天津市西青区人民法院民 事 判 决 书（2020）津0111民初5622号原告：天津悦和康**物技术有限公司，住所地天津滨海高新区华苑产业区（环外）海泰发展二路****楼404B。法定代表人：王莉菊，总经理。委托诉讼代理人：董海静，该公司职员。委托诉讼代理人：沈溪，天津瀛略律师事务所律师。被告：重庆凯腾医疗设备有限公司，住所地重庆市沙坪坝区小龙坎正街**。法定代表人：李一庆，总经理。委托诉讼代理人：田应万，该公司职员。委托诉讼代理人：刘彪，重庆含宪律师事务所律师。原告天津悦和康**物技术有限公司（以下简称悦和康公司）诉被告重庆凯腾医疗设备有限公司（以下简称凯腾公司）合同纠纷一案，本院立案受理后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告悦和康公司委托诉讼代理人董海静、沈溪与被告凯腾公司委托诉讼代理人田应万、刘彪到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告悦和康公司向本院提出诉讼请求：1.被告给付原告仪器款19万元、违约金6万元；2.被告赔偿原告合同履行后可得利益415500元；3.诉讼费、保全费等由被告承担。事实与理由：2017年9月7日，原、被告签订《合作协议》，约定原告为重庆瑞慈医院提供一台价值20万元的迈瑞BS-430全自动生化分析仪，原告拥有设备所有权，重庆瑞慈医院拥有使用权。被告每年需向原告采购生化试剂18万元。合同期限自2017年9月7日至2022年9月7日。2017年9月7日，原告与重庆朗桥医疗器械有限公司（以下简称朗侨公司）签订《销售合同》，为重庆瑞慈医院购买一台迈瑞BS-430全自动生化分析仪，并交付该医院使用。截至2020年5月，被告须完成48万元的采购金额，但被告实际完成了69000元。且被告采购了浙江卓运生物科技有限公司（以下简称卓运公司）生产的试剂盒，构成严重违约，应当赔偿原告。2020年4月15日，原告向被告邮寄《告知函》，督促被告完成采购金额或终止协议承担违约责任。2020年6月1日，原告收到被告邮寄的《回复函》，被告却以各种借口拒不履行协议约定的采购金额，也不提供履行担保，更不承担违约责任。2020年6月2日，原告向被告邮寄解除合同通知，被告于2020年6月4日收到，双方签订的《合作协议》于2020年6月2日解除。故起诉。被告凯腾公司辩称：被告未完全适当的履行双方的合同，应为不可抗力原因造成，应视为被告没有违约，被告也不认可原告主张的违约金。原告所述的签订合同及采购内容属实，但原告与朗桥公司签订的销售合同与被告无关，被告不是该合同的相对方；另外原告陈述被告采购卓运公司的试剂盒不属实。请求驳回原告的全部诉讼请求。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。本院经审理认定事实如下：2017年9月，原、被告签订《合作协议》，甲方为原告，乙方为被告。协议约定，甲方提供给乙方一台全自动生化分析仪（型号BS-430，生产厂家深圳迈瑞生物医疗电子股份有限公司，价值20万元）供重庆瑞慈医院使用。合作方式约定为，在指定重庆瑞慈医院甲方提供全自动生化分析仪1台，乙方需一次性采购5万元试剂作为首次采购（试剂可一次性提走，也可暂放我司库房，随用随提）；乙方需向甲方每年采购价值不少于18万元整的生化试剂供指定医院使用；试剂品牌为天津悦和康系列产品；前述采购量为最低采购量，甲方鼓励乙方增加采购量。试剂采购结款方式现款现货。合同期限为自签订之日起五年（2017年9月7日至2022年9月7日）。合同另约定，从合同签订之日起到合同结束为止五年内，乙方所使用仪器的指定医院所使用的生化试剂全部由甲方供应，试剂品牌为甲方提供的天津悦和康系列产品，禁止使用除甲方外的其他公司生化试剂。如甲方不能满足乙方指定重庆瑞慈医院所需项目，经双方协商且甲方书面许可可以购买非甲方试剂。合同期内，乙方指定医院享有仪器的使用权，仪器所有权归甲方所有。合同就违约责任约定为，甲、乙各方违反以上条款视为违约，因一方违约而导致另一方发生任何费用、支出或额外责任，经各方认可的权威机构认定后，违约方应向守约方赔偿有关费用；合同期内，如乙方未经甲方书面认可，指定医院购买非甲方提供试剂的，视为乙方违约，乙方须向甲方一次性支付违约金6万元。如此违约事件发生三次以上，将视同乙方无正当理由单方解除合同，并承担包括购买仪器款等单方面解除合同的违约责任。合同期内，乙方应保证每年采购试剂金额不低于18万元，总采购金额不低于90万元。如未完成，甲方允许乙方按照已签署的合同继续，但顺延时间不超过一年。如仍未完成约定量，乙方需一次性买断未完成的试剂量部分。《合作协议》还约定了其他事项。2017年9月7日，原告与朗侨公司签订《销售合同》，原告购买朗侨公司型号为BS-430全自动生化分析仪，价格19万元，设备送货至重庆瑞慈医院。协议签订后，原告支付了合同价款19万元，案涉货物交付了重庆瑞慈医院。《合作协议》履行过程中，被告实际采购原告的试剂69023.48元，后未再采购。2020年5月19日，原告向被告邮寄告知函，该函载明“感谢贵公司对我公司的支持选择我公司产品，与我公司建立合作关系。2017年9月7日，贵公司与我公司签订的终端医院为重庆瑞慈医院的《合作协议》，双方约定，我公司提供价值20万元的迈瑞BS-430全自动生化分析仪一台，贵公司向我公司采购生化试剂，每年需完成18万元的采购额。截止2020年5月，为协议期第32个月，总计需完成48万元采购额，贵公司实际完成采购6.9万，依照协议，贵公司已造成严重违约，如若贵公司有意延续《合作协议》，截止本月贵公司还需增加采购金额41.1万元。2018年7月，医院仪器使用医生王朝杰联系我公司技术工程师咨询试剂调试事宜时，我们了解到医院被其他医院收购，采购了部分试剂品牌为“美康”的生化试剂。2019年11月中旬，我公司业务员严建伟(已离职)从凯腾公司谢秋处了解到，瑞慈医院更名为和瑞中西结合医院，医院所用试剂品牌为“卓运”的生化试剂。根据双方签订的《合作协议》第6.3条规定，如贵公司未经我公司书面许可，指定医院购买非我公司提供的试剂的，视为贵公司违约。请贵公司提供我公司认可的履约担保，加快履行双方协议约定的采购金额。我公司本着诚信友好协商之原则，现郑重函告贵公司，请务必于2020年5月26日前，告知我公司具体意向并将相关款项汇至我公司账户。否则我公司将在上述日期截至后采取法律诉讼，并将诉诸一切手段维护权益。届时在仪器所有权仍为我司的前提下，贵公司需依法履行协议义务，完成约定的采购金额，或以20万元价格购买我公司提供的全自动生化分析仪，支付6万元的违约金，赔偿合同履行后我公司可以获得的利益41.55万元，并承担本案诉讼费、律师费、差旅费等与此相关的所有费用。请贵公司审慎对待此事，以免讼累。”2020年5月26日，被告凯腾公司向原告回函载明：“来函收悉，感谢贵公司一直以来对我公司的支持和厚爱。就贵公司与我公司签订的终端医院重庆瑞慈医院《合作协议》的合作情况现作如下回复：贵公司与我公司关于重庆瑞慈医院的合作现暂时处于中断状态，有此状况的确事出有因，非你我双方的人为因素，确实是因为各种特殊情况造成。1.重庆瑞慈医院于2018年被捷尔医疗公司收购，同年10月捷尔医疗公司老板因为经济问题受到司法控制，捷尔医疗和重庆瑞慈医院因此停业。到目前为止，捷尔医疗和重庆瑞慈医院对我公司的欠款达30万元人民币至今未付。2.由于捷尔医疗和重庆瑞慈医院欠房东租金未付，房东因此接管了重庆瑞慈医院，并将重庆瑞慈医院更名为重庆和瑞中西医结合医院由此接管了合作设备。3.期间，通过本公司与贵公司协商，贵公司同意接管合作设备与重庆和瑞中西医结合医院直接合作并与该医院签有合作协议。综上所述，贵公司在与我公司就重庆瑞慈医院的合作过程中并非我公司有意违约，确属事出有因，非我公司人力可控。因此，本着诚信经营、互惠互利、互谅互解的原则，本公司提出如下解决方案，以期协商解决：1.由我公司出面与重庆和瑞中西医结合医院协商，用贵公司试剂供应应该医院继续合作。同时我公司的其他客户用贵公司的试剂替换一部分，完成或超额完成我公司在贵公司的试剂采购量。2.由我公司出面与重庆和瑞中西医结合医院协商，该医院的合作和试剂供应由贵公司直接接管，我公司尽力协助贵公司完成合作协议。本着合作双赢，互惠互利，互谅互解的宗旨，本公司肯请贵公司与我公司协商解决好此事，以免对双方造成不利影响。”2020年6月1日，原告向被告发出《解除合同通知》，通知载明：“2017年9月7日，贵公司与我公司签订一份《合作协议》编号：20170907-CQ-003，双方约定:我公司为重庆瑞医院提供一台价值20万元的迈瑞BS-430全自动生化分析仪，我公司拥有设备所有权，每年贵公司需向我公司采购18万元的生化试剂，合同期限：2017年9月7日-2022年9月7日。截止2020年5月，为协议期的第32个月，贵公司需完成48万元的采购金额，贵公司实际完成采购6.9万元，依照协议，贵公司已严重违约。2020年5月19日，我公司函告贵公司，在《告知函》中阐明，需要贵公司提供我公司认可的履约担保，加快履行双方协议约定的采购金额。要求贵公司于2020年5月26日前，告知我公司具体意向并将相关款项汇至我公司账户。2020年5月28日，我公司收到贵公司《回复函》，但函中并未提供可继续合作的履约担保，而我公司也未收到依照协议期贵公司该履约完成采购款项。综上，根据《中华人民共和国合同法》第九十四条的规定，【合同的法定解除】有下列情形之一的，当事人可以解除合同：（四)当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的。现通知贵公司将于2020年6月2日正式解除双方签订的《合作协议》。”庭审中，被告提交的其（甲方）与重庆瑞慈医院有限公司（乙方）签订的《医院合作协议》载明，甲方将价值30万元的深圳迈瑞BS-430全自动生化分析仪标准套一套提供给乙方使用，并提供该仪器所使用的甲方配套试剂，该仪器由甲方装机调试，合作期为五年。在使用期间，为保证仪器正常运转及延长仪器的使用寿命，乙方必须全套使用甲方供应的配套试剂。庭审中，被告表示，2018年10月被告的合作医院被重庆市渝北区人民法院查封，未开展医疗活动，导致《合作协议》无法履行，属于不可抗力；认可《合作协议》已经解除，但应是在案涉设备被查封后自然解除。原告表示，《合作协议》是在被告向原告发出《解除合同通知》后解除。案件审理过程中，原告主张案涉生化试剂的销售利润率为51.6%，原告按50%的利润率主张预期可得利益损失，具体计算如下：（18万元/年×5年-69000元）÷2=415500元。为此原告提交公司审计报告，以证明公司的毛利率为53.31%。被告表示，该证据不能证明案涉试剂的具体利润；被告另表示其向案涉医院销售试剂盒的净利润为8%至10%左右。本院认为，原、被告签订的《合作协议》系双方真实意思表示，且不违反法律法规的强制性规定，合法有效。该协议成立委托合同关系与买卖合同关系。在委托合同关系中，原告按照约定向重庆瑞慈医院提供了案涉仪器，履行了相应义务。在买卖合同关系中，被告应当依约向原告采购生化试剂。但自双方签订《合作协议》至今，被告仅采购了69023.48元的生化试剂，远远低于《合作协议》约定的采购量。在原告催告后，被告仍未能履行相关采购义务，构成根本违约。原告以此为由主张解除《合作协议》，符合法律规定。被告应当对此承担违约责任。被告主张相关合作医院被法院查封、停止经营，构成不可抗力的意见，依据不足，本院不予采纳。关于原告主张的仪器款19万元。本院认为，案涉仪器系原告出资购买，且已经交付给相关医院实际使用，鉴于相关医院的客观情况，设备已无返还的必要。仪器款19万元系因被告违约造成原告的直接损失，此款被告应当赔偿原告，本院对原告的该部分诉请予以支持。关于违约金6万元。本院认为，双方《合作协议》约定“合同期内，如乙方未经甲方书面认可，指定医院购买非甲方提供试剂的，视为乙方违约，乙方须向甲方一次性支付违约金6万元。”但原告提交的微信聊天截图系间接证据，仅依据该证据不足以证明案涉医院购买了非原告方提供的试剂，故对原告主张的该部分诉请，本院不予支持。关于预期可得利益损失。本院认为，根据法律规定，当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定，给对方造成损失的，损失赔偿额应当相当于因违约所造成的损失，包括合同履行后可以获得的利益。故原告有权依照法律规定向被告主张截至2020年5月《合作协议》解除之日的预期利益损失。该预期利益应当参照原告销售试剂的净利率予以确定。原告以其提交的审计报告证明公司毛利率为53.31%，并以50%的利润率主张预期利益，依据不足。兼顾合同履行情况、当事人过错程度，根据公平原则和诚实信用原则予以衡量，本院酌情确定2017年9月至2020年5月期间，被告赔偿原告预期利息损失123300元（（15000元/月×32月-69000元）×30%=123300元）。对于原告主张的《合作协议》解除之后的预期利益损失，因案涉合同已经解除，相关权利义务终止，且被告无法完成试剂采购量亦部分因案涉医院的客观情况造成。故本院对原告的该部分诉请不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第九十四条第（三）项、第（四）项、第九十七条、第一百一十三条第一款，《中华人民共和国民法总则》第一百八十条第二款的规定，判决如下：一、被告重庆凯腾医疗设备有限公司于本判决生效之日起十日内赔偿原告天津悦和康**物技术有限公司仪器款损失190000元、预期利益损失123300元，合计313300元；二、驳回原告天津悦和康**物技术有限公司其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费5228元，由原告负担2767元，被告负担2461元（此款于本判决发生法律效力之日起十日内交付本院）。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或代表人的人数提出副本，上诉于天津市第一中级人民法院。审判员  臧坤二〇二〇年十二月三十日书记员  刘杰附本裁判文书依据的具体法律条文：1.《中华人民共和国合同法》第九十四条第（三）项、第（四）项：有下列情形之一的，当事人可以解除合同：当事人一方迟延履行主要债务，经催告后在合理期限内仍未履行的；当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的；第九十七条：合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施，并有权要求赔偿损失。第一百一十三条：当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定，给对方造成损失的，损失赔偿额应当相当于因违约所造成的损失，包括合同履行后可以获得的利益，但不得超过违反合同一方订立合同时预见到或者应当预见到的因违反合同可能造成的损失。2.《中华人民共和国民法总则》第一百八十条第二款：不可抗力是指不能预见、不能避免且不能克服的客观情况。