广东省深圳市坪山区人民法院民 事 判 决 书（2020）粤0310民初3028号原告：樊光政，男，1978年11月ｌ日出生，壮族，住广西上林县。委托诉讼代理人：管铁流，广东华商（龙岗）律师事务所律师。被告：深圳南方中集东部物流装备制造有限公司，住所地广东省深圳市坪山区马峦街道坪环社区锦龙大道**，统一社会信用代码91440300769168750R。法定代表人：丁枫。委托诉讼代理人：胡盈盈，广东深坪律师事务所律师。委托诉讼代理人：田柏芳，广东深坪律师事务所律师。上列原告与被告侵权责任纠纷一案，本院受理后，依法适用普通程序公开开庭进行了审理。原告樊光政及其委托诉讼代理人管铁流，被告委托诉讼代理人胡盈盈到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告诉称，原告于2010年6月1日入职被告处从事设备维修工作岗位，工作中接触噪声，由于被告未能提供有效的劳动防护用品，导致原告于2018年5月4日被深圳市职业病防治院诊断为职业性轻度噪声聋，2018年6月25日被深圳市人力资源和社会保障局认定为工伤，2018年8月7日被深圳市劳动能力鉴定委员会评定为九级伤残。由于被告提供的工作岗位存在职业危害，给原告身体造成无法治愈的器官损伤，形成职卫场所特殊侵权，侵害了原告人身健康权，给原告造成终身残疾，对原告造成巨大损失，根据以下法律规定，应承担赔偿责任：根据《职业病防治法》第五十八条职业病病人除依法享有工伤保险外，依照有关民事法律，尚有获得赔偿的权利的，有权向用人单位提出赔偿要求。《民法通则》第一百一十九条侵害公民身体造成损害的，应当赔偿医疗费、因误工减少的收入、残废者生活补助费等费用。《侵权责任法》第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被抚养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人应当予以赔偿。第十八条受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》子以确定。第二十二条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。根据广东省高级人民法院印发《广东省高级人法院关于审理劳动争议案件疑难问题的解答》的通知2017.8.1发布15．因生产安全事故受到伤害的从业人员及职业病患者主张工伤保险待遇后，又请求人身损害赔偿的，如何处理劳动者因安全生产事故或患职业病获得工伤保险待遇后，以人身损害赔偿为由请求用人单位承担赔偿责任的，如人身损害赔偿项目与劳动者已获得的工伤保险待遇项目本质上相同，应当在人身损害赔偿项目中扣除相应项目的工伤保险待遇数额，若相应项目的工伤保险待遇数额高于人身损害赔偿项目数额，则不再支持劳动者相应人身损害赔偿项目请求。综上，原告诉请判令：1.被告支付原告残疾赔偿金140,936元；（深圳市2018年人均可支配收入57,544元×20年×20％﹣一次性伤残补助金89,240元）；2.被告支付原告被扶养人生活费158,086.5元；（深圳市2018年人均可消费性支出40,535元×长女9岁计算9年、儿子3岁计算15年×20%÷2＝97,284元，40,535元×母亲65岁计算15年×20%÷2＝60,802.5元）；3.被告支付原告营养费2000元；4.本案诉讼费由被告承担。庭审中原告增加诉讼请求：5.被告承担鉴定费3898元，其中检查费用为622元、鉴定机构费用为3276元。被告辩称，原告主张的残疾赔偿金、被扶养人生活费、营养费、鉴定费无事实及法律依据。一、原告已获得工伤保险待遇且原告未举证证明人身损害侵权事实及人身损害伤残等级，应当承担举证不能的后果。首先，原告主张根据《中华人民共和国职业病防治法》第五十八条的规定享受人身损害赔偿的权利，要求被告承担人身损害赔偿责任，但第五十八条所称的“有关民事法律”仅限于《立法法》所称的法律，当前我国法律并没有明确规定职业病病人在享受工伤保险待遇后可获得人身损害的双重赔偿。故不能根据上述规定要求被告承担民事赔偿责任。再者，原告已获得工伤保险待遇且被告不存在过错责任。原告在职期间被告已依法为原告购买工伤保险，原告因职业病造成各种损失也已通过工伤保险待遇获得赔偿，在原告已实际依法享受了工伤保险待遇的情况下，不能再就同一事实重复主张赔偿。本案被告与原告之间是明确的劳动关系，应依法适用劳动法律关系调整。如需认定构成民事侵权而适用民事法律调整，也应按照过错责任原则予以判定，本案被告已依法履行职业病危害因素告知义务并采取充分的职业病防护措施，不存在主观过错，不构成侵权。最后，原告主张人身损害赔偿但未提供司法鉴定机构所作出的人身损害的伤残等级鉴定结论，人身损害的伤残等级鉴定标准明显与工伤鉴定标准不一致，原告以工伤伤残等级代替人身损害的伤残等级明显没有法律依据。故原告未提供根据人身损害的司法鉴定结论证明其是否存在伤残等级及其伤残的高低，应承担举证不能的法律后果。二、退一步讲，即使经过法院审理答辩需承担人身损害赔偿责任，但被告无需另行支付被扶养人生活费。根据《最高人民法院关于适用若干问题的通知》第四条【人民法院适用侵权责任法审理民事纠纷案件，如受害人有被抚养人的，应当依据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十八条的规定，将被抚养人生活费计入残疾赔偿金或死亡赔偿金。】的规定，被告需向原告支付的被扶养人生活费已计入残疾赔偿金中，无需另行支付。原告的被抚养人长女应从10岁开始计算其扶养费，计算年限为8年，而非9年。三、原告主张营养费无事实依据。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十四条【营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。】的规定，原告主张营养费，但其无法提供医疗机构书面意见需要加强营养的证据，应当承担举证不能的不利后果。四、对开展人身损害鉴定为原告的举证责任，且被告在本案中并不存在过错，其鉴定费不应由被告承担。综上所述，在被告不存在侵权行为及无法律规定明确在享有工伤待遇之后可获得人身损害赔偿的情况下，原告要求被告主张原告承担人身损害侵权责任无事实依据和法律依据，应当予以驳回。经审理查明，原、被告之间存在劳动关系。2016年7月1日，双方签订自2016年7月1日起的无固定期限劳动合同,至本案庭审时为止，原、被告劳动关系依然存续。2018年5月14日，深圳市职业病防治院作出深职诊字【2018】133号《职业病诊断证明书》，原告的职业病诊断结论为职业性轻度噪声聋。2018年6月25日，深圳市人力资源和社会保障局作出深人社认字（坪）【2018】第650446001号《深圳市工伤认定书》，认定原告属工伤。2018年8月7日，深圳市劳动能力鉴定委员会作出深劳鉴初字【2018】第507106号：档案号：A3410《深圳市工伤职工劳动能力初次鉴定结论》，确定原告的受伤时间为2018年5月14日，伤残等级为九级，医疗终结时间为2018年5月14日至2018年5月29日，停工留薪期为2018年5月14日至2018年5月29日。2018年10月8日，深圳市社会保险基金管理局作出深社保工待核决字【2018】100100025号《深圳市工伤保险待遇核准决定书》，确认原告一次性伤残补助金为89,240.22元。另查明，原告因本案侵权责任纠纷于2020年5月8日提出鉴定申请，申请委托鉴定机构对原告所患职业性轻度噪声聋的损害后果,依据《人体损伤致残程度分级》的标准对原告的人体损伤伤残等级进行重新鉴定。后经本院摇珠委托广东华泰司法鉴定所进行鉴定。2020年8月14日广东华泰司法鉴定所作出司法鉴定意见书，具体鉴定意见：1.被鉴定人樊光政目前遗留双耳听力下降与其工作环境存在直接因果关系，为噪声环境所致。2.被鉴定人樊光政双耳听力下降构成十级伤残。本院认为，根据《中华人民共和国职业病防治法》第四条规定，劳动者依法享有职业卫生保护的权利，用人单位应当为劳动者创造符合国家职业卫生标准和卫生要求的工作环境和条件，并采取措施保障劳动者获得职业卫生保护。第五条规定，用人单位应当建立、健全职业病防治责任制，加强对职业病防治的管理，提高职业病防治水平，对本单位产生的职业病危害承担责任。由此可知，创造符合国家职业卫生标准和卫生要求的工作环境和条件，是用人单位的法定义务，用人单位应采取有效措施保障劳动者获得职业卫生保护，以防止劳动者在职业活动中遭受职业病。本案中，原告患职业病系因在被告处工作接触噪声所致，被告未能举证证明其为原告提供了健全、有效的职业病防护措施，在未有证据证明原告对自身职业病损害负有责任的情况下，被告应对职业病造成原告人身损害承担侵权赔偿责任。关于损害赔偿数额问题。根据《中华人民共和国侵权责任法》第十六条规定，侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。因原告所患职业性轻度噪声聋依据《人体损伤致残程度分级》标准鉴定为十级，故本院以此标准认定原告具体赔偿数额。关于具体赔偿数额，本院认定如下：1.残疾赔偿金：根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十五条、第三十五条规定，原告应得的残疾赔偿金结合原告被鉴定为十级伤残，按2019年深圳市城镇居民人均可支配收入62522元/年的标准计算，具体计算公式：62,522元×20×10%=125,044元，另2018年10月8日，深圳市社会保险基金管理局作出《深圳市工伤保险待遇核准决定书》，确认原告一次性伤残补助金为89,240元，由于伤残赔偿金与工伤保险待遇中的一次性伤残补助金本质相同，根据损失填平原则，原告在本案中可以得到支持的残疾赔偿金金额为35,804元（125,044元-89,240元）；2.被扶养人生活费：根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十八条规定，被扶养人生活费结合原告被鉴定为十级伤残的损害后果,以原告定残之日即2020年8月14日为开始计算时间点，按2019年深圳市城镇居民人均可消费支出43,113元/年的标准计算。其中，被扶养人原告母亲蓝英桂19**年10月13日出生，扶养年限13年，扶养义务人2人；被扶养人原告女儿樊玉清2009年4月24日出生，扶养年限7年，扶养义务人为2人；被扶养人原告儿子樊忠奇2015年9月9日出生，扶养年限13年，扶养义务人2人。具体计算公式为：43,113×（13+7+13）×10%÷2=71,136.45元。3.营养费：根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十四条规定，营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。原告伤残等级十级，营养费为500元（5000元×10%），原告诉请营养费2000元，超出部分本院不予支持。4.鉴定费:原告因被告侵权行为造成人身损害的后果，原告因进行伤残鉴定支出的鉴定费3898元（包括部分检查费）有原告提交的票据证明，应由被告承担。综上所述，根据《中华人民共和国职业病防治法》第四条、第五条、第五十八条，《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第二十四条、第二十五条、第二十八条、第三十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：一、被告深圳南方中集东部物流装备制造有限公司于本判决生效之日起十日内赔偿原告樊光政残疾赔偿金差额35,804元；二、被告深圳南方中集东部物流装备制造有限公司于本判决生效之日起十日内赔偿原告樊光政被扶养人生活费71,136.45元；三、被告深圳南方中集东部物流装备制造有限公司于本判决生效之日起十日内赔偿原告樊光政营养费500元；四、被告深圳南方中集东部物流装备制造有限公司于本判决生效之日起十日内赔偿原告樊光政鉴定费3898元；五、驳回原告樊光政的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费5816元（原告已预交），由被告深圳南方中集东部物流装备制造有限公司承担2526元，原告樊光政承担3290元。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于广东省深圳市中级人民法院。审 判 长  李旭春人民陪审员  郭 毅人民陪审员  王光明二〇二〇年十二月二十四日书 记 员  黄美艳