呼和浩特市中级人民法院执行裁定书（2020）内01执复251号复议申请人：赵杰，女，1977年4月16日出生，住内蒙古自治区呼和浩特市赛罕区新希望家园5号楼1单元东户被执行人：杜学成，男，汉族，内蒙古自治区呼和浩特市高戒备监狱服刑。复议申请人赵杰不服呼和浩特市回民区人民法院（2020）内0103执异146号裁定,向本院申请复议，本院受理后，依法组成合议庭进行审查，现已审查终结。执行法院认为，异议人赵杰与被执行人杜学成于2016年3月16日协议离婚，《离婚协议》中双方虽约定将位于××区商铺归异议人赵杰所有，但该房屋并未办理过户登记手续，故此房屋仍属于被执行人杜学成与赵杰共有。根据《中华人民共和国物权法》第九条的规定：“不动产物权的设立，变更、转让和消灭，经依法登记发生效力，未经登记，不发生法律效力。”涉案房屋作为赵杰、杜学成共有财产，在人民法院对涉案房屋釆取执行措施后，赵杰作为共同共有人依法应当通过协商或诉讼方式进行析产分割，以保护其所有的相应份额，并便于我院执行局对杜学成个人份额部分进行执行。在异议人赵杰没有依照法律规定通过协商或诉讼的方式对涉案房屋进行析产分割的情况下，不能仅基于共有人身份排除人民法院强制执行。异议人赵杰提出的执行异议不能成立。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十五条和《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第十七条之规定，裁定驳回异议人赵杰的执行异议申请。复议申请人赵杰称，一、法院查封、拍卖、变卖的位于呼和浩特市××区房产物权归赵杰所有，所有权证号：呼房权证新城区字第**，查封房产不是杜学成的财产，法院查封行为错误，没有法律依据。1、查封房产系复议申请人赵杰与被执行人杜学成在夫妻关系存续期间购买。2009年杜学成、赵杰购买位于呼和浩特市××区房屋，一次性现金支付查封房产全部价款，2009年9月28日办理了查封房产的产权证，房屋所有权人：赵杰，呼房权证新城区字第XXXX号，房屋所有权人：杜学成，呼房权证新城区字第XXXX号。2、复议申请人赵杰与被执行人杜学成于2000年9月21日登记结婚，2016年3月16日双方签署《离婚协议书》并于当日登记离婚，《离婚协议书》于2016年3月16日生效，《离婚协议书》约定:“位于呼和浩特市××区商铺，面积共计约107.03平米，归女方所有，由女方出资购买，抵押贷款金额男方全部拿走，贷款的本息由男方承担偿还”，并且被执行人杜学成也分割了婚内夫妻共同财产（呼和浩特市玉泉区锡林郭勒南路恒泰盛都三区1号楼2单元302室、803室、3202室、1502室及呼和浩特市金川开发区雅阁时代广场3号楼1单元2020室、雷克萨斯汽车一辆），《离婚协议书》是双方真实的意思表示，依据最高人民法院关于适用《中华人民共和国婚姻法》若干问题的解释（二）第八条：离婚协议中关于财产分割的条款或者当事人因离婚就财产分割达成的协议，对男女双方具有法律约束力。复议申请人赵杰基于《离婚协议书》享有查封房产的全部物权。3、案涉房产中被执行人杜学成名下的不动产登记证未办理过户手续，过户至复议申请人赵杰名下，非复议申请人赵杰的原因，因案涉房屋有贷款，无法办理过户手续。2010年8月24日被执行人杜学成以个人名义申请贷款80万元，贷款期限18个月，贷款并未用于家庭生产经营，由被执行人杜学成占有、使用，复议申请人赵杰与被执行人杜学成共同提供了案涉房屋做抵押，并办理了抵押登记，截止现在，贷款未结清，银行已宣布提前到期，因此离婚后，案涉房屋属于被执行人杜学成共有部分未能及时办理过户给复议申请人，离婚协议具有人身属性，约定房屋所有权归属后虽未经登记过户，但在夫妻间应适用亲属法规定，在不存在善意第三人时，应当认定发生物权变动效力，且案涉房屋从2016年3月16日由复议申请人赵杰占有、处分，因此复议申请人赵杰对查封房屋所享有全部物权，法院查封行为错误，没有法律依据。4、《离婚协议》是双方真实的意思表示，经民政局登记发生法律效力，《离婚协议》对夫妻双方的财产作出明确约定，这就是一种法律上的析产行为，对双方都有约束力。退而求其次，赵杰拥有查封房产的一半物权，这一事实并无争议。法院无权查封整套房产。二、查封房产的购买时间早于责令被执行人杜学成退赔一案债务形成的时间，案涉房产不是被执行人杜学成犯罪所得款项购买，杜学成犯罪所得款项没有用于家庭生产经营。1、2009年复议申请人赵杰与被执行人杜学成购买位于呼和浩特市××区房屋，一次性支付案涉房产总价，2009年9月28日办理了产权证，房屋所有权人：赵杰，呼房权证新城区字第XXXX号，房屋所有权人：杜学成，呼房权证新城区字第XXXX号。呼和浩特市回民区人民法院2018年12月18日出具的（2018）内0103刑初141号《刑事判决书》，《刑事判决书》中认定杜学成犯罪事实的时间晚于购买案涉房产的时间。2、《离婚协议书》生效时间在先，法院查封涉案房产的时间在后，杜学成犯罪所负债务不是夫妻共同债务。复议申请人赵杰与被执行人杜学成于2000年9月21日登记结婚，2016年3月16日双方签署《离婚协议书》，并于当时登记离婚，《离婚协议书》于2016年3月16日生效，法院查封房产的（2019）内0103执480号之二执行裁定书出具的时间是2019年6月13日。《离婚协议书》生效时间与法院查封诉争房产的时间相差3年之久，且责令被执行人杜学成退赔一案中的债务属于被执行人杜学成的个人债务，不是夫妻共同债务，与复议申请人赵杰无关，复议申请人赵杰不存在与被执行人杜学成恶意窜通逃避债务的情形。《最高人民法院关于审理涉及夫妻债务纠纷案件适用法律有关问题的解释》第三条：夫妻一方在婚姻关系存续期间以个人名义超出家庭日常生活需要所负的债务，债权人以属于夫妻共同债务为由主张权利的，人民法院不予支持。3、复议申请人赵杰及两个年幼女儿的生存权高于刑事退赔的执行。依据《最高人民法院关于依法妥善审理涉及夫妻债务案件有关问题的通知》第六条：保护被执行夫妻双方基本生存权益不受影晌。要树立生存权益高于债权的理念。复议申请人赵杰没有工作，单独抚养两个孩子，其中大女儿8岁，小女儿5岁，房租是唯一生活来源，况且该房屋房本抵押贷款，贷款并没有用于家庭生产，现在案涉房屋面临银行追债、拍卖等相关执行程序。三、呼和浩特市回民区人民法院2018年12月18日出具的（2018）内0103刑初141号《刑事判决书》中并没有认定案涉房产属于违法所得，也未列明属于退赔财产。依据《最高人民法院关于在执行工作中规范执行行为切实保护各方当事人财产权益的通知》第二条：在财产刑案件执行中，要依法严格区分违法所得和合法财产，对于经过审理不能确认为违法所得的，不得判决追缴或者责令退赔；严格区分涉案人员个人财产和家庭成员财产，处理涉案人员犯罪不得牵连其家庭成员合法财产。而根据（2018）内0103刑初141号判决书认定的，杜学成初始实施诈骗犯罪行为的时间是2013年之后。据此，案涉房屋的购房时间早于杜学成的最初犯罪时间，因此该涉案房屋不应属于被执行人杜学成的犯罪所得和违法所得，亦即不属于发还被害人的财产范围，故呼和浩特市回民区法院作出的（2019)内0103执480号之二予以强制执行的执行裁定书没有相应的事实与法律依据。请求：1、依法撤销呼和浩特市回民区人民法院（2020)内0103执异146号执行裁定书；2、依法确认呼和浩特市回民区人民法院执行行为违法，解除位于呼和浩特市××区房产的执行行为。本院认为，根据《最高人民法院关于刑事裁判涉财产部分执行的若干规定》第十四条的规定，呼和浩特市回民区人民法院对本案的审查应当公开听证。另外呼和浩特市回民区人民法院作出的（2019)内0103执480号之二执行裁定，查封、拍卖、变卖被执行人杜学成的位于呼和浩特市××区房屋的依据是什么，事实不清。依照《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第二十三条第（三）、（四）项规定，裁定如下：一、撤销呼和浩特市回民区人民法院（2020）内0103执异146号异议裁定；二、发回呼和浩特市回民区人民法院重新审查。审判长 任小军审判员 白云诚审判员 郭丑红二〇二〇年十二月十五日书记员 常 荣