陕西省榆林市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）陕08民终4303号上诉人（原审被告）：深圳市明喆物业管理有限公司榆林分公司，住所地：榆林市。负责人：宫秀，经理。委托诉讼代理人：葛飞飞，公司员工。委托诉讼代理人：白杨，公司员工。被上诉人（原审原告）：李霞霞，女，1968年6月1日出生，汉族，住佳县。委托诉讼代理人：马驰，陕西鸿鹏律师事务所律师。上诉人深圳市明喆物业管理有限公司榆林分公司因与被上诉人李霞霞提供劳务者受害责任纠纷一案，不服榆阳区人民法院（2020）陕0802民初835号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年11月3日立案后，依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。深圳市明喆物业管理有限公司榆林分公司上诉请求：1、依法撤销一审判决并改判；2、由被上诉人承担一、二审诉讼费。事实和理由：1、因被上诉人已过退休年龄，应聘厨房面点工作，建立劳务关系，被上诉人自称常年从事面点工作，应当具备安全使用压面机基本常识，但其违反工作场所粘贴的安全操作规程，未做好安全防护措施，造成其受伤，被上诉人存在严重过错，应承担主要责任。2、被上诉人系退休人员，已享受退休待遇，不应支持误工费，且其自述入职时约定工资3500元，一审以210元/天超高标准计算误工费不当。3、被上诉人住院期间，上诉人提供专人护理，虽然鉴定护理期，但被上诉人右手受伤，并非生活不能自理，且上诉人还为其本人及家属提供伙食，故护理费、营养费不应予以支持。4、残疾赔偿金应当按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入计算，精神损害抚慰金无事实依据。综上，一审认定事实不清，适用法律错误，请求查清事实，公正判决。李霞霞辩称，一审认定事实清楚，适用法律正确，应驳回上诉，维持原判。李霞霞向一审法院起诉请求：1、依法判令被告深圳市明喆物业管理有限公司榆林分公司赔偿原告后续治疗费3000元，误工费78120元，护理费6000元，营养费1950元，伤残赔偿金144392元，精神损害抚慰金10000元，鉴定费2280元，合计245742元；2、本案诉讼费由被告承担。一审法院认定事实：原告李霞霞常年从事厨房面点工作，2019年5月5日经招聘，在被告公司从事食堂面点工作，口头约定试用期为3天，月工资为3500元。2019年5月8日4时许，原告李霞霞上班期间在被告公司食堂压面时，由于被告公司提供的压面机未加装防护罩，致使原告在压面时被压面机压伤右手，当场流血不止，疼痛难忍。事发后，被告公司厨师长和工程主管将原告送至榆阳区星元医院，但鉴于该院设备简陋，无法接指，故原告又被送至榆林市榆阳区中医医院住院治疗，诊断证明为：1、右手中环指末节指骨骨折；2、右手掌血管神经肌腱损伤；3、右手掌复合组织缺损。共住院45天，花费医疗费20008.26元。原告李霞霞的伤情经鉴定属九级伤残。后续治疗费约为叁仟元。护理期（出院后）30日，营养期（出院后）20日，原告支出鉴定费2280元。另查明，原告李霞霞受伤后，被告公司向其垫付了医疗费20008.26元，李霞霞系退休人员，已享受退休待遇。一审法院认为，自然人的生命权、健康权受法律保护，公民身体健康遭受侵害的，有权要求赔偿义务人承担赔偿责任。本案被告公司抗辩原告与被告公司之间系劳务关系，由于本案争议双方系单位与个人，故不应当适用《侵权责任法》第三十五条规定，加之李霞霞在被告深圳市明喆物业管理有限公司榆林分公司厨房从事面点制作工作期间，工作场所、生产条件、生产设备均由被告公司提供，李霞霞按公司规定上下班时间前往被告公司工作，并按照被告公司经营的需求，听从被告公司工作人员的支配制作面点，双方地位并不平等，形成从属关系，结合证人***的证言，可以确认李霞霞与被告公司存在雇佣关系。被告公司抗辩原告此次受伤存在重大过失，依法应当减轻被告公司的赔偿责任，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第一款规定，且被告公司未提供证据证明李霞霞对自身损害的发生存在明显过错，被告公司作为雇主应当对李霞霞受伤造成的损失承担赔偿责任，被告的抗辩意见无事实依据，依法不予采纳。被告公司抗辩原告李霞霞系退休人员，已享受退休待遇，不存在误工费之理由，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条规定，被告公司明知原告系退休人员，仍雇佣其作为公司厨房面点师，因而证明原告虽退休但并未丧失劳动力，此次受伤给原告造成伤残的严重后果，必然产生误工费用，被告的抗辩意见无事实依据，依法不予采纳。据此，原告李霞霞所受损失确认为：1、后续治疗费3000元；2、误工费78120元3、护理费1500元；4、营养费1950元；5、伤残赔偿金144392元；6、精神损害抚慰金10000元；7、鉴定费2280元，合计：241242元。综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十五条、第十六条、第三十五条，最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条之规定，判决：一、本判决生效后五日内，被告深圳市明喆物业管理有限公司榆林分公司赔偿原告李霞霞后续治疗费3000元、误工费78120元、护理费1500元、营养费1950元、伤残赔偿金144392元、精神损害抚慰金10000元、鉴定费2280元，合计人民币241242元。二、驳回原告李霞霞的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1650元，由被告深圳市明喆物业管理有限公司榆林分公司负担。本院二审期间，上诉人深圳市明喆物业管理有限公司榆林分公司与被上诉人李霞霞均未提交新证据。本院二审对一审查明的事实予以确认。本院认为，被上诉人李霞霞应聘在上诉人深圳市明喆物业管理有限公司榆林分公司从事食堂面点工作，工作过程中被压面机压伤右手，上诉人深圳市明喆物业管理有限公司榆林分公司作为雇主应对雇员在雇佣活动中所受人身损害承担赔偿责任。上诉人深圳市明喆物业管理有限公司榆林分公司上诉认为被上诉人李霞霞存在严重过错，应当承担事故的主要责任，但并未提供证据证明被上诉人李霞霞存在故意或重大过失，一审判决其承担赔偿责任，并无不当，上诉人深圳市明喆物业管理有限公司榆林分公司主张被上诉人承担主要责任的请求，依法不予支持。一审对被上诉人李霞霞所受损失核定的赔偿项目中，营养费、出院护理费、伤残赔偿金、精神损害抚慰金均根据鉴定意见及相关标准计赔，符合事实及法律规定，亦无不妥。关于误工费损失，双方对入职工资各执一词，且上诉人深圳市明喆物业管理有限公司榆林分公司对被上诉人李霞霞提供的入职前工资有异议，故被上诉人李霞霞不能有效证明其最近三年的平均收入状况，一审判决误工费标准不当，应参照2019年陕西省私营单位就业人员判决工资43477元标准，计算至定残日前一天，重新核定误工费为44268元。综上所述，一审判决认定事实清楚，适用法律基本正确，仅对误工费认定及判决不当，以及适用《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条不当，依法予以纠正。深圳市明喆物业管理有限公司榆林分公司的其他上诉请求均不能成立，依法不予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：一、维持榆阳区人民法院（2020）陕0802民初835号民事判决第二项及迟延履行责任告知条款；二、变更榆阳区人民法院（2020）陕0802民初835号民事判决第一项为：本判决生效后五日内，由深圳市明喆物业管理有限公司榆林分公司一次性赔偿李霞霞后续治疗费3000元、误工费44268元、护理费1500元、营养费1950元、伤残赔偿金144392元、精神损害抚慰金10000元、鉴定费2280元，共计207390元。一审案件受理费1650元，由李霞霞负担50元，深圳市明喆物业管理有限公司榆林分公司负担1600元。二审案件受理费4910元，由李霞霞负担510元，由深圳市明喆物业管理有限公司榆林分公司负担4400元。本判决为终审判决。审 判 长 高慧云审 判 员 惠莉莉审 判 员 霍 韬二〇二〇年十二月十日法官助理 李 浩书 记 员 杨 聃