广东省湛江市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）粤08民终3491号上诉人（原审被告）：阳光财产保险股份有限公司湛江中心支公司。住所地：湛江开发区乐金路**上景中心****。统一社会信用代码：914***********189W。负责人：刘岚月，总经理。委托诉讼代理人：关睿纶，系该公司的员工。被上诉人（原审原告）：黄利，男，汉族，1979年5月17日出生，住址：广东省雷州市杨家镇草地林队宿舍**。公民身份号码：440************316。委托诉讼代理人：李土富，男，汉族，1955年9月12日出生，住址：广东省湛江市霞山区************。公民身份号码：440************832。被上诉人（原审被告）：黄舟，男，汉族，1962年7月14日出生，住址：广东省雷州市***********。公民身份号码：440************015。委托诉讼代理人：黄仕喜，男，汉族，1987年1月16日出生，住址：广东省雷州市**********。公民身份号码：440************31X，系被上诉人黄舟的儿子。上诉人阳光财产保险股份有限公司湛江中心支公司因与被上诉人黄利、黄舟机动车交通事故责任纠纷一案，不服广东省雷州市人民法院（2020）粤0882民初129号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年9月28日立案后，依法组成合议庭进行了审理。上诉人阳光财产保险股份有限公司湛江中心支公司的委托诉讼代理人关睿纶、被上诉人黄利的委托诉讼代理人李土富、黄舟的委托诉讼代理人黄仕喜到庭参加诉讼。本案现已审理终结。上诉人阳光财产保险股份有限公司湛江中心支公司上诉请求：1、依法撤销广东省雷州市人民法院作出的(2020)粤0882民初129号民事判决书，在查明事实的基础上改判上诉人不承担部分赔偿责任；2、二审诉讼费用由被上诉人承担。事实和理由：一审法院判决没有扣除医保项目费用有误，争议金额7912.7元。按照省高院39号文件：在交强险医疗费限额范围即1万以内的，保险公司全额赔付。医疗费超1万元的，按交强险合同约定扣除医保项目费用。故医疗费应扣除医保项目。综上所述，为维护上诉人的合法权益，请二审法院依法查明事实，依据事实和法律判决。被上诉人黄利辩称，一、原审法院认定被上诉人的医疗费79127元，依法有据、合理合法。答辨人交通事故受伤后，被送至雷州市人民医院住院治疗。经医院检查后诊断为：1、右锁骨肩峰端骨折；2、脑出血后遗症。经医院对症手术治疗后，于2019年10月24日出院，住，住院108天雷州市公安局交通警察大队委托，广东中鼎司法鉴定中心作出司法鉴定，鉴定意见为:1、被鉴定人黄利的右锁骨肩峰端骨折行内固定术后评定为十级伤残；2、评定被鉴定人黄利后续拆除内固定物的医疗费用为壹万贰仟元（12000元)，后续治疗住院时间约需15天。答辨人的医疗费用有医疗发票、住院诊断证明书、入院记录、出院记录及住院费用清单等证据予以证实。上诉人上诉请求按被上诉人医疗费79127元的10%(79127元×10%=7912.7元）扣除非医保项目费用，没有任何的法律依据。根据省高院粤高法(2018)39号文件《关于广东省道路交通事故损害赔偿标准的纪要》附件1:“广东省道路交通事故损害赔偿项目计算标准（试行）”，该标准“医疗费”项目的“说明”中第3点规定：“对扣除非医保项目费用以及医疗措施必要性、合理性的争议由侵权人或者保险公司承担举证责任”。一审庭审时,上诉人对被上诉人的医疗费没有提出异议，也没有提交任何的证据予以举证，应视作对医疗费的认可，也应承担举证不能的不利后果。一审法院据此作出的判决正确、合理、合法。二、二审诉讼费应由上诉人承担。根据法律的相关规定，诉讼费由败诉方承担。上诉人依法应承担赔偿责任，属于诉讼的败诉方，诉讼费理应由上诉人负担。依照法律的相关规定，请求人民法院驳回上诉人对被上诉人不合理的上诉请求，支持被上诉人的答辩意见，维护被上诉人的合法权益。被上诉人黄舟辩称，我没有意见。黄利向一审法院起诉请求:1、请求判令黄舟、阳光财产保险股份有限公司湛江中心支公司向黄利支付各项损失费用219630.42元，其中阳光财产保险股份有限公司湛江中心支公司分别在交强险与商业三者险责任限额范围内先行赔付；2、判令黄利、阳光财产保险股份有限公司湛江中心支公司承担本案的诉讼费用。一审法院认定的事实：粤G*****号小型轿车在阳光财产保险股份有限公司湛江中心支公司处参投了交强险及商业第三者责任险（商业第三者责任险保额为100万元并不计免赔），事故发生在保险期间。2019年7月7日下午，黄舟驾驶粤G*****号小型轿车从纪家镇恬神村方向往雷州市唐家镇行驶，16时55分许，行驶至草蜢肚-赤豆雷州市*********时，因未确保安全驾驶碰撞到同方向前面由黄利骑的二轮自行车，造成黄利受伤及两车损坏的道路交通事故。雷州市公安局交通警察大队于2019年8月20日作出第440************481号《道路交通事故认定书》认定：黄舟承担该起事故的全部责任，黄利无过错无承担事故责任。事故发生后，黄利被送到雷州市人民医院门诊检查治疗，花去检查治疗费1443元（1373元+70元），之后在该院住院治疗，经诊断为：1、右锁骨肩峰端骨折；2、脑出血后遗症。黄利于2019年10月24日出院，共住院108天，花去医疗费77684.13元，住，住院期间由一人护理并加强营养黄利住院期间，阳光财产保险股份有限公司湛江中心支公司垫付黄利的医疗费51246.63元；黄舟垫付黄利的医疗费11880.5元。经雷州市公安局交通警察大队委托广东中鼎司法鉴定中心对黄利的伤残等级和后续治疗费进行司法鉴定，该鉴定中心于2019年11月4日作出粤中鼎司鉴中心[2019]临鉴字第3601号的鉴定意见为：1、被鉴定人黄利的右锁骨肩峰端骨折行内固定术后评定为十级伤残；2、评估被鉴定人黄利后续拆除内固定物的医疗费用为壹万贰仟元，后续治疗住院时间约需15天。黄利为此支付鉴定费2700元。另查，黄利于1979年5月17日出生，原住广东省雷州市杨家镇草地林队宿舍**，从事农业工作，杨家镇草地林队属中林集团雷州林业局有限公司唐家林场分公司的一个林队，该公司属于国企公司，现草地林队属杨家村委会管辖区，按照国家统计局城乡分类代码其居住地杨家镇杨家村委会的代码首位为“1”。黄利的父亲黄星文于1945年9月18日出生，其母亲周国华于1942年7月24日，黄星文与周国华共同生育了3个儿子，分别是：黄进、黄利、黄毅。黄利与其妻陈妻汝共同生育了三个儿子，分别是于2009年2月28日生育了大儿子黄开亮；于2010年8月11日生育了二儿子黄开智；于2015年10月31日生育了三儿子黄开惠。一审法院认为，本案属机动车交通事故责任纠纷。雷州市公安局交通警察大队于2019年8月20日作出第440************481号《道路交通事故认定书》认定：黄舟承担该起事故的全部责任，黄利无过错无承担事故责任。该事故认定书认定程序合法，事实清楚，当事人无异议，一审法院予以采信。经雷州市公安局交通警察大队委托广东中鼎司法鉴定中心对黄利的伤残等级和后续治疗费进行司法鉴定，该鉴定中心于2019年11月4日作出粤中鼎司鉴中心[2019]临鉴字第3601号的鉴定意见合法有效，当事人无异议，一审法院予以采信。黄利居住在广东省雷州市杨家镇草地林队宿舍316号，属于杨家村委会辖区，按照国家统计局城乡分类代码其居住地杨家镇杨家村委会的代码首位为“1”，其各项损失应按城镇居民标准进行赔偿。据《中华人民共和国侵权责任法》第十六条“侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用……”，及最高人民法院《关于审理人身损害赔偿适用法律若干问题的解释》（以下简称“《解释》”），综合黄利的诉讼请求和相关证据，核定黄利的各项损失如下：1、关于医疗费问题。根据《解释》第十九条规定“医疗费根据医疗机构出具的医药费、住、住院费等收款凭证合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定,器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿”。事故发生后，黄利被送往雷州市人民医院治疗，花去门诊检查费1443元，住，住院治疗费776843元，合计79127元，有医疗发票、住院诊断证明书、入院记录、住、住院费用清单等证据予以证实审法院予以认定，经鉴定，黄利的后续治疗费为12000元，属于必然发生的费用，一审法院予以认定。2、关于护理费问题。根据《解释》第二十一条规定：“护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数……”，黄利住院108天，住，住院期间由一人护理照粤高法[2018]39号《关于广东省道路交通事故损害赔偿标准的纪要》，应赔偿黄利的护理费16200元（150元/天×108天×1人）。3、关于住院伙食补助费问题。根据《解释》第二十三条规定“住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿”，黄利住院天数为108天，参照《广东省2019年度人身损害赔偿计算标准》的计算，应赔偿黄利的住院伙食补助费10800元（100元/天×108天）。4、关于营养费问题。根据《解释》第二十四条规定“营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定”，黄利受伤比较严重，构成一项十级伤残，需要加强营养才有利于身体恢复，参照《关于广东省道路交通事故损害赔偿标准的纪要》，应赔偿黄利的营养费500元（5000元×伤残赔偿指数10%）。5、关于交通费问题。根据《解释》第二十二条规定“交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合”，结合黄利住院时间、、地点来往治疗、鉴定的实际交通费，参照《关于广东省道路交通事故损害赔偿标准的纪要》，应赔偿黄利的交通费3240元（30元/天×市内住院天数108天）。6、关于误工费问题。根据《解释》第二十条规定：“误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算…”，黄利于1979年5月17日出生，住，住广东省雷州市杨家镇草地林队宿舍**事农业工作，其未能提供近三年的平均收入，至定残前一天止，黄利误工期为119天，参照2019年度广东省国有同行业在岗职工农业类平均工资41424元/年的标准计算误工费，应赔偿黄利的误工费为13505元（41424元/年÷365天×119天）。7、关于残疾赔偿金问题。依照《解释》第二十五条“残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算”的规定，黄利于1979年5月17日出生，住，住广东广东省雷州市杨家镇草地林队宿舍**，属于杨家村委会辖区家统计局城乡分类代码其居住地杨家镇杨家村委会的代码首位为“1”，应按城镇居民标准进行赔偿，至定残日止，黄利未满60周岁，赔偿年限为20年，经鉴定黄利的损伤构成一项十级伤残，参照《广东省2019年度交通事故赔偿标准》受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入42066元/年计算，应赔偿黄利的残疾赔偿金为84132元（42066元/年×20年×10%）。黄利支付鉴定费2700元，应予以赔付。关于被扶养人生活费问题，根据最高人民法院《关于审理人身损害赔偿适用法律若干问题的解释》第二十八条规定“被扶养人生活费根据扶养人丧失劳动能力程度，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均消费性支出和农村居民人均年生活消费支出标准计算。被扶养为未成年人的，计算至十八周岁；被扶养人无劳动能力又无其他生活来源的，计算二十年。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算……被扶养人还有其他扶养人的，赔偿义务人只赔偿受害人依法应当负担的部分。被扶养人有数人的，年赔偿总额累计不超过上一年度城镇居民人均消费性支出额或者农村居民人均年生活消费支出额”，黄利的父亲黄星文于1945年9月18日出生（抚养年限为5年10个月），其母亲周国华于1942年7月24日（抚养年限为5年），黄星文与周国华共同生育了3个儿子；黄利与其妻陈妻汝共同生育了三个儿子，分别是于2009年2月28日生育了大儿子黄开亮（抚养年限为7年4个月）；于2010年8月11日生育了二儿子黄开智（抚养年限为8年9个月）；于2015年10月31日生育了三儿子黄开惠（抚养年限为14年），参照《广东省2019年度交通事故赔偿标准》受诉法院所在地上一年度城镇居民人均生活消费支出28875元/年计算，第一阶段5年：被抚养人为三人以上，以超过一人份，按照2019年度广东省城镇居民人均消费性支出额28875元/年计算，为28875元/年×5年×10%=14438元；第二阶段5年至7年4个月：被抚养人为三人以上，以超过一人份，为6737元（28875元/年×2年4个月×10%）；第三阶段7年4个月至8年9个月：被抚养人为2人，为4091元[28875元/年×(8年9个月-7年4个月)×10%×2人÷2人]；第四阶段为8年9个月至14年：被抚养人为1人，为7580元[28875元/年×(14年-8年9个月)×10%×1人÷2人]，被抚养人生活费合计为32846元。据上，残疾赔偿金合计119678元。8、关于精神损害赔偿问题。根据最高人民法院《关于审理人身损害赔偿适用法律若干问题的解释》第十八条规定“受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定”，黄利因交通事故构成一项十级伤残，给黄利的心理和生理造成损害，黄利请求赔偿精神损害抚慰金5000元未超过法律规定，一审法院予以支持。综上，黄利在本次交通事故中的各项损失合计260050元。根据最高人民法院《关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条的规定“同时投保机动车第三者责任强制保险和第三者责任商业保险的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；不足部分，由承保商业第三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；仍有不足的，依照道路安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿”，因本次事故发生在肇事车辆的保险期间内，该车参投了交强险和商业险，黄利在本次事无责任，故应先由承保交强险的保险公司在交强险项下限额内赔偿，不足部分按责任分担在商业险中赔偿，仍不足的由侵权人承担。黄利的各项损失中，属于交强险医疗费项下的项目包括：医疗费79127元、后续治疗费12000元、住院伙食补助费10800元、营养费500元，合计102427元，阳光财产保险股份有限公司湛江中心支公司已在交强险的医疗费限额内垫付黄利的医疗费10000元，余额92427元在商业险中责任赔付。属于交强险中伤残赔偿项下限额的赔偿项目包括残疾赔偿金119678元、护理费16200元、交通费3240元、误工费13505元、精神损害抚慰金5000元（在交强险限额内优先赔付），合计157623元，由阳光财产保险股份有限公司湛江中心支公司在交强险伤残赔偿项下限额内赔偿黄利的损失110000元，余额47623元在商业险中责任赔付。据上，阳光财产保险股份有限公司湛江中心支公司应在交强险限额内赔偿黄利的损失110000元和在商业第三者责任险限额内赔偿黄利的损失86923元（260050元-110000元-51246.63元-11880.5元）。黄舟垫付黄利医疗费11880.5元已从黄利的获赔款中予以扣减，可向阳光财产保险股份有限公司湛江中心支公司主张权利；黄舟辩称，其在垫付11880.5元外还另外垫付2000元，但其未能提供证据予以佐证，黄利也予以否认，根据“谁主张，谁举证”原则，黄舟未能提供充足证据证实，故对黄舟的主张，一审法院不予支持。阳光财产保险股份有限公司湛江中心支公司辩称，应扣减黄利医药费中的非医保用药费用，但其未能提供充足证据证实黄利的医疗费用超过基本医疗保险同类医疗费标准的部分或黄利的用药缺乏必要性，对其的辩解，证据不足，理由不充分，一审法院不予采纳。一审法院判决：一、限阳光财产保险股份有限公司湛江中心支公司在本判决发生法律效力之日起七日内在交强险限额内赔付黄利的损失110000元。二、限阳光财产保险股份有限公司湛江中心支公司在本判决发生法律效力之日起七日内在商业三者责任险限额内赔付黄利的损失86923元。三、驳回黄利的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费4594元，由黄利负担594元，阳光财产保险股份有限公司湛江中心支公司负担4000元。（黄利已预交，由阳光财产保险股份有限公司湛江中心支公司迳付黄利）。二审期间，各方当事人均未提交新的证据。本院对一审判决认定的事实予以确认。本院认为，本案系机动车交通事故责任纠纷。根据《最高人民法院关于适用的解释》第三百二十三条“第二审人民法院应当围绕当事人的上诉请求进行审理。当事人没有提出请求的，不予审理，但一审判决违反法律禁止性规定，或者损害国家利益、社会公共利益、他人合法权益的除外”的规定，本院对上诉人上诉请求的有关事实和适用法律进行审查。对上诉人没有提出请求的，本院不予审理并予以确认。本案的争议焦点是：一审判决认定黄利的医疗费是否正确。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条“医疗费根据医疗机构出具的医药费、住、住院费等收款凭证合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。”的规定，上诉人阳光财产保险股份有限公司湛江中心支公司如对黄利住院期间产生的医药费的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。上诉人阳光财产保险股份有限公司湛江中心支公司未申请对黄利住院期间产生的医药费进行必要性和合理性的鉴定，亦未提供证据证明黄利住院治疗期间产生的医药费缺乏必要性和合理性，本院对其提出应当按交强险合同约定扣除医保项目费用的主张和抗辩，不予采纳。一审判决依据黄利提交的疾病诊断证明书、检查报告单、出入院记录、医疗费收费发票、住、住院明细项目汇总清单等证据认定黄利因本次交通事故产生医疗费79127元正确院予以维持。综上所述，上诉人阳光财产保险股份有限公司湛江中心支公司的上诉请求不成立，本院予以驳回。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项的规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费50元，由上诉人阳光财产保险股份有限公司湛江中心支公司负担。本判决为终审判决。审 判 长 吴春鸿审 判 员 陈志清审 判 员 杨伟玲二〇二〇年十二月八日法官助理 麦国艳书 记 员 沈小莉附：相关法律条文《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。