广西壮族自治区桂林市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）桂03民终4342号 上诉人（原审被告、原告）：李昌雄，男，1994年9月15日出生，苗族，住云南省文山壮族苗族自治州麻栗坡县。 委托诉讼代理人：覃彬华，广西明辩律师事务所律师。 被上诉人（原审原告、被告）：广西资源县紫煜石材开发有限公司。住所：广西壮族自治区资源县资源镇晓锦村下锦。统一社会信用代码：9145032958195395XQ。 法定代表人：林天曦，该公司执行董事。 委托诉讼代理人：贺祯，广西法治律师事务所律师。 上诉人李昌雄因与被上诉人广西资源县紫煜石材开发有限公司（以下简称紫煜公司）劳动争议一案，不服广西壮族自治区资源县人民法院（2020）桂0329民初206号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年12月1日立案受理后，依法组成合议庭，对本案进行了书面审理。本案现已审理终结。 李昌雄上诉请求：一、请求撤销（2020）桂0329民初206号民事判决第一项、第四项，改判为（一）被上诉人广西资源县紫煜石材开发有限公司向上诉人李昌雄支付一次性伤残补助金65990.97元、一次性工伤医疗补助金80655.63元、一次性伤残就业补助金65990.97元、停工留薪期工资待遇102736.90元，四项金额计315374.47元；（二）判令被上诉人广西资源县紫煜石材开发有限公司向上诉人李昌雄支付保险费653.55元、交通费1663元，二项金额计2316.55元。以上金额总计 317691.02元。二、本案一审、二审诉讼费用由被上诉人承担。事实与理由：一、原判第一项涉及的己方月工资参照2020年广西道路交通事故人身损害赔偿项目计算标准确定为5549元缺乏事实与法律依据，属认定事实错误。己方已提交银行卡等证实己方与父母三人两个月的工资总额为43994元。公司认为己方是学徒工未提交证据证明。事实上己方是壮年劳动力，且从事本行业多年是熟练工人，工作能力超越父母，工资应比父母要高。因此仲裁机构以两个月的工资总额为基数平均计算每人每月的工资是公平的。二、先予执行财产保全责任险的保险费以及支付重新鉴定停工留薪期发生的交通费均是己方在一审诉讼过程中为诉讼行为而额外支出的费用，按照《中华人民共和国社会保险法》第（三）项的规定，己方为应对工伤维权程序产生的交通费应予支持。而保险费是为满足己方作为工伤受害者的基本生活而不得不支出的费用，亦应由公司予以保障。 紫煜公司辩称，一审认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。 紫煜公司向一审法院起诉请求：一、判令原告不须支付被告一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金、住院护理费、住院伙食补助费、停工留薪期工资待遇、鉴定费合计为305837.55元；二、判令原告不须支付未签订书面合同的双倍工资差额8000元；三、诉讼费用由被告承担。 李昌雄向一审法院起诉请求：一、被告向原告支付先予执行诉讼财产保全责任险保险费653.55元；二、被告向原告支付停工留薪期重新鉴定发生的交通费1663元、鉴定医疗费724元；三、诉讼费由被告承担。 一审法院认定事实：李昌雄于2018年3月11日到紫煜公司从事石材石板红外线切边工作，未签订书面劳动合同书。2018年5月14日下午6时20分左右，李昌雄为移动大理石板而操作叉车，后因大理石板堆放不稳下车查看，被叉车车尾抵压受伤后到资源县人民医院住院治疗。入院诊断：左胫骨开放性骨折；左小腿皮肤挫裂伤。在资源县人民医院住院时间分别为2018年5月14日至2018年6月5日，2018年9月23日至2018年10月10日，住院合计40天，医疗费用紫煜公司已负担。李昌雄及其父母三人同在紫煜公司处工作，李昌雄受伤后（李昌雄及其父母三人）未再回紫煜公司上班。李昌雄及其父母三人在紫煜公司上班期间的工资，由该公司统一结算发放，其中2018年4月26日发放19400元、2018年5月28日发放16594元、2018年8月29日发放8000元。根据李昌雄的申请，资源县人力资源和社会保障局于2018年12月29日作出资人社工伤认字〔2018〕19号工伤认定决定书，认为李昌雄2018年5月14日的受伤情形，属于工伤认定范围，予以认定为工伤。桂林市劳动能力鉴定委员会于2019年8月15日就李昌雄的劳动能力鉴定申请，作出市劳鉴字［2019］237号鉴定结论通知书，确定李昌雄劳动功能障碍：工伤致残玖级。李昌雄就赔偿事宜与紫煜公司协商未果，向资源县劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求事项：1、请求紫煜公司支付其一次性伤残就业补助金、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残补助金、住院护理费、伙食补助费、交通费、停工留薪期工资、误工费、鉴定费共计305837.55元；2、请求紫煜公司支付其未签订劳动合同双倍工资及经济补偿金共计20000元；3、请求紫煜公司支付其二次手术费20000元。资源县劳动人事争议仲裁委员会于2019年11月26日作出资劳人仲案字〔2019〕第12号仲裁裁决书，裁决：一、紫煜公司向李昌雄支付一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金、住院护理费、住院伙食补助费、停工留薪期工资待遇、鉴定费合计305837.55元；二、紫煜公司向李昌雄支付因未签订书面劳动合同的双倍工资差额8000元；三、李昌雄的其他仲裁请求不予支持。紫煜公司不服上述仲裁裁决，于2020年4月3日诉至该院。根据紫煜公司的申请以及该院的依法委托，桂林市劳动能力鉴定委员会于2020年7月31日确定李昌雄的停工留薪期为2018年5月14日到2019年7月6日止。为配合该鉴定李昌雄支出检查费724元。李昌雄于2020年5月25日向该院申请先予执行，该院于2020年6月8日作出（2020）桂0329民初206号民事裁定书，裁定先予执行紫煜公司名下价值9960元的财产。李昌雄于2020年8月24日向该院提出诉讼。 一审法院认为，本案在庭审中，双方争议的焦点问题是：1、李昌雄2018年5月14日所受伤害是否应认定为工伤，其月本人工资应如何认定，紫煜公司是否应支付李昌雄未签订劳动合同的双倍工资？2、李昌雄劳动能力障碍程度的等级如何确定，其再次鉴定申请是否应予以准许，其伤残待遇应如何确定？3、李昌雄的停工留薪期及其停工留薪期待遇如何确定？4、资源县劳动人事争议仲裁委员会资劳人仲案字﹝2019﹞第12号仲裁裁决书第一项确定的住院护理费、住院伙食补助费、鉴定费，以及李昌雄的反诉主张的各项费用应如何认定？ 一、关于李昌雄2018年5月14日所受伤害是否应认定为工伤，其月本人工资应如何认定，紫煜公司是否应支付李昌雄未签订劳动合同的双倍工资的问题。 根据《工伤保险条例》第二十条第二款的规定，“社会保险行政部门对受理的事实清楚、权利义务明确的工伤认定申请，应当在15日内作出工伤认定的决定。”本案中，李昌雄2018年5月14日所受伤害，已经资源县人力资源和社会保障局于2018年12月29日作出资人社工伤认字〔2018〕19号工伤认定决定书认定为工伤，紫煜公司未曾申请行政复议或者提起行政诉讼。据此，李昌雄2018年5月14日所受伤害应认定为工伤。李昌雄2018年3月11日至2018年5月14日在紫煜公司上班期间的工资，由公司统一结算发放给了其父亲李廷兵，原、被告双方均未能举证证实李昌雄上述时段的月本人工资的明确数额。关于本案中计算李昌雄一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金、停工留薪期待遇涉及的月本人工资，该院参照2020年广西壮族自治区道路交通事故人身损害赔偿项目计算标准（制造业在岗职工年平均工资66589元÷12个月）确定为5549元。资源县劳动人事争议仲裁委员会根据统一发放的基数平均确认李昌雄2018年3月11日至2018年5月14日期间的工资，依据不足，该院依法不予确认。根据《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条第一款的规定，“用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。”本案中，紫煜公司自用工之日起（2018年3月11日）至2018年5月14日（超过一个月）未与李昌雄订立书面劳动合同，应当向李昌雄每月支付二倍的工资。李昌雄主张2018年3月11日至2018年5月14日未订立书面劳动合同的双倍工资8000元，未超出该院确认的参照标准，于法有据，该院依法予以支持。 二、关于李昌雄劳动能力障碍程度的等级如何确定，其再次鉴定申请是否应予以准许，其伤残待遇应如何确定的问题。 根据《工伤保险条例》第二十一条规定，“职工发生工伤，经治疗伤情相对稳定后存在残疾、影响劳动能力的，应当进行劳动能力鉴定。”第二十六条规定“申请鉴定的单位或者个人对社区的市级劳动能力鉴定委员会作出的鉴定结论不服的，可以在收到该鉴定结论之日起15日内向省、自治区、直辖市劳动能力鉴定委员会提出再次鉴定申请。省、自治区、直辖市劳动能力鉴定委员会作出的劳动能力鉴定结论为最终结论。”本案中，李昌雄就其受伤情形，经治疗伤情相对稳定后存在残疾、影响劳动能力的，有权向桂林市劳动能力鉴定委员会提出劳动能力鉴定申请。桂林市劳动能力鉴定委员会于2019年8月15日作出市劳鉴字 ［2019］237号鉴定结论（劳动功能障碍：工伤致残玖级）。紫煜公司在收到该结论后未在规定期间内向自治区劳动能力鉴定委员会提出再次鉴定申请，其于2020年4月3日向该院起诉时提出对李昌雄劳动能力障碍程度的等级再次鉴定，其申请不符合《工伤保险条例》第二十六条的规定，该院依法不予准许。李昌雄劳动功能障碍等级，该院依法按照桂林市劳动能力鉴定委员会作出的市劳鉴字［2019］237号鉴定结论确定为工伤致残玖级。 根据《工伤保险条例》第三十七条规定，李昌雄因工致残被桂林市劳动能力鉴定委员会鉴定为九级伤残，依法享受以下待遇：（一）从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，九级伤残为9个月的本人工资；（二）职工本人提出解除劳动、聘用合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定。据此，李昌雄因工致残（九级）一次性伤残补助金为9个月的本人工资，该院依法参照2020年广西壮族自治区道路交通事故人身损害赔偿项目计算标准制造业在岗职工年平均工资计算为49941元（计算公式：66589元÷12个月×9个月）。李昌雄的一次性工伤医疗补助金，该院根据《广西壮族自治区实施〈工伤保险条例〉办法》第二十四条规定的11个月本人工资，参照2020年广西壮族自治区道路交通事故人身损害赔偿项目计算标准制造业在岗职工年平均工资确定为61039元（计算公式：66589元÷12个月×11个月）。李昌雄的一次性伤残就业补助金，该院根据《广西壮族自治区实施〈工伤保险条例〉办法》第二十四条规定的9个月本人工资，参照2020年广西壮族自治区道路交通事故人身损害赔偿项目计算标准制造业在岗职工年平均工资确定为49941元（计算公式：66589元÷12个月×9个月）。根据《工伤保险条例》第六十二条第二款的规定，“依照本条例规定应当参加工伤保险而未参加工伤保险的用人单位职工发生工伤的，由该用人单位按照本条例规定的工伤保险待遇项目和标准支付费用。”本案中，李昌雄未参加工伤保险，其相应的工伤保险待遇，应由原告按照《工伤保险条例》规定的工伤保险待遇项目和标准支付。 三、关于李昌雄的停工留薪期及其停工留薪期待遇如何确定的问题。 根据《工伤保险条例》第三十三条的规定，“职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。停工留薪期一般不超过12个月。伤情严重或者情况特殊，经设区的市级劳动能力鉴定委员会确认，可以适当延长，但延长不得超过12个月。工伤职工评定伤残等级后，停发原待遇，按照本章的有关规定享受伤残待遇。工伤职工在停工留薪期满后仍需治疗的，继续享受工伤医疗待遇。生活不能自理的工伤职工在停工留薪期需要护理的，由所在单位负责。”本案中，桂林市劳动能力鉴定委员会于2019年8月15日确定李昌雄劳动功能障碍：工伤致残玖级。本案诉讼过程中，桂林市劳动能力鉴定委员会根据原告的申请及该院委托，确定李昌雄的停工留薪期为2018年5月14日到2019年7月6日止。被告请求对李昌雄停工留薪期重新鉴定，依据不足，该院依法不予准许。被告主张按桂林市劳动能力鉴定委员会确定的停工留薪期计算其停工留薪期待遇，符合法律规定，该院依法参照2020年广西壮族自治区道路交通事故人身损害赔偿项目计算标准制造业在岗职工年平均工资，核算为70621元（计算公式：5549元×12个月+5549×16÷30+5549×6÷31＝70621元）。 四、关于资源县劳动人事争议仲裁委员会资劳人仲案字﹝2019﹞第12号仲裁裁决书第一项确定的住院护理费、住院伙食补助费、鉴定费，以及李昌雄的反诉主张的各项费用应如何认定的问题。 根据《工伤保险条例》第三十三条第三款的规定，“生活不能自理的工伤职工在停工留薪期需要护理的，由所在单位负责。”本案中，李昌雄住院时间为40天，住院期间由其父母负责护理，其要求按两人护理计算住院护理费，医师处理意见为一人护理，资源县劳动人事争议仲裁委员会结合李昌雄及其父母的实际收入、李昌雄的住院天数，按一人护理确定本案住院护理费8000元，未超出该院确认的参照标准，与法有据，该院依法予以支持。根据《工伤保险条例》第三十条第四款规定，“职工住院治疗工伤的伙食补助费，以及经医疗机构出具证明，报经办机构同意，工伤职工到统筹地区以外就医所需的交通、食宿费用从工伤保险基金支付，基金支付的具体标准由统筹地区人民政府规定。”本案中，资源县劳动人事争议仲裁委员会根据《广西壮族自治区人民政府关于贯彻执行〈工伤保险条例〉进一步做好工伤保险工作的通知》第三条规定的住院伙食费25元每天，确定李昌雄住院伙食费为1000元，符合法律规定，该院依法予以确定。根据《中华人民共和国社会保险法》第三十八条第（九）项的规定，因工伤发生的下列费用，按照国家规定从工伤保险基金中支付：（九）劳动能力鉴定费。资源县劳动人事争议仲裁委员会裁决原告向被告支付鉴定费960元，具有事实及法律依据，该款项该院依法予以确定。李昌雄的反诉主张的保险费653.55元、交通费1663元，依据不足，该院不予支持。原告提出对李昌雄停工留薪期鉴定，反诉原告为配合鉴定支出的检查费724元，该费用反诉原告要求由反诉被告负担，该院结合本案实际依法予以支持。资源县劳动人事争议仲裁委员会仲裁裁决第三项，双方均未提出异议，该院予以确认。 综上，原告紫煜公司应向被告李昌雄支付一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金、停工留薪期工资待遇231542元。原告紫煜公司应向被告李昌雄支付住院护理费、住院伙食补助费、鉴定费合计9960元，该部分赔付款项，该院已根据被告的申请裁定先予执行，并已执行到位，故在判决主文中不作判项。依照《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条，《中华人民共和国社会保险法》第三十八条，以及《工伤保险条例》第二条、第二十条第二款、第二十一条、第二十六条、第三十三条、第三十七条、第六十二条之规定，判决如下：一、原告广西资源县紫煜石材开发有限公司向被告李昌雄支付一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金、停工留薪期工资待遇231542元；二、原告广西资源县紫煜石材开发有限公司向被告李昌雄支付未签订书面合同的双倍工资差额8000元；三、反诉被告广西资源县紫煜石材开发有限公司支付反诉原告李昌雄检查费724元；四、驳回反诉原告李昌雄要求反诉被告广西资源县紫煜石材开发有限公司支付交通费、保险费的请求。案件受理费10元，反诉费5元，由原告广西资源县紫煜石材开发有限公司负担。 二审中，当事人没有提交新证据。 本院对一审查明的事实予以确认。 本院认为，综合诉辩双方的意见，本案二审争议的焦点是：一、李昌雄的月工资应适用什么标准？二、李昌雄主张先予执行财产保全责任险保险费653.55元和交通费1663元应由紫煜公司负担是否有法律依据？ 一、关于李昌雄的月工资应适用标准的问题 《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十三条规定：“因用人单位作出的开除、除名、辞退、解除劳动合同、减少劳动报酬、计算劳动者工作年限等决定而发生的劳动争议，用人单位负举证责任。”本案中，李昌雄主张其与父母三人自2018年3月12日至5月14日两个月期间的工资总额为43994元，因此应以平均数计算个人的月工资标准，符合通常的折算方法。紫煜公司辩称李昌雄是学徒工，月工资标准应低于其父母的工资标准，依照上述法律规定紫煜公司应提供证据予以证明。但，紫煜公司未完成举证证明责任，应自行承担不利后果。因此，李昌雄的月工资标准应为7332.33元（43994÷3÷2）。一审以道路交通事故人身损害赔偿项目计算标准确定劳动争议的工资标准欠妥，本院予以纠正。 《工伤保险条例》第三十七条规定，职工因工致残被鉴定为九级伤残的，从工伤保险基金支付一次性伤残补助金为9个月的本人工资。职工本人提出解除劳动合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金，一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定。《广西壮族自治区实施 ＜工伤保险条例＞办法》第二十四条规定，九级伤残的一次性工伤医疗补助金以本人工资为计发基数，计发11个月；一次性伤残就业补助金以本人工资为计发基数，计发9个月。依据上述法律规定及自治区人民政府规定的计发标准，李昌雄的一次性伤残补助金应为65990.97元（7332.33×9），一次性工伤医疗补助金应为80655.63元（7332.33×11），一次性伤残就业补助金应为65990.97元（7332.33×9）。因紫煜公司未为李昌雄缴纳工伤保险费用，依据《工伤保险条例》第六十二条第二款的规定，由紫煜公司按照该条例规定的工伤保险待遇项目和标准支付费用，即上述补助金均应由紫煜公司承担。 依据《工伤保险条例》第三十三条的规定，职工因工伤遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。因此，紫煜公司应按月工资7332.33元的标准支付李昌雄停工留薪期工资。但，因李昌雄在仲裁时仅请求紫煜公司支付12个月的停工留薪期工资，系其对自身权利的处分，仲裁机构已支持其仲裁请求，李昌雄未就该项金额不服提起诉讼，却在二审时主张13个月22天的停工留薪期，其中的1个月22天已超出一审的请求范围，二审不予支持。据此，李昌雄的停工留薪期工资应为 87987.96元（7332.33×12）。一审支持李昌雄13个月22天的停工留薪期工资欠妥，本院予以纠正。 二、关于李昌雄主张先予执行财产保全责任险保险费653.55元和交通费1663元应由紫煜公司负担是否有法律依据的问题 诉讼财产保全责任险保险费属于财产保全申请人应向受理法院提供担保而衍生的费用支出，并非诉讼费用，也并非工伤事故给李昌雄所造成的直接财产损失，李昌雄主张由紫煜公司承担，没有法律依据及合同依据，应由李昌雄自行承担。 李昌雄所称的交通费包括其到一审法院诉讼进行质证的往返交通费和进行停工留薪期重新鉴定发生的交通费。同理，该交通费系李昌雄为实现自身权益而支出的成本，亦非工伤事故给李昌雄所造成的直接财产损失。李昌雄主张由紫煜公司承担，没有法律依据及合同依据。李昌雄虽称该费用属《中华人民共和国社会保险法》第三十八条第（三）项所列举的“到统筹地区以外就医的交通住宿费”，但上述交通费明显未发生在就医期间，亦非就医目的，因此不符合该条的适用范围。本院对李昌雄的该主张不予支持。 一审判决的未签订书面劳动合同二倍工资差额8000元、检查费724元，双方当事人未提出异议，本院不予审查。 综上所述，李昌雄的上诉请求部分成立。依照《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条，《中华人民共和国社会保险法》第三十八条，《工伤保险条例》第二条、第二十条第二款、第二十一条、第二十六条、第三十三条、第三十七条、第六十二条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十三条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（二）》第十一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条、第一百七十条第一款第（二）项规定，判决如下： 一、维持广西壮族自治区资源县人民法院（2020）桂0329民初206号民事判决第二项、第三项、第四项； 二、变更广西壮族自治区资源县人民法院（2020）桂0329民初206号民事判决第一项为：被上诉人广西资源县紫煜石材开发有限公司向上诉人李昌雄支付一次性伤残补助金65990.97元、一次性工伤医疗补助金80655.63元、一次性伤残就业补助金65990.97元、停工留薪期工资87987.96元，以上共计 300625.53元； 三、驳回上诉人李昌雄的其他诉讼请求； 四、驳回被上诉人广西资源县紫煜石材开发有限公司的诉讼请求。 上述债务，义务人应于本案判决生效之日起10日内履行完毕，逾期则应根据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定加倍支付迟延履行期间的债务利息。权利人可在本案生效判决规定的履行期限最后一日起2年内，向一审法院或者与一审法院同级的被执行的财产所在地人民法院申请执行。 一审案件受理费15元，二审案件受理费10元，共计25元，由被上诉人广西资源县紫煜石材开发有限公司负担。 本判决为终审判决。 审判长 陈 卉 审判员 容 艳 审判员 唐 勇 二〇二〇年十二月十五日 书记员 张雄艺