新疆维吾尔自治区伊犁哈萨克自治州塔城地区中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）新42民终1579号 上诉人（原审被告）：沙湾县爱购超市有限责任公司。住所地沙湾县世纪大道明轩新时代商业广场负**。 法定代表人：金龙，该公司董事长。 委托诉讼代理人：黄广健，新疆和兴玖安律师事务所律师。 上诉人（原审被告）：沙湾县名轩宜佳物业服务有限责任公司。住所地沙湾县奎屯路（名轩嘉苑**楼底商****）。 法定代表人：侯新寿，该公司经理。 被上诉人（原审原告）：沙湾县三道河子镇柔雅书店。住。住所地沙湾县世纪大道南路爱购超市内/div> 经营者：刘艳霖，女，1967年6月30日出生，住新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市新市区。 委托诉讼代理人：刘承雷（原告刘艳霖之父亲），男，1939年3月1日出生，住新疆维吾尔自治区沙湾县。 上诉人沙湾县爱购超市有限责任公司、沙湾县名轩宜佳物业服务有限责任公司因与被上诉人沙湾县三道河子镇柔雅书店财产损害赔偿纠纷一案，不服新疆维吾尔自治区沙湾县人民法院(2019)新4223民初3170号民事判决，向本院提出上诉。本院2020年11月12日立案受理后，依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。 沙湾县爱购超市有限责任公司上诉请求，一、本案属于侵权纠纷，应由侵权方承担损害赔偿责任，一审认定沙湾县名轩宜佳物业服务有限责任公司物业管理不到位，那么就应当由其承担侵权损害赔偿；二、沙湾县爱购超市有限责任公司在本案中不应承担责任因不是侵权方。沙湾县爱购超市有限责任公司和沙湾县三道河子镇柔雅书店是联营方，都是受害方，只有当损失因侵权方破产等原因得不到赔偿的情况下，才存在联营双方根据收益分配比例分担损失的问题，本案不存在这种情况，请求二审法院支持上诉请求。 沙湾县名轩宜佳物业服务有限责任公司辩称，被上诉人沙湾县三道河子镇柔雅书店。提供的书籍价格没有原始的票据，且三次提供的赔偿价款与其向法院提交的不一致， 沙湾县名轩宜佳物业服务有限责任公司上诉请求，作为物业公司，本着作为见证和协调的服务职能，对受淹书籍的数量进行了核对，对书籍的价格并未予以认可。被上诉人沙湾县三道河子镇柔雅书店提供的书籍价格没有原始的票据，且三次提供的赔偿价款与其向法院提交的不一致，原审采纳被上诉人沙湾县三道河子镇柔雅书店提交的证据不公平。 沙湾县爱购超市有限责任公司辩称，上诉人沙湾县爱购超市有限责任公司不应当承担损害赔偿责任，沙湾县爱购超市有限责任公司和被上诉人沙湾县三道河子镇柔雅书店都是受损害方，沙湾县爱购超市有限责任公司不是侵权方，所以不应当承担侵权损害赔偿责任。沙湾县爱购超市有限责任公司和被上诉人沙湾县三道河子镇柔雅书店是联营合同关系，双方的联营业务都遭受到侵害，应当由沙湾县名轩宜佳物业服务有限责任公司承担赔偿责任。只有当损失比如侵权方破产等不存在着得不到赔偿的情况下，才存在联营方按照收益分配的比例来分担损失的问题， 沙湾县三道河子镇柔雅书店针对二上诉人的上诉辩称，淹坏的图书现在仍在超市库房内，图书进水已变形无法销售。2018年11月1日进入沙湾县爱购超市有限责任公司销售图书，并与沙湾县爱购超市有限责任公司签订了联营合同，办理了营业执照合法经营，每月向沙湾县爱购超市有限责任公司交纳销售额的20%提成和每月65元的场地费以及其他杂项开支，超市应按合同规定保证我的卖场整洁和货物的安全，但两次被水淹，经过沙湾县爱购超市有限责任公司、沙湾县名轩宜佳物业服务有限责任公司和答辩人三方四个人反复清查后，共同签字确认被淹图书。沙湾县名轩宜佳物业服务有限责任公司的执照经营范围就有室内设施维修服务、管道和设备安装。因此，沙湾县名轩宜佳物业服务有限责任公司应承担管道破裂，导致大水淹坏图书的一切损失，答辩人沙湾县三道河子镇柔雅书店。请求二审法院给予公平公正的判决。 沙湾县三道河子镇柔雅书店向一审法院起诉请求：1.给付水淹坏图书款38909.7元；2.停业耽误销售15天3750元及导购工资1500元；3.淹坏放书小货车2个400元；4.延迟给付货款利息38909元×5个月×银行月利率7.8‰=1529元；5.乌市往返沙湾差旅费500元；6.二次发货图书托运费1000元。 一审审理认定，2018年11月1日原告（乙方）与被告沙湾县爱购超市有限责任公司。（甲方）签订联营合同，联营合同的期限为2018年11月1日至2019年10月31日，联营的目标及结算方式为乙方在甲方被告沙湾县爱购超市有限责任公司。卖场销售商品，甲方按照销售提成正常销售扣点20%获取提成，每个月30日扎帐次月20日前兑帐，甲方扣除联营扣点费用及管理费用每月65元和其他应付款项于次月底之前支付给乙方。卖场的物业管理由甲方负责，维持公共部位处于洁净适于消费购物状态。乙方在经营场地仅限于经营图书、字画，原告申领了营业执照销售图书。2019年4月6日晚上，因天气原因下大雨，雨水从一楼灌到负一层，原告书架上的图书被淹，2019年4月7日早上沙湾县爱购超市有限责任公司领导指派超市采购领导和导购员会同原告对原告的水淹图书清单进行清查并签字；2019年8月10日，被告上诉人沙湾县名轩宜佳物业服务有限责任公司。又派了一名专业会计人员组成四人重新清查，清查完毕，四人签字认定共报废图书1905本价值38909元，原告专程从乌市往返沙湾处理此事，原告请求两被告给予赔付，两被告未赔付，故原告起诉。一审审理认为，本案是财产损害赔偿纠纷，2019年4月6日晚上下大雨，原告的图书被淹是事实，图书损害的事实存在，本案的关键之处在于由谁来承担赔偿责任。原告与被告沙湾县爱购超市有限责任公司之间签订的是联营合同，合同当中约定被告沙湾县爱购超市有限责任公司按照原告销售提成正常销售扣点20%获取提成，被告沙湾县爱购超市有限责任公司扣除联营扣点费用及管理费用每月65元和其他应付款项于次月底之前支付给乙方。卖场的物业管理由被告沙湾县爱购超市有限责任公司负责，维持公共部位处于洁净适于消费购物状态。基于上述联营合同的约定，被告沙湾县爱购超市有限责任公司。有义务对原告的经营场所即图书卖场的环境维持在正常经营状态，原告的图书被水淹坏的事实存在，被告沙湾县爱购超市有限责任公司应当对原告的图书损坏进行赔偿。被告沙湾县爱购超市有限责任公司对原告的图书不赔偿的说法不予采纳。被告沙湾县名轩宜佳物业服务有限责任公司是与被告沙湾县爱购超市有限责任公司签订的物业管理协议，被告沙湾县名轩宜佳物业服务有限责任公司。对被告沙湾县爱购超市有限责任公司的物业进行管理，原告在被告沙湾县爱购超市有限责任公司内进行图书经营，从空间上来看，原告的图书经营卖场也属于被告沙湾县爱购超市有限责任公司的一个组成部分，既然被告沙湾县名轩宜佳物业服务有限责任公司。对被告沙湾县爱购超市有限责任公司进行物业管理，其中也包括对原告的卖场进行物业管理，物业管理不到位，原告图书被淹是事实，故被告沙湾县名轩宜佳物业服务有限责任公司。也应当承担赔偿责任。被告沙湾县名轩宜佳物业服务有限责任公司。辩解不承担赔偿责任的说法不予采纳。原告的损失认定如下：原告的图书损坏数额为38909.7元、差旅费为300元。 关于责任的大小问题。原告与被告沙湾县爱购超市有限责任公司联营合同中约定，被告沙湾县爱购超市有限责任公司按照原告销售提成正常销售扣点20%获取提成，被告沙湾县爱购超市有限责任公司扣除联营扣点费用及管理费用每月65元和其他应付款项于次月底之前支付给原告。原告的损失为39209.7元，如果这些损失原告能正常销售，被告沙湾县爱购超市有限责任公司可提成扣点20%，故损失的赔偿数额按照此标准计算较为适宜：39209.7元的20%即7841.94元，被告沙湾县爱购超市有限责任公司应当赔偿原告。39209.7元-7841.94元=31367.76元，为剩余的损失。被告沙湾县名轩宜佳物业服务有限责任公司辩解意见为原告的图书虽然被水淹，但是有些图书还是能够阅读或者低价卖出，还是有可利用价值的，淹坏的图书还在原告处，我方并没有将图书收回，且原告方的图书提供的是销售价，不是进货价，价格本来就高，让原告提供进货价的发票原告也不提供，从此方面来说，如果被告沙湾县名轩宜佳物业服务有限责任公司赔偿原告损失了，原告的图书应当是给付被告的，被告沙湾县名轩宜佳物业服务有限责任公司表示这些图书给付原告让原告自行处理，事实上是现在图书还在原告处，原告可将有用的图书进行自行处理以挽回一些损失，从此点上来说，剩余的损失31367.76元原告应当自担30%即9410.328元为宜，被告沙湾县名轩宜佳物业服务有限责任公司。承担31367.76元70%的赔偿责任即21957.432元为宜。判决：一、被告沙湾县爱购超市有限责任公司于本判决生效后三十日内赔偿原告沙湾县三道河子镇柔雅书店各项损失7841.94元；二、被告沙湾县名轩宜佳物业服务有限责任公司于本判决生效后三十日内赔偿原告沙湾县三道河子镇柔雅书店各项损失21957.432元；三、驳回原告沙湾县三道河子镇柔雅书店其他诉讼请求。案件受理费990元，减半收取495元，由原告沙湾县三道河子镇柔雅书店负担185元，被告沙湾县爱购超市有限责任公司负担82元，被告沙湾县名轩宜佳物业服务有限责任公司负担228元。 二审中双方均未提交新的证据。二审查明的事实与原审认定一致。 本案争议的焦点：1、被上诉人沙湾县三道河子镇柔雅书店图书损失的价值如何认定？2、沙湾县爱购超市有限责任公司、沙湾县名轩宜佳物业服务有限责任公司是否应当承担被上诉人沙湾县三道河子镇柔雅书店的损失？ 本院认为，关于争议焦点一，被上诉人沙湾县三道河子镇柔雅书店被水淹后，其图书的数量及损坏数额双方盘点核算签字确认，为38909.7元，本院予以采信。对上诉人沙湾县名轩宜佳物业服务有限责任公司提出包含了水淹后的图书未能举证证实，不予采信。 关于争议焦点二、上诉人沙湾县爱购超市有限责任公司与被上诉人沙湾县三道河子镇柔雅书店之间是联营关系，签订了《联营合同》，该合同中约定“卖场的物业管理由甲方负责，维持公共部位处于清净是与消费、购物状态”，在楼上管道漏水造成书籍损失的事件曾经也发生，说明上诉人沙湾县爱购超市有限责任公司未尽到自己应尽的合同约定的义务。原审判决其承担30%的责任并无不当；上诉人沙湾县名轩宜佳物业服务有限责任公司在入住小区应承担物业管理后，未能全面履行物业管理的职责，其在本案的水淹事件的中负主要责任，对其称管道漏水应有开发商承担责任的辩解，在本案中不作处理，其可在证据搜集齐全后另行主张。故对二上诉人的上诉理由不予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费元990元，由上诉人沙湾县爱购超市有限责任公司负担297元、沙湾县名轩宜佳物业服务有限责任公司负担693元。 本判决为终审判决。 审 判 长 努斯拉提 审 判 员 茹 荷 娅 审 判 员 张 忠 峰 二〇二〇年十二月二十二日 法官助理 潘  伟 书 记 员 杨 晓 翠