广东省深圳市龙华区人民法院刑 事 判 决 书（2020）粤0309刑初1415号公诉机关深圳市龙华区人民检察院。被告人戴某，男，1984年11月11日出生，汉族，中专文化，户籍住址广东省梅州市兴宁市，因涉嫌开设赌场，于2020年5月29日被抓获，次日被刑事拘留，同年7月1日被逮捕。现羁押于深圳市宝安区看守所。辩护人钟某伟，广东某律师事务所律师。被告人洪某添，男，1987年7月15日出生，汉族，初中文化，户籍住址广西壮族自治区玉林市博白县，因涉嫌开设赌场，于2020年5月29日被抓获，次日被刑事拘留，同年7月1日被逮捕。现羁押于深圳市宝安区看守所。指定辩护人钟某郗，北京市某（深圳）律师事务所律师。被告人张某雄，男，1984年9月24日出生，汉族，初中文化，户籍住址广东省梅州市兴宁市，因涉嫌开设赌场，于2020年6月10日被抓获，次日被刑事拘留，同年7月1日被逮捕。现羁押于深圳市宝安区看守所。指定辩护人陈某萍，广东某律师事务所律师。深圳市龙华人民检察院以深龙华检刑诉[2020]Z1367号起诉书指控被告人戴某、洪某添、张某雄犯开设赌场罪，于2020年10月9日向本院提起公诉。本院适用普通程序依法组成合议庭，于2020年12月15日公开开庭审理了本案。深圳市龙华区人民检察院指派检察员刘若茵出庭支持公诉，被告人戴某及其辩护人钟某伟、被告人洪某添及其辩护人钟某郗、被告人张某雄及其辩护人陈某萍到庭参加诉讼。本案现已审理终结。公诉机关指控，被告人戴某在深圳市龙华区经营体育彩票店。2020年4月份中旬，由于经营状况不佳，戴某与被告人洪某添商议，借助广东体彩“11选5”玩法，设立私庄，与赌客对赌进行牟利。在短暂试行两天后，由于出现亏损，戴某邀请被告人张某雄、犯罪嫌疑人郭某晖（在逃）入股合伙，戴某出资1万元，占股40%，洪某添负责主要运营，占股35%，张某雄、郭某晖共同出资1万元，占股25%。洪某添通过微信老乡好友，建立涉案微信群聊。张某雄和郭某晖在“乡聊”ＡＰＰ建立对应聊天群，以供赌客凌某等人进行下单参赌。微信群和“乡聊”ＡＰＰ聊天群中，洪某添通过微信号“顺”接受群内赌客下单和结算赌资，张某雄、郭某晖负责公布开奖结果。为统计每日收支情况及资金使用情况，戴某、洪某添、张某雄、郭某晖四人建立“田背结算中心群”微信群，由洪某添进行每日盈亏、支出项目统计及公布。4月29日，戴某等四人就获利的8万元进行分红，其中戴某分得3.2万元，洪某添分得2.8万元，张某雄和郭某晖分得2万元。5月初，由于戴某所经营体彩店涉嫌违规操作被吊销营业执照，四人决定另开一家体彩店，并将私庄获利用于新店开张、装修等事宜，共计支出53285元。直至案发时，涉案用于结算分红的账户尚结余11393元。经统计，戴某等人获利总计人民币144678元。2020年5月29日，公安民警经审查在深圳市龙华区将被告人戴某和洪某添抓获；6月10日1时许，在深圳市龙华区附近将被告人张某雄抓获。公诉机关认为，被告人戴某、洪某添、张某雄无视国家法律，利用互联网开设赌场，情节严重，应当以开设赌场罪追究其刑事责任。诉请本院依法判处。被告人戴某对起诉书指控的犯罪事实有异议，其辩称获利金额还有业务网络开设赌场运营，是开的彩票店，不是网店，获利金额一开始其同事的也在里面，还有正规获利的彩票也是在14万**面。其辩护人的辩护意见为，1.本案不符合相关司法解释规定的网上开设赌场情形，本质与传统开设赌场行为无异，不应适用网上开设赌场“情节严重”标准；2.目前并无法律或司法解释针对普通的开设赌场行为规定“情节严重”标准，认定本案是否属于情节严重应该结合赌场存续时间、涉及人数、赌资大小等综合认定；3.起诉书指控的获利金额偏高；4.本案未依法对参赌人员进行取证，对四名赌客所做的笔录严重违法，真实性亦无法保证，另外本案侦查机关也未查获赌客直接在微信群、乡聊群投注的记录，因此从证明本案参赌事实的角度，证据链不完整；5.戴某虽然持股比较高，但其实际仅出资，并不参与赌场的具体运营，赌场的运营主要由洪某添与张某雄负责，根据其在本案中的地位和作用，仍应依法认定其为从犯；6.戴某到案后一直如实供述，认罪悔罪，具有坦白情节，其在审查起诉阶段之所以未签署认罪认罚具结书并非是对基本犯罪事实有异议或者对指控的罪名有异议，仅是认为公诉机关对其的量刑建议过重。被告人洪某添对起诉书指控的犯罪事实有异议。其辩护人的辩护意见为，1.本案各被告人开设赌场的非法获利数额应当扣除前期垫付的运营成本2万元；2.在庭审中被告人对于法庭提问参与的赌客是有多少人，其回应是拉进群的有10多个，真正下注的也就几个人，被告人的认罪是一直认罪的态度，并没有当庭翻供；3.洪某添认罪态度较好，已签署认罪认罚具结书；4.被告人犯罪地位系起次要作用、辅助作用的从犯；5.被告人系初犯，社会危害性和主观恶性较低。被告人张某雄自愿认罪认罚。其辩护人的辩护意见为，1.辩护人认为获利应当扣除与成本的关联；2.被告人张某雄的供述是稳定的并没有改变，与之前所做的笔录基本一致。张某雄基本的犯罪事实基本承认，是10几个人还是4、5个人下注辩护人认为并不影响整个案件的定罪量刑，因此辩护人认为不应当取消张某雄的认罪认罚；3.张某雄有坦白的情节而且是初犯偶犯，认罪态度好，张某雄的家庭情况也十分困难。经审理查明，被告人戴某在深圳市龙华区经营体育彩票店。2020年4月份中旬，由于经营状况不佳，戴某与被告人洪某添商议，借助广东体彩“11选5”玩法，设立私庄，与赌客对赌进行牟利。在短暂试行两天后，由于出现亏损，戴某邀请被告人张某雄、犯罪嫌疑人郭某晖（在逃）入股合伙，戴某出资1万元，占股40%，洪某添负责主要运营，占股35%，张某雄、郭某晖共同出资1万元，占股25%。洪某添通过微信老乡好友，建立涉案微信群聊。张某雄和郭某晖在“乡聊”ＡＰＰ建立对应聊天群，以供赌客凌某等人进行下单参赌。微信群和“乡聊”ＡＰＰ聊天群中，洪某添通过微信号“顺”接受群内赌客下单和结算赌资，张某雄、郭某晖负责公布开奖结果。为统计每日收支情况及资金使用情况，戴某、洪某添、张某雄、郭某晖四人建立“田背结算中心群”微信群，由洪某添进行每日盈亏、支出项目统计及公布。4月29日，戴某等四人就获利的8万元进行分红，其中戴某分得3.2万元，洪某添分得2.8万元，张某雄和郭某晖分得2万元。5月初，由于戴某所经营体彩店涉嫌违规操作被吊销营业执照，四人决定另开一家体彩店，并将私庄获利用于新店开张、装修等事宜，共计支出53285元。直至案发时，涉案用于结算分红的账户尚结余11393元。经统计，戴某等人获利总计人民币144678元。2020年5月29日，公安民警经审查在深圳市龙华区将被告人戴某和洪某添抓获；6月10日1时许，在深圳市龙华区附近将被告人张某雄抓获。上述事实，有经法庭举证、质证的下列证据证实：1.物证：作案工具手机4部；2.书证：被告人身份材料、微信聊天及转账记录、支付宝转账记录、抓获经过、情况说明等；3.证人证言：证人凌某、蓝某、庞某1、庞某2等人的证言；4.被告人供述与辩解：被告人戴某、洪某添、张某雄的供述与辩解；5.电子数据：涉案微信、支付宝账号交易流水。本院认为，被告人戴某、洪某添、张某雄无视国家法律，利用互联网开设赌场，情节严重，其行为已构成开设赌场罪。在共同犯罪中，被告人戴某提出犯意并负责出资，被告人洪某添进行赌场实际运作，被告人张某雄负责出资与赌场群聊建立，三被告人分工作案，相互配合，均系主犯，依法应按其参与的全部犯罪处罚。关于本案开设赌场的获利金额，根据被告人洪某添记账的每日盈亏情况计算共计获利为176182元；而根据被告人供述前期获利80000元已经进行分红，后期将获利的53285元用于新店经营，被查获时账户结余11393元，以上三项合计为144678元，该金额已经扣除了被告人前期投入的20000元成本，故应当以144678元计算为开设赌场的获利金额，各被告人及其辩护人的相关辩护意见不能成立，本院不予采纳。关于被告人戴某、洪某添称有部分收到的赌资系用于正规投注的辩解，经查，并无证据证实戴某、洪某添有将收到的赌资通过体育彩票系统进行投注，且被告人均无通过互联网销售彩票的资质，即便被告人将部分赌资通过体育彩票系统进行投注，也仅系其利用赌资降低其开设赌场赔付风险的行为，相关获利亦不应予以扣除，故该辩解不能成立，本院不予采纳。被告人洪某添虽然签署了认罪认罚具结书，但其作为负责赌场的记账人员，在庭审中拒不如实交代其记账中项目指代的具体内容，没有如实供述自己的罪行，认罪悔罪态度差，故对其不适用认罪认罚从宽制度。被告人张某雄归案后基本如实供述了自己的犯罪事实，并自愿认罪认罚，系坦白，依法可以从轻处罚。本院根据被告人戴某、洪某添、张某雄犯罪的事实和量刑情节，依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二十五条、第二十六条、第六十七条第三款、第五十二条、第五十三条、第六十四条之规定，判决如下：一、被告人戴某犯开设赌场罪，判处有期徒刑四年，并处罚金人民币六万元（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2020年5月29日起至2024年5月28日止。罚金自本判决书生效之次日起一个月内缴纳）。二、被告人洪某添犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年九个月，并处罚金人民币五万元（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2020年5月29日起至2024年2月28日止。罚金自本判决书生效之次日起一个月内缴纳）。三、被告人张某雄犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币三万元（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2020年6月10日起至2023年6月9日止。罚金自本判决书生效之次日起一个月内缴纳）。四、扣押的作案工具手机4部，依法予以没收。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向深圳市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。审 判 长 王    迪人民陪审员 丁    雷人民陪审员 薛    靖二〇二〇年十二月二十八日书 记 员 吴  思  男书 记 员 王春茵(兼)附相关法律条文如下：《中华人民共和国刑法》第三百零三条以营利为目的，聚众赌博或者以赌博为业的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金。开设赌场的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。第二十六条组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。三人以上为共同实施犯罪而组成的较为固定的犯罪组织，是犯罪集团。对组织、领导犯罪集团的首要分子，按照集团所犯的全部罪行处罚。对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。