山东省日照市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）鲁11民终2769号上诉人（原审被告）：中国大地财产保险股份有限公司五莲支公司，住所地五莲县富强路**，统一社会信用代码371121789264934E。主要负责人：王兴芹，经理。委托诉讼代理人：夏斌，山东博特律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：王文风，女，1935年3月23日出生，汉族，居民，住五莲县。委托诉讼代理人：王斌，五莲德信法律服务所法律服务工作者。原审被告：刘鹏，男，1986年4月25日出生，汉族，居民，住五莲县。原审被告：丁杰，女，1984年9月6日出生，汉族，居民，住五莲县。上诉人中国大地财产保险股份有限公司五莲支公司（以下简称大地财险五莲公司）因与被上诉人王文风及原审被告刘鹏、丁杰机动车交通事故责任纠纷一案，不服山东省五莲县人民法院（2020）鲁1121民初2460号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年11月19日立案后，依法组成合议庭，不开庭进行了审理。本案现已审理终结。大地财险五莲公司上诉请求：1.依法改判大地财险五莲公司不承担残疾赔偿金80425.1元的赔偿责任；2.本案的上诉费等由被上诉人承担。事实与理由：大地财险五莲公司对司法鉴定书有异议，鉴定机构未对伤者的肋骨进行复查，也未对伤者左膝健康侧进行检查，鉴定依据明显不足，申请重新鉴定。王文风辩称，一审认定事实清楚，程序合法，并无不当。请求驳回上诉，维持原判。丁杰、刘鹏均述称，对一审判决无异议。王文风向一审法院起诉请求：1.判令刘鹏、丁杰、大地财险五莲公司赔偿其损失244263.59元；2.诉讼费、邮寄费等相关费用由刘鹏、丁杰、大地财险五莲公司承担。一审法院认定事实：一、事故发生概况：2019年10月24日15时2分许，在五莲县黄海路与人民路十字交叉路口处，刘鹏驾驶鲁Ｌ×××**号小型轿车王某驾驶载王文风的电动自行车发生交通事故，致王文风、王某受伤，车辆损坏。刘鹏、丁杰是夫妻，鲁Ｌ×××**号小型轿车是其共有财产。二、交警部门的责任认定：五莲县公安局交通警察大队认定，刘鹏承担事故全部责任，王文风不承担责任。三、车辆保险情况：大地财险五莲公司是鲁Ｌ×××**号小型轿车交强险、商业三者险的保险人，商业三者险保险金额1000000元，附投不计免赔率险。四、王文风的诉讼请求明细：医疗费104439.48元、二次手术费16000元、营养费2400元、住院伙食补助费1400元、护理费24000元、残疾赔偿金80425.10元、交通费3000元、医用护理垫143元、病号服及浴巾230元、假牙损失3000元、复印费26元、精神损害抚慰金7000元、鉴定费2200元，合计244263.59元。五、王文风的治疗情况：2019年10月24日至27日，王文风在五莲县中医医院住院治疗3天，支付医疗费3801.87元、复印费8元。该院诊断为右股骨骨折、右小腿肌间静脉血栓形成等。2019年10月27日至11月21日，王文风在潍坊市人民医院住院治疗25天，支付医疗费98889.11元、复印费18元。该院诊断为股骨干骨折、失血性休克、胫骨骨折、腓骨骨折、锁骨骨折、腰椎骨折、胸椎骨折、胸骨骨折、下肢静脉血栓形成等。2019年12月28日、2020年2月2日、2月11日、5月11日，王文风四次到五莲县人民医院检查治疗，分别支付医疗费759元、138元、282元、559.50元。王文风共住院治疗28天，支付医疗费104429.48元、复印费26元。王文风提供1500元的五莲县至潍坊市人民医院的护理护送服务发票1份，1000元的汽车租赁费发票1份，185元的五莲、诸城、昌乐、潍坊间的高速公路通行费专用发票4份，835元的其他车票4份。六、王文风的鉴定情况：受一审法院委托，日照莲医法医司法鉴定所于2020年6月20日作出鉴定意见：王文风双侧多发肋骨骨折畸形愈合构成八级伤残，T4－8棘突骨折、L1椎体压缩骨折、右膝及右踝关节活动受限分别构成十级伤残；王文风护理期为150天，其中2人护理50天；王文风营养期为120天;王文风需取内固定物费用16000元。王文风支付鉴定费2200元。七、王文风身份信息：其受伤时年龄为84岁，定残时年龄为85岁。大地财险五莲公司申请重新鉴定，但未提供证据证明鉴定意见存在《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》规定的应当准许重新鉴定的情形，一审法院未予准许。七、王文风的财产损失情况：因发生交通事故，王文风的假牙损坏。其到滕记牙科诊所更换假牙，支付费用3000元。八、王文风获得赔偿情况：大地财险五莲公司已经支付给王文风10000元，刘鹏、丁杰已经支付给王文风10000元。一审法院认为：刘鹏驾驶机动车辆发生交通事故，负事故全部责任，大地财险五莲公司应当在交强险限额、商业三者险保险金额内承担赔偿责任，刘鹏应对其他损失承担赔偿责任。丁杰对鲁Ｌ×××**号小型轿车存在管理责任、运营利益，应与刘鹏共同承担赔偿责任。王文风的损失应作如下认定：一、医疗费104429.48元是王文风因接受治疗实际支付的费用，应予认定。大地财险五莲公司未提供非医保费用、治疗自身疾病费用数额的证据，其主张医疗费应扣除非医保用药及治疗自身疾病用药的意见，不应采纳。二、二次手术费16000元是鉴定机构确定必然发生的医疗费用，可与已发生的医疗费用一并赔偿。三、根据鉴定意见，应认定王文风营养期为120天。其按20元/天请求营养费2400元，符合相关规定，应予认定。四、王文风住院治疗28天，其按照50元/天请求住院伙食补助费1400元，符合相关规定，应予认定。五、根据鉴定意见，应认定王文风护理期150天，其中50天需2人护理。护理费应按120元/人/天计算，为24000元。六、根据鉴定意见，应认定王文风损伤构成一处八级伤残、四处十级伤残。右膝关节活动受限、右踝关节活动受限分别构成十级伤残，大地财险五莲公司主张右膝及右踝关节活动受限，应该按一处伤残计算的意见，不应采纳。王文风定残时年龄为85岁，残疾赔偿金为80425.10元（42329元/年×5年×38％）。七、根据王文风的治疗过程等情况，酌定其交通费为2700元。八、复印费26元是必要的取证费用，应予认定。十、根据损害后果等情况，酌定精神损害抚慰金为3800元。根据王文风申请，精神损害抚慰金应在交强险限额内赔偿。十一、王文风更换假牙的费用不是受损假牙的价格，其提供的证据不能证明受损假牙的损失数额，其请求假牙费用3000元，不应认定。十二、王文风提供的证据不足以证明医用护理垫、病号服及浴巾费用的必要性，其请求医用护理垫费用143元、病号服及浴巾费用230元，不应认定。十三、鉴定费在诉讼费用中处理，在此不作认定。以上认定的损失合计235180.58元，均属于交强险、商业三者险赔偿范围，大地财险五莲公司应当在交强险限额、商业三者险保险金额内赔偿，刘鹏、丁杰不应赔偿。大地财险五莲公司已付10000元，还应赔偿225180.58元。综上所述，大地财险五莲公司应当在交强险限额、商业三者险保险金额内赔偿王文风损失225180.58元，刘鹏、丁杰不应承担赔偿责任。依照《中华人民共和国侵权责任法》第二条第一款、第三条、第十六条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条第一款的规定，判决：一、大地财险五莲公司在交强险限额、商业三者险保险金额内赔偿王文风损失225180.58元，于判决生效后十日内付清；二、驳回王文风的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费4964元，减半收取2482元，由王文风负担194元，大地财险五莲公司负担2288元。鉴定费2200元，邮寄费93元，合计2293元，由王文风负担180元，大地财险五莲公司负担2113元。二审中，当事人没有提交新证据。涉案法医临床鉴定意见书中记载：被鉴定人王文风因车祸伤及胸肩部、腰部及右下肢，伤后出现伤处疼痛、肿胀、活动受限等临床表现，经X线拍片、CT等检查证实其右股骨骨折、右胫腓骨骨折、双侧多发肋骨骨折、T4-8棘突骨折、双侧锁骨骨折、L1椎体压缩骨折。上述损伤符合胸肩部、腰部及肢体创伤骨折的临床特征，与本次伤害存在因果关系。依照《人体损伤致残程度分级》标准之规定，其伤情构成以下伤残：1.被鉴定人王文风胸部外伤致双侧多发肋骨骨折，CT片示右侧1-11肋，左侧1-5、10、11肋骨骨折，其中右侧1、2、3、4、9、11肋，左侧1、2、3、10、11肋骨断端错位，行保守治疗，畸形愈合。依照第5.8.36)条款之规定，其伤情构成第八级伤残。2.被鉴定人王文风胸背部外伤致T4-8棘突骨折，行保守治疗。依照第5.10.63)条款之规定，其伤情构成第十级伤残。3.被鉴定人王文风腰部外伤致L1椎体压缩骨折，行保守治疗。现复查X线片示椎体高度丧失34.23%，依照第5.10.62)条款之规定，其伤情构成第十级伤残。4.被鉴定人王文风右股部外伤致右股骨中段骨折，行切开复位、钢板内固定等治疗。现复查X线片示骨折愈合欠佳，遗留右膝关节活动受限，其活动度丧失27.22%，依照第5.10.611)条款之规定，其伤情构成第十级伤残。5.被鉴定人王文风右小腿外伤致右胫腓骨远段粉碎性骨折，分别行切开复位、钢板内固定等治疗。现复查X线片示骨折对位对线好，遗留右踝关节活动受限，其活动度丧失52.77%，依照第5.10.612)条款之规定，其伤情构成第十级伤残。伤者左、右锁骨远端骨折，保守治疗后畸形愈合，双肩关节活动好，其伤情不构成伤残。本院对一审查明的其他事实予以确认。本院认为，关于王文风因涉案事故所致伤残程度的鉴定，系经一审法院依法委托，鉴定结论客观合理，大地财险五莲公司虽有异议，但未提供足以推翻的相反证据，且未提供有效证据证明鉴定结论存在依法应当重新鉴定的情形，一审对司法鉴定意见书予以采信并无不当，本院对大地财险五莲公司的重新鉴定申请不予准许。综上所述，大地财险五莲公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费1811元，由上诉人中国大地财产保险股份有限公司五莲支公司负担。本判决为终审判决。审判长  刘玉玉审判员  宋海红审判员  刘 芳二〇二〇年十二月二日法官助理汤阳书记员刘一凤