河南省安阳市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）豫05民终6038号上诉人（原审原告，反诉被告）：赵鑫，男，1988年7月29日出生，汉族，住安阳市龙安区。委托诉讼代理人：李九红，上海泛利律师事务所律师。被上诉人（原审被告，反诉原告）：中国人民人寿保险股份有限公司安阳中心支公司，住所地：安阳市开发区文昌大道东段**金色维也纳住宅小区**写字楼**01-08;19层01、02、08号；20层01号。负责人：刘占领，总经理。委托诉讼代理人：樊凡，女，系该公司员工。委托诉讼代理人：张素平，河南骏腾律师事务所律师。上诉人赵鑫因与被上诉人中国人民人寿保险股份有限公司安阳中心支公司（以下简称人保寿险安阳公司）劳动争议纠纷一案，不服河南省安阳市文峰区人民法院（2020)豫0502民初2336号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后,依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。赵鑫上诉请求：1、撤销河南省安阳市文峰区人民法院(2020)豫0502民初2336号民事判决书第三项、第四项。2、依法改判支持上诉人2017年8月至2018年8月低于安阳市最低工资标准的工资差额1217元×13个月=15821元;3、请求依法改判支持上诉人未签订无固定期限劳动合同双倍工资1900元×11个月=20900元;4、请求依法改判支持上诉人周六加班费87.35元×200%×54天×9年=84910.34元;5、请求依法改判支持上诉人带薪年休假87.35元×300%×10天×2年=5241元;6、请求依法改判支持上诉人违法解除劳动关系经济赔偿金34200元;7、请求依法改判支持上诉人工作期间垫付的各项费用62996元;8、请求依法改判支持为上诉人解除劳动关系证明并为上诉人办理社会保险及档案转移手续。一审诉讼中,上诉人放弃第八项诉求。9、一审、二审诉讼费由被上诉人承担。事实和理由：一审判决认定事实不清,适用法律错误。一、上诉人赵高最低工资差额问题。根据《河南省人民政府关于调整河南省最低工资标准的通知》安阳市最低工资标准为1900元。赵鑫因存在被公司要求返还部分工资的事实,实际所得工资并未达到安阳市最低工资标准,工资差额应由公可支付上诉人。二、关于未签订无固定期限劳动合同双倍工资的问题。根据《中华人民共和国劳动合同法》第十四条第二款第三项规定,自2013年11月1日起公司应与赵鑫订立无固定期限劳动合同,公司却没有与赵鑫签订无固定期限劳动合同。公司违反法律规定,应当向赵鑫支付无固定期限劳动合同双倍工资。自2013年11月1日至2019年3月26日每月双倍工资共计121600元(1900元×64月=121600元)。三、关于上诉人赵鑫周六加班费的问题。安排劳动者工作又不能安排补休的,支付不低于工资的百分之二百的工资报酬。公司应支付赵鑫84910.34元(87.35元×200%×54天×9年)。四、关于上诉人赵鑫带薪年休假的问题。根据《职工带薪年休假条例》的规定，用人单位经职工同意不安排年休假或者安排职工年休假天数少于应休年休假天数,应当在本年度内对职工应休未休年休假天数,按照其日工资收入的300%支付未休年休假工资报酬,其中包含用人单位支付职工正常工作期间的工资收入。公司应支付赵鑫5241元87.35元×300%×10天×2年)。五、关于违法解除劳动关系经济赔偿金的问题。根据《中华人民共和国劳动法合同法》第八十七条规定，用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同的,应当依照本法第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金。公司属于违法解除劳动合同，应当向赵鑫支付经济赔偿金34200元。六、关于上诉人在工作期间为公司垫付的各项费用问题。上诉人赵鑫在工作中为公司垫付的各项费用,是基于劳动关系职务行为产生的费用，属于劳动争议范围之内，公司应向赵鑫支付工作期间垫付的各项费用62996元。被上诉人人保寿险安阳公司辩称，一审认定事实清楚，适用法律正确，请求驳回上诉，维持一审判决。赵鑫向一审法院提出诉讼请求：1、请求确认原告与被告2009年11月至2019年3月26日之间的事实劳动关系；2、请求判令被告支付原告2017年8月至2018年8月低于安阳市最低工资标准的工资差额15821元（1217元×13个月）；3、请求判令被告支付解除劳动关系给原告造成的失业保险损失27360元（1900元×80%×18个月）；4、请求判令被告支付原告未签订无固定期限劳动合同双倍工资20900元（1900元×11个月）；5、请求判令被告支付原告周六加班费84910.34元（87.35元×200%×54天×9年）；6、判令被告支付带薪年休假工资5241元（87.35×300%×10天×2年）；7、判令被告支付原告违法解除劳动关系经济赔偿金34200元；8、判令被告支付原告工作期间垫付的各项费用62996元；9、判令被告为原告出具解除劳动关系证明并为原告办理社会保险及档案转移手续。人保寿险安阳公司向一审法院提出诉讼请求：1、判决人保寿险安阳公司无须支付被告赵鑫失业保险待遇损失27360元；2、判决人保寿险安阳公司无须支付被告赵鑫经济赔偿金34200元；3、本案诉讼费由赵鑫承担。一审法院认定事实：1、2020年1月7日，赵鑫就其与人保寿险安阳公司之间的劳动争议向安阳高新区劳动人事争议仲裁委员会提出仲裁申请，安阳高新技术产业开发区劳动人事争议仲裁委员会于2020年4月22日作出安开劳人仲案字〔2020〕8号仲裁裁决，裁决：赵鑫与人保寿险安阳公司自2009年11月至2019年3月26日存在事实劳动关系；人保寿险安阳公司在裁决生效十日内支付赵鑫失业保险待遇损失27360元；限人保寿险安阳公司在裁决生效十日内支付赵鑫违法解除劳动关系的经济赔偿金34200元，驳回赵鑫其他仲裁请求。赵鑫和人保寿险安阳公司均不服该裁决，依法向一审法院提起本案诉讼。2、2009年11月赵鑫到人保寿险安阳公司工作，赵鑫称其入职后，人保寿险安阳公司已与其签订了两次固定期限劳动合同；仲裁庭审笔录及仲裁裁决显示，人保寿险安阳公司提交2012年11月1日原、被告签订的劳动合同，劳动合同期限2012年11月1日至2013年10月31日，赵鑫认可该劳动合同是第二次签订的劳动合同，该合同到期后，原、被告之间未签订无固定期限劳动合同。2018年8月3日赵鑫因家中有事，请事假半天；2018年8月13日，赵鑫以“因母亲生病、需外出就医”为由，申请从2018年8月14日至2018年9月13日请假23天。申请表上写明：银保部赵鑫，入职时间2009年11月。赵鑫称其于2018年10月、11月左右回到公司，原岗位已经有人接替，公司没有给其另安排工作，只让其销假，其等了一天公司没有安排工作，回家之后其没有再去公司。3、2019年3月11日，中国人民人寿保险股份有限公司河南省分公司作出《关于银保部渠道部分人员解除福利保障计划的通知》（人保寿险豫发〔2019〕156号文件），其中对包含赵鑫在内的连续两个季度未达考核标准人员解除劳动合同。2019年3月12日，人保寿险安阳公司工会召开关于解除员工制外勤赵鑫劳动合同事宜的会议，会议决定：因赵鑫已长期不出勤，严重违反公司劳动纪律，同时赵鑫已连续两季度未达到考核标准，按照省公司文件要求，同意对赵鑫解除劳动关系。人保寿险安阳公司称该公司人事部员工郭磊多次通知赵鑫，前期通知其来上班，后通知其办理离职手续，赵鑫均未来公司，故人保寿险安阳公司在报纸上进行公告，对此未提交证据证实。赵鑫称其没有接到公司电话或者邮寄解除劳动合同的通知，2019年8月赵鑫听同事说被公司解除劳动关系，同事给赵鑫看了一份报纸，赵鑫认为公司系违法解除劳动关系。2019年3月29日，人保寿险安阳公司在《东方今报》上对赵鑫、方芳刊登解除（终止）劳动合同公告，内容显示：“我单位多次通知你两个人来办理解除合同手续，你两人至今未来办理解除合同手续，请你两人自本公告发出之日起30日之内到中国人民人寿保险股份有限公司安阳中心支公司（安阳市开发区文昌大道东段309号金色维也纳住宅小区9号写字楼：沃金国际大厦20层）办理解除（终止）与赵鑫2012年11月1日所签订的劳动合同手续，逾期自动解除劳动关系。特此公告。中国人民人寿保险股份有限公司安阳中心支公司2019年3月26日”。4、原告赵鑫提供其工资账户交易明细，人保寿险安阳公司提供2017年8月至2018年8月期间赵鑫的工资明细表，显示扣除住房公积金、养老保险、医疗保险、失业保险费后，赵鑫2017年8月至2018年8月每月工资数额为801.73元、1044.29元、683.96元、3361.73元、751.74元、724.88元、900.62元、13986.87元、690.87元、690.87元、2030.15元、4307.62元、1458.67元，共计31434元，月平均工资2418元。人保寿险安阳公司称赵鑫的工资由基本工资和绩效工资组成，绩效工资一般在核算之后再发放，发放时间晚于当月基本工资的发放时间，但工资标准不低于最低工资。5、赵鑫要求人保寿险公司支付12个月的失业待遇损失，人保寿险安阳公司称因赵鑫未向该公司移交档案，公司最初未为赵鑫缴纳失业保险，该公司于2017年5月至2019年5月期间为赵鑫缴纳失业保险。目前，安阳市失业金标准为1520元/月。赵鑫称其自入职以来周六没有休息，公司也未安排补休，主张公司支付加班费，但未提交证据，人保寿险安阳公司对此不予认可。赵鑫称其自入职以来没有享受过带薪年休假，主张2017年、2018年的带薪年休假工资。6、赵鑫称其工作期间先行退还客户一部分保险费及租车维修保养、购买慰问品等为公司垫付费用62996元，主张该费用应由公司承担报销，提交2014年11月8日签报表及费用明细单。人保寿险安阳公司对此不予认可，称公司规定客户退保需本人到公司柜面办理，退保手续完成后，公司账户向投保人进行转账；赵鑫提交的清单有的仅写了县域名称，没有客户姓名，有的姓名存在同名同姓的情况，另有的姓名公司无该人员的投保记录、无退保记录，公司根据赵鑫提交的清单，查询到有退保记录的客户，均是公司直接向客户退费。一审法院认为，用人单位自用工之日起即与劳动者建立劳动关系。原告赵鑫于2009年11月到被告人保寿险安阳公司工作，2019年3月26日人保寿险安阳公司向《东方今报》发出对赵鑫解除（终止）劳动合同的公告，于2019年3月29日在该报纸上刊登，赵鑫主张原、被告之间2009年11月至2019年3月26日存在劳动关系，被告人保寿险安阳公司对此并无异议，予以确认。关于赵鑫主张2017年8月至2018年8月期间低于最低工资标准的工资差额，赵鑫的工资由基本工资和绩效工资组成，绩效工资并非在当月发放，核查赵鑫的工资明细，2017年8月至2018年8月期间赵鑫的工资共计31434元，月平均工资2418元，该工资数额高于安阳市最低工资标准，故赵鑫主张人保寿险安阳公司支付工资差额15821元，缺乏事实及法律依据，不予支持。关于赵鑫主张的失业待遇损失，人保寿险安阳公司对赵鑫做出解除劳动合同的决定，赵鑫符合《失业保险条例》第十四条所规定的领取失业保险金的情形，根据《河南省人民政府办公厅关于贯彻落实有关问题的通知》（豫政办[1999]39号）第五条规定，失业保险累计缴费满9年的，失业人员可领取18个月的失业保险金，失业保险累计缴费满2年的，失业人员领取6个月的失业保险金；赵鑫于2009年11月到人保寿险安阳公司工作，至公司与赵鑫解除劳动合同时，工作年限满9年，但人保寿险安阳公司自2017年5月才开始为赵鑫缴纳失业保险，缴费年限为2年，致赵鑫不能按照缴费满9年的标准领取失业保险金，现赵鑫主张人保寿险安阳公司支付失业待遇损失18240元（1520元×12个月），符合相关规定，予以支持。关于赵鑫主张未签订无固定期限劳动合同的双倍工资，赵鑫入职人保寿险安阳公司后，公司与赵鑫签订了两次固定期限劳动合同，第二次劳动合同的期限是2012年11月1日至2013年10月31日，人保寿险安阳公司辩称赵鑫该主张超过诉讼时效；依据法律规定，劳动争议申请仲裁的时效期间为一年，而赵鑫于2020年1月7日申请仲裁，主张未签订无固定期限劳动合同的双倍工资，该主张超过仲裁时效，不予支持。赵鑫主张周六加班，要求人保寿险安阳公司支付加班费，对此未能提交证据证实，公司亦不予认可，不予采信。关于赵鑫主张2017年、2018年带薪年休假工资，赵鑫于2020年1月7日申请仲裁，该主张已超过仲裁时效，且2018年8月14日赵鑫请假后，就未再到公司上班，故赵鑫该主张缺乏事实及法律依据，不予支持。关于赵鑫主张经济赔偿金，赵鑫于2018年8月13日向公司提出请假申请，请假时间为2018年8月14日至2018年9月13日，赵鑫称其于2018年10月、11月左右回到公司，因原岗位已经有人接替，公司没有给其另安排工作，其等了一天后回家，没有再去公司；人保寿险安阳公司于2019年3月12日作出会议决定，因赵鑫已长期不出勤，严重违反公司劳动纪律，同时赵鑫已连续两季度未达到考核标准，按照省公司文件要求，同意对赵鑫解除劳动关系；人保寿险安阳公司与赵鑫解除劳动关系符合《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条第二项“劳动者严重违反用人单位的规章制度的，用人单位可以解除劳动合同”的规定，故人保寿险安阳公司解除与赵鑫的劳动合同，不属于违法解除，赵鑫要求公司支付经济赔偿金，不符合法律规定，不予支持。关于赵鑫要求人保寿险安阳公司支付其工作期间垫付费用的主张，该主张不属于劳动争议案件的受理范围，双方对此存在争议，本案对此不做处理，赵鑫可另行主张权利。依照《中华人民共和国劳动合同法》第七条、第三十九条，《中华人民共和国社会保险法》第四十五条、第四十六条，《失业保险条例》第十四条，《河南省失业保险条例》第四十六条，《河南省人民政府办公厅关于贯彻落实有关问题的通知》（豫政办[1999]39号）第五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十二条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条规定，判决：一、原告赵鑫与被告中国人民人寿保险股份有限公司安阳中心支公司2009年11月至2019年3月26日存在劳动关系；二、被告中国人民人寿保险股份有限公司安阳中心支公司应于本判决生效之日起十日内支付原告赵鑫失业待遇损失18240元；三、被告中国人民人寿保险股份有限公司安阳中心支公司无需向原告赵鑫支付解除劳动关系的经济赔偿金；四、驳回原告赵鑫的其他诉讼请求；五、驳回原告中国人民人寿保险股份有限公司安阳中心支公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，减半收取5元，原告赵鑫负担2.5元，被告中国人民人寿保险股份有限公司安阳中心支公司负担2.5元。二审期间，上诉人围绕其上诉请求依法提交新证据二组：证据1、赵鑫与王晓琪微信聊天记录及赵鑫转账记录照片8张；证据2、：（一）、林州市劳动人事争议仲裁委员会林劳人仲案字［2019］87号仲裁裁决书一份。（二）、赵鑫与王晓琪通话录音光盘一张。本院依法组织各方当事人进行了证据交换和质证，对当事人争议的事实，本院认定如下：上诉人提供的证据与其主张的最低工资差额、经济赔偿金等缺乏关联性，对上诉人提供的证据，本院不予采信。本院二审查明的事实与一审法院认定的事实一致。本院认为，关于上诉人主张的最低工资差额应否支持的问题。上诉人主张其工资在被上诉人转给其后，其又按照方案的规定，转给公司的其他人员，并提供转账记录。按照被上诉人提供的上诉人工资明细表显示的内容，被上诉人给付上诉人的月平均工资高于安阳市最低工资标准。上诉人提供的转账记录，并非转账给被上诉人，与上诉人主张的最低工资缺乏关联性，对上诉人该诉求，本院不予支持。关于上诉人主张的经济赔偿金问题。上诉人在请假结束后，第一天到公司上班，因岗位问题，其第二天以后就不再去单位上班，因长期不到岗，被上诉人与其解除了劳动合同，故上诉人诉请的经济赔偿金缺乏事实依据与法律依据，本院不予支持。关于上诉人主张的加班费、带薪年休假工资、未签订无固定期限劳动合同双倍工资的问题。上诉人主张的加班费，未提供证据证明其加班的情况，对其该诉求本院不予支持。关于上诉人主张的2017年、2018年带薪年休假工资、未签订无固定期限劳动合同双倍工资的问题，经本院审查均超过仲裁时效，对其该诉求本院亦不支持。综上所述，上诉人赵鑫的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由上诉人赵鑫负担。本判决为终审判决。审判长  魏文联审判员  苗 飞审判员  杨 晓二〇二〇年十二月二十五日书记员  张思光