贵州省安顺市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）黔04民终1852号上诉人（原审被告）：中国人民财产保险股份有限公司安顺市西秀支公司。住所贵州省安顺市。统一社会信用代码：915204009156509254。负责人：张明刚，系公司总经理。委托诉讼代理人：刘凡，贵州匠和律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：吴某某，男，1933年7月10日生，汉族，贵州省普定县人，住贵州省普定县。委托诉讼代理人：熊涛，贵州朗智律师事务所律师。原审被告：刘某某，男，1987年9月6日生，汉族，贵州省安顺市人，住贵州省安顺市西秀区。原审被告：安顺市公共交通总公司。住所地贵州省安顺市西秀区。统一社会信用代码：915204007952819252。法定代表人：李天志，该公司董事长。上诉人中国人民财产保险股份有限公司安顺市西秀支公司（以下简称“人保西秀支公司”）因与被上诉人吴某某、原审被告刘某某、安顺市公共交通总公司机动车交通事故责任纠纷一案，不服贵州省安顺市西秀区人民法院（2020）黔0402民初146号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭进行审理，本案现已审理终结。人保西秀区支公司上诉请求：1、撤销原判第一项，并依法予以改判；2、本案二审诉讼费由被上诉人承担。事实及理由：一审中被上诉人向法院提交证据中的安顺市人民医院法医鉴定所安西司鉴所［2019］临鉴字第687号司法鉴定意见书鉴定意见为：伤残十级，误工期60日、护理期30日、营养期30日。上诉人一审仅申请对被上诉人吴某某伤残等级重新鉴定，且重新鉴定后被上诉人主张的伤残等级结论被维持，就应当以687号鉴定意见书中的伤残及营养期、误工期作为定案依据。另，吴某某在举证期内已经提交了687号鉴定意见书作为主张权利的依据，庭审中又拒不提交该组证据，根据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第三条之规定，上诉人无需另行举证证明被上诉人吴某某的护理期及营养期。结合原审法院审理该类型的案例来看，护理期和营养期应当以鉴定意见结论为准，营养期和护理期是伤者从受伤到康复所需要的最长时限，不应以实际住院天数为准。被上诉人吴某某二审答辩：被答辩人主张按照687号鉴定意见书确定三期时间，但该鉴定报告已因被答辩人申请重新鉴定失去证据效力。答辩人年迈且实际住院93天，在住院期间需要营养和护理，一审认定事实清楚，适用法律正确。原审被告刘某某二审陈述：我护理了吴某某4天，一审仅认定了2.5天。原审被告安顺市公共交通总公司二审未作陈述。吴某某在一审诉请：1、判令三被告赔偿原告因此次交通事故造成的医疗费18000元、伤残补偿金15796元、住院伙食费12090元、营养费12300元、护理费12996.89元、交通费1800元、精神损害抚慰金5000元、鉴定费1900元，共计79882.89元；2、判令被告人保西秀支公司先在保险限额内承担保险赔偿责任；3、判令三被告承担本案的诉讼费用。一审认定事实如下：2019年5月25日15时20分许，刘某某驾驶贵Ｇ×××**号小型轿车由格凸河路方向往中华北路方向行驶，行至安顺市普定路大可足疗店门前路段时，所驾车辆前部与由车行方向道路右侧往左侧横过道路的行人吴某某发生碰撞，造成行人吴某某受伤的交通事故。2019年6月5日经安顺市公安局交通警察支队直属一大队作出第520404120190000041号道路交通事故认定书，认定刘某某承担本次交通事故的主要责任，吴某某承担此次交通事故的次要责任。事故发生后，吴某某经送至贵航集团302医院住院治疗，诊断为：1、右第1掌骨基底部骨折；2、全身软组织挫伤；3、脑外伤后综合症；4、胸腔少量积液；5原发性高血压；6、腰椎退行形变；7、腰4椎体Ｉ前滑脱。其在贵航集团302医院住院治疗93天。共计产生医疗费33838.47元，其中吴某某自行支付16000元，刘某某垫付7838.47元，人保西秀支公司垫付10000元。吴某某住院期间，刘某某在医院护理2.5天。审理过程中，人保西秀支公司向一审提出鉴定申请，请求对吴某某的伤残等级进行鉴定，一审依法委托贵阳市第一人民医院法医司法鉴定所对吴某某伤残等级进行鉴定，该鉴定所于2020年6月30日出具《司法鉴定意见书》，鉴定意见为：被鉴定人吴某某2019年5月25日因交通事故致右第一掌骨骨折并掌指关节功能障碍，伤残等级评定达十级（拾级）标准。再查明，贵Ｇ×××**号小型轿车所有人系安顺市公共交通总公司，该公司就涉案车辆在人保西秀支公司投有机动车交通事故责任强制保险及商业第三者责任保险，保险期间自2018年8月15日17时起至2019年8月15日17时止，机动车交通事故责任强制保险责任限额为122000元，商业第三者责任保险责任限额为1000000元。一审法院认为：《中华人民共和国道路交通安全法》规定，机动车与非机动车驾驶人、行人发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿，不足部分，按照下列规定承担赔偿责任：非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的承担不超过百分之十的赔偿责任。根据上述法律规定，保险公司负有在交强险责任限额范围内向受害第三者直接赔付的法定义务。本案中，刘某某承担事故主要责任，吴某某承担次要责任，刘某某应对其过错行为承担损害赔偿责任，因刘某某驾驶的贵Ｇ×××**号小型轿车在人保西秀支公司投保了交强险及商业第三者责任险，且事故发生在保险期间，故应由该保险公司在贵Ｇ×××**号机动车交强险责任限额内对吴某某的损失承担赔偿责任。吴某某主张的赔偿款未超出交强险责任限额，且不存在保险公司可以行使追偿权的情形，故对于刘某某与安顺市公共交通总公司之间的关系以及责任比例的问题，一审不作审查。根据吴某某提交的有效证据，认定其经济损失为：1、医疗费，吴某某自行垫付的医疗费为16000元。2、残疾赔偿金，参照上一年度贵州省城镇居民人均可支配收入34404/年×5年×10%=17202元，吴某某主张的残疾赔偿金为15796元，未超过该金额，一审予以确认。3、护理费，吴某某实际住院天数为93天，其间，由刘某某护理2.5天，故其护理期限确定为91.5天，参照上一年度贵州省居民服务业平均工资计算为46821元/年÷365天×91.5天=11737.32元。4、交通费，吴某某虽未提供证据证明，但发生交通事故后必然会产生一定的交通费，根据案件实际，一审酌定交通费为500元。5、住院伙食补助费，根据吴某某实际住院天数，参照本地国家机关一般工作人员在本辖区内出差伙食补助标准计算为60元/天×93天=5580元。6、营养费，根据吴某某实际住院天数确定其营养期限为93天，按每天60元计算为：60元/天×93天=5580元。7、精神损害抚慰金：根据吴某某的伤情，结合本案实际，一审酌定为2000元。以上各项共计57193.32元。吴某某主张的鉴定费，系吴某某在起诉前申请安顺市西秀区人民医院法医司法鉴定所对其伤残等级及护理、误工、营养期限进行评定所产生的费用，因吴某某未将该份鉴定作为证据提交，故该鉴定费一审不予支持。人保西秀支公司关于吴某某的护理期限、营养期限应以30天计算的主张，因无事实法律依据，一审不予采纳。一审判决如下：一、被告人保西秀支公司于本判决生效后十日内，在贵Ｇ×××**号机动车投保的交强险责任限额范围内直接赔偿原告吴某某因交通事故所致医疗费、残疾赔偿金、护理费、住院伙食补助费、营养费、交通费、精神抚慰金等各项经济损失共计57193.32元。二、驳回原告吴某某的其他诉讼请求。案件受理费1797元，减半收取898.5元，由原告吴某某承担人民币68元，由被告刘某某承担人民币830.5元。二审中，各方均未提交新证据。二审经审理，确认一审查明的基本事实。另查明：1、吴某某一审起诉时，将其自行委托安顺市西秀区人民医院法医司法鉴定所鉴定出具的安西司鉴所［2019］临鉴字第687号司法鉴定意见书作为证据向一审法院提交，该鉴定意见书鉴定结果为：吴某某之损伤评定为十级伤残，误工期评定为60日、护理期评定为30日、营养期评定为30日。上诉人人保西秀支公司认为该鉴定意见书为被上诉人吴某某单方鉴定且认为从吴某某受伤情况来看不会构成残疾，故人保西秀支公司向一审法院申请对吴某某的伤残等级重新鉴定，但未对三期时间申请重新评定。二次鉴定的鉴定结果仍认定吴某某之伤残为十级，未对三期时间进行重新评定。一审庭审中，被上诉人吴某某又主张不将安西司鉴所［2019］临鉴字第687号司法鉴定意见书作为证据提交，一审据此亦未采纳该鉴定意见书。2、吴某某的出院记录中载明医嘱为：1、加强营养，注意患肢保护，避免患肢剧烈活动；2、院外继续康复治疗，必要时返回我科继续康复治疗；…。本院认为，本案争议焦点为：应否以安西司鉴所［2019］临鉴字第687号司法鉴定意见书对吴某某之伤残的营养期、护理期评定结果作为认定吴某某损失的依据。安西司鉴所［2019］临鉴字第687号司法鉴定意见书为一审吴某某自行委托所形成，其虽在起诉时作为证据提交，但后因上诉人申请重新鉴定，吴某某在一审庭审中已放弃将该鉴定意见书作为证据提交，故该鉴定意见书评定的营养期、护理期不能作为被上诉人的自认。安西司鉴所［2019］临鉴字第687号司法鉴定意见书评定的营养期和护理期均仅为30天，而根据一审查明的事实，受害人吴某某因本次交通事故住院93天，因交通事故发生时吴某某已86岁高龄，且根据其出院记录，其出院后尚需“加强营养，注意患肢保护，避免患肢剧烈活动”，故吴某某主张其在住院期间需补充营养且需要他人护理，符合常理。依照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十一条第三款：“护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。”、第二十四条：“营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。”之规定，鉴定意见书评定的三期小于实际住院天数的情况下，结合本案受害人吴某某身体状况，以实际住院天数为认定营养期、护理期的依据，更符合客观事实和生活经验，一审认定的护理期和营养期并无不当，本院予以确认。综上，上诉人的上诉理由不能成立，应予驳回。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。当事人应当按照判决书指定的期间和方式履行义务。如果未按本判决书指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息；如果未按本判决书指定的期间和方式履行义务，导致对方当事人向人民法院申请强制执行的，可能被人民法院纳入失信被执行人名单。二审案件受理费38元，由上诉人中国人民财产保险股份有限公司安顺市西秀支公司负担。本判决为终审判决。审判长  黎福伟审判员  黄光美审判员  王 爽二〇二〇年十二月十七日法官助理李欣书记员姜昊（代）附：当事人被纳入失信被执行人名单，其信息将被录入最高人民法院失信被执行人名单库，通过该名单库统一向社会公布，并将承担以下法律后果：（一）承担加倍罚息或迟延履行金。（二）被强制进行审计。（三）被限制出境。（四）被限制高消费。限制失信被执行人乘坐飞机、列车软卧等其他非生活和工作必需的消费行为；限制失信被执行人住宿较高星级宾馆、酒店；限制在夜总会、高尔夫球场消费；限制失信被执行人购买不动产及国有产权交易；限制失信被执行人在一定范围的旅游、度假；限制失信被执行人子女就读高收费私立学校。（五）被限制在金融机构贷款或办理信用卡。（六）被限制担任企业法定代表人、董事、监事、高级管理人员。（七）被依法适用强制措施。被执行人具有拒绝报告或虚假报告财产及恶意转移财产、阻挠法院审计、利用虚假诉讼或仲裁规避执行等行为，人民法院可以对被执行人或其法定代表人、主要负责人或直接责任人处以罚款、拘留。（八）被依法追究刑事责任。对规避执行情节严重的行为人，依照《中华人民共和国刑法》第三百一十三条、第三百一十四条及第二百七十七条、《全国人大常委会关于〈中华人民共和国刑法〉第三百一十三条的解释》的规定，以拒不执行判决、裁定罪、非法处置查封、扣押、冻结财产罪和妨害公务罪，追究刑事责任。