营口市西市区人民法院行 政 裁 定 书（2020）辽0803行初14号原告：汪炎，男，汉族，1974年6月21日出生，住杭州市江干区。委托诉讼代理人：张力鹏，辽宁沈鑫律师事务所律师。被告：营口市行政审批局，住所地营口市西市区新联大街**。法定代表人：刘运生，该局局长。行政机关出庭负责人：李勇，该局副局长。委托诉讼代理人：范桂林，该局员工。委托诉讼代理人：杨盛辛，辽宁海润律师事务所律师。第三人：辽宁神马科技新材料股份有限公司，住，住所地：辽宁（营口）沿海产业基地新联大街**/div>法定代表人：王虹，该公司经理。第三人：李玉辰，男，汉族，1988年11月29日出生，住营口市站**。第三人：李正心，男，汉族，1965年10月24日出生，住营口市站**。原告汪炎与被告营口市行政审批局，第三人辽宁神马科技新材料股份有限公司（以下简称神马科技公司）、李玉辰、李正心撤销工商登记一案，于2019年1月2日向本院提起行政诉讼。本院于2019年6月10日作出（2019）辽0803行初7号行政判决书，驳回汪炎的诉讼请求。汪炎不服该判决书，在法定期间内上诉。2019年9月24日，营口市中级人民法院作出（2019）辽08行终139号行政裁定书，将该案发回本院重审。本院依法另行组成合议庭公开开庭进行了审理。原告汪炎的委托诉讼代理人张力鹏，被告营口市行政审批局的行政机关出庭负责人李勇及委托诉讼代理人范桂林、杨盛辛到庭参加了诉讼。第三人神马科技公司、李玉辰、李正心经本院传票传唤，未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。2016年4月11日，神马科技公司申请股东变更登记。2016年5月12日，营口市工商行政管理局沿海产业基地分局准予变更登记。原告汪炎向本院提出诉讼请求：被告撤销于2016年5月12日对神马科技公司作出的股东变更登记。事实与理由：原告是神马科技公司的原始股东，占公司股份20%，并担任公司监事。2016年5月12日，神马科技公司的股东李正心在没有任何授权的情况下，非法到被告处办理股东变更登记。被告在原告本人未到场的情况下，未严格履行审查职责，将神马科技公司的监事由原告变更为李玉辰，原告股份同时被变更。因该公司多年未实际经营，原告在2018年6月才得知股权被非法变更。为维护自身合法权益，特起诉要求撤销股东变更登记。原告向本院提供如下证据：神马科技公司工商机读档案、章程、股权转让手续，证明原告的股权由于被告未尽到审查监管义务，被非法转让给第三人。被告营口市行政审批局辩称，一、将我局列为被告不适格。2014年2月7日发布的《国务院关于印发注册资本登记制度改革方案的通知》，原告应当依法向人民法院提起民事诉讼，而不应当将我局列为被告。根据《中华人民共和国行政许可法》第二十九条规定，原告从未就神马科技公司股东变更登记事项向我局提出撤销申请，不存在我局未严格履行行政职责情形，将我局列为被告不适格。二、原营口市工商行政管理局沿海产业基地分局于2016年5月12日作出的变更登记，符合法定形式。神马科技公司成立于2012年11月20日，按照事权划分，营口市工商行政管理局沿海产业基地分局为公司登记机关。2016年5月，该公司向登记机关提交申请，变更公司名称，注册资本和股东，股东由周继军、李正心、汪炎、陶翔变更为李正心、李玉辰。登记机关依据《公司登记管理条例》的规定，经确认申请文件、材料齐全，符合法定形式，作出予以变更登记的决定。三、对原告股东及股权变更登记的行政部门不是营口市行政审批局。营口市行政审批局于2016年12月16日正式挂牌成立，由于事权划分，2016年6月1日辽宁神马科技材料有限公司变更为股份有限公司，公司登记机关由营口市工商行政管理局沿海产业基地分局变为营口市工商行政管理局企业注册分局。因此2016年5月12日进行公司变更登记的行为并非我局作出。被告向本院提供如下证据：登记申请书、委托书、股东会决议、章程修正案、股权转让协议、营业执照，证明神马科技公司向登记部门申请将股东变更为李玉辰，申请书中加盖公司公章并有法定代表人签字，提交的材料符合规定，被告按神马科技公司提交的材料进行形式审查，予以变更。第三人神马科技公司、李玉辰、李正心未答辩。经本院当庭质证，对当事人提供的证据进行了核实，其与本案具有关联性、来源合法、客观真实，符合有关证据规则，依法予以采信。经审理查明：2012年11月20日，汪炎出资与陶翔、周继军设立辽宁铭磁新材料有限公司（以下简称铭磁公司）并担任公司监事。公司章程规定注册资本10000万元，实收资本2000万元，其中周继军认缴6800万元，实缴1360万元，占投资比例68%，汪炎认缴2000万元，实缴400万元，占投资比例20%，陶翔认缴1200万元，实缴240万元，占投资比例12%，余款公司成立2年内缴齐。2012年12月22日，周继军将持有的铭磁公司30%股权转让给李正心，股东变更为周继军，李正心，汪炎、陶翔。2014年4月22日，铭磁公司注册资本变更为2000万元。2016年4月11日，铭磁公司申请变更名称为辽宁神马科技新材料有限公司，变更股东为李正心、李玉辰，变更注册资本为10000万元，并提供股东会决议、章程修正案、股权转让协议。股权转让协议载明汪炎同意将其持有的铭磁公司400万元股权无偿转让给李玉辰。2016年5月12日，营口市工商行政管理局沿海产业基地分局准予变更登记。2016年6月1日，辽宁神马科技新材料有限公司变更类型为股份有限公司（非上市），公司名称变更为神马科技公司。关于股东变更登记申请材料，原审庭审中神马科技公司代理人称：“是经过我们董事会开会研究决定的，对于原告本人签字，应该是有人代的……”因事权划分，神马科技公司登记职权现由营口市行政审批局行使。本院认为，依照《中华人民共和国公司登记管理条例》第四条、第八条规定，营口市行政审批局在辖区内具有办理公司登记的法定职权，故其为适格被告。依照《中华人民共和国行政许可法》第三十四条“行政机关应当对申请人提交的申请材料进行审查。申请人提交的申请材料齐全、符合法定形式，行政机关能够当场作出决定的，应当当场作出书面的行政许可决定。根据法定条件和程序，需要对申请材料的实质内容进行核实的，行政机关应当指派两名以上工作人员进行核查”的规定，行政机关在受理神马科技公司变更申请时，根据变更登记的申请，对申请材料进行了书面审查，在材料齐全、符合法定形式的情况下作出了决定，符合法律规定，故其作出行政行为的程序合法。关于本案实质行政争议即是否所有股东签字都要股东本人到场核对笔迹才算尽到审慎审查义务的问题。依照《中华人民共和国公司登记管理条例》第二十七条“公司申请变更登记，应当向公司登记机关提交下列文件：（一）公司法定代表人签署的变更登记申请书；（二）依照《公司法》作出的变更决议或者决定；（三）国家市场监督管理总局规定要求提交的其他文件。公司变更登记事项涉及修改公司章程的，应当提交由公司法定代表人签署的修改后的公司章程或者公司章程修正案”的规定；同时根据最高人民法院《关于审理公司登记行政案件若干问题的座谈会纪要》第二条规定，只有在公司登记机关无法确认申请材料中签字或者盖章的真伪时，可以要求申请人进一步提供证据或者相关人员到场确认。但并不等于公司登记机关在办理登记时，未要求申请人进一步提供证明签名真实性的证据或者相关人员到场确认，人民法院就可以认定公司登记机关的登记行为未尽到审慎审查义务，即人民法院不能单独以公司登记机关在办理登记时没有进一步要求申请人提供证明签名真实性的证据或者相关人员到场确认即认定登记机关未尽到审慎审查义务。本案中，行政机关对申请人提交的公司变更登记申请资料予以审查，因该审查并无法定需要对申请材料进行实质审查的情形出现，故该材料核实属于形式审查，行政机关须对申请人提交的有关申请材料是否齐全，申请材料所记载的事项是否符合有关登记（备案）法律法规的规定进行审查，神马科技公司的申请材料内容全面、形式齐全，故行政机关已尽到了审慎审查的义务。关于汪炎主张神马科技公司申请变更登记的材料中其签名虚假，根据《关于审理公司登记行政案件若干问题的座谈会纪要》第一条，因申请人隐瞒有关情况或者提供虚假材料导致登记错误的，登记机关可以在诉讼中依法予以更正。本案中，申请人在股东变更的基础上又申请增加注册资本、公司类型变更登记。汪炎的诉讼目的在于恢复其股东身份，行政机关对公司事项的变更登记是一种工商管理行为，对原告权益产生实际影响的是公司登记行为之基础民事法律行为。案涉公司类型发生变化且增加注册资本，因涉及其他股东，即便汪炎与李玉辰的股权转让协议为虚假材料，行政机关无权认定增加注册资本、变更公司类型等登记的基础民事法律行为的效力，亦不能在基础民事争议未解决的情况下直接确认股东所占股权比例，因此汪炎恢复股东身份的目的无法通过行政机关更正登记实现。汪炎可先就作为公司登记行为之基础的民事法律行为无效或者应当撤销通过民事诉讼解决。如第三人涉嫌犯罪，原告亦可向公安机关报案，通过刑事途径解决。故驳回原告汪炎的起诉。综上所述，经本院审判委员会研究决定，依照《最高人民法院关于适用的解释》第六十九条、第一百零一条规定，裁定如下：驳回原告汪炎的起诉。案件受理费50元，退还原告汪炎（原告已预交）。如不服本裁定，可在裁定书送达之日起十日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于辽宁省营口市中级人民法院。审 判 长  刘文娟人民陪审员  孙佩华人民陪审员  甄 丽二〇二〇年十二月三十日法官助理李戈书记员吕惠