湖南省长沙市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）湘01民终11207号上诉人（原审原告）：湖南云中再生科技股份有限公司，住所地湖南省长沙高新开发区麓松路**东方红小区延农综合楼****。法定代表人：湛哲宏，董事长。委托诉讼代理人：何长春，湖南唯楚律师事务所律师。委托诉讼代理人：唐颖，女，1997年2月6日出生，汉族，住湖南省临澧县。被上诉人（原审被告）：余雷，男，1987年12月1日出生，汉族，住长沙市岳麓区。委托诉讼代理人：谭利，广东国晖（长沙）律师事务所律师。上诉人湖南云中再生科技股份有限公司（以下简称“云中科技公司”）因与被上诉人余雷劳动合同纠纷一案，不服湖南省长沙市岳麓区人民法院（以下称一审法院）（2020）湘0104民初2728号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年9月25日受理后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。云中科技公司上诉请求：1、撤销一审判决，判决云中科技公司不支付余雷工资40474.48元和经济补偿54868元；2、本案一审、二审案件受理费由余雷承担。事实与理由：余雷在离职前涉嫌私卖、盗窃公司财物，严重损害公司利益，云中科技公司已向公安机关报案，公安机关已受理；余雷在2019年11月期间，迟到25次、旷工达10天，严重违反公司劳动纪律，根据《中华人民共和国劳动合同法》相关规定，云中科技公司可以依法解除与余雷的劳动关系，不支付经济补偿金。余雷答辩称：1、云中科技公司没有任何证据证实余雷有任何违法犯罪的行为，其未提交公安机关已立案的材料；2、云中科技公司提交的证据无法证明余雷存在损害公司利益的行为，其提交的打卡记录是其单方制作没有余雷的签字认可；3、云中科技公司无故拖欠余雷的工资，根据《中华人民共和国劳动法》相关规定，云中科技公司应当向余雷支付经济补偿金。云中科技公司向一审法院起诉请求：1、请求依法判令云中科技公司不支付余雷工资40474.48元、经济补偿59955元；2、判令余雷承担本案诉讼费用。一审法院认定事实：2013年3月25日，余雷入职云中科技公司从事操作机修手一职。2018年12月至2019年6月，余雷的应发工资均为6200元/月，2018年余雷另有年终奖11300元。2019年7月应发工资为7603元，2019年8月应发工资为11583元，2019年9月应发工资为9844元，2019年10月应发工资为9469元。自2019年8月起，云中科技公司未再向余雷支付工资。经庭审确认，扣除社会保险个人应承担部分和个人所得税后，云中科技公司未支付余雷8月份的工资为11085.78元、9月份工资为9398.95元、10月份工资为9035.2元。11月包括余雷在内的7名工作人员累计产量57602.9吨，单价1.2元/吨，其中一名工作人员于2019年11月4日抽调过来，共工作9天。云中科技公司主张余雷2019年11月的应发工资为11219元，其中以缺勤为由扣除了1263元，扣除社会保险个人应承担部分和个人所得税后，实发工资应当为9507.59元。2019年12月5日，余雷以云中科技公司存在未及时支付劳动报酬、未经其同意调整工作岗位等违反法律法规的情形为由向云中科技公司邮寄了《被迫解除劳动合同通知书》，通知云中科技公司自2019年12月6日起余雷正式解除与云中科技公司之间的劳动关系，请云中科技公司立即支付其劳动报酬，并依照法律规定支付经济补偿金、经济赔偿金等相关款项。该通知于2019年11月6日送达云中科技公司。此后双方因拖欠工资以及经济补偿金等事宜发生争议，余雷向长沙市劳动人事争议仲裁委员会（以下简称“仲裁委”）申请仲裁，仲裁委于2020年2月24日作出长劳人仲案字（2019）第1617号裁决书，裁定由云中科技公司向余雷支付工资40474.48元、经济补偿59955元。裁决书于2020年3月11日送达云中科技公司、余雷。云中科技公司因不服该裁决，故诉至一审法院。一审法院认为：关于云中科技公司拖欠余雷工资的问题。经一审庭审确认，自2019年8月起云中科技公司未再向余雷支付工资。2019年12月6日，余雷向云中科技公司送达了《被迫解除劳动关系通知书》，通知云中科技公司自2019年12月6日起解除双方的劳动关系，因余雷提交的证据未能证明其12月在云中科技公司上班的天数，故云中科技公司应向余雷支付2019年8月至11月的工资。经查，2019年8月余雷的工资为11085.78元、9月份的工资为9398.95元、10月份的工资为9035.2元。2019年11月包括余雷在内的7名员工的总产量为57602.9吨，单价为1.2元/吨，余雷主张按照0.2元/吨计算其个人应发工资缺乏充分依据，一审法院不予采纳。根据同工同酬的原则，一审法院认定余雷2019年11月的应发工资为11219元。云中科技公司以余雷没有打卡为由主张扣款1263元缺乏法律依据，一审法院不予采纳，故扣除社会保险个人应承担部分309元和个人所得税139.41元后，余雷应得的11月工资为10770.6元（11219元-309元-139.41元）。故云中科技公司应向余雷支付2019年8月至2019年11月的工资共计41560.5元（11085.78元+9398.95元+9035.2元+10770.6元）。仲裁裁决裁定由云中科技公司支付余雷2019年8月至2019年11月的工资40474.48元，余雷没有向法院起诉，视为认可仲裁裁决，故云中科技公司应当向余雷支付2019年8月至2019年11月的工资40474.48元。关于经济补偿金。因云中科技公司未及时足额支付工作报酬，余雷于2019年12月6日解除与云中科技公司的劳动关系，依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条、第四十七条的规定，云中科技公司还应当支付经济补偿。离职前十二个月的平均工资应当以应发工资计算，2018年的年终奖11300元属于对全年的奖励，并非单月的工资，在计算离职前十二个月的平均工资时应当根据相应月份数进行折算，因此，余雷离职前十二个月（即2018年12月至2019年11月）的平均工资应当认定为7838.3元[（6200元/月×7个月+11300元÷12个月×1个月+7603元+11583元+9844元+9469元+11219元）÷12]。根据余雷的工作年限和工资标准，云中科技公司应当支付经济补偿54868元（7个月×7838.3元）。关于云中科技公司主张余雷未按公司规章制度打卡上下班且其存在盗取公司财务，损害公司利益的行为。因云中科技公司提交的所有证据均无法充分证明余雷存在损害公司利益的行为，且其提交的上下班打卡日报系其单方制作并无余雷的签字确认、《关于规范考勤管理的通知》既无余雷的签字确认云中科技公司也未提交其他证据予以佐证其已进行有效公示，故一审法院对云中科技公司关于余雷不符合领取工资和经济补偿条件的主张不予采纳，余雷有权要求云中科技公司支付工资和经济补偿。综上，依据《中华人民共和国劳动合同法》第三十条、第三十八条、第四十六条、第四十七条之规定，判决：一、限湖南云中再生科技股份有限公司自判决生效之日起三日内支付余雷2019年8月至2019年11月的工资40474.48元；二、限湖南云中再生科技股份有限公司自判决生效之日起三日内支付余雷经济补偿54868元；三、驳回湖南云中再生科技股份有限公司的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费减半收取5元，由湖南云中再生科技股份有限公司承担。本院二审期间，云中科技公司围绕上诉请求向本院提交：1、企业向员工发布的内部重要通知（公告），拟证明云中科技公司制定了公司制度且向员工进行了公示；2、培训记录表，拟证明余雷参加了纪律制度培训；3、岳麓区公安局报案登记表，拟证明余雷涉嫌盗窃，云中科技公司已报案。余雷对上述三组证据的真实性、合法性、关联性及证明内容均不认可。经审查，本院认为证据1并不能达到证明云中科技公司将公司制度已向员工进行了公示的目的，故不予认可；证据2本院将结合本案予以综合认定；证据3报警案件登记表上并无公安机关的印章，本院不予认可。余雷未提交新证据。本院二审查明的事实与一审法院认定的事实一致。本院认为，根据双方当事人发表的诉辩意见，本案争议焦点为：云中科技公司应否向余雷支付2019年8月至2019年11月的工资及经济补偿金。关于云中科技公司应否向余雷支付2019年8月至2019年11月的工资。经查明，余雷与云中科技公司间存在合法的劳动关系，合法的劳动关系受法律保护，双方均应当按照劳动合同的约定全面履行自己的义务。余雷主张其在2019年8月至2019年11月期间提供了劳动而未获得劳动报酬，且云中科技公司提交的工资明细表对此予以佐证，故云中科技公司应支付余雷2019年8月至2019年11月期间的工资。对于工资数额的问题，经审查，余雷2019年8月的工资为11085.78元、9月份的工资为9398.95元、10月份的工资为9035.2元，双方并无异议；对于余雷2019年11月的工资数额，一审法院以该月7名员工的总产量及单价，根据同工同酬的原则计算余雷11月应得的工资为10770.6元并无不当，本院予以确认。云中科技公司应支付余雷2019年8月至2019年11月的工资共计41560.5元（11085.78元+9398.95元+9035.2元+10770.6元），一审法院以余雷认可仲裁裁决为由，认定云中科技公司支付余雷2019年8月至2019年11月的工资共计40474.48元，本院予以维持。关于经济补偿金。云中科技公司未向余雷送达解除劳动合同通知书，而是余雷解除与云中科技公司的劳动关系，并不适用公司解除劳动关系的相关规定。云中科技公司主张余雷涉嫌盗窃公司财物，但其并未提供公安机关对余雷涉嫌盗窃公司财物已立案的相关证据，本院对此不予采信；云中科技公司主张余雷2019年11月存在迟到、旷工以及根据公司规章制度应当进行扣款、解除劳动合同的情况,云中科技公司提供的考勤记录并无余雷的签字确认，也未提供其他证据对其迟到、旷工的情况进行佐证，对于云中科技公司主张余雷严重违反劳动纪律可以依法解除其与余雷的劳动关系，本院不予支持；余雷于2019年12月6日解除与云中科技公司的劳动关系是因云中科技公司未及时足额支付其工作报酬，依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条、第四十七条的规定，云中科技公司应当支付经济补偿，一审法院根据余雷的工作年限和工资标准，计算云中科技公司应当支付余雷经济补偿54868元（7个月×7838.3元），并无不当，本院予以确认。综上所述，云中科技公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第(一)项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审受理费10元，由上诉人湖南云中再生科技股份有限公司负担。本判决为终审判决。审 判 长  黎 藜审 判 员  孟宝慧审 判 员  王 芳二〇二〇年十二月二十一日法官助理郑丹妮代理书记员  刘秋菊附相关法律条文：《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。