四川省阆中市人民法院 民 事 判 决 书 （2020）川1381民初4580号 原告：四川鼎盛新型建材股份有限公司，住所地四川省阆中市七里新区迎宾大道工业园区。 法定代表人：何仕平，该公司董事长。 委托诉讼代理人：杨莉，女，汉族，生于1970年1月3日，住四川省阆中市。 委托诉讼代理人：苟桂华，四川源正律师事务所律师。 被告：河南航天建筑工程有限公司，住所地河南省郑州市金水区红专路**。 法定代表人：戚大勇，该公司董事长。 委托诉讼代理人：侯艳军，河南公谦律师事务所律师。 委托诉讼代理人：杨国伟，男，汉族，生于1985年1月25日，住河南省郑州市，系公司员工。 被告：四川阆茂置业有限公司，住所地四川省阆中市江南办事处奎星街**。 法定代表人：何小东，该公司董事长。 委托诉讼代理人：张小云，四川源正律师事务所律师。 原告四川鼎盛新型建材股份有限公司（以下简称鼎盛公司）诉被告河南航天建筑工程有限公司（以下简称河南航建）、被告四川阆茂置业有限公司（以下简称阆茂置业）买卖合同纠纷一案，本院于2020年10月27日受理后，依法由审判员与人民陪审员组成合议庭，并于2020年11月26日公开开庭进行审理，原告鼎盛公司之委托诉讼代理人苟桂华，被告河南航建之委托诉讼代理人侯艳军、杨国伟，被告阆茂置业之委托诉讼代理人张小云到庭参加了诉讼。本院又于2020年12月14日公开开庭进行了审理，原告鼎盛公司之委托诉讼代理人苟桂华、杨莉，被告河南航建之委托诉讼代理人侯艳军到庭参加了诉讼，被告阆茂置业经本院传票传唤未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告鼎盛公司向本院提出诉讼请求：1、判令被告河南航建立即向原告支付商砼款、砂浆款共计7,719,110.2元，自逾期之日起至款项付清之日止按农村信用社贷款利率的两倍向原告支付资金占用费；2、判令被告河南航建赔偿因违约给原告造成的全部损失；3、判令被告阆茂置业按照约定对上述所有欠款承担连带保证责任；4、诉讼费由被告承担。诉讼中，原告变更诉请为：1、判令被告河南航建立即向原告支付商砼款、砂浆款共计7,719,110.2元，自逾期之日起至款项付清之日止按农村信用社贷款利率的两倍向原告支付资金占用费；2、判令被告阆茂置业按照约定对上述所有欠款承担连带保证责任；3、诉讼费、保全费由被告承担。事实和理由：2015年，被告河南航建因承建“江南首座”房地产项目9、10、11、12、13、15、18、19号楼工程需要购买商品混凝土和砂浆，于2015年5月20日与原告签订商品混凝土《购销合同书》一份，约定由原告向被告河南航建承建的项目工程提供商品混凝土和砂浆。合同签订后，原告即按约向被告河南航建提供了混凝土和砂浆。后经双方结算，被告共计欠付原告混凝土、砂浆款共计7,719,110.2元未支付。2016年11月15日，被告阆茂置业自愿就河南航建欠付原告的上述款项承担连带保证责任。上述欠款，经原告多次催收，二被告未支付。 被告河南航建辩称，1、欠款的金额存在争议，合同中明确约定丁明旺是现场管理人员，但原告提供的结算表中没有丁明旺的签字，河南航建已支付的部分没有做扣减，河南航建要求对实际欠款进行确认；2、原告未按照双方约定的单价计算货款，单方面调整价格，差额890,312元应予以扣减；3、双方没有对砂浆采购价格约定，并非案涉买卖合同包括的内容，应予以扣减；4、原告提供的砂浆对账单中有另加费用67,720元应予以扣减；5、2015年7月的混凝土结算清单涉及金额116,525元，显示是金龙桥沙场，并非用于案涉项目，应予以扣减；6、原告提供的混凝土结算清单中存在2017年6月28日、2017年6月30日两张清单，是同一内容做了两份，对该两份汇总单不应予以采纳；7、原告主张利息无事实以及法律依据，不应予以支持。8、案涉项目甲方至今下欠河南航建工程款2,000多万元，商砼款应当由发包方阆茂置业承担。 被告阆茂置业辩称，原告与河南航建建立买卖合同属实，阆茂置业知晓，但合同具体内容、结算方式与我方无关，我方不知晓。河南航建在建设期间，阆茂置业根据对三家企业的比对，建议使用鼎盛，但建议不代表阆茂置业应承担直接支付责任，河南航建陈述的材料款结算事项，阆茂置业不知晓。阆茂置业与河南航建未对施工进行结算，数额不明确，属于约定不明确，我方在应支付河南航建工程款的范围内承担担保责任。我方不应承担利息、诉讼费、违约金、保全费等。 经审理查明：2015年5月20日，原告鼎盛公司作为乙方（供方）与被告河南航建作为甲方（需方）签订《商品混凝土供销合同书》一份，约定：1、甲方同意将本工程所需的预拌砼向乙方订购；2、工程概况：江南首座9、10、11、12、13、15、18、19，约8万平方米；2、对商品混凝土强度等级、价格、砼泵送价格进行了约定；3、方量结算，以乙方发货单为依据经甲方现场代表签字确认为准；4、乙方按甲方计划浇筑量供货后，甲乙双方每十天结算一次，待甲方付清全部货款后，乙方继续供货，否则，乙方有权停止供货；5、甲方指定现场代表为丁明旺、张杰；6、双方应本着诚信原则认真全面执行本合同，如任何一方违反本合同约定条款视为违约，违约方须向守约方支付违约损失，违约方向守约方承担因违约造成的全部损失；7、乙方给甲方垫支10000m³商砼，垫支截止时间为2016年元月31日；8、若使用商砼中途因甲方原因停工，甲方必须向乙方支付停工前所使用商砼款总价的80%；8、甲方未按协议约定支付商砼款，乙方将从逾期之日起收取甲方资金占用费，其费率按农村信用社贷款利率两倍计算，且资金占用费按月结付。同日，原告鼎盛公司作为乙方（供方）与被告河南航建作为甲方（需方）还签订了一份《商品混凝土购销合同书补充协议书》，约定：1、本补充协议与商品混凝土购销合同书内容不一致的，以本补充协议为准；2、商品混凝土购销合同书中的价格约定表中，按每立方下降15元结算，泵送费按天泵35元每立方米，，地泵10元每立方米抗渗P635元每立方米结算；3、在合同执行过程中，若原材料价格发生变化时，商砼价格不变；4、付款方式：乙方为甲方垫支10000m³混凝土满后，甲方每月五日前向乙方支付上月所有商砼款的70%，封顶后两个月内甲方向乙方付清垫支款和所有商砼余款，未按本协议约定逾期未付商砼款乙方将取消合同约定每立方下降15元的优惠。原告鼎盛公司作为乙方（供方）与被告河南航建作为甲方（需方）签订《预拌（湿拌、干混）砂浆购销合同》一份，约定：1、工程概况：阆中江南首座二期，施工单位河南航天建筑工程有限公司；2、供应时间：暂定2016年1月1日起至2018年12月31日止；3、付款方式：月结月清，即每月10日前对账，次月20日前付清；4、甲方授权货物签收人：丁明旺、朱坡；该份购销合同未对砂浆价格、逾期付款作出约定。 2016年11月15日，被告阆茂置业向原告出具一份担保函，载明内容为：阆茂置业开发建设的江南首座房地产项目，河南航建承建了江南首座部分项目，在施工过程中，河南航建使用商砼达千万，为使工程顺利进行，阆茂置业自愿为河南航建“江南首座”项目，所使用鼎盛公司商砼的所有欠款承担连带保证责任，保证期限为2016年11月15日至2018年12月31日。阆茂置业法定代表人何小东在该张担保函手写备注“担保延期至2021年6月30日（因未办理结算）”。另查明，被告河南航建与阆茂置业已签订了《竣工结算书》，竣工结算总价为104,886,713元。 被告河南航建主张已向原告支付了部分款项，原告主张在被告河南航建提供的付款依据中，其对2018年11月22日河南航建向阆中新合邦商务服务有限公司支付的60万元不予认可。经原告核对后，应扣除被告河南航建已支付但未纳入结算的30万元，故原告主张现结算价为7,419,110.2元。被告河南航建主张其依照有原告盖章的付款委托书向阆中新合邦商务服务有限公司支付了60万元。原告主张该份委托书中的盖章并非原告印章，并申请对印章进行鉴定。原告在庭后又提交撤回鉴定申请书，原告主张：1、60万元发生在双方结算之前，因此没有鉴定的必要性；2、若涉及公章鉴定会导致诉讼周期延长，原告为及时回款解决员工工资，且春节将至原告面临巨大资金压力，原告请求在本案中暂不处理该笔60万元的争议，在原告主张的混凝土款中暂不处理该笔60万元的争议，由原告在另案中向被告主张。 诉讼中，原告为证明混凝土、砂浆的价格，提供了：1、2017年11月1日，原告向被告河南航建在《预拌（湿拌、干混）砂浆购销合同》指定的签收人朱坡送达了《关于商品混凝土和预拌砂浆调价的通知函》，载明：（1）、预拌混凝土原执行价格基础上调30元/m³；（2）、预拌干粉砂浆原执行价格基础上调60元/吨；（3）、预拌湿拌砂浆原执行价格基础上调80元/m³。2、鼎盛公司与中亚建业建设工程有限公司、成都市第四建筑工程公司就二建筑公司在阆中市承建的项目签订的《预拌砂浆购销合同》；3、湿拌砂浆发货单；4、干拌砂浆月结算清单、湿拌砂浆月结算清单；5、混凝土月结算单；6、鼎盛公司在2017年7月5日制作的预拌砂浆价目表；7、南充市地区干混砂浆市场参考价格。原告提供的月结算单中并非全部由丁明旺签字，还有李芳、吴振华、丁建等人签字，被告河南航建认可李芳、吴振华、丁建是案涉项目中的工作人员，但并非指派的签收人。根据原告提供的混凝土月结算单可以看出：1、每张单据中载明了标号、方量、单价、金额，送砼日期，本月送砼方量、累计方量，本月共计送砼金额、累计送砼金额，已付货款、累计欠款；2、原告在2018年2月9日后未再向被告提供混凝土（商砼），在2018年2月1日至2018年3月1日对账单中，丁明旺签字并备注“产量核实无误，本签字只用于方量确认，其余无效”。2020年7月24日，朱国祥在一份阆中鼎盛砂浆制造有限公司表中签字备注“与砂浆公司及李祥忠财务对账清算，尾款无误”。原告另主张：1、金龙桥沙场项目是朱国祥负责的其他项目，款项已单独结算，并不包含在原告主张的款项中；2、2015年4月-2017年5月结算单，2017年6月28日、2017年6月30日结算单，是部分计算了金龙桥沙场的116,525元，部分未计算，所以不一致；3、被告河南航建逾期支付货款，不能按照优惠价执行；4、李祥忠劳务是指原告提供砂浆后，有一部分是需要抹墙，该部分抹墙劳务由我方提供，由被告河南航建确认并应由被告河南航建支付。 2019年12月13日，朱国祥在“河南航天—江南首座—吴振华、朱国祥”表中签字，该表载明从2015年2月至2018年2月商砼款、李祥忠劳务、湿拌砂浆、干粉砂浆等款项合计7,719,110.2元，载明了付款时间以及金额，该表第一行载明“混凝土116525付款-1165252016.7.24转商行卡备注金龙桥沙场”。2020年7月24日，朱国祥又在“河南航天—江南首座—吴振华、朱国祥”表中签字签字，该份表同2019年12月13日朱国祥签字的表，除增加2019年9月付款30万元、累计欠款金额变更为7,419,110.2元，其余内容基本一致。经询问，被告河南航建称，朱国祥系其在案涉“江南首座”项目的负责人。 诉讼中，原告申请诉讼保全，本院已作出诉讼保全裁定，原告支付了保全5,000元。 认定以上事实，有当事人身份信息、《商品混凝土供销合同书》、《商品混凝土购销合同书补充协议书》、《预拌（湿拌、干混）砂浆购销合同》、担保函（阆茂置业出具）、《竣工结算书》、《关于商品混凝土和预拌砂浆调价的通知函》、《预拌砂浆购销合同》（鼎盛公司与中亚建业建设工程有限公司、成都市第四建筑工程公司签订）、干拌砂浆月结算清单、湿拌砂浆月结算清单、混凝土月结算单、发货单、预拌砂浆价目表、南充市地区干混砂浆市场参考价格、阆中鼎盛砂浆制造有限公司表（朱国祥签字）、“河南航天—江南首座—吴振华、朱国祥”表（2019年12月13日朱国祥签字）、“河南航天—江南首座—吴振华、朱国祥”表（2020年7月24日朱国祥签字）、付款凭证（河南航建提供）以及当事人陈述为据。 本院认为，原告鼎盛公司与被告河南航建在自愿、平等基础上签订《商品混凝土供销合同书》以及《商品混凝土购销合同书补充协议书》、《预拌（湿拌、干混）砂浆购销合同》，该合同、协议成立并生效，双方均应按该合同履行相应的义务。本案主要争议焦点为：一是被告河南航建应当支付混凝土款（商砼）、砂浆款等金额的问题；二是如何计算原告主张的违约金的问题；三是被告阆茂置业是否应承担责任。 一、关于被告河南航建应当支付混凝土款（商砼）、砂浆款等金额的问题。对于被告河南航建答辩意见，本院认为如下。1、即使被告河南航建认为其他人其不能代表河南航建进行结算，但朱国祥在《商品混凝土供销合同书》以及《商品混凝土购销合同书补充协议书》中作为委托代理人签字，且朱国祥是被告河南航建在“江南首座项目”上的项目负责人，负责河南航建施工的“江南首座项目”，原告作为相对人有理由相信行为人有代理权，即被告朱国祥签字的行为已构成了表见代理。2、虽然在《商品混凝土购销合同书补充协议书》约定原告即使遇到原材料涨价也不提高价格，但原告基于其成本上涨向被告河南航建工作人员朱坡发送了调价函，并在发送调价函后按照新价格在月结算单中予以了标明，说明原告已履行了告知义务，被告河南航建在知晓后并未提出反对意见，且按照调整后的价格由朱国祥进行了签字确认，故应视为双方对案涉混凝土、砂浆价格达成了新的意思表示，原告可以按调整后价格进行计算。3、原告与河南航建争议的金龙桥沙场项目，原告已明确表示未包含在本案所主张的款项中，在朱国祥签字的表中第一项虽予以了载明，但同时也予以了扣减，且在原告提供的2018年2月1日至2018年3月1日的结算单中，被告河南航建工作人员丁明旺对总方量也进行了确认，故原告主张的款项中并未计算金龙桥沙场项目的混凝土方量。4、原告在垫支混凝土后，被告河南航建并未按照《商品混凝土购销合同书补充协议书》约定支付商砼款，故原告可以按照该补充协议约定，取消下降15元的优惠。5、虽然原告与被告河南航建签订的《预拌（湿拌、干混）砂浆购销合同》中没有约定砂浆价格，但按照一般交易习惯，买卖双方在确定好价格后，卖方才会向买方供货，特别是砂浆属于建筑材料，金额较高。故本院认为原告提供的证据可以证明双方约定了砂浆价格，且朱国祥也在结算单中予以了签字，故对原告主张的砂浆价格，本院予以支持。综上，原告向被告河南航建提供砂浆（含劳务费）、混凝土后，每月与被告河南航建对账，在供货后又两次与朱国祥结算，并形成了2019年、2020年的总的结算单。根据该两次总的结算单，下欠款7419110.2-72690.7（劳务费）-911852（湿拌砂浆）-16400（干粉砂浆）=6,418,167.5元（混凝土款）。对被告河南航建主张其依照有原告盖章的付款委托书向阆中新合邦商务服务有限公司支付的60万元，因原告提出为及时回款只在本案中主张扣除该60万元后的混凝土款项，即原告主张的下余款项为6,418,167.5元减去600,000元后的5,818,167.5元。本院认为原告可自行处置其权利，该笔60万元的争议由原告在另案中向被告进行主张。综上，对原告主张的砂浆价格为：928,252元；原告主张的劳务费72,690.7元；原告主张的混凝土款5,818,167.5元，本院予以支持。 二、关于如何计算原告主张的违约金的问题。原告主张依据《商品混凝土供销合同书》中的约定从2018年3月1日起，按照农村信用社贷款利率两倍计算。本案中被告河南航建一直未按照约定的方式给付货款，因此原告主张适用合同中违约金条款，本院予以支持。原告在2018年2月9日后未再向被告提供货物，故本院认为应从2018年3月6日起计算违约金，本案中原告并未提交“农村信用社贷款利率”的计算标准，且该约定标准计算较高，本院酌定参考全国银行间同业拆借中心公布（2020年12月21日）的一年期贷款利率3.85%计算利息混凝土款（商砼款）5,818,167.5元的利息。原告与被告河南航建并未在《预拌（湿拌、干混）砂浆购销合同》中约定逾期付款违约金或违约金适用条款，故原告主张砂浆、劳务费从2018年3月1日开始计算利息，本院不予支持。被告一直未支付砂浆款、劳务费的行为给原告带来了损失，故本院酌定从原告主张权利之日起（2020年10月27日）参照全国银行间同业拆借中心公布（2020年12月21日）的一年期贷款利率3.85%计算砂浆款928,252元、劳务费72,690.7元的利息。 三、关于被告阆茂置业是否应承担责任的问题。被告河南航建主张被告阆茂置业下欠其工程款，应由阆茂置业支付。本院认为，案涉买卖合同相对方为原告与被告河南航建，被告河南航建未提供证据证明已将债务转移给被告阆茂置业或者阆茂置业有加入债务的意思表示，故对被告河南航建的该项主张，本院不予支持。原告主张被告阆茂置业承担担保责任，本院认为被告阆茂置业出具了担保函，表明其“对商砼欠款承担连带保证责任”，而从担保函主文中没有作出“在应支付河南航建工程款的范围内承担担保责任”的特别约定，应认为被告阆茂置业对被告河南航建欠付原告的商砼款及利息承担连带保证责任。又因阆茂置业法定代表人手写备注“担保延期至2021年6月30日”，故原告主张被告阆茂置业承担担保责任未超过担保期间，原告要求被告阆茂置业对被告河南航建欠付的商砼款承担连带保证责任，本院予以支持。因被告阆茂置业出具的担保函只载明对商砼款承担连带保证责任，但原告主张的款项中包含了劳务费以及砂浆款，原告未提供证据证明被告阆茂置业亦对该两笔款项愿意承担担保责任，故对原告要求被告阆茂置业对被告河南航建欠付的砂浆款、劳务费承担连带保证责任的诉讼请求，本院不予支持。 综上，依据《中华人民共和国合同法》第八条、第四十四条第一款、第四十九条、第一百零九条、第一百一十四条、第一百三十条、第一百五十九条、《中华人民共和国担保法》第十八条、第二十一条、第二十六条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条之规定，判决如下： 一、被告河南航天建筑工程有限公司在本判决发生法律效力后十五日内向原告四川鼎盛新型建材股份有限公司支付商品混凝土款5,8718,167.5元，并从2018年3月1日起按照年利率3.85%的标准向原告支付利息至清偿完毕之日止； 二、被告河南航天建筑工程有限公司在本判决发生法律效力后十五日内向原告四川鼎盛新型建材股份有限公司支付砂浆款928,252元，并从2020年10月27日起按照年利率3.85%的标准向原告支付利息至清偿完毕之日止； 三、被告河南航天建筑工程有限公司在本判决发生法律效力后十五日内向原告四川鼎盛新型建材股份有限公司支付劳务费72,690.7元，并从2020年10月27日起按照年利率3.85%的标准向原告支付利息至清偿完毕之日止； 四、被告四川阆茂置业有限公司对上述第一项中被告河南航天建筑工程有限公司应支付的款项承担连带保证责任； 五、驳回原告四川鼎盛新型建材股份有限公司的其他诉讼请求。 若被告未按照本判决指定的期限履行金钱给付义务，则依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 本诉案件受理费65,834元，由被告河南航天建筑工程有限公司负担58,833元，由原告阆四川鼎盛新型建材股份有限公司负担7,001元。本案保全费5,000元，由被告河南航天建筑工程有限公司负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，直接向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于四川省南充市中级人民法院。 本案判决生效后，负有履行义务的当事人应当依法按期履行。逾期未履行的，权利人申请执行后，人民法院依法对相关当事人采取限制高消费、列入失信名单、罚款、拘留等措施，构成犯罪的，依法追究刑事责任。 审 判 长 伏 瑚 人民陪审员 李 晋 人民陪审员 高小蒙 二〇二〇年十二月二十五日 书 记 员 任金澐