辽宁省朝阳市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）辽13民终2229号上诉人（原审原告）：朝阳青山商品混凝土有限公司，住所地朝阳县柳城街道郭家村。法定代表人：林旭，经理。委托诉讼代理人：陈明，男，1970年3月24日出生，汉族，该公司法律顾问，住朝阳市双塔区。上诉人（原审被告）：刘汉席，男，1965年10月13日出生，汉族，公司员工，住朝阳市双塔区。委托诉讼代理人：张丽萍，辽宁实远律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：朝阳天程生物科技有限公司，住所地朝阳市龙城区文化路五段**13C13。法定代表人：张超，经理。委托诉讼代理人：苏楷文，辽宁实远律师事务所律师。上诉人朝阳青山商品混凝土有限公司（以下简称“青山公司”）、刘汉席因与被上诉人朝阳天程生物科技有限公司（以下简称“天程公司”）买卖合同纠纷一案，不服龙城区人民法院（2020）辽1303民初619号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人朝阳青山商品混凝土有限公司的委托诉讼代理人陈明、上诉人刘汉席的委托诉讼代理人张丽萍、被上诉人朝阳天程生物科技有限公司的委托诉讼代理人苏楷文到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。青山公司上诉请求：撤销一审法院判决，依法改判；一、二审诉讼费用由被上诉人承担。事实与理由：1、上诉人一审的诉讼请求是天程公司偿还包括2019年4月9日为上诉人出具对账函所欠的2437150元和2019年4月9日天程公司在签署对账函之时，另外向上诉人提出送货请求所欠的货款37780元，这笔货款是由天程公司的工作人员王柏友签字盖章确认过的。2、上诉人与天程公司于2018年6月签订的《混凝土购销合同》中明确约定“买受人未按本合同约定的期限给付货款，视为违约，买受人向出卖人支付违约金；违约金应按照延期付款总额，以日0.04%的比例来计算，承担违约责任”，2019年4月16日签订的补充协议中同样明确约定“除本协议中明确所做修改的条款之外，原合同的其余部分完全继续有效”。而一审法院认定双方在购销合同中约定的违约金计算方法已为后签订的补充协议所修改，从而未支持上诉人主张违约金的请求是错误的。天程公司辩称青山公司主张的37780元不是双方对账之后产生的，2019年4月16日与青山公司签订的补充协议已经确认了所欠货款为2437150元，即便有新增，也是补充协议前包含在协议内。双方约定新购混凝土应以对账单为准，但本案没有对账的证据。本案中双方在补充协议中明确约定了付款方式及期限，视为对原合同关于付款约定的变更，没有约定利息，原合同虽然约定了违约金但违约金过高，补充协议中亦未约定违约金，且青山公司并未受到任何损失，因此不应产生违约金的问题，一审法院认定正确。刘汉席辩称补充协议是天程公司与青山公司双方针对原合同的补充，本人既不是原合同主体，也不是补充协议的一方主体，只是代表天程公司签订协议，且原合同与补充协议均未有本人提供担保的合同条款，所以不应认定本人是本案的担保人。青山公司向一审法院提出诉讼请求：1.要求二被告给付商混款2474930元本金、利息及违约金；2.二被告承担本案相关诉讼费用。申请请求贵院将申请人与朝阳青山商品混凝土有限公司买卖合同纠纷一案，案号为（2020）辽1321民初785号，移送至有管辖权的朝阳市龙城区人民法院审理。事实和理由：原告与被告天程公司于2018年签订《预拌混凝土购销合同》，原告为被告天程公司的食用菌产业园建设项目供应商品混凝土，合同中关于商品混凝土的规格型号、单价、供货方式、货款结算及支付方式、违约责任等均有明确约定。双方于2019年4月9日对账，被告天程公司拖欠原告2437150元商混款未付。2019年4月16日，原告与被告天程公司签订补充协议，双方约定了履行债务期限以及原告仍然按照原购销合同价格继续供应混凝土等内容，被告刘汉席为被告天程公司提供连带责任保证。补充协议签订后，被告天程公司使用商品混凝土的价款为37780元。上述债务超出双方约定的履行期限后，经原告催要二被告仍未履行偿还商混款的义务。原告无奈提起诉讼。一审法院审理查明：原告青山公司作为出卖人，与作为买受人的被告天程公司签订《预拌混凝土购销合同》（以下简称购销合同），约定被告购买原告生产的预拌混凝土用于被告公司的“食用菌产业园建设项目”。付款方式为：分期付款，商混送货之日起六个月内付清。其中约定了所需各种规格型号商品混凝土的价格。在供货数量及质量验收及确认条款中约定：“2.出卖人运到施工现场的预拌混凝土，买受人首先检查混凝土质量，如合格，保证自货物送达施工现场起1小时卸货完毕，并在混凝土送货单上签收及加盖验收专用章，如有质量异常现场，买受人应及时通知出卖人核实后，买受人有权拒收并作退货处理，所退货物的货款损失由出卖人承担……”“3.买受人对浇筑到工程部分的混凝土发现有质量异常时，应在发现之时起24小时内书面通知出卖人、工程监理、政府主管质量监督部门共同分析确认发生质量异常原因，经有资质的工程质量检验机构确认，属于买受人浇筑不及时或振捣、养护不当等原因，其责任由买受人承担，属于出卖人出厂产品质量的原因，其造成买受人直接经济损失由出卖人承担。”2019年4月9日，经原、被告二公司确认，截止到2019年4月9日天程公司欠青山公司商混款2437150元。2019年4月16日，被告天程公司作为甲方（买受人），与作为乙方（出卖人）的原告青山公司签订《补充协议》。其中约定“甲方2018年欠乙方商品混凝土款2437150(贰佰肆拾叁万柒仟壹佰伍拾元整)，2019年5月30日前必须给乙方50万元(在未结清此款前甲方不得购买其他单位商品混凝土)，2019年乙方继续供应甲方商品混凝土(大约1万立左右)，执行原合同价格，乙方供应甲方商品混凝土至2019年，所有商品混凝土款于2019年12月31日内全部结清(2019年新购商品混凝土每月及时对账，全部商品混凝土以对账单为准)。”以及“除本协议中明确所作修改的条款之外，原合同的其余部分完全继续有效。本协议与原合同有互相冲突的以本协议为准。”被告刘汉席在该补充协议列明的担保人处签字。该协议签订后，被告未实际履行付款义务。一审法院认为,原告青山公司与被告天程公司签订的购销合同，以及双方与被告刘汉席作为担保人签订的补充协议，均是各方当事人的真实意思表示，不违反法律法规的强制性规定，合法有效。各方均应遵照履行。《中华人民共和国合同法》（以下简称合同法）第一百五十九条规定，买受人应当按照约定的数额支付价款。第一百零九条规定，当事人一方未支付价款或者报酬的，对方可以要求其支付价款或者报酬。本案中，被告天程公司未按补充协议给付原告价款，原告有权向其主张权利。合同法第一百零七条规定，当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。本案中，原告青山公司和被告天程公司虽在购销合同中约定了被告未按约定付款的违约金计算办法，但已为后来签订的补充协议有关条款所修改。对原告主张违约金的诉讼请求，本院不予支持。对原告主张的利息，可从原告主张权利的确定之日起计算。《中华人民共和国担保法》第十九条规定，当事人对保证方式没有约定或者约定不明确的，按照连带责任保证承担保证责任。本案中，被告刘汉席应对补充协议中确定的被告天程公司所付债务承担连带责任保证。综上所述，对原告诉讼请求中的合理部分，本院予以支持。依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第一百零九条、第一百三十条、第一百五十九条，《中华人民共和国担保法》第十九条，《中华人民共和国民法总则》第一百七十六条，《中华人民共和国民法通则》第一百零六条第一款，第一百零八条规定，一审法院判决：一、被告朝阳天程生物科技有限公司于本判决生效后十日内，偿还原告朝阳青山商品混凝土有限公司价款2437150元；二、被告朝阳天程生物科技有限公司自本判决确定的给付之日起，按中国人民银行同期贷款利率给付原告朝阳青山商品混凝土有限公司上述价款利息，至付清之日止；三、被告刘汉席对前述第一、二项义务承担连带责任保证；四、驳回原告朝阳青山商品混凝土有限公司其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费26599元，减半收取13299.50元由被告朝阳天程生物科技有限公司负担。二审期间，青山公司提供了一份与刘汉席的电话录音，欲证明除对账外刘汉席对2019年4月13日至4月14日青山公司供货的货款为37780元是认可的，被上诉人刘汉席质证认为当时是为了调解解决此案，证明不了37780元货款确实存在，但其未提交反驳证据，应承担不利后果，故对上诉人青山公司的这一请求本院予以确认。本院经审理查明的事实与一审查明的事实一致。本院认为，青山公司与天程公司签订的购销合同，以及双方与刘汉席作为担保人签订的补充协议，均是各方当事人的真实意思表示，不违反法律法规的强制性规定，合法有效。各方均应遵照履行。天程公司未按补充协议给付青山公司价款，青山公司有权向其主张权利。青山公司请求除对账之外给付37780元亦应支持。《中华人民共和国合同法》第一百零七条规定，当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。青山公司同时主张利息和违约金于法无据，不能同时支持。对青山公司主张的利息，依据双方签订的补充协议应予支持。上诉人刘汉席在二审期间请求撤回上诉，经查其撤回上诉申请符合法律规定，应予准许（另行下发民事裁定书）。综上，一审判决认定事实有误，适用法律不当，上诉人青山公司上诉请求中的合法部分，本院予以支持。依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第一百零九条、第一百三十条、第一百五十九条、第一百六十一条，《中华人民共和国担保法》第十九条，《中华人民共和国民法总则》第一百七十六条，《中华人民共和国民法通则》第一百零六条第一款，第一百零八条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）、（二）项之规定，判决如下：一、撤销龙城区人民法院（2020）辽1303民初619号民事判决第一、二项，维持龙城区人民法院（2020）辽1303民初619号民事判决第三、四项；二、朝阳天程生物科技有限公司于本判决生效后十日内，偿还朝阳青山商品混凝土有限公司价款2474930元；其中以50万为基数，自2019年6月1日起至2019年8月19日止，按同期中国人民银行公布的贷款基准利率计付利息；自2019年8月20日起至实际给付之日止，按同期全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计付利息。其中以1974930元为基数，自2020年1月1日起至实际给付之日止，按全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计付利息。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费26599元，减半收取13299.50元，二审案件受理费26297.20元，合计39596.70元，由朝阳天程生物科技有限公司负担。本判决为终审判决。审判长  李艳华审判员  刘玉华审判员  姜永涛二〇二〇年十二月二十四日书记员  高 璐(法官助理代)