山东省烟台市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）鲁06民终7193号上诉人（原审被告）：招远市罗金矿业有限责任公司，住所地招远市玲珑镇政府驻地。法定代表人：曹洪亮，经理。委托诉讼代理人：蒋寿功，招远正泰法律服务所法律工作者。被上诉人（原审原告）：范大友，男，1968年12月11日生，汉族，住湖北省房县。委托诉讼代理人：杜智民，招远金都法律服务所法律工作者。上诉人招远市罗金矿业有限责任公司因与范大友劳动争议一案，不服招远市人民法院（2019）鲁0685民初2220号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年12月1日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。招远市罗金矿业有限责任公司上诉请求：撤销（2019)鲁0685民初2220号民事判决，改判上诉人依法承担被上诉人工伤待遇。事实与理由：一审法院称：“原告在被告处工作期间患矽肺病，并被认定为工伤和伤残四级，有当事人的陈述、职业病诊断证明书、工伤认定决定书、鉴定结论书、民事判决书等为证，事实清楚，原告依法应享受工伤待遇。原告非参保职工，其工伤待遇应由被告承担。本院依认定原告的月平均工资为12000元。原告应享有的工伤待遇有：一次性伤残补助金252000元（12000元/月X21个月）、2016年2月份至2018年9月份的待岗生活费38199元K(1600元/月X4个月+1710元/月XII个月+1810元/月X12个月+1910元/月X4个月）X70%、停工留薪工资12000元（12000元/月XI个月）、医疗费6353.72元、护理费1000元、住院伙食补助费420元、交通费304元;自2018年10月开始，应每月支付原告伤残津贴9000元（12000元/月X75%)，并随相关政策的调整而调整，至享受条件灭失为止。”上诉人对一审法院以上认为均有异议，上诉人认为一审法院以上认为完全错误。上诉人认为一审法院所查事实不清，采信证据不充分，应当依法予以撤销。范大友辩称：一审法院认定事实清楚，适用法律正确，请求二审法院驳回上诉人的上诉请求，依法维持原判。范大友向一审法院起诉请求：1、依法判令被告支付原告一次性伤残补助金252000元(21个月×12000元/月)。2、判令被告从2016年2月份至2018年9月份支付原告待岗生活费260400元(从2016年2月份至2018年9月份计31个月×12000元/月×70%)。3、从2018年10月份开始被告每月支付工资9000元(12000元/月×75%)至原告死亡为止。4、判令被告支付原告治疗费6827.72元。5、判令被告支付原告住院生活费840元(14天×30元/天×2个人)。6、判令被告支付原告护理费2800元(14天×200元/天)。7、判令被告支付原告交通费480元(招远到济南)。8、判令被告支付原告停工留薪工资72000元(6个月×12000元/月)。一审法院认定的事实：2017年3月20日，一审作出（2016）鲁0685民初3148号民事判决，认定2009年1月19日至2016年1月原、被告之间存在劳动关系。原告非参保职工。2016年2月，原告离开再未回被告处上班。2017年4月21日至5月5日，原告因咳嗽、胸闷到山东省医学科学院第二附属医院住院治疗，花医疗费6347.72元。2018年11月15日，原告到烟台市职业病医院门诊，花诊费等6元，上述医疗费合计6353.72元。2017年8月2日，山东省职业病医院对原告的诊断结论为职业病矽肺二期。2017年11月20日，烟台市人力资源和社会保障局认定原告患矽肺病为工伤。2018年9月30日，烟台市劳动能力鉴定委员会鉴定结论原告为伤残四级。2019年4月，原告向招远市劳动人事争议仲裁委员会提起申诉。2019年5月8日，仲裁委以原告未提供相关证据为由，决定驳回原告的请求。原告不服裁决诉至法院。审理中，原、被告一致确认：原告的停工留薪期为1个月；护理费按1000元、住院伙食补助费按420元计付。双方有争议的主要事实是：1.原告的月工资收入情况。原告主张其月平均工资为13000元左右，其同意按12000元/月主张权利，并提供证人李某、曲某出庭证明：证人与原告是在一块干活的工友，和原告是同一个老板，老板叫郑文银，带班的是林贵龙；李某在被告处干活期间时和原告是一样都是打钻的，每月收入都是一万两三千元，曲某为扶钻工收入在6000元左右。工资是郑文银以现金形式发放，工人在工资表上签名。被告对原告主张的月均工资12000元有异议，并认为原告提供的证人无证据证实系受郑文银雇佣在被告处工作，证人也不可能在原告领取工资时都在场，因此证人证言不可信。但在法院限定期限内被告未提供工人工资表等反驳证据。一审认为，原告提供的证人证言相互吻合，能够证实原告的月平均工资不低于12000元，而被告在法院限定期限内未提供工人工资表等反驳证据，依法应承担举证不能的法律后果，依法认定原告的月平均工资为12000元。2.原告的医疗费、交通费花费情况。原告主张为治疗矽肺病花费医疗费6353.72元，被告提出异议，并申请对原告的用药是否与治疗矽肺病有关进行司法鉴定，但被告未依法缴纳鉴定费，鉴定机构依法终止鉴定。被告对原告到烟台治病所花交通费64元被告无异议，但对原告到位于济南的山东省职业病医院就诊所花交通费240元不予认可，认为原告应在工作所在地烟台职业病医院就诊，对到济南的花费不认可。一审认为，被告虽对原告主张的医疗费6353.72元提出异议，但未缴纳鉴定费，依法应视为对原告主张的医疗费认可，依法认定原告的医疗费6353.72元合理；被告主张原告到山东省职业病医院就诊不合理，无相关法律依据，结合原告的提供的车票等证据，依法认定原告的交通费为304元。3.关于原告离矿的原因。原告称，2016年2月，被告组织体检后就不让原告工作了，2016年3月，其自行到医院检查，发现患有矽肺病。被告则称原告系擅自离矿，但未对其作出书面处理。一审法院认为，原告在被告处工作期间患矽肺病，并被认定为工伤和伤残四级，有当事人的陈述、职业病诊断证明书、工伤认定决定书、鉴定结论书、民事判决书等证据为证，事实清楚，原告依法应享受工伤待遇。《工伤保险条例》第六十二条第二款规定：“依照本条例规定应当参加保险而未参加工伤保险的用人单位职工发生工伤的，由该用人单位按照本条例规定的工伤保险待遇项目和标准支付费用”，原告非参保职工，其工伤待遇应由被告承担。原、被告一致确认原告的停工留薪期为1个月，护理费按1000元、住院伙食补助费按420元计付，符合法律要求，依法应予照准。原、被告虽对原告离矿原因各执一词，但原告离矿后，被告并未对其作出解除劳动合同的书面处理意见，且原告系接触职业危害因素的人员，用人单位解除劳动合同需经过对职工进行离岗前查体等法定程序后方能解除，现原告被鉴定为伤残四级，故双方劳动关系依法应予保留。原告要求被告从2016年2月份至2018年9月份支付原告31个月（已扣除1个月的停工留薪期）的待岗生活费，符合法律规定，依法应予支持。原告主张过高部分，依法不予支持。原告应享有的工伤待遇：一次性伤残补助金252000元（12000元/月×21个月）、2016年2月份至2018年9月份的待岗生活费38199元[(1600元/月×4个月+1710元/月×11个月+1810元/月×12个月+1910元/月×4个月)×70%]、停工留薪工资12000元（12000元/月×1个月）、医疗费6353.72元、护理费1000元、住院伙食补助费420元、交通费304元；另外被告自2018年10月开始，应每月支付原告伤残津贴9000元（12000元/月×75%），并随相关政策的调整而调整，至享受条件灭失为止。依照《工伤保险条例》第三十五条、第六十二条及有关法律规定，判决：一、被告招远市罗金矿业有限责任公司于判决生效后10日内支付给原告范大友一次性伤残补助金252000元；二、被告招远市罗金矿业有限责任公司支付原告范大友2016年2月份至2018年9月份的待岗生活费38199元；三、被告招远市罗金矿业有限责任公司支付原告范大友医疗费6353.72元、护理费1000元、住院伙食补助费420元、交通费304元；四、被告招远市罗金矿业有限责任公司支付原告范大友停工留薪工资12000元；五、被告招远市罗金矿业有限责任公司支付原告范大友2018年10月至2019年9月的伤残津贴108000元（9000元/月×12个月）；并自2019年10月开始，每月支付原告伤残津贴9000元（12000元/月×75%），并随相关政策的调整而调整，至享受条件灭失为止。六、驳回原告范大友的其他诉讼请求。上述一至五项，均于判决生效后10内履行。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，减半收取5元，由被告招远市罗金矿业有限责任公司负担。二审中，当事人没有提交新证据。上诉人主张被上诉人月平均工资为8000元，未提交证据证明，本院依法不予采信。本院对一审认定的事实予以确认。本院认为，范大友在招远市罗金矿业有限责任公司工作期间患矽肺病，并被认定为工伤和伤残四级，依法应享受工伤待遇。因范大友非参保职工，故一审判决招远市罗金矿业有限责任公司承担范大友依法应享受的工伤待遇，符合法律规定。招远市罗金矿业有限责任公司上诉主张，依据不足，依法不予支持。综上所述，招远市罗金矿业有限责任公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由上诉人招远市罗金矿业有限责任公司负担。本判决为终审判决。审判长 于 慧审判员 陈晓彦审判员 王家国二〇二〇年十二月八日书记员 张洪建