湖北省宜昌市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）鄂05民终2577号上诉人（原审原告）：郭莉，女，1993年6月6日出生，汉族，住兴山县。委托诉讼代理人：郑家胜，湖北神兴律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：宜昌亚太整形美容医院有限公司，住所地宜昌市西陵区云集路**。法定代表人：张玳滋，该公司总经理。委托诉讼代理人：商卫华，湖北百思特律师事务所律师。委托诉讼代理人：李江**，湖北百思特律师事务所实习律师。上诉人郭莉因与被上诉人宜昌亚太整形美容医院有限公司（以下简称亚太整形公司）工伤保险待遇纠纷一案，不服宜昌市西陵区人民法院（2020）鄂0502民初1284号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年11月27日立案后，依法组成合议庭进行了审理。上诉人郭莉及委托诉讼代理人郑家胜，被上诉人亚太整形公司法定代表人张玳滋及委托诉讼代理人商卫华、李江**，到庭参加诉讼。本案现已审理终结。郭莉上诉请求：一、撤销（2020)鄂0502民初1284号民事判决。二、确认郭莉与亚太整形公司之间劳动关系于2020年7月16日解除。三、判决亚太整形公司立即向郭莉支付工伤待遇391956元（不服金额194584.1元）。事实和理由：一、一审法院认定郭莉月工资为2425.9元错误。郭莉的工作岗位为店面装修设计师，其提交的微信聊天记录、银行收款记录，足以证实其月工资标准为7000元。二、一审法院认定当事人双方劳动关系，于2019年4月1日终止，存在错误。根据《工伤保险条例》的规定，在劳动能力鉴定结论之日（2019年9月26日）前也不能解除劳动关系，且截止到2020年7月亚太整形公司还在为郭莉缴纳社会保险，并且到目前为止亚太整形公司与郭莉彼此没有提出过解除劳动合同之意愿。三、一审法院拒不在本案中处理一次性伤残补助金问题，适用法律错误。郭莉受伤以后亚太整形公司才为其办理社会保险，按照有关规定，一次性伤残补助金在此情形下应该由亚太整形公司承担，一审法院理应一并处理。请二审法院依法改判，维护当事人的合法权益。亚太整形公司辩称，一、一审判决认定事实清楚、适用法律正确。二、关于劳动合同终止的时间。郭莉的误工日到其因事故定残前一天（即2019年2月21日），该误工期满，郭莉既未请假，也未上班，持续旷工至劳动合同期限届满之日（即2019年4月1日）。一审法院认定双方劳动关系于2019年4月1日解除，是正确的。三、关于工伤赔偿项目的问题。亚太整形公司已经为郭莉缴纳了工伤保险费，按照工伤保险条例的规定，伤残补助金、医疗补助金等项目应由工伤保险基金支付，郭莉应当依照相关规定向社会保险申请，一审判决并无不当。四、关于郭莉的工资标准问题。郭莉入职亚太整形公司刚满一个月，公司尚未向其发放工资即发生案涉工伤事故，一审法院按照劳动合同的约定确定郭莉的月工资标准，并无不当。郭莉将亚太整形公司在事故发生后，向其发放的垫付医疗款7000元，作为认定其月工资的标准，缺乏合同依据。故，郭莉上诉请求不能成立，请求驳回上诉，维持原判。郭莉向一审法院起诉请求：1.确认郭莉与亚太整形公司之间的劳动关系于2020年7月16日解除；2.亚太整形公司立即支付郭莉工伤待遇391956元。一审法院认定事实：2018年4月2日，亚太整形公司（甲方）与郭莉（乙方）签订劳动合同书，约定：合同期限为固定期限，自2018年4月2日起至2019年4月1日止；甲方聘用乙方从事上级主管部门批准的工作资格以及甲方需要的工作；工资为该年度本地区城镇职工平均工资的60%为标准，不低于国家及本地区规定的最低工资标准，甲方支付不得低于上述标准，如具体工作中甲方多支付给乙方的资金为乙方的加班费，竞业限制金补贴及奖励等。2018年5月2日，郭莉在江西南昌出差期间发生交通事故，郭莉在此次交通事故中无任何过错。事故当天郭莉被送至南昌大学第二附属医院入院治疗，住院28天。出院诊断：1.左髋臼骨折（粉碎性）；2.左髋关节脱位；3.左股骨头骨折；4.××；5.骶髂关节炎；6.脂肪肝；7.软组织损伤。2018年5月31日，郭莉在兴山县人民医院入院治疗，住院23天。2018年9月27日，郭莉在兴山弘仁康复医院进行康复治疗，住院95天。2019年3月1日郭莉在兴山弘仁康复医院再次进行康复治疗，住院28天。2018年12月3日，郭莉向宜昌市人力资源和社会保障局申请认定工伤。2019年1月17日，宜昌市人力资源和社会保障局作出宜人社工认[2019]第0056号《认定工伤决定书》：郭莉受到的事故伤害属于工伤认定范围，现予以认定为工伤。2019年9月3日，郭莉向宜昌市劳动能力鉴定委员会提出劳动能力鉴定申请。同年9月26日，宜昌市劳动能力鉴定委员会作出宜劳鉴字[2019]0515号《工伤（职业病）职工劳动能力鉴定结论通知书》：郭莉工伤（职业病）的致残程度为伤残捌级，停工留薪期自2018年5月2日至2019年1月1日。2020年5月18日，郭莉向宜昌市西陵区劳动争议仲裁委员会申请仲裁，申请仲裁的事项为：1.解除郭莉与亚太整形公司之间的劳动关系；2.亚太整形公司支付郭莉各项工伤待遇321030元（其中一次性伤残补助金77000元、一次性工伤医疗补助金50000元、一次性伤残就业补助金80000元、停工留薪期工资42000元、住院伙食补助费8700元、住院期间护理费18531元、伤病假期间即停工留薪期满至劳动能力鉴定结论日的工资44800元）。2020年7月6日，宜昌市西陵区劳动争议仲裁委员会作出宜西劳人仲字〔2020〕009号《仲裁裁决书》，裁决：1.确认双方当事人之间的劳动合同关系于2019年4月1日终止；2.亚太整形公司在裁决书生效之日起15日内支付郭莉工伤待遇99059.20元（其中一次性伤残就业补助金73160元、停工留薪期工资20199.20元、住院期间护理费2100元、伤病假期间工资3600元）；3.亚太整形公司在本裁决书生效之日起15日内协助郭莉到工伤保险经办机构办理工伤待遇的申领手续，若因亚太整形公司的原因导致郭莉无法申领相关待遇，则由亚太整形公司承担相应的赔偿责任；4.驳回郭莉其他仲裁请求。郭莉不服该裁决，依法向一审法院提起诉讼。亚太整形公司向郭莉转账7000元。一审法院审理中，郭莉提交微信聊天记录及转账凭证，拟证明其工资收入为7000元/月，亚太整形公司称其转账系因郭莉受伤而代付、垫付的费用，非工资。一审法院另查明，1.亚太整形公司于自2018年11月为郭莉参保工伤保险并补缴了2018年4月至2018年10月的工伤保险费；2.郭莉因交通事故受伤后，江西省南昌铁路运输法院于2019年9月5日作出（2019）赣7101民初172号《民事判决书》，判决：南昌大众交通有限责任公司赔偿郭莉248680元（其中残疾赔偿金137820元、后续治疗费19000元、医疗费22537元、住院伙食补助金17400元、营养费4500元、住宿费1524元、鉴定费2280元、误工费33119元、护理费9000元、交通费1500元）。一审法院认为：1.郭莉于2018年4月2日在亚太整形公司处工作并签订了书面劳动合同，双方之间系合法的劳动关系。2018年5月2日郭莉因工受伤，停工留薪期满后未到亚太整形公司处工作，亦未履行相应的请假手续，且2019年4月1日双方劳动合同期满之日，郭莉未向亚太整形公司提出续签书面劳动合同的请求，亦未至亚太整形公司处工作，故双方之间的劳动关系于2019年4月1日终止。2.亚太整形公司在郭莉受伤后才开始为其参加工伤保险,而郭莉的工伤认定、劳动能力鉴定都是在参保之后进行,工伤保险基金支付问题,属社会保险行政部门的职责范畴,应由社会保险行政部门予以先行处理。故一审法院对郭莉主张的一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、住院伙食补助费不予处理，若郭莉对此处理不服,可另行仲裁、诉讼。3.郭莉因工受伤，已被确认为工伤，亚太整形公司依法应向郭莉支付停工留薪期工资、伤病假期间工资及一次性伤残就业补助金。郭莉与亚太整形公司之间签订的劳动合同明确约定“工资为该年度本地区城镇职工平均工资的60%为标准，如具体工作中甲方多支付给乙方的资金为乙方的加班费，竞业限制金补贴及奖励等”，郭莉以称微信聊天记录及转账凭证证明其工资为7000元/月，亚太整形公司称系垫付款，改变工资约定，证据欠充分，故郭莉每月工资为2524.90元（50498元×60%÷12个月）。亚太整形公司对停工留薪期间工资20199.20元（2524.90元×8个月）无异议，且不违反法律规定，一审法院予以支持；郭莉主张的伤病假期间工资，因江西省南昌铁路运输法院已对郭莉主张的误工费做出处理，郭莉请求无事实依据。考虑亚太整形公司未对仲裁裁决书提出异议，可视为对仲裁结果的接受，一审法院予以尊重。郭莉主张的一次性伤残就业补助金，一审法院以2018年度职工月平均工资4572.50元为基数计算，对一次性伤残就业补助金支持73160元（4572.50元×16个月）。4.亚太整形公司对郭莉首次住院期间的护理费认可2100元，且不违反法律规定，一审法院予以支持；郭莉主张的其他期间的护理费，因江西省南昌铁路运输法院已对郭莉主张的护理费已做出处理，一审法院不予支持。5.关于垫付费用7000元，扣除受伤前一个月工资后，其余款项在应付费用中抵扣。一审法院依照《工伤保险条例》第三十三条、第六十二条；《湖北省工伤保险实施办法》第二条、第三十四条、第三十六条、第三十九条、之规定，判决：一、原告郭莉与被告宜昌亚太整形美容医院有限公司之间的劳动关系于2019年4月1日终止。二、被告宜昌亚太整形美容医院有限公司向原告郭莉支付一次性伤残就业补助金73160元、停工留薪期间工资20199.20元、护理费2100元、伤病假期间工资3600元等合计99059.20元。扣除垫付费用后，还应支付94584.1元。三、驳回原告郭莉的其他诉讼请求。上述具有给付内容的判决，于一审判决生效之日起十日内履行，如果未按一审判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费10元（原告已预交），由被告宜昌亚太整形美容医院有限公司负担。二审中，郭莉提交了新证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。郭莉提交证据：郭莉向宜昌市政府上访后，宜昌市社会保险管理局就郭莉工伤保险待遇问题的回复，拟证明：一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金应当由亚太整形公司支付。亚太整形公司质证称：该回复是社保局对郭莉上访行为的回复，不属于具体行政行为，郭莉实际能享受何项工伤保险待遇，应当按照法定程序向社会保险申请，经社会保险作出具体行政行为确定，郭莉如不服有关行政行为，可以通过行政诉讼寻求权利救济。而郭莉刚因为本案诉讼案件未结案，尚没有向社会保险申请工伤保险待遇，不能确定社会保险是否会支付一次性伤残补助金，该证据不能达到郭莉的证明目的。本院综合全案证据审查后认为，该书面回复不能达到郭莉的证明目的。一审法院查明的案件事实属实，本院予以确认。本院认为，本案的争议焦点为：一、本案劳动合同关系终止的时间？二、郭莉在亚太整形公司的月工资标准？三、应否在本案中处理一次性伤残补助金的问题？针对以上争议焦点，本院评析如下：一、关于第一个争议焦点。郭莉与亚太整形公司于2018年4月2日签订《劳动合同书》，约定合同期限为2018年4月2日至2019年4月1日。2018年5月2日郭莉因工受伤后，宜昌市劳动能力鉴定委员会鉴定确定其工伤伤残等级为八级，同时确定其停工留薪期为2018年5月2日至2019年1月1日。停工留薪期满后至今，郭莉未继续到亚太整形公司上班，未向亚太整形公司履行请假等手续，亚太整形公司亦未向郭莉支付劳动报酬，但同时双方亦无解除劳动合同关系的明示意思表示。一审法院基于前述事实，认定当事人间劳动合同终止的时间为2019年4月1日，符合当事人所签劳动合同的约定，无不当，应予维持。二、关于第二个争议焦点。1.关于一审法院认定郭莉的月工资标准为2524.90元，是否符合案涉劳动合同约定的问题。案涉劳动合同的签订，郭莉自认其最初拿到的《劳动合同书》为空白合同书，郭莉在仲裁程序中自认其自行填写劳动报酬以“年度本地区城镇职工平均工资的60%为标准，不低于国家及本地区规定的最低工资标准”等内容,并在该合同书乙方签名处签字署名。郭莉签署该合同后，亚太整形公司在合同书甲方签章处盖章确认。在二审中，郭莉亦自认其填写了部分合同内容。由此可知，当事人关于劳动报酬的约定，属于各方自愿真实的意思表示，且不违反法律、行政法规的强制性规定，为有效合同约定，各方应予遵守。一审法院按照前述合同约定标准，计算确定郭莉在亚太整形公司月工资为2524.90元，无不当之处。2.关于现有证据能否证明案涉劳动合同签订后，当事人双方曾就郭莉工资标准进行过调整的问题。郭莉于2018年5月2日发生工伤事故后，亚太整形公司向其支付7000元。亚太整形公司辩称该款项为垫付医疗费,而郭莉主张该7000元系亚太整形公司向其支付的事故发生前一个月的工资。但郭莉提交的微信截图、银行流水、转账凭证等证据，均系间接证据，不能形成完整的证据链条，不能直接充分证明在案涉劳动合同签订后，当事人双方曾协商一致变更郭莉月工资标准为7000元的事实，不能排除亚太整形公司在员工受工伤后，垫付部分医疗补助费的合理性，亦不能推翻按照案涉劳动合同约定确定郭莉月工资标准的合理性，郭莉应承担举证不能的不利后果。一审法院未认定郭莉月工资标准为7000元，没有违反法律规定，应予维持。三、关于第三个争议焦点。亚太整形公司在郭莉受伤后为其参加了工伤保险。《工伤保险条例》第三十七条规定，职工因工致残被鉴定为八级伤残的，由工伤保险基金支付一次性伤残补助金。至于工伤保险基金是否能实际向郭莉支付一次性伤残补助金，属于社会保险行政部门的职责范畴，需由郭莉依照有关规定向社会保险部门申请，待社会保险部门作出明确决定后方可确定。彼时，郭莉若不服有关决定，可以依法通过仲裁、诉讼等程序，寻求权利救济。本案中，郭莉确认截止目前，其尚未向社会保险部门申请给付工伤保险待遇，故一审法院在本案中对郭莉主张的一次性伤残补助金不予处理，未违反法律规定，应予维持。综上所述，郭莉的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由上诉人郭莉负担。本判决为终审判决。审判长  廖朝平审判员  肖小月审判员  李 丹二〇二〇年十二月二十二日法官助理张俊保书记员熊芳园