陕西省汉中市中级人民法院刑 事 判 决 书（2020）陕07刑终191号原公诉机关陕西省略阳县人民检察院。上诉人（原审被告人）杨其睿，曾用名崔金杨，崔金相，男，1981年5月4日出生于陕西省略阳县，公民身份号码XXXXXXXXXX********，汉族，大专文化，原系略阳县自然资源局何家岩国土资源所干部，住陕西省汉中市略阳县，因涉嫌犯开设赌场罪于2020年3月17日被略阳县公安局刑事拘留，同年4月20日被依法逮捕，现羁押于略阳县看守所。指定辩护人范国庆，陕西兴州律师事务所律师。上诉人（原审被告人）王波，男，1975年8月8日出生陕西省略阳县，公民身份号码XXXXXXXXXX********，汉族，初中文化，原系略阳县林业局横现河木材检查站职工，住略阳县，因涉嫌犯开设赌场罪于2020年3月17日被略阳县公安局刑事拘留，同年4月20日被依法逮捕，同年7月13日被略阳县人民检察院决定取保候审，同年9月9日被略阳县人民法院决定逮捕，现羁押于略阳县看守所。指定辩护人齐天柱，陕西兴州律师事务所律师。略阳县人民法院审理略阳县人民检察院指控原审被告人杨其睿、王波犯开设赌场罪一案，于二〇二〇年九月二十四日作出（2020）陕0727刑初40号刑事判决。宣判后，原审被告人杨其睿、王波不服，提出上诉。经阅卷，讯问上诉人杨其睿、王波，听取辩护人的意见，认为事实清楚，决定不开庭审理了本案。现已审理终结。原审判决认定，被告人杨其睿利用在“闲聊”App担任群主的期间（群ID：90000833837），通过制定收取“水费”群规，组织并管理群成员在“乐某某麻将”App中打麻将，并依据群成员在“乐某某麻将”中打麻将后的战绩积分结算“水费”。被告人王波作为群管理员，协助杨其睿管理该群，负责协调群成员矛盾等事宜并从中收取“水费”。经陕西汉中恒信司法会计鉴定所鉴定，在2019年1月11日至同年12月26日期间，群内用于赌博的实际流动资金为人民币10966300.53元，群内参赌人数为177人，杨其睿、王波共收取费用人民币133615元，其中杨其睿收取费用人民币132750元，王波收取费用人民币865元。另查明，被告人杨其睿、王波于2020年3月16日经略阳县公安局办案民警持传唤证传唤到案；案发后，王波退缴犯罪所得人民币865元。原审法院认为，被告人杨其睿、王波利用手机通过“闲聊群”开设赌场，抽取渔利数额累计达人民币133615元，参赌人数累计达到177人，情节严重，其行为均已构成开设赌场罪，应予依法惩处。公诉机关的指控成立。被告人杨其睿、王波具有国家工作人员实施赌博犯罪的酌定从重处罚情节，予以从重处罚；被告人杨其睿如实供述自己的罪行，其对行为性质的辩解不影响坦白的成立，予以从轻处罚；被告人王波在共同犯罪中起次要作用，系从犯，予以减轻处罚；被告人王波在到案后能如实供述自己的罪行，愿意接受处罚，予以从轻处罚；被告人王波退缴违法所得，予以从轻处罚。辩护人提出的相关辩护意见，予以采纳。关于被告人杨其睿所提“其行为构成赌博罪”的辩护意见，首先，“闲聊群”内成员以获取金钱为目的，在网络上参与打麻将，涉案赌资已达人民币10966300.53元，故群成员间打麻将的行为不属于带有少量财物输赢的娱乐活动，应认定为赌博行为；其次，杨其睿作为群主明知群成员间进行赌博活动，仍邀请、审核成员入群，在群内设定赌博方式，协调群成员因赌博而产生的纠纷，确保群成员之间赌博行为的正常进行，客观上为群成员赌博提供网络场所，从而抽头渔利共计人民币132750元，群内参赌人数累计达177人，足以证明杨其睿主观有营利目的。综上，杨其睿的行为构成开设赌场罪，其辩护意见不予采纳。关于杨其睿辩护人所提“认定杨其睿抽头渔利132750元的依据不足，应从金额中减去杨其睿支付“跑包费用”的辩护意见，经查，群成员赌输后若不支付赌资，则由群主向赢家支付费用，杨其睿支付输家的“跑包”费用是为了维护赌博群内正常秩序，该笔费用作为赌博群的运营成本，不影响杨其睿抽头渔利金额的性质，杨其睿客观上是否实际获利也不影响其主观以营利为目的的认定，故该辩护意见本院不予采纳。关于二辩护人所提的量刑意见，因被告人开设赌场的行为已严重扰乱社会管理秩序和社会风尚，故对该辩护意见不予采纳。依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二十七条、第六十七条第三款、第五十三条、第六十四条之规定,判决:被告人杨其睿犯开设赌场罪,判处有期徒刑四年，并处罚金人民币五万元；被告人王波犯开设赌场罪,判处有期徒刑二年,并处罚金人民币一千元；扣押在案的作案工具手机2部、银行卡1张，被告人王波退缴的违法所得人民币865元，依法予以没收，继续追缴被告人杨其睿的违法所得人民币132750元，追缴后予以没收。上诉人杨其睿上诉提出，上诉人在手机上下载注册的软件仅是聊天工具，不具备赌博功能，玩家在该软件内打麻将须按照该软件平台要求按流程进入，不受上诉人控制，上诉人没有在网上开设赌场的行为，因此，上诉人不构成开设赌场罪；一审判决认定本案涉案聊天群里177人发送红包总金额为用于赌博的流动金额缺乏依据；上诉人收取玩家红包的目的是为赢家赔偿输家“跑包”造成的损失，并非以营利为目的，上诉人的行为应构成赌博罪。综上，请求二审法院撤销一审判决，以赌博罪对上诉人判处三年以下有期徒刑。其辩护人对一审判决认定上诉人构成开设赌场罪的罪名不持异议，在二审审理阶段提出上诉人杨其睿犯罪行为危害性较轻，一审判决认定上诉人抽头渔利金额未扣除上诉人向赢家支付的损失，上诉人具有坦白等从轻情节，一审判决对上诉人量刑畸重，请求二审法院撤销一审判决，对上诉人从轻判处。上诉人王波上诉提出，上诉人在共同犯罪中仅起次要辅助作用，一审判决未考虑上诉人在共同犯罪中的作用对上诉人量刑过重；上诉人系初犯，归案后认罪、悔罪，主观恶性较小，且上诉人系伤残军人，应酌情对上诉人从轻处罚。综上，请求二审法院撤销一审判决、对上诉人从轻处罚并适用缓刑。其辩护人对一审判决认定上诉人王波构成开设赌场罪的罪名不持异议；提出上诉人王波系从犯，违法所得金额较小，具有坦白、退赃等法定、酌定从轻处罚情节，归案后认罪认罚并签署认罪认罚具结书，另外上诉人王波曾在部队服役期间因公致残，一审判决对上诉人量刑畸重，请求二审法院综合考虑上诉人具有的法定、酌定从轻处罚情节对其从轻处罚。经二审审理查明，一审判决认定上诉人（原审被告人）杨其睿、王波通过网络开设赌场的事实是清楚的、正确的。有经一审庭审举证、质证的下列证据证明：1.受案登记表、立案决定书证明，略阳县公安局于2020年3月13日接到汉中市公安局关于杨其睿、王波涉嫌网络赌博的犯罪线索，经核查于同年3月16日立案侦查。2.上诉人基本情况表、户籍证明证明，上诉人杨其睿、王波犯罪时均已达到刑事责任年龄。3.到案经过证明，杨其睿、王波经办案民警持传唤证传唤到案。4.扣押决定书、扣押财物清单证明，2020年7月13日，王波家属退交犯罪所得人民币865元。5.略阳县林业局、略阳县自然资源局出具的证明证明，杨其睿系略阳县自然资源局何家岩国土资源所工作人员，王波系略阳县林业局横现河木材检查站职工，二人系国家工作人员。6.物证扣押在案的手机2部、银行卡1张证明，办案民警对杨其睿、王波所使用手机2部、银行卡1张予以扣押。7.证人徐某某证言证明，2019年5月，她下载并注册了“闲聊”和“乐某某麻将”APP,后进入闲聊赌博群内多次通过打麻将的方式进行赌博。该赌博群群主昵称为“Mr.十八易”，群主在群内组织和管理成员进行赌博并从中抽取水费。8.证人曾某某证言证明，2019年8、9月份，他下载注册了“闲聊”APP，后进入“闲聊”赌博群与群内玩家通过“乐某某”APP进行打麻将赌博，群主规定每局赢15分以上的人都要向群主发5元红包作为台费。9.证人王某甲证言证明，2019年10月，他经杨其睿介绍下载了“乐某某”和“闲聊”APP，后在“闲聊”赌博群中通过“乐某某”APP打麻将赌博，群内规定每局赢得15分以上的人都要给群主杨其睿发5元钱的水费。10.证人吴某某证言证明，2019年5、6月份，他被拉进一个闲聊群，后在群内与其他成员通过“乐某某”APP打麻将赌博，每局赌博超过15分的赢家要向群主交5元水费。赌博群群主晓称分别为“Mr.十八易”和“寒风”，管理员负责维持秩序，偶尔代收水费。11.证人方某某证言证明，2019年6、7月份，方某某经呢称为“Mr.十八易”的微信好友介绍下载了“乐某某”和“闲聊”APP，并被其拉入一个闲聊赌博群内，后其在群内与其他成员通过“乐某某”麻将进行赌博，每局分数超过15分的人要向群主交5元的水费。12.证人景某某证言证明，2019年6、7月份，她经朋友介绍在手机上下载了“乐某某”和“闲聊”两个APP，后在一个闲聊群内通过“乐某某”麻将进行赌博。该赌博群群主昵称分别为“Mr.十八易”和“寒风”，负责对赌博群进行管理，并规定每局赌博中赢15分以上的人要向其交5元“水费”，管理员昵称“九九九”，负责协助群主对赌博群进行管理。13.证人王某乙证言证明，2019年2、3月份，他经人介绍下载了“乐某某”麻将和“闲聊”APP，后其进入一个闲聊群与其他成员通过“乐某某”麻将进行赌博。赌博群群主微信呢称分别为“Mr.十八易”和“寒风”，负责制定群规对赌博群进行管理并从中抽水营利。14.证人王某丙证言证明，2018年5月份，他经杨其睿介绍下载了“乐某某”麻将和“闲聊”APP，后被杨其睿拉入闲聊赌博群内，与其他成员通过“乐某某”麻将进行赌博。杨其睿是赌博群群主，负责抽取台费，组织人打牌，制定群规，化解纠纷，偶尔在群里面发点福利。15.证人范某某证言证明，2019年4月至2019年12月，微信呢称分别为“Mr.十八易”、“寒风”的人先后通过微信、闲聊APP组建赌博群，组织群内成员通过“乐某某”麻将进行赌博，并从中抽取水费营利，群管理员昵称叫“九九九”。16.证人杨某甲证言证明，2019年6月，他经朋友介绍下载了“闲聊”APP和“乐某某”麻将APP，后被拉入“闲聊”里一个名为“四局不扯经”的赌博群内，群主昵称为“Wr.十八易”，负责组织和管理群内成员通过“乐某某”麻将进行赌博，并制定规则从中抽取水费。群内管理员昵称“九九九”。17.证人张某甲证言证明，2019年6月，微信好友介绍她下载“闲聊”APP，加入名为“十元四局”的闲聊赌博群，群主呢称分别为“Mr.十八易”和“寒风”，负责组织和管理群内成员赌博，并从中抽取水费。18.证人王某丁证言证明，2019年3月，王某丁下载了“闲聊”APP并加入了杨其睿任群主的“闲聊”赌博群，群内成员通过“乐某某”麻将进行赌博并在群内进行结算，群主负责制定群规和收取水费。王波是该群的管理员。19.证人白某某证言证明，2018年，他经微信好友介绍在手机上下载了“乐某某”、“闲聊”APP，后其进入闲聊赌博群与群内其他成员通过“乐某某”进行赌博，该赌博群群主呢称叫“十八易”，负责制定群规并抽取水费。20.证人高某某证言证明，2019年10月的一天，昵称为“Mr.十八易”的微信用户将她加为好友并推荐其下载了“乐某某”、“闲聊”两个APP，后将其拉入闲聊赌博群内，“Mr.十八易”系该赌博群群主，负责组织和管理群内成员通过“乐某某”麻将进行赌博并收取水费，群管理员“九九九”偶尔帮忙收取水费和管理群成员。21.证人杨某乙证言证明，2019年6月，他被牌友拉入“闲聊”“十元四局”赌博群，在群内与他人进行麻将赌博。该群群主叫杨杨娃，网名叫“十八易”，负责制定群规、对群成员进行管理和抽取水费。22.证人李某某证言证明，2019年2、3月份，李某某经人介绍加入杨其睿的“闲聊”赌博群，与群内成员通过“乐某某”麻将进行赌博。杨其睿负责制定群规，组织和管理群成员并抽取水费。23.证人杨某丙证言证明，2019年3月，他经朋友介绍下载了“乐某某”和“闲聊”两个APP，后被拉入杨其睿的闲聊赌博群，与群成员通过“乐某某”进行赌博。群主负责制定和发送群规，管理群成员并抽取水费。24.证人屈某某证言证明，2019年3月，他下载了“闲聊”APP并进入一个赌博群，通过打麻将的形式与群内其他成员进行赌博。群主昵称“Mr.十八易”，负责制定群规对群进行管理并从中抽取水费营利，管理员呢称“九九九”，帮助维护群内秩序。2019年年底，该赌博群被查封。25.证人夏某某证言证明，2019年7、8月份，她下载了“闲聊”APP并进入一个赌博群，通过打麻将的形式与群内其他成员进行赌博。群主昵称“Mr.十八易”，负责制定群规对群进行管理并从中抽取水费营利，管理员昵称“九九九”，帮助维护群内秩。26.证人倪某某证言证明，2019年10月，她进入一个“闲聊”赌博群，通过打麻将的形式与群内其他成员进行赌博。群主昵称“Mr.十八易”，负责制定群规对群进行管理并从中抽取水费营利，管理员昵称“九九九”，帮助维护群内秩序。27.证人侯某某证言证明，2019年年初，他被王波拉入一个“闲聊”赌博群，通过打麻将的形式与群内其他成员进行赌博。最开始王波任该群群主，后其将群主移交给昵称为“Mr.十八易”的人，“Mr.十八易”当群主以后主要负责制定群规对群进行管理并从中抽取水费营利。28.证人张某乙证言证明，2019年年初，她经朋友介绍下载了闲聊APP，后进入一赌博群内以打麻将的形式进行赌博，群主“Mr.十八易”在群内发布群规对成员进行管理并收取水费营利，管理员“九九九”协助其对群进行管理并收取水费。29.证人周某某证言证明，2019年3月，他经人介绍下载了闲聊APP，后进入一个闲聊赌博群以打麻将的形式进行赌博，群主昵称为“Mr.十八易”，负责制定群规对群成员进行管理，并抽取水费营利。30.证人张某丙证言证明，2019年下半年，他被牌友拉入一个闲聊赌博群以打麻将的形式进行赌博，群主昵称为“Mr.十八易”，负责制定群规对成员进行管理，并抽取水费营利，管理员“九九九”和“边缘”负责协助群主对群进行管理。31.证人陈某某证言证明，2019年，她被昵称为“九九九”的人拉人一个“闲聊”赌博群内，通过打麻将的形式与群内其他成员进行赌博，该群群主最初为“九九九”，后变更为“Mr.十八易”，群主负责制定群规对群进行管理并从中抽水营利。“九九九”在“Mr.十八易”担任群主期间也帮助处理过群内纠纷。32.证人唐某某证言证明，2019年6、7月份，他在手机上下载并注册了闲聊”APP“乐某某”APP，后被杨其睿拉入一个“闲聊”赌博群内，以打麻将的方式与群内其他成员进行赌博。群主杨其睿昵称“Mr.十八易”，主要负责制定群规、抽取水费、组织成员打牌、处理群内纠纷，群管理员昵称“九九九”，曾在群内调解过纠纷。33.李桂花证言证明，2019年6月，她经朋友介绍下载了“乐某某”麻将APP和“闲聊”APP，后进入闲聊赌博群内以打麻将的形式进行赌博。群主昵称分别为“Mr.十八易”和“寒风”，负责制定群规对群进行管理，从赢家手中收取水费，群内还有两个管理员协助其对群进行管理。34.证人余某某证言证明，2019年，他在手机上下载了“闲聊”APP和乐某某APP,后其进入一个闲聊赌博群，与群内成员以打麻将的方式进行网络赌博，群主昵称“Mr.十八易”负责制定群规对赌博群进行管理并从中抽水营利，群管理员“九九九”也在群内抽取水费。35.证人秦某某证言证明，2019年，秦某某下载并注册了“闲聊”APP，进入一个闲聊赌博群，与群内成员以打麻将的方式进行网络赌博，群主昵称“Mr.十八易”负责制定群规对赌博群进行管理并从中抽水营利，群管理员“九九九”和“边缘”帮助维护群内秩序，偶尔也抽取水费。2019年12月，该赌博群被查封。36.证人杨某丁证言证明，2019年9月，她被昵称为“Mr.十八易”的闲聊好友拉入一个闲聊赌博群内，以打麻将的方式与群内其他成员进行赌博。群主“Mr.十八易”负责制定群规对赌博群进行管理并从中抽水营利，群管理员“九九九”和“边缘”帮助维护群内秩序，偶尔也抽取水费。37.证人宋某某证言证明，2019年8月左右，他经朋友介绍下载了“闲聊”APP并进入一赌博群内以打麻将的形式进行赌博，群主昵称分别为“寒风”和“Mr.十八易”，负责对群进行管理并从中抽取水费，管理员“九九九”和“边缘”协助群主调解纠纷，偶尔抽取水费。38.证人邱某某证言证明，2018年年底，他进入王波建立的“闲聊”赌博群，后王波将群主让给杨其睿，杨其睿将邱某某设置为群管理员，一直到2019年11月将其管理员身份取消。杨其睿当群主期间，负责制定群规对赌博群进行管理，并从中抽水营利，王波任该群管理员期间也抽过水。39.鉴定委托书、鉴定聘请书、陕西汉中恒信司法会计鉴定所司法会计鉴定所报告书、鉴定意见通知书证明，2020年6月29日，经陕西汉中恒信司法会计鉴定所鉴定，2019年1月11日至2019年12月26日，“四局十友谊群”（群ID：90000833837)群内发送红包人数为177人，发送红包总金额10966300.53元，杨其睿(ID：5954817、14743162)、王波（ID：4601485）在“四局十友谊群”群内收取5元红包26723次，总金额133615元。其中，杨其睿(ID：5954817、14743162)在“四局十友谊群”群内收取5元红包26550次，总金额132750元；王波(ID:4601485)在“四局十友谊群”群内收取5元红包173次，总金额865元。40.视听资料、电子数据、调取证据通知书、调取证据清单、舟山市公安局普陀区分局从阿里巴巴公司调取的“闲聊”后台数据光盘1张证明，“闲聊”APP内杨其睿注册信息，以及杨其睿建立的赌博群内群成员基本信息、发送红包、聊天记录等情况。41.上诉人（原审被告人）杨其睿供述，2019年年初，他在“闲聊”APP中担任名为“摆叫10”的赌博群群主，通过制定群规对群内成员进行管理，并从每局赌博得分超过15分的赢家手中收取5元的“水费”，同时承担群内跑包的损失并向群内成员发放福利红包。他在赌博群内的两个账号昵称分别为“Mr.十八易”和“寒风”，“寒风”后更名为“十里阳光”。42.上诉人（原审被告人）王波供述，2018年12月，他下载注册“闲聊”APP，并从呢称为“彩彩”的人手中接管“十元四局”赌博群，后其将群主移交给杨其睿，杨其睿制定群规对群成员进行管理并从中抽水营利，他担任群管理员协助杨其睿对赌博群进行管理，偶尔进行抽水。以上证据，本院予以确认。本院认为，上诉人杨其睿、王波以营利为目的，利用“闲聊”手机软件组织人员以打麻将方式进行网络赌博，组织参赌人员达177人次，涉案赌资数额达人民币10966300.53元，抽头渔利金额累计共达人民币133615元，属情节严重，二上诉人的行为均已构成开设赌场罪。原公诉机关指控上诉人杨其睿、王波的犯罪事实及罪名成立。上诉人杨其睿在开设赌场共同犯罪中担任“闲聊”软件群主、制定抽水规则、组织玩家赌博、结算赌资，起主要作用，系主犯，应依法予以惩处；上诉人王波作为“闲聊”软件群管理员，协助杨其睿管理该群、协调玩家之间的矛盾并抽取“水费”，起次要作用，系从犯，应依法减轻处罚。上诉人杨其睿、王波均具有国家工作人员身份，依据《最高人民法院、最高人民检察院关于办理赌博刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第五条第一款之规定，应依法从重处罚。上诉人杨其睿到案后如实供述犯罪事实，构成坦白，可依法从轻处罚；上诉人王波到案后如实供述犯罪事实，构成坦白，且退缴违法所得，可依法从轻处罚。对上诉人杨其睿提出的其没有实施开设赌场的行为、一审判决认定涉案赌博金额有误的上诉理由，经查，上诉人杨其睿在“闲聊”软件内以“Mr.十八易”、“寒风”等网络昵称建立赌博群并担任群主，组织并管理群内成员通过打麻将方式进行赌博，参赌人员达177人次，涉案赌资达人民币10966300.53元，其个人抽头渔利金额达人民币132750元，其行为依据《最高人民法院、最高人民检察院、公安部关于办理网络赌博犯罪案件适用法律若干问题的意见》第一部分关于网上开设赌场犯罪的定罪量刑标准的规定，属于《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款规定的“开设赌场”的行为，构成开设赌场罪，上述事实有公安机关从阿里巴巴公司调取的“闲聊”后台数据光盘、陕西汉中恒信司法会计鉴定所汉恒司会鉴（2020）005号司法会计鉴定报告书、证人徐某某、曾某某等32位证人证言、与上诉人杨其睿、王波的供述相互印证，能够证实上诉人杨其睿通过“闲聊”软件建立赌博群并组织参赌人员进行赌博，涉案赌资、参赌人数、抽头渔利数额累计均达到情节严重的犯罪事实，一审判决认定上诉人杨其睿犯罪事实清楚、犯罪涉案金额准确，故对该上述理由不予采纳；对上诉人杨其睿提出的其收取红包系为赔偿赢家损失、没有非法营利的主观目的、其行为应构成赌博罪的上诉理由，经查，上诉人杨其睿在“闲聊”软件内建立赌博群后每局向参赌人员收取5元红包，抽头渔利金额达人民币132750元，上述事实有陕西汉中恒信司法会计鉴定所汉恒司会鉴（2020）005号司法会计鉴定报告书、证人徐某某等32位证人证言证实，上述证据内容客观真实、相互印证，能够证实上诉人以非法营利为目的抽头渔利的事实，用非法所得支付“跑路费用”不影响其非法牟利目的的认定，其犯罪行为亦符合开设赌场罪构成要件，故对该上诉理由不予采纳。对上诉人杨其睿的辩护人提出的杨其睿犯罪行为危害性较轻、一审判决认定上诉人抽头渔利金额未扣除上诉人向赢家支付的损失、上诉人具有坦白等从轻情节、一审判决对上诉人量刑畸重的辩护意见，经查，上诉人杨其睿开设赌场涉案金额达10966300.53元、参赌人员达177人，违法所得金额132750元，均已达到开设赌场情节严重的情形，社会危害性较大，其收取参赌人员红包后向赢家赔偿损失系维持赌博群继续存在的费用支出，一审判决在对杨其睿量刑时已充分考虑其具有的坦白等法定从轻情节以及具有国家工作人员身份等法定从重处罚情节，对其量刑并无不当，故对该辩护意见不予采纳。对上诉人王波及辩护人提出的王波在共同犯罪中的所起作用较小、系从犯，具有法定从轻、减轻处罚情节的上诉及辩护意见，经查，一审判决已认定上诉人王波系从犯，并依法对其减轻处罚；对上诉人王波及辩护人提出的上诉人王波违法所得金额较小，坦白、退赃，主观恶性较小、系初犯、伤残军人，认罪认罚并签署认罪认罚具结书，一审量刑畸重，应对上诉人从轻处罚的意见，经查，一审判决虽已综合考虑王波的犯罪情节，对王波减轻处罚，但结合上诉人王波的犯罪性质和情节，犯罪所得数额，认罪悔罪态度及伤残军人的实际情况，一审量刑过重，应对上诉人王波判处的量刑予以调整，故对该辩护意见予以采纳。综上，一审判决认定事实清楚，证据确实充分，定罪准确，审判程序合法。惟综合二上诉人的犯罪性质、情节和社会危害程度，对上诉人杨其睿的量刑适当，对上诉人王波的量刑偏重。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（二）项、第十五条，《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二十五条、第二十六条第一、四款、第二十七条、第五十二条、第五十三条、第六十一条、第六十四条、《最高人民法院、最高人民检察院、公安部关于办理网络赌博犯罪案件适用法律若干问题的意见》第一部分、《最高人民法院、最高人民检察院关于办理赌博刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第五条第一款之规定，判决如下：一、维持略阳县人民法院（2020）陕0727刑初40号刑事判决第一项、第二项中对王波的定罪部分及第三项，即“被告人杨其睿犯开设赌场罪,判处有期徒刑四年，并处罚金人民币五万元（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2020年3月17日起至2024年3月16日止。罚金限判决生效之次日起三十日内缴纳）；被告人王波犯开设赌场罪；扣押在案的作案工具手机2部、银行卡1张，被告人王波退缴的违法所得人民币865元，依法予以没收，继续追缴被告人杨其睿的违法所得人民币132750元，追缴后予以没收。”二、撤销略阳县人民法院（2020）陕0727刑初40号刑事判决第二项中对王波的量刑部分，即“被告人王波犯开设赌场罪，判处有期徒刑二年，并处罚金人民币一千元”。三、上诉人（原审被告人）王波犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币一千元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2020年3月17日起至2021年5月12日止。罚金限判决生效之次日起十日内缴纳）本判决为终审判决。审 判 长 范小朱审 判 员 陈 婷审 判 员 田 梅二〇二〇年十二月十日法官助理 郑刚峰书 记 员 张 钊1