山东省德州市中级人民法院刑 事 裁 定 书（2020）鲁14刑终190号抗诉机关山东省武城县人民检察院。上诉人（原审被告人）荣斌，男，1964年1月7日出生于河北省张家口市，汉族，大专文化，无业，户籍所在地河北省张家口市，住河北省张家口市万全区。因犯非法持有毒品罪于2011年4月21日被河北省崇礼县人民法院判处有期徒刑十年，并处罚金人民币十万四千元，2016年7月19日减刑释放。因犯开设赌场罪于2018年11月29日被河北省张家口市万全区人民法院判处有期徒刑一年六个月，并处罚金人民币二万元。因涉嫌犯运输毒品罪于2020年3月12日被刑事拘留，2020年4月16日被逮捕，2020年4月17日被指定居所监视居住，2020年6月1日被武城县公安局取保候审，2020年6月17日被武城县人民检察院取保候审，2020年7月30日被武城县人民法院指定居所监视居住。辩护人张芳，河北天权律师事务所律师。原审被告人刘昌杰，男，1979年4月15日出生于河北省张家口市，汉族，文盲，无业，户籍所在地河北省张家口市，住河北省张家口市桥**。因犯贩卖毒品罪于2011年9月29日被河北省张家口市桥西区人民法院判处有期徒刑十一年，剥夺政治权利三年，并处罚金人民币三万元，2019年10月14日因减刑释放。因涉嫌犯运输毒品罪于2020年3月12日被刑事拘留，2020年4月16日被逮捕。现羁押于德州市看守所。山东省武城县人民法院审理武城县人民检察院指控原审被告人荣斌犯运输毒品罪、原审被告人刘昌杰犯贩卖、运输毒品罪一案，于二〇二〇年九月三十日作出(2020)鲁1428刑初82号刑事判决。宣判后，武城县人民检察院提出抗诉，原审被告人荣斌不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。德州市人民检察院指派检察官杜骞、张忠伟出庭履行职务，上诉人荣斌及辩护人张芳到庭参加诉讼、原审被告人刘昌杰通过频提讯系统参加诉讼。现已审理终结。原审判决认定，被告人荣斌、刘昌杰事先共谋，由刘昌杰联系卖家“王某2”（另案处理），并约定于2020年3月11日在河南高速台前服务区购买65克盐酸哌替啶片，其中荣斌购买50克，刘昌杰购买15克。刘昌杰欲将购买的15克盐酸哌替啶片予以贩卖。2020年3月11日上午8时许，被告人荣斌驾驶从好友武某处借的车牌号为冀Ｇ×××**黄色奥迪车，与被告人刘昌杰一起前往河南台前高速服务区。2020年3月11日18时许，荣斌、刘昌杰到达河南高速台前服务区与卖家完成盐酸哌替啶片的交易后驾车离开。当日晚21时许，荣斌、刘昌杰经过德上高速武城公安检查站时被当场查获，执勤民警在荣斌、刘昌杰乘坐的车内发现65克盐酸哌替啶片。上述事实，由经原审质证并确认的物证、书证、证人证言、被告人供述和辩解、辨认笔录、鉴定意见、视听资料等证据予以证实。原审法院认为，被告人荣斌、刘昌杰无视国家法律，共同运输毒品，被告人荣斌构成运输毒品罪，被告人刘昌杰购买毒品后欲行贩卖，构成贩卖、运输毒品罪。两名被告人的行为系共同犯罪。被告人荣斌、刘昌杰认罪认罚，系坦白，依法从轻处罚。被告人荣斌、刘昌杰曾被判处有期徒刑以上刑罚，刑罚执行完毕以后，在五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，均系累犯，依法从重处罚。被告人荣斌因犯非法持有毒品罪被判刑，又犯运输毒品罪；被告人刘昌杰因犯贩卖毒品罪被判刑，又犯贩卖、运输毒品罪，均系再犯，依法从重处罚。被告人刘昌杰系共同犯罪中罪责相对较轻的主犯，酌情从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第三款、第三百五十六条、第二十五条、第六十五条、《最高人民法院关于审理毒品犯罪案件适用法律若干问题的解释》第一条之规定，以被告人荣斌犯运输毒品罪，判处有期徒刑九年七个月，并处罚金人民币四万元。被告人刘昌杰犯贩卖、运输吸毒罪，判处有期徒刑八年，并处罚金人民币三万元。宣判后，武城县人民检察院以“被告人荣斌在认罪认罚并得到从宽处理以后，在证据没有发生任何变化的情况下，以量刑重为主要理由提出上诉，一审认罪认罚从宽量刑幅度不应再适用，一审判决量刑畸轻；一审判决适用法律错误”，为由，提出抗诉。被告人荣斌以“不服判决”为主要理由，提出上诉。二审开庭审理时，上诉人荣斌提出“其不起主要作用，只购买50克，另15克其不知情；认罪认罚不应分诉讼阶段，上诉不是动机不纯；其被监视居住期间，有阻止他人用头撞墙的行为，构成立功”的辩解理由。其辩护人提出“一审对被告人荣斌认罪认罚作出从宽量刑幅度正确，应予以适用；一审适用法律正确；应驳回武城县人民检察院的抗诉”的辩护意见。出庭检察员当庭出示了下列证据：1.武城县公安局申请变更羁押期限审批手续、通知书；2.武城县人民检察院纠正违法通知书；3.武城县公安局纠正违法情况说明。经质证，上诉人荣斌及其辩护人无异议。出庭检察员当庭发表了“本案事实清楚、证据确实充分，诉讼程序合法，上诉人荣斌的上诉理由不成立，一审法院对荣斌量刑畸轻，适用法律错误，建议二审法院改判”的出庭意见。经审理查明，上诉人荣斌、原审被告人刘昌杰事先共谋购买毒品，由刘昌杰联系卖家“王某2”（另案处理），并约定于2020年3月11日在河南高速台前服务区购买65克盐酸哌替啶片，其中荣斌购买50克，刘昌杰购买15克。刘昌杰欲将购买的15克盐酸哌替啶片予以贩卖。2020年3月11日上午8时许，荣斌驾驶从好友武某处借的车牌号为冀Ｇ×××**黄色奥迪车，与刘昌杰一起前往河南台前高速服务区。2020年3月11日18时许，荣斌、刘昌杰到达河南高速台前服务区与卖家完成盐酸哌替啶片的交易后驾车离开。当日晚21时许，荣斌、刘昌杰经过德上高速武城公安检查站时被当场查获，执勤民警在荣斌、刘昌杰乘坐的车内发现65克盐酸哌替啶片。上述事实，有经原审庭审举证、质证下列证据证实：1.物证OPPOA7X手机一部、NOVA5PRO手机一部、尾号为3246的河北农村信用社银行卡、尾号为5443的中行卡、尾号为9287的工行卡、尾号为2378的农行卡共四张。证实：公安机关将手机和银行卡作为证据扣押在案。2.书证（1）户籍证明信，证实被告人刘昌杰的出生日期为1979年4月15日，被告人荣斌的出生日期为1964年1月7日，均达到刑事责任年龄。（2）抓获经过，证实2020年3月11日21时左右，武城县公安局治安管理大队民警在德上高速武城检查站对车辆冀Ｇ×××**及乘车人检查时，发现刘昌杰现场尿液检测呈阳性，并在车辆驾驶座后下方发现一黑色塑料袋，内有65包盐酸哌替啶片，随即将刘昌杰、荣斌控制，后移交禁毒大队。（3）吸毒现场检测报告书，证实被告人刘昌杰检测样本经胶体金法现场检测，结果呈甲基苯丙胺（冰毒）阳性。（4）吸毒现场检测报告书，证实被告人荣斌检测样本经胶体金法现场检测，结果呈甲基苯丙胺（冰毒）阴性。（5）冀Ｇ×××**车辆信息、车辆轨迹，证实冀Ｇ×××**牌奥迪车所有人为武某，该车于2020年3月11日9：31：20至2020年3月11日22：10：25经过的行驶区域为河北省张家口市万全县、河北省高速宣化、河北省高速蔚县、河北省高速赵县、濮阳市龙华区、山东省聊城市高速公路交通警察支队、山东省高速夏津大队、武城县高速支队八大队。（6）扣押物品、文件清单、发还清单、荣斌银行卡照、人民币照片、车辆及车内物品照片，证实办案民警于2020年3月12日在见证人的见证下对荣斌驾驶的冀Ｇ×××**奥迪车辆、OPPOA7X手机、银行卡4张（分别为尾号为3246的河北省农村信用社银行卡、尾号为5443的中行卡、尾号为9287的工行卡、尾号为2378的农行卡）、人民币808元（8张100元、3张1元、1张5元）予以扣押，被告人荣斌拒绝签字摁手印；在车辆及车内物品照片看有红色手提袋一个；民警于2020年4月15日将冀Ｇ×××**奥迪车辆返还梁世豪，于2020年6月1日将人民币808元返还荣斌。（7）扣押物品、文件清单、扣押物品照片，证实民警于2020年3月11日在见证人的见证下对刘昌杰的华为NOVA5PRO手机、黑色塑料袋1个、批号为20180710的盐酸哌替啶片61包、批号为20180343的盐酸哌替啶片3包、批号为20160705的盐酸哌替啶片1包、吗啡/甲基安非他明氯胺酮联合检测试剂盒1包予以扣押。（8）中国农业银行尾号为2378的银行卡2020年3月1日至2020年3月31日交易明细、中国工商银行尾号为9287的工行卡2019年3月24日至2020年3月21日交易明细，证实荣斌从尾号为2378的农行卡于2020年3月9日5次提取现金13000元，3月11日6次提取现金17000元；从尾号为9287的工行卡于3月11日4次提取现金19000元，2020年3月10日5次提取现金20000元；2020年3月9日2次提取现金10000元。（9）刑事判决书、释放证明书，证实2011年4月21日，被告人荣斌犯非法持有毒品罪被河北省崇礼县人民法院判处有期徒刑十年，并处罚金人民币10.4万元，2016年7月19日减刑释放。2018年11月29日因犯开设赌场罪被河北省张家口市万全区人民法院判处有期徒刑一年六个月，并处罚金人民币二万元。（10）刑事判决书、释放证明书，证实2011年9月29日，被告人刘昌杰因犯贩卖毒品罪被河北省张家口市桥西区人民法院判处有期徒刑十一年，剥夺政治权利三年，并处罚金人民币三万元，2019年10月14日因减刑释放。（11）青海制药厂有限公司关于盐酸哌替啶片协查函的回函，附生产20160705、20180343、20180710三个批号产品台账复印件、随函所附65袋产品收获方信息、该公司麻醉药品和精神药品生产定点批件，证实青海制药厂经过对侦查机关扣押的65袋盐酸哌替啶片药片监管码的查询，确认为青海制药厂公司产品，其中39袋流向国药集团药业股份有限公司，26袋流向上药控股有限公司。产品均符合《中国药典》2015年版二部的规定。（12）武城县公安局禁毒大队出具的情况说明，内容如下：武城县公安局民警在侦办刘昌杰、荣斌涉嫌贩卖、运输毒品一案中，发现2020年3月11日被告人刘昌杰、荣斌购买毒品后准备第二天再去“王某2”处购买毒品。期间，荣斌在刘昌杰与“王某2”语音通话时说“弄上弄不上，给我个准确话”、“明天早晨、今天晚上就定了”。针对这一情况，办案民警准备采集荣斌的声纹样本做声纹鉴定，但荣斌拒绝配合，使得声纹样本无法采集成功，故未能顺利完成声纹鉴定。（13）情况说明，证实：①被告人荣斌手机中荣斌（微信昵称为狼王）与刘昌杰（微信昵称为初始）的微信聊天光盘一张，并附情况说明一份，刘昌杰与荣斌的微信聊天截图19张、附手机通讯录截图1张。两人多次提到“凉的”“片”“拿货”“转钱”，证实两人有多次购买毒品的事实，二人商量好第二天是一起去拿货。刘昌杰将台前服务区位置发给荣斌。②办案民警将荣斌手机中荣斌微信（昵称狼王）与冯某（昵称兔兔）微信聊天情况说明一份，照片2张。③办案民警将荣斌手机中荣斌微信（昵称狼王）与微信昵称为“宾”、备注“大兵”微信聊天情况说明一份，照片6张，附手机通讯录截图1张。证实：“大兵”从荣斌处拿了2000块钱的东西，600一个。④办案民警将荣斌手机中荣斌微信（昵称狼王）与微信昵称为“永不言败”微信聊天情况说明一份，照片11张，手机通讯录截图2张。证实：“永不言败”可能曾经从荣斌处拿过“东西”的事实。⑤办案民警将荣斌手机中荣斌微信（昵称“狼王”）与微信昵称为“信任”微信聊天情况说明一份，照片7张。⑥办案民警将荣斌手机中荣斌微信（昵称“狼王”）与张某2（微信昵称为“大鹏”）微信聊天录像并刻录光盘，附情况说明一份，聊天记录截图15张，手机通讯录截图1张。证实：荣斌与张某2曾经共同购买过毒品的事实。⑦办案民警将荣斌手机中荣斌微信（昵称“狼王”）与郭天金（微信昵称为“单身自在，无需交代”）微信聊天录像拍照，附情况说明一份，聊天记录截图2张，手机通讯录截图1张。⑧刘昌杰手机中刘昌杰（微信昵称为“初始”）与“王某2”（微信昵称为“信任”）的微信聊天光盘一张，并附情况说明一份，刘昌杰与王某2的微信聊天截图8张、手机通讯录截图1张。证实：刘昌杰和荣斌商量第二天再从“信任”那里再购买60个，荣斌想跟“信任”见见。⑨刘昌杰手机中刘昌杰（微信昵称为“初始”）与黄某（微信昵称为“无名”）的微信聊天光盘一张，并附情况说明一份，微信聊天截图1张、手机通讯录截图3张。证实：刘昌杰曾经贩卖毒品给黄某；3月11日准备拿回来东西卖给黄某25个的事实。⑩办案民警将刘昌杰手机中刘昌杰微信（昵称“初始”）与姚某微信（昵称“666”）聊天录像并刻录光盘，附情况说明一份、微信聊天记录截图16张、手机通讯录截图1张。证实：刘昌杰与姚某（微信昵称“666”）的人之间曾经相互买卖过毒品。?刘昌杰微信(昵称“初始”)与冯某微信（昵称“兔兔”）的微信聊天录像并刻录光盘，附情况说明一份、聊天记录截图7张、手机通话记录截图1张。证实：刘昌杰曾经卖给过冯某毒品；3月11日，前去台前区购买杜冷丁片之前，刘昌杰告诉了冯某，并让冯某帮助联系买家向外卖。?刘昌杰微信（昵称“初始”）与张旭铭微信（昵称“静谧小铭”）聊天录像并刻录光盘，附情况说明一份、聊天记录截图2张、手机通讯录截图3张。证实：刘昌杰曾想给张旭铭所谓的“东西”的事实。?刘昌杰微信（昵称“初始”）与梁玮微信（昵称“时光”）聊天录像并刻录光盘，附情况说明一份、聊天记录截图2张、手机通讯录截图1张。证实：刘昌杰曾经从其他人那里买过“东西”的事实。?办案民警将刘昌杰手机短信内容进行拍照，附情况说明1份、短信截图4张。证实：3月12日，手机号181××××****和手机号183××××****的使用者想从刘昌杰处购买“水水”的事实。?张某2微信手机转账记录情况说明1份、转账记录截图12张。证实：2019年9月16日，张某2收到荣斌转账3500元，2019年9月22日收到荣斌转账5000元，9月23日转账给此刻5笔，共5000元。（14）办案说明、荣斌与其微信备注“张某1”的聊天记录，证实自2019年以来，张某1累计给荣斌转账12笔，共86000元，于2020年3月3日、7日、7日、8日分四次转账4万元。(15)荣斌与其手机通讯录备注“张某3”的通话记录，证实2019年以来荣斌与“张某3”联系频繁，2020年3月11日10时“张某3”曾打电话给荣斌。张某1证言称其在借荣斌钱的当天上午并没有和荣斌联系，可知张某1并不是于3月11日当日向荣斌、刘昌杰运输毒品借钱，荣斌称当日取钱借给张某1不属实。(16)王某1手机内工商银行汇款明细照片、张某1手机内短信照片，证实张某1尾号为1377的农行卡2月账单还款日为3月6日，截止3月8日应还款额17170.28元，王某1于2020年3月9日向张某1尾号1377银行卡付款17200元。3.证人证言（1）黄某的证言，证实：①2019年冬天开始，黄某从“刘某2”处购买过两次杜冷丁药片和三次冰毒，共计8克冰毒和24袋杜冷丁药片。②黄某称自己不认识“王某2”，也不认识河南省卖杜冷丁药片的人。③黄某微信昵称“无名”，绑定的150××××****的手机号，手机在公安机关传唤当天丢失。④2020年3月9日04:08至3月9日05:57黄某与刘昌杰微信语音聊天，主要说的是刘某2第一次给的那四袋杜冷丁片黄某没有给他钱，还有黄某给刘昌杰冰毒的事情。⑤2020年3月11日微信语音聊天，主要说给的冰毒质量不好，退给他，刘昌杰要给黄某二十五个东西，具体什么东西没说，当时刘昌杰正拿了东西往回走。黄某不知道当时刘昌杰去哪拿东西，和谁一起去的。（2）张某2证言，证实2019年，张某2从张北县一个叫“二哥”的那里买过三次冰毒：第一次买了8克，在告知荣斌自己没有钱买冰毒后，向荣斌借了3500元买的，事后将钱还给了荣斌；第二次荣斌联系张某2说他有个外地的朋友要十个东西（指10克冰毒），500元一个（指1克），荣斌微信转给张某25000块钱。因“二哥”那里的冰毒质量不好，张某2没有要，并且把钱转还荣斌的朋友；第三次是“二哥”联系张某2说他那里有50个东西（指50克冰毒），420元一个，问要不要。张某2没钱，就联系荣斌，问荣斌能不能卖出去，荣斌说想要但是没钱，荣斌让找“老谭”卖20个。张某2联系“老谭”，“老谭”说想要但是也没有钱，就没有买成。张某2并证实荣斌买冰毒，要么是给他朋友拿，要么是拿来卖。（3）柳某的证言，证实：①柳某和刘昌杰是对象关系，柳某现在怀孕四个月。柳某自2020年春节之后从赵丽博那里买过4次冰毒，共4个，价格分别是1000元、1100元、1100元、1200元，前两个刘昌杰吸了，后两个柳某吸了。②柳某不知道刘昌杰从谁那拿过毒品，他和黄某经常联系。柳某没有见过刘昌杰给过别人毒品。今年3月初的一天，刘昌杰和荣斌电话联系，柳某听说他们要出门。但是刘昌杰没说去干什么、去哪。到了3月11日就联系不上刘昌杰了，后来听荣斌媳妇说刘昌杰和荣斌被武城县公安局抓了。（4）武某的证言，证实2020年3月10日晚上，荣斌联系说第二天要借自己车牌号为冀Ｇ×××**黄色奥迪Q3车，就用一天，3月12号还车。3月11日上午，荣斌和刘昌杰将车开走。3月12日下午，荣斌一直没有还车。后来荣斌对象刘某1告知车被武城公安扣押。荣斌没有说借车干什么用，去哪里。（5）刘某1的证言，证实刘某1是荣斌的对象，不知道荣斌有没有干过违法的事情，没见他吸过毒，不知道他有没有给过别人毒品。3月11日只知道他出门办事，不知道他具体干什么事情去了。（6）冯某的证言，证实：①2020年3月初，冯某从刘昌杰那里以2000元价格，微信转账形式购买了5包杜冷丁针剂，后来又以现金收款形式，以2000元价格把针剂卖给了刘昌杰介绍的一个男子。②刘昌杰给冯某送完五包针剂后，3月10日说要出门买片片，问冯某要不要，1800块钱，一袋20片。当天，冯某用微信给刘昌杰转了两笔钱，一笔2000元，一笔3000元，共5000块钱。刘昌杰说他这次买回的片片给冯某一些，让他卖。这次刘昌杰具体拿多少没有说。3月11日，刘昌杰就联系冯某说他出门买片片了，让冯某找人把他这次买的片片都卖了。（7）张某1的证言，证实2020年3月10日左右一天上午十点多，张某1在荣斌的麻将馆外面借了荣斌34000元钱。当时荣斌是驾驶一辆黑色的桑塔纳轿车来的，荣斌的车上只有他一个人。借钱的当天上午两人没有电话联系过。2020年7月6日在荣斌的麻将馆，荣斌让张某1写了借他三万四千元的证明，具体时间是荣斌说的。张某1借来的34000元，其中3万元给了王某1，让王某1帮自己养卡用。（8）王某1的证言，证实2020年3月7日或8日上午十一点多，张某1在王某1的店里给了王某13万元钱，让王某1给自己3信用卡。王某1于2020年3月9日向张某1付款17200元。4.被告人供述和辩解（1）原审被告人刘昌杰供述。2020年3月上旬，荣斌问其现在能不能买到杜冷丁药片，让帮忙联系一下。其通过“黄老二”联系到了“王某2”，谈好的价格是其购买900元一袋，其他人购买1150元一袋。荣斌同意后，两人准备去台前县“王某2”处买65袋杜冷丁药片，其中其买15袋，荣斌买50袋。3月11日早上不到8点，其从家里打车去找到荣斌，两人先去给车辆做的保养，然后去了农行网点，荣斌下车从柜台取了现金。取完钱上车后，荣斌把59000元钱给其，让其数出1500元给荣斌。后两人就上高速，到达河南高速台前服务区，其拿着荣斌的57500元和自己的9000元现金与卖家“王某2”进行盐酸哌替啶片交易，一共购买了65袋杜冷丁药片，1300粒药片，分别放在两个黑色塑料袋里，交易完成后二人驾车离开。上车后其到副驾驶座当着荣斌的面又重新数了一下，数完后把黑色塑料袋塞到自己肚皮和上衣之间，在途中其睡着了，荣斌突然说到检查站了，其赶紧将两个黑色塑料袋的药片放在一个袋子塞到了驾驶座后面，随后两人就被检查站民警查获，执勤民警在两人乘坐的车内发现了这65袋杜冷丁药片。其曾经卖给过微信昵称为“兔兔”、“666”的人毒品。荣斌购买50袋杜冷丁药片主要是为了卖给他人盈利。其这次购买准备让“五嫂”给卖，荣斌说他那50袋卖不了，也让其联系“五嫂”帮他卖点。“黄老二”也没有杜冷丁片了，他知道其去买，让给他捎25片，其按进价900元一袋价格给他。（2）上诉人荣斌的供述案发几天前，“刘某2”电话、微信给荣斌说，到聊城点钱，并称班车不通，让荣斌开车拉他去。荣斌称自己没有车。“刘某2”让荣斌借朋友的车，并给他朋友四百块钱，路费他出。3月11日上午九点左右，应“刘某2”请求，荣斌借从好友武某处借的车牌号为冀Ｇ×××**黄色奥迪车开车和“刘某2”从河北省张家口去河南省台前服务区，到那大约下午五点左右，然后“二蛋”去办事情，大约半个小时后回来。荣斌又开车拉着他回张家口，大约到了晚上十点左右到了武城县公安检查站被查住。至于“刘某2”具体办的什么事情、怎么办的不知情。5.勘验、检查、辨认、侦查实验等笔录（1）辨认笔录①刘昌杰辨认“黄老二”的辨认笔录一份。证实：黄某（身份证号：1325211***********）就是“黄老二”。②冯某辨认“刘某2”的辨认笔录一份。证实：刘昌杰（身份证号：1307031***********）就是于2020年正月二十五左右给过冯某“片片”，2020年3月份给过其杜冷丁针剂，后说要出门买片片的人。③黄某辨认柳某的辨认笔录一份。证实：柳某（身份证号码1307031***********）就是刘昌杰的女朋友“小压”。④黄某辨认刘昌杰的辨认笔录。证实：刘昌杰（身份证号码1307031***********）就是多次卖给他冰毒和杜冷丁药片的“刘某2”。（2）取样笔录公安民警对3个生产批号20160705、20180343、20180710共65包盐酸哌替啶片进行编号、随机取样、证袋封存的过程，并全程录音录像，经审查取样方式合法、合理（包含3个批号的产品共计100片）。6.鉴定意见（1）德州市食品药品检验检测中心检验报告，并附检验检测机构资质认定证书、批准德州市食品药品检验检测中心授权签字人及其授权签字领域复印件、麻醉药品和第一类精神药品生产企业名单（显示盐酸哌替啶片为青海制药厂有限公司）、通过资质认定-计量认证项目表（非食品），证实取样送检的3个生产批号20160705、20180343、20180710的盐酸哌替啶片按《中国药典》2015年版二部检验，结果符合规定。（2）鲁公物鉴（毒）字【2020】（028）号山东省公安厅物证鉴定研究中心检验报告，证实送检的荣斌毛发中未检出甲基苯丙胺成分。7.视听资料、电子数据（1）台前服务区监控录像光盘，并附办案说明，证实2020年3月31日，民警调取河南省台前县服务区3月11日6时-6时30分监控情况，详细说明了从河南台前服务区38路监控、40路监控、41路监控、42路监控、43路监控看到刘昌杰与对方出现、并有接触的情况。其中41路监控看到：3月11日18时20分34秒，北服务区围墙与护栏处黑衣男子（戴白色口罩，白色鞋子）出现，并原地等待。刘昌杰从黄色越野车上下来，左胳膊明显夹着东西并向东步行；18时21分32秒，刘昌杰与黑衣男子在护栏缺口处碰头，穿过缺口递给黑衣男子物品。两人走到围墙位置，黑衣男子被围墙挡住，刘昌杰在围墙与护栏交界位置；22分0秒，刘昌杰有弯腰动作；22分09秒，走到围墙北消失；22分29秒刘昌杰提着袋子从围墙与护栏交界处出来，从缺口步行回到黄色越野车；22分36秒，黑衣男子从东边出现，从土堆跳跃绿色栏杆，穿越田地东行。整个过程从荣斌驾驶的黄色越野车位置均能看到。且从多路监控看，刘昌杰反复从黄色越野车上车、下车，形迹可疑。（2）张家口工商银行和农业银行监控视频光盘，并附办案说明一份、照片。证实被告人荣斌于2020年3月11日8时57分54秒至9时03分24秒在中国农业银行张家口万全支行自助银行大厅取现6次；9时05分49秒至9时09分55秒中国工商银行自助大厅取现4次。（3）被告人刘昌杰（微信昵称为初始）与黄某（微信昵称为无名）、“王某2”（微信昵称为信任）的微信聊天光盘1张。（4）被告人荣斌（微信昵称为狼王）与刘昌杰（微信昵称为初始）的微信聊天光盘1张。（5）讯问被告人荣斌录像光盘5张。（6）讯问被告人刘昌杰录像光盘10张。（7）车辆搜查视频、指认视频1张。（8）刘昌杰与冯某微信聊天录像光盘1张。（9）2020年3月14日取样视频光盘1张。（10）查获时录像光盘1张。上述证据，经原审、二审开庭时质证，本院予以确认。针对抗诉机关的抗诉理由、检察员的出庭意见、上诉人荣斌的上诉理由、辩护人的辩护意见，综合评判如下：1.关于上诉人荣斌在共同犯罪中的作用、量刑上诉人荣斌、原审被告人刘昌杰事先共谋购买毒品，由原审被告人刘昌杰联系上家，上诉人荣斌借用并驾驶车辆载原审被告人刘昌杰购买毒品后在运输途中被查获，上诉人荣斌、原审被告人刘昌杰均系主犯。上诉人荣斌、原审被告人刘昌杰共同运输盐酸哌替啶片50克以上，属于法律规定的运输其他毒品数量较大。上诉人荣斌、原审被告人刘昌杰在一审期间认罪认罚，签署认罪认罚具结书，一审法院采纳公诉机关的量刑建议，对上诉人荣斌、原审被告人刘昌杰予以从轻处罚，量刑符合法律规定。上诉人荣斌在没有新事实、证据的情况下，以不服判决为由提出上，其行为系对认罪认罚具结书内容的反悔。抗诉机关一审认罪认罚从宽量刑幅度不应再适用的抗诉理由成立。2.关于本案适用法律上诉人荣斌、原审被告人刘昌杰共同运输盐酸哌替啶50克以上，依照《最高人民法院关于审理毒品犯罪案件适用法律若干问题的解释》第二条之规定，应当属于运输其他毒品数量较大，一审判决引用第一条的规定无法律依据，应依法予以纠正。抗诉机关适用法律错误的抗诉理由成立。3.关于上诉人荣斌是否构成立功丁某、杨某、林海亮讯问材料，证实三人与上诉人荣斌一起被指定居所监视居住期间，丁某因心情烦躁用头撞墙，荣斌对其行为实施了制止。经质证，出庭检察员、上诉人荣斌及其辩护人无异议。上诉人荣斌的行为有利于社会，作为量刑情节予以考虑，但不构成立功。本院认为，上诉人荣斌、原审被告人刘昌杰共同运输毒品，上诉人荣斌构成运输毒品罪，原审被告人刘昌杰购买毒品后欲行贩卖，构成贩卖、运输毒品罪。上诉人荣斌、原审被告人刘昌杰事先共谋购买毒品并运输，系共同犯罪。上诉人荣斌、原审被告人刘昌杰因毒品犯罪被判处有期徒刑以上刑罚，刑罚执行完毕以后，在五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，均是累犯，又系毒品再犯，依法从重处罚。上诉人荣斌的上诉理由不成立，不予采纳。二审期间，上诉人荣斌以因客观原因为由，申请撤诉，其撤诉理由不符合法律规定，不予准许。鉴于一审判决对上诉人荣斌的量刑不属于畸轻、上诉人荣斌在被指定居所监视居住期间，有阻止他人用头撞墙的行为，对其不再加重刑罚。原审判决认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款（一）项的规定，裁定如下：驳回抗诉、上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审判长  李进生审判员  李朝辉审判员  杨 娜二〇二〇年十二月十一日书记员  李 惠