山东省淄博市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）鲁03民终4275号 上诉人（原审被告）：山东海力化工股份有限公司，住所地山东省桓台县马桥镇大成工业区。 法定代表人：杨新光，总经理。 委托诉讼代理人：李成凤，山东建仑律师事务所律师。 委托诉讼代理人：徐文丽，山东建仑律师事务所律师。 被上诉人（原审原告）：刘思双，男，1960年4月7日出生，汉族，住山东省桓台县。 上诉人山东海力化工股份有限公司因与被上诉人刘思双劳动争议一案，不服山东省桓台县人民法院（2020）鲁0321民初2868号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年12月16日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。 山东海力化工股份有限公司上诉请求：1.撤销山东省桓台县人民法院(2020)鲁0321民初2868号民事判决第一项，改判驳回被上诉人的全部诉讼请求；2.本案全部诉讼费用由被上诉人承担。事实与理由：一、一审法院认定事实不清。一审法院认定“刘思双应征入伍前的户籍档案材料及出生证明材料均未查询到”，但是一审法院未去调取相关档案材料，也未责令被上诉人提交，一审法院作出的该认定内容明显没有相关证据进行证实。二、一审法院适用法律错误。1.一审法院认为:对职工出生时间的认定，实行居民身份证与职工档案相结合的办法，刘思双身份证与档案记载的出生时间不一致时，以刘思双档案最先记载的出生时间为准。该条明显是引用了原劳动部8号文，但是该文件是社保部门为了规范企业职工退休审批退休年龄制定的规范性文件，只适用于社保部门行政审批退休年龄，但是职工与企业之间劳动合同是否终止上还是要看职工的身份证，两者不属于一个法律关系，所以不能以原劳动部8号文来认定上诉人是否构成违法解除。而且本案中被上诉人也未提交完整档案来证实最先记载的出生时间为其主张的1961年4月7日，只是提交了一部分档案，不能认定其出生时间是1961年4月7日。2.《劳动合同法实施条例》第21条规定，劳动者达到法定退休年龄的，劳动合同终止。被上诉人入职时向上诉人提交的入职登记表、身份证等材料均显示被上诉人的出生日期为1960年4月7日，庭审时被上诉人提交的2020年4月7日辞职申请表中也载明被上诉人自己书写的辞职原因为年龄到期，说明被上诉人也自己认可双方劳动关系于2020年4月7日终止。上诉人依据被上诉人提交的材料来认定双方劳动关系于2020年4月7日属于合法终止，而非一审法院认定的违法解除。三、本案中上诉人不存在任何过错，被上诉人是因其去办理社保手续时发现自己的档案年龄为1961年4月7日无法办理退休手续，之前从未告知上诉人自己的档案年龄是1961年4月7日。被上诉人自己的年龄记载错误，又不及时更改身份证登记的出生日期，导致档案年龄和身份证年龄出现不一致，是被上诉人自己的过错导致，不应该转嫁给上诉人。而且因被上诉人不配合办理劳动合同终止手续，上诉人为被上诉人缴纳社保至今，本案中上诉人不存在任何过错，不应支付被上诉人赔偿金。 被上诉人刘思双未提交书面答辩意见。 刘思双向一审法院起诉请求：1.判令山东海力化工股份有限公司支付赔偿金72666元；2.判令山东海力化工股份有限公司承担本案费用。 一审法院认定事实：2011年5月13日，刘思双进入山东海力化工股份有限公司培训学习，2011年5月16日正式工作。2011年11月至今，山东海力化工股份有限公司为刘思双缴纳社会保险。2020年4月6日，山东海力化工股份有限公司以刘思双达到退休年龄，不让其上班。刘思双自2019年4月至2020年3月的工资分别为：4157元、4298元、3856元、4062元、3284元、1791元、3031元、3616元、3625元、3661元、949元、3611元。刘思双在劳动合同解除前12个月的平均工资为3328.42元。另查明：1979年11月20日，刘思双当兵时在山东省桓台县人民武装部填写的应征青年入伍登记表上记载的出生年月为1961年4月7日。1985年1月，刘思双退伍时在退伍军人登记表填写的出生年月为1961年4月。2011年11月7日，桓台县人力资源和社会保障局为刘思双出具的参加工作时间（连续工龄）审定表上载明的出生年月为1961年4月。刘思双应征入伍前的户籍档案材料及出生证明材料均未查寻到。2020年5月17日，刘思双申请劳动仲裁。2020年7月20日，桓台县劳动人事争议仲裁委员会根据刘思双的申请作出桓劳人仲案字[2020]第110号仲裁裁决书，裁决：驳回刘思双的仲裁请求。刘思双对上述裁决不服，提起诉讼。 一审法院认为，本案的争议焦点为山东海力化工股份有限公司是否支付刘思双赔偿金。实行居民身份证与职工档案相结合的办法。刘思双身份证与档案记载的出生时间不一致时，以刘思双档案最先记载的出生时间为准。刘思双的档案最先记载的出生时间为1961年4月7日，退休年龄应为2021年4月7日。根据庭审调查及刘思双提交的其与山东海力化工股份有限公司企管处陈同根的通话录音，能够证实山东海力化工股份有限公司以刘思双身份证记载的出生日期计算刘思双于2020年4月7日达到退休年龄，不让刘思双继续工作，与刘思双违法解除劳动合同，应支付刘思双违法解除劳动合同赔偿金59911.56元（3328.42元×9年×2倍）。综上所述，依照《中华人民共和国劳动合同法》第八十七条，规定，判决：一、山东海力化工股份有限公司于本判决生效后十日内支付刘思双赔偿金59911.56元；二、驳回刘思双的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费5元，由山东海力化工股份有限公司负担。 本院二审期间，当事人围绕上诉请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。上诉人山东海力化工股份有限公司提交被上诉人的社会保险参保缴费证明一份，证明双方劳动关系并未解除，上诉人也未为被上诉人办理退休手续。被上诉人质证认为，上诉人提交的证据不属于新证据，被上诉人不予认可；2020年4月6日上诉人强行与被上诉人解除劳动合同已是事实，至于社会保险是由于上诉人违法解除劳动合同以后未及时去社保部门办理相关手续造成，应由上诉人负责；上诉人为被上诉人缴纳保险不能证明双方还存在劳动关系。经审查，上诉人提交的证据具备客观性，但与其上诉主张不具有关联性，本院对该证据的证明效力不予认定。 二审查明的事实与一审查明的事实一致。 本院认为，本案争议的焦点是上诉人山东海力化工股份有限公司应否支付被上诉人刘思双违法解除劳动合同赔偿金。原劳动和社会保障部《关于制止和纠正违反国家规定办理企业职工提前退休有关问题的通知》（劳社部[1999]8号）规定，对职工出生日期的认定，实行居民身份证与职工档案相结合的办法，当本人身份证与档案记载的出生日期不一致时，以本人档案最先记载的出生日期为准。本案中，被上诉人的身份证记载的出生日期为1960年4月7日，但经查询被上诉人在人社部门的档案信息，记载的出生日期为1961年4月7日，因此，按照上述通知要求，被上诉人的达到法定退休年龄的时间应为2021年4月7日。而且，被上诉人在上诉人处工作期间，上诉人并未为被上诉人办理退休手续，被上诉人尚未享受养老保险待遇，上诉人对此应当明知，此时双方之间依然是劳动关系。被上诉人一审提交的通话录音能够证实上诉人通知被上诉人不再继续工作，属于单方解除劳动合同，应属违法解除，因此，一审判决上诉人支付被上诉人赔偿金符合法律规定，本院予以确认。上诉人提交社会保险缴费证明虽然显示其一直为被上诉人的社会保险费，但实践中劳动关系解除的时间与停止社保缴费的时间并非完全一致，社保缴费的停止时间一般晚于劳动关系的解除时间，而且被上诉人提交的录音能够证实上诉人单方解除劳动合同的事实，故上诉人主张双方劳动关系尚未解除的上诉理由不能成立，本院不予采纳。 综上所述，山东海力化工股份有限公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费10元，由上诉人山东海力化工股份有限公司负担。 本判决为终审判决。 审判长 郭 鹏 审判员 刘 宁 审判员 胡晓梅 二〇二〇年十二月十七日 书记员 刘 健