安徽省阜阳市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）皖12民终4894号 上诉人(原审被告）：阳光财产保险股份有限公司江门中心支公司,住所地广东省江门市蓬江区港口二路**泰成大厦**自编****503,统一信用代码91440703792920285N。 负责人:陈东岳,该公司经理。 委托诉讼代理人：陈周杰，安徽京阜律师事务所律师。 被上诉人（原审原告）：李守兴,男,汉族,1946年2月5日生,住安徽省太和县。 委托诉讼代理人：耿直，安徽皖太律师事务所律师。 原审被告：王小磊,男,汉族,1999年3月1日生,住安徽省太和县。 原审被告：天地壹号饮料股份有限公司,住,住所地广东省江门市蓬江区棠下江盛二路**一信用代码914407007429829125。 法定代表人:陈生,该公司董事长。 原审被告：广东天地壹号饮料销售有限公司，住所，住所地江门市蓬江区棠下镇金桐一路******社会信用代码91440703081085105C。 负责人：王广，该公司经理。 上诉人阳光财产保险股份有限公司江门中心支公司（以下简称阳光保险江门中心支公司）因与被上诉人李守兴，原审被告王小磊、天地壹号饮料股份有限公司（以下简称天地壹号股份公司）、广东天地壹号饮料销售有限公司（以下简称天地壹号销售公司）机动车交通事故责任纠纷一案，不服安徽省太和县人民法院作出(2020)皖1222民初5156号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭审理了本案，现本案已审理终结。 阳光保险江门中心支公司上诉请求：撤销原审判决，依法改判，并由李守兴承担本案诉讼费用。事实和理由：本案中李守兴伤情的两次鉴定均对参与度进行了评价，我方认为李守兴的伤残赔偿金计算应考虑参与度。一审法院采纳了伤残级别，却完全否定事故参与度明显不妥，故一审法院对李守兴的伤残赔偿金认定错误。 李守兴辩称：一审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求依法维持原判。李守兴在事故发生之前并没有患有脑梗死，李守兴是因本次事故受伤后，在住院治疗期间发生脑梗死。同时，阳光保险江门中心支公司在交强险限额内承担赔偿责任，是对伤者的全部损失承担责任，不应考虑损伤参与度来确定该责任。阳光保险江门中心支公司的上诉请求无事实和法律依据，不应得到支持。 王小磊、天地壹号股份公司、天地壹号销售公司未进行答辩。 李守兴向一审法院起诉请求：依法判决王小磊、天地壹号股份公司、天地壹号销售公司、阳光保险江门中心支公司赔偿李守兴医疗费、误工费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金等各项损失合计187470.01元，并承担本案诉讼费用。 一审法院认定事实：2019年8月28日14时50分许,王小磊驾驶粤Ｊ×××××小型面包车,沿太和县蔡税路由西向东行驶至李桥路口处时,与由南向北横过道路李守兴驾驶的两轮电动车发生碰撞,造成李守兴受伤及车辆受损的交通事故。太和县公安局交警大队第341222120190000707号道路交通事故认定书认定，王小磊承担此起事故同等责任，李守兴承担此起事故同等责任。受害人李守兴，男,汉族,1946年2月5日生，农民，农业户口。李守兴住院治疗36天，经安徽泰和司法鉴定所鉴定，李守兴因本次事故受伤构成一个五级伤残、两个十级伤残。五级伤残损伤参与度为40%-60%。误工期150日；护理90日；营养90日。后续治疗费10000元。经安徽公平司法鉴定所重新鉴定，李守兴因本次事故构成一个五级伤残、一个十级伤残。五级伤残损伤参与度为25%。误工期150日、护理90日、营养90日。后续治疗费用可按其实际发生的费用计算。车辆粤Ｊ×××××属天地壹号饮料股份有限公司所有,为天地壹号销售公司借用，该车辆在阳光保险江门中心支公司处投保有交强险,事故发生在保险责任期间。双方当事人对以下事项无争议，医疗费23990.55元、护理费12198.6元（90天×135.54元／天）、住院伙食补助费：1800元（36天×50元／天）、营养费：2700元（90天×30元／天）、鉴定费：3300元、阳光保险公司垫付10000元。 一审法院认为，李守兴虽年满60周岁，但提供了村委会证明，证明其因本次事故受伤前一直从事农业生产并以此为主要生活来源，主张误工费予以支持，但应按上一年度安徽省农村常住居民人均可支配收入每天42.24元予以计算。经安徽公平司法鉴定所重新鉴定，李守兴的交通事故损伤与其五级伤残之间存在因果关系。虽然交通事故损伤与其脑梗死构成五级伤残的参与度为25%。但因李守兴作为交通事故的受害人，其体质状况对损害后果的影响，依法不属于可以减轻侵权人责任的法定情形，王小磊、天地壹号销售公司、阳光保险江门中心支公司主张在计算伤残赔偿金时，扣减李守兴自身体质状况与交通事故损伤的参与度比例，不予采信。李守兴主张的精神抚慰金过高，酌情按30500元予以计算。李守兴主张的器具费460元，虽无医嘱，但为李守兴受伤后所必需，予以支持。李守兴主张财产损失500元，未提交有关证据，不予支持。李守兴主张的交通费，其中的196.8元系重新鉴定时所实际支出的费用，予以支持。李守兴主张的后续治疗费未实际发生，可待实际发生后另行主张。天地壹号股份公司虽系事故车辆粤Ｊ×××××小型面包车的所有人，但该车辆为天地壹号销售公司所借用，天地壹号股份公司在本次事故中无过错，不应承担赔偿责任，应由实际使用者天地壹号销售公司承担民事赔偿责任；王小磊系天地壹号销售公司的员工，事故发生时，王小磊驾驶事故车辆系履行职务行为，其因侵权造成的损失应由天地壹号销售公司予以赔偿。太和县公安局交警大队第341222120190000707号道路交通事故认定书认定，王小磊承担此起事故同等责任，李守兴承担此起事故同等责任。李守兴的损失应由天地壹号销售公司根据责任划分承担民事赔偿责任。因事故车辆粤Ｊ×××××小型面包车在阳光保险江门中心支公司投保有交强险，事故发生在保险期内，故李守兴的损失应由阳光保险江门中心支公司在交强险限额内优先赔偿，不足部分，由天地壹号销售公司赔偿60%。李守兴的损失为219238.35元（医疗费23990.55元＋护理费12198.6元＋误工费6336元＋交通费556.8元＋住院伙食补助费1800元＋营养费2700元＋残疾赔偿金137396.4元＋精神损害抚慰金30500元＋鉴定费3300元＋器具费460元）。由阳光保险江门中心支公司在交强险赔偿限额内赔偿110000元【120000元（含精神抚慰金30500元）-垫付款10000元】，余下损失99238.35元（219238.35元-120000元），由天地壹号销售公司赔偿59543.01元（99238.35元×60%）。综上所述，李守兴诉讼请求中的合理部分，予以支持。依照《中华人民共和国侵权责任法》第二条、第三条、第六条、第十六条、第二十二条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《中华人民共和国保险法》第六十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条，参照最高人民法院关于《审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条，参照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第三十五条的规定，判决：一、阳光财产保险股份有限公司江门中心支公司于判决生效之日起十日内赔偿李守兴损失110000元；二、广东天地壹号饮料销售有限公司于判决生效之日起十日内赔偿李守兴损失59543.01元；三、驳回李守兴的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费4050元，减半收取2025元，由广东天地壹号饮料销售有限公司负担1831元，由李守兴负担194元。 二审中，当事人没有提交新证据。本院查明的事实与一审一致。 本院认为,由于阳光保险公司江门中心支公司并未提供证据证明李守兴于本案事故发生前已患有脑梗死，且李守兴的体质状况对损害后果的影响依法不属于可以减轻侵权人责任的法定情形，故阳光保险江门中心支公司主张一审判决认定李守兴伤残赔偿金未计算参与度的上诉请求，不能成立，本院不予支持。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项的规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费3048元，由阳光财产保险股份有限公司江门中心支公司负担。 本判决为终审判决。 审判长  姚斌 审判员  杨柳 审判员  关岚 二〇二〇年十二月十一日 法官助理王楠楠 书记员王影 附：（2020）皖12民终4894号民事判决书适用法律条文 《中华人民共和国民事诉讼法》 第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理 （一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定； （二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更； （三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判。 （四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。 原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。