内蒙古自治区乌海市中级人民法院民事判决书（2020）内03民终608号上诉人（原审被告）：燕世林，男，1975年1月4日出生，汉族，住内蒙古自治区乌海市。委托诉讼代理人：郝元，内蒙古法兴律师事务所律师。上诉人（原审原告）：郝某，2010年10月23日出生，汉族，住内蒙古自治区呼和浩特市。委托诉讼代理人：王誉萱，内蒙古济海律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：乌海市环湖生态旅游开发有限责任公司。法定代表人：高国栋。委托诉讼代理人：王伟，女。委托诉讼代理人：王悦。上诉人燕世林、郝某因与被上诉人乌海市环湖生态旅游开发有限责任公司（以下简称乌海生态旅游公司）生命权、健康权、身体权纠纷一案，不服乌海市海勃湾区人民法院（2020）内0302民初1760号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年10月19日立案后，依法组成合议庭进行了审理。上诉人燕世林的委托诉讼代理人郝元，上诉人郝某的委托诉讼代理人王誉萱，被上诉人乌海市环湖生态旅游开发有限责任公司的委托诉讼代理人王伟、王悦到庭参加诉讼。本案现已审理终结。燕世林上诉请求：1.依法撤销乌海市海勃湾区人民法院（2020）内0302民初1760号民事判决，依法改判驳回郝某原审中的全部诉讼请求；2.本案一二审诉讼费用由被上诉人承担。事实和理由：一、一审判决认定明显依据不足，按照一审的的逻辑，只要在玩耍车辆时发生伤害后果，不论车辆所有人是否存在过错均要承担损害赔偿责任，这样的认定显然属于葫芦僧判葫芦案。一审法院适用《侵权责任法》第六条第一款规定：“行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任”，作为裁判的依据。该条规定即是侵权法中过错责任原则，适用于一般侵权案件，过错责任原则的归责基础在于过错，过错的程度是确定行为人承担侵权责任的前提和基础。具体到本案中，一审法院并没有认定上诉人存在何种过错以及过错程度如何。原审中郝某也无证据证明上诉人存在过错。在没有证据证明上诉人存在过错的情况下就应该判决驳回被上诉人的全部诉讼请求。二、本案中，郝某的三爹田天在一审庭审中作为证人向法庭陈述了郝某受伤的全过程。按照田天的说法，郝某是在其将车辆交给孩子独自驾驶玩耍时，驾驶到不可控制的范围发生的损害事故，如果这个事实是属实的话，郝某的损害赔偿责任全部由其或其监护人自行承担，与上诉人燕世林没有任何关系。郝某独自驾驶是本案事故发生的根本原因。再者，郝某是否在被上诉人环湖生态旅游公司发生的损害尚不能确定，田天是在事发三天后才找到上诉人燕世林，根据郝某提供病例来看，不排除其是在他处受伤的事实。综上，一审判决严重错误，认定上诉人存在过错，且承担50％的责任毫无事实和法律依据，望二审法院在查清事实的基础上，依法改判为撤销原判，驳回郝某原审的全部诉讼请求。郝某辩称，上诉人燕世林未对乘坐卡丁车顾客进行告知义务，将专业驾驶工作甩手授给驾驶的顾客，国家对卡丁车的布局、跑道及附属设施及相关建筑都有要求，无论是滑雪场的管理者还是经营人都忽视场地和设施的安全隐患，本身存在过错。上诉人燕世林作为卡丁车的经营者，应对郝某受伤造成的损害进行赔偿。乌海生态旅游公司辩称，郝某发生损害的原因是其三爹田天没有尽到监护义务纵容郝某驾驶与其年龄、身体状况不符的冰雪两栖车导致，并非是其主张的冰雪节场地路面凹凸不平，场地内没有任何安全警示标志所致；燕世林作为冰雪两栖车的直接管理者，应拒绝田天让郝某驾驶，并在发现郝某等小孩驾驶时及时制止收回冰雪两栖车，但燕世林疏于管理，导致郝某受伤，具有一定的过错。因此，一审法院根据侵权责任法过错归责原则判决由燕世林承担50%责任并无不当。郝某上诉请求：1.撤销乌海市海勃湾区人民法院（2020）内0302民初1760号民事判决书第二判项，并依法改判；2.本案一、二审案件诉讼费由被上诉人承担。事实和理由：郝某是在被上诉人乌海生态旅游公司举办的冰雪节场地受伤，作为举办单位应对其提供的卡丁车场地设立明显的警示标志，故对上诉人造成的意外伤害有不可推卸的赔偿责任，因此应依法按责任过错30%比例承担一部分赔偿责任，请求二审法院查清事实，依法合理改判。乌海生态旅游公司辩称，郝某未能证明场地内设置了颠簸赛道，也不能证明场地内没有任何安全警示标志，被上诉人公司设置了安全警示标志，提示了驾驶冰雪两栖车的年龄、身体等条件。驾驶冰雪两栖车依赖一定的驾驶技术，田天将车辆交给没有任何驾驶技术、不能完全分辨路况及对车辆的控制力方面都十分弱的孩子驾驶，而且没有跟车指导，而是在百米之外拍照，没有尽到监护义务，田天对损害后果的发生具有重大的主观过失，因此，一审判决由郝某承担50%责任并无不当。燕世林辩称，上诉人郝某受到损害与是否设置警示标志及凹凸路面没有关系，而是其三爹田天在主办方失去控制的事项范围内将案涉车辆交给郝某，导致事故发生。燕世林与被上诉人乌海生态旅游公司没有任何责任。郝某向一审法院起诉请求：1.判令燕世林、乌海市环湖生态旅游开发有限责任公司赔偿原告人身损害所发生的医疗费11299.98元（17281.34元-报保险5981.36元），住院伙食补助费1100元，护理费15560.40元［129.67元／天×（住院天数11天＋鉴定最高天数90天）］，营养费9000元（100元／天×鉴定最高天数90天），伤残赔偿金76610元（38305元×20年×10％），精神抚慰金3000元，鉴定费2000元，交通费3921.50元，住宿费384元，以上费用合计122875.88元；2.案件诉讼费用由燕世林、乌海市环湖生态旅游开发有限责任公司承担。一审法院认定事实：燕世林所有的水陆两栖全地形车在乌海旅游公司的场地从事经营活动。2019年2月6日，郝某跟随叔叔田天在玩耍水陆两栖全地形车时不慎受伤，当日，郝某在乌海市人民医院接受治疗，经诊断为：“左肱骨髁上粉碎性骨折。”，发生门诊治疗费886.42元。次日，郝某入内蒙古医科大学第二附属医院住院治疗，2019年2月18日出院，期间发生医疗费16126.92元；2019年3月8日至2019年11月8日期间，发生门诊治疗费268元，以上合计17281.34元。2019年12月23日，郝某经乌海市中衡司法鉴定所人体伤残程度鉴定，鉴定意见为：1.被鉴定人郝某左上肢伤残程度属于十级伤残；2.被鉴定人郝某误工90-270日，护理60-90日，营养60-90日；3.被鉴定人郝某本次损伤系外力作用所致。并发生鉴定费用2000元。一审法院认为，行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。该案中，郝某系玩耍燕世林所有的水陆两栖全地形车时不慎受伤，郝某所产生的各项费用，应当由燕世林在其所负责任的范围内承担赔偿责任；由于事发时，郝某尚不满10周岁，为限制民事行为能力人，在成年人的陪同下导致伤害的发生，其监护人因未尽到充分的监护责任，应承担50％的责任。燕世林作为水陆两栖全地形车的所有人，郝某出现伤害后果，说明燕世林在其经营管理过程中有一定过错，应当承担相应的过错责任，即承担50％的责任。经核实，郝某发生的各项费用应确认为医疗费11299.98元（发生费用17281.34元，核减5981.36元）、护理费9725.25元［按照2019年度内蒙古自治区××路交通事故损害赔偿标准（十五）其他服务业上一年度职工平均工资为47330元计算，日工资为129.67元，以75日计算，129.67元×75日］、交通费731.5元、住宿费384元、住院伙食补助费1100元（原告住院11日，每日100元计算）、营养费7500元（以营养期75日计算，每日100元计算）、残疾赔偿金76610元（内蒙古自治区××区居民人均可支配收入38305元计算，38305元×20年×10％=76610元）、精神抚慰金3000元、鉴定费2000元（依据票据），以上合计112350.73元；由于燕世林承担50％的责任，应向郝某赔偿各项费用为56175.4元（112350.73元×50％）。故根据《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第九条第二款、第十六条、第二十二条、第二十六条、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条规定，判决：一、燕世林赔偿郝某各项损失费56175.4元，于判决生效之日起十日内付清；二、驳回郝某的其他诉讼请求。本院二审期间，双方当事人未提交新证据。二审法院查明事实与一审法院查明事实一致，本院予以确认。本院认为，上诉人郝某在冰雪节上乘坐的娱乐车辆虽非机动车辆，但驾驶该车辆仍需要一定的驾驶能力，尤其在冰雪路面驾驶此类车辆，加大了车辆驾驶的危险性。上诉人郝某的监护人将案涉车辆交给未成年人驾驶，忽视了未成年人在冰面驾驶此类车辆的危险性及可能造成的损害后果，郝某的监护人未尽到监护义务，具有主观过错。上诉人郝某主张被上诉人乌海生态旅游公司未尽到冰雪节场地的管理义务，从而导致上诉人郝某损害事实的发生。但根据在案证据，被上诉人乌海生态旅游公司在冰雪节场地及案涉娱乐车辆场地外设置了游客须知标志牌，提醒游客应注意的安全事项。被上诉人乌海生态旅游公司已尽到必要的安全保障义务，一审法院酌情认定上诉人郝某的监护人承担50%过错责任并无不当，本院不予调整。上诉人燕世林作为案涉娱乐车辆的经营者，应对车辆在冰面行驶所造成的危险性及损害后果有所预见，但其放任游客以不安全的方式驾驶车辆而未予以阻止，也未对案涉车辆采取安全有效的防护措施，其忽视案涉车辆的安全隐患，未尽到必要的安全注意义务，具有一定过错。本院对一审法院认定上诉人燕世林承担50%过错责任不作调整。综上所述，燕世林、郝某的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费2757.52元由燕世林负担，二审案件受理费1204.39元由郝某负担。本判决为终审判决。审判长 杨 硕审判员 魏 婕审判员 张新峰 二〇二〇年十二月十四日书记员 尉 兰