河南省周口市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）豫16民终5404号上诉人(原审原告)：丁敬芝，女，汉族，1987年6月20日出生，住河南省鹿邑县。被上诉人(原审被告)：南京融策房地产营销策划有限公司法定代表人：李涛，系该公司总经理。委托诉讼代理人：王鹤连，系河南梓晅律师事务所律师。上诉人丁敬芝因与被上诉人南京融策房地产营销策划有限公司劳动争议纠纷一案，不服河南省鹿邑县人民法院（2020）豫1628民初4527号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年12月9日立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人丁敬芝，被上诉人南京融策房地产营销策划有限公司的委托诉讼代理人王鹤连到庭参加诉讼。本案现已审理终结。丁敬芝上诉请求：一、请求依法撤销原判；二、请求依法判令南京融策房地产营销策划有限公司与丁敬芝签订书面劳动合同；三、请求依法判决南京融策房地产营销策划有限公司支付经济补偿金154965.25元（自2017年7月21日计算至2020年8月20日，计37个月，按周口市2017年度在职职工平均工资计算，每月4188.25，即：37×4188.25=154965.25元）；四、请求依法判决南京融策房地产营销策划有限公司在劳动合同期间的劳动报酬按同工同酬支付；五、请求依法判决南京融策房地产营销策划有限公司为丁敬芝缴纳社会保险金；六、上诉费由被上诉人承担。事实和理由：一、本案未超过诉讼时效。2017年初，被上诉人在鹿邑县设立的房地产营销向社会招收不特定的工作人员，上诉人应聘后符合录用条件，自2017年6月20日进入南京融策房地产营销策划有限公司的工作单位。被上诉人应在用工一个月为丁敬芝签订劳动合同，经催告南京融策房地产营销策划有限公司至今仍未与上诉人签订劳动合同。根据最高人民法院“关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（二）”第一条之规定：（二）因解除或者终止劳动关系产生争议，用人单位不能证明劳动者收到解除或者终止劳动关系书面通知时间的，劳动者主张权利之日为劳动争议发生之日。2019年1月28日鹿邑县人民法院作出的（2019）豫1628民初430号民事判决及2019年4月25日周口市中级人民法院作出的（2019）豫16民终1289号民事裁定书中，己经确认上诉人与被上诉人存在劳动关系。而直至本案一审诉讼期间，被上诉人未举证证明曾向上诉人提出书面解除或者书面终止劳动关系的证明。为此，本案未超过时效。二、上诉人与被上诉人存在事实上的劳动关系。上诉人自2017年6月20日进入被上诉人的工作单位，至此与被上诉人之间产生劳动关系。至于被上诉人在此期间与第三方顾家（鹿邑）商业广场项目签订的《全案代理销售服务合同》与上诉人没有关系，上诉人也未与第三方签订任何劳动合同，也不与第三人产生合同关系。被上诉人应在用工一个月为上诉人签订劳动合同，经催告被上诉人至今仍未与丁敬芝签订劳动合同。综上，上诉人与被上诉人存在事实上的劳动关系，该劳动关系已经两级人民法院审理确认，而被上诉人应与上诉人签订劳动合同而未签订，且至今未给上诉人缴纳社会保险金，并且在一审期间被上诉人未提供证据曾向上诉人提供书面解除或者书面终止劳动关系的证明。为此，本案未超过时效。请求二审法院查明事实后，依法支持上诉人的上诉请求。南京融策房地产营销策划有限公司辩称，一、原审判决认定事实清楚,适用法律正确,程序合法。《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条规定,“劳动争议申请仲裁的时效期间为一年。仲裁时效期间从当事人知道或者应当知道其权利被侵害之日起计算。”《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第三条规定,“劳动争议仲裁委员会根据《劳动法》第八十二条之规定,以当事人的仲裁申请超过六十日期限为由,作出不予受理的书面裁决、决定或者通知,当事人不服,依法向人民法院起诉的,人民法院应当受理;对确已超过仲裁申请期限,又无不可抗力或者其他正当理由的,依法驳回其诉讼请求。”本案中,答辩人与被答辩人之间的劳动争议发生于2018年12月3日之前。该案仲裁时效的起算点最迟从二审判决生效时间2019年4月25日起,算至被答辩人提起劳动仲裁的时间,显然已经超过一年的法定的仲裁时效,假如上诉人第一次申请仲裁时,漏列了本案的请求事项,那么也应当在第一次提起仲裁立案后的一年内再次提出补充仲裁,但是由于上诉人没有在2019年4月25日之后的一年内申请仲裁,因此其本次申请仲裁,已经超过法定的仲裁时效,原审在查清上述事实的基础上,作出驳回其诉讼请求的判决,系认定事实清楚,适用法律正确,程序合法。二、退一步讲,答辩人与上诉人之间虽然被法院判决确认自2017年6月20日丁敬芝与南京融策房地产营销策划有限公司存在劳动关系,但是答辩人与上诉人之间并形成的并不是无固定期限的劳动合同,根据丁敬芝的劳动仲裁申请书及答辩人与案外人鹿邑县顾家置业有限公司签订“顾家(鹿邑)商业广场项目”《全案代理销售服务合同》,可以证明答辩人与上诉人的劳动合同是以完成一定工作任务为期限的劳动合同,本案中答辩人招聘丁敬芝是为了完成在鹿邑县设立的“顾家（鹿邑)商业广场项目”全案代理销售事宜,该销售任务自2016年9月23日开始至2019年1月14日全部撤场,工作人员的工资发至2019年4月19日,因此,答辩人与上诉人的劳动合同期限也随之届满,丁敬芝申请要求答辩人与其签订书面的劳动合同,已经没有事实和法律依据,根据《中华人民共和国劳动合同法》第十五条规定,依法不能成立。三、丁敬芝请求答辩人支付经济补偿金154965.25元的请求,不但与第一项仲裁请求相矛盾,而且在其仲裁申请书中也没有陈述其请求支付经济补偿金的所依据的基本事实与理由,因此丁敬芝的该项请求没有事实根据和法律依据。四、丁敬芝请求裁决答辩人为其支付同工同酬的劳动报酬,没有事实和法律依据。根据法律规定,劳动者请求用人单位支付劳动报酬的前提是劳动者参加了相对应的劳动活动,没有参加相应的劳动活动,除《工资支付暂行规定》规定的劳动者在三种情况下不参加劳动但仍然享有工资支付请求权外,没有请求支付工资的请求权:1、依法参加社会活动期间;2、年休假、探亲假、婚丧假;3、非因劳动者原因停工、停产。本案中,丁敬芝自从受伤之后,并未参加答辩人单位的劳动,请求支付其劳动报酬,也不符合《工资支付暂行规定》三种情况下不参加劳动但仍然享有工资支付请求权的任何一种情形，该项请求缺乏基本的事实根据,依法不能成立。五、关于上诉人的第四项请求,由于答辩人与上诉人已经于2017年10月11日达成了和解协议,双方之间的这些争议,已经全部和解,上诉人再次诉请,依法不应当支持。综上所述其上诉请求、事实与理由,依法不能成立,应当依法驳回,维持原审判决。丁敬芝向一审法院起诉请求：1、请求判令南京融策房地产营销策划有限公司与丁敬芝签订书面劳动合同；2、请求依法判决南京融策房地产营销策划有限公司支付经济补偿金154965.25元（自2017年7月21日计算至2020年8月20日，共计37个月，按周口市2017年度在职职工平均工资计算，每月4188.25，即；37×4188.25=154965.25元）；3、请求依法判决南京融策房地产营销策划有限公司在劳动合同期间的劳动报酬按同工同酬支付；4、请求依法判决南京融策房地产营销策划有限公司为丁敬芝缴纳社会保证金（养老保险、工伤保险、医疗保险、工商保险等）。一审法院认定事实：2017年初，南京融策房地产营销策划有限公司在鹿邑县设立的房地产营销事宜向社会招收不特定的工作人员，丁敬芝符合录取用条件被聘用，丁敬芝2017年6月20日进入南京融策房地产营销策划有限公司单位工作，系公司的销售员，当时口头约定月工资2000元外加销售提成，但一直未签订劳动合同。2017年8月9日丁敬芝与他人发生交通事故，后住院治疗。2017年10月11日，丁敬芝、南京融策房地产营销策划有限公司达成和解协议，甲方为南京融策房地产营销策划有限公司，乙方为丁敬芝，落款签字甲方为陈浩并指纹，乙方为丁敬芝并指纹。后南京融策房地产营销策划有限公司单位对该协议不予认可，丁敬芝于2018年12月3日向鹿邑县劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁，鹿邑县劳动人事仲裁委员会于2018年12月26日作出鹿劳人仲案字{2018}0123号仲裁裁决书，裁决：丁敬芝、南京融策房地产营销策划有限公司之间不存在劳动关系。丁敬芝诉讼到一审法院，要求确认丁敬芝、南京融策房地产营销策划有限公司存在劳动关系，一审法院于2019年1月28日作出（2019）豫1628民初430号民事判决书，判决：丁敬芝、南京融策房地产营销策划有限公司之间存在劳动关系。南京融策房地产营销策划有限公司对上判决不服上诉；河南省周口市中级人民法院于2019年4月25日作出（2019）豫16民终1289号民事裁定书，裁定：驳回南京融策房地产营销策划有限公司上诉，维持原判。丁敬芝于2020年9月7日就本案的诉讼请求向鹿邑县劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁，鹿邑县劳动人事仲裁委员会于2020年10月15日作出鹿劳人仲案字{2020}0076号仲裁裁决书，以超过仲裁时效裁决，驳回丁敬芝的仲裁请求。丁敬芝诉讼到一审法院。一审法院认为，劳动争议申请仲裁的时效期间为一年。仲裁时效期间从当事人知道或者应当知道其权利被侵害之日起计算；劳动争议仲裁委员会根据《中华人民共和国劳动法》第八十二条之规定，以当事人的仲裁申请超过六十日期限为由，作出不予受理的书面裁决、决定或者通知，当事人不服，依法向人民法院起诉的，人民法院应当受理；对确已超过仲裁申请期限，又无不可抗力或者其他正当理由的，依法驳回其诉讼请求。本案中，劳动争议仲裁委员会根据《中华人民共和国劳动法》第八十二条之规定，以当事人的仲裁申请超过一年期限为由，驳回丁敬芝的仲裁请求。丁敬芝从于2018年12月26日向鹿邑县劳动人事仲裁委员会申请仲裁，到2019年4月25日周口市中级人民法院作出的（2019）豫16民终1289号民事裁定书生效，在这期间丁敬芝申请仲裁和诉讼的行为，可视为丁敬芝知道或者应当知道自己的权利被侵害，即使丁敬芝的仲裁时效，最迟也应当从2019年4月25日开始算起，故丁敬芝超过一年的仲裁时效，丁敬芝的诉请，不予支持。依照《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条规定，《中华人民共和国劳动法》第八十二条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》（二）第一条第二项、第三条规定的规定，判决如下：驳回丁敬芝的诉讼请求。案件受理费10元，由丁敬芝负担。本院二审期间，当事人没有提交新证据。本院对一审查明的相关事实予以确认。本院认为，根据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条规定：“劳动争议申请仲裁的时效期间为一年。仲裁时效期间从当事人知道或者应当知道其权利被侵害之日起计算。……”本案中，上诉人丁敬芝主张南京融策房地产营销策划有限公司应与其签订书面劳动合同、支付经济补偿金等请求，丁敬芝自2017年入职之日起双方就未签订劳动合同，上诉人丁敬芝即应当知道自己的权利受到侵害，最迟也应当从2019年4月25日开始算起申请仲裁的时效期间，但其于2020年9月7日就本案的诉讼请求才申请劳动仲裁，已超过一年的仲裁时效。根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第三条规定,“劳动争议仲裁委员会根据《劳动法》第八十二条之规定,以当事人的仲裁申请超过六十日期限为由,作出不予受理的书面裁决、决定或者通知,当事人不服,依法向人民法院起诉的,人民法院应当受理;对确已超过仲裁申请期限,又无不可抗力或者其他正当理由的,依法驳回其诉讼请求。”丁敬芝的一审诉讼请求事项确已超过仲裁申请期限，又无不可抗力或者其他正当理由，一审依法予以驳回并无不当。综上所述，丁敬芝的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条、第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由上诉人丁敬芝负担。本判决为终审判决。审判长  李廷军审判员  王久芳审判员  刘 凯二〇二〇年十二月二十九日法官助理刘潇书记员周健康