四川省江油市人民法院 刑 事 判 决 书 （2020）川0781刑初372号 公诉机关江油市人民检察院。 被告人高平，男，1984年9月17日出生于四川省江油市，汉族，小学文化，农民，户籍地四川省江油市，住四川省江油市。因殴打他人，于2004年9月被江油市公安局行政拘留十日；因犯故意伤害罪，于2009年1月被江油市人民法院判处有期徒刑十三年，2017年5月20日刑满释放。因吸毒，于2020年8月21日被江油市公安局罚款二百元。因涉嫌犯贩卖毒品罪，于2020年8月22日被江油市公安局刑事拘留，同年9月7日被江油市公安局取保候审。 辩护人宁远广，四川法奥律师事务所律师。 江油市人民检察院以江检一部刑诉〔2020〕3125号起诉书指控被告人高平犯贩卖毒品罪，于2020年12月2日向本院提起公诉。本院依法适用普通程序，由审判员王英任审判长，与人民陪审员谭义全、王春组成合议庭，于2020年12月17日公开开庭审理了本案。江油市人民检察院指派检察员杨辉俊出庭支持公诉，被告人高平及其辩护人宁远广均到庭参加诉讼。现已审理终结。 公诉机关指控，2020年8月21日12时许，李某通过微信语音联系被告人高平购买毒品，并通过微信转账毒资300元和车费50元给高平，高平将装有毒品的小袋子放置于“凤凰城”小区后门的工商银行自助提款机旁一木板缝隙内，并将位置拍照发送给李某。后民警将高平和李某抓获，在照片位置处查获白色晶体净重0.16克。经鉴定，白色晶体中检出甲基苯丙胺。 公诉机关称上述事实有被告人的供述与辩解、证人证言、物证、书证、鉴定意见、现堪、辨认笔录、视听资料等证据证实。公诉机关认为，被告人高平明知是毒品而贩卖，应当以贩卖毒品罪追究其刑事责任。被告人高平在有期徒刑以上刑罚执行完毕后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，应当从重处罚。高平认罪态度差，应酌情从重处罚。提请本院依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条、第六十五条之规定，对被告人高平予以惩处。建议判处被告人高平有期徒刑十个月至一年二个月，并处罚金人民币三千元。 被告人高平辩称自己只是替李某代购毒品，其不构成贩卖毒品罪。其辩护人所提辩护意见是：李某购毒是用于吸食，高平收取300元后从他人处代购毒品，另收取的50元属合理的交通费，高平的行为系代购，不构成贩卖毒品罪。 经审理查明，2020年8月21日12时许，李某通过电话及微信语音联系被告人高平购买毒品，13时48分李某通过微信向高平转账支付毒资300元。13时50分高平通过微信向“张某某”转账300元，后高平又电话联系李某要求支付“车费”50元，14时17分李某通过微信向高平转账支付50元。高平将装有毒品的红色自封袋放置于“凤凰城”小区后门工商银行自助提款机旁一木板缝隙内，并将位置拍照发送给李某。后民警将高平和李某抓获，在照片位置处查获白色晶体颗粒物净重0.16克。行动轨迹显示，高平当天行程约为6公里。经鉴定，白色晶体颗粒物中检出甲基苯丙胺。案发后，扣押的作案工具ＶＩＶＯ手机一部、甲基苯丙胺0.16克、红色塑料自封袋一个已随案移送至本院。 上述事实有经庭审举证、质证的下列证据证实： 1.受案登记表、立案决定书、归案情况说明，证明案件来源，高平系被抓获归案。 2.检查笔录、检查照片、检查视频，证明2020年8月21日14时40分许，公安机关在江油市中坝镇建安巷32号抓获高平、李某，在见证人的见证下对高平进行人身检查，从高平手中查获蓝色ＶＩＶＯ手机一部，在附近“唯美皮革城”门口旁一木板内侧查获双面胶粘贴的红色塑料自封袋一个（内有透明塑料袋包装的白色晶体颗粒物一包）。 3.称重笔录、称重照片、称重视频、检定证书等，证明经现场称重，查获一包白色晶体颗粒物净重0.16克。 4.扣押决定书、扣押笔录扣押清单、扣押照片，对现场查获的蓝色VIVO手机一部、红色塑料自封袋一个、白色晶体颗粒物一包依法予以扣押。 5.吸毒现场检测报告书、江公（城郊）行罚决字〔2020〕1009号行政处罚决定书，证明经检测，高平尿液检测结果呈阳性，高平被行政罚款200元。 6.调取证据通知书、情况说明，证明江油市兴通经贸有限公司（江油市江东加气站）因监控设备硬盘故障，尚未为修复，故未能提供2020年8月21日站内监控视频。 7.接受证据材料清单、电子数据检查笔录、提取电子证据清单发还清单，证明公安机关从李某处接收黑色华为手机一部，对该手机进行了勘验并提取了相关电子数据，后将该手机发还李某。 8.行动轨迹，证明高平案发当日的行动轨迹。 9.电子数据截图，情况说明，证明公安机关将勘验电子数据部分关键内容截图打印，显示：高平手机号为186××××3339，李某手机号为139××××8625，高平与李某上述手机号2020年8月21日通话记录，高平及李某微信基本情况，高平及李某微信2020年8月21日聊天记录（含转款、发送藏毒地点照片情况）。 10.提取笔录、照片，证明2020年11月6日，在见证人在场的情况下，高平使用自己的手机打开微信（微信号xx22，昵称爱瑶工程）查找到了2020年8月21日的微信记录，公安机关予以拍照固定。微信记录显示：当日，13时48分高平收到来自“蒙娃子”（李某）转账300元，13时50分高平即向“张某某娃”转账300元，14时17分高平又收到来自“蒙娃子”转账50元。 11.鉴定事项确认书、绵公物鉴（理）字［2020］230号检验报告、鉴定意见通知书，证明因扣押的白色晶体颗粒物一包不足1克，作为检材全部送检。经鉴定，送检的检材中检出甲基苯丙胺。 12.随案移送清单、随案移送赃证款物品清单，证明案发后，扣押的作案工具具VIVO手机一部、红色塑料自封袋一个、甲基苯丙胺0.16克已随案移送至本院。 13.人口信息、情况说明，证明证人的基本情况，办案过程中高平交待向其上家“张某某”转账300元，侦查人员尚未核实到“张某某”的真实身份。 14.证人陈某的证言，证明2020年8月4日陈某刑满释放后别人给了一个手机号16506612396，这个号码没用多久就更换为现在使用的手机号199××××6636。陈某不认识高平，也不清楚2020年8月21日高平与手机号16506612396通话的事。陈某住在江东加气站附近，记不清2020年8月21日是否去过江东加气站。陈某与张某某琴是朋友关系，但陈某没有让高平转钱给张某某琴，也没有向高平提供冰毒。 15.证人李某的证言，证明2019年6月，李某在拘留所认识了打架进来的高平，李某曾在高平处购买冰毒。2020年8月21日13时许，李某电话联系高平欲购买冰毒，高平答应想办法，李某通过微信向高平转款300元用于购买冰毒。高平说把冰毒放固定位置后给李某发图片，又提出要加收50元车费，李某又通过微信向高平转款50元。高平收钱后，把冰毒放在沃尔玛超市附近太平影院对面，用手机拍照后通过微信把图片发给了李某，并在图牌上标注了冰毒存放的具体位置，后李某及高平均被警察抓获。 16.高平的供述，证明2020年8月21日下午，蒙娃子（李某）与高平打电话、微信语音聊天让高平给他拿点冰毒，蒙娃子通过微信转给高平300元。后高平联系陈四娃购买冰毒，按陈四娃要求高平将300元转给了张某某，陈四娃说到江东加气站拿冰毒。高平驾驶自己的川Ｂ6××××号小汽车从沃尔玛经花园路到了江东加气站，在加气站出口一房子柱头“严禁烟火”牌子后面找到了用泡沫胶粘贴的红色自封袋（内有冰毒），高平将自封袋装入衣服包里开车回沃尔玛。途中高平又接到蒙娃子电话问还有好久，高平说“莫着急，那你把油费给我认了”，之后蒙娃子就用微信给高平转了50元钱。高平回到沃尔玛把车停好，走到“拉瓦萨”酒吧后门挨着工商银行提款机旁，那儿有两块木板子，高平把那个红色自封袋卡在了木头板子后面，拍了张照片给蒙娃子发过去了，然后高平就上茶楼去了。过了十多分钟，高平从茶楼上来后就被警察抓获了。开车去拿冰毒大概要烧20元左右的油。 17.（2009）江刑初字第217号刑事附带民事判决书、释放证明书、行政处罚决定书，证明高平的前科、劣迹、刑满释放日期。 18.高平的人口信息、拘留证、取保候审决定书等，证明高平的基本情况及被采取强制措施的种类、时间。 上述证据，本院予以采信。 本院认为，被告人高平明知是毒品而予以贩卖，其行为已构成贩卖毒品罪，依法应予惩处。公诉机关指控罪名成立，本院予以支持。高平在有期徒刑以上刑罚执行完毕后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，应当从重处罚。高平归案后如实供述其罪行，可以从轻处罚，其对行为性质的辩解不影响坦白的认定。高平及其辩护人所提属高平的行为属代购、不构成贩卖毒品罪的辩解、辩护意见。经查，2020年8月21日13时50分，高平通过微信向“张某某”转账300元，但证人陈某否认向高平贩毒、安排“张某某”收取毒资。目前“张某某”身份尚未核实，无法确定该笔转账300元的性质，认定高平属毒品代购证据不足。即便从有利于被告人的角度，认同高平属毒品代购，根据有关司法精神，行为人为他人代购仅用于吸食的毒品，在交通、食宿等必要开销之外收取费用的，应视为从中牟利，属于变相加价贩卖毒品，以贩卖毒品罪定罪处罚。高平自述“开车去拿冰毒大概要烧20元左右的油”，又收取李某50元“车费”，其主观上亦具有通过其代购行为获利的意图。综上，对高平不构成贩卖毒品罪的辩解、辩护意见不予采纳。公诉机关量刑建议适当，应予采纳。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款及第四款、第五十二条、第五十三条第一款、第六十四条、第六十五条、第六十七条第三款之规定，判决如下： 一、被告人高平犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十个月，并处罚金人民币三千元； （刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，先行羁押十七日应予折抵。罚金于判决生效后三十日内缴纳。） 二、随案移送的作案工具VIVO手机一部、红色塑料自封袋一个、甲基苯丙胺零点一六克，予以没收。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向四川省绵阳市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本四份。 审 判 长  王 英 人民陪审员  谭义全 人民陪审员  王 春 二〇二〇年十二月十七日 书 记 员  陈雪梅 附相关法律法规： 《中华人民共和国刑法》 第三百四十七条第一款及第四款走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。 走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。 第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。 第五十三条第一款罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期限不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。 第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。 第六十五条被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚…. 第六十七条第三款犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。