广西壮族自治区崇左市中级人民法院 民 事 判 决 书 (2020)桂14民终1336号 上诉人（一审被告）：宁明县运鑫机动车检测有限公司，住所地广西壮族自治区宁明县城中镇兴宁大道**。统一社会信用代码91451422MA5N0A9H0P。 法定代表人：胡思源，站长。 被上诉人（一审原告）：郑永志，男，1990年2月3日生，汉族，住广西壮族自治区宁明县。 上诉人宁明县运鑫机动车检测有限公司（以下简称运鑫公司）因与郑永志劳动争议一案，不服广西壮族自治区宁明县人民法院（2020）桂1422民初1654号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年11月23日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。 运鑫公司上诉请求：撤销一审判决，改判驳回郑永志的诉讼请求。事实和理由：一、郑永志在担任检验外观主管期间，私自额外收取检测费用，私自提高检测的门槛，拒绝执行公司作出设置隔离栅的决策。郑永志的行为严重违反了公司的财务制度和公司规章制度，不仅导致公司的商誉受到严重损害，还可能会使得公司面临被有关部门处罚的风险。同时，郑永志在多次业务考核中均不及格，不具备专业技术人员的 -2- 条件。因此，运鑫公司解除郑永志的劳动合同符合法律规定。二、运鑫公司和郑永志签订的劳动合同到期后，郑永志仍然在原来工作岗位上工作，工资待遇均未发生变化，运鑫公司也及时足额支付劳动报酬。依据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十六条第一款的规定，运鑫公司不应支付郑永志双倍工资。一审判决认定郑永志2019年应休未休年休假天数为2天正确，但是认定郑永志2020年应休未休年休假天数为2天错误，因为2020年尚未结束，郑永志就于2020年6月被开除，未能排除郑永志将于2020年下半年安排休年假的可能，且受2020年1月至3月份疫情影响，运鑫公司无法正常开业的期间。运鑫公司不应支付2020年2天的工资。三、郑永志在工作期间私自额外收取费用，私自提高检测的门槛，岗位能力测试不及格，其行为均违反了上公司的重大制度，运鑫公司对其进行单方解除劳动合同，是符合劳动合同法的规定，并不存在违法解除的情形。因此，运鑫公司不应支付违法解除劳动合同的赔偿金。综上，请求二审法院驳回郑永志的诉讼请求。 郑永志辩称，1.郑永志的劳动合同期满后，其仍在公司工作超过一个月未与劳动者订立书面劳动合同的，应当根据劳动合同法第八十二条规定，向郑永志支付双倍工资。2.《职工带薪年休假条例》第3条，职工累计工作已满1年不满10年的，年休假5天。运鑫公司称疫情期间不安排工作就算是给员工休假是不符合法律规定的。3.运鑫公司以各种理由为借口解除郑永志的劳动合同是违法的。综上，请求二审法院维持原判。 郑永志向一审法院起诉请求：运鑫检测公司向郑永志支付未签劳动合同二倍工资11713元、带薪年休假工资1795元、违法解除劳动关系赔偿金19522元。 -3- 一审法院认定事实：2018年5月，郑永志到运鑫公司应聘，之后参加岗前培训和公司的一些工作。2018年10月12日郑永志向运鑫公司签署《承诺书》，承诺若违反承诺书中任何一项，即视为严重违反公司规章制度，公司有权解除劳动关系，并无需支付任何经济补偿，若给公司造成经济损失或法律责任，由申请人承担全部责任。2019年3月14日，郑永志与运鑫公司签订《劳动合同》，合同期限为一年，工作岗位为从事车辆外检，月基本工资为2000元。每月休息2天，每天工作8小时，国家法定节假日正常休息。在《劳动合同》约定的一年期限到后，双方未续签订合同，郑永志继续在运鑫公司的原工作岗位工作，工资待遇不变。为了使前来的车辆能按顺序检测，运鑫公司领导要求设置隔离栅，防止进入检测区的车辆插队。时任车辆外观检验主管的郑永志认为进入检测的车辆容易碰刮到隔离栅，隔离栅被碰倒有致其他车辆或伤及他人等安全隐患，而且如果造成损害则由工作人员负责赔偿损失的规定不合理，因此没有执行设置隔离栅的要求。2020年6月17日，运鑫公司作出《员工开除通知书》，以郑永志在担任外观检验主管期间，不服从上级领导安排，故意逃避工作，无故未能如期完成，以及额外收取检测费用，提高门槛，让检测站蒙黑，影响检测结果，严重损害检测站权益等，根据该公司《行政管理制度》第九章第十二条第八、十四、十六、十七小点规定，自2020年6月18日起，予以行政开除处理。2020年6月23日，郑永志向宁明县劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁，请求确认与运鑫公司存在劳动关系的期间，运鑫公司补缴社保金，支付未签合同赔偿金11713元、违法解除劳动合同赔偿金19522元、未休年假补费偿1795元。2020年8月7日，宁明县劳动人事争议仲裁委员会作出宁劳人仲案字【2020】13号仲裁裁决书。裁决如下：一、确认郑永志与运鑫公司从2018年7月 -4- 份至2019年3月存在劳动关系，不支持郑永志要求运鑫公司补缴2018年5月2019年9月社保仲裁请求；二、不支持郑永志要求运鑫公司支付2018年5月—2020年6月违法解雇的赔偿金19522元；三、不支持郑永志要求运鑫公司支付到期未续签的赔偿金11713元；四、自本裁决生效之日起七日内，运鑫公司一次性支付郑永志2019年7月1日至2020年6月17日期间的应休而未休的300%年休假工资1795元。另查明，郑永志离职前12个月（2019年7月-2020年6月）的月平均工资为3904.8元。2020年5月和6月的工资分别为4167.7元、4956.2元。再查明，郑永志在运鑫公司的《法律法规、规范》《考核考试》《机动车检测人员试题》开卷考试中，分数分别为30分、40分、34分，未达到及格分数。 一审法院认为，运鑫公司与郑永志签订的《劳动合同书》，符合法律规定，为有效的劳动合同，运鑫检测公司和郑永志形成劳动关系。依法订立的劳动合同具有约束力，用人单位与劳动者应当按照劳动合同的约定，全面履行各自的义务。 一、关于运鑫公司是否支付不签订合同的二倍工资的问题。《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十六条第一款的规定：“劳动合同期满后，劳动者仍在原用人单位工作，原用人单位未表示异议的，视为双方同意以原条件继续履行劳动合同。一方提出终止劳动关系的，人民法院应当支持。”约定一年劳动合同到期后，双方未续签劳动合同，郑永志仍运鑫检测公司工作，应视为双方同意以原条件继续工作。但未签订劳动合同情况下，一方提出终止劳动关系的，即要解除劳动关系，郑永志作为劳动者，在未签订劳动合同的情况下，其劳动权利仍然得不 -5- 到充分保障，因此，运鑫公司作为用人单位，未履行法定义务的，应按照《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条、《中华人民共和国劳动合同法实施细则》的规定，自郑永志劳动合同期满之后，继续工作满一个月的次日至终止劳动关系止，向郑永志支付每月二倍的工资，即还应支付2020年5月、6月的工资。郑永志请求支付工资的月数不当，一审法院不予全部支持。 二、关于是否支持郑永志请求的支付未休假工资的问题。对该请求事项，宁明县劳动人事争议仲裁委员会作出宁劳人仲案字[2020]13号仲裁裁决,裁决第四项支持了郑永志的请求，运鑫公司需支付1795元。运鑫公司未在法定期限内行使诉权或撤销权，视为认可该项仲裁裁决。因此，对郑永志的该诉讼请求，一审法院予以支持。 三、关于运鑫公司是否属于违法解除劳动关系问题。《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条，国务院《中华人民共和国劳动合同法实施细则》第十九条分别列举了用人单位可以解除劳动合同的情形，用人单方解除与劳动者劳动关系的，应符合上述情形，否则构成违法解除。在运鑫运鑫检测公司在开除郑永志的通知文件中，列举了郑永志违反公司规定的情形以及造成的后果，但在诉讼中，运鑫检测公司提供的证据并不能足以证实郑永志有该行为及造成的后果存在。虽然郑永志作为工作岗位的主管没有按照公司的要求设置隔离栅，但原因为该措施有可能造成安全隐患的及有损员工权益而没有执行，不能视为严重违反工作纪律；用人单位如果认为劳动者不能胜任该工作岗位的，则应通过调整岗位等方式处理，不可直接解除劳动关系。郑永志测试没有达到及格分数，可对其要求加强学习培训、提高业务技能，并不以此确认为其工作能力达不到要求。属于严重违反公司规章制度的情形，应当依照法律规定或参照相关行政主管部门规定认定，不能由用人单位与劳动者约定，因此郑永志向运鑫公司 -6- 签的《承诺书》中所列举的，并不能都视为严重违反公司规章制度，不能直接以该《承诺书》为所列举的为依据解除与劳动者的劳动关系。运鑫检测公司解除与郑永志的劳动关系，违反了《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条的规定，属于违法解除，应当依照《中华人民共和国劳动合同法》第八十七条、四十七条的规定，承担赔偿责任，支付郑永志赔偿金。根据宁明县劳动人事争议仲裁委员会作出宁劳人仲案字[2020]13号仲裁裁决，本院确认运鑫检测公司与郑永志存在劳动关系的期间为2018年7月至2020年6月，工作期限为2年，应按4个月的平均工资支付赔偿金。郑永志请求支付的赔偿金计算不当，一审法院不予全部支持。依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条、四十七条、八十二条、八十七条，《中华人民共和国劳动合同法实施细则》第七条、十九条规定，判决：运鑫公司支付郑永志未订立书面劳动合同二倍的工资9123.9元、未休假工资1795元、违法解除劳动合同赔偿金15619.2元，共计26538.1元。案件受理费10元，由运鑫公司负担。 本院二审期间，双方当事人无新证据现本院提交。 运鑫公司对一审法院认定事实的异议：一审判决认定2020年5月、6月的工资有异议。6月份郑永志已离职，应按月工资2000元计算。 郑永志对一审法院认定事实的异议：郑永志2020年5月、6月的工资分别为4167.7元、4956.2元错误，认为郑永志4167.7元、4956.2元分别是2020年4月、5月的工资，6月没有发工资。 运鑫公司对提出的事实异议未能提交证据予以证明，不予支持。对郑永志提出的事实异议，本院认为，其在诉请中并未要求支付6月份的工资，该事实异议与本院无关。 综上，一审法院认定的事实属实，本院予以确认。 -7- 本院认为，综合双方的诉辩意见，本案二审争议的焦点：一、运鑫公司应否向郑永志支付未签订劳动合同的二倍工资。二、运鑫公司应否向郑永志支付未休假工资；三、运鑫公司应否向郑永志支付解除劳动合同的赔偿金。 关于运鑫公司应否向郑永志支付未签订劳动合同的二倍工资的问题。根据《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条规定：“用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。”运鑫公司在招聘郑永志一个月后未订立书面劳动合同，运鑫公司应当向郑永志支付二倍工资的时间从2018年8月至2019年3月。郑永志向运鑫公司主张支付二倍工资的时效最迟应从2019年3月起至2020年3月止，郑永志于2020年8月7日才向申请仲裁，已超过一年的仲裁时效，本院不予支持。一审判决运鑫公司向郑永志支付未订立书面劳动合同二倍的工资9123.9元不当，本院予以纠正。 关于运鑫公司应否向郑永志支付未休假工资的问题。宁明县劳动人事争议仲裁委员会作出宁劳人仲案字[2020]13号仲裁裁决,裁决第四项支持了郑永志的请求，运鑫公司对该请求事项未在法定期限内行使诉权或撤销权，视为认可该项仲裁裁决，运鑫公司需向郑永志支付未休假工资1795元，故对运鑫公司的该项诉求，本院不予支持。 关于运鑫公司应否向郑永志支付解除劳动合同的赔偿金的问题。《 最高人民法 院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第 十三条规定：“因用人单位作出的开除、除名、辞退、解除劳动合同、减少劳动报酬、计算劳动者工作年限等决定而发生的劳动争议，用人单位负举证责任。”《中华人民共和国劳动合同法》第四条：“用人单位应当依法建立和完善劳动规章制度，保障劳动者享有劳动权利、履行劳动义务。用人单位在制定、修改或者决定有关劳动报酬、工作时间、休息休假、劳动 -8- 安全卫生、保险福利、职工培训、劳动纪律以及劳动定额管理等直接涉及劳动者切身利益的规章制度或者重大事项时，应当经职工代表大会或者全体职工讨论，提出方案和意见，与工会或者职工代表平等协商确定。在规章制度和重大事项决定实施过程中，工会或者职工认为不适当的，有权向用人单位提出，通过协商予以修改完善。用人单位应当将直接涉及劳动者切身利益的规章制度和重大事项决定公示，或者告知劳动者。”《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十九条：“用人单位根据《劳动法》第四条之规定，通过民主程序制定的规章制度，不违反国家法律、行政法规及政策规定，并已向劳动者公示的，可以作为人民法院审理劳动争议案件的依据。”本案中，运鑫公司主张郑永志严重违反本公司规章制度，其公司应负举证责任。但运鑫公司提交本公司《行政管理制度》，没有提交职工代表大会或者全体职工讨论，也没有提交该制度经过公示和职工学习的证据，该管理制度不符合法律规定。郑永志没有按照公司的要求设置隔离栅，有可能存在安全隐患，但不能成为开除郑永志的理由。运鑫公司以郑永志签订的《承诺书》作为本公司开除郑永志的标准，违反了上述法律规定。郑永志测试没有达到及格分数，运鑫公司认为不能胜任该工作岗位的，可对其要求加强学习培训、提高业务技能，或通过调整岗位等方式处理，不应直接解除劳动关系。运鑫公司开除郑永志没有经过工会等有关部门的审核，没有给予郑永志听证、辩解等权利，因此，运鑫公司开除郑永志的程序不符合法律法规的规定。故运鑫公司的主张，本院不予支持。 综上所述，运鑫公司的上诉请求部分成立，本院予以支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下： 一、撤销广西壮族自治区宁明县人民法院（2020）桂1422民初1654号民事判决； -9- 二、宁明县运鑫机动车检测有限公司于判决生效后十日内向郑永志支付未休假工资1795元、解除劳动合同赔偿金15619.2元，合计17414.2元； 三、驳回郑永志的其他诉讼请求。 如果未按照本判决制定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定加倍支付迟延履行期间的债务利息。 一审案件受理费10元，二审案件受理费10元，合计20元,由上诉人宁明县运鑫机动车检测有限公司负担10元，由被上诉人郑永志负担10元。 本判决为终审判决。 审 判 长 梁丹杰 审 判 员 陆有帅 审 判 员 柳成功 二〇二〇年十二月三十日 法官助理 黄伟明 书 记 员 张瑞锜 -10- 附：相关法律条文 《中华人民共和国民事诉讼法》 第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理： （一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定； （二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更； （三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判； （四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。 原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。