广西壮族自治区桂林市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）桂03民终3738号 上诉人（原审被告）：广西金九九贸易有限公司，住所地：广西壮族自治区桂林市七星区临江路**公寓**门面，统一社会信用代码：91450300MA5KBOUU00(1-1)。 法定代表人：刘小玉，该公司经理。 上诉人（原审被告）：广西绿优优农林科技有限公司，住，住所地：广西壮族自治区桂林市七星区华侨农场经济开发区(石门)一社会信用代码：91450300557217258R。 法定代表人：欧燕，该公司总经理。 二上诉人共同的委托诉讼代理人：冯波，广西桂宁律师事务所律师。 二上诉人共同的委托诉讼代理人：吴奇禄，广西桂宁律师事务所实习律师。 被上诉人（原审原告）：韦万励，男，1992年8月27日出生，壮族，住广西壮族自治区桂林市七星区。 委托诉讼代理人：文建德，广西中远律师事务所律师。 原审被告：伍鹏，男，1985年12月16日出生，瑶族，住广西壮族自治区桂林市叠彩区。 2 委托诉讼代理人：冯波，广西桂宁律师事务所律师。 委托诉讼代理人：吴奇禄，广西桂宁律师事务所实习律师。 上诉人广西金九九贸易有限公司（以下简称金九九公司）、广西绿优优农林科技有限公司（以下简称绿优优公司）因与被上诉人韦万励，原审被告伍鹏合同纠纷一案，不服广西壮族自治区桂林市七星区人民法院（2020）桂0305民初1985号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年10月16日立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人金九九公司、绿优优公司、原审被告伍鹏的委托诉讼代理人冯波、吴奇禄，被上诉人韦万励及其委托诉讼代理人文建德到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 金九九公司、绿优优公司上诉请求：1、请求撤销广西壮族自治区桂林市七星区人民法院作出的（2020)桂0305民初1985号民事判决书判决第二项，发回重审或依法改判，驳回被上诉人的请求；2、一审、二审诉讼费用由被上诉人承担。事实与理由：一、一审法院认定事实不清，以致判决错误。1、一审法院认定“原告母亲邓小清自2017年4月起与绿优优公司法定代表人欧燕通过微信及短信联系，要求其退还原告投资款10万元。欧燕在此过程中作出同意退还的意思表示，但其以各种借口拖延至今”。事实是，邓小清只是个人微信上断章取义，说法不一，以个人聊天记录当证据，跟被上诉人与金九九公司签订的合同没有任何关联性。2、被上诉人接到上诉人的通知后，马上进入绿优优公司、金九九公司生产车间接管工作，在此期间，从未以口头或书面方式提出过要求退款。事实上，金九九公司已经完全履行合同，将合同约定的芽苗菜生产车间交付给被上诉人，一审庭审过程中，被上诉人已经自认其在2016年6-11月期间在生产车间学习如何种植培育芽苗菜，其在学习过程中使用的就是金九九公司为其建设的专有车间；另外，其6月就开始在该车间工作，即该车间6月已经完成建设以及设备安装且交付给其使用。故不存在 3 被上诉人所说金九九公司一直没有履行合同约定的义务，造成违约的事实。二、一审法院适用法律不当，应当发回重审或依法改判，驳回被上诉人的请求。一审法院在本院认为部分，认定“欧燕作为绿优优公司的法定代表人，在原告母亲向其催款的过程中作出同意退还原告投资款的意思,表示其行为性质属于债务加入，债务加入是指第三人与债权人因此绿优优公司应与金九九公司共同承担返还原告投资款并赔偿原告损失的责任”，没有法律依据。首先，欧燕仅作为绿优优公司的法定代表人，其个人的微信聊天记录不能直接认定为职务行为，继而追认为公司行为，仅凭欧燕个人的几句微信聊天记录就推定绿优优公司的行为属于债务加入，继而需要承担责任，于法无据。 被上诉人韦万励辩称，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应驳回上诉，维持原判。 原审被告伍鹏辩称，请求依法判决。 韦万励向一审法院起诉请求：1、解除原告与被告金九九公司、伍鹏签订的《合作建设芽苗菜生产车间协议》；2、被告金九九公司、绿优优公司和伍鹏向原告返还10万元及支付资金占用费2.4万元(以10万元为基数，按年利率6％从2016年6月6日暂计至2020年6月5日，逾期计至付清日止)。 一审法院认定事实：2016年5月5日，原告（乙方）与金九九公司（甲方）签订《合作建设芽苗菜生产车间协议》。协议约定，乙方投资资金人民币10万元，于协议签订当日汇入甲方指定银行账户；甲方在收到乙方资金后30日完成生产车间的建设;甲方协助乙方建设芽苗菜生产车间(迷你型)，面积100平方米等。伍鹏在甲方代表人处签名，金九九公司加盖公章。签订协议当日，原告通过其母亲邓小清向广西绿太阳农业科技有限公司账户分二次转账共计10万元，金九九公司向原告出具了10万元的收条，但金九九公司至 4 今未依约完成生产车间的建设。原告母亲邓小清自2017年4月起与绿优优公司法定代表人欧燕通过微信及短信联系，要求其退还原告投资款10万元。欧燕在此过程中作出同意退还的意思表示，但其以各种借口拖延至今，原告为此诉来法院。 另查明，广西绿太阳农业科技有限公司于2015年6月9日变更为绿优优公司，法定代表人为欧燕，伍鹏为该公司股东。 一审法院认为，原告与金九九公司签订的《合作建设芽苗菜生产车间协议》系双方真实意思表示，不违反法律、行政法规的强制性规定，为有效合同。原告要求解除上述合同，金九九公司表示同意，该院予以认可。合同法第九十七条规定：“合同解除后，尚未履行的，终止履行;已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施，并有权要求赔偿损失。”因金九九公司收到原告的投资款后未依约在30日内完成生产车间的建设，其应当将原告的投资款退还原告并赔偿原告损失。伍鹏作为金九九公司的代表人与原告签订合同，该行为对金九九公司发生效力，其个人不应承担上述责任。欧燕作为绿优优公司的法定代表人，在原告母亲向其催款的过程中，作出同意退还原告投资款的意思表示，其行为性质属于债务加入。债务加入是指第三人与债权人、债务人达成三方协议或第三人与债权人达成双方协议或第三人向债权人单方承诺由第三人履行债务人的债务，但同时不免除债务人履行义务的债务承担方式。因此，绿优优公司应与金九九公司共同承担返还原告投资款并赔偿原告损失的责任。原告主张被告按年利率6％支付其资金占用费，因无法律依据，该院不予支持，其损失可按照中国人民银行贷款利率计付。 为此，依照《中华人民共和国合同法》第九十三条第一款、第九十七条，《中华人民共和国民法总则》第六十一条第二款、第一百七十条第一款，《最高人民法院关于适用若干问题的解释》第 5 九十条之规定，判决：一、解除原告韦万励与被告广西金九九贸易有限公司签订的《合作建设芽苗菜生产车间协议》；二、被告广西金九九贸易有限公司、广西绿优优农林科技有限公司退还原告韦万励投资款10万元并赔偿利息损失(以10万元为基数，自2016年6月6日起至2019年8月19日止按中国人民银行同期贷款基准利率计付，2019年8月20日之后按同期全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计付）；三、驳回原告韦万励的其他诉讼请求。一审案件受理费2780元，因适用简易程序审理减半收取1390元（原告已预付），由被告广西金九九贸易有限公司、广西绿优优农林科技有限公司负担。 本院二审期间，当事人围绕上诉请求依法提交了证据。本院组织当事人进行了证据交换和质证。被上诉人提交证据一、微信截屏，证明：2017年4月27日被上诉人母亲邓小清与上诉人绿优优公司法定代表人欧燕微信要求退回被上诉人100000元投资款和支付15825元的工资和油费补助时，欧燕回复：退就需要时间。当时上诉人也没有主张已向被上诉人提供了生产车间，履行了合同义务，而只是主张退钱需要时间的事实，从而证实上诉人根本没有向被上诉人交付生产车间。证据二、微信截屏。证明：2018年2月10日上诉人绿优优公司法定代表人欧燕微信回复被上诉人母亲邓小清，“年前是投资商不给钱，我也没有能力给你钱，过完年才能去解决。”当时上诉人也没有主张已向被上诉人提供了生产车间，履行了合同义务，只是主张退钱需要时间的事实，从而证实上诉人根本没有向被上诉人交付生产车间。上诉人、原审被告没有提交证据，其质证意见认为：上述微信截屏真实性没有异议，但不具有关联性，不能达到被上诉人证明目的。本院认为，对该证据的真实性予以确认。 一审法院查明的事实有相应证据证实，且上诉人二审期间未提交新证据。 6 对此，本院予以确认。 本院认为，上诉人对一审判决解除韦万励与金九九公司签订的《合作建设芽苗菜生产车间协议》无异议，对此，本院予以确认。综合诉辩双方的意见，归纳本案的二审的争议焦点为：涉案十万元是否予以退还；上诉人绿优优公司是否应当承担责任。 上诉人称其已经完全履行合同，将合同约定的芽苗菜生产车间交付给被上诉人，其所提交一张照片及盖有金久久公司公章的通知予以证明，本院认为，该照片中的生产车间不能反映出是为被上诉人所建，上诉人已依约完成生产车间建设；且欧燕在被上诉人母亲向其长达数年的催款过程中从未提到生产车间已经建好；在二上诉人未能提供已将上述通知送达被上诉人的证据，仅凭照片不足以证明上诉人在收到投资款后依约在30日内完成生产车间的建设，因此，一审判决上诉人应当将被上诉人10万元的投资款退还，并赔偿被上诉人利息损失，是正确的。 本案涉案合同虽为金久久公司签订，但被上诉人给付的10万元是绿优优公司收取，欧燕是上诉人绿优优公司法定代表人，在被上诉人母亲向其催款的过程中，做出同意退还被上诉人投资款的意思表示，其行为性质属于债务加入。因此，一审判决绿优优公司应与金九九公司共同承担返还被上诉人投资款并按照中国人民银行贷款利率计付利息损失，并无不当。 综上所述，广西金九九贸易有限公司、广西绿优优农林科技有限公司的上诉请求不能成立，应予驳回;一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费2780元，由上诉人广西金九九贸易有限公司、广西 7 绿优优农林科技有限公司负担。 本判决为终审判决。 审判长 程 锦 审判员 阳志辉 审判员 李 柳 二〇二〇年十二月十四日 书记员 周 红