吉林省吉林市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）吉02民终2723号上诉人（原审被告）：刘洪雨，男，1978年10月30日出生，汉族，无职业，住吉林省吉林市昌邑区。委托诉讼代理人：郭振宇，吉林江城律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：崔冬冬，男，1989年10月7日出生，汉族，无职业，住吉林省永吉县。原审被告：商书秋，男，1962年2月7日出生，汉族，住吉林省吉林市昌邑区。原审被告：吉林市鑫鼎建筑安装有限责任公司，住所地吉林省吉林市船营区。法定代表人：吕欣桐，总经理。上诉人刘洪雨因与被上诉人崔冬冬，原审被告商书秋、吉林市鑫鼎建筑安装有限责任公司（以下简称鑫鼎安装公司）提供劳务者受害责任纠纷一案，不服吉林省吉林市船营区人民法院（2020）吉0204民初3715号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年12月2日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。刘洪雨上诉请求：撤销一审判决，改判刘洪雨不承担赔偿责任；一、二审诉讼费由崔冬冬承担。事实和理由：一审判决认定刘洪雨是分包人错误。刘洪雨受雇于商书秋在工地负责统筹、协调的工作，按实际工作量接受工资，不是分包人。一审中，商书秋与鑫鼎安装公司均陈述刘洪雨不是承包人。崔冬冬辩称，刘洪雨的上诉理由不能成立。商书秋、鑫鼎安装公司未向本院提交书面意见。崔冬冬向一审法院起诉请求：一、鑫鼎安装公司、刘洪雨共同赔偿崔冬冬医疗费73,460.26元、专家服务费17,000元、住院伙食补助费4800元（100元／天×48天）、护理费123,809.04元（159.96元／天×4天×2人＋159.96元／天×86天）、辅助器具2000元、交通费1000元、精神损害抚慰金20,000元、伤残赔偿金25,839.20元（32,299元×20年×40％）、误工费39,393.90元（187.59元／天×210天）、营养费9000元（100元／天×90天）、后续治疗费28,000元（14,000元＋14,000元）、鉴定费3100元、被扶养人崔政生活费53,756元［22,394元×（18-6）÷2×40％］、被抚养人崔秀山89,560元（22,394元×20年÷2×40％），合计605,043.86元；二、刘洪雨、商书秋、鑫鼎安装公司互负连带赔偿责任；三、诉讼费由刘洪雨、商书秋、鑫鼎安装公司承担。一审法院认定事实：2018年8月1日，鑫鼎安装公司与商书秋签订钢结构安装、屋面彩钢板安装工程协议，约定：工程概况吉林市虹园汽车配件有限责任公司征收搬迁项目，工程地点吉林市涉案地块，工程内容涉案号厂房钢结构安装、屋面彩钢板安装工程。崔冬冬经人介绍到该工地工作，日工资240元，按月开工资，由刘洪雨负责为其开工资，并受其管理，双方未签订书面合同。2018年9月9日下午一点左右，崔冬冬由安装彩钢的房顶摔落到地面，造成身体受伤。刘洪雨开车将其送往中国人民解放军第二二二医院抢救，并于当日转至吉林市中心医院住院治疗共计48天，经诊断为胸椎骨折、背部挫伤、腰部等损伤。在（2019）吉0204民初4325号案件审理过程中，崔冬冬向法院提出鉴定申请，对其伤残等级、后续治疗费、营养期限、护理期限、误工期限进行司法鉴定。吉林博信司法鉴定中心于2020年3月26日做出吉博信司鉴中心（2020）临鉴字第涉案号司法鉴定意见书，载明：崔冬冬左桡骨头及桡骨远端骨折，评定拾级残。右桡骨远端粉碎性骨折，评定拾级残。腰1椎体粉碎性骨折术后，评定捌级残。枢椎双侧椎弓根骨折术后，评定捌级残。多部位损伤，综合评定为柒级残。后续治疗费可行颈椎内固定物取出术，其医疗费用为1.4万元人民币。可行腰椎内固定物取出术，其医疗费用为1.4万元人民币。营养期限自伤后时始90日。护理期限自伤后时始90日。其误工期限包括二次手术取内固定物的时间在内共计210日。对刘洪雨、商书秋是否具备相应资质或安全生产条件的问题，鑫鼎安装公司表示应该不具备。此外，关于商书秋雇佣刘洪雨的问题，其二人均未举出证据证明雇佣关系的存在。一审法院认为，崔冬冬受雇于刘洪雨、商书秋，双方之间形成劳务关系。崔冬冬在被雇佣期间因劳务活动导致自己身体受到损害，根据《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条“个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任”的规定，本案崔冬冬与刘洪雨、商书秋应根据双方各自的过错承担责任。刘洪雨、商书秋作为雇主，未能提供充分安全条件、采取安全防护措施，在本案中存在过错，应承担相应的损害赔偿责任，结合案件事实确定为80％责任。崔冬冬作为雇员，在高处作业过程中应尽到高度谨慎注意义务，积极采取安全防护措施，因其忽视安全未加戴安全防护设备导致从施工房顶掉落到地面致伤，对损害后果亦应承担20％责任。针对崔冬冬的诉讼请求，确定其赔偿项目及赔偿范围如下：（一）医疗费：经审核，崔冬冬住院花费医疗费73,460.26元，花费专家服务费17,000元，合计90,460.26元，符合法律规定，予以支持。（二）残疾赔偿金，根据司法鉴定意见及崔冬冬诉讼请求，崔冬冬受伤评定柒级伤残，应为258,392元（32,299元×20年×40％），予以支持。（三）住院伙食补助费，崔冬冬住院48天，应支持48天×100元／天=4800元。（四）护理费，根据司法鉴定意见，崔冬冬护理期限为90天，因崔冬冬在诉讼请求中所适用标准没有法律依据，故调整为14,512.66元（154.39元／天×4天×2人＋154.39元／天×86天）。（五）交通费，酌情支持800元。（六）误工费，根据司法鉴定意见书，崔冬冬的误工期为210天（7个月），标准可按建筑业的4,080.08元／月计算，应为28,560.56元（4,080.08元／月×7个月）。（七）后续治疗费，根据司法鉴定意见，后续治疗费为28,000元。（八）被扶养人生活费，崔冬冬的被扶养人为其子崔政（2014年7月20日出生），被扶养年限为12年，扶养义务人为2人，被扶养人生活费为53,745.60元（22,394元×12年÷2人×40％），予以支持；关于崔冬冬诉讼请求中另一位被扶养人为其父亲崔秀山（1960年4月4日出生），因崔冬冬未提供相关证据证明崔秀山丧失劳动能力又无其他生活来源，故不予支持。依据相关司法解释规定，被扶养人生活费计算在残疾赔偿金数额中，故崔冬冬的残疾赔偿金为312,137.60元（258,392元＋53,745.60元）。（九）精神抚慰金，根据吉林地区平均生活水平及各方过错程度和所造成后果及承担能力，法院酌情支持15,000元。（十）营养费，根据司法鉴定意见书，崔冬冬营养期为90日，应支持90天×30元／天=2,700元。（十一）残疾辅助器具费，该费用2000元属于必要的合理费用，予以支持。上述赔偿金额共计498,971.08元，根据赔偿责任划分，刘洪雨、商书秋应承担399,176.86元（498,971.08元×80％）。同时，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第二款规定：“雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故造成人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任”。本案鑫鼎安装公司在知道接受分包业务的刘洪雨、商书秋不具备相应资质的情况下，应对崔冬冬的损害与刘洪雨、商书秋应承担赔偿责任的部分承担连带责任。但在庭审前，崔冬冬已与鑫鼎安装公司达成赔偿协议，由鑫鼎安装公司一次性赔偿崔冬冬19.5万元，故刘洪雨、商书秋承担部分的损失中对上述款项应予扣除。此外，崔冬冬亦在庭审中明确放弃了再行对鑫鼎安装公司主张权利的请求。故鑫鼎安装公司在本案中不再承担民事责任。一审法院依据《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第二款、第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十六条、第二十八条、《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条第二款、第十条规定，判决：一、刘洪雨、商书秋赔偿崔冬冬各项损失204,176.86元（399,176.86元-195,000元），于判决生效后七日内支付；二、驳回崔冬冬的其他诉讼请求。诉讼费7996元（案件受理费4896元、鉴定费3100元）由崔冬冬负担979.20元，由刘洪雨、商书秋负担7,016.80元，刘洪雨、商书秋负担部分于判决生效之日起七日内向法院交纳。二审中，各方当事人均未向本院提交新证据。本院对一审查明的相关事实予以确认。本院认为，崔冬冬在雇佣活动中受伤，依据《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条“个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任”的规定，雇主应该按照过错程度承担责任。刘洪雨上诉主张其不是雇主，但仅依据其未在承包协议上签字不能得出其不是雇主的结论。因刘洪雨未向本院提供确实、充分的证据证明其主张成立，故本院对刘洪雨的上诉请求不予支持。综上，刘洪雨的上诉请求不能成立。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费4363元，由刘洪雨负担。本判决为终审判决。审判长 李 洁审判员 于福超审判员 孙 伟二〇二〇年十二月十四日书记员 杨重阳