河南省安阳市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）豫05民终6072号上诉人（原审被告反诉原告）：郑州兰之博企业管理咨询有限公司，住所地郑州市金水区文博东路与东风路******。法定代表人：施洪明。委托诉讼代理人：孙玉倩，河南红达律师事务所律师。委托诉讼代理人：孟研研，河南红达律师事务所律师。被上诉人（原审原告反诉被告）：安阳浩源路业设施有限公司，住所地安阳，住所地安阳市城乡一体化示范区白璧镇原镇政府院内**>法定代表人：李浩源。委托诉讼代理人：李俊林，男，1962年10月25日出生，汉族，系公司员工，住安阳县。委托诉讼代理人：王运涛，上海市新闵律师事务所律师。上诉人郑州兰之博企业管理咨询有限公司（以下简称兰之博管理公司）因与被上诉人安阳浩源路业设施有限公司（以下简称浩源路业公司）委托合同纠纷一案，不服河南省安阳县人民法院（2020）豫0522民初3580号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年12月10日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。上诉人兰之博管理公司上诉请求：1、依法撤销一审判决，改判驳回被上诉人的诉讼请求并支持上诉人的反诉请求或发回重审；2、本案一、二审诉讼费用均由被上诉人承担。事实和理由：1、一审法院认定事实不清，被上诉人浩源路业公司存在明显的违约行为，一审却未认定。首先，被上诉人存在逾期及拖欠付款的违约行为。其次，被上诉人存在提供资料不全的违约行为。上诉人按照被上诉人提供的基本资料，进行整理申报，根据安阳市交通运输局现场核查表上明确显示：企业主要人员应满足60周岁以下且由企业为其缴纳社会保险的要求。由于被上诉人所提供的资料不全，缺少社保证明，其明显不符合申报要求。2、一审法院判决上诉人退还费用无事实及法律依据且违反合同约定。虽然申报结果未通过，核查意见显示有部分人员不符合要求，但是上诉人可以更换符合条件的人员再继续进行申报，直到申报通过为止，合同目的并非无法实现，但是最终导致合同无法继续履行的原因在于被上诉人拖欠付款且不配合办理缴纳社保问题。根据合同约定，上诉人有权暂停或终止此业务的整理且不予退还所交费用。3、上诉人按照协议约定履行了合同义务，被上诉人应该支付拖欠的费用10万元。上诉人已依约履行义务不存在任何违约行为。上诉人履行合同的花费已经远远超过被上诉人前期支付的款项，给上诉人造成了巨大损失。被上诉人浩源路业公司辩称，本案纠纷发生的根本原因是上诉人提供的建造师不符合行政机关审批规定，导致合同目的根本无法履行。提供建造师的义务按照合同约定属于上诉人方的义务，上诉人作为专业的资质申报公司理应清楚建造师是否符合规定。根据一审法院向省交通厅调取的证据可以看出，是上诉人的违约而导致的。综上，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，二审法院应当依法驳回上诉人的上诉，维持原判。浩源路业公司向一审法院起诉请求：1、解除原、被告双方签署《企业委托服务协议书》，并判令被告退还原告款项25万元，并从2017年2月18日起到被告实际给付之日止按年息6％的标准支付资金占用利息；2、案件受理费及诉讼中的其他费用由被告承担。诉讼中，原告变更第一项诉讼请求为：确认原、被告于2017年2月18日签订的企业委托服务协议无效，并判令被告退还原告款项25万元，并自2017年2月18日起至实际给付之日止按年息6％支付资金占用费。兰之博管理公司向一审法院提出反诉请求：1.判令浩源路业公司支付反诉人委托费10万元；2.反诉费用由浩源路业公司承担。一审法院认定事实，2017年2月18日，原告浩源路业公司与被告兰之博管理公司签订《企业委托服务协议书》，约定原告委托被告整理申报《公路交通工程专业承包资质（公路安全设施分项二级）（公路机电工程分项二级）》。协议内容为：第一条原告的责任与义务：1、原告委托被告整理申报《公路交通工程专业承包资质（公路安全设施分项二级）（公路机电工程分项二级）》，并指定联系人员配合被告完成资质资料整理申报等事务。2、提供法人1人、安全副经理1人、专职安全员6人、现场施工管理人员10人、技术工人12人、特种工5人的身份证、照片和营业执照、房产证、场地、设备、社保证明。3、原告应按协议约定支付相应费用。第二条被告责任和义务：1、按照原告提供的基本资料，负责整理《公路交通工程专业承包资质（公路安全设施分项二级）（公路机电工程分项二级）》申报资料（包括纸质和电子申报资料）。2、按照原告提供法人、安全副经理、专职安全员、施工现场管理人员、技术工人等人员的身份证和照片负责向有关培训机构进行报名开展培训工作。3、负责提供注册建造师人员证书、工程师人员证书和设备购置发票。4、被告对原告提供资料负有妥善保管和保密责任，不得提供给无关的其他人员。第三条委托费用及付款方式：总费用45万元。1、签订合同首付15万元。2、工程师人员证书20人准备完成后付10万元。3、八大员培训结束网上查询信息后付款5万元。4、技工证书培训结束网上查询信息后付款5万元。5、《资质证书》办理完成后一次付清余款5万元。6、《安全生产许可证》办理完成后一次性付清余款5万元。第四条其他事项及违约责任：1、被告按照整理的纸质和电子等资料负责向有关部门申报，因原告提供的资料不全或资料不真实造成不能申报，原告应承担全部责任，被告不予退回原告所交的费用。2、因原告逾期不付款，被告有权暂停或终止此业务的整理，且期间一切责任由原告承担。3、被告整理的上报资料，因被告原因资料整理不合格，被告需免费再整理直到整理合格上报审批通过为止。4、如被告不经原告同意将原告提供的资料提供给与办理资质证书的无关人员，原告有权要求被告承担由此造成的一切损失。5、原告应按照规定要求法人、安全副经理、专职安全员等8人应配合三类人员考试。6、原告需要提供身份证原件时，按照被告通知时间要求按时提供。7、原告负责当地行政审批部门的验收和现场审核，并协调当地相关人员关系。8、资质办理完成时间2017年9月30日，资质完成后三类人员培训合格两个月办理完成安全生产许可证。因政策调整或人力不可抗拒因素和原告原因时间应顺延。协议签订后，原告于2017年2月20日支付被告费用15万元，于2017年6月11日支付被告费用10万元。被告按协议第三条第二项约定，培训八大员共11人取得了证书，培训技工人员12人并取得证书。被告按协议第三条第三项约定提供注册建造师人员5人为赵利阳、郭文杰、江建桂、黄龙、马忠涛，工程师15人为：陈培、程菲菲、杨涛、杜增峰、刘艳艳、郭生江、杨季东、李修玉、尹祥、李阳坡、兰春娥、吕良敏、刘增田、刘亚娟、黄勇。2017年11月23日安阳市交通运输局现场核查后出具的公路交通工程专业承包资质二级（公路安全设施分项）现场核查表显示：技术负责人业绩不在安阳辖区不具备核查条件，未核查。刘增田解聘证明中所述经历与事实不符，郭生江职称专业不符合资质标准要求，且未提供毕业证原件。核实结论为：不合格，原因人员不符合要求。同日，安阳市交通运输局现场核查后出具的公路交通工程专业承包资质二级（公路机电工程分项）现场核查表显示：技术负责人刘增田解聘证明所述经历与事实不符，韩小雷解聘证明虚假，杨建凯职称专业不符合资质标准要求，且未提供毕业证原件。核查结论为：不合格，原因：人员不符合要求。2018年3月1日河南省住房和城乡建设厅在官网批前公示2017年第七批建筑业企业资质审查意见显示，公示期为2018年3月1日至2018年3月14日。公示内容为不合格的，企业应当进行整改，并在公示期内补充完整相关资料，原告浩源路业公司申报的公路交通工程专业（公路安全设施分项、公路机电工程分项）二级结论为：不同意，意见为：安全设施分项人员不满足要求，机电工程分项人员不满足要求。至今浩源路业公司申报的公路交通工程专业（公路安全设施分项、公路机电工程分项）二级未审批通过。一审法院认为，原告与被告签订企业委托服务协议书，约定原告委托被告申报公路交通工程专业承包资质（公路安全设施分项二级）（公路机电工程分项二级），系双方的真实意思表示，不违反法律法规的强制性规定，合法有效，双方应依约履行义务。上述资质没有审批通过系被告提供的工程师人员刘增田、郭生江不符合要求所致，且被告至今仍未提供合格的工程师人员申报上述资质成功，导致委托合同的目的根本无法实现，被告应承担违约责任，现原告要求被告退还已支付的委托费用25万元，予以支持。因被告构成根本违约，故被告反诉要求原告继续支付委托费用10万元，不予支持。原告认可被告办理八大员证书11人支出费用每人约200-300元，办理技工证书12人支出费用每人约400-500元，酌情确定办理八大员证书11人支出费用按每人250元计算为2750元，办理技工证书12人支出费用按每人450元计算为5400元，合计8150元。上述费用系被告履行合同的正常合理支出，应从原告已支付的25万元委托费用中扣除。被告称履行合同已支出费用为43.05万元，没有提交任何证据予以证明，不予支持。依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第三百九十六条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条规定，判决：一、郑州兰之博企业管理咨询有限公司于本判决生效后十日内退还安阳浩源路业设施有限公司委托费241850元；二、驳回安阳浩源路业设施有限公司、郑州兰之博企业管理咨询有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费5834.38元，减半收取2917.19元，反诉费1150元，合计4067.19元，由郑州兰之博企业管理咨询有限公司负担。二审中，当事人没有提交新证据。本院查明的事实与一审判决认定的事实基本一致。本院认为，上诉人兰之博管理公司与被上诉人浩源路业公司签订的《企业委托服务协议书》系双方的真实意思表示，不违反法律法规的强制性规定，合法有效，双方应依约履行义务。按照双方签订的协议书第二条上诉人的责任和义务，上诉人负责提供注册建造师人员证书和工程师人员证书，由于上诉人提供的工程师人员刘增田、郭生江不符合要求，导致被上诉人申报公路交通工程专业承包资质（公路安全设施分项二级）（公路机电工程分项二级）未通过审批，且至今仍未提供合格的工程师人员申报上述资质成功，导致委托合同的目的根本无法实现，上诉人应承担违约责任，退还被上诉人已支付的委托费用。上诉人上诉主张已履行合同义务，被上诉人应支付剩余款项，于法无据，本院不予支持。上诉人兰之博管理公司上诉主张被上诉人浩源路业公司逾期付款且未配合履行合同义务，应承担违约责任，并未提供充分证据予以证实，且案涉合同无法履行的原因在于上诉人根本性违约，故上诉人兰之博管理公司此项上诉主张，本院不予支持。综上所述，上诉人郑州兰之博企业管理咨询有限公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费6984.38元，由上诉人郑州兰之博企业管理咨询有限公司负担。本判决为终审判决。审判长 王 冰审判员 毛晓燕审判员 赵锐平二〇二〇年十二月三十日书记员 孟 菲