贵州省毕节市中级人民法院刑 事 裁 定 书（2020）黔05刑终370号原公诉机关赫章县人民检察院。上诉人（原审被告人）和某某，又名和某某，女，出生于2001年6月21日，汉族，贵州省赫章县人，高中文化，户籍住址云南省，现住赫章县。因本案被赫章县公安局行政拘留15日，于2019年12月24日被赫章县公安局刑事拘留，2020年1月21日被执行逮捕，现羁押于赫章县看守所。指定辩护人王亚松，贵州中创联律师事务所毕节分所律师。上诉人（原审被告人）杨某某，又名杨某雪，女，出生于2000年1月8日，彝族，贵州省赫章县人，高中文化，户籍住址贵州省贵阳市，现住赫章县。因本案被赫章县公安局行政拘留15日，于2019年12月24日被赫章县公安局刑事拘留，2020年1月21日被执行逮捕，现羁押于赫章县看守所。委托辩护人张和玉，贵州存正律师事务所律师。委托辩护人许正海，贵州存正律师事务所律师。上诉人（原审被告人）郭某某，男，出生于1998年6月24日，汉族，贵州省赫章县人，初中文化，无业，户籍住址赫章县，现住赫章县。因本案于2020年3月4日被公安民警抓获，次日被赫章县公安局刑事拘留，同年3月18日被执行逮捕，现羁押于赫章县看守所。指定辩护人李轩飞，贵州圣谋律师事务所律师。原审被告人罗某某，又名罗某谦，男，出生于1997年6月12日，汉族，贵州省赫章县人，中专文化，务工，住赫章县。曾因犯故意伤害罪，于2016年1月20日被贵州省赫章县人民法院判处有期徒刑十个月，于2016年7月24日刑满释放。现因本案被赫章县公安局行政拘留15日，于2019年12月24日被赫章县公安局刑事拘留，2020年1月21日被执行逮捕，现羁押于赫章县看守所。原审被告人赵某某，男，出生于1998年12月8日，汉族，贵州省赫章县人，初中文化，务工，住赫章县。因本案被赫章县公安局行政拘留15日，于2019年12月24日被赫章县公安局刑事拘留，2020年1月21日被执行逮捕。原审被告人刘某某，男，出生于1995年6月7日，彝族，贵州省大方县人，初中文化，务工，户籍住址贵州省大方县，现住赫章县。因本案被赫章县公安局行政拘留15日，于2019年12月24日被赫章县公安局刑事拘留，2020年1月21日被执行逮捕。贵州省赫章县人民法院审理贵州省赫章县人民检察院指控原审被告人和某某、杨某某、郭某某、罗某某、赵某某、刘某某聚众斗殴罪一案，于2020年9月14日作出（2020）黔0527刑初128号刑事判决。原审被告人和某某、杨某某、郭某某不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，于2020年11月10日公开开庭审理了本案。贵州省毕节市人民检察院指派检察员胡成实出庭履行职务，上诉人和某某、杨某某、郭某某及其辩护人王亚东、张和玉、李轩飞到庭参加诉讼。现已审理终结。原判认定，2019年12月8日23时许，因被告人和某某、杨某某等人在赫章县“胡桃夹子”休闲吧玩时谈及被告人罗某某之妻汪某1的妹妹汪某2，被同在该休闲吧玩的汪某1听到后，汪某1叫和某某到自己的包房问情况，和某某对汪某1产生不满。后和某某、杨某某等人到休闲吧楼下找到汪某1、罗某某等人，和某某、杨某某和罗某某发生争执，被经过的城关派出所巡逻警察制止，双方离开此地。几分钟后，和某某打微信电话叫罗某某到赫章县“旧巷酒吧”门口，同时杨某某电话邀约被告人郭某某、赵某某等人帮忙，郭某某携带一把菜刀与和某某、杨某某、赵某某等人在“旧巷酒吧”门口等罗某某。罗某某接到微信电话后便邀约被告人刘某某等人一同乘车到“旧巷网吧”门口，双方一见面郭某某便与罗某某发生争执并动手打罗某某，双方随即发生斗殴，和某某、杨某某、赵某某与刘某某等人纷纷加入斗殴，郭某某用菜刀将罗某某头部砍伤。城关派出所巡逻警察发现后上前制止，双方不顾巡逻民警阻止继续斗殴，直到支援的警察赶到后才被制止。巡逻民警余波在制止斗殴过程中被郭某某砍伤右手手臂，郭某某左手拇指受伤。经毕节市第一人民医院法医司法鉴定所鉴定，罗某某被他人砍伤致头皮瘢痕形成构成轻微伤；余波被他人砍伤致右手臂皮肤裂伤构成轻微伤。经毕节崇尚司法鉴定所鉴定，郭某某左手拇指皮肤裂伤伴肌腱断裂评定为轻微伤。案发后，六被告人均被公安民警抓获归案，公安机关依法扣押郭某某用于作案的菜刀一把。被告人和某某、杨某某、郭某某、赵某某取得伤者余波的谅解。原审法院根据上述事实及相关证据，依照《中华人民共和国刑法》第二百九十二条第一款、第二十五条、第二十六条、第二十七条、第六十五条第一款、第六十七条第三款、第六十四条之规定，作出如下判决：一、被告人和某某犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑三年。二、被告人杨某某犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑三年。三、被告人郭某某犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑三年。四、被告人罗某某犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑一年二个月。五、被告人赵某某犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑十一个月。六、被告人刘某某犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑十个月。七、扣押的作案工具菜刀一把依法予以没收。宣判后，原审被告人罗某某、赵某某、刘某某服判，未提出上诉。原审被告人和某某、杨某某、郭某某不服，提出上诉。原审被告人和某某以“其系在校学生，表现良好；本案的发生双方均有错，其行为危害性不大，具有坦白情节且认罪态度好，请求改判其缓刑”等为由提出上诉。辩护人的主要辩护意见与和某某的上诉意见一致。原审被告人杨某某以“郭某某用衣服遮挡将菜刀带到案发现场后将菜刀放于烧烤摊一事其未知晓，其主观上与郭某某并无持械的故意，故一审认定其持械属错误；一审未根据其年龄、有无前科、悔罪表现进行量刑；其患有重度抑郁症，请求改判缓刑”等为由提出上诉。辩护人的主要辩护意见与杨某某的上诉意见一致。原审被告人郭某某以“其受杨某某邀约后携带菜刀并非为打架作准备，其出于哥们儿义气及杀一杀罗某某威风，才动手殴打罗某某的，打架中其过失致民警余波与罗某某受伤，其行为不构成聚众斗殴罪；一审量刑过重”为由提出上诉。辩护人主要辩护意见“郭某某主观无斗殴目的，故郭某某等人行为不构成聚众斗殴罪；郭某某有自首情节，主观恶性小，坦白，系初犯、偶犯，请求二审对郭某某进行减轻处罚”的辩护意见。在法庭审理过程中，出庭检察员发表了“本案经原审法院审理，相关证据已经进行质证，本案事实清楚，证据确实充分。从全案来看，和某某、杨某某等人与罗某某等人发生口角争执，不听制止，和某某打电话邀约已离开现场的罗某某，杨某某打电话邀约郭某某，郭某某携带刀具来到现场参与斗殴，导致罗某某受伤，和某某、杨某某等人应对郭某某持械的行为承担责任，应对和某某等人在有期徒刑三年以上量刑，一审根据上诉人的情节，对证据进行了分析，认定上诉人和某某、杨某某、郭某某及原审被告人罗某某、赵某某、刘某某犯聚众斗殴罪的事实清楚，量刑恰当，请二审法院结合本案事实，依法裁定驳回上诉，维持原判”的出庭意见。经审理查明，一审判决认定2019年12月8日晚，上诉人和某某、杨某某等人与原审被告人罗某某及汪某1等人发生争执，被巡逻民警劝离现场。后和某某打电话叫罗某某“说清楚”，杨某某邀约上诉人郭某某，郭某某携带菜刀参与和某某、杨某某等人与罗某某、赵某某、刘某某等人斗殴，郭某某持菜刀将罗某某头部砍伤，郭某某左手拇指受伤。巡逻民警发现后上前制止，双方不顾巡逻民警阻止继续斗殴，并将巡逻民警余波右手手臂砍伤。案发后，六被告人被公安民警抓获归案，和某某、杨某某、郭某某、赵某某取得伤者余波谅解的事实清楚。据以认定的证据已经一审庭审举证、质证，查证属实。本院二审期间，上诉人和某某、杨某某、郭某某与原审被告人罗某某、赵某某、刘某某及辩护人，出庭检察员均未提交新证据。本院对一审判决认定的事实和证据予以确认。关于上诉人和某某及其辩护人所提“和某某系在校学生，表现良好；双方对本案的发生均有过错，其行为危害性不大，具有坦白情节且认罪态度好，请求改判其缓刑”的主要上诉理由及辩护意见。经查，一审判决根据查明的事实，结合和某某在共同犯罪中所起作用、认罪、悔罪以及一贯表现等情节所作量刑适当，且和某某对引发本案应负主要责任，其犯罪行为不符合刑法规定可以宣告缓刑的情形，故对该上诉理由及辩护意见，本院不予采纳。关于杨某某及其辩护人所提“郭某某用衣服遮挡将菜刀带到案发现场后将菜刀放于烧烤摊一事杨某某未知晓，主观上未有与郭某某持械的故意，故一审认定其持械属错误”的上诉理由及辩护意见。经查，在案证据证实和某某、杨某某等人与原审被告人罗某某及汪某1等人发生争执，被巡逻特警劝离现场。后和某某打电话叫罗某某“说清楚”，杨某某邀约上诉人郭某某持刀与罗某某等人聚众斗殴的事实，与公安机关在案发现场调取的监控视频客观清晰的证实罗某某等人来到现场，与郭某某发生争执，郭某某先动手殴打罗某某引发双方斗殴，和某某、杨某某、郭某某与罗某某、赵某某、刘某某等人斗殴时，在民警赶到现场制止的过程中，和某某、杨某某不听劝阻和制止，仍积极伙同郭某某持刀与对方斗殴的事实相印证，杨某某应对郭某某持械的行为依法承担责任,故对上述上诉理由及辩护意见，本院不予采纳。关于杨某某及其辩护人所提“一审未根据杨某某年龄、有无前科、悔罪表现进行量刑；其患有重度抑郁症，请求改判缓刑”的上诉理由及辩护意见。经查，一审判决根据查明的事实，结合杨某某犯罪时的年龄以及在共同犯罪中的作用和地位、认罪悔罪态度和一贯表现等情节所作量刑适当。杨某某虽曾患重度抑郁症，但一审判决根据杨某某邀约郭某某持菜刀聚众斗殴，并在聚众斗殴中行为正常且积极斗殴的事实，认定杨某某的犯罪行为不符合刑法规定可以宣告缓刑的情形正确，故对上述上诉理由及辩护意见，本院不予采纳。关于上诉人郭某某及其辩护人所提“郭某某受杨某某邀约后携带的菜刀并非为打架作准备，其出于哥们义气及杀一杀罗某某威风，才动手殴打罗某某的，打架中过失致民警余波与罗某某受伤，其行为不构成聚众斗殴罪；具有自首情节；一审量刑过重”的上诉理由及辩护意见。经查，郭某某接到杨某某的电话后，持菜刀与杨某某等人会和后与赶到现场的罗某某等人发生争执，郭某某先动手打罗某某的脸部一拳，引发双方斗殴。郭某某持菜刀在公共场所参与斗殴，致二人轻微伤，严重扰乱社会秩序，情节严重，依法应当以聚众斗殴罪追究其刑事责任。郭某某在斗殴现场被民警制止后被抓获，其行为不符合认定自首的法律规定。一审判决根据查明的事实，结合郭某某在共同犯罪中地位和作用、认罪悔罪态度以及一贯表现等情节所作量刑适当。故对上述上诉理由及辩护意见，本院不予采纳。本院认为，上诉人和某某、杨某某与原审被告人罗某某因琐事发生矛盾纠纷后，为逞强斗狠，邀约郭某某持械积极参与同原审被告人罗某某、刘某某、赵某某聚众斗殴的行为应当以聚众斗殴罪定罪处罚。根据一、二审审理查明的事实、证据，结合毕节市人民检察院出庭检察员发表的出庭意见，一审判决认定事实清楚，定罪准确，量刑适当，审判程序合法。据此，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项之规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审判长  李安洪审判员  徐 健审判员  钟 健二〇二〇年十二月三日书记员  唐 东