湖北省保康县人民法院刑 事 判 决 书（2020）鄂0626刑初113号公诉机关保康县人民检察院。被告人刘成杰，男，1986年10月19日出生于樊城区，汉族，初中文化，无固定职业，户籍地及住址襄阳市樊城区。2018年6月5日，因吸毒被襄阳市樊城区公安分局行政拘留十日。因涉嫌贩卖毒品罪，2019年10月24日被保康县公安局抓获，次日被刑事拘留，同年11月28日被逮捕。现羁押于保康县看守所。辩护人万进军，湖北百龙律师事务所律师。湖北省襄阳市中级人民法院以（2020）鄂06刑辖105号指定管辖决定书，指定本院管辖审判被告人刘成杰涉嫌贩卖毒品罪一案。保康县人民检察院以鄂保检一部刑诉〔2020〕54号起诉书指控被告人刘成杰犯贩卖毒品罪，于2020年6月15日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。保康县人民检察院指派检察员刘芳出庭支持公诉，被告人刘成杰及其辩护人万进军到庭参加诉讼。现已审理终结。保康县人民检察院指控，2019年10月21日9时许，李某出资300元，向刘成杰购买毒品；10月22日14时许，李某再次出资200元，通过微信转账的方式支付给刘成杰，向刘成杰购买毒品。2019年10月24日13时许，梁某1、黄某、杨某、刘成杰等人在襄阳市樊城区王某风景苑聚会就餐时，被保康县公安局民警现场抓获，从刘成杰身上缴获冰毒7.1克，麻古4.2克。经襄阳市公安局毒品检验鉴定中心鉴定，均检出“甲基苯丙胺”成分。针对上述指控，公诉机关当庭宣读和出示了扣押的毒品等物证（照片），归案经过、身份信息、微信聊天截图、扣押清单、称重和取样笔录等书证，证人梁某1、黄某、邹某1、邹某2、邹某3、李某等人的证言，鉴定意见，被告人刘成杰的供述等证据材料。公诉机关认为，被告人刘成杰明知是毒品而贩卖给他人，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第三款，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以贩卖毒品罪追究其刑事责任。被告人刘成杰辩解称，其没有贩卖毒品，只是介绍人在梁某1处买毒品，没有获利。对于被公安机关抓获时地上掉的毒品，掉在其左边的冰毒7.1克予以认可，掉在其右边的麻古4.2克与其无关。被抓获时，民警将其按在地上拧着胳膊逼迫其承认毒品系其所有。辩护人万进军辩护称，对公诉机关指控被告人刘成杰犯贩卖毒品罪的罪名有异议，应当以非法持有毒品罪提起公诉。1.刘成杰吸食毒品，公安机关实施抓捕时从刘成杰身上查获的毒品是其为了吸食而从梁某1处分多次购买积攒的，数量较少，符合供本人吸食的量，没有证据证实刘成杰实施贩卖该部分毒品的行为。2.刘成杰介绍他人购买毒品，是为了从中扣点毒品供自己吸食，没有从中获得金钱上的利益。仅凭李某一人的证言，不能证明刘成杰贩卖毒品。3.被查获的毒品中有4.2克麻古不是刘成杰本人所有，不应计入贩毒数量中。证人邹某3能够证实刘成杰否认毒品系其所有。关于刘成杰的现场称重照片、毒品取样笔录、称重笔录、扣押清单等应当作为非法证据予以排除。4.刘成杰是吸毒人员，量刑时应考虑其吸食毒品的情节，酌情从轻处罚；另外，刘成杰并没有犯罪前科，家庭比较特殊，离异后独自抚养10岁的女儿，父母均在农村，年老体弱，也需要赡养照顾，请求法院给其改过自新的机会，酌情从轻处罚。经审理查明，2019年10月21日上午9时许，李某通过其微信号联系刘成杰购买价值300元的毒品，刘成杰指使他人将毒品交付给李某。同年10月22日14时许，李某再次通过微信联系刘成杰，向刘成杰购买价值200元的毒品，刘成杰将毒品交付给李某。2019年10月24日13时许，梁某1、黄某、杨某、刘成杰等人在襄阳市樊城区王某风景苑聚会就餐时，被民警现场抓获，从刘成杰的身上缴获5袋透明塑料自封袋包装的可疑白色晶体7.1克和2袋可疑红色药丸47粒半4.2克。后经襄阳市公安局毒品检验鉴定中心鉴定，从前述疑似毒品中均检出甲基苯丙胺成分。上述事实，有以下证据证实：1.扣押的毒品等物证照片，证实从刘成杰身上搜出毒品的事实。2.归案经过、户籍身份信息表，证实被告人刘成杰的身份信息及被抓获的经过。3.扣押清单，证实从刘成杰身上搜缴扣押5袋透明塑料自封袋包装的可疑白色晶体、2袋可疑红色药丸47粒半、1个OPPOA9手机、1张身份证、2张银行卡等物品。4.称重、取样笔录，证实对查获毒品称重、取样情况。5.微信聊天截图、转账记录，证实2019年10月21日上午，李某通过微信给刘成杰说：“你那里有东西吗？”刘成杰答：“有，你要多少”。李某说：“300的，多装点”。刘成杰答：“嗯，还是那个房间”。李某问：“你来还是你同学来？我房间有人！就是上次找你拿东西的我同事”。刘成杰答：“哦，他离你那近，我交代他多装点”。同年10月22日下午，李某通过微信联系刘成杰：“200的，你稍微给我多装一点……”，刘成杰回答：“哦”。同日下午14时许，李某称：“转了，你看一下”的事实。6.保康县公安局个人前科查询情况，证实刘成杰的劣迹情况：2018年6月，因吸毒被樊城区公安局行政拘留10日；2019年10月，因吸毒被保康县公安局行政拘留15日并处强制隔离戒毒二年的事实。7.鉴定意见，证实经襄阳市公安局毒品检验鉴定中心鉴定，从查获送检的白色晶体和红色药丸中均检出甲基苯丙胺成分。8.证人梁某1的证言，证实刘成杰、杨某二人和其很熟悉，他们向其买毒品，再分装成小包加价贩卖给别人从中赚钱。10月23日晚上，其在暂住地襄阳市樊城区盛特区小区楼底下卖给了刘成杰10克冰毒，20颗麻古，价格400元1克冰毒，40元1颗麻古，刘成杰赊账。9.证人黄某的证言，证实2019年10月24日下午4点多钟其和妻子邹某1、姨姐邹某2、堂哥邹某3，朋友刘成杰、伟子（绰号）在樊城区一家叫“王某风景园”的饭店点餐，饭没吃完就被警察抓获。10.证人邹某1的证言，证实2019年10月24日中午11点多，其丈夫黄某接其到樊城区风景园餐馆和其姐姐邹某2、姐夫梁某1、堂哥邹某3在一起吃饭，还有两个年轻小伙子其不认识，是其姐夫梁某1联系带来的。下午一点多，警察来搜身，然后就把其带到了公安机关。其没有看见有人吸食毒品，也没有听到有人谈论关于毒品方面的事情。当时警察问最后来吃饭的小伙子地上掉的毒品是谁的，那个小伙子说是他掉的。11.证人邹某3的证言，证实2019年10月24日中午其和黄某、梁某1、邹某4、邹某1、刘成杰，还有一个外号叫“伟子”的，在樊城区风景园农家乐吃饭，民警当场从“伟子”身上搜出一个火柴盒大小的塑料袋，装的有半袋冰毒类的毒品。站在其背后的刘成杰，应该是带的有毒品，因为警察搜查的时候其听到刘成杰在那说地上的毒品不是他的，还哭了。12.证人李某的证言，证实其刚开始是在“阿伟”手中买毒品，其不知道真实名字是什么，个子不高，也没见过几次，其最近一次找“阿伟”买毒品是在半年前去襄阳出差，晚上找“阿伟”买了300元的毒品，他的朋友给其送到“米拉奇”宾馆晚上吸食了，其忘记给的现金还是支付宝，第二天早上其回十堰的时候，又找“阿伟”买了200元的，其是带回十堰的，是“阿伟”送到白马广场后面一个道子里面的。后来联系不上他，其就找“王老三”手里买毒品，真实名字应该是“王明强”。其每次去襄阳就是找“阿伟”拿的毒品，大概找“阿伟”买了7次毒品，每次都是用小塑料袋装好给其的，每小包的重量大概在1克左右，一共约有7克，大概花了有2000多块钱，这些交易有现金有微信、支付宝转账的，时间太久，其不记得了。其微信号是用手机号17671884611注册的，微信号码是×××，用了三年以上，只有这一个微信号。13.辨认笔录，证实证人李某从12张不同照片中辨认出刘成杰的事实。14.被告人刘成杰的供述，证实其从2019年9月下旬开始在黄某手上买冰毒吸食，9月底10月初，其联系上黄某的上家梁某1，开始从梁某1手上买冰毒和麻古。其也经常帮别人介绍买，每次其都买三、五百元的冰毒和麻古，如果帮别人介绍买其会从冰毒或麻古中扣一点留着自己吸食，将剩下的交给购买者。梁某1卖给其麻古40元1颗，冰毒最低200元1份，只有不到1克，每次用一个小塑料袋包装，也没用过秤，他每次根据买毒品的人付钱多少用手掂量着装毒品。2019年10月24日，梁某1电话联系叫其去王某社区一个农家乐吃饭，民警进来检查，从其身上收缴出毒品，冰毒毛重8.7克，净重7.1克，麻古毛重5.3克，净重4.2克。这些毒品是其多次在梁某1手中购买。2019年10月23日晚上，其在梁某1手中购买5克冰毒和10粒麻古，没有给钱，协商用酒折抵毒资。其没有卖毒品给别人，只是将梁某1的联系方式告诉别人，然后从中间扣点毒品自己吸食。其不认识李某，只有看到照片了才知道认不认识。2019年10月21日9时许，有个人为吸食毒品联系其，其从梁某1处拿到以塑料自封袋包装的毒品交给买方，买方付款300元。同年10月22日14时许，有买家通过微信向其购买毒品，其从梁某1处拿到以塑料自封袋包装的毒品在襄阳市高新区黄家社区交给买方，买方付款200元。上述事实，均由侦查机关依法获取，并经当庭质证，足以认定。本院认为，被告人刘成杰违反国家毒品管理制度，贩卖甲基苯丙胺11.3克，数量较大,其行为已构成贩卖毒品罪。公诉机关指控的罪名成立，适用法律正确。被告人刘成杰及其辩护人提出刘成杰介绍他人购买毒品，是为了从中扣点毒品供自己吸食，没有从中获利，仅凭李某一人的证言，不能证明刘成杰贩卖毒品的辩解、辩护意见。经查，有梁某1、李某等证人的证言和微信聊天记录能够证实刘成杰在以每克400元冰毒和每颗40元麻古的价格在梁某1处购买冰毒后，将其中部分扣下再加价卖出，是以贩卖为目的收取部分毒品作为酬劳，视为从中牟利，属于变相加价贩卖毒品。故刘成杰及其辩护人相关的辩解、辩护意见，本院不予采纳。关于刘成杰辩护人提出刘成杰被抓获时身上所搜出的毒品不应认定为贩卖毒品的数量，而应认定为非法持有毒品的辩护意见。经查，刘成杰是贩毒人员，在其被抓获后，从其身上查获大量毒品，其无法合理解释持有大量毒品的目的，且该毒品系以多个塑料自封袋分装，明显不是供自己吸食而为。故刘成杰辩护人的前述辩护意见不能成立，本院不予采纳。被告人刘成杰及其辩护人提出民警从现场查获的4.2克麻古与其无关，认为民警采取刑讯逼供的方式收集证据，请求将称重照片、笔录、取样笔录、毒品扣押清单作为非法证据予以排除的请求。经查，被告人刘成杰及其辩护人申请作为非法证据排除的称重照片、笔录、取样笔录、毒品扣押清单等，不属于被告人供述、被害人陈述、证人证言等言辞证据，不符合适用对采用刑讯逼供或暴力、威胁等非法方法收集证据排除的条件。根据《人民法院办理刑事案件排除非法证据规程（试行）》第三条规定，采用非法搜查、扣押等违反法定程序的方法收集物证、书证，可能影响司法公正的，不能补正或者作出合理解释的，对有关证据应当予以排除。本案中，民警收集称重照片、笔录、取样笔录、毒品扣押清单等证据并未采取非法搜查、扣押等违反法定程序的方法，故前述证据收集的合法性没有疑问，本院根据《关于办理刑事案件严格排除非法证据若干问题的规定》第二十九条第二款的规定，驳回刘成杰及其辩护人排除非法证据的申请。同时，刘成杰在公安机关的供述也显示，其曾经认可民警从其身上搜出的冰毒和麻古数量，也能够清楚的说明毒品的来源，且对于该次讯问其并未申请排除非法证据，故刘成杰及其辩护人相关的辩解、辩护意见，本院不予采纳。被告人的辩护人提出被告人刘成杰是吸毒人员，量刑时应考虑其吸食毒品的情节，其没有犯罪前科，家庭比较特殊，请求从轻判处的辩护意见，不符合法定和酌定从轻处罚的情节，本院不予采纳。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第三款，第五十二条，第六十四条之规定,判决如下:一、被告人刘成杰犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑七年九个月（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2019年10月24日起至2027年7月23日止），并处罚金人民币1万元，限于本判决生效之日缴纳。二、对公安机关自刘成杰处收缴扣押的毒品11.3克、OPPOA9手机1部予以没收，由扣押机关依法处理。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向湖北省襄阳市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。审 判 长  董 啸人民陪审员  万智一人民陪审员  朱瑞均二〇二〇年十二月八日书 记 员  赵 鹏