河北省沧州市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）冀09民终5184号 上诉人（原审被告）：兰永丽，女，1972年11月9日出生，汉族，住河北省沧州市新华区。 委托诉讼代理人：马永金，沧州市运河区市场法律服务所法律工作者。 被上诉人（原审原告）：沧州嘉泰物业发展有限公司，住所地河北省沧州市新华区津德路石化新村沧州炼油厂院内。 法定代表人：李志怀，该公司董事长。 委托诉讼代理人：马伟华，女，该公司员工。 委托诉讼代理人：王墨农，河北经航律师事务所律师。 上诉人兰永丽因与被上诉人沧州嘉泰物业发展有限公司劳动争议一案，不服河北省沧州市新华区人民法院（2018）冀0902民初1014号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年9月10日立案后，依法组成合议庭进行了审理。上诉人兰永丽及其委托诉讼代理人马永金，被上诉人沧州嘉泰物业发展有限公司的委托诉讼代理人马伟华、王墨农到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 兰永丽上诉请求：撤销一审判决，改判双方继续履行劳动合同，被上诉人为上诉人补缴2017年12月13日起的社会保险费。事实与理由：1.上诉人并不存在虚列开支，将公司资金占为己有的行为，一审刑事判决不是生效法律文书，不能作为认定事实的依据。2.被上诉人单位并未有一审判决所叙述的规章制度和劳动纪律规定，上诉人也并未违反任何规章制度。3.上诉人不存在失职行为，也未造成单位的经济损失，被上诉人所述有关款项都已经在不同的时间、以不同的方式收回，没有损失之说。4.被上诉人解除职工劳动合同未依照法定程序通知工会组织。5.本案属于被上诉人一方有关人员挟私报复，上诉人已向有关司法机关投诉，相关机关正在审理当中，有关审理结果可能影响本案事实的认定。一审法院在一个刑事判决未生效、另一个刑事告申程序正在进行的情况下，匆忙下判，不符合程序公正的原则。综上，请二审法院依法裁判。 沧州嘉泰物业发展有限公司答辩称，一审判决认定事实清楚，适用法律正确。请二审法院维持原判，驳回上诉人的上诉请求。 沧州嘉泰物业发展有限公司向一审法院起诉请求：依法确认原告解除与被告劳动合同合法有效，且自2017年12月13日起不为被告缴纳社会保险费。 一审法院认定事实：原告公司系中国石化集团沧州炼油厂主辅分离后成立的独立法人企业。2006年12月1日原被告双方签订劳动合同书，被告兰永丽担任原告公司董事长、总经理职务。沧州市公安局以被告兰永丽涉嫌职务侵占为由，于2015年9月8日向沧州市人民检察院移送起诉。沧州市人民检察院于2015年9月15日交办沧州市新华区人民检察院审查起诉。沧州市新华区人民检察院于2015年10月14日第一次退回侦查机关补充侦查，侦查机关补充侦查后于2016年3月24日以兰永丽涉嫌职务侵占罪、挪用资金罪移送审查起诉，沧州市新华区人民检察院于2016年4月22日第二次退回侦查机关补充侦查，侦查机关补充侦查后于2016年7月13日再次移送审查起诉，沧州市新华区人民检察院于2016年8月12日延长审查起诉期限。2017年12月13日沧州市新华区人民检察院作出新华区院公诉刑不诉【2017】7号不起诉决定书，因无法确定职务侵占的数额，认定将本单位财务非法占为己有不具有唯一性，不符合起诉条件，决定对兰永丽不予起诉。原告公司对该不起诉决定书不服，向沧州市人民检察院申诉。2018年6月7日，沧州市新华区人民检察院作出新华区院公诉刑诉【2018】104号起诉书，向沧州市新华区人民法院提起公诉，该起诉书载明，兰永丽利用职务上的便利，以伪造临时工工资的形式侵占公司资金456492元，数额较大，应当以职务侵占罪追究刑事责任。兰永丽利用职务便利，以伪造假工程的形式将公司资金966020元支出进行投资成品油，数额较大，应当以挪用资金罪追究刑事责任。2019年11月27日，沧州市新华区人民法院作出（2018）冀0902刑初136号刑事判决书，判决兰永丽犯职务侵占罪，判处有期徒刑十个月。该判决书载明，兰永丽利用担任沧州嘉泰物业发展有限公司董事长、总经理的职务便利，指使担任财务主管的闫维维利用职务便利以伪造临时工工资的形式，支取公司95393元占为己有，数额较大，行为已构成职务侵占罪。公诉机关指控罪名成立，但数额应为95393元，公诉机关对二被告人犯有挪用资金罪的指控，事实不清，证据不足，指控的挪用资金罪不能成立。被告兰永丽对该判决书不服，已向沧州市中级人民法院提出上诉。 另查明，2015年4月11日，原告公司临时董事会决定免去被告兰永丽董事长、总经理、财务负责人职务。4月14日公司召开领导班子扩大会议，决定自被告接受调查之日起停止工作，停发工资及一切待遇。2015年5月期间，原告公司聘请沧州市天鸿会计师事务所对兰永丽进行离任审计，根据审计结果，原告认为兰永丽有利用职务之便，指使、伙同财务人员闫维维采取收入不记账、假造工程项目、冒用他人签字领取临时工工资等手段虚列开支，将公司巨额资金挪作他用和占为己有行为，于2017年10月18日，以兰永丽严重违纪、营私舞弊、挪用挥霍，给公司造成很坏的影响和重大经济损失为由，解除了与被告兰永丽的劳动合同。被告兰永丽向沧州市劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁，该仲裁委员会于2018年4月9日作出沧劳人仲案[2017]第242号仲裁裁决书，裁决原被告继续履行劳动合同，原告自2017年12月13日起继续为被告缴纳各项社会保险费，驳回被告的其他仲裁请求事项。原告对该裁决书不服，向一审法院提起诉讼。 以上事实有原被告双方的劳动合同书、原告公司会议纪要、关于解除与兰永丽劳动合同的决定、解除劳动合同的补充决定、解除劳动合同通知书、原告公司审计报告、刑事申诉书、不起诉决定书、新华区院公诉刑诉【2018】104号起诉书、（2018）冀0902刑初136号刑事判决书、沧劳人仲案〔2017〕第242号仲裁裁决书、兰永丽质证笔录、开庭笔录等证据予以证实。 一审法院认为，本案争议的焦点是原告解除与被告劳动合同是否合法有效。《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条规定，劳动者有下列情形之一的，用人单位可以解除劳动合同：（一）在试用期间被证明不符合录用条件的；（二）严重违反用人单位的规章制度的；（三）严重失职、营私舞弊，给用人单位造成重大损害的；……（六）被依法追究刑事责任的。原被告双方签订的劳动合同书第九条规定，劳动者有下列情形之一的，用人单位可解除劳动合同：1、在试用期间被证明不符合录用条件的；2、严重违反劳动纪律或者用人单位规章制度的；3、严重失职、营私舞弊，对用人单位利益造成重大损害的；4、被依法追究刑事责任的。本案中，被告兰永丽作为公司的董事长、总经理、财务负责人，更应当严格遵守劳动纪律和单位的规章制度，但是，兰永丽利用职务之便，指使、伙同财务人员闫维维采取假造工程项目、冒用他人签字领取临时工工资等手段虚列开支，将公司资金占为己有，上述行为明显违反了财务制度，严重违反了用人单位的规章制度。经检察机关数次退回侦查，决定不起诉后又重新向人民法院提起公诉，且经人民法院审理，判决兰永丽犯职务侵占罪，判处有期徒刑十个月，兰永丽虽对该刑事判决提起上诉，该刑事判决书尚未生效，但综合被告兰永丽的行为，原告解除与被告的劳动合同并无不当，原告系根据法律及公司规章制度而作出，一审法院对原告解除与被告的劳动合同的行为予以确认。因原告于2017年10月已合法解除了与被告兰永丽的劳动合同，故2017年12月原告无需为被告缴纳社会保险。 依照《中华人民共和国劳动法》第二条、第十七条、第二十五条，《中华人民共和国劳动合同法》第二十九条、第三十九条之规定，判决：确认2017年10月18日原告沧州嘉泰物业发展有限公司解除与被告兰永丽的劳动合同有效。本案受理费10元，由被告承担。 本院二审期间，当事人没有提交新证据。 本院对一审法院查明的双方当事人无争议的事实予以确认。 另查明，兰永丽、闫维维因不服河北省沧州市新华区人民法院（2018）冀0902刑初136号刑事判决，向本院提出上诉，本院于2020年4月27日作出（2020）冀09刑终139号刑事裁定，裁定：撤销河北省沧州市新华区人民法院（2018）冀0902刑初136号刑事判决；发回河北省沧州市新华区人民法院重新审判。现该案正在审理中。 本院认为，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条规定：“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。”被上诉人沧州嘉泰物业发展有限公司做出解除与上诉人兰永丽劳动合同的决定，应当举证证明兰永丽有《中华人民共和国劳动法》、《中华人民共和国劳动合同法》规定的用人单位可以解除劳动合同的情形。河北省沧州市新华区人民法院（2018）冀0902刑初136号刑事判决已被本院（2020）冀09刑终139号刑事裁定撤销，发回重审。一审判决确认被上诉人沧州嘉泰物业发展有限公司解除与上诉人兰永丽的劳动合同有效，是基于认定兰永丽存在利用职务之便，指使、伙同财务人员闫维维采取假造工程项目、冒用他人签字领取临时工工资等手段虚列开支，将公司资金占为己有的明显违反财务制度、严重违反用人单位规章制度的行为。上诉人兰永丽是否存在以上行为、应否被依法追究刑事责任，尚未经生效刑事判决依法认定、确定。被上诉人沧州嘉泰物业发展有限公司系独立的法人企业，其认为应适用中国石化沧州炼油厂的相关规章制度的意见，并无法律依据。被上诉人沧州嘉泰物业发展有限公司于2017年10月18日以上诉人兰永丽任职期间，严重违纪，徇私舞弊，挪用挥霍，给公司造成很坏的影响和重大损失为由，解除与上诉人兰永丽的劳动合同，缺乏事实和法律依据。上诉人兰永丽上诉请求改判双方继续履行劳动合同，本院予以支持。《中华人民共和国社会保险法》第六十三条第一款规定：“用人单位未按时足额缴纳社会保险费的，由社会保险费征收机构责令其限期缴纳或者补足。”故补缴社会保险费纠纷不属于人民法院受理民事案件的范围，劳动者应向相关社会保险费征收机构申请解决。上诉人兰永丽要求被上诉人沧州嘉泰物业发展有限公司为其补缴2017年12月13日起的社会保险费，本院在本案中不予审理。 综上所述，兰永丽的上诉请求部分成立，本院予以支持。本院依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项的规定，判决如下： 一、撤销河北省沧州市新华区人民法院（2018）冀0902民初1014号民事判决； 二、上诉人兰永丽与被上诉人沧州嘉泰物业发展有限公司继续履行劳动合同。 一审案件受理费10元，由被上诉人沧州嘉泰物业发展有限公司负担；二审案件受理费10元，由被上诉人沧州嘉泰物业发展有限公司负担。 本判决为终审判决。 审判长 张 梅 审判员 余志刚 审判员 李悦萍 二〇二〇年十二月八日 书记员 马 君 ——