江西省九江市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）赣04民终1695号上诉人（原审被告）：中国人民财产保险股份有限公司九江市分公司，住所地：江西省九江市浔阳区长虹大道**，统一社会信用代码：913604008593114264。负责人：刘共智，该公司总经理。委托诉讼代理人：郭林，江西顺合律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：董德林，男，1964年9月5日出生，汉族，住江西省永修县。委托诉讼代理人：肖学武，永修县白槎法律服务所法律工作者。被上诉人（原审被告）：韩海庆，男，1960年10月16日出生，汉族，住江西省永修县。上诉人中国人民财产保险股份有限公司九江市分公司（以下简称保险公司）因与被上诉人董德林、韩海庆机动车交通事故责任纠纷一案，不服江西省永修县人民法院（2020）赣0425民初566号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年11月2日立案后，依法组成合议庭，通过阅卷、询问当事人等方式不开庭进行了审理。本案现已审理终结。保险公司上诉请求：1、请求二审依法撤销一审判决，改判上诉人赔偿被上诉人41375元；2、本案二审诉讼费用由被上诉人承担。事实和理由：一审未按照重新鉴定参与度判决没有事实与法律依据。经江西求实司法鉴定中心鉴定，被上诉人的损失参与度为41%-60%，一审未考虑该参与度不符合法律规定。本案的参与度应当按照50%的比例计算，被上诉人董德林的伤情与本次交通事故只存在41%-60%的因果关系，并不是此次交通事故的责任比例，故保险公司认为，被上诉人的左上肢功能障碍属于陈旧伤，本着公平公正的原则，按照折中的50%参与度进行赔偿。董德林辩称，一审法院审理认定事实清楚、适用法律准确，请求驳回上诉人的诉讼请求。韩海庆辩称，上诉人承担相应责任。董德林向一审法院起诉请求：1、依法判令被告赔偿各项损失129448元；2、案件受理费由被告承担。一审法院认定事实：2018年12月25日22时25分许，被告韩海庆驾驶车牌号为赣Ａ×××**号小型客车，沿105国道由永修县云山方向驶往虬津方向，当车行驶至京珠线1620公里0米永修县路段时，与同方向前方车辆由原告董德林驾驶的无牌号铲车发生相撞，造成原告董德林、被告韩海庆受伤，两车受损的道路交通事故。该事故发生后，原告董德林被送往永修县人民医院住院治疗，共住院26天，花费医疗费18334.87元。永修县公安局交通管理大队对该事故作出第360425420180002274号事故认定书，被告韩海庆负全部责任，原告董德林无责任。原告董德林的伤情经入院诊断为：1、头皮裂伤；2、脑震荡；3、多处皮肤软组织挫裂伤；出院诊断为：1、颈髓过伸伤；2、头皮裂伤；3、脑震荡；4、多处皮肤软组织挫裂伤。经永修永正司法鉴定所鉴定：1、原告董德林的伤残等级评定为八级伤残；2、评定误工期至定残前一日止，护理期120天，营养期90天；3、后期治疗费用评定为3000元；4、2018年12月26日交通事故与目前左上肢功能障碍的后果存在因果关系，损伤参与度评定为70%。后被告保险公司申请对原告董德林的伤残等级重新鉴定，经一审审核依法委托了江西求实司法鉴定中心进行了重新鉴定：1、原告董德林损伤伤残等级评定为10级；2、原告董德林在自身颈椎退行××变的基础上遭交通事故外伤后共同导致目前损害后果，两者作用基本相当，拟定外伤参与度为41%-60%。被告韩海庆垫付了原告董德林医疗费15000元。此后，原告董德林多次要求赔偿未果起诉至一审法院。另查明，原告董德林为农业家庭户口。被告驾驶车牌号为赣Ａ×××**号小型客车在被告保险公司处投保了交强险、限额为500000元的商业三者险，且此次事故发生在保险期间。一审法院认为，公民的身体健康权应受法律保护。对于机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；不足部分由承保商业第三者责任险的保险公司根据保险合同予以赔偿；仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定予以赔偿。事故发生后,事故责任人应依各自的事故责任承担相应的赔偿责任。江西省永修县公安局交通管理大队对此次交通事故做出的事故责任认定，可作为本案定案依据。被告韩海庆负全部责任，原告董德林无责任，故被告韩海庆承担此次事故全部的赔偿责任。因原告董德林诉请的部分项目或标准过高、或计算有误、或未提供有效凭证，故一审对原告董德林的各项赔偿数据确认如下：1、医药费：18334.87元；2、误工费：25753.42元（47000元/年÷365天×200天）；3、护理费：12304.44（37426元/年÷365天×200天）；4、交通费：500元；5、住院伙食补助费：750元（30元/天×25天）；6、残疾赔偿金：30920元（14460元/年×20年×10%+精神抚慰金2000元）；7、后期治疗费：3000元；8、鉴定费2900元，以上1—7项合计91562.73元。因此，被告保险公司在本案交强险医疗费用赔偿限额10000元项下应赔偿10000元，死亡伤残赔偿金限额110000元项下应赔偿69477.86元。对于余下12084.87元，因被告韩海庆与被告保险公司一致同意扣除15%的非医保费用，因此，被告韩海庆承担1812.73（12084.87元×15%），被告保险公司在商业三者险范围内赔偿10272.14元（12084.87元-1812.73元）。对于鉴定费2900元，应按责任比例负担，故该费用应由被告韩海庆承担。对于重新鉴定费3750元，因重新鉴定部分改变了原鉴定意见的结论，故一审酌定由原告董德林承担2000元。被告保险公司辩称原告董德林的损失应把外伤参与度41%—61%计算在内，因其不符相关法律规定，一审对该项辩称不予采纳。另外，被告韩海庆要求在本案中一并处理垫付原告董德林医疗费15000元，于法有据，故一审予以支持。综上，被告保险公司赔偿原告董德林各项损失76562.73元，并返还被告韩海庆垫付款13187.27元。依照《中华人民共和国侵权责任法》第二条、第六条、第十五条、第十六条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十五条之规定，判决：一、被告中国人民财产保险股份有限公司九江市分公司于本判决生效之日起5日内赔付原告董德林各项损失76562.73元；二、被告中国人民财产保险股份有限公司九江市分公司于本判决生效之日起5日内返还被告韩海庆垫付款13187.27元；三、被告韩海庆于本判决生效之日起5日内赔偿原告董德林鉴定费2900元；四、原告董德林于本判决生效之日起5日内支付被告中国人民财产保险股份有限公司九江市分公司重新鉴定费2000元；五、驳回原告董德林的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费3064元，减半收取1532元，由原告董德林负担549元，被告韩海庆负担983元。本院二审查明事实与一审法院查明事实一致。本院认为，《中华人民共和国侵权责任法》第二十六条规定：“被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人责任”。《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条规定：“机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；由证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任”。因此在事故赔偿损失计算时是否可以减轻侵权人责任，应当根据受害人对损失的发生或扩大是否存在过错进行分析，侵权责任法中的“过错”是指行为人的一种主观心理状态，而受害人体质是其身体的一种客观情况，二者有本质区别。本案交通事故认定书已经认定被上诉人韩海庆负事故全部责任，被上诉人董德林无责任。受害人董德林对损害的发生或者扩大没有过错，不存在减轻或者免除加害人赔偿责任的法定情形。被上诉人董德林不应因自身颈椎退行××变对交通事故导致的伤残存在一定影响而自负相应责任，上诉人保险公司主张应把外伤参与度计算在内于法无据。对上诉人保险公司的上诉请求，本院不予支持。综上，保险公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费1969元，由上诉人中国人民财产保险股份有限公司九江市分公司负担。本判决为终审判决。审判长  江晓芹审判员  张 涛审判员  毛江东二〇二〇年十二月八日书记员  王 康