河南省周口市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）豫16民终4878号上诉人：（原审被告）：张战财，男，汉族，1992年1月11日出生，住河南省郸城县。委托诉讼代理人：董战胜，河南洺水律师事务所律师。委托诉讼代理人：孟凡斌，河南洺水律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：潘于深，男，汉族，1967年11月6日出生，住河南省郸城县。上诉人张战财因与被上诉人潘于深机动车交通事故责任纠纷一案，不服河南省郸城县人民法院（2019）豫1625民初4337号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年11月17日立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人张战财及其委托诉讼代理人董战胜，被上诉人潘于深到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。张战财上诉请求：一、查明事实，依法改判，不服金额42733.27元；二、一、二审的诉讼费用由被上诉人承担。事实和理由：一审法院认定事实不清，上诉人为被上诉人垫付的医疗费超出6529元部分未予以扣除。上诉人共垫付60000元，但实际上医疗费共计花费53471.91元。一审中被上诉人虽然并未主张医疗费，垫付的超出实际花费医疗费部分应予以扣除。一审判决书中第2页虽明确写明“垫付款应予以扣除”，但在判决内容第一项中并未实际予以扣除，数额的计算出现明显错误。补充：一、误工费标准计算错误,应扣除3849.86元。被上诉人潘于深系农村户口,虽系粮食收购点的个体工商户,但粮食收购仍然是从事农业活动,并不是全年经营,属于农、林、牧、副、渔行业,故被上诉人的误工损失应当按照2019年度河南农、林、牧、副、渔行业年平均收入44314元计算,而不应当按照批发和零售业计算。被上诉人仅仅提供了个体工户的执照,而没有提供其他证据相互佐证,不能证实被上诉人从事批发和零售业的事实,应予以更正。二、被上诉人的被扶养人其父亲潘云起已于2020年10月11日死亡,在法律意义上已经不存在被扶养人,被扶养人生活费1569.4元不应当支持。潘于深辩称，一、在一审中,所要求的赔偿数额合理、合法,在法律规定的范围内。一审法院在查清事实的情况下,予以了合法裁判。二、在本次交通事故发生后,潘于深立即拨打救护车电话,但因疫情期间救护车无法出诊,包车花费200元送往郸城第二人民医院治疗,住院期间垫付2000元,及郸城第二人民医院门诊花费391元,后因伤情严重用救护车花费800元转院到周口市东新区人民医院接受治疗。还购买辅助器具花费1200元。治疗终结伤残鉴定时去往许昌交通费花500元。这几次的花费共计5091元，无法开具正规发票,以及因双方系同村村民,在一审法院未予支持的情况下,也没有再追要。现因上诉人提出上诉,要求其赔偿5091元损失。三、仅收到上诉人微信转账的15000元,而且其中5000元是快要出院时,上诉人赠与潘于深的,让好好休养,并不是其垫付的医疗费。剩余45000元,潘于深不知情,不予认可。补充：1、对方应拿票结算。2、误工费应当按照一审判决标准来处理。3、潘于深父亲阴历9月25日去世属实。潘于深向一审法院起诉请求：1、依法判令张战财赔偿潘于深各项损失114104.5元，后续治疗费另行主张；2、诉讼费用由张战财承担。一审法院认定事实：2020年1月26日18时30分许，张战财驾驶无牌吊车顺郸城南丰镇西环路向南行驶至南丰电管站南边，撞在路边行人潘于深，造成潘于深受伤的交通事故。经郸城公安交通警察大队认定，张战财负此次事故全部责任，潘于深无责任。2020年2月26日，郸城县公安局交警大队作出郸公交认字［2020］第00071号道路交通事故认定书，认定：张战财负此次事故全部责任，潘于深无责任。潘于深于2020年1月27日在周口市东新区人民医院住院治疗，2020年3月29日出院，住院62天。潘于深所花费医疗费用均由张战财垫付。2020年7月13日，许昌莲城司法鉴定所出具了许莲司鉴所［2020］临鉴字第LC195号司法鉴定意见书一份。鉴定意见：被鉴定人潘于深损伤程度评定为十级伤残。误工期评定150日，护理期评定60日、营养期75日。潘于深系个体工商户，于2018年2月23日注册登记了营业执照，经营范围：粮食收购。潘于深之父潘云起，身份证号码：。共生育子女七人。再查明，2019年河南省城镇居民人均可支配收入34200.97元／年，河南省居民服务业和其他服务业平均工资为45677元／年，河南省批发和零售业平均工资为53682元／年。一审法院认为，公民享有生命健康权，侵害公民身体造成伤害的，侵权赔偿义务人应依法承担相应的民事责任。张战财驾驶非机动车三轮电动车与驾驶机动车潘于深相撞，经郸城县公安局交警大队作出郸公交认字［2020］第00071号道路交通事故认定书，认定：张战财负此次事故全部责任，潘于深无责任，法院予以采信。张战财垫付的医疗费用潘于深未主张。潘于深因本次事故发生住院伙食补助费3100元（50元／天×62）、营养费1500元（20元／天×75天）、误工费22061.10元（53682元／年×150天）、护理费7758.83元（45677元／年×62天）、交通费1240元（20元／天×62天）、残疾赔偿金69971.34元［（34200.97元／年×12年×10％）］＋1569.40元、鉴定费1800元、因鉴定产生的检查费280元。潘于深在本次事故中造成十级伤残，给其造成了一定的精神痛苦，精神损害抚慰金酌情认定为5000元。垫付款应予以扣除。潘于深要求张战财赔偿医疗费，因其未提供证据，法院不予支持。依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：一、张战财在判决生效后十日内赔偿潘于深各项损失共计112711.27元；二、驳回潘于深的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费已减半收取1292元，由张战财负担1278元，潘于深负担14元。本院二审期间，当事人没有提交新证据。本院经审理查明的事实与原审查明事实一致。本院认为，本案二审的争议焦点为1、上诉人张战财主张的垫付款是否应当扣除。2、原审潘于深的误工费认定是否正确。3、潘于深的被扶养人生活费是否应当扣除。关于焦点1，上诉人张战财主张其为潘于深垫付了医疗费60000元，但潘于深实际上医疗费共53471.91元，超出部分6529元原审判决中未予以扣除。但被上诉人潘于深对该事实不认可，上诉人也未提供证据证明其主张。张战财该上诉主张缺乏证据支持，本院不予采信。关于焦点2，原审潘于深提供了其个体工商户营业执照，能够证明其从事粮食收购获得收入，故原审按照河南省批发和零售业平均工资计算其误工费并无不当。关于焦点3，潘于深承认其父亲潘云起于2020年11月10日死亡，故其被扶养人生活费依法仅支持定残之日到潘云起死亡之日，本院酌情支持105元。综上所述，上诉人张战财的上诉请求部分成立，予以支持。一审判决关于潘于深被抚养人生活费的认定有误，应予改正。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：一、维持河南省郸城县人民法院（2019）豫1625民初4337号民事判决第二项及诉讼费负担部分；二、变更河南省郸城县人民法院（2019）豫1625民初4337号民事判决第一项为：张战财在本判决生效后十日内赔偿潘于深各项损失共计111246.87元；如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。二审案件受理费868元，由张战财负担818元，由潘于深负担50元。本判决为终审判决。审判长  李廷军审判员  王久芳审判员  刘 凯二〇二〇年十二月十日法官助理刘潇书记员王斯媛