陕西省宝鸡市中级人民法院 民 事 判 决 书 (2020)陕03民终1712号 上诉人（原审被告）：中国大地财产保险股份有限公司宝鸡中心支公司，住所地：陕西省宝鸡市金台区同盟路**金台区。 负责人：李军，任公司总经理。 委托诉讼代理人：李海军，陕西金宝律师事务所律师。 被上诉人（原审原告）：李永刚，男，生于1976年2月19日，汉族，住陕西省岐山县。 委托诉讼代理人：王斐，陕西金宝律师事务所律师。 被上诉人（原审被告）：朱美云，女，生于1989年1月14日，汉族，住陕西省岐山县。 上诉人中国大地财产保险股份有限公司宝鸡中心支公司（以下简称大地财险宝鸡中心公司）因与被上诉人李永刚、朱美云机动车交通事故责任纠纷一案，不服陕西省岐山县人民法院（2019）陕0323民初1391号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年10月12日立案后，依法组成合议庭，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条第一款之规定，不开庭进行了审理。上诉人大地财险宝鸡中心公司的委托诉讼代理人李海军、被上诉人李永刚的委托诉讼代理人王斐到庭参加了诉讼，被上诉人朱美云经本院合法传唤，未到庭参加诉讼，本院依法进行了缺席审理。本案现已审理终结。 大地财险宝鸡中心公司上诉请求：1、撤销岐山县人民法院（2019）陕0323民初1391号民事判决，依法改判上诉人在商业险范围内赔偿181619.22元。对被上诉人的伤残赔偿金199914元由上诉人承担60%的责任，即为119948.4元；2、二被上诉人双方均为机动车，在主次责任下，上诉人在商业险中应承担70%的赔偿责任；3、四位被扶养人生活费总额为95848.65元。事实与理由：1、一审判决伤残赔偿金由上诉人大地保险公司全额承担，有失公允。2、原告损失在超出交强险赔偿限额的部分，在商业险中应按照70%的比例承担。3、一审认定四位被抚养人年度生活费总和累计超出上一年度城镇居民人均消费性支出额，属于计算办法错误。 李永刚辩称，一审判决事实清楚，适用法律正确，请求维持。一、上诉人认为关联度鉴定问题，最高法院有明确案例说明，上诉人承担全部赔偿责任是正确的。二、原审法院认定主责任承担80%的责任也是正确的。3、被扶养人生活费，一审计算正确。 李永刚向一审法院起诉请求：被告赔偿原告各项损失共计450869.12元。本案在审理过程中，原告变更诉讼标的为503587.52元。 一审法院认定事实：2018年4月25日凌晨2时许，被告朱美云驾驶XX镇XX路由东向西行驶至凤凰西路与西二路什字路口处左转弯掉头准备向东行驶时，与原告驾驶的陕CXXX**两轮摩托车相碰撞，致原告受伤，两车不同程度受损，造成一起道路交通事故。原告受伤后，被送往宝鸡蔡家坡医院进行救治，住院3天，经诊断为：1、脑震荡；2、颈脊髓一过性损伤；3、颈椎管狭窄症；4、颈椎间盘突出症；5、头皮裂伤；6、头皮血肿；7、全身多处皮肤擦伤；8、双肩关节软组织损伤，花费医疗费2221.28元，4月26日在宝鸡市第五人民医院磁共振检查花费医疗费550元。2018年4月26日转往宝鸡市中医医院住院治疗33天，经诊断为：1、无骨折脱位型颈髓损伤；2、颈椎管狭窄；3、头皮裂伤；4、双上肢功能障碍，花费医疗费58175.85元，2018年6月11日复查花费医疗费100元，2019年3月21日复查花费医疗费251元。2018年5月30日在陕西渭河工模具总厂职工医院（又名702厂职工医院）住院治疗24天，经诊断为：1、无骨折脱位型颈髓损伤；2、颈椎管狭窄；3、右上肢功能障碍；4、颈椎术后，花费医疗费4611.2元，2018年6月24日门诊治疗花费医疗费540元。2018年6月27日在岐山县医院住院治疗16天，经诊断为：1、右肩袖损伤（陈旧性）；2、颈椎骨折术后；3、颈髓损伤；4、右侧臂丛神经损伤，花费医疗费1897.85元，2018年6月27日门诊治疗花费医疗费555.3元,8月1日门诊治疗花费医疗费271元。后多次在第四军医大学西京医院、西安红会医院门诊治疗，花费医疗费837元。2018年7月7日购买固定支具850元、艾药400元。2018年5月16日至2019年3月14日外购药物6386.8元。2020年4月8日鉴定花费医疗费1160元。 2018年5月9日，经岐山县公安局交通管理大队道路交通事故认定，被告朱美云承担此次事故主要责任；原告承担此次事故次要责任。 2019年4月4日，经陕西宝鸡科达法医司法鉴定所鉴定，原告伤情构成八级伤残；误工、护理、营养期限为定残前一日；取出椎板内固定需后期医疗费12000元，原告花费鉴定费2400元。 本案在审理过程中，2019年8月29日被告大地财险宝鸡中心支公司申请对原告的八级伤残等级与本次事故因果关系关联度、伤残等级、后续治疗费、误工期、护理期、营养期进行重新鉴定。2019年10月15日，宝鸡市中级人民法院司法技术室委托西安交通大学法医学司法鉴定中心进行鉴定，2019年11月13日西安交通大学法医学司法鉴定中心以被鉴定人伤情复杂，本中心能力有限，无法鉴定，将案卷退回。2019年11月26日，大地财险宝鸡中心支公司再次对原告的八级伤残等级与本次事故因果关系关联度、伤残等级、后续治疗费、误工期、护理期、营养期进行重新鉴定。2020年4月14日，经陕西中金司法鉴定中心鉴定，原告伤情构成八级伤残；伤残等级与2018年4月25日交通事故的参与度建议为60-70%；误工期限为320日，护理期限为300天，营养期限为300天；后续治疗费约需10000元。 又查，原告受伤后，被告大地财险宝鸡中心支公司为其支付医疗费10000元，被告朱美云为其在宝鸡蔡家坡医院垫付急诊医疗费1235.5元。陕CXXX**小型轿车在被告大地财险宝鸡中心支公司投保了交强险及限额为1000000元的商业三者险（含不计免赔）；事故发生在保险期间内。 再查，原告其父生于1951年XX月XX日；原告其母生于1955年XX月XX日。原告之子生于2002年XX月XX日，属于视力四级残疾；原告之女生于2011年XX月XX日。 以上事实，原告提供的证据有：交通事故认定书、宝鸡蔡家坡医院病案，花费清单、住院病案、宝鸡市中医医院住院病案、诊断证明、DR诊断报告单、出院证、住院病人费用明细汇总表及医疗费票据、陕西渭河工模具总厂职工医院住院病案、门诊病历、诊断证明、陕西渭河工模具总厂职工医院证明、住院病人花费清单及医疗费票据、岐山县医院住院病案、放射医学影像报告单、出院证、诊断证明、住院病人费用明细总汇及医疗费票据、安康医疗康复器材有限公司收款收据、外购药发票、鉴定意见书、鉴定费票据、岐山县蔡家坡镇另胡村民委员会证明、户口本、身份证复印件、交通费票据；被告朱美云提交的证据有：宝鸡蔡家坡医院急诊医疗费票据；被告大地财险宝鸡中心支公司提交的证据有：保险抄件、银行转账凭证、陕西中金司法鉴定中心鉴定意见书。以及原、被告的陈述，经审核，足以认定。 一审法院认为，公民享有身体健康权。侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入；造成残疾的，还应当赔偿残疾赔偿金等。本案原告与被告朱美云驾驶的陕CXXX**小型轿车发生碰撞，致其受伤，对该事实及交警部门事故责任认定，双方当事人均无异议，一审法院予以确认。 根据《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条的规定,投保机动车第三者责任强制保险和第三者责任商业保险的机动车发生交通事故造成损害,先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿。据此,被告朱美云驾驶的CGY811小型轿车在被告大地财险宝鸡中心支公司投保了交强险及商业三者险，故应由被告大地财险宝鸡中心支公司在交强险责任限额范围内对原告的损失承担赔偿责任；不足部分，在商业三者险限额范围内承担。 关于原告的各项损失，具体认定如下： 1、医疗费72418.98元。根据原告与被告朱美云提交的医疗费票据，原告在宝鸡蔡家坡医院花费医疗费4006.78元（含被告朱美云垫付急诊费用1235.5及宝鸡市第五人民医院磁共振费用550元）、在宝鸡市中医医院花费医疗费58526.85元(含住院费58175.85元，门诊费351元)、在702医院花费医疗费5151.2元（含住院费4611.2元，门诊费540元）、在岐山县医院花费医疗费2724.15元（含住院费1897.85元，门诊费826.3元）、第二次鉴定花费医疗费1160元，予以支持；对原告在2018年7月7日购买固定支具产生的850元费用，结合岐山县医院出院记录记载，应认定原告购买佩戴了固定支具，故对原告该请求予以支持；对原告在多次住院期间及出院后外购药品、艾灸、在第四军医大学西京医院门诊、西安市红会医院门诊产生的医疗费，没有医嘱、处方、门诊病历等印证，被告大地财险宝鸡中心支公司辩称该费用无医嘱不认可的意见，予以采纳，故对原告该部分的请求不予支持。对保险公司关于在岐山医院住院治疗不认可的辩解与查明事实不符，不予采信。 2、后续治疗费10000元。经鉴定，原告此次外伤后续治疗费约需10000元，一审法院予以支持。 3、住院伙食补助费3240元。原告受伤后在宝鸡蔡家坡医院住院治疗2天（住院病案记载住院3天，实际住院2天），每天按30元计算，为60元；在宝鸡市中医医院住院治疗33天，每天按60元计算，为1980元；在陕西渭河工模具总厂职工医院住院治疗24天，每天按30元计算，为720元；在岐山县医院住院治疗16天，每天按30元计算，为480元。对原告超出部分不予支持。对被告大地财险宝鸡中心支公司对原告在岐山县医院住院的伙食补助费不予以认可的意见，缺乏事实及证据支持，一审法院不予采信。 4、营养费9000元。经鉴定，原告营养期为300天，每天按30元计算，为9000元。原告主张每天按30元计算，符合法律规定，予以支持。原告请求按343天，超出部分不予支持。被告大地财险宝鸡中心支公司辩称每天按20元计算的意见，不予以采纳。 5、护理费30000元。经鉴定，原告护理期为300天，原告由其妻护理，因原告未提供护理费的证据，结合当地务工人员日收入每天按100元计算为宜，为30000元。原告主张按343天计算，一审法院不予支持。被告大地财险宝鸡中心支公司辩称护理费每天不能高于80元的意见，证据不足，一审法院不予采信。 6、误工费32000元。经鉴定，原告误工期为320天，每天按100元计算，为32000元；原告主张按343天，每天按130元计算，证据不足，不予支持。被告大地财险宝鸡中心支公司辩称误工费每天不能高于60元的意见，无法律依据，一审法院不予采信。 7、交通费1600元。事故发生后，原告在宝鸡蔡家坡医院住院、宝鸡市中医医院702医院住院、复查、岐山县医院住院治疗住院，多次鉴定，故酌定交通费共计为1600元。在第四军医大学西京医院门诊、西安市红会医院门诊，在体育中心理疗产生的交通费，因无证据支持不予认定。 8、残疾赔偿金199914元。原告的伤情经鉴定为八级伤残。根据2018年陕西省城镇居民人均可支配收入33319元，残疾赔偿金应为199914元。原告的该请求于法有据，予以支持。被告大地财险宝鸡中心支公司辩称按农村居民标准计算的意见，不符合法律规定，不予采纳。鉴定意见认为原告存在颈椎增生、椎间盘退行性变、颈椎椎管狭窄等自身固有性疾病，从而使头颈部受到外力的情况下易于发生颈部脊髓挫伤起了一定程度辅助作用，建议伤残等级与本次事故的参与度为60-70%。《中华人民共和国侵权责任法》第二十六条规定：“被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。”《中国人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款第（一）项规定，机动车之间发生交通事故，由有过错的一方承担赔偿责任，双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。因此，交通事故中在计算残疾赔偿金是否应当扣减时应当根据受害人对损失的发生或扩大是否存在过错进行分析。本案中，虽然原告的个人体质状况对损害后果的发生具有一定的影响，但这不是侵权责任法等法律规定的过错，原告不应因个人体质状况对交通事故导致的伤残存在一定影响而自负相应责任，故对这一鉴定意见不予采纳。 9、精神损害抚慰金3000元。原告住院受伤，构成八级伤残，对其肉体及精神上确实造成了一定的伤害。酌定为3000元。10、鉴定费2400元。原告申请伤残鉴定是维护合法权益产生的必要费用，予以支持。被告大地财险宝鸡中心支公司辩称不承担的意见，一审法院不予采信。 11、被抚养人生活费135090元。2018人均生活支出21966元，原告父母原告请求92257元，符合法律规定；原告子女计算为：21966×[（18-16）+（18-7）]×0.3÷2=42833元，合计135090元。原告以其子视力四级残疾丧失劳动能力为由请求20年的被抚养人生活费证据不足，不予支持。 关于原告主张的租住费用，无证据证明与原告治疗等相关，故一审法院不予支持。被告大地财险宝鸡中心支公司辩称对这一请求不认可的意见，一审法院予以采信。原告主张的车辆维修费，只提交了收款收据，并未提交正式的发票及维修清单，故一审法院不予支持。 综上，原告的实际损失合计为498662.98元。被告中国大地财产保险股份有限公司宝鸡中心支公司应当首先在交强险分项限额内对原告承担赔偿责任，即在医疗费用及死亡伤残费用项下赔偿120000元；超出交强险赔偿限额的部分为378662.98元，按照事故责任划分，被告朱美云承担事故的主要责任，原告李永刚承担事故次要责任，故原告自行承担20%的责任即75732.60元，被告中国大地财产保险股份有限公司宝鸡中心支公司在商业第三者责任保险范围内承担80%的赔偿责任即302930.38元。 依据《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十六条《机动车交通事故责任强制保险条例》第四十二条、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条之规定，判决：一、被告中国大地财产保险股份有限公司宝鸡中心支公司于本判决生效后三十日内在交强险范围内赔偿原告医疗费、住院伙食补助费、营养费、误工费、护理费、交通费、残疾赔偿金、鉴定费、后续治疗费、精神损害抚慰金共计120000元（含该公司已支付的医疗费10000元）；二、被告中国大地财产保险股份有限公司宝鸡中心支公司于本判决生效后三十日内在商业险范围赔偿原告医疗费、住院伙食补助费、营养费、误工费、护理费、交通费、残疾赔偿金、鉴定费、精神损害抚慰金共计302930.38元（含被告朱美云已垫付的1235.5元）；三、驳回原告李永刚的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的履行期间给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间债务利息。案件受理费8830元，减半收取，原告李永刚承担1499元，被告朱美云承担2916元。 二审中，当事人均未提交新的证据。本院经审理查明的事实与一审法院认定事实一致。 本院认为，根据民诉法的有关规定，第二审人民法院应当围绕当事人的上诉请求、理由和相关事实及法律适用问题进行审理。关于上诉人主张一审判决伤残赔偿金由上诉人大地保险公司全额承担，有失公允的问题。一审依据本案查明的事实，参照最高人民法院的指导案例进行处理，于法有据并无不当。关于上诉人主张超出交强险赔偿限额的部分，在商业险中应按照70%的比例承担的问题。没有事实依据和法律依据，本院不予支持。关于上诉人主张一审认定四位被扶养人生活费计算办法错误的问题。经审查，一审依据本案现有证据，依法进行核算，符合法律规定，并无不妥。 综上，上诉人的上诉请求不能成立，应予驳回；原判认定事实清楚，适用法律正确，判处得当，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款（一）项之规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费2726元，由上诉人中国大地财产保险股份有限公司宝鸡中心支公司负担。 本判决为终审判决。 审 判 长  李 喆 审 判 员  陈 蔚 审 判 员  任小剑 二〇二〇年十二月十八日 法官助理  王云飞 书 记 员  王萱文 1