新疆维吾尔自治区木垒哈萨克自治县人民法院民 事 判 决 书（2020）新2328民初1038号 原告：新疆曙源建设工程有限公司，住所地新疆维吾尔自治区昌吉回族自治州昌吉市绿洲北路（时代新城**7丘****）。法定代表人：马瑞斌，公司总经理。委托诉讼代理人：方志山，男，1976年6月24日出生，汉族，公司项目经理，住新疆维吾尔自治区昌吉回族自治州木垒哈萨克自治县山城明珠****楼****，住新，住新疆维吾尔自治区昌吉回族自治州木垒哈萨克自治县div>被告：木垒县方盛二手车交易服务有限公司，住所，住所地新地新疆维吾尔自治区昌吉回族自治州木垒哈萨克自治县胡杨路东侧v>法定代表人：李得江，公司总经理。原告新疆曙源建设工程有限公司（以下简称曙源公司）与被告木垒县方盛二手车交易服务有限公司（以下简称方盛公司）承揽合同纠纷一案，本院于2020年10月3日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告曙源公司委托诉讼代理人方志山，被告方盛公司法定代表人李得江到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告曙源公司向本院提出诉讼请求：1．被告支付剩余工程款26,000元；2、被告承担违约金（自2017年6月20日起按银行同期利率计算至实际还清之日止的利息）；3、被告承担诉讼费。事实与理由：2017年6月20日，原、被告签订电力安装工程施工合同，约定原告给被告位于木垒县良种场北大型停车场北侧安装250千伏安变压器，工程款合计76,000元，合同签订后支付总造价的80%，工程竣工后，支付总造价的20%，质保期为一年。现质保期已过，原告多次催要剩余工程款无果，诉至法院。被告方盛公司辩称，确实欠原告工程款，但不是26,000元；原告主张的利息不认可，因合同中并未约定；原告起诉的数额与实际协商价格不符，合同中总价虽是76,000元，后经原告的合同签订代表人陈柱全口头商议是70,000元，且陈柱全经请示原告公司领导，同意后确定为70,000元，并不是76,000元；原告未提供材料清单及发票，这是导致尾款未付清的原因。本案当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，原告曙源公司提交了电力安装工程施工合同1份，证明原、被告签订安装工程施工合同，合同中对工程地点、工程总价、工程款付款方式、违约金等事项进行了约定，及被告尚欠原告工程款26,000元的事实。经质证，被告方盛公司对真实性认可，对证明问题不认可，认为合同总价不是76,000元，因其与原告代表陈柱全口头商议变更为70,000元，并未规定付款时间，口头商议先支付50,000元；工程竣工后未验收，原告没有及时提供验收材料，导致验收延时，双方均有违约责任，验收完才算正式竣工；原告没有提供发票，故被告无法付款。被告方盛公司提交了原告代表陈柱全与被告法定代表人李得江的录音资料，证明工程总价款经过双方商议为70,000元。经质证，原告曙源公司不认可，无法核实真实性，不清楚是不是陈柱全的声音，即便是，也需要他本人解释，因原告并未委托其变更合同价款。上述证据中，经双方当事人及委托诉讼代理人质证后无异议的证据，经本院审查，能够客观反映案件事实，与案件事实及当事人诉讼主体资格均具有关联性，本院予以认可并在卷佐证，对有异议的证据，本院认证意见如下：关于方盛公司对合同总价款、工程验收及税务发票的异议，本院认为，被告辩称总价款变更为70,000元，依据其提供的录音资料，该录音资料属于证人证言，根据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第六十八条第三款规定，无正当理由未出庭的证人以书面等方式提供的证言，不得作为认定案件事实的根据。则被告提供的证人证言不具有证据资格，不得作为认定案件事实的根据，故对辩称总价款变更为70,000元的意见，不予支持。关于工程验收，经过法庭询问，被告承认涉案工程于2017年9月份验收并交付使用，本院予以认定。关于税务发票，首先合同中明确约定工程造价不含税，其次开具发票是合同的附随义务，而附随义务是为主给付义务服务的，只起到辅助作用，被告不能以此为理由行使先履行抗辩权而拒绝支付工程款，故对被告的抗辩意见，本院不予支持。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2017年6月20日，方盛公司（甲方）与曙源公司签订电力安装工程施工合同，合同约定，工程名称：250KVA配电变压器安装工程，工程地点：木垒县良种场北大型停车场北侧，工程范围及内容：250KVA配电变压器安装工程（不包括低压侧出线），工程期限：本工程计划于2017年6月20日开工，2017年8月5日竣工，工程造价：经甲乙双方协商本工程包干（不含税）价：76,000元，工程款支付方式：合同签订后甲方支付乙方合同总造价的80%，工程竣工送电后甲方支付乙方合同总造价的20%；如甲乙任何一方未能按照本合同约定执行，将赔偿对方全部工程款的5%的违约金，方盛公司在甲方处盖章并有法定代表人李得江签字，曙源公司在乙方处盖章并有陈柱全签字。涉案工程于2017年9月份验收并交付使用。2017年，方盛公司向曙源公司支付工程款50,000元。本院认为，原告为被告位于木垒县良种场北大型停车场北侧安装250KVA配电变压器，被告支付工程款，双方签订电力安装工程施工合同，该承揽合同系双方真实意思表示，内容不违反法律及行政法规强制性规定，内容合法有效。原告按照被告的要求完成工作，并交付使用，被告应当按照约定的期限支付工程款。庭审中查明，被告已支付工程款50,000元，尚欠26,000元，构成违约，应当承担继续履行的违约责任。故原告主张被告支付工程款26,000元的诉讼请求，本院予以支持。关于被告提出合同总价款与原告方代表协商变更为70,000元，但其提供的证据不足以证明其事实主张，应承担不利的后果，故对被告的抗辩意见，本院不予支持。关于原告主张的违约金，实际为工程款逾期付款利息。根据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十七条规定，当事人对欠付工程价款利息计付标准有约定的，按照约定处理；没有约定的，按照中国人民银行发布的同期同类贷款利率计息。方盛公司存在欠付工程款，其应支付欠付工程款利息，因涉案工程于2017年9月份验收并交付使用，则利息应自2017年10月1日起计算至实际付清之日止，利率按照全国银行间拆借中心公布的一年期贷款市场报价利率计算的逾期付款资金占用利息。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第二百五十一条、第二百六十三条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第六十八条第一款、第三款，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条规定，判决如下：一、被告木垒县方盛二手车交易服务有限公司于本判决生效后十日内向原告新疆曙源建设工程有限公司支付工程款26,000元；二、被告木垒县方盛二手车交易服务有限公司于本判决生效后十日内向原告新疆曙源建设工程有限公司支付工程款逾期付款资金占用利息（自2017年10月1日起至实际付清之日止，按全国银行间拆借中心公布的一年期贷款市场报价利率计算）；三、驳回原告新疆曙源建设工程有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费450元，减半收取225元，由被告木垒县方盛二手车交易服务有限公司负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于新疆维吾尔自治区昌吉回族自治州中级人民法院。本案生效后（当事人提起上诉的，以上诉法院生效判决为准），负有履行义务的当事人须依法按期履行判决，逾期未履行的，应向本院报告财产状况，并不得有高消费及非生活和工作必需的消费行为。本条款即为执行通知，违反本条规定的，本案申请执行后，人民法院可依法对相关当事人采取列入失信名单、罚款、拘留等措施，构成犯罪的，依法追究刑事责任。审  判  员   李振华二 〇 二 〇 年 十 二 月 二 十 一 日书  记  员   张海英附本案适用的法条：《中华人民共和国合同法》第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。第二百五十一条承揽合同是承揽人按照定作人的要求完成工作，交付工作成果，定作人给付报酬的合同。承揽包括加工、定作、修理、复制、测试、检验等工作。第二百六十三条定作人应当按照约定的期限支付报酬。对支付报酬的期限没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，定作人应当在承揽人交付工作成果时支付；工作成果部分交付的，定作人应当相应支付。《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第六十八条人民法院应当要求证人出庭作证，接受审判人员和当事人的询问。证人在审理前的准备阶段或者人民法院调查、询问等双方当事人在场时陈述证言的，视为出庭作证。双方当事人同意证人以其他方式作证并经人民法院准许的，证人可以不出庭作证。无正当理由未出庭的证人以书面等方式提供的证言，不得作为认定案件事实的根据。《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。