湖南省长沙市岳麓区人民法院刑 事 判 决 书（2020）湘0104刑初927号公诉机关长沙市岳麓区人民检察院。被告人符某如，男，1987年5月5日出生于湘潭市湘潭县，汉族，高中文化，无职业，住长沙市开福区。2016年11月23日因非法持有、使用警用标志、服饰被行政拘留七日。2018年12月10日因犯招摇撞骗罪被长沙市雨花区人民法院判处有期徒刑一年六个月，缓刑二年。因涉嫌诈骗罪，于2020年7月17日被长沙市公安局岳麓分局刑事拘留，同年7月30日由长沙市公安局岳麓分局执行逮捕。现羁押于长沙市第一看守所。辩护人杨东波，湖南方照律师事务所律师。长沙市岳麓区人民检察院以长岳检刑检刑诉[2020］432号起诉书指控被告人符某如犯诈骗罪，于2020年10月9日向本院提起公诉。本院依法适用普通程序，实行合议庭审判，公开审理了本案。长沙市岳麓区人民检察院指派检察员邬炼和检察官助理钟强出庭支持公诉，被告人符某如及其辩护人杨东波均到庭参加了诉讼。现已审理终结。公诉机关指控：被告人符某如自称是部队转业干部，自称可以不用考试直接给人办理驾驶证，通过微信朋友圈发布办理驾驶证的虚假广告信息，骗取被害人向某的信任，两人签订协议。2017年9月至2018年2月期间，被告人符某如以收取办理驾驶证定金为由，收取了被害人向某共计人民币12.97万元。在被害人向某不断催促下，被告人符某如将伪造的七本驾驶证交给了被害人向某，并以上述驾驶证需要激活才能使用为借口拖延时间。直至案发前被告人符某如未能办成一个驾驶证。在向某多次催要退钱后，2018年初符某如退给向某2.2万元，剩余10.75万元一直拖延未还。2019年8月18日，在缓刑考验期间，被告人符某如再次以可以不用考试直接给人办理驾驶证为由，骗取了被害人张某人民币5800元。对于上述指控的犯罪事实，公诉机关向法庭宣读并出示了如下证据：1、到案经过、刑事判决书、涉案微信转账记录、涉案微信聊天记录等书证；2、证人潘某等人的证言；3、被害人向某、张某的陈述；4、被告人符某如的供述和辩解。公诉机关认为，被告人符某如以非法占有为目的，虚构事实、隐瞒真相，骗取他人财物，数额巨大，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第六十六条之规定，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以诈骗罪追究其刑事责任。被告人符某如系缓刑考验期内犯新罪，应当撤销缓刑，对新犯的罪作出判决，把前罪和后罪所判处的刑罚实行并罚。提请本院依法判处。被告人符某如对起诉书指控的罪名和犯罪事实有异议，认为其与向某之间的事由属于经济纠纷而非诈骗，不认为有虚构事实的行为。被告人符某如的辩护人提出以下辩护意见：从被告人和向某的协议来看，他们都对非正规办理驾驶证缺乏认识，被告人从心理上期待可以找到渠道办理真的证件，他没有隐瞒身份退还2万元的行为来看，也不是典型的诈骗，只是后来找不到渠道之后为了交差不得已才做了假证来敷衍了事，他也是为了拖延还款的时间，其主观上不是为了诈骗，只是事后还不起钱才做了这样的事。和张某也没有隐瞒身份，他想归还钱不符合诈骗特征。被告人符某如的辩护人提交如下证据：刑事谅解书两份，拟证明被告人符某如的家属已经退还张某人民币5800元，取得张某谅解。被告人符某如的家属退还向某人民币30000元，取得向某谅解。经审理查明：被告人符某如对外谎称自己是部队转业干部，可以为他人办理免于考试的驾驶证，并通过微信朋友圈发布办理驾驶证的虚假广告信息。被告人符某如骗取了向某的信任后，与之签订了办理驾驶证的协议，2017年9月至2018年2月期间，被告人符某如以收取办理驾驶证定金为由，收取了向某共计人民币12.97万元。在向某不断催促下，被告人符某如将伪造的七本驾驶证交给了向某，并以上述驾驶证需要激活才能使用为借口拖延时间。直至案发前被告人符某如未能办成一个驾驶证。在向某多次催要退钱后，2018年初符某如退给向某2.2万元，剩余10.75万元一直拖延未还。后被告人符某如通过微信群发布办理驾驶证的广告，以同样的犯罪手法，以可以免于考试为人办理驾驶证为由，骗取了张某人民币5800元。另查明，被告人符某如2018年12月10日因犯招摇撞骗罪被长沙市雨花区人民法院判处有期徒刑一年六个月，缓刑二年，因该案被刑事拘留十二日。被告人符某如的家属已经退还张某人民币5800元，取得张某谅解。被告人符某如的家属退还向某人民币30000元，取得向某谅解。上述事实，有公诉机关当庭提交并经举证、质证的下列证据证明，合议庭予以确认：（一）物证、书证1、户籍证明，证明被告人符某如作案时已经达到刑事责任年龄，为一般主体。2、报案报告，证明向某于2018年4月2日向长沙市公安局岳麓分局天定派出所报案的情况。3、到案经过，证明被告人符某如2020年7月16日被传唤到案的经过。4、向某提供的《关于办理汽车Ｃ1驾驶证意向合同》，证明符某如与向某签订了办理驾驶证的合同，办证之前，由向某支付符某如全部办理费用的一半。5、微信转账记录，证明向某通过向符某如转账的情况6、收条，证明向某和委托办证的潘某办证十五本94000元。7、向某提供的微信聊天记录和短信聊天记录，证明向某被告人符某如协商可以免试给人办理驾驶证，并且在发现符某如隐瞒诈骗办证费用后讨要办证保险金的事实经过。8、微信转账记录，证明向某陆续向潘某、谷详兵、彭照明退款计8.5万元。9、向某提供的符某如朋友圈照片，证明符某如在微信朋友圈里发免考Ｃ1驾驶证办理广告的情况。10、扣押物品、文件清单、驾驶证（照片），证明被告人符某如向向某提交了七本虚假的驾驶证。11、刑事判决书，证明被告人符某如2018年12月10日因犯招摇撞骗罪被长沙市雨花区人民法院判处有期徒刑一年六个月，缓刑二年。（二）证人证言证人潘某、屈某的证言，证明被告人符某如诈骗的事实。（三）被骗人员陈述1、被骗人员向某的陈述，证明被告人符某如在微信朋友圈发布虚假广告并且诈骗向某12.97万元的事实。2、被骗人员张某的陈述，证明被告人符某如诈骗张某5800元的事实。（四）被告人的供述和辩解，证明被告人虚构事实、隐瞒真相，谎称自己是部队转业干部，通过微信朋友圈发布办理驾驶证的虚假广告信息，在骗取了被害人向某的信任后，与之签订了办理驾驶证的协议，2017年9月至2018年2月期间，被告人符某如以收取办理驾驶证定金为由，收取了被害人向某共计人民币12.97万元。后将伪造的七本驾驶证交付被害人向某并谎称需要激活以拖延时间，直至案发也未能办成一个驾驶证，后在向某的讨要下于2018年初退给符某如2.2万元，剩余10.75万元一直拖延未还。后被告人符某如以同样的诈骗手法骗取了被害人张某人民币5800元。（五）刑事谅解书两份，证明被告人符某如的家属已经退还张某人民币5800元，取得张某谅解。被告人符某如的家属退还向某人民币30000元，取得向某谅解。本院认为，被告人符某如以非法占有为目的，以虚构事实的方法骗取他人财物，数额巨大，其行为已构成诈骗罪，公诉机关指控被告人符某如犯诈骗罪的罪名和犯罪事实成立。被告人符某如及其辩护人提出被告人的行为不符合诈骗罪的构成要件、属于经济纠纷，经查，被告人符某如虚构事实、隐瞒真相，骗取他人财物，向他人提供伪造的驾驶证，其行为符合诈骗罪的构成要件，对该辩护意见，本院不予采纳。被告人符某如系缓刑考验期内犯新罪，应当撤销缓刑，对新犯的罪作出判决，把前罪和后罪所判处的刑罚实行并罚。被告人符某如的家属赔偿被骗人员的部分损失，取得了谅解，可以酌情从轻处罚。根据被告人符某如犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，据此，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第四十五条、第四十七条、第五十二条、第五十三条、第六十四条、第六十九条、第七十七条之规定，判决如下：一、撤销湖南省长沙市雨花区人民法院（2018）湘0111刑初1203号刑事判决书中对被告人符某如判处有期徒刑一年六个月，缓刑二年的缓刑宣告部分。二、被告人符某如犯诈骗罪，判处有期徒刑三年六个月，并处罚金人民币一万元；原犯招摇撞骗罪判有期徒刑一年六个月。决定执行有期徒刑四年，并处罚金人民币一万元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。原犯招摇撞骗罪已羁押十日，折抵相应刑期，即自2020年7月16日起至2024年7月15日止。罚金限其在本判决生效后一个月缴纳本院。）三、责令被告人符某如退还向某人民币7.75万元。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向湖南省长沙市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本三份。审 判 长  陈志胜人民陪审员  周佑良人民陪审员  肖 喜二〇二〇年十二月十八日书 记 员  周 婧附相关法律条文：《中华人民共和国刑法》第二百六十六条：诈骗公私财物，数额较大的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金;数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金;数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。本法另有规定的，依照规定。第四十五条：有期徒刑的期限，除本法第五十条、第六十九条规定外，为六个月以上十五年以下。第四十七条：有期徒刑的刑期，从判决执行之日起计算；判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。第五十二条：判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。第五十三条：罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。第六十四条：犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。第六十九条第一、三款判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。第七十七条第一款被宣告缓刑的犯罪分子，在缓刑考验期限内犯新罪或者发现判决宣告以前还有其他罪没有判决的，应当撤销缓刑，对新犯的罪或者新发现的罪作出判决，把前罪和后罪所判处的刑罚，依照本法第六十九条的规定，决定执行的刑罚。