河北省赤城县人民法院 民 事 判 决 书 （2020）冀0732民初225号 原告：天津华勘矿业投资有限公司，住所地天津市河**广瑞西路**。 法定代表人：陈志国，董事长。 委托诉讼代理人：左珊花，女，该公司员工。 委托诉讼代理人：曹敏，男，该公司员工。 被告：王久斌，男，1969年12月24日出生，汉族，农民，住赤城县。 委托诉讼代理人：王国良，河北郭建新律师事务所律师。 被告：柳春旺，男，1950年11月3日出生，汉族，农民，住赤城县。 被告：李武，男，1969年10月10日出生，汉族，农民，住赤城县。 被告：张世江，男，1963年7月5日出生，汉族，农民，住赤城县。 第三人：赤城县万泉寺银金矿有限责任公司，，住所地赤城县东卯镇上碌碡湾村 法定代表人：杨旭。 原告天津华勘矿业投资有限公司（以下简称为华勘公司）分别与被告王久斌、第三人赤城县万泉寺银金矿有限责任公司（以下简称为万泉寺公司）案外人执行异议之诉案{（2020）冀0732民初222号}、与被告柳春旺、第三人万泉寺公司案外人执行异议之诉案{（2020）冀0732民初223号}、与被告李武、第三人万泉寺公司案外人执行异议之诉案{（2020）冀0732民初224号}、与被告张世江、第三人万泉寺公司案外人执行异议之诉案{（2020）冀0732民初225号}，本院于2020年4月8日分别立案后，因四个案件的原告均为华勘公司、第三人均为万泉寺公司，诉讼请求均为要求撤销赤城县人民法院强制执行行为，诉讼标的系同一种类，经各方当事人同意，本院于2020年9月8日依法作出（2020）冀0732民初222号、223号、224号裁定，将（2020）冀0732民初222号、223号、224号三个案件依法并入本案，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告天津华勘矿业投资有限公司的委托诉讼代理人左珊花、曹敏、被告王久斌及其委托诉讼代理人王国良、被告柳春旺、李武、张世江到庭参加诉讼。第三人万泉寺公司经本院依法传票传唤，无正当理由拒不到庭。现已审理终结。 华勘公司向本院提出诉讼请求：1、确认华勘公司对万泉寺公司无到期债权，撤销赤城县人民法院扣划华勘公司392,532.71元的执行行为；2、诉讼费由被告承担。事实和理由：2020年1月9日，在华勘公司未收到任何通知前提下，华勘公司的建行账户存款93,937.1元（张世江案）、76,471.78元（李武案）、125,472.23元（柳春旺案）、96,651.6元（王久斌案）分别被划至赤城县人民法院。2020年1月15日，华勘公司向赤城县人民法院提交执行异议申请，赤城县人民法院当日出具了《赤城县人民法院接受诉讼材料告知书》。华勘公司向赤城县人民法院提交执行异议申请后才收到赤城县人民法院作出的（2016）冀0732执377、378、379号和（2019）冀0732执11号之一执行裁定。2020年1月22日，按照赤城县人民法院的要求提交执行回单和财务原始凭证等佐证材料。2020年3月16日，华勘公司收到赤城县人民法院作出的（2020）冀0732执异2、3、4、5号执行裁定，裁定驳回了华勘公司的异议请求。华勘公司对万泉寺公司不仅无到期债务，而且万泉寺公司还应支付华勘公司4,061,000元；万泉寺公司的财务做账行为是其单方行为，对华勘公司不具有约束力，华勘公司对万泉寺公司的财务账不认可；即便华勘公司对万泉寺公司有到期债务，该债务也已经超过诉讼时效。 王久斌、李武、张世江、柳春旺均辩称：万泉寺公司的前身是赤城县人民政府和华勘公司合资的国有企业，后来才改制成立的万泉寺公司，我们都是在赤城县人民政府和华勘公司合资期间出的工伤或检查出矽肺病，万泉寺公司成立后我们就退出了工作岗位，所以我们认为赤城县人民法院裁定扣华勘公司的钱正确。 万泉寺公司虽未到庭参加诉讼，但本院向其送达起诉状、开庭传票等材料时，其董事马怀军接受了本院询问，并提交了《赤城县万泉寺银金矿有限责任公司承包经营合同》、《探矿工程施工合同》、《赤城县万泉寺银金矿有限责任公司董事会决议》复印件，称万泉寺公司的股东赤城县龙兴矿业有限公司在2013年至2016年期间承包了万泉寺公司，向另一股东华勘公司支付了承包费8,000,000元。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了质证。华勘公司为证明赤城县人民法院裁定划走其款项，向法庭提交了赤城县人民法院（2016）冀0732执377、378、379号和（2019）冀0732执11号之一执行裁定书；为证明赤城县人民法院驳回其执行异议请求，向法庭提交了赤城县人民法院（2020）冀0732执异2、3、4、5号执行裁定书；为证明赤城县人民法院划走了其银行存款，向法庭提交了中国建设银行单位客户专用回单4份；为证明其不欠万泉寺公司钱，即便其欠万泉寺公司钱，该债务也已经超过了诉讼时效，向法庭提交了华勘公司财务账本原始凭证5份（21张）；为证明万泉寺公司财务账显示对华勘公司有到期债权是错误的，向法庭提交了万泉寺公司的财务账原始凭证7份（23张）；为证明华勘公司的财务情况经过审计，向法庭提交了华勘公司2019年审计报告一份。王久斌、柳春旺、李武、张世江对8份赤城县人民法院执行裁定书、4份中国建设银行单位客户回单无异议，认为其他证据与本案不具有关联性，不予认可。 为查明华勘公司与万泉寺公司之间的真实债权债务关系，本院当庭宣读了本院对万泉寺公司董事马怀军的询问笔录，并当庭出示了本院从赤城县行政审批局调取的万泉寺公司工商登记信息表、马怀军提交的《赤城县万泉寺银金矿有限责任公司承包经营合同》、《探矿工程施工合同》、《赤城县万泉寺银金矿有限责任公司董事会决议》复印件各1份。华勘公司对上述询问笔录和2份合同、1份董事会决议的证明效力均不认可，认为马怀军一方陈述不能证明案件事实，合同和董事会决议与本案不具有关联性。因马怀军笔录和上述2份合同、1份董事会决议恰与华勘公司提交的万泉寺公司和华勘公司原始记账凭证体现的往来资金数额和时间相吻合，而马怀军观点与华勘公司主张又截然相反，因此本院当庭要求华勘公司于7日内提交其起诉状所述的10,000,000元技术服务费合同原件，即万泉寺公司向华勘公司转账8,000,000元系技术服务费的相关合同原件，否则本院将以马怀军提交的2份合同复印件作为认定双方之间款项往来缘由的依据。华勘公司未按照法庭要求提交与万泉寺公司之间的技术服务合同，提交了一份《关于华勘矿业执行异议之诉庭审要求提供合同的说明》，认可马怀军提交的《探矿工程施工合同》即是华勘方与万泉寺公司的技术服务合同（5,000,000元），并强调探矿权与万泉寺公司采矿权系两个标的物，探矿施工行为属于地质勘查技术服务范畴，非承包经营行为；另外的3,000,000元技术服务项目为口头协商确定，未签订书面技术服务类协议；华勘公司开具的发票为技术服务费发票，且万泉寺公司财务账（2012-12-31转64#、2013-11-30转2#）记载的也是技术服务费。 本院当庭出示了赤城县执行局扣划华勘公司款项的证据—万泉寺公司向赤城县人民法院申请破产清算时提交的全部证据材料复印件（含万泉寺公司审计报告）。华勘公司对万泉寺公司审计报告的三性均不认可，认为不能证明赤城县人民法院扣划华勘公司款项正确。为查明万泉寺公司向赤城县人民法院申请破产清算时提交的万泉寺公司审计报告复印件的真实性和审计所依据账目情况，本院依法对该案万泉寺公司的委托律师事务所三霖律师事务所律师董建魁（曾担任万泉寺公司法律顾问）进行了询问，董建魁表示，是华勘局内设的清退国有投资和债权、债务办公室委托审计并向河北三霖律师事务所提供的审计报告（看过本院调取的审计报告复印件，认可其真实性）；华勘局已经将万泉寺公司所有财务账目收走了，用于财务审计；河北三霖律师事务所只接受了部分档案和公章，后来公章也被华勘局收走了；两份合同的签署其都没有参与，但华勘公司和万泉寺公司曾轮流承包经营。对董建魁的询问笔录，华勘公司向本院提交了书面质证意见，对该笔录的真实性、合法性、关联性均不认可。 四被告均没有提交证据。 本院在认真审查证据材料本身，并充分参考各方当事人质证意见的基础上，对各方当事人提交和本院调取证据综合认定如下：1、对各方当事人均无异议的赤城县人民法院（2016）冀0732执377、378、379号、（2019）冀0732执11号之一、（2020）冀0732执异2、3、4、5号执行裁定书、4份中国建设银行单位客户专用回单、万泉寺公司的工商登记信息表的证明效力依法予以认定；2、华勘公司所提供的其内部财务账本中2012年10月25日、2012年11月2日、2012年12月19日、2014年2月21日转账凭证与万泉寺公司财务账本中2012年10月25日、2012年11月2日、2012年12月19日、2014年2月21日转账凭证恰恰可以一一对应（万泉寺公司共向华勘公司转账8,000,000元，华勘公司向万泉寺公司转账2,061,000元），因此本院对上述转账凭证的真实性依法予以认定；3、在本院限定的期限内，华勘公司未向法庭提交其在起诉状中所主张的其与万泉寺公司之间价值10,000,000元的技术服务费即万泉寺公司向其转账8,000,000元系技术服务费的相关合同原件，但其在《关于华勘矿业执行异议之诉庭审要求提供合同的说明》里，明确承认马怀军提交的《探矿工程施工合同》即是万泉寺公司向其转账5,000,000元的合同依据，因此本院对该合同的证明效力依法予以认定。华勘公司在《关于华勘矿业执行异议之诉庭审要求提供合同的说明》里称，万泉寺公司向其转账的另30,00,000元也是技术服务费，但是只是口头协商确定，没有签订书面合同，与常理不符，又不能自圆其说，因此本院依法认定马怀军提交的《赤城县万泉寺银金矿有限责任公司承包经营合同》为该3,000,000元的合同依据，本院对马怀军询问笔录中与《赤城县万泉寺银金矿有限责任公司承包经营合同》和《探矿工程施工合同》内容相关的表述依法予以认定；4、华勘公司内部审计报告，没有其与万泉寺公司之间债权债务方面的相关内容，与本案不具有关联性，因此本院对该证据的证明效力依法不予认定；5、董建魁作为代理万泉寺公司申请破产清算案件的律师事务所律师和原万泉寺公司法律顾问，其证言可信度高，因此本院对其询问笔录和万泉寺公司申请破产清算时提交的审计报告复印件的证明效力依法予以认定；6、计账凭证和发票系单方制作，具有较大的主观性，一是本身体现不出资金往来性质，二是即便其中个别页（如万泉寺公司财务账2012年12月31日转64号、2013年11月30日转2号、2014年12月12日31日转12号）有所记录，亦不能单独取代合同作为认定资金往来性质的依据，因此本院对其证明效力依法不予认定；7、马怀军提交的《赤城县万泉寺银金矿有限责任公司董事会决议》复印件可以与其提交的《赤城县万泉寺银金矿有限责任公司承包经营合同》内容相应证，因此本院对该决议相关内容的证明效力依法予以认定。 依据上述所认定证据、各方当事人陈述及生效劳动仲裁文书，本院依法认定事实如下：1、华北地质勘查局519地质大队和赤城县龙兴矿业有限公司（以下简称为龙兴公司）为万泉寺公司股东，马怀军为该公司董事；2、2018年2月6日张家口华中会计师事务所对万泉寺公司的审计报告结论：万泉寺公司对华勘公司有其他应收款939,000元；3、2012年10月25日，万泉寺公司与龙兴公司签订了《赤城县万泉寺银金矿有限责任公司承包经营合同》，约定万泉寺公司将其所属的万泉寺银金矿矿山和选厂承包给其股东龙兴公司经营，约定承包期为四年，自2013年1月1日至2016年12月31日，龙兴公司共向另一股东天津华勘局股东方支付承包费共计3,000,000元，于合同签订之日支付500,000元，于合同签订生效10日内支付2,500,000元。同日，天津华北地质勘查总院与龙兴公司签订《探矿工程施工合同》，内容为：天津华北地质勘查总院在赤城县拥有的探矿权“河北省赤城县万泉寺银金矿矿区金银矿普查”项目，局部探矿工程委托龙兴公司施工事宜，达成如下协议：天津华北地质勘查总院委托龙兴公司实施探矿工程，天津华北地质勘查总院负责探矿的技术指导，龙兴公司按设计要求施工探矿坑道时，要保证质量并负责整个施工安全管理，并且承担一切相关的安全、民事、经济责任；工程施工过程中的各项费用完成由龙兴公司自行承担，探矿坑道施工过程中形成的副产矿石归龙兴公司所有。作为补偿，龙兴公司同意向天津华北地质勘查总院指定账户支付总额为5,000,000元的补偿款，于合同签订之日支付500,000元，于合同签订生效后10日内支付4,500,000元；龙兴公司在施工过程中不得越界施工，否则协议自动失效，补偿款不予退还，天津华北地质勘查总院不承担任何责任；委托施工工期为四年，自2013年1月1日至2016年12月31日。由上述《探矿工程施工合同》内容可知，5,000,000元系因探矿坑道施工过程中形成的副产矿石归万泉寺公司的股东龙兴公司所有，龙兴公司对另一股东天津华北地质勘查总院的补偿款，该补偿款为承包费或分配利润性质，而非技术服务费，《探矿工程施工合同》名为探矿合同，实为承包合同，该合同内容客观上应证了马怀军询问笔录内容的真实性；4、龙兴公司依据《赤城县万泉寺银金矿有限责任公司承包经营合同》和《探矿工程施工合同》约定，分别于2012年10月25日、2012年11月2日、2012年2月19日通过转账的方式，从万泉寺公司账户向华勘公司账户转账支付承包费1,000,000元、5,000,000元、2,000,000元；5、以现有证据不能查明2014年2月21日华勘公司向万泉寺公司转账2,061,000元的缘由，但是，抛却华勘公司主张的所谓《探矿工程施工合同》的5,000,000元“技术服务费”不计，单用《赤城县万泉寺银金矿有限责任公司承包经营合同》约定的3,000,000元承包费减去华勘公司向万泉寺公司转账的2,061,000元，余额恰与万泉寺公司的审计报告结论万泉寺公司对华勘公司的其他应收款金额一致，均为939,000元，从侧面应证了万泉寺公司审计报告结论的正确性，即不考虑《探矿工程施工合同》的5,000,000元，单纯依据万泉寺公司审计报告，华勘公司即应退还万泉寺公司939,000元；6、张世江、李武、王久斌劳动仲裁文书均于2012年万泉寺公司向华勘公司支付承包费之前生效，柳春旺的仲裁文书生效于2014年《赤城县万泉寺银金矿有限责任公司承包经营合同》和《探矿工程施工合同》履行期间，且其伤残即仲裁原因发生于2012年之前。 本院认为，有限责任公司弥补亏损和提取公积金后所余税后利润，可以按照出资比例或者约定向股东分配利润，股东会、股东大会或者董事会违反前款规定，在公司弥补亏损和提取法定公积金之前向股东分配利润的，股东必须将违反规定分配的利润退还公司。本案中，万泉寺公司在没有向其工人张世江、李武、柳春旺、王久斌支付拖欠工资、伤残津贴等费用的情况下，以承包费或者其他名目向股东华勘公司分配的相应利润，应予退还，因此赤城县人民法院（2016）冀0732执377、378、379号和（2019）冀0732执11号之一执行裁定认定万泉寺公司对华勘公司有到期债权，分别裁定将被执行人万泉寺公司名下在华勘公司的到期债权93,937.1元（张世江案）、76,471.78元（李武案）、125,472.23元（柳春旺案）、96,651.6元（王久斌案）划至赤城县人民法院账户的执行措施正确。华勘公司向法庭提交的证据不仅不足以证明其主张，而且恰恰可以与万泉寺公司董事马怀军笔录和提交的《赤城县万泉寺银金矿有限责任公司承包经营合同》、《探矿工程施工合同》、《赤城县万泉寺银金矿有限责任公司董事会决议》和万泉寺公司的财务审计报告相应证，足以证明万泉寺公司确实对华勘公司有债权，而且该债权系应退利润，严重影响王久斌、柳春旺、李武、张世江利益的应退利润，系我国法律明确规定的强制性应退利润，不同于一般的债权请求权，不应适用诉讼时效制度的规定，因此，本院华勘公司辩论意见依法不予采纳，对其诉讼请求依法予以驳回。综上所述，依据《中华人民共和国公司法》第一百六十六条规定，判决如下： 驳回天津华勘矿业投资有限公司全部诉讼请求。 案件受理费400元，由原告天津华勘矿业投资有限公司负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或代表人的人数提出副本，上诉于河北省张家口市中级人民法院。 审判长 张占荣审判员汤俊人民陪审员吴楠 二〇二〇年十二月二十四日 书记员 周             杰 附相关法律条文： *《中华人民共和国公司法》 第一百六十六条公司分配当年税后利润时，应当提取利润的百分之十列入公司法定公积金。公司法定公积金累计额为公司注册资本的百分之五十以上的，可以不再提取。 公司的法定公积金不足以弥补以前年度亏损的，在依照前款规定提取法定公积金之前，应当先用当年利润弥补亏损。 公司从税后利润中提取法定公积金后，经股东会或者股东大会决议，还可以从税后利润中提取任意公积金。 公司弥补亏损和提取公积金后所余税后利润，有限责任公司依照本法第三十四条的规定分配；股份有限公司按照股东持有的股份比例分配，但股份有限公司章程规定不按持股比例分配的除外。 股东会、股东大会或者董事会违反前款规定，在公司弥补亏损和提取法定公积金之前向股东分配利润的，股东必须将违反规定分配的利润退还公司。 公司持有的本公司股份不得分配利润。 -10- -11-