海南省海口市中级人民法院   民事判决书   （2020）琼01民终5001号   上诉人（原审原告）：张某，男，1968年12月10日出生，汉族，住海口市美兰区，公民身份号码：XXX。   委托诉讼代理人：洪宇，海南正益律师事务所律师。   被上诉人（原审被告）：林某（曾用名林月荣），女，1967年10月15日出生，汉族，住海口市美兰区，公民身份号码：XXX。   委托诉讼代理人：乔磊，海南泽田律师事务所律师。   委托诉讼代理人：刘赟，海南泽田律师事务所实习律师。   上诉人张某因与被上诉人林某离婚纠纷一案，不服海口市美兰区人民法院（2020）琼0108民初1190号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年11月2日立案后，依法组成合议庭对本案进行了审理。本案现已审理终结。   上诉人张某的上诉请求：撤销（2020）琼0108民初1190号民事判决，改判支持上诉人的诉讼请求。   上诉人张某上诉的事实和理由：一、一审法院认定事实不清。1.一审法院认定上诉人与案外人张梅在海口租房生活，没有事实依据。上诉人自与被上诉人感情破裂后，与被上诉人夫妻关系名存实亡，常年在海口打工，在海口工作系住在宿舍，而非与案外人张梅常年在外同居。2.一审法院认定上诉人于2010年建了450平方的三层楼房，认定事实不清。450平方的三层楼房的所有权人是陈卜凤，不是上诉人的房产，也不属于夫妻共同财产，不应当在本案中进行认定。   二、一审法院适用法律错误。根据《中华人民共和国婚姻法》第三十二条第四款之规定，因感情不和分居满两年的，应准予离婚；再根据《最高人民法院关于人民法院审理离婚案件如何认定夫妻感情确已破裂的若干具体意见》第七条，因感情不和分居已满三年确无和好可能的。一审法院认定上诉人与被上诉人分居多年，却认为被上诉人单方对上诉人仍有感情而认定感情没有破裂，属于适用法律错误、法律理解不当。上诉人认为，婚姻以感情为基础，认定感情是否破裂应当结合从婚姻基础、婚后感情、夫妻关系的现状和有无和好的可能等方面综合分析。上诉人与被上诉人分居已达18年的时间，于1995年上诉人起诉离婚后，双方就已经开始互不履行夫妻义务，经判决不予离婚后，上诉人2011年再次以夫妻感情破裂提起离婚，时至今日，人民法院三次判决后上诉人与被上诉人之间依旧没有恢复夫妻感情，足以证明双方夫妻感情确已破裂，依法应当判决准予离婚。   综上。特提出上诉。恳请二审法院支持上诉人的上诉请求。   被上诉人林某答辩称：一、原判决认定事实清楚，证据确实充分，上诉人上诉理由不能成立。   一、有关上诉人是否与张梅在海口租房居住的事实认定。原判决认定：“1995年原告在外打工认识了案外人张梅，并与张梅于1996年12月21日（注：应为12月2日）生下一子名叫张东东，后原告就与被告分居，与张梅在海口租房生活并抚养非婚生子张东东。”一审法院作出上述认定，既有上诉人在一审开庭时的陈述，又有其他人提供的证据，还有证人证言，认定该事实的证据非常充分。在一审开庭时，上诉人承认与张梅非法同居、承认与张梅生育非婚生子女张东东；上诉人称张梅系其女朋友，不承认以夫妻的名义共同生活。一审庭审笔录佐证上述事实。被上诉人人提供证据《宅基地登记资料》，证明2010年夫妻共同投资建设的450平方米、编号为F198的三层农村住房，登记在张某及子女张东东、张宁、张翠名下。张东东身份证号为：4600041996********。张东东系上诉人张某与张梅非法同居所生育的非婚生子女。一审庭审期间，上诉人女儿张宁、张翠出庭作证，证明上诉人在外打工与张梅认识，双方在海口租房居住，上诉人常年不回家，对老人、妻子、子女从来不管不问，并与张梅生下非婚生子女张东东。因此，上诉人否认与张梅在海口租房居住的事实，与其一审开庭审理时的陈述相矛盾。   2、有关450平方米房产是否为夫妻共同财产的问题。原判决认定：“原告于2019年搬回沙豆村，于2010年建了450平方米的三层楼房，现与张梅及张东东居住在该处。”《中华人民共和国婚姻法》第十七条规定：“夫妻在婚姻关系存续期间所得的下列财产，归夫妻共同所有：（一）工资、奖金；（二）生产、经营的收益；（三）知识产权的收益；（四）继承或赠与所得的财产，但本法第十八条第三项规定的除外；（五）其他应当归共同所有的财产。夫妻对共同所有的财产，有平等的处理权。答辩人与上诉人经自由恋爱于1990年11月21日登记结婚，在婚姻存续期间内，夫妻共同于2010年在沙豆村宅基地上投资兴建450平方米三层楼房。依据上述法律规定，该房产属于夫妻共同财产。在一审庭审期间，上诉人称450平方三层楼房建设资金来源有三部分：平时打工积攒的钱款、房屋拆迁补偿及部分向姐妹拆借资金。灵山镇东营村委会农村房屋登记簿载明，450平方三层楼房，登记在上诉人、张东东、张宁、张翠名下，虽然没有将被上诉人姓名记载在登记簿，但该房产属于夫妻共同财产。上诉人在上诉状中称450平方三层楼房所有权人是陈卜风，不属于上诉人所有，也不属于夫妻共同财产，该说法没有事实根据与法律依据。   二、原判决适用法律正确。《中华人民共和国婚姻法》第三十二条规定：“男女一方要求离婚的，可由有关部门进行调解或直接向人民法院提出离婚诉讼。人民法院审理离婚案件，应当进行调解；如感情确已破裂，调解无效，应准予离婚.......”原判决认定：“原告应放下执念，担负起一个丈夫和父亲的责任，找到最好的解决办法，不辜负承诺亦不辜负家人，让受牵连的家人的生活都能走入正轨。”虽然本案一审调解无效，但由于夫妻感情并未完全破裂，并不必然导致夫妻离婚。原判决不准予答辩人与上诉人离婚符合婚姻法社会稳定、家庭和睦的基本理念，适用法律正确。自1995年上诉人与张梅非法同居以来，上诉人为达到使非法同居行为合法化，二次提起离婚诉讼，每次均被驳回。夫妻离婚根本原因不在于提起几次离婚诉讼，关键在于夫妻感情是否已经破裂。被上诉人与上诉人自由恋爱结婚，感情基础深厚，双方感情尚未完全破裂，为家庭和睦，上诉人坚决不同意离婚。自1989年下半年，两人相识，一见钟情，经多次沟通，双方于1990年11月21日在东营镇民政部门办理结婚登记手续（结婚证号:字第**）。被上诉人与上诉人结婚并非亲戚朋友介绍，更非双方父母包办，完全是双方自愿选择。婚后两人相敬如宾，感情深厚，从未因琐事而吵架。上诉人在外打工，被上诉人在家种地、操持家务、孝敬老人。女儿张翠、张宁先后出生。1995年前后，上诉人瞒着被上诉人与案外人张梅非法同居，1996年12月2日，上诉人与张梅非婚生育一子张东东，并将张东东的户口落在被上诉人家庭户籍下。尽管上诉人欺骗被上诉人的感情，属于过错方，但被上诉人对上诉人背叛婚姻行为仍然予以容忍并谅解。被上诉人认为，双方感情并未完全破裂，尚有修复和好的可能。女儿张翠、张宁刚刚步入社会，不同意父母离婚。如双方离婚将会给孩子造成不可挽回的心理伤害。艰难的日子已经度过，家庭生活已经步入平稳阶段，好端端的家庭就这样被拆散，被上诉人不能接受这样的事实。   综上所述，请求二审法院驳回上诉人的上诉请求。   上诉人张某的一审诉讼请求：判令准予张某与林某离婚。   一审法院查明：张某与林某自由相识并恋爱，双方经互相了解后于1990年11月21日自愿到婚姻登记处登记结婚，婚后夫妻感情较好，于1992年2月27日生育女儿张翠、1993年12月13日生育女儿张宁。1995年，张某在外打工认识了案外人张梅，并与张梅于1996年12月2日生下一子名叫张东东，后张某就与林某分居，与张梅在海口租房生活并抚养非婚生子张东东。张某于2019年搬回沙豆村，于2010年建了450平方米的三层楼房，现与张梅及张东东居住在该处。林某以及女儿张翠一起居住在沙豆村一处140平方米的平房内，女儿张宁于2016年结婚后搬离了沙豆村。张某曾于1995年、2011年向法院起诉离婚，法院经过审理后均判决不准予张某与林某离婚。现张某又向一审法院起诉要求离婚。   庭审中，林某答辩称张某背叛婚姻的行为对林某造成极大的精神伤害,张某应当赔偿林某10万元的精神损害赔偿金；同时由于张某在婚姻关系存续期间与他人同居并生下私生子，属于有过错的一方,在分割夫妻共同财产时应当不分或少分。张某在庭审中称其与林某之间并无共同财产。   一审法院确认的上述事实，有结婚登记申请书、审查处理结果、婚姻状况证明、（1995）琼山灵民初字第36号民事判决书、（2011）美民一初字第1649号民事判决书、证人张翠、张宁的证言、结婚证、以及双方当事人的陈述笔录在案为凭，这些证据材料已经当事人质证和一审法院审查，可以采信。   一审法院认为：张某与林某自由恋爱并且自愿结婚，婚姻基础牢固。后张某因与案外人相识、生子，并婚外同居，故不愿再与林某维持婚姻关系，在张某与林某的这段婚姻关系中，张某未尽到一个合格丈夫、父亲的责任，是明显的过错方。张某起诉引用了《中华人民共和国婚姻法》第三十二条的规定，认为其与林某已分居多年，故而请求法院判决准予离婚。但该条法律规定的情形为因感情不和分居，即使张某认为其对发妻即林某不再有感情，但林某认为其对张某仍有感情，仍想要挽救婚姻，并不想与张某离婚。双方的婚生女儿虽从小就没有享受到父亲的关爱，也仍然不希望其父母离婚。基于林亚弟、林某二人婚姻关系出现问题并导致今日的局面出现，主要是张某的过错，故一审法院认为更应当尊重林某的意愿。林某多年来一直默默忍受，独自带大两个女儿，面对张某在婚姻关系存续期间与他人非法同居且多次起诉离婚，林某仍未作出任何对张某不利的行为，即使张某认为其与林某的婚姻和感情无法再挽救、无法再共同生活，张某均应正视林某对家庭的付出以及对张某的宽容。张某应放下执念，担负起一个丈夫和父亲的责任，找到最好的解决方法，不辜负承诺亦不辜负家人，让受牵连家人的生活都能走入正轨。综上，张某诉请准予其与林某离婚，一审法院不予支持。依照《中华人民共和国婚姻法》第三十二条的规定，判决如下：不准予张某与林某离婚。   二审中，双方当事人均为提交新证据。   本院查明的事实与一审查明的事实一致。   本院认为：张某与林某系自由恋爱，自愿登记结婚，有较好的感情基础，且育有两女，张某在婚姻关系存续期间与其他女子生育孩子，伤害了与林某的夫妻感情，但林某仍愿意给予张某机会，与其重归于好，两个女儿亦不愿意父母离婚，张某应予慎重、理智的考虑，一审法院判决不准予张某与林亚弟离婚并无不妥，本院予以维持。综上，上诉人张某的上诉请求不成立，本院不予支持。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，本院依法予以维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：   驳回上诉，维持原判。   二审案件受理费300元，由上诉人张某负担。   本判决为终审判决。   审判长 潘 娜   审判员 陈 璐   审判员 林 梅      二〇二〇年十二月十四日   书记员 王 震   速录员 黄晓霞   附相关法律法规条文：   《中华人民共和国民事诉讼法》   第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：   （一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；   （二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；   （三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；   （四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。   原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。