河南省郑州市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）豫01民终16033号上诉人(原审原告)：刘鱼春，男，1987年2月6日生，汉族，住河南省内黄县。委托诉讼代理人：张相军，河南法中圆律师事务所律师。被上诉人(原审被告)：郑州市东康电力设备有限公司，住所地河南省郑州市郑东新区白沙镇郑开大道与康庄路交叉口中原保险大厦******，统一社会信用代码91410100317698427L。法定代表人：王道甫，公司董事长。委托诉讼代理人：于永刚，男，1981年12月3日生，汉族，住河南省郑州市中原区，系该公司员工。委托诉讼代理人：吴志刚，河南博音律师事务所律师。上诉人刘鱼春因与被上诉人郑州市东康电力设备有限公司（以下简称“东康电力公司”）劳动争议纠纷一案，不服河南省中牟县人民法院（2020）豫0122民初5885号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年11月28日立案后，根据《全国人民代表大会常务委员会关于授权最高人民法院在部分地区开展民事诉讼程序繁简分流改革试点工作的决定》，依法适用第二审程序，由审判员王玮琦独任审理，于2020年12月8日公开开庭审理了本案。上诉人刘鱼春及其委托诉讼代理人张相军，被上诉人郑州市东康电力设备有限公司的委托诉讼代理人吴志刚、于永刚到庭参加诉讼。本案现已审理终结。刘鱼春上诉请求：将本案发回重审或改判支持上诉人一审诉讼请求；本案一、二审诉讼费由被上诉人承担。事实和理由：1.一审认定事实不清，判决上诉人的工资为3040元错误；2.一审认定未签订劳动合同二倍工资差额已过法定仲裁时效错误；3.一审认定上诉人的应休年休假5天、2015年-2018年的请求已过仲裁时效错误；4.一审认定被上诉人以不设上诉人的工作岗位为由违法解除劳动关系的证据不充分错误；5.一审认定上诉人应向社保部门申请失业金错误。郑州市东康电力设备有限公司辩称，一审判决书查明案件事实基本正确，适用法律和政策准确。虽然判决结果比较倾向于职工一方，但被上诉人也能够接受。上诉人的上诉请求没有事实依据和法律根据，不能成立。刘鱼春向一审法院起诉请求：判令被告东康电力公司向原告刘鱼春支付2020年2、3月份拖欠工资共计8055.48元；支付未签订书面劳动合同二倍工资差额93062.69元；应休未休带薪年休假报酬12778.76元；违法解除劳动关系赔偿金60421.30元、拖欠的提成工资1万元及失业金21280元。一审法院认定事实：2015年6月原告刘鱼春到被告东康电力公司处工作，任售后服务一职。庭审中原告称被告未与其签订书面劳动合同。2020年3月30日被告违法解除双方间劳动关系，并于2020年4月9日出具《解除劳动合同证明书》，主要内容为“兹有本单位职工刘鱼春，性别男年龄33身份证号，因公司不设售后岗位，本单位于2020年3月30日解除与该职工的劳动合同”。庭审中，被告辩称该《解除劳动合同证明书》系应原告要求出具，是为了配合原告申请失业保险金而出具，原告实际情况是停薪留职，并同意原告继续回到被告处工作。2020年6月20日，被告出具《通知》，主要内容为“刘鱼春：2020年1月你表示自行创业，3月底公司召开全体会议，同意你停薪留职，社保自费缴纳，并同意你优先承揽公司相关的售后服务业务。二个月来你以离职态度处理，不与公司联系了。为明确双方劳动关系，特通知你于2020年7月1日前回到公司上班。郑州市东康电力设备有限公司2020年6月20日”。2019年7月20日，被告与中牟县市政管理签订的《柴油发电机组维护保养协议》中载明“……六．此长期维护保养协议服务期限为：2019年7月20日至2020年9月1日……郑州维修服务中心人员配备中显示刘鱼春电器工程师服务年限7年……”。被告以微信转账或银行转账方式于2019年4月工资至2020年1月向原告支付2019年3月工资至2020年1月工资。另，被告于2020年1月21日向原告转账23791元。原告刘鱼春于2020年6月17日向郑州市郑东新区劳动人事争议仲裁委员会提起仲裁申请，请求被告支付其2020年1至3月份工资、未签订书面劳动合同二倍差额工资、2015年至2020年未休年假工资、违法解除劳动合同赔偿金、被拖欠提成及失业保险金等请求。该仲裁委于2020年7月27日作出郑东劳人仲案字［2020］702号仲裁裁决，裁决被告支付原告2020年2月份及3月份工资3040元、未休年休假工资1655.17元，共计4695.17元；被告为原告办理社会保险关系转移手续，并驳回原告其他仲裁请求。后原告不服该仲裁裁决向原审法院提起诉讼。诉讼中，原告向原审法院出具书面申请不再要求处理其社保手续转移事项。被告法定代表人王道甫为原告出具欠条一份，其主要内容为：“欠刘鱼春壹万元。王道甫2020.3.30”。一审法院认为，原告刘鱼春自2015年6月至2020年3月30日存在劳动关系，原告工作岗位为售后服务，有双方庭审陈述及被告出具的解除劳动合同通知书，原审法院予以确认。结合原被告提供关于原告在被告工作期间的工资发放情况，原告于2019年平均工资为3600元／月。原告未向原审法院提供充分有效证据证明其2020年2月至3月已向被告提供正常劳动，且被告辩称原告曾于2020年1月向被告提出停薪留职申请，故对于原告诉请判令被告向其支付2020年2月份及3月份工资，依据2020年新冠疫情期间相关规定，原告于2020年2月及3月份工资均应为1900元／月×80％，故原告2020年2月份及3月份工资合计为3040元（即1900元／月×80％×2个月）。原告自2015年6月入职被告处，被告应自用工之日起一个月内与原告订立书面劳动合同，被告至今未与原告订立书面劳动合同，原告有权自其入职之日起超过一个月至一年内有权要求被告支付双倍工资，但原告于2020年6月15日才向劳动仲裁部门申请仲裁，其该项申请已经超过仲裁时效，原审法院不予支持。对于原告主张的其2015年至2018年未休年假工资，因原告未在法定期限内提起劳动仲裁，已超过仲裁时效，原审法院不予支持。因原告已在被告处工作连续满12个月，故原告2019年至2020年期间应休带薪休假天数为5天，故其未休年假工资为3600元／月÷21.75天×5天×200％，即1655.17元。对于原告诉请判令被告支付其违法解除劳动关系赔偿金，原告自认该《解除劳动合同证明书》自其拟定后交被告公司加盖公章，且被告辩称其在该证明中加盖印章系配合原告申请失业保险金，原告亦未提供其他有效证据证明被告确实存在违法解除与之间劳动合同关系，故原告该项诉请原审法院不予支持。对于原告诉请支付其工资提成1万元，被告虽辩称原告尚未依约完成维保任务不应向原告支付，但被告法定代表人于2020年3月30日为原告出具欠条，认可欠原告1万元，且在庭审中对该欠条真实性并无异议，被告未能提供充分有效证据证明曾就该款支付设定有附加条件，故对于被告上述辩解意见，原审法院不予采纳，被告应向原告支付提成工资1万元。对于原告诉请判令被告支付其失业保险金的请求，原告未提供有效证据证明该款应由被告承担，亦未提供证据证明社保机关未向其支付，故对于原告该项请求，原审法院不予支持。依照《中华人民共和国劳动法》第五十条，《中华人民共和国劳动合同法》第七条、第十条、第八十二条，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条、第二十七条第一款，《中华人民共和国社会保险法》第四十五条、第五十条，《职工带薪年休假条例》第三条、第五条，《企业带薪年休假实施办法》第十一条，参照《河南省人力资源和社会保障厅关于转发人社厅［2020］5号文件，××感染的肺炎疫情防控期间劳动关系工作的通知》（豫人社明电［2020］2号），《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条之规定，判决如下：一、被告郑州市东康电力设备有限公司于判决生效之日起十日内向原告刘鱼春支付2020年2月及3月份工资3040元、2019年度未休年休假工资1655.17元，及提成工资10000元，共计14695.17元；二、驳回原告刘鱼春其他诉讼请求。案件受理费10元，减半收取5元，由被告郑州市东康电力设备有限公司负担。本院二审期间，上诉人刘鱼春提供其与12345工作人员107号通话录音一份，证明社保机构回复其停保原因显示在职人员辞职，其不符合领取失业金条件，故其要求被上诉人承担失业保险金的赔偿有事实和法律依据。被上诉人东康电力公司质证称。不属于新证据，只是一种政策规定；离职证明书上的内容是上诉人亲笔填写，是为了领取失业保险金让公司盖章，被上诉人已经按照上诉人的要求给他的离职申请盖了章，离职证明上也不显示辞职，所以说上诉人证据不能支持他的任何主张。本院对一审查明的相关事实予以确认。本院认为，一、关于上诉人的工资问题。上诉人主张其月工资由底薪（4027.74元/月）加提成（售后配件利润30%）组成，但其一审、二审均未提供证据证明，一审法院根据上诉人在被上诉人处工作期间的工资发放情况及当事人提供的证据认定其2019年月平均工资为3600元/月并无不当。刘鱼春主张的2020年2、3月份的工资，因该期间时逢新冠疫情期间，包括被上诉人在内的诸多企业纷纷被迫停工停产以应对疫情，同时包括上诉人在内劳动者也被迫在家中隔离未参加正常的劳动。最高人民法院和人力资源和社会保障部等七部门联合下发了《关于妥善处置涉疫情劳动关系有关问题的意见》（人社部［2020］17号），该文件规定“对企业未复工或者企业复工但劳动者未返岗且不能通过其他方式提供正常劳动的，企业参照国家关于停工停产期间工资支付相关规定与劳动者协商，在一个工资支付周期内的，按照劳动合同规定的标准支付工资；超过一个工资支付周期的，由企业发放生活费，生活费标准按照地方有关规定执行。其中，停工停产期间从2020年春节延长假结束的次日起至企业复工复产或者劳动者返岗前一日止。但对企业因生产经营困难在2020年春节延长假之前已履行相关程序后决定停工停产的，其停工停产起始日为宣布停工停产之日。”国务院办公厅2020年1月27日《关于延长2020年春节假期的通知》（国办电［2020］1号）将2020年春节假期延长至2020年2月2日。依据上述规定，东康电力公司应当支付刘鱼春一个工资支付周期即2020年2月份工资3600元，支付刘鱼春3月份生活费1520元（1900元／月×80％）。一审法院认定刘鱼春2020年2、3月份工资为3040元错误，应予纠正。刘鱼春上诉认为一审法院认定其工资数额错误且应全额支付其2020年2月份劳动报酬的意见成立，本院予以支持。二、关于上诉人主张的未签订书面劳动合同二倍工资差额是否已过法定仲裁时效问题。《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条规定“劳动争议申请仲裁的时效期间为一年，仲裁时效期间从当事人知道或者应当知道其权利被侵害之日起计算。”刘鱼春称其于2015年6月入职被上诉人处工作至2020年3月30日，期间双方未签订书面劳动合同。刘鱼春有权自其入职之日起超过一个月至一年内要求被上诉人支付双倍工资，但其实际于2020年6月15日向仲裁部门申请劳动仲裁，一审法院认定其该项请求已经超过诉讼时效并无不当。刘鱼春上诉称其该项请求应适用一般时效、起算时间应自该违法事实消失时计算的意见不能成立。三、关于刘鱼春主张的未休年假报酬问题。劳动者享受年休假期间，并未付出相应的劳动，故带薪年休假系基于法律规定属于劳动者的法定福利。用人单位确因工作需要而无法安排劳动者休假，实际上是剥夺了劳动者的福利，故应当支付相应的补偿，但该补偿应以工资为基础进行折算，其性质仍为福利，基于该福利发生的争议应当适用普通的一年时效。本案中，刘鱼春主张的其2015年至2018年未休年假工资，因其未在法定期限内提起劳动仲裁，已超过仲裁时效，一审法院不予支持并无不当。一审法院认定其2019年至2020年期间应休带薪休假天数为5天、未休年假工资为1655.17元（3600元／月÷21.75天×5天×200％）亦无不当。四、关于双方解除劳动关系问题。一审法院结合《解除劳动合同证明书》的出具情况及刘鱼春提供证据情况，认为刘鱼春未提供有效证据证明东康电力公司存在违法解除与其之间劳动合同关系，对其主张东康电力公司支付违法解除劳动关系赔偿金不予支持并无不当。五、关于刘鱼春诉请东康电力公司支付其失业保险金问题。《中华人民共和国社会保险法》第四十五条规定了失业人员领取失业保险金的条件，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第一条规定了人民法院应当受理劳动者要求用人单位赔偿损失的条件，因刘鱼春未能提供证据证明其已具备“（二）非因本人意愿中断就业的；（三）已经进行失业登记，并有求职要求的”和“用人单位未为其办理社会保险手续，且社会保险经办机构不能补办导致其无法享受社会保险待遇”的相关条件，故其上诉认为东康电力公司违背客观事实向社保机构提供错误的停保原因致使其不符合失业金的领取条件、无法办理失业金领取手续的意见不能成立，本院不予支持。综上所述，刘鱼春的上诉请求部分成立，本院予以部分支持；一审判决认定事实清楚，但对刘鱼春2020年2月份工资认定不当，应予纠正。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：一、维持河南省中牟县人民法院（2020）豫0122民初5885号民事判决第二项；二、变更河南省中牟县人民法院（2020）豫0122民初5885号民事判决第一项为“郑州市东康电力设备有限公司于判决生效之日起十日内向刘鱼春支付2020年2月及3月份工资5120元、2019年度未休年休假工资1655.17元及提成工资10000元，共计16775.17元”；三、驳回刘鱼春的其他上诉请求。如未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费5元，由郑州市东康电力设备有限公司负担；二审案件受理费10元，由郑州市东康电力设备有限公司负担2元，刘鱼春负担8元（刘鱼春已交纳的一、二审案件受理费不再退回，由郑州市东康电力设备有限公司在支付本判决第二项款项时一并支付刘鱼春）。本判决为终审判决。审判员  王玮琦二〇二〇年十二月十一日书记员  张菲莉