广东省深圳市宝安区人民法院民 事 判 决 书（2020）粤0306民初31468号原告：张洪勇，男，汉族，1979年7月29日出生，身份证住址河南省新郑市。委托代理人：曾冬萌，广东律参律师事务所律师。被告：深圳市龙光基业投资咨询有限公司，住所地深圳市宝安区兴华路南侧龙光世纪拉**2005，统一社会信用代码914403005503308213。法定代表人：姚耀林。委托代理人：蒋玉晴，公司员工。委托代理人：岳恒宇，四川川北律师事务所律师。原告与被告劳动争议纠纷一案，本院受理后，依法适用简易程序于2020年11月16日公开开庭进行了审理。原告及其委托代理人曾冬萌，被告的委托代理人蒋玉晴、岳恒宇到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。本案相关情况一、入职时间：2007年4月。庭审中，原告主张其2007年4月入职广西龙光广贺高速公路有限公司，2016年9月26日调至被告处，2020年1月7日前为高级经理，2020年1月7日调整为主任工程师，被告予以确认，并确认原告的工龄自2007年4月起连续计算。二、离职前工作岗位：主任工程师。三、工资结构及工资数额：被告主张原告的工资结构为基本工资人民币11,900元+包干加班工资人民币7,933元+绩效考核，其中绩效考核是按部门、个人工作完成情况业绩评价后再计算，并无固定数额。原、被告双方于2020年1月1日签订的劳动合同约定以《薪酬确认书》确定原告的工资，但被告作为用人单位未向法庭提交《薪酬确认书》，亦未提交工资表证明其主张的工资结构，应承担举证不能的不利后果。原告主张其工资待遇为年薪人民币340,000元，其中70%作为每月工资固定发放（即每月固定发放人民币19,833元），20%为季度薪酬，10%为年度薪酬，均按照季度和年度发放。为证明其主张，原告提交了《龙光交通集团总部薪酬管理办法（2018年修订版）龙交通文[2018]013号》为证。该证据显示：1、本制度适用于龙光交通集团总部聘用的全体员工；2、薪酬包括固定薪酬、绩效薪酬、专项奖金及现金类福利、津贴、补贴等四部分，绩效薪酬按季度和年度发放；3、职务薪酬仅包括固定薪酬和绩效薪酬；4、固定薪酬按月发放，每月发放金额为年职务薪酬总额÷12×对应职级月度发放比例，季度绩效薪酬按年职务薪酬总额÷4×对应职级季度发放比例×当季度绩效考核系数，年度绩效薪酬按年职务薪酬总额×对应职级年度发放比例×当年度绩效考核系数；5、原告系主任工程师，属于职务分类中的中层，对应职级为5.1，月度发放比例为70%，季度发放比例为20%，年度发放比例为10%。被告对原告提交的该证据不予认可，但被告当庭用笔记本电脑登陆其内网系统，原告提交的《龙光交通集团总部薪酬管理办法（2018年修订版）龙交通文[2018]013号》与被告庭审时内网系统打开的《龙光交通集团总部薪酬管理办法（2018年修订版）龙交通文[2018]013号》内容一致，系被告现行的制度之一。另，原告提交的2019年工资条显示，原告的固定薪酬部分又细分为月基本工资人民币11,899.8元+包干加班工资人民币7,933.2元，与被告关于固定工资部分的主张基本一致。综上，本院认为原告主张的工资待遇有《龙光交通集团总部薪酬管理办法（2018年修订版）龙交通文[2018]013号》和工资条予以佐证，而被告作为用人单位未提交劳动合同约定的《薪酬确认书》或工资表证明原告的工资待遇，应承担举证不能的不利后果，故本院采信原告的主张，结合被告每月实际向被告发放的固定薪酬核算，确认原告的年职务薪酬总额为人民币340,000元（19,833元/月÷70%×12个月），其中70%作为每月工资固定发放（即每月固定发放人民币19,833元，含月基本工资人民币11,899.8元和包干加班工资人民币7,933.2元），20%为季度薪酬，10%为年度薪酬，均按照季度和年度发放。此外，按照《龙光交通集团总部薪酬管理办法（2018年修订版）龙交通文[2018]013号》，原告的工资结构还另包括专项奖金和现金类福利、津贴、补贴，原告主张现金类福利、津贴、补贴每月为人民币6,500元，原告提交《龙光交通给集团总部员工福利、结贴、补贴标准规定龙交通文[2018]036号》为证，被告确认其内网有该文件。根据该文件内容核算，原告的各类福利全年数额为人民币57,605元[（通讯补贴600元/月+交通补贴500元/月+住宿补贴2,500元/月+膳食补贴35元/天×21.75天/月）×12个月+探亲往返交通补贴2,000元+防暑降温补贴750元+开门红及节日慰问金2,520元]，月均为人民币4,800.42元。至于专项奖金部分，双方均未举证证明具体数额及发放情况。四、解除劳动关系时间及原因：原告主张，2020年2月27日被告通知原告，要求原告听从公司安排，再次调回广西公司，职位是普通工程师，薪酬部分根据广西公司要求同步下调，绩效发放比例下调，年职务薪酬从人民币340,000元降至人民币280,000元，变相降低原告工资薪金，原告予以明确拒绝；2020年3月12日被告擅自没收原告的办公电脑，移除原告的工位，停交原告的社保，阻碍原告进入公司打卡办公，事实上解除了与原告的劳动关系，其自2020年3月12日起未能工作，双方的劳动关系自当日解除。被告认可将原告调岗的事实，但主张并未降低原告的薪酬，原告收到调岗通知后，拒不到新岗位工作，系原告以实际行为主动解除与被告的劳动关系，解除时间是原告提起涉案劳动仲裁的时间即2020年5月14日。庭审中，被告确认未向原告支付2020年3月12日之后的工资。经审理查明，龙光交通集团有限公司人力资源管理中心常务副总经理陈利锡于2020年3月9日通过电子邮件向原告发送工作调动通知书，内容为：“因工作需要，公司决定安排您（即原告）由龙光交通集团总部（劳动合同签订单位深圳市龙光基业投资咨询有限公司，即被告）调动至广西龙光广贺高速公路有限公司（以下简称广贺公司）担任广贺公司养护工程部主管工程师，工作地点由广东深圳市异动至广西贺州市，请于2020年3月12日前到广贺公司报到上班。根据劳动合同及公司管理制度，您调动后的薪酬福利按广贺公司主管工程师的标准执行，五险一金由广贺公司负责缴纳”。本院认为，被告在未与原告协商一致的情况下，强行将原告调岗至广贺公司，工作地点跨省，社保关系变更，虽然被告与广贺公司属于同一集团，但是不同的独立法人，被告的行为不是将原告在公司内部调岗，实际上是将原告劳动关系相对方由被告变更为广贺公司，从而事实上解除了被告与原告的劳动关系，属于违法解除，被告应当依法向原告支付违法解除劳动合同赔偿金。结合被告要求原告于2020年3月12日到广贺公司报到、原告自2020年3月12日起未再上班的事实，本院确认双方解除劳动关系的时间为2020年3月12日。五、离职前十二个月平均工资：人民币33,133.75元。被告作为用人单位，未提交原告离职前的工资表证明原告的工资情况，应承担举证不能的不利后果，故本院采信原告的主张，结合前述查明的工资待遇情况，核算原告离职前十二个月平均工资为人民币33,133.75元[（年职务薪酬总额人民币340,000元+补贴等福利部分人民币57,605元）÷12个月]。六、违法解除劳动合同赔偿金：人民币680,000元。《中华人民共和国劳动合同法》第四十七的规定，劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年；第八十七条规定，用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同的，应当依照本法第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金。因原告的工资高于深圳市2019年城镇非私营单位在岗职工年平均工资（人民币127,757元）的三倍，工作年限为12.94年，故被告依法应向原告支付违法解除劳动合同赔偿金人民币766,542元（127,757元/年÷12个月/年×3倍×12个月×2倍），但本案中，原告仅主张违法解除劳动合同赔偿金人民币680,000元，是其对自身权利的处分，本院予以确认。七、未休带薪年休假工资差额：人民币18,758.74元。原告在劳动仲裁阶段主张其2019年度和2020年度的带薪年休假20天未休，被告应原告支付未休带薪年休假工资，在本案民事起诉状中亦同样主张，在庭审中却主张2018年度和2019年度未休年休假共计20天。本院认为，原告在庭审中主张的2018年度未休年休假工资差额未经劳动仲裁前置程序，本院不予处理；此外，原告在庭审中未再主张2020年度未休年休假天数和工资差额，视为其放弃该部分工资差额。关于2019年度未休年休假天数，原告主张为10天，被告当庭未明确回复已安排原告休假的天数，亦未在法庭指定的庭后三日内书面回复，视为其放弃抗辩，故本院采信原告的主张，确认原告尚有2019年度带薪年休假10天未休，被告应向其支付未休带薪年休假工资差额。关于带薪年休假工资的计算基数，原告主张按照人民币28,333.33元/月（即340,000元÷12个月）的工资标准计算，因前述查明原告的工资结构中包含包干加班工资人民币7,933.2元/月，依法应当予以剔除，故被告应向原告支付2019年度未休带薪年休假工资差额人民币18,758.74元[（340,000元-7,933.2元/月×12个月）÷12个月÷21.75天/月×10天×200%]。八、周末加班费：不予支持。原告主张其经常加班，提交了EKP系统截图打印件为证，被告对该证据不予认可。本院认为，原告未提交充分有效的证据证明其加班情况，而其每月工资中已包含了包干加班工资人民币7,933.2元，结合本案案情，本院对原告关于周末加班费的诉讼请求不予支持。九、2020年第一季度绩效薪酬：人民币6,499.23元。双方已于2020年3月12日解除劳动关系，虽然原告并未在被告处完成第一季度的工作，未进行个人绩效考核，但其原因是被告违法解除劳动合同所致，故本院认定被告仍应按照其季度薪酬的规定和原告的在职时长向原告支付第一季度绩效薪酬。被告提交的《员工手册》显示，员工的考核等级分为、B、C、D四个等级，绩效系数对应依次为1.2、1.0、0.9、0.7，绩效薪酬计算系数=个人绩效系数×其所在中心的绩效系数。关于原告所在中心的绩效系数，被告作为用人单位，未举证证明，应承担举证不能的不利后果；原告主张部门考核等级与员工考核等级和系数一致，本院予以采信。因此，即使原告个人和其所在中心2020年第一季度的考核等级均为D，原告的该季度薪酬计算系数也应该为0.49（即0.7×0.7），按此计算，原告2020年第一季度最低应得的绩效薪酬为人民币6,499.23元（340,000元÷4×20%×0.49×71天÷91天）。因无充分证据证明原告该季度的考核情况，本院根据本案案情及疫情影响，酌情对上述最低应得绩效薪酬予以确认。十、电子证据固化费：不予支持。原告主张的电子证据固化费，无法律依据，本院不予支持十一、律师代理费：人民币5,000元。原告提交的律师费发票证明原告已支付律师费人民币10,000元。《深圳经济特区和谐劳动关系促进条例》第五十八条规定，劳动争议仲裁和诉讼案件，劳动者胜诉的，劳动者支付的律师代理费用可以由用人单位承担，但最高不超过五千元；超过五千元的部分，由劳动者承担。本院根据原告的胜诉比例，认定被告应支付原告律师代理费人民币5,000元。十二、原告申请仲裁的时间：2020年5月14日。十三、原告的仲裁申请事项：1、违法解除劳动合同的赔偿金人民币834,170元；2、年休假工资人民币95,880元；3、休息日加班工资（从2016年10月8日至2020年1月3日）人民币210,936元；4、第一季度奖（从2020年1月1日至2020年3月31日）人民币17,000元；5、律师代理费人民币5,000元；6、电子证据固化费人民币1,850元。十四、仲裁结果：驳回申请人的全部仲裁请求。十五、诉讼请求：请求判决1、被告向原告支付经济补偿金人民币680,000元；2、被告向原告支付未休年假工资人民币78,120元；3、被告向原告支付周末加班费人民币182,280元；4、被告向原告支付第一季度绩效薪酬人民币17,000元；5、被告支付原告因维权支付的律师费人民币15,000元，电子证据固定化费用人民币1,500元。裁决结果依照《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条、第四十八条、第八十七条、《职工带薪年休假条例》第五条、《企业职工带薪年休假实施办法》第三条、第十条、第十一条、《深圳经济特区和谐劳动关系促进条例》第五十八条之规定，判决如下：一、被告深圳市龙光基业投资咨询有限公司自本判决生效之日起三日内向原告张洪勇支付违法解除劳动合同赔偿金人民币680,000元；二、被告深圳市龙光基业投资咨询有限公司自本判决生效之日起三日内向原告张洪勇支付2019年度未休带薪年休假工资差额人民币18,758.74元三、被告深圳市龙光基业投资咨询有限公司自本判决生效之日起三日内向原告张洪勇支付2020年第一季度绩效薪酬人民币6,499.23元；四、被告深圳市龙光基业投资咨询有限公司自本判决生效之日起三日内向原告张洪勇支付律师代理费人民币5,000元；五、驳回原告的其他诉讼请求。如被告深圳市龙光基业投资咨询有限公司未能按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费人民币5元，由被告深圳市龙光基业投资咨询有限公司承担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省深圳市中级人民法院。审判员 刘  艳  艳二〇二〇年十二月二日书记员 李华敏（兼）书记员 刘  雨  欣附本案相关法律条文如下：《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。第四十八条用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同，劳动者要求继续履行劳动合同的，用人单位应当继续履行；劳动者不要求继续履行劳动合同或者劳动合同已经不能继续履行的，用人单位应当依照本法第八十七条规定支付赔偿金。第八十七条用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同的，应当依照本法第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金。《职工带薪年休假条例》第五条单位根据生产、工作的具体情况，并考虑职工本人意愿，统筹安排职工年休假。年休假在1个年度内可以集中安排，也可以分段安排，一般不跨年度安排。单位因生产、工作特点确有必要跨年度安排职工年休假的，可以跨1个年度安排。单位确因工作需要不能安排职工休年休假的，经职工本人同意，可以不安排职工休年休假。对职工应休未休的年休假天数，单位应当按照该职工日工资收入的300%支付年休假工资报酬。《职工带薪年休假实施办法》第三条职工连续工作满12个月以上的，享受带薪年休假（以下简称年休假）。第十条用人单位经职工同意不安排年休假或者安排职工年休假天数少于应休年休假天数，应当在本年度内对职工应休未休年休假天数，按照其日工资收入的300%支付未休年休假工资报酬，其中包含用人单位支付职工正常工作期间的工资收入。用人单位安排职工休年休假，但是职工因本人原因且书面提出不休年休假的，用人单位可以只支付其正常工作期间的工资收入。第十一条计算未休年休假工资报酬的日工资收入按照职工本人的月工资除以月计薪天数（21.75天）进行折算。前款所称月工资是指职工在用人单位支付其未休年休假工资报酬前12个月剔除加班工资后的月平均工资。在本用人单位工作时间不满12个月的，按实际月份计算月平均工资。职工在年休假期间享受与正常工作期间相同的工资收入。实行计件工资、提成工资或者其他绩效工资制的职工，日工资收入的计发办法按照本条第一款、第二款的规定执行。《深圳经济特区和谐劳动关系促进条例》第五十八条劳动争议仲裁和诉讼案件，劳动者胜诉的，劳动者支付的律师代理费用可以由用人单位承担，但最高不超过五千元；超过五千元的部分，由劳动者承担。