广东省东莞市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）粤19民终9062号上诉人（原审原告）：广东和微医疗科技有限公司。住所地：广东省东莞市***************。统一社会信用代码：91441900MA4X5C16XK。法定代表人：刘某1。委托诉讼代理人：刘惠米，北京德恒（东莞）律师事务所律师。委托诉讼代理人：叶梓萱，北京德恒（东莞）律师事务所实习律师。上诉人（原审被告）：东莞市唯唯轻工机械有限公司。住所地：广东省东莞市*************之二。统一社会信用代码：914***********134Q。法定代表人：刘云，该公司经理。委托诉讼代理人：赵圣军，广东华誉品智律师事务所律师。委托诉讼代理人：罗日志，广东华誉品智律师事务所实习律师。上诉人广东和微医疗科技有限公司（以下简称和微公司）与上诉人东莞市唯唯轻工机械有限公司（以下简称唯唯公司）因买卖合同纠纷一案，均不服广东省东莞市第二人民法院（2020）粤1972民初5639号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。和微公司向一审法院起诉请求：1.确认和微公司、唯唯公司签订的口罩机买卖合同（合同编号：VV202003006）已解除；2.唯唯公司返还和微公司设备预付款325000元；3.唯唯公司向和微公司支付迟延交货违约金747500元（自2020年3月19日起计算至2020年4月11日，以总货款650000元为基数，迟延一日支付5%的违约金）；4.唯唯公司承担一审受理费、保全费。一审法院依照《中华人民共和国合同法》第九十四条第一款第三项、第九十七条、第一百零七条、第一百一十四条第一款、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、《最高人民法院关于适用的解释》第一百零八条第一款的规定，判决：一、限东莞市唯唯轻工机械有限公司于判决发生法律效力之日起三日内向广东和微医疗科技有限公司退回预付款325000元；二、限东莞市唯唯轻工机械有限公司于判决发生法律效力之日起三日内向广东和微医疗科技有限公司支付违约金325000元；三、驳回广东和微医疗科技有限公司的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费7226.25元，由广东和微医疗科技有限公司负担2076.25元，东莞市唯唯轻工机械有限公司负担5150元。本案保全费5000元，由东莞市唯唯轻工机械有限公司负担。一审判决认定的事实和理由详见广东省东莞市第二人民法院（2020）粤1972民初5639号民事判决。和微公司上诉请求：1.撤销（2020）1972民初5639号民事判决第二项，改判唯唯公司向和微公司支付迟延交货违约金747500元;二、本案一、二审诉讼费全部由唯唯公司承担。事实和理由：一审法院认定唯唯公司应支付的违约金以和微公司已支付的预付款325000元为限属于认定不当。首先，唯唯公司作为商事主体，其对与和微公司所签买卖合同约定的内容和违约后果均清楚知悉，案涉买卖合同是双方的真实意思表示。和微公司依约履行了合同义务，唯唯公司也应依约履行，否则其应按约承担法律责任。虽然《中华人民共和国合同法》赋予法院在经当事人主动申请的情况下，可综合考量非违约方实际损失、违约方违约程度等情形对当事人约定的违约金以调增或调减，但违约金具有以补偿性为主并兼具惩罚性功能的性质，违约金除了用以填补守约方实际损失外，对于违约当事人仍须尊重双方约定，体现其惩罚意义。其次，唯唯公司在履行买卖合同过程中违约程度高，违约时间长，履行合同比例低。在当时疫情紧急，市场瞬息万变的情况下，时间因素对于双方来说影响巨大，唯唯公司的违约行为给和微公司造成了巨大损失，该损失的数额已远超其已支付的预付款数额，一审法院认定唯唯公司应支付给和微公司的违约金以和微公司已经支付的预付款325000元为限，对于超出部分不予支持缺乏法律依据。唯唯公司上诉请求：1.请求撤销（2020）粤1972民初5639号民事判决第二项，改判唯唯公司无需向和微公司支付违约金325000元;二、本案一、二审诉讼费全部由和微公司公司承担。事实和理由：一、一审认为和微公司在履行合同过程中不存在违约行为，存在事实认定不清。（一）在双方签订合同之时，唯唯公司反复与和微公司多次强调，务必把设备预付款支付给唯唯公司代表的私人账户，不要支付至唯唯公司的公司账户。但是和微公司仍然违反双方约定，故意将设备预付款支付至唯唯公司的公司账户，导致该笔款项无法正常用于生产经营，给唯唯公司合同履行造成了极大障碍。即使后面唯唯公司提出新的解决方案，但是不能因此而否认和微公司存在违约行为的事实。（二）在合同履行过程中和微公司反复变化设备要求，先需要口罩机、后又只要焊耳机、后又发函在短期内催要口罩机。因和微公司的反复变化，导致唯唯公司无法顺利履行合同。且唯唯公司在接收到和微公司只要焊耳机的信息后，唯唯公司按照要求在准备好了焊耳机，后和微公司却又发函催要口罩机，导致唯唯公司短时间内完全无法准备口罩机，该行为明显恶意。二、本案的违约金系以损失为基础的，和微公司应当且有能力举证证明其存在相应的损失，但现和微公司未提供证据证明其损失，应承担举证不能的法律后果。即使认定唯唯公司违约，考虑到唯唯公司仅收取了部分合同款项，一审法院也应当对和微公司主张的违约金作出调整，而不应按照合同总金额为基数，按照日百分之五为标准支持其违约金请求。三、在合同履行过程中，和微公司告知唯唯公司能够通过其他渠道拿到现货口罩机，唯唯公司为不耽误和微公司生产，当即表示同意解除合同，退还预付款。然而，和微公司却并未从第三方处购买，因此即使认定唯唯公司违约，在确定违约责任时，一审也应考虑和微公司对于损失扩大应承担的责任。四、疫情期间，市场上对于口罩机零配件的需求激增，对口罩机零配件厂家的生产经营造成影响，导致唯唯公司对于口罩机零配件的采购产生极大阻碍，这也是唯唯公司存在迟延履行的客观因素。由于市场行情变化，口罩机的价格一直处于持续下跌状态，就口罩机设备价格而言，和微公司并没有因为唯唯公司迟延交付产生损失。即使认定唯唯公司存在违约，结合和微公司主张的迟延履行的时间来看，一审法院在判决时未考虑当时的客观因素和口罩机的市场行情，判决唯唯公司向和微公司支付的违约金明显不合理。双方当事人均未在法定期限内向本院提交书面答辩意见。双方当事人二审期间均未向本院提交新证据。一审查明的事实属实，本院依法予以确认。本院认为，本案系买卖合同纠纷，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十八条的规定，本院对上诉人上诉请求的有关事实和法律适用进行审查。根据上诉人的上诉意见，本案的争议焦点是：唯唯公司应否向和微公司支付违约金及金额如何认定。对此，本院分析如下：关于唯唯公司是否存在逾期交货的违约情形。唯唯公司与和微公司于2020年3月7日签订的口罩机买卖合同约定，货款总额为650000元，合同订立预付50%货款，交货期为10-12天，交货期延迟一天扣货款总额的5%，并载明了唯唯公司的对公账户。双方签约代表的微信聊天记录显示，2020年3月8日，唯唯公司代表要求和微公司代表将货款付至其私人账户。同日，和微公司的财务将预付款汇至唯唯公司对公账户，唯唯公司对此表示想办法解决取款问题并确认进度正常进行。和微公司于2020年3月19日起向唯唯公司催问口罩机交付进度，唯唯公司以供应商未提供零配件等为由一直未能交付。由上述事实可知，唯唯公司应当在合同订立之日起12天内向和微公司交货涉案口罩机，即2020年3月20日前。涉案合同载明了唯唯公司的对公收款账户，虽然唯唯公司的签约代表在签订合同后要求和微公司将货款汇入其私人账户，而和微公司的财务将预付款汇入了合同约定的唯唯公司对公账户，但唯唯公司未因此提出解除合同或延长交货期限，故该付款方式的变化不影响涉案合同的履行及交货期限的约定。和微公司在涉案合同约定交货期限届满之日起即一直向唯唯公司催交涉案口罩机，但唯唯公司一直未能交付。和微公司的财务表示如唯唯公司再无法交货就找第三方购买现机也是在涉案合同约定交货期限届满之后，故唯唯公司以此主张和微公司亦存在违约缺乏理据。因此，唯唯公司未依约交付涉案口罩机构成根本违约，和微公司有权以此要求解除合同并要求唯唯公司按照合同约定支付逾期交货违约金。根据涉案合同的约定，延期交货应按32500元/天（总货款650000元×5%）支付违约金。唯唯公司主张该违约金过高，一审综合考虑和微公司的实际损失情况将违约金调整为和微公司已付预付款325000元，并无不当，本院予以维持。综上所述，上诉人和微公司、唯唯公司的上诉请求均不成立，本院均予以驳回。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，本院予以维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费8725元，由上诉人广东和微医疗科技有限公司负担5637.5元（已预交），上诉人东莞市唯唯轻工机械有限公司负担3087.5元（已预交）。本判决为终审判决。（本页无正文）审判长  邓潮辉审判员  尹河清审判员  林 静二〇二〇年十二月十四日书记员  李慧英曾梓珊