江苏省淮安市中级人民法院民 事 裁 定 书(2020)苏08民再165号再审申请人（原审被告）：金海，男，1964年4月26日出生，汉族，住涟水县。被申请人（原审原告）：淮安市淮阴区信德装饰中心，住所地淮阴区王营镇营西桥西公司宿舍区。经营者：朱霏，男，1985年3月8日出生，汉族，住淮安经济技术开发区。委托诉讼代理人：王正清，江苏瀛广达律师事务所律师。委托诉讼代理人：王嘉瑞，江苏瀛广达律师事务所实习律师。再审申请人金海因与被申请人淮安市淮阴区信德装饰中心（以下至判决主文前简称信德装饰）建设工程施工合同纠纷一案，不服淮安经济技术开发区人民法院（2019）苏0891民初4755号民事判决，向本院申请再审。本院于2020年10月20日作出（2020）苏08民申104号民事裁定，提审本案。本院依法组成合议庭，开庭审理了本案。再审申请人金海、被申请人信德装饰及其委托诉讼代理人王正清、王嘉瑞到庭参加诉讼。本案现已审理终结。金海再审请求：撤销原审判决，改判驳回信德装饰的诉讼请求。事实和理由：金海从2004年开始担任淮安富城房地产开发有限公司（以下至判决主文前简称富城公司）法定代表人，签订合同都是履行职务行为，本案中金海所提供的证据足以证明是代表富城公司与信德装饰签订合同，应由公司承担付款责任。信德装饰提交意见称，双方签订的合同不涉及富城公司，不能仅凭法定代表人个人签字就认定是职务行为，原审判决正确，应予维持。信德装饰向原审法院起诉请求：判令金海立即支付原告工程款417385元并向原告支付自2018年9月1日至实际清偿之日以417385元为基数按日千分之0.5计算的违约金。事实与理由：2018年8月2日，双方当事人就位于淮海南路以东明远路附近幸福美地地下车库环氧地坪漆等工程签订了《环氧地坪工程承揽合同》，双方约定工程承包方式为包工包料，单价为25元/平方（不含税），工期为25天。另外，合同第9-5条款约定，若被告逾期支付工程款，每逾期一天须按逾期金额的0.5‰偿付原告违约金。合同签订后，金海又增加了工程量。原告全面履行了双方约定的义务，但是至今还拖欠原告工程款人民币417385元。被告金海未作答辩。原审查明：2018年8月2日，双方当事人就位于淮海南路以东明远路附近幸福美地地下车库环氧地坪漆等工程签订了《环氧地坪工程承揽合同》，双方约定工程承包方式为包工包料，单价为25元/平方（不含税），工期为25天，总价337500元。另外，合同第9-5条款约定，若被告逾期支付工程款，每逾期一天须按逾期金额的0.5‰偿付违约金。另被告又实际将幸福美地相关停车位线、车位序号、塑胶广场、坡道、9号楼楼梯等工程发包给原告施工。2019年7月14日，邹某代表被告向原告出具幸福美地彩色地坪工程量清单，载明原告完成工程造价417385元，其中环氧地坪造价337015元。原告就以上事实，提交证据如下：1、环氧地坪工程承揽合同；2、原告经营者与被告短信截屏；3、原告经营者与被告通话录音；4、邹某出具的工程量清单。原审认为，原告承接案涉环氧地坪工程施工，因其无相关施工资质，故其与被告所签合同系无效合同。鉴于原告实际完成相关工程施工，故原告享有取得工程款权利，现原告要求被告支付417385元工程款，具备事实及法律依据，予以支持。关于违约金主张，因合同无效，故对该主张不予支持。本案中，被告经两次传唤均未到庭应诉，依法视为其放弃抗辩、质证等诉讼权利。依照《中华人民共和国合同法》第五十二条、第一百一十四条、《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条第（一）项、第二条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决：一、被告金海于本判决生效之日起十日内向信德装饰支付工程款417385元；二、驳回原告的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费7561元，保全费2770元，合计10331元，由金海负担。本院再审期间，金海提交了如下证据：1、富城公司2020年8月11日提交的情况说明，证明金海与信德装饰签订合同是履行职务行为，关于本案合同的权利义务应由富城公司承担，与金海无关；2、富城公司、信德装饰于2016年11月30日签订的固化剂工程合同（加盖公章），证明金海是代表公司与信德装饰签订合同，只是后来该工程没有做改为本案环氧地坪工程。信德装饰质证称，1、对该证据的真实性没有异议，但对证明目的不认可。当初签订合同时金海说工程是他做的，并没有提及富城公司，应由其个人承担。2、该份证据真实性没有异议，但后来没有做，改做环氧地坪。在本案再审审查期间，本院依职权对丁某、石某、周某（曾用名邹某）三人进行调查：1、丁某（原富城公司会计），陈述当时金海是公司法定代表人也是实际负责人，邹某是幸福美地项目总负责人。幸福美地小区是富城公司开发建设和销售，金海是代表公司签订涉案合同，因为当时大部分工程款都是以房抵充，环氧地坪项目也是以房抵工程款；2、石某（富城公司采购员），陈述当时信德装饰老板去工地找他，其告知只负责采购，项目上事情找邹某。信德老板和邹某谈过后，去找金海签合同，因为金海是公司法定代表人，所有合同都要经过金海签字盖章。3、周某（富城公司幸福美地项目负责人），陈述本案合同是其打印出来的，因为工地上基本所有的合同都是由其打印。当时金海是代表公司签订合同，项目是富城公司的并不是金海个人的工程。对原审卷宗P31页彩色地坪工程量结算单签字予以认可，是其本人所签。因为所有工地上的结账都要技术员签字，本案环氧地坪就是其负责的，当时富城公司通知结账就签字结账的。金海对三份调查笔录予以认可。信德装饰对三份调查笔录内容不予认可，认为他们只是工作人员不了解公司的运营状况。另查明，金海自2014年9月1日至2018年12月10日担任富城公司法定代表人。本院再审争议的焦点是，金海签订合同时是否履行职务行为。本院再审认为，依据现有证据可以认定金海与信德装饰签订合同是履行职务行为。首先，金海自2014年9月1日起至2018年12月10日担任富城公司法定代表人，本案合同签订时间是2018年8月2日。涉案合同中虽未加盖公章，但丁某、石某的陈述可以印证金海是代表公司行使职权范围内的行为，而富城公司亦对金海之前法律行为进行了确认；其次，富城公司先与信德装饰签订了固化剂工程合同，后来升级为环氧地坪致使先合同未履行，而涉案合同工程面积是之前固化剂工程合同组成部分，可以推定涉案合同亦应是富城公司与信德装饰之间签订；第三，从环氧地坪承揽合同内容来看，约定“开发商以5000元/平方单价，把幸福美地小区公寓抵押给承揽方，作为工程款”，明确是开发商以公寓抵付工程款而不是金海个人，则该合同的相对方应是开发商富城公司；第四，邹某作为富城公司派驻幸福美地小区项目总负责人，其陈述也证实环氧地坪项目用于幸福美地小区，所产生的收益也是归公司所有。在经公司授权后其与信德装饰进行工程量结算，并不是替金海个人结算。综合以上分析，应认定金海实际是履行职务行为，应由富城公司承担给付工程款义务。综上所述，本案再审中出现新证据，原审判决认定事实错误，本院依法予以纠正。依照《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第四百零八条规定，裁定如下：一、撤销淮安经济技术开发区人民法院(2019)苏0891民初4755号民事判决；二、驳回淮安市淮阴区信德装饰中心的起诉。一审案件受理费7561元，退还淮安市淮阴区信德装饰中心，保全费2770元，由淮安市淮阴区信德装饰中心负担；二审案件受理费7561元，退还金海。本裁定为终审裁定。审判长 姜 国审判员 许银朋审判员 陶 锐二〇二〇年十二月二十二日书记员 杜宇霄