连云港市赣榆区人民法院民 事 判 决 书（2020）苏0707民初4130号原告：汪霞，女，1975年4月2日出生，汉族，住连云港市赣榆区。委托诉讼代理人：吴新波，江苏瑞里特律师事务所律师。委托诉讼代理人：姜磊，江苏瑞里特律师事务所律师（实习）。被告：连云港赣榆锦泰房地产开发有限公司，住所地赣榆区青口镇锦绣江南小区。法定代表人：胡德中。被告：胡德中，男，1976年4月29日出生，汉族，住赣榆区。二被告共同委托诉讼代理人：庄明，江苏四季青律师事务所律师。原告汪霞诉被告连云港赣榆锦泰房地产开发有限公司(以下简称锦泰公司)、胡德中公司盈余分配纠纷一案,本院于2020年7月6日立案后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理，后因案情复杂转普通程序，本院依法组成合议庭公开开庭进行了审理。原告汪霞及其委托诉讼代理人吴新波、姜磊,被告锦泰公司、胡德中的共同委托诉讼代理人庄明到庭参加了诉讼，本案现已审理终结。原告汪霞向本院提出诉讼请求:1、依法判令二被告共同向原告交付2016年1月11日股东会决议中应分给原告的资产（详见清单）或给付相同价值的现金1724372.5元及诉后利息；2、诉讼费由被告承担。事实与理由如下，2016年1月11日，被告锦泰公司召开股东会，对原公司锦绣华城小区剩余资产在股东之间的分配事项进行商讨，后形成股东会决议。本次股东会由原告委托其配偶韩某参会，根据该股东会决议，原告应分得房产约为7708745元（其中包含股东周某1转让给原告的43.5%的股份，该股份后未实际转让）。2016年2月3日韩某因刑事案件被采取强制措施至今，韩某被采取强制措施之后，在未召开股东会且未告知原告的情况下，被告锦泰公司违法将公司法定代表人更换为被告胡德中，并由被告胡德中实际控制公司，同时控制了2016年1月11日股东会决议中分给原告价值7708745元的房产。2018年3月31日，韩某因职务侵占罪和故意伤害罪被判处有期徒刑一年及返还给被告锦泰公司款项213万元。因被告锦泰公司和被告胡德中一直未将上述房产给付原告，而是将该部分房产私自处理，且未将房产销售后的所得款项交付给原告，被告的行为己构成违约。原告自愿用自己分配资产抵顶赣榆区人民法院（2016)苏0707刑初721号刑事判决书中认定的韩某应返还给被告锦泰公司的213万元款项后，被告锦泰公司还应当向原告给付价值1724372.5元的资产。被告胡德中在韩某被采取强制措施之后、利用其实际控制公司的便利，将本属于原告的资产变卖、私吞,被告胡德中应当与被告锦泰公司共同向原告承担给付责任和违约责任。为维护原告的合法权益，特向法院提起诉讼，请求法院依法支持原告的诉求。被告锦泰公司辩称，原告起诉没有事实和法律依据，应当依法予以驳回。理由如下，1、原告起诉主体不适格，依法应当驳回起诉，原告提供的资产分配结算方案上的协议主体是答辩人和韩某，而不是原告汪霞，韩某在协议属于协议相对人，而并非如原告所说的被委托人的身份。而原告在韩某涉嫌职务侵占罪一案（原告已经提交了该案件判决书）中作为证人出具证言证明，锦泰公司仅以其名义登记，实际上由韩某负责经营管理；被告人韩某的供述中也承认“我与胡德中、周某1、从王某、陈某手中买了锦泰公司，公司法人代表是我妻子汪霞，我和周某1各占43.5%的股份，胡德中占13%的股份，一直以我为主负责经营”。在韩某损害公司利益纠纷一案（案号为2017苏07**民初6501号）中，答辩人以汪霞、韩某作为共同被告向其主张权利，贵院在判决书第36页以“被告汪霞仅是名义股东，其并未实际参与公司的经营管理……且上述损害公司利益的款项5351771元亦不是由被告汪霞控制和使用”的理由驳回了答辩人要求汪霞承担连带责任的诉求。从该判决书能够看出原告在入股公司仅是名义股东，其出资均是由韩某出资，原告不曾参与过公司经营，韩某与答辩人也约定由韩某具体参与公司经营管理，韩某系公司的实际股东。且原告在诉状中也自认该笔分配应当是属于韩某基于实际控制人身份所获得的收益。根据权利义务具有统一性民商事法律原则，韩某在任公司实际控制人期间行为所法律产生的后果汪霞不予承担，那么所获收益依法也依法不应当由原告汪霞来主张和获得。所以汪霞不具有原告资格，应当依法驳回原告起诉。2、截至目前，答辩人已经为韩某偿还多笔欠款，金额已经远远超过原告主张是数额，原告主张没有事实依据，应当依法驳回起诉。答辩人作为担保人已经为韩某向江苏大力建设集团有限公司偿还了欠款及利息计432万，该事实已经在韩某损害公司利益纠纷一案（2017）苏0707民初6501号判决书第35页予以认定。答辩人的该一笔还款就已经超过了韩某可得的所有分配款的数额，所以，原告主张没有事实依据，应当依法驳回。被告胡德中辩称，主要答辩意见与被告锦泰公司一致，另外对股东会决议被告无异议，但协议中约定分给韩某的房产还有600万元的抵押贷款，该贷款的名义借款人是大力集团集团，出借人是赣榆农村商业银行，但所贷款项被韩某以借款的名义从大力集团借走，至今未还，后与大力协商，韩某尚欠大力集团的335万元及利息97万元，共计432万元，即被告锦泰公司陈述的432万元，由锦泰房产用商业用房抵偿给大力集团，说明股东会决议中应当分给韩某的钱，他已经拿走了；原告提起的系盈余分配之诉，该诉讼应列公司为被告，故原告诉讼主体错误，请求依法驳回对被告的起诉。经审理查明，本院认定事实如下：被告锦泰公司原公司名称为赣榆县锦泰房地产开发有限公司，成立于2002年1月17日，注册资本为2000万元，公司原股东为：上海金泰经济发展有限公司，认缴出资额为1000万元人民币；浙江省新昌县万胜实业有限公司，认缴出资额为1000万元人民币。2012年11月30日，浙江省新昌县万胜实业有限公司（简称甲方）、上海金泰经济发展有限公司（简称乙方）作为转让方与周某1、韩某（简称丙方）签订了房地产转让协议，协议部分条款内容如下，第一条约定甲乙双方共同出资组建的锦泰公司，其中甲方占股份50%，乙方占股份50%。现甲乙双方将全部股权转让给丙方所有，丙方自愿受让；第二条约定甲方双方的股权转让总价格约定为2200万元整。本协议签订后，如无就转让总价作书面补充约定，则该约定总价即为丙方的最后受让价。如有调整，则以补充调整的总价格为准；第三条约定甲乙双方转让股权的标的物仅指锦绣江南小区整体股权转让以及锦绣江南小区、锦绣华城商业街剩余房源的转让。2013年6月27日，被告锦泰公司进行了工商变更登记，上海金泰经济发展有限公司将其持有的锦泰公司870万元股权（占公司注册资本金的43.5%）转让给原告汪霞，将剩余130万元股权（占公司注册资本金的6.5%）转让给胡德中；浙江省新昌县万胜实业有限公司将其持有的锦泰公司870万元股权（占公司注册资本金的43.5%）转让给周某2新，将剩余130万元股权（占公司注册资本金的6.5%）转让给胡德中。变更后的锦泰公司股东为周某2新、汪霞和胡德中，各自的持股比例为43.5%、43.5%、13%。汪霞受让的上述43.5%的股权实际出资人为韩某，周某2新受让的上述43.5%的股权实际出资人为周某1（系周某2新哥哥）。锦泰公司章程第五章第六条载明的股东及出资情况如下：周某2新认缴出资870万元，实缴出资870万元，于2002年1月12日货币出资868.68万元，于2005年5月25日货币出资1.32万元；汪霞认缴出资870万元，实缴出资870万元，出资时间为2004年12月31日，出资方式为债转股；胡德中认缴出资为260万元，实缴出资260万元，于2004年12月31日债转股出资61.32万元，于2005年5月25日货币出资67.36万元，于2006年5月29日货币出资131.32万元。2016年1月11日,锦泰公司召开股东会,形成股东会决议,决议引言部分载明，与会股东为周某1（周某1股份已经转让给汪霞，由汪霞委托韩某代行其43%的表决权)、汪霞（委托韩某出席）、胡德中，三股东为持有公司股份100%的股东。因原公司剩余资产在股东之间的分配事宜（该分配事宜与公司的注册股本金无关，不影响各股东的持股比例），根据公司法和公司章程的规定，股东会全体股东形成如下股东决议，其中第六项载明：汪霞应分得原公司剩余资产的份额为7708745元。股东会决议附二为锦泰公司原剩余资产分配结算方案，该方案载明应归属韩某的剩余资产为锦绣华城部分房产，包括16号丘号83060055-16、201号丘号-17、209号丘号-25、217号丘号-33、223号丘号-39、301丘号-45、309丘号-53、317丘号-61、323丘号-67、101丘号-1，估计约7708746元。同时载明剩余资产韩某所得部分待销售后应交税金由韩某负责。公司按以上分配结算方案进行财务做账，韩某如对所得资产进行处理，公司保证无其他他项权利存在，若因其他他项权造成的损失由公司其他净资产予以补偿，并无条件办理按照商品房销售有关规定所需的签订商品房买卖合同、办理按揭、产权证等相关手续，公司保证商品房销售到账款项当天结算给韩某指定账户。庭审中，原告诉称股东会决议中载明原公司剩余资产，是指2012年11月30日，以周某1、韩某的名义购买浙江省新昌县万胜实业有限公司、上海金泰经济发展有限公司的财产包，其中包含公司的股份、锦绣华城剩余房产，就是本案所诉的锦绣华城的利润，另外还包含了以锦泰公司名义开发的一二三期项目；当时锦泰公司股东一直没把锦绣华城剩余未售房产作为锦泰公司的资产，只是放在一起管理出售，所以形成了股东会决议所称的原公司剩余资产在股东间单独分配这一方案。被告胡德中对原告这一陈述予以认可。诉讼中，经本院释明后，原被告均未能向本院提供锦泰公司的年度财务审计报告或资产负债表等证据，证明股东会决议中分配给股东的资产为锦泰公司的可分利润。2016年2月23日，锦泰公司召开股东会，股东汪霞出席，股东周某2新由周某1代为出席，股东胡德中由李家静代为出席，形成股东会决议，决议第四项为股东会同意委托公信达会计师事务所对公司截止至决议形成之日前的公司财务、经营状况进行审计。2016年5月3日，连云港公信达会计师事务所根据锦泰公司的委托，出具了连公会专审（2016）020号审计报告（分上下两册），审计报告第一项资产负债情况的审计部分载明，账面反映截至2016年2月29日止资产总额178282777.19元，负债总额为170448378.38元，净资产总额为7834398.81元，经审计核实，实际资产总额170656206.66元，负债总额170371948.44元，净资产总额284258.22元。本院认为，公司存续期间，公司股东依据公司法第四条之规定享有的资产收益权，主要是对公司利润的分配权，而非分配公司的资产；且依据公司法第三十条之规定，股东会的职权包括审议批准公司的利润分配方案和弥补亏损方案，并未规定股东可以分配公司资产。本案中，原告依据2016年1月11日锦泰公司股东会决议及资产分配方案提起诉讼，然资产分配方案中的房产系被告锦泰公司所有，原告辩称该部分房产为股权转让时原公司的剩余资产，不属于锦泰公司所有，但从本院已查明的事实看，锦泰公司原股东与韩某、周某1签订的仅是股权转让协议，该协议转让的是原股东的全部股权，而非锦泰公司的房产，锦泰公司的法人主体资格一直存续至今，作为企业法人，其依法享有法人的财产权，股权转让后锦泰公司开发的房产依然为锦泰公司所有，并不属于新股东。另从公信达会计师事务所出具的审计报告看，截止至2016年2月23日，被告锦泰公司的净资产总额仅为284258.22元，与锦泰公司的2000万元注册资本金差额巨大，故本院认为公司在弥补亏损、缴纳税款和提取法定公积金之前以利润或其他形式向股东分红,其实质是向股东返还出资或抽逃出资，该股东会决议超出了公司法第三十七条赋予股东会的职权，故在本案原被告未提供证据证明分配方案中的资产为公司已产生的利润的前提下，本院认为股东决议是公司股东滥用股东权利形成，其实质是股东在分配公司资产，该决议违反了公司法关于资本维持的强制性规定，应为无效。即使存在其他股东以股东会决议取得了相应公司资产的情形,他人的违法行为不是推定原告也应获得公司资产的依据。综上,原告的诉讼请求,本院不予支持。依照《中华人民共和国公司法》第四条、第二十条、第二十二条、第三十七条、第一百六十七条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决如下：驳回原告汪霞的诉讼请求。案件受理费20319元，由原告负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省连云港市中级人民法院。审 判 长  曹书源审 判 员  宋慧秋人民陪审员  顾 磊二〇二〇年十二月三十日法官 助理  孙振鎏书 记 员  韦有凤法律条文附录及上诉须知一、法律条文（一）《中华人民共和国公司法》第四条：公司股东依法享有资产收益、参与重大决策和选择管理者等权利。第二十条：公司股东应当遵守法律、行政法规和公司章程，依法行使股东权利，不得滥用股东权利损害公司或者其他股东的利益；不得滥用公司法人独立地位和股东有限责任损害公司债权人的利益。公司股东滥用股东权利给公司或者其他股东造成损失的，应当依法承担赔偿责任。公司股东滥用公司法人独立地位和股东有限责任，逃避债务，严重损害公司债权人利益的，应当对公司债务承担连带责任。第二十二条：公司股东会或者股东大会、董事会的决议内容违反法律、行政法规的无效。股东会或者股东大会、董事会的会议召集程序、表决方式违反法律、行政法规或者公司章程，或者决议内容违反公司章程的，股东可以自决议作出之日起六十日内，请求人民法院撤销。股东依照前款规定提起诉讼的，人民法院可以应公司的请求，要求股东提供相应担保。公司根据股东会或者股东大会、董事会决议已办理变更登记的，人民法院宣告该决议无效或者撤销该决议后，公司应当向公司登记机关申请撤销变更登记。第三十七条：股东会行使下列职权：（一）决定公司的经营方针和投资计划；（二）选举和更换非由职工代表担任的董事、监事，决定有关董事、监事的报酬事项；（三）审议批准董事会的报告；（四）审议批准监事会或者监事的报告；（五）审议批准公司的年度财务预算方案、决算方案；（六）审议批准公司的利润分配方案和弥补亏损方案；（七）对公司增加或者减少注册资本作出决议；（八）对发行公司债券作出决议；（九）对公司合并、分立、解散、清算或者变更公司形式作出决议；（十）修改公司章程；（十一）公司章程规定的其他职权。对前款所列事项股东以书面形式一致表示同意的，可以不召开股东会会议，直接作出决定，并由全体股东在决定文件上签名、盖章。（二）《最高人民法院关于适用的解释》第九十条：当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。二、上诉须知根据有关法律、法规和司法解释的规定，现将有关上诉事项告知如下：当事人享有《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十四条、国务院《诉讼费用交纳办法》第二十二条、第四十八条规定的上诉及相关权利、义务。上诉人上诉时未交纳上诉费的，应自递交上诉状之日起七日内交纳上诉案件受理费，同时将缴款凭证提交本院。逾期未交纳或者未将交纳凭证提交本院的，本院将依照最高人民法院《关于适用〈诉讼费用交纳办法〉的通知》第二条的规定，报连云港市中级人民法院裁定按自动撤回上诉处理。本上诉须知与《催交上诉费通知》具有同等法律效力。