河北省邯郸市中级人民法院 民 事 判 决 书 (2020)冀04民终5239号 上诉人（原审原告）：齐彦强，男，1978年7月10日出生，汉族，现住河北省邯郸市鸡泽县。 被上诉人（原审被告）：中和农信项目管理有限公司。住所地：北京市怀柔区开放路******。 经常办公地：北京市东城区安定门外大街138号皇城国际A座18层。 统一社会信用代码：9111010568195591XN。 法定代表人：刘冬文，总经理。 委托代理人：刘运涛。 被上诉人（原审被告）：中和农信项目管理有限公司鸡泽分公司。住所地：。住所地：河北省邯郸市鸡泽县建设大街南段西侧滨河南小区临街门市**v> 统一社会信用代码：91130400336212322D。 负责人：张斌。 委托代理人：李占方，该公司顾问。 上诉人齐彦强因与被上诉人中和农信项目管理有限公司（以下简称中和农信公司）、中和农信项目管理有限公司鸡泽分公司（以下简称中和农信鸡泽分公司）劳动争议一案，不服河北省邱县人民法院（2020）冀0430民初149号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年11月12日立案后，依法组成合议庭进行了审理，本案现已审理终结。 齐彦强上诉请求：1、撤销原审判决，依法改判；2、请求依法支持被上诉人支付上诉人违法赔偿金20981.6元；3、依法判令被上诉人支付贷款余额产生业务提成32093.4元；4、依法判令中和农信总公司和中和农信分公司给齐彦强出具解除劳动合同的证明，并支付原告损害赔偿17760元。事实和理由：一、一审法院适用法律错误。1、上诉人在一审起诉时要求被告支付违法解除劳动合同而支付赔偿金20000元，当庭变更为20981.6元，不是必须经过劳动仲裁前置的理由，法院应当合并审理。对一审中增加第四项诉讼请求，被告单位拒不出具解除劳动合同证明，而造成原告经济损失，应当合并审理。2、一审法院依据《劳动法》第25条、28条的法律依据是严重错误的，应当适用《劳动法》第98条，《劳动合同法》第80条、第48条、第87条规定，上诉人只是一般违反公司劳动规章制度，并不是严重违反公司规章制度。3、被上诉人制定的《诚信奖励基金管理办法》制定程序违反劳动法、劳动合同法的规定，该办法没有经全体职工或职工代表大会参与讨论、提议方案和意见，侵害职工切身利益、损害职工合法权益。该办法在内容上违反法律，不能成为劳动争议处罚上诉人的法律依据。4、被上诉人提供的单位证据，不符合法定要求，所提供证据不是原件，没有法定代表人的亲笔签名，很难核实真伪，因此不合法。上诉人没有严重违反被上诉人公司管理制度，被上诉人违法与上诉人解除合同，依据《劳动合同法》相关规定，应当支付二倍工资的赔偿金。二、一审庭审中法庭运用法律程序错误，上诉人向一审法院申请证人出庭，一审法院没有按照法律程序书面通知证人，并且我向一审法院申请调取公司对我第一次处罚决定书，一审法官调取的是第二次处罚决定。三、对2017年8月至2018年5月期间放出贷款利息所产生的业务绩效认定事实错误。被上诉人单位没有固定工资，只有业务提成，每月收回利息的10%是该月的业绩工资。公司与我解除劳动合同后，还可以给公司带来320934.09元的利息收益，应有我的业务提成32093.4元。四、解除劳动合同证明没有给我，一审法庭认定事实错误。被上诉人的证人向法庭提供伪证，我的社会保险失业金因没有解除劳动合同证明而不能领取，也无法找到新工作。在生活过程中造成严重的经济损失，故被上诉人应当支付上诉人经济损失17760元。 中和农信鸡泽分公司辩称：1、齐彦强屡次挪用公司资金，严重违反劳动纪律，公司才与之解除劳动合同关系，属于合法解除，故不应支付赔偿金。2、根据《分支机构员工绩效考核制度》第二部分第一章第一项第二款第三条的规定，齐彦强离岗后由员工高变鑫接管他的客户进行维护，故绩效工资由高变鑫领取，齐彦强未付出劳动，不应领取绩效工资。3、2018年8月31日齐彦强的督导董星到齐彦强家中给其送达《解除劳动合同通知书》，该通知书上联已留给齐彦强本人，下联由公司留存，公司依法出具了《解除劳动合同证明》，故不应赔偿其损失。综上，一审认定事实清楚，适用法律正确，请求维持原判。 中和农信公司辩称：我公司的相关管理制度均通过合法程序制定，齐彦强存在虚假陈述。其他答辩意见同鸡泽分公司意见。 齐彦强向一审法院起诉请求：1、判令被告中和农信公司和中和农信鸡泽分公司因违法辞退原告支付赔偿金20000元，当庭申请变更为20981.6元；2、判令被告中和农信公司和中和农信鸡泽分公司向支付原告在2017年8月至2018年5月期间的贷款利息所产生的业务绩效32093.40元；3、判令被告中和农信公司和中和农信鸡泽分公司给原告出具解除劳动合同的证明，并支付原告损害赔偿17760元。 一审法院认定事实：1、2016年10月1日原告与被告中和农信鸡泽分公司签订劳动合同书一份，劳动合同书第四条“本合同的合同期限按照以下第1项执行（1、固定期限。本合同于2016年10月1日生效，于2019年9月30日终止）”，第十条“乙方的工资构成及工资标准应按照附件工资中的规定执行”，第十二条“甲方有权根据甲方的经营情况、薪酬制度、乙方的工作表现或者乙方的工作内容的变化（包括工作岗位变化或工作职责变化）等因素相应调整乙方的工资构成、工资标准、支付方式或支付时间”，第二十五条“除法律规定外，甲乙双方同意乙方出现下述任一情形时，甲方可以在不通知乙方的情况下解除本合同：（1）严重违反甲方的规章制度的，包括但不限于乙方对外有损甲方或中国扶贫基金会声誉形象的言论和行为；（2）严重失职、营私舞弊；……”。 2、被告中和农信公司内审部反馈情况截图显示：关于鸡泽原信贷员齐彦强案，当时审计情况如下：2017年12月3日，信贷员齐彦强收到小组2*****8客户郝月霞还款6669元，12月4日转入其亲戚（银行卡尾号5050）账户，12月6日才存入报备账户连同其他收款一起上划总部；2018年2月12日，信贷员齐彦强收到小组2*****9整组最后一期还款58736元，当天信贷员转出38870元至银行卡尾号3481账户，客户还款在2月13日上划22547元，2月14日全部上划总部。 3、2018年6月27日被告中和农信公司函告中和农信公司工会委员会，以原告屡次涉嫌挪用资金，严重违反劳动纪律，根据相关法律、法规及公司规章制度的规定为由，解除与原告劳动合同关系。2018年7月2日中和农信公司工会委员会复函，同意中和农信公司依据相关法律、法规及公司规章制度的规定，解除与原告之间的劳动合同。2018年8月9日中和农信公司法务监察中心对各分支机构等发布2018年第9期处罚通报，对涉及14个区域、34家分支机构、39名员工做出处罚，轻则扣罚诚信基金，重则扣罚全部诚信基金、予以辞退，对原告的处罚为扣除全部诚信基金、辞退。2018年8月28日中和农信鸡泽分公司向原告做出解除（终止）劳动合同通知书和劳动合同解除（终止）证明，并向原告送达。 4、后原告向鸡泽县劳动人事争议调解仲裁委员会申请仲裁，请求：（1）依法裁决中和农信公司和中和农信鸡泽分公司因违法辞退原告支付赔偿金20000元；（2）依法裁决中和农信公司和中和农信鸡泽分公司向原告支付2017年9月至2018年9月所产生的绩效工资32093.40元；（3）依法裁决中和农信公司和中和农信鸡泽分公司支付给原告2018年1月1日至2018年7月11日半年奖金2000元；（4）责令中和农信公司和中和农信鸡泽分公司出具解除劳动合同证明。2019年9月16日鸡泽县劳动人事调解争议仲裁委员会做出鸡劳人仲案字【2019】007号仲裁裁决书，裁决驳回原告的全部仲裁请求。原告不服诉至鸡泽县人民法院，2019年12月19日鸡泽县人民法院以原告为鸡泽县人民法院人民陪审员、经原告申请和征询二被告意见、二被告亦同意将本案移交其他人民法院管辖为由，向邯郸市中级人民法院请示，2020年1月9日邯郸市中级人民法院作出（2020）冀04民辖1号民事裁定书，裁定本案由本院审理。 一审法院认为，劳动者享有取得劳动报酬的权利、提请劳动争议处理的权利以及法律规定的其他劳动权利。 一、关于原告请求被告中和农信公司和中和农信鸡泽分公司因违法辞退原告支付赔偿金20000元及当庭申请变更为20981.6元的问题。因：1、《中华人民共和国劳动法》第二十五条规定“劳动者有下列情形之一的，用人单位可以解除劳动合同：……（二）严重违反劳动纪律或者用人单位规章制度的；……”；第二十八条规定“用人单位依据本法第二十四条、第二十六条、第二十七条的规定解除劳动合同的，应当依照国家有关规定给予经济补偿”；2、2016年10月1日原告与被告中和农信鸡泽分公司签订劳动合同书第二十五条“除法律规定外，甲乙双方同意乙方出现下述任一情形时，甲方可以在不通知乙方的情况下解除本合同：（1）严重违反甲方的规章制度的，……”；3、2018年8月9日中和农信公司以原告屡次涉嫌挪用资金、严重违反劳动纪律，根据相关法律、法规及公司规章制度的规定为由，解除与原告劳动合同关系，对原告做出扣除全部诚信基金、辞退的处罚决定。故原告请求被告中和农信公司和中和农信鸡泽分公司因违法辞退原告支付赔偿金于法无据，不予支持。 二、关于原告要求被告中和农信公司和中和农信鸡泽分公司向原告支付2017年8月至2018年5月期间的贷款利息所产生的业务绩效32093.40元的问题。根据原告的起诉书及当庭称述，原告主张的是依据2017年8月至2018年5月期间原告发放的贷款，在原告离职后计算应收回利息产生的绩效。因：1、原告与被告中和农信鸡泽分公司未约定业务绩效的数额或计算办法，仅在劳动合同第十二条规定“甲方有权根据甲方的经营情况、薪酬制度、乙方的工作表现或者乙方的工作内容的变化（包括工作岗位变化或工作职责变化）等因素相应调整乙的工资构成、工资标准、支付方式或支付时间”；2、原告未提交证据证明原告主张的2017年8月至2018年5月期间的贷款利息所产生的业务绩效计算方法；3、被告中和农信公司和中和农信鸡泽分公司不认可原告的业务绩效计算方法；4、原告离职后，原告在2017年8月至2018年5月期间发放的贷款收回利息仍需要接管人员作维护、催收、联系等工作。故原告要求被告中和农信公司和中和农信鸡泽分公司支付原告在2017年8月至2018年5月期间的贷款利息所产生的业务绩效32093.40元的主张证据不足，不予支持。 三、关于原告请求被告中和农信公司和中和农信鸡泽分公司给原告出具解除劳动合同的证明的问题。因2018年8月28日被告中和农信鸡泽分公司已向原告做出解除（终止）劳动合同通知书和劳动合同解除（终止）证明，并向原告送达。故原告的该项请求不予支持。 四、关于原告请求二被告支付原告损害赔偿17760元。因原告的该项请求未经过劳动仲裁，故应予以驳回。 综上，依照《中华人民共和国劳动法》第三条、第十六条、第二十五条、第二十八条、第七十九条，《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条，《最高人民法院关于适用中华人民共和国民事诉讼法的解释》第九十条之规定，判决如下：驳回原告齐彦强全部诉讼请求。案件受理费10元，减半收取5元，由原告齐彦强负担。 本院二审期间，当事人没有提交新证据。本院对一审查明的事实予以确认。 本院认为，双方争议的主要焦点问题是：一、中和农信公司和中和农信鸡泽分公司是否应当向齐彦强支付因违法辞退的赔偿金20981.6元。二、中和农信公司和中和农信鸡泽分公司是否应当向齐彦强支付贷款余额产生的业务提成工资32093.4元。三、中和农信公司和中和农信鸡泽分公司是否应当给齐彦强出具解除劳动合同证明，并支付损害赔偿金17760元。 关于中和农信公司和中和农信鸡泽分公司是否应当向齐彦强支付因违法辞退的赔偿金20981.6元的问题。本院认为，根据本案查明的事实，齐彦强是因两次挪用客户资金违反公司规章制度及劳动纪律，中和农信鸡泽分公司依据《中华人民共和国劳动法》及劳动合同书相关规定作出解除与齐彦强的劳动合同关系，扣除全部诚信基金、辞退的处罚决定，故中和农信公司与鸡泽分公司并未违法解除劳动合同，不应向齐彦强支付赔偿金。 关于中和农信公司和中和农信鸡泽分公司是否应当向齐彦强支付贷款余额产生的业务提成工资32093.4元的问题。根据公司《分支机构员工绩效考核激励制度》第二部分第一章第一项的相关规定：“客户经理离职或转岗时，其名下客户原则上需交接至分管督导名下的其他客户经理或直接由其分管督导接管，……督导接管离职或转岗客户经理收款时，三个月内可同时享受接管收款客户经理息差绩效部分及督导息差绩效部分，……”。本案中，齐彦强离职后，其前期工作由公司其他员工接管并维护、催收、联系客户，其催收回款的利息产生的息差绩效工资应由所接管的员工享有，故齐彦强要求中和农信公司及鸡泽分公司支付贷款余额产生的业务提成的主张于法无据，本院不予支持。 关于中和农信公司和中和农信鸡泽分公司是否应当给齐彦强出具解除劳动合同证明，并支付损害赔偿金17760元的问题。本院认为，中和农信鸡泽分公司已于2018年8月28日作出解除劳动合同通知书并于8月31日派人向齐彦强送达了该解除通知书，故齐彦强以中和农信鸡泽分公司未向其出具解除劳动合同证明要求公司赔偿其经济损失的上诉理由不能成立，本院不予支持。 综上所述，上诉人齐彦强的上诉请求不能成立。一审判决认定事实清楚、适用法律正确，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项的规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费10元，由上诉人齐彦强负担。 本判决为终审判决。 审判长  段子勇 审判员  温永国 审判员  郭晓丽 二〇二〇年十二月二十二日 书记员  达建明