辽宁省抚顺市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）辽04民终1964号上诉人（原审原告）：刘薇，女，1993年2月23日出生，满族，无业，住清原满族自治县。被上诉人（原审被告）：鲸天下商业管理（大连）有限公司，住所地：辽宁省大连市沙河口区中山路**。法定代表人：王非，该公司总经理。委托诉讼代理人：宋哲，该公司职员。上诉人刘薇因与被上诉人鲸天下商业管理（大连）有限公司（以下简称鲸天下公司）劳动合同纠纷一案，不服辽宁省清原满族自治县人民法院（2020）辽0423民初525号民事判决，向本院提起上诉。本院立案后，依法组成合议庭审理了本案。上诉人刘薇，被上诉人鲸天下公司的委托诉讼代理人宋哲到庭参加诉讼。本案现已审理终结。刘薇上诉请求：1、请求抚顺市中级人民法院依法判令被上诉人赔付上诉人加班费补偿金：17851.48元。2、请求人民法院依法判令被告承担本案全部诉讼费用。事实及理由：2019年3月1日起上诉人在鲸天下公司清原易和项目部（清原易和广场运营部）工作，任运营专员。试用期3个月，试用期满后上诉人与鲸天下公司签订了自2019年6月1日起至2022年5月31日止的劳动合同。2019年12月11日，清原易和项目部总监侯巍和人事部负责人申子法以组织架构改革为由，当面向上诉人口头通知当日与原告解除劳动关系，即刻离职。依据《劳动法》第四十四条、《劳动合同法》第四十条、第四十六条、第四十七条之规定：1、上诉人与被上诉人签订的劳动合同第七条中规定每周工作不超过40小时，每天工作不超过8小时，即每月工作不超过160小时。实际上诉人从工作之日起每周工作6天，每天工作9小时以上。以上工作时长有公司指纹考勤机打卡记录为证。上诉人2019年3月1日至被通告离职日2019年12月11日期间一共41星期，每星期六双休日加班1天×9小时，合计加班41天×9小时=369小时；2019年3月1日至12月11日除去法定节假日及每周六加班共工作235天，每天平均超出1小时合计加班235小时。加班费按照劳动法四十四条规定：上诉人每月工资2850元除以21.75天除以8小时即每小时工资为16.37元，日常加班费按照工资150%计算；双休日加班按照工资200%计算，上诉人双休日加班369小时×16.37元×200%合计12081.06元；日常加班235小时×16.37元×150%合计5770.42元。上诉人于2019年12月16日向清原满族自治县劳动局仲裁委员会提请劳动仲裁，清原满族自治县劳动局仲裁委员会于2020年1月23日裁决完毕，2020年2月12日仲裁书送达上诉人。（清劳人仲字2019第201号)仲裁结果：仲裁委员会对用人单位与劳动者解除劳动关系，用人单位应当向劳动者支付经济补偿一个月工资，和用人单位与劳动者解除劳动关系，用人单位应提前30日以书面形式通知劳动者本人或额外支付劳动者一个月工资的仲裁请求予以支持（以上两项赔偿款已赔偿完毕)。对加班费部分认为鲸天下公司清原易和项目部已向上诉人支付了2019年3月至2019年12月11日的工资及加班费。对上诉人提出的加班费部分以没有事实和法律依据未予支持。上诉人不服（清劳人仲字2019第201号）仲裁结果，于2020年4月向清原满族自治县人民院提起诉讼，清原满族自治县人民院于2020年5月29日开庭审理，2020年6月17日送达上诉人判决书。清原满族自治县人民院认为鲸天下公司为上诉人发放的工资列项中，鲸天下公司已经发放给上诉人加班工资9个月，共计9872.00元。故上诉人提出的加班费补偿的主张清原满族自治县人民院不予支持，判决驳回上诉人的诉讼请求。上诉人对（2020)辽0423民初525号判决结果不服。上诉人认为鲸天下公司与上诉人签订的劳动合同及银行工资卡流水中并未明确表示实际支付的工资己包含加班费，一审庭审中鲸天下公司提供的工资表、工资条上亦无上诉人的签字确认，鲸天下公司未提交其他证据证明其就工资中已包含加班费明确告知上诉人。为维护上诉人的合法权益，依据双方签订的劳动合同中的约定，以及劳动法及相关法律，特向抚顺市中级人民法院提起诉讼。鲸天下公司辩称，被上诉人不同意上诉人的全部诉讼请求，应当依法予以驳回。因刘薇多次严重违反公司规章制度，鲸天下公司依据《劳动合同法》第三十九条第二款的相关规定，合法与刘薇解除劳动合同，且在2020年1月23日清原县劳动人事争议仲裁委员会发的仲裁裁决书及2020年6月2日清原满族自治县人民法院民事判决书中也已经否定了刘薇的第一项仲裁请求，清原县劳动人事争议仲裁委员会裁定鲸天下公司应支付刘薇一个月工资2850元及一个月补偿金也已支付给刘薇。因此，鲸天下公司不应向刘薇支付任何费用，故刘薇的诉讼请求第一、二项应当依法予以驳回。刘薇向一审法院起诉请求：1、请求人民法院依法判令鲸天下公司赔付与刘薇解除劳动合同经济补偿金2850.00元；赔付未提前30日通知刘薇解除劳动合同补偿金2850.00元；加班费补偿金：17851.48元。合计：23551.48元。2、请求人民法院依法判令鲸天下公司承担本案全部诉讼费用。一审法院经审理查明：2019年3月1日起刘薇在鲸天下公司清原易和项目部（清原易和广场运营部）工作，任运营专员。试用期满后刘薇与鲸天下公司签订了劳动合同。2019年12月11日，清原易和项目部以组织架构改革为由，口头通知刘薇解除劳动关系。2019年12月16日刘薇向清原满族自治县劳动局仲裁委员会提请劳动仲裁，清原满族自治县劳动局仲裁委员会于2020年1月23日作出清劳人仲字［2019］第201号仲裁裁决，一、鲸天下公司给付刘薇经济补偿金2622.00元。二、鲸天下公司给付刘薇一个月工资2850.00元。三、驳回刘薇其他仲裁请。现鲸天下公司已给付刘薇经济补偿金2622.00元，一个月工资2850.00元。另查明，鲸天下公司为刘薇发放的工资列项中，鲸天下公司已经发放给刘薇加班工资9个月，共计9872.00元。一审法院认为，清原满族自治县劳动局仲裁委员会作出的清劳人仲字［2019］第201号仲裁裁决，因用人单位与劳动者解除劳动关系，用人单位应当向劳动者支付经济补偿，裁决鲸天下公司给付刘薇经济补偿金2，622.00元。因鲸天下公司未提前30日以书面形式通知刘薇解除劳动关系，裁决鲸天下公司给付刘薇一个月工资2，850.00元，对刘薇解除劳动合同经济补偿金和给付一个月工资的裁决，符合《中华人民共和国劳动合同法》的相关规定，并无不当。因鲸天下公司已就该两项费用支付给刘薇，故刘薇请求鲸天下公司给付刘薇解除劳动合同经济补偿金，赔付未提前30日通知刘薇解除劳动合同补偿金的诉讼请求，本院不予支持。关于刘薇主张的加班费补偿金一节，因鲸天下公司为刘薇发放的工资列项中，鲸天下公司已经发放给刘薇加班工资9个月，共计9，872.00元。故刘薇提出的该项主张，本院不予支持。依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条、第四十条、第四十六条、第四十七条之规定，判决：驳回原告刘薇的诉讼请求。案件受理费10.00元，由原告刘薇负担。本院二审期间，上诉人围绕上诉请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。鲸天下公司提交情况说明，证明：根据我公司工作的特殊性质，每周只能休息一天，而且休息日不固定，因此在招聘上诉人的时候就知道每个月都会发生休息日加班现象，所以在工资的组成里面就包含加班费（休息日加班及法定节假日加班，休息日是按照200%发放，法定工作日是300%发放）。鲸天下公司的上班时间很明确，早8点30上班，至中午11点30，下午1点上班，至5点20下班，下午班是下午1点上班，晚餐17点30至18点，晚上9点下班，正常的工作日每天工作时长是7小时20分钟，不存在加班情况。刘薇在鲸天下公司任职期间应得加班费4692.97元，我公司实际支付刘薇加班费9872元，我公司已足额支付上诉人加班费。刘薇质证意见：我对情况说明中的计算方式认可，实际发放的工资总额我也认可，但是计算的加班每小时金额×加班时间我是不认同的，被上诉人并未告知过我工资里面是包含加班费的，我也不认可我的工资中包含了加班费。我的基本工资应当以合同为准，按照大连最低工资标准1810元计算，而不是情况说明中的1560元，按照月工资1810元计算，鲸天下公司支付的工资数额中未包含加班费。鲸天下公司认为，刘薇实际工作地点在清原，而不是在大连，不同意按照大连最低工资标准1810元计算刘薇工资；即使按照月工资1810元标准，鲸天下公司仍超额支付刘薇工资及加班费2290.09元。刘薇对计算方法认可，但是对计算的工资数额不认可。刘薇提交视频证据证明：我们运营部是没有午休的，午休必须在商场内巡场，晚上也不是9点下班，我们要求必须9点打卡，打完卡后我们需要巡场，9点半以后才可以下班。实际工作时间要比被上诉人所说的工作时间要长。鲸天下公司质证意见：不认可上诉人提供的视频证据，该证据不能证明拍摄的时间，而且不能证明拍摄日期。刘薇陈述视频拍摄时间为2020年11月28日晚9点开始拍摄。刘薇陈述其有视频和照片证明其实际工作时长，但在本庭规定时间内未能提交。综合二审中双方当事人举证和质证意见，一审法院认定的事实有相关证据佐证，本院予以确认。本院认为，本案的争议焦点是：鲸天下公司是否足额向刘薇支付了加班费。本案中，刘薇主张其在鲸天下公司任职期间每天工作9小时，每周工作6天，超出法定工作时长，鲸天下公司应支付加班费而未予支付。对此，鲸天下公司予以否认，并提供了其向刘薇发放工资及加班费的计算标准、计算方式、数额等情况的详细说明，证明正常的工作时长是每天7小时20分，因商场特殊工作性质，每周工作六天及调休情况的存在，鲸天下公司已向刘薇支付加班费；无论按照公司认可的月工资标准，还是按照刘薇主张的大连最低工资标准，鲸天下公司均已足额向刘薇支付了加班费。刘薇对鲸天下公司提供的计算方式予以认可，但其主张实际工作时长超出法定时长，为此刘薇提供了视频，证明晚上9点后还有进行巡场，实际下班时间在9点半左右，进一步佐证鲸天下公司所述正常工作时间7小时20分不属实，经查，该视频系刘薇离职后拍摄，无法证明刘薇在鲸天下公司实际工作时长。另外，刘薇主张其在鲸天下公司任职期间午休必须在商场内巡场、催缴商户费用、查看超市进出货等工作，但未能提供相关证据证明其主张。综合上述证据，本院认定鲸天下公司已足额向刘薇支付加班费，对刘薇的上诉请求，本院无法支持。综上所述，上诉人刘薇的上诉请求无事实依据和法律依据，应予驳回;一审判决认定事实清楚,适用法律正确,应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由上诉人刘薇负担。本判决为终审判决。审判长 宫 颖审判员 李 艳审判员 李依桐二〇二〇年十二月八日书记员 李耀南