山东省青岛市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）鲁02民终14598号 上诉人（原审被告）：田晓东，男，1987年9月15日出生，汉族，住胶州市。 委托诉讼代理人：王福云，胶州李哥庄法律服务所法律工作者。 被上诉人（原审原告）：李连彬，男，1983年5月2日出生，汉族，住山东省鄄城县。 委托诉讼代理人：柳家豪，山东嘉会嘉律师事务所律师。 委托诉讼代理人：孙欣欣，山东嘉会嘉律师事务所律师。 上诉人田晓东因与被上诉人李连彬提供劳务者受害责任纠纷一案，不服山东省胶州市人民法院（2020）鲁0281民初2294号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年12月8日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。 田晓东上诉请求：撤销一审判决，依法改判上诉人无须支付被上诉人经济损失265312.83元；二审诉讼费由被上诉人承担。事实和理由：被上诉人受伤是第三方侵权造成的，第三方车辆有保险，应由第三方承担赔偿责任。即使被上诉人选择上诉人承担赔偿责任，被上诉人作为成年人，其受伤本身有过错，应承担相应责任。一审认定被上诉人没有过错属于认定事实错误。 李连彬辩称，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应驳回上诉，维持原判。 李连彬向一审法院起诉请求：1.被告赔偿原告经济损失355188元；2.诉讼费由被告承担。2020年7月7日，原告申请变更诉讼请求，被告应赔偿原告经济损失315842.34元，具体损失为：医疗费40000元、误工费54000元（9000元/30天×180天）、护理费15265.6元【76328元/12月/30天×（12天×2人+48天）】、住院伙食补助费1200元（100元/天×12天）、伤残补助费101589.6元（42329元×20年×12%）、出院后复查及拆线费720.78元、后续治疗费15000元、被扶养人生活费81796.86元【母亲贾喜连32077.2元（26731元×20年×12%/2人）、父亲李学朝32077.2元（26731元×20年×12%/2人）、儿子李博6415.44元（26731元×4年×12%/2人）、女儿李冉11227.02元（26731元×7年×12%/2人）】、精神损失费3000元、鉴定费2874.5元、交通费395元。后原告再次变更诉讼请求，医药费仅主张38733.37元。事实和理由：被告雇佣原告从事窑厂顶棚钢架和封顶工作。2019年4月28日，原告在田晓东的安排下，在高约4.5米的骨架上从事封顶工作时，因被告未按照施工安全要求搭设脚手架，原告意外滑落。原告受伤后被送往胶州市中心医院和山东大学齐鲁医院（青岛）住院治疗，经诊断，原告双桡骨远端粉碎性骨折。2019年11月21日，原告伤情稳定后委托青大司法鉴定所对伤残等级等事项进行鉴定。鉴定意见为原告右腕关节功能丧失已构成十级伤残；左腕关节功能丧失已构成十级伤残。被告除支付原告部分医疗费外，一直未支付其他费用。 一审法院认定事实：被告雇佣原告到胶州市窑厂从事顶棚钢架封顶工作。2019年4月28日，原告系着安全带刚爬到4.5米左右高的屋顶时，因尚未固定好安全带，被吊车吊着的钢管横梁碰落在地。原告受伤后被送往山东大学齐鲁医院（青岛）住院治疗，经诊断为：1.双桡骨远端粉碎骨折；2.神经损伤？3.头面部挫伤；4.头外伤反应。住院治疗11天。原告还在青岛市胶州中心医院、中国人民解放军海军第九七一医院进行了相关检查。门诊、住院共花费医疗费109263.9元。被告垫付医疗费70530.53元，原告花费医疗费38733.37元。2019年11月21日，原告委托青岛青大司法鉴定所对原告伤残等级、误工期限、护理期限、护理人数、后续治疗费进行鉴定。经鉴定：1.被鉴定人李连彬右腕关节功能丧失已构成十级伤残；被鉴定人李连彬左腕关节功能丧失已构成十级伤残。2.误工期建议为150-180天；护理期建议为30-60日，住院期间需2人护理，出院后需1人护理。3.后续治疗费建议为12000-13000元。因该鉴定意见系原告单方委托鉴定，被告不予认可，并申请法院委托鉴定机构对原告的伤残等级、误工期限、护理期限、护理人数、后续治疗费进行重新鉴定。法院依法委托青岛惠民法医司法鉴定所对原告上述事项进行鉴定，经鉴定：1.被鉴定人李连彬双腕关节损伤分别构成十级伤残。2.住院期间建议2人护理，出院后建议1人护理，护理期限为30-60天，误工期建议为90-180天。3.后续治疗费建议为12000-15000元。被告预交鉴定费2860元。案涉窑厂长约100米、宽约70米、高约4.5米。原告父亲李学朝与原告母亲贾喜连婚后育有子女二人，李学朝出生于1959年5月16日，贾喜连出生于1959年6月16日。原告和妻子婚后育有子女二人，儿子李博出生于2005年11月18日，女儿李冉出生于2008年6月21日。 一审法院认为，本案争议焦点:一、本案责任承担的主体问题；二、原告赔偿项目及相应数额问题。关于焦点一、本案责任承担主体问题。个人之间形成劳务关系，提供劳务的一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担侵权责任。本案中，原告受雇于被告从事顶棚钢架封顶工作，在工作过程中受伤，被告应当对原告遭受的人身损害承担赔偿责任。被告抗辩称本次事故系原告本人原因造成，未提交证据证明。且原告在准备施工前，身上系着安全带，但因安全带尚未固定，即被吊车吊着的钢管横梁碰落在地，该意外事件系原告不可预料的，故原告对自身的损害结果并无过错。被告抗辩称原告的损害结果应由侵权人承担。根据法律规定，雇佣关系以外的第三人造成雇员人身损害的，赔偿权利人可以请求第三人承担赔偿责任，也可以请求雇主承担赔偿责任。本案中原告明确要求雇主承担赔偿责任，不向直接侵权人主张权利，系原告对自己权利的处分，应当予以尊重。被告承担赔偿责任后，若有证据证明系第三人原因造成原告人身损害，可另案向第三人主张权利。焦点二、关于原告赔偿项目及相应数额问题。原告花费医疗费109263.9元，因被告已经垫付医疗费70530.53元，原告自己支付医疗费38733.37元，有医疗费发票予以佐证，法院予以确认。原告主张误工费54000元（9000元/30天×180天），原告未提交收入证明，结合原告的伤情及鉴定意见，误工费调整为20883元（139.22元/天×150天）。原告主张护理费15265.6元【76328元/12个月/30天×（12天×2+48）】，原告未提交护理人员的收入情况证明，结合原告的伤情及鉴定意见，护理费调整为6100元（100元/天×11天×2人+100元/天×39天）。原告主张住院伙食补助费1200元（100元/天×12天），结合原告伤情及住院治疗情况，住院伙食补助费调整为1100元（100元/天×11天）。原告主张伤残补助费101589.6元（42329元×20年×12%）符合法律规定，法院予以支持。原告主张被扶养人生活费81796.86元【母亲贾喜连32077.2元（26731元×20年×12%/2人）、父亲李学朝32077.2元（26731元×20年×12%/2人）、儿子李博6415.44元（26731元×4年×12%/2人）、女儿李冉11227.02元（26731元×7年×12%/2人）】，符合法律规定，法院予以支持。原告主张出院后复查及拆线费720.78元、后续治疗费15000元，出院后复查费用即包含在后续治疗费中，故法院对原告主张的复查及拆线费720.78元不予支持。结合原告的伤情及鉴定意见，法院将后续治疗费调整为13000元。原告主张精神损失费3000元，法院酌情支持2000元。原告主张交通费395元，法院酌情支持110元。原告主张鉴定费2874.5元，该鉴定系原告单方委托，且未提交鉴定费发票，法院对该项主张不予以支持。综上，被告应赔偿原告的损失为265312.83元（38733.37元+20883元+6100元+1100元+101589.6元+32077.2元+32077.2元+6415.44元+11227.02元+13000元+2000元+110元）。判决：一、田晓东于判决生效之日起十日内赔偿李连彬各项损失共计265312.83元；二、驳回李连彬的其它诉讼请求。 本院二审期间，当事人未提交证据。一审查明的事实属实，本院予以确认。 本院认为，本案系提供劳务者受害责任纠纷。二审争议的焦点为上诉人应否承担赔偿责任以及被上诉人是否有过错。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条规定：“雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。雇佣关系以外的第三人造成雇员人身损害的，赔偿权利人可以请求第三人承担赔偿责任，也可以请求雇主承担赔偿责任。雇主承担赔偿责任后，可以向第三人追偿。”本案当事人均认可上诉人与被上诉人之间是雇佣关系，被上诉人因在雇佣活动中受伤选择向作为雇主的上诉人主张赔偿责任，一审判决上诉人承担赔偿责任符合法律规定，本院予以维持。依据查明的事实，被上诉人在准备工作前身系安全带，在未及固定安全带前被碰落在地受伤，一审认定其受伤原因为被上诉人不可预料的意外事故，被上诉人本身没有过错并无不当，上诉人主张被上诉人本身有过错，但并未提供证据证实，本院不予支持。 综上所述，田晓东的上诉请求均不成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费5280元，由上诉人田晓东负担。 本判决为终审判决。 审判长  牛珍平 审判员  杨海东 审判员  袁金宏 二〇二〇年十二月十七日 法官助理 王小梅 书记员贾晓颖