福建省福州市中级人民法院 执 行 裁 定 书 （2020）闽01执复221号 复议申请人（申请执行人）：林品华，男，1950年5月29日出生，汉族，住福州市鼓楼区。 被执行人：福州市晋安区房屋拆迁工程处，住所地：福州市晋安区长乐北路**房管局大楼**。 法定代表人：李建云，主任。 林品华不服福州市鼓楼区人民法院(2019)闽0102执异165号执行裁定向本院申请复议，本院受理后，依法组成合议庭进行了审查，现已审查终结。 林品华申请复议称，一、请求依法撤销鼓楼区法院（2017）闽0102执481号执行裁定和（2019）闽0102执异165号执行裁定书。二、请求作出立即强制执行被执行人履行福州市中级人民法院（1997）榕民终字第3号民事判决书第二项应就地安置共同共有的店面一间（即：现福州市XXX路XXX号XXX大厦XXX层XXX号店面之间的拆迁安置店面一间）、住房**（即：福州市XXX路**XXX大厦**）；第三项按规定交纳房屋差价款（即：法定的被拆迁房屋补偿款、搬家费、过渡费、搬店费、从业人员生活补助费与安置的店面和住房的价款结算给付金钱之义务）。三、请求立即依法责令被执行人支付迟延履行金，并依法将被执行人纳入失信被执行人名单。事实与理由：一、以第985号判决书为本案执行依据裁定错误，应依法撤销。本案的执行依据应以福州市中级人民法院(1997)榕民终字第3号民事判决书为主要执行依据。二、可供执行的财产具在，以捏造事实违法终本裁定，应依法撤销。三、涉案执行人员违法办案，应依法追责、撤销所作违法裁定书。综上所述，鼓楼法院的执行裁定书和执行异议裁定违反《最高人民法院关于严格规范终结本次执行程序的规定》第一条人民法院终结本次执行程序，应当同时符合下列条件：(一)已向被执行人发出执行通知、责令被执行人报告财产；而本案没有被执行人报告财产的材料在案，显然违反这条。（二）已向被执行人发出限制消费令，并将符合条件的被执行人纳入失信被执行人名单；而本案房屋拆迁二十三年与执行已三年被执行人从不履行或执行判决的义务，鼓楼法院没有向被执行人发出限制消费令，更是百般拒不依法将符合条件的被执行人纳入失信被执行人名单，显然违反这条。（三）已穷尽财产调查措施，未发现被执行人有可供执行的财产或者发现的财产不能处置；本案可供执行的财产安置店面一间已经被执行人出函同意、法院落实到位证据确凿，属有可供执行的财产，等待法院依法向执行标的店面的实际占用管控人发出《协助执行通知书》，执行恢复隔墙双方交接验收；住房一单元；住房**被执行人也已同意安置行双方交接验收、结算房屋拆迁安置补偿的差价款，确定金钱数额的给付和办理产权调换手续。属有可供执行的财产，显然违反这条。（四）其他人妨害执行的，应依法采取罚款。拘留等强制措施。鼓楼法院还未依法向执行标的店面的实际占用人许碧珠等发出《协助执行通知书》，责令其交出所占安置店面，显然违反这条。（五）根据福建省高级人民法院执行局关于执行工作中相关问题的解答(一)中终本标准问题11.查控系统上未查到财产，能否直接以终本结案？根据《终本规定》第三条第(三)项，“无法通过网络执行查控系统查询本款第二项规定的财产情况的，在被执行人住所地或者可能隐匿、转移财产所在地进行必要调查”。对于查控系统不能覆盖的财产，尤其是外省财产，当事人提供线索的，应予核查，不得以终本方式结案。之规定，执行法院不采取任何调查措施、执行制裁措施与强制执行措施，还拒不依照《民事诉讼法》第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务，应当支付迟延履行金与最高人民法院关于适用《民事诉讼法》的解释第五百零七条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行非金额给付义务的，无论是否已给申请执行人造成损失，都应当支付迟延履行金。已经造成损失的，双倍补充申请执行人已经受到的损失之规定，责令被执行人支付法定应支付的迟延履行金；还拒不依照《关于公布失信被执行人名单信息的若干规定》第一条：“被执行人未履行生效法律文书确定的义务，并具有下列情形之一的，人民法院应当将其纳入失信被执行人名单，依法对其进行信用惩戒：（一）有履行能力而拒不履行生效法律文书确定的义务的；（二）以伪造证据、暴力、威胁等方法妨碍、抗拒执行的；（三）以虚假诉讼。虚假仲裁或者以隐匿、转移财产等方法规避执行的；(四)无正当理由拒不履行执行和解协议的。”之规定依法将被执行人纳入失信被执行人名单。所以，根据《最高人民法院关于严格规范终结本次执行程序的规定》第一条人民法院终结本次执行程序，应当同时符合上述条件，缺一不可。本案情况不具备终结本次执行程序要件(一)案件中没有被执行人的财产报告显然未完成；（二）案件中没有限制消费令，还未将被执行人纳入失信被执行人名单显然未完成；（三）有五洲大厦安置店面一间和1001单元的住房等待法院执行验收交付，有判决的交纳房屋差价款还等待法院执行结算给付金钱未完成。（四）许碧珠妨碍执行，还未依法采取罚款、拘留等强制措施。鉴于鼓楼法院捏造事实和理由的（2017）闽0102执481号和（2019）闽0102执异165号执行裁定既违反法律法规又犯了程序上的错误，且于法不合，依法应当予以撤销、恢复执行。 鼓楼法院查明，申请执行人林品华与被执行人福州市晋安区房屋拆迁工程处房屋拆迁安置纠纷执行一案，该院于2017年2月14日立案执行。执行依据为（1997）鼓民初字第985号民事判决，判决：福州市晋安区房屋拆迁工程处在鼓楼区××路××省水利厅电力厅宿舍以西、篦梳苍南侧、妙巷以北安置给林明善、林应铨的法定继承人的一间店面（建筑面积12平方米），二间及一间住房各一单元（建筑面积120平方米），原告林依金、林淑英、林品汉共得店面6平方米，住房60平方，住房60平方米林炳文、林品樟、林品新、林品燕、林品华、吴品清共得店面6平方米，住房60平方，住房60平方米樟、林品新、林品燕、陈瑞、林晓明与吴品清所有权纠纷一案，由福州市中级人民法院作出（2011）榕民终字第2083号民事判决，判决：原福州市鼓楼区八一七北路140号房屋拆迁安置的店面6平方米，住房60平方，住房60平方米权利归林品华所有 该院立案执行后，于2017年2月28日向被执行人发出执行通知书，并于同日责令被执行人报告财产。2019年8月14日9时，该院执行人员前往XXX大厦一层现场查看，在现场发现一层店面正在装修（北京同仁堂承租），通过店面的实际管控人许碧珠以及业主代表王彬了解，该店面系通过开发购买，林品华要求安置店面位置开发商留房现为店面使用，业主代表称该位置系通道，属于全体业主公摊所有，现场协商未果。 2018年11月9日，该院组织双方到庭再次组织协商安置方案，被执行人认为其已与林明善法定继承人签订货币安置协议，现已没有12平方米的店面提供安置，提供给林品华的安置方案为提供五洲大厦二层B65店面（私有面积3.76平方米、分摊面积2.29平方米、产权面积6.05平方米）安置。林品华不同意被执行人的上述安置方案，应按判决书规定安置给其与林明善法定继承人共有的12平方米店面一间，且店面必须在一楼临街的。 2018年11月27日，该院向福州市不动产登记和交易中心发出（2017）闽0102执481号征询函，该中心函复我院：经查，福州五洲房地产开发公司开发建设的位于福州市鼓楼区××路××号五洲大厦项目属历史遗留项目，连接体部分的一层及二层房产暂未办理不动产首次登记，因此无法查询到面积为12平方米的一层沿街店面，也未查到二层Ｂ65的标识。 2019年1月22日，该院通知林品华到庭告知本案执行情况：目前五洲大厦一层无12平方米店面可供执行，且林平华不同意折价补偿处理，该院拟对该案终结执行，待有一层12平方米沿街店面可供执行时对该案恢复执行。 鼓楼法院认为，根据《最高人民法院关于严格规范终结本次执行程序的规定》第一条之规定，人民法院终结本次执行程序，应当同时符合下列条件：（一）已向被执行人发出执行通知、责令被执行人报告财产；（二）已向被执行人发出限制消费令，并将符合条件的被执行人纳入失信被执行人名单;（三）已穷尽财产调查措施,未发现被执行人有可供执行的财产或者发现的财产不能处置；（四）自执行案件立案之日起已超过三个月；（五）被执行人下落不明的，已依法予以查找；被执行人或者其他人妨害执行的，已依法采取罚款、拘留等强制措施，构成犯罪的，已依法启动刑事责任追究程序。该院已依法向被执行人送达执行通知书、报告财产令等法律文书，执行立案至今已超过三个月，执行立案以来，经过组织双方协商方案，双方未能就安置方案达成一致。林品华不接受位于二楼的店面或折价补偿的方案，要求将店面安置在一楼沿街位置，该院根据其要求前往XXX大厦现场查看，其要求安置的位置已被打通出租，五洲大厦店面业主委员会提出该位置为公摊通道不能安置，福州市不动产登记和交易中心亦回函未查询到面积为12平方米的店面，本案属于“暂未发现被执行人名下有可供执行财产”的情形。综上，本案符合终结本次执行程序的条件，该院依法做出的终结本次执行程序的裁定，于法有据，并无不当。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十五条之规定，裁定如下：驳回异议人林品华的执行异议。 本院对鼓楼法院查明的事实予以认定。 本院认为，本案争议的焦点是鼓楼法院作出（2017）闽0102执418号执行裁定，终结本次执行程序是否符合终本的程序条件和实质条件。《最高人民法院关于严格规范终结本次执行程序的规定》第一条规定：“人民法院终结本次执行程序，应当同时符合下列条件：（一）已向被执行人发出执行通知、责令被执行人报告财产；（二）已向被执行人发出限制消费令，并将符合条件的被执行人纳入失信被执行人名单;（三）已穷尽财产调查措施,未发现被执行人有可供执行的财产或者发现的财产不能处置；（四）自执行案件立案之日起已超过三个月；（五）被执行人下落不明的，已依法予以查找；被执行人或者其他人妨害执行的，已依法采取罚款、拘留等强制措施，构成犯罪的，已依法启动刑事责任追究程序。”，上述规定的核心实质是执行法院已经穷尽调查措施,未发现被执行人有可供执行的财产或者财产暂时不能处置。根据查明的事实,本案立案执行已超过三个月，鼓楼法院已依法向被执行人送达执行通知书、报告财产令等法律文书。该院（1997）鼓民初字第985号民事判决中判令被执行人在鼓楼区××路××省水利厅电力厅宿舍以西、篦梳苍南侧、妙巷以北安置给林品华店面但未明确店面的具体楼层方位，被执行人拟安置XXX大厦二楼的店面给林品华，林品华不接受亦不同意折价补偿的协调方案，要求安置一楼沿街店面，鼓楼法院经函询福州市不动产登记和交易中心确认五洲大厦项目属连接体部分的一层及二层房产暂未办理不动产首次登记无法查询到面积为12平方米的一层沿街店面。故该案符合“暂未发现被执行人名下有可供执行财产”的情形。人民法院执行对被执行人采取惩罚措施应当考虑被执行人履行能力和态度，本案中，被执行人已多次与林品华进行协商，由于提供安置的方案不能满足林品华的要求而无果，说明被执行人并无怠于履行义务之行为，故被执行人不符合被纳入失信被执行人名单以及限制消费的条件。林品华关于被执行人应支付被拆迁房屋补偿费、搬家费、过渡费、搬店费、从业人员生活补助费与安置店面和住房价款的请求，不在本案执行范围，故不予审查。综上，鼓楼法院（2017）闽0102执418号执行案件终结本次执行程序符合法律规定。复议申请人的复议理由不成立，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十五条、《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第二十三条第一款第（一）项的规定，裁定如下： 驳回林品华的复议申请，维持福州市鼓楼区人民法院(2019)闽0102执异165号执行裁定。 本裁定为终审裁定。 审判长 林 辉 审判员 魏毅斌 审判员 杨贵先 二〇二〇年十二月十五日 书记员 侯珊珊 附本案相关法律条文： 《中华人民共和国民事诉讼法》 第二百二十五条当事人、利害关系人认为执行行为违反法律规定的，可以向负责执行的人民法院提出书面异议。当事人、利害关系人提出书面异议的，人民法院应当自收到书面异议之日起十五日内审查，理由成立的，裁定撤销或者改正；理由不成立的，裁定驳回。当事人、利害关系人对裁定不服的，可以自裁定送达之日起十日内向上一级人民法院申请复议。 《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》 第二十三条上一级人民法院对不服异议裁定的复议申请审查后，应当按照下列情形，分别处理： （一）异议裁定认定事实清楚，适用法律正确，结果应予维持的，裁定驳回复议申请，维持异议裁定； （二）异议裁定认定事实错误，或者适用法律错误，结果应予纠正的，裁定撤销或者变更异议裁定； （三）异议裁定认定基本事实不清、证据不足的，裁定撤销异议裁定，发回作出裁定的人民法院重新审查，或者查清事实后作出相应裁定； （四）异议裁定遗漏异议请求或者存在其他严重违反法定程序的情形，裁定撤销异议裁定，发回作出裁定的人民法院重新审查； (五)异议裁定对应当适用民事诉讼法第二百二十七条规定审查处理的异议，错误适用民事诉讼法第二百二十五条规定审查处理的，裁定撤销异议裁定,发回作出裁定的人民法院重新作出裁定。 除依照本条第一款第三、四、五项发回重新审查或者重新作出裁定的情形外，裁定撤销或者变更异议裁定且执行行为可撤销、变更的，应当同时撤销或者变更该裁定维持的执行行为。 人民法院对发回重新审查的案件作出裁定后，当事人、利害关系人申请复议的，上一级人民法院复议后不得再次发回重新审查。