河南省安阳市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）豫05民终6108号上诉人（原审被告、反诉原告）：张国利，女，1974年1月4日生，汉族，住内黄县。委托诉讼代理人：董运长，内黄县正弘法律服务所法律工作者。被上诉人（原审原告、反诉被告）：张希民，男，1965年2月27日生，汉族，住内黄县。被上诉人（原审原告、反诉被告）：冉现国，男，1969年4月21日生，汉族，住内黄县。二被上诉人共同委托诉讼代理人：陈军民，内黄县正弘法律服务所法律工作者。上诉人张国利因与被上诉人张希民、冉现国房屋买卖合同纠纷一案，不服河南省内黄县人民法院作出的（2020）豫0527民初2420号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年12月14日立案后，依法组成合议庭进行了审理。上诉人张国利的委托诉讼代理人董运长与被上诉人张希民、冉现国的委托诉讼代理人陈军民到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。上诉人张国利上诉请求：撤销内黄县人民法院(2020)豫0527民初2420号民事判决，发回重审或者改判，支持上诉人的反诉请求(不服金额10万元(具体数额以鉴定评估意见为准))，上诉费由被上诉人负担。事实与理由：一、一审判决程序严重违法，剥夺了上诉人申请司法评估鉴定的权利，并导致事实不清，判决错误。在本案一审诉讼过程中，根据法庭释明的情况，上诉人依法提起反诉，并根据反诉请求的事项，依法提出两份书面司法鉴定申请书，分别申请对张国利购买张希民、冉现国位于内黄县（东环路中××三水厂南侧)新建一处六层单元楼一单元四层壹户总面积为125平方米房屋装修的现价值进行鉴定和对张国利现在购买位于内黄县城同区位、同楼层、同面积合法商品房的重置价进行鉴定。一审法院未组织、委托司法鉴定，径行作出判决，导致对张国利对案涉房屋125平方米房屋装修现价值和重置价值没有查明，导致对张国利提出第二项、第三项反诉请求无法判决，严重侵犯了张国利的合法权益，故依法提起上诉，请求发回重审，或者依法组织、委托司法鉴定机构进行评估鉴定，并根据鉴定意见，依法改判，支持张国利的第二项、第三项诉讼请求。二、一审判决事实不清，适用法律错误，判决不公。导致案涉房屋买卖合同无效的原因是被上诉人没有依法取得国有土地使用权，没有国有商住建设用地使用权、国有土地使用证、建设工程规划许可证、建设工程施工许可证、商品房预售许可证、竣工验收证、住宅质量保证书、住宅适用说明书，没有进行案涉房屋所有权初始登记或者不动产初始登记，违反法律强制性规定。但一审判决却毫无事实根据和法律依据的认定上诉人明知案涉房屋不合法，认定上诉人对房屋买卖合同与被上诉人有同样的过错；在没有查明上诉人和被上诉人损失的情况下，认定上诉人与被上诉人各自承担各自的损失。三、一审判决超出被上诉人的诉讼请求进行判决是错误的。在一审过程中，在一审法官当庭释明案涉房屋买卖合同存在无效情形，如不变更诉讼请求，可能被驳回诉请的情况下，被上诉人坚持原诉讼请求，没有变更或者增加返还案涉房屋的诉讼请求的情况下，一审判决上诉人返还案涉房屋，超出了被上诉人诉讼请求的范围，严重违反了不告不理、意思自治的民事诉讼原则，严重违反了民事诉讼法的规定。四、一审判决对上诉人提出的第二项、第三项反诉请求，在一审判决中未予审判，属于漏审，严重剥夺了上诉人的诉讼权利。五、一审判决对本诉和反诉的案件受理费决定不符合法律规定。被上诉人张希民、冉现国辩称：二被上诉人接受一审判决结果。二被上诉人要求要么给房款，要么给房屋，而上诉人既不付房款也不退房屋。该官司已经打了两年多，上诉人也在该房屋中居住了六年之多，按当年上诉人到其他大开发商购买房屋的价格，上诉人连首付也不够，按这六年的房租费六万元也是不够的。二、一审认定事实清楚，二被上诉人将房屋卖给上诉人，上诉人仅仅给了六万元，这不存在事实没有查清。三、一审判决认定买卖合同无效是按照法律规定双方各自返还，并没有超越上诉人诉讼请求判决。四、一审对上诉人第二、三向反诉请求没有漏判，该请求是评估后的损失。最后，一审判决本诉和反诉的诉讼费用是按照法律要求的。要求维持一审判决。原审原告、反诉被告张希民、冉现国向一审法院提出诉讼请求：1、依法判令被告偿还原告欠款本金130,470元及利息70,562.6元，共计201,032.6元（利息按月息1分计算，从欠款之日起至还清款全部本息之日止）；2、诉讼费用、保全费、保险费由被告承担。原审被告、反诉原告张国利向一审法院提出诉讼请求：1、依法判决反诉被告张希民、冉现国返还购房款60,000元及按照同期银行银行贷款法定利率计算的利息；2、依法判决反诉被告张希民、冉现国支付装修费用50,000元（具体数额以鉴定意见为准）；3、依法判决反诉被告张希民、冉现国赔偿损失50,000元（具体数额以鉴定意见为准）；4、反诉诉讼费、鉴定费由反诉被告负担。一审法院认定事实：2014年11月26日，张国利从张希民、冉现国处购买位于内××东环路中××三水厂南侧房屋一套，张国利于当日向张希民、冉现国交付定金50,000元。2019年2月3日，张国利支付张希民、冉现国房款10,000元，并出具落款时间为2014年11月26日，内容为下欠房款130,470元未付及约定利息1分的欠到条一张。2014年底，张国利开始在案涉房屋居住至今。另查明，案涉房屋土地性质为国有土地，张希民、冉现国在未取得国有土地使用证、建设用地规划许可证、建设工程规划许可证、建设工程施工许可证及商品房预售许可证的情况下出售本案房屋。一审法院认为，本案系房屋买卖合同纠纷，张希民、冉现国在未取得商品房预售许可证的情况下将案涉房屋出售给张国利，违反了法律强制性规定，应认定双方之间的买卖合同无效。双方房屋买卖合同关系无效，张希民、冉现国要求张国利支付剩余房款及利息的基础法律关系不存在，故其要求张国利支付剩余房款及利息的请求不能得到支持。《中华人民共和国合同法》第五十八条规定：“合同无效或者被撤销后，因该合同取得的财产，应当予以返还；不能返还或者没有必要返还的，应当折价补偿。有过错的一方应当赔偿对方因此所受到的损失，双方都有过错的，应当各自承担相应的责任。”本案合同无效后因该合同取得的财产应予返还。张希民、冉现国共收取张国利房款60,000元，应返还付款人，同时张国利应将诉争房产返还张希民、冉现国。关于张国利要求赔偿损失的主张，本案中，双方明知出售案涉房产不符合法律规定仍进行交易，对合同的无效均有过错，应各自承担相应的损失，故对张国利的该项诉讼请求不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第五十二条、第五十八条，《最高人民法院关于审理商品房买卖合同纠纷案件适用法律若干问题的解释》第二条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：一、驳回原告（反诉被告）张希民、冉现国的诉讼请求；二、原告（反诉被告）张希民、冉现国于本判决生效之日起三十日内返还被告（反诉原告）张国利购房款60,000元，被告（反诉原告）张国利于本判决生效之日起三十日内将内××东环路中××三水厂南侧房屋返还给原告（反诉被告）张希民、冉现国；三、驳回被告（反诉原告）张国利的其他反诉诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本诉案件受理费2,158元，由原告（反诉被告）张希民、冉现国共同负担，反诉案件受理费1,750元，由被告（反诉原告）张国利负担1,000元，由原告（反诉被告）张希民、冉现国共同负担750元。二审查明，案外人李焕姣2007年7月20日取得涉案房屋所占用土地的国有土地使用证，2013年4月15日取得建筑工程施工许可证，2013年9月27日取得建设工程规划许可证，建设位置为东环路中段东侧，建设规模为1616㎡（6层）。李焕姣与张希民、冉现国于2013年6月3日签订土地转让协议，张希民、冉现国在该土地上开发一栋6层住宅楼。2014年张希民、冉现国与张国利签订售房协议，将涉案房屋出售给张国利。至今没有到内黄房管局备案，没有取得商品房预售许可证明。其他事实与一审认定的事实一致。本院认为，《最高人民法院关于审理商品房买卖合同纠纷案件适用法律若干问题的解释》第二条规定，出卖人未取得商品房预售许可证明，与买受人订立的商品房预售合同，应当认定无效，但是在起诉前取得商品房预售许可证明的，可以认定有效。张希民、冉现国与张国利签订售房协议违反了国家强制性法律规定，根据《中华人民共和国合同法》第五十二条第（五）项之规定，应依法认定合同无效。《中华人民共和国合同法》第五十八条规定，合同无效或者被撤销后，因该合同取得的财产，应当予以返还；不能返还或者没有必要返还的，应当折价补偿。有过错的一方应当赔偿对方因此所受到的损失，双方都有过错的，应当各自承担相应的责任。上诉人购买房屋时应尽到房屋是否取得国有土地使用证、建设用地规划许可证、建设工程规划许可证、建设工程施工许可证及商品房预售许可证的注意义务，故上诉人上诉称其对于合同无效不存在过错理由不能成立，一审按照法律规定判决双方互相返还并由双方各自承担自己的损失并无不当。根据《最高人民法院关于适用《中华人民共和国民事诉讼法》的解释》第一百二十一条第一款规定，人民法院对当事人申请的鉴定事项与待证事实无关联，或者对证明待证事实无意义的不予准许。一审法院根据案件审理情况对张国利的鉴定申请不予准许符合法律规定，程序正当。根据《诉讼费用交纳办法》第二十九条规定，诉讼费的负担由人民法院根据案件的具体情况决定，上诉人称一审判决的案件受理费决定不符合法律规定没有依据，本院不予采信。综上所述，上诉人张国利的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费2300元，由上诉人张国利负担。本判决为终审判决。审判长  徐宏阁审判员  李 颖审判员  李瑞增二〇二〇年十二月三十日书记员  段韶聪