文书内容贵州省安顺市中级人民法院民 事 判 决 书(2020)黔04民终1434号上诉人（原审被告）：邱某某，女，1975年6月10日生，汉族，湖南省浏阳市人，现住贵州省镇宁自治县。委托诉讼代理人：夏蕊，贵州罡境律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：金某某，男，1963年12月25日生，汉族，贵州省镇宁布依族苗族自治县人，住镇宁自治县。原审被告：镇宁布依族苗族自治县黔阳烟花爆竹厂。住所镇宁自治县，统一社会信用代码：91520423741127578B。投资人：邱某某，系该长厂长。上诉人邱某某因与被上诉人金某某、原审被告镇宁布依族苗族自治县黔阳烟花爆竹厂（以下简称“黔阳烟花爆竹厂”）民间借贷纠纷一案，不服贵州省镇宁布依族苗族自治县人民法院（2020）黔0423民初707号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭进行审理，本案现已审理终结。上诉人邱某某上诉请求：1、撤销原判，依法改判或将本案发回重审；2、本案一、二审诉讼费由被上诉人承担。事实及理由：1、一审依据（2019）黔04民初633号民事判决书和（2019）黔04民终1276号民事判决书认定借款本金，但是该两份判决已经认定上诉人的还款金额为982000元，一审认定上诉人还款金额仅为662000元与客观事实不符；2、根据（2019）黔04民终1276号民事判决书中认定的还款金额，再根据“先息后本”的扣减原则，上诉人已还的款项从2016年4月已开始抵扣本金，未清偿的借款本金也仅有57万余元，一审未依据先息后本的原则扣减本金导致对剩余未还本金数额认定错误；3、从2012年3月起至被上诉人起诉之日止，上诉人当月有还款的，月利息可为3%，当月未还款的，月利率应只为2%，一审判决将所有利息一概而论，无疑加重了上诉人的经济负担；4、本案借款持续时间较长，且上诉人账目管理不严格，二审中上诉人对公司财务梳理后才找到了新的还款依据，经统计截止2017年1月，上诉人向被上诉人共支付了1183000元，结合还款依据，2012年4月至2013年4月、2015年2月、2015年4月、2015年9月、2015年12月、2016年3月、2016年5月、2016年6月、2016年8月至2016年12月、2019年10月的月利率应仅为2%，按照先息后本的扣减原则计算后，截止2017年1月，剩余未还本金为296467元。被上诉人金某某二审答辩：一审不予支持32万元的借款，所以就造成了对方只欠我20多万元的情形。32万元借款是在2013年5月2日在工商银行转款224400元，在贵州银行取现10万元，我自己拿出4400元来用，刚好就是出借32万元借款。金某某在一审诉请：1、请求二被告偿还原告借款本金1638000元；2、诉讼费由被告承担。一审认定事实如下：邱某某因经营黔阳烟花爆竹厂，需要资金，向金某某借款，于2012年3月1日，邱某某向金某某借款400000元，银行卡转账方式转账150000元、其他为现金支付。2015年4月11日，金某某通过银行向邱某某转账234400元和224400元，共计458800元。2015年4月12日，邱某某向金某某出具900000元借条，并注明每月利息36000元。2015年5月、6月、7月、8月、11月及2016年1月、2月，邱某某分七次每次向金某某偿还36000元，计252000元；又于2016年4月、7月，邱某某分两次每次向金某某偿还200000元；再于2017年1月偿还10000元。共计偿还662000元。2017年5月10日，邱某某、金某某签订一份《还款协议》，约定：邱某某欠金某某本金900000元，包括利息在内共欠1138000元；自2017年6月起，每月应偿还100000元；此前邱某某出具给金某某的所有借条失效；邱某某如违约，应承担20%违约金。2017年10月15日，邱某某向金某某出具《借条》一份，借款金额418000元，并注明该借款是按前述《还款协议》计算生成的利息。一审认为：邱某某因企业经营需要，向金某某借款，属民间借贷的法律关系，受法律保护。金某某、邱某某自愿就借款达成合意，且已部分履行，双方的民间借贷关系，一审予以确认。关于借款本金，金某某于2012年3月1日借款400000元给邱某某和2015年4月11日金某某通过银行向邱某某转账234400元、224400元借给邱某某，共计458800元。借款本金合计为858800元，该事实已经本院（2019）黔0423民初633号民事判决书和安顺市中级人民法院（2019）黔04民终1276号民事判决书予以认定，应予确认。金某某诉请的其他借款无事实和法律依据，不予认定。理由为：金某某诉请2013年5月20日借款32万元给无任何事实依据，没有借条，也没有转账凭证，仅凭证人向某证明看到320000元的借条，一审不予采信。并且在2017年5月10日金某某、邱某某签订《还款协议》约定：邱某某欠金某某本金900000元，包括利息在内共欠1138000元；自2017年6月起，每月应偿还100000元；此前邱某某出具给金某某的所有借条失效；此还款协议并未提到320000元借款，可以得出320000元的借款不存在。金某某诉请的418000元借款，是签订《还款协议》后产生的利息，不予认定。关于利息问题，金某某起诉时对利息部分已经放弃，一审不干预。邱某某请求根据民间借贷司法解释第二十六条的规定，金某某、邱某某约定的借款利率，超过年利率36%的部分，应属无效，邱某某每月支付利息超出的部分，应折抵本金。庭审后，一审责令邱某某在一日内提交证据，但邱某某至今未提交任何还款依据。综上，金某某诉请邱某某偿还1638000元借款本金，一审支持858800元，其他的不予以支持。黔阳烟花爆竹厂、邱某某属共同借款人，应互相承担连带清偿责任。一审判决：一、被告黔阳烟花爆竹厂、邱某某在本判决生效后十日内连带偿还原告金某某借款本金人民币858800元。二、驳回原告金某某在本案中的其他诉讼请求。一审案件受理费9771元，原告金某某承担4300元，被告黔阳烟花爆竹厂、邱某某承担5471元。二审中，上诉人邱某某提交如下新证据：24张现金存款客户回单，证明目的：除2019年起诉时两份判决认定的还款金额外，上诉人还向被上诉人还款201000元，且该还款金额应按照先息后本予以抵扣借款本金。被上诉人金某某发表质证意见：金额为9000元的转款确实收到，但是系案外人马河芹家偿还的。32万元借款按每月3%的利率计算，每月应付利息为9600元，邱某某从2013年6月起每月向我转款9600元，说明32万元的借款真实存在。金额为3000元的款项也确实收到了，但是也是其他案外人偿还给我的，上诉人偿还我的款项是每月9600元加上16000元，一共是25600元的利息。被上诉人金某某提交贵州银行股份有限公司银行流水一页，证明目的：金某某在2013年5月2日取现10万元并通过银行向邱某某转账224400元，取现的10万元拿出4400元自己用，证明其向邱某某实际出借款项32万元，与邱某某每月向其转款9600元相互印证。上诉人邱某某发表质证意见：一审判决未对32万元借款予以认定，金某某未提起上诉，说明其对该事实认定无异议；该份证据显示金某某取款10万元不止一笔，该证据不能证明金某某的主张,且金某某二审陈述与一审所述相互矛盾，应不予采信。经审查，本院认为：上诉人邱某某提交的24张现金存款客户回单均能体现存入户名为金某某，现上诉人邱某某持有该回单原件，按常理推断该款项即应为邱某某向金某某支付的款项，金某某主张部分款项是案外人向其支付，未提交证据证明，本院不予采信，对邱某某提交的该组证据予以采信。对金某某提交的银行流水，仅能证明其于2013年4月23日、5月2日分别取现10万元，但不能证明其取现后将款项出借给邱某某，其主张32万元的借款中另外22万余元是通过银行转账交付的，但未提交相应证据证明，现其仅提交取现10万元的银行流水，不能证明其实际向邱某某出借32万元借款的事实，且金某某未对一审不予认定该笔借款提起上诉，视为其对一审事实认定服判，故本院对该份证据不予采信。二审经审理，确认一审查明的事实。另查明如下事实：1、（2019）黔04民终1276号案件中，上诉人邱某某认可其与金某某之间的借款约定月利率为4%，（2019）黔04民终1276号民事判决认定金某某与邱某某之间的案涉两笔借款均约定月利率为4%；2、（2019）黔04民终1276号民事判决查明如下事实：2013年10月、11月、12月及2014年1月至6月，邱某某每月向金某某偿还1.6万元，计14.4万元；又于2014年7月偿还2.56万元、8月至10月每月偿还1.6万元，计7.36万元；再于2014年11月、12月及2015年1月、3月分四次每次偿还2.56万元，计10.24万元。以上偿还共计32万元；3、根据上诉人邱某某提交的现金存款客户回单，可以认定邱某某另对金某某的还款如下：于2013年5月、6月、7月、8月、9月、10月、11月、12月分别向被上诉人金某某还款9000元、21600元、21600元、21600元、21600元、9600元、9600元、9600元；分别于2014年1月、2月、3月、4月、5月、6月、8月、9月分八次每次向金某某还款9600元。本院认为，本案争议焦点为：如何认定上诉人邱某某尚欠被上诉人金某某的借款本金。根据二审补充查明的事实，金某某分别于2012年3月、2015年4月向邱某某出借的400000元、458800元借款均约定利率为每月4%。根据《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第二十一条：“债务人除主债务之外还应当支付利息和费用，当其给付不足以清偿全部债务时，并且当事人没有约定的，人民法院应当按照下列顺序抵充：（一）实现债权的有关费用；（二）利息；（三）主债务。”之规定，因上诉人与被上诉人对偿还顺序没有约定，故对上诉人邱某某所偿还的款项应当先用于偿还当期利息，超出当期应付利息的才能抵扣本金。根据《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》二十六条“借贷双方约定的利率未超过年利率24%，出借人请求借款人按照约定的利率支付利息的，人民法院应予支持。借贷双方约定的利率超过年利率36%，超过部分的利息约定无效。借款人请求出借人返还已支付的超过年利率36%部分的利息的，人民法院不予支持。”，因双方约定借款利息为月利率4%，高于法律规定应支持的最高利率，上诉人已经支付的超出按年利率36%计算的利息应予以抵扣本金，未支付的利息应按照月24%计算。因双方约定的是月息，故本院在计算借还款时均仅精确至月息（计算过程精确至个位数，计算过程见附表），经计算，截止2017年1月，上诉人邱某某尚欠金某某借款本金423169元。因一审判决金判决金某某偿还借款本金，未支持相应利息，金某某未对一审判决提起上诉，视为对一审判决仅偿还本金服判。一审认定上诉人邱某某和黔阳烟花爆竹厂承担连带责任，各方均未对此提出上诉，本院对一审该责任承担方式的认定予以维持。综上，一审判决认定事实不清，本院依照《中华人民共和国合同法》第六十条、《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第二十一条、《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项之规定，拟判决如下：一、撤销贵州省镇宁布依族苗族自治县人民法院（2020）黔0423民初707号民事判决书；二、邱某某、镇宁布依族苗族自治县黔阳烟花爆竹厂于本判决生效之日起十日内连带偿还金某某借款本金423169元；三、驳回金某某的其他诉讼请求。当事人应当按照判决书指定的期间和方式履行义务。如果未按本判决书指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息；如果未按本判决书指定的期间和方式履行义务，导致对方当事人向人民法院申请强制执行的，可能被人民法院纳入失信被执行人名单。一审案件受理费9771元，由上诉人邱某某负担2681元，被上诉人金某某负担7090元；二审案件受理费9400元，由上诉人邱某某负担2518元，被上诉人金某某负担6882元。本判决为终审判决。审判长  黎福伟审判员  黄光美审判员  王 爽二〇二〇年十二月四日法官助理李欣书记员姜昊（代）附表：            日期（精确至月）              借款金额              支持月利率              本期应付利息              本期还款金额              尚欠利息              抵扣本金              尚欠本金                  2012.3              400000              3%              0              0              0              0              400000                  2013.5              0              3%              168000              9000              159000              0              400000                  2013.6              0              3%              12000              21600              149400              0              400000                  2013.7              0              3%              12000              21600              139800              0              400000                  2013.8              0              3%              12000              21600              130200              0              400000                  2013.9              0              3%              12000              21600              120600              0              400000                  2013.10              0              3%              12000              25600              107000              0              400000                  2013.11              0              3%              12000              25600              93400              0              400000                  2013.12              0              3%              12000              25600              79800              0              400000                  2014.1              0              3%              12000              25600              66200              0              400000                  2014.2              0              3%              12000              25600              52600              0              400000                  2014.3              0              3%              12000              25600              39000              0              400000                  2014.4              0              3%              12000              25600              25400              0              400000                  2014.5              0              3%              12000              25600              11800              0              400000                  2014.6              0              3%              12000              25600              0              1800              398200                  2014.7              0              3%              11946              25600              0              13654              384546                  2014.8              0              3%              11536              25600              0              14064              370482                  2014.9              0              3%              11114              25600              0              14486              355996                  2014.10              0              3%              10680              16000              0              5320              350676         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         0              148546              423169                  2017.1              0              3%              76170              10000              66170              0              423169      附：当事人被纳入失信被执行人名单，其信息将被录入最高人民法院失信被执行人名单库，通过该名单库统一向社会公布，并将承担以下法律后果：（一）承担加倍罚息或迟延履行金。（二）被强制进行审计。（三）被限制出境。（四）被限制高消费。限制失信被执行人乘坐飞机、列车软卧等其他非生活和工作必需的消费行为；限制失信被执行人住宿较高星级宾馆、酒店；限制在夜总会、高尔夫球场消费；限制失信被执行人购买不动产及国有产权交易；限制失信被执行人在一定范围的旅游、度假；限制失信被执行人子女就读高收费私立学校。（五）被限制在金融机构贷款或办理信用卡。（六）被限制担任企业法定代表人、董事、监事、高级管理人员。（七）被依法适用强制措施。被执行人具有拒绝报告或虚假报告财产及恶意转移财产、阻挠法院审计、利用虚假诉讼或仲裁规避执行等行为，人民法院可以对被执行人或其法定代表人、主要负责人或直接责任人处以罚款、拘留。（八）被依法追究刑事责任。对规避执行情节严重的行为人，依照《中华人民共和国刑法》第三百一十三条、第三百一十四条及第二百七十七条、《全国人大常委会关于〈中华人民共和国刑法〉第三百一十三条的解释》的规定，以拒不执行判决、裁定罪、非法处置查封、扣押、冻结财产罪和妨害公务罪，追究刑事责任。