福建省晋江市人民法院 刑 事 判 决 书 （2020）闽0582刑初1637号 公诉机关晋江市人民检察院。 被告人吴志辉，男，1986年9月15日出生于福建省安溪县，汉族，初中文化，个体户，户籍所在地福建省安溪县。因涉嫌犯赌博罪，于2019年11月17日被晋江市公安局刑事拘留，2019年11月29日被变更为取保候审，晋江市人民检察院、本院分别于2020年9月3日、10月9日决定继续对其取保候审。因涉嫌犯危险驾驶罪，于2020年11月2日被晋江市公安局监视居住。经本院决定，于2020年12月28日被执行逮捕。 指定辩护人苏劲昆，福建群一律师事务所律师。 晋江市人民检察院以晋检一部刑诉〔2020〕752号起诉书指控被告人吴志辉犯开设赌场罪，于2020年10月9日向本院提起公诉，并以晋检一部刑追诉〔2020〕5号追加起诉决定书于2020年11月25日向本院追加起诉被告人吴志辉危险驾驶罪。本院受理后，依法适用普通程序，组成合议庭，公开开庭进行了审理。晋江市人民检察院指派检察官谢德兴、刘燕红出庭支持公诉，被告人吴志辉及其辩护人到庭参加诉讼。现已审理终结。 公诉机关指控： 1.2019年8月份至2019年11月16日期间，被告人吴志辉在晋江市××镇××村××路××号其经营的“精英”茶烟酒便利店内，通过微信向参赌人员侯某、袁某、邱某、戴某（均已作行政处罚）等人销售六合彩共计40期，合计人民币190557元。2019年11月16日，被告人吴志辉在晋江市××镇××村××路××号被公安机关抓获，现场扣押涉案手机2部。 2.2020年10月30日22时许，被告人吴志辉醉酒后驾驶闽ＣＵ××××号小型普通轿车行驶至晋江市××路××西“泊捷”酒店门口路段时，刮碰庞某停放在该路段的闽Ｃ**××××号小型轿车，造成两车不同程度损坏。案发后，被告人吴志辉明知他人报警，留在现场等候处理。案发后，被告人吴志辉赔付庞某人民币3000元。经晋江市交警大队认定，被告人吴志辉负本事故全部责任。经福建天行司法鉴定所鉴定，被告人吴志辉血液中检出乙醇浓度231.29ｍｇ／100ｍｌ。 为证实上述指控，公诉机关当庭宣读、出示了物证、书证、证人证言、被告人的供述与辩解、鉴定意见、检查、辨认笔录、电子数据及视听资料等证据。 公诉机关认为，被告人吴志辉利用地下“六合彩”特码组织竞猜对赌活动，扰乱社会管理秩序；违反交通运输管理法规，醉酒后驾驶机动车，应当以开设赌场罪、危险驾驶罪追究其刑事责任，数罪并罚；被告人吴志辉认罪认罚，开设赌场部分有坦白情节，危险驾驶部分有自首情节。危险驾驶部分，建议对被告人吴志辉判处拘役四个月，并处罚金；开设赌场部分，建议对被告人吴志辉在有期徒刑一年至一年六个月的幅度内判处刑罚，并处罚金。综上建议对被告人吴志辉合并执行在有期徒刑一年至一年六个月的幅度内判处刑罚，并处罚金。 被告人吴志辉对指控事实、罪名及量刑建议没有异议且签字具结，在开庭审理过程中亦无异议。其辩护人提出辩护意见如下：开设赌场部分，被告人没有主动宣传、兜售“六合彩”；危险驾驶部分，被告人已赔偿受害人；被告人危险驾驶部分有自首情节，开设赌场部分有坦白情节；被告人自愿认罪认罚。综上建议在公诉机关量刑区间予以最轻处罚。 经审理查明： 1.2019年8月份至2019年11月16日期间，被告人吴志辉在晋江市××镇××村××路××号其经营的“精英”茶烟酒便利店内，通过微信向参赌人员侯某、袁某、邱某、戴某（均已作行政处罚）等人销售六合彩共计40期，合计人民币190557元，并从中获利逾人民币6000元。2019年11月16日，被告人吴志辉在晋江市××镇××村××路××号被公安机关抓获，现场扣押涉案手机2部。 2.2020年10月30日22时许，被告人吴志辉醉酒后驾驶闽ＣＵ××××号小型普通轿车行驶至晋江市××路××西“泊捷”酒店门口路段时，刮碰庞某停放在该路段的闽Ｃ**××××号小型轿车，造成两车不同程度损坏。案发后，被告人吴志辉明知他人报警，留在现场等候处理。案发后，被告人吴志辉赔付庞某人民币3000元。经晋江市交警大队认定，被告人吴志辉负本事故全部责任，庞某无责任。经福建天行司法鉴定所鉴定，被告人吴志辉血液中检出乙醇浓度231.29ｍｇ／100ｍｌ。 上述事实，有经庭审质证、确认的证人陈某、侯某、袁某、邱某、戴某、庞某的证言，受案登记表，公安机关出具的有关破案、抓获经过的报告文件，辨认笔录，扣押笔录、清单、决定书及照片，证据保全清单，财物入库清单，检查笔录，电子数据提取笔录、清单及微信截图，微信支付交易明细证明，现场笔录，车辆照片，现场照片，抽血照片，当事人血样提取登记表，晋江醒酒康复中心交接单，福建天行司法鉴定所司法鉴定意见书，公安交通管理行政强制措施凭证，接受证据清单，行驶证、驾驶证，身份户籍证明，驾驶人、机动车信息查询结果单，道路交通事故认定书，道路交通事故自愿结案协议，尿液检验笔录、照片及被告人吴志辉的供述等证据证实，足以认定。 本院认为，被告人吴志辉利用地下“六合彩”特码组织竞猜对赌活动，扰乱社会管理秩序，又在取保候审期间违反交通运输管理法规，在道路上醉酒驾驶机动车，其行为分别构成开设赌场罪、危险驾驶罪。公诉机关指控的罪名成立。开设赌场部分，被告人吴志辉归案后如实供述罪行，愿意接受处罚，依法予以从轻处罚；危险驾驶部分，被告人吴志辉犯罪以后自动投案，如实供述罪行，是自首，且愿意接受处罚，依法予以从轻处罚；被告人吴志辉在取保候审期间再犯新罪，酌情予以从重处罚。辩护人辩护意见与上述认定一致的，予以采纳，余者不予采纳。公诉机关的量刑建议适当。依照《中华人民共和国刑法》第一百三十三条之一第一款第（二）项、第三百零三条第二款、第六十四条、第六十七条第一、三款、第六十九条，《最高人民法院、最高人民检察院关于办理赌博刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第八及《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条、第二百零一条之规定，判决如下： 一、被告人吴志辉犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年五个月，并处罚金人民币二万元；犯危险驾驶罪，判处拘役四个月，并处罚金人民币一万元。数罪并罚，决定执行有期徒刑一年五个月，并处罚金人民币三万元。 （刑期自判决执行之日起计算。判决执行前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2020年12月28日起至2022年5月14日止。罚金应在本判决生效后十日内向本院缴纳。） 二、扣押的作案工具手机2部（均未随案移送），均予以没收，上缴国库。 三、继续追缴被告人吴志辉的违法所得人民币6000元，予以没收，上缴国库。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向泉州市中级人民法院提出上诉，书面上诉的，应交上诉状正本一份，副本二份。 审 判 长  吴婷婷 人民陪审员  李跑快 人民陪审员  陈思红 二〇二〇年十二月二十八日                            本件与原本核对无异                书记员陈晓红 附件：本案所适用的法律法规、司法解释 1.《中华人民共和国刑法》 第一百三十三条之一在道路上驾驶机动车，有下列情形之一的，处拘役，并处罚金： （一）追逐竞驶，情节恶劣的； （二）醉酒驾驶机动车的； （三）从事校车业务或者旅客运输，严重超过额定乘员载客，或者严重超过规定时速行驶的； （四）违反危险化学品安全管理规定运输危险化学品，危及公共安全的。 机动车所有人、管理人对前款第三项、第四项行为负有直接责任的，依照前款的规定处罚。 有前两款行为，同时构成其他犯罪的，依照处罚较重的规定定罪处罚。 第三百零三条以营利为目的，聚众赌博或者以赌博为业的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金。 开设赌场的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。 第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。 第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。 被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。 犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。 第六十九条判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。 数罪中有判处有期徒刑和拘役的，执行有期徒刑。数罪中有判处有期徒刑和管制，或者拘役和管制的，有期徒刑、拘役执行完毕后，管制仍须执行。 数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。 2.《最高人民法院、最高人民检察院关于办理赌博刑事案件具体应用法律若干问题的解释》 第八条赌博犯罪中用作赌注的款物、换取筹码的款物和通过赌博赢取的款物属于赌资。通过计算机网络实施赌博犯罪的，赌资数额可以按照在计算机网络上投注或者赢取的点数乘以每一点实际代表的金额认定。 赌资应当依法予以追缴；赌博用具、赌博违法所得以及赌博犯罪分子所有的专门用于赌博的资金、交通工具、通讯工具等，应当依法予以没收。 3.《中华人民共和国刑事诉讼法》 第十五条犯罪嫌疑人、被告人自愿如实供述自己的罪行，承认指控的犯罪事实，愿意接受处罚的，可以依法从宽处理。 第二百零一条对于认罪认罚案件，人民法院依法作出判决时，一般应当采纳人民检察院指控的罪名和量刑建议，但有下列情形的除外： （一）被告人的行为不构成犯罪或者不应当追究其刑事责任的； （二）被告人违背意愿认罪认罚的； （三）被告人否认指控的犯罪事实的； （四）起诉指控的罪名与审理认定的罪名不一致的； （五）其他可能影响公正审判的情形。 人民法院经审理认为量刑建议明显不当，或者被告人、辩护人对量刑建议提出异议的，人民检察院可以调整量刑建议。人民检察院不调整量刑建议或者调整量刑建议后仍然明显不当的，人民法院应当依法作出判决。