甘肃省武威市中级人民法院民事判决书（2020）甘06民终1447号上诉人（原审被告）：武威市凉州区大宅门室内外装修中心，住所地甘肃省武威市凉州区天丰街红星时代广场星天地**楼**4-3-10商铺。经营者：晏明祥，男，1975年2月11日出生，汉族，户籍地江西省丰城市，现住甘肃省武威市凉州区。被上诉人（原审原告）：程斌年，男，1983年1月15日出生，汉族，住甘肃省武威市凉州区。委托诉讼代理人：毛玉春，甘肃纵横律师事务所律师。上诉人武威市凉州区大宅门室内外装修中心（以下简称大宅门装修中心）因与被上诉人程斌年装饰装修合同纠纷一案，不服甘肃省武威市凉州区人民法院（2019）甘0602民初13817号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年11月3日立案后，依法组成合议庭，开庭进行了审理。上诉人大宅门装修中心经营者晏明祥、被上诉人程斌年的委托诉讼代理人毛玉春到庭参加诉讼。本案现已审理终结。大宅门装修中心上诉请求：请求二审依法撤销原判，并依法上诉人不承担退款利息将本案发回重审。事实与理由：一、一审对部分事实认定不清。一审认定“合同签订当天，原告即向被告支付了首期装修款100000元，后在施工过程中，双方因装修事宜产生矛盾，并为此发生争执后，被告停工”有误，一审法院在没有查明上诉人停工的真实原因就直接认定上诉人擅自停工有误。上诉人停工原因如下：1.被上诉人没有按照合同约定履行付款义务，根据合同约定被上诉人首期应付150000元装修费，但被上诉人实际支付100000元，被上诉人的行为构成先期违约。根据《合同法》第67条规定，基于双方签订的装饰合同有先后履行顺序，被上诉人作为先履行一方未履行相应的付款义务，上诉人有权行使先履行抗辩权，有权停止施工。2.在合同履行过程中，被上诉人中途要求不让上诉人继续施工并将涉案装修房屋钥匙收回，致使上诉人无法继续施工。根据一审查明的事实，并不存在被上诉人一审中所陈述的上诉人在施工过程中造成楼下渗水。被上诉人收回钥匙等违约行为已导致合同履行不具备现实条件，合同自然无法履行，上诉人停工更是履行不能导致的。一审没有对该部分事实予以查明，直接认定上诉人擅自停工明显不当，有失公允。二、一审违反“不告不理”原则。被上诉人一审起诉状中没有要求上诉人承担利息的诉求，但一审判决中要求上诉人从2019年7月5日起承担人民银行同期贷款利息，明显超出被上诉人的一审诉讼请求，是明显违反法定程序的。三、本案的案件受理费不应有上诉人全额承担。一审没有严格适用法律规定，对本案的案件受理费作出公平合理的处理。程斌年辩称：1.虽然合同约定首付款为150000元，但上诉人收到被上诉人首付款100000元后即入场施工视为对该合同部分变更；2.因为上诉人野蛮施工影响其他住户的利益导致停工；3.被上诉人的诉请中主张了违约金，一审只是将违约金调整为利息承担了违约责任，故不存在判非所诉的问题；4.被上诉人起诉时已完工程价款尚不能确定，经评估后方才确定，且上诉人存在违约导致诉讼产生诉讼费，一审对诉讼费的处理适当。综上，一审认定事实清楚，请求二审驳回上诉，维持原判。程斌年向一审法院起诉请求：1、请求判令解除原、被告签订的装饰装修家装合同。2、请求判令被告返还原告超付的装修费60000元；3、请求判令被告因违约给原告造成的租房损失6000元；4、请求判令被告向原告支付违约金28000元（按合同总价的10%）；5、判令被告支付原告因漏水赔偿给楼下住户的赔偿费1000元。一审法院认定事实：2019年4月15日，原、被告经协商签订了装饰装修家装合同，原告将其位于XX房屋以包工包料的方式承包给被告装修，工期自2019年4月18日至2019年7月18日，装修价为280000元，合同还约定了违约责任及其他事项。合同签订当天，原告即向被告支付了首期装修款100000元，后在施工过程中，双方因装修事宜产生矛盾，并为此发生争执后，被告停工。原告找到被告协商后期装修事宜未果，遂于2019年7月5日向武威市天马公证处申请对房屋装修现状进行证据保全公证，该处于2019年7月15日对房屋装修现状进行了现场勘查并出具了（2019)甘武天马公内字第986号公证书，截止公证时，被告仅完成了部分地板、墙砖的铺设及电路改装工作。后原告联系被告协商解决未果，遂向法院提起诉讼请求，1、判令解除原、被告签订的装饰装修家装合同；2、判令被告返还原告超付的装修费60000元；3、判令被告因违约给原告造成的租房损失6000元；4、判令被告向原告支付违约金28000元（按合同总价的10%）；5、判令被告支付原告因漏水赔偿给楼下住户的赔偿费1000元。在庭审中因原、被告对已完工的装修工程价款各持己见，原告遂申请对被告已完工的装修工程价款进行评估，本院依法委托武威市弘远房地产评估事务所作出弘远评估（2020）112号房地产装饰装修参考价评估报告，评估结果为装饰装修评估总价值为62885元。程斌年垫交评估费5000元。一审法院认为，原告程斌年与被告武威市凉州区大宅门室内外装修中心签订的装饰工程施工合同，是双方真实意思表示，未违背法律强制性规定，应受法律保护，双方均应按照合同约定履行各自义务。该合同签订后，原、被告在装修过程中，产生矛盾，被告擅自停工，致使该合同未完全履行，故原告起诉要求解除签订的装饰工程施工合同，并要求被告支付多付的装修工程款，符合法律规定，应予支持。武威市弘远房地产评估事务所作出弘远评估（2020）112号房地产装饰装修参考价评估报告中装饰装修评估总价值62885元，预付100000元，100000元-62885元=37115元。因此被告退付装饰装修款37115元。原告要求被告支付因违约给原告造成的租房损失6000元，原告因漏水赔偿给楼下住户的赔偿费1000元的请求因无据证实，不予支持。请求判令被告向原告支付违约金28000元（按合同总价的10%）的请求，因原告亦有违约行为，未按合同约定支付装修费150000元；因此可适当减轻被告违约责任，违约金按中国人民银行同期贷款利息计息。时间从向武威市天马公证处对房屋装修现状进行证据保全公证时间2019年7月5日起计算至本金退还之日止。原告垫付的评估费5000元，因原告亦有违约行为，因此原告自行负担1500元，被告负担3500元。依照《中华人民共和国民法总则》第一百七十六条、第一百七十九条，《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第一百零八条、第一百一十三条、第一百二十条之规定，判决如下：一、原告程斌年与被告武威市凉州区大宅门室内外装修中心签订的装饰施工合同依法予以解除。二、被告武威市凉州区大宅门室内外装修中心退付原告程斌年装修款37115元，并从2019年7月5日起承担中国人民银行同期贷款利息，息随本清。三、评估费5000元，由原告程斌年承担1500元，被告武威市凉州区大宅门室内外装修中心承担3500元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2150元，由被告武威市凉州区大宅门室内外装修中心承担。二审中，当事人没有提交新证据。经二审审理查明的事实与一审认定的事实一致。本院认为，关于上诉人大宅门装修中心是否构成违约及应否承担违约责任的问题。经查，上诉人大宅门装修中心与被上诉人程斌年于2019年4月15日签订的装饰装修合同，是双方真实意思的表示，内容不违反法律的强制性规定，合法有效，应受法律保护，双方均应按合同约定全面履行各自义务，确保合同目的的实现。该合同第三条第2款及第4款明确约定：“合同签订当日，甲方（程斌年）支付首期工程款150000元；甲方（程斌年）在应付款日期未付款的，乙方（大宅门装修中心）有权停止施工，所产生的工期延误及所有责任由甲方负责.....”。但被上诉人在合同签订当日仅向上诉人支付了首期工程款100000元，未能按该合同的以上约定足额支付首期工程款150000元构成违约，故上诉人依据该合同的以上约定有权停止施工。被上诉人虽提供其与上诉人员工的微信聊天记录，主张“双方就首期装修工程款经过协商，已将首期装修款150000元变更为100000元”，但该微信聊天记录显示上诉人员工在聊天时仍向被上诉人催要未付的50000元首期装修工程款，且该微信聊天记录亦不符合电子证据的法定要件形式。故被上诉人的该主张明显缺乏事实和法律依据。据上，一审认定上诉人构成违约，并判令由上诉人以承担退款利息的方式承担违约责任显属不当，本院予以纠正。因被上诉人要求上诉人承担违约金的诉讼请求不能成立，故其应承担该部分请求数额的诉讼费。另外，被上诉人在一审中有让上诉人支付违约金的诉讼请求，一审判决仅是确定由上诉人以承担退款利息的方式承担违约责任，故一审不存在违反民事诉讼“不告不理”原则的情形，审理程序合法。综上所述，大宅门装修中心的部分上诉请求成立，本院予以支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一、二项规定，判决如下：一、维持甘肃省武威市凉州区人民法院（2019）甘0602民初13817号民事判决第一项和第三项；二、变更甘肃省武威市凉州区人民法院（2019）甘0602民初13817号民事判决第二项为；武威市凉州区大宅门室内外装修中心于本判决生效后十日内退付程斌年装修款37115元；三、驳回程斌年的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费2150元，二审案件受理费723元，合计2873元，由武威市凉州区大宅门室内外装修中心负担1724元，由程斌年负担1149元。本判决为终审判决。审判长 杨文龙审判员 陈 静审判员 宋明霞二〇二〇年十二月十四日书记员 杨雪莲