安徽省阜阳市中级人民法院 民 事 裁 定 书 （2020）皖12民初20号之一 原告（反诉被告）：江苏南通三建集团股份有限公司，住所地江苏省海门市狮山路**，社会统一信用代码91320684138774017K。 法定代表人：黄裕辉，该公司董事长。 委托诉讼代理人：周国俊，该公司职员。 委托诉讼代理人：陈慧，北京市炜衡（合肥）律师事务所律师。 被告（反诉原告）：南京泰峰建筑工程有限公司,住,住所地江苏省南京市鼓楼区幕府西路**恒盛嘉园******一社会信用代码913201067904287486。 法定代表人：朱宝国,该公司董事长。 委托诉讼代理人：杜华，该公司法律顾问。 被告：王茂军，男，1966年2月9日出生，汉族，住安徽省阜阳市经济技术开发区。 被告：张德雪，男，1956年5月1日出生，汉族，住安徽省淮北市相山区。 委托诉讼代理人：陈晓楠，安徽志豪律师事务所律师。 被告：王斐，男，1978年12月24日出生，汉族，住安徽省阜阳市颍州区。 原告（反诉被告）江苏南通三建集团股份有限公司与被告（反诉原告）南京泰峰建筑工程有限公司，被告王茂军、张得雪、王斐建设工程施工合同纠纷一案，本院于2020年1月13日立案后，依法进行审理。 江苏南通三建集团股份有限公司向本院起诉请求：南京泰峰建筑工程有限公司，王茂军、张得雪、王斐返还江苏南通三建集团股份有限公司多支付的工程款合计43567264.38元，并支付资金占用利息7831509.63元（利息分别按每期多收取的工程款计算，2019年8月20日之前按照同期银行贷款利息年利率4.75元的标准计算，2019年8月20日之后按照全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场利率4.25%的标准计算，自收款之日起至2020年1月1日的利息为7831509.63元，此后的利息计算至款项实际还清之日止）；并由其四方承担本案全部诉讼费用。事实和理由：2012年11月,江苏南通三建集团股份有限公司中标阜阳经济技术开发区汽贸物流园和谐新村(安置区)二期工程(01标段)之后,与张德雪、王斐签订了《工程项目内部承包协议》约定：张德雪、王斐以内部责任承包的方式对上述全部工程进行施工,独立核算自主经营、自负盈亏。建设单位支付的工程款全部进入江苏南通三建集团股份有限公司账户,专款专用;张德雪、王斐根据工程需要,自行聘用项目管理人员及技术工人;张德雪、王斐以及其聘用人员的工资、奖金及社保等费用全部含在其工程款中,江苏南通三建集团股份有限公司为张德雪、王斐及其聘用的人员办理社保、公积金,费用由二人承担。《工程项目内部承包协议》签订之后,为组织案涉工程的施工,张德雪、王斐聘用了王茂军、王小飞、翟玉书、韩小明、陆兴锁、胡秀云(陆兴锁老婆)等人参与项目管理。张德雪、王斐实际上并不具备承包施工案涉工程的实力,案涉工程的前期投入款,甚至连投标保证金都是在外借高利贷而来。案涉工程正式施工后不久,张德雪、王斐就因大量外债导致资金紧张。但根据《工程项目内部承包协议》之约定,案涉工程的工程款一直处于江苏南通三建集团股份有限公司的监管之下,专款专用,二人无法擅自使用。为突破《工程项目内部承包协议》约定,将案涉工程的工程款为己所用,张德雪、王斐指使王茂军联系南京泰锋建筑工程有限公司,以王茂军为法定代表人成立南京泰锋公司阜阳分公司,张德雪、王斐、王茂军再挂靠南京泰锋建筑工程有限公司阜阳分公司用于接收原告支付的工程劳务费。在张德雪、王斐、王茂军的操控下,江苏南通三建集团股份有限公司与南京泰锋建筑工程有限公司阜阳分公司于2013年6月30日就案涉工程的土建、浇筑、钢筋、木工安装、抹灰、装饰的劳务分包工程签订两份《劳务分包合同》,2015年就内外墙凃料工程签订了《内外墙涂料工程劳务分包施工合同》,2016年6月5日就上述劳务承包范围签订两份《劳务分包合同补充协议书》,共计五份合同。在实际施工过程中:2013年至2015年江苏南通三建集团股份有限公司先后向南京泰锋建筑工程有限公司阜阳分公司直接支付工程款105402710.80元;2016年2月4日建设单位在农历年前代为支付南京泰锋建筑工程有限公司下属劳务班组民工工资7478620元；2016年至2018年江苏南通三建集团股份有限公司受南京泰锋建筑工程有限公司阜阳分公司委托,先后又支付了工人工资、保温专业分包工程款等款项17361943元;合计向南京泰锋建筑工程有限公司支付130243273.80元。现经原告结算,按照合同约定的单价计算,五份劳务合同下的工程总造价为80426009.42元,扣除合同范围外经南京泰锋建筑工程有限公司支付的外保温工程款6250000元,江苏南通三建集团股份有限公司已经支付款项超出合同结算价款43567264.38元。南京泰锋建筑工程有限公司阜阳分公司系张德雪、王斐、王茂军挂靠南京泰锋建筑工程有限公司设立,其阜阳分公司的账户被张德雪、王斐、王茂军三人操控,江苏南通三建集团股份有限公司转入南京泰锋建筑工程有限公司阜阳分公司的工程款被三人占有、使用或者挪用。目前南京泰锋公司阜阳分公司已经被注销工商登记。南京泰锋建筑工程有限公司将其公司资质借给张德雪、王茂军、王斐三人挂靠,导致三人操控公司以及公司银行账户,造成江苏南通三建集团股份有限公司多付的工程款被非法占用、挪用,给江苏南通三建集团股份有限公司造成了巨大的经济损失。 南京泰锋建筑工程有限公司向本院反诉请求：江苏南通三建集团股份有限公司给付拖欠的资质签约及账户使用费计880000元，并由其承担本案诉讼费用。事实和理由：王茂军系江苏南通三建集团股份有限公司的员工，2012年阜阳经济技术开发区汽贸物流园和谐新村二期一标段的招投标活动中，江苏南通三建集团股份有限公司就指派王茂军全权办理招投标事宜，中标后，江苏南通三建集团股份有限公司任命张德雪、王茂军为该项目部负责人，韩小明、翟玉书为该项目部会计，王小飞为该项目部技术副总，因项目部资质备案的需要，江苏南通三建集团股份有限公司项目部负责人王茂军与南京泰锋建筑工程有限公司联系成立阜阳分公司，由江苏南通三建集团股份有限公司项目部利用阜阳分公司资质提交阜阳市建设工程管理处备案。江苏南通三建集团股份有限公司中标后虽设立工程项目部，但项目部未设对公账户，工程发包方将工程款转入江苏南通三建集团股份有限公司无法转给项目部实施施工，为此江苏南通三建集团股份有限公司与南京泰锋建筑工程有限公司阜阳分公司签订虚拟劳务合同，以解决江苏南通三建集团股份有限公司工程款流转问题。江苏南通三建集团股份有限公司项目部与南京泰锋建筑工程有限公司阜阳分公司于2013年5月1日签订书面协议，约定江苏南通三建集团股份有限公司与南京泰锋建筑工程有限公司阜阳分公司签订的合同均属于江苏南通三建集团股份有限公司项目部所有，并约定南京泰锋建筑工程有限公司除收取1.5%的挂靠费用外，其他均无权干涉。江苏南通三建集团股份有限公司工程款的流转必须通过一个对公账户，且与工程合同相对应。2013年5月1日江苏南通三建集团股份有限公司项目部与南京泰锋建筑工程有限公司阜阳分公司签订书面协议约定南京泰锋建筑工程有限公司阜阳分公司与江苏南通三建集团股份有限公司签订的劳务合同都属江苏南通三建集团股份有限公司项目部所有；南京泰锋建筑工程有限公司阜阳分公司自成立时起，银行账户、网银、印鉴等手续均由江苏南通三建集团股份有限公司任命的项目部主管会计韩小名掌控，资金的收支去向由项目部支配，南京泰锋建筑工程有限公司及其分公司无权使用。江苏南通三建集团股份有限公司于2013年10月18日向南京泰锋建筑工程有限公司书面承诺江苏南通三建集团股份有限公司项目部借用南京泰锋建筑工程有限公司分公司账户、网银，并交由项目部主管会计韩小明掌控使用，其经济流转均系江苏南通三建集团股份有限公司项目部的财会业务，与南京泰锋建筑工程有限公司及其阜阳分公司无任何关系。江苏南通三建集团股份有限公司项目部利用南京泰锋建筑工程有限公司阜阳分公司的资质备案，借用南京泰锋建筑工程有限公司阜阳分工司的账户、网银、印鉴完善自己的财务制度，并通过协议的方式约定给付南京泰锋建筑工程有限公司1.5%的挂靠费，2015年12月31日又单方变更合同将1.5%单方变更为一次性给付880000元，但至今未付。 本院经审查认为，本案张德雪、王斐、王茂军等人系借用南京泰锋建筑工程有限公司的资质设立南京泰锋建筑工程有限公司阜阳分公司,用于工程款的流转；同时,张德雪、王斐又是江苏南通三建集团股份有限公司人员。鉴于南京泰锋建筑工程有限公司阜阳分公司目前已经注销，通过正常的民事诉讼难以查清江苏南通三建集团股份有限公司转入南京泰锋建筑工程有限公司阜阳分公司账户的工程款去向。涉案工程款在流转过程中可能存在刑事犯罪情节，本案应先行驳回江苏南通三建集团股份有限公司的起诉和南京泰锋建筑工程有限公司的反诉，移送公安机关处理。待公安机关刑事案件侦查、审理终结后，江苏南通三建集团股份有限公司可视刑事案件审理情况，依照法律规定继续主张涉案民事权利。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百一十九条、第一百五十四条，《最高人民法院关于适用中华人民共和国民事诉讼法的解释》第二百零八条之规定，裁定如下： 一、驳回原告（反诉被告）江苏南通三建集团股份有限公司的起诉； 二、驳回被告（反诉原告）南京泰锋建筑工程有限公司的反诉。 原告（反诉被告）江苏南通三建集团股份有限公司预缴的本诉案件受理费298794元予以退还；被告（反诉原告）南京泰锋建筑工程有限公司预缴的反诉案件受理费6300元予以退还。诉讼保全费5000元，由原告（反诉被告）江苏南通三建集团股份有限公司负担。 如不服本裁定，可以在裁定书送达之日起十日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代理人的人数提出副本，上诉于安徽省高级人民法院。 审判长 马 杰 审判员 罗亚敏 审判员 刘 伟 二〇二〇年十二月二十五日 法官助理张婷玉 书记员张玉 附：（2020）皖12民初20号之一民事裁定书适用法律条文 《中华人民共和国民事诉讼法》 第一百一十九条起诉必须符合下列条件： （一）原告是与本案有直接利害关系的公民、法人和其他组织； （二）有明确的被告； （三）有具体的诉讼请求和事实、理由； （四）属于人民法院受理民事诉讼的范围和受诉人民法院管辖。 第一百五十四条裁定适用于下列范围： （一）不予受理； （二）对管辖权有异议的； （三）驳回起诉； （四）保全和先予执行； （五）准许或者不准许撤诉； （六）中止或者终结诉讼； （七）补正判决书中的笔误； （八）中止或者终结执行； （九）撤销或者不予执行仲裁裁决； （十）不予执行公证机关赋予强制执行效力的债权文书； （十一）其他需要裁定解决的事项。 对前款第一项至第三项裁定，可以上诉。 裁定书应当写明裁定结果和作出该裁定的理由。裁定书由审判人员、书记员署名，加盖人民法院印章。口头裁定的，记入笔录 最高人民法院关于适用《中华人民共和国民事诉讼法》的解释 第二百零八条人民法院接到当事人提交的民事起诉状时，对符合民事诉讼法第一百一十九条的规定，且不属于第一百二十四条规定情形的，应当登记立案；对当场不能判定是否符合起诉条件的，应当接收起诉材料，并出具注明收到日期的书面凭证。 需要补充必要相关材料的，人民法院应当及时告知当事人。在补齐相关材料后，应当在七日内决定是否立案。 立案后发现不符合起诉条件或者属于民事诉讼法第一百二十四条规定情形的，裁定驳回起诉。