安徽省临泉县人民法院 行 政 赔 偿 判 决 书 （2020）皖1221行赔初52号 原告张灿伟，男，汉族，1968年10月出生，住安徽省临泉县。 委托代理人吴国强，北京京平律师事务所律师。 委托代理人孙红丹，北京京平律师事务所律师。 被告临泉县城关街道办事处，住所地安徽省临泉县城关街道人民西路，统一社会信用代码113412210031731778。 法定代表人王亦栋，该办事处主任。 副职负责人孟亮，该办事处副主任。 委托代理人金光，安徽文瑞律师事务所律师。 原告张灿伟因与被告临泉县城关街道办事处拆迁行政赔偿一案，于2019年7月15日向本院提起行政诉讼，本院于2019年11月27日作出（2019）皖1221行赔初50号行政赔偿判决书，张灿伟不服提起上诉，经阜阳市中级人民法院（2020）皖12行赔终6号行政赔偿裁定，发回本院重审。本院于2020年9月9日重新立案后，另行组成合议庭，于2020年11月6日依法公开开庭审理了本案。原告张灿伟及其委托代理人吴国强、孙红丹，被告临泉县城关街道办事处副职负责人孟亮及委托代理人金光到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告张灿伟诉称，其在安徽省临泉县拥有房屋，被纳入征收范围，但原告暂未与任何部门达成补偿协议，在这样的前提下，2018年7月26日被告将原告的房屋强拆，该行为已经被临泉县法院（2018）皖1221行初148号行政判决确认违法。判决书生效后，原告于2019年4月13日向被告提出国家赔偿申请，请求被告对原告的损失进行赔偿，被告收到原告的申请书未作出任何答复。为维护自身合法权益，原告依据法律的相关规定，请求依法判决被告赔偿原告同等面积房屋［原房屋附近区域普通商品房或拆迁安置区域（偏远区域需另补偿差价）］共计358平方米或按照周边房屋市场价赔偿房屋价值损失人民币2327000元；判决被告赔偿原告因房屋遭受违法强拆导致的房屋内外财物损失共计人民币288268元；判决被告赔偿原告因房屋遭受违法强拆导致的过渡费人民币5328元（暂时计算至2019年4月12日，自2019年4月13日至赔偿义务机关实际作出赔偿之日，过渡费用按照实际损失另行计算）；以上三项共计人民币2620596元。 张灿伟向本院提交了如下证据： 1、张灿伟的户口本和集体土地建设用地使用证（父亲的名字）、张灿伟中国邮政储蓄银行存折、残疾人证。证明原告是案涉被拆毁房屋的所有权人，该房屋建造后获得了政府的危房改造财政补贴8522元，该房屋属于合法房屋，户口本上人口5人，户主张灿伟、妻子高翠美、长女张津津、二女张蒙蒙、三女张曼玉。2、（2018）皖1221行初148号行政判决书，证明被强拆原告房屋已经被确认违法。3、房屋被强拆后照片三张，证明房屋被拆除后的现场事实。4、财产损失清单复印件一份，证明强拆导致的物品损失情况。5、原告房屋周边房价调查视频（光盘）及文字整理一份，证明原告房屋被强拆时周边房屋市场价格。6、原告所支付的过渡费凭证复印件一份，证明房屋被强拆导致原告自行解决居住产生的租房过度费用。7、原告向被告邮寄的《国家赔偿申请书》、邮寄详单、妥投单复印件各两份，证明原告于2019年4月13日向被告邮寄了赔偿申请书，被告已经收到。8、房屋被强拆前的屋内照片、视频，证明原告房屋被强拆前屋内存在的合法财产。9、临泉县城市总体规划（2009-2030），证明原告所在村在2010年12月经阜阳市人民政府批准纳入城市规划区，应当按照周边国有土地上普通商品房屋的平均市场价格进行赔偿。10、2017年安徽阜阳市临泉县城乡规划局招聘通知，证明临泉县城乡规划局成立于2010年。11、临规字[2018]132号《关于城关街道古城社区27户村民违法建设认定废止的函》。证明临泉县城乡规划局在2018年7月25日废止临规字[2018]117号函，又于7月26日作出临规字[2018]134号《关于城关街道古城社区27户村民建筑规划认定的回函》，而被告拆除原告房屋的时间为2018年7月26日，临规字[2018]134号回函严重违反法定程序，自始无效，不能认定原告的房屋是违法建设。12、房屋征收价格分户估价报告单。证明原告房屋的面积318.47平方米，征收部门已经将原告房屋认定为合法建筑，已进行了登记和评估，相关单位对于原告的被拆除房屋是按照合法建筑物进行估价的，本案是因为原告对于房屋及附属物的评估标准及总额不满意，双方达不成一致才导致原告的房屋被认定为违建，进而被违法强制拆除。 临泉县城关街道办事处当庭辩称，被告的拆除行为虽被法院判决确认违法，但仅认定程序违法；原告的房屋在城市规划区范围内，未经相关部门批准，未取得建设工程规划许可证，经临泉县规划局调查认定属违法建设，经两级法院审理，认定临规字[2018]134号回函事实清楚、程序合法、适用法律正确，真实有效。根据相关法律规定，对于违法建设不应给予赔偿；被告在拆除原告房屋时，已对室内物品进行清空搬离，交给原告，并未对室内物品进行毁坏；原告请求按照周边房屋市场价格赔偿房屋价值没有法律依据。 临泉县城关街道办事处在法定期限内向本院提交了如下证据、依据： 第一组：1、社会统一信用代码证；2、法定代表人身份证明书。证明被告主体资格情况。 第二组：1、临泉县规划局临规字[2018]134号《关于城关街道古城社区27户村民建筑规划认定的函》；2、临泉县人民法院（2018）皖1221行初180号行政判决书；3、阜阳市中级人民法院（2018）皖12行终142号行政判决书；4、房屋被拆除前室内状况的视频。证明原告房屋在城市规划区范围内，未经相关部门批准，未取得工程规划许可证，该行为被临泉县规划局调查认定为违法建设，且经两级法院审理，认定回函事实清楚、程序合法、适用法律正确，真实有效；被告在拆除原告房屋时对室内物品进行清空、搬离，交给原告保管，未毁坏室内物品。 经庭审举证质证，各方当事人发表的质证意见如下： 原告对被告举证的第一组证据无异议。对第二组证据1的真实性予以认可，合法性和证明目的不予认可，本案被告没有提供证据证明原告的房屋在建设时已经被纳入城市规划区范围内，严重影响城市规划或村镇规划，案涉建设长达十一年的期限内，无任何部门作出处罚措施，在征收后被认定为违法建筑，实施强拆行为，其执法目的不当，因历史风俗及对农村建房长期管理较松，致使农村房屋无证，不等于违章建筑，政府对此类建筑不应一概认定违章建筑，不予补偿，且临泉县人民法院判决也认定是以拆违代征收的行为；临泉县城乡规划局2018年7月25日废止临规字[2018]117号函后，于7月26日作出临规字[2018]134号回函，而被告拆除原告房屋的时间也为2018年7月26日，所以临泉县城乡规划局作出的临规字[2018]134号回函严重违反法定程序，不能认定原告的房屋是违法建设。临泉县规划局成立于2010年，原告房屋建造时间早于2010年，所以规划局的档案里不可能存在原告房屋建造的规划审批手续，规划局也无权进行违建认定。对证据2、3真实性无异议，合法性不予认可，对于明显与事实不符的人民法院应当不予认定，并且该判决属于另案判决。对证据4，三性均不予认可，视频时间很短，没有完全体现出原告房屋的整体情况，无法证明原告的物品是否得到妥善的保管，不能证明强拆时被告已将原告屋内物品全部清空，没有制作现场笔录，无法核实是否保全原告屋内的物品，没有经过原告及其家人的确认。 被告辩驳认为，临规字[2018]134号回函经两审法院审理认定事实清楚，真实有效，具有合法性。本案系行政赔偿案件，而非行政强制案件，根据国家赔偿法的相关规定，保护的是公民的合法权益，对财产权造成其他损害的，按照直接损失予以赔偿，临泉县城乡规划局于2010年设立，在此之前由原临泉县建设局负责行使城乡规划管理职能的机构，2010年之前进行的建设行为也需要取得规划许可。 被告对原告提举对证据1中的户口本无异议，但是张津津与张蒙蒙均已达到婚龄，是否外嫁不清楚；存折关联性有异议，并没有危房改造相关内容，且房屋的违法性已经被临规字[2018]134号文件确认；对集体土地使用权证的关联性有异议，该证记载的使用权人并非本案当事人，也不是原告提供户口本中记载的家庭成员。对证据2无异议，但该判决认定的是拆除行为程序违法。对证据3-8有异议，照片的制作不符合证据规则规定；赔偿清单中的物品未在照片中显示，未相互佐证；被损毁的物品应以评估认定价值，不能以市场价；按照周边市场价格对房屋赔偿，没有法律依据；合同达不到证明原告承租房屋的目的；申请书不能证明已邮寄至被告处；房屋强拆前的室内物品不等于被砸入废墟中的物品。对证据9、10、11关联性、证明目的有异议，涉案房屋的违法性已经被临规字[2018]134号文件确认。对证据12记载的房屋面积无异议。 原告辩驳认为，赔偿义务机关可以赔偿类似房屋或按照周边房屋价格给予原告货币赔偿；行政机关违法强拆应足额赔偿，不能低于合法征收应得到的补偿；根据相关规定，被告应参照国有土地上房屋征收补偿标准给予赔偿；因被告组织人员围住现场，致原告无法将屋内物品搬出，未能充分举证，只能根据实际情况列出清单，因被告原因导致原告无法举证的，由被告承担举证责任。原告提供的证据9-11与本案有密切关联性，涉及到原告房屋所在的农村集体土地纳入城市规划区的具体时间，原告的房屋在纳入城市规划区前依照城乡规划法规定，无需取得建设工程规划许可证，临泉县城乡规划局无权作出原告房屋属于违建的认定回函，这种认定属于行政处罚，该份认定回函作出以后没有通知原告，该行政处罚超越法定职权，程序严重违法，应自始无效，另临泉县规划局成立于2010年是事实，原告的房屋建造时间早于2010年，临泉县城乡规划局的档案里是不可能有原告向其申请建设规划许可及规划局颁发建设工程规划许可证的材料；根据最高院关于审理集体土地行政案件的规定，原告的房屋所在集体土地早在2010年就已经纳入城市规划区，原告有权要求按照周边国有土地上普通商品房的平均价格要求赔偿。 本院对上述证据认证如下：原告提举的4号证据系原告自行列举，需要结合其他证据综合分析认定；5号证据与本案不具有关联性，6号证据不能证明该数额为原告实际应得的过渡费，8号证据系房屋被拆前的状况，不能证明房屋强拆造成的实际损失，不予认定；对原告提举的其余证据的真实性，予以认定。被告提举的证据具有真实性，予以确认。对原告、被告提举证据的证明目的，本院需综合分析认定。 经审理查明，张灿伟系原临泉县城关镇古城行政村曾庄村村民。2017年4月14日，临泉县人民政府作出临政秘[2017]86号《关于印发临泉县城关街道办事处西城社区、古城社区集体土地征收拆迁补偿安置实施方案的通知》。2018年4月29日,安徽省政府《关于临泉县2017年第24批次（增减挂钩）城镇建设用地的批复》批准，征收临泉县城关街道古城社区等集体土地用于城镇建设。临泉县人民政府于2018年5月15日发布临政[2018]87号征地公告，临泉县国土资源局于2018年5月16日作出临国土资[2018]177号《临泉县国土资源局征地补偿标准和安置方案公告》。张灿伟的房屋位于上述文件征收范围内，因认为补偿标准过低，未与有关部门达成补偿安置协议。2018年7月26日，临泉县城关街道办事处组织人员对张灿伟的房屋实施强制拆除，2018年8月28日，张灿伟向本院提起行政诉讼，要求确认临泉县城关街道办事处强制拆除其房屋行为违法，本院于2018年11月12日作出（2018）皖1221行初148号行政判决书，确认被告临泉县城关街道办事处于2018年7月26日拆除原告张灿伟房屋的行政行为违法。2019年4月13日，张灿伟向临泉县城关街道办邮寄行政赔偿申请书，临泉县城关街道办一直未予答复，张灿伟向本院提起行政赔偿诉讼。 另查明，涉案的建筑经临泉县规划局于2018年7月26日作出临规字[2018]134号《关于城关街道古城社区27户村民建筑规划认定的回函》认定未取得批准手续，在城市规划区范围内擅自开工建设，属严重影响城市规划实施，无法采取改正措施消除对规划实施影响的违法建设。曾利、张灿伟、高运斗等人对该回函提起行政诉讼，本院作出（2018）皖1221行初180号行政判决，驳回原告的诉讼请求。张灿伟、曾利等人不服，提起上诉，阜阳市中级人民法院作出（2019）皖12行终142号行政判决，驳回上诉，维持原判。 再查明，张灿伟家庭户口本上现有5口人，分别为户主张灿伟、妻子高翠美、大女儿张津津、二女儿张蒙蒙、三女儿张曼玉。其中张津津已结婚，但户籍未迁出。 本院认为，本案争议的焦点是：原告要求被告赔偿的各项损失是否有事实和法律依据。 根据《中华人民共和国国家赔偿法》第四条、第三十六条第八项规定，行政机关及其工作人员在行使行政职权时有侵犯财产权情形的，受害人有取得赔偿的权利，按照直接损失给予赔偿。本案中，临泉县城关街道办事处拆除张灿伟房屋的行政行为已本院生效判决确认违法。临泉县城关街道办事处应对强拆行为造成的直接财产损失承担赔偿责任，在直接损失的认定上不仅应体现“公平、全面”的原则，也应尊重当时当地的项目安置补偿政策给予赔偿。由于张灿伟的房屋未取得批准手续，经临泉县规划局认定为违法建设，已经本院（2018）皖1221行初180号及阜阳市中级人民法院（2019）皖12行终142号行政判决，确认临泉县规划局认定函合法，故张灿伟的房屋属于没有合法批准手续建造的房屋，但是该房屋属于张灿伟唯一住房，应当给予安置。经庭审，张灿伟提供了家庭户口簿，证明需要安置人口为5人，张灿伟提交的《房屋征收价格分户估价报告单》（编号：77）显示涉案房屋面积318.47平方米。结合张灿伟需安置人口、估价报告单，参照临政秘[2017]86号《关于印发临泉县城关街道办事处西城社区、古城社区集体土地征收拆迁补偿安置实施方案的通知》，张灿伟的安置补偿项目包括： （一）若张灿伟选择货币补偿，则应得的补偿数额为： 1、房屋补偿安置费。按照经测算的回购安置房价格乘以27.6平方米/人予以补偿，即27.6×5×4300=593400元；人均60平方米剩余面积按照重置评估价1.2倍给予补偿，即（60-27.6）×5×817×1.2=158825元；人均超过60平方米的部分按照评估价据实补偿，即（302.66-60×5）×817+15.81×817=15090元。以上合计767315元。 2、装修及附属物、屋内物品赔偿费。原告提供的“因强拆损坏物资清单明细”中，水户、电户、水井、不锈钢栏杆、地板砖、扣板、成品防盗门、24墙、防盗窗、壁纸等均在张灿伟房屋征收价格分户估价报告单中装修、附属物等进行了评估，应按照该评估价给予补偿74828元。对于其他屋内物品，虽然被告提供的视频可以反映部分物品已经搬出，但是该视频不能完整反映搬空物品的全过程，且被告搬迁时屋内物品时，未进行登记、制作清单，存在过错，应负相应的责任，根据行政赔偿举证责任和张灿伟家庭人口、生活水平等情况，结合考虑生活常识、常理，本院酌定赔偿该部分的损失为人民币50000元。以上合计124828元人民币。 3、临时安置补助费。按安置面积每月每平米5元计算，超过18个月未安置的，按照原补助标准两倍继续支付安置费，安置完成后按每平方米5元再支付四个月临时安置补助费。选择货币补偿的，支付期限为10个月。因此，张灿伟的临时安置补助费为：27.6×5×5×10=6900元。 4、搬迁费。按照实际面积每平方米10元计算，即318.47×10=3184.7元。 5、一次性货币化补助。按照3万元/人的标准给予一次性货币化补助，共计30000×5=150000元。 6、购房补贴。若张灿伟在本判决生效之日起12个月内，购买普通商品住宅，按照每平方米300元的购房补贴（以实际购买商品房面积为准，超出安置面积的部分不予补贴） 以上各项合计1052227.7元，并给予购房补贴政策。 （二）若张灿伟选择产权调换，则应得的补偿数额为： 1、房屋补偿安置费。给予张灿户伟户调换安置房屋27.6×5=138平方米；人均60平方米剩余面积按照重置评估价1.2倍给予补偿，即（60-27.6）×5×817×1.2=158825元；人均超过60平方米的部分按照评估价据实补偿，即（302.66-60×5）×817+15.81×817=15090元。以上合计补偿安置房面积138平方米，货币补偿173915元。 2、装修及附属物、屋内物品赔偿费。原告提供的“因强拆损坏物资清单明细”中，水户、电户、水井、不锈钢栏杆、地板砖、扣板、成品防盗门、24墙、防盗窗、壁纸等均在房屋征收价格分户估价报告单中装修、附属物等进行了评估，应按照该评估价给予补偿74828元。对于其他屋内物品，虽然被告提供的视频可以反映部分物品已经搬出，但是该视频不能完整反映搬空物品的全过程，且被告搬迁时屋内物品时，未进行登记、制作清单，存在过错，应负相应的责任，根据行政赔偿举证责任和张灿伟家庭人口、生活水平等情况，结合考虑生活常识、常理，本院酌定赔偿该部分的损失为人民币50000元。以上合计124828元人民币。 3、临时安置补助费。按安置面积每月每平米5元计算，超过18个月未安置的，按照原补助标准两倍继续支付安置费，安置完成后按每平方米5元再支付四个月临时安置补助费。因原告至今未得到安置，应给付自2018年7月26日至2020年11月26日共28个月临时安置补助费27.6×5×5×18+27.6×5×10×10=26220元。2020年11月26日至实际安置为止，被告应继续按照2倍标准支付临时安置补助费。安置完成后按每平方米5元再支付四个月临时安置补助费27.6×5×5×4=2760元。以上合计28980元。 4、搬迁费。按照实际面积每平方米10元计算，即318.47×10=3184.7元。 5、一次性货币化补助。按照3万元/人的标准给予一次性货币化补助，共计30000×5=150000元。 以上各项合计补偿安置房138平方米，货币补偿480907.7元。 原告要求被告赔偿同等面积房屋共计358平方米或按照周边房屋市场价赔偿房屋价值损失2071810元；赔偿屋内外财物损失143763元；赔偿因房屋遭受违法强拆导致的租房费用9600元，无事实和法律依据，本院不予支持。 综上，依据《中华人民共和国国家赔偿法》第二条第一款、第四条第四项、第三十二条、第三十六条第（八）项，《最高人民法院关于审理行政赔偿案件若干问题的规定》第三十三条的规定，判决如下： 一、若张灿伟选择货币补偿，被告临泉县城关街道办事处在本判决生效之日起十日内，给予原告张灿伟各项货币补偿1052227.7元，并给予购房补贴政策；若张灿伟选择产权调换，被告临泉县城关街道办事处在本判决生效之日起十日内，补偿原告张灿伟安置房138平方米、各项货币补偿480907.7元。自2020年11月26日至实际安置日止，被告按照2倍标准继续支付临时安置补助费。 二、驳回张灿伟的其他诉讼请求。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于安徽省阜阳市中级人民法院。 审 判 长  张 伟 审 判 员  宋树宾 人民陪审员  刘中敏 二〇二〇年十二月七日 书 记 员  马阳阳 附相关法律条文： 《中华人民共和国国家赔偿法》 第二条国家机关和国家机关工作人员行使职权，有本法规定的侵犯公民、法人和其他组织合法权益的情形，造成损害的，受害人有依照本法取得国家赔偿的权利。 本法规定的赔偿义务机关，应当依照本法及时履行赔偿义务。 第四条行政机关及其工作人员在行使行政职权时有下列侵犯财产权情形之一的，受害人有取得赔偿的权利： （一）违法实施罚款、吊销许可证和执照、责令停产停业、没收财物等行政处罚的； （二）违法对财产采取查封、扣押、冻结等行政强制措施的； （三）违法征收、征用财产的； （四）造成财产损害的其他违法行为。 第五条属于下列情形之一的，国家不承担赔偿责任 （一）行政机关工作人员与行使职权无关的个人行为； （二）因公民、法人和其他组织自己的行为致使损害发生的； （三）法律规定的其他情形。 第九条赔偿义务机关有本法第三条、第四条规定情形之一的，应当给予赔偿。 赔偿请求人要求赔偿，应当先向赔偿义务机关提出，也可以在申请行政复议或者提起行政诉讼时一并提出。 第十四条赔偿义务机关在规定期限内未作出是否赔偿的决定，赔偿请求人可以自期限届满之日起三个月内，向人民法院提起诉讼。 赔偿请求人对赔偿的方式、项目、数额有异议的，或者赔偿义务机关作出不予赔偿决定的，赔偿请求人可以自赔偿义务机关作出赔偿或者不予赔偿决定之日起三个月内，向人民法院提起诉讼。 第十五条人民法院审理行政赔偿案件，赔偿请求人和赔偿义务机关对自己提出的主张，应当提供证据。第三十五条有本法第三条或者第十七条规定情形之一，致人精神损害的，应当在侵权行为影响的范围内，为受害人消除影响，恢复名誉，赔礼道歉；造成严重后果的，应当支付相应的精神损害抚慰金。 第三十二条国家赔偿以支付赔偿金为主要方式。 能够返还财产或者恢复原状的，予以返还财产或者恢复原状。 第三十六条侵犯公民、法人和其他组织的财产权造成损害的，按照下列规定处理： （一）处罚款、罚金、追缴、没收财产或者违法征收、征用财产的，返还财产； （二）查封、扣押、冻结财产的，解除对财产的查封、扣押、冻结，造成财产损坏或者灭失的，依照本条第三项、第四项的规定赔偿； （三）应当返还的财产损坏的，能够恢复原状的恢复原状，不能恢复原状的，按照损害程度给付相应的赔偿金； （四）应当返还的财产灭失的，给付相应的赔偿金； （五）财产已经拍卖或者变卖的，给付拍卖或者变卖所得的价款；变卖的价款明显低于财产价值的，应当支付相应的赔偿金； （六）吊销许可证和执照、责令停产停业的，赔偿停产停业期间必要的经常性费用开支； （七）返还执行的罚款或者罚金、追缴或者没收的金钱，解除冻结的存款或者汇款的，应当支付银行同期存款利息； （八）对财产权造成其他损害的，按照直接损失给予赔偿。 《最高人民法院关于审理行政赔偿案件若干问题的规定》 第三十二条原告在行政赔偿诉讼中对自己的主张承担举证责任。被告有权提供不予赔偿或者减少赔偿数额方面的证据。 第三十三条被告的具体行政行为违法但尚未对原告合法权益造成损害的，或者原告的请求没有事实根据或法律根据的，人民法院应当判决驳回原告的赔偿请求。