江苏省扬州市广陵区人民法院民 事 判 决 书（2019）苏1002民初2548号原告：马恩先，男,1979年9月3日出生，汉族，住江苏省扬州市邗江区。委托诉讼代理人：颜景泉，江苏和忠律师事务所律师。被告：广陵区新雨超市，住所地在扬州市广陵区桑园路**。经营者：顾爱林，男，1972年7月5日出生，汉族，住扬州市邗江区。委托诉讼代理人：李铁成，江苏韵合律师事务所律师。原告马恩先与被告广陵区新雨超市（以下简称新雨超市）产品销售者责任纠纷一案，本院立案后，依法适用普通程序公开开庭进行了审理。原告马恩先，被告新雨超市的经营者顾爱林及其委托诉讼代理人李铁成到庭参加诉讼。本案现已审理终结。马恩先向本院提出诉讼请求：1.被告退还购酒款43800元，赔偿438000元，合计481800元；2.本案诉讼费用由被告承担。诉讼过程中，原告变更诉讼请求，要求被告退还购酒款43800元，并按三倍价款赔偿原告131400元，合计175200元。事实与理由：2018年12月8日，原告在被告处购买泸州老窖国窖1573白酒（以下简称国窖1573），共支付43800元。后经鉴定，共有56瓶白酒是假冒的。原告为维护自身合法权益，特起诉至贵院，恳请贵院依法判决。新雨超市辩称，1.被告经营者涉嫌犯罪，公安机关两次向检察院移送起诉都被退回，该案仍然在刑事侦查阶段。根据先刑后民原则，本案应当先中止，等待刑事案件定论。2.原告支付的购酒款并不是43800元，而是26280元。3.因为被告从其他渠道进货了泸州老窖白酒，销售价格比其他商家的价格略低，原告代表泸州老窖的代理商出头来整被告，原告并不是消费者。原告款项尚未付完便借口出去，出去以后公安民警和所谓的检测人员立刻就进入超市，把酒全部封掉，检测人员当场检测，立刻就说都是假酒。请求驳回原告的诉讼请求。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。本院经审理认定事实如下：2018年11月30日，原告马恩先在被告新雨超市处购买了两瓶国窖1573，单价750元/瓶，共计1500元，原告通过微信转账付款。2018年12月7日20时许，马恩先到被告新雨超市处说要购买10箱国窖1573能否优惠，店员将情况反映给被告经营者后表示按单价730元/瓶出售，但当晚并未实际购买，表示第二天来付款拿货。2018年12月9日上午9时许，马恩先到被告新雨超市处付款提取10箱国窖1573（共60瓶，售价43800元）。原告现金支付26280元，被告已收讫；余款17520元原告陈述通过微信转账支付，分两次，每次8760元，但被告称只收到一次微信转账8760元。付款提货尚未结束前，公安民警及泸州老窖股份有限公司工作人员到被告处检查案涉白酒真假。2018年12月8日，泸州老窖股份有限公司出具鉴定证明书，就马恩先所涉及的国窖1573通过商标、防伪标识、酒盒、瓶盖、辅材等进行鉴定，鉴定有56瓶酒（均附有样品编号）不是我公司产品。鉴定证明书备注：如有异议，请在收到本鉴定证明书后15日内提出。2018年12月10日11时，扬州市公安局广陵分局五里庙派出所向新雨超市经营者顾爱林作第3次讯问笔录，摘录如下：问：你将近期销售国窖1573的情况讲一下？答：2018年11月19日卖出去2箱，2018年11月30日卖出2瓶，2018年12月8日10箱。问：以上已经销售的国窖1573（除去10箱中的1箱串货，共计68瓶），公安机关已经依法予以扣押，你是否知道？答：知道了。问：除了以上销售的国窖1573以外，公安机关已经依法将你所库存的国窖1573（共计122瓶）依法予以扣押，你是否知道？答：我知道了。问：国窖1573，正常的进货渠道是什么？答：正常进货两个渠道，一个是从经销商那里高价进货，另一个就是从刁文斌那里进货。问：这两种进货渠道进货的价格分别是多少？答：从经销商那里价格在680元到690元一瓶，从刁文斌那里价格在630元到680元一瓶。问：这两个渠道进货，哪种渠道进货酒的品质有保证？答：肯定是从经销商那边拿货，酒的品质更有保障。问：既然从经销商这边拿货，酒的品质可以得到保证，那你为什么还要从刁文斌那边拿货，不从经销商这边拿货？答：因为我认为从刁文斌那边拿酒的价格便宜，而且刁文斌也向我保证过，每瓶酒他都自己看过，没有问题，所以我就选择在他那边拿酒了。问：你从刁文斌处购进的国窖1573的价格每瓶都要比你从经销商渠道购进的便宜10元到50元不等，这个价格明显低于市场价格，你认为这个酒到底是真的还是假的？答：我也知道我从刁文斌那里购进的这些酒的价格是明显低于市场价格的，但是我从刁文斌那边进货，我知道他也是从他自己的渠道回收（回收礼品）过来的，他跟我说过，这些酒他都看过，没有问题。问：既然你经销酒有这么长时间了（十几年了），你个人认为回收渠道有没有风险？答：肯定有风险。问：既然有风险，那你为何还要从刁文斌那里购进这些国窖1573？答：第一，主要是价格便宜，能够有更高的利润；第二，我信任他的人品，也没有听过他在行内一些不好的名声。2018年12月12日，扬州市公安局广陵分局作出鉴定意见通知书【广公（五）鉴通字[2018]457号】，内容有：顾爱林：我局聘请有关人员，对涉案的56瓶国窖1573进行了真伪鉴定。鉴定意见是涉案的56瓶国窖1573均为伪劣产品。根据《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百四十八条规定，如果你对该鉴定意见异议，可以提出补充鉴定或重新鉴定的申请。扬州市公安局广陵分局还对新雨超市的其余百余瓶国窖1573进行了真伪鉴定，均为伪劣产品。2019年1月8日，扬州市公安局广陵分局作出取保候审决定书【广公（五）取保字[2019]7号】，犯罪嫌疑人顾爱林，我局正在侦查顾爱林涉嫌销售假冒注册商标的商品案，因犯罪嫌疑人羁押期限届满，案件尚未办结，根据法律规定，决定对其取保候审，期限从2019年1月8日起算。2019年4月2日，扬州市公安局广陵分局作出鉴定意见通知书【广公（五）鉴通字[2019]148号】，内容有：马恩先：我局指派有关人员，对马恩先购买的56瓶国窖1573进行了真伪鉴定。鉴定意见是经鉴定，以上产品为假冒泸州老窖股份有限公司的产品。根据《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百四十八条规定，如果你对该鉴定意见异议，可以提出补充鉴定或重新鉴定的申请。扬州市公安局广陵分局于2020年1月7日将顾爱林、刁文斌、桂海生涉嫌销售假冒注册商标的商品案移送扬州市广陵区人民检察院审查起诉。2020年2月21日，扬州市广陵区人民检察院将该案退回补充侦查。2020年3月20日，扬州市公安局广陵分局撤回上述案件的移送审查起诉。对有争议的事实和证据，本院认定如下：1.关于马恩先购买10箱国窖1573微信付款情况，本院向公安机关调取了马恩先向其提供的微信转账记录复印件2份，分别是2018年11月30日的1500元、2018年12月8日的8760元，并无其他微信支付记录凭证。原告陈述庭后提供证据予以证明，但至今未向本院提交，其应当承担举证不能的法律后果，故本院认定原告2018年12月8日当天实际支付35040元（8箱）。2.被告对泸州老窖股份有限公司出具鉴定证明书、扬州市公安局广陵分局作出鉴定意见通知书不予认可，庭审中口头提出鉴定申请。泸州老窖股份有限公司出具鉴定证明书认定案涉国窖1573并非其公司产品，扬州市公安局广陵分局作出鉴定意见通知书认定案涉国窖1573系伪劣产品，并告知了被告相关异议权利，但被告未提供证据证明其提出异议。且被告亦未向本院提供足够证据推翻上述认定，故对被告提出的鉴定申请不予采纳。3.被告对原告消费者的身份持有异议，但未提供足够证据予以反驳，故对被告的抗辩意见不予采纳。本院认为，消费者的合法权益受法律保护。《中华人民共和国民法总则》第一百八十七条规定，民事主体因同一行为应当承担民事责任、行政责任和刑事责任的，承担行政责任或者刑事责任不影响承担民事责任；民事主体的财产不足以支付的，优先用于承担民事责任。《中华人民共和国消费者权益保护法》规定，经营者在商品中掺杂、掺假，以假充真，以次充好，或者以不合格商品冒充合格商品的，伪造或者冒用他人的厂名、厂址等侵害消费者合法权益情形的，除承担相应的民事责任外，有关行政部门可对其予以行政处罚，构成犯罪的，依法追究刑事责任。“先刑后民”并不能作为处理民刑交叉案件的一般原则。民刑交叉案件中民事案件中止审理的条件，应根据“一案的审理是否必须另案的审理结果为依据”的原则予以判断。如果民事案件不是必须以相关的刑事案件的审理结果为依据，则民事案件应当继续审理。被告的经营者涉嫌销售假冒注册商标的商品案，而本案系原告主张被告出售假冒商品存在欺诈行为要求退款并三倍赔偿的民事案件，泸州老窖股份有限公司的鉴定证明书、扬州市公安局广陵分局的鉴定意见通知书对案涉国窖1573的真假已作出认定，尽管本案与刑事案件有牵连之处，但本案不是必须以相关的刑事案件的审理结果为依据，本案应当继续审理，故对被告提出的中止审理的抗辩意见不予采纳。销售者应当建立并执行进货检查验收制度，验明产品合格证明和其他标识。《中华人民共和国消费者权益保护法》第五十五条第一款规定，经营者提供商品或者服务有欺诈行为的，应当按照消费者的要求增加赔偿其受到的损失，增加赔偿的金额为消费者购买商品的价款或者接受服务的费用的三倍。原告在被告处购买国窖1573共计62瓶，其中有56瓶经鉴定后认定为假冒泸州老窖股份有限公司的产品，被告提供商品有欺诈行为，故对原告要求退还价款并三倍赔偿的诉求予以支持。因原告尚有2箱酒（12瓶）未支付款项，故本院认定被告应当退还44瓶国窖1573的价款并予以三倍赔偿。退还价款为32160元（42*730+2*750），赔偿金额为96480元（32160*3）。综上，依照《中华人民共和国民法总则》第一百七十六条、第一百八十七条，《中华人民共和国消费者权益保护法》第五条、第二十三条、第四十条、第四十八条、第五十五条第一款、第五十六条，《中华人民共和国产品质量法》第三十三条、第三十九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条的规定,判决如下：一、被告广陵区新雨超市于本判决发生法律效力之日起十日内向原告马恩先退还购酒款32160元、给付赔偿款96480元；二、驳回原告马恩先其他的诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费3804元，由原告负担1010元，由被告新雨超市负担2794元（原告已预交案件受理费4264元，原告预交的案件受理费3254元于本判决发生法律效力之日起十五日内由本院退还，被告新雨超市应负担案件受理费部分于本判决发生法律效力之日起十五日内向本院交纳）。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于江苏省扬州市中级人民法院。审 判 长  王 涛人民陪审员  管纪宪人民陪审员  李 玲二〇二〇年十二月十四日法官 助理  康 冰书 记 员  郭 伟