文书内容湖南省永兴县人民法院民 事 判 决 书（2020）湘1023民初948号原告：李朴,男,1965年8月12日出生,汉族,住湖南省永兴县。委托诉讼代理人：陈郁庆，湖南楚瑞律师事务所律师。被告:李杜,男,1965年2月9日出生,汉族,住湖南省长沙市芙蓉区。被告:永兴县山阔煤业有限公司,住所地湖南省永兴县马田镇明星村**。法定代表人：李杜。上述被告的共同委托诉讼代理人：甘费，湖南芙蓉律师事务所律师。上述被告的共同委托诉讼代理人：余希，湖南芙蓉律师事务所律师。原告李朴与被告李杜、永兴县山阔煤业有限公司（以下简称山阔煤业公司）合伙企业财产份额转让纠纷一案，本院于2020年5月19日立案后，李杜在提交答辩状期间提出管辖权异议，本院于2020年6月18日裁定驳回李杜对本案管辖权提出的异议，李杜不服该裁定上诉于郴州市中级人民法院，郴州市中级人民法院于2020年8月5日裁定，驳回上诉，维持原裁定。本院依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告李朴及其委托诉讼代理人陈郁庆，被告李杜及被告山阔煤业公司、李杜的共同委托诉讼代理人甘费到庭参加诉讼。本案现已审理终结。李朴向本院提出诉讼请求：1.李杜、山阔煤业公司支付李朴股份转让款5518000元及利息4807699元，按照月利率2%的标准暂算至2020年5月14日止，合计10325699元，以后的利息算至本金偿清完为止；2.本案诉讼费、财产保全费及诉讼责任保险费由李杜、山阔煤业公司承担。事实和理由：2014年6月6日，李杜受让李朴在永兴县××镇××村煤矿（以下简称××煤矿）20%的出资份额，转让价款为860万元，并约定从永兴县工商局受理之日起180天内，李杜全部付清转让款。2015年7月15日，双方因支付转让款产生分歧在永兴县马田镇人民调解委员会的主持调解下，达成了调解协议，协议约定：李杜将其在马田镇××煤矿20%的股份折合860万元折价为700万元转让给李杜，该股份包括李朴名下隐名合伙人的投资资金，原2014年6月6日双方签订的《出资份额转让协议书》不再执行。付款方式:2014年李杜已经支付了转让款人民币120万元，剩余款580万元于本协议书签字后的次月起，李杜应在每个月的30日之前分14个月付清（其中前13个月每月支付40万元，最后一个月支付60万元），李杜能按期支付转让款给李朴，则不计算利息，如未按期支付转让款，则以月利率20‰计算利息。双方在该协议上签字认可，永兴县马田镇人民调解委员会加盖了公章。可调解协议书签订后，李杜并未履行协议约定。2016年6月27日，×煤矿变更为××公司。2017年6月3日，又一次在马田镇人民调解委员会的调解下，李杜、山阔煤业公司向李朴出具还款承诺书，同意煤矿每销售一吨煤，每吨煤支付李朴100元用于偿还股份款本金及利息；如未按约定的时间和支付方式偿还，李杜同意自2015年8月15日起以每月2分利息支付给李朴。还款承诺书出具后，李杜并未按约支付，只支付了李朴1775700元。从2020年1月8日后李杜就未按约履行。2020年1月22日，李朴名下的隐名合伙人王月庭将其持有的282000元从李朴名下转移由李杜支付，李朴原有的580万元股金款本金减少了282000元，应为5518000元，三方签字认可。李杜、山阔煤业公司共同辩称：一、李杜之所以受让李朴20%的股份，是不知道李朴伙同他人做假账、虚开增值税发票、搅乱投资款、借入款的情况下签订的，因重大误解订立的合同，当事人有权请求法院或仲裁机构变更或撤销。二、山阔煤业公司不是适格被告，其未在出资份额转让协议书、调解协议书、还款承诺书上盖章，不应承担责任。三、从还款承诺书来看，股权转让付款方式已经发生变更，不再是以现金方式支付，是以每销售一吨煤支付李朴100元用于偿还转让款直至本息付清为止。四、李杜一直在按还款承诺书履行，且支付金额大于李朴诉称的1775700元，李朴将李杜付给其1775700元用于抵扣利息，明显不合理。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据，本院认定如下：李朴提供的证据1出资份额转让协议书、证据2调解协议书、证据3还款承诺书，前述三组证据的真实性被告并无异议，与李朴的诉讼主张直接相关，能相互印证，可以作为本案认定事实的依据，本院对此予以采信。证据5借记卡账户明细清单、目标管理合同、收条、证明，该组证据的真实性被告无异议，付款的数额本院将结合其他证据及庭审陈述予以确定。证据6处罚决定书与本案并无直接关联，本院不予采信。李杜、山阔煤业公司提供的证据1转账凭证2份、收条2份，证据2曹家园煤矿转让协议书、江家山煤矿转让协议书、柴冲煤矿转让协议书、赵鸡冲煤矿转让协议、记账凭证，证据3转账凭证，证据4采矿许可证、安全生产许可证、增值税专用发票，前述证据与本案无关，本院不予采信。证据5转账凭证、出库单、收条及领条，该组证据的真实性李朴无异议，具体的付款数额本院将结合其他证据及庭审陈述予以确定。本院经审理认定事实如下：上桥村煤矿成立于2003年9月，系一家普通合伙企业。2014年6月6日，李杜与李朴签订《出资份额转让协议书》约定，李朴将其在上桥村煤矿20%的出资份额作价860万元转让给李杜，合同签订的次月起每月支付转让款24万元，余款740万元在永兴县工商局受理变更登记后180天内付清。如李杜未按期支付转让款，则应以未支付的转让款按照月利率1.2%的标准计息。合同签订后，李朴按照约定配合李杜办理了相应的工商变更登记手续。2015年7月15日，李杜与李朴因转让款的支付产生分歧，双方经永兴县马田镇人民调解委员会调解，达成调解协议书，协议约定：一、李朴同意将其在马田镇上桥村煤矿20%的股份转让款由860万元折价为700万元，该股份包括李朴名下隐名合伙人的投资资金，原2014年6月6日双方签订的《出资份额转让协议书》不再执行。二、付款方式：1.2014年李朴已经支付转让款120万元；2.剩余款580万元自本协议签订后次月起，李杜分14个月付清，前13个月每月支付40万元，最后一个月支付60万元。三、如李杜按期支付转让款，则不计算利息，如未按期支付转让款，则按照月利率2%计息。后李杜未能按照约定支付转让款。2017年6月3日，在永兴县马田镇人民调解委员会的调解下，李杜向李朴出具还款承诺书，承诺其拖欠的转让款以山阔煤业公司73%的股权利益予以偿还，按照每销售一吨煤，由山阔煤业公司以不低于100元的标准偿还转让款及利息，直至转让款和利息全部付清为止。如李杜未能按照前述约定还款，李朴有权按照调解协议书主张权利，并从2015年8月15日起每月按照月息2分支付利息。李朴在还款承诺书上签字，同意承诺书约定的还款数额和时间及方式，山阔煤业公司亦在承诺书尾部处加盖了公章。另查明，李杜出具承诺书后，陆续大致参照煤炭销售的数额偿还债务。李杜与李朴对转让款支付的数额存在争议，无争议部分的款项如下:(1)2015年12月10日付款137032元；(2)2017年3月9日付款40000元；(3)2017年9月14日付款22800元；(4)2017年10月18日付款135700元；(5)2017年12月11日付款126700元；(6)2018年5月14日付款112700元；(7)2018年6月20日付款123400元；(8)2018年9月6日付款30000元；(9)2018年10月22日付款144100元；(10)2018年11月15日付款220300元；(11)2018年12月15日付款343900元；(12)2019年1月21日付款354300元；(13)2019年2月1日付款30000元；(14)2019年5月16日付款30000元；(15)2019年12月5日付款114600元；(16)2020年1月8日付款50000元。2020年1月22日，李朴、李杜与案外人王月庭达成转移支付合同，三方约定王月庭在李朴名下的投资款282000元由李杜支付，双方同意两人之间有关原上桥村煤矿投资总款由600万元变更为571.8万元进行清算。李杜另主张曾在2015年至2016年期间还款160万元，但李朴未予认可。还查明，永兴县山阔煤业有限公司上桥村煤矿被列为限期关闭退出煤矿名单，最迟关闭时间为2020年12月。本院认为，本案系合伙企业财产份额转让纠纷,争议焦点系是：一、双方签订的《出资份额转让协议书》、《调解协议书》能否撤销；二、山阔煤业的还款行为是代为履行还是债的加入；三、本案转让款和违约金如何确定。关于焦点一。根据《中华人民共和国合同法》第五十四条规定，下列合同，当事人一方有权请求人民法院或者仲裁机构变更或者撤销：（一）因重大误解订立的；（二）在订立合同时显失公平的。一方以欺诈、胁迫的手段或者乘人之危，使对方在违背真实意思的情况下订立的合同，受损害方有权请求人民法院或者仲裁机构变更或者撤销。本案中，李杜主张双方签订的《出资份额转让协议书》、《调解协议书》在订立合同时非其真实意思表示，李朴采取欺诈的手段，使李杜在违背真实意思的情况下订立的合同。李杜针对其主张未提供合法有效充分的证据予以证明，协议签订后直至诉至法院前长达六年时间仍未主张撤销上述协议的情况，李杜现主张行使撤销权已超过了一年的除斥期间。此外，协议签订后，李杜已按照上述协议约定陆续履行了部分转让款的给付义务，由此可见案涉协议是双方的真实意思表示。综上，李杜的主张案涉协议应予以撤销缺乏事实和法律依据，本院不予支持。关于焦点二。山阔煤业公司在《还款承诺书》上盖章的行为是代为支付还是债的加入，结合《还款承诺书》上的内容来看系代为支付。理由如下：一是该承诺书的出具人是李杜本人，李杜在承诺书中愿意以其在山阔煤业公司73%的股权利益偿还债务，由此可知山阔煤业公司是代李杜偿还债务；二是山阔煤业公司在履行债务的过程中并不能因此获得利益；三是在实务中往往会出现债权人与第三人或第三人与债务人之间约定模糊，不能区分是债务加入还是代为履行，从严格保护原合同相对性角度出发，宜认定为代为履行。最后，从查明事实来看，李杜是山阔煤业公司的大股东，也是公司的实际控制人，让公司加入其股东个人债务的履行应当严格审查，否则容易损害第三人利益。依照《中华人民共和国合同法》第六十五条规定：“当事人约定由第三人向债权人履行债务的，第三人不履行债务或履行债务不符合约定，债务人应当向债权人承担违约责任。”综上，李朴要求山阔煤业公司承担支付转让款的义务，于法无据，本院不予支持。关于焦点三。一是关于李杜归还的款项是转让款还是违约金的问题。案涉利息实际上就是逾期违约金，李朴认为已经归还的款项是违约金，而李杜认为已经归还的款项是转让款。本院认为，双方共同签字确认的还款承诺书中明确“按照每销售一吨煤支付李朴100元用于偿还股份转让款及利息”，之后，李朴在出具的收条中也明确了收到的款项是“转让款和利息”，故本院认定李杜已经偿还的款项包括转让款和违约金。二是违约金标准是否过高，是否应当予以调整的问题。《中华人民共和国合同法》第一百一十四条第二款“约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少”，我国违约金制度的功能是以补偿性为主，惩罚性为辅。《最高人民法院关于适用若干问题的解释(二)》第二十九条规定了违约金调整的考量因素，即以实际损失为基础,兼顾合同的履行情况、当事人的过错程度以及预期利益等综合因素,根据公平原则和诚实信用原则予以衡量。本案中，双方均未能举证证实违约造成的损失，李杜未能履行按期支付全部的转让款，但煤矿能顺利生产时，基本做到了按照约定履行付款义务，现李杜经营的煤矿被限期关闭导致李朴的基于转让协议的相关利益无法完全实现，故本院从公平原则的角度酌情对违约金参照现行民间借贷利率的保护上限予以调整，未支付的违约金调整为按年利率15.4%计算，已经支付的违约金按照双方约定的年利率24%计算。三、转让款和违约金如何计算的问题。李杜主张已经支付款项3497532元，但未提供充分的证据加以证实。双方于2015年7月5日签订的调解协议书，明确了协议签订时尚欠转让款580万元，李朴自行扣减已经直接由李杜支付给王月庭的282000元，本院据此明确截至2015年7月15日，李杜拖欠的转让款为5518000元。2015年12月10日至2020年1月8日期间，李杜偿还的16笔款项应作为偿还转让款及违约金，每次还款的转让款及违约金应当按照比例确定。双方约定违约金从2015年8月15日计算，2015年12月10日还款137032元，故截至2015年12月10日的违约金为424508元（5518000元×24%÷365天×117天），本期偿还违约金的数额应为137032元×[424508元÷（424508元+5518000元）]=9789元，本期偿还的转让款为127243元（137032元-9789元）。其他15笔具体的转让款及违约金金额详见附表，截至2020年1月8日，李杜尚拖欠转让款4311118元（4335546元-24428元），按照年利率24%的标准计算出违约金为4512854元（4538426元-25572元），因该违约金尚未支付，本院按照年利率15.4%的标准酌情予以调整，调整后的违约金为2895748元（4512854元÷24%×15.4%）。2020年1月9日之后的违约金，以转让款4311118元为基数按年利率15.4%计算至转让款实际清偿之日。关于李杜是否违约的问题，李朴在承诺书中同意由山阔煤业公司每销售一吨煤，以不低于100元的标准偿还欠款及本息，但煤矿被限期于2020年12月前关闭，显然不具备开采和销售的条件，李朴现主张债权有事实和法律上的根据。李杜认为李朴做假账职务侵占上桥村煤矿的财产及虚开增值税发票，本院认为该案已经过有关部门审查，且与本案并无关联，不影响本案实际责任的承担，故对李杜提出的本案应中止审理的请求，本院不予采纳。保全费系保全申请人支出的合理必要费用，属于合理支出的诉讼费用，应由败诉方承担。而诉讼保全担保保险费系当事人自行选择的担保方式，双方对此并无合同约定，该费用亦非李朴主张本案权利所必须支出的费用，故对其该项诉请，本院不予支持。综上所述，李杜应给付李朴转让款4311118元及相应的违约金。据此，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条、第六十五条、第一百零七条、第一百一十四条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的解释（二）》第二十九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条规定，判决如下：一、李杜应于本判决生效后三十日内偿还李朴转让款4311118元相应的违约金（截至2020年1月8日的违约金2895748元，转让款、违约金合计7206866元，2020年1月9日之后的违约金以4311118元为基数按照年利率15.4%计算至转让款实际清偿之日止）；二、驳回李朴的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费83754元，财产保全费5000元，合计88754元，由李杜负担63916元，由李朴负担24838元。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于湖南省郴州市中级人民法院。审 判 长  李剑平人民陪审员  徐相龙人民陪审员  刘路光二〇二〇年十二月十日法官助理谭美柱书记员谭美柱（兼）附一、转让款及违约金计算表                                                                                                              金额单位              ：元                  还款时间              本期还      款金额              累欠转让款              天数              本期违约金              累欠      违约金              本期还转让款              本期还违约金              总额                  2015-12-10              137032               5518000               117               424508               424508               127243               9789               5942508                   2017-3-9              40000               5390757               454               1609252               2023971               29081               10919               7414728                   2017-9-14              22800               5361676               188               662791               2675843               15209               7591               8037519                   2017-10-18              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   45               148447               3813431               81870               62230               8830379                   2018-11-15              220300               4935079               23               74635               3825835               124096               96204               8760914                   2018-12-15              343900               4810982               29               91738               3821370               191662               152238               8632352                   2019-1-21              354300               4619320               36               109345               3778477               194887               159413               8397797                   2019-2-1              30000               4424432               10               29092               3648157               16442               13558               8072589                   2019-5-16              30000               4407990               103               298536             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附二：相关法律条文《中华人民共和国合同法》第八条依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同。依法成立的合同，受法律保护。第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。第六十五条当事人约定由第三人向债权人履行债务的，第三人不履行债务或者履行债务不符合约定，债务人应当向债权人承担违约责任。第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。第一百一十四条当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务。《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的解释（二）》第二十九条当事人主张约定的违约金过高请求予以适当减少的，人民法院应当以实际损失为基础，兼顾合同的履行情况、当事人的过错程度以及预期利益等综合因素，根据公平原则和诚实信用原则予以衡量，并作出裁决。当事人约定的违约金超过造成损失的百分之三十的，一般可以认定为合同法第一百一十四条第二款规定的“过分高于造成的损失”。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。