贵州省贵阳市中级人民法院刑 事 判 决 书(2020)黔01刑终523号原公诉机关贵州省贵阳市花溪区人民检察院。上诉人（原审被告人）王洪毓，男，1970年3月13日出生，汉族，高中文化，无业，户籍住址贵州省贵阳市花溪区。2016年1月18日因犯贩卖毒品罪被贵阳市南明区人民法院判处有期徒刑六个月，2016年3月28日刑满释放。2018年2月9日因涉嫌犯非法持有毒品罪被贵阳市公安局花溪分局刑事拘留，同日被贵阳市公安局花溪分局监视居住，2020年8月11日被逮捕。现羁押于贵阳市花溪区看守所。辩护人白峰、孟晓雅，贵州双木律师事务所律师。上诉人（原审被告人）曾庆奎，男，1980年9月28日出生，汉族，初中文化，无业，户籍住址贵州省贵阳市花溪区。2018年2月9日因涉嫌犯非法持有毒品罪被贵阳市公安局花溪分局刑事拘留，同日被贵阳市公安局花溪分局监视居住，2020年8月6日被逮捕。现羁押于贵阳市花溪区看守所。指定辩护人熊剑，贵州知合律师事务所律师。贵州省贵阳市花溪区人民法院审理贵州省贵阳市花溪区人民检察院指控被告人王洪毓犯贩卖毒品罪、被告人曾庆奎犯非法持有毒品罪一案，于2020年11月12日作出（2020）黔0111刑初390号刑事判决。宣判后，原审被告人王洪毓、曾庆奎不服，向本院提出上诉。本院于2020年11月27日受理后，依法组成合议庭，经过阅卷和讯问上诉人王洪毓、曾庆奎，并认真审阅了辨护人的辩护词，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。一审法院认定：1、2018年2月8日14时许，公安机关在贵阳市花溪区溪山御景小区48栋地下停车场将涉毒人员曾庆奎抓获。被告人曾庆奎交代其非法持有毒品的事实，公安机关在被告人曾庆奎租住的贵阳市花溪区贵大安置房C2栋4-13号房的厨房内查获毒品海洛因疑似物三包。经称量，三包毒品疑似物净重206.51克；经检验，在该毒品疑似物中检出海洛因成分。2、公安机关将被告人曾庆奎抓获后，被告人曾庆奎配合公安机关向被告人王洪毓电话联系购买毒品，2018年2月8日18时10分许，被告人曾庆奎与被告人王洪毓电话联系进行毒品交易后，公安机关在贵阳市花溪区溪山御景46栋2单元楼下将被告人王洪毓抓获，并当场在被告人王洪毓身上搜出其贩卖给被告人曾庆奎的毒品疑似物一包。经称量，该毒品疑似物净重99.87克；经检验，在该毒品疑似物中检出海洛因成分。另查明，被告人王洪毓到案后，配合公安机关抓获其上线袁琴，袁琴因贩卖毒品海洛因151.91克，被判处有期徒刑十五年。被告人王洪毓在本案监视居住期间，因犯贩卖毒品罪，2018年8月2日被贵阳市白云区人民法院判处有期徒刑八个月，2019年9月4日服刑，2020年5月3日刑满释放。一审法院依据上述事实及相关证据，认为被告人王洪毓违反国家对毒品管理规定，贩卖毒品海洛因99.87克给被告人曾庆奎，其行为已成贩卖毒品罪；被告人曾庆奎违反国家对毒品管理规定，非法持有毒品海洛因206.51克，其行为已构成非法持有毒品罪。被告人王洪毓系累犯、毒品再犯，应从重处罚。被告人曾庆奎被抓获后配合公安机关抓获被告人王洪毓，具有重大立功表现，依法减轻处罚；被告人王洪毓被抓获后，配合公安机关抓获其上线袁琴，具有重大立功表现，依法减轻处罚。被告人曾庆奎、王洪毓能当庭自愿认罪，依法从轻处罚。据此，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一、二款、第三百四十八条、第六十五条、第三百五十六条、第六十八条、第五十二条、第六十四条之规定，作出如下判决：一、被告人王洪毓犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十四年，并处罚金人民币三万元；二、被告人曾庆奎犯非法持有毒品罪，判处有期徒刑六年十个月，并处罚金人民币一万元。宣判后，原审被告人曾庆奎、王洪毓不服，提出上诉。被告人王洪毓以“是非法持有毒品，不是贩卖毒品；有重大立功表现，应减轻处罚；原判量刑过重，罚金过高”为由提出上诉。其辩护人提出“定性错误，王洪毓携带毒品是为了自身吸食，应认定为非法持有；具有重大立功情节，应减轻处罚；量刑过重，罚金过高”的辩护意见。被告人曾庆奎以“是主动上交毒品海洛因206.5克的；有重大立功情节；2018年2月9日至2020年8月6日被花溪分局监视居住期间没有折抵刑期”为由提出上诉。其辩护人提出“曾庆奎非法持有毒品的数量应扣除其夫妻二人合理吸食毒品量；具有重大立功情节，应减轻处罚；具有坦白情节，可从轻处罚；非法持有的毒品没有向他人散播，社会危害较小；量刑过重”的辩护意见。原公诉机关在法定期限内未对原审判决提出异议。经审理查明，原判认定上诉人曾庆奎非法持有毒品海洛因206.51克、上诉人王洪毓贩卖毒品海洛因99.87克被公安民警当场抓获的犯罪事实清楚。认定上述事实的证据有抓获经过、扣押决定书、扣押清单等书证，证人证言，称量笔录、记录、鉴定文书、毒品收据等证据证实。上诉人曾庆奎、王洪毓归案后供述的犯罪事实，所供与在案证据能够印证。上列证据均已在一审开庭时当庭举证、质证，复经本院审查属实。本院审理过程中，上诉人曾庆奎、王洪毓及其辩护人均未提交新的证据。本院对原判决认定的事实及所列证据予以确认。对于上诉人王洪毓提出“是非法持有毒品，不是贩卖毒品；有重大立功表现，应减轻处罚；原判量刑过重，罚金过高”的上诉理由，其辩护人提出“定性错误，王洪毓携带毒品是为了自身吸食，应认定为非法持有；具有重大立功情节，应减轻处罚；量刑过重，罚金过高”的辩护意见，经查，有上诉人曾庆奎的供述、抓获经过、搜查笔录、扣押清单、鉴定意见等书证，证实上诉人曾庆奎被抓捕后，表示愿意配合公安机关抓捕上线王洪毓，并电话联系王洪毓购买毒品海洛因，王洪毓接到电话后持毒品海洛因到约定地点准备贩卖给曾庆奎时被民警当场抓获，从其身上查获贩毒海洛因99.87克，其行为已购成贩卖毒品罪，依法应处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产。上诉人王洪毓到案后配合公安机关抓获上线袁琴，具有重大立功情节，可减轻处罚；上诉人王洪毓曾因犯贩卖毒品罪被判处有期徒刑，刑满释放后五年内再犯贩卖毒品罪，系累犯、毒品再犯，应从重处罚。原判对以上法定情节均已认定，原判认定事实清楚，证据确实充分，定性准确，但根据上诉人王洪毓的犯罪事实、性质、情节和对社会的危害程度，对其量刑偏重，本院依法改判。故上诉人王洪毓及辩护人所提“量刑过重”的上诉理由及辩护意见成立，予以采纳，其余上诉理由及辩护意见不能成立，不予采纳。对于上诉人曾庆奎以“是主动上交毒品海洛因206.5克的；有重大立功情节；2018年2月9日至2020年8月6日被花溪分局监视居住期间没有折抵刑期”的上诉理由，其辩护人提出“曾庆奎非法持有毒品的数量应扣除其夫妻二人合理吸食毒品量；具有重大立功情节，应减轻处罚；具有坦白情节，可从轻处罚；非法持有的毒品没有向他人散播，社会危害较小；量刑过重”的辩护意见，经查，第一，上诉人曾庆奎被传唤到公安机关后，主动交待其非法持有毒品海洛因200余克在其租住屋内，并带领民警前往搜查。上诉人曾庆奎被公安机关传唤后，主动交待公安机关未掌握的罪行，系自首，可减轻处罚；第二、上诉人曾庆奎到案后，配合公安机关抓获上线，具有重大立功情节，可减轻处罚；第三，上诉人曾庆奎系吸毒人员，但其所持毒品已远远超过法律规定的限度，依法应追究刑事责任，但因该毒品未向他人传播，在量刑时可酌情考虑；第四、根据法律规定，只有指定居所监视居住才能折抵刑期，上诉人曾庆奎因涉嫌非法持有毒品是被监视居住，不符合折抵刑期的规定。综上，因原判未认定上诉人曾庆奎的自首情节，导致对其量刑偏重，本院依法改判。故上诉人曾庆奎及其辩护人所提“量刑过重”的上诉理由及辩护意见成立，予以采纳，其余上诉理由及辩护意见不能成立，不予采纳。本院认为，上诉人王洪毓妨害社会管理秩序，违反国家对毒品的管制，非法向他人贩卖毒品海洛因99.87克，其行为已构成贩卖毒品罪。上诉人曾庆奎妨害社会管理秩序，违反国家对毒品的管制，非法持有毒品海洛因206.51克，其行为已构成非法持有毒品罪。上诉人曾庆奎被传唤后主动交待公安机关未掌握的罪行，系自首，可减轻处罚；上诉人王洪毓、曾庆奎具有重大立功情节，可减轻处罚；上诉人王洪毓系累犯，毒品再犯，应从重处罚。原判认定的主要犯罪事实清楚，适用法律正确，审判程序合法，但根据上诉人王洪毓、曾庆奎的犯罪事实、性质、情节和对社会的危害程度，对二上诉人量刑偏重，本院依法改判。上诉人曾庆奎、王洪毓及其辩护人所提“量刑过重”的上诉理由及辩护意见成立，予以采纳；其余上诉理由及辩护意见不能成立，不予采纳。据此，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一、二款、第三百四十八条、第六十五条、第三百五十六条、第六十七条、第六十八条、第五十二条、第六十四条、《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（二）项、第二百四十四条之规定，判决如下：一、撤销贵州省贵阳市花溪区人民法院（2020）黔0111刑初390号刑事判决；二、上诉人（原审被告人）王洪毓犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十三年，并处罚金人民币三万元（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2020年8月11日起至2033年8月10日止。罚金限判决生效后一个月内缴纳。）；三、上诉人（原审被告人）曾庆奎犯非法持有毒品罪，判处有期徒刑五年，并处罚金人民币一万元（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2020年8月6日起至2025年8月5日止。罚金限判决生效后一个月内缴纳。）本判决为终审判决。审判长  戴峥嵘审判员  马 丽审判员  高金生二〇二〇年十二月二十一日书记员  汪 璐书记员  王子嘉