广东省深圳市中级人民法院刑 事 裁 定 书（2020）粤03刑终2544号原公诉机关广东省深圳市罗湖区人民检察院。上诉人（原审被告人）钟某某，男，1976年9月4日出生，汉族，文盲，户籍地广西壮族自治区贺州市钟山县，因犯贩卖毒品罪，于2015年3月25日被广西壮族自治区钟山县人民法院判处有期徒刑三年四个月，2018年4月17日刑满释放。因本案，于2020年5月22日被刑事拘留，同年6月24日被逮捕。现羁押于深圳市罗湖区看守所。上诉人（原审被告人）虞某某，曾用名虞绍宁，男，1981年3月10日出生，汉族，小学文化，户籍地广西壮族自治区贺州市钟山县，因本案，于2020年5月22日被刑事拘留，同年6月24日被逮捕。现羁押于深圳市罗湖区看守所。原审被告人张某某，男，1983年9月6日出生，汉族，小学文化，户籍地云南省曲靖市沾益区，因犯盗窃罪，于2018年1月23日被广东省惠州市惠阳区人民法院判处有期徒刑十个月，2018年3月15日刑满释放。因本案，于2020年5月22日被刑事拘留，同年6月24日被逮捕。2020年11月21日被取保候审。广东省深圳市罗湖区人民法院审理深圳市罗湖区人民检察院指控原审被告人虞某某、钟某某、张某某犯贩卖、运输毒品罪一案，于2020年9月16日作出（2020）粤0303刑初778号刑事判决。宣判后，原审被告人虞某某、钟某某不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，查阅上诉人的上诉理由，并讯问了上诉人，认为本案事实清楚，决定以不开庭的方式审理本案。在审理过程中，上诉人虞某某申请撤回上诉。现已审理终结。原判认定，2020年5月20日11时许，苟某联系被告人张某某，询问张某某是否有购买毒品的渠道，张某某答应帮其介绍卖家并让其到广东省惠州市龙门见面。当日晚间，苟某到惠州市龙门与张某某见面，张某某先联系了一名位于广东省东莞市的毒贩，但该毒贩无毒品可提供，张某某遂又联系了位于广西省贺州市的被告人虞某某。虞某某随即联系了被告人钟某某，商定在当地购买毒品海洛因后卖给对方。张某某得到虞某某有海洛因贩卖的答复后，便将消息告知苟某，并将苟某的微信名片推送给虞某某，让二人自行联系、商谈毒品交易细节。苟某承诺交易成功后，会支付人民币1000元的好处费给张某某。2020年5月21日，虞某某通过微信同苟某商定，以每个人民币1300元的价格交易6个海洛因，由虞某某一方将海洛因送至深圳市罗湖区进行交易，车费人民币1680元由苟某负责，苟某先行通过微信转账预付车费人民币700元给虞某某。双方谈好后，虞某某、钟某某赶至广西桂林市，由钟某某垫资，以每个人民币400元的价格向犯罪嫌疑人陶世连（刑拘在逃）购买了6个海洛因。后虞某某、钟某某一起返回虞某某的住处，钟某某从购得的海洛因中分出小部分，二人用“追龙”的方式进行了吸食。当日18时许，虞某某、钟某某携带用于交易的海洛因从广西省贺州市钟山县回龙镇租车赶往深圳市。次日0时10分许，虞某某、钟某某到达深圳市罗湖区爱国路新王朝酒店附近，与苟某见面后，二人上了苟某乘坐的小汽车。虞某某要求苟某支付剩余的车费后，钟某某将其放于包中的海洛因拿出交给虞某某，由虞某某交给苟某，二人正准备收取毒资时，被民警当场抓获。民警当场从苟某处缴获双方交易的海洛因1小包（经称量，净重4.74克；经鉴定，检出海洛因成分），从钟某某身上缴获其截留的海洛因1小包（经称量，净重0.47克；经鉴定，检出海洛因成分），从虞某某身上缴获苟某支付的车费现金人民币2400元。2020年5月22日4时许，民警在广州市花都区抓获张某某。原判认定上述事实的证据有：1.物证：涉案毒品、毒资若干、手机四部；2.书证：扣押决定书、扣押清单、扣押物品随案移送清单，提取、扣押笔录，称量、取样笔录、照片，毒品收条，微信资料及聊天、转账记录，手机通话记录，公安机关出具的情况说明，现场检测报告书，被告人身份信息及前科资料等；3.证人董某、苟某的证言；4.被告人虞某某、钟某某、张某某的供述与辩解；5.鉴定意见；6.勘验、检查、辨认笔录；7.视听资料、电子数据。原判认为，被告人虞某某、钟某某、张某某的行为均已构成贩卖、运输毒品罪。在共同犯罪中，张某某起次要或辅助作用，是从犯。虞某某具有坦白、认罪认罚等从轻、从宽情节；钟某某具有累犯、再犯的从重情节及坦白、认罪认罚等从轻、从宽情节；张某某具有累犯的从重情节及从犯、坦白、认罪认罚等从轻、从宽情节。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第四款、第三百五十六条、第二十五条第一款、第二十七条、第六十七条第三款、第六十五条、第六十四条之规定，判决：一、虞某某犯贩卖、运输毒品罪，判处有期徒刑一年三个月，并处罚金人民币三千元；二、钟某某犯贩卖、运输毒品罪，判处有期徒刑一年六个月，并处罚金人民币五千元；三、张某某犯贩卖、运输毒品罪，判处有期徒刑六个月，并处罚金人民币一千元；四、公安机关扣押的作案工具手机4部，予以没收，上缴国库；缴获的涉案毒品，予以没收，由公安机关销毁。宣判后，原审被告人钟某某不服，提出如下意见：1其只是赚取运费，没有获利和参与贩卖毒品；2.其有立功表现，举报其他贩毒人员给警方。综上，请求对其从轻判处。经审理查明，原判认定犯罪事实清楚，证据确实、充分，所采用证据均经原审庭审举证、质证，经本院审理并未发生变化，本院予以确认。本院认为，上诉人虞某某、钟某某，原审被告人张某某无视国家法律，明知是毒品而予以贩卖、运输，其等行为均已构成贩卖、运输毒品罪。在共同犯罪中，张某某起次要或辅助作用，系从犯。虞某某具有坦白、认罪认罚等从轻、从宽情节；钟某某具有累犯、再犯的从重情节及坦白、认罪认罚等从轻、从宽情节；张某某具有累犯的从重情节及从犯、坦白、认罪认罚等从轻、从宽情节。关于钟某某上诉提出其没有参与贩卖，亦无获取报酬的意见，经查，虞某某明确指认系钟某某联系毒品上家，并先垫付毒资，拿到毒品后从中抠取部分毒品吸食，并将毒品带到现场参与交易，该事实与钟某某的供述亦相互印证，获取毒品吸食亦系其获利的表现，其行为构成贩卖、运输毒品罪，其该上诉意见与查明事实不符，本院不予采纳。钟某某提出其具有立功的意见，经查，钟某某提供其上家的信息系属于如实供述，原审已经认定其具有坦白、认罪认罚并在量刑上予以体现，其再以此为由提出从轻的意见，本院不予采纳。综上，原审判决认定的犯罪事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当，审判程序合法。上诉人虞某某自愿撤回上诉，符合法律规定，撤回上诉的申请应予准许。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第一项《最高人民法院关于适用的解释》第三百零五条第一款、第三百零八条之规定，裁定如下：一、准许上诉人虞某某撤回上诉；二、驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审判长 温 锦 资审判员 王 恩 建审判员 黄 丹 燕二〇二〇年十二月十五日书记员 谢静（兼）附本案相关法律条文：《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。《最高人民法院关于适用的解释》第三百零五条上诉人在上诉期满后要求撤回上诉的，第二审人民法院应当审查。经审查，认为原审认定事实和适用法律正确，量刑适当的，应当裁定准许撤回上诉；认为原判事实不清、证据不足或者将无罪判为有罪、轻罪重判等的，应当不予准许，继续按照上诉案件审理。被判处死刑立即执行的被告人提出上诉，在第二审开庭后宣告裁判前申请撤回上诉的，应当不予准许，继续按照上诉案件审理。第三百零八条在上诉、抗诉期满前撤回上诉、抗诉的，第一审判决、裁定在上诉、抗诉期满之日起生效。在上诉、抗诉期满后要求撤回上诉、抗诉，第二审人民法院裁定准许的，第一审判决、裁定应当自第二审裁定书送达上诉人或者抗诉机关之日起生效。