山东省德州市中级人民法院刑 事 裁 定 书（2020）鲁14刑终234号原公诉机关山东省武城县人民检察院。上诉人（原审被告人）高新奎，男，汉族，1957年10月2日出生于山东省武城县，大专文化，中石化石油工程地球物理有限公司胜利分公司员工（已退休），户籍地及住址均系德州市德城区。因涉嫌犯危险驾驶罪，于2020年5月1日被武城县公安局取保候审，2020年7月3日被武城县人民检察院取保候审，2020年7月29日被武城县人民法院取保候审。辩护人张明强、申金龙，北京市京师（德州）律师事务所律师。山东省武城县人民法院审理山东省武城县人民检察院指控原审被告人高新奎犯危险驾驶罪一案，于2020年10月29日作出（2020）鲁1428刑初83号刑事判决。宣判后，原审被告人高新奎不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，合议庭经过阅卷，依法讯问上诉人高新奎，听取辩护人的意见，对一审认定的事实和适用法律进行了全面审查，认为本案事实清楚，不属于依法应当开庭审理的案件，决定不开庭审理。现已审理终结。原审判决认定：2020年4月26日14时29分左右，被告人高新奎酒后驾驶鲁Ｎ×××**号小型普通客车在武城县老城镇新运路与酒厂路十字路口处倒车，自北向南横穿新运路进入酒厂路后，往前开至十字路口中间停车时，被德州市公安局交警支队武城大队（以下简称武城交警大队）巡逻民警发现并查获。经呼气式酒精检测仪检测，高新奎的血液酒精浓度为124.7mg/100ml。经德州市公安局物证鉴定研究中心检验，高新奎血液中乙醇含量为303.5mg/100ml。上述事实，有经原审庭审举证、质证的户籍证明、中石化石油工程地球物理有限公司胜利分公司证明、公安交通管理行政处罚决定书、呼气式血液酒精浓度测试单、血样提取登记表及抽血照片、提取血样照片、高新奎视频资料说明、抓获经过、现场图、案件情况说明等书证；证人王某4、王某1、王某2、谢某、王某3、林某等人的证言；被告人高新奎供述与辩解；德州市公安局物证鉴定研究中心出具的《检验报告》；以及证明高新奎酒后驾车等情况的视听资料等证据证实。原审法院认为，被告人高新奎醉酒后在道路上驾驶机动车，其行为构成危险驾驶罪。被告人当庭认罪态度较好，认罪认罚，可依法从轻处罚。对辩护人提出的被告人系坦白、认罪认罚、初犯、偶犯，从轻处罚的意见予以采纳。公诉机关的量刑建议适当，予以采纳。依照《中华人民共和国刑法》第一百三十三条之一第一款第（二）项、第六十七条第三款之规定，以被告人高新奎犯危险驾驶罪，判处拘役三个月，并处罚金人民币六千元。宣判后，武城县人民检察院不抗诉，原审被告人高新奎不服，提出上诉。上诉人高新奎的上诉理由：原审判决认定事实错误，程序违法，请求依法改判其无罪或者发回重审。一、血样提取程序违法，送检血样不应作为鉴定检材。1.民警自发现其酒驾至前往医院抽血间隔一个半小时，违反了最迟不得超过一小时进行抽血的规定。2.采集血样后未按照规定及时封装且未进行同步录音录像。3.待检血样违反低温保存规定，未在0-4℃冷藏柜保存。4.提取血样5ml，但送检样本为4ml，证明检材已被污染或无法排除污染的可能。5.违规使用促凝管采集血样。二、呼气式检测仪结果为124.7㎎/100ml，武城县人民医院的检测结果为100㎎/100ml，《检验报告》检测结果为303.57㎎/100ml。检测数值差距过大。三、一审法院未依法调取武城县人民医院出具的《酒精检测报告》违反法定程序。一审法院未同意使用其备份检材进行重新鉴定违反法定程序。四、其系为了挪车酒后短距离驾驶车辆，社会危害性小，工作期间表现良好，家中父母需要照顾，其本人患病不宜收押。上诉人高新奎的辩护人的辩护意见与高新奎的上诉理由基本一致。经二审审理查明的事实及证据与一审基本一致。二审期间，武城交警大队提供了以下证据：1.武城县人民医院检验科医生林某的询问笔录证明：上诉人高新奎血样提取使用的是标注有“肝素钠”字样的“一次性使用负压采血管”中的抗凝管。2.武城交警大队出具的情况说明、武城县人民医院生化室工作流程记录本和检验科（生化）室用于存放血液的冰箱照片证明：上诉人高新奎的血样送检前储存于武城县人民医院检验科1号冷藏冰箱中，该冰箱温度在2020年4月26日、2020年4月27日的温度分别为3℃、4℃。本院依法组织上诉人高新奎及辩护人进行质证。上诉人高新奎及其辩护人对证人林某证明的内容的真实性没有异议。对上述书证的真实性有异议，认为该证据不排除后补的可能性。血样应当保存于专用的血样保存箱内，无法证实上诉人高新奎的送检血样保存于该冰箱中。另提出申请调取工作流程记录本原件以核实真实性。本院经查认为，武城县人民医院采集血样使用的是抗凝管，血样存放温度符合要求。生化室工作流程记录本虽非原件，但有武城县人民医院检验科加盖印章予以证实，上述证据应当予以采纳。故对上诉人及其辩护人提出的“调取工作流程记录本原件”申请不予准许。针对上诉人高新奎的上诉理由及辩护人的辩护意见，根据本案事实和证据，依照法律，本院综合评判如下：关于上诉人高新奎及其辩护人提出“血样检材提取程序违法，送检血样不应作为鉴定检材”的上诉理由及辩护意见。经查，根据在案证据证实，1.上诉人高新奎在被查获时处于醉酒状态，难以配合检查，致使民警未能及时对其进行呼气式酒精检测和抽取血样。2.公安机关在提取上诉人高新奎血样时进行了全程录音录像，可以确保血样提取程序合法。上诉人高新奎的血样提取使用真空封存的“一次性使用负压采血管”，提取后置于冷藏冰箱内低温冷藏，且有专人管理并设有防盗措施，可以保证血液安全、无污染且符合低温保存条件。3.武城交警大队已经就上诉人高新奎的提取血样量与送检血样量不一致出具了情况说明。4.对上诉人高新奎进行采血时使用的是标签注有“肝素钠”字样的抗凝管。综上，上诉人高新奎的血样检材提取程序合法。根据现有证据无法证明上诉人高新奎的血样存在污染的可能性。该上诉理由及辩护意见不能成立，本院不予采纳。关于上诉人高新奎及其辩护人提出“呼气式检测仪检测结果及武城县人民医院的检测结果与《检验报告》检测结果差距过大，一审法院未调取武城县人民医院出具的《酒精检测报告》及未对其备份检材进行重新鉴定，属于程序违法”的上诉理由及辩护意见。经查，根据《德州市公安机关酒精检测工作规范》和武城交警大队出具的说明、证人林某等人的证言可以证实，交警部门对其呼气酒精测试目的是检测其是否达到醉酒标准，武城县人民医院的检测是通过色卡比对，肉眼分析，是定性分析。《道路交通安全违法行为处理程序规定》第三十六条第一款第二项规定：公安机关交通管理部门应当将提取的血样送交有检验资格的单位或者机构进行检验。根据上述规定，应以具有检验鉴定资质的德州市公安局物证鉴定研究中心出具的检验结果即送检的高新奎血液中检出乙醇成分含量303.5mg/100ml作为本案定案的依据。且上诉人在一审期间认罪认罚，未申请重新鉴定。上述上诉理由及辩护意见不能成立，本院不予采纳。关于上诉人高新奎提出“其系为了挪车酒后驾驶车辆，社会危害性小。工作期间表现良好，家中父母需要照顾，其本人患病不宜收押”的上诉理由。经查，一审判决已对其犯罪事实及情节进行认定，上诉人高新奎在审查起诉阶段其辩护人申金龙在场的情况下与武城县人民检察院签署认罪认罚具结书，已获得从宽处罚。其工作表现、患病及父母需要照顾不是对其从轻处罚的理由。上述上诉理由不能成立，本院不予采纳。本院认为，上诉人高新奎醉酒后在道路上驾驶机动车，其行为构成危险驾驶罪。上诉人高新奎的上诉理由及其辩护人的辩护意见不能成立，本院不予采纳。原审判决认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款（一）项之规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审判长  冯世联审判员  蔡学英审判员  孙文成二〇二〇年十二月二十九日法官助理任万新书记员徐一