山西省大同市中级人民法院民事判决书（2020）晋02民终1761号上诉人(原审原告)：王某1，住山西省浑源县。法定代理人：王某2（王某1的父亲），住山西省浑源县。上诉人(原审原告)：王某2，住山西省浑源县。二上诉人委托诉讼代理人：杜某，山西弘惠嘉律师事务所律师。被上诉人(原审被告)：中国平安财产保险股份有限公司张家口中心支公司。负责人：韩某。委托诉讼代理人：白某，山西宝翰律师事务所律师。原审被告：李某，住河北省张家口市蔚县。上诉人王某1、王某2因与被上诉人中国平安财产保险股份有限公司张家口中心支公司机动车交通事故责任纠纷一案，不服山西省浑源县人民法院（2020）晋0225民初432号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年10月20日立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人王某2及王某1、王某2的委托诉讼代理人杜某，被上诉人中国平安财产保险股份有限公司张家口中心支公司的委托诉讼代理人白某到庭参加诉讼，原审被告李某经本院传票传唤，无正当理由未到庭，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。王某1、王某2上诉请求：一、改判被上诉人多赔偿上诉人王某2误工费7500(46693元/365天X90天-4000)元；二、改判被上诉人多赔偿上诉人王某1二次手术费2500元。上诉费由被上诉人承担。事实与理由：一、一审法院少判决上诉人误工费7500元。上诉人王某2从事居民服务业,应按照居民服务业标准46693元÷365天计算,而不应每天80元计算。另外,原告诊断证明建议上诉人王某2休息六个月,一审法院计算上诉人误工期50天明显较短。根据公安部《人身损害误工期、护理期、营养期评定规范》标准,上诉人认为应计算90天为宜,而不是一审判决的50天。故上诉人认为一审法院少判决7513(46693元÷365天×90天-4000)元。二、被上诉人应承担上诉人二次手术费2538元。上诉人王某1产生二次手术费5077元,被上诉人应承担一半即2538元。中国平安财产保险股份有限公司张家口中心支公司答辩称，1、关于误工费，因为王某2没有达到伤残等级，没有固定工作，原审法院计算误工费恰当合理；2、二次手术费，上诉人一审中依据医院的诊断证明所列二次手术费是估算，大约1.5万元，原审法院判决在实际发生后在进行赔偿正确。请求驳回上诉，维持原判。李某未到庭，亦未提交书面答辩意见。王某1、王某2向一审法院起诉请求：被告赔偿二原告医疗费、住院伙食补助费、营养费、护理费、二次手术费、残疾赔偿金、精神抚慰金、鉴定费、交通费、摩托车损等180835.9元。一审法院认定事实：2019年4月28日18时30分李某驾驶×××号解放牌半挂×××大货车沿省道303线（洗朔线）由东向西行驶至省道303线（洗朔线）79KM＋500M浑源县西高速口附近时，遇见王某2无证驾驶的豪爵两轮摩托车由路北岔路驶上省道303线准备左转，两车碰撞，致使王某2及摩托车乘车人王某3受伤，两车不同程度损坏，造成人员受伤的道路交通事故。该事故经山西省浑源县公安局交通警察大队道路交通事故认定，王某2、李某负事故同等责任，王某1无责任。王某2在浑源县人民医院住院治疗12天，诊断为：头部多处损伤，脑挫伤，右第5近节指骨骨折，花费医疗费8916元。王某1先后在浑源县人民医院和山西华晋骨科医院住院治疗79天，诊断为：右股骨远端骨折，右胫骨近端骨折，右腓骨近端骨折，右小腿皮肤坏死，右小腿骨筋膜室综合症，右跟骨牵引术后，花费医疗费57599.72元。王某1伤情经山西明鉴司法鉴定中心鉴定为：交通事故致皮肤瘢痕形成达7.18％体表面积，评定十级伤残，花费鉴定费1500元。被告李某的×××号解放牌牵引车在被告中国平安财产保险股份有限公司张家口中心支公司投保交强险和100万元商业三者险、不计免赔险，事故发生在保险期间内。被告中国平安财产保险股份有限公司张家口中心支公司已经为二原告垫付医疗费10000元。王某2、王某1经常居住在××县居民。对于原告王某2主张的损失，一审法院确认如下（其中误工期、营养期、护理期参照公安部《人身损害误工期、护理期、营养期评定规范》确定）：1．医疗费8916元；2．住院伙食补助费1200元（12天×100元／天）；3．营养费1000元（50元／天×20天）；4．误工费4000元（80元／天×50天）；5．护理费2400元（120元／天×20天）；6．交通费300元。上述合计17816元。对于原告王某1主张的损失，一审法院确认如下：1．医疗费57599.72元；2．住院伙食补助费7900元（79天×100元／天）；3．营养费3950元（50元／天×79天）；4．护理费12000元（120元／天×100天）；5．伤残赔偿金66524元（33262元／年×20年×10％）；6．精神抚慰金5000元；7．交通费1000元；8鉴定费1500元。上述合计155473.72元。二原告人身损失合计173289.72元。一审法院认为，本案系机动车交通事故责任纠纷，李某驾驶×××号解放牌半挂×××大货车与王某2驾驶的豪爵两轮摩托车发生碰撞，造成人员受伤的道路交通事故。事故经山西省浑源县公安局交通警察大队认定王某2、李某负事故同等责任，王某1无责任。被告李某为×××号解放牌牵引车在被告中国平安财产保险股份有限公司张家口中心支公司投保交强险和100万元商业三者险且不计免赔，事故发生在保险期间内。依据《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条的规定，对于一审法院确认的两原告损失173289.72元，首先应由被告中国平安财产保险股份有限公司张家口中心支公司在交强险医疗费用赔偿限额内赔偿两原告医疗费10000元（保险公司已垫付）、在死亡伤残赔偿限额内赔偿两原告护理费、误工费、伤残赔偿金、精神抚慰金、交通费、鉴定费共计92724元，两原告医疗费、营养费、住院伙食补助费共计80565.72元由被告中国平安财产保险股份有限公司张家口中心支公司已赔付10000元后剩余部分70565.72元由被告中国平安财产保险股份有限公司张家口中心支公司在商业三者险范围内按照责任比例50％赔偿两原告35282.86元。被告李某不再对原告王某2及原告王某1承担赔偿责任。综上所述,依照《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《中华人民共和国保险法》第六十五条、第六十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条,《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条之规定,判决：一、被告中国平安财产保险股份有限公司张家口中心支公司于判决生效之日起十五日内赔付原告王某2及王某1各项损失共计128006.86元。二、驳回原告王某2、王某1对被告李某的诉讼请求。如未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费3917元，由被告中国平安财产保险股份有限公司张家口中心支公司负担2860元，原告王某2、王某1负担1057元。本院二审期间，上诉人提供了华晋骨科医院的病历及城乡居民基本医疗保险费结算审批表，以证明王某1已经进行了二次手术，费用共计8731.88元，除去医保报销的3654.5元，剩余5077.38元属于自费。被上诉人对两份证据的真实性并无异议，本院予以确认。对于一审法院认定的其他事实，各方均无异议，本院予以确认。二审争议的主要问题是，王某2误工费的计算及王某1的二次手术费是否应当支持。关于误工费，王某2上诉认为，应当按照居民服务业标准计算90日误工费，本院认为，根据根据《人身损害误工期、护理期、营养期评定规范》标准第10.2.7，王某2右第五指骨近节骨折非手术治疗，误工期为45日--60日，一审法院酌情认定50日在上述范围内。《山西省高级人民法院关于人身损害赔偿标准的办案指引》2020年7月1日起施行，施行后受理的一审人身损害赔偿案件适用该标准。该意见规定受害人无固定收入且不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，误工费参照80元/天标准计算。本案于2020年7月6日立案，因王某2并无固定工作，亦不能举证证明其最近三年的平均收入状况，一审法院按照每天80元计算50天误工费并无不当。本院予以维持。关于王某1的二次手术费，根据病历记载，王某1于2020年1月12日至2020年1月18日住院进行二次手术，王某2二审期间提交的证据证明该部分费用已经实际发生，只是因为一审期间医保报销部分未结算完毕，不能提交相关证据，一审未予支持，现该部分费用医保已经结算完毕，对于未予报销部分5077.38元，应当予以支持。故王某1的损失应当为160551元。王某2、王某1的损失合计178367元。中国平安财产保险股份有限公司张家口中心支公司在交强险医疗费用赔偿限额内赔偿医疗费10000元（保险公司已垫付）、在死亡伤残赔偿限额内赔偿92724元，剩余75643.1，由中国平安财产保险股份有限公司张家口中心支公司按照50％的责任比例承担37822元。中国平安财产保险股份有限公司张家口中心支公司共计赔偿王某2、王某1130546元。综上所述，王某1、王某2的上诉请求部分成立，予以支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项、第一百七十四条、第一百四十四条之规定，判决如下：一、维持山西省浑源县人民法院（2020）晋0225民初432号民事判决第二项，即“驳回王某2、王某1对被告李某的诉讼请求”；二、撤销山西省浑源县人民法院（2020）晋0225民初432号民事判决第一项，即“被告中国平安财产保险股份有限公司张家口中心支公司于本判决生效之日起十五日内赔付王某2、王某1各项损失共计128006.86元”。三、中国平安财产保险股份有限公司张家口中心支公司于本判决生效之日起十五日内赔付王某2、王某1各项损失共计130546元。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费3917元，由中国平安财产保险股份有限公司张家口中心支公司负担2828元，王某2、王某1负担1089元。二审案件受理费50元，由中国平安财产保险股份有限公司张家口中心支公司负担13元，王某2、王某1负担37元。本判决为终审判决。审判长柴涛审判员雷剑飞审判员李华二〇二〇年十二月二十五日书记员 闫文静