福建省闽侯县人民法院 刑 事 判 决 书 （2020）闽0121刑初559号 公诉机关福建省闽侯县人民检察院。 被告人廖书兴，男，1991年8月3日出生，汉族，初中文化，无业，住福建省闽侯县。曾因犯贩卖毒品罪，于2018年3月19日被本院判处有期徒刑二年七个月，并处罚金人民币1万元，2019年12月22日刑满释放。现因涉嫌犯贩卖毒品罪，于2020年8月20日被闽侯县公安局刑事拘留，同年9月22日被逮捕。现羁押于闽侯县看守所。 被告人张功国，男，1962年12月2日出生，汉族，文盲，无业，户籍所在地福建省闽侯县，现住福建省闽侯县。现因涉嫌犯贩卖毒品罪，于2020年8月20日被闽侯县公安局监视居住。 指定辩护人肖治雷、郭璐峰，闽侯县法律援助中心指派的福建省宽达律师事务所律师。 闽侯县人民检察院以侯检二部刑诉[2020]292号起诉书指控被告人廖书兴、张功国犯贩卖毒品罪，于2020年11月6日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。闽侯县人民检察院指派检察员何洁出庭支持公诉，被告人廖书兴、张功国及辩护人肖治雷、郭璐峰到庭参加诉讼，本案现已审理终结。 闽侯县人民检察院指控，2020年7月20日，被告人廖书兴与魏某经商量后，由被告人廖书兴贩卖甲基苯丙胺（俗称冰毒）给魏某并获取人民币400元好处费。当晚22时许，被告人廖书兴与魏某一起到闽侯县××镇××村××号被告人张功国家中，被告人张功国以人民币600元将三小包疑似毒品卖给被告人廖书兴，随后，被告人廖书兴将之以人民币1000元卖给魏某。 案发后，魏某将上述三小包疑似毒品交由公安机关，经闽侯县公安局称量，净重0.31克。经福州市公安局物证鉴定所鉴定，上述三包疑似毒品均检出甲基苯丙胺成分。被告人廖书兴于2020年8月20日在闽侯县白沙镇大目埕村溪口34号被公安机关抓获；同日，被告人张功国在闽侯县白沙镇梧桐下宝桥47号被公安机关抓获。 公诉机关当庭宣读和出示了相关证据，通过举证，公诉机关认为，被告人廖书兴、张功国的行为应以贩卖毒品罪追究其刑事责任，提请本院依法惩处。 被告人廖书兴、张功国对公诉机关指控的犯罪事实和罪名不持异议。 辩护人辩称，被告人张功国归案后如实供述自己的罪行，自愿认罪认罚，认罪悔罪态度好，其犯罪行为主观恶性小，社会危害性不大，没有前科劣迹，是初犯、偶犯，系残疾人，请法庭对被告人张功国予以减轻、从轻处罚并适用缓刑。 经审理查明，2020年7月20日，被告人廖书兴与魏某经商量后，由被告人廖书兴贩卖甲基苯丙胺（俗称冰毒）给魏某并获取人民币400元好处费。当晚22时许，被告人廖书兴与魏某一起到闽侯县××镇××村××号被告人张功国家中，被告人张功国以人民币600元将三小包疑似毒品卖给被告人廖书兴，随后，被告人廖书兴将之以人民币1000元卖给魏某。 案发后，魏某将上述三小包疑似毒品交由公安机关，经闽侯县公安局称量，净重0.31克。经福州市公安局物证鉴定所鉴定，上述三包疑似毒品均检出甲基苯丙胺成分。被告人廖书兴于2020年8月20日在闽侯县白沙镇大目埕村溪口34号被公安机关抓获；同日，被告人张功国在闽侯县白沙镇梧桐下宝桥47号被公安机关抓获。 另查明，被告人张功国从小患有××，系肢体二级残疾。被告人张功国于2020年12月11日向本院退出违法所得人民币600元。 上述事实，被告人廖书兴、张功国在庭审中无异议，且有户籍证明、扣押决定书、扣押清单、称重笔录、通话记录、抓、破获经过、残疾人证照片；证人魏某的证言；被告人廖书兴、张功国的供述与辩解；福州市公安局物证鉴定所检验报告；被告人、证人辨认笔录、指认笔录等证据所证实，足以认定。 本院认为，被告人廖书兴、张功国违反毒品管理法规，向他人贩卖毒品，其行为均已构成贩卖毒品罪。公诉机关指控的罪名成立，适用法律准确，本院予以支持。被告人廖书兴在有期徒刑刑罚执行完毕以后，五年内再故意犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，依法予以从重处罚。被告人廖书兴因贩卖毒品罪被判过刑，又犯贩卖毒品罪，依法予以从重处罚。被告人廖书兴、张功国到案后均能如实供述自己的罪行，是坦白，依法予以从轻处罚。被告人廖书兴、张功国自愿认罪认罚，并签署具结书，依法予以从宽处理。被告人张功国已缴纳罚金及退出赃款，酌情从轻处罚。关于辩护人提出张功国具有坦白情节，且认罪认罚等辩护意见，本院予以采纳。鉴于被告人张功国系肢体二级残疾，且系初犯，案发后认罪态度良好，具有悔罪表现，积极退出赃款并缴纳罚金，故本院对被告人张功国从轻处罚，采取非监禁刑，适用管制。综合考虑被告人廖书兴、张功国的犯罪事实和量刑情节，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第四款、第三百五十六条的、第六十七条第三款、第六十五条第一款、第五十二条、第六十四条、第三十八条、第四十一条、《最高人民法院关于审理毒品犯罪案件适用法律若干问题的解释》第四条第（一）项的规定，判决如下： 一、被告人廖书兴犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十个月，并处罚金人民币6000元。 （刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2020年8月20日起至2021年6月19日止。罚金自本判决生效之日起十日内缴清。） 二、被告人张功国犯贩卖毒品罪，判处管制二年，并处罚金人民币3000元。（罚金已缴清） （管制的刑期，从判决执行之日起计算。） 三、被告人张功国退出的违法所得人民币600元，依法予以没收上缴国库。 四、继续追缴被告人廖书兴违法所得人民币800元，依法予以没收，上缴国库。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向福建省福州市中级人民法院提出上诉，书面上诉的，应交上诉状正本一份，副本二份。 审 判 长  陈方盟 人民陪审员  杨木金 人民陪审员  陈 莺 二〇二〇年十二月十一日 法官 助理  杨璐滢 书 记 员  程宇翀 附： 本案适用法律条文 《中华人民共和国刑法》第三百四十七条走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。 走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产： (一)走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的; (二)走私、贩卖、运输、制造毒品集团的首要分子; (三)武装掩护走私、贩卖、运输、制造毒品的; (四)以暴力抗拒检查、拘留、逮捕，情节严重的; (五)参与有组织的国际贩毒活动的。 走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。 走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金;情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。 单位犯第二款、第三款、第四款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照各该款的规定处罚。 利用、教唆未成年人走私、贩卖、运输、制造毒品，或者向未成年人出售毒品的，从重处罚。 对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。 第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。 被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。 犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。 第六十五条被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。 前款规定的期限，对于被假释的犯罪分子，从假释期满之日起计算。 第三百五十六条因走私、贩卖、运输、制造、非法持有毒品罪被判过刑，又犯本节规定之罪的，从重处罚。 第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。 第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。 第三十八条管制的期限，为三个月以上二年以下。 判处管制，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在执行期间从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。 对判处管制的犯罪分子，依法实行社区矫正。 违反第二款规定的禁止令的，由公安机关依照《中华人民共和国治安管理处罚法》的规定处罚。 第四十一条管制的刑期，从判决执行之日起计算；判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期二日。