新疆维吾尔自治区昌吉回族自治州中级人民法院 刑 事 判 决 书 （2020）新23刑终172号 原公诉机关新疆维吾尔自治区阜康市人民检察院。 上诉人（原审被告人）胡代勇，男，1998年11月17日出生，汉族，户籍地四川省金堂县，捕前住新疆维吾尔自治区第十二师。2017年11月21日因犯盗窃罪被吉林省长春净月高新技术产业开发区人民法院判处有期徒刑10个月，于2018年4月15日刑满释放。2020年3月27日因涉嫌犯盗窃罪被新疆维吾尔自治区阜康市公安局刑事拘留，同年4月27日被依法逮捕。现羁押于新疆维吾尔自治区阜康市看守所。 指定辩护人吴玉梅，新疆益一律师事务所律师。 原审被告人邓海燕，女,1997年12月8日出生,汉族,户籍地山西省广灵县。2020年3月27日因涉嫌犯盗窃罪被新疆维吾尔自治区阜康市公安局刑事拘留，同年4月27日被依法逮捕。同年9月26日被新疆维吾尔自治区阜康市人民法院释放。 新疆维吾尔自治区阜康市人民法院审理阜康市人民检察院指控原审被告人胡代勇、邓海燕犯盗窃罪一案，于2020年9月9日作出(2020)新2302刑初108号刑事判决。宣判后，原审被告人胡代勇不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，于2020年12月1日公开开庭审理了本案。昌吉州人民检察院指派检察员马梦婕、努尔哈里木出庭履行职务，上诉人胡代勇及其辩护人吴玉梅到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原判认定,一、2020年3月11日凌晨，被告人胡代勇驾车来到阜康市五鑫铜业公司厂区附近，翻墙进入五鑫铜业厂区实施盗窃，窃得铜板30余片、铜结料2桶，随后将盗窃赃物在废品收购站销赃得赃款19000元。二、2020年3月12日凌晨，被告人胡代勇驾驶×××普通客车来到阜康市五鑫铜业厂区附近，翻墙进入五鑫铜业厂区实施盗窃，窃得铜板40余片，铜质构件1个，并在废品收购站销赃，得赃款21000元。三、2020年3月15日凌晨，被告人胡代勇采用同样的方式在阜康市五鑫铜业公司厂区盗取铜板20余片，随后将盗窃赃物在废品收购站销赃得赃款3400余元。四、2020年3月22日凌晨，被告人胡代勇伙同被告人邓海燕驾驶×××普通客车来到阜康市五鑫铜业公司厂区附近，被告人邓海燕望风，被告人胡代勇翻墙进入五鑫铜业厂区实施盗窃，窃得阴极铜板1片，并在废品收购站销赃得赃款3000余元。五、2020年3月24日凌晨，被告人胡代勇伙同被告人邓海燕驾驶×××普通客车来到兵团农六师六运湖农场路口废品收购站实施盗窃，窃得铜丝2袋、铝丝3袋，销赃得赃款700余元。六、2020年3月25日凌晨，被告人胡代勇伙同被告人邓海燕驾驶×××普通客车来到阜康市××镇实施盗窃，窃得手机2部、汽车钥匙1把、铜丝2袋，并将盗窃铜丝销赃得赃款1400余元。被告人胡代勇在被告人邓海燕不知情的情况，使用盗窃手机将手机微信零钱、绑定银行卡中共计27400元予以盗取用于网络赌博。 经鉴定，盗窃铜板145片价值45675元，阴极铜板1片4320元，阀侧母线铜部件1个价值5240元，废铜丝111.6千克价值2232元，废铝丝54千克价值378元，华为TRT-AL00A手机(旧)1部价值200元，OPPOA59S手机1部(旧)价值280元，电子钥匙1把价值350元，共计58675元。 综上，被告人胡代勇盗窃金额86075元，被告人邓海燕盗窃金额7760元。盗窃铜板、铜线、铝线、手机等赃物已由侦查机关扣押发还受害人，其中被告人胡代勇伙同邓海燕在兵团六师六运湖农场路口废品收购站窃得铜丝2袋、铝丝3袋未予退赔，经鉴定被盗铜线价值1512元，铝丝价值378元，合计价值1890元。 根据上述事实，原审法院认为被告人胡代勇、邓海燕以非法占有为目的，秘密窃取他人财物，其中被告人胡代勇作案六起，价值人民币86075元，数额巨大；被告人邓海燕作案三起，价值7760元，数额较大；二被告人的行为构成盗窃罪，其中三起两被告人共同犯罪。胡代勇因被判处有期徒刑以上刑罚，刑罚执行完毕后，在五年以内再犯应当被判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，应当从重处罚。胡代勇到案后能够如实供述自己的犯罪事实，属坦白，自愿认罪认罚，部分退赃，可依法对其从轻处罚。邓海燕伙同胡代勇共同实施三起盗窃，在三起共同犯罪中起辅助作用，是从犯，对邓海燕应当从轻、减轻处罚。被告人邓海燕自愿认罪，如实供述，对其酌定从轻处罚。遂判决：一、被告人胡代勇犯盗窃罪，判处有期徒刑四年，并处罚金人民币50000元。二、被告人邓海燕犯盗窃罪，判处有期徒刑六个月，并处罚金人民币5000元。三、责令被告人胡代勇、邓海燕于本判决生效后立即返还被害人徐某财产损失1890元。四、作案工具金杯面包车一辆(车牌号×××)、手机两部(一部是华为TRT-AL00A，黑色；一部是VIVOX23,幻彩版)依法予以没收。 原判认定上述事实的证据有经原审庭审举证、质证，查证属实的常住人口信息表，受案登记表、立案决定书，扣押的金杯汽车1辆（车牌号×××）、汽车钥匙1把（福特车钥匙、黑色）、手机2部（品牌华为、型号TRT-AL00A、1部,品牌OPPO、型号A57S、1部）、铜线35公斤、火烧铜线8.8公斤、渣铜5.8公斤、铜片149张、铜件1件、铜板1块及扣押决定书、扣押清单，刘某提供的银行流水，证人李某、陈某、徐某、刘某陈述，证人何某、王某、高某、苏某、徐某证言，胡代勇、邓海燕的供述和辩解，现场辨认笔录、辨认照片，现场勘验笔录，涉案物品估价鉴定结论书，阜康市五鑫铜业公司内设监控视频光碟，抓获经过，吉林省长春净月高新技术产业开发区人民法院刑事判决书。 上诉人胡代勇上诉称，一审判决认定的盗窃铜板数量有误，多计算48块，多计算盗窃数额15120元。其本人认罪悔罪，积极退赔部分赃款，到案后具有坦白情节，认罪认罚，但一审判决量刑过重，请求二审法院依法予以从轻处罚。其辩护人持相同意见。 昌吉州人民检察院出庭意见认为,原判认定上诉人胡代勇、邓海燕构成盗窃罪的事实清楚，证据确实充分，量刑适当，审判程序合法，建议二审法院驳回上诉，维持原判。 经审理查明，原判认定上诉人胡代勇、原审被告人邓海燕犯盗窃罪的事实及金额认定有误。二审中，昌吉州人民检察院提交对何某、王大勇、李某的询问笔录，何某证实，其没有收购过类似铜板，三次均从胡代勇处收购。王大勇证实，其只收购过何某转卖给他的铜板，没有从其他人处收购过。李某证实，当时称被盗97块铜板是估算，案发后，与民警现场核对被盗铜板是145块。另提交对胡代勇讯问笔录，其称没有单独算过被盗铜板数量，但其盗窃共计1090公斤，扣除铜线、铜构件、铜粒子结料300余公斤，应是96块。经核实，胡代勇到案后供述，第一次其盗窃铜板30片，铜结料2塑料桶，销赃得款19000元；第二次盗窃铜板47片，铜质构件1个约30公斤，销赃得款21000元；第三次盗窃铜板20片，销赃得款3400余元。在现场辨认时，又称对铜板具体数字记不清了，三次分别约30余片、40余片、20余片。收购这三次所盗窃赃物的废品收购站老板何某证实，其第一次收购492.5公斤，付款19700元；第二次收购525公斤，付款21000元；第三次收购75公斤，付款2700元。均按红铜价格40元一公斤收购。根据阜康市五鑫铜业公司相关人员辨认及阜康市价格认证中心价格认定结论书认定，涉案铜板规格统一，均为1020*980毫米，每片7公斤。胡代勇亦认可盗窃铜板都是一样的，每个都是7公斤。胡代勇三次盗窃的铜板均销售给何某，但由于还有2桶铜结料，一个铜质构件，目前对于所盗窃铜板数量无法确认。一审时公诉机关起诉的盗窃铜板数量为90余片，而阜康市价格认证中心价格认定结论书认定盗窃的铜板数量为145片，一审按照145片计算盗窃数量不当，从有利于被告人角度出发，应按照胡代勇自认及阜康市五鑫铜业公司保卫部部长李某在侦查阶段陈述的被盗铜板数量为准。故对胡代勇前三起犯罪事实中盗窃铜板的数量应认定为97片。 本院认为，上诉人胡代勇、原审被告人邓海燕以非法占有为目的，采取秘密手段窃取他人财物，价值70955元，数额巨大，已构成盗窃罪。原判定性正确。关于盗窃的铜板数额，胡代勇关于其只盗窃97块，而非145块，一审多计算盗窃数额15120元的上诉理由成立，本院予以支持。胡代勇在二审庭审时提出的其只盗窃手机微信里的一万元，而非27400元。经查，一审认定胡代勇使用盗窃手机将手机微信零钱、绑定银行卡中共计27400元予以盗取用于网络赌博的事实，有被害人刘某的陈述以及提取的刘某的借记卡账户历史明细清单在案证实，胡代勇也供述其从偷来的手机上已为赌博游戏充值了两万余元，完成了资金的转移，已经盗窃既遂，故对胡代勇该辩解意见不予采纳。原判根据邓海燕的犯罪性质、情节和社会危害程度，并充分考虑其认罪认罚、在共同犯罪中起辅助作用等量刑情节,在法定刑幅度内作出的量刑适当。由于对胡代勇盗窃数额的认定发生了变化，综合考虑具有的累犯、坦白、自愿认罪认罚、部分退赃等量刑情节，本院对胡代勇的量刑予以调整。据此,依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第二十七条、第五十二条、第五十三条第一款、第六十四条、《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（三项）之规定，判决如下： 一、维持阜康市人民法院(2020)新2302刑初108号刑事判决第一项对被告人胡代勇犯盗窃罪的定罪部分及第二、三、四项对被告人邓海燕犯盗窃罪的定罪量刑、对被告人胡代勇、邓海燕的附加刑部分，即：“被告人胡代勇犯盗窃罪”；“被告人邓海燕犯盗窃罪，判处有期徒刑六个月，并处罚金人民币5000元。”；“责令被告人胡代勇、邓海燕于本判决生效后立即返还被害人徐某财产损失1890元。”；“作案工具金杯面包车一辆(车牌号×××)、手机两部(一部是华为TRT-AL00A，黑色；一部是VIVOX23,幻彩版)依法予以没收。”。 二、撤销阜康市人民法院(2020)新2302刑初108号刑事判决第一项对被告人胡代勇犯盗窃罪的量刑部分，即“判处有期徒刑四年，并处罚金人民币50000元。”。 三、上诉人胡代勇犯盗窃罪，判处有期徒刑三年六个月，并处罚金45000元。 （刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2020年3月27日起至2023年9月26日止。罚金于本判决生效后十日内缴纳。） 本判决为终审判决。 审 判 长  李 平 审 判 员  刘艳蓉 审 判 员  吴洁文 二〇二〇年十二月八日 法官助理  张 旭 书 记 员  王涵珑