甘肃省榆中县人民法院民 事 判 决 书（2020）甘0123民初3746号原告：姚万珍,女,汉族,1998年4月8日出生,住兰州市七里河区，居民。委托诉讼代理人：马焱，兰州市安宁区十里店街道法律服务所法律工作者。被告：杨武，男，汉族，1985年3月14日出生，现住榆中县，农民。第三人：李明，男，汉族，1993年6月5日出生，现住榆中县，农民。第三人：董战斌，男，汉族，1992年1月1日出生，现住榆中县，农民。第三人：高建军，男，汉族，1991年7月1日出生，现住榆中县，农民。第三人：逯瑞琪，男，汉族，1993年2月20日出生，现住榆中县，农民。第三人：韩新鹏，男，汉族，1995年10月27日出生，现住榆中县，农民。原告姚万珍与被告杨武、第三人李明、董战斌、高建军、逯瑞琪、韩新鹏合伙合伙纠纷一案，本院于2020年10月24日立案受理，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告姚万珍及其委托诉讼代理人马焱，被告杨武，第三人高建军、逯瑞琪、韩新鹏到庭参加了诉讼。第三人李明、董战斌经本院合法传唤无正当理由，拒不到庭应诉。本案现已审理终结。原告姚万珍向本院提出诉讼请求：1、请求依法判令被告退回原告合伙投资款人民币28571元，分红款5124元，违约金16666元，合计50361元；2、判令被告承担本案的一切诉讼费用。事实和理由：原告在兰州市美容美体会所上班，在被告的诱导之下，2019年8月22日原告、第三人李明、高建军等与被告签订了合伙协议。其中约定合伙期限为一年（自2019年8月22日起至2020年8月22日止），原告依照该协议将所谓出资款人民币28571元交给了被告，该AM美发沙龙则由被告负责经营至今。《AM美发沙龙合作协议》签订之后，原告经了解发现，被告在同原告等人签订合伙协议之后就私自将该美发沙龙以“榆中艾美潮牌美发店”为字号办理了个体工商户登记手续，注册日期为2019年8月26日。对于上述工商登记信息，被告在与原告签订合伙协议之时并未如实告知，因被告隐瞒重要情况，经原告催促，被告至今拒不依法办理企业变更登记登手续，被告违约违法，造成合伙业务经营埋下极大隐患，导致合伙目标不能如约实现。此外，这让原告基于《AM美发沙龙合作协议》所取得合伙人地位不能得到体现，直接损害原告所享有的权益。依据原告与被告等签订的《AM美发沙龙合作协议》第三条第一款，在合作经营期间所产生的盈利为共同财产，不得随意分割，不得私自挪用。挪用必须经过七方同意未同意私自挪用视为弃股。第六条违约责任如有任何一方不履行协议，应承担总投资50%的违约金。被告在合作经营期内拒不履行义务，节流并私自挪用经营款，合伙期满后侵占合伙人共有财产，未按协议正常清算合作期间的账务及清算利润。综上，被告的行为侵犯了原告的合法权益，为维护自己的合法财产权益诉讼法院，请依法判决。被告杨武辩称，对原告投资金额28571元我予以认可，美发店是我们七个人一起经营的，我们的股份是一样的，是大家商量以后决定由我作为合伙组织的负责人，也由我办理了营业执照。今年受疫情影响，原告在没有来店里上班，应当视为原告主动放弃了自己的股权。现在该美发店还在开，但是我现在不在这个店里了，我已经二、三个月没有去店里了，我被其他人踢出来了，合伙的店也不是我的店了，我不承担向原告退还合伙款及分红款，承担违约责任。第三人高建军辩称，原告投资款属实，原告的起诉属实，应当由被告承担责任。第三人逯瑞琪辩称，现在这个店我和被告杨武已经不在了，他们把我和杨武踢出去了，现在店是高建军、李明、董战斌在经营，在今年8月22日期限届满了，在那之后我和杨武就出去了，当时是被告杨武管账，但我不认可原告的诉求。第三人韩新鹏辩称，投资款属实，我们都投了，疫情之前我没有见过分红及工资，都是被告杨武在管账，我不清楚账目，我自己的投资款就不要了，我同意原告的诉讼请求。对原告提供的证据的认定：1、《营业执照》证明主体及经营资格，对该组证据的真实性及证明目的被告无异议，认为是经过大家决定以后办理在其名下的。第三人高建军、逯瑞琪、韩新鹏对该组证据无异议。对该组证据，本院予以确认。2、《AM美发沙龙合作协议》、原告转账记录。证明原告按照合作协议约定履行了合伙出资义务，按合伙协议当事人约定的合伙协议现已于2020年8月22日终止。合伙协议约定的期限届满后，当事人合伙关系终止。合伙人现未从事合伙事务，理应按清算约定分配合伙盈余及清算成本结算款项支付给原告。合伙经营者实际控制人被告杨武在经营管理期间，财产混同、账目不分，利用合伙人信任及营业款管理权力私自挪用经营款项违反约定支付合伙人清算款。杨武在合伙经营期间私自将公司营业执照注册为个体经营执照，被告杨武并不能证明合伙人共同财产独立于自己的财产，应当对清算合伙债务承担连带责任。对合伙协议被告杨武无异议，但对转账记录的真实性及证明目的，被告均有异议，认为原告的合伙款其没有收取，是原告直接转给房东的，确实是我们的合伙款。证明目的有异议，认为原告没有提交相应的审计结果。第三人高建军和韩新鹏对该组证据的真实性及证明目的无异议。第三人逯瑞琪对该组证据不予认可。该组证据证明原告和其他六人签订了合伙协议，并以交合伙美发店房租的形式缴纳了自己的合伙出资款。但该组证据不能证明被告在经营期间私自挪用合伙财产，账目不分，财产混同。对该组证据的部分证明目的，本院不予确认。3、《合伙证明》和被告杨武签字确认的分红确认单，分红金为5124元。证明原告依据合伙经营协议结束后，经合伙人清算理应分得投资款和分红款合计33695元。被告违反合同未按约定时间付款。原告多次催讨被告却拒不履行付款义务，应承担违约责任。对分红确认单的真实性被告无异议，但对证明目的有异议。认为字是其本人签的，签字确认分红的存在。对证明的真实性及证明目的，被告均有异议。第三人高建军、韩新鹏对该组证据无异议，第三人逯瑞琪对该组证据不予认可。该组证据中的确认单证明分红款5124元是真实存在的，但作为合伙负责人的被告却未向原告支付分红款。对该组证据的证明目的，本院予以确认。《证明》是由合伙组织中的四名合伙人签字书写的，但并非全体合伙人认可书写，且证明中退还原告入伙款和分红是否是经过合伙清算的结果也不能证明。对《证明》的真实性及证明目的，本院不予确认。4、《AM美发沙龙合作协议协议》第3条第1款约定：甲乙丙丁戊戌庚多方在合作经营期间，所产生的盈利为共同财产，不得随意分割，不得私自挪用。挪用必须经过七方同意，未同意私自挪用视为弃股。第2款每天的营业额由乙方核算，经甲丙乙庚确认报备财务群。第4款约定，每月财务由甲方保管，每月6日核算多方签字后分红，证明原告与被告等人签订的美发沙龙合作协议，真实有效，应受法律保护。协议中第六条明确约定如有一方不履行协议，应承担总投资50%的违约金，按协议约定甲方杨武不履行协议约定，理应承担违约责任。被告对该组证据的证明目的有异议，认为其只是名义上的店长，做任何事情都是大家商量着来，大家都收过钱，对该组证据不予认可。第三人该建军、韩新鹏对该组证据无异议，第三人逯瑞琪对该组证据有异议。该组证据是原、被告及所有第三人签订的合伙协议。但不能证明被告存在违反协议私自分割、挪用合伙财产，被告要承担50%的违约金。对该组证据的证明目的，本院不予确认。对被告提供的证据的认定：2019年8月份至2020年1月份合伙美发店的详细账目，以及流水。对该组证据中8月份的账目原告不予认可，对9月份到2020年1月份的账目原告予以认可，对账目中的分红予以认可。对账目中盈余部分的支付有异议，每个月都有30000余元的盈利原告不予认可。购物需要被告提供发票，账目中的电费没有发票。对账目中每个月工资的支出原告没有异议，每月财务由甲方监管，被告提供的所有证据没有其他股东的签字。对该组证据的证明目的，原告不予确认。对该组证据的质证意见第三人韩新鹏与原告质证意见一致。对该组证据第三人逯瑞琪无异议。该组证据中原告对账目中2019年9月份至2020年1月份的账目没有异议，证明被告在担任合伙负责人期间对合伙账目进行了记账登记履行了自己的职责，且被告的记账中每人的工资原告也没有异议，证明被告的记账是基本与合伙经营期间的客观事实是相吻合的。原告对被告记账中的支出有异议，但在2019年9月原告就知道账目的情况下为什么不向被告问清楚，证明原告对被告在账目中所列支的支出是明知的。对被告提供的该组证据的证明目的，本院予以确认。经本院审理认定的事实如下：2019年8月22日以被告为甲方，以原告为乙方，以第三人李明为丙方，以第三人董战斌为丁方，以第三人高建军为戊方，以第三人逯瑞琪为己方，以第三人韩新鹏为庚方的七位个人签订了《ＡＭ美发沙龙合作协议》，约定由七方当人共同投资成立ＡＭ（爱美）美发沙龙，地址在榆中县××镇××村××号，合伙经营期限为1年，如需延长在期满前三个月办理延续手续，约定由甲方主要负责经营管理，乙方为财务的核算。每个人以现金出资，每人的出资额相等，为人民币28571元，每人占股14.3%，店内财产为七方共有，所投入的资金不得随意中途抽回，不得随意请求分割，直至合作期满后一并结算。在合作经营期间，所产生的盈利为共同财产，不得随意分割，不得随意私自挪用。挪用必须经过七方同意，未经同意私自挪用者视为弃股。每天的营业额由乙方核算后，经甲、丙、己、庚方确认核实后报备财务群。每月盈利扣除甲乙丙丁戊己庚多方认同所有应支出的经费后，支出包括：店面租金、员工宿舍租金、水电五金、伙食费、电话费、产品费等，再扣除行政管理费、日常开支、员工工资、奖金后甲乙丙丁戊己庚多方所剩盈利平均分配。每月财务由甲方保管，乙丙丁方监管，在每月6日核算多方签字后分红。在协议退伙条款中约定：退伙需提前三个月告知其他合伙人并经过全体合伙人同意。退伙后以退伙时的财产状况按其出资比列进行结算，不论何种方式，均以金钱结算。违约责任约定任何一方不履行协议，应承担总投资50%的违约金。该协议签订后原告和其他合伙人都按照约定各自投资28571元成立了ＡＭ美发沙龙，原告投入的投资款直接用于缴纳房租交给了房东，其他投资人将投资款交由被告收取。被告收到投资款后，支付了房租，并对房屋进行了装修，购买了必要的设备等，七个人的投资款基本都用于美发沙龙的前期固定资产投资。2019年8月26日被告将其人合伙投资成立的ＡＭ美发沙龙在工商行政主管部门注册登记为榆中艾美潮牌美发店。对被告注册的该名称，其他合伙都是明知的但没有一位合伙人提出异议。被告自该美发店注册后与包括原告在内的其他合伙人从2019年8月开始经营至2020年8月份被告退出。原告在2020年3月份便退出了该合伙美发店的经营，但是在原告退伙时全体合伙人没有按照约定按照原告退伙时的财产状况和原告的出资比例进行结算。2020年8月份被告和第三人逯瑞琪也退出了该合伙美发店的经营，该美发店现还继续存在，被告和逯瑞琪退出后全体合伙人也没有进行合伙清算，也没有按照合伙协议约定进行结算。另查明：在2019年8月开始合伙美发店的账目由原、被告共同记账，美发店的收入都交给了被告保管。被告详细记载了从2019年8月开始至2020年1月份六个月合伙美发店的详细收入和支出，对其中五个月的账目原告也予以认可。证明在这六个月内原、被告都是按照合伙协议严格履行自己的义务，都不存在违约行为，也不存在被告私分、挪用合伙财产的情形。原告于2020年3月份退出该合伙美发店后，再未参与经营。2020年8月被告给原告出具了一份记账清单确认拖欠原告分红款5124元没有向原告支付，庭审中被告亦认可在其担任合伙美发店负责人期间拖欠原告合伙分红5124元未向原告给付。本院认为，原、被告与其他五个第三人签订的《AM美发沙龙合作协议》是七方当事人的真实意思表示，内容合法有效，且不违反法律、行政法规的强制性规定，合法有效，应收法律保护。协议签订后七方当事人按照协议约定履行了各自的投资义务，成立了协议约定的美发沙龙，并且从2019年8月开始实际经营至今。在2020年3月份原告便退出了该合伙的美发沙龙的经营，在签订的合伙协议中约定了退伙时按照退伙时的财产状况按退伙人出资比例进行结算不论何种方式均以金钱结算。但原告在退伙时其他合伙人却未按照协议约定对原告的投资款进行结算，截至目前也未进行退伙结算。现原告主张要求被告向其退还投资款28571元，庭审中查明原、被告及其他五位合伙人投资成立的美发沙龙没有解散还在经营，合伙协议约定的合伙经营期限为一年，现在该合伙成立的美发沙龙已经届满合伙期限，按照约定应当由全体合伙人对美发沙龙在合伙经营期间的债权债务进行清算，并对合伙美发店在合伙经营期间取得的财产进行清算分配。《最高人民法院关于贯彻执行中华人民共和国民法通则若干问题的意见（试行）》第五十五条规定：“合伙终止时，对合伙财产的处理有书面合伙协议的，按协议处理，没有书面协议又协商不成的，如合伙人出资额相等，应当考虑多数人的意见酌情处理，合伙人出资额不等的，可以按照出资额占全部合伙出资额多的合伙人的意见处理，但要保护其他合伙人的利益。”本案中虽然协议约定的合伙经营期限已经届满，但包括原、被告在内的全体合伙人没有终止合伙协议，也没有对合伙美发店在合伙经营期间的债权、债务及合伙财产进行清算，且各合伙人的出资额都相等。全体合伙人就如何退还退伙人的投资款没有形成多数人的意见，原告要求被告向其退还投资款28571元没有事实和法律依据，对原告的该项诉讼请求，本院不予支持。原告要求被告给付分红款5124元，庭审中查明在原告参与合伙美发店经营期间应分得分红款5124元，在合伙经营期间被告是合伙负责人，合伙美发店取得的收入全部由被告保管，因此被告应当负有向原告给付分红款5124元的义务。故对原告的该项诉讼请求，本院予以支持。原告要求被告承担违约金16666元，认为被告在担任合伙负责人期间违反合伙协议的约定没有将自己的合伙账目交由其他合伙人进行审核，并且被告存在私分合伙财产，私自挪用合伙财产的违约行为。但在庭审中原告提供的证据并不能证明被告在担任合伙负责人期间存在原告所属的上述违约行为，应当承担违约责任。故对原告的该项主张，本院不予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条、《中华人民共和国民法通则》第三十条、第三十二条、第八十四条、第一百零六条第一款、第一百零八条、《最高人民法院关于贯彻执行中华人民共和国民法通则若干问题的意见（试行）》第五十二条、第五十四条、第五十五条规定，判决如下：一、被告杨武给付原告姚万珍合伙经营期间的分红款5124元，于判决生效后十日内履行完毕；二、驳回原告姚万珍的其他诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费减半收取530元，，由原告姚万珍负担470元，被告杨武负担60元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于甘肃省兰州市中级人民法院。审判员 张 成 功二〇二〇年十二月一日书记员 ??郝婧