江苏省徐州市中级人民法院民 事 判 决 书(2020)苏03民终7326号上诉人（原审被告）：徐州点润广告有限公司，住所地徐州经济技术开发区三环东路北侧。法定代表人：刘月芹，该公司经理。委托诉讼代理人：刘华，男，该公司业务经理。被上诉人（原审原告）：徐州报业传媒有限公司，住所地徐州市中山南路**。法定代表人：吴继永，该公司总经理。委托诉讼代理人：张昌松，江苏典锐律师事务所律师。上诉人徐州点润广告有限公司因与被上诉人徐州报业传媒有限公司广告合同纠纷一案，不服江苏省徐州经济技术开发区人民法院（2019）苏0391民初4379号民事判决，向本院提起上诉。本案受理后，依法组成合议庭进行审理。上诉人徐州点润广告有限公司的委托诉讼代理人刘华，被上诉人徐州报业传媒有限公司的委托诉讼代理人张昌松到庭参加诉讼。本案现已审理终结。徐州点润广告有限公司上诉请求：撤销原判决判令上诉人承担46万元及利息的判决，依法驳回被上诉人对上诉人的诉讼请求。事实和理由：上诉人不欠被上诉人广告费。2017年开始，上诉人就不代理润东汽车集团有限公司在被上诉人处的广告业务，被上诉人为润东汽车集团有限公司在徐州日报、都市晨报、彭城晚报上所做的广告均是被上诉人与润东汽车集团有限公司自己联系作出的，与上诉人无关，上诉人已经多次告知被上诉人润东汽车集团有限公司没有履行能力，不要再为其做广告。但是被上诉人却为了完成业绩，直接与润东汽车集团有限公司联系并为其做广告，故其直接与润东汽车集团有限公司联系并作的广告与上诉人无关，上诉人不应当承担该广告费用。2017年12月，被上诉人的工作人员找到上诉人，说为了完成任务，将增值税专用发票开具给上诉人，并说明待润东汽车集团有限公司付款后，才将该增值税专用发票款项付给被上诉人。后为了帮助被上诉人工作人员，上诉人垫付了4万元。依据《最高人民法院关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释》第八条：“出卖人仅以增值税专用发票及税款抵扣资料证明其已履行交付标的物义务，买受人不认可的，出卖人应当提供其他证据证明交付标的物的事实。”故在2017年，上诉人与被上诉人之间没有业务关系，原审不能依据上诉人收到被上诉人的增值税专用发票就认为应当支付广告费用。综上，原审认定上诉人欠被上诉人广告费事实不清、证据不足，请求撤销原判决判令上诉人承担46万元及利息的判决，依法驳回被上诉人的对上诉人的诉讼请求。徐州报业传媒有限公司辩称，一审认定事实清楚，适用法律正确，请求依法驳回上诉人的上诉请求。通过一审被上诉人提供的证据能够证明上诉人欠付被上诉人广告款，而且50万元的发票也是上诉人要求被上诉人开具的，并不是上诉人上诉状中陈述的由被上诉人出具。徐州报业传媒有限公司向一审法院起诉请求：1、对方支付广告费112.1857万元及利息（以112.1857万元为本金，按照年利率6%，自2018年11月1日计算至实际给付之日）；2、本案诉讼费由对方承担。一审法院认定事实：2015年，徐州报业传媒有限公司（乙方）与徐州点润广告有限公司（甲方）签订了（润东集团）广告投放协议一份，主要约定：甲、乙双方就甲方2015年1月1日至2015年12月31日在乙方全媒体上投放润东汽车集团有限公司（含维辰集团）广告达成协议，甲方于合同期内在乙方媒体（徐州报业传媒集团旗下全媒体形态，包含车展活动）投放汽车类广告，在合同期内按协议约定执行价格计算的广告总投放量不低于200万元（以实际落地广告〈含活动〉和实进款双重标准计算），并按约定的方式按时结算--当月广告按月当月结算，且于2015年12月25日前结清全部款项；在以上条件基础上，润东集团可享受协议期内协议总额约定的执行价格，协议中对各媒体2014年价格刊例价进行了明确；合作期间，甲方在乙方全媒体上投放总额不低于200万元（以实进款为准），其中《徐州日报》不低于20万元，《彭城晚报》不低于30万元，《都市晨报》不低于50万元，户外媒体不低于40万元，三次车展参展费根据具体参与情况确定，每次不低于20万元，如甲方在协议约定期间内设计广告投放总额未达以上金额，甲方按正常折扣广告款项补齐与此协议约定执行价格折扣款项之间的差价；费用结算方式为按月结算，当月广告当月计算，本年度合作期间每月结束前，甲、乙双方根据实际该月内见报广告的样报及活动项目核定费用投放明细及总额，乙方出具相应发票，甲方向乙方出具发票收到条，当月直接向乙方以现金或支票形式付清款项，款到后乙方退回发票收到条。徐州报业传媒有限公司庭审中确认，其与徐州点润广告有限公司签订上述协议后，没有再签订新的协议，但双方业务一直持续，徐州报业传媒有限公司最后一次提供广告服务是2018年9月份。徐州报业传媒有限公司庭审中主张，徐州点润广告有限公司尚欠其广告费用合计1121857元，具体为：截止2016年12月31日拖欠的广告费为543357元、2017年的费用为888500元、2018年报业艺术馆车展费用为3万元，合计1461857元；徐州点润广告有限公司于2017年5月4日、2017年6月13日、2017年9月28日分别支付徐州报业传媒有限公司10万元，合计为30万元；徐州点润广告有限公司于2018年4月30日支付4万元。对其上述主张，均未提供充分证据予以证实。2017年12月27日，徐州点润广告有限公司向徐州报业传媒有限公司出具了欠条一份，主要内容是今收到徐州报业传媒有限公司广告费五张，每张10万元，合计50万元，所欠广告款未结。徐州报业传媒有限公司庭审中确认，除去上述开过票的50万元未付款外，其余开过票的款项均已结清，另有621857元尚未开发票。一审法院认为：双方签订的（润东集团）广告投放协议及徐州点润广告有限公司出具的收条，均系双方当事人的真实意思表示，且未违反法律、行政法规的强制性规定，合法有效，当事人应按约定履行义务。协议中约定了徐州报业传媒有限公司出具相应发票，徐州点润广告有限公司向徐州报业传媒有限公司出具发票收到条，当月直接向徐州报业传媒有限公司以现金或支票形式付清款项，款到后徐州报业传媒有限公司退回发票收到条。徐州点润广告有限公司向徐州报业传媒有限公司出具的收条中明确载明了收到50万元的发票，广告款未结。徐州报业传媒有限公司自认于2018年4月30日收到徐州点润广告有限公司给付的4万元，因该4万元支付时间发生在徐州点润广告有限公司出具的收条之后，在徐州报业传媒有限公司未提供证据证明该款系偿还其余欠款的情况下，该4万元应视为偿还上述50万元的欠款，则徐州点润广告有限公司尚欠46万元。故徐州报业传媒有限公司要求徐州点润广告有限公司支付广告费46万元的诉讼请求，予以支持。徐州点润广告有限公司未按约定及时支付广告费，已经构成违约，徐州报业传媒有限公司有权要求徐州点润广告有限公司承担违约损失。徐州报业传媒有限公司要求徐州点润广告有限公司按照年利率6%，向其支付自2018年11月1日至实际给付之日利息损失的主张，予以支持。徐州报业传媒有限公司主张徐州点润广告有限公司尚欠其广告费112.1857万元，但其举证不充分，并不能证明其主张。当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明，没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，承担不利后果。故徐州报业传媒有限公司诉求广告费的金额超过46万元的部分，不予支持。若徐州报业传媒有限公司有新的证据，能够证明徐州点润广告有限公司另欠其广告费，则徐州报业传媒有限公司可以就徐州点润广告有限公司尚欠的广告费，另行主张权利。徐州点润广告有限公司未到庭应诉，依法缺席判决。遂判决：判决生效之日起十日内，徐州点润广告有限公司一次性给付徐州报业传媒有限公司广告费46万元及利息（以46万元为本金，按照年利率6%，自2018年11月1日计算至实际给付之日）。案件受理费16010元，由徐州报业传媒有限公司承担8510元，徐州点润广告有限公司承担7500元。二审中，被上诉人提供与上诉人的法人刘华通话录音一份，证明被上诉人2017年和润东的业务还是通过上诉人做的，上诉人在上诉状中称不让我们做润东的业务是虚假的，通过该录音能够证明2017年上诉人还是委托我们给润东做广告，我们在一审中提供的合同还是继续履行的。而且也能够证明50万元的发票也是上诉人要求我们开具的，当时未付广告款。上诉人质证认为，是的。2017年被上诉人多次找润东签合同，润东不愿因和被上诉人签合同，录音是2017年12月底发生的，2017年的广告被上诉人已经做了，但是润东不认可。我做润东工作，润东说让他们先把票开具了，付钱可以考虑。本院对一审查明的事实予以确认。本院认为，上诉人向被上诉人出具欠条明确本案所涉款项未结，且应其要求被上诉人开出发票后未全部履行付款义务，应承担给付涉案款项并承担违约责任。一审依现有证据认定上诉人尚欠被上诉人款项并无不当。上诉人的上诉没有事实和法律依据，本院不予采信。综上所述，上诉人徐州点润广告有限公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费8200元，由徐州点润广告有限公司负担。本判决为终审判决。审判长  秦国渠审判员  汪佩建审判员  张 洁二〇二〇年十二月二十三日书记员  刘文婷