河南省西峡县人民法院刑 事 判 决 书（2020）豫1323刑初518号公诉机关河南省西峡县人民检察院。被告人欧阳祥，曾用名欧阳青平，男，1970年3月31日出生，汉族，初中肄业，无业，户籍所在地湖北省潜江市，住湖北省潜江市。因涉嫌犯非法持有毒品罪、诈骗罪于2020年7月25日被西峡县公安局刑事拘留，于2020年8月10日被西峡县公安局执行逮捕。辩护人（指定）李芬，河南问鼎律师事务所律师。西峡县人民检察院以西检一部刑诉（2020）462号起诉书指控被告人欧阳祥犯诈骗罪、容留他人吸毒罪，于2020年12月11日向本院提起公诉。本院受理后，依法适用普通程序并组成合议庭，于2020年12月22日公开开庭审理了本案。西峡县人民检察院指派检察员刘照清、胡佳出庭支持公诉，被告人欧阳祥及其辩护人李芬到庭参加了诉讼。现已审理终结。西峡县人民检察院指控：2020年5月19日，刘某1、白某、孙某、胡建伟4人欲到欧阳祥处购买毒品。被告人欧阳祥收到刘某1转账两万五千元后，欲将自己制作的假冰毒卖给刘某1。2018年底以来，被告人欧阳祥在家中多次容留刘某2、隗某、王某等多人在家中吸食毒品。针对上述指控，公诉机关出示了户籍证明、到案经过、前科情况查询证明、微信聊天记录、银行卡交易明细，现场搜查笔录及照片、称重笔录、扣押决定书等书证，证人刘某1、白某、孙某、刘某2、王某、隗某、夏某的证言，被告人欧阳祥的供述，南阳市公安局物证鉴定所检验报告等证据。据此认为，被告人欧阳祥以非法占有为目的，用虚构事实或者隐瞒真相的方法骗取他人财物，数额较大；为他人吸食毒品提供场所，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第三百五十四条之规定，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以诈骗罪、容留他人吸毒罪追究其刑事责任，数罪并罚。提请依法判处。被告人欧阳祥辩称，自己不构成诈骗罪，没有诈骗的主观故意，也不会制作假毒品。对容留他人吸毒罪不持异议。辩护人李芬的辩护意见是：对公诉机关指控的罪名不持异议。但认为：1.被告人欧阳祥到案后如实供述自己的罪行，是坦白，依法可以从轻处罚。2.主观恶性不大，社会危害性较小。3.无前科。望从轻处罚。经审理查明：2020年5月份，刘某1联系被告人欧阳祥欲购买毒品，欧阳祥称需交定金，刘某1给欧阳祥转账25000元，同月19日刘某1、白某、孙某、胡建伟4人驾车到欧阳祥住处购买毒品，当驾车行至西峡县境内被民警查获，刘某1供述了要找欧阳祥购买毒品的事实，后公安民警在被告人欧阳祥位于湖北省潜江市三江小区一单元302室的家中将其抓获，并在欧阳祥家中扣押了疑似毒品的材料，经鉴定：扣押物品少部分含有甲基苯丙胺成分，扣押物品大部分不含有甲基苯丙胺成分，欧阳祥称不含有甲基苯丙胺成分物品就是准备制作成假毒品卖给刘某1的。2018年底至案发，被告人欧阳祥在家中多次容留刘某2、隗某、王某等多人在家中吸食毒品。被告人欧阳祥到案后，如实供述了自己的犯罪事实。认定上述事实的证据如下：1.书证。（1）户籍证明。证明：被告人欧阳祥已达完全刑事责任年龄。（2）违法犯罪记录查询证明。证明:被告人欧阳祥无前科犯罪记录。（3）抓获经过。证明：被告人欧阳祥被抓获到案。（4）微信聊天记录。证明：被告人欧阳祥贩卖毒品聊天记录。（5）银行卡交易明细。证明：被告人欧阳祥的银行卡收到刘某1支付宝转账25000元。2.证人证言。（1）证人刘某1的证言。证明：潜江贩毒人员与证人刘某1在微信上联系过。（2）证人孙某、白某的证言。证明：刘某1、白某、孙某一行人一同去潜江向微信名为“欧”的人购买冰毒的事实。(4)证人王某、刘某2的证言。证明：王某和隗某、李小青一起在欧阳祥家中吸食过两三次麻古。（5）证人夏某的证言。证明：夏某多次在欧阳祥家中吸毒的事实。3.被告人欧阳祥供述与辩解。证明：刘某1是找欧阳祥购买冰毒的，并给欧阳祥转账购买冰毒的定金，欧阳祥打算贩卖假毒品给刘某1，欧阳祥自己吸食毒品，在欧阳祥屋里查获了疑似毒品的东西，欧阳祥说那是制作假毒品的原料。王某、夏某、刘某2、隗某在欧阳祥家中吸食毒品的事实。4.鉴定意见。南阳市公安局物证鉴定所对欧阳祥家中搜查出的疑似毒品物品做出的宛公鉴（毒品）[2020]94号检验报告。证明：从欧阳祥家中搜查出的疑似毒品物品，2020094-3号、2020094-6号和2020094-13号检材中均检出甲基苯丙胺成分；从2020094-5号和2020094-7号检材中均未检出甲基苯丙胺成分，均检出氯胺酮成分；从2020094-4号、2020094-9号和2020094-10号检材中均未检出甲基苯丙胺成分，均检出氯丙嗪成分。5.搜查、称重、扣押、辨认笔录。（1）欧阳祥住所搜查、称重、扣押笔录。证明：欧阳祥家中放有大量疑似毒品物品。（2）欧阳祥辨认刘某1笔录。证明：刘某1在欧阳祥处购买过毒品。（3）欧阳祥辨认孙某笔录。证明：孙某在欧阳祥处购买过毒品。本院认为，被告人欧阳祥以非法占有为目的，以假毒品充当真毒品诈骗他人25000元，数额较大，其行为已构成诈骗罪，欧阳祥为他人吸毒提供场所，其行为已构成容留他人吸毒罪，公诉机关指控成立，本院予以支持。欧阳祥一人犯数罪，应当数罪并罚。被告人欧阳祥到案后，如实供述自己的罪行，依法可以从轻处罚。欧阳祥辩称不构成诈骗罪的意见，本院认为，有证人刘某1的证言与欧阳祥的供述均可证实刘某1跟欧阳祥联系要到欧阳祥处购买毒品的事实；欧阳祥的银行转账明细及在欧阳祥家中扣押的制假毒品的原料均可证实欧阳祥收到刘某1的25000元，并用其它材料制作假毒品的事实，故被告人欧阳祥辩解不成立，本院不予支持。辩护人辩称被告人主观恶性小，与本院查明事实不符，本院不予采信。本院根据被告人犯罪的事实、犯罪的性质、情节及对社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第三百五十四条、第六十九条、第六十七第三款、第五十二条、第五十三条，最高人民法院《关于审理毒品犯罪案件适用法律若干问题的解释》第十二条第一款第（一）项之规定，判决如下：被告人欧阳祥犯诈骗罪，判处有期徒刑一年三个月，并处罚金人民币8000元；犯容留他人吸毒罪，判处有期徒刑十个月，并处罚金人民币5000元，数罪并罚决定执行有期徒刑一年十个月，并处罚金人民币13000元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2020年7月25日起至2022年5月24日止。罚金限判决生效后十日内一次性缴纳。）如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向南阳市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本七份。审 判 长 赛 赛人民陪审员 胡 克人民陪审员 张青慧二〇二〇年十二月二十二日书 记 员 贾 武附：《中华人民共和国刑法》相关法条《中华人民共和国刑法》第二百六十六条诈骗公私财物，数额较大的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金;数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金;数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。本法另有规定的，依照规定。第三百五十四条容留他人吸食、注射毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金。第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚;因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。第六十九条判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。数罪中有判处有期徒刑和拘役的，执行有期徒刑。数罪中有判处有期徒刑和管制，或者拘役和管制的，有期徒刑、拘役执行完毕后，管制仍须执行。数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。最高人民法院《关于审理毒品犯罪案件适用法律若干问题的解释》第十二条容留他人吸食、注射毒品，具有下列情形之一的，应当依照刑法第三百五十四条的规定，以容留他人吸毒罪定罪处罚：（一）一次容留多人吸食、注射毒品的；（二）二年内多次容留他人吸食、注射毒品的；（三）二年内曾因容留他人吸食、注射毒品受过行政处罚的；（四）容留未成年人吸食、注射毒品的；（五）以牟利为目的容留他人吸食、注射毒品的；（六）容留他人吸食、注射毒品造成严重后果的；（七）其他应当追究刑事责任的情形。向他人贩卖毒品后又容留其吸食、注射毒品，或者容留他人吸食、注射毒品并向其贩卖毒品，符合前款规定的容留他人吸毒罪的定罪条件的，以贩卖毒品罪和容留他人吸毒罪数罪并罚。容留近亲属吸食、注射毒品，情节显著轻微危害不大的，不作为犯罪处理；需要追究刑事责任的，可以酌情从宽处罚。