甘肃省临洮县人民法院 民 事 判 决 书 （2020）甘1124民初3978号 原告：杜小虎，男，汉族，1988年7月1日出生，住临洮县。 被告：王海宽，男，汉族，1987年9月11日出生，住临洮县。 委托诉讼代理人：金军淇，甘肃融通律师事务所律师。 执业证号：16201201610420076。 原告杜小虎与被告王海宽装饰装修合同纠纷一案，本院于2020年10月12日立案后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告杜小虎、被告王海宽的委托诉讼代理人金军淇到庭参加诉讼，本案现已审理终结。 杜小虎向本院提出诉讼请求：1、判令解除原、被告于2020年7月29日签订的装饰装修工程施工合同；2、判令被告立即向原告返还装修款90000元，并赔偿原告的损失60000元，总计150000元；3、诉讼费由被告承担。审理中，原告将第二项请求中要求返还的装修款变更为120000元，但在规定期限内未补交诉讼费用，视为其不再变更诉讼请求。事实与理由：原、被告于2020年7月16日签订了装饰装修工程施工合同，双方约定由被告对原告位于锦盛家园4-3-22-23号KTV进行装修，双方约定的装修期限为55天，装修价款为226000元。合同签订后，被告开始进行装修，原告按照约定已向被告支付装修款180000元，但被告没有按照合同约定的方式和进度进行装修，经催促，被告一直以各种理由推脱，至今未完成合同约定的装修义务，遂起诉。原告为支持自己的诉讼请求，提交以下证据：1、身份证复印件1份，证明原告的自然状况；2、装修工程施工合同1份、收条10张、王海宽所写的保证一份、未完工项目清单一份，证明被告没有按时完工，合同所写的80%的东西没有买来安装，并且原告已按照合同向被告支付了装修款180000元，被告保证10月3日前完工，并对未完工项目向原告出具了清单；3、录音一份，证明王海宽向原告保证完工期限，并保证合同所写的东西全部买完并装修，但实际没有买来、没有装修；4、订货单一份、贾红兵收条一张，证明被告从金百丽灯具店订购的灯具仅付了2000元定金，其余13400元是原告方交纳的。控制面板等由被告订购未付款，货款由原告方给贾红兵支付。 王海宽辩称，1、因原告强制性让被告王海宽退场，所以被告认可原告的第一项诉讼请求；2、原告的第二、第三项诉讼请求没有任何的法律依据，被告一直按照合同约定履行自己的合同义务，而原告在被告施工过程中多次变更施工图纸，因此工期延误的责任应当由原告自行承担；3、被告已经就涉案工程装修实际支付241187.6元，远远超出了原告向被告支付的装修款，请求法院依法驳回原告的第二、三项诉讼请求。被告为支持自己的主张，提交以下证据：1、被告身份证复印件1份，证明被告的自然状况；2、装饰装修施工合同1份，证明：(1)双方对装修范围进行了明确的约定，而且被告也按照合同约定履行自己的义务，（2）工程没有约定开工日期，（3）工程的总造价是226000元，被告实际所支出的远远超出了工程总造价；3、原告的姐夫与被告王海宽的微信聊天记录，证明在施工过程中原告对施工图纸进行了四次变更，导致工程延期的责任应当由原告自行承担；4、收条2张、收据存根1张、宏盛陶瓷批发城送货单6张、新潮装潢部发货清单23张、典雅装饰公司的费用清单1张、微信聊天记录30张，证明被告实际已支付材料款、人工费、设计费、运费等共计241187.6元，原告支付的装修款被告全部用于该工程上，没有任何结余而且是超额支付了61187.6元。 对双方当事人无异议的证据，本院予以确认，作为认定案件事实的依据。对有争议的证据，本院分析如下：对原告提交的证据，被告对证据2证明目的有异议，认为：合同第三项约定了工期是55天，但没有约定开工日期和竣工日期，在开工日期没有约定的条件下没有办法确定竣工日期；合同的附中对施工范围做出了明确的约定，原告在未提交其他证据予以证明的情况下，合同不能确定完成的工程量是多少，完成的工程量应当以现场完成的量予以确定。对其中的保证认为因原告多次变更施工图纸，所以导致工期延期的责任应当由原告自行承担。对未完工项目清单认为该份项目清单不是未完成的清单，上面的有些项目如消防门、后墙、铝塑板等是合同中没有约定的，清单已经远超出了合同约定的施工范围。对证据3录音认为听不清楚不发表质证意见。对证据4中收条的真实性认为无法核实，控制面板不在合同约定的装修范围之内，截止目前，原告没有全额支付装修款，而被告已经超额支出了装修款，在原告没有付清全额装修款之前，原告没有权利要求被告返还装修款。对订货单认为涂改较多而且是一个人写的，对该证据真实性不予认可。经审查认为，原告证据2中的合同仅约定了工期，未约定开工日期，按照合同不能确定竣工日期，但被告向原告出具的保证写明保证于9月3日完工，因此，此日期可以作为双方重新确认的完工日期。合同的附中对施工范围虽然做出了约定，但在双方协商对部分项目作以变动时，对于合同价款并未重新约定，因此，被告签名认可的未完工项目清单中部分项目即使超出合同约定项目，亦应按被告未完工部分价值计入从合同总价中予以扣减，被告异议无证据证实，不予采纳，对证据2予以确认。证据3客观真实，证实被告未完工，予以确认。对证据4被告虽持有异议，但无相反有效证据证实该部分材料被告订购后仅预交了定金，其余费用不是由原告支付的，但清单中总费用为13400元，扣除被告预交的2000元，原告支付费用应确认为11400元，对证据4中其余部分予以确认。对被告提交的证据，原告对证据3有异议，认为因被告没有出示过图纸，所以没有变更图纸一说；对证据4中除宏盛陶瓷2020年9月29日的送货单之外的收据有异议，认为宏盛陶瓷的其他送货单都是编造的不认可，对其他的单据认为不清楚。对聊天记录不认可，认为合同是跟王海宽签的合同，其姐夫做不了主，与其姐夫没有关系。经审查认为，根据双方陈述，涉案工程并无具体的施工图纸，原告认可被告施工系依其所提供其他工程的效果图及效果标准做的，施工期间进行变动后对于工期未重新约定，虽然依据合同不能确定竣工日期，但并不能据此认为导致工期延误的责任在原告，故对证据3的证明目的不予确认。对证据4，因本案合同约定的总价款为226000元，之后在施工过程中双方对于合同价款未重新约定，被告提交的发货清单等均与本案处理无关，对其真实性本院不予审查，不作为定案证据采用。 据上已经认定的证据，本院经审理认定事实如下，2020年7月26日，原告作为甲方与被告（乙方）签订装饰装修工程施工合同1份，双方约定由被告对原告位于锦盛家园4-3-22-23号商铺KTV进行装修，乙方包工，包部分材料。装修期限55天。如乙方不能按时完工，每天按20%的违约金来计算。工程总造价226000元。付款方式为分三次付清，签合同时预付总造价的50%，施工中期付总造价的35%，完工后一周内付清等。合同签订后，被告按原告提供的其他工程的效果图进行装修，原告按照约定向被告支付装修款180000元，但被告因故未能按期完工。对于完工期限，被告向原告出具保证1份，承诺保证10月3日以前完工。因被告在保证后仍未按期完工，2010年10月4日，被告在原告所书写的“盛世酒吧”未完工项目清单上签名认可未完工项目，登记项目有：1、隔音、隔断、门头（未完工）、地板、卫生间墙面、包厢造型、造型上的装饰（未完工）、后墙（未完工）、操作间（未完工）、涂料（未完工）；2、灯、卫生间门、大厅门、包厢门、空调、玻璃（过道、5号包厢、吧台）、壁画、钛合金（所有）、控制面板、包厢门牌、呼叫器、消防门、开关、插座、马赛克、铝塑板、软包、硬包（未完工）。之后被告撤场，原告另行找人完成了所有工程，被告施工原状现在不存在。审理中，被告认可图纸变更后，承包总价没有变更，也没有另行约定。对于被告未完成工程量原告表示不申请鉴定。 另查明，被告退场后，对于被告所订购金百丽灯饰店的货款13400元中，扣除被告预付的订金2000元外，原告支付11400元；对于被告从贾红兵处预订控制面板的剩余货款7680元，由原告向贾红兵支付。 本院认为，依法成立的合同，自成立时生效。当事人应当按照约定全面履行自己的义务。迟延履行主要债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的，当事人可以解除合同。本案中，原告请求解除双方签订的装饰装修工程施工合同，因被告未完工且已撤场，后续工程已由他人完成，合同无继续履行的必要，故原告请求解除合同理由充分，予以支持。对于原告第二项请求，经审查认为，根据相关法律规定，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方的诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。本案被告未按期完工属实，对于遗留未完成项目被告亦签字认可，但对于未完成部分价值，清单中双方未确认，审理中，原告明确表示不申请鉴定。按照原告提交的证据，直接及代付材料款共计支付被告工程款199080元，按合同约定的总价，工程价款尚未付清，对于被告已完成或未完成工程量价值在原告不申请鉴定情况下无法确定，由此，原告是否超付及超付金额相应不能确定，故原告请求退还90000元已付款无证据证实，依法不予支持，原告可在补充证据后另行解决。对于原告请求的损失，虽然合同约定了逾期完工被告应承担的违约责任，但合同约定的按20%承担违约金无参照基数，系约定不明确，对于其所称造成的房费、物业费等损失无证据证实，故对该项请求亦不予支持。由此，对被告辩解意见部分予以采纳。本案立案案由确定为承揽合同纠纷不妥，应变更为装饰装修合同纠纷。 综上，原告的部分诉讼请求成立，依法予以支持。据此，依照《中华人民共和国合同法》第四十四条、第六十条第一款、第九十四条第（四）项，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四 条第一款，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决如下： 一、解除杜小虎与王海宽于2020年7月29日签订的装饰装修工程施工合同； 二、驳回杜小虎的其他诉讼请求。 案件受理费3370元，减半收取计1685元，由杜小虎负担。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于甘肃省定西市中级人民法院。 审 判 员 师亚丽 二〇二〇年十二月十六日 法官助理 张晓菊 书 记 员 田宴菁