海南省海口市中级人民法院   民事判决书   （2020）琼01民终5474号   上诉人（原审原告）：杨某，女，1993年2月10日出生，汉族，住海口市龙华区。公民身份号码：XXX。   委托诉讼代理人：仲玉全，海南宣辰律师事务所律师。   委托诉讼代理人：贾明明，海南宣辰律师事务所实习律师。   被上诉人（原审被告）：欧某，男，1991年8月10日出生，汉族，住海口市龙华区。公民身份号码：XXX。   上诉人杨某因与被上诉人欧某离婚纠纷一案，不服海南省海口市龙华区人民法院（2020）琼0106民初6126号民事判决，向本院提起上诉。本院立案受理后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。   杨某的上诉请求：1.撤销海口市龙华区人民法院（2020）琼0106民初6126号民事判决，依法改判支持杨某的一审诉请或发回重审；2.一、二审案件诉讼费用由欧某承担。   事实与理由：一、一审判决认定事实不清，证据不足。一审判决在无任何证据证明的情况下，草率认定杨某与欧某系经自由恋爱而结婚，然而事实上，杨某与欧某的婚姻并未经历过正常的从相知、相识到互相爱恋的阶段，二人的结合从一开始便是奉一夜情所生之子无奈成婚的产物，只有利益捆绑，并无真情实意。欧某及其家人对杨某早已无任何感情，自2020年2月初至今，欧某及其家人拒绝与杨某进行任何沟通，单方面将杨某的电话、微信等联系方式加入黑名单。在未告知杨某的情况下，径自将儿子带回老家，以至杨某以为儿子遭遇意外，几度崩溃。夺人子女，如生剜其心头肉，欧某但凡对杨某留有感情，都不至于不留一丝余地地直接用此方法抢夺孩子，一审判决在未厘清案件事实真相、证据不足的情况下，认定杨某与欧某感情尚未破裂，明显错误。二、一审判决未尽职权调取案件关键证据。欧某曾多次婚内出轨，与其数名情人在外开房，违背夫妻忠实义务，符合《最高人民法院关于人民法院审理离婚案件如何认定夫妻感情确已破裂的若干具体意见》准予离婚的规定：一方与他人通奸、非法同居，经教育仍无悔改表现，无过错一方起诉离婚，或者过错方起诉离婚，对方不同意离婚，经批评教育、处分，或在人民法院判决不准离婚后，过错方又起诉离婚，确无和好可能的。本案中，杨某虽明知该事实，但苦于无法查证，故向原审法院提出调取欧某开房记录信息及其银行流水等相关证据的申请，以确定欧某隐藏的婚内共同财产及其屡次出轨的事实，但原审法院却未尽其职权调取此关键证据。根据《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第二款、第三款规定，当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。民诉法解释第九十四条规定，当事人及诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据包括涉及国家秘密、商业秘密或者个人隐私的。一审法院未按照法律规定，在未尽职权调取相关证据查明案件事实的情况下，认定杨某与欧某感情并未破裂，判决不准杨某与欧某离婚，明显错误。三、一审判决违反全面审查证据的法定程序。杨某与欧某均围绕案件事实提供了大量证据，而一审法官却未遵循全面客观审查核实证据的原则，只在一审判决中列举了结婚证、出生证明等几项无争议证据。一审判决故意遗漏与争议事实相关的关键证据，据此作出的判决，明显错误。根据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第八十五条规定，人民法院应当以证据能够证明的案件事实为根据依法作出裁判。审判人员应当依照法定程序，全面、客观地审核证据，依据法律的规定，遵循法官职业道德，运用逻辑推理和日常生活经验，对证据有无证明力和证明力大小独立进行判断，并公开判断的理由和结果。第九十七条规定，人民法院应当在裁判文书中阐明证据是否采纳的理由。对当事人无争议的证据，是否采纳的理由可以不在裁判文书中表述。一审判决故意遗漏与争议事实相关的关键证据，据此作出的判决，明显错误。综上，一审判决认定事实明显错误、程序违法，请二审法院依法查明事实后，予以改判或者发回重审。   欧某辩称，一、欧某与杨某的确是自由恋爱，恋爱后结婚，结婚后生子。欧某和杨某均是90后，结婚前欧某和杨某先是互相认识，认识后开始自由恋爱，恋爱一段时间后双方作出结婚的决定。欧某为了营造和创造一个温暖的家，因为欧某和杨某都年轻，在海口没有一个稳定的居所，所以欧某先是东挪西凑四处借钱把现在所居住房子的首付款搞定，然后再通过装修贷等方式借了钱，以解决房子的装修问题，最后才得入住，为自己的家庭筑起一个稳定的住所。婚后，欧某辛勤劳动，努力工作，按月向银行归还贷款。欧某和杨某生育的小孩也是让欧某的母亲来带，送小孩上学放学。每逢周末，欧某会陪伴、引导小孩好好做人，尽到自己做父亲的责任和义务。二、杨某无法举证证明，欧某与杨某的夫妻感情确已破裂。夫妻之间婚后发生意见不一致是正常不过的，但不至于夫妻感情破裂。在此有一点必须明确的是，欧某和杨某婚后生育小孩，一直共同生活了5年多。欧某在一审中举证了大量的证据，证明欧某一直在为家做各种付出和努力，归还车贷、房贷和装修贷。在杨某无法举证证明夫妻感情确已破裂的情况下，判决驳回杨某的诉讼请求是正确的。三、本案法律适用正确。本案是离婚纠纷，所以法院在查明有和好可能，并建议多从对方角度换位思考，共同促进家庭和睦的情况下，依据《中华人民共和国婚姻法》第三十二条的规定，判决驳回杨某的诉讼请求，是正确的。   杨某向一审法院起诉请求：1.判决杨某与欧某离婚；2.婚生子欧囿秀判归杨某抚养，欧某每月支付抚养费3000元给杨某直至儿子欧囿秀成年为止；3.海口市龙华区房所有权归杨某所有，车辆宝马525运动版依法予以平均分割；4.诉讼费用由欧某承担。   一审法院认定事实：杨某和欧某经自由恋爱后于2015年4月8日登记结婚。双方于2015年11月16日生育儿子欧囿秀。自2020年4月起，双方常因琐事发生争执。2020年6月9日，杨某以双方夫妻感情破裂为由，向一审法院提起民事诉讼。   一审法院认为，杨某与欧某经自由恋爱而结婚，且双方于婚后生育一个儿子，显见双方存在感情基础。虽然双方自2020年4月起常因琐事发生争执，造成双方感情不和，但夫妻感情并没有完全破裂。只要双方在今后的生活中互谅互让，多从对方角度换位思考，共同促进家庭和睦，双方感情有和好可能，故杨某要求与欧某离婚的诉讼请求，一审法院不予支持。依照《中华人民共和国婚姻法》第三十二条的规定，一审判决：不准杨某与欧某离婚。本案受理费2600元、诉讼保全申请费2120元，由杨某负担。   二审中，双方当事人均未提交新证据。   本院查明的事实与一审查明的事实一致。   本院认为，《中华人民共和国婚姻法》第三十二条第三款规定：“有下列情形之一，调解无效的，应准予离婚：（一）重婚或有配偶者与他人同居的；（二）实施家庭暴力或虐待、遗弃家庭成员的；（三）有赌博、吸毒等恶习屡教不改的；（四）因感情不和分居满二年的；（五）其他导致夫妻感情破裂的情形。”本案中，杨某一审时认可与欧某从2020年4月开始闹矛盾，其提供的证据不足以证明存在上述规定中夫妻感情确已破裂的情形，且欧某不同意离婚，认为夫妻感情尚未破裂，因此，双方矛盾冲突尚有和好可能。一审法院不准杨某与欧某离婚并无不当，本院予以维持。   综上，杨某的上诉请求不能成立，本院予以驳回。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，本院予以维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：   驳回上诉，维持原判。   二审案件受理费2600元，由杨某负担。   本判决为终审判决。   审判长 潘 娜   审判员 陈 璐   审判员 林 梅      二〇二〇年十二月十六日   法官助理 彭青霞   速录员 刘梦微   附相关法律法规条文：   《中华人民共和国民事诉讼法》   第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：   （一）一审判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持一审判决、裁定；   （二）一审判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；   （三）一审判决认定基本事实不清的，裁定撤销一审判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；   （四）一审判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销一审判决，发回原审人民法院重审。   原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。