湖南省郴州市北湖区人民法院 民 事 判 决 书 （2020）湘1002民初5669号 原告:程某1，男，2009年09月06日出生，汉族，住湖南省郴州市北湖区。 法定代理人：程某2，男，1968年12月22日出生，汉族，系原告之父，住址同上。 法定代理人：谢某，女，1970年07月26日出生，汉族，系原告之母，住址同上。 委托诉讼代理人：黄文武，男，郴州市北湖区阳光法律服务所法律工作者。 被告：刘水平，男，1969年09月16日出生，汉族，住湖南省郴州市北湖区。 委托诉讼代理人：陈康，湖南尚友律师事务所律师。 被告：中国太平洋财产保险股份有限公司郴州中心支公司，住所地：湖南省郴州市北湖区七里大道**郴州市房产管理局房产交易大楼**。 负责人：朱立军，系该公司总经理。 委托诉讼代理人：陈莉玲，女，1987年3月7日出生，汉族，住湖南省郴州市北湖区，系该公司法务。 委托诉讼代理人：李胜旗，男，1986年5月8日出生，汉族，住湖南省郴州市北湖区。 原告程某1与被告刘水平、中国太平洋财产保险股份有限公司郴州中心支公司（以下简称太平洋保险支公司）机动车交通事故责任纠纷一案，本院立案受理后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告程某1法定代理人程某2、谢某及其委托诉讼代理人黄文武，被告刘水平委托诉讼代理人陈康，被告太平洋保险支公司的委托诉讼代理人李胜旗到庭参加了诉讼，本案现已审理终结。 原告程某1向本院提出诉讼请求： 1、请求依法判令被告太平洋保险支公司在交强险及商业险保险责任范围内赔偿原告医疗费、伙食补助费、营养费、伤残赔偿金、护理费、精神抚慰赔偿金、交通费等合计606030.09元（在交强险优先赔偿原告精神抚慰赔偿金），不足部分由被告刘水平承担赔偿责任； 2、本案诉讼费由被告承担。 原告在收到鉴定结果后，认为新的鉴定意见为伤后护理期20个月（600天）、营养期18个月（540天），原告方按鉴定结果变更营养费、护理费的诉讼请求如下： 1.营养费：由原告诉求407天×30元/天=12210元变更为540天×30元/天=16200元，即在原来的基础上增加3990元； 2.护理费：伤后在郴州市第一人民医院南院住院期间（241）天由于病情危重且经理多次大手术，需要两人陪护（医嘱为证），其他时间为西院康复护理（600天-241天＝359天）需要一人陪护，根据护理人工资证明计算如下，1.郴州市第一人民医院南院：谢某4700元／月×241天＝37756.66元、程某2：7000元／月×241天＝56233.33元；2.西院：程某2：7000元／月×359天＝83766.66元；合计护理费为177756.65元；护理费由原来155589.99元变更为177756.65元，即原来的基础上增加22166.66元。 被告刘水平答辩要点：1.涉案的湘ＬＢ××××号小型轿车在被告太平洋保险支公司处购买了交强险和100万元的三者险，应先在其范围内赔偿；2.原告治疗过程中花费医药费507933.05元已全部由两被告垫付，其中被告刘水平垫付297933.05元，被告太平洋保险支公司垫付210000元。且被告刘水平还垫付了26000元伙食费、800元鉴定费，另外花费了61001元车辆维修费；3.原告已无继续治疗的必要，该部分费用应由原告自己承担；4.原告部分损失计算过高。 被告太平洋保险支公司答辩要点：一、涉案的湘ＬＢ××××号小型轿车在被告太平洋保险支公司处购买了交强险和100万元的三者险。二、原告诉请的赔偿项目及金额，有的不应计算，有的计算过高，有的无证据支持：1、医疗费需扣除医保外用药比例15%部分161393.11元；2.住院伙食补助费计算标准过高，应按407天每天80元计算；3.残疾赔偿金计算系数过高，应按照45%来算；4.护理费计算过高，且对两被告的工资收入证明及工资流水有异议，其工资超过5000元应有缴纳个税的证明，护理费即使计算，也只能参照本地护理人员从事同级别护理的劳动报酬120元／天计算；5.精神抚慰金计算过高；6.交通费证据不足等。三、被告太平洋保险支公司不应承担诉讼费。 查明的事实 根据当事人的诉辩主张和举证质证情况，本院确认如下事实： 一、2018年1月28日13时许，驾驶人（即被告）刘水平驾驶湘ＬＢ××××号小型轿车沿郴州市同心路华康新村小区内行驶至03栋前路段时，因雪天路面结冰车辆向左滑行，与站在03栋房屋旁的行人程某1相撞，造成行人程某1受伤入院的交通事故。 2018年7月24日，郴州市公安局交警支队一大队作出《道路交通事故认定书》认定上述事发经过，亦认定：在此事故中，驾驶人（即被告）刘水平承担全部责任，行人（即原告）程某1不承担责任。当事人对事故认定书无异议。 二、被告刘水平向法庭提交了湘ＬＢ××××号小型轿车的《机动车交通事故责任强制保险单》《神行车保机动车保险单》，被告太平洋保险支公司认可，湘ＬＢ××××号小型轿车在太平洋保险支公司投保了交强险及1000000元第三者责任险（含不计免赔），本次事故发生在保险期间内。 三、2018年1月28日至2019年2月2日，原告初始入住郴州市第一人民医院南院ICU病房，后期转入郴州市第一人民医院西院康复科病床，在郴州市第一人民医院一共住院治疗370天（253天+117天）。入院诊断：1.创伤性休克（1.创伤性失血性休克2.肝破裂3.腹腔积液）；2.左上臂开放性损伤伴骨折（1.左上肢离断伤2.全身多处软组织挫裂伤）。出院诊断：1.左上肢开放性损伤后遗症（左上臂完全离断再植术后后遗症）；2.左侧上肢神经损伤（左侧全臂丛神经重度损伤）；3.左上肢各骨骨质疏松症。出院医嘱：1.出院后可间断门诊康复；2.加强营养，避风寒，继续在家人陪同下监督行左上肢功能锻炼、作业疗法等，防跌倒损伤及暴力损伤；3.出院约6个月后手外科就诊，可能需再次行功能重建手术；4.定期复查左上肢DR、骨密度检查等；5.定期手外科就诊；6.我科随诊。 2019年8月13日至2019年8月29日，原告入住郴州市第一人民医院，住院治疗16天。入院诊断：1.取出内固定装置（左上臂完全离断再植术后后遗症）；2.肝损伤肝破裂术后。出院诊断：1.取出内固定装置（左上臂完全离断再植术后后遗症）；2.肝损伤肝破裂术后。出院医嘱：转康复科进一步治疗。 2020年3月30日至2020年4月20日，原告入住郴州市第一人民医院，住院治疗21天。入院诊断：左上肢创伤性切断术后后遗症。出院诊断：左上肢创伤性切断术后后遗症。出院医嘱：1.注意休息，加强营养；2.加强肢体功能锻炼，避免过度负重；3.石膏固定4周，禁止私下拆卸石膏，石膏拆除后加强功能锻炼；4.定期复查，如有不适，请及时就诊。 2020年6月17日，郴州市第一人民医院出具一份“证明”，以证明：原告因左上臂完全离断再植术后后遗症导致左手臂功能严重受限，从2019年3月2日至2019年8月11日（期间48天周末）、2019年9月7日至2020年1月5日（期间36天周末）、2020年5月2日起至证明开具日（期间14天周末）一共98天周六、周日需在门诊部行左手臂功能恢复门诊康复训练，需陪护人员一人协助治疗。 四、庭审中，原告称在住院期间自己支付了5548.5元医疗费，两被告当庭对此均无异议。另，根据被告刘水平、被告太平洋保险支公司向法庭提交的票据及收据，被告太平洋保险支公司向城市第一人民医院支付医疗费210000元，被告刘水平支付医疗费297933.05元，两被告共支付医疗费507933.05元，被告刘水平还支付了26000元伙食费、800元鉴定费。 五、2020年2月15日，郴州市第一人民医院出具一份“陪护证明”，以证明2018年1月28日至2018年8月27日原告手术期间211天、2018年10月8日至2018年11月7日原告手术期间30天，因患者伤势严重，又经历多轮手术，此住院期间需陪护人员两人24小时轮流陪护及协助治疗，陪护人为其父母（程某2、谢某）。 六、2020年5月12日，经原告自行委托鉴定，郴州市旺昇司法鉴定所作出郴旺昇司鉴所［2020］临鉴字第254号《司法鉴定意见书》，鉴定意见：被鉴定人程某1评定为两个柒级伤残，一个捌级伤残。鉴定费800元由被告刘水平垫付。 2020年11月3日，根据被告太平洋保险支公司的申请，本院依法委托，湖南正宏司法鉴定中心作出湖南正宏司鉴中心［2020］临鉴字第748号《司法鉴定意见书》，鉴定过程：1.根据郴州市第一人民医院住院费用汇总清单审查情况，2018年1月28日至2020年4月21日期间，原告花费住院医疗费用总金额460621.45元，其中医疗保险自负161393.11元；2.根据2018年1月28日至2020年5月31日期间的门诊收费票据，原告治疗花费门诊费总计53031.1元。鉴定意见：1.被鉴定人程某1的伤后护理期20个月，营养期18个月。2.被鉴定人程某1的住院费总金额460621.45元，其中医疗保险自负部分161393.11元。3.被鉴定人程某1的门诊医药费合计53031.1元，无据认定其门诊收据的自负费用。 判决的理由和结果 本案系机动车交通事故责任纠纷。根据当事人提供的证据和庭审查明的情况，本院对本案争议作如下认定和处分： 一、公民的健康权受法律保护。原告因此次交通事故权利受到侵害，可向侵权人主张因此次交通事故产生的各项损失。郴州市公安局交警支队一大队作出的《道路交通事故认定书》客观、真实地反映了事发经过，且当事人无异议，据此本院认定被告刘水平承担本次交通事故的100%责任，原告程某1不承担本次交通事故的责任。 二、关于损失的认定。1、根据湖南正宏司鉴中心[2020]临鉴字第748号《司法鉴定意见书》及其内的郴州市第一人民医院住院费用汇总清单、门诊收费票据，原告2018年1月28日至2020年4月21日期间花费住院医疗费用460621.45元、2018年1月28日至2020年5月31日期间花费门诊费53031.1元，共计医疗费用513652.55元，两被告已支付507933.05元（差额5719.5元）。原告诉讼请求主张2018年1月28日至2020年5月31日期间自己支付的医疗费是5548.5元，不超过上述差额，属原告对自己权利的处分，不损害他人利益，且两被告亦当庭认可，本院予以认定。则根据原告的诉请所损失的医疗费总额为513481.55元（两被告已支付507933.05元+原告诉请5548.5元）。2、原告主张住院伙食费40700元（100元×407天），符合相关法律的标准，本院予以认定。3、营养费，原告变更诉请后的主张数额是16200元（540天×30元），未超过相关规定和司法鉴定结果的范围，本院予以认定。4、关于护理费，根据相关法律规定，原告提交的证据不足以证明其两护理人员的工资收入情况，对被告太平洋保险支公司两护理人员工资收入的抗辩，本院予以采信。根据相关法律规定，本院酌定按照120元/天/人的标准计算应为100920元（120元×600天+120元×241天），原告诉请中超过的部分，本院不予认定。5、关于伤残赔偿金，根据2002年公安部《道路交通事故受伤人员伤残评定（GB18667-2002）》附录B-B.2标准的规定，原告伤残等级的伤残系数为49%（40%+5%+4%），原告主张伤残赔偿金390451.6元（39842元/年×20年×49%），符合司法鉴定结果和相关法律标准，本院予以认定。6、精神抚慰金24500元（50000元×伤残系数49%），符合伤残情况和相关法律标准，本院予以认定。7、关于交通费，虽然原告未提交相关票据，考虑到原告多次出入院、反复康复训练的客观情况，本院酌情认定3000元，原告诉请中超过的部分，本院不予认定。 综上，根据现有证据，原告程某1因本次交通事故的损失合计为：1089253.15元（医疗费513481.55元＋住院伙食费40700元＋营养费16200元＋护理费100920元＋残疾赔偿金390451.6元＋精神抚慰金24500元＋交通费3000元）。 三、原告损失的分担。 1、被告太平洋保险支公司辩称的“医疗费需扣除医保外用药比例15%部分161393.11元”是否属于商业三者险应承担的范围。 法律规定：“在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。”本院认为，商业三者险条款中如有关于不赔偿医疗保险范围外用药的规定，属于免除保险公司责任部分的条款，保险公司应尽显著提示和明确说明的义务。本案中，从被告刘水平仅提交的商业三者险《神行车保机动车保险单》证据中，无医疗保险范围外用药的相关免责条款，更无提示或明确说明，故对被告太平洋保险支公司医保外用药赔偿免责的抗辩，无事实和法律依据，在本案中，本院不予采信。 2、被告刘水平驾驶的湘ＬＢ××××号小型轿车交强险的承保公司被告太平洋保险支公司在交强险医疗费用赔偿限额内应赔付570381.55元（医疗费513481.55元＋住院伙食费40700元＋营养费16200元）中的10000元，超过限额的部分应由被告太平洋保险支公司在商业三者险限额内承担560381.55元（570381.55元-10000元）。因被告太平洋保险支公司已支付医疗费210000元（其中交强险10000元已付）、被告刘水平垫付医疗费297933.05元、垫付住院伙食费26000元，故被告太平洋保险支公司还应在商业三者险限额内支付原告的医疗费用为36448.5元（商业三者险560381.55元＋交强险10000元-210000元-297933.05元-26000元）。 3、被告太平洋保险支公司在交强险伤残赔偿限额内还应赔付原告518871.6元（护理费100920元+残疾赔偿金390451.6元+精神抚慰金24500元+交通费3000元）中的110000元，超过限额的部分应由被告太平洋保险支公司在商业三者险限额内承担408871.6元（518871.6元-110000元）。 4、综上，被告太平洋保险支公司在交强险责任限额内赔付原告110000元，在商业三者险限额内还应赔付原告445320.1元（408871.6元+36448.5元）。 依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿若干问题的解释》第十七条第一款、第二十条、第二十一条、第二十三条、第二十四条、第二十五条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条第一款，《机动车交通事故责任强制保险条例》第八条第一款、第二十一条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十二条之规定，判决如下： 一、被告中国太平洋财产保险股份有限公司郴州中心支公司于本判决生效之日起十日内在交强险责任限额内赔偿原告程某1110000元； 二、被告中国太平洋财产保险股份有限公司郴州中心支公司于本判决生效之日起十日内在第三者责任商业保险责任限额内赔偿原告程某1445320.1元； 三、驳回原告程某1的其他诉讼请求。 如被告中国太平洋财产保险股份有限公司郴州中心支公司未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费4930元，由原告程某1负担413元，被告刘水平负担4517元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省郴州市中级人民法院。 审判员  郭蓉 二〇二〇年十二月二十三日 法官助理李亚奇 书记员李悠 附相关法律条文： 《中华人民共和国侵权责任法》 第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。 《最高人民法院关于审理人身损害赔偿若干问题的解释》 第十七条第一款受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。 第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。 误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。 受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。 第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。 护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。 护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。 受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。 第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。 受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。 第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。 第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。 受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。 《中华人民共和国道路交通安全法》 第七十六条机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任： （一）机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担赔偿责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。 （二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任。 交通事故的损失是由非机动车驾驶人、行人故意碰撞机动车造成的，机动车一方不承担赔偿责任。 《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》 第十六条第一款同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称“交强险”）和第三者责任商业保险（以下简称“商业三者险”）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任： （一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿； （二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿； （三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。 《机动车交通事故责任强制保险条款》 第八条第一款在中华人民共和国境内（不含港、澳、台地区），被保险人在使用被保险机动车过程中发生交通事故，致使受害人遭受人身伤亡或者财产损失，依法应当由被保险人承担的损害赔偿责任，保险人按照交强险合同的约定对每次事故在下列赔偿限额内负责赔偿： （一）死亡伤残赔偿限额为110000元； （二）医疗费用赔偿限额为10000元； （三）财产损失赔偿限额为2000元； （四）被保险人无责任时，无责任死亡伤残赔偿限额为11000元；无责任医疗费用赔偿限额为1000元；无责任财产损失赔偿限额为100元。 第二十一条被保险机动车发生道路交通事故造成本车人员、被保险人以外的受害人人身伤亡、财产损失的，由保险公司依法在机动车交通事故责任强制保险责任限额范围内予以赔偿。 《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》 第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。 在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第六十四条第一款当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。 第一百四十二条法庭辩论终结，应当依法作出判决。判决前能够调解的，还可以进行调解，调解不成的，应当及时判决。 第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。