湖北省咸宁市中级人民法院刑 事 裁 定 书（2020）鄂12刑终222号原公诉机关：湖北省赤壁市人民检察院。上诉人（原审被告人）：王泰山，男，1983年11月11日出生，汉族，初中文化，无业，住湖北省赤壁市。因本案于2019年6月12日被赤壁市公安局刑事拘留，2019年7月18日被逮捕。现羁押于赤壁市看守所。上诉人（原审被告人）：李国金（绰号“头皮”），男，1974年9月14日出生，汉族，初中文化，务工，户籍所在地江西省南昌县，现住湖北省武汉市江汉区。因本案于2019年6月28日被赤壁市公安局刑事拘留，2019年7月18日被逮捕。现羁押于赤壁市看守所。上诉人（原审被告人）：李荣海（绰号“海哥”），男，1962年12月11日出生，汉族，高中文化，无业，租住湖北省武汉市武昌区。1990年1月因犯招摇撞骗罪被判处拘役六个月；1992年8月14日因犯盗窃罪被武汉市中级人民法院判处有期徒刑十二年，剥夺政治权利二年；2018年6月14日因犯贩卖毒品罪被武汉市武昌区人民法院判处拘役四个月，并处罚金人民币2000元。因本案于2019年8月21日被赤壁市公安局刑事拘留，2019年8月30日被逮捕。现羁押于赤壁市看守所。原审被告人：夏雪，女，1988年9月25日出生，汉族，中专文化，个体经营，户籍所在地湖北省云梦县，住湖北省武汉市洪山区，现租住武汉市洪山区。因本案于2019年6月29日被赤壁市公安局刑事拘留，2019年7月18日被逮捕。现羁押于赤壁市看守所。原审被告人：蔡谦，男，1972年9月16日出生，汉族，大专文化，无业，住湖北省武汉市武昌区。2011年9月28日因犯贩卖毒品罪被武汉市硚口区人民法院判处拘役四个月，并处罚金人民币3000元；2018年5月17日因犯贩卖毒品罪被武汉市武昌区人民法院判处有期徒刑九个月，并处罚金人民币3000元，2018年9月23日刑满释放。因本案于2019年6月29日被赤壁市公安局刑事拘留，2019年7月18日被逮捕。现羁押于赤壁市看守所。原审被告人：汤兵，男，1991年4月6日出生，汉族，初中文化，务工，住湖北省赤壁市。因本案于2019年6月12日被赤壁市公安局刑事拘留，2019年7月18日被逮捕。现羁押于赤壁市看守所。原审被告人：夏飞，男，1985年12月20日出生，汉族，初中文化，无业，户籍所在地湖北省应城市，住湖北省武汉市洪山区。因本案于2019年6月29日被赤壁市公安局刑事拘留，2019年7月18日被逮捕。现羁押于赤壁市看守所。湖北省赤壁市人民法院审理赤壁市人民检察院指控原审被告人王泰山、夏雪、李国金、蔡谦、李荣海、汤兵犯贩卖毒品罪、原审被告人夏飞犯非法持有毒品罪一案，于2020年9月22日作出（2020）鄂1281刑初28号刑事判决。原审被告人王泰山、李国金、李荣海不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经审阅本案案卷材料，审查上诉人的上诉理由，依法讯问了上诉人王泰山、李国金、李荣海及原审被告人，对原审认定的事实和法律进行了全面审查，认为本案不属于必须开庭审理的案件，决定不开庭审理。本案经合议庭评议，现已审理终结。原审判决认定：一、贩卖毒品事实1.2019年春节的一天，被告人汤兵电话联系被告人王泰山购买毒品。随后，王泰山在赤壁市公安局对面的“星域”网吧门前以人民币300元的价格卖给汤兵3颗甲基苯丙胺片剂（0.27克，俗称“麻果”）和少量甲基苯丙胺（俗称“冰毒”）。2.2019年4月2日下午，吸毒人员田某微信联系王泰山购买毒品，并通过支付宝支付毒资人民币200元给王泰山。随后，王泰山在赤壁市人民医院斜对面的建设宾馆楼下交给田某1颗甲基苯丙胺片剂（0.09克）和少量甲基苯丙胺。3.2019年4月2日晚，田某微信联系王泰山购买毒品，并通过支付宝支付毒资人民币200元给王泰山。随后，王泰山在赤壁市人民医院斜对面的建设宾馆楼下交给田某1颗甲基苯丙胺片剂（0.09克）和少量甲基苯丙胺。4.2019年4月3日晚，田某微信联系王泰山购买毒品。次日，王泰山在赤壁市人民医院斜对面的建设宾馆楼下交给田某1颗甲基苯丙胺片剂（0.09克）和少量甲基苯丙胺。田某通过支付宝支付毒资人民币200元给王泰山。5.2019年4月18日16时许，田某微信联系王泰山购买毒品。随后，王泰山在赤壁市水产小区下坡处交给田某1颗甲基苯丙胺片剂（0.09克）和少量甲基苯丙胺，通过微信收取田某毒资人民币200元。6.2019年4月20日8时许，田某微信联系王泰山购买毒品，并通过微信支付毒资人民币200元给王泰山。随后，王泰山在赤壁市人民医院斜对面的建设宾馆楼下交给田某1颗甲基苯丙胺片剂（0.09克）和少量甲基苯丙胺。7.2019年5月8日凌晨1时许，田某微信联系被告人王泰山购买毒品，并通过微信支付毒资人民币300元给王泰山。随后，王泰山将用卫生纸包好的3颗甲基苯丙胺片剂（0.27克）和少量甲基苯丙胺放到赤壁市人民医院斜对面的建设宾馆楼下的一辆宝马车后面，田某到该地点拿到该毒品。8.2019年6月10日下午，被告人蔡谦在武汉市洪山区南湖花园城保利·中央公馆G3A栋303室以人民币300元的价格卖给被告人夏雪1克甲基苯丙胺。9.2019年6月10日晚，汤兵联系王泰山购买200元的毒品。随后，王泰山在赤壁市“V+”酒吧门前，以200元的价格卖给汤兵2颗甲基苯丙胺片剂（0.18克）和少量甲基苯丙胺。10.2019年5月底的一天，王泰山电话联系汤兵介绍购买毒品的渠道,汤兵随即联系被告人李国金，询问了毒品的价格，并告知了王泰山。同年6月11日下午，王泰山联系汤兵介绍其购买70克甲基苯丙胺，汤兵随即联系李国金并将李国金的联系方式告知了王泰山，要王泰山与李国金联系购买甲基苯丙胺事宜。尔后，王泰山在武汉市江汉区前进二路一巷子内以人民币13300元的价格向李国金购买了70克甲基苯丙胺。11.2019年6月10日，王泰山微信联系夏雪购买甲基苯丙胺和甲基苯丙胺片剂，随后，夏雪向蔡谦询问毒品的价格，并告知了王泰山。王泰山表示购买300颗甲基苯丙胺片剂，称甲基苯丙胺的价格过高，自己购买甲基苯丙胺是190元每克。夏雪要王泰山帮忙购买10克甲基苯丙胺。次日，蔡谦在武汉市武昌区武泰闸附近的青年公寓旁以人民币8000元的价格向被告人李荣海购买了400颗甲基苯丙胺片剂（36克）。随后，蔡谦到夏雪位于武汉市洪山区南湖花园城保利·中央公馆G3A栋303室的家中，将该400颗甲基苯丙胺片剂交给夏雪。当晚，夏雪在武汉市洪山区南湖保利中央公馆303室将310颗甲基苯丙胺片剂交给王泰山，王泰山交给夏雪10.33克甲基苯丙胺。王泰山通过微信支付给夏雪毒资人民币5000元，余款以10.33克甲基苯丙胺作抵。之后，夏雪将400颗甲基苯丙胺片剂的毒资人民币8000元通过微信转账给蔡谦。同年6月11日23时许，王泰山从李国金、夏雪处分别购得70克甲基苯丙胺和310颗甲基苯丙胺片剂后，乘坐余某的车辆返回赤壁市，在京珠高速公路赤壁市泉口收费站被赤壁市公安局民警抓获，现场查获甲基苯丙胺59.67克，甲基苯丙胺片剂310颗（29克）。12.2019年6月13日下午，蔡谦向夏雪借款人民币4500元购买50克甲基苯丙胺，夏雪表示同意，并通过微信转账人民币4500元给蔡谦。当晚，蔡谦到夏雪租住的武汉市洪山区南湖花园城保利·中央公馆G3A栋303室，交给夏雪25克甲基苯丙胺以作抵借款人民币4500元。13.2019年6月21日，蔡谦在武汉市洪山区南湖花园城保利·中央公馆G3A栋303室以2480元的价格卖给夏雪100颗甲基苯丙胺片剂（9克）和2克甲基苯丙胺。14.2019年6月27日12时许，夏雪联系蔡谦购买200颗甲基苯丙胺片剂，蔡谦表示同意。随后，蔡谦在武汉市武昌区武泰闸附近的青年公寓旁以人民币4000元的价格向李荣海购买200颗甲基苯丙胺片剂（18克）。14时许，蔡谦到夏雪租住的武汉市洪山区南湖花园城保利·中央公馆G3A栋303室，将该200颗甲基苯丙胺片剂交给夏雪，夏雪通过微信向蔡谦转账毒资人民币4000元。15.2019年6月28日20时许，赤壁市公安局民警将夏雪抓获，从其租住的武汉市洪山区南湖花园城保利·中央公馆G3A栋303室查获甲基苯丙胺0.31克，甲基苯丙胺片剂76颗（7.17克）。随后，民警在夏雪位于武汉市洪山区南湖花园城武昌府一期八栋一单元2301室的家中，查获了夏雪交给其哥哥夏飞保管的藏匿于卧室床头及衣柜的甲基苯丙胺24.39克，甲基苯丙胺片剂256颗（净重23.96克）。16.2019年6月29日上午，夏雪微信联系蔡谦购买300颗甲基苯丙胺片剂，蔡谦表示同意。14时许，蔡谦在武汉市武昌区武泰闸附近的青年公寓旁边，以人民币8000元的价格向李荣海购买400颗甲基苯丙胺片剂。15时许，蔡谦带该毒品到夏雪位于武汉市洪山区南湖花园城保利·中央公馆G3A栋303室的家中被民警抓获，当场从蔡谦身上查获甲基苯丙胺片剂399颗（37.39克），甲基苯丙胺4.31克。二、非法持有毒品事实2019年6月27日晚，夏雪在武汉市洪山区南湖花园城武昌府一期八栋一单元2301室被告人夏飞的房间，交给夏飞6小袋甲基苯丙胺（6.44克），4小袋甲基苯丙胺片剂102颗（9.6克）和一个装有8小袋甲基苯丙胺（17.95克），4小袋甲基苯丙胺片剂154颗（14.36克）的化妆包，要夏飞帮其藏匿。夏飞将上述毒品分别藏匿于其卧室的床头及衣柜内，后被查获。原审判决根据户籍证明、到案经过、手机微信截图、微信转账、支付宝转账截图、扣押决定书及扣押清单、人体尿样毒品检测报告、刑事判决书及释放证明等书证，证人余某、田某、董某等人的证言，鉴定意见，现场勘验、辨认、指认、搜查、称重笔录，被告人王泰山、夏雪、李国金、蔡谦、李荣海、汤兵、夏飞的供述与辩解等经一审庭审举证、质证的证据认定上述事实。原审法院认为，被告人王泰山、夏雪、李国金、蔡谦、李荣海、汤兵均贩卖甲基苯丙胺50克以上，其行为均构成贩卖毒品罪；被告人夏飞非法持有甲基苯丙胺48.35克，其行为构成非法持有毒品罪。被告人夏雪协助公安机关抓捕其他犯罪嫌疑人，经查证属实，具有立功表现，可以从轻或者减轻处罚。被告人汤兵在共同犯罪中起次要作用，是从犯，应当从轻或者减轻处罚。被告人蔡谦在刑罚执行完毕后五年内重新故意犯罪，系累犯；被告人李荣海、蔡谦曾因贩卖毒品犯罪被判刑，又犯毒品犯罪，依法均应从重处罚。被告人王泰山、蔡谦、汤兵、夏飞认罪认罚，依法可从宽处罚；上述七被告人均当庭认罪，依法可以从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第二款第一项、第七款、第三百四十八条、第三百五十六条、第二十五条第一款、第二十七条、第六十五条第一款、第六十七条第三款、第六十八条、第六十四条和《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条之规定，判决：一、被告人蔡谦犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十五年，并处没收财产五万元；二、被告人王泰山犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十五年，并处没收财产四万元；三、被告人李荣海犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十五年，并处没收财产四万元；四、被告人李国金犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十五年，并处没收财产二万元；五、被告人夏雪犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十二年，并处没收财产二万元；六、被告人汤兵犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑八年，并处没收财产一万元；七、被告人夏飞犯非法持有毒品罪，判处有期徒刑二年六个月，并处罚金五千元；八、在案扣押的全部毒品予以没收，由扣押机关依法处理。上诉人王泰山在一审宣判时口头提出上诉，未提交书面上诉状。上诉人李国金上诉提出：原判认定其构成贩卖毒品罪定性不当，证据不足；卖给王泰山甲基苯丙胺70克只是居间介绍的代购代卖行为；在共同犯罪中作用较小，应认定从犯，原判量刑过重。请求二审法院查清事实，依法改判。上诉人李荣海上诉提出：其购买毒品系受他人委托的代购行为，没有从中牟利，毒品未流入社会，不应以贩卖毒品罪定罪处罚。经审理，二审查明的事实与一审判决认定的事实一致。原审判决所采用证据，均经一审庭审举证、质证，其证据来源合法，所证内容客观、真实，本院予以确认。另查明，上诉人王泰山于2020年10月14日提交书面申请，决定撤回上诉。关于上诉人李国金提出“原判认定其构成贩卖毒品罪定性不当，证据不足；卖给王泰山甲基苯丙胺70克只是居间介绍的代购代卖行为；在共同犯罪中作用较小，应认定从犯，原判量刑过重”的上诉理由。经查，2019年5月的一天，上诉人王泰山电话联系原审被告人汤兵介绍购买毒品的渠道，汤兵随即联系上诉人李国金，询问了毒品价格，并告知了王泰山。同年6月11日，王泰山经汤兵介绍，以13300元的价格向李国金购买了70克甲基苯丙胺。上述事实有王泰山、汤兵、李国金的电话记录，手机微信截图，微信转账、支付宝转账截图，毒品鉴定结论，上诉人李国金、王泰山及原审被告人汤兵的供述等证据证实。上诉人李国金贩卖70克甲基苯丙胺的事实清楚，证据确实，足以认定。上诉人王泰山向上诉人李国金购买70克甲基苯丙胺系个人贩卖行为，不存在代购代买。根据法律规定，明知他人实施毒品犯罪而为居间介绍代购代卖的，无论是否牟利，都应以贩卖毒品共犯论处。原判根据上诉人李国金的犯罪事实和在共同犯罪中的作用，对其判处有期徒刑十五年，并处没收财产二万元适当。上诉人李国金的上诉理由不能成立，本院不予采纳。关于上诉人李荣海提出“其购买毒品系受他人委托的代购行为，没有从中牟利，毒品未流入社会，不应以贩卖毒品罪定罪处罚”的上诉理由。经查，2019年6月11日，原审被告人蔡谦以8000元的价格向上诉人李荣海购买400颗甲基苯丙胺片剂（36克）；2019年6月27日，原审被告人蔡谦以4000元的价格向李荣海购买200颗甲基苯丙胺片剂（18克）；2019年6月29日，原审被告人蔡谦以8000元的价格向李荣海购买400颗甲基苯丙胺片剂（36克）。三次共贩卖甲基苯丙胺片剂1000颗（90克），不存在受人委托的代购行为，贩卖的毒品均流入了社会。根据法律规定，明知他人实施毒品犯罪而为其代购代卖，无论是否牟利，都应当以毒品犯罪共犯论处。上诉人李荣海贩卖毒品甲基苯丙胺三次共90克的事实清楚，证据确实，原判定罪准确，量刑适当。上诉人李荣海的上诉理由不能成立，本院不予采纳。本院认为，上诉人王泰山、李国金、李荣海、原审被告人夏雪、蔡谦、汤兵违反国家对毒品的管理制度，贩卖甲基苯丙胺50克以上，其行为均已构成贩卖毒品罪；原审被告人夏飞非法持有甲基苯丙胺48.35克，其行为已构成非法持有毒品罪。原审被告人夏雪协助公安机关抓捕其他犯罪嫌疑人，经查证属实，具有立功表现，依法可以从轻或者减轻处罚。原审被告人汤兵在共同犯罪中起次要作用，系从犯，依法应当从轻或者减轻处罚。原审被告人蔡谦曾因故意犯罪被判处有期徒刑以上刑罚，在刑罚执行完毕后五年内重新故意犯罪，系累犯；上诉人李荣海、原审被告人蔡谦曾因贩卖毒品犯罪被判处刑罚，又犯毒品犯罪，依法均应从重处罚。上诉人王泰山、原审被告人蔡谦、汤兵、夏飞认罪认罚，上诉人李国金、李荣海，原审被告人夏雪当庭认罪，依法可从宽处罚。原判认定事实清楚，证据确实、充分，适用法律正确，审判程序合法，量刑适当。上诉人王泰山撤回上诉符合法律规定，予以准许。上诉人李国金、李荣海的上诉理由不能成立，本院不予支持。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项的规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审判长  王卫民审判员  陈 飚审判员  王益民二〇二〇年十二月十五日法官助理罗凯书记员熊珺附：相关法律条文《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理，应当按照下列情形分别处理：（一）原判认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或抗诉，维持原判。