云南省安宁市人民法院民 事 判 决 书（2020）云0181民初2493号原告：徐怀冰，男，1973年10月31日出生，汉族，住云南省昆明市西山区。委托诉讼代理人：曾新，云南鸿程律师事务所律师，代理权限为特别授权代理。被告：昆明德雕装饰工程有限公司。住所地：云南省昆明市西山区滇池路**正和综合楼。法定代表人：蒋茂海，执行董事兼总经理。委托诉讼代理人：王婷婷，云南云子宇靖律师事务所律师，代理权限为特别授权代理。原告徐怀冰与被告昆明德雕装饰工程有限公司（以下简称“德雕装饰公司”）装饰装修合同纠纷一案，本院于2020年11月2日立案受理后，依法适用简易程序，由审判员杨文雁独任审判，于2020年11月27日公开开庭进行了审理。原告徐怀冰的委托诉讼代理人曾新，被告德雕装饰公司的委托诉讼代理人王婷婷到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告徐怀冰向本院提出诉讼请求：1、判令解除原告与被告签订的《家庭装饰装修工程施工合同》；2、判令被告返原告已支付的款项122000元；3、本案诉讼费用由被告承担。事实和理由：原告与被告于2020年5月17日签订了《家庭装饰装修工程施工合同》，原告将位于昆明安宁市Ｌ5-5的房产发包给被告进行装饰装修，施工面积为216㎡，合同总价为328820.57元。后根据之前签订的协议以及被告的进店大礼包活动，合同价格降为244000元。原告已依约向被告支付了合同总价50%的款项（共计122000元）。在签订此份正式合同之前，原告与被告还签过一份手写协议，但协议约定项目内容未在此正式合同中体现，原手写协议也已被被告收回。原、被告约定在原告于2020年5月24日向物业收房当日，由原告向物业填写装修申请，由被告向物业提供施工图纸后入场施工，并在合同上填写施工时间。但收房当日，被告未到场，也未提供施工图纸，以致合同上的施工日期仍是空白。因不符合向物业办理装修许可的相关规定，导致装修工程一直停滞，直至起诉之日仍未动工，已明显超过合理期限，合同目的无法实现，被告行为严重侵害原告合法权益。原告已多次催促要求被告与原告确认设计图纸并提供施工图纸，并履行合同项下的其他义务。但被告均未提供相关图纸，一直拖延拒绝入场施工，以其行为表示不愿意履行合同。被告未按约履行合同，原告有权解除合同。综上所述，原告认为被告行为已构成根本违约，严重损害了原告的合法权益。现依照《中华人民共和国合同法》的相关规定，为维护原告自身的合法权益，向法院提起诉讼。被告德雕装饰公司辩称：1、被告不同意解除原被告签订的《家庭装饰装修工程施工合同》,要求继续履行合同。因为在合同履行的过程中仅仅存在轻微瑕疵，涉案装修许可证没有办理成功，被告无法进场施工并不构成根本性违约，既不符合约定解除的条件，也不符合法定解除，被告愿意积极配合原告办理装修许可证并进行进场施工。2、对原告在起诉状当中陈述的事实不予认可。双方在签订《家庭装饰装修工程施工合同》之后，接房办理装修许可证之前，被告已经履行了相应的义务，完成了实际量房，绘制了效果图、施工图，原告选定装修材料后，签订了主材确认表和基装工程报价书，只要拿到装修许可证，原告书面通知被告即可进场施工，而且相应的材料都已经核定了金额，2020年5月24日被告方负责施工的项目经理陪同原告进行接房，并办理申请装修许可证手续，当天已经向物业提交了办理装修许可证所需的业主身份证复印件、装修公司营业执照复印件、装修负责人身份证复印件以及施工图纸、申请材料均已提交完整，只需要原告向物业交纳装修押金后就可拿到装修许可证。在办理申请手续后，被告一直等待原告通知入场施工，但原告一直没有通知被告，经被告询问物业办理装修许可证的进度情况，物业答复办理装修许可证并没有特殊规定，本项目未能办理成功的原因在于原告未缴纳装修押金，被告和原告多次沟通，让其缴纳装修押金，但原告均不缴纳，回复称暂时不装修了，此后又对被告提起了诉讼。归纳原、被告的诉辩主张，本案争议的焦点问题是：1、涉案合同是否应当予以解除？2、如解除合同，被告是否应当返还原告已支付的装修预付款122000元？本案当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据和事实，本院认定如下：原告提交的证据：《家庭装饰装修工程施工合同》、优惠项目纪要、收据及POS签收单、收据及POS签收单，被告对其真实性无异议，本院予以确认，关于原告所要证明的内容本院将结合本案其他证据综合予以评述。关于被告提交的效果图及施工图，原告对其真实性不予认可，但结合原告对真实性无异议的由被告提交的微信群聊天记录的内容，可以证实被告已向原告发送过效果图及施工图的事实，至于该施工图及效果图的具体内容是否系双方最终定稿件并不影响双方申请办理施工许可证的程序性要求，故本院对该证据予以采信。关于被告提交的电话录音，不能反映被谈话对象的公民基本身份信息情况，故该证据存有疑点，本院对其真实性不予采信。关于本院为查明案件事实依职权对安宁温泉山谷物业管理有限公司客户部物业经理龙正东所作的调查笔录，龙正东所陈述的办理涉案房屋装修许可证的基本流程符合住建部颁发的《家庭居室装饰装修管理试行办法》的相关规定和要求，本院对龙正东的陈述予以采信。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院对本案事实认定如下：2019年11月24日，原、被告双方签订《家庭装饰装修工程施工合同》，约定：被告采取包工和部分包料（材料明细见《工程预算表》、《主材确认书》）的方式，对原告徐怀冰位于安宁市的房屋进行装饰装修，工程造价为302522元，优惠后金额为228000元，付款时间为合同签订合同之日支付114000元，隐蔽工程验收后3日内支付102600元，竣工验收合格后4日内付清余款。工期为180天，预计开工日期2020年1月30日，竣工日期2020年5月30日。开工日期以被告材料实际进场时间为准，原告应在施工条件成熟的条件下，提前七天书面通知被告进场开工。双方商定施工图纸由原告委托被告设计，原告不支付设计费。合同订立后，2019年11月21日被告对原告发包装饰装修的房屋进行实地测量，并于2019年12月18日日通过微信先后向原告发送了效果图，根据原告提出的修改意见，被告于2020年3月21日通过微信向原告发送了经修改完善后的效果图以及施工图。因双方订立该装饰装修合同时，原告尚未接房，且双方对装修的方案进行了协商变更，2020年5月17日，原、被告重新签订《家庭装饰装修工程施工合同》，约定：工程造价为328820.57元，优惠后金额为244000元，付款时间为合同签订合同之日支付122000元，隐蔽工程验收后3日内支付109800元，竣工验收合格后4日内付清余款。工期为180天，预计开工日期2020年5月23日，竣工日期2020年11月23日。违约责任为：合同签订后，合同任何一方提出解除合同或无论因何原因违约造成合同无法履行的，应及时通知另一方，经双方协商同意后，可办理终止或延期履行合同手续，违约方应向守约方支付工程总造价20%的违约金；若因此造成损失的，违约方应予以赔偿。合同附件《主材确认表》对原告装修的各项目名称、主材材料、工程量、单价、材料及工艺进行了明确的约定，并约定物业管理费、物管二次除渣费、装修押金、电梯费及施工过程中被告所用的一切水电费都由原告承担。原告并对《主材确认表》的内容签字予以确认。原、被告双方订立上述两份合同后，原告于2019年11月24日支付被告装修款45600元，于2020年5月17日支付被告装修款76400元，共计支付原告装修首付款122000元。2020年5月24日，原告向物管公司办理了接房手续。因涉案房屋一直没有办理装修许可证，原、被告签订的《家庭装饰装修工程施工合同》未能实际履行。另确认：原告发包给被告装饰装修的位于安宁温泉山谷五期L5-5房屋在装修前需办理《装修许可证》，根据温泉山谷物业管理有限公司的相关要求，办理装修许可证的流程为：由业主提交书面装修申请（或业主委托装修公司提交）、购房合同复印件、身份证复印件。由装修公司提供公司营业执照、装修公司负责人身份证复印件、施工资质等级证书、装修施工图，物管核验上述办证材料齐备后，由业主及装修公司分别在《业主装饰装修申请表》、《业主（露台花架、采光进及内院）封包、阁楼搭建、楼梯改造、泡池安装承诺书》、《停车位改造承诺书》、《消防安全责任书》、《违法建设的通告》、《装修承诺书》等确定各自权利义务内容的材料上签字确认，上述材料填写完毕的同时，业主需向物管公司缴纳装修押金3000元，物管公司审核通过上述材料后3日内发放装修许可证。经查，温泉山谷物业管理有限公司至今未收到原告的装修申请，原告也未交纳装修押金3000元。本院认为，原、被告双方于2020年5月17日签订的《室内装修合同》系双方真实意思表示，内容不违反法律及行政法规的强制性规定，应为合法有效。关于本案争议的第一个焦点，涉案合同是否应当予以解除？本案合同未能按期履行的主要原因是原、被告双方没有办理涉案房屋的装修许可证，结合原告房屋所属的物业管理公司规定的办证流程，业主提出书面申请是办理施工许可证的先决条件，根据“谁主张，谁举证”的原则，现原告未能提交有效证据证明其已向物管部门提出过书面申请并填写了《装饰装修申请表》，原告应对此承担举证不能的法律后果；其次，原告认为被告没有向物管公司提交施工图纸是未能办理施工许可证的主要原因，经查，提供施工图纸仅只是物管部门在申请人申请办证时的程序性审查，并非必备要件，且本案被告在签订合同后已收取原告装修首付款122000元，并为己方如期履行合同作了必要的准备工作，其不配合原告办理装修许可证不具合理性，故本院认定涉案的装修施工许可证未能办理系原告迟延履行的违约行为所致。原告作为违约方无权要求解除合同，但综合原、被告于2020年5月17日签订合同，双方针对装修许可证的办理问题以及被告提供的装修效果图、施工图已存有较大矛盾，且不能协商解决的客观事实，双方订立合同的目的完全不能实现，故案涉合同继续履行已无必要和可能，解除合同比较符合实际情况，故本院对原告要求解除与被告于2020年5月17日签订的《家庭装饰装修工程施工合同》的诉讼请求予以支持。关于本案争议的第二个焦点，案涉合同被予以解除，被告是否应当返还原告已支付的装修预付款122000元？根据《中华人民共和国合同法》第九十七条：“合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施，并有权要求赔偿损失。”之规定，原告在订立后向被告预付装修款122000元，现合同已依法解除，被告应当向原告返还装修款。对于返还的金额问题，根据原、被告对违约责任的约定：“合同签订后，合同任何一方提出解除合同或无论因何原因违约造成合同无法履行的，应及时通知另一方，经双方协商同意后，可办理终止或延期履行合同手续，违约方应向守约方支付工程总造价20%的违约金；若因此造成损失的，违约方应予以赔偿。”，庭审中被告主张如要解除合同，原告应当按工程总造价的20%支付被告违约金，对此，本院认为，如上所述，本案合同被予以解除系原告的违约行为所致，原告应当支付被告违约金，对于违约金的金额，违约金系因违约方违约给守约方造成的经济损失，其性质主要是具有补偿性，而非惩罚性，其目的是为了弥补守约方因违约方的违约行为给其造成的实际经济损失，根据《中华人民共和国合同法》第一百一十三条：“当事人一方不履行合同义务或履行合同义务不符合约定，给对方造成损失的，损失赔偿额应当相当于因违约所造成的损失，包括合同履行后可以获得的利益，但不得超过违反合同一方订立合同时预见或者应当预见到的因违反合同可能造成的损失”之规定，第一百一十四条第一款：“当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。”以及《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的解释（二）》第二十九条第二款“当事人约定的违约金超过造成损失的百分之三十的，一般可以认定为合同法第一百一十四条第二款规定的‘过分高于造成的损失’”之规定，原、被告双方约定的违约金计算标准过分高于被告的违约行为给原告造成的经济损失，本院认为本案违约责任的承担应当与违约行为所造成损失基本相当，违约金数额应以实际损失为基础，兼顾合同的履行情况及预期利益，现因被告的证据不能证实因原告违约已造成其48800元的经济损失，但综合被告为履行合同已付出了一定劳务的实际情况，本院酌情考虑22000元的违约金。扣除该款后，本院对原告要求被告返还的装修款予以支持100000元。据此，本院根据《中华人民共和国合同法》第九十七条、第一百零七条、第一百一十四条第一款、第一百一十三条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的解释（二）》第二十九条第二款之规定，判决如下：一、解除原告徐怀冰与被告昆明德雕装饰工程有限公司于2020年5月17日签订的《家庭装饰装修工程施工合同》。二、由被告昆明德雕装饰工程有限公司于本判决生效之日起十日内返还原告徐怀冰装修首付款100000元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1370元（已减半），由原告徐怀冰负担685元，被告昆明德雕装饰工程有限公司负担685元。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于云南省昆明市中级人民法院。双方当事人均服判的，本判决即发生法律效力。若负有义务的当事人不自动履行本判决，享有权利的当事人可在本判决规定履行期限届满后法律规定的期限内向本院申请强制执行，申请强制执行的期限为二年。审判员  杨文雁二〇二〇年十二月二十四日书记员  唐丽慧