广东省深圳市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）粤03民终9818号上诉人（原审被告）：田辉明，男，汉族，1977年2月17日出生，身份证住址广东省深圳市坪山新区。委托诉讼代理人：徐瑞娟，深圳市法律援助处指派广东华商律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：深圳市荣尔盛科技有限公司，住所地：深圳市宝安区松岗街道松岗大道**厂房******。法定代表人：薛雨。委托诉讼代理人：杨锋，男，汉族，1971年8月15日出生，身份证住址江西省萍乡市上栗县。上诉人田辉明因与被上诉人深圳市荣尔盛科技有限公司劳动争议纠纷一案，不服广东省深圳市宝安区人民法院（2019）粤0306民初23608号民事判决，向本院提出上诉。本院于2020年4月7日立案后，依法组成合议庭对本案进行了审理。本案现已审理终结。田辉明上诉请求：1、改判原审第一项为被上诉人支付上诉人2019年3月14日至2019年5月23日期间工资差额23190.59元；2、改判原审第二项为被上诉人支付平时及休息日加班工资5792元；3、一、二审诉讼费用由被上诉人承担。其事实和理由为：一、原审认定上诉人的考核符合双方约定存在错误。被上诉人为了避税将上诉人的工资分为正常工作时间工资4000元和绩效工资9000元，以此为标准签订了劳动合同和补充协议，但实际并未对上诉人进行过绩效考核。被上诉人提交的所谓3月份绩效考核明确表明“经考核田辉明3月份绩效不予评估”，意味着不需绩效考核就得到13000的底薪。退一步说，即使需要考核，也需要按照补充协议约定的方法进行考核。补充协议约定的考核方法为员工自评、部门评估、公司评估；项目评估点有进度、项目过程中有重大损失度、项目成功率。被上诉人提交的考核表系单方制作，不符合约定的考核标准。二、原审认定加班工资错误。上诉人在职期间采用指模考勤方式，没有考勤情况需经上诉人签名确认。被上诉人一审提交的考勤表没有上诉人签名确认，且与被上诉人仲裁阶段的自认相矛盾，不应才能学。实际情况是上诉人从2019年3月14日至2019年5月23日累计加班小时数为76小时，休息日加班80小时，加班费应为6298.71元。请求二审法院查明事实，依法改判。深圳市荣尔盛科技有限公司辩称，原审认定事实清楚，适用法律正确，请求驳回上诉，维持原判。深圳市荣尔盛科技有限公司向一审法院起诉请求：1、请求法院判决原告根据公司的考勤制度和绩效考评制度核算2019年3月14日至2019年5月工资为l6618元；2、请求法院判决原告无须支付被告2019年3月14日至2019年5月22日的加班费5792元；3、请求法院判决被告支付原告其负责项目没有按期完成而造成的损失200000元。一审法院查明：一、员工入职时间：2019年3月14日。二、劳动合同签订情况：双方签订自2019年4月14日起无固定期限劳动合同。三、员工的工作岗位：电气工程师。四、双方约定的工资：正常工作4000元/月+考核绩效9000元/月。五、工作截止时间：2019年5月23日。六、离职原因：被告提出离职。七、仲裁请求：1、原告支付被告2019年3月14日至2019年5月23日期间工资29500元；2、原告支付被告未办理社会保险的补偿金6500元；3、原告支付被告下班交通意外的医疗费1800元；4、原告支付被告2019年3月14日至2019年5月22日期间平时及周末加班工资5792元。八、仲裁结果：1、原告支付被告2019年3月14日至2019年5月23日期间工资差额23190.59元；2、原告支付被告2019年3月14日至2019年5月22日期间平时及休息日加班工资5792元。九、需要说明的其他情况：1、关于被告工资。原告与被告签订的劳动合同补充协议约定被告绩效工资9000元，以其所负责项目来评估计算，绩效的考核办法为员工自评、部门评估、公司评估，项目评估点为是否在规定期内完成、项目过程中重大损失度、项目成功率。一审法院认为，原告与被告之间约定的绩效工资需进行评估，应当按照双方约定对绩效评估后再核发绩效工资，根据原告提交的被告工作状况考核表及工资表，其3月份工作质量为良，4月份工作效率差，5月份工作效率差，其工资3月份为7614元，4月份为5969元、5月份为3035元，一审法院认为原告对被告的工作进行评估，绩效工资按评估结果发放，符合双方约定，且不违反法律强制性规定，一审法院予以采信。原告已发放被告3月份工资7614元，还应当支付被告4月份、5月份工资9004元。2、关于原告主张的加班工资。原告提交工资表及考勤卡表，显示被告加班时间均为平时加班，其中3月份加班为54（150-96）小时，4月份加班时间为76（250-174）小时，5月份加班时间为6（180-174）小时，因此，原告应当支付被告加班工资4690元（4000元÷174小时×150%×136小时）。3、关于原告要求被告支付其负责项目没有按期完成而造成的损失。一审法院认为，原告主张的项目损失属于劳动争议纠纷，应先向劳动部门申请仲裁后，方能向法院提起诉讼，对其该项诉求，一审法院不予受理。一审法院认为，依据《中华人民共和国劳动法》第五十条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决：一、原告深圳市荣尔盛科技有限公司应于判决生效之日起三日内支付被告田辉明2019年4月份、5月份工资9004元；二、原告深圳市荣尔盛科技有限公司应于判决生效之日起三日内支付被告田辉明2019年3月14日至2019年5月22日的加班费4690元；三、驳回原告深圳市荣尔盛科技有限公司其他诉讼请求。如当事人未按判决指定的期间履行给付金钱义务的，应按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费5元，由原告承担。本院二审查明，一审查明的事实无误，本院予以确认。另查明，深圳市荣尔盛科技有限公司提交的员工每月工作状况考核表并无员工自评这一内容，且无田辉明签名确认。本院认为，本案为劳动争议纠纷。上诉人和被上诉人在补充协议中约定，绩效考核的办法为员工自评、部门评估、公司评估，但是被上诉人提交的员工每月工作状况考核表缺少员工自评这一内容且无上诉人本人签字确认，不符合双方关于绩效考核的约定，应不予采信。上诉人主张不应扣减其绩效工资，被上诉人应支付其2019年3月14日至2019年5月23日期间工资差额23190.59元，理由成立，本院予以支持。关于加班费的问题，上诉人主张每月考勤情况需经其签名确认，依据不足，本院不予支持。原审根据被上诉人提交的考勤表计算应付加班工资为4690元，依据充分，本院予以确认。综上所述，原审认定事实部分不清，处理部分不当。依照《中华人民共和国劳动法》第五十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项规定，判决如下：一、维持广东省深圳市宝安区人民法院（2019）粤0306民初23608号民事判决第二项；二、撤销广东省深圳市宝安区人民法院（2019）粤0306民初23608号民事判决第三项；三、变更撤销广东省深圳市宝安区人民法院（2019）粤0306民初23608号民事判决第一项为：被上诉人深圳市荣尔盛科技有限公司应于本判决生效之日起三日内支付上诉人田辉明2019年3月14日至2019年5月23日期间工资差额23190.59元；四、驳回上诉人田辉明的其他诉讼请求。如未按本判决书指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费人民币5元，由被上诉人深圳市荣尔盛科技有限公司负担；二审案件受理费人民币10元，由被上诉人深圳市荣尔盛科技有限公司负担，该款上诉人已预交，本院不予退回，被上诉人应于本判决生效之日起三日内将该款迳付上诉人。本判决为终审判决。审判长  黎康养审判员  李东慧审判员  陈俊松二〇二〇年十二月三日书记员  钟文俊附相关法条：《中华人民共和国劳动法》第五十条工资应当以货币形式按月支付给劳动者本人。不得克扣或者无故拖欠劳动者的工资。《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。