河南省驻马店市中级人民法院刑 事 裁 定 书(2020)豫17刑终587号原公诉机关河南省确山县人民检察院。上诉人（原审被告人）彭新志，又名彭老拐，男，1983年5月2日出生，汉族，小学文化，无业，户籍地确山县。因犯危险驾驶罪，于2017年3月28日被河南省确山县人民法院判处拘役一个月，并处罚金一万元；因非法采矿擅自改变林地用途，于2018年5月22日被确山县林业局行政处罚；因涉嫌犯滥伐林木罪，于2019年1月15日被确山县森林公安局取保候审；因涉嫌犯非法采矿罪，于2019年4月2日被抓获，次日被刑事拘留，同年5月8日被执行逮捕。辩护人肖新民，河南小东律师事务所律师。上诉人（原审被告人）张效伟，男，1982年1月2日出生，汉族，初中文化，无业，户籍地桐柏县。因犯盗伐林木罪，于2010年6月12日被河南省桐柏县人民法院判处拘役一个月；因涉嫌犯非法采矿罪，于2019年4月6日被抓获，次日被刑事拘留，同年5月8日被执行逮捕。2020年8月5日被确山县人民法院决定取保候审。上诉人（原审被告人）彭新立，男，1981年1月15日出生，汉族，高中文化，中共党员，确山县石滚河镇人民政府职工，户籍地确山县。因涉嫌犯非法采矿罪，于2019年4月9日被抓获，同月11日被刑事拘留，同年5月8日被执行逮捕。2020年10月8日被确山县人民法院决定取保候审。辩护人刘凤海，河南精锐律师事务所律师。上诉人（原审被告人）孙小刚，男，1981年8月16日出生，汉族，小学文化，无业，户籍地确山县。因涉嫌犯非法采矿罪，于2019年4月2日主动到案，次日被刑事拘留，同年5月8日被执行逮捕。因患有不适合关押的严重疾病，于2019年7月25日被确山县公安局取保候审。2020年1月2日被确山县人民法院决定取保候审。河南省确山县人民法院审理河南省确山县人民检察院指控原审被告人彭新志、孙小刚、张效伟、彭新立犯非法采矿罪，被告人彭新志犯滥伐林木罪一案，于二〇二〇年十月十九日作出（2020）豫1725刑初1号刑事判决，宣判后，原审被告人彭新志、孙小刚、张效伟、彭新立不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问上诉人，听取辩护人的意见，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。原判认定:(一）非法采矿罪被告人彭新志在确山县石滚河镇刘楼村林树庄南大岭山上其家庭承包的山林范围内非法开釆沸石对外销售。2017年9月至2018年10月，被告人彭新志将其开采的沸石销往河南省鹤壁市的河南省金鸡山建材有限公司，销售收入26.948万元。2018年2月至2018年10月，被告人彭新志与被告人张效伟共谋，由彭新志提供沸石，张效伟向外销售。彭新志租用被告人孙小刚的挖掘机，张效伟组织货运车辆将彭新志开采的沸石销往南阳亿瑞陶瓷有限公司，获取销售收入35.4966万元。期间，被告人彭新立参与其中并提供帮助。经查，被告人彭新志、彭新立未取得采矿许可证。另查明：1.被告人彭新志因犯危险驾驶罪，于2017年3月28日被确山县人民法院判处拘役一个月，并处罚金一万元。被告人张效伟因犯盗伐林木罪，于2010年6月12日被桐柏县人民法院判处拘役一个月。2.被告人孙小刚于2019年4月2日主动到确山县石滚河派出所说明情况。3.被告人彭新志因挖山擅自改变林地用途，面积1995平方米，确山县林业局于2018年5月22日对彭新志作出行政处罚：责令限期将改变用途的林地恢复原状，并处罚款39900元。(二）滥伐林木罪2018年9月22日，被告人彭新志之父彭保臣在未办理林木采伐许可证的情况下，被告人彭新志帮助彭保臣雇佣他人将其住房东南河坡和住房西北小河边自家的杨树砍伐97株。经鉴定，被砍伐树木林木立木蓄积63.1709立方米。原判认定上述事实所依据的证据有：户籍证明、到案证明、前科查询证明、刑事判决书、行政处罚决定书等书证；被告人彭新志、孙小刚、张效伟、彭新立的供述，证人江永礼、周某、雷某、张某等人的证言，现场勘查笔录、现场图、现场照片，鉴定意见等证据。原审法院认为，被告人彭新志违反矿产资源管理法的规定，单独或伙同被告人张效伟、彭新立、孙小刚无证擅自采矿，情节严重，该四被告人的行为均已构成非法采矿罪，应当追究其刑事责任，且系共同犯罪。被告人彭新志伙同他人无证砍伐林木，数量巨大，其行为已构成滥伐林木罪，应当追究其刑事责任，且系共同犯罪。被告人彭新志犯两罪，依法予以并罚。公诉机关的指控成立，予以支持。被告人彭新志在非法采矿共同犯罪中与被告人张效伟均起主要作用，系主犯，按照其参与的全部犯罪处罚；被告人彭新立在非法采矿共同犯罪中为犯罪提供支持和帮助，系从犯，依法从轻处罚。被告人孙小刚明知被告人彭新志没有采矿许可证，提供挖掘机帮助其非法釆矿，在共同犯罪中起辅助作用，系从犯，予以从轻处罚。被告人彭新志在滥伐林木共同犯罪中起辅助作用，系从犯，依法从轻处罚。被告人彭新志因非法采矿擅自改变林地用途被有关部门行政处罚，酌情从重处罚；被告人彭新志、张效伟曾因犯罪被刑事处罚，酌情予以从重处罚；被告人彭新立、孙小刚系初犯，酌情从轻处罚。被告人孙小刚主动到案后如实供述主要犯罪事实，按自首对待，予以从轻处罚；被告人张效伟、孙小刚自愿认罪认罚，主动缴纳罚金，予以从轻处罚。根据本案被告人各自的犯罪事实、情节、认罪态度、悔罪表现及对社会的危害程度,经原审法院审判委员会讨论决定，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十三条第一款、第三百四十五条第二款、第二十五条、第二十六条第一款和第四款、第二十七条、第六十七条第一款及第三款、第五十二条、第五十三条第一款、第六十九条、第六十四条及《最高人民法院、最高人民检察院关于办理非法釆矿、破坏性采矿刑事案件适用法律若干问题的解释》第二条第一项、第三条第一款第一项、第七条、第十二条、第十三条第一款的规定，判决：一、被告人彭新志犯非法采矿罪，判处有期徒刑二年零七个月，并处罚金人民币七万元；犯滥伐林木罪，判处有期徒刑二年零二个月，并处罚金人民币二万元；决定执行有期徒刑四年，并处罚金人民币九万元。二、被告人彭新立犯非法采矿罪，判处有期徒刑一年零六个月，并处罚金人民币四万元。三、被告人张效伟犯非法采矿罪，判处有期徒刑一年零四个月，并处罚金人民币二万元（已缴纳）。四、被告人孙小刚犯非法采矿罪，判处有期徒刑七个月，并处罚金人民币二万元（已缴纳）。五、继续追缴被告人彭新志违法所得人民币26.948万元，上缴国库。六、继续追缴被告人彭新志、彭新立、张效伟、孙小刚违法所得人民币35.4966万元，上缴国库。二审经审理查明的事实、证据和一审一致，且证据均经一审庭审举证、质证，证据来源合法，内容客观真实，本院予以确认。上诉人彭新志及其辩护人的意见为，一审认定彭新志非法采矿事实不清，证据不足；彭新志不构成滥伐林木罪，原判量刑过重。上诉人张效伟的意见为，违法所得35.4966万元系由彭新志个人所得，原判追缴其钱款错误。上诉人彭新立及其辩护人的意见为，原判认定彭新立非法采矿的事实不清，证据不足，量刑过重。上诉人孙小刚的意见为，其受雇于彭新志提供劳务，且系初犯、偶犯，原判量刑过重；违法所得35.4966万元与其无关，不应追缴其钱款。关于上诉人彭新志、彭新立及其辩护人提出原判认定其犯非法采矿罪事实不清、证据不足的意见，经查，现有证人江永礼、周某、雷某等人的证言，被告人彭新志、孙小刚等人的供述，账本、收货单、银行交易明细等证据，足以证明彭新志、彭新立在未取得采矿许可证的情况下擅自开采沸石出售营利的事实，其行为构成非法采矿罪，且系共同犯罪，故上诉人及其辩护人的意见不能成立，本院不予采纳。关于彭新志及其辩护人称彭新志不构成滥伐林木罪的意见，经查，现有同案人彭保臣的供述，证人崔文兴、赵某等人的证言，确山县自然资源局出具的查询证明、现场勘查笔录、现场图、现场照片、鉴定意见等证据，足以证实彭新志在未办理采伐许可证的情况下，雇佣他人砍伐林木63.1709方的事实，其行为构成滥伐林木罪，故该意见不能成立，本院不予采纳。关于上诉人张效伟、孙小刚提出违法所得系由彭新志个人所得，原判追缴其钱款错误的意见，经查，在本案非法采矿犯罪中，张效伟事前与彭新志共谋，由彭新志非法采矿，张效伟进行销售；孙小刚明知彭新志没有采矿许可证，为彭新志提供堆放矿石场所，并用自己的挖掘机为彭新志非法采矿，本案各原审被告人在非法采矿罪中系共同犯罪，故原判追缴四原审被告人共同犯罪所得35.4966万元钱款并无不当，故该意见不能成立，本院不予采纳。关于上诉人彭新志、孙小刚、彭新立及其辩护人提出原判量刑过重的意见，经查，原判根据各被告人犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对社会的危害程度，综合考虑各种量刑情节，依法在法定量刑幅度内裁量的刑罚并无不当，故该意见不能成立，本院不予采纳。本院认为，原判认定事实清楚，定性准确，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项之规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审判长  崔小虎审判员  王 崎审判员  薛运魁二〇二〇年十二月三十日书记员  刘 玲