广东省广州市中级人民法院民 事 裁 定 书(2020)粤01民特1411号申请人（仲裁被申请人）：朱小羊，男，1991年8月13日出生，汉族，身份证住址：江苏省大丰市。委托诉讼代理人：邹龙，广东港联律师事务所律师。委托诉讼代理人：白锋高，广东广美律师事务所律师。被申请人（仲裁申请人）：霍尔果斯中娱娱乐传媒有限公司，住所地：新疆伊犁州霍尔果斯市北京路影视小镇****。法定代表人：万文宇。委托诉讼代理人：伍冠岳，广东连越律师事务所律师。申请人朱小羊因与被申请人霍尔果斯中娱娱乐传媒有限公司（以下简称霍尔果斯公司）仲裁协议效力纠纷一案，向本院申请确认双方于2018年7月16日签订的《运营经纪协议》中的仲裁条款无效。本院依法组成合议庭进行审查，现已审查终结。申请人朱小羊申请确认仲裁协议无效的理由为：《运营经纪协议》的性质属于劳动合同，双方就劳动合同履行问题所产生的纠纷，属于劳动争议，应当适用劳动仲裁前置程序。根据中国原劳动和社会保障部在《关于确立劳动关系有关事项的通知》(劳社部发(2005)12号)第1条中明确指出：“具备下列情形的，劳动关系成立。(一)用人单位和劳动者符合法律、法规规定的主体资格；(二)用人单位依法制定的各项劳动规章制度适用于劳动者，劳动者受用人单位的劳动管理，从事用人单位安排的有报酬的劳动；(三)劳动者提供的劳动是用人单位业务的组成部分。”结合本案，第一，朱小羊与霍尔果斯公司均是依法成立劳动关系的适格主体；第二，依据合同第二条第2款第(9)项约定，朱小羊遵守必须霍尔果斯公司公司内部的规章制度，接受霍尔果斯公司指定的工作条件(弹性工作)和工作时间(单日十小时)，同时管理支配朱小羊的劳动力，对朱小羊进行管理；第三，依据合同第三条，霍尔果斯公司向朱小羊支付固定数额的工资9000元加提成，属于用人单位给劳动者发放的报酬；第四，依据《国家企业信用信息公示报告》显示的经营范围，霍尔果斯公司按照合同第二条约定负责的经纪服务属于用人单位的主要业务组成部分。朱小羊以该公司名义开展的经纪服务工作属于公司的经营范围。综上，霍尔果斯公司对朱小羊进行管理约束，朱小羊服从其管理，并向其提供有偿劳动，双方之间形成了劳动力的使用与被使用的从属关系，属于劳动关系。霍尔果斯公司通过合同约定排除双方劳动关系，错误约定管辖地为中国广州仲裁委员会，违反了《劳动争议仲裁调解法》第二十一条关于劳动纠纷管辖的法律强制性规定而无效，本案应当由用人单位所在地具有管辖权的劳动仲裁委员会管辖。综上，请求确认双方于2018年7月16日签订的《运营经纪协议》中的仲裁条款无效。被申请人霍尔果斯公司答辩称：朱小羊与霍尔果斯公司签订的《运营经纪协议》是平等主体之间建立的商事合作关系，而非劳动关系。（一）双方无建立劳动关系的合意。（二）双方的合作模式（实际履行）不符合劳动关系的特征。1.双方不符合劳动关系的人格从属性。2.双方不符合劳动关系的组织从属性。3.双方不符合劳动关系的经济从属性。（三）朱小羊未提供任何证据证明存在劳动关系，根据民事诉讼“谁主张，谁举证”的原则，朱小羊应当承担举证不能的不利后果。综上，请求法院驳回朱小羊的申请。申请人朱小羊为证明其主张，提交了如下证据：1.工资发放流水；2.“中娱567会长.熙悦”的微信聊天记录及工资统计表，微信聊天记录记载：中娱567会长.熙悦发送工资表，并说：你看看这个可以吗？我也没有别的记录，我也被踢了的；3.微信聊天记录，其中刘帅虎与久心的微信聊天记录记载：2018年10月24日凌晨，刘帅虎说：烟雨断网了，会长群可能打不了卡，他不知道还能不能连得上，跟你讲一下。刘帅虎与烟雨的微信聊天记录记载，烟雨说：你们的工作时间是真的，做我们这行哪能这样算时间？刘帅虎答：主要是公司我天天来，有时候忙，打个岔就忘了。烟雨说：久心查我也这样查，2次查岗不在，1次没打上卡。只有闲的蛋疼的人才有时间盯着别人打没打卡。刘帅虎回：又不是找不到人。烟雨说：想想就生气，业务部门还需要现职的来管。刘帅虎答：大家都看着，天天在公会做事的；4.工牌；5.霍尔果斯公司、中娱传媒有限公司的工商登记信息；6.中娱传媒有限公司的官网截图。经质证，霍尔果斯公司对证据1的真实性、合法性无异议，对关联性不予确认，对证据2表格的真实性、关联性、合法性三性不认可，认为并非霍尔果斯公司制作。对证据3的真实性、关联性、合法性不认可，久心、烟雨并非霍尔果斯公司的员工，而是合作项目的合作人员。对证据4的真实性、合法性认可，但是这个卡只是出入霍尔果斯公司的门禁卡，是朱小羊过来汇报运营情况及开会临时出入的门禁卡，并不是工牌。对证据5-6的真实性、合法性认可，但是对关联性并不认可。被申请人霍尔果斯公司提交如下证据：1.公证书；2.仲裁庭组成及开庭通知；3、参考案例。经质证，朱小羊对证据1的真实性予以认可，对证明目的不予认可，认为仅能证明朱小羊从霍尔果斯公司处离职后在第三方公司任职的行为，本案属于程序性审查的内容，该公证书属于实体内容，证据3的真实性予以认可，证明内容不予认可。本院经审查查明：2018年7月16日，霍尔果斯公司（甲方）与朱小羊（乙方）签订《运营经纪协议》，协议主要内容：甲方聘任乙方提供经纪服务。本合作协议非劳动合同性质，双方不同意建立劳动关系，双方合作性质也不符合劳动关系管理要求，如因其他业务调整需要，双方建立劳动关系的，应当另行签订劳动合同，但不因此影响本协议的法律效力。合作协议期限为五年。二、经纪服务的地点和内容。乙方为甲方提供的经纪服务内容，包括一般经纪服务内容（制定主播、经纪人、合作项目内人员的招募发展目标、招募、拓展、挖掘及管理甲方旗下主播等，能够接受甲方的工作时间安排，弹性工作时间可达单日10小时，乙方知悉并承诺遵守甲方经营地相关制度等）和专项经纪服务内容。三、甲方支付乙方合作酬劳的标准、方式、时间。朱小羊的经纪服务酬劳为基本经纪服务费9000元/月+浮动经纪服务费（500-3000元/月）。自2018年1月至签订本协议前，朱小羊已经领取的收益分成为77537元。每月15-25日为经纪服务费结算期，甲方通过银行、微信、支付宝或授权指定第三方公司转账支付上一个月的合作费用，无正当理由拒不发放经乙方书面提醒后10个工作日内仍未纠正的，每逾期一天支付欠付金额千分之一的违约金。乙方权利义务：乙方因存在侵犯知识产权等侵权行为与他人发生纠纷或产生相关法律责任的，由乙方自行承担；造成甲方财产损失或名誉受损或干扰甲方正常运营的，乙方应承担全部赔偿责任；本协议履行期间或终止履行后3年内，未经甲方书面同意，乙方不得参与、自营或经营与本协议所涉及的相同或类似业务，不得与任何第三方直接或间接地提供本协议涉及的相同或类似的经纪服务或劳务进行合作；乙方因自身原因无法在本协议期内提供约定经纪服务的，需提前15个工作日向甲方书面告知并征得甲方书面同意，否则视为拒不履行本协议，乙方除享受本协议约定的经纪服务费外，不享受其他的经济利益，若因乙方提供的经纪服务获得甲方认可，表现优异，甲方有权给予额外奖励。违约责任：如出现严重违约行为，违约方应赔偿另一方违约金，违约金按照乙方与甲方合作期间收益最高三个月的月均收入数额的36倍计算等。其中第九条第1款约定：“因本协议引起的或与本协议相关的任何争议，均可向中国广州仲裁委员会申请仲裁解决争议。霍尔果斯公司根据上述仲裁条款，向中国广州仲裁委员会申请仲裁，中国广州仲裁委员会已受理。本院经审查认为：《中华人民共和国仲裁法》第二条规定，平等主体的公民、法人和其他组织之间发生的合同纠纷和其他财产纠纷，可以仲裁。第三条规定，下列纠纷不能仲裁：（一）婚姻、收养、监护、扶养、继承纠纷；（二）依法应当由行政机关处理的行政争议。经审查《运营经纪协议》的具体内容，该协议多处明确朱小羊与霍尔果斯公司之间是合作关系，并不存在劳动合同中的隶属关系，故朱小羊与霍尔果斯公司之间并没有订立劳动合同的合意，该合同是朱小羊与霍尔果斯公司作为平等主体在意思自治基础上签订的合同，具有商事交易的性质，双方之间本质上是服务合同关系，而非劳动合同关系，故双方之间因履行《运营经纪协议》产生的纠纷不属于劳动争议范畴。《运营经纪协议》项下的仲裁条款的内容具备《中华人民共和国仲裁法》第十六条规定的仲裁协议构成要件，也不存在《中华人民共和国仲裁法》第十七条规定的仲裁协议无效的情形，依法应属有效仲裁协议，霍尔果斯公司据此向中国广州仲裁委员会提起仲裁申请，符合法律规定。朱小羊主张《运营经纪协议》项下的仲裁条款无效的理由不能成立，本院不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国仲裁法》第二条、第三条、第十六条、第十七条、第二十条的规定，裁定如下：驳回申请人朱小羊的申请。案件受理费400元，由申请人朱小羊负担。审判长 俞 颖审判员 王碧玉审判员 李志明二〇二〇年十二月二十九日书记员 李思泳刘嘉欣