安徽省肥东县人民法院 民 事 判 决 书 (2020)皖0122民初6103号 原告：陈菊荣,女,1948年9月19日出生,汉族,住安徽省肥东县。 委托诉讼代理人：史晋，安徽威名律师事务所律师。 委托诉讼代理人：李云飞，安徽威名律师事务所实习律师。 被告:郑逸鸣,男,1993年6月9日出生,汉族,住安徽省肥东县。 委托诉讼代理人：卢新波，肥东县店埠镇法律服务所法律服务工作者。 被告:肥东长林汉堡店，经营场所肥东县店埠镇梁园路**,统一社会信用代码92340122MA2NLME13T。 经营者:王长林。 委托诉讼代理人：张欣，安徽创善律师事务所律师。 委托诉讼代理人：闫秀娟，安徽创善律师事务所实习律师。 原告陈菊荣与被告郑逸鸣、肥东长林汉堡店生命权、健康权、身体权纠纷一案，本院于2020年8月12日立案后，依法适用简易程序，于2020年11月18日公开开庭进行了审理。原告陈菊荣的委托诉讼代理人史晋、李云飞，被告郑逸鸣及其委托诉讼代理人卢新波，被告肥东长林汉堡店的委托诉讼代理人张欣、闫秀娟到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告陈菊荣向本院提出的诉讼请求：1、被告赔偿原告因本起交通事故造成的各项损失计人民币116508.11元（医药费94614.82元、残疾赔偿金66070.4元（37540元/×8年×0.22）、护理费20331元（150天×135.54元）、营养费7500元（150天×50元）、住院伙食补助费900元（18天×50元）、交通费1000元、后续治疗费20000元、鉴定费2600元、精神损害抚慰金20000元，合计233016.22元×50%=116508.11元）；2、本案诉讼费用由被告承担。 事实与理由:2020年4月28日10时20分许,郑逸鸣驾驶电动自行车为肥东长林汉堡店送外卖途中,沿梁园路由南向北行驶至肥东县梁园路人民路口向北100米处时,与横过马路的行人陈菊荣发生碰撞,造成陈菊荣受伤的交通事故。肥东县公安局交警大队出具道路交通事故认定书认定,郑逸鸣负同等责任,陈菊荣负同等责任。事故发生后,陈菊荣被送往肥东县中医院接受治疗,经检查显示为右肱骨外科颈骨折、右股骨颈骨折。后转入肥东县人民医院接受治疗,经检查显示为右肩袖损伤、右肱骨外科颈骨折、右侧股骨颈骨折。后又转入安徽省立医院治疗,经检查显示为右侧股骨颈骨折、右侧肩关节骨折。共住院三次,合计时间为18天。截止至具状日,原、被告无法就赔偿事宜达成一致意见。原告为维护自己的合法权益,特向贵院提出诉讼,恳请予以支持。 被告郑逸鸣辩称：1、原告各项诉请过高，有些无事实和法律依据。医药费由法院核算；2、我是在送外卖过程当中发生交通事故致人损害，是在履行正当的职务行为。依据民法通则第四十三条、关于贯彻执行中华人民共和国民法通则若干问题的意见第五十八条、最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释第八条及侵权责任法第三十四条之规定，用人单位的工作人员因执行工作任务造成他人损害的，由用人单位承担侵权责任。本案中我是在正常履行工作任务，无须承担本案的任何赔偿责任，原告的相关经济赔偿应当由被告肥东长林汉堡店赔偿；3、本案诉讼费依法由被告肥东长林汉堡店承担。 被告肥东长林汉堡店辩称：1、被告郑逸鸣在事发当天的当班是店内的收银员，其工作的范围是收银以及结账，并不包含其所陈述的送外卖的业务；2、肥东长林汉堡店所有外卖业务均已交由第三方外卖平台配送，所有店内的员工不得送外卖。被告郑逸鸣在事发当天当班时，擅自接打私人电话，并且擅自未经汉堡店店长同意的情况下脱岗向其妻子进行送餐，其已经严重违反了汉堡店的规章制度。因此，其造成损失不属于因职务造成的损失，不应当由肥东长林汉堡店进行承担。 经审理查明：2020年4月28日10时20分许,郑逸鸣驾驶电动自行车，沿梁园路由南向北行驶至梁园路人民路口向北100米处时,与横过马路的行人陈菊荣发生碰撞,造成陈菊荣受伤的交通事故。经肥东县公安局交警大队道路交通事故认定书认定,郑逸鸣负同等责任,陈菊荣负同等责任。陈菊荣受伤后先后被送往肥东县中医院、肥东县人民医院、安徽省立医院治疗,诊断为右侧股骨颈骨折、右侧肩关节骨折，共计住院18天。2020年7月13日，陈菊荣向本院提出鉴定申请，要求对其伤残等级、误工期、护理期、营养期及后续治疗费进行司法鉴定。本院依法委托安徽惠民司法鉴定所进行鉴定。该所于2020年9月30日以皖惠民［2020］临鉴字第563号鉴定意见书认定：被鉴定人陈菊荣因车祸致右股骨颈骨折，右肱骨外科颈及大结节骨折，行右肩关节置换术+右髋关节置换术，分别评定为九级伤残、九级伤残；误工期为360日、护理期为150日、营养期为150日；后续治疗费为20000元。为此，陈菊荣支付鉴定费2600元。陈菊荣受伤后，被告郑逸鸣支付原告2000元。 另查明：被告郑逸鸣系被告肥东长林汉堡店员工。2020年4月28日上午9时许，郑逸鸣妻子打电话到肥东长林汉堡店订餐，该店员工接到电话后交由郑逸鸣接电话。10时20分左右，郑逸鸣在骑电动车为其妻子送餐途中与陈菊荣发生碰撞,造成陈菊荣受伤的交通事故。 以上事实，有原、被告身份信息、交通事故认定书，出院记录、费用清单、医药费发票，鉴定费发票、鉴定意见书、劳务合同、结账单以及原、被告陈述等证据载卷证明。 本院认为：公民的生命健康权受法律保护。原告陈菊荣因交通事故受伤，其要求得到赔偿的理由正当，本院依法予以支持，但具体的赔偿标准应按法律及相关司法解释的规定予以确定。本案的争议焦点为：被告郑逸鸣的送餐行为是否系执行工作行为。对此本院经审查，郑逸鸣与肥东长林汉堡店签订的《劳动合同书》中约定，郑逸鸣的工作岗位为服务员。2020年4月28日，郑逸鸣的妻子通过电话订餐的方式向肥东长林汉堡店点外卖，长林汉堡店有义务为其送餐。订餐者虽是郑逸鸣的妻子，但不影响其消费者的身份，郑逸鸣作为该店员工，其送餐行为应当属于执行工作行为。肥东长林汉堡店提出的店内所有外卖业务已交由第三方外卖平台配送、所有店内员工不得送外卖、送餐不是郑逸鸣本职工作的辩称意见，均系其内部管理制度。郑逸鸣是否违反内部管理规定，不影响肥东长林汉堡店作为用人单位应当承担其员工执行工作中给他人造成损害的赔偿责任，因此，肥东长林汉堡店应当承担赔偿责任。 原告的诉讼请求中，医疗费94614.82元有医疗机构出具的医疗费票据、出院记录佐证，依法予以确认；营养期限和护理期限已经司法鉴定，应当以鉴定意见为依据；住院伙食补助费、残疾赔偿金、鉴定费均符合法律规定，本院予以支持；交通费1000元,虽未提供证据证明，考虑到原告的伤情、转院治疗情况及治疗机构与其住所的距离，本院依法予以确认；后续治疗费，有鉴定意见佐证，应予支持；精神损害抚慰金20000元过高，依据原告的伤残等级本院依法酌定为10000元。综上，原告因本起事故造成的损失有：医疗费94614.82元、残疾赔偿金66070.4元（37540元/年×8年×22%）、护理费20331元（135.54元/天×150天）、营养费7500元（50元/天×150天）、住院伙食补助费900元（50元/天×18天）、交通费1000元、后续治疗费20000元、鉴定费2600元、精神损害抚慰金10000元。合计223016.22元。因双方负同等责任，故肥东长林汉堡店应承担50%即111508.11元的赔偿责任。被告郑逸鸣支付的2000元应当予以扣除。据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第三十四条第一款，最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、第二款、第十八条第一款、第十九条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条的规定，判决如下： 一、被告肥东长林汉堡店于本判决生效之日起十日内赔偿原告陈菊荣各项损失计109508.11元； 二、驳回原告陈菊荣的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 本案受理费766元，减半收取为383元，由被告肥东长林汉堡店负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或代表人的人数提出副本，上诉于安徽省合肥市中级人民法院。 审判员  黄德华 二〇二〇年十二月十日 法官助理王蓓 书记员何蓉蓉 附相关法条： 《中华人民共和国侵权责任法》 第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。 第三十四条用人单位的工作人员因执行工作任务造成他人损害的，由用人单位承担侵权责任。 劳务派遣期间，被派遣的工作人员因执行工作任务造成他人损害的，由接受劳务派遣的用工单位承担侵权责任；劳务派遣单位有过错的，承担相应的补充责任。 《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》 第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。 受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。 受害人死亡的，赔偿义务人除应当根据抢救治疗情况赔偿本条第一款规定的相关费用外，还应当赔偿丧葬费、被扶养人生活费、死亡补偿费以及受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费、住宿费和误工损失等其他合理费用。 第十八条受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定。 精神损害抚慰金的请求权，不得让与或者继承。但赔偿义务人已经以书面方式承诺给予金钱赔偿，或者赔偿权利人已经向人民法院起诉的除外。 第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。 医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。 第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。 护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。 护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。 受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。 第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。 第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。 受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。 第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。 第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。 受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。