湖南省长沙市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）湘01民终11790号上诉人（原审原告）：周茶英，女，汉族，1949年3月24日出生，住湖南省武冈市。委托诉讼代理人：龚雄军，男，汉族，1996年2月3日出生，住湖南省桃江县。上诉人（原审被告）：长沙益多益物业管理有限公司，住湖南省长沙市芙蓉区八一东路马王堆商贸城****。法定代表人：姜翠莹，该公司经理。委托诉讼代理人：廖智星，广东君言（长沙）律师事务所律师。上诉人周茶英与上诉人长沙益多益物业管理有限公司（以下简称益多益公司）劳动争议纠纷一案，双方均不服湖南省长沙市芙蓉区人民法院（以下称一审法院）（2019）湘0102民初16928号民事判决，分别向本院提起上诉。本院于2020年10月27日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。周茶英上诉请求：撤销一审判决第二项，改判益多益公司支付周茶英违法解除劳动关系的经济补偿金40,800元。事实与理由：一、案涉《领条》并不能证据周茶英具有主动离职的意思表示。该《领条》是益多益公司以3,000元工资为引诱强制要求周茶英签订，且周茶英文化水平有限，其在该《领条》上签字时，只有领取3,000元工资的意思表示，没有主动离职的意思表示。二、周茶英当时正在医疗期内，益多益公司不能终止其与周茶英的劳动关系。三、即使益多益公司不属于违法解除与周茶英的劳动关系，益多益公司亦应当支付经济补偿金。益多益公司的答辩意见与其上诉意见一致。益多益公司上诉请求：撤销一审判决，并依法改判或发回重审。事实与理由：一、周茶英的所有诉讼请求均已超过了法定的仲裁时效。二、一审法院认定周茶英于2006年8月入职益多益公司系认定错误。三、周茶英系主动离职，离职时与益多益公司已无任何纠纷。四、周茶英入职已到法定退休年龄，益多益公司与周茶英系雇佣关系。周茶英答辩称：一、周茶英一直在向有关部门主张权利，其诉讼请求并未超过仲裁时效。二、益多益公司于2006年8月就向新桥小区提供了物业服务，周茶英在益多益公司的管理下在新桥小区工作。三、其他意见同周茶英上诉请求及事实与理由。周茶英向一审法院起诉请求：1、益多益公司支付周茶英违法解除劳动关系经济补偿金72,000元（12个月×3,000元/月×2倍）；2、益多益公司支付周茶英未签订书面劳动合同二倍工资差额396,000元（12个月×3,000元/月×11年）；3、益多益公司赔偿周茶英失业保险金损失32,232元（最低工资1,580元/月×85%×24个月）；4、益多益公司退还周茶英入职押金890元。上述费用合计501,122元。一审法院认定事实，益多益公司成立于2006年7月31日，其经营范围为物业管理等。周茶英于1949年3月24日出生，系益多益公司聘请的保洁员，居，居住在新桥小区******杂屋006年8月，益多益公司安排周茶英至芙蓉区新桥小区清洁卫生，每月工资1,700元。2017年9月，益多益公司安排周茶英负责马王堆商贸城小区的保洁工作，每月工资2,000元。在此期间双方均未签订劳动合同，益多益公司也未给周茶英购买社会保险。2018年2月5日，周茶英出具《领条》，载明：“今领到益多益公司马王堆商贸城物管处1月份保洁工资2,000元及2017年年终福利1,000元。现因自身原因不能胜任工作，申请离职，离职后与益多益公司不存在任何经济关系，工资现都已结清。另外，我28日下午4点，在家烤腊肉不慎滑倒，致左手骨折，本人放弃单位意外险报销，由自己处理，与益多益公司无关”。2018年10月，周茶英向市人社局申请认定工伤，市人社局作出【2018】第61号《不予认定工伤认定书》，认定周茶英的情形不符合认定工伤或者视同工伤的情形。后周茶英不服该《不予认定工伤认定书》，其向省人社厅申请复议，省人社厅于2019年2月22日作出《行政复议决定书》，决定维持市人社局作出的【2018】第61号《不予认定工伤认定书》。周茶英因与益多益公司发生劳动争议纠纷案件向长沙市芙蓉区劳动人事争议仲裁委员会提起仲裁，2019年10月8日，长沙市芙蓉区劳动人事争议仲裁委员会以周茶英主体不适格为由出具《不予受理案件通知书》。一审法院认为：根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第七条规定：“用人单位与其招用的已经依法享受养老保险待遇或领取退休金的人员发生用工争议，向人民法院提起诉讼的，人民法院应当按照劳务关系处理”。该案中，周茶英到益多益公司工作时虽已超过50周岁，但其未享受职工养老保险，也未领取退休金。该案不符合《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第七条规定的按劳务关系处理的条件，双方之间形成事实劳动关系，不应按照劳务关系处理。益多益公司作为用人单位应当向周茶英支付2006年8月至2007年7月期间未签订劳动合同双倍工资的差额。益多益公司抗辩称周茶英的诉讼请求已经超出了法律规定的一年仲裁时效期限，应当驳回全部诉讼请求，但根据周茶英提供的证据显示周茶英于2018年2月5日提出离职，于2018年10月向市人社局申请认定工伤，诉讼时效应当中断，故一审法院对益多益公司的上述抗辩理由不予采信。该案周茶英在庭审中自认其在芙蓉区新桥小区每月工资为1,700元，故一审法院仅支持益多益公司向周茶英支付未签订劳动合同双倍工资的差额部分18,700元（1,700元×11）。周茶英于2018年2月5日出具《领条》载明因自身原因不能胜任工作，申请离职。现周茶英要求益多益公司因违法解除劳动合同支付经济补偿金72,000元的诉讼请求，不符合法律规定，一审法院不予支持。另，周茶英主张退还押金890元，但并未提供证据证明其有支付押金的事实，故一审法院对该项诉讼请求不予支持。对于周茶英主张益多益公司支付失业保险金32,232元的诉讼请求，因周茶英已经超过法定的退休年龄，故一审法院对该项诉讼请求不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条第一款，《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条，根据最高人民法院《关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决：一、益多益公司向周茶英支付未签订劳动合同的二倍工资差额部分18,700元；二、驳回周茶英的其他诉讼请求。上述判决确定的义务，益多益公司于判决发生法律效力之日起五日内履行完毕。逾期未付，则按《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费10元，一审法院依法予以免收。本院二审期间，双方当事人围绕其上诉请求提交了相关证据，本院将结合本案事实及其他证据予以综合认定。本院二审查明的事实与一审查明的事实一致。本院认为，根据本案案情及双方当事人的诉辩意见，本案的争议焦点为：一、益多益公司是否应当支付周茶英解除劳动合同经济补偿金或违法解除劳动合同赔偿金40,800元；二、益多益公司是否应当支付周茶英未签书面劳动合同的二倍工资差额18,700元。关于焦点一。经审查，周茶英系以自身身体原因主动申请离职，不符合《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条、第八十七条规定的由用人单位向劳动者支付经济补偿金或者违法解除劳动合同赔偿金的情形。一审判决驳回周茶英的该项诉讼请求并无不当，本院予以支持。周茶英主张《领条》系受益多益公司引诱在强制的情况下所签，离职并不是其真实意思表示，但是其并未提交证据予以证明，本院不予支持。关于焦点二。经审查，周茶英主张益多益公司应当支付未签订书面劳动合同的双倍工资差额。益多益公司主张周茶英的该请求超过仲裁时效。《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条第一款规定：“劳动争议申请仲裁的时效期间为一年。仲裁时效期间从当事人知道或者应当知道其权利被侵害之日起计算”。该条第四款规定：“劳动关系存续期间因拖欠劳动报酬发生争议的，劳动者申请仲裁不受本条第一款规定的仲裁时效期间的限制；但是，劳动关系终止的，应当自劳动关系终止之日起一年内提出”。法律规定未签书面劳动合同由用人单位支付劳动者二倍工资，系对用人单位的惩罚性规定，未签订书面劳动合同的二倍工资差额不属于劳动报酬，不适用上述关于拖欠劳动报酬的仲裁时效规定，而应当适用一年的仲裁时效。本案中，周茶英于2006年8月入职益多益公司工作，双方未签订书面劳动合同，周茶英至迟应当在2008年8月前向益多益公司主张未签订书面劳动合同二倍工资差额。周茶英于2019年才提出仲裁申请，明显超过了仲裁时效。周茶英的该项请求应当不予支持。一审判决益多益公司支付周茶英未签书面劳动合同的二倍工资差额18,700元错误，本院予以纠正。据此，依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条、第八十二条、第八十七条，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下：一、撤销湖南省长沙市芙蓉区人民法院（2019）湘0102民初16928号民事判决；二、驳回周茶英的全部诉讼请求。二审案件受理费10元，由上诉人周茶英负担。本判决为终审判决。审判长  王红兰审判员  王 勇审判员  陈 瑶二〇二〇年十二月八日法官助理邹志斌书记员陈涛附该案适用法律条文：《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的；（二）用人单位依照本法第三十六条规定向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同的；（三）用人单位依照本法第四十条规定解除劳动合同的；（四）用人单位依照本法第四十一条第一款规定解除劳动合同的；（五）除用人单位维持或者提高劳动合同约定条件续订劳动合同，劳动者不同意续订的情形外，依照本法第四十四条第一项规定终止固定期限劳动合同的；（六）依照本法第四十四条第四项、第五项规定终止劳动合同的；（七）法律、行政法规规定的其他情形。第八十二条用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。用人单位违反本法规定不与劳动者订立无固定期限劳动合同的，自应当订立无固定期限劳动合同之日起向劳动者每月支付二倍的工资。第八十七条用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同的，应当依照本法第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金。《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条劳动争议申请仲裁的时效期间为一年。仲裁时效期间从当事人知道或者应当知道其权利被侵害之日起计算。前款规定的仲裁时效，因当事人一方向对方当事人主张权利，或者向有关部门请求权利救济，或者对方当事人同意履行义务而中断。从中断时起，仲裁时效期间重新计算。因不可抗力或者有其他正当理由，当事人不能在本条第一款规定的仲裁时效期间申请仲裁的，仲裁时效中止。从中止时效的原因消除之日起，仲裁时效期间继续计算。劳动关系存续期间因拖欠劳动报酬发生争议的，劳动者申请仲裁不受本条第一款规定的仲裁时效期间的限制；但是，劳动关系终止的，应当自劳动关系终止之日起一年内提出。《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：(一)原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定;(二)原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更;(三)原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判;(四)原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。