广东省广州市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）粤01民终21125、21126号上诉人（21125号原审案原告、21126号案原审被告）：王跃平，男，1971年8月21日出生，汉族，住河南省焦作市解放区。委托诉讼代理人：张超,广东正觉律师事务所律师。上诉人（21125号案原审被告、21126号案原审原告）：广东万引安装工程有限公司，住所地广东省广州市天河区水荫四横路******自编A04。法定代表人：刘宁。被上诉人（21125号案原审被告）：广东万引科技发展有限公司，住所，住所地广东省广州市天河区水荫四横路****202：自编A）。法定代表人：段士理。被上诉人共同委托诉讼代理人：孙顺舜，北京市中伦（广州）律师事务所律师。被上诉人共同委托诉讼代理人：张驹骋，北京市中伦（广州）律师事务所实习人员。上诉人王跃平、广东万引安装工程有限公司（以下简称万引安装公司）因与被上诉人广东万引科技发展有限公司（以下简称万引科技公司）劳动争议两案，不服广东省广州市天河区人民法院（2020）粤0106民初14040、15413号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年10月19日立案后，依法组成合议庭进行审理。上诉人王跃平及其委托诉讼代理人张超，上诉人万引安装公司及被上诉人万引科技公司的共同委托诉讼代理人孙顺舜、张驹骋到庭参加诉讼。本案现已审理终结。王跃平上诉请求：一、撤销原审判决第二、三、四、六项；二、改判万引安装公司向王跃平支付2018年10月6日-2018年12月22日未支付的差额工资10863元、2018年8月6日至2018年12月22日另一部分年薪63750元、违法解除劳动关系赔偿金15000元、差旅费等2857.5元、加班工资12275.86元、因单方面终止合同而需支付的违约金50万元、因竞业禁止而产生的经济补偿金10.8万元；三、万引科技公司对万引安装公司的上述债务承担连带责任。四、本案上诉费用由万引安装公司、万引科技公司承担。事实和理由：一、关于单方终止合同违约金50万元。1.万引安装公司、万引科技公司于2018年12月15日单方胁迫辞职，王跃平并未同意。2.万引安装公司、万引科技公司于2018年12月21日单方发布辞退通告，王跃平坚决不同意。3.2018年12月21日，万引科技公司的行政人员将离职书单方给王跃平，并要求王跃平当即办理离职手续，王跃平并未办理。4.2018年12月22日王跃平仍在上班。5.2018年12月22日，万引安装公司的执行董事采取限制人身自由的方式，使王跃平不能正常工作及就工作餐。综上，根据《广东万引安装工程有限公司总经理聘用协议》约定，万引安装公司单方终止合同，赔付王跃平违约金人民币50万元，不违反劳动合同发规定。二、关于另一部分年薪。根据劳动合同的约定及常识，该年薪的起始日期应从2018年8月6日计起。三、仲裁委已认定万引安装公司、万引科技公司存在工作安排及管理方面的混同；且在万引安装公司、万引科技公司已经提交的证据中，证明万引安装公司、万引科技公司在财务、业务、人事管理方面均存在混同；且王跃平的工作情形符合《劳动和社会保障部关于确立劳动关系有关事项的通知》第一条、第二条规定。四、万引科技公司发布单方主动违法解除劳动合同的《员工辞退通告》对王跃平发生效力。五、关于离职原因。王跃平从始至终都是被迫的，一审认定与事实相反。六、关于工资差额，请二审法院予以支持。七、关于单方违法解除劳动合同赔偿金。一审判决认定万引安装公司、万引科技公司对王跃平做出的胁迫行为，严重违反劳动法相关规定，理应向王跃平支付赔偿金。八、关于在职期间的差旅费等。除仲裁已认定的差旅费2654.5元，根据王跃平及万引安装公司、万引科技公司提供的证据清单里的内容，王跃平仍有203元费用报销单未报，合计为2857.5元。九、关于加班费。聘用协议的加班约定包含范围的不能无限，劳动合同的约定不能大于劳动法规定。十、关于因万引安装公司的竞业禁止而产生的经济补偿金10.8万元，一审判决认定合理合法、公平公正。万引安装公司、万引科技公司的答辩意见与其一审答辩意见一致。万引安装公司上诉请求：1.撤销原判。2.改判万引安装公司无需向王跃平支付2018年10月6日至2018年12月22日期间的工资差额10863元、2018年10月6日至2018年12月22日另一部分年薪差额35660.93元、解除劳动关系补偿金7500元、2018年10月6日至2018年12月22日2654.5元、2018年12月23日至2020年1月11日期间履行竞业限制经济补偿金108000元。事实和理由：一、一审判决对王跃平试用期及任职期间的劳动报酬认定错误。1.王跃平应遵守万引安装公司的内部管理制度。首先，万引安装公司的内部管理制度制定程序正当合法，且无证据证明其依据内部制度所作出的决策违反相关法律法规。其次，根据《广东万引安装工程有限公司总经理聘用协议》（以下简称《聘用协议》），表明王跃平作为万引安装公司所聘请的总经理，知悉、同意并执行万引安装公司的各项内部管理制度是基本工作内容与义务。2.王跃平并未按期转正，不存在工资差额。由于王跃平多次违反章程规范，根据《万引科技管理制度》第四章第十一条规定，万引安装公司延长其试用期符合公司制度规定，同时未超过法定六个月的试用期期限，王跃平对此并未提出任何异议。3.王跃平要求万引安装公司支付另一部分年薪的请求无理无据。首先，根据《聘用协议》第二条第1款规定，王跃平的劳动报酬应为每月15000元，不包含年终奖金。年终奖的发放额度和形式由企业综合实际生产经营情况和员工表现情况自主调整，并非确定会发放，也并非固定/限定金额发放。其次，万引安装公司内部的《奖罚制度》第一条规定了高管的奖励制度，对月奖金、年终奖的计算方法进行了明确说明。万引科技公司在微信群发布2018年奖金评比方案，万引安装公司参照该方案实施,王跃平知悉上述规章制度，应视为接受年终奖计算和发放规则。公司综合考虑王跃平任职表现，根据《万引科技管理制度》第九章第九条，取消其2018年度绩效加分资格和年终奖。二、万引安装公司不应向王跃平支付解除劳动合同的补偿金。首先，王跃平主动解除双方劳动合同，不存在万引安装公司违法解除劳动关系的事实。其次，王跃平任职期间所受到的内部处罚系根据内部制度作出，合理正当。且万引安装公司与王跃平之间的工资结算已经双方确认，不应对此承担法律责任。三、万引安装公司不应向王跃平支付差旅费。王跃平在任职期间，多次违反工作纪律，其迟到、旷工、不按照公司规定完成工作任务、以出差为由从事与工作无关事项并报销虚假账目。四、万引安装公司无需支付竞业限制补偿金。1.王跃平在仲裁及一审中并未提交相关证据证明其已履行竞业限制义务，应承担举证不能的责任。首先，根据《中华人民共和国劳动争议调节仲裁法》第六条之规定，不能认定王跃平在离职后有效履行了竞业限制义务；其次，王跃平作为劳动者，离职后不知所踪，其之后的就职去向、供职岗位均不属于前用人单位所掌握和管理的信息。万引安装公司也完全无法主动知晓和掌握离职者的去向，客观上对劳动者是否履行竞业限制义务无法承担举证责任;再者，一审判决认定万引安装公司应当支付竞业限制补偿金，有违“谁主张，谁举证”原则。2.王跃平并无履行竞业限制义务的事实基础。首先，根据《劳动合同法》第二十四条规定，王跃平未通过试用期，并非万引安装公司的高级管理人员，不符合竞业限制条款的适用主体；其次，王跃平未接触到公司技术秘密资料，并无实质意义上的保密义务与竞业限制义务需要遵守，万引安装公司亦未实际要求其遵守任何此类义务；再者，王跃平离职后，万引安装公司无法与其取得任何联系，无法告知其无需履行竞业限制义务，万引安装公司对无法告知其无需履行竞业限制义务不存在过错。综上，为维护自身之合法权益，恳请二审法院依法及时做出公正判决，维护万引安装公司的合法权益。王跃平的答辩意见与其一审答辩意见一致。王跃平向一审起诉请求：1.万引安装公司向王跃平支付2018年10月6日至2018年12月22日未支付的差额工资10863元；2.万引安装公司支付合同约定的2018年10月6日至2018年12月22日另一部分年薪63750元；3.万引安装公司支付违法解除劳动关系赔偿金15000元；4.万引安装公司支付在职期间差旅费等2857.5元；5.万引安装公司支付在职期间加班工资12275.86元（其中休息日加班工资8413.8元，法定节假日加班工资3862.07元）；6.万引安装公司支付合同约定的因其单方面终止合同而需支付的违约金50万元；7.万引安装公司支付因竞业禁止而产生的经济补偿金10.8万元；8.万引科技公司对万引安装公司的上述债务承担连带责任；9.万引安装公司、万引科技公司连带承担本案的诉讼费用；10.确认王跃平与万引安装公司所签订的协议书及保密协议的期限的两年至2020年12月21日结束。万引安装公司向一审起诉请求：1.万引安装公司无需向王跃平支付2018年10月6日至2018年12月22日期间的工资差额3809.41元；2.万引安装公司无需向王跃平支付2018年10月6日至2018年12月22日期间的另一部分年薪45938.54元；3.万引安装公司无需向王跃平支付解除劳动关系经济补偿金7381元；4.万引安装公司无需向王跃平支付2018年10月6日至2018年12月22日在职期间的差旅费2654.5元；5.万引安装公司无需向王跃平支付2018年12月23日至2020年1月11日期间履行竞业经济补偿金108000元；6.王跃平承担本案案件受理费。一审法院认定事实：一、申请仲裁时间：王跃平于2019年12月3日向广州市天河区劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁。二、仲裁请求：1.万引安装公司支付2018年10月6日至2018年12月22日期间工资差额18482元；2.万引安装公司按合同约定支付2018年10月6日至2018年12月22日期间另一部分年薪63750元；3.万引安装公司支付违法解除劳动关系赔偿金差额7381元；4.万引安装公司支付2018年10月6日至2018年12月22日在职期间差旅费2654.5元；5.万引安装公司支付2018年10月6日至2018年12月22日期同休息日加班工资8413.8元、法定节假日加班工资3862.07元；6.万引安装公司按合同约定支付单方终止合同违约金500000元；7.万引安装公司支付2018年12月23日至2020年12月22日期间因竞业禁止而产生的经济补偿金108000元；8.万引安装公司支付延迟支付工资、拖欠工资加付100%赔偿金30757.86元；9.万引科技公司对上述债务承担连带责任。三、仲裁结果：广州市天河区劳动人事争议仲裁委员会于2020年3月9日作出穗天劳人仲案〔2020〕417号《仲裁裁决书》，裁决：1.万引安装公司支付2018年10月6日至2018年12月22日期间的工资差额3809.41元；2.万引安装公司支付2018年10月6日至2018年12月22日期间另一部分年薪45938.54元；3.万引安装公司支付解除劳动关系经济补偿金7381元；4.万引安装公司支付2018年10月6日至2018年12月22日在职期间差旅费2654.5元；5.万引安装公司支付2018年12月23日至2020年1月11日期间履行竞业限制经济补偿金108000元；6.驳回王跃平其他仲裁请求。六、入职时间：王跃平于2018年8月6日入职万引安装公司。七、工作岗位：总经理。八、劳动合同签订情况：王跃平与万引安装公司于2018年8月6日签订了书面劳动合同即《广东万引安装工程有限公司总经理聘用协议》，约定：聘用期限为3年，自2018年8月6日至2021年8月5日；试用期为2个月，自2018年8月6日至2018年10月5日。九、工资发放形式：王跃平每月25日以银行转账方式领取上个月工资。十、离职时间及最后工作日：2018年12月22日。十一、是否存在混同用工问题：王跃平主张万引安装公司、万引科技公司实际在同一地址办公，万引科技公司一直对万引安装公司直接进行人事管理及工作管理，故存在混同用工。为此王跃平提交《处罚通知》（内容显示：该通知系以万引科技公司的名义于2018年12月3日在大区经理微信群发布，发送的对象为万引安装公司，落款为万引科技公司，加盖有万引科技公司公章，落款日期为2018年12月3日。通知载明：“广东万引安装工程有限公司：根据董事会决定，万引安装招聘总经理一名，王跃平应聘后接受总部安排进行一个月调研，高管调研后总部要求作出系统的管理方案，王跃平没有按照指令性完成任务，9月份扣5分，罚款2000元；11月中旬王跃平转正考核，总部要求王跃平对自己11月提出的十二条、96点意见中完成第四条的改进工作，王跃平没有按照指令完成，总部决定对王跃平再次给予处罚如下：1、11月扣5分，罚款4000元；2、王跃平转正期推迟3个月，以便继续考察工作能力。希望万引科技管理人员恪尽职守，务实创新，以最优方法完成自己管辖内的工作”）。万引安装公司、万引科技公司均主张万引科技公司并非对万引安装公司进行人事管理，而是基于股东身份，行使股东会职权，符合公司法的规定，万引安装公司的公司章程中明确规定总经理的聘任与解聘由股东会负责，因此万引科技公司作为全资股东，行使股东会职权。十二、工资标准：王跃平主张其入职前两个月每月工资为12000元，2018年10月6日起工资为每月15000元，且合同约定年薪不少于35万元。万引安装公司主张王跃平的月平均工资为每月12000元，10月1日起转正则为每月15000元。因王跃平不具备相应的工作能力，综合素质不符合公司要求，且在任职期间严重违反公司管理制度，经公司研究决定不予转正平未按时转正，故口头通知王跃平关于不予转正的决定，因此王跃平月平均工资应为12000元；至于年薪不少于35万元的约定，实际是要根据年底公司的奖罚力度计算的，但王跃平不符合公司计算年终奖的条件。十三、加班工资：王跃平主张其在2018年10月份休息日加班共计5天，2018年11月份休息日加班4天，2018年12月份休息日加班未统计，2018年国庆期间加班2天，计算基数按15000元标准。万引安装公司未支付其加班费。王跃平为此提交的《王跃平工资表以及发放工资流水》。万引安装公司主张上述工资表中的天数并不是实际工作的记载，王跃平的工资已包含加班费、外勤补贴等费用；王跃平属于企业高级管理人员，工作时间、工作形式、工作内容均不同于普通员工，其下班时间偶尔会出现处理工作业务的情形，这是王跃平工作岗位所决定的工作性质，其工作时间亦无法按照普通员工的工作时间进行计量；王跃平不存在额外加班及超出法律所规定的劳动时间的情形；万引安装公司每月支付劳动报酬后，财务人员均会通过微信向员工发送工资单，王跃平每月收到工资明细表时从未提出任何异议，充分说明其对当月的奖罚事项及当月的劳动报酬是认可的，为此提交《微信聊天记录截图》予以证明。十四、差旅费：王跃平主张其在职期间，被安排后到贵州、××、××、××、××、××等地出差，因此产生的差旅费尚有2654.5元未予报销。为此，王跃平提交微信聊天记录及《差旅费报销单及报销凭证》（内容显示：王跃平2018年11月5日至2018年12月12日期间往返湖南、福建等地的交通费用、住宿费用、快递费用的费用报销单及报销凭证，报销费用总计2654.5元，费用报销单依次为：2018年11月5日至2018年11月7日广州至郴州出差3天，车船费382元，住宿费208元；2018年11月26日至2018年11月30日广州至福建出差5天，车船费434元，住宿费261元；2018年12月1日至2018年12月6日广州至湖南出差6天，车船费421.5元，住宿费334元；2018年12月7日至2018年12月10日湖南至广州出差4天，车船费260.5元；2018年12月4日邮寄发票快递费12元；2018年12月6日邮寄报销票据快递费21.5元；2018年12月4日、5日住宿费160元；2018年11月27日、28日住宿费160元）。万引安装公司主张王跃平离职后，万引安装公司扣除其结余的备用金，借贷相抵，数目分明，不存在少报差旅费的情形；王跃平在郴州出差期间，不完成工作任务、擅离岗位，对其在郴州期间出差的费用公司不应报销。十五、离职原因：王跃平主张万引安装公司的执行董事于2018年12月22日采取暴力手段及限制其人身自由，导致其无法工作而被迫离开公司，且万引科技公司的行政人员于2018年12月21日多次要求王跃平办理离岗移交工作，并发送员工辞退通告。为此，王跃平提交如下证据：1.微信聊天记录截图（显示微信群名为“万引力科技99”，李晓霞发出文件名为“员工辞退通告”）及《员工辞退报告》（显示万引科技公司于2018年12月21日向万引安装公司发出通知，函告经公司董事会研究决定，不同意王跃平转正并同时解除劳动合同，请行政部门做好王跃平离岗的移交工作），拟证明万引科技公司员工在王跃平所在的微信群中发出《员工辞退通告》；2.王跃平于2018年12月22日通过钉钉及邮箱将《王跃平对处罚通知和解除劳动合同的意见》发送给万引安装公司、万引科技公司，对辞退通告、单方解除合同提出异议。万引安装公司主张因王跃平在工作的表现不能胜任职务且在公司存在谎报考勤、虚假报销等恶劣行为，故万引安装公司打算辞退王跃平，但并未正式向王跃平发出解除劳动关系的通知，相关《员工辞退通告》系万引科技公司向万引安装公司发出，该通告并非直接向王跃平发出，且应由万引安装公司正式与王跃平协商离职事宜，王跃平在微信群中知晓该通知后于12月22日主动离职。十六、关于违约金50万元：《广东万引安装有限公司总经理聘用协议》第七条约定“违约责任，除本合同另有约定外，任何一方均不得单方终止本合同。如一方未到合同履行期限终止合同，应向对方偿付违约金人民币50万元”。王跃平主张万引安装公司单方终止合同，应支付违约金50万元。十七、竞业限制约定及履行情况：王跃平与万引安装公司签订的《广东万引安装工程有限公司总经理聘用协议》第五条约定，王跃平在任职期间内不得以任何形式从事或帮助他人从事与万引安装公司形成竞争关系的任何其他业务经营活动，在离开万引安装公司2年内不得在与万引安装公司经营同类产品或从事同类业务的相关企业任职。王跃平主张其已按约定履行了保密及竞业限制义务，万引安装公司应支付其竞业限制经济补偿金108000元（360000元×30%）。万引安装公司主张王跃平离职后双方断了联系，万引安装公司对王跃平去向、是否遵守竞业限制条款等情况完全不知情，且王跃平未转正，并非高级管理人员，亦未接触到公司技术秘密资料，并无实质意义上的保密义务与竞业限制义务需要遵守，王跃平并不符合竞业限制条款的适用主体，万引安装公司并无需要王跃平严格保密的特殊事项或商业机密，万引安装公司也从未实际要求王跃平遵守任何竞业限制义务，故万引安装公司不应支付竞业限制补偿金。一审法院认为：王跃平与万引安装公司签订了书面劳动合同，并由万引安装公司向王跃平支付工资，故王跃平与万引安装公司之间的劳动关系明确，即使万引科技公司多次以其名义发出相关通知，但相关通知发送对象为万引安装公司，亦不足以证明两者在财务、业务、人事管理方面均存在混同，王跃平主张万引安装公司与万引科技公司属混同用工依据不足，一审法院不予采纳，王跃平据此主张万引科技公司承担连带责任，一审法院不予支持。万引安装公司未提交有效证据证明其主张的管理制度经过民主程序制定并已告知或送达王跃平或王跃平已知悉相关制度，万引安装公司据此主张王跃平违反公司制度，并在试用期已经届满的前提下单方延长的试用期违反法律规定。故王跃平主张2018年10月6日起按15000元/月计算工资，一审法院予以采纳。王跃平主张2018年10月6日前按12000元/月计算工资，并2018年10月1日至10月5日期间工资数额1936元及2018年10月1日至2018年12月22日期间应付工资总额为37765元，属于其对自身权利的处分，并无不妥，一审法院予以确认，即万引安装公司应支付王跃平2018年10月6日至2018年12月22日期间工资35829元（37765元－1936元）。万引安装公司已付王跃平2018年10月6日至2018年12月22日期间工资为24966元（9710元－1936元＋7910元＋1663元＋7619元），故万引安装公司还应向王跃平支付2018年10月6日至2018年12月22日期间工资差额10863元（35829元-24966元）。至于年薪问题。双方劳动合同明确约定王跃平年薪不低于35万元/年，万引安装公司虽主张上述年薪包含年终奖，但该年终奖如何计算和发放并未在合同中约定，双方亦未对此另行约定，故王跃平主张万引安装公司应按劳动合同约定的年薪支付工资差额，一审法院予以采纳。按35万/年的标准计算，2018年10月6日起，王跃平每月工资应不低于29166.67元，与前述15000元/的标准存在14166.67元的差额，按此计算2018年10月6日至2018年12月22日期间工资差额应为35660.93元【14166.67元÷21.75×18天＋14166.67元＋14166.67元÷21.75×15天】。王跃平《工资表以及发放工资的银行流水》所载每月加班费均为0元，工资处均为12000元，结合双方劳动合同约定的“试用期月工资为当月正常工资的80%，王跃平受聘总经理期间年薪不少于35万元，第一年从第三个月起每月工资为15000元，工资（基本工资6000元＋职务补贴4000元＋加班费3000元＋外勤补贴1500元＋保密承诺费200元＋电话费300元）＋年终奖金＝年薪”，王跃平的工资构成已明确包含了加班费，一审法院已经认定万引安装公司应支付王跃平请求的工资差额，故对王跃平主张的上述休息日不予支持。根据王跃平提交的证明，存在万引安装公司安排王跃平前往湖南、福建等地出差的事实。王跃平否完成任务属履行工作职责范畴的事宜，而能否报销真实存在的出差费用系用人单位提供劳动条件范畴的事宜，不能因为没有履行好工作职责而不提供劳动条件，故万引安装公司应支付王跃平报销费用2654.5元。关于《员工辞退通告》，万引安装公司系万引科技公司的全资子公司，两公司均系独立的法人，且依前所述，两公司不存在混同用工，故万引科技公司向万引安装公司发出的《员工辞退公告》的效力仅及于万引安装公司、万引科技公司之间，对王跃平并不具有约束力。根据查明的事实，王跃平因对万引安装公司扣工资、违法延长试用期、违法解除其劳动关系、无故罚款、不提供劳动条件等原因以实际行为主动行使解除权解除与万引安装公司的劳动关系，且经查，万引安装公司存在克扣工资、违法延长试用期、无故罚款的事实，故根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第四十六条之规定，万引安装公司应向王跃平支付解除劳动关系经济补偿金。根据王跃平的诉请，其主张按15000元/月的标准计算，该主张并未超出法律规定，一审法院予以确认，按此标准计算经济补偿金为7500元。如前所述，一审法院认定王跃平与万引安装公司之间的劳动合同的解除系因王跃平主动行使解除权而实现，王跃平主张上述违约金缺乏依据。王跃平、万引安装公司签订的《广东万引安装工程有限公司总经理聘用协议》明确约定了竞业限制条款。根据最高人民法院《关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（四）》第六条规定，当事人在劳动合同或保密协议中约定的竞业限制，但未约定解除或者终止劳动合同后给予劳动者经济补偿，劳动者履行了竞业限制义务，要求用人单位按照劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月平均工资的30%按月支付经济补偿的，人民法院应予支持。在王跃平离职后，双方并未明确王跃平无需按上述约定履行竞业限制约定，双方均应依约履行竞业限制义务，王跃平据此要求万引安装公司支付竞业限制经济补偿，符合法律规定，一审法院予以支持。万引安装公司在仲裁阶段表示王跃平无需履行上述义务，仲裁裁决书认定竞业限制补偿金计算至仲裁开庭之日即2020年1月11日止，并无不妥，一审法院予以确认。故万引安装公司应支付2018年12月23日至2020年1月11日期间竞业限制补偿金，按前述认定的王跃平年薪计算，王跃平主张万引安装公司支付上述期间竞业限制经济补偿108000元并未超出法律规定，一审法院予以支持。至于王跃平要求确认其与万引安装公司签订的协议书及保密协议期限两年至2020年12月21日止的诉请，该诉请并未经仲裁前置程序，一审法院对此不予调处。据此，一审法院判决如下：一、自判决发生法律效力之日起10日内，万引安装公司支付王跃平2018年10月6日至2018年12月22日期间的工资差额10863元；二、自判决发生法律效力之日起10日内，万引安装公司支付王跃平2018年10月6日至2018年12月22日另一部分年薪差额35660.93元；三、自判决发生法律效力之日起10日内，万引安装公司支付王跃平解除劳动关系经济补偿金7500元；四、自判决发生法律效力之日起10日内，万引安装公司支付王跃平2018年10月6日至2018年12月22日在职期间差旅费2654.5元；五、自判决发生法律效力之日起10日内，万引安装公司支付王跃平2018年12月23日至2020年1月11日期间履行竞业限制经济补偿金108000元；六、驳回王跃平的其他诉讼请求；七、驳回万引安装公司的诉讼请求。二审期间，万引安装公司、万引科技公司向本院提出律师调查令申请，本院于2020年11月10日开具了（2020）粤01民调令00575、00576号律师调查令，调查2018年12月至2019年11月间王跃平在广州市及焦作市的社保缴费记录。后万引安装公司、万引科技公司向本院提交书面意见，对上述两份律师调查令的调查情况汇报如下：一、经万引安装公司工作人员向劳动者王跃平的好友进行了解，得知其从万引安装公司离职后并未返回河南老家，而是继续留在了珠三角地区工作生活。王跃平并未在河南郑州或焦作地区有社保缴费记录，故未前往焦作进行实地调查。二、经向广州市社会保险基金管理中心查阅，王跃平在广州市的社保缴费记录截止至2018年10月，其从广州中浩控制技术有限公司离职后，就未在广州市继续缴纳社保。本院对一审查明的事实予以确认。本院认为，本案二审的争议焦点为混同用工、工资差额、另一部分年薪、加班费、差旅费、劳动合同的解除、单方终止合同违约金、竞业限制补偿金。关于混同用工。王跃平与万引安装公司签订了书面劳动合同，并由万引安装公司向王跃平支付工资，故王跃平与万引安装公司之间的劳动关系明确。虽然万引科技公司多次以其名义发出相关通知，但相关通知发送对象为万引安装公司，亦不足以证明两者在财务、业务、人事管理方面均存在混同，王跃平主张万引安装公司与万引科技公司属混同用工依据不足，一审法院不予采纳，本院予以维持。王跃平据此主张万引科技公司承担连带责任，本院不予支持。关于工资差额及另一部分年薪。1.关于工资差额。万引安装公司未提交有效证据证明其主张的管理制度经过民主程序制定并已告知或送达王跃平或王跃平已知悉相关制度，万引安装公司据此主张王跃平违反公司制度，并在试用期已经届满的前提下单方延长的试用期违反法律规定。故王跃平主张2018年10月6日起按15000元/月计算工资合理，本院予以采纳。一审根据合同约定、王跃平的主张、万引安装公司已付王跃平的工资数额，核算出万引安装公司应支付王跃平2018年10月6日至2018年12月22日期间工资差额10863元，依据充分，本院予以确认。2.关于年薪。双方劳动合同明确约定王跃平年薪不低于35万元/年，万引安装公司虽主张上述年薪包含年终奖，但合同中并未对年终奖如何计算和发放作出约定，双方亦未对此另行约定，故王跃平主张万引安装公司应按劳动合同约定的年薪支付工资差额，依据充分，本院予以采纳。一审按照35万/年的标准计算，计算出2018年10月6日至2018年12月22日期间工资差额应为35660.93元，合情合理，本院予以确认。关于加班费。王跃平《工资表以及发放工资的银行流水》所载每月加班费均为0元，工资处均为12000元，王跃平的工资构成为工资（基本工资6000元＋职务补贴4000元＋加班费3000元＋外勤补贴1500元＋保密承诺费200元＋电话费300元）＋年终奖金＝年薪”，王跃平的工资构成已明确包含了加班费，王跃平从未对此提出过异议，且本院已经认定万引安装公司应支付王跃平请求的工资差额，故对王跃平主张的上述休息日加班工资，本院不予支持。关于差旅费。根据王跃平提交的证明，王跃平确实存在根据万引安装公司安排前往湖南、福建等地出差的事实。万引安装公司主张王跃平没有履行好工作职责而不予报销差旅费，依据不充分，本院不予采纳。根据王跃平提交的证据，一审认定万引安装公司应支付王跃平报销费用2654.5元，处理得当，本院予以维持。王跃平上诉主张差旅费为2857.5元，但对于除上述2654.5元之外的费用，未提供证据予以证明，故本院不予支持。关于劳动合同的解除。万引科技公司虽在微信群中发送了《员工辞退通告》，但上述通知的发送对象为万引安装公司，万引安装公司系万引科技公司的全资子公司，两公司均系独立的法人，依前所述，两公司不存在混同用工，故万引科技公司向万引安装公司发出的《员工辞退公告》的效力仅及于万引安装公司、万引科技公司之间，对王跃平并不具有约束力。王跃平主张万引安装公司的执行董事于2018年12月22日采取暴力手段及限制其人身自由，导致其无法工作而被迫离开公司，且经查，万引安装公司存在克扣工资、违法延长试用期、无故罚款的事实，故一审根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第四十六条之规定，判令万引安装公司向王跃平支付解除劳动关系经济补偿金7500元并无不当，本院予以维持。上述已认定王跃平与万引安装公司之间的劳动合同的解除系因王跃平主动行使解除权而实现，王跃平主张万引安装公司支付单方终止合同的违约金缺乏依据，本院不予支持。关于竞业限制补偿金。王跃平、万引安装公司签订的《广东万引安装工程有限公司总经理聘用协议》明确约定了竞业限制条款。在王跃平离职后，双方并未明确王跃平无需按上述约定履行竞业限制约定，万引安装公司也未提供证据证明王跃平未履行竞业限制义务，王跃平据此要求万引安装公司支付竞业限制经济补偿，符合法律规定，本院予以支持。一审法院根据万引安装公司的陈述、王跃平的年薪、相关法律规定，支持王跃平主张的万引安装公司支付竞业限制经济补偿108000元的请求，符合法律规定，本院予以维持。综上所述，王跃平、万引安装公司的上诉请求均不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚、适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项的规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费20元，由王跃平、广东万引安装工程有限公司各负担10元。本判决为终审判决。审判长  康玉衡审判员  杨玉芬审判员  刘 敏二〇二〇年十二月十日书记员  曾凡峰邱惠平