河北省沧州市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）冀09民终6088号 上诉人（原审被告）：中国人民财产保险股份有限公司沧州市分公司，住所地沧州市运河区北环中路运河桥西。 负责人：王可，总经理。 委托诉讼代理人：芦丽娟，河北傲宇律师事务所律师。 被上诉人（原审原告）：王志爱，女，1956年1月23日出生，汉族，住任丘市。 委托诉讼代理人：杜志合，河北一力律师事务所律师。 被上诉人（原审被告）：聂伟光，男，1990年9月7日出生，汉族，住河间市。 上诉人中国人民财产保险股份有限公司沧州市分公司（以下简称沧州人保）因与被上诉人王志爱、聂伟光机动车交通事故责任纠纷一案，不服河北省河间市人民法院（2020）冀0984民初1027号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年11月10日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。 沧州人保上诉请求：1.撤销一审判决，依法改判或发回重审，上诉金额15万元；2.一审、二审诉讼费用由被上诉人承担。事实与理由：一审判决程序不合法，认定事实不清，适用法律错误。一、一审程序不合法。开庭中我方对鉴定报告不予人可，并且留了申请鉴定人员出庭接受质询的权利，但一审法院并未理会。6月4日开庭后，我方在两个工作日内（6月8日）向法院邮寄了申 —2— 请鉴定人员出庭申请书，我方于6月9日收到一审判决书，根据判决显示，一审法院于开庭第二天就出具了判决书，并未给予我方申请鉴定人员出庭的时间，违反了《民事诉讼法》第七十八条的规定，剥夺了我方诉讼权利。二、对鉴定报告中的护理、营养期以及二次手术费不认可。首先，鉴定报告评定两次营养期、护理期过长、护理人数过多，伤者出院时恢复良好，鉴定机构没有事实及理由适用A.5条，过分放大了附则中A.5条的作用。其次，二次手术费过高，原告出院记录中记载伤口已愈合，在没有医疗机构的治疗意见的情况下，鉴定中心私自出具伤者的治疗意见，明显违背了鉴定原则，并严重的侵犯了保险公司的利益。二次手术费及后续护理、营养期应以实际发生为准。鉴定中心无权且私自出具伤者的治疗意见，明显违背了鉴定原则，并严重的侵犯了保险公司的利益。鉴定报告的鉴定意见依据明显不足，违反鉴定原则。三、护理费过高并且计算错误。原告于2019年2月19日出院，后2019年2月20日开始计算至评残前一天2020年1月31日，共计345天，但是鉴定报告确为出院后护理380天，已经超过了A.5条规定的计算至评残前一天。鉴定报告中评定住院期间两人护理没有事实及法律依据，根据原告病历中的长期遗嘱可以看出，原告未达到一级护理，一人护理即可。其次，一审法院在判决中已认定护理人减少收入的证据明显不足，出院后护理费按照河北省农林牧渔业标准计算，但住院期间的护理费却按照河北省在岗职工平均工资计算无法律依据，判决内容前后矛盾。四、诉讼费、鉴定费等程序性费用，不属于保险赔付范围，应该由实际侵权人承担。综上所述，原审判决认定事实不清，适用法律错误。望二审法院依法支持上诉人的上诉请求，维护上诉人的合法权益。 王志爱辩称，原审认定事实清楚，证据确实充分，上诉人的上诉请求不能成立。上诉人如申请鉴定人出庭应在举证期限届满 —3— 前就提出，在庭审中提出本身就不符合法律规定，原审法院程序完全正确。该鉴定系我方申请法院通知上诉人共同选定的有资质的鉴定机构依法作出的，相关专业问题完全是依据相关的规定没有任何争议。上诉人所主张的护理期限理解错误，应是自受伤之日至评残前一天，而不是出院后至评残前一天。诉讼费、鉴定费是被上诉人主张权利必然发生的费用，根据民诉法及保险法的规定，判由上诉人承担是完全正确的。请二审查明一下事实依法驳回上诉人的上诉请求，维持原判。 聂伟光未作二审陈述 王志爱向一审法院起诉请求：要求被告依法赔偿我的医疗费、住院伙食补助费、营养费、护理费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金、鉴定费、交通费等等共计165665.58元。 一审法院认定事实：2019年1月13日9时40分许，被告聂伟光驾驶冀Ｊ×××××小型普通客车，沿京广线至西村的公路由东向西行驶至诗经人家饭店门前超车时驶入逆行，与由西向东行驶的刘建辉驾驶的冀Ｊ×××××小型轿车相撞，造成刘建辉及乘车人张提、郝春艳、王志爱受伤。经河间市交警队认定，聂伟光承担该事故的全部责任，刘建辉无责任，王志爱无责任，张提无责任，郝春艳无责任。事故发生后，原告被送到河间市人民医院共计住院治疗37天，花费医疗费32626.88元。经肃宁天安司法鉴定所鉴定，原告被评定为十级伤残；营养期380日，住院期间二人护理，出院后护理期380天；二次手术费约为7万元。二次手术住院期限15日，营养期150日，二次手术费住院期间护理人数二人，二次手术出院后护理期120日。原告支出鉴定费4600元。另查，被告聂伟光所驾驶车辆在沧州人保投保了交强险一份、50万元三者险及不计免赔，事故发生在保险期间内。原告王志爱因交通事故造成的损失确认为：1.医疗费102626.88 —4— （32626.88+70000）元。2.住院伙食补助费，参照当地国家机关一般工作人员出差伙食补助标准每天50元计算为2600元〔50元×（37+15）天〕。3.营养费，按照每天50元计算为26500元〔50元×（380+150）天〕。4.护理费，住院期间按河北省2019年度在岗职工年平均工资计算为75775÷365×（37+15）×2=21590元，出院后按照2019年河北省农林牧渔业平均工资计算为28201÷365×（380+120）＝38631元；合计60221元。5.残疾赔偿金，参照2018年度河北省农村居民人均年可支配收入计算为24596.8元（15373元×16年×10%）。6.精神损害抚慰金，一审法院酌定为5000元。7.伤残鉴定费4600元。以上共计226144.68元。 一审法院认为，本次事故责任已经河间公安交警大队认定，对原告主张的损失，应参照事故责任认定由侵权人予以赔付。因事故车辆在被告沧州人保处投保了交强险及商业险，事故发生在保险期间。故被告聂伟光应当承担的赔偿责任依照保险合同首先应由其投保的保险公司在保险限额内承担，不足部分再由被告聂伟光承担。根据《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条：“机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿。超过责任限额的部分，按照下列方式承担赔偿责任：（一）机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。”的规定，对原告的医疗费102626.88元、住院伙食补助费2600元、营养费26500元，合计131726.88元，首先由被告沧州人保在交强险医疗费用赔偿限额内承担10000元；对原告的护理费60221元、鉴定费4600元、残疾赔偿金24596.8元、精神损害抚慰金5000元，合计94417.8元，由被告沧州人保在交强险死亡伤残费用赔偿限额内承担。对于原告剩余损失医疗费项下的121726.88元（131726.88-10000），因聂 —5— 伟光负事故的全部责任，故由被告沧州人保在三者险责任限额内全部承担。综上被告沧州人保共计应赔偿原告经济损失226144.68元。因原告的损失已经确认由被告保险公司承担，故被告聂伟光不再承担赔偿责任。原告主张的交通费，未提供证据证实，不予支持。依据《中华人民共和国保险法》第六十四条“保险人、被保险人为查明和确定保险事故的性质、原因和保险标的的损失程度所支付的必要的、合理的费用，由保险人承担。”、第六十六条“责任保险的被保险人因给第三者造成的损害的保险事故而被提起仲裁或者诉讼的，被保险人支付的仲裁或诉讼费用以及其他必要的、合理的费用，除合同另有约定外，由保险人承担”的规定，对被告不承担诉讼费、鉴定费的辩解，不予采信。综上所述，依照《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条，《中华人民共和国保险法》第六十四条、第六十六条的规定，判决如下：一、被告中国人民财产保险股份有限公司沧州市分公司赔偿原告王志爱经济损失226144.68元。二、驳回原告王志爱的其它诉讼请求。上述判决第一项内容于本判决发生法律效力之日起五日内履行完毕（赔偿款汇入原告王志爱河北省农村信用合作联社62×××79账户）。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。诉讼费2448元，由原告王志爱负担139元，被告中国人民财产保险股份有限公司沧州市分公司负担2309元（诉讼费原告已经预交，亦汇入上述原告指定账户）。 在本院第一次庭询中，上诉人提供快递邮寄单三页，拟证明 —6— 上诉人邮寄申请的时间及法院签收时间。被上诉人王志爱质证称，对上诉人提供的该证据不予认可，该证据系EMS的截屏信息，显示系沧州市签收，不能证明上诉人已经将申请书邮寄到河间法院，并由法院工作人员签收。再者，我方对上诉人的该主张不予认可，上诉人称他们开庭后在两日内提交了鉴定人出庭申请，而原审法院则在第三日出具了判决说原审程序违法这种主张不能成立，上诉人如对鉴定有异议申请鉴定人员出庭，根据民诉法的规定应在举证期限届满前最迟在一审庭审前向法院提出，庭后提出就已经违反了民诉法的强制性规定，法院不予认可是完全符合法律规定的，况且被上诉人也不认可。 本院第一次庭询后的2020年11月22日，肃宁县天安司法鉴定所于向本院出具《司法鉴定意见补正书》（编号LC-2020-10），将王志爱出院后的护理期限由380天补正为343天。同时向本院出具《王志爱情况说明》，对上诉人2020年6月5日《申请鉴定人出庭申请书》所列事项进行了回复。在本院第二次庭询中，上诉人质证称，对鉴定机构出具的情况说明及补正意见不予认可。1.该鉴定机构所做出的关于二次手术费用中股骨头置换费用我方不予认可，其在情况说明中表示原告在术后出现了一系列的并发症，病情加重，该说法并无任何依据，并且其依据河间市人民医院2019年12月23日出具的诊断证明作出股骨头置换术二次手术费用明显缺乏依据，该诊断证明为出院后十个月医院再次出具的，但出具该证明前该患者并未在医院进行相应的检查和治疗，医院出具该诊断证明并无任何依据，并且其只是建议进行手术，而并非必须进行手术。2.对于三期期限，我方认为时间过长，护理人人数过多。3.对股骨头置换术的二次手术费用我方认为应当以实际发生后具体数额为准。王志爱质证称，对补正意见书及情况说明均没有异议。被上诉人受伤出院后，关于股骨头坏死需要 —7— 股骨头置换的情况我方进行简单的说一下，刚才上诉人代理人称被上诉人在出具诊断证明前并未在该医院进行检查和治疗的情况是上诉人代理人不了解，从被上诉人的病历中就能反映出被上诉人的伤情很严重，虽然出院但此部分伤根本就没有好，原始病历一看便知。 经查，一审法院认定其他案件基本事实无误，本院予以确认。 本院认为，案涉（肃宁天安）司鉴［2020］临鉴字第10号司法鉴定意见书，系一审法院委托有相应鉴定资质的肃宁天安司法鉴定所出具，该所已对相关事项进行了书面补正并对上诉人所持异议事项进行书面答复，上诉人虽仍持有异议，但未提出足以反驳的证据及理由，故应确认该鉴定意见证据的证明力，并以此为据确定本案的护理期、营养期、护理期及二次手术费等事项。关于一审程序问题，上诉人在一审庭审中对鉴定意见持有异议并未明确申请鉴定人出庭接受质询应视为未积极行使相关诉讼权利的情形，一审法院于开庭后的次日作出判决并对上诉人开庭后第四天邮寄的鉴定人出庭书面申请未予处理，并不属于严重违反法定程序的情形。另，一审法院对案涉鉴定费及诉讼费的处理与确定均不违反法律规定。综上，根据肃宁天安司法鉴定所出具的补正鉴定意见，本案王志爱的护理费为57362.78元（住院期间21590元、出院后35772.78元），其他损失与一审认定一致，以上共计223286.46元。本院依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下： 一、维持河北省河间市人民法院（2020）冀0984民初1027号民事判决第二项； 二，变更河北省河间市人民法院（2020）冀0984民初1027号民事判决第一项为：“上诉人中国人民财产保险股份有限公司沧州市分公司于本判决生效之日起五日内赔偿被上诉人王志爱 —8— 损失223286.46元”。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 一审案件受理费2448元，由上诉人中国人民财产保险股份有限公司沧州市分公司负担2284元，被上诉人王志爱负担164元；二审案件受理费3300元，由上诉人中国人民财产保险股份有限公司沧州市分公司负担3250元，被上诉人王志爱负担50元。 本判决为终审判决。 审判长  常秀良 审判员  李 霞 审判员  付 毅 二〇二〇年十二月一日 法 官 助 理 尹昊 书记员李志敏