新疆维吾尔自治区石河子市人民法院 民 事 判 决 书 （2020）兵9001民初4537号 原告：刘杰，男，1972年4月2日出生，汉族，住石河子市。 委托诉讼代理人：程莉亚，新疆初维律师事务所律师。 被告：新疆启程建设工程有限公司，住所地新疆石河子市南山新区南八路**。 法定代表人：程建华，该公司总经理。 委托诉讼代理人：徐江兵，男，1970年6月10日出生，汉族，新疆启程建设工程有限公司总经理，住石河子市。 委托诉讼代理人：周旭，新疆石河子市红山法律服务所法律工作者。 被告：新疆金豪房地产开发有限公司，，住所地新疆石河子市13小区西一路**绿珠宾馆** 法定代表人：于海波，该公司总经理。 委托诉讼代理人：王鹏举，男，1961年11月10日出生，汉族，新疆金豪房地产开发有限公司会计，住石河子市。 委托诉讼代理人：于海波，新疆双信律师事务所律师。 原告刘杰与被告新疆启程建设工程有限公司（以下简称启程建设）、新疆金豪房地产开发有限公司（以下简称金豪房产）建设工程分包合同纠纷一案，本院于2020年9月27日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告刘杰的委托诉讼代理人程莉亚，被告新疆启程建设工程有限公司的委托诉讼代理人徐江兵、周旭，被告新疆金豪房地产开发有限公司的委托诉讼代理人王鹏举、于海波到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 刘杰向本院提出诉讼请求：１.请求判令被告启程建设支付工程款6146332.6元；2.请求判令被告赔偿原告利息损失1192132.42元（6146332.6元×4.75%÷12个月×50个月=1216461.66元，2016年6月12日至2020年8月12日，自2020年8月13日起按照全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算至欠款付清之日）；3.请求判令被告金豪房产在未付工程款范围内对上述第1、2项承担连带责任；4.本案诉讼费、保全费及送达费由被告承担。事实和理由：2015年7月，原告承包被告金豪房产发包的被告启程建设承建的石河子市××号住宅楼项目。原告承包该工程时与被告启程建设达成口头约定：该工程由原告自筹资金组织施工人员、购买材料进行施工，原告垫付税金并向被告启程工程缴纳工程款1%的管理费。工程竣工后，经第三方审定该工程结算金额为19363109元。现被告启程建设陆续向原告付款13216776.4元，尚有6146332.6元未付。原告诉至法院，请求判如所请。 启程建设工程有限公司辩称,1.原告是本案工程的实际施工人，其借用被告启程建设的资质与被告金豪房产直接建立建设工程施工合同。原告在施工过程中的工程款是由被告金豪房产结算完毕通过被告启程建设的账户支付给原告，被告启程建设收取1%管理费，其余工程款均为被告金豪房产的财务人员王鹏举签字后被告启程建设再代付。2.关于工程结算。双方至今没有进行决算，本案出具的工程总造价的核算是被告金豪房产出于房屋销售目的要求定额机构在未实际定额的情况下出具的，被告金豪房产也承诺不以该结算书作为工程决算及支付工程款的依据，虽然结算书进行过备案，但不能作为工程款结算的依据。3.我公司对结算书中载明的工程款23929574元的数字及扣除配套工程之后原告施工的部分是19363109元的数字无异议。但被告启程建设给被告金豪房产回款6000000余元，仅收到13000000余元，被告启程建设扣除管理费已经全部给付原告，原告主张的未付款数额与被告启程建设给被告金豪房产回款数额一致。被告启程建设应当对被告金豪房产在本案中的责任承担连带给付责任，并非被告启程建设承担直接给付责任。 新疆金豪房地产开发有限公司辩称，原告与被告金豪房产没有签订合同，基于合同相对性原则，被告金豪房产不是本案适格的被告。涉案工程实际由被告启程建设施工，原告并非本案实际施工人。被告金豪房产已支付工程款19363109元，涉案工程款已全部付清。原告即便与被告启程建设存在债权债务关系，也与被告金豪房产无关。被告启程建设陈述的回款问题并不存在。请求驳回原告对被告金豪房产的诉讼请求。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对于有争议的证据和事实，本院经审理认定事实如下：2015年7月29日，两被告签订建设工程施工合同。约定：工程名称石河子市××（旧城改造项目）商品房。工程地点石河子市××。计划开工日期2015年7月30日，计划竣工日期2016年2月28日。签约合同价17919900元。结算方法：按财建（2004）369号执行，工程造价以造价咨询公司审定的造价作为结算依据。 2015年8月25日，被告金豪房产作为甲方与被告启程建设作为乙方签订工程施工合同补充协议，原告刘杰在乙方处签名。协议约定：一、工程项目情况：石河子市××商品房，位于××号多层砖混结构住宅楼，建筑面积13237平方米，最终面积以实际测绘面积为准。二、承包方式：包工包料。三、合同工期：1.经双方协商确定，工程期为185日，暂定于自2015年6月28日起至2015年12月31日止。3.工程进度要求1#、2#楼必须在2015年9月30日前完成中检，而且均要验收合格。4.1#、2#楼在2015年12月31日前竣工验收结束，3#楼在2016年1月15日前竣工验收结束。四、价格及付款方式：1.工程总承包价暂控13237000元，单价暂按每平方米1000元计。2.上述总承包价为暂控价，包含本合同所有工作内容，包工包料及其他一切费用（不含项目工程以外的供热、供水、供电等基础设施改造建造费用。3.付款方式：首次付款在项目约定时间通过中检后，支付工程暂控总价的50%，达到项目竣工验收标准后支付工程暂控总价的30%，竣工备案资料完成后根据双方认可的工程总决算支付工程总价的15%，留5%的质量保修款，质保金满两年后支付80%，五年后付余下的20%（时间按验收合格之日起计算）。八、验收。工程竣工验收应以施工方案和质量验收标准为依据，工程验收以合格为标准，如验收不合格，乙方应负责无偿返工。甲方并对此而造成的工程延误进行处罚。被告启程建设对该补充协议中其公司的印章真实性不予认可，但在申请鉴定后又撤回申请。 2017年7月，第八师石河子市建设工程质量安全监督站出具竣工备案表发放审批表。建设单位：新疆金豪房地产开发有限公司。工程名称：石河子市××住宅楼。施工单位：新疆启程建设工程有限公司。合同价：22419900元，结算价：23929574元。监督站审查意见：规划认可2016年9月25日，竣工日期：2016年7月8日，备案日期：2016年12月5日。工程结算审核报告书确定石河子市五小区××住宅楼及室外配套工程总造价23923574元，1#楼8789146元，2#楼4101610元，3#楼6472353元，室外配套4566466元。两被告均在工程结算审核报告书中盖章。 庭审中，被告启程建设认可向原告付款13216776.4元、被告金豪房产向被告启程建设支付19363109元，但认为又向被告金豪公司回倒工程款7429898.4元，所以被告金豪公司尚有7429898.4元工程款未向被告启程建设支付，为此被告启程建设提供以下证据： 1.2015年9月23日资金审批表、转账凭证、委托书等。证实被告启程建设于2015年9月22日收到被告金豪房产支付的2000000元工程款后又将其中的1000000元按照被告金豪房产的指示回倒给巩书前。 2.2015年11月30日转账凭证、委托书等。证实被告启程建设于2015年10月26日收到被告金豪房产支付的3000000元工程款后又将该3000000元按照被告金豪房产的指示回倒给巩书前。 3.2017年12月18日付款审批表、转账凭证、身份证复印件等。证实被告启程建设将收到被告金豪房产的工程款900000元回倒给被告金豪房产法定代表人于海波朋友张春梅。 4.2017年12月19日付款审批表、购销合同、付款回单等。证实被告启程建设将收到被告金豪房产的工程款945492.4元回倒给被告金豪房产的工作人员巩书前。 被告金豪房产对于两份委托书的真实性不认可，申请对委托书中被告金豪房产的公章进行鉴定。认可巩书前系被告金豪房产的前员工，但于2016年辞职。对于其他证据认为系被告启程建设单方出具不予认可。 5.录音资料。证实本案的决算书并非最终结算依据，被告启程建设按照被告金豪房产的要求回倒工程款。被告金豪公司对录音的完整性存在质疑，且对被告启程建设证明的问题不予认可。 因上述证据无法显示系涉案工程款的返还问题，亦无法证实被告金豪房产未将涉案工程款向被告启程建设支付完毕，故本院对该组证据的关联性不予确认，同时对被告金豪房产提出的鉴定申请，本院不予准许。两被告关于该组证据的法律关系可另案处理，不能在本案中对抗原告的主张。 被告启程建设为证实在住建局备案的决算书并非最终的结算价格，提供2017年6月14日由被告金豪房产出具的承诺书。该承诺书的内容为：新疆中咨建设项目管理有限公司，兹有新疆金豪房地产开发有限公司开发建设的石河子市××住宅楼及室外配套项目，共计23929574元，本结算金额只用于工程备案手续，不作为工程造价本工程最终决算和付款依据。被告金豪房产对该证据的真实性认可，但认为虽然出具了该承诺书，但双方最终是以新疆中咨建设项目管理有限公司出具的结算书进行结算的。 本院认为，两被告签订建设工程施工合同，被告金豪房产将涉案工程发包给被告启程建设，被告启程建设又将工程转包给无建设工程施工资质的原告，原告系涉案工程的实际施工人。根据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条规定：“建设工程施工合同具有下列情形之一的，应当根据合同法第五十二条第（五）项的规定，认定无效：（一）承包人未取得建筑施工企业资质或者超越资质等级的；（二）没有资质的实际施工人借用有资质的建筑施工企业名义的；（三）建设工程必须进行招标而未招标或者中标无效的。”被告启程建设与原告之间的建设工程施工合同应属无效。本案争议焦点为：1.原告主张的未付工程款数额是否有事实和法律依据；2.被告金豪房产如何承担责任。 关于争议焦点一。原告与被告金豪房产均举证工程结算审核报告书，在该报告书中确认原告施工的工程造价为19363109元（8789146元+4101610元+6472353元），两被告均在该审核报告书中盖章。被告启程建设对该审核报告书真实性认可，但认为该审核报告书中的造价并非双方最终结算依据。根据两被告签订的建设工程施工合同中约定：工程造价以造价咨询公司审定的造价作为结算依据，且被告金豪公司认可虽然出具承诺书但依然按照审核报告书的造价进行结算，被告启程建设亦未提供充分的证据，故对其该项抗辩理由本院不予采纳。庭审中，被告启程建设虽然对原告主张的已付款存在异议，但最终表示以原告主张的为准，故被告启程建设向原告已付工程款13216776.4元，未付工程款数额为6146332.6元（19363109元-13216776.4元）。《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二条规定：“建设工程施工合同无效，但建设工程经竣工验收合格，承包人请求参照合同约定支付工程价款的，应予支持。”原告主张被告启程建设支付剩余工程款6146332.6元，因工程已审核结算，应确定为验收合格，但双方约定留5%的质量保修款，质保金满两年后支付80%，五年后付余下的20%，根据原告举证的竣工备案表发放审批表显示工程竣工日期为2016年7月8日，故对该项诉讼请求，本院予以部分支持，数额为5952701.51元（6146332.6元-19363109元×5%×20%）。关于原告主张利息损失，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十七条规定：“当事人对欠付工程价款利息计付标准有约定的，按照约定处理；没有约定的，按照中国人民银行发布的同期同类贷款利率计息。”第十八条规定：“利息从应付工程价款之日计付。当事人对付款时间没有约定或者约定不明的，下列时间视为应付款时间：（一）建设工程已实际交付的，为交付之日；（二）建设工程没有交付的，为提交竣工结算文件之日；（三）建设工程未交付，工程价款也未结算的，为当事人起诉之日。”故利息损失的数额应当为989964.99元[（6146332.6元-19363109元×5%）×4.35%÷12个月×49个月（2016年7月9日至2020年8月9日）+（19363109元×5%×80%）×4.35%÷12个月×25个月（2018年7月9日至2020年8月9日）]，并自2020年8月10日起，按照年利率4.35%计算至实际给付之日止。 关于争议焦点二。原告主张被告启程建设承担付款责任，被告金豪房产在未付工程款范围内承担责任。被告启程建设抗辩涉案工程系被告金豪房产直接发包给原告施工，原告因不具备建设工程施工资质借用被告启程建设的资质，被告启程建设仅收取管理费，故被告金豪房产应当承担直接给付责任，该抗辩理由与两被告签订的合同、补充协议内容相矛盾，且被告启程建设未提供充分证据予以证实，故对其该抗辩理由，本院不予采纳。庭审中，两被告均认可被告金豪房产已向被告启程建设支付工程款19363109元，故被告金豪房产针对本案原告已向被告启程建设支付完毕工程款，在本案中不应当承担给付责任。被告启程建设抗辩在收到工程款的同时按照被告金豪房产的要求返还部分工程款，所以被告金豪房产未完成支付工程款的义务，该抗辩理由系两被告之间的内部关系，且从被告启程建设提供的证据中不能反应被告启程建设将本案的工程款返还给被告金豪房产，故对被告启程建设该项抗辩理由，本院不予采纳。 综上，对于原告的诉讼请求，本院予以部分支持。依照《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条、第二条、第十七条、第十八条之规定，判决如下： 一、被告新疆启程建设工程有限公司给付原告刘杰工程款5952701.51元； 二、被告新疆启程建设工程有限公司赔偿原告刘杰利息损失989964.99元；并自2020年8月10日起，按照年利率4.35%计算至实际给付之日止； 以上一、二项共计6942666.5元，被告新疆启程建设工程有限公司于本判决生效之日起十五日内给付原告刘杰； 三、驳回原告刘杰要求被告新疆金豪房地产开发有限公司承担民事责任的诉讼请求； 四、驳回原告刘杰其余诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费63340元、保全费5000元、合计68340元（原告刘杰已经交纳），由被告新疆启程建设工程有限公司负担，与前款同期给付原告刘杰。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于新疆生产建设兵团第八师中级人民法院。 审 判 长  花 蔺 人民陪审员  董辉明 人民陪审员  江子健 二〇二〇年十二月十日 书 记 员  王玉霞 1