河南省项城市人民法院民 事 裁 定 书（2020）豫1681执异104号异议人:某行，住所地河南省周口市川汇区七路西段**。统一社会信用代码：914116008754120913.法定代表人:王某某，行长。委托代理人:王某某，该行客户经理。申请执行人:某公司。住所地河南省郑州市经济技术开发区经开第二大街。统一社会信用代码：9141010071263727XB。法定代表人:李某某，该公司董事长。委托代理人:曾某某，该公司员工。被执行人:某某公司。住所地河南省项城市团结路南段路西。统一社会信用代码：91411681587074139X。法定代表人:何某某，该公司总经理。某公司与某某公司建设工程合同纠纷一案，本院作出（2017）豫1681民初5060号民事判决书，现已发生法律效力。在执行过程中，本院作出（2018）豫1681执1210号之二执行裁定书，冻结某某公司在中国建设银行股份有限公司项城支行存款3512630元。2020年12月1日，本院作出（2020）豫1681执恢92执行裁定书，划拨某某公司在中国建设银行股份有限公司项城支行的保证金账户41×××55中的2304000元。异议人某行向本院提出执行异议。本院依法组成合议庭进行了审查，现已审查终结。异议人某行称，项城市人民法院在执行某公司与某某公司建设工程合同纠纷一案中，河南省项城市人民法院(2020)豫1681执恢字第92号执行裁定书已发生法律效力，异议人对项城市人民法院扣划某某公司在中国建设银行股份有限公司项城支行的保证金账户41×××55中的2304000元不服，特提出异议。请求事项:1、请求撤销(2020)豫1681执恢字第92号执行裁定书。2、我行享有某某公司在中国建设银行股份有限公司项城支行的保证金账户41×××55中的2304000元优先受偿权。理由如下：1、2013年3月20日、2013年7月24日，我行分别与某某公司签订的《个人住房(商业用房)最高额保证合同》条款约定，在借款人未能如期归还我行贷款时，由该公司承担连带责任，保证代其清偿贷款本息及其他款项。2、自2013年3月20日起我行共向某某公司发放110笔个人住房贷款，金额2482.700000元个人住房贷款。截止目前贷款余额1098.400000元。其中不良贷款3户，贷款余额425，790.59元，一般逾期贷款2户，贷款余额255，769.21元。由于该公司前期出现的楼盘烂尾情况，客户还款意愿不强，抵触情绪很高，目前该公司在我行的个人住房贷款客户贷款逾期行为还在陆续发生。鉴于该楼盘客户不能够按期归还银行贷款，为保证国有资产安全，需用该公司保证金代偿，故我行享有优先受偿。3、依据《最高人民法院关于适用某公司答辩称，异议人异议请求有悖于客观事实，于法无据，该行对某某公司在中国建设银行股份有限公司项城支行的临时存款账户41×××55中的资金不具有优先受偿，请法院依法驳回其异议请求。事实及理由：一、河南省项城市人民法院(2020)豫1681执恢第92号执行裁定书已发生法律效力，项城市人民法院冻结扣划某某公司在中国建设银行股份有限公司项城支行的存款账户41×××55中的资金2304000元，认定事实清楚，适用法律正确，执行冻结、扣划并无不妥。依据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百四十二条规定:被执行人未按执行通知履行法律文书确定的义务，人民法院有权向有关单位查询被执行人的存款、债券、股票、基金等财产情况。人民法院有权根据不同情形扣押、冻结、划拨、变价被执行人财产。本案中法院依法、扣划的被执行人名义开设的账户资金2304000元，该资金应认定为被执行人的财产，法院对该存款进行冻结、扣划，符合法律规定。二、建行与亿嘉公司并未履行法定程序签订动产质押合同，不能对抗第三人。该建行提交的与亿嘉公司签订的个人住房(商业用房)借款最高额保证合同并不是动产质押合同。《中华人民共和国担保法》第六十三条:本法所称动产质押，是指债务人或者第三人将其动产移交债权人占有，将该动产作为债权的担保。前款规定的债务人或者第三人为出质人，债权人为质权人，移交的动产为质物。第六十四条:“出质人和质权人应当以书面形式订立质押合同。质押合同自质押物移交于质权人占有时生效”之规定，当事人之间应当以书面形式订立质押合同。根据法律规定及实际情况，该建行并未签订动产质押合同，而签订的是个人住房(商业用房)借款最高额保证合同，其中也没有明确约定将其账户资金进行质押，也未对该账户按法定程序进行冻结止付，故不能对抗第三人。首先，该建设银行与亿嘉公司签订的担保合同属最高额保证合同，并不是动产质押合同，也没有明确约定将其账户资金进行质押。其次，建设银行也未将亿嘉公司在中国建设银行股份有限公司项城支行的账户41×××55，未给予办理冻结和止付手续。并未将该账户资金给予特定化。该账户虽名为建行称所谓的保证金账户，但不具有保证金专户的特性，且未满足质押合同的要件。该建行提供的与亿嘉公司签订的个人住房(商业用房)借款最高额保证合同中第九条第四款明确约定甲方承诺，如保证金账户被司法机关或其他有权机关冻结或扣划，甲方应另行提供乙方认可的相关措施。该证据足以说明建行明知该账户是可以扣划冻结的。最后，根据(最高人民法院关于(中华人民共和国担保法)若干问题的解释》第八十五条之规定，债权人可以对金钱主张优先受偿条件，一是债务人将其金钱以特户、封存、保证金等形式特定化后，并移交债权人占有作为债权的担保，债务人不履行债务时，债权人可以以该金钱优先受偿。但该账户未并满足质押的要件:一是账户内的资金特定化，二是质押合同内容应当符合法律规定，不违反公共利益和法律禁止性规定，三是转移占有。既然该建行提出该账户为被执行人亿嘉公司提供保证的专户，那么，该账户上的存款应优先清偿所担保债务，不能随意支取或支付其他费用，但本案中该账户交易明细显示有支付其他费用记录，并不构成特定化。质权具有从属性，其成立要以债权关系存在为前提，质权人应在其主张优先权的条件具备时通过法律途径主张优先权，该权利得到确认后再向法院提出优先权。该行并未提交证据证明个人住房借款人即债务人不履行债务，即使出现不履行债务，其享有优先受偿权的条件并未成就。更何况，该行也未出具穷尽之力，尽力追讨的证明，说明该建行人为息于行使自己的权力，就要承担不利后果。综上所述，法院冻结、扣划亿嘉公司在中国建设银行股份有限公司项城支行的存款账户41×××55中的资金2301000元，不违反法律规定，于法有据，执行正确。请求依法驳回异议人的申请。经审查查明，某公司与某某公司建设工程合同纠纷一案，本院于2017年12月21日作出（2017）豫1681民初5060号民事判决，判决：某某公司于本判决书生效之日起十日内给付现某公司工程款3512630.18元。判决已发生法律效力。2013年3月20日、7月24日，某某公司分别与某行签订二份个人住房借款最高额保证合同。因某某公司未履行（2017）豫1681民初5060号民事判决所确定的义务，某公司向本院申请执行，在执行过程中，本院于2020年4月28日作出（2018）豫1681执1210号之二执行裁定，裁定：冻结某某公司在中国建设银行股份有限公司项城支行存款2304461.62元。2020年12月1日，本院作出（2020）豫1681执恢92执行裁定，裁定：划拨某某公司在中国建设银行股份有限公司项城支行的账户41×××55中的存款2304000元。异议人某行于2020年12月10日向本院提出执行异议。异议请求:1、请求撤销(2020)豫1681执恢字第92号执行裁定书。2、我行享有某某公司在中国建设银行股份有限公司项城支行的保证金账户41×××55中2304000元的优先受偿权。2020年12月11日，申请执行人某公司向本院提出撤销本次执行申请，同年12月14日，本院作出（2020）豫1681执恢92号执行裁定，裁定：终结（2020）豫1681执恢92号案件的执行。本院认为，异议人某行于2020年12月10日向本院提出执行异议，同年12月11日，申请执行人某公司向本院提出撤销本次执行申请，同年12月14日，本院作出（2020）豫1681执恢92号执行裁定，裁定：终结（2020）豫1681执恢92号案件的执行。执行程序终结后，执行异议因缺乏可供评价的事实而丧失审查基础，异议人不能通过执行异议实现其排除执行的目的。其异议申请，应予驳回。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十五条，《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第二条的规定，裁定如下：驳回异议人某行的异议申请。当事人、利害关系人对裁定不服的，可以自裁定送达之日起十日内向河南省周口市中级人民法院申请复议。审判长  解普建审判员  谢 冰审判员  白 光二〇二〇年十二月二十八日书记员  吴森森