山西省大同市中级人民法院民事判决书（2020）晋02民终1845号上诉人(原审被告)：中国人民财产保险股份有限公司大同市分公司城关营销服务部。负责人：郄某。委托诉讼代理人：龚某。被上诉人(原审原告)：刘某，住大同市。委托诉讼代理人：李某，山西盈甲律师事务所律师。被上诉人(原审被告)：边某，现住大同市。上诉人中国人民财产保险股份有限公司大同市分公司城关营销服务部因与被上诉人刘某、边某机动车交通事故责任纠纷一案，不服山西省大同市平城区人民法院（2020）晋0213民初2482号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年10月27日立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人中国人民财产保险股份有限公司大同市分公司城关营销服务部的委托诉讼代理人龚某，被上诉人刘某的委托诉讼代理人李某，被上诉人边某到庭参加诉讼。本案现已审理终结。中国人民财产保险股份有限公司大同市分公司城关营销服务部上诉请求：1、依法改判上诉人减少保险赔偿金64367.9元。2、诉讼费由被上诉人承担。事实与理由：关于残疾赔偿金、被抚养人生活费与精神抚慰金,原告被鉴定为一处九级和一处十级伤残,而一审法院按一处九级和两处十级核定不合理,同时在举证期限内我司对原告九级伤残申请重新鉴定,一审未支持,现继续申请。关于误工费,一审已核定29200元,但一审法院核加总损失时按诉求多加了7300元,请二审法院予以纠正。关于鉴定费,属于间接费用,不属于理赔范围。另外,交强险第十条第(四)项规定:“因交通事故产生的仲裁或诉讼费以及其他相关费用不属于保险合同理赔范围”。上诉人不承担诉讼费。刘某答辩称：1、伤残鉴定是一审期间我方申请，法院委托鉴定机构进行的鉴定，鉴定结论一个九级，一个十级，一审法院按照22%系数计算正确；2、保险公司申请重新鉴定，但未提出实质上的鉴定违法的依据，诉求不合理；3、上诉人所说误工费的计算，一审法院在最后金额确认中确实多加了7300元，我方认可；4、鉴定费属于必要的、合理的费用，应当由保险公司承担，诉讼费由败诉方承担。边某答辩称：一审庭审时我缺席了，但我当时垫付了一万元医疗费及5000元车辆维修费，其他无意见。刘某向一审法院起诉请求：1、请求依法判令被告赔偿原告因交通事故造成人身损害的各项赔偿费用262239元;2、本案诉讼费用由被告承担。一审法院认定事实：2019年5月28日17时30分许，被告边某驾驶×××号凯迪拉克牌小型轿车，沿重熙街由西向东行驶至御东分局门口道路处时，与由北向南行驶横过道路的原告刘某驾驶的小刀牌二轮电动车相撞，造成原告及孙女蒿宣宇（2014年11月16日出生）受伤，两车损坏的交通事故。经大同市公安局交通警察支队六大队认定，边某负事主要责任、刘某负事故次要责任、蒿萱宇无责任。事故发生后，原告和蒿萱宇被送至大同市第五人民医院救治，原告的伤情诊断为：右胫腓骨粉碎骨折、左股骨颈骨折，住院55天。期间行左股骨颈骨折闭合复位空心钉内固定术、右胫骨粉碎骨折闭合复位钛板螺丝钉内固定术。刘某支付医疗费74298.37元，蒿萱宇支付医疗费783.8元。审理期间，原告提出对其伤残程度及二次手术费进行鉴定，一审法院依法予以受理。2020年9月2日，山西明鉴司法鉴定中心出具了《司法鉴定意见书》，鉴定意见为：1．右膝部损伤评定为十级伤残、左股骨颈骨折评定为九级伤残；2．建议后续治疗费用为8000-10000元。原告治疗期间，被告中国人民财产保险股份有限公司大同市分公司城关营销服务部垫付医疗费10000元。×××号凯迪拉克牌小型轿车登记在边善堂名下，其作为投保人为该涉案车辆在被告中国人民财产保险股份有限公司大同市分公司城关营销服务部处投保机动车交通事故责任强制保险和500000元的第三者责任保险，保险期间为2018年12月27日至2019年12月26日。事故发生在保险期间内。另查，2020年6月17日，受害人蒿萱宇将其向二被告主张的侵权之债转让与原告刘某行使。原告父亲刘二罗（1940年8月26日出生）及母亲赵香叶（1947年10月21日出生），均为内蒙古丰镇市××屯民，共有四个子女。一审法院认为，被告边某驾驶机动车违反交通安全法造成交通事故，致使原告刘某及蒿萱宇受伤，故应对原告遭受的经济损失予以赔偿。依我国相关法律规定，机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由肇事车辆投保的保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿。依据上述规定，案涉肇事车辆在被告中国人民财产保险股份有限公司大同市分公司城关营销服务部投保有交强险，应首先由被告中国人民财产保险股份有限公司大同市分公司城关营销服务部在交强险医疗费限额项下赔付10000元，伤残赔偿金项下赔付110000元，合计120000元。余款200956.47元（320956.47元-120000元）因被告边某负事故的主要责任，依法应在投保的商业三者险范围内由保险公司予以赔付70％即140669.53元。被告中国人民财产保险股份有限公司大同市分公司城关营销服务部合计赔偿260669.53元（120000元＋140669.53元），扣除其已付10000元，实际支付250669.53元。余款因原告负事故次要责任，依法由其自行负担。综上所述,依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十六条、第二十二条、第四十八条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条及《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条的规定,判决：一、被告中国人民财产保险股份有限公司大同市分公司城关营销服务部于判决生效后十日内赔付原告刘某各项损失250669.53元；二、驳回原告刘某的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费减半收取2617元，由被告中国人民财产保险股份有限公司大同市分公司城关营销服务部负担2530元、原告刘某负担87元。本院二审期间，各方当事人并未提交新的证据，对于一审法院认定的事实，各方均无异议，本院予以确认。二审争议的主要问题是：上诉人关于对刘某伤残等级进行重新鉴定的请求是否准许，残疾赔偿金、被扶养人生活费、精神抚慰金、误工费及赔偿总额的计算问题。关于刘某的伤残等级鉴定问题，上诉人认为刘某左股骨颈骨折鉴定为九级伤残不合理，申请重新鉴定，本院认为，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第四十条规定，当事人申请重新鉴定，存在下列情形之一的，人民法院应当准许：（一）鉴定人不具备相应资格的；（二）鉴定程序严重违法的；（三）鉴定意见明显依据不足的；（四）鉴定意见不能作为证据使用的其他情形。刘某的伤残等级鉴定系双方共同经大同市平城区人民法院委托山西明鉴司法鉴定中心做出，左股骨颈骨折构成九级伤残，右侧胫骨平台、右胫腓骨近端粉碎骨折构成十级伤残。山西省明鉴司法鉴定中心系有合法资质的鉴定机构，其所做鉴定程序合法，鉴定依据客观。中国人民财产保险股份有限公司大同市分公司城关营销服务部提出对刘某左股骨颈骨折的伤残等级进行重新鉴定的申请并不符合上述法律规定的情形，故对其请求不予支持。一审法院对鉴定结论予以采信并按照22%的系数计算残疾赔偿金、精神抚慰金、被扶养人生活费并无不当，本院予以维持。关于误工费，一审法院认定误工费为29200元，在计算赔偿总额时多加7300元，被上诉人亦对此表示认可。本院对该计算错误予以纠正。关于鉴定费承担问题，根据《中华人民共和国保险法》第六十四条规定，保险人、被保险人为查明和确定保险事故的性质、原因和保险标的的损失程度所支付的必要的、合理的费用，由保险人承担。本案鉴定费属于为确定刘某伤残等级支付的必要的、合理的费用，应当由保险公司承担。关于诉讼费，根据《诉讼费缴纳办法》规定，诉讼费由败诉方承担。部分胜诉、部分败诉的，人民法院根据案件的具体情况决定当事人各自负担的诉讼费用数额。故对上诉人不承担诉讼费的意见，本院不予采纳。关于边某答辩所称的垫付款问题，因其一审未出庭应诉答辩，二审庭审答辩中提出该主张，属于新的诉求，在双方未能调解解决的情况下，边某的垫付款问题可以另案主张。综上所述，刘某的损失共计313656.47元。中国人民财产保险股份有限公司大同市分公司城关营销服务部在交强险限额内赔付120000元。余款193656.47元（313656.47.47元-120000元）在商业三者险范围内赔付70％即135560元，合计255560元，扣除其已付10000元，实际支付245560元。中国人民财产保险股份有限公司大同市分公司城关营销服务部的上诉请求部分成立，予以支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：一、撤销山西省大同市平城区人民法院（2020）晋0213民初2482号民事判决；二、中国人民财产保险股份有限公司大同市分公司城关营销服务部于本判决生效后十日内赔付刘某各项损失245560元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费减半收取2617元，由中国人民财产保险股份有限公司大同市分公司城关营销服务部负担2450元、刘某负担167元。二审案件受理费1409元，由中国人民财产保险股份有限公司大同市分公司城关营销服务部负担1349元，刘某负担160元。本判决为终审判决。审判长石俊丰审判员李华审判员雷剑飞二〇二〇年十二月十六日书记员 李伟英