云南省昆明市西山区人民法院民 事 判 决 书（2020）云0112民初15334号原告：北京鼎福建筑装饰有限公司。统一社会信用代码：91110106553134308G。住所：北京市丰台区西局西街**万丰世纪国际大酒店**。法定代表人：施福停，该公司执行董事。委托诉讼代理人：刘晓炜，特别授权代理。委托诉讼代理人：杨祖贤（实习律师），一般授权代理。被告:昆明天海盈新商业管理有限公司。统一社会信用代码：91530112MA6KL7R523。住所;'>住所：云南省昆明市西山区滇池路**滇池时代广场**楼**v>法定代表人：廖兴旺。委托诉讼代理人：范睿，云南里肯律师事务所律师，特别授权代理。被告：朱光海，男，汉族，1964年6月24日生，身份证登记住址：云南省玉溪市通海县。被告：易瑾，女，汉族，1986年3月2日生，身份证登记住址：四川省西昌市。被告：龚思嘉，女，汉族，1996年8月20日生，身份证登记住址：云南省昆明市盘龙区。上述三被告共同委托诉讼代理人：邓蕊，云南里肯律师事务所律师，特别授权代理。被告：廖鑫，男，汉族，1985年9月29日生，身份证登记住址：云南省红河哈尼族彝族自治州屏边苗族自治县。委托诉讼代理人：肖冬至，云南天外天律师事务所律师，特别授权代理。被告：廖兴旺，男，汉族，1989年2月9日生，身份证登记住址：云南省红河哈尼族彝族自治州蒙自市。被告:佘春云，男，汉族，1982年10月13日生，身份证登记住址：云南省昆明市五华区。原告北京鼎福建筑装饰有限公司（以下简称：鼎福公司）诉被告昆明天海盈新商业管理有限公司（以下简称：天海公司）、朱光海、易瑾、龚思嘉、廖鑫、廖兴旺、佘春云装饰装修合同纠纷一案，本院于2020年10月12日立案后，依法适用简易程序，于2020年12月4日公开开庭进行了审理。原告鼎福公司的委托诉讼代理人刘晓炜、杨祖贤，被告天海公司的委托诉讼代理人范睿，被告朱光海、易瑾、龚思嘉共同的委托诉讼代理人邓蕊，被告廖鑫的委托诉讼代理人肖冬至，被告廖兴旺到庭参加诉讼，被告佘春云经本院送达开庭传票，无正当理由，拒不到庭参加诉讼，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：1、被告连带返还原告履约保证金50万元及按一年期贷款市场报价利率的四倍(即15.4%）支付自2018年3月26日起至还清之日止的利息；2、被告支付原告管理人员彭刚、彭文礼为本项目支出的差旅费、房租合计197115.59元；3、被告支付原告为本项目支付的职工宿舍租赁费、项目用车费用等其他费用合计239850元；4、本案诉讼费、另案保全费由被告承担。事实和理由：2018年1月24日，原告与被告天海公司签订《“滇池一号”公共区域装修工程确认书》，约定天海公司将“滇池一号”装修工程发包给原告施工，由原告支付被告50万元作为履约保证金，天海公司在收到原告的保证金后向原告提供该项目的相关手续和资料，并提供原告相关人员办公场地，同时原告就该工程进行工程备料、施工设备和人员组织并进驻现场参与天海公司工程的装修设计方案具体工作，该装修履约保证金原告进场施工后7个工作日内天海公司返还原告。双方约定最迟施工时间为2018年3月1日，若不能如期签订正式合同，则在双方约定的时间后2个工作日内，天海公司返还款项给原告。签订协议后原告积极筹备，租赁工人宿舍，组织人员、设备、资金，于2018年3月份进场，但天海公司一致没有通知原告开工，导致原告一直承担巨大的工人工资、差旅费及其他费用。进场后原告要求返还保证金，天海公司一直推诿拒绝返还。天海公司在2017年5月成立，注册资本500万元，朱光海、易瑾是天海公司的发起人，其中朱光海认缴出资25万元，占股5%，易瑾认缴出资475万元，占股95%，两人均未实缴出资。2017年6月14日，朱光海将其持有的天海公司5%的股权转让给龚思嘉，天海公司股权比例变更为龚思嘉占股5%，易瑾占股95%。2018年2月26日，易瑾将其名下的部分股份分别转让给龚思嘉、佘春云、廖兴旺、廖鑫，天海公司股权比例变更为：易瑾认缴340万元，占股68%，廖鑫、廖兴旺、龚思嘉分别认缴50万元，各占10%，佘春云认缴10万元，占股2%。上述股东及发起人均未实缴注册资金，根据《最高人民法院关于适用中华人民共和国公司法若干问题的规定（三）》第十三条第二款、第十八条之规定，朱光海、易瑾、龚思嘉、廖鑫、廖兴旺、佘春云应当在未出资范围内对天海公司不足以清偿的债务承担补充清偿责任。原告明确表示要求所有被告承担连带还款责任，特诉至法院。被告天海公司答辩称，1、天海公司确实收到鼎福公司的50万元履约保证金，同时表示愿意退还，但不应当按照年利率15.4%退还，因为该计算利息的标准既无约定依据，无法定依据，愿意按照同期拆借利率退还；2、双方签订的《滇池一号公共区域装修工程确认书》并非正式的施工合同，鼎福公司陈述其已经进场，并产生各项损失与实际情况不符，涉案地点系天海公司从云南旭东房地产开发有限公司租赁而来，在昆明市中级人民法院作出的（2018）云01民初1901号案件中已经确认并未向天海公司交付，故作为施工方的鼎福公司何来进场支出各项费用之说；3、本案为装饰装修合同纠纷，鼎福公司起诉股东系另一法律关系，不应当在本案中提起诉讼，应当予以驳回。提请法院注意，股东的实缴出资时间为2037年1月1日之前，距离届满还有17年，如让股东承担责任，则损害了股东的合法权利，同时《九民会议纪要》中确认的关于股东出资加速到期及表决权的规定，债权人以公司不能清偿债务为由，请求未届出资期限的股东在未出资范围内对公司不能清偿的债务承担补充赔偿责任的不予支持。被告朱光海、易瑾、龚思嘉共同答辩称，同意被告天海公司答辩意见第3点，就朱光海特别提请法院注意已经在鼎福公司与天海公司签订合同之前退出天海公司股东序列。被告廖鑫、廖兴旺答辩称，二人已经完成了出资义务，不应当承担连带还款责任。被告佘春云未到庭答辩。本院确认本案法律事实如下：2018年1月24日，天海公司（甲方）与鼎福公司（乙方）签订《“滇池一号”公共区域装修工程确认书》，约定乙方为甲方位于昆明市滇池路滇池时代B座裙楼（1-4层）总建筑面积约为17000平方米室内公共区域及外立面装修。第三条乙方同意本协议签订后向甲方支付50万元作为本协议的履约保证金。甲方收到乙方保证金后向乙方提供该项目的相关手续和资料，并提供乙方相关人员办公场地。同时乙方就该工程进行工程备料和施工设备、人员组织并进驻施工现场参与甲方该工程的装修设计方案的具体工作。该履约保证金乙方进场施工后7个工作日内甲方返还乙方。甲、乙双方约定最迟施工进场时间为2018年3月15日。甲、乙双方约定最迟签订正式合同时间为2018年3月1日，若未如期签订正式合同，则在双方约定的时间后2个工作日内，甲方返还该款项给乙方。第四条本协议为甲乙双方协商后真实意愿的体现，本协议签订后由乙方起草正式的《工程施工合同》，经双方确认后进行签订（双方约定甲方设计方案施工图提交给乙方后，待乙方做施工造价预算，双方确定后即进场施工）。2018年1月29日，鼎福公司向天海公司转款50万元，摘要为保证金。鼎福公司与天海公司一致确认，由于出租人云南旭东房地产开发有限公司未向天海公司交付涉案租赁物，导致天海公司与鼎福公司签订《“滇池一号”公共区域装修工程确认书》后未签订《工程施工合同》并进场施工。2017年5月8日，朱光海与易瑾出资成立天海公司，注册资本为500万元，其中朱光海认缴25万元（占股5%），易瑾认缴475万元（占股95%），注册资本未实缴；2017年6月14日，朱光海将股权转让给龚思嘉，此时天海公司股权比例变更为龚思嘉认缴25万元（占股5%），易瑾认缴475万元（占股95%），注册资本未实缴；2018年2月26日，易瑾将名下的股权部分转让给龚思嘉、廖鑫、廖兴旺、佘春云，此时股权比例变更为：易瑾认缴340万元（占股68%），廖鑫、廖兴旺、龚思嘉分别认缴50万元（各占股10%），佘春云认缴10万元（占股2%）。上述股东认缴出资时间为2037年1月1日。2019年4月20日，西山区市场监督管，西山区市场监督管理局因天海公司通过登记住所或者经营场所无法联系故将其列入经营异常名录日，天海公司因对生效文书未履行给付义务，被本院下达限制消费令。2019年11月28日，天海公司因对生效文书未履行给付义务，被官渡区人民法院下达限制消费令。以上事实由《“滇池一号”公共区域装修工程确认书》、收据和电子回单、天海公司内档、企业信用信息公示报告、限制消费令以及原被告陈述为据。本院认为，根据《中华人民共和国合同法》第二百六十九条第一款规定：“建设工程合同是承包人进行工程建设，发包人支付价款的合同。”鼎福公司与天海公司签订《“滇池一号”公共区域装修工程确认书》，约定天海公司将昆明市滇池路滇池时代B座裙楼（1-4层）总建筑面积约为17000平方米室内公共区域及外立面装修发包给具有施工资质的鼎福公司进行施工，符合法律规定，双方应当按照合同约定履行各自的权利义务。天海公司并未按照约定与鼎福公司签订正式施工合同并安排其进场施工违反合同约定，故本院对鼎福公司要求天海公司退还已经支付的50万元履约保证金的诉讼请求予以支持，至于按照何种标准计付履约保证金利息双方并未约定，但天海公司未按照约定退款的行为势必对原告造成资金占用损失，故鼎福公司主张从2018年3月26日起至款项付清之日止的利息本院予以支持，但利率为2018年3月26日起至2019年8月19日止按照中国人民银行同期同类贷款利率计算，自2019年8月20日起至款项付清之日止按照同期全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算。根据《最高人民法院关于适用若干问题的规定（三）》第十三条第二款规定：“公司债权人请求未履行或者未全面履行出资义务的股东在未出资本息范围内对公司债务不能清偿的部分承担补充赔偿责任的，人民法院应予支持；未履行或者未全面履行出资义务的股东已经承担上述责任，其他债权人提出相同请求的，人民法院不予支持。”虽易瑾、龚思嘉、廖鑫、廖兴旺、佘春云未缴纳出资的认缴期限为2037年1月1日，尚未届至，但天海公司因未对生效文书履行给付义务，被西山区人民法院、官渡区人民法院下达限制消费令，还被西山区市场监督管理局列入经营异常名录，由此可见天海公司未正常经营，不能对外全面负担债务，故本院依法判令被告易瑾在被告天海公司不能清偿上述债务时，在未实缴出资340万元内对上述债务承担连带还款责任。被告廖鑫、廖兴旺、龚思嘉在被告天海公司不能清偿上述债务时，在未实缴出资50万元内对上述债务承担连带还款责任。被告佘春云在被告天海公司不能清偿上述债务时，在未实缴出资10万元内对上述债务承担连带还款责任。因朱光海的股权已转让给龚思嘉，本案应由龚思嘉承担责任，故本院驳回鼎福公司对朱光海的全部诉讼请求。被告廖鑫、廖兴旺抗辩已经实缴出资，但其提交的转账凭证并未进入公司账户，是否实际出资并未完成举证责任，本院对此抗辩不予采信。至于鼎福公司因诉讼请求2、3项所举证据，法院无法判断与本案的关联性，而第4项中另案保全费并未举证，按照举证责任分配原则，本院依法驳回上述诉讼请求。综上，根据《中华人民共和国合同法》第二百六十九条第一款，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释（一）》第十四条第（三）项，《最高人民法院关于适用若干问题的规定（三）》第十三条第二款，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条之规定，判决如下：一、被告昆明天海盈新商业管理有限公司于本判决生效之日起十日返还原告北京鼎福建筑装饰有限公司履约保证金50万元，并承担该款自2018年3月26日起至2019年8月19日止按照中国人民银行同期同类贷款利率计算的资金占用费以及自2019年8月20日起至款项付清之日止按照同期全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算的利息。二、被告易瑾在被告昆明天海盈新商业管理有限公司不能清偿上述债务时，在未实缴出资340万元内对上述债务承担连带还款责任。三、被告龚思嘉在被告昆明天海盈新商业管理有限公司不能清偿上述债务时，在未实缴出资50万元内对上述债务承担连带还款责任。四、被告廖鑫在被告昆明天海盈新商业管理有限公司不能清偿上述债务时，在未实缴出资50万元内对上述债务承担连带还款责任。五、被告廖兴旺在被告昆明天海盈新商业管理有限公司不能清偿上述债务时，在未实缴出资50万元内对上述债务承担连带还款责任。六、被告佘春云在被告昆明天海盈新商业管理有限公司不能清偿上述债务时，在未实缴出资10万元内对上述债务承担连带还款责任。七、驳回原告北京鼎福建筑装饰有限公司对被告朱光海的全部诉讼请求。八、驳回原告北京鼎福建筑装饰有限公司的其他诉讼请求。如果未按照本判决指定的期间履行金钱给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案案件受理费已减半收取计7468?元（原告已预交），由原告北京鼎福建筑装饰有限公司负担468元；由被告昆明天海盈新商业管理有限公司、易瑾、龚思嘉、廖鑫、廖兴旺、佘春云负担7000元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于云南省昆明市中级人民法院。审判员  石晶晶二〇二〇年十二月九日书记员  李捷颖