上海市第一中级人民法院民 事 判 决 书（2020）沪01民终12936号上诉人（原审被告）：中国平安财产保险股份有限公司上海分公司，营业场所上海市静安区常熟路8号。负责人：陈雪松，总经理。委托诉讼代理人：李秀华，上海源法律师事务所律师。委托诉讼代理人：周彬慧，上海源法律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：黄军，男，1970年6月19日出生，汉族，住上海市浦东新区。委托诉讼代理人：王浩川，浙江近山（上海）律师事务所律师。原审被告：周耀萍，女，1969年1月28日出生，汉族，住上海市浦东新区。委托诉讼代理人：张永，上海瀚品律师事务所律师。委托诉讼代理人：陈如玲，上海瀚品律师事务所律师。上诉人中国平安财产保险股份有限公司上海分公司（以下简称平安财保上海分公司）因与被上诉人黄军、原审被告周耀萍机动车交通事故责任纠纷一案，不服上海市浦东新区人民法院（2020）沪0115民初16767号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年11月19日立案受理后，依据《全国人民代表大会常务委员会关于授权最高人民法院在部分地区开展民事诉讼程序繁简分流改革试点工作的决定》，依法适用第二审程序，由审判员独任审理。本案现已审理终结。平安财保上海分公司上诉请求：请求本院依法撤销一审判决第一项，在对黄军的伤情进行重新鉴定后就残疾赔偿金和精神抚慰金进行重新计算。事实和理由：第一，黄军伤情轻微，不足以构成伤残，仅通过石膏固定即可痊愈，一般膝关节部分的骨折需累及关节面才会影响到膝关节的活动度。第二，涉案鉴定系由黄军自行委托，未通知平安财保上海分公司到场。因此，鉴定程序不合法。黄军辩称，其不同意平安财保上海分公司的上诉请求。平安财保上海分公司要求重新鉴定没有法律依据。现行法律并未规定伤者在进行鉴定时，鉴定机构需通知保险公司到场。而且，涉案鉴定机构系由平安财保上海分公司员工向黄军介绍。据此，黄军认为，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求本院依法维持一审判决。周耀萍述称，第一，黄军的伤残鉴定报告既非出自涉案三方当事人共同确认的鉴定机构，也非出自交警部门指定的鉴定机构，而是出自由黄军自行委托的鉴定机构。一审法院在平安财保上海分公司和周耀萍对此均提出异议的情况下未同意重新鉴定，导致判决结果有失偏颇。第二，一审法院判令周耀萍向黄军赔偿律师费5,000元，有失公平。黄军向一审法院起诉请求：周耀萍、平安财保上海分公司赔偿黄军医疗费2,904.42元、鉴定费2,150元、电动车损失费3,380元、交通费130元、误工费是50,009.32元、律师费6,000元、护理费3,600元、营养费1,200元、残疾赔偿金147,230元、精神抚慰金5,000元，共计221,893.74元。一审法院认定事实：2019年8月8日15时20分许，在上海市浦东新区大川公路进人民西路北约100米处，周耀萍驾驶车牌号为沪HXXX**的小型轿车与骑电动自行车的黄军发生交通事故，造成两车损坏、黄军受伤。交警认定，对本起交通事故，周耀萍承担全部责任，黄军无责。沪HXXX**小型轿车在平安财保上海分公司处投保了交强险和商业三者险（责任限额1,500,000元，含不计免赔），事故发生在保险期间内。黄军受伤后即至医院治疗，花费医疗费2,904.42元。上海旭正医学科技有限公司司法鉴定所于2020年1月3日出具鉴定意见书，鉴定意见为：“被鉴定人黄军原有左膝关节退变，本次交通伤致左髌骨骨折，行石膏外固定治疗，后遗左膝关节活动丧失大于25%以上（未达50%），构成人体损伤致残程度分级十级伤残。损伤后休息期120日，营养期30日，护理期60日。”黄军支出鉴定费2,150元。黄军为本案诉讼支出律师费6,000元。黄军购买所骑行的电动车花费3,380元。黄军于2002年3月1日注册了上海XX厂（个人独资企业），经营范围为电子引出线、纸盒、袋、五金电器配件、制造、加工。黄军为非农家庭户口。一审法院认为，根据法律规定，机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，应先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；不足部分，在明确侵权责任的成立以及范围的基础上，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。本案交通事故发生于机动车与非机动车之间，并经相关职能部门认定机动车一方负事故主要责任，故对黄军的合理损失，一审法院确认先由平安财保上海分公司在交强险责任限额范围内承担赔偿责任；超出交强险责任限额的部分，先由平安财保上海分公司在商业三者险的责任限额范围内根据保险合同予以赔偿，不足部分由周耀萍予以赔偿。平安财保上海分公司以“一般膝关节部分的骨折需累及关节面才会影响膝关节活动”为由对黄军的伤残等级及“三期”申请重新鉴定，依据不足，故对平安财保上海分公司的申请不予准许，一审法院采纳黄军提供的鉴定意见。黄军的合理损失：1.医疗费，凭据确定为2,904.42元。2.鉴定费，凭据确定为2,150元。3.电动车损失费，黄军未提交定损单及修理费发票，酌情确定为500元。4.交通费，黄军主张130元，在合理范围内，予以确认。5.误工费，黄军从事制造行业，可按制造行业的平均工资（68,753元/年）计算，结合鉴定意见确定的4个月休息期，确定为22,917.67元。黄军要求按照其公司利润计算，没有依据。6.护理费，根据黄军伤情，可按50元/天计算，结合鉴定意见确定的60天护理期，确定为3,000元。7.营养费，根据黄军伤情，黄军主张1,200元，在合理范围内，予以确认。8.残疾赔偿金，黄军系非农业家庭户口且构成十级伤残，确定为147,230元。9.精神抚慰金，黄军构成十级伤残，确定为5,000元。10.律师费，根据本案难易程度及标的额等因素，酌情支持5,000元，该项费用由周耀萍全额承担。综上，根据交强险的责任限额及赔偿范围，一审法院确认，平安财保上海分公司在本案中应当承担的交强险赔偿款为114,604.42元（其中医疗费用赔偿款4,104.42元、死亡伤残赔偿款110,000元、财产损失赔偿款500元）；根据法律规定及保险合同约定，结合侵权人的责任范围，一审法院确认，平安财保上海分公司在本案中应当承担的商业三者险赔偿款为70,427.67元，周耀萍在本案中应当承担的赔偿款为5,000元。依照《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款第二项，《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第十九条、第二十二条，《中华人民共和国保险法》第二条、第六十五条第一款、第二款，《机动车交通事故责任强制保险条例》第二十一条第一款、第二十三条第一款，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条的规定，一审法院判决如下：一、平安财保上海分公司于判决生效之日起十日内赔偿黄军185,032.09元；二、周耀萍于判决生效之日起十日内赔偿黄军5,000元。一审案件受理费4,628元，减半收取计2,314元，由黄军负担264元，由周耀萍负担2,050元。本院二审期间，各方当事人均未提交新证据。本院对一审查明的事实予以确认。本院认为，上海旭正医学科技有限公司司法鉴定所是取得相关鉴定资质的司法鉴定机构。最终鉴定意见是综合送检资料及法医学检验情况而得出的。平安财保上海分公司对该鉴定意见虽提出异议，但未提供证据证明该鉴定意见所依据的材料或者鉴定程序存在瑕疵。因此，一审法院对于平安财保上海分公司提出的重新鉴定申请不予准许，并无不当。平安财保上海分公司上诉要求在二审期间重新鉴定，同样没有依据。根据该鉴定意见，黄军因本次交通事故构成十级伤残。据此，一审法院认定残疾赔偿金为147,230元和精神抚慰金为5,000元，并无不当。综上所述，平安财保上海分公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。本院依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项、第一百七十五条规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费3,344元，由上诉人中国平安财产保险股份有限公司上海分公司负担。本判决为终审判决。审判员  韩朝炜二〇二〇年十二月十四日书记员  王 申附：相关法律条文一、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；……二、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十五条第二审人民法院的判决、裁定，是终审的判决、裁定。