湖南省涟源市人民法院 民 事 判 决 书 (2020)湘1382民初2956号 原告：王军成。 委托诉讼代理人：杜海洲。 被告：廖志武。 委托诉讼代理人：黄建良。 第三人：王俊红。 原告王军成与被告廖志武、第三人王俊红合同纠纷一案，本院于2020年9月8日立案后，本院依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告王军成及其委托诉讼代理人杜海洲、被告廖志武及其委托诉讼代理人黄建良、第三人王俊红到庭参加诉讼本案现已审理终结。 原告提出诉讼请求：1、判令被告廖志武支付原告工程款42.3997万元并从2020年8月8日开始按照月利率3%的标准计算违约金直至全部偿还之日止；2、由被告承担本案的全部诉讼费。事实和理由：2019年5月25日，被告和第三人签订《石材供货及安装合同》，被告将涟源和一公馆的石材安装工程由第三人来负责施工，合同约定了石材人工费、产品质量、要求及保证、交货时间、违约责任等，在该合同签订后，第三人进场施工。针对施工中出现的新情况，被告和第三人于2019年8月13日签订了《外墙石材干挂安装施工补充合同》，将原合同单价由458元每平方增加到473元每平米，增加预付款14万元，现付5万元，签订补充协议后付5万元，石材全部进场二天后，再付5万元，将工期延长30个工作日，竣工交付适用期2019年9月6日，下雨天顺延，在第三人王俊红施工期间，被告陆续向第三人支付了22.4万元。2019年11月8日，在第三人全部施工完毕后，被告和第三人对第三人的工程量结算并签订了《涟源和一公馆结算清单》，第三人的工程量为656997元，同时，被告承诺，甲方（即建设方）开盘后十个工作日付余款全清，如未开盘，工程款最迟到2020年12月30日全部付清余款。后被告陆续向第三人支付了1万元人工工资。2020年3月23日、3月29日、4月15日，第三人分别通过两次邮政快递、一次短信的方式向被告发出债权转让通知。2020年7月25日，涟源和一公馆正式开盘销售，但被告没有按约付款。综上，被告拖欠第三人工程款的行为已构成违约，应承担相应的违约责任，第三人将该笔债权转让给原告王军成后，被告应向原告履行债务，但被告再次违约。原告特诉至法院，请求法院依法判决。 被告廖志武辩称：原告诉称的第三人转让给原告的债权不存在或不确定。被告与第三人一开始约定的工程完工时间是8月，违约责任双方约定的是延期一天扣1000元。后因被告延期完工，双方重新签订合同，延期到2019年9月6日，并重新约定违约责任，如不能如期完成，违约金是5万元，并且甲方有权中止合同并按工程量的70%计算。但第三人到2019年9月20日都未完成该工程，9月20日，建设方明确说要罚5000元一天，9月30日明确下函，罚款19万元，并通知此款从工程款中扣除。被告与第三人2019年11月8日的结算款656997元是对工程量的总结，并不是工程款的总结，该结算单注明了：如甲方建设但未因干挂石材延误了工程工期，应对相关费用予以扣除。被告已向第三人支付的银行转账和支付宝转账、代付6300元工资及第三人出具了领条的1万元，共21.5万元。另外还有第三人不予认可的，2019年9月25日即签订合同后的第二日被告向第三人支付的现金5万元，及第三人指示委托支付给刘志英的215218元（已支付15万元），实际上被告已向原告支付496518元。已支付的496518元再加上因第三人违约产生的19万元违约金，比结算款656997元还多出49521元，即被告多支付给第三人49521元。虽目前被告未找到5万元的支付凭证，但今后找对该凭证将申请再审并要求第三人承担责任。综上，原告起诉的债权并不存在，请求法院驳回原告的诉讼请求。 第三人陈述称：第三人同意原告的起诉。第三人认可原告已支付的金额是233000元，对被告所述的，2019年9月25日即签订合同后的第二日被告支付的5万元，第三人不予认可，5万元定金就包含在转账的16.5万元内，并没有另外支付。被告已支付的款项有：有转账凭证的215000元，以及第三人记不清如何支付的18000元，共233000元，被告支付给刘志英的1万元的工资第三人也认可。另外被告称支付给刘志英的工资14万元，领条只有捺印没有签名第三人不认可。第三人之所以延误工期，原因是被告没有及时搭外墙的架子，并且加了工程量，所以延误工期不是第三人的原因，第三人不应承担责任。 查明的事实 经审理查明，本院予以确认如下法律事实： 被告廖志武在涟源市第四建设工程有限公司处承包了涟源德轩和一置业房地产开发有限公司营销中心的内外装修，第三人王俊红系个体工商户娄底市娄星区武胜石业经营部（以下简称武胜石业）的经营者。2019年5月25日，被告廖志武（甲方、购货方）与武胜石业（乙方、供货方）签订《石材供货及安装合同》，合同约定了武胜实业向被告供货外墙干挂石材、人工费价格，约定总工程时间70个工作日，于支付定金之日算起。合同暂定价60万元，实际应付金额按工程实际产生的金额为准。签订合同日，甲方预付乙方定金5万元。钢结构完成经甲方验收合格后，支付乙方15万元，余款在合同签订之日起150日内一次性付清。乙方未能按时间交货，甲方则按每天1000元扣除违约金。2019年8月13日，上述合同中的工程未按时完工，为继续施工，被告廖志武（甲方）与武胜石业（乙方）签订《外墙石材干挂安装施工补充合同》，合同约定承包内容为涟源合体营销中心1#-3#栋装饰工程设计施工图纸，所有外墙干挂石材部分、珠子干挂石材（略）等及一切配件、安装人工工资，工程量按施工图计算和实际发生工程量。并约定将原合石材材料改为福建吓红石材，根据市场价格增加15元每平方米，及473元每平方米。付款方式为在原合同基础上，增加预付款14万元，现付5万元，签订补充协议后付5万元，石材全部进场二天后，再付4万元。工期在原合同前提下延长30个工作日，竣工交付使用期2019年9月6日，下雨天顺延。乙方必须向甲方移交一套完整的竣工图，才能付最后余款。违约条款约定：如不能如期完成，违约金为5万元，并甲方有权终止合同，按完成工程量的70%计算。2019年11月8日，被告廖志武与三人结算后，签订《涟源和一公馆结算清单》，约定扣除重叠部分，以1389平方米计算，总额为656997元。并备注如甲方（建设单位）扣了因干挂石材延误工程工期费用，相应在本工程款内扣除。甲方开盘后十个工作日付余款，如未开盘，工程款最迟到2020年12月30号全部付清。案外人廖深良、张云平（武胜石业项目经理）在该结算清单上签字。2020年1月21日，武胜石材及第三人向被告出具《付款委托书》，该委托书载明，武胜石材、第三人委托刘志英前来结算涟源和一公馆营销部大楼外墙大理石干挂工资款215218元，并要求被告直接支付工资至李志英账户。2020年1月、2月，被告分两笔共向刘志英支付工资款15万元。经查明，刘志英系第三人请来的外墙石材干挂安装施工工人，系该第三人该工程施工队的包工头。后第三人与原告达成口头协议，第三人将其对被告廖志武的债权转让给原告。第三人通过邮件向被告发出《债权转让告知书》，2020年4与15日，又通过短信通知被告债权转让一事。2020年7月28日，第三人称因工资金额有争议，向被告廖志武发出《撤销的通知书》，并要求被告即日起不要再向刘志英支付费用。2020年9月8日，原告向本院提起诉讼。 被告廖志武通过银行转账于2019年6月13日、2019年8月13日、2019年9月12日分别向第三人支付了100000元、50000、15000元。2019年8月2日，被告通过支付宝转账50000元。2019年8月29日，被告为第三人代付肖海军工资6300元。以上转账及第三人自认的其它无凭证的已付款金额，除向刘志英支付的工资款外，被告已支付工程款233000元。本案审理过程中，2020年12月28日，被告向本院出示承诺书，承诺涟源和一公馆外墙石材干挂安装施工工程应付的农民工工资215218元，已付15万元，余欠的65218元，由被告继续支付。 2019年9月30日，涟源德轩和一置业房地产有限公司向涟源市第四建设工程有限公司发出工作联系函，该函载明因涟源市第四建设工程有限公司承包的售楼部1#、2#、3#栋竣工日期为2019年6月15日，至2019年9月30日尚未完工交付使用，已违约，根据2019年8月20日联系单约定，决定罚款190000元。2020年7月25日，涟源德轩和一置业房地产有限公司和一公馆楼盘开盘。 判决的理由和结果 本院认为，本案系合同纠纷，本案的争议焦点系：1、第三人与被告的债权债务具体数额；2、原告与第三人的债权转让是否有效。 关于第三人与被告的债权债务具体数额的问题，根据本案原、被告及第三人提交的证据，第三人与被告之间存在建设施工合同关系，合同合法有效。2019年11月8日，经双方结算，工程总额为656997元。本院认定，截至本案立案之日，被告已支付工程款233000元、代付工资150000元，合计383000元，余欠工程款273997元。被告承诺涟源和一公馆开盘日（2020年7月25日）后十个工作日内（2020年8月7日前）付款，付款条件成立后被告未依约付款，已违约。被告辩称其已实际支付工程款除有支付凭证及第三人认可的233000元及代付工资150000元外，还有以现金支付的5万元定金等款项，但被告未向本院提交相关证据予以证明，本院不予认可。被告辩称被告延期完工，应当承担违约责任，被告已付工程款加上第三人应付违约金的数额，已超过工程总额。但被告并未举证证明第三人具体延期情况，及被告因第三人延期所造成的损失，故对被告主张的延期损失，本院不予认可。若被告对违约损失存在异议或有新的证据，可另行提起诉讼。第三人称其只认可被告向刘志英支付了1万元工资，但经刘志英出庭作证，刘志英认可被告已支付15万元工资，结合被告提交的领据等证据，本院确认被告经第三人委托已支付的工资款150000元。因第三人已撤销《付款委托书》，第三人对其发出的委托可行使任意撤销权，本院认定该委托已撤销，被告可不继续支付工资款。综上所述，本院认定第三人对被告的债权的数额为273997元（工程总额656997元－150000元－233000元=273997元)。 关于原告与第三人的债权转让是否有效的问题，原告与第三人口头约定了将第三人对被告的债权转让给原告，2020年4月15日，第三人通过短信的形式向被告通知了债权转让，原告与第三人的债权转让对被告产生效力。第三人向原告转让的债权大于实际债权，原告主张被告廖志武支付原告工程款42.3997万元的诉讼请求，本院仅支持其中273997元。原告同时主张被告应自2020年8月8日开始按照月利率3%的标准计算违约直至全部偿还之日止的利息，本院认为，2020年8月7日，被告付款期限届满，逾期未支付工程款，应当支付违约损失，本院酌情认定被告应支付以273997元为基数从2020年8月8日起按全国银行间同业拆借中心公布的同期银行一年期贷款市场报价利率（年利率3.85%）计算至借款清偿之日止的违约损失。据此，为了保护当事人的合法权益，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第七十九条、第八十条、第八十一条、第一百零七条、第一百零九条、第二百零七条、第二百零九条规定，判决如下： 被告廖志武自判决生效之日起五日内支付原告王军成工程款273997元，并支付以273997元为基数从2020年8月8日起至清偿之日止按全国银行间同业拆借中心公布的一年期贷款市场利率(年利率3.85%）计算的违约金； 驳回原告王军成的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 本案案件受理费7660元（已由原告王军成预交），由被告廖志武负担4950元，原告王军成负担2710元。 如不服本判决，可在本判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省娄底市中级人民法院。 当事人均服判的，本判决在上诉期间届满即发生法律效力，当事人必须履行。一方当事人拒绝履行的，对方当事人可以向有管辖权的人民法院申请执行。申请执行的期间为二年，从本判决规定的履行期间的最后一日起计算；分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；未规定履行期间的，从判决生效之日起计算。 审 判 长  梁建山 人民陪审员  李建辉 人民陪审员  谢建华 二〇二〇年十二月三十一日 代理书记员  易鹏程 附相关法律条文： 《中华人民共和国合同法》 第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。 第七十九条债权人可以将合同的权利全部或者部分转让给第三人，但有下列情形之一的除外： （一）根据合同性质不得转让； （二）按照当事人约定不得转让； （三）依照法律规定不得转让。 第八十条债权人转让权利的，应当通知债务人。未经通知，该转让对债务人不发生效力。 第八十一条债权人转让权利的，受让人取得与债权有关的从权利，但该从权利专属于债权人自身的除外。 第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合法律的约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。 第一百零九条当事人一方未支付价款或者报酬的，对方可以要求其支付价款或者报酬。 第二百零七条借款人未按照约定的期限返还借款的，应当按照约定或者国家有关规定支付逾期利息。 第二百六十九条建设工程合同是承包人进行工程建设，发包人支付价款的合同。建设工程合同包括工程勘察、设计、施工合同。