河南省荥阳市人民法院民 事 判 决 书（2020）豫0182民初6561号原告：湖北绿视界环保科技有限公司，统一社会信用代码91420106MA4KQRXH7R，住所地湖北省武汉市武昌区友谊大道**梦湖商住楼武房网梦创众创空间第C21卡位。法定代表人：朱晓敏，系总经理委托诉讼代理人：赵志朋，河南英泰律师事务所律师。委托诉讼代理人：陈允，河南英泰律师事务所律师。被告：荥阳市兴达碳素有限公司，统一社会信用代码91410182MA4066PF5P，住，住所地河南省荥阳市崔庙镇塔山工业区/div>法定代表人：马小有，系执行董事。委托诉讼代理人：马银志，系公司员工。委托诉讼代理人：周浩，河南聚尚律师事务所律师。被告：马小有，男，回族，住河南省荥阳市。委托诉讼代理人：周浩，河南聚尚律师事务所律师。第三人：陈秋彦，女，汉族，住河南省荥阳市。原告湖北绿视界环保科技有限公司与被告荥阳市兴达碳素有限公司、马小有、第三人陈秋彦买卖合同纠纷一案，本院于2020年9月25日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告湖北绿视界环保科技有限公司的委托诉讼代理人赵志朋、陈允，被告荥阳市兴达碳素有限公司的委托诉讼代理人马银志、周浩（亦是被告马小有的委托诉讼代理人），第三人陈秋彦到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。湖北绿视界环保科技有限公司向本院提出诉讼请求：1.判令被告给付原告货款131100元及滞纳金60306元（暂自2018年9月24日计算至2020年8月23日，2020年8月24日以后的滞纳金以131100元为基数按照月息2分，计算至被告实际清偿之日止）；2.本案诉讼费用由被告承担。事实和理由：2018年6月24日，原、被告签订《污染源（烟气）连续自动监测系统合同书》，合同约定货物价款及付款方式、发货时间、违约责任等内容。合同签订后，原告在一个月内按约履行了发货、安装、配合验收等全部合同义务，但被告仅向原告支付部分货款，剩余131100元货款一直未付，根据合同约定，如被告未按约定支付货款，需按设备总款金额的0.3%/天向原告支付滞纳金。鉴于双方约定违约金过高，原告自愿按照月息二分向被告主张滞纳金。期间，原告多次向被告主张欠款，被告一直以资金紧张为由推托。荥阳市兴达碳素有限公司辩称，一、答辩人并非适格的被告，2017年2月1日，答辩人与第三人签订荥阳市兴达碳素有限公司承包经营合同一份，由第三人承包答辩人的经营权和厂房设备，第三人承包期间，所有债权债务关系均由第三人自行处理，原告应向第三人主张权利；二、答辩人并未与原告签订过任何协议，也未委托任何人与原告签订过协议，更未参与承包经营，案涉合同的盖章并非公司公章，答辩人不应当对合同内容承担任何责任和义务。请求法院查明事实，依法驳回原告的起诉或诉讼请求。马小有辩称，被告马小有是在2018年8月10日成为荥阳市兴达碳素有限公司股东和法定代表人的该公司，也是在同一天由有限责任公司变更为自然人的独资公司，公司变更完后并没有开展任何业务活动，被告从2018年至今并没有与公司产生任何经济往来，公私财产与个人财产相互独立，不存在任何混同，因此不应当对原告所主张的货款承担任何连带责任。第三人陈秋彦述称，原告没有按合同约定的工期时间履行，责任也没有落实，设备安装到位，没有保障设备的正常运行，设备有一项设备数据不是太正常，让原告过来维修，原告一直没有过来，给原告的钱也没有开发票，多次联系原告方负责人一直不到场，光把设备往这一放不理不睬的，机器没有合格证，也没有说明书，啥手续都没有。本院经审理认定事实如下：2018年6月24日，原、被告签订《污染源（烟气）连续自动监测系统合同书》，合同约定：总造价52万元，付款方式，一期执行超低烟气排放连续监测系统付款（总金额287000元）如下，从合同签订之日起三日内，向乙方（湖北绿视界环保科技有限公司）支付合同总额的30%（预付款）到乙方账户，共计86100元，乙方收到款项后备货，备货期为3个工作日，乙方备货完成后，向甲方（荥阳市兴达碳素有限公司）发货前一天通知甲方，甲方须向乙方支付合同总额的30%，共计86100元，收到款项后15个工作日内将设备发送到甲方现场；乙方设备到达现场后，甲方向乙方支付合同总额的35%，共计100450元，乙方收到款项后开始进行安装；剩余5%尾款共计14350元在乙方配合甲方在3个月内对在线设备验收合格后，付清，若3个月内甲方仍未组织验收，视为企业验收合格；二期执行超低烟气排放连续监测系统付款（总金额233000元）如下，从合同签订之日起三日内，向乙方支付合同总额的30%（预付款）到乙方账户，共计69900元，乙方收到款项后备货，备货期为3个工作日，乙方备货完成后，向甲方发货前一天通知甲方，甲方须向乙方支付合同总额的30%，共计86100元，收到款项后15个工作日内将设备发送到甲方现场；乙方设备到达现场后，甲方向乙方支付合同总额的35%，共计81550元，乙方收到款项后开始进行安装；剩余5%尾款共计11650元在乙方配合甲方在3个月内对在线设备验收合格后，付清，若3个月内甲方仍未组织验收，视为企业验收合格；到货验收，按出厂设备验货清单验收，甲、乙双方代表共同在验货清单上签字确认，验货清单一式两份，甲、乙各执一份，发货日期为乙方收到甲方付款之日开始计算，如非乙方过错或过失的原因货到三日仍未签收验货清单，则以货运验收单上的签字日期顺延三天未到货日期，乙方可以在设备安装调试期及运行期间要求甲方对货运清单进行补签，日期依以上约定；环保验收，污染源连续自动检测控制平台系统建成后，乙方提供的仪器、设备达到国家环保部门的规定技术指标要求，设备运行正常，数据有效传输，甲方应在乙方安装调试完成后90日内，按照国家环保部门相关验收程序，组织对设备进行验收，90日后甲方未对设备进行环保验收，则到期日视为工程验收合格日期；违约责任，乙方如不能按合同约定完成设备仪器交货、软件系统工程完工，乙方应承担违约责任，罚金按甲方以支付金额的0.3%/天计算，甲方未能按合同规定日期支付各期款项给乙方，乙方不承担违约责任，甲方愿意承担期间所造成的任何经济损失和法律责任，同时甲方需向乙方支付滞纳金，滞纳金按设备总款的0.3%/天计算，乙方未收到合同总额的95%时，乙方拥有向甲方提供的软件系统、设备、仪器的所有权，乙方有权对设备进行停止运行、拆除设备等，甲方不得阻拦，设备停运或拆除期间，所造成的任何经济损失和法律责任都由甲方承担等内容。后，原告将相关设备运到被告公司后进行了安装，原告未向本院提供验货清单及验收手续。2018年7月30日，荥阳市兴达碳素有限公司通过陈晴的账户给原告汇款10万元，9月25日通过陈晴的账户给原告汇款10万元，2018年10月31日，通过陈晴的账户给原告汇款49000元、49900元，2018年11月6日通过刘保成的账户给原告汇款40000元，2019年3月28日，通过田玉卿的账户给原告汇款50000元，共计388900元，余款131100元未付。另查明，2017年2月1日，荥阳市兴达碳素有限公司原股东赵华与第三人签订荥阳市兴达碳素有限公司承包经营合同一份，由第三人承包经营荥阳市兴达碳素有限公司，承包期间，公司独立核算、依法纳税，自主经营，自负盈亏，财政、税收渠道不变，承包经营期限从2017年2月1日起至2020年5月1日止，承包期间，所有债权债务关系均由第三人自行处理。同月，荥阳市兴达碳素有限公司的法定代表人变更为陈秋彦。2018年8月10日，荥阳市兴达碳素有限公司股东、法定代表人变更为被告马小有。荥阳市兴达碳素有限公司原股东赵华与第三人签订承包经营合同并未解除，合同履行至2020年5月1日。2018年6月14日，荥阳市环境保护局向荥阳市兴达碳素有限公司下达了荥罚责改【2018】第206号责令（限期）改正决定书，改正内容和要求如下：立即停产整治。此后，荥阳市兴达碳素有限公司未在经营。本院认为，原告湖北绿视界环保科技有限公司与被告荥阳市兴达碳素有限公司于2018年6月24日签订的《污染源（烟气）连续自动监测系统合同书》，系双方真实意思表示，且不违背相关法律规定，为有效合同，双方均应按照合同的约定履行各自的义务。原告未向本院提供验货清单及验收手续，本院不能确定原告的设备到达被告公司的时间以及安装时间，从第三人自己记载的记录来看原告安装设备时间是11月17日、19日，原告存在违约的问题；第三人陈秋彦述称原告的设备有一项设备数据不是太正常，原告未向本院提供设备验收合格的证据，原告亦未对设备存在的问题进行修复，第三人陈秋彦提出的设备数据不正常的问题，原告应当予以修复。被告荥阳市兴达碳素有限公司未按合同约定支付原告款项，被告荥阳市兴达碳素有限公司也存在过错。荥阳市兴达碳素有限公司与第三人签订承包经营合同，系其内部的经营方式，对外仍应承担相应的民事责任，故原告请求判令被告荥阳市兴达碳素有限公司给付原告货款131100元的诉讼请求，本院予以支持，原告过高的诉讼请求，本院不予支持；荥阳市兴达碳素有限公司股东、法定代表人变更为被告马小有后，被告马小有一直未参与经营，不能确认其财产与公司财产混同，原告以被告马小有的财产与公司财产混同为由要求被告马小有承担连带责任的诉讼请求，本院不予支持；上述债务发生在第三人承包经营期间，按照其与荥阳市兴达碳素有限公司之间的约定承包期间所有债权债务关系均由第三人自行处理，第三人应对上述债务承担连带清偿责任。原、被告在履行合同中均有过错，原告要求被告支付逾期违约金的诉讼请求，本院不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第一百零九条、第一百一十一条，《中华人民共和国公司法》第六十三条规定，判决如下：一、原告湖北绿视界环保科技有限公司于本判决生效之日起十五日内将其设备存在的问题予以修复；二、被告荥阳市兴达碳素有限公司于本判决生效之日起二十日内支付原告湖北绿视界环保科技有限公司货款131100元；三、第三人陈秋彦对本判决中第二项所确定的债务承担连带清偿责任；四、驳回原告湖北绿视界环保科技有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费减半收取2064元，由原告湖北绿视界环保科技有限公司负担603元，被告荥阳市兴达碳素有限公司、第三人陈秋彦负担1461元。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于河南省郑州市中级人民法院。审判员  刘宝安二〇二〇年十二月十四日书记员  张明扬