辽宁省本溪市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）辽05民终1707号 上诉人（原审被告）本溪市旺泉商行，住所地辽宁省本溪市平山区。 投资人谭静，该商行总经理。 委托诉讼代理人谭溪钢，该商行经理。 委托诉讼代理人梁锦，辽宁翼展律师事务所律师。 上诉人（原审原告）薛玲玲，女，1977年8月5日出生，满族，现住辽宁省本溪市明山区。 上诉人本溪市旺泉商行（以下简称旺泉商行）与上诉人薛玲玲因劳动争议一案,不服辽宁省本溪市平山区人民法院（2020）辽0502民初1918号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年10月22日立案后，依法组成合议庭公开开庭进行了审理。上诉人旺泉商行的委托诉讼代理人谭溪钢、梁锦，上诉人薛玲玲到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。 旺泉商行的上诉请求：1.撤销一审判决，发回重审或依法改判；2.诉讼费由薛玲玲承担。事实及理由：1.一审法院认定薛玲玲与我商行存在劳动关系错误。实际上薛玲玲与案外人亿滋食品企业管理（上海）有限公司（以下简称亿滋公司）存在劳动关系；2.一审法院适用法律错误，不应适用《劳动合同法》第八十二条及《劳动合同法实施条例》第六条的规定，即不应支持薛玲玲要求支付未签订劳动合同二倍工资和要求支付经济补偿金的请求。 薛玲玲提出答辩意见：不同意旺泉商行的上诉意见。我与旺泉商行于2018年4月12日签订劳动合同，期限为2018年5月1日至2019年4月30日。该合同到期后，我继续在旺泉商行工作，但未签订劳动合同，双方存在事实劳动关系，与亿滋公司不存在劳动关系。 薛玲玲的上诉请求：1.撤销一审判决，发回重审或依法改判支持其一审诉讼请求；2.诉讼费由旺泉商行承担。事实及理由：一审法院认定事实错误。1.旺泉商行违法解除劳动合同，应支付经济赔偿金；2.一审中我已经就劳动合同存续期间的加班情况作了充足举证，并提供了计算依据，应得到支持；3.旺泉商行拖欠我工资29912元，旺泉商行应按国家规定向我及时支付足额劳动报酬。 旺泉商行答辩意见：不同意薛玲玲的上诉意见。1.我方与薛玲玲系终止劳动关系，而非违法解除劳动关系，不应承担经济赔偿金；2.薛玲玲请求给付加班费没有事实根据和法律依据，该主张不成立。 薛玲玲向一审法院起诉请求：1.判令旺泉商行支付拖欠工资29912元、加班费71875元、经济补偿金14956元、赔偿金29912元、未签订劳动合同二倍工资89736元；2.判令旺泉商行协助办理失业保险金；3.判令旺泉商行办理档案转出手续；4.由旺泉商行承担本案诉讼费。 一审法院认定的事实是：薛玲玲于2018年4月12日与旺泉商行签订劳动合同，合同期限自2018年5月1日至2019年4月30日，工作时间为8小时工作制。薛玲玲在合同期限内在旺泉商行任销售业务主管，合同到期后，薛玲玲继续在旺泉商行处工作，双方未签订劳动合同。2020年3月14日，旺泉商行作出《劳动关系解除通知书》，与薛玲玲于2020年3月15日解除劳动关系，理由为薛玲玲不能胜任工作。旺泉商行未支付薛玲玲2020年2月至3月19日期间的工资。解除劳动关系前薛玲玲月平均工资为7197元。另查明，薛玲玲作为销售业务主管，于2019年10月份处理商品时，将应该支付给旺泉商行或者实际销售店主的红包自行扣留，直至2020年3月，经旺泉商行与薛玲玲协商，薛玲玲同意旺泉商行从工资中将该笔800元红包扣除。 一审法院认为：依照《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条规定，用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。原、被告劳动合同期满后，原告仍在被告单位工作，同时被告按时向原告发放工资和缴纳保险，但双方未订立书面劳动合同，故根据上述规定被告应该按照原告实际工资数额额外支付原告2019年6月至2020年3月期间的工资，共计63569元。被告辩称单位按月足额缴纳保险，根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》的规定，不需要支付二倍工资，经查，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十六条规定“劳动合同期满后，劳动者仍在原用人单位工作，原用人单位未表示异议的，视为双方同意以原条件继续履行劳动合同。一方提出终止劳动关系的，人民法院应当支持。”该规定明确了双方继续履行劳动合同的情形，并非否定支付未签订劳动合同的二倍工资，同时，《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第六条规定“用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当依照劳动合同法第八十二条的规定向劳动者每月支付两倍的工资，并与劳动者补订书面劳动合同；劳动者不与用人单位订立书面劳动合同的，用人单位应当书面通知劳动者终止劳动关系，并依照劳动合同法第四十七条的规定支付经济补偿。前款规定的用人单位向劳动者每月支付两倍工资的起算时间为用工之日起满一个月的次日，截止时间为补订书面劳动合同的前一日。”故对被告该意见不予支持。关于拖欠工资，根据原告提供的工资明细，显示原告自2019年10月起基本工资为3850元，因2020年2月至原告离开前，原告一直处于交接工作中，故被告根据原告的实际工作按照基本工资及补贴向原告发放工资，予以确认，数额为3557元。关于加班费，劳动合同记载8小时工作制，原告以疫情期间被告单位出具的证明为依据主张加班费，经查，虽然在疫情时单位出具的证明记载原告工作时间为周一至周六，但是原告并未提供加班期间考勤或者曾索要过加班费的其他证据予以佐证，结合疫情当时的特殊性，该证明的可信性无法证实，故不予采纳。关于赔偿金，原告主张被告违法解除劳动关系，应当支付经济补偿金和赔偿金，经查，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十六条规定“劳动合同期满后，劳动者仍在原用人单位工作，原用人单位未表示异议的，视为双方同意以原条件继续履行劳动合同。一方提出终止劳动关系的，人民法院应当支持。”《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第六条规定“用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当依照劳动合同法第八十二条的规定向劳动者每月支付两倍的工资，并与劳动者补订书面劳动合同；劳动者不与用人单位订立书面劳动合同的，用人单位应当书面通知劳动者终止劳动关系，并依照劳动合同法第四十七条的规定支付经济补偿。前款规定的用人单位向劳动者每月支付两倍工资的起算时间为用工之日起满一个月的次日，截止时间为补订书面劳动合同的前一日。”本案原告在原劳动合同期限届满后继续在被告单位工作，与被告形成了事实劳动关系，根据上述规定，被告享有随时可以终止劳动关系的权利，但应当向原告支付经济补偿金，数额为14394元。虽然被告出具的是《劳动关系解除通知书》，但是不能否定本质上实为终止劳动关系，而赔偿金的支付条件为“用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同”，故本院对原告赔偿金的主张不予支持。关于失业保险金和档案转出手续，原告并未举证证明被告不予办理，而被告亦表示予以配合，不持异议。据此，一审法院判决：1.旺泉商行于判决生效后10日内支付薛玲玲工资81520元；2.旺泉商行配合薛玲玲办理保险及档案手续;3.驳回薛玲玲的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期限履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元,减半收取计5元，由被告本溪市旺泉商行负担。 本溪市中级人民法院经二审审理，确认了一审法院查明的事实。 本院认为：本案中，上诉人薛玲玲在上诉人旺泉商行工作，并于2018年4月12日与旺泉商行签订劳动合同，双方之间应存在劳动关系。因旺泉商行于2019年4月30日在上述劳动合同到期后，薛玲玲仍为该商行提供劳动的情形下，未能与其续签劳动合同，一审法院依照《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条及《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第六条的规定，判令旺泉商行向薛玲玲支付未签订劳动合同双倍工资差额并无不当，本院应予以维持。同时，因旺泉商行于2020年3月15日终止了与薛玲玲的劳动关系，故一审判决旺泉商行向薛玲玲支付经济补偿金亦无不当，本院亦应予以维持。 关于上诉人旺泉商行提出其与薛玲玲之间不存在劳动关系、一审法院适用法律错误的上诉意见及上诉人薛玲玲提出的旺泉公司应向其支付经济赔偿金及加班费的上诉意见，因双方均不能提供确实充分的证据证明其主张，故本院均不予支持。 综上，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款（一）项之规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费二十元，由上诉人薛玲玲、本溪市旺泉商行各负担十元。 本判决为终审判决。 审判长  高广明 审判员  朱 飞 审判员  高 伟 二〇二〇年十二月二十二日 法官助理丛光璐 书记员回娜 附：本案所适用的法律条文 《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理： （一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定； （二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更； （三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判； （四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。 原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。