江西省南昌经济技术开发区人民法院刑 事 判 决 书（2020）赣0192刑初249号公诉机关南昌经济技术开发区人民检察院。被告人施启航，男，1995年9月19日出生于安徽省桐城市，汉族，大专文化，无业，户籍所在地安徽省安庆市桐城市，居住地同前。因涉嫌犯贩卖毒品罪，于2020年8月28日被刑事拘留，同年9月28日被逮捕。辩护人程少华、龙小惠，江西添翼律师事务所律师。南昌经济技术开发区人民检察院以洪经检一部刑诉〔2020〕4045号起诉书指控被告人施启航犯贩卖毒品罪，于2020年12月1日向本院提起公诉。本院于同日决定立案审理，并依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。南昌经济技术开发区人民检察院检察员陈友根出庭支持公诉，被告人施启航及其辩护人程少华、龙小惠到庭参加了诉讼。现已审理终结。经审理查明，2020年8月，被告人施启航先后向他人贩卖毒品复方磷酸可待因糖浆六人次（俗称“可非”、“摇头水”），具体犯罪事实如下：1、2020年8月11日，夏某（另案处理）ＱＱ联系被告人施启航购买300瓶复方磷酸可待因糖浆，当日22时许，施启航从安徽东至县驾车来到南昌市，将300瓶复方磷酸可待因糖浆交给夏某，夏某支付施启航现金人民币51000元。2、2020年8月19日，夏某ＱＱ联系被告人施启航购买200瓶复方磷酸可待因糖浆。当日22时许，施启航从安徽东至县驾车来到南昌市，夏某带了漆某（另案处理）到此和施启航进行交易。夏某支付施启航现金人民币34000元，施启航将200瓶复方磷酸可待因糖浆交给夏某。漆某支付给施启航现金人民币20000元，施启航将117瓶复方磷酸可待因糖浆交给漆某。3、2020年8月25日，漆某ＱＱ联系被告人施启航购买100瓶复方磷酸可待因糖浆，夏某ＱＱ联系施启航购买300瓶复方磷酸可待因糖浆。当日23时许，施启航驾车从安徽东至县来到南昌市进行交易。漆某支付施启航现金人民币18000元，施启航将100瓶复方磷酸可待因糖浆交给漆某。夏某支付施启航现金人民币51000元，施启航将300瓶复方磷酸可待因糖浆交给夏某。4、2020年8月27日，夏某在公安机关的控制下，ＱＱ联系被告人施启航购买300瓶复方磷酸可待因糖浆，双方谈好交易价格为人民币51000元，并约定在南昌市进行交易。当日22时许，施启航驾车从安徽东至县来到约定地点，在下车等候夏某时被民警抓获，民警从施启航车上查获复方磷酸可待因糖浆300瓶（每瓶60ｍｌ，每100ｍｌ含可待因0.2克）。经鉴定，现场缴获的复方磷酸可待因糖浆中检出可待因成份。上述事实，被告人在开庭审理过程中亦无异议，且有证人夏某、漆某的证言，辨认笔录，检验报告，ＱＱ聊天记录，扣押决定书及清单、扣押物品照片，归案情况说明，户籍证明等证据证实，足以认定。关于辩护人提出2020年8月27日贩卖毒品的行为属犯罪未遂的辩护意见。本院认为，作为毒品交易的卖方施启航不是公安特勤人员，而是真正的毒贩。施启航与夏某已就毒品交易的种类、数量、价格、时间、地点等基本交易事项达成一致，证明施启航具有贩卖毒品的主观故意，虽然交易双方未能实际完成毒品交易，而被公安机关当场抓获，但对交易的双方都应以能犯的既遂处理。故，辩护人提出的该辩护意见与事实和法律不符，不予采纳。综上，本院认为，被告人施启航向他人贩卖毒品可待因六人次，情节严重，其行为已构成贩卖毒品罪，公诉机关指控罪名成立。案发后，被告人施启航如实交代全部犯罪事实，且当庭表示自愿认罪，具有坦白情节，依法予以从轻处罚。2020年8月27日贩卖毒品，系在公安机关的控制下进行，酌情予以从轻处罚。辩护人提出被告人施启航具有坦白情节、自愿认罪认罚的辩护意见，与事实和法律相符，予以采纳。公诉机关提出判处施启航有期徒刑四年，并处罚金二万元的量刑建议恰当，予以确认。根据被告人的犯罪事实、情节、性质和对社会的危害程度等，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一、四款、第六十七条第三款、第六十四条及最高人民法院《关于审理毒品犯罪案件适用法律若干问题的解释》第四条第（一）项、《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条、第二百零一条之规定，判决如下：一、被告人施启航犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑四年（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2020年8月28日起至2024年8月27日止），并处罚金人民币二万元（限判决生效后十日内缴纳）；二、公安机关扣押的三百瓶复方磷酸可待因糖浆，予以没收。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向江西省南昌市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。审 判 长 吴 琼人民陪审员 徐 莉人民陪审员 刘全英二〇二〇年十二月十七日书 记 员 刘 露附相关法律条文《中华人民共和国刑法》（摘录）第三百四十七条〖走私、贩卖、运输、制造毒品罪〗走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产：（一）走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的；（二）走私、贩卖、运输、制造毒品集团的首要分子；（三）武装掩护走私、贩卖、运输、制造毒品的；（四）以暴力抗拒检查、拘留、逮捕，情节严重的；（五）参与有组织的国际贩毒活动的。走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。单位犯第二款、第三款、第四款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照各该款的规定处罚。利用、教唆未成年人走私、贩卖、运输、制造毒品，或者向未成年人出售毒品的，从重处罚。对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。第六十七条〖自首〗犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。第六十四条〖追缴违法所得和没收犯罪所用财物〗犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。最高人民法院《关于审理毒品犯罪案件适用法律若干问题的解释》第四条走私、贩卖、运输、制造毒品，具有下列情形之一的，应当认定为刑法第三百四十七条第四款规定的“情节严重”：（一）向多人贩卖毒品或者多次走私、贩卖、运输、制造毒品的；（二）在戒毒场所、监管场所贩卖毒品的；（三）向在校学生贩卖毒品的；（四）组织、利用残疾人、严重疾病患者、怀孕或者正在哺乳自己婴儿的妇女走私、贩卖、运输、制造毒品的；（五）国家工作人员走私、贩卖、运输、制造毒品的；（六）其他情节严重的情形。《中华人民共和国刑事诉讼法》（摘录）第十五条犯罪嫌疑人、被告人自愿如实供述自己的罪行，承认指控的犯罪事实，愿意接受处罚的，可以依法从宽处理。第二百零一条对于认罪认罚案件，人民法院依法作出判决时，一般应当采纳人民检察院指控的罪名和量刑建议，但有下列情形的除外：（一）被告人的行为不构成犯罪或者不应当追究其刑事责任的；（二）被告人违背意愿认罪认罚的；（三）被告人否认指控的犯罪事实的；（四）起诉指控的罪名与审理认定的罪名不一致的；（五）其他可能影响公正审判的情形。人民法院经审理认为量刑建议明显不当，或者被告人、辩护人对量刑建议提出异议的，人民检察院可以调整量刑建议。人民检察院不调整量刑建议或者调整量刑建议后仍然明显不当的，人民法院应当依法作出判决。