山西省大同市云冈区人民法院刑事判决书（2020）晋0214刑初219号公诉机关大同市云冈区人民检察院。被告人李某，户籍所在地大同市。1984年7月18日因犯抢劫罪被原山西省大同市矿区人民法院判处有期徒刑七年。1999年5月31日因犯故意伤害罪、流氓罪被原山西省大同市矿区人民法院判处有期徒刑八年。2018年12月29日因犯贩卖毒品罪被山西省大同市云冈区人民法院判处有期徒刑六个月，并处罚金人民币1000元。2019年5月24日被山西省大同市云冈区人民法院决定暂予监外执行。2020年1月15日因犯贩卖毒品罪被大同市云冈区人民法院判处有期徒刑一年一个月，并处罚金人民币2000元；与前罪没有执行的刑罚有期徒刑一个月九天，并处罚金人民币1000元并罚，决定执行有期徒刑一年二个月，并处罚金人民币3000元。2020年6月4日因涉嫌犯贩卖毒品罪被大同市公安局云冈区分局监视居住,2020年9月25日经本院决定逮捕，因被告人李某患有疾病，左云县看守所未能收押，2020年10月15日被本院决定监视居住。指定辩护人要某，山西星瑞律师事务所律师。被告人叶某，户籍所在地大同市，住大同市。2020年6月4日因涉嫌犯贩卖毒品罪被大同市公安局云冈区分局指定居所监视居住。2020年6月18日被大同市公安局云冈区分局刑事拘留。2020年6月30日经大同市云冈区人民检察院批准逮捕，2020年7月1日由大同市公安局云冈区分局执行逮捕。现羁押于大同市第一看守所。辩护人王某1，山西锦亚律师事务所律师。辩护人赵某，山西北岳（广灵）律师事务所律师。大同市云冈区人民检察院以云冈检刑一刑诉[2020]147号起诉书指控被告人李某犯贩卖毒品罪、非法持有毒品罪，被告人叶某犯贩卖毒品罪，2020年9月24日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。大同市云冈区人民检察院指派检察员于某出庭支持公诉，被告人李某及其指定辩护人要某、被告人叶某及其辩护人王某1、赵某到庭参加诉讼。大同市云冈区人民检察院指控，2020年6月2日晚7时许，被告人李某、叶某在大同市××区的家中，贩卖毒品给吸毒人员王某2和倪某，被当场抓获。从家中缴获疑似毒品的灰色粉末颗粒物9.58g、白色粉末颗粒物77.71g。经大同市公安局毒品检验中心鉴定，查获疑似毒品物质均检出含有甲卡西酮成分。上述事实，公诉机关提供了书证、被告人供述与辩解、鉴定意见、辨认笔录、称重笔录等证据。认为被告人李某明知毒品而非法销售;被告人李某明知毒品而非法持有，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百四十七条和第三百四十八条之规定，应当以贩卖毒品罪和非法持有毒品罪追究李某的刑事责任,被告人叶某明知毒品而非法销售,其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百四十七条之规定,应当以贩卖毒品罪追究叶某的刑事责任,被告人李某在判决宣告以前一人犯数罪，适用《中华人民共和国刑法》第六十九条之规定，应当数罪并罚。被告人李某系毒品再犯，适用《中华人民共和国刑法》第三百五十六条之规定，应当从重处罚。被告人叶某犯罪后能如实供述自己的罪行，根据《中华人民共和国刑法》第六十七条第三款的规定，可以从轻处罚。被告人叶某自愿认罪认罚，根据《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条的规定，可以从宽处理。建议本院依法判处。被告人李某对起诉书指控的犯罪事实及罪名均无异议。被告人李某的指定辩护人要某对起诉书指控的罪名无异议,辩护称：1、被告人李某被依法传唤，属于主动投案，系自首；2、被告人李某身患残疾，没有生活来源；3、公诉机关指控被告人李某向倪某贩卖毒品属于未遂；4、从被告人李某家中搜查缴获的疑似毒品应当以非法持有毒品罪来定性。被告人叶某对起诉书指控的犯罪事实及罪名均无异议。被告人叶某的辩护人对起诉书指控的犯罪事实及罪名均无异议，辩护称：1、被告人叶某如实供述自己的犯罪事实，从轻处罚；2、被告人叶某是帮助其丈夫贩卖毒品，起辅助作用，从轻处罚；3、查获的含有甲卡西酮的毒品含量较低，从轻处罚；4、从家中查获的疑似毒品系李某购买，被告人叶某不知情，对该毒品不构成非法持有毒品罪和贩卖毒品罪。经审理查明：2020年6月2日下午18时许，被告人李某、叶某（被告人李某妻子）在大同市××区家中，贩卖毒品甲卡西酮给吸毒人员王某2、倪某，被告人叶某被侦查机关当场抓获。后公安机关从大同市云冈区恒安新区F区23号楼4单元2号家中搜查并缴获疑似毒品的灰色粉末颗粒物9.58g、白色粉末颗粒物77.71g。经大同市公安局毒品检验中心鉴定，从查获的疑似毒品物质中均检出甲卡西酮成分。另查明，被告人李某于2020年6月3日经大同市公安局云冈区分局传唤到案，如实供述了主要犯罪事实。再查明，被告人李某于1984年7月18日因犯抢劫罪被原山西省大同市矿区人民法院判处有期徒刑七年。1999年5月31日因犯故意伤害罪、流氓罪被原山西省大同市矿区人民法院判处有期徒刑八年。2018年12月29日因犯贩卖毒品罪被山西省大同市云冈区人民法院判处有期徒刑六个月，并处罚金人民币1000元。2019年5月24日被山西省大同市云冈区人民法院决定暂予监外执行。2020年1月15日因犯贩卖毒品罪被大同市云冈区人民法院判处有期徒刑一年一个月，并处罚金人民币2000元；与前罪没有执行的刑罚有期徒刑一个月九天，并处罚金人民币1000元并罚，决定执行有期徒刑一年二个月，并处罚金人民币3000元。对于上述事实，有公诉机关提供并经庭审举证、质证的下列证据予以证实：1、大同市公安局云冈区分局出具的抓获材料，证实2020年6月2日晚,该局刑侦一中队侦查员在大同市××区,将涉嫌犯贩卖毒品的犯罪嫌疑人叶某当场抓获。2020年6月3日,该局将犯罪嫌疑人李某依法传唤至该局办案中心。2、搜查笔录、扣押物品清单、提取笔录、毒品称重讯问笔录及称重照片，证实侦查机关于2020年6月3日在大同市××区房搜查，现场查获并扣押白色粉末颗粒物一包（重77.71g）、灰色粉末颗粒物一包（重9.58g）、毒资人民币1700元、电子称一台，侦查机关对疑似毒品物质进行了提取。3、指认笔录、照片，证实被告人叶某对贩卖毒品地点、毒品、毒资进行指认。4、检验报告，大同市公安局出具的同公毒品鉴字[2020]131号毒品检验报告，证实从送检的检材中（白色粉末颗粒物、灰色粉末颗粒物）均检出甲卡西酮成分。5、大同市云冈区人民法院（2018）晋0214刑初114号、（2020）晋0214刑初9号刑事判决书，证实被告人李某被判处刑罚的情况。6、吸毒现场检测报告书，证实被告人李某、叶某的尿液经现场检测，结果呈阳性。7、住院病例，证实被告人李某患有脑出血、高血压、偏瘫等疾病情况。8、社区戒毒决定书，证实吸毒人员王某2被依法责令接受社区戒毒情况。9、户籍证明，证实被告人李某、叶某的年龄、住址等身份情况。10、证人王某2的证言及辨认笔录，证实她××区中门购买的毒品。当天下午5点多,她去恒安新区F区一个卖毒品(“尖儿”)的家想买点尖儿,当时去了以后敲门,家里没人开门,站在门外的一个陌生男人就对她说:“大姐不在,等等哇!”大姐就是卖毒品的那个女的。她问那个男的:“你也是等大姐买“尖儿””,对方说:“哦”。卖毒品的大姐从外面回来后,她就把200元现金递给了那个卖毒品的大姐并说买200元的“尖儿”,大姐当时拿上钱后让她在外面等。紧接着和她说话的那个陌生男子进了卖毒品大姐的家里。过了1-2分钟,她就上前去敲门,那个陌生男子开的门并递给她一包“尖儿”,就在这个时候警察就来了。她以前和大姐买过1-2次毒品。那名男子应该是去买毒品了。她见过几次李某，但是不熟悉。经公安机关辨认程序，证人王某2辨认出被告人叶某就是贩卖给她毒品的人。倪某就是将毒品交给她的人。11、证人倪某的证言及辨认笔录，证实当天下午他去棚户区F区与李某聊天,聊的过程中李某的老婆回来,李某让他帮着回家取水杯,他就跟着李某老婆回家。有人敲门,李某的妻子说:“桌子上有个锡纸包的东西给门外的人递一下。”于是他就用手拿上这个锡纸包的东西递给了门外的人,这时警察就来了。经公安机关辨认程序，证人倪某辨认出被告人叶某。12、证人蔡某的证言及辨认笔录，证实李某是她继父。她不认识倪某,只是见过几次，知道叫“三泥人”，她没见过“三泥人”和叶某买过毒品。“三泥人”来过家两次都是因为没钱和李某要过两次毒品。13、被告人叶某在侦查机关的供述及辨认笔录，证实她贩卖的是“跑的快”毒品(甲卡西酮)。她贩卖的毒品是她丈夫李某联系买的。李某购买毒品的价格每克是200元或250元不等。每次购买250克左右毒品。她将毒品分成半克或者一克装的一小袋,半克的向外销售是200元左右,一克的向外销售价格是350元左右。半克的小袋毒品挣40元左右,一克的小袋毒品挣80元左右。贩卖毒品总共获利80元钱。贩卖毒品获利的钱被公安机关扣押了。她卖给过两个人,一个是当天买毒品的女子,另一个就是当天买毒品的“三泥人”。她向买毒品的女子一共贩卖过两次毒品。第一次是一个月以前，当时这个女子向她购买250元钱的毒品。第二次是昨天(2020年6月2日)下午6点左右，卖给她200元的毒品。“三泥人”向她购买过两次毒品。第一次“三泥人”向她购买毒品是十来天前晚上在她家买的，当时卖给“三泥人”二、三百元钱的毒品。第二次就是案发当天下午6点左右在她家和她买了200元钱的毒品。她卖毒品的称重和分包都由她来完成,她丈夫半身不遂,做不了这些事情。她卖的是“跑的快”,俗称“尖儿”。毒品都是她丈夫买回来的,她不知道具体是什么。案发当天从她家搜出来的那些“跑的快”是她的，大约80多克。公安机关抓获她的时候,从她身上一共搜查出2700元,其中1300元是她丈夫卖毒品挣来的钱,让她保管,另外400元钱是她下午刚刚卖给那名女子和“三泥人”毒品的钱,另外1000元钱是她自己领到的低保钱。她买卖毒品从中获利的钱一部分用来生活,另一部分用来给她丈夫买药看病。经公安机关辨认程序，被告人叶某辨认出和她购买毒品的倪某、王某2。14、被告人李某在侦查机关的供述及辨认笔录，证实他因贩卖毒品被传唤。他贩卖的是“尖儿”也叫长治筋(甲卡西酮)。他贩卖的毒品是从一个叫任俊峰的手里买的，从2019年开始向对方购买。他每次购买12000元40余克(甲卡西酮)。他从任俊峰手上购买上以后,他回家自己再分包,一克的小包一包卖200元。一般情况下都是购买毒品人员来他家敲门向他购买毒品。2020年6月3日下午有两个人找他买毒品,这两个人一个叫“三泥人”,另一个是一个扎小辫的女人,他们之前向他购买了3-4次毒品。当天他在小区的院子里坐着,一个叫“三泥人”男子来找他购买毒品,“三泥人”将200元毒资交给了他,还有一个扎小辫的女子将钱给了他妻子叶某了。他告诉他妻子叶某毒品在床头上放着,因为他不方便行走,后来他妻子回家里拿上毒品将毒品给了“三泥人”,再后来警察就来了把“三泥人”还有那个扎小辫的女子和他老婆抓了。从2018年贩卖毒品开始他获利3万元，用于治病和生活花销。经公安机关辨认程序，被告人李某辨认出购买毒品的倪某、王某2。综合分析以上证据，上述证据能够相互印证，形成证据链，证实本案查明犯罪事实。本院针对本案争议的焦点问题综合分析评判如下：关于被告人李某的指定辩护人提出被告人李某向倪某贩卖毒品属于未遂的辩护意见。经查,公诉机关提供的被告人李某、叶某在侦查机关的供述，证人王某2的证言均能够证实被告人李某、叶某向倪某贩卖毒品既遂的事实。故对被告人李某的指定辩护人提出的该项辩护意见，本院不予采纳。关于被告人李某的指定辩护人提出从被告人李某家中搜查缴获的疑似毒品应当以非法持有毒品罪来对被告人李某定性；被告人叶某的辩护人提出从家中查获的疑似毒品系李某购买，被告人叶某不知情，被告人叶某对该毒品不构成非法持有毒品罪和贩卖毒品罪的辩护意见；以及公诉机关对被告人李某以非法持有毒品罪指控。经查，被告人李某曾两次因犯贩卖毒品罪被判处刑罚，且被告人李某对2020年6月2日在大同市××区的家中贩卖毒品给吸毒人员王某2和倪某的事实不持异议，依据《全国法院毒品犯罪审判工作座谈会纪要》规定，贩毒人员被抓获后，对于从其住所、车辆等处查获的毒品，一般均应认定为其贩卖的毒品。故本院认为从被告人李某家中搜查缴获的疑似毒品应当认定为被告人李某贩卖毒品的数量，故对公诉机关指控李某构成非法持有毒品罪及被告人李某的指定辩护人提出的上述辩护意见，本院不予采纳。公诉机关未指控被告人叶某是否对从大同市云冈区恒安新区F区23号楼4单元2号家中搜查缴获的疑似毒品承担相关刑事责任，故本院不予评判。关于被告人叶某的辩护人提出的被告人叶某是帮助其丈夫贩卖毒品，起辅助作用，系从犯，从轻处罚的辩护意见。经查，公诉机关提供的被告人李某、叶某供述，证人王某2、倪某的证言，证实虽然被告人李某、叶某贩卖的毒品系被告人李某联系购买，但在公诉机关指控的被告人李某、叶某贩卖毒品给王某2、倪某犯罪事实当中，被告人叶某具有与吸毒人员王某2直接联系、收取毒资、交付毒品的情节，故被告人叶某不属于从犯，但根据其在共同犯罪中的地位、作用，本院在量刑时予以考虑，对被告人叶某的辩护人提出的该项辩护意见本院不予采纳。关于被告人李某的指定辩护人提出被告人李某被依法传唤，属于主动投案，系自首的辩护意见。经查，公诉机关提供的抓获经过、被告人李某的供述，证实被告人李某于2020年6月3日经大同市公安局云冈区分局传唤，如实供述了主要犯罪事实，符合自首的法律规定，故本院对被告人李某的指定辩护人提出该项辩护意见予以采纳。本院认为，被告人李某、叶某明知是毒品而予以贩卖，其中被告人李某贩卖毒品数量较大，其行为均已构成贩卖毒品罪。公诉机关指控的犯罪事实及贩卖毒品罪罪名成立，但从被告人李某家中缴获的毒品甲卡西酮共计87.29克指控被告人李某犯非法持有毒品罪罪名不当，应当认定为贩卖毒品罪。被告人李某系毒品再犯，依法从重处罚。被告人李某有前科，酌情从重处罚。被告人李某系自首，可以从轻处罚。被告人叶某犯罪后如实供述自己的主要犯罪事实，可以从轻处罚。被告人李某在前罪判决宣告以后，刑罚执行完毕以前又犯罪，应当对新犯的罪作出判决，与前罪没有执行的刑罚数罪并罚。依据《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第三款、第四款、第三百五十六条、第二十五条第一款、第六十四条、第六十七条第一款、第三款、第六十九条、第七十一条之规定，判决如下：一、被告人李某犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑九年，并处罚金人民币10000元；与前罪没有执行的刑罚有期徒刑一年二个月，并处罚金人民币3000元并罚，决定合并执行有期徒刑九年十个月，并处罚金人民币13000元。（刑期从判决执行之日起计算。罚金限自本判决生效之次日起三日内缴纳。）二、被告人叶某犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑八个月，并处罚金人民币2000元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2020年6月18日起至2021年2月10日止；罚金限本判决生效之日起三日内缴纳。）三、未随案移送的由公安机关扣押的涉案毒品白色粉末颗粒物一包（重77.71g）、灰色粉末颗粒物一包（重9.58g）、毒资人民币1700元、电子称一台由扣押机关依法没收。如不服本判决，可在接到判决书第二日起十日内，通过本院或者直接向山西省大同市中级人民法院提出上诉，书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本五份。审   判    长 孙   建    江人  民 陪 审 员 马庆人民陪审员许丽艳二〇二〇年十二月一日书   记    员 付   颖    超书   记    员 柴        强附相关法律条文：《中华人民共和国刑法》第三百四十七条走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产：（一）走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的；（二）走私、贩卖、运输、制造毒品集团的首要分子；（三）武装掩护走私、贩卖、运输、制造毒品的；（四）以暴力抗拒检查、拘留、逮捕，情节严重的；（五）参与有组织的国际贩毒活动的。走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。单位犯第二款、第三款、第四款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照各该款的规定处罚。利用、教唆未成年人走私、贩卖、运输、制造毒品，或者向未成年人出售毒品的，从重处罚。对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。第三百五十六条因走私、贩卖、运输、制造、非法持有毒品罪被判过刑，又犯本节规定之罪的，从重处罚。第二十五条第一款共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔;对被害人的合法财产，应当及时返还;违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。第六十九条判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下，数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑罚。但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。第七十一条判决宣告以后，刑期执行完毕以前，被判刑的犯罪分子又犯罪的，应当对新犯的罪作出判决，把前罪没有执行的刑罚和后罪所判处的刑罚，依照刑法第六十九条的规定，决定执行刑罚。