陕西省西安市中级人民法院 民  事  判  决  书   (2020)陕01民终13655号 上诉人(原审被告）侯健平，男，1991年8月14日出生，汉族，住西安市长安区。被上诉人（原审原告）西安华兴体育文化传播有限公司，住所地西安市雁塔区。法定代表人张贺亮，该公司执行董事。委托诉讼代理人刘茹，陕西迎旭律师事务所律师。上诉人侯某某因与被上诉人西安华兴体育文化传播有限公司（以下简称华兴公司）合同纠纷一案，不服雁塔区人民法院（2019）陕0113民初13023号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭进行了审理，本案现已审理终结。原审经审理查明，侯健平系西安市航天基地紫园壹号健身俱乐部的经营者。2019年2月25日，华兴公司与西安市航天基地紫园壹号健身俱乐部签订《商铺转让意向书》。2019年2月26日，华兴公司（甲方）与西安市航天基地紫园壹号健身俱乐部（乙方）签订《健身俱乐部转让协议书》，约定甲方将其经营的位于西安市雁塔区XX路华城万象一期西门10102号健身俱乐部转让给乙方使用，乙方享有独立经营管理权和收益权，健身俱乐部现有装修装饰、设备仪器、产品在甲方收到乙方转让金后全部归乙方所有，转让费500000元。协议第三条约定，乙方在2019年2月25日向甲方支付意向金80000元，在2019年3月8日向甲方支付220000元，在2019年4月15日向甲方支付200000元，上述500000元已包含装修装饰、设备、截止2019年10月31日之前所有房租及其他相关费用和现登记在甲方名下的1517名会员债务全部由乙方承继。合同第五条约定，协议签订之日3日，甲方在2019年3月1日交付完毕。合同第六条约定,协议签订后至实际交付之日起,因乙方自身经营引起的债权债务全部由乙方承担,与甲方无关。合同第七条约定，乙方逾期交付转让金，乙方每日向甲方支付转让费的千分之一作为违约金。上述合同签订后，华兴公司将健身俱乐部移交给西安市航天基地紫园壹号健身俱乐部，西安市航天基地紫园壹号健身俱乐部实际进行了经营。截止2019年4月19日，西安市航天基地紫园壹号健身俱乐部共向华兴公司支付转让费共计340000元，至今仍有160000元未支付。2019年9月2日，侯健平将西安市航天基地紫园壹号健身俱乐部登记注销。审理中，侯健平辩称由于华兴公司欠付水费导致物业限水限电，影响了健身俱乐部的正常经营，故其无奈垫付了华兴公司欠缴的水费33372.5元，但其提交的缴费通知单未加盖物业公司印章，提交的律师函发送的对象为“西安瑞康游泳健身服务有限公司”且显示的欠付物业费期间为2018年4月1日至2019年6月30日，提交的通话录音既无法确认对话人也无法确认具体欠款情况，提交的收费票据显示2018年4月至2019年6月部分水费应收款为41790元，该次交费7531元，欠费34258.6元。另外，侯健平自认华兴公司已向其移交1517名会员的资料，但辩称截止2019年7月1日实际到店会员人员达两千两百余名，已远超其与华兴公司口头约定接收的超期会员人数，对于该辩称侯健平未举证证明。据此，侯健平认为其欠付转让费实为行使抗辩权，故不愿承担违约金，并表示如果法院认定其违约，则其要求降低合同中约定的违约金标准。经询，华兴公司承认其在2019年3月1日交接前确实欠付水费，但辩称交接时欠付的水费属于转让合同中约定的由侯健平承担的债务。另查明，华兴公司在该案中申请诉讼保全，该院依法作出（2019）陕0113民初13023号民事裁定书，华兴公司因此花费保全费1320元及保全保险费1500元。原审法院认为，华兴公司与西安市航天基地紫园壹号健身俱乐部签订的《健身俱乐部转让协议书》是双方的真实意思表示，内容合法，具有法律约束力，双方均应按照协议约定享受权利、履行义务。西安市航天基地紫园壹号健身俱乐部被注销后，相关权利义务由其经营者享有或承担。华兴公司依约将健身俱乐部转让给西安市航天基地紫园壹号健身俱乐部，西安市航天基地紫园壹号健身俱乐部理应向华兴公司支付转让费500000元，西安市航天基地紫园壹号健身俱乐部向华兴公司支付转让费340000元后，拒不支付剩余的160000元，故华兴公司要求侯健平继续支付剩余的转让款160000元，符合合同约定，该院予以支持。关于违约金，合同第七条约定逾期交付转让金需每日支付转让费的千分之一作为违约金，故对于华兴公司主张的违约金该院予以支持，但合同约定的违约金标准过高，该院酌情降低至按年利率24%计算，华兴公司主张的利息起算日未超出法律规定，该院予以支持。关于保全保险费1500元，系华兴公司合理支出，该院予以支持。关于侯健平辩称的华兴公司拖欠水费导致其进行垫付并影响其正常经营一节，现有证据无法认定侯健平已承担华兴公司欠付的水费，也无法证明华兴公司的欠付行为实际影响了侯健平的经营，故侯健平以此理由扣付转让费，无事实及法律依据，该院不予采信。关于侯健平辩称西安华兴体育文化传播有限公司移交的会员数不实一节，侯健平未举证证明，该院不予采信。综上，根据《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第一百零九条之规定，遂判决：一、被告侯健平于本判决生效之日起十日内向原告西安华兴体育文化传播有限公司支付转让费160000元并支付违约金（以160000元为基数，按照年利率24%，自2019年4月20日计算至实际付清之日止）；如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。二、驳回原告西安华兴体育文化传播有限公司的其余诉讼请求。本案案件受理费3500元、保全费1320元及保全保险费1500元由承担。因原告已预交，侯健平在支付上述款项时一并支付原告。宣判后，侯健平不服向本院提起上诉称，1.原审中，华兴公司自认在移交俱乐部时确实欠付电费，其为了保证正常开展经营，替华兴公司垫付水电费7531元，该款应从转让费中扣除；2.因华兴公司拖欠水电费导致其无法经营，给其造成3万元经济损失，且华兴公司并未实际向其移交会员名单，构成欺诈、根本违约，其迟延交付转让费系对华兴公司先行违约的抗辩。综上，请求二审依法改判减少支付华兴公司37531元，并由华兴公司承担全部诉讼费。华兴公司答辩理由：转让协议约定了转让费50万元，2019年3月1日双方现场交付完毕，截止4月19日仅支付34万元，下欠16万元未支付应当支付；垫付水电费等损失，因合同约定损失由侯某某承担，侯某某也未能提供证据支持。综上，原判正确，请求维持。二审经审理查明，原审判决认定事实属实。另，原审卷内收费票据记载缴纳7531元水费是交的2018年4月至2019年6月之间的部分水费，并未明确交纳月份。二审中，侯健平未提供新证据。本院认为，侯健平上诉称，其替华兴公司缴纳水电费7531元及因为华兴公司违约导致其不能正常经营造成损失3万元均应由华兴公司承担。由于原审卷内收费票据载明，缴纳水费7531元是缴纳的2018年4月至2019年6月的部分水费，而2019年3月1日双方已经交接完毕，该7531元水费并不能说明缴纳的是3月1日之前的水费，且华兴公司坚持称按合同约定应由侯某某负担，故，侯健平此项上诉理由因缺乏有力证据佐证不能成立，至于造成其损失一节，已构成反诉，侯健平在一审并未提起反诉，其可另案处理。综上，侯健平上诉理由均不能成立，本院依法不予支持。原判并无不当，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第(一)项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费2749元，由侯某某负担。本判决为终审判决。  审 判 长  杜 红 莉审 判 员  王   珂审 判 员  宋   亮 二〇二〇年十二月十四日 法 官 助 理   张   颖书 记 员  孙   浩 1