舟山市普陀区人民法院 刑 事 判 决 书 （2020）浙0903刑初232号 公诉机关舟山市普陀区人民检察院。 被告人季银余，男，1994年11月8日出生于浙江省瑞安市，汉族，大专文化，无业，住浙江省瑞安市。因本案，于2019年8月29日被刑事拘留，同日变更为取保候审。 辩护人王维和（法律援助），浙江泽大（浙江自贸区）律师事务所律师。 被告人陈某，男，1993年9月3日出生于浙江省永嘉县，汉族，初中文化，无业，住浙江省永嘉县。曾因犯寻衅滋事罪，于2011年4月被浙江省永嘉县人民法院判处有期徒刑二年四个月。现因本案，于2019年9月2日被刑事拘留，同日变更为取保候审。经本院决定，于2020年12月23日被逮捕。现羁押于舟山市普陀区看守所。 辩护人张建军（法律援助），浙江明鸿律师事务所律师。 舟山市普陀区人民检察院以舟普检刑诉（2020）20号起诉书指控被告人陈某、季银余犯开设赌场罪，于2020年10月19日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。舟山市普陀区人民检察院指派检察员顾蔚彬出庭支持公诉，被告人陈某、季银余及辩护人张建军、王维和到庭参加诉讼。现已审理终结。 公诉机关指控，2017年7月间，金某（已判决）与陈茜茜（另案处理）合谋后决定在缅甸境内设立“飞鱼”外围工作室，利用舟山“飞鱼”彩票的开奖结果在网上组织他人进行赌博，以此非法牟利。尔后，陈茜茜分别招揽被告人陈某、季银余及王某、袁某、李某等人（均已判决）为赌场工作人员。2017年至2018年1月间，该赌场通过互联网吸引大量赌博人员在ＱＱ群内参与赌博，赌资共计人民币2900余万元。季银余参与期间，赌资共计人民币2700余万元；陈某参与期间，赌资共计人民币1700余万元。 2019年8月29日、9月2日，被告人陈某、季银余先后向公安机关投案并如实供述了自己的犯罪事实。 为证实上述事实，公诉机关当庭宣读、出示了证人金某、杨某、胡某1、张某1、吴某1等人的证言及书证等证据。 公诉机关认为，被告人陈某、季银余的行为均已构成开设赌场罪，同时认为陈某、季银余在开设赌场共同犯罪中起次要作用，系从犯，应当从轻或者减轻处罚；且二被告人系自首，依法可以从轻处罚。建议本院对陈某判处有期徒刑一年四个月，并处罚金；对季银余判处有期徒刑一年十个月，并处罚金，适用缓刑。 被告人季银余、陈某对起诉指控的犯罪事实、罪名及量刑建议没有异议且签字具结，在开庭审理过程中亦无异议。辩护人提出对二被告人从轻处罚的辩护意见。 经审理查明，2017年7月间，金某（已判决）与温州籍女子陈茜茜（另案处理）合谋后决定在缅甸境内设立“飞鱼”外围赌场，利用舟山“飞鱼”彩票的开奖结果在网上组织他人进行赌博。陈茜茜分别招揽被告人季银余、陈某及王某、袁某、李某等人（均已判决）为赌场工作人员。2017年8月底，季银余通过非法途径从云南省镇康县南伞镇进入缅甸联邦共和国果敢自治区境内，并于9月1日起在赌场内工作；同年11月，陈某亦通过非法途径从南伞进入果敢，并在赌场内工作。该赌场自2017年8月起运营至2018年1月被公安机关查获。期间，赌场通过网络吸引大量赌博人员在“金海”系列ＱＱ群内参与赌博，其中沈某等30余人在舟山市普陀区及其他区域通过网络参与该赌场组织的“飞鱼”外围赌博，赌场共向上述赌博人员提供现金与电子筹码兑换服务折合人民币2900余万元。季银余于2017年9月至2018年1月期间参与赌场的经营活动，赌资共计人民币2700余万元；陈某于2017年11月至2018年1月期间参与赌场的经营活动，赌资共计人民币1700余万元。 2019年8月29日、9月2日，被告人季银余、陈某先后自动向公安机关投案，并如实供述了自己的犯罪事实。 在本院审理期间，被告人季银余、陈某退出全部违法所得人民币3.6万元。 上述事实有经庭审质证、确认的证人金某、杨某、胡某1、张某1、吴某1、徐某1、明某、王某、李某、袁某、郭某1、郭某2、罗某、张某2、潘某、孙某、邵某1、缪某、徐某2、乐某1、贝某、沈某、周某、张某3、范某、丁某、刘某、宋某、严某、顾某、林某、邵某2、郑某、张某4、乐某2、张某5、吴某2、徐某3、吴某3、张某6、胡某2、沃某、彭某、张某7、张某8、徐某4、章某等人的证言，辨认笔录，支付宝转账记录，接受证据材料清单、行政处罚决定书、云南省罚没收入专用票据，刑事判决书，情况说明，抓获经过，全国常住人口详情等证据证实，足以认定。 本院认为，被告人季银余、陈某结伙他人利用互联网开设赌场，情节严重，二被告人的行为均已构成开设赌场罪。公诉机关指控罪名成立。季银余、陈某在共同犯罪中起次要作用，系从犯，依法应当减轻处罚。季银余、陈某犯罪以后自动投案，并如实供述自己的罪行，系自首，依法可以从轻处罚。季银余、陈某愿意接受处罚，且退出违法所得，可以依法从宽处理。综合考虑季银余的犯罪情节及悔罪表现，可依法从宽处罚并适用缓刑。辩护人据此提出的辩护意见，本院予以采纳。公诉机关对于季银余的量刑建议适当，本院予以采纳。公诉机关对被告人陈某进行量刑时认为其曾有犯罪前科，可酌情从重处罚。经审查，陈某前次犯罪系未成年人犯罪，根据相关法律规定，不应作为前科予以评价。经本院发函建议，公诉机关未对该量刑建议进行调整，故公诉机关对陈某的量刑建议不当，本院不予采纳。据此，依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二十五条第一款、第二十七条、第六十七条第一款、第七十二条第一款、第三款、第七十三条第二款、第三款、第六十四条及《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条、第二百零一条之规定，判决如下： 一、被告人季银余犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年十个月，缓刑二年，并处罚金人民币一万元。 （缓刑考验期限从判决确定之日起计算；罚金限本判决生效后即缴纳。） 二、被告人陈某犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年二个月，并处罚金人民币一万元。 （刑期自判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自二0二0年十二月二十三日起至二0二二年二月二十二日止。罚金限本判决生效后十日内缴纳。） 三、被告人陈某、季银余退出的违法所得人民币三万六千元予以没收。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向浙江省舟山市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本三份。 审 判 长  丁汉民 人民陪审员  刘燕君 人民陪审员  崔树文 二〇二〇年十二月二十五日 代书 记员  方 筱 附相关法律条文： 《中华人民共和国刑法》 第三百零三条以营利为目的，聚众赌博或者以赌博为业的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金。 开设赌场的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。 第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。 二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。 第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。 对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。 第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。 被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。 犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。 第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑： （一）犯罪情节较轻； （二）有悔罪表现； （三）没有再犯罪的危险； （四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。 宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。 被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。 第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。 有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。 缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。 第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。 《中华人民共和国刑事诉讼法》 第十五条犯罪嫌疑人、被告人自愿如实供述自己的罪行，承认指控的犯罪事实，愿意接受处罚的，可以依法从宽处理。 第二百零一条对于认罪认罚案件，人民法院依法作出判决时，一般应当采纳人民检察院指控的罪名和量刑建议，但有下列情形的除外： （一）被告人的行为不构成犯罪或者不应当追究其刑事责任的； （二）被告人违背意愿认罪认罚的； （三）被告人否认指控的犯罪事实的； （四）起诉指控的罪名与审理认定的罪名不一致的； （五）其他可能影响公正审判的情形。 人民法院经审理认为量刑建议明显不当，或者被告人、辩护人对量刑建议提出异议的，人民检察院可以调整量刑建议。人民检察院不调整量刑建议或者调整量刑建议后仍然明显不当的，人民法院应当依法作出判决。