云南省昆明市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）云01民终9971号上诉人（原审被告、反诉原告）：嵩明万昇商贸有限公司，住所地：云南省昆明市嵩明县小街镇药岭东路**。法定代表人：肖红波。委托诉讼代理人：林亚荣，云南上上律师事务所律师，特别授权代理。被上诉人（原审原告、反诉被告）：云南鼎阁装饰工程有限公司，，住所地：云南省昆明市西山区广福路西延长线船房河西北侧智苑小区**住宅**法定代表人：张舟。委托诉讼代理人：邓国星，重庆立万律师事务所律师，特别授权代理。上诉人嵩明万昇商贸有限公司（以下简称万昇公司）因与被上诉人云南鼎阁装饰工程有限公司（以下简称鼎阁公司）装饰装修合同纠纷一案，不服云南省嵩明县人民法院（2019）云0127民初1351号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年10月16日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。上诉人万昇公司的上诉请求：一、撤销一审民事判决第二项，改判支持上诉人主张的被上诉人因逾期竣工赔偿上诉人违约金82800元，被上诉人赔偿因工程质量问题返工修复费用72010元。二、本案一、二审诉讼费由被上诉人承担。事实和理由：一、原审认定事实不清。1、上诉人提供的证据足以证明因鼎阁公司所做的工程出现质量问题，故上诉人后期对房屋进行修复所产生的费用应由被上诉人承担。二、原审判决适用法律错误。根据双方签订的建设施工合同对逾期竣工每日的违约金为总数的0.2%约定，属于惩罚性违约金。根据诚实守信原则，原审法院不应该以双方约定的违约金过高予以调整，本案中，双方签订的建设施工合同标的数额大，上诉人投资成本高，被上诉人逾期竣工一天，上诉人不能按时正常营业，将给上诉人造成直接经济损失，所以双方对逾期竣工违约金做了相对高的约定，属于双方当时意思表示，也是一种惩罚性违约金，法院应该支持上诉人的诉求请求，不应该主动去调整违约金，属于适用法律错误。被上诉人鼎阁公司答辩称，第一，原审法院认定事实清楚。1.涉案工程整体验收合格，并不存在质量问题；2.上诉人万昇公司提交的收条、付款单等证据不足以证实该费用支出系被上诉人所做的工程出现了质量问题而进行返工的费用；3.上诉人申请对工程质量进行鉴定后，曾两次拒绝缴纳鉴定费用，说明涉案工程并不存在质量问题，上诉人系恶意拖延支付工程尾款。第二，原审法院适用法律正确。1.涉案工程系因上诉人未按照合同约定完成其应负责的工作而进行了顺延；2.2019年3月4日上诉人向被上诉人出具《欠款明细》，即工程竣工之后上诉人向被上诉人出具，其内容并不存在因质量问题、工程延期问题等需要扣减的相应款项；3.被上诉人认为工程逾期系因上诉人未按照合同约定完成其应负责的工作才导致了工程逾期，原审法院虽认定工程逾期并对逾期违约进行了调整，但亦有其合理之处。综上，请求驳回上诉，维持原判。鼎阁公司向一审法院起诉请求：1.万昇公司立即支付拖欠的剩余工程款190000元；2.万昇公司立即支付资金占用损失，以190000元为基数，从2019年3月7日起按年利率6%标准计算至付清时止；3.本案的诉讼费、保全费、诉讼保全担保费等费用全部由万昇公司承担。万昇公司向一审法院反诉请求：1.鼎阁公司依法补交1350000元的发票；2.鼎阁公司因逾期竣工赔偿反诉人违约金82800元；3.鼎阁公司赔偿因工程质量问题返工修复费用72010元；4.鼎阁公司返工修复因工程质量不合格造成的损害。一审法院认定事实：2018年11月9日，原告（反诉被告）鼎阁公司与被告（反诉原告）万昇公司签订《公共建筑装饰装修施工合同》，合同约定：由鼎阁公司承包万昇公司位于云南省昆明市嵩明县小街镇药岭东路21号万盛乐购的装饰装修工程，开工日期为2018年11月9日，完工日期为2018年12月25日，总工期45天，工程价款暂定1380000元。工程竣工后，鼎阁公司应通知万昇公司验收，万昇公司自接到验收通知之日起三日内组织验收，验收合格后办理移交手续。若验收不合格，鼎阁公司负责在约定的期限内返工，万昇公司不得使用，否则由此造成的损失由万昇公司承担。由于鼎阁公司的原因逾期竣工，每逾期一天，由鼎阁公司向万昇公司支付工程造价0.2%的违约金。合同签订后，鼎阁公司于2018年11月9日进场施工，于2019年1月24日竣工，工程逾期30日竣工。2019年1月24日，鼎阁公司出具工程竣工验收单，万昇公司在验收单上签字确认并加盖了公司公章。双方对工程价款进行了结算，总价款为1380000元，后万昇公司陆续向鼎阁公司付款。2019年3月4日，万昇公司向鼎阁公司出具欠款明细记载：“万盛超市剩余装修尾款合计300000元，付款方式：1.2019年3月6日支付鼎阁公司90000元，2、2019年4月1日支付鼎阁公司70000元，3、2019年5月1日支付70000元，4、2019年6月1日支付70000元”。后万昇公司向鼎阁公司支付工程款110000元，剩余190000元未付。本案在审理过程中，原告于2019年6月27日向一审法院申请对被告名下财产进行诉讼财产保全，一审法院于2020年7月23日作出（2019）云0127民初1351号民事裁定书，对被告名下财产在价值192725元的范围内予以查封、扣押、冻结。2019年8月15日，万昇公司申请对涉案工程质量是否存在问题，及存在问题的情况下所造成的损失和维修费用进行鉴定，2019年8月15日，经原被告双方摇珠确定云南公正司法鉴定中心对案涉工程进行鉴定，因万昇公司未缴纳鉴定费用，云南公正司法鉴定中心于2019年12月10日将该鉴定退件。2020年4月30日，经原被告双方再次摇珠确定云南特斯泰工程检测鉴定有限公司对案涉工程进行鉴定，因万昇公司未缴纳鉴定费用，云南特斯泰工程检测鉴定有限公司于2020年7月7日将该鉴定退件。一审法院认为，原告（反诉被告）鼎阁公司与被告（反诉原告）万昇公司之间的装饰装修合同系双方真实意思表示，且未违反法律、行政法规的强制性规定，故该合同合法有效，双方当事人应按约定全面履行义务。当事人对自己的主张，有责任提供证据。当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。对于本案的本诉部分，因鼎阁公司在签订合同后按约进行了施工且工程已竣工验收，双方对工程价款进行了结算，万昇公司也认可其欠付鼎阁公司工程价款190000元，故对原告（反诉被告）要求万昇公司支付工程价款190000元的主张，一审法院予以认可。因万昇公司欠付工程款的行为确给鼎阁公司造成经济损失，故对鼎阁公司要求万昇公司支付资金占用费的主张，一审法院予以支持，但鼎阁公司未提供证据证实万昇公司最后一次支付工程价款的日期，故一审法院依法认定鼎阁公司向一审法院主张权利之日（2019年6月4日）为计算资金占用费的起始日期。对于本案的反诉部分，对万昇公司要求鼎阁公司补交1350000元发票的主张，因双方在合同中没有对该事项进行约定，对开具发票的事宜也没有强制性规定，故一审法院不予支持。对万昇公司要求鼎阁公司支付逾期竣工的违约金82800元的主张，因双方在合同中对逾期竣工的违约责任进行了约定，且鼎阁公司也认可存在逾期的事实，故一审法院予以支持，但双方约定每日的违约金为总价款的0.2%，属于过分高于造成的损失，结合鼎阁公司实际的逾期天数，一审法院调整为由鼎阁公司向万昇公司支付违约金6805.5元（1380000元×6%÷365天×30天）。对万昇公司要求鼎阁公司赔偿返工修复费用72010元的主张，因万昇公司提交的收条、付款单等证据不足以证实该费用支出系因鼎阁公司所做的工程出现了质量问题而进行返工的费用，故一审法院不予支持。对万昇公司要求鼎阁公司返工修复因工程质量不合格造成的损害，因万昇公司未提交证据证实该工程出现质量问题及万昇公司联系过鼎阁公司要求返工的事实，且对该工程是否出现质量问题也未进行鉴定，故一审法院不予支持。综上所述，一审法院根据《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条、第一百一十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决：“一、由被告（反诉原告）嵩明万昇商贸有限公司于本判决生效之日起十五日内一次性支付原告（反诉被告）云南鼎阁装饰工程有限公司工程款190000元及该款自2019年6月4日起至款项付清之日止按年利率6%计算的利息；二、由原告（反诉被告）云南鼎阁装饰工程有限公司于本判决生效之日起十五日内一次性支付被告（反诉原告）嵩明万昇商贸有限公司逾期竣工的违约金6805.5元；三、驳回原告（反诉被告）云南鼎阁装饰工程有限公司的其他诉讼请求；四、驳回被告（反诉原告）嵩明万昇商贸有限公司的其他诉讼请求。”二审中，上诉人提交销售量表及销售额，证明被上诉人逾期一天给上诉人造成的损失。经质证，被上诉人不认可，认为系上诉人单方出具。另，上诉人、被上诉人对一审判决认定的事实无异议。本院认为，上诉人提交的证据，系单方出具，故本院不予采信。综上，二审审理查明的法律事实与一审判决认定的事实一致。本院认为，本案争议的焦点为：上诉人逾期竣工的违约金及返工修复费应否支持？结合一、二审查明的事实：案涉工程已竣工验收并进行了结算，期间并无证据证明上诉人曾向被上诉人提出过质量异议或是被上诉人的施工存在质量问题，上诉人在结算中亦未提出质量与逾期完工的需要扣减款项的主张，后上诉人陆续向被上诉人付款，并再次向被上诉人出具欠款明细，明确尚欠款项，故上诉人在被上诉人起诉主张工程款后提出逾期竣工违约金及返工修复费依据不足，但一审法院判决支持上诉人逾期违约金6805.5元，被上诉人未提出上诉，故本院予以维持。综上所述，上诉人的上诉请求不能成立，应予以驳回。一审判决认定事实清楚，处理结果无误，本院予以维持。据此，根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费4155元，由嵩明万昇商贸有限公司承担。本判决为终审判决。本判决生效后，若负有义务的当事人不自动履行本判决，享有权利的当事人可在本判决规定履行期限届满后法律规定的期限内向原审法院申请强制执行，申请强制执行的期限为二年。审判长  田庄审判员  杨茜审判员  李娜二〇二〇年十二月十八日书记员  闻怡