山东省青岛市中级人民法院 民 事 判 决 书 (2020)鲁02民终13469号 上诉人（原审原告）：赵新龙，男，汉族，1980年9月12日出生，住武汉市汉阳区。 委托诉讼代理人：陶海迎，山东贯球律师事务所律师。 委托诉讼代理人：王美利，山东贯球律师事务所实习律师。 被上诉人（原审被告）：青岛毕勤机电有限公司，住所地山东省青岛市高新区春阳路**。 法定代表人：SERGIODAMILANO，董事长。 委托诉讼代理人：王超，山东诚功（崂山）律师事务所律师。 被上诉人（原审被告）：武汉人才市场有限公司，住，住所地武汉市江汉区淮海路泛海国际SOHO城****/div> 法定代表人：何俊青，董事长。 上诉人赵新龙因与被上诉人青岛毕勤机电有限公司、武汉人才市场有限公司劳动争议一案，不服山东省青岛市城阳区人民法院（2020）鲁0214民初193号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭，进行了审理。本案现已审理终结。 赵新龙上诉请求：1.撤销一审判决，依法改判或发回重审；2.一、二审诉讼费由被上诉人承担。事实和理由：一、赵新龙与青岛毕勤机电有限公司、武汉人才市场有限公司三方之间是劳务派遣合同法律关系，一审法院违法认定上诉人与被上诉人青岛毕勤机电有限公司之间是劳动合同关系，属于事实认定不清，应当依法纠正。一审法院在庭审中已经查明2016年8月1日，被上诉人青岛毕勤机电有限公司与被上诉人武汉人才市场签订劳务派遣协议。根据青岛毕勤机电有限公司的要求，武汉人才市场有限公司于2016年8月1日与赵新龙签订员工劳动合同，将赵新龙派遣至被上诉人青岛毕勤机电有限公司工作，工作期限为2016年8月1日至2018年7月31日。后双方于2018年8月1日签订变更协议，将劳动合同期限延期至2020年7月31日，上述事实可以证实三方之间为劳务派遣合同法律关系。而被上诉人青岛毕勤机电有限公司从未与赵新龙实际履行书面劳动合同。一审违法认定青岛毕勤机电有限公司与武汉人才市场有限公司是委托代理关系，属于事实认定错误，侵害了上诉人劳动者合法权益，应当依法予以纠正。二、根据上诉人的工作地点以及工作性质可以得出，上诉人工作属于销售经理工作，在工作期间知悉的被上诉人青岛毕勤机电有限公司享有技术秘密及知识产权保护的产品应遵守竞业限制的规定，被上诉人毕勤公司应支付相应的竞业禁止补偿金。上诉人在被上诉人青岛毕勤机电有限公司工作时，在对公司的汽车等产品进行对外销售时，对知悉的享有商业秘密或知识产权的汽车应用技术或产品零部件应遵守竞业限制的规定，被上诉人应按照《劳动合同法》的相关规定支付相应的经济补偿金，否则上诉人对被上诉人所属的技术秘密或知识产权泄露将不需承担任何责任。被上诉人无权向上诉人追究任何责任。综上，赵新龙与青岛毕勤机电有限公司、武汉人才市场有限公司三方之间是劳务派遣合同法律关系，被上诉人武汉人才市场应承担连带责任。一审法院认定事实错误，适用法律错误。二审中，赵新龙明确上诉请求为：被上诉人向上诉人支付未签订书面劳动合同的二倍工资差额、加班费、竞业补偿金。 青岛毕勤机电有限公司答辩称：1、一审法院认定双方存在劳动关系认定事实清楚，适用法律正确，上诉人诉讼请求自身就存在矛盾，一方面不认与答辩人存在劳动关系，一方面又让答辩人承担劳动关系用人单位责任。武汉人才市场有限公司仅是上诉人找来为其在武汉代缴社会保险。2、上诉人要求答辩人支付竞业禁止补偿金没有依据，答辩人与上诉人没有竞业禁止约定。上诉人处的商业秘密和知识产权依法受保护，任何人不得侵犯上诉人的商业秘密与知识产权。3、上诉人在2016年7月28日预支答辩人现金2万元至今未归还，上诉人领取的工作用笔记本电脑至今未还，未做工作交接，依照《中华人民共和国劳动合同法》第五十条第二款的规定，经济补偿应在办结工作交接时支付，答辩人要求上诉人首先办理完毕工作交接，归还借款和笔记本电脑，或直接将借款抵扣经济补偿。 武汉人才市场有限公司未答辩。 赵新龙向原审法院提出诉讼请求：1、请求依法裁决被上诉人人支付未签订书面劳动合同补偿金1145758.76元，解除劳动关系补偿金119525.40元，工作期间加班费及年休假工资377529.7元，竞业禁止补偿金1145758.76元，共计2788572.62元；2、本案诉讼费用由青岛毕勤机电有限公司承担。后赵新龙庭审中明确要求青岛毕勤机电有限公司、武汉人才市场有限公司承担共同连带责任。 原审法院认定事实如下： 2016年7月18日，赵新龙入职青岛毕勤机电有限公司担任汽车销售部经理，工作地点在武汉市，双方签订了2016年7月18日至2019年7月17日期间的书面劳动合同，青岛毕勤机电有限公司武汉人才市场有限公司为赵新龙缴纳了2016年8月至2019年7月的社会保险。 2019年2月20日，青岛毕勤机电有限公司出具收入证明，载明“赵新龙于2016年7月18日入职我公司，工资分为年度和月度两部分发放，固定月收入税前30991元，税后24330元，固定年度税后收入103910元”。 2019年5月31日，青岛毕勤机电有限公司向赵新龙发出劳动合同到期不再续签告知书，载明由于公司汽车销售部组织及业务调整，公司决定双方签订的劳动合同于2019年7月17日到期终止以后不再续签，公司将会根据劳动合同法有关规定安排与您签订合同终止协议事宜。特此提起通知，本告知作为正式文件，具有法律效力。2019年7月17日，双方劳动关系于劳动合同期满后解除。 另查明，2016年6月3日，赵新龙与青岛毕勤机电有限公司签订录用通知书，约定赵新龙入职时间为2016年7月18日。2016年8月1日，青岛毕勤机电有限公司与武汉人才市场有限公司签订劳务派遣协议，根据青岛毕勤机电有限公司要求向其派遣劳务人员1人，岗位为销售，派遣期限2年，从2016年8月1日至2018年7月31日。同日，赵新龙与武汉人才市场有限公司签订员工劳动合同，约定合同期限自2016年8月1日至2018年7月31日，安排赵新龙到青岛毕勤机电有限公司从事销售经理岗位，工作地点为武汉市，后双方于2018年1日签订变更协议，载明因劳动合同期限期满，双方均同意续订劳动合同两年，期限从2018年8月1日起至2020年7月31日止。2019年6月24日，青岛毕勤机电有限公司出具关于赵新龙工资社保代发代缴情况说明，载明从2016年8月开始至今，赵新龙一直在青岛毕勤机电有限公司工资，我公司受青岛毕勤机电有限公司委托为赵新龙工资与个税的代发代扣事项，在湖北省武汉市为赵新龙进行社保和住房公积金的代缴。 还查明，申请人（赵新龙）为向被申请人（青岛毕勤机电有限公司、武汉人才市场有限公司）索要经济补偿金等向青岛市城阳区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，要求裁决：1、请求依法裁决确认自2019年7月17日解除申请人与被申请人青岛毕勤机电有限公司之间的劳动合同法律关系；2、请求依法裁决被申请人青岛毕勤机电有限公司向申请人支付未签订书面劳动合同补偿金1145758.76元；3、请求依法裁决被申请人青岛毕勤机电有限公司向申请人支付解除劳动关系补偿金119525.40元；4、请求依法裁决被申请人青岛毕勤机电有限公司向申请人支付工作期间加班费及年休假工资377529.7元；5、请求依法裁决被申请人青岛毕勤机电有限公司向申请人支付竞业禁止偿金1145758.76元。该仲裁委员会对申请人的仲裁请求进行审查后，作出青城劳人仲案字[2019]第2348号裁决书，裁决如下：一、确认申请人赵新龙与被申请人青岛毕勤机电有限公司之间劳动合同法律关系自2019年7月17日解除；二、被申请人青岛毕勤机电有限公司于本裁决生效之日起十日内支付申请人赵新龙经济补偿金51957元；三、被申请人青岛毕勤机电有限公司于本裁决生效之日起十日内支付申请人赵新龙带薪年休假工资28497.47元；四、驳回申请人赵新龙其他仲裁请求。该裁决书送达后，申请人不服，依法起诉至原审法院，即本案，两被申请人均未提起诉讼。 原审法院认为，劳动者和用人单位的合法权益均受法律保护。本案中，赵新龙主张2016年6月3日通过青岛毕勤机电有限公司的面试，经武汉人才市场有限公司以劳务派遣的方式派遣到青岛毕勤机电有限公司处工作，应承担初步的举证责任，对此赵新龙提交了与武汉人才市场有限公司签订的员工劳动合同与变更协议、青岛毕勤机电有限公司、武汉人才市场有限公司签订的劳务派遣协议，但根据赵新龙与青岛毕勤机电有限公司签订的及2016年7月18日至2019年7月17日期间的劳动合同及武汉人才市场有限公司出具的情况说明来看，2016年6月3日赵新龙通过青岛毕勤机电有限公司的面试，约定赵新龙入职时间为2016年7月18日，因赵新龙工作地点在武汉市，青岛毕勤机电有限公司委托武汉人才市场有限公司为赵新龙办理工资代发及个税代扣、社保和公积金代缴事宜，赵新龙仲裁时亦主张其系青岛毕勤机电有限公司员工，因此，原审法院认为，赵新龙与青岛毕勤机电有限公司自2016年7月18日开始存在劳动关系；劳动合同期满即2019年7月17日，赵新龙与青岛毕勤机电有限公司劳动关系解除，各方当事人均无异议，原审法院予以确认，综上，赵新龙与青岛毕勤机电有限公司自2016年7月18日至2019年7月17日期间存在劳动关系。青岛毕勤机电有限公司通知赵新龙劳动合同期满后不再续签劳动合同，双方劳动关系于劳动合同期满解除，故赵新龙要求青岛毕勤机电有限公司支付经济补偿金，符合法律规定，原审法院予以部分支持，因赵新龙离职前十二个月月均应发工资为39650.17元[（30991元×12个月+103910元）÷12个月]远高于上年度即2018年青岛市在岗职工月平均工资三倍，故向其支付经济补偿金的标准应按职工月平均工资三倍的数额为准，青岛毕勤机电有限公司应支付赵新龙经济补偿金51593.25元（68791元÷12个月×3倍×3个月），仲裁裁决青岛毕勤机电有限公司支付赵新龙经济补偿金51957元，青岛毕勤机电有限公司未提起诉讼视为认可该仲裁裁决，原审法院予以确认。赵新龙2018年应休带薪年休假天数为10天，2019年应为5天，青岛毕勤机电有限公司未提交证据证明已为赵新龙发放带薪年休假工资或安排赵新龙休假，故应支付赵新龙未休带薪年休假工资54689.89元（39650.17元÷21.75天×15天×2倍）。赵新龙与青岛毕勤机电有限公司签订了书面劳动合同，故对赵新龙要求支付未签订书面劳动合同补偿金1145758.76元的主张，原审法院不予支持。赵新龙要求支付工作期间加班费，但其未提交证据证明存在加班情况，对该主张原审法院不予支持。赵新龙要求支付竞业禁止补偿金1145758.76元，但其提交的证明不足以证明双方约定了竞业限制条款，故对该主张原审法院不予支持。赵新龙系与青岛毕勤机电有限公司存在劳动关系，武汉人才市场有限公司仅是应青岛毕勤机电有限公司要求为赵新龙办理办理工资代发及个税代扣、社保和公积金代缴事宜，故其要求武汉人才市场有限公司承担连带责任，与事实不符，且于法无据，原审法院不予支持。 综上，依据《中华人民共和国劳动合同法》第四十四条、第四十六条、第四十七条，《职工带薪年休假条例》第二条、第三条，《企业职工带薪年休假实施办法》第五条、第十一条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决：一、确认赵新龙与青岛毕勤机电有限公司劳动关系于2019年7月17日解除。二、青岛毕勤机电有限公司于判决生效后十日内支付赵新龙经济补偿金51957元。三、青岛毕勤机电有限公司于判决生效后十日内支付赵新龙2018年、2019年带薪年休假工资54689.89元。四、驳回赵新龙要求青岛毕勤机电有限公司支付未签订书面劳动合同补偿金1145758.76元、工作期间加班费、竞业禁止补偿金1145758.76元的诉讼请求。五、驳回赵新龙要求武汉人才市场有限公司承担连带赔偿责任的诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，由青岛毕勤机电有限公司负担。 二审中，赵新龙陈述：赵新龙在提供劳动过程存在加班的现象，目前没有证据。 二审中，双方当事人均未提交新证据。本院对原审查明的事实予以确认。 本院认为，双方争议的焦点是：青岛毕勤机电有限公司、武汉人才市场有限公司应否支付赵新龙支付未签订书面劳动合同的补偿金、加班费、竞业补偿金的问题。 关于未签订书面劳动合同的二倍工资差额，一审中，青岛毕勤机电有限公司提交2016年7月18日双方签订的《劳动合同》，上诉人对合同的真实性认可。本院认为，赵新龙主张未签订书面劳动合同二倍工资差额无事实依据，本院不予支持。 关于加班费，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条规定：当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。本案中，赵新龙主张存在加班事实并以此主张加班费，但其未对加班事实举证，故其该项上诉理由不成立，本院不予支持。 关于竞业补偿金，涉案的《劳动合同》中对赵新龙无竞业限制要求，亦无就竞业限制条款，故赵新龙主张竞业限制费无事实及法律依据，本院不予支持。 赵新龙与青岛毕勤机电有限公司签订《劳动合同》，其接受青岛毕勤机电有限公司的管理，并为青岛毕勤机电有限公司提供的有偿劳动，从事青岛毕勤机电有限公司安排的有报酬的劳动，故其与青岛毕勤机电有限公司形成劳动关系。武汉人才市场有限公司仅代青岛毕勤机电有限公司为赵新龙提供代发工资、代缴社保等事宜，故赵新龙要求武汉人才市场有限公司对上述基于劳动关系的赔偿项目承担连带责任，与法无据，本院不予支持。 综上，上诉人赵新龙上诉请求不成立，本院不予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项、第一百七十五条规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费10元，由上诉人赵新龙负担。 本判决为终审判决。 审判长  陈晓静 审判员  林伟光 审判员  刘昭阳 二〇二〇年十二月十四日 书记员  翟国媛