河南省民权县人民法院民 事 判 决 书（2020）豫1421民初3194号原告：贺海亮，男，1954年5月24日出生，汉族，住所地河南省民权县。委托诉讼代理人：余东洋，河南宇博律师事务所律师。被告：游文化，男，1969年6月25日出生，汉族，住所地河南省民权县。委托诉讼代理人：杨毅文、李福星，河南广民律师事务所律师。被告：王允，又名王权，男，1999年2月11日出生，汉族，住所地河南省民权县。委托诉讼代理人：王志刚，民权县九鼎法律服务所法律工作者。原告贺海亮与被告游文化、王允提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2020年9月9日立案后，依法适用简易程序，于2020年11月11日公开开庭进行了审理。原告贺海亮委托诉讼代理人余东洋、被告游文化及其委托诉讼代理人李福星、被告王允及其委托诉讼代理人王志刚到庭参加诉讼。本案现已审理终结。贺海亮向本院提出诉讼请求：依法判决被告赔偿原告医疗费、误工费、护理费、营养费、交通费、住院费、伤残赔偿金、后期医疗费等各项损失12万元。事实和理由：被告游文化给他人承包建房，原告贺海亮是被告游文化雇佣人员。在2019年5月5日9时，原告贺海亮在工作期间在工地上从高处坠落，致使原告贺海亮腰椎压缩性骨折，经商丘市庄周临床司法鉴定所司法鉴定，原告贺海亮伤残程度已达到十级，经过对原告贺海亮评定误工期限为180天，护理期限为90日，营养期限为90日。原告贺海亮受伤以后，被告对此不闻不问，侵犯了原告的合法权利，为维护原告的合法权益，特提起诉讼。游文化辩称，1、本案原告是在建房时，被第二被告王允操作的作业吊车从一楼碰住倒地而受伤，根据《侵权责任法》第28条：“损害是由第三人造成的，第三人应承担侵权责任”之规定，第二被告作为本案雇佣关系中的第三人应承担过错赔偿责任；2、本案原告在工作中，未尽到谨慎义务，未能及时躲避危险的发生，本身存在过错，应承担相应的责任；3、在雇佣关系中，由于第三人的原因致受雇人受到人身损害，由第三人承担过错赔偿责任，按公平原则由雇主酌情承担补偿责任，原告受伤后，第一被告已为原告垫付医疗费等费用26080元，履行了雇主补偿责任。因此本案原告的损失应由第二被告和原告本人根据双方的过错分担解决。第一被告不应再承担责任。王允辩称，一、关于被告游文化申请追加王允为被告的问题，应裁定驳回被告游文化的申请。根据《民诉法司法解释》73条之规定，只有是必要的共同诉讼当事人，才可被追加被告，并征求原告的意见，而本案中答辩人并不是必要的共同被告，若追加答辩人为被告，违反了当事人自由处分原则，既然原告贺海亮没有起诉答辩人，是原告行使处分权的表现，被告游文化作为被告为不利的后果可能承担责任，申请追加答辩人为被告，代替了原告行使明确被告，行使了原告的诉权，且被告游文化与答辩人在本案中又没有意思联络，不会承担连带责任的情况下追加答辩人为被告，显然违背了原告的真实意思，原告在不愿意行使权利或放弃权利的情况下，任何人都不能代替原告行使这些权利。从平等观念来看，被告游文化申请答辩人为被告也是违背了被告地位平等，权利对等的基本法治观念的。二、各方之间的法律关系及应承担的法律责任问题。1、原告贺海亮与被告游文化之间的关系为雇佣关系。被告游文化承包了王庄寨镇陈庄村李金义的房屋建造，被告游文化是雇主，是接受劳务的一方，原告贺海亮是被告游文化的雇员，是提供劳务的一方，其在劳务过程中受到的伤害，根据《侵权责任法》第35条规定，个人之间形成的劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。为此，在归责原则上，由接受劳务的被告游文化承担无过错责任，无论原告在本案中是否存在过错，被告游文化都应承担责任，因为，原告致害行为发生在雇员从事职务活动中，其行为是为雇主或在雇主的监督下进行。根据本条规定，原告在劳务中致使自己受到伤害，适用过错责任。本案应根据双方的过错承担相应的责任，在本案中，原告已是个六十多岁的人了，已不具备爬高上梯的能力了，其仍然在雇主被告游文化的指示下去上高处工作，明明知道上高工作具有一定的危险性，且在脚手不灵便，眼力不好使的情况下去工作，不慎从高处坠落下来，其具有一定的过错，应承担相应的责任。被告游文化在组织施工过程中没能尽到安全保护的职责，没有设置安全防护设施，按照民法利益、风险、责任一致的原则，雇佣活动中所产生的风险应由雇主承担。2、被告游文化与王允及指使人之间也是雇佣关系。答辩人近几年来一直跟随被告游文化搞建筑，答辩人在劳务活动中不单单是吊料，另外在被告游文化的指示监管下还从事其他工作，由被告游文化支付给答辩人劳动报酬，被告游文化与王允之间存在控制、支配和从属关系，且在被告游文化指定的场所从事继续性提供劳务，定期给付劳动报酬，王允所提供的劳务是被告游文化一方生产经营活动中的组成部分，不是一次性提供工作成果，不是在房屋建造过程中独立的业务，因此，应认定为雇佣关系。本案当事人在实际施工过程中，全部都是根据被告游文化的安排指示工作的，答辩人负责开吊车，原告贺海亮负责在墙上接料，当时现场是王允在房南边，为房东西后墙吊料进行打圈梁，南北互相看不到对方，被告游文化安排另一工人负责指示吊车将料吊到何种位置，答辩人全部按照指示进行操作的，其是脚踩滑或是因何种原因掉下来，答辩人根本就不知情，在原告受伤时，答辩人正在与拉水泥的人说话，没有操作吊车，机器没在运行。退一步讲，譬如就算是答辩人所开吊车的料斗碰到原告，那么也是因为指示人指挥不当造成的，指使人同样是被告游文化的雇员，根据《人身损害赔偿司法解释》第9条规定，雇员在从事雇佣活动中致人损害的，雇主应当承担赔偿责任，因此本案无论从哪一法律关系来说，都应由被告游文化对原告贺海亮的伤残承担赔偿责任。综上所述，原告的受伤与答辩人无任何法律关系，请求法院查清事实，依法驳回对答辩人的诉请。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据和事实，本院认定如下：原告提交的医疗费票据客观真实，与本案相关联，本院予以确认。被告游文化提交的出庭证人证言能够证明原告系被告游文化雇佣的建筑工人在接收被告王允的吊车运送的建筑材料时从高处坠落受伤，王允操作吊车往高处运送建筑材料受被告游文化安排的工人指挥。被告游文化提供的证据支出清单经本院核实，能够证明被告游文化已经支付原告23000元及救护车费550元，被告王允已经支付原告14700元，游文化另支出原告受伤当天在民权县王庄寨卫生院、民权县人民医院的医疗费，但具体数额未提供票据。原告证据鉴定报告能够证明原告损伤构成十级伤残及误工、护理、营养期限及后续医疗费用的事实。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：被告游文化给他人承包建房，原告贺海亮是被告游文化雇佣人员。在2019年5月5日9时，原告贺海亮在工作期间在工地上从高处坠落受伤，原告贺海亮受伤后，在商丘市第一人民医院住院治疗23天，经诊断为腰椎压缩性骨折、腰椎椎管狭窄，支出医疗费37909.3元。原告于2019年5月27日至2019年6月19日以“腰痛、双下肢麻木23天”为主诉入住民权县人民医院，康复治疗、营养神经对症支持治疗，诊断意见为脊髓损伤、腰椎骨折术后，处理意见为：调整饮食、陪护2人、继续康复治疗、口服药物治疗，支出医疗费5953.05元。经商丘市庄周临床司法鉴定所司法鉴定，贺海亮人体损伤致残程度属十级伤残；参照《人身损害误工期、护理期、营养期评定规范》之规定，贺海亮腰椎损伤误工120至180日，护理60至90日，营养60至90日，综合评定贺海亮人身损害护理90日，营养90日；参照《关于新增和修订部分医疗服务项目价格的通知》之规定，二次手术医疗费用部分约需8000元。被告游文化已支付原告23000元，另支出救护车费550元及2019年5月5日原告受伤当天在民权县王庄寨卫生院、民权县人民医院的医疗费，被告王允已支付原告14700元。被告游文化陈述原告日工资不低于110元。另查明：2019年度河南省农村居民人均可支配收入为15163.75元。本院认为，《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条规定：个人之间形成劳务关系,提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任；《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条规定：雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。雇佣关系以外的第三人造成雇员人身损害的，赔偿权利人可以请求第三人承担赔偿责任，也可以请求雇主承担赔偿责任。原告贺海亮系提供劳务者，被告游文化作为接受劳务者，应为提供劳务者贺海亮提供必要的安全保障，因其未履行该项义务，对贺海亮受伤，应承担赔偿责任。被告王允在被告游文化安排的工人指挥下操作吊车时造成原告贺海亮从高处坠落受伤，也应承担赔偿责任。原告作为完全民事行为能力人，在缺乏必要安全保障设施的情况下高处作业，也应承担部分责任。本院酌定原告贺海亮承担20%的责任，被告游文化、王允各承担40%的责任。本院确定原告误工期为46+150天，原告护理期为46+90天、原告营养期为46+90天。原告贺海亮的各项损失为：医疗费43862.35元、护理费15163.75元/365天×136天×2人=11300.11元、误工费110元×196天=21560元、住院伙食补助费50元×46天=2300元、营养费20元×136天=2720元、残疾赔偿金15163.75元×（20-6）年×10%=21229.25元、二次手术费8000元、救护车费550元共计111521.71元。被告游文化赔偿原告44608.68元，游文化已支付原告23550元，下余21058.68元仍应支付。被告王允赔偿原告44608.68元，王允已支付原告14700元，下余21058.68元仍应支付。原告的精神抚慰金本院酌定4000元，由被告游文化、王允各承担2000元。依照《中华人民共和国侵权责任法》第十五条第一款第六项、第十六条、第二十二条、第二十六条、第三十五条、《最高人民法院》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决如下：被告游文化于本判决生效后十日内赔偿原告医疗费等损失21058.68元及精神抚慰金2000元；被告王允于本判决生效后十日内赔偿原告医疗费等损失29908.68元及精神抚慰金2000元；驳回原告贺海亮的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期限履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延期间的债务利息。案件受理费1350元、鉴定费1900元，由原告负担650元、由被告游文化负担1300元、由被告王允负担1300元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于河南省商丘市中级人民法院。审判员  李振江二〇二〇年十二月七日书记员  李苗苗