安徽省马鞍山市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）皖05民终1661号 上诉人（原审被告）：中国平安财产保险股份有限公司马鞍山中心支公司，住所地安徽省马鞍山市雨山区印山路**。 主要负责人：陈青，该支公司总经理。 委托诉讼代理人：陈鹏，男，该支公司员工。 被上诉人（原审原告）：张文妹，女，1976年6月9日生，汉族，住安徽省马鞍山市花山区。 委托诉讼代理人：田发伟，马鞍山市花山区霍里街道法律服务所法律工作者。 被上诉人（原审被告）：王久军，男，1976年12月20日生，汉族，住安徽省马鞍山市雨山区。 被上诉人（原审被告）：安徽港盛多式物流有限公司，住所，住所地安徽省马鞍山市郑浦港新区郑浦港区办公楼**div> 法定代表人：章胜利，该公司总经理。 委托诉讼代理人：齐伟，该公司员工。 上诉人中国平安财产保险股份有限公司马鞍山中心支公司（简称平安财保马鞍山支公司）因与被上诉人张文妹、王久军、安徽港盛多式物流有限公司（简称港盛物流公司）机动车交通事故责任纠纷一案，不服安徽省马鞍山市花山区人民法院（2020）皖0503民初3500号民事判决，向本院提出上诉。本院于2020年11月19日受理后，依法组成合议庭进行了审理。上诉人平安财保马鞍山支公司委托诉讼代理人陈鹏、被上诉人张文妹委托诉讼代理人田发伟、被上诉人港盛物流公司委托诉讼代理人齐伟到庭接受询问。本案现已审理终结。 平安财保马鞍山支公司上诉请求：撤销一审判决，依法改判其减少赔偿80000元。事实和理由：1.张文妹出院记录中并无神经损伤和肌力下降的情况，伤残鉴定无病理基础；鉴定机构未通过病历审阅、体格检查初步了解神经损伤情况及进行必要的神经电生理、肌电图、神经诱发电位检验，仅凭主观臆断认定肌力下降3级，套用5.9.1.7条款评定九级，严重违反鉴定规范，一审法院未准许其重新鉴定，所作判决属于认定事实不清，应予改判。2.张文妹的误工费、护理费认定错误。3.张文妹在事故中负次要责任，有关精神抚慰金按侵权责任法相关规定，应当根据过错分摊责任，并依法减轻其赔偿责任。 张文妹答辩称：司法鉴定程序合法、鉴定结论客观公正，一审判决不准重新鉴定符合法律规定；其虽未提供误工费证明，但可以反映其系劳动者，根据规定应按照上一年度城镇居民人均可支配收入标准计算；精神抚慰金在交强险限额内不区分责任赔付。 王久军未作答辩。 港盛物流公司辩称：一审判决正确，应予维持。 张文妹向一审法院起诉请求：1.请求判令王久军、港盛物流公司、平安财保马鞍山支公司赔偿医疗费887元、后期治疗费9000元、住院伙食补助费2010元、营养费3600元、护理费16260元、误工费33512.8元、残疾赔偿金157668元、精神损害抚慰金13000元、鉴定费2090元、车辆维修费1300元、交通费1000元，合计216522.2元。2.王久军、港盛物流公司、平安财保马鞍山支公司承担本案诉讼费用。 一审法院认定事实如下：2019年5月14日8时许，王久军驾驶皖Ｅ×××××号（皖Ｅ×××××）重型半挂牵引车（重型平板半挂车）沿本市天门大道自南向北行驶至天门大道耐火材料厂路段时，与张文妹驾驶的沿天门大道自南向北行驶至此处的无号牌“追梦鸟”电动自行车相碰，事故造成张文妹受伤，两车受损。该事故经马鞍山市公安局交通警察支队122事故处理大队认定：王久军承担事故主要责任，张文妹承担次要责任。事故即日至7月20日，张文妹在马鞍山市人民医院住院治疗，出院诊断：双下肢碾挫伤；左股骨干开放性骨折；左腓骨中上段骨折；左股动、静脉断裂；双下肢皮肤软组织广泛脱套伤；失血性休克。此后其又在江苏省中医院门诊治疗。2020年4月7日，经安徽公正司法鉴定所鉴定：张文妹双下肢瘢痕遗留属十级伤残，左大腿远端肌群肌力3级属九级伤残；误工期评定至评残前一日、护理期限120日、营养期120日；内固定取出的后续治疗费9000元。经核算事故发生后，港盛物流公司垫付张文妹医疗费122383元、护理用品771元，合计123154元；平安财保马鞍山支公司垫付张文妹医疗费100000元。另查明，事故车辆在平安财保马鞍山支公司投保交强险和保额1000000元的不计免赔第三者责任险，且涉案事故发生在保险期内。参照安徽省人身损害赔偿标准，结合本案查明的事实，确定张文妹的损失如下：1、张文妹请求医疗费887元、后期治疗费9000元、住院伙食补助费2010元、营养费3600元、护理费16260元、残疾赔偿金157668元、精神损害抚慰金13000元、鉴定费2090元、车辆维修费1300元，均符合法律规定，予以确认。2、误工费，因张文妹无固定职业，经审查其为适龄劳动者，其请求按照上一年度城镇居民人均可支配收入标准计算为33512元，未违反法律规定，予以确认。3、交通费，张文妹未提交票据，酌情确定为800元。4、港盛物流公司垫付张文妹医疗费122383元、护理用品771元，平安财保马鞍山支公司垫付张文妹医疗费100000元，合计223154元。上述损失合计463281元。 一审法院认为，公民的身体健康权受法律保护。张文妹因案涉交通事故受伤，其因此产生的合法损失依法应获得赔偿。该事故系王久军和张文妹未尽安全驾驶义务的共同过失行为所致，应分别依据负事故主次责任的事实承担张文妹损失。事故发生时，王久军为履行港盛物流公司的职务行为，其因此发生的事故责任应当由港盛物流公司承担。鉴于事故车辆在平安财保马鞍山支公司处投保了交强险及商业三者险，且事故发生在保险期内，故平安财保马鞍山支公司作为承保人，应在二项保险责任限额范围内先行承担赔偿责任（除交强险外的非医保用药），港盛物流公司在该保险限额内的赔偿责任得以免除。依照保险人和被保险人确认的保险条款约定，酌情扣除超出交强险医疗限额外的非医保用药22304元［（张文妹诉请医疗费887元+港盛物流公司及平安财保马鞍山支公司垫付医疗费及护理用品223154元+后续治疗费9000元-交强险医疗费用赔偿限额10000元）×10%］，由港盛物流公司按主要责任承担80%即17843元。余款由平安财保马鞍山支公司在交强险责任限额内赔偿121300元，在商业险限额内赔偿255742元［（463281元-121300元-非医保用药22304元）×80%）］。事故发生后，港盛物流公司垫付张文妹123154元扣减其承担的非医保用药17843元，现应得返还款105311元；平安财保马鞍山支公司扣减其垫付张文妹100000元，现应赔偿张文妹171731元（交强险内121300元+商业险内255742元-垫付100000元-返还港盛物流公司款105311元）。张文妹超出上述赔偿范围的诉讼请求，不予支持。平安财保马鞍山支公司请求对张文妹的伤残等级进行重新鉴定，经审查张文妹伤残鉴定程序合法，鉴定结论与其伤情吻合，平安财保马鞍山支公司亦未提交其他证据证明张文妹的鉴定结论存在错误，因此对该鉴定申请不予采纳。遂判决：一、中国平安财产保险股份有限公司马鞍山中心支公司于判决生效后十日内赔偿张文妹交通事故各项损失171731元。二、中国平安财产保险股份有限公司马鞍山中心支公司于判决生效后十日内返还安徽港盛多式物流有限公司105311元。三、驳回张文妹的其他诉讼请求。案件受理费2274元（张文妹已预交），由中国平安财产保险股份有限公司马鞍山中心支公司负担1274元、安徽港盛多式物流有限公司负担530元，张文妹负担470元。 二审中，当事人均未提交新证据。二审经审理查明的事实和对证据的认证意见与一审一致。 本院认为，结合平安财保马鞍山支公司上诉请求及港盛物流公司、张文妹的答辩意见，本案二审争议焦点有二：一是案涉鉴定意见书能否作为定案依据；二是一审判决认定张文妹的误工费及精神损害抚慰金是否正确。关于司法鉴定问题。安徽公正司法鉴定所系具有鉴定资质的鉴定机构，鉴定人员具有相应鉴定资格，皖公正司鉴所［2020］临鉴字第205号司法鉴定意见书所载明的伤情依据与诊疗机构的诊断情况及治疗过程基本一致，平安财保马鞍山支公司虽对部分鉴定意见持有异议并申请重新鉴定，但未能提供证据或理由足以反驳该鉴定意见存在不能作为证据使用的法定情形，故安徽公正司法鉴定所出具的司法鉴定意见具有证明力，可以作为定案证据使用。关于误工费问题。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条、第二十一条规定，误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。本案中张文妹虽未提供其收入证明，但其作为有劳动能力的适龄劳动者，一审法院根据其诉请按照上一年度城镇居民人均可支配收入标准及误工时间的鉴定意见计算误工费，并无不当。关于精神损害抚慰金的计算问题。一审法院根据张文妹的伤残等级确定其精神抚慰金13000元，纳入到交强险保险责任范围内赔偿，符合法律规定，并无不妥，平安财保马鞍山支公司的该项上诉请求，本院不予支持。 综上，平安财保马鞍山支公司的上诉理由不能成立，本院不予支持；一审判决认定事实基本清楚，适用法律正确，诉讼程序合法，应当予以维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费1800元，由中国平安财产保险股份有限公司马鞍山中心支公司负担。 本判决为终审判决。 审判长  吴静旻 审判员  汪和平 审判员  郝静静 二〇二〇年十二月二十八日 法官助理艾海涛 书记员李云娇 附：本案适用的法律条款 《中华人民共和国民事诉讼法》 第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理： （一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定； （二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更； （三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判； （四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。 原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。