广东省深圳市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）粤03民终2968号上诉人（原审原告）：杨永香，女，1969年8月29日出生，汉族，身份证住址广东省揭西县。委托诉讼代理人：王文林，广东商达律师事务所律师。委托诉讼代理人：胡枝柳，广东商达律师事务所律师。上诉人（原审被告）：深圳市金思创科技发展有限公司，住所地广东省深圳市坪山区坪山街道六和社区飞西第二工业区**第**，统一社会信用代码91440300MA5DDE2W17。法定代表人：巫松连。委托诉讼代理人:邵泽银，男。上诉人杨永香因与上诉人深圳市金思创科技发展有限公司（以下简称金思创公司）劳动争议纠纷一案，不服广东省深圳市坪山区人民法院(2019)粤0310民初1471号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。上诉人杨永香上诉请求：1.撤销一审判决，依法改判；2.金思创公司支付杨永香2018年12月1日至2018年12月31日工资差额3347.72元、2019年1月1日至2019年1月20日未发工资4896.6元；3.金思创公司支付杨永香2017年未休年休假工资2720.33元、2018年未休年休假工资2720.33元；4.金思创公司支付杨永香被迫解除劳动合同经济补偿金29583.6元；5.金思创公司支付杨永香维权律师费5000元。有关上诉理由详见上诉状。上诉人金思创公司上诉请求：1.撤销一审判决。2.金思创公司无需向杨永香支付2018年12月1日至2019年1月20日期间的工资差额2588.76元（含加班工资）。3.金思创公司无需向杨永香支付2017年、2018年未休年休假工资1213.79元。4.金思创公司无需向杨永香支付被迫解除劳动关系经济补偿金14252.18元。5.金思创公司无需向杨永香支付律师费600元。有关上诉理由详见上诉状。上诉人金思创公司、上诉人杨永香答辩意见均与其各自的上诉意见相同。杨永香一审诉讼请求：1.判令金思创公司支付杨永香2018年12月1日至2018年12月31日工资差额3347.72元、2019年1月1日至2019年1月20日未发工资4896.6元；2.判令金思创公司支付杨永香2017年未休年休假工资2720.33元、2018年未休年休假工资2720.33元；3.判令金思创公司支付杨永香被迫解除劳动合同经济补偿金29583.6元；4.判令金思创公司支付杨永香维权律师费5000元。金思创公司一审诉讼请求：1.判令金思创公司无需支付杨永香2018年12月1日至2019年1月20日期间的工资差额（含加班工资）2791.9元；2.金思创公司无需支付杨永香2017年、2018年未休年休假工资1213.8元；3.金思创公司无需支付解除劳动关系经济补偿金14252.3元；4.金思创公司无需支付杨永香律师费600元。原审判决：一、驳回金思创公司的全部诉讼请求；二、金思创公司于判决生效之日起五日内支付杨永香2018年12月1日至2019年1月20日期间的工资差额2588.76元（含加班工资）；三、金思创公司于判决生效之日起五日内支付杨永香2017年、2018年未休年休假工资1213.79元；四、金思创公司于判决生效之日起五日内支付杨永香被迫解除劳动关系经济补偿金14252.18元；五、金思创公司于判决生效之日起五日内支付杨永香律师费600元；六、驳回杨永香的其他诉讼请求。如未在判决指定的时间内履行上述付款义务，则应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，双倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元（杨永香起诉，杨永香未预交），由金思创公司负担，案件受理费10元（金思创公司起诉，金思创公司已预交），由金思创公司负担。上诉人金思创公司二审提交：《利润表》、《资产负债表》，证明公司经营困难，非故意拖欠工资。上诉人杨永香主要质证意见：对于证据的真实性、合法性、关联性均不予认可，用人单位拖欠工资是事实，应按法律规定进行补偿。上诉人金思创公司二审当庭撤回提交的《证人证言》和证人出庭申请。本院二审认定，原审判决认定的事实（详见原审判决书）基本清楚，本院予以确认。二审查明，深圳明智超精密科技有限公司原名为深圳市明智塑胶制品有限公司。上诉人深圳市金思创科技发展有限公司成立日期为2016年5月27日。本院认为，金思创公司提交了工资明细表主张工资结构，杨永香对此不认可，主张没有其签名，且与金思创公司之前提交的证据相矛盾。本院认为，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据证明。金思创公司主张杨永香工资结构中应扣除商业保险费、生活费，但未提交切实有效的证据予以证明，且杨永香不予认可，故采信杨永香主张的工资结构由基本工资（当年度深圳市最低工资标准）+加班工资-社保、个税组成。金思创公司提交2018年12月、2019年1月考勤表、账户交易明细、监控录像、公告、证人证言、《查封、扣押决定书》，主张杨永香2018年12月工资已足额支付，杨永香2019年1月只打卡没上班，且喷漆车间于2018年11月27日至2018年12月16日被查封、停产，故不应支付该期间加班工资。但金思创公司自行提交的考勤表中包括杨永香在内的员工12月份工作日、周六均有打卡记录，故不能认定金思创公司在查封期整体停工，其主张查封期没有周六加班与其证据相矛盾，本院不予采纳。其监控视频只有部分工作打卡时间段的视频，其一审的两位出庭证人，一位为金思创公司员工与用人单位具有利害关系，一位的证言作为单一证据，亦不能单独证明杨永香的出勤情况。金思创公司提供的公告，杨永香主张没有收到。二审期间，金思创公司提交的证人证言均为其公司员工出具，且四名员工证人是在同一张打印好的证言文字下签字确认，并非其自行陈述事实。况且，金思创公司撤回了二审的证人证言和证人出庭申请。故金思创公司的该项举证不足以形成完整的证据链，应承担举证不能的责任。因此，本院采信杨永香的主张，但杨永香未举证证明上班时间，一审法院酌定杨永香2018年12月工作日正常上班，每个周六加班；经核实2019年1月1日至2019年1月20日期间有三个周日，金思创公司提交的考勤表中显示杨永香等员工周六有打卡，就2019年1月三个周日存在加班的事实应由杨永香举证，但其未提交相关证据，故，一审法院酌定2019年1月1日至20日期间，杨永香工作日正常上班14天（含元旦带薪休假工资），周六加班3天，休息3天。经核算，杨永香2018年12月应得工资3135.63元（含加班工资）（2200元÷21.75天×21天＋2200元÷21.75天×5天×2倍），2019年1月1日至20日应得工资2022.99元（含加班工资）（2200元÷21.75天×14天＋2200元÷21.75天×3天×2倍）。综上，金思创公司应支付杨永香2018年12月1日至2019年1月20日期间的工资差额2588.76元（含加班工资）（3135.63元-2569.86元＋2022.99元）。上诉人杨永香主张按2018年1月至2018年11月的平均工资计算工资差额，没有法律依据，本院不予采纳。金思创公司主张杨永香于2019年1月19日自离，杨永香在2019年1月只打卡不上班，属旷工。杨永香主张劳动关系于2019年1月20日解除，对此提供被迫解除劳动关系通知书、邮寄单及派件记录。被迫解除劳动关系通知书记载：……因公司无故拖欠本人的工资、不发放年假和法定节假日工资、不足额缴纳社保和住房公积金、违法加班、单方面将工作地点由深圳调至东莞等原因，现通知公司，劳动关系于2019年1月20日解除……。邮件于2019年1月21日妥投。本院认为，杨永香提交的上述证据相互吻合，已形成完整证据链，本院据此确认双方劳动关系于2019年1月20日解除。金思创公司确实存在拖欠工资的情形，杨永香以此为由被迫解除劳动关系，于法有据。关于工作年限。金思创公司主张杨永香入职时间为2016年10月1日，杨永香主张其2014年3月1日入职深圳明智超精密科技有限公司，深圳明智超精密科技有限公司与金思创公司为关联公司，提交了工作证、历年社保缴费记录、深圳明智超精密科技有限公司官网资料截图、工商登记信息查询单为证。杨永香提交的工作证盖有“深圳市金思创科技发展有限公司人力资源部”的公章，记载杨永香入厂日期为“2014年3月1日”；金思创公司对该工作证真实性不予确认，主张该公章与其人力资源部公章存在明显差异，并申请鉴定，但金思创公司未证明其人力资源部公章已在公安局进行备案。同时，杨永香在一审庭审询问金思创公司证人杨某时，主张杨某出庭提交的工作证加盖的印章与其工作证印章一致时，金思创公司当庭并未否认。杨某当庭主张其于2010年3月10日入职金思创公司，但金思创公司于2016年5月27日成立，其后杨某当庭明确其2010年3月10日入职的是深圳市明智塑胶制品有限公司（深圳明智超精密科技有限公司前称），并确认入职后其工作地点、工作岗位至今未变更过，张某为其老板，梁某为其部门人事经理。在本系列案另三案中，深圳明智超精密科技有限公司在劳动仲裁阶段、诉讼阶段的代理人为梁某；另案中，深圳明智超精密科技有限公司与金思创公司的劳动合同中联系人均为杨某一；深圳明智超精密科技有限公司与金思创公司确认共用同一台打卡机。再结合杨永香提交的社保缴费明细表显示深圳明智超精密科技有限公司自2014年3月为其缴纳社保，其主张入厂后工作部门、工作岗位、工作内容均未发生变化。因此可以查明，金思创公司与深圳明智超精密科技有限公司的实际控制人均是张某，人事经理均是梁某，杨某一为两公司人力部门员工，共用同一台打卡设备。故本院认定深圳明智超精密科技有限公司与金思创公司为关联公司，构成混同用工，杨永香的入职时间应从2014年3月1日起算。经核算杨永香离职前月平均工资为5700.87元，金思创公司未及时支付杨永香2018年12月期间的工资，属于拖欠工资的违法行为，杨永香据此提出解除劳动关系，符合用人单位应支付解除劳动关系经济补偿金的法定情形。经计算，金思创公司应支付杨永香被迫解除劳动关系经济补偿金28504元（5700.87元/月×5个月）。根据现有证据，杨永香累计工作已满1年不满10年的，杨永香2017年、2018年均可享受带薪年休假5天，2019年年休假为0.27天（20÷365天×5天），因2019年年休假折算后不足1整天，故2019年不享受年休假。金思创公司未提交证据证明已安排杨永香休年休假或支付年休假工资，应承担举证不能的后果。故应支付2017年、2018年未休年休假工资2022.99元[2200元÷21.75天×(5天+5天）×2倍]。杨永香向本院提交委托代理合同及发票，显示其已支付律师费5000元，根据《深圳经济特区和谐劳动关系促进条例》第五十八条之规定，本院确认金思创公司应支付杨永香律师费3812元（33115.74÷43440.62×5000）。一审法院对此处理不当，本院予以纠正。综上，上诉人杨永香的上诉请求部分成立，本院部分予以支持，上诉人金思创公司上诉请求不成立，本院不予支持。原审判决处理不当之处，本院予以纠正。依据《中华人民共和国劳动法》第四十四条、第五十条，《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第四十六条、四十七条、《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十七条，《企业职工带薪年休假实施办法》第十条、第十一条、第十二条，《中国人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百七十条第一款第二项之规定，判决如下：一、维持广东省深圳市坪山区人民法院（2019）粤0310民初1471号民事判决第一项至第二项；二、撤销广东省深圳市坪山区人民法院（2019）粤0310民初1471号民事判决第六项；三、变更广东省深圳市坪山区人民法院（2019）粤0310民初1471号民事判决第三项为：上诉人深圳市金思创科技发展有限公司于本判决生效之日起五日内支付上诉人杨永香2017年、2018年未休年休假工资人民币2022.99元；四、变更广东省深圳市坪山区人民法院（2019）粤0310民初1471号民事判决第四项为：上诉人深圳市金思创科技发展有限公司于本判决生效之日起五日内支付上诉人杨永香被迫解除劳动关系经济补偿金人民币28504元；五、变更广东省深圳市坪山区人民法院（2019）粤0310民初1471号民事判决第五项为：上诉人深圳市金思创科技发展有限公司于本判决生效之日起五日内支付上诉人杨永香律师费人民币3812元；六、驳回上诉人杨永香其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费10元，由上诉人深圳市金思创科技发展有限公司负担。二审案件受理费10元，由上诉人深圳市金思创科技发展有限公司负担。本判决为终审判决。审判长 何    溯审判员 孔  卫  新审判员 邓    婧二〇二〇年十二月二十二日书记员 郑晨 （ 兼）书记员 李会英（兼）