天津市第一中级人民法院民 事 判 决 书（2020）津01民终4645号上诉人（原审被告）：天津蓝辰宏业科技发展有限公司，住所地天津西青学府工业区才智道**。法定代表人：潘志军，董事长。委托诉讼代理人：白军，天津昭元律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：天津市鼎天幕墙装饰工程有限公司，住所地天津市北辰区小淀镇华实道南侧。法定代表人：刘骞，执行董事。委托诉讼代理人：冯强，天津长丰律师事务所律师。上诉人天津蓝辰宏业科技发展有限公司（以下简称蓝辰公司）因与被上诉人天津市鼎天幕墙装饰工程有限公司（以下简称鼎天公司）建设工程施工合同纠纷一案，不服天津市西青区人民法院（2020）津0111民初497号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年9月15日立案后，依法组成合议庭。经过阅卷、询问当事人，依据法律规定，不开庭进行了审理。本案现已审理终结。蓝辰公司上诉请求：1.撤销一审判决，发回重审或依法改判驳回鼎天公司一审全部诉讼请求;2.一、二审诉讼费由鼎天公司承担。事实和理由：1.一审法院认定案涉《天津蓝辰宏业科技发展有限公司新建项目二期外檐石材幕墙工程施工承包协议书》有效错误，该合同违反法律、行政法规强制性规定；2.双方之间不存在真实的建设工程施工合同关系，鼎天公司不能证明其为案涉工程的实际施工人;3.一审法院确认的违约金的起算点存在问题。鼎天公司辩称，不同意蓝辰公司的上诉请求，一审法院认定事实清楚，适用法律正确，请求驳回上诉，维持原判。鼎天公司向一审法院起诉请求：1.判令蓝辰公司立即支付鼎天公司工程款1743959.97元；2.判令蓝辰公司立即支付鼎天公司2019年4月1日截至2019年10月22日以未付工程款2043959.97元为基数，按照日万分之一的标准计算的违约金41901.18元及2019年10月23日至2020年1月5日以未付工程款1743959.97元为基数，按照日万分之一的标准计算的违约金13079.70元，两项合计主张54980元，支付自2020年1月6日至实际给付之日止，以未付工程款1743959.97元为基数，按照日万分之一标准计算的违约金；3.诉讼费及其他实现债权的费用由蓝辰公司承担。一审法院认定事实：关于合同签订情况。2017年2月24日，鼎天公司与蓝辰公司签订《天津蓝辰宏业科技发展有限公司新建项目二期外檐石材幕墙工程施工承包协议书》一份，协议书内容载明：发包方蓝辰公司（甲方），承包方鼎天公司（乙方），工程名称为天津蓝辰宏业科技发展有限公司新建项目二期工程，总包单位为中建六局土木工程有限公司（以下简称中建六局），承包范围为二期外檐石材幕墙工程的施工图深化设计、图审、施工、验收及保修等与该工程有关的一切工作内容，承包方式为包工、包料，工期要求为90个日历天即开工日期2017年3月1日，竣工日期2017年5月30日，工程总价款采用固定综合单价形式，含税工程款总价暂定为6095260元，支付方式按工程进度分期付款，自二期工程竣工验收合格起半年内甲方向乙方支付至工程总结算价款的95%，质保金为该工程结算总额的5%，在质保期届满后7日内甲方将质保金一次性付清、工程验收质量符合合同约定标准并配合总包单位的工程验收及备案工作，工程结算时间为工程质量经甲方、监理及相关政府部分验收合格并出具相关书面确认单后30日内，甲乙双方共同确认工程总价款并拟定结算单，经双方盖章确认后作为甲方支付给乙方工程款的依据，甲方委派项目负责人苏海刚，违约责任为甲方不按约定支付工程款，由甲方承担违约责任，每延误1日历天向乙方赔付应付工程款的万分之一违约金等内容。合同加盖双方公司的公章及法定代表人的手戳。关于合同履行情况。上述合同签订并生效后,鼎天公司表示其按照合同约定履行施工义务，工程全部竣工，其与蓝辰公司就案涉合同约定工程内容未进行验收，而是由总承包方中建六局与蓝辰公司进行包括涉案合同在内的全部工程进行验收，鼎天公司提供官方网站查询《中建六局天津蓝辰宏业新建二期项目顺利通过竣工验收》的文件，工程竣工验收时间为2018年9月20日，工程验收后双方出具工程结算价款确认单。鼎天公司提供工程款增值税发票以及蓝辰公司支付工程款的部分转账支票，支票用途中载明系支付二期幕墙工程款，由此证明其接收款项为案涉工程的施工款。蓝辰公司提供其与中建六局签订的《天津市建设工程施工合同》及建筑工程施工许可证等证据，证明涉案工程均发包给中建六局，与鼎天公司无施工合同关系。关于工程竣工及工程结算价款确认问题。案涉工程在内的整体工程于2018年9月20日竣工验收合格。2019年1月22日，鼎天公司与蓝辰公司签署《蓝辰科技发展中心项目二期外檐幕墙工程结算价款确认单》，确认结算价款为6001174.71元，已支付工程款3657156元，未支付的结算价款2344018.71元。未付款含未支付工程款2043959.97元，蓝辰公司应在竣工验收合格后半年内支付及质保金300058.74元（工程结算总额5%），蓝辰公司于竣工验收合格两年满后支付。工程款支付情况。上述确认单签订后，蓝辰公司于2019年10月23日支付鼎天公司工程款300000元，至今未付剩余工程款款项为1743959.97元，质保金300058.74元，鼎天公司提供入账凭证证明收取蓝辰公司支付工程款的数额。鼎天公司于2017年4月27日给蓝辰公司开具7张增值税发票，金额共计685770元；于2017年6月19日开具7张增值税发票，金额共计738900元；2017年9月15日开具3张增值税发票，金额共计1828578元；2018年11月15日开具1张增值税发票，金额为403908元；以上增值税发票总计金额为3657156元，此款金额与鼎天公司入账凭证金额及结算价款确认单载明已付款金额完全吻合。2019年10月21日开具1张增值税发票，金额为300000元。上述支付款项的事实蓝辰公司予以认可，但表示支付给鼎天公司的钱款非案涉工程款，蓝辰公司对该抗辩意见未提供证据证明双方之间存在其他债权债务关系。鼎天公司亦不认可支付款项非案涉工程款。庭审过程中，蓝辰公司抗辩案涉工程与鼎天公司无关，对于鼎天公司提供的承包协议书、结算价款确认单等加盖蓝辰公司公章的真实性不予认可，并提出对涉案的证据中加盖公章和手戳的真实性予以鉴定，因蓝辰公司未在一审法院限定时间内明确鉴定事项。逾期提供视为放弃鉴定权利。本案经调解，双方因付款时间存在争议，未能达成调解协议。一审法院认为，本案争议焦点为鼎天公司与蓝辰公司之间是否存在建设工程施工合同关系；蓝辰公司是否应当承担给付工程款的民事责任及逾期付款的违约责任。鼎天公司与蓝辰公司签订《天津蓝辰宏业科技发展有限公司新建项目二期外檐石材幕墙工程施工承包协议书》，系双方真实意思表示，合同实际履行，不违反相关法律禁止性规定，合法有效。双方应当按照合同约定履行各自义务，享受各自权利。工程竣工验收后，双方签订工程结算价款确认单，明确工程款金额及已付、未付工程款金额等内容。对于工程款的支付，鼎天公司提供了增值税发票、入账凭证、转账支票等予以证实。鼎天公司提供的上述证据足以证明双方之间存在建设施工合同关系及蓝辰公司拖欠工程款1743959.97元未支付的事实。蓝辰公司应当承担给付鼎天公司未付工程款1743959.97元的民事责任。蓝辰公司逾期付款应当承担相应的违约责任。依照双方签订工程结算价款确认单载明未付工程款支付时间为竣工验收合格后半年内支付，案涉工程在内的全部工程竣工时间为2018年9月20日，应付款时间为2019年3月20日，鼎天公司按照合同约定“甲方不按约定支付工程款，由甲方承担违约责任，每延误1日历天向乙方赔付应付工程款的万分之一违约金”标准计算，主张2019年4月1日截至2019年10月22日以未付工程款2043959.97元为基数计算的违约金41901.18元及2019年10月23日至2020年1月5日以未付工程款1743959.97元为基数计算的违约金13079.70元，两项合计主张54980元；并主张自2020年1月6日至实际给付之日止，以未付工程款1743959.97元为基数，按照日万分之一标准计算的违约金。该主张不违反相关法律禁止性规定，一审法院予以照准。蓝辰公司仅以其与总承包方之间签订施工合同等证据证明案涉工程与鼎天公司无关的抗辩意见，一审法院不予采信。蓝辰公司抗辩上述款项支付非案涉工程款，但其未提供证据证明双方存在其他债权债务关系，对此抗辩意见一审法院不予采信。蓝辰公司申请对公章鉴定，但因未能在一审法院指定期限内明确公章鉴定具体事宜，逾期视为放弃鉴定权利，后果自负。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第四十四条、第六十条、第一百零七条之规定，判决：天津蓝辰宏业科技发展有限公司于判决发生法律效力之日起七日内给付原告天津市鼎天幕墙装饰工程有限公司工程款1743959.97元及截至2020年1月5日的违约金54980元，自2020年1月6日至实际给付之日止，以未付工程款1743959.97元为基数，按日万分之一标准计收。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10495元，保全费5000元，合计15495元，由天津蓝辰宏业科技发展有限公司全部负担（天津蓝辰宏业科技发展有限公司于判决发生法律效力之日起七日内交付一审法院）。二审中，鼎天公司提交中建六局土木工程有限公司天津蓝辰宏业新建一期工程项目经理部、中建六局土木工程有限公司天津蓝辰宏业新建二期工程项目经理部提交的情况说明：天津蓝辰宏业科技发展有限公司新建项目一期、二期工程的全部外檐石材幕墙工程（工程地点为天津市西青区精武镇才智道15号），不在我公司总包的实际施工范围内；除一期工程18号楼外，其他外檐石材幕墙工程为天津市鼎天幕墙装饰工程有限公司实际施工。因此，一切质量缺陷和质量责任均由天津市鼎天幕墙装饰工程有限公司进行维修和的负责，与我公司无关。蓝辰公司对上述证据真实性、合法性、关联性不予认可，对证明目的不予认可。本院经审理查明的事实与一审查明事实一致，本院对一审判决查明的事实予以确认。本院认为，首先，蓝辰公司上诉认为其与鼎天公司签订的《天津蓝辰宏业科技发展有限公司新建项目二期外檐石材幕墙工程施工承包协议书》违反《中华人民共和国招投标法》第三条等法律规定，但蓝辰公司未能提交证据证明案涉幕墙工程属于必须招投标的范围，故本院对蓝辰公司的该项上诉理由不予支持；其次，鼎天公司能够就案涉工程提供与蓝辰公司签订的合同、结算价款确认单、蓝辰公司的付款凭证、已开增值税票等资料证明双方之前存在建设工程施工合同关系，亦能提交中建六局土木工程有限公司天津蓝辰宏业新建一期工程项目经理部、中建六局土木工程有限公司天津蓝辰宏业新建二期工程项目经理部提交的情况说明予以佐证，足以证实其与鼎天公司之间存在建设工程施工合同关系，双方亦对案涉合同予以履行，且蓝辰公司拖欠工程款1743959.97元未支付的事实，故本院对蓝辰公司否定双方存在事实上的建设工程施工合同关系的上诉理由不予采信；最后，案涉双方依据合同约定应自二期工程竣工验收合格起半年内蓝辰公司向鼎天公司支付至工程总结算价款的95%，鼎天公司提供了官方网站查询的《中建六局天津蓝辰宏业新建二期项目顺利通过竣工验收》的报道证明工程竣工验收合格时间为2018年9月20日，蓝辰公司虽然提交《天津市房屋建筑工程和市政基础设施工程竣工验收备案表》证明案涉工程竣工验收合格日期为2018年11月23日，但该备案表亦明确实际五方验收时间为2018年9月20日，故案涉工程实际竣工验收合格之日应为2018年9月20日，本院对蓝辰公司主张违约金起算时间有误的上诉主张不予支持。综上所述，蓝辰公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条第一款、第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费20990.46元，由天津蓝辰宏业科技发展有限公司负担。本判决为终审判决。审判长  史会明审判员  韩晓艳审判员  余 庆二〇二〇年十二月三十日书记员  程 倩附：本裁判文书所依据法律规定的具体条文：1、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条第一款：第二审人民法院对上诉案件，应当组成合议庭，开庭审理。经过阅卷、调查和询问当事人，对没有提出新的事实、证据或者理由，合议庭认为不需要开庭审理的，可以不开庭审理。2、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项：第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；