福建省福州市中级人民法院 刑 事 裁 定 书 （2020）闽01刑终932号 原公诉机关福州市台江区人民检察院。 上诉人（原审被告人）黄**，男，1988年2月2日出生于福建省福安市，汉族，初中文化，无业，户籍地福建省福安市，暂住地福建省福清市。因犯贩卖毒品罪于2012年4月23日被福建省福安市人民法院判处有期徒刑七年，2017年6月9日刑满释放。因涉嫌犯贩卖毒品罪于2019年5月29日被福州市公安局台江分局刑事拘留，同年7月3日被逮捕。现羁押于福州市第二看守所。 上诉人（原审被告人）刘碧玉，女，1991年10月27日出生于福建省福安市，汉族，初中文化，无业，户籍地福建省福安市，暂住福建省福清市。因涉嫌犯非法持有毒品罪于2019年5月29日被福州市公安局台江分局刑事拘留，因涉嫌犯贩卖毒品罪于2019年7月3日被逮捕。现羁押于福州市第二看守所。 福州市台江区人民法院审理福州市台江区人民检察院指控原审被告人黄**、刘碧玉犯贩卖毒品罪一案，于2020年9月27日作出（2019）闽0103刑初611号刑事判决。宣判后，原审被告人黄**、刘碧玉不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，审阅上诉状，讯问原审被告人黄**、刘碧玉，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。 原判认定： 一、2019年3月12日晚上，被告人黄**微信上收到林某1向其购毒信息，双方约好以1200元人民币购买两个冰毒。林某1遂通过微信支付被告人黄**1000元人民币购毒款，随后林某1在福州市××广场××号门当面收到被告人黄**贩卖给其的两克冰毒后，双方各自离开。期间，林某1又通过微信支付被告人黄**500元人民币，500元中200元为此次购毒尾款，300元为偿还之前的欠款。 二、2019年4月16日晚上，被告人黄**微信上收到林某1向其购毒信息，双方约好以1200元人民币购买两个冰毒。林某1遂通过微信支付被告人黄**1500元人民币购毒款，其中1200元为此次购毒款，300元为偿还之前的欠款。随后林某1通过被告人黄**发给其的毒品藏匿地点照片在福州市××广场××号门附近天桥底下草坪中找到被告人黄**贩卖给其的两克冰毒。 三、2019年5月20日前后某一天下午，被告人刘碧玉在被告人黄**处取得冰毒后在宁德市蕉城区××路××号××风味小吃店将事先用烟盒包装好的5个约5克冰毒以2000元人民币的价格贩卖给吸毒人员林某2。 四、2019年5月20日至2019年5月27日期间，被告人刘碧玉在被告人黄**处取得冰毒后将冰毒分别藏匿于宁德市蕉城区××西路××号××ＫＴＶ附近后门废木板处、旧冰箱处、过道消防栓处，3处每处各约1克冰毒。被告人刘碧玉拍好毒品藏匿位置并保存图片。期间，吸毒人员林某2先后三次联系被告人刘碧玉购买毒品，每次约1克。被告人刘碧玉约好每克冰毒以500元的价格贩卖给林某2。被告人刘碧玉通过微信三次收取林某2的转账毒资，共计1500元，并将毒品藏匿位置图片发给林某2，林某2分别在藏匿位置取得毒品。 2019年5月28日，台江分局民警抓获被告人黄**、刘碧玉时，当场在被告人黄**、刘碧玉租住的福清市××路××宿舍××栋××梯××室内搜出黄**购买的疑似冰毒的白色晶体六袋，经当面称重，以上疑似冰毒物品总净重20.7克，经福州市公安局物证鉴定所检验，检出甲基苯丙胺成分。 上述事实，有公诉机关提交并经原审庭审举证、质证的到案经过、户籍证明、前科材料、释放证明、行政处罚决定书、情况说明、搜查笔录、扣押清单、指认照片、微信聊天记录、福建省毒品实物缴交收据、称量笔录、取样笔录、检验报告书、证人林某1、林某2、何某的证言、被告人黄**、刘碧玉的供述、辨认笔录等证据予以证实，足以认定。 原审法院认为，被告人黄**、刘碧玉违反国家禁毒管理法规，明知甲基苯丙胺是毒品，仍予以贩卖，其中黄**数量为12克、刘碧玉数量为8克，并从他们的住处查获毒品20.7克，数量较大，其行为均已构成贩卖毒品罪。被告人黄**曾因犯罪被判处有期徒刑以上刑罚，在刑罚执行完毕后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚的，系累犯，应当从重处罚。被告人黄**因贩卖毒品罪被判过刑，又犯贩卖毒品罪，系毒品再犯，应从重处罚。被告人刘碧玉庭审中如实供述自己的罪行，可酌予从轻处罚。被告人刘碧玉辩护人关于被告人刘碧玉系从犯的辩护意见没有事实与法律依据，本院不予采纳。根据被告人黄**、刘碧玉的犯罪事实、性质、情节及对社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第三款、第七款、第二十五条第一款、第六十五条第一款、第三百五十六条、第六十四条之规定，判决如下： 一、被告人黄**犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十一年，并处罚金人民币四万元。 二、被告人刘碧玉犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑七年三个月，并处罚金人民币二万元。 三、责令被告人黄**退出违法所得人民币2400元、与被告人刘碧玉共同退出违法所得人民币5900元，以上责令所退违法所得以及扣押在案的手机四部均予以没收，上缴国库。扣押在案的三袋粉末状物品，由暂扣机关福州市公安局台江分局依法处理。 上诉人黄**上诉称：其没有贩卖毒品给他人，仅构成非法持有毒品罪。 上诉人刘碧玉上诉称：其只贩卖5克毒品给林某2，获利2000元，一审认定其贩卖8克有误。 二审期间，上诉人黄**、刘碧玉均未提出新的证据。经审理查明，原判认定上诉人黄**、刘碧玉犯贩卖毒品罪的犯罪事实清楚，所列证据均经原审庭审举证、质证，来源合法，各证据间能够相互印证，可以作为本案的定案依据，本院予以确认。 本院认为，上诉人黄**、刘碧玉违反国家禁毒管理法律法规，明知甲基苯丙胺是毒品仍予以贩卖，其中黄**贩卖数量为12克、刘碧玉贩卖数量为8克，并从二人的住处查获甲基苯丙胺20.7克，其行为均已构成贩卖毒品罪。上诉人黄**系累犯，又系毒品再犯，依法予以从重处罚。关于上诉人黄**称其不构成贩卖毒品罪的上诉意见，经查，证人林某1的证言、上诉人黄**在侦查阶段的供述及二人的微信聊天记录、收款记录可以证实上诉人黄**与林某1事先约定购买毒品的数量后，由黄**将毒品藏匿后并将地点拍照告知林某1，事后通过微信收取赃款的犯罪事实，其行为符合贩卖毒品罪的构成要件；关于二上诉人共同贩卖毒品给林某2一节，上诉人刘碧玉的供述可以证实她在贩卖之前有跟黄**商量，且毒品均来自于黄**处，贩卖毒品所得赃款也均有转账给黄**，因此，二人贩卖毒品给林某2属于共同犯罪。故该辩解不能成立，本院不予采纳。关于上诉人刘碧玉提出其仅贩卖5克毒品给林某2的上诉理由，经查，上诉人刘碧玉在侦查阶段的供述、证人林某2的证言和二人的微信转账记录可以证实刘碧玉先后多次将共计8克的毒品贩卖给林某2的犯罪事实。故该辩解不能成立，本院不予采纳。原判认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项的规定，裁定如下： 驳回上诉，维持原判。 本裁定为终审裁定。 审判长 颜 凌 审判员 高怀宝 审判员 卞丹郦 二〇二〇年十二月二十一日 书记员 高建炜 附本案适用的相关法律条文： 《中华人民共和国刑事诉讼法》 第二百三十六条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理： （一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判； （二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判； （三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。 原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。