福建省诏安县人民法院 刑 事 判 决 书 （2020）闽0624刑初353号 公诉机关福建省诏安县人民检察院。 被告人吴平生,男,1973年11月8日出生于福建省诏安县,汉族,初中文化,农民,住福建省诏安县。因犯抢劫罪，于2010年10月20日被本院判处有期徒刑三年六个月。因涉嫌犯开设赌场罪，于2020年8月6日被取保候审，于2020年12月23日被逮捕，现羁押于福建省诏安县看守所。 被告人林玉秀，女，1989年9月2日出生于福建省诏安县，汉族,中专文化,农民,住福建省漳州市诏安县。因涉嫌犯开设赌场罪，于2020年8月6日被取保候审。 福建省诏安县人民检察院以诏检一部刑诉[2020]288号起诉书指控被告人吴平生、林玉秀犯赌博罪,于2020年11月13日向本院提起公诉。本院于同年11月16日立案,依法组成合议庭,公开开庭审理了本案。诏安县人民检察院指派检察官沈喜林、检察官助理许炜坡出庭支持公诉,被告人吴平生、林玉秀到庭参加诉讼。现已审理终结。 公诉机关指控：2020年2月18日至3月4日期间，被告人吴平生伙同被告人林玉秀在诏安县梅洲乡梅西村吴某7房屋后的棚寮内以赌扑克牌的方式招揽吴某1、吴某2、吴某3等人进行赌博并抽头渔利。经查，截至被查获时，吴平生和林玉秀共计抽头渔利人民币13220元（以下未特指均为人民币）。2020年8月6日，被告人吴平生、林玉秀主动到诏安县公安局投案并如实供述自己的罪行。案发后，吴平生主动退缴全部违法所得13220元。 公诉机关向法庭提供了相应的证据。 公诉机关认为，被告人吴平生、林玉秀以非法营利为目的，聚众赌博，抽头渔利数额达13220元，其行为应以赌博罪追究其刑事责任，且属共同犯罪。被告人吴平生、林玉秀案发后主动投案并如实供述自己的罪行，系自首，可从轻处罚。被告人吴平生有犯罪前科，可以酌情从重处罚。被告人吴平生、林玉秀主动退回全部违法所得，可以酌情从轻处罚。被告人吴平生、林玉秀自愿认罪认罚，可从宽处罚。据此建议判处被告人吴平生有期徒刑七个月，并处罚金。建议判处被告人林玉秀拘役五个月，适用缓刑，并处罚金。 被告人吴平生的供述与辩解：对公诉机关指控的事实及罪名没有异议。 被告人林玉秀的的供述与辩解：对公诉机关指控的事实及罪名没有异议。 经审理查明：2020年2月的一天，被告人吴平生提议以设置赌博场所，供他人参赌扑克牌的方式从中抽头渔利，被告人吴平生占股70%，林玉秀占股30%，征得被告人林玉秀同意后，被告人吴平生向外出打工的吴某7以借住为由借用吴某7无人居住的老房子，由被告人吴平生用防水布做一简易搭盖棚屋，购置桌椅及供赌博所用的扑克牌后，于2020年2月18日开始雇佣吴某6煮饭，伙同被告人林玉秀在诏安县梅洲乡梅西村房屋后的简易搭盖内以赌扑克牌的方式招揽吴某1、吴某2、吴某3等人进行赌博并抽头渔利。期间，被告人吴平生负责抽水及望风；被告人林玉秀负责在参赌人员不多的时候，充当参赌人员，营造气氛。2020年3月4日，该赌博场所被查获，现场抓获参赌人员吴某2、吴某1，民警依法扣押了扑克牌117副、茶叶罐“抽水箱”1个及违法所得共计13220元。经查，截至被查获时，吴平生和林玉秀共计抽头渔利13220元。2020年8月6日，被告人吴平生、林玉秀主动到诏安县公安局投案并如实供述自己的罪行。案发后，吴平生主动退缴全部违法所得13220元。 另查明，参赌人员吴某1、吴某2等已被诏安县公安局行政处罚。 由公诉机关主持，在值班律师在场见证情况下，被告人吴平生、林玉秀自愿签署《认罪认罚具结书》。经诏安县司法局审前社会调查评估，认为被告人林玉秀可适用社区矫正。本案审理中，被告人林玉秀预缴纳罚金5000元。 上述事实,被告人吴平生、林玉秀在开庭审理过程中亦无异议,并有户籍证明、嫌疑人信息核查登记表、行政处罚决定书、到案经过证明、扣押决定书、扣押清单、审前社会调查评估报告、认罪认罚具结书、罚金票据等书证；证人吴某1、吴某2、吴某3、吴某4、吴某5、吴某6、吴某7等7人的证言；现场勘验、检查、指认笔录和照片、辨认笔录等证据证实,足以认定。 本院认为,被告人吴平生、林玉秀以营利为目的,组织3人以上赌博，抽头渔利数额累计达13220元，其行为符合赌博罪的构成要件,公诉机关指控的罪名成立，两被告人的行为均应以赌博罪追究刑事责任，且属共同犯罪。被告人吴平生、林玉秀分别占股70%、30%并具体实施聚众赌博行为，均应认定为主犯，按其所参与的全部犯罪处罚，但被告人林玉秀在共同犯罪中的作用较轻，应认定为罪责相对较轻的主犯。被告人吴平生、林玉秀的违法所得13220元应予追缴,涉案扣押的供赌博犯罪所用的工具扑克牌117副、茶叶罐“抽水箱”1个应予没收。 被告人吴平生、林玉秀犯罪以后自动投案,如实供述自己的罪行是自首,从轻处罚。被告人吴平生、林玉秀自愿认罪认罚,从宽处罚。被告人吴平生有犯罪前科，酌情从重处罚。被告人吴平生、林玉秀主动退缴全部违法所得，均酌情从轻处罚。 鉴于被告人林玉秀具有自首、认罪认罚，退缴全部违法所得等法定或酌定从轻处罚情节。综合考虑林玉秀的犯罪事实、性质、情节和对社会的危害程度及悔罪表现等，且经过审前社会调查，认为被告人林玉秀符合社区矫正条件，本院依法对其予以宣告缓刑。被告人林玉秀必须依法接受社区矫正。 依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第一款、第五十二条、第五十三条、第六十四条、第六十七条第一款、第七十二条第一款、第三款、第七十三条第一款、第三款、第七十六条；最高人民法院、最高人民检察院《关于办理赌博刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条第（一）项、第八条；最高人民法院《关于处理自首和立功具体应用法律若干问题的解释》第一条、第三条及《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条的规定,判决如下： 一、被告人吴平生犯赌博罪,判处有期徒刑七个月，并处罚金人民币7000元。 （刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即从2020年12月13日起至2021年7月12日止。） 二、被告人林玉秀犯赌博罪,判处拘役五个月，缓刑十一个月，并处罚金人民币5000元（已缴纳）。 （缓刑考验期限,从判决确定之日起计算。） 三、被告人吴平生、林玉秀的违法所得人民币13220元予以追缴，由扣押机关诏安县公安局依法处理（已追缴）。 四、涉案扣押的作案工具扑克牌117副、茶叶罐“抽水箱”1个予以没收,由扣押机关诏安县公安局依法处理。 如不服本判决,可在接到判决书的第二日起十日内,通过本院或直接向福建省漳州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的,应当提交上诉状正本一份,副本三份。 审 判 长  张玲玲 人民陪审员  张才敏 人民陪审员  沈克忠 二〇二〇年十二月二十三日 法官 助理  徐慧颖 书 记 员  胡雪卿 附：相关法律条文 《中华人民共和国刑法》 第三百零三条以营利为目的,聚众赌博或者以赌博为业的,处三年以下有期徒刑、拘役或者管制,并处罚金。 …… 第五十二条判处罚金,应当根据犯罪情节决定罚金数额。 第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。 由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。 第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物,应当予以追缴或者责令退赔;对被害人的合法财产,应当及时返还;违禁品和供犯罪所用的本人财物,应当予以没收。没收的财物和罚金,一律上缴国库,不得挪用和自行处理。 …… 第六十七条犯罪以后自动投案,如实供述自己的罪行的,是自首。对于自首的犯罪分子,可以从轻或者减轻处罚。其中,犯罪较轻的,可以免除处罚。 …… 第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子,同时符合下列条件的,可以宣告缓刑,对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人,应当宣告缓刑： (一)犯罪情节较轻; (二)有悔罪表现; (三)没有再犯罪的危险; (四)宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。 …… 被宣告缓刑的犯罪分子,如果被判处附加刑,附加刑仍须执行。 第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。 …… 缓刑考验期限,从判决确定之日起计算。 第七十六条对宣告缓刑的犯罪分子,在缓刑考验期限内,依法实行社区矫正,如果没有本法第七十七条规定的情形,缓刑考验期满,原判的刑罚就不再执行,并公开予以宣告。 最高人民法院、最高人民检察院《关于办理赌博刑事案件具体应用法律若干问题的解释》 第一条以营利为目的,有下列情形之一的,属于刑法第三百零三条规定的“聚众赌博”： （一）组织3人以上赌博，抽头渔利数额累计达到5000元以上的；…… 第八条赌博犯罪中用作赌注的款物、换取筹码的款物和通过赌博赢取的款物属于赌资。通过计算机网络实施赌博犯罪的,赌资数额可以按照在计算机网络上投注或者赢取的点数乘以每一点实际代表的金额认定。 赌资应当依法予以追缴；赌博用具、赌博违法所得以及赌博犯罪分子所有的专门用于赌博的资金、交通工具、通讯工具等,应当依法予以没收。 最高人民法院《关于处理自首和立功具体应用法律若干问题的解释》 第一条根据刑法第六十七条第一款的规定，犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。 …… 第三条根据刑法第六十七条第一款的规定，对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚；对于犯罪较轻的，可以免除处罚。具体确定从轻、减轻还是免除处罚，应当根据犯罪轻重，并考虑自首的具体情节。 《中华人民共和国刑事诉讼法》 第十五条犯罪嫌疑人、被告人自愿如实供述自己的罪行,承认指控的犯罪事实,愿意接受处罚的,可以依法从宽处理。