山西省运城市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）晋08民终2883号 上诉人（原审原告）：宁夏链达智算网络科技有限公司。住所地：宁夏宁东中凯中心广场**。 法定代表人：俸阿康，该公司执行董事。 委托诉讼代理人：于凯，上海海华永泰（成都）律师事务所律师。 被上诉人（原审被告）：平陆县睿源供热有限公司。住所。住所地：平陆县傅岩南路向阳小区**楼div> 法定代表人：张永春，该公司经理。 委托诉讼代理人：蓝接友，男，1987年6月6日出生，汉族，该公司员工。 委托诉讼代理人：张昊琦，女，1995年12月14日出生，汉族，系公司员工。 上诉人宁夏链达智算网络科技有限公司与被上诉人平陆县睿源供热有限公司租赁合同纠纷一案，不服山西省平陆县人民法院（2020）晋0829民初632号民事判决，向本院提起上诉。本院立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。 上诉人宁夏链达智算网络科技有限公司上诉请求：1.判令撤销山西省平陆县人民法院做出的（2020）晋0892民初632号民事判决，依法改判。2.判令被上诉人承担本案一、二审全部诉讼费用。事实与理由：一、一审法院认定上诉人、被上诉人签订的《云计算网络供电协议》成立未生效是错误的。上诉人与被上诉人于2019年8月1曰签订《云计算网络供电协议》，约定：“就乙方承租甲方厂房相关事宣，经友好协商，达成以下事宜”，同时约定了相关供电事宜。上诉人与被上诉人在本合同中约定了两件事项：一为厂房租赁；二为供电事宜。被上诉人指定租赁地点为平陆县睿源供热有限公司发电机组北侧厂房及空地，上诉人聘请了第三方工程建设单位进入相关场地施工，上述行为可以认定上诉人与被上诉人以实际行动确定了租赁地点，合同已实际履行。其次上诉人与被上诉人虽未在合同中明晰租赁费用，但该项目建成后上诉人所用电量会特别巨大，被上诉人也会因此获得巨额电费，以该部分电费弥补厂房租金是双方商业合作安排，该类操作方式也是云计算行业惯例。其次上诉人与被上诉人签订的《云计算网络供电仂、议》第3.2条“合同有效期自合同签订之日起至2020年12月31日”。第7、1条“本合同签订后成立，乙方受电装置经甲方检验合格后，供电人应立即依据本合同向乙方供电”。上述约定内容说明上诉人与被上诉人签约本意为自合同签订之日起，租赁条款生效，供电条款待被上诉人向上诉人供电时再行生效。再次，本合同供电条款属于附生效条件条款，未生效原因是因为被上诉人单方违约，强行清退上诉人，致使改造工程未能如期继续建设，供电条件无法成就。根据《中华人民共和国合同法》第四十五“当事人对合同的效力可以约定附条件。附生效条件的合同，自条件成就时生效，附解除条件的合同，自条件成就时失效。当事人为自己的利益不正当地阻止条件成就时，视为条件已成就；不正当的促进条件成就时，视为条件不成就”。被上诉在一审庭审中自认其是基于自身利益的考量，才对上诉人采取清场措施，并不再履行《云计算网络供电协议》。被上诉人违约后，上诉人虽多次与之协商，但均被拒绝。被上诉人的行为已经属于阻止生效条件成就的行为，完全符合《中华人民共和国合同法》规定的视为生效条件已经成就的行为。因此上诉人与被上诉人签订的《云计算网络供电协议》是合法、有效的。二、一审法院认定上诉人主张的损失未实际产生，损失数额无法确定是错误的。（一）首先，上诉人委托案外人宁夏泽翔设备安装工程有限公司于2019年8月、9月份在平陆县睿源供热有限公司发电机组北侧进行厂房改造，该项目是真实存在的。其次，上诉人在2019年9月16日已向宁夏泽翔设备安装工程有限公司支付首笔12万元工程款，虽然改造工程因被上诉人单方违约无法继续建设，但是该项目主体已经建设完毕，上诉人已与案外人已经根据实际工程量对工程进行了结算，上诉人仍需要根据结算结果向案外人支付剩余工程款，因此上诉人为该厂房改造所需要支付的工程费用总额是可以确定。（二）因为厂房建设、改造需要，上诉人分别向平陆县城镇云龙电器商行定制低压辅助材料，向山西海纳百川机电设备有限公司定制电缆、向运城市空港开发区新鑫弘电子科技有限公司定制配电柜以及向深圳市发条熊科技有限公司定制移动厂房及厂房楼梯。前述所有材料和设备均已制作完成并交付，上诉人在签订合同之时已经向上述四家供应商支付了数额不等的采购首付款，尚有合同尾款需要支付。又因上诉人所采购的所有材料和设备都是根据平陆县厂房条件定制，和市面常规产品存在着巨大差异，无法以购买时的合同价进行更换、退货、变现处置，市场流通价值几近于无。故上诉人该部分损失是实际发生并可以确定具体损失数额的。上诉人与被上诉人签订《云计算网络供电协议》后，上诉人基于上述信任投入大量资金进行厂房改造并且采购了大量脱离平陆县项就无法正常使用、变现的定制安装材料及设备，因此上诉人的损失与被上诉人的违约行为存在因果关系，故根据公平原则，被上诉人应当赔偿上诉人相关损失。综上所述，上诉人认为一审判决认定事实错误，适用法律不当。被上诉人存在明显违约的过错行为，极大地损害了上诉人的合同权益，请求二审法院依法予以改判。 被上诉人平陆县睿源供热有限公司答辩称：一、答辩人认为：平陆县人民法院作出的（2020）晋0829民初632号民事判决书认定事实清楚，适用法律准确，依法应予维持。二、答辩人与上诉人之间签订的《云计算网络供电协议》未生效。双方协议第3.1条明确约定：本合同经双方签署后成立，自甲方（即答辩人）向乙方（即上诉人）供电时生效。根据我国合同法第45条规定，当事人对合同的效力可以约定附条件，附生效条件的合同，自条件成就时生效。本案中，上诉人与答辩人约定了生效条件（即答辩人向上诉人供电时生效），因答辩人未向上诉人供电，双方生效条件为成就，因此双方签订的《云计算网络供电协议》未发生效力。三、因答辩人与上诉人之间签订的《云计算网络供电协议》未生效，也未履行，上诉人要求答辩人承担经济损失没有事实基础和法律依据，不公平也不合理。且双方的协议并未约定合同没有履行或不履行，损失须全部由平答辩人承担。（1）上诉人所主张的已经实施场地基础建设完工，没有提供与施工方的施工协议，没有提供竣工、验收报告，没有提供就该工程已向施工方支付其主张的施工费用。（2）上诉人要求答辩人承担电缆、配电柜、移动厂房等费用没有事实基础和法律依据。上诉人所采购合同的签订主体、项目所在地、付款人、收款人均不能一一对应，全部采购合同均以张枫个人名义签订采购合同，并非上诉人采购，款项也并非由上诉人支付，上诉人均为事后加盖所为，明显为事后恶意赔偿补签要求高额损失合同，上诉人所列证据无法关联上诉人已经签订了采购合同或支付相应采购款，也无法印证其主张请求，并且上述采购合同采购内容均为常规货品，亦无法证明专用于双方此项目，均为常规货品，其正常经营需要，上诉人完全可以自行处置，与双方项目并无关联。综上所述，答辩人与上诉人双方签订的协议未生效也未履行，答辩人的行为不构成违约行为，上诉人的诉讼请求没有事实基础和法律依据，请求贵院依法驳回上诉人的上诉请求。 上诉人宁夏链达智算网络科技有限公司向一审法院起诉请求：1、依法判令解除原、被告双方签订的《云计算网络供电协议》；2、依法判令被告向原告赔偿损失1336097.8元；3、诉讼费由被告承担。 一审法院认定事实：2019年8月1日，原、被告双方签订了《云计算网络供电协议》，约定原告承租被告的厂房，同时被告负责为原告供电，并约定了供电的方式、电量、电费、双方的权利义务及违约责任等。另，原、被告双方在《云计算网络供电协议》中第三条3.1约定“本合同经双方签署后成立，自甲方（被告）向乙方（原告）供电时生效”。合同签订后，被告未向原告供电。同时查明，2019年9月至12月期间，被告电话告知原告双方签订的合同无法履行，原告于2019年11月7日、2019年12月18日两次致函给被告，要求解决矛盾，未果，故起诉来院。一审法院认为，本案的争议焦点为：1、原、被告双方签订的《云计算网络供电协议》是否生效的问题。2、原告主张的损失是否实际产生及如何确定的问题。首先，原、被告双方于2019年8月1日签订了《云计算网络供电协议》的事实，原告提交的《云计算网络供电协议》虽为复印件，但被告对该协议的真实性无异议，本院予以确认。根据《合同法》第四十五条之规定，当事人对合同的效力可以约定附条件。附生效条件的合同，自条件成就时生效。附解除条件的合同，自条件成就时失效。本案中，原、被告双方在《云计算网络供电协议》中约定“本合同经双方签署后成立，自甲方（被告）向乙方（原告）供电时生效”，据此，双方就合同效力约定了生效条件。审理中，原、被告均承认被告未向原告供电，即双方约定的合同生效条件未成就，根据上述法律规定，原、被告双方签订的《云计算网络供电协议》成立未生效。现原告要求解除协议，缺乏事实与法律依据，一审法院不予支持。其次，原告主张的损失是否实际产生及如何确定的问题。（1）原告主张场地建设费用362099.8元，其虽提交了平陆云计算改造工程清单及转账凭证，但工程清单为复印件，无法核实真实性，且转账凭证中的收款人缺乏与本案的关联性；同时原告也未提交其他证据证实工程确实施工及工程款已支付的事实，故对该主张，一审法院不予支持。（2）原告主张材料费用52596元，因其提交的微信聊天记录无法核实当事人身份，也缺乏与本案的关联性，故对该主张，一审法院不予支持。（3）原告主张的电缆费用148800元、配电柜费用453600元及移动厂房费用1293000元合计的一半费用，其虽提交了合同、转账记录，但不能证实合同相对方已经按合同约定向原告交付了设备，即原告不能证实损失已经产生及损失的具体数额，故对该主张，一审法院不予支持。综上，原告提供的证据不能证实其实际损失为1336097.8元，其应承担举证不能的法律后果。依照《中华人民共和国合同法》第四十五条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决：驳回原告宁夏链达智算科技有限公司的诉讼请求。案件受理费16825元，由原告宁夏链达智算网络科技有限公司承担。 经二审查明事实与一审基本一致。 本院认为，上诉人与被上诉人2019年8月1日签订的《云计算网络供电协议》为附生效条件的合同，双方约定“本合同经双方签署后成立，自甲方（被上诉方）向乙方（上诉方）供电时生效”。现双方均未提供供电的相关证据，应认定合同未生效。上诉人要求解除合同，缺乏事实与法律依据，一审法院不予支持正确。一审法院基于上诉人主张的场地建设费用362099.8元，材料费52596元，电缆费用148800元，配电柜费用453600元及移动厂房费用等未实际产生不予支持正确，并据此驳回上诉人的诉请并无不当。上诉人在二审中虽提供了宁夏翔泽设备安装工程有限公司2020年8月13日出具的情况说明和平陆云计算改造工程结算单，但结算单显示267707.8元，也非上诉人一审庭审时所陈述的“已经实际施工并安装，场地施工及围栏安装实际费用为362099.8元，”上诉人也未举证场地平整的具体范围、面积、单价以及与案外人宁夏翔泽设备安装工程有限公司有关施工进度，工程验收等有效证据，本院对场地平整费用不能确认。上诉人所提分别向平陆县城镇云龙电器商行定制了低压辅助材料，向山西海纳百川机电设备有限公司定制电缆，向远城市空港开发区新鑫弘电子科技有限公司定制配电柜以及向深圳市发条熊科技有限公司定制移动厂房及厂房楼梯的问题，其虽提供了相关合同、转账记录，但不能证实合同相对方已经按合同约定向上诉人交付了设备，即上诉人不能证实损失已实际发生和具体数额。上诉人以被上诉人违约为由请求被上诉人赔偿损失既缺乏事实根据，也没有合同依据，本院不予支持。 综上所述，上诉人宁夏链达智算网络科技有限公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费16825元，由上诉人宁夏链达智算网络科技有限公司负担。 本判决为终审判决。 审判长  林学武 审判员  梅智勇 审判员  席少君 二〇二〇年十二月二十五日 书记员  余 婧