四川省会理县人民法院 民 事 判 决 书 (2020)川3425民初1167号 原告：张志筠，女，1960年3月12日出生，汉族，四川省会理县人，退休干部，住会理县。 被告：魏建国，男，1957年8月5日出生，汉族，河北省保定市人，居民，住河北省保定市北市区。 被告：保定华寿健康管理咨询服务有限公司（以下简称保定健康有限公司），住所地：河北省保定市莲池区南二环**商用，统一社会信用代码:91130605MA081PNP94。 法定代表人：魏建国，该公司负责人。 被告：常青国际养老产业集团股份有限公司（以下简称常青养老有限公司），住，住所地：重庆市巴**双河口镇商贸街****/div> 法定代表人：魏建国，该公司负责人。 原告张志筠与被告魏建国、保定健康有限公司、常青养老有限公司民间借贷纠纷一案，本院于2020年4月10日受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告张志筠到庭参加诉讼。被告魏建国、保定健康有限公司、常青养老有限公司下落不明，经公告送达，现公告期已满，未到庭参加诉讼。本案依法缺席审理。本案现已审理终结。 原告张志筠向本院提出诉讼请求，1、依法判令三被告连带退还原告300000元，连带支付原告股权分红82500元，此款计算至2020年3月28日，最终按结算时间计算，连带支付违约金30000元；2、诉讼费用由三被告连带承担。事实与理由：2017年6月28日，原告与三被告签订《入股协议》，约定原告出资300000元，入股被告魏建国担任法定代表人，并实际控股的公司（即被告保定健康有限公司、常青养老有限公司），约定）被告保定健康有限公司、常青养老有限公司）每一元注册资本金所对应的原告出资价格为3元，原告股权由被告常青公司代持。其中协议第二条第3项约定“代持股期间，原告享受购股金额的10％分红。”协议第二条第2项约定“代持股期为两年，两年内原告不可退股，若两年内原告因特殊原因退出的，被告按照出资额的10％扣除违约金；”协议第二条第4项约定“两年到期后，若原告不继续持股，可选择退出，购股金额加分红一次性结清”。协议签订当日，原告向三被告交纳股权投资款300000元，并由被告一向原告出具《收据》，同日被告保定健康有限公司、常青养老有限公司还向原告出具《准股权（原始股）认购表》。时至今日，自协议签订已逾两年零九个月，三被告对股权分红收益分文未付，且在原告按协议约定多次要求退还股权投资款及分红收益时，三被告以暂无资金为由拒绝退还和支付。根据《中华人民共和国合同法》、《民事诉讼法》等有关法律的规定，特向法院提起诉讼。经本院释明，原告同意按照民间借贷法律关系审理。 被告魏建国未到庭应诉，没有提交书面答辩意见，也没有提交证据。 被告保定健康有限公司未到庭应诉，没有提交书面答辩意见，也没有提交证据。 被告常青养老有限公司未到庭应诉，没有提交书面答辩意见，也没有提交证据。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，并组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。根据当事人的陈述和经审查确认的证据，认定事实如下：2017年6月2日原告与魏建国、保定健康有限公司、常青养老有限公司签订了入股协议；甲方：张志筠、乙方：魏建国、丙方：保定健康有限公司，一、甲方入股丙方的情况：1、甲方同意出资入股丙方股权，出资额为人民币300000元，丙方每一元注册资本金对应的甲方出资价格为3元；2、甲方委托丙方控股股东、法人代表魏建国作为股权代持人，代为持有甲方在丙方中所占公司股权；3、乙方在此声明并确认，由魏建国代持股权的投资款系由甲方提供，由代持人魏建国以其自己的名义代为投入丙方，故代持股权的实际所人应为甲方，魏建国系根据本协议代甲方持有股权；4、乙方及丙方在此进一步声明并确认，由代持股权产生的或与代持股权有关之收益全部归甲方所有，在乙方将上述收益交付给甲方之前，乙方系代甲方持有该收益；5、丙方募得之入股资金，将按照公司法、相关规则、规章制度的要求和程序，全部增资入股（或转让）常青体系公司（常青旅业或常青国际控股户公司），丙方增资入股（或转让）以溢价方式实施，价格确定以丙方入股（或转让）常青体系公司（常青基业或常青国际控股子公司）时的人股价格为准。二、甲方的权利与义务：1、甲方所持股权为限，根据丙方公司章程规定行使部分股东权利，承担部分股东义务，但不包括重大决策、表决权、查账权等公司权利；2、代持人股期为两年，两年内甲方不可退出，若两年内甲方因特殊原因确需退出的，经过乙方同意后，乙方按照出资额的10％扣除违约金后，退还甲方全部剩余出资金额，甲方将所持股权自动转让给乙方或乙方指定的第三方；3、代持人股期，甲方每年享受购股金额的10％分红，不足一年取消分红；4、两年到期后，若甲方不继续持股，可选择退出，购股金领加分红一次性结清；5、若丙方入股的常青体系公司（常青基业或常青国际控股子公司）满两年后，未能成功上市，且甲方愿意继续持股的，则甲方可继续获得每年出资总金额10％的收益，从第三年开始一年一分红；6、若丙方入股的常青体系公司（常青基业或常青国际控股子公司）两年后成功上市，且甲方选择继续持股，则从上市当年起按照国家法律法规通过股权平台公司丙方享受上市公司股东分红，不另外享受每年相当于出资总金额10％的收益。甲方也有权选择在上市后按照相关上市规则通过股权平台公司丙方在资本市场上退出并获得属于甲方全部的股份收益；7、如丙方发生增资扩股之情形，甲方有权自主决定是否增资扩股。三、乙方的权利与义务：1、在代持期间，乙方作为代持股权形式上的拥有者，以乙方的名义在工商股东登记中具名登记。2、在代持期间，乙方应保证所代持股权权属的完整性和安全性，非经甲方书面同意，乙方不得处置代持股权，包括但不限于转让，赠与、放弃或在该等股权上设定质押等。3、若因乙方的原因，如债务纠纷等，造成代持股权被查封的，则乙方应提供其他任何财产向法院、仲裁机构或其他机构申请解封。4、乙方应当依照诚实信用的原则适当履行相关义务，并接受甲方的监督。四、代持股权的费用：1、未来因甲方股权转让行为产生的一切相关费用和税费，均由甲方承当，乙方概不负责。甲方通过丙方卖出未来拟上市公司的股票，其产生的交易税费和公司所得税费，全部由甲方承担。2、甲方入股期间，因代持股权产生的相关费用及税费由甲方承担，在代持人乙方将代持股权转为甲方本人持有时，所产生的变更登记费用也由甲方承担。代持人乙方不得向甲方另外收取代持股权的代理费用。3、丙方入股的公司成功上市后，丙方将向甲方一次性收取相当于入股总金额0.5％的管理费用。五、股权的转让：在入股期间，从本协议签署之日起开始计算，两年内甲方不可转让股权。两年后甲方转让股权的，只可指定乙方或乙方指定的第三人为唯一转让对象，且应当书面通知乙方，通知中应写明转让的时间、转让的价格转让的股权数。乙方在接到书面通知之后，应当依照通知的内容办理相关手续。六、保密：协议双方对本协议履行过程中所接触或获知的对方的任何商业信息均有保密义务，除非有明显的证据证明该等信息属于公知信息或者事先得到对方的书面授权。该保密义务在本协议终止后仍然继续有效。任何一方因违反保密义务而给对方造成损失的，均应当赔偿对方的相应损失。七、协议的生效与终止：1、本协议自签订之日起生效；2、甲方通知乙方将相关股东权益转移到甲方或甲方指定的任何第三人名下并交完成相关办理手续时终止。3、如乙方不适当履行受托行为甲方有权利随时终止本协议解除乙方代持股权利。八、违约责任本协议生效后，如乙方不履行或不适当履行受托行为，造成甲方损失，乙方应当承担赔偿责任，包括一切直接和间接的损失。九、适用法律及争议解决因履行本协议所发生的争议，甲乙双方应友好协商解决，协商不能解决的，任何一方均可向甲方所在地有管辖权的人民法院提起诉讼。同月28日原告交付了入股股金300000元。同日办理了股权证。2019年11月29日原告申请退股。现原告诉至本院要求三被告连带退还原告股金300000元及分红款及违约金。 另查明，原告张志筠不是上述公司员工。 在诉讼过程中，原告张志筠申请保全被申请人常青养老有限公司在攀枝花上善若水康养有限公司土地转让款449588元，保全期限一年。本院立案后于2020年6月23日向攀枝花上善若水康养有限公司送达协助执行通知书，要求其暂缓向被申请人常青国际养老产业集团股份有限公司支付土地转让款449588元，暂缓期限至2021年6月20日止。 本院认为，被告经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭，依法应视为其放弃答辩及举证的权利，并应承担对其不利的诉讼风险。本案中，从原、被告订立的协议内容来看，原告投资入股300000元。每年享受购股金额的10％分红，但并不参加公司经营管理，且约定不承担亏损风险，只收取固定利润，享受固定利益。因此原告虽与被告签订《入股协议》，但实质并未与被告共同经营、共负盈亏、共担风险。从投资的股本年息为10%保底条款来看，双方并未形成本质上的合伙关系，原告向被告给付300000元，约定了分红款，不符合合作投资金的基本特征。而符合借贷法律关系的特征，因而就投资款而言，名为投资实为借贷，应认定为民间借贷关系。双方订立的还款协议未违反国家强制性规定，对双方具有法律约束力，投资款作为借贷本金应予返还，双方约定的年回报率10%，应认定为对利息的约定。《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条“借贷双方约定的利率未超过年利率24%，借款人请求出借人按照约定的利率支付利息的，人民法院应予支持。”本案涉案借款利息年利率为10%，未超过年利率24%，予以支持。本案中的被告方未按约定退还股金本金及分红，违反了约定，还应承担继续支付约定利息的义务。综上所述，依照《中华人民共和国民法通则》第八十四条、第一百零八条，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条、第二十九条第二款，《中华人民共和国民事诉讼法》第九十二条第一款“受送达人下落不明，或者用本节规定的其他方式无法送达的，公告送达。自发出公告之日起，经过六十日，即视为送达。”《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条“被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。”之规定，判决如下： 一、被告魏建国、保定华寿健康管理咨询服务有限公司、常青国际养老产业集团股份有限公司于本判决生效之日起一个月内连带归还原告张志筠借款本金300000元，利息60000元，合计360000元； 二、利息按本金300000元计算，按照年利率10%从2019年6月29日起计算直至付清为止; 三、驳回原告张志筠的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费7488元，保全费4516，公告费600元，计12604元由被告魏建国、保定华寿健康管理咨询服务有限公司、常青国际养老产业集团股份有限公司负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于四川省凉山彝族自治州中级人民法院。 审 判 长  刘 波 人民陪审员  何法融 人民陪审员  肖体富 二〇二〇年十二月一日 书 记 员  陈 靖 附件： 原告张志筠向本院提交的证据：1、入股协议， 2、收款凭据。3、股权证书。4、情况说明。 被告魏建国、保定华寿健康管理咨询服务有限公司、常青国际养老产业集团股份有限公司没有向本院提交证据。