福建省漳州市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）闽06民终3262号 上诉人（原审被告）：卢振龙，男，1969年12月17日出生，汉族，农民，住福建省南靖县。 委托诉讼代理人：石燕萍，福建鹭靖律师事务所执业律师。 被上诉人（原审原告）：漳州金钥匙机械有限公司，住所地福建省漳州市南靖县靖城镇闽辉工业园。统一社会信用代码91350627399364788P。 法定代表人：薛从福，总经理。 委托诉讼代理人：赖勇龙，福建泾渭明律师事务所执业律师。 委托诉讼代理人：麦远宏，福建泾渭明律师事务所执业律师。 上诉人卢振龙因与被上诉人漳州金钥匙机械有限公司（以下简称金钥匙公司）劳动争议一案，不服福建省南靖县人民法院（2019）闽0627民初2758号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年11月18日立案后，依法组成合议庭，开庭进行了审理。上诉人的委托诉讼代理人石燕萍，被上诉人金钥匙公司的委托诉讼代理人赖勇龙、麦远宏到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 卢振龙上诉请求：一、请求二审法院撤销福建省南靖县人民法院作出的（2019）闽0627民初2758号民事判决书，依法改判：被上诉人向上诉人支付违法解除劳动关系赔偿金54665.7元、应休未休年休假工资502.67元；改判被上诉人配合上诉人到社保经办机构办理失业险待遇。二、一审、二审诉讼费用由被上诉人承担。事实和理由：一、一审法院遗漏事实，且认定事实错误！1、被上诉人金钥匙公司仅提供一份自制的考勤管理办法，根本就无从考证该办法是何时何人制定，随意一份复制件就要证明公司制定了该办法，未免也太过随意。2、上诉人已经向金钥匙公司要求按劳动合同的规定回金钥匙公司上班，但是金钥匙公司明确拒绝！又怎么会存在请假、旷工一说法！3、被上诉人提交的EMS邮件单、漳州金钥匙机械有限公司通知书均是拆封后的材料，金钥匙公司完全可以事后再草拟一份，又如何能认定金钥匙公司就是寄送了“通知书”，而不是白纸！上诉人自始至终均未与金钥匙公司协议终止劳动关系！二、上诉人认为金钥匙公司存在违法解除劳动合同的行为。理由如下：1、上诉人是与被上诉人漳州金钥匙机械有限公司建立劳动合同关系，上诉人从未与其他任何单位建立劳动合同关系，双方应严格按照《劳动合同书》约定期限履行。金钥匙公司在劳动期限尚未届满时就解除与上诉人的劳动合同关系。2、不管是漳州金钥匙机械有限公司还是福建典范食品器具有限公司，两家公司都是独立的主体，并且被上诉人也在庭审中承认公司账目是独立核算的。并不能以股东所持有股份大小认定两家公司存在关联。说明了漳州金钥匙机械有限公司和福建典范食品器具有限公司是两个不同的法律主体。被上诉人金钥匙公司并没有任何职权和依据可以随意将员工调离至其他公司。3、金钥匙公司在未与上诉人协商一致的情况下，单方面解除双方之间的劳动关系，又强迫上诉人与福建典范食品器具有限公司建立新的劳动关系，这一行为明显即是违法解除劳动合同关系的行为。三、上诉人认为金钥匙公司的行为已经损害到上诉人的权益。金钥匙公司调整上诉人工作岗位的行为并不是执行劳动合同的行为。金钥匙公司和典范公司分别是属于不同的法人主体。金钥匙公司作出该员工调整的行为没有任何事实依据和法律依据。被上诉人将《关于集团及相关公司人事的公告》发布于焙之道公司的群里，在132人的群里，还提醒公司员工相互转告，这是被上诉人单方的强制行为，金钥匙公司与典范公司是不同的民事主体，两公司的经营范围也是不同的，两家公司的工作地点、劳动模式、劳动强度均不相同。四、一审法院凭什么认定上诉人知晓公司内部机构设置、人事调整和规章制度。是金钥匙公司明确拒绝上诉人到金钥匙公司上班！上诉人认为金钥匙公司从未向上诉人送达过《通知书》，被上诉人向法院提交的EMS快递单并未证明已经送到给上诉人。被上诉人金钥匙公司在2019年1月31日发布《关于集团及相关公司人事的公告》后，上诉人认为金钥匙公司的行为侵犯了上诉人的合法权利，上诉人向被上诉人要求回金钥匙公司继续上班，但是金钥匙公司明确拒绝！此种情形之下，又怎来旷工一说！被上诉人提交的《考勤管理办法》明显是不合法的，不能作为本案认定事实的依据！被上诉人提交的《考勤管理办法》没有经过合法有效的程序制定，一审法院将不合法的材料作为认定事实的依据，明显违反了以法律为准绳的原则！被上诉人金钥匙公司违法解除劳动合同关系，被上诉人应当向上诉人支付违法解除劳动关系赔偿金54665.7元，同时应向上诉人支付应休未休年休假工资502.67元，被上诉人应配合上诉人到社保经办机构办理失业险待遇。 金钥匙公司辩称，1、《劳动合同》已明确约定甲方金钥匙公司可以调整乙方卢振龙的工作岗位（包括在各分支之间异地调动）。该合同是双方真实意思表示，不违反法律强制性规定，合法有效。金钥匙公司将卢振龙调动至典范公司，是履行劳动合同的行为，应受法律保护。2、金钥匙公司在金钥匙公司与典范公司之间调动人事是公司习惯做法，其他被调动员工均无异议，该调动并未损害卢振龙利益，卢振龙拒不服从调动并无正当理由。3、金钥匙公司根据合同约定地址向卢振龙邮寄《上班通知书》的行为合法有效，卢振龙无正当理由拒收，其法律后果应由卢振龙承担。卢振龙拒不上班的行为构成自动离职，公司依法终止与卢振龙的劳动关系并无不当。请求驳回上诉，维持原判。 金钥匙公司向一审法院起诉请求：1.判令金钥匙公司无须向卢振龙支付违法解除劳动合同的赔偿金54665.7元；2.判令金钥匙公司无须向卢振龙支付应休未休年休假工资2513.4元；3.本案诉讼费用由卢振龙承担。 一审法院认定事实如下：卢振龙于2014年7月4日与金钥匙公司签订《劳动合同书》，工作岗位为焊工。2018年7月20日再次签订《劳动合同书》，固定期限至2021年7月20日止，工作岗位为机械制作，工作地点为漳州市南靖县靖城镇田边村闽辉工业园。前后二份合同均约定：甲方（金钥匙公司）可以根据工作需要及乙方（卢振龙）的工作能力、表现和身体状况，调整乙方的工作岗位（包括在各分支之间异地调动），调整后的工资数额甲方可以按照调整后的岗位工资标准重新进行核定。在本合同履行期间，甲方可以根据工作需要，按照法定程序修改原有规章制度或制定新的规章制度。若本合同约定条款与新的规章制度不一致，乙方愿意服从新规章制度的规定。2016年，金钥匙公司制订《考勤管理办法》第5.5.10规定，旷工按3倍的工资扣款；连续旷工三天或累计旷工达到六天者，视为严重违反公司的规章制度，公司有权解除劳动合同。岗位未调整前卢振龙的月平均工资为5466.57元，金钥匙公司为卢振龙缴纳社会保险。2019年1月31日，焙之道食品(福建)有限公司、金钥匙公司、福建先恩机械有限公司、典范公司联合发布(焙/金/先/典综字【2019】第004号)人事公告：将原金钥匙公司生产部电焊组焊工卢振龙调至福建典范食品器具有限公司任职，具体岗位待定（工资待遇未明确），并要求卢振龙于2019年2月11日赴任新职，该《公告》在公司的微信群转发。2月1日卢振龙在岗上班，同月2日、3日为休息日，4日至10日为春节假期，11日上午卢振龙仍到金钥匙公司上班。后因卢振龙不同意调动，于2月14日与其兄卢振生一同到金钥匙公司向该公司领导反映其要求回原工作岗位上班未果，从2月11日下午至20日共九天半，均未按公司《考勤管理办法》规定请假，旷工。2月18日，卢振龙向南靖县劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁。2月20日，金钥匙公司通过邮政EMS邮寄《通知书》给卢振龙，通知内容为“卢振龙接到通知后2日前来上班，如逾期未上班，所有后果由个人承担。”卢振龙拒收，邮件退回金钥匙公司处。2月28日，金钥匙公司将卢振龙的社会保险减员。3月8日，卢振龙以“双方欲先庭外调解”为由申请撤诉，当日，南靖县劳动人事争议仲裁委员会作出裁定，准许卢振龙撤回仲裁申请。3月16日，金钥匙公司再次发布人事公告，宣布：卢振龙已与金钥匙公司协议终止劳动关系。2019年8月19日，卢振龙再次向南靖县劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，同年10月8日，南靖县劳动人事争议仲裁委员会作出靖劳人仲案字（2019）第51号《仲裁裁决书》裁决：一、被申请人（金钥匙公司）自本裁决书生效之日起七日内支付给申请人（卢振龙）违法解除劳动关系赔偿金54665.7元、应休未休年休假工资2513.4元，以上合计人民币伍万柒仟壹佰柒拾玖元壹角整(计人民币57179.1元)；二、被申请人（金钥匙公司）配合申请人（卢振龙）到社保经办机构办理失业险待遇；三、驳回申请人（卢振龙）的其他请求。 另查明，2018年度卢振龙请年休假共四天。金钥匙公司于2014年5月28日注册登记，类型:有限责任公司（自然人投资或控股的法人独资），没有下设分公司和子公司，企业地址南靖县××村××新区内），法定代表人薛从福，注册资本2000万，由焙之道食品（福建）有限公司全额认缴。福建典范食品器具有限公司于2016年9月21日注册登记，类型:有限责任公司（非自然人投资或控股的法人独资），企业地址南靖县××工业园区，法定代表人薛从福，注册资本1000万，其中万金锋认缴出资额170万元，金钥匙公司认缴出资额750万元，陈燕认缴出资额80万元。2019年2月20日，注册资本变更为金钥匙公司全额出资。以上两家公司财务实行独立核算，具有生产经营自主权。 上述事实有仲裁裁决书、劳动合同书、企业信用信息公示报告、集团相关公司人事公告、考勤记录表、普工考核表、通知书、快递单、工资表、考勤管理办法、社保缴费记录、减员申请表、微信聊天记录、调岗处理报告、仲裁申请书、仲裁受理通知书、录音材料、庭审笔录及当事人的陈述证实，对当事人没有异议的证据，一审法院依法予以确认。 一审法院认为，金钥匙公司与卢振龙签订的劳动合同，系双方真实意思表示，该合同不违反法律法规的强制性规定，合法有效，一审法院予以确认。金钥匙公司系典范食品器具有限公司的控股公司，其调离公司的职工，是用人单位的职权行为，不存在违法解除劳动合同的行为。且金钥匙公司根据双方签订的劳动合同的约定调整卢振龙的工作岗位的行为是执行劳动合同的行为，并未损害卢振龙的利益，也没有违反法律的强制性规定。卢振龙在金钥匙公司工作多年，知晓公司内部机构设置、关联公司之间人事调整情况、习惯做法以及公司的相关规章制度，却在公司对其工作调动的规定时间内拒绝到岗上班，亦未依规定请假，又在与公司协商尚未达成一致情况下，拒收公司邮寄的《上班通知书》，且在公司未解除劳动合同期间，提起劳动仲裁申请，请求金钥匙公司支付违法解除劳动合同的赔偿金，有悖常理。卢振龙持续旷工多日，依据金钥匙公司《考勤管理办法》第5.5.10规定，属于严重违反劳动纪律。根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条第二项，劳动者有下列情形之一的用人单位可以解除劳动合同：严重违反用人单位的规章制度的。据此，金钥匙公司提出无须向卢振龙支付违法解除劳动合同赔偿金的主张，于法有据，一审法院予以采纳。另据《职工带薪年休假条例》第二条“机关、团体、企业、事业单位、民办非企业单位、有雇工的个体工商户等单位的职工连续工作1年以上的，享受带薪年休假。单位应当保证职工享受年休假。职工在年休假期间享受与正常工作期间相同的工资收入”、第三条“职工累计工作已满1年不满10年的，年休假5天；已满10年不满20年的，年休假10天；已满20年的，年休假15天”、第五条第三款“单位确因工作需要不能安排职工休年休假的，经职工本人同意，可以不安排职工休年休假。对职工应休未休的年休假天数，单位应当按照该职工日工资收入的300%支付年休假工资报酬”的规定，卢振龙可享受年休假5天，已休假4天。其2018年度的应休未休年休假工资为502.67元(5466.57元/21.75天×1天×2倍)。 综上所述，经一审法院审判委员会讨论决定，根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条第二项，《职工带薪年休假条例》第二条、第三条、第五条第三款的规定，判决：一、漳州金钥匙机械有限公司无须向卢振龙支付解除劳动合同的赔偿金；二、漳州金钥匙机械有限公司应于本判决生效后十日内支付给卢振龙应休未休年休假工资502.67元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费10元，由漳州金钥匙机械有限公司负担。 经审理查明：对一审判决认定的事实，上诉人卢振龙除了对“前后两份合同均约定：甲方（金钥匙公司）可以根据工作需要及乙方（卢振龙）的工作能力、表现和身体状况，……”有异议，认为合同里面没有“工作”两个字，只有“能力”；对“2016年，金钥匙公司制定《考勤管理办法》第5.5.10规定，旷工按3倍的工资扣款；连续旷工三天或者累计旷工达到六天者，视为严重违反公司的规章制度，公司有权解除劳动合同”有异议，认为没有证据可证实公司制定了《考勤管理办法》；对“该《公告》在公司的微信群转发”有异议，认为没有写明生效日期；对“从2月11日下午至20日共九天半，均未按公司《考勤管理办法》规定请假，旷工。”有异议，认为卢振龙已经按劳动合同的规定回金钥匙公司上班，但是金钥匙公司明确拒绝；对“2月20日，金钥匙公司通过邮政EMS邮寄《通知书》给卢振龙，通知书内容为‘……’卢振龙拒收，邮件退回金钥匙公司处。”有异议，认为金钥匙公司不是寄上班通知书，是事后补的；对“3月16日，金钥匙公司再次发布人事公告，宣布：卢振龙已与金钥匙公司协议终止劳动关系。”有异议，认为卢振龙自始至终均未与金钥匙公司协议终止劳动关系。被上诉人金钥匙公司对“没有下设分公司和子公司”有异议，认为营业执照是没有写这句。对其他事实，双方当事人无异议，本院予以确认。 二审中，上诉人卢振龙没有提供新证据。被上诉人金钥匙公司提供一组公司人事公告的证据，拟证明在公司与分公司之间进行调整岗位是惯例。卢振龙质证，对该证据的三性均有异议，对其中一份人事公告第004号已经在一审提交了，其他与本案没有关联性。本院认为，对金钥匙公司提供的证据的真实性，本院予以确认。 本院认为，上诉人卢振龙于2014年7月到被上诉人金钥匙公司处工作，双方签订了书面劳动合同，受法律、法规的保护。卢振龙上诉提出，金钥匙公司自制的、根本不知道《考勤管理办法》，且卢振龙也要求回金钥匙公司上班，怎么会存在请假、旷工说法；2019年2月20日金钥匙公司向卢振龙快递《上班通知书》，又怎么能证明向卢振龙送达了该上班通知书。金钥匙公司存在违法解除劳动合同的行为。经查，2016年10月，金钥匙公司制定《考勤管理办法》第5.5.10规定，旷工按3倍的工资扣款；连续旷工三天或累计旷工达到六天者，视为严重违反公司的规章制度，公司有权解除劳动合同；年度内有旷工情形者，不获发年终奖金。该管理办法公司在公告栏发布，并于2017年在微信群里告知大家，互相转达。卢振龙作为一名老员工，对单位的规章制度应该是清楚的，卢振龙于2019年2月14日与其兄卢振生一同到金钥匙公司向该公司领导反映其要求回原工作岗位上班未果后，至2019年2月20日均未上班，也未请假。金钥匙公司于2019年2月20日通过邮政EMS向卢振龙邮寄《上班通知书》，虽卢振龙拒绝签收，但邮政快递单上明确记载寄送文件为《上班通知书》，卢振龙应当知道金钥匙公司要求其回公司上班的通知，但其拒不回公司上班，可认定为旷工。金钥匙公司依据《考勤管理办法》的规定，认为卢振龙属于严重违反劳动纪律，宣布与其终止劳动关系。金钥匙公司不违反法律的强制性规定，不存在违法解除劳动合同的行为。卢振龙的上诉理由与事实不符，本院不予采纳。卢振龙还上诉主张，金钥匙公司与福建典范食品器具有限公司是两个不同的法律主体，金钥匙公司将卢振龙调离其他公司，侵害到卢振龙的合法权益。经查，金钥匙公司是福建典范食品器具有限公司的控股公司，其调整公司职员的岗位，是用人单位的职权行为，该调动并未损害卢振龙的利益。卢振龙的上诉理由缺乏事实和法律依据，本院不予支持。 综上所述，卢振龙的上诉请求均不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项的规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费10元，由卢振龙负担。 本判决为终审判决。 审 判 长 刘小玲 审 判 员 傅志杰 审 判 员 邓文安 二〇二〇年十二月十七日 法官助理 李 菁 书 记 员 邹铃欣 陈敏燕 附：执行申请提示 《中华人民共和国民事诉讼法》第二百三十九条：申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。 前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。