贵州省遵义市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）黔03民终6530号上诉人（原审被告）：遵义杨绿房地产开发有限公司，住所地：贵州省遵义市汇川区上海路彩虹公寓。法定代表人：吴瑞洪，董事长。委托诉讼代理人：胡明生，贵州佳信律师事务所律师。委托诉讼代理人：丁汉刚，贵州佳信律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：杨章云，男，1990年3月6日出生，汉族，住贵州省遵义市播州区。上诉人遵义杨绿房地产开发有限公司（以下简称杨绿房开公司）因与被上诉人杨章云房屋买卖合同纠纷一案，不服贵州省遵义市播州区人民法院（2020）黔0321民初3531号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年10月23日立案受理后，依法组成合议庭进行了审理，本案现已审理终结。杨绿房开公司上诉请求：一、撤销一审判决，依法改判驳回被上诉人的一审诉讼请求。二、本案一审、二审诉讼费用由被上诉人承担。事实和理由：一、一审法院认定事实错误，上诉人依据合同约定不应当承担责任。上诉人与被上诉人签订的《商品房买卖合同》，双方对违约责任、免除责任等进行了约定。“双方因不可抗力不能按照约定履行本合同的，根据不可抗力的影响，部分或者全部免除责任”。低温天气导致工期延误、创建文明城市政府禁止施工、政府调整规划导致停工，均系不可抗力因素，均是双方不能预见、不能避免并不能克服的客观情况。且签订合同是双方的真实意思表示，也未违反法律法规的强制性规定，合法有效，双方应按合同约定履行。二、双方补充协议约定各项违约责任之和不超过房屋总价款的3%，此约定未违反法律法规的强制性规定，是合法有效的。一审判决显然已超出双方约定，突破了当事人的意思自治，违反民事法律精神。同时违约金标准应参照同地段租金标准计算。一审中，上诉人请求人民法院将违约金计算标准调整为日利率万分之一，但人民法院并未回应。综上，一审法院认定事实错误，请求二审法院依法撤销一审判决，依法改判驳回被上诉人的一审诉讼请求。被上诉人杨章云辩称，原审判决认定事实清楚，证据确实充分，适用法律正确，程序合法，应予以维持。杨章云向一审法院起诉请求：一、判令杨绿房开公司支付逾期交房违约金及赔偿损失54500.00元；二、本案诉讼费由杨绿房开公司承担。一审法院认定事实：2017年9月30日，杨章云与杨绿房开公司签订《商品房买卖合同》，约定杨章云以338699.00元的总价款购买杨绿房开公司开发建设的位于龙坑镇××路龙坑镇××南城﹒××区××单元××号建筑面积为101.23平方米的房屋。合同约定杨章云于合同签订之日支付首付款68699.00元，余款270000.00元以银行按揭方式支付。合同第十一条约定：“（一）出卖人应当在2018年4月30日前向买受人交付商品房”；第十三条约定：“逾期交房责任除不可抗力外，出卖人未按照第十一条约定的期限和条件将该商品房交付买受人的，按照下列第1种方式处理：1.按照逾期时间，分别处理（（1）、（2）不作累加）：（1）逾期在30日之内（该时限应当不小于第十条第（1）项中的时限），自第十一条约定的交付期限届满之次日起至实际交付之日止，出卖人按日计算向买受人支付已交付房屋万分之2.00的违约金（该违约金比率应当不小于第十条第1（1）项中的比率），并于该商品房实际交付之日起30日内向买受人支付违约金，合同继续履行。（2）逾期超过30日（该日期应当与本条第1（1）项中的日期相同）后，买受人有权退房。买受人退房的，应当书面通知出卖人。出卖人应当自收到退房通知之日起30日内退还全部已付款，并按照买受人全部已付款的2%向买受人支付违约金。买受人要求继续履行合同，合同继续履行，自第十一条约定的交付期限届满之次日起至实际交付之日止，出卖人按日计算向买受人支付全部已付款万分之二（该比率应当不小于本条第1（1）项中的比率）的违约金，并于该商品房实际交付之日起30日内向买受人支付违约金”；合同第二十七条约定：“不可抗力双方因不可抗力不能按照约定履行本合同的，根据不可抗力的影响，部分或全部免除责任，但不可抗力不能按照约定履行合同的一方当事人应当及时告知另一方当事人，并自不可抗力事件结束之日起30日内向另一方当事人提供证明”；合同第二十九条约定：“本合同自双方签字（盖章）之日起生效。双方可以根据具体情况对本合同中未约定、约定不明或不适用的内容签订书面补偿协议进行变更或补充（补充协议见附件十二），但补充协议中含有不合理地减轻或免除本合同中约定应当由出卖人承担的责任或不合理地加重买受人责任、排除买受人主要权利内容的，仍以本合同为准。本合同的解除，应当采取书面形式。本合同附件及补充协议与本合同具有同等法律效力”。杨章云与杨绿房开公司签订《商品房买卖合同》当日，双方签订了《补充协议》，该《补充协议》第七条第一款约定：“合同履行中，任何一方根据合同及本补充协议约定如需承担违约责任向对方支付违约金，则各项违约金之和累计不超过合同总价的百分之三，但行使合同解除权除外”。双方签订的《商品房买卖合同》于2017年11月7日进行了预售合同备案登记。《商品房买卖合同》签订后，杨章云按照合同约定支付了购房款，但杨绿房开公司至今未按照约定交付房屋。另查明，“紫郡苑”小区在消防通道施工过程中，因与相邻小区发生纠纷，被多次阻工。“紫郡苑”小区至今未整体竣工验收。本案审理中，杨章云认可因遵义市创建全国文明卫生城市延误杨绿房开公司施工期限为2017年9月30日至2017年11月6日、因新冠肺炎疫情影响交房期间为2020年2月13日至2020年3月20日。一审法院认为，杨章云与杨绿房开公司于2017年9月30日签订的《商品房买卖合同》系双方真实意思表示，且未违反法律法规的强制性规定，合法有效，双方均应按照合同约定全面履行合同义务。《商品房买卖合同》签订后，杨章云按照合同约定支付了购房款，杨绿房开公司未按照约定于2018年4月30起前交付房屋，根据《中华人民共和国合同法》第一百一十四条第一款“当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法”的规定，杨章云请求由杨绿房开公司以购房总价款338699.00元为基数按照每日万分之二的标准支付逾期交房违约金至2020年7月14日止，予以支持，但违约金应自2018年5月1日开始计算；本案审理中，杨章云认可因遵义市创建全国文明卫生城市延误杨绿房开公司施工期限为2017年9月30日至2017年11月6日、因新冠肺炎疫情影响交房期间为2020年2月13日至2020年3月20日，故杨绿房开公司应支付杨章云20**年5月1日至2020年7月14日期间违约金52275.27元{357560.00元×每日万分之二×（806日-75日）}。杨章云请求由杨绿房开公司赔偿损失，但未举证证明损失情况，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果”的规定的规定，对杨章云该请求，不予支持。因双方签订的《补充协议》第七条“合同履行中，任何一方根据合同及本补充协议约定如需承担违约责任向对方支付违约金，则各项违约金之和累计不超过合同总价的百分之三，但行使合同解除权除外”的约定不合理地减轻了作为出卖人的杨绿房开公司的责任，根据《商品房买卖合同》第二十九条的约定，逾期交房违约金应以主合同约定计算，故杨绿房开公司所持违约金不应超过购房总价款3%的辩解意见，不予支持。杨绿房开公司所持因气温、临近小区居民阻工等原因导致工期延误，但临近小区居民阻工并非不可抗力，根据杨绿房开公司出示证据，天气原因对其施工影响并不大，且根据双方签订的《商品房买卖合同》第二十七条“双方因不可抗力不能按照约定履行本合同的，根据不可抗力的影响，部分或全部免除责任，但不可抗力不能按照约定履行合同的一方当事人应当及时告知另一方当事人，并自不可抗力事件结束之日起30日内向另一方当事人提供证明”约定，杨绿房开公司未举证证明在其认为不可坑力产生时及时告知了杨章云，也未举证证明在不可坑力结束之日起30日内向杨章云提交证明，根据《最高人民法院关于适用的解释》第九十条“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果”的规定，杨绿房开公司所持因不可抗力导致工期延误，交房时间应顺延、不应支付违约金的辩解意见，原审法院不予采信。综上，为维护依法维护当事人的合法权益，根据《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百一十四条第一款及《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决如下：一、由遵义杨绿房地产开发有限公司于本判决生效之日起十五日内支付杨章云逾期交房违约金52275.27元。二、驳回杨章云的其余诉讼请求。案件受理费400.00元（已减半收取），由遵义杨绿房地产开发有限公司负担。本院二审期间，双方当事人未提交新证据。本院对一审查明的事实予以确认。本院认为，本案争议的焦点是：一、杨绿房开公司主张的因低温天气导致工期延误及创文影响，涉案房屋交房时间应顺延的理由是否成立；二、涉案房屋的逾期交房违约金应当如何认定。针对焦点一，杨绿房开公司主张创文及低温天气影响进展，但其所举证据不能证明相关行政机关因创文工作要求其停工，影响杨绿房开公司的施工进度；近年来，遵义并未出现严重极端的低温天气及大范围凝冻，杨绿房开公司主张因低温影响其施工，也未提交相关证据，根据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果”之规定，杨绿房开公司依法承担举证不能的不利后果，其所持因创文及天气影响，涉案房屋的交付期限应予顺延的上诉理由不能成立，本院不予支持。针对焦点二：双方签订的《补充协议》第七条第一款约定：“合同履行中，任何一方根据合同及本补充协议约定如需承担违约责任向对方支付违约金，则各项违约金之和累计不超过合同总价的百分之三，但行使合同解除权除外”。该条款系格式条款，对杨章云有重大利害关系。杨绿房开公司未举证证明其在与杨章云签订该协议时，对该条款采取了合理的方式提示杨章云予以注意，该条款不应成为合同内容，双方仍应按主合同约定计算逾期交房违约金。因主合同约定以已付房款为基数，按日支付万分之二的标准计算逾期交房违约金，杨绿房开公司未举证证明该标准高于杨章云未如期获取房屋所造成的损失，故对上诉人关于调低违约金的请求不予支持。上诉人所持上诉理由不能成立，本院依法不予采信。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，本院依法予以维持。依照《最高人民法院关于审理商品房买卖合同纠纷案件适用法律若干问题的解释》第十六条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费800元，由遵义杨绿房地产开发有限公司负担本判决为终审判决。审判长  周亚琼审判员  何 容审判员  刘娟娟二〇二〇年十二月七日法官助理张洋书记员瞿春花