新疆维吾尔自治区奎屯市人民法院民 事 判 决 书（2020）新4003民初1860号 原告：唐玉娥，女，1973年3月3日出生，汉族，住新疆维吾尔自治区伊犁哈萨克自治州奎屯市。委托诉讼代理人：刘丽萍，新疆翰兴律师事务所律师。被告：白四元，男，1968年6月25日出生，汉族，住新疆维吾尔自治区伊犁哈萨克自治州奎屯市。委托诉讼代理人：李大成，新疆燎原律师事务所律师。被告：陈永东，男，1972年11月8日出生，汉族，住新疆维吾尔自治区伊犁哈萨克自治州奎屯市。委托诉讼代理人：油瑞霞，新疆同泽（奎屯）律师事务所律师。原告唐玉娥与被告白四元、陈永东提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2020年11月12日立案后，依法适用简易程序，于2020年11月30日公开开庭进行了审理。原告唐玉娥及其委托诉讼代理人刘丽萍、被告白四元及其委托诉讼代理人李大成、被告陈永东的委托诉讼代理人油瑞霞到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告唐玉娥向本院提出诉讼请求：1.判令二被告连带赔偿原告医疗费31,876.78元，住院伙食补助费1920元（16天×120元/天），误工费17,220元（82天×210元/天），陪护费17,320元（住院期间护工陪护费：5天×230元/天；原告家人陪护按上年度平均工资：77天×210元/天），伤残赔偿金69,328元（34,664元×20年×10%），营养费9840元（82天×120元/天），后期治疗费9000元，精神抚慰金6000元，鉴定费1400元，鉴定照相费30元，病历复印费23元，律师代理费12,000元，减去被告已支付的2300元，合计赔偿173,657.78元。诉讼过程中，原告增加一项诉讼请求：判令二被告负担鉴定人出庭费用400元。事实和理由：2019年10月12日16时许，原告在案外人杨军承包的棉花地装棉花时，从被告白四元驾驶的抓花机上坠落，该抓花机所有人为被告陈永东。事故发生后，被告陈永东在当晚21时许将原告送至兵团第七师医院治疗并缴纳医药费2300元，经诊断，原告为腰椎压缩性骨折，住院治疗16天，于2019年10月28日出院。2020年4月24日，经第七师医院司法鉴定所鉴定，原告的损伤评定为十级伤残，后续治疗费为9000元，因原告与二被告就损害赔偿协商未果，故诉至法院。被告白四元辩称，1.被告白四元受雇于被告陈永东从事驾驶劳务，根据法律规定，雇员在从事雇佣活动中致害的，应由雇主承担赔偿责任；2.原告受伤主要是其自身原因导致，原告主动要求被告白四元用抓花机的爪子将其从很高的棉花堆带至地面才导致了本次事故；3.本案遗漏了被告，原告给案外人杨军承包的棉花地干活，虽然杨军已在2020年4月因病去世，但仍应追加其继承人作为本案被告；4.对于原告主张的各项赔偿费用的辩解意见同被告陈永东的辩解意见一致。被告陈永东辩称，1.原告与被告陈永东之间不存在劳务关系；2.原告受伤不属于提供劳务作业的范围，是其个人从抓花机爪臂跳下导致的损害，应由其自担后果；3.本案遗漏了被告，原告给案外人杨军承包的棉花地干活，虽然杨军已在2020年4月因病去世，但仍应追加其继承人作为本案被告；4.对于原告提供的鉴定意见书存有异议：意见书中提到原告伤情为“粉碎性骨折”与原告提供的住院病历及检查保单中诊断的“压缩性骨折”不一致，鉴定人依据《人体损伤致残程度分级》第5.10.6.2条认定原告伤残等级针对的是粉碎性骨折，鉴定意见书未作合理说明，此外，鉴定意见书附件中的照片需当庭核实；5.对于原告单方申请的伤残鉴定意见书我方不予认可，申请重新鉴定。但对于涉案鉴定意见书中鉴定人的资格、鉴定材料、检验方法均不持异议；6.对于原告主张医疗费中自购药品394元及打消炎针890元不予认可；对于原告主张的营养费计算标准有异议，应按每天20元或30元的标准计算；对于原告主张的住院伙食补助费没有异议；对于原告主张的后续治疗费不予认可；原告主张的护理费计算标准过高，应予以调整；原告主张的精神抚慰金过高，应予以调整。本案当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了质证。根据当事人的陈述及证据，本院经审理认定事实如下：2019年10月12日，经案外人李瑛介绍，原告同李瑛等三人乘坐被告陈永东驾驶的车辆来到开干齐乡杨军的地里装棉花，装花结束时，原告未通过棉花车的梯子安全着地，而是通过抓着被告白四元驾驶的抓花机爪臂着地，过程中，原告发生意外坠落致伤。受伤后，原告被送往第七师医院住院治疗，放射科CT诊断报告书显示：定位像示胸腰椎生理曲度存在，腰3椎体变扁呈楔形样变，轴位见腰3椎体前缘骨质不连续，断端分离错位，骨皮质不连续，椎旁见软组织密度略增高，椎管内未见异常改变，余椎体形态正常。检查结论为腰3椎体压缩性骨折，必要时MRI检查或短期复查。经该院临床诊断为：腰椎压缩性骨折（腰3）、腰部软组织损伤、腰5/骶1腰椎间盘突出症。10月17日原告经腰椎骨折切开复位内固定术后，于10月28日出院，住院天数为16天，出院医嘱为：1.近期避免腰部劳累及剧烈运动，需全休至2019年11月17日来院复查，之后遵医嘱按期复查直至骨折愈合方可行腰部正常负重活动；2.需佩戴腰围固定带，适当腰部功能锻炼；3.按需换药，术后两周拆线；4.如有不适骨科门诊随访。陪护证明载明：在2019年10月12日至2019年10月28日，需一人陪护。此次住院花费医疗费30,592.78元，被告陈永东垫付2300元。2019年11月4日，原告在奎屯康寿药店购买药品（云南白药气雾剂、复方三七胶囊、塞来昔布胶囊）花费394元；2020年5月8日，原告在第七师一三一团康春阳内科诊所治疗花费890元。2019年10月28日，原告前往第七师医院进行复查，该院出具诊断证明书载明：休假天数为14天，从2019年10月28日至2019年11月11日，避免腰部剧烈运动，适当腰部功能锻炼，全休两周，需一人陪护。2019年11月12日，原告前往第七师医院进行复查，该院出具诊断证明书载明：休假天数为14天，从2019年11月12日至2019年11月26日，避免腰部剧烈运动，适当腰部功能锻炼，全休两周，需一人陪护。2019年11月27日，原告前往第七师医院进行复查，该院出具诊断证明书载明：休假天数为14天，从2019年11月27日至2019年12月11日，腰部适度功能锻炼，禁止腰部负重及过度活动，禁止久坐，全休两周，建议陪护一人照顾饮食起居。2019年12月19日，原告前往第七师医院进行复查，该院出具诊断证明书载明：休假天数为14天，从2019年12月19日至2020年1月2日，避免腰背部负重，陪护一人。原告委托新疆兵团农七师医院司法鉴定所对其伤残等级后续医疗费进行鉴定，该所于2020年4月24日作出新兵农七医司鉴所[2020]临鉴字第062号《司法鉴定意见书》，该意见书中分析说明部分载明：1.被鉴定人因外伤至腰3椎体压缩性骨折，经审阅CT片检查：椎体见多条骨折线影，骨块分离，腰3椎体压缩性粉碎性骨折。查阅病历记录，阅读X光片，该诊断成立，损伤与外伤存在直接因果关系；2.被鉴定人因外伤致腰3椎体压缩性粉碎性骨折内固定术后，其目前损伤程度依据《人体损伤致残程度分级》第5.10.6.2，该损伤应评定为十级伤残……鉴定意见为：被鉴定人唐玉娥因外伤致腰3椎体压缩性骨折内固定术后，该损伤评定为十级伤残。各项后续费用约9000元左右（参考价）。原告因本次伤残程度评定花费800元，后续医疗费评定花费600元，申请鉴定人出庭费用400元，鉴定照相费30元，病历复印费23元。鉴定人王士奎出庭陈述称：《人体损伤致残程度分级》第5.10.6.2条规定：“一椎体压缩性骨折（压缩程度达1/3）或者粉碎性骨折；一椎体骨折经手术治疗后；”满足这一规定中三项中的任意一项即可构成十级伤残，而被鉴定人唐玉娥因腰3椎体骨折而作了腰椎骨折切开复位内固定术是确定无疑的，满足上述第三项“一椎体骨折经手术治疗后”，足以认定十级伤残。虽然放射科诊断报告检查结论为腰3椎体压缩性骨折，但其检查报告单对于被鉴定人具有粉碎性骨折状态是有描述的，“骨质不连续，断端分离错位，骨皮质不连续……”，结合CT照片，可以看到骨块碎裂并出现分离的情形，而被鉴定人正是因为存在粉碎性骨折必须尽快进行手术治疗，否则有瘫痪危险，这是骨科临床诊断治疗原则。被告陈永东就原告唐玉娥、被告白四元与其关系在奎屯市公安局开干齐派出所陈述称：杨军用我的抓花机装棉花，我就从131团市场找了三个劳务人员，其中一人叫李瑛，另外两个是她帮忙联系的，我把白四元雇佣过来开抓花机，事故发生时，我距离现场有80米左右。原告唐玉娥就其致害过程在奎屯市公安局开干齐派出所陈述称：我当时在装棉花车上面，李瑛和娟从装棉花车的梯子上爬下去了，我是扒着抓花机的爪子下来的，因为之前我也通过抓花机的爪子下来过，但都是爬在抓花机爪子里，这次是爬在爪子外面的。在下降的过程中，爪子突然内勾了一下，由于刚干完活，身体比较疲惫，就直接摔了下来。案外人杨军就其与各当事人之间的关系在奎屯市公安局开干齐派出所陈述称：我家棉花地需要装棉花，我告诉陈永东要用他的抓花机装车，他就带了四个人过来，一个是开抓花机的司机白四元，另外三个是装花工，有李瑛和唐玉娥。另查明，原告因本次诉讼产生律师代理费12,000元、鉴定人出庭费用400元。本院认为，雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。本案争议主要涉及以下几个方面：一、涉案当事人间的关系。本案中，各方当事人虽未签订书面雇佣合同，但根据唐玉娥、白四元、陈永东及杨军的陈述，可以认定，原告与陈永东之间系雇佣关系，原告提供装棉花劳务；白四元系陈永东的雇员，提供驾驶抓花机的劳务；陈永东与案外人杨军之间系农机作业服务合同关系。对于二被告提出应追加杨军或其继承人为本案被告，因原告与杨军之间不存在直接的劳务关系，原告是在为陈永东承揽的业务提供劳务时遭受损害，各方当事人亦未举证证明案外人杨军就此次事故存在过错，故对二被告这一抗辩，本院不予采纳。二、涉案司法鉴定意见书能否作为本案认定伤残赔偿金的标准。本案中，被告陈永东依据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第四十一条就受害人伤残等级申请重新鉴定，但一方面，其对出具该份鉴定意见书的鉴定人资格、鉴定所资质、鉴定材料、鉴定方法及受害人因骨折接受内固定术的事实均无异议，另一方面也未提供足以反驳该鉴定意见书的理由和证据，故结合鉴定人的当庭陈述，涉案鉴定意见书分析说理客观有据、定论科学合理，本院予以确认。三、关于原告主张的各项损失。结合二被告的自认，本院认定如下：1.对于原告主张的住院伙食补助费1920元，二被告予以认可，本院予以确认；2.对于原告主张的医疗费用31,876.78元，二被告提出原告自购药品394元及打消炎针890元不予认可，本院认为，原告在2019年11月4日购买的药品种类及购买时间与其腰椎骨折术后康复治疗存在较强关联性，结合原告提供的收据，本院予以确认；原告于2020年5月8日支出的治疗费用，因未提供用药清单，该费用与本案的关联性无法确认，对该笔费用，本院不予确认。故本院认定医疗费用为30,986.78元（31,876.78元-890元）；3.对于原告主张每天120元营养费，因原告未提供相应证据，且被告陈永东认为该计算标准过高，本院依法予以调整：按照50元/天计算，故本院认定原告的营养费为800元（50元/天×住院16天）；4.对于原告主张的误工费17,220元（82天×210元/天），《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条规定：“误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。”本案中，根据医院出具的病历及诊断证明书，本院认定原告误工天数为82天（2019年10月12日-2020年1月2日），因原告无固定收入，且未举证证明其最近三年的平均收入状况，故本院参照受诉法院所在地2019年在岗职工年平均工资计算，原告主张按照每天210元的计算标准未超过该规定，故本院认定原告的误工费为17,220元（210元/天×82天）；5.对于原告主张的护理费17,320元（住院期间护工陪护费：5天×230元/天；原告家人陪护按上年度平均工资：77天×210元/天），本案中，根据医院出具的病历及诊断证明书，本院认定原告的护理天数为82天，护理人数为1人，因原告未能提供住院期间每天护理费用为230元的有效证据，本院依法予以调整，认定原告的护理费为17,220元（82天×210元/天）；6.对于原告主张的伤残赔偿金69,328元（34,664元×20年×10%），不违反法律规定，本院予以确认；7.对于原告主张的后续治疗费，因二被告不予认可，原告待该项费用实际发生后，可另行主张；8.对于原告主张的精神损害抚慰金，综合考虑本案的实际情况，并参照本地区一般标准，本院酌情认定精神损害抚慰金为2000元；9.对于原告主张的鉴定费用，因鉴定意见中包含后续治疗费及伤残评定程度，而后续治疗费需另案主张，故本院对伤残程度评定花费的800元、鉴定照相费30元，病历复印费23元予以确认；10.对于原告主张的律师代理费12,000元、鉴定人出庭费用400元，该笔费用系原告因本次事故产生的实际损失，且二被告对该笔费用的真实性予以认可，本院予以确认。综上，原告各项费用合计152,727.78元（1920元+30,986.78元+800元+17,220元+17,220元+69,328元+2000元+853元+12,000元+400元）。四、关于损害责任承担。《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条规定：“个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。”本案中，原告作为一名具有完全民事行为能力的成年人，应对安全常识有一定的了解，其在给他人提供劳务期间应尽到谨慎注意的义务，而原告在知道通过抓花机爪臂着地存在危险的情况下，选择了更加危险的方式即抓在爪臂外部着地，未尽到确保安全及注意义务，对其自身受到的伤害本院酌定其承担40%的过错责任。综合已查明的事实，被告陈永东应向原告赔偿各项损失共计92,436.67元（150,727.78元×60%+精神损害抚慰金2000元），折抵被告陈永东已垫付的医疗费2300元，被告陈永东仍需支付赔偿金90,136.67元。五、关于被告白四元是否承担责任。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第九条规定：“雇员在从事雇佣活动中致人损害的，雇主应当承担赔偿责任；雇员因故意或者重大过失致人损害的，应当与雇主承担连带赔偿责任。雇主承担连带赔偿责任的，可以向雇员追偿。前款所称‘从事雇佣活动’，是指从事雇主授权或者指示范围内的生产经营活动或者其他劳务活动。雇员的行为超出授权范围，但其表现形式是履行职务或者与履行职务有内在联系的，应当认定为‘从事雇佣活动’。”本案中，被告白四元系被告陈永东的雇员，其在雇佣活动中致人损害，应由雇主承担赔偿责任，但被告白四元明知原告通过抓花机外部爪臂着地存在较高危险仍然予以准许，对事故发生存在重大过失，应当与雇主陈永东承担连带赔偿责任。依照《中华人民共和国侵权责任法》第二条、第三条、第十五条第一款第六项、第十六条、第二十六条、第三十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第九条、第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十三条、第二十四条、第二十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十二条之规定，判决如下：一、被告陈永东于本判决生效后十日内赔偿原告唐玉娥医疗费、住院伙食补助费、误工费、陪护费、伤残赔偿金、营养费、精神抚慰金、鉴定费、律师代理费、鉴定人出庭费用合计90,136.67元；二、被告白四元对被告陈永东的上述赔偿承担连带赔偿责任。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1368元，减半收取计684元（原告唐玉娥已预交），由原告唐玉娥负担329元，被告陈永东、白四元负担355元。如不服本判决，可以在本判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于新疆维吾尔自治区高级人民法院伊犁哈萨克自治州分院。审  判  员   敬  川二 Ｏ 二 Ｏ 年 十 二 月 四 日法 官 助 理   王 美 懿书  记  员   李美秋子