浙江省湖州市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）浙05民终1440号 上诉人（原审原告）：刘怀山，男，1977年10月25日出生，汉族，住安徽省濉溪县。 委托诉讼代理人：王浩，女，住河南省永城市，系上诉人刘怀山之妻。 委托诉讼代理人：张敬昕，浙江常益律师事务所律师。 被上诉人（原审被告）：华煜建设集团有限公司，住所地湖州市吴兴区清远路******。 法定代表人：梅伶，该公司执行董事兼总经理。 委托诉讼代理人：徐滔，浙江六和（湖州）律师事务所律师。 委托诉讼代理人：郑炜权，浙江六和（湖州）律师事务所律师。 上诉人刘怀山因与被上诉人华煜建设集团有限公司（以下简称华煜公司）劳动争议一案，不服浙江省湖州市吴兴区人民法院(2020)浙0502民初3073号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年9月27日立案受理后，依法组成合议庭，经过阅卷、调查和询问当事人，不开庭进行了审理。本案现已审理终结。 刘怀山上诉请求：1、撤销一审判决，依法改判华煜公司支付其2019年11月25日至12月9日住院期间的停工留薪期工资及护理费；2、华煜公司承担其伤残补助金差额62069.4元；3、本案的诉讼费用由被上诉人承担。事实与理:―、停工留薪期工资及护理费应当计算住院的14天（2019年11月25日-2019年12月9日》，一审法院认为，劳动能力应当进行重新鉴定，依据是《工伤保险条例》第三十三条职工因工作遭受事故伤害或者职工患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期间内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付，停工留薪期一般不超过12个月，伤情严重或者情况特殊，经设区的市级劳动能力鉴定委员会确认可以适当延长，但延长不得超过12个月，可以说鉴定是非必经程序。第二，伤残补助金应当由单位承担差额。既然一审法院支持上诉人按照280元每天计算，结合原告8级伤残，11个月的本人工资为92400元，扣除已经由社保机构核定的30330.6元，剩下62069.4元应由被上诉人支付。 华煜公司辩称：上诉人在上诉事实与理由中，也已经写明停工留薪期延长，需经市级劳动能力鉴定委员会确认，本案中上诉人主张的14天并没有进过鉴定。根据《工伤保险条例》第六十四条规定，本条例所称的本人工资是指工伤职工因工作遭受事故伤害或者职业病前12个月平均月缴费工资，因此不存在华煜公司补偿的问题。一审认定事实清楚，法律适用正确，应当维持原判，驳回上诉人的上诉请求。 刘怀山向一审法院起诉：1、请求判令华煜公司支付其各项工伤待遇，即医疗费为1038.24元；停工留薪期工资为280元/天×6个月26天=54320元；一次性伤残补助金为92400元；住院伙食补助费为4045元；交通费为501元；护理费为14天×66432元/年=2583元；交通费12685元；住宿费3259元，总计170330.24元；2、请求判令以后必要治疗费用另行主张；3、请求判令诉讼费用由华煜公司承担。 一审法院认定事实：刘怀山于2018年4月7日至华煜公司工作，口头约定劳动报酬280元/天，双方未签订书面劳动合同。同年5月9日，刘怀山在华煜公司工地上装车卸钩时，从车上摔落受伤。刘怀山受伤后，即被送往中国人民解放军第九八医院治疗。2018年5月22日，湖州市人力资源和社会保障局受理刘怀山的工伤认定申请，并于同年6月14日认定刘怀山所受事故伤害为工伤。刘怀山就工伤保险待遇问题与华煜公司产生纠纷。2019年6月21日，经湖州市劳动能力鉴定委员会鉴定同意延长医疗期至2019年8月9日。2020年1月16日刘怀山申请劳动能力初次鉴定，经湖州市劳动能力鉴定委员会鉴定为捌级伤残。2020年3月24日，刘怀山向吴兴区劳动人事争议仲裁委员会提起仲裁申请，提出如下仲裁请求：1、华煜公司支付其各项工伤待遇，总计170330.24元（医疗费1038.24元；住院伙食补助费4045元；停工留薪期工资54320元；护理费2583元；一次性伤残补助金92400元；交通费12685元；住宿费3259元）；2、后续医疗费另行主张。吴兴区劳动人事争议仲裁委员会经仲裁作出浙湖吴兴劳人仲案（2020）37号仲裁裁决书，认定停工留薪期为4个月14天，并裁决如下：一、华煜公司支付刘怀山停工留薪期工资27202元，限于裁决生效之日起十日内履行完毕；二、华煜公司支付刘怀山护理费2583元，限于裁决生效之日起十日内履行完毕；三、驳回刘怀山的其他仲裁请求。刘怀山不服仲裁裁决，遂诉至该院。 一审法院认为：刘怀山在工作期间受伤，且已被湖州市人力资源和社会保障局认定为工伤，依法应享受工伤待遇。但刘怀山要求华煜公司支付的医疗费、一次性伤残就业补助金、住院伙食补助费、交通费、住宿费不属于工伤保险待遇中应当由用人单位承担的范围，故刘怀山要求华煜公司支付医疗费、一次性伤残就业补助金、住院伙食补助费、交通费、住宿费的诉请，于法无据，该院不予支持。鉴于华煜公司确认住院伙食补助费中有3625元已通过报销支付至其公司处且承诺向刘怀山支付，刘怀山关于该部分住院伙食补助费的主张，该院予以支持。根据刘怀山在中国人民解放军第九八医院的住院记录，刘怀山于2019年11月25日至12月9日期间在该院住院治疗，该14天的治疗期间晚于劳动能力鉴定书确定的延长后的医疗期，若刘怀山确需再次延长医疗期的，应当另行确定新的医疗期，而该14天的住院期间与2019年8月9日之间尚有三个多月的期间，即使刘怀山住院的14天确属医疗期内的，在该案中纳入停工留薪期工资及护理费的计算亦于法无据，故刘怀山要求华煜公司支付2019年11月25日至12月9日期间的停工留薪期工资及护理费的主张，该院不予支持，刘怀山可在2019年8月9日后的医疗期确定后另行主张。对于延长后的医疗期4个月，华煜公司并无异议，该院核定，刘怀山的停工留薪期工资为280元/天×21.75天×4个月=24360元。据此，依照《工伤保险条例》第三十条第一款、第三十三条之规定，判决：一、华煜建设集团有限公司应当向刘怀山支付停工留薪期工资24360元，交付住院伙食补助费3625元，合计27985元，限于判决生效之日起十日内履行；二、驳回刘怀山的其他诉讼请求。若华煜建设集团有限公司未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，减半收取5元，由华煜建设集团有限公司负担。 二审中，刘怀山向本院提交停工留薪期延长确认书一份，证明经过之前的鉴定延长停工留薪期后，还需要延长270天,之前的鉴定延长计算到2019年8月9日，现再次鉴定后继续延长270天。 对刘怀山提交的证据，华煜公司质证认为，该份证据属于新证据新事实，与本案无关，刘怀山对此应当另行主张。本院认为，刘怀山二审中提交的停工留薪期延长确认结论书系湖州市劳动能力鉴定委员会于2020年9月2日即本案一审判决后作出，刘怀山据此主张在本案中纳入停工留薪期工资及护理费的计算于法无据。 华煜公司二审中未提交新的证据。 本院经审理查明的事实与一审法院查明的事实一致，对一审法院查明的事实，本院予以认定。 本院认为，本案二审的争议焦点为：1、刘怀山在2019年11月25日至12月9日住院期间的工资及护理费是否应当纳入本案停工留薪期工资及护理费的赔偿范围；2、华煜公司是否应承担刘怀山伤残补助金的差额。刘怀山受伤后，前二次主张的停工留薪期至2019年4月9日届满，故其再次申请停工留薪期应从2019年4月10日开始计算。2019年6月21日，湖州市劳动能力鉴定委员会鉴定同意刘怀山延长医疗期至2019年8月9日。现刘怀山主张计算停工留薪期工资及护理费的14天（即2019年11月25日-2019年12月9日），发生于本案所涉前次医疗期以后，虽二审中，刘怀山提交了停工留薪期延长确认书，证明其停工留薪期经再次鉴定后继续延长270天，但对该次延长期间相关工伤待遇的享受，刘怀山可依据该新的事实另行主张，一审法院未将2019年11月25日-2019年12月9日的14天纳入本案所涉停工留薪期工资及护理费的计算并无明显不当。对于华煜公司是否应承担刘怀山伤残补助金的差额，本院认为，刘怀山与华煜公司建立劳动关系后，华煜公司作为用人单位依法为其申报缴纳了社会保险，刘怀山受伤后，经华煜公司申报，湖州市人力资源和社会保障局认定其为工伤，故其一次性伤残就业补助金应由社保基金支付，不属于工伤保险待遇中应当由用人单位承担的范围。现湖州市社会保险事业管理中心已对刘怀山的工伤保险待遇中一次性伤残补助金数额进行核定，故本案中刘怀山要求华煜公司补足伤残就业补助金差额于法无据，本院不予支持。 综上，上诉人刘怀山的上诉请求不能成立，本院不予支持。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费10元，由上诉人刘怀山负担。 本判决为终审判决。 审判长 程 烨 审判员 赵哨兵 审判员 朱惠明 二〇二〇年十二月十日 书记员 贾艳红