黑龙江省大兴安岭地区加格达奇区人民法院民 事 判 决 书（2020）黑2701民初63号原告:毕重庆，男，1955年1月18日出生，汉族，现住黑龙江省大兴安岭地区，户籍所在地黑龙江省大兴安岭地区。被告：加格达奇区兴旺采石场，住所地黑龙江省大兴安岭地区加格达奇区白桦乡双合村。投资人：田锐泽，场长。委托诉讼代理人：田磊，男，系该单位副场长。第三人:闵广波，男，1973年3月17日出生，汉族，现住黑龙江省大兴安岭地区。委托诉讼代理人：杨智泉，黑龙江加格达奇律师事务所律师。原告毕重庆与被告加格达奇区兴旺采石场（以下简称“兴旺采石场”）提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2020年1月13日立案后，兴旺采石场申请追加闵广波为第三人参加诉讼，本院依法予以准许，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告毕重庆、被告兴旺采石场委托诉讼代理人田磊、第三人闵广波委托诉讼代理人杨智泉到庭参加诉讼。本案现已审理终结。毕重庆向本院提出诉讼请求：一、要求兴旺采石场给付各项损失合计46,070.30元；二、要求兴旺采石场承担诉讼费。后变更诉讼请求为：一、要求兴旺采石场给付各项损失合计:87,244.41元，明细如下：1.医疗费13,868.80元；2.误工费44,000.00元（22个月×2000.00元/月）；3.二次手术护理费7834.11元、伙食补助费4200.00元、交通费500.00元、营养费2000.00元，小计14,534.11元；4.鉴定费2110.00元、检查费用(CT)800.00元，小计2910.00元；5、鉴定期间的差旅费1644.00元，其中包括车票266.00元、住宿298.00元、出差3天2人的补助1080.00元；6.出院后复查(2018年5月14日和2018年8月10日)的拍片费用和复印费229.50元；7.康复器械(拐)费58.00元；8.精神抚慰金10,000.00元。二、要求兴旺采石场承担诉讼费。事实和理由：2018年4月15日下午13时左右，毕重庆受兴旺采石场雇佣在办公室值班，闵广波开车拉着材料到兴旺采石场送装载机轮胎，问毕重庆将轮胎放到采石场的什么位置，毕重庆打电话给老板田锐泽，田锐泽告诉卸到材料库中。毕重庆在记账时，闵广波卸车时把装载机轮胎卸跑了，轮胎在轱辘过程中，把正在记账的毕重庆压伤，造成身体伤害，经加格达奇区人民法院(2018)黑2701民初941号民事判决书判决兴旺采石场支付了前期费用，毕重庆二次手术治疗花费医疗费13,868.80元，住院21天，出院诊断为卧床休息一个月，护理人工每天153.61元，陪护1人，二次手术后的相关费用兴旺采石场没有给付，因需要鉴定伤残等级，现鉴定书已经收到，鉴定误工费和护理费等应当以医院出具的诊断为准，鉴定书中的误工期限和护理期限毕重庆不予认可。毕重庆从受伤开始一直到现在几次主张鉴定，兴旺采石场及闵广波百般阻挠，几次申请鉴定都没有成功，这次到齐齐哈尔去鉴定，医生问为什么现在才来，毕重庆说以前申请了一直没被允许，所以拖到现在，所以对鉴定结果不予认可。兴旺采石场辩称，兴旺采石场每年5月1日开工到9月1日停工，对毕重庆主张的费用均不认可。要求闵广波承担责任，希望保留之前判决中对闵广波的追偿权。闵广波述称，一、毕重庆对损害的发生有过错，应当承担50%的责任。在事故发生的当天，闵广波在卸轮胎的时候，一再强调注意安全并让其离开。当时在场的闵广波的妻子都离开车身一段距离。毕重庆作为门卫不在办公室值班，擅自到车旁边，被卸下的轮胎碰伤，而发生此次事故。《民法通则》第一百三十一条规定，受害人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵害人的民事责任。毕重庆在此次事故中存在重大过失，故应当依法减轻兴旺采石场及闵广波的赔偿责任。二、毕重庆的赔偿标准计算有误，赔偿项目无法律规定。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。毕重庆的医疗机构大兴安岭地区人民医院2018年5月2日出院证眀确治疗效果：好转。第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。毕重庆于2020年8月5日向法庭提出鉴定申请，说明其本人对治疗机构的医嘱中护理、休息内容不认可，现又对齐齐哈尔和平医院司法鉴定中心鉴定书中误工期限和护理期限不予认可，根据毕重庆是新林林业局退休职工和年龄64周岁，超过了劳动法规定的退休年龄的情况，误工费的请求于法无据，不应得到支持；护理费同意在接受治疗的住院天数确定；伙食补助费过高，两次住院共计38天；根据第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。营养费因没有眀确的医嘱，不同意给付；因毕重庆的伤情不构成伤残等级，其本人又对鉴定书中误工期限和护理期限不予认可，故对其因鉴定产生的所有费用(鉴定费、交通费、住宿费、出差补助费等)均不认可；康复器械没有法律依据，没有医嘱而且使用人不明确；根据第十八条受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定。毕重庆没有构成伤残，故不同意给付精神抚慰金。对医疗费无异议。综上，法院应查明事实，在扣除被答辩人不合理的诉讼请求及费用后，同意按50%给付。本案毕重庆围绕诉讼请求依法提交了大兴安岭地区人民医院诊断书、出院证、住院病案、影像科检查报告单、彩色超声系统检查报告单、挂号小票、医疗住院费票据、医疗门诊费票据，法庭出示了依职权调取的本院（2018）黑2701民初941号民事判决书、大兴安岭地区中级人民法院（2019）黑27民终32号民事判决书。经庭审质证，本院予以确认并在卷佐证。关于毕重庆提供的欲证明康复器械费（购买拐杖58.00元）的大兴安岭光明平价医药连锁有限公司幸福里分店销售小票，结合毕重庆的伤情和治疗状况，本院予以确认。关于毕重庆提供的欲证明因鉴定发生的火车票、齐齐哈尔和平医院有限责任公司门诊费票据、住宿费发票、鉴定费发票，因其对鉴定意见书不认可，且不将鉴定意见书作为证据提交，缺乏证据的关联性，本院不予确认。根据当事人陈述和审查确认的证据，本院认定事实如下：本院发生法律效力的（2018）黑2701民初941号民事判决（另案原告毕重庆与被告加格达奇区兴旺采石场、闵广波提供劳务者受害责任纠纷一案）查明：2018年4月6日，兴旺采石场雇佣毕重庆为其提供劳务，2018年4月15日13时许，闵广波受兴旺采石场的指示将轮胎等货物从货站提出装车后，驾驶自己的车辆将货物运送到兴旺采石场院中，毕重庆经电话请示兴旺采石场领导后，要求闵广波将货物卸到材料库内，在卸车过程中，1只轮胎滑滚，将背对材料库门站着的毕重庆压伤，闵广波将毕重庆送至大兴安岭地区人民医院住院治疗。毕重庆入大兴安岭地区人民医院治疗17天（2018年4月15日-2018年5月2日），出院证载有：“诊断：左胫骨平台粉碎性骨折、左膝外侧半月板撕裂。治疗效果：好转。治疗经过：营养骨质、活血化瘀、对症治疗；陪护壹人。出院后意见：继续营养骨质、对症治疗；出院后1个月内陪护壹人，后续治疗视恢复情况而定；门诊随诊，定期复查……”等内容。本院（2018）黑2701民初941号民事判决确认另案原告毕重庆的损失包括：医疗费21,813.57元、误工费3149.00元（住院期间17天+出院后30天）×67.00元/天、护理费7219.67元（住院期间17天+出院后30天）×153.61元/天×1人、住院伙食补助费1700.00元（住院期间17天×100.00元/天）、交通费50.00元、营养费700.00元，合计34,632.24元。该损失系第1次住院期间发生的费用，判决由另案被告兴旺采石场给付，有权向另案被告闵广波追偿。本案另查明，2019年8月19日，毕重庆入大兴安岭地区人民医院进行二次手术，治疗21天，于2019年9月9日出院，出院证载有：“诊断：左胫骨平台骨折术后取出内固定装置、接触性皮炎。治疗效果：其他。出院后意见：卧床1个月、患肢减少活动；定期1.3.6月来院复查……”等内容。毕重庆一次住院后复查、二次住院、病案复印费合计14,043.30元，毕重庆外购拐杖花费58.00元。本院认为，雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，有权向雇主主张赔偿。因责任主体已有另案生效判决予以确认，故对于闵广波辩称毕重庆自身存在过错应自担50%损失的抗辩意见，不予采纳。关于毕重庆的诉请，本院作如下认定：1.关于医疗费13,868.80元、出院后复查(2018年5月14日和2018年8月10日)的拍片费用和复印费229.50元。支持有票据的费用合计14,043.30元。2.关于误工费44,000.00元（22个月×2000.00元/月）。虽然毕重庆受伤时已达退休年龄，但其受伤时仍在兴旺采石场从事门卫及更夫工作，故可以认定毕重庆仍有其他收入，应当支持其误工损失，结合毕重庆的实际伤情及治疗情况，酌情支持伤后180天的误工费，具体为：[180天-另案支持的（一次手术住院期间17天+一次手术出院后30天）]×67.00元/天（另案判决认定的误工费标准）=8911.00元。3.关于二次手术护理费7834.11元、伙食补助费4200.00元、交通费500.00元、营养费2000.00元，小计14,534.11元。依据出院证中载明毕重庆二次手术出院后卧床1个月的医嘱，毕重庆主张的护理费不超过法律规定，本院予以确认。因二次手术住院21天，故合理的住院伙食补助费应当为：住院期间21天×100.00元/天=2100.00元。考虑到二次手术入院、出院会实际发生交通费，故本院酌情支持交通费50.00元。营养费2000.00元，因没有对应医嘱，本院不予确认。4.鉴定费2110.00元、检查费用(CT)800.00元、鉴定期间的差旅费1644.00元。因毕重庆对鉴定意见书不予认可，且不将鉴定意见作为证据提交，本院不予确认。5.康复器械(拐)费58.00元。结合毕重庆一次住院时的具体伤情，本院予以确认。6.精神抚慰金10,000.00元。因没有相关证据证实毕重庆的精神损害情况，本院不予确认。综上，毕重庆的合理损失为：复查、二次住院、病案复印费14,043.30元+误工费8911.00元+二次手术护理费7834.11元+住院伙食补助费2100.00元+交通费50.00元+康复器械费58.00元=32,996.41元。综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条、第十七条第一款、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条规定，判决如下：一、由加格达奇区兴旺采石场给付毕重庆各项损失款合计32,996.41元；二、加格达奇区兴旺采石场对上述款项承担赔偿责任后，有权向闵广波追偿；三、驳回毕重庆的其他诉讼请求。以上有给付内容的判项，应在本判决生效后十日内给付完毕。如未按本判决指定期限履行给付金钱的义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费已减半收取991.00元，由加格达奇区兴旺采石场负担312.00元，毕重庆负担679.00元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于大兴安岭地区中级人民法院。审判员  陈东梅二〇二〇年十二月八日法官助理孙建博书记员刘昭瑀