陕西省西安市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）陕01民终14849号 上诉人（原审原告）：张佩，女，汉族，1984年4月5日生，住陕西省渭南市临渭区。 委托诉讼代理人：王娜，陕西永嘉信律师事务所律师。 委托诉讼代理人：吴建飞，陕西永嘉信律师事务所实习律师。 被上诉人（原审被告）:中再生盱眙资源开发有限公司，住所地：江苏省淮安市盱眙县古桑乡磨涧村盱眙港对面。 法定代表人:孙建波，该公司董事长。 委托诉讼代理人：陈建坡，男，汉族，1973年9月30日生，住北京市大兴区。 原审第三人：宝鸡市仟百亿商贸有限公司，住所地：宝鸡市高新开发区马营镇明星工业园。 法定代表人：李昌明，该公司执行董事兼总经理。 上诉人张佩与被上诉人中再生盱眙资源开发有限公司（以下简称：中再生公司）、原审第三人宝鸡市仟百亿商贸有限公司（以下简称：仟百亿公司）案外人执行异议之诉一案，不服西安市雁塔区人民法院（2019）陕0113民初19959号民事判决，本院提起上诉。本院于2020年11月3日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。 张佩上诉请求：1、撤销（2019）陕0113民初19959号民事判决，改判为不得追加张佩为本案被执行人；2、本案一、二审诉讼费用由中再生公司承担。事实与理由：一、根据《公司法》第二十五条、第二十六条规定，仟百亿公司章程中明确记载，张佩原认缴出资额的出资期限为2022年5月30日。张佩在仟百亿公司认缴出资额的出资期限尚未届满，有权暂不履行实缴出资义务，并不符合《最高人民法院关于民事执行中变更、追加当事人若干问题的规定》第十九条规定的适用情形，原审判决适用法律错误。二、本案中仟百亿公司并无破产、清算情形，《九民会议纪要》第六条明确规定：“在注册资本认缴制下，股东依法享有期限利益，债权人以公司不能清偿到期债务为由，请求未届出资期限的股东在未出资范围内对公司不能清偿的债务承担补充责任的，人民法院不予支持。”股东的出资期限利益受法律保护，非法定情形不得加速股东出资期限到期。 中再生公司答辩称：张佩在我方起诉期间变更法定代表人、股东是逃避判决履行行为，变更后李昌明、代志林也无实际出资及经营仟百亿公司的行为，现导致我公司债务无法履行，尽管原公司法定代表人、股东出资缴纳期未届满，但被执行人无资产可供执行的情形下，原法定代表人、股东的行为仍属出资不实，依法应在认缴单位实际缴纳的出资范围内承担公司债务，故我公司向法院申请追加张佩为被执行人。 仟百亿公司未到庭，亦未提交书面意见。 张佩向原审法院提出诉讼请求：1、依法撤销（2019）陕0113执异234号执行裁定书中对张佩追加为被执行人的裁定部分；2、本案诉讼费用由中再生公司承担。 原审判决认定事实：中再生公司起诉仟百亿公司、王峰合伙协议纠纷一案，本院作出（2016）陕0113民初10154号民事判决，判决：一、仟百亿公司应于判决生效之日起10日内支付中再生公司剩余货款1096409.1元、剩余库存货值178312.95元、垫付房租216666.68元、垫付运费87110元，合计1578498.73元。并支付以997461.1为基数、自合同解除之日(2015年9月26日)至实际给付之日止，按人民银行贷款利率计算的逾期付款利息。二、仟百亿公司应于判决生效之日起10日内退还中再生公司下列物品：紧螺丝工具、煤勾、叉车维修工具、抱车配件、打包机工具、大铁锤、镐。三、中再生公司应于判决生效之日起10日内返还仟百亿公司保证金50万元。四、中再生公司应于判决生效之日起10日内支付仟百亿公司利润581036.9元。如未按照本判决指定的期间履行金钱给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。五、驳回中再生公司其余诉讼请求。六、驳回仟百亿公司其余反诉请求。宣判后，中再生公司及仟百亿公司均不服该判决，上诉至西安市中级人民法院（以下简称“西安中院”），西安中院于2018年8月14日作出（2018）陕01民终7981号民事判决，判决如下：一、维持西安市雁塔区人民法院(2016)陕0113民初10154号民事判决第一、二、三、四、六项；二、撤销西安市雁塔区人民法院(2016)陕0113民初10154号民事判决第五项；三、本判决生效后10日内，仟百亿公司返还中再生公司叉车抱夹一台(适用叉车型号：合力CPC-35）；四、驳回中再生公司其余诉讼请求。另查明，仟百亿公司成立于2014年5月9日，注册资本为1000万元，王峰认缴出资额为600万元，张佩认缴出资额为400万元，认缴时间均为2022年5月30日前。2018年7月11日，仟百亿公司的股权及法定代表人发生变更，由张佩出资额400万元（百分比：40）、王峰出资额600万元（百分比：60）变更为代智林出资额10万元（百分比：1）、李昌明出资额990万（百分比：99），法定代表人由王峰变更为李昌明。仟百亿公司未履行上述判决确定的给付义务，中再生公司申请强制执行，后因发现仟百亿公司股权发生变化，认为该公司存在名为变更股东登记，实为逃避判决履行，故申请追加王峰、张佩、李昌明、代智林为被执行人。本院于2019年9月16日作出（2019）陕0113执异234号执行裁定，查明王峰、张佩、李昌明、代智林实缴出资0元，认为仟百亿公司原股东王峰、张佩在公司发生债务时未实缴出资，尽管出资缴纳期限尚未到届，但在被执行人公司无财产可供执行的情形下，其未缴纳出资的行为仍属出资不实，依法应在已认缴但未实际缴纳的出资范围内承担公司债务。王峰、张佩在诉讼期间将股权转让给现任股东，并不能免除其对本案债务承担责任，李昌明、代智林在申请执行人与被执行人债权债务发生之后受让股权，申请执行人申请追加李昌明、代智林为被执行人没有法律依据，据此裁定：一、追加王峰为本案被执行人，在已认缴但未实际缴纳出资600万元范围内对申请执行人承担清偿责任。二、追加张佩为本案被执行人，在已认缴但未实际缴纳出资400万元范围内对申请执行人承担清偿责任。三、驳回申请执行人中再生公司追加李昌明、代智林为本案被执行人的申请。 原审法院认为：《中华人民共和国公司法》第二十八条规定，股东应当按期足额缴纳公司章程中规定的各自所认缴的出资额。股东以货币出资的，应当将货币出资足额存入有限责任公司在银行开设的账户；以非货币财产出资的，应当依法办理其财产权的转移手续。股东不按照前款规定缴纳出资的，除应当向公司足额缴纳外，还应当向已按期足额缴纳出资的股东承担违约责任。《最高人民法院关于民事执行中变更、追加当事人若干问题的规定》第十九条规定，作为被执行人的公司，财产不足以清偿生效法律文书确定的债务，其股东未依法履行出资义务即转让股权，申请执行人申请变更、追加该原股东或依公司法规定对该出资承担连带责任的发起人为被执行人，在未依法出资的范围内承担责任的，人民法院应予支持。被执行人仟百亿公司原股东张佩认缴出资400万元，在公司发生债务时未实缴出资，尽管出资缴纳期限为2022年5月30日前，尚未到期，但张佩实缴出资额为0，却在中再生公司诉仟百亿公司合伙协议纠纷一案诉讼期间将股权转让给现任股东，导致仟百亿公司无财产可供执行，中再生公司申请追加张佩为被执行人，并要求其在未依法出资的范围内承担责任，符合法律规定，张佩要求撤销（2019）陕0113执异234号执行裁定中追加张佩为被执行人的部分，于法无据，本院依法不予支持。综上所述，兹依据《中华人民共和国民法总则》第七条、《中华人民共和国公司法》第二十八条、《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十七条、《最高人民法院关于适用的解释》第三百一十二条、《最高人民法院关于民事执行中变更、追加当事人若干问题的规定》第十九条、第三十三条第一款第（二）项之规定，判决如下：驳回张佩的诉讼请求。本案案件受理费100元，由张佩承担。 本院经审理查明，原审判决查明事实属实，本院予以确认。 二审中，双方均未向法庭提交新证据。 本院认为，《中华人民共和国公司法》第二十八条规定，股东应当按期足额缴纳公司章程中规定的各自所认缴的出资额。股东以货币出资的，应当将货币出资足额存入有限责任公司在银行开设的账户；以非货币财产出资的，应当依法办理其财产权的转移手续。股东不按照前款规定缴纳出资的，除应当向公司足额缴纳外，还应当向已按期足额缴纳出资的股东承担违约责任。《最高人民法院关于民事执行中变更、追加当事人若干问题的规定》第十九条规定，作为被执行人的公司，财产不足以清偿生效法律文书确定的债务，其股东未依法履行出资义务即转让股权，申请执行人申请变更、追加该原股东或依公司法规定对该出资承担连带责任的发起人为被执行人，在未依法出资的范围内承担责任的，人民法院应予支持。被执行人仟百亿公司原股东张佩认缴出资400万元，在公司发生债务时未实缴出资，尽管出资缴纳期限为2022年5月30日前，尚未到期，但张佩实缴出资额为0，却在中再生公司诉仟百亿公司合伙协议纠纷一案诉讼期间将股权转让给现任股东，导致仟百亿公司无财产可供执行，中再生公司申请追加张佩为被执行人，并要求其在未依法出资的范围内承担责任，符合法律规定。张佩上诉请求不得追加其为本案被执行人的理由，不能成立，本院依法不予支持。 综上，原审判决认定事实清楚，适用法律正确，程序合法，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项的规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费100元（张佩已预交），由上诉人张佩负担。 本判决为终审判决。 审判长  田任华 审判员  田勤耕 审判员  魏 哲 二〇二〇年十二月二日 书记员  高劲草