陕西省西安市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）陕01民终12935号上诉人（原审被告、反诉原告):西安守艺餐饮管理有限公司。住所地:西安曲江新区芙蓉西路与芙蓉南路十字东南侧“芙蓉新天地”项目**楼负****。法定代表人:徐亮,该公司执行董事、总经理。委托代理人：王雅,陕西泽诚律师事务所律师。被上诉人（原审原告、反诉被告):陈玉祥,男,回族,1970年9月19日出生。委托代理人:王增彦,陕西兆守律师事务所律师。委托代理人:辛文强,陕西兆守律师事务所律师。被上诉人（原审被告）:薛春艳,女,汉族,1990年4月13日出生。被上诉人（原审被告）:徐亮,男,汉族,1980年5月21日出生。被上诉人（原审被告）:瞿刚,男,汉族,1977年4月25日出生。共同委托代理人:王雅,陕西泽诚律师事务所律师。上诉人因与被上诉人合同纠纷一案，不服西安市雁塔区人民法院（2019）陕0113民初6258号判决，向本院提起上诉。本院受理后依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。上诉人上诉请求：撤销一审判决一、四项，改判陈玉祥给付毁约赔偿金12万元，依约给付逾期滞纳金。其称：对方违约，依约应承担违约责任。被上诉人陈玉祥辩称：对方违约，双方合同涉及诸多格式条款，一审正确。被上诉人薛春艳、徐亮、瞿刚：同意上诉人意见。一审查明，2018年11月20日，甲方西安守艺餐饮管理有限公司与乙方陈玉祥签订《竞集手艺人联销经营合同》。合同约定：甲方将与乙方利用联销柜位进行本合同约定的联销经营，根据本合同的约定分工合作，即乙方负责具体经营，甲方负责管理、协调及提供其他服务，共同从事餐饮经营。联销期限起止日期为2018年11月20日起至2019年11月20日止。联销期限内，甲乙双方同意，甲方有权在每月营业总额中收取一定比例作为甲方当月的联销收入，堂食25%，自提25%，外卖10%（外卖平台收取费用另计）。但考虑到联销柜位每月发生的和/或应当分摊的经营成本，乙方同意且保证的甲方月最低联销收入为每月60000元。若根据任何月份的营业总额和本款前述比例所计算的甲方当月联销收入低于本合同约定的甲方月最低联销收入（二者的差额在以下称为联销收入差额），则甲方有权直接从乙方的联销收入中扣除前述联销收入差额。如乙方的联销收入不足以抵扣前述联销收入差额的，则在经甲方通知后，乙方应于结算日起三日内将甲方当月的联销收入补足至甲方月最低联销收入。联销期限内，联销柜位与联合餐厅内其他联销柜位共同使用甲方统一安排的收银或其他有关结算系统，乙方应当在结算日，即每个历月的第20日前三个工作日与甲方完成对账，否则，结算日应相应予以顺延。双方于结算日结算乙方上一历月营业总额，甲方根据结算系统输出的信息和其独立的判断在扣除甲方应得的联销收入后，于结算日将乙方应得的联销收入划入由乙方开设并在甲方提供银行开户许可证后经甲方确认的结算账户，但乙方同意甲方有权从乙方应得的联销收入中扣收经乙方确认的与乙方经营活动有关的费用。同时，若本合同就甲方有权先行从乙方应得的联营收入中扣除相关费用的情况另有约定的，从其约定。在本合同期内，如乙方累计6个月达不到最低营业额即每月60000元，甲方有权对本合同内的各项费用进行调整，同时甲方亦有权采取包括但不限于调整联销柜位的位置或直接终止合同等措施，而无需承担任何违约责任。如届时甲方决定终止《联销经营合同》的，将以书面形式提前一个月通知乙方，届时乙方已支付的保证金及其他费用均不予退还。在本合同期内，合同约定由乙方承担的各项费用及需支付的各类款项，甲方有权从每月应返给乙方的联销收入款项中予以扣除。乙方的联销收入不足以扣除乙方所应承担的全部费用款项的，乙方应当自结算日起3日内就不足部分向甲方予以补足，否则每逾期1日，乙方应向甲方支付全部应付款项的万分之五（0.05%）作为滞纳金，直到补足为止。自本合同签署之日起5日内，乙方应当向甲方支付本合同项下的保证金20000元。如甲、乙双方在签署本合同之前已签署《合作意向书》的，则乙方在《意向书》项下支付的保证金在本合同生效后按约转为本合同项下的保证金。联销期限内，保证金应由甲方保管，联销期限届满或本合同提前终止时，甲方应在乙方按照本合同的约定将联销柜位交还甲方并结清所有合同内应付的款项以及办理完成相应手续的60天将应退的保证金无息退还乙方，本合同另有约定的除外。联销期限内，若乙方提出提前终止本合同，则乙方无权要求甲方返还已支付的保证金，如乙方对甲方负有其他债务，乙方应另行向甲方偿还或支付。如乙方拒付，则甲方有权通过法律途径向乙方追偿。甲方统一安排联合餐厅及联销柜位的设计、装修，乙方在签署本合同前已详细了解该等设计、装修的具体细节并同意根据联销柜位的面积、位置及业种等情况，由甲方向乙方代收并向装修工程承包商代付装修费或由乙方向甲方直接支付装潢管理费。乙方应当自本合同签署之日起5日内支付装修费或装潢管理费40000元。若乙方未按期足额支付装修费或装潢管理费的，则甲方有权从每月乙方应得的联销收入中先行扣收，若仍不足，甲方有权根据本合同的约定从乙方保证金中扣收。甲乙双方同意，一经交付联销柜位，则无论本合同因何种原因终止、中止或者解除，乙方无权就装修费或装潢管理费向甲方提出包括返还、扣减在内的任何权利主张。甲方统一安排联合餐厅及联销柜位的相关设备的采购，乙方应根据其委托甲方为联销柜位采购的设备的种类和数量向甲方支付设备预付款,具体的设备款由甲乙双方根据甲方为联销柜位采购设备的实际款项支出予以结算，如甲方支出的款项超过乙方已支付的设备预付款的，由甲方从乙方的联销收入中直接扣除上述超过部分的采购款项。如甲方的支出的款项少于乙方已支付的设备预付款的，由甲方向乙方返还差额部分的设备预付款。乙方应当按照甲方的书面通知承担相关的前期费用，包括但不限于制服、餐具、灯片、店招、价目表、展示柜、假样等费用，由甲方直接从乙方联销收入中予以扣除。甲方负责配水管、配电、配煤气管、配油烟净化器至乙方铺位边缘位置，乙方负责负担其铺位范围内一切有关的用水、用电、用气及一切有关抽风、排烟等设施的费用。2018年11月17日，陈玉祥缴纳烤肉铺定金2000元,西安守艺餐饮管理有限公司开具收款收据。2018年11月18日，陈玉祥通过微信、支付宝向西安守艺餐饮管理有限公司支付合计58000元。上述合计60000元包括2万元保证金及4万元装修费用。陈玉祥于2018年11月22日开始营业。2018年12月17日，西安守艺餐饮管理有限公司向陈玉祥账户转入14818.74元。2019年1月15日，西安守艺餐饮管理有限公司向陈玉祥账户转入20322.23元。西安守艺餐饮管理有限公司提交《奴哈烧烤城联销收支一览表》，2018年11月，营业额16273.22元、无扣点金额14334.22元、应扣营业额1939元、联销收入484.75元、商户自用水电费59.45元、公摊水电费22.8元、公摊物业费147.47元、公摊人工费715.03元、手续费24.97元、扣款合计1454.47元，返款金额14818.75元。2018年12月，营业额41107.46元、无扣点金额7986.12元、应扣营业额33121.34元、联销收入15000元、商户自用水电费951.52元、公摊水电费1291.83元、公摊物业费568.98元、公摊人工费1888.32元、手续费90.94元、扣款合计20785.23元，返款金额20322.23元。2019年1月，营业额23004.67元、无扣点金额907元、应扣营业额22097.67元、联销收入15000元、商户自用水电费791.17元、公摊水电费1143.6元、公摊物业费600.89元、公摊人工费2027.4元、手续费67.76元、扣款合计19630.82元，返款金额3373.85元,并注明未支付返款。2019年2月，营业额2057元、无扣点金额55.53元、应扣营业额2001.47元、联销收入15000元、商户自用水电费164.95元、公摊水电费982.59元、公摊物业费600.89元、公摊人工费1990.56元、手续费6.87元、扣款合计22245.86元，返款金额-20188.86元。陈玉祥对该表格上的金额表示认可。西安守艺餐饮管理有限公司提供曲江店2018年11月22日至11月30日商户结算表，奴哈烧烤城营业应收23719.01元、折扣7355.79元、营业实收取16363.22元、现金90元、营业额16273.22元、管理费合计484.75元、商户库房领料0元、商户水电费59.45元、公摊水电费22.80元、公摊物业费147.47元、公摊人工费715.03元、手续费24.97元、扣进场费0元、扣款合计1454.48元，应付款14818.74元。陈玉祥表示2018年12月发现11月返款金额不对，与合同约定不一致。遂与西安守艺餐饮管理有限公司徐亮、薛春艳沟通，薛春艳表示2019年1月份后不按保底条款扣款，按照实际营业额扣款。到2019年2月，陈玉祥发现扣款仍旧是按照保底条款扣款。2019年3月4日,西安手艺餐饮管理有限公司工作人员通知陈玉祥搬离，陈玉祥后于2019年3月10日左右搬离。陈玉祥及西安手艺餐饮管理公司均认可陈玉祥营业至2019年2月底。上述事实，有《竞集手艺人联销经营合同》、收款收据、微信支付记录、支付宝支付记录、联销收支一览表、联合餐厅2018年11月至2019年2月的营收统计、联合餐饮2018年11月至2019年2月的支付凭证、水电费支付凭证、物业费支付凭证、人工费支付凭证及庭审笔录等在卷佐证，并经当庭质证核对无异，本院予以认定。一审认为，陈玉祥与西安守艺餐饮管理有限公司签订的《竞集守艺人联销经营合同》系双方真实意思表示，合同依法成立，合法有效，双方当事人均应依约履行。陈玉祥向西安守艺餐饮管理公司分次缴纳保证金2万元及装修费用4万元，并于2018年11月22日开始营业，后2019年3月4日，西安守艺餐饮管理有限公司通知陈玉祥搬离，陈玉祥于2019年3月10日左右搬离。关于陈玉祥诉请的退还30484.75元联营收入,合同中对联销收入有约定，故陈玉祥该部分诉请，依法不予支持。陈玉祥主张退还2万元保证金，因系西安守艺餐饮管理有限公司通知陈玉祥搬离，故该2万元，应当予以退还。陈玉祥主张的装修费用3万元，因双方约定的联营期限为1年，原告支付装修费4万元，原告实际经营三个月，经计算，应退还3万元。陈玉祥主张的从2019年1月返款3373.85元，与西安守艺餐饮管理有限公司提交的《奴哈烧烤城联销收支一览表》上载明的数额一致，故予以支持。陈玉祥主张的联营期间的亏损11763.65元，无事实和法律依据，不予支持。关于陈玉祥主张徐亮、薛春艳、瞿刚承担责任一节，陈玉祥提供的证据不足以说明个人财产与公司财产混同，故该部分诉请依法不予支持。关于西安守艺餐饮管理有限公司诉请的2019年2月的应收联销收入，因合同中对此有约定，依法予以支持。关于西安守艺餐饮管理有限公司主张的2019年2月的水电费、物业费、人工费、手续费共计3745.86元，该金额与《奴哈烧烤城联销收支一览表》上载明的金额一致，应予以支持。关于西安守艺餐饮管理有限公司主张的滞纳金与赔偿金，因系其公司主动让陈玉祥搬离，故该诉请依法不予支持。综上，依据《中华人民共和国合同法》第四十四条、第六十条之规定，判决如下：一、被告（反诉原告）西安守艺餐饮管理有限公司于本判决生效之日起十日内返还原告（反诉被告）陈玉祥保证金20000元、装修费用30000元、营业收入3373.85元。二、原告（反诉被告）陈玉祥于本判决生效之日起十日内返还被告（反诉原告）西安守艺餐饮管理有限公司联销收入15000元、各项费用3745.86元。三、驳回原告（反诉被告）陈玉祥其余诉讼请求。四、驳回被告（反诉原告）西安守艺餐饮管理有限公司其余反诉诉讼请求。本案本诉受理费2191元，由陈玉祥承担968元，由西安守艺餐饮管理有限公司承担1223元。因陈玉祥已经预交，西安守艺餐饮管理有限公司应在支付上述款项时一并支付给陈玉祥。本案反诉案件收费1537元，由西安守艺餐饮管理有限公司承担1329元，陈玉祥承担208元。因西安守艺餐饮管理有限公司已预交，陈玉祥在支付上述款项时一并支付给西安守艺餐饮管理有限公司。二审查明，一审查明属实。上述事实有询问笔录等在卷为证。本院认为，上述事实表明，双方合同关系明确，一审认定违约方为上诉人并无不当。在此基础上，一审分配双方权利义务正确，应予维持。依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费1537元由上诉人负担。本判决为终审判决。审判长  童运军审判员  张海荣审判员  季立耘二〇二〇年十二月四日书记员  丁银银