广东省广州市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）粤01民终25231号上诉人（原审被告）：广州人仁股信息科技有限公司，住所地广东省广州市白云区鹤龙街鹤龙路**海峡两岸（汇龙）信息产业科技园**第****。法定代表人：郭东明，职务总经理。委托诉讼代理人：李金宏，广东联策律师事务所律师。委托诉讼代理人：梅杰，广东联策律师事务所实习律师。被上诉人（原审原告）：广州福缘网络科技有限公司，住所，住所地广东省广州市天河区黄埔大道****div>法定代表人：徐结坤。被上诉人（原审原告）：邱天一，女，1983年10月8日出生，蒙古族，住广东省广州市越秀区。两被上诉人共同委托代理人：翁翔曦，北京市君合（广州）事务所律师。两被上诉人共同委托代理人：雷荣飞，北京市君合（广州）事务所律师。上诉人广州人仁股信息科技有限公司（以下简称人仁公司）因与被上诉人广州福缘网络科技有限公司（以下简称福缘公司）、邱天一合同纠纷一案，不服广东省广州市南沙区人民法院（2020）粤0191民初2898号事判决,向本院提起上诉。本院于2020年11月25日立案受理后，依法组成合议庭审理了本案。上诉人人仁公司委托诉讼代理人李金宏、梅杰，被上诉人福缘公司、邱天一及其委托诉讼代理人翁翔曦到庭参加诉讼。本案现已审理终结。人仁公司上诉请求：1.撤销一审判决第一项，改判人仁公司和福缘公司、邱天一于2019年9月签订的《抖音代运营协议》继续履行；2.撤销一审判决第二项、第三项，改判人仁公司无需返还服务费63600元及保证金30000元；3.一、二审诉讼费用由福缘公司、邱天一承担。事实与理由：（一）关于人仁公司无法达到第一季度考核目标的事实认定错误。首先，一审法院对于第一季度截止日期认定错误。根据《抖音代运营协议》第三条第3款约定，福缘公司、邱天一迟延支付2019年11月服务费1个月，2019年12月服务费至今未支付，即福缘公司、邱天一至少延迟支付服务费2个月，故第一季度截止日至少应从2019年12月22日延长至2020年2月21日，而实际计算第一季度的考核截止日期应当以福缘公司、邱天一实际支付12月份的服务费后两个月计算。其次，至2019年12月31日双方发生较大分歧前，距离考核截止日至2020年2月21日至少尚有两个月，抖音数据起伏非常大，人仁公司完全可能完成考核目标，实现合同目的。（二）关于人仁公司未能按时提供视频承担更多违约的事实认定错误。1.人仁公司不存在安排对接不当的行为。2.不应以人仁公司系服务提供方为由认定人仁公司承担更多责任。3.福缘公司、邱天一自知双方前期的工作处于磨合期，视频的拍摄和成型需要双方的配合，责任也不在人仁公司一方。4.抖音代运营工作特征是前期慢，后期快。5.假设一审法院认定解除双方的《抖音代运营协议》，双方对此均有责任，人仁公司承担更多的责任成立，一审判决人仁公司返还服务费及保证金而福缘公司、邱天一无需承担任何责任，不公平公正。6.《抖音代运营协议》是权利义务完全不对等的协议，应视为福缘公司、邱天一提供的格式合同。（三）关于约定解除合同条件成就的事实认定错误。人仁公司在履行《抖音代运营协议》中不存在违约行为，福缘公司、邱天一没有按照合同约定的时间支付服务费，福缘公司、邱天一违约，且第一季度的考核期无法确定，只要福缘公司、邱天一按时支付服务费，合同目的尚能实现，福缘公司、邱天一无权单方解除合同，人仁公司无需返还保证金和服务费。（四）一审法院适用法律不当。人仁公司并未违反合同约定，违约一方系福缘公司、邱天一，一审法院所引用的法律及司法解释不适用于本案。福缘公司、邱天一辩称，原审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求二审法院维持原判，驳回人仁公司的上诉请求。福缘公司、邱天一向一审法院起诉请求：一、确认福缘公司与人仁公司签订的《抖音代运营协议》已经解除；二、确认邱天一与人仁公司签订的《新媒体创造人加入合同书》已经解除；三、人仁公司向福缘公司、邱天一返还服务费及保证金共计93600元；四、人仁公司向福缘公司、邱天一支付逾期违约金305280元及赔偿损失190800元；五、人仁公司向福缘公司、邱天一交付已经拍摄的视频资料样品、成片及有关资料，并不得保存副本；六、人仁公司负担本案诉讼费。一审法院经审理查明：2019年9月，福缘公司作为甲方与作为乙方的人仁公司签订《抖音代运营协议》及附件，约定：甲方委托乙方运营管理甲方的官方抖音账号：199********，乙方按照甲方的需求提供创意脚本、视频拍摄、账号运营等服务，甲方支付乙方费用；乙方应按照甲方要求为甲方拍摄用于宣传的视频，并在拍摄完毕后对拍摄作品进行后期剪辑（具体视频要求见附件一）；从本协议签订之日起30日内，乙方为甲方运营1个抖音账号，服务期为1年，服务期限为2019年9月23日至2020年9月22日；结算方式为月结，服务费含税共计381600元；甲方在签订合同期后于7个工作日内须按每月31800元的标准向乙方支付服务费，服务保证金30000元，共计61800元，服务内容详见附件二；服务费按月付清，于当月30日前支付次月服务费，若有延迟，服务期限亦随之向后延迟；服务保证金在合作结束内5个工作日退还甲方，或冲抵最后一个月的服务费；乙方开具应收款项相应的增值税专用发票，税费由乙方承担，甲方于收到发票后5个工作日内付款；乙方应于每周五18点前（逢节假日提前到最新一个工作日）把下周要发布的视频资料可通过电子邮件方式发还给甲方，视频资料代指经双方确认修改通过后的视频样品及成片；双方根据协商情况，乙方将每个运营账号的发布排期计划和内容选题发送到甲方电子邮箱，甲方确认无误后，乙方开始筹备拍摄；甲方可派员到拍摄现场，跟进监督拍摄，按一星期发布的内容（每星期不低于2个视频），乙方粗剪完成后，甲方可就每个视频提出三次修改意见，乙方按照修改意见剪出成片视频宣传片成片；经甲方电子邮箱收到后，验收合格之日起，其毁损、灭失的风险转移至甲方；乙方在合约签订有效时间范围内（1年）将甲方指定抖音账号达成目标：100条抖音视频内容、50万个抖音粉丝数、5000万抖音视频总播放量，其中第一季度目标为：25条抖音视频内容、20万个抖音粉丝数、1000万抖音视频总播放量；以上季度不是自然季度，特指合作期间季度，如第1季度为合作开始的前3个月，以此类推；若合作期间内未达成目标，乙方应补偿甲方的经济损失、退还总体服务费的50%作为对甲方的补偿，并且在合约终止后10个工作日内支付完成，若未按时支付，则乙方应按每日3%的标准向甲方计付滞纳金；甲方权利与义务：乙方在每次视频拍摄前将创意方向通过电子邮件方式发送给甲方，甲方有权对乙方的拍摄提出具体要求、建议或意见，甲方有权指定乙方拍摄视频的合作模特，甲方有权监督乙方的视频制作过程，督促乙方按时交片，如果乙方按要求提前完成甲方的视频制作和涨粉要求，甲方不得以任何理由终止本合同，合同到期后，甲方有优先续约权，具体合同内容双方可进行协商，若乙方未能达到季度目标的80%，甲方可以提出警告，若乙方未能达成季度目标的70%，甲方可以无条件提前解约，乙方退还服务费的50%作为对甲方的补偿，甲方在合作抖音账号上发布公司相关视频、产品链接，不用支付任何费用给乙方；乙方权利与义务：乙方有权按照合同约定，要求甲方支付相应款项，乙方需将视频的拍摄方案通过邮件发送给甲方，由甲方确认后乙方进行视频制作，乙方应在视频制作过程中与甲方及时沟通，了解并符合甲方具体需求，对甲方提出的意见或建议积极采纳，并给出专业的合理化建议，乙方有义务在视频拍摄过程中谨慎使用甲方提供的服装及搭配品（若有），视频拍摄完成后乙方应将甲方提供的服装、物料寄到甲方指定的地点，快递费由乙方承担。如因乙方原因造成拍摄的服装、搭配品等物料毁损、灭失的，乙方应当按照物品的实际价值承担赔偿责任，乙方摄影师及其他工作人员的人身及财产安全由乙方自行负责，与甲方无关，乙方保证，甲方向其支付完本合同约定的费用后，甲方即完成本合同约定的付款义务，乙方与摄影师或其他工作人员因费用支付问题产生的任何争议或纠纷，与甲方无关，在乙方如约履行的情况下，甲方应按合同约定向乙方支付费用；履行本合同而产生的抖音短视频的知识产权，包括但不限于著作权等归甲方所有；乙方未按合同约定时间向甲方交付视频成片的，每逾期1日，应向甲方支付合同总金额的5%作为违约金，逾期超过5日，甲方有权解除合同，并要求乙方赔偿甲方因此所受一切损失，若双方仍合作，甲方亦有权从未支付给乙方的费用中直接扣除违约金；乙方存在其他违约情形的，应当向甲方支付1万元作为违约金，违约金不足以赔偿甲方所受损失的，甲方有权继续追偿；甲方可从未支付给乙方的费用中直接扣除违约金及赔偿金；不足部分，可以继续向乙方追偿。该协议附件一为视频剪辑要求，包括视频时长、格式、尺寸等。该协议附件二为人仁公司须具体提供的服务明细。诉讼中，人仁公司主张双方履行合同过程中就每周发布的视频数量变更约定。福缘公司、邱天一不予确认。2019年9月25日，福缘公司向人仁公司支付61800元。2019年11月28日，福缘公司向人仁公司支付31800元。福缘公司、邱天一主张因人仁公司延迟交付视频，故双方协商同意其延迟付款。人仁公司不予确认，主张经其多次催讨福缘公司才支付款项。案涉交易过程中，双方主要通过微信进行沟通协商。福缘公司、邱天一提交的微信聊天记录显示：（一）与人仁公司员工徐鼎皓的微信聊天记录。2019年9月24日，人仁公司工作人员向福缘公司工作人员发送次日拍摄计划的5个脚本及“达人方向设计”。2019年9月25日，双方进行拍摄。2019年10月9日，人仁公司工作人员向福缘公司工作人员发送10月拍摄计划，福缘公司工作人员询问“9月拍摄的何时能看到剪辑版”，人仁公司工作人员回复称“还在做后期，一般这周内”。2019年10月15日，福缘公司工作人员称“老板说今天看不到9月拍的视频，这个月不会继续付款”。人仁公司工作人员回复称“再去催一下”、“制作的慢一点主要为了作品出发”。福缘公司工作人员再次询问具体时间，人仁公司工作人员称“后期剪辑没有给具体时间”、“时间上确实太长久”、“表达歉意”。2019年10月16日，人仁公司工作人员向福缘公司工作人员发送两段视频，福缘公司工作人员要求对第二段视频进行修改，双方并就10月拍摄计划进行协商。2019年10月17日，人仁公司工作人员向福缘公司工作人员发送五段视频，福缘公司工作人员认为“不吸引人”、“没有惊艳”。人仁公司工作人员表示该些视频并非最终版本，并表示在10月20日拍摄后就能大概知道调整方向并选择顺序在抖音账号投放视频。2019年10月18日，人仁公司工作人员指导福缘公司工作人员注册抖音账号，并发送邱天一故事时间线文件。福缘公司工作人员对其中两条故事线提出异议，对余下三条故事线无异议，并多次强调“要美的”、“高知女性”，指出目前视频的问题为“不美”。2019年10月19日，人仁公司工作人员告知福缘公司工作人员拍摄计划，双方协商具体细节。2019年10月21日，双方进行户外拍摄。2019年10月25日，人仁公司工作人员向福缘公司工作人员发送四条视频，并表示还有一条视频“后期修改几次仍不满意”、“先放一放，把账号先建”。福缘公司工作人员回复其中一条视频“嘴型不好看”。2019年10月27日，双方就抖音账号名称进行讨论。2019年11月3日，人仁公司工作人员向福缘公司工作人员发送邱天一拍摄通告。2019年11月22日，人仁公司工作人员要求福缘公司工作人员注册抖音账号，再次发送邱天一故事时间线文件，表示内容一直不确定所以没有严格执行。2019年11月28日，福缘公司工作人员催促人仁公司工作人员发送拍摄通告单，并对其发送时间仓促提出异议，表示“没有时间准备衣服”。2019年11月29日，福缘公司工作人员表示邱天一“现在计划不到时间”。2019年12月1日，人仁公司工作人员询问福缘公司工作人员邱天一时间安排，福缘公司工作人员表示邱天一要出差，表示“估计要到下周四才有时间”。2019年12月7日，人仁公司工作人员表示抖音平台后台认证需要邱天一身份证照片，要求提交。2019年12月11日，双方就邱天一拍摄化妆问题进行协商。2019年12月13日，福缘公司工作人员询问何时发出视频，人仁公司工作人员表示“今天下午”、“抖音平台在做最后审核”。2019年12月14日，人仁公司工作人员通知福缘公司工作人员“刷30分钟抖音观看与邱天一同类的视频”、“评论10条，不要点赞”“评论尽量回复”以便给视频增加活跃度。2019年12月16日，双方进行户外拍摄。福缘公司工作人员表示“看得出，大家都挺认真的”、“我和邱总都觉得王旭和刘宁确实是技术很好”、“非常专业，很值得认可”。2019年12月18日，人仁公司工作人员告知福缘公司工作人员修改抖音账号资料，并表示投放第二段视频。2019年12月19日，福缘公司工作人员表示视频投放后反响不好。双方进行协商，2019年12月24日，人仁公司工作人员表示“时间耽误了，代表公司道歉”。福缘公司工作人员称“文案不行”、“一定要改”，并询问后面视频的文案及投放计划。人仁公司回复称计划一周两次更新。福缘公司工作人员要求一周三次更新。人仁公司工作人员表示怕1月拍摄计划跟不上，但现在为基础阶段，后面快一些。后双方对文案进行协商，人仁公司工作人员就粉丝评论现象进行解释。2019年12月26日，福缘公司工作人员对粉丝数量提出异议，再次变更为一周更新三次，加快文案及剪辑速度。2019年12月28日，人仁公司工作人员表示根据抖音平台要求需要变更更新时间，福缘公司工作人员提出异议，并表示“数据很差”、“集团卡着钱”、“合同是有考核指标”。人仁公司工作人员回应称“现阶段计划已经安排好，按部就班就可以了”、“目前为止没什么问题，能达到考核指标”、“目前只是证实投放的第一个月”。2019年12月31日，福缘公司表示最近发布的两条视频整体数据不好。人仁公司回复称“不清楚抖音平台为何没有给予流量扶持。”福缘公司工作人员要求核实原因。人仁公司工作人员还表示“还有一条视频是出来的”，但要求先付款再继续合作，若不付款，双方协调再看。福缘公司工作人员表示未到达考核标准的一般要求，不同意继续付款。人仁公司工作人员则表示系按季度考核，并提出第一季度考核放在下一季度操作，且需要进行微调以便与市场磨合。后双方协商未果，人仁公司工作人员表示取消次日的拍摄安排。福缘公司工作人员则表示即使双方取消合作，其已支付9万款项，应当获得相应价值的视频。2020年1月1日，福缘公司工作人员表示若人仁公司能交付25条视频，则其同意支付2019年12月款项。2020年1月2日，人仁公司工作人员回复称视频已完成，若福缘公司需要获得片源，须先付款，否则双方协商解除合同。（二）与人仁公司杨静月的微信聊天记录。2019年11月21日，福缘公司工作人员称“邱天一说起步阶段第一个月没有任何结果，延迟一个月的合作”。人仁公司工作人员回复称“延迟也需要双方协商”、“不说月初拖到月底，又要延迟一个月，合同需要大家遵守”、“而且是按季度考核，下个月如果没有进度你们提出来才合理”、“要延迟一个月，请先把11月支付，再协商12月”。福缘公司工作人员认为“按照协议，现在没有一点数据”。人仁公司工作人员称“如果下个月无结果我也无话可说”、“下个月无数据我们可以免费做到有数据”。（三）“邱总抖音达人群”微信聊天记录。2019年11月6日，福缘公司工作人员提出“后续拍摄场景需要人仁公司自己准备”、“突然要求福缘公司准备很难”、“提前通知拍摄时间”2019年11月10日，人仁公司提出“有什么修改意见，提出来”、“定下来了，我们以后就是这个方向、风格走，后面拍摄那些就顺了”。2019年12月24日，福缘公司工作人员指出人仁公司人员工作态度存在问题，“文案跟不上拍摄进度”。人仁公司工作人员承认“没有做好对接工作”、“安排不当”。2019年12月31日，双方工作人员在微信群进行协商，人仁公司提出前期耽误系双方协商的后果，视频已准备好投放，不同意福缘公司停止付款。福缘公司则认为人仁公司的工作没有效果，未达到《抖音代运营协议》约定的标准。诉讼中，人仁公司主张前期项目进度拖延的原因在于福缘公司多次干扰并主导项目，但其并非专业机构，导致浪费大量时间，直至11月中旬项目才回归人仁公司主导并正式发展；邱天一的时间难以固定，只能在福缘公司指定的邱天一空余时间进行拍摄，且其缺乏拍摄经验，双方磨合花费时间较多，而福缘公司对视频要求高，故人仁公司前期无法按照约定每周交出两个视频的原因不能单方面归咎于人仁公司。人仁公司主张为拍摄案涉视频其已支出约40万元费用，后期视频已经制作完毕，包括已经做好的25条样片视频及800G的照片、语音、视频等素材，故合同可继续履行。福缘公司、邱天一则认为从人仁公司于前两个月的工作可以推断其无法达到第一季度的考核指标，案涉合同已无继续履行的可能。邱天一于“抖音短视频”手机APP的账号为邱天一，抖音号dymbk7wi4rx2。截止至本案一审辩论终结日，该账号粉丝数为275个，存有视频作品5条。2020年1月7日，福缘公司、邱天一委托北京市君合（广州）事务所律师曹阳辉、翁翔曦通过邮寄方式向人仁公司发送《律师函》，内容为：人仁公司远未达到《抖音代运营协议》约定的第一个季度目标，经福缘公司、邱天一多次询问、催促和警告，人仁公司自2019年12月25日起至今既不安排拍摄新的视频，也不继续运营抖音账号，甚至拒不回复，己严重违反《抖音代运营协议》的约定，并以行为表明不会继续履行义务；据此福缘公司、邱天一要求解除《抖音代运营协议》及《新媒体创造人加入合同书》，人仁公司退还付费用、赔偿损失及交付已拍摄的视频资料等。另查明，人仁公司作为甲方与作为乙方的邱天一签订《新媒体创造人加入合同书》，约定：甲方提供广告项目商机，乙方对其利用其自有抖音平台进行发布、宣传和推广活动。双方还就收益结算分配、双方权利义务、违约责任等进行了约定。另该合同约定纠纷管辖法院为广东省广州市白云区人民法院。福缘公司、邱天一主张系根据人仁公司的要求分别签订《抖音代运营协议》及《新媒体创造人加入合同书》，并提交微信聊天记录拟予证明。诉讼中，一审法院向福缘公司、邱天一释明，《抖音代运营协议》与《新媒体创造人加入合同书》签订主体不一致并涉及不同法律关系，且不属于《中华人民共和国民事诉讼法》规定的必要共同诉讼范围，要求其明确本案诉请的法律关系以哪份合同为准。福缘公司、邱天一主张以《抖音代运营协议》为准，但认为两份合同具有关联性，应当一并处理。福缘公司、邱天一还主张，其拟通过案涉合同提升福缘公司及邱天一形象，提高商业品牌价值，并付出包括人力、服装、交通及管理费用等成本，故要求人仁公司赔偿损失。一审法院认为，本案为合同纠纷。福缘公司与人仁公司签订的《抖音代运营协议》以及邱天一与人仁公司签订的《新媒体创造人加入合同书》形成两种不同的法律关系，一系福缘公司委托人仁公司运营管理抖音账号的合同关系，二系邱天一与人仁公司的项目发布、宣传及推广合作关系。诉讼中，福缘公司、邱天一经一审法院释明确认系基于《抖音代运营协议》提起本案诉讼，故本案审理的系福缘公司与人仁公司之间的合同关系，至于邱天一与人仁公司之间的合同关系不属于本案审理的范围，本案不予调处。邱天一可另行主张权利。《抖音代运营协议》签订主体适格，系双方的真实意思表示，没有违反法律行政法规的禁止性规定，合法有效。现本案争议焦点为：一、人仁公司在履行《抖音代运营协议》过程中是否存在违约行为，《抖音代运营协议》是否应予解除；二、若《抖音代运营协议》应予解除，则人仁公司该如何承担相应违约责任。关于焦点一。福缘公司主张人仁公司未按约定每周上传两条视频，且无法达到《抖音代运营协议》约定的第一季度考核标准。《抖音代运营协议》对此约定，人仁公司每周应至少发布2条视频，双方合作期间的第一季度应发布25条视频、粉丝数量应达到20万个、视频总播放量应达到1000万次。人仁公司则主张福缘公司逾期未付服务费。《抖音代运营协议》对此约定福缘公司应于当月30日前付清次月服务费，若逾期支付则服务期限随之延迟。首先，从现有证据来看，福缘公司于2019年11月28日才支付第二个月的服务费，已发生逾期。即便如福缘公司主张双方协商变更付款期限，按照《抖音代运营协议》的约定，服务期限亦随之延长。故双方合作第一季度截至日应从2019年12月22日延长至2020年1月20日。其次，双方于2019年12月末发生较大分歧及纠纷，此时人仁公司发布的视频数量为5条、粉丝数量为275。虽然第一季度考核截止日期尚未届满，但从人仁公司已完成的工作来看，确实与双方约定的考核标准存有较大差距。而从双方履行合同过程中的微信聊天记录可见，双方前期花费较长时间进行意见磨合及修改文案、视频，当中既有福缘公司、邱天一多次要求修改的原因，也有人仁公司安排对接不当的原因，双方对此均有责任。但总的来说，人仁公司作为服务提供方，对于未能按时提供视频应承担更多的过错责任。现福缘公司明确不同意继续履行《抖音代运营协议》，并要求按照合同的约定解除合同，一审法院依法予以支持。关于焦点二。《抖音代运营协议》约定若人仁公司逾期交付视频，则按合同总金额5%的标准每日计付违约金及赔偿损失，若人仁公司存在其他违约情形，则应支付违约金10000元；若福缘公司逾期付款，则应按每日千分之三的标准每日计付违约金。如前述认定，福缘公司、人仁公司在履行《抖音代运营协议》过程中均存有过错，但人仁公司应承担更多的违约责任。本案中，人仁公司已提供三个月的服务，亦完成大量的拍摄素材。福缘公司主张存在损失190800元，但其未能提交相关证据证明损失已实际发生。一审法院根据公平原则、诚实信用原则结合日常生活经验及本案的实际履行情况，酌情对福缘公司诉请返还服务费及保证金93600元予以支持，对福缘公司诉请支付的违约金305280元及190800元不予支持。至于福缘公司诉请交付的拍摄素材，因福缘公司诉请要求解除《抖音代运营协议》并退款，其无权要求人仁公司交付尚在制作的拍摄素材。一审法院考虑到该些拍摄素材涉及邱天一肖像权等权利，故人仁公司不得在未经其本人同意的情况下使用。若邱天一其后发现人仁公司有相应侵权行为，可另行主张权利。综上所述，一审法院依照《中华人民共和国合同法》第九十三条、第九十七条、第九十八条、第一百零七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条及《最高人民法院关于适用的解释》第九十条的规定，判决：一、福缘公司与人仁公司于2019年9月签订的《抖音代运营协议》于本判决发生法律效力之日解除；二、人仁公司于本判决发生法律效力之日起十日内向福缘公司返还服务费63600元；三、人仁公司于本判决发生法律效力之日起十日内向福缘公司返还保证金30000元；四、驳回福缘公司、邱天一的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费8145元，由福缘公司、邱天一负担6594元、人仁公司负担1551元。本院对一审查明的事实予以确认。本院认为，根据《最高人民法院关于适用的解释》第三百二十三条“第二审人民法院应当围绕当事人的上诉请求进行审理”的规定，二审案件的审理范围应当围绕当事人上诉请求的范围进行。本案二审争议焦点为：1、抖音代运营协议是否应继续履行？人仁公司是否无法达到第一季度考核目标？人仁公司是否存在违约行为？2、一审判决人仁公司返还福缘公司已支付的服务费和保证金是否公平合理？3、协议中个别条款是否是不对等的格式合同条款且为双方员工串通所签，该条款应认定无效？第一，抖音代运营协议是否应继续履行？人仁公司是否无法达到第一季度考核目标？人仁公司是否存在违约行为？《抖音代运营协议》约定，人仁公司每周应至少发布2条视频，双方合作期间的第一季度应发布25条视频、粉丝数量应达到20万个、视频总播放量应达到1000万次。至2019年12月末，人仁公司发布的视频数量仅为5条、粉丝数量仅为275。从人仁公司已完成的工作来看，确实与双方约定的考核标准存有较大差距。人仁公司作为服务提供方，对于未能按时提供视频应承担相应责任。现福缘公司明确不同意继续履行《抖音代运营协议》，并要求按照合同的约定解除合同并无不妥，应予以支持。人仁公司无法达到第一季度考核目标属于根本违约。第二，一审判决人仁公司返还福缘公司已支付的服务费和保证金是否公平合理？上文已提到人仁公司无法达到第一季度考核目标属于根本违约，理应返还福缘公司已支付的服务费和保证金。福缘公司确于2019年11月28日才支付第二个月的服务费，第三个月服务费未付，已发生逾期。但其逾期支付和未支付的原因是人仁公司第一个月就未达到合同约定的考核任务，福缘公司属于行使其不安履行抗辩权，并无不当。况且，福缘公司已经支付的30000元保证金基本等同于一个月的服务费，故实际上人仁公司已经收到第一季度的所有服务费，但其完成工作量却严重不达标。综上，人仁公司在严重违约的情况下返还福缘公司已支付的服务费和保证金公平合理。第三，协议中个别条款是否是不对等的格式合同条款且为双方员工串通所签，该条款应认定无效？人仁公司的该项上诉主张没有证据，本院不予支持。综上，人仁公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决查明事实清楚，适用法律正确，本院予以维持。本院依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费2140元，由广州人仁股信息科技有限公司负担。本判决为终审判决。审判长 汪 毅审判员 曹佑平审判员 李 爽二〇二〇年十二月二十九日书记员 沙宇航黄旖旎