广东省湛江经济技术开发区人民法院民 事 判 决 书（2020）粤0891民初2300号原告：潘小平，男，汉族，1983年5月16日出生，公民身份号码：440************094，住广东省雷州市**********。委托诉讼代理人：潘海涛（系原告的弟弟），住广东省雷州市********。被告：周培，男，汉族，1970年7月15日出生，公民身份号码：440************05X，住广东省雷州市**********之239。被告：谢嘉颖，男，汉族，1980年9月14日出生，公民身份号码：440************353，住广东省电白县*********。委托诉讼代理人：谢梅清（系被告的姐姐），住广东省湛江市赤坎区************。原告潘小平与被告周培、谢嘉颖民间借贷纠纷一案，本院于2020年7月6日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告潘小平的委托诉讼代理人潘海涛，被告谢嘉颖的委托诉讼代理人谢梅清到庭参加诉讼，被告周培经公告送达开庭传票，未到庭参加诉讼，本案现已审理终结。原告潘小平向本院提出诉讼请求：1.被告周培向原告潘小平偿还借款本金800000元及利息（以借款本金800000元为基数，自2018年7月29日起按双方约定的月利率2.5%计至2020年6月的利息46万元，自2020年7月起按月利率2%计至付清之日止）；2.被告谢嘉颖对上述债务承担连带清偿责任；3.两被告承担本案的诉讼费用。事实和理由：2018年7月29日，被告周培以建设财富广场需要流动资金为由向原告潘小平借款，潘小平作为出借人、周培作为借款人、谢嘉颖作为担保人分别在《借款协议》上签名，该协议约定借款金额为800000元，借款期限为1个月，利息按月利率2.5%计算，谢嘉颖自愿作为该笔借款的担保人，保证在周培没有能力还款付息时，其承担还款付息责任。三方签订《借款协议》后，潘小平于2018年7月29日分两次（第一次50万元，第二次30万元）将800000元通过银行转账方式汇入周培的银行账户（借款账户：周培，建设银行湛江市支行，卡号434**********618）。借款后，本金800000元的利息按月利率2.5%的标准，从2018年7月29日起计算至2020年6月的利息应为46000元，其后的利息按月利率2%的标准计算，自2020年7月起计算至本金还清之日止。潘小平多次向周培催讨借款本金及利息无果，周培的行为已构成严重违约，谢嘉颖作为连带责任担保人，对周培向原告所负的债务负连带清偿责任，为维护原告的合法权益，特向法院提起诉讼。被告周培不到庭参加诉讼，也没提交书面答辩意见和证据。被告谢嘉颖答辩称，一、谢嘉颖系潘小平与周培之间民间借贷纠纷的一般保证人，潘小平请求谢嘉颖承担连带保证责任错误。根据潘小平提供的《借款协议》约定，谢嘉颖系在周培没有能力偿还本息的情况下，谢嘉颖才承担还款付息的补充性责任。根据《中华人民共和国担保法》第十七条：“当事人在保证合同中约定，债务人不能履行债务时，由保证人承担保证责任的，为一般保证。一般保证的保证人在主合同纠纷未经审判或者仲裁，并就债务人财产依法强制执行仍不能履行债务前，对债权人可以拒绝承担保证责任。”之规定，潘小平应先行通过诉讼向周培主张债权，经裁判并执行不能后，方可向谢嘉颖主张权利。二、潘小平主张谢嘉颖应当承担保证责任已经超过保证责任期限，依法应当免除谢嘉颖的保证责任并驳回潘小平对谢嘉颖的诉讼请求。根据本案的证据显示，潘小平提供借款给周培的时间为2018年7月29日，借款期限为一个月，而潘小平至2020年6月18日才向法院提起诉讼。依据《中华人民共和国担保法》第二十五条：“一般保证的保证人与债权人未约定保证期间的，保证期间为主债务履行届满之日起六个月。在合同约定的保证期间和前款规定的保证期间，债权人未对债务人提起诉讼或者申请仲裁的，保证人免除保证责任；债权人已提起诉讼或者申请仲裁的，保证期间适用诉讼时效中断的规定。”之规定，谢嘉颖承担保证责任的保证期限为主债务履行期届满之日起六个月，即保证期限计至2019年1月29日，故潘小平诉请谢嘉颖承担保证责任已经超过保证责任期间，依法应当免除谢嘉颖的保证责任并驳回潘小平对谢嘉颖的全部诉讼请求。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对于当事人无异议且有原件予以核对的证据，本院予以确认。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2018年7月29日，原告潘小平（甲方、出借人）与被告周培（乙方、借款人）、被告谢嘉颖（丙方、担保人）签订一份《借款协议》，主要约定：借款金额800000元，借款期限为1个月（自2018年7月29日至2018年8月31日），月利息2.5%，从借到借款之日起计息。为保证乙方对上述条款的履行，丙方同意作为本次借款担保人，到期还款时，乙方无能力还款付息，丙方承担还款付息责任。2018年7月29日，潘小平通过中国建设银行向周培指定的账户分别转账300000元、500000元，合计800000元。借款到期后，被告周培没有还本付息，被告谢嘉颖也没有承担还款责任。再查明，2018年11月6日，原告委托表弟周聪向被告谢嘉颖发送短信：“今天不还款，明天等法院起诉吧”并发送了周聪的银行账号，2020年3月9日，周聪再次向谢嘉颖发送短信“谢总，你之前给周培担保的两笔借款，现在我们这边准备起诉。你是担保人，最好也催下他。”此外，根据原告的申请，本院于2020年7月23日作出（2020）粤0891民初2300号民事裁定书，裁定冻结被告周培持有的徐闻县田禾房地产有限公司46%的股权，保全金额以126万元为限。本院认为：本案属于民间借贷纠纷。原告潘小平与被告周培、被告谢嘉颖签订的《借款协议》系当事人的真实意思表示，且不违反法律法规的强制性规定，依法应予保护。本案争议的焦点:一是原告诉请的借款本金及利息是否有事实依据；二是被告谢嘉颖是否应承担连带担保责任。关于原告诉请的借款本金及利息是否有事实依据的问题。原告主张被告周培借款800000元，有《借款协议》和银行转账记录予以佐证，双方借贷事实清楚，于法有据，本院予以支持。关于利息。原告主张以借款本金800000元为基数，自2018年7月29日起按双方约定的月利率2.5%计至2020年6月的利息46万元，自2020年7月起按月利率2%计至付清之日止。《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条第一款规定：“借贷双方约定的利率未超过年利率24%，出借人请求借款人按照约定的利率支付利息的，人民法院应予支持。”双方约定的月利率2.5%已超过法律规定，对超过部分的利息，本院不予支持，故被告周培欠原告借款本金800000元的利息应按月利率2%从2018年7月29日起计至付清之日止。关于被告谢嘉颖是否应承担连带担保责任的问题。被告谢嘉颖抗辩称其为一般保证人，原告应先行向债务人周培主张债权，经裁判并执行不能后，方可向担保人谢嘉颖主张权利。《借款协议》第四条担保条款约定，若债务人周培无能力还款付息，担保人谢嘉颖承担还款付息责任。根据《中华人民共和国担保法》第十七条规定：“当事人在保证合同中约定，债务人不能履行债务时，由保证人承担保证责任的，为一般保证。一般保证的保证人在主合同纠纷未经审判或者仲裁，并就债务人财产依法强制执行仍不能履行债务前，对债权人可以拒绝承担保证责任。”被告谢嘉颖在本案借贷关系中应为一般保证人，被告谢嘉颖的该项抗辩理由成立，本院予以采纳。关于被告谢嘉颖提出的保证责任已过保证期间，依法应当免除其保证责任的问题。《中华人民共和国担保法》第二十五条第一款规定：“一般保证的保证人与债权人未约定保证期间的，保证期间为主债务履行期届满之日起六个月。”本案借款期限届满日为2018年8月31日，且保证人谢嘉颖与债权人潘小平在《借款协议》中并未约定保证期间，本案保证期间应为主债务履行期届满之日起六个月，即保证期间从2018年8月31日起至2019年2月28日止。根据《中华人民共和国担保法》第二十五条第二款：“在合同约定的保证期间和前款规定的保证期间，债权人未对债务人提起诉讼或者申请仲裁的，保证人免除保证责任；债权人已提起诉讼或者申请仲裁的，保证期间适用诉讼时效中断的规定。”及《最高人民法院关于适用若干问题的解释》第三十四条第一款：“一般保证人的债权人在保证期间届满前对债务人提起诉讼或者申请仲裁的，从判决或仲裁裁决生效之日起，开始计算保证合同的诉讼时效。”之规定，一般保证人的债权人，须在保证期间内对债务人提起诉讼或申请仲裁。原告于2018年11月20日、2020年3月9日委托其表弟周聪通过微信向谢嘉颖催收借款，该催收理由不构成保证合同的诉讼时效的起算。原告于2020年7月才对债务人周培和谢嘉颖提起诉讼，并没有在六个月的保证期间内向债务人提起诉讼或申请仲裁，保证期间已过，谢嘉颖作为一般保证人，依法应免除其保证责任。被告谢嘉颖的该项抗辩理由，于法有据，本院予以采纳。被告周培经本院合法传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼，由此引发的不利后果由其承担。综上所述，依照《中华人民共和国民法通则》第九十条、《中华人民共和国合同法》第一百九十六条、第二百零六条第二百一十条、《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条、《中华人民共和国担保法》第二十五条及《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：一、被告周培在本判决生效之日起十日内向原告潘小平偿还借款本金800000元及相应利息（利息计算：以借款本金800000元为基数，从2018年7月29日起按月利率2%计至还清之日止）；二、驳回原告潘小平的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费16140元，保全费5000元，两项合计21140元，由被告周培负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于广东省湛江市中级人民法院。审 判 长  陈霜屏人民陪审员  宋彩霞人民陪审员  蒋晓薇二〇二〇年十一月二十五日书 记 员  吴培勇附：相关法律条文及司法解释《中华人民共和国民法通则》第九十条合法的借贷关系受法律保护。《中华人民共和国合同法》第一百九十六条借款合同是借款人向贷款人借款，到期返还借款并支付利息的合同。第二百零六条借款人应当按照约定的期限返还借款。对借款期限没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，借款人可以随时返还；贷款人可以催告借款人在合理期限内返还。第二百一十条自然人之间的借款合同，自贷款人提供借款时生效。《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条借贷双方约定的利率未超过年利率24%，出借人请求借款人按照约定的利率支付利息的，人民法院应予支持。借贷双方约定的利率超过年利率36%，超过部分的利息约定无效。借款人请求出借人返还已支付的超过年利率36%部分的利息的，人民法院应予支持。《中华人民共和国担保法》第十七条当事人在保证合同中约定，债务人不能履行债务时，由保证人承担保证责任的，为一般保证。一般保证的保证人在主合同纠纷未经审判或者仲裁，并就债务人财产依法强制执行仍不能履行债务前，对债权人可以拒绝承担保证责任。有下列情形之一的，保证人不得行使前款规定的权利：（一）债务人住所变更，致使债权人要求其履行债务发生重大困难的；（二）人民法院受理债务人破产案件，中止执行程序的；（三）保证人以书面形式放弃前款规定的权利的。第二十五条一般保证的保证人与债权人未约定保证期间的，保证期间为主债务履行期届满之日起六个月。在合同约定的保证期间和前款规定的保证期间，债权人未对债务人提起诉讼或者申请仲裁的，保证人免除保证责任；债权人已提起诉讼或者申请仲裁的，保证期间适用诉讼时效中断的规定。《最高人民法院关于适用若干问题的解释》第三十四条第一款一般保证人的债权人在保证期间届满前对债务人提起诉讼或者申请仲裁的，从判决或仲裁裁决生效之日起，开始计算保证合同的诉讼时效。《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。