云南省昆明市西山区人民法院民 事 判 决 书（2020）云0112民初15240号原告:李鸣伟，男，1990年7月31日生，汉族，身份证登记住址：云南省德宏傣族景颇族自治州瑞丽市。委托诉讼代理人：鲁燕菲，系云南曲直律师事务所律师，特别授权代理。委托诉讼代理人：彭成，系云南曲直律师事务所律师，特别授权代理。被告:杨际田，男，1990年12月21日生，彝族，身份证登记住址：云南省昆明市西山区。委托诉讼代理人：张云春，系云南春霖律师事务所律师，特别授权代理。原告李鸣伟诉被告杨际田其他合同纠纷一案，本院于2020年10月10日立案后，依法适用简易程序于2020年11月24日、2020年11月30日两次公开开庭进行了审理。原告李鸣伟的委托诉讼代理人鲁燕菲、彭成；被告的委托诉讼代理人张云春到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告李鸣伟向本院提出诉讼请求，依法判令：1、解除原被告签订的《投资入股协议书》；2、被告退还股金人民币153万，并支付以人民币210万为基数30%的违约金，即人民币63万元，上述金额合计人民币216万元；3、被告承担本案律师费人民币5000元；4、被告承担包括但不限于本案诉讼费、执行费、拍卖费、保全费、担保费、评估费等全部费用。事实及理由：2018年8月22日原、被告签订了《投资入股协议书》，该协议约定原告与被告共同经营西双版纳史贝斯餐饮管理有限公司，原告按照协议约定将210万入股股金支付给了被告，而被告也向原告出具了相应收据。基于被告未按协议约定进行办理9%的股权工商变更登记，因此，2020年4月24日被告杨际田自愿签下《承诺书》，并承诺“自本承诺书签订生效后2020年6月15日内本人（杨际田）将款项全额退还，逾期不支付的，本人须另赔偿李鸣伟就双方签订协议总金额的30%。若本人未在承诺期限内退还款项，李鸣伟有权单方解除《投资入股协议书》。”承诺期满后，原告多次向被告催告退还股金，但被告以各种理由拒绝履约。为了依法维护原告的合法权益，特诉至贵院，请求法院支持原告全部诉讼请求。被告杨际田辩称：首先，被告不是本案适格的主体，双方签订的入股投资协议，并不是两个自然人之间签订，原告的投资入股是针对史贝斯餐饮管理有限公司。因原告下面有7、8个小股东，原告为了让小股东不要向被告追索款项，让被告给原告一个承诺，被告为了平息小股东的情绪，才写了承诺，承诺中没有明确要退多少钱。原告针对其主张向法庭提交以下证据：一、《投资入股协议书》、《收据》。证明：2018年8月22日，原被告签订了《投资入股协议书》，该协议约定原告与被告共同经营西双版纳史贝斯餐饮管理有限公司，原告按照协议约定将人民币210万元入股股金支付给了被告，被告也向原告出具了相应收据。二、转账记录（50万元）、聊天记录、《情况说明》（含证人马某到庭对情况说明的证言）、转账记录（120万元）、聊天记录、转账记录（10万元）、转账记录（15万元）。证明：1、2018年5月3日，原告李鸣伟委托案外人马某向被告杨际田转账人民币50万元出资款；2、2018年5月16日，原告李鸣伟向杨际田转账人民币120万元出资款；3、2018年6月8日原告李鸣伟向案外人西双版纳海诚旅游发展有限公司转账人民币10万元，该款项系经营史贝斯场地租赁意向金；4、2018年8月5日，原告李鸣伟向被告杨际田转账人民币15万元出资款。综上，原告李鸣伟向被告杨际田转账投资款人民币195万元。三、工商登记信息。证明：1、2018年5月14日史贝斯公司成立时，原告李鸣伟占股1%，被告杨际田作为公司法定代表人占股98%；2、2020年4月24日被告杨际田作出《承诺书》后，原告李鸣伟于2020年5月22日被退出史贝斯公司。3、现被告杨际田仍作为公司法定代表人占公司股权34%，而原告李鸣伟未实际占有公司3%股权。四、律师函、被告收律师函视频。证明：2019年6月22日原告委托上海众华（昆明）律师事务所向被告杨际田就原被告合作投资项目事宜发出了律师函，要求被告杨际田履行召开股东会、修改公司章程、办理股权变更工商登记的法定入股程序。而被告杨际田收到该律师函后，对于原告的要求置之不理。五、《承诺书》。证明：基于被告未按协议约定进行办理9%的股权工商变更登记，2020年4月24日被告杨际田自愿签下《承诺书》，并承诺2020年6月15日将款项全额退还，逾期不付需赔偿原告总金额30%的违约金，原告有权单方解除《投资入股》。六、催款微信聊天记录。证明：被告杨际田承诺的付款期满后，原告多次向被告催款。七、还款记录、聊天记录。证明：原告对此催款后，被告分别向原告退款人民币30万元和人民币20万元。八、委托代理合同、律师费发票。证明：原告前期维权支付律师费人民币5000元。经质证：被告对证据一的真实性认可，但认为《投资入股协议》的合同的相对方为西双版纳史贝斯餐饮管理有限公司，原被告间不可能形成投资入股的债权债务关系，被告杨际田仅是经办人，而不是收款人，且被告代公司收到的款项为人民币120万元，此后被告向原告转款人民币50万元也代公司退款；对证据二中的人民币50万元转账记录、微信聊天及情况说明，认为无转款用途记载，是案外人马某与杨际田个人之间的款项往来，与本案不具备关联性，聊天记录系收藏信息，不予认可，对人民币120万元转账记录无异议，但认为被告是代公司收到的款项，对人民币10万元及人民币15万元的转账记录不予认可；对证据三无异议；对证据四不予认可，认为形成时间不确定、视频的文稿是否与律师函的复印件内容一致无法进行核对；对证据五的真实性予以认可的，但认为没有承诺退款金额，与公司收到原告的出资入股出资款人民币210万的《收据》是矛盾的证据；对证据六不予认可；对证据七中的还款记录的真实性予以认可，证据可证明被告实际代公司还了人民币50万元，但只能按公司收到的人民币120万元扣减人民币50万元，对聊天记录不予认可；对证据八予以认可，但认为原告应当向公司主张。被告未向法庭提交证据。本院认为，原告证据来源合法，证据间及证据与本案间存在关联性，证据内容具备真实性，本院依法予以确认。对于证据能否证明原告的观点，本院在说理部分综合阐述。综合庭审，本院认定本案以下法律事实：一、2018年5月3日，本案原告委托案外人马某向被告转款人民币50万元；2018年5月16日，原告向被告转款人民币120万元；2018年5月23日，原告向被告转款人民币15万元；2018年6月18日，原告向案外人西双版纳海诚旅游发展有限公司转款人民币10万元支付租赁意向金，以上款项共计人民币195万元。二、2018年8月22日，原告（乙方）与西双版纳史贝斯餐饮管理有限公司签订《投资入股协议》载明，甲、乙双方一致认同，乙方作为新的投资人与甲方共同经营西双版纳史贝斯餐饮管理有限公司，认同该公司章程，成为公司股东。双方本着互利互惠、共同发展的原则，经充分协商，依据公司法及相关法律法规之规定，特订立本协议。第一条出资金额、方式、期限：乙方以货币方式出资，出资金额为人民币210万元，占公司股份总额的9%，乙方应于2018年8月24日前将以上投资款转入以下账户，甲方专用账户信息：开户行中国平安银行昆明颐高支行、用户名李鸣伟、账号62×××51。乙方在成为公司股东之后，依上述两项约定履行出资义务。第二条入股及股份的转让：乙方依法履行了法定入股程序后，方视为乙方已入股，并成为公司股东。若乙方转让股份，须提前两个月通知甲方，（同等价格下甲方拥有优先购买权）且履行相应的法律程序。第三条股东（乙方）的权利及义务……。第四条承诺……。第五条违约责任：甲乙双方若有一方单方面违约项致使公司或其他股东遭受重大损失的，应赔偿投资额50%的违约金……。该《投资入股协议》落款甲方处有西双版纳史贝斯餐饮管理有限公司的印章和被告杨际田的签名，乙方处有原告的签名捺印。同日，盖有西双版纳史贝斯餐饮管理有限公司财务专用章的《收据》载明，兹收到李鸣伟对西双版纳史贝斯餐饮管理有限公司入股出资现金210万元。三、西双版纳史贝斯餐饮管理有限公司于2018年5月14日登记成立。法定代表人杨际田。公司2018年8月31日的变更登记情况记载：投资人（股权）变更：变更前，李鸣伟出资5万人民币、蔡雁抒出资5万人民币、杨际田出资490万人民币；变更后，李鸣伟出资5万元人民币、蔡雁抒出资5万人民币、杨际田出资250万人民币、郑卫平出资240万人民币（新增）。公司2020年5月22日的变更登记情况记载：投资人（股权）变更：变更前，张源出资5万人民币、蒙秦出资240万人民币、杨际田出资250万人民币、李鸣伟出资5万人民币（退出）；变更后，张源出资5万人民币、蒙秦出资240万人民币、杨际田出资180万人民币、谷安君出资75万人民币。四、2019年6月22日，原告及其律师向被告递交了《律师函》要求查阅西双版纳史贝斯餐饮管理有限公司会计账薄及财务报告等。五、2020年4月24日，杨际田签名捺印向原告出具《承诺书》载明，本人杨际田（身份证号5301031990********），于2018年8月22日与李鸣伟（身份证号5331021990********）签订了《投资入股协议书》，该协议约定，李鸣伟作为投资人与本人共同经营西双版纳史贝斯餐饮管理有限公司，李鸣伟按协议约定履行了相应的出资义务，本人已收到相应款项，并出具了收据。鉴于上述事实，本人因未按协议约定进行办理9%的股权工商变更登记，以及原协议已经丧失了履行的基础，因此本人自愿承诺：自本承诺书签订生效后2020年6月15日内，本人无条件将款项全额退还，逾期不支付的，本人需另赔偿李鸣伟就双方签订协议总金额的30%的违约金，若本人未在承诺期限内退还款项，李鸣伟有权单方解除《投资入股协议书》，且有权向昆明市西山区人民法院起诉，届时产生的包括但不限于诉讼费、保全费、律师费、公告费等实现债权的费用由本人承担。六、2020年6月15日至9月13日，原告通过微信多次向被告催要款项，被告于2020年7月15日向原告转款人民币30万元、2020年9月17日又向原告转款人民币20万元。七、原告因本次诉讼支付律师费人民币5000元。本案主要争议的焦点为：被告杨际田是否是本案适格的被告？本院认为：一、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条规定：“当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据”，《中华人民共和国民法总则》第一百三十三条规定：“民事法律行为是民事主体通过意思表示设立、变更、终止民事法律关系的行为”、第一百四十三条规定：“具备下列条件的民事法律行为有效：（一）行为人具有相应的民事行为能力；（二）意思表示真实；（三）不违反法律、行政法规的强制性规定，不违背公序良俗”。首先，本案被告于2020年4月24日向原告出具的《承诺书》，虽被告辩称系应原告要求为安抚原告下面的小股东而出具，但被告未向法庭提交相应证据证明非其真实意思表示，故对被告的该辩解本院不予采信；其次，《承诺书》中已明确记载双方于2018年8月22日签订的《投资入股协议书》约定，原告作为投资人与被告共同经营西双版纳史贝斯餐饮管理有限公司，而从原告的付款时间看，均在西双版纳史贝斯餐饮管理有限公司登记成立的前后一个月，与被告《承诺书》中的上述内容可以相互印证，依据原告的付款时间，可以确定，案涉《投资入股协议书》系事后补签；第三，原告持有的210万元的《收据》虽然盖有西双版纳史贝斯餐饮管理有限公司的财务专用章，但被告并无证据证明该款项由被告代公司收取后已经进入公司账户；第四，被告未提交西双版纳史贝斯餐饮管理有限公司的公司章程、股权变动的股东会决议、原告向被告支付的款项中的5万元已用于向公司的出资等证据，证明2018年8月22日签订《投资入股协议书》后原告的股权来源、股权变更依据、及西双版纳史贝斯餐饮管理有限公司存在增资扩股的情况；第五、被告承诺的付款期限届满后，原告向被告催款过程中，被告也无证据证明，被告已告知原告应向公司主张退款，同时，被告还在原告催款后，先后两次向原告付款共计50万元。综上，本院可以认定案涉《投资入股协议书》虽加盖了西双版纳史贝斯餐饮管理有限公司的印章，但并非系公司行为，而是被告的个人行为，被告也是基于该事实向原告出具的《承诺书》，且《承诺书》是原被告在平等自愿，协商一致的基础上所形成，内容不违反法律、行政法规的强制性规定，不违背公序良俗，为有效协议。综上，本案被告系适格主体。二、原告支付款项的问题及退款问题。《中华人民共和国合同法》第六十条规定：“当事人应当按照约定全面履行自己的义务。当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务”。1、原告向被告转款135万元；本案证人马某向被告转款50万元，虽被告认为与本案无关，因马某到庭证实系受原告委托向被告转款支付原告的出资款，而被告没有证据证明被告与马某存在其他的经济往来，故，本院可认定马某向被告的转款，系受原告委托，原告履行《投资入股协议书》约定的出资义务，加之原告向被告转款的135万元，可证实原告通过向被告转账的方式履行了185万元的出资义务；2、被告出具的《承诺书》中明确确认原告履行了《投资入股协议书》的相应出资义务，被告已收到相应款项。审理中原告明确另向被告支付现金15万元；而2018年6月8日，原告向案外人西双版纳海诚旅游发展有限公司转款10万元，被告也明确是双方在经营西双版纳史贝斯餐饮管理有限公司过程中，原告作为股东之一主动支付了公司向该案外人租赁场地的意向金，庭审中原告明确，被告此后退还了该10万元中的7万元给原告，因此，本院综合《承诺书》的内容及本案事实，本院可以确认《承诺书》中的“相应款项”，包含了被告收到的185万元专款、原告支付的现金15万元及上述租赁意向金3万元。综上，本院确认被告收到原告的实际全部出资为203万元。本案被告承诺向原告的退款时间为2020年6月15日，依据被告退款50万元的事实，现原告要求被告退还剩余153万元，符合本案事实及法律规定，本院依法予以支持。三、违约的问题。《中华人民共和国合同法》第九十三条规定：“当事人协商一致，可以解除合同。当事人可以约定一方解除合同的条件。解除合同的条件成就时，解除权人可以解除合同”、第一百零七条规定：“当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任”。本案被告承诺，逾期不支付原告的款项，被告需另赔偿原告就双方签订协议总金额的30%的违约金，若本人未在承诺期限内退还款项，有关有权单方解除《投资入股协议书》。现被告并未依据承诺的时间向原告退款，原告要求解除《投资入股协议书》，并由被告支付协议总金额的30%的违约金，于法有据，本院予以支持。同时，由于原告实际出资的款项为203万元，故，违约金的计算依据，不应以210万元为基数，对此，本院依法支持违约金的金额为60.9万元。四、律师费的问题。因被告在《承诺书》中明确，被告不按期付款，原告可提起诉讼，产生的诉讼费、律师费等由被告承担，故原告要求被告承担其因本案诉讼支付的律师费，符合双方约定，也不违反法律规定，本院依法予以支持。五、原告主张的担保费，因原告未提交相应证据予以证明，本院不予支持。依照《中华人民共和国民法总则》第一百三十三条、第一百四十三条，《中华人民共和国合同法》第六十条、第九十三条、第一百零七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条的规定，判决如下：一、被告杨际田于本判决生效之日起十日内返还原告李鸣伟投资款人民币153万元，并支付原告李鸣伟违约金人民币60.9万元、律师费人民币5000元；二、驳回原告李鸣伟的其他诉讼请求。如果被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案诉讼费减半收取计人民币12,060元、保全费5000元（原告李鸣伟已预交），由被告杨际田负担（此款与支付上述款项时一并支持原告李鸣伟）。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或代表人的人数提交副本，上诉于云南省昆明市中级人民法院。双方当事人均服判决的，本判决即发生法律效力，若负有义务的当事人不自动履行本判决，享有权利的当事人可以在判决规定的履行期限届满后法律规定的期限内向本院申请强制执行。申请强制执行的期限为两年。审判员 马 惠二〇二〇年十二月二十九日书记员 黄玉立