贵州省六盘水市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）黔02民终2600号上诉人（原审被告）：双水世纪佳苑业主委员会，住所地：贵州省水城县双水开发区金山西巷**世纪佳缘东南私宏小学附近，备案号：520221001213。负责人：王光玉，系该业主委员会主任。委托诉讼代理人：王棕禄，男，汉族，1972年2月22日生，住贵州省水城县，系该业主委员会。被上诉人（原审原告）：六盘水安得广厦物业服务有限责任公司，，住所地：贵州省六盘水市钟山区人民西路威龙小区****统一社会信用代码：915202000699163673。法定代表人：米仁宾，系该公司董事长。委托诉讼代理人：韩易衡，系贵州祥紫律师事务所律师，执业证号：15202201910087237。委托诉讼代理人：任江剑，系贵州祥紫律师事务所律师，执业证号：15202201810035172。上诉人双水世纪佳苑业主委员会（从下简称业委会）因与被上诉人六盘水安得广厦物业服务有限责任公司（以下简称安得广厦公司）建设工程施工合同纠纷一案，不服贵州省水城县人民法院(2020)黔0221民初354号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年11月19日立案后,依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。业委会上诉请求：1、依法撤销一审判决；2、驳回被上诉人的诉讼请求；3、本案一二审诉讼费由被上诉人承担。事实及理由：一、一审判决认定事实不清，被上诉人的诉请证据不足。一审认为被上诉人所诉索要款项的工程系“经小区业主大会通过，并委托原告使用维修基金对本小区部分设备、设施进行改造、维修，工程完工后通过审计机构确定金额，双方当事人对金额及工程合格情况签字盖章确认并同意使用”，是错误的。正如上诉人在一审答辩中所述事实，2013年被上诉人进入小区时，其许下把小区管理好的各种诺言，开始时由于小区各项设施系新安装的，所以运行正常，被上诉人尚能提供正常的物业服务，随着小区设备的老化及出现了部分问题，被上诉人管理质量一路下滑，小区设施存在严重的安全隐患。为让小区进一步完善，业主委员会经与业主讨论后欲对一些设施启用维修基金进行维护，才于2016年9月22日向水城县住房和城乡建设局出具《委托书》，说明需“使用维修基金对本小区部分设备设施进行改造、修复。另还特别要求资金的使用和工程质量由我委员会进行监督、管理”，明确所需资金及申请维修基金审批流程需要。2017年3月29日，对具体项目资金进行了预算审计，这也就是被上诉人用于要求上诉人支付其所谓工程款的依据。可在预算审计出来后，被上诉人对小区设备设施未进行任何实质的改造和维修，却打着维修基金的主义，未购买任何新的配件，而是将小区原正常运行的电梯零部件拆来拆去的交换使用，其行为导致小区两部电梯完全损坏，另外四部亦是三天两头的出现问题，存在严重的安全隐患，威胁着小区所有业主的生命财产安全。另被上诉人未经小区业主同意，私自允许移动、联通、电信等公司进入小区搭建基站和设施，允许他人搭建广告牌等收取费用，这些乱搭建的设施，成为小区安全的隐患，由于上述设施的不规范搭建及该设施违法用电引起火灾，造成小区公共设施被严重烧毁，损失达26万余元。火灾发生后，被上诉人在小区张贴公告，称“因小区设施设备严重老化”，其出现“亏损状态”，故其自2019年3月1日撤出小区。如果被上诉人所诉属实，那就说明其对小区设备设施已经进行了改造、维修，又何来其“公告”中的“设施设备严重老化”，不能单凭被上诉人单方出具的所谓几份“合同”便能证实，被上诉人在上诉人小区未实际实施任何工程，一审法院可以派员到现场一看便明了的。被上诉人所诉工程款440751元，系欲向相关主管部门申请审批维修基金的金额，亦即是对工程所需资金的预算，不管是一审法院错误认定的440751.00元，还是被上诉人单方公示的实际支付：327715.9元+预算和评估费8000.00元，均无实际工程量或者购置设备予以佐证该事实的存在及款项的发生，被上诉人的一审诉讼请求证据严重不足。二、一审判决结果错误。被上诉人作为物业服务企业，除经营物业服务项目外，其不具有建设工程施工资质，且从本案事实来看，其亦未实际对小区进行施工作业。虽然业主欲委托其对小区老化的设备设施进行改造、维修，但其因未实施业主委托的事务，其无权要求业主对其承担除物业管理费之外的其他任何费用。一审法院将上诉人用于向主管部门申请维修基金的预算审计金额简单等同于被上诉人称其所完成工程的款金额，是错误的。上诉人作为小区业主推选出来的为小区发展提供无偿劳动的组织，虽然在涉及小区全体业主公共利益的物业管理纠纷的范围内可以作为诉讼主体参加诉讼，但代表的是全体业主，根据业主大会的授权对外代表业主进行民事活动，所产生的法律后果由全体业主承担。由此可见，业委会仅仅是业主的代表，其所有权利来源于业主及业主大会的授权，业委会实施的任何行为对业委会本身来说无任何的可期待利益，权利来源于业主大会，利益归属于全体业主。业委会不具有独立财产或资金，不具有独立承担民事责任的能力。本案作为建设工程施工合同纠纷，虽说被上诉人未实际实施工程，退一步说，即便被上诉人实施了部分工程，在工程利益归属于全体业主的情况下，一审法院判决上诉人直接对被上诉人承担责任是错误的，上诉人不应作为物业管理纠纷范围外其他纠纷的诉讼主体，更不应被判决承担任何的经济责任。依据《物业管理合同》的约定10000元以下物业费由被上诉方承担，因被上诉方违约，被上诉方乱作为给上诉人造成的260000元损失，应依法赔偿。综上，特提起上诉，请依法裁判。安得广厦公司辩称，一、一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应当予以维持。二、被上诉人施工的涉案工程有施工合同、结算依据、支付承诺，被上诉人在一审时提供的证据清晰的印证了被上诉人与上诉人之间的施工关系及施工事实，形成完整的证据链，上诉人一方应当依据事实向被上诉人支付工程款。三、上诉人在上诉状中陈述被上诉人主张的工程款应当扣减105035元，该陈述亦是对涉案施工事实的认可。四、上诉人作为本案一审被告主体适格，理应承担相应的支付责任。安得广厦公司向一审法院起诉请求：1、请求判决被告支付原告工程款440751元；2、案件受理费由被告承担。一审法院审理查明：2016年7月22日，社区两委、小区业主委员会、物业公司、小区居民召开会议，对小区内电梯、饮水等存在安全隐患，需要维修。2016年9月22日，业主委员会向水城县住房和城乡建设局出具的《委托书》载明：“兹有水城县双水世纪佳苑小区业主委员会委托六盘水安得广厦物业服务有限责任公司，使用维修基金对本小区部分设备、设施进行改造、维修。为确保资金使用安全和工程按质按量顺利完成，由我委员会进行监督、管理。”2016年10月15日，原告与水城县鑫怡隆商贸有限公司签订《世纪佳苑智能化安防改造工程合同》，将世纪佳苑原有智能化安防设备维修及更换，并约定工程的范围、双方的责任、工程款支付、保修及培训等。2016年10月24日，原被告向水城县住房和城乡建设局出具《关于世纪佳苑小区修建水泵房的报告》载明：“按照水城县卫生和计刘生育局通知，因目前世纪佳苑小区供水方式达不到国家规定标准，已要求多次限期整改。经小区业主委员会与物业公司商定，将原来二次供水改为由市政管网直供，这就要将原来的地下泵房废弃，必须在小区内重新修建一个二十平方米左右的直供水泵房，将市政管网供水直接接入每户业主家中，以免永质遭受二次污染。现特请贵局批准为谢！”2017年2月6日，原告与南方水泵阀门经营部签订《水泵维修施工方案及合同》，对世纪佳苑小区4台水泵维修工程进行更换，并约定水泵整改项目及费用、付款方式、施工组织及工期等。2017年3月1日，双水世纪佳苑业主委员会与安得广厦公司签订《物业管理委托合同》，委托安得广厦公司对业主委员会的二栋四单元房屋及现有公有设备、设施的养护管理和日常维修。公有设备、设施是指共用通道、雨水管道、水池、消防设备及设施、绿地、花木、绿地护栏、沟渠、水池、公共照明灯具及房屋承重结构部分。同时约定双方的权利义务、物业服务费用等事项。在合同尾部注明：“1、原合同期限于2016年12月6日期限满，之后至2017年1月3日期间仍由六盘水安得广厦物业服务有限责任公司继续管理服务。2、本合同于2016年12月27日至2017年1月3日在本小区四个单元公示过。3、本合同签订前由水城县双水街道办事处小山社区组织召开过两次业主大会，同意继续签订。”2017年3月27日，原告与贵州三洋电梯销售有限公司签订《4台电梯维修施工合同》和《电梯维修施工方案及合同》，对世纪佳苑小区4台电梯进行更换。约定电梯的整改项目及费用、主要施工技术要求及工艺、施工组织及工期等。2017年3月31日，经审计机构六盘水公正招标服务有限公司对工程进行预算审核，世纪佳苑小区4台电梯维修工程审定金额为216690元，4台水泵维修工程审定金额为115068元，楼宇对讲门禁及非可视对讲系统审定金额为77899元，2单元1﹟梯主机改造工程审定金额为31094元，共计440751元。原被告双方及施工方对上述审定金额签字盖章，原被告双方同意使用。2017年5月5日，原被告向六盘水市特检所、水城县市场监管局出具《报告》载明：“世纪佳苑小区2单元1﹟梯一直处于停用状态，现需启用电梯，经维保公司检查此台电梯主机已坏，无维修价值，需更换主机。而主机生产厂家没有生产此型号主机。需其他型号主机代替更换，更换主机属于改造，维保公司无原厂家改造委托书，整机产品合格证，无法进行更换。恳请市特检所、水城县监管局给予协调解决为谢！”2018年6月28日，业主委员会负责人王棕禄出具的《承诺》载明：“业主委员会与安得广厦公司有关小区公共维修基金使用争议事宜已经双水街道办事处多次协调，我业主委员会同意按办事处领导指示共同参与审计（三方共同委托审计公司并按该公司的审计结果作结算依据支付安得广厦公司）”。2018年3月16日，经六盘水特种设备检验所检测电梯使用合格。原告预付款项：电梯材料50000元，大修费50000元，楼宇对讲门禁及非可视对讲系统23000元，水泵材料10000元，修水泵房26000元。一审法院认为，业委会是由物业管理区域内由业主选举出的业主代表组成，通过执行业主大会的决定代表业主的利益，向社会各方反映业主意愿和要求，并监督和协助物业服务企业，是依法成立的群众性组织。业委会是业主大会的执行机构，根据业主大会的授权对外代表业主进行民事活动，所产生的法律后果由全体业主承担。业委会与他人发生民事争议的，可以作为被告参加诉讼。故对业主委员会不是本案适格被告的辩称不予采信。从原告提交的证据可以看出，2016年7月22日，社区两委、小区业主委员会、物业公司、小区居民召开会议，对小区内电梯、饮水等存在安全隐患，需要进行维修。2016年9月22日，业委会向水城县住房和城乡建设局出具的《委托书》来看，双水世纪佳苑小区业主委员会委托六盘水安得广厦物业服务有限责任公司对小区部分设备、设施进行改造、维修。基于被告的委托，原告与水城县鑫怡隆商贸有限公司、南方水泵阀门经营部、贵州三洋电梯销售有限公司分别签订合同，对该小区的4台电梯、4台水泵维修、楼宇对讲门禁及非可视对讲系统、2单元1﹟梯主机进行更换维修，并经审计机构六盘水公正招标服务有限公司对工程进行预算审核，4台电梯维修工程审定金额为216690元，4台水泵维修工程审定金额为115068元，楼宇对讲门禁及非可视对讲系统审定金额为77899元，2单元1﹟梯主机改造工程审定金额为31094元，共计440751元。原被告双方及施工方对上述审定金额签字盖章确认，原被告双方也签字盖章同意使用。再从业委会负责人王棕禄出具的《承诺》来看，小区公共维修基金使用争议事宜已经双水街道办事处多次协调，业委会同意依据审计结果支付给安得广厦公司，说明小区设备、设施改造、维修后，资金支付给原告，对外由原告支付给合同相对方。综上，上述工程经小区业主大会通过，并委托原告使用维修基金对本小区部分设备、设施进行改造、维修，工程完工后通过审计机构确定金额，双方当事人对金额及工程合格情况签字盖章确认并同意使用，故对原告主张被告支付工程款440751元的请求，予以支持。综上所述，双水世纪佳苑业主委员会应支付安得广厦公司工程款440751元。依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第二百六十九条、第二百七十九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条的规定，判决：由被告双水世纪佳苑业主委员会于判决生效后七日内支付原告六盘水安得广厦物业服务有限责任公司工程款440751元。案件受理费7912元，因适用简易程序，减半收取3956元，由被告双水世纪佳苑业主委员会负担。上诉人二审中向本院提交以下新证据：1、被上诉人粘贴公示的照片一份，证明被上诉人撤离小区后没有实施任何工程；2、水住建报字（2019）33号文件，证明被上诉人撤离小区后设施瘫痪，重新更换设备；3、工程竣工验收单、维修基金申请表、现场勘验记录表、委托书、预算审核报告等，证明小区业主已支付线路改造工程款；4、维修资金支配情况报告，证明被上诉人起诉金额不属实；5、郑重声明一份、电梯改造情况反映一份，证明被上诉人没有修复电梯；6、信访资料一份，证明被上诉人提到的承诺书以本次诉讼无关；7、录音光盘一份，证明被上诉人没有切实履行合同义务。被上诉人对上述证据的质证意见为：对证据1、2的真实性、合法性无异议，但对关联性、证明目的有异议。照片显示的公示的时间与被上诉人实际施工的时间相隔较远，该两组证据与本案没有关联性；对证据3三性无异议，该证据能够印证上诉人将小区改造工程项目交付给被上诉人进行施工的事实。4.真实性、合法性无异议，但对关联性、证明目的有异议。该证据中涉及到的水泵设施修建、门禁系统安装、电梯维护及主机更换等工程是客观真实的，由于在之前的报审金额中包含了“楼道吊顶、龙骨以及围墙改造所需的费用”，而被上诉人实际未施工上述工程，故同意扣减该费用即105035元；对证据5的真实性、合法性无异议，但对关联性、证明目的有异议。对证据6的三性无异议，但对上诉人的证明目的有异议，该证据清晰反映了被上诉人施工后上诉人未及时支付工程款的事实，该证据也在第2页中说明了被上诉人出具《维修资金支配情况汇报》的原因；对证据7的三性不予认可。本院对上述证据的分析与认定：上诉人提交的第1组证据仅是被上诉人终止履行与案涉小区物业服务合同的声明，与本案诉争事实无关，本院不予采信；上诉人提交的第2组证据显示的故障电梯为“一号楼一单元6号电梯”和“二单元4号电梯”与被上诉人主张的维修标的不同，故本院不予采信。上诉人提交的第3组证据与本案诉争工程无关，本院不予采信；上诉人提交的第4组证据，可以证实报审金额与案涉工程预算金额存有出入，本院予以采信；上诉人提交的5、6组证据，与本案无关且无法达到上诉人提交该证据的证明目的，本院不予采信。上诉人提交的第7组证据与本案无关，本院不予采信。本院除原审查明的事实外另查明：2017年5月28日，被上诉人出具《维修资金支配情况汇报》表明因其不负责对小区围墙和楼道吊顶维修，同意从之前已审定的预算款项440751元中核减105035元。本院认为，本案二审的争议焦点为：上诉人是否应是工程款的支付主体。结合双方当事人在原审中提交的《委托书》、《报告》、《工程预算审核报告》等证据及当事人在本院一、二审中陈述，本院认定虽然双方未签订书面工程施工合同但实际对案涉工程款的出处作出了明确约定即从业主共有的住宅专项维修资金中支出。本案中，被上诉人作为实际施工方应当在完工后及时通知上诉人履行验收、结算等义务，并在完成法定程序后共同向住宅专项维修资金管理部门申请拨付相应款项。上诉人如拒不履行验收、结算义务，被上诉人可依法提起行为之诉或自行申请有资质第三方对工程数量、质量进行鉴定。综上所述，上诉人双水世纪佳苑业主委员会仅负有协助、配合上诉人对已完工工程进行验收、结算的义务，而不应承担支付工程款的义务。被上诉人的原审诉请无事实和法律依据，本院不予支持。综上，一审判决认定事实错误，适用法律错误，依据《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项之规定，判决如下：一、撤销贵州省水城县人民法院(2020)黔0221民初354号民事判决；二、改判驳回被上诉人六盘水安得广厦物业服务有限责任公司一审的全部诉讼请求。一审案件受理费3956元，二审案件受理费7912元，共计11868元，由被上诉人六盘水安得广厦物业服务有限责任公司负担。本判决为终审判决。审判长  朱会峰审判员  徐 芳审判员  蒙彩虹二〇二〇年十二月二十三日法官助理王海霞书记员陈玲