山东省济宁市中级人民法院刑 事 裁 定 书（2020）鲁08刑终398号原公诉机关山东省微山县人民检察院。上诉人（原审被告人）刘正永，男，1970年12月28日出生于山东省微山县，汉族，大专文化，个体，住微山县。2019年7月25日因涉嫌犯故意伤害罪被刑事拘留，同年8月29日被逮捕。现羁押于微山县看守所。辩护人刘合通、王鑫，山东畅通律师事务所律师。微山县人民法院审理微山县人民检察院指控原审被告人刘正永犯故意伤害罪一案，于2020年7月30日作出（2019）鲁0826刑初312号刑事判决。原审被告人刘正永提出上诉。本院依法组成合议庭，对本案进行审理。在审理过程中，因新冠肺炎疫情，本院于2020年9月11日决定对本案中止审理，后于2020年11月16日决定恢复审理。经过阅卷、讯问上诉人、听取辩护人意见，认为事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。原审判决认定，2014年，被告人刘正永与卜某1相识并发展为男女朋友关系，后两人多次因琐事发生争执。2014年年底的一天，在微山县“品韵时光”店内，刘正永对卜某1进行殴打，用铁壶将卜某1的头部砸破。2018年2月8日16时许，在微山县建设小区7号楼2单元301室，刘正永与卜某1因故发生争吵后，对卜某1脸部及左肋部进行殴打，致使卜某1左肋肋骨多处骨折，经微山县公安局刑事科学技术室鉴定，卜某1的伤情为轻伤二级。2019年7月25日，被告人刘正永到微山县公安局投案。上述事实，有当庭出示、质证并经查证属实的下列证据证实：1.书证（1）户籍证明证实：被告人刘正永案发时已达完全刑事责任年龄。（2）抓获经过证实：被告人刘正永于2019年7月25日到微山县公安局夏镇第一派出所投案。（3）办案说明证实：被害人卜某1报警后，微山县公安局夏镇第一派出所当日受理后作为行政案件调查处理，后发现该案符合刑事案件立案标准，于2018年3月27日转为刑事案件立案侦查。对于证人张某询问笔录上签名情况予以说明。（4）被害人伤情照片证实：被害人卜某1的体表受伤情况。（5）门诊病历、检查报告单、门诊收费票据证实：2018年2月8日、2月9日，被害人卜某1到微山县人民医院就医诊断情况、身体检查缴费情况。2.勘验、辨认笔录（1）现场勘验笔录证实：案发现场地理位置、周边环境状况及现场具体情况。（2）辨认笔录证实：经查看监控截图，被告人刘正永确认图片中进入房间的男子是自己，进入房间的女子是被害人卜某1。3.视听资料现场视频说明、监控录像证实：被告人刘正永与被害人卜某1于2018年2月8日13时至20时在案发现场激烈争吵并打斗，卜某1挨打过程中喊叫，被打后即称自己面部、肋部受伤、吐血，要求就医，刘正永不予理会、继续辱骂。监控画面证实被告人刘正永、被害人卜某1案发时间处于案发地点，被害人离开案发现场时左手捂着左侧胸肋部。4.鉴定意见（1）（微）公（法医）鉴（临床）字[2018]第062号鉴定文书证实：卜某1的胸部损伤程度为轻伤二级、面部损伤程度为轻微伤、体表损伤程度为轻微伤、鼓膜损伤程度为轻微伤，综合评定为轻伤二级。5.证人证言（1）证人袁某的证言证实:经查询诊疗记录，被害人卜某1于2018年2月9日9时前来就诊，查体显示结果左胸中下部触痛、骨擦感阳性、胸廓挤压试验阳性、双肺呼吸音粗、未闻及干湿性啰音，胸部拍片显示左第七肋骨骨折，初步诊断为胸部外伤，左第七肋肋骨骨折，建议住院治疗。证实在2018年门诊检查过程中，接诊医生已根据胸片及查体结果做出胸部外伤、肋骨骨折的诊断结论。（2）证人陈某的证言证实：2018年2月9日早上10点左右，卜某1到微山县人民医院耳鼻喉门诊就医，其为卜某1诊断并出具了诊疗记录，卜某1面部软组织挫伤，双耳挫伤，外伤性鼓膜穿孔（左），胸部挫伤。（3）证人种道芹的证言证实：卜某1被打后没有及时告知家人，后因到医院住院需要家长签字才不得已告知被刘正永殴打的事实，卜某1说被刘正永打的肋骨骨折了。（4）证人卜某2的证言证实：与证人种道芹的证言一致，到枣庄矿务局医院又拍片，发现是四根肋骨断了，另外两根错位，一个耳膜穿孔，后来就住院鉴定了，是轻伤二级。（5）证人李某的证言证实：刘正永和卜某1打架后，其岳父刘某2（刘正永的父亲）让其找人从中调解，但卜某1的父亲卜某2不同意调解。（6）证人刘某1的证言证实：其知道父亲刘正永与卜某1因为生气打架的事，并且找中间人协调过。（7）证人卜某3的证言证实：其应卜某4和李某的要求，参与说合刘正永殴打卜某1的事情，但卜某2不同意调解。（8）证人卜某4的证言证实：李某让其帮忙去说合刘正永殴打卜某1的事情，但卜某2不同意调解。（9）证人卜某5的证言证实：听其儿子说当时卜某1拍片显示卜某1的肋骨骨折，刘正永托其帮忙说和，卜某2每次都骂不同意。（10）证人张某的证言证实：刘正永在2014年年底在品韵时光打过卜某1。6.被害人陈述被害人卜某1的陈述：其陈述了被刘正永殴打，被打了面部和左肋部，其到公安机关报警处理。7.被告人供述和辩解被告人刘正永的供述：2018年2月8日，被告人刘正永与被害人卜某1在微山县建设小区租赁房屋内因感情问题发生争执，继而发生肢体冲突，刘正永先扇打卜某1面部，卜某1用手挡避时刘正永击打卜某1肋部，当场造成卜某1面部、肋部受伤，卜某1要求就医刘正永没有理会。刘正永在得知卜某1肋骨骨折并报案后，为逃避刑事追究到济南躲避，并联系卜某5从中调解，后调解未果到微山县公安局投案。原审法院认为，被告人刘正永故意伤害他人身体，致一人轻伤二级，其行为构成故意伤害罪。被告人刘正永主动投案，但未如实供述犯罪事实，当庭自愿认罪。鉴于本案系感情纠纷引发，可酌情从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款、第六十七条第三款的规定，以被告人刘正永犯故意伤害罪，判处有期徒刑一年二个月。宣判后，原审被告人刘正永以“微山县公安局鉴定依据基础不合法，一审判决以不合法的鉴定书作为认定案件事实的证据，属认定事实错误；被害人卜某1的伤情不构成轻伤；其行为不构成犯罪”等为由，提出上诉，请求二审法院改判其无罪。二审期间，上诉人刘正永的辩护人所提主要辩护意见是：1.鉴定报告、会诊意见均属非法证据，不能作为认定案件的依据；2.录音录像存在合成的可能性；3.被害人2月9日的拍片是利用技术复制的；4.刘正永不构成犯罪，应改判无罪。经二审审理查明的事实同一审法院认定的事实基本一致。对一审法院在判决书中列举认定本案事实的证据，本院经审查后予以确认。本院认为，上诉人刘正永故意伤害他人身体，致人轻伤，其行为构成故意伤害罪。关于上诉人刘正永所提上诉理由及辩护人所提辩护意见，经查，第一，被害人卜某1陈述，在双方吵闹过程中，刘正永多次击打其胸、肋部，于次日到医院检查，诊断为肋部骨折；刘正永供认在双方吵闹过程中击打了卜某1的肋部；现场监控双方对话内容能够印证卜某1陈述、刘正永供述的相关情节；结合医院诊断证明等书证，足以证明刘正永击打卜某1肋部并致伤的事实。第二，综合全案证据，微山县人民医院出具的卜某1住院病案及检查报告等材料客观、真实，并与案件具有关联性。第三，资格证书证明，鉴定机构和鉴定人具有鉴定资格，鉴定机构和鉴定人依据法定程序作出的鉴定意见，应当作为定案的证据。第四，辩护人所提“录音录像存在合成的可能性、被害人2月9日所拍片子是利用技术复制的”等辩护意见没有相关证据支持。综上，上诉人刘正永所提上诉理由及其辩护人所提辩护意见，均不能成立，不予采纳。原审判决认定的事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项的规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审判长  于建淞审判员  马 敏审判员  谢 斌二〇二〇年十二月十一日书记员  李 琰