河南省周口市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）豫16民终4683号上诉人（原审原告）：刘顺山，男，1952年3月2日出生，汉族，住西华县。委托诉讼代理人：马瑞山,河南五色石律师事务所律师上诉人（原审被告）：中国人民财产保险股份有限公司周口市分公司。负责人：姚勇，系该公司总经理地址：周口市中州路69号。委托诉讼代理人：张亚辉,河南睿东律师事务所律师被上诉人（原审被告）：唐春环，女，汉族，1978年11月11日出生，住扶沟县。被上诉人（原审被告）：中国人民财产保险股份有限公司郑州市分公司。负责人：彭永恒，系该公司经理地址：郑州市西太康路121号。上诉人刘顺山、中国人民财产保险股份有限公司周口市分公司（以下简称周口人保财险公司）因与被上诉人唐春环、中国人民财产保险股份有限公司郑州市分公司（以下简称郑州人保财险公司）机动车交通事故责任纠纷一案，不服河南省扶沟县人民法院（2020）豫1621民初2630号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年11月9日立案后，依法组成合议庭进行了审理。上诉人刘顺山的委托诉讼代理人马瑞山，上诉人周口人保财险公司的委托诉讼代理人张亚辉到庭参加诉讼。本案现已审理终结。刘顺山上诉请求：要求撤销原判第三项，改判支持上诉人一审主张的误工费31445.19元。事实和理由：一审判决不支持上诉人的误工费是错误的。一个农民是否有劳动能力，是否需要劳动创造收入以维护家庭基本生活，决不能仅凭这个人的年龄，应该全面审查该人在事故发生前的身体状况，家庭基本情况，全面认定。本案上诉人发生交通事故时虽然已67岁，但之前身体状况一直很好。首先，家庭的责任田一直由上诉人耕种，以维持家庭生活，发生交通事故事故的当天，上诉人就是到扶沟县城购买农药的，一个能驾驶摩托车到60里之外县城办事的人，如果没有一定的体力、精力、劳动能力，怎么可能完成。其次，上诉人的家庭实际情况决定上诉人需要从事劳动。上诉人终生未娶，母亲年已89岁，只有上诉人一个儿子，三十多年前，上诉人收养一个弃婴，成年后为高度××。这样一个家庭，全部生活来源就靠上诉人耕种责任田，农闲时在建筑工地打零工等的收入来维持。再者，我国没有法律规定农民什么年龄必须退休，截止什么年龄以后就不能有劳动能力。请求二审法院支持上诉人请求。周口人保财险公司辩称，一、本案事故发生时刘顺山已67周岁达到国家规定的法定男性退休年龄，原审法院未支持其误工费用正确;二、原审庭审结束后,主审人员联系其所在村委工作人员得知,刘顺山在事故发生前,其承包的土地已经转包给其亲戚耕种,要求误工费用无事实依据。其上诉请求不应得到支持。周口人保财险公司上诉请求：1、撤销原判，不服金额5000元，要求依法改判。2、一、二审诉讼费用由被上诉人承担。事实与理由:一、原审中被上诉人刘顺山提供的住院病历中的长期医嘱和临时医嘱显示,被上诉人刘顺山具有挂床期限,原审未扣除挂床期限的各项费用错误。二、刘顺山的护理费用标准年收入应按45677元计算,而原审却采用年收入为46858元错误。刘顺山辩称，一、一审中向法庭提交了全部住院日清单,充分证明没有挂床情况,周口人保财险公司该项上诉属于主观想象,没有证据予以证明。二、一审判决上诉人按2019年河南省居民服务业从业人员年平均46858元计算护理费是正确的,2020年3月10日,河南省统计局公布了2019年河南省国民经济和社会发展统计报告,而本案一审是2020年9月10日开庭,2020年9月25日判决的,一审法院采用上年度的统计数据,计算出护理费合法正确,而周口人保财险公司主张的数据是2018年的统计数据,不应支持。刘顺山向一审法院起诉请求：1、依法判令唐春环赔偿刘顺山医疗费、住院伙食补助费、营养费、误工费、护理费、财产损失、交通费计126173.96元，后期治疗费待实际发生后另行主张；2、周口人保财险公司、郑州人保财险公司在保险限额内承担责任。诉讼过程中，刘顺山变更诉讼请求第1项数额为129876.02元。一审法院认定事实：2019年8月1日22时40分许，唐春环驾驶豫Ａ×××**小型轿车由北向南行驶至扶沟县桐丘与311国道交叉口北150米处时，撞到同方向在前刘顺山驾驶的普通正二轮摩托车。造成刘顺山受伤、两车受损的道路交通事故。2019年8月13日，扶沟县公安交通警察大队出具第411621120190000570号道路交通事故认定书，认定唐春环承担本次事故的全部责任，刘顺山无责任。事故发生后，刘顺山到周口豫东医院住院治疗，其伤情经诊断主要为：1.右髌骨开放性粉碎性骨折；2.右膝、肘部开放性外伤；3.全身多处软组织损伤；4.脑梗塞后遗症。刘顺山在住院期间行右髌骨开放性粉碎性骨折扩创+切开复位内固定术。刘顺山于2020年4月16日出院，花医疗费37207.51元，出院医嘱为：1.注意休息，骨折愈合期间避免剧烈活动；2.按指导功能锻炼，避免摔倒；3.骨折愈合后二次手术取出内固定装置（约术后1年，以复查为准）；4.定期复查，以了解骨折愈合情况及指导功能锻炼；5.脑梗塞随诊；6.不适随诊。刘顺山病历中的出院情况记载：右肘及右膝部肿胀明显消退，右膝局部压痛，右膝活动受限及疼痛存在，需拄拐行走。刘顺山提供的住院病人一日清单显示其自2020年1月20日起至2020年2月23日未用药治疗。刘顺山家庭有其母亲席香（1931年3月15日生）、女儿刘艳红（1987年4月28日生）三人，刘艳红为××人。刘顺山陈述其家庭有耕地2亩，系贫困户。豫Ａ×××**小型轿车的登记车主为杨雪涛，该车在周口人保财险公司投保了交强险，在郑州人保财险公司购买了机动车商业保险（包括机第三者责任保险及不计免赔率险等险种，其中第三者责任保险责任限额为1000000元），保险期间均为自2019年4月10日0时起至2020年4月9日24时止。河南省2019年度城镇居民人均可支配收入为34200.97元，居民服务业和其他服务业就业人员年平均工资为46858元。一审法院认为，唐春环驾驶车辆发生交通事故造成刘顺山受伤及刘顺山的摩托车受损，根据交警部门的事故认定，唐春环负此事故的全部责任，其作为侵权人应承担赔偿责任。因本案肇事车辆在周口人保财险公司投保了交强险，在郑州人保财险公司投保了第三者责任保险，刘顺山的损失首先应由周口人保财险公司在交强险责任限额内予以赔偿，不足部分再由郑州人保财险公司在第三者责任保险责任限额内予以赔偿，仍有不足的由侵权人唐春环予以赔偿。对于误工费，刘顺山提供的证据不能充分证明其在事故发生前具有劳动能力，存在劳动收入及误工损失，且刘顺山在周口豫东医院病历显示其有××症，结合刘顺山的年龄等情况，对刘顺山要求赔偿误工费的诉请不予支持。对于刘顺山要求的护理费，周口人保财险公司、郑州人保财险公司虽辩称该费用与医疗费发票中的护理费属于重复计算，但受害人主张赔偿的护理费是因护理受害人而发生的费用，与医院收取的护理费用并非同一概念，对该项抗辩理由不予采信。根据《河南省道路交通事故损害赔偿项目计算标准》（试行）第五条、第六条规定，护理费及营养费应按住院天数计算。本案中，刘顺山病历中的长期医嘱记录单及临时医嘱记录单显示其住院治疗期间存在间隔现象，××人一日清单显示刘顺山未存在治疗用药间隔，结合刘顺山病历中的出院情况记载的内容，对周口人保财险公司、郑州人保财险公司关于刘顺山存在挂床现象，应扣除挂床期间护理费等费用的抗辩理由不予采信。对于刘顺山主张的二轮摩托车损失2565元，其提供的证据不能充分证明其二轮摩托车的实际损坏状况及修复价格，不予支持，但该摩托车在事故中受损的事实客观存在，酌定该摩托车损失为1500元。周口人保财险公司、郑州人保财险公司虽辩称应扣除刘顺山医疗费中的20%非医保用药费用，但其未提供证据证明该辩称意见具有事实及法律依据，对该项抗辩理由不予支持。本案中，刘顺山因本次交通事故所受到的损失包括：1、医疗费37207.51元，2、护理费33250.42元（46858元÷365天×259天×1人）,3、住院伙食补助费12950元（50元×259天），4、营养费5180元（20元×259天），5、交通费5180元（20元×259天），6、财产损失1500元，上述费用合计95267.93元。因刘顺山的损失能够在保险限额内得到赔偿，唐春环在本案中对刘顺山不再承担直接民事赔偿责任。综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第四十八条，《中华人民共和国保险法》第十四条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十五条、第十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条规定，判决如下：一、中国人民财产保险股份有限公司周口市分公司于判决生效之日起十日内在交强险医疗费用赔偿限额内赔偿刘顺山医疗费10000元，在交强险死亡伤残赔偿限额内赔偿刘顺山护理费33250.42元、交通费5180元，在交强险财产损失财产赔偿限额内赔偿刘顺山财产损失1500元，上述费用共计49930.42元；二、中国人民财产保险股份有限公司郑州市分公司于判决生效之日起十日内在第三者责任保险责任限额内赔偿刘顺山医疗费27207.51元、住院伙食补助费12950元、营养费5180元，上述费用共计45337.51元；三、驳回刘顺山的其他诉讼请求。上述第一、二项款项由中国人民财产保险股份有限公司周口市分公司、中国人民财产保险股份有限公司郑州市分公司分别支付到刘顺山在中国农业银行股份有限公司西华支行福源商贸城分理处62×××78的账户内。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2898元，减半收取为1449元，由刘顺山负担358元，唐春环负担1091元。二审期间，当事人没有提交新证据。本院经审理查明的事实与原审查明事实一致。本院认为，本案争议的焦点为：1、刘顺山的误工费是否应当支持。2、刘顺山是否存在挂床现象。3、刘顺山的护理费认定是否正确。关于焦点1，刘顺山系农村居民，并无法定退休年龄，只要身体健康状况××，其因交通事故受伤及治疗，必然产生劳动价值损失，且其在一审提交了村委会出具的证明,证明其在事故发生前有劳动能力，上诉人亦未提供证据证明其事故发生之前已丧失劳动能力，根据《河南省道路交通事故损害赔偿项目计算标准和主要情形损害赔偿责任比例（试行）》关于无固定收入的农村居民误工费计算规定，应按照河南省农、林、牧、渔业在岗职工上一年度平均工资标准计算刘顺山的误工费。上诉人主张刘顺山关于误工费应当支持的理由成立，本院予以支持。误工费为33543.69元（47272元÷365天×259天×1人），由于刘顺山主张误工费31445.19元未超过该数额，本院予以支持。刘顺山的损失相应变更为126713.12元（95267.93元+31445.19元）。关于焦点2，原审中刘顺山提供有住院病历、诊断证明、医疗费票据等证据证明其住院259天。其因本次事故致身体多处受伤、骨折，经鉴定构成伤残，故关于其住院治疗天数，从年龄、体质等事实因素及一般人群的日常生活经验考虑，应在合理范围之内。而依据《河南省道路交通事故损害赔偿项目计算标准和主要情形损害赔偿责任比例（试行）》规定，对治疗必要性、合理性的争议由侵权人或者保险公司等赔偿义务人承担举证责任。上诉人周口人保财险公司应于一审诉讼中提供证据证明或申请相关鉴定，完成举证责任。故对该上诉主张，本院不予支持。关于焦点3，护理费计算标准，经查，原审适用护理费的计算标准46858元/年，系河南省统计局发布的河南省2019年居民服务业和其他服务业人员年平均工资标准，原审以此标准计算刘顺山的护理费并无不当。综上所述，上诉人刘顺山的上诉请求成立，予以支持。上诉人周口人保财险公司的上诉请求不能成立，予以驳回。一审判决认定事实清楚，适用法律有误，应予改正。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：一、维持河南省扶沟县人民法院（2020）豫1621民初2630号民事判决第二、第三项；二、变更河南省扶沟县人民法院（2020）豫1621民初2630号民事判决第一项为：中国人民财产保险股份有限公司周口市分公司于本判决生效之日起十日内在交强险医疗费用赔偿限额内赔偿刘顺山医疗费10000元，在交强险死亡伤残赔偿限额内赔偿刘顺山护理费33250.42元、误工费31445.19元、交通费5180元，在交强险财产损失财产赔偿限额内赔偿刘顺山财产损失1500元，上述费用共计81375.61元；上述第一、二项款项由中国人民财产保险股份有限公司周口市分公司、中国人民财产保险股份有限公司郑州市分公司分别支付到刘顺山在中国农业银行股份有限公司西华支行福源商贸城分理处62×××78的账户内。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费1449元，由刘顺山负担39元，由唐春环负担1410元。二审案件受理费637元，由中国人民财产保险股份有限公司周口市分公司负担。本判决为终审判决。审判长  王久芳审判员  刘 凯审判员  陈翠丽二〇二〇年十二月九日法官助理刘潇书记员陈阿辉