湖北省恩施土家族苗族自治州中级人民法院民 事 判 决 书（2020）鄂28民终2414号上诉人（原审被告）：上蔡县宏发麻制品有限公司，住所地上蔡县黄埠镇小王营村，统一社会信用代码91411722799172451Y。法定代表人：王枭起，该公司董事长。委托诉讼代理人：王运强，男，生于1970年7月9日，汉族，住河南省上蔡县，该公司员工。委托诉讼代理人：崔钢锋，河南开达律师事务所律师。被上诉人（原审原告）白宗林，男，生于1982年2月22日，汉族，住湖北省利川市，被上诉人（原审第三人）：谭洪凯，男，生于1972年12月29日，土家族，住湖北省利川市，委托诉讼代理人：凤朝元，湖北圣树律师事务所律师。原审被告：恩施州烟草公司利川市烟叶分公司，住所地利川市清江大道**，统一社会信用代码91422802183110885K。负责人：陈章明，该公司经理。委托诉讼代理人：宋发辉，湖北施南律师事务所律师。上诉人上蔡县宏发麻制品有限公司（以下简称上蔡宏发公司）因与被上诉人白宗林、谭洪凯、原审被告恩施州烟草公司利川市烟叶分公司（以下简称烟叶利川分公司）提供劳务者受害责任纠纷一案，不服湖北省利川市人民法院（2020）鄂2802民初932号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年11月30日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。上蔡宏发公司上诉请求：1、撤销一审判决第一项，改判被上诉人谭洪凯赔偿被上诉人白宗林医疗费、误工费、护理费、营养费、住院伙食补助费、鉴定费、残疾赔偿金共计117724元；2、本案一、二审诉讼费用由谭洪凯承担。事实和理由：1、上诉人与谭洪凯是运输合同关系，谭洪凯应对白宗林承担赔偿责任。1）2019年7月初，上诉人员工王运强经恩施州烟草公司的朋友认识了谭洪凯，通过电话联系，双方约定《2019年烟叶包装物资采购项目合同》中涉及利川的旧麻片等全部由谭洪凯负责运送，运费为每片麻片0.13元，每副绳0.07元，随后双方添加微信，达成口头运输合同。2）谭洪凯是利川市兴鑫物流有限公司的法定代表人，持有该公司50%的股份，该公司的经营范围包含货物运输、装卸，双方达成运输合同后，上诉人向谭洪凯支付了运费。3）白宗林是谭洪凯喊去卸货的工人，双方口头约定按1元/件的标准计付劳动报酬，上诉人支付谭洪凯的运费，减去谭洪凯支付给白宗仁等人的劳动报酬，足以认定谭洪凯从中获利，所以谭洪凯关于其不获利的陈述不真实，其作为雇主应承担赔偿责任。2、白宗林一审当庭变更诉讼请求为117724元，赔偿计算见详细清单，一审卷宗内没有相关清单、变更请求申请书等，所以一审判决错误认定白宗林诉讼请求为133924元，并判决130041.83元，超出诉讼请求。3、一审判决适用《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第一款错误，本案系提供劳务者受害责任纠纷，按照“侵权责任法”第三十五条规定，该纠纷适用于个人之间，白宗林与上诉人之间的纠纷应当适用《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第三款的规定。白宗林未提交答辩意见。谭洪凯辩称，运输麻片是上蔡宏发公司的义务，案涉货物由该公司直接运输到目的地，不由谭洪凯运输，该事实双方当事人在一审期间已予认可。白宗林不是谭洪凯雇请，谭洪凯仅起到介绍作用，没有获取利益，此次运输与谭洪凯没有关系，谭洪凯不应承担赔偿责任。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求驳回上诉，维持一审关于谭洪凯不承担赔偿责任的正确判决。烟叶利川分公司称，一审判决对烟叶利川分公司的相关事实认定及处理正确。白宗林向一审法院起诉请求：请求被告赔偿医疗费18651元、护理费9600元、误工费15963元、营养费5500元、后期治疗费8000元、残疾赔偿金68910元、鉴定费3500元，住院伙食补助费3800元，以上合计133924元。一审法院认定事实：2019年，被告上蔡宏发公司（乙方）与恩施州烟草物资供应有限责任公司（甲方）签订《2019年烟叶包装物资采购项目合同》，约定：甲方购买乙方的旧麻片、打包绳、封包线等物资，合同价款2576430.10元；交货时间为2019年7月20日前；交货地点为甲方指定的恩施州各县市烟叶分公司各收购站组；运输方式及运费为乙方送货至甲方指定的恩施州各县市烟叶分公司各收购站组运输途中的一切费用由乙方承担；安全责任为在货物交付甲方验收入库之前乙方对道路运输、货物储存、上下车等一切安全责任负全责。合同还对质量要求、产品包装、违约责任等进行了约定。合约签订后，被告上蔡宏发公司按照约定给恩施州各县市烟叶分公司各收购站组运送货物。2019年7月30日晚上，原告白宗林与余帮云、熊道贵在利川市文斗烟站卸载被告上蔡宏发公司运送的上述货物时，被货物砸倒受伤。伤后被送往利川市人民医院住院治疗28天，诊断为右足跖骨骨折。开支医疗费17990.27元。出院后，白宗林在利川市人民医院门诊治疗，开支门诊费219.28元、放射费220.68元。2019年12月9日，经湖北利川腾龙法医司法鉴定所鉴定：白宗林之伤残程度为十级伤残；伤后误工时间需150日、护理时间需60日、营养时间需90日；后续治疗费需8000元及后期住院治疗时限需20日。开支鉴定费3500元、检查费213元。2019年9月22日，被告上蔡宏发公司给第三天谭洪凯转款11320元。另查明，白宗林与余帮云、熊道贵是由第三人谭洪凯喊去卸货的工人。口头约定按照1元/件的标准给三人计付劳动报酬。一审法院认为，当事人对自己主张的事实应当提供证据，未能提供证据加以证明或者提供的证据不足以证明其事实主张，应当承担举证不力的法律后果。雇员在从事雇佣活动中，遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。本案中，被告上蔡宏发公司辩称其将货物运输到利川市城区后，再将货物运输分包给第三人谭洪凯，与第三人谭洪凯构成运输合同关系，其提供给谭洪凯转账11320元的记录仅能证明给谭洪凯转款11320元的事实，不能证明系支付的运输费用，提供的与谭洪凯的微信聊天记录并没有双方怎么约定运输货物的记录。综上，被告上蔡宏发公司提供的证据不能证明其事实主张，应承担不利的法律后果，故被告上蔡宏发公司的上述抗辩理由不能成立，对其主张不予支持。被告上蔡宏发公司与恩施州烟草物资供应有限责任公司约定明确，由被告上蔡宏发公司负责上、下货物。虽然原告白宗林是第三人谭洪凯喊的工人，但实际是为被告上蔡宏发公司卸载货物，故原告与被告上蔡宏发公司之间构成雇佣关系。原告在从事上述雇佣活动中受到人身伤害，雇主被告上蔡宏发公司应当承担赔偿责任。被告抗辩原告在卸货的时候存在重大过错，同样未提供证据予以证实，该抗辩理由不能成立。被告烟叶利川分公司与本案没有法律关系，不应承担赔偿责任。第三人谭洪凯只是介绍原告卸货，原告及被告上蔡宏发公司均未提供证据其与原告的损害存在因果关系，亦未提供证据证明其从中获利，故谭洪凯不承担赔偿责任。关于原告的损失认定如下：原告主张的医疗费18651元，其计算错误，应为18643.23元（含鉴定时检查费213元）；主张的误工费15963元、护理费9600元、营养费5500元、根据鉴定意见，原告伤后误工时间需150日、护理时间需60日、营养时间需90日，后续治疗费需8000元及后期住院治疗时限需20日，原告未提供证据证实其实际误工损失，也没证实护理人员的收入情况，误工费、护理费可参照《2019年度湖北省道路交通事故损害赔偿标准》农、林、牧渔业和居民服务业的标准计算，其主张的误工费计算合理，予以支持。但护理费计算错误，应为8525.60元[106.57元/天×（60天+20天）]。根据利川市的生活水平，营养费按30元/天计算比较合适，营养费应为2700元（30元/天×90天）。主张的后续治疗费8000元、鉴定费3500元、住院伙食补助费3800元，证据充分，计算合理，予以支持。主张的残疾赔偿金68910元，原告户籍地及居住地为利川市都××街道办事处××村，其属于利川市城区规划范围，其按照城镇居民标准计算，符合法律规定，对残疾赔偿金68910元予以支持。综上，原告的各项损失共计人民币130041.83元。据此，根据《中华人民共和国侵权责任法》第十五条第一款第（六）项、第十六条、第二十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第一款、第十七条、第十九条至二十一条、第二十三条至二十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条，最高人民法院关于适用《中华人民共和国民事诉讼法》的解释第九十条，参照《2019年度湖北省道路交通事故损害赔偿标准》的规定，判决：一、被告上蔡县宏发麻制品有限公司赔偿原告白宗林医疗费、误工费、护理费、营养费、住院伙食补助费、鉴定费、残疾赔偿金，共计人民币130041.83元。二、驳回原告白宗林的其他诉讼请求。案件受理费469.74元，减半收取234.87元，由被告上蔡县宏发麻制品有限公司承担。本院二审期间，上蔡宏发公司提交以下证据：证据一、恩施州烟草物资供应有限责任公司出具的情况说明及分解表复印件各1份共2页，证明上诉人送货给利川市烟叶分公司各收购组的旧麻片共计229773片、打包绳共计114584副、封包线1.655吨；证据二、利川市兴鑫物流有限公司企业信息及股东名录复印件各1份共2页，证明谭洪凯系该公司法定代表人和股东，其一审辩称“我们在帮上蔡公司分解货物”是虚假陈述；证据三、上诉人员工王运强与谭洪凯的聊天记录截图打印件1份共3页，恩施州烟草物资供应公司物资调拨（运）单复印件7份。证明上诉人于2019年11月26日将运费38152元转账至谭洪凯，王运强微信转款11320元是给谭洪凯支付的封包线货款；上诉人2019年11月26日将运费38152元转账给谭洪凯且留言为恩施货物转烟站运费钱，谭洪凯在聊天记录中认可上诉人将运输装卸承包给自己，双方是货物运输合同关系，谭洪凯与白宗林是雇佣关系。谭洪凯、白宗林、烟叶利川分公司未提交证据。经质证，谭洪凯对上蔡宏发公司提交的证据的真实性没有异议，但认为运单是本次事故后发生的，微信记录显示该公司对谭洪凯进行诱导性询问，不能达到上诉人的证明目的。白宗林、烟叶利川分公司未发表质证意见。经审查认为：上蔡宏发公司提交的证据中恩施州烟草物资供应公司物资调拨（运）单复印件、微信聊天记录均在案涉事故之后形成，且不能证明案涉货物由谭洪凯承运；其他证据亦不能证明双方就运输或搬运案涉货物达成协议以及谭洪凯与白宗林系雇佣关系，对上蔡宏发公司提交的证据均不予采信。现查明：一审法院认定的事实正确，本院予以确认。本院认为，案涉货物系上蔡宏发公司按照其与烟叶利川分公司的购销合同运送至文斗烟站，白宗林系在搬运该批货物的过程中受伤。上蔡宏发公司认为以其与谭洪凯结算货款的情况可以证明双方是运输合同关系，白宗林搬运货物系为谭洪凯提供劳务。从查明事实看，谭洪凯为上蔡宏发公司承运过货物，该公司也通过微信转账的方式向谭洪凯支付过运输款。但是，就案涉货物的运输而言，现有证据不足以证明双方达成了由谭洪凯承运的协议。运输车辆不由谭洪凯提供，上蔡宏发公司提交的转账记录也不能证明该款与本案有关。故，现有证据不足以证明白宗林是为谭洪凯承运的货物提供劳务，一审法院认定白宗林系为上蔡宏发公司提供劳务，并无不当；上蔡宏发公司关于白宗林系谭洪凯的雇员，其在本案中不应承担责任的上诉理由，缺乏事实和法律依据，不能成立。关于赔偿数额的问题。经查阅一审庭审笔录，白宗林在一审庭审期间变更赔偿请求为117724元，同时述明各赔偿项目的数额，即：医疗费18651元、护理费9600元、误工费15963元、营养费5500元、后期治疗费8000元、残疾赔偿金68910元、鉴定费3500元、住院伙食补助费3800元。由此可知，其实际请求的赔偿数额为133924元，一审法院认定白宗林的各项损失共计人民币130041.83元，未超出其诉讼请求。上诉人关于一审法院对本案损失数额认定错误的上诉理由与查明事实不符，不能成立。综上所述，上蔡宏发公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项、第一百七十五条之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费889元，由上诉人上蔡县宏发麻制品有限公司负担。本判决为终审判决。审  判  长  王颖异审  判  员  胡 明审  判  员  张成军二〇二〇年十二月二十一日法官助理杨艳云书记员(兼)  杨艳云