辽宁省营口市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）辽08民终3341号上诉人（原审被告）：中国人民财产保险股份有限公司营口分公司，住所地营口市东风路**。法定代表人：隋金萍，总经理。委托诉讼代理人：曲悦，辽宁昌赢律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：郑臣，男，1952年2月2日出生，汉族，住营口市鲅鱼圈区。委托诉讼代理人：孙大为，盖州市兴辰法律服务所法律工作者。被上诉人（原审被告）：张财，男，1960年10月19日出生，汉族，住盖州市。被上诉人（原审被告）：鞍山九建工程有限公司营口分公司。上诉人中国人民财产保险股份有限公司营口分公司因与被上诉人郑臣、张财、鞍山九建工程有限公司营口分公司保险合同纠纷一案，不服辽宁省盖州市人民法院（2018）辽0881民初3069号民事判决，向本院提起上诉。本院立案后，依法组成合议庭公开开庭进行了审理，上诉人中国人民财产保险股份有限公司营口分公司的委托诉讼代理人曲悦，被上诉人郑臣的委托诉讼代理人孙大为到庭参加诉讼。被上诉人张财、鞍山九建工程有限公司营口分公司经公告送达开庭传票，未到庭参加诉讼，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。上诉人中国人民财产保险股份有限公司营口分公司上诉请求：1、请求撤销原判，依法改判上诉人不承担赔偿责任；2、一、二审诉讼费用及鉴定费用由被上诉人承担。事实与理由：一、本案对于郑臣与张财的关系、张财与鞍山九建工程有限公司营口分公司关系没有查清，一审判决的认定事实不清、证据不足，上诉人不应承担赔偿责任。在上诉人与其他四保险公司投保的主体是鞍山九建工程有限公司营口分公司。原审原告与上诉人不存在保险合同关系，也没有提交证据证明其与鞍山九建工程有限公司营口分公司存在劳动合同关系。一审判决认为根据郑臣工友李贺生、李长青、王景途、王力的证言足以确认张财系实际施工方，郑臣是张财雇佣的建筑工人的事实。但是，上述提到的“4名工友”在本案一审、二审、重审过程中从未到庭接受过质证，甚至本案原告郑臣都未到庭接受法庭询问。根据证据规则，未到庭经过质证的证人证言，人民法院不应予以采信。根据建筑施工人员团体意外伤害保险条款1.2条规定，被保险人应当是与施工企业具有劳动关系的人。营口市中级人民法院（2018）辽08民终1932号民事裁定书在审理后认为，本案事实不清，郑臣与张财是什么关系，张财与鞍山九建工程有限公司营口分公司是什么关系不清。本案重审时，原告未提交任何新证据，该事实凭原有证据仍无法查明。而本案张财及鞍山九建工程有限公司营口分公司在重审时仍然未到庭参加诉讼，本案事实根本没有查清。一审判决认定上诉人承担责任事实不清，证据不足。二、一审判决上诉人赔偿残疾赔偿金错误。被告鞍山九建工程有限公司营口分公司投保的是建筑施工人员团体意外伤害保险。根据保险条款约定，被保险人只有达到伤残等级七级以上，上诉人才对伤残部分予以赔偿。本案中，原告伤残等级为十级，没有支付达到伤残赔偿标准。在原一审中，上诉人己经提交了投保单及保险条款（均在卷），上诉人提供的保险条款系保监会示范文本，关于达到七级以上的约定系单独列出比例表格，很明显可以看出最低一级为七级，没有第八、九、十级设定，一审判决认定上诉人没有作出明确说明以及没有举证证明作出明确说明没有事实依据。三、一审法院判决上诉人承担诉讼费用以及鉴定费错误。被告鞍山九键公司与我公司及其他四家保险公司系保险合同关系，保险合同明确约定诉讼费、鉴定费系保险公司除外责任。退一步讲，即便上诉人应当理赔，诉讼费、鉴定费也应当由鞍山九键公司承担，判决上诉人承担是错误的。被上诉人郑臣辩称，原判正确，请求维持。被上诉人张财未答辩。被上诉人鞍山九建工程有限公司营口分公司未答辩。郑臣一审法院起诉请求：1．判令被告赔偿原告各项损失178423.23元。一审法院认定事实：鞍山九建工程有限公司营口分公司承建了营口圣士食代服务有限公司1#厂房员工公寓工程，并将该工程发包给张财，郑臣系张财雇佣的建筑工人。2019年9月17日，鞍山九建工程有限公司营口分公司给在工地施工人员在中国人民财产保险股份有限公司营口分公司高新技术开发区营销部投保了建筑施工人员团体意外伤害保险，保险金额每人20万元，其中每人身故、伤残、烧伤保险金额18万元，每人意外伤害医疗保险金额2万元，每次事故免赔额100元，保险期间自2012年9月18日起至2013年11月30日止。该保险是由中国人民财产保险股份有限公司营口分公司、太平人寿保险有限公司辽宁分公司、阳光财产保险股份有限公司、中国平安财产保险股份有限公司、平安养老保险股份有限公司五家保险公司联保。2013年11月13日16时20分，郑臣在工地施工时意外摔伤，在营口市中医院住院治疗70天，共花医疗费12791.29元、用血互助金800元，合计13591.29元。经医院诊断为右胸外伤，右侧多发肋骨骨折、右侧大量血胸、中度贫血，出院医嘱休息一个月，门诊随诊。郑臣曾于2015年1月13日对本案被告诉至本院，申请伤残等级鉴定，本院委托营口经济技术开发区中心医院法医司法鉴定所鉴定。2015年11月18日，营口经济技术开发区中心医院法医司法鉴定所对郑臣进行了伤残鉴定，经鉴定伤残等级为十级。后因无法向张财送达法律文书，本院于2016年1月4日驳回起诉。郑臣为农业家庭户口，自2010年12月2日起租住在营口市鲅鱼圈区红海新区B区5号楼1单元102室。另查，公安部发布的《GA/T1193-2014人身损害误工期、护理期营养期评定规范》中，多发肋骨骨折误工期为90-120天，大量血胸误工期为90-120天。一审法院认为，《建筑施工人员团体意外伤害保险单》、《意外事故伤害报表》、《出险通知书及索赔申请》及郑臣工友李贺生、李长青、王景途、王力的证人证言，足以确认鞍山九建工程有限公司营口分公司系营口圣士食代服务有限公司1#厂房员工公寓工程承建方，张财系实际施工方，郑臣系张财雇佣的建筑工人的事实。鞍山九建工程有限公司营口分公司为工地施工人员在中国人民财产保险股份有限公司营口分公司投保了建筑施工人员团体意外伤害保险，郑臣系被保险人之一，中国人民财产保险股份有限公司营口分公司应在保险金额范围内赔偿郑臣的经济损失。保险公司提出根据保险条款，只有达到伤残七级以上才予以赔偿的抗辩理由，因未举证证明对该条款已对被保险人作出明确说明，故该条款不产生效力，保险公司的抗辩理由本院不予支持。关于误工费损失的计算，参照公安部发布的《GA/T1193-2014人身损害误工期、护理期营养期评定规范》，结合本案情况，本院确定误工期为240天。郑臣虽为农业户口，但自2010年12月2日起租住在营口市鲅鱼圈区红海新区，故赔偿标准应按城镇居民人均可支配收入计算。至于五家保险公司联保应如何按比例承担保险责任应由其内部解决。关于郑臣的合理损失是多少的问题，对主张的医疗费13591.29元，根据其提交的正规医疗票据本院予以确认；对主张的住院伙食补助费，按每天50元的标准计算70天；对主张的护理费，按照辽宁省居民服务业标准每天95.88元计算70天；对主张的误工费，按照辽宁省建筑业标准每天108.55元计算240天；对主张的交通费，结合郑臣举证情况，本院酌定1000元（包括救护费用）；对主张的伤残赔偿金，结合郑臣的举证情况，按照按城镇常住居民人均可支配收入标准计算17年×10%；对主张的鉴定费1200元，本院予以确认。依照《最高人民法院＜关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释＞》第十一条、《中华人民共和国保险法》第二条、《最高人民法院（二）》第十三条一款规定，判决如下：被告中国人民财产保险股份有限公司营口分公司于本判决生效后立即给付郑臣医疗费13591.29元、误工费26052元、伙食补助费3500元、护理费6711.60元、伤残赔偿金43482.60元、交通费1000元，合计94337.49元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费3270元，鉴定费1000元，由被告中国人民财产保险股份有限公司营口分公司负担。二审期间，双方当事人均没有提交新证据。本院经审理查明的事实与一审相一致。本院认为，关于上诉人是否应承担赔偿责任问题，《建筑施工人员团体意外伤害保险单》、《意外事故伤害报表》、《出险通知书及索赔申请》《司法鉴定委托书》及郑臣工友李贺生、李长青、王景途、王力的证人证言，足以确认鞍山九建工程有限公司营口分公司系营口圣士食代服务有限公司1#厂房员工公寓工程承建方，张财系实际施工方，郑臣系张财雇佣的建筑工人的事实。鞍山九建工程有限公司营口分公司为工地施工人员在中国人民财产保险股份有限公司营口分公司投保了建筑施工人员团体意外伤害保险，郑臣系被保险人之一，故上诉人应在保险金额范围内赔偿郑臣的经济损失。关于上诉人主张根据保险条款，只有达到伤残七级以上才予以赔偿问题，因上诉人未举证证明对该条款已对被保险人作出明确说明，故该条款不产生效力，对上诉人该项主张本院不予支持。关于诉讼费及鉴定费原审法院判决由上诉人承担并无不当。综上所述，上诉人中国人民财产保险股份有限公司营口分公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费2185元，由上诉人中国人民财产保险股份有限公司营口分公司负担。本判决为终审判决。审判长  孟宪云审判员  姚 望审判员  徐 丹二〇二〇年十二月三十日法官助理朱庆圆书记员高洋