河南省周口市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）豫16知民初810号原告：河南方中山餐饮管理有限公司。住所地：河南省郑州市金水区人民路街道紫荆山路3号2层法定代表人：方中山，职务：执行董事兼总经理委托诉讼代理人：薛守富，河南荟智源策律师事务所律师。被告：沈丘县方兴业胡辣汤（原沈丘县万中仙胡辣汤早餐店，经营者均为马义岭）。住所地：河南省沈丘县经营者：马义岭，男，回族，1967年5月23日生，住河南省沈丘县。委托诉讼代理人：孙洋，周口睿城法律服务所法律工作者。原告河南方中山餐饮管理有限公司与被告沈丘县方兴业胡辣汤知识产权与竞争纠纷一案，本院于2020年11月13日立案后，依法适用普通程序，公开开庭对本案进行了审理。原告的委托诉讼代理人薛守福、被告的委托诉讼代理人孙洋均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。河南方中山餐饮管理有限公司向本院提出诉讼请求1、请求判令被告立即停止侵犯原告商标专用权行为；2、请求判令被告赔偿原告经济损失及合理维权开支共计人民币150000元；3、请求判令被告承担本案诉讼费用。事实和理由：原告是第4486172号和6098865号“方中山"商标以及第27999045号“方中仙”商标的所有权人。原告第4486172号和6098865号“方中山”商标经原告长期宣传、推广和使用，具有较高知名度，成为河南省内乃至全国的知名品牌。原告第27999045号“方中仙”商标是其第4486172号“方中山”主商标的联合商标之一。被告实际控制人曾为原告关联企业的合作加盟商（双方合作期间为2014年11月日至2019年8月），合作到期后，被告实际控制人将其原企业（名称为：方中山胡辣汤）注销并于2019年10月在原址实际控制注册“沈丘县万中仙胡辣汤早餐店”，目前，该店收到举报通知后又更名为沈丘县方兴业胡辣汤（即被告），但经营者仍为同一人。更名前，被告在其门头使用“万中仙胡辣汤”装饰字样，该装饰字样中的“万中仙”与“方中山”、“方中仙”虽然读音、构成不完全相同，但商标字形及整体外观极为近似，易使相关公众对商品或者服务的来源产生混淆，构成近似商标。《中华人民共和国商标法》第57条规定：有下列行为之一的，均属侵犯注册商标专用权：（一）……；（二）未经商标注册人的许可，在同一种商品上使用与其注册商标近似的商标，或者在类似商品上使用与其注册商标相同或者近似的商标，容易导致混淆的；（三）……。被告未经许可，在同种商品或服务上使用与原告注册商标近似的商标，或者在类似商品或服务上使用与原告注册商标近似的商标，容易导致相关公众混淆，侵犯了原告注册商标的专用权。同时，被告侵权主观恶意明显，极大损害了原告品牌形象，给原告造成了极大损失，应当承担相应的法律责任。依照《中华人民共和国民事诉讼法》、《中华人民共和国商标法》等相关法律、法规及司法解释的规定，特诉至贵院，请求依法支持原告的诉讼请求，以维护原告的合法权益，维护法律的尊严。沈丘县方兴业胡辣汤辩称，一，被告使用“万中仙”企业字号没有侵犯原告的商标专用权。1、被告系经沈丘县市场监督管理局登记设立的个体工商户，之前使用的字号“沈丘县万中仙胡辣汤早餐店”，也是经沈丘县市场监督管理局依法核准的。被告不知道原告的“方中山”商标的有较高的知名度，更不知道还有“方中仙”这一商标。被告在企业字号上使用经过依法核准的“万中仙”文字，不属于《商标法》规定的商标侵权的情形，被告对原告不构成商标侵权。2、原告注册的“方中山”及“方中仙”商标并不是驰名商标，“方中山胡辣汤”在沈丘县也并无较大知名度，原告的“方中仙”商标则更是无人知晓。3、最高人民法院《关于审理商标民事纠纷案件适用法律若干问题的解释》第一条第（一）项规定：将与他人注册商标相同或相近似的文字作为企业字号在相同或者类似商品上突出使用，容易使相关公众产生误认的，属于《商标法》第五十二条第五项规定的给他人的注册商标专用权造成其他损害行为。显然，被告虽然与原告有着相同的服务，但被告使用“沈丘县万中仙胡辣汤早餐店”字号的行为并没有对原告的“方中山”“方中仙”商标专用权构成上述形式的侵犯。其一，被告使用的字号与原告商标并不相同或近似。其二，被告没有将“万中仙”文字突出使用。其三，被告使用“沈丘县万中仙胡辣汤店”字号，并不会使相关公众产生是“方中山胡辣汤”的误认。二、被告使用“万中仙”字号的行为不属于不正当竞争。原告“方中仙”商标是其“方中山”商标的联合商标，其注册目的是为了防止他人仿冒“方中山”商标。该商标在相关公众中没有知名度，不为相关公众熟悉。被告不知道该商标的存在，不认为使用“万中仙”名称可能会引起相关公众误认为该名称与原告的“方中仙”商标存在联系。被告使用“万中仙”字号不足以造成市场混乱，不会引起消费者将其误认误解为原告连锁经营的“方中山胡辣汤”。三、被告已经终止使用“沈丘县万中仙胡辣汤早餐店”这一企业字号。“沈丘县万中仙胡辣汤早餐店”虽然依法登记，但目前被告已经更改门头并申请市场监督管理局将企业字号更改为“方兴业胡辣汤店”。综上，应依法驳回原告的诉讼请求。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对于有争议的证据，本院综合全案证据予以认定。经审理查明，2007年8月28日，方中山个人取得4486172号和6098865号“方中仙”注册商标专用权，核定使用商品(第30类)，续展注册有效期至2027年8月27日，2013年5月13日经国家商标局核准转让给郑州方中山食品有限公司，2020年8月13日经国家商标局核准转让给河南方中山餐饮管理有限公司。2010年3月28日，方中山个人取得6098865号注册商标专用权，核定服务项目(第43类)“饭店，餐馆:快餐馆，自助餐馆”，续展注册有效期至2030年3月27日，2020年5月26日经国家商标局核准转让给河南方中山餐饮管理有限公司。2018年11月28日，郑州方中山食品有限公司取得28014640号注册商标专用权，核定使用商品/服务项目（国际分类:30)第30类:糕点:包子;饺子;挂面;方便面:食用淀粉;粉丝（条);食品用香料(含醚香料和香精油除外);糖;调味品。2020年8月13日国家商标局核准转让给河南方中山餐饮管理有限公司。第4486172号、6098865号“方中山”商标经过原告、方中山本人及其关联企业的长期、持续经营、宣传推广和权利维（保）护，“方中山”胡辣汤及其相关产品已成为河南乃至全国胡辣汤行业的知名品牌，先后获得河南风味名吃（2009年），河南省清真食品知名品牌（2011年），河南省著名商标（2015年），中华名小吃（2016年），河南风味名店（2009年），中华餐饮名店（2016年），得到有关行政机关、行业协会等单位、组织的品牌认可，成为河南公众所熟知胡辣汤品牌。马义岭2019年10月21日个体工商户的名义向当地工商行政部门注册成立“沈丘县方中仙胡辣汤早餐店”，现已注销。马义岭2020年10月21日个体工商户的名义向当地工商行政部门注册成立“方兴业胡辣汤”。2020年10月30日原告的委托诉讼代理人薛守富向厦门市公证处申请证据保全。2020年11月4日公证人员在公证处用电脑，通过公证处网络，登录公证处“存证云平台”公证管理后台，调取申请人因申请办理上述保全证据公证向公证处提交的文件、相关电子数据文件并审查相关公证申请材料查明，1、申请人在“存证云平台”注册了用户为“186××××****rsx”的存证云账户，该账户实名认证薛守富；2、186××××****rsx”账号通过云苹果客户端使用手机或手机录像功能得到文件4份，文件名称分别为：1.IMG20201014064307956.jpg;2.VID20201014065816791.mp4;3.IMG20201014070655785.jpg;4.IMG20201014070920785.jpg,前述电子数据文件经“存证云平台”进行校验、加密、存储，公证中心对前述相关文件的电子数据信息进行公证保全并出具相应的《电子数据确认函》，共4份8页。2020年11月4日出具的（2020）夏证内字第24077号《公证书》，该《公证书》所附光盘中刻录的内容为公证人员于某证云平台”公证管理后台提取、下载所得，与申请人以“186××××****rsx”账号通过存证云苹果客户端使用手机拍照或录像功能所得到的文件相符。被告的门头显示为“沈丘县方中仙胡辣汤早餐店”字样。2020年10月21日被告更名为“方兴业胡辣汤”。以上事实，有双方当事人提供的证据以及双方当事人庭审陈述等予以证实。本院认为，本案的争议焦点在于被告在被诉侵权产品上使用“沈丘县方中仙胡辣汤早餐店”标识是否侵犯了原告的“方中山”“方中仙”注册商标专用权以及在构成侵权的情况下如何确定侵权责任。(一)关于是否构成侵犯涉案商标权《中华人民共和国商标法》第五十七条第二项规定,未经商标注册人的许可,在同一种商品上使用与其注册商标近似的商标,或者在类似商品上与其注册商标相同或者近似的商标,容易导致混淆的,属侵犯注册商标专用权。判断是否构成上述侵犯注册商标专用权行为,应当在考虑商品的类似程度、商标标志的近似程度、被诉侵权人的使用意图等因素的基础上,判断是否容易导致相关公众混淆。从商品的类似程度来看,原告请求保护的4486172号和6098865号“方中仙”注册商标核定使用的商品，与被告使用的“沈丘县方中仙胡辣汤早餐店”，二者构成类似产品。从商标标志的近似程度来看,原告请求保护的注册商标是4486172号和6098865号“方中仙”文字商标,而被诉侵权产品使用的商标是“沈丘县方中仙胡辣汤早餐店”,以普通消费者的视角观之,近似程度较高。原告主张其被诉侵权产品使用的是“沈丘县方中仙胡辣汤早餐店”门头,对商品本身而言具有标示商品来源的功能,构成商标性使用,被告攀附原告涉案商标名誉的主观意图比较明显。综合考虑上述因素,被告在自己经营的胡辣汤店门头招牌上使用“沈丘县方中仙胡辣汤早餐店”属于在相同商品上使用与涉案商标相近似标识的情形,侵犯了原告涉案注册商标专用权。被告使用“沈丘县方中仙胡辣汤早餐店”以识别字号来源的主观意图非常明显,不属于正当使用，被告在其经营的字号名称中使用“沈丘县方中仙胡辣汤早餐店”字号，具有攀附在先知名企业的主观过错，容易使相关公众对“沈丘县方中仙胡辣汤早餐店”于“方中山”“方中仙”主体上产生误认，构成不正当竞争。(二)关于如何确定侵权责任根据《中华人民共和国侵权责任法》第十五条等规定,侵权人应承担停止侵权、赔偿损失等民事责任。由于被告已经停止侵权，原告也没有证据证明被告侵权行为仍在持续，对原告要求停止侵犯原告商标专用权行为的诉讼请求不予支持。根据《中华人民共和国侵权责任法》第十五条第一款之规定,承担侵权责任的方式主要有停止侵害、排除妨碍、消除影响，恢复名誉、返还财产、恢复原状、赔偿损失、赔礼道歉、消除影响。原告主张被告停止侵权、赔偿损失的诉讼请求应予支持。关于赔偿数额的确定。本案中，因被告已于2020年10月21日被告更名为“方兴业胡辣汤”，原告未举证证明其经济损失或被告因侵权所获得的利益。根据《最高人民法院关于审理商标民事纠纷案件适用法律问题的解释》第十六条第二款之规定，本院综合考虑被告的侵权行为的性质、期间、后果以及原告商标的声誉、原告为制止侵权行为所支付的合理开支等因素，依法酌定被告赔偿原告经济损失30000元，对原告主张的赔偿数额予以部分支持。被告以不构成对原告的商标侵权为由不应承担责任的理由不能成立。综上,依照《中华人民共和国商标法》第四十二条、第四十八条、第五十七条、第六十三条、《中华人民共和国侵权责任法》第十五条、《中华人民共和国民法总则》第五十六条、《最高人民法院关于审理商标民事纠纷案件适用法律若干问题的解释》第九条第二款、第十六条、第十七条之规定,判决如下:一、沈丘县方兴业胡辣汤立即停止侵害原告第4486172号“”和第6098865号“方中仙”注册商标专用权的行为；二、沈丘县方兴业胡辣汤于本判决生效之日起十日内赔偿河南方中山餐饮管理有限公司经济损失30000元（含合理维权开支）；三、驳回河南方中山餐饮管理有限公司的其他诉讼请求。本案案件受理费3300元，原告河南方中山餐饮管理有限公司负担3000元，被告沈丘县方兴业胡辣汤负担300元。如不服本判决,可在判决书送达之日起十五日内,向本院递交上诉状,并按对方当事人的人数提交副本,上诉于河南省高级人民法院。审判长  张群阳审判员  张 杰审判员  张子亚二〇二〇年十二月十四日法官助理石磊书记员潘克宇