辽宁省朝阳市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）辽13民初102号原告（执行案外人）：明芙，女，1995年8月1日出生，汉族，工人，住朝阳市双塔区。委托诉讼代理人：王葆华，辽宁中平律师事务所律师。被告（申请执行人）：凌源鸿岩建筑工程有限公司，住所地凌源市凌河街文化路**。统一社会信用代码91211382771436320X。法定代表人：李文雄，总经理。委托诉讼代理人：贡海洋，辽宁昌鉴律师事务所律师。委托诉讼代理人：谌连华，辽宁昌鉴律师事务所律师。第三人（被执行人）：朝阳盛泰房地产开发有限责任公司，，住所地朝阳市双塔区营州路三段**统一社会信用代码9121130273670422XY。法定代表人：张成轩，经理。委托诉讼代理人：韩玉飞，女，1989年3月10日出生，汉族，公司职员，住凌源市。原告明芙与被告凌源鸿岩建筑工程有限公司（以下简称鸿岩公司）、第三人朝阳盛泰房地产开发有限责任公司（以下简称盛泰公司）案外人执行异议之诉一案，本院于2020年11月17日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告明芙的委托诉讼代理人王葆华，被告鸿岩公司委托诉讼代理人贡海洋、谌连华，第三人盛泰公司委托诉讼代理人韩玉飞到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告明芙向本院提出诉讼请求：1、解除对凌源市国贸大厦一层070134号商铺的查封，并不准执行；2、诉讼费由被告承担。事实和理由：2016年11月5日，原告全款购买了盛泰公司开发的国贸大厦一层070134号商铺，其中75万房款系由原告所有的万恒世纪7#2单元1101室抵顶，该房已实际交付盛泰公司。盛泰公司给原告出具了收款收据。《合同法》第36条规定，法律、行政法规规定或者当事人约定采用书面形式订立合同，当事人未采用书面形式但一方已经履行主要义务，对方接受的，该合同成立。原告作为买受人交付了全部的购房款，履行了主要义务，盛泰公司出具了收款收据，应视为接受，该行为系双方在合意前提下的真实意思表示，故自2016年11月5日起，双方购房合同成立。原告经盛泰公司引荐于2016年11月5日付清全部房款当日和朝阳乐旺嘉购物中心有限公司分别签订了《商业用房委托投资经营合同》一份，将涉案商铺委托给乐旺嘉购物中心进行经营管理。乐旺嘉购物中心在接受原告的委托后，将涉案商铺出租给邹莲双，该事实有乐旺嘉购物中心出具的邹莲双电费收据证明为证，以上证据同时证明原告为该涉案商铺的实际物权人。为使原、被告双方的购房合同固化，盛泰公司在合同已经实际履行后给原告出具了《凌源国贸大商铺认购协议书》一份，对双方的购房合同的相关约定落实到纸面。贵院于2017年1月20日依据（2017）辽13财保1号民事裁定对该涉案商铺查封前，购房合同已经实际履行，原告将涉案商铺通过委托经营的方式将其出租给他人。上述裁定仅依据盛泰公司未在交款同期给原告出具的认购协议就认定其在查封前签订书面购房合同，裁定驳回原告的异议申请属于认定事实错误，根据查冻扣第十七条规定，被执行人将其所有的需要办理过户登记的财产出卖给第三人，第三人已经支付全部价款并实际占有，但未办理过户登记的，如果第三人对此没有过错，人民法院不得查封、扣押、冻结。被告鸿岩公司辩称，被答辩人购买的房产未签订合法有效的商品房买卖合同。案涉房屋已于2015年在锦州银行设立了抵押。答辩人己于2017年1月20日对案涉房屋申请了查封。被答辩人至今并未实际占有、使用该房屋。国贸大厦认购协议书系查封之后补签的。应依法驳回被答辩人的诉讼请求。第三人盛泰公司述称，原告明芙购买商铺属实。我公司同意原告明芙的诉讼请求。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，予以确认并在卷佐证。对有争议的证据和事实，本院认定如下：明芙提供盛泰公司于2016年11月5日向其的出具942,256元《收款收据》一张，该收据载明“万恒世纪房子顶铺面款。”提供盛泰公司（甲方）与其（乙方）于2016年11月5日签订的《国贸大厦铺位认购协议书》一份，协议约定“乙方认购国贸大厦7单元070134号商铺，面积为26.32平方米；单价35,800／平米，总价款942,256元；一次性付款：今收到房款玖拾肆万贰仟贰佰伍拾陆元整（942,256）……”提供朝阳乐旺嘉购物中心有限公司（受托方，乙方，以下简称乐旺嘉公司）与其（委托方，甲方）于2016年11月5日签订的《商业用房委托投资经营合同》一份，主要约定“一、委托标的物商铺一层070134号，面积26.32平方米；二、委托方式：甲方就其拥有的乐旺嘉全部投资经营管理权委托乙方，由乙方在法律规定的范围内进行合法经营；四、委托期限13年，委托期限始于2016年11月5日，止于2029年11月5日；六、租金支付标准：租金计算始于2016年11月5日至2029年11月5日。年租942,256元×0．08＝75,380元……”提供其于2016年11月5日与乐旺嘉公司签订的《国贸大厦商铺回购承诺书》一份，该回购承诺书对回购、升值补偿、回购条件等作出了约定。2018年3月29日，邹莲双向乐旺嘉公司交纳案涉商铺的1,850元。明芙提供了邹莲双向乐旺嘉公司出具的上述费用《专用收款收据存根》一张。明芙提供乐旺嘉公司于2020年10月10日为其出具的《证明》一份，主要内容“国贸大厦所有商铺统一由乐旺嘉公司经营管理。电费由租户自行承担。070134号明芙商铺出租给邹莲双。”提供盛泰公司、乐旺嘉公司于2019年12月7日出具的《购房证明》一份，主要内容为“本盛泰公司开发的国贸大厦商铺项目：乐旺嘉公司。由于公司要统一网签、备案，没能及时给一、二楼大部分商铺办理网签、备案，虽没有出示正式合同，但070134商铺产权是全款购房者明芙所有。”盛泰公司出具《情况说明》一份，内容为“公司与明芙的购房协议实际履行日期以购房者实际交款日期即合同实际履行日期为准。因合同履行初期公司的相关财务手续待完善等原因，后于2016年11月5日出具《凌源国贸大厦认购协议书》一份，该认购协议书的出具时间仅代表双方补充财务相关手续的时间，与实际购房时间无关。公司现有购房者交款的银行流水及购房协议等文件能证明双方购房协议的实际履行时间。”上述证据，明芙用以证明：在人民法院查封之前，其用凌源市万恒世纪7#2单元1101室房产置换商铺，并将房屋交付给盛泰公司。盛泰公司出具的收款收据中己对该事实予以载明。其后与盛泰公司签订的大厦铺位认购协议书，不影响双方的履行效力。且与乐旺嘉公司签订了商铺回购承诺书和委托投资经营合同，乐旺嘉公司根据双方的委托投资经营合同，将案涉商铺交付邹莲双管理经营。盛泰公司对上述证据证明的事实没有意见。鸿岩公司质证意见：收款收据没有正式发票，交易的真实性存疑；商铺回购协议和承诺书己经执行裁定中认定为补签，该证据不能采信；因案涉商铺仍然登记在盛泰公司名下，购房证明不能证明明芙系产权人；情况说明的内容不真实。对证据的分析与认定：明芙以其所有的万恒世纪7#2单元1101室房产置换案涉商铺，该事实有盛泰公司出具的收款收据中予以载述，本院予以确认。鸿岩公司提供3页“已抵押”清单一份，用以证明案涉房产已设立了财产抵押。明芙质证意见：该清单既无出具单位公章，又不能体现抵押状况。对该份证据的真实性、合法性有异议。盛泰公司对该份证据没有意见。对证据的分析与认定：因该抵押清单无登记机构公章，不能佐证设立抵押事实，本院不予确认。根据上述证据的诉辩意见，本院认定事实如下：2016年11月5日，明芙以其所有位于凌源市万恒世纪7#2单元1101室房产抵顶盛泰公司开发建设的凌源国贸大厦7单元070134号商铺。同日，盛泰公司向明芙出具942,256元《收款收据》一张，盛泰公司在该收款收据中载明“万恒世纪房子顶铺面款。”明芙依据与盛泰公司达成的以房置换商铺条件，将万恒世纪7#2单元1101室房产交付给盛泰公司使用。盛泰公司与明芙签订《凌源国贸大厦铺位认购协议书》一份，协议约定“明芙认购国贸大厦7单元070134号商铺，面积26.32平方米；单价为35,800／平米，总价款942,256元；一次性付款。”2016年11月5日，明芙（委托方，甲方）与朝阳乐旺嘉购物中心有限公司（受托方，乙方，简称乐旺嘉公司）签订《商业用房委托投资经营合同》一份，合同约定“一、委托标的物商铺一层070134号，面积26.32平方米；二、委托方式：甲方就其拥有的乐旺嘉全部投资经营管理权委托乙方，由乙方在法律规定的范围内进行合法经营；四、委托期限13年，委托期限始于2016年11月5日，止于2029年11月5日；六、租金支付标准：租金计算始于2016年11月5日至2029年11月5日。年租942,256元×0．08＝75,380元……”同日，明芙与乐旺嘉公司签订《国贸大厦商铺回购承诺书》一份，该承诺书对回购、升值补偿、回购条件等作出了约定。乐旺嘉公司根据与明芙签订的商业用房委托投资经营合同约定，将案涉商铺交付邹莲双使用经营。2018年3月29日，邹莲双向乐旺嘉公司交纳案涉商铺的1,850元。2020年10月10日，乐旺嘉公司出具《证明》一份，主要内容“国贸大厦所有商铺统一由乐旺嘉公司经营管理。电费由租户自行承担。070134号明芙的商铺出租给邹莲双。”2019年12月7日，盛泰公司、乐旺嘉公司出具《购房证明》一份，主要内容为“本盛泰公司开发的国贸大厦商铺项目：乐旺嘉公司。由于公司要统一网签、备案，没能及时给一、二楼大部分商铺办理网签、备案，虽没有出示正式合同，但070134商铺产权是全款购房者明芙所有。”盛泰公司出具《情况说明》一份，内容为“公司与明芙的购房协议实际履行日期以购房者实际交款日期即合同实际履行日期为准。因合同履行初期公司的相关财务手续待完善等原因，后于2016年11月5日出具《凌源国贸大厦认购协议书》一份，该认购协议书的出具时间仅代表双方补充财务相关手续的时间，与实际购房时间无关。公司现有购房者交款的银行流水及购房协议等文件能证明双方购房协议的实际履行时间。”另查明，鸿岩公司与盛泰公司建设工程施工合同纠纷一案，根据申请人鸿岩公司、石光蕊的诉前财产保全申请，本院于2017年1月19日作出（2017）辽13财保1号民事裁定，于2017年1月20日查封了盛泰公司开发建设的凌源市国贸大厦尚未交工的6－20轴1－2层建筑物。2018年6月19日，本院作出（2017）辽13民初2号民事调解书，调解书内容为“一、双方共同确认盛泰公司欠鸿岩公司工程款3763万元。盛泰公司于2019年6月19日前一次性全部偿还完毕；二、如逾期给付，鸿岩公司有权对拖欠的工程款3763万元及利息申请全额执行。”因盛泰公司未履行调解约定的给付义务，2020年5月18日，本院以（2020）辽13执81号案件立案执行。执行过程中，明芙对案涉商铺提出书面执行异议，要求解除查封措施。本院于2020年10月29日作出（2020）辽13执异103号执行裁定，驳回了明芙的异议请求。明芙在法定期限内提起本案之诉。本院认为，本案争议焦点是明芙对案涉商铺是否享有足以排除强制执行的民事权益。根据《最高人民法院〈关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定〉》第二十五条第一款第（五）项规定“对案外人的异议，人民法院应当按照下列标准判断其是否系权利人：（五）其他财产和权利，有登记的，按照登记机构的登记判断；无登记的，按照合同等证明财产权属或者权利人的证据判断。”本案中，明芙以其所有的万恒世纪7#2单元1101室抵顶案涉商铺款，该事实发生在本院对凌源国贸大厦6－20轴1－2层建筑物查封之前，且明芙将置换房产交付盛泰公司。明芙与盛泰公司签订的国贸大厦铺位认购协议书虽然在本院对凌源国贸大厦6－20轴1－2层建筑物查封之后，但根据《中华人民共和国合同法》第三十六条规定“法律、行政法规规定或者当事人约定采用书面形式订立合同，当事人未采用书面形式但一方已经履行主要义务，对方接受的，该合同成立。”应当认定明芙与盛泰公司之间设立了买卖法律关系，明芙对案涉商铺享有足以排除强制执行的民事权益。综上所述，原告明芙的诉讼请求成立，予以支持。本院依照《最高人民法院〈关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定〉》第二十五条第一款第（五）项、《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十七条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第三百一十二条第一款第（一）项规定，判决如下：不得执行凌源市国贸大厦一层070134号商铺。案件受理费13,223元，由被告凌源鸿岩建筑工程有限公司、第三人朝阳盛泰房地产开发有限责任公司共同负担。如不服本判决，可在本判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于辽宁省高级人民法院。本院（2020）辽13执异103号执行裁定于本判决生效时自动失效。审判长  王文沅审判员  王 阳审判员  郭敬明二〇二〇年十二月二十五日书记员  张 吉（法官助理代）