福建省福州市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）闽01民终6679号 上诉人（原审被告）：郑钦文，男，1963年10月11日出生，汉族，住福建省连江县。 委托诉讼代理人：林虹，福建融成律师事务所律师。 被上诉人（原审原告）：雷曲兴，男，1974年11月19日出生，畲族，住福建省连江县××乡××村××路××号。 委托诉讼代理人:谢琼书，福建天福律师事务所律师。 上诉人郑钦文因与被上诉人雷曲兴侵权责任纠纷一案，不服福建省连江县人民法院（2020）闽0122民初2205号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。 郑钦文上诉请求：撤销一审判决第一项，发回重审或依法改判。事实与理由：1.郑钦文已经向雷曲兴支付3200元，雷曲兴在一审庭审中亦表示认可并记录在案，但一审法院判决中仅扣减2224.63元并不是3200元，属于事实认定错误。2.雷曲兴在护理期内并未聘请护工，并未实际产生护理费，无护理费的情况下，郑钦文不应当向雷曲兴支付。3.案涉交通事故于2020年3月21日发生，雷曲兴于当日就前往连江县医院就诊，次日病历记载：X线未见骨折。雷曲兴又于2020年3月27日就诊中医院，中医院才确诊：左髌骨骨折。案涉交通事故和雷曲兴左髌骨骨折之间并无因果关系，鉴定结论仅是按左髌骨骨折的伤情作出的。发生交通事故时已经拍片显示并未骨折，一周后拍片显示骨折，一周的时间可能会发生其他致郑钦文骨折的事故，雷曲兴未举证证明案涉交通事故和左髌骨骨折之间存在因果关系，郑钦文不应当承担因雷曲兴左髌骨骨折而产生的赔偿责任。 雷曲兴辩称，一、关于郑钦文已支付雷曲兴款数是3200元还是2224.63元。郑钦文向雷曲兴共支付3200元，雷曲兴在一审庭审中已认可，但3200元其中含有案涉另外两个受害人的医疗费975.37元，其中雷曲兴的妻子任冬珠688.37元，女儿雷某287元。该事实在一审庭审中已查明，审判员已征得郑钦文代理人同意任冬珠、雷某的975.37元的医疗费在郑钦文的3200元支付款中扣除，因此，一审判决中扣减2224.63元认定事实正确。雷曲兴对收到3200元的认可和郑钦文代理人同意在3200元扣除任冬珠、雷某的医疗费975.37元的事实，一审已记录在案，现郑钦文推翻自己的认可，二审应不予支持。二、雷曲兴认为郑钦文不支付护理费理由不成立。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十一条规定，雷曲兴是左侧髌骨骨折，因家庭困难无法预付住院医疗费而回家卧床静养，期间起身困难，行动不便需要护理。郑钦文对福建南方司法鉴定中心对雷曲兴的“三期”鉴定有异议，提出重新鉴定，双方选定福建正中司法鉴定所进行重新鉴定。福建正中司法鉴定所鉴定意见护理期为45日，虽然雷曲兴未聘请护工是事实，但家属的护理也是劳力付出。根据相关规定及我国司法实践，一审参照2019年居民服务、修理和其他服务从业人员平均工资的标准，酌情按照部分护理依赖计算护理费是合法合理的。三、关于雷曲兴损伤与案涉交通事故的因果关系问题。雷曲兴在2020年3月21日受伤后，病历记载，膝部疼痛，X线未见骨折，建议必要时完善MRI检查。由于疼痛不止，活动受限。2020年3月27日再次到医院检查，医院诊断左侧髋骨骨折。根据雷曲兴案涉交通事故后的受伤部位和受伤后的检查诊断的连续性，以及鉴定机构的权威鉴定意见，雷曲兴的左侧髌骨骨折与案涉交通事故存在因果关系。况且郑钦文在一审庭审中并没有对案涉交通事故和雷曲兴左髌骨骨折之间存在因果关系提出异议，说明郑钦文已承认雷曲兴左髌骨骨折与案涉交通事故之间存在因果关系，否则就不会对“三期”鉴定提出重新鉴定。 雷曲兴向一审法院起诉请求：判令郑钦文赔偿雷曲兴医疗费等41770.85元（扣除郑钦文已付2224.63元），雷曲兴对后续治疗费保留诉权。 一审法院认定事实：2020年3月21日11时10分，在县道132丹西线溪东村溪西路段，郑钦文拿着箩筐，坐上郑水明电动车过程中，因箩筐甩出到路面，致雷曲兴驾驶电动车撞倒箩筐上，造成雷曲兴、任冬珠、雷某受伤的交通事故。2020年4月4日，连江县公安局交通警察大队作出第350122420200000664号道路交通事故认定书（简易程序），认定郑钦文负全部责任，雷曲兴、任冬珠、雷某无责任。事故发生后，雷曲兴先后前往连江县医院、连江县中医院门诊治疗，诊断为左侧髌骨骨折。期间，郑钦文先行垫付医疗费2224.63元。2020年4月23日，雷曲兴自行委托福建南方司法鉴定中心进行误工期、营养期、护理期评定，经评定其误工期150天、护理期60天、营养期60元，花费鉴定费800元。郑钦文对该鉴定结论有异议，申请重新鉴定，经一审法院准许，本案重新委托福建正中司法鉴定所进行三期鉴定。经鉴定，雷曲兴误工期为120日、护理期为45日、营养期为30日，花费鉴定费800元，双方对该份鉴定结论均无异议。 另查明，雷曲兴户籍地址为福建省连江县××乡××村××路××号，根据国家统计局统一制定的统计用区划和城乡划分代码数据，该地城乡分类代码为220，属农村区域。2019年福建省农、林、牧、渔业从业人员平均工资61785元／年，居民服务、修理和其他服务业从业人员平均工资66815元／年。 一审法院认为，公民的生命健康权受到法律保护，侵害公民身体造成伤害的，应当承担赔偿责任。本案交通事故经连江县公安局交通警察大队勘查认定，郑钦文负全部责任，其行为已构成侵权，应承担侵权损害赔偿责任。关于雷曲兴的各项损失，具体认定如下：1、医疗费：经审查医疗机构出具的门诊收费票据并结合相关诊疗记录和费用清单，雷曲兴支出的医疗费为2529.78元，予以确认。2、误工费：雷曲兴经重新鉴定误工期为120日，参照2019年福建省农、林、牧、渔业从业人员平均工资61785元/年标准，雷曲兴主张误工费为120天×169元/天=20280元，予以确认。3、护理费：雷曲兴经重新鉴定护理期为45日，因雷曲兴未提供证据明确护理依赖程度，一审法院酌情按部分护理依赖计算，参照2019居民服务、修理和其他服务业从业人员平均工资66815元/年标准，护理费为66815元/年÷365天×45天×50%=4118.7元。4、营养费：虽无医嘱注明加强营养，但雷曲兴因交通事故受伤需加强营养也符合客观实际，且经重新鉴定雷曲兴营养期为30日，根据其受伤治疗情况，一审法院酌定营养费300元。5、交通费：雷曲兴提供的交通费领款单缺乏真实性，且包车前往费用较高，一审法院结合客观实际，根据公平合理原则，酌定交通费300元。6、鉴定费：雷曲兴自行委托福建南方司法鉴定中心进行三期鉴定，鉴定结论已被福建正中司法鉴定所重新鉴定结论推翻，故福建南方司法鉴定中心的鉴定费800元由雷曲兴自行承担，福建正中司法鉴定所的鉴定费800元由郑钦文承担。故，雷曲兴因此次交通事故造成医疗费等各项经济损失合理部分确认为27528.48元，扣除已预付的2224.63元，郑钦文尚应赔偿25303.85元。综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十四条、第三十五条规定，判决：一、郑钦文赔偿雷曲兴因本次道路交通事故造成的医疗费、误工费、护理费、营养费、交通费损失合计27528.48元，扣除已预付的2224.63元，尚应赔偿25303.85元，款在本判决生效之日起十日内付清；二、驳回雷曲兴的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费844元，减半收取计422元，由雷曲兴负担166元、郑钦文负担256元；福建南方司法鉴定中心鉴定费800元由雷曲兴负担，福建正中司法鉴定所鉴定费800元由郑钦文负担。 本院二审期间，各方当事人均未提交新证据。根据本案现有证据，本院对一审认定的基本事实予以确认。 本院认为，雷曲兴因交通事故造成损伤事实清楚，郑钦文对交通事故负全责已经交通部门认定，郑钦文应对雷曲兴因交通事故造成的损失承担责任。一审诉讼中，郑钦文对雷曲兴自行委托申请鉴定的误工期、营养期、护理期鉴定结论提出异议，一审法院根据郑钦文的申请委托福建正中司法鉴定所重新鉴定。福建正中司法鉴定所系具备鉴定资质的鉴定机构，鉴定意见书未见程序严重违法、明显依据不足的情形，郑钦文亦在一审诉讼阶段明确对该鉴定意见书不持异议，一审法院采信该鉴定意见书作为本案证据使用，并依据鉴定意见书认定的护理期，结合雷曲兴受伤情况，酌定50%的护理费用合法合理。郑钦文主张雷曲兴受伤与事故不具关联性、不需要支付护理费的主张不能成立。 关于郑钦文垫付的3200元款项问题，郑钦文主张已经支付给雷曲兴3200元，雷曲兴认为郑钦文支付的975.37元是雷曲兴妻子任冬珠和女儿雷某（未成年）受伤花费的医疗费，其仅收到医疗费2224.63元。任冬珠向本院递交了收到其与雷某医疗费975.37元的收条及医疗门诊票据及门诊记录，结合一审庭审中双方对“医疗费原告有收到2224.63元，因为原告的妻子和女儿也受伤，总共花费975.37元，没有另行起诉，因此合起来是3200元”、“医疗费按照2224.63元认可”等陈述，本院对雷曲兴关于其在本案仅收到医疗费2224.63元的抗辩予以认可，一审法院按该金额予以扣减正确，郑钦文主张应按照3200元扣减其已支付给雷曲兴赔偿款没有事实依据，不予支持。 综上所述，郑钦文的上诉请求不能成立，应予驳回。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下: 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费844元，由郑钦文负担。 本判决为终审判决。 审判长  余秋萍 审判员  张 敏 审判员  张力群 二〇二〇年十二月四日 书记员  林 舒