四川省会理县人民法院 民 事 判 决 书 (2020)川3425民初1947号 原告：李友国，男，彝族，1966年7月26日出生，四川省会理县人，村民，住会理县。 特别授权委托诉讼代理人：雍正成，男，彝族，1978年5月7日出生，四川省会理县人，村民，住会理县。 特别授权委托诉讼代理人：李从会，女，彝族，1967年10月5日出生，四川省会理县人，村民，住会理县。 被告：会理县树堡乡人民政府（以下简称树堡乡政府），住所地：四川省凉山彝族自治州会理县树堡乡树堡村**。统一信用代码：11534250090715696。 法定代表人：胡文波，系乡长。 特别授权委托诉讼代理人：王元贵，男，1985年7月20日出生，汉族，四川省会理县人，村民，住会理县。 原告李友国与被告树堡乡政府劳动争议一案，本院于2020年6月16日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告李友国及其特别委托诉讼代理人雍正成、李从会，被告树堡乡政府特别授权委托诉讼代理人王元贵到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告李友国向本院提出诉讼请求：1、请求依法撤销会理县劳动人事争议仲裁委员会作出的会劳人仲案（2018）5号仲裁裁决书；2、由被告支付解除原告劳动关系经济补偿金37800元，额外经济补偿金18900元；3、由被告支付原告工资14573.32元，并补发加班费172055.17元；4、由被告支付原告失业后的失业救济金17712元；5、本案诉讼费由被告承担。 庭审时原告变更诉讼请求为： 撤回要求撤销会理县劳动人事争议仲裁委员会会劳人仲案（2018）5号仲裁裁决的要求； 变更第2项诉讼请求为：支付解除原告劳动关系经济补偿金64800元，额外经济补偿金32400元。 事实和理由：会理县劳动人事争议仲裁委员会会劳人仲案（2018）5号仲裁裁决认定事实错误，适用法律不当，依法应当撤销并改判。一、会劳人仲案（2018）5号以原告“严重违反用人单位规章制度”不支持原告要求经济补偿金和额外经济补偿金错误。“江竹乡职工对伙食团及李友国的意见”、“不再续聘告知书”均系江竹乡时任乡长一手捏造，并签字形成，并没有实施要据，该两份材料上王光勇、卢军发、杜林签字并是时任乡长签的，对此，原告要求进行笔迹鉴定，该两份材料不能作为定案依据。2003年原告被聘用从事江竹乡炊事员工作，2017年1月12日江竹乡时任乡长捏造原告“偷油”、“饭菜不好吃”等理由无故解聘原告，原告向会理县劳动人事争议仲裁委员会申请裁决，要求江竹乡与原告签订无固定期限劳动合同，并为原告补缴社会保险，会理县劳动人事争议仲裁委员会审理后作出会人仲案字（2017）11号仲裁裁决书，裁定解除江竹乡与原告劳动关系，由江竹乡为原告补缴社会保险。原告不服向法院提起诉讼，由于撤乡并乡，江竹乡并给树堡乡，人员精减等原因，原告才在相关人员的劝导下同意了解除劳动关系，故撤诉。故原告并不存在（2017）11号裁决书认定的“严重违反用人单位规章制度”的解除劳动关系的情节。二、2016年江竹乡贫困户建设施工人员平均每天多有10多人在××乡××单独做餐，××乡××因此承诺给原告按人数计算，每增加一人每月补助原告100元，按10人算为每月补助1000元，单独做餐4个月，共计4000元，但至今未支付原告。原告与××乡××是在2017年1月12日进行的工作交接，在2017年1月12日前，原告仍然在岗工作，但××乡××并未支付原告2017年1月1日至1月12日工资1489.68元，工资合计14573.32元。三、原告自与被江竹乡用工之日起每天工作时间远超《劳动法》规定的8小时工作时间，休息日、法定节假日也照常上班，未休息过一天。被告应当按《劳动合同法》第三十一条、《劳动法》四十四条支付原告加班费用及休息日双倍工资、法定节假日三倍工资等合计172055.17元。四、在原告为××乡××工作期间，××乡××示按《劳动合同法》为原告缴纳社会保险，导致原告失业后，无法领取失业救济金。原告本可领取的失业救济金为17712元，因××乡××原因无法领取，应当由被告承担相关责任，赔偿原告该损失。 被告树堡乡政府辩称：一、原告提起的要求答辩人支付14个月的经济补偿金的请求，没有事实依据和法律依据，应当依法予以驳回。首先，双方解除或者终止劳动合同关系的原因并非是答辩人换届后故意栽赃等，而是因为原告严重违反了答辩人制定的《机关食堂管理制度》而作出的解除合同或者终止合同的行为。而对于原告违反答辩人制定的规章制度，是答辩人分别于2016年7月12日、2016年8月10日和2016年12月7日与原告进行了深入交流，原告也表示将尽力改正等等后，原告在合同到期时仍然无法改善，答辩人才按照《劳动合同法》第39条第2款之规定，决定不再与原告续签《劳动合同》，前述事实是有已经生效的法律文书即会劳人仲案字【2017】11号《仲裁裁决书》予以认定的，所以，答辩人的该行为是完全符合法律规定的。其次，支付经济补偿金的法律依据仅为《劳动合同法》第46条：“有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：(一)劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的;(二)用人单位依照本法第三十六条规定向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同的;(三)用人单位依照本法第四十条规定解除劳动合同的;(四)用人单位依照本法第四十一条第一款规定解除劳动合同的;(五)除用人单位维持或者提高劳动合同约定条件续订劳动合同，劳动者不同意续订的情形外，依照本法第四十四条第一项规定终止固定期限劳动合同的;(六)依照本法第四十四条第四项、第五项规定终止劳动合同的;(七)法律、行政法规规定的其他情形”，而经会劳人仲案字【2017】11号《仲裁裁决书》认定，答辩人与原告解除劳动关系所依据的法律规定是《劳动合同法》第39条第2款即“严重违反用人单位规章制度的”，在会劳人仲案字【2017】11号《仲裁裁决书》作出后，原告并未对该裁决书提出任何异议，现该裁决书已经发生法律效力，故案件事实应当以已经发生法律效力的法律文书作为依据。据此，答辩人作出的解除合同的理由，并不在《劳动合同法》第46条规定的应当给付经济补偿金的范围内，因此，原告请求支付经济补偿金的请求，并无事实依据和法律依据，且其计算14个月的时间也是错误的，故应当依法予以驳回。另外，原告依据《违反和解除劳动合同经济补偿办法》的规定，计算和要求支付经济补偿金，完全错误，因为该办法已于2017年11月24日经人力资源和社会保障部发布《关于第五批宣布失效和废止文件的通知》，予以正式废止。二、原告请求支付劳动报酬及加班工资的请求，完全没有事实依据，应当依法予以驳回。1、原告要求支付2017年1月1日至2017年1月12日期间的工资，这是没有事实的。首先，在2016年12月31日，答辩人就已经向其发出了不再续聘告知书，双方的劳动关系就已经解除，故不存在支付工资的说法；其次，在2017年1月1日至12日期间，原告根本就没有从事任何工作和劳动，反而是在答辩人向其发出《不再续聘告知书》后，原告以不理智、不合法的手段将答辩人的食堂关闭，这一事实在上一次仲裁过程中，答辩人就已经提出了保留要求其进行赔偿的权利，所以，原告的该请求，完全是没有事实的，反而是与客观事实相违背的。2、经答辩人现任领导向此前领导班子核实，并无任何针对补助劳务费的承诺，若原告坚持此请求，那应当由原告承担举证责任。3、对于原告要求答辩人支付自2003年开始至2016年止加班工资的请求，更是没有任何事实依据。首先，答辩人认为原告的该请求已经超过了仲裁时效；其次，原告的工作性质，也不存在加班的事实，原告从事的是炊事员工作，而对于该工种，是属于一种间歇性工种，其工作时间仅仅是在机关工作人员需要用餐时，才予以劳动，这一工作时间是完全达不到每天8小时的，因此，其加班的说法完全不能成立；另外，按照《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第9条：“劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任……”的规定，原告追索加班工资的请求，应当由原告承担举证责任，若原告举证不能，应当由其承担不利后果，依法驳回其请求。三、针对原告要求支付失业救济金的请求，更是没有任何事实依据的，并且不符合法律规定，应当依法予以驳回。1、依据《社会保险法》第四十五条“失业人员符合下列条件的，从失业保险基金中领取失业保险金：......（二）非因本人意愿中断就业的；（三）已经进行失业登记，并有求职要求的“，即便答辩人未为原告缴纳失业保险，那答辩人支付失业救济金的前提条件也应当符合前述法律规定。首先，中断就业是合同到期后中断的，并且是原告严重违反答辩人规章制度后，其多次整改均无法达到规章制度的要求后不再继续工作的；其次，原告现在已经就业、且未进行失业登记，这是在仲裁时就已经查明的事实，故原告的该请求不符合法律规定。2、原告系农村户口，系会理县树堡乡（原江竹乡）姜驿村一组村民，其在姜驿村一组处是拥有农村土地的，其生产资料这么多年一直存在，其是否工作，其生产资料都存在，都具备基本生活能力，而对于一个拥有国家承包土地的农村居民而言，其是否愿意劳动，这是其主观意识决定的，若其不愿意劳动，那不应当将此责任强加在答辩人身上，因为农村居民根本就不存在失业的说法，除非原告的农村承包土地被依法征收或者国家依法收回，但是事实并非如此，其至今都拥有农村土地，所以其并没有失业。 原告举证如下： 1、会理县劳动人事争议仲裁委员会会劳人仲案（2017)11号仲裁裁决书，法院裁定书； 2、聘用合同1份，伙食移交清单复印件1份； 3、不再续聘告知书； 4、2016年10月30日会议记录； 5、山东橡胶公司的证明。 6、会理县劳动人事争议仲裁委员会会劳人仲案（2018)5号仲裁裁决。 7、劳动仲裁申请书是原告自己写的，劳动仲裁申请主张写的应以落款时间为准，2017年12月10日； 8、会理民营企业统计台账，证明目的：证明为诉讼请求中的4000元的工资每天的台账。 被告举证如下： 1、会理县劳动人事争议仲裁委员会会劳人仲案（2017)11号仲裁裁决书； 2、会理县劳动人事争议仲裁委员会会劳人仲案（2018)5号仲裁裁决； 上述证据，经双方质证，本院认证如下：对于当事人双方没有争议的事实和证据，本院予以确认。对双方有争议的证据，结合证据的文字内容、来源等，按照日常生活经验和逻辑，综合认定。上述可采信的证据，可以认定以下法律事实： 李友国因与××乡××劳动合同纠纷，向会理县劳动人事争议仲裁委员会（以下简称仲裁委）提出申请，要求：××乡××与李友国签订无固定期限劳动合同；2、补缴2003年至今的社会保险。经仲裁委审理查明：会理县江竹乡人民政府（以下简称××乡××）于2003年3月1日通知李友国到××乡××食堂煮饭，双方未约定工资待遇及工作期限。李友国在工作期间受××乡××管理。自2010年1月1日开始××乡××与李友国开始签订期限1年的书面劳动合同，合同签订至2016年12月31日，双方在劳动合同中对李友国的养老保险进行了约定，其中2010年××乡××每年补助李友国500元购买养老保险，2013年、2014年补助1000元，2015年的养老保险包含在工资内，2016年由××乡××为李友国缴纳社会保险。2016年12月31日劳动合同到期后，××乡××以李友国不能胜任工作为由，未再与李友国续签劳动合同。2008年9月4日××乡××将李友国编入抗震救灾分组的后勤组，2010年经分工李友国作为××乡××炊事员，负责政府炊事接待工作、浴室管理、自来水检查维护。自2016年起××乡××认为李友国作为炊事员，在后勤管理上存在较大差距，多次在党委会上进行讨论研究，并先后于2016年7月12日、8月10日与李友国进行谈话交流，但××乡××干部职工对李友国改进后的工作并不满意，××乡××在2016年12月31日双方劳动合同期满后，未再与李友国续签书面劳动合同，李友国也未继续在××乡××上班。仲裁委另查明，李友国在××乡××工作期间，××乡××未为李友国在社保机构缴纳社会保险。仲裁委以会劳人仲案字［2017］11号《仲裁裁决书》裁决：一、被申请人自本裁决生效之日起15日内，依法按政策为申请人办理缴纳2003年3月至2016年12月期间的社会保险，其中应由用人单位承担部分由被申请人承担，应由职工承担部分由申请人承担，因办理补缴社会保险产生的银行利息和滞纳金由被申请人承担，前期被申请人在工资发放中已经实际支付申请人的社会保险部分待双方核实清楚后，由申请人退还被申请人；二、裁定驳回申请人的其它仲裁请求。李友国不服该裁决，于2017年7月12日起诉来院，26日李友华撤诉，同时本院裁定准予撤诉。 之后，李友国向仲裁委申请仲裁，要求树堡乡政府：1、给付解除劳动关系的经济补偿金37800元；额外经济补偿金18900元；2、发给工资14573.32元，补发加班费172055.17元；3、支付失业救济金17712元。经仲裁委审理作出会劳人仲字[2018]5号《仲裁裁决书》，裁决：一、被申请人返还申请人2016年垫付的职工基本养老保险单位应缴纳部分6264元；二、驳回申请人的其它仲裁请求。李友国不服，遂起诉来院。 另查明，××乡××与李友国于2016年1月1日签订《江竹乡人民政府伙食团炊事员聘用合同》第一条约定：“本合同自2016年1月1日起至2016年12月31日止”。李友国已于2019年7月21日在山东威普斯橡胶股份有限公司驻攀钢办事处工作。××乡××现已并入树堡乡政府。 本院认为，李友国与××乡××形成了劳动合同关系，李友国在达到与用人单位签订无固定期限劳动合同的条件后，又与用人单位签订固定期限的劳动合同，系对其民事权益的合法处分，且不违反法律规定，双方签订的固定期限劳动合同合法有效，对双方具有法律约束力。2016年12月31日劳动合同因到期而终止，不在《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条规定用人单位应当向劳动者支付经济补偿的情形范围内，并不产生经济补偿的问题，原告要求被告因解除合同给予经济补偿金64800元，额外经济补偿金32400元的诉讼请求无事实依据，本院不予支持。 双方的劳动合同于2016年12月31日因到期而终止，之后双方无劳动合同关系，故对原告要求支付2017年全年工资14573.32元的诉讼请求不予支持。 李友国未举证证明存在加班事实，也未举证证明用人单位掌握加班事实存在的证据，故对李友国要求补发加班费172055.17元的诉讼请求不予支持。 ××乡××未按《四川省失业保险条例》第三条的规定为职工李友国缴纳相应的失业保险费，造成即使李友国进行了失业登记也无法领到失业保险金的情形，故应赔偿李友国从2017年1月1日至2019年7月20日失业期间不能领到的失业保险金。但原告现有证据不能确定应由用人单位赔偿失业保险金的金额，本院无法支持原告该诉求。 综上所述，本院为了正确适用法律，维护当事人的合法权益。依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十四条第（一）项、第四十六条；《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条；《四川省失业保险条例》第三条；《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款的规定，判决如下： 驳回李友国的诉讼请求。 案件受理费10元，由李友国承担。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于凉山彝族自治州中级人民法院。 审判员 张 宇 二〇二〇年十二月二十五日 书记员 周朝华 附相关法律规定如下： 《中华人民共和国劳动合同法》 第四十四条第（一）项有下列情形之一的，劳动合同终止：（一）劳动合同期满的”。 第四十六条有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的；（二）用人单位依照本法第三十六条规定向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同的；（三）用人单位依照本法第四十条规定解除劳动合同的；（四）用人单位依照本法第四十一条第一款规定解除劳动合同的；（五）除用人单位维持或者提高劳动合同约定条件续订劳动合同，劳动者不同意续订的情形外，依照本法第四十四条第一项规定终止固定期限劳动合同的；（六）依照本法第四十四条第四项、第五项规定终止劳动合同的；（七）法律、行政法规规定的其他情形。 《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》 第九条劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。但劳动者有证据证明用人单位掌握加班事实存在的证据，用人单位不提供的，由用人单位承担不利后果。 《四川省失业保险条例》 第三条单位和职工应依法履行缴纳失业保险费的义务；失业人员依法享受失业保险待遇。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第六十四条第一款当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。