山东省青岛市中级人民法院 民 事 判 决 书 (2020)鲁02民终13041号 上诉人(原审原告)：郭海波，男，1982年12月10日出生，汉族，住青岛市黄岛区。 委托诉讼代理人：刘运中，山东晨鸿律师事务所律师。 委托诉讼代理人：马晓亮，山东晨鸿律师事务所律师。 上诉人(原审被告)：青岛天地荟食品有限公司，住所地青岛市黄岛区铁橛山路**。 法定代表人：孙吉正，总经理。 委托诉讼代理人：李晓爽，山东青凯律师事务所律师。 委托诉讼代理人：张聪颖，山东青凯律师事务所实习律师。 上诉人郭海波与上诉人青岛天地荟食品有限公司（以下简称天地荟公司）因劳动争议纠纷一案，不服青岛市黄岛区人民法院（2020）鲁0211民初13844号民事判决，向本院提起上诉。本院立案后，依法组成合议庭，经过阅卷审查，本院认为本案符合《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条第一款之规定，决定对本案不开庭审理。本案现已审理终结。 郭海波上诉请求：1、撤销一审判决，发回重审或依法改判，支持郭海波关于加班费的诉讼请求；2、一、二审诉讼费用由天地荟公司负担。事实和理由：郭海波提交的原始工资表中明确记载了郭海波的出勤天数、基本工资、加班费等各项数据，提交的考勤记录系天地荟公司考勤机终端导出的原始数据，可以明确看出郭海波存在加班事实，郭海波已经完成初步举证责任。天地荟公司提交的工资表、考勤表没有任何职工签字，其应提交由其掌握的真实工资表、考勤表以查明案件事实。天地荟公司未足额支付郭海波加班费，一审未支持郭海波的加班费，认定事实错误。综上，请求改判支持郭海波的上诉请求。 天地荟公司辩称，针对加班费，一审认定事实清楚，适用法律正确，请求依法驳回郭海波的全部上诉请求。 天地荟公司上诉请求：1、确认天地荟公司与郭海波于2019年11月1日解除劳动合同，并判令天地荟公司不需为郭海波办理档案转移手续；2、判令天地荟公司不予支付郭海波2018年及2019年带薪休假工资、防暑降温费、经济补偿金；3、案件受理费由郭海波承担。后，天地荟公司撤回第一项上诉请求中关于确认解除劳动合同时间的上诉请求和第二项上诉请求中关于防暑降温费的上诉请求。事实与理由：天地荟公司认为一审判决适用法律和认定事实错误。1、关于解除劳动合同时间和档案转移。郭海波自11月1日已经不再提供劳动，故双方解除劳动合同的时间应当是11月1日。虽然天地荟公司于12月13日网上备案解除劳动合同，但是不能否认双方已经于11月1日解除劳动合同的事实。此外，天地荟公司已经为郭海波办理了档案转移手续。2、关于2018年至2019年未休带薪假工资。2018年11月之前的带薪年休假已过诉讼时效，2018年11月之后的带薪假已休，天地荟公司无需支付该期间的带薪假工资。3、关于2013年至2019年防暑降温费。2018年之前的防暑降温费已过诉讼时效，且2018年至2019年的防暑降温费均已经发放，天地荟公司无需再支付。4、关于经济补偿金。一审判令天地荟公司支付经济补偿的理由系未为郭海波及时缴纳社会保险，但郭海波自愿要求于2017年4月开始缴纳社保，天地荟公司未及时为郭海波缴纳社保并非天地荟公司原因，因此无需支付经济补偿，即使支付，也应当按照月工资6531.77元计算，超过部分无需支付。 郭海波辩称，关于解合手续，一部分人拿到了解合手续，一部分人没有拿到，解合日期应以解合报告为准。未休年休假工资、高温补贴和已支持部分的经济补偿金认可一审判决，请求维持。 郭海波向一审法院起诉请求：1.判令郭海波与天地荟公司之间的劳动合同于2019年11月15日解除，由天地荟公司为郭海波办理解除劳动合同及档案转移手续，并由天地荟公司向郭海波支付解除劳动合同经济补偿金21900元；2.判令天地荟公司向郭海波支付2016年12月1日至2019年11月15日带薪年休假工资28137.93元、高温补贴4800元、加班费200000元；3.判令天地荟公司向郭海波支付2018年12月15日至2019年11月15日未签劳动合同双倍工资80300元；支付拖欠2019年9月1日至2019年11月15日工资19000元；4.本案诉讼费由天地荟公司承担。庭审中，郭海波撤回要求天地荟公司支付拖欠2019年9月1日至2019年11月15日工资的诉讼请求。 天地荟公司向一审法院起诉请求：1.确认天地荟公司与郭海波于2019年11月1日解除劳动合同，并判令天地荟公司不需为郭海波办理档案转移手续；2判令天地荟公司不予支付郭海波2018年1月至2019年4月期间休息日加班工资差额6593.12元；2018年6月至2018年9月及2019年6月至2019年9月期间的防暑降温费960元；2018年1月1日至2019年12月6日期间的带薪年休假工资8754元；经济补偿金郭海波18711元。3.案件受理费由郭海波承担。 一审法院认定事实：郭海波系天地荟公司职工，于2016年12月1日入职，天地荟公司自2017年4月开始为郭海波投缴社会保险。郭海波工作期间天地荟公司每月通过银行转账形式支付郭海波上月工资并支付至2019年9月。2019年11月15日，郭海波通过邮政快递以天地荟公司存在拖欠2019年9月至2019年11月工资等违法行为为由向天地荟公司寄送《解除劳动合同告知书》，提出解除劳动合同。天地荟公司于2019年12月13日为郭海波办理了解除劳动合同手续，解除日期为2019年11月19日。 另查明，郭海波累计工作年限10年以上不满20年。郭海波2018年平均工资为4531.03元。郭海波提交的2018年1月至2019年4月工资表载明，天地荟公司已支付郭海波2018年高温补贴160元。在仲裁审理期间，天地荟公司已经支付了郭海波2019年9月至11月期间的工资。郭海波曾于2019年11月8日向仲裁委员会申请仲裁，后自愿撤回仲裁申请。 天地荟公司提交裁定书、公司账户基本信息页截图工会通知，主张自2019年10月30日就被法院查封、冻结了银行账号，导致天地荟公司本应在2019年10月20日左右支付全公司职工2019年9月之后的工资而无法支付，2019年9月工资延迟发放经过工会同意，不属于无故拖欠工资的情形，不应支付经济补偿金。郭海波主张被查封与本案无关，公司经营问题不应由员工买单。对工会通知的真实性和合法性有异议，没有工会的讨论及相关通过程序，不合法。在员工提起劳动仲裁后，天地荟公司通过其他个人账户陆续为职工发放了工资，虽已形成拖欠事实，但证明天地荟公司有能力支付工资。 郭海波提交的“北京办工资明细表17-03”，记载郭海波实出勤25，基本工资1500，岗位工资1000，绩效工资200，餐补125，其他/请假等增补项3，奖金/补助及乐捐汇总130，应发2952，实发2952。“北京电商工资明细10月份”载明郭海波实出勤23，基本工资1500，岗位工资1000，绩效工资,940，餐补115，奖金/补助及乐捐汇总130，应发3685，社保个人扣款303，实发3382。郭海波主张加班，但天地荟公司未足额支付加班费。天地荟公司称，郭海波是计件工资，计件工资的计算方式:每天完成一定的量之后，多余的属于加班工资。 一审法院认为，郭海波在诉讼过程中申请撤回要求天地荟公司支付拖欠2019年9月1日至2019年11月15日期间工资的诉讼请求，系对自己权利的处分，一审法院准许。 天地荟公司提交2018年、2019年工资表在6月至9月分别记载有“高温补贴”项目，证明郭海波2018年、2019年的高温补贴已发放，但该工资表与郭海波提交的工资表记载的内容不相符，郭海波提交的工资表有人事部员工于雪、财务部副部长郭海波、财务经理李凤、厂长贾新军、厂长丁祥文、行政经理赵玉飞、副厂长朱寿明等人的签字，而天地荟公司提交的工资表系打印件，没有任何人的签字，郭海波提交的工资表的效力明显大于天地荟公司提交的工资表打印件的效力，故，对天地荟公司提交的工资表的真实性，一审法院不予确认，对天地荟公司主张已支付郭海波2018年、2019年高温补贴的意见，一审法院不予采纳。郭海波与天地荟公司对仲裁裁决的郭海波2018年、2019年高温补贴960元数额没有异议，一审法院予以确认。郭海波提交的2013年至2017年期间工资表没有高温补贴项目，天地荟公司应向郭海波支付2017年的高温补贴320元。郭海波2017年至2019年期间的高温补贴共计1280元（320元+960元），对郭海波要求支付高温补贴的过高部分，一审法院不予支持。 虽然天地荟公司的员工考勤表记载已安排郭海波休2018年和2019年年休假，但对该员工考勤表郭海波不认可，天地荟公司未提交由郭海波书写的申请休年休假的休假单，不能证明已安排郭海波休了2018年和2019年年休假。天地荟公司和郭海波对仲裁裁决书裁决的郭海波2018年、2019年期间的带薪年休假工资8754均无异议，对该数额一审法院予以确认。郭海波主张2017年之前的带薪年休假工资，未向一审法院提交证据，一审法院不予支持。 郭海波系计件工资，郭海波提交的工资表上虽然记载其加班，但天地荟公司支付了郭海波加班费，郭海波主张未足额支付，未向一审法院提交证据，故，对郭海波主张加班费的请求，一审法院不予支持。 郭海波于2016年12月1日入职天地荟公司，天地荟公司在2017年4月才给郭海波投缴社会保险，郭海波以未及时缴纳社会保险为由主张经济补偿金，符合法律规定。因对天地荟公司提交的工资表不认可，对天地荟公司依据其工资表核算的解除劳动合同前12个月应发平均工资数额，一审法院不予采信，一审法院采纳郭海波核算的解除劳动合同前12个月应发工资数额6707.01元。郭海波与天地荟公司于2019年11月19日解除劳动合同，郭海波的经济补偿金为20121.03元（6707.01元×3个月），对郭海波主张过高部分，一审法院不予支持。 天地荟公司虽然未提交与郭海波签订的书面劳动合同，但自2017年12月起双方劳动关系满一年，根据劳动合同法第十四条第三款“用人单位自用工之日起满一年不与劳动者订立书面劳动合同的，视为用人单位与劳动者已订立无固定期限劳动合同”之规定，郭海波与天地荟公司视为已签订无固定期限劳动合同，对郭海波要求支付2018年12月15日至2019年11月15日期间未签订劳动合同二倍工资的请求，一审法院不予支持。 天地荟公司和郭海波对解除劳动合同日期均认可，一审法院予以确认。 郭海波要求天地荟公司办理档案关系转移手续的请求，符合劳动合同法第五十条的规定，一审法院予以支持。 综上所述，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第四十六条第（一）项、第四十七条、第五十条，《职工带薪年休假条例》第三条，《企业职工带薪年休假实施办法》第十条、第十一条、第十二条，参照《关于调整企业防暑降温费标准的通知》第一条，《最高人民法院三》第九条之规定，判决：一、确认天地荟公司与郭海波于2019年11月19日解除劳动合同，天地荟公司于判决生效之日起15日内为郭海波办理档案关系转移手续。二、天地荟公司于判决生效之日起10日内向郭海波支付2017年至2019年期间的高温补贴共计1280元。三、天地荟公司于判决生效之日起10日内向郭海波支付2018年、2019年带薪年休假工资8754元。 四、天地荟公司于判决生效之日起10日内向郭海波经济补偿金20121.03元。五、驳回郭海波和天地荟公司的其他诉讼请求。如果未按判决指定期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案案件受理费5元，（2020）鲁0211民初13899号案件受理费5元，均由天地荟公司负担。 二审中，当事人未提交新证据。 经审理查明，与郭海波同时期向天地荟公司提出劳动争议仲裁的劳动者大约有90余人，其中包括于雪、李凤、樊彦军等从天地荟公司带出工资表和考勤表的劳动者。本院查明的其他事实与一审认定事实一致。 本院认为，天地荟公司在本案审理期间自愿申请撤回确认劳动合同解除时间和防暑降温费的上诉请求，不违反法律规定，本院予以准许。综合双方当事人的诉辩主张，本案争议的焦点问题是：1、郭海波在一审期间提供的考勤表、工资表等证据应否予以采信；2、天地荟公司应否支付郭海波加班费；3、天地荟公司应否支付郭海波解除劳动合同经济补偿；4、天地荟公司应否支付郭海波带薪年休假工资。 关于第一个焦点问题，本院经审查认为，郭海波在一审期间提交的考勤表系打印件，其上并无天地荟公司加盖公章或者其法定代表人签字确认，亦无其他有权对劳动者的出勤情况进行考勤管理的负责人员签字确认，该宗考勤表是否是从天地荟公司的考勤终端取得的原始数据，仅通过考勤表无法予以确认，郭海波亦未提供其他证据予以佐证，故，本院对考勤表的真实性无法予以确认；同理，工资表亦系打印件，其上并无天地荟公司加盖公章或者其法定代表人签字确认，其上虽有审核、制表等人员的签字，但签字人员大多为同时期涉诉的劳动者，该宗工资表是天地荟公司的原始工资凭证还是劳动者在诉讼期间自行制作而成，本院无法确认，该宗工资表中的部分表中虽有其他非涉诉人员的签字，但该几人的身份如何、其是否有权对劳动者的工资发放情况予以审核确认，郭海波均不能予以说明并举证证明，本院对该几人的身份和其在工资表中签字的法律效力亦无法确认。故，对于郭海波在一审期间提交的考勤表和工资表，本院不予采信。 关于第二个焦点问题，本院认为，劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在完成初步举证责任。本案中，郭海波主张加班费和加班事实存在的主要证据是其在一审期间提交的工资表和考勤表，因本院对该两组证据均不予以采信，郭海波提交的银行交易明细和会议记录等其他证据中又无关于其加班情况的记载，故，本院认为，郭海波提交的证据不足以证明其存在加班事实，亦不足以证明天地荟公司掌握加班事实存在的证据，其要求天地荟公司支付加班费，缺乏事实依据，一审不予支持并无不当，本院予以维持。 关于第三个焦点问题，本院认为，根据庭审查明事实，天地荟公司未依法为郭海波缴纳2009年3月至2012年7月期间的社会保险，事实清楚，郭海波以此为由提出解除劳动合同并要求天地荟公司支付经济补偿，符合法律规定，一审根据郭海波的工作年限判令天地荟公司支付郭海波3个月工资的经济补偿并无不当，本院予以确认。天地荟公司上诉主张其未依法为郭海波缴纳社会保险系因郭海波自愿要求迟延缴纳并提交书面劳动合同予以证明，本院经审查认为，书面劳动合同中关于迟延缴纳社会保险的约定系手写加入，该笔迹与劳动合同的其他手写内容明显存在差异，且该手写内容部分无双方当事人的盖章或签字确认，综合以上分析，本院认为，社会保险系书面劳动合同应当具备的基本条款，事关劳动者的基本劳动权益保障，劳动者自愿放弃社会保险的约定应当具体明确，因天地荟公司无法提供其他有效证据予以佐证，其仅以单方提供的书面劳动合同上诉主张郭海波自愿要求延迟缴纳社会保险，依据不足，本院无法采信。关于月工资标准问题，因天地荟公司未提供工资发放财务凭证或者记账凭证等应当由用人单位保留的原始证据予以审查，而其提供的工资表又无劳动者个人的签字确认，天地荟公司应当承担举证不能的不利法律后果，一审采纳郭海波关于月平均工资数额的主张并以此认定郭海波应当享受的经济补偿数额，并无不当，本院予以确认。综上，天地荟公司上诉主张不应支付郭海波经济补偿或者按照其主张的月平均工资数额支付郭海波经济补偿，理由均不能成立，本院不予支持。 关于第四个焦点问题，本院认为，天地荟公司在一审期间提交的工资表和考勤表系其单方制作，无郭海波的签字确认，因郭海波不予认可，一审不予采纳并无不当。因天地荟公司未提供其他有效证据证明郭海波已休带薪年假，天地荟公司上诉主张无需支付未休带薪年休假工资，理由不能成立，本院不予支持。 天地荟公司未举证证明其已经为郭海波办理档案转移手续，其上诉主张不应为郭海波办理档案转移手续，不符合法律规定，本院不予支持。关于一审判决的其他判项，郭海波未提出明确的上诉请求、事实和理由，视为认可一审判决结果，本院予以确认。 综上所述，上诉人郭海波、上诉人天地荟公司的上诉请求均不能成立，应予驳回；一审判决结果并无不当，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条第一款、第一百七十条第一款第一项、第一百七十五条之规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费20元，由上诉人郭海波、上诉人青岛天地荟食品有限公司均担。 本判决为终审判决。 审判长  陈晓静 审判员  林伟光 审判员  刘昭阳 二〇二〇年十二月十六日 法官助理 于丽人 书记员宋明旭