广东省深圳市罗湖区人民法院民 事 判 决 书（2020）粤0303民初42353号原告：深圳市好百年家居连锁股份有限公司，住所地深圳市罗湖区宝安北路笋岗仓库区****，统一社会信用代码914403007320835933。法定代表人：张文鸿。委托诉讼代理人：于洋，北京市通商（深圳）律师事务所律师，执业证号14403200910267973。委托诉讼代理人：熊婕，北京市通商（深圳）律师事务所律师，执业证号14403201911134429。被告：邹杨森，男，1978年8月22日出生，汉族，住址河北省三河市燕郊开发区。委托诉讼代理人：肖敬华，广东龙昌律师事务所律师，执业证号14403200510996985。原告深圳市好百年家居连锁股份有限公司与被告邹杨森劳动合同纠纷一案，本院于2020年9月23日立案后，依法适用于简易程序，公开开庭进行了审理。原告深圳市好百年家居连锁股份有限公司委托诉讼代理人于洋、熊婕，被告邹杨森委托诉讼代理人肖敬华到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告深圳市好百年家居连锁股份有限公司向本院提出诉讼请求：1.请求判决原告无须向被告支付违法解除劳动合同的赔偿金167562元;2.请求判决原告无须支付被告2019年1O月1日至2020年3月31日期间欠发的绩效工资30000元;3.请求判决原告无须支付被告2017年至2020年未休年休假工资差额30356.41元;4.请求判决原告无须支付被告2019年9月至12月期间的外派津贴68000元;5，请求判决本案诉讼费由被告承担。事实与理由:一、裁决认定原告违法解除劳动合同存在错误。2018年8月原告外派被告担任鄂尔多斯加盟店项目的项目总经理，在职期间，被告多次工作考核不达标，并且因招商能力和管理水平严重不足而未按时完成招商目标，使得该区域合作方对其工作非常不满，进而与原告合作破裂，至今原告在该项目上仍有百万欠款未能收回。随后原告将被告调回深圳总公司，由其负责开拓内蒙古区域的新加盟店项目，几经无果后，原告又将其调往山东德州项目工作(经与其协商一致，对其进行了降薪，月薪5万元降为月薪4万元)。但被告在德州项目工作期间，工作态度消极、纪律散漫，曾多次利用上班时间外出、脱岗处理其他与工作无关的事情，拖缓了整个德州项目的进度，给原告及原告员工造成了恶劣的影响。原告由此决定解除与被告的劳动合同，并不属于裁决所认为的违法解除行为。二、裁决认为原告欠发绩效工资存在错误。原被告双方在所签订的劳动合同7.1条中明确约定:“绩效年薪于每财年(4月1日至次年3月31日)的5月份发放，乙方在甲方发放前离职的，甲方不予发放该绩效年薪。”原被告间解除劳动合同的时间早于原告发放绩效年薪的时间，根据双方的约定，原告无须向被告支付任何绩效年薪。此外，作为劳动合同附件、与劳动合同具有同等法律效力的原告员工手册中载明考核结果将作为绩效奖金、年终奖金计算的核心依据。由于被告工作考核不达标，原告于2019年11月13日发放的绩效工资中，已经将被告原本的30000元绩效工资调整为19500元，被告亦予以接受。后续因被告的工作态度和能力愈发不能达到原告的要求，原告有权根据其等级为E的考核结果不予发放任何绩效工资。三、裁决对年休假工资差额的计算存在错误。被告2017年10月9日至2020年4月13日期间的年休假，2017-2018年度的年休假，除已休的部分，其余均已过仲裁时效，2019-2020年度的年休假均已休完。故裁决书认定原告须就该日支付未休年休假工资不符合法律规定。此外，根据原告提交的2020年1月份考勤证据材料，被告承认2020年1月份公司安排的春节假期提前3天休假的事实，但裁决书径直认定被告未休年休假天数为6天，属于事实认定错误。四、裁决认定原告欠发外派津贴存在错误。首先，原告与鄂尔多斯市金宝汇商业管理有限公司签订的关于鄂尔多斯项目的《加盟委托管理协议》明确约定:原告委派项目总经理的工资和福利由金宝汇公司承担，该款项由金宝汇公司提前一个月支付给原告，再由原告支付给委派总经理。金宝汇公司自2019年9月之后再未向原告支付过外派津贴，故原告依约无需支付任何外派津贴。其次，2019年9月，金宝汇公司明确提出要求原告更换外派管理人员即被告，再另行外派他人前往鄂尔多斯管理项目，在此背景下，原告另行委派代表负责鄂尔多斯管理项目，被告也因而被要求返回原告处另做其他工作安排。故自2019年9月起，被告无权要求原告支付任何外派津贴。被告邹杨森辩称，第一、原告解聘被告的行为，属于违法解除劳动合同，应依法支付赔偿金。第二、原告在解聘被告之前，尚有部分工资报酬未足额支付，侵害了被告作为劳动者的合法权益，理应及时支付。综上，被告认为本案仲裁裁决中相关的裁决内容合法，恳请法庭驳回原告的诉讼请求。本院经审理查明如下事实：一、原告与被告签订《劳动合同》，约定合同期限自2017年10月9日到2020年12月31日。每日工作7.5小时，因岗位性质及工作要求周六轮流加班，每周至少休息一日。被告的工资标准根据原告的相关薪酬管理制度执行，其中约80%为基本年薪（含加班薪资），约20%为绩效年薪，基本年薪每年按12个月发放；绩效年薪实际发放金额根据原告对被告的季度、年度业绩情况，对其进行考核，按照考核结果核算后进行发放；绩效年薪于每财年（4月1日至次年3月31日）的5月份发放。被告在原告发放前离职的，原告不予发放该绩效年薪。被告于2017年10月9日入职。2018年8月，原告委派被告负责鄂尔多斯项目。2019年8月26日，原告任命被告为内蒙古区域总经理。被告于2020年4月13日离职，离职前职务为德州项目总经理。二、2020年3月，原告与被告签订《薪资调整协议》，约定由2020年3月1日起，被告的年薪总额调整为480000元，其中月发工资30000元/月，绩效年薪120000元（实发绩效年薪以当次绩效考核结果为准）。被告在签名处手写备注“愿与公司共克时艰”，原告负责人在协议尾部手写备注“不属实！实为不胜任工作之降薪”。2020年4月13日，原告出具《解除劳动合同通知书》，称被告以往的工作不力，考核不达标，造成公司与鄂尔多斯加盟方合作破裂，且至今该项目仍有两百多万欠费无法收回；近期公司又将被告派驻山东德州负责德州项目工作，作为项目领导，被告工作纪律散漫、工作态度消极、多次上班时间不在岗而是处理个人私事的行为给德州项目乃至整个好百年公司全体员工作了极坏的榜样和造成了及其恶劣的影响。现鄂尔多斯项目严重欠费和德州项目进度迟缓，已经给公司造成了巨大损失。因被告的工作表现已严重不能匹配岗位，且公司多次调岗也无法胜任。原告决定于2020年4月13日与被告解除劳动合同。原告提交自行制作的被告2019年10月-2020年3月绩效评分表，该表格载明被告的最终得分为13.78分，依评价标准应评定为等级E，对应绩效工资系数为0。该表格未经被告签字确认。三、原告于庭审时陈述称，2019年7月原告收到项目合作方的投诉，认为被告不适宜担任鄂尔多斯项目经理，2019年8月8日，原告要求被告回深圳总部述职。同月，将被告调任内蒙古区域总经理，不再继续负责鄂尔多斯项目。原告提交其公司出具的《人员派遣函》，该函载明：根据工作需要，经公司研究决定，派遣严子秋于2019年8月15日至鄂尔多斯加盟项目担任项目负责人，全面主持鄂尔多斯加盟项目。另提交被告8月初由鄂尔多斯回深圳述职，8月底前往陕西、山西开拓项目，9月中前往合肥、10月底前往重庆考察市场等的差旅费报销凭证。被告于庭审时陈述称，2019年9月鄂尔多斯的加盟店正式开业后，原告调被告回总部跟进其他项目，但是二次加盟店的相关事务仍然是由被告负责处理。被告驻鄂尔多斯工作一直到2019年9月28日，10月份应原告要求回总部办公。原、被告双方确认，2018年8月至2019年8月，原告每月向被告发放外派津贴17000元，对于该外派津贴的发放双方未有书面合同约定。但原告提交与案外人鄂尔多斯市金宝汇商业管理有限公司签订的《加盟委托管理协议》，称该外派津贴系由该案外人支付给原告再由原告向被告发放。四、2018年1月10日，原告发布《关于2018年春节放假的通知》，对于公司春节放假时间安排为2018年2月14日至2月22日（农历腊月二十九至正月初七）放假调休，共9天。2018年2月14日、2018年2月22日为正常工作时间，因统一调休，抵扣2天年假。2019年1月16日，原告发布《关于2019年春节放假的通知》，对于公司春节放假时间安排为总部2019年2月3日至2月11日（农历腊月二十九至正月初七）放假，共9天。2019年2月3日、2019年2月11日为正常工作时间，因统一调休，抵扣2天年假。2020年1月14日，原告发布《关于2020年春节放假的通知》，对于公司春节放假时间安排为总部2020年1月23日至1月31日（农历腊月二十九至正月初七）放假调休，共9天。2020年1月23日、2020年1月31日为正常工作时间，因统一调休，抵扣2天年假。原、被告双方确认公司在春节期间统一休2天年假。原告提交《深圳好百年德州项目一月考勤表》，被告签字确认其2020年1月出勤情况为：1-4号正常出勤、5-6号出差、7-11号正常出勤、12-16号出差、17-19号正常出勤、20-22号休假、23-31号春节休假。原告主张被告20-22号休假系休年休假，被告辩称该三天系调休，补休当月未休假。五、原告提交被告的工资条，载明：被告2019年3月至8月工资为62050元（计时工资45000元+工龄工资50元+津贴17000元）；9月-10月工资为45050元（计时工资45000元+工龄工资50元）；2019年11月至2020年2月工资为45100元（计时工资45000元+工龄工资100元）；2020年3月实发工资25139.58元；2020年4月实发工资12159.15元。2019年5月发绩效工资为30000元；2019年11月发绩效工资19500元。原、被告双方确认被告的工资为每月50000元+工龄（离职前为每月100元），每月13号左右通过银行转账支付上月工资45000元，剩余5000元为绩效工资，每半年发放一次。离职前12个月的平均工资为每月55021元。六、被告因与原告赔偿金、劳动报酬、绩效奖金等争议于2020年6月22日向深圳市劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁，仲裁受理案号为深劳人仲裁【2020】7098号。被告的仲裁请求为：1、请求原告支付违法解除劳动合同的赔偿金330126元；2、请求原告支付未提前通知解除劳动合同代通知金50000元；3、请求原告支付2020年3月31日至2020年4月13日期间扣发的正常工作时间工资29897元；4、请求原告支付2019年10月1日至2020年3月31日期间欠发的绩效工资30000元；5、请求原告支付2017年至2020年年休假工资差额114943元；6、请求原告支付2019年9月至2019年12月期间的外派津贴68000元；7、请求原告支付拓展内蒙古鄂尔多斯好百年项目奖金120000元；8、请求原告支付内蒙古鄂尔多斯好百年项目招商奖金1068620元。2020年8月14日，深圳市劳动人事争议仲裁委员会作出深劳人仲裁【2020】3633号《仲裁裁决书》，裁决：一、原告向被告支付违法解除劳动合同的赔偿金167562元；二、原告向被告支付2019年10月1日至2020年3月31日期间欠发的绩效工资30000元；三、原告向被告支付2017年至2020年午休年休假工资差额30356.41元；四、原告向被告支付2019年9月至2019年12月期间的外派津贴68000元；五、驳回被告的其他仲裁请求。原告不服该仲裁裁决，向本院起诉。本院认为，本案为劳动合同纠纷。被告于2017年10月9日在原告处就职，双方签订劳动合同，建立劳动关系。2020年4月13日，原告提出解除劳动合同，双方解除劳动关系。关于原告是否应当支付违法解除劳动合同的赔偿金。本院认为，被告负责的投资项目合作是否破裂及该项目的欠费情况并不能直接证明其不胜任工作，且原告提交的考核表没有被告的签字确认，原告据此主张被告不能胜任工作，且经调整工作岗位后仍不能胜任工作，缺乏事实依据，本院不予采信原告的主张。原告单方解除与被告劳动合同的行为构成违法解除，依照法律规定，原告应向被告支付违法解除劳动合同的赔偿金。因被告的月工资高于2019年度深圳市职工月平均工资的三倍，应以该平均工资的三倍为基数，原告应支付的赔偿金为191628元（10646元/月*3倍*3个月*2倍）。仲裁裁决认定的赔偿金金额为167562元，原、被告对该金额不持异议，故本院依法支持原告向被告支付赔偿金167562元。关于原告是否应当向被告支付2019年10月1日至2020年3月31日期间的绩效工资。本院认为，根据原、被告的约定，绩效工资系被告的劳动报酬，原告以被告离职时间在绩效工资发放时间之前为由不予发放，违反法律规定，本院不予支持。对于原告提交的考核表，该表格未有被告的签字确认，原告据此扣发绩效工资无法律依据，本院不予支持。因此，原告应当向被告支付绩效工资30000元。关于原告是否应当向被告支付2017年至2020年未休年休假工资差额。被告主张其每年年休假天数为10天，但未提交证据证明其已连续工作满10年，本院不予采纳该主张。根据《职工带薪年休假条例》之规定，被告应享受的年休假天数为5天。被告于2017年10月9日入职，仲裁裁决认定被告2017年度至2020年度应休年休假天数为12天，原告对该天数不持异议，本院对该应休假天数予以确认。根据原告2018年至2020年的春节放假安排，被告已休年休假6天，未休年休假天数为6天。因年休假可以跨1个年度安排，被告2017年度应休年休假1天于2018年春节期间使用，2018年度未休年休假工资的申请仲裁时效期间应从第三个年度即2020年的1月1日开始起算，故被告的申请未超过仲裁时效期间。对于原告主张的被告于2020年1月20-22号休假系休年休假，被告辩称为补休本月假期，本院认为，双方的劳动合同约定每周至少休息一天，被告的主张理由充分，本院予以支持。原告应向被告支付未休年休假工资30356.4元（55021元÷21.75天*6天*2倍）。关于原告是否应当向被告支付2019年9月至12月期间的外派津贴。本院认为，原、被告双方确认2018年8月至2019年8月原告每月向被告发放外派津贴17000元，该外派津贴的发放前提为被告外派负责鄂尔多斯项目，本院对该事实予以确认。关于2019年9月之后被告是否外派负责鄂尔多斯项目，本院根据原告提交的被告差旅费报销凭证及被告的庭审陈述，依法采纳原告的主张，即被告于2019年9月起不再外派负责鄂尔多斯项目，故原告自2019年9月起无需向被告支付外派津贴。综上所述，依照《中华人民共和国劳动合同法》第八十七条，《职工带薪年休假条例》第三条、第五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十二条之规定，判决如下：一、原告深圳市好百年家居连锁股份有限公司应于本判决生效之日起十日内向被告邹杨森支付违法解除劳动合同的赔偿金167562元；二、原告深圳市好百年家居连锁股份有限公司应于本判决生效之日起十日内向被告邹杨森支付2019年10月1日至2020年3月31日期间欠发的绩效工资30000元；三、原告深圳市好百年家居连锁股份有限公司应于本判决生效之日起十日内向被告邹杨森支付未休年休假工资差额30356.41元；四、原告深圳市好百年家居连锁股份有限公司无需向被告邹杨森支付2019年9月至12月期间的外派津贴68000元；五、驳回原告深圳市好百年家居连锁股份有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费5元，由原告深圳市好百年家居连锁股份有限公司负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省深圳市中级人民法院。审判员  王群二〇二〇年十二月十四日法官助理张紫欣书记员陈紫珊