青海省海东市乐都区人民法院   执行裁定书   （2020）青0202执异12号   异议人（申请执行人）：山东鲁杰建工集团有限公司青海分公司，住所地：西宁市城南新区总寨镇总南村。   统一社会信用代码：91633300074563391J（1-1）。   法定代表人：霍海燕，系该公司总经理。   委托代理人：徐杨雅莉，系该公司法务专员。   委托代理人：段义君，青海竞帆律师事务所律师。   被执行人：青海旭辰房地产开发有限公司，住所地：青海省海东市乐都区碾伯镇马家台村七里店学校正南面。（缺席）   统一社会信用代码：916321230916085981（1-1）。   法定代表人：裘小斌，系该公司总经理。   第三人:韦旭华，男，汉族，生于1972年6月23日,浙江省东阳市六石街道蟠松村后头塘村民（缺席）。   第三人:杨玲，女，汉族，生于1973年8月6日,青海省海东市乐都区碾伯镇居民（缺席）。   委托代理人:赵平，陕西泽界律师事务所律师。   本院在执行申请执行人山东鲁杰建工集团有限公司青海分公司（以下简称鲁杰公司）与被执行人青海旭辰房地产开发有限公司（以下简称旭辰公司）(2020)青0202执恢28号建设工程施工合同纠纷一案中，鲁杰公司于2020年11月19日向本院提出追加第三人韦旭华、杨玲为本案被执行人的申请。本院受理后依法组成合议庭审查并公开听证,鲁杰公司的法定代表人霍海燕、委托代理人徐杨雅莉、段义君、第三人杨玲的委托代理人赵平到庭参加听证,旭辰公司以及第三人杨玲、韦旭华经本院通知未到庭参加听证,本案现已审查终结。   鲁杰公司申请称,鲁杰公司与旭辰公司建设工程施工合同纠纷一案，海东市乐都区人民法院于2019年5月24日作出(2019）青0202民初432号民事判决书，判决旭辰公司给付鲁杰公司工程保证金600000元、违约金22000元，合计622000元。判决生效后被执行人旭辰公司未在判决指定的期间内履行给付义务。现申请人发现,被执行人旭辰公司于2014年3月24日设立时注册资本为1000万元，后于2014年8月5日增资为5000万元，公司股东韦旭华、杨玲自公司成立至今均未履行出资义务。乐都区人民法院作出的民事判决书生效后，杨玲、韦旭华在明知旭辰公司与鲁杰公司存在债务的情况下仍于2019年8月7日达成股权转让协议，将杨玲持有的旭辰公司49%的股权转让给韦旭华，规避执行，主观恶意明显，转嫁股东责任，严重损害了债权人的利益。现旭辰公司的财产不足以清偿生效法律文书所确定的债务，韦旭华作为该公司的股东，未履行出资义务，应在未出资范围内对公司债务承担连带责任。杨玲作为该公司的股东在出资日期到期后未依法履行出资义务即转让股权，应在未出资范围内对公司债务承担连带责任。故申请追加第三人韦旭华、杨玲为本案被执行人,在其未出资范围内对公司债务承担连带责任。   第三人韦旭华现在监狱服刑未出庭参加听证,但在本院询问时称，旭辰公司现无财产可供执行，同意追加其本人为本案的被执行人。同时提出该案与杨玲无关，当时因设立公司的需要将杨玲列为股东，公司成立后其与杨玲均未履行出资义务。2019年8月7日，其与杨玲达成股权转让协议，约定杨玲将其持有的公司49%的股权转让给韦旭华，转让费为2450万元，因双方均未实际履行出资义务，故其亦未向杨玲支付股权转让费，请求申请人放弃对杨玲的追加申请。   第三人杨玲的委托代理人辩称，申请追加杨玲为被执行人的请求无理，一、追加股东为被执行人的前提是公司没有财产可供执行，应以公司是否有可供执行的财产为依据，非单纯依照公司的表面资产。另终结本次执行程序的执行裁定书并不能完全证明公司无财产可供执行。公司在没有经过破产清算的情况下无法认定其无财产可供执行，故未经破产清算不能追加股东为被执行人。二、杨玲本人没有参与公司的任何经营活动，对鲁杰公司与旭辰公司的债务完全不知情，本案的民事判决书是缺席判决，故该债务是公司债务或韦旭华的个人债务需要具体核实。三、旭辰公司于2014年3月24日设立时注册资本1000万元，杨玲本人持股比例为3%，出资额为30万元，后公司将注册资本由1000万元增加至5000万元，杨玲的持股比例由3%增加至49%，出资额由30万增加至2450万元，是在杨玲不知情的情况下韦旭华伪造杨玲本人签字，虚假增资扩股，其行为是旭辰公司和韦旭华的单方行为，对杨玲不发生任何法律效力。旭辰公司和韦旭华在（2019）青0221民初915号案件中对该事实进行了确认，经双方约定将旭辰公司的注册资本恢复为1000万元，将杨玲的持股比例恢复为3%。故杨玲的持股比例仅为3%，而非49%。四、现杨玲已将旭辰公司49%的股权转让给韦旭华，转让中未收取任何转让费。且杨玲没有参与公司的经营及分红，不存在损害债权人利益的情况，故不应该对该笔债务承担责任。五、即使要追加杨玲为本案的被执行人，也应按照杨玲的持股比例为3%，出资额为30万为限度，分担对申请执行人的合法债务。故申请人鲁杰公司申请追加杨玲为被执行人无事实及法律依据，请依法驳回申请人的追加申请。   被执行人旭辰公司经本院通知，无正当理由未到庭参加听证，亦未提交答辩意见。   本院审查查明，韦旭华、应旭昶、杨玲于2014年3月24日登记成立了青海旭辰房地产开发有限公司，公司注册资本为1000万元，其中韦旭华应出资510万元，持有51%的股权，应旭昶应出资460万元，持有46%的股权，杨玲应出资30万元，持有3%的股权，出资时间为2014年3月31日前，韦旭华担任公司法定代表人。出资期限届满，各股东均未履行出资义务。2014年8月4日，根据旭辰公司股东会议决议,应旭昶自动退出公司，不再担任公司股东。2014年8月5日，旭辰公司将注册资本增加为5000万元，其中韦旭华应出资2550万元，持有51%的股权，杨玲应出资2450万元，持有49%的股权，出资时间为2014年8月5日前。韦旭华担任公司法定代表人，出资期限届满，各股东仍未履行出资义务。2019年8月7日，根据旭辰公司股东会议及股权转让协议，杨玲将自己持有的公司49%的股权（出资额2450万元）以2450万元的价格转让给韦旭华。2019年8月12日旭辰公司进行工商变更登记，将该公司股东由韦旭华、杨玲变更为韦旭华，韦旭华认缴出资额为5000万元，持有100%的股权，认缴出资届满日期为2029年12月31日前，裘小斌担任法定代表人。   另查明，鲁杰公司与旭辰公司建设工程施工合同纠纷一案，本院于2019年5月24日作出(2019）青0202民初432号民事判决书，判决旭辰公司给付鲁杰公司工程保证金600000元、违约金22000元，并承担案件受理费等12030元。判决生效后，旭辰公司未按判决书指定的期间内履行生效判决书所确定的义务，鲁杰公司申请强制执行，本院于2019年9月12日立案执行。执行中，本院先后于2019年9月16日、2020年2月8日、6月8日通过全国网络查控系统等对旭辰公司的银行存款、不动产、车辆等财产进行了查询，均反馈既无银行存款亦无不动产、车辆等财产信息。因旭辰公司无财产可供执行，本院于2020年6月9日作出（2019）青0202执756号执行裁定书，终结本次执行程序。   2019年7月8日，杨玲对旭辰公司于2014年8月5日将注册资本从1000万元增资至5000万元，杨玲的持股比例从3%增加到49%，出资额从30万增加到2450元的增资行为有异议，向海东市平安区人民法院起诉，要求确认其自2014年3月24日起至起诉时持有旭辰公司3%的股权，旭辰公司的注册资本为1000万元，并要求旭辰公司及韦旭华办理工商登记变更手续。经调解，海东市平安区人民法院于2019年8月7日作出（2019）青0221民初915号民事调解书：将旭辰公司的注册资本恢复为1000万元；将杨玲的持股比例恢复为3%；旭辰公司于2019年8月12日前办理工商登记变更手续。后旭辰公司未履行上述民事调解书所确定的内容。   海东市乐都区市场监督管理局于2019年3月6日出具的企业基本注册信息查询单载明：到2019年3月6日为止，旭辰公司注册资本5000万元，实收资本0万元。旭辰公司的企业信用信息公示报告载明：到2020年12月14日为止，旭辰公司注册资本5000万元。经询，韦旭华明确表示未履行出资义务，也表示旭辰公司无财产可供执行。第三人杨玲亦未能提交旭辰公司有可供执行的财产线索。   以上事实有海东市市场监督管理局提供的旭辰公司成立、注册、变更等的相关资料、旭辰公司的营业执照、出资情况表、公司章程、股东会决议、股权转让协议、民事判决书、执行裁定书、财产查询表以及当事人的陈述等证据证明。   本院认为，按照法律规定，出资是确定股东最为基础的要素,也是股东主体身份司法认定的核心因素。出资是股东的基本义务,公司资本来源于股东的出资,是公司独立承担责任的必要条件,也是外部债权人信赖的基础，股东应按照认缴的出资额按期履行出资义务。从企业信用信息公示报告分析，截至2020年12月14日旭辰公司注册资本为5000万元，但各股东并未履行出资义务。企业注册资本的确定应以市场监督管理局公示的公司信息为准，虽然杨玲、旭辰公司、韦旭华于2019年8月7日在海东市平安区人民法院主持下达成协议：旭辰公司的注册资本恢复为1000万元；杨玲的持股比例恢复为3%；旭辰公司于2019年8月12日前办理登记变更手续。但旭辰公司、韦旭华未履行上述协议，故在未办理变更登记的情况下，应认定旭辰公司注册资本仍为5000万元，杨玲的持股比例为49%，出资额为2450万元。另，所欠债务为旭辰公司债务已由本院生效法律文书所确认，且在执行过程中，本院通过所有查控措施，均未发现旭辰公司有可供执行的财产，在第三人韦旭华明确表示旭辰公司无财产可供执行，第三人杨玲也不能提供旭辰公司有可供执行的财产及财产线索等的情况下，应当认定旭辰公司的财产不足以清偿法律文书所确定的债务。根据《最高人民法院关于民事执行中变更、追加当事人若干问题的规定》，在被执行人的财产不足以清偿生效法律文书确定的债务，且不缴纳出资或未履行出资义务即转让股权时，即可追加为被执行人，破产程序不是追加被执行人的必经程序。故对第三人杨玲的委托代理人提出的债务非公司债务，非经破产程序不得追加被执行人以及第三人杨玲应按照注册资本1000万元的3%承担债务的辩解主张本院不予采纳。鉴于韦旭华同意追加其为被执行人，其应在未缴纳出资的范围内承担未履行出资义务的法律责任。原股东杨玲在公司成立后未依法履行出资义务即转让股权，在股权转让时也没有补充资金到公司，其应在未依法出资范围内承担股东未履行出资义务即转让股权的法律责任。现在旭辰公司财产不足以清偿生效法律文书确定的债务时，申请人鲁杰公司申请追加韦旭华、杨玲为被执行人,符合相关法律规定,对其追加申请本院予以支持。至于韦旭华与杨玲在股权转让协议中对公司债权债务的约定以及股东是否参与公司管理、分红，属于公司股东之间的内部事务，与公司的外部债权人无关。故对杨玲的委托代理人提出的杨玲不承担责任的辩解主张本院不予采纳。据此,依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百五十四条第一款第（十一）项、《最高人民法院关于民事执行中变更、追加当事人若干问题的规定》第十七条、第十九条、第二十八条、第三十二条的规定,裁定如下:   一、追加第三人韦旭华、杨玲为本院(2020)青0202执恢28号执行案件的被执行人;   二、第三人韦旭华、杨玲在未出资的范围内对青海旭辰房地产开发有限公司的债务承担清偿责任。   如不服本裁定,可以自裁定书送达之日起十五日内向本院提起执行异议之诉。   审判长 陈 龙   审判员 马有德   审判员 马 波     二〇二〇年十二月二十九日   书记员 李 瑛