江苏省溧阳市人民法院执 行 裁 定 书（2020）苏0481执异130号案外人：史鹏，男，1974年6月1日生，汉族，溧阳市人，住溧阳市。申请执行人：史金秀，女，1973年11月28日生，汉族，江苏省溧阳市人，住江苏省溧阳市。委托诉讼代理人：陈俊存，江苏泽群律师事务所律师。被执行人：江苏五星建设集团有限公司，住所地溧阳市南渡镇永安路**，统一社会信用代码91320481674429006P。法定代表人：张云奎,该公司董事长。本院在执行史金秀与江苏五星建设集团有限公司（以下简称五星公司）等民间借贷纠纷一案中，案外人史鹏向本院提出书面异议。本院于2020年12月23日立案后，依法组成合议庭进行审查。本案现已审查终结。经审查查明，2020年5月8日，本院立案受理史金秀诉五星公司等民间借贷纠纷一案，案号为（2020）苏0481民初2609号。同日，本院立案受理史金秀提出的财产保全申请，该财产保全申请请求查封冻结五星公司在无锡市茗祥置业有限公司（以下简称茗祥公司）的应收账款（到期债权）1600万元。2020年5月8日，本院作出（2020）苏0481执保554号民事裁定：“冻结被申请人江苏五星建设集团有限公司银行存款1600万元或查封其同等价值的财产”。同年5月12日，本院向茗祥公司送达协助执行通知书：“一、冻结江苏五星建设集团有限公司所有的在无锡市茗祥置业有限公司的工程款14252658.54元及利息，利息以二审判决为准，工程款及利息总额不超过1600万元。二、暂停向江苏五星建设集团有限公司支付上述款项”。2020年6月9日，根据当事人达成的调解协议，本院对史金秀诉五星公司等民间借贷纠纷一案作出（2020）苏0481民初2609号民事调解书：“一、被告张云奎结欠原告史金秀借款本金10000000元及利息（以未归还本金为基数，自2017年7月7日起，按照月利率1.8%计算至实际还清之日为止）。自2020年7月起于每月30日前向原告史金秀归还200万元，直至还清为止。二、被告蒋建国、孙福芝、江苏五星建设集团有限公司对上述借款承担连带清偿责任。三、如上述四被告有一期未能按时足额履行付款义务，原告史金秀有权就四被告未归还款项一并申请执行。四、本案案件受理费81800元，减半收取40900元，保全费5000元，合计45900元，由四被告负担”。因五星公司等未按期履行义务，根据史金秀的申请，本院于2020年8月3日立案强制执行，案号为（2020）苏0481执3556号。在本案执行过程中，2020年8月11日，本院作出（2020）苏0481执3556号之一执行裁定：“一、被执行人张云奎、蒋建国、孙福芝、江苏五星建设集团有限公司在（2020）苏0481执3556号执行通知书指定的期限履行义务。二、冻结、划拨被执行人张云奎、蒋建国、孙福芝、江苏五星建设集团有限公司的银行存款16783346元或查封、扣押、提取上述被执行人同等数额的其他财产”。2020年8月12日，本院向茗祥公司送达协助执行通知书：“提取（2017）苏0206民初7710号民事判决书确定的你公司应支付江苏五星建设集团有限公司的工程款及利息合计1600万元（如不足1600万元，以实际结算金额为准），该款项立即付至我院履行款账户：户名：溧阳市人民法院，开户行：中国银行股份有限公司溧阳天目支行，开户账号：×××”。2020年8月13日，茗祥公司将1600万元汇入本院指定账户。案外人史鹏提出异议称：史大德向我借了很多钱用于茗祥公司发包的茗祥大厦这个工程，史大德是实际施工人。因此我认为发包人茗祥公司、承包人五星公司应当与史大德对我的借款承担共同的连带还款责任。我在提起本案异议的同时也向溧阳法院就史大德对我的借款提起了民事诉讼。我认为我有权对法院正在执行的案件要求排除执行。请求：停止向史金秀给付溧阳法院查封的被执行人五星公司在茗祥公司的工程款14252658.54元及利息。申请执行人史金秀辩称，异议人史鹏的情况不符合《江苏省高级人民法院执行异议及执行异议之诉案件审理指南（三）》第30条的规定，不应支持其异议申请。二、据异议人陈述，异议人系史大德的债权人，其与对五星建设公司、茗祥公司没有到期的、确定的债权。异议人提供的所有证据均系异议人与史大德之间的银行流水明细，其与史大德之间是否存在借贷、借贷是否归还均不能明确。史鹏不符合执行异议案件中异议人的身份。另外，即便史鹏取得异议人的身份，但是史鹏对史大德的债权金额远远低于14252658.54元，其要求停止支付所有费用已经超出其债权的范围，依法不应得到支持。二、异议人向史大德主张的借款，可以另案起诉。基于合同的相对性，史鹏在申请书中主张的借款，可以另案向史大德主张。史鹏基于对史大德的债权来主张五星公司对茗祥公司的债权无事实和法律依据。三、史金秀对五星公司具有确定的、到期的债权，且已经申请执行。五星公司根据无锡市中级人民法院作出的（2020）苏02民终1468号民事判决，已经实际取得了茗祥公司14252658.54元及利息的债权。史金秀依据（2020）苏0481民初2609号民事调解书已经取得了对五星公司的债权，史金秀有权执行五星公司对茗祥公司享有的确定的、生效的债权。《江苏省高级人民法院执行异议及执行异议之诉案件审理指南（二）》第一条第4款第3项规定，金钱债权执行中，案外人依据执行标的被查封、扣押、冻结后作出的另案生效确权或者形成性质的法律文书，主张其享有所有权，享有民事实体权益，请求停止执行的，原则上不予支持。根据上述审理指南的精神，在取得生效确权文书或者形成性质的法律文书都不能支持，何况现异议人尚未取得的情况?综上，请求法院裁定驳回异议人的异议申请。另查明，2020年1月10日，无锡市惠山区人民法院对五星公司与茗祥公司建设工程施工合同纠纷一案作出（2017）苏0206民初7710号民事判决：“一、无锡市茗祥置业有限公司于本判决发生法律效力之日起十日内向江苏五星建设集团有限公司支付工程款14252658.54元及利息（以422768.9元为基数自2017年6月3日起计算至实际支付之日、以4939246.3元为基数自2018年2月16日起计算至实际支付之日、以7408869.45元为基数自2019年1月5日起计算至实际支付之日、以1481773.89元为基数自2019年5月19日起计算至实际支付之日；2019年8月19日前按中国人民银行同期同类贷款基准利率的1.5倍计算；2019年8月20日起至实际支付止，按中国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率的1.5倍计算）。二、驳回江苏五星建设集团有限公司的其他本诉请求；三、驳回无锡市茗祥置业有限公司的反诉请求”。后五星公司、茗祥公司均不服该判决，向无锡市中级人民法院提起上诉。2020年6月22日，无锡市中级人民法院作出（2020）苏02民终1468号民事判决：“驳回上诉，维持原判”。本院认为，根据史鹏的异议主张，其认为本院执行的茗祥公司应付给五星公司的工程款14252658.54元及利息应归其所有，要求停止执行，表明其系对执行标的主张实体权利，故本案应适用《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十七条的规定进行审查。《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第二十四条规定：“对案外人提出的排除执行异议，人民法院应当审查下列内容：（一）案外人是否系权利人；（二）该权利的合法性与真实性；（三）该权利能否排除执行”。具体到本案，根据无锡市中级人民法院作出的（2020）苏02民终1468号民事判决及无锡市惠山区人民法院作出的（2017）苏0206民初7710号民事判决，茗祥公司应在判决发生法律效力之日起十日内向五星公司支付工程款14252658.54元及利息。在史金秀与五星公司等民间借贷纠纷一案中，史金秀申请对该到期债权执行。史鹏认为该笔债权应归其所有，但是与茗祥公司签订建设工程施工合同的相对人是五星公司，基于合同的相对性原则，史鹏并非建设工程施工合同的相对人，其不享有该合同的权利义务。且如前所述，人民法院生效判决已认定茗祥公司应向五星公司支付工程款14252658.54元及利息，则五星公司即为该工程款的权利人，本院据此执行该工程款符合法律规定。史鹏认为其系工程款所有权人的理由不能成立，其对该款不享有足以排除强制执行的权益。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十七条，《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第二十四条的规定，裁定如下：驳回案外人史鹏的异议请求。如不服本裁定，可以自本裁定送达之日起十五日内向本院提起诉讼。审 判 长  易 阳人民陪审员  唐卫平人民陪审员  黄玲华二〇二〇年十二月三十日书 记 员  李 叶