江苏省响水县人民法院民 事 判 决 书（2019）苏0921民初2700号原告：温开楼，男，1979年4月25日生，汉族，住江苏省盐城市城南新区。委托诉讼代理人：柏志海，江苏理高律师事务所律师。被告：袁兴军，男，1975年6月26日生，汉族，住江苏省盐城市盐都区。被告：戴丽霞，女，1986年10月10日生，汉族，住湖南省新化县。上列两被告共同委托诉讼代理人：孙海波，盐城市城南新区新都法律服务所法律工作者。原告温开楼与被告袁兴军、戴丽霞合伙协议纠纷一案，本院于2018年10月30日作出（2018）苏0921民初1093号民事判决书，袁兴军、戴丽霞不服该判决向江苏省盐城市中级人民法院提起上诉，江苏省盐城市中级人民法院于2019年5月14日作出（2019）苏09民终858号民事裁定书，裁定发回本院重审。本院于2019年6月3日立案后，依法另行组成合议庭公开开庭进行了审理，原告温开楼及其委托代理人柏志海、被告袁兴军、戴丽霞的共同委托代理人孙海波到庭参加诉讼。本案经本院审判委员会讨论决定，现已审理终结。原告温开楼向本院提出诉讼请求：1、判令两被告支付原告合伙分配款849862.45元，并自2017年12月6日起按中国人民银行同期同类贷款基本利率至支付完毕之日的利息。2、判令两被告返还合伙期间的固定资产折算款38837元。3、判令两被告承担违约金30万元。4、诉讼费用由两被告承担。事实与理由：2017年1月7日，原告与两被告签订了一份建设工程劳务施工项目合作协议书，约定：1、双方共同承包经营盐城捷通建设工程有限公司承建的响水县小尖镇全民创业园项目的相关劳务；2、合作期限：自合作协议书签字生效之日起至合作项目合同约定的最后一次工程款进账且双方账目结清为止；3、合作项目双方必须共同履行、共担风险，平均分享该项目的利润，并对出资额、方式，双方的权利义务，违约责任，纠纷解决等作了约定。合同签订后，原告依约将工程保证金支付给盐城捷通建设工程有限公司并依约先垫资10万元，因被告无钱出资，便约定原、被告共同对外融资用于工程施工（均已入账）。现工程已全部完工，盐城捷通建设工程亦将全部工程款支付给了两被告，但两被告未能按约予以清算。为此，原告曾于2017年8月向响水县人民法院提起诉讼，后因两被告同意协调原告遂撤回诉讼。2017年9月26日，原告与被告袁兴军在小尖派出所调解工作室的主持下又达成了调解协议，约定袁兴军领到工程款142万元后，先还清双方共同用于本工程借款债务，再合算账目，袁兴军支付温开楼应得的利润。但被告又未能按协议核算账目，仅给付了原告50万元用于还债后就不再理睬。在合伙期间双方投入可周转使用的设备总价款为153820元，因被告在原告不知情的情况下，被告单方将所有资产拖至个人单独承包的工地使用，按七折计算应为107674元，扣除被告支付的30000元后的价值为77674元，原告应得资产、设备折算款38837元。另被告未按合伙协议约定使用资金，被告的违约行为造成原告损失515264元，原告在本案中仅主张30万元，以弥补原告的实际损失费用。被告袁兴军、戴丽霞辩称，一、2017年1月7日原被告双方签订了一份《建设工程劳务施工项目合作协议书》，约定被告（甲方）签订的捷通公司承建的响水县小尖镇全民创业园劳务项目与原告合作。协议订立后，我方按约履行了协议中约定的事项。二、原告诉求合伙利润分成款920758元及承担逾期付款利息无事实根据和法律依据。2017年7月31日我方与捷通公司结账，签订工程量结算单，工程结算总价4929649元，其中项目部代付工人工资、生活费用等2325964元，剩余金额2603685元。原告提交合作期间经手的2017年1月-7月结账明细表金额1364302元，另我方经手支出费用，原告却未计算入内，具体明细如下：（1）工人工资177237元；（2）戴丽霞工资30000元；（3）喷浆15500元；（4）搅拌机30000元；（5）场地设备使用费550000元；（6）设备来回运输费55000元；（7）税29000元；（8）介绍费30000元；（9）设备维修费用46000元；（10）项目后续修补费用362000元；（11）支付郑荣富后台工资85900元。以上1-11项合计费用1410637元。综上，工程结算总价4929649元-项目代付款2325964元-原告报账金额1364302元-上述原告未计算的1410637元，最终亏171254元，无合伙利润。另温开楼已领取了18万元及欠款2万元，合计20万元。综上所述，请求驳回原告诉讼请求。本院经审理认定事实如下：2017年1月7日，被告袁兴军、戴丽霞（甲方）与原告温开楼（乙方）签订《建设工程劳务施工项目合作协议书》，协议约定，……二、合作项目和范围：甲方签订的捷通公司承建的响水县小尖镇全民创业园劳务项目。三、合作期限：协议书签订生效之日至合同约定的最后一次工程款进账且双方账目结清为止。四、出资额、方式及用途：1、乙方出资贰拾万元，仅用于缴纳甲方与总包单位签订劳务合同的履约保证金，本协议签订后十日内，乙方将此款汇至甲方戴丽霞账户，甲方收到此款后3个工作日内提供缴纳总包单位签订劳务合同的履约保证金收条，收条原件存于乙方，否则视为违约；2、乙方须在2017年春节前再出资壹拾万元，用于合作项目周转，之后项目再出现资金周转紧张时，双方共同、平均出资，但甲方必须先出资且甲方所出资金用完后，乙方出资金，出资额度同甲方，自此以后双方出资方式同上；3、甲、乙双方的出资款、约定的共同借款用途仅限于本合作项目，包含：人工费、材料费、履约保证金，职工福利费、项目部招待费，严禁将此款项转借他人或挪作他用，一经查实，视为单方挪用资金，按挪用资金的五倍赔偿对方，并返还挪用本金。五、盈余分配与债务承担：1、本合作项目所有劳务承包合同，甲乙双方必须共同履行、共担风险，平均分享该项目的利润（甲乙双方各占利润总额的50%）；2、合作项目产生的债务，由合作项目利润偿还，合作项目利润不足偿还时，剩余债务由甲乙双方各自承担50%；……七、双方的权利义务：1、甲方戴丽霞为财务现金负责人，本合作项目的一切财务收入、支出均需甲乙双方书面确认同意后方可支出与进账，同时甲方全权负责合作项目的各项管理；……4、总包单位支付的工程款应优先支付工人工资、材料款，其次为返还甲乙双方的出资款，具体以投资款时间顺序依次退还，甲乙双方资金注入该项目的时间超过3个月，从出资日起按月息2%计入成本，3个月内不计利息；5、合作过程中，双方任何一方需动用资金，应经双方签字确认同意后方可付款，否则视为单方挪用资金，单方挪用资金按挪用额的五倍赔偿对方，并且返还挪用本金。6、合同履行过程中，建立客观、科学的账务账目，事实的人工费、材料费增置设备的摊销费、办公费、招待费、职工福利费、业务接洽费计入成本，原有设备在本项目上合理得到使用时，双方协商计提合理费用进入成本……每月5号报出上月的费用票据，甲乙双方签字确认后方可入账，逾期上报，作自动放弃处理。本项目的所有账目由乙方负责整理，建立流水台账，每月10日前报出当前的财务报表；……戴丽霞每月工资标准为5000元∕月，平时按1000元∕月支付，其余4000元∕月在2018年春节前一次性结清，但戴丽霞工资总额不超过30000元；11、每次工程款进账，甲方负责办理支付工程款手续，工程款打入甲乙双方指定的戴丽霞账户，工程款进账后24小时内，甲方告知乙方，并向乙方办理财务付款手续，否则视为甲方违约；……九、违约责任：因单方违约行为致项目难以运营或合同无法履行，受害方有权要求对方无条件退出该合作项目或要求对方赔偿一切损失并且保证合同继续履行，受害方也可选择中止履行合同，要求对方赔偿一切损失，赔偿标准按受害方出资额的5倍赔偿；十、纠纷解决：甲乙双方在合作期限内，应共同协商，本着有利于双方事业发展的原则予以解决，如协商不成，可向该合同履行地人民法院提起诉讼；十一、本协议甲方为袁兴军、戴丽霞2人，两人全权且连带承担本协议各项约定即与之相关的后果……。2017年1月14日，原告温开楼按合同约定将保证金20万元交于被告戴丽霞。同年7月左右，工程竣工。同年7月31日，双方确认的工程量结算单载明结算总价4929649元，总付款992800元，扣除罚款33600元及项目部承担的工伤赔偿20000元，截至2017年7月31日的总付款为939200元，应付工程款总额3990449元。同日，捷通公司响水县小尖镇全民创业园工程项目部出具袁兴军班组结算说明，载明：……至2017年7月31日，上述分项工程施工基本结束，所有工程款项全部结算，部分剩余未找补工作量经双方协商不作扣减计算，由袁兴军班组继续进一步完善。所有工作量结算无误，结算总价双方确认无疑，双方往来账目核对无误；剩余工程款优先支付由袁兴军班组提供合法工资表，公司财务部直接发放，参建班组全部参与，袁兴军或其委托人现场参与；剩余工程款直接汇至班组承包人袁兴军提供的银行账户（以银行票据证明）。被告袁兴军在结算说明上签字同意。原告温开楼的妻子杨艳制作了2017年1-7月期间的合伙收入与支出的财务报表，其中1-6月财务报表载明账面欠戴丽霞138172.1元，欠温开楼78223元，已经双方签字确认。之后的分项支出已经被告戴丽霞确认，但1-7月财务报表载明合伙支出1387628.1元，合伙收入1200740元（其中向吴登勇、董某等人借款合计400000元，项目部预付工程款797740元），账面欠被告戴丽霞27880.1元，欠原告温开楼102008元，被告戴丽霞未予确认。上述两份报表均注明由温开楼出资的保证金已退还，不在上列账目中。2017年8月15日，被告袁兴军向捷通公司提供的瓦工工资发放表金额合计为1649352元，被告在庭审中称实际委托捷通公司发放的工资为1812952元外，另由其代发了工人工资177237元。捷通公司孙某、洪某、魏某出具的代发工资说明载明：……我司项目部安排魏某会计发放至工人本人手中的工资总计1812172元（包含戴丽霞工资30000元）……。魏某到庭陈述代项目部发放的款项除直接向工人发放的工资款总计1812952元（不包含戴丽霞的工资30000元）外，另于2017年8月29日支付温开楼父亲向项目部借款20000元用于看病，实际代扣税收25926元（证明上载明为29000元），发放工人伙食费、生活费等合计493012元。2017年8月28日，原告温开楼与被告袁兴军因工程款纠纷发生冲突受伤，经响水县公安局小尖派出所调解，被告袁兴军次日以借款方式给付原告温开楼父亲医药费20000元。2017年9月26日，双方因合伙纠纷在响水县小尖镇派出所达成调解协议，约定袁兴军领到工程款1420000元后，先还清双方用于工程的债务后，2日内合算账目，袁兴军支付温开楼应得的利润。同年9月28日，被告戴丽霞支付原告温开楼40万元，用于归还双方的共同借款；支付原告温开楼工程款10万元。同年10月17日，被告袁兴军与案外人王某建就喷浆工人工资15500元形成书面结算清单。同年11月19日，被告戴丽霞转账给付温开楼80000元，袁兴军转账支付王某建15500元。2017年12月6日，被告戴丽霞、袁兴军在捷通公司留存的工程量结算单上书写证明，内容：捷通公司小尖镇全民创业园项目瓦工等分项工程已全部结束，工程结算总价4929649元，本人已收到工程款4929649元，并保证本班组农民工工资已全部发放到位，如有实际施工人员劳务工资未领取的，由本人承担由此产生的经济法律责任。上述事实，有当事人陈述、建设工程劳务施工项目合作协议书、工程量结算单、代发工资说明、调解协议、财务报表、转账记录、收条等在卷佐证，予以认定。本院认为，原、被告签订的建设工程劳务施工项目合作协议书，系双方当事人的真实意思表示,且内容不违反有关法律、行政法规的强制性规定,合法有效,双方应当按照协议的约定全面履行自己的义务，平均分享该项目的利润（各占利润总额的50%）。本案双方对合伙施工的劳务工程结算总价4929649元均无异议，对合伙期间应作为成本支出的项目，认定如下：关于原、被告1-7月份财务报表中支出金额的认定。原、被告双方订立的合作协议书中约定戴丽霞为财务现金负责人，温开楼负责建立流水台账，现原告温开楼依据双方签字的支出建立流水财务报表，符合双方的约定。原告所提交的合伙期间1-7月份财务报表中1-6月份有双方签字确认，7月份报表虽无被告签字，但报表中所附明细有被告戴丽霞的签字，故对原告提交的1-7月份期间的财务报表，予以采信。该报表中反映的合伙期间的支出为1387628.1元，该款应作为双方的合伙成本支出。关于捷通公司代为支出金额的认定。2017年7月31日前捷通公司已付款为992800元，该款项的组成与1-7月份财务报表进账组成有重复的部分，重复部分的金额为797740元，扣除797740元后尚余的伙食费、工人受伤费用等合计195060元应作为合伙成本支出。2017年7月31日后捷通公司直接向工人支付的工资1812952元，虽原告称该1812952元工人工资中有超发的情形，但未能够提供有效的证据予以证实，现该款已实际由捷通公司代发给工人，故应将1812952元认定为合伙成本支出。另捷通公司实际代扣税收25926元，因收取劳务款后开具发票是承包方税法上的义务，在双方未明确约定税费负担的情况下，捷通公司实际代扣的税收25926元应作为合伙成本予以支出。关于支付王某建喷浆工资15500元、购买搅拌机的支出30000元，上述两项支出未包含在1-7月份报表中，亦不在捷通公司代付款中，现双方均无异议，故应作为合伙成本支出。关于被告主张的戴丽霞工资30000元。虽捷通公司会计到庭陈述未实际发放，但因被告戴丽霞已在工资表上签字，且捷通公司出具的代发工资说明中已明确所发放的181万余元中包含了戴丽霞工资30000元，故对该主张不予支持。对温开楼父亲借款20000元，因该条据中注明系借款，该支出与合伙工程无关，系另一法律关系，本案不予理涉。关于被告戴丽霞主张除捷通公司代付工人工资外，另由其代发工人工资177237元，因被告袁兴军在与捷通公司结算时，明确说明由捷通公司代发工资，捷通公司也已实际进行了代发，现其主张捷通公司代发工资外的部分依据不足，不予支持。关于被告主张的工程介绍费30000元、租赁机械（包括自有机械）的租金及550000元，因双方在所订立的合伙合同中并未作出明确约定，故对该主张不予支持。关于被告主张的机械维修费46000元、铲车维修费16165元、铲车加油费12010元，因在双方合伙期间1-7月财务报表支出项目中包含了维修、加油费，如产生上述费用亦应按合同约定的时间进行报账，现被告主张上述费用支出依据不足。关于被告主张的设备运输费55000元、项目后续修补费用362000元、郑荣富后台工资85900元，原告不予认可，被告提交的证据亦不足以证明上述费用产生于合伙项目，故对上述主张不予支持。对原告主张的固定资产折算价38837元，虽原告提供了合伙期间购买机械设备的列表，但在合伙工程结束后，需对上述设备的现状情况及价值进行确认，原告同意在本案中不作处理，其另行主张权利，故本案对上述固定资产折算问题不作处理。综上所述，原被告双方合伙期间应作为成本支出的项目合计金额3467066.1元，原、被告合伙期间的利润应为1462582.9元（4929649元-3467066.1元），原告应分利润为731291.45元（1462582.9元*50%），另加原告主张1-7月财务报表中账面尚欠其102008元，扣减被告已向原告支付的180000元后，原告实际应分利润为653299.45元（731291.45元+102008元-180000元）。虽双方的合作协议及调解协议并未明确约定被告袁兴军、戴丽霞未及时给付工程款的违约责任，故对原告要求被告支付违约金30万元的诉求不予支持，但被告袁兴军、戴丽霞结清工程款后未按调解协议约定与原告温开楼结算并支付合伙利润，损害原告的可得利益，应从被告确认结清工程款之日起支付逾期付款利息（即从2017年12月6日起至2019年8月19日止，按照中国人民银行同期同类贷款利率计算；从2019年8月20日起至实际履行完毕之日止，按照全国银行间同业拆借中心公布的一年期贷款市场报价利率计算）。综上所述，依照《中华人民共和国民法通则》第三十条、第三十二条、《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百一十三条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：一、被告袁兴军、戴丽霞于本判决生效之日起15日内支付原告温开楼合伙利润653299.45元及利息（从2017年12月6日起至2019年8月19日止，按照中国人民银行同期同类贷款利率计算；从2019年8月20日起至实际履行完毕之日止，按照全国银行间同业拆借中心公布的一年期贷款市场报价利率计算）；二、驳回原告温开楼的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费15498元（原告预交13108元），由原告温开楼负担6974元，由被告袁兴军、戴丽霞负担8524元；保全费5000元，由原告温开楼负担2250元，由被告袁兴军、戴丽霞负担2750元。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于江苏省盐城市中级人民法院。审 判 长  李 洋审 判 员  贺永刚人民陪审员  陈 静二〇二〇年十二月三十一日法官 助理  徐开红书 记 员  别春霞