安徽省芜湖市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）皖02民终2757号上诉人（原审原告）：占兵兵，女，汉族，住安徽省芜湖市鸠江区。委托诉讼代理人：周羊，安徽耕天律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：奇瑞汽车股份有限公司，住所地安徽省芜湖市经济技术开发区长春路。法定代表人：尹同跃，该公司董事长。委托诉讼代理人：朱建华，广东广和（芜湖）律师事务所律师。委托诉讼代理人：蔡桂平，广东广和（芜湖）律师事务所律师。上诉人占兵兵因与被上诉人奇瑞汽车股份有限公司（以下简称奇瑞公司）劳动争议一案，不服安徽省芜湖经济技术开发区人民法院（2020）皖0291民初1978号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年10月9日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。占兵兵上诉请求：1.撤销一审判决，发回重审或改判支持占兵兵的全部诉讼请求；2.一、二审全部诉讼费用由奇瑞公司承担。事实和理由：第一，原审认定事实不清，占兵兵从未有过奇瑞公司所称的矿工行为，奇瑞公司以占兵兵矿工为由解除劳动合同没有法律依据，属于违法解除劳动合同。占兵兵自2019年12月1日起至2020年1月15日一直在公司打卡上班，且每天上班均在公司就餐，打卡记录及就餐记录充分证明占兵兵从未矿工。奇瑞公司一审中提交的考勤表系其单方制作，考勤表中的员工仅占兵兵一人，显然是为诉讼而单独制作的，且该考勤表也从未找过占兵兵签字和确认，一审采纳该考勤表的真实性显然是错误的。此外，原审判决既认为占兵兵在2019年12月30日、12月31日未到车间报到，被记为旷工2日，应扣发2日工资；又根据奇瑞公司提交的考勤表认定占兵兵矿工3天，据此认为奇瑞公司解除劳动合同不违法，前后认定矛盾且错误。第二，奇瑞公司单方面多次向占兵兵发出调岗通知没有法律依据。首先，依据双方合同约定，变更劳动合同内容的，应当经双方协商一致并采用书面形式，而奇瑞公司仅仅“因生产工作需要，经公司研究决定”就单方面对占兵兵进行调岗，显然于法不符。其次，奇瑞公司的《员工岗位变动操作规范》第6.4.2条规定，部门在申报员工岗位变动时，需经员工本人签字确认后，方可报人力资源批准，而不是仅仅经公司研究决定即可。奇瑞公司的两次调岗均由公司自行决定剥夺了员工的协商权，因该违法的调岗通知所带来的不利后果即认定占兵兵矿工显然是不能成立的。奇瑞公司辩称，一审法院认定事实清楚，适用法律正确，请求维持一审判决。占兵兵向一审法院起诉请求：1.判决奇瑞公司向占兵兵支付违法解除劳动合同21个月经济赔偿金106386元；2.奇瑞公司支付占兵兵2019年年终奖6000元；3.奇瑞公司返还占兵兵2019年12月旷工扣款1285.45元、季度奖449元，2020年1月工资2533元、员工服务奖1000元，合计5267.45元。一审法院认定事实：2009年9月10日，占兵兵进入奇瑞公司从事专业技术工作，2019年1月11日，双方签订无固定期限劳动合同。2019年4月，奇瑞公司根据企业发展需要进行组织架构调整，将名下发动机三厂整体转让给芜湖埃科泰克动力总成有限公司（以下简称埃科泰克公司），奇瑞公司为埃科泰克公司法人股东，因此要对包括占兵兵在内的发动机三厂全体职工进行整体安置。后占兵兵、奇瑞公司多次面谈协商安置事宜，奇瑞公司提出占兵兵可选择划转至埃科泰克公司或分流到奇瑞公司制造质量部，薪资、福利待遇不变。占兵兵表示不愿意随厂转入埃科泰克公司，只愿意内部调岗。同年12月13日，奇瑞公司向占兵兵发出通知单，告知其于12月16日至制造质量部检验科报到，工作岗位、内容及工资待遇不变，未按时报到的视为旷工。12月18日，占兵兵到制造质量部报到后向奇瑞公司提出异议，认为工作岗位内容发生了变化，不是之前从事的发动机业务，自己不能胜任，要求重新调整工作岗位。12月27日，奇瑞公司因占兵兵不接受质量部的工作岗位安排再次与占兵兵面谈，后再次向占兵兵发出通知单，告知其工作岗位调整至芜湖整车制造部焊装三/四车间工艺师，工作工资待遇不变，要求于12月30日到芜湖整车制造部焊装三/四车间报到，未按时报到的视为旷工。2020年1月2日中午，占兵兵到奇瑞公司芜湖整车制造部焊装三/四车间报到，报到后仍对再调整的工作岗位不予接受，未接受新岗位工作安排或提供劳动，奇瑞公司将占兵兵2019年12月30日至2020年1月2日期间的三个工作日记为旷工。2020年1月15日，奇瑞公司相关部门、工会、人力资源部、公司领导均签字确认根据公司《奖惩条例》第5.2.4.6条和5.2.4.7条规定，同意对占兵兵解除劳动合同。同日，奇瑞公司向占兵兵发出《解除劳动合同通知书》，以占兵兵严重违反单位规章制度决定解除与占兵兵的劳动关系，占兵兵在签收回执上签写“公司未协商将我调离原岗位，原岗位与现岗位工作内容等完全不同，我不同意调岗，公司就将我解除劳动合同，公司属于违法解除。”一审法院另查明：占兵兵2019年12月应发基本工资和绩效工资合计4938元，当月的工作日平均工资为227.03元（4938÷21.75元）。2013年，奇瑞公司职工代表大会审议通过了《奖惩条例》制度草案，同年该项规章制度生效。其中，第5.2.4.6条规定十二个月内累计旷工3次或者连续旷工3天以上，5.2.4.7条规定严重违反劳动纪律，如经常……消极怠工等，十二个月内累计达5次以上，均予以解除劳动合同。一审法院认为，本案的争议焦点为：占兵兵的各项诉请能否得到支持。一、关于违法解除劳动合同经济赔偿金《中华人民共和国劳动合同法》第三十四条规定：用人单位发生合并或者分立等情况，原劳动合同继续有效，劳动合同由承继其权利和义务的用人单位继续履行。本案中，奇瑞公司基于组织架构和企业发展调整，需要将名下发动机三厂整体划转给埃科泰克公司，对包括占兵兵在内的发动机三厂全体职工进行整体安置并无不妥。此外，奇瑞公司在下达调岗通知前与占兵兵进行了协商，在其不愿意转入埃科泰克公司的情况下为其提供了其他技术岗选择，不存在恶意针对和明显不合理调整的情形，符合合同约定。占兵兵对奇瑞公司第一次安排调整的部门和工作岗位提出异议后，奇瑞公司再次为其调整安排部门和工作岗位，占兵兵以岗位内容不同再次拒绝调岗，不按规定时间报到，报到后拒不服从奇瑞公司管理并提供劳动，其行为依照奇瑞公司《奖惩条例》构成旷工3天及消极怠工，属于严重违反劳动纪律的情形，奇瑞公司据此与占兵兵解除劳动关系并不违法，故该院对占兵兵的该项诉请不予支持。二、关于2019年12月份季度奖、年终奖及员工服务奖占兵兵2019年12月度发放工资中已包含季度奖金898元,占兵兵主张支付扣发季度奖无证据证明，该院不予支持。年终奖是否发放、发放多少由用人单位根据企业经营效益，结合劳动者的考核结果等来自主决定，具有一定的不确定性。且奇瑞公司年终奖、员工服务奖等年度绩效工资发放时职工必须在岗，故对占兵兵的该项诉请，该院不予支持。三、关于2019年12月度扣发的工资占兵兵2019年12月30日、12月31日未到奇瑞公司芜湖整车制造部焊装三/四车间报到，被记为旷工2日，应扣发2日工资554.06元（227.03元×2），奇瑞公司旷工扣款1285.45元，超出部分731.39元应返还占兵兵。综上，根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十四条，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二条、第三条、第六条、第四十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决：第一，奇瑞公司于本判决生效之日起十日内支付占兵兵731.39元；第二，驳回占兵兵的其他诉讼请求。本案案件受理费减半收取5元，由奇瑞公司负担。二审期间，双方当事人均未向法院提交新证据，本院对一审查明的事实予以确认。本院认为，本案二审的争议焦点是，奇瑞公司是否违法解除与占兵兵之间的劳动合同关系。第一，奇瑞公司因组织架构调整，将名下发动机三厂整体转让，经双方协商，占兵兵只愿意内部调岗，故，奇瑞公司在公司内部为占兵兵调整安排新的工作岗位符合法律及合同约定。一方面，占兵兵无证据证明奇瑞公司在未与其协商的情况下直接发出了调岗通知，将其调岗至制造质量部检验科，另一方面，在占兵兵对该检验科岗位不接受并要求重新调岗后，奇瑞公司再为其调整工作岗位为芜湖整车制造部焊装三/四车间工艺师。故，对占兵兵有关两次调岗均由奇瑞公司自行决定剥夺了员工协商权的上诉主张，依法不予采信。此外，占兵兵的岗位调整系因公司机构变动，依据《员工岗位变动操作规范》该岗位调整无需经本人签字确认，故，对占兵兵有关部门在申报员工岗位变动时，需经员工本人签字确认后方可报人力资源批准的上诉主张，依法不予支持。第二，占兵兵虽一直不接受奇瑞公司安排的新工作岗位，但在双方之间劳动合同关系尚未解除的情况下，作为公司员工的占兵兵应当继续遵守公司的相关规章制度，并通过合法方式同公司协商确定新的工作岗位。在对占兵兵进行工作岗位调整后，奇瑞公司提交考勤表证明占兵兵存在旷工行为，占兵兵虽提供打卡记录及就餐记录予以反驳，但不旷工处于在岗工作状态即应当承担相应的工作任务，而占兵兵无证据证明其在工作时间内实际从事了制造质量部检验科及焊装车间工艺师的工作。故，奇瑞公司经合法的公司内部审批流程，以占兵兵旷工及消极怠工为由解除与占兵兵之间的劳动合同关系，于法有据，本院依法予以支持。第三，奇瑞公司系合法解除与占兵兵之间的劳动合同关系，故，占兵兵诉请要求奇瑞公司支付违法解除劳动合同经济赔偿金，于法无据，本院依法不予支持。此外，占兵兵未能提供足以推翻一审有关其他赔偿数额认定的相反证据，本院依法维持一审的相关认定。综上所述，占兵兵的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由上诉人占兵兵负担。本判决为终审判决。审判长 肖 珍审判员 王利民审判员 陈 勇二〇二〇年十二月二十三日法官助理丁梦宁书记员王凤婷附：本案适用法律条款《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。