湖南省湘潭市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）湘03民终1874号上诉人（原审原告）：张东友，男，1961年2月27日出生，汉族，住湖北省南漳县。委托诉讼代理人：张卫东，男，1984年9月23日出生，汉族，系上诉人张东友之子，现住湖南省湘潭县。委托诉讼代理人：宋增德，湘潭市雨湖区姜畲法律服务所法律工作者。被上诉人（原审被告）：湘潭湘军建设有限公司，住所地湘潭县易俗河镇凤凰路凯旋国际广场写字楼**。法定代表人：谭成文，该公司董事长兼总经理。委托诉讼代理人：邹命，湖南同升律师事务所律师。上诉人张东友因与被上诉人湘潭湘军建设有限公司劳动争议纠纷一案，不服湖南省湘潭县人民法院（2020）湘0321民初1579号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。张东友上诉请求：撤销原判第二、三项，改判被上诉人支付上诉人各项工伤保险待遇187460元。事实与理由：一、一审认定事实错误。1、张东友受伤时年满58岁，而非一审认定的年满59岁；2、张东友实际停工留薪期为8个月，一审认定5个月错误；3、一审认定一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、住院期间伙食补助费、交通费由工伤保险基金支付，而实际上，工伤保险基金至今未支付，依法应由被上诉人全额支付。二、一审适用地方性规章错误。《湖南省实施〈工伤保险条例〉办法》是地方性规章，与《工伤保险条例》相冲突，按照下位法服从于上位法的原则，应以《工伤保险条例》的相关法规为准。该地方性规章与《中华人民共和国侵权责任法》及其司法解释、《中华人民共和国民法总则》的公平性原则不符。湘潭湘军建设有限公司辩称：一、上诉人虽然受伤时58岁，但计算一次性工伤医疗补助金和伤残就业补助金应按59岁计算。二、一审按5个月计算停工留薪我方没有异议。三、工伤保险基金已经支付了相关费用给上诉人。四、《湖南省实施〈工伤保险条例〉办法》与《工伤保险条例》并不冲突，《工伤保险条例》明确部分赔偿由地方政府制定地方性规章。张东友一审诉讼请求：1、判令被告支付原告各项工伤保险待遇：护理费3900元、住院伙食补助费1300元、交通费260元、一次性伤残补助金45000元、一次性伤残就业补助金40000元、一次性工伤医疗补助金40000元、停工留薪期间的补助工资30000元，合计187460元；2、解除原告与被告的劳动关系；3、诉讼费由被告承担。一审法院认定，原告于2019年4月进入被告处从事泥工工作，双方约定原告月工资为5000元。2019年6月28日，原告在被告项目地米罗云山二期8栋1单元施工时，支撑木断裂不慎摔落受伤。原告受伤后在湘潭市中心医院住院治疗26天（2019年6月28日至7月24日）。2019年8月20日，原告所受之伤被湘潭县人力资源和社会保障局认定为工伤，同年11月25日被湘潭市劳动能力鉴定委员会鉴定为伤残九级。双方劳动关系存续期间，被告为原告缴纳了工伤保险费。原告于2020年5月27日向湘潭县劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁，湘潭县劳动人事争议仲裁委员会于2020年7月6日作出了（2020)潭劳仲字第26号仲裁裁决书，原告不服该仲裁裁决书，诉至法院。另查明，湖南省统计局公布的2019年度居民服务和其他服务业年度平均工资标准为：61227元，日均为167.75元。一审法院认为，一、关于解除劳动关系问题。原告于2019年11月25日被湘潭市劳动能力鉴定委员会鉴定为九级伤残。现原告提出解除与被告劳动关系的请求，符合《工伤保险条例》第三十七条的规定，该院予以支持。二、关于住院护理费。生活不能自理的工伤职工在停工留薪期需要护理的，由所在单位负责。本案原告因工受伤住院26天，参照湖南省统计局公布的2019年度居民服务和其他服务业年度平均工资标准，原告住院护理费为4361.5元（167.75元/天×26天），原告只请求支付3900元，该院予以确认。三、关于一次性伤残就业补助金。原告被鉴定为九级伤残，劳动、聘用合同期满终止，或者原告申请提出解除劳动关系的，可享受一次性伤残就业补助金。根据《湖南省实施〈工伤保险条例〉办法》(湖南省人民政府令第267号）第二十六条和第二十七条，五级至十级工伤职工自愿与用人单位解除或者终止劳动关系，距法定退休年龄不足五年的，一次性工伤医疗补助金和伤残就业补助金每减少一年扣除20%，但最高扣除额不得超过全额的90%。本案原告在其向本院提交劳动争议仲裁申请书时已年满59周岁且未满60周岁，其申请解除劳动关系，可享受一次性伤残就业补助金8000元（8个月×5000元/月×20%)。四、关于停工留薪期工资。《工伤保险条例》第三十三条第一款规定，职工因工作遭受事故伤害需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，工伤职工的原工资待遇不变，由用人单位支付。工伤职工评定伤残等级后，停发原待遇，享受伤残待遇。本案原告于2019年6月28日发生工伤，2019年11月25日被湘潭市劳动能力鉴定委员会鉴定为九级伤残，原告停工留薪期为5个月（2019年6月28日至2019年11月25日），其停工留薪期待遇为25000元（5个月×5000元/月）。五、关于一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、住院期间伙食补助费、交通费。因被告已为原告缴纳了工伤保险费，以上待遇由工伤保险基金支付，故原告请求被告支付其上述待遇不属于本案审理范围，对该请求该院不予支持。综上，被告应支付原告住院期间护理费3900元、一次性伤残就业补助金8000元、停工留薪期工资25000元，合计36900元。根据《工伤保险条例》第三十三条，参照《湖南省实施〈工伤保险条例〉办法》（湖南省人民政府令第267号）第二十六条第二款和第三款、第二十七条第一款之规定，判决：一、解除原告张东友与被告湘潭湘军建设有限公司之间的劳动关系。二、由被告湘潭湘军建设有限公司自本判决书生效之日起十日内一次性支付原告张东友住院期间护理费、一次性伤残就业补助金、停工留薪期工资共计36900元。三、驳回原告张东友的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费10元，减半收取5元，由原告张东友负担。二审期间，双方均未向本院提交新的证据。经审理查明，原审认定的基本事实清楚，证据确实充分，本院依法予以确认。本院认为，本案受伤者张东友的用人单位湘潭湘军建设有限公司依法为张东友缴纳了工伤保险费，张东友因工伤残应由工伤保险基金向其支付一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、住院期间伙食补助费、交通费等各项保险待遇，张东友关于上述费用应由湘潭湘军建设有限公司支付的主张没有法律依据，本院不予采纳。《工伤保险条例》第三十六条第二款规定，职工一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定，一审法院依据该条例的规定，适用《湖南省〈工伤保险条例〉办法》规定的具体标准认定张东友一次性伤残就业补助金正确。根据该办法第二十六条、第二十七条之规定，认定职工年龄的时间点为与用人单位解除或终止劳动关系之时，而非职工受伤之时。故一审法院按张东友与用人单位解除劳动关系之时年满59岁，而非受伤之时年满58岁来计算一次性伤残就业补助金正确，张东友关于一审法院适用《湖南省〈工伤保险条例〉办法》错误以及对其年龄的认定错误的主张不能成立，本院不予采纳。根据《工伤保险条例》第三十三条第一款之规定，停工留薪期间为职工受伤暂停工作接受治疗至职工评定伤残等级之时，本案中张东友于2019年6月28日受伤，2019年11月25日被湘潭市劳动能力鉴定委员会评定为九级伤残，一审法院据此认定张东友停工留薪期为5个月正确，张东友关于其停工留薪期应为8个月的主张没有事实依据，不能成立，本院不予采纳。综上所述，张东友的上诉请求均不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由上诉人张东友负担。本判决为终审判决。审判长 任 莉审判员 曾波毅审判员 周 粤二〇二〇年十二月十五日法官助理王**书记员何腊冬本案适用的法律条文：《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。