河南省驻马店市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）豫17民终3873号上诉人（原审原告）：王艺璇，男，2006年6月14日出生，汉族，户籍所在地河南省驻马店市驿城区，现住河南省驻马店市。法定代理人：佟红梅（系王艺璇之母），女，1978年3月18日出生，汉族，户籍所在地河南省驻马店市驿城区，现住驻马店市。委托诉讼代理人：张景亚，河南成盛律师事务所律师。上诉人（原审被告）：驻马店市驿城区卡魔岛儿童室内娱乐室，住所地驻马店市驿城区中华大道中段大华城******。经营者：孔帅。委托诉讼代理人：尤娟，河南同立律师事务所律师。上诉人王艺璇与被上诉人驻马店市驿城区卡魔岛儿童室内娱乐室公共场所管理人责任纠纷一案，不服河南省驻马店市驿城区人民法院（2019）豫1702民初13515号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年10月26日立案后，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。上诉人王艺璇的委托诉讼代理人张景亚，被上诉人驻马店市驿城区卡魔岛儿童室内娱乐室的经营者孔帅、委托诉讼代理人尤娟到庭参加诉讼。本案现已审理终结。王艺璇上诉请求：撤销原判，查清事实改判支持上诉人一审诉讼请求。事实和理由：原判以“王艺璇在没有监护人陪同的情况下参加具有一定风险的拓展项目”为由，认定王艺璇承担50%的民事责任属事实错误，判决不当，请求二审改判。驻马店市驿城区卡魔岛儿童室内娱乐室辩称：卡魔岛娱乐室在室内七处张贴了安全防范措施警示，明确要求参加拓展项目的顾客均需监护人陪同照顾以及监督，但王艺璇的监护人并未做到，其应承担监督不到位的责任。驻马店市驿城区卡魔岛儿童室内娱乐室上诉请求：撤销原判，改判减轻上诉人的赔偿责任。事实和理由：一、一审判决事实不清，上诉人提供了完善的安全防范措施，已经尽到了安全保障义务，被上诉人受伤系自身原因造成，本身具有故意的主观过错，一审判决责任划分比例不当，一审判决忽略了上诉人为娱乐场所安全经营而作出的积极投入，对上诉人的安全保障义务要求过于苛求。二、漯松振司鉴所（2019）临鉴字第130号司法鉴定意见书存在严重错误，被上诉人在重新鉴定中不予配合致使鉴定终结，应当承担举证不能的法律后果。在一审中上诉人提出重新鉴定，法院受理后，被上诉人既不按照鉴定机构约定的时间按时前往，也不提供原始影片，拒不配合鉴定。被上诉人王艺璇应承担对伤残等级举证不能的法律后果，应当减轻上诉人的民事赔偿责任。王艺璇辩称：对方没有尽到安全保障义务是客观事实，王艺璇在娱乐过程中摔伤也是客观事实，如果有安全带就不存在摔伤的事。王艺璇向一审法院起诉请求：判令被告驻马店市驿城区卡魔岛儿童室内娱乐室赔偿其护理费7668.4元、营养费760元、住院伙食补助费480元、残疾赔偿金118231.44元、精神抚慰金10000元、鉴定及相关费2235元、交通费600元，合计139974.84元。诉讼中，王艺璇变更诉讼请求，其中将伤残赔偿金由118231.44元变更为136803.88元，请求金额由139974.84元变更为158547.28元。一审法院认定事实：被告卡魔岛娱乐室是经营儿童室内娱乐的有偿服务场所。2018年8月6日下午，由于王艺璇的母亲佟红梅与卡魔岛娱乐室的业务员系熟人，佟红梅在未为王艺璇购买娱乐室门票的情况下将王艺璇带进卡魔岛娱乐室，而后佟红梅离开卡魔岛娱乐室。王艺璇在娱乐室内参加拓展项目，该项目要求参加人穿戴安全装备，并在娱乐室陪同员的陪同下或者家长的陪同下参加该扩展项目。卡魔岛娱乐室的工作人员为王艺璇戴上了安全扣环，但没有为王艺璇佩戴安全帽。王艺璇在玩拓展项目下滑中发生安全扣环脱落，同时因为王艺璇没有按照规定抱着立柱，致使王艺璇落地受伤。事故发生的当天，王艺璇入住驻马店市第一人民医院治疗，该医院为王艺璇诊断为：1、腰椎骨折；2、根骨骨折。王艺璇于2018年8月22日出院，共住院16天。王艺璇住院治疗期间，卡魔岛娱乐室为王艺璇支付了全部医疗费用及护具费共计8300元。2018年11月8日，王艺璇的父亲王焕成委托驻马店蔚康法医临床司法鉴定所对王艺璇伤残等级、护理期限、营养期限三项内容进行司法鉴定，该鉴定所于2018年11月12日作出驻蔚康司鉴所（2018）临鉴字第395号司法鉴定意见书，鉴定结论为1、被鉴定人王艺璇损伤结果评定为九级伤残；2、其护理时限评定为60日；3、其营养时限评定为60日。王艺璇支付鉴定费用2235元，另外王艺璇支付交通费185元及豫Ｑ×××**车加油费用300元。2019年3月8日，卡魔岛娱乐室对王艺璇自行委托驻马店蔚康法医临床司法鉴定所作出的驻蔚康司鉴所（2018）临鉴字第395号司法鉴定意见书评定王艺璇损伤结果评定为九级伤残不予认可，申请对于王艺璇的伤残等级进行重新鉴定。一审法院受理后于2019年3月21日委托委托郑州华美法医临床司法鉴定所对王艺璇的伤残等级进行重新鉴定，2019年4月2日，郑州华美法医临床司法鉴定所向一审法院出具退卷函，该鉴定所以委托的鉴定事项超出该鉴定所的鉴定能力为由终结委托鉴定事项。2019年5月31日，一审法院又重新委托漯河松振法医临床司法鉴定所对王艺璇的伤残等级进行重新鉴定，该鉴定所于2019年6月18日作出漯松振司鉴所（2019）临鉴字第130号司法鉴定意见书，鉴定结论为：被鉴定人王艺璇损伤结果评定为九级伤残。诉讼中，卡魔岛娱乐室对一审法院委托漯河松振法医临床司法鉴定所对王艺璇的伤残等级作出的漯松振司鉴所（2019）临鉴字第130号司法鉴定意见书鉴定结论九级伤残不予认可，认为该鉴定结论与郑州华美司法鉴定所的鉴定结论完全相反，申请重新鉴定，一审法院受理后委托江西求实司法鉴定中心对王艺璇的伤残等级进行鉴定，该鉴定中心定于2019年12月25日对王艺璇的伤残进行鉴定，但王艺璇未在约定时间到该鉴定中心进行检查，2019年12月25日，江西求实司法鉴定中心以被鉴定人王艺璇未在约定时间到该鉴定中心进行检查，致使鉴定工作无法继续进行为由终结鉴定工作，并向一审法院出具了终结鉴定告知书。另查明：王艺璇及其母亲佟红梅的户籍所在地为河南省××城区水屯镇××村官××号，系农业户口家庭居民。佟红梅及王艺璇自2017年6月23日起租赁唐爱华所有的位于河南省××城区××办事处风光路××号房屋居住生活，王艺璇自2014年9月（小学二年级）从驻马店市驿城区水屯镇孟庄小学转入驻马店市回族小学学习，于2019年7月5日从回族小学毕业，现就读于驻马店市第一高级中学分校。一审法院认为，《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第二十六条、第三十七条规定，行为人因为过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任；被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任；宾馆、商场、银行、车站、娱乐场所等公共场所的管理人或者群众性活动的组织者，未尽到安全保障义务，造成他人损害的，应当承担侵权责任。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第六条第一款规定，从事娱乐等经营活动或者其他社会活动的自然人、法人、其他组织，未尽合理限度范围内的安全保障义务致使他人遭受人身损害，赔偿权利人请求其承担相应赔偿责任的，应予支持。原告王艺璇虽然没有购买卡魔岛娱乐室的门票，但卡魔岛娱乐室许可了王艺璇参加该娱乐室扩展项目，卡魔岛娱乐室系经营娱乐活动场所的公共场所，卡魔岛娱乐室作为经营者应当充分保障消费者的人身安全，由于卡魔岛娱乐室在王艺璇参加拓展项目游玩时没有为王艺璇佩戴安全帽，为王艺璇佩戴的安全扣环在中途发生脱落，存在安全隐患，且明知王艺璇没有家长陪同而让王艺璇参加具有一定风险的拓展项目，卡魔岛娱乐室对王艺璇没有尽到安全保障义务，对王艺璇损失致残的损害后果的发生存在过错，依法应当承担侵权责任。王艺璇作为限制民事行为能力的未成年人，在未购买卡魔岛娱乐室门票进入娱乐室，且在没有监护人陪同的情况下参加具有一定风险的扩展项目，活动中没有充分尽到安全注意义务，对损害后果的发生存在相应的过错，依法应当减轻卡魔岛娱乐室的赔偿责任。结合本案具体情况，原告王艺璇与被告卡魔岛娱乐室对于损害后果的发生具有同等过错，双方应当分别承担50%的责任。《中华人民共和国侵权责任法》第十六条规定，侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。因此，原告王艺璇要求被告卡魔岛娱乐室赔偿护理费、营养费、伙食补助费、交通费、住宿费、残疾赔偿金、鉴定费的请求依法有据，予以支持。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条第二款规定，医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。王艺璇受伤在驻马店市第一人民医院住院治疗期间被告为王艺璇支付医疗费8300元。王艺璇的医疗费金额损失应当以该8300元为标准予以计算。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十五条规定，残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。王艺璇长期在城镇居住生活，其伤残等级分别评定为九级，王艺璇伤残赔偿金按照原审法庭辩论终结前上年度即2018年河南省城镇居民人均可支配收入31874.19元标准计算为127496.76元（31874.19元×20年×20%）。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十一条规定，护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定，王艺璇的护理期限经鉴定为60天，其护理费按照2018年河南省居民服务业人均收入39522元为标准计算应当为6496.77元（39522元÷365天×60天）。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十三条、第二十四条规定，住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差标准予以确定；营养费根据受害人的伤残情况参照医疗机构的意见确定。王艺璇住院治疗共计16天，其住院伙食补助费按照每天50元的标准计算应当为800元（16天×50元），由于原告王艺璇主张的金额为480元，王艺璇的住院伙食补助费应当以其主张的金额480元为限予以认定。王艺璇的营养期限经鉴定为60天，王艺璇的营养费按照每天20元的标准计算应当为1200元（20天×20元），由于原告王艺璇主张的金额为760元，王艺璇的营养费应当以其主张的金额760元为限予以认定。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十二条规定，交通费根据受害人及其必要的护理人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭，有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。王艺璇提供的交通费票据金额为185元及豫Ｑ×××**车加油发票金额300元，因此，王艺璇的交通费应当以485元予以认定。经核算，原告王艺璇受伤致残所造成的损失分别为：1、医疗费8300元；2、住院伙食补助费480元；3、营养费760元；4、护理费6496.77元；5、残疾赔偿金127496.76元；6、鉴定费2235元；7、交通费485元。以上7项合计共146253.53元。由被告卡魔岛娱乐室向原告王艺璇赔偿其中的50%即73126.77元。扣除被告卡魔岛娱乐室已为原告王艺璇支付的医疗费8300元，被告卡魔岛娱乐室实际再向原告王艺璇赔偿64826.77元。《中华人民共和国侵权责任法》第二十二条规定，侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。王**受伤构成十级伤残，精神受到损害，故其诉求精神损害赔偿的诉讼请求依法有据，本院依法予以支持。《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条规定，精神损害的赔偿数额应根据侵权人的过错程度、侵权行为所造成的后果、侵权人的赔偿能力、受诉法院所在地平均生活水平予以确定。王艺璇的伤残等级被评定为九级，本院酌定被告赔偿王艺璇精神抚慰金5000元。综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第二十二条、第三十七条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条之规定，经一审法院审判委员会讨论决定，判决：一、被告驻马店市驿城区卡魔岛儿童室内娱乐室赔偿原告王艺璇各项经济损失共计64826.77元；赔偿原告王艺璇精神抚慰金5000元,两项合计69826.77元；限被告驻马店市驿城区卡魔岛儿童室内娱乐室于本判决生效后十日内付清。二、驳回原告王艺璇的其它诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费3378元，由原告王艺璇负担1892元，由被告驻马店市驿城区卡魔岛儿童室内娱乐室负担1486元。二审中，当事人没有提交新证据。本院对一审查明的事实予以确认。本院认为，本案上诉人驻马店市驿城区卡魔岛儿童室内娱乐室作为经营性公共娱乐场所的主体，在被上诉人王艺璇在其场所参与具有一定危险性的拓展项目时，上诉人驻马店市驿城区卡魔岛儿童室内娱乐室怠于对王艺璇采取安全完备的保障措施，以致未成年人王艺璇受伤，上诉人驻马店市驿城区卡魔岛儿童室内娱乐室对此结果的发生具有明显过错，依法应负担相应赔偿责任，同时，被上诉人王艺璇未按拓展项目要求采取符合规定的措施，其监护人亦未在现场陪同，自身履行安全注意义务存在缺失，对于致害后果的发生，本人确有一定过错。原审法院据此判定双方各负担50%的赔偿责任，具有事实基础和法律依据，并无不当。关于漯河松振法医临床司法鉴定所出具的漯松振司鉴所（2019）临鉴字第130号司法鉴定意见书能否作为本案认定被上诉人王艺璇伤残等级程度依据的问题。该鉴定意见系经原审法院委托进行的残疾程度重新评定，鉴定过程符合规定，鉴定意见书显示于2019年6月5日经漯河市第二人民医院复查X线摄片（号40736）示：T11、T12、L1椎体轻度楔形变，其前缘高度降低均＜1/4。鉴定意见分析说明中载明，2.关于残疾程度：被鉴定人王艺璇坠落致胸11.12与腰1椎体压缩性骨折后10个月，现腰部活动正常，余无明显不适。复查X线摄片（号74789）显示T11、T12、与L1前缘高度降低均＜1/4。根据《人体损伤致残程度分级》标准5.9.6脊柱、骨盆及四肢损伤：“2）…；二椎体压缩性骨折”，已构成九级伤残。该分析说明部分的论述与鉴定意见书鉴定过程中阅片（4）部分的描述相一致，鉴定意见书仅在写明X线摄片片号时，出现笔误，此处笔误并未实质影响鉴定意见书的科学性、正确性，原审法院依据该鉴定意见书认定被上诉人王艺璇构成九级伤残，亦无不当。上诉人王艺璇及上诉人驻马店市驿城区卡魔岛儿童室内娱乐室的上诉理由，均缺乏事实基础和法律依据，不予采纳。综上所述，王艺璇、驻马店市驿城区卡魔岛儿童室内娱乐室的上诉请求均不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费3370元，由王艺璇、驻马店市驿城区卡魔岛儿童室内娱乐室各负担1685元。本判决为终审判决。审判长  张雪奎审判员  郑志宏审判员  刘 涛二〇二〇年十二月三日书记员  陈 倩