河北省保定市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）冀06民终6336号 上诉人（原审原告）：石某1，男，1988年1月20日出生，汉族，住河北省保定市莲池区。 委托诉讼代理人：潘艳红，保定市莲池区天惠法律服务所法律工作者。 被上诉人（原审被告）：杨某，女，1988年7月27日出生，汉族，住河北省保定市清苑区。 委托诉讼代理人：杜新月，河北杜新月律师事务所律师。 上诉人石某1因与被上诉人潘艳红离婚后财产纠纷一案，不服河北省保定市清苑区人民法院（2020）冀0608民初1271号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年12月3日立案后，依法组成合议庭，对本案进行了审理。上诉人石某1及其委托诉讼代理人潘艳红、被上诉人杨某及其委托诉讼代理人杜新月到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 石某1上诉请求：一、判决孩子石某2随上诉人共同生活； 二、判决被上诉人给付上诉人33500元的财物对价款；三、本案一、二审诉讼费用由被上诉人承担。事实和理由：一、一审判决将子女抚养权由上诉人变更为被上诉人，判决错误。被上诉人目前已经再婚，与现任丈夫又已经生育两个女儿，目前已经有三个子女。其生活在清苑农村，属农业户籍且完全依靠一个男丁维系家庭生活，并且还有4个年迈的老人需要赡养，被上诉方的基本生活压力很大。将原本协议离婚时婚生女协商随男方共同生活，且被上诉人也没有就孩子抚养问题起诉要求变更抚养权。一审法院偏袒一方，在未征求孩子意见的情况下判决随被上诉人生活，完全不考虑孩子的意愿，更没有考虑孩子的经济、生活保障。上诉人系保定市且孩子户籍在上诉人处，孩子随上诉人共同生活更有利于孩子经济保障以及接受高等优质的教育。上诉人目前只有一个母亲，有稳定工作经济条件以及生活环境都很优厚。一审法院在被上诉人没有主张变更孩子抚养权的情况下私自将孩子抚养权变更，且判决中根本不提及孩子探视问题实属偏袒一方。上诉人与被上诉人离婚后，被上诉人拒不按照离婚协议约定将子女交给上诉人随上诉人共同生活，拒不配合上诉人探望子女。一审判决没有支持子女随上诉人共同生活，而判决子女随被上诉人共同生活，但对上诉人探望子女的方式和时间没有进行明确，判决错误。上诉人请求依法判决被上诉人配合上诉人将孩子返还上诉人或每月探望两次子女，上诉人周末及暑假接走子女，随上诉人生活。法律依据是《中华人民共和国婚姻法》第38条，“离婚后，不直接抚养子女的父或母，有探望子女的权利，另一方有协助的义务。行使探望权利的方式、时间由当事人协议，协议不成时，由人民法院判决。”。二、被上诉人诉请33500元的财务对价款，是诉请被上诉人按照离婚协议约定给付上诉人33500元的财务对价款，而不是对离婚协议财产分割问题的反悔。一审认定事实错误，依据《婚姻法司法解释二》第9条判决驳回上诉人的诉讼请求错误。一审法院已经查明面包车冀Ｆ×××××以及家电等双方共同财产共计67000元，其中一半在女方搬走之后付清。该事实一审法院已经查明双方共同财产已由女方强行全部拉走（一审期间上诉人已提交派出所证明证实），而诉讼时效不是本案解决矛盾和纠纷的关键。诉讼时效并不影响财产被被上诉人已实际占有而返还对价款的客观实际，故一审法院判决错误，应依法由被上诉人返还33500元财产折价款。综上，一审法院完全偏袒一方，在被上诉人没有主张变更之情况下私自变更孩子抚养权且不判决探视权问题，更不依法解决财产纠纷问题，无形制造后续矛盾，请二审法院依法改判。 杨某辩称，1、上诉人的上诉理由不成立。2、一审认定事实清楚。3、审判程序合法，要求对本案予以维持。 石某1向一审法院起诉请求：1、依法判决被告将孩子石某2归还男方共同生活；2、依法判决被告所驾驶的冀Ｆ×××××面包车及相关财产归被告所有，被告给付原告33500元的财物对半折价款；3、本案相关费用全部由被告承担。 一审法院认定事实：原、被告原系夫妻关系，于××××年××月××日生育一女孩石某2。2014年7月3日因夫妻感情破裂双方协议离婚，离婚协议书约定：“一、双方自愿协议离婚。二、女孩石某2由男方抚养，女方不付抚养费。七、面包车一辆冀Ｆ×××××以及家电冰箱等家用电器及生活工具共计6万7千元，其中一半在女方搬走之后付清”。双方离婚后原告未给付被告面包车、家用电器及生活工具折价款，被告便将面包车及部分家用电器拉走，亦将女孩石某2带走，女孩石某2一直跟随被告生活至今。关于女孩石某2的抚养问题，因石某2现已十周岁以上，经征求女孩石某2本人意见，女孩石某2表示愿意随母亲一起生活。 一审法院认为，原告石某1与被告杨某已经协议离婚，在协议离婚时，双方对女孩石某2的抚养已经达成协议，但现在女孩石某2已经十周岁以上，父母双方对十周岁以上的未成年子女随父或随母生活发生争执的，应考虑该子女的意见，现女孩石某2明确表示愿意随母亲生活，故女孩石某2应当随被告生活，原告应当给付抚养费，至孩子满十八周岁止，给付标准应当以《河北省2020年度道路交通事故人身损害赔偿相关数据》中的农村居民人均可支配收入15373元的30%为宜。关于原告主张的依法判决被告所驾驶的冀Ｆ×××××面包车及相关财产归被告所有，被告给付原告33500元的财物对半折价款，结合离婚协议书中关于以上财产分割的约定，原告的此项诉讼请求属于就财产分割问题反悔，请求变更，根据《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第九条之规定，“男女双方协议离婚后一年内就财产分割问题反悔，请求变更或者撤销财产分割协议的，人民法院应当受理”。本案中原告请求变更财产分割协议的诉讼请求已经超过了一年的期限，故不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国婚姻法》第三十六条、第三十七条，《最高人民法院关于人民法院审理离婚案件处理子女抚养问题的若干具体意见》第5条、第7条，《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条的规定，判决：一、女孩石某2随被告杨某生活，原告石某1自2020年起，于每年12月31日前给付对方抚养费4611.9元（15373元×30%），至孩子满十八周岁止。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。二、驳回原告石某1其他诉讼请求。案件受理费200元，减半收取计100元由原告负担。 二审中，上诉人石某1提交证据：1、保定市北市区东金庄乡何辛庄村2014年7月12日开的证明，证实被上诉人抢走孩子。2、发生在一审协议之前的离婚协议书一份，证实存在本案所纠纷的财产以及债权，吻合一审提交的离婚协议书第7项，财产及款项共计6.7万元。 被上诉人杨某质证称，证据一，该证据不符合形式要求，违反《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第115条规定，没有单位负责人签字也没有经办人签字，该内容是何人、何地、何时书写，无法查证，也无法查证该证据是如何到上诉人手中，是否存在利害关系，以及是否存在内容虚假问题。由于无法查证，不能作为定案依据。证据二，该离婚协议书不是民政部门备案离婚协议，也无法证实没有日期的离婚协议书是早于还是晚于备案协议。根据双方的合意行为，应当以最后的合意行为认定案件的事实。但最后的合意行为应以备案文书为准，所以该协议书不足以推翻备案协议书。 二审经审理查明，二审庭审中上诉人石某1和被上诉人杨某对孩子石某2探望问题达成一致意见，即上诉人石某1可在每月第一个和第三个星期的周末探望孩子石某2，每次两天。被上诉人杨某应予以协助配合，双方应在尊重孩子意愿的前提下共同为孩子营造一个健康的成长环境。二审查明的其他事实与原审查明事实一致。 本院认为，父母双方对八周岁以上的未成年子女随父或随母生活发生争执的，应考虑该子女的意见。现孩子石某2已满八周岁，其明确表示愿意跟随被上诉人杨某生活，故一审法院判决石某2随被上诉人杨某生活并无不妥。离婚协议第七条约定“面包车一辆冀Ｆ×××××以及家电冰箱等家用电器及生活工具共计6万7千元，其中一半在女方搬走之后付清”，上诉人石某1主张冀Ｆ×××××面包车及相关财产归被上诉人杨某所有，被上诉人杨某给付上诉人33500元的财物对半折价款，该主张系对离婚协议的变更，但被上诉人杨某不同意，故双方应按照离婚协议的约定履行权利和义务，上诉人可按照离婚协议约定另行主张权利。 综上所述，上诉人石某1的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费200元，由上诉人石某1负担。 本判决为终审判决。 审 判 长 赵鹏壮 审 判 员 张 力 审 判 员 于纪芳 二〇二〇年十二月二十四日 法官助理 马巧灵 书 记 员 沈士博