江苏省徐州市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）苏03民终6041号上诉人（原审被告）：徐州宝丰特钢有限公司，住所地徐州市贾汪区青山泉镇徐矿电厂南侧。法定代表人：宫景虎，该公司总经理。委托诉讼代理人：刘园园，江苏智临（徐州高新区）律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：张美荣，女，1962年3月13日，汉族，住徐州市贾汪区。委托诉讼代理人：闫建文，江苏彭城律师事务所律师。上诉人徐州宝丰特钢有限公司（以下简称宝丰公司）因与被上诉人张美荣劳动争议纠纷一案，不服江苏省徐州市贾汪区人民法院(2019)苏0305民初4424号民事判决，向本院提起上诉。本院立案受理后，依法组成合议庭公开审理了本案。上诉人宝丰公司的委托诉讼代理人刘园园，被上诉人张美荣的委托诉讼代理人闫建文到庭参加诉讼。本案现已审理终结。上诉人宝丰公司上诉请求：撤销一审判决，发回重审或者依法改判。事实和理由：一、我国女职工的法定退休年龄为50周岁，而非一审法院认定的55周岁。《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十一条规定，劳动者达到法定退休年龄的，劳动合同终止。本案张美荣2015年入职时即已年满50周岁，达到女工法定退休年龄。二、关于张美荣与宝丰公司之间的用工关系及生活费和经济补偿金，参照《江苏省劳动人事争议疑难问题讨论会纪要》第一条第二款第三项规定，用人单位与其招用的已达到或者超过法定退休年龄但未享受基本养老保险待遇或领取退休金的人员发生用工争议，双方之间用工情形符合劳动关系特征的，应按劳动关系特殊情形处理。劳动者请求享受《劳动法》《劳动合同法》规定的劳动报酬、工作时间、福利待遇的应予支持。但劳动者请求签订无固定期限劳动合同、支付二倍工资、经济补偿、赔偿金及社会保险待遇的不予支持。一审法院认定张美荣与宝丰供公司之间存在劳动关系并判令宝丰公司向张美荣支付生活费及经济补偿金适用法律错误。被上诉人张美荣辩称，一、关于生活费问题。因张美荣和宝丰公司之间存在劳动关系，停产停工期间用工单位应当依法向劳动者支付生活费。停工期间为2018年4月下旬至2019年7月10日，张美荣对于超出14个月的诉请部分予以放弃，故生活费依法计算为1830元/月×0.8×14=20496元。二、关于经济补偿金。张美荣2014年6月进入宝丰公司工作，2019年7月10张美荣以宝丰公司未缴纳社保为由，邮寄《解除劳动合同通知书》，宝丰公司应当依法支付经济补偿金3200元/月×4.5=14400元。一审判决查明事实清楚，适用法律正确，请求二审法院驳回上诉，维持原判。张美荣向一审法院起诉请求：1.解除双方劳动关系；2.宝丰公司向张美荣支付待岗期间生活费20496元（1830元/月×0.8×14月），经济补偿金14400元（3200元/月×4.5月），失业金损12656元（3125元/月×0.45×4.5月）。一审法院查明：张美荣自2015年6月12日到宝丰公司从事皮带工工作，宝丰公司未为张美荣缴纳社会保险。2018年4月至2019年6月30日期间，宝丰公司安排张美荣放假休息。2019年7月19日，张美荣以宝丰公司未依法缴纳各项社会保险，违反了《劳动合同法》第三十八条第三项为由，向宝丰公司邮寄了《解除劳动合同通知书》，7月20日送达到宝丰公司处。2012年3月13日，张美荣已满50周岁。之后，张美荣向徐州市贾汪区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，要求裁决宝丰公司支付：1.双方解除劳动关系；2.被申请人支付待岗期间生活费10248元；3.被申请人支付经济补偿金14400元；4、失业金损失11250元。2019年9月28日，徐州市贾汪区劳动人事争议仲裁委员会作出贾劳人仲案字（2019）第1728号仲裁裁决书，裁决驳回张美荣的申请，张美荣不服，遂诉至一审法院。一审法院认为，关于双方之间解除劳动关系的问题，张美荣于2019年7月19日以书面形式向宝丰公司邮寄了解除劳动合同通知书，并于次日送达，邮件送达之日应为劳动合同解除之日，双方之间的劳动合同关系已事实上解除，一审法院依法不再判决。合法的劳动关系受法律保护。关于双方之间的用工关系问题。2015年6月12日张美荣入宝丰公司处工作，并未年满55周岁，并未达到法定退休年龄，双方之间应依法认定为存在合法的劳动关系。根据《江苏省工资支付条例》第三十一条的规定：“用人单位非因劳动者原因停工、停产、歇业，在劳动者一个工资支付周期内的，应当视同劳动者提供正常劳动提供其工资。超过一个月工资支付周期的，可以根据劳动者提供的劳动，按照双方新约定的标准支付工资；用人单位没有安排劳动者工作的，应当按照不低于当地最低工资标准的百分之八十支付劳动者生活费。”根据该规定，宝丰公司安排张美荣2018年4月起放假，张美荣要求2018年5月至2019年7月的生活费，符合法律规定，宝丰公司没有提供证据证明已经通知张美荣复工，应当承担举证不能的法律后果，宝丰公司应向张美荣支付待岗期间的生活费。故宝丰公司应向张美荣支付放假期间生活费20496元（1830元/月×80%×14月）。关于经济补偿金问题，张美荣以宝丰公司未依法缴纳社会保险，违反了《劳动合同法》第三十八条第一款第三项为由，解除劳动合同，并履行了提前告知程序，其要求经济补偿金符合法律规定。根据《江苏省工资支付条例》第五十一条第二款规定：“用人单位和劳动者都不能对工资数额举证的，由劳动保障行政部门、劳动争议仲裁委员会和人民法院参照本单位同岗位的平均工资或当地在岗职工平均工资水平，按照有利于劳动者的原则计算确定”。本案中，对于工资具体数额双方均未举证，张美荣主张按照3200元/月计算，未超出当地在岗职工平均工资水平，一审法院依法予以支持。根据张美荣的工作年限，一审法院依法支持张美荣的经济补偿金为3200元/月×4.5月=14400元。关于失业金损失问题，张美荣无法证明其一直处于非自愿失业状态，对于其该项主张一审法院依法不予支持。综上，依据《中华人民共和国劳动合同法》第三十七条、第三十八条、第四十六条、第四十七条、《江苏省工资支付条例》第三十一条规定，判决：一、徐州宝丰特钢有限公司于判决生效后十日内支付张美荣生活费20496元、经济补偿金14400元，共计34896元；二、驳回张美荣的其他诉讼请求。二审中，当事人没有提交新证据。本院二审查明的事实与一审判决查明的事实一致。本院认为，《中华人民共和国劳动合同法》第四十四条规定，有下列情形之一的，劳动合同终止：（一）劳动合同期满的；（二）劳动者开始依法享受基本养老保险待遇的；（三）劳动者死亡，或者被人民法院宣告死亡或者宣告失踪的；（四）用人单位被依法宣告破产的；（五）用人单位被吊销营业执照、责令关闭、撤销或者用人单位决定提前解散的；（六）法律、行政法规规定的其他情形。第四十六条规定，有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的；（二）用人单位依照本法第三十六条规定向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同的；（三）用人单位依照本法第四十条规定解除劳动合同的；（四）用人单位依照本法第四十一条第一款规定解除劳动合同的；（五）除用人单位维持或者提高劳动合同约定条件续订劳动合同，劳动者不同意续订的情形外，依照本法第四十四条第一项规定终止固定期限劳动合同的；（六）依照本法第四十四条第四项、第五项规定终止劳动合同的；（七）法律、行政法规规定的其他情形。《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十一条规定，劳动者达到法定退休年龄的，劳动合同终止。《江苏省工资支付条例》第三十一条规定，用人单位非因劳动者原因停工、停产、歇业，在劳动者一个工资支付周期内的，应当视同劳动者提供正常劳动支付其工资。超过一个工资支付周期的，可以根据劳动者提供的劳动，按照双方新约定的标准支付工资；用人单位没有安排劳动者工作的，应当按照不低于当地最低工资标准的百分之八十支付劳动者生活费。国家另有规定的，从其规定。据此，用工单位与其招用的已达到或者超过法定退休年龄的人员发生用工争议，双方之间用工情形符合劳动关系特征的，应按劳动关系特殊情形处理，劳动者请求享受法律规定的劳动报酬、劳动保护、劳动条件及福利待遇的应予支持，但劳动者请求支付经济补偿及赔偿金的，不予支持。本案中，张美荣2015年6月12日进入宝丰公司处工作时已年满50周岁法定退休年龄，其之间应按劳动关系特殊情形处理，依法不符合支付经济补偿条件，一审以张美荣未达退休年龄，继而支持其经济补偿金的诉请不当，二审依法予以纠正。至于宝丰公司上诉主张的生活费问题，张美荣自2015年5月12日即在宝丰公司工作，宝丰公司安排张美荣2018年4月至2019年6月30日期间放假，超出一个工资支付周期且未安排张美荣工作，一审法院根据以上工资支付条例规定，支持张美荣生活费的诉请，有事实和法律依据。综上所述，上诉人徐州宝丰特钢有限公司的上诉请求部分成立，本院予以支持。根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下：一、撤销徐州市贾汪区人民法院(2019)苏0305民初4424号民事判决；二、徐州宝丰特钢有限公司于本判决生效后十日内支付张美荣生活费20496元；三、驳回张美荣的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费10元，由徐州宝丰特钢有限公司负担。本判决为终审判决。审判长  史善军审判员  汤孙宁审判员  王素芳二〇二〇年十二月二十五日书记员  李 雯