山东省威海市中级人民法院民 事 判 决 书(2020)鲁10民终3510号上诉人（原审原告）：威海汉唐中医有限公司，住所地山东省威海市环翠区恒丰嘉苑**。法定代表人：阮占霞，经理。委托诉讼代理人：段大伟，男，系公司员工。被上诉人（原审被告）：李强，男，1978年5月24日出生，汉族，住山东省肥城市。委托诉讼代理人：陈晶，山东胶东律师事务所律师。委托诉讼代理人：刘艳艳，山东胶东律师事务所律师。上诉人威海汉唐中医有限公司（以下简称“汉唐公司”）因与被上诉人李强劳动争议一案，不服山东省威海市环翠区人民法院(2020)鲁1002民初3970号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年11月23日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。汉唐公司上诉请求：撤销原判，依法改判汉唐公司支付李强2020年2月1日至2月12日的工资3428元。事实与理由：一审法院认定事实不清，适用法律错误。1.根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十七条的规定，劳动者提前三十日以书面形式通知用人单位，可以解除劳动合同。李强于2020年1月13日提出辞职，虽然汉唐公司没有同意，但根据上述规定，应视为李强提前三十日通知汉唐公司解除劳动关系，即双方的劳动关系于2020年2月12日已经解除。2.在劳动关系解除之前，李强有义务继续提供劳动，其在此期间提出的开发网上坐诊平台、为患者熬制预防新冠××中药的建议，属于履行职务行为，不能证实双方协商一致延长劳动关系的期限。3.李强在2020年1月13日提出辞职，在2月20日又表示要坐诊到4月底，而一审过程中又提出劳动关系截止到3月29日，上述均是李强单方面的意思表示，汉唐公司均未同意。劳动合同是双务合同，劳动关系的解除应以双方协商为准，否则应适用上述第三十七条的规定来认定双方劳动关系的解除时间。李强辩称，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求维持原判。汉唐公司向一审法院起诉请求：1.判令无需向李强支付8601.3元生活费；2.判令李强承担本案诉讼费用。一审法院认定事实：2018年5月7日，汉唐公司与李强签订了有效期自2018年5月1日至2028年5月1日的劳动合同，李强在汉唐公司任助理医师，双方约定工资为8000元/月，提成按照12%计发。2020年1月19日起，汉唐公司开始春节放假，后因疫情原因，汉唐公司春节假后未复诊，李强也未到岗，2020年4月1日汉唐公司复诊，但李强未到岗。另，汉唐公司为李强自2019年3月起为缴纳社保至2020年3月。2020年，李强向威海市环翠区劳动争议人事争议仲裁委员会申请仲裁，要求汉唐公司支付2020年1月至3月期间的生活费及经济补偿。威海市环翠区劳动争议人事争议仲裁委员会会于2020年6月8日作出威环劳人仲案字[2020]第197-2号仲裁裁决书，裁决汉唐公司支付李强2020年2月3日至2020年3月31日期间的生活费8601.3元、驳回李强要求支付经济补偿的仲裁请求。庭审中，汉唐公司、李强均提交李强与汉唐公司经理段大伟之间的微信聊天记录截图，聊天记录显示：2020年2月9日，李强向段大伟建议开发网上中医坐诊平台，双方对此进行了详细交流；2020年2月12日，李强向段大为建议熬制预防新冠××的中药送给患者，造点声势；2020年2月20日晚8点，李强称：“目前条件也不允许去上班，年前做出辞职也有不得已的苦衷，大家相互理解…疫情过后，我去单位亲自办理离职手续，至于剩余工资一事，您看着办吧。”段大伟称：“这样不妥啊李主任。我对你咋样你应该知道，这样我一点准备都没有，门诊不就垮了吗？再说了年前你那算是辞职吗？我们都沟通了，哪里还确定是辞职，即便是真的留不住你要辞职也要作交接，所以你就别考虑辞职这一想法了，我这不同意。”李强称：“我今天承诺一点，我在汉唐坐诊到4月底，五月一办理正常的离职手续。”2020年4月22日段大伟询问李强“李主任：什么时候回威海？早点把工作交接一下，把1月份不满月的工资结一下。你的社保公司还没有给你停，一直给你代缴……给你停了将来你再补缴，缴费可能就享受不到国家补贴这块了。”汉唐公司认为，上述聊天记录可以证实，李强在2020年1月13日提出了辞职，按照法律规定的劳动者可以提前30天以书面形式通知用人单位即可解除劳动合同，双方之间的劳动关系已经于2020年2月12日解除。李强则主张按照上述聊天记录显示，汉唐公司明确表示不同意李强的辞职，李强也表示同意继续坐诊到4月底，并主张李强是在2020年3月29日与段大伟的电话中得知公司同意其辞职的。一审法院认为，李强原系汉唐公司员工，双方依法建立劳动关系。汉唐公司主张李强已于2020年1月13日提出辞职，双方劳动关于已于2020年2月12日解除，但根据双方之间的微信聊天记录可以看出，汉唐公司直至2020年2月20日仍表示未同意其辞职申请，李强也表示愿意继续坐诊至4月底，汉唐公司亦为李强交纳社会保险至2020年3月，根据李强自认汉唐公司于2020年3月29日同意其辞职，应当认定双方劳动关系一直持续到2020年3月29日。因受新型冠状病毒疫情影响，李强2020年2月至3月未向汉唐公司提供正常劳动，但2020年2月至3月属于新冠新型冠状病毒感染的××期间，疫情防控期间，按照山东省企业工资支付规定，结合国务院办公厅关于延长2020年春节假期的通知，以及山东省人力资源和社会保障厅关于积极应对新型冠状病毒感染、××疫情做好劳动关系工作的通知的相关要求，汉唐公司停业期间，李强亦在家待业，双方劳动关系应视为持续存在，在此期间，汉唐公司作为用人单位应当支付李强生活费。关于生活费的数额，2006年7月31日《山东省企业工资支付规定》（山东省人民政府令第188号）第三十一条规定：非因劳动者原因造成企业停工、停产、歇业，企业未与劳动者解除劳动合同，停工、停业、歇业在一个工资支付周期内的，企业应当视同劳动者提供正常劳动并支付该工资支付周期的工资；超过一个工资支付周期的，企业没有安排劳动者工作，劳动者又没有到其他单位工作的，应当按照不低于当地最低工资标准的70%支付劳动者基本生活费。据此标准计算,汉唐公司应当支付李强2020年2月生活费8000元，2020年3月生活费1229元（1910元÷21.75×20×70%）。李强自愿按照仲裁裁决中的生活费数额8601.3元主张，系对自己权利的处分，不损害汉唐公司的利益，依法予以准许。依据《中华人民共和国劳动合同法》第三十条、第三十八条、《山东省企业工资支付规定》第三十一条之规定，判决：威海汉唐中医有限公司于判决生效后十日内向李强支付2020年2月1日至3月29日期间生活费8601.3元。如果威海汉唐中医有限公司未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费5元，由威海汉唐中医有限公司负担。本院二审期间，双方均未提交新证据。本院对一审查明的事实予以认定。本院认为，通过李强与汉唐公司经理段大伟的微信聊天记录可以证实，李强于2020年1月13日提出辞职，但直至2020年2月20日汉唐公司仍未同意其辞职，李强亦表示可以继续坐诊至4月底，故汉唐公司关于双方劳动关系于2月12日已经终止的上诉理由与事实不符，本院不予采信。因双方劳动关系存续期间遭遇新型冠状病毒疫情，故李强不能正常到岗提供劳动，一审参照《山东省企业工资支付规定》，国务院办公厅《关于延长2020年春节假期的通知》，山东省人力资源和社会保障厅《关于积极应对新型冠状病毒感染、××疫情做好劳动关系工作的通知》结合李强的自认，确定双方劳动关系解除时间为3月29日并判令汉唐公司向李强支付此前的基本生活费正确，本院予以维持。综上所述，汉唐公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由上诉人威海汉唐中医有限公司负担。本判决为终审判决。审判长 乔 卉审判员 杨秀萍审判员 张燕妮二〇二〇年十二月十七日法官助理宋杨书记员刘莎莎