贵州省六盘水市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）黔02民终2516号上诉人（原审原告）：六盘水凉都黄河医院有限公司，住所地：贵州省六盘水市钟山区人民东路南侧（汇风商住楼），统一社会信用代码：915202006707059154。法定代表人：马国元，系该公司总经理。委托诉讼代理人：安辉，系贵州衡从律师事务所律师，执业证号：15202201910089704。被上诉人（原审被告）：黎阳，男，1965年12月22日生，汉族，住六盘水市钟山区。委托诉讼代理人：余筛贵，系贵州新黔景律师事务所律师，执业证号：15202201910087894。上诉人六盘水凉都黄河医院有限公司因与被上诉人黎阳劳动争议纠纷一案，不服贵州省六盘水市钟山区人民法院（2020）黔0201民初3111号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年11月13日立案后，依法组成合议庭于2020年12月23日公开开庭进行了审理。上诉人六盘水凉都黄河医院有限公司的委托诉讼代理人安辉，被上诉人黎阳的委托诉讼代理人余筛贵依法到庭参加诉讼。本案现已审理终结。六盘水凉都黄河医院有限公司上诉请求：1、撤销一审判决，改判支持上诉人一审诉请；2、一、二审诉讼费由被上诉人承担。事实与理由：被上诉人于2014年3月到上诉人单位上班之前系湖北省随州市中医院职工，该院已为其购买了各项社会保险，至今被上诉人仍与该医院保持劳动关系，社保也一直继续缴纳至今。一审判决由上诉人为被上诉人购买社保错误，被上诉人不能重复享受社保利益。一审判决对被上诉人月工资金额认定错误，就连被上诉人自己在仲裁申请书中也自认其月工资为10400元，显然一审判决对事实认定错误。同时被上诉人自2017年12月至2019年4月期间担任财务总监工作过程中严重失职，造成上诉人单位经济损失几十万元。被上诉人的严重违规行为经查实后，被上诉人不但不反省其错误，反而于2019年9月、10月利用职务之便以发放自己工资报酬的名义侵占上诉人资金32330元（另案处理）后自动离职。综上所述，于理于法上诉人均不应向被上诉人支付经济补偿金，一审判决错误明显，请求二审依法改判支持上诉人上诉请求。黎阳的答辩意见与一审的答辩意见一致。六盘水凉都黄河医院有限公司向一审法院提出诉讼请求：1、判决原告不向被告支付经济补偿金；2、诉讼费由被告承担。一审法院认定事实：2014年3月起被告在原告处担任财务总监。于2019年11月1日离职并交接工作，同日，原告向被告出具《六盘水凉都黄河医院有限公司欠黎阳、黎晓工资明细表》，载明差欠被告2019年5月份工资10400元、6月工资10400元、7月10400元、9月16933元、10月30300元，合计78433元，并承诺于2019年12月31日前还清所欠工资。2020年1月10日，被告将欠薪清偿。被告离职前12个月在原告处领取的工资分别为：9700元、10110元、10285元、9700元、10400元、18600元、10400元、10400元、10400元、10400元、16933元、30300元。后双方发生纠纷，黎阳向六盘水市钟山区劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁。该委于2020年5月28日作出黔六钟劳人仲案字（2020）154号仲裁裁决书，原告不服，诉至法院。另，原告未给被告缴纳社会保险。一审法院认为，关于被告是何时进入原告处工作的问题，本案中，被告作为原告的财务总监，工资核算并发放均为其职能管理范围之内，但在2014年3月前，工资表上无被告的名字，且被告未举证证实其在2014年3月前接受公司管理，领取劳动报酬的事实，但原告举证证实了从2014年3月起向被告发放工资，故应当认定被告从2014年3月起与被告建立劳动关系。关于原告是否应当支付经济补偿金的问题，被告于2019年11月1日与原告完成工作交接后离职，双方劳动关系在此时终止。原、被告提交的证据均不能证实被告与原告解除劳动关系的原因，及由谁提出，因原告未及时足额支付劳动报酬、未依法为被告缴纳社会保险费，故符合《中华人民共和国劳动同法》第四十六条第（一）项的规定，原告应当向被告支付经济补偿金。根据被告离职前12个月的工资情况，被告离职前一年的月平均工资为13136元，工作年限从2014年3月算至2019年11月1日，应计算三年，计算6个月经济赔偿金。予以支持经济补偿金118224元（13136元/月×9个月），超出部分不予支持。综上，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第四十六条、第四十七条的规定，判决：一、原告六盘水凉都黄河医院有限公司于本判决生效之日起十日内向被告黎阳支付经济补偿金118224元；二、驳回原告六盘水凉都黄河医院有限公司的诉讼请求；三、驳回被告黎阳的其他诉讼请求。案件受理费10元，因适用简易程序减半收取5元，由原告六盘水凉都黄河医院有限公司负担（原告已预交）。二审期间，各方当事人均未提交新证据。经审理，二审查明的事实与一审查明的事实一致，对一审查明的事实本院予以确认。本案二审争议焦点是：上诉人六盘水凉都黄河医院有限公司是否应向被上诉人黎阳支付经济补偿金，如需支付，金额为多少？本院认为，经济补偿是指在劳动合同解除或终止后，用人单位依法一次性支付给劳动者的经济上的补助。根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条“有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的；（二）用人单位依照本法第三十六条规定向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同的；（三）用人单位依照本法第四十条规定解除劳动合同的；（四）用人单位依照本法第四十一条第一款规定解除劳动合同的；（五）除用人单位维持或者提高劳动合同约定条件续订劳动合同，劳动者不同意续订的情形外，依照本法第四十四条第一项规定终止固定期限劳动合同的；（六）依照本法第四十四条第四项、第五项规定终止劳动合同的；（七）法律、行政法规规定的其他情形”的规定，不论是用人单位与劳动者协商一致后解除劳动关系或是劳动者因用人单位未及时足额支付劳动报酬、未依法为劳动者缴纳社会保险费，提出解除劳动合同等，用人单位都应当向劳动者支付经济补偿。而本案通过审理查明，被上诉人在为上诉人提供劳动期间，上诉人未向被上诉人及时足额支付劳动报酬、未为被上诉人办理社会保险并缴纳社会保险费的事实存在；同时根据被上诉人离职时将其所管理的相关资料移交给上诉人后，不再为上诉人提供劳动的事实，足以认定双方劳动关系解除系协商一致后的结果。故一审根据查明的事实，依照法律的规定判决上诉人支付被上诉人经济补偿金并无不当。根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条“经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。……本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。”的规定，本案被上诉人于2014年3月与上诉人建立劳动关系，2019年11月1日双方劳动关系终止，双方劳动关系存续期间为5年8个月，上诉人支付给被上诉人的经济补偿应按6个月予以计算，一审按9个月计算有误，应予纠正。通过审理查明被上诉人在劳动合同解除前十二个月的平均工资为13136元，故上诉人应支付给被上诉人的经济补偿金为13136元/月×6=78816元。综上所述，一审认定事实清楚，但适用法律有误。根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项，《中华人民共和国劳动合同法》三十六条、第三十八条、第四十六条、第四十七条的规定，判决如下：一、撤销贵州省六盘水市钟山区人民法院（2020）黔0201民初3111号民事判决；二、上诉人六盘水凉都黄河医院有限公司于本判决生效之日起十日内向被上诉人黎阳支付经济补偿金78816元；如果义务人未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。三、驳回上诉人六盘水凉都黄河医院有限公司的其他诉讼请求；四、驳回被上诉人黎阳的其他请求。一审案件受理费5元，二审案件受理费10元，共计15元，由上诉人六盘水凉都黄河医院有限公司负担。本判决为终审判决。审判长  张景强审判员  邓少旭审判员  敖 江二〇二〇年十二月二十三日法官助理吴吉书记员刘恋