广东省深圳市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）粤03民终17085号上诉人（原审被告）：深圳市盛世骄阳文化传媒有限公司，住所地深圳市龙华区民治街道新牛社区民治大道与工业东路交汇处展滔科技大厦**605，统一社会信用代码91440300MA5DBNDDX7。法定代表人：凌传辉，总经理。委托诉讼代理人：陈四海，广东乐辉律师事务所律师。上诉人（原审被告）：凌传辉，男，汉族，1985年8月25日生，住广东省梅县。被上诉人（原审原告）：广东酷配电子商务有限公司，住所地东莞市大朗镇沙步村华南国际汽配城内，统一社会信用代码91441900562584327U。法定代表人：黄伟文，执行董事。委托诉讼代理人：望开华，广东展创律师事务所律师。上诉人深圳市盛世骄阳文化传媒有限公司（以下简称盛世骄阳公司）、凌传辉因与被上诉人广东酷配电子商务有限公司（以下简称酷配公司）服务合同纠纷一案，不服广东省深圳市龙华区人民法院（2019）粤0309民初10871号民事判决，向本院提起上诉。本院立案后，依法组成合议庭进行了审理，现已审理终结。上诉人盛世骄阳公司上诉请求：1.请求撤销一审判决；2.请求裁定驳回起诉、发回重审或者判决驳回酷配公司的全部诉讼请求；3.—审、二审诉讼费用全部由酷配公司承担。事实与理由：一、酷配公司与盛世骄阳公司签订的合同约定双方因合同产生的争议提交北京仲裁委员会仲裁，龙华区人民法院无权主管本案，应当裁定驳回起诉。二、确认仲裁协议效力的案件属于中级人民法院管辖，龙华区人民法院无权确认仲裁协议的效力。龙华区人民法院直接在判决书当中擅自确认仲裁协议无效，属程序严重违法。三、盛世骄阳公司于2020年4月17日收到龙华区人民法院送达的起诉材料及应诉通知书。收到应诉通知书之后，盛世骄阳公司于2020年4月22递交了主管异议书，一审法院于2020年4月29日违法缺席判决，剥夺了当事人的辩论权利，属于严重违反法定程序。上诉人凌传辉上诉请求：1.请求撤销一审判决；2.请求裁定驳回起诉、发回重审或者判决驳回酷配公司的全部诉讼请求；3.—审、二审诉讼费用全部由酷配公司承担。事实与理由：一、酷配公司与盛世骄阳公司签订的合同约定双方因合同产生的争议提交北京仲裁委员会仲裁，龙华区人民法院无权主管本案，应当裁定驳回起诉。二、确认仲裁协议效力的案件属于中级人民法院管辖，龙华区人民法院无权确认仲裁协议的效力。龙华区人民法院直接在判决书当中擅自确认仲裁协议无效，属程序严重违法。三、盛世骄阳公司于2020年4月17日收到龙华区人民法院送达的起诉材料及应诉通知书。收到应诉通知书之后，盛世骄阳公司于2020年4月22递交了主管异议书，一审法院于2020年4月29日违法缺席判决，剥夺了当事人的辩论权利，属于严重违反法定程序。四、酷配公司与凌传辉没有任何财务往来，一审判决公司人格否认并要求凌传辉承担连带责任与事实不符，属于基本事实不清，适用法律错误。五、盛世骄阳公司不属于一人有限公司，郑康占股10%，宋芳猛占股90%，一审判决认定基本事实不清。被上诉人酷配公司答辩意见：一、一审法院受理本案不存在程序错误，盛世骄阳公司、凌传辉未在首次开庭前以有仲裁协议为由对受理民事案件提出异议，主张一审法院无权主管本案上诉理由不成立。二、根据《最高人民法院关于如何确认仲裁机构名称约定不明确的仲裁协议的效力的请示的复函》规定“一方当事人认为仲裁协议中约定的仲裁机构不明确，未申请确认仲裁协议的效力，直接向人民法院起诉解决实体纠纷的，人民法院经审查，认为仲裁协议约定的仲裁机构不明确，仲裁协议无效的，应当依法受理”。据此一审法院受理本案程序合法。三、盛世骄阳公司、凌传辉在一审答辩期内提出管辖权异议，一审法院驳回管辖异议的裁定，其均未对该裁定上诉；此外其未在法定期限内提出主管异议，其经依法传唤无正当理由拒不到庭，故一审法院缺席判决符合法律规定。四、盛世骄阳公司的公司登记资料显示其未一人有限公司，股东为凌传辉，盛世骄阳公司为逃避对涉案债务连带责任，在本案进入诉讼程序后于2020年1月3日办理了该公司法定代表人、股东、市场主体等变更登记，涉案服务合同签订于公司变更登记前，合同签订时盛世骄阳公司系凌传辉投资的一人公司，凌传辉依法应对变更前的公司债务承担连带责任。综上，一审认定事实清楚，适用法律正确，请求二审维持原判，驳回盛世骄阳公司、凌传辉的上诉请求。酷配公司向一审法院起诉请求：1、解除酷配公司与盛世骄阳公司签订的《中小企业双创板挂牌服务合同》；2、盛世骄阳公司、凌传辉向酷配公司返还服务费68000元、支付酷配公司违约金13600元，合计81600元；3、盛世骄阳公司、凌传辉承担本案全部诉讼费用、保全费。一审法院认定事实：2018年9月12日酷配公司与盛世骄阳公司签订《中小企业双创板挂牌服务合同》（以下简称《服务合同》），约定由盛世骄阳公司为酷配公司提供中小企业双创板挂牌服务，费用为68000元；服务期限为盛世骄阳公司应在接收到酷配公司信息资料后30至60个工作日内完成服务；违约条款约定盛世骄阳公司未按合同约定期限完成挂牌相关服务，盛世骄阳公司支付合同金额20%违约金，并继续推进完成挂牌服务；第八条约定本合同履行过程中发生争议双方未能达成一致的，根据仲裁规则向北京仲裁厅进行仲裁。同日，酷配公司向盛世骄阳公司支付68000元，盛世骄阳公司开具收款收据确认收到酷配公司的挂牌服务费68000元。酷配公司至今未能在中小企业双创板挂牌成功。盛世骄阳公司为一人有限责任公司，股东为凌传辉。上述事实，有《服务合同》、收款收据、工商登记信息以及庭审笔录在卷予以证实。一审法院认为，本案为服务合同纠纷。盛世骄阳公司、凌传辉经一审法院依法传唤无正当理由拒不到庭，视为其放弃举证、质证以及答辩的权利。盛世骄阳公司开庭前向一审法院提出主管异议，认为《服务合同》第八条约定了仲裁条款，本案不属于法院管辖。对此，一审法院认为，首先，盛世骄阳公司于答辩期内曾提出管辖权异议，认为本案双方争议的合同履行地在东莞，凌传辉的住所地在广东省梅县，本案应移送广东省梅县人民法院。一审法院已作出（2019）粤0309民初10871号《民事裁定书》驳回盛世骄阳公司的管辖权异议，盛世骄阳公司未上诉。盛世骄阳公司并未在法定期限内提出主管异议。其次，案涉《服务合同》约定的仲裁机构为“北京仲裁厅”，目前北京有三家仲裁机构，并无一家名称为“北京仲裁厅”，双方当事人对此亦未达成补充协议明确仲裁机构。因此，案涉《服务合同》约定的仲裁机构不明，仲裁条款无效，一审法院应当依法受理本案。酷配公司与盛世骄阳公司签订的《服务合同》是双方真实意思表示，内容不违反法律法规禁止性规定，合法有效，双方均应依约履行各自之义务。酷配公司依约向盛世骄阳公司支付了服务费68000元，盛世骄阳公司、凌传辉未能提供证据证明盛世骄阳公司已依约履行相关服务，酷配公司至今未能在中小企业双创板挂牌成功，盛世骄阳公司的行为已构成违约，酷配公司主张其合同目的无法实现，请求解除《服务合同》，一审法院对此予以支持。合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施、并有权要求赔偿损失。酷配公司诉请盛世骄阳公司返还68000元并支付20%违约金13600元，有法律和事实依据，一审法院予以支持。凌传辉作为盛世骄阳公司的独资自然人股东，未能提供证据证明公司财产独立于其个人财产，应对盛世骄阳公司的上述债务承担连带责任。一审判决：一、解除酷配公司与盛世骄阳公司签订的《中小企业双创板挂牌服务合同》；二、盛世骄阳公司应于判决生效之日起十日内向酷配公司返还服务费68000元，并支付违约金13600元；三、凌传辉对盛世骄阳公司的上述债务承担连带清偿责任。一审案件受理费人民币920元，由盛世骄阳公司、凌传辉负担。经本院二审审理查明，一审查明事实清楚，本院予以确认。本院认为，本案为服务合同纠纷。本案二审争议焦点在于盛世骄阳公司、凌传辉主张一审法院程序违法的理由能否成立以及凌传辉应否对盛世骄阳公司的涉案债务承担连带清偿责任。关于盛世骄阳公司、凌传辉主张一审法院程序违法的理由能否成立问题。首先，盛世骄阳公司于答辩期内向一审法院提出管辖权异议，认为本案双方争议的合同履行地在东莞，凌传辉的住所地在广东省梅县，本案应移送广东省梅县人民法院。一审法院已作出（2019）粤0309民初10871号《民事裁定书》驳回盛世骄阳公司的管辖权异议，盛世骄阳公司未上诉。其次，盛世骄阳公司又于2020年4月22日向一审法院提出主管异议，认为应由北京仲裁委员会进行仲裁。根据《仲裁法》第二十六条的规定，当事人达成仲裁协议，一方向人民法院起诉未声明有仲裁协议，人民法院受理后，另一方在首次开庭前提交仲裁协议的，人民法院应当驳回起诉，但仲裁协议无效的除外。涉案《服务合同》约定的仲裁机构为“北京仲裁厅”，而目前北京有三家仲裁机构，并无一家名称为“北京仲裁厅”，双方当事人对此亦未达成补充协议明确仲裁机构。根据《仲裁法》第十八条的规定，仲裁协议对仲裁事项或者仲裁委员会没有约定或者约定不明确的，当事人可以补充协议；达不成补充协议的，仲裁协议无效。故一审法院认定涉案《服务合同》约定的仲裁条款无效，依法继续审理本案，于法有据。再次，盛世骄阳公司经一审法院依法传唤无正当理由拒不到庭，一审法院依法缺席审理于法有据。综上，盛世骄阳公司、凌传辉主张一审法院程序违法的理由不能成立，本院不予支持。关于凌传辉应否对盛世骄阳公司的涉案债务承担连带清偿责任问题。经查，涉案《服务合同》的签订、履行期限以及债务的形成均在凌传辉作为盛世骄阳公司独资自然人股东期间，凌传辉亦未能提供证据证明该期间公司财产独立于其个人财产，而凌传辉在本案诉讼期间于2020年1月3日办理了公司法人、股东等变更登记，明显有逃避责任之嫌。故一审判决凌传辉应对盛世骄阳公司的涉案债务承担连带责任，并无不当，本院予以维持。综上所述，上诉人盛世骄阳公司、凌传辉的上诉请求不成立，应予驳回。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项的规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费3680元，由上诉人深圳市盛世骄阳文化传媒有限公司、凌传辉承担（已预交）。本判决为终审判决。审判长 冼 朝 暾审判员 张 永 彬审判员 徐 玉 婵二〇二〇年十二月二十二日书记员 孙巍（兼）附相关法条：《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。