上海市第一中级人民法院民 事 判 决 书（2020）沪01民终12550号上诉人(原审原告)：林吉，女，1979年2月19日出生，汉族，户籍地上海市普陀区。委托诉讼代理人:林水良(上诉人父亲)，住址同上。被上诉人(原审被告)：北京世纪卓越快递服务有限公司上海第三分公司，住所地上海市杨浦区辽源东路******-3。负责人：樊华。委托诉讼代理人：赵海帆，君合律师事务所上海分所律师。上诉人林吉因与被上诉人北京世纪卓越快递服务有限公司上海第三分公司劳动合同纠纷一案，不服上海市长宁区人民法院（2020）沪0105民初11955号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年11月11日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。林吉上诉请求：撤销一审判决，改判支持上诉人在一审时的诉讼请求。事实与理由：上诉人离职时签署的通知系《离开XX后需遵守的保密及竞业禁止义务》通知，而上诉人系与被上诉人之间建立的劳动关系，所以该通知和本案签订的劳动合同没有关联性，所以这份通知应当是无效的。另，根据相关法律规定，竞业限制生效期间，用人单位放弃对劳动者竞业限制的要求的，应当提前一个月通知劳动者。所以被上诉人应当向上诉人支付相应的经济补偿金。综上，请求二审法院依法改判。北京世纪卓越快递服务有限公司上海第三分公司辩称，不同意上诉人的上诉请求，一审判决认定事实清楚，适用法律正确。被上诉人已经在上诉人离职前明确告知其无需履行竞业限制义务，所以被上诉人也无需支付相应的竞业限制补偿金。上诉人提出的放弃对劳动者竞业限制要求的应当提前一个月通知劳动者，没有相应的法律依据。至于上诉人要求支付的误工费、车旅费、利息损失等，没有事实和法律依据，且没有经过仲裁前置程序。故请求驳回上诉人的上诉请求。林吉向一审法院提出诉讼请求：判令北京世纪卓越快递服务有限公司上海第三分公司支付林吉：1.遵守执行保密及竞业禁止协议经济补偿金人民币227,131.2元（以下币种相同）；2.误工费3,000元、车旅费600元、利息损失费9,880.2元。一审认定事实：林吉于2016年10月17日入职北京世纪卓越快递服务有限公司上海第三分公司处，双方签订有一份期限自2016年10月17日至2019年10月16日的劳动合同；林吉担任运营经理，离职前12个月平均工资为27,880.2元；2018年10月12日，林吉因个人原因辞职，双方劳动关系解除。双方于2016年10月17日签订《保密及竞业禁止协议》，协议第5条“竞业禁止”约定“5.1乙方（林吉）在此不可撤销地声明及保证，其于甲方（北京世纪卓越快递服务有限公司上海第三分公司）任职期间及不论因何种原因自甲方离职之日起十二个月内(竞业禁止期限)，在任何地点不直接或间接地，不论是否有偿地，以自身或者以雇员、管理人员、代理人、顾问、董事、业主、合伙人、股东、投资人或以任何其他身份(代表甲方行事的甲方雇员除外)，（a）从事任何与甲方业务或者与甲方正在开发或欲开发的业务相竞争、相同或相类似的活动或业务；(b)以任何方式帮助任何人或实体，若该人士或实体的活动与甲方的业务活动相竞争、相同或相类似或者会以其他方式对甲方的业务活动造成损害；（c）应聘正式雇员或以劳务、合作、聘用等方式就职或服务于甲方的竞争对手。乙方理解甲方有权根据相关市场及甲方的经营情况制定竞争对手名单，并根据自身判断不时对该名单进行更新。通过签署本协议，乙方进一步同意受限于由甲方制定且不时更新的该名单。该名单可在甲方网站[网址：……]查阅，并在乙方离职时需签署的《离开XX后需遵守的保密及竞业禁止义务》通知函中列明。5.2甲方可在劳动合同终止或解除之前或之后的任何时候缩短或放弃上述第5.1条所言之竞业禁止期限，但须通知乙方。若甲方在劳动合同终止或解除之前或之后的任何时候不要求乙方履行本协议项下之任何竞业禁止义务，则竞业禁止之年限可以缩短为零，且甲方无须向乙方支付任何经济补偿金，除非法律另有规定。5.3受上述第5.2条规定的约束，甲方就乙方履行上述第5.1条之约定，将在双方的劳动合同解除或终止后，按月向乙方支付竞业禁止之经济补偿金，相关经济补偿金之标准应为每月按乙方离职之前12个月的平均工资性收入的二分之一。5.4在第5.1条约定的竞业禁止期限内，甲方将在每月的最后一个日历日之前(含当日)并在依法代扣代缴个人所得税后，将当月的竞业禁止补偿汇入乙方离职前的工资账户。5.5因乙方个人原因导致其不能收到每月的竞业禁止补偿金的(包括但不限于:因其工资账户被冻结、挂失、取消或其他原因导致甲方无法将竞业限制补偿汇入该账户)，乙方仍应继续履行本第五条规定的竞业禁止义务，否则，将被视为严重违反本协议，并应当向甲方承担赔偿责任。5.6乙方在此明确同意，在竞业禁止期限内，甲方有权通过查询乙方的社会保险缴费记录等途径获取乙方的新雇主、新工作职责等信息(如有)，以确保乙方严格遵守本协议项下的竞业禁止义务。5.7甲方如违反本协议之规定未按时、足额向乙方支付上述第5.3条约定的经济补偿金(除非甲方依照第5.2条另行通知)，经乙方书面催告后，甲方在乙方向其发出书面通知之日起三十（30）日后仍未履行其付款义务时，乙方无须履行其在第5.1条项下之义务。5.8乙方进一步承诺其将遵守员工手册中与竞业禁止义务有关之规定。5.9为本第五条之目的，甲方应视为包括甲方的任何子公司或者可能不时与其产生关联关系的任何关联机构。协议第6条“禁止招揽”约定“6.1乙方同意在其受甲方雇用期间以及无论因何原因(如有)该劳动关系解除或终止之日后的十二（12）月内，乙方不得直接或间接地，不管是否有偿地，以自身或者以雇员、管理人员、代理人、顾问、董事、业主、合伙人、股东、投资人或以任何其他身份（a）诱引或试图诱引甲方的任何雇员、顾问、销售代理、供货商、客户或独立承包商结束其与甲方的关系;或（b）雇佣甲方的任何雇员(或是解除或终止与甲方的劳动关系未满十二(12)个月的甲方前雇员)、顾问、销售代理或独立承包商，或将上述人等作为顾问或承包商留用，或促成上述人等的该等雇佣或留用……”。第6条未约定北京世纪卓越快递服务有限公司上海第三分公司应为禁止招揽需支付林吉相应的经济补偿金。2018年10月12日，在北京世纪卓越快递服务有限公司上海第三分公司《员工离职清单》中各部门负责人均进行了签字，在“本部门交接事项”一栏中打印有“保密及竞业禁止协议NON-COMPETE：□放弃□执行”内容，但均未勾选。林吉在下方离职人处签字。同日，北京世纪卓越快递服务有限公司上海第三分公司向林吉发送《离开XX后需遵守的保密及竞业禁止义务》通知，其中第2条“禁止招徕”约定“自阁下与XX该雇佣关系终止之日后的十二(12)月内，您不得以招聘为目的联系或聘用任何XX雇佣的员工”。第3条“竞业禁止”约定“我们特此放弃要求执行保密及竞业禁止协议第5.1条项下约定的竞业禁止义务的权利且不会向您支付任何竞业禁止补偿”，林吉在下方“本人，理解并知晓上述义务”处签字。诉讼中，林吉主张除林吉离职前12个月平均工资27,880.2元外，还应将北京世纪卓越快递服务有限公司上海第三分公司母公司于2016年10月授予林吉的股票，折算为人民币130,080元（1,927.13美元/股X9股X7.5）一并作为基数计算支付竞业禁止补偿金227,131.2元。北京世纪卓越快递服务有限公司上海第三分公司则认为如计算补偿金，应计算为27,880.2元X12X0.5。2020年1月6日，林吉就支付竞业限制补偿金提出过调解申请。2020年1月14日，林吉向上海市长宁区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，要求裁决北京世纪卓越快递服务有限公司上海第三分公司支付竞业限制补偿金227,131.2元。2020年4月29日，该委裁决：对申请人（林吉）的请求事项不予支持。林吉不服裁决，于法定期限内起诉法院。一审法院认为，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。首先，劳动合同法第二十三条规定，对负有保密义务的劳动者，用人单位可以在劳动合同或者保密协议中与劳动者约定竞业限制条款，并约定在解除或者终止劳动合同后，在竞业限制期限内按月给予劳动者经济补偿。从上述法律规定来看，竞业限制是法律为保护用人单位的商业秘密而赋予用人单位的一项权利，换言之，从竞业限制的签订来看，只有用人单位有权决定是否和劳动者签订该协议，而劳动者并没有对等的权利，能够主动发起与用人单位签订该协议，劳动者仅享有对其遵守竞业限制义务而遭受经济损失请求补偿的权利。因此，从竞业限制协议的解除来看，也应当允许用人单位主动放弃对劳动者竞业限制的要求，即享有的发起解除竞业限制协议的权利。本案中，林吉虽主张北京世纪卓越快递服务有限公司上海第三分公司在《员工离职清单》中未勾选是否放弃或执行竞业限制协议，应视为北京世纪卓越快递服务有限公司上海第三分公司需要林吉继续履行竞业限制义务。但北京世纪卓越快递服务有限公司上海第三分公司在林吉离职当日向林吉发送《离开XX后需遵守的保密及竞业禁止义务》通知中，已明确告知林吉放弃要求其执行保密及竞业禁止协议第5.1条项下约定的竞业限制义务，故北京世纪卓越快递服务有限公司上海第三分公司的行为并无不当，其无需向林吉支付竞业限制的补偿金。其次，2018年10月12日林吉收到北京世纪卓越快递服务有限公司上海第三分公司发出的上述《离开XX后需遵守的保密及竞业禁止义务》通知时，双方的竞业限制协议已经解除，故林吉此后并未实际履行竞业限制义务，其再要求北京世纪卓越快递服务有限公司上海第三分公司支付竞业限制补偿金，缺乏事实根据和法律依据，一审法院不予支持。最后，双方在竞业限制协议中就禁止招揽并未约定需支付补偿金，林吉以北京世纪卓越快递服务有限公司上海第三分公司要求林吉履行禁止招揽而要求北京世纪卓越快递服务有限公司上海第三分公司支付竞业限制补偿金，缺乏依据，一审法院亦不予支持。有鉴于上述一审法院认定的事由，北京世纪卓越快递服务有限公司上海第三分公司关于林吉的诉讼请求已超过诉讼时效的主张，不影响一审法院对于北京世纪卓越快递服务有限公司上海第三分公司是否需要支付竞业限制补偿金的认定，故不再审查。林吉要求北京世纪卓越快递服务有限公司上海第三分公司支付误工费3,000元、车旅费600元、利息损失费9,880.2元的诉讼请求，未经仲裁前置程序，本案不作处理。据此，依据《中华人民共和国劳动合同法》第二十三条、《中华人民共和国劳动法》第七十八条、第七十九条之规定，一审法院判决如下：驳回林吉的诉讼请求。案件受理费10元，因适用简易程序审理，减半收取计5元，由林吉负担。二审中，双方当事人均未提交新证据。本院经审理查明，一审认定事实正确，本院依法予以确认。本院认为，本案争议焦点为被上诉人是否应当向上诉人支付竞业限制经济补偿金。竞业限制是指用人单位对本单位关键岗位、掌握本单位重要商业秘密的员工通过一定方式约定在其劳动关系存续期间和终止或解除劳动合同后一定期限内不得到生产同类产品或经营同类业务且于有竞争关系的其他单位从事相同职业或自行生产同类产品或经营同类业务的一种限制，而用人单位为此要付出一定的经济补偿。故竞业限制是基于诚实信用原则而产生的对特定岗位的劳动者的就业约束。正是因为竞业限制对劳动者再就业会产生一定的影响，所以用人单位应为劳动者的就业约束支付一定的对价，以保障劳动者的经济利益。同理，如果用人单位放弃了对劳动者的竞业限制的权利，也无需支付相应的经济补偿。本案中，上诉人因个人原因离职，虽然在《员工离职清单》中“本部门交接”事项一栏保密及竞业禁止协议中并未勾选，但是在同日，被上诉人即向上诉人发送了《离开XX后需遵守的保密及竞业禁止义务通知》。在该通知中，被上诉人明确放弃了要求上诉人执行保密及竞业禁止协议第5.1条项下约定的竞业禁止义务的权利且不会向上诉人支付任何竞业禁止补偿。上述内容，意思表示清晰，上诉人亦在下方“本人，理解并知晓上述义务”处签字。现上诉人再主张竞业限制经济补偿金，显然没有事实和法律依据。上诉人认为该通知系XX公司所发，履行的也是XX公司的竞业禁止义务，故与被上诉人无关。然该通知系被上诉人向上诉人发送，且在通知末端，盖有被上诉人印章。虽然在通知中用到了“自阁下与XX该雇佣关系终止”“离开XX”等字样。但鉴于上诉人在此期间仅与被上诉人建立了劳动关系，而案外人XX（中国）投资有限公司又系被上诉人的股东，所以上述文字并不会产生歧义。上诉人认为该通知与被上诉人无关的主张，本院不予支持。上诉人还认为被上诉人放弃竞业限制权利，应当提前三十天通知劳动者。对此本院认为上诉人该主张没有相应的法律依据，所以亦不能支持。综上，一审法院未支持上诉人要求被上诉人支付竞业限制补偿金，并无不当。至于上诉人还主张误工费、车旅费、利息损失，因未经过仲裁前置程序，一审法院不予处理，亦无不当。综上所述，林吉的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由上诉人林吉负担。本判决为终审判决。审判长 王 茜审判员 郑东和审判员 周 寅二〇二〇年十二月十一日书记员 钟嫣然附：相关法律条文《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；……