浙江省宁波市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）浙02民终4966号 上诉人（原审被告）：中国人民财产保险股份有限公司温州市分公司。住所地：浙江省温州市新城大道保险大楼。 负责人：何彬，该分公司总经理。 委托诉讼代理人：毛放，浙江天职正律师事务所律师。 委托诉讼代理人：徐曹德，浙江天职正律师事务所律师。 被上诉人（原审原告）:缪杰，男，1989年11月28日出生，汉族，住浙江省宁波市海曙区。 委托诉讼代理人：林良勇，浙江金汉律师事务所律师。 原审被告：张继禧，男，1991年7月6日出生，汉族，户籍所在地江西省吉安市永丰县，现住浙江省宁波市鄞州区。 上诉人中国人民财产保险股份有限公司温州市分公司（以下简称人民财险公司）因与被上诉人缪杰、原审被告张继禧机动车交通事故责任纠纷一案，不服浙江省宁波市海曙区人民法院（2019）浙0203民初14318号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年11月2日立案后，依法对本案进行了审理。本案现已审理终结。 人民财险公司上诉请求：撤销原判，依法改判人民财险公司不承担残疾赔偿金、精神损害抚慰金或将本案发回重审。事实和理由：一审法院未予准许人民财险公司的重新鉴定申请，属于程序性错误。结合缪杰的病历资料及其临床表现，其肋骨伤情并未构成骨折。杭州求正司法鉴定所出具的鉴定意见依据不足。人民财险公司申请委托上海司法鉴定科学研究院进行重新鉴定，一审法院未准许，应属不当。该院认定缪杰的伤情构成十级伤残等级，属于认定事实不清，适用法律错误。 缪杰辩称，对一审判决无异议。 张继禧未予陈述。 缪杰一审诉讼请求：一、张继禧赔偿缪杰各项损失共计160685元；二、人民财险公司在保险范围内承担赔偿责任。 一审法院认定事实如下：2019年5月14日05时40分，张继禧驾驶浙C21N**号小客车在联丰路由东往西方向行驶至丽园南路西南口右转弯时，与在联丰路东往西机动车道内直行至该处的由缪杰驾驶的海曙防盗370055号电动自行车发生碰撞，造成缪杰受伤及两车不同程度损坏的交通事故。后经交警认定，缪杰与张继禧分负事故次要责任和主要责任。次日，缪杰至宁波市第一医院住院治疗5日，出院诊断为：多处软组织挫伤、牙齿松动。2019年9月26日，浙江中和司法鉴定中心出具司法鉴定意见书，认定缪杰因交通事故致左侧第3-8前肋、右侧第10腋肋骨折（共计7根，对位可）经治疗后的致残程度为十级，建议误工、护理、营养期限分别为120日、45日、45日（上述期限均包括住院期间）。本次鉴定产生的鉴定费1900元系缪杰预付。2020年3月5日，宁波天童司法鉴定中心出具司法鉴定意见书，认为缪杰左侧第3-8前肋存在生物学改变（如骨折愈合，后期骨痂已吸收等），但缺少至关重要的骨痂形成期的影像学资料，结合其病历材料，伤后未见出现胸部疼痛、胸壁压痛、胸廓挤压征阳性等肋骨骨折的临床表现，出院诊断亦未能明确其肋骨骨折情况，故认定其左侧第3-8肋骨骨折的依据不足，不予鉴定伤残等级。本次鉴定产生的鉴定费2470元系由人民财险公司预付。该中心司法鉴定人陈焕明、郑灵迪在第一次庭审中陈述缪杰没有骨折典型特征，基本排除骨折，但不能完全排除骨折。鉴定人员出庭费用1200元系由缪杰预付。2020年7月28日，杭州求正司法鉴定所出具司法鉴定意见书，认为：缪杰2019年5月14日发生交通事故受伤，受伤当天给予胸部CT检查及伤后1天给予胸部X片检查，说明其车祸后胸部可能存在损伤；缪杰伤后1天入院，入院情况记载“面部及躯体、四肢多处擦伤伴疼痛，有少许渗血”，法医临床检验见其下颏部、右侧腹部、双膝部瘢痕遗留，表明缪杰车祸后存在全身多处损伤、且感全身多处疼痛，此时若胸部疼痛症状不明确，存在被忽略或掩盖的可能；缪杰受伤当日门诊诊断肋骨骨折，经审查伤后影像片，结合外请影像学专家会诊意见，认为其左侧第3-8前肋骨折质形态的改变符合其肋骨不全性骨折的影像诊断及肋骨骨折愈合转归的规律，故可认为其车祸当天存在左侧第3-8前肋不全性骨折。综上，认定缪杰2019年5月14日因交通事故致左侧第3-8前肋骨折的伤残等级评定为十级伤残。本次鉴定产生的鉴定费1560元系由缪杰预付。 另查明：浙C21N**号小客车在人民财险公司投保了交强险和保险金额为1000000元的商业三者险及不计免赔险，事故发生在保险期间。事故发生后，张继禧已为缪杰支付5000元。 该院对缪杰的经济损失认定如下： 1.医疗费：缪杰主张医疗费6099.30元并提交了相应票据，上述票据真实合法，与缪杰伤情相符，该院予以确认。 2.住院伙食补助费：缪杰因伤住院5日，其按照100元/日的标准扣除已产生的伙食费101.90元主张伙食补助费398.10元合理合法，该院予以确认。 3.营养费：缪杰根据鉴定报告记载的营养期限45日主张营养费1350元合理合法，该院予以确认。 4.护理费：鉴定机构根据缪杰的伤情，建议其护理期限为45日。住院期间，缪杰按照194元/天主张护理费970元合理合法，该院予以支持；出院后仍需护理40日，然护理等级降低，该院按照缪杰的伤残酌情按照80元/日的标准支持护理费3200元，此项合计为4170元。 5.误工费：鉴定机构根据缪杰的伤情，建议其误工期为120日。缪杰系浙江宁波安邦护卫有限公司员工，事故发生前月平均工资为3878元。事故发生后该公司仍向缪杰发放了基本工资。因缪杰未提供证据证明上述发放金额系缪杰依工伤保险享受的停工留薪待遇，故该院按照缪杰实际因误工收入减少情况确认误工费为10926元。 6.残疾赔偿金：综合三家鉴定机构的鉴定意见，该院认为缪杰因涉案交通事故致左侧第3-8前肋骨折，应评定为十级伤残，缪杰据此主张残疾赔偿金129772元合理合法，该院予以确认。人民财险公司再次申请重新鉴定，理由不足，该院不予准许。 7.交通费：交通费应根据缪杰及其必要的陪护人员因治疗就医而实际发生的费用计算，该院结合缪杰的治疗情况酌定交通费为300元。 8.精神损害抚慰金：缪杰因此次交通事故致十级伤残，对身体造成一定损害，但因缪杰自身对事故发生存在过错，结合缪杰的伤情及自身过错，酌定精神损害抚慰金2500元。 9.财产损失：交通事故确实载明缪杰骑行的电动自行车在事故中受损，但缪杰提供的证据不足以证明其实际损失，故结合人民财险公司的定损金额酌定该项损失为1000元。 10.鉴定费：缪杰因伤自行委托司法鉴定，支出鉴定费1900元，该院予以确认。 上述经济损失合计为158415.40元。 一审法院认为，同时投保交强险与商业险的机动车与非机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失，当事人同时起诉侵权人与保险公司的，先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；不足部分，由承保商业险的保险公司根据保险合同予以赔偿。超过保险限额的部分，非机动车驾驶人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任。本起交通事故中，缪杰驾驶非机动车未在非机动车道内行驶，张继禧驾驶机动车时未确保安全，该院根据缪杰与张继禧的过错程度，对超过交强险的损失，酌定减轻张继禧20％的责任。缪杰的经济损失为：1.医疗费6099.30元；2.住院伙食补助费398.10元；3.营养费1350元；4.护理费4170元；5.误工费10926元；6.残疾赔偿金129772元；7.交通费300元；8.精神损害抚慰金2500元；9.财产损失1000元；10.鉴定费1900元。合计158415.40元。上述经济损失由人民财险公司在交强险限额内承担以下赔偿责任：医疗费用赔偿限额项下6932.50元（第1-3项，已剔除张继禧自愿负担医疗费6099.30元中的15%即914.90元）、死亡伤残赔偿限额项下110000元（第4-8项，其中精神损害抚慰金优先赔付）、财产损失限额范围内赔偿1000元（第9项），合计117932.50元。超出交强险的损失40482.90元，由人民财险公司在商业险限额范围内对其中37668元承担80%的赔偿责任即30134.40元。鉴定费1900元，因不属于保险范围，故由张继禧承担80%的赔偿责任即1520元。综上，张继禧应承担的赔偿金额共计2434.90元，张继禧已支付的5000元可在其应付金额中扣减，相互抵销后，缪杰尚应返还张继禧2565.10元。 据此，一审法院依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第十九条、第二十六条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款第二项，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十四条，第十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一、二款、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条之规定，作出如下判决：一、中国人民财产保险股份有限公司温州市分公司在机动车交通事故责任强制保险限额范围内赔偿缪杰经济损失合计117932.5元，在商业第三者责任保险限额范围内赔偿缪杰经济损失合计30134.40元，两项合计148066.90元，限于判决生效后十日内履行完毕；二、缪杰返还张继禧2565.10元，限于判决生效后十日内履行完毕；三、驳回缪杰的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条及相关司法解释之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息（加倍部分债务利息＝债务人尚未清偿的生效法律文书确定的除一般债务利息之外的金钱债务×日万分之一点七五×迟延履行期间）。一审案件受理费3514元，减半收取1757元，由缪杰负担127元，中国人民财产保险股份有限公司温州市分公司负担1630元；重新鉴定费用4030元及鉴定人员出庭费用1200元，合计5230元，由中国人民财产保险股份有限公司温州市分公司负担。 二审中，各方当事人均未提交新的证据。 本院对一审法院认定的事实予以确认。 本院认为，针对缪杰的伤情，浙江中和司法鉴定中心、宁波天童司法鉴定中心及杭州求正司法鉴定所分别出具了相应的司法意见书。虽上述三家鉴定机构的鉴定意见不一，但浙江中和司法鉴定中心与杭州求正司法鉴定所均认为缪杰的肋骨存在骨折的情况，该伤情构成十级伤残等级，并且杭州求正司法鉴定所在进行鉴定时参考了外请的影像学专家的会诊意见，故一审法院综合该三家鉴定机构的鉴定意见，认定缪杰因故骨折，且其伤情构成十级伤残等级，依据充分，并无不当。人民财险公司诉称一审法院未予准许其提出的重新鉴定申请属于程序性错误，并主张不予赔付缪杰因故产生的残疾赔偿金及精神损害抚慰金，均依据不足，本院不予支持。 综上所述，上诉人人民财险公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项、第一百七十五条规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费1757元，由上诉人中国人民财产保险股份有限公司温州市分公司负担。 本判决为终审判决。 审判员  郑辉 二〇二〇年十二月十五日 书记员  陆琼