福建省福州市中级人民法院 民 事 判 决 书 (2020)闽01民终7037号 上诉人（原审被告）：中国平安财产保险股份有限公司福州中心支公司，住所地福建省福州市台江区曙光路******部分****、物业管理1房屋。 主要负责人：王银贤，该公司总经理。 委托诉讼代理人：张云俏，福建远见律师事务所律师。 被上诉人（原审原告）：唐丽钦，女，1947年8月18日出生，汉族，住福建省永泰县。 委托诉讼代理人：罗利芳，福建旭鼎律师事务所律师。 原审被告：林克舜，男，1983年12月2日出生，汉族，住福建省永泰县。 上诉人中国平安财产保险股份有限公司福州中心支公司（以下简称“平安保险福州公司”）因与被上诉人唐丽钦以及原审被告林克舜机动车交通事故责任纠纷一案，不服福建省永泰县人民法院(2020)闽0125民初634号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年11月2日立案后，依法对本案开庭进行了审理。上诉人平安保险福州公司的委托诉讼代理人张云俏和被上诉人唐丽钦的委托诉讼代理人罗利芳、原审被告林克舜到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 平安保险福州公司上诉请求：撤销原审民事判决，将本案发回重审或查清事实后依法改判。事实和理由：一、福建弘正司法鉴定所的鉴定结论与唐丽钦鉴定查体当天所摄照片不符，原审法院未依法查明本案基本事实，径自依据该鉴定结论判决平安保险福州公司支付唐丽钦伤残赔偿金及精神损害抚慰金系事实认定错误。二、根据唐丽钦提供的医嘱单可证实其有医嘱佐证的外购药用药金额为4500元，原审法院认定药品费金额与唐丽钦主张的有医嘱佐证外购药费用明显不符，应依法予以查明后改判。三、唐丽钦提供的护理费发票对其护理费支出不具有证明力，无法证明该部分护理费已实际支出，原审法院径自按照护理费发票认定其主张的护理费缺乏依据。四、唐丽钦自行委托鉴定结论错误，经法院委托鉴定机构所做鉴定结论亦与唐丽钦客观伤情明显不符，导致本案至今无法查明基本事实，故所有鉴定费用均应由唐丽钦自行承担。 唐丽钦辩称，一、福建弘正司法鉴定所【2020】临鉴字第070号《司法鉴定意见书》是经具有相应鉴定资格的鉴定机构和鉴定人员作出的，鉴定主体合格，程序合法，依据充足，可以作为定案依据。二、外购药品系治疗需要，与事故相关联，是已经实际支出的合理必要花费。唐丽钦的外购药人血白蛋白是根据医生要求购买的，并有相应的医嘱、诊断记录予以佐证。唐丽钦在协和医院住院期间多次购买复方多粘菌素B软膏等药膏，该药物系用于皮肤手术伤口等皮肤创面的细菌感染和临时解除疼痛和不适，符合伤者的诊疗情况。三、唐丽钦主张的护理费有充分的证据予以支持。唐丽钦的丈夫唐华庄在福州英明物业管理有限公司聘请护理员涂金凤对唐丽钦进行护理，护理期限自2018年8月27日至2019年1月15日，每天244元，有福州英明物业管理有限公司出具的发票为证，可以证明唐丽钦已实际支出了相应的护理费。四、鉴定费用是合理、必要的费用，应由平安保险福州公司承担。唐丽钦为了确定伤残程度，明确损失，委托鉴定机构进行伤残等级鉴定，平安保险福州公司申请重新鉴定，因伤情变化鉴定结论伤残等级加重，两次鉴定所产生的鉴定费用应全部由平安保险福州公司承担。 唐丽钦向一审法院提出诉讼请求:1.判令林克舜赔偿唐丽钦经济损失暂计397733.57元；2.判令平安保险福州公司在机动车第三者责任强制保险与第三者责任商业保险责任限额范围内对上述第一项中唐丽钦的损失承担先行赔偿责任；3.本案诉讼费用由林克舜、平安保险福州公司承担。诉讼过程中，唐丽钦变更诉讼请求：1.判令林克舜赔偿唐丽钦经济损失暂计412629.1元；2.判令平安保险福州公司在机动车第三者责任强制保险与第三者责任商业保险责任限额范围内对上述第一项中唐丽钦的损失承担先行赔偿责任；3.本案诉讼费用由林克舜、平安保险福州公司承担。 一审法院认定事实：2018年8月26日21时45分许，林克舜驾驶闽ＡＫ××××号小型客车，由永泰县樟城镇中心市场往永泰县城峰镇××方向行驶，途径永泰县樟城镇××路新××前路段时，碰撞同方向直行的行人唐丽钦和停在右侧停车位的闽Ａ3××××号小车，造成唐丽钦受伤及两车损坏的交通事故。经永泰县公安局交通警察大队作出第350125420180000534号《道路交通事故认定书》认定：林克舜承担本起事故的全部责任；唐丽钦无责任；闽Ａ3××××号小车车主陈兴瑞无责任。事故发生后，唐丽钦被送往永泰县医院门诊治疗；2018年8月27日至2018年9月20日，唐丽钦在福州市第二医院共住院治疗23天；2018年9月20日至2018年11月28日，唐丽钦在福建医科大学附属协和医院共住院治疗69天；2018年11月28日至2019年1月15日，唐丽钦在福建医科大学附属协和医院共住院治疗48天；2019年5月6日至2019年5月9日，唐丽钦在南方医科大学南方医院共住院治疗3天；2019年5月29日至2019年6月1日唐丽钦在南方医科大学南方医院共住院治疗3天；2019年7月15日至2019年8月21日，唐丽钦在福建医科大学附属协和医院共住院治疗37天，以上合计住院治疗183天。2019年11月28日，经唐丽钦委托鉴定，福建晟蓝司法鉴定所作出闽晟蓝司鉴所［2019］临鉴字1949号《司法鉴定意见书》，鉴定意见为：1.唐丽钦因外伤致右股骨远端及右腓骨头骨折，髌骨脱位，右膝前后交叉韧带及双侧副韧带断裂，遗留右侧膝关节黏连、僵硬，丧失功能达50%以上（75%以下），评定为人体损伤九级伤残；2.唐丽钦因外伤致右跟骨开放性粉碎性骨折，右骰骨骨折，右跟部大面积软组织挫伤并感染、坏死，遗留右跟骨及右跟部部分缺损，右足弓结构完全破坏，评定为人体损伤九级伤残；3.唐丽钦因外伤致右外踝骨骨折，现遗留右踝关节丧失功能达50%以上（75%以下），评定为人体损伤十级伤残；4.唐丽钦因外伤致右下肢周围神经源性损害（累及股神经、腓总神经及胫神经），遗留部分相应肌群肌力4级，评定为人体十级伤残；5.唐丽钦因外伤致右下肢多发伤，右根部大面积软组织挫伤并感染、坏死，现遗留皮肤瘢面积达体表面积4%以上，评定为人体损伤十级伤残。唐丽钦支付福建晟蓝司法鉴定所鉴定费1000元。诉讼中，平安保险福州公司申请对唐丽钦伤残等级进行重新鉴定。2020年7月22日，福建弘正司法鉴定所作出闽弘正司鉴所［2020］临鉴字第070号《司法鉴定意见书》，鉴定意见为：1.唐丽钦因外伤致右股骨远端及右腓骨头骨折，髌骨脱位，右膝前后交叉韧带及双侧副韧带断裂，右下肢周围神经源性损害（累及股神经、腓总神经及胫神经），伤后行“右大腿清创引流＋右膝关节脱位克氏针固定＋右根骨清创＋右胫距跟克氏针固定术”、“关节镜辅助下右侧膝关节黏连松解术＋关节腔清理＋病变滑膜切除术＋内外侧半月板修整术”、“右下创面扩创探查负压吸引术”等对症治疗，现遗留右膝被动活动丧失达25%以上，未达50%，评定为人体损伤十级伤残；2.唐丽钦因外伤致右跟骨开放性粉碎性骨折，右骰骨骨折，右跟骨大面积软组织坏死并继发感染，右侧外踝骨折、右后踝瘢痕粘连，右下肢周围神经源性损害（累及股神经、腓总神经及胫神经），伤后行“右下创面扩创探查负压吸引术”、“右大腿皮下血肿清创＋ＶＳＤ引流＋右跟骨开放性骨折清创复位克氏针固定术”、“右大腿清创引流＋右膝关节脱位克氏针固定＋右跟骨清创＋右胫距跟克氏针固定术”、“清创、去除跟骨游离、坏死骨块，跟腱止点卸除”、“右下创面扩创探查负压吸引术”、“右下肢创面扩创探查植皮”等对症治疗，现遗留右踝关节强制固定于非功能位，评定为人体损伤八级伤残。 另查明，1.闽ＡＫ××××号小型客车在平安保险福州公司投保交强险及责任限额为100万元的商业三者险并不计免赔，事故发生在保险期间；2.事故发生后，林克舜支付唐丽钦34644元，平安保险福州公司支付唐丽钦139000元；3.唐丽钦户籍地为福建省永泰县（系城镇所在地）;4.2019年度福建省城镇居民人均可支配收入为45620元／年；2019年度各行业在岗职工（含劳务人员）平均工资为84374元／年，其中居民服务、修理和其他服务业平均工资为66815元／年。 一审法院认为，行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。根据查明的事实，本案交通事故经永泰县公安局交通警察大队出具第350125420180000534号《道路交通事故认定书》，林克舜承担本起事故的全部责任；唐丽钦无责任；闽Ａ3××××号小车车主陈兴瑞无责任，该认定并无不当，依法予以确认。至于赔偿的范围和数额，应根据现有的法律、法规及事实证据作为赔偿依据。根据庭审查明的案件事实，一审法院确认唐丽钦因该起交通事故而造成的相关损失为：1.医疗费：369959.45元，有相应票据在案佐证且与医嘱、诊疗情况相符，予以确认。平安保险福州公司关于非医保用药的减免的主张，无事实和法律依据，不予采信；2.营养费：5490元（183天×30元／天）；3.住院伙食补助费：9150元（183天×50元／天）；4.药品费：10318.5元，有相应票据在案佐证且与医嘱、诊疗情况相符，予以确认。编号为×××52、×××53、×××66、××11外购药品，未提供证据证实与本案的关联性不予认定；5.护理费：应包括住院期间聘请护理员145天的护理费和住院期间未聘请护理员38天的护理费，其中住院期间聘请护理员145天的护理费35616元，有相应票据在案佐证，予以确认。故护理费确定为42572.08元（35616元＋66815元／年÷365天×38天）；6.残疾赔偿金：经鉴定机构重新鉴定，唐丽钦经评定为八级伤残、十级伤残各一处，予以确认。唐丽钦系城镇居民，故残疾赔偿金确定为113137.6元（45620元／年×8年×31%）；7.精神损害抚慰金：15000元；8.餐饮费：未提供证据证实与本案的关联性不予认定；9.交通费：酌定4000元；10.残疾辅助器具费：4828.8元，有相应票据在案佐证，予以确认；11.鉴定费:1000元，以上各项合计575456.43元。平安保险福州公司辩称其不承担鉴定费没有事实和法律依据，一审法院不予采纳。根据《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条的规定，平安保险福州公司作为事故车辆交强险和商业三者险的保险人，应首先在交强险的医疗费用赔偿限额项下（包括医药费、营养费、住院伙食补助费）中赔偿唐丽钦10000元，死亡伤残赔偿限额项下（包括残疾赔偿金、护理费、误工费、精神损害抚慰金、交通费、残疾辅助器具费）中赔偿唐丽钦110000元。唐丽钦其余损失455456.43元（575456.43元-10000元-110000元），结合本案查明的事实、永泰县公安局交通警察大队出具的《道路交通事故认定书》及林克舜与平安保险福州公司签订的保险合同约定，应由平安保险福州公司在商业三者险范围内予以承担。 综上所述，平安保险福州公司在交强险范围内赔偿唐丽钦各项损失120000元，在商业三者险范围内赔偿唐丽钦各项损失455456.43元，上述款项合计575456.43元，扣除平安保险福州公司先行垫付的139000元及林克舜先行垫付的34644元，尚需支付401812.43元。对唐丽钦其他不合理诉讼请求，依法予以驳回。依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十五条第一款第（六）项、第十六条、第二十二条、第四十八条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《中华人民共和国保险法》第六十五条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、第二款、第十八条、第十九条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十六条、第三十五条、《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条第二款、第十条、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条及《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款规定，判决：一、中国平安财产保险股份有限公司福州中心支公司于本判决生效之日起30日内赔偿唐丽钦各项损失计401812.43元；二、中国平安财产保险股份有限公司福州中心支公司于本判决生效之日起30日内给付林克舜预付款34644元；三、驳回唐丽钦的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期限履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费7266元，由中国平安财产保险股份有限公司福州中心支公司负担。 二审中，各方当事人均未向本院提交新的证据。 根据本案现有证据，结合双方当事人陈述，本院对一审判决认定的事实予以确认。 本院认为，福建弘正司法鉴定所作出的司法鉴定意见书，委托程序合法公正，鉴定主体合格，鉴定程序合法，鉴定依据充足，已结合诊疗过程以及被鉴定人鉴定时的状况，应予采信。平安保险福州公司对鉴定结论有异议，但未提供足以反驳的证据，故平安保险福州公司有关鉴定意见不能作为定案依据的上诉请求，缺乏证据佐证，本院不予支持。平安保险福州公司在二审中提出的鉴定人出庭的申请不符合《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》关于鉴定人出庭相关规定，本院不予准许。 唐丽钦诉请的外购药费用，有医疗机构出具的病历、出院医嘱相印证，外购药系病情发展需要、与诊疗情况相符、与此次交通事故具有相关性，并有药房的收费票据为证，一审法院判决并无不当，应以维持。 唐丽钦因案涉事故住院183天，期间支出的护理费用属于必要的合理费用，并有相关收费发票进行佐证，平安保险福州公司对护理费支出有异议，但并未提供相关证据进行证明，平安保险福州公司的该上诉请求本院不予支持。 鉴定费属于为查明和确定保险事故的性质、原因和保险标的的损失程度所支付的必要的、合理的费用，应由平安保险福州公司承担。平安保险福州公司对鉴定结果有异议并不影响其应承担鉴定费用。一审法院有关鉴定费用的判决并无不当，平安保险福州公司的上诉请求，本院不予支持。 综上所述，平安保险福州公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费7266元，由中国平安财产保险股份有限公司福州中心支公司负担。 本判决为终审判决。 审 判 长  缪 羽 审 判 员  张雅典 审 判 员  庄彩虹 二〇二〇年十二月七日 法官助理  李 晶 书 记 员  王亚珊