山东省日照市中级人民法院民 事 判 决 书(2020)鲁11民终2767号上诉人（原审被告）：张纪峰，男，1970年12月27日出生，汉族，住日照市岚山区。委托诉讼代理人：魏绪富，日照东港时代法律服务法律服务工作者。被上诉人（原审原告）：白永芳，女，1963年4月8日出生，汉族，住日照市岚山区。委托诉讼代理人：高培余，日照东港后村法律服务所法律服务工作者。上诉人张纪峰因与被上诉人白永芳机动车交通事故责任纠纷一案，不服日照市岚山区人民法院（2020）鲁1103民初2593号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年11月19日立案后，依法组成合议庭，不开庭进行了审理。本案现已审理终结。张纪峰上诉请求：1.请求二审法院发回重审或依法改判；2.上诉费用由被上诉人承担。事实与理由：一、二次手术费用过高。在未实施二次手术亦未依法进行司法评估鉴定的情况下，一审法院只凭被上诉人出具的证明，即支持被上诉人的诉讼请求于法无据，上诉人对被上诉人出具的诊断证明的真实性有异议，一审中上诉人弄不清楚法庭提出的问题和质证意见，上诉人认为二次手术费用，在未鉴定的情况下不应当支持，应在二次手术完成后依法提出诉讼。二、一审法院判决被上诉人误工费5356.85元缺乏事实和依据，被上诉人已年满57周岁，并非55周岁，已达到退休年龄。一审法院依据其村委会出具的证明，以及结合农民仍以自己劳动获得收入的情况并结合本案实际案情判决上诉人给付被上诉人误工费损失，不符合法律规定，且认定的误工时间较长，超过110天，不符合法律规定，应当依法改判。即使有误工，其计算标准应按农村居民标准计算。三、一审判决护理费5400元过高，时间过长，超出法律规定，一审支持护理费标准为每日120元，其判决标准超过城镇居民的标准，依据《日照市部分职工(工种)劳动力市场的工资指导价位标准》违背法律规定。护理人员系被上诉人之夫，一审法院认定标准应当依据农村居民标准计算，以住院天数为准。白永芳辩称，一审认定事实清楚，适用法律正确，判决合理，驳回上诉人的诉讼请求，维持原判。白永芳向一审法院起诉请求：1.依法判决张纪峰赔偿医疗费，误工费、护理费、伙食费、交通费、营养费、后续治疗费等各项损失共计52109.78元；2.诉讼费由张纪峰承担。一审法院经审理认定事实如下：2020年6月3日12时00分，张纪峰驾驶鲁Ｌ×××**号牌二轮摩托车沿村村通公路岚山段由北向南行驶至日照市岚山区巨峰镇徐家庄路段时，与白永芳驾驶沿村村通由东向西行驶的无号牌普通二轮摩托车相撞，致白永芳受伤，车辆不同程度受损，造成道路交通事故。日照市公安局交通警察支队岚山大队经勘查后于2020年6月16日作出第371103120200000222号道路交通事故认定书，认定张纪峰承担事故的同等责任，白永芳承担事故的同等责任。张纪峰无机动车驾驶资格，其驾驶的鲁Ｌ×××**号牌二轮摩托车系其本人所有，车辆无保险。白永芳驾驶的无号牌普通二轮摩托车系其本人所有。事故发生后，白永芳被送往日照市岚山区巨峰中心卫生院治疗，支出门诊费582.87元，并于当日至日照市人民医院住院治疗5天，经诊断为锁骨骨折，支出门诊及住院医疗费16594.92元；后其于2020年6月15日至日照市岚山区巨峰中心卫生院治疗，支出门诊费204.72元。以上医疗费共计17382.51元。张纪峰为白永芳垫付医疗费2000元。白永芳因事故造成如下损失：1.医疗费17382.51元；2.结合诊断证明，后续治疗费7000元；3.住院伙食补助费250元（50元/天×5天）；4.白永芳主张其以种植茶园为其主要生活来源，有固定年收入，并提交日照市岚山区巨峰镇徐家庄村村民委员会出具的证明一份，白永芳虽已满55周岁，但结合当地农民仍以自己劳动获得收入的情况并结合本案实际案情，其误工费可以按照2019年山东省农村居民人均可支配收入计算，参照公安部《人身损害误工期、护理期、营养期评定规范》及其伤情，误工期认定为110天，误工费5356.85元（17775元/年÷365天×110天）；5.参照公安部《人身损害误工期、护理期、营养期评定规范》及其伤情，护理期按照45天予以认定，参照日照市部分职位（工种）劳动力市场工资指导价位标准，护理费5400元（120元/天×45天）予以认定；6.其主张营养费1200元（20元/天×60天），未超出法律规定，且张纪峰未提出异议，予以认定；7.结合其居住地、治疗医院和住院期限，交通费酌情100元。以上损失共计36689.36元。一审法院认为，公民的健康权依法受法律保护。张纪峰驾驶机动车与白永芳发生交通事故，张纪峰承担事故的同等责任，应对白永芳因事故造成的损失承担相应的民事赔偿责任。白永芳对事故的发生承担同等责任，应相应的减轻张纪峰的赔偿责任。张纪峰未取得机动车驾驶证，涉案车辆亦无保险，结合事故的发生经过、肇事各方的主观过失大小以及导致事故发生的原因力大小，确定张纪峰对白永芳交强险责任限额外的损失承担50%的民事赔偿责任。白永芳请求张纪峰在交强险责任限额内优先赔偿，符合法律规定，予以支持。综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第二条、第三条、第六条、第十五条第一款第六项、第十六条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条和《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第三十五条规定，判决：一、在相当于交强险责任限额内，张纪峰赔偿白永芳医疗费10000元、误工费5356.85元、护理费5400元、交通费100元，共计20856.85元；二、在相当于交强险责任限额外，张纪峰赔偿白永芳医疗费、后续治疗费、住院伙食补助费、营养费共计7916.26元，扣除其垫付的2000元后，张纪峰仍应赔偿白永芳5916.26元；附注：（36689.36元-20856.85元）×50%=7916.26元；三、驳回白永芳的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1102元，减半收取551元，由张纪峰负担282元，白永芳负担269元。二审中，各方当事人均未提交新证据。经查阅一审卷宗，日照市人民医院出具诊断证明书，建议二次手术取出内固定物约需人民币7000元。本院对一审查明的其他事实予以确认。本院认为，关于二次手术费问题。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条规定，器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。本案中，日照市人民医院出具的诊断证明中载明被上诉人的二次手术费约需7000元，被上诉人在本案中一并主张，符合上述法律规定，一审予以支持并无不当。关于误工费问题。根据被上诉人提交的证据可以证实在事故发生前，其一直从事劳动并取得一定收入，一审法院根据其仍然从事劳动的实际情况，结合公安部“三期”规定，对其误工费予以支持并无不当。关于护理费问题。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十一条规定，护理人员有收入的，根据误工费的规定计算护理费，护理人员无收入的，参照当地护工从事同等级别护理的劳动报酬标准计算护理费，一审法院按照120元/天的标准计算护理费并无不当。综上所述，上诉人的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费244元，由张纪峰负担。本判决为终审判决。审判长  刘玉玉审判员  刘 芳审判员  宋海红二〇二〇年十二月二日书记员  付志娟