贵州省习水县人民法院刑 事 判 决 书（2020）黔0330刑初254号公诉机关习水县人民检察院。被告人张伟，男，1991年9月2日出生，汉族，大学本科文化，、主任，户籍所在地贵州省遵义市习水县，住习水县。因涉嫌挪用公款罪，2020年7月10日被习水县纪委开除党籍。2020年3月24日被习水县监察委员会立案调查。经习水县检察院决定，同年8月7日取保候审。经本院决定，于2020年12月11日被执行逮捕。现羁押于习水县看守所。指定辩护人赵洪，贵州黔北律师事务所律师。公诉机关以习检刑诉（2020）189号起诉书指控被告人张伟犯挪用公款罪,于2020年9月4日向本院提起公诉，本院受理后，依法适用普通程序公开开庭进行了审理。习水县人民检察院指派检察长彭琴、检察员袁卫蓉出庭支持公诉，被告人张伟及其指定辩护人赵洪到庭参加诉讼。本案现已审理终结。公诉机关指控：2017年11月16日，习水县寨坝镇习源村村民委员会为发展村集体经济，注册成立了“习水县寨坝镇强民种植农民专业合作社”（以下简称“合作社”）。2019年4月，习水县扶贫办批准寨坝镇习源村实施冷水鱼项目和方竹笋项目，项目资金来源于2019年度深度贫困村脱贫攻坚市级补助资200万元，经“合作社”申请，习水县寨坝镇人民政府于2019年9月19日、9月23日将冷水鱼项目资金60万元、方竹笋项目资金120万元转至“合作社”账户。此外，习源村挂帮单位贵州习水林旅投资有限公司2019年12月13日向“合作社”账户转入大树茶种植项目入股资金20万元。至此，转入“合作社”的扶贫资金共计200万元。2019年11月22日，被告人张伟当选为习水县寨坝镇习源村村委会主任，负责管理村集体经济，并保管“合作社”网银账户密码及U盾。2020年1月17日，被告人张伟将习水县寨坝镇人民政府拨付给习源村临聘人员的工资5440元及村民组组长的工资7200元转到其个人银行账户，用于网络赌博。2020年1月19日，被告人张伟利用其保管“合作社”网银账户密码和U盾的便利，从“合作社”账户中转出10万元至其个人银行账户，将其中1264元用于补发上述两笔资，3万元用于偿还个人债务，余款57360元全部用于网络赌博。此后，被告人张伟陆续从“合作社”账户中转账至其私人银行账户，截止2020年9日，共计转出150.344万元，并将其中的146.08万元用于网络赌博。2020年3月19日被告人张伟主动到习水县监察委员会自首，并于2020年3月23日将赃款全部退缴。公诉机关认为，被告人张伟担任习水县寨坝镇习源村村民委员会主任、支部书记期间，利用负责管理村集体经济相关工作的职务便利，挪用扶贫款146.08万元进行非法活动，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百八十四条，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以挪用公款罪追究其刑事责任。被告人张伟犯罪后自动投案，如实供述自已的罪行，根据《中华人民共和国刑法》第六十七条第一款之规定，是自首，可以从轻或减轻处罚；被告人张伟认罪认罚，根据《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条的规定，可以依法从宽处理。建议判处被告人张伟有期徒刑三年。被告人张伟对起诉书指控的犯罪事实和罪名不持异议，认罪悔罪，请求从轻处罚。辩护人对起诉书指控的犯罪事实无异议，但对罪名有异议。提出：1、被告人不构成挪用公款罪，而是挪用资金罪；2、本案中，被告人主体身份既是村主任，又是合作社管理人员，镇政府将二个项目通过合同委托给村委会管理的时候，二者间形成了平等的民事主体关系，村委会再将二个项目发包给合作社进行建设的时候，镇政府唯一的要求是确保项目实施及获得分红后解决一百户贫困户，其余资金由合作社自行保管，双方约定明确，被告人在本案中不属于协助人民政府从事管理工作；3、本案冷水鱼和方竹笋二个项目，冷水鱼项目已建成并经村委会验收，方竹笋项目已完成大部。按照镇政府对二个项目五三二拨款规则（项目启动拨付50％，项目实施到80％拨付30％，竣工验收20％），镇政府就应当拨付相应的款项给合作社，且也拨付至合作社，故从拨付之日起，资金的性质就已经改变，该款就属于合作社的自有资金，被告人挪用合作社资金的行为应定性为挪用资金，不属挪用公款；4、从合作社的性质来看，最初合作社系习源村民委员会注册的村办企业，后有林旅公司、大树茶公司入股，并持大股，故合作社还具有私营性质，其对外承担民事责任，并不只属于集体经济组织。综上，辩护人认为被告人构成挪用资金罪。经审理查明的事实与公诉机关指控的事实相一致。同时庭审中还查明寨坝镇政府与习源村村民委员会签订了冷水鱼、方竹笋二项目的投资委托协议，约定由村委会全权负责该二项目的经营管理。后经寨坝镇党委会研究决定，推荐合作社作为负责实施该二项目。后村委会与合作社签订了二项目的建设合同，约定由合作社负责实施该二项目。再查明，为了扶贫项目资金拨付不被上级考核扣分，经寨坝镇党委会研究，习水县财政收付中心将二项目扶贫专项资金共计180万打入合作社账户。该账户支取的密码和U盾掌握在寨坝镇习源村村民委员会主任张伟手中。上述事实，被告人张伟不持异议，并有经庭审查证属实的书证、证人证言、被告人供述与辩解、视听资料等证据在卷佐证，足以认定，本院予以确认。本院认为：被告人张伟在担任习水县寨坝镇习源村村民委员会主任、支部书记期间，利用负责管理村集体经济相关工作的职务便利，挪用扶贫款146.08万元进行非法活动，情节严重，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百八十四条的规定，应在有期徒刑五年以上进行惩处。公诉机关指控被告人张伟犯挪用公款罪的事实清楚，证据确实、充分，指控罪名成立。关于被告人的辩护人提出习水县寨坝镇人民政府与习源村民委员会签订了冷水鱼、方竹笋二项目的投资委托协议，相互间形成了平等的民事法律关系，被告人张伟在此期间不属协助人民政府从事行政管理工作的身份；本案冷水鱼和方竹笋二个项目，冷水鱼项目已建成并验收，方竹笋项目已完成大部。按照镇政府对二个项目五三二拨款规则（项目启动拨付50％，项目实施到80％拨付30％，竣工验收20％），镇政府就应当拨付相应的款项给合作社，且也拨付至合作社，故从拨付之日起，资金的性质就已经改变，该款就属于合作社的自有资金，被告人挪用合作社资金的行为应定性为挪用资金罪，不属挪用公款罪的辩护意见。经审查，本院认为，从寨坝镇政府与习源村村民委员会签订冷水鱼、方竹笋二项目的投资委托协议，村民委会与合作社签订二项目的建设合同看，镇政府对二项目的扶贫资金的拨付、使用等具有监督管理职责，村委会应全面配合的义务，且合作社负责二项目的具体实施系经镇党委会研究推荐，村委会对二项目的扶贫资金没有使用权，镇政府在二项目履行协议过程中处于支配和主导地位，故不属平等主体间的民事活动；该二项目的扶贫专项资金虽已打入合作社账户，但该笔扶贫专项资金的实际控制权还在村民委员会（即村主任张伟掌管账户的密码和u盾），且该资金只能用于二项目，具有专属性，不属于合作社自主资金。故被告人张伟具备协助人民政府从事行政管理工作的主体身份，应以挪用公款罪定罪处罚。综上，辩护人认为该案应定性为挪用资金罪，不属挪用公款罪的辩护意见，本院不予采纳。被告人张伟系自动投案，如实供述自己的罪行，根据《中华人民共和国刑法》第六十七条第一款的规定，系自首，依法可减轻处罚；被告人张伟在审查起诉阶段自愿签署了《认罪认罚具结书》，本院依法可从轻处罚；被告人张伟案发后全部退缴了赃款，本院可酌情从轻处罚。公诉机关建议对被告人张伟判处有期徒刑三年的量刑意见，经综合考量被告人张伟的犯罪事实、性质、情节、悔罪表现和对社会的危害程度，本院认为该量刑建议适当，予以采纳。为此，依照《中华人民共和国刑法》第三百八十四条、第六十七条第一款、《最高人民法院、最高人民检察院关于办理贪污贿赂刑事案件适用法律若干问题的解释》第五条第一项及《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条之规定，判决如下：被告人张伟犯挪用公款罪，判处有期徒刑三年。（刑期从逮捕执行之日起计算，判决执行前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2020年12月11日起至2023年12月10日止。）如不服本判决，可在接到本判决书之次日起十日内，通过本院或直接向贵州省遵义市中级人民法院提起上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。审 判 长  何 煜人民陪审员  李小兰人民陪审员  王 勤二〇二〇年十二月十一日书 记 员  肖 飞