河南省新乡市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）豫07民终5897号上诉人(原审被告)：河南金华建筑工程有限公司，住所地：国家红旗渠经济技术开发区展示中心（林州市盛唐大道东段）。法定代表人：李凤海，任执行董事。委托诉讼代理人：崔保青，林州市天平法律服务所法律工作者。被上诉人(原审原告)：石光光，男，1993年2月17日出生，汉族，住安徽省临泉县。委托诉讼代理人：汪**，河南师大方正律师事务所律师。原审被告：新乡市正隆置业有限公司，住所地：新乡市红旗区洪门镇金穗大道东段尚东鑫城小区**楼**。法定代表人：邓志胜，任总经理。委托诉讼代理人：黄梦杰，河南联盟律师事务所律师。原审被告：河南省第一建筑工程集团有限责任公司，住，住所地：郑州市管城区航海东路**/div>法定代表人：刘定国，任总经理。委托诉讼代理人：胡文楷，河南联盟律师事务所律师。上诉人河南金华建筑工程有限公司（以下简称金华建筑公司）因与被上诉人石光光，原审被告新乡市正隆置业有限公司（以下简称正隆置业公司）、河南省第一建筑工程集团有限责任公司（以下简称一建公司）提供劳务者受害责任纠纷一案，不服河南省新乡市红旗区人民法院（2020）豫0702民初2283号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年11月19日立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人金华建筑公司的委托诉讼代理人崔保青，被上诉人石光光的委托诉讼代理人汪**，正隆置业公司的委托诉讼代理人黄梦杰，一建公司的委托诉讼代理人胡文楷到庭参加诉讼。本案现已审理终结。金华建筑公司上诉请求：1、依法撤销河南省新乡市红旗区人民法院（2020）豫0702民初2283号民事判决书或发回重审,改判驳回石光光对上诉人的诉讼请求。2、一、二审诉讼费用由被上诉人承担。事实和理由：原审法院认定基本事实不清。1、本案中被上诉人石光光在2016年4月份,受雇于沈刚名下从事务工,工地位于新乡市××大道与××交叉口诚城常青藤小区。(证据见石光光2017年元月3日诉状),也就是说石光光受雇于沈刚,而不是金华建筑公司,石光光对此也心知肚明.原审认定金华建筑公司雇佣石光光,没有任何事实依据。2、原审认定:“2013年,一建公司将从发包人正隆置业公司处承包的新乡市"紫钰”(即常青藤)住宅小区一期工程2#楼施工图范围内的土建、装饰装修工程的劳务及部分建筑材料工程分包给林州市华通建设有限公司。2016年4月2日，原告在该工地从事粉刷工作中受伤的事实”错误。原审认定被上诉人在金华建筑公司承建的"紫钰”住宅小区一期工程2#楼工地从事粉刷工作中受伤事实的唯一证据是被上诉人在诉状中的陈述。被上诉人在原审诉状诉称:“2016年4月份,原告受雇于被告沈刚名下从事建设工程工地帮工，该工地位于新乡市××大道与××交叉口诚城常青藤小区。在该工地施工过程中受到了伤害,造成原告受伤住院治疗。”也就是说,被上诉人主张在工地受伤的仅仅是其口述,没有任何证人(××)及其他证据印证,不能形成证据链条,来证明被上诉人在案涉工地受伤的事实。原审仅仅依据被上诉人认定在案涉工地受伤非常牵强，属于认定基本事实不清。2、原审认定:“原告在被告金华建筑公司承建的案涉工地施工中受伤,金华建筑公司作为雇主应当承担赔偿责任。”是错误的。在原审中,金华建筑公司辩称:金华建筑公司没有被上诉人石光光这个人,也没有雇佣石光光在上诉人承建的案涉工地务工。而被上诉人在诉状中自认受沈刚所雇。原审庭审没有查明沈刚与被上诉人之间的法律关系(雇佣关系)。庭后，金华建筑公司按原审法院要求回复涉案2#楼工地实际施工人是李永厚时。不知何故，原审法院却不追加李永厚为原审被告来查明案情,却草率认定金华建筑公司作为雇主应当承担赔偿责任。显然,原审法院明显偏袒被上诉人,违背了最高法有过错才担责的规定。综上，原审认定基本事实错误,导致判决结果错误。为此,金华建筑公司特依法提出上诉,请求依法判决。石光光辩称，原审法院认定事实清楚，证据确实充分，判决并无不当之处。本案石光光是在案涉工地施工过程中受到伤害，案涉工程的实际承包人是上诉人金华建筑公司，被上诉人石光光在一审中基础法律关系举证完毕，上诉人应当向法庭提供相关的证据证明案涉工程分包的具体情况，在举证不能的情况下应当承担不利后果。正隆置业公司辩称，正隆置业公司已经将合法案涉工程承包给有资质的公司，正隆置业公司不是本案适格被告。本案由实际承包该工程的单位承担相应责任。一建公司辩称，一审认定一建公司不承担任何责任，事实认定清楚。石光光向一审法院起诉请求：1、正隆置业公司、一建公司、金华建筑公司支付石光光医疗费、误工费等合计270657元。2、由正隆置业公司、一建公司、金华建筑公司承担本案的一切费用。一审法院认定事实：2013年，一建公司将从发包人正隆置业公司处承包的新乡市“紫钰”（即常青藤）住宅小区一期工程2#楼施工图范围内的土建、装饰装修工程的劳务及部分建筑材料工程分包给林州市华通建设有限公司。2015年，林州市华通建设有限公司更名为河南金华建筑工程有限公司。2016年4月2日，石光光在该工地从事粉刷工作时受伤，石光光被送往中国人民解放军第三七一医院住院治疗，诊断为：右足开放性外伤伴血管、神经、肌腱断裂；面部皮肤裂伤术后。石光光经治疗于2016年4月23日出院，实际住院21天。石光光称其医疗费均已由雇佣方垫付，其不清楚医疗费的具体金额。经石光光申请，一审法院委托新乡医学院司法鉴定中心对石光光的伤残等级、护理期进行鉴定。该鉴定机构于2017年7月3日出具司法鉴定意见书，鉴定意见为：被鉴定人石光光右足损伤评为十级伤残；其护理期拟定为90日。石光光为此支出鉴定费1300元。本次事故给石光光造成的各项合理损失为：住院伙食补助费以石光光实际住院21天每天50元计算为1050元；营养费以石光光实际住院21天每天20元计算为420元；以2019年河南省农林牧渔业在岗职工平均工资44314元／年为标准，参照中华人民共和国公共安全行业标准《人身损害误工期、护理期、营养期评定规范》（GA／T1193-2014）的相关规定，误工期以180天为宜，误工费为44314元／年÷365天×180天=21853.48元；以2019年河南省居民服务业在岗职工平均工资45677元／年为标准，石光光住院共21天，住院期间一人护理；参照鉴定意见“护理期拟定为90日”，出院后护理期限为69天，护理依赖程度为部分护理依赖，护理人数拟定为壹人，护理费共计为45677元／年÷365天×（21＋69×50％）天=6945.41元；以2019年河南省农村居民人均可支配收入15163.75元／年为标准，结合鉴定意见石光光十级伤残，残疾赔偿金为15163.75元／年×20年×10％=30327.5元；交通费420元；根据本案案情，精神损害抚慰金酌定为3000元；鉴定费1300元。一审法院认为，石光光在金华建筑公司承建的案涉工程施工中受伤，金华建筑公司作为雇主应当承担赔偿责任，但石光光亦未尽到安全注意义务，对损害的发生存在过错。根据本案案情，以金华建筑公司承担石光光损失的70％为宜。石光光要求正隆置业公司、一建公司承担责任的依据不足，一审法院对此不予支持。故石光光可得到的赔偿为住院伙食补助费1050元、营养费420元、误工费21853.48元、护理费6945.41元、残疾赔偿金30327.5元、交通费420元、鉴定费1300元计62316.39元的70％即43621.47元及精神损害抚慰金3000元共计46621.47元。对于石光光的其他诉讼请求，证据不足，一审法院不予支持。石光光称其产生的医疗费均已被垫付，但其不清楚垫付人是谁，正隆置业公司、一建公司、金华建筑公司亦均称未垫付，故一审法院对该费用不予处理。依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条、第二十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条，一审法院判决：一、河南金华建筑工程有限公司于判决生效后五日内一次性赔偿石光光46621.47元；二、驳回石光光的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费5360元，由石光光负担4437元，河南金华建筑工程有限公司负担923元。本院二审期间，上诉人提交书面承诺书一份，证明目的：涉案工程实际施工人李永厚，承诺涉案工程由其负责施工并且说明项目上所发生的一切伤亡事故均处理完毕，与石光光陈述的在涉案工地受伤相悖。退一步讲如在涉案工地上有伤亡事故李永厚承诺负责担责。石光光发表质证意见：首先对证据真实性有异议，根据相关规定该组证据并非是新证据。另外该组证据恰恰证明上诉人是涉案工程的实际施工人，即使承诺书明确承诺案涉工程发生工亡事故与上诉人没有直接关系但该承诺书违背了合同法的相关规定，该承诺书是案外人与上诉人之间的内部协议不能对抗第三人。一建公司发表质证意见：对证据真实性证明目的均有异议，首先一审中一建公司已经提交相关证据证明将案涉工程分包给有资质的金华建筑公司，至于金华建筑公司是否涉及非法转包问题一建公司并不知情。正隆置业公司发表质证意见：同意被上诉人石光光及一建公司的质证意见，该份承诺书能够证明实际施工人为上诉人金华公司也足以证明被上诉人一建公司已经将案涉工程合法分包给上诉人金华建筑公司。该内部协议不能排除合法分包人金华建筑公司的责任，其应对被上诉人石光光的受伤事实承担赔偿责任。本院认为，上诉人提交的证据不属于新证据，且不能免除上诉人的赔偿责任，本院不予采信。经二审查明，被上诉人石光光的医疗费12000元由沈刚垫付，一审计算石光光的损失不包含医疗费，本院对一审查明其他事实予以确认。本院认为，雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。一建公司将从发包人正隆置业公司处承包的新乡市“紫钰”（即常青藤）住宅小区一期工程2#楼施工图范围内的土建、装饰装修工程的劳务及部分建筑材料工程分包给上诉人金华建筑公司，上诉人金华建筑公司在明知李永厚没有相应资质的情况下又将案涉工程分包给了李永厚。一审时上诉人金华建筑公司未向法庭提供分包的协议书和承诺书等证据，也未向一审法院书面申请追加李永厚为被告。石光光在案涉工程进行粉刷墙壁时受伤，上诉人金华建筑公司及案涉工程的实际承包人均应承担赔偿责任。一审法院判决金华建筑公司赔偿石光光的损失数额70%并无不当，本院予以支持。石光光的损失为：1、医疗费13221元；2、住院伙食补助费1050元；3、营养费420元；4、误工费21853.48元；5、护理费6945.41元；6、残疾赔偿金30327.5元；7、交通费420元；8、鉴定费1300元，以上共计75537.39元。综合本案情况，本院酌定石光光的精神抚慰金为3000元。石光光自认沈刚为其垫付医疗费12000元，故上诉人金华建筑公司共应赔偿石光光43876.17元（75537.39×70%+3000-12000）。上诉人金华建筑公司与实际施工人及石光光的雇主依法应承担连带赔偿责任，故上诉人在赔偿石光光损失后，可向实际施工人及石光光的雇主另案主张追偿。综上所述，上诉人的上诉请求不能成立，予以驳回；一审判决认定事实不清，本院依法予以纠正。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：一、撤销河南省新乡市红旗区人民法院（2020）豫0702民初2283号民事判决；二、河南金华建筑工程有限公司于判决生效后五日内一次性赔偿石光光43876.17元；三、驳回石光光的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费5360元，由石光光负担4447元，河南金华建筑工程有限公司负担913元。二审案件受理费965.33元，由河南金华建筑工程有限公司负担。本判决为终审判决。审判长 孙 峰审判员 高凤娜审判员 张国飞二〇二〇年十二月二十五日书记员 宋祥宇