山东省菏泽市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）鲁17民终3837号 上诉人（原审被告）：成武伯乐文化传媒有限公司。住所地：成武县蓝水湾****楼**。 法定代表人：李国良，执行董事。 被上诉人（原审原告）：菏泽红伟文化交流有限公司。住。住所地：成武县蓝水湾商业广场淘宝城2-008商铺/div> 法定代表人：安红伟，执行董事。 原审被告：李旺，男，1987年8月16日出生，汉族，住成武县。 上诉人成武伯乐文化传媒有限公司（以下简称伯乐公司）因与被上诉人菏泽红伟文化交流有限公司（以下简称红伟公司）及原审被告李旺租赁合同纠纷一案，不服山东省成武县人民法院(2020)鲁1723民初978号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭，公开进行了审理。上诉人伯乐公司的法定代表人李国良，被上诉人红伟公司的法定代表人安红伟，原审被告李旺参加了诉讼。本案现已审理终结。 上诉人伯乐公司上诉请求：1.撤销原判第二项，依法改判驳回红伟公司的诉讼请求，或者将本案发回重审；2.本案一、二审案件受理费等均由红伟公司负担。事实和理由：一、一审认定事实错误。李旺的行为不是代表伯乐公司行使的职务行为，伯乐公司未与红伟公司签订《2020年蓝水湾淘宝城商城第二届游乐嘉年华合同》，该合同未加盖伯乐公司印章，伯乐公司法定代表人也没有签名，同时伯乐公司亦未授权李旺办理此事。伯乐公司也没有收取红伟公司所交纳的任何钱款，一审认定李旺系履行职务行为并判决伯乐公司承担责任是错误的。二、一审适用法律错误。一审认定本案系因疫情原因不能履行合同，属于不可抗力，根据《合同法》第117条的规定：“因不可抗力不能履行合同的，根据不可抗力的影响，部分或者全部免除责任，但法律另有规定的除外”，因此不能返还红伟公司租赁费2万元、保证金1万元。 被上诉人红伟公司答辩称，一审认定事实清楚，适用法律正确，审判程序正当，请求二审法院依法驳回上诉人的上诉，维持原判。 原审被告李旺答辩称，案涉活动是经政府审批由伯乐公司组织，因为疫情被取消，产生的费用不应由伯乐公司承担，伯乐公司的损失更大。 红伟公司向一审法院提出诉讼请求：一、判令解除双方签订的《2020年蓝水湾淘宝商城第二届游乐嘉年华合同》；二、判令伯乐公司、李旺支付红伟公司租金2万元、保证金1万元、违约金1万元及逾期利息(以4万元为本金，按全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算，自起诉之日起至付清为止)；三、本案诉讼费用由伯乐公司、李旺承担。 一审法院认定事实：2019年12月31日，红伟公司(乙方)与伯乐公司签订《2020年蓝水湾淘宝商城第二届游乐嘉年华合同》，该合同第一条合作期限及内容约定：1.本次活动甲乙合作期限为2020年1月25日至2020年2月7日，共计15天；2.娱乐项目海盗船、飞椅、碰碰车、太空穿梭、欢乐岛、飞羊、旋转木马等游乐设施。第二条活动地点及场地费用约定：淘宝商城正门口保安亭以南开始，南到马路围栏、东到路边、西到亲亲宝贝台阶以下，共计1500平方米左右。淘宝城、京东门前东广场(淘宝商城正门口保安亭以北)不能做任何游乐、美食等项目，只做停车场。经甲乙双方协商，乙方租用甲方场地费用共计2万元、保证金1万元整，2019年12月31日前付清甲方。活动结束后，甲方从保证金中扣除乙方水电费，剩余保证金甲方在两个工作日内退还给乙方。第八条协议效力约定：本协议自双方法定代表人或授权代表人签字并盖章之日起生效。红伟公司在合同上加盖公章，但法定代表人未签字，李旺代表伯乐公司在合同上签字，但未加盖公司公章。2019年12月23日，红伟公司交付伯乐公司保证金1万元，伯乐公司、李旺向红伟公司出具了加盖公司财务专用章的收据，2019年12月27日、12月31日，红伟公司两次转账支付李旺租赁费2万元。2020年1月25日，新冠疫情出现，为了防控新冠疫情，政府采取了禁止外出和集中经营的措施，案涉合同约定的红伟公司租用伯乐公司场地的期间正处于政府防控疫情禁止经营时期，红伟公司因此未使用伯乐公司提供的场地进行经营。 一审法院认为，红伟公司与伯乐公司签订的《2020年蓝水湾淘宝商城第二届游乐嘉年华合同》，系双方当事人的真实意思表示，不违反法律、行政法规的强制性规定。该合同中虽未加盖伯乐公司的公章，亦未有红伟公司法定代表人或授权代表签字，不符合该合同第八条约定的生效条件，但红伟公司已向伯乐公司交付保证金和租赁费，履行了合同约定的义务，伯乐公司也接受了红伟公司的保证金及租赁费，说明双方均认可该合同的效力，案涉合同合法有效。《最高人民法院关于依法妥善审理涉新冠肺炎疫情民事案件若干问题的指导意见(一)》规定：因疫情或者疫情防控措施导致合同目的不能实现，当事人请求解除合同的，人民法院应予支持。红伟公司因疫情防控措施导致不能租用伯乐公司场地进行经营，合同目的不能实现，其要求解除与伯乐公司签订的《2020年蓝水湾淘宝商城第二届游乐嘉年华合同》，符合上述法律规定，应予支持。《中华人民共和国合同法》第九十七条规定：“合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施，并有权要求赔偿损失。”第一百一十七条规定：“因不可抗力不能履合同的，根据不可抗力的影响，部分或者全部免除责任，但法律另有规定的除外。”案涉合同因疫情这一不可抗力不能履行，红伟公司合同目的未能实现，且红伟公司亦未实际使用伯乐公司的场地，应全部免除红伟公司支付租赁费的责任，故伯乐公司收取的红伟公司2万元租赁费及1万元保证金应予退还。红伟公司当庭陈述李旺代表伯乐公司在合同上签字，李旺的行为系代表伯乐公司行使的职务行为，该行为的法律责任应由伯乐公司承担。故对红伟公司要求李旺承担责任的诉讼请求，不予支持。红伟公司要求伯乐公司支付违约金1万元，但未能提供充分的证据予以证明，对此请求，依法不予支持。红伟公司的诉请部分正当，应予支持。一审法院依照《中华人民共和国合同法》第九十四条、第九十七条、第一百一十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条规定，判决：一、解除红伟公司与伯乐公司签订的《2020年蓝水湾淘宝商城第二届游乐嘉年华合同》；二、限判决生效后五日内，伯乐公司返还红伟公司租赁费2万元、保证金1万元，共计3万元及利息(以3万元为基数，自2020年5月14日起至实际履行之日止，按同期全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算)；三、驳回红伟公司的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费800元，减半收取400元，由红伟公司负担125元，伯乐公司负担275元。 本院二审期间，各方当事人均未提交新证据。本院查明的事实与一审查明事实一致。 本院认为，红伟公司分别于2019年12月23日、12月27日、12月31日向李旺支付1万元、5000元、15000元，李旺于2019年12月23日为红伟公司出具1万元收据，其上加盖了伯乐公司合同专用章和财务专用章，该事实构成李旺具有伯乐公司代理权的外观，足以使红伟公司对李旺有代理权形成合理信赖。2019年12月31日，李旺以伯乐公司的名义与红伟公司签订案涉《2020年蓝水湾淘宝商城第二届游乐嘉年华合同》，虽未加盖伯乐公司的公章，依照《中华人民共和国民法总则》第一百七十二条“行为人没有代理权、超越代理权或者代理权终止后，仍然实施代理行为，相对人有理由相信行为人有代理权的，代理行为有效”的规定，红伟公司有理由相信李旺有权代理伯乐公司对外签订合同，该民事法律行为的后果应由伯乐公司承担。 《最高人民法院关于依法妥善审理涉新冠肺炎疫情民事案件若干问题的指导意见(二)》第5条第二款规定：为展览、会议、庙会等特定目的而预订的临时场地租赁合同，疫情或者疫情防控措施导致该活动取消，承租人请求解除租赁合同，返还预付款或者定金的，人民法院应予支持。据此，案涉活动因疫情防控措施而未能开展，红伟公司请求解除案涉租赁合同，返还2万元租金、1万元保证金，于法有据，应予支持。 综上所述，伯乐公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决并无不当，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费550元，由上诉人成武伯乐文化传媒有限公司负担。 本判决为终审判决。 审判长  田佰旺 审判员  朱晨曦 审判员  史春雷 二〇二〇年十二月二十五日 书记员  武文静