陕西省榆林市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）陕08民终4424号上诉人（原审被告）：中国平安财产保险股份有限公司榆林中心支公司，住所地：陕西省榆林市。统一社会信用代码：916108007552208292。负责人：侯永利，系该公司总经理。委托诉讼代理人：姬语学，陕西宇内律师事务所律师被上诉人（原审原告）：贺菊华，女，1952年6月9日出生，汉族，居民，住陕西省榆林市榆阳区。委托诉讼代理人：牛强，男，1977年11月13日出生，汉族，住陕西省榆林市榆阳区，系贺菊华儿子。委托诉讼代理人：张瑞娟，女，1982年1月21日出生，汉族，住陕西省榆林市榆阳区，系贺菊华儿媳妇。被上诉人（原审被告）：张丹丹，女，1993年10月29日出生，汉族，住陕西省榆林市榆阳区。委托诉讼代理人：薛伟，陕西文星律师事务所律师。上诉人中国平安财产保险股份有限公司榆林中心支公司因与被上诉人贺菊华、张丹丹机动车交通事故责任纠纷一案，不服陕西省榆林市榆阳区人民法院（2019）陕0802民初7437号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年11月3日立案后，依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。中国平安财产保险股份有限公司榆林中心支公司上诉请求：1、依法撤销陕西省榆林市榆阳区人民法院（2019）陕0802民初7437号民事判决，改判上诉人不承担如下赔偿费用，后续治疗费6万元、误工费17600元（争议金额77600元）。2、本案一、二审诉讼费用由被上诉人承担。事实与理由：一审判决上诉人承担误工费无依据，贺菊华已68周岁达到法定退休年龄，其未举证证明具有收入来源的事实，一审未查明事实及误工损失酌情判决100元/天误工费明显无依据。鉴定意见中的误工期亦无合理依据，存在“以鉴代审”的情况。2、关于后续治疗费，贺菊华提供的科正司法鉴定系法律援助中心单方委托，其鉴定意见以长期服用抗凝药及定期B超复查，并每月所需费用约定2400元。根据市场调查拜瑞妥片市场价格为130元/盒，立普妥约为50元/盒，鉴定意见评定长期服用该上述两种药物不当。一审中，上诉人申请对贺菊华的后续治疗费、治疗周期、参与度重新鉴定，鉴定意见中笼统讲后续治疗费6万元，未明确治疗周期及单次用药明细费用，存在重大瑕疵该鉴定结论不能作为评定后续治疗费的依据。贺菊华辩称：一审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求维持原判。张丹丹辩称：其所驾车辆投保的保险限额能够理赔，其本人不承担责任。贺菊华向一审法院起诉请求：1、依法判令被告张丹丹赔偿原告医疗费101492.78元、护理费15000元（150天×100元/天）、住院伙食补助费1600元（32天×50元/天）、误工费36500元（150天×100元/天）、营养费3600元（180天×20元/天）、交通费1000元、住宿费1000元、伤残赔偿金93293元（33319元×20%×（80岁-66岁）=93293元）、精神抚慰金1万元、后续治疗费309600元，共计573085.78元。2、依法判令被告中国平安财产保险股份有限公司榆林中心支公司在保险责任范围内承担保险责任。3、依法判令本案诉讼费、鉴定费由被告承担。一审法院认定事实：2018年10月7日19时08分许，被告张丹丹驾驶陕KF198**号比亚迪牌小型普通客车沿文化路由北向南行驶至榆林市文化路与榆阳路十字路口处向东左转弯时，将该十字路口东侧斑马线处由北向南过路的原告贺菊华撞倒，造成原告贺菊华受伤的道路交通事故。同日，该事故经榆林市公安局交通警察支队榆横工业区交警大队作出榆公交榆横认字（2018）第0352号道路交通事故认定书，认定：被告张丹丹承担此事故全部责任，原告贺菊华无责任。原告贺菊华受伤后被送往榆林市第二医院住院治疗17天，被诊断为：1、左股骨颈骨折。2、2型糖尿病。共花费医疗费62727.94元。2018年12月28日，原告到榆林市第二医住院治疗15天，经诊断为：1、左下肢深静脉血栓形成。2、2型糖尿病。3、全髋关节置换术后。花费医疗费38764.84元。2019年4月2日，经榆林市法律援助中心委托，陕西榆林科正司法鉴定中心作出榆科司鉴（2019）临鉴字第103号法医临床司法鉴定意见书，结论为：贺菊华的伤残程度属九级；遵循医嘱应长期服用抗凝药物及定期B超复查，每月费用约2200元。误工期365天，护理期为150天，营养期为180天。被告中国平安榆林支公司申请对原告的后续治疗费及与后续治疗期间用药的参与度进行重新鉴定，本院经榆林市中级人民法院委托陕西榆林正大法医司法鉴定所对上述事项进行鉴定，该所于2019年10月24日作出陕榆正法（2019）临鉴字第J563号司法鉴定意见书，鉴定为：被鉴定人贺菊华后续治疗费为陆万元。静脉血栓用药与本次外伤为完全作用。被告张丹丹所有的陕KF198**号车在被告中国平安财产保险股份有限公司榆林中心支公司投保交强险及商业第三者责任险，保险限额为30万元，保险期间从2018年2月5日起至2019年2月5日止。另查明：被告中国平安榆林支公司在事故发生后向原告贺菊华垫付医疗费5万元，被告张丹丹垫付医疗费27000元。一审法院认为：机动车与非机动驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任。本案中，原、被告双方对交警部门作出的道路交通事故认定书中责任划分均无异议，本院依法予以认定。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条：“受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。受害人因伤致残的，其因增加生活上需要支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被抚养人生活费、以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿”的规定，原告贺菊华请求被告赔偿的医疗费、住院伙食补助费、误工费、护理费、后续治疗费、残疾赔偿金等费用本院依法予以支持。原告诉请被告赔偿营养费3600元的主张，因该费用并无医嘱，不予支持。原告诉请被告赔偿交通费、住宿费的主张，因原告并未提供证据证明其主张，不予支持。综上，原告贺菊华在本次事故中的各项损失为：医疗费101492.78元、住院伙食补助费1600元（计算标准：50元/天×32天＝1600元）、护理费10700元（计算标准：100元/天×32天+50元/天×150天＝10700元）、误工费17600元（100元/天×176天=17600元）后续治疗费6万元、残疾赔偿金93293元（33319×20%×（80岁-66岁）=93293元）、精神损害赔偿金1万元，以上共计294685.78元。被告张丹丹作为陕KF198**号车的实际使用人及所有人，应对原告的损失承担赔偿责任，因该车辆在被告中国平安榆林支公司投保了交强险及商业第三者责任险保险限额为30万元，原告的上述损失在该保险限额范围内，故被告张丹丹不再承担赔偿责任。故原告的上述损失首先由被告中国平安榆林支公司在交强险限额内赔付12万元，剩余174685.78元在商业险限额内予以赔付。据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第四十八条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《中华人民共和国保险法》第六十五条、《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十三条、第二十五条、最高人民法院《关于适用的解释》第九十条之规定，判决如下：一、本判决生效后三日内，由被告中国平安财产保险股份有限公司榆林中心支公司在交强险限额内一次性向原告贺菊华赔付12万元，在商业第三者责任险限额内赔付174685.78元。（其中包括被告中国平安财产保险股份有限公司榆林中心支公司垫付医疗费5万元，被告张丹丹垫付医疗费27000元由被告中国平安财产保险股份有限公司榆林中心支公司向原告赔付后，由原告贺菊华返还被告张丹丹）；二、驳回原告贺菊华的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费9530元，由原告贺菊华负担4630元，由被告中国平安财产保险股份有限公司榆林中心支公司负担4900元。二审中，当事人没有提交新证据。二审查明的事实与一审法院查明的事实相同，予以确认。本院认为，张丹丹驾车将贺菊华撞伤，经交警队作出道路交通事故认定由张丹丹承担事故全部责任各方当事人对交通事故及事故责任均不持异议。上诉人称误工费每天按100元计算明显无依据，经查，贺菊华发生事故时已经达到法定退休年龄，其在一审庭审时所提供的工作证明、工资证明无负责人或经办人签字不符合证据形式要件一审判决未予采信，因贺菊华未能提供有效证据证明其确有劳动收入，由于其举证不能故对其诉请的误工费不予支持。上诉人称后续治疗费6万元未明确治疗周期及单次用药明细不能作为评定后续治疗费的依据。经查，上诉人在一审诉讼期间申请对贺菊华的后续治疗费及用药参与度重新进行司法鉴定，由人民法院委托榆林正大司法鉴定所作出陕榆正法【2019】临鉴字第J563号司法鉴定意见，该鉴定意见具有详细的分析说明，1.贺菊华行左侧全髋关节置换术后，左髋关节假体需定期保养费用需1.6万元；2.静脉血栓形成时间过长会诱发慢性肺栓塞需定期复查，费用需4000元；3.恢复期长需长期使用治疗静脉血栓药物，建议两年每年2万元，共计6万元。据此可知上诉人所持未明确治疗周期及单次用药明细不能作为评定后续治疗费依据的上诉理由不能成立，依法不予支持。综上所述，中国平安财产保险股份有限公司榆林中心支公司对于误工费的上诉理由成立，应予支持；其余上诉理由均不能成立，应予驳回。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，唯判决误工费不当，依法应予纠正。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项之规定，判决如下：一、维持陕西省榆林市榆阳区人民法院（2019）陕0802民初7437号民事判决第二项、迟延履行告知条款、一审案件受理费负担；二、变更陕西省榆林市榆阳区人民法院（2019）陕0802民初7437号民事判决第一项为：由中国平安财产保险股份有限公司榆林中心支公司，于本判决生效后三日内在交强险限额内向贺菊华赔偿12万元，在商业第三者责任险限额内赔偿157085.78元（其中包括中国平安财产保险股份有限公司榆林中心支公司垫付医疗费5万元，张丹丹垫付医疗费27000元由中国平安财产保险股份有限公司榆林中心支公司向贺菊华赔付后，由贺菊华返还张丹丹）。二审案件受理费1740元，由中国平安财产保险股份有限公司榆林中心支公司负担1700元，由张丹丹负担40元。本判决为终审判决。审判长  高慧云审判员  霍 韬审判员  惠莉莉二〇二〇年十二月二十五日书记员  段欣兵