黑龙江省鹤岗市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）黑04民终586号 上诉人（一审被告）：赵立冬，男，1990年10月28日出生，汉族，无职业，现住黑龙江省鹤岗市工农区。 被上诉人（一审被告）：刘冰，男，1977年12月28日出生，汉族，住黑龙江省鹤岗市工农区。 委托诉讼代理人：李淑萍，鹤岗市律通法律服务所法律工作者。 被上诉人（一审原告）：张奎元，男，1971年1月16日出生，汉族，鹤岗市东山区星火常压锅炉厂工人，住黑龙江省鹤岗市东山区。 委托诉讼代理人：王丽秋，鹤岗市向阳区泽群法律服务所法律工作者。 上诉人赵立冬因与被上诉人刘冰、被上诉人张奎元提供劳务者受害责任纠纷一案，不服黑龙江省鹤岗市南山区人民法院（2020）黑0404民初103号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年8月24日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。 赵立冬上诉请求：1.依法撤销一审判决，依法改判；2.由被上诉人承担一审、二审诉讼费用。事实和理由：开车的人是刘冰，我是被雇佣的，不应当由我承担全部的赔偿责任，应当由刘冰承担，综上，一审判决认定事实错误，适用法律不当，请求二审法院查清事实后，依法改判。 刘冰辩称，一审认定事实清楚，适用法律正确，本案是加工承揽的法律关系，上诉人雇佣的员工在承揽过程中受伤害，应当由雇主赵立冬承担损害赔偿责任，在一审中，证人已经出庭作证系上诉人指挥作业，系上诉人指挥不当，造成损害后果的发生，综上，请求二审法院依法驳回上诉人的无理诉求。 张奎元辩称，上诉人的上诉事实与理由基本属实，但要求撤销原判决，判决被上诉人刘冰承担全部费用不妥，我方认为被上诉人刘冰承担主要责任，上诉人是我的雇主，应当承担次要责任。 张奎元向一审法院起诉请求：1．要求刘冰、赵立冬赔偿医疗费90,221.54元、住院伙食补助费7,000.00元，合计97,221.54元，护理费、误工费等费用待司法鉴定后再确定；2．要求本案诉讼费用由刘冰、赵立冬负担。事实和理由：2019年7月9日，赵立冬承揽了刘冰大货车车厢拆卸的活，因一人无法完成，就雇佣张奎元和梁仁强一起干活。三人同去刘冰的停车场，赵立冬先在车厢板上焊两个铁环，刘冰安排司机用铲车吊住大厢板的钢丝绳，由张奎元用割枪切割大厢板焊点，在切割最后一个焊点时，铲车猛一上提，将一个铁环拽开，大厢板砸落到张奎元砸头部，造成张奎元受伤住院治疗70天，现张奎元视力明显下降，经常颈椎疼，活动受限，双手麻木等。刘冰作为定作人对承揽人赵立冬在完成工作过程中造成雇员张奎元身体伤害，本不应承担赔偿责任。刘冰在切割大厢板过程中应提供吊车，配合张奎元作业，而刘冰为节省开资，用自家铲车违章作业。由于铲车不具备吊车的工作性能，缺乏平衡和稳定性，强行拽坏铁环是导致事故发生的直接原因，而刘冰及雇主赵立冬均应承担赔偿责任，故诉至本院。在司法鉴定意见作出后，张奎元变更诉讼请求为：医疗费90,314.54元、住院期间伙食补助费7,000.00元、营养费6,000.00元、护理费12,250.00元（雇护工74,500.00元+3,200.00元/月÷30天×45天）、残疾赔偿金75,896.60元（29,191.00元/年×20年×13%）、误工费29,633.42元（60,090.00元/年÷365天×180天）、护理人员交通费90.00元（2.00元/天×45天）、复印费227.50元、精神抚慰金5,000.00元，合计226,411.46元。 一审法院认定事实：刘冰将本人及他人切割车厢的工作承揽给赵立冬，双方商定到刘冰处进行切割，每台车厢的劳务费为350.00元，并由刘冰提供切割时需要使用的铲车。赵立冬因不能独立完成切割工作，又以每人每天200.00元的费用，雇佣了张奎元和梁仁强一起完成承揽工作。2019年7月9日，赵立冬带领二人和切割机到刘冰处开始切割车厢。赵立冬对车厢测量后，在车厢顶处焊接一个铁环，便于铲车用钢丝绳通过铁环将车厢吊住固定后进行切割。在切割第三台车厢时（该车为刘冰所有），因切割后铲车没有吊动被切割的车厢，发现还有切割点连着，需要对连接处再次切割，于是张奎元上梯子后再次进行切割，在切割过程中，车厢上焊接的铁环突然断开，被切割的车厢掉落，致使张奎元从梯子上摔落在地受伤。张奎元于当日到鹤岗市人民医院住院治疗70天，张奎元一共花费医疗费90,314.54元（含鉴定时的检查费）。2020年4月16日，张奎元申请对伤残等级等项目进行鉴定。本院依法委托鹤岗市天正司法鉴定中心进行鉴定。同年5月6日，鹤岗市天正司法鉴定中心作出鹤天司鉴（2020）临司鉴字69号司法鉴定意见：1.张奎元伤残等级为伤残十级（开颅术后），伤残十级（一侧部分面瘫），伤残十级（椎弓根骨折，影响功能），伤残十级（双眼视力≤0.5）；2.需误工期限为180日；3.住院期间需一人护理；4．需营养期限60日。同年5月19日，刘冰对鉴定意见中评定一侧部分面瘫伤残十级提出书面异议，本院于同日向鉴定机构发函，鉴定机构于同年5月20日复函：查体时张奎元的右侧额纹变浅等体征，符合一侧部分面瘫的鉴定标准，参照《人体损伤致残程度分级》第5.10.1.3条规定评定为伤残十级。 一审法院认为，公民的生命健康权受法律保护。虽然雇员张奎元、雇主赵立冬均称当时铲车是由定作人刘冰操作，并在张奎元切割时，铲车突然抖动将车厢上焊接的铁环拽开才导致车厢掉落。而刘冰对此并不认可，并提出当时铲车是由赵立冬操作。现双方各执一词，并都仅能提供一名证人作证，再无其他有效证据予以佐证各自主张。而赵立冬曾在第一次开庭时表示有当时的视频资料，但在第二次开庭时赵立冬未到庭，庭审时与其电话联系，并向其释明举证不能的不利后果后，其仍表示不想提交视频资料，故张奎元、赵立冬现均未能提供确实充分的证据证明刘冰在张奎元受伤时存在过错。因切割车厢上的铁环系赵立冬现场经过测算车厢重量、长度后所焊接，而张奎元亦因焊接的铁环断开车厢掉落而受伤。张奎元系赵立冬临时雇佣的雇员，其在从事雇佣活动中受伤，赵立冬作为雇主应当承担赔偿责任。关于张奎元主张的医疗费90,314.54元，经核算张奎元的医疗费票据金额与其主张的一致，本院予以支持；关于其主张的住院期间伙食补助费70天×100.00元/天=7,000.00元、营养费60天×100.00元/天=6,000.00元，不违反法律规定，本院予以支持；关于其主张的误工费29,633.42元，因其庭审陈述每月最少开3,000.00元，多余部分为效益工资并不固定，故其误工费的标准应以其每月固定工资3,000.00元计算，本院对该请求支持3,000.00元/月÷30天×180天=18,000.00元；关于其主张的护理费12,250.00元，因提交雇佣护工支付费用的正规票据金额为7,450.00元（25天×298.00元/天），以及庭审核实护理人李新鹤的每月工资3,200.00元，本院对护理费支持25天×298.00元/天+3,200.00元/月÷30天×45天=12,250.00元；关于其主张的残疾赔偿金29,191.00元/年×20年×13%=75,896.60元，不违反法律相关规定，本院予以支持；关于其主张的护理人的交通费45天×2.00元/天=90.00元，虽未提供相关证据，但属于客观实际发生的费用，故本院予以支持；关于其主张病历复印费227.50元，因其自认系复印4份病历的费用，故本院仅对本案所需2份病历的复印费予以支持即113.75元；关于精神抚慰金5,000.00元，考虑其伤情及当地生活水平等因素，本院予以支持3,000.00元。综上所述，赵立冬应赔偿张奎元医疗费90,314.54元、住院期间伙食补助费7,000.00元、营养费6,000.00元、误工费18,000.00元、护理费12,250.00元、残疾赔偿金75,896.60元、交通费90.00元、病历复印费113.75元、精神抚慰金3,000.00元，合计212,664.89元。依照相关法律规定，判决：一、赵立冬于本判决生效后十日内赔偿张奎元医疗费90,314.54元、住院期间伙食补助费7,000.00元、营养费6,000.00元、误工费18,000.00元、护理费12,250.00元、残疾赔偿金75,896.60元、交通费90.00元、病历复印费113.75元、精神抚慰金3,000.00元，合计212,664.89元；二、驳回张奎元的其他诉讼请求。 二审中，各方当事人均未提交新证据,二审查明事实与一审查明事实一致。 本院认为，对于赵立冬主张由刘冰承担全部责任的上诉请求，依据《中华人民共和国侵权责任法》第六条以及《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十条的规定，本案刘冰与赵立冬协商去刘冰工厂院内切割车箱板，因条件限制，刘冰提供铲车用于作业，未提供专业的吊车用于作业，作业过程中致张奎元受伤，刘冰未提供安全的环境用于承揽人作业，且刘冰未审查赵立冬是否具有相关作业资质，刘冰在定作过程中存在指示以及选任过失，应当承担相应的赔偿责任，故上诉人赵立冬的主张部分成立，予以支持，综上，结合案件的实际情况，酌定被上诉人刘冰对张奎元承担30%赔偿责任，即人民币63，799.47元；上诉人对张奎元承担70%赔偿责任，即人民币148,865.42元。 综上所述，上诉人的上诉理由部分成立，予以支持，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项规定，判决如下： 一、撤销黑龙江省鹤岗市南山区人民法院（2020）黑0404民初103号民事判决； 二、上诉人赵立冬于本判决生效之日起十日内赔偿张奎元人民币148,865.42元； 三、被上诉人刘冰于本判决生效之日起十日内赔偿张奎元人民币63，799.47元； 四、驳回张奎元其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 一审案件受理费2，348.00元，由赵立冬负担1，543.81元， 由刘冰负担661.63元，由张奎元负担142.56元，鉴定费2，910.00元，由赵立冬负担2，037.00元，由刘冰负担873.00元。二审案件受理费4，490.00元，由赵立冬负担3，143.00元，由刘冰负担1，347.00元。 本判决为终审判决。 审判长 杨 巍 审判员 张晓平 审判员 张 宁 二〇二〇年十二月二十八日 书记员 赵丽群