新疆生产建设兵团第十师中级人民法院   民 事 判 决 书     （2020）兵10民终131号   上诉人（原审原告）：新疆秀城园林景观工程有限公司，统一社会信用代码91650100076059383K，住所地新疆乌鲁木齐市天山区光明路**时代广场小区********。   法定代表人：赵红联，总经理。   上诉人（原审被告）：新疆上合豫新投资发展有限公司，统一社会信用代码91659005MA77612N2N，住所地新疆北屯市工业物流园区光明路以北公共服务中心四楼（现办公地址：新疆北屯市西北路楚天大饭店四楼）。   法定代表人：刘祖华，执行董事。   被上诉人（原审被告）：彭宏，男， 1965年3月15日出生，住新疆北屯市。   原审第三人：杨东晓，男， 1973年11月24日出生，住新疆乌鲁木齐市。   上诉人新疆秀城园林景观工程有限公司（以下简称秀城公司）、上诉人新疆上合豫新投资发展有限公司（以下简称上合公司）因与被上诉人彭宏及原审第三人杨东晓借款合同纠纷一案，不服新疆生产建设兵团北屯垦区人民法院（2020）兵1001民初27号民事判决，向本院提起上诉，本院于2020年5月13日立案后，依法组成合议庭，因各方当事人未提出新的证据、事实和理由，本院依法不开庭审理本案。本案现已审理终结。   秀城公司上诉请求：1、撤销新疆生产建设兵团北屯垦区人民法院（2020）兵1001民初27号民事判决；2、改判被上诉人彭宏承担给付责任；3、上合公司承担连带清偿责任。事实和理由：一、一审认定基本事实清楚。2016年11月25日，被上诉人彭宏向我公司借款560000元，借款直接汇入彭宏指定的6个个人账户，彭宏并非上合公司法定代表人，是否将借款用于上合公司，并无证据证实。根据上合公司向我公司出具的承诺书可以证实，上合公司对彭宏的该笔借款进行了担保。二、一审认定彭宏的借款属于职务行为属事实认定错误。从上合公司向我公司出具的承诺书后半 部分内容可以看出，上合公司是用1号楼商铺来进行了还款保障，所以上合公司的行为是对彭宏借款行为的一种担保。若不是担保，彭宏将债务转移给上合公司，必须征得债权人我公司的同意，我公司始终认为上合公司是该笔借款的担保人。综上，请求支持上诉人的上诉请求。   上合公司上诉请求：1、撤销新疆生产建设兵团北屯垦区人民法院（2020）兵1001民初27号民事判决中对秀城公司诉讼主体资格和利率计算标准的认定；2、请求查明事实，改判秀城公司诉讼主体不适格。事实和理由：一、诉讼主体资格问题。涉案借款系上合公司股东彭宏从原审第三人杨东晓处借得，借款时彭宏并不知道杨东晓代表的是秀城公司，双方签订的《短期借款协议书》中亦无秀城公司公章，该笔借款款项来源应为新疆绿友生态建设有限公司，借款发生后分别打入上合公司6位股东职员账户内，该6位股东及职员分别向新疆绿友生态建设有限公司开具价值53万元的人工机械费发票，因此上合公司认为新疆绿友生态建设有限公司才是该笔借款的实际出借方，彭宏向秀城公司出具的承诺书、还款协议等均应无效。二、利率计算标准问题。2017年11月28日，上合公司股东彭宏向原审第三人杨东晓出具的承诺书，与2018年6月5日，上合公司股东彭宏与秀城公司达成的还款协议中，利率标准约定不一致，一审法院依据还款协议中约定的利率计算利息缺乏依据，有失公平。综上，请求查明事实后，依法改判。   被上诉人彭宏辩称，涉案借款是其与原审第三人杨东晓形成的借据关系，并且出借主体是“新疆绿友生态建设有限公司”， 而不是秀城公司。其向杨东晓借款是履行职务行为，该笔借款用来发放民工工资，有北屯市工业物流园区派出所出警记录和劳务分方包段传兵发放民工工资时在园区派出所所作的记录为证。综上，请求二审法院查明事实，驳回秀城公司的上诉请求。   秀城公司向一审法院起诉请求：判令被告彭宏偿还借款532 420元、利息395 765.30元（按利率24%计算自2016年11月26日起至2019年12月31日，并计算至借款还清之日止），合计928 185.30元；被告上合公司对上述款项承担连带保证责任。   一审法院认定事实：被告彭宏系被告上合公司股东。2016年11月25日，被告彭宏通过北屯工业物流园区管理委员会主任鲁德旺向原告秀城公司借款560 000元，用于支付上合公司开发的上合国际商贸城工程项目农民工工资。当日，彭宏与原告项目负责人即第三人杨东晓在北屯工业物流园区管理委员会办公室签订《短期借款协议》一份，约定借款560 000元，借款期限为2016年11月26日至2016年12月25日。同日，彭宏出具收到现金560 000元的收条一份，并注明还款时扣减税金27 580元。2016年11月28日，绿友公司根据原告的委托将应付原告的工程款530 000元汇入彭宏指定账户（其中彭宏95 000元、吕建辉80 000元、刘祖华90 000元、黄定保80 000元、朱太福95 000元、梁晓平90 000元），原告公司监事李秋声向彭宏银行账户汇入30 000元，合计560 000元。2017年11月28日，彭宏、上合公司向原告出具承诺书，内容为：“兹有我公司于2016年12月25日为上合国际商贸城项目建设过程中解决民工工资问题，特向杨东晓经理借款560 000元，其中彭宏为杨东晓开票垫付税金27 580元。我公司承诺该借款于2018年5月31日前还清，如果逾期，将从借款之日起按同期人民银行贷款利率标准计算利息。为保障债权人的合法权益即还款来源有保障，我公司愿以1号楼商铺作价2 000元/㎡作还款承诺保证。”还款期限届满，上合公司未按约定还款。2018年6月5日，彭宏与原告经协商达成还款协议，约定于2018年7月30日前向原告还款532 420元，并承诺如于2018年7月30日后还款，则支付借款利息，借款利率为24%，自借款之日2016年11月26日计息。该款至今未偿还。一审法院认为，合法的借贷关系受法律保护。第三人杨东晓系原告秀城公司员工，其受秀城公司委托与被告彭宏签订短期借款协议，其行为应为职务行为，秀城公司作为本案诉讼主体适格。本案的争议焦点是彭宏向秀城公司借款是否属于职务行为。彭宏系被告上合公司股东，彭宏虽以个人名义签订短期借款协议、收条、还款协议，但涉案借款用于上合公司开发的上合国际商贸城工程项目民工工资，且从2017年11月28日彭宏、上合公司所出具承诺书内容看，上合公司认可涉案借款560 000元属公司借款，该借款用于解决上合国际商贸城工程项目民工工资问题，并承诺上合公司于2018年5月31日前还款。故彭宏向秀城公司借款应属职务行为，相应法律后果应由上合公司承担，彭宏不承担还款责任。上合公司借款560 000元，扣减彭宏垫付税金27 580元，对剩余借款532 420元，上合公司应当承担还款责任。上合公司未按约定期限还款，构成违约，应当承担违约责任。原告按照约定主张自借款之日起按年利率24%计算利息，合法有据，本院予以支持。根据原告提供的证据，原告向被告实际借款日期应为2016年11月28日，故应当自2016年11月28日起计息。综上，判决：一、被告新疆上合豫新投资发展有限公司于本判决生效后十日内偿还原告新疆秀城园林景观工程有限公司借款本金532 420元及利息（利息以532 420元为基数，自2016年11月28日按年利率24%计算至付清日止）；   二、驳回原告新疆秀城园林景观工程有限公司的其他诉讼请求。   二审中，各方当事人未提交新证据。二审查明的事实与一审一致，本院予以确认。   本院认为，本案的争议焦点:   焦点一、彭宏向秀城公司借款是否属于职务行为, 也就是说被上诉人彭宏是否应承担给付责任，上合公司是否应承担连带清偿责任。被上诉人彭宏与上诉人秀城公司项目负责人即第三人杨东晓签订《短期借款协议》一份，被上诉人彭宏虽以个人名义签订该协议，但借款的目的是用于上合公司开发的上合国际商贸城工程项目民工工资，并且，上合公司也认可涉案借款560 000元属公司借款，并承诺还款。故被上诉人彭宏的借款行为应属职务行为，相应法律后果应由上合公司承担，彭宏不承担还款责任，而且上合公司在涉案借款中系借款人而非担保人。秀城公司上诉称被上诉人彭宏向其公司借款，上合公司系彭宏借款的担保人的意见，因与本案已查明的事实不符，本院不予支持。   焦点二、涉案借款合同的出借人是谁。   在一审庭审期间，上合公司对：杨东晓系秀城公司员工，其受秀城公司委托与彭宏签订短期借款协议是没有异议的，在二审中也没有提供新证据予以证实，一审法院认为原审第三人杨东晓在本案中的借款行为应为职务行为，秀城公司作为本案诉讼主体适格是有事实依据的。本院从已经查明的事实认为，涉案借款合同的出借人是秀城公司，而非上合公司上诉所称的出借人系新疆绿友生态建设有限公司。   焦点三、一审判决：以532 420元为基数，按年利率24%计算利息是否公平。   上合公司作为借款人未按约定期限还款，构成违约，应当承担违约责任。秀城公司作为出借人按照约定的主张按年利率24%计算利息，合法有据，一审法院予以支持是正确的。   综上所述，秀城公司、上合公司的上诉请求均不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：   驳回上诉，维持原判。   二审案件受理费 18 364.20元，由新疆秀城园林景观工程有限公司负担9124.20元，新疆上合豫新投资发展有限公司负担9240元。   本判决为终审判决。           审  判  长    徐  雷   审  判  员  蓝 文 瑜   审  判  员    刘 文 胜        二〇二〇年十二月十四日       法官助理    常 亚 南   书  记  员    宗  琦     1