贵州省贵阳市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）黔01民终10054号上诉人（原审被告）：包晓洋，男，1975年1月10日出生，汉族，住贵州省贵阳市南明区。委托诉讼代理人：汤仕尧，贵州思语律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：贵阳铁投商砼有限公司，住所地贵州省。法定代表人：胡虎，该公司董事长。委托诉讼代理人：朱刚，贵州商筑律师事务所律师。委托诉讼代理人：刘震，贵州商筑律师事务所律师。上诉人包晓洋因与被上诉人贵阳铁投商砼有限公司建设工程施工合同纠纷一案，上诉人包晓洋不服贵阳市花溪区人民法院（2019）黔0111民初5882号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年11月05日立案后，依法组成合议庭进行了审理，上诉人包晓洋的委托诉讼代理人汤仕尧，被上诉人贵阳铁投商砼有限公司的委托诉讼代理人朱刚到庭参加诉讼。本案现已审理终结。包晓洋上诉请求：1．请求撤销原判并改判驳回被上诉人一审诉讼请求；2．本案一、二审诉讼费用由被上诉人承担。事实和理由：1、原审法院将合同约定的净利润认定为承包费明显错误，依据《内部承包协议》第七条的约定，上诉人向被上诉人上缴净利润的前提是经营过程中产生净利润，且净利润大于20元/立方米；2、依据《内部承包协议》第八条约定亏损由上诉人承担。一审不能依据第八条推定净利润就是承包费；3、《贵阳铁投商砼有限公司改貌安置点工程管理费结算单》、《关于追缴包晓洋个人欠款事宜专题会议纪要》、《约谈记录表》等证据中被上诉人按照20元/立方米计算后的结果前提是要进行调差产生利润，因案涉临时站专项供应的项目开发商是被上诉人的上级公司，上级公司认为调差后资金一样汇聚在上级公司，故未调差，这样操作的受害者是上诉人；4、在所有的证据材料中上诉人均未自认欠被上诉人1203253.41承包费的事实，上诉人签字时均提出原材料调差的问题，调差未解决，无法确认是否有净利润，是否应当上缴净利润。贵阳铁投商砼有限公司辩称，一审认定事实清楚，适用法律正确，请求依法驳回上诉人的诉请。贵阳铁投商砼有限公司向一审法院起诉请求：1．请求依法判令被告向原告支付承包款1,203,253.41元；2．请求判令本案诉讼费由被告承担。一审法院认定事实，2013年4月7日，原、被告签订铁投改貌现场站《内部承包协议》约定，因水泥和砂石等原材料上涨，为更好的完成贵阳铁投商砼有限公司改貌目的建设，也为了铁投商砼公司走出一条新思路，提高铁投公司设备利用率，减少公司的闲置人员，充分用好用足铁投的优势，大力发挥商砼的实力，在贵州发展的大好形势下，为公司的发展做出贡献，甲乙双方达成以下协议甲方贵阳铁投商砼有限公司（原告）。乙方包晓洋（被告）。乙方责任一、规模及生产力。现场站，新建90型机组一套，年生产能力为10-15万立方米。二、实验室配、车辆配置。1．适当的配置实验检测设备，达到自行检测要求；2．固定式拖泵2台（电泵），混凝土搅拌车4-5台，装载机1台（30型）；3．车辆、人员由公司调剂使用，乙方承担人员工资；4．车辆、设备由甲方提供、收取租赁费。三、基础设施及配套设备。1．乙方投资基础建设费用；2．办公室采用板房，约144平方米，实验室80平方米，水池150立方米，地磅80-100吨。3．给排水给水采用水管铺设，排水沟采用明沟，达到场地无积水。4．线路现场用电，用水线路采取区域混凝土搅拌的规范标准进行设计施工。四、技术控制。1．按照铁投商砼要求及相关规定，甲乙双方进行控制，由甲方监控。2．乙方使用的配合比，及时对资料须由甲方同意后方可实行。3．乙方采用的原材料及检测报告，报甲方质技部，合格后方可采用。4．每次强度报告出来后须报甲方，审批审验。5．认真执行甲方的技术质量要求。五、安全。1．认真执行贵阳市和行业相关安全制度及规范。2．认真按照现场项目要求做好安全管理工作。3．建立健全相关防水、防盗制度，及安全劳保用品制度。六、文明施工及服务。做到售前、售中、售后服务，严格做到、做好现场文明施工。七、乙方按规定向公司上缴每立方米净利润由原30元/立方米调整为20元/立方米（从开始生产之日起算）。八、如有亏损，乙方自行承担。甲方责任1．建立专户、专人对乙方资金收付、费用进行管理。2．生产、销售、材料统计。3．结算督管。4．保证供应商货款及时支付，保证上交甲方利润及时到位。九、于2012年10月23日所签订协议同时废止。《贵阳铁投商砼有限公司改貌安置点工程管理费结算单》载明，结算单价为20元/M3，结算方量60,162.67M3，合计金额1,203,253.41元。《关于追缴包晓洋个人欠款事宜专题会议纪要》（2018年3月6日）载明，包晓洋明确认可所欠承包费用1,203,253.41元，并表示因混凝土生产原材料价格上涨以及改貌站建设期间工程款费用等原因提出在欠款金额内冲抵部分金额，原告方总经理张膑人员表示，涉及混凝土调价部分及工程款部分金额无证据资料佐证，公司无法认定，对以上二条抵款事项存在争议，建议包晓洋自行收集资料通过司法程序确认。《约谈记录表》（2018年9月28日）载明，谈话人张膑（贵阳铁投商砼有限公司总经理），被谈话人包晓洋（贵阳铁投商砼有限公司职工），一、首先由商砼公司总经理张膑就包晓洋个人欠款以及还款情况对包晓洋本人进行了告知。截止到2018年9月28日，包晓洋尚欠商砼公司借款1,263,641.61元（已还3,519,486.73元），尚欠承包费1,203,253.41元，合计欠款2,466,895.02元。张总传达了总公司党委意见，要求包晓洋尽快履行还款义务，按时足额还清欠款。二、包晓洋表示，欠公司的1,263,641.61元借款一定会按照原还款计算还清欠款，但承包费由于当时原材料价格上涨后一直未对砼单价进行调整，导致现在还有争议，所以无法缴纳承包费。三、张总既然承包费包晓洋不能缴纳，公司将通过采取相关法律手段向其本人追缴。一审法院认为，依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同。当事人应当按照合同约定全面履行自己的义务。原、被告签订铁投改貌现场站《内部承包协议》系当事人自愿签订，未存在违反法律法规禁止性规定等无效情形，对双方当事人具有法律约束力。本案的争议焦点一在于，对于原、被告签订铁投改貌现场站《内部承包协议》中“七、乙方按规定向公司上缴每立方米净利润由原30元/立方米调整为20元/立方米（从开始生产之日起算）”的“净利润”的理解问题。一种理解是，该“净利润”就是原告向被告直接收取的承包费。一种理解是，在被告承包经营过程中产生净利润后再向原告缴纳承包费。根据《中华人民共和国合同法》第一百二十五条之规定，“当事人对合同条款的理解有争议的，应当按照合同所使用的词句、合同的有关条款、合同的目的、交易习惯以及诚实信用原则，确定该条款的真实意思”，结合《内部承包协议》中，“八、如有亏损，乙方自行承担”的内容来看，即参照合同的有关条款来作体系解释后，不难得出以下结论，该“净利润”就是原告向被告直接收取的承包费，而并非被告理解的应在被告承包经营过程中产生净利润后再向原告缴纳承包费。从另一方面来看，被告在贵阳铁投商砼有限公司改貌安置点工程管理费结算单、关于追缴包晓洋个人欠款事宜专题会议纪要、约谈记录表等证据上签字进行确认，并明确表示对所欠承包费用的数额1,203,253.41元予以认可，亦不难推断该“净利润”就是原告向被告直接收取的承包费，而并非被告理解的应在被告承包经营过程中产生净利润后再向原告缴纳承包费。因此，对于被告在审理中提出的相应的辩论意见，一审法院不予采信。本案的争议焦点二在于，被告提出因原材料价格上涨等因素应当冲抵部分欠款的问题。在当事人提交的贵阳铁投商砼有限公司改貌安置点工程管理费结算单、关于缴加包晓洋个人欠款事宜专题会议纪要、约谈记录等证据中，被告均系其单方声称应考虑原材料价格上涨等因素应当冲抵部分欠款，原告均未对其提出的冲抵意见予以明确认定，并且在本案中，被告也未提交足够的证据证实确实应当从承包费中冲抵部分欠款的事实。另外，从《内部承包协议》具体内容来看，在本案的承包合同法律关系中，被告应对其经营的亏损自行承担责任，在双方的合同中并未约定存在可以冲抵承包费的相应事项，被告也没有提交证据证实双方对冲抵承包费的事项进行了补充约定。因此，被告提出的冲抵部分承包费的抗辩意见，没有相应的事实和法律依据，一审法院不予支持。综上所述，原告主张要求被告向原告支付承包1,203,253.41元的诉请，事实清楚，证实充分，一审法院予以支持。依照《中华人民共和国合同法》第五十二条、第五十六条、第五十八条、第九十七条、第二百一十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条，《最高人民法院关于适用＜中华人民共和国民事诉讼法>的解释》第九十条、第九十一条、第九十二条之规定，判决：被告包晓洋于本判决生效之日起十日内向原告贵阳铁投商砼有限公司支付承包款1,203,253.41元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费15,630元，由被告包晓洋负担。本案鉴定费70,000元，由被告包晓洋负担。二审期间，上诉人包晓洋提交以下证据：1、贵阳铁投商砼有限公司（2015）1号函《关于规范业务往来账款的函》、贵阳铁路建设投资有限公司基础设施部的回复建议及附件，证明由于原材料价格上涨，导致商砼生产成本增加，经被上诉人向上级公司汇报，上级公司同意上涨原材料价格59元，并将相关材料报市审计评审中心进行评审；2、贵阳铁投商砼有限公司函《关于材料审计的函》及附件，证明被上诉人就原材料单价审计事宜向承建方贵州建工集团第八建筑工程有限公司发函，要求对主件材料调整的单价报相关部门进行审计；3、是被上诉人关于水泥价格调整的结算单，证明水泥调整的总价格为1,609,209.92元。被上诉人质证称对方提交的三组证据均为复印件，对该三组证据的三性均不认可。二审经审理查明的其余事实与一审一致。本案事实，有双方当事人的当庭陈述、内部承包协议、贵阳铁投商砼有限公司改貌安置点工程管理费结算单、关于追缴包晓洋个人欠款事宜专题会议纪要、约谈记录表等证据在卷佐证，并经庭审质证，本院予以确认。本院认为，民事主体从事民事活动，应当遵循诚信原则，秉持诚实，恪守承诺。本案二审的争议焦点是案涉《内部承包协议》约定的“净利润”是否应认定为承包费。因案涉《内部承包协议》约定“七、乙方按规定向公司上缴每立方米净利润由原30元/立方米调整为20元/立方米（从开始生产之日起算）。八、如有亏损，乙方自行承担”，从字面理解两条约定之间存在冲突，但通过2018年3月6日《关于追缴包晓洋个人欠款事宜专题会议纪要》，包晓洋明确认可合同约定的“净利润”即是承包费，并认可欠承包费用金额为1,203,253.41元，故一审判决包晓洋支付欠付承包费并无不当，包晓洋上诉主张“净利润”并非承包费，与事实相悖，本院对此不予支持。包晓洋二审主张应就调差价格送市审计中心进行评审，关于工程结算价格调差问题，其可另行主张权利，不影响本案判决结果。综上所述，上诉人包晓洋的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费用15,630元，由上诉人包晓洋负担。本判决为终审判决。审判长 刘 妍审判员 符黎音审判员 邹爱玲二〇二〇年十二月二十九日书记员 李连睿