云南省楚雄彝族自治州中级人民法院刑 事 附 带 民 事 裁 定 书(2020)云23刑终236号原公诉机关云南省禄丰县人民检察院。上诉人（原审附带民事诉讼原告人）张某某，男，1963年4月6日出生，汉族，云南省禄丰县人，小学文化，务工。系死者陈某某之丈夫。上诉人（原审附带民事诉讼原告人）张某，2012年8月20日出生，汉族，云南省禄丰县人，在校学生。系死者陈某某之孙子。法定代理人，李某某，系张某之母亲。上诉人（原审附带民事诉讼原告人）张某某1，男，1985年11月12日出生，汉族，云南省禄丰县人，初中文化。系死者陈某某之长子。上诉人（原审附带民事诉讼原告人）李某某，女，1989年2月9日出生，汉族，云南省禄丰县人，初中文化，个体户，住禄丰县碧城镇猫街村委会上禄丰村**。系死者陈某某之儿媳，张某之母亲。上诉人（原审附带民事诉讼原告人）张某某2，男，1987年5月14日出生，汉族，云南省禄丰县人，大专文化，务工。系死者陈某某之次子。上诉人（原审附带民事诉讼原告人）段某某，女，1943年3月6日出生，汉族，云南省禄丰县人，文盲，务农。系死者陈某某之母亲。以上上诉人共同委托诉讼代理人邢磊、杨彬，国浩律师（昆明）事务所律师，代理权限为特别授权代理。上诉人（原审附带民事诉讼被告人）中国平安财产保险股份有限公司云南分公司。法定代表人曹**文，系该公司总经理。委托诉讼代理人段小康，云南鼎燊律师事务所律师，代理权限为特别授权代理。原审被告人彭骁，男，1991年11月23日出生，汉族，初中文化，务农，因本案于2019年11月27日被禄丰县公安局取保候审。禄丰县人民法院审理禄丰县人民检察院指控原审被告人彭骁犯交通肇事罪、原审附带民事诉讼原告人张某某、张某、张某某1、李某某、张某某2、段某某提起附带民事诉讼一案，于2020年9月16日作出（2020）云2331刑初65号刑事附带民事判决，原审附带民事诉讼原告人张某某、张某、张某某1、李某某、张某某2、段某某,及原审附带民事诉讼被告人中国平安财产保险股份有限公司云南分公司对附带民事部分不服，提出上诉，刑事部分已发生法律效力。本院受理后，依法组成合议庭，经过阅卷，听取上诉人及诉讼代理人、原审附带民事诉讼原告人的意见，认为事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。原判认定，2019年8月19日，被告人彭骁驾驶云Axx**号小型越野车从禄丰县碧城镇芙蓉新村驶往大狮马村，18时20分许，以56km/h行至猫仁线K3+500m下麦地至小狮马交叉路口时，与张某某驾驶的云Exx**号普通二轮摩托车（载其妻子陈某某、孙子张某）由小狮马方向驶来相遇，云Axx**号越野车右前侧与云Exx**号摩托车左前侧发生碰撞，造成乘车人陈某某当场死亡，张某某、张某受伤经鉴定均为轻伤的道路交通事故。经交警部门认定，被告人彭骁行经事故交叉路口时，未注意观察，未让右方道路来车先行，超速行驶，承担此次道路交通事故的主要责任。肇事后被告人彭骁拨打110、120电话，并在事故现场等候。后由保险公司垫付给附带民事原告人医疗费12.5万元，由被告人彭骁垫付给附带民事原告人丧葬费、医药费75931.76元，共计200931.76元。另查明，被害人陈某某出生于1963年2月14日，系附带民事诉讼原告人张某某的妻子，张某某1、张某某2的母亲，李某某的婆婆，张某的奶奶，段某某的女儿。陈某某户籍所在地为碧城镇猫街村委会上禄丰村**，系农业户口，因本案交通事故死亡时年满56周岁。被告人彭骁驾驶的云Axx**号越野车登记所有权人彭骁，在中国平安财产保险股份有限公司云南分公司投保了交通事故责任强制保险及机动车商业第三者责任险（限额100万元，含不计免赔），且在保险有效期内。审理中，被告人彭骁在交强险和商业险赔偿范围之外与各附带民事诉讼原告人张某某、张某、张某某1、李某某、张某某2、段某某达成补偿协议，被告人彭骁先期垫付给附带民事原告人丧葬费、医药费75931.76元作为精神抚慰金补偿给原告方（已履行），该款在总赔偿款中不再扣减，附带民事诉讼原告人张某某、张某、张某某1、李某某、张某某2、段某某对被告人彭骁表示谅解，并出具了谅解书，请求法院对其从轻处罚。认定上述事实，有经原审确认的受案登记表、立案决定书、到案经过、户籍证明和身份证复印件、驾驶人和驾驶人信息查询结果单、机动车行驶证、机动车信息查询结果单、保险单、道路交通事故认定书、收条、收据、现场图、现场勘验笔录，证人潘乐萍、张某某1、张某某、彭红英、汪晓萍的证言,被告人彭骁的供述与辩解、鉴定意见书、伤情鉴定及资格证、乙醇鉴定、法医毒物检验司法鉴定意见书，张某某血样提取登记表、酒精呼气含量检测、尸检鉴定意见书等证据在案证实。附带民事诉讼原告人及其诉讼代理人就自己的诉讼请求，出示了以下证明材料，第一组：（1）企业信用信息公示报告，证实中国平安保险股份有限公司云南分公司是适格的被告；（2）关系证明，证实段某某与陈某某系母女关系；（3）租房合同、碧城镇猫街村委会出具的证明，证实陈某某已经在昆明市居住两年多。第二组：（1）道路交通事故认定书，证实彭骁驾驶云Axx**越野车与张某某驾驶的摩托车相撞，造成陈某某当场死亡、张某某、张某受伤，彭骁负主要责任，张某某负次要责任，陈某某、张某无责；（2）司法鉴定文书，证实陈某某属交通事故致颅脑损伤死亡。第三组：云南博亚医院诊断报告单、医疗费明细单、出院记录、出院证、病情证明书、云南增值税普通发票，证实张某某因本次交通事故在云南博亚医院住院治疗，共住院37天，住院治疗花费107053.63元。第四组：云南博亚医院医疗费明细单、出院记录、出院证、病情证明书、云南增值税普通发票，证实张某因本次交通事故住院治疗，共住院36天，住院治疗花费34666.44元。第五组：司法鉴定意见书、云南增值税普通发票，证实经楚雄锦润司法鉴定中心鉴定，张某某构成伤残十级，后期医疗费为25000元，张某某的误工期评定为180日、护理期60日、营养期90日，花费鉴定费3400元。第六组：司法鉴定意见书、云南增值税普通发票，证实经楚雄锦润司法鉴定中心鉴定，张某构成伤残十级，后期医疗费16000元，护理期120日，营养期90日、花费鉴定费3400元。第七组：收入证明、工资证明，证实张某某月收入2012元、张某某1月收入7000元、张某某2月收入4500元、邹露萍月收入6800元、李文辉月收入7000元。经质证，被告人彭骁及辩护人对上述证明材料第一组证据的（1）、（2）真实性、合法性、关联性无异议，对（3）不认可，租房合同和村委会证明无法证实陈某某在昆明居住满二年。对第二组证据在刑事部分已经举证，不发表质证意见；对第三组、第四组证据无异议，张某某的医疗费中彭骁支付了一部分；对第五组证据无异议，第六组证据张某的司法鉴定意见书构成十级伤残不予认可，保险公司已经申请重新鉴定，对后期治疗费、护理期、营养费、鉴定费无异议。对第七组证据的真实性、合法性、关联性不予认可，该组证据不具备证据的要求，张某某、张某某1的工资不认可，应该提供其他劳动合同和社会保险证明。附带民事诉讼被告人中国平安财产保险股份有限公司云南分公司对附带民事诉讼原告人出示的证明材料第一组中的租房合同和村委会证明不认可，租房的租期与交通事故发生只隔5个月，不能证明其居住满一年的情况。对第六组证据中张某司法鉴定意见书构成十级伤残的鉴定结论不认可，应当以新的鉴定结论为准，对鉴定费发票金额无异议，但是该笔费用不应当由保险公司承担，不属于保险公司的理赔范围；对第七组证据对张某某的工资证明认可，其余四人的工资证明的真实性、合法性、关联性不予认可，原告方没有提交相应的工资发放记录，纳税证明及护理导致工资收入减少的事实。被告人彭骁对其答辩主张向法庭提交了以下证明材料：（1）道路交通事故认定书，证实本案事故发生的时间、地点、经过及当事人责任划分，事故经禄丰县公安局交通警察大队认定，被告人彭骁负主要责任，原告人张某某负次要责任，陈某某、张某不承担此次交通事故的责任。（2）收条，证实原告方于2019年8月21日收到彭骁垫付的陈某某的丧葬费52100元。（3）购药发票，证实彭骁购买药品支付1905.4元。（4）云南博亚医院住院费收据一份，医疗费发票、医疗费明细单，证实彭骁支付张某某云南博亚医药住院医疗费107053.63元。（5）云南博亚医院门诊费收据、昆明医科大学第一附属医院门诊收据、罗次中心卫生院门诊收费收据，证实彭骁支付张某某云南博亚医院门诊医疗费651.33元，支付张某某昆明医科大学第一附属医院门诊医疗费1046.8元，支付张某某禄丰县罗次中心卫生院门诊医疗费722.96元，合计支付门诊医疗费2471.09元。（6）洁诚家政派工协议、收据，证实彭骁支付张某某陪护费2500元。（7）云南博亚医院住院费收据、医疗费发票、医疗费明细单，证实支付张某云南博亚医院住院医疗费34666.44元。（8）云南博亚医院门诊收费收据、昆明医科大学第一附属医院门诊收费收据，证实彭骁支付张某云南博亚医院门诊医疗费85.2元，支付张某昆明医科大学第一附属医院门诊医疗费150元，合计235.2元；（9）被告人彭骁在平安保险股份有限公司投保的交强险、商业第三者责任险电子保单，证实彭骁投保的商业险保额为100万元，含不计免赔险，保险公司应当承担全部赔偿责任。经质证，附带民事诉讼原告人对被告人彭骁提交的证据均无异议。附带民事诉讼被告人中国平安财产保险股份有限公司云南分公司向法庭出示了（1）彭骁驾驶车辆的投保单，证实彭骁驾驶车辆的投保情况。（2）交通事故发生后保险公司向伤者垫付医疗费，1万元直接垫付到张某住院的医院，另外5000元是直接支付给彭骁，还支付了彭骁车辆修理费5950元。经质证原告人及其代理人对上述证据的真实性不认可，认为与彭骁垫付的具有重复性，不属于新的证据。因中国平安财产保险股份有限公司云南分公司申请对张某的伤残等级进行重新鉴定，禄丰县人民法院随机抽取昆明医科大学进行鉴定最终的鉴定结论为张某的伤残没有达到伤残等级，法庭当庭出示了该份新的鉴定意见书，经质证，附带民事诉讼原告人及其代理人对该鉴定结论不予认可，认为法律没有明确规定在后出具的鉴定法律效力强于在先出具的，昆明医科大学出具的鉴定意见书，距离张某受伤已长达一年，且两份鉴定意见有出入，不能认定张某没有达到伤残等级。被告人彭骁及其辩护人对该证据没有异议，附带民事诉讼被告人中国平安财产保险股份有限公司云南分公司对该鉴定意见书的真实性、合法性、关联性无异议，认为张某第一次鉴定的时间是违法的，第二次鉴定的时间属于合法。附带民事诉讼原告人提交的证明材料第一组证据的（1）（2）、第二组、第三组、第四组、第五组（1），来源合法，内容客观真实，与本案有关，予以采信，确认张某某共住院37天，张某共住院36天。第一组（3）、第七组，不是有效的证明文件对其真实性、合法性、关联性不予采信，第六组张某鉴定的时间不符合法律规定，因此对该证据不予采信。附带民事诉讼被告人彭骁及其辩护人提交的证明材料（1）-（9）来源合法，内容客观真实，与本案具有关联性，予以采信。经当庭核实被告人彭骁及保险公司共垫付给原告方医疗等费用200931.76元（保险公司垫付125000元，彭骁垫付75931.76元）。附带民事诉讼被告人中国平安财产保险股份有限公司云南分公司提交的证明材料（1）、（2）来源合法，内容客观真实，与本案具有关联性，予以采信。对昆明医科大学出具的鉴定意见书，来源合法，内容客观真实，与本案具有关联性，予以采信。原判认为，被告人彭骁违反道路交通运输管理法规，发生交通事故，致一人死亡、两人轻伤，负事故主要责任，其行为已构成交通肇事罪，公诉机关指控的事实清楚，证据确实、充分，指控成立。被告人彭骁在交通事故发生后主动向公安机关报案，并在现场等候处理，到案后如实供述自己的罪行，系自首，可以从轻或减轻处罚，其签署认罪认罚具结书，自愿认罪认罚，依法可从宽处理，其与原告方在法律规定范围之外就民事赔偿部分达成和解协议，主动补偿了被害人及亲属精神抚慰金，被害人及亲属出具了谅解书，取得了被害人及亲属的谅解，可酌情从轻处罚。公诉机关的量刑建议不当，不予采纳，被告人彭骁犯罪较轻，有悔罪表现，符合缓刑适用条件，可对其宣告缓刑。被告人彭骁的犯罪行为还给附带民事诉讼原告人造成经济损失，在承担刑事责任的同时还应承担民事责任。附带民事诉讼原告人主张的受害人陈某某的死亡赔偿金、丧葬费，有事实和法律依据，但原告主张陈某某的死亡赔偿金按照城镇标准计算，没有提交有效的证明材料予以证实，按照农村常驻居民标准予以支持，确认为死亡赔偿金238040.00元、丧葬费53257.00元；根据昆明医科大学出具的鉴定意见书，张某伤情不构成伤残等级，对附带民事诉讼原告人主张的张某残疾赔偿金不予支持，张某的医疗费34666.44元有相关医疗费发票予以证实，予以支持，伙食补助费3700元（100元×37天），护理费16198元（2020年云南省农、林、牧、渔业在岗职工平均工资49268元/年÷365天×120天×1人）、营养费2700元（30元×90天）、后期医疗费16000元、鉴定费2400元（其中残疾赔偿金鉴定费1000元由其自行承担），合计75664.44元；张某某的残疾赔偿金23804元（2019年农村居民人均可支配收入11902元×20年×10%）、医疗费107053.63元、误工费24296元（2020年云南省农、林、牧、渔业在岗职工平均工资49268元/年÷365天×180天）、住院伙食补助费3700元（100元×37天）、护理费8099元（2020年云南省农、林、牧、渔业在岗职工平均工资49268元/年÷365天×60天×1人）、营养费2700元（30元×90天）、后期医疗费25000元、鉴定费3400元，合计198052.63元。被告人彭骁驾驶的云Axx**号已投保机动车交通事故责任强制保险和商业第三者责任险（限额100万元，含不计免赔），且在保险有效期限内，应由保险公司在交强险责任限额内予以赔偿，超过交强险责任限额的部分，由被告人彭骁和附带民事诉讼原告人按照事故责任比例承担，按照交通事故责任划分彭骁承担事故主要责任，张某某承担次要责任。中国平安财产保险股份有限公司云南分公司提出其先行垫付的费用应在本案中予以扣除的主张，有事实和法律依据，予以支持。依照《中华人民共和国刑法》第一百三十三条、第三十六条、第六十七条第一款、第七十二条第一款第二款、第七十三条第二款、第三款、第七十六条及《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条、第一百零一条，《最高人民法院关于适用中华人民共和国刑事诉讼法的解释》第一百三十八条、第一百五十七条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款，《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第四十八条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、二十三条、第二十条、第二十八条、第二十九条；《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条之规定，判决：一、被告人彭骁犯交通肇事罪，判处有期徒刑八个月，缓刑一年。二、陈某某的死亡赔偿金、丧葬费合计291297元，张某受伤住院治疗经济损失75664.44元，张某某经济损失198052.63元，三项合计565014.07元；由附带民事诉讼被告人中国平安财产保险股份有限公司云南分公司在云Axx**号车投保的机动车交通事故责任强制保险死亡伤残责任限额内赔偿110000元，医疗费用10000元，合计120000元。三、由被告人中国平安财产保险股份有限公司云南分公司安宁支公司在商业险范围赔偿刑事附带民事诉讼原告人张某某、张某、张某某1、李某某、张某某2、段某某经济损失共计445014.07元的70%即311510元。四、以上二、三项合计431510元（因中国平安财产保险股份有限公司云南分公司已垫付张某某医疗费125000元），扣除垫付款项中国平安财产保险股份有限公司云南分公司于本判决生效后三十日内支付给附带民事诉讼原告人张某某、张某、张某某1、李某某、张某某2、段某某306510元。五、驳回附带民事诉讼原告人张某某、张某、张某某1、李某某、张某某2、段某某的其他诉讼请求。宣判后，原审附带民事诉讼原告人张某某、张某、张某某1、李某某、张某某2、段某某上诉提出：1.陈某某的死亡赔偿金应当按照城镇标准计算为724760元，一审中上诉人提交了陈某某的次子张某某2与出租人周丽梅方签订的《租房合同》及碧城镇猫街村委会出具的《证明》用于证实陈某某在事故发生时已在昆明市实际生活居住满一年的事实。《证明》显示，陈某某于2017年3月就到昆明市五华区黑林铺前街团山欣城帮张某某2带孙子张懿，已在昆明带孙子两年多，该证明的内容与《租房合同》相吻合。陈某某在两年内的生活均在昆明，应当按照城镇标准计算死亡赔偿金；2.营养费的计算标准应以100元/天；3.原判错误划分责任承担比例，将张某某的责任认定为30%，是将责任间接转移给了无责任的陈某某和张某，确有不公，应当由保险公司承担90%的责任。综上，请求二审撤销原判民事部分，依法改判。原审附带民事诉讼原告人的诉讼代理人提出上述同样的代理意见外，还提出在案证据《租房合同》及碧城镇猫街村委会出具的《证明》足以证实陈某某死亡之前已在城镇实际生活居住一年以上，按照城镇标准赔偿符合当前统一城乡赔偿标准的司法原则。原审附带民事诉讼被告人中国平安财产保险股份有限公司云南分公司上诉提出：1.一审法院认定张某的损失中，鉴定费3400元不属于保险责任的赔偿范围，该费用应由在交通事故中承担次要责任的张某某和彭骁承担。张某重新鉴定的鉴定费1500元应由张某某和彭骁承担，故上诉人垫付的鉴定费1500元应在上诉人对张某的最终赔偿款中扣除；2.一审法院认定张某某的误工费24296元错误，认定张某某的误工期为180天错误，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条“受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。”本案中张某某误工期可以计算至定残前一天即92天。张某某提交的证据中，有工资收入证明，其月工资为每月2012元，所以其误工费只能以67元/天计算。张某某在起诉主张的误工费就是按照（2012元÷30天）×92天=6170元计算的，一审法院没有按照张某某的诉请来计算误工费，认定张某某的误工费为24296元，该认定超出了张某某的诉请6170元；3.一审法院认定的张某某的损失中，鉴定费3400元不属于保险责任的赔偿范围，该费用应由在交通事故中承担次要责任的张某某和彭骁承担。综上，本案中陈某某死亡赔偿金、丧葬费合计291297元，张某受伤住院治疗经济损失73264.44元，张某某经济损失176526.63元，三项合计541087.67元，交强险赔偿120000元后，上诉人在商业责任范围内按照彭骁在交通事故中承担的责任比例70%赔偿张某某、张某、张某某1、李某某、张某某2、段某某294761.37元，扣除已垫付张某某医疗费125000元和张某第二次鉴定鉴定费1500元，实际还应支付288261.37元。张某的鉴定费4900元，应由张某某承担1470元，由彭骁承担3430元；张某某的鉴定费3400元，应由张某某承担1020元，由彭骁承担2380元。针对原审附带民事诉讼原告人张某某、张某、张某某1、李某某、张某某2、段某某的上诉意见，其认为原审附带民事诉讼原告人没有提交陈某某的居住证明、收入证明来证明陈某某生前在城镇居住生活满一年以上且收入来源于城镇，交通事故也发生在陈某某的实际居住地，故陈某某死亡赔偿金应按农村居民标准计算；一审认定张某的营养费30元/天，及责任比例划分正确，请求二审法院驳回原审附带民事诉讼原告人的上诉请求。经二审审理查明的事实、证据与一审审理查明的事实、证据相同，二审予以确认。本院认为，原审被告人彭骁犯交通肇事罪的事实清楚，证据确实充分，本案的刑事判决部分已发生法律效力。彭骁除应负刑事责任外，还应对原审附带民事诉讼原告人张某某、张某、张某某1、李某某、张某某2、段某某的合理经济损失承担相应的赔偿责任。彭骁的云Axx**号越野车在中国平安财产保险股份有限公司云南分公司投保了交通事故责任强制保险及机动车商业第三者责任险（限额100万元，含不计免赔），且在保险有效期内，应先由中国平安财产保险股份有限公司云南分公司在交强险责任限额内予以赔偿，超过交强险责任限额的部分，由被告人彭骁和附带民事诉讼原告人按照事故责任比例承担，按照交通事故责任划分彭骁承担事故主要责任，张某某承担次要责任。彭骁承担部分，由中国平安财产保险股份有限公司云南分公司在商业第三者责任险限额范围内承担赔偿责任，已垫付张某某的医疗费125000元应予以扣除。上诉人（原审附带民事诉讼原告人）及诉讼代理人提出陈某某的死亡赔偿金应按照城镇标准计算、营养费的计算标准应以100元/天、以及原判错误划分责任承担比例，应由保险公司承担90%的责任的上诉理由和代理意见，因本案交通事故发生在云南省开展统一城乡赔偿标准试点工作之前，且原审附带民事诉讼原告人提交的证据不足以证实陈某某生前在城镇居住生活满一年以上且收入来源于城镇，原判对营养费的计算标准和责任承担比例划分并无不当，故上诉人（原审附带民事诉讼原告人）及诉讼代理人的上诉理由和代理意见不能成立，本院不予采纳。上诉人（原审附带民事诉讼被告人）中国平安财产保险股份有限公司云南分公司提出原判认定的损失中，张某的鉴定费3400元、张某某的鉴定费3400元，不属于保险责任的赔偿范围，保险公司不应赔偿；原判认定张某某的误工期为180天，误工费24296元错误，并超出了张某某的诉请，并请求二审驳回原审附带民事诉讼原告人的上诉请求，本院认为，鉴定费是被害人因交通事故致伤而向鉴定机构申请鉴定相关事项所支出的必要的合理开支，理应由侵权人承担相应经济损失的赔偿责任，本案中，按照交通事故责任划分彭骁承担事故主要责任，张某某承担次要责任，故应由二人按责任比例承担。原判根据鉴定机构的鉴定结论，认定张某某因伤残持续误工，误工期为180天并无不当，故该部分上诉理由不能成立，本院不予采纳。但提出请求驳回原审附带民事诉讼原告人的上诉请求的意见，本院予以采纳。综上，原判认定事实清楚，证据确实充分，定罪准确，量刑适当，附带民事部分判决正确。审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项之规定,裁定如下：驳回上诉，维持禄丰县人民法院（2020）云2331刑初65号刑事附带民事判决的附带民事部分。本裁定为终审裁定。审 判 长 李孔俊审 判 员 徐学林审 判 员 杜 梅二〇二〇年十二月十六日法官助理 陈**江书 记 员 李 菲