广东省清远市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）粤18民终3510号上诉人（原审被告）：化州煌珈建筑工程有限公司，住所地：广东省化州市******。法定代表人：黄某1。委托诉讼代理人：陈亚沛，男，1973年7月19日出生，汉族，住广东省化州市***********。被上诉人（原审原告）：长沙市泰和达机械有限公司，住所地：长沙市雨花区洞井商贸城****。法定代表人：朱某1。委托诉讼代理人：钱建艺，广东锦诺律师事务所律师。上诉人化州煌珈建筑工程有限公司因与被上诉人长沙市泰和达机械有限公司租赁合同纠纷一案，不服广东省阳山县人民法院（2020）粤1823民初334号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年9月9日立案后依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。上诉人化州煌珈建筑工程有限公司上诉请求：1.撤销一审判决第二项，驳回被上诉人主张违约金的诉讼请求。2.本案诉讼费用由被上诉人负担。事实和理由：上诉人与被上诉人签订的合同届满后，双方另行签订的租赁合同没有约定违约金，上诉人只欠被上诉人315640元，没欠被上诉人的违约金。被上诉人长沙市泰和达机械有限公司答辩称：被上诉人认为上诉人的上诉请求没有事实及法律依据，理由如下，首先上诉人在上诉状中声称双方达成的口头协议中没有约定违约金，但却没有提供相应的证据，应承担举证不能的责任。其次，双方已经在所签订的书面合同中约定相应的违约责任，一审法院依法判决被上诉人支付所欠款项的违约金合理合法。综上，上诉人的上诉请求没有相关事实及法律依据，恳请二审法院依法驳回其上诉，维持原判。长沙市泰和达机械有限公司向一审法院起诉请求：1.化州煌珈建筑工程有限公司向长沙市泰和达机械有限公司支付机械租赁费人民币315640元；2.化州煌珈建筑工程有限公司向长沙市泰和达机械有限公司支付逾期支付机械租赁费的违约金94692元；3.化州煌珈建筑工程有限公司向长沙市泰和达机械有限公司赔偿遗失的设备配件损失人民币56015元；（备注：以上数额合计为466347元）4.案件的诉讼费用由化州煌珈建筑工程有限公司负担。一审法院认定事实：长沙市泰和达机械有限公司的经验范围为普通机械、建筑机械、电器机械及零部件、建筑材料等。化州煌珈建筑工程有限公司的经营范围为建筑装修装饰工程；市政公用工程；机电设备安装工程；监控工程；铁路、道路、桥梁和隧道工程；地；地基与基础工程结构工程等。2016年12月10日，黄志荣以化州煌珈建筑工程有限公司（合同承租方、乙方）名义与长沙市泰和达机械有限公司代表罗锡雄签订了一份《设备租赁合同》，合同主要内容有：第一条：租赁设备概况。设备名称及数量：H13T60-1613-90E输送泵6台，设备总价值：108万；随机配件：每台配70米管道及相配套的配件；使用地点：中铁大桥局龙怀高速TJ36标隧道工地。第二条：租赁期限为6个月，自2016年12月10日起至2017年6月9日止；具体以设备进场，退场时间为准；租赁设备期满，如乙方需继续租用，勿须另外签订合同，此租赁合同同样有效。第三：租赁方式，租金及支付期限及方式：租赁方式及租金：按月租：每台没有租金壹万伍仟元整。（￥15000.00元）；租金支付期限：设备租金从第一场打混凝土开始计租，每个月结算一次租金，第二个月结清第一个月租金，以此类推，到设备退场结算清全部租金。租金支付方式：现金或转载。（开收据）。第四条：租赁设备交付、验收、运输。1、交付：交付地点为甲方所在地仓库；甲方代乙方将租赁设备于2016年12月10日前运抵使用地点龙怀高速TJ36标隧道工地。2、验收：甲方向乙方将交付租赁设备及配件后，乙方（乙方代理人）应在《租赁设备交付单》上签收；乙方对甲方交付的租赁设备型号、数量有异议的，应在签收当日向甲方书面提出。3、运输方式及运输费用：汽车运输；租赁设备进出场运输费用：6个月以上运费出租方负责，6个月以下承租方负责进场运费，设备在工地的吊装卸由承租方负责费用。第五条……；第七条违约责任：1、……2、乙方及时向甲方支付租赁费；若每逾期一个月，则向甲方支付逾期金额的百分之十（10%）违约金；乙方逾期支付租赁费一个月以上的，甲方有权单方解除合同，并将租赁设备拖回，拖回运输费用由乙方承担。3、租赁期满，乙方根据《租赁设备交付单》清点设备及随机配件，有丢失或非正常损坏的乙方按原价承担赔偿责任。……。第八条解决合同纠纷方式：因履行本合同发生争议，双方应友好协商解决；如协商不成，可向人民法院提出诉讼。第九条其它约定事项：1、出租方保障设备的正常运行。2、出现故障在24小时内尽快赶到维修，单次超过24小时可扣除当天租金，出租方不再承担其他的任何经济损失。3、设备每月工作量不超过15模，超过15模出租方需要另外增加一名操作员，工资每月伍仟元由承租方承担。4、设备进场运费由承租方垫付，此款在最终结算时从租金中扣除。黄志荣在以上合同“承租方（乙方）”处签名，合同“出租方”处打印有长沙市泰和达机械有限公司的公司名称、单位地址并由罗锡雄在“负责人”处签名。合同签订后，长沙市泰和达机械有限公司分别于2016年12月11号、2017年2月21日、2017年3月22日、2017年4月12日、2017年4月19日按合同上约定将6台输送泵及相关配件以汽车运输的方式运送到约定的工地，其中2016年12月11日（2份）和2017年2月21日上的《租赁设备交付单》有相关人员签名，其余的3份交付单没有人员签名。长沙市泰和达机械有限公司主张设备是由化州煌珈建筑工程有限公司的收货代表签名，但化州煌珈建筑工程有限公司不予认可。此后，化州煌珈建筑工程有限公司于2018年7月至同年11月分批将输送泵退回给长沙市泰和达机械有限公司并出具了相关的《机械退场通知》，化州煌珈建筑工程有限公司在其中的四份《机械退场通知》中加盖公章。长沙市泰和达机械有限公司主张化州煌珈建筑工程有限公司只退回了部分输送泵的配件，但有部分配件遗失，并提交了有“陈**”签名、日期为2018年12月8日、12月14日等的《36标二工区输送泵退场清单》、《龙怀36标中铁大桥局二工区输送泵退场清单》、《36标二工区输送泵退场清单》拟证实其主张。此外，长沙市泰和达机械有限公司还提交了“化州煌珈建筑工程有限公司配件进出场统计表”、“长沙泰和达机械有限公司配件进退场数量统计表”（手写）拟证实配件进场数、退场数、遗失数及遗失配件价值56015元，但两统计表没有签名也没有长沙市泰和达机械有限公司、化州煌珈建筑工程有限公司的盖章且化州煌珈建筑工程有限公司不予认可。2018年12月28日，化州煌珈建筑工程有限公司制作了《长沙市泰和达机械有限公司（罗锡雄）对账单》给长沙市泰和达机械有限公司，该单载明化州煌珈建筑工程有限公司于2017年12月31日至2018年8月24日支付输送泵租赁费明细情况，及2018年12月28日结算输送泵租赁费共1545630元，扣减已付租赁费1013750元，尚欠租赁费531880元。该对账单中，罗锡雄在“劳务负责人”处签名，“制表人”处有化州煌珈建筑工程有限公司的会计蒋菊香签名及加盖化州煌珈建筑工程有限公司公章。同日，化州煌珈建筑工程有限公司出具一份《委托书》给中铁大桥局集团第五工程有限公司广东省龙川至怀集公路TJ36合同段项目经理部（以下简称TJ36项目经理部），内容为：“因我单位业务需要，现在委托贵公司广东省龙川至怀集公路TJ36合同段项目经理部帮助代为支付我公司所欠长沙市泰和达机械有限公司租赁输送泵款项人民币伍拾叁万壹仟捌佰捌拾元整（￥531880.00元），费用支付账号为：长沙市农商银行股份有限公司洞井支行820***********230。此笔费用我公司同意从计量工程款中予以扣除，特此委托。委托单位：化州煌珈建筑工程有限公司2018年12月28日”。2019年2月2日，中铁大桥局集团有限公司广东龙怀公路TJ36合同段项目部代付了216240元给长沙市泰和达机械有限公司。庭审中，化州煌珈建筑工程有限公司称承包了中铁大桥局五公司的部分工程后，再将部分工程分包给黄志荣，黄志荣是一个包工头，涉案合同是黄志荣与长沙市泰和达机械有限公司所签，与化州煌珈建筑工程有限公司无关，但化州煌珈建筑工程有限公司没有提交证据证实。长沙市泰和达机械有限公司对此不予认可，主张合同是黄志荣代表化州煌珈建筑工程有限公司所签。此外，化州煌珈建筑工程有限公司还称，因公司财务人员未上班，不清楚后来的付款情况也不清楚TJ36项目经理部支付的具体情况。一审法院认为，本案的争议焦点为：一、长沙市泰和达机械有限公司与化州煌珈建筑工程有限公司有无建立合同关系；二、化州煌珈建筑工程有限公司是否需要承担支付输送泵租赁费及违约金责任；三、化州煌珈建筑工程有限公司是否需向长沙市泰和达机械有限公司赔偿设备配件损失费。关于争议焦点一。涉案租赁合同虽然没有化州煌珈建筑工程有限公司盖章，但黄志荣与长沙市泰和达机械有限公司签订合同时合同写明承租方是化州煌珈建筑工程有限公司，化州煌珈建筑工程有限公司抗辩输送泵的实际租赁人是黄志荣，化州煌珈建筑工程有限公司与黄志荣存在分包关系、涉案合同与化州煌珈建筑工程有限公司无关，但没有提供证据证实，一审法院不予采信。根据化州煌珈建筑工程有限公司盖章确认的部分《机械退场通知》，化州煌珈建筑工程有限公司退回了输送泵给长沙市泰和达机械有限公司，而化州煌珈建筑工程有限公司之后制作、确认的《长沙市泰和达机械有限公司（罗锡雄）对账单》，该单所对应的拖欠输送泵租赁费的内容实际上就是《设备租赁合同》的内容，结合化州煌珈建筑工程有限公司发给TJ36项目经理部的《委托书》中所写“化州煌珈建筑工程有限公司所欠长沙泰和达机械有限公司租赁输送泵款项人民币伍拾叁万壹仟捌佰捌拾元整”承认的欠款事实及之后代付的情况，足以认定化州煌珈建筑工程有限公司就是《设备租赁合同》的其中一方当事人，长沙市泰和达机械有限公司、化州煌珈建筑工程有限公司存在租赁合同关系。关于争议焦点二。1.《中华人民共和国合同法》第六十条第一款规定：“当事人应当按照约定全面履行自己的义务。”根据长沙市泰和达机械有限公司、化州煌珈建筑工程有限公司双方确认的对账单以及化州煌珈建筑工程有限公司发给TJ36项目经理部的《委托书》，可以确认截止至2018年12月28日化州煌珈建筑工程有限公司欠长沙市泰和达机械有限公司租赁费531880元。长沙市泰和达机械有限公司提交的长沙农村商业银行业务凭证证实对账后中铁大桥局集团有限公司广东龙怀公路TJ36合同段项目部于2019年2月2日代付了216240元给长沙市泰和达机械有限公司，而化州煌珈建筑工程有限公司没有提交证据证实除此之外其直接或通过TJ36项目经理部还支付过租赁费及支付了多少租赁费，应承担举证不能的法律后果。扣减了长沙市泰和达机械有限公司承认已付的216240元租赁费，则化州煌珈建筑工程有限公司尚欠长沙市泰和达机械有限公司租赁费315640元，但化州煌珈建筑工程有限公司至今仍未付清给长沙市泰和达机械有限公司，已经损害长沙市泰和达机械有限公司的合法权益，所以，长沙市泰和达机械有限公司主张化州煌珈建筑工程有限公司支付租赁费315640元的诉讼请求，理据充分，一审法院予以支持。2.对于违约金的计算问题。《中华人民共和国合同法》第一百一十四条第一款规定：“当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。”《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第二十九条规定：“当事人主张约定的违约金过高请求予以适当减少的，人民法院应当以实际损失为基础，兼顾合同的履行情况、当事人的过错程度以及预期利益等综合因素，根据公平原则和诚实信用原则予以衡量，并作出裁决。当事人约定的违约金超过造成损失的百分之三十的，一般可以认定为合同法第一百一十四条第二款规定的‘过分高于造成的损失’。”本案中，双方在《租赁合同》中约定“设备租金从第一次打混凝土开始计租，每个月结算一次租金，第二个月结清第一个月租金，以此类推，到设备退场结算清全部租金。”双方于2018年12月28日结算时化州煌珈建筑工程有限公司就应付清租赁费给长沙市泰和达机械有限公司，但化州煌珈建筑工程有限公司逾期至今未付清已构成违约，化州煌珈建筑工程有限公司应承担违约责任。双方还约定“乙方及时向甲方支付租赁费；若每逾期一个月，则向甲方支付逾期金额的百分之十（10%）违约金”。在长沙市泰和达机械有限公司没有提交证据证实有其他损失的情况下，化州煌珈建筑工程有限公司逾期付款造成长沙市泰和达机械有限公司产生的是利息损失。根据结算情况，按该违约金计算方式化州煌珈建筑工程有限公司欠长沙市泰和达机械有限公司租赁费531880元逾期付款一个月违约金为53188元，显然过分高于造成的损失，在化州煌珈建筑工程有限公司提出抗辩的情况下应予以调整。考虑到损失利息的实际情况及双方约定的计算方式，参照民间借贷利率计算上限，结合化州煌珈建筑工程有限公司逾期付款至今仍未清偿的事实，若从逾期付款时即2018年12月29日起按月利率2%计算利息至今化州煌珈建筑工程有限公司共逾期17个月，其中第一个月逾期金额以531880元为基数计算，从第二个月起以逾期金额315640元为基数计算至今，则利息共计111642.4元。长沙市泰和达机械有限公司现主动调整了违约金计算标准，只主张化州煌珈建筑工程有限公司支付94692元，不违反法律的规定，一审法院予以确认。关于争议焦点三。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款规定：“当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。”本案中，长沙市泰和达机械有限公司主张化州煌珈建筑工程有限公司遗失了部分输送泵的配件，并提交了有“陈**”签名的部分退场清单，但没有提交证据证实陈**的身份且化州煌珈建筑工程有限公司不予认可，长沙市泰和达机械有限公司提交的“化州煌珈建筑工程有限公司配件进出场统计表”、“长沙泰和达机械有限公司配件进退场数量统计表”（手写）没有签名也没有长沙市泰和达机械有限公司、化州煌珈建筑工程有限公司的盖章且化州煌珈建筑工程有限公司不予认可，因此，长沙市泰和达机械有限公司提交的证据不足以证实配件遗失、遗失数量及价值。此外，从形式上来看，上述证据形成早于双方的对账结算时间，而合同约定租赁期满如有配件遗失应清点后赔偿，双方既已就租赁费进行了结算，理应在结算时对租赁的相关费用也一并进行了核对结算，在长沙市泰和达机械有限公司没有提交其他证据充分证实配件损失且未结算的情况下，应视为已经对因租赁机械的相关费用都进行了结算。所以，长沙市泰和达机械有限公司主张赔偿设备配件损失费56015元，证据不足，一审法院不予支持。依照《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、第一百零七条、第一百一十四条，最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第二十九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款的规定，一审法院作出判决：一、化州煌珈建筑工程有限公司应在判决发生法律效力之日起十五日内支付输送泵租赁费315640元给长沙市泰和达机械有限公司；二、化州煌珈建筑工程有限公司应在判决发生法律效力之日起十五日内支付违约金94692元给长沙市泰和达机械有限公司；三、驳回长沙市泰和达机械有限公司的其他诉讼请求。案件受理费4148元，由长沙市泰和达机械有限公司负担498元，化州煌珈建筑工程有限公司负担3650元。二审期间，当事人没有提交新证据。一审法院查明基本事实正确，本院对一审法院查明的事实予以确认。本院认为，本案系租赁合同纠纷。依照《最高人民法院关于适用的解释》第三百二十三条的规定，本案二审应围绕上诉人上诉请求的范围进行审理。根据双方当事人在二审中的上诉请求和答辩意见，本案的争议焦点为：上诉人化州煌珈建筑工程有限公司应否向被上诉人长沙市泰和达机械有限公司支付违约金。关于上诉人化州煌珈建筑工程有限公司应否向被上诉人长沙市泰和达机械有限公司支付违约金的问题。本案中，上诉人化州煌珈建筑工程有限公司与被上诉人长沙市泰和达机械有限公司基于《设备租赁合同》构成租赁合同关系，该合同是双方当事人的真实意思表示，上诉人化州煌珈建筑工程有限公司、被上诉人长沙市泰和达机械有限公司均应依照约定履行合同义务。而上诉人化州煌珈建筑工程有限公司未按合同约定向被上诉人长沙市泰和达机械有限公司支付租赁费的行为已构成违约，应承担违约责任。上诉人化州煌珈建筑工程有限公司认为其与被上诉人长沙市泰和达机械有限公司口头签订的租赁合同没有约定违约金，但未提供证据证明其主张，本院对其主张不予支持。综上所述，上诉人化州煌珈建筑工程有限公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费2167元，由化州煌珈建筑工程有限公司负担。本判决为终审判决。审 判 长 苏永术审 判 员 李奕东审 判 员 成振平二〇二〇年十二月七日法官助理 周嘉俊书 记 员 韦思烨