西安市莲湖区人民法院民事判决书  (2020)陕01**民初9919号原告：陈晨，男，汉族，1986年12月5日出生，住西安市莲湖区，居民身份证XXXXXXXXXXXXXXXXXX。委托诉讼代理人：马茹原，国浩律师（西安）事务所律师。被告：任珂，男，汉族，1990年9月26日出生，住西安市碑林区，居民身份证XXXXXXXXXXXXXXXXXX。委托诉讼代理人：王宝辉，陕西同顺律师事务所律师。原告陈晨与被告任珂股权转让合同纠纷一案，本院受理后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告陈晨委托诉讼代理人马茹原，被告任珂以及委托诉讼代理人王宝辉到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告陈晨向本院提出诉讼请求：1、依法判令被告向原告归还投资款386000元，并支付自2020年6月1日起以386000元为基数按照LPR标准支付资金占用费，直到还款完毕时止（截止2020年9月15日利息暂计为4417.02元）；2、本案的诉讼费、保全费、保全保险费由被告承担。事实与理由：原、被告系朋友关系，双方协商合伙成立餐饮公司。2019年2月28日，原告向被告尾号为2505的招商银行卡转款300000元（大写：叁拾万元整），2019年4月8日，原告又向被告上述卡号转款90000元（大写：玖万元整），两次转款共计390000元用于投资好先生餐饮管理有限公司。原告向被告转款后，被告一直未按照约定将投资款转入公司账户，公司也未给原告出具出资证明书。2020年5月19日，西安好先生餐饮管理有限公司注销。2020年5月31日，原被告双方签订还款计划书，约定：“1、乙方应于2020年6月1日一次性归还甲方投资款390000元；若乙方不能及时按照约定一次性付款，甲乙双方友好协商，乙方采取按月分次进行还款，定于6个月内还清三十九万，每月15号还款，还款额度不低于2至5万元，截止2020年12月31日前将所有欠款及利息还清。还款计划书签订后，被告既未向原告一次性还款，也未按照约定分期向原告还款，经原告多次催要，被告仅向原告支付了4000元。综上所述，原告与被告已经就还款事宜达成一致，被告理应按照约定及时向原告还款，若未按期还款应该向原告支付资金占用费。现被告一直未向原告还款，该行为已经严重损害了原告的权益，现依据《民法总则》、《合同法》及相关司法解释之规定，并依照《民事诉讼法》119条之规定依法起诉，请求人民法院判如所请。被告任珂辩称：1、被告与原告之间不存在借贷纠纷，原告汇入被告39万元并不是借款，是原告向案外人西安好先生餐饮管理有限公司的注册资金。并将该笔资金汇入指定账户；2、被告承诺回购原告西安好先生餐饮管理有限公司原告股份，2019年11月23日，签订《股份回购协议》，约定被告回购原告股份，回购价格39万元，回购时间为2020年6月1日；3、被告注销西安好先生餐饮管理有限公司，无法回购股份，《股份回购协议》无法履行。被告在2020年7月，知晓原告与西安好先生餐饮管理有限公司名义股东郝艳星注销西安好先生餐饮管理有限公司；4、原告一直履行好先生餐饮管理有限公司股东权利，且出资证明应由西安好先生餐饮管理有限公司向其出具。被告与西安好先生餐饮管理有限公司名义股东郝艳星就股东资格存在纠纷，并于2020年4月21日向西安市雁塔区人民法院立案，同时，该案第三人为陈晨。综上所述，被告与原告不存在民间借贷行为。39万元是西安好先生餐饮管理有限公司投资款。被告同意39万元回购原告股份，因原告注销西安好先生餐饮管理有限公司，无法回购股份，请求法院驳回原告诉讼请求。本院经审理查明的事实如下：原、被告系朋友关系，双方协商合伙成立餐饮公司。2019年2月28日，原告向被告招商银行卡转款300000元，2019年4月8日，原告又向被告转款90000元，两次转款共计390000元，用于投资西安好先生餐饮管理有限公司。2019年11月23日，陈晨与任珂签订出资证明，证明陈晨于2019年2月28日，向任珂招商银行账户内转入30万元，2019年4月8日，向任珂招商银行账户内转入9万元，共计39万元，用于投资西安好先生餐饮管理有限公司（食肆蜀香小馆华为店），该公司于2019年5月20日成立，公司主要经营餐饮服务，仅有食肆蜀香小馆华为店，位于陕西省西安市高新区XX街XX路XX号XX商厦XX，食肆蜀香小馆华为店于2019年6月17日开业。陈晨持有西安好先生餐饮管理有限公司20%股份，因食肆蜀香小馆华为店未结算，故收取陈晨39万元，待结算完毕后，根据投资总额，调整股份比例。当日，原被告签订股份回购协议，约定，鉴于甲方（原告）是西安好先生餐饮管理有限公司（食肆蜀香小馆华为店）股东，乙方（被告）向甲方承诺投资一年后，可以无条件回购该公司股份，现甲乙友好商议，达成如下协议：1、甲方出资39万元，股份根据《出资证明》确定；2、食肆蜀香小馆华为店开业至今未分红；3、乙方同意在2020年6月1日回购甲方持有股份；4、关于从开业资金至回购股份之日分红权利由甲方享有，乙方承诺按照店面纯利润根据股份持有比例进行分配。同时写明：1、如西安好先生餐饮管理有限公司倒闭，所有损失由任珂承担，损失为39万元。2、到期后，乙方以39万元等价回购甲方股份。2019年12月7日，原告与被告以及郝艳星签名确认华为店10月收入支出报表，确认利润49374元。被告向原告出具还款计划，上写：甲乙双方合同到期，甲乙双方在2019年11月23日达成协议，定于2020年6月1日乙方归还甲方总计39万元投资款，现归还时间已到，按照甲乙之前达成协议，双方账目已核对清楚，达成如下还款协议：1、乙方应于2020年6月1日一次性归还甲方39万元，通过银行转账方式一次性付清，则双方各自两清，甲方双方履行各项协议内容；2、若乙方不能及时按照约定一次性付款，甲乙双方友好协商，乙方采取按月分配进行还款，定于6个月内还清39万元，每个月定于月中15日还款，还款额度不低于2至5万元，截止2020年12月31日前将所有欠款及利息还清。还款期间产生的利息于好先生餐饮公司分红所得。又查明，西安好先生餐饮管理有限公司于2019年5月20日注册成立，注册资金100万元，股东为郝艳星，持股80%，认缴80万元；陈晨，持股20%，认缴20万元。2020年5月19日西安好先生餐饮管理有限公司办理了注销登记。2020年4月21日，被告任珂向西安市雁塔区人民法院提起诉讼，请求1、确认原告为西安好先生餐饮管理有限公司的股东；2、判令被告将其持有的西安好先生餐饮管理有限公司80%股权过户至原告；3本案诉讼费由被告承担。西安市雁塔区人民法院于2020年8月27日作出(2019)陕 0113 民初 13112 号民事判决书，认为西安好先生餐饮管理有限公司已经于2020年5月19日办理了注销登记，争议标的不存在，驳回任珂的诉讼请求。被告任珂提供郝艳星的银行流水，证明被告向郝艳星转账，西安好先生餐饮管理有限公司是郝艳星作为店长在负责经营，实际投资与收益均是被告的。2020年4月2日原告和郝艳星签署全体投资人承诺书，未告知被告，将西安好先生餐饮管理有限公司注销。原告对于该承诺书上的签字予以否认，称公司注册与注销均不是其本人办理的。原被告庭审中均认可该款是原告将持有的西安好先生餐饮管理有限公司股权转让款。诉讼中，原告申请诉讼保全，本院作出(2020)陕01**民初9919号民事裁定书，裁定查封、扣押、冻结被申请人任珂名下价值386000元的财产。本院认为：原被告庭审中认可，被告向原告出具的还款计划中返还投资款390000元，系原告将其名下持有的西安好先生餐饮管理有限公司20%股权转让给被告。被告辩称由于西安好先生餐饮管理有限公司现已经注销，原告股权已经灭失，被告回购该股权并支付对价的基础已经不存在，原告称注册西安好先生餐饮管理有限公司以及注销，均不是自己所为。原告为西安好先生餐饮管理有限公司工商登记注册股东，并且与被告签订股权出让协议，其对于持有西安好先生餐饮管理有限公司股权的事实是认可的，被告提供银行主张记录以及原被告和郝艳星之间签字的报表，以及原被告庭审陈述，证明原被告与郝艳星之间存在共同经营关系。原告主张被告返还投资款是经原被告协商将其持有的西安好先生餐饮管理有限公司股权交付被告，其提供的证据不足以证明被告出具的还款计划是对双方合伙债权债务的结算，现原告持有的股权公司已经注销，故原告要求被告据还款协议偿还投资款390000元，依据不足，本院依法不予以支持。原告与被告以及郝艳星之间的权利义务承担，应通过清算以及协议另案主张。综上，依据《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：驳回原告陈晨的诉讼请求。如果未按本判决指定的期限履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。（加倍支付的迟延履行期间的债务利息，包括迟延履行期间的一般债务利息和加倍部分债务利息，一般债务利息根据本判决确定的方法计算；加倍部分债务利息＝债务人尚未清偿的生效法律文书确定的除一般债务利息之外的金钱债务本金×日万分之一点七五×迟延履行期间）。案件受理费7090元，本院减半收取3545元，保全费2470元由原告承担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于西安市中级人民法院。  审    判    员     刘  霞  二〇二〇年十二月二十九日                书   记   员    胡  燕   1