安徽省铜陵市中级人民法院 行 政 判 决 书 （2020）皖07行终40号 上诉人（原审原告）周全中，男，汉族，1940年06月02日出生，户籍地安徽省铜陵市铜官区。 委托诉讼代理人周径，男，汉族，1975年12月21日出生，户籍地安徽省铜陵市铜官区，系周全中之子。 被上诉人（原审被告）铜陵市铜官区城市管理行政执法局，住所地安徽省铜陵市淮河大道北段**。 法定代表人吴礼智，该局局长。 委托诉讼代理人周文静，该局法规科科长。 委托诉讼代理人孙志华，安徽铜鼎律师事务所律师。 上诉人周全中因不服被上诉人铜陵市铜官区城市管理行政执法局（以下简称区执法局）城市管理行政强制一案，向本院提起上诉。本院于2020年10月28日立案后，依法组成合议庭，于2020年12月23日公开开庭进行了审理。上诉人周全中的委托诉讼代理人周径、被上诉人区执法局的委托诉讼代理人周文静、孙志华到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 周全中上诉请求，1.撤销一审判决；2.确认区执法局【2019狮】第17号《责令改正通知书》无效；3.责令区执法局依法赔偿非法拆除铜光新村29栋104室院内雨棚造成的经济损失8800元整或者恢复雨棚原状；4.责令区执法局消除因非法拆除铜光新村29栋104室院内雨棚给周全中及家人造成的名誉损失；5.责令区执法局依法赔偿因非法拆除铜光新村29栋104室院内雨棚给周全中及家人造成的精神损害；6.责令区执法局依法赔偿在非法拆除铜光新村29栋104室院内雨棚过程中非法限制周全中家人人身自由造成的损害；7.请求附带审查规范性文件“区政办【2018】131号铜官区人民政府办公室关于公布铜官区政府权责清单目录（2018年本）的通知”等，排除不合法的依据和证据；8.判令区执法局承担本案全部诉讼费用。上诉理由：1.一审判决关于送达的认定错误。区执法局未采取拍照或邀请见证人的方式送达，未提交关于送达的证据，根据《中华人民共和国行政处罚法》第四十一条规定，本案送达方式不能证明区执法局已向周全中告知给予行政处罚的事实、理由和依据及告知陈述、申辩权，行政处罚告知书不符合留置送达和公告送达的方式，不能视为送达。《责令改正通知书》中要求周全中“立即改正”及“自行拆除”，违反了《中华人民共和国行政处罚法》第八条和第十三条，属于违法的行政行为，依法应予撤销。法院受理起诉请求撤销行政行为，经审查认为行政行为无效的，应当作出确认无效的判决。2.由于区执法局的重大违法行为导致周全中遭受损害，该雨棚因被违法强拆导致无法鉴定、评估或鉴定、评估困难，应当由区执法局就该损失承担举证责任。根据市场时价，被拆雨棚经济损失约8800元；如果区执法局不认可该损失赔偿，也可以恢复雨棚原状。雨棚在拆除过程中，邻居及过往群众对于周全中及家人产生极为不利的评价，对周全中的社会影响力产生极大损害，故请求消除不利影响、恢复社会评价。3.规范性文件是否符合法律、法规以及规章规定的范畴正是属于法院附带性审查规范性文件的内容，一审法院对“区政办【2018】131号铜官区人民政府办公室关于公布铜官区政府权责清单目录（2018年本）通知”不予审查，理由不成立。4.本案被强制拆除的雨棚，没有任何法律明确规定为违法。 区执法局答辩称，区执法局自2019年5月7日开始，共计确认43户雨棚、披棚不符合整治标准。据此区执法局依据《安徽省城市市容和环境卫生管理条例》第九条“城市中的建筑物和设施，应当符合国家规定的城市容貌标准”规定向周全中下达【2019狮】第17号《责令改正通知书》，责令周全中户在2019年5月17日前自行拆除院内搭建的超宽雨棚。2019年7月8日至7月16日，区执法局在公安和社区配合下依据整治标准对铜光新村43户院内雨棚、披棚进行统一规范、统一拆除，其中包括对周全中铜光新村29栋104室雨棚超宽部分予以拆除。1.《责令改正通知书》主体、程序、内容合法，不应确认无效。根据【2018】131号文件清单目录第21项，区执法局有权对违反市容环境卫生管理的实施行政处罚，对不符合城市容貌标准、环境卫生标准的建筑物或者设施予以强制拆除。区执法局经过立案审批、现场勘查、调查取证等，确认周全中违反《安徽省城市市容和环境卫生管理条例》后，才向其下达《责令改正通知书》。《安徽省城市市容和环境卫生管理条例》第9条规定，城市中的建筑物和设施，应当符合国家规定的城市容貌标准。城市人民政府可以结合本地具体情况，制定严于国家规定的城市容貌标准。《铜陵市城市容貌标准》第9条规定，建（构）筑物的屋顶、平台、外走廊，应当无垃圾、吊挂物和随意堆放的杂物，不得违法搭建附属设施。2.周全中要求赔偿的项目不属于国家赔偿范围，且未举证证明因区执法局行为造成其合法财产损失。周全中雨棚属《安徽省城市市容和环境卫生管理条例》、《铜陵市城市容貌标准》明文禁止的违法搭建，区执法局已给予周全中充足时间自行拆除，强拆行为并未造成其合法权益的损失。区执法局在2019年5月7日送达《责令改正通知书》后，在该小区进行了统一宣传，直到7月16日在周全中没有正当理由拒不自行拆除的情况下，才实施拆除。区执法局从未侵犯过周全中人身权，也未造成其人身损害，其关于名誉损失、精神损失等的主张，于法无据，应予驳回。3.周全中诉求8800元的经济损失于法无据。周全中应对其主张的经济损失进行举证，且该经济损失应当为合法损失。 周全中一审请求：1.依法撤销区执法局作出的铜区城改字【2019狮】第17号的《责令改正通知书》；2.请求责令区执法局恢复铜光新村29栋104室院内雨棚；3.请求责令区执法局依法赔偿非法拆除铜光新村29栋104室院内雨棚给周全中造成的经济损失8800元；4.请求责令区执法局消除因非法拆除铜光新村29栋104室院内雨棚给周全中及家人造成的名誉损失；5.请求责令区执法局依法赔偿因非法拆除铜光新村29栋104室雨棚给周全中及家人造成的精神损害；6.判令区执法局承担全部诉讼费用。 原审法院查明，2019年5月7日，区执法局针对铜光新村20栋104室院内私自搭建的雨棚，作出铜区城改字【2019狮】第17号《责令改正通知书》，责令周全中在2019年5月17日前自行拆除，周全中及其家人拒绝签收，在区执法局调查取证过程中，周全中及其家人也拒绝制作谈话笔录。区执法局作留置送达。周全中及其家人未在规定期限内自行拆除。2019年7月16日，区执法局强制拆除了铜光新村20栋104室院内私自搭建的雨棚。 周全中之子周径不服，于2019年7月31日向铜陵市铜官区人民政府申请行政复议。铜陵市铜官区人民政府于2019年9月23日作出铜官行复［2019］3号行政复议决定书，确认撤销区执法局作出铜区城改字【2019狮】第17号的《责令改正通知书》已没有实际意义；并作出确认区执法局于2019年7月16日实施的强制拆除行为违法的复议决定。周全中没有对上述行政复议决定提起行政诉讼。 原审法院认为，区执法局所作出的《责令改正通知书》及实施的强制拆除行为已经行政复议确认为违法，周全中再行起诉要求撤销铜区城改字【2019狮】第17号的《责令改正通知书》，没有法律依据。故对周全中要求撤销铜区城改字【2019狮】第17号的《责令改正通知书》的诉讼请求不予支持。周全中请求责令区执法局恢复铜光新村29栋104室院内雨棚，并赔偿非法拆除铜光新村29栋104室院内雨棚给其造成的经济损失8800元，该诉讼请求属于行政赔偿的范畴，因区执法局的行政行为已被确认违法，周全中提出行政赔偿，符合法律规定，区执法局关于应由行政机关先行处理的意见，不予采纳。但提起行政赔偿的前提是合法财产受到损害，周全中并未提出其受到损害财产合法的证据及经济损失的具体证据，故周全中的该诉讼请求属于证据不足，依法不予支持。周全中的第四、五项诉讼请求于法无据，依法不予支持。《中华人民共和国行政诉讼法》第五十三条规定，公民、法人或者其他组织认为行政行为所依据的国务院部门和地方人民政府及其部门制定的规范性文件不合法，在对行政行为提起诉讼时，可以一并请求对该规范性文件进行审查。前款规定的规范性文件不含规章。本案中，“关于开展城市违法建设治理的通告”并非区执法局执法的依据，不属于当事人申请审查的范围。“区政办【2018】131号铜官区人民政府办公室关于公布铜官区政府权责清单目录（2018年本）通知”，其依据是《安徽省城市管理领域相对集中行政处罚权办法》的规定，而《安徽省城市管理领域相对集中行政处罚权办法》属于规章，依法不属于人民法院审查的范围。安徽省人民代表大会常务委员会公告第6号《安徽省城市市容和环境卫生管理条例》属于地方性法规，依法不属于人民法院审查的范围。综上，《中华人民共和国国家赔偿法》第九条、第十五条，《中华人民共和国行政诉讼法》第十二条、第五十三条、第六十九条，《最高人民法院关于审理行政赔偿案件若干问题的规定》第二十一条、第三十二条之规定，判决：驳回周全中的诉讼请求。案件受理费人民币50元，由周全中负担。 二审审理过程中，双方当事人均无新的证据提交。 对于一审查明事实，根据在案证据材料，我院对于一审查明事实予以确认，同时关于案涉被拆除搭建物的地址，应由“铜光新村20栋104室院内”纠正为“铜光新村29栋104室院内”。 本院认为，被诉【2019狮】第17号《责令改正通知书》系依据《中华人民共和国行政处罚法》第二十三条规定作出，“行政机关实施行政处罚时，应当责令当事人改正或者限期改正违法行为”，此应定性为行政机关在实施行政处罚前的教育、纠错行为，属于过程性行为，不具终局性特征。在本案中，对周全中的权利、义务产生实际影响的是区执法局的强制拆除行为，而非行政过程性行为。故根据《最高人民法院关于适用＜中华人民共和国行政诉讼法＞的解释》第一条第二款第（六）项规定，周全中关于【2019狮】第17号《责令改正通知书》的起诉，在本案中因不属于人民法院行政诉讼受案范围，依法应予驳回。 区执法局在2019年7月16日针对铜光新村29栋104室院内私自搭建所实施的强制拆除行为，已经铜陵市铜官区人民政府2019年9月23日作出的铜官行复［2019］3号行政复议决定书，以“违反法定程序”为由确认违法。现周全中请求区执法局赔偿案涉雨棚被非法拆除给其造成的经济损失。根据《中华人民共和国行政诉讼法》第三十八条规定，“行政赔偿、补偿的案件中，原告应当对行政行为造成的损害提供证据。因被告的原因导致原告无法举证的，由被告承担举证责任”。现周全中并未提供其合法财产遭受经济损失的具体证据，也未有证据显示，本案存在因区执法局原因造成其无法提供证据的情形存在，故周全中该项上诉意见不能成立。 另，周全中起诉要求法院对“区政办【2018】131号铜官区人民政府办公室关于公布铜官区政府权责清单目录（2018年本）的通知”，进行规范性文件合法性的附带审查。因案涉强制拆除行为已经由人民政府的生效行政复议决定确认违法，而该规范性文件的审查，对于本案的争议焦点（因行政违法导致的赔偿认定）而言，并无关联性，故周全中该项规范性文件的审查请求，本院不予支持。 周全中在本案中的其他二审上诉请求均不能成立，本院不予支持。 综上所述，周全中的上诉理由不能成立，一审判决认定事实清楚、适用法律正确，应当予以维持。依照《中华人民共和国行政诉讼法》第八十九条第一款第（一）项之规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费50元，由上诉人周全中负担。 审判长  李运华 审判员  姚爱玉 审判员  张庄女 二〇二〇年十二月二十九日 书记员  李海燕 附本案所适用的法律条文： 《中华人民共和国行政诉讼法》 第八十九条人民法院审理上诉案件，按照下列情形，分别处理： （一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律、法规正确的，判决或者裁定驳回上诉，维持原判决、裁定；……