广东省广州市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）粤01民终24715号上诉人（原审被告）：裴庆华，男，1974年11月5日出生，身份证住址广州市越秀区。委托诉讼代理人：夏露，广东法制盛邦律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：吴肖肖，女，1986年1月3日出生，身份证住址广州市天河区。委托诉讼代理人：吴深宝，广东理奥律师事务所律师。原审第三人：广州粤房房地产销售代理有限公司，住所地广州市越秀区恒福路******。法定代表人：裴庆华，总经理。委托诉讼代理人：夏露，广东法制盛邦律师事务所律师。上诉人裴庆华因与被上诉人吴肖肖、原审第三人广州粤房房地产销售代理有限公司（以下简称粤房公司）居间合同纠纷一案，不服广东省广州市越秀区人民法院（2020）粤0104民初10769号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年11月20日立案后，依法组成合议庭审理本案。现已审理终结。裴庆华上诉请求：1.撤销一审判决，改判驳回吴肖肖全部诉讼请求；2.一、二审诉讼费由吴肖肖承担。事实和理由：裴庆华和粤房公司同意粤房公司实际销售的房屋数量以阳光家缘网上公布的销售数据为准。即粤房公司已实际销售了超过350套城投·保利金沙大都汇项目房产。但鉴于粤房公司只收到案外人传承投资（广州）有限公司(下称传承公司)500万元的预付回款，依照裴庆华与吴肖肖签订的《广州城投·保利金沙大都汇介绍费协议》的约定，裴庆华在收到了传承公司的回款后才应履行按月向吴肖肖支付介绍费的义务。现裴庆华已经向吴肖肖支付了共计75万元的介绍费，支付金额与支付时间均是符合合同约定的。如传承公司后续再向裴庆华支付回款，裴庆华也将依约向吴肖肖支付后续的介绍费。吴肖肖在一审过程中提供的传承公司向粤房公司支付款项的证据，并非是传承公司支付给粤房公司的售房佣金，其中包含推广服务费和公关费以及私人借支，不应包含在销售佣金中。故一审判决认定裴庆华应向吴肖肖支付65万元介绍费及10500元违约金系认定事实错误，请求撤销原判，驳回吴肖肖的全部诉讼请求。吴肖肖辩称：粤房公司销售的涉案房产实际已超过350套。依照350套房的标准计算，裴庆华应当支付给吴肖肖的介绍费为140万元。根据吴肖肖提供的案外人传承公司向粤房公司付款情况的证据及裴庆华自行提供的传承公司向粤房公司的付款流水，传承公司向粤房公司支付的款项已超1000万元。即便刨去部分公关和推广费用，裴庆华也不应只是向吴肖肖支付85套房屋的介绍费金额。由于吴肖肖无法完全了解传承公司向粤房公司支付款项的情况，裴庆华作为粤房公司的大股东，存在以私人账户收取传承公司支付费用的情况。裴庆华抗辩只收到传承公司500万元佣金的主张不应予以采信。涉案项目现销售房屋已超过70%，依照传承公司与粤房公司的约定，传承公司回款也远超500万元。请求二审法院驳回上诉，维持原判。粤房公司述称：同意裴庆华的上诉意见。吴肖肖于2020年3月10日向一审法院提起本案诉讼，请求判令：裴庆华向吴肖肖支付350套已售房源所对应的居间介绍费650000元及违约金10500元（按1050000元的1%计算）。一审法院经审理认定事实如下：据吴肖肖提供的2018年11月26日传承公司（甲方）与粤房公司签订的《广州城投·保利金沙大都汇独家代理协议》（复印件）其中约定：1.项目位置：广州市金沙洲区域的城投·保利金沙大都汇项目XX层(以下简称该项目)。总共可售面积约28367.66平方米。3.鉴于由粤房公司裴庆华总经理牵头落实与保利集团合作代理销售该项目，并与保利集团领导有良好沟通。为此甲方同意给予乙方该项目代理与佣金。4.佣金及费用承担。4.1.甲方同意支付乙方（该项目整体销售完成情况下）1300万元人民币税前作为服务总佣金。每套服务佣金按可售面积每平方米458元人民币计算。4.2甲方同意支付乙方（该项目整体销售完成情况下）1600万元人民币税前作为策划推广总费用，由甲方相关人员与乙方相关人员共同处理。每套策划推广费按可售面积每平方米564元人民币计算,乙方承诺甲方在回款未达1.2亿元人民币时，甲方有权暂缓交付相应的策划推广费用，如回款已达1.2亿元人民币，甲方可一次性支付相应策划推广费。4.3甲方指定乙方为该项目销售的独家代理公司。独家代理合同期为两年，即从2018年11月26日至2020年12月15日止。分销商必须经甲方同意方可生效，同时相关分销商签署的合同由甲方同意乙方负责签署，费用由甲方按月度结算正常支付相关合同约定的分销商等。2018年12月7日，裴庆华立下《广州城投·保利金沙大都汇介绍费协议》，其中内容为：本人广州粤房房地产销售代理有限公司总经理裴庆华为感谢吴肖肖在《城投·保利金沙大都汇》项目中的起到的撮合作用。特此给予吴肖肖200万元人民币作为介绍费。此费用支付方式：（1）200万人民币现金支付，吴肖肖给予等额服务型发票。同时可以打九折180万人民币现金支付。（2）在本人收到上述项目服务佣金后每月按成交套数4000元人民币每套支付，直至此费用全部支付完成。（3）逾期拖延此费用按拖欠金额的1%作为滞纳金，直至费用支付完结。（4）传承投资（广州）有限公司按实际付广州粤房房地产销售代理有限公司实际套数佣金后按上述第（2）条支付等。据吴肖肖提供的2020年3月1日的网上打印资料记载：城投云沙广场自编1号、6号的开发商为广州市建轩资产管理有限公司，已售总套数750，未售总套数471。据吴肖肖提供的手机银行截图记载：裴庆华分别于2019年6月4日、6月6日、2020年1月22日各支付50000元、200000元、100000元佣金给吴肖肖。据吴肖肖提供的中国民生银行《支付业务回单（收款）》记载：裴庆华分别于2019年6月4日、6月6日、2020年1月22日、4月22日、5月26日各支付50000元、200000元、100000元、300000元、100000元佣金给吴肖肖。据吴肖肖表示从传承公司提供的《销售回笼监控表》及网上打印的《广州市住房和城乡建设局官网就该项目已网签情况的公开信息》，吴肖肖表示该项目实际已网签销售不少于350套，即裴庆华至少应向吴肖肖支付350×4000元=1400000元。据吴肖肖提供的2018年12月26日的《国内支付业务付款回单》（复印件）记载：传承公司于2018年12月26日支付推广服务费2000000元给粤房公司。2019年1月3日的粤房公司开具的《收据》（复印件）内容为：今收到传承投资（广州）有限公司佣金2000000元。2019年1月29日粤房公司开具的《借支单》（复印件）内容为：兹有广州粤房房地产销售代理有限公司，借支传承投资（广州）有限公司500000元。2019年1月13日粤房公司开具的《现金预支、使用确认书》（复印件）内容为：兹有广州粤房房地产销售代理有限公司预支“传承投资（广州）有限公司”现金350000元，作为渠道经费支出，具体以使用现金明细作为附表说明。2019年2月18日粤房公司出具的《借款收据》（复印件）内容为：今收到传承投资（广州）有限公司的城投保利金沙大都汇项目策划推广预付款5000000元，该款根据双方协议到有收益的时候按实际销售合同约定多退少补。一审法院认为：根据《中华人民共和国合同法》第四百二十六条“居间人促成合同成立的，委托人应当按照约定支付报酬”的规定，本案作为居间人的吴肖肖已促成粤房公司与传承公司的《广州城投·保利金沙大都汇独家代理协议》的成立，提供了中介服务，裴庆华没有按《广州城投·保利金沙大都汇介绍费协议》承诺的进度支付介绍费给吴肖肖已构成违约，应承担违约责任，吴肖肖要求裴庆华支付拖欠的介绍费及违约金合法有理，一审法院予以支持。裴庆华一审没有到庭应诉，视为放弃对吴肖肖的陈述及所举证据进行质证的权利。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条第一款、第一百零七条、第四百二十四条、第四百二十六条的规定，一审法院于2020年9月9日作出如下判决：一、裴庆华应于本判决发生法律效力之日起五日内，将居间介绍费650000元一次性支付给吴肖肖；二、裴庆华应于本判决发生法律效力之日起五日内，将逾期给付居间介绍费的违约金10500元一次性支付给吴肖肖。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务的，应按《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费14345元，由裴庆华承担。本院二审期间，裴庆华提供一份粤房公司账务明细清单，拟证明传承公司于2019年2月19日分两次向粤房公司转账500万元作为预支的佣金款项，双方确定有收益的时候按照销售合同约定多退少补。本院经二审审查，确认一审法院查明的基本事实。另查明，裴庆华在吴肖肖提起本案诉讼后，已另向吴肖肖支付了介绍费40万元。裴庆华支付给吴肖肖的介绍费总额为75万元。二审庭审时，裴庆华的委托代理人表示，对于粤房公司实际销售的涉案楼盘房屋套数，同意以阳光家缘网上公布的销售套数为准。对吴肖肖提起本案诉讼时确定粤房公司实际销售的房屋数量为350套没有异议。吴肖肖的委托代理人同意将介绍费违约金计算基数由105万元调整为65万元。本院认为，根据《最高人民法院关于适用的解释》第三百二十三条“第二审人民法院应当围绕当事人的上诉请求进行审理。当事人没有提出请求的，不予审理，但一审判决违反法律禁止性规定，或者损害国家利益、社会公共利益、他人合法权益的除外”的规定，本案二审仅对当事人提出的上诉请求进行审查。综合诉辩双方的意见，本案二审争议的焦点是：吴肖肖要求裴庆华支付65万元介绍费的条件是否成就及裴庆华应否承担逾期付款违约金。对此本院认为，裴庆华与吴肖肖对粤房公司实际至少已销售涉案楼盘350套房屋的事实没有异议。依据裴庆华与吴肖肖签订的《广州城投·保利金沙大都汇介绍费协议》的约定，裴庆华应按每套房4000元的标准向吴肖肖支付介绍费，故裴庆华应当支付给吴肖肖的介绍费总额为140万元。现双方确认裴庆华已支付了75万元的费用，裴庆华仍应向吴肖肖支付65万元介绍费。裴庆华抗辩尚未收到传承公司回款，该65万元介绍费的付款条件尚不成就，故裴庆华应当对此承担相应的举证责任。二审过程中，裴庆华虽提交了粤房公司账目清单，拟证明粤房公司仅收取传承公司预付的500万元费用，裴庆华已支付了75万元，不存在违约及逾期付款问题，不应承担违约责任。但鉴于裴庆华为粤房公司的法定代表人，粤房公司与裴庆华存在利害关系，在无其他证据印证的情况下，裴庆华提供的该证据不应予以采信。裴庆华作为粤房公司的法定代表人，完全有能力要求传承公司出具实际已付佣金的结算证明，但裴庆华却未要求传承公司出具相应证明，应当承担举证不能的责任。一审法院根据吴肖肖提供的粤房公司收款凭证，判令裴庆华应向吴肖肖支付介绍费65万元于法有据，本院予以维持。裴庆华未依照《广州城投·保利金沙大都汇介绍费协议》的约定按时支付介绍费，应当承担相应的违约责任。鉴于二审期间，吴肖肖自愿将违约金计算基数调整为65万元，故裴庆华应当承担逾期付款违约金6500元。综上所述，裴庆华的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。但因当事人自愿调整违约金计算基数，本院依照本案新的事实，对违约金金额予以调整。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：一、维持广东省广州市越秀区人民法院（2020）粤0104民初10769号民事判决第一项；二、变更广东省广州市越秀区人民法院（2020）粤0104民初10769号民事判决第二项为：裴庆华于本判决发生法律效力之日起五日内，向吴肖肖支付逾期付款违约金6500元；如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定加倍支付迟延履行期间的债务利息。一、二审案件受理费各14345元，均由裴庆华负担。本判决为终审判决。审判长  赵琦铭审判员  莫 芳审判员  李 娜二〇二〇年十二月二十八日书记员  陈婷婷郭蔚琳