湖南省长沙市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）湘01民终12906号上诉人（原审被告）：张根林，男，1997年3月20日生，汉族，居民，住湖南省。委托诉讼代理人：张小民，宁乡市玉潭法律服务所法律工作者。被上诉人（原审原告）：宁乡龙强机电设备贸易有限公司，住所地湖南省宁乡市玉潭镇玉兴路**（宁乡豪德光彩贸易广场第******）。法定代表人：龙强，该公司总经理。委托诉讼代理人：李世华，湖南泓锐（宁乡）律师事务所律师。上诉人张根林因与被上诉人宁乡龙强机电设备贸易有限公司（以下简称龙强公司）工伤保险待遇纠纷一案，不服湖南省宁乡市人民法院（2020）湘0124民初4827号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年11月19日立案后，依法组成合议庭对本案进行了审理。本案现已审理终结。张根林上诉请求：1、撤销一审判决；2、由被上诉人支付上诉人工伤保险待遇款190281元；3、由被上诉人承担诉讼费。事实和理由：本案工伤保险待遇计算基础应为5013元。根据《湖南省农民工参加工伤保险暂行办法》第十六条、《工资支付暂行规定》第六条、最高院民事证据规则第六条及最高院劳动争议司法解释第十三条、《劳动人事争议仲裁办案规则》第十三条的规定，本案应推定张根林一方关于工资标准的主张，也就是按上一年度湖南省职工平均工资5013元/月计算三个一次性和停工留薪期工资。一审法院认定张根林实际工资为1600元无事实和法律依据，张根林一审中主张搞维修的技工200元一天符合现时行情。龙强公司答辩称：关于计发基数，张根林在龙强公司工资为1600元每月，其作为学徒并非正式在龙强公司的员工，而且其上班非常自由，有事情做就过来，不需要请假或者办理其他手续。按照上一年度湖南在岗职工月平均工资的60%进行计算，是针对正式上班的员工。张根林在龙强机电属于学徒性质，应当按照其实际工资计算基数。龙强公司向一审法院起诉请求：1.判决龙强公司不支付张根林各项工伤医疗保险待遇费用，其中一次性伤残补助金27070.2元、一次性工伤医疗补助金24062.4元、一次性伤残就业补助金24062.4元、停工留薪期工资6400元、护理费1890元、住院伙食费70元、护理费584.85元；2.由张根林承担本案诉讼费。一审法院认定事实：2015年4月，张根林进入龙强公司从事机电设备维修工作，并由龙强公司股东邓建玲发放工资，由公司会计记录工作天数。2017年10月13日，张根林在维修设备时不慎被断裂的插销弹伤左眼，后由龙强公司股东邓建玲送往医院就医，于2017年10月23日进入中南大学湘雅二医院住院治疗，2017年10月26日出院。张根林于2017年11月29日向宁乡市人力资源和社会保障局提出工伤认定申请，因龙强公司否认与张根林存在劳动关系，张根林向宁乡市劳动人事争议和仲裁委员会申请确认张根林、龙强公司之间存在事实劳动关系。2018年4月20日，宁乡市劳动人事争议和仲裁委员会作出宁劳人仲案字［2018］95号《裁决书》，裁决确认张根林与龙强公司存在事实劳动关系。龙强公司对仲裁裁决不服，诉至一审法院，经一审法院及长沙市中级人民法院二审，确认张根林、龙强公司之间存在劳动关系。2018年12月10日，宁人社工伤认字［2018］0819号《认定工伤决定书》，确认张根林受到的伤害为工伤。龙强公司不服宁乡市人力资源和社会保障局作出的工伤认定，向一审法院提起行政诉讼，经一审法院生效判决认定张根林受到的伤害为工伤，遂驳回了龙强公司的诉讼请求。2020年5月17日，宁乡市劳动人事争议仲裁委员会做出宁劳人仲案字［2020］281号裁决书，认定张根林受伤前月工资为1600元（满勤），裁决龙强公司支付张根林工伤保险待遇82249.85元，其中一次性伤残就业补助金27070.2元（3007.8元／月×9个月）；2．停工留薪期工资6400元（1600元／月×4个月）；住院伙食费70元（10元／天×7天）、护理费584.85元（5013元÷2÷30天×7天。龙强公司收到上述仲裁裁决后，不服该裁决，遂提起诉讼。另查明,龙强公司未为张根林购买工伤保险。龙强公司主张在张根林住院期间给付了张根林3000元作为交通费、住院伙食费及护理费，张根林当庭予以认可，并同意抵扣。一审法院认为，当事人对自己的主张有责任提供证据。本案中，龙强公司、张根林之间的劳动关系已经生效法律文书确认，张根林在龙强公司处工作期间受伤，受伤事实已经相关部门认定为工伤，受伤属于工伤，用人单位系龙强公司，龙强公司应向张根林支付工伤保险待遇。龙强公司、张根林在庭审中均已确认双方的劳动关系已解除。因此，劳动合同解除后，依法应当由龙强公司支付给张根林工伤保险待遇。龙强公司辩称，张根林在工伤期间未提出解除劳动合同的申请，且张根林伤愈后未回公司上班，龙强公司无须支付相应补助金。一审法院认为，龙强公司未提交证据证实其通知过张根林上班，张根林在庭审中称在出院后，向龙强公司提出赔偿要求，同时张根林在2017年11月29日即向相关部门申请工伤认定，结合本案证据及到庭当事人陈述，龙强公司、张根林以其行为就双方之间劳动关系的解除作出了意思表示，双方仅就工伤赔偿的相关事项未达成一致，故对龙强公司的上述辩解意见，一审法院不予采纳。参照《湖南省实施〈工伤保险条例〉办法》第二十六条规定“职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，按照《条例》第三十七条的规定，由工伤保险基金支付一次性伤残补助金。劳动（聘用）合同期满终止劳动关系，或者职工本人提出解除劳动（聘用）合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金，终止工伤保险关系。一次性工伤医疗补助金的具体标准是：……九级伤残为8个月的本人工资……；一次性伤残就业补助金具体标准是：……九级伤残为8个月的本人工资……终止劳动关系或者解除劳动（聘用）合同时，工伤职工本人工资低于本统筹地区上年度职工平均工资60%的，按本统筹地区上年度职工平均工资的60%计算和支付一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金”，因张根林的月工资为1600元（满勤），未达到其受伤时上一年度湖南省在岗职工月平均工资的60%，故一审法院确定以张根林受伤时上一年度湖南省在岗职工月平均工资（5013元/月）的60%即3007.8元作为其工伤保险待遇的月工资标准。故龙强公司应当支付的张根林工伤保险待遇如下：1.一次性伤残补助金27070.2元（3007.8元×9个月）；2、一次性工伤医疗补助金24062.4元（3007.8元×8个月）；3、一次性伤残就业补助金24062.4元（3007.8元×8个月）；4、根据中南大学湘雅二医院疾病诊断书诊断张根林受伤为左眼创伤性白内障、左眼角膜穿通伤，左眼清创缝合术，出院医嘱为全休一月，同时根据《湖南省工伤职工停工留薪期分类目录》的规定，一审法院确定张根林的停工留薪期待遇为其停工留薪期待遇为6400元（1600元×4个月）。另因张根林同意以龙强公司在张根林住院期间支付的3000元抵扣本案的交通费、伙食费、护理费，系对自身权利的处分，不违反法律规定，一审法院予以准许。据此，依据《工伤保险条例》第三十条、第三十三条、第三十七条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条之规定，判决：一、确认张根林与龙强公司的劳动关系已解除；二、限龙强公司于判决生效之日起十日内支付张根林一次性伤残补助金27070.2元；三、限龙强公司于判决生效之日起十日内支付张根林一次工伤医疗补助金24062.4元；四、限龙强公司于判决生效之日起十日内支付张根林一次性伤残就业补助金24062.4元；五、限龙强公司于判决生效之日起十日内支付张根林停工留薪期待遇6000元；六、驳回张根林的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期限给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费5元（已减半），由龙强公司负担。本院二审期间，双方当事人均未提交新的证据。本院二审审理查明的事实与一审查明的事实一致。本院认为，本案的争议焦点是张根林工伤保险待遇计算基数问题。本案中，张根林已被认定为工伤并经鉴定为九级伤残，因龙强公司作为用人单位未为张根林购买工伤保险，故龙强公司应承担相应工伤保险待遇的支付义务。关于张根林受伤前的月工资标准问题，双方当事人对此存在争议。一审法院结合龙强公司在仲裁阶段提交的证据以及一审中当事人陈述等，认定张根林受伤前的月工资为1600元（满勤）并无不妥。因张根林的工资标准低于其受伤时上一年度湖南省在岗职工月平均工资的60%，一审法院以张根林受伤时上一年度湖南省在岗职工月平均工资（5013元/月）的60%即3007.8元为基数并结合其伤残等级，计算张根林一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金，并无不当，本院予以认可。一审法院结合张根林的伤残等级和1600元/月工资标准计算其停工留薪期工资并无不当，本院予以认可。张根林上诉主张按5013元/月的标准计算其相应工伤保险待遇，缺乏充分依据，本院不予支持。对此，另案（2020）湘01民终12905号民事判决书已作论述，本案不再赘述。但本案一审判决与（2020）湘01民终12905号案件一审判决主文内容重复，本案一审判决未针对本案诉讼请求进行判决，判令龙强公司承担双倍责任明显不当，本院予以纠正。因本案仲裁裁决支持了龙强公司支付张根林住院伙食费70元、护理费584.85元，但本案一审中张根林同意以龙强公司在其住院期间支付的3000元予以抵扣，故对龙强公司无须支付张根林住院伙食费70元、护理费584.85元的诉讼请求本院予以支持。对于裁决中没有支持的其他款项以及一审法院支持的款项，龙强公司虽然提起诉讼，但没有依据，本院予以驳回。综上所述，张根林的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决虽认定事实清楚，但判处不当。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下：一、撤销湖南省宁乡市人民法院（2020）湘0124民初4827号民事判决；二、宁乡龙强机电设备贸易有限公司无须支付张根林住院伙食费70元、护理费584.85元；三、驳回宁乡龙强机电设备贸易有限公司的其他诉讼请求。本案一审受理费10元，减半收取5元，二审案件受理费10元，由宁乡龙强机电设备贸易有限公司负担。本判决为终审判决。审判长 黎 藜审判员 廖雯娜审判员 孟宝慧二〇二〇年十二月八日书记员 米 洁附该案适用法律条文：《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：(一)原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定;(二)原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更;(三)原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判;(四)原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。