云南省龙陵县人民法院 刑 事 判 决 书 （2020）云0523刑初262号 公诉机关龙陵县人民检察院。 被告人黄春招，女，1975年2月9日出生于云南省腾冲市，汉族，初中文化，农民，住云南省保山市腾冲市。因涉嫌非法经营罪，2020年8月21日被龙陵县公安局刑事拘留，同年9月17日经龙陵县人民检察院批准逮捕，同日由龙陵县公安局执行。现羁押于龙陵县看守所。 辩护人黄云秋，北京京师（昆明）律师事务所律师。 被告人杨定生，男，1988年10月25日出生于云南省龙陵县，汉族，初中文化，农民，住云南省保山市龙陵县。因涉嫌非法经营罪，2020年8月12日被龙陵县公安局刑事拘留，同年9月17日经龙陵县人民检察院批准逮捕，同日由龙陵县公安局执行。现羁押于龙陵县看守所。 龙陵县人民检察院以龙检二部刑诉〔2020〕28号起诉书指控被告人黄春招、杨定生犯非法经营罪，向本院提起公诉。本院于2020年11月27日受理后，依法适用简易程序，组成合议庭，公开开庭审理了本案。龙陵县人民检察院指派检察员杨晓静出庭支持公诉，被告人黄春招及辩护人黄云秋、被告人杨定生到庭参加了诉讼。现已审理终结。 公诉机关指控,被告人黄春招、杨定生在未取得烟草专卖品经营、运输许可证的情况下，准备将二人出资购买的1900条卷烟运输至保山市隆阳区。后黄春招以每趟人民币1000元的运费雇佣了驾驶员黄某1，杨定生雇佣了驾驶员杨某，2020年8月10日22时许，根据黄春招的安排，杨定生驾驶云Ｍ×××××号五菱普通小客车、杨某驾驶云Ｍ×××××五菱普通小客车、黄某1驾驶云Ｎ×××××号五菱普通小客车到瑞丽市岛黄春招租赁的简易房后，将卷烟装上各自驾驶的车辆，8月11日，杨定生、黄某1与杨某驾驶车辆从瑞丽前往保山，行驶到拉相检查站附近时，为躲避检查，将运输卷烟从高速路扔下，驾驶空车通过检查站下遮相高速路出口返回扔卷烟的地方重新装放卷烟，再从遮相收费站上杭瑞高速路前往保山，当日7时许，发现有警车巡逻后黄春招再次让杨定生、黄某1、杨某将运输卷烟扔下杭瑞高速路老绿树隧道至间的高架桥下面，之后三人驾驶空车继续往前行驶，7时20分，杨某驾驶车辆途经黄草坝加水站公安检查点时被龙陵县公安局民警查获，民警在老绿树隧道至间的高架桥下面查获卷烟共计700条，其中红河（软）卷烟12件（600条），红山茶卷烟2件（100条），查获过程中，杨定生驾车返回扔烟现场被抓获，在杨定生的确认下又查获卷烟共计600条，其中红山茶卷烟8件（400条），红塔山1956卷烟1件（50条），红塔山经典100卷烟3件（150条）。经杨定生电话联系黄某1，黄某1驾车到达现场，并在黄某1的确认下提取到红塔山经典1956卷烟共计600条。经检验，查获卷烟均为假冒注册商标且伪劣卷烟，经龙陵县发展和改革局价格认证中心认定，查获的1900条卷烟价值人民币124250元。公诉机关提交了物证云Ｍ×××××号车辆1辆、云Ｎ×××××号车辆1辆、云Ｍ×××××号车辆1辆（三辆车均已发还所有人）、翠绿色ＯＰＰＯ牌手机1部（已发还黄某1）、翠绿色华为牌手机1部（已发还杨某）、ｖｉｖｏ牌手机1部、ＯＰＰＯ牌手机1部、红山茶卷烟400条、红河卷烟600条、红塔山经典1956卷烟650条、红塔山经典100卷烟150条、红山茶卷烟100条；书证受案登记表、立案决定书、户口证明、全户人员简况表、抓获经过（附现场照片）、强制措施文书、车辆轨迹、机动车驾驶证及行驶证复印件、机动车信息、汽车租赁合同、入所健康检查表、情况说明；证人黄某1、杨某、廖某、黄某2、李某的证言；被告人黄春招、杨定生的供述和辩解；提取笔录（附现场照片）、扣押笔录、辨认笔录、电子数据检查笔录、云南省烟草质量监督检测站检验报告、龙陵县发展和改革局价格认证中心出具的龙发改价认（2020）197号价格认定结论书（附价格认定协助书、价格认定标的明细表、卷烟产品鉴别检验委托书、鉴定意见通知书）等证据证实。 公诉机关认为，被告人黄春招、杨定生违反国家规定，未经许可经营烟草专卖品，价值人民币12425.00元，情节严重，二被告人的行为已触犯《中华人民共和国刑法》第二百二十五条第（一）项之规定，应当以非法经营罪追究二被告人的刑事责任。被告人黄春招、杨定生系共同犯罪，黄春招系主犯，有自首情节，自愿认罪认罚；被告人杨定生系从犯，有立功情节，到案后如实供述自己的罪行，并自愿认罪认罚，建议以非法经营罪分别判处被告人黄春招、杨定生有期徒刑一年至一年六个月，适用缓刑，并处罚金。 被告人黄春招对指控事实、罪名及量刑建议没有异议，同意适用简易程序审理，且签字具结，在开庭审理过程中亦无异议。其辩护人提出的辩护意见是，1.被告人黄春招系自首，到案后如实供述自己的犯罪事实，认罪态度积极；2.黄春招自愿认罪认罚，悔罪态度良好；3.黄春招系初犯；4.黄春招主观恶性和社会危害性相对较小；5.黄春招为人友善，没有再犯的可能性，宣告缓刑对其所居住的社区没有重大不良影响。综上，请求对黄春招从轻处罚并适用缓刑。 被告人杨定生对指控事实、罪名及量刑建议没有异议，同意适用简易程序审理，且签字具结，在开庭审理过程中亦无异议。 经审理查明的事实、证据与公诉机关的指控一致。另查明，经公安机关电话通知，被告人黄春招于2020年8月21日主动到案并如实供述自己非法经营的犯罪事实。 本院认为，被告人黄春招、杨定生违反国家规定，未经许可非法经营烟草专卖品卷烟价值人民币124250.00元，情节严重，二被告人的行为已触犯刑律，构成非法经营罪。公诉机关指控被告人黄春招、杨定生犯非法经营罪的犯罪事实清楚，证据确实、充分，罪名成立，本院予以确认。被告人黄春招、杨定生系共同犯罪，被告人黄春招在犯罪过程中起主要作用，系主犯；被告人杨定生在犯罪过程中起次要作用，系从犯，对于从犯，依法应当从轻处罚。被告人黄春招主动到案并如实供述自己的犯罪事实，系自首，依法可以从轻处罚。被告人杨定生归案后如实供述自己的犯罪事实，系坦白，依法可以从轻处罚。被告人黄春招、杨定生自愿认罪认罚，依法可以从宽处理。被告人黄春招的辩护人提出黄春招系自首、初犯、自愿认罪认罚、悔罪态度较好、宣告缓刑对其居住社区没有重大不良影响的辩护意见与审理查明的事实及法律规定相符，本院予以采纳。公诉机关提出对被告人黄春招、杨定生分别判处有期徒刑一年至一年六个月，适用缓刑，并处罚金的量刑建议适当，本院予以采纳。根据被告人黄春招、杨定生的犯罪事实、情节、危害后果及悔罪表现，本院决定对二被告人从轻处罚并宣告缓刑，依照《中华人民共和国刑法》第二百二十五条（一）项、第二十五条第一款、第二十六条、第二十七条、第六十七条、第五十二条、第七十二条第一、三款、第七十三条第二、三款、第六十四条、《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条、第二百零一条、《最高人民法院、最高人民检察院关于办理非法生产、销售烟草专卖品等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第三条第一款（一）项之规定，判决如下： 一、被告人黄春招犯非法经营罪，判处有期徒刑一年六个月，缓刑一年六个月，并处罚金人民币一万元； （缓刑考验期限，从判决确定之日起计算；罚金已缴纳。） 二、被告人杨定生犯非法经营罪，判处有期徒刑一年，缓刑一年，并处罚金人民币八千元； （缓刑考验期限，从判决确定之日起计算；罚金已缴纳。） 三、扣押的红山茶卷烟400条、红河卷烟600条、红塔山经典1956卷烟650条、红塔山经典100卷烟150条、红山茶卷烟100条、vivo牌手机1部、OPPO牌手机1部，依法予以没收。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向保山市中级人民法院提出上诉，书面上诉的，应提交上诉状正本一份，副本二份。 审 判 长  黄碧燕 人民陪审员  杨东辉 人民陪审员  叶茜芳 二〇二〇年十二月十五日 书 记 员  陈 卓 附页：《中华人民共和国刑法》 第二百二十五条违反国家规定，有下列非法经营行为之一，扰乱市场秩序，情节严重的，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处违法所得一倍以上五倍以下罚金；情节特别严重的，处五年以上有期徒刑，并处违法所得一倍以上五倍以下罚金或者没收财产： （一）未经许可经营法律、行政法规规定的专营、专卖物品或者其他限制买卖的物品的； （二）买卖进出口许可证、进出口原产地证明以及其他法律、行政法规规定的经营许可证或者批准文件的； （三）未经国家有关主管部门批准非法经营证券、期货、保险业务的，或者非法从事资金支付结算业务的； （四）其他严重扰乱市场秩序的非法经营行为。（四）（四）其他严重扰乱市场秩序的非法经营行为。 第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。 二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。 第二十六条组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。 三人以上为共同实施犯罪而组成的较为固定的犯罪组织，是犯罪集团。 对组织、领导犯罪集团的首要分子，按照集团所犯的全部罪行处罚。 对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。 第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。 对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。 第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。 被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪 犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。 犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实 供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。 第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数 额。 第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑： （一）犯罪情节较轻； （二）有悔罪表现； （三）没有再犯罪的危险； （四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。 宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。 被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。 第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。 有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。 缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。 第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。 《中华人民共和国刑事诉讼法》 第十五犯罪嫌疑人、被告人自愿如实供述自己的罪行，承认指控的犯罪事实，愿意接受处罚的，可以依法从宽处理。 第二百零一条对于认罪认罚案件，人民法院依法作出判决时，一般应当采纳人民检察院指控的罪名和量刑建议，但有下列情形的除外： （一）被告人的行为不构成犯罪或者不应当追究其刑事责任的； （二）被告人违背意愿认罪认罚的； （三）被告人否认指控的犯罪事实的； （四）起诉指控的罪名与审理认定的罪名不一致的； （五）其他可能影响公正审判的情形。 人民法院经审理认为量刑建议明显不当，或者被告人、辩护人对量刑建议提出异议的，人民检察院可以调整量刑建议。人民检察院不调整量刑建议或者调整量刑建议后仍然明显不当的，人民法院应当依法作出判决。 《最高人民法院、最高人民检察院关于办理非法生产、销售烟草专卖品等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》 第三条非法经营烟草专卖品，具有下列情形之一的，应当认定为刑法第二百二十五条规定的“情节严重”： （一）非法经营数额在五万元以上的，或者违法所得数额在二万元以上的； （二）非法经营卷烟二十万支以上的； （三）曾因非法经营烟草专卖品三年内受过二次以上行政处罚，又非法经营烟草专卖品且数额在三万元以上的。 具有下列情形之一的，应当认定为刑法第二百二十五条规定的“情节特别严重”： （一）非法经营数额在二十五万元以上，或者违法所得数额在十万元以上的； （二）非法经营卷烟一百万支以上的。