广东省高级人民法院 执 行 裁 定 书 （2020）粤执复970号 复议申请人（申请执行人）：甘肃银行股份有限公司，住所地：甘肃省兰州市城关区甘南路**。 法定代表人：刘青，董事长。 委托诉讼代理人：李建社、王春卉，均系北京市齐致（兰州）律师事务所律师。 被执行人：平凉市金石商贸有限责任公司，住，住所地：甘肃省平凉市崆峒区中山商场**东路**/div> 法定代表人：者月英。 复议申请人甘肃银行股份有限公司（以下简称甘肃银行）不服广东省珠海市中级人民法院（以下简称珠海中院）作出的（2020）粤04执587号之一执行裁定，向本院申请复议。本院立案受理后，依法组成合议庭进行审查。本案现已审查终结。 珠海中院依据珠海中院（2018）粤04执135号之一执行裁定书受理甘肃银行申请执行平凉市金石商贸有限责任公司（以下简称平凉金石公司）执行回转一案。该生效法律文书确认，平凉金石公司向甘肃银行返还146144元及利息（利息以146144元为基数，按中国人民银行同期定期存款基准利率计算，自2018年6月1日起计至实际返还款项之日止）。因平凉市金石商贸有限责任公司没有履行该义务，经甘肃银行股份有限公司申请，珠海中院于2020年5月9日立案执行。 在执行过程中，珠海中院委托平凉市崆峒区人民法院查询平凉金石公司的工商登记信息，现查询到的该区市场监督管理局《内资企业基本信息》表证实平凉金石公司已于2020年1月9日被注销。 另查明，本案执行依据珠海中院（2018）粤04执135号之一执行裁定书于2020年1月14日作出。 珠海中院认为,平凉金石公司在珠海中院（2018）粤04执135号之一执行裁定书作出日之前已经被注销，其不应作为上述执行裁定书的执行回转主体。此外，珠海中院（2018）粤04执135号之一执行裁定书也因平凉金石公司被注销而失去了送达主体，故该裁定无法送达，也没有发生法律效力。《最高人民法院关于人民法院执行工作若干问题的规定（试行）》第18条第一款规定：人民法院受理执行案件应当符合下列条件：（1）申请或移送执行的法律文书已经生效。《最高人民法院关于人民法院执行工作若干问题的规定（试行）》第18条第二款规定：人民法院对符合上述条件的申请，应当在七日内予以立案；不符合上述条件之一的，应当在七日内裁定不予受理。综上，珠海中院不应受理甘肃银行的执行申请，鉴于本案已经受理，依法应当驳回执行申请。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百五十四条第一款第十一项、《最高人民法院关于人民法院执行工作若干问题的规定（试行）》第18条第一款（1）和第二款之规定，珠海中院作出（2020）粤04执587号之一执行裁定，裁定驳回甘肃银行股份有限公司的执行申请。 复议申请人甘肃银行不服珠海中院作出的（2020）粤04执587号之一执行裁定，向本院申请复议，请求：一、撤销珠海中院(2020)粤04执587号之一执行裁定书；二、指令珠海中院将被执行主体变更为者月英、高岩，并继续执行本案。事实与理由：一、平凉金石公司注销未按规定通知申请人。珠海市中级人民法院据(2017)粤民终601号民事判决书执行过程中，从申请人账户中扣划了148248元，其中146144元划付给申请人平凉金石公司。2019年9月23日，最高人民法院做出(2019)最高法民再139号民事判决书，撤销了广东省高级人民法院(2017)粤民终601号民事判决书。最高人民法院的再审判决书生效后，根据执行回转的相关规定，申请人对平凉金石公司即享有了146144元的债权。《最高人民法院关于适用若干问题的规定（二）》(法释(2008)6号）第十一条第一款规定：“公司清算时，清算组应当按照公司法第一百八十五条的规定，将公司解散清算事宜书面通知全体已知债权人，并根据公司规模和营业地域范围在全国或者公司注册登记地省级有影响的报纸上进行公告。”平凉金石公司作为再审被申请人，对作为原执行依据的本院(2017)粤民终601号民事判决书被撤销、其应当向复议申请人返还原执行款项的事宜是明知的，但其依然未通知作为债权人的复议申请人而注销了公司，其行为是为逃避债务而恶意为之的违法行为。珠海中院(2020)粤04执587号之一执行裁定书，在客观上助长了该违法目的实现。二、平凉金石公司工商登记的股东者月英、高岩应对申请人承担责任。《最高人民法院关于适用若干问题的规定（二）>(法释(2008)6号）第十一条第二款规定：“清算组未按照前款规定履行通知和公告义务，导致债权人未及时申报债权而未获清偿，债权人主张清算组成员对因此造成的损失承担赔偿责任的，人民法院应依法予以支持。”据此，对于未书面通知已知债权人径行注销公司的，清算组成员应当承担损失赔偿责任。再据《公司法》第一百八十三条“有限责任公司的清算组由股东组成”之规定，平凉金石公司解散时的清算组成员应为工商登记的股东者月英和高岩。因平凉金石公司注销时未通知作为债权人的申请人，其法定清算组成员者月英和高岩应当对申请人承担责任。三、应当以平凉金石公司的股东者月英、高岩作为本案被执行人，继续强制执行。《最高人民法院关于民事执行中变更、追加当事人若干问题的规定》第二十一条规定：“作为被执行人的公司，未经清算即办理注销登记，导致公司无法进行清算，申请执行人申请变更、追加有限责任公司的股东、股份有限公司的董事和控股股东为被执行人，对公司债务承担连带清偿责任的，人民法院应予支持。”据此，作为有限责任公司的平凉金石公司注销后，复议申请人在执行过程中亦有权变更被执行人，依法申请将被执行人变更为平凉金石公司的股东，继续执行本案。珠海中院在执行过程中发现作为被执行人的平凉金石公司注销后，在未向复议申请人告知或释明的情况下，直接作出了驳回执行申请的裁定书，使得复议申请人依法享有的债权无法实现，珠海中院这种直接做法显然欠妥，请予以纠正。综上，不论是根据公司法相关规范对不符合法律程序注销公司后的责任承担规定，还是执行中变更被执行人的相关规定，平凉金石公司的股东均应对平凉金石公司在复议申请人处的债务承担责任，本案中债务金额是确定的、责任承担主体是明确的。请依法支持复议申请人的复议请求。 本院经审查，对珠海中院查明的事实予以确认。 本院认为，本案争议的焦点问题是珠海中院驳回甘肃银行的执行申请是否合法。 执行回转是执行完毕后，因据以执行的法律文书被依法撤销或者变更，由执行法院强制原申请执行将执行所得利益退还给原被执行人，恢复到执行程序开始前的状况的一种制度。《中华人民共和国民事诉讼法》第二百三十三条规定，执行完毕后，据以执行的判决、裁定和其他法律文书确有错误，被人民法院撤销的，对于被执行的财产，人民法院应当作出裁定，责令取得财产的人返还；拒不返还的，强制执行。《最高人民法院关于人民法院执行工作若干问题的规定（试行）》第109条规定，在执行中或执行完毕后，据以执行的法律文书被人民法院或其他有关机关撤销或变更的，原执行机构应当依照民事诉讼法的规定，依当事人申请或依职权，按照新的生效法律文书，作出执行回转的裁定，责令原申请执行人返还已取得的财产及其孳息；拒不返还的，强制执行。根据上述规定，执行回转的主要功能是使错误生效法律文书的执行主动恢复到执行前的状态。本案中，虽然原申请执行人平凉金石公司已经被注销，但是该公司的法定清算义务人仍负有清算本案执行回转金钱债务的义务，可由公司的清算义务人参加执行回转程序。因此，珠海中院可以将执行回转裁定送达平凉金石公司的清算义务人后继续执行本案。至于复议申请人甘肃银行提出的将被执行主体变更为者月英、高岩的复议请求，该请求属于变更被执行人的申请，复议申请人可以在本案执行中直接向珠海中院提出申请，由该院依法审查后，作出相关裁定，本院不予审查。 综上，复议申请人甘肃银行的复议理由部分成立。珠海中院(2020)粤04执587号之一执行裁定适用法律错误，所作处理结果不当。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百三十三条、《最高人民法院关于人民法院执行工作若干问题的规定（试行）》第109条和《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第二十三条第一款第（二）项之规定，裁定如下： 一、撤销广东省珠海市中级人民法院（2020）粤04执587号之一执行裁定； 二、指令广东省珠海市中级人民法院继续执行本案。 本裁定为终审裁定。 审判长  蒋先华 审判员  张 磊 审判员  庄绪义 二〇二〇年十二月二日 书记员  温星麟