山东省济南市历下区人民法院行 政 判 决 书（2020）鲁0102行初566号原告田某某，男，1948年生，汉族，住山东省济阳县。委托代理人王俊生，山东垠鹏律师事务所律师。被告济南市公安局济阳区分局，住所地济南市。法定代表人纪东明，局长。出庭负责人李庆木，济南市公安局济阳区分局副局长。委托代理人徐成波，济南市公安局济阳区分局法制大队民警。委托代理人王长春，济南市公安局济阳区分局太平派出所副所长。第三人安某某，女，1972年出生，汉族，住山东省济阳县。原告田某某不服被告济南市公安局济阳区分局作出的济阳公（太）行罚决字[2020]122号《行政处罚决定书》，向本院提起行政诉讼。本院受理后，依法向被告济南市公安局济阳区分局送达了起诉状副本及应诉通知书。因安某某与被诉行政行为有法律上的利害关系，本院依法通知其作为第三人参加诉讼。本院依法组成合议庭，于2020年12月15日公开开庭审理了本案。原告田某某的委托代理人王俊生,被告济南市公安局济阳区分局的出庭负责人李庆木，委托代理人徐成波、王长春，第三人安某某到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告田某某诉称，一、被告作出行政处罚事实不清，证据不足。1、2020年5月11日下午，原告在自家土地上排水，第三人事先安装好摄像头，故意通过辱骂的方式激怒原告诱使原告动手，原告被辱骂激怒后情绪失控，引发本案，第三人的行为明显具有过错。2、事发当天，第三人没有任何伤情，没有任何疼痛等不适症状。事发后，第三人拨打了120，后又电话告知120没有伤，不用来了，最终120没有到现场接第三人去就诊。3、事发后数天内，第三人正常生活，正常干活，没有任何不适。4、2020年5月16日，第三人到济阳区中医医院门诊就诊，CT报告显示第三人符合左第5肋骨骨折CT表现，建议2周后复查除外隐匿性骨折。因第三人能够正常生活，没有住院治疗。5、2020年5月21日，第三人到济阳区人民医院住院治疗，CT报告考虑左侧第4前肋骨折，与5月16日济阳区中医院CT检查报告明显不一致。6、被告委托山东金正法医司法鉴定所所做司法鉴定意见书是根据第三人要求单方选择的鉴定机构，不是双方共同选择，该鉴定机构鉴定程序不合法，鉴定意见没有科学依据，没有通知原告到场监督。7、原告对鉴定意见不认可，当场提出大量异议并要求重新鉴定，被告对原告的异议置之不理，也没有进行重新鉴定。不但剥夺了原告申请重新鉴定的权利，也导致行政处罚建立在事实不清基础之上。8、肋骨骨折且骨皮质断裂必然导致疼痛难忍，绝不可能受伤5天之后才去医院检查，10天之后去住院，且住院仅2天即出院。这都不符合常理，也不符合基本的医学常识。只有两种可能，一种是第三人根本没有肋骨骨折的伤情，一种是肋骨骨折是事发后第三人自己又因为其他原因导致肋骨骨折，这种情形即便肋骨骨折是事实也与原告的行为无关。二、被告剥夺了原告的陈述申辩权和申请重新鉴定等权利，程序违法。三、被告适用法律错误。1、第三人的肋骨骨折并非原告导致，原告的行为情节较轻，不应当处五日以上拘留。2、《治安管理处罚法》第十九条规定，情节特别轻微的，减轻处罚或不予处罚。第三人故意激怒原告实施侵害行为，第三人有明显过错，当时第三人没有任何身体不适，没有任何伤情，符合情节特别轻微的要求，且原告系70周岁以上的老年人，应当不予处罚。第三人公然辱骂原告，违反了《治安管理处罚法》第四十二条规定，也应当对其进行行政处罚。3、《治安管理处罚法》第二十一条规定，对七十周岁以上的不执行行政拘留处罚，法律的本意是保护老年人的人权，体现人道主义，对于第三人故意辱骂原告引发本案，应当充分贯彻该条立法精神。在查明第三人辱骂事实的情况下，依法可以认定原告行为情节轻微，不予处罚。综上，被告行政处罚事实不清，证据不足，程序违法，适用法律错误。原告的诉讼请求：判决撤销被告作出的济阳公（太）行罚决字[2020]122号行政处罚决定书。原告田某某向本院提交如下证据即：1.安某某签字的民事起诉状（复印件）一份。被告济南市公安局济阳区分局辩称，我局作出的济阳公(太)行罚决字[2020]122号《行政处罚决定书》，事实清楚，证据确实、充分，程序合法，适用法律正确，处罚适当。2020年5月11日15时39分，我局太平派出所接指挥中心110指令:太平街道办荆家村安某某电话报警称，因琐事被本村前邻居田某某殴打。接到报警后，民警及时出警，展开调查，并于当日受理为行政案件。经查：2020年5月11日15时30分许，太平街道办荆家村田某某在本村安某某家大门口处因琐事用拳头打安某某的胸部。经鉴定，安某某的伤情构成轻微伤。以上事实有田某某的陈述和申辩、安某某的陈述、监控视频、安某某伤情鉴定意见书等证据予以证实田某某的行为构成殴打他人，2020年7月15日我局根据《中华人民共和国治安管理处罚法》第四十三条第一款之规定，决定对田某某行政拘留七日并处罚款三百元的处罚。因田某某年满70周岁，根据《中华人民共和国治安管理处罚法》第21条第3项的规定，对其不执行行政拘留。综上所述，田某某的诉讼请求没有事实和法律依据，请求依法驳回其诉讼请求。被告济南市公安局济阳区分局向本院提供了作出被诉行政行为的证据即：1.法制员案件审核表；2.查获经过；3.受案登记表；4.受案回执；5.安某某询问笔录两次；6.传唤证；7.送达回执；8.被传唤人家属通知书；9.田某某询问笔录第一次；10.田某某的户籍证明及查询证明；11.范吉俊询问笔录；12.殷吉英询问笔录；13.调取证据通知书（田某某）及调取证据清单；14.协议书复印件一份；15.调取证据通知书（安某某）及调取证据清单；16.监控视频光盘一张；17.现场勘验笔录、现场图、现场照片；18.法医鉴定委托书；19.山东金正法医司法鉴定所司法鉴定意见书；20.送达回执两份；21.延长办案期限审批表；22.行政处罚告知笔录；23.行政处罚审批表；24.行政处罚决定书；25.送达回执。法律依据：《中华人民共和国治安管理处罚法》第21条第3项，第43条第1款。第三人安某某述称，原告确实殴打了我，原告经常去骚扰、威胁我，隔两天就打我一次，打完我之后他就去济南，他在我家门口挡上树枝子、瓦片。我不同意原告的诉讼请求。第三人安某某未向本院提交书面证据。经庭审质证，原告对被告所举证据1有异议，认为承办民警王长春作为法制员不合法，且审核表没有认定“经司法鉴定，安某某之损伤构成轻微伤”的内容；对证据2、21有异议，认为没有“经司法鉴定，安某某之损伤构成轻微伤”的内容；对证据5有异议，认为安某某的询问笔录中没有其本人签名确认，且被告未对本案纠纷进行调解，违反程序规定；对证据9有异议，认为笔录内容与原告当时陈述不一致；对证据12有异议，认为殷吉英的询问笔录没有其本人签字确认，且笔录内容说明殷吉英不在现场或者远离现场；对证据16有异议，认为监控视频不完整；对证据17有异议，认为现场图与现场不符，勘验笔录无本案当事人及证人签字，见证人并非本村人；对证据18-19有异议，认为鉴定机构系安某某自己选择，鉴定时未通知田某某到场，鉴定意见亦不能证明安某某轻微伤与田某某有关；对证据22有异议，认为没有记录田某某的陈述和申辩意见；对证据23有异议，认为系行政处罚结束后形成，对其效力不予认可；对证据24有异议，认为处罚决定书认定“经司法鉴定，安某某之损伤构成轻微伤”的事实未经过审核、审批，司法鉴定程序违法，不能作为证据使用；对其他证据的真实性无异议。第三人对被告所举证据1-25无异议。本院认为，被告所举证据1-25系公安机关办理案件过程中取得或制作的证据材料，证据来源、形式合法，本院对该证据1-25的真实性予以确认。被告对原告所举证据1不予评价。第三人对原告所举证据1中起诉状上的名字称并非其本人所签，系其丈夫张宪军代签。原告所举证据1与本案无关，本院不予确认。经审理查明，2020年5月11日，第三人安某某报警称，其因琐事被本村前邻居田某某殴打。济南市公安局济阳区分局太平派出所当日予以受理并制作受案登记表、受案回执。2020年6月13日，因案情复杂，济南市公安局济阳区分局太平派出所作出济阳公（太）延期审字[2020]864号《延长办案期限审批表》，延长该案办案期限三十日。2020年5月19日，山东金正法医司法鉴定所受理济南市公安局济阳区分局太平派出所委托对安某某损伤程度事项进行鉴定。2020年7月8日，山东金正法医司法鉴定所作出鲁金正司鉴所[2020]临鉴字第S073号《司法鉴定意见书》，鉴定意见为：被鉴定人安某某之损伤构成轻微伤。2020年7月15日，被告济南市公安局济阳区分局作出济阳公（太）行罚决字[2020]122号《行政处罚决定书》，主要内容为：“违法行为人田某某，男，72岁……2020年5月11日15时30分许，太平街道办荆家村田某某在本村安某某家大门口处因琐事用拳头殴打安某某胸部。经司法鉴定，安某某之损伤构成轻微伤。以上事实有田某某、安某某的陈述，监控视频，法医鉴定等证据证实。综上，田某某殴打他人的违法行为成立。根据《中华人民共和国治安管理处罚法》第四十三条第一款之规定，决定给予田某某行政拘留七日，并处罚款叁佰元的行政处罚，由于田某某已满七十周岁，根据《中华人民共和国治安管理处罚法》第二十一条第（三）项的规定，对其不送拘留所执行……”。2020年5月18日，济南市公安局济阳区分局太平派出所对安某某制作询问笔录，记载：“……问：你的个人情况？答：我叫安某某……问：你因何事报警？答：我村田某某打我了。问：田某某什么时候打的你？答：5月11日下午的时候。问：田某某为什么打你？答：为着我俩家中间下雨排水的事。问：你把详细过程讲一下？答：我家位于荆家村东头，我家大门朝西，我家前面是田某某的家，他家也是大门朝西，在我家院墙南面和田某某家北屋北面有一条约宽一米的东西夹道，下雨时也是我们两家排水的通道。5月11日下午3时30分许，我从家里出来，看到田某某和他妻子在我家院墙南面铲土，垫到他家北屋底下后铺瓦。我说田某某的时候，田某某骂我“……”之类的话，我也骂田某某了……随后，田某某过来用拳头打了我左胸口一下子，后来，我一生气也忘记是怎么回事了，我就坐到地上了。问：田某某在什么地方打的你？答：在我家大门口打的我。问：田某某打了你几下？答：我当时有点晕记不清了。我家有监控，监控都记录下来了。……。”该笔录每页下方记载“安某某无书写能力”的字样。第三人安某某在庭审中陈述，其不认字。2020年5月18日，济南市公安局济阳区分局太平派出所对田某某制作询问笔录，记载：“问：你的个人情况？答：我叫田某某……问：你为什么跟安某某打架？答：为着我两家中间排水的问题。问：你把详细过程讲一下？答：……我一生气，就跑到安某某大门口处用拳头打了安某某两下子……问：你用拳头打到安某某身体什么部位了？答：我记得有一拳打到安某某的胸部了。问：安某某动手打架了吗？答：我打安某某的时候，她抓了我脸上一把。问：你脸上有伤吗？答：我脸上没有伤……。”被告于2020年5月11日向第三人安某某调取当日安某某大门口监控视频一份，本案庭审中当庭播放，视频中原告田某某有用拳头击打第三人安某某胸部的动作，与原告、第三人在询问笔录中陈述的事实一致。本院认为，《中华人民共和国治安管理处罚法》第九十九条规定：“公安机关办理治安案件的期限，自受理之日起不得超过三十日；案情重大、复杂的，经上一级公安机关批准，可以延长三十日。为了查明案情进行鉴定的期间，不计入办理治安案件的期限。”本案中，被告济南市公安局济阳区分局于2020年5月11日接到第三人安某某报案后并于当日予以受理，于2020年6月3日作出《延长办案期限审批表》，因案情复杂延长办案期限三十日，于2020年7月15日作出济阳公（太）行罚决字[2020]122号《行政处罚决定书》，扣除被告委托山东金正法医司法鉴定所对第三人安某某伤情进行鉴定的期间，被告作出涉案《行政处罚决定书》的期限符合法律规定。需要指出的是，被告在举证期限内未向本院提交涉案《行政处理审批表》，其在庭审中提交，属于程序上的瑕疵，但该瑕疵不足以影响到涉案《行政处罚决定书》的正确性，本院依法予以指正。《中华人民共和国治安管理处罚法》第二十一条规定：“违反治安管理行为人有下列情形之一，依照本法应当给予行政拘留处罚的，不执行行政拘留处罚：……（三）七十周岁以上的；……”。第四十三条第一款规定：“殴打他人的，或者故意伤害他人身体的，处五日以上十日以下拘留，并处二百元以上五百元以下罚款；情节较轻的，处五日以下拘留或者五百元以下罚款。”本案中，根据被告对原告田某某、第三人安某某的询问笔录，现场监控视频、山东金正法医司法鉴定所出具的司法鉴定意见书等证据可以证实：2020年5月11日，原告田某某与第三人安某某因琐事发生争执，田某某殴打安某某胸部，经山东金正法医司法鉴定所鉴定，安某某之损伤构成轻微伤。被告据此认定原告田某某殴打他人的违法行为成立，并根据《中华人民共和国治安管理处罚法》第四十三条第一款之规定对原告田某某作出行政拘留七日并处罚款叁佰元的行政处罚决定，因原告田某某已满七十周岁，对其不送拘留所执行。被告作出的《行政处罚决定书》认定事实清楚，适用法律正确。原告认为山东金正司法鉴定所出具的司法鉴定意见，不能作为被告作出涉案《行政处罚决定书》的证据。本院认为，根据《公安机关办理行政案件程序规定》第九十七条规定：“办案人民警察应当对鉴定意见进行审查。……违法嫌疑人或者被侵害人对鉴定意见有异议的，可以在收到鉴定意见复印件之日起三日内提出重新鉴定的申请，经县级以上公安机关批准后，进行重新鉴定。……。”本案中，被告于2020年7月9日向原告送达鲁金正司鉴所[2020]临鉴字第S073号《司法鉴定意见书》后，原告在行政程序中并未向公安机关申请重新鉴定，在诉讼中亦未对其主张提供相关证据，本院对原告该项主张不予支持。综上，依照《中华人民共和国行政诉讼法》第六十九条之规定，判决如下：驳回原告田某某的诉讼请求。案件受理费50元，由原告田某某负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于山东省济南市中级人民法院。审 判 长  刘 文人民陪审员  郭建忠人民陪审员  陈建春二〇二〇年十二月二十八日法官 助理  杨淑贤书 记 员  黄晓斐