山西省大同市中级人民法院民事判决书（2020）晋02民终1865号上诉人(原审被告)中华联合财产保险股份有限公司大同城区中心支公司，住所地：大同市平城区永泰南路**地矿国际写字楼**。负责人:赵利斌,该公司总经理。委托诉讼代理人:常捷,该公司员工。被上诉人(原审原告)师慧，男，28岁，1992年1月15日，大同市江泽商贸有限公司职工,住大同市云冈区宝龙嘉园******。委托诉讼代理人:陈兴，山西乌金律师事务所律师。被上诉人(原审被告)冯艳霞，女，25岁，1994年9月17日，住大同，住大同市云冈区口泉乡同家梁**iv>上诉人中华联合财产保险股份有限公司大同城区中心支公司因与被上诉人师慧、冯艳霞机动车交通事故责任纠纷一案，不服大同市云冈区人民法院（2020）晋0214民初497号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年10月28日立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人中华联合财产保险股份有限公司大同城区中心支公司的委托诉讼代理人常捷，被上诉人师慧的委托诉讼代理人陈兴到庭参加诉讼。被上诉人冯艳霞经本院传票传唤，无正当理由未到庭，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。中华联合财产保险股份有限公司大同城区中心支公司上诉请求：1、驳回被上诉人的部分诉求。不服金额66524+5000+14811.3+14400=10735.3元;2、诉讼费及上诉费用由被上诉人承担。事实及理由：1、伤者师慧受伤后被诊断为:左侧胫腓骨骨折,其中胫骨呈现两段骨折,存在粉碎性。但不涉及受累关节,不认可伤残,且测量关节活动度应为被动测量,结合鉴定过程,其结论主观性太强,违反鉴定操作规范。十级明显不合理。2、被上诉人伤情不构成伤残,故我司不承担其精神损害抚慰金及被扶养人生活费。3、受害人无固定收入且不能举证证明其近三年的平均收入状况的,误工费应当按照80元/天的,认可150天。师慧答辩称，关于伤残问题，伤残鉴定程序合法，被上诉人起诉后委托中院做的鉴定，通过摇号确定的鉴定机构，其次，被上诉人伤情符合十级伤残，其左胫腓骨上端粉碎性骨折并进行手术治疗，左膝关节长期活动受限，鉴定机构经综合评定左膝关节功能丧失百分之三十以上。鉴定没有问题。关于误工费，一审中被上诉人提供了山西省应急管理厅颁发的电工作业证、误工证明，工资明细，误工费标准一审判决没问题，误工天数按照180天也没有超过规定的标准。冯艳霞未到庭，亦未提交书面答辩意见。师慧向一审法院起诉请求：1、判令被告赔偿原告各项费用173802.86元;2、判令被告中华联合财产保险股份有限公司大同市城区中心支公司在承保范围内承担赔偿责任;3、本案诉讼费由被告承担。一审法院认定事实：2019年10月23日,被告冯艳霞驾驶其晋BYB4**号别克牌小型轿车,沿大同市云冈区泉落路由东向西行驶至赵家小村村口西,驶入道路左侧与由西向东直行驶来的原告师慧驾驶的晋BN52**号五菱牌小型客车相撞,造成原告师慧和被告冯艳霞等人受伤、两车辆损坏的交通事故。交警队认定,冯艳霞负事故的全部责任,师慧无责任。原告师慧住院治疗19天,支出医疗费用27767.56元。经鉴定,原告师慧的损伤评定为十级伤残,后续治疗费6000-8000元。鉴定费2500元。原告师慧居住本区,月工资收入4800元,发生交通事故后未能出勤被扣发工资,其有一子需要抚养。被告冯艳霞的车辆在被告保险公司投有交强险、第三者责任保险(限额500000元),交通事故发生在保险期间内。一审法院认为，公民的合法权益应受法律保护。侵害他人的民事权益,应当承担赔偿损失的侵权责任。机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的,保险公司在交强险和商业三者险范围内予以赔偿。本案中,原告师慧因交通事故遭受人身损害,被告冯艳霞负交通事故的全部责任,肇事车辆在被告保险公司投保,交通事故发生在保险期间内,被告保险公司应当履行赔偿的义务。被告保险公司在诉讼中申请重新鉴定,但并未提交证据证明其主张的事实;鉴定机构及鉴定人员均具备鉴定资质,对鉴定意见作出了具体的分析说明,一审法院对鉴定结论予以采信。对赔偿项目及数额的认定:医药费27767.56元;住院伙食补助费1900元(100元×19天);营养费9000元(100元×90天);后续治疗费8000元;残疾赔偿金66524元(33262元×20年×10%);护理费,9000元(100元×90天);交通费500元;被扶养人生活费14811.3元(21159元×14年×10%÷2);误工费28800元(4800元÷30天×180天);精神损害抚慰金5000元;鉴定费2500元。共计173802.86元。由被告保险公司在交强险分项限额及第三者责任保险限额内赔付。被告冯艳霞经传票传唤,无正当理由而未到庭,本院依法缺席判决。综上所述,依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十六条、第二十二条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条规定,判决：被告中华联合财产保险股份有限公司大同市城区支公司赔付原告师慧173802.86元,于判决生效之日起三个工作日内履行。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务,应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定,加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费减半收取1888元,由被告中华联合财产保险股份有限公司大同市城区支公司负担。本院二审期间，各方当事人并未提交新的证据，对于一审法院认定的事实，各方均无异议，本院予以确认。二审争议的主要问题是，师慧的伤残等级鉴定是否采信，误工费是否应当支持。关于师慧的伤残等级鉴定，本院认为，师慧因本案事故导致左侧胫骨干骨折伴腓骨骨折，经大同市中级人民法院委托山西明鉴司法鉴定中心对其伤情进行鉴定，构成十级伤残。山西省明鉴司法鉴定中心系有合法资质的鉴定机构，其所做鉴定程序合法，鉴定依据客观。中华联合财产保险股份有限公司大同城区中心支公司认为师慧的伤情不构成十级伤残，但并未提出足以反驳的证据推翻十级伤残的鉴定结论，故对其请求减少赔偿残疾赔偿金、精神抚慰金、被扶养人生活费的请求不予支持。一审法院对鉴定结论予以采信并无不当，本院予以维持。关于误工费，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条规定，误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。因师慧提交了大同市江泽商贸有限公司出具的误工证明，高压电工作业操作证以及工资表，中华联合财产保险股份有限公司大同城区中心支公司并无异议，一审法院误工标准按照师慧实际较少的收入计算并无不当。因师慧左侧胫骨干骨折伴腓骨骨折术后，按照公安部《人身损害误工期、护理期、营养期评定规范》误工期应当为120日-180日，一审法院认定180日在该规范规定的范围内。上诉人主张按照80元/天,计算150天的标准计算并无依据,本院不予支持。根据《诉讼费缴纳办法》规定，诉讼费由败诉方承担。部分胜诉、部分败诉的，人民法院根据案件的具体情况决定当事人各自负担的诉讼费用数额。故对上诉人不承担案件受理费的意见，本院不予采纳。综上所述，中华联合财产保险股份有限公司大同城区中心支公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项，第一百七十四条、第一百四十四条之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费2315.0元，由中华联合财产保险股份有限公司大同城区中心支公司负担。本判决为终审判决。审判长雷剑飞审判员李华审判员邓亮二〇二〇年十二月一日书记员 闫文静