山东省青岛市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）鲁02民终13721号 上诉人（原审被告）:中国平安财产保险股份有限公司青岛分公司，住所地：青岛市崂山区苗岭路****楼**。 负责人:刘浩,总经理。 委托诉讼代理人：李龙富，山东华政律师事务所律师。 被上诉人（原审原告）：王海清，男，1951年2月11日出生，汉族，住山东省诸城市。 委托诉讼代理人：王静，上海市华荣律师事务所律师。 原审被告：罗军朝，男，1985年2月8日出生，汉族，户籍所在地山东省莘县，住青岛市李沧区。 上诉人中国平安财产保险股份有限公司青岛分公司（以下简称保险公司）因与被上诉人王海清及原审被告罗军朝机动车交通事故责任纠纷一案，不服山东省青岛市李沧区人民法院（2020）鲁0213民初3452号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年12月1日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。 保险公司上诉请求:1.撤销原审判决第一项，改判上诉人赔偿王海清经济损失57733.7元（争议金额共计29,966.2元)；2.本案一、二审诉讼费由王海清承担。事实和理由：一、事故发生后王海清到医院检查时仅冈上肌损伤，至7个月后复查，仍为冈上肌损伤，但在12月份检查时却发生了冈下肌腱、肩胛下肌、肱二头肌腱积液等新发损伤。但在2020年5月司法鉴定时，并未分析两处不同的损伤是否为本案事故造成，直接认定为十级伤残。上诉人申请因果关系及参与度鉴定，一审法院不予准许于法无据。二、一审法院支持护理期限明显过长。 王海清辩称，一审认定事实清楚，适用法律正确，请求二审法院依法予以维持。 罗军朝未答辩。 王海清向一审法院提出诉讼请求：1.判令各被告赔偿原告医疗费10,000元；2.本案诉讼费由各被告承担。诉讼过程中，原告增加诉讼请求：1.依法判令各被告赔偿原告医疗费20,191.46元、误工费5,387.5元、护理费12,547.1元、残疾赔偿金59,932.4元、鉴定费2,080元、交通费500元、精神抚慰金主张3,000元，共计104,738.46元；2.本案诉讼费由各被告承担。事实和理由：2019年1月23日，被告罗军朝驾驶鲁Ｂ×××××车与原告相撞，致原告受伤。经青岛市公安局交警支队李沧大队出具《道路交通事故认定书》，认定被告罗军朝承担事故全部责任，原告不承担事故责任。被告中国平安财产保险股份有限公司青岛分公司系鲁Ｂ×××××车的交强险、商业第三者险承保公司。为维护原告的合法权益，特诉至一审法院，请求判如所请。 一审法院认定事实：1.2019年1月23日，被告罗军朝驾驶鲁Ｂ×××××号小型客车沿雨湖路由南向东行驶与骑自行车的原告相撞，造成原告受伤。经青岛市李沧交警大队认定，被告罗军朝承担事故的全部责任，原告无责任。2.鲁Ｂ×××××号车登记所有人为被告罗军朝，该车辆在被告保险公司投保交强险（医疗费用赔偿限额10,000元、死亡伤残赔偿限额110,000元、财产损害赔偿限额2,000元）和商业三者险1,000,000元（含不计免赔），事故发生在保险期内。3.事发后原告即被送往青岛市第三人民医院（以下简称“三医”）治疗，2019年1月24日被收治入院，入院诊断为“1、头部损伤；2、头皮血肿；3、肋骨骨折；4、胸部损伤；5、右肩损伤；6、颈椎退行××变；7、腰椎退行××变”，入院后完善各必要检查，予改善脑细胞代谢、减轻疼痛等治疗，患者病情好转，于2019年2月4日出院，共住院11天，出院诊断：1、头部损伤；2、头皮血肿；3、肋骨骨折；4、胸部损伤；5、右肩外伤；6、右冈上肌腱撕裂；7、肩周炎；8、脑软化灶；9、脑缺血灶；10、颈椎退行××变；11、腰椎退行××变；12、高血压病。出院医嘱：1、服药指导：洛索洛芬钠60mgtid：芎芷痛瘀散8g间隔外用；独一味滴丸200mg;思考林0.2tid。2、控制血压、低盐低脂饮食。3、休息2周，康复锻炼。4、检测血压变化，必要时调整药物治疗。5、门诊复查，不适随诊。骨科门诊就诊。注意复查胸部CT。6、两周内复查。原告住院期间，被告罗军朝为其垫付医疗费6,000元，原告称已包含在起诉讼请求中。4.该案在诉前调解过程中，原告依法申请法院对其伤残等级及护理期限进行司法鉴定，法院依法委托青岛正源司法鉴定所进行了鉴定，鉴定意见（2020年5月19日出具）为：“（一）被鉴定人王海清右肩多发损伤目前致残程度为十级。（二）被鉴定人王海清多发损伤，其所需合理的护理期限自受伤之日起为30-60日”。原告为此花费鉴定费2080元。 庭审中，原告针对其主张和计算方法举证如下，被告进行了质证：1、医疗费20,191.46元：青岛市第三人民医院住院病历一份，费用明细一份，住院费用发票1张，青岛市第三人民医院门诊病历37份、青岛大学附属医院门（急）诊病历3份，青岛门诊发票76张，证明原告共花费医疗费20,191.46元（含被告罗军朝垫付医疗费6,000元）。二被告对上述证据的真实性无异议。2、住院伙食补助费1,100元：主张住院11天，按照每天100元计算，即1,100元。二被告无异议。3、误工费5,387.5元：提交三医健康诊断证明书33份、青岛林峰物业管理有限公司证明1份、聘用合同1份、营业执照1份、银行流水明细1份，证明原告月工资1,550元。原告银行流水显示2019年3、4、5月未开具工资，2019年1月份开具的工资为1,162.5元。2019年6月份工资为1,200元，所以原告的误工损失为5,387.5元，计算方式为1550×3个月+（1550-1162.5）+（1550-1200）。二被告的共同质证意见为对银行的流水明细真实性无异议，其他证据真实性不清楚。原告事故发生时超过法定退休年龄，且提交的银行明细看不出是工资，误工费不予认可。4、护理费12,547.1元：提交鉴定报告一份，鉴定护理期限为30-60日。护理人员身份证复印件和营业执照复印件(原告女婿)，按照2019年青岛市单位在岗职工年平均工资76,328元主张60天的护理费为12,547.1元，计算方式为76,328元/365天×60天。二被告共同质证意见，对鉴定报告的真实性无异议，原告未提交护理人员收入证明及收入减少证明、完税证明。护理期限最多按照30天计算，护理费标准过高。5、交通费500元：无证据提交。二被告称原告未提交交通费票据，交通费主张过高。6、伤残赔偿金59,932.4元：提交鉴定报告1份，证明本次事故造成原告十级伤残一处，因此原告的伤残赔偿金按照2019青岛市城镇居民人均可支配收入计算，即59,932.4元（54,484元×11年×10%）。保险公司质证意见，对鉴定报告真实性无异议，但对鉴定结论有异议，认为鉴定机构2020年5月进行鉴定时，并未分析两处不同的损伤是否为同一事故造成，因此申请因果关系鉴定。申请鉴定项目为：1、冈下肌腱、肩胛下肌、肱二头肌腱积液等新发损伤与本次事故的因果关系；2、肩关节、肩锁关节退变及肩周炎以及事故后11个月新发生的损伤与鉴定结论十级伤残之间的参与度。原告不同意鉴定，认为原告的肩关节、肩锁关节退变及肩周炎其原先的病情并不影响伤残鉴定的结果。原告在出院诊断有“右肩损伤、右冈上肌腱撕裂”的诊断病情。通过2019年2月1日MR检查诊断也有冈上肌腱撕裂的诊断，原告在青岛第三人民医院出院后一直不见好，疼得厉害，后到青岛大学附属医院复查，该院技术水平高，作出的结论更全面，因为鉴定报告意见是右肩多发损伤，冈下肌腱、肩胛下肌、肱二头肌腱积液等新发损伤都应包含在右肩多发损伤里面。7、精神损害抚慰金3,000元：本次事故造成原告十级伤残，给原告身心造成巨大伤害，故此主张。二被告称精神损害抚慰金过高，不同意赔偿。8、鉴定费2,080元：提交鉴定费发票1张。二被告不同意赔偿。庭审中，被告罗军朝针对其主张和计算方法举证如下，原告及被告保险公司进行了质证：被告罗军朝提交收条1张，证明其为原告垫付医疗费6,000元。原告对证据的真实性及证明事项均无异议，称该费用已包含在原告的诉讼请求中。被告保险公司无异议。 一审法院认为，本案系因机动车交通事故所引发的侵权责任纠纷，被告应当依照在交通事故中的过错程度，依法承担民事赔偿责任。案经交警部门认定，被告罗军朝承担事故的全部责任、原告王海清无责任，法院予以确认。因鲁Ｂ×××××号事故车辆在被告保险公司投保交强险和商业三者险，依照法律规定对被侵权人的各项合理损失，应首先由被告保险公司在交强险各分项限额内赔偿；不足部分由被告保险公司依据保险合同约定在商业三者限额内按照比例承担；仍有不足的或依法不应由保险公司承担的部分由侵权人承担。关于住院伙食补助费1,100元、鉴定费2,080元，证据确实充分，计算标准和方式符合法律规定，主张数额合理，法院予以支持。关于医疗费20,191.46元，证据确实充分，法院予以支持；其中包括被告罗军朝为原告垫付的医疗费6,000元，原告同意返还。关于护理费12,547.1元，原告主张按照青岛市在岗职工平均工资计算护理费，但未提交相关护理人员劳动合同、社保缴纳证明、工资发放明细，因护理而收入减少的证据，故法院不予支持。原告的护理期限经鉴定为30-60天，综合考虑原告的伤情及医嘱情况，原告主张60日护理期限法院予以支持。法院酌情按照青岛市护工标准每日130元支持原告60日护理费为7,800元（60日×130元）。关于误工费5,387.5元，原告提交的2018年7月至2020年3月的借记卡账户历史明细显示，原告账户在每月10日-13日期间（除2019年2-7月）均有1,450元至1,600元不等的款项转入,2019年2月账户收入1,162.5元（收入系2019年1月工资），2019年3、4、5、6月账户无收入。2019年2月、3月、4月、5月，2019年7月账户收入1,200元（收入系2019年6月工资），结合原告提交的青岛林峰物业管理有限公司出具的误工证明及聘用合同，足以证明原告受聘于青岛林峰物业管理有限公司，每月工资1,550元，原告因本次交通事故受伤未能工作，产生误工损失，故对原告主张的误工损失5,387.5元【计算方式为1550×3个月+（1550-1162.5）+（1550-1200）】法院予以支持。关于交通费500元，原告尽管未提交证据予以证明，但根据原告住院及复查、鉴定等情况，该数额较为合理，法院予以支持。关于伤残赔偿金59,932.4元，司法鉴定意见书系一审法院依原告申请依据法定程序委托有资质的鉴定机构作出，对其真实性法院予以确认。被告保险公司虽提出异议，但未能提交充分有效证据予以证明，故对该鉴定意见法院予以采信，对保险公司的因果鉴定申请不予受理。关于精神损害抚慰金3,000元，因本次事故确实造成原告一定程度上的精神痛苦，结合原告伤情及伤残等级，法院酌情支持其精神损害抚慰金2,000元。综上所述，原告在本案中的合理损失为：（一）医疗费20,191.46元（含被告罗军朝为其垫付的6,000元）、住院伙食补助费1,100元，合计21,291.46元，由被告保险公司在交强险限额内赔偿10,000元，剩余11,291.46元由被告保险公司在商业三者险限额内赔偿；（二）护理费7,800元、误工费5,387.5元、交通费500元、伤残赔偿金59,932.4元、鉴定费2,080元、精神损害抚慰金2,000元，合计77,699.9元，由被告保险公司在交强险死亡伤残限额内赔偿。以上，由被告保险公司在交强险限额内赔偿原告87,699.9元、在商业三者险限额内赔偿原告医疗费11,291.46元。因上述费用未超出交强险和商业三者险限额，故被告罗军朝在本案中可不承担民事赔偿责任；被告为原告垫付医疗费为6,000元，原告应予返还。 一审判决：一、被告中国平安财产保险股份有限公司青岛分公司在机动车交通事故第三者责任强制保险分项限额内赔偿原告王海清各项损失合计87,699.9元（含精神损害抚慰金2,000元），于判决书生效之日起10日内付清；二、被告中国平安财产保险股份有限公司青岛分公司在机动车交通事故第三者责任商业保险限额内赔付原告王海清医疗费11,291.46元，于判决书生效之日起10日内付清；三、驳回原告王海清对被告罗军朝的诉讼请求；四、原告王海清返还被告罗军朝垫付医疗费6,000元，于判决书生效之日起10日内付清；五、驳回原告王海清的其他诉讼请求。 二审期间，保险公司申请鉴定以下事项：1.王海清冈下肌腱、肩胛下肌、肱二头肌腱积液等新发损伤与本次事故的因果关系；2.王海清肩关节、肩锁关节退变、肩周炎以及事故后11个月新发生的损伤与十级伤残之间的参与度。王海清不同意再做鉴定，主张住院时已经诊断为肩关节损伤，同时涵盖了冈上肌、冈下肌部位，保险公司不能证实事故后王海清又遭受了其他伤害，没有任何事实依据做因果关系鉴定。而且受医院诊疗条件及医生水平影响，会出现一些伤情没有检查清楚的问题，王海清因持续疼痛，后来又去青大附属医院检查，伤情诊断只是比以前更加明确。 二审中，当事人没有提交新证据。二审查明的事实与原审一致，本院予以确认。 本院认为，本案系机动车交通事故责任纠纷。根据上诉人的上诉与被上诉人的答辩，本案二审争议的焦点是：一、青正司鉴[2020]法临鉴字第563号司法鉴定意见书能否作为认定王海清伤情程度的合法依据；二、一审法院认定的护理期间是否适当。 焦点一，本院认为，青正司鉴[2020]法临鉴字第563号司法鉴定意见书系一审法院依法委托鉴定作出的，鉴定程序合法，鉴定机构及鉴定人员具有相应资质，可以作为认定本案事实的依据。上诉人保险公司虽然对鉴定意见存在异议并申请相关司法鉴定，但并未提交充分有效的证据足以推翻鉴定依据，故对保险公司的鉴定申请本院不予准许。 焦点二，根据青正司鉴[2020]法临鉴字第563号司法鉴定意见书，王海清系多发损伤，所需合理的护理期限自受伤之日起为30-60日。一审法院综合考虑王海清的伤情程度及鉴定意见，酌情支持60日的护理期限并无不当，本院予以确认。 综上所述，上诉人中国平安财产保险股份有限公司青岛分公司的上诉主张不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费549元，由上诉人中国平安财产保险股份有限公司青岛分公司负担。 本判决为终审判决。 审判长  彭虎成 审判员  魏 文 审判员  张立宁 二〇二〇年十二月十六日 法官助理 包福龙 书记员肖梦琦 书记员侯钰