湖北省黄石市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）鄂02民终1834号上诉人（一审原告暨被告）：黄石市大智少儿教育培训学校，住所地：黄石市老下陆金辉宾馆**。法定代表人：詹琼，该校校长。委托诉讼代理人：柯刚胜，该学校员工。上诉人（一审被告暨原告）：王滔滔，女，1982年6月19日出生，汉族，住黄石市。委托诉讼代理人：熊梅媛，湖北诚智成律师事务所律师。上诉人黄石市大智少儿教育培训学校（以下简称大智培训学校）因与上诉人王滔滔劳动争议一案，均不服黄石市下陆区人民法院（2020）鄂0204民初447、482号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。大智培训学校上诉请求：撤销一审判决并改判驳回王滔滔的诉讼请求。事实和理由：一、一审判决认定事实错误。1、其与王滔滔之间的劳动关系早已解除，无需一审法院作出解除劳动合同的判决。因王滔滔提前擅自离职，给其造成损失，后期其将提起诉讼。2019年10月28日，王滔滔向其出具“解除劳动合同通知书”，前一天王滔滔就已离职，且王滔滔诉求中没有此项要求。王滔滔离职前担任学校的教学主管一职，擅自离职给其造成重大影响和损失。王滔滔没有按照法律规定的程序办理离职手续，应当承担相关责任。2、其不应当支付王滔滔经济补偿金。就相关保险事宜，其因登记信息错误，虽无法为王滔滔缴纳相关保险业务，但其积极采取补救措施，每月为王滔滔发放社保补助，极大程度为员工提供保障，维护了王滔滔合法权益，故应当驳回王滔滔经济补偿金的请求。3、一审法院认定每年1月、7月、8月其未向王滔滔支付工资，与事实不符。实际上，其通过其他方式向王滔滔支付了寒暑假期间的工资，一审判决不应当支持王滔滔要求支付12个月工资的诉讼请求。二、一审判决适用法律不当。其作为民办培训机构，不属于《教师法》中的学校和其他教育机构。一审判决适用《教师法》的相关规定，认定王滔滔享有寒暑假的带薪休假权利，适用法律错误。王滔滔一方面按月领取其以现金形式发放的社保津贴，另一方面不缴纳社保费用，可见社保问题不是王滔滔辞职的真实原因，本案不应适用《劳动合同法》第三十八条、第四十六条。王滔滔辩称，其提出辞职以后，大智培训学校没有安排教学任务，不存在不良后果。其的银行流水可见每年仅发放9个月的工资，没有发放寒暑假工资，应该予以发放。大智培训学校从2018年1月起每月发放了400元社保补贴，同时扣除了个人应缴纳的社保，但没有实际缴纳，400元社保补贴远远低于单位应承担的。其按照法律规定应获得经济补偿金。王滔滔上诉请求：撤销一审判决，改判支持其全部诉讼请求，由大智培训学校承担诉讼费用。事实与理由：一审判决认定事实部分不清，适用法律部分错误。1、关于养老保险和医疗保险部分费用应由大智培训学校承担。其在大智培训学校工作期间，该校未履行用人单位的法定义务，为其缴纳社保五险。该校长期不缴纳社保，多次沟通无效，迫于无奈提出离职。后黄石市劳动人事争议仲裁委员会未支持其正当诉请。其多次去社保部门查询，该校一直未实际开户。即使通过法院裁决补缴，却无大智培训学校的户头可以进行实际补缴工作。社保人员告知其无法实际操作。同时，依据黄石市社会保险事业局2020年5月6日的通知，从2020年7月1日起，黄石市不能再进行个人户头社保的补缴。但此时，其的劳动争议案件无法在2020年7月1日前终裁。又未查到大智培训学校的社保户头，其迫于无奈只能自筹费用，先以灵活就业户头进行补缴，确保养老和医疗保险待遇的延续。大智培训学校从2018年1月起，每月扣除社保个人应承担部分费用，却未缴纳，每月发放的400元社保补贴不够单位应缴纳部分。大智培训学校故意逃避法定义务。其以灵活就业人员缴纳社保仅可缴纳养老和医疗保险，不能参保失业险、生育险、工伤险等，险种比单位缴纳更少，缴纳比例因个人缴纳一次仅能选择一个档次计算缴纳费用，参考其离职前工资水平，缴纳比例合理，且费用比单位户头缴纳更少，已经减轻了大智培训学校应支付的实际费用。参考湖北省人力资源和社会保障厅关于审理劳动争议案件若干问题处理意见（2019）35号文第十六条规定，按照其工作年限计算，其医疗险补缴67个月，分摊每个月269元，该校承担51个月，合计13719元；养老保险补缴57个月，该校承担51个月42415.20元，故大智培训学校应承担其51个月的养老和医疗社保共计56134.20元。同时大智培训学校已支付的社保补贴可抵扣，但已收取的社保个人费用应全额退还。2、失业保险待遇应由大智培训学校承担。因为大智培训学校一直不履行法定义务，不缴纳社保，其提出离职，从2015年9月至2019年10月未缴纳失业保险导致其无法享受失业保险待遇，无法领取失业金，故大智培训学校应承担赔偿责任。按黄石失业金发放标准1172元/月计算，该校应支付事业待遇损失10557元。大智培训学校辩称，王滔滔的上诉请求不能成立，一审判决对于王滔滔要求养老、医疗、失业保险等请求的裁判是正确的。大智培训学校向一审法院起诉请求：无须支付王滔滔解除劳动合同经济补偿金27283.50元。王滔滔向一审法院提出诉讼请求：1、大智培训学校支付经济补偿金27283.50元以及未发放的12个月工资16560元；2、大智培训学校支付王滔滔自行补缴社保养老、医疗费用合计57210.20元，失业待遇损失10557元。一审法院认定的事实：王滔滔于2015年9月入职大智培训学校。双方分别于2016年、2017年、2018年签订书面劳动合同。王滔滔以大智培训学校未缴纳社会保险为由，于2019年10月28日向大智培训学校提出离职。2020年1月8日，王滔滔向黄石市劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁，申请裁定大智培训学校支付其未签订劳动合同的双倍工资66693元、未缴纳应由大智培训学校承担的社会保险64110.80元、未缴纳社会保险的赔偿金54567元、赔偿无法享受失业待遇损失10557元、未发放的三个月工资16560元。黄石市劳动人事争议仲裁委员会于2020年4月26日作出黄劳人仲字[2019]第809号仲裁裁决书，裁决大智培训学校支付解除劳动合同的经济补偿金27283.50元，驳回其他仲裁请求。另认定，1、每年1月、7月、8月属于寒暑假，大智培训学校未向王滔滔支付工资；2、王滔滔离职前月平均工资为6063元；3、2018年1月开始大智培训学校每月向王滔滔发放社保补助400元。一审法院认为，大智培训学校与王滔滔自2015年9月建立劳动关系后，王滔滔于2019年10月28日提出离职，有权依据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第四十六条之规定，要求大智培训学校支付经济补偿金。依据王滔滔的工资标准，大智培训学校应向王滔滔支付经济补偿金27283.50元（6063元/月×4.5月=27283.50元）。王滔滔作为大智培训学校的受聘教师，依据《中华人民共和国教师法》第二条、第七条规定，依法享有获取工资报酬及国家规定的福利待遇以及寒暑假期的带薪休假。王滔滔入职以来，每年仅发放9个月工资，参照黄石地区最低工资标准，大智培训学校需向王滔滔支付未发工资16560元（1380元/月×12月=16560元）。王滔滔要求大智培训学校支付自行补缴养老医疗保险费用57210.20元，因该费用系王滔滔在仲裁后自行缴纳，未经劳动仲裁前置程序，依法不予支持。对于王滔滔要求大智培训学校支付失业保险待遇损失10557元的诉讼请求，因其系主动提出离职，解除双方劳动合同，依据《中华人民共和国社会保险法》第四十五条，不符合领取失业保险待遇的条件，故对于王滔滔此项诉讼请求，依法不予支持。综上，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第四十六条、《中华人民共和国社会保险法》第四十五条、《中华人民共和国教师法》第二条、第七条、《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二条的规定，判决：一、解除大智培训学校与王滔滔之间的劳动关系；二、大智培训学校于本判决生效之日起十日内向王滔滔支付经济补偿金27283.50元、12个月未发工资16560元，共计43843.50元；三、驳回王滔滔其他诉讼请求；四、驳回大智培训学校全部诉讼请求。本院经审理查明，一审判决认定事实属实，本院予以确认。本院认为，本案争议焦点为：大智培训学校是否应当支付王滔滔经济补偿金、12个月未发的工资、自行补缴养老医疗社保费用57210.20元、失业待遇损失10557元。关于经济补偿金问题。根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条规定，用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同：（三）未依法为劳动者缴纳社会保险费的；第四十六条规定，有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的。王滔滔2015年9月入职大智培训学校后，该校没有为其缴纳社会保险费，王滔滔以此理由申请解除劳动合同，符合法律规定用人单位应当向劳动者支付经济补偿金的条件。大智培训学校上诉认为因登记错误无法缴纳社保等理由，均不构成免除经济补偿金的合法抗辩理由，故大智培训学校的该项上诉理由不能成立，本院不予支持。关于王滔滔主张12个月的工资问题。根据《中华人民共和国劳动法》第五十条规定，工资应当以货币形式按月支付给劳动者本人。不得克扣或者无故拖欠劳动者的工资。从王滔滔的银行流水可见2015年至2019年，大智培训学校每年7、8月暑假以及寒假，未给王滔滔发放工资。一审法院参照黄石地区最低工资标准，由大智培训学校支付王滔滔未发的12个月工资16560元。大智培训学校上诉认为其通过其他方式向王滔滔支付了寒暑假期间的工资，因大智培训学校提交的证据仅能证明王滔滔在寒暑假有补课的行为，无法证明大智培训学校与王滔滔达成了以补课费折抵工资的合意，也无法证明2015年至2019年所有的寒暑假王滔滔均有收取补课费的行为，故大智培训学校的该项上诉理由缺乏事实依据，本院不予支持。关于王滔滔要求大智培训学校支付自行补缴养老医疗保险费用的问题，参照《湖北省人力资源和社会保障厅关于审理劳动争议案件若干问题处理意见》鄂人社发（2009）35号文第十六条规定，因用人单位未依法办理社会保险，劳动者已在个人窗口办理社会保险的，可按其已缴费情况，裁决由用人单位支付劳动者已经缴纳应由单位缴纳的社会保险费部分，并裁决用人单位应将其纳入单位参保缴费范围。因大智培训学校没有为王滔滔办理相应社保手续，王滔滔以灵活就业人员身份缴纳社保费，且该部分费用为个人缴纳，并不存在区分用人单位和劳动者个人的比例缴纳，王滔滔实际缴纳社保费用，大智培训学校应当支付给王滔滔。一审法院认为王滔滔的该项费用系在仲裁后自行缴纳，未经劳动仲裁前置程序而不予支持。经查，王滔滔在劳动仲裁期间的请求中包含了“被申请人支付未缴纳社保单位应承担部分社保64110.80元”，黄石市劳动人事争议仲裁委员会以不属于劳动仲裁受案范围未予支持。王滔滔在仲裁之后自行缴纳养老医疗社保，大智培训学校应当支付给王滔滔。根据王滔滔实际缴费的票据和流水，医疗险平均每月补缴269元；养老保险每月补缴414元、960元。按照51个月计算王滔滔自行补缴养老医疗保险费用56134.20元。因2018年1月开始大智培训学校每月向王滔滔发放社保补助400元，故大智培训学校应支付王滔滔自行补缴养老医疗保险费用46934.20元。关于失业保险待遇损失问题，根据《中华人民共和国社会保险法》第四十五条规定，失业人员符合下列条件的，从失业保险基金中领取失业保险金：（二）非因本人意愿中断就业的。本案中，王滔滔主动提出解除劳动合同，故不符合享受失业保险待遇的情形，王滔滔的该项上诉理由于法无据，本院不予支持。综上所述，一审判决认定事实清楚，适用法律部分不正确，本院予以变更。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）（二）项的规定，判决如下：维持黄石市下陆区人民法院（2020）鄂0204民初447、482号民事判决主文第一项、第三项、第四项；变更黄石市下陆区人民法院（2020）鄂0204民初447、482号民事判决主文第二项为：大智培训学校于本判决生效之日起十日内向王滔滔支付经济补偿金27283.50元、12个月未发工资16560元、自行补缴养老医疗保险费用46934.20元，以上共计90777.70元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费10元，由大智培训学校负担；二审案件受理费10元，由大智培训学校负担。本判决为终审判决。审判长  胡志刚审判员  乐 莉审判员  南又春二○二○年二○二○年十二月九日书记员  熊继杰