江西省高级人民法院民 事 裁 定 书（2020）赣民申870号再审申请人（一审原告、二审上诉人）：王燕燕，女，1979年8月4日生，汉族，住江西省新余市渝水区。委托诉讼代理人：汪勇，男，1975年5月22日出生，汉族，国网江西省电力有限公司赣西供电分公司员工，系王燕燕丈夫。被申请人（一审被告、二审被上诉人）：童筠，女，1979年12月25日生，汉族，住江西省九江市八里湖新区。委托诉讼代理人：柯厚贤，江西柴桑律师事务所律师。再审申请人王燕燕因与被申请人童筠股权转让纠纷一案，不服江西省九江市中级人民法院（2019）赣04民终1729号民事判决，向本院申请再审。本院依法组成合议庭进行了审查，现已审查终结。王燕燕申请再审称，一、二审虽然纠正了一审关于王燕美容美体部转让时超过经营期限，处于非法状态的错误认定，但二审依现有证据，及王燕燕未提供证据证实美体部在2014年后没有办理年检、年报，认定美体部处于非法状态，缺乏证据证明，且适用法律错误。1、二审法院在主张方未提供有效证据的情况下，违反举证规则，适用法律错误。且《个体工商户验照办法》于2014年废止，年检制度废止，美体部无需年检，童筠的主张缺乏证据证明。2、即使美体部转让时处于非法经营状态，二审应审查双方签订的股权转让协议是否违反《中华人民共和国合同法》有关规定归于无效。二、二审以无证据证实王燕燕将协议第三项的相关事项予以履行为由，认定双方签订的协议未实际履行，认定事实错误。申请人已履行完毕。三、二审以王燕燕在童筠履行给付期限未到将企业予以注销为由，认定该行为导致合同无法履行，缺乏证据证明及适用法律错误。四、二审审判组织的组成不合法。二审庭审审理过程中，只有一名审判长和一名书记员参加庭审，另两名审判员从庭审审理开始到结束都没有出现在审理现场，违反了《中华人民共和国民事诉讼法》第169条的规定。五、有新的证据，足以推翻原判决、裁定。1、王燕燕提交的全国企业信用信息下载复印件，证明美体部从未非法经营。2、王燕燕提交了微信聊天记录、（2019）赣0403民初1388号案庭审笔录及判决书复印件。微信聊天记录证明童筠以无钱为由，没有履行合同义务，构成单方违约，应承担违约责任。庭审笔录证实童筠对微信聊天记录的合法性、真实性无异议。一审法院未在简易程序审理期限届满前作出转为普通程序审理的裁定及书面通知王燕燕，未将合议庭组成人员及相关事项口头或书面通知王燕燕。审判庭未依法组织法庭调查，以超过举证时效为由，未进行举证、质证环节，违反诉讼程序，剥夺了王燕燕补充证据的诉讼权利，导致微信聊天记录未经质证。综上，依据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百条第一项、第二项、第六项、第七项规定申请再审，请求撤销一审及二审判决，判令童筠向王燕燕支付转让费本金计人民币250000元整，并支付按年利率24%计算，截止到2018年12月2日因违约产生的违约金计人民币108492元整，全部诉讼费由童筠承担。童筠提交意见称，一、王燕燕与童筠签订协议时具有坑骗童筠的故意，隐瞒了该营业主体已处于行政违法状态的事，其签订案涉协议就是不诚信的损人行为。二、王燕燕未履行案涉协议，且该协议在客观上已经履行不能，童筠可以拒绝支付转让款，王燕燕也无权请求童筠支付转让款。三、王燕燕提供的微信聊天记录不是新证据，其在二审时已经提供，且二审法院进行了阐述。同时，该微信聊天记录不是王燕燕可以请求童筠付款的请求权发生基础和依据，且该聊天记录仅仅是童筠委婉地表达拒绝支付款项的意思表示，本质上是行使合同履行抗辩权的行为，不可能发生王燕燕可以据此请求童筠支付款项的法律效力。综上，请求驳回王燕燕的再审请求。本院经审查认为，一、王燕燕申请再审，提交了5组新证据，其中王燕美容美体部企业信用信息下载复印件、微信聊天记录、（2019）赣0403民初1388号案庭审笔录，均系一、二审已经提交并进行了举证质证的证据。（2019）赣0403民初1388号民事裁定书，只能证明另案中童筠撤诉的事实，且裁定向王燕燕送达时间为2019年5月31日，即本案二审过程中，该证据亦不属于《中华人民共和国民事诉讼法》第二百条规定的新证据。王燕燕有新证据足以推翻原判决的再审理由不能成立。二、关于王燕美容美体部转让时是否处于非法的经营状态的问题。2014年施行的《个体工商户条例》规定，个体工商户应当于每年1月1日至6月30日，向登记机关报送年度报告。登记机关将未按照规定履行年度报告义务的个体工商户载入经营异常名录，并在企业信用信息公示系统上向社会公示。根据国家企业信用信息公示系统（江西）公示内容，王燕美容美体部并无经营异常信息。原审法院认定王燕美容美体部在2014年后未进行工商年检、年报，处于非法经营状态依据不足。三、关于股份转让协议的履行问题。《王燕美容美体部股份转让协议》第三条约定，乙方（童筠）按份额拥有王燕美容美体部的北京可丽可心减肥连锁加盟费，经营场所的装修装璜资产，电器设备，库存等资产。一审时王燕燕主张“北京可丽可心减肥连锁加盟费”实际上是“北京可丽可心特许经营权”，但一、二审时均未提交证据证明其支付了北京可丽可心减肥连锁加盟费，或取得了北京可丽可心特许经营权。王燕燕再审审查阶段提交北京奇丽奇心科贸有限责任公司、北京东方可丽可心国际减肥有限公司国家企业信用信息公示系统信息，以及北京奇丽奇心科贸有限责任公司2020年12月4日出具的证明，内容为原授权公司北京东方可丽可心国际减肥有限公司于2017年注销，承接授权权力的是北京奇丽奇心科贸有限责任公司，王燕美容美体部2011年至2017年为“可丽可心”品牌授权总部授权的减肥门店。但该证明只有北京奇丽奇心科贸有限责任公司盖章而无公司负责人或经办人员签字，且没有北京奇丽奇心科贸有限责任公司和北京东方可丽可心国际减肥有限公司的相关权利义务承接材料，亦没有王燕美容美体部支付加盟费的相关凭证或授权文件等佐证，不足以证明王燕燕支付了北京可丽可心减肥连锁加盟费或具有北京可丽可心特许经营权。《王燕美容美体部股份转让协议》签订后，童筠在支付了5万元定金后已明确表示不继续履行合同，也未参加王燕美容美体部的经营管理，王燕燕亦未提供证据证明其向童筠移交了转让协议约定的相关资产。2017年3月6日，王燕美容美体经营部被注销。直至王燕燕向江西省九江市浔阳区人民法院起诉已超过一年，原经营场所等已不存在，合同事实上已无法履行，原审驳回王燕燕要求童筠继续支付25万元转让款的诉请并无不妥。四、关于违约金的承担问题。根据查明的事实，王燕燕未向童筠移交股份转让协议第三条约定的相关材料和资产，又于2017年3月6日注销美容美体经营部，对合同无法继续履行应承担相应责任，原审法院驳回王燕燕要求童筠支付108492元违约金的诉请并无不当。童筠在再审审查阶段法院组织双方谈话时已明确承诺如法院不判决其承担其他违约责任情况下放弃其已支付的5万元定金，系对其自身民事权利的处分，不违反法律规定，王燕燕可对该5万元定金不予返还。五、关于程序是否合法的问题。根据二审案卷记录，二审法院由三名审判人员组成了合议庭，且二审并未组织双方进行开庭审理，只是由审判长组织双方进行了询问，不存在只有一名审判长和一名书记员参加庭审的情形，王燕燕该再审理由亦不能成立。一审法庭在开庭时亦将审理程序由简易程序变更为普通程序告知了双方当事人，不存在因审判程序变更导致当事人诉讼权利受到侵害的情形。综上，虽然原审法院认定王燕美容美体部在2014年后处于非法经营状态依据不足，但判决结果并无不当。王燕燕的再审申请不符合《中华人民共和国民事诉讼法》第二百条第一项、第二项、第六项、第七项规定的情形。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百零四条第一款，《最高人民法院关于适用的解释》第三百九十五条第二款规定，裁定如下：驳回王燕燕的再审申请。审判长 姚 姝审判员 刘晓雯审判员 邓名兴二〇二〇年十二月十八日法官助理刘鹏书记员邓嘉婧