福建省南平市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）闽07民终1676号 上诉人（原审被告）：中国平安财产保险股份有限公司南平中心支公司，住所地南平市水南街**加城世纪园（丽景水岸）裙楼****。 主要负责人:孙绳全，经理。 委托诉讼代理人：李书峰，福建联政律师事务所律师。 被上诉人（原审原告）：刘小华，男，1971年11月28日出生，汉族，住南平市建阳区。 委托诉讼代理人：蔡莲开，福建厚安律师事务所律师，由南平市法律援助中心指派。 被上诉人（原审被告）：范国宝，男，1972年5月2日出生，汉族，住建瓯市。 上诉人中国平安财产保险股份有限公司南平中心支公司（以下简称平安财险南平公司）因与被上诉人刘小华、范国宝机动车交通事故责任纠纷一案，不服建瓯市人民法院（2020）闽0783民初1402号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年11月12日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。 平安财险南平公司上诉请求：撤销建瓯市人民法院（2020）闽0783民初1402号民事判决，发回重审或者改判平安财险南平公司在交强险及商业三者险范围内赔偿刘小华各项损失合计87018.37元，并判决范国宝赔付刘小华的各项经济损失4586.6元。事实和理由:1.福建武夷司法鉴定所认定刘小华构成十级伤残的鉴定依据不足，不应采信，应待重新鉴定后再行确定刘小华的残疾赔偿金及精神损害抚慰金数额。首先，刘小华系独自委托鉴定，其为鉴定提供的材料均未经过平安财险南平公司的确认，其在鉴定时所进行的检查也无平安财险南平公司的人员在场，故该鉴定意见不能确保为公平公正。其次，刘小华的伤情为左尺桡骨中上段粉碎性骨折并右上尺桡关节脱位、左桡骨头骨折。根据鉴定报告中附录的照片显示，刘小华桡骨骨折内固定远离关节面，距离肘关节面尚有一定距离，尺骨骨折内固定也尚未到达关节面，故该伤情仅以骨折内固定作为活动度的鉴定，难以达到伤残鉴定的标准。但是，鉴定机构却检测其左肘关节的活动度功能丧失达到33.33%，显然未按照鉴定规范进行测量，也未进行被动式屈曲测量，检测依据不足。再次，鉴定人廖爱芝在一审出庭演示时，可以明显看出刘小华的左肘关节活动度比本案鉴定报告中所载的活动度更大。同时，平安财险南平公司在福建武夷司法鉴定中心对刘小华关节活动度所进行的复勘中，刘小华完全可以做到抱头和托腮的动作，其关节活动度也完全无法达到功能丧失33.33%的程度。因此，根据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第四十条的规定，一审法院应当同意平安财险南平公司的重新鉴定申请，但一审法院未予准许，违反法定程序。2.刘小华支出的非医保费用、鉴定费均不属于平安财险南平公司的理赔范围，该部分费用应由范国宝负担。刘小华的合理损失为：医疗费39146.37元（已扣除20%的非医保费用）、住院伙食补助费1080元、营养费2700元、护理费10980元、误工费30420元，交通费500元、再次手术费8000元，再次手术营养费420元，再次手术住院伙食补助费420元、再次手术护理费2552元、器具费800元，合计97018.37元，扣除平安财险南平公司已支付的10000元，平安财险南平公司仅需再赔偿87018.37元。扣除范国宝已支付的7000元后，范国宝还需赔偿刘小华4586.6元。 刘小华辩称，1.福建武夷司法鉴定所系具有鉴定资质的鉴定机构，鉴定人员及鉴定程序均符合法律规定，该机构按照《人体损伤致残程度分级》评定刘小华为十级伤残，符合客观事实。2.刘小华提交给福建武夷司法鉴定所的出院记录等病案材料真实合法，平安财险南平公司主张刘小华进行鉴定检查时应当有该公司人员或者其他当事人在场，没有法律依据。3.本案一审第一次庭审后，刘小华与平安财险南平公司的员工一起到福建武夷司法鉴定所进行复勘，刘小华在复勘过程中均按要求作了相应动作，平安财险南平公司认为刘小华难以达到伤残鉴定标准完全是主观臆断，没有事实根据。4.一审法院已经通知鉴定人廖爱芝出庭接受质询，廖爱芝对鉴定过程和法律依据均作出了解答，对平安财险南平公司提出的问题也作出了解答，平安财险南平公司仍坚持“刘小华完全可以做到抱头和托腮的活动动作”的上诉意见，目的在于推卸责任，其理由不能成立。综上，对刘小华在本案中自行委托鉴定机构作出的鉴定意见，平安财险南平公司没有任何证据或者理由足以反驳，根据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第四十条、第四十一条的规定，平安财险南平公司要求对刘小华的伤残等级进行重新鉴定的上诉主张不应准许。请求驳回上诉，维持上诉。 范国宝辩称，其已经购买了交强险和商业险，并投保了“不计免赔”，故本案的赔偿费用均不应由其承担。同意一审判决。 刘小华向一审法院起诉请求：平安财险南平公司在闽Ｈ1××××号货车投保交强险限额内赔偿刘小华医疗费、误工费、护理费、伤残赔偿金、精神抚慰金等各项损失合计101081元，扣除已付10000元，还应赔偿91081元；二、超出交强险以外的损失55158.96元由范国宝按事故责任比例（100％）赔偿给刘小华，扣除范国宝已付7000元，还应赔偿损失48158.96元，该损失由平安财险南平公司在闽Ｈ1××××号货车投保商业第三者责任险限额内直接赔偿给刘小华，平安财险南平公司不能赔偿部分仍由范国宝承担赔偿责任。 一审法院认定事实：2019年11月10日12时许，范国宝驾驶闽Ｈ1××××号货车从建瓯市小松镇往建阳小湖方向行驶，途经事故路段，与对向由刘小华无证驾驶的无牌二轮摩托车（后载张秀健）相撞，造成刘小华、张秀健受伤的交通事故。2019年12月2日，建瓯市公安局交警大队做出350783420190000113号《道路交通事故认定书》，认定范国宝负事故全部责任，刘小华、张秀健不负事故责任。刘小华受伤后被送往建瓯市立医院住院治疗伤情，经医院诊断为左侧开放性桡骨干骨折、左侧开放性尺骨骨折、左侧第3、4肋骨骨折等伤情，于2019年12月16日出院。花费医疗费用46847.47元，医院医嘱休息，定期复查、营养支持、伤情愈合后需要取内固定术，不适门诊等。2020年5月15日，经刘小华委托，福建武夷司法鉴定所做出（2020）法鉴字第133号《鉴定意见书》，评定刘小华左肘关节丧失功能达33.33%，构成十级伤残；误工期180天、护理期60天、营养期90天。2019年12月16日，建瓯市立医院做出再次手术估价费用8000元，需住院14天。 事故发生后，平安财险南平公司垫付10000元，范国宝垫付7000元。闽Ｈ1××××号货车在平安财险南平公司分别投保交强险以及商业三者责任险，商业保险限额为1000000元，并投保不计免赔险，事故发生在保险期间。 一审法院认为，本起交通事故经交通警察部门依法作出事故认定，范国宝负事故全部责任，刘小华、张秀健无责任，予以采信。闽Ｈ1××××号货车在平安财险南平公司分别投交强险以及商业三者责任险，并投保不计免赔险，事故发生保险期间，平安财险南平公司应在保险责任范围内予以赔偿。可予支持刘小华损失包括：1.医疗费48932.96元。其提供医疗票据、病历材料等予以证实，可予认定。平安财险南平公司认为不承担非医保费用，要求按医药费20％进行扣减，没有法律依据，不予采信。2.误工费。鉴于刘小华伤情为左侧开放性桡骨骨干骨折等，其主张误工期按鉴定180天，可予采信，刘小华系农民，误工费标准按2019年度福建省农林牧副渔业标准每天169元计算，可予支持。误工费计30420元。3.住院伙食补助费。刘小华主张1080元，平安财险南平公司及范国宝无异议，可予支持。4.营养费。按每天30元计算，以鉴定营养期90天，计2700元。5.护理费。结合其伤情，经鉴定护理期60天，可予采信。其主张护理费标准按2019度福建省居民服务业平均工资标准183元／天计算，可予支持，计10980元。6.交通费。刘小华未提供交通费用票据，平安财险南平公司认可500元，可予认定。7.残疾赔偿金。平安财险南平公司认为刘小华伤情不构成十级伤残。一审法院分析认为，刘小华伤残鉴定系有资质的司法鉴定机构依法做出，经平安财险南平公司申请，一审法院依法通知鉴定人出庭接受质询，就刘小华伤残鉴定过程、依据做出解释说明和答疑，该鉴定程序合法，意见客观公正，应予采信。平安财险南平公司要求重新鉴定依据不足，不予准许。刘小华诉请按农村居民标准计算残疾赔偿金，可予支持，残疾赔偿金计39136元。8.鉴定费。伤残鉴定费用1800元系为证实损失而实际支出费用，可予支持。9.精神损害抚慰金。结合伤残等级、过错程度以及当地经济水平，刘小华主张5000元，可予支持。10.再次手术费用。刘小华伤情经治疗机构评估需再次手术，住院天数14天，费用8000元，可予采信。另刘小华诉请再次手术护理费2562元（14天×183元），再次手术营养费420元（14天×30元）、再次手术住院伙食补助费420元（14天×30元），为避免诉累，可予支持。合计11402元。11.器具费。刘小华提供票据以及出院记录，可以证实该费用800元为合理支出费用，可予支持。综上，上述各项损失合计152750.96元，应由平安财险南平公司在交强险以及商业险范围内予以赔偿。扣除平安财险南平公司垫付10000元，范国宝垫付7000元，尚应赔偿135750.96元。范国宝垫付款项可与平安财险南平公司另行处理。依照《中华人民共和国侵权责任》第六条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条之规定，判决：一、中国平安财产保险股份有限公司南平中心支公司于本判决生效之日起五日内在交强险及商业三者险范围内赔偿刘小华各项损失计135750.96元；二、驳回刘小华的其他诉讼请求。 二审中，当事人没有提交新证据。对于一审判决查明认定的事实，各方当事人均无异议，本院予以确认。 本院认为，刘小华虽自行委托福建武夷司法鉴定所进行伤残等级鉴定，但福建武夷司法鉴定所出具的鉴定报告中详细描述了鉴定的过程，该报告中所附照片亦有相应检测仪器的测量情况，且对刘小华伤情进行鉴定的鉴定人员在一审时出庭接受了质询，本案中并无证据证实鉴定人员在鉴定过程中存在操作不规范或者违法鉴定的情形。同时，平安财险南平公司在一审审理过程中到福建武夷司法鉴定所对刘小华的伤情进行了复勘，平安财险南平公司主张刘小华在复勘时可以做到抱头和托腮的动作，但刘小华进行鉴定与复勘相隔了一段时间，不能排除其伤情存在变化的可能，且平安财险南平公司并无证据证明被鉴定人进行抱头或托腮的动作属于伤残等级鉴定规范中要求进行的检测内容，故平安财险南平公司以刘小华鉴定报告中所附的影像及其复勘时可以做到抱头和托腮为由主张其左肘关节活动度功能丧失未达到33.33%的程度，并主张对刘小华的伤情进行重新鉴定均缺乏依据，本院不予支持。一审法院采信具有鉴定资质的福建武夷司法鉴定所对刘小华作出的鉴定意见并无不当，本院予以认可。 平安财险南平公司并无证据证明刘小华因交通事故受伤而支出的非医保费用存在不合理及非必要性，故其主张非医保费用不属于理赔范围，应由范国宝承担没有相应依据，本院不予支持。刘小华进行伤残等级鉴定支出的鉴定费属于其为确定损失而支出的必要费用，平安财险南平公司主张其不予理赔不能成立，本院不予支持。 综上所述，平安财险南平公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条第一款、第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费1018.31元，由中国平安财产保险股份有限公司南平中心支公司负担。 本判决为终审判决。 审 判 长 许发清 审 判 员 黄晓健 审 判 员 邱 翠 二〇二〇年十二月九日 法官助理 曹滢颖 书 记 员 林卓丽 本案依据的主要法律条文 《中华人民共和国民事诉讼法》 第一百六十九条第二审人民法院对上诉案件，应当组成合议庭，开庭审理。经过阅卷、调查和询问当事人，对没有提出新的事实、证据或者理由，合议庭认为不需要开庭审理的，可以不开庭审理。 第二审人民法院审理上诉案件，可以在本院进行，也可以到案件发生地或者原审人民法院所在地进行。 第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理： （一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定； （二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更； （三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判； （四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。 原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。