河北省承德市中级人民法院 执 行 裁 定 书 （2020）冀08执复134号 复议申请人（原审异议人、被执行人）：承德永恬居实业有限公司，住所地承德县下板城镇路通沟村，统一社会信用代码911308217158017178。 法定代表人：赵玉，职务董事长。 申请执行人：河北省承德县进出口公司，住所地承德县下板城镇，统一社会信用代码91130821106578388W。 法定代表人：聂永浩，职务总经理。 复议申请人承德永恬居实业有限公司不服河北省承德县人民法院（2020）冀0821执异25号执行裁定书，向本院申请复议。本院受理后，依法组成合议庭进行审查，现已审查终结。 原审异议人承德永恬居实业有限公司向原审法院提出异议称，请求依法暂缓对（2018）冀0821执579号案件的执行，并暂缓对申请人所有的位于承德县下板城镇路通沟村（土地使用证号为国用2014字第1189号）道路南侧地块52.2303亩土地及相应的房屋建筑物的拍卖。依据《最高人民法院关于正确适用暂缓执行措施若干问题的规定》第三条有下列情形之一的，经当事人或者其他利害关系人申请，人民法院可以决定暂缓执行。（一）执行措施或者执行程序违反法律规定的；（二）执行标的物存在权属争议的；（三）被执行人对申请执行人享有抵销权的。本案存在符合暂缓执行的情形。第一、本案存在执行程序违反法律规定的情形，申请人在收到评估报告后对评估报告提出执行异议，并向法院提交了异议书，依据法律规定，对异议成立或者不成立应出具裁定，但贵院未予回应，仍继续拍卖。同时，申请人对拍卖地块的评估价格大大低于区块价格的评估结果也提出异议，依据法律规定，当事人对评估报告结果有异议的，提出异议法院应当在三日内交评估机构予以书面说明，评估机构在五日内未作出说明，或者当事人对作出的说明仍有异议的，人民法院应当交该评估机构所属全国性评估行业协会组织进行专业技术评审。全国性评估行业协会可以根据实际情况，指定省级评估行业协会进行专业技术评审，本案执行人员对永恬居公司的此异议也未予以回应，因此，存在执行程序违反法律规定的情形。第二、本案存在享有抵销权的情形，（1）2001年申请人与进出口公司达成了（2001）承民初字第041号调解书。调解书约定支付本金500万元，利息100万元。后申请人陆续支付本金250万余元，剩余本息350万左右；（2）申请人与进出口公司达成的调解意见为给付本息600万元，按合同约定进出口公司应转让给申诉人的是387.23亩土地、1670亩山场及29.31亩水源地，而进出口公司在本案执行期间，上述财产被查封的情况下，非法转卖土地198.58亩，未按约定转给申诉人，足以抵销进出口公司的债权，申诉人也就此向法院提起了诉讼，要求进出口公司承担赔偿损失的责任，申诉人也将此案的相关证据提交执行局，执行局未予理睬。进出口公司未交付合同约定的土地，就申请法院执行全部的土地出让款，明显显失公平。（3）在本案执行期间，进出口公司除了转卖申诉人的土地还将申诉人所有的土地进行出租，赚取了租金，当时申诉人提起了诉讼，最后法院以申诉人未支付进出口公司土地转让费，进出口公司存在抗辩权予以驳回。可以看出租金收入也应从执行款项中抵顶。（4）调解书约定了进出口公司的搬迁义务，而进出口公司未按要求履行义务，法院未综合考虑调解书约定的全部事项，执行局仅机械的执行申诉人，存在偏袒执行，选择执行的情况。综上，申请人已经履行了调解书约定的相应义务，进出口公司已经超额获得了执行标的款，贵院却仍以申请人欠付被申请人本息合计约930万元与另案（2018）冀0821执恢18号、（2018）冀0821执恢19号欠付556万余元（实际利息计算错误，并不是五百余万元，并且该案申请人尹服占用永恬居公司19亩土地出租，每年收益45万元，也存在抵销情形）共同拍卖申请人所有的位于承德县下板城镇路通沟村（土地使用证号为国用2014字第1189号）道路南侧地块52.2303亩土地及相应的房屋建筑物的执行措施违反法律规定，如继续拍卖将会造成难以挽回的损失。故请求贵院暂缓对本案以及关联案件的执行，查清欠付金额，并根据欠付款项采取对等的执行措施，望贵院依法支持申请人的请求事项。 被申请人河北省承德县进出口公司称，本案不存在《最高人民法院关于正确适用暂缓执行措施若干问题的规定》第三条中的情形。第一、本案执行程序未违反法律规定。被答辩人在收到评估报告后对评估报告结果提出了异议，评估机构对被答辩人的异议作出了书面答复。本案不存在被答辩人所述情形。第二、本案不存在“被执行人对申请执行人享有抵销权”的情形。1、关于被答辩人认为本案涉及其他诉讼问题，被答辩人已经向法院提起了诉讼，法院均依法驳回了被答辩人的诉讼请求，现判决均为生效判决。法院依法确认并生效的事实答辩人就不再赘述。被答辩人未得到法院支持的主张不能作为本案暂缓执行的依据。2、就被答辩人所述“土地出租”一事，属于法院另案审查的范围。本案属于执行程序。如果被答辩人认为“出租”事实存在，可以另行向法院起诉，未经法院依法判决确认的事实或者主张，不能成为本案执行程序中可以主张抵销权的事项。3、是否搬迁并不属于法律上的抵销权。依据《最高人民法院关于正确适用暂缓执行措施若干问题的规定》第三条的规定，可以暂缓执行的情形中必须是被执行人对申请执行人享有抵销权，而“是否搬迁”不属于抵销权。综上所述，被答辩人未履行生效法律文书确定的给付义务，答辩人依法申请强制执行。本案不存在暂缓执行的情形，请求法院依法继续执行，以维护答辩人的合法权益。 原审法院查明，本院在执行河北省承德县进出口公司、尹服与承德永恬居实业有限公司买卖合同、借款合同纠纷案件中于2018年11月16日作出（2018）冀0821执579号执行裁定书，裁定拍卖被执行人承德永恬居实业有限公司名下的承德县国用（2014）字第1189号土地使用权及地上附着物。异议人以本案存在执行程序违反法律规定的情形及本案存在享有抵销权的情形请求依法暂缓对（2018）冀0821执579号案件的执行，并暂缓对申请人所有的位于承德县下板城镇路通沟村（土地使用证号为国用2014字第1189号）道路南侧地块52.2303亩土地及相应的房屋建筑的拍卖。 原审法院认为，暂缓执行是人民法院依职权或依当事人、利害关系人的申请以决定书的形式作出是否暂缓执行，而执行异议系当事人、利害关系人认为执行行为违反法律规定的，可以向负责执行的人民法院提出书面异议，法院应以裁定书的形式作出异议请求是否成立。本案异议人向本院提出暂缓执行措施的请求，不符合执行异议的审查范围，故本院对其异议请求不予支持。依据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十五条，《最高人民法院关于人民法院办理执行异议案件和复议案件若干问题的规定》第十七条第一项规定，裁定如下：驳回异议人承德永恬居实业有限公司的异议请求。 复议申请人承德永恬居实业有限公司向本院申请复议称，请求事项：申请人与被申请人执行异议一案，申请人不服承德县人民法院作出的（2020）冀0821执异25号执行裁定书，现提出复议申请，请求承德市中级人民法院依法复议，变更原裁定或撤销执行法院作出的执行裁定，发回执行法院重新审查。 事实与理由：一、承德县人民法院作出的（2020）冀0821执异25号执行裁定书存在程序错误。依据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十五条之规定，当事人、利害关系人认为执行行为违反法律规定的，可以向负责执行的人民法院提出书面异议。当事人、利害关系人提出书面异议的，人民法院应该自收到书面异议之日起十五日内审查，理由成立的，裁定撤销或者改正；理由不成立的，裁定驳回。以及《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第二条之规定，执行异议符合民事诉讼法第二百二十五条或者第二百二十七条规定条件的，人民法院应当在三日内立案，并在立案后三日内通知异议人和相关当事人。本案，申请人于2020年9月11日立案，立案后三日内未接到法院通知，申请人于2020年9月16日向法院提交证据主办人拒收，2020年10月20日才做出执行裁定书。主办人的程序错误，必将导致实体审查错误，望中级人民法院审查后，按程序依法监督处理。二、承德县人民法院驳回申请人的异议请求不符合法律规定。申请人提出的异议事由理由成立，应当裁定撤销或者改正。申请人多次向承德县人民法院就其与河北省承德县进出口公司执行案件存在的问题提交相关材料，包括异议申请书、暂缓执行申请书、重新鉴定申请书等，但执行人员均未按法定程序对申请人提出的申请事项作出相应的回复。后申请人再次提交证据，执行人员仍不停止执行，执意依据过期的评估鉴定结论，在未查清执行款项的情况下拍卖申请人的土地。申请人多次提出执行程序违法，执行人员提出可以执行异议立案，执行部门同意立案后，申请人才到立案庭立上本案，现执行法院又以不属于执行异议的审查范围驳回异议申请，实属前后矛盾。执行异议立案后，执行拍卖程序仍在进行，申请人随时面临着其所有的土地被违法拍卖的风险，执行异议程序启动后，主办法官拖延审查，申请人无奈向执行人员再次提出对评估报告的异议，执行人员才同意向河北省自然资源评价评估行业协会提托专业技术评审，2020年10月13日，该行业协会，出具意见，认为2020年的评估仅以补充鉴定的形式提供简单的报告不符合行业规定。以上过程，足以认定本案执行行为存在违法。本案除上述程序违法之外，还存在抵销权以及被申请人负有履行执行义务的情况，申请人与被申请人系土地转让纠纷，申请人支付被申请人转让款，被申请人交付申请人土地，其中包括387.23亩土地、1670亩山场、29.31亩水源地，最后调解书约定的是支付本金500万元，利息100万元，同时约定了被申请人的搬迁义务。申请人在调解书作出之后支付了二百万多元，但被申请人却从未履行调解书约定的搬迁义务，也未按转让合同约定交付387.23亩土地，而是在与申请人办理完387.23亩国有土地使用证后，多次与国土部门相串通非法转让了申请人198.58亩土地，严重侵害了申请人的财产权利。申请人认为，承德县法院的执行中存在偏袒执行，执行行为违法的情形，本案应当查明上述事实，裁定撤销执行拍卖申请人土地的相关执行行为，依法作出让执行人员改正违法执行行为的民事裁定书。综上，请求承德市中级人民法院依法复议，变更原裁定或撤销执行法院作出的执行裁定，发回执行法院重新审查。 本院认为，承德永恬居实业有限公司在原审提出的申请事项为：请求依法暂缓对（2018）冀0821执579号案件的执行，并暂缓对申请人所有的位于承德县下板城镇路通沟村（土地使用证号为国用2014字第1189号）道路南侧地块52.2303亩土地及相应的房屋建筑物的拍卖。依据的事实与理由为：第一、本案存在执行程序违反法律规定的情形；第二、本案存在享有抵销权的情形。原审异议裁定对以上异议理由均未予以审查，属于遗漏异议请求。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十五条、《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第二十三条第一款第（四）项的规定，裁定如下： 一、撤销河北省承德县人民法院（2020）冀0821执异25号执行裁定书； 二、发回河北省承德县人民法院重新审查。 本裁定为终审裁定。 审 判 长 刘军生 审 判 员 李国臣 审 判 员 薛 飞 二〇二〇年十二月二十二日 法官助理 安国杰 书 记 员 谢 峥