江苏省常州市中级人民法院刑 事 判 决 书（2020）苏04刑终227号原公诉机关常州市武进区人民检察院。上诉人（原审被告人）陈思茂，男，1981年9月11日出生，汉族，小学文化，电焊工，户籍所在地安徽省霍邱县。曾因犯赌博罪，于2019年7月15日被常州市武进区人民法院判处拘役四个月，缓刑六个月。因本案于2020年1月27日被刑事拘留，同年2月7日被逮捕。现羁押于常州市武进区看守所。指派辩护人邢辉、邵佳悦。常州市武进区人民法院审理常州市武进区人民检察院指控原审被告人陈思茂犯抢劫罪一案，于2020年8月6日作出（2020）苏0412刑初385号刑事判决。原审被告人陈思茂不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，通过阅卷，讯问上诉人，听取辩护人和检察机关的意见，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。本案依法延期审理，经恢复审理后，现已审理终结。原审判决认定，2020年1月26日凌晨，被告人陈思茂酒后至常州市武进区××镇××路××号兰州拉面店，采用钻窗入室等手段，进入该店二楼被害人马某1、马某2的住处，发现被害人马某1、马某2惊醒后，被告人陈思茂即持刀威胁二位被害人使其不敢反抗，后示意被害人马某2至一楼打开店门后逃离。从而劫得价值24元的百事可乐8瓶、农夫山泉矿泉水8瓶。案发后，百事可乐7瓶、农夫山泉1瓶已追缴并发还被害人。上述事实，有原审法院经庭审举证、质证的被告人陈思茂的供述与辩解，被害人马某1、马某2的陈述笔录，证人施某的证言笔录，现场提取记录、常州市武进区价格认证中心出具的价格认定结论书，现场视频监控，刑事判决书、发破案经过等证据证实。原审法院认为，被告人陈思茂在入户盗窃过程中为抗拒抓捕当场以暴力相威胁，其行为已构成抢劫罪，系入户抢劫。其有劣迹，应酌情从重处罚。据此，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十三条、第二百六十九条、第五十二条、第五十三条第一款之规定，以被告人陈思茂犯抢劫罪，判处有期徒刑十年，并处罚金人民币一千元。上诉人陈思茂提出，其因醉酒后口渴、在意识模糊状态下进入他人住宅，拿了几瓶水喝。手中的刀具是在面馆内捡到的，并无抢劫的意图，故其不构成抢劫罪。上诉人陈思茂的辩护人提出，1.对入户抢劫的定性有异议，本案未转化为抢劫，应以盗窃罪定罪量刑；本案即使转化为抢劫，也不构成入户抢劫，应以基本型抢劫定罪量刑。2.上诉人陈思茂归案后如实交代其主要犯罪事实，依法可以从轻处罚。江苏省常州市人民检察院阅卷后认为，上诉人陈思茂的行为已构成抢劫罪，且应认定为入户抢劫。原审判决认定事实清楚，证据确实、充分，定性准确，审判程序合法，量刑适当，建议驳回上诉，维持原判。经审理查明，2020年1月26日凌晨，上诉人陈思茂因酒后口渴至常州市武进区××镇××路××号兰州拉面店，采用钻窗入室等手段，进入该店二楼被害人马某1、马某2的住处找水喝。当被害人发现后，上诉人陈思茂持刀威胁被害人，并示意只要水不要钱，离开时带走店内价值人民币24元的可乐及矿泉水。上述事实，有原审法院经庭审举证、质证的下列证据予以证明，本院予以确认：1.发破案经过证明，本案案发及上诉人陈思茂的归案情况。2.被害人马某1的陈述笔录证明，其是开兰州拉面店的，与妻子、儿子儿媳等一家人平时住在店二楼。2020年1月25日晚上十点左右，一家人就睡觉了。到1月26日凌晨2点左右，其听到妻子有喊叫声后醒过来，看到一个男的站在其床前，右手拿着刀，左手拿着手机，其想去拿自己手机，对方用刀指着其，摆摆手，示意其不要有声音，还把其抓住手机的手按了下，然后他把其放在床前的半箱可乐连包装袋一起拿着，另一个手用刀指着其妻，让她走前面，其妻就带着那个人下楼去了，之后其妻回来说那人走了，其就打电话报警。该陈述中有关一男子拿刀指着马某1、带着饮料并让妻子开门离开的细节得到被害人马某2陈述的印证。3.被害人马某2的陈述笔录证明，案发当天凌晨1点多，其在店里二楼睡觉，房门外面有声音且越来越大，其就起来打开房门，看到一个人背对其弯着腰在拿房门口的可乐，他听到声音后转身抬起头看其，其才发现对方是一个不认识的陌生男子，该男子突然用右手拿着刀指着其，示意其不要动，然后又用左手向其示意钱他不要，水他要的，于是其用手示意他，水是可以给他的。整个过程那男的没有进行过言语威胁，他一句话都没说，他手里的刀是店里的。店里大概少了七八瓶百事可乐、七八瓶农夫山泉矿泉水。后来其儿子去菜场看了一下监控，发现那人是从一楼厨房的窗户翻进来的。那人上楼后把一楼到二楼楼梯上的门反锁了，一楼厨房的窗户也被他锁起来了。一楼厨房间有个放零钱现金的抽屉，平时不上锁，案发时抽屉里的钱没有被盗抢的痕迹。4.证人施某的证言笔录证明，其是做电焊工的，陈思茂是其徒弟，平时接到活两人就到外面帮别人做电焊工作，一个月平均下来有五六千元收入。但是，陈思茂前几年赚的钱都花掉了，基本上存不到钱。他没什么不良嗜好，就是喜欢喝酒和去网吧上网，他和老婆小孩分开生活的。今年年初一晚上8点多，他打电话给其说，他在区政府要去找老婆，并说喝醉了，电动车找不到了，让其去接他，其让他发一个定位过来，他一直没发。年初二下午，其打电话给他，他说昨天喝醉了差点被人骗了，后他就把电话挂了。该证言中有关陈思茂喜欢喝酒、和老婆分开生活、案发前一天晚上陈思茂打电话给施某说找不到电动车并让他过来接的情节得到上诉人陈思茂供述的印证。5.常州市公安局武进分局鸣凰派出所出具的情况说明证明，上诉人陈思茂归案后民警使用手机微信与陈思茂提及的“磊子”进行微信语音聊天，磊子称其在淮安，因疫情暂时不回常州。其向民警反映，今年年初一下午4、5点，陈思茂还有另外二三人在自己家中喝酒，一直喝到晚上8点左右才结束，期间陈思茂喝了大约1斤米酒、3、4两白酒和3、4两葡萄酒，喝完陈思茂骑电动车走了，他离开时看他状态有点摇晃了。6.现场提取记录、扣押决定书、扣押清单等证明，民警通过调取案发周边监控在陈思茂逃离的路线上发现被其丢弃的7瓶百事可乐、1瓶农夫山泉矿泉水，并当场扣押。7.常州市武进区价格认证中心出具的价格认定结论书证明，涉案饮料价值人民币24元。8.常州市公安局武进分局物证鉴定室出具的鉴定书证明，送检的可乐瓶瓶口擦拭物检出陈思茂的DNA。9.现场勘验笔录、现场监控视频证明，案发现场的情况。10.常住人口基本信息、违法犯罪经历查询情况说明、刑事判决书等证明，上诉人陈思茂身份信息情况及前科情况。11.上诉人陈思茂的供述证明，2020年1月25日上午，其骑电动车到朋友“磊子”家玩，玩到下午2点左右，大家说饿了下点面吃，其喝了2杯米酒，大概有8两到1斤的样子。吃完之后，在他家玩手机、看电视，一直到晚上6点左右，吃晚饭的时候又喝酒的，其先喝了大概有两三斤米酒，又喝了2杯红酒，之后就什么也不记得了。等记得的时候已经在一户人家的家里，不记得怎么进去的，那户人家当时灯是关着的，后来有一女的跟其讲话，讲完灯就亮了，其看到房间门口的地上有一把刀，就把刀捡起来，之后看到其站的地方边上有矿泉水和可乐，都在一个包装袋里，其就一下子把可乐和水都拿起来，当时一男的在床上，其右手拿刀指了指左手拎着的可乐又指了指床上的男的，意思是让他不要出声，其只要水就行了，然后其转身想走但是不知道怎么出去，就拿刀指着女的，示意她带其出去，并让她走在前面，下了楼梯之后怎么出门的想不起来了。其再有记忆是出门后摔了一跤，摔在马路边上，看到边上有一把刀,吓了一跳，就把刀和饮料都扔在路边草丛里，就拿了一瓶可乐往自己家走了，什么时候到家记不清了。经本院审判委员会讨论认为，上诉人陈思茂未经同意进入他人住所，且有持刀威胁行为，其行为已构成非法侵入他人住宅罪。原审法院认定上诉人陈思茂构成抢劫罪属定性不当，应予纠正。上诉人陈思茂有前科，应酌情从重处罚。上诉人陈思茂归案后如实供述自己的罪行，依法可以从轻处罚。其辩护人所提上诉人陈思茂归案后如实供述其犯罪事实的辩护意见成立，本院予以采纳。关于上诉人陈思茂及其辩护人、检察机关所提本案定性问题的上诉理由、辩护意见和检察意见。经查，上诉人陈思茂归案后一直供述其进入他人住所是其醉酒且意识模糊状态下进去的，其目的是口渴找水喝；一楼经营场所有收银柜但没有翻动的痕迹，且被害人亦证实其被惊醒后第一时间看到上诉人陈思茂正在弯腰拿可乐，后上诉人陈思茂向其示意不要钱只要水；证人证言笔录等证实案发当晚上诉人陈思茂处于醉酒状态，故认定上诉人陈思茂酒后入户，以非法占有他人财物为目的实施侵财型犯罪的证据不足。上诉人陈思茂未经同意进入他人住所，且有持刀威胁行为，事发时现场住有多人，其社会危害性大，属于严重妨碍他人的居住与生活安宁的行为，故上诉人陈思茂的行为符合非法侵入他人住宅罪的构成要件。因此，上诉人陈思茂提出其不构成抢劫罪的上诉理由成立，本院予以采纳。其辩护人所提上诉人陈思茂构成盗窃罪或者基本型抢劫罪的辩护意见及检察机关所提上诉人陈思茂应认定为入户抢劫的检察意见不能成立，本院不予采纳。综上，依照《中华人民共和国刑法》第二百四十五条、第六十七条第三款、第六十一条，《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（三）项之规定，判决如下：一、撤销常州市武进区人民法院（2020）苏0412刑初385号刑事判决。二、上诉人陈思茂犯非法侵入他人住宅罪，判处有期徒刑二年（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即刑期自2020年1月27日起至2022年1月26日止）。本判决为终审判决。审判长  潘安民审判员  张 斌审判员  朱文箭二〇二〇年十二月十四日书记员  詹佳琳附本案判决适用的法律条文：《中华人民共和国刑法》第二百四十五条非法搜查他人身体、住宅，或者非法侵入他人住宅的，处三年以下有期徒刑或者拘役。第六十七条……犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。第六十一条对于犯罪分子决定刑罚的时候，应当根据犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，依照本法的有关规定判处。《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：…………（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判;也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。