山东省日照市中级人民法院刑 事 裁 定 书（2020）鲁11刑终157号原公诉机关山东省五莲县人民检察院。上诉人(原审被告人)王鹏，男，1997年9月6日出生于山东省五莲县，汉族，初中文化，群众，无业，户籍所在地及住址：山东省五莲县，2018年10月29日因犯盗窃罪被五莲县人民法院判处有期徒刑七个月，并处罚金三千元；2020年3月31日因犯盗窃罪被日照市东港区，并处罚金二千元，2020年5月10日刑满释放。2020年6月28日因涉嫌犯盗窃罪被五莲县公安局刑事拘留，同年7月27日被五莲县人民法院决定逮捕。现羁押于莒县看守所。指定辩护人邵振华，山东周智律师事务所律师。指定辩护人钟城芳，山东周智律师事务所实习律师。山东省五莲县人民法院审理五莲县人民检察院指控原审被告人王鹏犯盗窃罪一案，于二〇二〇年九月二十三日作出（2020）鲁1121刑初227号刑事判决。一审宣判后，原审被告人王鹏提出上诉。本院受理后于二〇二〇年十月二十七日立案，依法组成合议庭进行审理，经过阅卷，讯问上诉人并听取辩护人意见，认为案件事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。原审法院认定：2020年6月份，被告人王鹏到五莲县，户部乡邱××村翻墙入户实施盗窃4起，被盗物品价值共计100余元。具体事实如下：1、2020年６月4日8时30分许，被告人王鹏翻墙进入五莲县潮河镇王家窑村王某家中盗窃现金约30元和半盒香烟，发现被害人家中有监控后，被告人王鹏将盗窃物品放回。该起盗窃事实，被告人王鹏在一审庭审中无异议，且有被害人王某的陈述，辨认笔录及照片等证据证实，足以认定。2、2020年6月12日16时许，被告人王鹏翻墙进入五莲县潮河镇刘家埠村沙某家中盗窃现金5元。该起盗窃事实，被告人王鹏在一审庭审中无异议，且有被害人沙某的陈述，辨认笔录及照片等证据证实，足以认定。3、2020年6月17日9时30分许，被告人王鹏翻墙进入五莲县户部乡邱××村被害人高某家中盗窃现金86元。该起盗窃事实，有经一审法院庭审举证、质证的下列证据证实。（1）被告人王鹏在侦查机关的两次供述与辩解：2020年6月17日上午9时30分左右，他坐车到了户部乡邱××村，看到一户人家锁着大门，他翻墙进入这户人家，后进了堂屋，在堂屋西北墙上挂的两个包里偷走了一些零钱，共计86元；（2）被害人高某的陈述证实：他家住在户部乡邱××村的西边，2020年6月17日8时30分至11时期间，其挂在西边数第二间堂屋西墙上两个包里的500余元现金被盗；（3）辨认笔录及照片证实：被告人王鹏对盗窃高某家的地点进行了指认，并对墙上的挂包进行了指认。上述证据相互印证，足以认定。4、2020年6月18日9时许，被告人王鹏翻墙进入五莲县潮河镇王家埠村徐某1家中盗窃黑色运动鞋一双，价值52元。该起盗窃事实，有下列经一审庭审举证、质证的证据证实。（1）被告人王鹏的供述与辩解：2020年6月18日上午9时左右，他坐公交车到了王家埠村，看到一户人家锁着大门，他翻墙进入这户人家，后进了堂屋，看到靠北墙有个柜子，他拉开柜子的三个抽屉，抽屉里没有钱。他从堂屋出来后把院子东边窗户上的一双黑色运动鞋偷走，并把自己的白色休闲鞋脱了，换上这双黑色运动鞋。后来，他到科目三考试中心那边坐公交车时被几个人拦住了，问他到村里干什么，有没有进过一个人的家，他不承认，对方报警后他想跑，但被对方追上按住了，后被带到了派出所；（2）被害人徐某1的陈述：他家住在潮河××××号，2020年6月18日9时25分许，他回家后发现从西数第二间堂屋内衣物等物品被翻动，靠北墙的电视柜的三个抽屉半开着，他知道家里进小偷了。他到院子里发现晾晒在东屋窗台上的黑色运动鞋被盗，这双鞋是花52元购买。之后，他到村里查看监控，发现有一个穿黑色衣服的男青年出入过他家的胡同，还在村里转悠，他找到村书记和其父亲在临沂北路科目三考试中心公交站附近找到了这个男青年，并上前质问这个青年在村里干什么，有没有进入到他家里，这个青年不承认，他发现这个青年脚上穿的鞋应该是他的，就打电话报警，这个青年想跑被他们追上抓住了，派出所民警到现场将这个青年带走。（3）现场勘验检查笔录及照片证实：被害人徐某1家所在位置及房间内物品被翻动、抽屉和橱门已被拉开等案发现场的情况；（4）辨认笔录及照片证实：被告人王鹏对盗窃徐某1家的地点进行了指认，并对翻动过抽屉和盗窃黑色运动鞋的窗户位置进行了指认。上述证据相互印证，足以认定该起盗窃事实。另，原公诉机关还当庭出示了下列证据，被告人及其辩护人无异议，原审法院予以确认：1、刑事判决书证实：2018年10月29日，被告人王鹏因犯盗窃罪，被山东省五莲县人民法院判处有期徒刑七个月，并处罚金三千元。2020年3月31日，被告人王鹏因犯盗窃罪，被山东省日照市东港区人民法院判处有期徒刑七个月，并处罚金二千元。2、扣押决定书及发还清单证实：被告人王鹏被抓获后，侦查人员从王鹏处扣押了徐某1被盗的黑色运动鞋，后发还给被害人徐某1。3、户籍电子档案证实被告人王鹏的身份情况。4、抓获经过证实被告人王鹏系被抓获归案。原审法院认为，被告人王鹏以非法占有为目的，多次入户盗窃他人财物，其行为已构成盗窃罪。被告人王鹏因盗窃犯罪被判处有期徒刑以上刑罚，在刑罚执行完毕后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚，系累犯，应从重处罚。被告人王鹏将部分被盗财物放回原处，并在法庭审理过程中自愿认罪，可以酌情从轻处罚。据此，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第六十五条、第六十四条，《最高人民法院、最高人民检察院关于办理盗窃刑事案件适用法律若干问题的解释》第十四条的规定以被告人王鹏犯盗窃罪，判处有期徒刑九个月，并处罚金人民币二千元。责令被告人王鹏退赔被害人沙某损失5元，退赔被害人高某损失86元。一审宣判后，原审被告人王鹏以一审法院认定事实错误为由提起上诉。其具体上诉理由为“1、第三起事实中，其进入邱家店子村被害人高某家中后未盗窃现金，并且在其家中放置了四张美元、三张韩元，并在一本子上留下了自己电话、微信号；2、第四起事实，其未进入被害人家中，而是在门口拿的鞋子，另外其遭受了刑讯逼供。”。其辩护人另提出“1、上诉人如实供述第一起、第二起事实，具有坦白情节，可以从宽处理；2、酌情考虑上诉人家庭原因，给予从宽处理。”经二审审理查明的事实和证据与一审相同。本院认为，上诉人王鹏以非法占有为目的，多次入户盗窃他人财物，其行为已构成盗窃罪。原判定性准确。关于上诉人的上诉理由和辩护人的相关辩护意见，本院综合分析如下：（一）关于上诉人王鹏提出的“其在第三起事实中未盗窃现金，并且留下了联系方式”以及“第四起事实不是入室盗窃”的上诉理由。经查，上诉人在侦查阶段明确供述其在第三起事实中进入了被害人高某家中盗窃现金，在第四起事实中其入户盗窃了运动鞋一双，以上事实另有被害人陈述、辨认笔录以及现场指认照片证实，以上证据相互印证、足以达到证明标准。针对上诉人提出的以上事实的定罪证据系刑讯逼供取得的问题，经查，一审法院已在庭审过程中明确告知上诉人享有的相应诉讼权利且上诉人也已明确表示未受刑讯逼供，其后上诉人又以非法证据排除为由提出上诉，但并未提供相应证据或者线索，不符合《人民法院办理刑事案件排除非法证据规程》（试行）第三十条规定的二审中非法证据排除审查条件。以上上诉理由不成立，本院不予采纳。（二）关于辩护人提出的“1、上诉人如实供述第一起、第二起事实，具有坦白情节，可以从宽处理；2、酌情考虑上诉人家庭原因，可给予从宽处理”的辩护意见。经查，原审法院量刑时已综合考虑其将部分财物放回原处以及自愿认罪等量刑情节，原判量刑适当，罪责刑相当。该辩护意见不成立，本院不予采纳。综上，原审判决认定事实清楚，适用法律正确，量刑适当，审判程序合法。据此，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项之规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审判长 刘 娟审判员 胡凤霞审判员 周 涛二〇二〇年十二月一日法官助理陈长堂书记员张永乐