云南省西双版纳傣族自治州中级人民法院民 事 判 决 书（2020）云28民终1582号上诉人（一审原告）：云南景洪农村商业银行股份有限公司，住所地云南省景洪市民航路**。统一社会信用代码：915328012185908160。法定代理人：杨胜奎，董事长。委托诉讼代理人：胡波，云南博仲律师事务所律师。特别授权代理。被上诉人（一审被告）：刘朝荣，男，1976年11月30日出生，汉族，原住江西省宜春市铜鼓县永宁镇丰田村社里组，现住云南省景洪市。被上诉人（一审被告）：罗娅，女，1972年12月14日出生，汉族，住云南省景洪市。被上诉人（一审被告）：刀永梅，女，1983年8月14日出生，傣族，住云南省景洪市。被上诉人（一审被告）：潘政，男，1971年1月8日出生，汉族，住云南省景洪市。上诉人云南景洪农村商业银行股份有限公司（以下简称景洪农商行）因与刘朝荣、罗娅、刀永梅、潘政金融借款合同纠纷一案，不服云南省景洪市人民法院（2020)云2801民初2126号民事判决，现提起上诉。本院于2020年11月9日立案后，因上诉人未提出新的事实，本院依法组成合议庭不开庭进行了审理。本案现已审理终结。景洪农商行上诉请求：撤销一审判决第三、四、五项，改判为景洪农商行对刘朝荣、罗娅就借款及利息等相关费用抵押的房产［不动产登记证明号：云（2016）景洪市不动产证明第××号，产权证书号：房权证景〈私〉字第**］进行拍卖、变卖后的所得价款予以优先受偿；景洪农商行对刀永梅、潘政就借款及利息等相关费用抵押的橡胶林地［不动产登记证明号：云（2016）景洪市不动产证明第××号，林权证号：景林证字（2012）第0800018220号；］进行拍卖、变卖后的所得价款予以优先受偿；刀永梅对刘朝荣、罗娅借款本金、利息、罚息、复利及律师费承担连带偿还责任。其理由是：一审判决刀永梅对本案物的担保以外的债务在90万元的范围内承担连带偿还责任违反约定，限制了上诉人实现对保证人承担保证责任的权利。刀永梅作为刘朝荣、罗娅贷款保证人签订《最高额保证合同》，保证担保债权范围包括债权本金利息、逾期利息、罚息、复利、违约金、损害赔偿金、贷款人为实现债权和相关从权利而发生的费用〈包括但不限于诉讼费、仲裁费、保全费、公告费、鉴定费、拍卖费、差旅费、通讯费、律师代理费等〉以及其他应付的费用。一审适用《担保法》第二十八条错误，《物权法》第一百七十六条规定明确了物的担保与保证人的保证是平行的，并未有先后顺序，《物权法》与《担保法》即便存在冲突，应当适用新法《物权法》规定。一审判决缩小抵押物担保债权的范围，仅判决抵押物实现债权的范围是本金，遗漏《最高额抵押合同》中对利息、逾期利息、罚息、复利、律师代理费等抵押权的实现，请求二审纠正。刘朝荣辩称，其贷款本金只有20万元，还款已超过贷款本息，潘政、刀永梅与刘朝荣签订了还款承诺书，应根据还款承诺书执行或者根据抵押物有限偿还。潘政辩称，其应该在担保金额内承担责任。罗娅未作答辩。刀永梅未作答辩。景洪农商行向一审法院起诉请求：“1、判令被告刘朝荣、罗娅共同偿还本金717933元及至2019年11月21日止的利息、罚息、复利23788.21元共计741721.21元，2019年11月21日后的利息、罚息、复利按合同约定计算至还清全部借款之日止；判令被告赔偿原告为实现债权应当支付的律师费25000元；2、判令被告刘朝荣、罗娅就借款及利息等相关费用抵押的房产（不动产登记证明号：云（2016）景洪市不动产证明第××号；产权证书号：房权证〈私〉第00007843号）进行拍卖、变卖后所得价款予以优先受偿；3、判令被告刀永梅、潘政就借款及利息等相关费用抵押的橡胶林地（不动产登记证明号：云（2016）景洪市不动产证明第××号；林权证号：景林证字（2012）第0800018220号）进行拍卖、变卖后所得价款予以优先受偿；4、判令被告刀永梅对被告刘朝荣、罗娅上述借款本金、利息、罚息、复利及律师费承担连带偿还责任；5、判令被告承担本案全部诉讼费。”一审法院认定事实：2016年7月7日，景洪农商行的前身景洪市农村信用合作联社曼斗分社（以下简称曼斗信用社）与刘朝荣、罗娅签订《流动资金循环借款合同》约定，由刘朝荣、罗娅向曼斗信用社在循环借款额度90万元内借款，循环借款额度的期限自2016年7月7日起至2019年7月7日止；每笔贷款发放时贷款利率以中国人民银行公布的同档次贷款基准利率为基础上浮80%确定，具体执行利率、期限、用途等以借款凭证记载为准；借款人未按合同约定日期偿还贷款本金的，自逾期之日起，借款人按照本合同约定的罚息利率按实际逾期天数向贷款人支付罚息，直至借款人清偿贷款本息为止，对借款人不能按时支付的利息（包括逾期罚息），按罚息利率计收复利，罚息利率在约定利率基础上加收50%确定；因借款人违约致使贷款人采取诉讼方式实现债权的，借款人应当承担贷款人为实现债权和相关权利而发生的费用（包括但不限于诉讼费、仲裁费、保全费、公告费、鉴定费、拍卖费、差旅费、通讯费、律师代理费等）以及其他应付费用（法律、法规另有规定或双方另有约定的除外）。同日，罗娅作为抵押人（甲方）与作为抵押权人（乙方）的曼斗信用社签订《最高额抵押合同》约定，罗娅用位于景洪市评估价值为427557元的住宅［权属证明：景（私）字第00007843号］为刘朝荣与乙方签订的借款合同债权本金余额最高限额28万元提供最高额抵押担保；债权本金到期（包括按约定被宣布提前到期）或应付利息未付，债务人未予清偿的，乙方有权实现或提前实现抵押权，乙方实现抵押权，可通过与甲方协商拍卖、变卖抵押物优先受偿，未达成一致的，可请求法院拍卖、变卖抵押财产。刘朝荣作为抵押物共有人也在《最高额抵押合同》尾部签字捺印。同日，刀永梅作为抵押人（甲方）与作为抵押权人（乙方）的曼斗信用社签订《最高额抵押合同》约定，刀永梅用位于景洪市的林地［权属证明：景林证字（2012）字第0800018220号］为刘朝荣与乙方签订的借款合同债权本金余额最高限额62万元提供最高额抵押担保；债权本金到期（包括按约定被宣布提前到期）或应付利息未付，债务人未予清偿的，乙方有权实现或提前实现抵押权，乙方实现抵押权，可通过与甲方协商拍卖、变卖抵押物优先受偿，未达成一致的，可请求法院拍卖、变卖抵押财产。潘政作为抵押物共有人也在《最高额抵押合同》尾部签字捺印。同日，刀永梅作为保证人（甲方）与作为债权人（乙方）的曼斗信用社签订《最高额保证合同》约定，甲方为刘朝荣与乙方签订的借款合同债权本金余额最高限额90万元提供最高额连带责任保证担保，保证期间为借款期限届满之日起两年；乙方债权设定有物的担保的，不论该物的担保是由债务人提供还是由第三人提供，乙方有权要求甲方先承担保证责任、或要求甲方与物的担保人同时履行担保责任。2016年7月21日，景洪市国土资源局出具了云（2016）景洪市不动产证明第××号不动产登记证明：刀永梅坐落景洪市街道办曼外村委会平掌村民小组的不动产登记抵押权。2016年7月28日，景洪市国土资源局出具了云（2016）景洪市不动产证明第××号不动产登记证明：罗娅坐落景洪市的不动产登记抵押权。2016年7月28日，刘朝荣向曼斗信用社出具90万元的借款借据。2019年8月25日，刘朝荣偿还了本金181785元后，尚欠贷款本金717933元及利息。另，景洪农商行与云南博仲律师事务所签订《委托协议》交纳委托费用25000元。一审法院认为，刘朝荣、罗娅未按合同履行义务，应按合同约定承担向景洪农商行偿还借款本金及其利息、罚息、复利及主张债权所支出的律师费用。刘朝荣、罗娅和刀永梅、潘政各自用不动产为刘朝荣、罗娅的借款提供抵押担保，刘朝荣、罗娅不履行债务时，景洪农商行作为抵押权人，对抵押物享有优先受偿权。刀永梅对本案物的担保以外的债务在90万元范围内承担连带偿还责任。刀永梅、潘政在承担担保责任后有权向刘朝荣、罗娅追偿。依照《中华人民共和国合同法》第一百九十六条、第一百九十八条、第二百零五条、第二百零六条、第二百零七条、《中华人民共和国担保法》第十三条、第十八条、第二十八条、第三十三条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国担保法〉若干问题的解释》第三十八条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条的规定，缺席判决：“一、被告刘朝荣、罗娅于本判决生效之日起三十日内偿还原告云南景洪农村商业银行股份有限公司本金717933元及利息（含罚息、复利），利息自2016年7月28日起按照《流动资金循环借款合同》约定的计算方式计算至借款还清之日止；二、被告刘朝荣、罗娅于本判决生效之日起三十日内向原告云南景洪农村商业银行股份有限公司支付律师代理费2.5万元；三、原告云南景洪农村商业银行股份有限公司对被告刘朝荣、罗娅名下位于景洪市的不动产［产权证书号：房权证景〈私〉字第**；不动产登记证明号：云（2016）景洪市不动产证明第××号］以折价、变卖后的所得价款，在28万元范围内享有优先受偿权；四、原告云南景洪农村商业银行股份有限公司对被告刀永梅、潘政名下位于景洪市的不动产［林权证号：景林证字（2012）第0800018220号；不动产登记证明号：云（2016）景洪市不动产证明第××号］以折价、变卖后的所得价款，在62万元范围内享有优先受偿权；五、被告刀永梅对本案物的担保以外的债务在90万元范围内承担连带偿还责任。案件受理费11467元由被告刘朝荣、罗娅、刀永梅、潘政负担。案件受理费原告已预交，本院不另清退，被告应将承担的部分迳付原告。”本院二审期间，被上诉人刘朝荣提供以下证据：1、橡胶树及胶地承包合同，欲证明刀永梅、潘政的共同财产；2、借款承诺书、个人借款质押担保服务协议、结婚证，欲证明2014年至2016年第一次贷款三年潘政和刀永梅未履行银行贷款还款条约，2017年续贷由刘朝荣外借资金还银行本金的事实，且6年潘政和刀永梅都未履行相关贷款和借款的责任和义务，6年利息和逾期均由刘朝荣支付，潘政只还过1个月的利息。上诉人景洪农商行与被上诉人潘政对证据进行了质证。本院对证据审查认为，该证据是反映刘朝荣与刀永梅、潘政之间关系，与本案无直接关系。被上诉人刘朝荣对一审认定事实提出异议认为，其贷款20万元已还超了。其他当事人未对一审认定事实提出异议。本院对被上诉人刘朝荣提出异议的事实审查认为，该异议事实与上诉人提供的证据所主张事实不一致。另外，本院对一审认定事实予以确认。本院认为，根据上诉人的上诉主张，本院评判如下：第一，本案《最高额保证合同》约定保证担保债权范围包括：债权本金、利息、逾期利息、罚息、复利、违约金、损害赔偿金、贷款人为实现债权和相关从权利而发生的费用（包括但不限于诉讼费、仲裁费、保全费、公告费、鉴定费、拍卖费、差旅费、通讯费、律师代理费等）以及其他应付的费用等内容，同时还约定上诉人债权设定有物的担保的，不论该物的担保是由债务人提供还是由第三人提供，上诉人有权要求保证人先承担保证责任、或要求保证人与物的担保人同时履行担保责任。为此，根据《中华人民共和国物权法》第一百七十六条“被担保的债权既有物的担保又有人的担保的，债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现担保物权的情形，债权人应当按照约定实现债权；没有约定或者约定不明确，债务人自己提供物的担保的，债权人应当先就该物的担保实现债权；第三人提供物的担保的，债权人可以就物的担保实现债权，也可以要求保证人承担保证责任。提供担保的第三人承担担保责任后，有权向债务人追偿。”规定，上诉人提出刀永梅对刘朝荣、罗娅借款本金、利息、罚息、复利及律师费承担连带偿还责任的上诉主张成立。第二，本案刘朝荣、罗娅签订《最高额抵押合同》中约定抵押担保债权本金余额最高限额为28万元，刀永梅、潘政签订《最高额抵押合同》中约定抵押担保债权本金余额最高限额为62万元，虽然上述《最高额抵押合同》还同时约定保证担保债权范围包括：债权本金、利息、逾期利息、罚息、复利、违约金、损害赔偿金、贷款人为实现债权和相关从权利而发生的费用（包括但不限于诉讼费、仲裁费、保全费、公告费、鉴定费、拍卖费、差旅费、通讯费、律师代理费等）以及其他应付的费用等内容，但由于双方实际发生的借款本金金额是90万元，其中，上诉人主张借款人偿还本金181785元后，尚欠贷款本金717933元及有关利息，该本金已分别超出刘朝荣、罗娅担保的最高本金28万元限额或者刀永梅、潘政担保的最高本金62万元限额，所以，上诉人提出对刘朝荣、罗娅以及刀永梅、潘政的抵押财产进行拍卖、变卖后所得价款就本案借款及利息等相关费用予以优先受偿的主张不能全部支持。综上所述，本院对上诉人有理部分的上诉主张予以支持；一审判决不当，应予纠正。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：一、维持云南省景洪市人民法院（2020）云2801民初2126号民事判决第一项、第二项、第三项、第四项，即“一、被告刘朝荣、罗娅于本判决生效之日起三十日内偿还原告云南景洪农村商业银行股份有限公司本金717933元及利息（含罚息、复利），利息自2016年7月28日起按照《流动资金循环借款合同》约定的计算方式计算至借款还清之日止；”“二、被告刘朝荣、罗娅于本判决生效之日起三十日内向原告云南景洪农村商业银行股份有限公司支付律师代理费2.5万元；”“三、原告云南景洪农村商业银行股份有限公司对被告刘朝荣、罗娅名下位于景洪市的不动产［产权证书号：房房权证景〈私〉字第**；动产登记证明号：云（2016）景洪市不动产证明第××号］以折价、变卖后的所得价款，在28万元范围内享有优先受偿权；”“四、原告云南景洪农村商业银行股份有限公司对被告刀永梅、潘政名下位于景洪市的不动产［林权证号：景林证字（2012）第0800018220号；不动产登记证明号：云（2016）景洪市不动产证明第××号］以折价、变卖后的所得价款，在62万元范围内享有优先受偿权；”二、撤销云南省景洪市人民法院（2020)云2801民初2126号民事判决第五项；三、刀永梅对上述债务承担连带偿还责任；四、驳回云南景洪农村商业银行股份有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。二审案件受理费11467元，由云南景洪农村商业银行股份有限公司负担5733.5元，由被上诉人刘朝荣、罗娅、刀永梅、潘政共同负担5733.5元，上诉人预交的二审案件受理费本院不另清退，由被上诉人将其应负担的二审案件受理费迳付上诉人；一审案件受理费11467元，按照一审判决收取。本判决为终审判决。审判长  蒋荣春审判员  李鸿伟审判员  裴 锫二〇二〇年十二月十四日书记员  刀丽芳