广东省珠海市中级人民法院刑 事 判 决 书（2020）粤04刑终410号原公诉机关珠海市金湾区人民检察院。上诉人（原审被告人）郭丹，男，1983年10月4日出生，汉族，初中文化，户籍地四川省营山县**********。因犯盗窃罪于2013年11月19日被广州市白云区人民法院判处有期徒刑一年八个月,2014年11月18日刑满释放；因犯诈骗罪于2015年12月14日被广州市白云区人民法院判处有期徒刑二年，并处罚金人民币五千元，2017年6月22日刑满释放。因本案于2020年5月20日被羁押并被刑事拘留，同年6月23日被逮捕。现羁押于珠海市第二看守所。珠海市金湾区人民法院审理珠海市金湾区人民检察院指控原审被告人郭丹犯诈骗罪一案，于2020年10月15日作出（2020）粤0404刑初274号刑事判决。原审被告人郭丹不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，通过阅卷、审查上诉材料、讯问上诉人郭丹，认为事实清楚，决定以不开庭方式审理本案。现已审理终结。原判决认定：2020年4月的一天，被告人郭丹在珠海市金湾区红旗镇珠海某人力资源传奇劳务派遣公司认识了从东莞过来找其表哥的被害人周某毫。随后，被告人郭丹在交谈中得知周某毫要办理劳务派遣许可证，便谎称其能以人民币1.3万元(以下所涉币种均为人民币)的低价找人帮忙办理。周某毫表示同意之后便按被告人郭丹的要求准备相关材料。同年5月13日11时许，周某毫在珠海某人力资源传奇劳务派遣公司将办证材料交给被告人郭丹，被告人郭丹随即将自己使用的微信号发送给周某毫，并对周某毫谎称该微信号是财务公司办证人员的微信，有关问题可直接联系办证人员。当日18时许，被告人郭丹使用上述微信号，假冒办证人员联系周某毫，谎称需先支付预付金8000元，待办证成功再支付余下的5000元，并谎称被告人郭丹已帮其垫付预付金8000元。当日19时12分，周某毫通过支付宝向被告人郭丹提供的支付宝账户（户名为张某梅）转账8000元。同年5月13日20时许，被告人郭丹离开珠海去广州，次日操作上述微信号将周某毫的微信拉黑，并拒接周某毫的电话。2020年5月13日21时40分许，被告人郭丹在去广州的路上与被害人郑某鑫联系，虚构其正在办理离婚手续急需用钱的事实，并虚假承诺将在第二天到郑某鑫的店里还钱，以借钱为名骗取郑某鑫23,800元。当日21时54分许，郑某鑫通过支付宝向被告人郭丹提供的支付宝账户转账23,800元。被告人郭丹收到上述款项后，便一直拒接郑某鑫的电话，也不回复信息。综上，被告人郭丹诈骗二被害人的钱款共计31,800元。另查明，被害人周某毫、郑某鑫报警后，公安机关经侦查发现被告人郭丹有重大作案嫌疑，于2020年5月20日在广州市白云区******************将被告人郭丹抓获，并当场从被告人郭丹处查获房屋租赁合同一份、收据一张（前述书证均已作为证据附卷）、IphoneA1660手机一部。又查明，被告人郭丹因犯盗窃罪，于2013年11月19日被广州市白云区人民法院判处有期徒刑一年八个月，2014年11月18日刑满释放；因犯诈骗罪，于2015年12月14日被广州市白云区人民法院判处有期徒刑二年，并处罚金人民币五千元，2017年6月22日刑满释放。上述事实，有被告人供述、被害人陈述、证人证言、辨认笔录及指认照片、到案情况说明、扣押清单、调取证据清单、微信账户信息及聊天记录、支付宝账户信息及转账记录、《刑事判决书》及释放证明、电子数据等证据予以证实。原判决认为，原审被告人郭丹以非法占有为目的，采取虚构事实的方式，骗取被害人财物，数额较大，其行为已构成诈骗罪。原审被告人郭丹曾因诈骗犯罪被判处有期徒刑，刑罚执行完毕后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，应当从重处罚；原审被告人郭丹归案后如实供述犯罪事实，系坦白，审查起诉期间认罪认罚，且签字具结，可以从轻、从宽处罚；原审被告人郭丹曾因盗窃犯罪被判处过刑罚，可以酌情从重处罚。公安机关扣押的IphoneA1660手机一部，系供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。据此，原审法院依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第六十五条、第六十七条第三款、第五十二条、第五十三条、第六十四条和《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条之规定，作出如下判决：一、被告人郭丹犯诈骗罪，判处有期徒刑一年二个月，并处罚金人民币五千元；二、扣押的IphoneA1660手机一部，予以没收，上缴国库。针对上述判决，上诉人郭丹提出上诉称，因涉案手机中存有私人信息，请求发回。本院经审理查明的事实与原判决一致，对原判决认定的事实、采信的证据，本院予以确认。针对上诉人郭丹提出的意见，经查，在案由公安机关查扣的IPhoneA1660手机系上诉人郭丹用于发送诈骗信息，收取诈骗款项的供犯罪所用的本人财物，依法应予没收，故对于上诉人郭丹关于发回手机的意见，不予采纳。综上，本院认为，原判决认定事实和适用法律正确，量刑适当，审判程序合法，唯遗漏责令退赔，应予纠正。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第六十五条、第六十七条第三款、第五十二条、第五十三条、第六十四条、《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第二项、第十五条的规定，判决如下：一、维持珠海市金湾区人民法院（2020）粤0404刑初274号刑事判决的第一、二项；二、责令上诉人郭丹退赔被害人周某毫人民币8000元、被害人郑某鑫人民币23800元。本判决为终审判决。审 判 长 麦永明审 判 员 曾若凡审 判 员 侯静晶二〇二〇年十二月十六日法官助理 刘 聪书 记 员 张紫嫣附相关法律条文：《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，原审被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判第十五条犯罪嫌疑人、被告人自愿如实供述自己的罪行，承认指控的犯罪事实，愿意接受处罚的，可以依法从宽处理。《中华人民共和国刑法》第二百六十六条诈骗公私财物，数额较大的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金;数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金;数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。本法另有规定的，依照规定。第六十五条被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。前款规定的期限，对于被假释的犯罪分子，从假释期满之日起计算。第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。第五十三条金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。如果由于遭遇不能抗拒的灾祸缴纳确实有困难的，可以酌情减少或者免除。第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。