吉林省白山市中级人民法院   民事判决书   （2020）吉06民终769号   上诉人（一审被告）：中华联合财产保险股份有限公司白山中心支公司。   负责人：王某。   委托诉讼代理人：李某，吉林启驰律师事务所律师。   被上诉人（一审原告）：赵某，住白山市江源区。   被上诉人（一审被告）：孙某，住白山市浑江区。   上诉人中华联合财产保险股份有限公司白山中心支公司（以下简称财产保险公司白山支公司）因与被上诉人赵某、孙某机动车交通事故责任纠纷一案，不服吉林省白山市浑江区人民法院（2020）吉0602民初875号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年11月10日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。   财产保险公司白山支公司上诉请求：一、依法撤销一审判决书第一项，并依法改判财产保险公司白山支公司在保险限额内不予承担误工费29147.4元；二、二审上诉费用由赵某、孙某承担。事实和理由：一、赵某已达到法定退休年龄，误工费不应再受到保护。二、原审庭审中，赵某提供的误工费证据并不充分，不能形成完整的证据链，故不应得到法院支持。   赵某辩称，在我受伤之前，我给轮胎修理部打工，我负责修胎，我认为一审法院判的对。   孙某辩称，其没有答辩意见。   赵某向一审法院提出诉讼请求：1.判令孙某、财产保险公司白山支公司向赵某支付医疗费46636.97元、住院伙食补助费5800元，护理费10849.31元，上述三项合计63286.28元；2.判令孙某、财产保险公司白山支公司赔偿三轮电动车损失3500元；3.认定赵某构成伤残等级，予以司法鉴定，予以经济赔偿；4.判令孙某、财产保险公司白山支公司承担本案诉讼费用。审理过程中，赵某明确诉讼请求：医疗费56636.97元（49227.97元＋409元＋7000元）、伙食补助费5800元（58天×100元）、营养费2700元（90天×30元）、误工费29147.4元（161.93元×180天）、护理费16031.07元［（90天＋9天）×161.93元］、住宿费102元、交通费218元、鉴定费3300元、车损2000元。事实和理由：2019年8月31日16日13分，孙某驾驶×××号小型轿车沿鹤大线慢车道由东向西行驶至鹤大线999km＋500m处时，由于瞭望不周、操作不当，与前方沿鹤大线硬路肩内由东向西行驶的，由赵某驾驶三轮电动车相撞，造成赵某受伤，三轮电动车严重损坏，×××号小型轿车部分损坏的道路交通事故。经白山市公安局交通警察支队浑江区大队认定，孙某负事故全部责任，赵某无责任。孙某驾驶的事故车辆在财产保险公司白山支公司投保了交强险、商业险。赵某受伤后，到白山市中心医院住院治疗58天，出院诊断为颈椎过伸性损伤、颈髓损伤伴双上肢不全瘫、左腓骨上段粉碎性骨折、左小腿皮肤裂伤、头皮血肿、头面部外伤、前额部皮肤裂伤、下颌皮肤裂伤、老年性白内障双眼肌麻痹、右眼上斜肌不全麻痹。出院医嘱为：神经营养（甲钴胺片）；防治骨质疏松治疗（钙尔奇）；继续颈椎颈托外固定4-6周，避免外伤，行双上肢主动不负重功能练习；发现肢体肿胀立即来院就诊；术后、10周、14周骨科门诊复查，视复查结果决定下一步治疗，之后每1-2月复查一次直至康复；休息一个月；病情变化随诊。在上述医院治疗期间共产生医疗费56227.97元（孙某已支付10000元）、住院伙食补助费5800.00元，护理费10849.31元。2019年12月6日，赵某按白山市公安局交通警察支队浑江区大队的要求，到通化市中心医院诊查，花销医疗费409.00元，诊查结论为：所测右侧上肢神经波幅、传导速度及F波均正常范围；右侧小指展肌、肱二头肌未见神经支配电位，大力收缩募集相减少。赵某出院至今，身体仍未能恢复至事故前正常生活、工作状态，故申请对因事故受伤是否构成伤残及伤残等级进行司法鉴定，对赵某的护理期限、营养期限及标准、误工期限进行司法鉴定，并依照司法鉴定意见增加或变更诉讼请求。现赵某诉至贵院，以维护合法权益。   一审法院认定事实：2019年8月31日16日13分，孙某驾驶×××号小型轿车沿鹤大线慢车道由东向西行驶至鹤大线999km＋500m处时，由于瞭望不周、操作不当，与前方沿鹤大线硬路肩内由东向西行驶的，由赵某驾驶三轮电动车相撞，造成赵某受伤，三轮电动车严重损坏，×××号小型轿车部分损坏的道路交通事故。经白山市公安局交通警察支队浑江区大队认定，孙某负事故全部责任，赵某无责任。孙某驾驶的事故车辆在财产保险公司白山支公司投保了交强险、商业险。赵某受伤后，到白山市中心医院住院治疗58天，花销医疗费49227.97元，出院诊断为颈椎过伸性损伤、颈髓损伤伴双上肢不全瘫、左腓骨上段粉碎性骨折、左小腿皮肤裂伤、头皮血肿、头面部外伤、前额部皮肤裂伤、下颌皮肤裂伤、老年性白内障双眼肌麻痹、右眼上斜肌不全麻痹。出院医嘱为：神经营养（甲钴胺片）；防治骨质疏松治疗（钙尔奇）；继续颈椎颈托外固定4-6周，避免外伤，行双上肢主动不负重功能练习；发现肢体肿胀立即来院就诊；术后、10周、14周骨科门诊复查，视复查结果决定下一步治疗，之后每1-2月复查一次直至康复；休息一个月；病情变化随诊。赵某在白山市中心医院治疗期间，孙某为其垫付10000元。2019年12月6日，赵某按白山市公安局交通警察支队浑江区大队的要求，到通化市中心医院诊查，花销医疗费409.00元，诊查结论为：所测右侧上肢神经波幅、传导速度及F波均正常范围；右侧小指展肌、肱二头肌未见神经支配电位，大力收缩募集相减少。肇事车辆×××号小型轿车在财产保险公司白山支公司投保机动车强制保险和商业保险，其中强制险限额为12.2万元。商业三者险限额为50万元不计免赔。保险期限均自2019年5月30日至2020年5月29日。事故发生在保险责任期限内。   案件审理过程中，赵某申请对其因事故受伤后是否构成伤残及伤残等级、护理期限、营养期限及标准、误工期限进行司法鉴定。经吉林常春司法鉴定中心鉴定：1.赵某此次外伤所致伤情依目前检查不构成伤残。2.赵某此次外伤护理期限为90日。3.赵某此次外伤营养期限为90日，每日营养费建议参照住院伙食补助费100元人民币（每日），或请人民法院结合本地区实际医疗营养情况予以确定。4.赵某此次外伤误工期限为180日。鉴定评估费3300元。   一审法院认为，赵某因该起交通事故导致其受伤，根据交警部门对该起交通事故作出的责任认定，孙某承担此事故的全部责任，赵某无事故责任。肇事车辆×××号小型轿车在财产保险公司白山支公司投保机动车强制保险和商业保险，都在事故发生保险期限内，故对于赵某的合理损失，应先由财产保险公司白山支公司在交强险责任限额内承担赔偿责任；不足部分，再由财产保险公司白山支公司在商业三者险责任限额内承担赔偿责任。财产保险公司白山支公司主张孙某在财产保险公司白山支公司投保时已对相关免责条款以加黑加粗形式在保险条款当中对投保人进行了提示和解释说明，因孙某存在逃逸，属于违反法律禁止性规定，财产保险公司白山支公司在商业险不予承担赔偿责任。孙某对此不持异议，并表示同意除交强险外剩余部分由其自行承担赔偿责任。故财产保险公司白山支公司该项主张，法院予以采纳。对于赵某主张医疗费7000元、车损2000元的诉讼请求，孙某、财产保险公司白山支公司对此不予认可，且其未提供证据予以证明，故该项请求，法院不予支持。财产保险公司白山支公司主张赵某提供的工资说明没有银行流水、劳动合同、完税证明，不能形成完整证据链，且本案在第一次庭审时赵某陈述并无职业，赵某年龄已经达到62岁，达到法定退休年龄，根据其填写的户籍，其属于城镇户口，赵某还应提供其没有退休相关待遇等证据，如无法提供，说明其存在退休后待遇。误工费应保护实际存在的误工损失。如不存在不应予以保护。因赵某属于城镇户口无业，其误工损失应予支持，故财产保险公司白山支公司的主张，法院不予采纳。经法院核准应计算赵某损失为：医疗费49636.97元（49227.97元＋409元）、伙食补助费5800元（58天×100元）、营养费2700元（90天×30元）、误工费29147.4元（161.93元×180天）、护理费16031.07元［（90天＋9天）×161.93元］、住宿费102元、交通费218元，共计103635.44元。据此，财产保险公司白山支公司在交强险责任限额内赔付赵某损失费55396.47元（医疗费10000元＋误工费29147.4元＋护理费16031.07元＋交通费218元）。剩余48238.97元（39636.97元＋伙食补助费5800元＋营养费2700元＋住宿费102元）由孙某向赵某赔付，扣除其已垫付10000元为38238.97元。据此，一审法院判决：一、中华联合财产保险股份有限公司白山中心支公司于本判决生效之日起十日内赔付赵某损失费共计55396.47元；二、孙某于本判决生效之日起十日内赔付赵某损失费共计38238.97元；三、鉴定评估费3300元由孙某负担。案件受理费2372元，减半收取1186元，由孙某负担。   本院二审期间，财产保险公司白山支公司提供国家企业信息公示报告，证明白山市江源区孙家堡子大华轮胎修理部成立日期为2006年8月1日，但在2018年9月之前其原名称为孙家堡子镇大华淑梅轮胎翻新，结合本证据，与一审中赵某提供的工资说明中相互矛盾，一审工资说明当中的用印与名称书写不一致，工资说明当中的用印在2018年9月份本应注销，但在2020年3月4日的工资说明中还继续使用原名称的相关用印，与实际情况不符，更充分说明了其误工的不真实性。   赵某质证认为，这个轮胎修理部是我妹妹的，我妹妹叫赵淑梅，厂子名称叫翻新厂，实际就是轮胎修理部。   孙某没有质证意见。   本院认为，赵某与白山市江源区孙家堡子大华轮胎修理部经营人赵淑梅系亲属关系，有一定的利害关系，且白山市江源区孙家堡子大华轮胎修理部于2020年3月4日出具的证明上盖的印章是孙家堡子镇大华淑梅轮胎翻新，前后名称不一致，故本院对该证据不予采信。   本院认为，根据《最高人民法院关于适用的解释》第三百二十三条的规定，本案为民事二审案件，本院依法只针对上诉人的上诉请求进行审理。该解释第九十条规定：当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。   《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条规定：误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。国家法定的企业职工退休年龄是：男年满60周岁、女工人年满50周岁、女干部年满55周岁。达到以上年龄的人，可以办理退休手续，与其工作单位解除劳动合同，享受基本养老保险等待遇，也就意味着可以不再工作。当其人身受到伤害，也不会存在误工问题。因此，受害人达到以上年龄，赔偿权利人主张误工费原则上不予支持。但有证据证明受害人在事故发生前身体健康状况XXX。本案中，赵某自称其无职业，始终在轮胎修理部从事轮胎翻新工作。财产保险公司白山支公司主张赵某在发生事故时已超过60周岁，达到法定退休年龄，不应赔偿其误工费，但财产保险公司白山支公司未能提供赵某享受养老保险，且已丧失劳动能力的相关证据。法律并无明文规定禁止60周岁以上的退休人员不能从事劳动和经营。在诉讼过程中，经鉴定赵某此次外伤误工期限为180日。赵某居住在城镇，收入来源于城镇，一审法院按居民服务、修理和其他服务业标准确定赵某的误工费并无不当。故对财产保险公司白山支公司所持不应认定误工费的主张不予采纳。   综上所述，财产保险公司白山支公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项的规定，判决如下：   驳回上诉，维持原判。   二审案件受理费528.69元，由中华联合财产保险股份有限公司白山中心支公司负担。   本判决为终审判决。   审判长 綦家通   审判员 朱济生   审判员 林 梅     二〇二〇年十二月二十三日   法官助理 顾百发   书记员 刘思辰