甘肃省天水市中级人民法院 刑 事 裁 定 书 （2020）甘05刑终165号 原公诉机关天水市秦州区人民检察院。 上诉人（原审被告人）被告人沈田祥，男，生于1963年11月7日，汉族，天水市秦州区人，小学文化，农民，住天水市秦州区娘娘坝镇上寨村上寨**。因涉嫌犯猥亵儿童罪于2019年12月12日被取保候审。 辩护人卫小东，甘肃佐航律师事务所律师。 天水市秦州区人民法院审理天水市秦州区人民检察院指控原审被告人沈田祥犯猥亵儿童罪一案，于2020年9月25日作出(2020)甘0520刑初136号刑事判决。宣判后，原审被告人沈田祥不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭审理了本案，讯问了上诉人，听取了辩护人的意见，本案决定不开庭审理。现已审理终结。 原审判决认定：2014年6月7日下午，被告人沈田祥与其朋友赵柱林相约去受害人母亲李某某家中吃饭，二人从秦州区平南镇秀金山看完戏后来到秦州区娘娘坝镇钱家坝村李某某家，因其家中正在安装太阳能，二人遂离开去钱家坝村街上吃饭。21时许，被告人沈田祥与赵柱林、李某某去距李某某家三百米左右的钱家坝村舞厅跳舞，期间三人一起吃烧烤喝啤酒。23时许，被告人沈田祥独自离开舞厅来到李某某家卧室，当时李某（生于2002年9月7日）正在熟睡中，被告人沈田祥遂揉捏李某的乳房，李某惊醒后反抗，被告人沈田祥将李某压住，并用手捂住李某的嘴，李某摸着床边桌上的绿茶饮料瓶击打被告人沈田祥的头部，被告人沈田祥捏紧李某的胳膊使饮料瓶掉落在地，并用另一只手抠摸李某的阴道。因被告人沈田祥进门时被李某某家的租户王天喜上厕所时看到，王天喜告知同屋居住的邓席文，邓席文来到李某某家卧室门外查看时，发现屋内有异常情况，遂进屋后呵斥被告人沈田祥，被告人沈田祥借故逃离现场，李某某回家后遂报警。案发后，被告人沈田祥被公安机关上网追逃。2019年12月12日，被告人沈田祥向公安机关投案，当天被取保候审。 经天水四〇七医院诊断，李某大阴唇小阴唇之间现充血明显，处女膜完整，无活动性充血。经人身检查，李某左上臂红肿。 上述事实，有检察机关提交，并经当庭示证、质证的下列证据证实： 李某某报案材料，证实2014年6月8日，李某某向天水市公安局秦州分局娘娘坝镇派出所报警称其11岁女儿李某在家中被人入室猥亵。 受案登记表、立案决定书，证实天水市公安局秦州分局于2014年6月9日立案侦查。 3.李某的询问笔录、辨认笔录及照片，2014年6月7日22时许，我妈妈有事情没在家，我在家里看完电视，就和我妹妹睡下了。到了半夜12点多我感觉到胸部疼惊醒了，看到我的左侧侧身躺着一个人，面朝我，他的一只手在我的胸腹部乱摸，用手揉捏我的乳房，把我捏的很痛，嘴里都是酒味，往我的脸上亲，把我熏得想吐。我一吃惊就坐起来，喊了一声“妈”，他就坐起来，我借着外面路灯照进来的光，看见是一个大概四、五十岁的我不认识的男的，他用一只手在我的嘴上一捂，把我压着又平躺在床上，不让我出声，我顺手在床边的桌子上摸到一只绿茶的饮料瓶，在他的头上打了几下，他用手一捏我的胳膊，饮料瓶就掉了，他的另一只手就在我的阴部摸，然后把一根手指塞进我的阴道内掏摸。这时我们院里租房子的人从他们的房子出来，往我睡觉的房子走，有脚步声，这个人就一把把我往下一塞，把被子一拉把我捂住，一屁股坐在被子边上，我想从被子下出来拉不动被子，他自己装着给谁打电话。我家院里住的人到了屋外就问他“人家的两个娃睡觉着哩，你干啥哩”，这个人说着对不起就从门里跑出去了。我睡觉的时候上身内穿裹胸，粉红色短袖圆领T恤，外穿很薄的一件桃红色休闲运动衣，下穿蓝色牛仔裤，内穿粉红色三角内裤，我是和衣睡下的。半夜醒来时，我的上面的衣服包括裹胸都被推到脖子的位置，裤子和内裤被脱下去到膝盖下的位置。并辨认出沈田祥就是2014年6月8日凌晨对其实施猥亵犯罪的人。 4.李某某询问笔录、辨认笔录及照片，2014年6月7日下午4点左右，老沈给我打电话说他和赵柱林在一起，他们要过来到我家吃饭，我说没有时间就把电话挂了。大约晚上9点左右，老沈又打电话说让我出去陪他跳舞，我就答应了，大约晚上10点40分左右我就来到本村舞厅，老沈已在舞厅门口等我，还责怪我来的太迟，老沈把我叫到舞厅坐下，后来我们就一起喝啤酒吃烤肉。大约晚上11点30分左右，老沈就出去了，老沈从舞厅出去时没有说是去哪里。大约十分钟左右，老沈就给我打电话说“你问一下快结束了吗”，我说我们就走了，老沈又说“我在你床上躺着哩”，我说“你躺在我家干什么”后就把电话挂了。电话刚挂，我家住房的人就给我打电话说“你认识的是什么朋友，半夜在你的孩子的床子上坐着”，我就立即赶到屋里，看见我女儿李某头发乱着，一直哭泣着，我女儿说是一个男的把她欺负了。我女儿说她被老沈捏揉胸部弄醒来的，我女儿醒来时看到老沈侧身躺在我女儿的左侧床边上，他的一只手在我女儿的胸腹部乱摸，用手揉捏乳房的地方，捏的很痛，嘴里都是酒味，往我女儿脸上亲。我女儿坐起来喊人，他就坐起来，用一只手把我女儿的嘴捂住不让喊，另一只手就摸我女儿的阴部，然后把一根手指塞进我女儿的阴道内掏摸。事情发生后我连夜带着孩子到市里四〇七医院的门诊看了一下，医生说是我女儿的阴道内出现充血，但是处女膜完整。并辨认出沈田祥就是欺负其女儿李某的那个“老沈”。 5.证人赵柱林的询问笔录，2014年6月份的一天，我和沈田祥在平南镇秀金山看戏的时候，给李某某打电话说晚上去她家吃饭，之后我们俩就骑摩托车去了李某某家，她家在安装太阳能，忙着没有做饭，我和沈田祥就去了钱家坝村街上的饭馆里吃饭喝酒。吃完晚上9点多，我们就商量着到钱家坝村的烧烤店里去玩，我和沈田祥先过去了，李某某忙完也来了，我们就坐着吃烧烤喝啤酒。到了晚上10点多，沈田祥出去了。过了十几分钟，有人给李某某打来电话，让她回家去。那里离李某某家有三百米左右的距离，过了有十分钟左右，李某某气喘吁吁的跑来问老沈哪里去了，说老沈把她家姑娘“欺负”了，然后我就跟着李某某去到了她家，看到李某某家里租住的工程队的几个人在院里站着，李某某11岁左右的女儿站着屋檐下哭，说是她在屋里炕上睡觉，沈田祥钻到屋里来摸她，捂着她的嘴不让喊叫，她挣扎着喊叫着被院里住的工程队的人听见了，就来把沈田祥吓跑了。沈田祥知道李某某家里只有两个孩子、她老公在外地打工。 6.证人邓席文询问笔录、辨认笔录及照片，2014年6月8日凌晨大约十二点左右，我和我的三个工友在租住的李某某家的房屋内睡觉，我的一个工友把我叫醒，说他刚才上完厕所回来后在我们的窗户上看见一个穿白衬衣的人进李某某的房了，他还以为是我。我当时知道李某某出去跳舞了，她的两个女儿在房子里睡觉，我就穿上衣服站在我房间的窗户上看李某某住的房门。当时李某某的房门开着，有一点缝隙，我看见有个人在李某某的房子里，我就将院子里的灯和我房间的灯打开，然后我就去李某某的房子里，进去后看见一个男的坐在床边上玩手机，我就将李某某房子里的灯打开，打开后我看见李某某不在，两个娃在床上睡着，床上看起来乱糟糟的，李某盖的被子。我就问这个男的是干什么的，他说他等人，我就给他说大晚上的你一个男的跑到人家家里干嘛，说完后李某某的女儿李某就从床上下来，躲在我的屁股后面哭起来了，我就叫那个男的滚出去，那个男的就走了。我就给李某某打了一个电话，李某某回来了。之后我问李某怎么回事，李某给我说刚才她在床上睡觉，房门没有锁，那个男的进来后就在她身上乱摸，她随手拿起一个饮料瓶就朝那个男的身上打了几下，那个男的就把她的嘴捂住了，还把她的衣服脱了，她当时很害怕想叫人，但是那个男的捂着她的嘴，她叫不出来。当时那个男的往出跑的时候一句话都没说，看起来神情比较慌张。并辨认出沈田祥就是案发当晚在李某某家欺负李某，被他赶出去的中年男人。 7.证人王天喜的询问笔录，2014年6月8日0时左右，我准备出去上厕所，看见我租住的房主李某某的门口站着一个男人，那个男人看见我出来就钻进李某某的房子了。我当时也比较奇怪，因为李某某晚上22时许去对面舞厅跳舞了，我知道没有人，我上厕所回来就这个情况告诉了一起租住的邓席文，邓席文就过去查看，我站在门口没出去。我听见邓席文问那个男人，那个男人说他喝醉了，歇着睡一会，然后我听见邓席文喊了一声“滚”，那个男人就从房子里快步走出去了，李某就一直哭着呢。 8.被告人沈田祥的供述、现场指认笔录及照片，我与李某某是2011年左右认识的，我俩有不正当的男女关系。2014年6月份的一天，我和老赵在秦州区平南镇秀金山看完戏，老赵让我给李某某打电话说去她家吃饭，李某某同意我和老赵过去，我们去后李某某家正在安装太阳能，我和老赵就到钱家坝的街上去吃饭喝酒了。吃完饭到晚上九点多，我和老赵又去了李某某家，我们商量着去钱家坝村舞厅跳舞。我和老赵先去的，李某某和另外一个女的先后到了舞厅，她们来后我们一直在喝酒，喝到晚上十点多，我就一个人出来了，我出来后想找个地方躺会，就去了李某某家。李某某家门开着哩，床上睡着李某某的两个女儿，大女儿十二岁左右，小女儿六岁左右。我坐在床边，这时进来了一个男的问我在人家家里干什么，我说我喝了点酒，找个地方缓下，那个男的让我滚出去，我就出来了。我去李某某家是去看看她在不在。并指认出秦州区娘娘坝镇钱家坝村45号就是我于2014年6月8日凌晨去找李某某的地方，李某某不在家里我就出来了，我没有对李某某的女儿动手动脚。 2020年9月4日当庭供述，我去李某某家里的时候不知道床上有人，直到姓邓的进来开灯我才发现床上躺着两个孩子。我压根没有在床上躺，床上连被子都没有，鞋也没有脱，我进去到姓邓的进来不到一分钟。 9.现场勘验检查笔录及照片，证实案发后公安机关对李某某家进行现场勘查，中心现场位于东房起居用房内，室内东北两墙下放有白色双人床一张，床面上被褥凌乱，西北侧床头柜上架放有三只饮料瓶等物，其中“康师傅冰糖雪梨”瓶内空如、倒放；“娃哈哈水蜜桃汁”及“达利园青梅绿茶”立放，瓶内饮料部分留存。床头柜前地面上有一滩30㎝×35㎝大小的粘性污渍，表面可见一波浪纹的残缺足迹印痕。 10.人身检查照片及诊断证明，证实案发后经公安机关检查，李某左上臂红肿；经天水四〇七诊断，李某右侧大阴唇小阴唇之间现充血明显，处女膜完整，无活动性出血。 11.到案经过，证实被告人沈田祥于2014年6月9日被公安机关上网追逃，经公安机关劝投，于2019年12月12日投案。 12.户籍信息，证实被告人沈田祥等人的身份情况。 原审法院认为，被告人沈田祥酒后以揉捏乳房、抠摸阴道的方式猥亵儿童，严重侵害了儿童的身心健康，其行为构成猥亵儿童罪。鉴于被告人沈田祥拒不认罪，应从严惩处。依照《中华人民共和国刑法》第二百三十七条第一款、第三款的规定，判决：被告人沈田祥犯猥亵儿童罪，判处有期徒刑二年。 上诉人沈田祥的上诉理由是，认定其犯猥亵儿童罪的证据不足，不构成犯罪；上诉人酒后进入受害人卧室虽行为适当，但不能据此严惩上诉人，应对其治安处罚。其辩护人提出：1.全案证据不足以证实上诉人实施了猥亵儿童的犯罪行为。鉴定意见证明在被害人阴道拭子中未检出他人留下的任何痕迹，证人邓席文证实其在门外没有听见任何动静，进门后看见上诉人及被害人穿着整齐，上诉人在床上玩手机，被害人的陈述与事实不符。2.上诉人无前科劣迹，也未造成任何危害后果，公诉机关量刑建议是适用缓刑，应依法对上诉人适用缓刑。3.上诉人自动投案，其投案行为体现了上诉人的认罪认罚态度。请求二审法院依法改判上诉人无罪。 经审理查明，一审认定被告人沈田祥犯猥亵儿童罪的事实清楚，证据确实充分。所列证据在一审开庭时当庭出示，并质证认证，经本院审查属实，予以确认。在二审审理期间，上诉人未提交其它证据。 本院认为，原审判决认定上诉人沈田祥犯猥亵儿童罪的事实清楚，证据确实、充分。对于上诉人沈田祥的上诉理由和辩护人的辩护意见，经审查,上诉人虽辩解其只去过被害人李某的房间，否认其猥亵李某的事实，但其犯罪事实有被害人的陈述、辨认笔录、证人证言及天水四〇七医院诊断证明等在案证据证实，足以认定，且对上诉人判处有期徒刑二年适当，不符合适用缓刑的条件，故上诉人沈田祥的上诉理由和辩护人的辩护意见不能成立，不予支持。原审判决认定事实清楚，适用法律正确，审判程序合法，量刑适当。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项、第二百四十四条之规定，裁定如下： 驳回上诉，维持原判。 本裁定为终审裁定。 审 判 长 张小舟 审 判 员 李重栋 审 判 员 张富强 二〇二〇年十二月八日 法官助理 周勤生 书 记 员 李凤勇