河南省许昌市中级人民法院民 事 判 决 书河南省许昌市中级人民法院民事判决书（2020）豫10民终3010号上诉人（原审被告）：张东洋，男，汉族，1973年12月8日生，住禹州市产业集聚区。委托诉讼代理人：魏皖敏，河南启法律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：周土山，男，汉族，1956年10月29号生，住所地：许昌县。委托诉讼代理人：张国政，河南先利律师事务所律师。原审被告：杨西军，男，汉族，1963年1月19号生，住禹州市产业集聚区。原审被告：禹州市天拓机械有限公司，住所地：禹州市梁北镇杜岗寺村。法定代表人：张亚丁，任该公司经理。原审第三人：韩国亮，男，汉族，1965年10月28日生，住建安区。上诉人张东洋与被上诉人周土山，原审被告杨西军、禹州市天拓机械有限公司、韩国亮债权转让合同纠纷一案，不服河南省许昌市建安区人民法院（2020）豫1003民初3044号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人张东洋的委托代理人魏皖敏，被上诉人周土山的委托代理人张国政到庭参加诉讼。原审被告杨西军、禹州市天拓机械有限公司、韩国亮经本院合法传唤未到庭参加诉讼，依法按缺席审理。本案现已审理终结。上诉人张东洋上诉请求：1、撤销（2020）豫1003民初3044号民事判决书。2、改判驳回被上诉人对上诉人的诉讼请求。事实和理由如下：周土山诉张东洋等债权转让合同纠纷一案，一审法院作出（2020）豫1003民初3044号民事判决书，该判决认定事实错误，依法上诉，请二审法院撤销（2020）豫1003民初3044号民事判决书并改判驳回被上诉人对上诉人的诉讼请求。理由如下：2012年6月至2016年3月期间，上诉人担任原审被告禹州市天拓机械有限公司的法定代表人，在担任法定代表人期间，2014年11月25日禹州市天拓机械有限公司向韩国亮借款500万元，该款于当日打入禹州市天拓机械有限公司的账户（17×××94），上诉人在借据上签字的行为，是典型的职务行为，其行为的法律后果应当由公司承担。目前我已经离开公司，即不是禹州市天拓机械有限公司的法定代表人，也不是该公司的股东，一审判决由我承担责任，明显损害我的合法权益。一审法院以上诉人出具借据时，未注明借款人是禹州市天拓机械有限公司，未注明上诉人是作为禹州市天拓机械有限公司的法定代表人签名，否认上诉人是职务行为。该认定不能成立，理由如下：1、禹州市天拓机械有限公司在500万元的借据上加该有公章，2、该借款直接打人禹州市天拓机械有限公司的账户，3、办理借据时上诉人是该公司的法定代表人。另诉讼费计算错误，简易程序应当减半收取诉讼费，一审的诉讼费应当是4400元。综上，请二审法院认定上诉人办理借款的行为是职务行为，撤销（2020）豫1003民初3044号民事判决书并改判驳回被上诉人对上诉人的诉讼请求。被上诉人周土山答辩称，1、涉案原来是500万元的款项已经还了450万元，并非天拓还的，上诉人抗辩理由不成立，2、上诉人是华洋机械个人股权3520万元，及天拓的实际控制人，上诉人有实际的偿还能力。3、另一案件已提供参考，滑县有评估2000多万元的两处房产目前是上诉人实际控制，2019年10月份华洋机械有1000多万元贷款没有贷到引起本案一系列的诉讼，上诉人抗辩职务行为不成立。被上诉人（原审原告）周土山向一审法院起诉请求：1、判令被告杨西军、张东洋、禹州市天拓机械有限公司偿还原告借款本金500000元及利息（利息以月利率2％为标准自借款之日起计算至本息还清之日止）；2、请求判令本案诉讼费、律师费等其他费用由被告承担。一审法院认定事实：2014年11月25日，第三人向禹州市天拓机械有限公司的账号17×××94转入借款400万元和100万元。同日，被告张东洋、杨西军、禹州市天拓机械有限公司为原告出借《借据》一份，主要内容为：“今借韩国亮现金人民币伍佰万元整（5000000）”。后被告张东洋、杨西军向原告偿还借款450万元，下欠借款50万元。后第三人韩国亮与原告周土山签订《债权转让协议》一份，协议约定：甲方（××）韩国亮，乙方（××）周土山；甲方和乙方经过友好协商，在平等、自愿的基础上达成如下协议，以资信守。一、截止本协议签署日前，债务人杨西军、张东洋拖欠甲方款项50万元人民币未还（相关债权凭证附后）。二、现甲方将对上述债务人的债权转让给乙方抵账，乙方同意受让，甲方目前暂欠乙方的剩余债务另行计算。三、陈述、保证和承诺。1、甲方承诺并保证：（1）有权实施本协议项下的债权转让并能够独立承担民事责任；（2）其转让的债权系合法、有效的债权。2、乙方承诺并保证：（1）有权受让本协议项下的债权并能独立承担民事责任；（2）其受让本协议项下的债权已经获得债务人同意。四、违约责任。各方同意，如果乙方违反其在本协议张所做的陈述、保证、承诺或任何其他义务，致使其他方遭受或发生损害、损失的责任，违约方须向守约方赔偿守约方因此遭受的一切经济损失。五、其他规定……3、本协议自双方签字盖章后生效，共一式两份，各执一份，各份具有同等法律效力”。第三人韩国亮在甲方处签名捺指印，原告周土山在乙方处签名捺指印。协议签订后，被告张东洋、杨西军、禹州市天拓机械有限公司一直未向原告履行还款义务。原告于2020年7月20日向法院提起诉讼，要求三被告履行还款义务，三被告至今未还款。另查明，2012年6月至2016年3月期间，被告张东洋任被告禹州市天拓机械有限公司的法定代表人。一审法院认为，根据《中华人民共和国合同法》第七十九条、第八十条之规定，债权人可以将合同的权利全部或者部分转让给第三人。债权人转让权利的，应当通知债务人。本案原告周土山与第三人韩国亮签订《债权转让协议》，约定第三人韩国亮将其对被告张东洋、杨西军、禹州市天拓机械有限公司合法享有的债权50万元转让给原告周土山，是第三人韩国亮与原告周土山的真实意思表示，且没有违反相关法律、法规的规定，属于有效协议。原告周土山与第三人韩国亮签订的债权转让协议之日起到原告起诉后，三被告一直未向原告还款。原告作为××，有权向债务人三被告主张债权。故对原告周土山要求三被告支付债务50万元的诉讼请求，法院予以支持。原告周土山要求三被告按月息2％支付利息的诉讼请求，因三被告为第三人韩国亮出具的借条中未约定利息，原告周土山与第三人韩国亮签订的债权转让协议中也没有关于借款利息转让的约定，原告要求三被告按月息2％支付利息的请求证据不足，法院不予支持，但是在原告周土山向三被告主张债权后，三被告未偿还原告债务，其行为形成了违约，给原告造成了损失，应当自起诉之日起按照中国人民银行授权全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场利率向原告支付利息。被告张东洋辩称，被告张东洋在2012年6月至2016年3月期间系被告禹州市天拓机械有限公司的法定代表人，向韩国亮借款500万元的行为应认定为职务行为，不应承担责任的意见，因为第三人韩国亮出具的借据是被告张东洋书写的，张东洋本人在借据中签名，未注明借款人是禹州市天拓机械有限公司，也未注明其是作为被告禹州市天拓机械有限公司的法定代表人签名，故被告张东洋的该辩称意见，法院不予支持。原告要求三被告支付律师费的请求，没有证据证明，法院不予支持。依照《中华人民共和国合同法》第七十九条、第八十条、第八十一条、第八十二条，第一百零七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条之规定，判决：一、被告张东洋、杨西军、禹州市天拓机械有限公司于判决生效之日起十日内支付原告周土山借款50万元及利息（利息按照按照中国人民银行授权全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场利率，自2020年7月21日起计算至实际还清欠款之日止）；二、驳回原告周土山的其他诉讼请求。案件受理费8800元，由被告张东洋、杨西军、禹州市天拓机械有限公司负担。二审期间双方当事人均无新证据出示。本院经审理查明事实与原审查明事实相一致。本院认为，虽上诉人张东洋2012年6月-2016年3月系禹州市天拓机械有限公司法定代表人，但上诉人张东洋在涉案借据签名，未注明借款人是禹州市天拓机械有限公司，亦未注明其是作为禹州市天拓机械有限公司的法定代表人签名，故原审判决张东洋对涉案债务承担还款责任并无不当。综上所述，上诉人张东洋的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费8800元，由上诉人张东洋负担。本判决为终审判决。审判长  杨天兰审判员  尤 薇审判员  连红举二〇二〇年十二月二十三日书记员  付艳娜执行催告通知书履行义务人：根据2016年9月25日中共中央办公厅、国务院办公厅印发的《关于加快推进失信被执行人信用监督、警示和惩戒机制建设的意见》，你方应在生效判决指定的期限内主动履行判决确定的义务。如果有财产拒不履行，你将承担如下法律责任：1、增加执行成本。未在指定期间履行的，支付迟延履行金或加倍支付迟延履行期间的债务利息，承担执行费用。如实报告财产，否则罚款，拘留。2、消费行为限制。限制乘坐一等以上动车、高铁、飞机、入住星级宾馆、酒店、旅游度假、上夜总会、高尔夫球场、新建、扩建、装修房屋、出境。3、经商立项限制。限制设立金融类公司、社会组织、发行债券、股票、终止股权行权、从事不动产、国有资产交易、使用国有自然资源、获得政府补贴、政策支持、海关认证、从事药品、食品等行业及房地产、建筑企业资质、授信。4、就业就学限制。限制招录（聘）为公务员或事业单位工作人员、担任国企高管、金融机构高管、事业单位法定代表人、社会组织负责人、党代表、人大代表、政协委员、子女就读高收费私立学校。5、评先受奖限制。不得评为道德模范、获得慈善类奖项，已获得的予以撤销。单位或其领导成员成为失信被执行人的，不得参评文明单位，已取得文明单位的撤销。6、控制资金财产。查封、扣押、冻结、划拨、变价、扣留、提取、拍卖、变卖可供执行的存款、债券、股票、基金、收入及财产。7、追回债权抵债。对你享有到期债权的第三人发履行到期债务通知，追讨你担保、与他人共有、第三人占有的财产。8、拘传拘留罚款。对无正当理由拒不到场的拘传，拒不履行的处十五日以下拘留，个人罚款十万以下，单位罚款五万以上一百万以下。9、刑事自诉追究。申请执行人对拒不执行判决、裁定的被执行人，在公安、检察机关不予追究刑事责任的情况下，可以提起刑事自诉。10、刑事责任承担。有能力而拒不执行法院判决、裁定，情节特别严重的，处三年以上，七年以下有期徒刑，并处罚金。邮编：461000地址：许昌市魏都区前进路与魏文路交叉口