河北省石家庄市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）冀01民终10820号 上诉人（原审原告）：王志军，男，1966年9月19日出生，汉族，住河北省石家庄市新华区。 委托诉讼代理人：强英军，北京德恒（石家庄）律师事务所律师。 被上诉人（原审被告）：甄社军，男，1964年1月24日出生，汉族，住河北省石家庄市新乐市市区。 委托诉讼代理人：王**俭，新乐市法律援助中心律师。 被上诉人（原审被告）：田振见，男，1955年6月7日出生，汉族，住河北省石家庄市新乐市。 被上诉人（原审被告）：甄波，男，1984年9月11日出生，汉族，住河北省石家庄市新华区。 被上诉人（原审被告）：无棣意琪房地产开发有限公司，住所地：山东省滨州市无棣县棣新五路公安局老院武警中队。 法定代表人：田振见。 被上诉人（原审被告）：田海霞，女，1980年9月25日出生，汉族，住河北省石家庄市新华区。 上诉人王志军与被上诉人甄社军、田振见、甄波、无棣意琪房地产开发有限公司、田海霞执行异议之诉一案，不服河北省新乐市人民法院（2020）冀0184民初547号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年11月5日立案后，依法组成合议庭审理了本案。上诉人王志军的委托诉讼代理人强英军、被上诉人甄社军及其委托诉讼代理人王**俭到庭参加诉讼。被上诉人田振见、甄波、无棣意琪房地产开发有限公司、田海霞经本院传票传唤无正当理由未到庭。本案现已审理终结。 王志军上诉请求：一、依法撤销河北省新乐市人民法院（2020）冀0184民初547号民事判决书；二、依法判决解除对无棣县金盾府邸小区1号楼1单元301室（不动产登记中心登记的房产信息为无棣县棣新五路以东、海丰九路以北金盾府邸1#楼1-301）的查封手续；三、本案一、二审诉讼费由被上诉人承担。事实和理由：一、上诉人就案涉房产享有足以排除强制执行的权益，应判决不得执行该执行标的。《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第二十九条规定：“金钱债权执行中，买受人对登记在被执行的房地产开发企业名下的商品房提出异议，符合下列情形且其权利能够排除执行的，人民法院应予支持：（一）在人民法院查封之前已签订合法有效的书面买卖合同；（二）所购商品房系用于居住且买受人名下无其他用于居住的房屋；（三）已支付的价款超过合同约定总价款的百分之五十。”本案中，2016年4月1日，上诉人与被上诉人无棣意琪房地产开发有限公司（以下简称意琪公司）签订《内部认购协议书》，协议约定意琪公司将诉争房产出售给上诉人，上诉人已将全部购房款付清，诉争房产也是上诉人必需的生活居住用房。新乐市人民法院根据被上诉人甄社军的申请查封诉争房产的时间是2017年11月8日，晚于上诉人签订买卖合同的时间2016年4月1日。因此，上诉人要求解除对案涉房产的查封手续有法律和事实依据。二、上诉人提供的证据足以证实上诉人名下无其他用于居住的房屋。1．上诉人提供了新乐市产权产权产籍监理所（上诉人的籍贯地）及无棣县登记中心（案涉房产所在地）出具的证明，均证明上诉人名下无房产，所以，上诉人已尽到了足够的举证责任。但一审判决以上述证明不包括未登记的产权登记信息、集体土地不在产权登记范围内，从而认定上诉人举证不能（见一审判决第10页最后一段第11页第一段相关内容），纯属吹毛求疵、鸡蛋里挑骨头。事实上，产权登记机构只能出具诉人提供的上述证明，根本不可能提供一审法院要求证明，如果法院对此证明有异议，可以调查核实，被上诉人也可以举证证明。2．石家庄市新华区371号46栋4单元501号是上诉人户籍的，但上诉人并不在此居住，该地址登记的房产所有权人也不是上诉人。事实上，很多年以前，上诉人已将该地址的房产出售给他人，但户籍未迁移。新乐市是原告原籍，此处是宅基地，是家庭共同财产，不能满足上诉人日常居住需要，上诉人购买案涉房产正是为了居住。综上，一审判决认定事实错误，故意偏袒被上诉人甄社军，属于枉法裁判，请二审法院查明事实后，依法支持上诉人的上诉请求。 甄社军辩称，一审法院认定事实清埜正确，适用法律得当，判决正确，应当维持。上诉人的上诉理由不成立。主要为：1、上诉人关于购房的一些手续是编造的。（1）被上诉人查封涉案房产时不存在预售登记，是在未售出的房产中选的几套查封的。（2）从上诉人提交的“转账协议”（2016年4月1日）和办理转账事宜“授权委托书”（2016年3月26日）形成时间来看，是“倒置”的不符合逻辑。2、涉案房产即使存在买卖行为，上诉人的阻断执行情形也不符合《最高人民法院关于办理执行异议和复议若干问题的规定》第二十九条“所购商品房系用于居住且买受人名下无其他用于居住的房屋”规定。上诉人提交的“内部认购协议（2016年4月1日）”、“（2019）鲁1623民初3161号民事调解书”、本案的“诉状、上诉状”写明的住址为“石家庄市新华区371号46栋4单元501室”；再者，房屋顶账转账协议也是三个公司之间的事情，并非上诉人个人，顶账买房不是居住而买房。3、“（2019）鲁1623民初3161号民事调解书，是上诉人与被执行人为了阻断被上诉人的执行串通的虚假诉讼。即使真诉讼也属于《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第二十六条第二款“金钱债权执行中，案外人依据执行标的被查封、扣押、冻结后做出的另案生效的法律文书提岀排除执行异议的，人民法院不予支持”的情形。综上，一审法院判决正确，上诉人的上诉理由不成立，应驳回上诉人的上诉请求，维持原判。 田振见、甄波、无棣意琪房地产开发有限公司、田海霞经本院传票传唤无正当理由未到庭答辩。 王志军向一审法院起诉请求：1．依法撤销河北省新乐市人民法院作出的（2020）冀0184执异14号执行裁定书；2．依法判决解除对无棣县金盾福邸小区1号楼1单元301室（不动产登记中心登记的房产信息为无棣县棣新五路以东、海丰九路以北金盾府邸1#楼1-301）的查封手续；3．本案诉讼费用由被告承担。 一审法院认定事实：甄社军与无棣意琪房地产开发有限公司、甄波、田振见、田海霞民间借贷纠纷一案，一审法院于2017年9月26日作出（2017）冀0184民初2908-1号民事裁定书，裁定“查封无棣意琪房地产开发有限公司、甄波、田振见、田海霞的银行存款4000000元或同等价值的财产”，并于2017年11月8日查封了无棣意琪房地产开发有限公司位于无棣县，其中包括本案诉争的无棣县金盾福邸小区1号楼1单元301室房产。2017年12月4日一审法院作出了（2017）冀0184民初2908号民事调解书，调解内容为“一、被告无棣意琪房地产开发有限公司于2017年12月5日给付原告300000元；2018年1月10日前给付原告300000元；2018年3月31日前给付原告700000元；2018年5月31日前给付原告700000元；利息按照原、被告双方约定的月息2分计算，时间起止以被告具体还息时间起，至实际欠款还清之日止；二、被告甄波、田振见、田海霞对以上债务互负连带责任”。在执行该调解书过程中，一审法院于2019年4月10日作出（2018）冀0184执1859号执行裁定书，裁定“评估、拍卖被执行人无棣意琪房地产开发有限公司位于山东省无棣县新城区室、301室（3层跃4层）、302室（3层跃4层）的房产”。后王志军提出书面异议，要求裁定解除对无棣县产的查封，一审法院作出（2020）冀0184执异14号执行裁定书，裁定驳回王志军的异议请求。山东省无棣县人民法院于2019年9月5日立案受理王志军与无棣意琪房地产开发有限公司房屋买卖合同纠纷一案，经主持调解，作出（2019）鲁1623民初3161号民事调解书，调解内容为：“一、无棣意琪房地产开发有限公司于2019年10月30日前将预售给王志军的位于无棣县交付给王志军，并协助王志军办理产权登记手续；……”。新乐市产权产籍监理所2020年3月12日出具住房查询证明一份，内容为“经查档核实，截止2020年3月12日15时00分，王志军在我单位无房产登记记录。特此证明。1．此证明仅限于新乐市法院使用，除此之外使用此证明出现的任何纠纷与本单位无关。2．查询数据仅限于权属登记管理系统，产权登记信息未录入的、未进行产权登记备案的、未及时反馈登记信息的，不在查询范围。3．市区以外集体土地上的房屋不在登记范围。4．查询截止时间为2020年3月12日15时00分”。无棣县不动产登记中心出具的不动产登记资料查询结果证明一份，内容为“王志军名下无不动产信息”。另外，原告诉状中提供的住址为石家庄市新华区，在庭审中陈述其在新乐市居住。河北奔豪建筑工程有限公司成立于2014年7月16日。2018年1月16日变更原告为该公司的股东和法定代表人。原告称其在2015年的8月10日与该公司签订承包协议符合常理，当时原告既不是公司的法定代表人也不是股东。无棣意琪房地产开发有限公司成立于2014年9月4日，法定代表人为田振见。河北意琪房地产开发有限公司成立于2011年2月22日，法定代表人也为田振见。2016年4月1日，河北意琪房地产开发有限公司（甲方）、河北奔豪建筑工程有限公司王志军（乙方）与无棣意琪房地产开发有限公司（丙方）签订《转账协议》，约定“甲方欠乙方拆迁、挖槽、桩基等工程款1619870元，大写：壹佰陆拾壹万玖仟捌佰柒拾元整。甲方将此款转到丙方（注：甲方、丙方实为一家公司）。丙方同意此款为乙方的购房款，并开具购房款收款收据办理购房手续。乙方自愿用此款购买丙方屋产两套即位于无棣县建筑面积307.7平方米，车位1个二十平米，房款壹佰贰拾万元整，￥1200000元。2栋1单元401室建筑面积126.28平方米，储藏室1个3号7平米房款叁拾玖万玖仟捌佰肆拾元整，￥399,840元两套房产。”。2016年4月1日，原告与被告无棣意琪房地产开发有限公司签订《内部认购协议》，约定无棣意琪房地产开发有限公司将诉争的房产出售给原告，原告已经将全部的购房款付清，购房款系根据《转账协议》内容以房抵债的形式支付。原告购买诉争房产后未进行物权预告登记。原告称购买诉争房产后未进行备案登记的原因是诉争的房产销售手续不全，无法进行备案登记；并称其以房抵债的形式购买房屋，并不影响自住的事实。对此，被告甄社军认为法律规定居住的唯一性，不是自住性。以上事实，有新乐市人民法院的（2020）冀0184执异14号执行裁定书、内部认购协议书、收据、施工合同、内部工程承包协议书、结算证明、结算单、转账协议、民事调解书、工商登记信息及本案的庭审笔录等在案为证。 一审法院认为，根据《最高人民法院关于适用的解释》第三百一十二条规定“对案外人提起的执行异议之诉，人民法院经审理，按照下列情形分别处理：（一）案外人就执行标的享有足以排除强制执行的民事权益的，判决不得执行该执行标的；（二）案外人就执行标的不享有足以排除强制执行的民事权益的，判决驳回诉讼请求。案外人同时提出确认其权利的诉讼请求的，人民法院可以在判决中一并作出裁判”。本案原告申请执行异议之诉，应当就其执行标的享有足以排除强制执行的民事权益举证证明。《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第二十六条第二款规定“金钱债权执行中，案外人依据执行标的被查封、扣押、冻结后作出的另案生效法律文书提出排除执行异议的，人民法院不予支持”。因山东省无棣县人民法院作出的（2019）鲁1623民初3161号民事调解书晚于本案诉争房屋的查封时间，故对于原告依据（2019）鲁1623民初3161号民事调解书提出执行异议的，一审法院不予支持。《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第二十九条规定“金钱债权执行中，买受人对登记在被执行的房地产开发企业名下的商品房提出异议，符合下列情形且其权利能够排除执行的，人民法院应予支持：（一）在人民法院查封之前已签订合法有效的书面买卖合同；（二）所购商品房系用于居住且买受人名下无其他用于居住的房屋；（三）已支付的价款超过合同约定总价款的百分之五十”。本案中原告提供内部认购协议书、收据等证据以证实其在一审法院查封之前已经用抵账的方式支付了房屋全部价款，但原告为证实其名下无其他用于居住的房屋，提供了新乐市产权产籍监理所及无棣县登记中心出具的证明，而新乐市产权产籍管理所出具的证明中明确表示所查询数据仅限于权属登记管理系统，产权登记信息未录入的、未进行产权登记备案的、未及时反馈登记信息的，不在查询范围；市区以外集体土地上的房屋不在登记范围。原告称其在新乐市居住，原告诉状中记载的住址为石家庄市新华区，诉争房产所在地并非原告的户籍地及工作地，即原告提供的证据不足以证明其名下无其他用于居住的房屋。同时原告称诉争房屋系抵账而来，未能举证证明所购房屋系用于居住。且未对受让的房产及时办理物权预告登记，原告提供的证据及理由不符合《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第二十九条规定，不得以此对抗善意的申请执行人，其不能阻却执行。因此对于原告要求撤销新乐市人民法院作出的（2020）冀0184执异14号执行裁定书并解除对诉争房产的查封的诉讼请求，一审法院不予支持。被告无棣意琪房地产开发有限公司、甄波、田振见、田海霞经一审法院合法传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，一审法院依法缺席判决。综上，依照《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第二十六条、第二十九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条、第二百二十七条，《最高人民法院关于适用的解释》第三百一十二条的规定，判决如下：驳回原告王志军的诉讼请求。案件受理费80元，由原告王志军负担。 本院二审期间，被上诉人甄社军及其委托诉讼代理人王**俭申请法院调取上诉人王志军及其妻子刘秀辉、儿子王旭东、王旭阳在石家庄市不动产权属情况。石家庄市自然资源和规划局不动产登记查询结果显示，王志军拥有不动产两套：1、证书号230041104，坐落于桥**，建筑面积104.26㎡，规划用途成套住宅；2、证书号冀（2018）石家庄市不动产权第0065625号，坐落于桥**中山东路**滨江商务大厦1-2120，建筑面积49.76㎡，规划用途商业服务。王志军之子王旭阳拥有不动产一套：证书号冀（2017）石家庄市不动产权第0006646号，坐，坐落于新华区筑面积140.85㎡，规划用途成套住宅。王志军妻子刘秀辉、儿子王旭东名下无房产。上诉人王志军质证称，对证据真实性无异议，对合法性关联性有异议。证据为二审开庭后提供的，已经过了举证期，属于非法证据。1、对于关联性异议的理由为：上诉人家庭成员是妻子刘秀辉、儿子王旭东、王旭阳，其中刘秀辉、王旭东名下无房产，王旭阳已婚，虽其名下有房产，但其单独居住。2、对王志军名下的自由港公寓的房产有异议：因王志军无房产的家庭成员为妻子刘秀辉与儿子王旭东及父母，所以该房产明显不能满足上述所有人的居住要求，符合《九民会议纪要》第一百二十五条规定的虽然有一套住房，但购买的房屋在面积上仍然属于满足基本居住需要的精神，实际上王志军近几年主要工作在山东，主要居住地址也在山东，涉案房产面积较大，正是上诉人全家居住和养老的需求。3、对于滨江商务大厦的房产因面积小一级用途为商业，不能作为居住使用。双方当事人对于石家庄市自然资源和规划局出具的不动产登记查询结果真实性均无异议，本院予以确认。二审查明的其他事实与一审查明事实一致，有一、二审庭审笔录及相关证据材料在案证实。 本院认为，《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第二十九条规定“金钱债权执行中，买受人对登记在被执行的房地产开发企业名下的商品房提出异议，符合下列情形且其权利能够排除执行的，人民法院应予支持：（一）在人民法院查封之前已签订合法有效的书面买卖合同；（二）所购商品房系用于居住且买受人名下无其他用于居住的房屋；（三）已支付的价款超过合同约定总价款的百分之五十”。本案中，石家庄市自然资源和规划局出具的不动产登记查询结果显示，王志军拥有不动产两套。不符合“所购商品房系用于居住且买受人名下无其他用于居住的房屋”的规定，其诉请排除执行的诉求本院不予支持。 综上所述，王志军的上诉请求不能成立，一审判决应予维持。本院依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费80元，由上诉人王志军负担。 本判决为终审判决。 审判长  靳建军 审判员  宋广道 审判员  张 洁 二〇二〇年十二月三十一日 书记员  张 闯