新疆维吾尔自治区石河子市人民法院 民 事 判 决 书 （2020）兵9001民初4487号 原告：孟彦伟，男，1994年8月2日出生，汉族，无业，住新疆阿拉尔市。 委托诉讼代理人：张新民，新疆新靖律师事务所律师。 被告：毛玉东，男，1990年1月11日出生，汉族，无固定职业，住阿拉尔市。 被告：韩彦军，男，1984年12月28日出生，汉族，无固定职业，住乌鲁木齐市。 委托诉讼代理人：周程，新疆新石律师事务所律师。 被告：石河子市紫泥泉建筑安装工程有限公司，住所地石河子市5小区幸福路**。 法定代表人：胡东明，董事长。 委托诉讼代理人：张春梅，新疆文舵律师事务所律师。 原告孟彦伟与被告毛玉东、被告韩彦军、被告石河子市紫泥泉建筑安装工程有限公司（以下简称紫泥泉公司）提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2020年9月28日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告孟彦伟及其委托诉讼代理人张新民、被告毛玉东、被告韩彦军的委托诉讼代理人周程、被告紫泥泉公司的委托诉讼代理人张春梅到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 孟彦伟向本院提出诉讼请求：1.判令被告毛玉东、韩彦军赔偿原告各项损失合计116342元〔住院伙食补助费225元（25元×9天）、残疾赔偿金69328元（34664元×20年×10%）、营养费1800元（30元×60天）、护理费20232元（82052元÷365天×90天）、误工费20232元（82052元÷365天×90天）、交通费200元、鉴定费1645元(1580元+65元)、住宿费1680元、精神损害抚慰金1000元〕；2.判令被告紫泥泉公司对上述款项承担连带责任；3.判令被告承担本案诉讼费及送达费。事实和理由：2020年7月17日，原告在被告毛玉东、被告韩彦军承包的石河子高中城第二中学工程提供劳务时左手食指受伤，致使左手食指缺失。经鉴定，原告的损伤构成十级伤残，造成原告身心受伤及财产损失。期间，被告韩彦军仅支付了医疗费，拒不赔偿其他损失。原告与被告协商未果，遂诉至法院。 毛玉东辩称，被告毛玉东不是雇主，与原告系工友关系。被告毛玉东系给被告韩彦军提供劳务，不同意承担赔偿责任。 韩彦军辩称，被告韩彦军将墙体打磨工程分包给了被告毛玉东。被告毛玉东系雇主，雇佣原告提供劳务。被告韩彦军已将墙体打磨的劳务工程款给被告毛玉东付清，应当由被告毛玉东承担赔偿责任。被告韩彦军与被告紫泥泉公司系挂靠关系，签订有挂靠协议。 紫泥泉公司辩称，被告韩彦军与被告紫泥泉公司系挂靠关系。被告紫泥泉公司已将本次工程的劳务分包给了石河子开发区晨辉建筑劳务有限责任公司（以下简称晨辉劳务公司），因劳务产生的纠纷与被告紫泥泉公司无关。被告紫泥泉公司不是劳务合同的相对方，发生的损害赔偿纠纷与被告紫泥泉公司无关。综上，被告紫泥泉公司不应当承担连带责任。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据和事实，本院认定如下： 一、关于原告、被告毛玉东及被告韩彦军三人的法律关系问题。 被告毛玉东提交与被告韩彦军的工程管理人韩彦平的微信聊天记录一组，其中韩彦平陈述：又不是找不上人，为什么非要他们干这个活，15元的价格我可以包出来。毛玉东陈述：说好了340元每天，明天全部开始干活，就按每平米15元计算。韩彦平陈述：你负责一栋楼的活，剩下的我安排好了，我已经联系好人了。毛玉东陈述：你今天这事做的，本来15元一平米算下来，我还能挣1元左右。你这几天找我的工人谈话，我一天又要多掏多少钱出去……以及被告毛玉东与韩彦平的谈话录音一份，用以证实涉案劳务不是被告毛玉东承包，所得劳务费是大家平分，被告毛玉东与原告均是被告韩彦军的雇员。经质证，原告对该组证据的真实性及关联性均认可。被告韩彦军对该组证据的真实性认可，对证明目的不认可，认为该证据恰好能证明涉案劳务系被告毛玉东承包的。被告紫泥泉公司表示对该事宜不清楚。 被告韩彦军提交被告毛玉东出具的收条1份、被告韩彦军与被告毛玉东于2020年7月的微信聊天记录一组，其中收条内容为：今收到高中城二中室内墙面打磨工费全款60000元整（4000平方×15），暖气费1000元整，总计61000元整。被告毛玉东于7月14日在微信聊天中陈述：你今天这事做的，本来15元一平米算下来，我还能挣1元左右。15元我就全部负责，十天完成不影响贴砖。……好不容易组织起来的队伍一下子人心就散了，我以后怎么办。我现在不干亏的很厉害。被告毛玉东于9月2日在微信聊天中陈述：墙面60000元、暖气总计18300元，暖气预支1000元，9月10日暖气付14300元，剩余尾款其中扣除保险费900元，维修押金待十月份供暖正常后付清。证实被告韩彦军将墙体打磨工程的劳务部分分包给了被告毛玉东。经质证，原告对该组证据的真实性认可，对关联性不认可，认为不能证实被告韩彦军与被告毛玉东系分包关系。被告毛玉东对该组证据的真实性认可，对关联性不认可，认为被告韩彦军未将墙体打磨的劳务分包给被告毛玉东，双方在微信中并未将该事宜确定下来，后又通过电话商谈了该事宜，确定工钱由几个人平均分配，被告毛玉东未承包该劳务，被告毛玉东系被告韩彦军的雇员。被告紫泥泉公司表示对该事宜不清楚。 庭审中，原告陈述：毛玉东联系原告及其他人提供劳务。我们协商好由毛玉东与韩彦军商量劳务事宜，劳务费也是由韩彦军给毛玉东，再由毛玉东给我们支付。毛玉东与韩彦军商谈的每平米15元，在我们提供劳务几天后，毛玉东才与我们商量劳务费事宜，最后按天结算。住宿费、工具费等费用都由毛玉东计算，具体如何计算的不清楚。 因原、被告对上述证据的真实性均无异议，本院予以采信。根据微信聊天记录可看出原告等劳务人员系被告毛玉东召集，并组成团队，并由被告毛玉东负责与被告韩彦军商谈价格，其中被告毛玉东明确表示按照每平米15元的价格提供打磨墙体的劳务，其尚有利润，而双方结算时也是按照这个价格进行结算；同时，被告毛玉东给原告支付劳务费系按照每天400元结算，并由被告毛玉东提供打磨工具。综上，可以看出，被告毛玉东为被告韩彦军交付4000平方米打磨好的墙面，被告韩彦军按照单价每平米15元支付价款，双方为劳务分包的关系；原告为被告毛玉东提供劳务，被告毛玉东给原告提供住宿及工具，以原告提供劳务的天数支付劳务费，双方系雇佣关系。 2、关于被告韩彦军通过管理人于2020年7月17日给被告毛玉东转款15000元是劳务工程款还是支付给原告的医疗费。 原告庭审中陈述被告韩彦军于2020年7月18日给其微信转账2000元，被告毛玉东支付住院押金15000元。经质证，被告毛玉东认为该15000元系被告韩彦军让其管理人韩彦平转给被告毛玉东，用于缴纳原告的医疗费。被告韩彦军对原告的陈述认可，但是被告韩彦军转给被告毛玉东的15000元系其劳务工程款，并非支付给原告的医疗费。被告紫泥泉公司表示对该事宜不知情。 被告毛玉东提交2020年7月17日与被告韩彦军的工程管理人韩彦平的微信聊天记录，证实被告韩彦军当天通过韩彦平给被告毛玉东转款15000元系给原告的医疗费。经质证，原告对证据的真实性认可。被告韩彦军对该证据的真实性认可，认为该款项是支付给被告毛玉东的劳务费。被告紫泥泉公司表示对该事宜不知情。 庭审中，被告毛玉东陈述被告韩彦军应当给其支付的劳务费为78300元，其中墙面打磨劳务费为60000元，暖气拆装劳务费18300元，被告韩彦军已支付墙面打磨费58250元，另支付医疗费17500元，合计75750元。被告韩彦军陈述包含上述15000元已向被告毛玉东支付劳务费共计78810元。 本院认为，因双方对该微信聊天记录的真实性予以认可，本院予以采信。通过微信记录显示，韩彦平给被告毛玉东转款5000元后陈述：你先用，等我给你转，我手机上就这么多。被告毛玉东开始催促：什么情况？问人家先借5000元不行。韩彦平又给被告毛玉东转款3000元，并表示下午上班后再转款。被告毛玉东又开始催促：孟彦伟有2000元，我身上就300元，现在差5000元。你不明白什么情况，先把其他事停一下，先住上院……加之韩彦平给被告毛玉东转款时并未注明是什么款项，亦未表示系支付给原告的医疗费；同时，韩彦平转款均在被告毛玉东催促要钱的情形下支付，且综合双方对劳务费金额的计算可以看出，被告韩彦军给被告毛玉东支付的上述15000元系劳务费。 根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2020年7月9日，被告紫泥泉公司与案外人晨辉劳务公司签订《建设工程施工劳务分包合同》一份，约定将石河子第二中学教学楼室内外维修改造项目的劳务分包给晨辉劳务公司。2020年7月10日，被告韩彦军（乙方）与被告紫泥泉公司（甲方）签订《工程项目承包责任书》一份，约定：工程名称为石河子第二中学教学楼室内外维修改造项目；合同期限为2020年7月10日至2020年8月10日；承包方式为包工、包料、包工期、包质量、包安全、包文明施工、包项目人员工资、包工程盈亏；甲方按照本工程合同价款（最终结算价款为准）的3%收取工程施工管理费…… 后被告韩彦军将该工程中部分墙体打磨劳务工程分包给被告毛玉东，约定每平米15元。被告毛玉东雇佣原告等人提供墙面打磨劳务，约定劳务费每天400元，并提供防尘防护罩、护目镜及打磨工具。 2020年7月17日上午，原告手持打磨机打磨墙面时，发现打磨机与墙面接触面的一块铁皮断裂。原告在打磨机运作的情形下将机器翻过来查看，同时，原告将右手握在相对面上的把手处，用左手去按把手下方的开关时，左手放置在断裂铁皮处，致使左手手套被转动的机器卷入，左手食指被绞伤。原告受伤后立即被送往石河子大学医学院第一附属医院治疗，住院9天，出院诊断为开放性手部损伤、创伤性手指缺失（左手食指），出院医嘱中未建议加强营养。事发当天，被告毛玉东给原告支付住院押金15000元，原告住院实际花费9637.66元，退款5362.34元原告未退还被告毛玉东。7月18日，被告韩彦军给原告支付2000元。后被告毛玉东又给原告2500元。 经原告申请，新疆天宇司法鉴定所于2020年9月18日出具鉴定意见：孟彦伟左手食指的损伤已构成十级伤残；需误工期90日，护理期90日，营养期60日。原告支出鉴定费1645元，其中伤残程度评定费800元，三期评定费780元，照相费65元。被告毛玉东对上述鉴定意见予以认可。被告韩彦军与被告紫泥泉公司对原告的伤残等级予以认可，认为原告鉴定的三期过高，但是未要求重新鉴定。 另查明：一、原告的住所地为新疆生产建设兵团第一师12团南昌东路******。 二、新疆生产建设兵团2018年度在岗职工平均工资72276元，2019年度兵团城镇居民人均可支配收入为40724元。 本院认为:根据《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条规定，个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。从本院查明的事实可以看出，被告毛玉东作为雇主虽然给原告等人提供了防尘防护罩及护目镜，但是未对雇员进行安全培训，亦未对注意事项进行告知，对雇员疏于管理，雇主明显存在一定过错；原告在打磨机运作的情况下将机器翻转查看，并将手放置在靠近危险的地方，致使手指被绞伤，亦存在一定过错；综合双方的过错，对原告的损失，被告毛玉东承担60%的责任，原告承担40%的责任。 被告韩彦军、被告紫泥泉公司是否承担责任的问题。被告紫泥泉公司认可与被告韩彦军系挂靠关系，明知其不具备相应施工资质，允许其借用自己的资质，将其承包的涉案维修改造工程交由没有资质的个人被告韩彦军施工，由被告韩彦军包工包料，并向被告韩彦军收取3%的管理费；同时，被告韩彦军明知被告毛玉东没有资质，又将所承包工程中的部分墙体打磨劳务分包给被告毛玉东，让其自己召集工人施工，从而发生了本次事故。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第二款规定，雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。被告韩彦军与被告紫泥泉公司应当与被告毛玉东承担连带赔偿责任。被告紫泥泉公司抗辩已将涉案工程的劳务分包给晨辉劳务公司，本次事故与被告紫泥泉公司无关。被告紫泥泉公司于2020年7月9日与晨辉劳务公司签订劳务分包合同后，又于7月10日与被告韩彦军签订挂靠协议，约定包工包料，显然系对劳务分包合同的变更，且晨辉劳务公司未实际参与涉案工程的施工，故本院对被告紫泥泉公司的辩解不予采信。 对原告的损失范围及数额，本院认定如下： 1、营养费。根据法律规定，营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。本案中，原告提交的住院病案没有建议原告加强营养的医嘱，故本院对其该主张不予支持。 2、住院、住院伙食补助费因受伤治疗实际住院9天，故本院对原告主张的住院伙食补助费225元（9天×25元）予以认定。 3、护理费。护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。原告提交的鉴定意见对其护理期评定为90日，但是未进行解释说明，且被告韩彦军与被告紫泥泉公司不认可，结合原告的受伤部位，本院对护理期确定为40日，对原告主张的护理费确定为7920.66元（72276元÷365天×40天）。 4、误工费。根据法律规定，误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。原告于2020年7月17日受伤，鉴定所于2020年9月18日出具鉴定意见，将原告的误工期评定为90日明显不合理，故本院对原告的误工期确定为60日，对原告的误工费确定为11880.99元（72276元÷365天×60天）。 5、残疾赔偿金。根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。经鉴定，原告的伤残等级被评定为十级伤残，且被告对该鉴定意见予以认可，故本院对原告的伤残等级予以认定，对原告主张的残疾赔偿金确定为81448元（40724元×20年×10%）。 6、交通费。根据法律规定，交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。原告未提交交通费票据证实其主张，本院认为原告在就医治疗过程中必然产生相应的交通费，故对其主张的交通费200元予以认定。 7、鉴定费。原告因鉴定支出鉴定费1645元，因本院对营养期、护理期及误工期的鉴定意见未予采信，故本院对该部分鉴定费不予支持，对原告主张的鉴定费确定为865元。 8、住宿、住宿费提交博通旅馆出具的收据一份，证实，证实原告出院后因特殊情况无法返回住所地支出住宿费1680元元×42天）。被告毛玉东、被告韩彦军对收据的真实性认可，关联性不认可；被告紫泥泉公司对该收据不认可。原告提交的为收据，非正规发票，不能证实该费用为其实际支出，考虑到原告出院时恰逢疫情，本院对其该主张酌定为1200元。 10、精神损害抚慰金。本案中，原告的损失除物质方面外，还包括精神损失，即实际存在的无形的精神压力与痛苦，必须给予抚慰和补偿。但确定赔偿数额应考虑当前本地区的生活水准以及侵权人过错程度、原告自身的过错等因素，故本院对原告主张的精神损害抚慰金1000元予以认定。 综上，被告毛玉东应当赔偿原告住院伙食补助费135元（225元×60%）、护理费4752.40元（7920.66元×60%）、误工费7128.59元（11880.99元×60%）、残疾赔偿金48868.80元（81448元×60%）、交通费120元（200元×60%）、鉴定费519元（865元×60%）、住宿、住宿费720元00元×60%）、精神损害抚慰金1000元，共计63243.79元。因被告毛玉东给原告支付的医疗费尚有余额5362.34元，且被告毛玉东后期又给原告2500元，应当予以扣减，故被告毛玉东应当赔偿原告55381.45元（63243.79元-5362.34元-2500元）。 根据《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第三十五条，最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条、第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条的规定，判决如下: 一、被告毛玉东于本判决生效之日起十五日内赔偿原告孟彦伟住院伙食补助费、护理费、误工费、残疾赔偿金、交通费、鉴定费、住宿费、精神损害抚慰金共计55381.45元； 二、被告韩彦军、被告石河子市紫泥泉建筑安装工程有限公司对上述款项承担连带责任（此项及于诉讼费用的承担）； 三、驳回原告的其他诉讼请求。 案件受理费减半收取1313元（原告已预交），由被告毛玉东承担625元，与前款同期给付原告，剩余688元由原告自负。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于新疆生产建设兵团第八师中级人民法院。 审判员 罗 敏 二〇二〇年十二月十五日 书记员 谢店霞 1