广东省江门市中级人民法院刑 事 裁 定 书（2020）粤07刑终388号原公诉机关广东省台山市人民检察院。上诉人（原审被告人）梅锐庭，男，1969年10月14日出生于广东省台山市，公民身份号码440************278，汉族，文化程度初中，个体户，户籍所在地台山市******************，现居住台山市****。因本案于2020年5月24日被羁押，次日被刑事拘留，同年7月1日被逮捕。现羁押于广东省台山市看守所。辩护人周国平、司徒旭照，均系广东时通律师事务所律师。原审被告人黄某甲，男，1966年10月28日出生于广东省廉江市，公民身份号码440************050，汉族，文化程度中专，个体户，住广东省台山市****。因本案2020年5月24日被羁押，次日被刑事拘留，同年7月1日被逮捕。现羁押于广东省台山市看守所。广东省台山市人民法院审理广东省台山市人民检察院指控原审被告人梅锐庭犯非法储存爆炸物罪、非法持有枪支、弹药罪，被告人黄某甲犯非法买卖枪支罪，于2020年9月30日作出（2020）粤0781刑初349号刑事判决。宣判后，原审被告人梅锐庭不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，经过阅卷，依法讯问上诉人梅锐庭，听取上诉人辩护人的意见，认为本案事实清楚，决定以不开庭方式审理本案。现已审理终结。原审判决认定，2020年5月下旬，被告人黄某甲与化名“客家佬”的男子联系非法买卖枪支事宜，同月23日，其从被告人梅锐庭处以约定1900元的价格购得气枪1支。同月24日，被告人黄某甲与“客家佬”在台山市***********其经营的店铺处当面商议将上述气枪1支与其非法持有的另一支气枪分别以3300元、2800元的价格卖给对方。期间，台山市公安局民警来到现场将被告人黄某甲抓获，被告人黄某甲与“客家佬”的非法买卖枪支交易因此未能完成。随后，民警依法对上述店铺进行搜查，搜获疑似气枪枪支2支，铅弹120发，疑似枪管3根，疑似枪主体配件6件，疑似枪配件9件，气枪配件若干。被告人黄某甲被民警抓获后，表示愿意协助民警抓捕同案犯被告人梅锐庭，并将民警带至台山市********被告人梅锐庭经营的建联五金店处，民警随后在该五金店将被告人梅锐庭抓获。2020年5月24日，台山市公安局民警依法对台山市********被告人梅锐庭经营的建联五金店进行搜查，搜获其非法持有的疑似气枪枪支2支，疑似手枪5把，火药射钉弹36发，制式子弹17发，铅弹719发，霰弹枪子弹13发，疑似黑火药1490.71克，疑似气枪枪托6把，疑似枪管10根，疑似枪配件7件，瞄准器3个，消音器1个等。同日，台山市公安局民警依法对被告人梅锐庭位于台山市*****碧海云天15街8号的住宅进行搜查，搜获其非法持有的疑似气枪枪支1支，铅弹3160发，疑似手枪配件若干。经广东省江门市********鉴定：从被告人梅锐庭经营的建联五金店内搜出的上述物品中有以火药为动力的手枪2支，以火药为动力的枪支散件6件，以压缩气体为动力的气枪散件19件，5.6mm运动枪弹36发，气枪弹719发，56式7.62mm步枪弹17发，猎枪弹13发；从被告人梅锐庭的住宅内搜出的上述物品中有以压缩气体为动力的气枪散件7件，气枪弹3160发。从被告人黄某甲处搜出的物品中有以压缩气体为动力的气枪2支，以压缩气体为动力的气枪散件58件，气枪弹120发。经国家烟花爆竹产品质量监督检验中心检验：从被告人梅锐庭经营的建联五金店内搜出的疑似黑火药中有黑火药1394.99克，具有燃烧爆炸性；烟火药95.72克。原审判决认定上述事实，有经一审庭审举证、质证并经查证属实的被告人梅锐庭、黄育嘉的供述和辩解；证人罗某周、黄某妹、许某恒、许某杰、陈某夫的证言；辨认笔录；物证及搜查证、搜查笔录、扣押决定书、扣押清单、称量笔录；鉴定意见；现场勘查笔录、现场图及照片；相关书证及抓获经过等证据予以证实。原审法院认为，被告人梅锐庭非法储存爆炸物，还违反枪支管理规定，非法持有枪支、弹药，其行为已构成非法储存爆炸物罪和非法持有枪支、弹药罪，应依法惩处。被告人黄某甲非法买卖枪支，其行为已构成非法买卖枪支罪，应依法惩处。缴获被告人梅锐庭涉案非法储存的黑火药1394.99克、非法持有的以火药为动力的枪支2支、气枪弹3879发以及缴获被告人黄某甲的以压缩气体为动力的枪支2支，应予以没收。被告人黄某甲已经着手实行犯罪，由于意志以外的原因而未得逞，是犯罪未遂，可以比照既遂犯从轻或减轻处罚。被告人黄某甲有立功表现，依法可以从轻或者减轻处罚。被告人梅锐庭、黄某甲自愿认罪认罚，依法可以从宽处理。被告人梅锐庭、黄某甲犯罪后如实供述自己的罪行，依法可以从轻处罚。综上，对被告人梅锐庭从轻处罚及从宽处理，对被告人黄某甲减轻处罚及从宽处理。被告人黄某甲非法买卖枪支的行为是因公安机关及时到现场将被告人黄某甲抓获而未能交易成功，综合全案证据来看，被告人黄某甲的行为不属于犯罪情节较轻，不符合缓刑的条件。根据本案的犯罪事实、犯罪的性质、社会危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第一百二十五条、第一百二十八条、第二十三条、第六十七条第三款、第六十八条、第六十九条、第六十四条，《最高人民法院关于审理非法制造、买卖、运输枪支、弹药、爆炸物等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第八条第一款及《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条的规定，判决如下：一、被告人梅锐庭犯非法储存爆炸物罪，判处有期徒刑三年，犯非法持有枪支、弹药罪，判处有期徒刑四年。数罪并处，决定执行有期徒刑六年六个月。二、被告人黄某甲犯非法买卖枪支罪（未遂），判处有期徒刑一年三个月。三、台山市公安局扣押被告人梅锐庭以火药为动力的枪支2支、气枪弹3879发、黑火药1394.99克，扣押被告人黄某甲以压缩气体为动力的枪支2支，由扣押机关予以没收，扣押被告人梅锐庭、黄某甲的其他财物，由扣押机关依法处理。上诉人梅锐庭及其辩护人上诉、辩护称，对原审判决认定梅锐庭犯非法储存爆炸物罪、非法持有枪支、弹药罪的事实、证据、罪名及各罪量刑均无异议，但数罪并罚合并执行有期徒刑六年六个月的量刑过重，没有充分考虑梅锐庭依法可以从轻、从宽处罚及可以酌情从轻处罚的情节。1.梅锐庭犯罪后如实供述自己的罪行，坦白认罪。2.梅锐庭已签署《认罪认罚具结书》，确有认罪悔罪表现。3.梅锐庭没有前科劣迹，是初犯，主观恶性不大，没有造成危及社会和他人人身安全的实际后果。4.梅锐庭患有多种严重疾病，需要长期治疗。综上，原审判决数罪并罚执行的刑期明显过重，不符合罪责刑相适应原则以及宽严相济的刑事政策。请求二审法院对上诉人梅锐庭数罪并罚时改判执行五年以下有期徒刑。经二审审理查明，原审判决认定上诉人梅锐庭构成非法储存爆炸物罪、非法持有枪支、弹药罪；原审被告人黄某甲构成非法买卖枪支罪的事实清楚，证据确实、充分。原审被告人黄某甲在买卖枪支时由于意志以外的原因而未得逞，是犯罪未遂。本院对上述事实、证据予以确认。在本院审理过程中，上诉人梅锐庭及其辩护人均没有新的证据向本院提交。对上诉人梅锐庭及其辩护人提出的上诉、辩护意见，本院综合评判如下：1.非法储存爆炸物；非法持有枪支、弹药，是影响社会稳定，严重危害公共安全的行为。上诉人梅锐庭在明知违反枪支管理规定的情况下，非法储存爆炸物，非法持有枪支、弹药，应当预见或意识到其行为对社会具有的危险性，但仍擅自持有，具有一定的主观恶性。2.上诉人梅锐庭及其辩护人提出梅锐庭犯罪后如实供述自己的罪行，坦白认罪；梅锐庭已签署《认罪认罚具结书》，确有认罪悔罪表现及梅锐庭没有前科劣迹，是初犯的意见，原审法院在对上诉人梅锐庭予以量刑时已作充分考量，并作出了从轻处罚及从宽处理，且根据本案具有的社会危害性及梅锐庭具有一定的主观恶性情节，对上诉人梅锐庭作出的判罚适当，应予以维持。3.上诉人梅锐庭患有多种严重疾病，需要长期治疗的身体情况并不影响其应负的罪责。综上，上诉人梅锐庭及其辩护人上诉、辩护请求对上诉人梅锐庭数罪并罚时改判执行五年以下有期徒刑的意见依据不足，本院不予采纳。本院认为，上诉人梅锐庭无视国家法律，非法储存爆炸物，其行为已构成非法储存爆炸物罪。上诉人梅锐庭违反枪支管理规定，非法持有枪支、弹药，其行为已构成非法持有枪支、弹药罪。上诉人梅锐庭犯数罪，应实行数罪并罚。原审被告人黄某甲非法买卖枪支，其行为已构成非法买卖枪支罪。上诉人梅锐庭犯罪后如实供述自己的罪行，依法可以从轻处罚；自愿认罪认罚，可以从宽处理。原审被告人黄某甲已经着手实行犯罪，由于意志以外的原因而未得逞，是犯罪未遂，且犯罪后协助公安机关抓获同案犯，有立功表现，归案后如实供述自己的罪行，依法可以减轻处罚。原审被告人黄某甲自愿认罪认罚，可以从宽处理。公安机关缴获上诉人梅锐庭涉案非法储存的黑火药1394.99克、非法持有的以火药为动力的枪支2支、气枪弹3879发以及缴获原审被告人黄某甲的以压缩气体为动力的枪支2支，依法应予以没收。原审判决认定事实清楚，证据确实、充分，定罪和适用法律正确，量刑适当，审判程序合法。上诉人梅锐庭及其辩护人上诉及辩护所提对上诉人梅锐庭数罪并罚时改判执行五年以下有期徒刑的意见依据不足，本院不予采纳。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项之规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审 判 长 翁儒科审 判 员 陈有就审 判 员 黄凤珍二〇二〇年十一月二十七日法官助理 陈文良书 记 员 梁闪云附相关法律条文：《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。