江苏省淮安市中级人民法院民 事 判 决 书(2020)苏08民终3608号上诉人（原审被告）：江苏沙钢集团淮钢特钢股份有限公司，住所地淮安市清江浦区西安南路**。法定代表人：何春生，该公司董事长。委托诉讼代理人：李洪美，男，该公司员工。被上诉人（原审原告）：中国人民财产保险股份有限公司淮安市分公司，住，住所地淮安市健康东路**/div>法定代表人：许颖晖，该公司总经理。委托诉讼代理人：徐正昆，江苏腾泽律师事务所律师。原审被告：姜昊，男，1986年12月15日出生，汉族，住涟水县。上诉人江苏沙钢集团淮钢特钢股份有限公司（以下简称淮钢公司）因与被上诉人中国人民财产保险股份有限公司淮安市分公司（以下简称人保淮安分公司）、原审被告姜昊追偿权纠纷一案，不服淮安市清江浦区人民法院（2020)苏0812民初777号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年11月24日立案后，依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。上诉人淮钢公司提起上诉，请求：1、撤销一审判决第二项，改判上诉人只就原审被告姜昊2017年11月6日之前三个月的通讯费用1788元向被上诉人承担连带保证担保责任，或将本案发回重审；2、一、二审诉讼费和公告费依法承担。事实和理由：被上诉人人保淮安分公司在一审中提交的证据不能证明案外人中国联合网络通信有限公司淮安市分公司（以下简称联通淮安分公司）向原审被告姜昊交付了苹果手机。上诉人为姜昊提供的担保是“后付费业务”，即对通讯费进行担保，担保范围中没有“损失”一说，而通讯费是否欠付应以联通淮安分公司是否向姜昊提供了通讯服务，现联通公淮安分司已于2017年11月8日对姜昊的手机进行了停机销号，已终止了双方之间的通讯服务合同，已不再发生通讯费用，故上诉人也不应对2017年11月8日之后的所谓的损失承担担保责任。即使联通淮安分公司因姜昊未履行完通讯服务合同给联通淮安分公司造成损失，该损失也不是以一审判决所确定的方式来计算，只能以实际损失为限。人保淮安分公司与联通淮安分公司之间的保险合同所涉的保险期限为2017年11月24日零时起至2018年8月31日二十四时止，相对姜昊的通讯服务合同所约定的服务期限而言只有9个月，人保淮安分公司现对25个月的损失承担保险责任，已超出保险期限，故对于超出保险期间产生损失，属于人保淮安分公司自愿承担的，其无权向上诉人追偿。对于公告费上诉人也不应承担。被上诉人人保淮安分公司辩称：一审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求驳回上诉，维持原判。人保淮安分公司向一审法院提起诉讼，请求：1、被告淮钢公司、姜昊偿还原告垫付的保险理赔款13410元；2、被告承担本案诉讼费。审理中，原告明确第一项诉讼请求为：判令被告姜昊偿还原告垫付款13410元，被告淮钢公司对上述款项承担连带清偿责任。一审法院认定的事实：2015年8月18日，联通淮安分公司（乙方）与被告淮钢公司（甲方）签订《集团客户3G/4G后付费用户无预存优惠购机单位担保/入网合同》，约定：甲方同意为其指定的员工以免交预存话费方式购买乙方无预存3G/4G合约计划（即本案案涉业务）提供担保。合同附件一单位担保合同条款约定：甲方提供担保的主合同为乙方与被担保人签订的“中国联通移动业务客户入网服务协议”和“中国联通客户3G/4G合约计划业务协议（单位担保无预存话费方式）”；甲方在本合同项下的担保方式为连带责任担保；甲方在本合同项下的担保范围包括但不限于：（1）被担保人购买的合约计划对应的终端补贴款等优惠；（2）被担保人应向乙方支付的各类通信费、违约金；（3）、根据合约计划约定或法律规定被担保人应向乙方支付的损害赔偿金；（4）乙方为实现对被担保人享有的债权所发生的费用（包括但不限于律师费、诉讼费、差旅费等）；担保期间为被担保人债务履行期届满之日起两年；担保期内，被担保人未按照合约计划及相关协议的规定履行其义务，包括但不限于欠费、机卡分离、提前离网等情形，乙方有权要求甲方承担担保责任，甲方同意承担担保责任。合同附件二单位入网合同条款约定：如甲方选择业务号码为靓号，视为甲方自愿选择套餐为靓号与3G/4G合约计划两者中较高的一档；协议有效期内，甲方承诺不申请停机、销号或过户业务；在协议期内，甲方发生主动申请解约、机卡分离或欠费停机满三个月等以上三种任一行为均构成违约，乙方有权对甲方担保号码进行销户，甲方应承担由此给乙方带来的经济损失并支付合约计划违约金（违约金=协议期承诺月最低同信消费额×（合同约定协议期-在网消费期））。2017年2月23日，被告姜昊经被告淮钢公司介绍向联通淮安分公司申请办理案涉业务，并签订《综合业务受理单》、《中国联通客户移动业务靓号协议》、承诺函。业务受理单载明：2016年9月15日全国iPhone7Plus12机596元档（30个月）（生效日期2017年3月1日，失效日期2019年8月31日），4G全国套餐596元月套餐费。移动业务靓号协议载明：联通淮安分公司有权以被告姜昊账户中剩余的预存款直接抵扣欠费、违约金及约定的相关费用，不足部分，联通淮安分公司保留对被告追缴的权利，违约金包括但不限于因用户欠费发生的逾期付款违约金等。承诺函载明：“承诺人因自身需要，向中国联合网络通信有限公司淮安市分公司申请办理无预存单位担保业务，号码131××××****，业务承诺期限为30个月”。在开展上述活动前，联通江苏省分公司（投保人、被保险人、甲方）与人保江苏省分公司（乙方）签订中国联合网络通信有限公司江苏省分公司3G/4G合约用户信用保险协议（合同编号：CU12-3201-2016-000382），约定：保险险种3G/4G合约计划单位员工信用保险，承保联通江苏省分公司开展的“零首付”和“低首付”赠机活动中，单位员工拖欠投保人通信费用而导致投保人所遭受的直接损失，本保单承保以下客户群体：（一）单位担保用户：此类用户针对甲方集团客户的单位员工，由所在单位为单位员工进行担保。…；保险金额=协议期承诺月最低通信消费额×合同约定协议期；乙方赔偿比例为损失金额的90%；损失金额=协议期承诺月最低通信消费额×（合同约定协议期-正常已缴费期）。2017年11月，原告与联通公司淮安分公司签订个人信用保险单，载明：赔偿比例：90%，承保合同：CU12-3201-2016-000382，保险期间为2017年11月24日零时起至2018年8月31日二十四时止。2017年2月，被告姜昊领取了赠送手机并办理入网，手机号为131××××****，合约开始时间2017年3月1日，2017年8月6日停机，2017年11月8日，该手机号被注销，被告使用5期，剩余未使用期数25期。联通淮安分公司向原告索赔，并出具了权益转让书，承诺在收到赔付款项后，向第三者的索赔权即自动转让给原告，同时保证协助原告向第三者追偿损失，此等协助包括为原告向第三者追偿提供便利及提供必要的法律文件等，如果因联通淮安分公司未履行前述义务，致使原告不能行使追偿权或致使原告的追偿权受影响的，联通淮安分公司将赔偿原告的全部损失。后原告按照保险协议的约定向联通淮安分公司赔偿了13410元（25个月×596元/月×90%）。后原告遂提起本案追偿诉讼。一审法院认为：一、涉案的《集团客户3G/4G后付费用户无预存优惠购机单位担保/入网合同》、《中国联通客户移动业务靓号协议》、个人承诺、以及《中国联合网络通信有限公司江苏省分公司3G/4G合约用户单位员工信用保险协议》是否合法成立且有效问题。本案中，被告淮钢公司为包括被告姜昊在内的单位员工与案外人联通淮安分公司签订《集团客户3G/4G后付费用户无预存优惠购机单位担保/单位入网合同》、姜昊与案外人联通淮安分公司签订《中国联通客户移动业务靓号协议》，以及原告与案外人联通淮安分公司签订的《中国联合网络通信有限公司江苏省分公司3G/4G合约用户单位员工信用保险协议》，均系各方当事人的真实意思表示，内容不违反法律、行政法规的强制性规定，合法有效，各方当事人理应依约遵守。二、关于原告要求被告姜昊偿还原告垫付款13410元，并由被告淮钢公司对上述款项承担连带清偿责任问题。本案系追偿权纠纷，被告淮钢公司为包括被告姜昊在内的单位员工连带担保在联通淮安分公司购买3G/4G后付费用户无预存优惠购机业务，办理预存话费送手机的596元套餐的优惠活动，期限为30个月。被告姜昊在接受案外人联通淮安分公司赠送的手机后，理应按约使用相应的通信套餐，但被告姜昊取得案外人联通淮安分公司给予的优惠后，却未按照承诺使用套餐至30个月协议期满，其行为已构成违约，应承担违约责任，赔偿案外人的损失。被告姜昊办理的是596元套餐，每月最低消费额为596元，那么未使用期数的通信套餐即为案外人联通淮安分公司的损失。根据被告淮钢公司与案外人联通淮安分公司签订的《集团客户3G/4G后付费用户无预存优惠购机单位担保/入网合同》的约定，淮钢公司为被告姜昊购买的无预存3G/4G合约计划提供连带责任担保，那么被告淮钢公司也应对联通淮安分公司的损失承担连带保证担保责任。联通淮安分公司在原告处投保个人信用保险，被告姜昊的违约行为导致联通淮安分公司受损，联通淮安分公司向原告申请保险赔偿后，原告按照保险协议的约定替被告姜昊支付了赔偿款，根据保险法的规定，原告有权向两被告追偿，故对原告要求被告姜昊支付赔偿款13410元及要求被告淮钢公司承担连带担保责任的诉讼请求，依法予以支持。关于被告淮钢公司抗辩其未收到债权转让通知问题，因本案系追偿权纠纷，并非债权转让，故原告与案外人联通淮安分公司并无履行通知的义务，故对被告的该抗辩理由不予采纳。对于被告还辩称以案涉业务所涉手机号码被联通淮安分公司于2017年11月8日擅自销号为由，认为自2017年11月8日之后，联通公司无权收取任何费用的意见，因被告姜昊承诺使用套餐期限为30个月，但其仅按约支付通讯费5个月，之后即处于停机状态，被告姜昊以自己的行为表明不履行支付义务，故之后25个月的套餐费即联通淮安分公司所遭受的损失，被告姜昊仍应按约承担赔偿联通淮安分公司上述损失的违约责任，故对被告淮钢公司的该项抗辩意见，亦不予采纳。综上，一审判决：一、被告姜昊应于本判决生效后7日内一次性偿还原告中国人民财产保险股份有限公司淮安市分公司13410元。二、被告江苏沙钢集团淮钢特钢股份有限公司对上述债务承担连带保证担保责任。如果未按照本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费135元，公告费600元，合计735元，由两被告共同负担。二审中，双方当事人均未向本院提交新证据。二审经审理确认一审已查明的事实。本案争议的焦点是：一审判决对姜昊应承担的违约金数额的认定是否正确。本院认为，根据合同法的相关规定，当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁权构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。本案中，上诉人淮钢公司为包括原审被告姜昊在内的单位员工连带担保在联通淮安分公司购买3G/4G后付费用户无预存优惠购机业务，办理预存话费送手机的596元套餐的优惠活动，期限为30个月。在联通淮安分公司与姜昊签订的《综合业务受理单》、《中国联通客户移动业务靓号协议》和姜昊向联通淮安分公司出具的个人承诺书，以及淮钢公司与联通淮安分公司签订的《集团客户3G/4G后付费用户无预存优惠购机单位担保/入网合同》中均就违约情形及违约金的计算方式作了明确的约定，现姜昊的行为已构成违约，依据合同的规定应当向联通淮安分公司承担违约责任，淮钢公司作为姜昊的连带保证人也应当对此承担担保责任。淮钢公司在一、二审中就姜昊的违约行为可能给联通淮安分公司造成的损失额提出异议，其实质上是认为按照合同约定的损失赔偿额的计算方法所得出的赔偿数额高于实际损失，要求法院对违约金予以适当减少，该请求有法律依据。现经审查，从联通淮安分公司向姜昊提供的套餐内容看，联通淮安分公司除了向姜昊提供系列通话服务外，还以“零首付”的形式向姜昊提供价值不菲的iPhone7Plus12手机，该手机的价值就包含在双方约定的30个月的套餐使用期限内，从数额上看按照合同约定的损失赔偿额的计算方法所算出的违约金数额并不存在过分高于实际损失的情形，且违约金本身除了应具备弥补损失的功能外，还应具有惩罚性的功能，故对于淮钢公司要求调整违约金数额的主张，本院不予支持。对于淮钢公司提出的其他上诉观点以及本案所涉的其他法律关系的认定及法律适用，一审判决说理详实，论证充分，本院不再赘述，均予以确认。综上，上诉人淮钢公司的上诉理由不能成立；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。上诉案件受理费135元，公告费300元，合计435元，由上诉人江苏沙钢集团淮钢特钢股份有限公司承担。本判决为终审判决。审 判 长  孙 坚审 判 员  蒋其举审 判 员  孙 艳二〇二〇年十二月三十日法官助理  刘仕龙书 记 员  史瑞琪