福建省福州市中级人民法院 刑 事 裁 定 书 （2020）闽01刑终1065号 原公诉机关福建省闽侯县人民检察院。 上诉人（原审被告人）张宏，男，1978年1月2日出生，汉族，初中文化，无固定职业，住福建省顺昌县。曾因犯故意伤害罪、参加黑社会性质组织罪，于2002年1月16日被福建省南平市中级人民法院判处无期徒刑，剥夺政治权利终身，2017年11月25日刑满释放。现因涉嫌犯开设赌场罪于2019年8月13日被闽侯县公安局刑事拘留，同年9月19日被逮捕。现羁押于闽侯县看守所。 上诉人（原审被告人）张俊斌，男，1985年3月20日出生，汉族，初中文化，无固定职业，住福建省三明市梅列区。因涉嫌犯开设赌场罪于2019年8月13日被闽侯县公安局刑事拘留，同年9月19日被逮捕。现羁押于闽侯县看守所。 上诉人（原审被告人）黄文德，男，1964年4月13日出生，汉族，高中文化，无固定职业，住福建省顺昌县。因涉嫌犯开设赌场罪于2019年9月25日被闽侯县公安局刑事拘留，同年10月18日被逮捕。现羁押于闽侯县看守所。 辩护人张君梁，福建格律律师事务所律师。 原审被告人徐福东，男，1978年4月22日出生，汉族，初中文化，无固定职业，住山东省临沂市罗庄区。因涉嫌犯开设赌场罪于2019年8月13日被闽侯县公安局刑事拘留，同年9月19日被逮捕。现羁押于闽侯县看守所。 原审被告人郑敬浪，男，1976年4月10日出生，汉族，初中文化，无固定职业，住福建省闽侯县。因涉嫌犯开设赌场罪，于2019年10月6日被闽侯县公安局刑事拘留，同年10月18日被逮捕。现羁押于闽侯县看守所。 原审被告人林作文（曾用名：林祖荣），男，1965年10月18日出生，汉族，小学文化，无固定职业，住福建省顺昌县。曾因犯故意伤害罪，于2007年7月6日被福建省顺昌县人民法院判处有期徒刑一年，缓刑一年；犯聚众斗殴罪，于2008年8月28日被福建省光泽县人民法院判处有期徒刑四年，2011年10月19日刑满释放。现因涉嫌犯开设赌场罪，于2019年10月21日被闽侯县公安局刑事拘留，同年11月8日被逮捕。现羁押于闽侯县看守所。 原审被告人张木娣，女，1974年3月27日出生，汉族，初中文化，无固定职业，住福建省顺昌县。因涉嫌犯开设赌场罪，于2019年8月13日被闽侯县公安局刑事拘留，同年9月19日被逮捕，2020年8月12日被取保候审。 原审被告人缪素莹，女，1976年7月17日出生，汉族，高中文化，无固定职业，住福建省寿宁县。因涉嫌犯开设赌场罪，于2019年8月13日被闽侯县公安局刑事拘留，同年9月19日被逮捕，2020年8月12日被取保候审。 福建省闽侯县人民法院审理福建省闽侯县人民检察院指控原审被告人张宏、徐福东、张俊斌、黄文德、郑敬浪、林作文、张木娣、缪素莹犯开设赌场罪一案，于2020年11月10日作出（2020）闽0121刑初239号刑事判决。宣判后，原审被告人张宏、张俊斌、黄文德不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，审阅上诉状、辩护词，讯问原审被告人张宏、张俊斌、黄文德，听取了辩护人的辩护意见，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。 原判认定，2019年5月至7月期间，被告人张宏、徐福东、林作文伙同魏平（另案处理），在闽侯县××镇××村××号一废弃民房、××镇××村××村、××乡××农场××村一小庙门口、××乡××村××岭××号一废旧民房、××乡××村××村、××乡××村青田一废弃砖厂等多个地点设立赌场，招揽他人赌博并从中抽头渔利。赌场利用扑克牌以“天地干”方式赌博，每日招揽赌客数十名，每日赌资几万至几十万不等，赌场从庄家处以每万元抽取250元的方式抽取水钱，共抽头渔利约人民币30万元。其中被告人张宏占赌场4-6成股份，共获利约人民币1.3万元；被告人徐福东占1.5-3.5成股份，共获利约人民币7500元；被告人林作文参与赌场经营十余天，占赌场1成股份，至案发未获得分红。 被告人张俊斌在赌场内负责管理秩序、指挥安排车辆接送赌客、联系赌场场地，共获利约人民币2万元；被告人黄文德担任赌场财务，负责管理赌场日常事务、发放工资、结算场地费、抽水钱，共获利约人民币1万元；被告人张木娣、缪素莹负责招揽赌客至赌场内参赌，并获取报酬，二人分别获利约人民币3000元；被告人郑敬浪为赌场提供场地，并收取报酬，共获利约人民币2万元。 2019年8月12日，闽侯县公安局分别在福州市仓山区淮安××期××楼××室抓获被告人张宏；在闽侯县××镇××村××号××室抓获被告人徐福东和缪素莹；在福州××酒店××房抓获被告人张俊斌；在闽侯县××镇××家园××区××号楼××楼××室抓获被告人张木娣；同年9月24日，被告人黄文德在南平市××路××小区××栋××室被抓获；同年10月5日，被告人郑敬浪在福州市晋安区××座××室被抓获；同年10月19日23时许，被告人林作文在福建省顺昌县城南东路被公安机关抓获。 另查明，2020年11月5日，被告人张宏退出违法所得人民币1.3万元，被告人张俊斌退出违法所得人民币2万元，被告人张木娣退出违法所得人民币3000元，被告人缪素莹退出违法所得人民币3000元。 原判认定上述事实的证据有：户籍证明、行政处罚材料；证人范某、张某、郑某1、徐某、李某、郑某2、董某、刘某、陈某、黄某的证言；被告人张宏、徐福东、林作文、张俊斌、黄文德、郑敬浪、张木娣、缪素莹的供述与辩解；现场勘验笔录、辨认现场笔录、现场方位图；抓获经过、破获经过等证据等。 原审认为，被告人张宏、徐福东以营利为目的，设立赌场，招揽他人赌博，并从中抽头渔利；被告人张俊斌、黄文德、郑敬浪、张木娣、缪素莹明知他人经营赌场而参与管理、招揽赌客等，期间赌场共抽头渔利约人民币30万元，其行为均已构成开设赌场罪，情节严重。被告人林作文参与经营被告人张宏、徐福东开设的赌场十余天，占该赌场1成股份，参与赌场经营期间赌场抽头渔利约人民币2万元，其行为已构成开设赌场罪。被告人张宏、徐福东、林作文、张俊斌、黄文德、郑敬浪、张木娣、缪素莹到案以后如实供述自己的罪行，是坦白，依法予以从轻处罚。被告人张宏、徐福东、林作文、张俊斌、黄文德、郑敬浪、张木娣、缪素莹自愿认罪认罚并签署具结书，依法予以从宽处理。被告人张俊斌、黄文德、郑敬浪、张木娣、缪素莹在共同犯罪中起次要作用，系从犯，依法予以减轻处罚。被告人张宏在有期徒刑刑罚执行完毕以后，五年内再故意犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，依法予以从重处罚。被告人林作文有故意犯罪前科，酌定从重处罚。综合考虑被告人张宏、徐福东、林作文、张俊斌、黄文德、郑敬浪、张木娣、缪素莹的犯罪事实和量刑情节，依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二十五条第一款、第二十七条、第六十七条第三款、第六十五条第一款、第五十二条、第六十四条的规定，判决：一、被告人张宏犯开设赌场罪，判处有期徒刑四年，并处罚金人民币5万元。二、被告人徐福东犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年六个月，并处罚金人民币4万元。三、被告人张俊斌犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年九个月，并处罚金人民币2万元。四、被告人黄文德犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年八个月，并处罚金人民币2万元。五、被告人郑敬浪犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年六个月，并处罚金人民币1.5万元。六、被告人林作文犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年四个月，并处罚金人民币1万元。七、被告人张木娣犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币8000元。 八、被告人缪素莹犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币8000元。九、被告人张宏退出的违法所得人民币1.3万元，被告人张俊斌退出的违法所得人民币2万元，被告人张木娣退出的违法所得人民币3000元，被告人缪素莹退出的违法所得人民币3000元，依法予以没收，上缴国库。十、继续追缴被告人徐福东违法所得人民币7500元，被告人郑敬浪违法所得人民币2万元，被告人黄文德违法所得人民币1万元，依法予以没收，上缴国库。 上诉人张宏上诉称：一审量刑过重，其已主动退赃，请求二审从轻判罚。 上诉人张俊斌上诉称：一审量刑过重，在赌场还在经营时，其已辞职，请求二审从轻处罚。 上诉人黄文德及其辩护人诉辩称：1、上诉人黄文德的行为虽已构成犯罪，但其行为在整个案件过程中属于次要、辅助作用，其所谓的财务工作系收取“抽头”，亦不是全部同案犯的工资发放人，仅是代领少数人工资。2、上诉人黄文德的犯罪情节远轻于其他同案被告人，一审法院认为上诉人黄文德与同案人张俊斌在犯罪中所起的作用相当没有事实与法律依据。3、一审庭审中由于上诉人听力问题，其并未充分主张其辩护权力。4、上诉人身患多种疾病，悔罪表现明显。综上，原审量刑明显过重，依法应予以改判。 二审期间，上诉人张宏、张俊斌、上诉人黄文德及其辩护人均未提出新的证据。 经审理查明，原判认定上诉人张宏、张俊斌、黄文德、原审被告人徐福东、郑敬浪、林作文、张木娣、缪素莹犯开设赌场罪的犯罪事实清楚，证据确实、充分，且定案证据均经原审庭审质证，证据来源合法，本院予以确认。 本院认为，上诉人张宏、原审被告人徐福东以营利为目的，设立赌场，招揽他人赌博，并从中抽头渔利；上诉人张俊斌、黄文德、原审被告人郑敬浪、张木娣、缪素莹明知他人经营赌场而参与管理、招揽赌客等，期间赌场共抽头渔利约人民币30万元，其行为均已构成开设赌场罪，情节严重。原审被告人林作文以营利为目的，参与经营赌场，抽头渔利约人民币2万元，其行为已构成开设赌场罪。上诉人张宏系累犯，依法予以从重处罚。上诉人张宏、张俊斌、黄文德、原审被告人徐福东、林作文、郑敬浪、张木娣、缪素莹到案以后如实供述自己的罪行，依法予以从轻处罚。上诉人张宏、张俊斌、黄文德、原审被告人徐福东、林作文、郑敬浪、张木娣、缪素莹自愿认罪认罚并签署具结书，依法予以从宽处理。上诉人张俊斌、黄文德、原审被告人郑敬浪、张木娣、缪素莹在共同犯罪中起次要作用，系从犯，依法予以减轻处罚。关于上诉人黄文德及其辩护人提出的其没有负责发放工资，不能算是赌场财务，一审量刑偏重的诉辩理由，经查，上诉人黄文德在侦查阶段、一审庭审、二审提审时均对其犯罪事实没有异议，相关笔录均经上诉人黄文德签字确认，并有同案人张宏、徐福东、张俊斌、郑敬浪、林作文、张木娣、缪素莹的供述及证人董某、刘某、陈某等人的证言相互印证，足以认定其在开设赌场的犯罪中担任赌场财务，负责管理赌场日常事务、发放工资、结算场地费、抽水钱等地位、作用。该诉辩理由不予采纳。原判根据上诉人张宏、张俊斌、黄文德及原审被告人徐福东、郑敬浪、林作文、张木娣、缪素莹的犯罪事实、性质、情节、认罪态度等量刑因素在法定刑幅度内作出的处刑意见并无不当。上诉人张宏、张俊斌提出的原判量刑偏重的上诉理由不予采纳。原判认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当。审判程序合法。据此，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项的规定，裁定如下： 驳回上诉，维持原判。 本裁定为终审裁定。 审 判 长 傅立新 审 判 员 陈雯霞 审 判 员 唐文东 二〇二〇年十二月二十三日 法官助理 肖雅琼 书 记 员 黄伟杰