辽宁省葫芦岛市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）辽14民终2398号 上诉人（原审被告）梁壮，男，1987年12月1日生，汉族，农民，现住葫芦岛连山区。 上诉人（原审被告）许德胜，男，1979年12月25日生，汉族，农民，现住朝阳凌源市。 委托诉讼代理人：高凤奎，男，1970年4月4日生，汉族，农民，住朝阳凌源市。 被上诉人（原审原告）钟洪海，男，1976年11月29日生，满族，农民，现住葫芦岛市连山区。 委托诉讼代理人：孙强，葫芦岛市连山区腾达法律服务所法律工作者。 原审被告：常文刚，男，1977年12月9日生，汉族，农民，现住葫芦岛市连山区。 原审被告：葫芦岛市华强建筑工程有限公司，住所地葫芦岛市南票区高桥镇政府，统一社会信用代码91211404MA0TRJ7W9A。 法定代表人：刘利，系该公司经理。 上诉人梁壮、许德胜因与被上诉人钟洪海，原审被告常文刚、葫芦岛市华强建筑工程有限公司提供劳务者致害责任纠纷一案，不服连山区人民法院（2020）辽1402民初2127号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年10月9日立案后，依法公开开庭审理了本案。上诉人梁壮，上诉人许德胜的委托诉讼代理人高凤奎，被上诉人钟洪海及其委托诉讼代理人孙强，原审被告常文刚出庭参加了诉讼。本案现已审理终结。 梁壮上诉请求，1、依法撤销(2020)辽1402民初字2127号民事判决书或发回重审。上诉人不承担给付义务。2、本案诉讼费和上诉费由被上诉人承担。事实与理由：一、本案主要事实不清,证据不足。1、被上诉人是否在本案施工工地处受伤,没人证实,当时受伤无人知晓,被上诉人当时受伤并没告诉任何人。2、被上诉人起诉状受伤时间2020年5月7日,在开庭时本人陈述受伤时间2020年5月15日,两个时间相差8天,到底哪天受伤本人不清楚,应查明被上诉人当时门诊和住院病志。3、被上诉人陈述受伤时间2020年5月7日和2020年5月15日。住院时间2020年5月29日。受伤时间与住院时间相隔21天。这不符合常规,如果本人延迟治疗时间,致使伤势严重,扩大费用,应由本人承担扩大部分。4、上诉人与被上诉人工作单位在2020年5月20日至26日放假,被上诉人放假休息,被上诉人系木工,在放假期间是否于其他活,所形成伤。医院病志检查伤处是陈旧性还是新发性伤,需查清事实。二、认定费用不合理1、认定第二次手术费8000元,仅凭医院诊断确定费用不科学,没有法律依据,依据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题解释》第二次手术费用以实际发生费用赔偿。2、住院期间生活补助费100元,没有法律根据,依据法律解释,补助标准以因公出差补助标准规定50元。3、认定术后6个月误工不合理,没有法律依据,仅凭医生出具的《诊断证明书》给6个月误工工资没道理。依据《人身损害受伤人员误工损失日评定准则》第10肢体损伤“跖趾骨骨折”误工为90日,被上诉人肢体损伤并不严重,虽不能干重体力活,可以安排适当工作。4、我方对被上诉人什么时间受伤,是否在我方处受伤,我方持怀疑态度,我方提供被上诉人在住院前在脚受伤后,被上诉人往家背木方,木方比较重,他都负重,说明被上诉人不是在我方施工地处受伤。综上所述,本案主要事实不清,证据不足。本案证据缺乏真实性,被上诉人主张受伤是在我方处,没有直接的证据证实,请二审法院查明事实,全面客观给予裁判。 许德胜上诉请求，依法撤销(2020)辽1402民初字2127号民事判决书或发回重审。上诉人不承担给付义务。2、本案诉讼费和上诉费由被上诉人承担。上诉理由一、本案主要事实不清,证据不足。被上诉人是否在本案施工工地处受伤,没人证实,当时受伤无人知晓,被上诉人当时受伤并没告诉任何人。被上诉人起诉状受伤时间2020年5月7日,在开庭时 本人陈述受伤时间2020年5月15日,两个时间相差8天,到底 哪天受伤本人不清楚,应查明被上诉人当时门诊和住院病志。被上诉人陈述受伤时间2020年5月7日和2020年5月15 日。住院时间2020年5月29日。受伤时间与住院时间相隔21 天。这不符合常规,如果本人延迟治疗时间,致使伤势严重。 扩大费用,应由本人承担扩大部分。上诉人与被上诉人工作单位在2020年5月20日至26日放假,被上诉人放假休息,被上诉人系木工,在放假期间是否于其他活,所形成伤。医院病志检查伤处是陈旧性还是新发性伤,需查清事实。二、认定费用不合理，认定第二次手术费8000元,仅凭医院诊断确定费用不科学,没有法律依据,依据《最高人民法院关于审理人身 损害赔偿案件适用法律若干问题解释》第二次手术费用以实 际发生费用赔偿。住院期间生活补助费100元,没有法律根据,依据法律解释,补助标准以因公出差补助标准规定50元。认定术后6个月误工不合理,没有法律依据,仅凭医生出具《诊断证明书》给6个月误工工资没道理。依据《人身损害受伤人员误工损失日评定准则》第10肢体损伤跖趾骨骨折误工为90日,被上诉人肢体损伤并不严重,虽不能干重体力活,可以安排适当工作。我方对被上诉人什么时间受伤,是否在我方处受伤,我方持怀疑态度,我方提供被上诉人在住院前在脚受伤后,被上诉人往家背木方,木方比较重,他都负重,说明被上诉人不是在我方施工地处受伤。 被上诉人钟洪海、原审被告常文刚辩称，一审判决正确，应予维持原判。 钟洪海向一审法院提出诉讼请求：2020年5月15日，原告在被告工地拆模板时被模板砸伤右脚，于2020年5月29日在连山区人民医院做的手术，诊断为跖骨骨折，住院期间医药费已由梁超（梁壮）承担，出院诊断术后6个月内不能负重行走，更不能从事体力劳动，术后每个月复查一次，术后一年可以去除内固定物（费用约8000元）。现原告要求被告赔偿住院期间及术后误工费59100元、护理费每天100元计1700元、住院营养费每天100元计1700元、住院期间生活补助费17天每天100元计1700元、二次手术费8000元、二次手术误工费21天每天300元计6300元，并由被告承担诉讼费及其他费用。 一审法院查明事实：，被告葫芦岛市华强建筑工程有限公司承建葫芦岛虹京国际二期工程。2019年8月8日，葫芦岛市华强建筑工程有限公司虹京项目部负责人赵喜山与不具备劳务资质的被告许德胜签订《主体扩大劳务分包合同》，约定由赵喜山为发包方（甲方），许德胜为承包方（乙方），许德胜承包葫芦岛虹京国际二期劳务施工，乙方在施工中应听从甲方管理人员领导，注意安全，文明施工，确保施工安全进行，工地内不准打架斗殴，如发生工伤事故医疗费5000以内，由乙方自行解决，5000元以上分清责任双方协商解决。合同落款甲方处由赵喜山签名、加盖葫芦岛市华强建筑工程有限公司虹京项目部公章，乙方处由被告许德胜签名、按指印。2019年10月22日，许德胜作为甲方与同样不具备劳务资质的梁壮作为乙方签订《虹京国际二期》木工劳务协议，约定梁壮承包虹京国际二期B5楼、B6楼、B7楼、B8楼车库人防工程木工支模，木工程出现工伤事故由甲方负责任。2020年3月，原告钟洪海为务工与被告常文刚联系，常文刚表示让原告钟洪海到虹京国际二期做木工，由被告梁壮为原告发放工资。2020年5月15日，原告钟洪海在从事拆模板过程中，被模板砸伤右脚，后原告钟洪海坚持工作。2020年5月29日，原告钟洪海自觉不适，到葫芦岛市连山区医院住院治疗17天，诊断为跖骨骨折，拄拐行走到术后6个月，患肢禁止负重，全休壹个月，住院期间二级护理。原告钟洪海因此发生医疗费12757.44元，门诊治疗费13.20元、新冠××核酸检测费346.03元、住院期间伙食补助费100.00元×17天，即1700.00元、误工工资300元×197天，即59100.00元、护理人员误工工资17273.00元÷365天×17天，即804.44元、二次手术费8000.00元、二次手术误工工资2000.00元，合计84721.11元。原告住院治疗期间，被告梁壮为原告钟洪海垫付医疗费10359.23元，另还向原告钟洪海通过微信转款6300.00元。还查明，被告梁壮与常文刚系合伙关系，其二人合伙承包葫芦岛虹京国际木工劳务。 一审法院认为，原告钟洪海受雇于被告梁壮、常文刚从事木工工作，在工作过程中受伤事实存在。本案争议的焦点是原告钟洪海的合理损失如何认定及责任由谁承担的问题。 结合原告的诉讼请求、庭审查明事实及法律相关规定，本院评判如下：一、关于原告钟洪海的合理损失由谁承担的问题。根据《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条“提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应 的责任。”的规定，本案中，原告钟洪海在为被告梁壮、常文刚拆模板过程中被模板砸伤，被告梁壮、常文刚作为合伙承包人，负有安全管理和监督职责，存在安全管理不当和疏忽大意的过错，对原告合理经济损失应负连带赔偿责任。原告钟洪海作为拆模施工人员，应对自身安全负责，存在疏忽大意的过错，对损害结果的发生也有一定的责任。被告许德胜承包虹京国际二期劳务部分后，又违法分包给不具备相应资质的被告梁壮，应与被告梁壮、常文刚承担连带赔偿责任。赵喜山在《主体扩大劳务分包合同》中加盖葫芦岛市华强建筑工程有限公司虹京项目部公章，视为代表公司的职务行为，被告葫芦岛市华强建筑工程有限公司将虹京国际二期工程中的劳务项目违法分包给不具备相应资质的被告许德胜具体施工，故被告葫芦岛市华强建筑工程有限公司应与被告许德胜、梁壮、常文刚承担连带赔偿责任。综合各方过错，本院酌情确定被告葫芦岛市华强建筑工程有限公司和被告许德胜、梁壮、常文刚连带承担80%的赔偿责任，原告钟洪海自行承担20%的责任。对被告梁壮与被告许德胜自行约定本案的赔偿责任，与本案无关，被告梁壮、常文刚提出不予赔偿的抗辩理由，本院依法不予采信。二、关于原告钟洪海的合理损失如何认定。1、原告钟洪海主张医疗费12757.44元，门诊治疗费13.20元、新冠××核酸检测费346.03元、二次手术费8000.00元，双方当事人无异议，本院予以认定。2、被告梁壮辩解伙食补助费应按每日50.00元计算，不符合《葫芦岛市道路交通事故损害赔偿纠纷案件赔偿标准》规定，本院不予支持，原告住院期间伙食补助费应按每日100.00元计算。3、原告实际住院治疗17天，葫芦岛市连山区人民医院出具的《诊断证明书》中记载“拄拐行走到术后6个月，患肢禁止负重”，因此，原告主张其误工期包含术后6个月本院予以确认。原告钟洪海在被告处务工时每日工资收入300.00元，被告梁壮辩解原告请求术后6个月误工工资每日300.00元过高，应适当合理补偿误工工资，因没有事实及法律依据，本院不予支持。4、原告主张被告应按每日100.00元赔偿其护理人员误工工资，因原告住院期间由其妻子护理，其妻子系农民，被告应按《辽宁省2020年交通事故损害赔偿标准有关数据》中“农、林、牧、渔业”标准赔偿其护理人员误工工资。5、原告主张被告应赔偿二次手术期间误工工资6300.00元，因原告尚未进行二次手术，因此，该主张没有事实依据，但被告梁壮认可原告二次手术误工工资2000.00元，本院予以确认。6、原告钟洪海主张被告应赔偿营养费，因无相关医嘱，本院无法认定。被告梁壮辩解原告钟洪海应返还其借给原告钟洪海的医疗费、生活费16659.23元，为减少当事人诉累，应在被告梁壮、常文刚赔偿原告钟洪海的款项中予以剔除，因此，被告梁壮该辩解本院不予支持。综上，为维护当事人合法权益，根据依照《中华人民共和国侵权责任法》第二十六条、第三十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第八条、第十一条第二款、第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十三条、第二十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：一、被告梁壮、常文刚于本判决发生法律效力后十日内连带赔偿原告钟洪海经济损失84721.11元的80%，即67776.88元（梁壮已付16659.23元），余款由原告钟洪海自行承担。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。二、被告葫芦岛市华强建筑工程有限公司、许德胜与被告梁壮、常文刚负连带赔偿责任。三、驳回原告钟洪海其他诉讼请求。案件受理费393.00元，由原告钟洪海承担78.60元，被告梁壮、常文刚共同承担314.40元。 本院二审期间，双方当事人均未提交新证据，本院对一审法院查明的事实予以认定。 本院认为，钟洪海受雇于梁壮、常文刚从事木工工作，在工作过程中受伤事实存在。梁壮、常文刚作为合伙承包人，负有安全管理和监督职责，存在安全管理不当和疏忽大意的过错，对钟洪海合理经济损失应按过错程度负连带赔偿责任。许德胜承包虹京国际二期劳务部分后，违法分包给不具备相应资质的梁壮，应与梁壮、常文刚对钟洪海承担共同连带赔偿责任。综上，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，二上诉人上诉主张均不能成立。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费1572元，由上诉人梁壮、许德胜各自负担786元。 本判决为终审判决。 审判长  张国军 审判员  宋冬梅 审判员  刘 伟 二〇二〇年十二月二十一日 法官助理郑佳木 书记员刘晓畅 本判决书援引的相关法律条款 《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理： （一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定； （二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更； （三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判； （四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。