新疆维吾尔自治区伊宁市人民法院 刑 事 判 决 书 （2020）新4002刑初672号 公诉机关伊宁市人民检察院。 被告人何广林，男，1992年12月03日生，汉族，初中文化，无业，户籍所在地四川省丹棱县，住新疆伊宁市。因涉嫌盗窃，于2018年5月30日被新疆维吾尔自治区森林公安局天山西部分局抓获，同年5月31日被新疆维吾尔自治区森林公安局天山西部分局刑事拘留，同年7月4日经伊宁市人民检察院批准逮捕，次日由新疆维吾尔自治区森林公安局天山西部分局执行逮捕。现羁押于伊宁市看守所。 被告人汤大平，男，1989年03月02日生，汉族，中专文化，无业，户籍所在地四川省洪雅县，住新疆伊宁市。因涉嫌盗窃，于2018年5月30日被新疆维吾尔自治区森林公安局天山西部分局抓获，同年5月31日被新疆维吾尔自治区森林公安局天山西部分局刑事拘留，同年7月4日经伊宁市人民检察院批准逮捕，次日由新疆维吾尔自治区森林公安局天山西部分局执行逮捕。现羁押于伊宁市看守所。 辩护人陶慧英，新疆同济律师事务所律师。 被告人罗云波，男，1979年07月22日生，汉族，高中文化，无业，户籍所在地四川省丹棱县，住新疆伊宁市。因涉嫌盗窃，于2018年5月30日被新疆维吾尔自治区森林公安局天山西部分局抓获，同年5月31日被新疆维吾尔自治区森林公安局天山西部分局刑事拘留，同年7月4日经伊宁市人民检察院批准逮捕，次日由新疆维吾尔自治区森林公安局天山西部分局执行逮捕。现羁押于伊宁市看守所。 伊宁市人民检察院以伊宁市检公诉刑诉（2018）1130号起诉书，指控被告人何广林、汤大平、罗云波犯盗窃罪，向本院提起公诉。本院于2019年5月5日作出（2018）4002刑初1092号刑事判决宣判后，被告人何广林、汤大平、罗云波上诉，2019年8月29日该案被新疆维吾尔自治区高级人民法院伊犁哈萨克自治州分院发回重审，伊宁市人民检察院以伊宁市检公诉刑变诉（2020）5号变更起诉决定书，指控被告人何广林、汤大平、罗云波犯盗窃罪，向本院提起公诉。本院受理后，依法另行组成合议庭公开开庭审理了本案。伊宁市人民检察院指派检察员孔祥轩、李俊杉出庭支持公诉。被告人何广林、被告人汤大平及其辩护人陶慧英、被告人罗云波到庭参加了诉讼。现已审理终结。 伊宁市人民检察院指控，2017年10月底11月初，被告人何广林在新疆察布查尔县国有林区盗窃天山圆柏10余棵，通过微信将其盗窃的天山圆柏以盆景的形式高价出售至内地多地。 2018年4月初至案发，被告人何广林以每月支付8000元的方式雇佣被告人罗云波、汤大平，三人在察布查尔县、伊宁县等重点国有林区盗窃欧亚圆柏129棵，并通过伊犁圆通快递公司将欧亚圆柏销往河南、广东、山东、四川等多个省份，并从中牟取非法利益，经鉴定，价值合计451,500元。 被告人何广林辩称，对起诉书指控的犯罪事实无异议，但是对于价格鉴定有异议，希望从轻处罚。 被告人汤大平辩称，对起诉书指控的犯罪事实无异议，但是对于价格鉴定有异议，希望从轻处罚。 辩护人辩护意见，1、被告人汤大平伙同何广林共同作案两次，盗挖13到14棵；2、被告人汤大平伙同其他二被告共同盗窃应该为18棵；3、汤大平的涉案金额应当为42,000元；4、被告人汤大平如实供述自己的罪行，可以酌情从轻处罚；5、被告人汤大平是从犯，应当从轻处罚。 被告人罗云波辩称，对起诉书指控的犯罪事实无异议，但是对于价格鉴定有异议，希望从轻处罚。 经审理查明，2017年10月至2018年5月，被告人何广林单独或者雇佣被告人罗云波、被告人汤大平驾驶×××号车前往察布查尔县、伊宁县的林区，用十字镐、钢钎挖掘新疆维吾尔自治区二级重点保护野生植物新疆圆柏（欧亚圆柏），并驾驶×××号车将新疆圆柏运回伊宁市达达木图乡×××号。之后，被告人何广林用手机微信联系买家，通过伊犁园顺通速递有限责任公司伊宁市××公司的卢某发货，共计80单，案发后，公安机关在伊宁市××乡住所查获19棵未销售出的新疆圆柏，涉案树木共计99棵，经新疆臻冠达农业科技有限责任公司司法鉴定意见书鉴定，被告人何广林、罗云波、汤大平所盗窃的未销售出的19棵植物为新疆圆柏（欧亚圆柏），为新疆维吾尔自治区二级重点保护野生植物，价值按每棵人民币3500元计算，其中被告人何广林参与挖掘新疆圆柏99棵，价值共计人民币346,500元，被告人汤大平参与挖掘新疆圆柏50棵，价值共计人民币175,000元。被告人罗云波参与挖掘新疆圆柏的30棵，价值共计人民币105,000元。销售所得，被告人何广林给汤大平分赃8000元，没有给罗云波分赃。从被告人何广林住处查获的未销售出的19棵圆柏无证据证明系被告人汤大平、罗云波与何广林共同盗窃。 上述事实，经当庭质证，有以下证据证实，足以认定。 一、被告人的供述和辩解 1、被告人何广林的供述和辩解，证实2017年10月至2018年5月，其在林区盗挖柏树，后通过微信销售给广东、上海、山东、北京等地的客户，共获利23万元。2018年4月，其和汤大平大概挖了20棵柏树。2018年5月，其、汤大平、罗云波挖了35棵柏树。罗云波参与挖的35棵柏树出售后获利10万元，罗云波汤大平参与挖的55棵柏树出售后获利15万元。其雇佣汤大平、罗云波使用钢钎、十字镐挖柏树，驾驶×××白色中华越野车将挖的柏树运回伊宁市达达木图乡的院子。挖柏树是其提出的。其给汤大平8000元挖柏树工资，没有给罗云波钱。 2、被告人汤大平的供述和辩解，证实2018年4月7日，其从四川到伊宁市找何广林，后何广林雇佣其挖柏树。其和何广林驾驶×××白色中华越野车用钢钎、十字镐挖了十几棵柏树，其和何广林对柏树分别照相，把树根包好，何广林联系圆通快递的人把柏树拉走。2018年4月29日，罗云波来伊宁市找何广林，三人一起挖柏树，从其和何广林挖柏树到三人一起挖柏树，总共挖了50棵左右，何广林给其8000元工资，罗云波还没有给过。挖柏树是何广林提出的。其对何广林将50多棵柏树通过微信销售获利15万元没有异议。 3、被告人罗云波的供述和辩解，证实2018年4月29日，其从四川到伊宁市，其、何广林、汤大平使用钢钎和十字镐上山挖柏树，一共挖了大概30多颗柏树，何广林驾驶白色越野车将柏树拉回伊宁市，后何广林通过微信联系卖家，通过快递公司将柏树运走。何广林说一个月给其8000元工资，但还没有给其发过工资。挖柏树是何广林提出的。其对何广林将30多棵柏树通过微信销售获利10万元没有异议。 二、证人证言 1、余某的证言，证实何广林、汤大平、罗云波挖柏树，何广林提出的主意，何广林开着白色中华越野车（×××）上山挖柏树，并用这辆车运回达达木图租住的院子，柏树一棵能卖五、六百元，品相好点的能卖几千元，偶尔也能卖到上万元，卖出的钱都是何广林支配。 2、肖某的证言，证实新疆圆柏是自治区二级保护植物，如果连根挖走，会造成水土严重流失，再恢复原状是不可能的。 3、刘某的证言，证实新疆圆柏是自治区二级保护植物，对水土保持具有重要作用，连根拔掉，对环境破坏很大。 4、卢某的证言，证实2017年9月开始，何广林通过其开的圆通速递邮寄盆景，有底单的有110单，大概200棵左右，大部分发往河南、浙江、广东、上海。 三、书证 1、户籍信息，证实被告人何广林、汤大平、罗云波系完全行为能力人。 2、抓获经过，证实被告人何广林、汤大平、罗云波被当场抓获，无自首情节。 3、辨认笔录，证实卢某辨认出何广林为盆景的发货人及发货的院落为伊宁市××乡，何广林、汤大平、罗云波指认盗窃圆柏的作案工具为钢钎和十字镐、运输车辆为×××号中华牌白色越野车。 4、圆通速递发货清单，证实2018年4月至2018年5月，被告人何广林通过卢某经营的圆通速递发送圆柏，以寄件人姓名为何广林的共计80单。 5、微信记录，证实被告人何广林通过微信销售欧亚圆柏80单，销售金额234,320元。 6、银行卡交易明细，证实被告人何广林银行卡（卡号×××）的交易明细，存在多次通过微信转账的情况。 7、扣押决定书，证实公安机关扣押1辆Z×××号车、3根钢钎、1把十字镐、19棵新疆圆柏等物品。 8、机动车行驶证，证实×××号的所有人为被告人何广林。 四、物证，证实被告人何广林、汤大平、罗云波盗窃所使用的作案工具为1辆×××号车、3根钢钎、1把十字镐、查获的19棵新疆圆柏。 五、新疆臻冠达农业科技有限责任公司司法鉴定意见书，证实被告人何广林、罗云波、汤大平所盗窃的19棵植物为新疆圆柏（欧亚圆柏），为新疆维吾尔自治区二级重点保护野生植物，价值按每棵3500元计算。 六、勘验、检查，证实公安机关从伊宁市达达木图乡×××号院落查获19棵新疆圆柏。 七、电子数据勘验报告，证实公安机关从被告人何广林手机提取出微信聊天、收款的数据。 本院认为，被告人何广林为牟取经济利益，单独或伙同被告人汤大平、罗云波挖掘新疆维吾尔自治区二级重点保护野生植物新疆圆柏，销售后获利，共计80单，另未销售的19棵，依照有利于被告人原则，涉案树木共计99棵，犯罪金额共计人民币345,500元，数额特别巨大，其行为已构成盗窃罪。被告人汤大平为牟取经济利益，伙同何广林、罗云波挖掘新疆圆柏，共参与挖掘新疆圆柏50棵，犯罪金额共计人民币175,000元，数额巨大，其行为已构成盗窃罪。被告人罗云波为牟取经济利益，伙同何广林、汤大平挖掘新疆圆柏，共参与挖掘新疆圆柏30棵，犯罪金额共计人民币105,500元，数额巨大，其行为已构成盗窃罪。被告人何广林、汤大平、罗云波共同故意犯罪，系共同犯罪。在共同犯罪中，被告人汤大平、罗云波受雇于何广林实施犯罪，汤大平分赃人民币8000元，罗云波没有分得赃款，二人在共同犯罪中起次要和辅助作用，是从犯，应当从轻、减轻处罚。公诉机关指控被告人何广林盗窃金额为人民币451,500元的计算有误，本院依法予以更正，盗窃金额应为人民币345,500元。关于被告人汤大平的辩护人提出汤大平的盗窃数量为31棵的辩护意见，本院认为，被告人汤大平的涉案金额175,000元的犯罪事实有被告人何广林、汤大平的供述、鉴定意见等证据予以佐证，辩护意见不成立，本院不予支持。关于被告人汤大平的辩护人提出汤大平如实供述自己的罪行，可以酌情从轻处罚，是从犯，应当从轻处罚的辩护意见，与本院查明的事实相符，辩护意见成立，本院予以支持。被告人何广林、罗云波、汤大平当庭自愿认罪，可以酌情从轻处罚。为打击犯罪，保护国家和公民财产权利不受侵犯，根据被告人何广林、汤大平、罗云波的犯罪事实、性质、情节以及对社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第二十五条、第二十七条、第五十二条、第五十三条、第六十四条、《最高人民法院关于审理破坏森林资源刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第十五条之规定，判决如下： 一、被告人何广林犯盗窃罪，判处有期徒刑十年，并处罚金人民币10,000元。 （刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2018年5月30日起至2028年5月29日止，罚金于本判决发生法律效力的第二日起十日内向本院缴纳）。 二、被告人汤大平犯盗窃罪，判处有期徒刑四年六个月，并处罚金人民币5,000元。 （刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2018年5月30日起至2022年11月29日止，罚金于本判决发生法律效力的第二日起十日内向本院缴纳）。 三、被告人罗云波犯盗窃罪，判处有期徒刑三年六个月，并处罚金人民币5,000元。 （刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2018年5月30日起至2021年11月29日止，罚金于本判决发生法律效力的第二日起十日内向本院缴纳）。 四、作案工具1辆×××号车、3根钢钎、1把十字镐，依法予以没收，由扣押机关依法处置。查获的19棵新疆圆柏，依法予以追缴，由扣押机关依法处置。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向新疆维吾尔自治区高级人民法院伊犁哈萨克自治州分院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本五份。 审 判 长 余 翔 人民陪审员 倪 红 人民陪审员 蔡益姝 二〇二〇年十二月十日 书 记 员 郭昌盛