广东省广州市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）粤01民终20567号上诉人（原审原告）：赵芳，女，1975年4月20日出生，汉族，身份证登记住址湖南省澧县。委托诉讼代理人：刘森，广东法全律师事务所律师。委托诉讼代理人：陈嘉媛，广东法全律师事务所律师。上诉人（原审被告）：刘晓薇，女，1966年4月23日出生，汉族，身份证登记住址黑龙江省哈尔滨市香坊区。委托诉讼代理人：林鑫，广东蕴德律师事务所律师。委托诉讼代理人：李哲维，广东蕴德律师事务所律师。上诉人赵芳、刘晓薇因租赁合同纠纷一案，均不服广东省广州市荔湾区人民法院（2020）粤0103民初2956号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭审理本案，现已审理终结。上诉人赵芳上诉请求：1.刘晓薇除按一审判决第一判项向赵芳返还70%租金外，仍需向赵芳返还30%租金，即51000元；2.刘晓薇向赵芳支付资金占用利息（资金占用利息以170000元为本金，自2020年3月1日起至实际付清之日止，按全国银行间同业拆借中心公布的同期贷款市场报价利率计算）；3.一、二审诉讼费由刘晓薇承担。事实与理由：一、刘晓薇应当全额返还赵芳2020年2月份租金。（一）一审法院依据“公平原则”判令刘晓薇返还赵芳2月份70%的租金，实际上对赵芳并不公平。刘晓薇承租案涉商铺的目的并非用于经营，而是用于转租赚取差价，即所谓的“炒铺”。刘晓薇向上一手出租方承租案涉商铺每月租金不足10000元，却以高出几倍甚至几十倍的价格转租，五年合同期内已赚取巨额利益。因此，返还一个月租金对刘晓薇不会造成损失。反观赵芳，作为案涉商铺的实际经营者，由于2月份无法经营，不仅承担了经营损失、备货损失，还承担了租金损失。即便全额返还2月份租金仍不足以弥补赵芳的损失。（二）根据《联营协议书》第五条的约定，刘晓薇应当全额返还租金。一审判决对《联营协议书》约定的“政府行为令本档口不能继续使用”情形作出的解释是片面且错误的。第一，从该约定字面表述看，并未对政府行为的引起原因作出范围限制。条款中导致档口无法使用的政府行为应包括因新中国大厦自身原因引起的政府行为以及因其他原因引起的政府行为。第二，从合同目的看，赵芳签订《联营协议书》的目的是为了经营商铺，无论是新中国大厦本身原因引起的，还是其他原因引起的，最终结果都是商铺无法经营使用。法院将政府行为导致档口无法使用的原因仅限定于新中国大厦自身原因引起的，不符合赵芳签订《联营协议书》的合同目的。第三，《联营协议书》是刘晓薇提供的格式合同，依照《中华人民共和国合同法》第四十一条的规定，双方对合同理解不一致的，应作不利于格式合同提供者即刘晓薇一方的解释。因此，由于政府疫情防控工作导致案涉商铺无法使用，符合《联营协议书》第五条的约定，刘晓薇应当将租金全额返还。（三）即使适用不可抗力原则，刘晓薇也应当全额返还租金。《中华人民共和国合同法》第一百一十七条第一款规定“因不可抗力不能履行合同，根据不可抗力的影响，部分或者全部免除责任，但法律另有规定的除外”。据此，“不可抗力免责”免除的仅仅是违约方的违约责任。2020年2月份整整一个月，刘晓薇未能将案涉档口交付给赵芳使用，若适用不可抗力原则，可以免除刘晓薇的违约责任，但租金理应退还。二、刘晓薇应当向赵芳支付资金占用利息。《联营协议书》已于2020年2月底到期，案涉商铺无法经营，刘晓薇应当于租赁合同期限届满次日即2020年3月1日立即返还租金，否则应该向赵芳支付资金占用费。针对赵芳的上诉请求，刘晓薇二审答辩称：一、延期启市是因疫情影响，属于不可抗力，因此不适用《联营协议书》第五条约定退还租金。二、商场方已向实际租户提供了多种优惠政策，例如三月份免租，四月份至七月份半租等，该优惠政策折算的金额远远大于二月份损失的营业额，足以弥补赵芳的损失。三、赵芳的一审诉请有违公平原则，一审判决退回赵芳70%的租金也违背了《最高人民法院关于依法妥善审理涉新冠××疫情民事案件若干问题的指导意见》中共担风险，平衡各方利益的指导思想。上诉人刘晓薇上诉请求：1.依法改判驳回赵芳的全部诉讼请求；2.判令赵芳承担全部诉讼费用。事实与理由：一、一审法院对赵芳是否放弃新中国大厦给予的优惠事实认定错误。一审判决中表示“复市后，赵芳、刘晓薇对3月份是否转到其他档口免费经营一个月未能够达成一致意见。”事实上赵芳同意了接受新中国大厦给予的优惠政策，并于3月4日已经开始享受了免费继续经营档口一个月的优惠。一审法院对于赵芳是否享受新中国大厦给予的优惠事实存在认定错误，因为如果赵芳已经享受了免费继续经营档口一个月的优惠，那么一审法院仍然判令刘晓薇向赵芳返还2月份租金对刘晓薇来说显失公平。二、一审判令刘晓薇返还2月份租金有失公平。根据《广东省高级人民法院关于审理涉新冠××疫情商事案件若干问题的指引》中第十七条“涉疫情商事纠纷应加强调解，鼓励当事人通过多元化解、诉调对接等方式，互让互谅、共担风险，力求和解双赢”的规定，新中国大厦对于本次疫情影响向档口承租方作出了免费继续经营档口一个月的优惠政策，赵芳与刘晓薇应该互让互谅、共担风险，刘晓薇积极提供了新中国大厦免费继续经营档口一个月的优惠给赵芳，对于刘晓薇做出的因本次疫情影响造成的损失提供合理优惠的行为，赵芳应该接受。如果事实查明赵芳未享受新中国大厦给予的优惠，那么也应该视为赵芳对于新中国大厦给予的优惠存在放弃的行为，该放弃行为将产生的损失或责任应该由赵芳自行承担，与刘晓薇无关。三、一审法院对于刘晓薇申请追加广州市永鹏投资管理有限公司作为第三人不予同意存在程序错误，不利于查清案件事实。综上，一审判决存在事实认定错误以及程序错误且判决有失公平，应依法驳回赵芳的全部诉讼请求。针对刘晓薇的上诉请求，赵芳二审答辩称：一审查明事实清楚，但适用法律不正确，不管按照合同约定还是法律规定，刘晓薇都应当退回全部租金，故请求二审法院支持赵芳的上诉请求，驳回刘晓薇的全部上诉请求。赵芳于2020年4月8日向一审法院提起本案诉讼，请求判令：1.刘晓薇向赵芳退还2020年2月租金17万元；2.刘晓薇向赵芳支付资金占用利息（利息以17万元为本金，自2020年3月1日起至实际付清之日止，按全国银行间同业拆借中心公布的同期贷款市场报价利率计算）；3.本案案件受理费由刘晓薇承担。一审法院查明事实如下：赵芳从2018年9月8日至2019年7月31日期间已经承包刘晓薇提供的新中国大厦XX档口。2019年3月2日，刘晓薇（甲方）与赵芳（乙方）续签《联营协议书》，约定甲方提供新中国大厦XX档口给乙方承包经营服装生意；一、承包期从2019年8月1日至2020年2月30日，承包期为7个月。每月承包费金额为170000元。乙方在承包前，先向甲方缴交三个月承包费作为押金共510000元。每月提前5天缴交承包费170000元；二、承包期内，旺季不增，淡季不减，乙方不得以任何理由要求减少或延期缴交承包费；三、承包期内，甲方负责XX档内的费用有场租、税收、工商管理费等。乙方负责自己的债权债务，自负盈亏；五、承包期内，因商场改建或政府行为令本档口不能继续使用，但必须以收到商场正式通知为准，甲方按乙方已交的承包费和扣除乙方实际使用天数的承包费，将承包费余额、押金退还给乙方，甲方不作其他补偿等内容。合同签订后，刘晓薇依约将案涉商铺交付赵芳使用，赵芳也足额支付押金和租金。按照新型冠状病毒感染的××疫情防控工作的有关要求，新中国大厦在2020年2月停业至3月3日，3月4日复市。复市后，赵芳、刘晓薇对3月份是否转到其他档口免费经营一个月未能够达成一致意见。另查明：2019年12月12日，广州市仁柏杰物业管理有限公司（下简称仁柏杰物业公司）在帐号主体是广东金穗丰实业有限公司的“十三行壹號”微信公众号发布新中国大厦2020年春节期间休市时间为2020年1月18日至2020年1月31日，开市日期为2020年2月1日的通知。2020年1月28日起，仁柏杰物业公司在上述微信公众号以新型冠状病毒感染的××疫情现况和广州市相关通知要求为由发布通知多次延迟新中国大厦启市时间，表示具体启市时间，视疫情情况另行通知；载明“十三行壹號”公众号为新中国大厦唯一官方认证公众号，一切通知均以此公众号发布的为准……2020年3月2日，该司发布新中国大厦的正式启市时间为2020年3月4日，并发布了相关入场指引。再查明：2020年1月23日，广东省人民政府结合我省当前新型冠状病毒感染的××疫情防控形势，决定启动广东省重大突发公共卫生事件一级响应。2020年1月26日，广东省商务厅在其官网发布《广东省商务厅关于暂停大型经贸活动的紧急通知》，载明：按照《广东省防控新型冠状病毒感染的××疫情工作领导小组办公室关于限制群众性活动的通知》（粤卫明电[2020]7号）要求，一级响应期间，暂停一切大型经贸活动，全力做好新型冠状病毒感染的××疫情防控工作。2020年1月28日，广东省人民政府发布《广东省人民政府关于企业复工和学校开学时间的通知》，通知本行政区域内各类企业复工时间不早于2月9日24时。2020年2月8日，广州市商务局向各区人民政府发出《广州市商务局关于批发市场复市相关工作指引的函》，载明：对农产品批发市场要全力保障复市，对其他批发市场，按属地原则审慎核实，在保障疫情防控安全的前提下，稳妥有序开展复市……批发市场要在具备条件的前提下，在开市前向所在街道提交复市核实表、疫情防控承诺书。街道收到资料审核完备后，组织由相关单位组成的工作组现场核实。对符合条件的出具核实意见，报区新型冠状病毒感染的××疫情防控工作指挥部办公室同意后，方可复市；对现场核实不符合条件的，不予复市。广东省新冠××防控领导小组（指挥部）决定，自2020年2月24日9时起，将我省新冠××疫情防控应急响应级别由省重大突发公共卫生事件一级响应调整为二级响应。一审法院认为：关于《联营协议书》的性质问题。根据《联营协议书》的约定，赵芳每月固定向刘晓薇支付承包费，刘晓薇不承担经营风险、不享受经营成果，由赵芳自负盈亏，故《联营协议书》中虽出现了“承包”字样，合同名为“联营”，但因刘晓薇对赵芳的经营成果无权进行支配和占有，故赵芳、刘晓薇之间实为租赁关系。赵芳与刘晓薇签订的《联营协议书》是双方当事人的真实意思表示，内容没有违反法律、行政法规的强制性规定，合法有效，双方应依约履行。对于赵芳要求刘晓薇退还2020年2月租金170000元的诉讼请求，一审法院作如下分析：2020年1月23日至2020年2月24日9时，我省处于省重大突发公共卫生事件一级响应期间，实行最大限度减少公众聚集活动的管制措施，停止存在明显交叉感染风险的公众聚集活动；政府要求对于除农产品批发市场外的其它批发市场要审慎核实复工复产，报区疫情防控工作指挥部办公室同意后方可复市。结合仁柏杰公司2020年1月28日至2020年3月2日在新中国大厦官方微信发布的停市、休市、启市通知，可见，新中国大厦能否启市与新型冠状病毒感染××疫情的发展及政府的防控措施有关，新中国大厦复市需经政府部门审核。因此，一审法院对赵芳主张的案涉商铺在2020年2月份无法经营使用的事实予以采信，认定案涉商铺在此期间无法经营的原因是政府防控工作。赵芳租赁案涉商铺的目的是经营服装生意，疫情防控措施导致其在2020年2月份无法开门营业产生了实际损失，依据公平原则，一审法院酌定刘晓薇应向赵芳退还2020年2月份70%的租金，即119000元；对于赵芳主张的多出部分，一审法院不予支持，依法予以驳回。至于赵芳主张的利息问题，如前述原因，案涉商铺无法使用不可归责于双方，故对于赵芳要求刘晓薇支付租金利息的诉讼请求，一审法院不予支持，依法予以驳回。至于《联营协议书》第五条“承包期内，因商场改建或政府行为令本档口不能继续使用……甲方将承包费余额、押金退还给乙方，甲方不做其它补偿”的约定。一审法院认为，该条约定中的“政府行为令本档口不能继续使用”情形指的应该是由于新中国大厦自身原因引起政府对新中国大厦档口采取相对应的政府行政行为从而导致档口无法使用的情形。而本案商铺无法使用是因为政府的疫情防控工作，疫情的发生属不可抗力，疫情防控工作是政府主动采取的针对整个社会的行为，并非仅针对新中国大厦，该政府行为非因新中国大厦自身原因引起。故本案商铺在2020年2月份不能经营使用不属于《联营协议书》第五条约定的情形。赵芳据此要求刘晓薇全额退还2020年2月的租金，理由不成立。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第五条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款的规定，一审法院于2020年6月30日作出如下判决：一、自本判决发生法律效力之日起十日内，刘晓薇向赵芳返还2020年2月份的租金119000元。二、驳回赵芳的其它诉讼请求。如未按本判决指定的期限履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费1850元，由赵芳负担510元，刘晓薇负担1340元。本院二审经庭询调查确认一审查明事实。二审期间，双方当事人均无新证据提交。本院认为，一审法院认定案涉双方之间签订的《联营协议书》名为联营实为租赁，合法有据，不作赘述。本院据此依法明确本案案由为租赁合同纠纷。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十八条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第三百二十三条的规定，二审案件的审理应当围绕当事人的上诉请求以及有关的事实和适用法律进行审查。结合双方诉辩意见，本院归纳二审争议焦点如下：一、赵芳上诉请求刘晓薇返还2020年2月份全部租金，能否成立；二、刘晓薇上诉主张不应向赵芳返还2月份租金以及一审判决显失公平，能否成立；三、刘晓薇应否支付2月份租金的资金占用费的问题。针对前述争议焦点，本院认定如下：关于争议焦点一，赵芳上诉请求刘晓薇返还2020年2月份全部租金能否成立的问题。案涉《联营协议书》第五条约定“承包期内，因商场改建或政府行为令本档口不能继续使用……甲方将承包费余额、押金退还给乙方，甲方不做其它补偿”。2020年2月份因疫情影响，新中国大厦管理方为保障人民生命健康安全需要，严格落实政府相关疫情防控政策对案涉商铺所在商场采取休市措施，导致案涉商铺无法正常经营使用。疫情的发生属于不可抗力，因疫情或者疫情防控措施造成案涉商铺无法正常使用的，不应认定为“政府行为令本档口不能继续使用”的情形。另外，赵芳在2月份并未腾空交还商铺给刘晓薇。赵芳亦应适当分担因疫情或者疫情防控措施造成的损失。因此，一审法院认定本案不属于“政府行为令本档口不能继续使用”的情形，并无不妥。赵芳依照《联营协议书》第五条约定诉请刘晓薇退还2月份全部租金，于约不符。关于争议焦点二，刘晓薇上诉主张不应向赵芳返还2月份租金以及一审判决显失公平能否成立的问题。（一）案涉商铺所在商场原本因春节放假于2020年1月18日起处于休市阶段，正常应于1月31日复市。但因疫情突然暴发，广东省人民政府决定于2020年1月23日启动我省重大突发公共卫生事件一级响应，实行最大限度减少公众聚集活动的管制措施，停止存在明显交叉感染风险的公众聚集活动等。广州市商务局亦于2020年2月8日发文明确规定，对于除农产品批发市场外的其它批发市场要审慎核实复工复产，报区疫情防控工作指挥部办公室同意后方可复市。结合仁柏杰公司2020年1月28日至2020年3月2日在新中国大厦官方微信发布的停市、休市、启市通知可见，新中国大厦能否复市与新型冠状病毒感染××疫情的发展及政府的防控措施有关，如复市需经政府部门审核。赵芳主张案涉商铺在2020年2月份无法经营使用的事实应予确认，并且此期间无法经营的原因是疫情防控工作所需。（二）赵芳承租案涉商铺的目的是经营收益，疫情防控措施导致整个商场在2020年2月份无法开门营业产生损失。但本案为租赁合同纠纷，出租人负有提供适租物业的合同义务，而承租人亦负有交付租金的合同义务。虽然赵芳2月份未交还商铺，但其承租案涉商铺经营的合同目的在2月份无法完全实现，案涉商铺不具有适租的充分条件，该责任不应归咎于双方。一审法院认定双方应从租金承担方面共担责任，并无不妥。刘晓薇上诉主张不应退还2月份租金或认为一审判决显失公平，理由不能成立。（三）刘晓薇上诉称赵芳已享受新中国大厦给予的优惠，一审法院认定刘晓薇承担2月份租金70%的责任显失公平。因案涉联营协议期限已经于2020年2月届满，刘晓薇与上一手出租人的租赁合同期限亦已经届满，刘晓薇对案涉商铺是否仍享有使用的权利不能确定，且双方就案涉《联营协议书》的租期延长至2020年3月份亦未能达成一致意见。因此赵芳是否接受新中国大厦管理方或业主方给予的优惠，属另一法律关系，即便赵芳享受了相关的优惠，刘晓薇亦未提交证据证明该优惠系双方协商一致延长案涉《联营协议书》租期的结果。综上所述，一审法院综合全案案情适用公平原则，酌情认定刘晓薇应向赵芳退还2020年2月份70%的租金，处理原则既充分体现了疫情之下风险共担、共克时艰、共渡难关的原则，亦公平保障了双方当事人的合法权益，应予维持。刘晓薇上诉主张一审对赵芳是否放弃新中国大厦给予的优惠政策事实认定错误及一审不同意追加广州市永鹏投资管理有限公司为第三人不利于查清事实，存在程序错误，理由不能成立。关于争议焦点三，刘晓薇应否支付2月份租金的资金占用利息的问题。如前文所述，因2月份疫情影响，案涉商铺无法正常经营使用，双方对于2月份租金的分担和返还产生分歧并诉至法院，双方需待法院判决后，才能最终确定各自的权利义务。因此，一审法院不支持赵芳要求刘晓薇支付2月份租金资金占用利息的诉请，理据充分，本院予以维持。综上所述，一审判决查明事实清楚，适用法律准确，处理结果并无不妥，本院予以维持；上诉人赵芳、刘晓薇的各项上诉主张，均理据不足，依法应予驳回。为此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项的规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费3755元，由上诉人赵芳负担1075元，上诉人刘晓薇负担2680元。本判决为终审判决。审判长 李 娜审判员 柳玮玮审判员 黄春成二〇二〇年十二月二十二日书记员 冯 韵彭诗敏黄晶晶