河南省濮阳市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）豫09民终2951号上诉人(原审被告)：吕可俊，男,1968年3月24日出生,汉族，住河南省濮阳县。委托诉讼代理人：刘洁，河南泽民律师事务所律师。被上诉人(原审原告)：孟祥生，男，1951年7月18日出生,汉族,住河南省濮阳县。上诉人吕可俊因与被上诉人孟祥生建设工程施工合同纠纷一案，不服河南省濮阳县人民法院（2020）豫0928民初4385号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年12月10日立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人吕可俊委托诉讼代理人刘洁、被上诉人孟祥生到庭参加诉讼。本案现已审理终结。吕可俊上诉请求：撤销一审判决,改判驳回孟祥生的诉讼请求。事实和理由：一、一审适用法律错误,判令吕可俊支付工程款没有法律依据。孟祥生为中堂官邸17#、18#、19#楼制作安装的塑钢窗,分为前后两个合同主体,吕可俊与孟祥生之间的合同关系,产生于**施工人离场之后,由吕可俊使用的孟祥生塑钢窗,根据合同相对性原则,应当由吕可俊支付。吕可俊实际已经按照孟祥生提供的安装面积及价款向孟祥生足额支付。孟祥生前期提供的在他人施工期间产生的合同义务,应由原合同相对人承担,与吕可俊无关。一审将前后两个合同的义务判令吕可俊全部承担,属适用法律错误。二、一审证据认定错误。2018年9月27日结算证明,有孟祥生签名认可,该书面证据的证据效力高于孟祥生的口头否认。且该证据记载的施工面积计价约定,均与双方认可的事实相对应,其真实性符合高度盖然性的要求,该事实也有证人杨某、杜某予以证明。孟祥生称该书面证据当时有部分内容是空白的,根据最高院指导性案例的裁判精神,孟祥生在认可系自己签名确认的情况下,即便签名之初文本内容未经填写完整,也应该视为孟祥生对吕可俊的无限授权。对该文书记载内容的后果,应由孟祥生承担。一审在诉讼双方均认可签名及文书存在的情况下,对该证据不予采信错误。三、吕可俊接手工程之前，孟祥生提供制作并安装了价款10万元的塑钢窗，该部分款项已由河南尚豫置业有限公司（以下简称尚豫公司）支付给该工程的上一个实际施工人。塑钢窗的提供和安装人是孟祥生，应由上一个实际施工人将该10万元支付给孟祥生。目前，尚豫公司支付给吕可俊的工程款中不包含上述10万元，一审判定吕可俊承担该10万元的支付义务，没有法律依据，也不符合事实。孟祥生辩称，中堂官邸17#、18#、19#、20#、21#楼是尚豫公司指定孟祥生加工厂包工包料制作安装防火窗，每平方米340元。塑钢窗包工包料制作安装，每平方米230元。2013年6月6日，吕可俊多次找孟祥生要孟祥生承包17#、18#、19#楼防火窗，孟祥生要求吕可俊先预付10万元材料款签订合同。2017年7月19日，吕可俊亲自找李贵苹、陈广利担保和孟祥生签订合同。2017年10月6日至2017年10月23日，吕可俊多次找孟祥生让其承包17#、18#、19#楼的塑钢窗，孟祥生向吕可俊要求先预付20万元材料款签订合同，如果吕可俊不答复不预付，孟祥生不干塑钢窗这个活。2017年10月6日吕可俊承诺尚豫公司之前支付给其它厂家的10万元不用孟祥生管。现在包工包料每平方200元包给孟祥生。尚豫公司的董兆双在2017年10月23日强迫孟祥生干的塑钢窗这个工程，说如果孟祥生不接受塑钢窗的活，防火窗工程应支付的12万余元一分钱不给。从2017年10月23日开始接收塑钢窗工程。吕可俊于2017年10月23日前和2017年11月3日开始支付两个活的工程款。如果之前尚豫公司预付给别人的10万元，从孟祥生的工程款中扣除，应该在2017年11月23日给孟祥生写个证据。2017年11月25日，17、18、19号楼的塑钢窗和防火窗由吕可俊的技术员杨某和前期的施工员杜某，把三栋楼的窗户测量了一遍，确定塑钢窗为3072.5平方米，防火窗为551.26平方米，并给孟祥生出具了证明。2019年1月3日，吕可俊拿出其伪造的结算单，显示的时间是2018年9月27日，结算单上显示尚豫公司支付的10万元应从孟祥生的工程款中扣除，孟祥生不认可。一审判决正确。孟祥生向一审法院起诉请求：判令吕可俊支付孟祥生塑钢窗工程款62755元。一审法院认定事实：2014年1月23日，吕可俊借用濮阳市精诚建设有限公司的资质与尚豫公司签订了《建筑工程施工合同》，发包方为尚豫公司，承包方为濮阳市精诚建设有限公司，工程名称为濮阳县中堂官邸17、18、19号楼，承包范围为按照发包方提供的建筑施工图纸施工，包括门窗安装等，承包方式为包工包料。后案外第三人对17、18、19号楼普通窗户进行部分施工。2016年8月16日，吕可俊向尚豫公司出具拨款申请单，申请支付塑钢窗款100000元，尚豫公司将100000元直接支付给前期施工的案外第三人，并从吕可俊的工程款中予以扣减。2017年，吕可俊将防火窗与下余普通窗户的制作与安装交由孟祥生施工，双方没有签订书面合同。工程完工后，双方对工程量进行结算，孟祥生塑钢窗（普通窗户）施工面积为3072.5平方米，并由吕可俊的技术员出具证明，证明内容为：中堂官邸17号楼、18号楼、19号楼窗户安装面积，普通窗户3072.5㎡，防火窗户551.26㎡。孟祥生、吕可俊认可普通窗户单价为190元／平方米，吕可俊已经支付孟祥生塑钢窗工程款521000元。孟祥生提交2018年11月29日杨建拴出具的证明要求吕可俊支付下余工程款62755元。证明内容为：中堂官邸17号楼、18号楼、19号楼窗户安装面积普通窗户3072.5㎡，防火窗户551.26㎡。吕可俊提交2018年9月27日吕可俊的技术员杨建拴与孟祥生的结算证明复印件证明应从孟祥生的工程款中扣减已经支付给第三人的100000元。证明载明的内容为：中堂府邸17号楼、18号楼、19号楼窗户安装，普通窗户3072.5㎡×190元=583775元，防火窗户551.26㎡×280元=154352.8元，总工程款738127.8元。支现金441000元，公司转100000元，合计541000元。杨建拴、孟祥生签字。孟祥生对该证据质证意见为，施工面积是2018年11月29日孟祥生与杨建拴、杜某共同测量出来的数字，2018年9月27日根本没有该数字。该证明实际情况是2019年1月3日吕可俊主动让孟祥生签字，当时签字时吕可俊说甲方马上就给他钱，要钱就签字，不要钱就不要签了。签字的时候只有施工量，其他什么都没有，包括年月日都没有。吕可俊认可该证明没有原件。一审法院认为，孟祥生、吕可俊双方对孟祥生施工面积3072.5平方米、单价为190元／平方米无异议，争议焦点为吕可俊向案外第三人支付的100000元应否从孟祥生工程款中予以扣减。首先，孟祥生是接着案外第三人施工后的未完工程继续施工，吕可俊按照190元／平方米的单价支付工程款，吕可俊没有举证书面合同证明事先约定该100000元从孟祥生按照190元／平方米结算工程款中予以扣减；其次，吕可俊举证事后2018年9月27日吕可俊的技术员杨建拴与孟祥生的结算证明，证明孟祥生同意扣减，孟祥生对该证明提出异议，吕可俊认可该证明没有原件，一审法院不予采信。故吕可俊要求扣减100000元工程款的主张，证据不足，不予支持。吕可俊共应支付孟祥生3072.5㎡×190元／平方米=583775元，吕可俊已经支付521000元，应再支付62775元。案经调解无果，根据《中华人民共和国合同法》第二百六十九条，《中华人民共和国民法总则》第一百七十六条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十二条及相关法律法规规定，一审判决：吕可俊支付孟祥生塑钢窗工程款62775元，限判决生效后十日内履行完毕。如果当事人未按判决指定的期间履行给付金钱义务的，依据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1369元，由吕可俊承担。本院二审期间，当事人均未提交新证据。本院经审查对一审查明的事实予以确认。本院认为，本案争议的焦点为吕可俊是否欠孟祥生塑钢窗（普通窗户）工程款及数额。孟祥生为吕可俊承包的濮阳县中堂官邸17＃、18＃、19＃楼进行了防火墙与普通窗户工程施工，双方均认可普通窗户单价为190元／平方米。工程完工后双方对工程量进行了结算，吕可俊的技术员出具证明，证实涉案三栋楼的普通窗与防火窗安装面积分别为3072.5㎡和551.26㎡。据此，吕可俊应支付孟祥生塑钢窗工程款583775元（3072.5㎡×190元／平方米），扣除已支付521000元,吕可俊尚欠孟祥生工程款62775元。吕可俊主张其向案外人支付的100000元应从孟祥生工程款中扣减，并提供其技术员杨建拴与孟祥生结算证明复印件一份予以证明，孟祥生对该载明日期为2018年9月27日的证据不予认可，对上面记载的“公司转100000元合计541000元”等内容提出异议。吕可俊未能提交证据原件,亦未提供有效证据证实双方曾对上述有关扣减工程款进行约定,其据以主张100000元应从孟祥生工程款中扣减的证据不足。依据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条规定:“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实,应当提供证据加以证明,但法律另有规定的除外。在作出判决前,当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的,由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果”，吕可俊应承担举证不能的法律后果。故吕可俊的上诉理由不能成立,本院不予支持。综上所述，吕可俊的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费1369.38元,由吕可俊负担。本判决为终审判决。审判长  高洪光审判员  李彦敏审判员  马艳芳二〇二〇年十二月二十五日书记员  吴旭龙