甘肃省平凉市中级人民法院民事判决书（2020）甘08民终1140号上诉人（原审被告）：中国平安财产保险有限公司陕西分公司，住所地陕西省西安市高新区锦业路**西安绿地中心****。负责人：韩宪君，该公司总经理。委托诉讼代理人：杜锦琪，甘肃方家律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：胡碎成，男，1963年9月15日出生，汉族，农民，住平凉市崆峒区花所乡苏陈村五社。委托诉讼代理人：曹倩，甘肃律杰律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：马可欣，女，1985年11月9日出生，回族，居民，住平凉市崆峒区华明电力**楼****。上诉人中国平安财产保险有限公司陕西分公司（以下简称为平安保险陕西分公司）因与被上诉人胡碎成、马可欣机动车交通事故责任纠纷一案，不服平凉市崆峒区人民法院（2020）甘0802民初2349号民事判决，向本院提起上诉。本院2020年11月2日立案后，依法组成合议庭，经阅卷、询问当事人，不开庭对本案进行审理。本案现已审理终结。平安保险陕西分公司上诉请求：1.撤销甘肃省平凉市崆峒区人民法院（2020）甘0802民初2349号民事判决第一项，依法改判为上诉人在交强险及商业第三者责任险限额内承担108859.45元的赔付责任，一审法院判决上诉人多承担24828.93元；2.上诉费由被上诉人承担。事实与理由：一审法院核定部分费用适用法律错误，核定部分费用所依据的证据不足。根据甘高法发（2020）3号关于印发《甘肃省道路交通事故损害赔偿项目计算标准（试行）》《甘肃省道路交通事故主要情形损害赔偿责任比例（试行）》的规定，医疗费超出交强险10000元后应扣减10%的非医保费用。有残疾赔偿金时营养费不应单独计算，营养费不应支持。误工费计算明显不合理。天数过长，上诉人认为计算150天较为合理。鉴定费并非交强险赔付项目，鉴定费不应由上诉人承担。护理费计算明显不合理，天数过长，上诉人认为计算60天较为合理。鉴定意见违反强制性规定，应按照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》相关规定、住院病、住院病历及伤后的恢复情况综合认定iv>胡碎成辩称，一审法院认定事实清楚，适用法律正确，应当予以维持。关于医疗费，一审法院根据医疗费票据认定医疗费113391.37元，合理合法，没有必要进行扣减。关于营养费，根据甘高法发（2020）3号关于印发《甘肃省道路交通事故损害赔偿项目计算标准（试行）》《甘肃省道路交通事故主要情形损害赔偿责任比例（试行）》的通知，营养费的赔偿对象为重病、昏迷患者以及老人小孩，本案中受害人胡碎成年龄较大，应该为营养费的赔偿对象。关于误工费和护理费，一审中，上诉人并没有对鉴定意见提出异议，所以其计算标准应该根据鉴定意见进行计算。关于鉴定费，鉴定费为必要性支出，即使上诉人不承担，也应该由侵权人承担。被上诉人马可欣经本院合法传票传唤未到庭，未提交书面答辩状。胡碎成向一审法院起诉请求：1.要求而被告赔偿原告医疗费113389.37元（含马可欣已支付15000元，保险公司已支付62000元）、误工费39592.32元、护理费26200.8元、营养费7586元、住院伙食补助费2560元、伤残赔偿金59914元、交通费1000元、后续治疗费15052.6元、精神损害赔偿金5000元、残疾器具3205.80元，车辆维修费2000元、手机损失2000元、鉴定费4900元，合计282400.89元，由被告马可欣在扣除交强险赔偿后承担上述费用的50%；2.由被告马可欣对在扣除交强险及商业险合同范围内赔偿后的剩余部分费用承担赔偿责任；3.诉讼费用由被告承担。一审法院认定事实：二被告对原告陈述的事故发生的事实、原告受伤后的病情及住院治疗、事故责任认定、残疾等级鉴定以及被告马可欣驾驶的陕AT85**号小型轿车在被告平安保险陕西分公司投保有交强险和商业险且事故发生在保险期内的事实均无异议，本院予以认定。另查明，原告受伤后，两次住院治疗64天，公花支医疗费113391.37元（含马可欣在事发当天交纳的门诊急诊费用3292元和住院治疗期间支付的医疗费15000元，平安保险陕西分公司支付的医疗费62000元）。后经甘肃清源司法鉴定所鉴定，原告的误工期为272日、护理期为180日、后续医疗费用为15052.60元。一审法院认为，被告马可欣虽对事故认定有异议，认为其并未违反交通法，但其在审理中未提供相关证据进行反驳，故本院对其辩解意见不予采纳。本案是机动车交通事故责任纠纷，属侵权范畴。对由此引发的民事赔偿责任承担问题，根据《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条“机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿。超过责任限额的部分，按照下列方式承担赔偿责任：……。（二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；……”的规定，由于肇事车辆陕AT85**号小型轿车已在被告平安保险陕西分公司购买机动车交通事故责任强制保险，因此，平安保险陕西分公司应在机动车交通事故责任强制保险赔偿限额内先承担赔偿责任；超过责任限额的部分，由侵权人按各自的过错承担民事赔偿责任。本案中，由于原告与被告马可欣均负事故的同等责任。同时，肇事车辆陕AT85**号小型轿车在被告平安保险陕西分公司还投保有机动车商业保险，故该保险公司对马可欣应承担的该部分责任仍应在机动车第三者责任保险保额（50万元）范围内承担赔偿责任。原告主张的误工费39592.32元、护理费26200.80元、住院伙食补助费2560元、伤残赔偿金59914元、后续治疗费15052.60元、残疾器具费用3205.80元、鉴定费4900元符合法律规定，本院予以确认。对其他损失项目及数额本院核定如下：（1）医疗费依有效票据核定为113391.37元；（2）营养费按每天20元计算180天，即3600元；（3）交通费根据原告住所距医院远近和住院、检查次数等实际，酌定为500元；（4）精神损害赔偿金根据原告残疾、年龄等因素，酌定为2500元。车辆维修费及手机损失，因证据不足，不予支持。上述损失合计为271416.89元。综上，《中华人民共和国民法通则》第一百一十九条，《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款第（二）项，《中华人民共和国保险法》第六十五条，《甘肃省道路交通安全条例》第六十八条第一款第（四）项、第七十条，《机动车交通事故责任强制保险条例》第二十一条第一款，最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、第二款、第十八条第一款、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十六条，最高人民法院《关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：一、原告胡碎成的经济损失271416.89元，由被告中国平安财产保险有限公司陕西分公司在其交强险的赔偿范围和限额内赔偿120000元；在其商业第三者责任险的保险责任限额内赔偿被告马可欣应承担的剩余部分151416.89元的50%，即75708.45元。以上共计195708.45元，扣减其已支付的62000元，再赔付133708.45元（其中赔付给原告胡碎成115416.45元，付给被告马可欣已垫付款18292元）。上述款项限本判决生效之日起15日内付清；二、驳回原告胡碎成的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期限履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费3652元，减半收取1826元，由被告马可欣负担。本案二审中，当事人均没有提交新证据。对一审法院认定的事实双方亦无异议，本院予以确认。本院认为，本案二审争议焦点：一是误工费、护理费的计算期限；二是医疗费是否应当扣减10%的非医保费用；三是营养费是否应予支持；四是鉴定费由谁承担。1.关于误工费和护理费的计算期限问题。一审中，胡碎成提交了甘肃清源司法鉴定所甘清源[2019]法临鉴字第170-2号胡碎成误工期、护理期、营养期的司法鉴定意见书，鉴定意见为：被鉴定人胡碎成误工期评定为272日，护理期评定为180日，营养期评定为180日。平安保险陕西分公司虽然对鉴定意见书提出异议，但未提交反驳的证据，也未申请重新鉴定，该司法鉴定意见书依法应当作为胡碎成误工期、护理期的依据并计算相关费用。2.关于医疗费是否应当扣减10%的非医保费用的问题。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条第一款：“医疗费应当根据医疗机构出具的医药费、住院费、住院费等收款凭证历和诊断证明等相关证据确定，赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任”。平安保险陕西分公司在一、二审中均未提供证据证明受害人胡碎成所支出的医疗费哪些为非必要、不合理的花费，一审法院依据医疗费发票、病历资料及医疗费清单认定的113391.37元正确。3.关于营养费是否应当支持的问题。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一、二款的规定，营养费与残疾赔偿金为受害人遭受人身损害后需要赔偿义务人赔偿的2个单列项目，而非包含关系，上诉人平安保险陕西分公司提出的涉残的营养费应包含在残疾赔偿金中，不再另行计算的意见无法律依据。一审法院依据鉴定意见核算的营养费并无不当。4.关于鉴定费应当由谁承担的问题。根据《中华人民共和国保险法》第六十六条规定：“责任保险的被保险人因给第三者造成损害的保险事故而被提起仲裁或者诉讼的，被保险人支付的仲裁或者诉讼费用以及其他必要的、合理的费用，除合同另有约定外，由保险人承担。”本案鉴定费用是受害人胡碎成为证明其受伤情况及受伤程度所支付的合理的、必要的费用，并非被保险人马可欣所支付的费用，所以平安保险陕西分公司对鉴定费不承担赔偿责任。马可欣、胡碎成负本起事故的同等责任，故马可欣应承担50%的鉴定费，即2450元。上诉人平安保险陕西分公司的上诉理由部分成立，应予支持。综上所述，上诉人平安保险陕西分公司的上诉请求部分成立，应予支持；一审法院认定基本事实清楚，适用法律有错误，应予改判。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项规定，判决如下：一、撤销平凉市崆峒区人民法院(2020)甘0802民初2349号民事判决第二项。二、变更平凉市崆峒区人民法院(2020)甘0802民初2349号民事判决第一项为“原告胡碎成的经济损失266516.89元，由中国平安财产保险有限公司陕西分公司在其交强险的赔偿范围和限额内赔偿120000元；在其商业第三者责任险的保险责任限额内赔偿被告马可欣应承担的剩余部分146516.89元的50%，即73258.45元。以上共计193258.45元，扣减其已支付的62000元，再赔付131258.45元（其中赔付给胡碎成112966.45元，付给马可欣已垫付款18292元）。”三、鉴定费4900元，由马可欣负担50%，即2450元。四、驳回胡碎成的其他诉讼请求。上述二、三项限本判决书送达之日起15日内履行完毕。一审案件受理费3652元，减半收取1826元，由马可欣负担；二审案件受理费421元，由马可欣负担。本判决为终审判决。审判长 摆建军审判员 杨红刚审判员 宫在霞二〇二〇年十二月十四日法官助理 曹 芳书记员 冯 丹