湖南省临澧县人民法院 刑 事 判 决 书 （2020）湘0724刑初104号 公诉机关临澧县人民检察院。 被告人王凌云，男，1972年10月19日出生，汉族，湖南省临澧县人，中专文化，无业，住临澧县安福街道总庙社区高家组**。因犯开设赌场罪，于2017年11月20日被临澧县公安局刑事拘留，同年12月27日被变更为取保候审；2018年7月23日，临澧县人民检察院对其重新办理了取保候审手续；2018年8月24日，本院对其重新办理了取保候审手续；2018年9月被本院判处有期徒刑二年，缓刑三年，并处罚金人民币一万元。因本案，于2020年5月22日被临澧县公安局刑事拘留，2020年6月29日被逮捕。现押于临澧县。 指定辩护人李敏，湖南朝阳律师事务所律师。 临澧县人民检察院以临检刑检刑诉[2020]96号起诉书指控被告人王凌云犯开设赌场罪，于2020年9月29日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。临澧县人民检察院指派检察官杨莉出庭支持公诉，被告人王凌云及其指定辩护人李敏参加诉讼。已审理终结。 临澧县人民检察院指控，2014年下半年至2015年上半年，被告人王凌云与共同作案人徐小明商议，共同经营游戏室以非法牟利。后由徐小明租赁临澧县原安福镇迎宾路社区黄家台一号住宅经营游戏室，二人共同出资数万元非法购置了具有赌博功能的“捕鱼机”3台，每台8个机位，共计24个机位。期间，徐小明为主负责经营，并安排吴亮负责日常经营和赌博机的维护维修，先后聘请了刘某、张某、陈某等人采取收取玩家的现金后，按比例在游戏机上给玩家充值（“上分”），由玩家在游戏机上操作后，根据输赢情况，为玩家兑换现金（“下分”），以此招揽他人玩游戏赌博。该游戏室持续经营了约六个月，徐小明、王凌云各自从中非法获利约15万元。 在法庭审理过程中，公诉人员当庭宣读、出示了指控被告人王凌云犯罪的证人证言，临澧县公安局接报案登记表、立案决定书、办案民警出具的线索来源及归案经过说明材料，本院刑事判决书，共同作案人供述，被告人王凌云的户籍证明及其供述材料等证据。公诉机关以被告人王凌云的行为已构成开设赌场罪，在共同犯罪中是主犯，在共同犯罪中罪责相对较轻，具有自首且认罪认罚情节，系在缓刑考验期内发现判决宣告以前还有其他犯罪没有判决，应当撤销缓刑，数罪并罚为由，提请本院依法判处。 被告人王凌云对公诉机关指控的基本事实供认属实，对指控的罪名无异议，没有提出实质性的辩解意见。其指定辩护人李敏提出的辩护意见是，被告人王凌云犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行，是自首，且认罪认罚，可以从轻处罚。 经审理查明，2014年下半年至2015年上半年，被告人王凌云与共同作案人徐小明商议，共同经营游戏室以非法牟利。后由徐小明租赁临澧县原安福镇迎宾路社区黄家台一号住宅经营游戏室，二人共同出资数万元非法购置了具有赌博功能的“捕鱼机”3台，每台8个机位，共计24个机位。期间，徐小明为主负责经营，并安排吴亮负责日常经营和赌博机的维护维修，先后聘请了刘某、张某、陈某等人采取收取玩家的现金后，按比例在游戏机上给玩家充值（“上分”），由玩家在游戏机上操作后，根据输赢情况，为玩家兑换现金（“下分”），以此招揽他人玩游戏赌博。该游戏室持续经营了约六个月，徐小明、王凌云各自从中非法获利约15万元。 2020年5月22日，经临澧县公安局刑侦大队办案民警邓翔文电话联系后，被告人王凌云主动前往公安机关投案，如实供述了其伙同徐小明开设赌场的基本事实。在检察机关审查起诉阶段，被告人王凌云签署了认罪认罚具结书。 上述事实，有下列已经庭审举证、质证的证据证明，本院予以确认： 1、证人刘某证言证明，刘某在徐小明开的赌博室当过服务员，该赌博室一共放置了3台捕鱼机，每台捕鱼机有8个机位。刘负责给顾客充卡上分、兑换现金，店里除了刘还有两个服务员，还有一个负责维修机器的叫吴亮。店子前后经营了半年左右，收入一天多的有一万多元，少的也有一、二千元，徐小明基本上天天都会亲自来对账然后拿走当天的盈利； 2、证人张某证言证明，张某在徐小明的赌博室当过服务员，负责收钱和上分，每个月工资2000多元。该赌博室除了吴亮，一共3名工作人员，3人轮流上班，每班1人。上班收的钱没有做账本，交钱时核实一下现金与上的分数是否一致就行了。吴亮跟着徐小明做事，主要搞机修，赌博机坏了都是吴亮负责修的。工作人员收的钱，有时由吴亮收走，有时候徐小明直接收钱； 3、证人陈某证言证明，陈某曾在徐国庆、王凌云开的打鱼游戏室当服务员，该游戏室一共放置了3台捕鱼机，每台捕鱼机有8个机位，共24个机位。吴亮在该游戏室管事，陈有事都跟吴亮汇报。游戏室收入有时一天2000多元，有时只有几百元，大部分时候是1000多元； 4、证人戴某1证言证明，戴某1的妻子刘某在徐小明开的赌博室当服务员，吴亮在赌博室负责维修机器，徐小明基本上每天都会过去收取当天的营业额。戴某1经常到那里玩，偶尔刘某忙不过来或者临时有事也会帮下忙，戴没有从电游赌博室获取过报酬。听刘洪桂说，店里日收入多的时候高达两三万元，少的时候只有两三千元； 5、证人田某证言证明，田某2015年去徐小明开的赌博室玩过，至少玩过20次，总共大概输了10多万元。田在赌博室每次都看到有一个上分的女服务员，再就是一个长期跟着徐小明跑的吴亮在里面“打招和”； 6、证人江某1、卢某证言证明，江某1、卢某分别在这家赌博动漫城玩过，里面摆放3台打鱼机，每台打鱼机有8个机位。该赌博动漫城的老板是徐小明，江某1还证明吴亮在赌博室负责维修机器； 7、证人邓某证言证明，邓某家位于临澧县××街道××路社区××路××号（原临澧县安福镇迎宾路社区黄家台一号），约2014年出租给徐小明。徐开业的时候邓去看过，徐在赌博室内摆了3台打鱼机，赌博室实际经营的时间应该只有半年左右，邓只收取了半年的租费； 8、证人李某证言证明，2015年左右，李某在徐小明和王凌云开的打鱼的场子里玩过。这个场子在黄家台附近，吴亮在里面负总责，场子里有3台打鱼机。李某在场子里欠了10万元左右的账，因李与王凌云关系比较好，加上之前王买车找李借过10万元没有还，后来王凌云跟徐小明说算在王头上，李就没还了； 9、证人周某证言证明，2015年左右，周某在黄家台附近一个打鱼的游戏室玩过两三次，输了约500元，每次去都看见一个女服务员，游戏室有3台打鱼机； 10、证人江某2证言证明，2014年或者2015年下半年，江某2在徐小明开的一个打鱼的游戏室玩过几次，游戏室在步步高超市对面黄家台附近，游戏室里有3台打鱼机； 11、证人戴某2证言证明，王凌云和徐小明是朋友关系，两人曾合伙在临澧县城开游戏室； 12、证人戴某3证言、戴某3吸毒案案卷复印件证明，王凌云、徐小明在临澧县××学校边上开过打鱼的游戏。2014年年底，戴某3因吸毒后在这个游戏室“打鱼”被公安机关抓获，后被决定行政拘留十日、强制隔离戒毒二年； 13、证人段某证言证明，2015年左右，徐小明手下的弟伢吴亮找到段某，以准备开打鱼机的赌博游戏室为由，要段帮吴买两台打鱼机。段某帮吴亮购买机子之后，段在游戏室看见了徐小明，就知道吴亮开的游戏室的实际老板是徐小明。打鱼赌博游戏室位于步步高超市对面，在一所英语培训学校边上； 14、临澧县公安局接报案登记表、立案决定书、办案民警出具的线索来源及归案经过说明材料证明了本案案发经过和被告人王凌云的归案情节； 15、本院（2018）湘0724刑初148号刑事判决书证明，被告人王凌云因犯开设赌场罪，于2018年9月被本院判处有期徒刑二年，缓刑三年，并处罚金人民币一万元； 16、户籍证明证明了被告人王凌云的基本身份情况； 17、共同作案人徐小明供述，徐小明2014年下半年开始在安福镇步步高超市对面原“丽声音响”旁边的巷子里开赌博室，2015年上半年结束营业，差不多开了半年。赌场购置赌博机3台，由徐小明和王凌云各占股45%，剩下10%分给吴亮和戴鹏。吴亮负责机器维修和管账，戴鹏在店子里帮忙，没有另给他们开工资。还请了几个女的在吧台负责上下分以及端茶倒水工作，两个一组，白班夜班轮换着来，工资每人每天100元，当天结算。每台赌博机有8个机位，均是通过到吧台用现金给游戏卡充值分数，然后把卡上的分数转到机器上，再通过机位操作发炮，玩法大同小异，是通过机位上的摇杆控制子弹发射方向，用于瞄准击发鱼群，子弹将鱼打死，获得相应的分值，不同的鱼，分值倍数不一样。游戏结束后把分数转到游戏卡，再到吧台用游戏卡里的分数兑换现金。赌博机店收入情况不等，最初两个月，除去开支和发放的工资，徐小明、王凌云每人每月可分得5、6万元，后面每人每月只能分得1万多或者2万多元，徐小明与王凌云对过一次账，从开业到结业，除去投入和开支，徐和王凌云每人分得了接近15万元的利润。赌客里面有印象的有李某、黎国宏、田某等； 18、共同作案人吴亮供述，徐小明在临澧县城黄家台附近和王凌云合伙开了一间打鱼的赌博游戏室，放置了3台捕鱼机。开业第一天就叫吴亮过去负责维修机器，每月给吴开2000元工资。吴亮在赌博室工作了6个月时间，一共得了1.2万元工资。除了吴，王凌云也安排了一个人在场子里面，徐小明还请3个女性工作人员负责收银和上分，工资也都是2000元左右。赌博游戏室大约经营了5、6个月的样子，每天早上8点开门，晚上12点关门。店子每天收入情况不等，生意好的时候收入上万元，生意不好的时候也就一、二千元； 19、被告人王凌云供述，2015年左右，王凌云邀约徐小明合伙在临澧县××室，因为那段时间王在长沙做生意，游戏室具体运营由徐小明负责。徐小明跟王说两人各占40%的股份，然后给管事的吴亮和戴鹏各10%的股份。吴亮主要负责机器的维修和日常运转，游戏室有3台打鱼机。因徐没有给王凌云分过红，王平时玩的时候输钱了就找徐小明拿钱，当做是分红，一共拿过七、八万元。王的朋友李某在这个游戏室欠了差不多十来万，王跟徐说算在分红里面，徐也就没收。除此之外，徐没有组织分过红。 本院认为，被告人王凌云无视社会管理秩序，以营利为目的，伙同他人共同设置赌博机开设赌场组织他人赌博，其行为已构成开设赌场罪，且情节严重。公诉机关指控的罪名成立，本院予以支持。被告人王凌云伙同徐小明开设赌场并参与分红，在共同犯罪中起了主要作用，系主犯，应当按照其所参与的全部犯罪处罚，但王凌云在赌场里参与管理较少，罪责相对较轻。被告人王凌云犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行，是自首，且认罪认罚，其指定辩护人提出可以从轻处罚的辩护意见有事实和法律依据，本院予以采纳。被告人王凌云系被宣告缓刑的犯罪分子，在缓刑考验期限内发现判决宣告以前还有其他罪没有判决，应当撤销缓刑，对新发现的罪作出判决，把前罪和后罪所判处的刑罚，依法实行数罪并罚。根据《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款，第二十五条第一款，第二十六条第一款、第四款，第六十七条第一款，第七十七条第一款，第六十九条第一款、第三款，第五十二条，第五十三条第一款，《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条、第二百零一条，《最高人民法院、最高人民检察院、公安部关于办理利用赌博机开设赌场案件适用法律若干问题的意见》第一条，第二条之规定，判决如下： 一、撤销本院（2018）湘0724刑初148号刑事判决书中对被告人王凌云宣告缓刑三年的部分，执行原判有期徒刑二年，并处罚金人民币一万元； 二、被告人王凌云犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币一万五千元，与前罪判处的刑罚有期徒刑二年，并处罚金人民币一万元并罚，决定执行有期徒刑四年，并处罚金人民币二万五千元。 （刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2020年5月22日起至2024年4月13日止。其于2017年11月20日至2017年12月27日被临澧县公安局刑事拘留38日，已折抵刑期。所判罚金于判决发生法律效力后十日内缴纳。） 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向湖南省常德市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。 审 判 长  贺家政 审 判 员  邓莲香 人民陪审员  郭小娇 二〇二〇年十二月十五日 法官助理吴佳 书记员娄静琪 附本案适用法律条文： 1、《中华人民共和国刑法》 第三百零三条以营利为目的，聚众赌博或者以赌博为业的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金。 开设赌场的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。 第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。 二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。 第二十六条组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。 三人以上为共同实施犯罪而组成的较为固定的犯罪组织，是犯罪集团。 对组织、领导犯罪集团的首要分子，按照集团所犯的全部罪行处罚。 对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。 第六十七条第一款犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。 第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。 第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。 由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。 第七十七条第一款被宣告缓刑的犯罪分子，在缓刑考验期限内犯新罪或者发现判决宣告以前还有其他罪没有判决的，应当撤销缓刑，对新犯的罪或者新发现的罪作出判决，把前罪和后罪所判处的刑罚，依照本法第六十九条的规定，决定执行的刑罚。 第六十九条判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。 数罪中有判处有期徒刑和拘役的，执行有期徒刑。数罪中有判处有期徒刑和管制，或者拘役和管制的，有期徒刑、拘役执行完毕后，管制仍须执行。 数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。 2、《中华人民共和国刑事诉讼法》 第十五条犯罪嫌疑人、被告人自愿如实供述自己的罪行，承认指控的犯罪事实，愿意接受处罚的，可以依法从宽处理。 第二百零一条对于认罪认罚案件，人民法院依法作出判决时，一般应当采纳人民检察院指控的罪名和量刑建议，但有下列情形的除外： （一）被告人的行为不构成犯罪或者不应当追究其刑事责任的； （二）被告人违背意愿认罪认罚的； （三）被告人否认指控的犯罪事实的； （四）起诉指控的罪名与审理认定的罪名不一致的； （五）其他可能影响公正审判的情形。 人民法院经审理认为量刑建议明显不当，或者被告人、辩护人对量刑建议提出异议的，人民检察院可以调整量刑建议。人民检察院不调整量刑建议或者调整量刑建议后仍然明显不当的，人民法院应当依法作出判决。 3、《最高人民法院、最高人民检察院、公安部关于办理利用赌博机开设赌场案件适用法律若干问题的意见》 第一条关于利益赌博机组织赌博的性质认定 设置具有退币、退分、退钢珠等赌博功能的电子游戏设施设备，并以现金、有价证券等贵重款物作为奖品，或者以回购奖品方式给予他人现金、有价证券等贵重款物组织赌博活动的，应当认定为刑法第三条第二款规定的“开设赌场”行为。 第二关于利用赌博机开设赌场的定罪处罚标准 设置赌博机组织赌博活动，具有下列情形之一的，应当按照刑法第三百零三条第二款规定的开设赌场罪定罪处罚: (一)设置赌博机10台以上的; (二)设置赌博机2台以上，容留未成年人赌博的; (三)在中小学校附近设置赌博机2台以上的; (四)违法所得累计达到5000元以上的; (五)赌资数额累计达到5万元以上的; (六)参赌人数累计达到20人以上的; (七)因设置赌博机被行政处罚后，两年内再设置赌博机5台以上的; (八)因赌博、开设赌场犯罪被刑事处罚后，五年内再设置赌博机5台以上的; (九)其他应当追究刑事责任的情形。 设置赌博机组织赌博活动，具有下列情形之一的，应当认定为刑法第三百零三条第二款规定的“情节严重”: (一)数量或者数额达到第二条第一款第一项至第六项规定标准六倍以上的; (二)因设置赌博机被行政处罚后，两年内再设置赌博机30台以上的; (三)因赌博、开设赌场犯罪被刑事处罚后，五年内再设置赌博机30台以上的; (四)其他情节严重的情形。 可同时供多人使用的赌博机，台数按照能够独立供一人进行赌博活动的操作基本单元的数量认定。 在两个以上地点设置赌博机，赌博机的数量、违法所得、赌资数额、参赌人数等均合并计算。