湖北省通城县人民法院民 事 判 决 书（2020）鄂1222民初2483号原告：程进，男，1982年6月13日出生，汉族，湖北省通城县人，居民，住本县。委托诉讼代理人：皮四兵，通城县麦市法律服务所法律工作者。被告：国网湖北省电力有限公司通城县供电公司。住所地：通城县隽水镇银山大道特**。统一社会信用代码：91421222181412986R。负责人：杜勇，该公司总经理。委托诉讼代理人：吴朝阳，该公司新塔供电所所长。委托诉讼代理人：金燕，湖北泰元律师事务所律师。被告：湖北辉煌人力资源服务有限公司。住所地：通城县隽水镇宝塔大道**。统一社会信用代码：914212223318280055。法定代表人：程衍基，该公司经理。委托诉讼代理人：黎岳来，湖北德馨律师事务所律师。原告程进与被告国网湖北省电力有限公司通城县供电公司（以下简称供电公司）、被告湖北辉煌人力资源服务有限公司（以下简称辉煌公司）劳动争议纠纷一案，本院于2020年9月29日立案受理后，依法适用简易程序，于2020年11月13日公开开庭进行了审理，原告程进及其委托诉讼代理人皮四兵、被告供电公司的委托诉讼代理人吴朝阳、金燕、被告辉煌公司的委托诉讼代理人黎岳来到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告程进向本院提出诉讼请求：1.判决被告违法解除劳动合同，按照经济补偿标准的二倍向原告支付赔偿金（即按劳动者在单位工作的年限，每满一年支付二个月的标准向劳动者支付）。原告（上年度）月平均工资3106.53元，10年20个月的经济补偿金62130.60元；2.判决被告应为原告补交10年来的养老保险月平均工资3106.53元的20%的120个月基本养老保险74556.72元；（湖北辉煌人力资源服务有限公司自2016年至2020年1月止，已交15587.30元，结算时可扣减）；3.判决被告应为原告补交10年来的失业保险月平均工资3106.53元的2%的120个月的失业保险7455.67元；4.计付工资以“书面通知辞退”为准，计算至本判决为止。事实和理由：原告因父亲程世文一直在被告供电公司新塔供电所工作20多年，因身体原因，于2010年4月由原告程进顶替。原告进入通城县电力公司新塔供电所上班至2020年（至今），已10多年了。原告工作岗位是“台区管理员”，平均月工资3106.53元，工资的发放形式是银行卡加微信转账。公司辞退的事情是由于2020年7月12日（星期日）早上，新塔供电所所长吴忠甫官架十足，公报私仇，不合理的辞退。那天早上，吴所长安排原告到廖家台区去换烧坏的变压器。按公司规定，带电作业必须要带工作票及工作负责人，最少3人作业。当时，原告只是问了一句：“是否要带工作票？”吴忠甫立即在桌子上猛拍一掌，说：“没有工作票，难道你敢不去？”原告说：“没有工作票，带电工作，属违规的。”吴即说：“好，你不去，你等着看，我还治不了你！”随后，吴就安排别人去了，原告就在所里值班。一个星期后，原告接到辉煌公司电话，说原告已被供电公司辞退，问原告知道不？原告说不知道。直至今日，原告没有接到被告的任何书面辞退书和解除劳动关系的书面通知。按有关规定，原告已在供电公司工作已满10年，是不能辞退的。鉴于以上事实，根据《劳动合同法》第三十二条规定：“劳动者拒绝违章指挥，强令冒险作业的，不视为违反劳动合同。劳动者对危害生命安全和身体健康的劳动条件，有权对用人单位提出批评、检举和控告。”原告在被告单位已工作了10多年，被告无端辞退，被告严重侵犯了原告的合法权益，理应承担相应的法律责任，承担经济补偿，根据《劳动合同法》第四十七条：“经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算，不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。”除了上述情形以外，用人单位辞退员工的，就属于违法解除劳动合同，要按照经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金，即按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付二个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付一个月工资的赔偿金。《劳动合同法》第三十八条第三项：未依法为劳动者缴纳社会保险费的。由用人单位补交。《社会保险法》第八十四条：用人单位不办理社会保险登记的，由社会保险行政部门责令限期改正，逾期不改正的，对用人单位处应缴社会保险费数额一倍以上三倍以下的罚款，对直接负责的主管人员和其他直接责任人员处五百以上三千以下的罚款。另补充一点，通城县供电公司为了规避员工五险一金的风险，将工作5至6年的员工转移给被告辉煌公司（中介公司），由此辉煌公司与员工签订劳动合同，不签合同的，就地辞退。员工是弱者，又不懂法律，只能与其签订违法的劳动合同，这明显是通城县供电公司转嫁风险，逃避责任。而且通城县供电公司严重违法，国家电网工作项目不能外包，而通城县供电公司却外包给湖北辉煌人力资源服务有限公司，正规的员工一下子变成了被告辉煌公司（中介公司）的员工。前6年在通城县供电公司工作了的时间一下子被抹掉了。综上，请求贵院依法判决，支持原告的诉请，维护原告的合法权益！被告供电公司辩称，1、2016年之前被告供电公司与本案原告程进系劳务关系，并非劳动关系，恳请依法驳回原告的诉讼请求。原告程进在2016年系村电工（或又称为“农电协管员”），被告供电公司将所在村范围内（或变压器台区范围内）的抄电表、催交电费、通报电力设施保护范围内鄂违章等工作交由村电工完成，每月工作时间一般在3至7天，其报酬按电表数每只0.8元-1.5元提成计算，原告程进无须到被告供电公司处上班，亦不参与被告供电公司处的考勤、考核制度，双方形成的是劳务关系，并非劳动关系。被告供电公司对原告程进并无管理权，原告可自由决定是否工作以及工作方式，被告供电公司按原告提供的劳务计算支付报酬，双方之间系平等自由的劳务关系，而并非劳动关系，且原告自2016年11月起就与第二被告湖北辉煌人力资源服务有限公司签订劳动合同，至今已逾四年，因此恳请法院依法驳回原告的起诉。2、2016年至今被告供电公司与原告程进形成的是劳务派遣关系，与原告存在劳动关系的是本案第二被告湖北辉煌人力资源服务有限公司。被告供电公司为了规范管理，2016年11月1日被告供电公司（甲方）与本案第二被告辉煌公司（乙方）在平等自愿、协商一致基础上签订《业务外包合同》，双方约定甲方委托乙方在甲方指定工作场所范围内，实施营销及配电支撑项目，并按照合同约定支付乙方项目费。合同签订后第二被告派遣本案原告程进到被告供电公司新塔供电所上班，原告程进的工资由第二被告支付，被告供电公司每月仅需向第二被告支付项目费用，本案原告的用人单位系第二被告，被告供电公司系原告的用工单位，被告与本案原告系劳务派遣关系，恳请依法驳回原告对被告供电公司的起诉。3、被告供电公司系按照业务外包合同约定退回原告程进，第二被告与原告程进之间是否解除劳动合同与被告供电公司无关。被告供电公司（甲方）与第二被告辉煌公司（乙方）签订的《业务外包合同》第四条第五款规定：乙方员工有下列行为的，甲方有权要求乙方立即更换：（1）乙方员工违反操作规程，造成所负责的工作不能正常运行，或不能保证工作质量，给甲方造成损失的；（2）乙方员工严重违反甲方规章制度、岗位职责和劳动纪律的；一经发现，甲方有权要求乙方退回或更换。本案原告程进因在甲方工作期间多次不遵守劳动纪律（值班期间多次未经允许外出滴滴打车出租）、不服从工作安排（2020年6月27日拒绝前往抢修现场工作）、以电谋私违规收取用户郑旺明等人的费用，为此2020年9月30日甲方决定将原告程进退回第二被告，第二被告与原告程进是否解除劳动关系与被告供电公司无关。综上所述，被告供电公司与原告程进之间不存在劳动关系，恳请法庭依法驳回原告对被告供电公司的起诉。被告辉煌公司口头辩称，1、2017年之前，原告与第一被告存在劳动关系。第一被告为了转嫁风险，规避责任，将原告作为我单位的劳务派遣人员。原告一直在第一被告处上班，时间没有间断。2、我单位没有辞退原告，而是第一被告辞退原告，是否违法辞退，由法院依法判决，但我单位不应当承担责任。当事人围绕争议焦点依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。经审理查明：2016年11月1日之前，原告程进系隽水镇新塔社区村电工（或又称为“农电协管员”），被告供电公司将所在村范围内（或变压器台区范围内）的抄电表、催交电费、通报电力设施保护范围内鄂违章等工作交由村电工完成，每月工作时间一般在3至7天，其报酬按电表数每只0.8元-1.5元提成计算等。为了理顺各方之间的业务外包、劳动和劳务派遣关系，2016年11月1日被告供电公司与通城县三新供电服务有限公司签订业务外包合同，被告供电公司将电力业务服务项目外包给通城县三新供电服务有限公司，被告供电公司只对通城县三新供电服务有限公司结算业务费用。通城县三新供电服务有限公司又与被告辉煌公司签订业务外包合同，通城县三新供电服务有限公司将部分业务转包给被告辉煌公司，同日原告程进等人与被告辉煌公司签订了书面劳动合同，然后将原告等人劳务派遣到被告供电公司处上班，被告辉煌公司每月支付原告等人基本工资、绩效奖，缴纳社会养老保险；被告供电公司或者通城县三新供电服务有限公司管理人员每月微信支付原告加班工资、补贴等。2020年7月12日上班时，原告与被告供电公司新塔供电所领导因工作事情发生矛盾，7月16日被告供电公司新塔供电所作出“关于对程进同志处理意见”书面辞退原告，将原告退回被告辉煌公司，事后被告辉煌公司未重新安排原告工作，由此发生劳动争议纠纷。2020年9月21日原告向通城县劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，当日该仲裁委员会书面通知不予受理。2020年9月29日原告向本院起诉。同时查明：按照原告提供其工资卡的银行流水，和被告辉煌公司提供原告上班期间的工资表来看，其中原告2019年7-11月、2019年1-3月被告辉煌公司每月支付原告基本工资1662.5元，2019年12月被告辉煌公司每月支付原告基本工资、绩效4662.5元，2020年4月、6月被告辉煌公司每月支付原告基本工资1862.5元，2020年5月被告辉煌公司每月支付原告基本工资1889.5元，经过计算被告辉煌公司每月支付原告平均工资1964.75元，另2019年7月-2020年6月被告供电公司或者通城县三新供电服务有限公司管理人员每月微信支付原告加班工资、补贴等1190元，则原告在被解除劳动合同前12个月平均工资为3154.75元。被告辉煌公司为原告缴纳工作期间的社会养老保险。本院认为，1、本案中，2016年11月1日之前原告程进系隽水镇新塔社区村电工（或又称为“农电协管员”），被告供电公司将所在村范围内（或变压器台区范围内）的抄电表、催交电费、通报电力设施保护范围内鄂违章等工作交由村电工完成，每月工作时间一般在3至7天，其报酬按电表数每只0.8元-1.5元提成计算等，依法确认被告供电公司与原告程进之间存在劳务关系，并非劳动关系。自2016年11月1日起原告系劳动者，被告辉煌公司系原告的用人单位和劳务派遣单位，被告供电公司或者通城县三新供电服务有限公司系用工单位和被派遣单位，被告辉煌公司将原告等人劳务派遣到被告供电公司或者通城县三新供电服务有限公司工作。2020年7月16日被告供电公司新塔供电所作出“关于对程进同志处理意见”书面辞退原告，实际上是将原告退回被告辉煌公司，被告辉煌公司未重新安排原告工作，事实上是被告辉煌公司非法解除双方之间的劳动合同。根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条：经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算，不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。第四十八条：用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同，劳动者要求继续履行劳动合同的，用人单位应当继续履行；劳动者不要求继续履行劳动合同或者劳动合同已经不能继续履行的，用人单位应当依照本法第八十七条规定支付赔偿金。第八十七条：用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同的，应当依照本法第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金。第九十二条：用工单位给被派遣劳动者造成损害的，劳务派遣单位与用工单位承担连带赔偿责任。国务院《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第三十二条：劳务派遣单位违法解除或者终止被派遣劳动者的劳动合同的，依照劳动合同法第四十八条的规定执行。双方劳动合同不能继续履行，则被告辉煌公司依法应当一次性支付4个月的二倍共8个月平均工资的赔偿金25238元，被告供电公司承担连带赔偿责任。至于原告的计付工资以“书面通知辞退”为准计算至本判决为止的诉求于法无据，本院不予支持。2、原告在被告辉煌公司工作期间，被告已经向社会保险部门缴纳社会养老保险。同时根据法律规定，缴纳社会养老保险费和失业保险费等，属于社会保险部门的行政管理职权，不是单一的劳动者与用人单位之间的民事劳动争议，不属于法院受案范围，故原告的缴纳养老保险、失业保险的诉求，本院不予支持。综上所述，原告的部分诉讼请求，符合法律规定，本院予以支持。依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条、第四十八条、第八十七条、第九十二条、国务院《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第三十二条之规定，判决如下：一、解除原告程进与被告辉煌公司之间的劳动合同。二、被告辉煌公司一次性支付原告程进的赔偿金25238元，于本判决生效之日起五日内履行。三、被告供电公司对上述款项承担连带赔偿责任。四、驳回原告程进的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费10元，由原告程进负担。如不服本判决，可在本判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖北省咸宁市中级人民法院。上诉人应在提交上诉状时，根据不服本判决的上诉请求数额及《诉讼费用交纳办法》第十三条第一款的规定预交上诉案件受理费。湖北省咸宁市中级人民法院诉讼费专户名称：湖北省咸宁市中级人民法院，开户行：农行咸宁市金穗支行，账号：17×××50。上诉人在上诉期满后七日内仍未预交诉讼费用的，按自动撤回上诉处理。本判决生效后，当事人必须履行，一方拒绝履行的，对方当事人可以在规定履行期间的最后1日起计算，2年内向本院书面申请执行。否则，按自动放弃执行申请权处理。审判员  杜开文二〇二〇年十二月二十八日书记员  熊 沁附：相关法律条款及司法解释1、《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算，不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。第四十八条用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同，劳动者要求继续履行劳动合同的，用人单位应当继续履行；劳动者不要求继续履行劳动合同或者劳动合同已经不能继续履行的，用人单位应当依照本法第八十七条规定支付赔偿金。第八十七条用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同的，应当依照本法第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金。第九十二条用工单位给被派遣劳动者造成损害的，劳务派遣单位与用工单位承担连带赔偿责任。2、国务院《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第三十二条劳务派遣单位违法解除或者终止被派遣劳动者的劳动合同的，依照劳动合同法第四十八条的规定执行。