山西省运城市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）晋08民终2868号 上诉人（原审原告）：伊玉山，男，1963年6月14日出生，汉族，绛县横水镇东下吕村。 委托诉讼代理人：杨全屯，闻喜县东镇法律服务所法律工作者。 上诉人（原审被告）：郭永奎，男，1952年12月19日出生，汉族，绛县横水镇崔村。 上诉人伊玉山与上诉人郭永奎农村建房施工合同纠纷一案，不服山西省绛县人民法院（2020）晋0826民初576号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。 伊玉山上诉请求：请求依法绛县人民法院（2020）晋0826民初576号民事判决，并依法改判被上诉人立即支付欠工程款21500元。事实与理由:原审法院适用法律不正确且认定事实错误。1、原审法院认定本案系农村建房施工合同纠纷,却适用《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》，应适用《合同法》及《村庄和集镇规划建设管理条例》的相关法律。2、一审法院查清了被上诉方欠上诉方工程款21500元，在没有任何事实和法律依据的前提下，扣减上诉方10000元明显错误，被上诉方也没有提出反诉，也没有提交任何相关证据证明上诉人存在过错，造成建设工程质量不合格，实际上被上诉人的行为本身就是一种违约行为，故原审法院判决不合情、不合理、不合法。 郭永奎答辩称：我认为伊玉山的上诉完全不正确。 郭永奎上诉请求：一、请求撤销一审判决，依法改判，对被上诉人要求上诉人支付剩余工程款的诉求，不予支持；二、一审二审全部诉讼费用均由被上诉人承担。事实与理由:一、一审法院认定事实不清。上诉人与被上诉人2019年6月14日签订了一份房屋建筑合同，由被上诉人以包工包料的方式承包上诉人的房屋建造工程。双方合同第四条第二款明确约定“承包范围：含地基地梁，墙体模块，墙体水泥，钢筋竖12螺，横12螺，平房顶现浇12螺，10螺，现浇厚度12公分”。被上诉人在实际施工中未按照合同约定标准施工，对钢筋材料进行了偷工减料以次充好且降低密度，在一审庭审中被上诉人也承认未按照合同约定的标准使用合格钢筋。上诉人在被上诉人施工过程中就发现了质量问题，与被上诉人多次沟通，在沟通无果的情况下，被上诉人停止了施工，房屋建造并未完成。由于去年冬天气候寒冷，上诉人又无房可住，便自己花钱将房屋简单装修后作为暂时栖身之所。二、一审法院适用法律错误，应依法改判对被上诉人要求上诉人支付剩余工程款的诉求，不予支持。一审法院查明，被上诉人在庭审中承认未按照合同约定的规格使用钢筋，故上诉人无须就房屋质量问题再进行举证。由于被上诉人未按照合同约定使用钢筋，也未提供竣工验收报告，应认定为被上诉人所建房屋质量为不合格。故被上诉人要求上诉人支付剩余工程款的诉求不应得到支持。 伊玉山答辩称：郭永奎的上诉状中所言不符合事实，房屋建设完毕后，双方验收后，在不存在房屋质量的情况下，被上诉人实际居住使用，这一事实一审判决予以认定。被上诉人后来提出质量问题，依法不予以支持，况且对质量问题被上诉人又撤回房屋质量问题的鉴定申请。上诉人认为在此房屋的质量问题不存在。2、被上诉人所欠上诉人的工程款21500元，应如实支付。一审法院所谓有效的化解矛盾，扣上诉人工程款10000元缺乏法律和事实依据，总之，被上诉人应支付上诉人工程款21500元。 伊玉山原审诉讼请求：：一、判令被告立即偿还拖欠原告的建筑工程款31700元；二、判令被告承担本案诉讼费。 原审认为：本案经审查，本案系原告基于农村建房与被告签订房屋建筑合同，因此能本案案由应变更为农村建房施工合同纠纷。原、被告签订的房屋建筑合同是双方当事人的真实意思表示，且未违反法律强制性规定，当事人应按合同内容履行。本案的涉案房屋原告已建设完毕，被告也已经实际居住使用，故被告应按合同约定支付剩余工程款。原告主张建房期间，被告将建房面积调整至135.68平方米，造价由111500元增至121700余元，被告当庭予以否认，原告未提供证据予以证实，故本院不予支持；本案的剩余工程款应为21500元。关于涉案房屋存在的质量问题，根据最高人民法院《关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十一条的规定因承包人的过错造成建设工程质量不符合约定，承包人拒绝修理、返工或者改建，发包人请求减少支付工程款的，应予以支持。被告提出由于工程返工其购买瓷砖花支1565元，应予扣除。另外，由于房屋质量问题造成被告的剩余损失，被告提出房屋质量鉴定申请，但又撤回房屋鉴定申请，导致房屋质量及损失数额无法查清。结合被告提供的照片及双方当事人当庭陈述能证实涉案房屋存在一定的质量问题，经本院多次调解，双方分歧意见较大，为有效化解矛盾，酌情扣减工程款10000元。综上，依据《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零九条，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十一条、第十四条第三项之规定，判决：一、被告郭永奎于本判决生效后十日内支付原告原告伊玉山工程款共计9935元；二、驳回原告伊玉山其他诉讼请求。案件受理费592元，由被告郭永奎负担。 二审中，当事人没有提交新的证据。 经二审查明，2019年6月14日，上诉人郭永奎（甲方）与上诉人伊玉山（乙方）签订《房屋建筑合同》，该合同约定，1、承包方式：甲方以包工包料的方式，从挖地基开始施工，承包给乙方。乙方负责范围内的建筑设备，工具和所有材料及人工等。2、承包范围：含地基地梁，墙体模块，墙体水泥，钢筋竖12螺，横12螺，平房顶现浇12螺，10螺，现浇厚度12公分。3、内外墙，墙体抗裂砂浆完工。4、甲方购买瓷砖，乙方负责施工（包括前墙，地板瓷砖，卫生间，厨房墙瓷砖）。合同签订后，上诉人伊玉山即组织人员进行了施工。上诉人郭永奎向上诉人伊玉山支付工程款90000元后，剩余款项因房屋质量问题发生争议，上诉人郭永奎未予支付，上诉人伊玉山遂向人民法院提起诉讼。 本院认为：本案的主要争议焦点为案涉工程款应当如何认定。上诉人郭永奎向上诉人伊玉山签订《房屋建筑合同》后，上诉人伊玉山即组织人员进行了施工，上诉人郭永奎在支付部分工程款后，剩余款项因双方发生质量问题争议未予支付。现上诉人伊玉山提出应按合同价款将剩余21500元工程款由上诉人郭永奎向其支付，经查，对于案涉房屋所使用钢筋，上诉人伊玉山在原审时陈述系经上诉人郭永奎同意后改变为现有的钢筋使用方式，上诉人郭永奎对此予以否认，根据相关法律规定，因承包人的过错造成建设工程质量不符合约定，承包人拒绝修理、返工或者改建，发包人请求减少支付工程价款的，应予支持。原审法院据此酌情扣减工程款10000元，符合本案的实际情况及相关法律规定，上诉人伊玉山的此项上诉理由不能成立。关于上诉人伊玉山所提原判适用法律错误的上诉理由，本案系农村建房施工合同纠纷，包含在建设工程合同纠纷之内，原审判决适用相关司法解释正确，故对上诉人伊玉山的此项上诉理由，本院不予采信。关于上诉人郭永奎所提应对上诉人伊玉山要求其支付剩余工程款的诉求不予支持的上诉请求，经查，因上诉人郭永奎在原审时虽提出房屋质量鉴定申请，但又撤回房屋鉴定申请，导致房屋质量及损失数额无法查清，原审法院已酌情减少工程款10000元，故对上诉人郭永奎的上诉请求，本院不予支持。 综上，上诉人伊玉山与上诉人郭永奎的上诉请求均不能成立，应予驳回；一审判决适用法律正确，判决结果得当，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费388元，由上诉人伊玉山负担338元，上诉人郭永奎负担50元。 本判决为终审判决。 审判长  梅智勇 审判员  林学武 审判员  席少君 二〇二〇年十二月二十五日 书记员  李 娜