陕西省西安市中级人民法院执 行 裁 定 书(2020)陕01执异1207号申请执行人：西安市久兴物资有限公司，住所地西安市含元路**铁路钢材市场**。法定代表人:张敏丽，系该公司总经理。委托代理人:李建荣，男，1968年7月18日出生，汉族，该公司经理，籍住陕西省商洛市商州区金陵寺镇樵塬村二组。委托代理人:王云生，北京炜衡（西安）律师事务所律师。被执行人：陕西鲲鹏物资有限公司，住所地西，住所地西安市含元路**铁路钢材市场**v>法定代表人:吴章福，该公司董事长。被执行人：陇南鲲鹏房地产开发有限公司，住所地甘肃省陇南市，住所地甘肃省陇南市武都区东江新区****v style='LINE-HEIGHT: 25pt; TEXT-INDENT: 30pt; MARGIN: 0.5pt 0cm;FONT-FAMILY: 宋体; FONT-SIZE: 15pt;'>法定代表人:吴章福，该公司董事长。委托代理人:涂俊，陕西迎旭律师事务所律师。第三人：吴章福，男，汉族，1989年8月9日出生，住址福建省周宁县。本院在执行西安市久兴物资有限公司（以下简称久兴公司）与陕西鲲鹏物资有限公司（以下简称鲲鹏物资公司）、陇南鲲鹏房地产开发有限公司（以下简称陇南鲲鹏公司）买卖合同纠纷一案中，申请执行人久兴公司以被执行人鲲鹏物资公司及陇南鲲鹏公司股东，即第三人吴章福注册资金出资不实为由，申请追加第三人吴章福为本案被执行人。本院受理后，依法组成合议庭进行了书面审查。现已审查终结。申请执行人久兴公司称，久兴公司与鲲鹏物资公司、陇南鲲鹏公司买卖合同纠纷一案，经西安市中级人民法院、陕西省高级人民法院审理，（2015）西中民三初字第00147号民事判决书已发生法律效力。现扣除被执行人已经支付的案款6902409.16元，被执行人还应向申请执行人支付案件款3213786.21元。但是该笔款项至今未履行。经调查，被执行人陕西鲲鹏物资有限公司于2008年4月10日由股东吴章福、郑丽霞共同出资设立，根据公司章程、工商登记档案材料以及验资报告显示，被执行人注册资本为500万元；股东吴章福出资375万元，持股比例75%；股东郑丽霞出资125万元，持股比例25%。股东出资实缴情况，陕西金锐会计师事务所有限责任公司出具验资报告，证明截止2008年4月7日，股东吴章福已经将全部出资额缴存于被执行人在中国银行西安交大支行开立的人民币临时存款账户（账号：40×××68）内，出资额实缴完毕。但中国银行西安交大支行根本就不存在40×××68账户,此验资报告存在虚假内容，股东吴章福未履行出资义务。综上，吴章福作为股东未履行出资义务便转让股权，其应当在未出资本息范围内对被执行人债务不能清偿的部分承担补充赔偿责任，请求本院依法将被执行人陕西鲲鹏物资有限公司原股东吴章福追加为本案被执行人。第三人吴章福称，判决金钱给付义务已经基本履行完毕。吴章福不应被追加为被执行人，鲲鹏物资公司于2008年4月成立，已依法履行了出资义务，并出具了验资报告。在公司成立实际经营后，吴章福委托他人注入500万元用于公司经营，故股东吴章福依据公司法相关规定，依法履行了股东出资义务，不属于未依法出资被追加为被执行人的法定情形，请求驳回申请人的追加请求。经查，久兴公司与鲲鹏物资公司、陇南鲲鹏公司买卖合同纠纷一案，本院（2015）西中民三初字第00147号民事判决书和陕西省高级人民法院（2016）陕民终185号民事判决书已发生法律效力。久兴公司于2016年5月18日申请执行，本院已于2016年5月20日依法受理。执行中，本院依法冻结了被执行人陇南鲲鹏公司名下部分银行账户，因暂不具备执行条件，本案裁定终结本次执行程序。本案审查过程中，申请执行人久兴公司向本院提交了企业信用信息公示报告及鲲鹏物资公司章程工商档案，企业信用信息公示报告及工商档案显示：鲲鹏物资公司2008年4月22日出资成立，注册资本500万元，股东吴章福出资375万元，股东郑丽霞出资125万元。陕西金锐会计师事务所出具金锐验字（2008）第100号验资报告称，根据协议、章程的规定，久兴公司申请注册登记的资本为人民币500万元整，由全体股东于2008年4月7日之前一次性缴足。经审验，截至2008年4月7日为止，已收到全体股东缴纳的注册资本，合计人民币500万元。各股东以货币出资500万元。验资报告附件验资事项说明第三项审验结果载明，吴章福实际缴纳出资375万元，已于2008年4月3日缴存于中国银行西安交大支行开立的人民币临时存款账户40×××68账户内。被执行人陇南鲲鹏公司及第三人吴章福向本院提交了鲲鹏物资公司股东会决议工商档案、验资报告、会计凭证、银行交易个人业务凭证及情况说明等证据。工商档案显示：鲲鹏物资公司2008年4月7日,股东吴章福出资375万元，股东郑丽霞出资125万元，出资方式货币出资。陕西金锐会计师事务所出具金锐验字（2008）第100号验资报告称，根据协议、章程的规定，久兴公司申请注册登记的资本为人民币500万元整，由全体股东于2008年4月7日之前一次性缴足。经审验，截至2008年4月7日为止，已收到全体股东缴纳的注册资本，合计人民币五佰万元。各股东以货币出资500万元。验资报告附件验资事项说明第三项审验结果载明，吴章福实际缴纳出资375万元，其中货币出资20万元，于2008年4月3日缴存于中国银行西安交大支行开立的人民币临时存款账户40×××68账户内。公司内部会计记账凭证记载，2008年7月31日实收吴章福投资款375万元。现金解款单（回单）记载2008年4月3日，股东吴章福、郑丽霞向中国银行西安交大支行40×××68账户内缴存投资款375万元、125万元。银行个人业务交易记录及凭证显示，吴章标于2011年1月5日，2011年6月8日，2011年12月21日分别向鲲鹏物资公司转入100万元、300万元、100万元。再查，本院三次至中国银行西安交大支行调查40×××68账户情况，该行2020年4月28日出具的协助查询存款通知书（回执）载明：查无40×××68账号。2020年11月12日出具的协助查询存款通知书（回执）载明：查无鲲鹏物资公司2008年4月3日进账125万元。2020年12月14日出具的协助查询存款通知书（回执）载明：经查2008年4月3日在我行无现金解款单375万元进账。以上事实有询问笔录、企业信用信息公示报告、企业工商档案、验资报告、会计凭证、银行交易个人业务凭证、查询回执等证据在卷佐证。本院认为，《最高人民法院关于民事执行中变更、追加当事人若干问题的规定》第十七条规定：“作为被执行人的企业法人，财产不足以清偿生效法律文书确定的债务，申请执行人申请变更、追加未缴纳或未足额缴纳出资的股东、出资人或依公司法规定对该出资承担连带责任的发起人为被执行人，在尚未缴纳出资的范围内依法承担责任的，人民法院应予支持。”本案中，已核查中国银行西安交大支行并无40×××68的银行账号。第三人吴章福称系委托他人注入500万元资金用于公司经营，又提交现金解款单（回单）证实其已缴存投资款375万元，履行了股东出资义务。经本院调查，中国银行西安交大支行出具的协助查询存款通知书（回执）载明：查无鲲鹏物资公司2008年4月3日进账125万元及375万元；至于鲲鹏物资公司提交的会计记账凭证记载2008年7月31日公司实收吴章福投资款375万元一节，会计记账凭证仅属公司内部财务记账登记，亦不能证明股东吴章福实际履行了出资义务。此外，鲲鹏物资公司提交的银行个人业务交易记录及凭证显示，吴章标于2011年1月5日，2011年6月8日，2011年12月21日分别向鲲鹏物资公司转入100万元、300万元、100万元，共计500万元的相关事实，与本案无直接关联，亦不能证明股东吴章福实际履行了出资义务，故对其主张本院不予支持。综上，第三人吴章福作为被执行人鲲鹏物资公司原股东，未实际履行375万元出资义务事实清楚。故申请人久兴公司的追加请求成立，依法应予支持。综上，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百五十四条第一款第（十一）项，以及《最高人民法院关于民事执行中变更、追加当事人若干问题的规定》第十七条、第二十八条、第三十二条第一款的规定，裁定如下：追加第三人吴章福为本案被执行人，在尚未缴纳出资的375万元范围内对申请执行人西安市久兴物资有限公司承担清偿责任。申请人、被申请人对本裁定不服的，可以自本裁定送达之日起十五日内，向执行法院提起执行异议之诉。审 判 长  童 超审 判 员  冯 健审 判 员  黄金华二〇二〇年十二月二十一日法官助理  樊 洲书 记 员  韩晓辉