宁波市海曙区人民法院 民 事 判 决 书 （2020）浙0203民初8856号 原告：顾卫星，男，1970年10月10日出生，汉族，住浙江省临海市。 委托诉讼代理人：徐伟明、宋佳丽，浙江甬港律师事务所律师。 被告：林诚斌，男，1982年11月16日出生，汉族，住宁波市海曙区。 委托诉讼代理人：张英、徐甜甜,浙江导司律师事务所律师。 被告：宁波紫力市政园林工程有限公司，住所地浙江省宁波海曙区集士港镇集仕芯谷****，统一社会信用代码91330212671226844H。 法定代表人：张似儿，总经理。 委托诉讼代理人：谢毅尉，男，该公司员工。 原告顾卫星诉被告林诚斌、宁波紫力市政园林工程有限公司（以下简称紫力公司）提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2020年9月18日立案受理，依法由审判员陆萍适用简易程序公开开庭进行了审理。原告顾卫星及其委托诉讼代理人徐伟明，被告林诚斌及其委托诉讼代理人张英、徐甜甜，被告紫力公司的委托诉讼代理人谢毅尉到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告顾卫星向本院提出诉讼请求，要求两被告共同赔偿原告各项损失共计412033.58元。事实与理由：原告受雇于被告林诚斌，2019年9月2日14时30分许，原告在UPARK商业公园施工现场替被告林诚斌拆除墙体时，不慎从3米高处的脚手架上坠落受伤。该工程是由被告紫力公司分包给被告林诚斌的。受伤后，原告即被送往医院抢救，前后共计住3次累计70天。原告在治疗康复后，于2020年6月3日经宁波市康宁医院司法鉴定所鉴定为9级伤残，于2020年6月28日经宁波天童司法鉴定所鉴定为10级伤残。原告伤后的误工期为自受伤之日起至鉴定前一日止，护理期限为120天，营养期为120日。原告受伤后曾多次联系两被告，但两被告仅支付了部分医疗费用，余款一直未赔付。原告认为原告系受雇于被告林诚斌，被告林诚斌作为雇主理应在其责任范围内赔偿原告相关经济损失，该工程是被告紫力公司分包给被告林诚斌的，被告林诚斌并无相关资质，被告紫力公司存在明显的选任过失，且两被告对原告未作任何的岗前安全培训，也未向原告提供任何安全劳保用品，故两被告应对原告的损害承担连带赔偿责任。 被告林诚斌答辩称：原告与被告林诚斌系承揽关系而非雇佣关系，原告在施工过程中自行提供工具设备，且其还另行雇佣他人参与施工，原告是以完成一定的拆墙和混凝土构件作为工作成果，并不受被告林诚斌的指挥、管理，原告的施工具有相应的独立性。该起事故的起因是原告过错导致，被告林诚斌无过错，不应承担赔偿责任。事故的发生原因是原告严重违反安全规范，在高空作业时既未按规定系安全带，也未按规定佩戴安全帽，在操作过程中未遵守从上往下、往外向内的施工规范造成的。原告作为具有相当经验的施工人员，应当具有基本的自我保护意识，对一些安全事故的发生应当具有一定的预见性，但由于其对自安全严重疏于注意，对其损害后果存在重大过错。被告林诚斌曾多次强调要注意安全，要求佩戴安全帽系安全绳，被告已尽安全提醒义务。对原告提出的具体赔偿额度被告林诚斌亦有异议，请求法院依法判决。 被告紫力公司答辩称：被告紫力公司将UPARK商业公司零星公司分包给了被告林诚斌，分包工程的内容包括拆墙及垃圾处理等，双方之间签订了承包协议书。根据该协议约定，由于林诚斌自身原因造成的财产损失及伤亡事故，均由被告林诚斌处理，与紫力公司无关。原告起诉所称的事故，被告紫力公司既不知情，也无过错。原告系自身疏于安全注意义务才导致事故的发生，故原告应承担全部责任。综上，请求法院依法判决。 审理过程中，原、被告向本院提供了相关证据，经对方当事人质证后，本院作如下认定： 一、原告顾卫星提供的证据 1.海曙区安全生产监督管理局对林诚斌及谢毅尉的询问笔录，拟证明原告是受雇于被告林诚斌，被告紫力公司也承认原告是被告紫力公司下属班主雇佣的工人。被告林诚斌及被告紫力公司对该笔录的真实性无异议，但对该询问笔录提出不同的理解。本院对该证据的真实性予以认定，对关联性及合法性将结合其他内容一并作出认定； 2.医药费发票，拟证明原告受伤后已花去医疗费用181130.91元。两被告对此无异议，本院予以认定； 3.出院记录3份，拟证明原告受伤后住院后共住院70天（其中在ICU中心8天），两被告对此无异议，本院予以认定； 4.护理费发票，拟证明原告受伤后的护理情况。两被告对此无异议，本院予以认定； 5.鉴定报告及鉴定费发票各2张，拟证明原告已花去鉴定费其中康宁医院的鉴定费为3200元，在天童司法鉴定所的为3100元，被告认为由法院核实。本院认为该证据真实、合法且与本案有关联性，对该证据本院予以认定； 6.鉴定书2份，拟证明原告的伤残等级。两被告对此无异议，本院予以认定； 7.证明1份，拟证明原告的被抚养人情况。两被告并未对证据提出实质性异议，本院予以认定； 8.视频资料1份，拟证明被告林诚斌自己在敲墙时也不戴安全帽。两被告对证据的关联性有异议。本案认为该证据与本案争议事实无关，不予认定。 二、被告林诚斌提供的证据 1.费用支付凭证，拟证明被告林诚斌已垫付了109249.1元，原告及被告紫力公司均无异议，本院予以认定； 2.微信聊天记录，拟证明原告与被告林诚斌是承揽关系，而非雇佣关系； 3.现场照片一组，拟证明事故发生时脚手架是坚固的，是原告自身疏于注意才从脚手架上坠落。 三、被告紫力公司提供了承包协议，拟证明根据协议约定，发生事故均由被告林诚斌负责，与被告紫力公司无涉。原、被告对该证据的真实性并无异议，对合法性及关联性本院将结合其他证据认定。 结合上述证据及庭审中原、被告的陈述，各方当事人对以下事实无异议： 被告紫力公司与被告林诚斌签订《班组承包协议书》1份，约定由被告紫力公司将位于高桥镇学院路788号U-PARK商业公司零星工程中的拆除商业公园内的部分内容（隔墙、吊顶、柜子、附在墙上的宣传牌等）及垃圾外运处理工程分包给被告林诚斌。林诚斌后联系原告，要求原告将涉案的墙体予以拆除。 2019年9月2日14时30分许，原告在拆墙工作时不慎从3米高处的脚手架上坠落受伤，坠落时未戴安全帽。受伤后，原告即被送往医院抢救，前后共计住院3次累计70天（其中在ICU中心8天），共花去医疗费181130.91元，被告林诚斌已支付了医疗费109249.1元。 2020年6月3日，经宁波市康宁医院司法鉴定所鉴定，原告脑外伤致精神障碍（轻度智能损害）伤残等级为9级；2020年6月28日，经宁波天童司法鉴定所鉴定，原告右侧急性硬膜下出血、脑挫伤、脑疝、右侧额叶脑出血、左侧枕骨骨折、蛛网膜下腔出血，经开颅术治疗，其致残程度鉴定为10级伤残；伤后的误工期为自受伤之日起至鉴定前一日止，护理期限为120天，营养期为120日；其劳动能力为大部分丧失劳动能力。 另查明，原告父亲顾士标，1943年7月19日出生，原告母亲金花，1947年11月30日出生，原告父母共育五子。 双方当事人争议的赔偿项目及金额，本院认定如下： 1.医疗费，原告主张181130.91元，各方当事人均无异议，本院予以认定； 2.伤残赔偿金，原告285498.4元（64886元/年×20年×22%），各方当事人均无异议，本院予以认定； 3.被扶养人生活费，原告主张66673.04元（父亲：38274元/年×5年÷5×67%＝25643.58元+母亲父亲：38274元/年×8年÷5×67%）。被告认为应按规定处理。本院认为，被扶养人是指受害人依法应当承担扶养义务的未成年人或者丧失劳动能力又无其他生活来源的成年近亲属，原告仅向本院提供了其父母的身份信息，但未向本院提供其父母已丧失劳动能力又无其他生活来源，故对原告提出的该部分损失本院不予支持； 4.误工费，原告主张63560元（6356元/月×10个月），被告要求法院依法认定。本院认为，根据鉴定意见，原告的误工期为自受伤日至鉴定前一天，即自2019年9月2日至2020年6月27日，共9个月25天；对误工费标准，本院按照2019年度宁波市全社会在岗职工平均工资76282元/年计算，共62501元； 5.护理费，原告主张19000元（住院70天14000元，200元/天×70天；出院后50天5000元，100元/天×50天）。被告认为原告住院期间的护理费应扣除在ICU抢救期间的8天。本院认为被告该异议理由成立，原告的护理费调整为17400元； 6.营养费，原告主张3600元，各方当事人均无异议，本院予以认定； 7.住院伙食补助费7000元，各方当事人均无异议，本院予以认定； 8.交通费，原告主张2000元。本院结合原告的门诊情况，酌情认定500元； 9.鉴定费，原告6300元（康宁医院3200元，天童司法鉴定所3100元），符合法律规定，本院予以认定； 上述1－9项中本院认定的费用共563930.31元。 10.精神损害抚慰金，原告主张10000元，本院综合考虑双方过错、原告的伤残等级等情况，酌情认定精神抚慰金4000元。 本案的争议焦点主要集中在以下几方面： 原告与被告林诚斌之间的法律关系；原告本人对损害后果是否应承担相应的责任；被告紫力公司是否应承担赔偿责任，以及两被告之间的责任划分。 关于原告与被告林诚斌之间的法律关系。庭审中原告与被告林诚斌均确认原告系接到被告林诚斌的电话后前去从事敲墙工作，其敲墙的费用亦是由林诚斌支付给其；结合庭审中被告林诚斌陈述的其告知原告工地中有脚手架可以随意使用以及林诚斌在接受宁波市海曙区安全生产监督管理局的询问时陈述的“安全帽我发给过他们，3个人，3顶安全帽，其他的没有，我发的”，上述内容均可看出原告在完成涉案敲墙工作时是受被告林诚斌的指挥，原告与林诚斌之间形成雇佣关系。 对于第二个争议焦点，本院认为，原告作为一个完全民事行为能力人，应充分注意工作环境的安全性，切实做好防护措施避免自己受伤。由于原告未尽足够的谨慎注意义务，致使受伤，故可适当减轻侵权人的侵权责任，本院酌情认定原告应承担本案45%的责任。 关于被告紫力公司是否应承担赔偿责任以及两被告之间的责任划分，本院认为，原告与被告林诚斌之间存在雇佣关系，其在从事雇佣活动中遭受人身损害，作为雇主的林诚斌应承担赔偿责任。被告紫力公司将敲墙等工作发包给并无资质的被告林诚斌，存在选任过错，亦应承担赔偿责任。故本院综合考虑，由被告林诚斌承担本案40%的赔偿责任，由被告紫力公司承本案15%的赔偿责任。至于被告紫力公司与被告林诚斌之间该如何追偿，应由紫力公司与林诚斌通过合同之诉另行理直。对原告提出的要求两被告承担连带赔偿责任的诉请，本院认为，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第二款规定：雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。现原告未提供证据证实涉案人身伤害已被认定为安全生产事故，故其要求被告紫力公司承担连带责任，本院不予支持。 综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条、第十八条第一款、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条第一款、第二十四条、第二十五条、第二十八条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决如下： 一、被告林诚斌应赔偿原告顾卫星医疗费、伤残赔偿金、误工费、护理费、营养费、住院伙食补助费、交通费、鉴定费、精神损害抚慰金共计228572.12元（563930.31元×40%+3000元），扣除被告林诚斌已支付的109249.1元，尚应支付119323.02元； 二、被告宁波紫力市政园林工程有限公司应赔偿原告顾卫星医疗费、伤残赔偿金、误工费、护理费、营养费、住院伙食补助费、交通费、鉴定费、精神损害抚慰金共计85589.55元（563930.31元×15%+1000元）； 上述款项，两被告均应在本判决生效之日起十日内一次性付清。 三、驳回原告顾卫星的其他诉讼请求。 如被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条及相关司法解释之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费7481元，减半收取3704.5元，由原告顾卫星负担1427.5元，被告林诚斌负担1343元，被告宁波紫力市政园林工程有限公司负担970元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于浙江省宁波市中级人民法院。 审 判 员  陆 萍 二〇二〇年十二月十六日 代书记员  罗旖旎 本案引用的法律条文 1.《中华人民共和国侵权责任法》 第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。 第二十六条被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。 2.《中华人民共和国民事诉讼法》 第六十四条第一款当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。 3.《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》 第十一条雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。雇佣关系以外的第三人造成雇员人身损害的，赔偿权利人可以请求第三人承担赔偿责任，也可以请求雇主承担赔偿责任。雇主承担赔偿责任后，可以向第三人追偿。 雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。 属于《工伤保险条例》调整的劳动关系和工伤保险范围的，不适用本条规定。 第十八条第一款受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定。 第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。 医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。 第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。 误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。 受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。 第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。 护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。 护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。 受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。 第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。 第二十三条第一款住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。 第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。 第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。 受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。 第二十八条被扶养人生活费根据扶养人丧失劳动能力程度，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均消费性支出和农村居民人均年生活消费支出标准计算。被扶养人为未成年人的，计算至十八周岁；被扶养人无劳动能力又无其他生活来源的，计算二十年。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。 被扶养人是指受害人依法应当承担扶养义务的未成年人或者丧失劳动能力又无其他生活来源的成年近亲属。被扶养人还有其他扶养人的，赔偿义务人只赔偿受害人依法应当负担的部分。被扶养人有数人的，年赔偿总额累计不超过上一年度城镇居民人均消费性支出额或者农村居民人均年生活消费支出额。