湖南省常德市中级人民法院 民 事 判 决 书 (2019)湘07民初75号 原告（反诉被告）：湘潭市新鑫机械化施工有限公司，住所地湖南省湘潭市岳塘区芙蓉路华中有色金属大楼**。 法定代表人：杨晋，该公司执行董事。 委托诉讼代理人：余缨，湖南昌言(长沙)律师事务所律师。 委托诉讼代理人：尹朝华，湖南昌言(长沙)律师事务所律师。 被告（反诉原告）：湖南楚天钡业有限公司，住所地湖南省石门县太平镇茶园村**。 法定代表人：彭国煌，该公司董事长。 委托诉讼代理人：石长兵，常德南天门律师事务所执业律师。 委托诉讼代理人：李亚飞，北京亿达律师事务所执业律师。 原告（反诉被告）湘潭市新鑫机械化施工有限公司（以下简称新鑫公司）与被告（反诉原告）湖南楚天钡业公司（以下简称楚天公司）合同纠纷一案，本院于2019年4月23日立案。并根据新鑫公司申请于2019年4月30日作出（2019）湘07民初75号裁定，冻结楚天公司银行存款5400万元或查封、冻结、扣押楚天公司其相应价值的其他财产。适用普通程序，于2019年10月22日、2020年12月21日公开开庭进行审理。原告新鑫公司的法定代表人杨晋、委托诉讼代理人余缨、尹朝华，被告楚天公司的法定代表人彭国煌、委托诉讼代理人石长兵、李亚飞均分别到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 新鑫公司向本院起诉：1.判令解除新鑫公司与楚天公司签订的《矿山采掘工程承包劳务合同》（以下简称《工程承包合同》）及《补充协议》；2.判令楚天公司向新鑫公司退还安全保证金100万元、前期合同保证金200万元；3.当庭撤回起诉状第三项“判令楚天公司向新鑫公司支付森林防火通道修建工程款60万元，违约金36万元”的诉讼请求；4.对起诉状第四项“判令楚天公司赔偿新鑫公司损失2500万”当庭变更为判令楚天公司向新鑫公司赔偿损失3547.6491万元（包括已完工工程损失5564334.4元，人工工资1486863.93元，已投入设备损失22938136.6元，其他物质损失3807227.51元，其他费用1679928.71元）；5.对起诉状第五项“判令楚天公司赔偿新鑫公司赔偿可得利益损失2436万元”当庭变更为楚天公司赔偿新鑫公司可得利益损失3000万元（以合法有效的司法鉴定为准）；6.由楚天公司承担本案诉讼费、保全费等所有诉讼费用。事实和理由：1.新鑫公司与楚天公司签订《工程承包合同》及补充协议，约定对石门县太平镇吴家坪F17以北Ⅱ-6、Ⅱ-7矿脉群，洞门北Ⅴ、江家塌北Ⅵ号矿脉的重晶石、萤石资源采掘劳务工程（以下简称三矿区）的重晶石、萤石资源采掘劳务交由新鑫公司承包；2.合同签订后，新鑫公司于当日向楚天公司支付安全保证金100万元、前期合同保证金200万元，并按楚天公司进场时限要求开始配置资金、采购设施设备、配备相应的专业技术人员。由于楚天公司未能按合同约定协调周边环境和提供施工作业条件和技术资料，导致施工过程中多次因征地、拆迁补偿遭受周边村民阻工，以及未提供技术资料、供水供电配备等导致新鑫公司无法施工；3.楚天公司仍未能提供和解决后续施工条件障碍，包括未能按约定办理政府相关部门的施工许可；未向新鑫公司提供合同约定的300万吨矿石资源的配置与分布明细资料，导致新鑫公司无法进行采掘施工方案设计，前期工程无法完成，至今仍无法进行矿石采掘；4.新鑫公司为履行合同投入巨大的人、财、物，并切实履行合同义务。因楚天公司未能提供和解决后续施工条件障碍，导致新鑫公司对第一年度20万吨的采矿劳务无法进行，损失不断扩大。楚天公司严重违反合同约定，规避合同履行，未满足新鑫公司足够矿石资源情形下，又引进第三方采矿施工队伍进行矿石采掘。新鑫公司无法通过十年采掘矿石劳务承包实现合同目的。故诉至法院请求支持新鑫公司的诉请，维护其合法权益。 楚天公司辩称，1.楚天公司已提起反诉并要求解除《工程承包合同》及《非煤矿山外包工程安全生产管理协议》（以下简称《安全生产协议》），楚天公司对合同解除不持异议，但合同解除原因全部是由新鑫公司过错所造成；2.新鑫公司已被湖南省住房和城乡建设厅（简称“湖南省住建厅”）认定为不具备法律规定和合同约定的资质条件和履约能力，且不具备矿山工程专业人员，这是《工程承包合同》无法履行的根本原因。新鑫公司未按《工程承包合同》第九条第二款乙方义务的约定，向楚天公司提供工程资质要求的文件证件，包括矿山工程专业技术人员的资质证书以及证明材料，根本不具备资质条件和履约能力；3.新鑫公司严重超越资质承揽合同，不具备合同履约能力。根据《非煤矿山外包工程安全管理暂行办法》第十九条、《关于调整部分矿种矿山生产建设规模标准的通知》的规定：新鑫公司只能承包10万吨以下的重晶石矿山，却承包年生产规模达30万吨的重晶石矿山，属于严重超越资质。且新鑫公司事实上也不具备符合要求的安全管理与矿山工程技术人员、特种作业人员、相应设备设施等条件；4.新鑫公司未按法律规定和合同约定向楚天公司提供《施工方案》、组建并依法登记注册分公司，构成根本违约，该违约行为也是导致采掘工程无法施工的根本原因；5.楚天公司于2018年7月21日已向新鑫公司提交了矿山开采工程技术资料，并签署交接清单，并于2018年8月对新鑫公司所承包的三矿区已开通工程用电；6.楚天公司具有矿山开采的合法手续，包括《安全生产许可证》等证照。并向新鑫公司提交了《湖南省石门县太平街矿区重晶石矿资源量核实报告》等一系列资料，新鑫公司已签收确认，其完全可以依现有工程技术资料编制《施工方案》；但新鑫公司却在没有《施工方案》情况下，大肆虚构所谓的设备采购等几千万元投入，故意炮制损失进行欺诈以获取非法利益。其大量虚构交易、伪造的证据不能作为认定案件和要求损失鉴定的事实依据；7.《工程承包合同》约定应于2018年8月10日前启动井口施工工程，但新鑫公司矿山采掘工程至今未开工，导致楚天公司停工待料，投资2亿元的深加工设备闲置，造成巨大经济损失，楚天公司对此提出反诉；8.《森林防火通道修建协议书》（以下简称《防火通道协议》）和《工程承包合同》实质上是两个互相独立合同，不同法律关系，合同主体、权利义务均不相同，《防火通道协议》应另案解决；9.地方政府就周边存在的环境协调，村民补偿、阻工问题已认定为系新鑫公司野蛮施工、漠视群众利益，并与村民冲突产生矛盾造成。楚天公司作为森林防火通道建设的捐资方，对农户补偿已经到位；10.《防火通道协议》签订后，新鑫公司施工至今未完工，且新鑫公司擅自将防火通道主体工程非法转包给不具有建筑施工资质的个人，修建的不合格森林防火通道已造成漫水坝河道堵塞，形成重大安全隐患，需要进行拆除，其造成的全部损失，应由新鑫公司赔偿。 楚天公司反诉请求：1.判令解除其与新鑫公司签订的《工程承包合同》、《补充协议》、《安全生产协议》，并由新鑫公司支付违约金300万元；判令新鑫公司赔偿楚天公司经济损失3566.56万元（暂计至2019年7月31日，以鉴定为准）；2.判令解除楚天公司与新鑫公司签订的《防火通道协议》，由新鑫公司赔偿因违约造成的经济损失163万元，违约金36万元；3.由新鑫公司承担本案全部诉讼费用。事实和理由：1.双方签订合同中，明确约定楚天公司将三矿区工程交由新鑫公司总承包。新鑫公司应具备矿山总承包建设三级以上资质、各种资质和技术人员、并应组建和依法登记符合生产规模的分公司、编制《施工方案》；2.新鑫公司未履行提交相关工程资质文件、未组建并依法登记分公司、未提供施工前所必须的《施工方案》等合同义务，采用虚构事实、隐瞒真相的手段欺骗楚天公司与其签订合同。现经政府主管部门认定，新鑫公司已不具备矿山工程施工总承包叁级资质要求和安全生产条件，不具有履行合同的资质和能力。且新鑫公司拒不履行合同义务，构成根本违约，给楚天公司造成巨大经济损失；3.2018年7月18日，楚天公司受当地村支两委委托，与新鑫公司另签订《防火通道协议》。新鑫公司擅自将主体工程非法转包给不具有建筑施工资质个人，防火通道至今未完工且已施工道路质量不合格。其野蛮施工侵犯当地农户权益造成多起纠纷，给楚天公司造成严重经济损失，故提起上列诉讼请求。 新鑫公司辩称，1.新鑫公司按《工程承包合同》约定履行合同义务，楚天公司不享有合同约定解除权。新鑫公司具备矿山工程总承包叁级资质，和国家安监总局关于非煤矿山外包工程资质要求的所有文件证件；虽湖南省住建厅针对新鑫公司《建筑业企业资质证书》于2019年7月下达限期整改通知书，但建筑业企业资质证书并未被撤回或者吊销。整个合同履行期间，新鑫公司的资质均合法有效，整套资质文件已向楚天公司法定代表人提交；2.新鑫公司已于2018年7月26日成立楚天钡业项目经理部，配备符合合同约定生产规模的管理、技术人员；3.2018年7月21日楚天公司提供的初步设计，开采利用方案等资料均不是三矿区，而是一矿区，楚天公司没有按合同约定提供三矿区初步设计方案和开发利用方案，且由于楚天公司没有完成矿产扩界手续，矿产资源无法满足合同约定10年300万吨的需求，导致新鑫公司无法编制《施工方案》，合同目的无法实现，系楚天公司违约所致；4.楚天公司在已批准的10万吨/年生产规模也严重低于合同约定情况下，不顾合同第十条第一款“资源开采配置方面优先满足新鑫公司”的约定，又引进浙江鑫楷矿建有限公司、湖南楚湘矿山有限公司等施工队伍进场施工，进一步导致新鑫公司的合同目的无法实现。5.森林防火通道实际是矿山运矿通道，并非严格意义的森林防火通道。楚天公司未依据《中华人民共和国森林法实施条例》第十六条规定，未依法办理建设用地审批手续和申请林木采伐许可证；6.因防火通道的部分路段需占用当地村民土地，当地村民要求参与施工，所以新鑫公司才与当地村民签订分包协议，保证矿山采掘施工的正常进行。楚天公司对此明知也是默认的；7.楚天公司未能按约完成土地租用、拆迁补偿，未能按约协调周边环境，导致施工多次受到村民阻工。西线森林防火通道的修建最终于2018年12月30日方才完成，工程延期90余天。东线防火通道因上述原因至今都不具备施工条件，均系楚天公司违约所致；8.新鑫公司报送竣工验收证书，但楚天公司既不组织验收，又不按合同约定支付工程款，且楚天公司在道路未经验收情况下，擅自使用新鑫公司已修好的公路。《防火通道协议》无法继续履行系因楚天公司未办理合法施工手续、未按照合同约定完成征地补偿工作等违约行为所致。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织双方进行证据交换（本、反诉证据目录、质证、认证意见详见附件）。 根据双方诉、辩主张及举证质证意见，本院认定如下事实： 新鑫公司系有限责任公司，经营范围包括矿山工程施工总承包；政策允许经营的矿产品的销售；道路照明节能产品的销售与安装。该公司持有建筑业企业资质证书，资质类别及等级为矿山工程施工总承包叁级；持有（湘）JZ安许证字【2013】000098建筑施工安全生产许可证，有效期限2017年11月24日至2020年11月23日；持有（湘）FM安许证字【2017】S422Y1金属非金属矿山采掘施工作业安全生产许可证，有效期2017年3月15日至2020年3月14日。 案涉的太平重晶石矿，位于湖南省石门县太平镇茶园村，截至2018年9月底，该矿保有重晶石矿累探量为158.2万吨。依据该矿山成立的楚天公司经营范围包括：重晶石矿、萤石矿的开采、加工、销售；混凝土预制构件及其他建筑材料的生产、加工、销售。公司现持有常德市国土资源局于2018年12月核发的编号为：C4307002009066120022274的《采矿许可证》，有效期限为2018年12月29日止2023年12月29日。安监部门核发的编号为：（湘）FM安许证字【2019】J028y3号《安全生产许可证》，有效期限为2019年12月6日止2022年12月5日。 2018年7月18日，新鑫公司与楚天公司签订《工程承包合同》约定：一、由新鑫公司承包楚天公司太平重晶石矿区三矿区；二、合同期限暂定十年，至2028年12月，总资源开采量不低于300万吨；三、楚天公司提供技术资料：2018年前地质储量核查报告、初步设计方案、开发利用方案、矿区范围图电子档和纸质材料各一份给新鑫公司；四、承包方式为承包范围内矿山工程总体大承包；五、承包方责任范围：劳动用工、生产成本、安全责任、工程技术、产品质量；矿石资源的采掘、上车、运输及运输道路的养护，承包范围主井口至现有公路的修建（双方另行签订道路修建合同）；地面设备、设施、房屋及其他配套工程的建设；…总之，矿石采掘并运送至楚天公司南山坡选矿厂过磅之前产生的全部费用； 六、生产规模：自2018年7月10日起，在矿石资源储量保有的情况下，合同签订第一年度采矿任务（出矿量）为20万吨，从第二年度起每年完成采矿生产任务（出矿量）为30万吨以上。采矿量确保30万吨，力争50万吨。不受采矿证规模的限制。 …九、双方责任、权利和义务（一）楚天公司：1、负责矿山法定开采手续齐全，合法有效。并协助新鑫公司办理承包范围内独立生产系统的安全生产许可证，协助做好周边环境的协调工作和前期工业场地的租用、井口电力配套（安装变压器）工作；2、楚天公司提供1984年太平重晶石地质调查报告、2018年前储量核查报告和初步设计方案、开发利用方案资料复印件各一份；…5、承担新修、扩改主运输道路的资金和费用；工业广场（667平方米）首期用地的租、征用工作及费用（工业广场建设及费用由新鑫公司方负责）；负责工区电力配套（变压器）安装及费用。新鑫公司后期扩改用地和其他建设用地由新鑫公司承担。（二）新鑫公司：1、新鑫公司必须具备矿山总承包建设三级以上主管部门要求的各自资质，并在合同签订同时向楚天公司提供符合国家安监总局关于非煤矿山外包工程资质要求的所有文件证件的复印件，并保证合同履行期间真实有效；2、负责矿石运输所经过道路的维修养护，确保运输车辆的安全和工区矿石运输；3、在本合同签订后7日内组建符合生产规模的项目部或分公司，明确项目部（分公司）组成人员、职责及岗位，向楚天公司提交正式的项目部（分公司）组建文件，并在楚天公司所在地相关部门依法登记； 十、1、约定在新鑫开采能力范围内，楚天公司在资源开采配置方面优先满足新鑫公司，满足新鑫公司10年300万吨资源的开采量；2、合同签订之日，新鑫公司向楚天公司一次性支付安全保证金100万元和前期合同保证金200万元。安全保证金在合同终止或解除时不计息退还。…5、2018年7月15日前，新鑫公司前期人员进场，并尽快完成道路及地面生产、生活设施的建设和工业广场的建设、施工方案编制等。8月10日前启动井口施工工程（除电力、天气、不可抗力等因素），逾期30日，视同新鑫公司违约，本协议自动终止； …十二、违约及责任： 单方擅自终止合同，违约方除赔偿对方全部损失外，应支付对方违约金300万元； 同日，双方签订《补充协议》，约定楚天公司同意新鑫公司在石门分公司未注册成立前，临时以新鑫公司砚山分公司名义履行合同，并尽快实施该项目。 同日，新鑫公司、楚天公司又签订《防火通道协议书》，约定楚天公司受当地村支两委的委托，修建一条森林防火通道。合同约定： 一、工程地点：南山坡至张家塔段（其中：夏湾至泗淌河由安徽华煤公司承修，未完成的路段待协商调整）公司矿部至江家塌段共三段公路的新修和扩改，总长约9公里。 …三、质量要求：1、路基宽6米，有效路面（硬基础）宽不低于5米，坡度不超过12度，路面采用泥石混渣，用挖掘机压实；2、公路每200米左右在有条件的地方合理设置会车道，会车道长度不小于7米，宽度不低于7.5米；3、外保坎基础开挖后，必须经过楚天公司监管人员和施工人员验收方可浆砌施工；4、整修老公路标准和要求与新修公路相同标准； 四、工程价款：工程实行总承包，新修公路每公里人民币贰拾万元，整修公路每公里叁万元（含会车坪及工业广场超宽部分），具体长度以验收为准。公路经过泗淌河，需要设立漫水坝，漫水坝另外补加材料、工程费贰万元人民币。 五、责任及义务：1、楚天公司负责土地、山林等公路用地的租用，协调好村组几群众关系并根据施工环境，合理调度施工路段，监督施工安全和工程质量；2、新鑫公司应具备必要的施工条件和设备，负责修建公路及相关的其他事宜，落实好有资质的专业施工人员、爆破人员和安全管理人员；…5、施工过程中，新鑫公司必须按照楚天公司指定的线路和路段施工，确实需要改变线路的，双方现场确定，单方改变线路而产生的费用包括对农户的补偿自行承担，规避或减少对林木的压覆和损坏。 六、工程工期：自2018年7月15日动工，8月15日前完成简易毛路的贯通，8月30日前确保载重20吨以下货车通行，9月30日前验收达标。如新鑫公司逾期不能按时完成工程建设任务，楚天公司另行发包，总金额减去重新发包的价格为乙方工程所得。 七、工程结算：新鑫公司工程完工后，向楚天公司提交验收申请，经双方组织人员验收，质量达到合同要求标准，按照新修和扩改线路的实际长度，依照确定的价格结算； 八、违约1、双方必须履行合同约定的义务，确保工期按时完成、验收；2、合同双方签字生效，不得违反，单方违约，违约方承担本合同总价20%违约金。 另新鑫公司与楚天公司还签订《安全生产协议》，其中第二条承诺：乙方（新鑫公司）承诺严格遵守工程设计，按工程设计、工程施工方案组织施工；第四条（四）乙方应当制定工程施工方案；…（七）乙方应当明确其工程施工人员和设备设施的情况；第九条违约责任（三）乙方不能保证与承揽工程规模相匹配的施工资质、技术人员、特种作业人员和设备设施的；该协议第10页附件2中，乙方（新鑫公司）安全管理与工程技术人员配备情况、特种作业人员持证情况均为空白。 合同签订当日，新鑫公司向楚天公司支付前期合同保证金200万元；安全保证金100万元。 2018年7月26日，新鑫公司成立楚天钡业项目经理部，杨晋任项目部经理，安排了财务主管、经营、运输主管等项目部组成人员。 2018年8月11日，新鑫公司就森林防火通道西线开工建设，并于同年8月9日，9月11日将防火通道部分施工路段分别转包给案外人陈如军、李克凡。施工中，因涉及农户补偿、林木毁损等原因发生多次阻工事件，致西线森林防火通道停工，东线至今未开工建设。后新鑫公司与楚天公司就已修建的西线工程部分进行验收，因双方对工程质量产生争议，楚天公司未验收签字。 石门县太平镇人民政府经调查后，认为2018年10月发生的几次阻工原因，系新鑫公司在施工过程中，野蛮施工，过度压覆，损毁林木，漠视群众利益，扬言威胁，言语辱骂甚至发生肢体冲突所致。且在施工期间，新鑫公司租用村民土地，擅自修建住宿、办公楼，属于违法违规建筑。 因新鑫公司提起本案诉讼并明确解除合同。楚天公司为避免防火通道停工对当地村支两委造成影响，需继续修建该道路，故向石门县司法局公证处就新鑫公司已施工的工程部分申请证据保全，公证机关根据现场勘测，形成（2019）湘常石证民字第687号《公证书》。 2020年3月18日，本院委托湖南华信求是工程造价咨询有限公司，对位于湖南省石门县太平镇茶园村穿山河村居委会“森林防火通道”的工程施工量进行鉴定。该公司根据双方签订的《森林防火通道修建协议书》、现场勘察，结合《公证书》及其他相关文件，于2020年7月20日作出湘信造鉴字2020第A031号工程造价鉴定意见书，鉴定意见为：1、新修公路长度为2999米，平均宽度为4.35米，主体完成度约72.5%；2、整修公路长度为980米，平均宽度为3.76米，主体完成度约62.7%；3、存在认可争议的道路：A3桩转弯口至622井口段约60m新修道路现状为仅开山破石，未平整，主体完成度约33%；4、存在认可争议的道路：A5桩下部转弯口下侧边约52m新修道路，宽4m，主体完成度约66.7%，现状与已修筑的“森林防火通道（西线）”未连接。并在报告说明部分指出B段整修道路B0-B2桩位有120m为茶园村委会修通。 鉴于新鑫公司提交了购置、租赁采矿设备的大量票据，且申请对其投入损失进行审计的申请，本院于2020年3月18日委托大信会计师事务所长沙分所对证据进行审计，该事务所形成大信沙专审字【2020】第00187号鉴定意见：对湘潭市新鑫机械化施工有限公司的投入（包括人工工资投入、机械设备及其他物质费用投入的金额）进行鉴定，认为：湘潭市新鑫机械化施工有限公司申报金额32912156.75元，确认金额4130013.58元、待确认金额7187601.28元、不予确认的金额21652349.29元。 另查明，2013年5月17日，石门县人民政府（甲方）与楚天公司（乙方）签订《重晶石-萤石共生矿综合回收及深加工示范工程项目投资协议书》、2015年10月25日，签订《关于重晶石深加工项目的合作备忘录》，确定用于建设一条年处理30万吨重晶石（萤石）分选深加工生产线（由原协议约定年处理原矿能力为10万吨，提升为30万吨） 2018年9月，湖南省地质矿产勘查开发局四0三队出具《湖南省石门县太平街矿区太平重晶石矿资源储量核实报告》，截至2018年9月底，该矿保有重晶石矿基础储量合计148.8万吨，采损量9.4万吨，累探量158.2万吨。常德市国土资源局于2018年10月23日以常国土资储备字﹝2018﹞058号文件对上述报告确认备案。 还查明，2019年1月31日，楚天公司已向李克凡支付森林防火通道工程款22万元，向陈如军支付20万元。 新鑫公司承包的三矿区井口未动工采掘，其已施工的部分森林防火通道经本案证据保全后，由矿区所在的茶园村村委会正进行修建与维护。 认为，本案签订了《工程承包合同》、《补充协议》、《安全生产协议》、《防火通道协议》等多份合同，系案涉当事人基于各类型合同所形成的一系列法律关系，故本案定性为合同纠纷。 本案的争议焦点有四：一、是否存在违约，合同责任如何确定；《工程承包合同》及《补充协议》、《安全协议》、《防火通道协议》是否解除；二、是否存在合同损失，损失性质及金额如何确定；三、新鑫公司交纳的安全保证金100万元、前期合同保证金200万元是否应予退还；四、《防火通道协议》是否在本案一并审理，费用如何结算。 关于焦点一，《中华人民共和国合同法》第八条“依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同”的规定，新鑫公司与楚天公司签订的《工程承包合同》及《补充协议》、《安全协议》、《防火通道协议》，系双方真实意思表示，不违反法律、行政法规的强制性规定，合法有效。合同对双方具有法律约束力，各方均应按合同约定行使权利并履行相应权利。 楚天公司与新鑫公司签订《工程承包合同》后，依约向新鑫公司提交涉案矿山开采的所有工程技术资料和相应资质许可，新鑫公司可就现有矿石储备量编制工程《施工方案》，启动矿井采掘工程，保证矿石正常开采。但新鑫公司拒不编写《施工方案》，而是以楚天公司未提供30万吨/年生产规模及10年300万吨规模开采量为由进行抗辩，违反合同约定义务，构成违约，认定其构成违约理由如下：⑴双方在合同中约定的矿石产量系框架性协议，楚天公司明确了以扩界、新设、政府支持等方式，逐年提供，边采边探争取扩大资源储量；且楚天公司在原有矿石储量基础上，依约进行部分扩界，扩大部分矿石开采量；⑵新鑫公司在签订合同前后，对案涉矿段的储备量均明知，但并未提出异议，而是以签订多份合同，交纳保证金，开工修建防火通道等行为对此表示认可；⑶且根据双方合同约定，对有争议的事宜，可以书面通知或签订补充协议进行协商变更，但新鑫公司并未提出异议；⑷对其他矿区进行承包的矿建公司，均按现有储量编制《施工方案》并进行采掘出矿；⑸《非煤矿山外包工程安全管理暂行办法》第二十三条规定、《工程承包合同》第九条、《安全生产协议》第四条约定，均明确了承包方编制《施工方案》是确保采掘工程正常开工的前提条件，以及承包方应当履行的合同义务和法律义务；⑹且新鑫公司在合同签订后，未依约成立和注册登记分公司，未提供叁级资质应当提供的矿山开采资质、建设施工资质等具备相应专业职称的人员；⑺新鑫公司未在合同约定的时间进行采掘施工，亦违反了《工程承包合同》第十条规定，基于以上理由，本院认定新鑫公司构成违约。 楚天公司虽享有对承包矿段依法扩界的权益，但能否确保新鑫公司承包的三矿区实现年产30万吨，十年300万吨矿石开采量的合同目的，从楚天公司提供的现有证据，无法确定。⑴楚天公司不按已探明的矿量与新鑫公司签订合同，而是以尚未确定的矿石储备数量缔结合同，有可能导致合同目的无法，楚天公司存在缔约过错；⑵且因周边环境协调、征地、补偿到位不及时，导致有多次阻工行为发生，楚天公司亦构成违约。 鉴于新鑫公司未按合同约定就争议事宜与楚天公司协商或变更，而是以行为表明不履行合同，并起诉要求解除合同，且楚天公司反诉亦主张解除合同，故本案《工程承包合同》、《补充协议》、《安全生产协议》、《防火通道协议》已无实际履行可能，故本院根据《中华人民共和国合同法》第九十四条“…(二)在履行期限届满之前，当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行主要债务；(四)当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的”的规定，本院确定自本案起诉书副本送达给楚天公司之日起，即2019年4月28日，依法解除《工程承包合同》、《补充协议》、《安全生产协议》、《防火通道协议》。合同依法解除后，合同中约定的处理争议条款、违约责任等部分条款依然有效，可适用于本案纠纷处理。 新鑫公司辩称“合同无法继续履行的根本原因在楚天公司未完成矿石储备量的扩届手续，无法达到合同约定的十年300万吨情形。且在已批准的10万吨/年生产规模也严重低于合同约定开采规模的情况下，楚天公司又引进多家施工队伍进场施工，合同目的进一步无法实现”的主张，经查，矿石储备量新鑫公司早已明知，现有储量与合同签订数量的差额并不必然导致合同无法履行。新鑫公司在尚未采掘施工、更未采矿出矿情形下，仅以楚天公司没有办理扩届手续为由提出合同目的无法实现的理由于常理不符。楚天公司引进的其他公司承包范围均不在三矿区施工，并未影响新鑫公司的合同利益，新鑫公司该主张缺乏事实依据，不予支持。 新鑫公司提出“因楚天公司未能协调周边环境，因补偿问题受村民阻工而无法施工，导致新鑫公司根本无法从事矿石采掘”的主张，经查，村民阻工原因系新鑫公司违反《防火通道协议》约定，漠视群众利益，野蛮施工所造成，楚天公司作为森林防火通道建设方，对相关农户补偿均已到位。新鑫公司该主张不能成立。 新鑫公司提出“楚天公司未能提供施工作业条件和技术资料导致无法施工、未办理施工许可和提供矿石资源资料，导致新鑫公司无法进行方案设计，构成根本违约”的主张，经查，楚天公司按照合同约定已提供施工作业条件和技术资料，并就新鑫公司所承包范围的三矿区开通工程用电。且楚天公司提供了包括《安全生产许可证》、《采矿许可证》等行政许可证照在内的所有矿山开采工程技术资料，并经新鑫公司已签收确认。新鑫公司的该主张不能成立。 新鑫公司提出“楚天公司不享有合同约定解除权”的主张，经查本案双方均构成违约，且双方已无履行合同的可能性，无法实现合同目的，故双方提出合同解除符合法律相关规定，新鑫公司该主张不能成立。 楚天公司辩称“新鑫公司不具备法律规定和合同约定资质条件，严重超越资质承揽合同，不具备矿山工程专业人员、特种作业人员和专业设备设施，不具备履约能力”的主张，经查，新鑫公司具备矿山工程施工总承包三级资质，和工程资质要求的所有文件证件。虽楚天公司提交湖南省住建厅针对新鑫公司《建筑业企业资质证书》下达的限期整改通知书，但并未被撤销，《安全生产许可证》也合法有效。新鑫公司在2018年7月18日签订合同时，就具备合法有效资质，整个合同履行期间，资质处于有效期，且新鑫公司根据要求在整改期限内进行了整改，达到三级资质的条件。楚天公司的该主张与签订合同时的情形不符，本院不予支持。 楚天公司辩称“新鑫公司未按法律规定和合同约定向楚天公司提供工程《施工方案》、组建并依法登记注册分公司，构成根本违约，该违约行为也是导致采掘工程无法施工的根本原因”的主张，经查属实，且《施工方案》编制的重要内容一般包括施工组织人员及相关资质证件、机械设备配置方案、工程进度计划、安全管理体系与措施、环保措施、图纸、事故应急救援方案等，是案涉矿山施工、采买设备、安全生产的必要前提要件。新鑫公司拒不编制《施工方案》系矿井未开工采掘的根本原因。新鑫公司虽于2018年7月26日成立楚天钡业项目经理部，但该项目部没有符合要求的矿山工程、机电工程以及矿山结构的专业职称人员，且在合同约定期间内一直以砚山分公司名义履行合同，未在矿山当地依法登记注册分公司，存在违约，楚天公司的该辩称主张成立。 关于焦点二，因新鑫公司、楚天公司均存在违约，在双方均明确解除合同的意思表示后，应当采取适当措施防止损失扩大，不得采取不合理的行为促使损失的扩大，即双方均负有减轻合同损失的法定义务。但新鑫公司却在未编制《施工方案》，采掘工程资源配置无法确定，包括机器设备、劳动、工程进度计划、安全管理措施等并无详细施工和采买方案的情况下，却以采购、租赁、转运等方式，提交金额多达2300余万元设备，主张投入损失的赔偿，明显违背诚实信用原则，滥用合同权利，恶意扩大损失，违反了《中华人民共和国合同法》第一百一十九条“当事人一方违约后，对方应当采取适当措施防止损失的扩大；没有采取适当措施致使损失扩大的，不得就扩大的损失要求赔偿。当事人因防止损失扩大而支出的合理费用，由违约方承担”所规定的合同减损义务，对由此扩大的损失，新鑫公司不得要求楚天公司赔偿。 大信会计师事务所（2020）第00187审计报告剔除新鑫公司所主张的不合理损失后，确认新鑫公司各类投入金额为4130013.58元，该金额作为本案确认新鑫公司投入基础数据，结合双方举、质证依据和理由，对具体金额认定如下：⑴对审计报告中确认的设备投入金额1945123.52元，其中包括了砚山县沛先五金经营部1186467.6元，以及部分外地转运的老旧设备，楚天公司就真实性明确提出异议。本院审查认为该部分系矿石采掘所需设备及配件，但案涉矿山并未采掘施工，且沛先经营部并无真实经营地址，王沛先亦未实际经营该经营部，而是作为新鑫公司工作人员任楚天钡业项目部付经理，领取工资，故该部分费用缺乏真实性、合法性，本院予以剔除；⑵对发生在往返云南、重庆、湖北、广西等外地差旅费、住宿费、餐费612219.22元，楚天公司对真实性明确提出异议。本院审查认为因采掘工程并未开工，仅进行防火通道修建，其在外地发生的费用与本案石门当地施工并不具有关联性，对该部分费用予以剔除；⑶对用于矿山开采的挖掘机卡特320设备的租金436260元，因该设备并无《租赁合同》，新鑫公司却又提交购买的证据，但并无购买发票和转账凭证，且该设备并不能开采矿石，只能用于修建道路，故该费用不具有真实性、关联性，本院予以剔除。故对上述三项费用2993602.74元予以扣除后，本院确认新鑫公司投入金额为1136410.84元（4130013.58元-2993602.74元），该费用由楚天公司向新鑫公司支付。对审计报告中不予确认的金额本院均不予确认。对审计报告中作出的“待确认金额7187601.28元”的意见，本院根据审计报告记载，该金额虽有现场盘点，但无合同、无发票、无付款，故该设备与本案是否有关，是否真实、合法均无法确认，本院对待确认金额亦不予以认定。 新鑫公司本诉提出“要求楚天公司赔偿3000万元可得利益损失”的主张，以及楚天公司反诉提出“要求新鑫公司赔偿3566.56万元经济损失”的主张，实质均系可得利益的主张。根据《中华人民共和国合同法》第一百一十三条“当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定，给对方造成损失的，损失赔偿额应当相当于因违约所造成的损失，包括合同履行后可以获得的利益，但不得超过违反合同一方订立合同时预见到或者应当预见到的因违反合同可能造成的损失”的规定，可得利益系违约行为对非违约方造成的损害赔偿，指正常情况下合同履行后可以获得的增值利益，具有可预见性和适当的可得性，故应当根据双方履行义务是否符合合同约定、法律规定来综合判断。本案可得利益的取得应以履行合同主要义务为前提。新鑫公司并未实质履行《工程承包合同》，且为违约方，合同在未履行情况下，相关合同利益是否享有并不具有确定性，故新鑫公司主张3000万元可得利益损失明显缺乏事实和法律依据，本院依法不予支持。同理，楚天公司反诉主张赔偿3566.56万元损失，其所依据的系其单方委托的评审，缺乏真实性、合法性。且双方未实质履行工程采掘合同，楚天公司为减少损失，已引进第三方进行矿石开采。故楚天公司就该案合同反诉主张3566.56万元赔偿的诉求缺乏事实和法律依据，本院不予支持。 《中华人民共和国合同法》第一百零七条“当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任”的规定，新鑫公司、楚天公司均应承担赔偿损失的违约责任。因双方均违约，故对于违约金的给付义务相互抵销，互不给付。 对新鑫公司庭审质证后提出“人工工资1486863.93元应当支持”的主张，经查，审计报告对该部分金额未予确认，认为《工程承包合同》与《森林防火通道修建协议》工程用工情况混合，审计时无法准确区分该部分工资归属于那个工程项目。部分劳动合同书系云南省的劳动合同书，金额53万余元；其中12人合同签订的劳务金额83万余元是以采矿劳务合同终止为限，而本案并未开采矿石，支付采矿劳务。鉴于新鑫公司在云南省及其他地区承包有矿山，故该部分工资是否发生在石门楚天钡矿的，无法确定。该部分金额缺乏真实性，本院不予确认。 关于焦点三，新鑫公司向楚天公司先行支付的安全保证金100万元、前期合同保证金200万元，该部分款项在《工程承包合同》第十条明确约定“安全保证金在合同终止或解除时不计息退还”。因双方合同已解除。楚天公司应依约向新鑫公司返还安全保证金100万元、前期合同保证金200万元。 关于焦点四，新鑫公司提出“已完工工程损失5564334.4元”的主张。经查，根据最高人民法院《关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十二条“当事人约定按照固定价结算工程价款，一方当事人请求对建设工程造价进行鉴定的，不予支持”的规定，本案《防火通道协议》中对新鑫公司承包修建通道的费用结算方式为：按新修公路20万元/公里，整修公路3万元/公里的方式进行了价格约定。双方明确约定了以固定价进行工程价款结算，故本院依据《工程造价鉴定意见书》中鉴定完成的工程量，确定：1.新修公路部分的款项为43.48万元（2.999公里×20万元/公里×主体完成度72.5%）；2.整修公路部分的款项为1.84万元（0.98公里×3万元/公里×62.7%）；3.漫水坝工程费依合同约定为2万元，上述费用合计47.32万元。因楚天公司已向工程实际施工人代付款项42万元，扣除该费用后，楚天公司还应向新鑫公司支付工程款费用为5.32万元。 楚天公司辩称“《防火通道协议》与《工程承包合同》系不同法律性质，不同义务主体的合同，应当分别审理”的主张，经查，本案《防火通道协议》属于《工程承包合同》的合同内容，只是单独以合同形式对通道修建、工程款结算等进行更明确的约定，属于承包合同中应当履行的合同主义务，与《工程承包合同》具备关联性，其实质是属于采掘工程承包范围的内容，不能与《工程承包合同》割裂开来。故作为《工程承包合同》的配套工程，本院就其施工投入一并进行处理。楚天公司该主张不成立，本院不予支持。 新鑫公司提出“楚天公司未解决征地事宜以及当地农户阻工导致防火通道无法继续修建”的主张，经查，楚天公司就合同中约定的相关征地事宜、周边农户协调、工程用电安装、组织施工并捐资建设费用均进行了协调处理，且会同当地政府，积极解决接洽，给予村民安置补偿，并无证据证实楚天公司未履行上述合同义务，新鑫公司的该主张不能成立。 对楚天公司反诉提出“新鑫公司修建防火通道构成违约，给楚天公司造成损失163万元应当赔偿，且应支付违约金36万元”的主张，经查，楚天公司提出的该163万元损失并无证据支持，且楚天公司在履行合同中，也因征地、及周边协调事宜未能及时解决，导致通道修建发生停工，亦存在过错，故其要求新鑫公司赔偿损失和支付违约金的主张不能支持。新鑫公司虽因施工不当存在过错，但因《防火通道协议》双方已解除，新鑫公司已支出的部分工程款应予以结算支付，故新鑫公司要求支付防火通道工程款的主张予以部分支持。 综上，对双方提出解除合同的本诉、反诉请求，新鑫公司提出返还保证金的诉讼请求，本院均予以支持；对新鑫公司提出“楚天公司向新鑫公司赔偿损失3547.6491万元”的请求，支付防火通道工程款的请求，本院予以部分支持；对双方要求获得可得利益的本、反诉请求，以及楚天公司的其他反诉请求，本院均不予支持。 综上所述，新鑫公司的部分本诉请求以及楚天公司的部分反诉请求成立，本院依法予以支持。依照《中华人民共和国合同法》第八条、第九十四条、第九十七条、第一百零七条、第一百一十三条、第一百一十九条、《最高人民法院〈关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题〉的解释》第二十二条规定，拟判决如下： 一、确认湘潭市新鑫机械化施工有限公司与湖南楚天钡业有限公司签订的《矿山采掘工程承包劳务合同》、《补充协议》、《非煤矿山外包工程安全生产管理协议》、《森林防火通道修建协议》于2019年4月28日依法解除； 二、湖南楚天钡业有限公司向湘潭市新鑫机械化施工有限公司退还安全保证金100万元、前期合同保证金200万元； 三、湖南楚天钡业有限公司向湘潭市新鑫机械化施工有限公司支付投入款项1136410.84元； 四、湖南楚天钡业有限公司向湘潭市新鑫机械化施工有限公司支付工程款项53200元； 上述二、三、四项费用合计4189610.84元，于本判决生效后三十日内由湖南楚天钡业有限公司支付给湘潭市新鑫机械化施工有限公司。 五、驳回湘潭市新鑫机械化施工有限公司本诉的其他诉讼请求； 六、驳回湖南楚天钡业有限公司反诉请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 本诉案件受理费303400元，财产保全费5000元，合计308400元，湘潭市新鑫机械化施工有限公司负担246720元，湖南楚天钡业有限公司负担61680元；反诉案件受理费220000，减半收取110000元，由湖南楚天钡业有限公司负担。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于湖南省高级人民法院。 审判长 樊 英 审判员 李 浚 审判员 詹险峰 二〇二〇年十二月二十九日 书记员 黄宇洁 附件：本案本诉、反诉证据即质证、认证意见 一、本院对涉案程序性、调取证据问题的认定： 1.对新鑫公司要求对622营地住宅楼工程主体进行鉴定的主张，因该住宅楼经国土部门认定系违法占地的违章建筑，不具合法性，对该部分工程不做鉴定；楚天公司反诉要求对3566.56万元损失进行鉴定，因本案矿山采掘工程并未实际履行，该损失不具备客观性和可能性，故对该鉴定申请不予准许； 2.大信会计师事务所（2020）第00187号《专项审计报告》、湖南华信求是工程造价咨询有限公司湘信造鉴字2020第A031号《工程造价鉴定意见书》，系本院委托的专业机构进行的鉴定，证据真实、合法，与本案具有关联性，对两份鉴定意见作为本案认定事实依据，本院予以采信； 3.对本院调取的石门县公安局调查王沛先经营部以及部分新鑫公司购买部分设备是否真实情况的调查笔录、银行流水等证据，系公安机关依法核实的相关证据，可做本案事实认定参考，本院予以采信； 4.对双方提出调取证据申请，对于本案具有关联性证据，本院依法调取并组织双方质证；对部分证据因双方证据材料已经体现，无需另行调取；对于本案事实缺乏关联性证据，本院不予调取； 二、本院对新鑫公司本诉部分证据认证意见： 第一组证据1-2、第二组证据3-6，合同系双方当事人签订，各类安全生产许可证等资质文件，均系相关行政机关核发；第三组证据7-8，系证实新鑫公司成立楚天钡业项目部和交纳保证金的事实，第四组证据9-12，系石门县政府关于楚天公司项目投资的一系列文件、会议纪要；第七组证据19，系双方签订的防火通道协议，证据真实，合法，与本案具有关联性，本院均予以采信。 证据13因楚天公司质证认为未提供该范围图，该证据不予采信； 第五组证据14-17，证据18均系楚天公司提供给新鑫公司的相关采矿资料和开采的技术性资料，证据系专业机构评审后形成，真实、合法、与本案具有关联性。对证据本身予以采信，但对新鑫公司证明目的不予采信； 第八组证据20-25，系新鑫公司单方制作，部分报告楚天公司未签收，也不认可，部分证据缺乏真实性，且对后续楚天公司协调纠纷、协调周边事宜，处理阻工事件的情况未完整表述，证据未完整反映实际情况和是否存在违约的情形，故对防火通道开工时间作为本案事实参考外，其余证据本院均不予采信； 证据26系公安机关处罚书，可做本案审理参考；证据27系个人手写件，内容是否由孙记武书写无法确定，本院不予采信； 证据28-31，其中对证据29证实新鑫公司有要求楚天公司进行验收的事实，对报送时间予以确认，对证据28、30、31的真实性、合法性不予认可，证明目的不予采信； 第九组证据32-35，该证据系一矿区、二矿区的的施工情况，并非进入本案三矿区进行采矿，第十组证据39-41，第十二组证据54-55，因本案合同未实质履行，均与本案待证事实缺乏关联性，本院均不予采信； 第十一组证据42-53，该组证据以鉴定机构审计报告审查认定为准，本院依照审计报告采信的内容作出相应认定。 三、本院对楚天公司反诉证据的认证意见： 第一组证据1-4，系楚天公司提交的《安全生产许可证》等各类资质证据；第二组证据5-12，系楚天公司会同当地政府，对征地、拆迁以及阻工事宜进行协调处理的情况，且楚天公司在第一次开庭后，对证据未签字或盖章部分进行了形式补充；第三组证据16-19，系双方所签订合同，以及楚天公司向新鑫公司提交相应资质文件和矿山开采文件；证据20-24，系楚天公司向石门县发展和改革委员会申请新增安装整个矿区电力设备线路，并于2018年8月开通工程用电，系政府文件，证据真实、合法，具有关联性，本院对该部分证据予以采信。 对证据13-15系楚天公司单方拍摄，且单就照片不能证实防火通道质量是否合格，该证据不予采信。 证据25-29，系楚天公司办理扩界手续，采矿许可量增加的事实，以及新鑫公司未成立分公司，矿段井口未动工，违章建房，构成违约的事实；证据29-31，证实楚天公司引进的其他公司根据现有矿量编制施工方案，开工采掘的事实，证据真实、合法，与本案具有关联性，均予以采信。 第四组证据32-42，部分证据系新鑫公司在其他省份承包矿山的情况，与本案缺乏关联性；新鑫公司提交证据证实其具备相应资质，且湖南省住建厅系要求新鑫公司整改，并未撤销或吊销，故该组证据因缺乏关联系，不能证实楚天公司主张，本院不予采信。 第五组证据43-51，该部分证据系楚天公司调查后所取得，可作为本院审查新鑫公司提交证据的真伪，本院酌情作为案件参考。 第六组证据52系政府文件；证据54系公证机关文书，对森林防火通道的证据保全，真实、合法，本院均予以采信。 证据53系楚天公司单方委托评估，缺乏合法性、真实性，本院不予采信。 四、新鑫公司本诉部分的证据： 第一组双方签订的合同，证据1《矿山采掘工程劳务承包合同》及《非煤矿山外包工程安全生产管理协议》，拟证实双方签订合同约定楚天公司满足新鑫公司30万吨/年生产规模及10年300万吨的资源开采量； 证据2补充协议，拟证实新鑫公司暂以“湘潭市新鑫机械化施工有限公司砚山分公司”的名义先行履行合同； 第二组原告的资质，证据3《营业执照》、证据4《安全生产许可证》、证据5《建筑业企业资质证书》拟证实新鑫公司具备合同约定矿山采掘施工叁级资质，且在合同签订和履行中均在证照有效期内； 证据6《关于湖南楚天钡业有限公司2019年1月14日工作联系函的回复函》拟证实资质证书在2018年6月22日已提交楚天公司彭国煌，2019年1月15日新鑫公司再次予以提供； 第三组原告履约情况，证据7《关于成立湘潭市新鑫机械化施工有限公司楚天钡业项目经理部的决定》、证据8收款收据，拟证实新鑫公司于2018年7月26日，依约成立了楚天钡业项目部，并向楚天公司交纳保证金共计300万元； 第四组合同签订背景材料，证据9《石门县政府与石门县楚天钡业有限公司签订的项目投资协议书》、证据10《石门县政府与湖南楚天钡业有限公司签订的项目合作备忘录》、证据11《石门县政府会议纪要》2份、证据12《石门县国土资源局关于规范我县重晶石资源管理的意见》，拟证实，石门县政府为楚天公司配置资源、承诺扩界等工作，为楚天公司形成年处理30-50万吨矿石加工能力配置相应的矿产资源，并保证楚天公司20年的资源配置； 证据13《湖南楚天钡业有限公司太平重晶石矿拟扩届地形地质及矿区范围图》，拟证实楚天公司承诺对承包范围向西北扩届2000余米，达到合同约定的10年300万吨的资源配置； 第五组楚天公司未办理扩届手续，新鑫公司无法按合同约定采掘，证据14《湖南省石门县太平街矿区太平重晶石矿资源储量核实报告及图纸（2014年）》，拟证实楚天公司迄今未办理好三矿区范围内的扩界手续，导致新鑫公司无法按合同约定的年产30万吨开采量进行矿石采掘； 证据15湖南楚天钡业文件回执单，拟证实2018年10月30日，楚天公司应新鑫公司要求提供了2018年9月编制的资源总量核查报告及11份矿区图纸； 证据16《湖南省石门县太平街矿区太平重晶石矿资源储量核实报告（2018年）》及矿区图纸，拟证实合同签订后，经楚天公司扩界形成的2018年9月的核查报告显示整个太平重晶石矿区的矿石储量148.8万吨，三矿区界后的储量仅为17万吨； 证据17《楚天钡业采矿权证》拟证实经扩界后，楚天公司被核准的采矿证的生产规模为10万吨/年，有效期为2018年12月29日-2023年12月29日； 第六组楚天公司提供的技术资料，证据18《安全设施设计》、《安全设施设计说明书》、《资源开发利用方案》、《初步设计》，拟证实2018年7月21日，楚天公司向新鑫公司提供的上述资料均为一矿区5万吨/年生产规模的资料，其并未向新鑫公司提交三矿区初步设计方案和开发利用方案； 第七组证据19《森林防火通道修建协议书》，拟证实双方以修建森林防火通道的名义修建矿区运输道路，双方约定9月30日前完成东、西线共9公里的道路修建工程； 第八组新鑫公司按约施工情况，证据20《开工报告》（7份）拟证实新鑫公司在俢路协议签订后立即开工进行俢建，但因楚天公司未办理修路合法手续、未及时完成征地补偿导致村民阻工、未及时完成供电设施等违约行为使得东线道路至今因村民补偿未完成无法施工，西线逾期90天才完成建设，但楚天公司不组织竣工验收却擅自使用至今； 证据21森林防火通道修筑跟踪管理表及部分施工日志（17份），拟证实新鑫公司对于森林防火通道的施工过程跟踪管理和记录。 证据22湘潭市新鑫机械化施工有限公司工程联系单签收表，拟证实新鑫公司多次就在施工过程中楚天公司存在的违约行为向楚天公司发送工程联系函32份，其中21份函件楚天公司已签收； 证据23工程联系单（12份），拟证实因楚天公司未提供道路修建批文、未及时完成征地补偿导致村民阻工、未及时完成供电设施等违约行为新鑫公司多次向楚天公司发函； 证据24微信聊天记录（10张），拟证实2018年7月26日、2018年9月-10月，杨晋与黄向阳聊天要求被告尽快完善森林防火通道修建审批手续，以及相继发生阻工事件，黄向阳回复正在处理； 证据25《2018年9月26日楚天钡业项目协调会录音（转文字）》，拟证实1.2018年9月26日，双方在县委书记张凯的组织下就项目存在的问题进行了协调；2.东西线森林防火通道的施工均存在楚天公司与村民就补偿达不成一致的问题； 证据26《公安对孙记武处罚决定书》，拟证实2018年10月22日，村民孙记武因阻工被石门县公安局处以行政拘留5日的行政处罚； 证据27孙记武的情况说明，拟证实新鑫公司未与村民发生冲突，楚天公司未能就征地与村民达成补偿协议是村民孙记武阻工的原因； 证据28工程竣工验收（申请）证书（4份），拟证实楚天公司对新鑫公司修建的道路既不验收又擅自使用； 证据29《森林防火通道工程款报告及验收证书邮寄单》及快递签收记录，拟证实2019年1月18日，新鑫公司向楚天公司报送了竣工验收材料，请求验收付款，楚天公司黄向阳已签收； 证据30《关于请求支付森林防火通道工程款的报告》，拟证实2019年1月17日新鑫公司发函要求楚天公司对森林防火通道工程验收付款，但楚天公司拒绝接收函件； 证据31，楚天公司使用森林防火通道的照片（8张），拟证实楚天公司既不对森林防火通道验收付款，又擅自使用了新鑫公司施工的森林防火通道； 第九组，证据32、证据33浙江拓海建设有限公司、安徽省华煤矿山建设有限公司分别与石门县楚天钡业签订的一矿区、三矿区的劳务承包合同、证据34、证据35一、二矿区施工图片13张，拟证实楚天公司不顾承诺，未优先满足新鑫公司资源配置，先后引进两家新的施工队伍，导致新鑫公司及原一矿区、原二矿区均与其诉讼，致使新鑫公司合同目的进一步无法实现；而楚天公司在未与浙江浙江拓海建设有限公司解除合同情形下，又引进第三方队伍进二矿区施工； 证据36《浙江拓海建设有限公司与被告合同纠纷一案民事裁定书》，拟证实2018年9月10日，浙江拓海建设有限公司因楚天公司拖欠支付工程款、因楚天公司原因无法出矿等要求楚天公司支付前期工程成本37330096元； 证据37安徽省华煤矿山建设有限公司诉被告的调解书，拟证实2018年10月17日，安徽省华煤矿山建设有限公司因楚天公司单方终止履行合同已向石门县人民法院起诉。 第十组，证据38《湖南省高速公路“十三五”建设规划项目表及项目示意图》，证据39《湖南省交通运输厅对省十三届人大一次会议第1121号建议的的答复》、证据40关于太平重晶石矿采矿劳务协议、森林防火通道修路协议及配套协议的法律效力问题的联系函，拟证实规划的炉红山-慈利高速公路于2020年开工建设。300万吨矿石所产生的约600万吨矿渣可就近利用于高速公路建设，楚天公司以合同无效，后又提出修改合同主要的条款为由，欲通过违约获取更大利益，充分表明楚天公司已无履行合同的意愿； 证据41，新鑫公司与楚天公司协调会议录音（转文字），拟证实2018年12月26日，黄向阳与杨晋等召开协调会议。黄向阳提出修改合同“关于10年合作期限”及“30万吨/年生产规模”两个主要条款； 第十一组证据，证据42工程费用统计表、证据43已完工工程的预算书、证据44已完工工程照片（9张），拟证实新鑫公司按约施工，已完工工程投入损失5564334.44元； 证据45基础工资统计表、证据46劳动合同（17份）、证据47已支付基础工资的发放记录及银行流水、证据48湘潭市新鑫机械化施工有限公司太平重晶石项目投入设备、物资、其他费用清单、证据49已投入设备、物资的照片(10张)、证据50已投入设备购销合同、付款凭证、发票、证据51已定购设备购销合同、证据52已购买的与本项目有关的其他物资的购买合同、发票或收据、证据53已支付其他费用的付款凭证、发票或收据，拟证实新鑫公司按合同约定，按30万吨/年-50万吨/年的采矿规模，配备了符合生产规模的设备、物资，费用投入损失31425292.82元； 第十二组可得利益损失，证据54《有色金属工业建安工程费用定额、工程建设其他费用定额》，拟证实即便按照矿产采掘有关工程最低利润率8.74%来计算，新鑫公司十年300万吨采矿量的利润值也有31464000元（300万吨×120元/吨×最低利润率8.74%） 证据55《2019年6月湖南省各地州市砂石骨料产品在线报价信息》，拟证实根据湖南省砂协公布的砂石报价，常德市最低的砂石出厂价格50元/吨，按照1：2的矿渣比，以最低的砂石出厂价格50元/吨来计算，合同约定归新鑫公司所有矿石废渣的价值高达3亿元（600万吨×50元/吨）。 五、楚天公司对新鑫公司本诉证据质证意见： 第一组，证据1：⑴《矿山采掘工程劳务承包合同》真实性、关联性无异议，证明目的有异议。10年300万吨的规模数量是预约性、框架性协议，签订合同时采矿许可证的年采矿规模只有5万吨，新鑫公司是明知的；⑵《非煤矿山外包工程安全生产管理协议》真实性、关联性无异议，证明目的有异议，新鑫公司未按《安全生产协议》第四条第四项约定，制定、提交《施工方案》，没有相应资质要求的技术人员、机械设备，存在违约； 证据2补充协议的真实性、关联性无异议，证明目的有异议。新鑫公司必须成立分公司，并在7日内登记。新鑫公司至今拒不办理分公司登记，却以砚山分公司名义大量虚假购买设备物资请求赔偿； 第二组，证据3《营业执照》的真实性、合法性、关联性无异议；证据4《安全生产许可证》、证据5《建筑企业资质证书》的真实性、合法性、证明目的有异议⑴新鑫公司不具备前述资质的法定条件，建筑企业资质证书属于违法取得；⑵新鑫公司超越资质承揽工程，没有合同履行能力；⑶新鑫公司不具备安全生产许可证条件； 证据6《关于湖南楚天钡业有限公司2019年1月14日工作联系函的回复函》真实性、关联性、合法性、证明目的均有异议。新鑫公司没有技术力量，没有履行能力，不符合资质条件； 第三组，证据7《关于成立湘潭市新鑫机械化施工有限公司楚天钡业项目经理部的决定》真实性无异议，对合法性、证明目的有异议。根据《补充协议》约定，新鑫公司必须在签约之日起7日内成立分公司，而不是项目部； 证据8楚天公司已收取300万保证收款收据真实性、合法性、关联性均无异议； 第四组，证据9《石门县政府与石门县楚天钡业有限公司签订的项目投资管理协议书》的关联性、证明目的有异议。4份政府文件，仅表明政府对楚天公司的行政服务关系，与新鑫公司没有直接的法律关系，更不构成对新鑫公司的保证与承诺； 证据10《石门县政府与湖南楚天钡业有限公司签订的项目合作备忘录》、证据11《石门县政府会议纪要》（2份）证据12《石门县国土资源局关于规范我县重晶石资源管理的意见》、证据13《湖南楚天钡业有限公司太平重晶石矿拟扩届地形地质及矿区范围图》关联性，证明目的均有异议。且证据13楚天公司并未提供，也未承诺扩改2000米； 第五组，证据14《湖南省石门县太平街矿区太平重晶石矿资源核实报告及图纸》（储量2014年）关联性、证明目有异议。承包合同并未明确约定必须为新鑫公司扩界；至于楚天公司自行采用扩界、新设、政府支持等措施增加储量，与新鑫公司无关；2018年合同签订后，楚天公司又向国土部门争取到年生产规模10万吨，有效期五年的《采矿许可证》，采矿许可量增加10倍； 证据15《湖南楚天钡业文件回执单》、证据16湖南省石门县太平街矿区太平重晶石矿资源储量核实报告（2018年）及矿区图纸、证据17楚天钡业采矿权证等证据不能达到新鑫公司的证明目的； 第六组楚天公司提供的技术资料，证据18关联性、证明目的有异议。楚天公司已依约提供现有的前述4份文件及相关储量文件，新鑫公司应当依现状编制《施工组织方案》，《施工组织方案》与矿产资源数量没有必然联系，不编制构成违约；楚天公司已提供36万吨的储量，能够保证当年生产；初步设计方案与开发利用方案包括了新鑫公司承包的三矿区； 证据19《森林防火通道修建协议书》真实性、关联性无异议，证明目的有异议。新鑫公司应于2018年9月30日完工，至今未完工，且质量严重不合格，修建道路中违反协议中依法、明文施工的约定，野蛮施工，侵害农民权益，导致农民阻工，工程延期；楚天公司积极履行协议约定的协调义务，修路所涉农户补偿已到位；该协议序言明确载明：修理是为解决当地大面积森林防火没有通道的严重问题； 证据20开工报告（7份）的真实性、合法性、关联性、证明目的均有异议。楚天公司没有收到前《四份开工报告》；合同并未约定必须经过开工报告与审批程序；新鑫公司实际已经施工；《开工报告》完全虚假，新鑫公司是为诉讼需要才临时制作的。2018年7月18日才签订《承包合同》，土地补偿正在进行中，还没有完整的补偿资料，不存在有表格； 证据21森林防火通道修筑跟踪管理表及部分施工日志（17份）的真实性、证明目的有异议。明显是一个人，同一笔，一次性填写的；不能证明已完工工程真实工作情况； 证据22湘潭市新鑫机械化施工有限公司工程联系单签收表的真实性、合法性、关系性、证明目的有异议。签收表第一页是为了诉讼而补签。李东鹏签字10多个文件，为一次性签字，新鑫公司蓄谋为诉讼作准备； 证据23工程联系单（12份）的真实性、合法性、关联性、证明目的有异议。《工作联系单》属于为了诉讼需要临时编写；记载相关事实或问题不实，并无楚天公司确认，仅为单方意见；所反映的相关事实，部分已经处理解决，部分不实； 证据24微信聊天记录（10张）的真实性、合法性、关联性、证明目的均有异议，不能证明楚天公司违约。楚天公司在出现纠纷后已经积极与公安、村委会等相关部门联系出面协调处理；阻工人员为孙记武及家属，阻工问题已经协调好；防火通道的手续问题，由业主村委员会负责； 证据25《2018年9月26日楚天钡业项目协调会录音》（转文字）真实性、证明目的有异议，该证据证明楚天公司积极争取政府领导支持协调工作，当地政府非常重视； 证据26公安对孙记武处罚决定书，证明目的有异议，不能证明楚天公司违约； 证据27孙记武的情况说明的真实性、证明目的有异议，其所述与事实不符，防火通道没有占用他的土地，不存在补偿问题； 证据28工程竣工验收（申请）证书（4份）、证据29森林防火通道工程款报告及验收证书邮寄单及快递签收记录的真实性、证明目的有异议。楚天公司曾于1018年12月与新鑫公司共同验收过一次，因工程未完工、质量严重不合格，楚天公司未签字确认。后新鑫公司又不修整、完工，无法再次验收； 证据30《关于请求支付森林防火通道工程款的报告》楚天公司未收到，真实性、合法性、关联性、证明目的均有异议，新鑫公司违约，不应支付工程款； 证据31使用森林防火通道的照片（8张）真实性、关联性、证明目的有异议，该照片不能证明是楚天公司的车辆； 第九组证据32、33、34、35的关联性，证明目的均有异议，楚天公司没有擅自引进第三方队伍；楚天公司与前述公司的合同约定、纠纷的产生，与新鑫公司无关； 证据36、证据37与本案没有关联性； 第十组证据38、39的关联性、证明目的均有异议，国家公路建设与本案无关，不能达到证明目的； 证据40、证据41的真实性、合法性、关联性，证明目的均有异议。双方就合同条款存在的问题进行商议，属于正常现象，修改与否、认定有效无效，均系楚天公司权利； 第十一组证据42工程费用统计表（5564334.44元）、证据44已完工工程照片（9张），真实性、合法性、关联性均持异议。⑴本表1-3项费用属《防火通道协议》承包范围，应按协议第四条约定的计算方法计价；⑵表4-9项费用按总承包合同约定，属于新鑫公司自行承担费用，其中：6项住宅楼工程未经行政主管部门和楚天公司同意，强占农田，属违法建筑，不存在补偿； 证据43已完工工程预算书均与本案无关联性：森林防火通道工程造价的计算，应按双方《防火通道修建协议》第四条约定的计算方法计算。不存在另行按定额计算问题，且系单方制作的表格，没有任何原始凭证支持； 第十一组证据45《2018年7月至2019年4月基础工资统计表》、证据47已支付基础工资的发放记录及银行流水，缺乏真实性、合法性、关联性；应属新鑫公司自行开支范围，与楚天公司无关；自订工资标准畸高；多数人员并非楚天项目部人员；新鑫公司在各项工程结算表中都计入了管理费-人工费用，重复计算； 证据46劳动合同（17份）缺乏真实性、合法性、关联性，属于为诉讼需要临时制作。未提供社保凭证；云南劳动合同书9份，工作地点为云南“白姑”矿井，不在石门，且签订协议在2019年7月26日，而新鑫公司在2018年6月份就从云南白姑的斗南锰业公司整体退出，解除承包合同。显然虚假； 第十一组，对证据48、49、50、51、52，新鑫公司太平重晶石项目投入设备、物资、其他费用清单及相关凭证的真实性、合法性、关联性均有异议。⑴矿山施工设备、设施配置的方案在《施工方案》中规定，并经楚天公司同意，专家评审通过。但其未编制方案，其购买、投入的设备、设施均没有依据；⑵新鑫公司是专业的矿山采掘施工公司，签约前就应当配备与资质、承揽工程相匹配的设备、设施。而不是承揽工程后临时购买，这既违法，也违约；⑶即使假定已真实购买，与实际工程需要严重不符，且没有证据证明用于楚天钡业项目部；⑷新鑫公司不按协议约定设立楚天分公司，却以云南砚山分公司的名义大肆购买、运输数千万设备，楚天公司不予认可。没有关联性；⑸新鑫公司借30万吨/年条款，肆意购买、开支不合理的设备费用，没有合法依据；⑹新鑫公司楚天项目部设在矿区，矿区并未有价值几千万设备设施。而是诉讼后的7月25日由外地运来二大车设备设施矿井并未开工，不存在使用和消耗。新鑫公司在起诉解除合同的情况下，却深夜秘密运来大量设备，不合常理；⑺新鑫公司涉嫌伪造证据罪，虚开增值税发票罪； 第十二组，证据54、证据55与本案没有关联性、合法性，本案并无可得利益损失。 六、楚天公司反诉含本诉证据： 第一组，证据1楚天公司《营业执照》、证据2《安全生产许可证》、证据3《爆破作业单位许可证》、证据4《非煤矿山安全生产标准化证书》，拟证实楚天公司诉讼主体资格；第二组，证据5《协议书》两份、证据6《森林防火通道修建协议书》、证据7《村委会证明》、村道示意图及照片、证据8石门县太平镇人民政府《关于优化楚天钡业项目建设环境的情况说明》，拟证实⑴楚天公司受太平镇穿山河社区居委会及太平镇茶园村村民委员会委托，修建森林防火通道。⑵《防火通道协议》与《工程承包合同》系两个不同法律关系的合同，各自独立约定权利义务；⑶工程工期为2018年9月30日前验收达标。新鑫公司工程至今未完工，质量不合格，根本违约；⑷新鑫公司不按协议约定，依法、文明施工，而是野蛮施工、毁坏山林、威胁当地百姓，导致纠纷发生；⑸新鑫公司诉称楚天公司未履行协调义务的说法与客观事实不符合； 证据9《两村委会说明》、证据10《现场照片、微信截屏》拟证实修建森林防火通道补偿已到位，楚天公司已履行合同义务；阻工事件系新鑫公司过错所致； 证据11、证据12《森林防火通道修建协议书》、《森林防火通道工程款代付协议书》及《领条》（李克凡、陈如军），拟证实新鑫公司未经楚天公司同意，非法转包、分包，事后也未经楚天公司追认；新鑫公司拖欠农民工工资，导致农民工闹事，楚天公司为保社会稳定，先行垫付农民工工资22万元； 证据13《新鑫公司修建的森林防火通道未完工、质量不合格现场勘测情况统计表》及附件照片、证据14、证据15现场照片，拟证实新鑫公司修建的森林防火通道未完工、质量不合格，车辆无法通行的事实； 第三组，证据16《矿山采掘工程承包劳务合同》及《补充协议》，证据17《非煤矿矿山外包工程安全生产管理协议》，证据18矿山开采工程技术资料交接清单，证据19工作联系函，拟证实⑴新鑫公司拒不履行合同义务，采掘工程拒不开工，拒不提供《施工方案》导致后续工作无法开展；⑵楚天公司已按照合同约定向新鑫公司提交了相关资料，在无《施工方案》情况下，新鑫公司所谓建设工作及设备设施采购等都无法律和合同依据；⑶新鑫公司不具备技术、设备力量，未提交三级资质等文件，未成立分公司，无履行能力，构成违约； 证据20《关于新增矿区用电申请报告》，证据21工程用电《申请》、《用电申请书》及《低压电力客户电费结算协议》，证据22《关于安装变压器的申请报告》，证据23《客户电力工程竣工验电报告》，证据24照片，拟证实楚天公司已于2018年6月27日向石门县发展和改革局申请新增安装整个矿区的电力设备、线路，同年8月开通工程用电，并对新鑫公司三矿区的电力设备、线路进行安装，新鑫公司所称的因供电问题无法开工的说法没有事实依据； 证据25楚天公司《采矿许可证》（10万吨）、《湖南省石门县太平街矿区重晶石矿资源量核实报告》，拟证实资源储量核实报告完全满足新鑫公司开采需求； 证据26新鑫公司国家企业信用信息公示系统查询网页截图，拟证实新鑫公司至今仍未按照《工程承包合同》约定设立分公司，构成根本违约； 证据27井口未动工现场照片，拟证实新鑫公司拒不按约开工采掘矿石，构成根本违约； 证据28石门县自然资源局《关于新鑫公司违规建房的情况说明》，证据29新鑫公司违建工房照片，拟证实新鑫公司未经行政主管部门批准、占用农田修建违章建筑，且导致纠纷产生； 证据30湖南楚湘矿山有限公司《施工组织方案》及专家审查意见，证据31专家评审现场会照片，拟证实湖南楚湘矿山有限公司和新鑫公司均是楚天公司招聘的总承包企业，前为（二工区），后为（三个区）。湖南楚湘矿山有限公司依法、依约编制《施工方案》并经专家评审通过，而新鑫公司至今拒不编制《施工方案》，其购买的机构设备，未经楚天公司确认同意，与楚天公司无关，应由新鑫公司自己承担； 第四组，证据32湖南省住建厅《关于请求依法查处新鑫公司违法行为的回复》、证据33《砚山县人民政府关于云南文山斗南锰业股份有限公司5.30冒顶片帮事故调查报告的批复》、证据34《建筑企企业资质证书》，证据35《建筑企企业资质证书》，证据36《安全生产许可证》，拟证实拟证实新鑫公司不具备建筑业企业资质证、安全生产许可证要求的专业技术人员、设备设施等条件，没有合同履行能力证据，湖南省住建厅的前述《回复》已确认违法，并给予行政处罚； 证据37湖南南天门律师事务所调查专用函及委托书、证据38湖南省住建厅出具的资质查询证明2份、证据39全国建筑市场监管公共服务平台官网查询资料，拟证实新鑫公司没有符合法律规定的技术人员；且注册专业为“建筑工程”，并非“矿业工程”不符合《建筑业企业资质标准》（矿山工程施工总承包资质标准）“矿山工程相关专业职称包括矿建、结构、机电、地质、测量、通风安全等专业职称”的规定； 证据40新鑫公司注册地照片，拟证实新鑫公司无办公场地，根本不具备履约能力； 证据41《劳务用工协议》三份、《关于斗南公司外派人员的报告》、证据42《斗南公司外派到新鑫公司砚山分公司白姑项目部人员名单》，拟证实新鑫公司没有法律规定的技术人员，却采用不正当手法借用其他公司员为本公司技术人员，根本不具备履约能力； 第五组，拟证实新鑫公司向法院提交的鉴定证据资料存在大量虚构交易、伪造证据的事实： 证据43湘潭市新鑫机构化有限公司砚山分公司工商登记信息，拟证实新鑫公司为承包云南斗南锰业股份有限公司设立该分公司。新鑫公司至今拒不按照《补充协议》办理新鑫公司楚天钡业分公司工商登记，却以新鑫公司砚山分公司名义对外签署了大量、巨额合同、购买了大量物资，并将这些交易凭证，作本案的鉴定资料，向人民法院申请鉴定。新鑫公司的前述行为，故意导致新鑫公司砚山分公司与新鑫公司楚天项目部的业务混同，购买设备物资混同，费用成本混同。并与新鑫公司的其他分公司使用物资设备混同。新鑫公司砚山分公司的名义虚假购买设备、虚构交易、伪造证据。 证据44《承包合作协议书》及微信截屏2份、证据45江西四通重工机械有限公司昆明分公司工商登记信息、证据46湘潭盛泰商贸有限公司工商登记信息、证据47西双版纳金瑞矿业有限公司工商登记信息，拟证实2018年8至12月以新鑫公司砚山分公司名义与江西四通重工机械有限公司昆明分公司签订的扒渣机等21台机械设备金额达1806万元的〈工矿产品购销合同〉15份系伪造； 证据48湘潭新鑫机构化施工有限公司接龙分公司工商登记信息，拟证实新鑫公司接龙分公司与新鑫公司楚天项目部的业务故意混同，并作假。由砚山阿舍沛五金经营部到税务局开据发票，作为销售，并标明价格，但实际并未发货； 证据49砚山县阿舍沛先五金经营部工商登记信息和《成立新鑫公司楚天钡业项目经理部的决定》，拟证实新鑫公司楚天钡业项目部的副经理王沛先与新鑫公司共同伪造了巨额鉴定资料证据。楚天公司按照工商登记的地址，未找到该经营部； 第六组，证据50订票微信截屏，证据51现场照片，拟证实签订《承包合同》前楚天公司应新鑫公司之邀赴云南考察蒙受欺诈证据； 第七组，新鑫公司根本违约给楚天公司造成巨大损失。证据52《石门县发展和改革局关于变更石门县楚天钡业有限公司名称和太平街重晶石-萤石共生矿综合回收及深加工示范工程项目建设规模备案的通知》，拟证实新鑫公司未按照合同约定开采原矿石，造成楚天公司深加工企业停工待料，损失惨重； 证据53《生产经营损失项目评估报告》拟证实该公司出具的报告对楚天公司因新鑫公司承包三矿区采掘工程不履约合同造成2019年1月至2019年7月31日止的生产经营损失评估结果为人民币3566.56万元； 证据54中华人民共和国湖南省石门县公证处（2019）湘常石证民字第687号《公证书》，拟证实森林防火通道建设主体为石门县天平镇茶园村村民委员会、石门县天平镇穿山河社区居民委员会。两委员会为尽快完工，协调工程建设协议纠纷所需对森林防火通道工程建设工程建设现状的过程和结果进行保全证据；森林防火通道工程建设与《工程承包合同》履行无关。 七、新鑫公司就楚天公司反诉证据质证意见： 第一组，证据1-3无异议；证据4与本案无关联性，该文件是协会颁发的荣誉证书文件，已超过了有效期； 第二组，证据5真实性、合法性、关联性均有异议：楚天公司与村委会签订的协议系借“森林防火通道”之名修建矿区公路，依据《中华人民共和国森林法实施条例》第十六条的规定，村委会不是道路修建主体，村委会不具备审批资格，村委会的协议不能证明楚天公司已取得修建道路的合法审批手续； 证据6真实性、合法性无异议，关联性有异议，协议本身不能证明新鑫公司不履行协议的根本违约行为，根据新鑫公司方提供的第八组证据，楚天公司作为发包方，未提供修建森林防火通道的审批文件，未按合同约定完成土地、山林等公路用地的租用，未按合同约定协调好村组及群众关系是新鑫公司无法按合同完工的原因。 证据7真实性、合法性、关联性有异议，该份证据无相关人员签名，不得作为认定事实的依据； 证据8真实性、合法性、关联性均有异议，该份证据无相关人员签名，不得作为认定事实的依据；该情况说明恰好证明了直到2018年10月22日，施工现场还有阻工行为；根据新鑫公司提供的证据25可知，阻工系因多个村民不同意租地和修路以及补偿没到位所致； 证据9真实性、合法性、关联性有异议，该份证据无相关人员签名，不得作为认定事实的依据。其次，该份证据仅有文字说明，楚天公司未提供任何支付凭证或转账记录予以佐证；且两份补偿只是西线的，东线未补偿，该证据证明楚天公司未履行合同义务； 证据10关联性有异议； 证据11，证据12真实性、合法性无异议，关联性有异议，⑴新鑫公司完全按与楚天公司约定合同价款转包给村民，同时还自行承担挡土墙、涵管、其他材料的费用，新鑫公司非但未赚取差价反而产生了巨额亏损；⑵新鑫公司转包是因为该部分路段需要占有当地村民的土地，当地村民要求参与施工；工程逾期是因为楚天公司未办理施工手续、未完成征地补偿等；新鑫公司未向当地承包的村民支付工程款是因为楚天公司未对已完成工程验收付款； 证据13真实性、合法性、关联性均有异议：首先，表格、照片为楚天公司单方制作和拍摄，未显示拍摄的时间、地点不能反映新鑫公司施工完成后的客观情况； 证据14、证据15真实性、合法性、关联性均有异议：首先，工程现状与照片体现出来的完全不一致；其次，楚天公司未办理道路修建的审批手续，也从未向新鑫公司提供施工设计图纸或线路图纸；新鑫公司施工道路完全具备通行条件，楚天公司在未对公路进行验收的情况下已使用公路且在公路上通行； 第三组，证据16、证据17真实性、合法性无异议，关联性有异议：该份证据只是楚天公司与新鑫公司之间签订的合同，并不能证明新鑫公司存在违约行为； 证据18真实性、合法性无异议，关联性有异议，⑴楚天公司提交的《安全设施设计》、《安全设施设计说明书》、《资源开发利用方案》均为一矿区5万吨的，不是三矿区的技术资料；⑵楚天公司提交的14年储量报告，三矿区的矿量为21.3万吨，根本无法满足施工方案的编制需求及合同约定的开采需求；⑶楚天公司未按承诺完成扩界手续，施工方案未能编制是由于楚天公司违约所致； 证据19真实性、合法性无异议，关联性有异议，该证据仅为楚天钡业单方制作而成的申请报告，所述情况与事实不符，新鑫公司已按合同约定于2018年7月26日成立了项目经理部，并将相关资质文件提交给楚天公司； 证据20、21、22关联性有异议，该三份证据仅为楚天钡业单方制作而成的申请报告，并不能证明楚天已按照合同履行了供电义务。证据23、证据24真实性、合法性无异议、关联性有异议，这两份证据恰恰证明了楚天公司未按合同完成供电义务，合同约定8月10日前启动井口施工，但楚天公司于2018年12月25日才完成变压器安装。同时完成的仅仅为三矿区西线原定3台变压器中的一台变压器，东线未申请且至今未履行供电义务； 证据25的真实性、合法性无异议，关联性有异议，该证据恰好证明楚天公司未履行办理矿山开采的合法手续； 证据26的真实性、合法性无异议，关联性有异议，新鑫公司临时以湘潭市新鑫机械化施工有限公司砚山分公司的名义履行合同符合补充协议约定； 证据27真实性、合法性、关联性均有异议：新鑫公司已施工到井口，未进行采掘施工的原因是由于楚天公司未办理30万吨生产规模采矿许可证等法定开采手续；新鑫公司无法编制施工方案；楚天公司提供的三矿区储量不符合合同约定开采需求等原因所致； 证据28、证据29真实性、合法性、关联性均有异议，该份证据无相关人员签名，不得作为认定事实的依据；建设采矿配套房屋既是合同约定新鑫公司的义务范围也是工人休息、设备材料存放所必须，即便房屋为违章建筑，新鑫公司所产生的损失也是因为楚天公司的违约行为所导致； 证据30、证据31真实性、合法性、关联性均有异议，该份施工组织方案为二矿区“掘进”工程的方案，跟本案新鑫公司“采掘”施工的工程性质完全不一样； 第四组，证据32真实性、合法性无异议，关联性有异议，合同签订之时，新鑫公司具备合法有效的资质；其次，2019年8月2日，住建厅作出的决定是限期整改而不是撤销或吊销，资质仍然有效，整个合同履行期间新鑫公司都具备合同约定的资质要求；新鑫公司已按住建厅要求整改到位。 证据33真实性、合法性无异议，关联性有异议，该事故发生于2013年，与本项目无任何关系； 证据34、证据35、证据36真实性、合法性无异议，关联性有异议，资质证书合法有效，恰好证明新鑫公司具备履行本合同的相关资质； 证据37、证据38、证据39真实性、合法性、关联性均有异议，新鑫公司的资质证书在合同履行过程中一直合法有效，是否具备资质条件是由证书颁发部门认定； 证据40、三性均有异议：照片所指示的地址并非新鑫公司的办公地点，不能证明新鑫公司没有办公地点； 证据41、证据42的真实性、合法性无异议，关联性有异议，新鑫公司在云南施工项目上的人员调度是企业自主经营行为，不能证明新鑫公司不具备履约能力； 第五组，证据43、真实性、合法性无异议，关联性有异议，砚山分公司是为做云南斗南项目而成立，且在正常经营中。双方签订的补充协议明确约定了临时以砚山分公司名义履行合同； 证据44、证据45、证据46真实性、合法性无异议，关联性有异议，首先江西四通公司与湘潭盛泰公司都是合法经营的企业主体，杨晋在盛泰公司占股不能证明新鑫公司与盛泰公司有关联，即便是有关联的公司之间发生交易，只要交易真实就合法有效； 证据47真实性、合法性无异议，关联性有异议，与本案没有任何关联，新鑫公司在案涉项目投入的设备、物质、材料均不是从该公司购买。不能证明新鑫公司提交的鉴定材料为虚构； 证据48真实性、合法性无异议，关联性有异议，接龙分公司是新鑫公司合法成立的分公司，从重庆接龙发往石门的货物是新鑫公司为履行劳务承包合同而购买的相关物资和配件，均是依照合同约定生产规模配备，且已实际投入到项目，没有混同更不是作假； 证据49真实性、合法性无异议，关联性有异议，砚山县阿舍沛先五金经营部虽然负责人为新鑫公司楚天钡业项目经理部组成人员之一，但与该经营部的交易为正常合法的交易行为，不能证明鉴定材料为虚构； 证据50、证据51真实性、合法性无异议，关联性有异议，照片不能证明新鑫公司有欺诈行为； 证据52真实性、合法性、关联性均有异议：该证据仅仅只是发改委的立项备案，不能证明该项目已建成投产，不能以此作为楚天公司具有年加工50万吨生产能力并以此计算所谓损失的依据； 证据53真实性、合法性、关联性均有异议：“湖南中信资产评估有限公司”根本不存在，评估人员也不具备评估资质；而新鑫公司未能进行采掘是楚天公司根本违约行为导致。 对本院依法委托，由湖南华信求是工程造价咨询有限公司作出的湘信造鉴字2020第A031号《工程造价鉴定》，新鑫公司对真实性、合法性均予以认可。对主体完成度的鉴定结论认为路面没有达到6米的原因在于楚天公司未依约完成土地、山林的租用，导致在现有征地范围内扣除边沟、边坡后，新鑫公司无法完成6米宽度的公路施工，而且楚天公司在未竣工的情况下擅自使用了，其使用行为视为对森林防火通道的认可，对路面完成度的鉴定结论意见新鑫公司不予认可。 楚天公司对《工程造价鉴定》合法性、真实性无异议，但对关联性、证明目的有异议，楚天公司始终不同意对新鑫公司修建的防火通道造价进行鉴定，理由是防火通道与采掘工程无关，应分案处理，该鉴定不应作为审理采掘承包合同纠纷的依据。 对本院依法委托，由大信会计师事务所作出的大信沙专审字（2020）第00187号专项审计报告新鑫公司认为鉴定结果较为公正，可作为法院判决的依据，对其真实性、合法性无异议，但认为：1.审计机构对人工工资投入，以无法准确区分为由未予认定不当。《防火通道协议》是本案主合同的附属，1486863.93元工资均是按新鑫公司与劳动者签订的合同约定且已实际发放到劳动者手上，该部分损失是新鑫公司为履行合同实际产生的花费，该部分费用应予认定；2.鉴定报告中待确认的设备金额有724080.70元、物资1148256.65元，待确认理由是现场盘点后，无发票，不予认定。新鑫公司认为这些设备和物资均是新鑫公司为履行合同而准备，且已实际投入到项目中，该部分应予认定；3.可获得利益损失，在初稿中鉴定机构根据相关公式测算了相关金额，但是终稿中只有公式，没有金额，新鑫公司认为应当予以认定。 楚天公司对《审计报告》的合法性、真实性、关联性均有异议，认为1.《审计报告》附表四中两批物资，确认金额1121710.6元来自新鑫公司法定代表人杨晋设立的“砚山县阿舍硅锰合金厂”，该厂被淘汰、注销后，其将长期遗留存放的废、旧设备作为本案投入，明显虚假；2.对新鑫公司以“砚山县阿舍沛先五金经营部”名义开出的增值税发票3份，确认金额1186467.6元，属于虚构价格、虚开的增值税发票，应从报告金额中予以扣除；3.对审计报告第17页“待确认1507623.77元”，以及“人工工资1486863.93元”应当不予确认；4.对审计报告第23页差旅费612219.22元，应不予认可，矿石采掘并未开工，不可能发生如此金额的差旅费；5.对审计报告第33页挖掘机卡特320的租金436260元，不应认可。矿山采掘未开工，不需要该设备，而且采掘工程也不需要该类型设备，且挖掘机无相关行政手续，现场盘点也无该设备。故对审计报告中的所有金额均不予认可；鉴定机构在鉴定工程中以鉴代审；对防火通道工程量的鉴定，楚天公司始终认为应分案审理。 对本院调取的砚山县阿舍沛先五金经营部的中国建设银行《对公活期存款交易明细报表》、王沛先的个人账户《中国建设银行卡客户交易明细清单》、《询问笔录》（赵强）、《销货清单》、杨晋的《中国建设银行客户交易明细清单》、石门县公安局《关于杨晋信访事项的回复》、国家税务局昆明市官渡区税务局出具的相关证据。 楚天公司质证认为通过上述证据可以证实1.新鑫公司与沛先经营部虚构交易、虚开增值税专用发票131万；2.新鑫公司提交的在云南开具的10万增值税专用发票是在楚天公司签订合同之前发生的债务；3.与江西公司签订的15份合同包括六张增值税专用发票虚假且无事实依据。 新鑫公司对石门县公安局的取证证据均不予认可。认为石门县公安局以杨晋诈骗罪调查立案，调取的内容不是事实；法律并未规定新签订合同之后，之前设备不能使用；新鑫公司调动其他地方的物资与设备是有使用价值的；石门县公安局违法办案，所调取的这些材料均系虚假的，不能达到楚天公司的证明目的，虚开增值税发票是对方的主观臆断；新鑫公司根据合同规模，整合之前物资并购买新物资均是为了履行合同约定；对江西四通公司1800万的设备鉴定报告并未认定。 附：本判决所依据的法律、司法解释条文 《中华人民共和国合同法》 第九十四条“有下列情形之一的，当事人可以解除合同：……（二）在履行期限届满之前，当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行主要债务；（三）当事人一方迟延履行主要债务，经催告后在合理期限内仍未履行；（四）当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的……” 第九十七条合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施、并有权要求赔偿损失。 第一百一十三条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定，给对方造成损失的，损失赔偿额应当相当于因违约所造成的损失，包括合同履行后可以获得的利益，但不得超过违反合同一方订立合同时预见到或者应当预见到的因违反合同可能造成的损失。 第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。 第一百一十九条【减损规则】当事人一方违约后，对方应当采取适当措施防止损失的扩大；没有采取适当措施致使损失扩大的，不得就扩大的损失要求赔偿。 当事人因防止损失扩大而支出的合理费用，由违约方承担。