天津市宝坻区人民法院民 事 判 决 书（2020）津0115民初4977号原告：重庆市巴岳建筑安装工程有限公司，住所地重庆市铜梁区侣俸镇西北路**。法定代表人：田荣富，总经理。委托诉讼代理人：雷学军，重庆鉴识律师事务所律师。被告：天津鼎兴置业有限公司，住所地天津市宝坻区宝平公路西侧天宝工业园内（宝旺道**）。法定代表人：何平。被告：中盾控股集团有限公司，住所地北京市海淀区显龙山路********322。法定代表人：冯军。原告重庆市巴岳建筑安装工程有限公司（以下简称巴岳公司）与被告天津鼎兴置业有限公司（以下简称鼎兴公司）、中盾控股集团有限公司（以下简称中盾公司）合同纠纷一案，本院于2020年8月4日立案后，依法适用简易程序。因起诉时，被告下落不明，本案于2020年8月27日转为普通程序，公开开庭进行了审理。原告巴岳公司的委托诉讼代理人雷学军到庭参加诉讼。被告鼎兴公司、中盾公司经本院公告送达开庭传票，未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。巴岳公司向本院提出诉讼请求：1.解除巴岳公司与鼎兴公司于2018年12月1日签订的《联合开发协议书》；2.判令鼎兴公司退还合作保证金1000万元及赔偿巴岳公司资金占用损失（以尚欠款为基数，自2018年12月11日起至付清之日止，按月利率2%计算，暂计算至2020年7月6日为380万元）；3.判令鼎兴公司承担本案的包含但不限于诉讼费、律师费、保全费及保全担保费等；4.判令中盾公司对以上债务承担连带保证责任。事实和理由：2018年12月1日，巴岳公司与鼎兴公司签订一份《联合开发协议书》（以下简称《开发协议》），约定开发项目为津鼎湾三期土地（共计84亩），鼎兴公司负责该土地的使用权，巴岳公司负责开发建设中投入所有建设、管理、销售、运营资金；鼎兴公司承诺津鼎湾三期土地出让综合价金已足额缴纳，无任何法律及行政纠纷；如鼎兴公司的原因造成巴岳公司不能按约进行联建工作，由此造成的损失由其赔偿，包括但不限于巴岳公司产生的资金占用损失、诉讼费、律师费、保全费及保全担保费等。2018年12月7日，巴岳公司将保证金1000万元转入鼎兴公司账户。至今，鼎兴公司以各种理由拒绝巴岳公司入场建设。中盾公司于2018年12月7日出具了一份《连带责任担保函》（以下简称《担保函》），为鼎兴公司在《开发协议》中的所有义务（含鼎兴公司应向巴岳公司退还的1000万元保证金）向巴岳公司提供连带责任保证。鼎兴公司、中盾公司的行为严重侵害了巴岳公司的合法权益。故巴岳公司提起诉讼。鼎兴公司、中盾公司未作答辩。巴岳公司围绕其诉讼请求依法提交了以下证据：1.巴岳公司与鼎兴公司之间的《开发协议》；2.中盾公司出具的《担保函》；3.中国人民银行国内支付业务付款回单、鼎兴公司出具的一份1000万元收据；4.巴岳公司与重庆鉴识律师事务所（以下简称鉴识律所）签订的《法律事务委托合同》、收取律师费的5万元增值税专用发票；5、巴岳公司与重庆君科非融资担保有限公司（以下简称君科公司）签订的一份《保函业务委托协议书》（以下简称《保函协议》）、一张20700元增值税专用发票。上述证据系原件，来源合法，且证据间能够相互印证，具有客观真实性，本院均予以采信。根据当事人陈述、已经采信的证据，本院认定事实如下：2018年12月1日，作为甲方的鼎兴公司与乙方巴岳公司签订一份《开发协议》。该协议内容：鉴于：1.甲方在天津市宝坻区××项目，但目前甲方资金链出现断裂，一、二期房屋未能按期完工，以至不能如期交房，出现了大量违约，引发了群体事件，影响社会稳定。2.甲方意识到，只有引入资金实力雄厚的第三方，尽快启动三期工程，方可盘活整个津鼎湾项目。…4.乙方愿意按本协议约定的条件与甲方合作。现甲乙双方友好协商，具体联合建设开发意向协议内容如下：一、甲乙双方一致确认：联合开发建设地块为津鼎湾三期土地（共计八十四亩）…。二、甲方负责提供津鼎湾三期的土地使用权，乙方负责开发建设过程中投入所有的建设、管理、销售、运营等资金，负责完成建设施工的联合组织管理工作。三、甲乙双方承诺津鼎湾三期项目按照百分之五十进行分配房屋。四、甲方承诺津鼎湾三期土地出让综合价金已足额缴纳，无任何法律及行政纠纷…。五、如因甲方原因造成乙方不能按约进行联建工作，由此造成的一切损失由甲方负责赔偿乙方，包括但不限于乙方产生的资金占用损失（按照月利率2%计算）、诉讼费、律师费、保全担保费及保全费等费用。…七、本协议签订后，五个工作日内乙方汇入甲方账户1000万元作为合作保证金，在2019年1月10日前再汇入甲方账户2000万元合作保证金。此保证金在分配利润时予以退还。…八、在乙方第一笔保证金1000万元汇入甲方账户三日内，乙方必须派遣与本项目相匹配的管理团队入驻现场开展工作。双方组建联合管理团队。该协议还约定了其他条款。2018年12月7日，巴岳公司通过银行向鼎兴公司转款1000万元。转款后，巴岳公司依约派遣管理团队入驻项目现场，但遭到鼎兴公司拒绝。巴岳公司不再按照《开发协议》支付第二笔保证金。现津鼎湾三期项目未动工建设。双方经过磋商未果。后期巴岳公司无法再联系上鼎兴公司、中盾公司。巴岳公司已付保证金至今未退回。2018年12月7日，中盾公司为巴岳公司出具一份《担保函》。主要内容：鉴于2018年12月1日巴岳公司与鼎兴公司签订的《开发协议》，巴岳公司依约于2018年12月7日将第一笔保证金1000万元汇入鼎兴公司账户，中盾公司自愿为鼎兴公司在《开发协议》中承担的所有义务（含鼎兴公司应向巴岳公司退还的前述1000万元）向巴岳公司提供连带责任保证。关于诉讼期间巴岳公司已经支付的相关费用：1、巴岳公司与重庆鉴识律师事务所签订一份《法律事务委托合同》，约定首笔律师费为5万元，现巴岳公司已经交纳律师费5万元；2、巴岳公司与君科公司签订一份《保函协议》，约定保险人中国平安财产保险股份有限公司拟同意在君科公司提供担保或作为保函申请人的前提下向保函受益人天津市宝坻区人民法院开立上述保函。该协议约定的保全担保费为20700元。巴岳公司已经向该公司交纳20700元；3、巴岳公司已经向法院支付保全费5000元。另查，签订上述《开发协议》时，鼎兴公司已取得建设工程规划许可证等规划审批手续。本院认为，巴岳公司与鼎兴公司签订的《开发协议》，是当事人真实意思表示，且不违反相关法律、行政法规的强制性规定，合法有效。双方均应依约履行义务。巴岳公司支付第一笔1000万元保证金后，鼎兴公司拒绝组建联合管理团队，构成违约，依法应承担相应违约责任。关于巴岳公司诉请解除其与鼎兴公司签订的《开发协议》问题。《中华人民共和国合同法》第九十四条规定，有下列情形之一的，当事人可以解除合同：（二）在履行期限届满之前，当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行主要债务；（四）当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的。本案中，巴岳公司依约交纳保证金1000万元后，在合同约定的期限内派遣管理团队，欲与鼎兴公司组建联合管理团队遭拒。鼎兴公司以其行为表示不履行主要义务，构成违约。鼎兴公司的行为导致案涉项目无法依约开发建设，巴岳公司签订合同的目的不能实现，符合上述法律规定的合同解除条件。现巴岳公司诉请解除上述《开发协议》，具有事实及法律依据，本院予以支持；《中华人民共和国合同法》第九十七条规定，合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施，并有权要求赔偿损失。依据上述法律规定，合同解除后应恢复原状。因鼎兴公司的违约行为，导致合同解除，其应当按照《开发协议》的约定，承担违约责任。故鼎兴公司应当退还巴岳公司保证金1000万元及资金占用期间的利息损失。关于利息损失，因鼎兴公司未返还该款造成的巴岳公司损失实为利息损失。巴岳公司诉请鼎兴公司自2018年12月11日起至付清之日止向其支付利息，具有事实及法律依据，本院采纳。关于利率标准问题，比照《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第二十九条规定，当事人主张约定的违约金过高请求予以适当减少的，人民法院应当以实际损失为基础，兼顾合同的履行情况、当事人的过错程度以及预期利益等综合因素，根据公平原则和诚实信用原则予以衡量，并作出裁决。当事人约定的违约金超过造成损失的百分之三十的，一般可以认定为合同法第一百一十四条第二款规定的“过分高于造成的损失”。巴岳公司的实际损失应为其向鼎兴公司支付的1000万元保证金的利息损失。比照上述法律规定，巴岳公司要求按照协议约定的月利率2%计算标准过高，本院予以调整，按照银行贷款基准利率的1.3倍计算为宜。因国家政策对银行基准利率作出调整，利率宜按照中国人民银行同期同类贷款基准利率和全国银行间同业拆借中心每月20日公布的一年期贷款利率分段计算。按照《开发协议》的约定，鼎兴公司还应赔偿巴岳公司已经支付的律师费50000元、担保费为20700元，两项合计70700元。关于中盾公司应否承担保证责任问题。因双方在《开发协议》中约定分配利润时退还保证金，但因双方无法继续合作，合同目的不能实现，应解除该协议，故鼎兴公司依法负有退还巴岳公司保证金1000万元的义务。中盾公司为巴岳公司出具的《担保函》约定“中盾公司自愿为鼎兴公司在《开发协议》中承担的所有义务（含鼎兴公司应向巴岳公司退还的前述1000万元）向巴岳公司提供连带责任保证”。该担保函系当事人真实意思表示，合法有效，中盾公司应当依约履行义务。《在华人民共和国担保法》第二十六条规定，连带责任保证的保证人与债权人未约定保证期间的，债权人有权自主债务履行期届满之日起六个月内要求保证人承担保证责任。在合同约定的保证期间和前款规定的保证期间，债权人未要求保证人承担保证责任的，保证人免除保证责任。本案中，鼎兴公司负有返还保证金的义务始于《开发协议》解除之后，解除前尚未计算保证期间。依据上述法律规定，巴岳公司要求中盾公司承担保证责任，并未超过超过六个月保证期间，保证人中盾公司不能免除保证。故中盾公司应当依约承担连带保证责任。鼎兴公司、中盾公司经本院合法传唤，未到庭参加诉讼，法律后果自负。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、第九十四条第四项、第九十七条、第一百零七条，《在华人民共和国担保法》第二十一条、第二十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条规定，判决如下：一、解除重庆市巴岳建筑安装工程有限公司与天津鼎兴置业有限公司于2018年12月1日签订的《联合开发协议书》；二、天津鼎兴置业有限公司于本判决生效后十日内退还重庆市巴岳建筑安装工程有限公司保证金1000万元并支付资金占用期间的利息（均以尚欠款为基数，自2018年12月11日起至2019年8月19日止，按照中国人民银行同期同类贷款基准利率的1.3倍计算；自2019年8月20日起至付清之日止，按照全国银行间同业拆借中心每月20日公布的一年期贷款利率的1.3倍计算）；三、天津鼎兴置业有限公司于本判决生效后十日内赔偿重庆市巴岳建筑安装工程有限公司律师费50000元、保全担保费为20700元，合计70700元；四、天津鼎兴置业有限公司于本判决生效后十日内赔偿重庆市巴岳建筑安装工程有限公司保全费5000元；五、中盾控股集团有限公司对天津鼎兴置业有限公司承担的上述债务承担连带保证责任；六、驳回重庆市巴岳建筑安装工程有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费52300元、公告费600元，合计52900元，由天津鼎兴置业有限公司负担。中盾控股集团有限公司承担连带保证责任。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于天津市第一中级人民法院。审 判 长  王文海审 判 员  刘建宝人民陪审员  闫海英二〇二〇年十二月十八日书 记 员  宫 冉相关法律规定：1、《中华人民共和国合同法》第六十条第一款：当事人应当按照约定全面履行自己的义务。第九十四条：有下列情形之一的，当事人可以解除合同：（二）在履行期限届满之前，当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行主要债务；（四）当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的；第九十七条：合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施，并有权要求赔偿损失。第一百零七条：当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。：保证担保的范围包括主债权及利息、违约金、损害赔偿金和实现债权的费用。保证合同另有约定的，按照约定。2、《在华人民共和国担保法》第二十一条：保证担保的范围包括主债权及利息、违约金、损害赔偿金和实现债权的费用。保证合同另有约定的，按照约定。3、当事人对保证担保的范围没有约定或者约定不明确的，保证人应当对全部债务承担责任。第二十六条：连带责任保证的保证人与债权人未约定保证期间的，债权人有权自主债务履行期届满之日起六个月内要求保证人承担保证责任。在合同约定的保证期间和前款规定的保证期间，债权人未要求保证人承担保证责任的，保证人免除保证责任。3、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条：被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。4、最高人民法院关于适用《中华人民共和国民事诉讼法》的解释第九十条：当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。