贵州省贵阳市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）黔01民终9688号上诉人（原审原告）：蒋君，女，1966年11月4日出生。委托诉讼代理人：陈建平，贵州元朗律师事务所律师。委托诉讼代理人：张珺，贵州元朗律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：泰康人寿保险有限责任公司贵州分公司。负责人：刘志刚，该分公司负责人。委托诉讼代理人：吴军，贵州丰来律师事务所律师。上诉人蒋君因与被上诉人泰康人寿保险有限责任公司贵阳分公司（以下简称泰康人寿公司）劳动争议纠纷一案，不服贵州省贵阳市云岩区人民法院(2020)黔0103民初9965号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年10月29日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。蒋君上诉请求：1.请求撤销原判，依法改判被上诉人向上诉人支付2009年2月至2020年3月的工作日加班工资102574元、公休日加班工资366823元、法定节假日加班工资88138元，经济补偿122425元；2.诉讼费由被上诉人承担。事实和理由：一审中上诉人提交的证据证明了上诉人存在加班事实，原审法院简单认定系上诉人制作，被上诉人不认可该证据的真实性和关联性，属事实认定错误，根据《劳动合同法》第三十八条第二款规定的劳动报酬包括工资和加班工资，被上诉人仅仅只能证实其发放了基本工资，而上诉人提交大量证据、证人证言足以证实加班事实，且被上诉人未提供任何支付加班报酬的证据，对于上诉人的经济补偿金不予认可和支持，实属认定事实错误和适用法律错误。为保护劳动者的合法利益，请求判决支持上诉人的上诉请求。泰康人寿公司辩称，1.本案上诉人未提供证据证明存在加班的事实且客观上也不存在应当支付加班工资的事实，其主张加班工资没有事实依据，依法应当不予支持，关于加班费事实的存在，应当遵循“谁主张，谁举证”的原则，并非举证责任倒置，上诉人混淆了“举证责任转移”和“举证责任倒置”的概念，进而导致错误认识；2.上诉人蒋君主张经济补偿122425元，无事实和法律依据，应当不予支持，上诉人以“个人原因”提交《辞职报告》，被上诉人向上诉人出具《终止/解除劳动关系证明》，上诉人已签收，双方劳动关系即终止，且不具有《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条规定应当支付经济补偿的情形。综上，上诉人的上诉请求不能成立，请求二审驳回上诉，维持原判。蒋君向一审法院提出诉讼请求：一、依法判决被告支付原告2009年2月至2020年3月的工作日加班工资102574元、公休日加班工资366823元、法定节假日加班工资88138元；二、被告支付原告经济补偿122425元；三、诉讼费由被告承担。一审法院认定事实，被告泰康人寿保险股份有限公司现更名为泰康人寿保险有限责任公司贵州分公司。2009年2月1日，被告作为甲方（用人单位）与原告作为乙方（劳动者）签订《劳动合同书》一份，主要约定：“合同期限2009年2月1日起至2012年1月31日止……乙方担任保险管理岗位工作……乙方实行标准工作制，工作时间按照国家有关法律规定和公司有关劳动制度执行。甲方不提倡乙方加班。乙方加班的需以书面形式报经甲方同意，并办理相应的加班审批手续……”后双方于2015年1月31日续签无固定期限劳动合同一份。原告在诉状内陈述，其2009年2月2日入职组训岗位，2010年底升职为营销服务部经理，2015年4月调任培训部项目负责人。2019年4月22日，被告出具泰康贵发［2019］139号文件《关于对蒋君的处罚决定》载明：“2018年9月，集团稽核中心在对贵州分公司的稽核检查中发现，分公司个险系列存在虚挂人力的违规问题。1、违规事实稽核检查发现，2017年5月，分公司培训部主管蒋君以其子王雄名义上代理人工号。王雄考勤由蒋君及蒋青（蒋君妹妹）完成，相关展业活动及团队管理由蒋君负责。王雄实际为虚假人力……3、处罚决定：对蒋君作如下处罚决定：给予分公司培训部主管蒋君警告处分，扣减其当月月度薪资10%。责令向蒋君追回因虚挂人力获得的不当得利1.44万元。”2020年3月15日，原告向被告递交《辞职报告》一份，载明：“尊敬的公司领导：因个人原因，本人提出辞职申请，解除劳动合同时间拟定为2020年4月15日……”2020年4月16日，被告出具《泰康人寿保险有限责任公司贵州分公司终止／解除劳动关系证明》一份，载明：“兹证明：蒋君……于2009年2月1日与本公司产生劳动关系，根据其本人的离职申请，经公司研究决定，于2020年4月16日终止／解除双方的劳动关系，并已办妥一切与劳动关系相关的手续”。2020年6月9日，蒋君作为申请人以被告为被申请人向云岩区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，该委同日以蒋君超过法定退休年龄为由出具云劳人仲不字［2020］第60号《不予受理通知书》，原告因此诉至本院，请求如前。庭审中，对于双方解除劳动关系的原因，原告称系因长期被迫加班导致身体健康受损因此根据劳动法第三十八条主张解除劳动合同，同时提交其个人统计的加班明细表予以证实其所述情况，被告发表质证意见对加班明细表三性不予认可，认为该材料系原告单方制作而成，不具有书证性质，不具有客观性。对于双方解除劳动关系的原因，被告提交《辞职报告》、蒋君与许星的微信聊天记录、《关于对蒋君的出发决定》，证实原告因谋求其他发展才提出辞职，且因对公司的通报耿耿于怀，因此向公司提起巨额诉讼。原告对上述证据关联性不予认可，称微信聊天记录系2020年3月31日原告提出解除劳动关系以后，与他人协商劳动再就业的情况，与本案无关。对于加班的事实，原告提交工作笔记及加班明细表予以证实。被告发表质证意见称上述证据系原告单方制作，也没有被告签字盖章确认，三性不予认可。同时，原告申请证人洪某出庭作证证实其加班情况。证人称其为公司外勤、原告是内勤，证人于2008年入职，2010年4月离职。庭审过程中，经本院责令被告提交原告2018年3月31日至2020年3月31日的考勤记录及工资发放记录，原告的考勤记录显示：2018年3月至12月法定工作日211天，原告考勤天数为190天，完整考勤天数117天。2019年全年法定工作日为250天，原告考勤天数为251天，完整考勤天数162天。一审法院认为，针对原告第一项诉讼请求：“依法判决被告支付原告2009年2月至2020年3月的工作日加班工资102574元、公休日加班工资366823元、法定节假日加班工资88138元。”首先，根据劳动部《工资支付暂行规定》第六条第三款“用人单位必须书面记录支付劳动者工资的数额、时间、领取者的姓名以及签字，并保存两年以上备查。”之规定，被告无义务提供二年前的相关资料，法院无法核实2018年4月15日前被告是否应向原告支付了加班工资。其次，根据双方劳动合同，加班需审批，但是本案中原告并未提交任何加班审批的证据。且根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释(三)》第九条：“劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。但劳动者有证据证明用人单位掌握加班事实存在的证据，用人单位不提供的，由用人单位承担不利后果。”原告仅提交单方制作的笔记及表格证实其加班情况，且被告不予认可。同时，原告申请的证人与原告的入、离职时间，工作岗位等均不一致，证人不能完整的了解原告的工作情况，亦不能证实原告完整的加班情况。最后，经法院责令被告提交原告离职前二年的考勤记录显示，原告完整考勤的天数不足法定工作日，且双方未因此发生劳动争议纠纷，故原告的工作情况不能通过考勤完整显示。因此原告对其加班情况不能提供证据予以证实，对原告该项诉讼请求不予支持。针对原告第二项诉讼请求：“被告支付原告经济补偿122425元”。原告称其依据《劳动合同法》第三十八条第二项用人单位未及时足额支付劳动报酬为由解除劳动合同，但在本案中，原告对被告发放其基本工资部分无异议，仅认为被告拖欠其加班工资，如上所述，被告又不能举证原告拖欠其加班工资，且整个庭审过程中，亦未举证其多次要求被告补发加班工资的证据，反之，被告提交了原告因个人原因离职的辞职报告，原告在辞职报告中并未提出因为被告未足额支付劳动报酬离职，故原告因个人原因离职，要求被告支付经济补偿于法无据，法院不予支持。据此，依照《中华人民共和国劳动法》第七十九条：“劳动争议发生后，当事人可以向本单位劳动争议调解委员会申请调解；调解不成，当事人一方要求仲裁的，可以向劳动争议仲裁委员会申请仲裁。当事人一方也可以直接向劳动争议仲裁委员会申请仲裁。对仲裁裁决不服的，可以向人民法院提起诉讼”、《中华人民共和国劳动合同法》第三十七条：“劳动者提前三十日以书面形式通知用人单位，可以解除劳动合同。劳动者在试用期内提前三日通知用人单位，可以解除劳动合同”、第四十六条：“有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的；（二）用人单位依照本法第三十六条规定向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同的；（三）用人单位依照本法第四十条规定解除劳动合同的；（四）用人单位依照本法第四十一条第一款规定解除劳动合同的；（五）除用人单位维持或者提高劳动合同约定条件续订劳动合同，劳动者不同意续订的情形外，依照本法第四十四条第一项规定终止固定期限劳动合同的；（六）依照本法第四十四条第四项、第五项规定终止劳动合同的；（七）法律、行政法规规定的其他情形。”《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释(三)》第九条及《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款：“当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。”《最高人民法院关于适用《中华人民共和国民事诉讼法》的解释》第九十条：“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果”。第九十一条：“人民法院应当依照下列原则确定举证证明责任的承担，但法律另有规定的除外：（一）主张法律关系存在的当事人，应当对产生该法律关系的基本事实承担举证证明责任；（二）主张法律关系变更、消灭或者权利受到妨害的当事人，应当对该法律关系变更、消灭或者权利受到妨害的基本事实承担举证证明责任”之规定，判决：驳回原告蒋君的诉讼请求。案件受理费10元，减半收取5元，由原告蒋君自行负担。二审中，当事人围绕上诉请求提交了新证据，本院依法组织双方当事人进行了举证质证。上诉人蒋君向本院提交2015年至2019年被上诉人泰康人寿（NTMS）电脑截图复印件8张，内容：2015年至2019年期间上诉人担任培训部负责人时组织培训的情况，拟证明上诉人加班的事实，二审申请被上诉人提交该系统内上诉人完整培训记录。被上诉人泰康人寿对该组证据的三性不予认可，因来源不明，达不到其证明目的。被上诉人泰康人寿向本院提交田海《终止/解除劳动关系证明》、洪英《代理人解约申请表》、（2020）黔0103民初14701号民事判决书，拟证明1.田海、洪英、蒋君、任宝全为同时期先后离职，洪英、任宝全、蒋君等属于利益团体，形成诉讼联盟，相互作证，洪英的证言依法不具有证明力；2.任宝全与蒋君委托同一代理人代理；3.任宝全与蒋君提出类似的诉讼请求，目前云岩区法院已经依法判决驳回。上诉人蒋君对《终止/解除劳动关系证明》的真实性、合法性不予发表意见，关联性与本案无关，对《代理人解约申请表》的真实性、合法性不予认可，关联性不予认可，洪英系一审证人，但该证据无法证实洪英与上诉人存在利益团体，达不到被上诉人的证明目的，对（2020）黔0103民初14701号民事判决书的真实性、合法性无异议，但达不到其证明目的，与本案无关。二审审理查明的其余事实与一审认定事实一致，本院予以确认。本院认为，双方当事人应秉持诚实，建立和谐的劳动关系。就本案而言，第一、根据劳动部《工资支付暂行规定》第六条第三款的规定，用人单位没有义务提供两年前的相关上班考勤等涉及工资发放的资料，2018年4月15日前被上诉人没有义务保存资料记载上诉人是否存在加班的事实，根据现有证据也难以证明上诉人蒋君2018年4月15日前的加班事实；2018年4月15日后，根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释(三)》第九条“劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。但劳动者有证据证明用人单位掌握加班事实存在的证据，用人单位不提供的，由用人单位承担不利后果”的规定，结合被上诉人公司提交上诉人蒋君2018年3月31日至2020年3月31日的考勤记录及工资发放记录显示：2018年3月至12月法定工作日211天，蒋君的考勤天数为190天，完整考勤天数117天。2019年全年法定工作日为250天，蒋君的考勤天数为251天，完整考勤天数162天等证据，结合双方劳动合同关于加班的约定条款以及被上诉人公司泰康贵发[2019]139号文件《关于对蒋君的处罚决定》等证据载明的事实，上诉人蒋君主张工作日加班工资102574元、公休日加班工资366823元、法定节假日加班工资88138元，事实证据不足，本院不予支持。第二、上诉人蒋君向被上诉人泰康人寿公司提交辞职报告，上诉人蒋君在辞职报告中并未提出被上诉人未足额支付劳动报酬，而是明确载明是个人原因离职，上诉人主张被上诉人泰康人寿公司支付经济补偿金，没有事实和法律依据，原判不支持上诉人蒋君的该项主张，本院予以维持。综上，上诉人蒋君的上诉请求不能成立。原审认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由上诉人蒋君负担。本判决为终审判决。审判长  唐有临审判员  李 蓉审判员  李婷婷二〇二〇年十二月二十日书记员  李 娅