湖北省黄冈市中级人民法院刑 事 裁 定 书（2020）鄂11刑终344号原公诉机关湖北省蕲春县人民检察院。上诉人（原审被告人）高强，男，1972年5月25日出生，汉族，高中文化，户籍所在地湖北省蕲春县，住。2018年10月16日因为赌博提供便利条件被行政拘留五日。因涉嫌犯开设赌场罪、非法拘禁罪，于2018年10月21日被传唤到案，次日被刑事拘留，同年11月28日被逮捕。现羁押于蕲春县看守所。辩护人陈晓华，湖北良朋律师事务所律师。执业证号14201201010317297。上诉人（原审被告人）邓磊，女，1977年11月4日出生，汉族，初中文化，户籍所在地湖北省蕲春县，住。因涉嫌犯开设赌场罪、非法拘禁罪，于2018年10月20日被传唤到案，次日被刑事拘留，同年11月27日及2019年8月29日被取保候审。辩护人邹杨，湖北大纲律师事务所律师。执业证号14201201210648658。上诉人（原审被告人）王康时，男，1962年1月8日出生，汉族，大专文化，户籍所在地湖北省蕲春县，住。因涉嫌犯开设赌场罪，于2018年10月30日被刑事拘留，同年11月28日被逮捕。2019年11月29日被取保候审。上诉人（原审被告人）甘鹏，男，1993年6月15日出生，汉族，初中文化，户籍所在地湖北省蕲春县，住，因涉嫌犯非法拘禁罪，于2018年10月20日被传唤到案，次日被刑事拘留，同月27日及2019年8月29日被取保候审。辩护人朱震，湖北邦法律师事务所律师。执业证号14211201710742331。上诉人（原审被告人）邓桂林，男，1984年9月11日出生，汉族，初中文化，户籍所在地湖北省蕲春县，住。因涉嫌犯非法拘禁罪，于2019年4月11日被抓获到案，次日被刑事拘留，同年5月17日、8月30日被取保候审。辩护人李大伟，湖北黄鹤律师事务所律师。执业证号14201201510194858。原审被告人高春琴，女，1975年12月6日出生，汉族，中专文化，户籍所在地湖北省蕲春县，住。因涉嫌犯开设赌场罪、非法拘禁罪，于2018年10月21日被传唤到案，次日被刑事拘留，同年11月28日被逮捕。2019年12月20日被取保候审。原审被告人熊朝刚，男，1979年5月28日出生，汉族，高中文化，户籍所在地广东省东莞市，住。因涉嫌犯开设赌场罪，于2018年11月8日被刑事拘留，同月27日及2019年8月29日被取保候审。湖北省蕲春县人民法院审理蕲春县人民检察院指控原审被告人高强、邓磊、高春琴、熊朝刚犯开设赌场罪、寻衅滋事罪，被告人王康时犯开设赌场罪，被告人甘鹏、邓桂林犯寻衅滋事罪一案，于2020年6月19日作出（2019）鄂1126刑初294号刑事判决。原审被告人高强、邓磊、王康时、甘鹏、邓桂林不服，提出上诉。本院于2020年8月20日作出（2020）鄂11刑终237号刑事裁定，以事实不清为由裁定撤销原判，发回重审。蕲春县人民法院于2020年11月17日作出（2020）鄂1126刑初266号刑事判决。原审被告人高强、邓磊、王康时、甘鹏、邓桂林不服，提出上诉。本院于2020年12月3日立案，并依法组成合议庭，经过阅卷，讯问被告人、听取辩护人的意见，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。原判认定：（一）开设赌场1.2013年3月至2015年5月间，被告人高强、邓磊、王康时共同在蕲春县老“大宅门饭店”旁经营“转运寄售行”，在寄售行内多次邀约赌客宋某1、管某、郑某等人以打麻将“晃晃”、“红中杠”，打扑克牌“斗牛”等方式进行赌博，同时采取抽水、收台子费等方式抽头渔利27万余元。2.2015年8月，被告人高强在蕲春县漕河镇枫树林社区万丰路153号经营“兴诚寄售行”，在寄售行内多次邀约管某、宋某1、郑某、李某、姜某等人以打麻将“晃晃”、“红中杠”，打扑克牌“斗牛”、“炸机”等方式进行赌博。被告人高强、高春琴在赌场内为赌博人员提供赌资并抽水渔利。2018年7月份左右，高春琴接手经营“兴诚寄售行”赌场，与高强约定每月支付1千元作为场地水电费。在赌场内多次邀约管某、宋某1等人以打麻将“晃晃”、“红中杠”等方式进行赌博，高春琴、高强、熊朝刚在赌场内为赌博人员提供赌资，高春琴等人从中抽头渔利。3.2014年年初，被告人高强伙同他人在漕河镇吴庄社区对面许某所开的超市二楼开设赌场，多次邀约宋某1、管某等人以打扑克牌“斗牛”等方式进行赌博，高强等人从中抽头渔利。4.2018年5、6月份，被告人高春琴伙同他人在漕河镇东方花园小区管某家中开设赌场，多次邀约郑某、郭某等人以打麻将“红中杠”方式进行赌博，从中抽头渔利。5.2018年8月份左右，被告人高春琴伙同他人在漕河镇七里桥宋某1家开设赌场，多次邀约郑某、王某3等人以打麻将“晃晃”方式进行赌博，从中抽头渔利。（二）寻衅滋事2017年9月30日，因被害人吕某欠被告人高强、邓磊款项，二被告人遂指使被告人甘鹏、邓桂林到吕某家中向其讨要债务。期间，吕某家人先后两次报警，警察出警、处警后，甘鹏、邓桂林仍不罢休，仍采用跟踪贴靠软暴力方法在吕某家中继续对其进行讨债，直至五日后，吕某同意还款，邓桂林等人才离开吕某。后吕某对被告人高强、邓磊、邓桂林、甘鹏的行为表示谅解。另认定，2018年10月16日，被告人高强因为赌博提供便利条件被行政拘留五日，拘留期满释放时被公安民警传唤到案。被告人邓磊2018年10月20日传唤到案。被告人高春琴2018年10月21日传唤到案。2018年10月30日，被告人王康时经公安机关口头传唤到案，到案后如实供述自己的犯罪事实。2018年11月8日，被告人熊朝刚经公安机关口头传唤到案，到案后如实供述自己的犯罪事实。2018年10月20日，公安民警通知村干转告甘鹏在村部等待，甘鹏到案后如实供述了自己的犯罪事实。上述事实，有经一审庭审质证、认证的下列证据证实：1.被害人吕某的陈述；2.证人郭某、郑某、姜某、杨某、宋某1、管某、熊某、许某、胡清理、李某、宋某2、胡某1、王某1、蔡某、陈某、王某2、田某、胡某2、夏巨创的证言；3.书证：户籍证明，到案经过，接处警登记表，道路交通事故认定书，蕲春县公安局行政处罚决定书，高强、高春琴、邓磊、熊某、王康时等人银行客户信息、银行流水明细单，被告人短信信息提取材料，账本；4.吕某、宋某1、管某的辨认笔录；5.视听资料；6.被告人高强、邓磊、高春琴、王康时、熊朝刚、甘鹏、邓桂林的供述与辩解。原判认为，被告人高强、邓磊、高春琴、王康时、熊朝刚以非法盈利为目的开设赌场，其行为已构成开设赌场罪；被告人高强、邓磊、甘鹏、邓桂林恐吓他人，严重影响他人的生活，情节恶劣，其行为构成寻衅滋事罪。被告人王康时、熊朝刚、甘鹏、邓磊具有自首情节，依法可以从轻处罚。被告人邓磊、熊朝刚在开设赌场过程中起次用作用，属于从犯，依法应当从轻处罚。被告人高强、邓磊、甘鹏、邓桂林取得被害人谅解，酌定从轻处罚。被告人高强、邓磊犯数罪，依法应予数罪并罚。湖北省蕲春县社区矫正机构经调查后建议对被告人邓磊、熊朝刚适用非监禁刑，根据被告人的犯罪情节和悔罪表现，宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响，可依法宣告缓刑。综合被告人犯罪事实、性质、情节和对社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条、第二百九十三条、第二十五条、第二十七条、第六十四条、第六十七条、第六十九条、第五十二条、第五十三条、第七十二条、第七十三条的规定，判决：一、被告人高强犯开设赌场罪，判处有期徒刑二年，并处罚金人民币五万元；犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑一年六个月，合并执行有期徒刑三年三个月，并处罚金人民币五万元；二、被告人邓磊犯开设赌场罪，判处有期徒刑九个月，并处罚金人民币一万元；犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑一年六个月，合并执行有期徒刑二年，缓刑三年，并处罚金人民币一万元；三、被告人高春琴犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年二个月，并处罚金人民币一万元；四、被告人王康时犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年一个月，并处罚金人民币三万元；五、被告人熊朝刚犯开设赌场罪，判处有期徒刑六个月，缓刑一年，并处罚金人民币五千元；六、被告人甘鹏犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑一年；七、被告人邓桂林犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑一年四个月；八、对被告人高强、邓磊、王康时开设赌场违法所得人民币二十七万元予以追缴。上诉人高强上诉提出：认定获利27万元不实；其具有自首情节；量刑过重。上诉人邓磊及其辩护人提出：请求免予刑事处罚。上诉人王康时上诉提出：请求改判免予刑事处罚和罚金数额，其具有立功表现。上诉人甘鹏及其辩护人提出：原判量刑过重，请求适用缓刑。上诉人邓桂林及其辩护人提出：原判量刑过重，请求从轻处罚。经审理查明，湖北省蕲春县人民法院在判决书中列举了认定本案事实的证据，相关证据均已在一审庭审中出示，并经双方质证。经依法全面审查，对一审判决认定的事实及所列证据予以确认。针对各上诉人及其辩护人的上诉意见和辩护意见，根据本案事实、证据，依照相关法律规定，评判如下：1.对于上诉人高强及其辩护人所提原判认定获利27万元不实，其具有自首情节，量刑过重的上诉理由和辩护意见。经查，上诉人邓磊、王康时均证实帐本记载的“点”、“场”、“场地”、“麻将”27万余元均是打麻将收取的台子费。上诉人高强亦供述邓磊记录的“转运寄售行”台子费用应该是“麻将房”抽取的台子费。原判认定获利27万元并无不当；上诉人高强系公安机关传唤到案，不是主动投案，不构成自首；原判根据高强的犯罪事实、性质、情节及对社会的危害程度，对其判处的刑罚适当。故上诉人高强及其辩护人的上诉理由和辩护意见均不能成立，不予支持。2.上诉人邓磊及其辩护人提出：请求免予刑事处罚。经查，上诉人邓磊伙同他人开设赌场，抽头渔利达27万余元，且指使上诉人甘鹏、邓桂林对被害人吕某实施寻衅滋事行为，不属于犯罪情节轻微，不能免予刑事处罚。故上诉人邓磊及其辩护人的上诉理由和辩护意见不能成立，不予支持。3.上诉人王康时上诉提出：请求改判免予刑事处罚和罚金数额，其具有立功表现。经查，上诉人王康时伙同他人开设赌场，抽头渔利达27万余元，不属于情节轻微，因而不能免予刑事处罚，原判根据王康时的犯罪情节决定的罚金数额适当；其提供的相关线索，公安机关在之前的工作中已掌握并受案，其行为不属于立功。故其上诉理由均不能成立，不予支持。4.上诉人甘鹏、邓桂林及其辩护人所提原判量刑过重，请求适用缓刑的上诉理由和辩护意见。经查，原判根据上诉人甘鹏、邓桂林的犯罪事实、性质、情节以及对社会的危害程度，对二上诉人判处的刑罚适当。故二上诉人及其辩护人的上诉理由和辩护意见不能成立，不予支持。本院认为，上诉人高强、邓磊、王康时、原审被告人高春琴、熊朝刚以非法盈利为目的开设赌场，其行为已构成开设赌场罪；上诉人高强、邓磊、甘鹏、邓桂林恐吓他人，情节恶劣，其行为构成寻衅滋事罪。上诉人邓磊、王康时、甘鹏、原审被告人熊朝刚具有自首情节，可以从轻或者减轻处罚。上诉人邓磊、原审被告人熊朝刚在开设赌场过程中起次用作用，系从犯，应当从轻或者减轻处罚。上诉人高强、邓磊、甘鹏、邓桂林取得被害人谅解，可酌定对寻衅滋事罪从轻处罚。原判认定事实清楚，证据确实充分，适用法律正确，量刑适当。审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项之规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审判长  胡启旺审判员  钟新阶审判员  陈 静二〇二〇年十二月二十一日法官助理裴正强书记员江丽红