广东省珠海横琴新区人民法院民 事 判 决 书（2020）粤0491民初1889号原告：珠海农业融资担保有限公司，住所地珠海市横琴新区*********-1402，统一社会信用代码914***********728N。法定代表人：罗闽，董事长。委托诉讼代理人：赵希琼，北京德恒（珠海）律师事务所律师。委托诉讼代理人：刘芹芹，北京德恒（珠海）律师事务所律师。被告：珠海市荣永和渔业有限公司，住所地珠海市斗门区*************，统一社会信用代码914***********686F。法定代表人：赵某1。被告：黄竞辉，男，1976年12月29日出生，汉族，住所地广东省珠海市斗门>**>>>*>***，现下落不明，公民身份号码440************019。被告：郭兰兰，女，1983年8月30日出生，汉族，住所地湖南省洪江市******，公民身份号码431************82X。被告：赵某1，男，1977年11月2日出生，汉族，住所地广东省珠海市斗门区******，公民身份号码440************516。被告：黄敬和，男，1991年10月6日出生，汉族，住所地广东省珠海市斗门区**************，公民身份号码440************150。被告：黄浩文，男，1951年10月9日出生，汉族，住所地广东省珠海市斗门区******，公民身份号码440************23X。被告：黄艳琼，女，1951年3月6日出生，汉族，住所地广东省珠海市斗门区***********，公民身份号码440************227。被告：黄裕华，男，1960年1月8日出生，汉族，住所地广东省珠海市斗门区**************，公民身份号码440************318。委托诉讼代理人：黎火明，广东一粤律师事务所律师。被告：陈翠玲，女，1962年5月5日出生，汉族，住所地广东省江门市蓬江区*****之一601，公民身份号码440************364。委托诉讼代理人：黎火明，广东一粤律师事务所律师。第三人：广州农村商业银行股份有限公司广东自贸试验区横琴分行，住所地珠海市横琴新区******，统一社会信用代码9******9。负责人：高海波，行长。委托诉讼代理人：刘艺瑟，女，1984年10月25日出生，汉族，住所地广东省珠海市香洲区**************，公民身份号码430************02X，系第三人的员工。委托诉讼代理人：陈荻荻，女，1990年9月21日出生，汉族，住所地广东省珠海市香洲区****************，公民身份号码440************066，系第三人的员工。原告珠海农业融资担保有限公司（下称“农业融资公司”）与被告珠海市荣永和渔业有限公司（下称“荣永和公司”）、黄竞辉、郭兰兰、赵某1、黄敬和、黄浩文、黄艳琼、黄裕华、陈翠玲、第三人广州农村商业银行股份有限公司广东自贸试验区横琴分行（下称“广州农商行横琴分行”）追偿权纠纷一案，本院于2020年8月28日立案受理，依法适用普通程序，组成合议庭，于2020年12月15日公开开庭进行了审理。原告农业融资公司的委托诉讼代理人刘芹芹，被告黄裕华及其与被告陈翠玲的共同委托诉讼代理人黎火明、第三人广州农商行横琴分行的委托诉讼代理人刘艺瑟、陈荻荻到庭参加诉讼。被告荣永和公司、郭兰兰、赵某1、黄敬和、黄浩文、黄艳琼经本院依法传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼；被告黄竞辉下落不明，本院依法向其公告送达应诉通知书、起诉状副本及证据、传票等应诉材料，公告期满，未到庭参加诉讼，本院依法缺席审判。本案现已审理终结。原告农业融资公司向本院提出以下诉讼请求：1.被告荣永和公司向原告支付尚欠的代偿款项4587393.11元；2.被告荣永和公司向原告支付自2020年8月1日至代偿款项付清之日止的逾期保费（以每天375元的标准计算，暂计至2020年8月27日为10125元）；3.被告荣永和公司向原告支付自2020年8月1日至代偿款项付清之日止的担保费用（以4587393.11元为基数，按照日千分之一的标准计算，暂计至2020年8月27日为123859.61元）；4.原告为实现本案债权支付的律师费35000元由被告荣永和公司承担；5.本案受理费、财产保全费、公告费由被告荣永和公司承担；6.确认原告对抵押人黄裕华、陈翠玲名下的珠海市斗门区***************、斗门区井岸镇人民路红旗二巷11号201房、珠海市***************、江门市蓬江区*****之一601室的处置所得款在被告荣永和公司上述第1项至第5项的债务范围内享有优先受偿权；7.被告黄竞辉、郭兰兰、赵某1、黄敬和、黄浩文、黄艳琼对被告荣永和公司上述第1项至第5项债务承担连带清偿责任。事实和理由：2019年9月11日，被告荣永和公司与贷款人广州农商行横琴分行签订合同编号为600**********063《综合授信合同》。2019年9月11日，原告珠海农业融资担保有限公司与广州农村商业银行签订了合同编号为600**********138《最高额保证合同》，为该笔贷款提供连带责任保证，保证范围包括但不限于不超过500万元的债权本金、利息、逾期利息、罚息、复利、违约金、损害赔偿金、债权人实现债权的费用等。2019年9月12日，被告荣永和公司与贷款人广州农商行横琴分行签订合同编号为600**********072的《企业借款合同》，向贷款人广州农村商业银行申请借款500万元用于经营流动资金，贷款利率为固定利率年利率6.525%，借款期限为2019年10月24日至2020年10月24日，还款方式为按月结息，到期还本。合同第十二条约定，被告荣永和渔业公司在本合同项下任何一笔借款本息发生逾期的，广州农村商业银行有权提前收回已发放的借款本息。2019年9月11日，被告荣永和公司与原告签订了编号为珠农担融字201942号的《委托担保合同》，双方约定，原告所担保的主债权为被告荣永和公司与广州农商行横琴分行签订的合同编号为600**********072的《企业借款合同》所约定的主债权，担保范围包括主合同项下借款人实际债务本金、利息、罚息、实现债权的费用及其他应付的费用。合同第5.1条约定，被告荣永和公司应向原告支付1年的担保费用为90000元。第5.2条约定，本合同所担保的贷款若经广州农商行横琴分行和原告同意被告荣永和公司贷款展期的申请，若展期期限在半年内（含半年）的，被告荣永和公司同意按原告原收费标准总额加付25%的担保费用；若展期期限在半年以上一年以内（含一年）的，被告荣永和公司同意按原告原收费标准总额加付50%的担保费用；第5.3条约定，若该笔担保贷款发生逾期，则从逾期之日起，被告荣永和公司除按展期收费标准支付逾期保费外，被告荣永和公司还须每天按担保贷款余额的千分之一的标准向原告支付担保费用，直至款项还清日止。被告荣永和公司与原告签订了编号为珠农担融字201942J1号《保证金质押合同》，向原告提供了50万元的保证金作为质押担保。被告黄竞辉、郭兰兰、赵某1、黄敬和、黄浩文、黄艳琼与原告签订了编号为珠农担融字201942B1号《保证反担保合同》，向原告提供连带责任担保。被告黄裕华、陈翠玲分别与原告签订了编号为珠农担融字201942D1号、201942D2号、201942D3号《抵押反担保合同》，同意提供珠海市斗门区***************、斗门区井岸镇人民路红旗二巷11号201房、珠海市***************、江门市蓬江区*****之一601室的房产作为抵押物。上述合同均约定担保范围为所有主合同项下的全部债务以及委托担保合同项下的全部债权，包括但不限于债权本金及利息、复利、罚息、违约金、赔偿金、以及为实现债权所发生的诉讼费用、财产保全费、律师代理费等相关费用。其中，201942D3号《抵押反担保合同》为最高额抵押合同，担保的最高债权数额为500万元。2019年10月23日、2020年10月28日，原告与被告陈翠玲、黄裕华就抵押房产分别办理了抵押登记手续，原告取得了粤（2019）珠海市不动产证明第0092802号、粤（2019）珠海市不动产证明第0092986号、粤(2019）江门市不动产证明第0031096号《不动产登记证明》。2020年5月起，因被告荣永和渔业公司不能按照借款合同的约定履行还款义务，广州农村商业银行宣布贷款提前到期。原告作为保证人分别于2020年6月30日、2020年7月30日以及2020年7月31日向广州农商行横琴分行代为清偿了借款本息合计5087393.11元。根据《最高人民法院关于适用若干问题的解释》第85条的规定，原告可以被告荣永和渔业公司提供的50万元保证金优先清偿原告垫付的代偿款项，即被告荣永和渔业公司尚欠的代偿款项为4587393.11元。原告作为保证人承担保证责任后，多次向各被告主张还款无果。为维护原告的合法权益，特提起诉讼，望判如所请。原告农业融资公司向本院提交以下证据：1.《综合授信合同》《企业借款合同》《最高额保证合同》、借款借据；2.《委托担保合同》《保证金质押合同》《保证反担保合同》《抵押反担保合同》、股东会决议；3.不动产登记证明；4.代偿通知书、客户电子回单、客户回单、历史还款记录表、代偿证明书、结清证明；5.催收材料；6.关于送达地址的补充协议书；7.《委托代理协议》、律师费发票及律师费转账凭证；8.账户交易明细查询清单、划款委托书、业务委托书。被告黄裕华、陈翠玲共同答辩称，原告的诉讼请求缺乏事实和法律依据，建议法院予以驳回，具体理由是：1.原告并没有提供第三人发放500万元贷款的证据，不能证明第三人已将500万元按照合同约定的方式发放给荣永和公司；2.本案的实际借款人是黄竞辉，黄竞辉是荣永和公司的实际股东和控制人，本案的企业贷款没有经过股东会和董会会的讨论、决定，借款合同是无效合同，作为从合同的担保合同及抵押合同也属无效；3.黄竞辉以黄裕华、陈翠玲借款为由诱导被告黄裕华、陈翠玲提供其名下所有的房产抵押给银行，在获取贷款后卷走贷款，黄竞辉的行为属于以合法的形式掩盖非法的目的，其与被告黄裕华、陈翠玲签署的抵押合同属于无效合同；4.本案的借款没有经过法定审判程序，无法查明所借的款项及利息等相关事实，原告行使追偿权没有法律依据；5.原告在未经其他保证人同意的情况下主动归还5087303.33元，原告的行为属于其自由处分的行为，该责任应当由其自主承担，且其向第三人多归还了77424.36元，多余的部分应由其自身承担；6.本案不存在续展担保的情形，在没有经过荣永和公司同意的情况下，原告主张逾期保费没有依据；7.保证人之间的合同没有约定律师费作为连带担保的范畴，原告要求黄裕华、陈翠玲承担律师费没有合同依据；8.即便是合同有效，本案的担保责任为连带责任，在没有约定份额的情况下，依法应当按照均等的份额承担，本案包括原告共有六个保证人，每的保证份额为834994.792元，原告应当要承担其自己需要承担的保证份额。被告黄裕华、陈翠玲向本院提交以下证据：1.民事裁定书、反担保协议书；2.业务凭证。被告荣永和公司、郭兰兰、赵某1、黄敬和、黄浩文、黄艳琼无正当理未到庭参加诉讼。被告黄竞辉下落不明，公告期满，未到庭参加诉讼。上述被告在庭前亦未向本院提交答辩状及证据。第三人广州农商行横琴分行陈述称，第三人对原告起诉所主张的事实没有异议。被告提供的抵押担保物是抵押给原告的，不是抵押给第三人的。第三人广州农商行横琴分行未向本院提交证据。本院依法组织当事人进行了证据交换和质证，相关质证意见已由庭审笔录记录在案，在此不再赘述。根据当事人提交的证据、质证意见及当庭陈述，本院查明：2019年9月12日，借款人荣永和公司与贷款人广州农商行横琴分行签订了《企业借款合同》，约定荣永和公司向广州农商行横琴分行借款500万元。2019年9月11日，被告荣永和公司就委托原告农业融资公司为其向广州农商行横琴分行申请的贷款500万元提供保证担保及支付农业融资公司担保费用等相关事宜与农业融资公司签订《委托担保合同》，主要约定：第1.1条：担保金额为500万元；第2.1条：担保方式为连带责任保证；第3.1条：担保范围包括主合同项下借款人实际债务本金、利息、罚息、实现债权的费用和其他应付的费用；第4.1条：保证期限为12个月；第5.1条：荣永和公司应向农业融资公司支付1年的担保费用90000元；第5.2条，本合同所担保的贷款若经贷款人和农业融资公司同意荣永和公司贷款展期的申请，若展期半年内（含半年），荣永和公司同意按原收费标准总额加付25%的担保费用，若展期半年以上一年以内（含一年）的，荣永和公司同意按原收费标准总额加付50%的担保费用；第5.3条，若该笔担保贷款发生逾期，则从逾期之日起，荣永和公司除按展期收费标准支付逾期保费外，还须每天按担保贷款余额的千分之一的标准支付担保费用，直到款项还清日止；第6.2条，荣永和公司或第三人提供保证、连带责任担保、抵押、质押等作为上述借款的反担保。农业融资公司代偿荣永和公司债务后，有权向荣永和公司或第三人追偿。农业融资公司代偿后因实现追偿权等所支出的诉讼费用、律师费用、保全费用、通知费用、催告费用、交通费用和其他所有相关费用均应由荣永和公司承担；第6.4条，荣永和公司或第三人对农业融资公司所提供的具体担保形式如下：1.不动产抵押担保，权属人黄裕华、陈翠玲位于江门市蓬江区*****之一601室的房产、位于珠海市斗门区***************的房产、位于珠海市***************的房产、权属人陈翠玲名下位于斗门县井岸镇人民路红旗二巷11号201房的房产作抵押反担保；2.赵某1及黄敬和提供个人连带责任保证反担保。同日，质权人农业融资公司与出质人荣永和公司签订《保证金质押合同》一份，约定为确保《委托担保合同》的履行，荣永和公司愿意提供保证金50万元质押担保存入农业融资公司指定账户。2019年9月11日，保证人赵某1、黄敬和、黄裕华、陈翠玲、黄艳琼及原告与债权人广州农商行横琴分行签订了《最高额保证合同》约定：保证人愿意为债务人荣永和公司自2019年9月11日起至2021年9月11日止的期间内与债权人广州农商行横琴分行发生的债权提供保证担保，其担保的债权包括最高主债权额不超过500万元及其利息、逾期利息、罚息、复利、违约金、损害赔偿金、为实现债权而发生的一切费用（包括但不限于诉讼费、保全费、公告费、律师费等）提供最高额连带责任保证担保。2019年9月11日，保证人农业融资公司与反担保人黄竞辉、郭兰兰、赵某1、黄敬和、黄浩文、黄艳琼签订《保证反担保合同》，主要约定：鉴于农业融资公司为荣永和公司向广州农商行横琴分行申请贷款500万元提供了连带责任保证，为保障保证人担保权利的实现，反担保人愿意为荣永和公司上述债务向农业融资公司提供连带责任保证形式的反担保。第2.1条：反担保人提供反担保范围为《最高额保证合同》项下的本金、利息、复息、罚息、索偿费用及原告为实现追偿权所支付的所有诉讼费、律师费、通知费、催告费和其他相关费用等；第3.1条：保证反担保的期限为自本合同生效之日起至主债务履行期限届满之日起满两年；第5.1条：如果农业融资公司按照与贷款人签订的《最高额保证合同》约定，为借款人履行了代偿义务，反担保人应立即按本合同第二条的约定，向农业融资公司偿还其代偿的贷款本息、罚息、违约金、损失赔偿金及实现追偿权的所有费用。2019年10月21日，抵押权人农业融资公司与抵押人黄裕华、陈翠玲签订了三份《抵押反担保合同》，约定以位于江门市蓬江区*****之一601室的房产、位于珠海市斗门区***************的房产、位于珠海市***************的房产、位于斗门县井岸镇人民路红旗二巷****的房产提供最高债权数额为500万元的反担保。上述房产均已办理了不动产抵押登记。原告向本院提交的账户交易明细查询清单显示，2019年10月24日，广州农商行横琴分行向被告荣永和公司名下账号为200***********339账户放贷500万元。同日，被告荣永和公司向广州农商行横琴分行出具《划款委托书》一份，委托广州农商行横琴分行将涉案借款500万元划付至梁保光名下的账户。2020年7月10日，广州农商行横琴分行向农业融资公司出具《代偿通知书》载明，债务人未能按期偿付本笔债务，按《最高额保证担保合同》约定，应由农业融资公司代为偿还。截至2020年7月10日，代偿本金为500万元，利息、复利、罚息等为68287.94元，实际金额以代偿日期计算为准。2020年8月3日，广州农商行横琴分行向农业融资公司出具《贷款结清证明》，确认涉案贷款本息于2020年7月31日结清。2020年8月4日，广州农商行横琴分行向农业融资公司出具《代偿证明书》，确认已于2020年7月31日收到农业融资公司代替荣永和公司偿还的贷款本金500万元和利息86999.87元、复息393.24元，共计5087393.11元。原告为本案诉请与北京德恒（珠海）律师事务所签订了《委托代理协议》，约定律师费为35000元，原告提交了相应的律师费发票及付款凭证。本院认为，本案系追偿权纠纷。当事人对涉案的《最高额保证合同》《委托担保合同》《保证反担保合同》等合同的真实性均未提出异议，本院依法认定涉案全部合同是缔约当事人的真实意思表示，经本院审查，上述合同的内容并不违反法律、行政法规的强制性规定，亦未损害国家、集体的利益和第三人的合法权益，合法、有效，缔约当事人均应严格履行合同义务，以实现合目的。原告为被告荣永和公司对债权人农业融资公司应负的义务提供了担保，并为该担保设立了反担保。因被告荣永和公司未能依照其与广州农商行横琴分行签订的《企业借款合同》履行偿本付息义务，广州农商行横琴分行根据《最高额保证合同》的约定，要求原告履行担保义务，原告已依约为荣永和公司偿还了其欠广州农商行横琴分行的全部本息即本金500万元及利息86999.87元、复息393.24元，共计5087393.11元。现原告依据《委托担保合同》的约定要求被告荣永和公司向原告支付上述已由原告代偿的款项，有事实及合同依据，原告扣除由被告荣永和公司支付的保证金50万元后，荣永和公司仍应向原告支付4587393.11元。原告根据上述合同约定，要求被告荣永和公司支付4587393.11元，理据充分，本院予以支持。原告主张被告荣永和公司以每天375元的标准向原告支付逾期保费，本院认为，《委托担保合同》第5.2条约定，荣永和公司加付担保费用的前提是经贷款人和农业融资公司同意荣永和公司贷款展期的申请，但原告并未举证证明涉案贷款存在第三人同意展期的情形，在此情况下，原告该项诉讼请求缺乏依据，本院不予支持。《委托担保合同》第5.3条明确约定，若该笔担保贷款发生逾期，则从逾期之日起，荣永和公司除按展期收费标准支付逾期保费外，还须每天按担保贷款余额的千分之一的标准支付担保费用，直到款项还清日止。本院认为，虽然原告主张的担保费用计算标准有合同依据，但是该标准明显过高，本院考虑到原告的实际损失和被告的违约情况等因素，酌情将担保费用的标准调整为全国银行间同业拆借中心公布的一年期贷款市场报价利率的四倍计算。关于律师费35000元，原告农业融资公司已提交了相关《委托代理协议》、发票及付款凭证予以佐证，且该主张符合涉案《委托担保合同》《保证反担保合同》的约定，对原告该项诉请，本院予以支持。关于公告费，原告农业融资公司并未举证证明其实际支出该笔费用，对原告该项诉请，本院不予支持。《中华人民共和国担保法》第四条规定，第三人为债务人向债权人提供担保时，可以要求债务人提供反担保。《最高人民法院关于适用若干问题的解释》第二条规定，反担保人可以是债务人或其他人，反担保方式可以是保证、抵押或者质押。本案中，合同约定的反担保人及反担保的形式均符合法律规定，合法、有效。因本案各反担保人与原告约定反担保方式为连带责任保证，故原告农业融资公司诉请被告黄竞辉、郭兰兰、赵某1、黄敬和、黄浩文、黄艳琼共同对被告荣永和公司的上述债务承担连带清偿责任，理据充分，本院予以支持。此外，根据《中华人民共和国担保法》第三十一条规定，上述被告在承担保证责任后，有权向被告荣永和公司追偿。如前所述，被告黄裕华、陈翠玲对涉案合同的真实性均未提出异议，且内容并不违反法律、行政法规的强制性规定，亦未损害国家、集体的利益和第三人的合法权益，被告黄裕华、陈翠玲亦未举证证明合同存在法定无效的情形，故涉案合同合法有效且系当事人的真实意思表示，而且，原告农业融资公司已举证证明广州农商行横琴分行依约发放了贷款并按被告荣永和公司的委托将款项转给梁保光，作为借款方的被告荣永和公司对此并未提出抗辩，黄裕华、陈翠玲亦未提供足以反驳的相反证据，在此情况下，黄裕华、陈翠玲主张涉案贷款未按合同约定发放的抗辩意见，缺乏事实依据，本院不予采纳。原告农业融资公司与被告黄裕华、陈翠玲签订的《抵押反担保合同》约定涉案房屋提供抵押反担保，且双方就该房产办理了抵押登记，依照《中华人民共和国物权法》第一百七十九条之规定，原告对涉案房屋享有优先受偿权。此外，根据《中华人民共和国担保法》第五十七条，被告黄裕华、陈翠玲在原告实现抵押权后，有权向被告荣永和公司追偿。综上，依照《中华人民共和国合同法》第一百一十四条第二款，《中华人民共和国担保法》第四条、第三十一条、第四十六条、第五十三条、第五十七条，《最高人民法院关于适用若干问题的解释》第二条、第十九条第一款，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：一、被告珠海市荣永和渔业有限公司于本判决发生法律效力之日起十日内向原告珠海农业融资担保有限公司偿还尚欠款项4587393.11元及担保费用（担保费用计算方式：以4587393.11元为基数，按照全国银行间同业拆借中心公布的一年期贷款市场报价利率的四倍之标准，自2020年8月1日起计至实际清偿之日止）；二、被告珠海市荣永和渔业有限公司于本判决发生法律效力之日起十日内向原告珠海农业融资担保有限公司支付律师费35000元；三、原告珠海农业融资担保有限公司有权对被告黄裕华、陈翠玲名下位于珠海市斗门区***************[不动产权证书号码：粤（2017）珠海市不动产权第0*****3号、粤（2017）珠海市不动产权第00****84号]、珠海市***************（不动产权证书号码：粤房地证字第C5****4号、粤房地共证字第C1*****号）、江门市蓬江区*****之一601室[不动产权属证书号：粤（2019）江门市不动产权第007**6号、粤（2019）江门市不动产权第0***97号]及被告陈翠玲名下位于斗门区井岸镇人**房（不动产权证书号码：粤房地证字第C0000079号）以折价或者拍卖、变卖所得价款在本判决第一、二项确定的债务限额内享有优先受偿权（具体受偿顺序以法律规定为准）；四、被告黄竞辉、郭兰兰、赵某1、黄敬和、黄浩文、黄艳琼对本判决第一、二项确定的被告珠海市荣永和渔业有限公司的债务承担连带清偿责任；五、驳回原告珠海农业融资担保有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费46759.69元、保全费5000元，由原告珠海农业融资担保有限公司负担1035.19元，由被告珠海市荣永和渔业有限公司、黄竞辉、郭兰兰、赵某1、黄敬和、黄浩文、黄艳琼、黄裕华、陈翠玲负担50724.5元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省珠海市中级人民法院。审 判 长  席 锐人民陪审员  林辟琼人民陪审员  黄杰平二〇二〇年十二月二十八日书 记 员  周志华