江苏省灌南县人民法院民 事 判 决 书（2019）苏0724民初1926号原告:张一奇，男，1971年4月9日生，汉族，居民，住灌南县。委托诉讼代理人：王廷军，江苏灌江律师事务所律师。被告：连云港市南方建设工程有限公司，住所地灌南县新安镇新民西路**。统一社会信用代码证：91320724139663001W法定代表人：李建明，董事长。委托诉讼代理人：卢伯明，江苏海西律师事务所律师。被告：连云港硕项湖水务集团有限公司，，住所地灌南县新安镇苏州南路统一社会信用代码证：9132072405660708XG法定代表人：纪长征，董事长委托诉讼代理人：韩启荣，江苏海西律师事务所律师。被告：陈凤生，男，1957年12月8日生，汉族，居民，住灌南县。被告：赵亚标，男，1972年5月13日生，汉族，居民，住灌南县。原告张一奇与被告连云港市南方建设工程有限公司（以下简称南方公司）、连云港硕项湖水务集团有限公司（以下简称硕项湖水务公司）、陈凤生、赵亚标建设工程施工合同纠纷一案，本院立案受理后，依法适用普通程序公开开庭进行了审理；原告张一奇及其委托诉讼代理人王廷军、被告南方公司委托诉讼代理人卢伯明、硕项湖水务公司委托诉讼代理人韩启荣、被告陈凤生到庭参加诉讼，被告赵亚标经本院合法传唤未到庭参加诉讼；本案现已审理终结。原告张一奇向本院提出如下诉讼请求；请求判令四被告连带给付原告张一奇工程款2293906.46元（包括原告投资款600000元）及其利息，利息从2018年11月19日起按照银行同期同类贷款利率计息至实际给付款项之日。事实与理由：原告张一奇和被告陈凤生、赵亚标于2012年10月1日签定《渔场新村安置小区项目合作投资协议》一份，三方约定挂靠被告连云港市南方建设工程有限公司设立渔场新村安置小区项目部，专门运作该项目。并对投资方式等事项进行约定。2013年2月8日，原告张一奇向该项目投入投资款20万元。2013年6月20日，被告硕项湖水务公司和被南方公司签定《协议书》（第一部分）。发包人为被告硕项湖水务公司，承包人为被告南方公司。工程名称：渔场新村1号一3号楼、7号一9号楼。2013年8月13日，原告张一奇又向该项目投入投资款40万元，2014年10月26日，原告张一奇和被告陈凤生、赵亚标签定《补充协议》一份，对投资股金返还等工程事项进行约定。后被告陈凤生、赵亚标陆续从被告硕项湖水务公司、南方公司领取工程款，但未向原告支付投资股金和合伙利润分成款，经原告多次催要,四被告互相以多种理由予以推托，为此，原告提起诉讼。被告南方公司辩称；1、南方公司与原告没有施工合同关系，原告要求给付工程款没有事实根据和法律依据应当予以驳回；2、我方没有收到过原告任何款项，原告以交付给被告陈凤生的60万元来起诉我方缺乏事实基础；3、我方与被告陈凤生有着涉案工程的内部分包关系，后我方与被告陈凤生终止了分包关系，结清了被告陈凤生退场前的已完工程量并支付了之前的全部工程款；4、原告诉状事实的主要基础是与被告陈凤生之间的合伙关系，其合伙关系与我方无关，其合伙是否成立、有无终止、是否清算均与我方无关，与本案的所谓施工合同纠纷没有关系；如合伙关系已经终止并且清算完成，原告可以另行提起合伙纠纷之诉。综上，建议驳回原告对被告南方公司的起诉或者诉讼请求。被告硕项湖水务公司辩称；原告起诉被告硕项湖水务公司的主体错误，因为被告硕项湖水务公司与原告之间既无建设工程施工合同关系也无原告诉称的合伙关系，应驳回原告的起诉；2、我公司不是涉案工程的建设单位和发包人，我公司与被告南方公司之间并无实质上的发承包关系。即便有承包关系，也应驳回原告对我公司的诉讼请求；3、原告诉讼请求与其事实理由相矛盾，其诉求的为工程款，我公司没有义务向其支付工程款，其事实理由主要为合伙法律事实，这需要合伙人之间依合伙协议清算，在清算未完成之前不具备起诉条件，故应驳回原告的起诉。综上，请求裁定驳回原告起诉或者判决驳回原告诉讼请求。被告陈凤生辩称；：原告投资到南方公司第四项目部60万元是事实，是用于渔场新村建设项目；原告要求给付2293906.46元工程款及利息没有事实依据，不知道原告这个数字从哪里得来的。被告赵亚标和我及原告有协议，当时的协议是赵亚标应该投资30万元占20%的股份，经过向赵亚标索要，赵亚标一分也没有投入，所以最后被告陈凤生变成了60%的股份。原告是40%股份。涉案工程已经验收交付使用了，发包方对工程款是否已经全部支付我们也不知道。被告硕项湖水务公司应当将工程款先打到被告南方公司账上，实际上是被告南方公司和被告硕项湖水务公司双方工程款如何结算，现在付了多少也不知道。我知道的涉案工程款只付给我1300万元，还有1700万元工程款没有经过我手，支付多少工人工资、支付多少材料款都不知道；涉案工程款经过最后审计是3716万元。我现在不知道涉案工程是盈利还是亏损，因为账目都在被告南方公司；就涉案工程我们公司内部也没有进行结算和审计。被告：赵亚标辩称：虽然合伙协议由我签名，但没有实际投资，没有参与合伙承包工程，我也没有收到过原告任何款项；涉案工程与我没有关系。原告要求我给付工程款没有事实和法律依据。应驳回原告对我的起诉或者诉求。另外，被告陈凤生内部从被告南方公司处分包工程，被告陈凤生将该分包工程与原告合伙经营，被告陈凤生收到原告的投资款60万元，应当与原告对账清算。如有盈亏，应当和原告按比例承担。原告张一奇对其主张及其诉讼请求向本院举证下列证据；1、《渔场新村安置小区项目投资协议》一份，证明2012年10月1日原告和被告陈凤生、赵亚标三方合伙挂靠南方建设有限公司承建涉案工程，其中前期投资50万元，原告出资20万元，项目增资时按照比例筹资。2、收条一份，证明原告于2013年2月8日向涉案工程注入投资款20万元。3、协议书一份，证明2013年2月8日被告硕项湖水务公司公司与被告南方公司签订涉案建设工程总包合同，工程名称是渔场新村1-3号楼、7-9号楼。4、收条一份，证明原告于2013年8月13日再次向涉案工程投入增资款40万元，5、协议书4份，证明被告南方公司第四项目部与木工班组、瓦工班组、水电工班组、钢筋工班组签订劳务合同，实施涉案工程。6、补充协议书一份，证明2014年10月26日原告和被告陈凤生、赵亚标签订涉案工程补充协议，约定已完成工程建筑面积按单价为1033元/平方米计算成本，还约定了投资款返还方式及利润分红。7、灌南县经济适用房开发中心渔场新村付款明细表一份，证明2016年1月4日经该中心审核被告硕项湖水务公司发包的涉案工程1-3号楼、7-9号楼合同总价为2975.115304万元，已经向被告1付款1450万元，剩余1525万元没有支付。8、灌审法（2018）5号文件一份，证明2018年10月19日灌南县人民政府投资项目审计中心对涉案工程及附属设施完成情况出具审核意见，最终审核总价款为31760746.37元。9、灌南县经济适用房中心渔场新村资金拨付情况明细表一份，证明截止2018年12月28日，按照审核价向被告南方公司拨付1-3号楼、7-9号楼工程款的明细，同时也证明被告陈凤生系该工程的实际施工人。10、录音文档和光盘一份，证明被告陈凤生系实际施工人，并与原告和被告赵亚标合伙投资涉案工程，被告陈凤生结算了部分工程款，11、灌南农村商业银行银行流水记录一份，证明被告1于2016年2月6日向原告妻子刁月芹支付涉案工程款1万元，同时也间接证明原告、被告陈凤生、赵亚标是本案的实际施工人。被告南方公司对原告所举证据质证认为；证据1、2、3、4均无异议，但是均与被告南方公司无关。原告与被告陈凤生、赵亚标是否合伙，被告南方公司根本不知情，与被告南方公司也无关，且被告南方公司与被告陈凤生是内部承包关系。证据5、6三性均有异议，且与被告南方公司无关。证据7、8、9真实性无异议，但与原告没有任何关系。证据10录音对其三性均不予认可，因为被告南方公司将工程分包给被告陈凤生，被告陈凤生中途退场，所以被告陈凤生与公司已经进行了相关账目的结算，结算以后原告和被告陈凤生之间如何结算与被告南方公司无关。原告只能与被告陈凤生进行结算，与被告南方公司无关。证据11银行流水的真实性无异议，但是这不能说明原告就是实际施工人，因为被告南方公司支付给工地的工人以及材料供应商等付款无数，该款是什么性质只有付款凭据才能体现，银行流水不能体现付款的性质。被告硕项湖水务公司对原告所举证据质证认为；证据1、2、4、5、6的真实性我方不知情，无法确认，该证据与我方没有任何关系。证据3、8真实性无异议，但与原告的诉求没有关联性。证据7、9的真实性无法确认，因为资金如何拨付不是我公司作出的，与我公司无关。证据10三性均有异议，达不到原告的证明目的。证据11真实性无异议，对原告的证明目的有异议，且与我公司无关联性。被告陈凤生对原告所举证据质证认为；对原告所举证的11份证据本人均无异议。我们当初确实是合伙关系。根据原被告举证、质证情况，本院经审查认定事实如下：2013年2月，被告硕项湖水务公司（原名连云港硕项湖实业有限公司）与被告南方公司签订建设工程施工合同，被告硕项湖水务公司将渔场新村的1-3号楼、7-9号楼，共6幢楼房发包给被告南方公司建设，南方公司设立了连云港市南方建设工程有限公司第四项目部负责涉案工程，并以内部承包的方式承包给陈凤生实际施工，在此之前，被告陈凤生、原告张一奇、被告赵亚标于2012年10月1日签订了《渔场拆迁安置小区项目合作投资协议》，约定三方挂靠南方建设工程有限公司，设立渔场安置小气项目部，专门运作该项目，前期共同出资50万元，其中陈凤生出资20万元，占项目40%股权，张一奇出资20万元，占项目40%股权，赵亚标出资10万元，占项目20%股权，还约定出资人按比例分享红利，项目需要增资时，各方按比例及时筹资到位。2013年2月8日，原告出资20万元交项目部，由项目部会计刘正中出具收条，加盖了项目部印章，后因增资需要，原告于2013年8月13日再次向项目部交付出资40万元，由项目部会计出具收据，加盖项目部印章，被告陈凤生在收据上签名。2014年10月26日，原告张一奇与被告陈凤生、赵亚标达成《补充协议》，约定一、1、2、7、8号楼按实际建筑面积1033元计算成本，二、3、9号楼按实际建筑面积每平方米1023元承包给陈凤生，在施工过程中，发生工程质量及安全责任事故，由陈凤生单独承担；三、股金返还，政府来工程款中，2015年春节前分两次返还给投资人（张一奇、赵亚标）；股金返还结束后，政府来工程款，仍由项目部掌管。四、1、2、3、7、8、9号楼全部成本付清给陈凤生后，剩余工程款利润按股份比例分红，经三方协商同意，由陈凤生提供政府来款的发票底联给张一奇、赵亚标作为政府来款凭据；五、如有单方面不履行以上条款，从承包人股金分红中扣除30万元罚款给其他投资方；六、渔场新村工程欠款及矛盾纠纷。张一奇、赵亚标不承担任何责任。原告张一奇、被告陈凤生、赵亚标均在补充协议上签名。陈凤生组织施工班组在完成4幢楼房主体工程及2幢楼房的基础工程后，因被告陈凤生欠外债太多，陈凤生与被告南方公司达成一致意见，陈凤生退出施工场地，由南方公司接管工程并组织施工，由南方公司负责项目部所欠的工人工资及所欠材料款等，南方公司在接管涉案工程并组织人员施工工程中，支付了陈凤生承包施工期间所欠的工人工资及其所欠的材料供应商材料款，南方公司与被告陈凤生之间的账目没有进行过最终审计结算。庭审中，被告陈凤生陈述，原告张一奇与陈凤生、赵亚标是合伙承建涉案工程，赵亚标没有实际出资，实际没有股份，中途退场后，实际完成的工程量及其工程款与被告南方公司之间没有结算过，2014年10月26日的补充协议就是三人拆伙，各人的投资款项就分掉了。陈凤生还陈述因张一奇的妻子经常到公司要钱，陈凤生要求南方公司给付了张一奇的妻子1万元，算是退还的股金。张一奇认可其妻子收到1万元。本院认为，被告南方公司承建硕项湖水务公司发包的渔场新村6幢楼房的建设工程后，将涉案工程以内部承包的形式承包给陈凤生施工，陈凤生又与原告张一奇、赵亚标协议共同出资合伙承包涉案工程；其中张一奇出资60万元，陈凤生施工中途与张一奇、赵亚标又签订了《补充协议》，根据该协议内容，自签订协议之日，剩余的工程承包给陈凤生施工，其他合伙人的投资款在2015年春节前返还给投资人，股金退还后，剩余利润按比例分红，该协议的实质是三方签订的拆伙协议，根据该协议，被告陈凤生应当在2015年春节前返还原告投资款60万元。对于的利润分红，合伙的三方当事人应当对合伙账目进行清算，通过审计确定合伙项目的盈亏情况，原告没有举证合伙三方已经进行合伙清算；对于其主张的分红诉求因证据不足，本院不予支持；南方公司与陈凤生之间是公司内部承包关系，与原告张一奇没有合同关系，南方公司根据内部承包合同只能与陈凤生之间进行结算；硕项湖水务公司与原告张一奇之间也没有合同关系，因而，被告南方公司与硕项湖水务公司在本案中，均不承担责任；赵亚标虽然是合伙人之一，但没有实际投资，也没有从南方公司或者硕项湖水务公司领取过款项。因而其在本案中对原告也不承担责任。原告与陈凤生、赵亚标合伙账目没有进行清算，南方公司与陈凤生之间就陈凤生退场工程量及其工程款也没有进行审计结算，原告自己计算应得工程利润分红及投资款为2293906.64元没有事实依据，故原告主张要求四被告给付工程款、投资款共计2293906.64元及其利息的诉讼请求，没有事实及法律依据，本院不予支持；被告陈凤生返还原告张一奇投资款项应当扣除已经支付的1万元，并且从2015年2月20日（春节后第一天）起开始按照资金占用利率即年利率6%计算利息至实际给付款项之日；据此，依照《中华人民共和国民法通则》第三十条、第三十一条、《最高人民法院关于贯彻执行若干问题的意见》第三十五条《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第一百一十二条之规定，判决如下：一、被告陈凤生给付原告张一奇投资款590000元及其利息，利息从2015年2月20日起按照年利率6%计息至实际给付之日，于本判决生效后七日内给付。二、驳回原告张一奇要求被告连云港市南方建设工程有限公司、连云港硕项湖水务集团有限公司、赵亚标承担连带给付责任的诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费25152元，由原告张一奇负担15352元，被告陈凤生负担9800元，被告陈凤生负担的诉讼费，原告已预交，被告陈凤生给付上述款项时一并给付原告。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人人数提出副本，上诉于江苏省连云港市中级人民法院。同时应向连云港市中级人民法院预交上诉案件受理费25152元。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十四条、第二百三十九条规定，本判决生效后，权利人可向本院或者与本院同级的被执行的财产所在地的法院申请强制执行，申请强制执行期限为两年。审 判 长  周四新人民陪审员  马文友人民陪审员  徐开兰二〇二〇年十二月十八日书 记 员  丁英姿