江苏省丰县人民法院民 事 判 决 书（2020）苏0321民初3338号原告：江阴天祥毛纺有限公司，住所地江苏省江阴市顾山镇国东村。法定代表人：杨振华，该公司总经理。委托诉讼代理人：周健，江阴市要塞法律服务所法律工作者。被告：江苏仝丙商贸有限公司，住所地江苏省徐州市丰县师寨镇工业园区。法定代表人：姚敏，该公司执行董事。被告：姚敏，女，1981年11月24日出生，汉族，农民，住江苏省徐州市丰县。被告：王琪，男，1980年10月11日出生，汉族，居民，住江苏省南京市鼓楼区。三被告共同委托诉讼代理人：胡竹君，江苏斐多律师事务所律师。被告：姚萌，男，1989年10月12日出生，汉族，农民，住江苏省徐州市丰县。原告江阴天祥毛纺有限公司与被告江苏仝丙商贸有限公司、姚敏、王琪、姚萌买卖合同纠纷一案,本院于2020年7月6日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告江阴天祥毛纺有限公司的委托诉讼代理人周健，被告江苏仝丙商贸有限公司、姚敏、王琪的共同委托诉讼代理人胡竹君，被告姚萌到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告江阴天祥毛纺有限公司向本院提出诉讼请求:1.判令解除原被告之间于2020年4月17日签订的供销合同；2.判令被告江苏仝丙商贸有限公司与姚萌共同退还原告支付的货款880000元及逾期付款违约金14373元；3.判令被告姚敏、王琪在出资范围内承担补充赔偿责任；4.判令四被告共同承担原告因诉讼产生的代理费44000元；5.诉讼费由四被告负担。事实和理由：2020年4月17日，原告与被告江苏仝丙商贸有限公司签订了供销合同书一份，约定原告向江苏仝丙商贸有限公司采购熔喷布2吨，双方约定付全款后4-6个工作日货物到昆明机场航空港。合同签订后，原告于2020年4月18日通过银行转账的方式向被告江苏仝丙商贸有限公司付清了88万元货款。交货期满，被告江苏仝丙商贸有限公司未能按约交付货物。2020年5月8日，原告找到被告江苏仝丙商贸有限公司要求解除合同，退还货款，被告姚萌承诺其本人愿意在2020年5月15日之前退还全部货款，若有逾期按照月息一分计息，并承担原告诉讼产生的一切费用，同时出具欠条一份。事后，原告多次要求被告江苏仝丙商贸有限公司与姚萌退还货款，但两被告均以经济困难为由，拒不退款。另经原告查实，江苏仝丙商贸有限公司系被告姚敏、王琪出资设立的，注册资金为1000万元人民币，实缴出资为50万元人民币，因此两股东应在出资范围内承担补充赔偿责任。被告江苏仝丙商贸有限公司辩称，原告于2020年4月17日向被告公司采购熔喷布2吨。虽然原被告双方约定付款后4-6个工作日货物发到昆明机场航空港，但因疫情影响，货运航空停飞，使得被告公司采购的货物被退回，无法按时向原告交付货物。上述情形在签订合同时不能预见，发生后亦不能避免，不能克服，属于不可抗力，被告公司有权免除延迟交货的责任。同时，被告公司也将上述情况告知了原告，货到后也第一时间通知原告提货。因原告声称被告公司未实际采购，被告公司于2020年5月20日特邀请原告法定代表人杨振华及工作人员周**去被告公司位于上海金山区的仓库实地验货，但原告验货后无故不提货，拖延至今。原告拒不提货，被告公司又与原告的工作人员周**于2020年5月21日进行了商谈，确定被告公司以高出合同价49万元的10吨无纺布作为置换。2020年5月22日，原告法定代表人杨振华告知了收货地址，被告公司依约向原告发送了第一批无纺布7吨，但原告出尔反尔，拒绝收货，造成剩余3吨无纺布无法发出。被告姚萌仅仅是合同介绍人，其不是被告公司的员工，对合同没有解除权，无权解除原被告之间的合同。原告迫使被告姚萌出具欠条，原被告之间应基于买卖合同法律关系进行认定，不应受欠条的影响。因被告公司不存在滥用诉权、拖延承担诉讼义务等不当行为，因此被告公司不应承担原告的诉讼代理费。综上，请求法院驳回原告的诉讼请求。被告姚敏辩称，根据最高院《九民纪要》第6条，在注册资本认缴制下，股东依法享有期限利益，债权人以公司不能清偿到期债务为由，请求未届出资期限的股东在未出资范围内对公司不能清偿的债务承担补充赔偿责任的，人民法院不予支持。本案也不属于公司作为被执行人，人民法院已经穷尽执行措施，无财产可供执行的情形，也不属于公司债务产生后，公司股东大会决议或以其他方式延长股东出资期限的情形。本案也不适用《公司法解释三》第十三条第二款规定的情形，因为只有股东在出资交纳期限届满时仍未缴清出资的情况下，债权人才可以要求该股东就其尚未出资的情况下，要求该股东就未出资部分承担公司债务。综上，在股东认缴出资期限未届满的情况下，原告要求股东承担责任没有法律依据。同理，被告姚敏也不应当承担原告的诉讼代理费。被告王琪辩称，被告王琪的意见同被告姚敏的意见，不再重复表述。被告姚萌辩称，本被告不是被告江苏仝丙商贸有限公司的员工，本被告只是原告与被告江苏仝丙商贸有限公司之间的介绍人，对合同的具体履行没有决定权，对此原告也是知情的。合同签订后，货物的采购都是被告江苏仝丙商贸有限公司进行的，本被告没有参与。只是听被告公司说疫情导致交货延迟，本被告也转告了原告。后来货物到了，原告因为熔喷布市场价格下跌就不想要了，一直拒绝收货，要求退款。因被告江苏仝丙商贸有限公司资金链断裂，不同意解除合同并退款，原告就一直找本被告，要本被告帮他们解决问题。本被告被逼得没有办法，无奈按照原告的要求出具了欠条。本被告并不欠原告的钱，也没有必要替江苏仝丙商贸有限公司还款。另外，本案应按照基础法律关系审理，而不是民间借贷。同理，原告的代理费本被告也不应承担。本院经审理认定事实如下：原告与被告江苏仝丙商贸有限公司经过被告姚萌介绍，双方于2020年4月16日签订江苏仝丙商贸有限公司供销合同（简称17号合同），约定原告购买1吨熔喷布，价格每吨44万元，交货时间为付全款后4-6个工作日到昆明机场航空港，送货方式为发货至指定地址江苏省江阴市顾山镇北国老锡张公路108号，双方并约定了如出现纠纷由合同签订地法院管辖，上述合同中约定了合同签订地点为丰县。双方又于2020年4月17日将上述合同作了变更（变更后的简称18号合同），购买的货物由1吨调整为2吨，其他不变。上述合同签订后，原告于2020年4月18日向被告江苏仝丙商贸有限公司支付货款88万元。另查明，被告江苏仝丙商贸有限公司未在合同约定的期限内发货，原因是航空航班被圆通公司包机，导致货物退回。原告找到被告姚萌，姚萌于2020年5月8日为原告出具欠条一份，内容为“本人姚萌承诺5月15日（2020）之前退还江阴天祥毛纺有限公司全额货款人民币88万元，如有逾期按月息1分计算。江阴天祥毛纺有限公司有权通过法律途径上诉，所产生一切费用由本人或江苏仝丙商贸有限公司负责。”2020年6月28日，原告向被告江苏仝丙商贸有限公司邮寄发出解除合同通知书，通知江苏仝丙商贸有限公司解除双方签订买卖合同，2020年6月30日，江苏仝丙商贸有限公司的法定代表人姚敏签收了上述通知书。还查明，被告江苏仝丙商贸有限公司股东为姚敏、王琪，注册资金1000万元，其两人的出资认缴时间为2036年12月31日，姚敏为法定代表人，其与王琪是夫妻关系，姚萌是姚敏的弟弟。本院认为，本案双方当事人对于最终生效的合同为第18号合同不存在分歧。根据18号合同，被告江苏仝丙商贸有限公司应于原告付款后4-6个工作日将货物发送至昆明航空港，原告实际于2020年4月18日付清了全部货款，即使从4月18日的次日起算，被告江苏仝丙商贸有限公司最迟也应在4月24日将货物发送至昆明航空港，但其未能按期发货。庭审中，本院询问被告江苏仝丙商贸有限公司货物实际什么时候发到昆明航空港的，其说应该是2020年5月初，并提出货物一到就与原告联系发货了。原告不认可上述意见，认为货物根本就没到。被告江苏仝丙商贸有限公司提交了被告王琪与“杨振华”、“周**”的微信聊天记录，姑且不论是否是杨振华、周**本人的微信聊天记录，单从微信聊天内容分析，与“杨振华”的微信聊天记录一个时间是2020年5月22日，另一个时间段是2020年7月8日之后的。就5月22日的聊天记录来看，应该是被告一给原告发了货物，结合7月8日之后的微信聊天记录，被告一发给原告的应该是无纺布，不是原告购买的熔喷布，之后的微信聊天记录“杨振华”回过一句“你人也没来过商量，我会不起诉”，可以看出双方并未形成一致意见。在之后的聊天记录，看不出熔喷布什么时候到的，也看不出双方存在置换货物的合意。被告王琪和“周**”的微信聊天记录，也看不出熔喷布到底发没发货，被告王琪提出“赔两吨sms无纺布”，也是其单方提出的，看不到对方同意的表示。上述微信聊天记录的内容，既不能证明熔喷布具体到货时间，也不能证明原告同意置换无纺布的事实。此外，原告也提出被告江苏仝丙商贸有限公司未提供上述微信聊天记录的原始载体，不予认可，也不同意延期举证。至于庭审结束后，被告江苏仝丙商贸有限公司又邮寄的其他微信聊天记录，因未在庭审中出示，不是有效证据。综上，被告江苏仝丙商贸有限公司无法证明熔喷布具体到货时间，也无法证明原告同意用其它货物置换，据此认定被告江苏仝丙商贸有限公司未按期将货物发送至昆明航空港。关于买卖合同是否存在不可抗力的问题。因新型冠状病毒引发的××疫情确实是造成很多合同不能履行的不可抗力，比如租赁合同等，但在双方签订合同时，国内疫情已经爆发过，并处于可控状态，这时候疫情就不再是双方无法预见并认知的意外因素。再者双方买卖合同的标的物熔喷布是生产口罩的核心材料，和防疫抗疫直接相关，说明双方对于疫情形势也是了解的，疫情本身就不可能是不可抗力，而是双方应面对的合同风险。关于航班被其他公司包机造成无法运输是否是被告江苏仝丙商贸有限公司顺延发货的理由。因熔喷布是生产口罩的核心材料，虽然国内对新型冠状病毒引发的××进行了有效的控制，但是国外疫情形势严峻，熔喷布的价格也就存在很高的不可预期性，原告第二天就付了全款，也是为了规避价格波动的风险。原告冒着商业风险提前将货款全部支付给被告江苏仝丙商贸有限公司，被告江苏仝丙商贸有限公司也应按照合同约定按期发货，如不能按期发货也当然也应承担相应的风险，更何况被告江苏仝丙商贸有限公司无法证明熔喷布实际到货时间。基于上述分析，根据《中华人民共和国合同法》第九十四条第(二)款的规定，在履行期限届满之前，当事人一方明确表示或以自己的行为表明不履行主要债务的，当事人有权解除合同。2020年6月28日，原告向被告江苏仝丙商贸有限公司发出了解除合同通知书，2020年6月30日，被告江苏仝丙商贸有限公司签收，解除通知已经发生法律效力，双方签订的合同权利义务已经终止。根据《中华人民共和国合同法》第九十七条的规定，合同解除后，尚未履行的，终止履行，已经履行的，当事人可以采取其他补救措施，并有权要求赔偿损失，被告江苏仝丙商贸有限公司未发送货物，原告有权要求其退还货款。关于被告姚萌书写欠条行为的认定。原告与被告江苏仝丙商贸有限公司是通过姚萌介绍的，姚萌与被告王琪、被告姚敏为亲戚关系，其虽不是被告江苏仝丙商贸有限公司的员工，也不代理人，但其对被告江苏仝丙商贸有限公司的业务开展是了解的。姚萌说原告威逼其书写欠条，但未能提供证据证明，本院不予采信。姚萌书写承诺退还货款在法律实务中一般被认定为债务加入，应和合同债务人承担连带责任。对姚萌其他的承诺如何处理的问题。关于月息一分的约定，原告并未主张预期退款的利息损失，其按照月息一分，自姚萌承诺退款日期5月15日起仅计算至起诉之日，并未过分主张，故应由姚萌承担。关于诉讼费和保全费，这属于法院收取的费用，由谁负担法院决定，本案纠纷是因被告江苏仝丙商贸有限公司违约所产生，故诉讼费及保全费皆应由其承担。关于购买保险产生的保险费，原告申请保全理应提供相应担保，其不愿提供担保，另行购买保险，不是被告所能预见的，应由原告自行负担。关于原告花费的诉讼代理费，是姚萌个人承诺的，应由姚萌负担。关于被告姚敏、王琪应否承担责任的问题。被告江苏仝丙商贸有限公司不是一人公司，而股东姚敏、王琪的认缴注册资本的期限未届满，原告无权在本案中要求两人的认缴期限加速到期，被告姚敏、王琪无需承担责任，对其两人财产的保全措施也应解除。依照《中华人民共和国合同法》第八条、第一百零七条、第一百零九条、第一百三十条之规定，判决如下：一、解除原告江阴天祥毛纺有限公司与被告江苏仝丙商贸有限公司于2020年4月17日签订的买卖合同；二、被告江苏仝丙商贸有限公司应于本判决发生法律效力之日起十日内退还原告江阴天祥毛纺有限公司货款880000元，被告姚萌承担连带责任；三、被告姚萌应于本判决发生法律效力之日起十日内支付原告江阴天祥毛纺有限公司违约金利息损失14373元及诉讼代理费44000元，合计58373元；四、驳回原告江阴天祥毛纺有限公司的其他诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费6952元（减半收取，原告已预交）、诉讼保全费5000元（原告已预交），合计11952元，由被告江苏仝丙商贸有限公司负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于江苏省徐州市中级人民法院。审判员  张心红二〇二〇年十二月二十日书记员  徐昆鹏