广西壮族自治区玉林市玉州区人民法院 民 事 判 决 书 （2020）桂0902民初4150号 原告：陈小青，女，1963年8月5日出生，汉族，住广西玉林市玉州区。 委托诉讼代理人：丁培年，广西诚上金律师事务所律师。 委托诉讼代理人：韦杰斌，广西诚上金律师事务所实习律师。 被告：中建投药都（辽宁）小镇建设发展有限公司，住所地：辽宁省本溪市明山区园兴路******，统一社会信用代码：91210504MA0P5YWW52。 法定代表人：张晋阁。 被告：中建投（辽宁）建设有限公司，住所地，住所地：辽宁省沈阳市东陵区全运北路109-3（109-3）******会信用代码：91210112MA0P48KW2W。 法定代表人：刘修宇。 被告：鑫龙源（北京）资产管理有限公司，住所地：北京市，住所地：北京市朝阳区光华路****26A1码：91110105344358575A。 法定代表人：金厚云。 被告：中建信基金管理有限公司，住所地：山东省青，住所地：山东省青岛市高新区华中路**基金谷**楼201-12：91370222MA3DF0K38X。 法定代表人：王涛。 原告陈小青与被告中建投药都（辽宁）小镇建设发展有限公司（下简称“中建投药都小镇公司”）、中建投（辽宁）建设有限公司（下简称“中建投建设公司”）、鑫龙源（北京）资产管理有限公司（下简称“鑫龙源公司”）、中建信基金管理有限公司（下简称“中建信公司”）民间借贷纠纷一案，本院于2020年7月15日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告的委托诉讼代理人丁培年、韦杰斌到庭参加诉讼，被告中建投药都小镇公司、中建投建设公司、鑫龙源公司、中建信公司经本院公告送达开庭传票无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告向本院提出诉讼请求：一、判令中建投药都小镇公司返还原告借款本金共计人民币10万元；二、判令中建投药都小镇公司向原告支付借款利息暂计人民币5000元【以本金10万元为基数，从2019年12月1日起，至其实际清偿之日止。现按10.0%的年利率暂计算至2020年5月30日止，共计两个季度：5000元】；三、判令中建投药都小镇公司向原告支付借款逾期利息暂计人民币3397.26元【以本金10万元为基数，从2020年3月1日起，至其实际清偿之日止。现按10.0%的年利率暂计算至2020年7月3日止为：3397.26元】；四、判令中建投药都小镇公司向原告支付违约金暂计人民币1953元【以本金10万元和目前尚欠利息5000元，共计105000元为基数，从2020年3月1日起，至其实际清偿之日止。现按每日万分之二的利率，暂计算至2020年7月3日止为：1953元】；上述四项金额合计：110350.26元；五、判令被告中建投建设公司、鑫龙源公司、中建信公司对上述三项费用共同承担补充清偿责任；六、判令四被告承担本案诉讼费用。 事实与理由：中建投药都小镇公司以融资为由，邀原告向其进行投资，并于2019年9月1日与原告签订《2019年非公开发售定向融资工具（中建投债5号）认购协议》（合同编号：PHDR-ZJT-2019015033，以下简称为“认购协议”）。《认购协议》中约定，中建投药都小镇公司作为发行人发行《中建投药都（辽宁）小镇建设发展有限公司2019年非公开发售定向融资工具（中建投债5号）》（以下简称为“定向融资工具”），原告认购该《定向融资工具》，投资期限为12个月，以投资本金10万元为基数，原告按照年利率10.0%稳定获取收益，中建投药都小镇公司按季付息，到期还本。原告于2019年9月1日，向中建投药都小镇公司支付投资本金10万元，已完全履行投资本金支付义务。 2020年3月1日开始，中建投药都小镇公司未依约按时向原告支付利息。《认购协议》中约定收益率为10.0%，按季付息，到期还本。依据《中华人民共和国合同法》第一百九十六条、第一百九十七条之规定，《认购协议》中约定有本金、相关利率计算、本金返还期限等内容，保证按时全额支付利息及本金，原告不存在投资风险，且中建投药都小镇公司向原告支付的利息备注有“返息款”等内容，完全符合借款合同的法律特征，实质应为借款合同。时至今日，中建投药都小镇公司一直不予支付利息，以其自身的行为明确表示不履行合同义务，已构成根本违约，原告有权要求中建投药都小镇公司提前返还借款本金。 根据《中华人民共和国合同法》第二百零七条之规定，中建投药都小镇公司未按照约定的期限返还借款本金，应当按照约定支付逾期利息。 根据《认购协议》第八条第二款“甲方未按约定偿付本定向融资工具本息，甲方应当承担违约责任（甲方自兑付日起开始计算违约金，违约金金额按本金和利息金额的每日万分之二计算）”之约定，中建投药都小镇公司的到期未按照约定的期限返还借款本金，已构成违约，应当按照合同约定支付违约金。 中建投建设公司、鑫龙源公司、中建信公司作为中建投药都小镇公司的股东，均未实缴出资，且中建投药都小镇公司存在严重的失信及被执行记录，根据《中华人民共和国合同法》、《全国法院民商事审判工作会议纪要》（法（2019）254号）第六条之规定，中建投建设公司、鑫龙源公司、中建信公司的出资加速到期，在认缴的出资范围内对公司债务承担清偿责任。 综上所述，原告与中建投药都小镇公司之间的合同关系是“名为投资，实为借贷”的关系，中建投药都小镇公司之根本违约行为已严重损害了原告的资金安全，要求判如所请。 原告围绕诉讼请求依法提交了证据。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第六十八条及《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第六十条的规定，当事人有答辩及对对方当事人提交的证据进行质证的权利，被告中建投药都小镇公司、中建投建设公司、鑫龙源公司、中建信公司经本院合法传唤，未到庭参加诉讼，视为其已放弃答辩和质证的权利。对原告提供的证据，本院予以确认并在卷佐证。 综合全案证据，本院确认以下法律事实：2019年9月1日，陈小青与中建投药都小镇公司签订《中建投药都（辽宁）小镇建设发展有限公司2019年非公开发售定向融资工具（中建投债5号）》，约定：乙方（原告）向甲方（中建投药都小镇公司）认购定向融资工具（中建投债5号），认购金额为10万元，产品期限为12个月；预期收益率为收益年化10%，还本付息方式为按季付息，到期还本。若甲方未按约定偿付该定向融资工具本金及利息，甲方应当承担违约责任，其承担的违约责任范围包括本定向融资工具本金及利息、违约金、损害赔偿金和实现债权的费用和其他应支付的费用（甲方自兑付日起开始计算违约金，违约金金额按本金和利息金额的每日万分之二计算）。签订认购协议当天，陈小青通过银行转账10万元至中建投药都小镇公司账户。2020年3月1日起，中建投药都小镇公司未依约向陈小青支付利息，陈小青追索未果后诉至本院。 另查明，2019年12月5日，中建投药都小镇公司转账2500元至陈小青账户，附言该款为中建投药都小镇公司返息款。 再查明，中建投药都小镇公司的股东为中建投建设公司、鑫龙源公司、中建信公司，中建投建设公司认缴出资额为2550万元；鑫龙源公司认缴出资额为2250万元；中建信公司认缴出资额为200万元，以上出资额均未实缴。中建投药都小镇公司经营状态为存续。 本院认为，陈小青与中建投药都小镇公司签订的《中建投药都（辽宁）小镇建设发展有限公司2019年非公开发售定向融资工具（中建投债5号）认购协议》，根据该协议，陈小青仅是将该款投入中建投药都小镇公司，到期收回固定投资收益，而不参与经营管理中建投药都小镇公司，也不承担中建投药都小镇公司亏损风险和其他法律责任，故陈小青与中建投药都小镇公司实质是建立了民间借贷法律关系。该借贷关系合法有效。双方应按约定履行各自的义务，陈小青已向中建投药都小镇公司提供借款，中建投药都小镇公司应按时归还借款本金及利息给陈小青。但中建投药都小镇公司至今未履行还款义务，应当承担相应的违约责任，根据《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》（2015年）第三十条规定：“出借人与借款人既约定了逾期利率，又约定了违约金或者其他费用，出借人可以选择主张逾期利息、违约金或者其他费用，也可以一并主张，但总计超过年利率24%的部分，人民法院不予支持。”本案利息与违约金总和未超过年利率24%，但原告主张违约金以借款本金及利息为计算基数不当，应以借款本金为基数计算违约金。因此，陈小青主张中建投药都小镇公司归还借款本金、利息及违约金符合法律规定，本院予以支持。 关于中建投建设公司、鑫龙源公司、中建信公司应否承担补充清偿责任的问题。中建投建设公司、鑫龙源公司、中建信公司作为中建投药都小镇公司股东，未足额出资，应履行出资义务，以其出资对公司承担责任，并对公司未清偿部分的债务，在未出资的本息范围内承担责任。刘小青主张中建投建设公司、鑫龙源公司、中建信公司在未出资的本息范围内对借款本金及利息承担补充清偿责任符合法律规定，本院予以支持。 综上所述，原告主张被告中建投药都小镇公司归还借款本金及违约金，被告中建投建设公司、鑫龙源公司、中建信公司在未出资的本息范围内对借款本金及利息承担补充清偿责任的诉讼请求，本院依法予以支持。其余诉讼请求不予支持。依照《中华人民共和国民法通则》第九十条、第一百零八条、《中华人民共和国合同法》第一百一十三条、《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》（2015年）第三十条、《最高人民法院关于适用若干问题的规定（三）》第十三条第二款、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下： 一、被告中建投药都（辽宁）小镇建设发展有限公司应归还原告陈小青借款本金10万元及利息（利息计算方法：以10万元为基数，按年利率10%，从2019年12月1日起计至实际清偿之日止）； 二、被告中建投药都（辽宁）小镇建设发展有限公司应支付原告陈小青违约金（违约金计算方法：以10万元为基数，按每日万分之二，从2020年3月1日起计至实际清偿之日止）； 三、中建投（辽宁）建设有限公司、鑫龙源（北京）资产管理有限公司、中建信基金管理有限公司在未出资的本息范围内对中建投药都（辽宁）小镇建设发展有限公司债务承担补充清偿责任； 四、驳回原告陈小青的其余诉讼请求。 案件受理费2507元（原告已预交1254元），财产保全费1072元，公告费1510元，合计5089元，由被告中建投药都（辽宁）小镇建设发展有限公司、中建投（辽宁）建设有限公司、鑫龙源（北京）资产管理有限公司、中建信基金管理有限公司共同负担。 上述债务，义务人应于本案判决发生法律效力之日起十日内履行完毕，如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定加倍支付迟延履行期间的债务利息，权利人可在履行期限最后一日起二年内向本院申请执行。 如不服本判决，可以在判决送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广西壮族自治区玉林市中级人民法院。 审 判 长  杨燕玲 人民陪审员  梁 敏 人民陪审员  欧远琼 二〇二〇年十二月二日 法官 助理  甘雨田 书 记 员  吕雪梅