湖北省黄冈市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）鄂11民终1534号上诉人(原审被告)：广东开平建安集团有限公司，住所地开平市长沙幕桥西路金都花园金都****，统一社会信用代码91440783194294026D。法定代表人：甄冬长，执行董事。委托诉讼代理人：罗翔林，湖北坤正律师事务所律师，执业证号：14211199210175543。被上诉人(原审原告)：湖北杰伟峰商贸有限公司，住所地黄冈市黄州区赤壁一路********，统一社会信用代码91421100343401041X。法定代表人：夏韦，总经理。委托诉讼代理人：詹志林，湖北纬同律师事务所律师，执业证号：14211201610357785。上诉人广东开平建安集团有限公司因与被上诉人湖北杰伟峰商贸有限公司买卖合同纠纷一案，不服湖北省黄冈市黄州区人民法院（2019）鄂1102民初749号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年7月25日立案后，依法组成合议庭，开庭进行了审理。本案现已审理终结。广东开平建安集团有限公司上诉请求：1、撤销湖北省黄冈市黄州区人民法院作出的（2019）鄂1102民初749号民事判决书；2、驳回上诉人全部诉讼请求；3、由被上诉人承担一二审全部诉讼费用。事实和理由：1、我公司未收到过黄州区人民法院送到的任何诉讼文件，包括起诉状、开庭传票等，一审法院以我公司经该院传唤未到庭而径行判决违反了诉讼程序；2、我公司与被上诉人在2018年7月23日签订了购销合同后，被上诉人供应了合同约定的模板，我公司也已付清全部货款，并非如判决认定的我公司欠付货款232000元，相关证据我公司将在二审开庭时举证。综上所述，我公司与被上诉人购销合同已全部履行完毕，请二审法院依法审理，判决支持我公司的上诉诉讼请求。湖北杰伟峰商贸有限公司辩称，第一、关于货物买卖的事实经过部分。经双方磋商，由杰伟峰公司向南湖纸业棚户区改造二期6#、7#号楼【也即龙胜街南湖房地产二期6号楼、7号楼，其中6号楼由曹宏亮负责施工，7号楼由另一何经理负责施工】建筑工地供应模板，杰伟峰公司业务经理夏志军于2018年7月23日将第一批货送至工地后，并立马与开平公司项目经理曹宏亮签订了一份《购销合同》。之后杰伟峰公司陆陆续续向开平公司送了几次模板。何总工地货款本金总金额为264000元。第二、开平公司曹总、何总还款情况。杰伟峰公司收到开平公司曹总42万，而杰伟峰公司供应到曹××地（××南湖房地产二期6号楼）是418000元，所以夏志军于2019年7月14出具收条一张，说的是曹宏亮的6号楼所供应的模板付清。至于何总的7号楼所供应的模板并没有提及。第三、本案中供应曹总工地（6号楼）、何总工地（7后楼）的模板均是杰伟峰公司的模板，不是廖辉个人的模板。开平公司主张廖辉经手的模板是廖辉本人所有，这明显与事实不符，若廖辉经手的货物是廖辉本人所有，开平公司却向杰伟峰公司付款，明显自相矛盾。其次，何总工地对应货物收货方签名为孙东旋，孙东旋是购销合同的指定收货人之一，故也可证实货物是杰伟峰公司的。第四、本案不构成表见代理。开平公司错误地廖辉付款应当自行向廖辉追偿。廖辉不是公司的股东或者经理，其仅仅就只送了几次货，不具有收款的权限，开平公司向廖辉打款属于重大过失，并且没有通知杰伟峰公司，不符合表见代理的构成要件。第五、按合同第4.3款规定，开平公司需在2018年10月3日起付清全款货款，但客观上开平公司没有付清全部货款属于违约行为。按合同第5.2款之规定，开平公司需从2018年10月3日起按千分之二计算违约金【杰伟峰公司仍坚持按起诉状记载的年利率24%标准计算违约金】，因此恳请贵院支持杰伟峰公司的相关诉请。湖北杰伟峰商贸有限公司向一审法院起诉请求：1、判令广东开平建安集团有限公司向湖北杰伟峰商贸有限公司支付货款312000元及违约金52453元（2018年12月18日前按年利率24%应支付的违约金为52453元，2018年12月26日之前的违约金以剩余货款本金332000元为基数按年利率24%计算至货款付清之日止）；2、判令广东开平建安集团有限公司承担本案的全部诉讼费用。一审法院认定事实：2018年7月23日，湖北杰伟峰商贸有限公司作为甲方与广东开平建安集团有限公司（乙方）签订了《购销合同》一份约定，由甲方为乙方承建的南湖房产二期项目工地供应模板，乙方须从第一次送货之日起两个月后的十日内付清所有剩余货款，延迟付款乙方承担应付货款总额的每日2‰的违约金。2018年7月23日至2018年8月25日，湖北杰伟峰商贸有限公司向广东开平建安集团有限公司供货九次，货款金额共计572000元，送货单上均有合同约定的收货人签字确认。广东开平建安集团有限公司于2018年12月18日和2019年2月1日，两次共向湖北杰伟峰商贸有限公司支付了20万元，另与湖北杰伟峰商贸有限公司协商抵付了价值为14万元的车库一间。后广东开平建安集团有限公司再未支付货款，湖北杰伟峰商贸有限公司遂具状诉至一审法院。一审法院认为，湖北杰伟峰商贸有限公司提交购销合同及送货单，能够认定双方就模板形成了买卖合同关系，湖北杰伟峰商贸有限公司提交的送货单上载明了数量及金额，广东开平建安集团有限公司指定的收货人在送货单上签字进行了确认，合同价款可以确定为572000元。合同已约定广东开平建安集团有限公司须从第一次送货之日起两个月后的十日内付清所有剩余货款，延迟付款乙方承担应付货款总额的每日2‰的违约金，故广东开平建安集团有限公司须在2018年10月3日前向湖北杰伟峰商贸有限公司付清所有下欠货款，未付清则须向湖北杰伟峰商贸有限公司支付相应的违约金。庭审中，湖北杰伟峰商贸有限公司自认广东开平建安集团有限公司已经偿还20万元并给付价值为14万元车库一间，法院予以确认。合同约定的违约金为应付货款总额每日的2‰，湖北杰伟峰商贸有限公司主张按年利率24％计算的诉请符合法律规定，法院将违约金起算日期调整为自2018年10月3日起算。判决：广东开平建安集团有限公司向湖北杰伟峰商贸有限公司支付下欠货款232000元及违约金（以232000元为本金，按年利率24％自2018年10月3日起计算至清偿之日止）。上述给付事项，限广东开平建安集团有限公司在判决生效后十日内履行完毕。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案诉讼费6766元、诉讼保全费2020元，均由广东开平建安集团有限公司承担。本院二审期间，当事人围绕上诉请求依法提交了证据。本院组织当事人进行了证据交换和质证。广东开平建安集团有限公司提交了下列证据，证据一、我公司营业执照及法定代表人身份证复印件一份，拟证明我方的主体信息情况；证据二、购销合同一份及相关送货单、情况说明一份，拟证明我公司是按照合同约定4.4支付方式支付货款，且指定代理人为曹宏亮，同时证明对方在合同中指定代理人廖辉、夏志军（送货单上具体负责送货等人）；证据三、原审文书一份、模板支付明细以及付款凭证合计金额240000元以及收据一份、对方出具的收条一份，拟证明对方自认14万元的车库作为抵偿货款，最后一笔供货时间为2018年8月25日，2018年7月27日付款98000元、2018年10月4日付款51000元、2018年10月29日付款91000元，合计240000元，截止2019年7月14日对方出具的收条中备注曹宏亮与对方已经结清全部欠款，其中支付夏韦28万元，车位抵账14万元，收款人夏志军，且加盖公章，所以本案双方货款已经全部结清。湖北杰伟峰商贸有限公司对证据一无异议，证据二真实性无异议，对2018年8月13日送货单有异议，我方送货单上并无收款51000元整的备注，2018年7月25日的11万元的送货单夏志军送到工地时该货款已经给夏志军，我方送货单并无“此货款已付清，实收98000元整廖辉2018年7月27日”，只载明已付清，关于情况说明，真实性合法性关联性均有异议，购销合同是夏志军签订的，并非廖辉，我方接洽人是夏志军。证据三原审文书无异议，24万元是否支付给廖辉并无相关证据证明，廖辉只是送货两三次，无权收取货款，也不构成表见代理，电子回单无原件真实性无法核实，我方2019年7月14日出具的收条真实性无异议，实际上我方收到了42万元（夏韦收到曹宏亮儿子曹杰转账的20万元，另8万元系夏志军2019年7月份找曹宏亮要的）据此我方与曹宏亮货款已经结清。本院认为，对广东开平建安集团有限公司提交的上述证据是否采信，在以下论理部分予以阐述。本院经审理查明，湖北杰伟峰商贸有限公司、广东开平建安集团有限公司对2019年7月14日收条“今收到曹宏亮与杰伟峰商贸有限公司欠款计肆拾贰万元整（￥420000.00元）备注曹宏亮与湖北杰伟峰商贸有限公司双方已结清全部欠款，其中现金付夏韦28万，车位抵账壹拾肆万元，收款人夏志军，加盖湖北杰伟峰商贸有限公司公章”均无异议.一审开庭传票经邮政专递送达，显示前台签收。一审查明其他事实属实。本院认为，本案的争议焦点为广东开平建安集团有限公司是否应承担湖北杰伟峰商贸有限公司主张的货款付款责任。湖北杰伟峰商贸有限公司诉求“判令被告向原告支付货款312000元及违约金52453元（2018年12月18日前按年利率24%应支付的违约金52453元），2018年12月26日之后的违约金以剩余货款本金312000元为基数按年利率24%计算至货款付清之日止”，广东开平建安集团有限公司与湖北杰伟峰商贸有限公司争议为货款312000元及违约金52453元；从2018年7月23日，湖北杰伟峰商贸有限公司作为与广东开平建安集团有限公司签订的《购销合同》看，广东开平建安集团有限公司作为乙方不仅加盖了公司印章，曹宏亮亦在乙方处签名，根据合同的相对性，结合上述证据2019年7月14日夏志军的收条，故此认定双方案涉货款已全部结清，湖北杰伟峰商贸有限公司对此亦予以自认。因此广东开平建安集团有限公司提交的证据可以证实其证明目的，本院予以采信。湖北杰伟峰商贸有限公司在一审广东开平建安集团有限公司未到庭情形下亦未变更诉讼请求，在二审中也没有提交相关证据证明2019年7月14日夏志军的收条不是本公司出具。所以湖北杰伟峰商贸有限公司诉讼请求因广东开平建安集团有限公司在二审中提交了新证据而不能得到支持。至于廖辉所收货款是否属湖北杰伟峰商贸有限公司货款，其行为是否构成表见代理，本案不予审查。一审法院认定事实有误，实体处理失当，应予撤销。因一审开庭传票已经邮政专递送达并由广东开平建安集团有限公司前台签收，送达程序并无违法之处。广东开平建安集团有限公司关于未收到一审开庭传票，一审审理程序不合法的上诉理由本院不予支持。综上所述，广东开平建安集团有限公司的上诉请求成立，予以支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第三项规定，判决如下：一、撤销湖北省黄冈市黄州区人民法院（2019）鄂1102民初749号民事判决；二、驳回湖北杰伟峰商贸有限公司的诉讼请求。一审案件受理费6766元，诉讼保全费2020元；二审案件受理费6766元，均由湖北杰伟峰商贸有限公司负担。本判决为终审判决。审判长 杨 华审判员 刘小成审判员 邱爱兵二〇二〇年十二月十七日书记员 黄 宁