江苏省江阴市人民法院刑 事 判 决 书（2020）苏0281刑初68号公诉机关江苏省江阴市人民检察院。被告人李佩玲，曾用名李萧彤，女，1994年8月7日生，汉族，大学文化，原北京四合雅苑文化传播有限公司网络部客服，户籍所在地河南省安阳市安阳县。2019年8月14日到案，同日因涉嫌犯诈骗罪被江阴市公安局刑事拘留，同年9月19日由该局执行逮捕。2020年8月19日由本院决定取保候审。辩护人周晓玲，河南至尊律师事务所律师。辩护人李凯，河南至尊律师事务所律师。江苏省江阴市人民检察院以澄检诉刑诉〔2019〕2694号起诉书指控被告人李佩玲犯诈骗罪，于2020年1月6日以适用简易程序向本院提起公诉。本院受理后，经审查于同日立案，因本案不宜适用简易程序，于同年1月22日转为普通程序，依法组成合议庭，分别于2020年6月3日、2020年10月15日公开开庭审理了本案。江苏省江阴市人民检察院分别指派检察员毛钥、费春霞出庭支持公诉，被告人李佩玲及其辩护人周晓玲、李凯到庭参加诉讼。本案审理期间，公诉机关以需要补充侦查为由向本院建议延期审理二次，本院经审查同意延期审理，现已恢复审理并审理终结。江苏省江阴市人民检察院指控：2014年，马某（另案处理）投资加入“四合雅苑”诈骗组织，后于2016年下半年，单独招募人员，在北京设立总部，在北京、上海、河南等地设立网络部、渠道部、资源部、客服部、财务部、人事部、行政部等部门，在上海、杭州、江阴、无锡、台州、苏州等地开设会所门店。由网络部、渠道部、资源部制作会所宣传网页，通过在百度、360、美团等网站购买词条、贴广告等手段宣传提供高端男士养生会所等服务，吸引男性受害人点开网页宣传链接，通过网页内嵌的聊天软件将被害人引流至客服部门与客服人员聊天；客服人员使用美女头像虚拟身份使用固定话术向被害人宣传提供男士私密会所服务，暗示会所提供性服务，吸引被害人到会所门店进行消费，如被害人有消费意向，客服人员将被害人信息发送给财务部门的转接人员；转接人员再将被害人信息发送给被害人所在地附近的会所门店工作人员；待被害人到达会所附近后，由会所接待人员接至会所门店，由接待人员、门店店长再次通过话术向被害人暗示会所内有性服务提供，通过让被害人充值办会员卡或提前支付消费款等方式对被害人实施诈骗，随后会所门店安排“女模特”为被害人提供无性服务的按摩、跳舞，在被害人发现没有性服务时，由“女模特”对被害人实施安抚，伺机通过暗示继续充值升级会员等级才能享受性服务的方式诱使被害人继续充值，客服人员也对被害人进行安抚，诱使被害人到其他门店继续消费。客服人员、门店店长、门店接待人员、门店模特按比例提成获利。至案发，该组织在上海、杭州、江阴、无锡、台州、苏州等地开设会所，骗得王某等1万余名被害人人民币合计1亿余元。被告人李佩玲于2018年10月加入该诈骗组织担任客服，采用上述手段骗得贾某、周某1心等40余名被害人合计人民币21万余元。被告人李佩玲于2019年8月14日经公安机关电话传唤后主动到案，并如实供述了上述犯罪事实。为指控上述犯罪事实，公诉机关提供了相应的证据。公诉机关认为，被告人李佩玲以非法占有为目的，伙同他人虚构事实、隐瞒真相，多次骗取他人财物，数额巨大，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第二十五条第一款之规定，应当以诈骗罪追究其刑事责任。被告人李佩玲在共同犯罪中起次要作用，根据《中华人民共和国刑法》第二十七条的规定，系从犯，应当从轻、减轻处罚。被告人李佩玲自动投案，如实供述自己的罪行，根据《中华人民共和国刑法》第六十七条第一款的规定，系自首，可以从轻或者减轻处罚。被告人李佩玲自愿认罪认罚，根据《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条的规定，可以依法从宽处理。提请本院依法判处，并建议对被告人李佩玲判处有期徒刑一年至一年六个月，并处罚金。另公诉机关当庭变更：本案被告人李佩玲加入的诈骗组织，系以马某、张某为首要分子的诈骗组织集团，依法应认定为诈骗集团，被告人李佩玲在该诈骗集团中担任客服。被告人李佩玲对起诉书指控的犯罪事实及当庭变更的内容均未提出异议，并当庭自愿认罪。辩护人当庭提出：1、被告人李佩玲在共同犯罪中起次要作用，系从犯；2、犯罪以后自动投案，如实供述自己的犯罪事实，系自首；3、当庭自愿认罪，认罪态度好；4、无犯罪前科，系初犯、偶犯；5、主观恶性小，情节轻微，社会危害性不大；6、本案被害人存在过错，被害人自身动机不纯；7、已退赔个人违法所得。综上，建议对其从轻处罚，并适用缓刑。经审理查明：2014年，马某、张某（均另案处理）投资加入“四合雅苑”诈骗组织，后于2016年下半年单独招募人员，在北京设立总部，在北京、上海、河南等地设立网络部、渠道部、资源部、客服部、财务部、人事部、行政部等部门，在上海、杭州、江阴、无锡、台州、苏州等地开设会所门店。由韩苗苗、潘永山、张心语、李秀利、赵聪聪、岑飞、杜鹏飞（均另案处理）等人担任各部门或团队的负责人，网络部、渠道部、资源部制作会所宣传网页，通过在百度、360、美团等网站购买词条、贴广告等手段宣传提供高端男士养生会所等服务，吸引男性受害人点开网页宣传链接，通过网页内嵌的聊天软件将被害人引流至客服部门与客服人员聊天；客服人员使用美女头像虚拟身份使用固定话术向被害人宣传提供男士私密会所服务，暗示会所提供性服务，吸引被害人到会所门店进行消费，如被害人有消费意向，客服人员将被害人信息发送给财务部门的转接人员；转接人员再将被害人信息发送给被害人所在地附近的会所门店工作人员；待被害人到达会所附近后，由会所接待人员接至会所门店，由接待人员、门店店长再次通过话术向被害人暗示会所内有性服务提供，通过让被害人充值办会员卡或提前支付消费款等方式对被害人实施诈骗，随后会所门店安排“女模特”为被害人提供无性服务的按摩、跳舞，在被害人发现没有性服务时，由“女模特”对被害人实施安抚，伺机通过暗示继续充值升级会员等级才能享受性服务的方式诱使被害人继续充值，客服人员也对被害人进行安抚，诱使被害人到其他门店继续消费。客服人员、门店店长、门店接待人员、门店模特按比例提成获利，逐步形成了一个以马某、张某为首要分子的诈骗集团。被告人李佩玲于2018年10月加入该诈骗集团，在岑某领导的网络部担任客服，由赵某负责具体管理，并利用“菲菲”的客服名字采用上述手段参与诈骗，已核实到骗得2名被害人共计人民币70000元，分别为骗得被害人贾某人民币40000元、被害人周某1心人民币30000元。被告人李佩玲于2019年8月14日经公安机关电话传唤后主动到案，并如实供述了上述犯罪事实。另查明，被告人李佩玲参与上述犯罪非法获利人民币20000余元。本案审理期间，被告人李佩玲家属代为退赔赃款人民币20000元，现暂扣于江阴市公安局。上述事实，被告人李佩玲多次供述在卷，其在开庭审理过程中亦无异议，且有江阴市公安局制作、收集的接受证据清单、扣押决定书及清单、手机截图、交易记录、消费信息、手机微信转接信息、门店预约表、情况说明等书证，涉案人员岑某、赵某、韦某、周某2、张某1、王某、范某、郭某、马某、李某、杨某、张某2、张某3等人的证言笔录，被害人贾某、周某1的陈述笔录，江阴市公安局制作的搜查笔录、检查笔录、辨认笔录及照片，常住人口基本信息，刑事案件侦破经过等证据证实，足以认定。关于公诉机关指控的事实、辩护人提出的辩护意见等，本院综合评判如下：1、关于被告人的犯罪金额，经查，综合全案证据，在卷侦查机关收集的相关门店预约表等书证与到案被害人陈述就被骗金额部分存在不一致，且有部分被害人陈述并非上当受骗而充某消费，故剩余未到案人员的被骗金额及是否系自愿充某消费均无法确定。根据刑事诉讼证据规则，对被告人犯罪数额的认定应建立在到案被害人陈述及结合其他证据的基础上作出。本案针对被告人李佩玲的诈骗金额仅核实到2名被害人，故应据此认定被告人李佩玲的诈骗金额。2、关于辩护人提出的“被告人李佩玲主观恶性小，情节轻微，社会危害性不大以及本案被害人存在过错，被害人自身动机不纯”的辩护意见，经查，被告人李佩玲加入“四合雅苑”诈骗集团，利用被害人的招嫖需求，通过话术暗示提供性服务，虚构事实，诱骗被害人充某消费等，被告人具有一定的主观恶性及社会危害性，且诈骗数额巨大，不属于犯罪情节轻微；被害人的违法动机与诈骗行为无因果关系，被告人的诈骗行为无正当性，据此要求对其从轻处罚无法律依据，故对辩护人提出的上述辩护意见均不予采纳。本院认为，被告人李佩玲加入诈骗集团，以非法占有为目的，伙同他人采用虚构事实、隐瞒真相的方法，骗取他人财物，数额巨大，其行为确已构成诈骗罪，系共同犯罪。被告人李佩玲在共同犯罪中起次要作用，系从犯；鉴于其归案情形符合自首的法律规定，归案后如实供述犯罪事实，系自首；当庭自愿认罪，且认罪认罚，已退出个人违法所得，依法予以减轻处罚。公诉机关指控被告人李佩玲犯诈骗罪的主要事实清楚，证据确实、充分，指控的罪名正确，当庭认定被告人李佩玲加入的诈骗组织系诈骗集团符合案情和法律规定，予以采纳。关于辩护人提出的对被告人从轻处罚的其他辩护意见和理由，经查，符合案情和法律规定，予以采纳。据此，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第二十五条第一款、第二十六条第二款、第二十七条、第六十七条第一款、第七十二条第一、三款、第六十四条及《最高人民法院、最高人民检察院关于办理诈骗刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条、《最高人民法院关于处理自首和立功具体应用法律若干问题的解释》第一条和《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条、第二百零一条之规定，判决如下：一、被告人李佩玲犯诈骗罪，判处有期徒刑一年三个月，缓刑一年六个月（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算），并处罚金人民币三千元(罚金于本判决发生法律效力第二日起十日内一次性缴纳)。二、责令被告人李佩玲退出剩余违法所得，连同扣押在公安机关的人民币20000元，由扣押机关依法处理。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向江苏省无锡市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应交上诉状正本1份，副本2份。审 判 长  庄建定人民陪审员  冯东英人民陪审员  许陈伟二〇二〇年十二月十七日法官 助理  缪梦蕾书 记 员  卞书明附：相关法律、司法解释条文1.《中华人民共和国刑法》：第二百六十六条诈骗公私财物，数额较大的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。本法另有规定的，依照规定。第二十五条第一款共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。第二十六条第二款三人以上为共同实施犯罪而组成的较为固定的犯罪组织，是犯罪集团。第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。第六十七条第一款犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。第七十二条第一款对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：（一）犯罪情节较轻的；（二）有悔罪表现；（三）没有再犯罪的危险；（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。第三款被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。2.《最高人民法院、最高人民检察院关于办理诈骗刑事案件具体应用法律若干问题的解释》：第一条诈骗公私财物价值三千元至一万元以上、三万元至十万元以上、五十万元以上的，应当分别认定为刑法第二百六十六条规定的“数额较大”、“数额巨大”、“数额特别巨大”。各省、自治区、直辖市高级人民法院、人民检察院可以结合本地区经济社会发展状况，在前款规定的数额幅度内，共同研究确定本地区执行的具体数额标准，报最高人民法院、最高人民检察院备案。3.《最高人民法院关于处理自首和立功具体应用法律若干问题的解释》：第一条根据刑法第六十七条第一款的规定，犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。（一）自动投案，是指犯罪事实或者犯罪嫌疑人未被司法机关发觉，或者虽被发觉，但犯罪嫌疑人尚未受到讯问、未被采取强制措施时，主动、直接向公安机关、人民检察院或者人民法院投案。犯罪嫌疑人向其所在单位、城乡基层组织或者其他有关负责人员投案的；犯罪嫌疑人因病、伤或者为了减轻犯罪后果，委托他人先代为投案，或者先以信电投案的；罪行未被司法机关发觉，仅因形迹可疑被有关组织或者司法机关盘问、教育后，主动交代自己的罪行的；犯罪后逃跑，在被通缉、追捕过程中，主动投案的；经查实确已准备去投案，或者正在投案途中，被公安机关捕获的，应当视为自动投案。并非出于犯罪嫌疑人主动，而是经亲友规劝、陪同投案的；公安机关通知犯罪嫌疑人的亲友，或者亲友主动报案后，将犯罪嫌疑人送去投案的，也应当视为自动投案。犯罪嫌疑人自动投案后又逃跑的，不能认定为自首。（二）如实供述自己的罪行，是指犯罪嫌疑人自动投案后，如实交代自己的主要犯罪事实。犯有数罪的犯罪嫌疑人仅如实供述所犯数罪中部分犯罪的，只对如实供述部分犯罪的行为，认定为自首。共同犯罪案件中的犯罪嫌疑人，除如实供述自己的罪行，还应当供述所知的同案犯，主犯则应当供述所知其他同案的共同犯罪事实，才能认定为自首。犯罪嫌疑人自动投案并如实供述自己的罪行后又翻供的，不能认定为自首，但在一审判决前又能如实供述的，应当认定为自首。4.《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条犯罪嫌疑人、被告人自愿如实供述自己的罪行，承认指控的犯罪事实，愿意接受处罚的，可以依法从宽处理。第二百零一条对于认罪认罚案件，人民法院依法作出判决时，一般应当采纳人民检察院指控的罪名和量刑建议，但有下列情形的除外：(一)被告人的行为不构成犯罪或者不应当追究其刑事责任的；(二)被告人违背意愿认罪认罚的；(三)被告人否认指控的犯罪事实的；(四)起诉指控的罪名与审理认定的罪名不一致的；(五)其他可能影响公正审判的情形。人民法院经审理认为量刑建议明显不当，或者被告人、辩护人对量刑建议提出异议的，人民检察院可以调整量刑建议。人民检察院不调整量刑建议或者调整量刑建议后仍然明显不当的，人民法院应当依法作出判决。