河南省周口市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）豫16民终5339号上诉人(原审被告)：中国人民财产保险股份有限公司周口市分公司。住所地：周口市中州路**。负责人：姚勇，职务：总经理。委托诉讼代理人：张亚辉，河南睿东律师事务所律师。被上诉人(原审原告)：郑新明，男，汉族，1961年9月20日生，住扶沟县。被上诉人(原审原告)：张宣，女，汉族，1962年9月23日生，住扶沟县（系郑新明之妻）。二被上诉人的共同委托诉讼代理人：宋子任，河南助盈律师事务所律师。被上诉人(原审被告)：杜电军，男，汉族，1966年2月12日生，住扶沟县。被上诉人（原审被告)：彭桃，男，汉族，1988年7月28日生，住漯河市郾城区。被上诉人(原审被告)：锦泰财产保险股份有限公司河南分公司。。住所地：郑州市郑东新区九如路****楼****负责人：赵瑞，职务：总经理。委托诉讼代理人：杨健，系该公司员工。被上诉人(原审被告)：中原农业保险股份有限公司。住所地：郑州市郑。住所地：郑州市郑东新区商务外环路**海联大厦****iv style='LINE-HEIGHT: 25pt; TEXT-INDENT: 30pt; MARGIN: 0.5pt 0cm;FONT-FAMILY: 宋体; FONT-SIZE: 15pt;'>法定代表人：毕治军，职务：董事长。委托诉讼代理人：孟祥龙，系该公司员工。上诉人中国人民财产保险股份有限公司周口市分公司（以下简称周口人民财险公司）因与被上诉人锦泰财产保险股份有限公司河南分公司（以下简称河南锦泰财险公司）、中原农业保险股份有限公司（以下简称中原农业保险公司）、郑新明、张宣、彭桃、杜电军机动车交通事故责任纠纷一案，不服河南省扶沟县人民法院（2020）豫1621民初2292号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年12月8日立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人周口人民财险公司的委托诉讼代理人张亚辉，被上诉人郑新明、张宣的委托诉讼代理人宋子任，河南锦泰财险公司的委托诉讼代理人杨健，中原农业保险公司的委托诉讼代理人孟祥龙到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。周口人民财险公司上诉请求：1、请求二审法院撤销原判，不服金额19556.09元，要求依法改判。2、一、二审诉讼费用由被上诉人承担。事实与理由:原审中被上诉人郑新明提供的住院病历中临时医嘱和长期医嘱显示存在52日未用药记录,其各项损失应扣除未用药的天数，实际计算住院天数为25天。被上诉人张宣提供的住院病历中临时医嘱和长期医嘱显示存在33日未用药记录,其各项损失应扣除未用药的天数，实际计算住院天数为44天。原审法院判决被上诉人郑新明和张宣的营养期限、护理期限、误工期限按鉴定意见计算错误。郑新明、张宣辩称，第一、锦泰与中原农险两家公司已经在责任范围内承担了责任,中国人民财产保险股份有限公司周口市分公司应当在一审法院认定的责任范围内承担责任。第二、周口三川司法鉴定所做出的鉴定,是由中国人民财产保险股份有限公司周口市分公司主动申请,由人民法院委托对郑新明、张宣的误工期、护理期、营养期进行的鉴定,鉴定结果出来后,周口人民财险公司并未对此鉴定结果提出异议,或申请重新鉴定,而是在毫无证据的情况下提出口头的不认可,一审法院的判决依据事实清楚,证据充分,上诉人上诉理由不应得到支持。第三、我方当事人一审提供的每日用药清单,长期医嘱,每日体温记录等都可以证明,两原告一直在住院,期间用药少的情况均属于两人治疗的正常现象,骨伤是一个缓慢恢复的过程,并不需要每天都大量用药,直至住院后期,出院之前都存在用药,二人并不存在所谓的挂床现象。原告对且用药治疗的范围都是用于治疗因本次交通事故所引发的身体损伤,并没有其他用药。中国人民财产保险股份有限公司周口市分公司应当在一审法院认定的责任范围内承担责任。第四、本案的诉讼费用以及鉴定费用应当由上诉人承担,鉴定是由上诉人中国人民财产保险股份有限公司周口市分公司提出,不应当由受害方承担。郑新明、张宣向一审法院起诉请求：一、要求杜电军等五人赔偿郑新明、张宣医疗费、营养费、住院伙食补助费、护理费、误工费、交通费、财产损失等各项费用共计77,488.89元；二、本案诉讼费用由杜电军等五人承担。一审法院认定事实：2019年12月11日17时40分许，杜电军驾豫Ｐ××××**号小型普通客车郑刘××省道××（扶沟县××西××路路右转弯时，与由北向南正常行驶的郑新明驾驶的两轮电动车发生碰撞，碰撞后两轮电动车向左前方摔倒，其后一辆由北向南彭桃驾驶豫Ｌ××××**号轻型货车再次碰撞倒地的两轮电动车，造成郑新明和电动车乘坐人张宣受伤、三车不同程度损坏的道路交通事故。该事故扶沟县交警大队认定：杜电军承担主要责任、彭桃承担次要责任，郑新明、张宣无责任。事故发生后，郑新明被送往周口豫东医院住院治疗77天，于2020年2月26日出院，花去医疗费4,964.79元。其伤情经诊断为：全身多处软组织损伤。出院医嘱：1、注意休息、近期避免剧烈活动；2、按指导适度功能锻炼；3、一月后复查；4、不适随诊。2020年3月5日，郑新明在周口豫东医院进行检查花费280元。结合郑新明病历的长期医嘱、临时医嘱及每日用药清单，郑新明住院期间于2020年1月2日-14日、16日、18日-31日、2月1日-23日、25日共有52日存在未用药的挂床现象。郑新明驾驶的涉案电动车在扶沟亚楠电动车售后服务站维修支付维修费500元。事故发生后，张宣被送往周口豫东医院住院治疗77天，于2020年2月26日出院，花去住院医疗费7,905.71元及门诊治疗费3,105.62元。其伤情经诊断为：1、右侧第2肋骨骨折；2、全身多处软组织损伤；3、脑震荡；4、脑梗塞后遗症；5、右膝关节损伤（半月板、外侧副韧带）。出院医嘱：1、注意休息，骨折愈合期间避免剧烈活动（约2月，以复查为准）；2、按指导适度功能锻炼，并防并发症；3、一月后复查，以后定期复查，以了解恢复情况及指导后续治疗；4、规律饮食，控制血糖，脑梗塞随诊；5、不适随诊。结合张宣病历的长期医嘱、临时医嘱及每日用药清单，张宣住院期间于2020年1月22日-31日、2月1日-23日共有33日存在未用药的挂床现象。事故发生时，杜电军、彭桃持有合法驾驶证、行驶证，杜电军为其豫Ｐ×××**号小型轿车在周口人民财险公司投保有机动车交强险和商业保险（包括第三者责任保险及不计免赔率险等险种，其中第三者责任保险责任限额为100万元）；彭桃为其豫Ｌ×××**号轻型普通货车在河南锦泰财险公司投保有机动车交强险，在中原农业保险公司投保有机动车商业保险（包括第三者责任保险及不计免赔率特约险，第三者责任保险责任限额为100万元），事故发生在保险期间内。河南省2018年度农林牧渔业年平均工资为44,314元、居民服务业和其他服务业年平均工资为45,677元。本案审理中，根据周口人民财险公司申请，本院依法委托周口三川司法鉴定所对郑新明、张宣的误工期、护理期、营养期进行评定，2020年9月28日，该鉴定所作出司法鉴定意见书，鉴定意见为：自受伤之日起建议给予郑新明误工期限120日、护理期限60日、营养期限60日；自受伤之日起建议给予张宣误工期限120日、护理期限60日、营养期限90日。一审法院认为，杜电军、彭桃驾驶车辆发生交通事故造成郑新明、张宣受伤，根据交警部门事故认定，杜电军负此事故的主要责任、彭桃负此事故的次要责任，杜电军、彭桃作为侵权人应对郑新明、张宣的损伤承担赔偿责任。因杜电军驾驶的事故车辆在周口人民财险公司投保有交强险及商业第三者责任保险，彭桃驾驶的事故车辆在河南锦泰财险公司投保有交强险，在中原农业保险公司投保有商业第三者责任保险。郑新明、张宣的损失应首先由周口人民财险公司、河南锦泰财险公司在交强险责任限额内平均予以赔偿，不足部分再由周口人民财险公司、中原农业保险公司根据侵权人杜电军、彭桃在本次事故中的责任在第三者责任保险责任限额内予以赔偿，仍有不足的再由侵权人杜电军、彭桃予以赔偿。根据周口人民财险公司申请，原审法院依法委托鉴定机构对郑新明、张宣的误工期、护理期、营养期进行评定，鉴定机构根据郑新明、张宣的伤情依法作出鉴定意见，对郑新明、张宣的误工期、护理期、营养期应按鉴定日期进行计算。因郑新明住院期间存在52天的挂床现象，对其诉请的住院伙食补助费、交通费应按25天计算，因张宣住院期间存在33天的挂床现象，对其诉请的住院伙食补助费、交通费应按44天计算。郑新明诉请的车辆损失，郑新明提交有电动车维修部门的营业执照及维修清单及维修费发票，对其该诉请，予以支持。虽然周口人民财险公司对郑新明2020年3月5日的检查费票据提出异议，但根据郑新明的出院医嘱中“一月后复查”，对该费用本院予以支持。虽然事故发生时张宣的年龄已满56周岁，但其是农村居民，没有享受退休养老金保险待遇，且三保险公司均未向法庭提交证据证明张宣已丧失劳动能力，故对保险公司认为张宣已超过退休年龄，不应支持其误工费的抗辩意见，不予支持。本案中，郑新明因本次交通事故所受到的损失包括：1、医疗费5,244.79元，2、营养费1,200元（20元×60天），3、住院伙食补助费1,250元（50元×25天），4、护理费7,508.55元（45,677元÷365天×60天），5、误工费14,568.99元（44,314元÷365天×120天），6、交通费500元（20元×25天），7、财产损失500元，上述费用合计30,772.33元。本案中，张宣因本次交通事故所受到的损失包括：1、医疗费12,119.23元，2、营养费1,800元（20元×90天），3、住院伙食补助费2,200元（50元×44天），4、护理费7,508.55元（45,677元÷365天×60天），5、误工费14,568.99元（44,314元÷365天×120天），6、交通费880元（20元×44天），上述费用合计39,076.77元。因郑新明、张宣的损失能够在保险限额内得到赔偿，杜电军、彭桃在本案中不再直接对郑新明、张宣承担民事赔偿责任。综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第四十八条，《中华人民共和国保险法》第十四条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十五条、第十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条规定，一审判决：一、中国人民财产保险股份有限公司周口市分公司于判决生效后十日内在交强险各分项限额内赔付郑新明医疗2,622.4元、营养费600元、护理费3,754.27元、误工费7,284.5元、交通费250元、车辆损失250元；赔付张宣医疗费6,059.61元、营养费717.99元、护理费3,754.27元、误工费7,284.5元、交通费440元；二、锦泰财产保险股份有限公司河南分公司于判决生效后十日内在交强险各分项限额内赔付郑新明医疗2,622.39元、营养费600元、护理费3,754.28元、误工费7,284.49元、交通费250元、车辆损失250元；赔付张宣医疗费6,059.62元、营养费717.99元、护理费3,754.28元、误工费7,284.49元、交通费440元；三、中国人民财产保险股份有限公司周口市分公司于判决生效后十日内在第三者责任保险责任限额内赔付郑新明住院伙食补助费875元；赔付张宣营养费254.81元、住院伙食补助费1,540元；四、中原农业保险股份有限公司于判决生效后十日内在第三者责任保险责任限额内赔付郑新明住院伙食补助费375元；赔付张宣营养费109.21元、住院伙食补助费660元；五、驳回郑新明、张宣的其他诉讼请求。上述第一、二、三、四项款项，均支付到郑新明在河南扶沟农村商业银行股份有限公司汴岗支行的62×××58账户内（张宣向原审法院承诺同意将其本案赔偿款一并汇往其丈夫郑新明的账户）。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案案件受理费减半收取计869元，由杜电军负担608元、彭桃负担261元（二被告已当庭向原告支付）。本院二审期间，当事人没有提交新证据。本院经审理查明的事实与一审一致。本院认为，郑新明、张宣二人在住院期间存在未用药情况，原审中对郑新明、张宣对该期间的住院伙食补助费及交通费进行了扣除。《河南省道路交通事故损害赔偿项目计算标准和主要情形损害赔偿责任比例（试行）》中关于误工天数的规定为以医嘱为准，但医嘱与司法鉴定意见不一致的，一般以鉴定意见为准。原审据周口人民财险公司申请，依法对外委托鉴定机构对郑新明、张宣的误工期、护理期、营养期进行评定，且鉴定机构根据郑新明、张宣的伤情依法作出鉴定意见，上诉人也未提供证据证明该鉴定存在程序违法或内容不当的情形，原审对郑新明、张宣的误工期、护理期、营养期按该鉴定得出的日期进行计算符合法律规定。综上所述，中国人民财产保险股份有限公司周口市分公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费289元，由上诉人中国人民财产保险股份有限公司周口市分公司负担。本判决为终审判决。审判长  王久芳审判员  刘 凯审判员  陈翠丽二〇二〇年十二月十七日法官助理刘潇书记员陈阿辉