浙江省仙居县人民法院 刑 事 判 决 书 （2020）浙1024刑初116号 公诉机关浙江省仙居县人民检察院。 被告人王明富，男，1970年2月9日出生于浙江省仙居县，汉族，初中文化，农民，住浙江省仙居县。2003年2月21日因犯强奸罪被本院判处有期徒刑三年；2015年12月12日因赌博被仙居县公安局罚款500元。2019年9月29日因本案被仙居县公安局刑事局刑事拘留，同年11月5日经仙居县人民检察院批准被依法逮捕。现羁押于仙居县看守所。 辩护人张秀梅，浙江安州律师事务所律师。 被告人万泽土，男，1963年2月13日出生于浙江省仙居县，汉族，初中文化，经商，住浙江省仙居县。2019年9月29日因本案被仙居县公安局刑事拘留，同年11月5日经仙居县人民检察院批准被依法逮捕。现羁押于仙居县看守所。 辩护人潘崇力，浙江精当律师事务所律师。 仙居县人民检察院以仙检一部刑诉[2020]380号起诉书指控被告人王明富、万泽土犯非法采矿罪，于2020年4月24日向本院提起公诉。本院于同日受理后，依法适用普通程序，组成合议庭，公开开庭进行了审理。期间，经公诉机关建议，补充侦查一次。仙居县人民检察院指派检察员泮思锭出庭支持公诉。被告人王明富及其辩护人张秀梅、被告人万泽土及其辩护人潘崇力到庭参加诉讼。现已审理终结。 经审理查明： 2014年9月至2017年4月期间，被告人王明富、万泽土等人合伙在本县官路镇大埂村开办40省道砂场加工砂石专用于40省道建设。对40省道砂场加工道路建设过程中产生的洞渣，后以专供40省道工程砂石料的名义向仙居县水利局获得本县官路镇北岙坑的采砂权，核定可采砂石方量为14.64万立方米。在砂场经营期间，被告人王明富、万泽土未经审批在寺前万溪滩、翻板坝等地采挖砂石，在审批的北岙坑溪滩超方数开采砂石，后均运至40省道砂场加工出售，未批和超方数开采的溪滩砂石共计20.6万方许，价值人民币500余万元。被告人王明富、万泽土在40省道开办期间分红各自为360余万元。 2019年9月29日，被告人王明富、万泽土从仙居县监察委员会留置点被刑事拘留。 上述事实，被告人王明富、万泽土在审理中亦无异议，并有证人李某1、郭某、赵某、齐某、王某1、王某2、郑某、万某1、万某2、陈某1等人的证言，账本，外购情况统计表，年度账单，仙居县河道采制砂管理实施意见，会议纪要，承诺书，出让合同，约定书，河道取用砂石审批申请表，价格认定结论书，测量报告，关于王明富在留置期间对涉嫌非法采矿罪所作供述的情况说明，王明富前科判决书，赵某、郑福华的刑事判决书，以及二被告人的户籍信息、前科查询、归案经过等证据经当庭质证所证实，证据之间能相互印证，足以认定。 另，有经质证在案的仙居县看守所羁押期间表现鉴定表，证实被告人王明富在羁押期间表现优秀。 被告人王明富、万泽土对公诉机关指控的犯罪事实及罪名均没有异议，表示自愿认罪。 被告人王明富的辩护人对公诉机关就本案的定性不持异议，在量刑方面认为：1.被告人王明富构成自首，依法可以从轻或减轻处罚；2.虽因经济原因无法退缴违法所得，但待有能力后愿意退赃退赔；3.在看守所羁押期间表现优秀，酌情从轻处罚；4.家庭情况困难，上有老下有小，请法庭酌情予以考虑。 被告人万泽土的辩护人意见如下：1.2016年12月1日开始实施的《关于办理非法采矿、破坏性采矿刑事案件适用法律若干问题的解释》才明确在河道管理范围内采砂以非法采矿定罪入刑，因而被告人之前的采砂行为不应当认定为犯罪；2.在翻板坝溪滩采挖砂石并不是为了非法采矿，而是为了清障，不以犯罪论，对该部分的开采方量应当予以剔除；3.砂场都是由王明富负责管理，被告人万泽土与王明富的作用应该有所区别；4.被告人万泽土应认定为如实供述，依法可以从轻处罚；5.对郑福华行贿的80万元，供水中心的饮水洞口清障项目26万元，应予以剔除。 本院对控辩双方的意见评判如下： 1.关于被告人王明富是否认定为自首问题。被告人王明富以40省道砂场的名义向郑福华、赵某行贿就是为了能达到非法采矿的目的，其如实供述行贿事实必然要供述非法采矿的事实，况且结合质证在案的仙居监察委员会情况说明，证实监察委办案人员在调查其行贿犯罪过程中，已通过对其个人银行流水及40省道砂场相关资料等客观证据的核查，发现其在经营砂场期间存在超方量开采并将专供的砂石私自外卖等行为，涉嫌非法采矿再对其讯问后，其才如实交代了非法采矿事实，其的供述缺乏主动性。故辩护人认为被告人构成自首的辩护意见与查明的事实不符，不予采信。 2.关于被告人万泽土是否认定为如实供述问题。在案证据显示被告人万泽土在侦查阶段始终没有承认其对未经审批采砂的情况知情，直至庭审时才当庭承认了非法采矿的事实，故辩护人认为被告人构成如实供述的辩护意见与查明的事实不符，不予采信。 3.关于《关于办理非法采矿、破坏性采矿刑事案件适用法律若干问题的解释》开始实施前的行为是否应当认定为犯罪问题。该司法解释是最高人民法院、最高人民检察院对刑法规定的非法采矿罪作进一步的具体规定，具有溯及力，因而不影响对该解释施行日即2016年12月1日之前采砂行为的定罪。 4.关于在翻板坝溪滩采挖砂石是否认定为犯罪问题。在案证人赵某、李某2、齐某、陈某2证言，证明被告人王明富、万泽土在未经审批的情况下以清障为名行非法采矿之实，同时赵某的证言还证实为此被告人王明富向赵某行贿。 5.关于二被告人所起作用问题。虽然砂场形式上以被告人王明富的名义开具账户，同时也由被告人王明富的岳父参与管理，但从二人的分红情况可以看出二人实际所起作用相当，量刑时不宜区别。 6.关于退缴金额的计算。被告人王明富、万泽土的供述证实二人各自获得的360余万元分红系在剔除了所有开支包括对郑福华、赵某的行贿金额后的纯利率，该分红包含合法开采的14.64万立方米产生的利润和非法开采的20.6万方立方米产生的利润两大部分，因而按照该实际情况，二被告人因非法采矿个人各自实际获利为210余万元。 本院认为，被告人王明富、万泽土违反矿产资源法的规定，参与未取得许可非法采矿，情节特别严重，其行为均已构成了非法采矿罪。公诉机关指控的罪名成立。被告人王明富到案后如实供述自己的罪行，依法可以从轻处罚；有犯罪前科，酌情予以从重处罚；在看守所羁押期间表现优秀，确有悔罪表现，酌情予以从轻处罚。被告人万泽土在审理中自愿认罪，酌情予以从轻处罚。综合全案，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十三条第一款、第二十五条第一款、第六十七条第三款、第六十一条、第六十二条、第六十四条之规定，判决如下： 一、被告人王明富犯非法采矿罪，判处有期徒刑三年四个月，并处罚金人民币二十五万元。（刑期自判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的羁押一日折抵刑期一日，即自2019年9月29日起至2023年1月28日止。罚金限判决生效之日起一个月内缴纳。） 二、被告人万泽土犯非法采矿罪，判处有期徒刑三年八个月，并处罚金人民币二十六万元。（刑期自判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的羁押一日折抵刑期一日，即自2019年9月29日起至2023年5月28日止。罚金限判决生效之日起一个月内缴纳。） 三、依法追缴被告人王明富违法所得人民币二百一十万元，被告人万泽土违法所得人民币二百一十万元，上缴国库。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向台州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。 审 判 长  吴雨雁 人民陪审员  郭滢滢 人民陪审员  陈军涛 二〇二〇年十二月八日 代理书记员  叶飘飘 附件：本判决所依据的法律条文 《中华人民共和国刑法》 第三百四十三条第一款违法矿产资源法的规定，未取得采矿许可证擅自采矿，擅自进入国家规划矿区、对国民经济具有重要价值的矿区和他人矿区范围采矿，或者擅自开采国家规定实行保护性开采的特定矿种，情节严重，处三年以下有期徒刑、拘役或管制，并处或者单处罚金；清洁特别严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。 第二十五条第一款共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。 第六十七条第三款犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节,但是如实供述自己罪行的,可以从轻处罚;因其如实供述自己罪行,避免特别严重后果发生的,可以减轻处罚。 第六十一条对于犯罪分子决定刑罚的时候，应当根据犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，依照本法的有关规定判处。 第六十二条犯罪分子具有本法规定的从重处罚、从轻处罚情节的,应当在法定刑的限度以内判处刑罚。 第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物,应当予以追缴或者责令退赔;对被害人的合法财产,应当及时返还;违禁品和供犯罪所用的本人财物,应当予以没收。没收的财物和罚金,一律上缴国库,不得挪用和自行处理。