广西壮族自治区忻城县人民法院 民 事 判 决 书 （2020）桂1321民初1159号 原告（反诉被告）：韦香忠，男，壮族，1952年12月3日出生，住广西忻城县。 委托诉讼代理人：蓝定军，广西共益律师事务所律师。 被告（反诉原告）：蓝海峰，男，壮族，1974年4月3日出生，住广西忻城县。被告（反诉原告）：温寿成，男，汉族，1968年11月25日出生，住广西忻城县城关镇芝一路**。 上述二被告（二反诉原告）的委托诉讼代理人：韦光华，广西思江律师事务所律师。 上述二被告（二反诉原告）的委托诉讼代理人：韦志伟，广西思江律师事务所律师（实习律师）。 原告韦香忠与被告蓝海峰、温寿成承揽合同纠纷及反诉原告蓝海峰、温寿成与反诉被告韦香忠承揽合同纠纷一案，本院受理后，依法适用普通程序并组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告（反诉被告）韦香忠及委托诉讼代理人蓝定军，被告（反诉原告）蓝海峰及委托诉讼代理人韦光华、韦志伟，被告（反诉原告）温寿成的委托诉讼代理人韦光华、韦志伟到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 2 原告韦香忠向本院提出诉讼请求：1、请求判令被告向原告支付所欠工程款61,610元及违约金75,410元（按年息15.4%自2012年10月8日暂计至2020年9月18日，自2020年9月18日至付清之日另计）。2、本案诉讼费用由被告承担。事实与理由：原告与被告蓝海峰于2011年10月26日签订了《防水堵漏合同》，约定被告将忻城县金海马国际大酒店大楼的地下室补漏工程、屋面防水工程委托给乙方施工，防水层单价为45元每平方米。如不按时支付工程款，被告应按工程款总额每天5%的违约金支付给原告。合同签订以后，原告按时按质施工，双方于2012年10月8日作出防水工程结算单，确认防水工程面积实际为2258㎡，按45元/㎡计算，防水工程款应为101,610元，扣除已支付的40,000元，还需支付61,610元。后经原告多次催讨，被告仍未支付上述款项。被告温寿成是本案适格被告，与案件有直接的法律上的利害关系。与被告蓝海峰共同承担案涉防水堵漏合同相应义务。为了维护原告的权益，特向人民法院提起诉讼，请支持原告的诉讼请求。 被告蓝海峰、温寿成辩称，一、本案案由应为建设工程合同纠纷。二、原告请求60%的支付工程款已过诉讼时效，请求支付5%的质保金应不予支持。三、原告请求支付35%工程款的未条件成就。四、原告请求支付工程款应不予支持。 反诉原告蓝海峰、温寿成诉称，2011年10月26日反诉原告与反诉被告就反诉被告承包反诉原告的忻城县红川路金海马国际大酒店（万丰国际大酒店）大楼的地下室补漏工程、屋面防水工程签订了《防水堵漏合同》，合同对施工内容、付款方式等进行了约定。后反诉被告对工程进行了施工，反诉原告支付了400,00元工程款。反诉被告施工的工程在施工时已多处出现漏水、渗水等质量问题，反诉原告多次催反诉被告返工，反诉被告置之不理，导致工程至今未验收。为维护反诉原告的合法权益，特提起反诉，请求判决反诉被告赔偿反诉原告因地下室补漏工程、屋面防水工程质量不合格返工费人民币16 3 0,000元，并承担本案的诉讼费用。 反诉被告辩称，反诉原告的反诉没有事实和法律依据。漏水、渗水与事实不符，双方签订合同后反诉被告经过多次修补，反诉原告才与反诉被告进行结算，反诉原告尚欠反诉被告工程款61,610元。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据和事实，本院认定如下： 一、原告（反诉被告）提交的序号为1、2、3、4、5、6的证据，被告（反诉原告）对1、2、3、4、5、6号证据的真实性均无异议，但对6号证据的证明目的不予认可，认为工程至今未验收，不能付款。本院认为，原告（反诉被告）韦香忠、被告（反诉原告）蓝海峰签订《防水堵漏合同》，双方对施工内容、付款方式、保修、工程质量、违约责任等进行了约定。合同施工完工后，双方经测量确认施工量，被告（反诉原告）蓝海峰在证据“忻城工地防水结算面积”上签名确认工程量、总价款、已付款额及余额，说明双方对工程施工完毕这一事实的认可。 二、被告（反诉原告）提交的序号为1、2、3、4、5的 证据，原告（反诉被告）韦香忠对1、2、3号证据均无异议，对4、5号证据的三性均不认可。本院认为，4号证据只证实有渗漏现象，不能直接证实是原告（反诉被告）的行为导致；5号证据只证实有渗漏现象，不能直接证实是原告（反诉被告）的行为导致。 经审理查明，2011年10月26日，被告（反诉原告）蓝海峰作为甲方与原告（反诉被告）韦香忠作为乙方签订了《防水堵漏合同》，合同内容为：一、工程名称：忻城县红川路金海马国际大酒店。二、施工内容：1、地下室补漏工程，总包干金额为人民币 4 5万元正大写人民币伍万元整。包干补漏范围：地下室地板、边墙四周，消防水池，电梯#。其中地下的抽水坑宽0.5米，深5米，长1米，不包含在内，由甲方自行处理。2、屋面防水工程，按二级防水要求施工，应采用二层防水做法。1、先用JS弹性防水涂料，加一层无纺布，整体做一层防水层，厚应为1.2mm。2、在涂料层上做一层三元乙丙背衬型防水卷材，厚为1.2mm，这样整层面层防水做好后增做一层保温层，保护层，上人屋面的做法。两层防水层单价为每平方米45元。水泥由甲方免费提供。三、付款方式（工程不含税金）：1、地下堵漏工程，乙方的材料及工人进场后五天内付工程款30%。（1.5万元），第一次补漏地下室工程量完工，观察8个月，在8个月内无漏渗水处付工程到90%,佘下10%作保证金，五年内付清工程款。保修期为五年，在五年内在地下室保修范围，有渗漏免费维修，甲方通知乙方三天进场。甲方在2012年1月20日前付15,000元给乙方，如有违约，罚5,000元）2、屋面防水（工程量约2000m，按工程实际量结算）工程款：2000平方米×45元=90,000元，乙方材料、人工进场10天内，付整个工程款的30%，工程完成80%工程量，工程款也应付到60%的工程款。工程完工经甲乙双方验收合格后，7天内付工程款到95%,留5%作保质金为五年，期满付清工程款，保修期为五年。四、保修：防水施工严格按防水规范要求进行施工，在4年保修期内有出现渗漏问题，乙方应免费维修，如甲方在施工等工作中不注意把防水层被破坏而造成渗漏水，分清责任，协商修补所造成的费用。五、乙方在施工中按甲方要求、按质量完成，做到安全文明施工，在施工过程中乙方出现不安全因素的造成后果，由乙方负责。六、乙方在施工完后，甲方应按合同支付工作款，如不按时支付工程款，应按工程款总额每天5%的违约金支付给乙方，已此推算，直到付完金额为准，合同失效。被告（反诉原告）蓝海峰作为甲方与原告韦香忠（反诉被告）分别在合同上签名。 合同签订后，原告（反诉被告）组织工人用自己的设备进行施工。2012年10月 5 8日被告（反诉原告）蓝海峰在“忻城工地防水结算面积”上签名。其内容为：“①一楼走道：71×1.5=106㎡②楼顶面层：2152㎡合计2258㎡×45=101,610元，防水已付：40,000元，余额：61,610元。2012年10月8日，甲方：蓝海峰”。 2018年11月26日原告（反诉被告）向本院起诉，要求被告（反诉原告）蓝海峰支付所欠工程款。2018年12月21日蓝海峰申请追加温寿成为被告参加诉讼。2019年1月5日温寿成提起反诉。2019年4月24日原告（反诉被告）、被告（反诉原告）温寿成均申请撤诉，当日本院作出(2019)桂1321民初字第1064号民事裁定书，准许双方撤诉。 2020年10月21日原告（反诉被告）韦香忠再次起诉，并提出上述诉讼求。被告（反诉原告）蓝海峰、温寿成于2020年11月11日提起反诉，要求反诉被告（原告）韦香忠赔偿因地下室补漏工程、屋面防水工程质量不合格返工费人民币160,000元，并承担本案的诉讼费用。 庭审中原告（反诉被告）韦香忠、被告（反诉原告）蓝海峰均陈述被告（反诉原告）蓝海峰最后一次支付工程款于2016年或2017年。 本院认为，本案原告（反诉被告）韦香忠与被告（反诉原告）蓝海峰经协商签订《防水堵漏合同》，是双方的真实意思表示，不违反相关规定，为有效合同，双方当事人应当按照约定全面履行自己的义务。原告（反诉被告）韦香忠以自己的设备、技术和劳力，完成双方约定的工作，被告（反诉原告）蓝海峰在结算单上签名，是双方对履行合同的认可，根据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十六条“当事人对建设工程的计价标准或者计价方法有约定的，按照约定结算工程价款。”的规定，被告（反诉原告）蓝海峰应当按照约定的计价标准和期限支付报酬。合同法规定：当事人一方未支付价款或者报酬的，对方可以要求其支付价款或者报酬。被告（反诉原 6 告）蓝海峰不按合同约定支付余款，原告（反诉被告）韦香忠主张被告（反诉原告）蓝海峰支付余下工程款，证据和理由充分，应予支持。被告（反诉原告）提出原告（反诉被告）的诉公请求已过诉讼时效的意见，因双方在合同中第三条付款方式（工程不含税金）第1点约定：五年内付清工程款。被告（反诉原告）的该意见证据不足，本院不予采纳。 关于原告（反诉被告）请求被告（反诉原告）支付违约金的问题，合同法规定，当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。本案原告（反诉被告）、被告（反诉原告）在合同中约定了违约金，原告（反诉被告）提出主张，证据和理由充分，应予支持。但原告（反诉被告）自愿以低于合同约定的违约金的计算标准计算违约金，不违反规定，应予准许。 鉴于本案合同为原告（反诉被告）韦香忠与被告（反诉原告）蓝海峰所签订，且双方的权利义务关系明确，合同与被告（反诉原告）温寿成没有直接关系，故原告（反诉被告）要求其承担给付责任，证据不足，本院不予支持。 关于被告（反诉原告）要求原告（反诉被告）韦香忠赔偿因地下室补漏工程、屋面防水工程质量不合格返工费人民币160,000元的问题，根据《最高人民法院关于适用中华人民共和国民事诉讼法的解释》第九十条“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。”的规定，被告（反诉原告）未能提供证据，应承担不利的后果。依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零九条、第一百一十四条、第二百五十一条、第二百五十三条、第二百六十三条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条的规定，判决如下： 一、被告（反诉原告）蓝海峰支付给原告（反诉被告）韦香忠工程余款61,610 7 元及违约金，违约金以工程余款61,610元为基数，自2012年10月8日起按年息15.4%计算至付清款项之日止。 二、驳回原告（反诉被告）韦香忠要求被告（反诉原告）温寿成承担给付责任的诉讼请求。 三、驳回被告（反诉原告）蓝海峰、温寿成的反诉请求。 上述给付义务，义务人应于本案判决生效之日起10日内履行完毕，如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。权利人可在本案生效判决规定的履行期限最后一日起两年内，向本院或者与本院同级的义务人的财产所在地人民法院申请执行。 本诉案件受理费3,040元，由被告（反诉原告）蓝海峰负担1,520元，原告（反诉被告）韦香忠负担1,520元；反诉案件受理费1,750元，由被告（反诉原告）蓝海峰、温寿成负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院或来宾市中级人民法院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于来宾市中级人民法院。同时在上诉期限届满后七日内预交上诉案件受理费（款汇至单位：广西壮族自治区来宾市中级人民法院，账号：20×××00，开户行：农行来宾分行营业室）。逾期不交也不提出缓交、减交和免交申请的，则按自动撤回上诉处理。 审 判 长  王祎卉 人民陪审员  蓝杨武 人民陪审员  蒙炳亮 8 二〇二〇年十二月十九日 法官 助理  雷 蕾 书 记 员  江飘飘 附相关法律法规： 《中华人民共和国合同法》 第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。 第一百零九条当事人一方未支付价款或者报酬的，对方可以要求其支付价款或者报酬。 第一百一十四条当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。 约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。 当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务。 第二百五十一条承揽合同是承揽人按照定作人的要求完成工作，交付工作成果，定作人给付报酬的合同。 承揽包括加工、定作、修理、复制、测试、检验等工作。 第二百五十三条承揽人应当以自己的设备、技术和劳力，完成主要工作，但当事人另有约定的除外。 承揽人将其承揽的主要工作交由第三人完成的，应当就该第三人完成的工作成果向定作人负责；未经定作人同意的，定作人也可以解除合同。 第二百六十三条定作人应当按照约定的期限支付报酬。对支付报酬的期限没有约定 9 或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，定作人应当在承揽人交付工作成果时支付；工作成果部分交付的，定作人应当相应支付。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。 当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。 人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。