安徽省霍邱县人民法院 刑 事 判 决 书 （2020）皖1522刑初453号 公诉机关安徽省霍邱县人民检察院。 被告人付国涛，男，汉族，1987年10月16日出生于安徽省霍邱县，小学文化，进城务工人员，户籍地霍邱县，住霍邱县。2010年7月13日因犯盗窃罪被本院判处有期徒刑四年六个月，罚金人民币二万元；2016年3月3日因犯掩饰、隐瞒犯罪所得罪被本院判处有期徒刑六个月，罚金人民币二千元，2016年3月28日刑满释放。因涉嫌犯诈骗罪于2020年7月13日被霍邱县公安局传唤到案，次日被刑事拘留，同年7月24日经霍邱县人民检察院批准由霍邱县公安局执行逮捕。现羁押于霍邱县看守所。 辩护人范萌，安徽霍达律师事务所律师。 霍邱县人民检察院以霍邱检二部刑诉【2020】59号起诉书指控被告人付国涛犯诈骗罪，于2020年10月21日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，于2020年12月7日公开开庭审理了本案。霍邱县人民检察院指派检察员从光磊出庭支持公诉，被告人付国涛及霍邱县法律援助中心接本院通知为其指定的辩护人范萌到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 霍邱县人民检察院指控：2020年7月3日，付国涛以能帮助范某减轻醉驾处罚为由，谎称需给交警队民警送礼，骗取范某现金12000元人民币和两条天都牌香烟价值1650元。 针对指控的事实，公诉人当庭举示了书证，勘验、辨认笔录，视听资料，被害人陈述，证人证言，被告人供述与辩解等证据。认为被告人付国涛以非法占有为目的，虚构事实，骗取他人财物，数额较大，其行为触犯《中华人民共和国刑法》第二百六十六条之规定，应当以诈骗罪追究其刑事责任。提请本院依法判处。 被告人付国涛辩称：其不认识范某，也没有与范某通过电话。范某方让他找对方人帮忙调解一下交通事故，当时没有讲酒驾的事。给了他两条香烟，他没有收到1.2万元现金。其自愿认罪。 辩护人的辩护意见是：被告人付国涛虽然实施了相应的诈骗行为，但不应当对其定性为诈骗罪。理由如下：（一）公诉机关指控被告人付国涛骗取被害人范某现金12000元，该部分现金是否确实交给本案被告人存疑。该部分现金由被害人范某交由其男友钟某，由钟某交到本案被告人付国涛手中，本案中钟某的证言系孤证，没有其他证据予以佐证。被告人后期退还被害人的12000元，只是为了能够变更强制措施而向被害人赔偿的。（二）被告人骗取被害人天都牌香烟两条，在案证据能够证实两条香烟的价值为1650元，尚未达到诈骗罪的构罪标准。请求法庭在查明事实的基础上，依法判决。 经审理查明：2020年7月3日，被告人家付国涛以能帮助范某减轻醉驾处罚为由，谎称需给交警队民警送礼，骗取范某12000元人民币和两条价值计1650元的天都牌香烟。 另查明：付国涛因犯掩饰、隐瞒犯罪所得罪于2016年3月3日被本院判处有期徒刑六个月，罚金人民币二千元，2016年3月28日刑满释放。案发后，付国涛已退还范某人民币12000元及一条天都牌香烟，取得被害人谅解。 以上事实，有下列证据证明： （一）书证 1.受案登记表、立案决定书、逮捕证等文书证明：发破案情况。 2.户籍信息证明：付国涛具备完全刑事责任年龄。 3.到案经过证明：2020年7月13日付国涛被霍邱县公安局传唤到案。 4.霍邱县人民法院（2010）霍刑初字第0220号、（2016）皖1522刑初69号刑事判决书证明：付国涛因犯盗窃罪于2010年7月13日被本院判处有期徒刑四年六个月，罚金人民币二万元；2016年3月3日因犯掩饰隐瞒犯罪所得罪被本院判处有期徒刑六个月，罚金人民币二千元。 5.刑满释放证明书证明：付国涛因犯掩饰隐瞒犯罪所得罪于2016年3月28日刑满释放。 6.收条、谅解书证明：2020年7月25日付国涛退还范某12000元，取得范某谅解。 7.手机交易详单证明：钟某于2020年7月3日向国润便利店支付1650元。 8.建设银行交易明细证明：范某2020年7月3日通过ＡＴＭ机取款15000元。 9.发还清单证明：2020年9月21日，被害人范某领取黄山天都牌香烟一条。 10.范某涉嫌危险驾驶的证据材料证明：其酒后驾驶车辆发生交通事故被查处情况。 （二）被害人范某陈述证明：2020年7月2日凌晨2点，她在霍邱县周集饭店和朋友钟某、高某喝完酒，当时钟某雪佛兰轿车停在周集餐馆门口，她上车发动车辆试图把车子调整下方向，向后倒车时碰到了一辆宝马5系轿车（新车，临时车牌），车主当场就报警了。交警来了之后当场检测她的酒精含量是220ｍｇ／100ｍｌ。事故中队的人又把她带到霍邱一院抽血，抽完血后让她先回去等通知。7月3日上午，钟某打电话给其工地上的朋友李某说起她醉驾的事情，李某说可以找人把她醉驾的事情摆平，得花点钱，打电话时她就在旁边。过了一会李某给钟某回电话说这个事情可以处理好，并约钟某到事故中队门口见面。到事故中队门口后，她一个人留在钟某的车上，钟某一人下去和李某见的面，一会付国涛也过来了，他们三人在一块交流了一会。钟某回到车上跟她说付国涛说处警的是三名交警，每人得给4000元钱才能处理掉，得花12000元钱，钟某说醉驾判刑比较狠，花点钱总比进去几年要强些。当时她也比较害怕就同意了。大概11点钟时，她和钟某开车到霍邱县家建设银行用她自己的银行卡取了15000元现金，给了钟某12000元，钟某开车带她到了事故中队门口后让她留在车上，钟某拿着12000元钱下了车，过了半个小时左右，钟某回来跟她说12000元钱都给了付国涛。7月4号、5号这两天，钟某一直打电话催李某事情办得怎样了，李某说正在办理，还说能找到人把她的血液酒精含量降下去，把醉驾改为酒驾。7月6日上午10点多钟，交警打电话让她到事故中队接受处理，当场向她出示了她的血液酒精含量是230ｍｇ／100ｍｌ的鉴定意见通知书，让她在通知书上签了字，并给她做了笔录。她被霍邱县公安局取保候审，等待法院判决及维修对方车辆。这时她就发现她被骗了。她的微信里有她在建设银行的取款记录，取款时间是2020年7月3日，当天上午11时11分至11时14分，她分6次共计取款15000元。她和钟某半个月前确立的男女朋友关系。 （三）证人证言 1.钟某证言证明：2020年7月2日凌晨，范某醉酒驾驶被交警大队事故中队处理后，他就想问问李某能否找熟人找事故中队交警讲讲情，给范某处理轻一点。李某认识付国涛，帮他联系了付国涛，付国涛讲可以把范某的酒精度降低，降为酒后驾驶的标准。7月3日上午9点多，他和李某一起去交警大队事故中队门口跟付国涛见了面。见面后他跟付国涛讲了范某的事情，要求付国涛找交警队熟人把范某的酒精度从醉驾标准降到酒驾标准以减轻处罚。付国涛讲事情不好办，他要去事故中队找办案民警了解一下情况，然后付国涛就一个人进入事故中队，出来后告诉他和李某讲找到了办案民警，办案民警讲这事不严重，好办，办公室有三个民警，要他准备12000元送给这三个民警一人4000元，还要买两条天都香烟给他们。他身上没有现金，就回宾馆接他女朋友范某一起去建设银行取了15000元，在ＡＴＭ自动取款机取的，一共取了6笔，每笔2500元，取完钱他开车和范某一起去事故中队，高某和范某在一起，他到后几分钟，李某和付国涛就先后到了。他们三人在事故中队门口东边的第一棵香樟树下谈的，付国涛叫他去买两条天都牌香烟，他就去事故中队西边第一家小商店花1650元买了两条天都烟，用黑色塑料袋装一起的。他走到香樟树下正准备把烟交给付国涛时，从事故中队走出来一个秃顶戴眼镜的胖子，胖子跟付国涛打招呼，胖子走后付国涛讲这人就是事故中队的队长，他找的就是这人，等会把钱和烟都给这人。他就把钱从左边裤子后面口袋里掏出来放到装天都烟的袋子里，连袋子一起递给付国涛了，他往袋子里装钱时是当着李某和付国涛面装的，一叠12000元钱。给过钱后，付国涛就讲他去给那个胖子队长送钱，然后开着他的白色ＣＣ轿车走了，他和李某也分别回去了。之后每天他都问李某进度，李某讲付国涛在办。7月6日，事故中队让范某去拿医院验血报告，告知他们范某血液酒精含量是230ｍｇ／100ｍｌ，比呼气检测的还要高。他们就发现被付国涛骗了。他就打电话给李某问怎么回事，李某约他晚上去找付国涛见面讲，他不同意，李某就把付国涛的电话号码发给他让他直接联系付国涛，他打过很多遍付国涛电话都没打通。他和范某就报警了。 2.李某证言证明：2020年7月2日晚，钟某打电话给他问他能否找熟人帮其女朋友酒驾的酒精含量降低一点，减轻一点处罚。他就打电话联系付国涛讲了这事，付国涛讲可以，第二天早上其去交警队看看怎么帮钟某办这事。7月3日早上，他们三人在事故中队门口见面，钟某请求付国涛帮其疏通关系，帮其女朋友的酒精度降低一点，减轻一点处罚。付国涛说他要去问问，接着就一人进入事故中队。付国涛出来后讲找到交警队民警了，可以把钟某女朋友的酒精度降低一点，减轻处罚。交警队有三个民警办这事，每人要收4000元钱，还要送两条黄山天都香烟才能办这事。钟某没有那么多现金，就回去拿银行卡取钱，取过钱后钟某打电话告诉他钱准备好了，他就打电话叫付国涛直接到事故中队。钟某去取钱买烟之后他们三人在交警队事故中队门口见面，讲话的时候交警队出来一个高高胖胖谢顶的男的跟付国涛讲了几句话，那人走后，付国涛跟他和钟某讲，刚才跟他讲话的人就是交警队的，回头就找他办这个事情，意思是钱就送给这个人。当时钟某手里提着一个黑方便袋，里面装了两条天都香烟，从裤子的屁股口袋掏了一沓钱出来，当着他和付国涛的面把这一沓钱放到黑方便袋里面，然后把方便袋交给付国涛，付国涛讲他回头去找人，拿着烟和钱就走了。7月6日钟某打他电话讲其女朋友酒精含量检验结果还是醉驾，问他怎么办，他就打电话给付国涛，付国涛讲他还在跟交警联系。钟某打电话要他退钱，他就打电话要求付国涛退钱，付国涛讲帮人办事了，不愿退钱，付国涛一直跟他承认拿了12000元钱，不想退。钟某就报警了。 3.高某证言证明：2020年7月2日凌晨，范某酒后开车倒车把一辆宝马车撞了，交警来后检测范某体内酒精，经呼气式酒精检测含量为220ｍｇ／100ｍｌ，交警把范某带到医院做抽血化验。范某和钟某商议能不能找人把酒精含量降低一点，从醉驾降到酒驾。钟某找李某帮忙联系，李某联系付国涛帮钟某办这事。钟某讲付国涛讲办这事要收12000元钱才能办好。2020年7月3日中午，钟某找范某一起去建设银行取了15000元钱，她陪范某一起去的，取过钱后，他们一起去了交警队门口，在车上范某把12000元现金给钟某，钟某接过钱就下去办事了，她和范某在车里等了一段时间，钟某回到车上的时候讲把钱给了付国涛，还给付国涛买了两条香烟。钱是放在一个袋子里的。 （四）被告人付国涛的供述证明：几天前，李某给他打电话讲其一个朋友的车被撞了，被交警队扣了，问他能否找到交警队的熟人。第二天上午他从家里开他的牌照为皖Ａ×××××大众ＣＣ轿车，李某让他到交警队事故中队那边，去帮其朋友问问。大概9点半，他到事故中队门口，李某和其朋友先到的，他们两个在事故中队西边一点。他们三个见面后，李某就介绍跟其一起来的是其朋友，这个人的女朋友前一天醉驾开车把别人车撞了，让他找找交警队的熟人。他们三个在事故中队门口谈了20多分钟，李某和其朋友请求他帮忙。然后他就进去事故中队了，没有上二楼，就在一楼上了个厕所，也没有帮他们找任何交警说情。12点左右，李某讲买了2条黄山天都香烟让他送给他的交警朋友，看能否把这事情办掉。他讲可以，就把烟收下了。两条烟是放在一个塑料方便袋子里的。收过烟后，他们就各自回去了。李某给他的两条烟被他吸了一条，还有一条烟和那个抽完的盒子被他放在他的大众ＣＣ轿车的后备厢里。后来李某老是打电话给他，讲其朋友问他要钱要烟，讲其朋友当时在放烟的袋子里放了12000元现金，现在对方要求他退钱退烟。 （五）辨认笔录证明：范某辨认出李某；钟某辨认出付国涛。 （六）搜查证、搜查笔录证明：2020年7月13日下午18时30分，公安机关对付国涛驾驶的号牌为皖Ａ×××××大众ＣＣ汽车进行了搜查。在该车后备厢发现了一条完整未拆封的黄山天都牌香烟，一条为空盒子，两条烟的包装一致，包装盒上条码均为6901028223805。 （七）现场勘验笔录、现场照片、提取痕迹、物证登记表证明：2020年7月13日15时0分至15时30分，侦查机关在霍邱县门口进行勘验，从事故中队门口的监控视频发现，付国涛、钟某、李某等人在事故中队门口东边一香樟树下交谈，钟某将一黑色塑料袋递给付国涛。对监控视频进行了提取。 （八）视听资料霍邱县门口监控视频刻制的ＤＶＤ光盘一张证明：钟某将一黑色塑料袋递给付国涛，并有从口袋掏现金装入塑料袋行为。 以上事实和证据，经庭审举证、质证，具有合法性、关联性、客观性，其证明效力予以确认。 本院认为：被告人付国涛以非法占有为目的，虚构事实，隐瞒真相，骗取他人财物，数额较大，其行为构成诈骗罪，应予惩处。公诉机关指控的罪名成立，本院予以确认。被告人关于自己没有收到一万二千元现金及辩护人关于被告人不构成诈骗罪的辩护意见。经查，钟某通过李某联系付国涛为其女朋友找人减轻处罚，付国涛提出需要一万二千元现金并购买两条香烟找人办事，后被害人从银行取款交给钟某，钟某将一万二千元现金及两条香烟当着李某的面交给付国涛，上述事实，证人钟某、李某、高某的证言及被害人范某陈述、书证取款、购物记录能够印证，现场监控视频可以佐证，足以认定。被告人付国涛的辩解及辩护人关于被告人不构成诈骗罪的辩护意见，均不成立。被告人付国涛曾因故意犯罪被判处有期徒刑之刑罚，刑罚执行完毕后五年内又故意犯应处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，应当从重处罚。被告人付国涛已退赔被害人大部分损失，取得被害人谅解，当庭自愿认罪，对被告人酌情从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条，第五十二条，第五十三条，第六十四条，第六十五条第一款，《最高人民法院、最高人民检察院关于办理诈骗刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条之规定，判决如下： 一、被告人付国涛犯诈骗罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币五千元。 二、责令被告人付国涛退赔被害人范某损失人民币八百二十五元。 （刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2020年7月13日起至2021年7月12日止。罚金于判决生效之日起五日内一次性缴纳）。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向安徽省六安市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本一份。 审 判 长  卞命友 人民陪审员  何 珊 人民陪审员  傅 媛 二〇二〇年十二月十六日 法官助理潘纪红 书记员刘瑞雪 附：相关法律、司法解释条文 《中华人民共和国刑法》 第二百六十六条诈骗公私财物，数额较大的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。本法另有规定的，依照规定。 第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。 第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。如果由于遭遇不能抗拒的灾祸缴纳确实有困难的，可以酌情减少或者免除。 第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。 第六十五条第一款被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。 《最高人民法院、最高人民检察院关于办理诈骗刑事案件具体应用法律若干问题的解释》 第一条诈骗公私财物价值三千元至一万元以上、三万元至十万元以上、五十万元以上的，应当分别认定为刑法第二百六十六条规定的“数额较大”、“数额巨大”、“数额特别巨大”。 各省、自治区、直辖市高级人民法院、人民检察院可以结合本地区经济社会发展状况，在前款规定的数额幅度内，共同研究确定本地区执行的具体数额标准，报最高人民法院、最高人民检察院备案。