福建省龙岩市新罗区人民法院 刑 事 判 决 书 （2020）闽0802刑初968号 公诉机关福建省龙岩市新罗区人民检察院。 被告人谢汉亮，男，1982年12月16日出生，汉族，中专文化，个体，户籍地龙岩市新罗区。因本案于2020年3月18日被龙岩市公安局新罗分局取保候审。2020年12月15日被本院取保候审，同年12月25日经本院决定被逮捕。现羁押于龙岩市看守所。 被告人谢庆文，男，1975年1月21日出生，汉族，初中文化，无业，户籍地龙岩市新罗区。2012年11月6日因犯非法采矿罪、故意伤害罪被本院判处有期徒刑五年二个月，并处罚金人民币四万元。因本案于2020年3月18日被龙岩市公安局新罗分局取保候审，同年11月6日被逮捕。现羁押于龙岩市看守所。 辩护人冯昆远，福建法元素律师事务所律师。 辩护人王胤清，福建法元素律师事务所实习律师。 被告人谢胜标，男，1972年4月8日出生，汉族，小学文化，无业，户籍地龙岩市新罗区。因本案于2020年3月18日被龙岩市公安局新罗分局取保候审。2020年12月15日被本院取保候审，同年12月25日经本院决定被逮捕。现羁押于龙岩市看守所。 被告人谢汉棋，男，1987年7月12日出生，汉族，高中文化，农民，户籍地龙岩市新罗区。因本案于2020年3月18日被龙岩市公安局新罗分局取保候审。2020年12月15日被本院取保候审，同年12月25日经本院决定被逮捕。现羁押于龙岩市看守所。 被告人谢汉兴，男，1984年6月1日出生，汉族，初中文化，无业，户籍地龙岩市新罗区。因本案于2020年3月18日被龙岩市公安局新罗分局取保候审。2020年12月15日被本院取保候审，同年12月25日经本院决定被逮捕。现羁押于龙岩市看守所。 福建省龙岩市新罗区人民检察院以龙新检检一刑诉[2020]348号起诉书指控被告人谢汉亮、谢庆文、谢胜标、谢汉棋、谢汉兴犯偷越国境罪，于2020年12月14日向本院提起公诉。本院依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。福建省龙岩市新罗区人民检察院指派检察员连艳芳出庭支持公诉，被告人谢汉亮、谢胜标、谢汉棋、谢汉兴，被告人谢庆文及辩护人冯昆远、王胤清到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 龙岩市新罗区人民检察院指控：2020年2月26日，经事先商量，被告人谢汉亮、谢庆文、谢胜标、谢汉棋、谢汉兴从龙岩雇请车辆出发前往云南省孟连县边境，未办理出境手续，欲私自偷渡前往缅甸。2020年2月28日凌晨，被告人谢汉亮、谢庆文、谢胜标、谢汉棋、谢汉兴在云南省孟连县××队查获。当日，孟连县边境边防大队对五被告人非法偷越边境行为作出行政处罚，分别处以罚款人民币一千元。 被告人谢汉亮、谢庆文、谢胜标、谢汉棋、谢汉兴自愿认罪认罚，在律师的见证下与公诉机关签订了认罪认罚具结书。为此，公诉机关对被告人提出如下具体量刑建议： 被告人谢汉亮犯偷越国境罪，建议判处拘役四个月，并处罚金。 被告人谢庆文犯偷越国境罪，建议判处有期徒刑六个月至七个月，并处罚金。 被告人谢胜标犯偷越国境罪，建议判处拘役三个月，并处罚金。 被告人谢汉棋犯偷越国境罪，建议判处拘役三个月，并处罚金。 被告人谢汉兴犯偷越国境罪，建议判处拘役三个月，并处罚金。 上述事实，被告人谢汉亮、谢庆文、谢胜标、谢汉棋、谢汉兴在开庭审理过程中亦无异议，并有五被告人的户籍证明、到案经过、违法犯罪前科查证经过、（2012）龙新刑初字第528号刑事附带民事判决书、行政处罚决定书及缴款发票、认罪认罚具结书、认罪认罚从宽制度告知书、量刑建议书等书证；扣押决定书、扣押笔录、扣押清单及照片；被告人谢汉亮、谢庆文、谢胜标、谢汉棋、谢汉兴的供述等证据证实，足以认定。 本院认为，被告人谢汉亮、谢庆文、谢胜标、谢汉棋、谢汉兴违反国（边）境管理法规，结伙偷越国境，情节严重，其行为均已构成偷越国境罪。公诉机关指控罪名成立，量刑建议适当，予以采纳。五被告人在偷越边境过程中被查获，属犯罪未遂，可以比照既遂犯从轻或减轻处罚。被告人谢庆文因故意犯罪被判处有期徒刑，刑满释放后五年之内又犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，依法予以从重处罚。行政机关对被告人偷越国（边）境行为给予的行政罚款1000元应予以折抵罚金。被告人谢庆文及辩护人提出要求从轻处罚的辩护意见合理，本院予以采纳。依照《中华人民共和国刑法》第三百二十二条、第二十五条第一款、第二十三条，第六十一条、第六十二条、第四十二条、第四十四条、第四十五条、第四十七条、第五十二条、第五十三条、第六十四条，《中华人民共和国行政处罚法》第二十八条第二款及《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条，第二百零一条的规定，判决如下： 一、被告人谢汉亮犯偷越国境罪，判处拘役四个月，并处罚金人民币五千元（原行政罚款1000元可折抵，其余款项已缴清）。 （刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2020年12月25日起至2021年4月24日止）。 二、被告人谢庆文犯偷越国境罪，判处有期徒刑六个月，并处罚金人民币五千元（原行政罚款1000元可折抵，其余款项已缴清）。 （刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2020年11月6日起至2021年5月5日止）。 三、被告人谢胜标犯偷越国境罪，判处拘役三个月，并处罚金人民币五千元（原行政罚款1000元可折抵，其余款项已缴清）。 （刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2020年12月25日起至2021年3月24日止）。 四、被告人谢汉棋犯偷越国境罪，判处拘役三个月，并处罚金人民币五千元（原行政罚款1000元可折抵，其余款项已缴清）。 （刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2020年12月25日起至2021年3月24日止）。 五、被告人谢汉兴犯偷越国境罪，判处拘役三个月，并处罚金人民币五千元（原行政罚款1000元可折抵，其余款项已缴清）。 （刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2020年12月25日起至2021年3月24止）。 六、扣押在公安机关的五被告人的手机各一部，属作案工具，予以没收，由公安机关依法处理。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向龙岩市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应提交上诉状正本一份，副本一份。 审判员 吕 晓 红 二〇二〇年十二月二十八日 书记员 胡丹(代) 本案主要适用的法律： 《中华人民共和国刑法》 第三百二十二条违反国（边）境管理法规，偷越国（边）境，情节严重的，处一年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；为参加恐怖活动组织、接受恐怖活动培训或者实施恐怖活动，偷越国（边）境的，处一年以上三年以下有期徒刑，并处罚金。” 第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。 二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。 第二十三条已经着手实行犯罪，由于犯罪分子意志以外的原因而未得逞的，是犯罪未遂。 对于未遂犯，可以比照既遂犯从轻或者减轻处罚。 第四十二条拘役的期限，为一个月以上六个月以下。 第四十四条拘役的刑期，从判决执行之日起计算；判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。 第四十五条有期徒刑的期限，除本法第五十条、第六十九条规定外，为六个月以上十五年以下。 第四十七条有期徒刑的刑期，从判决执行之日起计算；判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。 第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。 第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。 由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。 第六十一条对于犯罪分子决定刑罚的时候，应当根据犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，依照本法的有关规定判处。 第六十二条犯罪分子具有本法规定的从重处罚、从轻处罚情节的，应当在法定刑的限度以内判处刑罚。 第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。 二、《中华人民共和国刑事诉讼法》 第十五条犯罪嫌疑人、被告人自愿如实供述自己的罪行，承认指控的犯罪事实，愿意接受处罚的，可以依法从宽处理。 第二百零一条对于认罪认罚案件，人民法院依法作出判决时，一般应当采纳人民检察院指控的罪名和量刑建议，但有下列情形的除外： （一）被告人的行为不构成犯罪或者不应当追究其刑事责任的； （二）被告人违背意愿认罪认罚的； （三）被告人否认指控的犯罪事实的； （四）起诉指控的罪名与审理认定的罪名不一致的； （五）其他可能影响公正审判的情形。 人民法院经审理认为量刑建议明显不当，或者被告人、辩护人对量刑建议提出异议的，人民检察院可以调整量刑建议。人民检察院不调整量刑建议或者调整量刑建议后仍然明显不当的，人民法院应当依法作出判决。 《中华人民共和国行政处罚法》 第二十八条违法行为构成犯罪，人民法院判处拘役或者有期徒刑时，行政机关已经给予当事人行政拘留的，应当依法折抵相应刑期。 违法行为构成犯罪，人民法院判处罚金时，行政机关已经给予当事人罚款的，应当折抵相应罚金。