安徽省宿州市埇桥区人民法院 民 事 判 决 书 (2020)皖1302民初6227号 原告：安徽宿州淮海村镇银行股份有限公司埇桥支行，住所地安徽省宿州市埇桥区淮河西路**。 主要负责人：孙屹，行长。 委托诉讼代理人：祁家能，安徽云飞律师事务所律师。 被告：宿州市金海贸易有限公司，住，住所地安徽省宿州市埇桥区外环南路中豪国际商业博览城****/div> 法定代表人：谷宗才，经理。 被告：谷宗才，男，1971年8月1日出生，汉族，住安徽省宿州市埇桥区。 被告：张书娟，女，1968年10月6日出生，汉族，住安徽省宿州市埇桥区。 上述三被告共同委托诉讼代理人：解俊杰，安徽三联律师事务所律师。 被告：宿州市富民饲料有限责任公司，住所，住所地安徽省宿州市埇桥区支河乡div> 法定代表人：张丙前，经理。 被告：张丙前，男，1964年4月9日出生，汉族，住安徽省宿州市埇桥区。 被告：王彩荣，女，1965年3月9日出生，汉族，住安徽省宿州市埇桥区。 被告：宿州市东方汽车销售服务有限公司，住所，住所地安徽省宿州经济技术开发区金海大道****楼****div> 法定代表人：吴小姗，经理。 被告：吴小姗，女，1979年2月12日出生，汉族，住安徽省合肥市包河区。 被告：梁桂芬，女，1945年2月28日出生，汉族，住安徽省宿州市泗县。 被告：邵玉金，男，1942年12月13日出生，汉族，住安徽省宿州市泗县。 上述四被告共同委托诉讼代理人：宋辉，宿州市东方汽车销售服务有限公司法律专员。 被告：张武，男，1990年10月1日出生，汉族，住安徽省宿州市埇桥区。 被告：武海珠，女，1989年7月10日出生，汉族，住安徽省宿州市埇桥区。 被告：刘西虎，男，1975年1月19日出生，汉族，住安徽省宿州市埇桥区。 上述三被告的共同委托诉讼代理人：吴安徽，安徽黄淮海律师事务所律师。 安徽宿州淮海村镇银行股份有限公司埇桥支行与宿州市金海贸易有限公司、谷宗才、张书娟、宿州市富民饲料有限责任公司、张丙前、王彩荣、宿州市东方汽车销售服务有限公司、吴小姗、梁桂芬、邵玉金、宿州市帮扶灭茬播种机制造有限公司、张武、武海珠、刘西虎金融借款合同纠纷一案，本院于2019年9月12日作出（2019）皖1302民初3523号民事判决。宿州市金海贸易有限公司、谷宗才、张书娟、宿州市富民饲料有限责任公司、张丙前、王彩荣、宿州市东方汽车销售服务有限公司、吴小姗、宿州市帮扶灭茬播种机制造有限公司、张武、武海珠、刘西虎均不服提出上诉，安徽省宿州市中级人民法院作出的（2020）皖13民终156号民事裁定认为，二审期间宿州市帮扶灭茬播种机制造有限公司已登记注销，不具备民事主体资格，发回本院重审。本院于2020年7月14日立案后依法另行组成合议庭适用普通程序公开开庭进行了审理。原告安徽宿州淮海村镇银行股份有限公司埇桥支行的委托诉讼代理人祁家能，被告宿州市金海贸易有限公司、谷宗才、张书娟的共同委托诉讼代理人解俊杰，被告宿州市富民饲料有限责任公司法定代表人张丙前（也是本案被告），被告宿州市东方汽车销售服务有限公司、吴小姗、梁桂芬、邵玉金的共同委托诉讼代理人宋辉，被告张武、武海珠、刘西虎的共同委托诉讼代理人吴安徽到庭参加诉讼；被告王彩荣经本院合法传唤无正当理由未到庭。本案现已审理终结。 原告安徽宿州淮海村镇银行股份有限公司埇桥支行向本院提出诉讼请求：1、判令被告连带偿还借款本金1396.687288万元及利息以及逾期利息548337.74元(利息及逾期利息计算至2019年3月15日（总计14515210.62元）；2、判令被告连带偿还自2019年3月16日起至本息还清之日止借款合同约定的利息及逾期利息；3、判令被告连带支付律师费178152元；4、判令被告连带承担本案全部诉讼费用及原告实现债权的全部费用。事实和理由：宿州市金海贸易有限公司、宿州市富民饲料有限责任公司、宿州市东方汽车销售服务有限公司、宿州市帮扶灭茬播种机制造有限公司（组成甲方）与安徽宿州淮海村镇银行股份有限公司埇桥支行（乙方）于2017年12月25日签订[2017]第0003号《安徽宿州淮海村镇银行股份有限公司联保企业合作协议》，甲方各企业自愿成立联保小组与乙方签订《安徽宿州淮海村镇银行小企业联保贷款合同》和《流动资金借款合同》，分别向乙方贷款450万元、449万元、449万元、450万元。借款期限为一年，年利率为7.83%，如借款人逾期未能还款的，借款人应在原利息的基础上增加给付50%的罚息等，约定了本合同项下借款的担保方式为四户联保，并承担100%的连带责任，特别约定了借款人违约时，借款人的法定代表人及股东共同用家庭全部共有财产及个人名下财产为该四笔贷款承担连带偿还责任。同时承担贷款人为实现债权所支出的合理费用，包括但不限于律师费、差旅费等。谷宗才系宿州市金海贸易有限公司的法定代表人、股东，张书娟系宿州市金海贸易有限公司的股东，共同用家庭全部共有财产及个人名下财产为[2017]第0003号《安徽宿州淮海村镇银行股份有限公司联保企业合作协议》项下的贷款承担连带偿还责任；张丙前系宿州市富民饲料有限责任公司的法定代表人、股东，王彩荣系宿州市富民饲料有限责任公司的股东，共同用家庭全部共有财产及个人名下财产为[2017]第0003号《安徽宿州淮海村镇银行股份有限公司联保企业合作协议》项下的贷款承担连带偿还责任；吴小姗系宿州市东方汽车销售服务有限公司的法定代表人、股东，梁桂芬、邵玉金系宿州市东方汽车销售服务有限公司的股东，共同用家庭全部共有财产及个人名下财产为[2017]第0003号《安徽宿州淮海村镇银行股份有限公司联保企业合作协议》项下的贷款承担连带偿还责任；张武系宿州市帮扶灭茬播种机制造有限公司的法定代表人、股东，武海珠、刘西虎系宿州市帮扶灭茬播种机制造有限公司的股东，共同用家庭全部共有财产及个人名下财产为[2017]第0003号《安徽宿州淮海村镇银行股份有限公司联保企业合作协议》项下的贷款承担连带偿还责任；甲方的贷款本息均己经逾期没有偿还，已经构成严重违约行为，严重侵犯了乙方的合法权益。原告多次电话、上门催收，宿州市金海贸易有限公司剩余本金450万元至今没有偿还；宿州市富民饲料有限责任公司剩余本金446万元至今没有偿还；宿州市东方汽车销售服务有限公司剩余本金449万元至今没有偿还；宿州市帮扶灭茬播种机制造有限公司剩余本金51.687288万元至今没有偿还。原告要求被告连带偿还贷款本金1396.687288万元及利息，根据法律规定及合同约定，当借款人不履行合同约定的义务时，保证人应当承担连带偿还责任。请求人民法院支持原告的各项诉讼请求。 被告宿州市金海贸易有限公司辩称：2017年借款合同上借款金额是450万元，其中包含150万元和60万元的保证金，实际借款只有240万元。自借款发生后，被告按照合同约定支付利息，利息是包含了没有实际用到的保证金进行支付，多支付的利息应当予以抵扣本金。本案是借新贷还旧贷，违反相关规定，本案是无效合同，被告支付的利息都应当抵扣本金。原告诉称的被告违约，基于被告多支付利息，不应视为违约，原告要求的罚息及律师费不应当支持。对其他联保成员也是如此，帮扶公司没有实际使用借款，该公司不应当承担还款责任。 被告谷宗才、张书娟辩称：两被告不是借款合同当事人，也不是联保成员，承诺书是在银行要求的情况签订，不是两被告真实意思表达，不应当承担偿还责任。 被告宿州市富民饲料有限责任公司、张丙前辩称：原告诉请被告连带偿还本金及利息与事实不符，被告在借款之前已经向原告缴纳150万元保证金，自借款之日已经陆续偿还利息9万元，被告实际借款为446万元-150万元-9万元，实际为287万元。张丙前、王彩荣并非实际借款人，不是适格的被告。张丙前系富民公司的法定代表人，在合同上签字系职务行为，该笔借款应当由公司偿还，借款用于公司经营，并非两人使用，应驳回原告对张丙前、王彩荣的诉请。张丙前、王彩荣以保证人身份在保证合同上签字，并非真实意思表示，格式合同属于霸王条款，二人以担保人身份签字不具有合法性，不应对287万元承担保证责任，该借款合同无法抗辩贷款人强制附加条款，只能按其要求签字承担责任。应当认定无效。原告主张被告连带支付律师费及其他费用不应当支持。综上，应驳回原告对我方的诉求。 被告宿州市东方汽车销售服务有限公司辩称：原告诉状所诉并非全部事实，案涉借款是四户联保借款，合同约定借款449万元属实，原告并未按照合同约定借款数额向被告支付全部借款，仅仅向被告支付299万元的借款，剩余150万元并没有给付被告，而是以保证金名义扣留在自己银行，案涉借款只能认定为299万元本金及利息。原告没有按照借款合同约定支付借款，违约在先，被告已还利息按449万元偿还，多出150万元利息应当视为本金。原告违约在先，无权主张违约金罚息，应当驳回。被告公司经营困难，无力偿还，要求原告斩息，应驳回原告诉求。 被告吴小姗、梁桂芬、邵玉金辩称：案涉借款是汽车公司的借款，提供担保并非真实意思表示，而是原告的逼迫下违心签字，原告要求三被告提供担保时候没有告知风险，没有履行应当履行的告知义务，担保合同无效。原告与三担保人签订担保合同约定三被告用家庭全部财产为原告联保协议提供担保，约定财产范围不明，属于担保合同主要条款没有明确，属于无效合同。案涉借款是借新贷还旧贷，违反行业规定，严重违反法律规定，应为无效。吴小姗系公司聘请的高级管理人员，虽然是法定代表人，但不是公司股东及实际控制人，吴小姗签名系职务行为，未提供任何担保，在2017年12月30日承诺书上虽有签字，但内容是以家庭全部财产偿还，但家庭其他成员未签字，应为无效。综上，应驳回对三被告全部诉求。 被告张武、武海珠、刘西虎辩称：我方虽然签订借款合同，该款并没有支付给我公司，诉状是2017-0003联保协议要求被告承担连带责任，该协议并没有我方被告个人的签字，依据联保协议要求个人承担连带责任无事实依据，借款合同上虽签订借款数额，即使发放我公司名下，后期又被原告以其他形式收回，我公司没有实际使用借款。原、被告不存在借款关系，本案是以新贷还旧贷，合同内容没有与原告核实，对格式合同效力不予认可。被告已经事先缴存保证金，视为偿还旧贷，原告依据不足，不知是如何计算本金的。综上，驳回对我公司及三被告的诉求。 被告王彩荣未答辩。 本院经审理查明：甲方联保小组成员宿州市东方汽车销售服务有限公司、宿州市富民饲料有限责任公司、宿州市帮扶灭茬播种机制造有限公司、宿州市金海贸易有限公司因融资需要，分别在2017年12月的25日、28日与乙方安徽宿州淮海村镇银行股份有限公司埇桥支行签订两份内容相同的《安徽宿州淮海村镇银行股份有限公司联保企业合作协议淮海村镇银行联保协议[2017]第0003号》，约定：甲方成员为一联保小组，所有成员企业向乙方承诺的担保为连带责任担保。每个成员各在乙方开立保证金账户，任一成员不能按时履约，乙方将于违约到期日五个工作日内扣划相当于履约部分的保证金后通知甲方联保小组所有成员，甲方联保小组在一个月内按比例补齐保证金总额。如不能按期补齐甲方承担差额保证金10%的违约金。经乙方催告后在二个月期限内，甲方仍不能补齐保证金总额，乙方有权解除本协议。本协议与借款合同具有同等法律效力，经双方所有法定代表人或委托代理人签字并加盖公章后生效，联保小组成立第一次有效期为一年，到期后如双方未提出书面修改或终止意见，本协议重新签订。甲、乙方同时签订《安徽宿州淮海村镇银行小企业联保贷款合同》，约定：保证方式为最高额连带责任保证，任一联保小组成员向贷款人借款均由所有其他成员提供连带责任保证，互相联保。保证范围包括借款本金、利息、罚息、逾期利息、复息、违约金、损害赔偿金和因借款人违约致使贷款人采取诉讼方式所支付的律师费、差旅费及贷款人实现债权的其他费用。保证人承担相应违约责任及律师费等实现债权费用。谷宗才、张书娟书面承诺对宿州市金海贸易有限公司上述贷款承担连带清偿责任；张丙前、王彩荣书面承诺对宿州市富民饲料有限责任公司上述贷款承担连带清偿责任；吴小姗、梁桂芬、邵玉金书面承诺对宿州市东方汽车销售服务有限公司上述贷款承担连带清偿责任；张武、武海珠、刘西虎书面承诺对宿州市帮扶灭茬播种机制造有限公司上述贷款承担连带清偿责任。后甲方成员企业和乙方分别于同年12月的28日至30日签订编号为淮海村镇银行流借字（2017）第2295号、第2296号、第2297号、第2298号《流动资金借款合同》，该合同约定了借款用途、借款额度及期限为一年、借款利率为年利率为7.83%，如借款人逾期未能还款的，借款人应在原利息的基础上增加给付50%的罚息、借款的支付方式及还款方式、保证方式及违约责任。合同签订的当日，安徽宿州淮海村镇银行股份有限公司埇桥支行依约分别向被告宿州市金海贸易有限公司指定账户提供贷款450万元、宿州市富民饲料有限责任公司指定账户提供贷款449万元、宿州市东方汽车销售服务有限公司指定账户提供贷款449万元、宿州市帮扶灭茬播种机制造有限公司指定账户提供贷款450万元，均用于归还其所欠宿州市新区小额贷款有限公司提供的过桥资金。借款企业未能及时按时还本付息，安徽宿州淮海村镇银行股份有限公司埇桥支行即分别从各借款人所交保证金账户扣款还贷。截止2019年9月2日，宿州市金海贸易有限公司尚欠安徽宿州淮海村镇银行股份有限公司埇桥支行贷款本金450万元、利息411629.99元，宿州市富民饲料有限责任公司尚欠安徽宿州淮海村镇银行股份有限公司埇桥支行贷款本金441万元、利息367493.38元，宿州市东方汽车销售服务有限公司尚欠安徽宿州淮海村镇银行股份有限公司埇桥支行贷款本金449万元、利息371097.88元，宿州市帮扶灭茬播种机制造有限公司尚欠安徽宿州淮海村镇银行股份有限公司埇桥支行贷款本金51.687288万元、利息175516.99元均未偿还。宿州市帮扶灭茬播种机制造有限公司股东是张武、武海珠、刘西虎，该公司现已登记注销。 安徽宿州淮海村镇银行股份有限公司埇桥支行为实现本债权向本院起诉支付律师代理费49269元，并提交了《委托代理合同》、《银行转账凭证》以及《律师代理费发票》。 本院认为：合法的借贷关系受法律保护。原、被告之间签订的《安徽宿州淮海村镇银行股份有限公司联保企业合作协议淮海村镇银行联保协议[2017]第0003号》、《安徽宿州淮海村镇银行小企业联保贷款合同》、《流动资金借款合同》及各被告分别出具《承诺书》，是双方真实意思表示，不违反法律规定，合法有效。原、被告约定借款期限为一年、年利率为7.83%，约定各被告承担连带清偿责任，不违反法律规定，本院予以确认。截止2019年9月2日，被告宿州市金海贸易有限公司尚欠原告贷款本金450万元、利息411629.99元，宿州市富民饲料有限责任公司尚欠原告贷款本金441万元、利息367493.38元，宿州市东方汽车销售服务有限公司尚欠原告贷款本金449万元、利息371097.88元，宿州市帮扶灭茬播种机制造有限公司尚欠原告贷款本金51.687288万元、利息175516.99元均未偿还，事实清楚，证据充分，本院予以认定。各被告未按约定及时履行还款义务，依法应承担违约责任。由于宿州市帮扶灭茬播种机制造有限公司没有清算即注销，由该公司全部股东连带清偿公司债务。 关于借新贷还旧贷问题。“以贷还贷”是指借款人向银行贷款以清偿先前所欠同一银行贷款的行为，新的借款合同只是对原借款合同中贷款期限等合同条款的变更。本案中，原、被告双方明确约定被告所借贷款系用于被告所欠案外人宿州市新区小额贷款有限公司提供的过桥资金，并非系归还此前所欠原告的贷款。 关于保证金问题。保证金是债务人将金钱以保证金形式特定化后移交债权人占有作为债权担保的一种形式，属于质押担保。本案中，从双方所签协议条款可以看出，案涉保证金就是作为债务人的质押担保。在被告不能如期履行时，可以扣划相当于履约部分的保证金，但被告方须在一个月内按比例补齐保证金总额。该临时扣划正是体现了保证金质押担保的作用，保证金并不是还贷资金。 关于律师代理费问题。原、被告已经在合同中有了明确约定，且律师代理费属于原告为实现债权的合理支出项目，原告已经提交了聘请律师代理费发票、实际支付律师代理费的《银行转款凭证》49269元，本院予以确认；对证据不足的律师代理费用本院不予采信。 综上，对原告的部分诉讼请求，本院予以支持；对被告的抗辩理由，证据不足，本院不予采信。依照《中华人民共和国合同法》第八条、第一百零七条、第二百零五条、第二百零六条、第二百零七条，《中华人民共和国担保法》第十八条、第二十一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条、第一百四十四条的规定，判决如下： 一、被告宿州市金海贸易有限公司于本判决生效后十五日内返还原告安徽宿州淮海村镇银行股份有限公司埇桥支行借款本金450万元，并应支付截止于2019年9月2日的利息411629.99元及自2019年9月3日起按照年利率7.83%计算至该借款实际清偿之日止的利息、逾期利息； 二、被告谷宗才、张书娟对上述第一项承担连带清偿责任； 三、被告宿州市富民饲料有限责任公司于本判决生效后十五日内返还原告安徽宿州淮海村镇银行股份有限公司埇桥支行借款本金441万元，并应支付截止于2019年9月2日的利息367493.38元及2019年9月3日起按照年利率7.83%计算至该借款实际清偿之日止的利息、逾期利息； 四、被告张丙前、王彩荣对上述第三项承担连带清偿责任； 五、被告宿州市东方汽车销售服务有限公司于本判决生效后十五日内返还原告安徽宿州淮海村镇银行股份有限公司埇桥支行借款本金449万元，并应支付截止于2019年9月2日的利息371097.88元及自2019年9月3日起按照年利率7.83%计算至该借款实际清偿之日止的利息、逾期利息； 六、被告吴小姗、梁桂芬、邵玉金对上述第五项承担连带清偿责任； 七、被告张武、武海珠、刘西虎于本判决生效后十五日内在原宿州市帮扶灭茬播种机制造有限公司应清偿范围内偿还原告安徽宿州淮海村镇银行股份有限公司埇桥支行借款本金51.687288万元，并应支付截止于2019年9月2日的利息175516.99元及自2019年9月3日起按照年利率7.83%计算至该借款实际清偿之日止的利息、逾期利息； 八、被告宿州市金海贸易有限公司、被告宿州市富民饲料有限责任公司、被告宿州市东方汽车销售服务有限公司，被告张武、武海珠、刘西虎（在原宿州市帮扶灭茬播种机制造有限公司应清偿范围内）于本判决生效后十五日内偿付原告安徽宿州淮海村镇银行股份有限公司埇桥支行为实现本案债权所支付律师代理费49269元； 九、被告宿州市金海贸易有限公司、被告宿州市富民饲料有限责任公司、被告宿州市东方汽车销售服务有限公司，被告张武、武海珠、刘西虎（在原宿州市帮扶灭茬播种机制造有限公司应清偿范围内）对上述各项履行相互承担连带清偿责任； 十、驳回原告安徽宿州淮海村镇银行股份有限公司埇桥支行的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费108891元，由被告宿州市金海贸易有限公司、宿州市富民饲料有限责任公司、被告宿州市东方汽车销售服务有限公司、被告张武、武海珠、刘西虎（在原宿州市帮扶灭茬播种机制造有限公司应清偿范围内）承担。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于安徽省宿州市中级人民法院。 审 判 长 马   武 人民陪审员 李 家 雷 人民陪审员 张   艳 二〇二〇年十二月十一日 书 记 员 张雷（代） 附相关法条： 《中华人民共和国合同法》 第八条依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同。 依法成立的合同，受法律保护。 第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。 第二百零五条借款人应当按照约定的期限支付利息。对支付利息的期限没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定，借款期间不满一年的，应当在返还借款时一并支付；借款期间一年以上的，应当在每届满一年时支付，剩余期间不满一年的，应当在返还借款时一并支付。 第二百零六条借款人应当按照约定的期限返还借款。对借款期限没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，借款人可以随时返还;贷款人可以催告借款人在合理期限内返还。 第二百零七条借款人未按照约定的期限返还借款的，应当按照约定或者国家有关规定支付逾期利息。 《中华人民共和国担保法》 第十八条当事人在保证合同中约定保证人与债务人对债务承担连带责任的，为连带责任保证。 连带责任保证的债务人在主合同规定的债务履行期届满没有履行债务的，债权人可以要求债务人履行债务，也可以要求保证人在其保证范围内承担保证责任。 第二十一条保证担保的范围包括主债权及利息、违约金、损害赔偿金和实现债权的费用。保证合同另有约定的，按照约定。 当事人对保证担保的范围没有约定或者约定不明确的，保证人应当对全部债务承担责任。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第一百四十二条法庭辩论终结，应当依法作出判决。判决前能够调解的，还可以进行调解，调解不成的，应当及时判决。 第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。 特别提示： 虽然提交了上诉状，但未在上诉期满后七日内缴纳上诉费，按自动撤回上诉处理。