福建省宁德市中级人民法院 执 行 裁 定 书 （2020）闽09执异142号 异议人（被执行人）姚义明（曾用名姚义民），男，1968年10月14日出生，汉族，住福建省福鼎市。 申请执行人福建省福鼎市天行健实业有限公司，住所地福建省福鼎市金九龙大酒店****。 法定代表人邱广涛，执行董事。 本院在执行申请执行人福建省福鼎市天行健实业有限公司与被执行人姚义明企业承包经营合同纠纷一案中，被执行人姚义明向本院提出书面异议，本院受理后，依法组成合议庭进行审查，现已审查终结。 异议人姚义明称，请求本院停止对异议人姚义明的强制执行，停止将房屋拍卖款剩余金额1162904.4元发放给申请执行人。事实和理由：1、申请执行人福建省福鼎市天行健实业有限公司与异议人姚义明企业承包经营合同纠纷一案，生效判决确定异议人应向申请执行人支付承包金2000万及相应利息。至2020年10月31日，本息合计2447.5万元。异议人认为，2016年11月29日，异议人向申请执行人发出的《告知函》，已经通知申请执行人对第二期750万元承包金进行抵销。已生效的福建省高级人民法院（2018）闽民终926号民事判决书第11页最后一段明确记载“抵销权是形成权”“姚义明已在诉讼前向天行健公司主张抵销，且抵销通知已经到迖天行健公司，该抵销行为已经生效”，因此异议人主张的750万元抵销行为已经生效，并且该抵销行为已经过福建省高级人民法院生效判决书予以确认。因此，本案申请执行人申请执行的承包金2000万元及利息首先应扣除抵销的750万元，剩余的执行标的为1510万元。同时，已生效的（2019）闽09民终1695号民事判决书确定，申请执行人应当偿还异议人借款本金470万元及利息（自2012年8月1日至2016年9月6日，以本金1220万元为基数；自2016年9月7日至还清之日，以本金470万元为基数；月利率按2%计算）。至2020年10月31日，本息合计2135.6万元。在750万元抵销后，双方执行标的分别为1510万元和2135.6万元。双方互负到期债权债务，且标的物种类、品质相同，债务相互再次抵扣后，申请执行人还应当向异议人支付625.6万元。根据《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第十九条的规定，异议人主张在执行中予以抵销，应得到支持。 经查明，本案执行依据即本院作出的（2017）闽09民初193号民事判决书判决主文确认：“一、确认原告福建省福鼎市天行健实业有限公司与被告姚义明、第三人福建省福鼎市天行健实业有限公司金九龙大酒店于2014年3月5日签订的《酒店承包经营合同书》于2016年11月30日解除；二、被告姚义明应于本判决生效之日起十五日内将其依据《酒店承包经营合同书》所承包的第三人福建省福鼎市天行健实业有限公司金九龙大酒店的经营场地归还原告福建省福鼎市天行健实业有限公司；三、被告姚义明应于本判决生效之日起十五日内将第三人福鼎市天行健实业有限公司金九龙大酒店营业执照正副本、卫生许可证、餐饮服务许可证、特种行业许可证、公众聚集场所投入使用营业前消防安全检查合格证、排污许可证等执照归还原告福建省福鼎市天行健实业有限公司；四、被告姚义明应于本判决生效之日起十五日内支付原告福建省福鼎市天行健实业有限公司承包金20000000元及利息（其中7500000元自2016年9月5日起计息，7500000元自2017年3月5日起计息，5000000元自2017年9月5日起计息，按照年利率6%标准计算至款项还清之日止）；五、驳回福建省福鼎市天行健实业有限公司的其他诉讼请求”。被执行人不服提出上诉，福建省高级人民法院于2018年12月17日作出（2018）闽民终926号民事判决书，判决驳回上诉，维持原判。本院根据申请执行人的申请于2019年1月21日以（2019）闽09执15号立案执行，在执行期间，被执行人履行了生效判决确定的归还金九龙大酒店的经营场地，但未履行判决确定的承包金给付义务。本院查封了被执行人姚义明所有的房屋。后被执行人姚义明以申请执行人欠其债务足够抵销本案承包金为由申请本院暂缓执行，并以申请执行人为被告另案提起诉讼，被执行人名下的财产暂时不能处置，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十七条规定，本院作出（2019）闽09执15号之三执行裁定书，裁定终结（2019）闽09执15号案件的执行。2020年04月20日，根据申请执行人恢复执行申请，本院以（2020）闽09执恢13号立案恢复执行。恢复执行过程中，本院作出（2020）闽09执恢13号执行裁定书，拍卖、变卖被执行人姚义明、林赛菊名下位于福鼎市××路××号的房地产以及位于福鼎市××广场××栋××梯××号楼××室的房地产。本院于2020年10月30日作出（2020）闽09执恢13号通知书，通知内容主要为上述房地产已拍卖成交，“其中福建省宁德市××××广场××栋××梯（××号楼）××室房地产拍卖成交435863元，扣除抵押权人福建福鼎恒兴村镇银行有限公司享有优先受偿权余款119078.12元，剩余执行款316784.88元；福建省宁德市福鼎市桐城延中路82号房地产拍卖成交价2485070元，合计2801854.88元。因案外人林赛菊系上述拍卖标的的共有权人，可领取拍卖款1400927.44元。剩余执行款1400927.44元再扣除本案执行费89738元，诉讼费141800元，司法拍卖辅助服务费6485元，剩余申请执行人福建省福鼎市天行健实业有限公司可领取执行款1162904.44元”。并通知被执行人姚义明，若对本通知书持有异议，应在收到通知书后十日内以书面的形式向本院提出异议。逾期未提交，本院将依法对上述款项予以发放。本院于2020年11月10日召集双方当事人进行询问，被执行人姚义明主张本案存在抵销事由，并提供本院（2019）闽09民终1695号民事判决书，该民事判决“本院认为”部分，阐述“姚义明主张将该笔债权与（2017）闽09民初193号民事判决中所确定的750万元的债务本金进行抵销，其仅在本案中主张天行健公司偿还借款本金470万元及利息，以及2012年8月1日至2016年9月6日期间本金750万元的利息，属于对自己权利的处分，本院予以支持”。该民事判决主文第二项确认“二、被上诉人福建省福鼎市天行健实业有限公司应于本判决生效之日起十日内偿还上诉人姚义明借款本金470万元及利息（自2012年8月1日起至2016年9月6日止，以本金1220万元为基数；自2016年9月7日起至款项清偿之日止，以本金470万元为基数；按月利率2%计算）”。申请执行人对被执行人主张抵销的750万元不予认可。被执行人向本院提出书面异议。 本院认为，本案争议焦点在于被执行人主张抵销750万元债务是否成立？根据《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第十九条规定，“当事人互负到期债务，被执行人请求抵销，请求抵销的债务符合下列情形的，除依照法律规定或者按照债务性质不得抵销的以外，人民法院应予支持：（一）已经生效法律文书确定或者经申请执行人认可；（二）与被执行人所负债务的标的物种类、品质相同”。本案中，首先，申请执行人对被执行人主张用于抵销的自动债权750万元表示有异议，申请执行人并不认可该750万元债务。其次，本院（2019）闽09民终1695号民事判决主文并未判令申请执行人向被执行人负有清偿750万元的债务，在“本院认为”部分的认定，并不符合上述《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第十九条第（一）项中关于“已经生效法律文书确定”的规定情形。因此，本院对于被执行人姚义明在本案中主张的750万元债务抵销不予认可，被执行人可依法申请再审或者通过其他程序解决。综上，被执行人姚义明异议理由不足，于法无据，其请求不能成立。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十五条、《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第七条、第十七条第（一）项的规定，裁定如下： 驳回异议人姚义明的异议。 如不服本裁定，可以自裁定送达之日起十日内向福建省高级人民法院申请复议。 审 判 长 邱立森 审 判 员 叶益先 审 判 员 张宗务 二〇二〇年十二月七日 法官助理 林 滢 书 记 员 黄孟英 附相关法律条文 《中华人民共和国民事诉讼法》 第二百二十五条当事人、利害关系人认为执行行为违反法律规定的，可以向负责执行的人民法院提出书面异议。当事人、利害关系人提出书面异议的，人民法院应当自收到书面异议之日起十五日内审查，理由成立的，裁定撤销或者改正；理由不成立的，裁定驳回。当事人、利害关系人对裁定不服的，可以自裁定送达之日起十日内向上一级人民法院申请复议。 《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》 第七条当事人、利害关系人认为执行过程中或者执行保全、先予执行裁定过程中的下列行为违法提出异议的，人民法院应当依照民事诉讼法第二百二十五条规定进行审查： （一）查封、扣押、冻结、拍卖、变卖、以物抵债、暂缓执行、中止执行、终结执行等执行措施； （二）执行的期间、顺序等应当遵守的法定程序； （三）人民法院作出的侵害当事人、利害关系人合法权益的其他行为。 被执行人以债权消灭、丧失强制执行效力等执行依据生效之后的实体事由提出排除执行异议的，人民法院应当参照民事诉讼法第二百二十五条规定进行审查。 除本规定第十九条规定的情形外，被执行人以执行依据生效之前的实体事由提出排除执行异议的，人民法院应当告知其依法申请再审或者通过其他程序解决。 第十七条人民法院对执行行为异议，应当按照下列情形，分别处理： （一）异议不成立的，裁定驳回异议； …… 第十九条当事人互负到期债务，被执行人请求抵销，请求抵销的债务符合下列情形的，除依照法律规定或者按照债务性质不得抵销的以外，人民法院应予支持： （一）已经生效法律文书确定或者经申请执行人认可； （二）与被执行人所负债务的标的物种类、品质相同。