文书内容徐州市铜山区人民法院民 事 判 决 书（2020）苏0312民初6755号原告：曾鸣，男，1985年8月28日出生，汉族，住徐州市铜山区。委托诉讼代理人：周文博，江苏好佳律师事务所律师。被告：张强，男，1994年12月7日出生，汉族，住徐州市铜山区。委托诉讼代理人：徐东杰，江苏彭城律师事务所律师。委托诉讼代理人：朱璇，江苏彭城律师事务所律师。原告曾鸣诉被告张强民间借贷纠纷一案，本院于2020年7月30日立案受理后，依法组成合议庭公开开庭进行了审理。原告曾鸣及其委托代理人周文博、被告张强及其委托代理人徐东杰、朱璇到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告曾鸣向本院提出如下诉讼请求：被告偿还原告借款24500元及欠付利息33754.63元（按月息2%计算至实际付清之日止），本案诉讼费由被告承担。事实和理由：2017年9月30被告向原告借款5万元，2017年10月9日被告又向原告借款5万元，双方并于当日补签了一份《借款合同》，约定还款日期为2018年4月9日，约定月还款额为7000元。借款到期后，被告未依约偿还借款本息，经原告多次催要，被告于2018年12月29日偿还了5万元，剩余本息至今未能偿还。为了维护原告的合法权益，请求贵院依法支持原告的诉讼请求。被告张强辩称：一、原被告之间的借贷本金10万元，利息每月7000元，年利率高达84%，明显属于高利贷范畴，违反我国法律法规的强制性规定，应当判定这张合同无效，被告已经返还原告借款的本金，利息应当按照资金占有利率，即全国银行的拆借利率计算。二、即使原被告之间的借贷关系成立，被告及其会计张海洋自2017年10月9日至2018年12月28日实际向原告支付本息165500元，其中原告本金10万元及合法利息29733.33元，按照年利率24%计算，故超出法律规定的利24率上限的款项，35766.67元，应当由原告返还。三、在2018年12月29日，张强名下一辆价值12万元的轿车被原告以5万元转卖他人，用来偿还借款，应当按照车辆的实际价值抵扣偿还金额。经审理查明：被告因生产经营需要向原告借款，原告于2017年9月7日向被告交付现金20000元；于2017年9月12日向被告交付现金20000元；于2017年9月20日通过向案外人张海洋微信账户转账向被告交付10000元；原被告双方就上述借款于2017年10月9日签订借款协议一份，载明：“甲方（借款人）张强，身份证号码：，乙方（贷款人）曾鸣，身份证号码：，甲乙双方就下列事宜达成一致意见，签订本合同。一、乙方贷给甲方人民币（大写）伍万元整。二、贷款利息：月息两分。三、借款期限：一月。四、还款日期和方式：2017年11月9日前归还一次性还清于乙方所借款项伍万元整。五、违约责任：到期未归还给乙方此借款违约金按所借款每日千分之五计算利息。六、本合同自签订之日生效。本合同一式两份，双方各执一份。甲方（签字、盖章）乙方（签字盖章）合同签订日期2017.10.9。”。被告因生产经营需要向原告借款，原告于2017年9月30日通过向案外人张海洋银行账户转账向被告交付50000元；于2017年10月9日通过向被告本人银行账户转账向被告交付50000元。就上述借款原被告双方签订借款合同一份，载明：“借款合同，出借人：（甲方）张强，身份证号：，电话：187××******。出借方：（乙方）曾鸣，身份证号：，电话：181××******。担保方：（丙方）身份证号：电话：。经三方友好协商达成一致，现订立合同如下：第一条：借款内容1、甲方因工地需要，向乙方借款人民币(大写)壹拾万元整¥100000。2、借款期限为6个月，即日2017年10月9日起至2018年4月9日止。3、还款方式：甲方在约定的合同到期日足额偿还借款本金，每月付给乙方借款利息7000。4、如单方未按期还款，甲方向乙方借款的本全、利息、逾期利息，违约金及乙方实现债权所产生的其他各项支出（包括但不限于律师费、交通费、食宿费等）由丙方承担。第二条：担保内容1、丙方为甲方提供保证担保，并承担连带责任：如甲方不能按时还本付息，由丙方无条件代为清偿。2、丙方在担保范围为甲方向乙方借款的本人、利息、逾期利息、违约金以及乙方为实现偾权所产生的其他各项支出(包括不限于律师费、交通费、食宿费等)3、丙方在担保期限为自合同到期日起个月止。第三条：其他约定1、甲方按合同约定还本付息，逾期应向乙方每日支付本金的5‰(元)的利息，并每日支付本金的500(元)违约金。2、乙方应在借款合同签订的当日向甲方足额出资。3、此借款分别打入：张强、，张海洋。本合同一式三份，甲方、乙方、丙方各执一份。甲方：张强，2017年10月9日。乙方：曾鸣，2017年10月9日。丙方，年月日。”2017年10月9日，原告另外通过向案外人张海洋银行账户转账20000元，向被告本人银行账户转账20000元。就上述四万元，原被告双方未签订借款合同，亦未约定借款利息。为偿还上述借款，被告于2017年10月20日通过案外人张海洋银行账户转账偿还原告10000元；于2017年11月3日通过案外人张海洋微信账户转账偿还原告5000元；于2017年11月5日通过案外人张海洋微信账户转账偿还原告2000元；于2017年11月9日通过案外人张海洋银行账户转账偿还原告32500元；于2017年12月8日通过案外人张海洋银行账户转账偿还原告10000元；于2018年3月7日通过案外人张海洋银行账户转账偿还原告10000元；于2018年3月22日通过案外人张海洋微信账户转账偿还原告1700元；于2018年5月3日通过案外人张海洋银行账户转账偿还原告8000元；于2018年5月19日通过案外人张海洋银行账户转账偿还原告4000元；于2018年6月10日通过被告本人微信账户转账偿还原告1700元；于2018年6月15日通过被告本人微信账户转账偿还原告2000元；于2018年6月23日通过被告本人支付宝账户偿还原告10000元；于2018年7月21日通过被告本人微信账户偿还原告4000元；于2018年8月1日通过案外人张海洋微信账户偿还原告2000元；于2018年8月21日通过案外人张海洋支付宝账户偿还原告5000元；于2018年8月22日通过被告本人微信账户偿还原告4800元；于2018年10月20日通过被告本人微信账户偿还原告2800元；于2018年12月29日偿还原告50000元。上述合计还款18笔，还款金额165500元。以上事实，有原告提交的借款协议、借款合同、微信转账记录、银行转账记录、利息计算清单、被告提交的微信转账记录、银行转账记录、支付宝转账记录、证人证言，虚假诉讼智能预警系统查询打印件、关联案件查询打印件及当事人的庭审陈述在卷佐证，本院予以确认。本院认为，借款合同是指借款人向贷款人借款，到期返还借款并支付利息的合同。原告曾鸣作为出借人，已完成了出借义务；被告张强作为借款人，应当履行还款付息的义务。原告主张原被告之间有三笔借款合计190000元，被告亦在第一次庭审中认可原被告之间存在三笔借款，分别为一笔50000元，一笔40000元，一笔100000元。虽在之后的庭审中被告主张2017年10月9日原告通过向案外人张海洋银行账户转账20000元，向被告本人银行账户转账20000元合计40000元并非借款，但足以证明被告确实收到原告向其交付190000元的事实。就上述三笔款项，原告认可被告已经合计偿还165500元，被告主张其开庭时举证的18笔还款合计165500元包含对2017年10月9日签订50000元借款协议及100000元借款合同两笔借款的还款，之外还有现金还款，但原告不认可被告存在现金还款，而被告对于现金还款的数额无法说明，且未提供证据证明其存在现金还款的事实，应承担举证不能的不利后果，对于被告主张存在现金还款的事实，本院不予认可。关于2017年10月9日原告通过向案外人张海洋银行账户转账20000元，向被告本人银行账户转账20000元合计40000元，原告主张是借款，且被告所举证的165500元还款中包含对该笔借款的还款，但被告主张不是借款，且已经以现金的形式返还完毕，其所举证的165500元还款中不包含对该笔40000元的还款。因原告在起诉时未起诉该笔款项，本案不予审查，原告可另行起诉。综上，对于2017年10月9日原被告之间签订的50000元借款协议及100000元借款合同，本院认定被告已经合计偿还165500元。关于利息计算，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条规定：“借贷双方约定的利率未超过利率24%，出借人请求借款人按照约定的利率支付利息的，人民法院应予支持。借贷双方约定的利率超过年利率36%，超过部分的利息约定无效。借款人请求出借人返还已付的超过年利率36%部分的利息的，人民法院应予支持。”，原告要求被告按照年利率24%计算自借款之日起至实际给付之日止的利息，不违反法律的相关规定和双方约定，本院予以支持。原被告双方未约定清偿的债务或者清偿冲抵顺序，《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第二十条规定：“债务人的给付不足以清偿其对同一债务人所负的数笔相同种类的全部债务，应当优先抵充已到期的债务；几项债务均到期的，优先抵充对债权人缺乏担保或者担保数额最少的债务；担保数额相同的，优先抵充债务负担较重的债务；负担相同的，按照债务到期的先后顺序抵充；到期时间相同的，按比例抵充。但是，债权人与债务人对清偿的债务或者清偿抵充顺序有约定的除外。”根据上述规定，被告所还165500元应当优先冲抵2017年11月9日到期的50000元借款协议，再冲抵2018年4月9日到期的100000元借款合同。冲抵情况如下：            日期              本金              利率              应付利息              实际还款              应折抵本金                  2017.9.7-2017.9.12              20000元              24%              66.67元              0元              0元                  2017.9.12-2017.9.20              40000元              24%              213.33元              0元              0元                  2017.9.20-2017.10.20              50000元              24%              1000元              10000元              8720元                  2017.10.20-2017.11.3              41280元              24%              385.28元              5000元              4614.72元                  2017.11.3-2017.11.5              36665.28元              24%              48.89元              2000元              1951.11元                  2017.11.5-2017.11.9              34714.17元              24%              92.57元              32500元              32407.43元                  2017.11.9-2017.12.8              2306.74元              24%              44.6元              10000元              9955.4元                  2017.9.30-2017.10.9              50000元              24%              300元              0元              0元                  2017.10.9-2017.12.8              100000元              24%              4000元              9955.4元              5655.4元                  2017.12.8-2018.3.7              94344.6元              24%              5597.78元              10000元              4402.22元                  2018.3.7-2018.3.22              89942.38元              24%              899.42元              1700元              800.58元                  2018.3.22-2018.5.3              89141.8元              24%              2495.97元              8000元              5504.02元                  2018.5.3-2018.5.19              83637.78元              24%              892.14元              4000元              3107.86元                  2018.5.19-2018.6.10              80529.92元              24%              1181.11元              1700元              518.89元                  2018.6.10-2018.6.15              80011.03元              24%              266.7元              2000元              1733.3元                  2018.6.15-2018.6.23              78277.73元              24%              417.48元              10000元              9582.52元                  2018.6.23-2018.7.21              68695.21元              24%              1282.31元              4000元              2717.69元                  2018.7.21-2018.8.1              65977.52元              24%              483.84元              2000元              1516.16元                  2018.8.1-2018.8.21              64461.36元              24%              859.48元              5000元              4140.52元                  2018.8.21-2018.8.22              60320.84元              24%              41.21元              4800元              4758.79元                  2018.8.22-2018.10.20              55562.05元              24%              2185.44元              2800元              614.56元                  2018.10.20-2018.12.29              54947.49元              24%              2564.22元              50000元              47435.78元                  2018.12.29-实际给付              7511.71元              24%                                                综上，2017年10月9日签订50000元借款协议被告已经偿还完毕，100000元借款合同原告尚欠被告借款本金7511.71元及自2018年12月29日起至实际给付之日的利息。依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第二百零六条，《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第二十条、《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：被告张强于本判决生效后十日内偿还原告曾鸣借款本金7511.71元及利息（以7511.71元为基数按照年利率24%自2018年12月29日起实际给付之日止）。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2487元，由被告张强负担50元，原告曾鸣负担2437元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省徐州市中级人民法院。同时根据《诉讼费用交纳办法》的有关规定，向该院预交上诉案件受理费。审 判 长  孙金龙人民陪审员  张 娟人民陪审员  孙云山二〇二〇年十二月五日法官 助理  李佳玉书 记 员  刘怡闻