广东省湛江市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）粤08民终3741号上诉人（原审原告）：梁华盛，男，汉族，1954年3月10日出生，住址：广东省雷州市*******队013号。公民身份号码：440************818。委托诉讼代理人：谭海玲，广东冠方律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：洪友，男，汉族，1977年7月22日出生，住址：广东省遂溪县**********。公民身份号码：440************734。被上诉人（原审被告）：秦斯安，男，汉族，1988年12月23日出生，住址：广东省遂溪县***********。公民身份号码：440************111。被上诉人（原审被告）：中国人民财产保险股份有限公司云浮市分公司，住所地：广东省云浮市区******。负责人：莫志佳，总经理。委托诉讼代理人：刘嘉浩，广东粤正律师事务所律师。上诉人梁华盛因与被上诉人洪友、秦斯安、中国人民财产保险股份有限公司云浮市分公司机动车交通事故责任纠纷一案，不服广东省湛江市麻章区人民法院（2020）粤0811民初82号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年10月16日立案后，依法组成合议庭进行了审理。上诉人梁华盛的委托诉讼代理人谭海玲、被上诉人中国人民财产保险股份有限公司云浮市分公司的委托诉讼代理人刘嘉浩到庭参加诉讼。被上诉人洪友、秦斯安经本院传票传唤无正当理由不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。上诉人梁华盛上诉请求：1、变更(2020)粤0811民初82号民事判决第一项、第二项、第三项；依法改判支持上诉人的合理诉求。(不服一审判决的金额为152709.60元，具体包括：、残疾金应按照城镇标准赔偿；伤残赔偿金应按两项十级伤残计算；应支持误工费；护理费的天数应按203天来支持；支持后续治疗的护理费和误工费)。2、本案一、二审诉讼费用由三被上诉人全部承担。事实和理由：一审认定事实错误。上诉人自1999年起一直在湛江市区*住。工作至交通事故发生前，在一审时，上诉人已经向法院提交足以证明上诉人在城镇居住满一年以上的证据，应当按城镇标准计算上诉人的残疾赔偿金，但是一审法院在没有任何相反证据证明的情况下按农村居民赔偿标准计算残疾赔金，显然属于认定事实错误。上诉人因交通事故造成两项十级伤残(均有司法鉴定报告确认，且被上诉人并没有要求重新鉴定)，伤残系数应当是12%，但是一审法院仅认定其中一项是错误的。上诉人因交通事故多处受伤，在医院治疗203天，有医嘱证明住院期间上诉人需要人员护理，一审法院罔顾事实，采用其中一项十级伤残的鉴定报告，认为上诉人仅需护理90日是错误的。相反，在有鉴定报告认定上诉人后续治疗需52750元，一审法院却没有支持是错误的。上诉人至今仍无法正常行走，右膝活动严重受限，应采纳中鼎司法鉴定所的鉴定报告，认定上诉人右膝构成十级伤残。二、一审适用法律错误。虽然上诉人年满六十岁，但是上诉人不是退休人员，也没有任何的退休金可领取。在这种情况下，如果上诉人不工作，那么上诉人的生活费谁来支付因此，上诉人认为一审法院以达到法定退休年龄来作为依据不支持上诉人有关误工费的请求，是没有相关法律依据的。被上诉人中国人民财产保险股份有限公司云浮市分公司辩称，一审判决认定事实清楚，证据确实充分，请求二审法院予以维持。被上诉人洪友、秦斯安经本院合法传唤无正当理由不到庭参加诉讼，亦未提交书面答辩意见。梁华盛向一审法院起诉请求：1.洪友、秦斯安赔偿医疗费51834.97元、伤残赔偿金101661.6元、后期治疗费52750元、误工费26280元、护理费32850元、住院伙食补助费21900元、交通费4380元、营养费8760元、精神抚慰金6000元和鉴定费6232元，合计312648.57元；2.中国人民财产保险股份有限公司云浮市分公司在保险范围内对洪友、秦斯安给梁华盛造成的上述损失承担连带赔偿责任；3.本案诉讼费用由洪友、秦斯安、中国人民财产保险股份有限公司云浮市分公司承担。一审法院认定的事实：2018年10月22日11时18分，秦斯安驾驶粤G*****号重型自卸货车从湖光采石场沿373省道往湖光镇宇隆石场行驶，当车辆行至373省道（48KM）麻章区湖光镇宇隆石场路口左转入石场时，与从霞山往雷州方向行驶由梁华盛驾驶的无号牌二轮摩托车发生碰撞，造成梁华盛受伤和两车损坏的交通事故。2018年11月13日，湛江市公安局交通警察支队麻章大队作出第440************273号道路交通事故认定书，认定秦斯安承担事故的全部责任，梁华盛不承担责任。在庭审中，秦斯安称洪友雇请其开车，二人系雇佣关系。对于梁华盛治疗情况及产生的医疗费，梁华盛向一审法院提交了《中国人民财产保险股份有限公司湛江市分公司交通事故调解书》（下简称《交通事故调解书》）、《中国人民财产保险股份有限公司湛江市分公司交通事故调解书（医疗费补充协商协议）》（下简称《交通事故调解书（医疗费补充协商协议）》）、《广东省医疗收费票据》、入院记录、出院记录、出院小结及诊断证明书予以佐证。其中，梁华盛事故当天（即2018年10月22日）被送至第四人民医院，后转院至广东医科大学附属医院，于2018年10月23日至2018年11月15日在广东医科大学附属医院住院治疗，住院天数23天。根据入院记录记载，梁华盛在事故发生后意识不清1天，在急诊拟诊断为“脑震荡”收入院，显然，梁华盛在事故当天门诊治疗时已留院；2018年11月15日至2018年11月23日在广东医科大学附属医院住院治疗，住院天数8天；2018年11月23日至2018年12月6日在广东医科大学附属医院住院治疗，住院天数13天；2018年12月7日至2018年12月28日在湛江市第二中医医院住院治疗，住院天数21天；2018年12月28日至2019年5月14日在湛江市第二人民医院住院治疗，住院天数137天。上述住院天数合计203天。根据梁华盛提交的《交通事故调解书》、《交通事故调解书（医疗费补充协商协议）》记载，梁华盛与人民财产保险湛江市分公司、洪友就本次事故的部分医疗费达成了调解协议，人民财产保险云浮市分公司在庭审中确认系其委托人民财产保险湛江市分公司调解上述事宜，对上述调解协议没有异议。根据调解协议内容和庭审查明事实，一审法院确认：1、医疗费47041.23元，其中非社保医疗费7309.37元，核定金额39731.86元；2、梁华盛2018年11月15日至2018年11月23日医疗费6786.92元，2018年11月23日至2018年12月6日医疗费50803.86元，合计57590.70元（实际合计57590.78元，但双方调解确认为57590.70元，误差0.08元，因调解协议系三方真实意思表示，对权利的自由处分，故一审法院确认该部分医疗费为57590.70元），其中社保医疗费18802.10元，核定金额38788.60元；3、梁华盛2018年12月14日门诊费32353.80元，2019年3月22日门诊费25702.30元，2018年12月7日至2018日12月28日住院医疗费11835.01元，合计69891.11元，其中非社保医疗费31387元，核定金额38504.11元；4、非社保医疗费57498.47元（7309.37元+18802.10元+31387元），由洪友负责赔付；5、人民财产保险云浮市分公司根据调解协议在交强险医疗费用赔偿限额内赔付了1万元，在商业第三者责任险赔偿限额内赔付了107024.57元，人民财产保险云浮市分公司已履行调解协议完毕；6、洪友的根据调解协议赔付了33356.4元，尚欠24142.07元至今未付。另，对于上述协议外产生的医疗费用，梁华盛提交了《广东省湛江市第二人民医院出院病人费用汇总清单》和《广东省医疗收费票据》，证明了梁华盛在2018年12月28日至2019年5月14日住院期间产生的医疗费为27692.90元。综上，梁华盛因本次交通事故产生的医疗费合计202215.94元（47041.23元+57590.70元+69891.11元+27692.90元）。对于梁华盛伤残情况。2019年6月3日，湛江市公安局交通警察支队麻章大队委托广东中鼎司法鉴定中心（下简称中鼎鉴定中心）对其伤残程度、后续治疗费进行鉴定，该鉴定中心于2019年7月8日作出粤中鼎司鉴中心[2019]临鉴字第1916号司法鉴定意见书，鉴定意见为：1、梁华盛右膝关节功能障碍评定为十级伤残；2、梁华盛后续拆除内固定物的治疗费为1万元，后续治疗住院时间约需15天。梁华盛为此支付了鉴定费2700元。2019年10月8日，湛江市区**********委托广东申正法医临床司法鉴定所（下简称申正鉴定所）对梁华盛伤残程度重新鉴定、后续治疗费用、误工期、护理期、营养期鉴定及法医临床文证审查，该鉴定所于2019年10月15日作出广申司鉴所[2019]临鉴字第453号鉴定意见书，认为经治疗，梁华盛右膝关节活动受限2.6%，依照《人体损伤致残程度分级》5.10.6.11“四肢任一大关节（踝关节除外）功能丧失25%以上”之规定，梁华盛右膝损伤未构成伤残，但其下颌牙损伤构成十级伤残，并认为梁华盛待骨折愈合后需行右膝内固定物取出术，评估其住院费、手术费约18000元，住院期间约需20天，故鉴定意见为：1.评定梁华盛牙损伤构成十级伤残；2.评估梁华盛后续拆除右膝螺钉、锚钉内固定物的治疗费为15000元，面部瘢痕行面部瘢痕整复术治疗费为6250元，9颗固定桥义齿后续行义齿更换费为31500元/次，首次安装后每十年更换一次；3.误工期为120日、护理期为90日、营养期为60日。梁华盛支付了鉴定费3532元。本案中，梁华盛以上述二份鉴定意见书主张赔偿，中国人民财产保险股份有限公司云浮市分公司未提出异议，并明确表示不申请鉴定。另查明，梁华盛户口属农业家庭户口，事故发生时年满64周岁，截至定残之日年满65周岁。本案中，梁华盛主张各项损失按照城镇标准计算，其提交了由湛江经济技术开发区泉庄街道人民社区居委会出具的《居住证明》予以佐证。该证明记载其社区居民梁汝玉（即梁华盛女儿）居住在其辖区人民大道**南国豪苑第******，经南国豪苑物业服务中心提供证明证实梁汝玉的父亲梁华盛（即梁华盛）在2016年6月19日居住至今。为核查上述证明的情况，一审法院于2020年5月22日分别对梁华盛、居委会经办人潘青及南国豪苑物业服务中心员工进行询问，居委会经办人称其主要是通过与南国豪苑服务中心进行电话确认，出具上述证明；南国豪苑物业服务中心员工称梁汝玉在2016年7月11日曾委托梁华盛处理房屋装修事宜，并经常见到梁华盛在小区出入，但对于梁华盛是否居住于上述房屋，其表示不清楚。对于梁华盛的收入情况，梁华盛未能举证。再查明，人民财产保险云浮市分公司承保了涉案肇事车辆的交强险和商业第三者责任险，商业第三者责任险保险限额为100万元，并购买了不计免赔险。本案事故发生于保险期间。一审法院认为：本案属机动车交通事故责任纠纷。湛江市公安局交通警察支队麻章大队作出的第440************273号道路交通事故认定书，程序合法，事实清楚，认定责任恰当，一审法院予以采信。本案的焦点为：一、梁华盛主张的各项费用是否合理合法；二、中国人民财产保险股份有限公司云浮市分公司、洪友、秦斯安的赔偿责任如何认定。一、关于第一个焦点问题，一审法院认定如下：1.医疗费。根据梁华盛提交的《交通事故调解书》、《交通事故调解书（医疗费补充协商协议）》、《广东省湛江市第二人民医院出院病人费用汇总清单》和《广东省医疗收费票据》，一审法院确认医疗费为202215.94元。2.残疾赔偿金。经申正鉴定所对梁华盛伤残程度重新鉴定，评定梁华盛的牙损伤构成十级伤残，而梁华盛的右膝损伤并未构成伤残。梁华盛为农业家庭户口，评定伤残时已年满65周岁，虽梁华盛提交了居住证明，但根据一审法院向居委会及南国豪苑物业服务中心核查的情况，物业服务中心仅表示经常见梁华盛进出小区，并不确认梁华盛的居住情况，另，梁华盛亦未能提供证据证明其主要收入来源于城镇，故梁华盛主张按城镇标准计算残疾赔偿金缺乏事实依据，故依照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十五条“（第一款）残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。（第二款）受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整”第一款的规定和参照《广东省2019年度人身损害赔偿计算标准》的计算标准，残疾赔偿金为25752元（17168元/年×（20-5）年×10%）。3.误工费。梁华盛未能提供相关劳动合同，亦未能提供工资收入的银行流水，不能证明其每月有固定的工资，且事故发生时，梁华盛已达到法定退休年龄，故梁华盛主张存在误工费损失缺乏事实依据，一审法院不予支持。4.营养费。根据梁华盛的治疗情况及医嘱，梁华盛住院期间确实需要增强营养，依照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十四条“营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定”的规定，因梁华盛构成十级伤残，故一审法院确认营养费为500元。5.护理费。梁华盛主张护理期按照实际住院天数计算，但根据申正法医临床司法鉴定所的鉴定意见，评定梁华盛护理期为90天，梁华盛亦以该鉴定意见主张权利，显然，梁华盛对该鉴定意见予以认可，故护理期应为90天，依照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十一条“（第一款）护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。（第二款）护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。（第三款）护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。（第四款）受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别”第一款、第二款的规定，梁华盛主张1人护理，一审法院确认护理费为13500元（150元/天×90天×1人）。6.住院伙食补助费。依照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十三条“（第一款）住院伙）住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定款）受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿”第一款的规定，一审法院确认住院伙食补助费为20300元（100元/天×203天）。7.交通费。虽梁华盛未能提供正式票据，但根据梁华盛治疗情况及处理本次交通事故等事宜，必然产生交通费用，梁华盛主张交通费4380元合情合理，一审法院予以确认。8.后续治疗费及后续护理费、后续住院伙食补助费。根据二份鉴定意见书的鉴定意见，其中中鼎鉴定中心鉴定后续住院天数时间约需15天，而申正鉴定所的鉴定意见为约需20天，显然后续住院天数不确切，另，相关后续治疗费亦未实际产生，梁华盛可待实际发生后另案一并主张该三项费用。9.精神损害抚慰金。梁华盛因本次事故致伤残，确实对其精神造成了严重损害，根据《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条“（第一款）精神损害的赔偿数额根据以下因素确定：（一）侵权人的过错程度，法律另有规定的除外；（二）侵害的手段、场合、行为方式等具体情节；（三）侵权行为所造成的后果；（四）侵权人的获利情况；（五）侵权人承担责任的经济能力；（六）受诉法院所在地平均生活水平。（第二款）法律、行政法规对残疾赔偿金、死亡赔偿金等有明确规定的，适用法律、行政法规的规定”第一款的规定，梁华盛主张精神损害抚慰金6000元合情合理，一审法院予以确认。10.鉴定费。梁华盛因事故而进行鉴定，支付了鉴定费6232元（2700元+3532元），该费用属合理费用支出，一审法院予以确认。综上，梁华盛因本次事故产生的损失为：医疗费202215.94元、残疾赔偿金25752元、营养费500元、护理费13500元、住院伙食补助费20300元、交通费4380元、精神损害抚慰金6000元和鉴定费6232元，合计278879.94元。二、关于第二个焦点的认定问题。对于秦斯安的民事责任认定。在庭审中，秦斯安抗辩称其与洪友系雇佣关系，洪友未出庭应诉亦未举证予以反驳，且事故发生后，梁华盛因事故产生的损失均由洪友予以垫付并签订相关调解协议，故一审法院采信秦斯安的主张，确认秦斯安与洪友系雇佣关系。依照《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条“个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任”的规定，秦斯安不承担本案的赔偿责任。对于洪友的民事责任认定。梁华盛与洪友、人民财产保险云浮市分公司签订的《交通事故调解书》、《交通事故调解书（医疗费补充协商协议）》系真实意思表示，合法有效，洪友应根据调解协议履行赔付义务。协议中三方约定医疗费中非社保医疗费57498.47元由洪友承担，扣减洪友已赔付的33356.4元，洪友尚应赔付医疗费24142.07元给梁华盛。人民财产保险云浮市分公司承保了涉案肇事车辆的交强险和商业第三者责任险，商业第三者责任险限额为100万元（不计免赔），根据《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条“（第一款）机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任：（一）机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担赔偿责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。（二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任。（第二款）交通事故的损失是由非机动车驾驶人、行人故意碰撞机动车造成的，机动车一方不承担赔偿责任”第一款和《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条“（第一款）同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称“交强险”）和第三者责任商业保险（以下简称“商业三者险”）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。（第二款）被侵权人或者其近亲属请求承保交强险的保险公司优先赔偿精神损害的，人民法院应予支持”的规定，梁华盛主张的各项损失应由人民财产保险云浮市分公司在交强险赔偿限额内先予以赔偿，交强险不足赔偿的，按照过错原则由人民财产保险云浮市分公司在商业第三者责任险予以赔偿。本案中，属于交强险医疗费用赔偿限额内的赔偿项目有：医疗费144717.47元（总医疗费202215.94元-调解协议约定由洪友承担的57498.47元）、营养费500元、住院伙、住院伙食补助费20300元65517.47元，人民财产保险云浮市分公司在交强险医疗费用赔偿限额内已赔付1万元给梁华盛，交强险医疗费用赔偿限额已赔付完毕。属于交强险死亡伤残赔偿限额内的赔偿项目有：护理费13500元、交通费4380元、残疾赔偿金25752元、精神损害抚慰金6000元、鉴定费6232元，合计55864元，由人民财产保险云浮市分公司在交强险死亡伤残赔偿限额内赔付55864元给梁华盛。超过交强险部分的赔偿数额为155517.47元（165517.47元-1万元）。根据道路交通事故认定书，秦斯安在本次事故中承担全部过错责任，故依照上述《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条第一款第二项的规定，该部分赔偿款应由人民财产保险云浮市分公司在商业第三者责任险限额内赔付。本案中，人民财产保险云浮市分公司已在商业第三者责任险限额内赔付了107024.57元，予以扣减后，其尚应在商业第三者责任险限额内支付赔偿款48492.9元给梁华盛。综上，洪友经一审法院合法传唤，无正当理由拒不到庭，视为放弃对梁华盛的主张抗辩。一审法院判决：一、限洪友于本判决发生法律效力后十日内支付赔偿款24142.07元给梁华盛。二、限中国人民财产保险股份有限公司云浮市分公司于本判决发生法律效力后十日内在机动车交通事故责任强制险限额内支付赔偿款55864元给梁华盛。三、限中国人民财产保险股份有限公司云浮市分公司于本判决发生法律效力后十日内在商业第三者责任险限额内支付赔偿款48492.9元给梁华盛。四、驳回梁华盛的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费5989.74元，由梁华盛负担3527.95元，由洪友负担2461.79元。梁华盛已预付受理费5989.74元，一审法院不作退付，洪友负担的2461.79元由其在上述履行期限内迳付梁华盛。二审期间，梁华盛提交了两组证据，证据1：户口本、充电车卡证明、宽带业务单，证明上诉人一直在湛江市区生活，南国豪苑第二期4座2901房自2016年6月起实际上一直系由上诉人及其妻子蔡顺华居住、使用，梁华盛的伤残赔偿金应当根据城镇标准进行计算。证据2：深圳市*住证、机动车驾驶证、深圳市天威视讯股份有限公司业务受理单、深圳市社会保障参保明细表。证明梁汝玉（即上诉人的女儿）虽然系南国豪苑第二期4座2901房的房主，但实际上一直在深圳居住的事实。本院依法组织各方当时人进行质证，被上诉人中国人民财产保险股份有限公司云浮市分公司提出对证据1户口本无异议，对充电卡证明有异议，充电卡仅能证明其车辆停放在南国豪苑，不能证实其实际居住情况。宽带业务的表不能证实上诉人的实际居住情况。对证据2上诉人女儿提供的证据与本案无关。对梁华盛提交的上述证据，本院认定如下：证据1不能证明其待证事项，本院对证据1所要证实的内容不予采信；证据2所要证明的内容与本案缺乏关联性，本院不予采信。本院对一审判决认定的事实予以确认。本院认为，本案系机动车交通事故责任纠纷。根据《最高人民法院关于适用的解释》第三百二十三条“第二审人民法院应当围绕当事人的上诉请求进行审理。当事人没有提出请求的，不予审理，但一审判决违反法律禁止性规定，或者损害国家利益、社会公共利益、他人合法权益的除外”的规定，本院对上诉人上诉请求的有关事实和适用法律进行审查。对上诉人没有提出请求的，本院不予审理并予以确认。本案的争议焦点是：1、一审判决认定的残疾赔偿金、护理费是否正确；2、梁华盛关于后续治疗费、误工费的请求应否予以支持。1、一审判决认定的残疾赔偿金、护理费是否正确。关于残疾赔偿金。事故发生后，湛江市区**********委托广东申正法医临床司法鉴定所对梁华盛的损伤进行伤残程度重新鉴定、后续治疗费用、误工期、护理期、营养期鉴定及法医临床文证审查。广东申正法医临床司法鉴定所对梁华盛进行鉴定时，中国人民财产保险股份有限公司云浮市分公司派员在场参加了本次鉴定。委托广东申正法医临床司法鉴定所对梁华盛的上述事项进行鉴定是经过双方当事人的同意，且梁华盛也以广东申正法医临床司法鉴定所作出的广申司鉴所[2019]临鉴字第453号鉴定意见书主张赔偿，因此，一审法院采信广东申正法医临床司法鉴定所作出的广申司鉴所[2019]临鉴字第453号鉴定意见书作为本案的定案依据正确，应予以维持。湛江市公安局交通警察支队麻章大队委托的广东中鼎司法鉴定中心作出的粤中鼎司鉴中心[2019]临鉴字第1916号司法鉴定意见书评定梁华盛的伤残程度和后续治疗费经广东申正法医临床司法鉴定所重新鉴定，应对广东中鼎司法鉴定中心作出的鉴定意见不予采纳。广东申正法医临床司法鉴定所作出的广申司鉴所[2019]临鉴字第453号鉴定意见书评定梁华盛右膝损失未构成伤残，牙损伤构成十级伤残，故，对梁华盛的残疾赔偿金应按一项十级伤残进行计算。梁华盛主张应根据广东申正法医临床司法鉴定所作出的广申司鉴所[2019]临鉴字第453号鉴定意见书和广东中鼎司法鉴定中心作出的粤中鼎司鉴中心[2019]临鉴字第1916号司法鉴定意见书认定其因本次交通事故构成两项十级伤残，于法无据，本院不予采纳。梁华盛是农业家庭户口，其提交的《居住证明》、充电车卡证明、宽带业务单并不能证明其在事故发生前已在城镇居住满一年；其提交的梁汝玉的不动产权证书、梁汝玉的居住情况证明，与本案缺乏关联性，并不能证明其居住在南国豪苑的事实。本院对其主张在事故发生前一年以上已在城镇居住生活，不予采纳。一审判决认定梁华盛因本次交通事故造成一项十级伤残，并按照农村居民标准计算梁华盛的残疾赔偿金正确，本院予以维持。上诉人梁华盛提出应当按城镇标准计算上诉人的残疾赔偿金、上诉人因本次交通事故造成两项十级伤残的主张和抗辩，本院不予采纳。关于护理费。根据广东申正法医临床司法鉴定所作出的广申司鉴所[2019]临鉴字第453号鉴定意见书评定梁华盛的护理期为90日，一审法院依据鉴定意见认定梁华盛的护理期为90日正确，本院予以维持。上诉人梁华盛主张应按住院天数203天确定护理期，于法无据，本院不予采纳。2、梁华盛关于后续治疗费、误工费的请求应否予以支持。关于后续治疗费。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条“医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费、住院费等收款凭证历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。”的规定，梁华盛的后续治疗费经过广东申正法医临床司法鉴定所作出的广申司鉴所[2019]临鉴字第453号鉴定意见书评估其后续拆除右膝螺钉、锚钉内固定物的治疗费用为15000元；面部瘢痕整复术的治疗费为6250元；后续行义齿更换的费用为31500元/次；合计52750元。也即，梁华盛的后续治疗费已有鉴定结论确定，且梁华盛主张与已经发生的医疗费一并处理，对其请求后续治疗费，应当予以支持。一审法院未支持其后续治疗费52750元不当，本院予以纠正。上诉人梁华盛提出一审法院未支持后续治疗费52750元错误的主张和抗辩，本院予以采纳。关于误工费。梁华盛于1954年3月10日出生，事故发生时已达法定退休年龄，其主张事故发生后存在误工损失，但未能提供相应的证据予以佐证，根据谁主张谁举证的原则，应由梁华盛承担举证不能的不利后果。一审判决不予支持其误工费正确，本院予以维持。上诉人梁华盛提出一审法院以达到法定退休年龄作为依据不支持上诉人有关误工费的请求没有相关法律依据的主张和抗辩，本院不予采纳。因此，梁华盛因本次交通事故造成的损失包括：医疗费202215.94元、残疾赔偿金25752元、营养费500元、护理费13500元、住院伙食补助费20300元、交通费4380元、精神损害抚慰金6000元、后续治疗费52750元、鉴定费6232元，合计331629.94元。事故发生后，梁华盛与洪友、中国人民财产保险股份有限公司云浮市分公司签订《交通事故调解书》、《交通事故调解书（医疗费补充协商协议）》，约定医疗费中非社保医疗费57498.47元由洪友承担。属于交强险医疗费赔偿限额内的项目有：医疗费144717.47元（总医疗费202215.94元-调解协议约定由洪友承担的57498.47元）、营养费500元、住院伙食补助费20300元、后续治疗费52750元，合计218267.47元，中国人民财产保险股份有限公司云浮市分公司已在交强险医疗费用赔偿限额内赔偿10000元给梁华盛，交强险医疗费用赔偿限额已赔付完毕。超出部分208267.47元（218267.47元-10000元），扣减中国人民财产保险股份有限公司云浮市分公司在商业第三者责任险限额内赔偿给梁华盛107024.57元，还应由中国人民财产保险股份有限公司云浮市分公司在商业第三者责任险限额内赔偿101242.9元（208267.47元-107024.57元）。属于交强险死亡伤残赔偿限额内的赔偿项目有：护理费13500元、交通费4380元、残疾赔偿金25752元、精神损害抚慰金6000元、鉴定费6232元，合计55864元，由中国人民财产保险股份有限公司云浮市分公司在交强险死亡伤残赔偿限额内赔偿55864元给梁华盛。洪友已赔偿梁华盛33356.4元，根据调解协议的约定，还应由洪友赔偿梁华盛2412.07元。（57498.47元-33356.4元）。综上，一审判决认定事实部分不清，实体处理不当，本院予以纠正。上诉人梁华盛的上诉请求部分成立，对其有理的部分，本院予以支持。依照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项的规定，判决如下：一、维持广东省湛江市麻章区人民法院（2020）粤0811民初82号民事判决第一项、第二项；二、撤销广东省湛江市麻章区人民法院（2020）粤0811民初82号民事判决第四项；三、变更广东省湛江市麻章区人民法院（2020）粤0811民初82号民事判决第三项为：限中国人民财产保险股份有限公司云浮市分公司于本判决发生法律效力之日起十日内在商业第三者责任险限额内赔偿梁华盛101242.9元。四、驳回梁华盛的其他诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费5989.74元，由梁华盛负担2517.36元，洪友负担3472.38元。二审案件受理费3354.19元，由梁华盛负担2195.56元，洪友负担1158.63元。本判决为终审判决。审 判 长 吴春鸿审 判 员 陈志清审 判 员 杨伟玲二〇二〇年十二月十八日法官助理 麦国艳书 记 员 沈小莉附：相关法律条文《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费、住院费等收款凭证历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。