广东省广州市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）粤01民终23392号上诉人（原审原告、反诉被告）：广州嵘泰物业管理有限公司。住所地：广州市海珠区。法定代表人：李昌华，该公司执行董事。委托诉讼代理人：余婉吟，广东法海律师事务所律师。委托诉讼代理人：高芷茵，广东法海律师事务所律师。被上诉人（原审被告、反诉原告）：齐齐旺（广州）投资发展有限公司。住所地：广州市荔湾区。法定代表人：莫立万，该公司经理。委托诉讼代理人：蓝妙怡，广东格方律师事务所律师。委托诉讼代理人：白健忠，该公司职员。原审第三人：广州市和众盛商业管理有限责任公司。住所地：广州市荔湾区。法定代表人：骆海贤，该公司经理。委托诉讼代理人：梁尚，广东安国律师事务所律师。上诉人广州嵘泰物业管理有限公司（以下简称嵘泰公司）因与被上诉人齐齐旺（广州）投资发展有限公司（以下简称齐齐旺公司）、原审第三人广州市和众盛商业管理有限责任公司（以下简称和众盛公司）合同纠纷一案，不服广州市荔湾区人民法院（2020）粤0103民初2645号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年11月11日立案受理后，依法组成合议庭进行审理。上诉人嵘泰公司委托诉讼代理人余婉吟、高芷茵、被上诉人齐齐旺公司委托诉讼代理人蓝妙怡、白健忠、原审第三人和众盛公司委托诉讼代理人梁尚到庭参加诉讼。本案现已审理终结。上诉人嵘泰公司上诉请求：1.撤销一审判决；2.支持嵘泰公司一审全部诉讼请求；3.一、二审全部诉讼费用由齐齐旺公司承担。事实与理由：一、一审法院以嵘泰公司与和众盛公司签订的《委托独家招商及经营管理合同》已解除为由，认定嵘泰公司与齐齐旺公司所签协议的履行基础不存在，从而认定分管协议等一系列合作协议解除，毫无事实与法律依据。嵘泰公司与各个委托的业主直接签订了《商铺委托经营管理合同》，嵘泰公司对涉案商场的经营管理权来源于各个委托的业主，并非来源于和众盛公司，因此嵘泰公司与齐齐旺公司签订的一系列关于商场经营管理合作的分管协议、补充协议均不受《委托独家招商及经营管理合同》的约束，无论嵘泰公司与和众盛公司签订的合同是否解除，均不影响嵘泰公司与齐齐旺公司所签订的商场分管协议的效力。然而一审法院却错误理解成嵘泰公司的经营管理权来源于和众盛公司，属于事实认定错误，以至于做出错误判决。实际上商场分管协议并不存在履行的障碍，在签订商场分管协议时，已有过半数业主与嵘泰公司签约，而嵘泰公司已向齐齐旺公司提供了委托业主的房产证、身份证、租赁合同等复印件，配合齐齐旺公司进行商场招商，可见嵘泰公司已完成了商场分管协议的主要义务，继续履行合同完全可以盘活涉案商场，实现互利共赢的状态，并不存在任何解除合同的条件。二、一审法院忽视查明齐齐旺公司与和众盛公司串通的行为，对嵘泰公司的处理不公平。和众盛公司因齐齐旺公司独霸商场压榨业主的租金，因此引进嵘泰公司到商场，在嵘泰公司进场后，也因嵘泰公司与齐齐旺公司处于竞争地位，从而迫使租金提升，为业主带来了更大的租金收益，然而和众盛公司却在达到租金大涨目的后，与齐齐旺公司联合起来，制造嵘泰公司违约的假象，意图将嵘泰公司踢出局，但一审判决却忽略了对该事实的查明。现齐齐旺公司利用收取承租商户租金管理费优势拒绝支付保证金和业主租金，在业主微信群公开要求业主和嵘泰公司解除合同才能拿到租金，齐齐旺公司的行为严重违约。三、嵘泰公司根本没有阴阳合同的情况，不存在任何违约行为。1.《委托独家招商及经营管理合同》未禁止嵘泰公司将招商及经营权转委托给第三方，并且嵘泰公司的经营管理权来源于委托的业主，与委托业主签订的《商铺委托经营管理合同》第4.2条约定委托权限有“与第三方签订经营合作合同”，可见嵘泰公司与齐齐旺公司合作经营商场是合法的，也得到了业主的授权，既然嵘泰公司有合法的授权，然而一审法院在毫无事实的支撑下随意认定“《委托独家招商及经营管理合同》约定不允许嵘泰公司将……转委托给第三方”，认定事实错误，偏袒齐齐旺公司。2.商铺分管协议与补充协议均具有执行性，不存在互相矛盾。因格子铺商场非常复杂，齐齐旺公司故意把商场的各个路口的商铺承租下来形成的格局给商场的整体布局设置障碍，并且格子铺还涉及公共设备的启动，该公共设备启动是需要非常大的电力消耗，如果双方均不妥协，最后只能通过诉讼最终确定哪一家独家管理商场，当时为了让业主尽快拿到租金，商场能够尽快谈妥，因此嵘泰公司与齐齐旺公司达成分管协议，基于嵘泰公司在二、三楼获得大部分业主的授权，因此约定齐齐旺公司统一先将二、三层管理权移交给嵘泰公司，而双方再约定4年管理的一个过渡期，因此2019年8月3日签订的分管协议合法有效且可执行，也系基于格子铺的特征造成的，不存在矛盾之说，一审法院判决毫无依据。被上诉人齐齐旺公司辩称：同意一审判决处理，不同意嵘泰公司的上诉请求。事实与理由：一、2019年3月16日嵘泰公司与和众盛公司签订《委托独家招商及经营管理合同》，在和众盛公司的大力协助下，2019年上半年嵘泰公司与商场二、三层业主签订商铺管理合同，嵘泰公司取得经营管理权后，长达几个月未能成功招商，依《委托独家招商及经营管理合同》约定，和众盛公司可以行使合同解除权。在此情形下，2019年8月3日后，嵘泰公司与齐齐旺公司签订系列协议、补充协议，将涉案商场委托齐齐旺公司招商、经营管理，嵘泰公司故意隐瞒业主和和众盛公司已经将商铺招商管理权转委托的事实，业主和和众盛公司知晓上述情况后，嵘泰公司还故意要求齐齐旺公司与其合谋隐瞒业主和和众盛公司，因嵘泰公司对和众盛公司、业主的根本违约行为，在2019年12月14日，和众盛公司通知齐齐旺公司其已经解除与嵘泰公司的委托合同，要求齐齐旺公司终止履行与嵘泰公司的系列协议。二、嵘泰公司上诉的事实中，其对商场的招商经营管理权来源于业主的授权，因嵘泰公司存在欺诈业主、侵吞业主租金的行为，截止2020年12月1日，合计有259位业主已向嵘泰公司发出解除合同通知书，嵘泰公司不再享有对涉案商场经营管理权的合法权益，因此齐齐旺公司与嵘泰公司签订的系列协议已无法实际履行，合同目的无法实现，一审认定解除系列协议有事实和法律依据。原审第三人和众盛公司述称：同意一审判决处理，请求二审法院维持原判。嵘泰公司于2020年3月27日向一审法院提起诉讼，请求判令：1.齐齐旺公司按2019年8月3日第一条第二条和同年10月24日公告协议约定向嵘泰公司移交广州市荔湾区文昌南路103-107商场公共设备资料及商场二、三层全部办公用房；2.齐齐旺公司向嵘泰公司支付商铺出租保证金人民币240000元及延付利息（延付利息以240000元为本金，按照全国银行间同业拆借利率计算，自2020年1月10日起算，暂计算至起诉之日，延付利息暂计5000元，总额计算至本金结清为止）；3.齐齐旺公司向嵘泰公司交付齐齐旺公司盖公章确认的商场第二、三层商场承租商户租赁合同复印件备案；4.齐齐旺公司向嵘泰公司支付商场管理费暂计人民币32000元及延付违约金（自2020年1月10日起算，按延付金额每日千分之一计算，暂计10000元，总额计算至本金结清为止）；5.齐齐旺公司向嵘泰公司支付违约金，计算至违约状态停止之日止（违约金为每日人民币3000元，自2020年1月10日起算起诉之日，暂计算为159000元）；6.判令齐齐旺公司承担皇城国际珠宝玉器城商场分管协议及补充协议约定的本案诉讼金额百分之三十的律师费用，暂计至起诉之日为人民币133800元；7.齐齐旺公司承担本案所产生的所有诉讼费用。齐齐旺公司向一审法院提起反诉请求判令：1.确认解除齐齐旺公司与嵘泰公司2019年8月3日签订的《皇城国际珠宝玉器城商场分管协议》、2019年8月3日签订的《皇城国际珠宝玉器城商场分管协议》及补充协议、2019年8月12日签订的《皇城国际珠宝玉器城双方合作协议》、2019年10月11日签订的《皇城国际珠宝玉器城商场分管协议补充协议》、2019年10月24日签订的《皇城国际珠宝玉器城商场分管协议补充协议》；2.嵘泰公司返还齐齐旺公司已支付的租金管理费40000元；3.嵘泰公司向齐齐旺公司赔偿损失270000元；4.本案所有诉讼费用（本诉、反诉）均由嵘泰公司承担。一审法院认定事实：2019年3月16日，和众盛公司（甲方）与嵘泰公司（乙方）签订《委托独家招商及经营管理合同》，约定：甲乙双方就广州市荔湾区文昌南路103-107号，项目招商及经营管理事宜达成合同条款。项目名称：广州市荔湾区文昌南路107号皇城国际珠宝城；委托范围：甲方获得广州市荔湾区文昌南路107号商场业主授权的商铺范围，一至三楼共约8500平方米。租期、租金的递增由商家与甲方、乙方三方最后确定为准。商场委托管理期8年，如果乙方引进的商家的租赁期延长或续约，则乙方的委托经营管理期限也相应顺延，最多不超过3年。乙方向甲方承诺：严禁乙方有和承租方（商铺的租户）以签订阴阳合同方式直接或间接降低项目商场业主租金的行为，如发生上述行为，甲方有权立即终止本合同，乙方不得有异议，乙方承担项目商场业主的损失，且保证金不予退还。甲方须提交相关业主的授权书的复印件及保证其真实性；甲方负责组织业主与乙方签约并办理街道租赁备案手续，全力配合协助乙方进驻商场及接管商场公共设备设施；如果在签约之日起3个月内，签约商铺达不到200个，则可能是招商方案或其他原因，导致签约数不足，则双方需重新调整招商方案、采取措施，签订补充协议，此时双方的任何一方也有权提出不再合作，则双方合作终止。乙方制定招商策略、公关推广等活动，并协助商家进行经营；乙方全面负责招商工作，完成相应的有效招商目标并承担因招商而产生的费用；乙方负责涉及商场的所有法律实务；当乙方与业主签约铺数达到320个铺后，乙方立即进场招商，甲方应予以协助；乙方每次引进商家过来谈判出租事宜，甲方应在承租意向书上签字或盖章确认。本合同签约之日起三日内，乙方向甲方指定账户支付10万元作为本合同履约保证金，甲方提供一位自然人（账户名：骆海贤，中国银行广州高尔夫支行6217857000083547271）接受保证金，并作为还款连带保证人；甲方在乙方委托管理关系结束后7个工作日内将保证金无息全额退回给乙方；如在委托期内因乙方单方违约提出解除合同的，则甲方不退还所有保证金；如因合同约定、法定原因解除合同的，甲方在7个工作日内将全额保证金无息退回给乙方。乙方负责每月将已出租商铺面积按3元/平方米/月的标准计算费用，并转账至甲方指定账户，由甲方自行支配等等。在前述合同签订前，和众盛公司与嵘泰公司在《委托独家招商及经营管理合同》附加协议中约定：双方一致认同，本附加协议内容作为本合同不可分割的部分，共同执行：1.当个体业主同意支付一个月租金作为招商佣金的，商铺首次成功出租后7个工作日内，乙方将这一个月租金佣金转账给甲方作为履行本合同上述义务的佣金（如果甲方委托第三方招商，则本条约定作废）；2.乙方实际进驻商场后，前3个月按利润分成，甲方占40%，乙方占60%，乙方实际进驻商场满3个月，由双方按实际收入另行协商分成比例。《委托独家招商及经营管理合同》签订后，和众盛公司依约定协助嵘泰公司与皇城国际珠宝城部分业主签订《商铺委托经营管理合同》。此后，嵘泰公司作为乙方，齐齐旺公司作为甲方，双方签订系列协议，就皇城国际珠宝玉器城商场的分管及收益进行约定，具体所签协议如下：一、2019年8月3日，《皇城国际珠宝玉器城商场分管协议》（简称分管协议一）约定：一、甲方同意将皇城国际珠宝城商场二、三层管理权移交给乙方，甲方负责首层管理；二、甲方提供皇城国际珠宝城商场公共设备以下资料：1、垂直电梯资料；2、手扶电梯资料;3、消防监控资料；4、中央空调资料；5、水电房；6、用电度数；7、用水度数；8、拖欠管理费商户名单及管理合同；9、二、三层业主联系清册；10、工程完成后的竣工验收备秦资料；11、所有设备按商场总面积分摊费用；三、商场二、三层移交时间2019年8月18日。同日，嵘泰公司（乙方）与齐齐旺公司（甲方）再签另一《皇城国际珠宝玉器城商场分管协议》（简称分管协议二），该协议除分管协议一内容（不包含具体的皇城国际珠宝城商场公共设备资料明细）外，还包括“补充协议”如下：一、乙方授权甲方第二、三层招商及管理（有效期为4年，2019年8月18日至2023年8月18日止），招商及管理条件按双方约定；二、第二、三层产生的水电分摊、安保、机电维护、消防、监控、清洁等费用，由甲方承担；三、管理费预扣4元（雅物）、3元（业委）后按6：4原则拆分，乙方占60%，甲方占40%（按实际已出租铺为准）；五、非房产证面积收入，乙方和甲方各占50%；六、本协议有效期为8年，从2019年8月18日至2027年8月18日止；七、如有出现重复签约，以甲方租赁合同签约为准；八、第二、三层业主已签甲方的，会列出一份清单给乙方；九、分管协议以补充协议为准等等。二、2019年8月12日，《皇城国际珠宝玉器城双方合作协议》约定：1、首次开发三楼建筑面积2000平方米以内的商铺，甲方向乙方按每平方米70元租金支付给乙方，甲方支付给乙方租金的商铺按乙方已经与该铺业主签署《商铺委托经营管理合同》并向甲方提供该合同复印件为准；2、甲方向乙方支付的70元/平方米租金包含支付给雅居乐4元/平方米的物业管理费；3、乙方向甲方提供前期三个月展销期，还有6个月免租期（共9个月免租期）；4、甲方向乙方支付首期租金押金（首期押金相当于一个月租金）按实际出租面积计算，第二期租金押金在三个月免租期后向乙方支付（二期押金相当于一个月租金）；5、乙方同意局部装修及中央空调改造费用由甲方承担负责等等。三、2019年10月11日，《皇城国际珠宝玉器城商场分管协议补充协议》（简称补充协议一）约定：二、二楼建筑面积1469平方米，三楼建筑面积4619平方米，最终以业主房产证登记建筑面积为准；三、甲方按协议管理期间自2019年8月1日起计算应承担商场小业主向小区物业管理有限公司支付4元/平方米/月的物业管理费用。四、商场管理费基准标准：30.8元/平方米/月（按房产证建筑面积计算），甲乙双方的分成方式：扣除4元/平方米/月的物业管理费用及扣除了3元/平方米/月的业主代表费用后，剩余数额甲乙双方各占50%，所有管理成本由甲方承担，纳入甲方所占份额。五、三楼2000平方米以内，按70元/平方米/月计算租金含管理费，自2019年8月1日起计算三年，其后要恢复按商场管理费基准标准：30.8元/平方米/月收取商场管理费（分成方式按本补充协议第四条执行）；甲方应于2019年10月30日前向乙方指定账户支付三楼2000平方米（按房产证建筑面积计算）商铺业主首期押金月付转方式700平方米×60元=42000元，第二期押金2020年1月30日1300平方米×60元=78000元，第三期120000元于2020年4月30日前支付保证金给乙方指定账户，超过2000平方米以外实付。六、二楼从2019年11月1日起五年内，乙方每月实收商场管理费12000元，其余本协议所约定需交纳的费用由甲方承担，二楼展销期从2019年11月1日至2020年6月30日前，租金从2020年7月1日开始向二楼业主支付租金70元，每年递增6%，租期5年管理费20元，从2020年6月30日至2025年1月30日租期5年。七、本协议甲方需缴纳给乙方的管理费分成及租金分成支付时间为每月7号之前，逾期需按每日千分之一支付违约金。八、甲方或甲方指定的承包商户与商户签订的租赁合同应给乙方备案一份复印件，并盖上甲方公章，以担保租赁内容的真实性。九、乙方委托甲方向乙方签约的业主支付租金，三楼2000平方米（按房产证建筑面积）内商铺支付租金时间为2020年6月1日开始，如因乙方与业主代表公司不确认该免租期时间，需要将租期变更为珠宝玉器展销期则甲方需要配合乙方。十、甲乙双方所签约的商铺都有协助对方对外招商出租的义务，乙方委托甲方出租及管理与乙方签约的商铺，并向甲方提交商铺业主房产证、身份证、签约租赁合同、管理合同、业主银行账号的复印件，同时保证上述文件的真实性。十二、在管理费未统计清晰前，甲方每月预先支20000元管理费汇入乙方的对公银行账户，后续统计管理费清楚后多除少补。十三、违约责任：如果发生协议纠纷，甲乙双方书面通知对方之日起15日内是友好协商期，如果不能达成一致，友好协商期届满，违约方应向守约方承担每日人民币3000元惩罚性违约金直至违约状态停止；如果发生诉讼，违约方应承担守约方不超过诉讼金额百分之三十的律师费。十五、本补充协议一式六份，甲乙双方各执三份，签字或盖章生效，甲乙双方不得对第三方泄露本补充协议的内容等等。四、2019年10月24日《皇城国际珠宝玉器城商场分管协议补充协议》（简称补充协议二）约定：一、甲乙双方达成分管及委托管理及招商协议，自2019年10月23日起，甲方应不再和二、三楼小业主签署商场委托管理合同等性质的合同，甲方向乙方提供二、三楼仍未签约业主名单和铺号附表，并盖章确认。二、自2019年10月23日起，甲方或其关联方与二、三楼小业主签署商铺租赁条件应与乙方约定的条件一致，否则，甲方与委托乙方出租的所有小业主出租条件将按有利于小业主的租赁条件执行，但与乙方商量及书面同意的个别小业主达成的出租条件除外。三、皇城国际珠宝玉器城商场分管协议的所有补充协议均不得向第三方泄露。四、甲方可以灵活调整出租条件：如果三楼小业主出租价格下调10元/平方米/月，免租期可以调整为三个月，二楼小业主出租价格下调10元/平方米/月，免租期可以调整为三个月。五、补充协议违约责任均按2019年10月11日签署的补充协议执行等等。分管协议及补充协议签订后，齐齐旺公司向嵘泰公司分别支付2019年8月、9月管理费10000元及10月管理费20000元，一共向嵘泰公司支付管理费40000元。齐齐旺公司在案涉二、三楼分别有一个大办公室、小办公室用于办公使用。2020年4月12日，和众盛公司向嵘泰公司发出《解除合同通知书》，表示因接到业主及业主代表举报嵘泰公司私下签订协议即阴阳合同，经核实属实，和众盛公司依合同约定自通知送达之日起解除与嵘泰公司签订的《委托独家招商及经营管理合同》，10万元保证金不予退还。嵘泰公司于2020年4月14日收到前述《解除合同通知书》。2020年5月7日，嵘泰公司向一审法院起诉请求：1.确认和众盛公司2020年4月12日发出的解除合同通知书无效；2.确认解除嵘泰公司与和众盛公司之间的《委托独家招商及经营管理合同》；等等。和众盛公司答辩同意解除《委托独家招商及经营管理合同》。2020年7月28日，一审法院作出（2020）粤0103民初4758号民事判决书，判决：一、确认广州嵘泰物业管理有限公司与广州市和众盛商业管理有限责任公司签订的《委托独家招商及经营管理合同》于2020年4月14日解除；二、驳回广州嵘泰物业管理有限公司的其它诉讼请求。2020年6月16日的庭审中，齐齐旺公司明确其原反诉要求确认分管协议及补充协议、合作协议无效，变更为要求确认解除分管协议及补充协议、合作协议；庭审中嵘泰公司确认其诉讼请求4管理费为2019年11月起算至实际支付之日止的管理费，32000元是一个月的管理费，暂计至立案之月为160000元。另陈述称：嵘泰公司进场之前商场1楼出租了大部分商铺，2、3楼是关闭的，当时1楼由齐齐旺公司管理。2018年12月业主与业委会与齐齐旺公司产生纠纷，引进嵘泰公司。嵘泰公司2019年8月3日进场，双方协商商铺联合出租及中央空调启动运行，约2019年9月1日，齐齐旺公司及关联公司珍艺斋公司就向嵘泰公司发出已经出租商铺的铺号，嵘泰公司也进驻三楼的办公室，协调业主过来咨询、平息纷争，进场后1楼由齐齐旺公司管理，2-3楼同意让齐齐旺公司暂时管理公共设备4年。2-3楼的商铺招商、出租由嵘泰公司与齐齐旺公司共同管理。现齐齐旺公司违约，嵘泰公司不再同意由其管理，要求交回设备资料；齐齐旺公司陈述称：嵘泰公司与齐齐旺公司双方8月3日签订了2份协议，嵘泰公司进场前由齐齐旺公司一直管理1-3层，2、3楼也有几十户商铺营业。三楼嵘泰公司使用的办公室其实是由齐齐旺公司借给嵘泰公司使用。嵘泰公司与齐齐旺公司签订协议后，嵘泰公司从未进场过，也没有派遣工作人员进驻，所以双方签订的协议从未履行，也无法继续履行。商铺的招商都是由齐齐旺公司招来的，商铺的管理也一直是齐齐旺公司进行管理；和众盛公司陈述称：商场的经营管理一直由齐齐旺公司做的，嵘泰公司从未履行合同约定的招商和管理义务。且通过签订阴阳合同，欺骗业主其已取得2-3层的经营管理权。一审法院认为，嵘泰公司与齐齐旺公司签订的分管协议一、分管协议二（含补充协议）、《皇城国际珠宝玉器城双方合作协议》、补充协议一、补充协议二，是双方真实意思表示，没有违反法律、法规的强制性规定，为有效合同，双方均应按照约定履行自己的义务。本案中，虽分管协议约定案涉商场二、三层管理权应于2019年8月18日移交给嵘泰公司，齐齐旺公司负责首层管理，但双方在补充协议中却约定嵘泰公司授权齐齐旺公司对第二、三层招商及管理（有效期为4年，2019年8月18日至2023年8月18日止），以及由齐齐旺公司承担案涉商场二、三层水电分摊、安保、机电维护、消防、监控、清洁及物业管理费等费用，由齐齐旺公司每月向嵘泰公司支付管理费。齐齐旺公司实际亦支付了部分管理费。由此可见，嵘泰公司实质为通过与齐齐旺公司签订协议将与和众盛公司签订的《委托独家招商及经营管理合同》所涉的事项交由齐齐旺公司处理，并从中收取费用、获得收益。现《委托独家招商及经营管理合同》已解除，嵘泰公司与齐齐旺公司所签协议的履行基础已不存在，且嵘泰公司与齐齐旺公司亦缺乏互信，继续履行合同已无必要，故一审法院确认嵘泰公司与齐齐旺公司签订的分管协议一、分管协议二（含补充协议）、《皇城国际珠宝玉器城双方合作协议》、补充协议一、补充协议二解除。因齐齐旺公司在2020年6月16日的庭审中才明确要求解除协议，解除时间为2020年6月16日。因协议解除，嵘泰公司要求齐齐旺公司移交案涉商场二、三层公共设备资料、办公用房、承租商户租赁合同及支付保证金均不予支持。嵘泰公司与齐齐旺公司对协议解除的过错问题。因嵘泰公司与齐齐旺公司明知与和众盛公司签订的《委托独家招商及经营管理合同》不允许嵘泰公司将案涉商场二、三层招商及经营权转委托第三方，嵘泰公司与齐齐旺公司为规避《委托独家招商及经营管理合同》的约束，签订相互矛盾的分管协议与补充协议，因此，嵘泰公司与齐齐旺公司对协议的解除均存在过错，因协议解除造成的损失由嵘泰公司与齐齐旺公司各自承担。故嵘泰公司主张的延付违约金、违约金、律师费，一审法院不予支持。齐齐旺公司反诉主张的损失赔偿，一审法院不予支持。至于管理费的返还及支付问题。对齐齐旺公司已付的管理费是嵘泰公司基于合同约定而收取的，并无不当，齐齐旺公司反诉要求返还依据不足，一审法院不予支持。对嵘泰公司主张按每月32000元收取管理费的诉请，因协议只明确约定从2019年11月1日起嵘泰公司每月实收二楼商场管理费12000元，而20000元为每月预支管理费，同时，综合考虑嵘泰公司在协议解除中的过错，酌情支持嵘泰公司按每月12000元的标准收取管理费至协议解除之日。超出部分，一审法院不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条、第九十四条、第九十六条的规定，于2020年8月27日作出判决如下：一、广州嵘泰物业管理有限公司与齐齐旺（广州）投资发展有限公司于2019年8月3日签订的《皇城国际珠宝玉器城商场分管协议》、2019年8月3日签订的《皇城国际珠宝玉器城商场分管协议》及补充协议、2019年8月12日签订的《皇城国际珠宝玉器城双方合作协议》、2019年10月11日签订的《皇城国际珠宝玉器城商场分管协议补充协议》、2019年10月24日签订的《皇城国际珠宝玉器城商场分管协议补充协议》于2020年6月16日解除。二、自判决发生法律效力之日起10日内，齐齐旺（广州）投资发展有限公司按每月12000元标准向广州嵘泰物业管理有限公司支付自2019年11月1日至2020年6月16日的管理费。三、驳回广州嵘泰物业管理有限公司的其他诉讼请求。四、驳回齐齐旺（广州）投资发展有限公司的其他反诉请求。如果被告未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件本诉受理费12458元，广州嵘泰物业管理有限公司负担11402元，由齐齐旺（广州）投资发展有限公司负担1056元;本案反诉受理费2975元，广州嵘泰物业管理有限公司负担50元，由齐齐旺（广州）投资发展有限公司负担2925元。经查，一审查明的事实无误，本院予以确认。二审中，齐齐旺公司向本院提交皇城国际首层委托齐齐旺经营管理业主列表（更新日期：2020年12月1日）作为二审证据，拟证明嵘泰公司对涉案商场不享有业主合法授权，嵘泰公司已经没有实际的经营管理权，合同已经无法实际履行。嵘泰公司质证表示对该证据的真实性、合法性、关联性均不予认可。业主解除商铺委托经营管理合作合同是诉讼中齐齐旺公司与和众盛公司恶意串通、鼓动、威胁业主的方式以不解除与嵘泰公司的合同，便不支付租金为由要求业主发出解除通知，而且嵘泰公司立即回应相应的业主，不同意解除合同，否则需承担违约责任，业主后续没有再复函要求继续解除合同，也没有向法院及其他第三人提出要求确认解除合同，业主无单方解除权。嵘泰公司从未侵吞业主的租金，业主的租金收取、支付都是通过齐齐旺公司及其关联公司收取，嵘泰公司没有损害任何业主的利益，仅仅是就商场管理权与齐齐旺公司达成了协议。此后在后续的过程中，齐齐旺公司与和众盛公司串通，从其提交证据均可看出其目的，齐齐旺公司与和众盛公司的意图是要求业主与嵘泰公司解除合同后再与齐齐旺公司进行签约，在法院没有认定嵘泰公司与业主的合同已经解除的情况下，不能直接认定合同存在根本上的履行不能。本院认为：根据《最高人民法院关于适用的解释》第三百二十三条“第二审人民法院应当围绕当事人的上诉请求进行审理”的规定，二审案件的审理应当围绕当事人上诉请求的范围进行。本案的争议焦点为：嵘泰公司的上诉主张是否成立。嵘泰公司与齐齐旺公司签订合同的权利来源于嵘泰公司与和众盛公司签订的《委托独家招商及经营管理合同》，该委托合同已经和众盛公司发出《解除合同通知书》而于2020年4月14日解除，则在此之后，嵘泰公司对涉案商场首、二、三层已经无权经营管理，嵘泰公司缺乏继续履行与齐齐旺公司之间合同的基础。在嵘泰公司不能继续履行合同的前提下，齐齐旺公司有权解除双方之间的合同。一审法院认定嵘泰公司与齐齐旺公司之间的合同自齐齐旺公司一审明确提出解除的时间作为合同解除的时间，符合《中华人民共和国合同法》第九十四条、第九十六条的规定，本院予以认可。嵘泰公司与齐齐旺公司签订分管协议一约定齐齐旺公司负责首层管理，分管协议二又约定嵘泰公司授权齐齐旺公司对二、三层进行招商管理，嵘泰公司也无提交证据证明在双方合同解除之后其有对涉案商场实际进行招商经营管理的事实，故无权要求齐齐旺公司支付双方合同解除之后的管理费。嵘泰公司主张齐齐旺公司与和众盛公司恶意串通缺乏证据，其主张本案合同不能解除亦缺乏合同依据，本院均不予支持。一审判决处理并无不当，本院予以维持。嵘泰公司上诉理据不足，本院不予采纳。综上所述，上诉人嵘泰公司的上诉请求不成立，应予驳回。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项的规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费9598元,由上诉人广州嵘泰物业管理有限公司负担。本判决为终审判决。审判长 闫 娜审判员 郑怀勇审判员 何 佐二〇二〇年十二月二十八日书记员 冯冠豪