山东省青岛市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）鲁02民终13336号 上诉人（原审被告）：青岛茂汇餐饮管理有限公司，住所地山东省青岛市城阳区宝龙广场第九街区百货**美食广场。 法定代表人：刘春霞，总经理。 委托诉讼代理人：耿江泉，山东圣德律师事务所律师。 被上诉人（原审原告）：仲金虎，男，1979年11月5日出生，汉族，住河南省襄城县。 上诉人青岛茂汇餐饮管理有限公司因与被上诉人仲金虎租赁合同纠纷一案，不服山东省青岛市城阳区人民法院（2020）鲁0214民初3561号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭，进行了审理。本案现已审理终结。 青岛茂汇餐饮管理有限公司上诉请求：1.撤销一审判决，发回重审或改判上诉人返还仲金虎保证金人民币15,377.73元；2.被上诉人承担一审、二审诉讼费用。事实和理由：被上诉人入场经营后，营业额一直较低，扣除被上诉人应支付的灯箱费、水管安装费、卫生许可证费、每月物业费等费用后，被上诉人尚欠上诉人2019年7月份、8月份、9月份、10月份半个月共计款项14,622.27元未予支付。原审判决适用法律错误。原审判决认为，茂汇餐饮公司的委托人与租赁权人发生纠纷，仲金虎无法进入涉案商铺实际经营，属于上诉人存在违约行为致使不能实现合同目的，已达到合同的法定解除情形，属于适用法律错误。原审法院程序违法。原审法院认为，茂汇公司经传票传唤，未到庭参加诉讼，视为茂汇公司放弃答辩、举证、质证及辩论的权利，依法缺席判决，该认定是错误的。原审法院既未向茂汇公司寄送传票，也未进行电子送达，导致茂汇公司未能进行答辩、举证、质证和辩论，上诉人合法权利受到损害。 仲金虎答辩称：一审判决正确。 仲金虎向原审法院提出诉讼请求：1.请求判令解除双方于2019年6月24日所签商户租赁合同；2.请求判令青岛茂汇餐饮管理有限公司返还仲金虎保证金人民币3万元，并支付自起诉之日起至实际支付止按银行同期贷款利率计算利息；3.本案诉讼费用由青岛茂汇餐饮管理有限公司承担。 原审查明事实：2019年6月24日，仲金虎与青岛茂汇餐饮管理有限公司签订《商户租赁合同》，合同约定仲金虎租用宝龙广场第九街区百货三楼美食广场内第17号、18号商铺用来经营米线、麻辣香锅，缴纳保证金后即可入场经营，保证金在整个合同有效期内存放于青岛茂汇餐饮管理有限公司处，青岛茂汇餐饮管理有限公司无需向仲金虎支付利息。合同还约定了其他事项。 2019年6月24日，仲金虎以微信形式向青岛茂汇餐饮管理有限公司支付保证金共计3万元，青岛茂汇餐饮管理有限公司出具保证金收据。同年7月26日，仲金虎进入租赁商铺开始经营。 另查明，2019年1月5日，青岛第九街区百货有限公司（以下简称第九街区）与山东神邦商业运营管理有限公司（以下简称神邦公司）签订《美食城租赁合同书》，第九街区将城阳宝龙广场第九街区百货商场三楼西区场地租赁给神邦公司，租赁期限自2019年2月20日至2029年2月19日。神邦公司委托青岛茂汇餐饮管理有限公司对租赁场地进行管理。2019年10月10日，第九街区向神邦公司下达解约通知，并于2019年10月15日，对美食城锁门、停水停电。仲金虎租赁的美食城商铺位于上述场地内。 原审法院认为，仲金虎与青岛茂汇餐饮管理有限公司签订的《商户租赁合同》系双方真实意思表示,且未违反法律法规强制性规定,应属合法有效。依法成立的合同,对当事人具有法律约束力,当事人应当按照约定全面履行自己的义务。本案中,青岛茂汇餐饮管理有限公司的委托人与租赁权人发生纠纷，仲金虎无法进入涉案商铺实际经营，属于青岛茂汇餐饮管理有限公司存在违约行为致使不能实现合同目的，已达到合同的法定解除情形，对仲金虎要求解除涉案租赁合同的主张，原审法院予以支持。合同存续期间，仲金虎未有违约行为，合同解除后，青岛茂汇餐饮管理有限公司应返还仲金虎的履约保证金，涉案租赁合同约定，保证金返还无须支付利息，对仲金虎要求支付保证金利息的主张，原审法院不予支持。青岛茂汇餐饮管理有限公司经传票传唤,未到庭参加诉讼,原审法院视为青岛茂汇餐饮管理有限公司放弃其答辩、举证、质证及辩论的权利,依法缺席判决。依照《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条、第九十四条、第九十七条,《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条之规定，判决：一、解除仲金虎与青岛茂汇餐饮管理有限公司2019年6月24日签订的《商户租赁合同》。二、青岛茂汇餐饮管理有限公司于判决生效后十日内返还仲金虎保证金人民币30000元。三、驳回仲金虎的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费人民币550元，由被告青岛茂汇餐饮管理有限公司负担。 二审中，青岛茂汇餐饮管理有限公司提交17号、18号商铺《商户租赁合同》、《招商银行交易明细》，以及2019年7月份、8月份《商户结算额表》。证明：根据《商户租赁合同》第六章关于结算方式的规定，上诉人茂汇公司有权利扣除被上诉人仲金虎应支付的灯箱款、水管安装费、卫生许可证费、物业费等费用共计14622.27元，并因被上诉人入场经营后，营业额一直较低未有余额，上诉人未进行扣款的事实。仲金虎质证称，对真实认可，我干了两个月，认可应支付两个月物业费，其他费用与我无关。被上诉人也给我造成经营损失，目前没有提交经营损失。本院认为，被上诉人实际经营2个月，其应支付物业费10400元，其他费用双方未达成一致，上诉人亦未举证证明系为涉案商铺支出，本院不予支持。 青岛茂汇餐饮管理有限公司提交《协议》，结合17号、18号商铺《商户租赁合同》中第十一章第四条第三项的约定，因被上诉人拖欠应交保证金款项，上诉人有权扣除全部保证金的事实。仲金虎质证称：保证金我应该缴纳4万，但实际缴纳了3万，协议是约定另外的1万元保证金在每月后除。本院认为，本案系被上诉人主张退还已缴纳的3万元保证金的纠纷，上诉人主张在其中扣除欠付的1万元保证金，本院不予采信。 本院对一审查明的其他事实予以确认。 本院认为，双方当事人争议的焦点是：青岛茂汇餐饮管理有限公司应返还仲金虎保证金数额的问题。《最高人民法院关于适用的解释》第九十条规定：当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。本案《商户租赁合同》约定：仲金虎应在每月5日前，青岛茂汇餐饮管理有限公司确认上月营运营业数据，青岛茂汇餐饮管理有限公司在应收账款回款后，扣除租金、物业费、代收代付费用等应支付部分，每月10日前青岛茂汇餐饮管理有限公司在收到仲金虎有效票据后用转账方式存入仲金虎提供的银行账户。依据上述约定青岛茂汇餐饮管理有限公司有权扣除代仲金虎缴纳的物业费10400元。青岛茂汇餐饮管理有限公司主张应扣除灯箱款、水管安装费、卫生许可证费证据不足，本院不予支持。 综上，上诉人青岛茂汇餐饮管理有限公司的上诉理由部分成立，本院予以支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项之规定，判决如下： 一、维持山东省青岛市城阳区人民法院（2020）鲁0214民初3561号民事判决第一项、第三项； 二、变更山东省青岛市城阳区人民法院（2020）鲁0214民初3561号民事判决第二项为：青岛茂汇餐饮管理有限公司于本判决生效后十日内返还仲金虎保证金人民币19600元； 三、驳回仲金虎的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 一审案件受理费人民币550元，由青岛茂汇餐饮管理有限公司负担400元，由仲金虎负担150元；二审案件受理费550元，由青岛茂汇餐饮管理有限公司负担400元，由仲金虎负担150元。 本判决为终审判决。 审判长  陈晓静 审判员  林伟光 审判员  刘昭阳 二〇二〇年十二月十四日 书记员  翟国媛