河南省汝州市人民法院刑 事 判 决 书（2020）豫0482刑初576号公诉机关河南省汝州市人民检察院。被告人秦某某，曾用名秦某1，男，1987年7月11日出生，汉族，小学文化，农民，住河南省汝州市。因涉嫌犯非法经营罪于2020年3月31日被汝州市公安局取保候审，同年7月24日被汝州市公安局刑事拘留，同年8月26日被汝州市公安局逮捕。辩护人辛二涛，河南科序律师事务所律师。被告人张某某，女，1986年8月23日出生，汉族，初中文化，农民，住河南省汝州市。因涉嫌犯非法经营罪于2020年3月31日被汝州市公安局取保候审，同年8月23日被汝州市公安局刑事拘留，同年9月29日被汝州市公安局逮捕。辩护人张鹏飞，北京市京师（汝州）律师事务所律师。河南省汝州市人民检察院以汝检二部刑诉〔2020〕564号起诉书指控被告人秦某某、张某某犯非法经营罪，向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。汝州市人民检察院指派检察员陈冬伟出庭支持公诉，被告人秦某某及其辩护人辛二涛、被告人张某某及其辩护人张鹏飞到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。公诉机关指控，2020年2月以来，被告人秦某某、张某某在没有获得烟草专卖资格的情况下，在汝州市境内杨楼镇、寄料镇、大峪镇等处收购香烟，销往江苏省常熟市，从中非法营利。2020年3月30日晚，汝州市烟草专卖局在汝州市杨楼镇下水村刘某（另案处理）家中查扣被告人秦某某、张某某非法收购的33个品种915条各类卷烟，价值180970元。被告人秦某某、张某某于2020年3月31日被汝州市公安局取保候审。2020年7月19日，被告人秦某某、张某某再次非法收购卷烟后，驾驶车辆运载所购卷烟欲运往苏州贩卖，驶至盐洛高速安徽省苏州市南服务区时被平顶山市烟草专卖局查获，当场查获违法卷烟35个品种1208条，价值315170元。经调查，该批香烟系被告人秦某某和张某某在河南省南阳市方城县及汝州市小屯镇等地非法收购香烟后，再次准备贩卖到江苏苏州、常熟等地。另根据被告人秦某某、张某某供述于2020年3月9日往外地贩卖价值324940元的香烟，2020年3月19日往外地贩卖价值391504元的香烟。2020年7月19日被告人秦某某被平顶山市烟草专卖局查获，后乘办案人员不备脱逃。2020年7月23日被告人秦某某到汝州市公安局投案。公诉机关提供的证据有书证、物证、证人证言、被告人供述、鉴定意见等证据。据此，公诉机关认为，二被告人的行为已构成非法经营罪，请求依法惩处。被告人秦某某辩称，我认罪，但对起诉书指控的2020年3月份的二起事实有异议，对其他的无异议。被告人秦某某辩护人的意见是，对公诉机关指控被告人秦某某的罪名无异议。但被告人有以下从轻、减轻处罚的情节：被告人构成自首；所卖香烟虽然价值很大，但是成本很高，其利润很小，并非暴利行业；秦某某已经离婚，独自抚养二个小孩，其母亲去世，父亲患重病半身不遂；2020年2月和2020年7月19日两次的香烟没有卖出，还未盈利，判处罚金时不应予以处罚；本案应按非法经营犯罪未遂处理，根据被告人供述和其他证据显示该批香烟并未卖出，应从轻、减轻处罚。综上，建议对被告人秦某某减轻处罚。被告人张某某辩称，对起诉书指控的犯罪事实无异议，认罪。被告人张某某辩护人的意见是，对起诉书指控的2020年3月9日和3月19日的二次卖烟的事实不予认可，无足够的证据支持。通过被告人秦某某供述可知，张某某是帮助秦某某收烟的，通过证人证言能证实，实际收烟的人是秦某某，以上可以认定张某某在共同犯罪中起次要和辅助作用，应认定为从犯。本案香烟并未卖出，应按犯罪未遂处理。张某某本人法律意识淡薄，到案后如实供述了自己的罪行，属于坦白。张某某有孩子需要抚养。综上，建议对被告人张某某判处缓刑。经审理查明，2020年2月以来，被告人秦某某、张某某在没有获得烟草专卖资格的情况下，在汝州市境内杨楼镇、寄料镇、大峪镇等处收购香烟，销往江苏省常熟市，从中非法营利。2020年3月30日晚，汝州市烟草专卖局在汝州市杨楼镇下水村刘某（另案处理）家中查扣被告人秦某某、张某某非法收购的33个品种915条各类卷烟，价值180970元。被告人秦某某、张某某于2020年3月31日被汝州市公安局取保候审。2020年7月19日，被告人秦某某、张某某再次非法收购卷烟后，驾驶车辆运载所购卷烟欲运往苏州贩卖，驶至盐洛高速安徽省苏州市南服务区时被平顶山市烟草专卖局查获，当场查获违法卷烟35个品种1208条，价值315170元。经调查，该批香烟系被告人秦某某和张某某在河南省南阳市方城县及汝州市小屯镇等地非法收购香烟后，再次准备贩卖到江苏苏州、常熟等地。另根据被告人秦某某、张某某供述于2020年3月9日往外地贩卖价值324940元的香烟，2020年3月19日往外地贩卖价值391504元的香烟。2020年7月19日被告人秦某某被平顶山市烟草专卖局查获，后乘办案人员不备脱逃。2020年7月23日被告人秦某某到汝州市公安局投案。上述事实，被告人秦某某、张某某在审理过程中亦无异议，均表示认罪，且有汝州市公安局受案登记表、立案决定书、户籍证明、前科证明、到案经过、抓获经过、微信转账记录、贩卖香烟的价格清单、鉴别检验报告、无烟草专卖零售许可证证明等书证，证人刘某、张某、秦某、王某1、王某2的证言，被告人秦某某、张某某的供述和辩解等证据在案证实，足以认定。本院认为，被告人秦某某、张某某违反国家规定，未经许可经营法律、行政法规规定的专营专卖烟草制品，扰乱市场秩序，情节特别严重，其行为已构成非法经营罪，且系二人以上共同故意犯罪。公诉机关指控的罪名成立，本院予以支持。被告人秦某某犯罪后自动投案，如实供述自己2020年7月19日的犯罪事实，该起犯罪事实可以认定为自首，依法可以从轻或减轻处罚。被告人秦某某、张某某在庭审中认罪态度较好，可酌情从轻处罚。关于被告人秦某某的辩护人提出的“被告人构成自首；所卖香烟虽然价值很大，但是成本很高，其利润很小，并非暴利行业；秦某某已经离婚，独自抚养二个小孩，其母亲去世，父亲患重病半身不遂；2020年2月和2020年7月19日两次的香烟没有卖出，还未盈利，判处罚金时不应予以处罚；本案应按非法经营犯罪未遂处理”的意见，经查，XXX。该辩护意见，本院不予采纳。关于被告人张某某的辩护人提出的“对起诉书指控的2020年3月9日和3月19日的二次卖烟的事实不予认可，无足够的证据支持。通过被告人秦某某供述可知，张某某是帮助秦某某收烟的，通过证人证言能证实，实际收烟的人是秦某某，以上可以认定张某某在共同犯罪中起次要和辅助作用，应认定为从犯。本案香烟并未卖出，应按犯罪未遂处理。张某某本人法律意识淡薄，到案后如实供述了自己的罪行，属于坦白。张某某有孩子需要抚养”的意见，经查，XXX。根据查明的犯罪事实，结合被告人的犯罪情节、认罪态度、自首情况等，在量刑时一并予以考虑。依照《中华人民共和国刑法》第二百二十五条、第六十七条第一款、第五十二条、第五十三条第一款之规定，判决如下：一、被告人秦某某犯非法经营罪，判处有期徒刑五年六个月，并处罚金十万元。（刑期从判决执行之日起计算；判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2020年7月24日起至2026年1月23日止。罚金限判决生效后十日内缴纳。）二、被告人张某某犯非法经营罪，判处有期徒刑二年，并处罚金一万元。（刑期从判决执行之日起计算；判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2020年8月23日起至2022年8月22日止。罚金限判决生效后十日内缴纳。）三、汝州市烟草局扣押的涉案赃物，由扣押机关依法予以处理。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向平顶山市中级人民法院提起上诉，书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。审 判 长  邵存霞人民陪审员  耿文学人民陪审员  桂会芳二〇二〇年十二月二十二日书 记 员  杨林晓本案裁判的法律依据：《中华人民共和国刑法》第二百二十五条违反国家规定，有下列非法经营行为之一，扰乱市场秩序，情节严重的，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处违法所得一倍以上五倍以下罚金;情节特别严重的，处五年以上有期徒刑，并处违法所得一倍以上五倍以下罚金或者没收财产：(一)未经许可经营法律、行政法规规定的专营、专卖物品或者其他限制买卖的物品的;(二)买卖进出口许可证、进出口原产地证明以及其他法律、行政法规规定的经营许可证或者批准文件的;(三)未经国家有关主管部门批准非法经营证券、期货、保险业务的，或者非法从事资金支付结算业务的;(四)其他严重扰乱市场秩序的非法经营行为。第六十七条第一款犯罪以后自动投案,如实供述自己的罪行的,是自首。对于自首的犯罪分子,可以从轻或者减轻处罚。其中,犯罪较轻的,可以免除处罚。第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。第五十三条第一款罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。