河南省驻马店市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）豫17民终3903号上诉人（原审原告）：驻马店市格林儿童娱乐服务有限公司，住所地驻马店市开发区通达路**迪斯尼欢乐城**。法定代表人：王梦滢，总经理。委托诉讼代理人：付洋威、刘朋飞，河南华珠律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：刘美华，女，1989年4月24日出生，汉族，住驻马店市驿城区。上诉人驻马店市格林儿童娱乐服务有限公司因与被上诉人刘美华劳动争议纠纷一案，不服驿城区人民法院（2020）豫1702民初5545号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年10月30日立案后，依法组成合议庭，进行了审理。上诉人驻马店市格林儿童娱乐服务有限公司（以下简称格林儿童公司）的法定代表人王梦滢，被上诉人刘美华到庭参加诉讼。本案现已审理终结。格林儿童公司上诉请求依法撤销驿城区人民法院（2020）豫1702民初5545号民事判决，依法改判。事实与理由：一审判决赔偿数额错误，一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金应当按照驻马店市上一年度职工月平均工资计算，一次性伤残补助金应按1600元计算，其向刘美华支付的4800元及保险公司赔偿的1936.8元应当扣除，刘美华受伤自己也有责任，应当减轻其赔偿责任。刘美华答辩称，1936.8元是医疗费，4800元不是赔偿款而是其受伤后的工资。请求二审驳回上诉维持原判。格林儿童公司向一审法院请求依法判决其应支付一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金、一次性伤残补助金共计29814元，诉讼费由刘美华承担。一审法院认定事实：刘美华于2017年12月26日到格林儿童公司处工作，格林儿童公司于2018年3月21日收取刘美华押金500元。2018年9月28日刘美华受伤，2019年4月30日刘美华所受伤害被驻马店市人力资源和社会保障局认定为工伤。2020年1月21日河南省劳动能力鉴定委员会作出劳动能力再次鉴定结论书，鉴定刘美华伤残情况为十级伤残，该鉴定结论为最终结论。格林儿童公司没有为刘美华参加工伤保险。刘美华自己垫付了劳动能力鉴定费300元。刘美华受伤后没有再继续到岗工作，2020年4月15日刘美华申请仲裁，要求与格林儿童公司解除劳动关系。另查明，根据刘美华提供的银行流水，刘美华受伤前2018年1月至2018年9月的工资分别为1320元、1630元、2110元、2095元、2070元、2105元、2045元、1760元、2070元，刘美华受伤前月平均工资为1911.67元。还查明，2019年6月28日，河南省社会保障局下发《关于使用河南省2018年城镇非私营单位在岗职工平均工资的通知》【豫社保（2019）30号】，该文件中载明“请各地按月平均工资5346元核定一次性就业补助金和一次性医疗补助金待遇，本通知自2019年1月1日执行”。刘美华与格林儿童公司曾因确认劳动关系问题，向驻马店市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求裁决：刘美华与格林儿童公司2017年12月26日至2018年12月24日存在劳动关系。该委于2019年1月25日作出驻劳人仲案字（2018）0219号仲裁裁决书，裁决：刘美华与格林儿童公司自2017年12月26日至2018年12月24日存在劳动关系。后刘美华与格林儿童公司因工伤待遇问题，向驻马店市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求裁决：1、解除刘美华与格林儿童公司之间的劳动关系，格林公司退还押金500元；2、格林儿童公司支付刘美华伤残补助金14000元、医疗补助金28002元、就业补助金28002元，共计70004元；3、格林儿童公司支付刘美华交通费98元、鉴定费300元。该委于2020年6月8日作出驻劳人仲案字（2020）0034号仲裁裁决书，裁决：一、依法支持刘美华与格林儿童公司之间的劳动关系；二、格林儿童公司支付刘美华一次性伤残补助金13899.2元；三、格林儿童公司支付刘美华一次性工伤医疗补助金28002元；四、格林儿童公司支付刘美华一次性伤残就业补助金28002元；五、格林儿童公司支付刘美华劳动能力鉴定费300元；六、格林儿童公司返还刘美华押金500元。后格林儿童公司对该裁决不服，于法定期间向一审法院提起民事诉讼。一审法院认为，根据《社会保险法》第四十一条规定，职工所在用人单位未依法缴纳工伤保险费，发生工伤事故的，由用人单位支付工伤保险待遇。本案中，格林儿童公司没有为刘美华缴纳工伤保险费，因此应当依法支付刘美华各项工伤待遇。因刘美华伤残等级为十级，根据《工伤保险条例》第三十七条规定，职工因工致残被鉴定为十级伤残的，享受一次性伤残补助金待遇，标准为7个月的本人工资，故格林儿童公司应当支付刘美华一次伤残补助金13381.69元（1911.67元／月×7个月）。关于双方解除劳动关系的时间，格林儿童公司在庭审中辩称驻劳人仲案字（2018）0219号仲裁裁决书已对双方劳动关系的存续期间作出裁决，认定刘美华与格林儿童公司自2017年12月26日至2018年12月24日存在劳动关系，因此双方劳动关系终止时间为2018年12月24日。但一审法院认为2018年12月24日是刘美华向驻马店市劳动人事争议仲裁委员会提出确认与格林儿童公司存在劳动关系的仲裁申请时间，因此驻劳人仲案字［2018］0219号仲裁裁决书裁决刘美华与格林儿童公司自2017年12月26日至2018年12月24日存在劳动关系，这并不意味着双方劳动关系终止时间为2018年12月24日，因此格林儿童公司的上述辩称不予采信。2020年4月15日刘美华申请仲裁，要求与格林儿童公司解除劳动关系。根据《工伤保险条例》第三十七条和《河南省工伤保险条例》第二十七条规定，职工因工致残被鉴定为十级伤残的，职工本人提出解除劳动、聘用合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。十级工伤职工与用人单位解除或者终止劳动关系的，一次性工伤医疗补助金和伤残就业补助金以解除或终止劳动关系时统筹地区上年度职工月平均工资为基数计算，标准为：一次性工伤医疗补助金，十级六个月；一次性伤残就业补助金，十级六个月。故根据刘美华的请求，依法支持刘美华解除与格林儿童公司之间的劳动关系，一次性伤残就业补助金、一次性工伤医疗补助金应参照以解除或终止劳动关系时统筹地区上年度职工月平均工资为基数计算6个月，计算为32076元（5346元×6个月），刘美华请求格林儿童公司支付其一次性伤残就业补助金28002元、一次性工伤医疗补助金28002元符合法律规定，予以支持。根据《中华人民共和国社会保险法》第三十八条规定：因工伤发生的下列费用，按照国家规定从工伤保险基金中支付：（三）到统筹地区以外就医的交通食宿费；（九）劳动能力鉴定费。因劳动能力鉴定费300元系刘美华自己垫付，因此格林儿童公司应当将该笔费用返还给刘美华。因刘美华并未提交其到统筹地区以外就医的相关证据，因此刘美华请求格林儿童公司支付其交通费98元没有依据，无法获得法律支持。驻马店市认定工伤决定书诊断刘美华受伤害部位为右足第五趾近节趾骨骨折，根据《河南省人力资源和社会保障厅关于印发的通知》（豫人社工伤〔2016〕8号）之规定，刘美华受伤害部位的停工留薪期为6个月。刘美华受伤后格林儿童公司于2019年1月至2019年3月期间每月支付了刘美华1600元，格林儿童公司主张应将此费用从本次裁决数额中予以扣除。因为庭审中格林儿童公司主张刘美华月工资为1600元，2019年1月至2019年3月刘美华仍处于停工留薪期内，因此格林儿童公司在该期间每月支付给刘美华的1600元应视为支付给刘美华的停工留薪期工资，该费用与刘美华的仲裁请求无关，不应予以扣除。另外，格林儿童公司还称因其为刘美华购买了意外保险，刘美华已获得保险赔偿1936.8元，也应当将此项费用从本次裁决数额中扣除，但该项费用与刘美华关于工伤待遇的仲裁请求无关，不应予以扣除。根据《劳动合同法》第九条规定：用人单位招用劳动者，不得扣押劳动者的居民身份证和其他证件，不得要求劳动者提供担保或者以其他名义向劳动者收取财物。因此，格林儿童公司应当向刘美华返还其收取的押金500元。根据《中华人民共和国社会保险法》第三十八条、第四十一条、《工伤保险条例》第三十七条、《河南省工伤保险条例》第二十七条、《中华人民共和国劳动合同法》第九条之规定，判决：一、依法解除驻马店市格林儿童娱乐服务有限公司与刘美华之间的劳动关系。二、限驻马店市格林儿童娱乐服务有限公司于判决生效后十日内支付刘美华一次性伤残补助金13381.69元。三、限驻马店市格林儿童娱乐服务有限公司于判决生效后十日内支付刘美华一次性伤残就业补助金28002元。四、限驻马店市格林儿童娱乐服务有限公司于判决生效后十日内支付刘美华一次性工伤医疗补助金28002元。五、限驻马店市格林儿童娱乐服务有限公司于判决生效后十日内支付刘美华劳动能力鉴定费300元。六、限驻马店市格林儿童娱乐服务有限公司于判决生效后十日内返还刘美华押金500元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付延迟履行期间的债务利息。案件受理费10元，减半收取5元，由驻马店市格林儿童娱乐服务有限公司负担。二审期间，当事人未提供新证据。本院对一审法院审理查明的其他事实予以确认。本院认为，本案的争议焦点为格林儿童公司赔偿刘美华的一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金、一次性伤残补助金计算标准及刘美华是否应当承担部分责任问题。根据《工伤保险条例》第三十七条和《河南省工伤保险条例》第二十七条规定，职工因工致残被鉴定为十级伤残的，职工本人提出解除劳动、聘用合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。十级工伤职工与用人单位解除或者终止劳动关系的，一次性工伤医疗补助金和伤残就业补助金以解除或终止劳动关系时统筹地区上年度职工月平均工资为基数计算，标准为：一次性工伤医疗补助金，十级六个月；一次性伤残就业补助金，十级六个月。根据刘美华的请求，刘美华解除与格林儿童公司之间的劳动关系，一次性伤残就业补助金、一次性工伤医疗补助金应参照以解除或终止劳动关系时统筹地区上年度职工月平均工资为基数计算6个月，河南省社会保障局下发《关于使用河南省2018年城镇非私营单位在岗职工平均工资的通知》【豫社保（2019）30号】文件中载明“请各地按月平均工资5346元核定一次性就业补助金和一次性医疗补助金待遇，本通知自2019年1月1日执行”，一审判决据此计算刘美华的赔偿数额并无不当。刘美华系因工作中受伤，适用工伤的有关法律法规规定，过错责任是侵权责任法的规定，不适用于本案刘美华的工伤，刘美华不应当承担部分责任。综上所述，格林儿童公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由上诉人驻马店市格林儿童娱乐服务有限公司负担。本判决为终审判决。审判长  肖萌菊审判员  亓宽义审判员  翟冰冰二〇二〇年十二月十一日书记员  李佳蔚