河南省许昌市中级人民法院民 事 判 决 书河南省许昌市中级人民法院民事判决书（2020）豫10民终3325号上诉人（原审原告）：张风英，女，汉族，1960年5月6日生，住河南省襄城县。委托诉讼代理人:崔成豪，男，1984年6月16日生，汉族，住河南省郑州市金水区，系张风英之子。被上诉人（原审被告）：襄城县阳光物业管理有限公司，住所地襄城县产业集聚区。法定代表人:李童，该公司总经理。委托诉讼代理人：贺晓峰，男，该公司员工。委托诉讼代理人：岳伟刚，河南千益律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：襄城县人民医院，住所地襄城县中心路中段**。法定代表人：王永召，该院院长。委托诉讼代理人：张毛丽，河南君志合律师事务所律师。上诉人张风英因与被上诉人襄城县阳光物业管理有限公司（以下简称阳光物业公司）、襄城县人民医院劳动争议一案，不服河南省襄城县人民法院(2020)豫1025民初2202号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年12月8日立案后，依法组成合议庭进行了审理。上诉人张风英的委托诉讼代理人崔成豪，被上诉人阳光物业公司的委托诉讼代理人贺晓峰、岳伟刚，被上诉人襄城县人民医院的委托诉讼代理人张毛丽到庭参加诉讼。本案现已审理终结。张风英上诉请求：1、依法撤销一审判决，改判支持上诉人的一审诉讼请求；2、本案诉讼费及其他实际支出费用由被上诉人承担。事实和理由：襄城县人民医院作为用工单位，恶意规避法律责任，应承担连带赔偿责任。2017年4月5日案件开庭当日，襄城县人民医院强行将上诉人赶出医院，在诉讼过程中，两被上诉人不承认与上诉人存在劳动关系，拒绝上诉人工作，上诉人未与阳光物业公司协商过解除劳动关系，阳光物业公司不具备解除劳动关系的法定条件，上诉人通知解除劳动关系的时间是2020年8月1日，一审认定劳动关系解除时间错误。一审计算一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、停工留薪期工资、最低工资数额等赔偿项目错误，上诉人的诉讼请求具有法律依据，应予支持。阳光物业公司辩称，上诉人因交通事故导致受伤，交通事故责任人已对其进行了所有赔偿，其索赔过高，属于恶意诉讼。当事人没有签订劳动合同，被上诉人可以随时解除劳动关系，一审认定劳动关系解除时间已照顾上诉人的利益。被上诉人不应支付未签订劳动合同双倍工资。上诉人的年龄超过退休年龄，即便签订合同，也是劳务合同。被上诉人也不应承担经济补偿金等赔偿项目，上诉人的上诉理由没有法律依据。一审认定事实清楚，请求维持原判。襄城县人民医院辩称，医院是用工单位，与上诉人不存在劳动关系，不是工伤保险待遇给付责任承担主体。一审认定事实清楚，适用法律正确，请求驳回上诉，维持原判。张风英向一审法院起诉请求：1.二被告向原告支付经济赔偿金10999.65元；2.二被告向原告支付由于未签订劳动合同的双倍工资110202.82元；3.二被告向原告支付2016年7月至2016年12月6个月的最低工资差额6853.52元；4.二被告向原告支付加班工资7633.76元；5.二被告向原告加付最低工资赔偿金6853.52元；6.二被告向原告加付加班工资赔偿金7633.76元；7.二被告向原告支付年休假工资报酬8801.13元；8.二被告向原告支付一次性伤残补助金23970.6元；9.二被告向原告支付一次性工伤医疗补助金42920元；10.二被告向原告支付停工留薪期待遇71064元；11.二被告向原告支付住院伙食补助费5300元；12.二被告向原告支付住院营养费2120元；13.二被告向原告支付护理费11477.62元；14.二被告向原告支付残疾辅助器具费35049元；15.二被告向原告支付鉴定费300元；16.二被告向原告支付交通费、食宿费5000元；17.二被告向原告支付后续医疗费10万元；18.二被告赔偿原告因其未为原告办理养老、医疗、失业等社会保险手续的损失10万元；19、二被告支付原告同工同酬等报酬299656元，以上共计855835.38元；20.二被告承担本案全部诉讼费用及其他实际支出费用。一审法院认定事实：2015年12月25日，襄城县人民医院与阳光物业公司签订劳务派遣协议一份，该协议对襄城县人民医院的药品配送、标本送达以及医疗垃圾收集等岗位的辅助性事务交由阳光物业公司劳务派遣人员处理，并支付相关的派遣服务费用。张风英于2016年7月1日在襄城县人民医院呼吸内科任护工，工资为每月基本工资950元加50元的餐补，超出100张床之外，每张床加1元钱。张风英在襄城县人民医院工作期间，其工资发放人为阳光物业公司。2016年12月21日张风英在下班途中因交通事故受伤。2017年2月13日张风英向襄城县劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，要求确认与襄城县人民医院、阳光物业公司之间存在劳动关系。襄城县劳动人事争议仲裁委员会作出襄劳仲案字（2017）3号不予受理通知书。张风英不服该不予受理决定，诉至一审法院。一审审理后，作出（2017）豫1025民初642号民事判决书，判决：驳回原告张风英要求确认其与被告襄城县人民医院之间存在劳动关系的诉讼请求。宣判后，张风英不服该判决，上诉至许昌市中级人民法院，许昌市中级人民法院审理后，作出（2017）豫10民终2208号民事裁定书，裁定撤销原审判决，发回重审，一审法院依法另行组成合议庭，审理后，作出（2017）豫1025民初3077号民事判决书，判决：驳回原告张风英的诉讼请求。张风英不服该判决，上诉至许昌市中级人民法院，许昌市中级人民法院审理后，于2018年3月19日作出（2018）豫10民终316号民事判决书，判决：一、撤销河南省襄城县人民法院（2017）豫1025民初3077号民事判决；二、上诉人张风英是与被上诉人襄城县阳光物业管理有限公司之间构成事实上的劳动关系。2018年5月8日许昌市人力资源和社会保障局作出豫（许）工伤认字【2018】385号工伤决定书：认定原告张风英属于工伤。许昌市劳动能力鉴定委员会认定张风英伤残等级为九级。后张风英作为申请人，以阳光物业公司、襄城县人民医院为被申请人，向襄城县劳动人事争议仲裁委员会提出仲裁申请，2018年5月29日，襄城县劳动人事争议仲裁委员会作出襄劳仲案字[2018]第15号不予受理通知书。张风英不服该不予受理决定，诉至一审法院。张风英2016年12月21日因交通事故受到伤害，不能到襄城县人民医院工作，其于2017年4月5日办理出院手续，办理出院手续后未去襄城县人民医院工作。2020年8月1日，张风英通过EMS将解除劳动合同通知送达给阳光物业公司。许昌市2016年城镇在岗职工月平均工资为4020元。襄城县2016年最低工资标准为1450元。阳光物业公司已按（2018）豫10民终4238号民事判决书中确定的款项，支付张风英各种赔偿款69587元。一审法院认为，职工因工作受××进行治疗，享受工伤医疗待遇。用人单位未依法缴纳工伤保险费，劳动者因第三人侵权造成人身损害并构成工伤，侵权人已经赔偿的，劳动者有权请求用人单位支付除医疗费之外的工伤保险待遇。经（2018）豫10民终316号生效判决确认，张风英与阳光物业公司存在事实上的劳动关系，且经相关部门认定，张风英属于工伤。故张风英应依法享受相应的工伤保险待遇。因张风英未能参加工伤保险，故张风英因工受伤造成的损失应由被告阳光物业公司依法予以赔偿。关于张风英与阳光物业公司解除劳动合同时间问题。张风英2016年12月21日因交通事故受到伤害后，未能到阳光物业公司工作，张风英于2020年8月1日向阳光物业公司送达解除合同工通知书，依照工伤保险条例的相关规定，停工留薪期一般不超过12个月，其于2017年4月5日办理出院手续，办理出院手续后一直未去阳光物业公司工作，一审法院酌定双方解除劳动合同的时间为2017年5月21日。对张风英依法应得的各项赔偿请求，计算如下：1、经济补偿金，根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条、第四十七条之规定，经济补偿金按劳动者在单位工作年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付，六个月以上不满一年的，按一年计算，应按一个月的标准支付1450元。2、双倍工资，根据《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条、《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第六条、第七条之规定，阳光物业公司应赔偿张风英二倍工资，张风英受被告阳光物业公司派遣至襄城县人民医院工作至解除劳动合同计11个月（2016年7月1日至2017年5月21日），故应按从第二个月开始支付双倍工资，1450元/月×10个月=14500元。3、2016年7月至2016年12月6个月的最低工资差额，根据《中华人民共和国劳动合同法》第八十五条，最低工资标准1450元，其每月基本工资950元，最低工资差额为500元/月×6个月=3000元。5、加付最低工资差额，根据《中华人民共和国劳动合同法》第八十五条，该院酌定按50%标准应付赔偿金，加付最低工资赔偿金为3000元×50%=1500元。4、6项请求，张风英未提供证据证明其在法定节假日工作的事实，无法予以核实，故不予支持。7、年休假工资，根据《职工带薪年休假条例》第三条：职工累计工作已满1年不满10年的，年休假5天；已满10年不满20年的，年休假10天；已满20年的，年休假15天。张风英在襄城县人民医院工作不满1年，对该项请求不予支持。8、一次性伤残补助金，《工伤保险条例》第三十七条规定：职工因共致残被鉴定为七级至十级伤残的，享受以下待遇：（一）从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：七级伤残13个月的本人工资，八级伤残为11个月本人工资，九级伤残为9个月的本人工资，十级伤残为7个月的本人工资；故一次性伤残补助金为13050元（按本人工资1450元／月×9个月）。9、一次性工伤医疗补助金，根据《河南省工伤保险条例》第二十七条的规定，一次性工伤医疗补助金以解除或者终止劳动关系时统筹地区上年度职工月平均工资为基数计算，九级八个月的标准，一次性工伤医疗补助金为4020元／月×8个月=32160元。10、停工留薪期待遇，原告2016年12月21日因交通事故造成伤害，双方解除劳动关系的时间酌定为2017年5月21日，故停工留薪期为1450元/月×5个月=7250元。11、12、13、14项请求，因交通肇事方已赔付张风英，故阳光物业公司不再支付。15、鉴定费300元，张风英劳动能力鉴定费用，应予支持。16、交通费、食宿费4000元，张风英未提供证据证明其花费情况，酌情按1000元予以支持。17、18、19项请求，根据谁主张、谁举证的法律规定，张风英应对其主张同工同酬的赔偿事实和依据提供证据予以证明，后续医疗费应由专业鉴定机构对其伤情进行鉴定，从而确定后续医疗费用的具体标准及数额。张风英主张被告支付未为其办理养老、医疗、失业等社会保险手续的损失10万元，应提供未办理社会保险造成具体损失的事实与依据，从而确定赔偿标准。张风英对其主张的请求负有举证义务，因其未提供证据予以证明，无法查明事实，应承担举证不能的法律责任，故对上述请求，不予支持。上述依法支持的款项合计74210元，应由阳光物业公司赔偿。《中华人民共和国劳动合同法》第九十二条第二款规定，用工单位给被派遣劳动者造成损害的，劳务派遣单位与用工单位承担连带赔偿责任。张风英所受到的伤害系在下班途中由第三方造成的交通事故所致，与在襄城县人民医院内工作无关，故襄城县人民医院不应承担连带赔偿责任。阳光物业公司辩称双方不构成劳动关系、不应按工伤待遇进行赔偿，张风英与阳光物业公司的劳动关系及张风英的伤情构成工伤，有生效判决书予以认定，故对阳光物业公司的辩称意见，不予采信。阳光物业公司主张张风英请求已超过法定仲裁时效，不应得到支持的辩称意见，张风英自2017年2月13日开始申请仲裁以确认与阳光物业公司、襄城县人民医院的劳动关系，后一直进行诉讼，劳动关系确认后，则通过申请工伤认定等程序主张其权利，故张风英并未超过法定仲裁时效，对其该辩称意见不予采信。依法判决：一、被告襄城县阳光物业管理有限公司于本判决生效后十日内支付原告张风英各种赔偿款74210元（已支付的69587元应从中予以扣除）；二、驳回原告张风英的其他诉讼请求。案件受理费10元，由被告襄城县阳光物业管理有限公司负担。二审中，当事人没有提交新证据。本院二审查明事实与一审相一致。本院认为，本案争议焦点为一审计算张风英工伤保险待遇各项赔偿数额是否正确；襄城县人民医院应否承担连带赔偿责任。关于一次性伤残补助金一节。《工伤保险条例》第六十四条规定“本条例所称本人工资，是指工伤职工因工作遭受××前12个月平均月缴费工资……本人工资低于统筹地区职工平均工资60%的，按照统筹地区职工平均工资的60%计算”，刘风英在事故发生前的月工资为1405元，低于许昌市职工平均工资的60%，其应当享受的一次性伤残补助金数额为21708元（4020元／月×60%×9个月），一审计算数额13050元属适用法律错误，应予纠正。关于停工留薪期待遇一节。《工伤保险条例》第三十三条规定：“职工因工作遭受××需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。停工留薪期一般不超过12个月。伤情严重或者情况特殊，经设区的市级劳动能力鉴定委员会确认，可以适当延长，但延长不得超过12个月。工伤职工评定伤残等级后，停发原待遇，按照本章的有关规定享受伤残待遇。工伤职工在停工留薪期满后仍需治疗的，继续享受工伤医疗待遇。生活不能自理的工伤职工在停工留薪期需要护理的，由所在单位负责。”一审结合张风英所受伤害和伤残等级情况，确定停工留薪期为5个月，符合《河南省工伤职工停工留薪期管理办法》和《河南省工伤职工停工留薪期分类目录》的规定，同时结合张风英事故发生前工资标准计算停工留薪期待遇并无不当。关于劳动关系解除时间一节。张风英出院后未再到襄城县人民医院工作，阳光物业公司在停工留薪期结束后也未通知张风英上班并安排适合其健康状况××，基于用人单位原因，张风英有权要求解除劳动关系并主张用人单位承担赔偿责任。因工伤保险待遇和经济补偿金的支付以解除劳动关系为前提，本案劳动关系的解除时间以张风英2018年5月29日申请劳动仲裁的日期确定，一审所作认定欠妥当，予以纠正。关于一次性工伤医疗补助金一节。基于解除劳动关系时间调整，该项数额为4439元／月×8个月=35512元，一审计算有误，予以纠正。关于未签订劳动合同双倍工资差额一节。用人单位应支付11个月双倍工资差额15950元，一审计算10个月14500元错误，理由同上。关于住院伙食补助费、护理费、残疾辅助器具费、营养费一节。因第三人侵权法律关系与工伤保险法律关系两者的法律性质不同，对于工伤保险法律关系下的赔偿项目可以独立计算并要求赔偿。张风英住院天数106天，住院伙食补助费为2120元（20元/天×106天）；用人单位未提供护理保障的，应支付工伤职工住院期间护理费损失15684.47元（4439元÷30天×106天），张风英主张11477.62元未超过该标准，予以确认。张风英主张残疾辅助器具费、营养费不符合《工伤保险条例》第三十条和第三十二条的规定的情形，不予支持。关于其他赔偿项目一节。因当事人双方未签订劳动合同，张风英入职时即知道工作范围和劳动报酬标准，工伤事故发生前双方对实际履行的劳动权利义务不存在争议。因双方对是否建立劳动关系存在不同认识，为此引发长时间的仲裁和诉讼，结合本案实际，一审对劳动关系解除前工伤保险待遇以外其他劳动赔偿项目的认定具有事实和法律依据，并无不当，本院予以确认。关于襄城县人民医院应否承担连带责任的问题。襄城县人民医院与张风英之间不存在劳动关系，不应承担工伤保险待遇给付责任。因连带责任系严格的法定责任，张风英主张该责任成立缺乏法律依据，本院不予支持。至于阳光物业公司是否违反劳务派遣在经营主体所属注册资本、经营范围、资格准入等方面的法律规定，应由劳动行政部门予以处理，不影响本案的审理。综上所述，张风英的部分上诉请求成立，应予支持；一审判决认定事实清楚，但部分问题适用法律不当，应予纠正。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项、第二项规定，判决如下：一、变更河南省襄城县人民法院(2020)豫1025民初2202号民事判决第一项为：被告襄城县阳光物业管理有限公司于本判决生效后十日内支付原告张风英各种赔偿款101267.62元（已支付的69587元应从中予以扣除）；二、撤销河南省襄城县人民法院(2020)豫1025民初2202号民事判决第二项；三、驳回原告张风英的其他诉讼请求。一审案件受理费按一审判决执行。二审案件受理费10元，由襄城县阳光物业管理有限公司负担。本判决为终审判决。审判长  胡琰峰审判员  吕军尚审判员  肖永强二〇二〇年十二月二十九日法官助理刘贺举书记员韩笑执行催告通知书履行义务人：根据2016年9月25日中共中央办公厅、国务院办公厅印发的《关于加快推进失信被执行人信用监督、警示和惩戒机制建设的意见》，你方应在生效判决指定的期限内主动履行判决确定的义务。如果有财产拒不履行，你将承担如下法律责任：1、增加执行成本。未在指定期间履行的，支付迟延履行金或加倍支付迟延履行期间的债务利息，承担执行费用。如实报告财产，否则罚款，拘留。2、消费行为限制。限制乘坐一等以上动车、高铁、飞机、入住星级宾馆、酒店、旅游度假、上夜总会、高尔夫球场、新建、扩建、装修房屋、出境。3、经商立项限制。限制设立金融类公司、社会组织、发行债券、股票、终止股权行权、从事不动产、国有资产交易、使用国有自然资源、获得政府补贴、政策支持、海关认证、从事药品、食品等行业及房地产、建筑企业资质、授信。4、就业就学限制。限制招录（聘）为公务员或事业单位工作人员、担任国企高管、金融机构高管、事业单位法定代表人、社会组织负责人、党代表、人大代表、政协委员、子女就读高收费私立学校。5、评先受奖限制。不得评为道德模范、获得慈善类奖项，已获得的予以撤销。单位或其领导成员成为失信被执行人的，不得参评文明单位，已取得文明单位的撤销。6、控制资金财产。查封、扣押、冻结、划拨、变价、扣留、提取、拍卖、变卖可供执行的存款、债券、股票、基金、收入及财产。7、追回债权抵债。对你享有到期债权的第三人发履行到期债务通知，追讨你担保、与他人共有、第三人占有的财产。8、拘传拘留罚款。对无正当理由拒不到场的拘传，拒不履行的处十五日以下拘留，个人罚款十万以下，单位罚款五万以上一百万以下。9、刑事自诉追究。申请执行人对拒不执行判决、裁定的被执行人，在公安、检察机关不予追究刑事责任的情况下，可以提起刑事自诉。10、刑事责任承担。有能力而拒不执行法院判决、裁定，情节特别严重的，处三年以上，七年以下有期徒刑，并处罚金。邮编：461000地址：许昌市魏都区前进路与魏文路交叉口