湖南省长沙市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）湘01民终11424号上诉人（原审被告）：湖南外国语职业学院。法定代表人：宁平。委托诉讼代理人：王祖福，湖南鼎忠律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：黄某。委托诉讼代理人：叶正新。上诉人湖南外国语职业学院因与被上诉人黄某劳动争议纠纷一案，不服湖南省长沙市望城区人民法院（2020）湘0112民初2823号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年10月16日受理后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。湖南外国语职业学院上诉请求：1、请求撤销一审判决，依法发回重审或改判湖南外国语职业学院不承担经济补偿金40590元；2、本案二审诉讼费用由黄某承担。事实与理由：1、黄某已经超过法定退休年龄且已经享受基本养老待遇，故湖南外国语职业学院与黄某之间不构成劳动合同关系，应属劳务关系，不应支付相关经济补偿金。一审法院以黄某未享受基本养老保险待遇为由，作出湖南外国语职业学院应支付黄某经济补偿金的判决与事实不符。湖南外国语职业学院虽然没有为黄某缴纳基本养老保险，但据黄某庭上陈述，其已经享受农村基本养老保险。按照《中华人民共和国社会保险法》相关规定，农村基本养老保险亦属于社会基本养老保险范畴，故符合《中华人民共和国劳动合同法》第四十四条第二项之规定，即黄某因已经超过法定退休年龄且已经依法享受社会基本养老保险，湖南外国语职业学院与黄某之间的劳动关系已经依法终止，本案应当以劳务关系处理，不符合支付经济补偿金的相关条件，无须向黄某支付经济补偿金。2、黄某在工作期间玩忽职守，致使湖南外国语职业学院遭受到了巨大经济损失，系严重失职。湖南外国语职业学院以黄某不能胜任当前工作为由安排黄某进行调岗，符合法律规定和公司制度规定。黄某拒不按照湖南外国语职业学院安排到岗且拒绝与湖南外国语职业学院进行沟通，其行为已经严重违反了湖南外国语职业学院的相关规章制度，因此，湖南外国语职业学院解除与黄某之间的合同关系，符合相关法律规定，不需要向黄某支付任何经济补偿金。黄某辩称：一审法院认定事实正确，符合法律规定。一、关于新农合：1、根据社保法任何企业和社会团体给员工购买社会保险是法定的义务，不以员工个人意志为转移，是国家强制性的。所以作为学校的老员工理应有国家赋予公民的最基本权利。2、购买新农合是黄某在满六十岁之际，发现没有保障才回农村为自己一次性缴纳购买的。3、黄某作为农民工服务城市多年，且在农村无房、无地又无宅基地，现依靠女儿生活，新农合的退休金根本不够在城市生活。二、关于黄某给学校造成巨额损失：1、黄某作为保安工作人员，每天正常交接班，没有关于领导交待工程锁之事。2、根据《民法典》第891条规定，任何物品交给保管员应出具签字文书，比如交货单或收据，但黄某没有收到任何签字文书。3、《民法通则》第893条规定，凡是贵重物品必须交保管员确认，不经确认的不需承担任何经济损失。4、湖南外国语职业学院拍照说我上班睡觉，纯属虚构。综上，请求判决湖南外国语职业学院给予赔偿金即40592×2=81184元，同时给予六月份的工资及2019年度奖金。黄某向一审法院起诉请求：1、湖南外国语职业学院支付给黄某2008年11月至2020年6月（计11年8个月）的经济补偿金45922.5元；2、本案诉讼费用全部由湖南外国语职业学院承担。一审法院认定事实：2008年11月湖南外国语职业学院与黄某建立劳动关系，双方签订固定期限书面劳动合同，合同期满后，双方未续签书面劳动合同，黄某继续按原劳动合同在湖南外国语职业学院工作。2020年6月15日因黄某值班期间学校南门施工工地脚手架被盗，湖南外国语职业学院给予黄某通报批评并罚款500元。2020年6月16日黄某在值班时打瞌睡，再次给予通报批评并罚款100元。2020年6月17日湖南外国语职业学院作出并于2020年6月19日送达调岗通知，从2020年6月18日起黄某的工作岗位由学校的秩序维护岗位调整为浏阳大围山园林绿化岗位，黄某应在收到通知后3日内到新的工作岗位报到，如未按规定的时间报到，学校将按自动离职处理。黄某收到通知后未到新的工作岗位报到，湖南外国语职业学院也未进行处理。另查，2008年11月-2020年6月19日黄某在湖南外国语职业学院工作未间断，湖南外国语职业学院一直未为黄某缴纳社会保险，2015年12月12日黄某满60周岁，2019年6月-2020年5月平均工资为3382.5元（40590元÷12月）。一审法院认为：黄某1955年12月12日出生，2015年12月12日满60周岁，根据《国务院关于工人退休、退职的暂行办法》第一条第一项、《中华人民共和国社会保险法》第十六条的规定，黄某达到退休年龄，符合退休的条件，湖南外国语职业学院可以依据该规定单方面解除劳动合同，由于湖南外国语职业学院未为黄某缴纳基本养老保险，双方解除劳动合同后，黄某不能享受基本养老保险待遇，终止劳动关系不符合《中华人民共和国劳动合同法》第四十四条第二项的规定。2020年6月19日，湖南外国语职业学院单方面提出终止劳动合同，黄某未提出反对，应属协商解除。依据《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条第二项的规定，湖南外国语职业学院应支付给黄某经济补偿金40590元（3382.5元/月×12月）。湖南外国语职业学院提出黄某的请求已经超过一年期的仲裁时效，由于黄某劳动关系未间断，2015年12月12日黄某满60周岁不能认定为当然终止劳动关系，故湖南外国语职业学院提出超过一年期仲裁时效的理由不能成立。据此，根据《中华人民共和国社会保险法》第十六条、《中华人民共和国劳动合同法》第三十六条第二项、第四十六条第二项，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条，参照《国务院关于工人退休、退职的暂行办法》第一条第一项之规定，判决：一、湖南外国语职业学院于本判决生效之日起10日内支付黄某经济补偿金40590元；二、驳回黄某其他诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费10元，适用简易程序减半收取计5元，由黄某负担（免交）。本院查明的事实与一审法院认定的事实一致。本院认为，本案争议焦点为：湖南外国语职业学院与黄某之间的法律关系性质以及湖南外国语职业学院是否应向黄某支付经济补偿金？《中华人民共和国劳动合同法》第四十四条规定：“有下列情形之一的，劳动合同终止：……（二）劳动者开始依法享受基本养老保险待遇的；……”，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第七条规定：“用人单位与其招用的已经依法享受养老保险待遇或领取退休金的人员发生用工争议，向人民法院提起诉讼的，人民法院应当按劳务关系处理”，同时参照【2015】民一他字第6号《最高人民法院民一庭关于达到或者超过法定退休年龄的劳动者（含农民工）与用人单位之间劳动关系终止的确定标准问题的答复》的相关规定可知，对于达到或者超过法定退休年龄的劳动者与用人单位之间劳动合同关系的终止，应当以劳动者是否享受养老保险待遇或者领取退休金为标准。已经依法享受养老保险待遇或领取退休金的人员与用人单位发生的争议按劳务关系处理；未享受养老保险待遇或领取退休金的人员与用人单位发生的争议，只要双方之间符合劳动关系的法律特征，仍应按劳动关系处理。本案中，湖南外国语职业学院以黄某已过退休年龄，且自行购买了新农合养老保险，依法享受了养老保险待遇为由，主张与黄某之间建立的是劳务关系而不是劳动关系。本院经审查认为，根据就业状况、户籍类型的不同，我国基本养老保险分为三类：职工基本养老保险、城镇居民社会养老保险、新型农村社会养老保险。现阶段，三类养老保险在资金来源、缴费基数、发放基数、发放功能方面等存在较大差异。城镇居民社会养老保险、新型农村社会养老保险具有社会福利性质，其在养老功能、与用人单位的关联性等方面明显弱于职工养老保险。因此，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第七条规定的：“已经依法享受养老保险待遇”应理解为已经依法享受职工养老保险待遇，而不包括城乡居民社会养老保险，是否领取城乡居民社会养老保险，不影响劳动关系的认定。故湖南外国语职业学院以黄某已购买新农合养老保险，主张黄某享受了《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第七条规定的“养老保险待遇”，缺乏依据，本院不予支持。黄某达到法定退休年龄前，在湖南外国语职业学院工作，双方签订劳动合同，建立劳动关系。黄某达到法定退休年龄后继续在湖南外国语职业学院工作，接受湖南外国语职业学院的管理，领取劳动报酬，且未享受养老保险待遇，双方之间的法律关系仍为劳动关系。湖南外国语职业学院主张与黄某之间为劳务关系，缺乏依据，本院不予支持。2020年6月19日，湖南外国语职业学院单方面提出终止劳动合同，黄某未表示反对，之后未继续上班，可视为双方协商一致解除劳动合同。根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条第二项的相关规定，一审法院判定湖南外国语职业学院向黄某支付经济补偿，符合法律规定，本院予以确认。综上所述，湖南外国语职业学院的上诉请求和理由均不成立。一审判决认定事实清楚，适用法律正确。据此，依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由湖南外国语职业学院负担。本判决为终审判决。审判长  张玉霞审判员  龙付送审判员  刘文涛二〇二〇年十二月八日书记员  文 慧附相关法律条文：《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。