湖北省黄冈市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）鄂11民终2940号上诉人(原审被告)：中国人民财产保险股份有限公司泰兴支公司。住所地：江苏省泰兴市国庆中路**。统一社会信用代码：91321283840902744Y。负责人：钱俊，该公司经理。被上诉人(原审原告)：刘则青，男，1968年7月20日出生，汉族，湖北省浠水县人，农民，住湖北省浠水县，被上诉人(原审被告)：张双俊，男，1996年11月19日出生，汉族，湖北省浠水县人，司机，住湖北省浠水县，被上诉人(原审被告)：赢胜（湖北）节能有限公司。。住所地：湖北省浠水经济开发区散花工业园发展大道**统一社会信用代码：91421125MA487DLGXCK。法定代表人：秦天德，该公司经理。上诉人中国人民财产保险股份有限公司泰兴支公司（以下简称“人保财险泰兴支公司”）因与被上诉人刘则青、张双俊、赢胜（湖北）节能有限公司（以下简称“赢胜公司”）机动车交通事故责任纠纷一案，不服湖北省浠水县人民法院（2020）鄂1125民初1600号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年11月18日立案后，依法组成合议庭对本案进行了审理。本案现已审理终结。人保财险泰兴支公司上诉请求：1、撤销一审判决，重新作出判决；2、二审诉讼费由被上诉人负担。事实和理由：一、关于误工费，刘则青误工收入已超过个人所得税纳税标准，应提供个人所得税纳税证明，无法提供的则误工费及误工标准不予认可。二、案涉鄂Ｂ×××**二轮摩托车系单方委托鉴定且损失偏高，不符合实际情况故不予认可。三、护理费认可80元/天。刘则青、张双俊、赢胜公司未作答辩。刘则青向一审法院起诉请求：1．判令人保财险泰兴支公司在交强险和商业三者险的限额范围内与赢胜公司、张双俊共同赔偿刘则青因道路交通事故造成的摩托车损失3255元、医疗费36799．4元、住院伙食补助费1450元、营养费2700元、误工费52918元、护理费6394元、残疾赔偿金96474元、鉴定费2000元、评估费300元、交通费1500元、精神损害抚慰金4000元等损失，共计186790．4元（已经扣除先前赔付的2．1万元）；2．判令由赢胜公司、张双俊共同承担本案的诉讼费用。一审法院认定事实：2019年9月10日13时17分左右，刘则青驾驶鄂Ｂ×××**二轮摩托车从黄石大桥散花一侧桥头回家途中，在散花大道金都明珠家具广场路段与张双俊驾驶的鄂Ｊ×××**小轿车发生碰撞，导致刘则青受伤、二轮摩托车受损的交通事故。本次交通事故经浠水县公安局交通警察大队散花中队作出认定：张双俊负事故全部责任，刘则青无责任。刘则青伤后被送往黄石市第二医院住院治疗29天后出院，用去医疗费31309.58元。入院诊断：左侧额颞部硬膜下出血，蛛网膜下腔出血，右侧蝶骨体及颞骨骨折，右侧中耳乳突骨折，右眼睑球钝挫伤，右侧眼眶内积气，双侧创伤性湿肺，全身多处软组织挫擦伤。出院诊断：左侧额颞部硬膜下出血，双侧额叶脑挫裂伤，蛛网膜下腔出血，颅底骨折，右侧蝶骨体及颞骨骨折，右侧中耳乳突骨折，右眼睑球钝挫伤，右侧眼眶内积气，双侧创伤性湿肺，全身多处软组织挫擦伤。出院医嘱：注意休息，定期复查，加强营养，禁烟酒，不适随诊，右耳听力受损、嗅觉味觉丧失建议上级医院诊疗；生活医嘱：加强营养；复诊医嘱：定期复查。出院后，刘则青遵医嘱分别在黄石市第二医院门诊复查，用去医疗费518.30元；在黄石市中心医院门诊复查，用去医疗费3890.41元；在长江总医院门诊复查，用去医疗费26元；在华中科技大学同济医学院附属同济医院门诊复查，用去医疗费1023.56元；在药店购药用去31.70元。后，刘则青的伤情经浠水嘉嘉法医司法鉴定所鉴定，意见为：1.伤残程度分别评定为：脑外伤后遗脑软化灶形成伴有神经系统症状，评定为十级伤残；右耳听力障碍75dBnHL,评定为十级伤残；右眼复视，评定为十级伤残。2.无必然发生的后续治疗费。3.误工期为伤后至评残前一日，护理期为60日，营养期为90日。为此，刘则青支付鉴定费2,000元。另，刘则青因住院及门诊复查等用去交通费930.20元。同时查明，张双俊系赢胜公司雇请的司机，其驾驶鄂Ｊ××××**小轿车已在人保财险泰兴支公司购买了交强险和商业三者险，且本案交通事故发生在保险期间。事故发生后，张双俊支鄂Ｊ××××**小轿车鄂Ｂ××××**二轮摩托车的施救费800元，为刘则青垫付医疗费14240.16元。人保财险泰兴支公司在刘则青治疗期间先行支付医疗费1万元鄂Ｂ××××**二轮摩托车经湖北循其本价格鉴定评估有限公司评估修复费用为3255元。刘则青为此支付评估费300元。另查明，刘则青为农村居民，其居住地被浠水县人民政府规划为鄂东滨江新区范围内，列入城镇行政规划，已成为为失地农民，且被纳入失地社会保障统筹，其受伤前系浠水万鑫建材有限责任公司运砂司机，月工资为6000元。一审庭审过程中，到庭当事人均同意张双俊垫付的医疗费鄂Ｂ××××**二轮摩托车施救费一并在本案中予以处理。一审法院认为，民事权益受到侵害的，被侵权人有权请求侵权人承担侵权责任；机动车发生交通事故造成损害的，依照道路交通安全法的有关规定承担赔偿责任。本案中，刘则青因道路交通事故造成的损失为203617．20元，除已先行获赔的医疗费外，还应由人保财险泰兴支公司赔偿191317．20元，由赢胜公司赔偿2300元。同时，刘则青应返还张双俊垫付款14640．16元。理由分述如下：第一，按照《中华人民共和国侵权责任法》第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款，《中华人民共和国保险法》第六十五条第二款的规定，本案系机动车与机动车之间发生道路交通事故而引起的财产损害赔偿，交警部门就事故作出的责任认定所根据的事实清楚，适用法律正确，确定张双俊负事故全部责任，刘则青无责任，对此一审法院予以确认。对于赢胜公司雇请的司机张双俊驾驶鄂Ｊ××××**小轿车来说，刘则青是第三者鄂Ｊ××××**小轿车在人保财险泰兴支公司投保了交强险和商业三者险，且事故发生在两车的保险期间，其依法可以向赢胜公司、人保财险泰兴支公司主张侵权赔偿责任。第二，根据《中华人民共和国侵权责任法》第十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》的规定，一审法院参照2019年度《湖北省道路交通事故赔偿标准》，对刘则青的损失认定如下：（一）医疗费用赔偿限额项下损失合计40249．55元，其中：1．医疗费36799．55元（根据医疗费发票确定）；2．住院伙食补助费1450元（住院治疗29天，一审法院酌定以50元／天计付）；3．营养费2000元（住院29天期间营养费一审法院酌定以30元／天计付为870元，出院后的营养费一审法院根据医嘱及鉴定意见，结合刘则青的伤情、年龄、身体状况等酌定为1130元）。（二）伤残赔偿限额项下损失153412．65元，其中：1．伤残赔偿金96474元（根据本地实际，刘则青居住地被浠水县人民政府规划为鄂东滨江新区范围内，列入城镇行政规划，其已成为失地农民，且被纳入失地社会保障统筹，伤残赔偿标准应按城镇居民人均可支配收入34455元／年来计算，即34455元／年×20年×14％﹦137820元）；2．误工费52918元（误工时间自刘则青受伤之日计算至伤残等级确定前一日，为274天；误工费标准根据刘则青提供的工资表可以确定其从事为交通运输业，其误工收入标准为71538元／年，误工费为：71538元／年÷365天×274天﹦53，702．50元，刘则青自愿主张52918元，不违反法律规定，一审法院予以准许）；3．护理费3，090．45元（护理期因出院医嘱无加强护理，根据医疗机构诊断意见确定为29天，鉴定机构鉴定意见确定的60日与医疗机构的诊断意见不符，一审法院不予采信；护理费标准因刘则青没有护理人员的实际收入情况，按照居民服务、修理和其他服务业人均年收入38897元／年标准计算，护理费为：38897元／年÷365天×29天﹦3090．45元，刘则青自愿主张6394元，没有事实根据，一审法院不予支持）；4．交通费930．20元（刘则青提供的交通费票据与其就诊距离、就诊时间等情况相适应，其主张的交通费数额过高，一审法院不采信）。（三）财产损失3655元（其中鄂Ｂ×××**摩托车修复费用为3255元；鄂Ｊ×××**小轿车和鄂Ｂ×××**二轮摩托车的施救费800元，一审法院酌定各为400元）。（四）精神损害抚慰金4000元（根据张双俊的责任大小、侵权行为所造成的后果、刘则青的伤残实际以及浠水县当地的生活水平等因素综合确定）。（五）其他损失2300元（其中鉴定费2000元，根据鉴定费发票确定；评估费300元，根据评估费发票确定）。五项损失共计203617．20元。刘则青主张的其余损失，没有事实根据，不符合法律规定，一审法院不予支持。人保财险泰兴支公司对刘则青的伤残等级提出异议，但在一审法院指定的期限内没有申请重新鉴定，亦未提供反驳证据加以证明，其异议意见一审法院不予采纳。人保财险泰兴支公司和张双俊对于刘则青主张的损失提出的其余异议意见，与本案事实不符，没有法律依据，一审法院不予采纳。第三，根据《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条的规定，人保财险泰兴支公司应承担的赔偿责任为：203617．20元－2300元﹦201317．20元，扣减已支付的医疗费1万元，还应赔偿刘则青1913**．20元；张双俊应承担的赔偿责任为其他损失2300元及相应的诉讼费用，由于其是赢胜（湖北）节能有限公司雇请的司机，系执行工作任务而侵权，该赔偿责任应由用人单位赢胜公司承担。第四，根据《中华人民共和国民事诉讼法》第十三条第二款的规定，当事人有权在法律规定的范围内处分自己的民事权利和诉讼权利。赢胜公司既未作答辩，亦未提供反驳刘则青诉讼请求及张双俊辩解由其承担赔偿保险责任之外损失意见的证据，是依法对自己民事权利和诉讼权利的处分，应承担由此带来的后果。其他到庭当事人均同意张双俊垫付的医疗费和鄂Ｂ×××**二轮摩托车施救费一并在本案中予以处理，是依法对自己民事权利的处分，应予以准许。以此及上述可知，刘则青应返还张双俊垫付的医疗费14240．16元，鄂Ｂ×××**二轮摩托车的施救费400元，共计14640．16元。综上，遂判决：一、人保财险泰兴支公司于判决生效后十五日内赔偿刘则青的损失191317．20元；二、赢胜公司于判决生效后十五日内赔偿刘则青的损失2300元；三、刘则青于判决生效后十五日内返还张双俊垫付款14640．16元；四、驳回刘则青的其余诉讼请求。一审案件受理费617元，刘则青已预交，由赢胜公司负担，限于判决生效后十五日内支付给刘则青。二审中，各方当事人均没有提交新证据。本院经审理查明，除刘则青“月工资为6000元”依据不足外，一审认定其他事实属实。本院认为，本案的争议焦点为一审认定刘则青误工费、护理费及案涉鄂Ｂ×××**二轮摩托车损失数额是否有误。关于误工费，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条第三款规定：“受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。”刘则青因本案交通事故持续误工，误工损失客观存在，结合其一审中提交的A2驾照和浠水万鑫建材有限责任公司出具的《证明》、工资表，可以证明刘则青事发前从事交通运输业，但因其未举证证实固定收入或最近三年平均收入状况，故一审参照2019年度湖北省交通运输业在岗职工标准计算刘则青误工费为53702.5元并无不当，鉴于刘则青一审中只主张了52918元，系其对自身权利的处分，一审据此判决支持52918元符合法律规定，本院予以维持。关于护理费，因刘则青未提供证据证明护理人员的实际收入情况，一审法院参照当地护工从事同等级别护理的劳务标准即2019年度湖北省居民服务业在岗职工标准计算刘则青护理费，并无不当。关于案涉鄂Ｂ×××**二轮摩托车损失数额，虽然摩托车车损鉴定系刘则青单方委托的，但鉴定机构湖北循其本价格鉴定评估有限公司及鉴定人员具有相关价格鉴定资质,鉴定程序合法,鉴定结论合理，一审法院采信该鉴定意见认定刘则青摩托车车损并无不当。人保财险泰兴支公司虽不认可该鉴定意见，但一审、二审中均未提供充分的证据予以反驳，其主张单方委托鉴定且损失过高、故不应采信的上诉理由不能成立,本院不予采纳。综上所述，人保财险泰兴支公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费1234元，由人保财险泰兴支公司负担。本判决为终审判决。审判长  樊军审判员  骆骥审判员  张敏二〇二〇年十二月二十五日法官助理李栋书记员刘雄