黑龙江省牡丹江市中级人民法院民 事 判 决 书黑10民终674号上诉人（原审被告）：程金卓，女，1972年2月4日出生，汉族，户籍地黑龙江省，住黑龙江省牡丹江市。委托诉讼代理人：王艳波，黑龙江公盛律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：孙瑞，男，1968年5月4日出生，汉族，住黑龙江省牡丹江市东安区。委托诉讼代理人：庄道坤，牡丹江市东安区新安法律服务所法律工作者。上诉人程金卓因与被上诉人孙瑞健康权一案，不服黑龙江省牡丹江市东安区人民法院(2018)黑1002民初1977号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年7月13日立案后，依法组成合议庭，采取阅卷、调查和询问当事人的方式对本案进行了审理。本案现已审理终结。程金卓上诉请求：1.撤销一审判决，依法改判驳回被上诉人的诉讼请求或发回重审；2.一、二审诉讼费用由被上诉人承担。事实和理由：2016年12月22日上午7时许，虽然上诉人和被上诉人发生了厮打，但没有造成被上诉人肝挫伤的损害结果。被上诉人当日下午2时35分到牡丹江红旗医院进行治疗，不排除在此7小时内被上诉人没有受到其他损害行为，一审法院审查不清。且司法鉴定意见书可以证实，被上诉人主张的肝挫伤的损害结果及其产生的治疗、误工、护理等费用与二人的厮打行为没有因果关系，上诉人不应承担被上诉人治疗肝挫伤的任何赔偿责任，一审法院认定事实不清，没有证据支持。一审法院亦存在对被上诉人误工期45天与误工费用6476元的计算错误。孙瑞辩称，一审法院认定事实清楚，适用法律正确，请求二审法院依法维持原判，驳回上诉人的上诉请求。孙瑞向一审法院起诉请求：1.要求程金卓支付医疗费12500元、误工费10350元、护理费2760元、住院伙食补助费1500元、交通费45元、伤残赔偿金51472元、鉴定费2710元，合计81337元；2.由程金卓承担诉讼费。一审法院认定事实：2016年12月22日7时许，孙瑞与程金卓在位于牡丹江市爱民街东二条路与东三条路之间的早市上因出售酱菜的价格问题发生争执，程金卓用拳脚殴打原告，致使孙瑞受伤。事发后，孙瑞于2016年12月22日14时35分到牡丹江医学院红旗医院进行住院治疗，至2017年1月6日出院，共计住院15天，孙瑞先行支付医疗费10832.58元。该医院病案记载“主要诊断：肝挫伤”。该院医务科出具说明载明该院认为孙瑞主要诊断应该为肝挫裂伤，称因该院病案采用HQMS系统北京版，该系统诊断没有肝挫裂伤名称，只有肝挫伤，所以病案载明为“肝挫伤”。2017年1月14日，牡丹江市公安局东安分局作出牡东公（治）行罚决字[2017]4号行政处罚决定书，给予程金卓行政拘留七日的行政处罚。2017年4月20日，孙瑞单方委托牡丹江市回民医院司法鉴定所进行司法鉴定，因此次鉴定系孙瑞诉前单方委托的鉴定机构，未通知程金卓参与鉴定程序，程金卓在诉讼过程中提出异议，并申请重新鉴定。本院重新启动鉴定程序。2019年10月14日，司法鉴定科学研究院出具司鉴院[2019]临鉴字第3456号司法鉴定意见书，该意见书载明：现有送鉴的其受伤当日及伤后10日余临床腹部彩色超声报告均记载“肝右叶被膜下可探及低回声区，肝左叶可探及高回声，肝被膜下可探及细带状无回声区”，并对此肝内异常回声临床诊断为“肝挫裂伤”，现审阅送鉴的孙瑞伤后腹部CT见其肝右叶被膜下及肝左叶见多发大小不等的卵圆形、圆形斑片状低密度影，边界尚清晰，上述CT所显示的肝内异常密度影与超声报告所描述的异常回声区在部位上一致；另外，近期复摄片，见其肝右叶及肝左叶在上述部位仍存在多发低密度影，大小及位置较前片均无明显动态变化。就孙瑞伤后的客观影像学资料而言，其肝内异常低密度影，一方面不符合新鲜肝挫裂伤的影像学表现，另一方面至今亦无明显动态变化，据此，其“肝挫裂伤”的诊断依据不足，其肝内异常密度影与本次外伤之间存在因果关系的依据不足……依照GB/T16180-2014《劳动能力鉴定职工工伤与职业病致残等级》相关条款之规定……鉴定意见如下：1、被鉴定人孙瑞2016年12月22日外伤中“肝挫裂伤”的临床诊断依据不足，本次外伤与其肝内“异常密度影”之间存在因果关系的依据不足。2、被鉴定人孙瑞本次胸腹部虽然遭他人一定程度钝性外力，但并未导致其腹部脏器的明确损伤。3、被鉴定人孙瑞本次外伤的后遗症尚未达到职工工伤伤残程度。其损伤后的休息期为15-30日、营养期为7日、护理期为7日（1人护理）。程金卓支付鉴定费10200元，支付交通费、住宿费合计1707.50元。一审法院认为，《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款规定：“行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任”。本案中，孙瑞、程金卓在售卖酱菜过程中因售卖价格发生争执后，应当通过合法途径予以解决，但本案程金卓先动手，对孙瑞采取拳打脚踢的方式对孙瑞进行殴打，其行为构成了对孙瑞健康权的侵犯，同时程金卓称是孙瑞无理竞价，但其未提供证据证实双方发生争执的起因过错在于孙瑞，程金卓应当承担侵权责任。关于孙瑞诉请的各项损失，一审法院作如下认定：关于孙瑞主张的医疗费12500元，孙瑞提供的医疗门诊费票据载明金额为570元，医疗住院费票据金额为10262.58元，该票据同时记载孙瑞预交押金12000元、应退款1737.42元，孙瑞可自行退款，一审法院确定孙瑞的医疗费为10832.58元，超过此数额部分，不予认定。关于孙瑞主张的误工费10350元，本案中，孙瑞共计住院15天，另根据司法鉴定科学研究院司法鉴定意见书的鉴定意见，孙瑞伤后休息期为15-30日，孙瑞系牡丹江市西安区吉瑞酱菜场经营者，参照2018年黑龙江省批发和零售业就业人员年平均工资52525元的标准，一审法院确定孙瑞的误工费为6476元（52525元÷365天×45天），超过此数额部分，不予认定。关于孙瑞主张的护理费2760元，因孙瑞未提供住院期间的陪护证明，根据司法鉴定科学研究院司法鉴定意见书的鉴定意见，孙瑞护理期为7日，参照2018年黑龙江省居民服务和其他服务业就业人员年平均工资60090元的标准，一审法院确定孙瑞的护理费为1152元（60090元÷365天×7天），超过此数额部分，不予认定。关于孙瑞主张的住院伙食补助费1500元（100元/天×15天），于法有据，予以认定。关于孙瑞主张的交通费45元（3元/天×15天），于法有据，予以认定。关于孙瑞主张的伤残赔偿金51472元，因司法鉴定科学研究院司法鉴定意见书的鉴定意见认定“被鉴定人孙瑞本次外伤的后遗症尚未达到职工工伤伤残程度”，一审法院对孙瑞的此项主张不予认定；关于孙瑞主张的鉴定费2710元，此费用系孙瑞诉前单方委托鉴定产生的费用，一审法院对孙瑞的此项主张不予认定。关于程金卓提出的程金卓支付的鉴定费10200元、交通费1519.50元、住宿费188元是否应由孙瑞承担的问题，一审法院认为，司法鉴定科学研究院司法鉴定项目收费为：伤残等级鉴定费为2100元、休息期、营养期、护理期鉴定费为1800元、因果关系为3000元、成伤机制为2700元、摄片费为600元，鉴定费合计10200元。关于伤残等级费用的承担，因司法鉴定科学研究院的鉴定意见为孙瑞未构成伤残等级，该部分的鉴定费应由孙瑞承担；关于因果关系和成伤机制费用的承担，本案中孙瑞主张的是医疗费、误工费、护理费、伤残赔偿金等，因果关系及成伤机制是程金卓为支持其主张坚持要求鉴定的鉴定项目，此部分鉴定费应由程金卓自行承担；关于休息期、营养期、护理期费用的承担，司法鉴定科学研究院的鉴定意见仅支持了回民医院司法鉴定所关于该三期的部分鉴定意见，孙瑞应自行承担一半鉴定费用；摄片费、交通费及住宿费系程金卓为支持其主张为此次鉴定支付的费用，该费用应由程金卓自行承担。综上，孙瑞的各项合理损失为：医疗费10832.58元、误工费6476元、护理费1152元、住院伙食补助费1500元、交通费45元，合计为20005.58元，扣除孙瑞应自行承担的鉴定费3000元，程金卓应当给付孙瑞各项赔偿费用共计17005.58元。综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、《最高人民法院》第十七条第一款、第十九条第一款、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、《最高人民法院关于适用的解释》第九十条规定，判决如下：一、程金卓于本判决生效之日起十日内给付孙瑞医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费、交通费各项损失共计17005.58元；二、驳回孙瑞的其他诉讼请求。本院二审期间，各方当事人均未提供新证据。根据当事人的陈述、法庭调查、辩论及查阅原审卷宗材料，本院认定一审判决已查明的事实。本院认为，司法鉴定科学研究院出具司鉴院[2019]临鉴字第3456号司法鉴定意见书中分析说明及鉴定意见的内容载明孙瑞胸腹部虽然遭受程金卓一定程度钝性外力，但并未导致其腹部脏器的明确损伤，而孙瑞住院期间的诊疗经过“护肝、预防感染、营养对症治疗”均是针对其肝脏进行的，现孙瑞未提供证据证明其接受的治疗与程金卓的侵权行为存在因果关系，孙瑞应承担举证不能的不利后果，故孙瑞主张的医疗费及住院伙食补助费本院不予支持。虽然程金卓的侵权行为未造成孙瑞腹部脏器的明确损伤，但也对孙瑞的身体造成了伤害，[2019]临鉴字第3456号司法鉴定意见书中的鉴定意见确定孙瑞损伤后的休息期为15-30日、营养期为7日、护理期为7日（1人护理），对于孙瑞在上述期限内的损失及合理的交通费，应予保护。参照2018年黑龙江省批发和零售业就业人员年平均工资52525元的标准，本院确定孙瑞的误工费为4317元（52525元÷365天×30天），一审判决按45天计算误工费，无法律依据，本院予以纠正。参照2018年黑龙江省居民服务和其他服务业就业人员年平均工资60090元的标准，本院确定孙瑞的护理费为1152元（60090元÷365天×7天）。营养费按每天50元计算，营养费数额为350元（50元×7天）及交通费45元。以上共计5864元（4317元+1152元+350元+45元）。对鉴定费承担的问题，本院与一审法院的观点一致。从以上赔偿数额中扣除孙瑞应自行承担的鉴定费3000元，程金卓应当给付孙瑞各项赔偿费用共计2864元。另，本案一审判决给付的金额为17005.58元，程金卓对一审判决不服提起上诉，应以一审判决确定的赔偿数额为标的收取二审案件受理费，对程金卓超出该标准缴纳的二审案件受理费，予以退还。综上所述，对上诉人程金卓的上诉请求成立的部分，应予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：一、撤销黑龙江省牡丹江市东安区人民法院（2018）黑1002民初1977号民事判决第二项；二、变更黑龙江省牡丹江市东安区人民法院（2018）黑1002民初1977号民事判决第一项为上诉人程金卓于本判决生效之日起十日内赔偿被上诉人孙瑞各项损失共计2864元；三、驳回的被上诉人孙瑞其他诉讼请求。一审案件受理费1835元，减半收取计918元，由上诉人程金卓负担50元，由被上诉人孙瑞负担868元；二审案件受理费1835元，退还上诉人程金卓1610元，剩余225元，由上诉人程金卓负担50元，由被上诉人孙瑞负担175元。本判决为终审判决。审 判 长 高玉林审 判 员 周晓光审 判 员 钱大龙二〇二〇年十二月十一日法官助理 李 倩书 记 员 庄伟丹