天津市河西区人民法院刑 事 判 决 书（2020）津0103刑初463号公诉机关天津市河西区人民检察院。被告人张文理，男，2000年10月20日出生于福建省诏安县，汉族，初中肄业，无职业，户籍地福建省诏安县，现住天津市河**。因涉嫌犯非法经营罪，于2020年7月30日被刑事拘留，于2020年8月12日被逮捕。现羁押于天津市河西区看守所。辩护人钟鹏、李琳，天津君恒律师事务所律师。天津市河西区人民检察院以津西检三部刑诉〔2020〕38号起诉书指控被告人张文理犯非法经营罪，于2020年11月12日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理本案。天津市河西区人民检察院指派检察官柳晨飞、检察官助理刘运佳出庭支持公诉，被告人张文理及其辩护人李琳到庭参加诉讼。现已审理终结。公诉机关指控，被告人张文理未在天津市取得烟草专卖零售许可证。2020年6月13日，被告人张文理在天津市津南区向杨某以每条人民币65元（以下币种均为人民币）的价格销售南京（红）卷烟15条，以每条60元的价格销售云烟（紫）卷烟10条，销售金额共计1575元。同年7月6日，被告人张文理在天津市河西区向刘某以每条65元的价格销售云烟（紫）卷烟100条，以每条100元的价格销售玉溪（软）卷烟25条，销售金额共计9000元。同年7月28日，被告人张文理与曲某某在天津市北辰区北辰道与辰锦路交口附近交易卷烟时，被天津市区第一烟草专卖局执法人员查获。后执法人员当场在曲某某驾驶的金杯面包车内查获被告人张文理售出的新牡丹（硬）、南京（炫赫门）、红牡丹（硬细支）等六种卷烟共计2498条；在被告人张文理驾驶的雪佛兰轿车内查获待销售的中华（硬）卷烟51条、玉溪（软）卷烟51条。经鉴定，上述卷烟均为假冒注册商标且伪劣卷烟或伪劣卷烟。其中，南京（红）、云烟（紫）、玉溪（软）三种卷烟按前述销售价格计算共计价值18340元；新牡丹（硬）、南京（炫赫门）、红牡丹（硬细支）、中华（硬）等六种卷烟经价格认定共计价值369542.25元。同年7月29日，天津市区第一烟草专卖局将案件移送公安机关，被告人张文理经公安机关依法传唤到案。为证实上述指控，公诉机关当庭宣读、出示了涉案卷烟照片等物证，天津市区第一烟草专卖局《先行登记保存通知书》等书证，证人杨某等人证言，鉴定意见，辨认笔录等证据。公诉机关认为，被告人张文理违反国家烟草专卖管理法律法规，非法经营卷烟，价值共计387882.25元，情节特别严重，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百二十五条第（一）项，应当以非法经营罪追究其刑事责任，建议判处被告人张文理有期徒刑五年。被告人张文理对指控事实、罪名及量刑建议没有异议并签字具结，且在开庭审理过程中无异议。其辩护人提出下列辩护意见：1.张文理主观恶性较小，犯罪情节较轻，参与程度不深，参与时间较短，社会危害性较小；2.张文理到案后认罪态度良好，能够如实供述犯罪事实，系坦白；3.张文理系初犯偶犯，当庭认罪悔罪。综上所述，希望法庭对张文理从轻处罚。经审理查明，被告人张文理未在天津市取得烟草专卖零售许可证。2020年6月13日，被告人张文理在天津市津南区向杨某以每条65元的价格销售南京（红）卷烟15条，以每条60元的价格销售云烟（紫）卷烟10条。2020年7月6日，被告人张文理在天津市河西区向刘某以每条65元的价格销售云烟（紫）卷烟100条，以每条100元的价格销售玉溪（软）卷烟25条。2020年7月28日，被告人张文理与曲某某在天津市北辰区北辰道与辰锦路交口附近交易卷烟时，被天津市区第一烟草专卖局执法人员查获。后执法人员当场在曲某某驾驶的金杯面包车内查获被告人张文理向曲振波销售的新牡丹（硬金专供出口）卷烟1200条、南京（炫赫门）卷烟432条、红牡丹（硬细支）卷烟225条、新牡丹（硬）卷烟375条、南京（红）卷烟41条，大前门（硬灰ＳＵＰＥＲＳＬＩＭ专供出口）卷烟225条，上述卷烟共计2498条；在被告人张文理驾驶的雪佛兰轿车内查获待销售的中华（硬）卷烟51条、玉溪（软）卷烟51条。经鉴定，上述卷烟均为假冒注册商标且伪劣卷烟或伪劣卷烟。其中，南京（红）、云烟（紫）、玉溪（软）三种卷烟按前述销售价格计算共计价值18340元；经价格认定，天津市区第一烟草专卖局执法人员自上述车内查获的新牡丹（硬）、南京（炫赫门）、红牡丹（硬细支）、中华（硬）等六种卷烟共计价值369542.25元。2020年7月29日，天津市区第一烟草专卖局将案件移送公安机关，被告人张文理经公安机关依法传唤到案。上述事实有经庭审质证、确认的涉案卷烟照片等物证，天津市区第一烟草专卖局《先行登记保存通知书》、天津市烟草专卖局出具的证明、租赁车辆记录、北京市烟草质量监督检测站检验报告、天津市烟草专卖局涉烟案件违法卷烟价格认定意见书等书证，证人杨某、刘某、李某等人证言，辨认笔录等证据证实，足以认定。本院认为，被告人张文理违反国家烟草专卖管理法律法规，非法经营卷烟，价值共计387882.25元，其行为已构成非法经营罪，且系情节特别严重。公诉机关的指控成立。被告人张文理在到案后能够如实供述犯罪事实，愿意接受处罚，对其予以从轻处罚。辩护人的第2、3点辩护意见，较为客观，本院予以采纳；但所提第1点辩护意见，经查，被告人张文理贩卖假冒注册商标且伪劣卷烟或伪劣卷烟数量众多，涉案金额巨大，属于情节特别严重，故辩护人的该辩护意见，与事实不符，本院不予采纳。依照《中华人民共和国刑法》第二百二十五条第（一）项，第六十七条第三款，第六十四条及《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百零一条之规定，判决如下：一、被告人张文理犯非法经营罪，判处有期徒刑五年，并处罚金人民币三万元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2020年7月29日起至2025年7月28日止。罚金于本判决生效后十日内缴纳。）二、查获在案的伪劣卷烟，依法予以没收。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向天津市第二中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应交上诉状正本一份，副本二份。审 判 长  刘 毅审 判 员  时 光人民陪审员  牛治欣二〇二〇年十二月十一日法官助理于娇书记员杨梦萱附：本裁判文书适用法律条文《中华人民共和国刑法》第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。第二百二十五条违反国家规定，有下列非法经营行为之一，扰乱市场秩序，情节严重的，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处违法所得一倍以上五倍以下罚金；情节特别严重的，处五年以上有期徒刑，并处违法所得一倍以上五倍以下罚金或者没收财产：（一）未经许可经营法律、行政法规规定的专营、专卖物品或者其他限制买卖的物品的；（二）买卖进出口许可证、进出口原产地证明以及其他法律、行政法规规定的经营许可证或者批准文件的；（三）未经国家有关主管部门批准非法经营证券、期货、保险业务的，或者非法从事资金支付结算业务的；（四）其他严重扰乱市场秩序的非法经营行为。《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百零一条对于认罪认罚案件，人民法院依法作出判决时，一般应当采纳人民检察院指控的罪名和量刑建议，但有下列情形的除外：（一）被告人的行为不构成犯罪或者不应当追究其刑事责任的；（二）被告人违背意愿认罪认罚的；（三）被告人否认指控的犯罪事实的；（四）起诉指控的罪名与审理认定的罪名不一致的；（五）其他可能影响公正审判的情形。人民法院经审理认为量刑建议明显不当，或者被告人、辩护人对量刑建议提出异议的，人民检察院可以调整量刑建议。人民检察院不调整量刑建议或者调整量刑建议后仍然明显不当的，人民法院应当依法作出判决。