山东省菏泽市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）鲁17民终4308号 上诉人（原审被告）：太平财产保险有限公司连云港中心支公司，住所地江苏省连云港市海州区朝阳东路**楼**。 负责人：高庆松，该公司总经理。 委托诉讼代理人：韩善武，江苏公善民律师事务所律师。 委托诉讼代理人：徐双双，江苏公善民律师事务所律师。 被上诉人（原审原告）：刘氏，女，1935年8月11日出生，汉族，住菏泽市牡丹区。 委托诉讼代理人：王建军，菏泽牡丹权维法律服务所法律工作者。 被上诉人（原审被告）：丁兆波，男，1984年12月22日出生，汉族，住江苏省赣榆县。 上诉人太平财产保险有限公司连云港中心支公司（以下简称太平财险连云港公司）因与被上诉人刘氏、丁兆波机动车交通事故责任纠纷一案，不服山东省菏泽市牡丹区人民法院（2020）鲁1702民初3353号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年12月3日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。 太平财险连云港公司上诉请求：撤销原判，依法改判；一、二审案件受理费由被上诉人承担。事实和理由：受害人刘氏伤残鉴定所依据的“永久性植入性假体损坏引起的功能障碍可参照相应分级条款进行致残程度等级鉴定”，永久性植入假体为颅骨修补材料、种植牙、人工支架等，而刘氏的髋关节假体置换不属于永久性植入假体。刘氏事故前已做过髋关节假体置换术，并于2019年11月11日行髋关节假体翻修术，不属于假体置换术，不能用事故前的损伤引用《人身损伤致残等级分级》5.9.6.5之规定认定刘氏为九级伤残。应对刘氏伤残进行重新鉴定。 刘氏辩称：一审法院认定事实清楚，适用法律正确，程序合法，请求驳回上诉，维持原判。 丁兆波未作答辩。 原审原告刘氏向一审法院起诉请求：要求被告赔偿医疗费127057元、交通费1000元、护理费14700元、住院食补费2160元、营养费810元、伤残赔偿金46561元、二次手术费10000元、精神抚慰金5000元、鉴定费2400元、案件受理费3500元，合计213188元。减去原告刘氏所承担的责任比例，共计赔偿16万元。 一审法院认定事实:2019年11月7日12时许，被告丁兆波驾驶苏Ｇ5××××号豪沃牌轻型仓栅式货车，沿220国道由南向北行驶至大黄集镇毕寨村路口处时，与毕新驾驶的祥源牌电动三轮车发生碰撞，造成毕新死亡、刘氏受伤、两车不同程度损坏的道路交通事故。经菏泽市公安局交通警察支队高新区交通警察大队责任认定，丁兆波承担此事故的主要责任，毕新承担此事故的次要责任，刘氏不承担此事故的责任。受害人刘氏，女，1935年8月11日出生，系农村居民。原告刘氏住院期间的护理人员为其儿子毕丙轩、毕洪轩，二人分别出生于1955年7月19日和1966年11月15日，均为收入不稳定的农村居民。2020年4月16日菏泽市牡丹人民医院司法鉴定所作出司法鉴定意见书，鉴定意见为：1、被鉴定人刘氏面部瘢痕为十级伤残；右髋部损伤为九级伤残。2、被鉴定人刘氏护理时间为120日，27日为2人护理，93日为1人护理。3、被鉴定人刘氏二次手术费用约为人民币10000元。 刘氏的人身损害费用为：医疗费126861.6元，护理费14700元（100×27×2+100×93×1），住院伙食补助费2160元（27×80），伤残赔偿金46561元（42329×5×22%），精神损害赔偿2100元，交通费酌定300元，鉴定费2400元，合计195082.6元。 苏Ｇ5××××号豪沃牌轻型仓栅式货车在被告太平财保连云港公司处投保有交强险、商业三者险100万元且不计免赔，事故发生在保险期内。被告太平财险连云港公司为原告刘氏垫付医疗费10000元。 该事故造成受害人毕新死亡及原告刘氏受伤。事故发生后，双方已达成道路交通事故调解协议，该协议约定：丁兆波除保险公司赔偿范围以外一次性补偿给受害人毕新、刘氏及家属共计140000元，该钱款签字时付清。协议签订后，受害人所有家属不得再次要求丁兆波承担该次交通事故有关的任何其它赔偿责任，自愿放弃追究丁兆波的任何民事及刑事责任。协议签订后，原告为丁兆波出具谅解书，保证不再追究丁兆波的任何民事及刑事责任。被告太平财险连云港公司在交强险死亡伤残赔偿限额110000元内赔偿毕新1100**元，商业险部分赔偿受害人毕新1040**元。 2019年山东省城镇居民人均可支配收入42329元。 一审法院认为：被告丁兆波承担该事故的主要责任，受害人毕新承担事故的次要责任，原告无责任，被告丁兆波应承担事故责任的70%。被告应当对法院确定的原告的损失按相关法律规定予以赔偿。在交强险医疗费10000元分项下，原告刘氏应得到赔偿的项目为医疗费、住院伙食补助费，计款129021.6元（126861.6＋2160），被告太平财保连云港公司在此项下应赔偿原告10000元；在商业三者险范围内，原告刘氏应得到赔偿的项目为医疗费、住院伙食补助费、护理费、交通费、伤残赔偿金、鉴定费，计款182982.6元（129021.6-10000＋14700＋300＋46561＋2400），被告太平财保连云港公司应赔偿原告128087.8元（182982.6×70%）。原告刘氏精神损害抚慰金2100元，因事故双方事先已就苏Ｇ5××××号豪沃牌轻型仓栅式货车交强险死亡伤残赔偿限额110000元的赔偿达成协议，原告亦将该限额内的赔偿权利让与案外人毕新，并自愿放弃追究丁兆波的任何民事及刑事责任，故原告的精神损害抚慰金被告丁兆波不再负担。被告丁兆波在本案中不承担民事赔偿责任。原告要求过高部分的诉讼请求，不予支持。 综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《中华人民共和国保险法》第六十四条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百三十四条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第一百零八条之规定判决：一、被告太平财产保险有限公司连云港中心支公司在苏Ｇ5××××号豪沃牌轻型仓栅式货车交强险范围内赔偿原告刘氏10000元，在商业三者险范围内赔偿原告刘氏128087.8元，合计138087.8元。扣除已垫付的10000元后，被告太平财产保险有限公司连云港中心支公司再赔偿原告刘氏128087.8元，限判决生效后十日内履行完毕；二、被告丁兆波在本案中不承担民事赔偿责任；三、驳回原告刘氏要求过高部分的诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费3500元，减半收取1750元，由原告刘氏负担319元，被告丁兆波负担1431元。 二审中，当事人没有提交新证据。 本院二审审理查明的事实和原审判决认定的事实基本一致。 本院认为：本案二审争议的焦点为，对受害人刘氏的伤残鉴定结论中关于九级伤残的部分认定是否正确。菏泽市牡丹人民医院司法鉴定所作出的司法鉴定意见中书，右髋部损伤确定为九级伤残。太平财险连云港公司对此提出异议，认为受害人刘氏事故前曾做过髋关节假体置换术，并于2019年11月11日行髋关节假体翻修术，不属于假体置换术，不应引用《人身损伤致残等级分级》5.9.6.5之规定认定刘氏为九级伤残。审查认为，上诉人之所以上诉称受害人刘氏髋关节损伤系程度不构成九级伤残，主要是依据《人身损伤致残等级分级》附则6.6中对永久性植入式假体的描述，即“永久性植入式假体（如骨修补材料、种植牙、人工支架等）损坏引起的功能障碍可参照相应分级条款进行致残程度等级鉴定。”其对上述条款的理解为，因永久性植入式假体后面括号中的内容只列举了骨修补材料、种植牙、人工支架三种假体，而髋关节假体不在其列，故不属于永久性植入式假体。但该款的列举方式为不完全列举，即永久性植入式假体包括骨修补材料、种植牙、人工支架三种假体，但并不仅限于上述三种假体。上诉人上诉理由中对《人身损伤致残等级分级》附则6.6条文的解释不是通常理解，其仅以此理由证明鉴定结论存在错误,依据不足,本院不予采纳。其请求对刘氏伤残登记进行重新鉴定的主张本院不予支持，相关鉴定结论应作为有效证据使用。 综上，太平财险连云港公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审法院判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条、第一百七十条第一款第一项、第一百七十五条之规定，判决如下: 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费2862元，由上诉人太平财产保险有限公司连云港中心支公司负担。 本判决为终审判决。 审 判 长 孙富柱 审 判 员 刘化忠 审 判 员 李 锋 二〇二〇年十二月二十八日 法官助理 陈有为 书 记 员 罗衍娜