山西省朔州市中级人民法院民事判决书（2020）晋06民终991号上诉人（原审被告）:山东赛维斯建筑工程有限公司，住所地山东省济宁市兖州区兴隆庄街道巨王林村。法定代表人：高玉良，经理委托诉讼代理人：王成兵，应县民生法律服务所法律工作者。被上诉人（原审原告）:史进利，男，1989年3月2日出生，汉族，山西省应县人，现住怀仁市。委托诉讼代理人：郭仲德，应县金城镇法律服务所法律工作者。被上诉人（原审被告）:孙维东，男，1989年8月21日出生，汉族，山西省应县人。被上诉人（原审被告）:黄德勇，男，1982年4月11日出生，汉族，河北省承德市人，现住河北省承德市。上诉人山东赛维斯建筑工程有限公司因与被上诉人史进利、孙维东、黄德勇雇员受害赔偿纠纷一案，不服山西省应县人民法院（2020）晋0622民初617号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年11月11日立案后，依法组成合议庭进行了审理。上诉人山东赛维斯建筑工程有限公司法定代表人高玉良及其委托诉讼代理人王成兵，被上诉人史进利及其委托诉讼代理人郭仲德，被上诉人孙维军到庭参加了诉讼。被上诉人黄德勇经本院合法传唤未到庭应诉。本案现已审理终结。山东赛维斯建筑工程有限公司上诉请求：撤销原判，并依法改判或发回重审，本案诉讼费由被上诉人承担。事实和理由：一、原审法院对于判决上诉人承担全部赔偿责任缺乏事实与法律依据,上诉人在本案中只应承担选任有错的责任。1.本案中,上诉人将工程承揽给黄德勇,黄德勇又雇佣孙维东为其干活,因工作人员少,黄德勇又让孙维东雇佣了史进利。孙维东已经阐明是受黄德勇所雇佣的,史进利也是孙维东受黄德勇委托所雇佣的。史进利与黄德勇系雇佣关系，黄德勇与上诉人系承揽关系,故史进利的主要赔偿应由黄德勇赔偿，而不是上诉人。上诉人作为定做人,依据《侵权责任法司法解释》135条之规定承担因过失而产生的相应赔偿责任,而不是全部责任。2.被上诉人史进利作为具有完全民事行为能力的成人,对自身负有安全保护义务,在高空作业期间,未戴安全带,未戴头盔,其自身具有过错,其应承担与其过错相适应的责任。但一审法院未按责任比例划分,而一味地将赔偿责任加负在上诉人身上,明显不合理。3.史进利于2019年11月24日受伤,从病历及用药清单上看，其住院的延续性截止日期为2020年1月2日,又在随后12天后,也就是1月14日,一次性购买了10盒氟比落芬凝胶贴膏,又在1月20日买了一盒布洛芬缓释胶囊，以后再无用药。一直到2020年3月4日,又在医院做了一次检查,又一直到5月1日办理出院手续。其实际住院天数为38天,并不是被上诉人所诉的159天。并且今年从1月25日,也就是大年初一,我国已全部进入疫情紧急时刻,一般普通病人全部要求出院,只接收发热病人,而史进利正好赶上疫情期间,更不可能住院治疗,况且其伤情只需静养,所住院的159天,大部分为挂床行为。在一审开庭时,上诉人就被上诉人的挂床行为向法院已经阐明,但一审法院对上诉人的观点却没有采纳。4.被上诉人史进利所提供的租房合同系伪造,其中物业公司所出具的证明上的公章系新盖上的,故不能证明其在城镇居住1年以上,其残疾赔偿金不应按城镇居民计算,而应按农村标准计算,但原审法院对于上诉人的观点却没有采纳。二、原审法院判决有误。因一审法院认定事实错误,故本案的判决也向错误的方向发展。综上所述，一审法院适用法律错误,判决不当,故请求贵院依法查清事实,支持上诉人的诉讼请求。史进利、孙维军辩称，同意一审判决，请求二审依法驳回上诉人之上诉请求。史进利向一审法院起诉请求：1、请求判令三被告赔偿原告住院伙食补助费、营养费、护理费、交通费、误工费、残疾赔偿金、精神抚慰金、被扶养人生活费、后续治疗费、鉴定检查费、鉴定费共计388810.4元。2、诉讼费由被告承担。一审法院经审理查明，2019年11月24日，原告史进利在被告山东赛维斯建筑工程有限公司承建的怀仁市鸿达瓷业有限公司钢结构车间房顶主梁上栓钢丝绳时，因前期工程S型钢未固定，原告扒S型钢后从11米高空摔落致使受伤。该工程系被告山东赛维斯建筑工程有限公司承包怀仁市鸿达瓷业有限公司项目。被告山东赛维斯建筑工程有限公司营业执照证明其经营范围包括建筑工程施工、钢结构工程施工等。原告受伤后先在怀仁市医疗集团人民医院抢救治疗，被告山东赛维斯建筑工程有限公司为原告垫付门诊费3108.3元；2019年11月24日至2020年5月1日在大同市第三人民医院住院治疗，住院159天，被告山东赛维斯建筑工程有限公司为原告垫付住院费87415.08元。以上共计90523.38元。事故发生后，被告山东赛维斯建筑工程有限公司为原告垫付30000元生活费。被告山东赛维斯建筑工程有限公司为原告垫付共计120523.38元。依原告史进利申请，朔州市中级人民法院委托山西卓信司法鉴定所对其进行伤残程度及后续治疗费用鉴定，该鉴定机构于2020年7月7日作出鉴定意见为：一、伤残程度鉴定：1、被鉴定人胸12椎体爆裂性骨折伴椎板骨折术后，鉴定为九级伤残。2、被鉴定人骨盆骨折，鉴定为十级伤残。二、后续治疗费用评定：被鉴定人后期需要取出内固定物，费用约需8000元。原告支付鉴定费2500元。另查明，原告史进利居住在怀仁市东海龙园1号楼6单元203室。上述事实，有原、被告庭审陈述及所举证明等证据在案为凭，经开庭质证和本院的审查，可以确认。一审法院认为，原、被告双方对事故发生及经过均无异议。故本院对该事故予以采信。原告损失包括：一、医疗费90523.38元（被告山东赛维斯建筑工程有限公司支付）。对原告主张的360元鉴定检查费，因其未能提供相关票据，对其该项主张不予支持；二、后续治疗费参照鉴定意见为8000元；三、住院伙食补助费每日按100元计，住院159天，共15900元；四、营养费每日按50元计，住院159天，其金额为7950元；五、关于护理费问题，原告住院159天，参照居民服务业标准，其金额为48893元/年÷365天×159天=21299元。对原告提交的三支金额共计10000元陪护费票据，因系非正规发票，对原告该笔费用本院不予支持；六、因原告史进利鉴定为一处九级伤残，一处十级伤残，残疾赔偿金以城镇居民标准计算金额为33262元/年×20年×（20+2）%=146352.8元。关于被扶养人生活费问题，因原告史进利父母未年满60周岁，对其该项主张本院不予支持；七、精神抚慰金11000元；八、误工天数应从受伤之日（2019年11月24日）计算至定残前一天（2020年7月6日）共计226天，参照建筑业标准，计算为61856元/年÷365天×226天=38300元；九、鉴定费2500元；十、交通费考虑到事故发生的实际情况，酌情认定1000元。以上共计342825.18元。被告山东赛维斯建筑工程有限公司承建怀仁市鸿达瓷业有限公司钢结构厂房，被告山东赛维斯建筑工程有限公司虽主张将工程转包给无资质的另一被告黄德勇，但其未能举证证明该项主张，应认定被告山东赛维斯建筑工程有限公司与原告之间存在雇用关系。同时现有证据亦无法确认被告孙维东承包该项工程，故原告的损失应由被告山东赛维斯建筑工程有限公司承担。被告山东赛维斯建筑工程有限公司为原告垫付共计120523.38元，在扣除该笔费用后，被告山东赛维斯建筑工程有限公司应支付原告史进利赔偿金222301.8元。故依据《最高人民法院》第十一条、第十七条、第十八条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条规定，判决：一、被告山东赛维斯建筑工程有限公司于本判决生效后十日内向原告史进利支付222301.8元。二、驳回原告史进利其他诉讼请求。如未按本判决指定的期限履行给付金钱义务，应依据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费4635元（原告已交1789元），减半收取2317.5元，由被告山东赛维斯建筑工程有限公司负担。本院对一审查明认定的基本事实予以确认。本院认为，一、关于被上诉人黄德勇是否应承担本案的赔偿责任问题。上诉人山东赛维斯建筑工程有限公司虽主张工程转包给无资质的黄德勇，被上诉人孙维军陈述是黄德勇让其找的工人施工，但均无相应证据证实。原审认定上诉人与史进利之间存在雇用关系，并由上诉人承担对史进利的赔偿责任并无不当。本院亦予以确认。二、关于被上诉人史进利是否应承担自身损失的赔偿责任问题。上诉人作为涉案工程的承包单位，在施工过程中未对施工人员尽到安全注意义务，对事故的发生应承担主要赔偿责任。但史进利作为完全民事行为能力人在工作期间不慎从施工高处坠落而受伤，对事故的发生也具有一定的过错，亦应承担与其过错相适应的责任。综合全案考虑，上诉人山东赛维斯建筑工程有限公司应赔偿被上诉人史进利188019.282（342825.18×90%-120523.38）元，被上诉人史进利自行承担34282.518（342825.18×10%）元。三、关于赔偿费用计算问题，经本院核查各项费用均计算合理，本院予以认可。综上所述，上诉人山东赛维斯建筑工程有限公司部分上诉理由成立，本院予以支持。其余上诉理由不能成立，应予驳回。依照《中华人民共和国民事侵权法》第二十六条、《最高人民法院》第十一条、第十七条、第十八条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条、第一百七十条第一款第一、二项规定，判决如下：一、维持山西省应县人民法院（2020）晋0622民初617号民事判决第二项，即：驳回原告史进利其他诉讼请求。二、变更山西省应县人民法院（2020）晋0622民初617号民事判决第一项为：上诉人山东赛维斯建筑工程有限公司于本判决生效十日内向被上诉人史进利支付188019.282元。二审案件受理费4635元（史进利已预交1789元），减半收取2317.5元，由上诉人山东赛维斯建筑工程有限公司负担2020元，由被上诉人史进利负担297.5元；二审案件受理费4635元，由上诉人山东赛维斯建筑工程有限公司负担4041元，由被上诉人史进利负担594元.本判决为终审判决。审判长 李向阳审判员 郭洪福审判员 智杰海 二〇二〇年十二月十八日书记员 邢晓宇