江苏省淮安市淮阴区人民法院民 事 判 决 书（2020）苏0804民初5377号原告：程云，男，1974年12月5日出生，汉族，住安徽省巢湖市。委托诉讼代理人：吴翠琴，江苏苏清律师事务所律师。被告：南京众诚劳动服务有限公司，住所地南京市溧水区永阳镇中山西路******。法定代表人：吴运福，该公司董事长。原告程云与被告南京众诚劳动服务有限公司（以下至判决主文前简称南京众诚公司）劳动争议一案，本院于2020年11月12日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告程云及委托诉讼代理人吴翠琴到庭参加诉讼，被告南京众诚公司经本院传票传唤无正当理由未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告程云向本院提出诉讼请求：1、解除原、被告劳动合同关系；2、被告支付原告医疗费1911.22元、二次手术费7575.32元、一次性伤残补助金72600元、一次性医疗补助金80000元、一次性就业补助金35000元、2019年3月2日至2020年1月27日停工留薪工资79200元、住院期间护理费4800元、住院伙食补助费1700元、交通费3000元、鉴定费用1154.96元、经济补偿金3300元，合计290355.4元。事实和理由：原告于2019年2月26日到被告处工作，从事瓦工，于次日开始粉外墙工作，日工资220元。被告未与原告签订劳动合同，也未为原告缴纳社会保险。2019年3月2日上午9时，原告上班时在工地5号楼1层跳板上坠落到地下室受伤，当即由两名工友和工地负责人一起将原告送到淮安市第一人民医院就诊，治疗期间医疗费由荣华建设集团有限公司支付。住院14天后，原告于2019年3月14日出院回工地休养，出院诊断为：右跟骨骨折、右外踝骨折、双足多发骨折、腰1椎体压缩性骨折。2020年3月24日，原告进行二次手术，住院20天，进行右侧跟骨骨折术后取除骨折内固定装置。2019年9月5日，淮安市淮阴区人力资源和社会保障局认定原告为工伤。2020年8月30日，经淮安市劳动能力鉴定委员会鉴定，原告致残程度为捌级。2020年9月23日，淮安市淮阴区劳动人事争议仲裁委员会出具《不予受理通知书》，现为维护原告的合法权益特诉至法院，请依法支持原告的请求。被告南京众诚公司未作答辩。本院经审理认定事实如下：被告南京众诚公司与案外人荣华建设集团有限公司签订一份建筑工程分包合同，约定案外人荣华建设集团有限公司将淮安市新城悦隽小区一期土建主体分包给被告南京众诚公司。后被告南京众诚公司又将该工程5、6、13号楼内外粉墙、抹灰劳务分包给案外人何某忠。2019年2月27日，原告程云随案外人何某忠到其承包的工地从事瓦工工作，原告每天的工作由何某忠进行分配，工资由何某忠发放。工资为每日220元，平时发放生活费，剩余工资春节前结清。2019年3月2日，原告在工作过程中从5号楼一层防护板摔落受伤。原告伤后即被何某忠送入淮安市第一人民医院进行治疗，住院12天，于2019年3月14日出院，出院诊断为：右跟骨骨折、右外踝骨折、双足多发骨折、腰1椎体压缩性骨折，出院医嘱为卧床休息三个月，加强护理、营养；一年后根据骨折愈合情况，择期取出内固定。2020年3月24日，原告又入住安徽医科大学附属巢湖医院，住院14天，行内固定取出术，于2020年4月7日出院，出院诊断为右侧跟骨骨折术后取除骨折内固定装置，出院医嘱为休息一月后专家门诊复查，2-3天换药一次，术后三周视切口情况拆线。原告为此支出医疗费1311.22元、二次手术费7575.32元，合计8886.54元。原告还提供了2019年5月8日的收据一张，证明支付吊水费用600元，该收据系手工记录，无任何印章，只在财会主管处手写“付”，该证据形式不合法，无法确认其真实性，故本院对此不予认可。2019年4月3日，原告起诉要求确认与被告之间存在劳动关系，本院于2019年6月25日作出（2019）苏0804民初2286号民事判决，确认原、被告之间不存在事实劳动关系。2019年9月5日，淮安市淮阴区人力资源和社会保障局作出淮阴人社工认[2019]246号《认定工伤决定书》，对原告程云所受伤害认定为工伤。2020年8月30日，淮安市劳动能力鉴定委员会作出淮劳鉴工初[2020]560号《劳动能力鉴定结论通知书》，认定原告程云所受伤害构成工伤捌级，原告花去鉴定检查费1190.5元。2020年9月23日，原告向淮安市淮阴区劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁，该委于当日作出淮劳人仲不字[2020]第300号《不予受理通知书》，原告遂诉至本院。以上事实，有原告当庭陈述、《认定工伤决定书》、《劳动能力鉴定结论通知书》、病案资料、《不予受理通知书》等在卷佐证，本院予以确认。本院认为，本院（2019）苏0804民初2286号生效民事判决已经确认原、被告之间不存在事实劳动关系，原告主张解除原、被告之间的劳动合同并主张经济补偿金无事实和法律依据，本院依法不予支持。根据《人力资源社会保障部关于执行若干问题的意见》及《江苏省实施办法》的相关规定，被告将涉案工程分包给不具备用工主体资质的个人何某忠，原告在工作过程中受伤，已经社会保险行政部门认定为工伤，被告应承担用工主体所依法应承担的工伤保险责任。被告南京众诚公司未依照《工伤保险条例》规定参加工伤保险，故应由被告南京众诚公司按照该条例规定的工伤保险待遇项目和标准支付原告各项工伤保险待遇费用。原告诉称依据相关法律规定，主张停工留薪期自2019年3月2日至劳动能力鉴定之日即2020年1月27日。本院认为，江苏省人力资源和社会保障厅苏人社规[2016]3号第十四条规定，工伤职工在停工留薪期内，享受原工资福利待遇，停工留薪期满后应回用人单位上班。停工留薪期满至劳动能力鉴定结束前，用人单位不能安排适当工作的，原工资福利待遇照发。该条的适用前提系工伤人员与承担工伤赔偿责任的用人单位之间存在稳定的、有一定人身隶属性的劳动关系。这一方面是为了督促用人单位尽快、妥善解决工伤认定及赔偿事宜，另一方面也是为了防止职工借工伤消极怠工。而本案原、被告之间并不存在劳动关系，被告承担的用工主体责任为一种法律拟制责任，故对原告主张的停工留薪期本院依法不予支持。根据原告两次住院治疗情况及医嘱休息，本院认定原告的停工留薪期以5个月较为适宜。结合原告举证，本院对具体费用认定如下：1、医疗费8886.54元（含二次手术费），有票据为证，本院对此予以确认；2、鉴定检查费1190.5元，有票据为证，本院对此予以确认；3、住院伙食补助费，本院根据原告两次住院天数，认定为1300元[（12+14）天*50元/天]；4、护理费，本院根据原告住院天数及本地护工的收入水平，认定为2600元[（12+14）天*100元/天]。5、对于停工留薪期工资，考虑到原告作为农民工，出勤受天气及农忙等因素影响，本院酌定其月平均工资为5500元，故原告的停工留薪期工资为27500元（5500元*5月）；6、对于一次性伤残补助金，根据原告的月平均工资，计算为60500元（11个月*5500元/月）；7、一次性工伤医疗补助金，根据法律及本地区规定，本院认定为72000元；6、一次性伤残就业补助金，根据法律及本地区规定，本院认定为31500元；9、交通费，结合原告住院及居住外地的实际情况，本院酌定为1500元。以上共计206977.04元。依照《工伤保险条例》第三十三条、第三十四条、第三十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：一、被告南京众诚劳动服务有限公司于判决生效后十日内向原告程云支付工伤保险待遇合计206977.04元；二、驳回原告程云的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，本院免予收取。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状及副本一式五份，上诉于江苏省淮安市中级人民法院。同时，根据《诉讼费交纳办法》的规定，向该院预交上诉案件受理费（收款单位：江苏省淮安市中级人民法院；收款银行：中国银行淮安市清江浦支行；被告上诉费缴纳账号：62×××29）。审 判 员 陈海孝二〇二〇年十二月三十一日法官助理 左嫣茹书 记 员 杜文军