湖北省荆门市东宝区人民法院 民 事 判 决 书 （2020）鄂0802民初1132号 原告：湖北盛鑫建筑安装有限公司。 委托诉讼代理人（特别授权）：王小雨，湖北维思德（荆门）律师事务所律师。 被告：湖北荆门浩森置业有限公司。 委托诉讼代理人（特别授权）：常志玲，女，系公司员工。 委托诉讼代理人（特别授权）：许进平，荆门市东宝区象山法律服务所法律工作者。 原告湖北盛鑫建筑安装有限公司（以下简称湖北盛鑫公司）与被告湖北荆门浩森置业有限公司（以下简称荆门浩森公司）建设工程施工合同纠纷一案，本院于2019年8月6日立案，原告向本院提出诉讼财产保全申请，本院依法作出（2019）鄂0802民初2266号民事裁定书，裁定查封湖北荆门浩森置业有限公司所有的位于荆门市青山路与紫荆桥交汇处龙馨嘉苑楼盘305、908、1405、1506、1605号房屋，期限三年。本院于2019年12月3日作出（2019）鄂0802民初2266号民事判决书，被告荆门浩森公司不服该判决，上诉至荆门市中级人民法院。荆门市中级人民法院作出（2020）鄂08民终369号民事裁定书，裁定撤销（2019）鄂0802民初2266号民事判决，将本案发回荆门市东宝区人民法院重审。本院于2020年7月6日重新登记立案后，另行组成合议庭对本案进行审理。2020年9月7日及2020年12月29日，本院两次公开开庭对本案进行了审理，原告湖北盛鑫公司的委托诉讼代理人王小雨，被告荆门浩森公司的法定代表人赵水林及其委托诉讼代理人许进平、常志玲到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告湖北盛鑫公司向本院提出诉讼请求：1、判令被告赔偿原告可得利益损失300万元；2、本案诉讼费用由被告承担。事实及理由：2014年12月23日，原、被告签订了《建设工程施工合同》，约定被告将荆门龙馨嘉苑项目住宅楼建设工程发包给原告施工，原告履行了合同约定的前期义务。因被告一直未通知原告对项目进行开工，2015年8月26日，原、被告双方经荆门市东宝区法院调解，达成退还保证金并继续履行合同的调解意见。现被告将合同约定标的项目交第三方建设并已完工，导致原、被告签订的合同履行不能。2016年9月23日，湖北华强建设工程项目管理有限公司对该项目进行工程造价编制，出具了《建设工程造价报告书》，核定工程总造价为23912306.83元。按照行业惯例，如原告施工可得利益为400万元左右，现原告综合考虑主张300万元可得利益损失赔偿。为维护原告合法权益，特诉至法院，望判如所请。 被告荆门浩森公司辩称，本案的合同系无效合同，违反了国家强制性规定，应视为无效。本合同没有履行原因在于被告，是被告转让给案外人的，同时案外人刘居财将定金、合同押金退给了任明军。原告所述事实没有法律依据和事实依据，请求驳回原告诉讼请求。 原告围绕诉讼请求依法提交了下列证据：A1原告的营业执照、建筑企业资质证书，证明原告的诉讼主体资格及原告系有建筑资质的企业；A2《建筑工程施工合同》，证明原、被告之间的权利义务关系，被告未将合同约定的工程交由原告建设，被告构成违约；A3（2015）鄂东宝民二初字第00208号民事调解书、调解笔录一份，证明原、被告于2015年8月26日达成调解协议，约定继续履行《建设工程施工合同》；A4、湖北华强建设工程项目管理有限公司出具的《建设工程造价报告书》，证明原、被告签订的《建设工程施工合同》总造价为23912306.83元。 被告质证称，对证据A1真实性有异议，没有提供原件，营业执照为2019年4月2日办理，不在合同期内，对建筑企业资质证书真实性有异议，资质时间不在营业执照申请时间内；对证据A2真实性无异议，但认为合同未履行原因并非在被告，被告已按合同约定退还了保证金及违约金；对证据A3真实性无异议，但原告并未履行调解书第二款任何义务；对证据A4三性均有异议，报告书中列出的工程费用，原告并未用在该合同规定的建筑工程上。 被告向本院提交证据：B1、荆门市城市规划委员会专题会议情况说明、住宅整治改造领导小组办公室文件、东住改2014-6号、2013-21号文件、荆门市东宝区发改局文件、东发改审批2015-38号、关于苏板桥社区屋脊山居民改造项目荆门中心城区棚户区改造计划的证明，证明涉案项目系政府工程，应当进行招、投标；B2、建设工程施工合同，证明该合同没有进行招、投标，应属无效；B3、资质证书，企业名称变更通知书，证明被告所借用的资质证书系谷城县华盛建筑安装有限公司，与原告签订合同的主体不符，该资质证书在与原告签订合同时没有进行年检；B4、企业基本信息，证明原告公司并无任明军，非公司员工，签订合同的行为系个人行为；B5、庭审笔录、证明、民事调解书、收条三份，证明原、被告签订的合同系任明军个人行为，挂靠被告；B6、建设工程施工合同解除协议，证明2015年12月14日双反已解除涉案合同；B7、银行卡交易记录7页及收条一份，证明2019年12月3日被告所有款项均支付至任明军个人账户；B8、证明一份，证明任明军将涉案工程转交给了刘居财并给付70万元的事实；B9、借记卡账户明细清单一份，证明刘居财向任明军汇款30万元的事实，与证据B8加起来一共100万元；B10、屋脊山房屋征收补偿方案，证明原被告签订的协议的涉案房屋系政府工程，是必须招标的项目。但没有进行招标，合同协议无效；B11、东宝法院2019年9月12日开庭笔录一份，证明刘居财作为证人出庭作证，其证明了给了任明军100万元，其目的是接任明军所签订的合同转交的费用；B12、刘居财证人证言。 原告质证称，对证据B1、B2真实性无异议，涉案项目并非必须招投标项目；对证据B3，原告的资质并无问题；对证据B4真实性无异议，任明军系原告经理，其签字行为系职务行为；对证据B5真实性无异议，证明目的有异；对证据B6真实性无异议，但解除合同应付生效条件；对证据B7真实性无异议；对证据B8真实性无异议，关联性证明目的有异议；对证据B9真实性无异议，关联性证明目的有异议。刘居财向任明军汇款系赵水林指示，其支付的30万元也是在履行东宝法院（2015）鄂东宝民二初字第00208号民事调解书第一项的内容；对证据B10真实性关联性有异议，系被告自行打印，没有相关部门盖章。其原被告之间的合同系民间自有的建设，不属于招投标项目，双方签订的合同未违反法律禁止性规定，且经（2015）鄂东宝民二初字第00208号民事调解书确认双方继续履行该合同，故该合同为有效合同；对证据B11真实性无异议，关联性证明目的有异议。 本院对双方当事人提交的证据认定如下：对原告提交的证据的真实性均予以采信；对被告提交的证据的真实性均予以采信。 根据本院采信的证据，结合庭审中双方当事人的陈述，本院对本案的事实认定如下： 2014年12月23日，原告湖北盛鑫公司作为承包方与被告荆门浩森公司作为发包方签订了一份《建设工程施工合同》，合同落款承包方签名为任明军，盖有原告湖北盛鑫公司印章。合同约定：被告将荆门龙馨嘉苑项目住宅楼建设工程发包给原告施工；合同签订后，承包方向被告支付100万元作为履约保证金；签订合同之日至2015年3月30日为开工日期，如被告不能通知开工，被告无条件足额退还承包履约保证金，另外，该工程必须由承包方承建，如2015年3月30日不能按时开工，被告向原告承担除银行利息4倍之外，另向承包方承担保证金的30%作为违约金；因被告的原因，造成工程停工的不得超过5日，超过5日以上的，承包方有权要求被告支付停工损失，工期顺延。如果停工达1个月，承包方可以要求被告与承包方办理决算并支付工程款价款外，另须向承包方支付违约金200万元。随后，任明军向被告交付了100万元的保证金。后原告以被告未通知其施工为由将被告诉至本院，2015年8月26日，经双方调解，本院依法出具（2015）鄂东宝民二初字第00208号民事调解书，该调解书确认：被告返还原告保证金及违约金1300000元及利息（利息以1300000元为本金按月息2分从2015年8月26日起计算至返还之日止）；原告与被告继续履行双方于2014年12月23日签订的《建设工程施工合同》。2015年12月14日，原告与被告签订《建设工程施工合同解除协议》，约定，甲乙双方同意解除2014年12月23日签订的《建筑工程施工合同》甲方向乙方支付解除合同赔偿金陆拾万元整，乙方收到解除合同赔偿款时，此协议生效。甲方应继续履行（2015）鄂东宝民一初字第00227号调解书等内容，该份协议乙方落款为任明军。双方发生纠纷后，原告共向任明军支付188万元。 本院认为，根据本案查明的事实，原告与被告签订合同及协议时，原告签署名字均为任明军，且双方合同约定的保证金也是由任明军个人支付，被告退还的保证金及支付的违约金、利息也是支付至任明军个人账户。原告称，任明军系公司员工，其行为系职务行为，但原告未举证证明，本院不予采纳。本院认为原告与被告之间签订合同实际上为任明军挂靠原告，借用原告的资质签订的建设工程施工合同，根据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条“建设工程施工合同具有下列情形之一的，应当根据合同法第五十二条第（五）项的规定，认定无效：（二）没有资质的实际施工人借用有资质的建设施工企业民名义的”，故本院认为，原告与被告之间签订的《建设工程施工合同》应属无效，原告主张的可得利益损失也无事实和法律依据，本院不予支持。 综上，依照《中华人民共和国合同法》第五十二条、《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条，《中华人民共和国民事诉讼法》六十四条之规定，判决如下： 驳回原告湖北盛鑫建筑安装有限公司的诉讼请求。 案件受理费30800元，由原告湖北盛鑫建筑安装有限公司负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖北省荆门市中级人民法院。上诉人应当在提交上诉状时预交上诉案件受理费。上诉费汇至荆门市中级人民法院，开户行：中国农业银行荆门海慧支行，户名：湖北省荆门市中级人民法院，账号175704010********。上诉人上诉期届满后仍未预交上诉费用的，按自动撤回上诉处理。当事人如自动履行判决的，标的款汇至荆门市东宝区人民法院，收款人全称：荆门市东宝区人民法院，账号：420016660530********，开户行：中国建设银行股份有限公司荆门金虾支行。 审 判 长  叶根旺 人民陪审员  刘 超 人民陪审员  刘 芳 二〇二〇年十二月三十日 书 记 员  李 爽