福建省龙岩市中级人民法院 民 事 判 决 书 (2020)闽08民终1869号 上诉人（原审被告）：中国人民财产保险股份有限公司龙岩市分公司，住所地龙岩市新罗区九一南路**保险大厦，统一社会信用代码91350800857830281Q。 负责人：邓斌，总经理。 委托诉讼代理人：丘旭玲，女，该公司员工。 被上诉人（原审原告）：杨成，男，1978年8月7日出生，汉族，保安，住龙岩市新罗区。 委托诉讼代理人：伍小杰，福建元威律师事务所律师。 被上诉人（原审被告）：张楠楠，男，1992年8月14日出生，汉族，农民，住龙岩市新罗区。 被上诉人（原审被告）：李仙琴，女，1958年10月6日出生，汉族，农民，住龙岩市新罗区。 上诉人中国人民财产保险股份有限公司龙岩市分公司（以下简称“人保公司”）因与被上诉人杨成、张楠楠、李仙琴机动车交通事故责任纠纷一案，不服福建省龙岩市新罗区人民法院（2020）闽0802民初5404号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年12月2日立案后，依法组成合议庭，对本案进行了审理。本案现已审理终结。 人保公司上诉请求：撤销新罗区人民法院（2020）闽0802民初5404号民事判决书中有关医疗费中超出《道路交通事故受伤人员临床诊疗指南》和国家基本医疗保险同类医疗费用标准的部分及被抚养人生活费的判决，并依法予以改判。事实和理由： 一、超出《道路交通事故受伤人员临床诊疗指南》和国家基本医疗保险同类医疗费用标准的部分部份：上诉人对于一审法院不支持上诉人不承担超出费用2563.93元的判决不服，请求二审法院依法支持上诉人无需赔偿被上诉人杨成超出部分的费用请求。理由是：从上诉人与被上诉人李仙琴之间的机动车交强险保险合同条款（《机动车交通事故责任强制保险条款》第19条约定已明确约定上诉人只在国家基本医疗保险标准范围内承担伤者医疗费用，对于超出《道路交通事故受伤人员临床诊疗指南》和国家基本医疗保险同类医疗费用标准的部分不予承担。因此该部分用不应由上诉人承担。而应该由侵权人一方承担。二、上诉人对于一审法院被扶养人生活费部分：被上诉人杨成的伤残等级即使构成十级伤残，并不能因此认定被上诉人杨成丧失了部分劳动能力。且并没有提供丧失劳动能力证明，赔偿了残疾金后再赔偿抚养费加重上诉人的责任，事实上，十级伤残对被上诉人杨成的劳动能力并不会产生影响，原审法院以被上诉人杨成构成十级伤残为由判决支持被扶养人生活费没有事实和法律依据。综上，请求二审法院支持上诉人的上诉请求. 杨成辩称，原审法院认定事实清楚，适用法律正确，应当予以维持。 李仙琴辩称，同意一审判决。 张楠楠未作答辩。 杨成向一审法院起诉请求：判令三被告赔偿原告医疗费34107.18元、住院伙食补助费1150元（50元/天×23天）、营养费3000元、后续治疗费15600元、护理费10342元（66815元/年÷365天×23天+66815元/年÷365天×67天×50%）、误工费10229.62元（105.46元/天×97天）、交通费230元、残疾赔偿金91240元（45620元/年×20年×10%）、原告父亲的被扶养人生活费18567.6元(30946元/年×12年×10％÷2)、原告母亲的被扶养人生活费26304.1元(30946元/年×17年×10％÷2)、原告儿子的被扶养人生活费26304.1元（30946元/年×17年×10％÷2)、精神损害抚慰金5000元、鉴定费2600元，以上共计244674.6元，扣除被告人保公司已支付的10000元和被告张楠楠已支付的500元，还应赔偿234174.6元，其中被告人保公司应在机动车第三者责任强制保险（以下简称“交强险”）及机动车第三者责任商业保险（以下简称“商业三者险”）范围内承担赔偿责任，不足部分由被告张楠楠、李仙琴承担赔偿责任。 一审法院认定事实：一、事故发生概况：2020年2月20日12时33分许，被告张楠楠驾驶闽ＦＳ××××号小型轿车沿龙岩市新罗区东肖行驶至东肖镇榕树小区Ｄ8幢路口左转弯时，与原告杨成驾驶的正常直行的闽ＦＥ××××号普通二轮摩托车发生碰撞，造成原告受伤、两车受损的交通事故。 事故发生后，原告即被送往龙岩市××医院治疗，共住院23天（2020年2月20日至2020年3月14日），花去医疗费34107.18元，经该院诊断，原告的主要伤情为：右胫骨下段骨折；右踝关节骨折。出院医嘱为：注意休息，加强营养；门诊随诊，若有不适请及时复诊；定期换药，术后14天拆除缝线；右下肢暂禁负重，术后每月复查拍片了解骨折愈合情况，视骨折愈合情况再决定能否负重，渐进性肢体功能锻炼，骨科随访。 2020年5月28日，经福建晟蓝司法鉴定所鉴定，被鉴定人杨成因交通事故致右胫骨下段、腓骨外踝骨折经手术治疗及康复后，现遗留日常生活有关的活动能力轻度受限，评定为人体损伤十级伤残；被鉴定人杨成的误工期为180日、护理期为90日、营养期为90日；被鉴定人杨成右侧胫腓骨下段两处钢板螺钉内固定取出需人民币15600元。原告为此花去伤残鉴定费1000元，误工期、护理期、营养期鉴定费800元，后续治疗费鉴定费800元。 二、龙岩市公安局交通警察支队新罗大队的责任认定结果：张楠楠负事故全部责任；杨成不负事故责任。 三、受害人概况及近亲属情况：原告属城镇居民，住址为龙岩市新罗区。 原告的职业为厦门常春藤物业管理有限公司龙岩分公司的保安。根据原告提供的银行卡交易明细清单，原告的月平均工资为3163.9元/月，原告所在公司向原告发放2020年2月份工资3150元、2020年3月份工资3000元、2020年4月份工资3000元。 杨义荣（1952年6月14日出生）系原告的父亲，廖美钗（1957年11月13日出生）系原告的母亲，二人共生育二名儿子（含原告在内）。杨泉锐（2019年6月6日出生）系原告的儿子。 四、车主、车辆投保情况及其他情况：闽ＦＳ××××号小型轿车的登记车主系被告李仙琴，该车在被告人保公司投保交强险，以及含不计免赔率、限额为1000000元的商业三者险，交强险保险期限自2020年1月21日0时起至2021年1月20日24时止，商业三者险保险期限自2020年1月22日0时起至2021年1月21日24时止，事故发生在保险期限内。 被告李仙琴与被告张楠楠系母子关系，闽ＦＳ××××号小型轿车由被告张楠楠使用。闽ＦＳ××××号小型轿车的检验有效期至2021年1月，被告张楠楠持有Ｃ1Ｅ型驾驶证。 商业三者险保险条款第二十六条约定：保险人不负责赔偿超出《道路交通事故受伤人员临床诊疗指南》和国家基本医疗保险同类医疗费用标准的费用部分。诉讼过程中，被告人保公司向一审法院提供投保单证明已就上述约定向投保人尽到提示或明确说明义务。 五、受害人获赔情况：事故发生后，被告张楠楠已支付原告500元，被告人保公司已支付原告10000元，被告李仙琴未支付原告赔偿款。 六、非医保费用情况：根据被告人保公司提供的福建益科司法鉴定所鉴定意见，1.原告医疗费中超出《道路交通事故受伤人员临床诊疗指南》和国家基本医疗保险同类医疗费用标准的费用部分的总金额为2563.93元；2.原告的医疗费用中不属于国家基本医疗保险范围内的诊疗项目及费用总金额为8476.48元。 就上述鉴定意见中的费用是如何计算的，一审法院依法通知福建益科司法鉴定所鉴定人员出庭作证，鉴定人在庭审中陈述：超出国家基本医疗保险目录的费用等同于超过国家基本医疗保险同类医疗费用标准部分，原告医疗费中超出《道路交通事故受伤人员临床诊疗指南》和国家基本医疗保险同类医疗费用标准的费用部分的总金额为2563.93元，该费用是按超出基本医疗保险承担的金额比例计算的，在计算该费用时未使用医保范围内同类或同功能的药品进行替代。 七、其他情况：诉讼中，原告要求精神损害抚慰金在交强险内优先赔偿，并要求本案的赔偿款汇入原告指定的账户中，即户名为：杨成，开户行为：中国农业银行龙岩新罗东肖支行，账号为：6230××××6377。 根据上述事实，结合《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》、福建省人身损害赔偿有关数据，以及原告的诉讼请求等具体情况，一审法院对原告的损失核定如下： 一、医疗费：原告因本事故治疗花去医疗费34107.18元，该费用合理、有据，予以确认。 二、住院伙食补助费：原告共住院23天，主张住院伙食补助费为1150元（50元/天×23天）符合规定，予以确认。 三、营养费：结合原告的伤情、福建晟蓝司法鉴定所的鉴定意见及所花去的医疗费情况，原告主张营养费3000元合理，予以确认。 四、后续治疗费：原告主张内固定物取出的后续治疗费15600元，有福建晟蓝司法鉴定所的鉴定结论为依据，予以确认。 五、护理费：原告共住院23天，结合原告的伤情、住院天数、出院医嘱，参照福建晟蓝司法鉴定所关于原告的护理期为90天的鉴定结论，原告主张护理期按90天计算（住院23天+出院后67天，其中出院后的护理程度按50%计算）合理，予以支持。原告主张护理费标准按183.05元/天（66815元/年÷365天）计算没有依据，参照当地护工从事同级别护理的劳务报酬情况按150元/天计算其护理费，即原告的护理费为8475元（150元/天×23天+150元/天×67天×50%）。 六、误工费：受害人因伤致残持续误工的，误工时间最长可以计算至定残日前一天。原告主张误工期计算至定残日前一天97天[2020年2月21日至2020年5月27日（定残前一日）]合理，予以支持。受害人有固定收入的，误工费应按照实际减少的收入计算，原告的职业为厦门常春藤物业管理有限公司龙岩分公司的保安，月平均工资为3163.9元/月，误工期间原告所在的公司向原告发放2020年2月份工资3150元、2020年3月份工资3000元、2020年4月份工资3000元，据此，原告的误工费为3189.12元[（3163.9元-3150元）+（3163.9元-3000元）×2个月+105.46元/天×27天]。 七、交通费：交通费属于必然发生的费用，原告主张交通费230元合理，予以确认。 八、残疾赔偿金（含被扶养人生活费）：原告因本事故致十级伤残，原告属城镇居民，职业为保安（收入来源于城镇），原告主张残疾赔偿金91240元（45620元/年×20年×10%）合理、有据，予以确认。 原告因本事故致十级伤残，丧失部分劳动能力。原告父亲杨义荣（1952年6月14日出生）、母亲廖美钗（1957年11月13日出生）在原告定残时均已年满60周岁，属被扶养人；原告的儿子杨泉锐（2019年6月6日出生）在原告定残时未满18周岁，亦属被扶养人。原告主张父亲、母亲、儿子的被扶养人生活费共计71175.8元(30946元/年×12年×10％÷2+30946元/年×17年×10％÷2+30946元/年×17年×10％÷2)合理，予以确认。综上，原告的残疾赔偿金（含被扶养人生活费）为162415.8元（91240元＋71175.8元）。 九、精神损害抚慰金：原告因本起交通事故致十级伤残，给原告造成严重的精神损害，原告要求赔偿精神损害抚慰金5000元合理，予以确认。 十、鉴定费：原告主张鉴定费2600元，有原告提供的鉴定费发票为证，其中关于误工期的鉴定意见，未予采纳，相应鉴定费266.67元（800元×1/3）应由原告自行负担，故原告的合理鉴定费为2333.33元（2600元－266.67元）。 一审法院认为，本案为机动车交通事故责任纠纷案件，龙岩市公安局交通警察支队新罗大队认定被告张楠楠负事故全部责任、原告杨成不负事故责任，该认定可作为本案当事人划分责任的依据。同时投保交强险及商业三者险的机动车发生交通事故造成损害，先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿，不足部分由承保商业三者险的保险公司根据保险合同的约定予以赔偿，仍有不足的，依照相关规定由侵权人予以赔偿。本案肇事车在被告人保公司投保交强险及商业三者险，故原告的损失，先由被告人保公司在交强险限额内予以赔偿，不足部分由被告人保公司根据商业三者险合同的约定予以赔偿，仍有不足的，由被告张楠楠承担赔偿责任。被告李仙琴系闽ＦＳ××××号小型轿车的车主，其将适于运行状态的车辆交给具有相应驾驶资质的被告张楠楠使用，对于本案事故的发生不存在过错，原告要求被告李仙琴对保险赔偿不足部分承担责任没有依据，不予支持。 原告的损失有：医疗费34107.18元、住院伙食补助费1150元、营养费3000元、后续治疗费15600元、护理费8475元、误工费3189.12元、交通费230元、残疾赔偿金（含被扶养人生活费）162415.8元、精神损害抚慰金5000元、鉴定费2333.33元，共计235500.43元。诉讼过程中，原告要求精神损害抚慰金在交强险内优先赔偿，该要求合理，予以支持。据此，被告人保公司应在交强险限额内赔偿原告120000元（含精神损害抚慰金），在商业三者险范围内赔偿原告115500.43元（含鉴定费）。被告人保公司已支付的10000元应在赔偿款中予以扣除。因原告的损失均在保险赔偿范围，故被告张楠楠在本案中无须支付赔偿款。事故发生后，被告张楠楠已支付原告500元，该款应视为被告张楠楠为被告人保公司垫付，被告张楠楠可另行向被告人保公司主张。保险条款仅约定保险人不负责赔偿超出《道路交通事故受伤人员临床诊疗指南》和国家基本医疗保险同类医疗费用标准的费用部分，并未约定保险人不予赔偿非医保费用，也就是说原告使用了医保范围外的药品，而在医保范围中有同种类或者同功能可使用的药品，则保险公司应按医保范围内同种类或者同功能药品予以赔付。本案中，被告人保公司虽提供福建益科司法鉴定所的鉴定意见证明1.原告杨成医疗费中超出《道路交通事故受伤人员临床诊疗指南》和国家基本医疗保险同类医疗费用标准的费用部分的总金额为2563.93元；2.原告的医疗费中不属于国家基本医疗保险范围内的诊疗项目及费用总金额为8476.48元，但鉴定人员出庭作证时陈述2563.93元是按超出基本医疗保险承担的金额比例计算的，在计算该费用时未使用医保范围内同类或同功能的药品进行替代，即2563.93元实质上为非医保费用，并非超出国家基本医疗保险同类医疗费用标准的费用，被告人保公司提供的鉴定结论不能证明非医保费用超过基本医疗保险同类医疗费用标准，故其抗辩不予承担原告医疗费中的2563.93元及8476.48元，理由不能成立，不予采纳。被告人保公司主张鉴定费不予赔偿，没有依据，不予采纳。诉讼费根据“谁败诉、谁负担”原则予以确定，被告人保公司认为诉讼费应由实际侵权人承担，理由不能成立，不予采纳。被告张楠楠经一审法院依法传唤，无正当理由拒不到庭，依法予以缺席审理及判决。 综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第四十八条；《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条；《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一、二款，第十八条第一款，第十九条，第二十条，第二十一条，第二十二条，第二十三条第一款，第二十四条，第二十五条第一款，第二十八条；《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条第二款，第十条；《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条；《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决：一、被告中国人民财产保险股份有限公司龙岩市分公司应在机动车第三者责任强制保险限额内赔偿原告杨成120000元，扣除已支付的10000元及被告张楠楠垫付的500元，还应赔偿原告杨成109500元（履行办法：被告中国人民财产保险股份有限公司龙岩市分公司应于本判决生效之日起十五日内将该款汇入原告杨成在中国农业银行龙岩新罗东肖支行的账户中，账号为6230××××6377）。二、被告中国人民财产保险股份有限公司龙岩市分公司应在机动车第三者责任商业保险限额内赔偿原告杨成115500.43元（履行办法：被告中国人民财产保险股份有限公司龙岩市分公司应于本判决生效之日起十五日内将该款汇入原告杨成在中国农业银行龙岩新罗东肖支行的账户中，账号为6230××××6377）。三、驳回原告杨成的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案一审案件受理费4813元，减半收取为2406.5元，由原告杨成负担94.5元，被告中国人民财产保险股份有限公司龙岩市分公司负担2312元。 本院二审期间,人保公司、杨成、李仙琴未向本院提供新的证据。人保公司、杨成、李仙琴对一审判决查明的事实均无异议，本院依法予以确认。 本院认为，张楠楠驾驶闽ＦＳ××××号小型轿车与杨成驾驶的正常直行的闽ＦＥ××××号普通二轮摩托车发生碰撞，造成杨成受伤、两车受损的交通事故。经福建晟蓝司法鉴定所鉴定，杨成受伤评定为人体损伤十级伤残。闽ＦＳ××××号小型轿车的登记车主系李仙琴，该车在人保公司投保交强险，以及含不计免赔率、限额为1000000元的商业三者险，事故发生在保险期限内。人保公司上诉提出非医保费用为2563.93元不应承担的主张但人保公司却不能提供充分证据证明其所称的非医保费用为2563.93元超过国家基本医疗保险同类医疗费用标准,对人保公司的该主张,本院不予支持。杨成因本事故致十级伤残，丧失部分劳动能力。由此，原审法院根据杨成父亲杨义荣、母亲廖美钗在杨成定残时均已年满60周岁，属被扶养人；杨成的儿子杨泉锐在杨成定残时未满18周岁，亦属被扶养人，确定人保公司应赔偿本案被扶养人生活费共计71175.8元理由正确，本院予以认同。人保公司上诉提出的“原审法院以杨成构成十级伤残为由判决支持被扶养人生活费没有事实和法律依据”的理由不能成立，本院不予支持。 综上所述，龙岩人保公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。张楠楠经传票传唤，无正当理由拒不到庭，本院依法缺席判决。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条、第一百七十条第一款第一项规定,判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费4230元，由中国人民财产保险股份有限公司龙岩市分公司负担。 本判决为终审判决。 本案生效后，负有履行义务的当事人须依法按期履行判决，逾期未履行的，应向执行法院报告财产状况，并不得有高消费及非生活和工作必需的消费行为。本条款即为执行通知，违反本条规定的，本案申请执行后，人民法院可依法对相关当事人采取列入失信名单、罚款、拘留等措施，构成犯罪的，依法追究刑事责任。 审 判 长  吕 敏 审 判 员  谢 勇 审 判 员  陈聪聪 二〇二〇年十二月二十五日 法官助理  卢丰华 书 记 员  吴 琼