河南省安阳市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）豫05民终5764号上诉人（原审被告）：普瑞森（安阳）机械有限公司，住所地安阳市北关区安漳大道东段。法定代表人：贾安民，职务总经理。委托诉讼代理人：田坤，男，1985年6月17日生,汉族，现住安阳市北关区,该公司员工。被上诉人（原审原告）：王华君，女，1990年3月3日生，汉族，现住安阳市文峰区。委托诉讼代理人：常莹莹、周静，安阳市法律援助中心指派律师。上诉人普瑞森（安阳）机械有限公司（以下简称普瑞森公司）因与被上诉人王华君劳动争议纠纷一案，不服河南省安阳市北关区人民法院（2019）豫0503民初3475号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年12月1日立案后，依法组成合议庭进行了审理。上诉人委托的诉讼代理人田坤，被上诉人王华君及其委托的诉讼代理人常莹莹参加了诉讼。本案现已审理终结。普瑞森公司上诉请求：一、撤销安阳市北关区人民法院（2019）豫0503民初3475号民事判决。二、撤销安阳市北关区人民法院民事判决书上诉人与被上诉人于2019年2月25日至2019年7月22日之间存在劳动关系。应根据其在公司的指纹签到考勤的实际情况,确定其是否符合企业以及各企事业单位用工考核制度的要求来确定。三、撤销安阳市北关区人民法院民事判决书上诉人支付被上诉人2019年5月、6月、7月三个月的工资2580元。应该根据公司招聘学徒职员的指纹考勤记录以及公司职工手册对职员的出勤规章制度的规定确定其符合公司考勤制度的有效出勤天数核算其工资。四、撤销安阳市北关区人民法院民事判决书上诉人向被上诉人支付因未签订劳动合同而支付二倍工资差额共计5131.15元。公司职工管理手册有明确规定,所有应聘入职后的职员两个月内自愿与公司签订长期劳动合同书以及短期临时用工合同书，不会强迫职员签订,否则视为该职员因自愿放弃签订劳动合同书，引起的后果自行承担。公司会不定期的对全体职员进行职工规章制度学习。学习后对规章各项制度进行举手表决。五、撤销安阳市北关区人民法院民事判决书上诉人向被上诉人支付加班工资1900元。公司职工手册规章制度有明确的规定，公司职工法定出勤为22天，超过出勤天数时有出勤奖200元/月,质量奖300元/月;被上诉人为了取得该报酬,自愿在假日出勤;根据被上诉人的实际出勤考核情况,是因为其每月的出勤天数达不到法定出勤天数以及公司出勤考核自愿出勤调休的,且当月出勤没有超过法定规定,故安阳市北关区人民法院不应该按照法定假日加班核算其工资。应当给予撤销不当判决。六、判决被上诉人在工作期间未按照安阳市科技局对高新技术企业的规定将公司研发费申报备案，给公司造成重大得经济损失,应承担其失责造成的全部经济损失以及相应的法律责任。七、上诉费由被上诉人承担。事实和理由：一、一审判决缺乏事实和部分法律依据。原仲裁委提供的《劳动和社会保障部关于职工全年月平均工作时间和工资折算问题的通知》劳社部发【2008】3号规定:1、月工作日:250天:12月=20.83天，2、月计薪天数=（365天-104天)∶12月=21.75天。这属于内部文件通知，并不属于《中华人民共和国劳动法》或《中华人民共和国劳动合同法》之内容,且相互矛盾冲突,上诉人并不知情,故不能判决其具有法定效益。应当以《中华人民共和国劳动法》第四章第三十六条国家实行劳动者每日工作时间不超过八小时、平均每周工作时间不超过四十四小时的工时制度为准。即我公司按照劳动法本条之规定每日工作时间为八小时,平均每周工作时间为四十四个小时为计薪考勤核算依据，超出部分视为加班,有理有据。二、一审判决上诉人与被上诉人于2019年2月25日至2019年7月22日之间存在劳动关系与事实不符。由于被上诉人属于个人原因自行离职,公司管理人员对被上诉人的具体离职时间并不清楚，公司员工手册及规章制度规定:上午上班考勤打卡时间为7:50分之前;上午下班考勤打开时间为12:00之后;下午上班考勤打卡时间为13:00之前;下午下班考勤打卡时间为17:00之后。被上诉人六月份考勤连续旷工天数、次数太多令人咂舌,详情见被上诉人六月份考勤表。依据被上诉人六月份考勤表最后一天较为正常的考勤为6月22日，6月27日考勤打卡时间只有下午14:12分一次，没有下班考勤，具体原因不明,故公司不予核算考勤。公司职员田坤与催朦朦在北关区劳动执法××队××主任办公室进行调解时询问过被告,问她自己认为是什么时间几月几号离职的,被上诉人的回答是自己认为是6月28日左右离职的，又续问自己认为是6月28日左右离职的,那7月份为什么会有考勤打卡记录?被告没有予以回答。当时在场人员有五人:刘主任、女文员、田坤、催朦朦、被上诉人王华君。法院可予以调查。上诉人认为与被上诉人存在的劳动关系时间为2019年2月25日至2019年6月22日。三、上诉人公司的《员工手册及规章制度》是工会厂务公开通过本公司的全体大会合法通过的,具有法定效益。一审判决对上诉人提供的《员工手册及规章制度》不予采纳,上诉人不能理解;何况任何企事业单位都会根据其实际情况制定管理制度;在不违背法律的前提下应该得到各级人民法院的认可。被上诉人进入公司后也对其进行过相关培训，因为被上诉人要非常熟悉《员工手册及规章制度》才能很正确的对全体员工核算工资。被上诉人来应聘财务时就声明其本人什么都不会,但愿意去学,我公司本着被上诉人勤学上进的精神愿意招收被上诉人为学徒，并约定学徒期工资为55元/天，公司为鼓励员工多劳多得，职员当月出勤达到26天者对其进行发放加班工资及其奖励，出不够考勤者则按照相应条款进行发放。上诉人认为与被上诉人的劳动关系时间为2019年2月25日至2019年6月22日止，即只有2019年5月份、6月份这两个月份的工资支付给被告。根据考勤打卡记录表，再依据《员工手册及规章制度》核算:1、被上诉人的4月份工资为:3日6小时,20日5小时,16日、19日下午上班未打卡，23日、30日下午下班未打卡,四个未打卡的被上诉人不能证明是否在公司正常上班,故公司只能按照2天出勤核算。4月7日(清明节放假）、28日(周日)为公司休息日，公司未安排加班，是被上诉人想得到满勤奖励的自愿行为，故不予核算出勤。4月份工资合计为:20天1小时×55元=1107元。上诉人微信转账予被上诉人2000元,欠上诉人893元。2、被上诉人的5月份工资为:6日下午上班未打卡、8日下午上班未打卡两个半天未打卡合计为一天出勤,20日上午迟到扣10元，21日上午迟到扣10元，23日请假、30日请假。5月份出勤共计20天,5月份工资合计为:20天×55元=1100元-20元迟到=1080元。再减去4月份欠原告的893元,即:1080元-893元=187元。3、被上诉人的6月份工资为:6月8日、15日、19日、20日、24日、25日、26日、28日、29日旷工共9天,11日上午迟到扣罚10元，21日上午迟到扣罚15元，22日上午迟到扣罚15元、下午迟到扣罚15元，13日下午上班未打卡、22日上午下班未打卡，13日、22日两个半天未打卡合计为一天出勤，6月份出勤共计11.5天+1小时。按照《员工手册及规章制度》的规定:连续旷工3天及以上者扣罚十五天工资并予辞退，被告的6月份工资实际应发放0元。在上诉人并未执行此项规定辞退被上诉人之前,被上诉人提前自行离职，并未按照《中华人民共和国劳动法》第三章第三十一条劳动者解除劳动合同,应当提前三十日以书面形式通知用人单位。被上诉人对上诉人赋予的工作没有完结,财务工作没有交接,所造成的相关损失应由被上诉人自行承担。故7月份到公司进行公司全体员工的工资核算及工作交接应由被上诉人自行承担。因被上诉人6月份严重失职及重大错误，造成上诉人公司的年审逾期,未按期申报财务报表,造成税务部门对公司进行了100元的罚款。离职时冬季工作服未上交价值100元。四、一审判决上诉人向被上诉人支付因未签订劳动合同而支付二倍工资差额共计5131.5元与事实不符。被上诉人来应聘财务时就声明其本人什么都不会，但愿意去学,我公司本着被上诉人勤学上进的精神愿意招收其为学徒职员,由于会计职业的特殊性其学徒期为三个月至六个月，视个人进步的能力而定,其在学徒期间属于公司的实习学徒职员，被上诉人在公司召开“职工手册”学习大会表决后也没有提出签订劳务用工合同书,是其自愿放弃自己与公司签订合同书的。故被上诉人应承担未签劳动合同所负的法律责任。五、河南省安阳市北关区人民法院民事判决书上诉人向被上诉人支付加班工资1900元没有任何事实依据。依据被上诉人考勤表调查:3月份出勤21.5天、4月份出勤20天、5月份出勤20天。根据《中华人民共和国劳动法》第四章第三十六条国家实行劳动者每日工作时间不超过八小时、平均每周工作时间不超过四十四小时的工时制度的规定，3月份、4月份、5月份均未超过平均每周工作时间不超过四十四小时的工时制度，即:22天+4（平均每月4周）=5.5天（每周）×8小时（每日工作8小时）=44小时（平均每周工作小时)。被上诉人的在周六、日出勤时间是其为满足自己当月出勤天数达到22天的出勤而自己调整的，应视为其调休,况且被上诉人主要工作对于银行及税务部门,银行和税务部门周六日休息。严格说就是骗取公司的薪水。六、被上诉人利用职务之便从始至终一直在自己的工资问题上多算错算、营私舞弊、中饱私囊，在6月份违规违纪旷工、迟到次数之多令人震惊。被上诉人非常熟悉公司《员工手册及规章制度》的相关内容,熟悉连续旷工3天及以上者扣罚十五天工资并与辞退,故提前自行离职,在上诉人并未知情的情况下以上诉人不为其发放工资为由上告到北关区劳动执法大队,并以未签劳动合同为由要挟上诉人支付被上诉人的工资。被上诉人本人承认自己的离职时间为2019年6月28日左右,那么7月份的考勤打卡记录就是被上诉人欺诈公司财产的有力证据。经查证被上诉人在2019年5月工作期间未尽到职责导致公司的高新技术企业研发费用财务数据没有向国家税务部门进行及时地申报。致使公司未能领取国家高企研发费用补助五万余元,已给造成公司重大经济损失。王华君辩称：一审法院判决认定事实清楚，适用法律正确，依法应予维持。请求依法驳回上诉请求，维持原判。普瑞森公司向一审法院提出诉讼请求：1、请求法院判决撤销安阳市北关区人事劳动争议仲裁委员会北劳人仲案字[2019]29号仲裁裁决书；2、请求法院判决撤销裁决原告与被告于2019年2月25日至2019年7月22日之间存在劳动关系；3、请求法院判决撤销裁决原告支付被告2019年5月、6月、7月三个月的工资2580元；4、请求法院判决撤销裁决原告向被告支付因未签订劳动合同而支付二倍工资差额共计6307.75元；5、请求法院判决撤销裁决原告向被告支付加班工资1687.75元；6、请求法院判决诉讼费由被告承担。一审法院认定事实：被告王华君通过招聘经面试合格后于2019年2月25日到原告普瑞森公司任财务会计，约定工资每月1930元，双方未签订书面劳动合同。2019年7月份，被告王华君提出辞职，辞职申请载明了被告王华君在职期间从事财务工作，由于种种原因，需要提交辞职报告，注明本人离开公司将不再是公司的员工，公司所有的资料和文件不会带出公司，相关资料和财务U盘、U盾等已交接清楚（详见财务交接表）；王华君工资随公司职工发放工资时间同时发放（其中2019年5月1590元，2019年6月715元，2019年7月275元）。该辞职申请上原告普瑞森公司法定代表人贾安民备注核对出勤后核算实际工资。另外财务交接表中移交人王华君、接交人、监交人、公司领导均签名确认，该交接表的日期为2019年7月22日。原告普瑞森公司对前述所欠工资不予认可，其作为用人单位，没有提供工资发放记录，并主张被告王华君的工资标准为每月工资1930元，其中包括全勤奖200元和质量奖300元。《考勤表2-7月》显示，被告王华君2月份有4天出勤记录；3月份有出勤记录25天；4月份有出勤记录25天；5月份有出勤记录23天；6月份有出勤记录14天；7月份4.5天。其中罚款说明中5月份合计迟到扣款20元，6月份合计迟到扣款40元。经查，3月份周六、周日按时考勤5天（16日、17日、23日、24日、30日）；4月份周六、周日按时考勤3天6小时（7日、13日、20日、27日）；5月份周六、周日按时考勤5天（4日、5日、11日、18日、25日）；6月份周六、周日按时考勤1天6小时（1日、22日）。被告王华君提供了部分与原告公司法定代表人贾安民的微信聊天记录，证明其请假事宜。2019年4月26日，原告普瑞森公司通过银行转账向王华君支付工资2040元。被告王华君称原告还于2019年6月22日通过微信向其转款2000元，为4月份工资，剩余工资未付。被告王华君与普瑞森公司因工资、加班费等发生争议，于2019年9月30日向安阳市北关区人事劳动争议仲裁委员会提出仲裁申请，请求依法确认王华君与普瑞森公司在2019年2月25日至2019年7月22日之间存在劳动关系；请求向王华君支付5、6、7月份工资2580元；请求支付未签订书面劳动合同而应当支付双倍工资共计7390元，请求支付二倍的经济补偿金1930元及一个月工资1930元；请求支付加班工资1900元。2019年11月15日，该委作出北劳人仲案字[2019]29号仲裁裁决：一、王华君与普瑞森公司于2019年2月25日至2019年7月22日之间存在劳动关系；二、普瑞森公司于本裁决书生效后十日内向王华君支付2019年5月、6月、7月三个月的工资2580元；三、普瑞森公司于本裁决书生效后十日内向王华君支付因未签订书面劳动合同二倍工资差额共计6307.75元；四、普瑞森公司于本裁决生效后十日内向王华君支付加班工资1687.75元；五、驳回王华君的其他仲裁请求。原告普瑞森公司对此不服，遂诉至法院。一审法院认为，被告王华君通过招聘到原告普瑞森公司任财务会计，双方虽未签订书面劳动合同，但王华君接受原告普瑞森公司的管理、支配，从事了原告安排的有报酬的劳动，依照《劳动和社会保障部关于确立劳动关系有关事项的通知》（劳社部[2005]12号）的规定，原、被告存在劳动关系。根据工资发放记录、考勤记录、财务交接表，可以证明王华君于2019年2月25日入职普瑞森公司，2019年7月22日从普瑞森公司离职，因此，王华君与普瑞森公司于2019年2月25日至2019年7月22日之间存在劳动关系。关于被告王华君的工资标准，原告普瑞森公司称王华君系第三档学徒工资，日工资为55元，但普瑞森公司没有提供掌握管理的工资支付凭证等证据，应当由普瑞森公司承担相应的不利后果。依据《劳动法》第四十八条规定，用人单位支付劳动者的工资不得低于当地最低工资标准。故王华君的工资标准应按每月工资1930元计算。依据《劳动和社会保障部关于职工全年月平均工作时间和工资折算问题的通知》劳社部发【2008】3号规定：月计薪天数=（365天-104天）÷12月=21.75天。本案中，根据《考勤表2019年2月-7月》显示，被告王华君2月至5月份出勤记录较为规范，应当按照约定支付工资，即王华君2月份工资应为354.94元，3月、4月、5月份工资均为1930元。因6月份请假次数在下半月较为频繁，其工资按照实际考勤天数计算，工资为1153.56元（1930元÷21.75天×13天）。同理，7月份工资按实际考勤天数计算为399.31元（1930元÷21.75天×4.5天）。因普瑞森公司已经支付了4040元（2040元+2000元）现王华君要求普瑞森公司支付2019年5月、6月、7月份工资2580元，不超过应支付数额，符合规定，予以支持。关于王华君是否存在加班的情形，根据双方提交的考勤记录，考勤记录中王华君个别迟到早退情况的备注信息，再结合6月份实际考勤天数少于月计薪天数的情况，6月份周六、周日加班考勤不应计算加班工资，根据王华君3月至5月周六、周日的考勤天数，王华君3月份至5月份加班天数合计13天6小时，王华君的加班工资应为(1930÷21.75)×200%×(13天6个小时)=2351.49元，而王华君主张1900元不超过上述数额，也予以支持。对于原告要求被告支付未签订书面劳动合同二倍工资差额的诉请，根据庭审中查明的事实，双方存在劳动关系且因不能归责于王华君的事由双方未签订书面劳动合同。依照《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条规定，用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。本案中，原告应自具备签订劳动合同条件的一个月内与被告订立书面劳动合同，现原告未与被告订立劳动合同，原告应自第二个月起即2019年3月24日起向原告支付双倍工资，则原告应向被告支付2019年3月24日至2019年7月22日期间的双倍工资差额，即5131.15元[621.15元（3月24日后有7天出勤）+4月份工资按1930元计算+未付5月、6月、7月份工资2580元]。关于普瑞森公司是否应当支付二倍经济补偿金的问题，根据辞职申请书，被告王华君离职属于个人原因主动离职，双方解除劳动合同关系不符合《劳动合同法》第八十七规定的情形，故该项诉讼请求，不予支持。综上所述，原、被告自2019年2月25日至2019年7月22日双方存在劳动关系；原告普瑞森公司应当支付被告王华君5、6、7月份工资2580元；原告应当向被告支付未签订书面劳动合同二倍工资差额5131.15元；原告应当向被告支付加班工资1900元。依照《中华人民共和国劳动法》第十六条、第四十四条、第四十六条、第四十七条、第五十条、第五十一条，《中华人民共和国劳动合同法》第七条、第八十二条、第八十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十二条的规定，判决：一、原告普瑞森（安阳）机械有限公司与被告王华君于2019年2月25日至2019年7月22日之间存在劳动关系；二、原告普瑞森（安阳）机械有限公司于本判决生效后十日内向被告王华君支付2019年5月、6月、7月三个月的工资2580元；三、原告普瑞森（安阳）机械有限公司于本判决生效后十日内向被告王华君支付加班工资1900元；四、原告普瑞森（安阳）机械有限公司于本判决生效后十日日内向被告王华君支付因未签订书面劳动合同二倍工资差额共计5131.15元；五、驳回原告普瑞森（安阳）机械有限公司的其他诉讼请求；六、驳回被告王华君的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，减半收取5元，由原告普瑞森（安阳）机械有限公司负担。本院二审期间，上诉人提交了王华君工资明细表及王华君没有申报备案的证据材料。本院组织当事人进行了质证。本院查明的事实与原审法院查明的事实基本相同。本院认为，关于上诉人与被上诉人之间劳动关系的存续期间。双方均认可2019年2月25日被上诉人王华君入职上诉人公司，被上诉人7月份也存在考勤记录，2019年7月22日被上诉人与上诉人办理了交接手续，故一审判决认定双方劳动关系存续期间并无不当。根据被上诉人的出勤情况、安阳市最低工资标准及法律规定，被上诉人自入职以来应获得的劳动报酬减去已获得的劳动报酬远高于其主张的5月、6月、7月的劳动报酬，故一审法院判决该三月工资并无不当，上诉人主张被上诉人系学徒，确定的劳动报酬低于最低工资标准，该行为违反法律规定。根据法律规定，被上诉人入职后，上诉人应当自用工之日起在一个月内与被上诉人签订书面劳动合同，上诉人未依法与被上诉人签订书面劳动合同，应当按照法律规定支付双倍工资。根据被上诉人的考勤情况，一审法院确定的加班工资并无不当。上诉人的其他上诉请求无事实和法律依据，本院不予支持。综上所述，上诉人的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由普瑞森（安阳）机械有限公司负担。本判决为终审判决。审判长  宁小昆审判员  常 青审判员  江松涛二〇二〇年十二月十八日书记员  徐 芮