浙江省嘉兴市中级人民法院 刑 事 裁 定 书 （2020）浙04刑终224号 原公诉机关海盐县人民检察院。 上诉人（原审被告人）张小平，男，1983年2月23日出生，汉族，大学文化，公司经营者，住广东省深圳市宝安区。因本案于2020年1月20日被刑事拘留，同年2月26日被逮捕。现羁押于海盐县看守所。 辩护人倪春月、邱哲超，浙江海威特律师事务所律师。 原审被告人杨炫燚，男，1992年8月10日出生，汉族，大学文化，公司职员，住湖北省天门市。因本案于2020年1月21日被刑事拘留，次日被取保候审。 原审被告人邵凡波，男，1992年6月25日出生，汉族，大专文化，公司职员，住湖北省汉川市。因本案于2020年1月20日被刑事拘留，同月22日被取保候审。 原审被告人严林华，男，1990年8月14日出生，汉族，大专文化，公司职员，住江西省鄱阳县。因本案于2020年1月21日被刑事拘留，同年2月26日被取保候审。 原审被告人陈正豪，男，1995年10月28日出生，汉族，初中文化，公司职员，住江西省上饶县。因本案于2020年1月20日被刑事拘留，同年2月26日被取保候审。 原审被告人蔡万津，男，1987年7月5日出生，汉族，大专文化，无业，住浙江省瑞安市，户籍地浙江省瑞安市。因本案于2019年12月5日被刑事拘留，2020年1月10日被逮捕，同年4月1日被取保候审。 原审被告人蔡星锚，男，1981年5月22日出生，汉族，大专文化，无业，住浙江省瑞安市。因本案于2019年12月6日被刑事拘留，2020年1月10日被逮捕，同年4月1日被取保候审。 原审被告人邱腾，男，1982年11月5日出生，汉族，初中文化，无业，住浙江省瑞安市，户籍地浙江省瑞安市。因本案于2019年12月5日被刑事拘留，2020年1月10日被取保候审。 原审被告人杨辉，男，1996年12月6日出生，汉族，初中文化，无业，住浙江省海宁市，户籍地福建省霞浦县。因本案于2019年11月26日被刑事拘留，2020年1月2日被逮捕，同年4月1日被取保候审。 原审被告人阮树江，男，1994年7月30日出生，汉族，中专文化，无业，住浙江省海宁市，户籍地福建省霞浦县。因本案于2019年11月26日被刑事拘留，2020年1月2日被逮捕，同年4月1日被取保候审。 原审被告人兰雅琴，女，1994年3月16日出生，汉族，初中文化，无业，住浙江省海宁市，户籍地福建省霞浦县。因本案于2019年11月26日被刑事拘留，2020年1月2日被取保候审。 原审被告人陈余建，男，1990年1月1日出生，汉族，大专文化，无业，住浙江省瑞安市。因本案于2019年12月5日被刑事拘留，2020年1月10日被逮捕，同年4月1日被取保候审。 原审被告人周大庆，男，1977年2月16日出生，汉族，高中文化，无业，住浙江省瑞安市。因本案于2019年12月5日被刑事拘留，2020年1月10日被逮捕，同年4月1日被取保候审。 原审被告人金建雪，女，1989年7月13日出生，汉族，初中文化，无业，住浙江省瑞安市。因本案于2019年12月5日被刑事拘留，2020年1月10日被取保候审。 原审被告人金瑞霞，女，1978年2月18日出生，中专文化，无业，住浙江省东阳市，户籍地浙江省瑞安市。因本案于2019年11月29日被刑事拘留，2020年1月3日被取保候审。 海盐县人民法院审理海盐县人民检察院指控被告人张小平、杨炫燚、邵凡波、严林华、陈正豪、蔡万津、蔡星锚、邱腾、杨辉、阮树江、兰雅琴、陈余建、周大庆、金建雪、金瑞霞犯开设赌场罪一案，于2020年8月7日作出（2020）浙0424刑初109号刑事判决。被告人张小平不服，提出上诉。本院受理后，于2020年9月30日将案卷移送嘉兴市人民检察院审查，该院于2020年10月30日将案卷退回。本院依法组成合议庭，经阅卷、讯问上诉人并听取辩护人意见和嘉兴市人民检察院检察意见，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。 原判认定： 2018年10月至2020年1月间，被告人张小平在明知菲律宾“阿华”“苏菲儿”团伙组织赌博的情况下，仍指使其公司职员为该团伙建立“Q7”网络赌博平台，并以人民币120000元的价格出售给该团伙。同时，在该团伙利用“Q7”网络赌博平台组织赌博期间，被告人张小平陆续派遣其公司职员被告人杨炫燚、邵凡波、严林华、陈正豪等人前往菲律宾，从事“Q7”网络赌博平台的程序开发、技术维护等工作。被告人杨炫燚、邵凡波、严林华、陈正豪在明知“Q7”网络赌博平台被利用组织赌博的情况下，仍受雇前往菲律宾为赌博网站提供帮助，并从该组织赌博团伙领取报酬。2019年3月至同年12月期间，被告人蔡万津等人在明知“Q7”网络游戏平台系赌博网站的情况下，仍注册成为代理，并在各地组建工作窝点，通过微信朋友圈宣传等方式为该赌博网站招揽参赌人员，并为参赌人员提供游戏币和人民币兑换服务，从中赚取差价，涉案赌资达人民币1000余万元。各窝点具体事实如下： （一）2019年3月至同年12月间，被告人蔡万津、蔡星锚结伙在浙江省瑞安市××镇××房××幢××室组建窝点从事上述开设赌场行为，涉案赌资达人民币4720000余元，非法获利达人民币112500余元。同年9月开始，被告人邱腾受雇充当该窝点工作人员，涉案赌资达人民币450000余元，个人实得非法获利人民币12500元。案发后，被告人蔡万津退出非法所得人民币70000元；被告人蔡星锚退出非法所得人民币30000元；被告人邱腾退出非法所得人民币12500元。 （二）2019年7月至同年11月间，被告人杨辉、阮树江、杨光平（另案处理）结伙在浙江省海宁市××街道××路××弄××单元××室组建窝点从事上述开设赌场行为，涉案赌资达人民币1570000余元，非法获利达人民币70000余元。其间，被告人兰雅琴受雇充当该窝点工作人员，个人实得非法获利人民币10000余元。案发后，被告人杨辉退出非法所得人民币20000元；被告人阮树江退出非法所得人民币20000元；被告人兰雅琴退出非法所得人民币10000元。 （三）2019年4月至同年12月间，朱跃禹（另案处理）在其经营的“雨洁烫染吧”理发店六楼组建窝点从事上述开设赌场行为，涉案赌资达人民币2240000余元，非法获利达人民币69000余元。其间，被告人陈余建等人受雇充当该窝点工作人员，个人实得非法获利人民币32400元。案发后，被告人陈余建退出非法所得人民币32400元。 （四）2019年4月至同年12月间，被告人周大庆在浙江省瑞安市家中组建窝点从事上述开设赌场行为，涉案赌资达人民币1300000余元，非法获利达人民币30000余元。同年9月开始，被告人金建雪成为该窝点工作人员，涉案赌资达人民币770000余元。案发后，被告人周大庆退出非法所得人民币30000元。 （五）2019年4月至同年11月间，被告人金瑞霞在浙江省东阳市白云街道海德国××栋××室组建窝点，雇佣何贤豪（另案处理）等人从事上述开设赌场行为，涉案赌资达人民币300000余元，非法获利达人民币15000元。案发后，被告人金瑞霞退出非法所得人民币15000元。 原判认为，被告人张小平、杨炫燚、邵凡波、严林华、陈正豪、蔡万津、蔡星锚、邱腾、杨辉、阮树江、兰雅琴、陈余建、周大庆、金建雪、金瑞霞的行为均已构成开设赌场罪，其中被告人张小平、杨炫燚、邵凡波、严林华、陈正豪、蔡万津、蔡星锚、杨辉、阮树江、兰雅琴、陈余建、周大庆均属情节严重。被告人张小平系主犯。被告人蔡万津、蔡星锚、邱腾、杨辉、阮树江、兰雅琴、陈余建、周大庆、金建雪、金瑞霞、杨炫燚、邵凡波、严林华、陈正豪均系从犯，分别依法从轻、减轻处罚。被告人张小平、杨炫燚、邵凡波、陈正豪、蔡万津、蔡星锚、邱腾、兰雅琴、陈余建、周大庆、金建雪、金瑞霞归案后均能如实供述自己的罪行，分别依法从轻处罚。被告人蔡万津、蔡星锚、邱腾、杨辉、阮树江、兰雅琴、陈余建、周大庆、金建雪、金瑞霞、杨炫燚、邵凡波、严林华、陈正豪均能自愿认罪认罚，分别依法从宽处罚。被告人蔡万津、蔡星锚、邱腾、杨辉、阮树江、兰雅琴、陈余建、周大庆、金瑞霞退出了非法所得，分别酌情从轻处罚。根据被告人杨炫燚、邵凡波、严林华、陈正豪、蔡万津、蔡星锚、邱腾、杨辉、阮树江、兰雅琴、陈余建、周大庆、金建雪、金瑞霞的犯罪情节和悔罪表现，均适用缓刑。据此，原判依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二十五条第一款、第二十六条、第二十七条、第六十七条第三款、第七十二条、第六十四条及《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条之规定，判决：一、被告人张小平犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年六个月，并处罚金人民币五万元。二、被告人杨炫燚犯开设赌场罪，判处有期徒刑二年，缓刑二年六个月，并处罚金人民币一万五千元。三、被告人邵凡波犯开设赌场罪，判处有期徒刑二年，缓刑二年六个月，并处罚金人民币一万五千元。四、被告人严林华犯开设赌场罪，判处有期徒刑二年，缓刑二年九个月，并处罚金人民币一万五千元。五、被告人陈正豪犯开设赌场罪，判处有期徒刑二年，缓刑二年六个月，并处罚金人民币一万五千元。六、被告人蔡万津犯开设赌场罪，判处有期徒刑二年八个月，缓刑三年，并处罚金人民币三万元。七、被告人蔡星锚犯开设赌场罪，判处有期徒刑二年七个月，缓刑三年，并处罚金人民币二万元。八、被告人邱腾犯开设赌场罪，判处有期徒刑十个月，缓刑一年，并处罚金人民币六千元。九、被告人杨辉犯开设赌场罪，判处有期徒刑二年三个月，缓刑二年六个月，并处罚金人民币一万元。十、被告人阮树江犯开设赌场罪，判处有期徒刑二年三个月，缓刑二年六个月，并处罚金人民币一万元。十一、被告人兰雅琴犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年六个月，缓刑二年，并处罚金人民币五千元。十二、被告人陈余建犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年八个月，缓刑二年，并处罚金人民币一万元。十三、被告人周大庆犯开设赌场罪，判处有期徒刑二年，缓刑二年六个月，并处罚金人民币一万五千元。十四、被告人金建雪犯开设赌场罪，判处有期徒刑十个月，缓刑一年，并处罚金人民币六千元。十五、被告人金瑞霞犯开设赌场罪，判处有期徒刑十个月，缓刑一年，并处罚金人民币六千元。十六、扣押的赃款人民币239900元及作案工具手机49部、台式电脑3台、笔记本电脑2台、ipad平板电脑1台、银行卡44张，均予以没收。 被告人张小平上诉及辩护人辩护提出：上诉人张小平未伙同他人开设赌场，即使构罪也非主犯，原判量刑过重，请求二审从轻改判。 嘉兴市人民检察院出具的检察意见认为：原判认定事实清楚，证据确实、充分，定罪及适用法律正确，审判程序合法，量刑适当。上诉人张小平的上诉理由不能成立，建议二审驳回上诉，维持原判。 经审理查明，原判认定上诉人张小平及各原审被告人开设赌场的事实，有证人张某、邓某等人的证言，银行卡交易明细，出入境记录，提取笔录，电子数据检查笔录，搜查笔录及辨认笔录等证据予以证实。上诉人张小平及各原审被告人亦有供述在案。 关于上诉及辩护就本案定性及张小平地位、作用所提意见，经查：结合上诉人张小平及原审被告人陈正豪、邵凡波等人的供述，足以证实张小平对于“苏菲儿”委托其公司开发的网络平台系赌博平台是明知的，仍组织人员完成研发并交付使用，其行为依法已构成开设赌场罪。在案的出入境记录等证据也证实张小平多次委派陈正豪等人赴菲律宾为涉案赌博平台提供维护、升级等服务，客观上对赌博平台的发展壮大起到重要作用，依法应当认定为主犯。故上诉及辩护就此所提不能成立，不予采纳。 综上，原判认定的事实清楚，证据确实、充分。 本院认为，上诉人张小平及原审被告人杨炫燚、邵凡波、严林华、陈正豪以营利为目的，结伙建立赌博网站并提供给他人组织赌博，为他人开设赌场提供程序开发、技术维护等帮助；原审被告人蔡万津、蔡星锚、邱腾、杨辉、阮树江、兰雅琴、陈余建、周大庆、金建雪、金瑞霞为赌博网站提供资金结算服务，其行为均已构成开设赌场罪。原判定罪和适用法律正确，并结合上诉人及各原审被告人的犯罪事实、情节，量刑适当，审判程序合法。上诉及辩护请求二审改判的理由均不能成立，不予采纳。嘉兴市人民检察院的检察意见有理，予以采纳。据此，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项之规定，裁定如下： 驳回上诉，维持原判。 本裁定为终审裁定。 审 判 长 何国林 审 判 员 徐 洁 审 判 员 袁敏玮 二〇二〇年十二月十四日 法官助理 应佳志 书 记 员 高子清