广东省深圳市中级人民法院民 事 判 决 书(2020)粤03民终17136号上诉人（原审原告）：深圳市丽康塑胶模具有限公司，住所地深圳市光明新区公明办事处玉律社区第二工业区大洋一路******。法定代表人：胡俊文，董事长。委托诉讼代理人：江伟清，广东旭晨律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：李开权，男，汉族，1974年12月28日出生，身份证住址广东省信宜市。委托诉讼代理人：张桂雄，广东启通律师事务所律师。上诉人深圳市丽康塑胶模具有限公司(以下简称丽康公司)因与被上诉人李开权劳动争议纠纷一案，不服广东省深圳市宝安区人民法院(2019)粤0306民初13298号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。丽康公司上诉请求：1.改判丽康公司无需支付李开权解除劳动合同经济补偿金6673.5元、2017年10月6日至2018年4月6日停工留薪期间工资差额14004元、2018年8月10日至2018年10月10日停工留薪期间工资差额8898元、一次性伤残就业补助金35904元、高温补贴634.5元、2017年9月1日至2018年10月15日期间年休假工资1839.08元、鉴定费7200元、一次性伤残补助金差额3584元；2.上诉费用由李开权承担。事实和理由：一、李开权在医疗期届满及医嘱休息期届满仍拒不按时到丽康公司处上班，丽康公司已经依法依规向李开权发出返岗上班通知，李开权收悉后也没有按时返岗，同时，李开权的医疗期存在间隔，李开权自工伤发生后便只想要赔偿，根本不顾劳动者自身应尽义务,李开权在原审时也明确其收到了丽康公司的返岗通知，故，丽康公司完全可以依法以李开权自离而解除双方劳动关系并无需支付任何赔偿。二、关于李开权在职期间的工资，因丽康公司采取现金工资发放形式，每次发放工资均有李开权签字确认，原审判决虽然对丽康公司工资表真实性进行了确认，但却并未按丽康公司提交真实工资表进行裁判，明显不符事实。三、李开权发生工伤后长期未返回丽康公司处上班，处于长期病休中，根据年《职工带薪年休假条例》第4条等相关法律法规之规定，病休时间累计超过2-4个月便不再享受年休假，而李开权病休时间明显超过该条规定，原审判决仍然支持年休假工资明显属于适用法律错误。四、李开权在治疗期间即2018年4月6日没有提供劳动，因此，其工资结构里面不应包含奖金和其他津贴部分，用人单位按合同约定的工资，即每月2030元不属于扣发李开权工资，李开权不存在被迫解除劳动合同的前提。五、李开权治疗期结束后，即自2018年4月7日起连续4个月没有合法理由未到岗上班，丽康公司解除双方劳动关系成立，因李开权旷工而解除。六、李开权的平均工资应当按照劳动关系解除前三个月和十二个月的平均工资计算，其解除劳动关系前三个月内没有上班，丽康公司有合法理由不支付该期间的工资，补偿金应当按照深圳市最低工资标准的80%计算，其他补助金也应当按照该标准计算。李开权辩称,一、关于李开权受伤前月平均工资。李开权提交的《鉴定意见书》已证明丽康公司提交的工资表中的签字并非李开权所签，丽康公司就李开权的工资支付凭证并未提交有效证据，未尽全部举证义务，应当承担举证不能的不利后果，李开权受工伤前的月平均工资应当按5000元计算。但李开权并未就一审判决上诉，因此李开权认可一审判决认定的工资标准为4449元。按照相关法律规定，停工期间原工资福利待遇不变，应当以受伤前的平均工资核算李开权停工留薪期间的工资待遇，并且，丽康公司也未提交证据证明李开权具体的工资结构。二、丽康公司应依法支付停工留薪期间工资差额。李开权受伤前月平均工资为4449元，但丽康公司并未依法足额支付李开权停工留薪期间工资，因此，丽康公司应当依法支付李开权2017年10月6日至2018年4月6日停工留薪期间工资差额14004元和2018年8月10日至2018年10月10日工伤复发停工留薪期间工资8898元。三、李开权系被迫解除劳动关系。丽康公司在上诉状中主张李开权系主动离职，没有任何事实与法律依据。李开权受工伤后，丽康公司要求李开权回老家休息，并且不予安排工作，在此之前，丽康公司从未安排李开权返岗工作。因李开权的病情一直未痊愈，在2018年7月28日李开权收到丽康公司邮寄的通知书后，李开权当天邮寄书面材料说明情况，丽康公司确认李开权的请假并继续为李开权缴纳社会保险至2018年10月份。而李开权提交的《工伤复发确认意见》也确认2018年8月10日至2018年10月10日为工伤复发医疗期。李开权并不存在所谓的未上班的情形。在此前提下，丽康公司主张李开权系主动离职，没有任何事实与法律依据。事实上，因丽康公司存在未依法缴纳社会保险、未依法足额支付劳动报酬等违法情形，李开权于2018年10月15日被迫解除劳动关系，双方劳动关系己解除。因此，丽康公司应当依法支付一次性伤残就业补助金35904元和被迫解除劳动关系经济补偿金6673.5元。四、丽康公司应当依法支付护理费。李开权提交的病例资料显示，李开权2017年10月6日至2017年10月27日住院21天，医嘱住院期间陪护一人，因此，丽康公司应当依法支付护理费3860.78元。五、丽康公司应当依法支付高温补贴。李开权在职期间，丽康公司未依法支付高温补贴，因此，丽康公司应当依法支付2017年6月1日至2017年10月5日的高温补贴634.5元。丽康公司向一审法院起诉请求：1、丽康公司无需支付李开权2017年10月6日至2018年4月6日期间停工留薪期工资差额15256.67元；2、丽康公司无需支付李开权2018年8月10日至2018年10月10日期间停工留薪期工资10161.29元；3、丽康公司无需支付李开权一次性伤残补助金差额3584元；4、丽康公司无需支付李开权一次性伤残就业补助金40072元；5、丽康公司无需支付李开权住院期间护理费3860.78元；6、丽康公司无需支付李开权被迫解除劳动关系经济补偿金7500元；7、丽康公司无需支付李开权2017年6月1日至10月5日高温补贴634.50元；8、丽康公司无需支付李开权2017年9月1日至2018年10月15日应休而未休年休假工资1839.08元；9、丽康公司无需支付李开权文书鉴定费7200元。一审法院认定事实：一、李开权仲裁请求：请求丽康公司支付1、2017年10月6日至2018年4月6日停工留薪期工资差额15256.67元；2、2018年8月10日至2018年10月10日停工留薪期工资10166.67元；3、2017年10月6日至2017年10月27日护理费5250元；4、一次性伤残补助金差额3584元；5、一次性伤残就业补助金40072元；6、2017年6月1日至2017年10月5日高温补贴634.5元；7、2017年6月1日至2018年10月15日未休年休假工资2758.62元；8、解除劳动合同经济补偿金7500元；9、按照李开权实际工资补缴2017年6月至2018年10月的社会保险。二、仲裁裁决结果：丽康公司支付李开权1、2017年10月6日至2018年4月6日停工留薪期工资差额15256.67元；2、2018年8月10日至2018年10月10日停工留薪期工资101661.29元；3、一次性伤残补助金差额3584元；4、一次性伤残就业补助金40072元；5、住院期间护理费3860.78元；6、被迫解除劳动合同经济补偿金7500元；7、2017年6月1日至2018年10月15日的高温补贴634.5元；8、2017年6月1日至2018年10月15日未休年休假工资1839.08元；9、丽康公司支付李开权文书司法鉴定费7200元；10、驳回李开权的其他仲裁请求。三、入职时间：2017年6月1日。四、工作岗位：电工。五、工伤、治疗情况。李开权于2017年10月6日因工作受伤，住院21天，于2017年10月27日出院，出院医嘱门诊复查，住院期间陪护一人。2017年11月13日，深圳市人力资源和社会保障局认定李开权为工伤。2018年7月5日，李开权被评定为九级伤残，停工留薪期为2017年10月6日至2018年4月6日。2018年8月20日，深圳市劳动能力鉴定委员会作出工伤复发确认意见，确认李开权2018年8月10日至2018年10月10日为工伤复发医疗期。六、李开权原工资待遇。丽康公司主张李开权月均工资3450元，提交了李开权签字的工资表予以证明，仲裁时，因李开权不予认可工资表签字的真实性，提出笔迹鉴定申请。经广东众合司法鉴定所鉴定，丽康公司提交的2017年6月份、7月份工资单上的“李开权”的签名与李开权的签名样本不是同一个人书写。李开权称其工资为5000元/月，亦提交了工资单予以证明，工资单为打印件，除2017年9月记载基本工资为5000元，其余月份工资均为最低工资标准，其余所列项目均为0，另扣除社保费用26元。原审法院认为，李开权称其月工资5000元，但其提交的工资单无丽康公司盖章，丽康公司不予确认，且其提交的工资单除9月份外，均无法得出其月均工资为5000元的事实，原审法院不予采信。李开权虽对丽康公司提交的工资表不予认可，但从该工资表所列明的工资构成看，其应发工资为基本工资+加班工资，经原审法院核算，2017年6-9月，李开权应发平均工资为4475元（4429+4502+4415+4555），实发工资虽扣除了部分款项，但除可以确认的社保费用26元外，工资表并未列明扣除的具体项目，故原审法院除社保费用外，其余不作扣减，得李开权工资待遇为4449元。该工资表部分月份签字虽鉴定非李开权本人签字，但并不能据此推断该工资数额是虚假的，且李开权亦未提交充分证据证明其主张的数额，故原审法院酌情按4449元/月认定李开权原工资福利待遇。七、2017年10月6日至2018年4月6日停工留薪期工资差额。根据相关规定，停工留薪期间，原工资福利待遇不变。李开权称丽康公司仅按2130元/月支付，存在差额，因丽康公司未就李开权的停工留薪期工资发放情况举证证明，依法应承担举证不能的法律后果，故原审法院采信李开权主张，按李开权每月工资待遇4449元计算，经核算，此期间丽康公司还需支付李开权工资差额14004元。八、2018年8月10日至2018年10月10日期间停工留薪期工资。因该期间李开权处于工伤复发医疗，李开权仍可享受工伤待遇，故丽康公司应当支付2018年8月10日至2018年10月10日停工留薪期工资，经核算为8898元。九、一次性伤残补助金差额。根据规定，本人工资低于全省上年度职工月平均工资百分之六十的，按照全省上年度职工月平均工资的百分之六十计算。丽康公司工资待遇为4449元，深圳市社会保险基金管理局按4488元标准计付李开权一次性伤残补助金40392元，已足额支付，丽康公司主张无需支付差额，原审法院予以支持。十、一次性伤残就业补助金。根据规定，丽康公司应支付李开权一次性伤残就业补助金，标准为八个月本人工资，经核算为35904元（4488元×8个月）。十一、住院期间护理费：李开权因此次工伤后第一次住院共计21天，丽康公司未提交证据证明其已安排人员护理，故应当支付李开权住院期间护理费，仲裁参照2017年度广东省居民服务业在岗职工年平均工资标准计算李开权住院期间护理费无误，原审法院予以确认，计3860.78元。十二、2017年6月1日至2017年10月5日高温补贴。本案丽康公司未能提交有效证据证明李开权的工作场所温度已降至33℃以下，应承担举证不能的不利后果，仲裁核算无误，原审法院予以确认，丽康公司应向李开权支付2017年6月1日至2017年10月5日高温补贴634.5元。十三、2017年9月1日至2018年10月15日应休而未休年休假工资。丽康公司主张李开权已休病假长达半年多，不享有年休假，原审法院认为，依据《职工带薪年休假条例》规定，职工累计工作满1年不满10年的职工，请病假累计2个月以上的，不享受当年的年休假，李开权2017年6月1日入职丽康公司，自2017年10月6日因工作受伤后，未再到丽康公司处上班，不符合享受带薪年休假的条件，故丽康公司主张无需支付李开权2017年9月1日至2018年10月15日未休年休假工资1839.08元，原审法院予以支持。十四、关于解除劳动关系经济补偿金。2018年7月25日，丽康公司出具《通告》，以李开权停工留薪期满后未到岗上班，严重违反劳动纪律，要求李开权于2018年7月28日回公司上班，逾期将视为李开权自动离职。李开权收到该通知，但通过邮件方式向公司请假，并告知其于2018年7月28日需前往医院复诊，提供了就诊报告予以证明。丽康公司称李开权就诊的结论证明李开权伤情并不严重，完全有条件回丽康公司处上班，据此认定已于2018年7月28日解除与李开权的劳动关系。2018年10月15日，李开权以丽康公司未足额购买社会保险、未足额支付劳动报酬为由，通过快递方式向丽康公司提出被迫解除劳动关系通知书，该邮件未签收，后李开权至丽康公司住所地地址张贴该解除劳动关系通知书。原审法院认为，丽康公司确实存在未足额支付李开权停工留薪期间的劳动报酬，李开权提出被迫解除劳动关系理由成立，丽康公司称应视为李开权自动离职，但李开权在收到丽康公司的返岗通知后，向丽康公司履行了告知义务，称仍需继续治疗，并提交了相应就诊记录予以证明，故丽康公司主张李开权自动离职依据不足，原审法院不予采信，丽康公司需支付李开权解除劳动合同经济补偿金，经核算为6673.5元（4449×1.5个月）。十五、文书司法鉴定费7200元。该费用有相应票据为凭，因鉴定结论已认定工资表上签字非李开权本人签名，故仲裁认定该笔费用由丽康公司负担并无不当，原审法院予以确认。一审法院认为：根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十条、第三十八条、第四十七条、《广东省工伤保险条例》第二十六条、第三十四条、第三十六条、《职工带薪年休假条例》第四条之规定，判决：一、丽康公司于判决生效之日起十日内支付李开权解除劳动合同经济补偿金6673.5元；二、丽康公司于判决生效之日起十日内支付李开权2017年10月6日至2018年4月6日停工留薪期工资差额14004元；三、丽康公司于判决生效之日起十日内支付李开权2018年8月10日至2018年10月10日停工留薪期工资8898元；四、丽康公司于判决生效之日起十日内支付李开权一次性伤残就业补助金35904元；五、丽康公司于判决生效之日起十日内支付李开权住院期间护理费3860.78元；六、丽康公司于判决生效之日起十日内支付李开权2017年6月1日至2017年10月5日高温补贴634.5元；七、丽康公司于判决生效之日起十日内支付李开权文书司法鉴定费7200元；八、丽康公司无需支付李开权2017年9月1日至2018年10月15日年休假工资1839.08元；九、丽康公司无需支付李开权一次性伤残补助金差额3584元；十、确认李开权请求丽康公司按实际工资标准缴纳2017年6月至2018年10月的社会保险本案中不作处理；十一、驳回丽康公司其他诉讼请求。如未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费5元，由丽康公司负担。本院对一审查明的事实予以确认。二审中，当事人没有提交新证据。本院认为，本案系劳动争议纠纷。关于李开权的工资数额。经鉴定，丽康公司提交的2017年6月份、7月份工资单上的“李开权”的签名与李开权的签名样本不是同一个人书写，故原审并未确认该工资单的真实性，原审法院核算李开权2017年6-9月应发平均工资并扣除社保费用后酌情认定李开权原工资数额，处理恰当，本院予以维持。根据相关规定，停工留薪期间工资应按原工资发放，丽康公司主张应按基本工资计算，没有法律依据，不能成立，原审对李开权停工留薪期工资差额计算正确，本院予以维持。关于解除劳动关系经济补偿金。李开权在收到丽康公司要求其上班的通知后，已告知丽康公司其需复诊，且提交了相应就诊记录予以证明，深圳市劳动能力鉴定委员会2018年8月20日作出的工伤复发确认意见，亦确认李开权2018年8月10日至2018年10月10日期间为工伤复发医疗期。故丽康公司主张李开权自动离职依据不足，不能成立，结合丽康公司确实存在未足额支付李开权停工留薪期间劳动报酬的情形，原审确认李开权提出被迫解除劳动关系理由成立，并判决丽康公司支付李开权解除劳动合同经济补偿金，处理正确，本院予以维持。丽康公司对原审判决的其他项目虽上诉主张无需支付，但未阐述具体的理由，经审查，原审的处理并无不当，本院予以维持。综上所述,丽康公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定,判决如下:驳回上诉,维持原判。二审案件受理费10元,由深圳市丽康塑胶模具有限公司负担。本判决为终审判决。审判长 梁 媛审判员 刘向军审判员 陈**峰二〇二〇年十二月十八日书记员 赖启彤附相关法条：《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。