湖北省襄阳市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）鄂06民终4133号上诉人(原审原告)：田明慧，女，1971年7月1日出生，汉族，住襄阳市襄城区。委托诉讼代理人：刘朴勤，湖北真武律师事务所律师。被上诉人(原审被告)：张丽，女，1980年1月23日生，汉族，住襄阳市高新区。上诉人田明慧因与被上诉人张丽合伙协议纠纷一案，不服襄阳市襄城区人民法院（2020）鄂0602民初983号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年11月13日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。田明慧上诉请求：1、撤销一审判决，发回重审或者改判，向上诉人支付店面股份分红利润费1.7万元及违约损失费3万元，共计4.7万元。2、判令被上诉人承担本案的诉讼费。事实和理由：其与被上诉人张丽通过微信约定：1、被上诉人张丽应向其支付分红款3.3万元，已支付1.6万元，尚欠1.7万元；2、被上诉人张丽私自退出，按合同约定，应支付违约金3万元。张丽辩称：双方合伙经营的店铺一直处于亏损状态，双方协商一致后，才解除的合同。双方的微信记录可以证明。田明慧向一审法院起诉请求：1、判令原告向被告支付店面股份分红利润费1.7万元及违约损失费3万元，共计4.7万元。2、判令被告承担本案的诉讼费及律师代理费。一审法院认定事实：2017年7月20日张丽（甲方）与田明慧（乙方）签一份项目合作协议书，约定：1、甲方：以经营管理团队入资，占纯利益的60%；乙方以店面原有装修及内部设施电器物品入资，占纯利益的40%，双方共同合作经营，共同努力，合作期间不得分割财产。2、合作期限暂定为4年。自2017年9月1日至2021年8月31日止。3、合作开始后，店面原有剩余卡项由双方共同承担售后，除此之外的任何债务由原告责任人[乙方]负担，与甲方无关，合作后产生的所有现金收入由双方统一收取，注入共同帐户，共同管理，风险和盈利按比例共同分配和承担，未经双方同意，任何一方不可擅自动用共同资金。4、每月20号定为利益分配时间。若有盈余进行分配，若亏损，双方按甲60%乙40%承担。分红细则如下：（1）所有盈利资金，除开支以外，预留20%作为日常正常营业的预留款，再有结余的按照60%与40%的份额进行分配。即甲方60%、乙方40%。（2）每个月的帐户资金，由前台配合店长，进行数据财务报表的核算与制作，交与合作双方进行审核，合作双方有权利对不清楚的地方进行复核。（3）每日的营业款由当班前台和店长在下班前必须存入合作双方指定的帐户，保留刷卡及银行存款凭条，便于核对，签字入帐，合作双方协商约定，甲方管钱，乙方管帐。（4）合作双方平时不可私自给顾客打折，一切凭卡项折扣进行消费，如有特殊情况在征得双方同意后，按照约定最低权利给予折扣（六折）。5、合作双方分工内容及决策权。甲方：管理店面的全面发展，负责整个店面的运营计划、年度计划的制定、营销活动策划与布置、产品的进货与调整结构、每天营业数额的跟进与督促、员工工资制度的制定与实施、安排与布置管理层的具体工作与事情、把握店面运行的方向与发展。乙方：作为合伙人，主要负责店面的一切工商、税务、租赁、物业的协调及外围客源引入的事务及财务管理工作。6、店内需改造，上项目及其它投资，双方协商一致，分别按甲方60%乙方40%投资，通过审核，均由店面承担。7、甲乙双方外出关于店面美容养生经营方面的学习产生的费用（学费、路费、食宿），通过审核，均由店面承但。本合约一旦签订，双方签字认可，不可更改，双方不能私自退出或转让，违反本合约转让或退出，违约方向另一方支付三个月损失（三万元），如遇问题，双方一致认可，方可内部转让。一旦退出，不可去襄城区开店，同时保守店内的一切商业机密，以上一旦有异议，需双方协商签字通过后方可生效。协议签订后，双方开始履行，被告已支付原告分红款1.6万元。2017年9月双方终止合作。张丽退出后在襄城区继续开店。一审法院对原、被告双方有争议的事实作如下认定：1、原告主张营利，被告主张亏损，原告明确表示不对经营情况申请审计评定，被告也明确表示不对经营的盈亏情况申请审计鉴定。双方对自己的主张均无证据证明，不予支持。盈与亏处于不确定状态。2、原告主张被告未经协商，单方解除合同。田明慧与张丽的微信记录：“张丽，店里东西搬好没？搬好了把钥匙给我放旁边茶叶店里，我月底来拿”。此可以说明，双方协商一致解除合同。一审法院认为，原、被告双方所签订的“项目合作协议书”是双方真实意思表示，内容不违法法律法规的强制性规定，属有效合同，受国家法律保护，双方协议解除合同有效。原告不申请对盈利与亏损进行鉴定，不能认定盈利及盈利多少的事实主张，原告要求分取红利的诉求不予支持。被告也不申请对盈利亏损进行鉴定，不能认定亏损及亏损数额的事实主张，被告抗辩由原告承担亏损的抗辩，不予支持。原告主张被告单方解除合同违约，因双方协商一致解除合同，故原告据此节事实请求支付违约金3万元不能成立。被告退出后又在襄城区开店，确属违约行为，但双方并未约定违约金。综上所述，原告的诉讼请求不能成立，应予驳回。依照《中华人民共和国民法通则》第五条的规定，判决：驳回原告的诉讼请求。案件受理费488元由原告负担。二审查明，一审判决认定的上诉人田明慧与被上诉人张丽于2017年7月20日签订的项目合作协议书事实属实，本院予以确认。二审另对双方确认的微信记录整理如下：2019年9月30日，被上诉人张丽通过微信向上诉人田明慧转账付款5000元，上诉人田明慧收款后回复：还余17000。2019年10月20日，上诉人田明慧微信称：张丽，店里东西搬好没？搬好了把钥匙给我放旁边茶叶店里，我月底来拿。至2019年12月23日，上诉人田明慧多次微信向被上诉人张丽索要17000元，被上诉人张丽于2019年12月24日回复：田总，我亏损了大几万！你们也从没承担过吧！房租也是我结清的！本院认为，上诉人田明慧与被上诉人张丽于2017年7月20日签订的项目合作协议书，不违反法律法规的规定，为有效协议。协议履行中，上诉人田明慧作为店面原有装修及内部设施电器物品的提供方，被上诉人张丽作为经营方，没有按协议约定，按月进行盈亏确认，应对纠纷的产生及不能进行盈亏审计，承担同等责任。田明慧上诉称：被上诉人张丽应向其支付分红款3.3万元，已支付1.6万元，尚欠1.7万元。虽无直接证据证明，但从双方2019年9月30日至2019年10月20日的微信聊天记录可以看出，2019年9月30日，被上诉人张丽通过微信向上诉人田明慧转账付款5000元后，上诉人田明慧称：被上诉人张丽尚欠款17000元。此间，被上诉人张丽没有否认过，且双方还协商了被上诉人张丽退出经营的意见即：张丽，店里东西搬好没？搬好了把钥匙给我放旁边茶叶店里，我月底来拿。假如双方没有协商一致，按协议约定，被上诉人张丽单方退出的违约金为3万元。故上诉人田明慧称：被上诉人张丽尚欠款17000元。较为可信，本院予以确认。被上诉人张丽仅选择：“张丽，店里东西搬好没？搬好了把钥匙给我放旁边茶叶店里，我月底来拿”的聊天记录，而忽视前面的尚欠款17000元，本院不予支持。且与被上诉人张丽单方退出的违约金3万元相比，其损失要小一些。田明慧还上诉称：被上诉人张丽私自退出，按合同约定，应支付违约金3万元。如前所述，本院已确认了：协议解除，被上诉人张丽尚欠款17000元的意见，故对田明慧称：被上诉人张丽系私自退出的理由不再支持。综上所述，一审判决认定事实不清，实体处理错误，应予改判。依照《中华人民共和国企业破产法》第十八条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第三项之规定，判决如下：一、撤销襄阳市襄城区人民法院（2020）鄂0602民初983号民事判决；二、被上诉人张丽于本判决生效后十日内付给上诉人田明慧17000元；三、驳回田明慧的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务和其他义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息和迟延履行金。一审案件受理费488元，二审案件受理费975元，合计1463元，由张丽负担731.5元，由田明慧负担731.5元。本判决为终审判决。审判长  张耀明审判员  陈瑞芳审判员  李 青二〇二〇年十二月二十一日书记员  岳伟峰