湖南省永州市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）湘11民终3219号上诉人（原审被告）：中华联合财产保险股份有限公司长沙中心支公司，住所地湖南省长沙市天心区芙蓉南路一段**（彩虹都家园）办公楼**。负责人：胡劲峰，总经理。被上诉人（原审原告）：陈伍祥，男，1973年5月8日出生，汉族，住湖南省衡阳市珠晖区。原审被告：王俊鑫，男，1990年9月15日出生，汉族，住湖南省祁阳县。上诉人中华联合财产保险股份有限公司长沙中心支公司因与被上诉人陈伍祥及原审被告王俊鑫机动车交通事故责任纠纷一案，不服湖南省祁阳县人民法院（2020）湘1121民初2605号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年11月30日立案后，依法组成合议庭，对当事人询问，进行了书面审理，本案现已审理终结。中华联合财产保险股份有限公司长沙中心支公司的上诉请求：1、请求二审法院撤销湖南省祁阳县人民法院（2020）湘1121民初2605号民事判决，依法改判驳回被上诉人的全部诉讼请求；2、二审诉讼费由被上诉人承担。事实和理由：1、原审法院认定被上诉人陈伍祥医药费不予扣除非医保用药错误；2、根据保险合同，本案的鉴定费不应由上诉人承担；3、被上诉人陈伍祥的误工费缺乏事实依据，应不予支持，故请求二审法院依法改判。陈伍祥辩称，一审认定事实清楚，证据充分，不管被上诉人何种职业，住院期间都应当有误工费，因此要求维持原判。王俊鑫述称，没有异议，要求维持原判。陈伍祥向一审法院起诉请求：1、依法判决被告保险公司在交强险和商业三者险限额内与被告王俊鑫共同赔偿原告陈伍祥各项经济损失计69,820.4元；2、本案诉讼费由被告王俊鑫承担。一审法院认定事实：2019年12月20日8时，被告王俊鑫驾驶临时牌湘ＡＤ××**小型轿车由祁阳县观音滩镇驶往祁阳县白水镇方向，途经祁阳县××地段时，将横路行人原告陈伍祥撞到，造成原告陈伍祥受伤、车辆受损的道路交通事故。原告陈伍祥受伤后在祁阳县中医医院、南华大学附属南华医院共住院治疗36天，花费医疗费14854.54元。期间，被告王俊鑫垫付医疗费695元，被告保险公司垫付医疗费10000元。2019年12月30日，祁阳县公安交警大队作出道路交通事故责任认定书，认定王俊鑫承担本次事故主要责任，陈伍祥承担本次事故次要责任。2020年7月28日，经永州市中泰司法鉴定所鉴定：1、被鉴定人Ｌ2、3椎体左侧横突骨折构成轻伤二级。2、伤后已用医疗费及鉴定费至2020年7月28日止，请按实际费用凭正规发票予以认可。3、伤后休息治疗六个月，一人陪护二个月，营养期二个月。4、根据伤情，另增加康复费6000元。被告王俊鑫驾驶的车辆向被告保险公司投保了交强险及100万元商业第三者责任保险含不计免赔，本次事故发生在保险期间内。上述事实，有原、被告的陈述、道路交通事故责任认定书、保单、医疗费及住院病历资料、司法鉴定意见书等证据在卷证实，足以认定。一审法院认为，机动车发生交通事故造成损害的，应先由机动车投保的保险公司在交强险责任限额范围内予以赔偿，超出交强险责任限额部分，由过错方按交通事故责任比例承担相应赔偿责任。本案交警认定被告王俊鑫负事故主要责任，被告王俊鑫应承担的赔偿责任，由被告保险公司依照保险合同的约定进行赔偿。被告保险公司主张核减15%的非医保用药，因其未向法庭提供证据证明保险公司就非医保用药扣除条款向投保人尽到了提示说明义务，被告王俊鑫亦不同意核减非医保用药，故对其辩称不予支持。原告主张住院伙食补助费参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准按100元／天计算，符合法律规定。营养费按30元／天计算。原告受伤前系个体工商户，因其未能提供最近三年的平均收入情况，故对其误工费可以参照湖南省上一年度批发与零售业标准62850元／年计算应为31425元，原告主张30878元，该院予以准许。护理费可以参照湖南省居民服务行业标准66816元／年计算。交通费本院酌情认定为1000元。交强险明确约定鉴定费不予赔偿，但商业三者险中没有明确约定，鉴定费系原告的实际损失，保险公司应予赔偿。原告的损失核定为：1、医疗费14854.54元，2、伙食补助费3600元（100元／天×36），3、营养费1800元（900元／月×2），4、误工费30878元（61756元／年÷12×6），5、护理费11136元（66816元／年÷12×2），6、康复费6000元，7、交通费1000元，8、鉴定费1403.5元，以上合计70672.04元。被告保险公司在交强险责任限额内赔偿原告医疗费用项下各项损失10000元，赔偿原告伤残费用项下各项损失49014元，合计59014元。下余损失11658.04元，由被告王俊鑫按事故责任比例承担80%的责任即9326.4元，因被告王俊鑫在保险公司投保了商业三者险，故被告王俊鑫应承担的责任由被告保险公司依照保险合同的约定予以赔偿。被告王俊鑫垫付的695元，由原告陈伍祥与被告王俊鑫自行结清。故判决：被告中华联合财产保险股份有限公司长沙中心支公司在交强险限额内赔偿原告各项损失59014元，在商业三者险限额内赔偿原告各项损失9326.4元，合计68340.4元，扣除垫付的医疗费10000元，下余58340.4元，限被告中华联合财产保险股份有限公司长沙中心支公司在本判决发生法律效力之日起十日内付清，款可付至祁阳县人民法院收费处标的款专户，账号8201********，开户行湖南祁阳农村商业银行股份有限公司，行号314566200015。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1546元，减半收取773元，原告陈伍祥负担155元，被告王俊鑫负担618元。二审中，当事人没有提交新证据。本院二审查明的事实与一审一致,对一审判决认定的事实依法予以确认。本院认为，二审案件应围绕上诉人的上诉理由和请求进行审理。本案双方当事人争议的焦点为非医保用药是否应当扣除以及误工费、鉴定费的承担问题。关于被上诉人非医保用药是否应当扣除的问题，上诉人保险公司提出应当剔除非医保用药费用，但并未向本院举证证明非医保用药的范围、种类及非医保用药的替代药品等，且具体的用药情况都是专业的医生根据伤者的病情决定的，若直接将超出医保范围外的用药费用完全剔除不利于保护伤者的权益，因此该上诉请求本院不予支持；关于本案鉴定费的问题，鉴定费是为了查明案件事实,确认案件的损失而支出的,属于必要的、合理的费用,符合法律规定,上诉人中华联合财产保险股份有限公司长沙中心支公司作为赔偿义务人，鉴定费理应由上诉人承担；关于是否承担误工费的问题,被上诉人陈伍祥在受伤前系个体工商户，且无证据证明其已丧失劳动能力,因此原审判决支持误工费亦无不当，本院予以支持。综上所述，中华联合财产保险股份有限公司长沙中心支公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下:驳回上诉，维持原判。本案二审案件受理费1259元，由上诉人中华联合财产保险股份有限公司长沙中心支公司负担。本判决为终审判决。审判长  黄勇审判员  李飞审判员  唐英二〇二〇年十二月八日法官助理谢倩书记员陈秋燕附相关法律条文:《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形,分别处理:（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的,以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。