辽宁省鞍山市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）辽03民终2285号上诉人（原审被告）：万芬，女,1958年10月5日出生,满族,住岫岩满族自治县。委托诉讼代理人:郭涛（系万芬之子）,男，1986年10月6日出生，满族，鞍山银行职员，住岫岩满族自治县。被上诉人（原审原告）：袁丽莉，女,1972年3月16日出生，满族，住岫岩满族自治县。原审被告：岫岩三家子镇三家子村卫生室，住所地岫岩满族自治县三家子镇三家子村黄金街**。实际经营者：万芬。委托诉讼代理人:郭涛,男，1986年10月6日出生，满族，鞍山银行职员，住岫岩满族自治县。上诉人万芬因与被上诉人袁丽莉，原审被告岫岩三家子镇三家子村卫生室医疗损害责任纠纷一案，不服岫岩满族自治县人民法院(2020)辽0323民初84号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年7月15日立案后，依法组成合议庭进行了审理。上诉人万芬的委托诉讼代理人郭涛（亦作为岫岩三家子镇三家子村卫生室的委托诉讼代理人），被上诉人袁丽莉到庭参加诉讼。本案现已审理终结。方芬上诉请求：1.撤销原审判决，改判驳回被上诉人的诉讼请求；2.本案—、二审诉讼费由被上诉人承担。事实和理由：一审法院认定事实错误，应依法予以撤销。（一）一审法院没有查清治疗过程经过。一审法院认定“9时30分许，原告感觉身体难受，又冷又热，打电话与上诉人万芬联系，万芬表示不要紧，可能系输液太快的药物反应。2019年6月4日5时许，被上诉人身体出现红肿”。与事实不符，仅凭被上诉人口述，并无其他相关证据，显然错误。（二）本案被上诉人提供的岫岩县第二人民医院病志系伪造，不能作为定案依据。申请二审法院调取岫岩县第二人民医院网上病志记录。（三）一审法院判决书对“被告万芬给付原告500元”记录不详细。上诉人因被上诉人无礼取闹，无辜纠缠被上诉人及其诊所，影响诊所正常经营，才给被上诉人500元，希望停止无礼取闹和纠缠。（四）被上诉人主张的过敏与上诉人的医疗行为没有因果关系。被上诉人患有感冒和盆腔炎，上诉人使用克林霉素和左氧氟沙星属于对症下药，符合医疗操作规程。且上述两种药物医学上不用做试敏，不会造成过敏反应。上诉人已做到医疗监护义务。2019年6月3日被上诉人袁丽莉治疗期间无过敏症状。被上诉人之后过敏可能系因饮食、季节等其他原因造成。被上诉人袁丽莉提供的次日岫岩县第二医院、岫岩县中心人民医院、中国医科大学附属第一医院的诊断无法证明过敏是由上诉人的医疗行为所致。被上诉人袁丽莉也无法提供司法鉴定意见及其他相关证据。申请二审法院对被上诉人住院是否因其用药过敏进行司法鉴定。袁丽莉辩称，服从一审判决。岫岩三家子镇三家子村卫生室述称，与上诉人万芬的意见一致。一审法院认定事实：2019年6月3日晨，原告因身体不适，打电话联系被告万芬(该卫生室的实际经营人)到其家中为其输液。被告万芬经询问了解原告全身难受、小腹疼痛，诊断为感冒、盆腔炎，给予原告0.9氯化钠250mL、克林霉素0.1g4支、0.1g左氧氟沙星100mL两瓶，共计三个吊瓶进行输液。被告给原告挂上吊瓶后，即离开原告家。8时许，原告打完吊瓶。9时30分许，原告感觉身体难受，又冷又热。打电话与被告万芬联系，被告万芬表示不要紧，可能是输液太快的药物反映。2019年6月4日5时许，原告身体出现红肿。被其丈夫送到岫岩县第二医院医治。该院病案记载，原告神清语明，精神不振，面部及四肢红肿，皮肤可见红斑。心肺不异常，腹平软。肢体活动自如，双下肢肿胀，足背红肿，有大小不等的红斑，压之褪色。6月6日原告出院，出院时病案记载，自述周身不适，皮肤肿胀，及红斑己消退。6月7日，原告因消化道不适到岫岩县中心医院检查治疗。6月11日又到中国医科大学附属第一医院检查，初步诊断为荨××。后原告与被告万芬交涉赔偿事宜无果，诉至一审法院。另查明，原告输液出现过敏反应后，被告万芬给付原告500元。从被告提供的药品说明书，可以看出上述药品的过敏或不良反应与原告在医院检查出现的腹痛、皮疹、红斑、荨××等相一致。一审法院认为，公民的健康权受法律保护。被告万芬系被告三家子卫生室的实际经营人，其在为原告输液后，导致原告发生过敏反应，从原告住院病志记载结合被告药品说明书，可以认定被告作为医生，在给原告诊疗过程中，应该避免发生该过敏反应，现原告出现过敏反应，被告有过错。原告因此到岫岩县第二医院、岫岩县中心人民医院、中国医科大学附属医院诊查治疗所发生的经济损失，被告万芬应承担赔偿责任。原告医疗费2439.38元的请求，提交了病案和医疗费票据佐证，一审法院予以支持。原告护理费的请求，应按辽宁省2019年度道路事故损害赔偿数据中居民服务行业标准(护工行业)144.4元及护理期限6天计算，即为866.4元。原告伙食补助费的请求，亦应按法律规定的当地机关一般工作人员的出差伙食补助标准每天100元计算及伙食补助期限6天计算，即为600元。原告误工费的请求，依辽宁省2019年度道路事故损害赔偿数据中餐饮行业标准131.5元及误工期限6天计算，即为789元。原告交通费的请求，一审法院酌定为400元。原告住宿费的请求，因未提供证据证明，一审法院不予以支持。被告放弃对原告住院是否因其用药引起的过敏进行司法鉴定，又不同意赔偿原告各项损失，故被告的抗辩一审法院不予支持。综上，依据《中华人民共和国侵权责任法》第十六条“侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。”和第五十四条“患者在诊疗活动中受到损害，医疗机构及其医务人员有过错的，由医疗机构承担赔偿责任。”《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条“受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿”和第二十三条“住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定”、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果”的规，判决：一、被告万芬于本判决生效后30日内赔偿原告袁丽莉医疗费2439.38元、护理费866.4元、伙食补助费600元、误工费789元、交通费400元，合计5094.78元。扣除己给付的500元，实际应给付4594.78元；二、驳回原告袁丽莉其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期限履行给付金钱的义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费50元，减半收取25元，由原告袁丽莉承担5元，由被告万芬承担20元。本院对一审法院查明的事实予以确认。本院二审审理期间，被上诉人袁丽莉向本院提交证据：2019年6月4日被上诉人袁丽莉与上诉人万芬的通话录音，证明袁丽莉身体不适是因为万芬用药导致过敏造成的。上诉人质证认为，录音不能作为庭审证据，而且被上诉人所说的内容均为口述，无实际证据证明。本院经审查认为，该录音材料中，上诉人万芬得知被上诉人身体不适后说“那你再就不能扎那药了”、“我看看我这有没有什么脱敏药，吃点息斯敏就妥。”能够证明上诉人万芬意识到被上诉人袁丽莉身体不适可能系上诉人万芬用药导致。本院对该项证据予以采纳。本院认为，综合上诉人的上诉理由与被上诉人的答辩意见，本案二审的争议焦点为：上诉人万芬是否应当向被上诉人承担侵权赔偿责任。本案中，上诉人万芬为被上诉人输液后，被上诉人发生过敏反应，身体出现红肿。2019年6月4日，原告被送到岫岩县第二医院治疗，诊断病名为药物过敏。本案诉讼过程中，上诉人尽管对于被上诉人提交的岫岩县第二医院的病历不予认可，但未能提交足以反驳的相关证据，原审法院对该项证据予以采纳，并对上诉人在诊疗过程中导致被上诉人药物过敏，造成人身损害的事实予以认定，并无不当。根据本案证据《注射用克林霉素磷酸酯说明书》中【禁忌】部分记载“本品与林可霉素、克林霉素有交叉耐药性，对克林霉素或林可霉素过敏史者禁用”，说明上诉人为被上诉人使用的药物存在导致过敏反应的可能。上诉人作为医疗机构经营者、具有执业资格的医疗工作者，在为患者用药前应当仔细询问患者有无过敏史并慎重选择药物，上诉人未充分履行医生对患者的尽职尽责义务，且上诉人无法提供被上诉人就诊的病历资料，其对被上诉人的诊疗行为存在过错，因用药导致其药物过敏，造成人身损害，依法应当承担侵权赔偿责任，原审判决正确，本院予以维持。综上所述，上诉人万芬的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予以维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费50元，由上诉人万芬负担。本判决为终审判决。审判长 王 娟审判员 周 洁审判员 王珍付二〇二〇年十二月二十四日书记员 赵 洋