江苏省盐城市中级人民法院民 事 判 决 书(2020)苏09民终4441号上诉人（原审被告）：中国平安财产保险股份有限公司临沂中心支公司，住所地山东省临沂市兰山区北城新区茶山路与武汉路交汇处美佳商业街。负责人：王磊，该公司经理。委托诉讼代理人：邵龙雷，江苏理高律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：倪文义，男，1960年4月18日出生，汉族，住盐城市亭湖区。委托诉讼代理人：郭慧，江苏一正律师事务所律师。委托诉讼代理人：陶春梅，江苏一正律师事务所律师。原审被告：祖学丕，男，1972年12月29日出生，汉族，住山东省临沂市兰山区。上诉人中国平安财产保险股份有限公司临沂中心支公司（以下简称平安财险临沂公司）因与被上诉人倪文义、原审被告祖学丕机动车交通事故责任纠纷一案，不服江苏省盐城市盐都区人民法院（2020）苏0903民初1308号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年11月9日立案受理后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。平安财险临沂公司上诉请求：1.撤销一审判决，改判上诉人少承担10000元；2.上诉费由被上诉人负担。事实和理由：1.涉案鉴定意见认定倪文义的误工、护理、营养期限明显偏长；2.一审判决未扣除非医保用药费用，且床位费、护理费等明确不在医保范围内。倪文义辩称，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求二审法院驳回上诉，维持原判。祖学丕未作陈述。倪文义向一审法院起诉请求：1.判令祖学丕、平安财险临沂公司赔偿倪文义因交通事故造成的各项损失计227113元；2.本案诉讼费用由祖学丕、平安财险临沂公司承担。一审法院认定事实：2017年12月25日下午，祖学丕驾驶鲁Ｑ×××**小型轿车行驶至盐城市盐都区，与倪文义驾驶的电动车发生碰撞，致倪文义受伤，两车损坏。交警部门认定，祖学丕负事故的全部责任，倪文义无责任。倪文义受伤后被送至盐城市第三人民医院救治，于2017年12月30日行切开复位内固定术，于2018年1月23日出院，诊断结论为：左胫骨平台骨折、左股骨内髁骨折、左腓骨近端骨折、左膝关节前后交叉韧带损伤、左膝关节外侧副韧带损伤、左膝内外侧半月板损伤。后倪文义于2019年3月20日至同月28日在盐城市第三人民医院行取内固定手术。盐城市第四人民医院司法鉴定所对倪文义的伤残等级及误工、护理、营养期限进行了鉴定，并作出盐四院司鉴所[2019]临鉴字第1111号鉴定意见书，鉴定意见为：1.被鉴定人倪文义因交通事故致左胫骨平台骨折、左股骨内髁骨折、左膝关节前后交叉韧带损伤、左膝内外侧半月板损伤等，目前后遗左膝关节功能丧失25%以上，构成人体损伤十级残疾；2.建议误工期限210日，护理期限90日（住院期间2人护理，出院后1人护理），营养期限90日。一审法院另查明：鲁Ｑ×××**小型轿车在平安财险临沂公司投保了交强险和100万元不计免赔的商业三者险，事故发生在保险期限内。事故发生后，平安财险临沂公司垫付倪文义医疗费10000元。事故发生前，倪文义系盐城市保安服务有限公司保安,月平均工资3340元，事故发生后误工期限内月平均工资1585元。一审法院认为，公民的生命健康权受法律保护。行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。对本案所涉交通事故的事实与责任，已由公安部门依法作出认定，双方均无异议，对该事故认定书作为证据采用，并对该交通事故的责任以公安部门的认定为依据，即祖学丕负事故的全部责任，倪文义无责任。本案所涉鲁Ｑ×××**小型轿车在平安财险临沂公司投保了交强险和100万元不计免赔的商业三者险，事故发生在保险期限内。对倪文义因交通事故造成的各项损失，由平安财险临沂公司在交强险和商业三者险限额内承担赔偿责任。对平安财险临沂公司提出的要求扣除15%非医保用药费用，并扣除已经报销的部分医疗费的辩称，因其未能对倪文义用药中要求剔除的用药种类和名称进行举证，亦未提供医保部门出具的相关审核意见，可替代药品的名称、价格等，故对保险公司要求扣除非医保用药费用的辩称不予采信。但经审核，倪文义于2018年8月15日至2018年8月31日在盐城市第三人民医院住院发生的医疗费15219.64元（其中报销11935.10元，自付3284.54元）系因跌倒致伤住院治疗所支出的费用，与本起交通事故无直接因果关系，故对该部分医疗费应予以核减。对倪文义主张的误工费，根据其提交的工资流水，事故发生前月平均工资3340元，事故发生后误工期限内月平均工资1585元，以其实际减少的收入数额1755元/月予以支持。经审核，一审法院确认倪文义因交通事故受伤产生的损失为：医疗费55994.90元；住院伙食补助费1110元（30元/天×37天）；营养费1350（15元/天×90天）；护理费10160元｛80元/天×（90+37）天｝；误工费12285元（1755元/月×7个月）；残疾赔偿金104920元（52460元/年×20年×0.1）；精神抚慰金5000元；财物损失800元；交通费酌情支持1000元，合计192619.90元。对平安财险临沂公司的垫付款10000元，在本案中一并处理。据此，一审法院判决：一、平安财险临沂公司在交强险和商业三者险责任限额内赔偿倪文义因交通事故产生的医疗费、护理费、残疾赔偿金、精神抚慰金、交通费等各项损失计192619.90元，扣减已经支付的10000元，仍需支付182619.90元，于判决生效后十日内付清；二、驳回倪文义的其他诉讼请求。案件受理费4706元，减半收取2353元，鉴定费1750元，合计4103元，由倪文义负担诉讼费360元，由祖学丕负担诉讼费、鉴定费3743元。二审中，当事人均未提交新证据。本院二审查明的事实与一审相同，对一审查明的事实，本院予以确认。二审另查明：二审庭审中，上诉人表示对倪文义的营养期限没有异议。本案二审争议焦点为：一、涉案司法鉴定意见能否作为本案定案依据；二、非医保用药费用是否应当扣除。一、关于涉案司法鉴定意见能否作为本案定案依据的问题本院认为，倪文义因涉案交通事故致左胫骨平台骨折、左股骨内髁骨折、左腓骨近端骨折、左膝关节前后交叉韧带损伤、左膝关节外侧副韧带损伤、左膝内外侧半月板损伤，构成人体损伤十级伤残。盐城市第四人民医院司法鉴定所根据倪文义受伤的事实、诊疗过程、恢复状况等认定其误工、护理期限分别为210日、90日。上诉人对倪文义的误工、护理期限有异议，但未提交相关的证据或依据证实其主张的事实成立。故一审判决根据司法鉴定意见认定倪文义的误工、护理期限并无不当。二、关于非医保用药费用是否应当扣除的问题本院认为，国家基本医疗保险药品目录是有关职能部门建立和完善社会保险制度的要求而制定的，其适用范围为基本医疗保险和工伤保险，其适用人群为已参加社会保险统筹的民众，其制定宗旨为保障参保人员的基本用药需求。而道路交通事故中产生的医疗费是侵权行为造成的，医院在治疗伤者时有权利采取合理的、必要的治疗方案和药物来抢救伤者的生命和恢复伤者的健康，如果使用了非医保用药，也是旨在及时有效的治疗伤者。医院采用何种治疗方案和使用何种药物对伤者治疗是伤者及其亲属、投保人均无法控制的，也无法履行让医院使用非医保用药对伤者进行治疗，且平安财险临沂公司未能提交证据证明倪文义的医疗费中含有非医保用药费用，故对于扣除非医保用药费用的上诉意见，不予采信。综上，平安财险临沂公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费50元，由中国平安财产保险股份有限公司临沂中心支公司负担。中国平安财产保险股份有限公司临沂中心支公司预缴4706元，剩余4656元，由本院退还。本判决为终审判决。审判长  唐艳玲审判员  荀玉先审判员  张海静二〇二〇年十二月二十四日书记员  乔 羽