湖南省长沙市岳麓区人民法院民 事 判 决 书（2020）湘0104民初9764号原告：柳和宇，男，汉族，1977年5月6日出生,住四川省古蔺县。委托诉讼代理人：郭艳，湖南源美律师事务所律师。委托诉讼代理人：张玲，湖南源美律师事务所律师。被告：深圳市雄峰建筑劳务有限公司，住所地深圳市南山街道登良社区登良路**公园道大厦**1905。法定代表人：陈雄怀，总经理。委托诉讼代理人：刘小兰，湖南天扶律师事务所律师。原告柳和宇诉被告深圳市雄峰建筑劳务有限公司（以下简称“雄峰公司”）劳动争议一案，本院于2020年7月28日立案受理后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告柳和宇的委托诉讼代理人郭艳、被告雄峰公司的委托诉讼代理人刘小兰到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告柳和宇向本院提出以下诉讼请求：判决被告支付原告交通费2000元、住院伙食补助费910元（13天*70元/天）、护理费1950元（13天*150元/天）、劳动能力鉴定费800元、停工留薪期间工资78000元（12月*6500元/月）、一次性伤残补助金45500元（7月*6500元/月）、一次性工伤医疗补助金39000元（6月*6500元/月）、一次性伤残就业补助金39000元（6月*6500元/月），共计207160元。事实与理由：2019年3月1日，原告进入被告承建的恒大童世界主体乐园工程项目工地从事木工工作，工资6500元/月。2019年3月14日下午4点左右，原告在被告上述项目工地十二区地下室工作时，不慎将右脚锯伤，后被同事送到湖南航天医院救治，经诊断为：足开放性损伤伴骨折（右趾末节趾骨开放性并甲床破损），住院13天。2019年9月20日，经（2019）长人社工伤认字09298号《工伤认定书》认定原告所受事故伤害为工伤。2019年12月5日，经长劳鉴201912015号《劳动能力鉴定结论书》鉴定，事故造成原告拾级伤残。原告与被告就工伤赔偿未达成一致，为维护原告的合法权益，特向法院起诉。被告雄峰公司辩称，一、长沙市劳动人事争议仲裁委员会裁决的原告的一次性伤残补助金、一次性医疗补助金、一次性伤残就业补助金的工资标准过高，应当按照原告受伤年度即2018年度湖南省私营单位建筑行业职工平均工资标准45382元／年即3781.8元／月的标准计算。1、根据《工伤保险条例》第六十四条第二款以及《湖南省实施办法》第三十九条“本人工资是工伤职工因工作遭受事故伤害或者患职业病前12个月平均月缴费工资”的规定，计算工伤职工各项伤残待遇的工资标准是受伤前12个月的平均工资。本案中，原告受伤时间系2019年3月14日，其无法提供受伤前12个月的平均工资，故即使按照行业职工平均工资，也应当参照2018年度的统计标准。2、被告的成立，是由自然人投资设立的，以雇佣劳动为基础的营利性经济组织，属于私营企业，故在原、被告双方无法举证原告工资标准的基础上，应当按照私营企业建筑行业职工平均工资计算。3、由于疫情的影响，经济环境稍对恶劣且根据湖南省建筑工地项目工伤参保以及工伤申报的实践操作，被告无法在项目参保的基础上为原告申报工伤，导致被告多方经济受损。综上，请求依法按照原告受伤年度即2018年度湖南省私营单位建筑行业职工平均工资标准45382元／年，即3781.8元／月的标准计算原告的伤残待遇。二、停工留薪期过长，停工留薪期工资标准过高，应当按照原告受伤年度即2018年度湖南省私营单位建筑行业职工平均工资标准45382元／年即3781.8元／月的标准计算1个月。三、原告未达到生活护理依赖标准，护理费的产生没有事实依据，护理费的裁决没有法律依据。1、原告未在仲裁委庭审辩论终结前提交其实际支付护理费的相关证据；2、根据《湖南省实施办法》第九条第五项“生活不能自理的，经劳动能力鉴定委员会确认的生活护理费”的规定，只有在原告经鉴定生活不能自理，方需要承担护理费。原告的伤情“右趾末节趾骨开放性并甲床破损”，完全达不到护理依赖程度，故长沙市劳动仲裁委裁决被告需承担原告住院护理费，完全没有事实以及法律依据。四、住院伙食费过高，应当按照10元／天的标准进行计算。根据湖南省长沙市工伤保险参保人员的待遇申报标准，住院期间的伙食补助费仅按照10元／天的标准报销，故长沙市劳动人事争议仲裁委裁决按照35元／天的标准计算，不符合公平公正、一视同仁的原则。五、交通费的裁决没有法律依据，原告不存在异地就医，应不予计算交通费。根据《湖南省实施办法》第九条第三项“到统筹地区以外就医的交通食宿费”的规定，被告受伤后，一直在长沙航天医院住院治疗，未去长沙以外的医疗机构进行就医，故原告的交通费应不予计算。六、鉴定检查费没有票据。经审理查明:柳和宇系雄峰公司雇请在中国建筑第五工程局有限公司总承包的恒大童世界主题乐园项目工地上的木工。雄峰公司未与柳和宇签订劳动合同，2019年3月14日，柳和宇在前述项目工地十二区地下室作业时受伤，并被送至湖南航天医院治疗，住院13天。出院诊断为：足开放性损伤伴骨折（右踇趾末节趾骨开放性并甲床破损）。出院医嘱：1.出院后回当地医院继续治疗，休息叁个月，加强营养，避免剧烈活动：右下肢暂2月内禁止负重行走；2．出院后右踇趾伤口隔日换药，术后视情况15天拆线；3.出院后右足继续外支具外固定约4至5周，拆除后适当功能锻炼；4.定期（15天，l，2，3，6月）门诊复查；5.不适随诊。此次住院治疗费用已由雄峰公司支付。事故发生后，柳和宇向长沙市人力资源和社会保障局提交认定柳和宇为工伤的申请。2019年3月14日，长沙市人力资源和社会保障局作出（2019）长人社工伤认字09298号《认定工伤决定书》，同意认定柳和宇所受的伤为工伤。2019年12月5日，长沙市劳动能力鉴定委员会出具编号为201912015号的《劳动能力鉴定结论书》认定柳和宇的伤情构成伤残拾级。因双方就伤残赔偿等事宜协商无果，柳和宇向长沙市岳麓区劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁，要求雄峰公司支付：l、交通费2000元；2、住院伙食补助费910元（13天×70元／天）；3、护理费1950元（13天×150元／天）；4、劳动能力鉴定费800元；5、停工留薪期工资78000元（12个月×6500元／月）；6、一次性伤残补助金45500元（7个月×6500元／月）；7、一次性工伤医疗补助金39000元(6个月×6500元／月)；8、一次性伤残就业补助金39000元（6个月×6500元／月）。该委于2020年6月12日作出长劳人仲案字（2020）第3116号裁决书裁决：一、雄峰公司支付柳和宇一次性伤残补助金42756元、一次性工伤医疗补助金36648元、一次性伤残就业补助金36648元；二、雄峰公司支付柳和宇停工留薪期工资18324元：三、雄峰公司支付柳和宇住院护理费1300元、住院伙食补助费455元、交通费400元和鉴定检查费800元。另查明：雄峰公司仅向柳和宇支付医药费，没有为柳和宇缴纳工伤保险，但是有涉案项目保险。因双方未签订劳动合同，且被告入职时间短，故双方均不能提供工资流水。根据《湖南省农民工参加公司保险暂行办法》第十六条之规定，双方没有签订劳动合同或劳动合同中没有约定工资标准或者工作不满一个月的月工资标准参照试用期统筹地区上年度职工平均工资计算，原告受伤时为2019年3月14日，2018年湖南省在岗职工平均工资为6108元。上述事实，有原、被告的当庭陈述，原、被告提交并经庭审质证的长劳人仲案字(2020)第3116号裁决书、长劳人仲案子(2020)第3116号裁决书送达回证、湖南省统计局官网的统计数据、工伤认定书、2019长人社工伤认字09298号劳动能力鉴定结论书、出院记录、劳动能力鉴定费发票的等证据予以证实，本院予以认定。本院认为，本案争议的焦点如下：一、雄峰公司是否应当支付柳和宇支付一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、一次性就业补助金。根据《工伤保险条例》第三十七条之规定，十级伤残的一次性伤残补助金计算标准为7个月的本人工资。参照受伤时上年度在岗职工月平均工资标准，本院认定柳和宇工资为6108元/月，故雄峰公司应向柳和宇支付一次性伤残补助金42756元（6108元/月×7个月）。根据《湖南省实施办法》第二十六条之规定，十级伤残的一次性工伤医疗补助金、一次性就业补助金计算标准均为6个月的本人工资，故雄峰公司应向柳和宇支付一次性工伤医疗补助金36648元（6108元/月×6个月）、一次性就业补助金36648元（6108元/月×6个月）。二、柳和宇主张的停工留薪期工资是否应予支持，根据《工伤保险条例》第三十三条之规定，职工因工作遭受事故伤害需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付，被告住院期间工资包含在停工留薪期内。被告本次工伤认定受伤害部位为：足开放性损伤伴骨折（右踇趾末节趾骨开放性并甲床破损）伤残等级为十级，长沙市劳动人事争议仲裁委员会参照《湖南省职工工伤与职业病鉴定前医疗期试行标准》确定被告的停工留薪期为三个月符合规定。因原、被告均未提交证据证明被告月工资情况，参照受伤时上年度在岗职工月平均工资标准，认定原告应支付被告停工留薪期工资18324元（6108元/月×3月），故被告应支付原告停工留薪期工资18324元。三、柳和宇主张的住院伙食补助费、交通费、鉴定检查费，本院认定如下：1、护理费：柳和宇住院期间，雄峰公司未安排人员护理也未支付护理费，结合住院天数，本院酌情认定护理费为1300元（100元/天×13天）。2、住院伙食补助费：结合住院天数，本院认定为455元（35元/天×13天）；3、交通费：结合柳和宇实际情况，长沙市劳动人事争议仲裁委员会酌情认定的400元合理；4、鉴定检查费，柳和宇因工伤鉴定发生的费用800元应由雄峰公司承担。综上所述，依照《中华人民共和国社会保险法》第三十三条、第三十六条，《工伤保险条例》第三十条、第三十三条、第三十四条、第三十七条，《湖南省实施办法》第二十六条规定，判决如下：一、被告深圳市雄峰建筑劳务有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告柳和宇一次性伤残补助金42756元、一次性工伤医疗补助金36648元、一次性伤残就业补助金36648元；二、被告深圳市雄峰建筑劳务有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告柳和宇停工留薪期工资18324元；三、被告深圳市雄峰建筑劳务有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告柳和宇住院护理费1300元、住院伙食补助费455元、交通费400元和鉴定检查费800元；四、驳回原告柳和宇的其他诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案案件受理费10元，因简易程序减半收取5元，由被告深圳市雄峰建筑劳务有限公司承担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省长沙市中级人民法院。审判员  杨正权二〇二〇年十二月二十五日法官助理刘晓倩书记员王金璐附相关法律条文：《中华人民共和国社会保险法》第三十三条职工应当参加工伤保险，由用人单位缴纳工伤保险费，职工不缴纳工伤保险费。第三十六条职工因工作原因受到事故伤害或者患职业病，且经工伤认定的，享受工伤保险待遇；其中，经劳动能力鉴定丧失劳动能力的，享受伤残待遇。工伤认定和劳动能力鉴定应当简捷、方便。《工伤保险条例》第三十条职工因工作遭受事故伤害或者患职业病进行治疗，享受工伤医疗待遇。职工治疗工伤应当在签订服务协议的医疗机构就医，情况紧急时可以先到就近的医疗机构急救。治疗工伤所需费用符合工伤保险诊疗项目目录、工伤保险药品目录、工伤保险住院服务标准的，从工伤保险基金支付。工伤保险诊疗项目目录、工伤保险药品目录、工伤保险住院服务标准，由国务院社会保险行政部门会同国务院卫生行政部门、食品药品监督管理部门等部门规定。职工住院治疗工伤的伙食补助费，以及经医疗机构出具证明，报经办机构同意，工伤职工到统筹地区以外就医所需的交通、食宿费用从工伤保险基金支付，基金支付的具体标准由统筹地区人民政府规定。工伤职工治疗非工伤引发的疾病，不享受工伤医疗待遇，按照基本医疗保险办法处理。工伤职工到签订服务协议的医疗机构进行工伤康复的费用，符合规定的，从工伤保险基金支付。第三十三条职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。停工留薪期一般不超过12个月。伤情严重或者情况特殊，经设区的市级劳动能力鉴定委员会确认，可以适当延长，但延长不得超过12个月。工伤职工评定伤残等级后，停发原待遇，按照本章的有关规定享受伤残待遇。工伤职工在停工留薪期满后仍需治疗的，继续享受工伤医疗待遇。生活不能自理的工伤职工在停工留薪期需要护理的，由所在单位负责。第三十四条工伤职工已经评定伤残等级并经劳动能力鉴定委员会确认需要生活护理的，从工伤保险基金按月支付生活护理费。生活护理费按照生活完全不能自理、生活大部分不能自理或者生活部分不能自理3个不同等级支付，其标准分别为统筹地区上年度职工月平均工资的50%、40%或者30%。第三十七条职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，享受以下待遇：（一）从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：七级伤残为13个月的本人工资，八级伤残为11个月的本人工资，九级伤残为9个月的本人工资，十级伤残为7个月的本人工资；（二）劳动、聘用合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动、聘用合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定。《湖南省实施办法》第二十六条职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，按照《条例》第三十七条的规定，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金，终止工伤保险关系。一次性工伤医疗补助金的具体标准是：七级伤残为15个月的本人工资，八级伤残为10个月的本人工资，九级伤残为8个月的本人工资，十级伤残为6个月的本人工资；一次性伤残就业补助金具体标准是：七级伤残为15个月的本人工资，八级伤残为10个月的本人工资，九级伤残为8个月的本人工资，十级伤残为6个月的本人工资。终止劳动关系或者解除劳动（聘用）合同时，工伤职工本人工资低于本统筹与地区上年度职工平均工资60％的，按本统筹地区上年度职工平均工资的60％计算和支付一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金。