江苏省连云港市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）苏07民终3803号上诉人（原审被告）：江苏集海新型建材有限公司，住所地江苏省连云港市海州区新浦工业园东海路**新牛路北侧办公楼****。法定代表人：陈市，该公司总经理。委托诉讼代理人：何文龙，江苏云港律师事务所律师。委托诉讼代理人：孙长丽，江苏云港律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：李久强，男，1972年2月3日出生，汉族，住四川省仪陇县。委托诉讼代理人：赵士开，江苏华德律师事务所律师。上诉人江苏集海新型建材有限公司（以下简称集海新型建材公司）因与被上诉人李久强合同纠纷一案，不服连云港市海州区人民法院（2020）苏0706民初3462号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年12月10日立案后，依法组成合议庭。本案现已审理终结。上诉人集海新型建材公司上诉请求：撤销一审判决，改判驳回被上诉人的诉讼请求，一、二审诉讼费用由李久强承担。事实和理由：1.一审判决认定168000元为直接用于购买涉案模板的订货定金，明显错误，有违事实。首先，本案并非买卖合同纠纷，被上诉人向上诉人支付的168000元也并非直接用于购买模板产品的款项，涉案合同第三条中已经明确载明168000元作为乙方取得区域经销权的必要条件，被上诉人在签订合同时是明知的，更何况该条同时还约定了免费配送及运费补贴、销售奖励等内容。其次，一审判决无视合同内容，强加义务于上诉人一方，于法于事实均无据。根据合同约定，被上诉人在交纳完168000元合作款项后，上诉人会按照被上诉人累计进货的金额进行返利补贴，根本不存在所谓的销售额底限问题，自然也不存在要求被上诉人完成一定销售额度的问题。上诉人的供货完全是依据被上诉人的需求进行的。最后，一审判决对168000元款项的认定明显与合同不符。2.一审判决认定上诉人违约，无事实依据。被上诉人在签收上诉人为其发出的58000元免费产品时，并未在数量及总价上提出过任何异议，虽然被上诉人庭审中陈述其多次要求上诉人供货，但在上诉人代理人的询问下，被上诉人亦称要求上诉人发货的数量不确定，即亦非对上述免费产品数量所提出的异议，因此，上诉人已依约履行合同义务，不存在违约行为，一审判决上诉人违约并支付违约金错误。被上诉人李久强辩称：第一，关于上诉人谈到合同相关内容问题，合同相关内容定的确实是比较细致，但是上诉人在供货483张模板之后，再也不履行相关合同义务。第二，上诉人就本案相同性质的案件在网上能查到的就有几十起，本案已经涉及到合同诈骗，被上诉人向公安机关报过案，上诉人的行为不但违反了民事法律，事实上也构成经济合同诈骗，关于合同相关内容的表述没有事实依据，已经构成根本违约。第三，被上诉人认为上诉人方构成根本违约。综上，上诉人的上诉理由没有事实和法律依据，一审法院认定事实清楚，法律适用得当，程序合法，判决结果客观公正。李久强向一审法院起诉请求：解除双方之间的合同；集海新型建材公司返还订货定金114870元及支付违约金50400元；集海新型建材公司承担本案的一切诉讼费用。一审法院认定事实：2019年4月26日，李久强（乙方）与集海新型建材公司（经手人唐瑜莲）签订《合同书》、《补充协议》各一份，就李久强经营销售集海品牌系列产品事宜达成了协议。合同第二条约定经销区域及续约：1.甲方拥有集海品牌的所有权、经营权及商标权，乙方自愿经营销售其新型中空塑料建筑模板系列产品，乙方的经销区域是内蒙包头市东河县，乙方享有该区域经销权且只能在该区域内开展业务，不能以任何形式跨区域经营及网上销售。网上销售和电子商务由甲方统一安排和运作。资源和订单根据属地享受的原则由乙方享有。2.乙方可以自行在其经销区域发展下级分销商、经销商和开设销售网点，无需额外向甲方交纳任何费用，乙方自行发展的下级经销商和开设的销售网点由乙方自行管理、供货。3.合同履行期限为壹年。自2019年4月26日起至2020年4月25日止。4.合同期满，双方无违约行为，可续签合同。乙方须在合同期满前30天内向甲方申请续签，续签合同时除年度管理费外无需缴纳其他费用。合同第三条对合作款项及销售奖励约定为：1.在本合同签订时乙方向甲方一次性交纳订货定金（人民币）大写壹拾陆万捌仟元整、年度管理费（第一年免除），即取得本合同约定区域经销权。基于双方的合作，为支持和促进乙方的业务拓展，甲方向乙方免费配送出厂价（大写）伍万捌仟元的集海品牌协议产品，作为乙方启动当地市场使用。2.为支持乙方轻松经营，促进产品多销快卖，甲方给予乙方出厂价陆万元的运费补贴。3.销售奖励：年累计进货80万元奖励1.6%，年累计进货100万奖励1.8%，年累计进货150万奖励2.0%，年累计进货200万奖励3%，年累计进货300万以上奖励5.0%封顶。4.本合同中涉及的所有补贴、奖励均按本合同约定的乙方的进货价格以货物的形式履行，所有补贴、奖励的产品不计入乙方的累计进货量当中，运费补贴及订货定金只能以进货的方式抵充。第四条关于进货、换货以及物流配送事宜的约定为：1.甲方按出厂价给乙方供货，采取订货与发货的方式执行；乙方的进货价格为出厂价（详见《集海新型中空塑料建筑模板价格表》），如原材料市场价格涨跌甲方可根据原材料市场价格适当调整供货价格。2.为保证货物品种的全面性，甲方向乙方免费配送的产品品种由甲方客服中心与乙方协商确定，乙方进货由乙方根据当地的市场需求自行选货，甲方亦可根据配货经验在乙方选货时给予指导。3.货款结算方式：款到发货。乙方须向甲方提交订货订单，并经甲方收悉确认后，按乙方的订单核算货款并通知乙方，在乙方支付该批次订单全部货款后，甲方即下单生产，生产完成，乙方可自提或委托甲方代办托运，运费由乙方承担。4.乙方须在收到货物的当天进行数量、品种等验收，如有异议，应于收到货物后两天内以书面形式或电话预先通知甲方，并传真或电邮一份确认函，否则视为乙方接受并认可该批次货物的数量、品种等。由于运输中导致损坏或丢失的按法规由承运方负责，甲方应积极协助办理索赔事宜。乙方连续六个月无进货，应以书面的形式向甲方说明无进货的原因，否则视为乙方自动放弃经销权，本合同自行终止。5.换货规定：（1）甲方免费配送给乙方的产品自出库之日起6个月内给予100%调换货；有质量问题的产品给予100%调换货。（2）乙方进货自选的产品自出库之日起6个月内的调换货比例为当批次进货额的30%。（3）所有影响二次销售、已使用的产品不得调换货。（4）每次调换货前乙方需将调换货清单传真或电邮给甲方确认，经确认后方可把货物发往指定地点，否则甲方有权拒收，甲方在收到乙方的当批次调换货并验收入库后，给予办理调换货事宜。（5）乙方与甲方发生的调换货均采用等价调换的原则以货物形式处理，调换货的运费由乙方承担，因质量问题导致的调换货运费由甲方承担。（6）6个月内不提出调换货申请的视为已经销售，不享受该项服务。……合同第五条关于双方的权益及销售返还约定如下：1.甲方全国性促销活动、新产品推出，乙方均享有优先权。2.甲方向乙方及乙方的从业人员提供专业化、规范化的免费或有偿培训服务。3.甲方开通销售热线和网站，配合经销商的销售和问题答疑，并根据各个市场的需要派市场督导前往乙方区域指导或营销活动，活动过程中产生的费用（食宿费用）由乙方承担，交通费、指导费和工资由甲方承担。运费补贴和订货定金按照乙方每累计进货壹拾万元共抵充陆仟元的方式抵充完毕后，乙方方可享受销售奖励。4.产权质量由甲方负责（乙方非正常使用及人为因素除外）。……合同第八条关于违约责任的约定为：1.合同履行过程中任何一方不得违反本合同相关规定，否则视为违约，违约方需额外承担本合同标的（订货定金）30%的违约金，守约方有权单方面终止合同，并要求违约方承担因违约行为造成的经济损失。2.因不可抗力导致本合同无法履行的，甲乙双方均不承担违约责任。合同还对其他事宜进行了约定。《补充协议》约定：甲方另加送陆万元运费补贴给乙方（李久强）第七代中空塑料模板110元/张。合同签订后，李久强于2019年4月30日向集海新型建材公司支付168000元，李久强自认收到483张模板，集海新型建材公司认可发货483张，按补充协议约定的单价110元/张计算价值53130元。后李久强多次要求集海新型建材公司发货，集海新型建材公司均未发货。在本案的合同履行过程中，集海新型建材公司未对李久强进行任何的业务指导等，因产品在李久强销售的区域内销售不畅，在合同履行期间，李久强未向集海新型建材公司再次订货，集海新型建材公司亦没有向发出要求李久强订货的通知。合同约定期限届满后，双方并未续签合同。一审法院认为，双方均在《合同书》签名、盖章，且李久强在合同签订后依照合同向被告支付168000元，《合同书》系双方当事人真实意思表示，合法有效，双方均应按照合同约定履行各自的义务。本案的争议焦点为：1.李久强主张解除双方之间合同是否具有法律依据？2.李久强交纳的168000元是订货定金还是取得经销、经营权的合作款项？关于争议焦点一，根据《合同书》约定：“合同履行期限为壹年。自2019年4月26日起至2020年4月25日止。”至2020年4月25日，双方合同履行期限届满，双方未续签合同，双方签订《合同书》因合同履行期限届满已经终止，无通过诉讼途径再行解除的必要。关于争议焦点二，《合同书》的合同文本中明确约定合同是双方本着平等自愿、共同发展的基本原则，经过充分协商签订。合同条款系集海新型建材公司拟定，合同文本系集海新型建材公司提供，在合同第三条中明确约定，乙方向甲方一次性交纳订货定金（人民币）大写壹拾陆万捌仟元整……此处明确载明的是“订货定金”。合同虽然约定了销售奖励等事项，但双方签订的合同中并未明确约定李久强必须达到的销售额底限。综合本案合同订立的目的、双方当事人在合同中的权利义务、双方当事人订立合同的地位等，再及集海新型建材公司并未对李久强的销售进行过任何指导与培训，也没有在李久强未要求发货的基础上向李久强要求完成一定销售额度的具体情况，一审法院依法认定关于李久强交纳的168000元应为订货定金。双方当事人之间的合同关系至判决前已经终止，李久强多次要求发货集海新型建材公司未发货，集海新型建材公司应将实际收到李久强的订货定金未发货部分的款项返还，因李久强认可集海新型建材公司已经配送53130元（110元/张×483张）的货物，故一审法院依法认定集海新型建材公司还应返还订货定金114870元（168000元-53130元）。关于李久强主张的违约金，金额过高，综合本案具体情况，一审法院依法确认集海新型建材公司自起诉之日即2020年7月10日起至实际履行之日止，按同期全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率标准计算。综上，一审法院依据《中华人民共和国合同法》第六十条、第九十三条、第九十四条、第九十六条、第一百零七条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决集海新型建材公司于判决生效之日起十日内返还李久强订货定金114870元及利息（自2020年7月10日起至实际履行之日止按同期全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算）；驳回李久强其他诉讼请求。二审期间，双方当事人均未提交证据。本院经审理查明，一审法院认定事实属实，本院予以确认。本院二审争议焦点为：1.一审法院认定李久强向集海新型建材公司交纳的168000元款项的性质是否得当；2.一审法院认定集海新型建材公司承担的违约金数额是否得当。关于争议焦点1，本院认为，涉案《合同书》及《补充协议》系双方当事人的真实意思表示，合法有效，双方均应依约履行。涉案《合同书》第三条约定，在合同签订时李久强向集海新型建材公司一次性交纳订货定金168000元，即取得合同约定区域经销权。该条款明确载明168000元为订货定金，并未载明该款项为“加盟费”或“代理费”等，故一审法院认定李久强向集海新型建材公司交纳的168000元为订货定金符合涉案《合同书》约定。关于争议焦点2，本院认为，因涉案《合同书》约定的期限届满，双方当事人未续签合同，集海新型建材公司应向李久强返还未发货部分的款项，因集海新型建材公司未及时履行义务，一审法院认定集海新型建材公司承担未返还款项自2020年7月10日起至实际履行之日止按同期全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算的利息符合法律规定。综上，上诉人集海新型建材公司的上诉请求不成立，本院不予支持。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项的规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费2505元，由上诉人集海新型建材公司负担。本判决为终审判决。审 判 长 曹守军审 判 员 林 龙审 判 员 仕玉发二〇二〇年十二月二十四日法官助理 杨 冲书 记 员 李绣殊法律条文附录《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。