内蒙古自治区鄂尔多斯市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）内06民终1160号 上诉人（原审被告）：古某，现住新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市。 委托诉讼代理人：艾某，新疆伽苏尔律师事务所律师。 被上诉人（原审原告）：鄂尔多斯市大和元煤炭运销有限公司。 委托诉讼代理人：郝某，东胜区“148”法律服务所法律服务工作者。 上诉人古某因与被上诉人鄂尔多斯市大和元煤炭运销有限公司合同纠纷一案，不服内蒙古鄂尔多斯市康巴什区人民法院（2019）内0603民初902号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年6月8日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。 古某上诉请求：1、撤销鄂尔多斯市康巴什区人民法院（2019）内0603民初902号民事判决书第一项判决内容；2、一审、二审诉讼费及相关费用由被上诉人承担。事实和理由：本案不是挂靠合同协议纠纷，而是公司内部职工委托合同纠纷，法律禁止任何形式的出借出卖营业执照、公章的方式获取利益，没有利润分配，没有责任承担的坐收渔利。一审法院将被上诉人独立参加诉讼，自行调解的15万元以挂靠协议为由要求上诉人承担没有事实和法律依据。 鄂尔多斯市大和元煤炭运销有限公司辩称，不同意上诉人的上诉请求。原审判决认定事实清楚，适用法律正确，应驳回上诉人的上诉请求，维持原审判决。双方是挂靠关系，有双方签订的合同证明，在挂靠合同第五条中联合申明甲乙双方是挂靠经营关系……，所以上诉人在自主经营过程中，以被上诉人的名义与案外人签订合同有违约行为，应当由上诉人自己承担责任，我公司作为诉讼主体承担赔偿责任后理应向上诉人追偿。上诉人提到的上诉人是被上诉人的员工没有证据，且一审中未提出过此观点，此观点没有法律依据。双方的挂靠经营没有违反法律法规，所以挂靠协议应当受法律保护。关于上诉人在一审中向法院提交的授权委托书（被上诉人与案外人的纠纷被上诉人曾授权上诉人为公司委托诉讼代理人，注明了公司员工）与本案无关，不能证明上诉人是被上诉人的员工。 鄂尔多斯市大和元煤炭运销有限公司向一审法院起诉请求：1、依法判令被告因合同违约造成原告的经济损失共计446837元。2、被告承担本案的诉讼费用。庭审中，原告要求被告支付因合同违约给其造成的经济损失共计444249元，其中包括原告代被告支付的赔偿款150000元、律师费148000元、差旅费58399元、造成资金运行成本直接损失87850元。 一审法院认定事实：2017年2月12日，鄂尔多斯市大和元煤炭运销有限公司作为甲方与作为乙方的古里吉娜提·吐尔逊签订了一份《挂靠合同协议》，协议约定“第一条：合同目的，为了有效利用资源，达到双方共赢的局面。经双方协商，一致同意乙方挂靠在甲方企业之下，从事甲方经营许可证范围内的经营项目。同时，甲乙双方订立本合同，明确双方的权利义务及其挂靠期内的注意事项。第二条：甲方的基本权利和义务，1、甲方的权利，如乙方作出有损甲方信誉和形象之行为，甲方有权单方面终止本协议。2、甲方的义务（1）甲方在本协议生效之后，应向乙方提供相关经营业务所需的手续证件和经营许可。（2）甲方在本协议生效之后，应向乙方提供经营所需的银行账户和相关财务支持和票据支持。（3）对乙方提出的合理要求尽可能提供良好的服务。第三条：乙方的基本权利和义务，1、乙方的权利（1）享受甲方所提供的经营所需资质及经营许可。（2）充分利用甲方的资质，完全自主的开展相关产品经营业务。（3）经营上实行内部独立核算，自负盈亏。2、乙方的义务（1）在经营活动中严格遵守国家法律法规和甲方相关的规章制度。（2）自主负责解决经营过程中发生的事件，相关经营条件及经营设备投资由乙方自主负责解决。（3）认真负责进行经营活动，确保质量和安全，对经营过程中因乙方原因发生的质量问题和经济纠纷乙方负完全责任。（4）维护甲方的信誉和形象，不做任何假冒、欺诈、侵权、损誉的事情，若发生此类事件，则甲方有权追究乙方的法律责任，并要求进行相关经济赔偿和处罚。（5）乙方经营项目不得超过双方约定的煤炭经营规定的范围。第四条：乙方在其经营过程中，产生的企业所得税、增值税等相关税费由乙方承担，并提前打入甲方指定账户。第五条：联合声明，（1）甲乙双方仅是挂靠经营关系，双方具有独立的经营地位，不存在内部管理关系。甲方同意将上述银行账户的网上银行交由乙方使用。甲方一并将公司合同章交与乙方，乙方在签订合同时应书面提交申请并做好用章登记，合同章仅限于有关煤炭经营合同的签订，未经我公司书面同意所签订的合同为无效合同。（2）甲乙双方认同本合同为经济协作合同，一切争议为民事争议。双方另在合同下备注：收取鄂尔多斯市大和元煤炭运销有限公司合同章、企业网银各一份、因本合同发生的争议，由甲方所在地人民法院管辖。” 2017年6月26日，鄂尔多斯市大和元煤炭运销有限公司作为买受人与出卖人山东趋盛贸易有限公司（以下简称趋盛贸易公司），双方就购买煤炭事宜签订了一份《煤炭买卖合同》（合同编号：SDQS-20170626），合同约定了购煤数量42000吨；单价为含税一票平仓价格550元／吨；交货方式为秦皇岛平仓交货；结算及付款方式为见装船手续付100％货款；违约责任为合同签订后，2个工作日内鄂尔多斯市大和元煤炭运销有限公司向趋盛贸易公司提供真实有效船务合同，否则视为违约，按合同总价10％作为违约赔偿金；合同有效期为2017年6月26日至2017年6月30日。2017年11月30日，趋盛贸易公司因鄂尔多斯市大和元煤炭运销有限公司未履行上述合同，将鄂尔多斯市大和元煤炭运销有限公司诉至河北省秦皇岛市海港区人民法院，要求鄂尔多斯市大和元煤炭运销有限公司承担违约责任支付违约金2310000元并支付履约保证金100000元。2018年5月28日，鄂尔多斯市大和元煤炭运销有限公司与趋盛贸易公司达成调解，秦皇岛市海港区人民法院作出（2017）冀0302民初13770号民事调解书，确定鄂尔多斯市大和元煤炭运销有限公司于2018年5月28日之前给付趋盛贸易公司赔偿款150000元，趋盛贸易公司放弃其他诉讼请求。同日鄂尔多斯市大和元煤炭运销有限公司向趋盛贸易公司指定的账户内打入赔偿款150000元。 2017年8月，鄂尔多斯市大和元煤炭运销有限公司将古里吉娜提·吐尔逊使用的其公司合同专用章等经营业务所需的手续证件收回。 上述事实，有《挂靠合同协议》、《煤炭买卖合同》（合同编号：SDQS-20170626）、秦皇岛市海港区人民法院（2017）冀0302民初13770号民事调解书、趋盛贸易公司收款声明、银行转账凭证及当事人庭审陈述等证据在案佐证。 一审法院认为，鄂尔多斯市大和元煤炭运销有限公司与古某签订的《挂靠合同协议》，系双方真实意思表示，鄂尔多斯市大和元煤炭运销有限公司已按照合同约定于2017年2月12日将其公司的合同专用章、企业网银等手续交于古里吉娜提·吐尔逊使用，古里吉娜提·吐尔逊应按照合同约定的内容履行义务。鄂尔多斯市大和元煤炭运销有限公司与趋盛贸易公司签订的《煤炭买卖合同》（合同编号：SDQS-20170626），虽然加盖了鄂尔多斯市大和元煤炭运销有限公司的合同专用章，没有古里吉娜提·吐尔逊的签名，但根据合同的签订时间，可以确定系古某持有鄂尔多斯市大和元煤炭运销有限公司合同专用章期间所发生的对外业务，故法院认定该《煤炭买卖合同》（合同编号：SDQS-20170626）系古里吉娜提·吐尔逊使用鄂尔多斯市大和元煤炭运销有限公司合同专用章所签，因古里吉娜提·吐尔逊未履行上述合同所约定的义务，致使鄂尔多斯市大和元煤炭运销有限公司涉诉，并经人民法院生效调解书确认由鄂尔多斯市大和元煤炭运销有限公司承担赔偿款150000元，作为履行法定义务的一方当事人，鄂尔多斯市大和元煤炭运销有限公司已及时履行调解书所确定的还款义务。基于鄂尔多斯市大和元煤炭运销有限公司与古里吉娜提·吐尔逊签订的《挂靠合同协议》约定，“古某认真负责进行经营活动，确保质量和安全，对经营过程中因乙方原因发生的质量问题和经济纠纷古某负完全责任”，鄂尔多斯市大和元煤炭运销有限公司有权就其对外承担的该笔债务向古某追偿，故法院对于鄂尔多斯市大和元煤炭运销有限公司要求古某支付150000元赔偿款的诉讼请求，予以支持；对于鄂尔多斯市大和元煤炭运销有限公司要求古里吉娜提·吐尔逊支付因处理此次诉讼案件所产生的律师费、差旅费，系鄂尔多斯市大和元煤炭运销有限公司未能履行挂靠合同协议所约定的对于公司合同专用章监管职责，与本案不具有关联性，故法院对该诉讼请求不予支持。对于鄂尔多斯市大和元煤炭运销有限公司提出的因古某未履行2017年6月13日与山东润瀚贸易有限公司签订的《煤炭买卖合同》，致使鄂尔多斯市大和元煤炭运销有限公司涉诉并产生的律师费、差旅费、以及资金运行成本损失，要求古里吉娜提·吐尔逊赔偿的诉讼请求，法院认为，鄂尔多斯市大和元煤炭运销有限公司提供的2017年6月13日与山东润瀚贸易有限公司签订的《煤炭买卖合同》中加盖鄂尔多斯市大和元煤炭运销有限公司的合同专用章经鄂尔多斯市公安司法鉴定中心作出的鄂公司鉴（文）字（2017）29号鉴定书，证实不是鄂尔多斯市大和元煤炭运销有限公司的合同专用章，该民事案件已经移交至鄂尔多斯市公安局康巴什分局立案侦查，与古某有无关联性尚未明确，鄂尔多斯市大和元煤炭运销有限公司提出的该项诉请证据不足，法院不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条、第九十一条之规定，判决：一、古某于判决生效之日起十日内向鄂尔多斯市大和元煤炭运销有限公司支付150000元；二、驳回鄂尔多斯市大和元煤炭运销有限公司的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费8003元，由古里吉娜提·吐尔逊负担3300元；鄂尔多斯市大和元煤炭运销有限公司负担4703元。 本院二审期间，当事人均未提交证据，二审查明的事实与一审一致，本院予以确认。 本院认为，关于双方之间的关系问题。双方当事人签订了《挂靠合同协议》，挂靠协议内容中对双方权利义务关系有明确约定，其实质内容和名称相符，一审认定双方的关系为挂靠关系并无不当。上诉人主张双方关系为内部职工关系，与事实不符，于法无据，本院不予支持。关于上诉人应否支付15万元赔偿款问题，被上诉人在一审中提交的证据已经证明因上诉人挂靠而产生赔偿款15万元，并已经实际支付了15万元，该损失因上诉人而产生，被上诉人对外承担后有权向上诉人追偿。 综上，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，故对古某的上诉请求不予支持。《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费3300元，由上诉人古里吉娜提·吐尔逊负担。 本判决为终审判决。 审 判 长 李 梅 荣 审 判 员 王   刚 审 判 员 苗 繁 盛 二〇二〇年十二月二十二日 法官助理 乌** 书 记 员 郭 云 超