广东省珠海市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）粤04民终3326号上诉人（原审原告）：珠海海皇城地产投资顾问有限公司翠园居分公司，住所地：珠海市。负责人：黄治淼，男，汉族，1984年5月24日出生，住广西陆川县。被上诉人（原审被告）：李泽江，男，汉族，1990年5月18出生，住广东省陆丰市甲子镇东湖区。上诉人珠海海皇城地产投资顾问有限公司翠园居分公司（以下简称海皇城地产翠园居分公司）因与被上诉人李泽江劳动争议一案，不服广东省珠海市香洲区人民法院作出的（2020）粤0402民初7687号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。海皇城地产翠园居分公司上诉请求：改判海皇城地产翠园居分公司支付佣金15303.58元。事实与理由：1.李泽江未经请假自动离职，工作并未交接，给公司造成损失，且部分交易在离职时尚未完成，后期业务由其余人员跟踪完成，公司根据劳动者付出的部分支付报酬，因此扣留40%业绩作为其余人员跟进办理的报酬。2.关于一手楼，是海皇城地产翠园居分公司与开发商合作的，开发商至今为止尚未返佣，海皇城地产翠园居分公司未收到任何费用，暂时无法结算。但公司承诺，收到开发商佣金后10个工作日内结算业绩佣金11736.96元（44257×85%×52%×60%）。受疫情影响，企业一直处于亏损状态。针对海皇城地产翠园居分公司的上诉，李泽江未发表答辩意见。海皇城地产翠园居分公司向一审法院起诉请求：1.公司制度载明平台费15%，佣金85折支付；2.因李泽江已离职，房产交易后续手续需其他人员跟进，因此扣除40%业绩，其个人佣金计算公式应为个人佣金×85%（平台费用）×85%（打折）×52%（个人佣金比例）×60%（离职人员扣除40%）；3.关于一手楼个人佣金，公司与楼盘的开发商一直没有返佣无法结算。一审法院经审理查明:一、员工入职时间：2019年7月29日。二、员工工作岗位：业务员。三、签订劳动合同情况：未签订劳动合同，未购买社保。海皇城地产翠园居分公司主张李泽江处于试用期未签订劳动合同。四、工资标准及结构：按业绩提成，没有底薪。提成标准，海皇城地产翠园居分公司主张：提成=业绩×（1-15%平台费）×52%×85%；李泽江主张2019年9月以前为：业绩×（1-10%平台费）×52%，2019年10月份开始为提成=业绩×（1-15%平台费）×52%。五、终止劳动关系的时间：2020年1月10日。六、双方确认李泽江业绩：1.供销商住楼成交业绩10729.1元；2.翠园居成交业绩41504.39元；3.锦绣国际花园城成交业绩44257元；4.翠园居成交业绩2399.76元。七、申请仲裁时间：2020年1月15日。八、仲裁请求：被申请人（本案海皇城地产翠园居分公司）向申请人支付，1.2019年8月30日佣金4894.344元；2.2019年9月28日佣金22074元；3.2019年10月13日佣金23013.64元；4.2019年11月2日佣金2157元；5.2019年11月10日佣金1066元。九、仲裁结果：海皇城地产翠园居分公司向李泽江支付个人佣金共计44940.68元。一审法院认为，本案的主要争议焦点是：一、关于离职问题。首先，海皇城地产翠园居分公司未与李泽江签订劳动合同，违反《劳动合同法》，海皇城地产翠园居分公司主张未签订劳动合同原因是一直处于试用期，但即使约定有试用期也应订立书面协议，且试用期不得超过法定期限，海皇城地产翠园居分公司以李泽江一直处于试用期为由未与李泽江订立劳动合同，不符合法律规定，不予采纳。第二，海皇城地产翠园居分公司未按规定支付劳动报酬，按照《劳动合同法》规定，劳动者可以解除劳动合同。因此，李泽江因海皇城地产翠园居分公司未及时支付劳动报酬而离职，一审法院予以支持。二、关于规章制度及佣金提成。海皇城地产翠园居分公司主张按照《海皇城地产公司制度》管理公司并支付李泽江佣金，因此主张李泽江佣金提成公式为业绩×85%（平台费用）×85%（打折）×52%（个人佣金比例）×60%（离职人员扣除40%）。为此，海皇城地产翠园居分公司提供了落款时间为2019年10月1日的《海皇城地产公司制度》作为证据，但未提交对该《海皇城地产公司制度》进行有效公示并送达李泽江的证据,也与李泽江入职时间（2019年7月29日）相矛盾，不具有效性。李泽江对海皇城地产翠园居分公司上述主张不予认可，否认看过《海皇城地产公司制度》，也没有签收过，李泽江主张2019年9月份以前的佣金计算方式为：业绩×（1-10%平台费）×52%，2019年10月份开始为：业绩×（1-15%平台费）×52%。因双方未签订劳动合同，责任在于用人单位，海皇城地产翠园居分公司也未提交有效证据证明其主张的管理制度，海皇城地产翠园居分公司作为用人单位应承担证明劳动者提成方式的举证责任，否则承担不利后果。本案中，海皇城地产翠园居分公司未能提交证据证明其主张，一审法院根据李泽江无底薪及需要每月支付250元的平台费用，结合海皇城地产翠园居分公司提交的落款时间为2019年10月1日《海皇城地产公司制度》第6.2.2.1项载明“入职两个月的员工可申请高级业务主任（无底薪高提成，提成：52%-85%），注：其中业绩15%作为公司营运费用，提成在52%的基础上打85折”的规定，一审法院确认李泽江主张的佣金提成方式更具合理性，即2019年9月份以前的佣金计算方式为：业绩×（1-10%平台费）×52%，2019年10月份开始为：业绩×（1-15%平台费）×52%,由此可以得出李泽江应得的佣金总计44940.68元。三、关于离职人员扣除40%佣金。即使按照海皇城地产翠园居分公司提交的《海皇城地产公司制度》第2.9项规定，也是“尚未开始办理的交易手续的单按60%结算”，而同样是海皇城地产翠园居分公司提交的业绩单表明，李泽江要求的佣金所依据的业绩均已成交过户，海皇城地产翠园居分公司以此为由主张扣除40%的佣金不具合理性，更不具合法性，一审法院不予支持。四、关于一手楼佣金。海皇城地产翠园居分公司以开发商未结算为由主张不予支付，其主张没有约定支持，也不符合《劳动法》精神，不予支持。综上，依照《中华人民共和国劳动法》第五十条、《中华人民共和国劳动合同法》第四条第四款、第十条、第十九条、第三十条、第三十八条第一款第二项、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条之规定，一审作出判决如下：珠海海皇城地产投资顾问有限公司翠园居分公司于判决生效之日起五日内向李泽江支付佣金收入44940.68元。如果未按判决指定的期间履行付款义务，应当按《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费5元，由珠海海皇城地产投资顾问有限公司翠园居分公司负担。海皇城地产翠园居分公司提交了其制作的业绩单、提成单表格。李泽江未发表质证意见。上述表格为海皇城地产翠园居分公司单方制作，李泽江并未确认真实性，本院不予采纳作为二审新证据。对一审法院查明的事实，本院经审查后予以确认。本院认为，《广东省工资支付条例》第十三条规定：“用人单位与劳动者依法终止或解除劳动关系的，应当在终止或者解除劳动关系当日结算并一次性支付劳动者工资。”本案中，海皇城地产翠园居分公司以未办交接，交易未完成，主张应扣留40%的佣金。但涉案的二手房（供销商住楼3-404、翠园居8-3-304、翠园居5-2-502）均已成交过户，海皇城地产翠园居分公司主张扣除40%的佣金依据不足，本院不予支持。海皇城地产翠园居分公司以一手房佣金开发商未返佣主张不应支付李泽江佣金，该主张有违上述规定，本院不予采纳。综上所述，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予以维持。海皇城地产翠园居分公司的上诉理由，缺乏事实和法律依据，本院予以驳回。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项的规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由珠海海皇城地产投资顾问有限公司翠园居分公司负担。本判决为终审判决。审判长  谭炜杰审判员  贺 心审判员  黄汉源二〇二〇年十二月九日书记员  郑燕霞