湖北省十堰市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）鄂03民终2683号上诉人（原审被告）：中建力天集团有限公司。住所地：福建省泉州市洛江区马甲镇南街农行附属楼。统一社会信用代码：91350500766175365T。法定代表人：林从金，该公司执行董事兼总经理。委托诉讼代理人：陈江峰，福建百康律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：吕祥贵,男，1966年4月11日出生，汉族，住湖北省竹溪县。委托诉讼代理人：王武，湖北楚秦律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：吴立权，男，1968年7月24日出生，汉族，住湖北省竹溪县。上诉人中建力天集团有限公司（以下简称力天公司）与被上诉人吕祥贵、吴立权建设工程施工合同纠纷一案，不服湖北省竹溪县人民法院(2020)鄂0324民初454号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭审理了本案，因本案事实未发生新变化，经阅卷、调查、询问当事人，合议庭决定不开庭审理本案。本案现已审理终结。力天公司上诉请求：撤销一审判决，改判驳回吕祥贵诉讼请求者发回重审。事实和理由：一审判决认定吴立权为上诉人任命的项目部副经理事实不清、证据不足；上诉人没有刻制项目部印章，吕祥贵提供欠条上的印章不是上诉人的，一审判决认定上诉人对欠条承担责任于法无据；上诉人向一审提出管辖权异议，一审法院未作出裁定违反法定程序。被上诉人未提交答辩状。吕祥贵向一审法院起诉请求：力天公司、吴立权支付工程款和材料款2855000.00元；并按月息0.5%支付自2020年1月1日起至付清欠款之日的欠款利息。一审判决认定事实:2015年11月18日，力天公司与竹溪县交通运输局的S238竹溪桐树沟至习武基、泗水至界梁改建工程项目经理部(发包人)签订施工合同,承建竹溪县汇湾至泉溪S238竹溪桐树沟至习武基、泗水至界梁道路改建工程。2016年3月22日，力天公司作出《关于变更和任命S238竹溪桐树沟至习武基、泗水至界梁改建工程KJ-2合同段施工项目部经理等人员的请示》，2016年4月13日签批“同意该机构组织”。其中，吴立权被任命为项目副经理。2017年4月8日，吴立权代表力天公司S238KJ-2项目部与吕祥贵签订《挡墙劳务承包合同》，将S238道路改建工程中的K2+700至K2+880.8挡墙工程劳务施工分包给吕祥贵。该合同约定，浆砌石挡土墙单价160元/立方米，C20片石混凝土单价250元/立方米，路基回填及碾压约25000元/立方米；除路基回填及碾压固定费用外，工程结算价款以实际验收的工程量结算。吕祥贵在约定的工期内完成并交付了工程。除上述工程施工外，吴立权因工程建设所需，还向吕祥贵购买了砂石料。截至2019年11月22日，吕祥贵与吴立权结算时，吴立权应付吕祥贵工程款和材料款总额是4555881.00元，力天公司、吴立权已经支付了1700000.00元，尚欠款2855000.00元，吴立权代表力天公司该项目部给吕祥贵出具了欠条一张，加盖有力天公司该项目部印章，并约定于2019年12月付清。一审法院认为，综合吕祥贵提供的证据和庭审查明的事实，吕祥贵承包的劳务工程在力天公司承包的S238竹溪桐树沟至习武基、泗水至界梁改建工程范围内，力天公司承包的工程在竹溪县境内，一审法院具有管辖权。力天公司承建案涉工程后,吴立权在担任案涉工程项目副经理期间,将S238道路改建工程中的K2+700至K2+880.8挡墙劳务施工工程分包给不具备相应资质条件的吕祥贵个人施工,是双方真实意思表示，但其分包行为违反法律强制性规定,双方所签订的《挡墙劳务承包合同》应属无效合同。但因涉案工程均已交付使用,吴立权代表力天公司该项目部与吕祥贵进行了最终结算，根据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条、第二条的规定，对吕祥贵请求参照合同约定支付工程价款，应予支持。案涉《挡墙劳务承包合同》签订于2017年4月8日,合同载明的发包方(甲方)为力天公司S238KJ-2项目部,承包方(乙方)为吕祥贵,合同的末尾处由吴立权和吕祥贵签字。合同约定的挡墙等工程确系其公司承包的工程项目组成部分,在《挡墙劳务承包合同》履行过程中,时任该目副经理的吴立权及项目总工王积金监督施工，工程结束后，吴立权和吕祥贵进行了最终结算，加盖有力天公司该项目部印章，吕祥贵有理由相信吴立权的行为是代表力天公司S238KJ-2项目部的行为，项目部无独立民事行为能力，其行为应由设立项目部的力天公司负责，根据《中华人民共和国民法总则》第一百七十条的规定，力天公司是本案合同的相对人，应对吴立权的职务行为负责。吴立权代表该公司与吕祥贵签订合同时未严格审查吕祥贵是否具有劳务承包资质，具有过错，且在工程实施过程中负责监督经办，应承担共同还款责任。案涉部分砂石材料款，系用于力天公司承包的工程，由吴立权经手采购，基于上述理由权利义务主体相同，为便利诉讼化解纠纷，可以合并审理。双方对欠款数额无异议。故应由力天公司支付尚欠吕祥贵工程款和砂石材料款2855000.00元。吕祥贵还主张按月利率0.5%支付自2020年1月1日起至付清欠款之日的延期付款利息。双方经结算，约定于2019年12月底前付清欠款。根据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十七条、第十八条的规定，对吕祥贵主张自2020年1月1日起计付利息的请求予以支持，但利率应按中国人民银行发布的同期同类贷款利率计息。且根据相关政策规定，自2019年8月20日起，应按全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算。据此，依照《中华人民共和国民法总则》第一百七十条、《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第一百零九条，《最高人民法院〈关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释〉》第一条、第二条、第十七条、第十八条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条之规定，判决：一、中建力天集团有限公司、吴立权应于判决生效后15日内支付吕祥贵工程和砂石料欠款2855000.00元并支付延迟支付给吕祥贵造成的损失（损失以2855000.00元为基数，按全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率自2020年1日1日起至欠款履行完毕止计付）；二、驳回吕祥贵的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费14820元（已减半收取），由中建力天集团有限公司负担。本院查明的案件事实与一审查明的一致。本院认为：吕祥贵向一审法院提供了力天公司《关于变更和任命S238竹溪桐树沟至习武基、泗水至界梁改建工程KJ-2合同段施工项目部经理等人员的请示》，该请示载明吴立权为项目部副经理。案涉挡土墙工程系吴立权以项目部名义发包给吕祥贵，欠条由吴立权出具，有吴立权签字并加盖项目部印章，力天公司、吴立权应当按照约定支付相应款项。一审法院庭审结束后，征求力天公司意见，对本案进行了调解，该公司同意在建设单位竹溪县交通运输局合同履约保证金拨付至力天公司账户后5个工作日偿还给吕祥贵，因吕祥贵不同意所设条件，未能达成一致意见，该调解过程表明，力天公司有支付工程款意向，也视为该公司接受一审法院管辖。力天公司经一审法院合法传唤拒不到庭，视为放弃相应诉讼权利，其提出的管辖权异议，被一审法院当庭口头裁定驳回并记录在案，一审法院就该问题由工作人员电话告知了力天公司，力天公司未依法行使诉讼权利，视为再次放弃相关权利。因本案在一审适用简易程序，一审法院口头裁定驳回管辖权异议并未违反法律规定。经本院审查，本案存在的程序问题是，一审法院裁定驳回管辖权异议后不应继续审理本案，一审法院继续审理本案确实存在程序违法，但并非民事诉讼法规定的严重违反法定程序而导致被二审法院发回重审的情形，且力天公司也并未就该程序问题提出上诉。力天公司并未就管辖权问题提起上诉，且建设工程施工合同纠纷适用专属管辖，工程所在地法院对本案享有专属管辖权，力天公司的相关权利并未受到实际影响。综上，一审法院认定事实清楚，审判程序存有一定的瑕疵，但判决结果正确，且为不增加当事人诉累，可对判决结果予以维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费29640元，由中建力天集团有限公司负担。本判决为终审判决。审判长 袁 昆审判员 王广泉审判员 徐恩田二〇二〇年十二月二十一日书记员 郑京春