文书内容湖南省娄底市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）湘13民终1914号上诉人（原审原告）：彭婷，女，1990年5月28日出生，汉族，住湖南省双峰县。委托诉讼代理人：舒崇根，湖南良图律师事务所律师。被上诉人(原审被告)：娄底市晟丰汽车贸易有限公司。住所地湖南省娄底市娄星区潭邵高速连接线万宝工业园中南汽车城内。法定代表人：罗伯基，该公司董事长。委托诉讼代理人：张耀华，男，该公司员工。委托诉讼代理人：阳锋旗，湖南晨晖律师事务所律师。原审第三人：黄志凤，女，1980年9月3日出生，汉族，住湖南省涟源市蓝田办事处中山街市。委托诉讼代理人：肖尊元，湖南民声律师事务所律师。上诉人彭婷因与被上诉人娄底市晟丰汽车贸易有限公司（以下简称晟丰公司）、原审第三人黄志凤提供劳务者受害责任纠纷一案，不服湖南省娄底市娄星区人民法院（2020）湘1302民初3094号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年11月26日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。上诉人彭婷的上诉请求：1.依法撤销湖南省娄底市娄星区人民法院（2020）湘1302民初3094号民事判决，改判被上诉人赔偿上诉人误工费、护理费等各项损失共计272399元（不包括已支付的医疗费、护理费、生活费、营养费、房租及工资162141元）；2.被上诉人承担本案全部诉讼费用。事实和理由:一、一审认定事实错误。1.一审判决认定上诉人医疗费为137316元错误，从被上诉人提供的医疗费用清单可证明被上诉人已垫付上诉人医疗费为147685元；2.一审判决认定上诉人的误工费为51658元错误。上诉人从受伤到定残之日是16.5个月，上诉人在晟丰公司的固定收入为6620.5元/月。因此上诉人的误工费应为6620.5元/月×16.5个月＝109238元；3.一审判决认定被上诉人已垫付医疗费及工资219489元错误。被上诉人之前垫付了医疗费147685元、护理费30440元、住院伙食补助费8051元、营养费1865元、工资11550元，合计200641元，但领取了上诉人的座位险理赔款50000元，实际上只垫付了150641元；4.一审判决认定上诉人对损害的发生存在过错错误。此次事故的发生完全是第三人黄志凤试车时操作不当，致使轿车冲出道路，撞到“阿辉土菜馆”的外墙上致使上诉人受伤，娄底市交警支队直属一大队经过调查后作出的事故认定书足以证明上诉人对损害的发生不存在过错，在此次道路交通事故中不需承担任何责任。二、一审判决适用法律错误。1.一审根据《中华人民共和国侵权责任法》第26条认定上诉人存在过错，应相应减轻被上诉人的赔偿责任系适用法律错误。本案中上诉人对损害的发生不存在任何过错，不需要承担责任。即使上诉人存在过错，其坐在后排没有系安全带也是一般过错行为，依据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第2条规定，在侵权人存在故意或重大过失致人损害的情况下，受害人只有一般过失的，不减轻赔偿义务人的赔偿责任；2.一审判决未认定上诉人的精神损害抚慰金错误。上诉人根据伤残程度主张被上诉人支付精神损害抚慰金20000元符合法律规定；三、本案受理费是2380元，适用简易程序减半收取1190元，按照《人民法院诉讼收费办法》规定应全部由败诉方被上诉人承担，而一审法院判决由上诉人承担119元，被上诉人承担1071元错误。被上诉人晟丰公司辩称：第一，一审法院认定事实清楚，适用法律正确。误工时间在鉴定中有明确的结论，不能计算16.5个月，上诉人年平均工资应为3818元每月，被上诉人未提起上诉，认可一审法院认定的误工费51658元。第二，根据一审中被上诉人提供并经上诉人认可的彭婷费用明细表及工资表，被上诉人垫付医疗费用206689元，误工费付1050×12个月，合计正好是219489元。一审认定被上诉人垫付的医疗费用及工资219489元正确；第三，座位险5万元理赔款不能增加上诉人的实际损失以及实际赔偿金额。交通事故认定书不能排除上诉人在工作中自身过错对其造成自身损害应当承担责任。本案上诉人未系安全带是造成其后果的主要原因；第四，上诉人要求赔偿精神抚慰金不符合相应的赔偿条件，并且二审要求2万元也不符合相关的规定；第五，一审法院对诉讼费认定正确，上诉人的一审的诉讼请求没有得到全部支持，应当承担相应的诉讼费用。原审第三人黄志凤述称：同意被上诉人晟丰公司的答辩观点。请求驳回上诉人的上诉请求。原告彭婷向一审法院起诉请求：被告赔偿原告误工费、护理费等各项损失共计415990元，并由被告承担本案全部诉讼费用。一审法院认定的事实：一、2018年6月12日，原告彭婷与被告晟丰公司签订《劳动合同》，被告晟丰公司招聘原告彭婷在其公司从事销售工作。2018年12月25日，第三人黄志凤到被告晟丰公司买车并试车，原告彭婷负责接待。同日下午15时30分许，第三人黄志凤持Ｃ1型机动车驾驶证驾驶被告晟丰公司所有的湘ＫＮ××××号丰田牌小轿车进行试车，车上搭乘彭婷、黄军、李文、陈夫吉四人，原告彭婷未系安全带，车子沿娄底城区新星路东幅主道由南往北行驶至有交通信号灯控制的哈弗4Ｓ店前红绿灯路口地段，按照路口机动车信号灯指示左转弯掉头时，因操作不当，轿车冲出道路，直接撞上娄底市娄星区新星南路西幅辅道外的“阿辉土菜馆”的外墙上，造成轿车、土菜馆外墙及土菜馆内部分设施受损，黄志凤、彭婷、黄军、李文、陈夫吉五人不同程度受伤的道路交通事故。二、原告受伤后被送往娄底市中心医院救治。2019年6月24日，原告彭婷治愈出院，共计住院181天。2020年5月11日，娄底市湘中司法鉴定中心作出娄湘中司鉴中心［2020］临鉴字第214号司法鉴定意见书，鉴定意见：被鉴定人彭婷依照《人体损伤致残程序分级》标准其致残程序评定为拾级；依照《劳动能力鉴定职工工伤与职业病致残等级》（ＧＢ／Ｔ16180-2014）标准评定为工伤捌级伤残；建议误工期从伤后起共计拾个月；建议2020年5月11日之前医疗费用凭医院发票由处理部门审核支付，2020年5月12日始继续治疗与检查费用限贰万元使用（含取多处内固定物费用）；建议门诊及住院期间陪护壹人；建议营养期限肆个月。三、原告彭婷受伤前两年租住在娄底市娄星区乐坪街道办事处新建居委会。原告受伤后，原、被告均未按《工伤保险条例》规定的期限向社会保险行政部门提出工伤认定申请。2020年7月16日，原告彭婷向娄底市人力资源和社会保险局提出工伤认定申请；同日，娄底市人力资源和社会保险局作出娄人社工不受字［2020］1号工伤认定申请不予受理决定书，决定不予受理原告彭婷的工伤认定申请。四、经一审法院审查认定，原告彭婷受伤损失：（一）、医疗费137316元；（二）、误工费51658元；（三）、伤残赔偿金79684元；（四）、护理费33133元；（五）、住院伙食补助费18100元；（六）、营养费3600元；（七）、交通费酌情认定1500元；（八）、鉴定费1600元；（九）、继续治疗费20000元，以上九项共计346591元（其中被告晟丰公司已垫付医疗费及工资219489元）。后因原、被告就赔偿事宜协商未果，原告彭婷于2020年7月21日诉至一审法院。一审法院认为，原、被告签订的《劳动合同》合法有效。原、被告签订《劳动合同》后，双方之间建立了雇佣关系。原告受伤后，理应按《工伤保险条例》的有关规定进行工伤认定，并要求赔偿，但原、被告均未按《工伤保险条例》规定的期限向社会保险行政部门提出工伤认定申请。娄底市人力资源和社会保险局以此为由决定不予受理原告彭婷的工伤认定申请，原告因此起诉至法院。被告晟丰公司作为原告彭婷的雇主，原告在从事雇佣工作时受伤，被告晟丰公司应承担主要赔偿责任；原告彭婷在陪第三人黄志凤试车时未系安全带，未尽足够的安全注意义务，对原告因此所造成自身的损害，原告存在过错，故应相应减轻雇主晟丰公司的赔偿责任。对于原告要求被告赔偿精神抚慰金的诉讼请求，没有法律依据，一审法院不予支持。对于被告晟丰公司主张原告应当以交通事故责任纠纷向第三人主张权利，而不是向被告主张权利，因原告彭婷只以雇佣关系起诉被告晟丰公司，要求被告赔偿其损失，未要求第三人承担赔偿责任，故一审法院对被告晟丰公司的上述主张不予支持。据此，依据《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十六条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款的规定，判决：一、原告彭婷受伤所造成的医疗费、误工费、伤残赔偿金、陪护费、住院伙食补助费、鉴定费、交通费、营养费等经济损失共计346591元，由被告娄底市晟丰汽车贸易有限公司赔偿原告彭婷经济损失311932元，品除已经支付的医疗费、工资等费用219489元，被告娄底市晟丰汽车贸易有限公司应在本判决书生效后十日内给付原告彭婷92443元；其余损失由原告彭婷自负。二、驳回原告彭婷的其他诉讼请求。案件受理费减半收取1190元，由被告娄底市晟丰汽车贸易有限公司负担1071元，由原告彭婷负担119元。二审中，被上诉人晟丰公司为证明其主张，向本院提交如下证据：医疗费用发票复印件七张，拟证明被上诉人晟丰公司为上诉人彭婷垫付医疗费用144673.31元。上诉人彭婷经质证认为，对本组证据三性无异议；原审第三人黄志凤经质证认为，对本组证据三性无异议。经审查，对被上诉人晟丰公司提交的证据将结合一审查明的事实及其他证据予以综合认定。本院确认原审查明的除彭婷医疗费137316元以外的其他案件事实。另查明，彭婷受伤后先后在娄底市中心医院、南方医科大学南方医院治疗，其医疗费开支为144673.31元。本院认为，本案二审中涉及的争议焦点问题：（一）一审对上诉人彭婷的医疗费、误工费、精神损害抚慰金及被上诉人晟丰公司垫付费用的认定是否正确的问题。上诉人彭婷主张一审对彭婷的医疗费、误工费、精神损害抚慰金及被上诉人晟丰公司垫付费用的认定错误。经查，关于医疗费，经二审双方当事人核实，彭婷受伤后先后在娄底市中心医院、南方医科大学南方医院治疗，其医疗费开支为144673.31元，一审对医疗费认定错误，本院依法予以纠正；关于误工费，一审认定并无不当；关于精神损害抚慰金，彭婷的伤情经鉴定为拾级伤残，本院酌情认定5000元。故彭婷的各项损失为：（一）医疗费144673.31元；（二）误工费51658元；（三）伤残赔偿金79684元；（四）护理费33133元；（五）住院伙食补助费18100元；（六）营养费3600元；（七）交通费酌情认定1500元；（八）、鉴定费1600元；（九）继续治疗费20000元；（十）精神损害抚慰金5000元。以上十项共计358948.31元。关于晟丰公司垫付费用，经查，上诉人彭婷在一审对晟丰公司提交的《彭婷医药、护工、生活等费用明细》、2019年1月至12月的工资条质证时均表示对证据的三性无异议，故一审对晟丰公司垫付费用的认定并无不当。（二）一审对各方当事人责任划分是否正确的问题。上诉人彭婷主张一审认定其承担责任错误。经查，一审根据本案实际判令晟丰公司承担90%的责任，彭婷承担10%的责任并无不当。另外，一审对诉讼费用的分担并无不当。综上所述，上诉人彭婷的上诉请求部分成立，本院予以部分支持；一审判决认定部分事实错误，处理不当，应予纠正。据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十六条、第三十五条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项之规定，判决如下：一、撤销湖南省娄底市娄星区人民法院（2020）湘1302民初3094号民事判决；二、上诉人彭婷受伤所造成的各项经济损失共计358948.31元，由被上诉人娄底市晟丰汽车贸易有限公司赔偿彭婷经济损失323053.5元，品除已经支付的医疗费、工资等费用219489元，被上诉人娄底市晟丰汽车贸易有限公司应在本判决书生效后十日内给付上诉人彭婷103565元；其余损失由上诉人彭婷自负；三、驳回上诉人彭婷的其他诉讼请求。如未按本判决书指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案一审案件受理费1190元，二审案件受理费1200元，合计2390元，由上诉人彭婷负担239元，被上诉人娄底市晟丰汽车贸易有限公司负担2151元。本判决为终审判决。审判长  胡春贤审判员  王芝芝审判员  李 琛二〇二〇年十二月二十三日代理书记员李奥琦附相关法律条文：《中华人民共和国侵权责任法》第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。第二十六条被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。第三十五条个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。雇佣关系以外的第三人造成雇员人身损害的，赔偿权利人可以请求第三人承担赔偿责任，也可以请求雇主承担赔偿责任。雇主承担赔偿责任后，可以向第三人追偿。雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。属于《工伤保险条例》调整的劳动关系和工伤保险范围的，不适用本条规定。《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。