安徽省阜阳市中级人民法院 刑 事 裁 定 书 （2020）皖12刑终649号 原公诉机关安徽省阜阳市颍东区人民检察院。 上诉人（原审被告人）汪涛，乳名老涛，男，汉族，1985年1月3日出生于安徽省阜南县，初中文化，无业，住阜南县。曾因阻拦警车于2006年被行政拘留；因拒不履行义务，于2019年4月4日被阜南县人民法院决定拘留15日；因涉嫌犯盗窃罪于2019年1月18日被济南市公安局公共交通分局刑事拘留，同年2月22日济南市人民检察院对其不批准逮捕，同日被济南市公安局公共交通分局取保候审。因涉嫌犯盗窃罪于2020年1月1日被阜阳市公安局颍东分局刑事拘留，同年2月6日经阜阳市颍东区人民检察院批准逮捕，同日由阜阳市公安局颍东分局执行逮捕。现羁押于阜阳市看守所。 原审被告人汪友忠，男，汉族，1979年6月19日出生于安徽省阜南县，文盲，无业，住阜南县。曾因犯贩卖毒品罪于2016年12月21日被松原市宁江区人民法院判处有期徒刑六个月，并处罚金2000元，2017年1月18日刑满释放。因涉嫌犯盗窃罪于2020年1月1日被阜阳市公安局颍东分局刑事拘留，同年2月6日经阜阳市颍东区人民检察院批准逮捕，同日由阜阳市公安局颍东分局执行逮捕。现羁押于阜阳市看守所。 原审被告人汪本臣，男，汉族，1977年9月1日出生于安徽省阜南县，高中文化，无业，住阜南县。因涉嫌犯盗窃罪于2020年1月1日被阜阳市公安局颍东分局刑事拘留，同年2月6日经阜阳市颍东区人民检察院批准逮捕，同日由阜阳市公安局颍东分局执行逮捕。2020年7月7日被阜阳市颍东区人民检察院取保候审，同年7月28日经阜阳市颍东区人民法院决定被取保候审。 安徽省阜阳市颍东区人民法院审理阜阳市颍东区人民检察院指控原审被告人汪涛、汪友忠、汪本臣犯盗窃罪一案，于2020年10月16日作出（2020）皖1203刑初183号刑事判决。宣判后，汪涛不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，经过阅卷、讯问上诉人，认为本案不属于应当依法开庭审理的案件，决定不开庭审理。现已审理终结。 原判认定： 1.2018年11月19日晚，被告人汪涛伙同他人驾驶鲁Ａ×××××车到济南市历下区奥体中心东荷Ｐ5停车场，使用开锁工具打开被害人杨某1的鲁Ａ×××××奥迪车，从车内盗窃ｉｐａｄ平板电脑一台，并将电脑以500元的价格出售。经鉴定，该被盗电脑价值789元。该电脑被侦查机关扣押后发还被害人。 2.2019年1月13日凌晨3时许，被告人汪涛伙同他人驾驶鲁Ａ×××××车到济南市槐荫区小区“乘峰足疗店”门前，使用开锁工具将被害人刘某的鲁Ａ×××××奥迪车打开，从车内盗窃“五粮液”白酒9瓶。经鉴定，该9瓶白酒为假冒“五粮液”注册商标。该9瓶白酒被侦查机关扣押后发还被害人。 3.2019年12月1日凌晨4时许，被告人汪涛、汪友忠、汪本臣三人驾驶豫Ｓ×××××吉利帝豪轿车，行驶至阜阳市颍东区高速时代华府小区西大门附近，使用开锁工具将被害人孙某的皖Ｋ×××××白色大众途观车打开，从车内盗走苹果电脑一台。三被告人在行驶途中，曾将所驾驶车辆套用皖Ａ×××××车牌照。经阜阳市颍东区价格认证中心鉴定，该被盗电脑价值4037元。 4.2018年11月10日晚上，被告人汪涛驾驶鲁Ａ×××××车到山东省济南市历下区奥体中心Ｐ5停车场，使用开锁工具打开被害人杨某2的鲁Ａ×××××奥迪车，从车内盗窃现金约17000元。次日凌晨3时25分许，汪涛将盗窃所得现金中的10000元存入其个人银行账户。 原判另认定，2019年12月30日，三被告人被抓获归案，汪本臣归案后如实交代了其参与盗窃的事实。侦查机关扣押了豫Ｓ×××××吉利帝豪轿车、一副皖Ａ×××××车牌照以及5副手套、1袋口罩、2个钥匙工具、2个金属工具、1把多功能小刀等作案工具。被告人汪涛因本案于2019年1月17日被济南市公安局公共交通分局抓获并限制人身自由，1月18日被该分局刑事拘留，2月22日被济南市公安局公共交通分局取保候审；于2019年12月30日被阜阳市公安局颍东分局抓获并限制人身自由，2020年1月1日被阜阳市公安局颍东分局刑事拘留。被告人汪友忠因本案于2019年12月30日被阜阳市公安局颍东分局抓获并限制人身自由，2020年1月1日被阜阳市公安局颍东分局刑事拘留。 原判认定上述事实的证据有：作案工具、被盗物品照片、受案登记表、立案决定书、移送案件通知书、户籍证明、到案经过、扣押决定书、扣押物品清单、发还清单、刑事判决书、人民币冠字号登记表、情况说明、车辆行驶轨迹、手机通话记录，证人王某的证言，被害人孙某、杨某1、刘某、杨某2的陈述，被告人汪涛、汪友忠、汪本臣的供述，价格认定书、鉴定意见书、勘验、检查笔录、视听资料等。据此，原判认为，被告人汪涛以非法占有为目的,采取秘密手段伙同他人多次盗窃他人财物，共计价值21826元，数额较大；被告人汪友忠、汪本臣伙同汪涛盗窃他人财物，价值4037元，数额较大。汪涛、汪友忠、汪本臣的行为均已构成盗窃罪。汪涛自愿认罪,部分被盗财物被追缴，酌情从轻处罚；汪涛有劣迹，酌情从重处罚。汪友忠曾因故意犯罪被判处有期徒刑刑罚，在刑罚执行完毕后五年内再犯应判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，应从重处罚；自愿认罪，酌情从轻处罚。汪本臣具有坦白情节，可从轻处罚；结合社区影响评估意见，对公诉机关建议对其适用缓刑的公诉意见，予以采纳。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第二十五条第一款、第六十五条第一款、第六十七条第三款、第五十二条、第五十三条、第六十四条、《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条、第二百零一条第一款的规定，判决：一、被告人汪涛犯盗窃罪，判处有期徒刑一年十一个月，并处罚金人民币5000元。二、被告人汪友忠犯盗窃罪，判处有期徒刑十个月，并处罚金人民币3000元（已缴纳）。三、被告人汪本臣犯盗窃罪，判处有期徒刑七个月，缓刑一年，并处罚金人民币2000元（已缴纳）。四、责令被告人汪涛、汪友忠、汪本臣共同退赔被害人孙某人民币4037元（已退赔）；责令被告人汪涛退赔被害人杨某2人民币17000元。五、对扣押在案的豫Ｓ×××××吉利帝豪轿车、一副皖Ａ×××××车牌照以及5副手套、1袋口罩、2个钥匙工具、2个金属工具、1把多功能小刀等作案工具，予以没收（由扣押机关依法处置）。 汪涛上诉提出，原判认定其盗窃杨某2现金17000元的事实不清，证据不足，请求依法改判。 经二审审理查明的事实和证据与一审相同。二审期间，上诉人汪涛没有提供影响本案事实认定的新证据，本院对原判认定的事实和证据予以确认。 关于汪涛提出原判认定其盗窃被害人杨某2现金17000元的事实不清，证据不足的上诉理由，经查，鲁Ａ×××××车辆行驶轨迹证实，案发前，汪涛驾驶的车辆在案发现场出现，说明汪涛具备作案时间；受案登记表、监控录像、杨某2陈述、汪涛供述证实，案发后约5小时汪涛又驾驶鲁Ａ×××××车到自动取款机存款10000元，其中99张人民币冠字号与杨某2当月9日从自动取款机上所取人民币冠字号相同，说明该款系杨某2被盗现金。以上证据能够认定汪涛盗窃杨某2现金的事实。对于汪涛的上诉理由，本院不予采纳。 本院认为：上诉人汪涛以非法占有为目的，单独或伙同原审被告人汪友忠、汪本臣窃取他人财物，数额较大，三人的行为均已构成盗窃罪，应依法处罚。原判根据汪涛、汪友忠、汪本臣的犯罪事实、性质、情节及社会危害程度，在法定刑幅度内对三人量刑适当。原判事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项之规定，裁定如下： 驳回上诉，维持原判。 本裁定为终审裁定。 审判长  贾继华 审判员  邢轶慧 审判员  王远东 二〇二〇年十二月一日 法官助理孙庆堂 书记员刘庆 附：相关法律条文 《中华人民共和国刑事诉讼法》 第二百三十六条第一款第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理： （一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判； （二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判； （三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。