河南省舞阳县人民法院民 事 判 决 书（2020）豫1121民初2124号原告：徐现富，男，1963年12月23日出生，汉族，住舞阳县。委托诉讼代理人：刘付涛，漯河市舞阳县正鑫法律服务所法律工作者。被告：中易建设有限公司。住所地：溧阳市天目湖镇兴业街****。统一社会信用代码：91320481726557748J。法定代表人：史建伟，总经理。委托诉讼代理人：何纪恩，漯河市舞阳县天剑法律服务所法律工作者。被告：李耀松，男，1979年11月13日出生，汉族，住舞阳县。原告徐现富与被告中易建设有限公司、李耀松身体权、健康权纠纷一案，本院于2020年9月23日立案受理，依法适用简易程序，分别于2020年10月14日、2020年11月20日公开开庭进行了审理。原告徐现富及其委托诉讼代理人刘付涛，被告中易建设有限公司的委托诉讼代理人何纪恩、被告李耀松到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告徐现富向本院提出诉讼请求：1、依法判令被告连带赔偿原告各项损失42152.40元；2、本案诉讼费用由被告负担。事实和理由：中易建设有限公司承包河南金大地化工有限公司锅炉维修工程，该工程中易公司又承包给李耀松，原告受雇于李耀松。2020年1月7日10时许，原告在该工程气压锅炉内搭架子。锅炉上的钢管掉下来砸在原告左胳膊上，李耀松随即骑电动车把原告送往舞阳县人民医院治疗。经诊断：左桡骨骨折，并进行了手术治疗。李耀松支付原告全部医疗费8736.11元。原告出院后就损害赔偿与中易公司、李耀松多次协商未果。故此，原告诉至法院，望判如所请。被告中易建设有限公司辩称，1、答辩人与本案没有法律上的利害关系，应当依法驳回原告的诉讼请求。2、答辩人为原告垫付的其住院期间的医疗费18736.11元和门诊收费114元应当返还给答辩人。3、对于原告方证人李某和杨某的证人证言，该二位证人与原告是劳动报酬款平分，现场组织者和现场指挥者均是李某，分钱也是李某主持，可以证明原告与李某是雇佣关系，与答辩人不存在雇佣关系。4、提供李耀松向李某支付承包工程款的明细清单以及2020年1月8日李耀松、徐现富签字的事情经过一份，证明答辩人与李某之间系劳务分包关系，事情经过可以证明徐现富受伤系因李国亮和徐现富在施工中未尽到基本的注意义务，李国亮致使徐现富受伤，徐现富因未尽到基本的注意义务应承担事故的主要责任。5、对原告提交的门诊收费票据证明目的有异议，不能证明是因徐现富受伤所支付的费用，与本案没有关联性；对诊断证明书中内固定物取出手术费8500元过高，答辩人不予认可；司法鉴定意见书中误工期、护理期明显过长，答辩人不予认可，并申请重新鉴定；对舞阳县人民医院病历真实性无异议，但对治疗时间、用药情况以及用药是否与原告受伤有关联性有异议，答辩人申请进行关联性鉴定。6、原告在本次事故中所受伤害为工伤，应当依据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十二条的规定申请劳动仲裁；依据《工伤保险条例》和《劳动仲裁法》的规定，人民法院在没有仲裁结果的情况下，对本案没有管辖权，请求驳回原告的诉讼请求。被告李耀松辩称，1、答辩人与原告没有雇佣关系，因为该工程答辩人承包给了李某，李某和原告系雇佣关系，原告是李某找的工人，每次搭完架子的工钱都是公司经答辩人的手给了李某，李某与原告等人如何结算的，答辩人并不清楚。2、答辩人对原告主张中易建设有限公司把金大地锅炉维修工程承包给了答辩人的陈述不认可，答辩人是中易建设有限公司在金大地公司的现场负责人，中易建设有限公司并没有将该工程承包给答辩人，答辩人在中易建设有限公司属于天工，干一天活拿一天工钱。3、搭拆检修锅炉架子的工钱由中易建设有限公司转给答辩人之后，答辩人将款项转给李某，李某向工人发放，至于他们怎么发的，是否是平均发放，答辩人不清楚。经审理查明，被告中易建设有限公司承包有河南金大地化工有限责任公司锅炉定期检测、检修工程。因对锅炉内部检测、检修过程中，需要人员在锅炉内使用钢管搭架，方便维修人员进行维护修理，被告中易建设有限公司的工作人员李耀松联系李某，由李某联系人员进行钢管搭架的安拆工作，钢管等物品由中易建设有限公司提供。2020年1月7日，在原告等人对河南金大地化工有限责任公司四号锅炉内部的钢管架进行拆除时，原告徐现富被其上方掉落的钢管砸伤左臂。2020年1月7日13时，原告徐现富以“左前臂疼痛、畸形、活动受限2小时”为主诉入住舞阳县人民医院住院治疗，入院诊断为左桡骨骨折。2020年1月9日，原告在舞阳县人民医院施行左桡骨骨折切开复位内固定术，2020年1月22日，原告徐现富出院，住院治疗15天。被告中易建设有限公司支付原告徐现富住院期间的医疗费、门诊费共计18850.11元。2020年6月24日，原告徐现富向本院申请护理期、营养期、误工期的司法鉴定，2020年7月1日，漯河宏峰法医临床司法鉴定所出具漯宏峰司鉴所［2020］临鉴字第31号司法鉴定意见书，鉴定意见为：被鉴定人徐现富误工期90-180日、护理期为30-60日、营养期为60-90日。原告支付司法鉴定费1200元和放射费114元。2020年9月23日，原告徐现富向本院提起诉讼，请求二被告连带赔偿原告各项损失42152.40元。本案在庭审过程中，原告徐现富针对其主张的各项损失明确诉讼请求为医疗费114元、误工费21780元、护理费7508.4元、住院生活费750元、内固定物取出医疗费8500元、交通费500元，司法鉴定费1200元，营养费1800元。另查明，舞阳县人民医院于2020年5月22日出具诊断证明书，载明：患者左桡骨骨折术后4月余，待骨折愈合后需二次手术取出内固定材料，二次收费总费用约8500左右，特此证明。本院认为，原告徐现富虽未提供证据证明其与被告中易建设有限公司系雇佣关系，但根据庭审查明，原告确系在向被告中易建设有限公司提供劳务的过程中遭受损害，被告中易建设有限公司作为原告提供劳务的受益人应当对原告遭受的损害承担赔偿责任。同时，原告徐现富作为完全民事行为能力人，在特殊环境下从事高空作业，其自身未充分尽到安全注意义务，对于其受伤的后果也存在一定过错。依照《中华人民共和国侵权责任法》的相关规定，结合原、被告双方存在的过错，本院酌定被告中易建设有限公司对原告徐现富因受伤产生的损害后果承担70%的赔偿责任，原告徐现富自行承担30%的责任。关于赔偿范围及标准，原告徐现富就护理期、营养期、误工期向本院申请了司法鉴定，根据司法鉴定意见书的鉴定意见，本院酌定原告徐现富的误工期为135日，护理期为45日，营养期为75日。原告请求按照2019年度河南省农、林、牧、渔业年平均工资44314元∕年，即每天121.4元计算误工费，符合法律规定，本院予以准许，误工费为121.4元∕天×120天为16389元。原告请求按照2019年度河南省居民服务业年和其他服务业年平均工资45677元∕年，即每天125.1元计算护理费，符合法律规定，本院予以准许，护理费为125.1元∕天×45天为5629.5元。原告请求营养费按照每日20元计算，符合法律规定，本院予以准许，营养费为20元∕天×75天为1500元。原告徐现富请求按照每天50元的标准计算住院期间的住院伙食补助费，符合法律规定，本院予以准许，住院伙食补助费按照原告住院天数15天计算为750元。原告请求的交通费应根据其住院天数按照每天20元的标准计算，应为300元。原告请求的内固定物取出医疗费（8500元）、司法鉴定费（1200元）以及放射费（114元）提供有相关票据或者意见，该部分请求符合法律规定，本院予以支持。原告请求的过高部分，本院不予支持。以上各项费用合计为34382.5元，因此，被告中易建设有限公司应当偿付原告误工费、护理费、住院伙食补助费、营养费等共计24067.75元。原告徐现富主张其与被告李耀松系雇佣关系，要求被告李耀松承担赔偿责任，证据不足，理由不充分，本院不予支持。关于被告中易建设有限公司辩称原告徐现富在本次事故中所受伤害为工伤，应当依据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十二条的规定申请劳动仲裁；依据《工伤保险条例》和《劳动仲裁法》的规定，人民法院在没有仲裁结果的情况下，对本案没有管辖权的问题。《工伤保险条例》规定的职工是指与用人单位存在劳动关系（包括事实劳动关系）的各种用工形式、各种用工期限的劳动者。临时雇佣关系是雇佣人与受雇人约定，由受雇人提供劳务，雇佣人支付报酬而发生的社会关系。根据庭审查明情况，本院原告徐现富与被告中易建设有限公司系临时雇佣关系，而不存在劳动关系或者事实劳动关系，原告徐现富并非该公司的正式职工，徐现富既不享受被告中易建设有限公司的福利待遇，也不与其他职工一样享受社会保险，因此，原告徐现富所受伤害不属于工伤。被告中易建设有限公司的该答辩主张，证据不足，理由不充分，本院不予采信。综上，依照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二条、第十一条、第十七条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条的规定，判决如下：一、被告中易建设有限公司于本判决生效后十五日内赔偿原告徐现富误工费、护理费、住院伙食补助费、营养费、内固定物取出费用等共计24067.75元。二、驳回原告徐现富的其他诉讼请求。案件受理费854元，减半收取427元，由原告徐现富负担183元，被告中易建设有限公司负担244元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于河南省漯河市中级人民法院。本判决生效后,当事人必须自觉履行,一方拒绝履行的,对方当事人可在判决书确定的履行期间届满之日起两年内向本院申请执行，逾期本院依法不予强制执行。审判员 王 斐二〇二〇年十二月十八日书记员 李志颖