云南省曲靖市麒麟区人民法院民 事 判 决 书（2020）云0302民初5725号原告：曲靖安厦房地产集团有限公司。统一社会信用代码：91530300713459508C。法定代表人：冯玉华，该公司董事长。地址：云南省曲靖市。委托代理人：蔡瑞璟，女，1983年7月9日生，汉族，住曲靖市麒麟区，特别授权代理）。被告：封文，男，1974年7月28日生，汉族，住云南省曲靖市富源县，（未到庭）被告：张小丽，女，1978年10月30日生，汉族，住云南省曲靖市富源县，（未到庭）原告曲靖安厦房地产集团有限公司诉被告封文、张小丽商品房销售合同纠纷一案，本院于2020年8月19日立案受理后，依法适用普通程序公开开庭进行了审理。原告曲靖安厦房地产集团有限公司的委托代理人蔡瑞璟到庭参加诉讼，被告封文、张小丽经传票传唤，逾期未到庭参加诉讼，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，缺席审理，本案现已审理终结。原告曲靖安厦房地产集团有限公司诉讼请求：一、请求判令被告立即将安厦东辰华都A17幢2单元1001号商品房返还给原告；二、请求判令两被告支付原告房屋总价款10%的违约金41912.80元（以419128为基数）；三、请求判令两被告支付原告资金占用费以300555.19元为基数按照年利率6%计算自2019年5月31日起至实际归还房屋之日止。四、本案诉讼费用（包括但不限于诉讼费、保全费、执行费、律师费、评估费）由被告承担。事实与理由：原告与被告于2013年11月26日签订《商品房销售合同》及《合同补充协议》【合同编号（2013）172101】，合同约定由原告出售给被告位于曲靖市麒麟区，该房屋总价款为419128元，付款方式为银行按揭。合同签订后，被告支付首付款129128元，原告向中国工商银行股份有限公司麒麟支行出具《贷款推荐书》，推荐被告取得工商银行按揭贷款290000元。原告已按合同约定按期交付房屋，但被告在履行合同期间数次未按期足额还款，多期逾期致使中国工商银行股份有限公司麒麟支行起诉原告，并向麒麟区人民法院申请强制执行，于2019年5月31日向原告银行划账扣划300555.19元以清偿两被告银行按揭贷款。根据原告与被告签订《商品房销售合同》及补充协议约定：“被告采用银行按揭贷款，支付购房款，又不按时履行还款义务，导致原告承担连带保证责任的，原告有权解除合同，收回房屋，并支付原告商品房总价款10%的违约金。”原告依据《民法总则》第一百七十八条的规定，现提起诉讼，恳请法院支持原告的诉讼请求。庭审中，原告将第三项诉请的年利率6%降低为4.75%；第四项增加公告费260元。被告封文、张小丽未作答辩。原告为支持其诉讼请求，依法向本院提交了以下证据：一、原告营业执照、法定代表人身份证明书、法定代表人身份证、被告身份证复印件各一份，证明原、被告主体适格。二、原被告签订的《商品房购销合同》复印件一份，证明原告与被告于2013年11月26日签订《商品房购销合同》，双方形成合法有效的房屋购销关系，合同明确约定了房屋位置及付款方式为银行按揭的事实。三、云南省行政事业单位资金往来阶段票据复印件三份、网上银行电子回单复印件两份，证明麒麟区人民法院于2019年5月31日向原告银行账户扣划300555.19元代偿被告银行按揭贷款的事实。四、公告费票据一份，证明原告支付了260元的公告费。五、（2018）云0302民初6111号民事判决书复印件一份，证明2017年3月、6月被告违约未支付银行款项，我公司代偿了款项，法院已判决解除了东辰华都A17幢2单元1001号商品房购销合同和备案登记，此款项不再要求被告支付。六、涉案房屋出库单复印件及房屋现状表各一份（复印件，庭后补交），用于证实被告于2013年12月13日接收了涉案房屋及房屋现状为可售状态。本院认为，上述证据与本案具有关联性，能客观证明案件事实，予以采信。被告封文、张小丽未到庭质证亦未向本院提交证据。经庭审当事人陈述及举证，本院确认以下法律事实：2013年11月26日，原、被告签订《商品房购销合同》及《合同补充协议》，约定由原告出售给被告位于曲靖市麒麟区，房屋套内面积95.01平方米，总价款419128元，付款方式为买受人首期支付购房总价款的30.81%，金额为129128元，其余价款290000元向中国工商银行贷款支付。合同签订后，被告支付首付款129128元，余款由原告向中国工商银行股份有限公司曲靖分行出具《贷款推荐书》，推荐被告向工商银行取得了按揭贷款290000元。后原告按约于2013年12月13日向原告交付房屋。但被告未能按期偿还银行借款本息，致使中国工商银行股份有限公司麒麟支行于2016年3月31日、2017年6月30日两次扣划原告资金36351.21元代偿还被告借款本息。为此，原告于2018年9月25日以商品房销售合同纠纷向本院起诉被告封文、张小丽【案号为：（2018）云0302民初6111号】，要求“依法确认原告解除2013年11月26日签订的《商品房购销合同》的行为有效，解除原被告签订的《商品房购销合同》，并撤销房屋备案登记”。本院于2019年8月8日依法判决“确认原告解除2013年11月26日签订的《商品房购销合同》的行为有效，解除原告曲靖安厦房地产集团有限公司与被告封文、张小丽签订的《商品房购销合同》并撤销房屋备案登记”，判决生效后，原告向本院申请执行【执行案号为（2020）云0302执983号】，撤销了涉案房屋的备案登记，该房屋现处于可售状态。期间，因被告一直未清偿原告借款本息，中国工商银行股份有限公司麒麟支行向本院起诉要求本案原被告清偿下欠借款本息，判决生效后，执行过程中，本院执行局扣划原告账户款项300555.19元（含执行费4050元）代偿被告银行按揭贷款等费用。本院认为，原、被告签订的《商品房购销合同》是双方当事人的真实意思表示，且未违反法律禁止性规定，该合同合法有效，双方当事人均依法享有合同权利、承担合同义务，即原、被告签订《商品房购销合同》后，被告通过支付首付款和向中国工商银行股份有限公司麒麟支行办理按揭的方式依约支付全部购房款，已履行了其作为买受人的合同义务，根据合同相对性原则，被告未按约向银行偿还贷款，需向银行承担违约责任，本案原告已为被告代偿贷款本息332856.4元是事实，本院予以确认，根据原、被告双方所签订的补充协议第三条“乙方采取向银行抵押贷款（按揭）方式支付房款的，若在依法办妥《房屋所有权证》之前，不能履行其与银行签订的借款合同中约定的还款义务，从而导致银行要求甲方承担连带保证责任的，甲方在承担保证责任后，有权解除合同、收回房屋，并要求乙方承担甲方向银行支付的全部贷款本息及费用，同时，乙方应向甲方支付商品房总价款10%的违约金....”。故其要求被告按此约定支付房屋总价款419128元的违约金41912.8元的诉请，于法有据，本院予以支持。对原告要求返还房屋的诉请，因涉案房屋已被生效文书判决“解除合同，撤销备案登记”，且经执行，房屋备案登记已被撤销，该房屋现已不在两被告名下，属可售状态，故其要求两被告按照双方签订的补充协议第三条规定返还房屋及以代偿的费用300555.19元为基数，按年利率4.75%计算支付资金占用费的主张，于法无据，不予支持。综上，依照《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、第一百一十二条、第一百一十四条第一款，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条及《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：一、由被告封文、张小丽于本判决生效后15日内赔偿原告曲靖安厦房地产集团有限公司违约金41912.8元。二、驳回原告曲靖安厦房地产集团有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费8216元及公告费260元（原告已预交），由原告曲靖安厦房地产集团有限公司负担7470元；由被告封文、张小丽负担1006元（判决生效后15日内支付给原告）。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于云南省曲靖市中级人民法院。双方当事人均服判的，本判决书即发生法律效力。若负有义务的当事人不自动履行本判决，享有权利的当事人可在本判决规定履行期限届满后二年内向本院申请强制执行。审 判 长  叶 莲人民陪审员  方秀娥人民陪审员  道汝俊二〇二〇年十二月二十一日书 记 员  张雪薇