广东省广州市黄埔区人民法院刑 事 判 决 书（2020）粤0112刑初948号公诉机关广东省广州市黄埔区人民检察院。被告人包国广，男，1986年11月15日出生，汉族，文化程度高中，原系广州铭祥汽车零配件有限公司叉车司机兼仓库管理员，出生地河南省舞阳县，户籍地河南省漯河市舞阳县。因本案涉嫌犯职务侵占罪于2020年4月25日被羁押，次日被刑事拘留，2020年4月26日起被取保候审。辩护人管莹，广东海际明律师事务所律师。被告人方向，男，1998年11月8日出生，汉族，文化程度初中，出生地河南省信阳市，户籍地河南省信阳市平桥区。因本案涉嫌犯掩饰、隐瞒犯罪所得罪于2020年4月25日被羁押，次日被刑事拘留，2020年4月26日起取保候审。辩护人麦建晃，广东诚名金律师事务所律师。公诉机关以穗埔检刑诉〔2020〕Z803号起诉书指控被告人包国广犯职务侵占罪、被告人方向犯掩饰、隐瞒犯罪所得罪于2020年10月9日向本院提起公诉，本院受理后依法组成合议庭适用简易程序于2020年10月27日公开开庭进行了审理，依法组成合议庭适用普通程序于2020年12月10日公开开庭进行了审理。公诉机关分别指派检察员刘伟清、潘栋出庭支持公诉，广东省广州市黄埔区法律援助处指派律师管莹担任被告人包国广的辩护人、指派律师麦建晃担任被告人方向的辩护人。被告人包国广及其辩护人管莹、被告人方向及其辩护人麦建晃到庭参加诉讼。本案现已审理终结。公诉机关指控：2018年3月至2019年3月期间，被告人包国广利用其在“广州铭祥汽车零部件有限公司”（以下简称：广州铭祥公司）任职叉车司机兼仓管员，具有保管、安排仓库物资的收货、出货、叉运的职务便利，通过谎称供应商安排人员到广州铭祥公司对塑料托盘进行返空，为他人提供放行条的方式，先后10次将供应商存放在铭祥公司仓库内的塑料托盘共655个偷卖给被告人方向的父亲方某1（2020年4月病故）。被告人包国广从中非法获利人民币30400元。2019年4月至2020年3月28日期间，被告人包国广采用上述同样方式先后12次将供应商存放在广州铭祥公司仓库内的塑料托盘共721个偷卖给被告人方向。被告人方向在明知被告人包国广在从事违法犯罪活动的情况下，仍驾驶车牌号为粤Ａ×××**的小货车到广州铭祥公司收购塑料托盘并通过微信向被告人包国广支付人民币39700元，被告人包国广从中非法获利人民币39700元。2020年4月25日，被告人方向驾驶车牌号为粤Ａ×××**的小货车再次接受包国广偷卖的93块塑料托盘，在驶离广州铭祥公司时被该司门卫查获，同日被告人包国广、方向被抓获归案。公安机关当场缴获93块塑料托盘（经鉴定，价值人民币10194元）。案发后，被告人包国广、方向分别向广州铭祥公司赔偿人民币60000元，并取得谅解。公诉机关认为：被告人包国广无视国家法律，身为公司人员，利用职务上的便利，将本单位财物非法占为己有，数额较大，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百七十一条第一款，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以职务侵占罪追究其刑事责任。被告人方向无视国家法律，明知是犯罪所得而予以收购、转移，情节严重，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百一十二条第一款，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以掩饰、隐瞒犯罪所得罪追究其刑事责任。被告人包国广、方向虽不具有自首情节，但如实供述自己的罪行，根据《中华人民共和国刑法》第六十七条第三款的规定，依法可以从轻处罚。据此，公诉机关建议判处被告人包国广有期徒刑八个月，宣告缓刑；判处被告人方向有期徒刑三年，宣告缓刑，并处罚金。后公诉机关将对被告人包国广的量刑建议调整为建议判处被告人包国广有期徒刑一年一个月，宣告缓刑。被告人包国广、方某2于某向公诉机关签署了《认罪认罚具结书》，对公诉机关指控的罪名、犯罪事实及量刑建议当庭表示没有异议。同时，被告人包国广当庭表示对调整后的量刑建议没有意见。被告人包国广的辩护人提出以下辩护意见：被告人归案后如实供述，认罪态度好，依法可从轻处罚，被告人归案后积极赔偿，基本弥补了被害单位的经济损失并获得谅解，依法可酌情从轻处罚，2020年4月25日所缴获的赃物已被公安机关追回并发还被害单位，可酌情从轻处罚，被告人没有犯罪前科，是初犯偶犯，认罪态度好，可以酌情从轻处罚。综上，辩护人认为，被告人已经没有再犯罪的危险，对其适用缓刑不会对其所在社区产生重大不良影响，建议对其宣告缓刑。被告人方向的辩护人提出以下辩护意见：对罪名跟事实没有意见。关于量刑，被告人自愿认罪认罚，可以从宽处罚；被告人积极赔偿被害人损失，并取得谅解，请对其从轻处罚；被告人是初犯偶犯，请对其从轻处罚，建议对其适用缓刑。本院经审理查明：被告人包国广、方向的以上犯罪事实，有公诉机关提交的被告人包国广、方向的供述与辩解、被害单位代表的陈述、证人证言、被告人包国广的《劳动合同》、《工作职责说明》、《职务说明书》、《厂商货车离厂证明单》、涉案微信账号转账记录等书证物证、鉴定意见、勘验检查材料、辨认笔录、视听资料、电子数据等证据证实，被告人包国广、方向供认不讳，本院予以认定。本院认为：被告人包国广作为公司人员，利用职务上的便利，将本单位财物非法占为己有，数额较大，应以职务侵占罪追究其刑事责任；被告人方向明知是犯罪所得而予以收购、转移，情节严重，应当以掩饰、隐瞒犯罪所得罪追究其刑事责任。公诉机关指控被告人包国广犯职务侵占罪，被告人方向犯掩饰、隐瞒犯罪所得罪，事实清楚，证据确实充分，罪名成立。本院查明的量刑情节包括：1.被告人包国广、方向实施犯罪，造成被害单位的损失大于犯罪数额，应从重处罚；2.被告人包国广、方向被抓获后如实供述自己的罪行，自愿认罪认罚，可从轻处罚；3.被告人包国广于2020年4月25日实施侵占的财物已被缴获，没有造成损失，该宗犯罪酌情从轻处罚；4.被告人方向于2020年4月25日实施的掩饰、隐瞒犯罪所得的犯罪被当场查获，犯罪所得未及转移，属犯罪未遂，该宗犯罪可从轻处罚；5.被告人包国广、方向赔偿被害单位经济损失并获得被害单位的谅解，酌情从宽处罚。鉴于被告人包国广、方向认罪认罚，积极赔偿，获得被害单位的谅解，有较好的悔罪表现，没有再犯罪的危险，宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响，本院决定对其宣告缓刑。公诉机关的量刑建议符合罪刑责相适应的原则、辩护人的辩护意见符合客观事实与法律规定，本院予以采纳。综上所述，依照《中华人民共和国刑法》第二百七十一条第一款、第三百一十二条第一款、第六十七条第三款、第七十二条第一款、第七十三条第二款及第三款，《最高人民法院关于适用财产刑若干问题的规定》第二条第一款之规定，判决如下：一、被告人包国广犯职务侵占罪，判处有期徒刑一年一个月，缓刑三年。（缓刑考验期限从判决确定之日起计算）二、被告人方向犯掩饰、隐瞒犯罪所得罪，判处有期徒刑三年，缓刑三年六个月，并处罚金人民币二千元。（缓刑考验期限从判决确定之日起计算。罚金于本判决发生法律效力第二日起十日内一次性向本院缴纳）三、公安机关扣押的被告人包国广的作案工具华为牌手机1部、被告人方向的作案工具华为牌手机1部予以没收（由广东省广州市公安局黄埔区分局执行）。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向广东省广州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份、副本二份。审 判 长  卢天勇人民陪审员  区焕堙人民陪审员  王观华二〇二〇年十二月十五日书 记 员  谢晓娜池东莹附：本判决主要法律依据《中华人民共和国刑法》第二百七十一条第一款公司、企业或者其他单位的人员，利用职务上的便利，将本单位财物非法占为己有，数额较大的，处五年以下有期徒刑或者拘役；数额巨大的，处五年以上有期徒刑，可以并处没收财产。第三百一十二条第一款明知是犯罪所得及其产生的收益而予以窝藏、转移、收购、代为销售或者以其他方法掩饰、隐瞒的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：（一）犯罪情节较轻；（二）有悔罪表现；（三）没有再犯罪的危险；（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。《最高人民法院关于适用财产刑若干问题的规定》第二条第一款人民法院应当根据犯罪情节，如违法所得数额、造成损失的大小等，并综合考虑犯罪分子缴纳罚金的能力，依法判处罚金。刑法没有明确规定罚金数额标准的，罚金的最低数额不能少于一千元。