福建省龙岩市中级人民法院 民 事 判 决 书 (2020)闽08民终1734号 上诉人（原审被告）：中国太平洋财产保险股份有限公司龙岩中心支公司，住所地龙岩市新罗区西陂街道天平路**(星辉花园)**楼**08、09、10店面及**，统一社会信用代码913508007395277916。 负责人：吴云雄，总经理。 委托诉讼代理人：邓庆榜，男，该公司员工。 被上诉人（原审原告）：张招榕，女，1988年7月22日出生，汉族，居民，住龙岩市新罗区。 委托诉讼代理人：林峰，福建挺秀律师事务所执业律师。 原审被告：戴碧峰，男，1973年11月23日出生，汉族，工人，住龙岩市新罗区。 上诉人中国太平洋财产保险股份有限公司龙岩中心支公司（以下简称“太保公司”）因与被上诉人张招榕、原审被告戴碧峰机动车交通事故责任纠纷一案，不服福建省龙岩市新罗区人民法院（2020）闽0802民初5270号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年11月16日受理后，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。上诉人太保公司的委托诉讼代理人邓庆榜、被上诉人张招榕的委托诉讼代理人林峰到庭参加诉讼，原审被告戴碧峰经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 太保公司上诉请求：撤销一审判决，发回重审或改判不支持张招榕的残疾赔偿金、被抚养人生活费、伤残鉴定费、精神损害抚慰金。事实与理由主要是：一审法院确定被上诉人伤残赔偿金91240元、被扶养人生活费46161.12元、伤残鉴定费1000元、精神损害抚慰金5000元没有事实根据。根据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第三十一条、第三十二条、三十四条的相关规定，原告进行伤残鉴定应在举证期限内向法院申请，由法院指定或者当人协商确定鉴定机构，并且对鉴定材料进行质证后才能进行鉴定。上诉人对被上诉人的一审提供自行在起诉之前委托鉴定的闽西司法鉴定所[2020]临鉴字第439号《福建闽西司法鉴定所鉴定意见书》存在异议，并在一审举证期限内向法院提交了《伤残重新鉴定申请书》，一审法院未支持上诉人的鉴定申请，违法了上述规定。被上诉人一审提供的《福建闽西司法鉴定所鉴定意见书》鉴定意见与其实际伤情不符，上诉人申请重新鉴定的理由充分，应该予以支持。请二审法院依法委托有鉴定资质的鉴定机构对被上诉人的伤情进行重新鉴定，并支持上诉人的上诉请求，依法发回重审或改判。 张招榕向一审法院起诉请求：原告张招榕的诉讼请求：判令二被告赔偿原告医疗费15335.06元、住院伙食补助费3950元（50元/天×79天）、营养费3000元、护理费13372.33元（61785元/年÷365天×79天）、误工费29928.6元（61785元/年÷365天×180天）、交通费790元(10元/天×79天)、残疾赔偿金91240元（45620元/年×20年×10%）、父亲杨汝银的被扶养人生活费为29398.7元(30946元/年×19年×10％÷2)、儿子李忠炘的被扶养人生活费为17020.3元（30946元/年×11年×10％÷2）、精神损害抚慰金5000元、鉴定费1800元、摩托车施救费130元、摩托车维修费600元，以上共计211564.99元，其中被告太保公司应在机动车第三者责任强制保险（以下简称“交强险”）及机动车第三者责任商业保险（以下简称“商业三者险”）范围内承担赔偿责任，不足部分由被告戴碧峰承担赔偿责任。 一审法院认定的事实：2019年12月8日13时27分许，被告戴碧峰驾驶闽ＦＦ××××号小型轿车从龙岩市新罗区西兴桥内侧灯控沿龙川路往龙洲灯控方向行驶，行至龙川路中城派出所路段超车时，与原告张招榕驾驶的闽Ｆ5××××号普通二轮摩托车（后载官小青）发生碰撞，造成原告张招榕、官小青受伤及两车不同程度损坏的交通事故。 事故发生后，原告即被送往龙岩市××医院急诊治疗，花去医疗费337.62元。当日，原告转至龙岩市××医院住院治疗，共住院31天（2019年12月8日至2020年1月8日），花去医疗费8437.15元（该医疗费已由被告戴碧峰支付，原告未在本案中主张），住院期间因伤情需要购买肩外展支架，花去2000元。经该院诊断，原告的主要伤情为：右肱骨外科颈骨折、右额顶部头皮血肿。出院医嘱为：继续右上肢支具固定一周后复查，视骨折愈合情况改成前臂吊带制动；出院后2月内避免患肢剧烈活动，渐进功能锻炼；如有不适，门诊随诊。2020年1月16日，原告至龙岩第二医院复查，花去医疗费92.75元。2019年3月11日，原告以“外伤致右肩关节疼痛伴活动受限3月余”为主诉至龙岩市××医院治疗，共住院48天（2020年3月11日至2020年4月28日），花去医疗费12904.69元。经该院诊断，原告的主要伤情为：1.右肩袖损伤（冈上肌肌腱部分断裂）、2右肱骨外科颈骨折治疗后。出院医嘱为：嘱患者适当肩关节功能锻炼，康复科随诊。另，原告花去摩托车施救费130元、摩托车维修费600元。 2020年5月11日，经福建闽西司法鉴定所鉴定，被鉴定人张招榕肩关节活动明显受限，功能部分丧失达25%以上，伤残等级为十级；误工期为180日。原告为此花去伤残鉴定费1000元、误工期鉴定费800元。龙岩市公安局交通警察支队新罗大队的责任认定结果：戴碧峰负事故全部责任；张招榕无责任；官小青无责任。 原告提供的新罗区西陂街道大洋村民委员会出具的租房证明、套房租赁合约、西陂街道大洋村卫生费收款收据、宽带安装信息截图，可以形成证据锁链，证明原告在事故发生前的经常居住地属城镇（住址为龙岩市新罗区）的事实，一审法院予以采信。原告在庭审中陈述其从事美容行业，月平均收入为6000元左右，但未提供证据证明。根据原告提供的户口簿、出生证明、连城县新泉镇良福村民委员会出具的证明，经一审法院调查核实，杨汝银（1959年1月20日出生）系原告的养父，共养育两名子女（含原告在内）。李忠炘（2013年3月8日出生）系原告的儿子，原告已离异。 闽ＦＦ××××号小型轿车的车主系被告戴碧峰，该车在被告太保公司投保交强险，以及含不计免赔率、限额为1000000元的商业三者险，交强险和商业三者险保险期限自2018年12月25日起至2019年12月25日止，事故发生在保险期限内。被告戴碧峰持有Ｃ1Ｅ型驾驶证，闽ＦＦ××××号小型轿车的检验有效期至2020年12月，事发时在检验有效期内。 事故发生后，被告戴碧峰已支付原告第一次住院的医疗费8437.15元，该医疗费原告在本案中未主张。被告太保公司未支付原告赔偿款。 本事故共造成原告张招榕与官小青二人受伤，官小青受伤不重，表示同意闽ＦＦ××××号小型轿车交强险限额内的赔偿款由原告张招榕优先享有。 被告太保公司对原告的伤残等级有异议，向一审法院申请对原告的伤残等级进行重新鉴定。本院经审查认为，原告张招榕因本案交通事故致右肩袖损伤（冈上肌肌腱部分断裂）、右肱骨外科颈骨折等损伤，伤情严重，福建闽西司法鉴定所根据原告提供的出院记录、检查报告单，使用专业仪器对原告进行检查、测量，并通过阅片之后对原告作出的十级伤残鉴定意见，鉴定程序合法，鉴定结论合理有据，一审法院予以采纳。被告太保公司未提供证据证明福建闽西司法鉴定所的鉴定结论存在鉴定程序违法、鉴定结论依据不足等情形，故对于被告太保公司的重新鉴定申请，一审法院不予支持。诉讼中，原告要求精神损害抚慰金在交强险内优先赔偿，并要求本案的赔偿款汇入原告指定的账户中，即户名为：张招榕，开户行为：中国农业银行龙岩龙腾支行账户，账号为：6228××××6217。 根据上述事实，结合《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》、福建省人身损害赔偿有关数据，以及原告的诉讼请求等具体情况，一审法院对原告的损失核定如下：1.医疗费：原告因本事故治疗共花去医疗费23772.21元（急诊费337.62元+第一次住院费8437.15元+肩外展支架2000元+复查费92.75元+第二次住院费12904.69元），该费用合理、有据。因第一次住院费已支付，现原告主张扣除第一次住院费外的医疗费15335.06元，予以确认。2.住院伙食补助费：原告共住院79天，主张住院伙食补助费3950元（50元/天×79天）符合规定，予以确认。3.营养费：结合原告的伤情及所花去的医疗费情况，一审法院酌情确定原告的营养费为2000元。4.误工费：受害人因伤致残持续误工的，误工时间最长可以计算至定残日前一天。原告的误工期计算至定残日前一天为155天，误工期应按155天计算。福建闽西司法鉴定所关于原告的误工期为180天的鉴定结论，一审法院不予采纳。原告未提供证据证明其从事美容行业，月平均收入为6000元左右。原告的经常居住地属城镇，主张按福建省2019年度农、林、牧、渔业在岗职工的平均工资61785元/年计算误工费合理，本院予以支持，即原告的误工费为26236.85元（61785元/年÷365天×155天）。5.护理费：原告共住院79天，主张护理期按79天计算合理，予以支持。原告主张护理费标准按61785元/年计算没有依据，一审法院参照当地护工从事同级别护理的劳务报酬情况按150元/天计算其护理费，即原告的护理费为11850元（150元/天×79天）。6.交通费：交通费属于必然发生的费用，原告主张交通费790元合理，予以确认。7.残疾赔偿金（含被扶养人生活费）：原告因本事故致十级伤残，原告的经常居住地属城镇，主张残疾赔偿金91240元（45620元/年×20年×10%）合理、有据，予以确认。原告因本事故致十级伤残，丧失部分劳动能力。原告的养父杨汝银（1959年1月20日出生）在原告定残时已年满60周岁，属被扶养人，杨汝银共养育两名子女（含原告在内），原告主张养父杨汝银的被扶养人生活费29398.7元(30946元/年×19年×10％÷2)合理，予以确认。原告的儿子李忠炘在原告定残时未满18周岁，属被扶养人。原告虽已离异，但对儿子李忠炘有法定的抚养义务，原告主张儿子李忠炘的被扶养人生活费，一审法院予以支持。经计算，原告儿子李忠炘的被扶养人生活费为16762.42元[30946元/年×(10+10/12)年×10％÷2]。综上，原告的残疾赔偿金（含被扶养人生活费）为137401.12元（91240元＋29398.7元+16762.42元）。8.精神损害抚慰金：原告因本起交通事故致十级伤残，给原告造成严重的精神损害，原告要求赔偿精神损害抚慰金5000元合理，予以确认。9.鉴定费：原告主张鉴定费1800元，有原告提供的鉴定费发票为证，其中关于误工期的鉴定意见，一审法院未予采纳，相应鉴定费800元应由原告自行负担，故原告的合理鉴定费为1000元（1800元－800元）。10.摩托车施救费：原告主张摩托车施救费130元，有原告提供的施救费发票为证，予以确认。11.摩托车维修费：原告主张摩托车维修费600元，有原告提供的维修费发票为证，予以确认。 一审法院认为，本案为机动车交通事故责任纠纷案件，龙岩市公安局交通警察支队新罗大队认定被告戴碧峰负事故全部责任、原告张招榕不负事故责任、官小青不负事故责任，该认定可作为本案当事人划分责任的依据。同时投保交强险及商业三者险的机动车发生交通事故造成损害，先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿，不足部分由承保商业三者险的保险公司根据保险合同的约定予以赔偿，仍有不足的，依照相关规定由侵权人予以赔偿。本案肇事车在被告太保公司投保交强险及商业三者险，故原告的损失，先由被告太保公司在交强险限额内予以赔偿，不足部分由被告太保公司根据商业三者险合同的约定予以赔偿，仍有不足的，由被告戴碧峰承担赔偿责任。 原告的损失有：医疗费15335.06元、住院伙食补助费3950元、营养费2000元、误工费26236.85元、护理费11850元、交通费790元、残疾赔偿金（含被扶养人生活费）137401.12元、精神损害抚慰金5000元、鉴定费1000元、摩托车施救费130元、摩托车维修费600元，共计204293.03元。本事故共造成原告张招榕与官小青二人受伤，官小青同意闽ＦＦ××××号小型轿车交强险限额内的赔偿款由原告张招榕优先享有，一审法院予以确认。诉讼过程中，原告要求精神损害抚慰金在交强险内优先赔偿，该要求合理，予以支持。据此，被告太保公司应在交强险限额内赔偿原告医疗费、住院伙食补助费、营养费、误工费、护理费、交通费、残疾赔偿金（含被扶养人生活费）、精神损害抚慰金、摩托车施救费、摩托车维修费共计120730元；在商业三者险范围赔偿原告医疗费、住院伙食补助费、营养费、残疾赔偿金（含被扶养人生活费）、鉴定费共计83563.03元（204293.03元-120730元）。被告太保公司主张不予赔偿非医保费用、鉴定费，没有依据，一审法院不予采纳。诉讼费根据“谁败诉、谁负担”原则予以确定，与保险赔偿范围无关，被告太保公司以鉴定费不属于保险赔偿项目为由拒绝承担诉讼费，理由不能成立，一审法院不予采纳。因原告的损失均在保险赔偿范围，故被告戴碧峰在本案中无需承担赔偿款。 综上所述，一审法院遂依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第四十八条；《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条；《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一、二款，第十八条第一款，第十九条，第二十条，第二十一条，第二十二条，第二十三条第一款，第二十四条，第二十五条第一款，第二十八条；《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条第二款、第十条；《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条之规定，作出如下判决：一、被告中国太平洋财产保险股份有限公司龙岩中心支公司应在机动车第三者责任强制保险限额内赔偿原告张招榕120730（履行办法：被告中国太平洋财产保险股份有限公司龙岩中心支公司应于本判决生效之日起十五日内将该款汇入原告张招榕在中国农业银行龙岩龙腾支行的账户中，账号为6228××××6217）。二、被告中国太平洋财产保险股份有限公司龙岩中心支公司应在机动车第三者责任商业保险限额内赔偿原告张招榕83563.03元（履行办法：被告中国太平洋财产保险股份有限公司龙岩中心支公司应于本判决生效之日起十五日内将该款汇入原告张招榕在中国农业银行龙岩龙腾支行的账户中，账号为6228××××6217）。三、驳回原告张招榕的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案案件受理费4473元，减半收取为2236.5元，由原告张招榕负担76.5元，被告中国太平洋财产保险股份有限公司龙岩中心支公司负担2160元。 二审期间，当事人均未提交新证据。对一审查明的事实，当事人均无异议，本院予以确认。 本院认为，综合当事人的上诉及答辩意见，本案的争议焦点为一审法院据以判决的鉴定意见是否客观公正，应否重新鉴定并对一审相应赔偿项目予以改判。 最高人民法院关于适用《中华人民共和国民事诉讼法》的解释第三百二十三条规定,第二审人民法院应当围绕当事人的上诉请求进行审理。当事人没有提出请求的,不予审理,但一审判决违反法律禁止性规定,或者损害国家利益、社会公共利益、他人合法权益的除外。本院围绕上述争议问题进行审理。对本案被上诉人张招榕的事故伤残等级无需重新鉴定。根据最高人民法院《关于民事诉讼证据的若干规定》第四十一条规定，对于一方当事人就专门性问题自行委托有关机构或者人员出具的意见，另一方当事人有证据或者理由足以反驳并申请鉴定的，人民法院应予准许。本案中,福建闽西司法鉴定所接受张招榕的委托，对其因交通事故所致的伤残程度进行评定,并作出伤残等级的结论性意见。经审查，该司法鉴定所及其鉴定人员具备相关的鉴定资格,鉴定程序符合法律规定,作出的鉴定意见客观明确。保险公司在一审中仅以鉴定意见中未提供对张招榕肩关节活动测量照片及鉴定意见与张招榕的出院情况记载有出入为由否认鉴定意见，要求重新鉴定,其并未提供足以反驳或推翻鉴定结论的证据,一审对该申请未予采纳并无不当。保险公司在二审中仍以相同理由提出重新鉴定申请，本院认为，根据上述司法解释第四十条规定，保险公司该请求没有事实和法律依据，不予采纳，其要求根据重新鉴定意见进行改判的上诉理由不能成立，不予支持。一审法院判决认定事实清楚,适用法律正确,依法应予维持。原审被告戴碧峰经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，本院依法缺席审理和判决。依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条、第一百七十条第一款第(一)项的规定,判决如下: 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费3168元，由中国太平洋财产保险股份有限公司龙岩中心支公司负担。 本判决为终审判决。 审 判 长 詹跃忠 审 判 员 许培清 审 判 员 杨志炜 二〇二〇年十二月十八日 法官助理 黄晓燕 书 记 员 罗定申