广西壮族自治区南宁市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）桂01民终14060号 上诉人（原审被告）：广西莹瑞建设投资有限公司，住所地南宁市青秀区双拥路**汇金苑**房，统一社会信用代码91450100071997397C。 法定代表人：李恒，该公司执行董事兼总经理。 委托诉讼代理人：林林，广西南国雄鹰律师事务所律师。 委托诉讼代理人：禤美伶，广西南国雄鹰律师事务所实习律师。 被上诉人（原审原告）：陈薪宇，男，1987年3月12日出生，汉族，住广西博白县。 委托诉讼代理人：朱媛，广西顺运律师事务所律师。 上诉人广西莹瑞建设投资有限公司（以下简称莹瑞公司）因与被上诉人陈薪宇合同纠纷一案，不服南宁市西乡塘区人民法院（2020）桂0107民初1320号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年9月23日立案受理后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。 莹瑞公司上诉请求：撤销一审判决，发回重审或依法改判；本案诉讼费由被上诉人承担。事实和理由：一、一审遗漏必要当事人。 上诉人与广西南宁金鑫盛世房地产咨询有限公司（以下简称金鑫公司）于2016年9月18日签订《广西莹瑞大厦招商租赁代理协议》，于2016年11月6日签订补充协议。本项目合同的签订均是由金鑫公司销售人员与被上诉人之间进行的，该项目收取的商铺转让费亦由其分摊，上诉人仅按协议收取4000元/㎡，多出的费用均由金鑫公司所得，故本案应追加金鑫公司为共同债务人，并由其退回相应款项。二、一审判决违约金过高，被上诉人主张的违约金已超过其实际损失，应予降低。三、一审判决认定上诉人未交付商铺，则不符合商铺收益金支付的前提条件。但本案与（2020）桂01民终14059号案件一起，广西荣瑞鑫酒店管理有限公司（以下简称荣瑞鑫公司）从2017年10月9日至2019年8月14日已经向被上诉人支付14470.6元商铺收益金。2020年11月17日荣瑞鑫公司将债权转让给上诉人，请求法院在最终判决中予以抵扣。 陈薪宇辩称，一、上诉人与被上诉人签订合同的主体是双方，并没有荣瑞鑫公司，被上诉人一审诉请解除的也是与上诉人之间的转让合同。荣瑞鑫公司不是一审依职权应追加的当事人，不存在遗漏当事人的问题。二、被上诉人诉请的违约金有合同约定，一审法院判决支持的违约金并未超出双方约定及法律规定的上限，因此上诉人的上诉请求没有依据。 陈薪宇向一审法院起诉请求：1、判令解除莹瑞公司、陈薪宇于2016年12月13日签订的南宁市三产综合楼广西莹瑞大厦四层4043号商铺的《南宁市莹瑞大厦商铺经营收益权转让合同》；2、 判令莹瑞公司返还陈薪宇商铺转让费42840元；3、莹瑞公司向陈薪宇支付违约金（从合同约定交铺之日2017年7月1日起实际返还转让费之日止，现暂计至2019年12月18日）；4、本案全部诉讼费用由莹瑞公司承担。 一审查明事实：2016年12月13日，陈薪宇（乙方）与莹瑞公司（甲方）签订《南宁市莹瑞大厦商铺经营收益权转让合同》一份，合同第一条约定，甲方以合作建房的形式取得秀厢××××三产综合楼（推广名:广西莹瑞大厦）项目开发及经营收益权。甲方经批准，依法开发建设本项目，项目暂定名为：莹瑞大厦，最终以有关部门审批的名称为准，建设工程规划许可证为450107201510141，施工许可证为450112201406050101。甲方转让给乙方的经营收益权商铺位于秀厢××××三产综合楼《广西莹瑞大厦》四层4043号商铺（以下简称“4043号商铺”），该商铺建筑面积6.12平方米（含公摊）。第二条约定，该商铺经营收益权期限自2017年7月1日起至2042年6月30日止。第三条第1款约定，一次性付款：甲方转让给乙方的商铺经营收益权转让款总额为42840元，乙方在签署本合同的同时，向甲方一次性支付25年该商铺经营收益权转让费，甲方收到款后开具收款收据给乙方。第五条约定，甲方拟于2017年7月1日前交付房屋给乙方……如遇下列情形，甲方可据实（按监理人或相关部门的证明材料）予以顺延交付房屋期限而无需承担任何违约责任；（1）如遇不可抗力或重大疫情、流行××、火灾等事件，且甲方在前述事件发生后告 知乙方的；（2）因国家法律、法规、政策、规章、地方、地方性法规的改变或政府限制性行为而导致的）政府及相关部门通知停工、禁止车辆或人员进出施工场地而影响工期的；（4）遇大雨、暴雨、特大暴雨或一周内停水停电超过8小时而影响工期的（每8小时计算一天，不足8小时按8小时计算）；（5）出现经批准的规划变更或设计单位做出的设计变更而影响工期的；（6）乙方未交足该房屋所涉经营收益权转让费给甲方的。第六条约定，非第五条所列原因，甲方未按本合同约定的期限使该房屋达到交付条件的，则按逾期时间对应下列方式，分别处理，不作累加……2、逾期超过90天后，乙方有权解除合同。乙方解除合同的，甲方须在乙方书面要求解除合同之日起30天内退还全部已付款，甲方按逾期日向乙方支付已付经营收益权费万分之二的违约金……。合同还约定了其他相关事项。 合同签订后，陈薪宇向莹瑞公司支付了南宁莹瑞大厦4043商铺全款42840元，莹瑞公司向陈薪宇开具了相应的收据。 2016年12月18日，陈薪宇、莹瑞公司就委托经营4043号商铺与案外人广西荣瑞鑫酒店管理有限公司签订了《商铺委托经营管理合同》，约定自莹瑞公司正式交铺之日，视为陈薪宇将商铺交付给广西荣瑞鑫酒店管理有限公司，陈薪宇给予60天的装修免租期，租金从第61天开始计算，第一年陈薪宇的年收益金为购铺总款的10%，即4284元/年，357元/月。莹瑞公司以莹瑞大厦项目收益对广西荣瑞鑫酒店管理有限公司应支付收益金的义务负担保责任，在 广西荣瑞鑫酒店管理有限公司不履行此项义务时，莹瑞公司有代为履行的义务。 截止一审法庭辩论终结前，莹瑞公司未向陈薪宇交付4043号商铺。 经一审法院依职权调查，本案所涉及的莹瑞大厦项目于2015年6月12日取得建设工程规划许可证，证号为建字第450107201510141号，属南宁市西乡塘区安宁街道办皂角村的三产综合楼项目。 一审法院于2020年3月26日通过中国邮政EMS法院专递向莹瑞公司送达陈薪宇提交的民事起诉状及应诉材料。 一审判决：一、陈薪宇与莹瑞公司签订的《南宁市莹瑞大厦商铺经营收益权转让合同》于2020年3月26日解除；二、莹瑞公司向陈薪宇返还转让费42840元；三、莹瑞公司向陈薪宇支付违约金（以42840元为基数，按年利率7.3%，自2020年4月26日起计算至还清之日止）。案件受理费1044元（陈薪宇已预交），由莹瑞公司负担。 二审中，上诉人莹瑞公司提交下列证据：1、《广西莹瑞大厦招商租赁代理协议》；2、《广西莹瑞大厦招商租赁代理补充协议》；3、金鑫公司企业信用信息公示报告；4、莹瑞大厦佣金结算表；5、收据；6、转账明细；7、权利转让告知函。被上诉人对上诉人二审提交的证据3、6的真实性、合法性没有异议，但认为与本案无关。对证据1、2、4、5、7的三性不予认可。本院认证意见为，上诉人二审提交的证据7，陈薪宇否认收到该函，上诉人亦未举证其已将 该函送达给陈薪宇，故对该证据，本院不予确认。证据1、2、3、4、5仅证实其与金鑫公司之间的代理关系，证据6证实的是荣瑞鑫公司向陈薪宇支付商铺收益金，上述证据与本案双方的纠纷并无关联性，本院在本案中不予确认。 本案二审争议焦点是：1、一审是否遗漏当事人？2、莹瑞公司应返还陈薪宇的转让费数额是多少？3、违约金应如何计算？ 本院认为，一、关于一审是否遗漏当事人的问题。本案系陈薪宇与莹瑞公司因《南宁市莹瑞大厦商铺经营收益权转让合同》的履行产生的纠纷，陈薪宇、莹瑞公司系该合同的相对方当事人，金鑫公司并非该合同的当事人，莹瑞公司主张案涉的莹瑞大厦租赁招商系莹瑞公司委托金鑫公司进行，但莹瑞公司与金鑫公司之间的委托关系与本案系不同的法律关系，故一审未追加金鑫公司参加诉讼，不存在遗漏当事人，一审程序合法。 二、关于莹瑞公司应返还的转让费数额问题。莹瑞公司对一审判决解除案涉合同没有异议，则合同解除后，莹瑞公司依法应返还陈薪宇已交纳的转让费。莹瑞公司主张荣瑞鑫公司向被上诉人支付的14470.6元商铺收益金应与其应向陈薪宇返还的转让费抵扣。因荣瑞鑫公司向被上诉人支付的14470.6元商铺收益金与本案系不同的法律关系，陈薪宇不同意在本案中抵扣，故对莹瑞公司该主张，本院在本案中不予审理。陈薪宇应否返还已收取的商铺收益金，权利人可另行主张。 三、关于违约金的计算。莹瑞公司未向陈薪宇交房构成违约，应当依约承担违约责任。双方合同约定违约金从预期交房日开始按 陈薪宇已付经营收益权费的日万分之二计算，该约定换算成年利率为7.3%，故一审判决违约金自2020年4月26日起至本案债务清偿完毕之日止，按年利率7.3%计算违约金，并无不当，本院予以维持。莹瑞公司认为一审判决违约金计算方式错误，被上诉人主张的违约金已超过其实际损失，应予降低，没有依据，本院不予支持。 综上所述，上诉人莹瑞公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费1044元，由上诉人广西莹瑞建设投资有限公司负担。 本判决为终审判决。 审 判 长  付 浩 审 判 员  黄 蔚 审 判 员  高翔宇 二〇二〇年十二月十八日 法官助理  李姝雯 书 记 员  柳絮翩