湖北省武汉市中级人民法院执 行 裁 定 书（2020）鄂01执复130号复议申请人（异议人、申请执行人）：武汉中鑫佳泰典当有限公司，住所地武汉市江汉区中央商务区泛海国际SOHO城（**）******。法定代表人：李美意。被执行人：李玲，女，1972年12月3日出生，汉族。复议申请人武汉中鑫佳泰典当有限公司（以下简称中鑫公司）不服武汉市青山区人民法院（以下简称青山区法院）作出的（2020）鄂0107执异8号执行裁定，向本院申请复议。本院受理后，依法组成合议庭进行审查，现已审查终结。青山区法院查明：关于中鑫公司与李玲借款合同纠纷一案，湖北省武汉市长江公证处于2019年1月14日作出的（2019）鄂长江内证字第367号执行证书已经发生法律效力。中鑫公司于2019年1月17日向青山区法院申请执行，青山区法院于同日依法立案执行。在执行过程中，2019年3月15日，青山区法院通过执行网络查控系统向金融机构、车辆登记部门、证券机构、网络支付机构等发出查询通知，查询被执行人李玲名下的财产。经查询，未查找到被执行人李玲有可供执行的财产。2019年5月23日，青山区法院轮候查封了被执行人李玲名下的位于武汉市青山区冶金大道50号碧苑花园19栋63门601号的房屋（以下简称案涉房屋），该房产的抵押权人为中鑫公司。同时查明因案外人易丽华向武汉市仲裁委员会申请财产保全，青山区法院于2018年10月9日查封了案涉房屋。2019年2月11日，青山区法院已向被执行人李玲发出限制消费令，并于2019年6月14日将其纳入失信被执行人名单库统一向社会公布。2019年6月28日，青山区法院作出（2019）鄂0107执184号之一执行裁定书，裁定终结青山区法院（2019）鄂0107执1940号案件的本次执行程序，在裁定书中已表述因查封的房屋属轮候查封，本案没有优先处置权，故暂时无法处置。另查明，湖北省武汉市青山区人民检察院以武青检刑诉（2019）447号起诉书指控被告人侯志汉犯合同诈骗罪、诈骗罪、被告人雷娜犯合同诈骗罪，于2019年10月14日向青山区法院提起公诉。经审理查明诈骗罪的犯罪事实如下：2018年8月，被告人侯志汉居间介绍公民李玲购买公民易丽华位于武汉市青山区冶金街碧苑花园19栋63门601室的房屋，约定由公民易丽华先将房屋产权人变更为李玲，然后由李玲向易利华支付购房款。2018年8月7日公民易丽华按照约定将房屋所有权转让给公民李玲，2018年9月被告人侯志汉以公民易丽华催要购房款为理由，让李玲以武汉市青山区冶金街碧苑花园19栋63门601室的房屋作为抵押，向中鑫公司借款人民币130万元用于支付公民易丽华的购房款。2018年9月10日至9月11日被告人侯志汉谎称帮助李玲将购房款转账给易丽华，骗取了李玲的手机、银行卡及支付密码后，将被害人李玲卡号为62148XXX********的招商银行卡内资金人民币1090308元转走，并用于偿还个人债务及日常消费。2019年11月25日，青山区法院作出（2019）鄂0107刑初476号刑事判决书，判决内容如下：一、被告人侯志汉犯合同诈骗罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币5000元；犯诈骗罪，判处有期徒刑十一年，并处罚金人民币50000元；数罪并罚，决定执行有期徒刑十一年六个月，并处罚金人民币55000元。二、被告人雷娜犯合同诈骗罪，判处有期徒刑十一个月，并处罚金人民币5000元。三、责令被告人侯志汉向被害人李玲退赔违法所得人民币1090308元。中鑫公司向青山区法院提出异议，请求撤销该院（2019）鄂0107执184号之一执行裁定书。其理由如下：青山区法院作出终结本次执行程序裁定不符合法律规定。1、未对被执行人李玲的房产采取拍卖措施，抵押权人有权申请拍卖房产；2、被执行人李玲的房产不属于无法处置范围；3、涉刑事案件不影响中鑫公司依法享有物权。青山区法院审查认为：关于异议人提出未对被执行人李玲的房产采取拍卖措施、抵押权人有权申请拍卖房产，被执行人李玲的房产不属于无法处置范围及涉刑事案件不影响异议人依法享有物权的异议理由，对此，青山区法院已在（2019）鄂0107执184号之一执行裁定书中释明本案的查封属轮候查封，没有处置权。抵押权是抵押权人对抵押物的优先受偿权，但对抵押物并没有优先处置权，异议人实现抵押权只能在首轮查封案件进入执行程序后，从对抵押物拍卖后的价款中优先受偿。在本次执行中，依法采取的查封手续系轮候查封，并非实际意义上的查封，故无法对案涉房屋进行处置。综上，青山区法院的执行行为符合最高人民法院规定的人民法院终结本次执行程序的条件，据此作出（2019）鄂0107执184号之一执行裁定书有事实和法律依据，并无不当。异议人中鑫公司的异议理由与事实和法律不符，青山区法院不予支持。据此，青山区法院于2020年5月30日作出（2020）鄂0107执异8号执行裁定，驳回中鑫公司的异议。中鑫公司不服，向本院申请复议称：1、青山区法院在2019年5月23日已经作出了（2019）鄂0107执184号之一执行裁定书裁定拍卖案涉房屋，但未按该裁定内容强制执行，反而在2019年6月28日作出了终结本次执行程序裁定，违反法律规定。2、青山区法院（2019）鄂0107执184号之一执行裁定书未向中鑫公司送达，该裁定对中鑫公司不发生效力。3、根据《最高人民法院关于首先查封法院与优先债权执行法院处分查封财产有关问题的批复》的规定，虽然我公司并非案涉房屋的首封权利人，但首先查封的案件也未在60日内处置该房屋，结合到本案首封案件亦由青山区法院进行查封，首先查封的案件至今尚未发布拍卖公告或者进入变卖程序，故我公司有权要求对本案进行执行拍卖，青山区法院有权在本案中对抵押物进行依法处置。4、依据《最高人民法院关于严格规范终结本次执行程序的规定（试行）》第一条第三项之规定，只有在未发现被执行人有可供执行的财产或者发现的财产不能处置的情况下才能终止案件执行，本案不符合终结本次执行程序的条件。5、（2019）鄂0107刑初476号刑事判决的内容与案涉房屋没有任何关联，该刑事案件的处理结果也不影响案涉房屋的处置。综上，请求：撤销青山区法院（2020）鄂0107执异8号执行裁定书、（2019）鄂0107执184号之一执行裁定书，依法拍卖案涉房屋。本院审查，青山区法院查明事实属实。另查明，湖北省武汉市长江公证处于2019年1月14日作出的（2019）鄂长江内证字第367号执行证书查明，李玲向中鑫公司借款130万元，借款期限为6个月，李玲以案涉房屋作为抵押物，为上述债务的履行提供抵押担保。该执行证书载明执行标的为：1、本金120万元；2、从2019年1月9日起自借款人本金付清之日止的利息、服务费、违约金；3、为实现债权支付的相关费用（如律师、公证、审计、评估、鉴定、拍（变）卖、执行、差旅、查询费等费用），以实际发生数额为准。再查明，武汉仲裁委员会于2018年9月27日受理申请人易丽华与被申请人李玲房屋买卖争议案，并于同日依易丽华提交的财产保全申请，向青山区法院转交《提请人民法院财产保全的函》。申请人易丽华提出仲裁请求：（一）请求解除《武汉市存量房买卖合同》（武房青字第201870469J）；（二）被申请人协助申请人办理案涉房屋的过户手续；（三）本案仲裁费用由被申请人承担。武汉仲裁委员会审理后认为：“（一）涉案合同《武汉市存量房买卖合同》是否有效。涉案合同是申请人与被申请人双方真实意思表示，不存在违反法律强制性规定的情形，根据《中华人民共和国合同法》第8条、第9条、第32条、第44条的规定，仲裁庭认定双方签订的《武汉市存量房买卖合同》合法有效，应受法律保护，双方应当按照约定全面履行自己的义务。（二）案涉房款是否给付的问题。房屋交付后，被申请人将房屋抵押后借款1300000元，但该笔款项中1090308元款项被第三人侯志汉诈骗，并未实际交付给申请人，而被申请人称其向申请人支付了现金200000元也缺乏充分的证据证明，因此，仲裁庭经审查认为被申请人主张已支付房款证据不足。（三）案涉合同是否应该解除。案涉合同中的房屋于2018年8月已过户并交付给被申请人，申请人义务已履行完毕，但案涉房屋因第三人侯志汉的诈骗行为被骗取，并未直接支付至申请人。同时，因房屋过户后被申请人向中鑫公司抵押借款，案涉房屋已被抵押，且在此次交易中，被申请人并非没有支付房款的行为，而是由于房款被诈骗而没有实际支付至申请人，合同根本目的并非不能实现，因此，仲裁庭认为，案涉合同不符合解除的条件。申请人可就房款问题另行主张权利…”。据此，武汉仲裁委员会于2020年9月18日作出（2018）武仲裁字第000003463号裁决书，裁决如下：（一）驳回申请人的仲裁请求；（二）本案仲裁费30280元，由申请人承担。上述裁决已发生法律效力。本院认为，根据已查明事实，因案外人易丽华与李玲房屋买卖合同纠纷，案外人易丽华向武汉仲裁委员会提出仲裁请求，要求解除双方之间的房屋买卖合同，并由李玲协助其办理案涉房屋的过户手续。武汉仲裁委员会受理易丽华财产保全申请后向青山区法院转交，青山区法院于2018年10月9日保全查封了案涉房屋。本案对案涉房屋属轮候查封。因易丽华向武汉仲裁委员会所提仲裁请求中包括办理案涉房屋过户手续的诉求，青山区法院裁定终结本次执行程序并无不当。但在本案复议审查过程中，武汉仲裁委员会已就案外人易丽华与李玲房屋买卖合同纠纷作出裁决，驳回易丽华要求解除其与李玲之间的房屋买卖合同并办理案涉房屋过户手续的仲裁请求，故易丽华对案涉房屋的在先查封已不能阻却本案对案涉房屋的执行。至于青山区法院（2019）鄂0107刑初476号刑事案件所涉诈骗行为虽与案涉房屋有关，但相关刑事判决涉财产部分的执行并未涉及案涉房屋，亦不构成阻却本案对案涉房屋采取执行措施的法定事由。综上，依照《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第二十三条第一款第（二）项的规定，裁定如下：一、撤销武汉市青山区人民法院（2020）鄂0107执异8号执行裁定；二、撤销武汉市青山区人民法院（2019）鄂0107执184号之一执行裁定。本裁定为终审裁定。审判长  周晨审判员  徐文审判员  吴利二〇二〇年十二月二十四日法官助理刘小铭书记员谭晓