江苏省苏州市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）苏05民终10919号上诉人(原审原告)：昆山盈厚贸易有限公司，住所地昆山市淀山湖镇万园路********工位，统一社会信用代码91320583MA1RAA6X3R。法定代表人：杨长松，该公司执行董事。委托诉讼代理人：宋红波，江苏政纬律师事务所律师。委托诉讼代理人：吴文科，江苏政纬律师事务所律师。被上诉人(原审被告)：昆山鹿鸣置业有限公司，住所地昆山，住所地昆山市淀山湖镇万园路西侧用代码913205830518125511。法定代表人：汪家康，该公司总经理。委托诉讼代理人：殷海军，该公司员工。委托诉讼代理人：田静，该公司员工。被上诉人(原审被告)：昆山神州数码科技产业发展有限公司，住所地昆山，住所地昆山市淀山湖镇万园路西侧用代码9132058359860908XG。法定代表人：宋峰，该公司董事长。上诉人昆山盈厚贸易有限公司（以下简称盈厚公司）因与被上诉人昆山鹿鸣置业有限公司（以下简称鹿鸣公司）、昆山神州数码科技产业发展有限公司（以下简称神州公司）商品房预售合同纠纷一案，不服江苏省昆山市人民法院(2020)苏0583民初9708号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年11月16日立案受理后，依法适用独任制进行了审理。本案现已审理终结。盈厚公司的上诉请求：撤销一审判决，改判支持盈厚公司的诉讼请求或发回重审。事实和理由：一、本案是独立的商品房买卖合同纠纷。二、《抵款协议》是否生效不影响法院证实鹿鸣公司已经向盈厚公司确认收到购房款的事实。三、一审判决认为抵款协议效力待定错误。四、《抵款协议》应认定为有效协议。五、鹿鸣公司因自身原因不能履行交房义务，房屋买受人有权解除合同，并要求其承担违约责任。鹿鸣公司二审辩称，虽然与盈厚公司签订了商品房预售合同，但涉及到第三方乙方抵款协议没有最终落实到位，因此预售合同没有完全生效。盈厚公司向一审法院起诉请求：1、鹿鸣公司支付因逾期交付房屋的违约金暂计97900元(以1100000元为基础，自2019年1月12日起算，按每日万分之二计算违约金至实际交付履行之日止，暂算至2020年4月1日)；2、解除盈厚公司与鹿鸣公司签订的《商品房购销合同》；3、鹿鸣公司退还购房款1100000元及利息损失132947元(以1100000元为基数，自2017年12月28日起算，按商业银行同期同档贷款利率计算至实际履行之日止，暂算至2020年7月1日)；4、神州公司承担鹿鸣公司债务的连带责任；5、本案诉讼费由鹿鸣公司和神州公司承担。一审法院认定事实：鹿鸣公司提供抵款协议书一份，该抵款协议书抬头为：鹿鸣公司（甲方）与案外人江苏省建工集团有限公司（以下简称建工公司）（乙方），抵款协议书内容为：鉴于甲方与乙方签订了《神州数码昆山(淀山湖)电子商务产业园二期住宅总承包合同》(下称“原合同”)，原合同暂定总总额为【30910800】元，甲方已支付款项【21553400】元；乙方同意购买本协议项下甲方开发的【淀山湖电子商务产业园】项目房屋，总房款为【6970000】元；甲方同意乙方用《神州数码昆山(淀山湖)电子商务产业园二期住宅总承包合同》中的尾款(暂定合同总价的25%)抵扣乙方所购商品房的房款。在抵款协议书中明确了用以抵充工程款的七套房屋的房号、房屋类型、建筑面积、单价、房款金额。在原合同项下工程的工程款结算值经甲方确认后，乙方保证在甲方取得销售房产的商品房预售许可证后按甲方通知的时间与甲方按照本协议第一条第1款约定的价格签订《商品房买卖合同》及相关文件，同时，乙方向甲方开具与购房款等额的工程款发票。乙方应在《商品房买卖合同》签署的同时前向甲方开具等额有效的工程款发票；待乙方开具全额工程款发票后，甲方向乙方开具等额的商品房销售发票或收款收据。协议书落款处有鹿鸣公司盖章，但是案外人江苏省建工集团有限公司的印章内备注“神州数码昆山电子产业园项目部签订各类合同、协议无效”字样。鹿鸣公司与签订商品房购销合同一份，鹿鸣公司将淀山湖电子商务产业园8幢16（3层）号房出售给盈厚公司，总价款为1099999.5776元。鹿鸣公司向盈厚公司出具金额为1100000元的收据一份，载明收款方式为抵款，收款事由为A08-316房款，抵房日期2017年12月28日。该涉案房屋包含在抵款协议书中约定的七套房屋内。以上事实，由抵款协议书、商品房购销合同、收据及当事人在庭审中的陈述等证据予以证实。一审法院认为，鹿鸣公司与案外人江苏省建工集团有限公司签订抵款协议书，约定用鹿鸣公司结欠建工公司的工程尾款抵扣建工公司所购商品房的房款，故商品房购销合同应当基于抵款协议书生效的情况下方可履行，现工程款未进行结算，商品房购销合同的履行条件尚未成就，且抵款协议书系鹿鸣公司与案外人建工公司签订，建工公司的印章备注了签订各类合同、协议无效，故抵款协议书的效力尚未能确定。商品房购销合同系盈厚公司与鹿鸣公司基于抵款协议签订，盈厚公司在诉状中亦自认系盈厚公司法人、鹿鸣公司以及建工公司协商一致用鹿鸣公司涉案房屋抵充建工公司欠付盈厚公司的工程款，鹿鸣公司实际并不欠付盈厚公司工程款，签订商品房购销合同时盈厚公司亦未实际支付购房款给鹿鸣公司，现盈厚公司要求鹿鸣公司退还盈厚公司购房款1100000元并支付利息损失及逾期交房违约金，无事实依据，法院不予支持，盈厚公司要求神州公司承担鹿鸣公司债务的连带责任亦无依据，不予支持。盈厚公司主张解除与鹿鸣公司签订的《商品房购销合同》，因该《商品房购销合同》实际还涉及到建工公司与盈厚公司之间以及建工公司与鹿鸣公司之间关于工程款的约定，并且购房款来源于债权转让，现盈厚公司在盈厚公司、鹿鸣公司、建工公司的三方协议并未解除的情况下越过建工公司直接要求解除与鹿鸣公司之间的合同，损害了建工公司的权益，故对于盈厚公司的该项诉讼请求不予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决驳回昆山盈厚贸易有限公司的全部诉讼请求。案件受理费14700元，减半收取7350元，由昆山盈厚贸易有限公司负担。二审经审理查明的事实与一审一致。二审另查明，鹿鸣公司与建工公司签订的抵款协议书尾部由贾斯水代表建工公司签字。二审中，盈厚公司确认其一审诉讼请求是解除与鹿鸣公司的商品房购销合同，理由是合同所涉房屋至今尚不具备交付条件，鹿鸣公司构成根本违约。二审中，盈厚公司提供了两份证据：1、江苏省建工集团有限公司苏州分公司与苏州志中岩土工程有限公司2014年10月26日签订的《神州数码、昆山（淀山湖）电子商务产业园一期地库二期高层住宅部分桩基施工合同》，合同尾部贾斯水代表江苏省建工集团有限公司苏州分公司签字，并加盖了合同专用章。2、2016年8月23日《二期E系桩基工程结算》，贾斯水作为工程项目负责人代表建工公司在结算单上签字确认。盈厚公司据此认为贾斯水是建工公司涉案项目负责人，即使抵款协议书上没有建工公司公章，抵款协议书仍然有效。鹿鸣公司质证认为盈厚公司与贾斯水签订的合同与鹿鸣公司无关。盈厚公司二审陈述，建工公司结欠盈厚公司的关联公司苏州志中岩土工程有限公司工程款，因此将鹿鸣公司抵给建工公司的案涉房屋又抵给盈厚公司。鹿鸣公司二审陈述，与建工公司就案涉工程尚未结算完毕，鹿鸣公司将淀山湖电子商务产业园8幢16（3层）号房抵给建工公司，建工公司又抵给了盈厚公司，因此鹿鸣公司与盈厚公司签订了合同。本院认为：根据双方当事人陈述，案涉房屋是由鹿鸣公司以房款抵工程款抵给建工公司，建工公司因结欠其他公司工程款又将该套房屋抵给盈厚公司。鹿鸣公司与建工公司之间关于工程款结算的情况各方均未提供证据，因此双方间抵款协议书是在债务履行期限届满前还是届满后达成的协议无法认定，现有证据尚不能确定建工公司能否依据该份协议向鹿鸣公司主张抵债物。盈厚公司陈述建工公司又将案涉房屋抵给盈厚公司，但盈厚公司也未举证证明建工公司与债务人之间关于工程款结算的情况，因此，盈厚公司能否依据与鹿鸣公司签订的商品房购销合同以房屋买受人的身份主张权利亦无法确定。一审判决驳回盈厚公司的诉讼请求并无不当。综上所述，盈厚公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费14700元，由上诉人昆山盈厚贸易有限公司负担。本判决为终审判决。审判员  王稚群二〇二〇年十二月八日书记员  周豪立法律文书履行提示人民法院依法作出的生效法律文书，具有国家权威性和强制执行力，当事人应当依法自觉履行生效法律文书所确定的义务，否则人民法院将根据对方当事人的申请依法强制执行，被执行人将面临以下执行风险：一、被执行人未按执行通知履行生效法律文书确定的义务，人民法院有权对其名下财产采取查封、扣押、冻结、拍卖、变卖等强制执行措施，并有权对被执行人及其住所、经营场所进行搜查。二、被执行人未按生效法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息，未按生效法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。执行费用由被执行人承担。三、被执行人不履行生效法律文书确定的义务，人民法院有权对被执行人或者其法定代理人、有关单位的法定代表人、主要负责人、影响债务履行的直接责任人员采取限制出境措施。四、被执行人拒绝报告、虚假报告财产的，人民法院有权根据情节轻重对被执行人或者其法定代理人、有关单位的主要负责人、直接责任人及实际控制人予以罚款、拘留。五、被执行人以暴力、威胁或者其他方法阻碍执行人员执行公务或者拒不履行人民法院已经发生法律效力的判决、裁定的，人民法院有权对被执行人或者其主要负责人、直接责任人员予以罚款、拘留，构成犯罪的，依法追究刑事责任。六、被执行人不履行生效法律文书确定的义务，人民法院有权对其采取限制消费措施。被执行人及其法定代表人、主要负责人、影响债务履行的直接责任人员、实际控制人不得有以下高消费及非生活和工作必需的消费行为：（一）乘坐交通工具时，选择飞机、列车软卧、轮船二等座以上舱位；（二）在星级以上宾馆、酒店、夜总会、高尔夫球场等场所进行高消费；（三）购买不动产或者新建、扩建、高档装修房屋；（四）租赁高档写字楼、宾馆、公寓等场所办公；（五）购买非经营必须车辆；（六）旅游、度假；（七）子女就读高收费私立学校；（八）支付高额保费购买保险理财产品；（九）乘坐G字头动车组列车全部座位、其他动车组一等以上座位等其他非生活和工作必须的消费行为。七、被执行人有履行能力而拒不履行生效法律文书确定义务的，或者通过伪造证据、暴力、威胁等方法抗拒执行，以虚假诉讼、虚假仲裁或者隐匿、转移财产等方法规避执行的，人民法院有权将其纳入失信被执行人名单，通过报纸、广播、电视、网络、法院公告栏、电子显示屏、新闻发布会等方式向社会公布，并向政府相关部门、金融监管机构、金融机构、承担行政职能的事业单位及行业协会等通报，供相关单位依照法律、法规和有关规定，在政府采购、招标投标、行政审批、政府扶持、融资信贷、市场准入、资质认定等方面，对失信被执行人予以信用惩戒；向征信机构通报，由征信机构在其征信系统中记录。国家工作人员、人大代表、政协委员等被纳入失信被执行人名单的，人民法院有权将失信情况通报其所在单位和相关部门。国家机关、事业单位、国有企业等被纳入失信被执行人名单的，人民法院有权将失信情况通报其上级单位、主管部门或者履行出资人职责的机构。八、被执行人隐藏、转移、故意毁损财产或者无偿转让财产、以明显不合理的低价转让财产，或者与他人串通，通过虚假诉讼、虚假仲裁、虚假和解等方式妨害执行，致使判决、裁定无法执行的，以拒不执行判决、裁定罪依法追究刑事责任。