陕西省宝鸡市中级人民法院 执 行 裁 定 书 (2020)陕03执异45号 异议人（申请执行人）：北京中外建工程管理有限公司，住所地：北京市丰台区，统一社会信用代码：911101080101144177R。 法定代表人：蒋强，任公司总经理。 委托诉讼代理人：熊平，陕西标典律师事务所律师。 委托诉讼代理人：谢宏亮，陕西标典律师事务所律师。 被执行人：飞雳士轮胎有限公司，住所地：陕西省宝鸡市高新区，统一社会信用代码：XXXXXXXXXXXXXX7396。 法定代表人：程利勇，任公司总经理。 第三人：程利勇，男，汉族，生于1972年3月29日，住宝鸡市渭滨区，身份证号码XXXXXXXXXX********。 第三人：西安九竹工贸有限公司，住所地：西安市未央区，统一社会信用代码：XXXXXXXXXXXXXXX4410。 法定代表人：王贵林，任公司执行董事兼总经理。 第三人：飞雳士（宝鸡）轮胎销售有限公司（原名：宝鸡市洁德永商贸有限公司），住所地：宝鸡市，统一社会信用代码：91610301MA6X9GDX3B。 法定代表人：程利勇，该公司执行董事兼总经理。 第三人：深圳福开莱投资管理有限公司，住所地：深圳市福田区，统一社会信用代码：91440300055136589D。 法定代表人：廉弘，任公司执行董事。 第三人：飞雳士（深圳）投资发展有限公司，住所地：深圳市罗湖区，统一社会信用代码：XXXXXXXXXXXXXX2188。 法定代表人：张伟达，任公司董事长。 第三人：马航，男，汉族，生于1991年8月25日，住陕西省眉县，身份证号码XXXXXXXXXX********。 申请执行人北京中外建工程管理有限公司与被执行人飞雳士轮胎有限公司股权转让纠纷一案，在执行过程中，申请执行人北京中外建工程管理有限公司向本院提出申请，请求追加第三人程利勇、西安九竹工贸有限公司（以下简称九竹公司）、飞雳士（宝鸡）轮胎销售有限公司（以下简称飞雳士销售公司）、深圳福开莱投资管理有限公司（以下简称福开莱公司）、飞雳士（深圳）投资发展有限公司（以下简称飞雳士深圳公司）、马航为本案被执行人，本院受理后，依法组成合议庭进行审查,现已审查终结。 申请执行人北京中外建工程管理有限公司称：一、第三人程利勇、九竹公司作为被执行人股东，违反法定程序减资，恶意延长出资期限，具有抽逃出资的性质，根据《最高人民法院关于民事执行中变更、追加当事人若干问题的规定》第十八条之规定应追加程利勇、九竹公司为本案被执行人。1、程利勇、九竹公司违反法定减资程序。程利勇、九竹公司为被执行人现股东，程利勇投资额为7亿元，占70%股权，九竹公司投资额为3亿元，占30%股权。2019年1月4日，程利勇、九竹公司召开股东会，决议程利勇投资额由7亿元减至1.4亿元，九竹公司投资额由3亿元减至6000万元，被执行人注册资本由10亿元减为2亿元。程利勇、九竹公司名为减资，实为抽逃出资性质，故减资股东应在其减资范围内对公司债务承担连带责任。2.九竹公司原出资期限为2017年10月9日，被执行人与申请人于2016年12月20日签订《股权转让协议》，2019年1月4日通过修改公司章程的方式恶意延长出资期限，侵害公司债权人即申请人的合法权益，其应在未出资范围内对公司债务承担补充赔偿责任。3、程利勇、九竹公司至今未向被执行人缴纳任何注册资本，程利勇、九竹公司作为未缴纳出资的股东应在未缴纳出资的范围内依法承担责任，故追加其为本案被执行人。二、福开莱公司、飞雳士深圳公司、飞雳士销售公司未履行出资义务即转让股权、恶意延长出资期限，根据《最高人民法院关于民事执行中变更、追加当事人若干问题的规定》第十九条之规定，应追加为本案被执行人。1、2017年10月10日，被执行人作出股东会决议并变更公司章程：福开莱公司承诺2017年10月9日前履行出资义务，但福开莱公司并未如期履行该义务，而是于2018年9月19日将其拥有的70%股权转让给了宝鸡市洁德永商贸有限公司（后更名为飞雳士宝鸡销售公司），宝鸡市洁德永商贸有限公司又于2018年10月12日将该部分股权转让给程利勇。截至目前，福开莱公司持有的70%股权转让后实缴资金为0元。2、根据公司章程规定，飞雳士深圳公司为被执行人创始股东，其应于2020年1月31日出资3亿元，占30%股权。飞雳士深圳公司未出资即于2017年10月10日将该部分股权转让给九竹公司。3、飞雳士宝鸡销售公司在明知北京仲裁委员会已于2017年9月14日受理被执行人与申请人纠纷、出让人福开莱公司未履行出资义务前提下，受让该30%出资股权且通过修改公司章程的方式恶意延长出资期限，侵害公司债权人即申请人的合法权益，其应在未出资范围内对公司债务承担补充赔偿责任，申请执行人与被执行人《股权转让协议》于2016年12月20日签订，上述股东在出资期限届满、转让其股份前，均未履行出资义务，出资为0。2017年12月25日达成仲裁调解书时，被执行人章程规定时任股东福开莱公司、九竹公司于2017年10月9日前缴纳出资，上述约定系公司股东对飞雳士轮胎有限公司所作的认缴出资的承诺，也是对公司债权人申请人作出的承诺，这种承诺对公司债权人会产生一定的预期作用，申请执行人也正是基于飞雳士轮胎有限公司股东就该出资缴纳时间的承诺的信赖而与被执行人和解。仲裁调解书后，被执行人未履行还款义务。2018年10月9日，被执行人福开莱公司将其持有的70%股权转让给飞雳士宝鸡销售公司，飞雳士宝鸡销售公司通过修订章程延迟股东缴纳出资时间，将其原出资时间2017年10月9日延长至2020年12月31日。三、在法院执行过程中，程利勇、西安九竹工贸有限公司将全部股权转让给马航，马航作为被执行人现股东，未足额缴纳出资，根据《最高人民法院关于民事执行中变更、追加当事人若干问题的规定》第十九条之规定，应追加为本案被执行人。在法院执行过程中，2019年9月20日，马航与程利勇、西安九竹工贸有限公司签订了股权转让协议，受让了被执行人全部股权，但截至本申请书提交之日，马航并未足额缴纳出资。本案中，被执行人实缴资本为0元，福开莱公司、飞雳士深圳公司、飞雳士宝鸡销售公司未依法履行出资义务即转让股权，恶意延长出资期限；程利勇、九竹公司作为被执行人股东，违反法定程序减资、恶意延长出资期限，抽逃出资，申请执行人根据法律及司法解释的规定申请追加第三人为本案被执行人，请予准许。 经审理查明，申请人北京中外建工程管理有限公司与被申请人飞雳士轮胎有限公司股权转让纠纷一案，北京仲裁委员会于2017年12月25日作出（2017）京仲裁调字第0521号调解书：（一）被申请人向申请人支付股权转让款440万元，该项分为如下两笔支付：1、被申请人应于2018年2月25日前向申请人支付150万元；2、被申请人应于2018年6月30日前向申请人支付290万元；（二）、被申请人应于2018年6月30日前向申请人支付违约金40万元；（三）、如被申请人未按期履行上述第（一）、（二）项任何一期的付款义务，申请人可就全部未偿还金额立即申请强制执行；并且被申请人应以第（一）项中的未偿还金额为基数，自2017年6月18日起，按照年利率24%的标准向申请人支付逾期付款违约金，直至全部拖欠款项付清之日止；（四）申请人放弃其他仲裁请求，双方关于本案再无其他争议；（五）、本案仲裁费65286元（已由申请预交），全部由被申请人承担。被申请人应于2018年6月30日前向申请人支付申请人代其垫付的仲裁费65286元。本调解书与裁决书具有同等法律效力，自双方当事人签收之日起生效。后被申请人没有限期履行该调解书，申请人向本院申请强制执行。 另查，被执行人飞雳士轮胎有限公司于2014年8月13日依法成立，原注册资本为10亿元。其中福开莱公司货币出资7亿元，飞雳士深圳公司股权出资3亿元，实缴出资时间均为2014年12月31日。2017年10月10日，飞雳士深圳公司将其持有的飞雳士公司30%股权转让给九竹公司,出资时间是2017年10月9日。2018年9月19日，福开莱公司将其持有的飞雳士公司70%股权转让给飞雳士销售公司（原名：宝鸡市洁德永商贸有限公司），出资时间是2020年12月31日。2018年10月11日，宝鸡市洁德永商贸有限公司与程利勇签订股权转让协议，宝鸡市洁德永商贸有限公司将其所有的飞雳士公司70%股权7亿元，以7亿元的价格转让给程利勇。转让后飞雳士轮胎有限公司股东为九竹公司和程利勇，（其中，九竹公司出资额为3亿元，出资时间是2017年10月9日，出资方式为货币；程利勇出资额为7亿元，出资时间是2020年10月10日，出资方式为货币）。2018年12月27日，被执行人飞雳士轮胎有限公司召开股东会，同意注册资本（金）变更为2亿元（其中程利勇由7亿元减至1.4亿元，并延长出资期限，由2020年10月10日延长至2021年12月31日；九竹公司由3亿元减至6000万元，出资期限由2017年10月9日延长至2021年12月31日）；于2018年11月8日宝鸡日报刊登减资公告并修改了公司章程。 另查，在执行过程中，本院于2019年8月13日作出（2019）陕03执221号执行裁定书，裁定：冻结、扣划被执行人飞雳士轮胎有限公司在银行、其他有储蓄业务机构的存款780万元或查封、扣押其价值相应的其他财产。 本案的争议焦点问题为追加第三人程利勇、九竹公司、飞雳士销售公司、福开莱公司、飞雳士深圳公司、马航为被执行人是否符合法律规定。 本院认为，依据《最高人民法院关于民事执行中变更、追加当事人若干问题的规定》第十七条作为被执行人的企业法人，财产不足以清偿生效法律文书确定的债务，申请执行人申请变更、追加未缴纳或未足额缴纳出资的股东、出资人或依公司法规定对该出资承担连带责任的发起人为被执行人，在尚未缴纳出资的范围内依法承担责任的，人民法院应予支持。第十九条作为被执行人的公司，财产不足以清偿生效法律文书确定的债务，其股东未依法履行出资义务即转让股权，申请执行人申请变更、追加该原股东或依公司法规定对该出资承担连带责任的发起人为被执行人，在未依法出资的范围内承担责任的，人民法院应予支持。本案中，作为被执行人的股东程利勇、九竹公司所认缴的出资，因缴纳期限尚未届满，申请执行人据此认为其未尽出资义务，缺乏法律依据，故申请执行人请求追加第三人为被执行人，在各自未缴出资的范围内承担偿还责任，本院不予支持。综上，经合议庭评议，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百五十四条第一款（十一）项、《最高人民法院关于民事执行中变更、追加当事人若干问题的规定》第十七条、第三十二条之规定，裁定如下： 驳回异议人北京中外建工程管理有限公司请求追加第三人程利勇、西安九竹工贸有限公司、飞雳士（宝鸡）轮胎销售有限公司、深圳福开莱投资管理有限公司、飞雳士（深圳）投资发展有限公司、马航为被执行人的异议请求。 如不服本裁定，可自本裁定送达之日起十五日内向本院提起诉讼。 审 判 长 魏小明 审 判 员 王 雷 审 判 员 李红宝 二〇二〇年八月六日 法官助理 吕 和 书 记 员 杜益方 1