广东省广州市白云区人民法院民 事 判 决 书（2020）粤0111民初24286号原告：陆培龙，男，汉族，1988年10月24日出生，身份证住址江苏省江阴市.委托诉讼代理人：杨迪，江苏常闻律师事务所律师。委托诉讼代理人：张婉姝，江苏常闻律师事务所律师。被告：广州至尚企业管理有限公司，住所地广东省广州市白云区。法定代表人：丁开静。委托诉讼代理人：孙夷则，广东南方福瑞德律师事务所律师。原告陆培龙与被告广州至尚企业管理有限公司（以下简称至尚公司）特许经营合同纠纷一案，本院于2020年7月27日立案后，依照《全国人民代表大会常务委员会关于授权最高人民法院在部分地区开展民事诉讼程序繁简分流改革试点工作的决定》，本案适用普通程序，由审判员独任公开开庭进行了审理。原告陆培龙的委托诉讼代理人杨迪到庭参加了诉讼。被告至尚公司经本院传票传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。原告陆培龙向本院提出诉讼请求：1、判令解除原告与被告签订的《合作服务协议书》；2、判令被告退还原告加盟费70000元；3、判令被告支付违约金35000元；4、判令被告退还原告材料费55462元并自行取回原材料；5、本案诉讼费用由被告承担。事实和理由：“麦吉奶茶”是市面上广受欢迎的网红奶茶，“麦吉奶茶”与“”标识具有较高的关联性，在消费者群体中有较大的知名度。原告在网络上搜索到了被告发布的有关“麦吉奶茶”的加盟信息，宣传资料中大量出现了“”标识，遂与被告取得联系。2019年12月10日，原告与被告签订了《合作服务协议书》，协议约定被告向原告提供餐饮项目运营服务，餐饮项目名称：麦吉。协议期限自2019年12月10日至2022年12月9日。2019年12月10日，原告向被告支付了加盟费70000元，取得了在江苏省江阴市的加盟资格。2019年12月13日，原告与被告签订了《供货协议》，原告向被告采购原材料，材料款总额为55462元。在被告收到的材料中，包装箱、奶茶杯上大量出现了“”标识。原告在筹备开店时，从多方渠道了解到第33962071“”、33962073“”、33962074“”商标为麦吉有限公司所有，被告并非上述商标的合法权利人，如果原告继续履行《合作服务协议书》，会面临极大的法律风险。遂原告多次要求被告作出合理解释并退还加盟费、材料费，但被告未予理会。故原告特向贵院提起诉讼，恳请贵院依法查明事实，支持原告诉请。被告至尚公司无答辩，亦未在举证期限内提交任何证据。庭审中，原告保证所陈述的事实及所举证据真实性、合法性、关联性；且被告经本院依法传唤，未到庭参加诉讼，故本院对原告所述事实及所举证据真实性、合法性与关联性予以采信。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2019年12月10日，原告（乙方）与被告（甲方）签订《合作服务协议书》，约定：甲乙双方本着公平自愿、诚信有偿的原则，依照相关法律规定，就乙方申请甲方为其进行开店咨询、项目技术培训、开店设备供应、运营服务指导以及店面装修设计服务等事项，双方经过友好协商签订本合同。第一条项目标识的使用1.1餐饮项目名称：麦吉。1.2.1乙方选择“单店使用服务”，即甲方同意乙方使用项目标识的范围仅限于江苏省无锡市。1.3合同期限自2019年12月10日起至2022年12月9日止。1.4乙方签约时一次性支付甲方相关费用70000元（该费用包含：项目技术培训学习费、店面装修图纸设计费、后期运营指导费、广告推广费、设备费等费用）。合同签订时即生效，乙方所支付的费用不予退还。第三条双方的权利义务甲方的义务3.2.1甲方应提供本协议指定的项目标识及经营管理规范给乙方使用。3.2.2甲方应为乙方从业人员提供专业、规范系统的培训。3.2.3甲方应为乙方培训2名技术人员。3.2.4甲方应为乙方提供营运指导、咨询及技术支持服务。3.2.5乙方经营的项目研发新产品时甲方有通知乙方派员来参加培训学习的义务。3.2.6甲方应于合同签订后的次日与本合同的设备材料制造商签订订货合同。以此保证甲方能按时按量提交乙方经营所需的相关设备。3.2.7甲方收到乙方发货通知后为乙方发送经营所需要的相关设备和材料，设备和材料甲方办理托运，物流费用由乙方承担。第六条违约责任6.2任何一方违反本合同约定的义务，守约方均有权要求继续履行合同或者向违约方收取不低于合同费用总额50%的违约金且已收取的费用或设备材料不予退还。同日，陆培龙向至尚公司缴纳了合同款项70000元，至尚公司为陆培龙开出了相应的收款收据。2019年12月13日，被告出具《授权证书》，显示：陆培龙先生经我公司相关部门核实，2019年12月13日完成麦吉奶茶项目相关的技术培训，并考核通过予以结业。由我公司正式给予麦吉奶茶旗舰店，在江苏省无锡市江阴区/县的品牌授权，并同意使用相关标识，商号及企业识别系统。2019年12月13日原告（乙方）与被告（甲方）签订《供货协议》，约定乙方因经营需要，向甲方采购产品制作原料；自2019年12月13日起乙方向甲方采购首批材料款总共55464元；乙方采购甲方提供的冰淇淋粉、果汁、果酱、黄油等食品原料，其数量由乙方自行根据订货周期确定；甲方必须按乙方要求及时提供食品原材料，本协议履行过程中，因客观原因造成个别材料遗漏的，甲方经调查属实，在接到乙方书面通知后十日之内补足材料，逾期未到的甲方每天需按照所差材料金额的0.3%向乙方支付赔偿金等。诉讼中，原告另提供上海浦东发展银行电子回单、物流货物托运单证明其实际支付货款情况，其中电子回单显示2019年12月13日杨丽向被告支付货款55462元；物流货物托运单共三张，托运日期分别为2019年12月27日、2020年1月3、4日，收货人为原告，货物名称包括冰机配件、食品。原告提供其与被告工作人员的微信聊天记录截图，内容显示：2019年10月25日至10月30日，原告：“你公司的具体位置在哪”“我先安排一下时间，具体时间在告诉你”“如果签了合同是算加盟商还是代理商”“上海和杭州已经开的两家店也是你们公司的？是直营还是加盟的？”；被告工作人员回复：“您先安排一下时间，我们这边到时候会有商务司机去机场接您的”“代理还没有开放，算是加盟。在月底来考察的客户，费用里面是包含设备的”“上海和杭州店是麻吉公司…看到奶茶市场不错，找到我们公司，和我们公司合作，一同到台湾谈合作，并且与台湾达成合作…而且麦吉广州公司大陆唯一一家拥有专利商标，拥有合法招商资质，有完善知识产权的公司，至尚公司是广州麦吉的上属公司”“简单点说，就是在大陆用麦吉两字，就只有我们公司是合法，受法律保护的”等内容；被告工作人员通过微信向原告发送投资手册、招商画册可行性报告、VI画册、邀请函等电子版资料。原告另提交材料图片及电子版宣传物料若干张，其中材料图片中显示包装箱、奶茶杯上均使用有“”标识；电子版宣传物料中的奶茶杯上均使用有“”标识。诉讼中，原告主张第33962071、33962073、33962074号商标为麦吉有限公司所有，上海麻吉餐饮管理有限公司经麦吉有限公司在中国大陆地区独占许可使用上述商标，上海麻吉餐饮管理有限公司已提起诉讼维权，原告即使继续履行《合作服务协议书》，也会面临极大的法律风险。为证明上述事实，原告提供下列证据：1.第33962071、33962073、33962074号“”商标查询信息，显示申请日期均为2018年10月11日，申请人均为麦吉有限公司，国际分类为43、32、30，专用权期限均为2019年6月28日至2029年6月27日，商标状态均显示为注册。2.企查查网页截图，以“上海麻吉餐饮管理有限公司”为关键词搜索，显示共有诉讼信息26条，内容均为上海麻吉餐饮管理有限公司起诉不同主体的商标权权属、侵权纠纷。3.浙江省嘉兴市南湖区人民法院于2020年6月23日作出的（2020）浙0402民初2383号民事判决书。该案原告为上海麻吉餐饮管理有限公司，该案被告为嘉善麦吉奶茶店，该案原告诉称其为第33962071、33962073、33962074的独占使用许可人，依法有权提起本案诉讼，该案被告辩称是与麦吉（广州）餐饮企业管理有限公司签订加盟合同后开设的涉案店铺。上述判决认定：嘉善麦吉奶茶店构成商标侵权，依法应当承担停止侵权、赔偿损失的民事责任。4.江苏省南京市江宁区人民法院于2020年8月19日作出的（2019）苏0115民初17539号民事判决书。该案原告为上海麻吉餐饮管理有限公司，该案被告为南京品之尊餐饮管理有限公司。查明事实认定：麦吉有限公司是第33962071、33962073、33962074号商标的注册人，上海麻吉餐饮管理有限公司是上述商标的独家使用许可人，许可期限自2019年6月29日起至2029年6月27日止。5.搜狐新闻于2019年10月25日发布的关于麦吉奶茶的报道网页打印件。其中内容显示：麦吉商标持有权公司广州至尚企业管理有限公司现已开启合伙人招募模式，并推行发布5大优势，才敢于迎面出击。另，原告陈述被告方的考察选址都是在2019年12月10日合同签订之前完成的。主要是原告通过抖音短视频知道了被告是麦吉奶茶的权利人，然后在2019年的11月原告到被告处完成了考察培训，培训之后最终于12月签订了《合作服务协议书》。同年12月13日被告出具授权证书之后，关于第一项的合作服务协议已经履行完毕。其后双方在2019年12月13日又签订了《供货协议》，被告在收到原告货款后向原告发送了相应的原材料，之后被告并未到原告处进行任何的指导培训相关服务。原告因为疫情影响，所以开店搁置，恢复之后原告准备筹备开店事宜时于2020年4月左右就已经知道涉案商标的相关情况，故没有租赁店铺。确认被告发送的货物与送货单一致，收到的被告发放的物料没有开拆，但因为物料上面印有大量的侵权商标标识，所以无法使用。原告多次与被告联系，但被告一直搪塞敷衍，直至现在被告的相关人员已经将原告的微信拉黑，也不接原告的电话。另查：被告为有限责任公司（自然人独资），成立于2019年8月19日，注册资本为200万元，经营范围为企业管理咨询服务、餐饮管理、商品批发贸易（许可审批类商品除外）、商品零售贸易（许可审批类商品除外）等。本院认为，原告与被告签订的协议书是双方当事人的真实意思表示，合同内容没有违反法律和行政法规的强制性规定，应为合法有效，双方当事人均应恪守履行。关于涉案《合作服务协议书》的性质问题。《商业特许经营管理条例》第三条第一款规定，本条例所称商业特许经营，是指拥有注册商标、企业标志、专利、专有技术等经营资源的企业（以下称特许人），以合同形式将其拥有的经营资源许可其他经营者（以下称被特许人）使用，被特许人按照合同约定在统一的经营模式下开展经营，并向特许人支付特许经营费用的经营活动。原告与被告签订的协议书约定被告为原告提供“麦吉”项目的运营指导、培训、咨询及技术支持等，要求原告按其要求开展经营活动及一次性支付相关费用，原告店铺的设备及经营产品中所涉及的核心原材料必须从被告处采购，原告按照被告统一要求进行装修等，上述合同约定符合商业特许经营“将其拥有的经营资源许可其他经营者使用”“在统一的模式下开展经营”的法律特征，故涉案合同属于特许经营合同。关于原告主张解除涉案《合作服务协议书》的诉讼请求。根据《商业特许经营管理条例》第七条第一款规定，特许人从事特许经营活动应当拥有成熟的经营模式，并具备为被特许人持续提供经营指导、技术支持和业务培训等服务的能力。第二十二条规定，特许人应当向被特许人提供以下信息：（二）特许人的注册商标、企业标志、专利、专有技术和经营模式的基本情况。第二十三条第一款规定，特许人向被特许人提供的信息应当真实、准确、完整，不得隐瞒有关信息，或者提供虚假信息。本案中，根据原告提交的证据显示，被告在网络媒体上宣传其持有麦吉商标，在对外招商时宣称与台湾达成合作，其是大陆唯一一家拥有专利商标，拥有合法招商资质，有完善知识产权的公司。在向原告提供的电子宣传资料及发放物料中均大量使用有“”“麦吉”“machi”等标识，“麦吉”标识右上角标注了?注册商标符号。以上证据证明被告在“麦吉”项目的宣传中，突出强调其经营资源、权利来源于台湾相关权利人的事实，并引导潜在加盟商信任其拥有“machi及小狗”“麦吉”标识在餐饮服务业类别的知识产权。但现有证据显示，被告并不拥有“machi及小狗”“麦吉”涉案标识的知识产权。被告明知其不享有“麦吉”项目标识在餐饮服务业上的相关知识产权，在与原告签订、履行特许经营合同过程中未披露其不享有涉案注册商标的重要信息，导致原告未知悉与该项目有关的全面、真实、完整的情况下加入了被告的经营体系，致使原告基于使用“麦吉”项目标识进行经营活动的合同目的无法实现，被告已经构成根本违约，现原告要求解除合同的诉讼请求于法有据，本院予以支持。关于原告主张被告返还加盟费、材料费及要求被告自行取回原材料的问题。根据《中华人民共和国合同法》第九十七条规定，合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以恢复原状、采取其他补救措施，并有权要求赔偿损失。本案原告在合同解除后要求被告返还加盟费及材料费的诉讼请求于法有据，本院予以支持。关于加盟费用，考虑到原告在签订合同过程中未充分审核特许人资质及涉案品牌经营状况便贸然签约，其行为属于怠于行使其自身权利，也存在一定过错，且签约后，原告确认被告实际履行了考察选址、培训等合同义务，故本案综合双方的履约表现、合同履行期限等因素，酌情确定被告应返还原告的加盟费用为68000元，原告诉请超过部分，本院不予支持。关于原告要求返还材料费及被告自行取回原材料的主张，被告发放的物料中大量包含侵权标识，无法实际使用，本案解除合同的过错在于被告，被告拒绝与原告沟通，且原告并未实际经营，并未实际使用被告发送该部分物料，原告的该项诉讼请求合理，本院予以支持。关于原告要求被告支付违约金的问题。被告未实际披露涉案商标的实际注册情况，导致原告无法实际开展经营，构成根本违约，必然会对原告造成损失。涉案《合作服务协议书》约定：任何一方违反本合同约定的义务，守约方均有权要求继续履行合同或者向违约方收取不低于合同费用总额50%的违约金。现原告主张的违约金35000元，为加盟费的50%，并未超过上述约定，故本院对原告主张被告支付违约金35000元予以支持。被告经本院依法传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，视为其放弃权利，本院依法缺席判决。《中华人民共和国合同法》第九十四条、第九十七条，《商业特许经营管理条例》第七条、第二十二条、第二十三条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条之规定，判决如下：一、原告陆培龙与被告广州至尚企业管理有限公司于2019年12月10日签订的《合作服务协议书》予以解除；二、本判决生效之日起十五日内，被告广州至尚企业管理有限公司返还原告陆培龙加盟费68000元；三、本判决生效之日起十五日内，被告广州至尚企业管理有限公司返还原告陆培龙材料费55462元；四、于本判决生效之日起十五日内，被告广州至尚企业管理有限公司自行前往原告陆培龙处取回或处理涉案材料，原告陆培龙应予以配合；如在上述履行期限内发生材料破损或毁灭，原告陆培龙按进货价予以照价赔偿；如被告广州至尚企业管理有限公司逾期未取回或处理视为放弃权利，由原告陆培龙处理，损失由被告广州至尚企业管理有限公司负担；五、本判决生效之日起十五日内，被告广州至尚企业管理有限公司支付原告陆培龙违约金35000元；六、驳回原告陆培龙其他的诉讼请求。如果未按本判决指定的期限履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费3509元，由原告陆培龙负担40元，由被告广州至尚企业管理有限公司负担3469元；本案保全费1320元，由原告陆培龙负担8元，由被告广州至尚企业管理有限公司负担1312元（上述诉讼费用已由原告预交，其中被告负担部分于上述履行期限内向原告直接支付，本院不再予以退回）。如不服本判决，可在本判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广州知识产权法院。审判员  梁梅二〇二〇年十二月二日法官助理吕明洲书记员谭丽霞