河南省洛阳市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）豫03民终9569号上诉人（原审原告）：杜东生，男，1972年2月21日生，汉族，住河南省西平县。委托诉讼代理人：付小曾，河南达兴律师事务所律师。委托诉讼代理人：张雅静，河南达兴律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：洛阳帝华房地产开发有限公司，住所地河南省洛阳市洛龙区龙门大道******。法定代表人：李再东，该公司董事长。委托诉讼代理人：史垚武，河南豫昊阳律师事务所律师。上诉人杜东生因与被上诉人洛阳帝华房地产开发有限公司（以下简称帝华公司）商品房预售合同纠纷一案，不服河南省洛阳市洛龙区人民法院（2020）豫0311民初5537号民事判决，向本院提起上诉。本院立案受理后，根据《全国人民代表大会常务委员会关于授权最高人民法院在部分地区开展民事诉讼程序繁简分流改革试点工作的决定》，依法适用第二审程序，由审判员王春峰独任审理，于2020年12月21日公开开庭审理了本案。上诉人杜东生的委托诉讼代理人付小曾、张雅静，被上诉人帝华公司的委托诉讼代理人史垚武到庭参加诉讼。本案现已审理终结。杜东生上诉请求：撤销原判第一项，并依法改判帝华公司按照中国人民银行规定的金融机构计收逾期贷款利息的标准支付杜东生违约金并计算至办理房屋权属证书之日止。事实和理由：一审法院适用法律错误，且原审判决与一审法院就其他业主与帝华公司之间没有约定逾期办理房屋权属证书的违约金同类纠纷作出的生效判决完全不同，严重损害杜东生的合法权益以及司法公信力。首先，一审法院已经认定杜东生与帝华公司签订的《商品房预售合同》合法有效，并查明涉案双方就逾期办理权属证书的违约金没有明确的约定。因此杜东生主张帝华公司按照已付购房款总额，参照中国人民银行规定的金融机构计收逾期贷款利息的标准支付违约金，应当予以支持。其次，一审法院酌定帝华公司按照已付房价款的3%向杜东生支付违约金没有任何事实与法律依据。一方面，《合同法》第114条是在合同双方对违约金约定的过高或者过低的情况下才进行调整的，结合本案双方没有明确约定违约金根本无法适用。另一方面，本案系合同纠纷而非侵权纠纷，不存在区分过错程度的问题，关于违约责任也不存在预期利益的问题。再次，一审法院未按照类案检索规定进行检索，出现同一法院针对类案作出不同判决。帝华公司辩称：一、违约金截止起诉时已高达20%多，并且因各种原因导致办证时间无法确定。实践中早已出现违约金高达40%的情形，并且该违约金金额还将随着时间的延续持续增高。目前部分案件已进入执行阶段，经过执行法院沟通协调，部分案件已经撤回执行申请。二、同案同判指的是同类案件、同样的证据、同样的形式。而本案中除了案件本身相同，证据明显不同并且情势已经发生重大变更。着重说一下证据方面。之前诉讼的案件没有相应的证据，而本批案件中帝华公司提供了：形成问题楼盘的原因；相关部门在处理问题楼盘中的态度方法及积极性；政府在2020年6月24日最终形成确定性政府文件；帝华公司按照政府确定的方案积极配合完成了相应的工作等一系列证据。证明帝华公司在政府确定方案后，积极协调处理，目前已经基本具备办证条件。同时该组证据也说明前期案件没有任何进展，办证事项没有任何进展，是因为政府原因造成的容积率无法核算，无法清算。杜东生向一审法院起诉请求：1.判令帝华公司支付杜东生逾期办理房屋所有权证（不动产权证）违约金90251.26元（违约金暂计至2019年12月5日，最终以388442元为基数，按照中国人民银行规定的金融机构计收逾期贷款利息标准即年利率4.9%计算至办理房屋所有权证之日止）；2.判令帝华公司将办理权属登记需要由帝华公司提供的资料报产权登记机关备案；3.确认洛阳××××大道以西，宜人路以北帝都国际城第36幢2单元2-104号房屋归杜东生所有。一审法院认定事实：2014年9月12日，杜东生（××）与帝华公司（出卖人）签订《商品房预售合同》，约定：杜东生购买帝华公司开发的位于洛阳××××大道以西，宜人路以北帝都国际城第36幢2单元2-104号房，建筑面积116.89平方米，价款388442元。合同第十五条约定，出卖人应当在商品房交付使用后360日内，将办理权属登记需由出卖人提供的资料报产权登记机关备案。如因出卖人的责任，××不能在规定期限内取得房地产权属证书的，双方同意按第1项处理：双方按照国家相关规定协商解决。合同签订后，杜东生依照合同约定交纳了所购商品房的房款并于2015年9月27日开始交纳物业费，但至今未取得所购房屋的权属证书。另查明，“帝都国际城”项目占地324亩。依据规划局2007年7月24日批准的项目总平面图，该项目共分为I区、Ⅱ区、Ⅲ区。其中，I区用地面积121060㎡，批准规划地上建筑面积363215㎡，规划容积率为3.0，绿化率33%；Ⅱ区用地面积55095㎡，批准规划地上建筑面积164326㎡，规划容积率为3.0，绿化率33%。Ⅲ区规划用地面积54893㎡，包含游园广场和两侧商业古建两个部分。现I区、Ⅱ区均已建成。再查明，帝都国际城小区存在问题较多，涉及超容积率、未批先建、供热等问题，多名业主已立案诉讼。一审法院认为，杜东生、帝华公司签订的《商品房预售合同》是双方真实意思表示，内容不违反法律、行政法规的强制性规定，合法有效，双方均应按合同约定履行各自的义务。现杜东生要求判令帝华公司限期办理产权登记机关备案工作，同时协助杜东生办理不动产登记证书，因涉案楼盘存在的问题较多，涉案房屋所在的楼栋亦未办理房屋产权的初始登记，故对杜东生该诉求不予支持，杜东生可待条件成就后另行主张。关于杜东生要求帝华公司支付经济损失的诉讼请求，一审法院认为，根据《中华人民共和国合同法》第一百一十四条之规定，当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。杜东生诉求的经济损失应以迟延取得房屋所有权证书对其所造成的实际损失为基础，本案中杜东生未提供证据证明因帝华公司迟延办理备案工作给其造成的损失，但帝华公司的违约行为客观上对杜东生使用、处分该房屋产生一定的影响，一审法院兼顾合同的履行情况、逾期办理产权证的原因、当事人的过错程度、预期利益，酌定帝华公司按已付房价款的3%向杜东生支付违约金，即388442元×3%=11653.26元。对杜东生主张的超出部分一审法院不予支持。综上，一审法院依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百一十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条，《最高人民法院关于审理商品房买卖合同纠纷案件适用法律若干问题的解释》第十八条规定，判决：一、帝华公司于判决生效之日起十日内支付杜东生经济损失11653.26元；二、驳回杜东生其他诉讼请求。一审诉讼费1028元，由杜东生承担100元，帝华公司负担928元。二审审理期间双方围绕上诉请求提交了证据，本院依法组织当事人进行了证据交换和质证。本院经审理查明的事实与一审认定一致。本院认为，当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定，给对方造成损失的，损失赔偿额应当相当于因违约所造成的损失，包括合同履行后可以获得的利益，但不得超过违反合同一方订立合同时预见到或者应当预见到的因违反合同可能造成的损失。本案中帝华公司未能按照合同约定的时间协助杜东生办理产权证书，应当承担违约责任，向杜东生支付逾期办证违约金。因双方未在合同中明确约定违约金数额及计算方法，杜东生亦未举证证明其因逾期办证造成的损失，一审法院依据合同的履行情况、逾期办理产权证的原因、当事人的过错程度等因素，酌定帝豪公司按照杜东生已付房价款的3%支付违约金，处理并无不当，本院予以维持。综上所述，杜东生的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费1765元，由上诉人杜东生负担。本判决为终审判决。审判员  王春峰二〇二〇年十二月二十二日法官助理安超书记员高会茹