广东省云浮市中级人民法院刑 事 裁 定 书（2020）粤53刑终136号原公诉机关广东省新兴县人民检察院。上诉人（原审被告人）陆政毓，曾用名陆文杰，男，广东省新兴县人，汉族，初中文化，住新兴县***************。因本案于2020年4月27日被抓获羁押，次日被刑事拘留，同年5月9日被逮捕。现羁押于新兴县看守所。辩护人梁荣军，广东睿讯律师事务所律师。广东省新兴县人民法院审理广东省新兴县人民检察院指控原审被告人陆政毓犯运输毒品罪一案，于2020年9月21日作出（2020）粤5321刑初120号刑事判决。宣判后，原审被告人陆政毓不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问上诉人，认为事实清楚，决定不开庭审理。案经合议庭评议，现已审理终结。原判认定：2020年4月27日20时许，被告人陆政毓使用其黑色苹果牌手机联系并于肇庆市鼎湖区莲花镇**花园一个绰号叫“牛三”的男子处购进毒品氯胺酮（俗称“K粉”）及3，4-亚甲二氧基甲基苯丙胺（俗称“奶茶”），通过“滴哒”打车软件约到车牌号为粤H*****的小车，后携带所购得的毒品乘坐上述小车自肇庆市鼎湖区莲花镇莲花入口进入高速，沿广佛肇高速、江肇高速、广肇高速、广云高速、清云高速的路线行驶返回新兴县，当该车辆自新兴县车岗出口行驶出高速时被新兴县公安局民警查处，当场抓获被告人陆政毓，向其扣押到苹果手机1台及在手持的黄色塑料袋中搜查出长方形盒子一个，内有净重为49.7克、25克的毒品疑似物2包，袋面印有“PORSCHE”的紫色塑料袋装毒品疑似物110小包。民警遂将被告人陆政毓传唤至新兴县公安局，民警将其中的110小包毒品疑似物经被告人陆政毓确认并同意后混合成1包，经称量净重95克。民警将3包毒品疑似物分别取样送检，经广东省云浮市公安司法鉴定中心检验，送检的三个毒品疑似物样本中，净重为49.7克、25克的毒品疑似物均检出氯胺酮成分，总净重为95克的毒品疑似物检出3，4-亚甲二氧基甲基苯丙胺成分。以上事实，有经过庭审质证的下列证据证实：1.受案登记表、立案决定书，证明：公安机关于2020年4月27日在工作中发现案件线索，对本案予以立案侦查。2.户籍资料、情况说明，证明：陆政毓的身份情况及已达到刑事责任年龄。曾因吸食毒品被行政处罚。3.抓获经过、勘验、检查笔录、录像、称量记录、抽样记录、扣押决定书，扣押清单，证明：公安机关于2020年4月27日22时许，在新兴县车岗镇汕湛高速车岗出口处查扣车辆一辆、抓获陆政毓。在陆政毓身上扣押到苹果手机1台、在手持的黄色塑料袋中搜查出净重为49.7克、25克的毒品疑似物2包，袋面印有“PORSCHE”的紫色塑料袋装毒品疑似物110小包。民警遂将陆政毓传唤至新兴县公安局，民警将其中的110小包毒品疑似物经陆政毓确认后混合成1包，经称量净重95克。民警将3包毒品疑似物分别取样送检。公安机关对110小包的毒品疑似物进行称量时进行录像记录，110小包外包装一致，均印有“PORSCHE”字样，内在包装的毒品疑似物均为粉末状，民警将包装剪开后将粉末转移至一透明密封袋内称量。4.扣押决定书及清单、发还清单、随案移送清单，证明：民警向陆政毓扣押到毒品疑似物、手机一台，已随案移送。扣押到粤H*****小汽车一辆，已发还所有人。5.开户登记证明、通话记录，证明：陆政毓的手机号码139*****951开户登记及通话情况。6.云公(司)鉴(化)字第[2020]110号检验报告，证明：被公安机关扣押的上述毒品疑似物经过抽样送检，经广东省云浮市公安司法鉴定中心鉴定，送检的三个毒品疑似物样本中，净重为49.7克、25克的毒品疑似物均检出氯胺酮成分，总净重为95克的毒品疑似物检出3，4-亚甲二氧基甲基苯丙胺成分。7.尿液检测材料、行政处罚决定书、社区戒毒决定书，证明：公安机关于2020年4月27日23时许，提取陆政毓的尿液进行现场检测，结果为甲基安非他明呈阳性。新兴县公安局于2020年4月29日以陆政毓吸毒成瘾对其行政罚款500元并处社区戒毒三年。8.证人陈某的证言，证明：我是肇庆市新荣昌环保股份有限公司的司机，2020年4月27日20时30分在滴哒顺风车软件接到顺风车订单，具体是从肇庆市鼎湖区莲花镇**花园到云浮市新兴县******。后乘客发送一个莲花镇的**酒楼的定位给我，我按照约定前往接乘客，后一男乘客（经辨认是陆政毓）拿着黄色手袋上车，我就在附近高速直接开车去新兴县。在22时40分在新兴县汕湛高速车岗出口被公安机关截停，后被传唤到派出所配合调查。我驾驶的车辆是公司的，我使用公司的车辆私下赚一些顺风车路费，不清楚公安机关在陆政毓处扣押的黄色袋子里有什么。9.电子证据提取笔录、手机照片，证明：公安机关对陈某使用的手机滴哒软件记录进行提取，内有与尾号9951乘客的订单、相关的聊天情况及订单路线。10.调取证据通知书、证据清单、视频、高速卡口截图、指认照片，证明：（1）经调取粤H*****在汕湛高速的行车轨迹，该车于4月27日21时30分进入广佛肇莲花高速入口，于22时38分离开清云高速车岗出口。（2）陆政毓对乘坐车辆、卡口视频、扣押物品进行指认。11.被告人陆政毓的供述和辩解，证明：2020年4月27日20时许，我在肇庆市鼎湖区****内向一个叫“牛三”的男子购买了25000元毒品“k粉”和“奶茶”，毒品用一个盒子装着，当晚我就在“牛三”处以“冲奶茶”方式吸食了毒品。我通过手机登陆滴哒打车软件叫了一辆车，约定在附近一间酒楼上车。我将盒子放进一个黄色的塑料袋内就带着上车了，中途没有停车和上人，一直到汕湛高速车岗出口处被民警查处。民警在我的身上扣押到盒子，里面有两大包白色晶体状的毒品k粉，110小包毒品“奶茶”。经公安机关称量，大包晶体状毒品是49.7克，小包的晶体状毒品是25克，110小包“奶茶”净重95克，对以上称量及鉴定结果没有异议。原判认为，被告人陆政毓无视法律规定，非法运输毒品氯胺酮、3，4-亚甲二氧基甲基苯丙胺，毒品数量大，其行为已构成运输毒品罪，应处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产。被告人陆政毓归案后如实供述自己的罪行，依法可以从轻处罚；扣押的毒品是违禁品，被告人陆政毓的苹果手机是作案工具，依法予以没收。根据被告人陆政毓的犯罪事实、性质、情节、对社会的危害程度及悔罪表现，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款和第二款第一项、第六十七条第三款、第六十四条的规定，作出如下判决：一、被告人陆政毓犯运输毒品罪，判处有期徒刑十五年，并处没收个人财产二万元。二、没收扣押的毒品，由保管机关新兴县公安局依法予以销毁。没收作案工具被告人陆政毓的苹果手机1台，上缴国库。上诉人陆政毓上诉及其辩护人辩护提出：1.侦查机关对扣押毒品的鉴定检验程序违法，请求重新鉴定；2.扣押的两种毒品氯胺酮、3，4-亚甲二氧基甲基苯丙胺不应折算为海洛因累加计算予以量刑。经审理查明，原审判决认定上诉人陆政毓犯运输毒品罪的事实清楚，证据确实、充分，本院予以确认。关于上诉人陆政毓及其辩护人的辩解辩护意见，本院综合评判如下：1.关于上诉人及辩护人提出需要对扣押的95克毒品进行纯度含量鉴定的辩解、辩护意见，经查，根据勘验、检查笔录、录像、称量记录、抽样记录、检验报告等证据可以证实，公安机关向上诉人陆政毓扣押到印有“PORSCHE”字样毒品疑似物110小包，民警在拍照固定后经上诉人陆政毓同意将110小包毒品疑似物剪开包装转移到同一个密封袋中封装混合抽样送检，样本经鉴定检出3，4-亚甲二氧基甲基苯丙胺毒品成分，上诉人陆政毓对鉴定结果没有提出异议。上诉人陆政毓供述扣押的110小包内均含有“奶茶”即3，4-亚甲二氧基甲基苯丙胺毒品成分，且每一小包的成分是一致的，其向他人购买毒品当日也吸食了毒品“奶茶”，该供述能与其本人尿液检测结果甲基安非他命呈阳性予以印证。《刑法》第三百五十七条第二款规定：“毒品的数量以查证属实的走私、贩卖、运输、制造、非法持有毒品的数量计算，不以纯度折算。”本案扣押的毒品也没有达到需要进行纯度含量鉴定的情形。综上，上诉人及其辩护人的该辩解、辩护意见理由不成立，本院不予采纳。2.关于上诉人及其辩护人提出扣押的毒品不应折算为海洛因累加计算的问题，经查，公安机关从陆政毓处扣押到氯胺酮、3，4-亚甲二氧基甲基苯丙胺两种不同类的毒品，其中毒品氯胺酮74.7克、3，4-亚甲二氧基甲基苯丙胺95克。一审法院依照《全国法院毒品犯罪审判工作座谈会纪要》的要求分别折算为海洛因后累加计算，认定本案运输毒品为数量大符合法律规定。上诉人及其辩护人提出的该辩解、辩护意见理由不成立，本院不予采纳。本院认为，上诉人陆政毓违反毒品管制法规，明知是毒品而运输，其中毒品氯胺酮74.7克、3，4-亚甲二氧基甲基苯丙胺95克，毒品数量大，其行为已构成运输毒品罪。上诉人归案后能如实供述犯罪事实并自愿认罪，依法可以从轻处罚。扣押的毒品系违禁品，依法应予没收并销毁。上诉人使用的苹果手机是作案工具，依法应予没收。原判认定事实清楚，证据确实、充分，适用法律和定罪正确，量刑适当，审判程序合法。上诉人陆政毓上诉及其辩护人辩护提出的意见理由均不成立，本院不予采纳。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项之规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审 判 长  罗 杰审 判 员  韦志远审 判 员  曾勇辉二〇二〇年十二月八日法官助理  张泽钦书 记 员  陈思敏书 记 员  陈子霖附相关法律条文：《中华人民共和国刑法》第三百四十七条走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产：（一）走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的；（二）走私、贩卖、运输、制造毒品集团的首要分子；（三）武装掩护走私、贩卖、运输、制造毒品的；（四）以暴力抗拒检查、拘留、逮捕，情节严重的；（五）参与有组织的国际贩毒活动的。走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。单位犯第二款、第三款、第四款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照各该款的规定处罚。利用、教唆未成年人走私、贩卖、运输、制造毒品，或者向未成年人出售毒品的，从重处罚。对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。第三百五十七条本法所称的毒品，是指鸦片、海洛因、甲基苯丙胺（冰毒）、吗啡、大麻、可卡因以及国家规定管制的其他能够使人形成瘾癖的麻醉药品和精神药品。毒品的数量以查证属实的走私、贩卖、运输、制造、非法持有毒品的数量计算，不以纯度折算。第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。《最高人民法院关于审理毒品犯罪案件适用法律若干问题的解释》第一条走私、贩卖、运输、制造、非法持有下列毒品，应当认定为刑法第三百四十七条第二款第一项、第三百四十八条规定的“其他毒品数量大”：（一）可卡因五十克以上；（二）3，4-亚甲二氧基甲基苯丙胺（MDMA）等苯丙胺类毒品（甲基苯丙胺除外）、吗啡一百克以上；（三）芬太尼一百二十五克以上；（四）甲卡西酮二百克以上；（五）二氢埃托啡十毫克以上；（六）哌替啶（度冷丁）二百五十克以上；（七）氯胺酮五百克以上；（八）美沙酮一千克以上；（九）曲马多、γ-羟丁酸二千克以上；（十）大麻油五千克、大麻脂十千克、大麻叶及大麻烟一百五十千克以上；（十一）可待因、丁丙诺啡五千克以上；（十二）三唑仑、安眠酮五十千克以上；（十三）阿普唑仑、恰特草一百千克以上；（十四）咖啡因、罂粟壳二百千克以上；（十五）巴比妥、苯巴比妥、安钠咖、尼美西泮二百五十千克以上；（十六）氯氮卓、艾司唑仑、地西泮、溴西泮五百千克以上；（十七）上述毒品以外的其他毒品数量大的。国家定点生产企业按照标准规格生产的麻醉药品或者精神药品被用于毒品犯罪的，根据药品中毒品成分的含量认定涉案毒品数量。《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。