甘肃省白银市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）甘04民终1211号上诉人（原审被告）：周明成，男，生于1954年2月2日，汉族，住甘肃省白银市白银区。委托诉讼代理人：苏来生，甘肃文谭律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：谢银东，男，生于1967年2月14日，汉族，住甘肃省白银市白银区。被上诉人（原审原告）：谢银明，男，生于1969年1月24日，汉族，住甘肃省白银市白银区。原审被告：万国荣，男，生于1969年8月15日，住甘肃省白银市白银区。上诉人周明成因与被上诉人谢银东、谢银明民间借贷纠纷一案，不服白银市白银区人民法院（2020）甘0402民初2546号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭进行了审理。周明成上诉请求：1、请求撤销白银区人民法院（2020）甘0402民初2546号民事判决，改判驳回二被上诉人对上诉人的部分诉讼请求；2、一、二审诉讼费用由二被上诉人承担。事实和理由：一审法院认定事实错误，判决显失公正。一、一审判决认定，80万元借款是40万元本金加利息形成，所借款项80万元已经交付，判决上诉人承担还款责任。但上诉人与被上诉人签订的《借款协议》只载明了上诉人因资金周转困难借到二被上诉人现金80万元，并没有说80万元金额是由借款本金到期后加上产生的利息40万元形成的重新计算。换而言之，依据双方当事人的交易习惯，80万元的现金是属于大额的现金，不可能当面交付，被上诉人编了一个理由，目的就是为了利息合法化。事实情况是，上诉人在2014年因民工围堵索要劳务费，上诉人急需用钱，所以经万国荣介绍认识了专门放高利贷的二被上诉人，以月息一毛钱的利息借了被上诉人20万元，约定3个月内偿还，支付借款时扣掉了三个月的砍头息60000元。实际给付了140000元，后来因发包方拖欠工程款导致所借款项无法偿还，上诉人多次要求降低利息，但是被上诉人不同意。2018年3月19日，上诉人刚做完心脏支架手术，被上诉人就带了6个人，拿着打印的《借款协议》逼着上诉人抄一遍，并且威胁如果不签就让上诉人不得好过，就让这6个人住在上诉人家里，同时要求上诉人找一个人担保。被上诉人告诉上诉人每月利息20000元，一年就是240000元，四年算下来共计90多万元，还说给上诉人少了一些利息，算了80万元整。上诉人因两个孩子和妻子都不在身边，没有其他人，万般无奈就按被上诉人提供的《借款协议》抄了一遍，按被上诉人的要求签字、捺印，把万国荣叫来签字捺印。被上诉人又提出不动产作抵押，上诉人就将房屋所有权证书交给了被上诉人，被上诉人又让上诉人重新写了一遍，加上了担保的内容和担保的房屋房号，拿上就走了。根据《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第十六条第二款规定“被告抗辩借贷行为尚未实际发生并能做出合理说明的，人民法院应当结合借贷金额、款项交付、当事人的经济能力、当地或者当事人之间的交易方式、交易习惯、当事人财产变动情况以及证人证言等事实和因素，综合判断查证借贷事实是否发生。”依该解释，一审法院在接到上诉人的意见后应当依法责令被上诉人提交转账记录，在被上诉人未能提交转账记录的情况下，仅凭被上诉人陈述就认定本息累计了80万元，属于有法不依。二、被上诉人兄弟以盈利为目的向不特定对象提供借款，根据该解释第十四条规定，本案借款合同不论是否履行，应当认定无效。三、一审认定“借期内约定的利率2.5%已超过年利率24%，但被告主张超过利息不能计入后期借款本金，本院对签定的借款协议予以尊重。”该约定已经违反了法律强制性规定，一审却给予超过法律规定的利息尊重，不符合法律规定。四、一审有偏袒之嫌。该案被上诉人起诉时间为2020年7月15日，一审将开庭时间定于2020年7月29日，因上诉人妹妹的孩子结婚，上诉人申请延期审理10天，一审坚决不予准许，导致上诉人未能参加庭审，未能对证据进行质证，只能电话委托律师写了一份答辩状，交给了法院，导致一审上诉人未能参与庭审。被上诉人谢银东、谢银明答辩称，一审法院认定事实清楚，适用法律正确，程序合法，得出的判决是公正的，上诉人的上诉是没有道理的，请求维持一审民事判决。原审被告万国荣未出庭亦未提交书面答辩状。谢银东、谢银明向一审法院提出诉讼请求：1.依法判令被告偿还原告借款800000元；2.本案诉讼费由被告承担。一审法院认定事实：二原告系同胞兄弟，与二被告系朋友关系。2014年，被告周明成以资金周转困难为由向二原告借款400000元，约定借款期限为一年，利息为月息2.5分。2018年3月19日，二原告与周明成进行结算，确定被告周明成尚欠二原告借款本金400000元，利息400000元。同日，被告周明成、万国荣向原告出具《借款协议》一份，该协议载明：“因本人资金周转困难借到谢银东、谢银明现金捌拾万元整。¥800000.00元，以红星街107#西侧（XX）XX幢X-XXX-XX商铺作抵押（土地证号码）白银国用2012第XX#地号XX-（XX）-X**借款为三个月，自2018年3月19日至2018年6月19日还清，总计借到现金捌拾万元¥（800000.00）借款人：周明成1510943****担保人：万国荣138930278972018年3月19日周明成身份证号：XXXXXXXXXXXXXXXXXX万国荣身份证号：XXXXXXXXXXXXXXXXXX”。借款协议签订后，被告周明成将白银区红星街107号西侧（XX）XX幢X-XX，X-XX房屋所有权证及白银区红星街107号西侧XX-（XX）-XXX土地使用权证原件交予二原告。借款到期后，二被告至今未履行还款义务。一审法院认为，合法的借贷关系，受法律保护，双方均应按照约定履行自己的义务。本案中，二原告向被告周明成支付了借款，有二被告书写的借款协议予以证明；借贷行为是双方真实意思的表示，不违反法律规定。二原告提出归还要求后二被告未履行还款义务，应对未履行义务的行为依法承担责任。根据《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十八条第一款规定：借贷双方对前期借款本息结算后将利息计入后期借款本金并重新出具债权凭证，如果前期利率没有超过年利率24%，重新出具的债权凭证载明的金额可认定为后期借款本金；超过部分的利息不能计入后期借款本金。约定的利率超过年利率24%，当事人主张超过部分的利息不能计入后期借款本金的，人民法院应予支持。本案中，二原告与被告周明成对前期借款本息结算后将利息计入后期借款本金并重新出具借款协议，是双方当事人的真实意思表示，借期内约定月利率2.5%，已超过年利率24%，但被告周明成未主张超过部分的利息不能计入后期借款本金，本院对双方签署的借款协议所认定的借款本金800000元予以尊重。故对二原告要求被告周明成偿还借款800000元的诉讼请求，本院予以支持。被告周明成辩称，其虽向二原告出具借条，但二原告并未将借款实际交付，经查，被告周明成承认借款协议由其本人签署，在借款协议签订后将自有商铺所有权证及土地使用权证原件交予二原告以担保债务的履行，借款协议载明的800000元金额是由借款本金400000元到期后加上产生的利息400000元形成的重新计算，故被告周明成的辩称本院不予采纳。根据《中华人民共和国担保法》第十九条规定：当事人对保证方式没有约定或者约定不明确的，按照连带责任保证承担保证责任。第二十六条规定：连带责任保证的保证人与债权人未约定保证期间的，债权人有权自主债务履行期届满之日起六个月内要求保证人承担保证责任；在合同约定的保证期间和前款规定的保证期间，债权人未要求保证人承担保证责任的，保证人免除保证责任。本案中，被告万国荣在借款协议担保人处签字，借款协议未明确约定保证方式，应当承担连带责任保证；借款协议亦未约定保证期间，保证期间为主债务履行期届满之日起六个月，借款协议约定的履行期限届满日为2018年6月19日，原告起诉日期为2020年7月15日，已超过主债务履行期限六个月，依法应免除万国荣的保证责任，故对二原告要求被告万国荣承担连带责任保证的主张，本院不予支持。综上，依据《中华人民共和国民法总则》第一百一十八条，《中华人民共和国合同法》第一百零七条，《中华人民共和国担保法》第十九条、第二十六条，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十八条第一款，《最高人民法院关于适用若干问题的解释》第六十四条第一款之规定，判决如下：一、被告周明成向原告谢银东、谢银明偿还借款800000元，于本判决生效之日起30日内一次性付清；二、驳回原告谢银东、谢银明的其他诉讼请求。案件受理费减半收取5900元，由被告周明成负担。二审上诉人未提交新证据。被上诉人申请证人王某出庭作证，证明借款时其在场，在证人经营的茶楼中给付借款，金额为40万元。上诉人质证意见：证人与被上诉人系亲属关系，其证言不应采信。二审查明的事实与一审认定的事实一致。本院认为，本案争议焦点为借款数额及利息问题。上诉人主张实际借款为20万元。上诉人出具的借款协议书中借款数额为80万元，被上诉人陈述借款本金为40万元，另外40万元是利息，上诉人和被上诉人核算后向上诉人出具了80万元的借款协议书。经审查，被上诉人提交的银行取款凭证，能够证明上诉人向被上诉人借款的事实。至于借款的数额，被上诉人辩称借款本金为40万元，结合取款凭证、借款协议书、证人证言及庭审当事人陈述，本院认定上诉人借款本金为40万元。关于借款利息问题。上诉人主张借款利息是按月利率2.5%计算，超出了法律规定的范围，应当予以调整。《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的意见》第二十八条规定：“借贷双方对前期借款本息结算后将利息计入后期借款本金并重新出具债权凭证，如果前期利率没有超过年利率24%，重新出具的债权凭证载明的金额可认定为后期借款本金；超过部分的利息不能计入后期借款本金。约定的年利率超过年利率24%，当事人主张超过部分的利息不能计入后期借款本金的，人民法院应予支持。按前款计算，借款人在借款期间届满后应当支付的本息之和，不能超过最初借款本金与以最初借款本金为基数，以年利率24%计算的整个借款期间的利息之和。出借人请求借款人支付超过部分的，人民法院不予支持。”本案上诉人与被上诉人约定的月利率2.5%，即年利率30%超过了上述法律规定，应予纠正。庭审中上诉人认为利息为384000元，未超出法律规定,本院予以认定。关于上诉人主张借款协议书系受被上诉人胁迫所写。首先，根据“谁主张、谁举证”原则，被上诉人应当对其主张承担举证责任，但被上诉人未能提交充分的证据证实该协议签订系上诉人胁迫所出具，本院不予采信。其次，《中华人民共和国合同法》第五十四条第二款规定“一方以欺诈、胁迫的手段或者乘人之危，使对方在违背真实意思的情况下订立合同，受损害方有权请求人民法院或者仲裁机构变更或者撤销。”第五十五条规定“有下列情形之一的，撤销权消灭：（一）具有撤销权的当事人自知道或者应当知道撤销事由之日起1年内没有行使撤销权。”本案被上诉人认为对方胁迫签订借款协议书，应当自协议书签订之日起，在1年内行使撤销权，但被上诉人未在该期间内行使，撤销权已消灭。综上所述，上诉人上诉请求部分成立，应予支持，一审法院认定事实清楚，但对利息的处理不符合法律规定，本院予以纠正，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：一、维持甘肃白银市白银区人民法院（2020）甘0402民初2546号民事判决主文第二项，即“驳回原告谢银东、谢银明其他诉讼请求”；二、变更甘肃省白银市白银区人民法院（2020）甘0402民初2546号民事判决主文第一项为“被告周明成向原告谢银东、谢银明偿还借款784000元，于本判决生效之日起30日内一次性付清”。一审案件受理费5900元，由周明成负担5782元，谢银东、谢银明负担118元；二审案件受理费11800元，由周明成负担11564元，谢银东、谢银明负担236元。本判决为终审判决。审 判 长 张军忠审 判 员 王承林审 判 员 李作凤二〇二〇年十二月四日法官助理 张建琛书 记 员 宋文婷