广西壮族自治区桂林市中级人民法院 执 行 裁 定 书 （2020）桂03执复116号 复议申请人（申请执行人）：唐晓瑜，女，1962年4月11日生，汉族，桂林微笑堂实业发展有限公司退休员工，住广西壮族自治区桂林市。 被执行人：（异议人）：王良森，男，1963年12月11日生，汉族，桂林农业学校教师，户籍地桂林市雁山区，住广西壮族自治区桂林市七星区。 桂林市七星区人民法院(以下简称执行法院）受理申请执行人唐晓瑜申请执行被执行人王良森民间借贷纠纷一案后，被执行人王良森于2020年9月7日向执行法院提出执行异议。执行法院于2020年10月28日作出（2020）桂0305执异82号执行裁定书，裁定撤销该院（2020）桂0305执2173号执行通知书。唐晓瑜不服该裁定，向本院申请复议。本院受理后，依法组成合议庭进行了审查。本案现已审查终结。 王良森向执行法院提起的执行异议请求为：请求撤销执行法院（2020）桂0305执2173号执行通知书。其事实和理由为：1、其已经履行执行法院（2019）桂0305民初274号民事调解书确定的义务，申请执行人唐晓瑜的债权消灭。2、其虽未能在调解书确定的时间履行还款义务，但均得到了唐晓瑜的同意和允许，未构成违约。 申请执行人唐晓瑜认为:1、被执行人王良森未按调解书的要求履行其还款义务，存在根本性违约行为,应当承担2018年8月后按未付清借款本金,接按月息2%支付利息。2、申请执行人从没说过不追究被执行人逾期付款的违约责任。3、被执行人王良森主观上有恶意拖延还款的故意。 执行法院查明，申请执行人唐晓瑜诉异议人王良森民间借贷纠纷一案,该院于2019年3月25日作出（2019）桂0305民初274号民事调解书并送达双方当事人。该调解书约定:“一、被告王良森归还原告唐晓瑜借款360000元,该款从2019年4月起在每月30日前归还45000元至2019年11月前全部还清;二、如被告王良森有一期未按上述协议归还,被告应从2018年8月24日起以上述约定还款数额未还部分为本金,按年利率24﹪计算利息至借款付清时止,原告有权对上述所有债权申请人民法院强制执行。三、被告王良森承担案件受理费3593元。”在王良森向唐晓瑜自行履行调解书约定的还款义务过程中,自2019年4月起就没有依上述调解书第一项约定时间向唐晓瑜还款,王良森具体还款时间为:2019年5月12日还款45000元;2019年6月9日还款30000元;2019年7月30日还款60000元;2019年9月6日还款46000元;2019年11月22日还款30000元;2019年12月11日还款20000元;2019年12月18日还款31000元;2019年12月31日还款32000元;2020年1月7日还款20000元;2020年1月15日还款48000元;2020年1月21日还款2000元;共计还款364000元。王良森自行还款期间与唐晓瑜经常用微信和电话联系,双方围绕偿还借款360000元的数额和时间进行交流,后期增加偿还唐晓瑜垫付的案件受理费进行交流。在调解书第一项约定的最后还款期内唐晓瑜对王良森逾期还款,未向王良森提出应按调解书第二项承担利息的主张,也没有行使申请执行的权利。在王良森超过调解书第一项约定的最后期限后,于2019年12月20日王良森尚有借款102000元未偿还的情况下,双方微信沟通时,唐晓瑜还告诉王良森“留5万块钱下个月还”。在王良森于次月,即2020年1月22日履行完调解书一、三项约定付款363593元义务（实际付款364000元）后并联系唐晓瑜时,唐晓瑜才向王良森提出逾期还款应按调解书第二项承担利息并要求给付利息35000元的主张,而王良森表示拒绝。为此,唐晓瑜遂向执行法院申请强制执行,认为王良森违反调解书约定的付款义务时间,请求王良森给付未还部分借款本金121564元,并以未还部分借款数额按年利率24﹪计算利息（已扣除异议人王良森2018年8月18日至2020年1月30日前归还的本息364000元）,以及支付案件受理费3593元。执行法院于2020年8月26日向王良森发出（2020）桂0305执2173号执行通知书,通知被执行人王良森向申请执行人唐晓瑜立即履行支付借款121564元和利息以及支付所垫交的案件受理费3593元。为此,王良森向执行法院提出书面异议,请求执行法院撤销（2020）桂0305执2173号执行通知书。 执行法院认为，民事诉讼当事人有权坚持、变更、放弃和处分自己的民事诉讼权利和民事实体权利。本案中,王良森与唐晓瑜双方在诉讼中达成民事调解协议,并以（2019）桂0305民初274号《民事调解书》确认生效。在王良森未依调解协议履行义务时,唐晓瑜有权向人民法院申请执行。而双方在实际履行调解协议中,王良森未依调解协议履行义务时,唐晓瑜并未及时向人民法院申请执行,而是通过自行协商的方式,对王良森逾期履行还款义务的行为予以容忍和谅解,未行使申请执行的权利。在王良森超过调解协议第一项约定的最后履行期限,尚有借款本金102000元未偿还的情况下,唐晓瑜不仅未行使申请执行的权利,以此追究王良森逾期未还本金和依调解协议第二项应计利息的违约责任,而是通过微信告诉王良森同意其部分款项延缓至下月再还。唐晓瑜该行为意味着在异议人王良森已逾期履行的情况下唐晓瑜再同意其继续逾期一个月履行。这是唐晓瑜在变更、放弃和处分自己民事诉讼权利和民事实体权利的行为,该行为导致唐晓瑜与王良森之间在调解协议基础上形成新的还款协议。由于唐晓瑜在王良森超过调解协议第一项约定最后履行期限未履行完还款义务的情况下未行使申请执行的权利,还变更了自己在调解协议第一项中享有的债权兑现期限,那么新的还款协议改变了调解协议原约定的履行期限,将调解协议第一项原约定的还款义务期限延后至2020年1月,将调解协议第二项原约定的王良森逾期履行还款义务时利息处罚和计算的违约期限也相应变更为2020年1月。然而,王良森在唐晓瑜同意变更的履行期限内,即2020年1月已履行完调解协议一、三项约定付款义务,未违反新的还款协议的情形下,唐晓瑜却向王良森提出应按调解书第二项承担逾期还款利息并要求给付借款利息35000元的主张,未果后又向人民法院申请执行,认为王良森违反调解书约定的付款义务时间,将王良森在履行调解协议中已归还的364000元认为只是其归还2018年8月18日至2020年1月30日的利息和部分本金,请求王良森（再）给付未还部分借款本金121564元,并以未还部分借款数额按年利率24﹪计算利息以及支付所垫交的案件受理费3593元。唐晓瑜该申请执行请求已明显与事实不符且理由不足。执行法院未认真审查申请执行人唐晓瑜申请执行请求真实性和合法性,便直接以其申请执行请求为内容向被执行人王良森发出执行通知书,其错误应予纠正。异议人王良森的执行异议请求,该院予以支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十五条的规定，裁定撤销执行法院（2020）桂0305执2173号执行通知书。 唐晓瑜申请复议请求：1、撤销执行法院（2020）桂0305执异82号执行裁定书；2、恢复执行法院（2020）桂0305执2173号执行通知书的执行，即强制执行被执行人王良森立即履行所欠借款121564元及利息和案件受理费3593元。事实和理由：1、执行法院（2020）桂0305执异82号执行裁定书认定遗漏案件主要事实，如其于2019年12月20日发给王良森的微信语音是“没看到，你这月你就留到5万块钱下个月还，你这个月把那些钱还给我，先救我先”，并非该裁定书认定的“留5万块钱下个月还”；2020年1月22日，其发给王良森微信“按调解书你已违约，我有权要求你支付未支付的18年8月以后的借款利息”；同月21日王良森发给唐晓瑜微信“你还有什么要求，还是申请强制执行了”，说明王良森知道自己违约了。王良森违反调解书约定事实清楚，即使如（2020）桂0305执异82号执行裁定书所言，唐晓瑜同意王良森欠款中的5万元下月归还，但当时王良森欠款153000元，当月应归还103000元，实际上王良森只归还83000元，未履行还款103000元的义务，应承担违约责任。同时，唐晓瑜有新证据证明在调解书履行期限内已表示要王良森承担逾期还款违约责任的，裁定书认定其从未表示追究逾期还款的违约责任错误。2、（2020）桂0305执异82号执行裁定书认定唐晓瑜未在调解书约定最后履行期限未履行完还款义务的情况下未行使执行的权利错误，《民诉法》规定申请执行的期间为二年，调解书确定王良森应当在2019年11月前履行全部债务，因此，该裁定书的认定错误。3、（2020）桂0305执异82号执行裁定书认为“申请执行人唐晓瑜与被执行人王良森达成了新的还款协议，新的还款协议改变了原调解协议原约定的履行期限延后至2020年1月”错误，篡改了调解书第二项的内容。4、执行法院合议庭陪审员未审先判，先入为主，有失公正，导致作出错误的裁定。 本院经审理执行法院查明的事实属实，本院予以确认， 本院认为，申请复议人唐晓瑜与被执行人王良森之间民间借贷纠纷经调解达成调解协议并以（2019）桂0305民初274号民事调解书确认生效。据此，王良森应当履行该调解书确定的清偿债务义务，即如期如数清偿债务；唐晓瑜在王良森未能履行调解书确定的义务时，则有权申请法院强制执行。但在该调解书的实际履行过程中，王良森违反调解书确定的义务未能如期如数清偿债务，唐晓瑜并未申请法院强制执行，双方以微信等形式协商清偿债务的时间及数额，变更了调解书确定的履行债务的时间和数额。王良森按照变更后的约定清偿了调解书确定的债务，即在2020年1月21日前分期向唐晓瑜清偿债务总计364000元，唐晓瑜收到款项后在2020年8月19日向执行法院申请强制执行，要求王良森支付借款本金121564元及2020年8月18日后本息还清前的利息，唐晓瑜申请强制执行所主张的事实与执行法院及本院查明的事实不符，理由亦不充分，执行法院裁定撤销（2020）桂0305执2173号执行通知书正确，本院予以支持。唐晓瑜称（2020）桂0305执异82号执行裁定书遗漏案件主要事实并认为该执行裁定书认定其未在调解书约定最后履行期限未履行完还款义务的情况下未行使执行的权利和认为“申请执行人唐晓瑜与被执行人王良森达成了新的还款协议，新的还款协议改变了原调解协议原约定的履行期限延后至2020年1月”错误及执行法院合议庭陪审员未审先判，先入为主，有失公正，导致供出错误的裁定的申请复议理由和事实均不成立，本院不予支持 综上，执行法院（2020）桂0305执异82号执行裁定认定事实清楚，适用法律正确，本院依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十五条、《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题规定》第二十三条第一款第一项的规定，裁定如下： 驳回复议申请人唐晓瑜的复议申请，维持广西壮族自治区桂林市七星区人民法院（2020）桂0305执异82号异议裁定。 本裁定为终审裁定。 审 判 长 秦增儒 审 判 员 伍永兴 审 判 员 郑文波 二〇二〇年十二月二十一日 法官助理 秦 川 书 记 员 莫 鑫