河北省石家庄市中级人民法院 民 事 裁 定 书 （2020）冀01民终11225号 上诉人（原审被告）：梁现某，男，1956年8月16日生，汉族，高邑县人，住本村。 委托诉讼代理人：王书某，男，1959年11月5日生，汉族，住高邑县。 被上诉人（原审原告）：胡计某，男，1966年1月23日生，汉族，高邑县人，住本村。 上诉人梁现某因与被上诉人胡计某财产损害赔偿纠纷一案，不服河北省高邑县人民法院（2020）冀0127民初472号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年11月19日立案后，依法组成合议庭进行了审理。上诉人梁现某及代理人、被上诉人胡计某到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 梁现某上诉请求：一、请上级法院依法撤销高邑县人民法院（2020）冀0127民初472号民事判决书，发还重审或改判驳回原告诉讼请求。二、本案一、二审诉讼费用有被上诉人承担。事实与理由：一、被上诉人不具有原告的诉讼主体资格应依法驳回其起诉。本案起源于2016年，当时被上诉人趁上诉人外出之机用推土机填上诉人于2001年承包村委会的荒沟发生纠纷，2017年上诉人予以起诉，高邑县人民法院（2017）冀0127民初54号民事裁定书，认定维持2016年胡计某填土前的现状。而被上诉人非法在争议地上种植庄稼其后果理应由被上诉人承担。1、本案一审认定，“2012年3月20日北渎村梁平某与梁纪某签订土地转让协议，梁平某将个人的五亩责任田转让给梁记某经营，该地四至为：东至梁增某、南至红旗大街、西至梁某1、北至梁庆某、王小某。2015年11月25日梁纪某与梁全某签订转租协议，将该地块转租给梁全某经营”（上诉人有确切证据证实上述协议是违法的）。现单说胡计某既不是该地块的受让人，也不是承租人，胡计某根本不具有原告的诉讼主体资格，2、一审采信原告所谓的“原告与梁全某协商后，种植南半部三亩耕地”认定胡计某具有种植权缺乏法律依据。根据《合同法》的相关规定，主合同不合法自始就没有法律效力，况且本案就梁全某个人的一份证明，此证明在上诉人一审不认可的情况下根本就不能当证据使用。更重要是：原告所说的地块与本案诉争土地根本就不是一块地，与诉争土地无关。上述：由2001年3月10日村委会与上诉人签订《荒沟承包合同》村委会出具的2017年土地确权测量明细表、高邑县人民法院（2017）冀0127民初54号民事裁定书、证人梁某1、梁某2出庭证言证实原告主张的土地在上诉人承包的荒沟北岸以北，二者根本就没有穿手重合。再说，原告租种梁平某的土地是耕地，而上诉人承包村委会的是荒沟，二者土地性质不同，根本就不可能一块承包，而被上诉人张冠李戴，怪行称自己租种的耕地是包括了上诉人承包的荒沟，可见是何等的荒唐。再一点，上诉人有新的证据证实原承包人梁平某承包的土地在2017年又进行了确权，梁平某承包地的确权证在梁平某手中，此争议地四至及亩数与梁平某承包的土地四至及亩数严重不符，望上级法院予以调查核实。二、一审认为上诉人没有提供荒沟承包合同原件就认定没有相关证据是错误的。2001年3月10日村委会与上诉人签订《荒沟承包合同》该合同四至清楚，既本案诉争地块，形式、内容合法、时任我村书记、村长在合同上签名，二位领导在高邑县人民法院（2017）冀0127民初54号民事裁定书庭审时予以出庭作证此合同的真实性。此合同在高邑县人民法院（2017）冀0127民初54号民事裁定书审理时上交法庭，并经胡计某予以质证。本次一审我方提供了上次庭审卷宗里我与村委会签订的荒沟承包合同复印件并加盖法院公章的复印件在当庭出示并质证，应该认定为与原件同等效力，而一审法院以上诉人不出具荒沟承包合同原件而认定上诉人无相关证据，实属判决错误。再一点，根据新最高院关于《民事诉讼证据若干规定》第61条，“对书证、物证、视听资料进行质证时，当事人应当出示证据的原件或者原物。但是有下列情形之一的除外。既：原件或原物不存在，但有证据证明复印件、复制品与原件或者原物一致的”。根据上述规定，上诉人提交的合同复印件在高邑县人民法院（2017）冀0127民初54号民事裁定书庭审时出示并质证，并得到裁定确认、又加盖了人民法院公章的复印件，完全符合了上述法律条文，而一审法院以上诉人不出具荒沟承包合同原件而认定上诉人无相关证据，实属认定错误。再一点，上诉人为了证实自己的主张，专门书写了不予法院准许合同鉴定的申请书上交主审法院，此申请书书写内容完全可以不经鉴定足以能够证明本案事实的证据（详见梁现某不予准许司法鉴定申请书）。三、一审判决上诉人赔偿原告经济损失5000元缺乏事实和法律依据。一是被上诉人在没有实际取得诉争土地使用权的情况下，根本无权主张该争议地上的种植权，更别说其他损失了。再次，上诉人强烈要求被上诉人出示租种梁平某的土地确权明细底账和该土地的确权证。二是一审法院按每亩收入1000元计算损失没有任何依据。没有经过评估，且没有调查同类地块往年收入情况，这样定损违规违法。况且此损害的是刚出土不到一尺玉米、黄豆、谷子，且大部分因旱苗都没出，充其量不足一亩。即使定损也应该计算出实际面积，参照同等农作物补偿标准计算。故一审定损明显过高。特别声明：上述意见并不表明我同意赔偿，再次重审：上诉人不同意赔偿。再一点，造成此损害由对方过错引起，2017年，正直高邑县人民法院（2017）冀0127民初54号民事裁定书案件审理阶段，被上诉人在此争议地上开始种植农作物，上诉人为此让当庭法官制止过、公安机关制止过、村，乡镇去人制止过（有证据附后），但都没有彻底解决被上诉人非 法种植的行为，在上诉人无奈时才予以损害。故此损失理应被上诉人承担，相反一审法院判决让上诉人承担没有法律依据。四、一审审理超越了职权范围审理程序违法。虽然本案定的是财产损害赔偿纠纷，但该案存在土地使用权争议，解决土地使用权的争议是前置程序，2020年1月1日修改并实施的《中华人民共和国土地管理法》第14条，“土地所有权和使用权争议，由当事人协商解决；协商不成，由人民政府处理”。当事人对有关人民政府的处理决定不服的，可以自接到处理决定通知之日起30日内，向人民法院起诉”。《中华人民共和国民事诉讼法》第124条第3款，“依照法律规定，应当由其他机关处理的争议，告知原告向有关机关申请解决”。一审法院直接确认胡计某对诉争土地享有承包经营权属于严重违法法定程序，应予以纠正。 胡计某答辩称，梁现某的上诉请求缺乏事实与法律依据，原审判决认定事实清楚、适用法律正确，请求驳回上诉、维持原判。理由：原告和北渎村民梁全某于2015年11月25日承包北渎村村北梁记某的耕地五亩（该地原为北渎村民梁平某的责任田），四至为：东至梁增某、南至红旗大街、西至梁某1、北至梁庆某、王小某，原告种植南半部的三亩耕地。2017年7月15日，被告故意毁掉了原告在该块耕地上种植的一亩黄豆，8月10日又故意毁掉了原告在该块耕地上种植的一亩谷子，2018年7月5日被告故意毁掉了原告在该块耕地上种植的三亩玉米，8月14日被告对该耕地上的三亩玉米进行了第二次故意毁坏。被告多次故意毁坏原告庄稼的恶劣行为，致使原告在2019年无法在该块耕地上种植农作物，共造成原告经济损失14000元。根据《土地承包法》第五十六条规定，被告严重侵害了原告的土地承包经营权和土地经营权，应承担民事责任。请求维持原判。 胡计某向一审法院起诉请求：1、判令被告赔偿原告2017年和2018年直接经济损失12000元。2、判令被告赔偿原告2019年因没有种植农作物而造成的间接经济损失2000元。 一审法院认定事实：2012年3月20日北渎村民梁平某与梁记某签订土地转让协议，梁平某将个人的五亩责任田转让给梁记某经营，该地四至为：东至梁增某、南至红旗大街、西至梁某1、北至梁庆某、王小某。2015年11月25日梁记某与梁全某签订土地转租协议，将该块地转租给梁全某经营，原告与梁全某协商后，种植南半部的三亩耕地。2017年7月被告以该块地为其个人具有承包经营权为由毁掉了原告种植的一亩黄豆，8月又毁掉一亩谷子，2018年7月被告毁掉了原告种植的三亩玉米，8月又进行了二次毁坏。以上事实有原告提交的土地转让协议一份、土地转租协议一份、梁全某证明一份予以证实，被告对毁坏庄稼当庭认可。庭审中被告提交证据为：1、被告和北渎村委会于2001年3月10日签订的承包合同书，证明被告为承包人。原告质证称承包书上没有村委会公章，没有承包土地亩数，是虚假证据，要求对合同上笔迹书写方式和形成时间进行鉴定；每年承包费不足70元，明显不符合常情，侵犯了全体村民的合法权益。2、北渎村委会出具的土地确权2017年测量明细表，证明梁平某的地在被告承包沟北岸以北。原告质证称明细表显示梁全某耕地亩数9.7亩，四至同转租协议，可以证实梁全某对诉争土地享有土地经营权。3、2017年8月3日本院（2017）冀0127民初54号裁定书，裁定书确认了原被告双方对诉争土地维持2016年争议地填土前的现状，说明原告至今没有取得争议地使用权。原告质证称裁定书上说双方不得改变土地现状，是指不得建房，并没有说不能种植农作物，2016、2017年原告就已经在此种农作物。4、庭前被告与2012年3月时任支部书记梁彦胜通话录音，证明梁平某与梁记某签订的转让协议上加盖的村委会公章不是事实。5、证人梁某1证实梁平某承包地在被告承包大沟北岸以北，证人梁某2证实原被告争议地的具体位置。原告质证称梁某1自己口头说是书记，没有乡镇政府任命决定书和聘书，梁某1书记身份不能成立，该证明是无效的，不予认可。梁某2也没有乡镇政府任命决定书和聘书，不能证明2016年和2017年事情。原告提交了修建红旗大街时占地补偿款证明，证实梁平某的土地被征用0.69亩，每年支付补偿款1325元。被告质证称梁平某补偿土地位置在被告承包的大沟以南，与诉争土地无关。原告称损失的依据为：黄豆和谷子亩产收入3000元，一亩黄豆，二亩谷子，合计损失9000元；玉米亩产收入1000元，三亩合计3000元，共计12000元；2019年没有种植玉米，造成间接损失2000元。被告称损失应由第三方鉴定机构予以评估，原告自己估计的损失不能作为证据使用。 一审法院认为，被告虽然主张讼争土地为其承包经营，但在原告提出对2001年3月10日签订的承包合同书进行鉴定时，却不能提供合同原件，其拒绝鉴定的行为应视为其没有相应的证据，因此被告以该承包合同书作为其享有讼争土地承包经营权的依据不能成立，其辩解不予采信。而原告提交的证据可以证实原告有权种植承租梁记某的责任田，即使在争议地带种植，被告也无权毁坏”。故被告毁坏原告的庄稼依法应予赔偿。原告称亩产收入3000元显然过高，不符合本村实际情况，统一按亩产收入1000元计算较为妥当。2019年原告没有种植玉米，其要求的间接损失不应支持。综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十五条第一款第六项、第十九条规定，一审法院判决：被告梁现某赔偿原告胡计某经济损失5000元，判决生效后十日内履行。 本院二审期间，当事人没有提交新证据。 本院认为，被上诉人诉求的经济损失主张依据是案涉的土地种植物而产生。那么，本案中有关案涉土地权属的确认问题是判断损失过错的主要问题，因就土地权属问题及处理意见已经高邑县人民法院（2017）冀0127民初54号民事裁定书予以处理，并认定维持2016年胡计某填土之前的现状。故，本院认为就损失承担问题应当以明确涉案土地的权属问题后，再行起诉处理，依据各方过错判断经济损失的承担比例为妥，如果不解决权属问题，不分过错、不分比例、不进行损失评估就判决赔偿损失，会在土地权属不明的情况下由法院判决设定一个合法的用益物权，导致一方在土地权属不明的情况下得到该土地的使用和收益的权利，此处理结果不妥，没有法律依据。 综上所述，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第三项的规定，裁定如下： 一、撤销河北省高邑县人民法院（2020）冀0127民初472号民事判决； 二、驳回胡计某的起诉。 一、二审诉讼费免予收取。 本裁定为终审裁定。 审判长  孟志刚 审判员  王 婷 审判员  李荣水 二〇二〇年十二月十四日 书记员  李 兴 附：《中华人民共和国民事诉讼法》第一百九十九条 当事人对已经发生法律效力的判决、裁定，认为有错误的，可以向上一级人民法院申请再审。 当事人申请再审的，不停止判决、裁定的执行。 第二百零五条当事人申请再审，应当在判决、裁定发生法律效力后六个月内提出；有本法第二百条第一项、第三项、第十二项、第十三项规定情形的，自知道或者应当知道之日起六个月内提出。 ——