甘肃省天水市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）甘05民终809号上诉人（原审原告）：西安曲江文商商业运营管理有限公司，住所地陕西省西安市曲江新区芙蓉南路**芙蓉新天地**楼**。法定代表人：邢乐，该公司董事长。委托诉讼代理人：任水杰，上海市锦天城（西安）律师事务所律师。委托诉讼代理人：李欣媛，上海市锦天城（西安）律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：天水市秦州区国有资产经营投资（集团）有限公司，住所地，住所地甘肃省天水市秦州区环城西路**iv>法定代表人：陈景星，该公司总经理。委托诉讼代理人：裴晓霞，甘肃纪元律师事务所律师。委托诉讼代理人：缑旺旺，甘肃纪元律师事务所律师。上诉人西安曲江文商商业运营管理有限公司（以下简称西安文商运营公司）因与被上诉人天水市秦州区国有资产经营投资（集团）有限公司（以下简称秦州国投公司）合同纠纷一案，不服甘肃省天水市秦州区人民法院（2020）甘0502民初2203号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年11月2日立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人西安文商运营公司委托诉讼代理人任水杰、李欣媛，被上诉人秦州国投公司委托诉讼代理人裴晓霞、缑旺旺到庭参加诉讼。本案现已审理终结。西安文商运营公司上诉请求：1.依法将本案发回重审或依法改判一审判决第二项为秦州国投公司向西安文商运营公司支付招商佣金102.4886万元，并以102.4886万元为基数向西安文商运营公司支付逾期付款利息损失（利息损失以102.4886万元为基数自2019年7月13日起至2019年8月19日止按中国人民银行公布的同期同档次贷款基准利率计算的利息和自2019年8月20日起至款项付清之日止按全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算，暂计至2020年9月29日，为44845元）。2.判令秦州国投公司承担本案一审及二审全部诉讼费用。事实和理由：2018年3月西安文商运营公司与秦州国投公司签订秦州印象独家招商代理服务合同后，依约履行了招商义务。秦州国投公司于2018年12月28日向西安文商运营公司出具秦州印象招商独家代理合作佣金确认表，对截止当日应付西安文商运营公司的佣金予以书面确认，秦州国投公司有义务按照合同的约定支付全部招商代理佣金。一审判决对西安文商运营公司提交的关键证据不予采信，但对秦州国投公司所提交的与其有利益关系的案外人编造的与事实不符的商铺租赁合同、情况说明予以采信；对与客观事实不符、与秦州国投公司存在利害关系的证人证言予以采信；将秦州国投公司所自述“未签合同”的12家客户认定为西安文商运营公司全部招商成果，所作判决与事实不符。一、一审判决存在多处事实认定错误，应依法予以改判。1.秦州国投公司一审证据3新广鑫酒店商铺租赁合同及情况说明不具有合法性、真实性，不应被认定。新广鑫酒店出具的情况说明与秦州国投公司其他证据存在矛盾，并且与国家工商局的公示信息存在明显矛盾，现阶段，新广鑫酒店与秦州国投公司仍处于商业合作期，与秦州国投公司存在利益关系。2.一审判决对秦州国投公司证据6证明目的认定错误。秦州印象项目商户租赁合同审批表系西安文商运营公司在履约过程中根据合同约定，向秦州国投公司提交的履约文件，所有原件并不由西安文商运营公司保管，而是由秦州国投公司掌握。因此，即便是秦州国投公司出具了佣金确认表中的25家商户的审批文件，也并不能排除锦江都城通过审批确认的事实。3.一审判决对秦州国投公司证据7顾雪的证人证言认定错误。首先，秦州国投公司在庭审中未提出证人出庭、延期开庭等申请，法庭辩论终结后申请证人顾雪出庭超过举证期限；如果顾雪证人证言由法院依职权收集，但本案中证人证言不属于法院调取证据范围。其次，一审法院未全面客观审查证据，对证人顾雪关于新广鑫酒店的证言认定错误。最后，顾雪系秦州国投公司的高管，担任监事一职，与秦州国投公司存在利益关系，其证言不应被采信。相反，秦州国投公司一审庭审认可了佣金确认表的真实性，西安文商运营公司诉讼前多次要求支付佣金，秦州国投公司从未对佣金确认事实提出异议，因此顾雪作为秦州国投公司的履约代表，其确认佣金的行为是秦州国投公司真实意思表示。二、西安文商运营公司依约履行招商代理合同，秦州国投公司出具书面文件认可工作成果及佣金金额，其应依法依约支付佣金并赔偿向西安文商运营公司逾期付款的损失。一审法院认定支付佣金的实质条件系商户向秦州国投公司缴纳保证金或租金，但西安文商运营公司不掌握商户缴纳保证金或租金的缴纳凭证，而根据双方合同约定，西安文商运营公司一审出具佣金确认表恰能说明秦州国投公司认可收到了招商佣金确认表中的全部商户向其缴纳的保证金或者租金的事实。因此，一审判决未支持全部招商佣金，显然没有任何依据。三、一审判决对西安文商运营公司的证据未全面客观评判，程序违法。双方对招商佣金确认表的真实性均无异议，秦州国投公司也从未对佣金提出过质疑，2019年7月4日和2020年1月13日西安文商运营公司及代理律师向秦州国投公司发函催告时亦是如此。秦州印象招商独家代理合作佣金确认表的形成时间是2018年12月28日，如果秦州国投公司认为该确认表内容与其真实意思表示不符，完全可以按照法定程序，在法定期限内向人民法院申请撤销该确认表。综上所述，一审判决认定事实不清，判决结果不当，应依法改判。秦州国投公司辩称，2018年3月双方签订的秦州印象独家招商代理服务合同第3.2条约定，西安文商运营公司在合同服务期内需实现本项目可招商面积70%的签约率，但西安文商运营公司未依约履行招商义务，没有招进一家企业。该合同第7条对佣金的支付方式约定为“在合同有效期内，商户正式签署商户租赁合同，视为乙方成功介绍商户，甲方应当按照合同约定的时间和佣金标准支付佣金”。秦州印象招商独家代理合作佣金确认表并不是对“已签约”商户的确认，而是西安文商运营公司要求在年底对其工作量考核进行签字盖章，故不能作为最后支付的依据。在2018年3月15日至2019年3月14日期间，秦州印象独家招商代理服务合同服务期限内，西安文商运营公司未签订一份正式的书面合同，严重违反了合同的约定，给秦州国投公司造成严重损失。秦州国投公司将依法采取措施，要求其承担违约责任，并赔偿相应损失。一、一审程序合法，对顾雪证人证言的认定符合事实与法律规定。1.一审第一次庭审休庭后，再次开庭期间顾雪出庭作证，西安文商运营公司未提出任何异议，对证人依法进行了发问，发表了质证意见，故一审程序合法有效。2.证人顾雪自招商工作结束后，一直在外地工作，与秦州国投公司不存在利益关系；作为原招商负责人及在佣金确认表上签字的人，顾雪的证言最具客观性；确认表出具的时间为2018年12月28日，与证人证言高度一致，因此，该份确认表不能作为最终的结算依据。3.合同约定的佣金确认时间为招商佣金每月确认一次，且是对“已签约”用户的确认，而西安文商运营公司提供的确认表时间为2018年年底，并不是对合同约定的“已签约”用户进行的确认。即使确认，也应当在合同的终止日期，即2019年3月14日进行确认。证人证言充分证实了该确认表是西安文商运营公司为在年底应付其工作考核而让秦州国投公司出具的，故不能作为合同约定的结算依据。二、秦州国投公司提供了多组证据，足以证实西安文商运营公司没有任何招商成果；西安文商运营公司没有提供任何“已签约”用户的招商合同，证明其招商成果。一审法院依据证据规则对证明力较大的证据予以确认正确。三、合同第7条系佣金支付标准与支付方式，约定佣金的支付条件为“商户签署正式的商铺租赁合同”，佣金的结算也是对“已签约用户”进行结算，但西安文商运营公司没有成功招入一家企业，双方也从未对“已签约用户”进行过确认，不符合合同约定的支付条件，故秦州国投公司无付款义务。西安文商运营公司向一审法院提出诉讼请求：1.判令秦州国投公司向西安文商运营公司支付顾问服务费50万元及违约金15000元；2.判令秦州国投公司向西安文商运营公司支付招商代理佣金1024886元及逾期付款利息损失（以1024886元为基数，自2019年7月13日起至2019年8月19日止的利息按中国人民银行公布的同期贷款基准利率计算；2019年8月20日起至款项付清之日止的利息按全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算）。一审法院认定事实：2017年9月8日，西安文商运营公司与秦州国投公司签订顾问服务合同，约定由西安文商运营公司向秦州国投公司开发的秦州印象商业项目提供商业管理顾问服务，期限为24个月。服务月费27万元，付款方式为首笔款6个月月费于合同签订后5个工作日内支付，其后的费用每三个月支付一次，每次首月前10个工作日内支付，此费用已包括西安文商运营公司应负担之全部税费，西安文商运营公司届时向秦州国投公司开具相应金额的正规发票。秦州国投公司应按照合同约定的时间和金额支付西安文商运营公司商业管理顾问服务费用，否则西安文商运营公司保留追讨秦州国投公司欠付款项及每延迟付款一天，秦州国投公司所需支付西安文商运营公司的违约金（每日违约金即当期服务费用的千分之三）之权利，但违约金总额将不超过秦州国投公司应向西安文商运营公司支付的当期服务费用的3%。2019年3月13日，双方签订顾问服务合同补充协议，协议约定，因秦州国投公司管理的秦州印象项目因客观原因暂停政策运行，故将原服务合同服务期限变更为2019年3月14日至2020年3月13日；服务内容变更为秦州国投公司临时安排的与本项目运营有关的工作；服务方式变更为西安文商运营公司派驻3名驻场人员在项目现场向秦州国投公司提供本协议约定的服务内容；服务价款自2019年3月14日起变更为月费10万元的固定价款，无论双方发生何种争议或合同提前解除终止，均确认按照合同约定固定价格以实际服务期限结算。另查明，2018年3月，西安文商运营公司与秦州国投公司签订招商代理合同，合同约定：第1条有关定义，在原有顾问服务合同政策履行的基础上，秦州国投公司全权委托西安文商运营公司作为本项目的独家招商代理机构，为本项目提供招商租赁代理服务；招商代理服务期限为2018年3月15日至2019年3月14日；第3条服务范围及招商目标，招商目标为在满足双方共同约定的前提下，西安文商运营公司承诺，在本合同服务期限内，实现本项目可招商面积70%的签约率（可招商面积以双方确认一致为准）；服务范围为包括但不限于商户邀约及实际考察、签约前的商务谈判、重点意向商家推荐、招商租赁合同的签署跟进及其他与招商推进相关的事宜；第5条双方工作机制，西安文商运营公司自2017年10月起已提报的“项目基础物业条件及部分工程改造建议”，秦州国投公司应在商户进场装修前予以完成，且需满足商户进场装修的条件，项目招商中心及其他工程进度、硬件设施条件等工作满足双方认可的商户顺利入驻的需要；第6条商户确认，为了保障项目招商工作的顺利推进，以下情况视为商户是由西安文商运营公司签订的：西安文商运营公司已经将本项目介绍给商户，并且西安文商运营公司已经将该商户信息通过商户租赁合同审批表上报给秦州国投公司，秦州国投公司须在西安文商运营公司上报后3个工作日签署意见，逾期未签视为秦州国投公司自动默认该商户有效；第7条佣金标准与支付方式，7.1本合同有效期内，商户正式签署商户租赁合同，视为西安文商运营公司成功介绍商户，秦州国投公司应按照合同约定的时间和佣金标准向西安文商运营公司支付佣金；7.2佣金标准，依据商户租赁合同审批表中约定的租金标准，计算应付西安文商运营公司的招商佣金，标准为月租金的两倍，如遇非固定租金商户，招商佣金以双方共同确认的招商政策中约定的月租金两倍计算；7.3佣金支付，招商佣金每月结算一次，以已签约商户向秦州国投公司交纳保证金或租金之日起至次月此日前，由双方共同对上个月的招商佣金进行确认，确认后的3个工作日内西安文商运营公司向秦州国投公司开具等额的正规发票，秦州国投公司应在收到相应的发票后5个工作日内向西安文商运营公司支付对应款项；第11条通知与送达，以本合同为目的或与之相关的任何通知均以亲自递交、邮资已付之挂号邮件、特快专递服务或传真邮件发至如下联络方式，否则不发生效力，如果拟接收通知的合同一方地址或联络号码发生变更，则其应毫不迟延地通知合同另一方相关变更情况。招商代理合同签订后，西安文商运营公司所招商户包括烧烤餐吧、签王之王、舌尖尖、迈德思客、蜀印象清真火锅、静海堂、钢管厂小郡肝、米朵琪、放哈、水手宝宝、悠游谷、秦汉茶餐厅、鱻羴牛肉砂锅、铭爵会、骆乐奶茶、98K、优海宅、炳灵寺、沈家洪城、零度鲜饮、馋嘴公主、多拿滋甜甜圈、儿童美发、咕噜鱼、优悠谷儿童娱乐城25家，上述25家商户均通过秦州印象项目商户租赁合同审批表审批确认。上述商户25家商户确认后，包括静海堂、水手宝宝、悠游谷、秦汉茶餐厅、鱻羴牛肉砂锅、骆乐奶茶、98K、优海宅、零度鲜饮、馋嘴公主、儿童美发、咕噜鱼12家商户向秦州国投公司交纳了保证金，剩余包括烧烤餐厅等13家商户均未向秦州国投公司交纳保证金。在已交纳保证金的上述12户商户中，包括水手宝宝、悠游谷、秦汉茶餐厅、骆乐奶茶、优海宅、零度鲜饮、馋嘴公主、儿童美发8家商户因个人原因、租赁面积、工期原因等向秦州国投公司申请退铺，秦州国投公司予以准许并返还了收取的保证金。秦州印象项目招商期间，秦州国投公司亦自行招商。2019年3月29日，秦州国投公司与天水新广鑫酒店管理有限责任公司签订租赁合同，约定由天水新广鑫酒店管理有限责任公司承租秦州印象1号楼场地9500平方米及附属设施用于改建成锦江都城酒店，自2020年6月起租，租赁期限20年，免租期4年，如该项目未能整体开业，且开业率未达到70%，则起租日期顺延。2018年12月28日，西安文商运营公司制作秦州印象招商独家代理合作佣金表，包含锦江都城、烧烤餐吧等26家商户，合计佣金1024886元，该佣金表由西安文商运营公司主管常峰、秦州国投公司招商办主管顾雪、总经理文建龙签字，并加盖秦州国投公司印章。2019年3月18日至2019年7月17日，西安文商运营公司向秦州国投公司开具并交付了2019年3月14日至2019年8月13日的顾问服务费增值税专用发票共计50万元。2019年7月2日，就上述佣金表确认的26户商户佣金，西安文商运营公司开具了招商佣金增值税专用发票共计1024886元，但秦州国投公司并未接收发票。2019年7月20日，秦州国投公司发布秦国投发[2019]157号文件，文件记载，2019年7月底开始，由于公司发展战略部署调整及目前秦州印象整体推进实际情况等原因，秦州国投公司决定暂停顾问服务合同补充协议，后西安文商运营公司派驻人员陆续退场。2019年7月4日、2020年1月13日，西安文商运营公司先后自行或委托上海市锦天城（西安）律师事务所向秦州国投公司函告主张债权。一审法院认为，西安文商运营公司与秦州国投公司签订的顾问服务合同、顾问服务合同补充协议和招商代理合同均系双方当事人真实意思表示，内容未违反法律、行政法规禁止性规定，合同依法成立并生效，双方当事人均应按照合同约定全面履行自己的义务。其中，顾问服务合同、顾问服务合同补充协议系服务合同纠纷，双方的争议焦点系秦州国投公司应向西安文商运营公司支付的顾问服务月费及秦州国投公司是否应当承担违约金；招商代理合同系委托合同纠纷，双方争议焦点为秦州国投公司应向西安文商运营公司支付的佣金数额。关于争议焦点一，秦州国投公司应向西安文商运营公司支付的服务月费及秦州国投公司是否应当承担违约金。首先，秦州国投公司发布的秦国投发[2019]157号文件明确由于公司发展战略部署调整及目前秦州印象整体推进实际情况等原因，决定暂停顾问服务合同补充协议，秦州国投公司据此辩称其于2019年7月20日文件签发之日就向西安文商运营公司进行了告知，但该文件亦明确自2019年7月底开始暂停顾问服务，秦州国投公司亦未提供任何证据证明于文件签发之日即告知西安文商运营公司驻场人员离场。其次，顾问服务合同、顾问服务合同补充协议对服务费的约定均为月费，顾问服务合同补充协议约定服务价款自2019年3月14日起变更为月费10万元的固定价款，无论双方发生何种争议或合同提前解除终止，均确认按照合同约定固定价格以实际服务期限结算，故结算应以月为单位，按照每月10万元计算。秦州国投公司提供的秦国投发[2019]157号文件签发日期为2019年7月20日，已经超过四个月的服务期限，应当按照五个月计算。第三，双方约定秦州国投公司向西安文商运营公司提供服务月费的正规票据予以结算，秦州国投公司亦收到西安文商运营公司开具的五个月的增值税专用发票50万元。综上，西安文商运营公司实际服务期限应按五个月计算，秦州国投公司要求西安文商运营公司支付50万元的顾问服务月费的诉讼请求，应予以支持。西安文商运营公司拖欠秦州国投公司服务月费已经构成违约，根据顾问服务合同约定，秦州国投公司应按照约定的时间和金额支付西安文商运营公司商业管理顾问服务费用，否则西安文商运营公司保留追讨秦州国投公司欠付款项及每延迟付款一天，秦州国投公司所需支付的违约金（每日违约金即当期服务费用的千分之三）之权利，但违约金总额将不超过秦州国投公司应支付的当期服务费用的3%，故西安文商运营公司要求秦州国投公司支付15000元违约金的诉讼请求，亦应予以支持。关于争议焦点二，秦州国投公司应向西安文商运营公司支付的佣金数额。对此，招商代理合同第6条商户确认约定：西安文商运营公司已经将本项目介绍给商户，并且西安文商运营公司已经将该商户信息通过商户租赁合同审批表上报给秦州国投公司，秦州国投公司须在西安文商运营公司上报后3个工作日签署意见，逾期未签视为秦州国投公司自动默认该商户有效；第7条佣金标准与支付方式约定：7.1本合同有效期内，商户正式签署商户租赁合同，视为西安文商运营公司成功介绍商户，秦州国投公司应按照合同约定的时间和佣金标准向西安文商运营公司支付佣金；7.2佣金标准，依据商户租赁合同审批表中约定的租金标准，计算应付西安文商运营公司的招商佣金，标准为月租金的两倍，如遇非固定租金商户，招商佣金以双方共同确认的招商政策中约定的月租金两倍计算；7.3佣金支付，招商佣金每月结算一次，以已签约商户向秦州国投公司交纳保证金或租金之日起至次月此日前，由双方共同对上个月的招商佣金进行确认，确认后的3个工作日内西安文商运营公司向秦州国投公司开具等额的正规发票，秦州国投公司应在收到相应的发票后5个工作日内向西安文商运营公司支付对应款项。从上述约定来看，双方确认的支付佣金的流程为通过商户租赁合同审批表进行商户确认→签订商户租赁合同视为成功介绍商户→商户交纳保证金或租金一个月内进行招商佣金的确认→确认后开具发票进行付款，故支付佣金的实质条件系商户向秦州国投公司交纳保证金或者租金。经查实，西安文商运营公司所举佣金表中26家商户，除锦江都城外，其他烧烤餐吧、签王之王、舌尖尖、迈德思客、蜀印象清真火锅、静海堂、钢管厂小郡肝、米朵琪、放哈、水手宝宝、悠游谷、秦汉茶餐厅、鱻羴牛肉砂锅、铭爵会、骆乐奶茶、98K、优海宅、炳灵寺、沈家洪城、零度鲜饮、馋嘴公主、多拿滋甜甜圈、儿童美发、咕噜鱼、优悠谷儿童娱乐城25家商户均通过秦州印象项目商户租赁合同审批表审批确认，故能够确认上述25家商户系秦州国投公司确认的商户。上述25家商户确认后，按照合同约定，理应签订商户租赁合同，但上述25家商户均未与秦州国投公司签订商户租赁合同，但包括静海堂、水手宝宝、悠游谷、秦汉茶餐厅、鱻羴牛肉砂锅、骆乐奶茶、98K、优海宅、零度鲜饮、馋嘴公主、儿童美发、咕噜鱼12家商户向秦州国投公司交纳了保证金。根据合同约定，商户交纳保证金或租金后，即达到确认秦州国投公司招商代理佣金的条件。依据招商代理合同7.2佣金标准为月租金两倍计算，秦州国投公司应向西安文商运营公司支付上述静海堂等12家商户招商代理佣金共计208316元。秦州国投公司辩称上述12家商户中均未签订商户租赁合同且包括水手宝宝等8家商户已经退还保证金，继而不应支付佣金的意见应不予采纳。关于西安文商运营公司要求秦州国投公司支付招商代理佣金逾期付款利息损失的诉讼请求，依据招商代理合同7.3佣金支付约定：“招商佣金每月结算一次，以已签约商户向秦州国投公司交纳保证金或租金之日起至次月此日前，由双方共同对上个月的招商佣金进行确认，确认后的3个工作日内西安文商运营公司向秦州国投公司开具等额的正规发票，秦州国投公司应在收到相应的发票后5个工作日内向西安文商运营公司支付对应款项，”故秦州国投公司应在收到西安文商运营公司增值税专用发票5个工作日内向西安文商运营公司支付佣金。经查实，西安文商运营公司于2019年7月2日开具了佣金表中26家商户招商佣金增值税专用发票，其中，包含单独开具的包括静海堂等12家已交纳保证金的佣金发票，故依据西安文商运营公司诉请，秦州国投公司应向西安文商运营公司支付自2019年7月13日起至实际付清之日止的逾期付款利息损失，其中，2019年7月13日起至2019年8月19日止的利息按中国人民银行公布的同期贷款基准利率计算；2019年8月20日起至款项付清之日止的利息按全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算。综上所述，秦州国投公司应当向西安文商运营公司支付拖欠的顾问服务费、招商代理佣金，并承担相应的违约责任。依照《中华人民共和国合同法》第八条、第一百零七条、第一百零九条、第一百一十四条第一款、第四百零五条，判决如下：一、天水市秦州区国有资产经营投资（集团）有限公司于一审判决生效之日起十日内向西安曲江文商商业运营管理有限公司给付顾问服务费50万元，并承担违约金15000元；二、天水市秦州区国有资产经营投资（集团）有限公司于一审判决生效之日起十日内向西安曲江文商商业运营管理有限公司给付招商代理佣金208316元，并承担逾期付款利息损失（利息损失以208316元为基数，2019年7月13日起至2019年8月19日止的利息损失按中国人民银行公布的同期贷款基准利率计算；2019年8月20日起至付清之日止的利息损失按全国银行间同业拆借中心公布的同期贷款市场报价利率计算）。如果未按一审判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费9490元，由西安曲江文商商业运营管理有限公司负担5000元，天水市秦州区国有资产经营投资（集团）有限公司负担4490元。本院二审期间，当事人围绕上诉请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。西安文商运营公司提交证据：天水新广鑫酒店管理有限公司工商企业登记信息打印件1份，欲证明天水新广鑫酒店管理有限公司入驻天水秦州印象项目营业的时间在西安文商运营公司提供独家代理招商服务期间内，该酒店系锦江都城酒店的前期运营管理公司，结合秦州印象招商独家代理合作佣金表，能够证明锦江都城酒店项目的招商系西安文商运营公司完成。秦州国投公司质证认为，对该证据真实性无异议，对证明目的有异议，涉案秦州印象项目除了委托西安文商运营公司代理招商外，秦州国投公司在2018年7月份也进行了自行招商，锦江都城项目是秦州国投公司多次赴上海联系洽谈后引进的招商项目，该项目由顾雪负责，其一审证言做了说明。本院经审核认为，对天水新广鑫酒店管理有限公司工商登记信息的真实性予以确认，但仅从该证据显示的时间上不能单独证明锦江酒店项目招商的事实，故对西安文商运营公司的证明目的不予采信。二审查明的事实与一审一致，本院依法予以确认。本院认为，本案的争议焦点是：1.西安文商运营公司完成招商工作认定的标准是什么，其关于招商佣金的上诉请求有无事实及法律依据；2.对涉案招商佣金及利息应如何认定。本案中，秦州国投公司与西安文商运营公司对双方签约实施的招商代理服务合同佣金的确定及支付发生争议，依据该合同第7条约定，商户正式签署商户租赁合同即视为西安文商运营公司成功介绍客户，秦州国投公司应按照合同约定的支付时间和佣金标准支付佣金，即商户与秦州国投公司签订租赁合同是认定西安文商运营公司招商成功的标准。本案中并无秦州国投公司与商户签订正式租赁合同的证据，西安文商运营公司主张以其与秦州国投公司2018年12月28日对账产生的秦州印象招商独家代理合作佣金确认表作为佣金支付依据。对此本院认为，首先，该佣金确认表形式上虽为双方确认且秦州国投公司加盖公章，但西安文商运营公司并未按照招商合同的约定提交支持其请求的商户租赁合同以证明该表内26户商户全部为签约商户；其次，西安文商公司主张该表中锦江都城系其单独招商，但并无能够证明实施招商行为的有效证据，而作为锦江都城招商的前期运营公司，天水新广鑫酒店管理有限公司在一审中提交情况说明，称与其沟通对接并签约等相关事宜与西安文商运营公司无关，故西安文商运营公司仅以其主张的佣金确认表中记载来证明锦江都城系其招商引进的主张不能成立。由上分析，西安文商运营公司所举佣金结算表与实际招商情况并不一致，不能单独作为佣金计算的依据。本案中，从秦州国投公司出具的商户租赁审批表看，其对25家商户进行了确认，而其中交纳保证金的用户为12家，根据招商代理服务合同7.3条约定，商户交纳保证金或租金后，即达到双方确认招商佣金的条件，故虽然双方未按照该项约定逐月进行对账结算支付，但已交纳保证金用户实际为双方所确认且达到了佣金结算条件，而上述12家商户的名称、月租金、相应计算出的佣金数额等能够与西安文商运营公司提交的佣金确认表一一对应，故秦州国投公司应向西安文商运营公司支付相应佣金208316元，一审判决对此认定正确。对于其他13家商户，既无与秦州国投公司签订商户租赁合同的证据，西安文商运营公司也无证据能够证明其是否交纳租金或达到其他佣金结算条件，故对西安文商公司主张该13户的佣金的主张，本院依法不予支持。关于锦江都城的招商，因西安文商公司并无相关证据能够证明系其招商商户，故本院对西安文商公司的该项主张亦不予支持。至于西安文商公司主张秦州国投公司从未对佣金提出过质疑的问题，秦州国投公司未作回应，应视为沉默，而沉默原则上不构成意思表示，在本案中无证据证明沉默可视为当事人的意思表示，同时秦州国投公司未接受西安文商运营公司所开发票的事实表明，双方对佣金结算产生了争议，故西安文商公司的此项理由本院不予支持。关于涉案逾期利息的问题。因西安文商运营公司向秦州国投公司主张支付佣金的增值税发票请求中，包含有符合佣金支付条件的12家商户，故秦州国投公司未依照合同约定向西安文商运营公司支付佣金属于违约，应承担相应的逾期利息。一审判决对此计算标准正确，本院依法予以支持。综上所述，西安文商运营公司的上诉理由不能成立，本院依法予以驳回。一审判决认定事实清楚，适用法律正确。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款（一）项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费12414.15元，由上诉人西安曲江文商商业运营管理有限公司负担。本判决为终审判决。审 判 长 朱金平审 判 员 周 昊审 判 员 雒 璇二〇二〇年十二月二十二日法官助理 姚文丽书 记 员 苏 卉