贵州省六盘水市中级人民法院行 政 判 决 书(2020)黔02行终206号上诉人（原审原告）罗得珍，女，1937年2月6日生，汉族，农民，住贵州省水城县。上诉人（原审原告）翟迫云，男，1967年12月28日生，农民，汉族，住贵州省水城县。上诉人（原审原告）翟培军，男，1975年3月15日生，汉族，农民，住贵州省水城县。上诉人（原审原告）翟培海，男，1977年12月25日生，汉族，住贵州省水城县。四上诉人一般授权委托代理人翟长松，系贵州新黔景律师事务所律师，执业证号：15202201310772946。被上诉人（原审被告）水城县南开苗族彝族乡人民政府（以下简称南开乡政府），住所地贵州省六盘水市水城县南开乡南开街上，统一社会信用代码：11520221009475563M。法定代表人文治，男，系该乡乡长。特别授权委托代理人谢贵平，系贵州济元（水城）律师事务所律师，执业证号：15202201710798975。特别授权委托代理人何玉，系贵州济元（水城）律师事务所律师，执业证号：15202201710242932。上诉人罗得珍、翟迫云、翟培军、翟培海因与南开乡政府房屋拆迁行政强制一案，不服贵州省水城县人民法院（2020）黔0221行初34号行政判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭，于2020年11月12日对本案进行了庭询，上诉人翟培军及四上诉人委托代理人翟长松，被上诉人南开乡政府负责人韩立广及其委托代理人谢贵平到庭参加诉讼，本案现已审理终结。罗得珍、翟迫云、翟培军、翟培海向一审法院起诉称，原告罗得珍与翟长周系夫妻关系，翟长周于2009年去世。罗得珍和翟长周共有八个子女，分别为长子翟银明，次子翟银学，三子翟迫云，四子翟培庆，五子翟培军，六子翟培海，长女翟学兰，次女翟学群。罗得珍和翟长周户籍所在地一直属于水城县，八个子女出生后也居住和落户在这里。因翟长周一户原有房屋破烂不堪，加之家庭人口特别多，无法居住。八十年代初随着集体土地承包到户，集体公房也逐渐失去了原有功能和作用。为了解决全家人住房问题，1982年1月20日，翟长周以750元现金购买了本生产队公房（分大社房和小社房两栋，面积约250平方米）供全家人居住，当时除长子翟银明结婚分家出去外，其他人都居住在该公房里。后随着子女逐渐长大成年，翟银学、翟学兰、翟学群、翟培庆均结婚迁户撤离该房屋。随着时间推移，居住在该房屋的成年人罗得珍、翟迫云、翟培军、翟培海始终无法摆脱贫困，另起新居搬离该房屋。随着党和政府脱贫攻坚工作的深入开展，很多家庭都享受了帮扶政策，得到了房屋改建款，建了新房，搬进新家，唯有原告没有得到一分钱的帮扶。为了生存，在承包土地无法养活全体原告的情况下，大家分别外出打工谋生。但外出打工不等于永久脱离农村房屋，并不等于放弃对老家房屋的所有权，原告仍然有效管理和使用着该房屋，有时也回家居住和生活。2019年9月初，被告为了消灭居住在该房屋内的贫困户口，将该房屋一举捣毁，使原告陈旧的老房屋不复存在。现全体原告打工回来后无家可归，该房屋内的户籍人员也不知怎样“落户”。鉴于以上事实，请求：1、判决确认被告拆除原告位于水城县住房系违法；2、本案诉讼费用由被告承担。一审法院查明，原告罗得珍与翟培海系一个家庭户。四原告家在水城县，面积约110平方米。2012年，四原告相继搬离该房屋到其他地方居住。2018年3月29日，六盘水市钟山区脱贫攻坚全面发起总攻工作领导小组下发区总领通（2018）3号《六盘水市钟山区脱贫攻坚全面发起总攻工作领导小组关于印发〈六盘水市钟山区农村房屋专项整治工作方案〉的通知》明确规定，2018年10月31日前对全区各镇（乡、社区）开展农村房屋专项整治工作，全面对有群众居住的危房、无人居住的破漏闲置房、残垣断壁等进行集中整治；拆除对象为：（1）长期无人居住的Ｃ级危房；（2）Ｄ级危房；（3）有安全隐患或者长期无人使用且已经废弃的烤烟房、附属房、临时房、简易棚以及残垣断壁等构筑物；（4）已享受易地扶贫搬迁、棚户区改造、危房改造、人居环境整治、地质灾害搬迁等惠民政策的，严格按照已享受的政策文件规定进行房屋拆除；镇（乡、社区）成立房屋拆除专班，负责各镇（乡、社区）拆除整治工作；适当奖补：对钢混屋面按50元／平方米、瓦屋面按40元／平方米、草屋面、油毛毡屋面、石棉瓦及其它屋面按30元／平方米标准进行补助。后涉案房屋被拆除。2020年5月15日，水城县南开苗族彝族乡花场村民委员会出具《证明》，证实原告翟迫云在水城县，建筑面积约280平方米；六盘水市钟山区凤凰街道凤凰村村民委员会出具《证明》，证实原告翟培军与陈金兰夫妇在六盘水市钟山区凤凰街道凤凰村三组有一住房，面积约100平方米；水城县南开苗族彝族乡九龙村民委员会出具《证明》，证实原告翟培海在水城县，面积约120平方米。2020年1月22日，水城县财政局南开财政分局通过水城农村信用联社向原告翟培海、翟培军打旧房拆除款各2560元。2020年3月25日，原告对老旧房屋被拆除的行政行为不服，向一审法院提起行政诉讼。一审法院经审理后认为，根据六盘水市钟山区脱贫攻坚全面发起总攻工作领导小组下发的区总领通（2018）3号文件规定，镇（乡、社区）成立房屋拆除专班，负责各镇（乡、社区）拆除整治工作，即使涉案房屋系水城县南开苗族彝族乡花场村委会拆除，也是南开乡人民政府组织实施的行为，故南开乡政府辩称其不是适格被告的理由不成立。根据《中华人民共和国土地管理法》第六十二条第一款规定，农村村民一户只能拥有一处宅基地，其宅基地的面积不得超过省、自治区、直辖市规定的标准。本案中，原告罗得珍与翟培海系一个家庭户，翟培海在六盘水市钟山区南开乡九龙村七组有自建房屋；翟培军在六盘水市钟山区凤凰街道凤凰村三组有住房；翟迫云在六盘水市钟山区南开乡花场村十二组有自建住房。从被告提供的照片可以看出，四原告主张的涉案房屋系破漏的老旧房屋，长期无人居住且存在安全隐患，属于区总领通（2018）3号文件规定的拆除对象，被告拆除涉案房屋符合政策要求，也是为了公共安全的需要，且水城县财政局南开财政分局已按区总领通（2018）3号《六盘水市钟山区脱贫攻坚全面发起总攻工作领导小组关于印发〈六盘水市钟山区农村房屋专项整治工作方案〉的通知》的规定，将旧房拆除补助款发放给原告翟培海、翟培军。综上，四原告的诉讼请求，无事实及法律依据，不予支持。依照《中华人民共和国行政诉讼法》第六十九条之规定，判决驳回原告罗得珍、翟迫云、翟培军、翟培海的诉讼请求。上诉人罗得珍、翟迫云、翟培军、翟培海不服一审判决，向本院提出上诉请：一、判决撤销（2020）黔0221行初34号行政判决；二、认定被上诉人撤除上诉人房屋的行政行为违法；三、由被上诉人承担案件受理费。事实和理由：一、被上诉人拆除上诉人房屋前应当履行以下几项义务，在没有履行这些义务的情况下拆除上诉人房屋没有依据，其行为必然违法。1、对房屋的现状几项摸底调查和采集数据，包括：外观照片、测绘面积、结构和高层记录、危险等级鉴定报告、房屋致人损害报案记录或民事赔偿裁判文书、室内物品清单。2、拆除前对房屋所有权人进行摸底。3、没有履行拆除前的协商和通知义务。二、被上诉人在一审期间提供上诉人另有其他房屋的证据不能作为其行政行为合法的证据。三、翟迫云另有房屋确实是事实，但另有房屋并不代表其原有住房该拆。四、罗得珍、翟迫军、翟培海确实没有另外住房。五、被上诉人支付了部分款项给上诉人不能因此得出其拆除房屋的行政行为合法。六、房屋是公民户籍最终和具体归属，没有住房上诉人户籍不知归向何方，这是应该很现实的法律问题。七、案涉房屋系购买原生产队公房所得，来源合法，并非违法建筑，被上诉人无“行政拆除”权，该房只有被依法认定为违章建筑或获得异地扶贫安置建房情况下可由被上诉人拆除。被上诉人南开乡政府二审辩称，一审判决认定的事实清楚，证据确凿充分，上诉人的上诉主张均不成立，请求驳回上诉，维持原判。一、案涉房屋属查长期无人居住有安全隐患的废弃房，上诉人已领取了拆除旧房补助款，应视为上诉人对案涉房屋不再享有权属，案涉房屋的宅基地当地村委会有权收回。二、案涉房屋水城县南开苗族彝族乡花场村民委员会根据脱贫攻坚的政策文件精神予以拆除，其拆除行为并无不当。三、上诉人当地上诉主张均不成立，依法应当驳回其上诉，维持一审判决。本院二审查明的事实与一审查明的事实基本一致，对一审查明的事实，本院予以确认。本院认为，《中华人民共和国行政强制法》第三十五条规定，行政机关作出强制执行决定前，应当事先催告当事人履行义务。催告应当以书面形式作出，并载明下列事项：（一）履行义务的期限；（二）履行义务的方式；（三）涉及金钱给付的，应当有明确的金额和给付方式；（四）当事人依法享有的陈述权和申辩权。第三十六条规定，当事人收到催告书后有权进行陈述和申辩。行政机关应当充分听取当事人的意见，对当事人提出的事实、理由和证据，应当进行记录、复核。当事人提出的事实、理由或者证据成立的，行政机关应当采纳。第三十七条规定，经催告，当事人逾期仍不履行行政决定，且无正当理由的，行政机关可以作出强制执行决定。强制执行决定应当以书面形式作出，并载明下列事项：（一）当事人的姓名或者名称、地址；（二）强制执行的理由和依据；（三）强制执行的方式和时间；（四）申请行政复议或者提起行政诉讼的途径和期限；（五）行政机关的名称、印章和日期。在催告期间，对有证据证明有转移或者隐匿财物迹象的，行政机关可以作出立即强制执行决定。第三十八条规定，催告书、行政强制执行决定书应当直接送达当事人。当事人拒绝接收或者无法直接送达当事人的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》的有关规定送达。本案中，被上诉人在对上诉人的房屋进行拆除时，未依照上述法律规定的程序进行调查取证，未告知原告应享有的陈述和申辩权，未履行公示、催告等法定程序；在未对原告作出行政强制决定的情况下，对原告房屋实施强制拆除；在实施拆除时，未制作现场笔录经原告或者原告未到场情形下的应邀到场见证人签名确认，其实的施强制拆除行为事实不清，程序违法。鉴于案涉房屋已被拆除，无可撤销内容，应确认违法。一审法院以本案被上诉人拥有被拆除房屋以外的其他自建房屋，老旧房屋长期无人居住且已废弃、属于拆除对象为由驳回原告的诉讼请求错误，处理不当，应予改判。综上，上诉人的上诉理由成立，本院予以支持。依照《中华人民共和国行政诉讼法》第七十四条第二款第（一）项、第八十九条第一款第（二）项的规定，判决如下：一、撤销贵州省水城县人民法院（2020）黔0221行初34号行政判决；二、确认水城县房屋的行政行为违法。一、二审案件受理费共计100元，由南开乡政府负担。本判决为终审判决。审判长  宋景伟审判员  张 丽审判员  瞿继红二〇二〇年十二月十一日法官助理武静书记员李胡愿附：本判决适用的相关法律依据1、《中华人民共和国行政诉讼法》第七十四条：行政行为有下列情形之一的，人民法院判决确认违法，但不撤销行政行为：（一）行政行为依法应当撤销，但撤销会给国家利益、社会公共利益造成重大损害的；（二）行政行为程序轻微违法，但对原告权利不产生实际影响的。行政行为有下列情形之一，不需要撤销或者判决履行的，人民法院判决确认违法：（一）行政行为违法，但不具有可撤销内容的；（二）被告改变原违法行政行为，原告仍要求确认原行政行为违法的；（三）被告不履行或者拖延履行法定职责，判决履行没有意义的第八十九条：人民法院审理上诉案件,按照下列情形,分别处理:(一)原判决、裁定认定事实清楚,适用法律、法规正确的,判决或者裁定驳回上诉,维持原判决、裁定;(二)原判决、裁定认定事实错误或者适用法律、法规错误的,依法改判、撤销或者变更;(三)原判决认定基本事实不清、证据不足的,发回原审人民法院重审,或者查清事实后改判;(四)原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的,裁定撤销原判决,发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后,当事人提起上诉的,第二审人民法院不得再次发回重审。人民法院审理上诉案件,需要改变原审判决的,应当同时对被诉行政行为作出判决。2、《中华人民共和国行政强制法》第三十五条行政机关作出强制执行决定前，应当事先催告当事人履行义务。催告应当以书面形式作出，并载明下列事项：（一）履行义务的期限；（二）履行义务的方式；（三）涉及金钱给付的，应当有明确的金额和给付方式；（四）当事人依法享有的陈述权和申辩权。第三十六条当事人收到催告书后有权进行陈述和申辩。行政机关应当充分听取当事人的意见，对当事人提出的事实、理由和证据，应当进行记录、复核。当事人提出的事实、理由或者证据成立的，行政机关应当采纳。第三十七条经催告，当事人逾期仍不履行行政决定，且无正当理由的，行政机关可以作出强制执行决定。强制执行决定应当以书面形式作出，并载明下列事项：（一）当事人的姓名或者名称、地址；（二）强制执行的理由和依据；（三）强制执行的方式和时间；（四）申请行政复议或者提起行政诉讼的途径和期限；（五）行政机关的名称、印章和日期。在催告期间，对有证据证明有转移或者隐匿财物迹象的，行政机关可以作出立即强制执行决定。第三十八条催告书、行政强制执行决定书应当直接送达当事人。当事人拒绝接收或者无法直接送达当事人的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》的有关规定送达。