连云港市赣榆区人民法院民 事 判 决 书（2020）苏0707民初6814号原告：祁洪山，男，1955年6月10日出生，汉族，住连云港市赣榆区。委托诉讼代理人：郑井艳，北京市盈科（连云港）律师事务所律师。委托诉讼代理人：祁小玲，女，1979年2月1日出生，住连云港市海州区。被告：江苏大力建设集团有限公司，统一社会信用代码913207076891858927。住所地：连云港市赣榆区青口镇南街社区（204国道西侧）。法定代表人：张明达，执行董事。委托诉讼代理人：王明明，江苏衡信达律师事务所律师。原告祁洪山与被告江苏大力建设集团有限公司（以下简称大力公司）劳动争议纠纷一案，本院于2020年11月3日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告祁洪山的委托诉讼代理人郑井艳、祁小玲，被告大力公司的委托诉讼代理人王明明到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告祁洪山向本院提出诉讼请求：1.判令被告向原告支付医疗费6068.27元、住院伙食补助费760元、护理费57858.73元、停工留薪期工资67563.96元（已扣除先行支付的生活费30000元）、交通费800元、助听器8000元、材料费90元、一次性就业补助金22500元，共计163640.96元。2.本案诉讼费用由被告承担。事实和理由：原告自2010年起就在被告处从事瓦工工作，一直工作到受伤。2018年9月12日，原告在工作过程中受伤，此次受伤经赣榆区人力资源社会保障局认定为工伤，伤情经连云港市劳动能力鉴定委员会鉴定构成十级伤残。原告受伤后住院以及休养期间被告未派人护理原告，由原告的女儿祁小玲进行护理，被告仅向原告支付了30000元生活费，就连工伤保险基金支付给原告的一次性伤残补助金转账到被告账户上后，被告都不给原告，还是原告的女儿经过多次信访，被告才支付给原告。依据《中华人民共和国社会保险法》第三十八条、第三十九条，以及《工伤保险条例》第三十五条的规定，被告还应支付原告其他费用，被告至今未有支付。另外，原告的停工留薪期应为两次住院时间20天，加上两次手术后医嘱建议继续治疗各三个月，再加上市劳动能力鉴定委员会出具的书面通知，要求原告继续治疗三个月，因此，原告的停工留薪期应自2018年9月12日起至2019年9月13日，共计一年的时间，因此，被告应支付原告停工留薪期工资67563.96元。原告在停工留薪期内需要护理，被告未派人护理，由原告的女儿祁小玲进行护理，由于离岗时间较长，原告女儿祁小玲的工作单位与其解除了劳动关系，因此造成的误工损失应由被告承担。综上，为维护合法权益，特诉至法院，望判如所请。被告大力公司辩称：1.原告因本次事故构成工伤是事实，但法律规定应由答辩人承担的赔偿责任答辩人已全部履行完毕，原告与答辩人之间不存在劳动合同关系，工伤认定不是基于双方之间存在劳动合同关系，而是基于法律的特别规定，系答辩人承担的一种替代责任。2.原告已年满60周岁，达到法定退休年龄，故其主张的一次性补助金、误工费无法律依据。3.原告未在连云港市以外的地区就医，其主张的交通费无依据。4.答辩人已为原告缴纳了工伤保险费，其主张的医疗费、住院伙食补助费、辅助器具费应当由工伤保险基金支付。5.原告主张的材料费没有法律依据。本院经审理认定事实如下：2018年9月12日，原告祁洪山在被告大力公司承建的中央鸿府项目工地11#楼楼南侧升降机附近打扫地库卫生时，不慎被掉下来的钢管砸伤。伤后原告被送往连云港市赣榆区人民医院诊疗，经诊断原告的伤情为：头皮挫伤，（右）锁骨骨折，（左）面骨骨折，面部擦伤，软组织疾患，混合性耳聋。原告住院治疗至2018年9月24日。出院医嘱建议继续休息治疗3个月。原告住院期间的医费由被告足额支付。2018年10月21日至2018年11月20日，原告自付医疗费共计625.49元。2018年10月28日，被告支付原告营养费2000元，同年11月16日支付原告营养费2000元，12月16日借支原告2000元。2019年2月2日，原告与被告的中央鸿府项目部签订协议书，双方约定：“后期出院当天给予祁洪山1000元营养费用，自出院至2019年3月31日止，如工伤鉴定推迟超过2019年3月31日，将按照每月2000元支付，待工伤鉴定书出来以后，祁洪山必须及时去做工伤鉴定，此费用将终止，直至工伤鉴定报告书出来以后，我项目部与伤者祁洪山协商后，同意支付祁洪山5个月生活费，每个月支付2000元，不包括护理费、营养费、误工费，5×2000元/月=10000元整，在此期间我项目部已经支付祁洪山3个月生活费用（指上述支付的三次营养费），3×2000元/月=6000元整，此协议签订后我项目部将一次性给祁洪山剩余2个月的生活费，计4000元整……以上费用将在工伤鉴定赔偿费用完成后扣除或抵用国家最低误工费。”2019年4月至2020年1月，被告共计支付原告误工费19000元。2020年5月19日，原告至连云港市赣榆区人民医院取出骨折内固定装置，并于同年5月25日出院，出院医嘱建议继续休息治疗3个月。因原告受伤前被告为原告缴纳了工伤保险费，2018年12月19日，被告为原告向赣榆区人力资源和社会保障局申请工伤认定。赣榆区人力资源和社会保障局于2019年2月28日作出赣人社工认字[2019]24号认定工伤决定书，认定原告为工伤。2019年6月份，原告向连云港市劳动能力鉴定委员会申请伤残等级认定，该委员会于2019年6月14日作出连劳鉴初字第[2019]1025号《连云港市劳动能力鉴定结论通知书》，结论为继续治疗，三个月后鉴定。2020年1月17日，连云港市劳动能力鉴定委员会作出连劳鉴初字第[2020]0110号《连云港市劳动能力鉴定结论通知书》，结论为原告构成拾级伤残。劳动能力鉴定后，原告以及被告为被申请人向连云港市赣榆区劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁，仲裁请求为：要求被申请人支付医疗费6068.27元、住院伙食补助费570元、护理费57858.73元、停工留薪期工资94107元、工伤医疗期工资19304元、交通费800元、助听器8000元、材料费90元，扣除被申请人已支付的生活费，共计156798元。仲裁委员会经审理后，作出赣劳人仲案字【2020】第235号仲裁裁决书，裁定如下：1.被申请人大力公司支付申请人祁洪山因工受伤所产生的医疗费625.49元、住院伙食补助费390元、护理费2000元、停工留薪期工资14393.7元，共计17409.19元；2.对申请人的其他仲裁请求不予支持。原告祁洪山不服仲裁裁决，在法定期限内提起诉讼。被告大力公司未有提起诉讼。对有争议的证据和事实，本院认定如下：1.原告提交其女儿祁小玲的中国农业银行卡交易明细清单，期间自2017年8月1日至2018年8月31日，拟证明其在治疗期间，因被告未派人护理，由其女儿祁小玲进行护理，由于祁小玲离岗时间较长，工作单位与祁小玲解除了劳动关系，造成的误工损失应由被告承担。被告对银行卡交易明细清单的真实性无异议，但辩称仅凭交易明细清单不能证明实际的护理人系祁小玲，也不能证明祁小玲因为护理原告存在误工情况。即使存在误工损失，也应当提供其所在单位扣发工资或解除劳动关系的证明。本院经审查认为，被告对交易明细清单的真实性无异议，本院亦予以采信。但原告提交的交易明细清单截止日期为2018年8月31日，即为原告受伤前一个月，未能提交原告受伤后的交易明细，而且未能提供祁小玲与用人单位解除劳动关系的证据材料，以及祁小玲实际护理原告的证据材料，因此，对原告的证明目的本院不予采信。2.原告提交收据两张，证明因鉴定需要拍摄照片支出90元费用。被告对收据不予以认可，辩称即使发生该部分费用，也不属于工伤赔偿范围。本院经审查认为，原告提交的两张收据并非正式发票，其真实性本院无法确认，而且也未提供证据证明该部分费用系因工伤鉴定而支出，因此，对证据的真实性及原告的证明目的本院均不予采信。本院认为，我国《工伤保险条例》第十七条第一款规定，职工发生事故伤害或者按职业病防治法规定被诊断、鉴定为职业病，所在单位应当自事故伤害发生之日或者被告诊断、鉴定为职业病之日起30日内，向统筹地区社会保险行政部门提出工伤认定申请。遇到特殊情况，经报社会保险行政部门同意，申请时限可以适当延长。用人单位未在上述规定的时限内提交工伤认定申请，在此期间发生符合本条例规定的工伤待遇等有关费用由该用人单位负担。原告于2018年9月12日受伤，被告至2018年12月19日才向赣榆区人力资源和社会保障局申请工伤认定，超出上述条例规定的30日，被告依法应承担原告在2018年12月19日之前发生的医疗费、住院伙食补助费等费用。原告第一次住院期间的费用由被告足额支付，但对住院治疗期间的伙食补助费（30元×13天=390元）及原告在此期间之前自付的625.49元医疗费，被告应予以承担。被告为原告缴纳了工伤保险费，原告在2018年12月19日之后发生的医疗费、住院伙食补助费、交通费、辅助器具安装配置费应由工伤保险基金支付，原告要求被告承担该部分费用依法无据，本院不予支持。原告未提供充分证据证明伤后由女儿祁小玲护理及祁小玲因护理其导致用人单位解除劳动合同的事实，因此，对原告要求按祁小玲工资收入计算护理费的请求本院不予支持。原告护理费可按每日100元计算，其两次住院共计20日，因被告未安排人员护理，应支付原告护理费2000元。关于原告停工留薪期限的认定。工伤职工停工留薪期是指职工因工作遭受事故伤害或者患职业病后，需要暂停工作接受工伤医疗，继续享受原工资福利待遇的期限。停工留薪期在12个月以内的由医疗机构出具的休假证明确认，超过12个月的由劳动能力鉴定委员会确认。原告两次手术治疗的出院记录的医嘱均建议继续休息治疗3个月，该医嘱可视为医疗机构对于原告休假期限的证明，可作为停工留薪期的证明。连云港市劳动能力鉴定委员会于2019年6月14日作出的连劳鉴初字第[2019]1025号《连云港市劳动能力鉴定结论通知书》虽载明继续治疗，三个月后鉴定，但该结论并不是原告的停工留薪期超过12个月后应由劳动鉴定委员会确认的情形，而是原告当时不符合鉴定条件，要求三个月后再进行鉴定。而且是否需要继续治疗应以原告的实际治疗情况为准，原告未提供证据证明2019年6月14日之后的三个月发生过治疗情况，因此，对原告主张该三个月应作为停工留薪期的主张，本院不予支持。原告的停工留薪期应为医嘱建议继续休息的期限及住院治疗期间，共计6个月零20日。原告是否达到法定退休年龄并不影响享受相应的停工留薪期待遇，因此，对被告关于原告达到法定退休年龄，不应再享受停工留薪期待遇的辩解本院不予采信。停工留薪期待遇可参照原告的月平均工资计算。由于原、被告双方均未提交证据证明原告的工资标准，本院结合2018年度赣榆区在岗职工平均工资标准，以原告主张的4826元/月予以认定。被告需支付原告停工留薪期工资33393.7元（4826元×6月＋4826元÷21.75日×20日）。原告与被告的中央鸿府项目部签订的协议书明确约定出院当天给予原告的1000元为营养费用，5个月每个月支付2000元系生活费，因此，上述费用不应在停工留薪期工资中扣除。被告另外给予原告的19000元系误工费，应从停工留薪期工资中扣除，扣除后被告还需支付原告停工留薪期工资14393.7元。原告主张的材料费90元无事实和法律依据，本院不予支持。综上所述，对原告的诉讼请求，本院在合理、合法范围内予以支持。依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十六条、第四十八条，《工伤保险条例》第十七条第一款，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决如下：一、被告江苏大力建设集团有限公司应于本判决生效之日起十日内给付原告祁洪山医疗费625.49元、住院伙食补助费390元、护理费2000元及停工留薪期工资14393.7元，以上共计17409.19元。二、驳回原告祁洪山的其他诉讼请求。案件受理费10元，减半收取5元，由被告江苏大力建设集团有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省连云港市中级人民法院。根据国务院《诉讼费用交纳办法》，同时应向江苏省连云港市中级人民法院预交上诉案件受理费10元。审判员 李 虎二〇二〇年十二月二十二日书记员 金媛媛