浙江省桐庐县人民法院 民 事 判 决 书 （2019）浙0122民初4471号 原告（反诉被告）：董文明，男，1970年9月25日出生，汉族，住浙江省桐庐县。 委托诉讼代理人：徐正兴、张加富，浙江合强律师事务所律师。 被告（反诉原告）：杭州增银装饰工程有限公司，住所地：浙江省杭州市江干区亿龙商务楼**。 法定代表人：彭增银。 委托诉讼代理人：丁娜丽、岑熔，浙江民禾律师事务所律师。 被告：彭增银，男，1975年2月28日出生，汉族，住浙江省杭州市余杭区。 原告董文明与被告杭州增银装饰工程有限公司（以下简称增银公司）装饰装修合同纠纷一案，本院于2019年12月3日立案。诉讼中，本院依董文明的申请追加彭增银为本案被告。增银公司向本院提起反诉，本院审查决定将反诉与本诉合并审理。2020年3月3日，本院裁定本案转为普通程序，依法组成合议庭于2020年4月14日、11月13日公开开庭进行了审理。董文明及其委托诉讼代理人徐正兴、张加富，增银公司的委托诉讼代理人丁娜丽到庭参加诉讼。彭增银经本院合法传唤无正当理由未到庭。本案现已审理终结。 原告董文明向本院提出诉讼请求：1.判令解除原告与被告增银公司之间的《住宅装修施工合同》；2.判令被告增银公司支付原告（2019)浙0122民初837号案件中约定的违约金10万元；3.判令被告增银公司赔偿原告经济损失50万元；4.判令被告彭增银对上述违约金10万元、经济损失50万元承担连带责任；5.判令被告增银公司承担原告支付的律师代理费12000元，被告彭增银承担连带责任；6.本案鉴定费10000元由被告负担；7.本案诉讼费用由被告承担。事实和理由：2018年9月11日，原、被告签订了一份《住宅装修施工合同》，原告将其房屋的装饰装修工程承包给被告增银公司施工。合同签订后，原告按约向被告支付装修进度款，然而被告增银公司却没有按约履行装修义务。2019年2月25日，原告以被告增银公司安装在房屋内的成品木饰面与双方在主材清单表中约定的品牌不一致为由向法院提起诉讼，要求被告增银公司将已安装的赋烁牌涂装木饰面更换为景豪牌成品木饰面并支付原告违约金106000元[（2019)浙0122民初837号案件]。该案双方达成了调解协议，即由被告增银公司负责更换木饰面并在2019年7月31日前完成所有装修装饰工程。然而，被告增银公司没有在约定的期限内完工，原告便向法院申请强制执行。在执行过程中，原、被告达成协议，被告增银公司在2019年10月31日前将所有装修材料运送到位并在11月30日之前完成所有装修工程，如被告增银公司没有按期完工则除了支付（2019)浙0122民初837号案件中约定的违约金外，还需要赔偿原告经济损失50万元，双方的装修合同解除，被告彭增银对前述付款义务承担连带责任。如被告违反协议约定再次引起诉讼，所有费用（包括律师费）由被告承担。然而，被告仍没有按约完成装修工程。原告认为，被告一再违反双方合同约定致使原告的装修工程一直没有完工。原告为维护自身权益向法院提起诉讼。 被告增银公司答辩称：一、增银公司不同意解除合同。首先，解除条件未成就。董文明解除合同的要求是有预谋的，是恶意维权。2019年11月底增银公司还在为董文明安装橱柜，当时董文明并没有告知增银公司其欲解除合同。在未做任何通知的情况下，董文明不顾增银公司已经积极履行合同的事实提起了诉讼。董文明的这一做法仅仅建立在执行和解协议中对其有利的条款，但事实上，因系董文明恶意导致了案涉工程无法竣工，该条款并未生效。主要表现为：1.在后续施工过程中，董文明不配合进行主材颜色、款式等的确定工作。从双方的聊天记录明确可知，增银公司法定代表人陆续与董文明进行了如下材料确认：2019年9月19日欲确定扶手；9月22日对马桶品牌进行确认（从东鹏变更为法恩莎）；9月22日欲确定石材；9月22日欲确定隔音材料；10月20日欲确定橱柜；10月21日欲确定木饰面，直到10月28日董文明才予以确认。材料颜色等确认董文明都不能立即给予明确答复。2.在后续施工过程中，董文明不能按照双方签订的《补充协议》支付款项。从双方的聊天记录可体现，增银公司早在2019年11月9日已经向原告催款要求原告配合支付。但董文明一直未予理睬，甚至随意决定要木饰面板到场后再支付款项。但事实上，当时橱柜、石材、马桶、吸音板、部分木饰面板都已到现场。其次，本案工程已经基本完工，主要还有已经在现场的部分材料未安装以及已经定下去还没有到现场的材料未安装。大部分的安装工作亦是由材料提供厂家来完成的。对于增银公司来说确实已经完成绝大部分的工作，而材料未能安装和未能到场的主要原因是因为董文明未能将款项按时支付给增银公司，故增银公司也未全额支付上述材料款（根据双方合同，增银公司亦有权在董文明未付款的情况下停工）。若能够让增银公司领取董文明交付在法院的工程款，则本案装修工程将很快完工。增银公司已经为本工程垫付了大量的金额，除去已经完成的工程量（含新增部分），已经定制的材料系为案涉工程量身定做的，也无法在别处使用。合同解除不利于维护双方的公平正义。如果法院支持董文明合同解除的请求，董文明应当依照增银公司的反诉请求支付增银公司已经完工的工程款及材料款等所有相关费用。二、对于董文明依据执行和解协议要求支付违约金10万元和所谓的经济损失50万元。因解除合同的条件未成就，董文明无权要求增银公司支付任何形式的违约金。根据双方2019年5月14日签订的《补充协议》，董文明未按约定付款则增银公司享有先履行抗辩权。董文明关于权利义务应当以最后的执行和解协议为准，这一说法于法于理无据。因为该份协议当中并没有将原双方签订的《住宅装修施工合同》、《补充协议》等约定无效，那么在和解协议当中未约定部分的相关内容还应当按照原双方签订的合同执行。另外，根据董文明自述已经对违约金等款项在另案中提起了强制执行，那就不应在本案中再提起诉讼。其称是为了要彭增银承担连带责任才在本案当中主张的这一说法于法于理无据，董文明应当另行提起诉讼。本案工程即便真的存在逾期竣工的情况，董文明也不存在50万元如此巨大的经济损失。董文明的房屋为自建房用于居住，并不是用于商业用途或出租，不会有大额经济损失。综上，请求驳回原告的诉讼请求。 增银公司向本院提出反诉请求：1.判令董文明继续履行双方之间的《住宅装修施工合同》；2.判令董文明支付合同项内已完工的剩余工程量装修款93495.77元;3.判令董文明支付增加工程量装修工程款115169.76元;4.判令董文明支付增银公司定制主材费用370450元;5.判令董文明支付逾期付款违约金19500元及窝工费用19500元（2019年6月29日计算至2020年1月10日）。以上合计618115.53元。事实和理由：2018年9月11日，增银公司与董文明签订了一份《住宅装修施工合同》，增银公司依约开始施工，但董文明一直未能按约支付相应款项。后双方于2019年5月14日达成《补充协议》，确定董文明先将42.4万元款项支付至桐庐县人民法院，增银公司每运送一批装修材料到装修现场，董文明均应当授权增银公司领取相应材料款。增银公司后续安装并到货了一系列材料，包括但不限于油漆材料、石材、成品木饰面、木地龙、橱柜、集成吊顶、吸音板等，共计36.6万元。增银公司亦多次就款项支付问题与董文明沟通，董文明均以各种理由予以推诿。根据《住宅装修施工合同》约定，董文明未能按照约定支付款项的，增银公司有权停工，工期顺延，董文明需赔偿窝工费用100元／天以及逾期付款的违约金100元／天。时至今日，增银公司已经完成了绝大部分的工作，包括董文明要求变更部分，仅剩卫浴、扶手、成品木饰面未安装（材料均已到达工地现场），地，地板由于董文明不肯确认型号未能到场安装整个履行过程中，增银公司一直是积极主动的与董文明进行沟通和协商，但对方却多次怠于履行合同义务，不仅不配合安装还迟迟不肯确定相关主材，导致工程迟迟未能完全完工。 董文明针对增银公司的反诉答辩称：一、关于增银公司主张的剩余工程款以及增加工程量，依鉴定结论进行确定。增银公司主张的部分增加工程量是不成立的，比如吸音板，因为增银公司提供的吸音板与原告的要求不符根本就没有安装。又比如增银公司主张的二楼、三楼走廊石材、石材加工，其实三楼走廊的石材是用三楼楼梯多余的石材，二楼走廊本来是用瓷砖但是由于一楼的水刀拼花割错，不是按效果图的，当时原告要整改，增银公司跟原告谈水刀拼花钱很贵，瓷砖也报废了，所以把二楼走廊的瓷砖改成石材。二、关于增银公司主张的定制主材费用的问题。其主张定制主材费用370450元，但是却仅仅提供了一份自行制作的《定制主材费用》以及付款凭证来证明这一主张。付款凭证也仅仅只能证明向他人汇款，即使增银公司付款是用于定制材料，但也不能证明其定制的材料是用于原告。因此，增银公司提供的证据根本不能证明其为了本案的装修工程定制了材料，更不能证明定制材料需要370450元。关于木饰面板，原告表示由其与厂家对接，对被告预付的定金5万元同意在本案案款中扣除。关于已到场未安装的材料款项（鉴定价款为27336元），原告同意支付给增银公司。三、关于增银公司主张的逾期付款违约金的问题。其一直主张原告拖延支付货款，但2019年5月14日双方签订补充协议后，原告就将剩余货款42.4万元支付到了桐庐县人民法院。虽然增银公司主张一直在要求原告支付货款，但是事实上增银公司于2019年10月份通过京东购物向原告寄送了七个马桶（这已经是在2019年8月28日双方签订和解协议后），当时，原告已经明确告知其马桶与约定不符，不同意安装该批马桶，增银公司也没有提供该批马桶与合同约定马桶价格相同的依据。此后，增银公司是到了11月下旬才运送了橱柜、部分木门到现场，这时增银公司才在微信中要求付款，但是增银公司已经违反了和解协议关于主材进场时间的约定。此时为止，增银公司也没有提供书面的到货凭证给原告以便原告授权其到桐庐法院领取货款。其违约在先，不能以原告逾期付款为由要求原告承担违约责任。四、关于增银公司主张窝工损失的问题。其一直主张原告故意不配合导致工期拖延，因此原告应当赔偿窝工损失。比如增银公司讲到原告一直不配合选取地板，但是事实上增银公司为原告安排的是好运0921S型地板，而双方之前约定的是好运0921型地板，二种地板的拼法不同，价格也是有差距的。原告得知二者的区别后就拒绝使用0921S型地板，增银公司又以厂家没有货为由推脱，事实上原告从厂家处得知0921型是有货的。又比如增银公司讲到原告不配合选扶手，但是事实上增银公司为原告安排的是非成品，而双方约定的是成品，非成品的还要现场刷油漆，成品则不用。因此，并非原告有意拖延，而是增银公司总是想以低价格主材替代合同约定主材。另外，增银公司陈述2019年5-8月期间，即签订和解协议之前是由于梅雨季节的原因导致无法施工，该期间为何要求原告承担窝工损失。而2019年8-11月期间，增银公司本身就应当是在施工现场施工，原告也没有拒绝被告施工，又何谈因原告的原因导致其窝工。综上，增银公司的反诉请求没有相应的事实和法律依据，请求法院予以驳回。 被告彭增银未作答辩，亦未向本院提供证据。 董文明为支持其诉讼主张，在庭审中出示并陈述证据如下： 1.住宅装修施工合同复印件1份，证明原告与被告增银公司之间关于装修主材的约定及违约责任的约定。 2.（2019）浙0122民初837号民事调解书复印件1份，证明原、被告约定由被告增银公司负责更换木饰面并在2019年7月31日之前完成装修工程的事实。 3.2019年8月28日的协议书1份，证明双方约定被告增银公司在2019年11月30日前完成所有装修工程，如未完成则除支付（2019）浙0122民初837号案件中约定的违约金外，还需要赔偿原告经济损失50万元，装修合同予以解除。 4.微信聊天记录打印件，证明被告未按期将相应的主材进场。 5.景豪木业报价单打印件，证明装修过程中涉及的成品木饰面、门，厂家报给原告的价格是214652元，被告增银公司陈述的定材清单中的价格是24万元。 6.工程造价鉴定意见书1份（系原告申请法院进行司法鉴定），证明案涉工程的有关鉴定情况。对该鉴定意见书中关于已到场未安装的材料，原告予以接受，相应价款27336元由原告支付。对争议项汇总表所列的7项内容，其中第1项拆改墙体费用1000元，原告认可由其承担；第2、3项“二层、三层露台铺设的地砖、第4项“露台位置过门石金额299元”、第5项“女儿房及厨房墙地砖美缝”，依装修合同第十一条的约定应该是免费赠送的；对第6、7项，增银公司未按图纸（鉴定意见书第69页）上的地砖花形进行水刀切割，应补偿原告损失（依图纸上的花形切割加工费1万多元，而实际完成的地砖水刀加工费为5000元左右），当时双方约定二层过道使用石材，原告不需再支付地砖与石材的差价。 7.鉴定费发票1份，证明原告因鉴定支出鉴定费用10000元。 8.照片1份，证明增银公司实际所做的地砖花形与图纸上的花形样式不一致。 9.委托代理合同、律师费发票、现金缴款单各1份，证明原告因本次诉讼支付律师代理费12000元的事实。 对董文明提供的证据，增银公司经质证认为：对证据1没有异议，逾期付款的违约责任在合同中有约定，被告增银公司可以要求原告支付窝工费用、逾期付款违约金。对证据2没有异议。对证据3的真实性、合法性没有异议，但认为违约金的约定过高，根据约定逾期完工违约金不超过合同总价5%，而不是在装修材料未到位的情况下要承担。对证据4的真实性、合法性没有异议，对证明对象有异议，从该证据可看出，彭增银一直主动积极与原告沟通；在2019年10月30日前主材已经定了很多，且大部分到场，而原告一直在推托、拖延工期，导致主材进场时间较慢；2019年11月28日彭增银还与原告联系，被告一直向原告催讨相应款项，原告不予理睬或予以推诿。对证据5三性均有异议，这份报价单与本案没有任何对应性。对证据6，该鉴定意见书中的“原总价合同部分”计算价款时存在价格上的偏差，通过鉴定确实存在新增装修项目，并非原告所说的没有增加项目，因此合同工期会相应延长。鉴定意见书中“已到场未安装材料汇总表”所列的项目有错误，经调整价款共计27336元。到场未安装的材料还有吸音板，原告认为该材料与其所选的颜色不符而不予认可，对吸音板的处置，希法院考虑一个折中的方案进行处理，另还有扶手楼梯也是在现场的。对鉴定所涉争议项款27551元，这些实际产生的费用应由原告承担。对已经定制的材料，包括铜屏风、不锈钢线条、实木扶手，这部分损失希法院予以考虑。对证据7，因举证责任在原告，鉴定费应由原告承担。对证据8，施工过程中进行设计变更是正常的，原告已接受现有的地砖花形，即便实际图案与设计图案不一致，原告也没有提供证据证明是哪一方的过错，双方的微信聊天记录也没有反映出原告曾向被告彭增银提出过该问题。对证据9的真实性没有异议，但认为原告的主张没有合同和法律依据。 增银公司为支持其诉讼主张，在庭审中出示并陈述证据如下： 1．2019年5月14日的补充协议1份，证明被告增银公司每运送一批材料到场，原告授权被告可到法院领取相应款项。 2.聊天记录，证明因原告拒不支付装修款，不配合确定地板款式，不配合卫浴、扶手厂家安装，使工程无法按时完工的事实。 3.订货记录、打款凭证、现场照片，证明被告已经按照（2019）浙0122民初837号调解书的约定，将赋烁牌木饰面更换成景豪牌成品木饰面，部分材料已到达工地现场，被告已垫付了5万元定金。 4.工程预算清单（原合同版），证明原告确认了整个工程所包含的内容及相对应的单价。 5.签署补充协议后工程量清单、协议后工程量照片，证明2019年5月14日签订《补充协议》后被告已经累计完成了247460.46元的工程量。 6.工程预算编制清单、增加工程量清单、增加工程量照片，证明新增115258.71元工程款的工程量。 7.定制主材费用清单、主材订货打款凭证、订货记录、到货主材照片，证明原告定制主材产生370450元定制费用，被告已经实际垫付主材款161000元。不锈钢、铜屏风、移门已经定制完成，未到工地现场，石材大部分已经安装完成（剩电视背景墙和玄关未安装），部分成品木饰面、卫浴洁具已经到现场。 对增银公司提供的证据，董文明经质证认为：对证据1没有异议，但认为增银公司依该协议主张违约责任并有权停工的意见是不成立的。对证据2、3，有七个马桶送到现场，原告认为与约定品牌不一致，被告增银公司也没有证据证明到场的马桶价格是不低于合同预算清单上的马桶价格，原告拒绝安装是有正当理由的。从时间上看，2019年11月29日被告还在问原告要不要安装，其并非积极履行合同。被告提供的扶手、木饰面都不是成品，原告有权拒绝安装（扶手厂家在原告起诉前已将扶手拉回去了）。关于有关材料的聊天记录产生时间是2019年11月，材料款是由彭增银支付给厂家的，不能因为原告未支付款项给厂家而不给安装。因木饰面不是成品需要刷油漆，才产生涉及油漆工的争议问题。对证据4、5、6有异议，工程预算清单是在签订合同前给原告看的，金额是113万余元，原告看了之后双方才签订了装修施工合同，合同约定总价106万元；增加工程量清单除涉及“章子松”的1、3、5三项，其他不存在增加工程量的问题；对照片真实性没有异议。证据7，对定制主材费用清单三性有异议，原告并不清楚被告增银公司所称定制主材费用是否是370450元，其所称的定制材料是否用于本案装修工程亦无法反映。被告所称的定制铜屏风、不锈钢材料并未到场，定制的石材只有一部分到场，原告并不清楚到场物品的具体价格。被告提供的打款凭证如是真实也只能证明彭增银向第三方支付过相应款项，不能确定是否与本案有关联。被告应再提供定制合同，支付预付款、定金的相应材料。被告增银公司提供的照片只能反映7个马桶已到场，但到场的马桶与合同约定品牌不相符，且不能反映价格。景豪牌门到场了部分，没有全部到场。 对当事人提供的证据，本院经审核，对原告提供的证据1、2、3、4、6、7、8、9予以认定，对证据5，双方对涉及景豪木业厂家的材料如何处理已达成一致意见，故对该证据不予认定。对被告增银公司提供的证据1予以认定；对证据2、3的真实性予以认定；对证据4、5、6，因本案所涉工程在本案审理中已进行司法鉴定，故相应款项的认定以鉴定意见书为准；对证据7中所涉及的原告有异议的款项，被告增银公司未能提供补充证据证明与本案有关联，本院在本案中不作认定。 根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下： 2018年9月11日，原告与被告增银公司签订了一份《住宅装修施工合同》，原告将其位于桐庐县瑶琳镇何宋村的房屋装饰装修工程承包给被告增银公司施工，合同约定承包方式为全包，即包人工、包主材料及辅料(主材料以清单为准)，工期为135天，开工日期为2018年9月13日。合同第二条约定工程价款总价为106万元，按图纸核算的工程量不做调整，变更部分的工程款，双方协商一致按实另计。付款方式为：（1）合同签订后即付总价款的30%即31.8万元；（2）水电泥工隐蔽工程验收合格，支付总价款的30%作为进度款，计31.8万元；（3）铺贴、吊顶、家具制作完成后，支付总价款的20%作为进度款，计21.2万元；（4）油漆、涂料完成后，定制成品安装前，支付总价款20%的尾款，计21.2万元。交纳第（4）期工程款时，双方应对之前发生已变更的工程项目及工程量进行核实和计算，增减项目的工程款项应在第（4）期付款时做出结算，原告未按合同约定期限支付上述款项的，被告增银公司有权停工，导致工期延误，原告应承担违约责任，并赔偿窝工费用100元／天，工期顺延，因此造成的其他经济损失均由原告承担。合同第八条约定，双方均应履行合同规定的各项条款(包括经双方确认的合同附件、预算清单及图纸等)，不得擅自变更或解除，否则违约方将付给守约方工程预算总造价的10%的违约金，并承担因此造成的其他经济损失；由于原告原因导致延期开工或中途停工，原告应补偿被告增银公司因停工、窝工所造成的损失，每停工或窝工一天原告支付100元／天，原告未按合同约定付款的，每逾期一天，由原告支付100元／天的违约金（违约金总额不超过总造价5%）；由于被告增银公司原因逾期竣工的，每逾期一天，向原告支付100元／天的违约金（违约金总额不超过总造价5%）。合同第十一条约定：1.木饰面升级为成品木饰面；2.免费配置消防应急照明；3.门洞免费升高2.3米；4.屋顶露台免费铺贴；5.赠送美缝。合同还对其他有关内容作了约定。该合同附有一份主材清单表。另，被告增银公司编制的工程预算清单所载总价款计1135725.97元。合同签订后，原告已按约向被告增银公司支付合同约定的前两笔工程款，共计63.6万元。 2019年1月，原告发现被告增银公司实际使用的木饰面为赋烁牌木饰面，而合同附件主材清单表约定的木饰面品牌为景豪牌。2019年2月25日，原告向法院提起诉讼，要求被告增银公司将已安装的赋烁牌木饰面更换为景豪牌木饰面并支付违约金106000元。案经法院调解，双方于2019年5月14日达成了调解协议，（2019）浙0122民初837号民事调解书确定由增银公司负责将赋烁牌木饰面更换为景豪牌成品木饰面，并于2019年7月31日前完成所有装修装饰工程（硬装部分），逾期未完成的，增银公司支付董文明违约金10万元。同一天，双方另行达成了一份补充协议，除上述调解内容外还约定：本协议生效后七日内，原告将剩余装修款42.4万元（合同价款）支付至桐庐县人民法院，之后，被告增银公司每运送一批装修材料至装修现场，由原告授权被告增银公司到桐庐县人民法院领取相应材料款，剩余10.6万元在装修工程竣工验收合格后七日内由原告授权被告增银公司到桐庐县人民法院领取。原告依约将42.4万元款项汇至本院。后被告增银公司未在约定期限内完工，原告于2019年8月向本院申请强制执行，要求被告增银公司支付违约金10万元。2019年8月28日，原、被告签订协议书一份，约定：一、增银公司保证在2019年11月30日前完成装饰装修全部工程，经董文明竣工验收合格后交付给董文明；二、所有的装饰装修材料增银公司必须在2019年10月31日前全部到位；三、如增银公司不能在第一条规定时间内竣工，增银公司除仍需承担桐庐县人民法院（2019）浙0122民初837号民事调解书规定的违约金外，另外一次性赔偿董文明经济（损失）50万元，装饰装修合同解除；四、上述协议由增银公司法定代表人彭增银提供担保，对上述协议履行承担连带责任；五、如果再次引起诉讼的，所有费用（包括律师费）由增银公司及担保人承担。后被告增银公司并未在该协议约定期限内完成装修工程。关于原告申请执行的（2019）浙0122执1982号案件，本院于2019年11月29日作出裁定，认为增银公司暂无可供执行的财产，裁定终结该案的本次执行程序。 本案审理过程中，原告申请对案涉装修工程已完成部分的造价以及现场有关材料物品的价值进行估价，本院委托浙江律人工程造价咨询有限公司进行司法鉴定。该公司作出浙律人鉴（2020）第021号工程造价鉴定意见书，鉴定意见为：对案涉装修工程(原告的农村住房)已完成部分的鉴定造价为610199元，其中已安装的赋烁牌木饰面为3874元；现场已进场尚未安装的材料价值为27135元(其中景豪牌成品木饰面、成品门及门套双方协商确定由董文明与厂家对接，自行与厂家结算，本次鉴定未计入)；争议项为27551元。该鉴定意见书所涉无争议鉴定造价610199元，其中属原总价合同部分计584270元（包括已安装的赋烁牌木饰面计款3874元），属合同外增加部分计25929元。鉴定意见书所涉及的已进场尚未安装的石材门套、法恩莎马桶等6项材料价值27135元，在庭审中经当事人核对价款应为27336元，该项价款予以纠正。鉴定意见书所涉及的7项争议项金额共计27551元，其中第1项“所有拆改墙体及外运”费用1000元，原告确认由其承担；第2项“二层露台铺设地砖”计款2865元、第3项“三层露台铺设地砖”计款9289元、第4项“露台位置过门石”计款299元、第5项“女儿房及厨房墙地砖美缝”费用计1370元，原告主张该四项费用根据合同约定为免费赠送，但被告增银公司不予认定，认为均应按实结算；对第6、7项，原告称一层中庭地砖花形施工错误，当时双方协商增银公司将二层过道地砖免费升级为石材，原告同意不要求重新按图施工，但被告增银公司否认此说法。 另查明，原告因本案诉讼支出律师代理费12000元，支付鉴定费10000元。 本院认为，原告与被告增银公司签订的《住宅装修施工合同》系双方真实意思表示，且不违反法律法规的强制性规定，应认定合法有效，双方应依约履行。关于本案装修工程，双方于2019年5月14日协议约定被告增银公司于2019年7月31日前完成所有装修装饰工程（硬装部分），后又于2019年8月28日签订协议书，约定被告增银公司在2019年11月30日前完成装饰装修全部工程，未在该规定时间内竣工的，装饰装修合同予以解除。本案所涉装修工程经二次延期，被告增银公司虽实施了一定的装修行为，但并未在延期所确定的期限内完工，被告增银公司的行为已构成违约，合同约定的解除条件已成就。对原告要求解除《住宅装修施工合同》的诉讼请求，本院予以支持。关于合同的解除日期，因原告在协议约定的履行期限到期后未向被告增银公司作出解除合同的意思表示，而是通过诉讼提出解除合同的请求，故本院依法认定该合同从本案起诉状副本送达之日即2019年12月18日起解除。对被告增银公司要求继续履行合同的反诉请求，本院不予支持。《中华人民共和国合同法》第九十七条规定“合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施、并有权要求赔偿损失”。本案所涉合同解除后，被告增银公司未履行的工作内容终止履行。对双方在合同解除后的有关争议问题，本院作如下分析认定： 一、关于工程款项的认定以及有关财物的处理。1.被告增银公司已完成的工程款项，依浙江律人工程造价咨询有限公司作出的鉴定意见，案涉装修工程已完成部分无争议鉴定造价为610199元，其中赋烁牌木饰面价款3874元，依2019年5月14日达成的“由增银公司负责将赋烁牌木饰面更换为景豪牌成品木饰面”调解协议内容应予以扣除，扣除后价款为606325元。2.对鉴定意见所涉的7项争议款项计27551元，其中第1项“所有拆改墙体及外运”费用1000元，原告确认该款项由其承担，本院予以认定。第2、3、4项所涉及的第二、三层露台地砖铺贴款项以及露台过门石费用，第5项所涉及的美缝费用，原告主张根据合同约定均为免费赠送，不应计算。被告增银公司认为应按实计算。本院认为，《住宅装修施工合同》第十一条所约定的“屋顶露台免费铺贴、赠送美缝”的内容系双方真实意思表示，不能因合同解除而无效，故对第5项实际已完成的美缝所涉款项1370元，原告不应承担；合同约定的“屋顶露台免费铺贴”应理解为房屋最上面一层即第三层露台免费铺贴，不包括地砖材料，故对第3项所涉及的三楼外阳台地砖铺设人工费用3278元，原告不应承担，对第3项所涉及的地砖材料款项以及第2、4项款项，共计9175元，原告应予以承担。对第6项“地;地砖水刀加工费&rdquo933元、第7项“二层过道地砖与石材差价”7794元，原告称一层中庭地砖花形施工错误，当时双方经协商，增银公司同意将二层过道地砖免费升级为石材。本院认为，一层中庭地砖花形虽与图纸不一致，但并没有证据证明增银公司已向原告作出将二层过道地砖免费升级为石材的意思表示，故对原告的这一意见，本院不予采纳，本院确定原告应支付给被告增银公司这二项费用计12727元。3.对已在房屋现场尚未安装的材料价值27336元，原告予以接受，原告应支付该款项。对景豪牌成品木饰面、成品门及门套，双方协商确定由原告与厂家对接并结算，对被告增银公司已支付给厂家的5万元，原告确定由其支付给被告增银公司，本院予以确认。对尚在现场的吸音板材料，原告不同意接收。原告提供的其选定的吸音板样品照片与被告增银公司实际提供的吸音板，通过比对，色差确实较大，被告增银公司并未能提供证据证明其是按原告选定的样品供货的，故本院对原告不予接受吸音板的主张予以采纳。被告增银公司应自行处理留在现场的吸音板材料。对被告增银公司所称的扶手，原告称厂家已拉回，浙江律人工程造价咨询有限公司现场所核的材料中亦没有扶手材料，故对被告增银公司所主张的该项内容不作处理。4.对被告增银公司主张的在本案审理过程中尚未作处理的已定制的铜屏风、不锈钢等材料，原告不予认可，而被告增银公司亦未提供充足证据证明铜屏风、不锈钢等材料已实际定制且其提供的有关付款凭证所涉款项与本案有关联，故对被告增银公司的相应主张，本院在本案中不作处理。上述有关款项，经核算，原告共计应支付给被告增银公司款项706563元。扣除原告已支付给被告增银公司的63.6万元，原告尚应支付给被告增银公司款项70563元。 二、对原告主张的要求判令被告增银公司支付（2019)浙0122民初837号民事调解书约定的违约金10万元。因原告的该项主张在（2019)浙0122民初837号案件中已作处理，原告的该项请求属重复诉讼，在本案中不再处理。因被告增银公司至今未履行该案款，对原告要求被告彭增银依2019年8月28日所签订的协议对该10万元违约金未履行部分承担连带担保责任的诉讼请求，本院予以支持。 三、对原告要求判令被告增银公司赔偿经济损失50万元的诉讼请求。本院认为，被告增银公司在签订二次补充协议后虽实施了一定的装修行为，但并未按约在2019年11月30日前完成全部合同义务。被告增银公司未按约履行义务，其行为已构成违约，应承担相应的违约责任。2019年8月28日签订的协议书所约定的另行赔偿经济损失50万元的违约责任属于约定的违约赔偿金额过分高于造成的损失，且原告亦未提供其具体的经济损失情况，本院根据合同履行情况、当事人的过错程度，酌情调整为由被告增银公司承担15万元。 四、对被告增银公司要求原告向其支付逾期付款违约金19500元及窝工费用19500元的反诉请求。本院认为，通过上述核算，原告应支付给被告增银公司的款项计706563元（包括原告接受的尚未安装的材料款项27336元以及增银公司支付给景豪木业厂家的5万元），而原告实际已支付给被告增银公司63.6万元，并在（2019)浙0122民初837号案件中已交款42.4万元至法院，故原告并不存在逾期支付工程款的行为，被告增银公司要求原告向其支付按每天100元计算逾期付款违约金19500元的反诉请求无事实依据，本院不予支持。对被告增银公司要求原告支付窝工费用19500元的反诉请求亦无事实依据，本院不予采纳。 综上，本院认定原告尚应支付给被告增银公司工程款70563元，被告增银公司应赔偿原告经济损失15万元。对原告主张的律师费12000元，依2019年8月28日形成的协议书，被告增银公司应予以承担。对原告支付的鉴定费10000元，本院酌情确定由原告与被告增银公司各半承担。被告彭增银对被告增银公司应履行的款项承担连带清偿责任。据此，依照《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、第九十三条第二款、第九十六条、第九十七条、第一百零七条、第一百一十四条，《中华人民共和国担保法》第十八条、第二十一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条的规定，判决如下： 一、确认董文明与杭州增银装饰工程有限公司于2018年9月11日签订的《住宅装修施工合同》于2019年12月18日解除； 二、杭州增银装饰工程有限公司赔偿董文明经济损失150000元； 三、杭州增银装饰工程有限公司支付董文明律师代理费12000元； 四、杭州增银装饰工程有限公司支付董文明鉴定费5000元； 五、董文明支付杭州增银装饰工程有限公司款项70563元； 上述第二、三、四项与第五项款项相抵扣后，杭州增银装饰工程有限公司尚应支付董文明款项96437元，于本判决生效之日起十日内履行； 六、彭增银对上述杭州增银装饰工程有限公司应支付给董文明的96437元款项承担连带清偿责任； 七、彭增银对（2019）浙0122民初837号民事调解书所确定的杭州增银装饰工程有限公司应支付的100000元违约金未履行部分承担连带清偿责任； 八、驳回董文明的其他诉讼请求； 九、驳回杭州增银装饰工程有限公司的其他反诉请求。 如果未按本判决指定的期限履行给付金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 本诉案件受理费10020元，由董文明负担4715元，杭州增银装饰工程有限公司负担5305元，彭增银负连带责任；反诉案件受理费4991元，由董文明负担782元，杭州增银装饰工程有限公司负担4209元。 董文明、杭州增银装饰工程有限公司于本判决生效之日起十五日内向本院申请退费，董文明、杭州增银装饰工程有限公司、彭增银于本判决生效之日起七日内向本院交纳应负担的诉讼费。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按照对方当事人的人数提出副本，上诉于浙江省杭州市中级人民法院，并向浙江省杭州市中级人民法院指定账号预交上诉案件受理费。对财产案件提起上诉的，案件受理费按照不服一审判决部分的上诉请求预交。在收到《上诉费用交纳通知书》次日起七日内仍未交纳的，按自动撤回上诉处理。浙江省杭州市中级人民法院户名、开户行、指定账号详见《上诉费用交纳通知书》 审 判 长  俞明荣 人民陪审员  柴柳发 人民陪审员  叶卫东 二〇二〇年十二月十八日 书 记 员  孙 洁 本案引用的法律条文： 《中华人民共和国合同法》 第六十条第一款当事人应当按照约定全面履行自己的义务。 第九十三条第二款当事人可以约定一方解除合同的条件。解除合同的条件成就时，解除权人可以解除合同。 第九十六条当事人一方依照本法第九十三条第二款、第九十四条的规定主张解除合同的，应当通知对方。合同自通知到达对方时解除。对方有异议的，可以请求人民法院或者仲裁机构确认解除合同的效力。 法律、行政法规规定解除合同应当办理批准、登记等手续的，依照其规定。 第九十七条合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施，并有权要求赔偿损失。 第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。 第一百一十四条当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。 约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。 当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务。 《中华人民共和国担保法》 第十八条当事人在保证合同中约定保证人与债务人对债务承担连带责任的，为连带责任保证。 连带责任保证的债务人在主合同规定的债务履行期届满没有履行债务的，债权人可以要求债务人履行债务，也可以要求保证人在其保证范围内承担保证责任。 第二十一条保证担保的范围包括主债权及利息、违约金、损害赔偿金和实现债权的费用。保证合同另有约定的，按照约定。 当事人对保证担保的范围没有约定或者约定不明确的，保证人应当对全部债务承担责任。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第六十四条第一款当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。 第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。