甘肃省兰州市城关区人民法院民 事 判 决 书（2020）甘0102民初450号原告:万通章，男，1969年11月12日出生，汉族，住江西省鹰潭市余江县。委托诉讼代理人：葛朝阳，兰州黄河律师事务所律师。被告:甘肃天仁健康管理有限公司，住所地兰州市安宁区安宁东路43之**（盛誉国际****）。法定代表人：萧博仁，该公司董事长。被告：萧博仁，男，1971年5月23日出生，汉族，住兰州市七里河区。原告万通章与被告甘肃天仁健康管理有限公司、萧博仁房屋租赁合同纠纷一案，本院于2020年1月10日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告万通章及其委托诉讼代理人葛朝阳到庭参加诉讼，被告甘肃天仁健康管理有限公司、萧博仁经本院传票传唤未到庭参加诉讼。本案现已缺席审理终结。万通章向本院提出诉讼请求：1、判令解除原告与被告甘肃天仁健康管理有限公司于2017年5月1日签订的《合作经营协议》；2、判令二被告连带向原告退还经营费（商铺租金）219975元（自2019年3月23日至2022年8月31日）、违约金32064元；3、诉讼费、保全费由被告承担。事实和理由:二被告系兰州市城关区雁北路400号兰州文理学院第一体育场北侧的场地的产权管理人和出租人。2017年4月30日，原告与第一被告分别签订一份合作经营协议，约定由第一被告提供经营场所（兰州市城关区雁北路400号编号015号商铺），原告负责经营项目，经营期5年，自2017年5月1日至2022年8月31日（含免租期或装修筹备期）。并且第十条合同的变更、终止与解除第2款明确约定:“甲方(第一被告)违约导致合同解除的，经营费按实际发生期结算，物业费、能源费等据实结算。乙方有权要求甲方赔偿相当于6个月经营费的经济损失作为违约金。”上述协议签订后原告共计向第二被告个人支付经营费341200元。二被告将商铺交付原告使用。经营过程中，2019年3月23日兰州市城市管理综合行政执法局高新技术开发区分局发布(兰高雁直)城管(规划)强公告字[2019]6号强制拆除公告，要求拆除本案所涉商铺在内的非永久性建筑。原告认为二被告明知案涉商铺为临时建筑，却故意隐瞒案涉商铺为临时建筑真相，欺骗原告与其签订五年之久的合作经营协议。同时二被告还隐瞒案涉商铺产权人兰州文理学院即将拆除案涉商铺的书面通知，继续出租商铺收取物业费、水电费等费用。另外，自2019年7月起所涉商铺已被兰州文理学院断电无法正常经营。至此二被告的违约行为已使合作经营协议无法履行合同目的已不能实现，为此状诉本院。被告甘肃天仁健康管理有限公司未到庭答辩。被告萧博仁未到庭答辩。根据当事人陈述和经审查认定的证据，本院认定事实如下：2017年5月1日，原告与被告甘肃天仁健康管理有限公司签订了《合作经营协议》一份，主要约定：原、被告合作经营，被告提供兰州市城关区雁北路400号编号015号、建筑面积100㎡的商铺为经营场所，原告负责经营项目，经营期5年，经营期自2017年5月1日至2022年8月31日（含免租期或装修筹备期），含迟延交房3个月补偿期。双方约定该物业经营费价格为60元每月每平方米，经营费合计360000元，5年一次性支付，自2017年9月1日起计时，合同签订后三日内，原告向被告支付5年全部经营费。在签订本合同之日，被告向原告支付保证金10000元整，被告开具收据，保证金的交付作为本合同生效的前提之一，合同期满，如原告没有违约行为、拖欠费用或损坏被告房屋设施等情况，被告一次性将保证金不计息退还。被告保证有权按照法律规定将该物业给被告经营，并取得相应的收益。因被告违约导致合同解除的，经营费按实际发生期结算，物业费、能源费等据实结算，被告有权要求原告赔偿相当于6个月经营费的经济损失作为违约金。若合同解除，被告需在1个月内撤离该物业。上述《合作经营协议》签订后，被告甘肃天仁健康管理有限公司向原告交付了商铺。另，原告向被告支付商铺租金341200元，并由甘肃天仁健康管理有限公司法人萧博仁向其出具了收据，其中20万元系原告向被告萧博仁名下中国工商银行卡号为6222********账户转账付款。2019年3月23日，兰州市城市管理综合行政执法局高新技术产业开发区分局发布（兰高雁直）城管（规划）强公告字［2019］6号强制拆除公告，公告主要内容为：兰州文理学院在兰州高新区雁北路兰州××操场搭建的非永久性建筑物（1栋、2层，钢架砖凝结构）总建筑面积2000平方米，在临时建设批准的使用期限内未自行拆除，违反《中华人民共和国城乡规划法》第四十四条第二款、《甘肃省城乡规划条例》第二十九条第三款之规定，要求兰州文理学院自公告之日起三日内自行拆除。2019年5月15日，被告甘肃天仁健康管理有限公司张贴了《商户搬迁通知》，该通知中称2020年5月15日兰州晚报记者对本次拆迁进行了客观公正的报道，感谢各位商户这三年的配合理解与信任，该建筑拆除已成定局，其也非常苦恼、无助、悲愤，毕竟是自己三年的心血所建，设计、用料、施工每道工序都是亲力亲为，鉴于各位商户都未能按上次4月30日通知时间搬离，现我公司已经通知拆迁单位停止拆迁工作，再给各位商户两天搬离时间，同时如果有个别商户搬迁困难，我公司将全力配合。后案涉商铺即被拆除，原告认为被告应退还其经营费、保证金并支付违约金，故原告诉至法院。另查明，2017年1月11日，被告与案外人兰州文理学院签订《校企合作办学协议》，主要约定：双方共建兰州文理学院体育健康人才培养实践教学中心，共同推动社区“健康小屋”项目、全民健身入户项目；共同开展非医疗健康干预等方面的科研工作，共同开展社会体育指导员的培训工作。兰州文理学院为双方合作提供第一体育场北侧场地，被告负责中心一层进行与合作办学相关的产业经营，安排兰州文理学院学生参加与其承接的体育健康创新创业项目的实践教学和训练活动，合作期限自2016年9月1日起至2021年6月30日止，（协议针对学生为2016-2018共三届，学生就业不受协议截止时间限制），合同自动续期。2018年1月8日，兰州文理学院出具证明，证明兰州文理学院第一运动场“全民健身人才创新创业园”沿街二层物业产权属其所有，由被告甘肃天仁健康管理有限公司负责经营管理及租赁。本院认为，根据事实主张者尽举证责任之原则，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明，没有证据或证据不足以证明其事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。本案中，原告与被告甘肃天仁健康管理有限公司签订的《合作经营协议》所涉商铺系临时建筑为客观事实，基于双方协议约定的经营期限为五年，经营期自2017年5月1日至2022年8月31日。而根据《甘肃省城乡规划条例》第二十九条第二款之规定，临时建筑、构筑物使用期限一般不得超过二年；确需延长使用期限的，建设单位或个人应当在期满前三十日内向城乡规划主管部门申请延期，延期只能一次，并不得超过一年。根据《最高人民法院关于审理城镇房屋租赁合同纠纷案件具体应用法律若干问题的解释》第三条第二款的规定，租赁期限超过临时建筑的使用期限，超过部分无效。故案涉《合作经营协议》中超过临时建筑使用期限的租期部分应属无效。结合（兰高雁直）城管（规划）强公告字[2019]6号强制拆除公告及（兰高雁直）城管（规划）强执决字[2019]第6号《行政强制执行决定书》，本院综合认定，该临时建筑使用期限于2019年3月23日届满，依法被告应返还2019年3月24日至2022年8月31日租期部分的租金，本院核算为：日经营费用175元（341200元/1948天），剩余年限为1257天，应退还商铺经营费为219975元(175元×1257天)，鉴于2019年3月23日至被拆除期间原告尚未移交房屋，且原告在订立合同时亦未尽到注意义务，本院酌情由被告向原告退还经营费合计175980元（219975元×80%）。关于原告要求判令解除原告与被告甘肃天仁健康管理有限公司所签《合作经营协议》和被告承担违约金的诉讼请求,因解除合同和承担违约金的主张均是在合同有效的前提下提出的,而涉案建筑使用期满合同已使得涉案合同无效，故对该两项请求均不予支持。对于被告萧博仁是否应该承担连带责任的问题，因萧博仁作为甘肃天仁健康管理有限公司的法定代表人是履行职务的行为且原告现提供的证据不能证明萧博仁个人财产与公司财产混同，故对其要求萧博仁承担连带责任的诉请，本院不予支持。被告甘肃天仁健康管理有限公司、萧博仁经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭，应自行承担不予抗辩的诉讼风险。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第五十六条、第五十八条、《最高人民法院关于审理城镇房屋租赁合同纠纷案件具体应用法律若干问题的解释》第三条第二款、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条之规定，判决如下：一、被告甘肃天仁健康管理有限公司应于本判决生效之日起十日内返还原告万通章经营费175980元；二、驳回原告万通章的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费5080元、保全费1780元，合计6860元，由被告甘肃天仁健康管理有限公司签订的负担5488元，原告万通章负担1372元。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或代表人的人数提出副本，上诉于甘肃省兰州市中级人民法院。审 判 长  陈 浩人民陪审员  魏月红人民陪审员  张金花二〇二〇年十二月八日书 记 员  张莹莹