河南省周口市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）豫16民终4255号上诉人（原审被告）:段俊峰，男，1966年3月29日出生，汉族，住沈丘县。上诉人（原审被告）：禹州市雍梁水泥有限公司。住所地：禹州市古城镇翁厢村，统一社会信用代码：9141108107006507XB。法定代表人：刘栋，总经理。上述二上诉人共同委托诉讼代理人：刘晓亮，河南恪信律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：夏刚强，男，1981年11月4日出生，汉族，住河南省沈丘县。被上诉人（原审原告）：王银平，女，1984年4月20日出生，汉族，住沈丘县。上述二被上诉人共同委托诉讼代理人：马威，河南恪信律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：王金宇，男，1961年4月12日出生，汉族，住沈丘县。上诉人段俊峰、禹州市雍梁水泥有限公司（以下简称：禹州水泥公司）因与被上诉人夏刚强、王银平、王金宇农村建房施工合同纠纷一案，不服沈丘县人民法院（2019）豫1624民初5387号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年10月14日立案后，依法组成合议庭，进行了审理。上诉人段俊峰、禹州市雍梁水泥有限公司的共同委托诉讼代理人刘晓亮，被上诉人夏刚强、王银平及其共同委托诉讼代理人马威，被上诉人王金宇到庭参加诉讼。本案现已审理终结。段俊峰、禹州水泥公司上诉请求：1、请求依法撤销一审判决，改判二上诉人不承担赔偿责任或发回重审。2、一、二审诉讼费由被上诉人承担。事实与理由：1、河南众惠工程鉴定服务有限公司出具的两份鉴定结论错误，不能作为本案的证据使用。2019年7月18日，夏刚强在从段俊峰处购买的由禹州水泥公司生产的复合硅酸盐水泥，发现质量异常后，夏刚强到有关质检部门进行了检验，检验结果合格。段俊峰也委托鉴定，结果也是合格的。2、本案工程出现质量问题，主要原因是事故配比不当造成，第三层光修复就需要14吨水泥却使用8吨，被上诉人王金宇作为承包方，未按建筑规范施工，具有严重过错，上诉人没有过错，不应承担赔偿责任。夏刚强、王银平辩称，1、本案中的鉴定结论，是经过原审法院对外委托有资质的专业机构作出的，其结论客观真实，能够作为本案的证据使用。上诉人未提交任何证据证明上述鉴定结论违反法律规定的情形，其上诉称鉴定结论不能采信的理由不能成立。2、段俊峰自行出具的水泥质量检验报告及禹州水泥公司出厂质量报告单与法院委托的鉴定结论相矛盾，应当采信法院委托的鉴定结论。王金宇辩称：要求维持原判。夏刚强、王银平向一审法院起诉请求：请求判令三被告支付原告拆除、重建三层楼顶的各项损失107416.83元；2、本案诉讼费用由被告承担。一审法院认定的事实：2018年11月，原告夏刚强、王银平将自住的位于本村的三层住宅房屋交给被告王金宇承建。2019年7月18日，原告从被告段俊峰处购买被告禹州水泥公司生产的水泥11吨，用于浇筑三层楼顶。在浇筑完毕后，原告发现三层楼顶的水泥不凝固，遂找被告协商，之后各方没有达成一致意见，产生纠纷。在审理过程中，就相关专业问题，经本院委托，相关鉴定机构出具了鉴定意见：1、就案涉房屋三层楼顶的质量问题进行鉴定（水泥质量原因还是施工原因），2020年3月30日，河南众惠工程鉴定服务有限公司出具建筑工程质量鉴定意见书，鉴定结论为：夏刚强、王银平三层顶板实体混凝土强度偏低，主要原因系水泥质量原因造成，次要原因系施工原因造成。建议：对房屋三层顶板采取维修加固措施，以确保房屋的安全使用性和耐久性；2、就案涉房屋三层楼顶的治疗问题修复加固所需费用进行鉴定，2020年6月22日，河南众惠工程咨询有限公司出具建筑工程造价鉴定意见书，鉴定结论为：夏刚强、王银平三层顶楼的质量问题修复加固所需费用为人民币82416.83元。原告夏刚强、王银平为以上鉴定共支付鉴定费用25000元。一审法院认为，经本院委托，相关鉴定机构作出的鉴定意见，程序合法，各方均无异议，予以认定。该鉴定意见结论为，夏刚强、王银平三层顶板实体混凝土强度偏低，主要原因系水泥质量原因造成，次要原因系施工原因造成。说明案涉的水泥质量及施工均存在相应瑕疵。《中华人民共和国消费者权益保护法》第二十三条第一款规定，经营者应当保证在正常使用商品或者接受服务的情况下其提供的商品或者服务应当具有的质量、性能、用途和有效期。《中华人民共和国合同法》第六十二条第一（项）规定，质量要求不明确的，按照国家标准、行业标准；没有国家标准，行业标准的，按照普通标准或者符合合同目的的特点标准履行；第一百零七条规定，当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行，采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。本案中，原告购买被告禹州水泥公司生产的被告段俊峰出售的水泥用于浇筑三层房屋楼顶，各方在订立买卖合同时，对水泥的质量虽没有明确约定，但依据上述规定，案涉的水泥质量也应当具有相应的性能、用途，符合原告购买、使用的合理预期，即水泥能正常能凝固，不造成浇筑楼房时的不凝固问题。现经相关鉴定机构的鉴定，造成案涉三层顶板实体混凝土强度偏低的主要原因系水泥质量原因造成的，原告有权要求被告承担相应的赔偿责任。《中华人民共和国民法通则》第四条规定，民事活动应当遵循自愿、公平、等价有偿、诚实信用的原则。原告将房屋交给被告王金宇承建，其在承建过程中，应当本着诚实信用的原则，尽到善良管理人的义务，按照相关建筑安全标准施工，原告没有尽到上述义务，造成因施工的原因致使案涉的三层顶板实体混凝土强度偏低，应承担相应的责任。同时，原告将房屋交给没有相应建筑资质的王金宇承建，在选任方面，也有一定过错，应承担一定责任。被告段俊峰提交检验报告及合格证，证明案涉水泥质量合格，原告认为合格证及检验报告载明的水泥不是案涉的水泥，没有证据证明原告在取样现场，也没有提交检验人员的资质证书，达不到原告的举证目的。被告段俊峰提交的合格证是被告禹州水泥公司出具的，不是第三方出具，原告方不予认定，不予采信。被告段俊峰出具的检验报告上的“见证取样人”一栏为空白，“取样地点或样品来源为送检”，段俊峰仅凭该检验报告不能证明送检的样品就是案涉的水泥，原告关于段俊峰达不到其举证目的质证意见，给予采纳。综上，结合本案实际情况，对案涉三层顶楼的因质量问题修复加固所需费用82416.83元，由被告王金宇承担25%即20604元，由被告段俊峰、禹州水泥公司共同承担70%即57692元，其余损失由原告夏刚强、王银平自行承担。综上，依据《中华人民共和国民法通则》第四条、《中华人民共和国合同法》第六十二条第一（项）、《中华人民共和国消费者权益保护法》第二十三条第一款和《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条的规定，判决如下：一、被告王金宇于本判决生效之日起五日内赔偿原告夏刚强、王银平20604元；二、被告段俊峰、禹州市雍梁水泥有限公司于本判决生效之日起五日内赔偿原告夏刚强、王银平57692元；二、驳回原告夏刚强、王银平的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。权利人可在本案生效判决规定的履行期限最后一日起两年内，向本院申请执行。案件受理费1037元，鉴定费25000元，由被告王金宇承担6509元，由被告段俊峰、禹州市雍梁水泥有限公司承担18226元，由原告夏刚强、王银平承担1302元。二审期间，上诉人段俊峰、禹州水泥公司提交以下证据：1、周口公正建设工程检测咨询有限公司出具的水泥物理性能检测报告1份。证明上诉人禹州水泥公司出厂的与涉案工程同批号水泥符合国家标准，产品质量合格。2、河南恒远建设工程有限公司工程造价师李景东出具的涉案工程三层顶造价预算书1份。证明工程造价的数额24755.83元。夏刚强、王银平质证意见，对证据1真实性、合法性、关联性均不予认可。理由如下：首先水泥检测报告、合格证均系上诉人单方面制作形成，从本质上来讲，不应当认定为证据，而应当是上诉人单方陈述，同时上诉人所提交的合格证与检测报告在日期上相互矛盾，检测报告显示检验日期是2018年7月份，而水泥出厂合格证显示出厂日期是2019年7月10日，明显不相吻合。对于水泥质量检测报告，所取样物品是否系涉案批次水泥无法确定，因此上诉人认为对于水泥质量问题应当以沈丘县人民法院委托的鉴定机构出具的鉴定意见为准。对于证据2真实性、关联性及证明目的也不予认可。理由如下：首先该份工程预算书并没有委托人，而只是李景东个人的一种观点。对于李景东是否有相应的工程预算资质，无法查明。对于工程预算，上诉人认为应当采纳一审法院委托鉴定机构所出具的鉴定意见书。王金宇质证意见，同夏刚强、王银平质证意见。本院认为，证据1不是二审中的新证据，证据2没有委托人，没有出具时间，且被上诉人对证明目的不予认可，本院不予认证。经二审审理查明的事实与一审法院查明的事实相一致,本院对一审法院查明的事实予以确认。本院认为，本案的争议焦点为：1、本案鉴定结论能否作为本案证据使用。2、原审责任比例承担是否适当。关于焦点1，本案为农村建房施工合同房屋质量问题引发的纠纷。在原审中，原审法院依据被上诉人夏刚强、王银平的申请，对外委托有专业资质的鉴定机构，对房屋质量问题进行鉴定，所作出的鉴定结论客观真实、合法，应当作为本案证据使用。关于焦点2，本案鉴定结论显示，夏刚强、王银平三层顶板实体混凝土强度偏低，主要原因系水泥质量原因造成，次要原因系施工原因造成。原审法院根据本案实际情况，结合鉴定结论，酌定上诉人承担本案损失的70%并无不当。综上所述，上诉人段俊峰及禹州市雍梁水泥有限公司的上诉请求不能成立，应予驳回。原审判决认定事实清楚，判处适当，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审诉讼费1758元，由上诉人段俊峰及禹州市雍梁水泥有限公司负担。本判决为终审判决。审判长  胡体兵审判员  王红飞审判员  杜文杰二〇二〇年十二月二十五日法官助理方贝贝书记员贾腾