四川省高级人民法院 刑 事 裁 定 书 （2020）川刑终483号 原公诉机关四川省凉山彝族自治州人民检察院。 上诉人（原审被告人）张涛，男，汉族，1988年8月17日出生于甘肃省成县，小学文化，农民，住成县。2007年11月28日因犯盗窃罪被判处有期徒刑三年，2010年7月5日刑满释放。2018年10月1日因涉嫌犯贩卖、运输毒品罪被刑事拘留，同年11月7日被逮捕。现羁押于越西县看守所。 指定辩护人刘汉军，四川实序律师事务所律师。 上诉人（原审被告人）阿尔伟哈，男，彝族，1970年3月5日出生于四川省越西县，高中文化，农民，住越西县。2018年10月1日因涉嫌犯贩卖、运输毒品罪被刑事拘留，同年11月7日被逮捕。现羁押于越西县看守所。 指定辩护人王彩虹，四川攀西律师事务所律师。 原审被告人沙马尔哈莫，女，彝族，1978年10月7日出生于四川省越西县，小学文化，农民，住越西县。2018年10月1日因涉嫌犯贩卖、运输毒品罪被刑事拘留，同年11月7日被逮捕。现羁押于越西县看守所。 指定辩护人马永顺，四川金江律师事务所律师。 原审被告人沙马尔古，男，彝族，1973年2月10日出生于四川省越西县，小学文化，农民，住越西县。2011年1月11日因犯非法持有毒品罪被判处有期徒刑八年，2016年10月7日刑满释放。2018年10月1日因涉嫌犯贩卖、运输毒品罪被刑事拘留，同年11月7日被逮捕。现羁押于越西县看守所。 指定辩护人李诗颖，四川攀西律师事务所律师。 四川省凉山彝族自治州中级人民法院审理四川省凉山彝族自治州人民检察院指控原审被告人沙马尔哈莫、张涛、沙马尔古、阿尔伟哈犯贩卖毒品罪一案，于2019年12月26日作出（2019）川34刑初138号刑事判决。原审被告人张涛、阿尔伟哈不服提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭审理了本案。合议庭经审阅本案卷宗，审查上诉人的上诉理由及其辩护人的辩护意见，认为本案不属于依法必须开庭审理的案件，决定不开庭审理。合议庭讯问了各原审被告人，听取了辩护人意见，核实了全案证据，对一审认定的事实和适用法律进行了全面审查。合议庭评议后作出决定，本案现已审理终结。 四川省凉山彝族自治州中级人民法院判决认定:2018年9月份，被告人阿尔伟哈得知有毒品买家要购买海洛因后，便电话告知被告人沙马尔哈莫。2018年9月28日，被告人张涛携带毒资邀约赵坤（未起诉）驾车从甘肃省成县出发，于次日凌晨到达四川省成都市。张涛到达成都后，便与阿尔伟哈电话联系，阿尔伟哈将沙马尔哈莫的电话号码告诉了张涛，随后，张涛与沙马尔哈莫取得了联系并约定见面时间、地点。次日中午，张涛与沙马尔哈莫在成都市武侯区××庙××部白癜风医院门口碰面，由于语言不通，沙马尔哈莫便找被告人沙马尔古与张涛商议。沙马尔古将张涛、赵坤带到一茶楼包间内，与张涛商议了毒品交易事宜，并约定了交易时间。当晚8时许，沙马尔古将张涛、赵坤二人带至成都市武侯区中学路33号小区，与在此等候的沙马尔哈莫会合。四人进入沙马尔古租用的该小区一栋二单元二楼12号房屋内，张涛将装有76万元现金的黑色双肩背包交给沙马尔哈莫，沙马尔哈莫将5整块和一包零碎的海洛因交给张涛清点。双方交易后，沙马尔古提着装海洛因的手提袋同张涛、赵坤下楼离开时被公安民警抓获。民警从手提袋内查获5块海洛因和1袋零散的海洛因。随后，民警在一栋二单元2楼12号房屋内将沙马尔哈莫抓获，从房屋内查获一个黑色双肩包及现金76万元。次日，民警在成都市衣冠庙西部白癜风医院外将阿尔伟哈抓获。本案查获的海洛因经称量，净重1933.85克；经鉴定，海洛因含量介于47.15%-59.34%之间。 上述事实，有经原庭审举证、质证并确认的公安民警依法扣押的毒品、现金、作案联系用的手机等物证，证明案发经过及被告人归案情况的受案登记表、到案经过、立案决定书，证明现场勘验、搜查、查封扣押毒品情况的勘验、搜查、扣押笔录，证明涉案毒品的重量及成分、含量的称量、取样笔录、鉴定意见，证人证言，各被告人的供述及辨认笔录等证据证实。 四川省凉山彝族自治州中级人民法院判决认为，被告人沙马尔哈莫、沙马尔古、张涛、阿尔伟哈为牟取非法利益，违反国家毒品管理法规，贩卖海洛因，其行为均已构成贩卖毒品罪。在沙马尔哈莫、沙马尔古、阿尔伟哈共同贩卖毒品过程中，沙马尔哈莫与购毒者取得联系后，提供毒品进行交易，并收取毒资，在共同犯罪中起主要作用，系主犯。沙马尔古受沙马尔哈莫的委托后，与购毒者商谈毒品交易事宜，带购毒者前往交易现场进行交易，且公安民警从其提着的手提袋中查获了交易的毒品，在共同犯罪中起辅助作用，系从犯，应当从轻或减轻处罚；阿尔伟哈得知他人要购买毒品后，联系毒品卖家，促成买卖双方毒品交易，在本案中起居间介绍作用，系从犯，应当从轻或减轻处罚。张涛独立承担其购买的1933.5克毒品的刑事责任。沙马尔古曾因犯非法持有毒品罪被判处有期徒刑，刑罚执行完毕后，五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚的贩卖毒品罪，属累犯和毒品再犯，依法应当从重处罚。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第二款第（一）项，第三百五十六条，第二十五条第一款，第二十六条第一款、第四款，第二十七条，第四十五条，第四十七条，第四十八条，第五十二条、第五十三条，第五十七条，第五十九条、第六十四条，第六十五条第一款之规定，判决：一、被告人沙马尔哈莫犯贩卖毒品罪，判处死刑，缓期二年执行，剥夺政治权利终身，并处没收个人全部财产；二、被告人张涛犯贩卖毒品罪，判处死刑，缓期二年执行，剥夺政治权利终身，并处没收个人全部财产；三、被告人沙马尔古犯贩卖毒品罪，判处无期徒刑，剥夺政治权利终身，并处没收个人全部财产；四、被告人阿尔伟哈犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十年，并处罚金人民币四万元；五、本案查获的海洛因1933.85克及涉案人民币76.2105万元，依法予以没收。 张涛及其指定辩护人上诉、辩护提出：1.张涛仅构成运输毒品罪；2.张涛受他人雇佣参与毒品犯罪，是从犯。综上，原判量刑过重，请二审法院依法减轻处罚。 阿尔伟哈及其指定辩护人上诉、辩护提出：阿尔伟哈没有贩卖毒品的故意，也没有实施与贩卖毒品有关的行为，阿尔伟哈的行为不构成贩卖毒品罪，请二审法院依法改判。 沙马尔哈莫的指定辩护人辩护提出：1.本案不排除存在毒品上家的可能；2.沙马尔哈莫系初犯，主观恶性不深，认罪态度好。综上，请二审法院对沙马尔哈莫从轻或减轻处罚。 沙马尔古的指定辩护人辩护提出：1.沙马尔古系从犯；2.沙马尔古认罪态度好，有悔罪表现。综上，请二审法院依法从轻处罚。 本院经依法全面审查，审理查明的事实和证据与一审法院审理查明的事实和证据一致，本院予以确认。 本院认为，上诉人（原审被告人）阿尔伟哈、原审被告人沙马尔哈莫、沙马尔古贩卖毒品海洛因1933.85克，其行为均已构成贩卖毒品罪，且均属贩卖毒品数量大。上诉人（原审被告人）张涛为贩卖毒品而购买毒品海洛因1933.85克，其行为已构成贩卖毒品罪，且属贩卖毒品数量大。在贩卖毒品的共同犯罪中，沙马尔哈莫与张涛取得联系后，提供毒品并收取毒资，起主要作用，系主犯。沙马尔古受沙马尔哈莫的委托，与张涛商谈毒品交易事宜，带张涛前往毒品交易现场进行交易；阿尔伟哈得知张涛要购买毒品后，主动将沙马尔哈莫电话告知张涛，促成毒品交易，二人在共同犯罪中起次要作用，均系从犯，应当从轻或减轻处罚。沙马尔古系累犯和毒品再犯，应当从重处罚。张涛、沙马尔古到案后如实供述罪行、认罪态度好，可以酌情从轻处罚。 关于张涛及其指定辩护人提出张涛仅构成运输毒品罪的上诉、辩护意见。经查，张涛从甘肃携带大量现金到成都进行毒品交易，通过沙马尔古与沙马尔哈莫商定毒品交易数量、价格，双方交易毒品后被公安民警抓获，其行为已构成贩卖毒品罪。 关于张涛及其指定辩护人提出张涛系受他人雇佣参与毒品犯罪，属从犯的上诉、辩护意见。经查，张涛称系受“星哥”雇佣购买毒品，但其不能提供“星哥”的准确身份信息，公安民警无法查证。且从张涛携带大量现金到成都，与沙马尔古、沙马尔哈莫等人商定毒品交易数量、价格等分析张涛受他人雇佣参与毒品犯罪的可能性小。综上，一审法院不认定张涛属从犯正确。 关于阿尔伟哈及其指定辩护人提出阿尔伟哈不构成贩卖毒品罪的上诉、辩护意见。经查，通话记录与沙马尔哈莫、张涛的供述相印证，能够证实阿尔伟哈居间介绍贩卖毒品的事实。 关于沙马尔哈莫的指定辩护人提出本案不排除存在毒品上家的可能性辩护意见。经查，沙马尔哈莫得知张涛要购买毒品后，准备毒品，通过沙马尔古与张涛商定毒品交易价格、数量，与张涛完成毒品交易。沙马尔哈莫不能提供所供称雇主“阿都达比”的具体身份信息，公安民警无法查证。现有证据亦不能证实沙马尔哈莫系帮他人贩卖毒品。综上，一审法院不认定沙马尔哈莫系帮他人贩卖毒品正确。 关于沙马尔哈莫的指定辩护人提出沙马尔哈莫系初犯的辩护意见，经查属实，但一审法院量刑时已予考量，本院不再评判。沙马尔哈莫的指定辩护人所提沙马尔哈莫主观恶性不深，认罪态度好的辩护意见。经查，沙马尔哈莫未能如实供述主要犯罪事实，且毒品犯罪严重危害社会，应依法从严处罚。 关于沙马尔古的指定辩护人提出沙马尔古系从犯、认罪悔罪的辩护意见，经查属实，但一审法院量刑时已予考量，本院不再评判。 综上，原判认定事实和适用法律正确，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项、第二百四十八条之规定，裁定如下： 驳回上诉，维持原判。 本裁定为终审裁定。 依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百四十八条之规定，本裁定并为核准四川省凉山彝族自治州中级人民法院（2019）川34刑初138号以贩卖毒品罪分别判处被告人沙马尔哈莫、张涛死刑，缓期二年执行，剥夺政治权利终身，并处没收个人全部财产的刑事裁定。 本裁定自宣告之日起发生法律效力。 审 判 长 李飞鸿 审 判 员 唐光其 审 判 员 徐睿先 二〇二〇年十二月七日 法官助理 白启龙 书 记 员 欧袁宏 附本案适用的相关法条： 《中华人民共和国刑事诉讼法》 第二百三十六条第一款第（一）项第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理： （一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判； 第二百四十八条中级人民法院判处死刑缓期二年执行的案件，由高级人民法院核准。