广西壮族自治区桂林市中级人民法院 民 事 判 决 书 (2020)桂03民终3912号 上诉人（原审被告）：桂林金大地生态农业有限责任公司，住所地广西桂林市临桂区临桂镇大皇山南面、平顶山东南面。统一社会信用代码：91450322796827061M。 法定代表人：郭锋，该公司总经理。 委托诉讼代理人：郭芳艳，女，1984年12月28日生，汉族，住广西桂林市七星区。 被上诉人（原审原告）：冯德付，男，1972年5月7日生，汉族，住广西桂林市临桂区。 上诉人桂林金大地生态农业有限责任公司因与被上诉人冯德付劳动争议纠纷一案,不服广西壮族自治区桂林市临桂区人民法院（2020）桂0312民初2033号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年10月23日立案后，依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。 桂林金大地生态农业有限责任公司上诉请求：判决桂林金大地生态农业有限责任公司无须支付解除劳动合同补偿金21600元给冯德付。事实和理由：一、上诉人没有辞退被上诉人，不存在解除劳动合同。2020年1月份疫情爆发，当时整个厂区都没有复工，公司也面临倒闭，上诉人转告被上诉人先另外找一下工作，同时也告诉他原来的接渣工作被另一个公司接手了，但并没有说辞退他，也没有书面通知辞退他。被上诉人知道公司有难处，却只字不提与公司共同协商如何安排工作，而是直接引导上诉人主动辞退他、补偿他，当上诉人提出协商调动岗位，都没有进行协商，而是直接起诉，因此，是被上诉人自己不回来上班，并恶意诉讼经取得补偿金。 冯德付辩称，一审认定事实清楚，适用法律正确，请求维持一审判决。 冯德付向一审法院起诉请求：1.请求判令被告支付原告未签订劳动合同双倍工资41433元(2019年2月28日至2020年3月1日)；2.请求判令被告支付原告解除劳动合同经济补偿金2014年8月至2020年3月工资49300元（12个月）；3、请求判令被告支付原告2020年2月工资4100元。 一审法院认定事实：被告桂林金大地生态农业有限责任公司成立于2007年1月17日，依法经营废渣再生能源产品的研发与销售等业务。2014年8月5日，原告冯德付通过莫利民到被告桂林金大地生态农业有限责任公司处车队工作，原、被告双方未签订过书面劳动合同，被告桂林金大地生态农业有限责任公司未为原告冯德付缴纳社会保险。2015年6月19日起，被告桂林金大地生态农业有限责任公司为包括原告冯德付在内等人向中国太平洋财产保险股份有限公司广西分公司投保团体人身意外伤害保险，至2020年5月30日止。2016年1月1日被告法定代表人郭锋与莫利民（乙方）签订的《药渣加工运输临时承包协议》中约定：“甲方将桂林三金药业股份公司生产中生产出的废渣从出渣口运送、破碎、烘干、装包、贮存和装车项目以全部包干方式承包给乙方……承包期限为贰年，从2016年1月1日至2017年12月31日止……”。2017年3月10日原告冯德付（乙方）与莫利民（甲方）签订《雇佣合同》中约定：“乙方提供劳务的方式为：乙方到三金接渣处担任接渣工作……本合同期限为1年，自2017年3月10日起至2017年12月31日止……”。2020年2月28日年休假即将结束，原告冯德付问被告桂林金大地生态农业有限责任公司的财务郭芳艳（系公司股东，法定代表人郭锋女儿）什么时候上班，郭芳艳回复原告，要求其等候。2020年3月1日，被告桂林金大地生态农业有限责任公司的财务郭芳艳通知原告冯德付，叫原告冯德付不用来上班了，另外找工作吧。原告冯德付随即要求被告桂林金大地生态农业有限责任公司赔偿，双方为此发生争议。2020年3月23日，原告冯德付向桂林市临桂区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，要求被告：一、支付2019年2月28日至2020年3月1日未签订劳动合同双倍工资差额49200元；二、支付自解除劳动合同经济补偿金22500元（2014年8月至2020年3月，5个半月）;三、支付2020年2月工资4100元。2020年5月25日，桂林市临桂区劳动人事争议仲裁委员会作出临劳人仲字（2020）第27号仲裁裁决书，裁决：一、被申请人支付申请人2020年2月份工资3600元；二、对于申请人的其他仲裁请求依据不足，本委不予支持。原告冯德付不服该裁决，向法院提起诉讼，请求作出如其诉请的判决。 另查明，2018年4月至2020年1月期间，原告冯德付的工资为固定工资，由基本底薪1400元、岗位工资300元、五险补助700元、全勤奖300元、生活补贴200元、安全奖600元、话费100元构成，合计3600元。原告冯德付在职期间，被告桂林金大地生态农业有限责任公司主要以现金方式支付原告冯德付工资，部分用微信转账方式支付。被告桂林金大地生态农业有限责任公司支付原告冯德付工资至2020年1月。 一审法院认为，本案争议的焦点之一在于原、被告双方是否存在劳动关系。《关于确立劳动关系有关事项的通知》[劳社部发（2005）12号]第一条规定：“用人单位招用劳动者未订立书面劳动合同，但同时具有下列情形的，劳动关系成立。（1）用人单位和劳动者符合法律、法规规定的主体资格；（2）用人单位依法制定的各项劳动规章制度适用于劳动者，劳动者受用人单位的劳动管理，从事用人单位安排的有报酬的劳动；（3）劳动者提供的劳动是用人单位业务的组成部分。”本案中，原告冯德付通过莫利民到被告桂林金大地生态农业有限责任公司处车队工作，主要从事接渣、运输药渣工作内容，原告冯德付在工作中受被告桂林金大地生态农业有限责任公司的管理，被告桂林金大地生态农业有限责任公司向原告冯德付发放工资，并为原告冯德付购买了商业保险，故原告冯德付与被告桂林金大地生态农业有限责任公司存在劳动关系。被告桂林金大地生态农业有限责任公司辩称原告冯德付与公司不存在劳务关系，与上述该院查明的事实不符，对其辩称依法不予采信。根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十三条规定:“因用人单位作出的开除、除名、辞退、解除劳动合同、减少劳动报酬、计算劳动者工作年限等决定而发生的劳动争议，用人单位负举证责任”规定，本案中，对于原告冯德付入职时间、劳动合同签订情况、计算劳动者工作年限情况问题，应由被告桂林金大地生态农业有限责任公司承担举证责任，现被告桂林金大地生态农业有限责任公司未能就以上问题向法院提供相关证据，结合被告桂林金大地生态农业有限责任公司为原告冯德付向中国太平洋财产保险股份有限公司广西分公司投保的团体人身意外伤害保险保单，故法院对原告冯德付的陈述予以采信，确认其2014年8月5日入职被告桂林金大地生态农业有限责任公司。工作期间，被告桂林金大地生态农业有限责任公司与原告冯德付未签订劳动合同，根据《中华人民共和国劳动合同法》第十条：“建立劳动关系，应当订立书面劳动合同。已建立劳动关系，未同时订立书面劳动合同的，应当自用工之日起一个月内订立书面劳动合同。用人单位与劳动者在用工前订立劳动合同的，劳动关系自用工之日起建立。”、《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条：“用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。”以及《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第七条：“用人单位自用工之日起满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，自用工之日起满一个月的次日至满一年的前一日应当依照劳动合同法第八十二条的规定向劳动者每月支付两倍的工资，并视为自用工之日起满一年的当日已经与劳动者订立无固定期限劳动合同，应当立即与劳动者补订书面劳动合同。”之规定，自2015年8月4日起原告冯德付和被告桂林金大地生态农业有限责任公司视为订立无固定期限劳动合同，原告冯德付请求被告桂林金大地生态农业有限责任公司支付2019年2月28日至2020年3月1日未签订劳动合同双倍的工资，依据不足，该院不予支持。 被告桂林金大地生态农业有限责任公司于2020年3月1日通知原告冯德付不用来上班了，另外找工作，原告冯德付当即要求被告桂林金大地生态农业有限责任公司支付补偿金。根据法律规定，自2015年8月4日起，原告冯德付和被告桂林金大地生态农业有限责任公司视为订立无固定期限劳动合同，被告桂林金大地生态农业有限责任公司上述行为已构成解除劳动合同行为，被告桂林金大地生态农业有限责任公司辩称不属于辞退，理由不正当，对其辩称依法不予采信。根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条规定：“经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿”。按上述规定，原告冯德付的工作年限从2014年8月开始计算至2020年3月1日为5年零7个月，被告桂林金大地生态农业有限责任公司应按6个月工资标准向原告冯德付支付解除劳动合同经济补偿金。自2019年2月至2020年1月，原告冯德付工资为每月3600元，故被告桂林金大地生态农业有限责任公司应支付原告冯德付解除劳动合同经济补偿金为21600元（解除劳动合同前12个月平均工资3600元×6个月计算，其中有7个月按“六个月以上不满一年的，按一年计算”），原告冯德付诉请49300元为经济补偿金，不是赔偿金，同时，原告冯德付在仲裁时也没有申请仲裁赔偿金，不适用赔偿金标准计算，因此，对其请求超过的部分，理由不正当，依法不予支持。 原告冯德付请求2020年2月份工资，被告桂林金大地生态农业有限责任公司认可未发放，原告冯德付于2020年1月16日放假，期间被告桂林金大地生态农业有限责任公司未通知原告冯德付复工，至2020年3月1日劳动合同解除，根据《广西壮族自治区工资支付暂行规定》第二十四条规定：“用人单位歇业、停产等非因劳动者本人原因造成劳动者停工在一个工资支付周期内的，用人单位应按国家规定或劳动合同约定的工资标准支付工资”，故被告桂林金大地生态农业有限责任公司应当支付原告冯德付2020年2月的工资，自2019年2月至2020年1月，原告冯德付工资为每月3600元，因此，2020年2月的工资应为3600元，原告冯德付诉请超过部分，证据不足，该院不予支持。 综上，依照《中华人民共和国劳动法》第二条、第十六条，《中华人民共和国劳动合同法》第二条、第十条、第四十七条、第八十二条，《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第七条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十三条，《关于确立劳动关系有关事项的通知》第一条，《广西壮族自治区工资支付暂行规定》第二十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决：一、被告桂林金大地生态农业有限责任公司支付解除劳动合同补偿金21600元给原告冯德付；二、被告桂林金大地生态农业有限责任公司支付2020年2月工资3600元给原告冯德付；三、驳回原告冯德付的其他诉讼请求。案件受理费10元，由原告桂冯德付负担5元；由被告桂林金大地生态农业有限责任公司负担5元。 二审期间，当事人围绕上诉请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。经审理，一审查明的事实属实，本院予以确认。 本院认为，本案争议的焦点问题是：上诉人应否支付被上诉人经济补偿金21600元？上诉人上诉主张被上诉人属于自动离职，其自今未辞退被上诉人，无须支付经济补偿金与被上诉人。首先，从被上诉人一审提交的证据“2020年3月1日郭芳艳与冯德付微信录音”内容看，郭芳艳作为上诉人股东，明确表示让被上诉人另外找一下工作，该情形应视为上诉人口头通知辞退被上诉人；其次，上诉人在一审中提交的证据“郭芳艳与被上诉人的微信聊天记录”，该证据内容显示被上诉人于2020年3月6日向上诉人股东郭芳艳要求给付工资及经济补偿金，郭芳艳于2020年3月9日答复为（节录）：“你所提出的要求公司已无能力做到。……等疫情过后，你们把厂里库存的药渣推销出去，解决工资的问题。”从上述内容看，上诉人在口头通知被上诉人另外找工作之后，并未再行要求被上诉人回单位上班，故上诉人提出的被上诉人系自动离职，不符合事实，本院不予支持。第三，即使上诉人与被上诉人为协商一致解除合同，按照劳动合同法的相关规定，上诉人亦需支付被上诉人经济补偿金。一审判决支持上诉人给付被上诉人经济补偿金正确，本院予以维持。 综上所述，上诉人桂林金大地生态农业有限责任公司上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费10元，由上诉人桂林金大地生态农业有限责任公司负担。 本判决为终审判决。 审 判 长 吕秀文 审 判 员 王治斌 审 判 员 郑 军 二〇二〇年十二月二十二日 法官助理 郑 欣 书 记 员 申峰峰