安徽省六安市中级人民法院 民 事 判 决 书 (2020)皖15民终3383号 上诉人（原审被告）：谢自华，男，1972年9月11日生，汉族，住安徽省庐江县。 被上诉人（原审原告）：周叶品，男，1971年8月8日生，汉族，住安徽省舒城县。 委托诉讼代理人：段玉宏，安徽龙舒律师事务所律师。 被上诉人（原审被告）：张文仙，男，1988年1月15日生，汉族，住安徽省无为县。 被上诉人（原审被告）：河北建设集团股份有限公司，住所地河北省保定市竞秀区鲁岗路**，统一社会信用代码911306007006711044。 法定代表人：李宝忠，董事长。 委托诉讼代理人：姚顺，该公司职工。 上诉人谢自华因与被上诉人周叶品、张文仙、河北建设集团股份有限公司提供劳务者受害责任纠纷一案，不服舒城县人民法院（2020）皖1523民初5229号民事判决,向本院提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。 上诉人谢自华上诉称，河北建设集团股份有限公司承建舒城杭埠幸福新村一期一标段工程项目，张文仙清包承接全部劳务，上诉人分包其中6、7号的墙面粉刷，后来上诉人请周某1粉刷门角，周某1因为自己活太多无法干完或其他原因，他找了被上诉人（原审原告）周叶品做活，至于被上诉人什么时候跌倒、在哪里跌倒上诉人都不知道，上诉人未请被上诉人在本地工6、7楼工作的事实，上诉人不认识被上诉人，也从未找被上诉人干活，被上诉人（原审原告）周叶品事情发生2019年11月1日，被上诉人2020年9月20日起诉的楼层是11号楼，实际6、7楼层标号早就存在，上诉人认为被上诉人（原审原告）周叶品是怎么找到周某1干活的楼栋，因为当时的楼层都有标识，起诉的时候说是11号，时隔一年再去看楼层又讲6号，具体被上诉人（原审原告）周叶品是在哪里受伤上诉人也有疑问。2020年10月19日开庭，因当时上诉人在路上受伤跌倒无法到庭。也不识字，不认识电话，所以未打电话通知法官未到庭。请求贵院审查后给予纠正。要求撤销原判，改判上诉人不应承担赔偿责任，上诉费用由被上诉人周叶品承担。 被上诉人周叶品答辩称，一、被上诉人周叶品在6号楼受伤，而不是11号楼。舒城杭埠幸福新村一期一标项目自开工以来，一直到现在均未在单体楼面外墙及楼梯通道外墙标明楼号。施工期间，楼号信息的获得仅仅是靠人与人之间的口口相传，误差不可避免会发生。特别是对2019年10月才进入工地，干活不到一个月就受伤的周叶品来说，要求其将楼号记得那么准确就太难了。受伤当天周叶品在本人记工本上标注的是6号楼，第一时间的记录应该是准确的。但在起诉时为牢实楼号，打电话询问其他工友，其他工友讲是在11号楼，周叶品误信他人以为自己楼号记错了，故在诉状中写了11号楼。但在一审庭审中，我方已经加以纠正，并当庭确认是在6号楼受伤的。二、被上诉人周叶品是受上诉人谢自华所雇。1、上诉人谢自华一审虽然没有出庭，但其在上诉状中自认承包6号、7号楼墙面粉刷，周叶品受伤也是在6号楼，周叶品受伤所在楼体是谢自华的承包范围之内。2、事发时，在现场的工友周某1也是第一时间打电话给谢自华，谢自称不在施工现场，要求周某1联系周叶品家人，也能证明周叶品平时是受谢自华安排和调遣。3、治疗期间谢自华又与周某2、周某1一道从施工方支取2万元用于治疗。支取的2万元，年底在结算周叶品劳务费时谢自华予以扣除。证明周叶品的劳务费是由谢自华支付。三、周叶品是在粉刷门角时受伤，1、谢自华在上诉状中自认，自己请周某1粉刷门角，周某1又找了周叶品来做活；周叶品本人记工本上标注的也是门角抹灰。上诉状诉称的事实与周叶品本人的陈述的事实完全一致，就是在粉刷门角时受伤。2、周叶品的儿子周建的证言，接周某1电话后，自己开车到施工工地，将周叶品送到舒城县医院治疗。证明周叶品在工地干活受伤，并被送到医院治疗的。综上，周叶品受谢自华所雇，在6号楼门角抹灰时受伤，应由谢自华承担相应的赔偿责任。一审判决谢自华承担70%、周叶品自担30%的赔偿责任，系认定事实清楚，适用法律正确，建议二审维持一审判决。 被上诉人张文仙答辩称，1、谢自华当时跟我们讲的时候，周叶品不是他雇来的，我把谢自华喊到现场，谢自华说他不认识周叶品。2、如果在工地受伤的话报工伤，后来周叶品也没有来找我们，时隔一年后才收到这个起诉状。谢自华包这个活以后，现场有几个人是谁干活谢自华也不知道，周某1在一审说在7号楼受伤和当时讲的6号楼是矛盾的，我认为周叶品当时不知道出于什么原因，出事后没有找项目部解决这个事，一年后来起诉带来施工记录本，上面也没有谢自华的签字，我公司不知道周叶品在工地干活，也不知道受伤事件。我在做项目期间有过像周叶品受伤的但不是我们楼号的，周某1与周叶品是合伙关系，听周某1一人证言不可信。我是公司项目负责人，不是实际承包人。 被上诉人河北建设集团股份有限公司答辩称，1、谢自华和周叶品与我单位都没有劳动合同，应当起诉具有劳动合同的单位或者个人赔偿。2、周叶品陈述的楼栋和施工时间是不正确的。3、周叶品没有提供直接证明在项目受伤的原始影像等一手资料，不能证明在我项目受伤的。4、我公司作为总包单位为整个项目施工人员都购买了保险，只要在我公司项目受伤都可以报保险，如果周叶品在项目上受伤，第一时间申请赔偿应该找相关单位或个人。我公司和各单位签订合同时约定要求参加单位必须要给所雇佣的工人购买人身意外保险，给的单价也包含保险费用，如果施工人员在工地受伤的话，受伤人找相关单位或个人赔偿，如果得不到赔偿第一时间报到项目部走保险程序。时隔一年，我一审才听说周叶品这个人，过了保险时效了我想挽救也不行了，一审证人据当时情况了解，与周叶品是有直接关系的人，真实性有待核实，综上，赔偿责任与河北建设公司没有关系。 被上诉人周叶品在一审起诉时的诉讼请求为：要求判令被告方赔偿其各项损失155508元，并承担本案诉讼费用。事实和理由：河北建设集团股份有限公司承建舒城杭埠幸福新村一期一标段工程项目，张文仙清包该项目全部劳务，谢自华分包其中的墙面粉刷，后被告组织原告等人进行施工。2019年11月1日10时左右，原告在11号楼（实际为6号楼）粉刷完门窗后从挑上下来（挑高约50厘米），右脚落空失去平衡，右手杵地受伤。受伤后原告于2019年11月1日至14日在舒城县人民医院住院治疗，诊断为：右腕关节损伤、右桡骨远端粉碎性骨折、右尺骨茎突骨折。此后，原告委托安徽中和司法鉴定中心对相关项目进行鉴定，被鉴定其构成十级伤残，后续治疗费需10000元，被评定的误工期为180日，营养期90日、护理期60日。为鉴定原告支付鉴定费2700元。因原、被告就赔偿事宜协商未果，故原告提起诉讼。 原审法院认定：河北建设集团股份有限公司承建舒城杭埠幸福新村一期一标段工程项目，后该公司将工程的二次结构以劳务分包形式分包给合肥市京皖建筑劳务有限公司，工程项目包含6号楼、7号楼和11号楼等楼段及其他配套项目。2019年10月，原告受被告谢自华之约，到上述工地从事抹灰作业。2019年11月1日10时左右，原告在6号楼（因该楼段未标注楼号，原告误认为是11号楼，后期到现场确认系6号楼）粉刷完门窗后从约50厘米脚凳子上下来，右脚落空失去平衡，慌忙中原告下意识用右手杵触地面，原告当即受伤，右胳臂发生肿胀。原告受伤后其工友周某1电话通知被告谢自华，告知原告受伤，谢自华自称其不在施工现场，要求周某1联系原告家人，后原告联系了其儿子周某2，周某2带车将原告送往舒城县人民医院住院治疗，诊断为：右腕关节损伤：右桡骨远端粉碎性骨折、右尺骨茎突骨折，共用去医疗费16873.68元。此后，原告要求被告方予以赔偿，经协商，被告谢自华与周某2、周某1等一道从施工方支取20000元，由谢自华交付原告亲属，但该20000元，被告谢自华在结算原告劳务费用时予以扣除。再后，原告委托安徽中和司法鉴定中心对其伤残等级、“三期”及后续治疗费进行鉴定，被鉴定构成十级伤残，后续治疗费需10000元，被评定的误工期为180日，营养期90日、护理期60日。为鉴定原告支付鉴定费2700元。 原审法院审理认为：本案争议焦点为：原告是否构成提供劳务者受害的法律事实以及与谁构成提供劳务者的对应关系。一、我国民诉法规定的证据包括当事人陈述，证人证言等八种形式。原告诉状中的陈述以及庭审中的叙述属于当事人陈述，而原告为证明自己的陈述申请了证人周某1和周某2出庭作证，从证据形式上讲原告举证不是孤证，从内容上讲是有证人证言相映证的当事人陈述。二、如何在事故发生后取得和保留证据，因个人对事物认识的差别，获取证据能力的差别，而产生不同的结果。原告自认为有自己的陈述，有自己的记工记录就当然的能够证明自己的做工事实，但由于相对方获取对自己有利证据的知识、能力远大于原告，致使原告除提供当事人陈述和证人证言外，再无能力提供如工资表、收条等相关证据。但追求公平、正义的法律不能让老实人吃亏，本院根据上述分析采纳原告提供的证据，并认定原告构成提供劳务者受害的事实。原告受雇谢自华为涉案工程从事抹灰作业，原告与谢自华间形成为他人作业而产生的个人之间的劳务，由于原告提供的证据不能证明其与被告张文仙、河北建设集团股份有限公司也形成劳务关系，故其损害应当由被告谢自华承担。公民的身体、健康权受法律保护。本案中原告在从事劳务过程中身体受到伤害，作为接受劳务的被告谢自华应当予以赔偿，但由于原告在抹灰作业中忽视安全规程，过于自信，从仅50厘米高的作业凳子落地时因身体重心不稳摔倒而致损害，其对损害结果的发生也有一定的过错，应当减轻被告谢自华的责任。原告的赔偿项目依法核定为：1、医疗费16874元，后续治疗费10000元；2、关于误工费，原告要求按建筑业标准计算其误工费，但未提供合法有效证据证明其受雇于建筑企业或者已经脱离农业生产，专门从事建筑作业，故原告的误工费标准应当按其户籍性质，即农业户口予以认定，为180日×128.5元／日＝23130元；3、住院伙食补助费13日×30元／日＝390元；4、护理费，住院13日×132.88元／日＋出院47日×128.5元／日＝7766.9元；5、营养费90日×30元／日＝2700元；6、伤残赔偿金37540×20年×10%＝75080元；7、精神损害抚慰金5000；8、交通费本院酌定500元；9、鉴定费2700元，合计144140元，该144140元中，被告谢自华承担70%，即100898元的赔偿责任。被告谢自华未有到庭，是对其享有的诉讼权利的放弃。原审法院依照《华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条、第二十六条、第三十五，最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第一款，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决：一、被告谢自华于本判决生效之日起七日内赔偿原告周叶品人身损害赔偿款100898元。二、驳回原告周叶品其他诉讼请求。案件受理费减半收取1705元，由原告负担605元，被告谢自华负担1100元。 本案二审期间，被上诉人周叶品向法庭提交了两份新证据。证据一、现场照片，证明项目楼栋和外墙开始到现在都没有标明楼号；证据二、事发后我方找张文仙和谢自华协商的现场照片，地，地点是项目部办公室明我们协商过，没报公司是他们没报。 上诉人谢自华质证意见为，楼栋原来有楼号，现在没有楼号了，那天来是说把干活的钱结给周叶品。被上诉人张文仙质证意见为，证据一的楼栋号以前有标号的，图片上楼栋外墙已经做好，脚手架拆掉所以没有楼号了，之前楼号标在楼梯入口的钢管架上。证据二照片当时周叶品找到我之后，我就喊谢自华来了，谢自华说不认识周叶品。如果在工地受伤的话报工伤，或者走农保，如果不是就是骗保，后来周叶品就没来找我们了，我以为不是在我们项目上受伤的。被上诉人河北建设集团股份有限公司质证意见为，证据一照片是河北建设承建的项目，所有照片显示施工进度是今年的进度，距今天不会超过两个月，最早的时候在外架上、升降机上有楼栋号的，被上诉人受伤期间有没有楼栋号我不清楚，我负责项目经营管理，楼栋号牌子是我采购的。证据二照片跟我公司没有关系。 经审查，对上述证据认证如下：对证据一的真实性、合法性予以认定，因该照片系近期拍摄，对其与本案的关联性及证明目的不予认定。对证据二的真实性予以认定，对于其与本案的关联性及证明目的将结合其他证据综合认定。 其他各方当事人均未提供新证据。 本院查明的案件事实和一审法院查明的一致，对一审法院认定的案件事实予以确认。 本院认为，本案的争议焦点是：原审法院判决谢自华赔偿周叶品各项损失有无事实和法律依据。通过一、二审庭审，可以确定被上诉人河北建设集团股份有限公司承建舒城杭埠幸福新村一期一标段工程项目，后该公司将工程的二次结构以劳务分包形式分包给案外人合肥市京皖建筑劳务有限公司，上诉人谢自华从案外人合肥市京皖建筑劳务有限公司承包6＃、7＃楼的抹灰劳务作业，然后组织人员分班施工，根据不同工作内容支付相应的劳务报酬，被上诉人周叶品系周某1班组工人，为上诉人谢自华提供劳务，通过周某1从上诉人谢自华处领取劳务费，其与上诉人谢自华形成了劳务关系。被上诉人在施工过程中受伤，有其陈述及证人证言证实，且在事后也曾到公司进行协商解决未果，虽起诉时所称的楼栋与实际楼栋有出入，但经现场确认及证人证明，可以认定其在该工地6＃楼施工作业时摔倒受伤。上诉人谢自华作为接受劳务的一方，应当承担相应的赔偿责任。《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条“个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。”、第二十六条“被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任”。被上诉人周叶品在抹灰作业中未尽到安全注意义务其对损害结果的发生也有一定的过错，应当减轻上诉人谢自华的责任，原审法院确定其自行承担30%责任正确。综上，上诉人谢自华的上诉理由不能成立，应予驳回，原审法院判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费2318元，由上诉人谢自华承担。 本判决系终审判决。 审判长  张德兵 审判员  王 军 审判员  孙如意 二〇二〇年十二月二十一日 书记员  孙钰莹 附法律条文： 《中华人民共和国民事诉讼法》 第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理： （一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定； （二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更； （三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判； （四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。 原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。