天津市第三中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）津03民终4516号 上诉人（原审被告）：阳光财产保险股份有限公司唐山中心支公司，住所地河北省唐山市路**翔云道北侧、学院路西侧。 负责人：王小昆，总经理。 委托诉讼代理人：于雅婧，天津沃恒律师事务所律师。 被上诉人（原审原告）：于庆中，男，1957年4月21日出生，汉族，住天津市宁河区。 委托诉讼代理人：秦智慧，天津德玲律师事务所律师。 被上诉人（原审被告）：高建宝，男，1985年7月30日出生，汉族，住河北省唐山市玉田县。 被上诉人（原审被告）：冯爱军，男，1970年6月22日出生，汉族，住河北省唐山市玉田县。 上诉人阳光财产保险股份有限公司唐山中心支公司（以下简称阳光唐山中心支公司）因与被上诉人于庆中、高建宝、冯爱军机动车交通事故责任纠纷一案，不服天津市宁河区人民法院（2020）津0117民初2629号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年10月25日立案后，依法组成合议庭。经过阅卷、询问当事人，依据法律规定，不开庭进行了审理。本案现已审理终结。 阳光唐山中心支公司上诉请求：一、依法撤销一审判决，请求依法改判阳光唐山中心支公司少给付38443.76元或将本案发回重审；二、本案诉讼费用由于庆中承担。事实与理由：阳光唐山中心支公司认为一审法院对于于庆中医药费并未按照医保中心相关审核规定剔除不低于10%非医保用药、鉴定费用由阳光唐山中心支公司承担并不合理，请求予以纠正。根据机动车第三者责任保险责任免除第二十六条六款（阳光唐山中心支公司不承担超出《道路交通事故受伤人员临床诊疗指南》和国家基本医疗保险同类医疗费用标准的费用部分）阳光唐山中心支公司认为一审法院对于于庆中损失并未按照商业险规定扣除免赔额并不合理，商业险损失应按照保险合同约定扣除不低于10%非医保用药，不服金额9353.54元。一审法院认定阳光唐山中心支公司在商业三者险项下承担60%的责任比例没有事实与法律依据。该案件的事故没有事故认定书，只有事故的证明，也就是说事故的原因并没明确的划分，按照公平原则，阳光唐山中心支公司认为应当承担50%的赔偿责任。即使于庆中属于非机动车一方，由于在本次事故中并没有明确的划分事故责任，一审法院不宜在没有事故认定书的前提下给予于庆中再次减轻责任的认定，不服金额28890.22元。 于庆中辩称，一审法院认定事实清楚，适用法律正确，请求驳回上诉，维持原判。 高建宝、冯爱军未答辩。 于庆中向一审法院起诉请求：1．判令高建宝、冯爱军、阳光唐山中心支公司赔偿医疗费93535.41元、二次手术费16000元、住院伙食补助费3700元（100元/天×37天）、营养费6000元（100元/天×60天）、护理费15019.2元（166.88元/天×90天）、伤残赔偿金258727.59元（46119元/年×17年×33%）、精神损害抚慰金30000元、鉴定费8620元、车辆损失费2000元、交通费3000元；2．判令保险公司在保险范围内承担先予赔偿责任；3．诉讼费由高建宝、冯爱军、阳光唐山中心支公司承担。 一审法院认定事实：2019年12月11日17时30分，高建宝驾驶冀ＢＵ××××号福田牌轻型厢式货车，沿滨玉线由南向北以43ｋｍ／ｈ时速行驶至滨玉公路与梅丰公路交口处，遇于庆中驾驶自行车，沿梅丰公路由西向东行至路口处左转弯，福田牌轻型厢式货车前部与自行车右侧接触碰撞，造成于庆中受伤及双方车辆不同程度损坏的交通事故。经天津市公安局宁河分局交通警察支队三大队调查，无法查清双方当事人进入路口时交通信号灯状态，天津市公安局宁河分局交通警察支队三大队出具了道路交通事故证明。事故发生后，于庆中被送往天津市宁河区医院住院治疗，诊断为：（1）双侧多发肋骨骨折（左2-8，右2-9）；（2）双肺挫伤；（3）右侧气胸；（4）双侧胸腔积液；（5）左侧颞叶挫裂伤血肿；（6）左侧颞部硬膜外血肿；（7）创伤性蛛网膜下腔出血；（8）蝶骨左侧大翼及左侧蝶窦骨折；（9）左侧颞骨骨折；（10）顶骨骨折；（11）颅底骨折；（12）头皮裂伤；（13）肝破裂；（14）创伤性膈破裂；（15）右手背软组织损伤；（16）腹部软组织损伤；（17）左腰部软组织损伤；（18）面部散在皮擦伤；（19）双小腿肌间静脉血栓形成；（20）颅脑损伤后脑器质性精神障碍。住院37天，加强营养，加强护理。于庆中支付医疗费93535.41元，由于建霞护理。2020年7月9日，于庆中申请肢体伤残等级及三期鉴定，本院依法委托天津市津实司法鉴定中心对于庆中的肢体伤残等级、三期、精神伤残等级进行鉴定，鉴定结论为：（一）于庆中外伤致左2-8肋、右2-9肋多发肋骨骨折，现遗留6处以上畸形愈合，为八级伤残；（二）于庆中外伤致右侧颞叶挫裂伤血肿、左侧颞部硬膜外血肿、蛛网膜下腔出血，现遗留脑软化灶形成，伴神经系统症状，为十级伤残；（三）于庆中伤后，建议其误工期为180日，护理期为90日，营养期为60日；（四）于庆中今后需行内固定物取出术，建议其治疗费为人民币16000元；（五）鉴定诊断：器质性精神障碍。伤残评定：九级伤残。于庆中支付鉴定费8600元。高建宝驾驶冀ＢＵ××××号福田牌轻型厢式货车所有人为冯爱军，该车辆以冯爱军名义在阳光唐山中心支公司投保交强险及不计免赔50万元第三者责任商业保险。事故发生在保险责任期间。高建宝具有合法的驾驶资格。 一审法院认为，高建宝、冯爱军未到庭参加诉讼，视为放弃抗辩权。机动车与非机动车之间发生交通事故，由事故各方依法承担民事责任，对此次事故发生，天津市公安局宁河分局交通警察支队三大队未作出交通事故责任认定书，只作出事故证明，于庆中、高建宝双方也未提供证人证言，综合分析于庆中、高建宝对事故发生的陈述和交警部门出具的证明，就本次事故责任划分而言，于庆中骑行自行车通过公路路口时，应确保安全，其未确保安全，应承担事故责任，高建宝驾驶机动车通过公路路口时，除应遵守交通信号灯规则以外，还应注意过往车辆和路人减速慢行，其未确保安全，也应承担事故责任，一审法院认定，于庆中、高建宝各承担事故的同等责任。根据《天津市道路交通安全管理若干规定》第四十七条第一款第（三）项“机动车一方在交通事故中负同等责任的，承担百分之六十的赔偿责任”的规定，确认高建宝承担60%的民事赔偿责任，于庆中承担40%的民事赔偿责任。高建宝驾驶冀ＢＵ××××号福田牌轻型厢式货车所有人为冯爱军，该车辆在阳光唐山中心支公司投保交强险及不计免赔50万元第三者责任商业保险。事故发生在保险责任期间。故阳光唐山中心支公司应在交强险赔偿限额内先行向于庆中赔偿，超出交强险部分，在不计免赔第三者责任商业保险保额内按高建宝承担60%民事责任直接向于庆中赔偿。 关于于庆中主张的医疗费93535.41元、鉴定费8620元，有票据证实，予以确认；住院伙食补助费3700元，按100元/天标准计算，住院37天，其主张符合法律及相关规定，予以确认；营养费6000元，按100元/天标准计算，营养期60天，营养费按100元/天标准计算过高，应按50元/天标准计算，主张营养期60天，有鉴定结论证实，予以确认，营养费应为3000元；护理费15019.2元，按天津市统计局和天津市人力资源和社会保障局2020年公布的上一年度居民服务、修理和其他服务业60912元/年的标准计算，护理期90天，有鉴定结论证实，其主张符合法律及相关规定，予以确认；残疾赔偿金258727.59元，于庆中1957年4月21日出生，定残时已满63岁，给付残疾赔偿金17年，伤残等级为1个八级、1个九级、1个十级，伤残系数为33%，依据《天津市高级人民法院关于开展人身损害赔偿案件统一城乡标准试点工作的意见（试行）》，应按天津市统计局和天津市人力资源和社会保障局2020年公布的上一年度城镇常住居民人均可支配收入46119元/年的标准计算，其主张符合法律及相关规定，予以确认；精神损害抚慰金30000元，其主张数额过高，因于庆中在本次事故中存在过错，应酌减精神损害抚慰金数额，酌定10800元；交通费3000元，其虽未提交合法的交通费票据，属合理支出的费用，但主张数额过高，酌定500元；二次手术费16000元，有鉴定结论证实，予以确认；车辆损失费2000元，其未向一审法院提交相应的证据予以证实，故其主张，不予支持。 综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十五条第一款第六项、第十六条、第二十二条、第二十六条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《中华人民共和国保险法》第六十四条、第六十五条，《机动车交通事故责任强制保险条例》第二十一条，《最高人民法院＜关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释＞》第十七条、第十八条、第十九条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条，《最高人民法院﹤关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释﹥》第十六条、第二十五条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条，《天津市道路交通安全管理若干规定》第四十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条规定，判决如下：一、阳光财产保险股份有限公司唐山中心支公司于判决生效后五日内在机动车交通事故责任强制保险死亡伤残赔偿限额内赔偿于庆中精神损害抚慰金10800元、残疾赔偿金99200元，合计110000元；在医疗费用赔偿限额内赔偿于庆中医疗费10000元，上述二项共计120000元。二、阳光财产保险股份有限公司唐山中心支公司于判决生效后五日内在不计免赔第三者责任商业保险保额内赔偿于庆中医疗费83535.41元、住院伙食补助费3700元、残疾赔偿金159527.59元、营养费3000元、护理费15019.2元、交通费500元、鉴定费8620元、二次手术费16000元，合计289902.2元的60%，即173941.32元。三、高建宝、冯爱军对本案赔偿之债不承担民事赔偿责任。四、驳回于庆中其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费885元，由于庆中负担354元，由高建宝负担531元。 二审中，当事人未提交新证据。 本院二审经审理查明的事实与一审法院查明的事实一致，本院对一审查明的事实予以确认。 本院认为，本案因机动车交通事故请求赔偿成讼，本案的争议焦点为：1．商业三者险范围内是否应当扣除不低于10%非医保用药；2．高建宝、于庆中应承担的责任比例。 关于争议焦点1，阳光唐山中心支公司主张依据机动车第三者责任保险责任免除第二十六条六款的约定，扣除不低于10%非医保用药。然阳光唐山中心支公司并未提交证据证明其向投保人送达了该保险合同，亦未证明其向投保人尽到了提示说明义务，本院对阳光唐山中心支公司的该项主张不予支持。 关于争议焦点2，一审法院综合分析事故发生时现场情况，认定于庆中、高建宝各承担事故的同等责任。根据《天津市道路交通安全管理若干规定》第四十七条第一款第（三）项“机动车一方在交通事故中负同等责任的，承担百分之六十的赔偿责任”的规定，故高建宝应承担60%的民事赔偿责任，于庆中承担40%的民事赔偿责任。一审法院对于责任比例划分并无不当，本院予以维持。 综上所述，阳光唐山中心支公司的上诉请求均不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条第一款、第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费300元，由上诉人阳光财产保险股份有限公司唐山中心支公司负担。 本判决为终审判决。 审判长 王 欣 审判员 阎 涛 审判员 姜腾飞 二〇二〇年十二月九日 法官助理王洪飞 书记员高志扬 附：本裁判文书所依据法律规定的具体条文： 1．《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条第一款： 第二审人民法院对上诉案件，应当组成合议庭，开庭审理。经过阅卷、调查和询问当事人，对没有提出新的事实、证据或者理由，合议庭认为不需要开庭审理的，可以不开庭审理。 …… 2．《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项： 第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理： （一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定； ……