浙江省义乌市人民法院民 事 判 决 书（2020）浙0782民初6198号原告：金优杰，女，1989年7月18日出生，汉族，住浙江省天台县。委托诉讼代理人：裘灵铃，浙江隋梅律师事务所律师。被告：李腾，男，1984年10月27日出生，汉族，住浙江省永嘉县。被告：李小兰，女，1969年8月20日出生，汉族，住江西省抚州市东乡县。两被告共同委托诉讼代理人：蒿伟，浙江六和（义乌）律师事务所律师。原告金优杰为与被告李腾、李小兰特许经营合同纠纷一案，于2020年5月14日向本院提起诉讼。本院于同日受理后，依法组成合议庭，适用普通程序于2020年8月17日公开开庭进行了审理。原告金优杰的委托诉讼代理人裘灵铃，被告李腾、李小兰的共同委托诉讼代理人蒿伟到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告金优杰向本院提出诉讼请求：1、解除原告与义乌浪仕威品牌管理有限公司于2018年10月23日签订的《无印衣库加盟合同书》；2、被告李腾、李小兰共同返还原告品牌保证金10000元，货品保证金50000元，货架费33200元；3、被告李腾、李小兰共同返还原告4月营业额返点4298元；4、被告李腾、李小兰共同赔偿原告营业损失64140元。事实和理由：两被告系义乌浪仕威品牌管理有限公司（曾用名“浙江浪仕威品牌管理有限公司”）股东。2018年10月23日，原告与浙江浪仕威品牌管理有限公司（下文简称“浪仕威公司”）签订《无印衣库加盟合同书》。合同约定，原告经营浪仕威公司的“无印衣库”品牌，合同期限自2018年10月23日起至2020年10月22日止。在浪仕威公司授权期间，“无印衣库”货品由浪仕威公司统一配送，原告不承担库存积压风险。原告自实际开业起，必须在第二天上午12点前全额将头一天的营业额汇入浪仕威公司指定的银行账户，浪仕威公司于每月15日将营业额45%返还给原告。合同同时约定，在合同期间，原告不得经营除浪仕威公司授权产品以外的产品。合同签订后，原告向浪仕威公司交付了品牌保证金、货品保证金共计60000元，后又向浪仕威公司交付了33200元货架费。浪仕威公司于2020年4月10日向原告配送了一批货物后，便一直没有向原告配送货物，原告几经催告，仍没有收到浪仕威公司的货物。后原告得到的公司回复是公司已注销，让原告自行撤店，之后再无任何回复。浪仕威公司的做法，直接导致原告无法正常经营。原告认为，原告与浪仕威公司签订《无印衣库加盟合同书》事实清楚，浪仕威公司应当全面适当的履行合同义务。然被告李腾、李小兰作为公司股东，滥用股东权利，在未将公司债权债务进行清算完结的情况下，将浪仕威公司进行注销，且中断了对原告的供货。被告此做法，不仅造成合同无法继续履行，且严重侵害了原告的合法权益。故根据《中华人民共和国合同法》、《中华人民共和国公司法》以及公司法相关司法解释，被告应当对浪仕威公司债务承担连带责任。被告李腾、李小兰答辩称，一、《无印衣库加盟合同书》权利义务已转让给无印品牌管理（义乌）有限公司，这一情况原告是知晓的。义乌浪仕威品牌管理有限公司与无印品牌管理（义乌）有限公司均是被告所有的公司，且经营范围部分重合。为规范运营，被告于2019年3月15日依法将义乌浪仕威品牌管理有限公司注销。在注销前，被告已与原告沟通，将双方签订的《无印衣库加盟合同书》权利义务转让给无印品牌管理（义乌）有限公司。其后至今，双方一直按原合同履行。义乌浪仕威品牌管理有限公司的注销时间距原告提起诉讼有一年多的时间，且从原告提交的证据来看，原告基本上每天都要将货款汇存到公司指定的账户，原告诉称不知道义乌浪仕威品牌管理有限公司注销的事实不符合常理。二、原告应得的是收益，而不是营业额，应在双方对账无误后，方可由被告名下的无印品牌管理（义乌）有限公司支付。根据双方签订的《无印衣库加盟合同书》第四条第三款约定，4月份应得收益应在5月15日才汇给原告，但原告在5月8日就已经起诉了。此外，应付给原告的是应得收益，而不是营业额，应该是原告的诉讼请求中写错了。三、原告违反合同约定，应依法承担违约责任。1、根据双方签订的《无印衣库加盟合同书》第三条第五款约定，原告单方解除合同的，则品牌保证金10000元不应退还。2、在本合同履行期间，原告多达305次迟延汇存货款，根据双方签订的《无印衣库加盟合同书》第三条第五款约定，原告应付滞纳金31231.05元，依合同约定，公司有权将原告缴纳的保证金作为违约金扣除。3、在合同尚未解除的情况下，原告在5月2日以后就没有向无印品牌管理（义乌）有限公司汇付货款了。四、原告诉讼请求中的货架费33200元应由原告自己负担。从双方签订的《无印衣库加盟合同书》第五条第三款、第七条第二款约定可以看出，货架是原告购买的，费用应由原告负担。原告要求返还货架费没有合同依据与法律依据。五、原告要求被告赔偿营业损失没有法律和事实依据。发货流程为原告提出请求如服装品名、款式、数量等，然后由被告公司配货后运送。可能由于新冠疫情的原因，原告并没有提出配货请求，被告公司自然无从配货。所以，原告要求被告赔偿营业损失无从谈起，也是不合理的。综上，被告可依合同约定扣除迟延汇存货款滞纳金后退还部分货品保证金，以及核对好账目后支付原告应得收益，但原告其他诉讼请求没有法律依据和事实根据，请求予以驳回。针对两被告的答辩意见，原告补充陈述称，关于被告陈述其在公司注销前告知过原告的事实，原告不认可。被告方一直都在向原告发货，原告是不可能知道公司已经注销了，直到2020年4月被告没有向原告继续发货，原告一直催发货，被告李腾回复说其公司已经注销了，要不让原告选择撤店。原告寻求律师咨询，查询了被告的公司才知道2019年3月15日就已经注销了。关于权利义务的转让原告是不认可的。被告的发货流程不是被告陈述的那样，实际是被告的公司直接打包将衣物发送到原告的店铺，对衣物的款式、数量原告是没有选择权的，不存在被告所说的无从配货的情况。原告基本是在次日将营业额汇至被告指定的一个叫张静的账户，虽然在时间上有轻微迟延，但是不足以适用合同约定的按照5%支付滞纳金。从整个事件看出违约方是被告方，注销在前，断货在后，因此被告在答辩中提出是原告单方解除合同是不成立的。被告提出的货架费的问题，双方签订的合同期限自2018年10月23日至2020年10月22日，本来原告可以一直使用的，但是被告违约在先，导致原告不能继续使用，损失应由被告承担。原告金优杰为证明自己的诉讼主张，向本院提供如下证据：证据1，《无印衣库加盟合同书》原件一份，证明原告与义乌浪仕威品牌管理有限公司之间的合作关系事实。合同第三条第4点明确约定合作期满，无息退还品牌保证金以及货品保证金。证据2，企业信用信息公示报告复印件一份、义乌浪仕威品牌管理有限公司注销材料原件一份（包括被告身份信息、公司注销登记申请书、授权委托书、义乌浪仕威品牌管理有限公司承诺书、全体投资人承诺书），证明义乌浪仕威品牌管理有限公司已注销以及其公司股东系被告李腾、李小兰的事实。被告李腾、李小兰承诺对于公司注销前的债务承担连带责任。证据3，货品发货表格打印件一份（来源于义乌浪仕威品牌管理有限公司指定的ERP前台P**系统），证明义乌浪仕威品牌管理有限公司自2020年3月份开始向原告发货不正常，至2020年4月10日止，再无向原告发货的事实。证据4，2018年10月23日支付宝账单打印件一份，证明原告交付品牌保证金10000元的事实，支付到被告李腾的名下。证据5，2018年11月22日支付宝账单打印件一份、银行流水一份、结婚证复印件一份（当庭提供），证明原告交付货品保证金50000元的事实，其中10000元是原告丈夫夏军剑支付宝转账，全部都是支付到被告李腾的名下。证据6，2018年11月12日支付宝账单打印件一份，证明原告交付货架费33200元的事实。证据7，店铺销售报表打印件一份（来源于ERP系统）、租赁合同原件一份（当庭提供），证明原告自2019年12月底搬到新店之后的销售业绩为月平均业绩21380元（除去疫情期间）以及因被告方断货后，导致原告经营困难。证据8，农业银行流水电子打印件一份，证明原告向被告方交付的营业额共计9552元。被告李腾、李小兰对原告提供的上述证据质证如下：证据1、2，对《无印衣库加盟合同书》的真实性无异议，但需要指出的是，在义乌浪仕威品牌管理有限公司注销前，被告就已经与原告沟通，将双方签订的《无印衣库加盟合同书》权利义务转让给无印品牌管理（义乌）有限公司。其后至今，双方一直按原合同履行，被告公司并未违约。证据3，真实性无异议，但不能达到原告的证明目的。发货流程为原告提出请求如服装品名、款式、数量等，并非如原告代理人所称原告没有选择权，因为被告公司有类似于原告的加盟商一两百家，公司货品品类众多，所以是原告选货后，被告公司配货后运送。可能由于新冠疫情的原因，是原告没有提出配货请求，被告公司自然无从配货，责任不在被告公司。证据4、5、6，无异议，被告公司确实收到这三笔款项。证据7，对销售报表形式上的真实性无异议，对租赁合同的真实性无法确认，但该两份证据不能达到原告的证明目的，原告并没有提出配货请求，被告公司自然无从配货，责任不在被告公司。不存在原告所称的断货情况。被告公司没有违约，不是造成原告营业损失的原因。证据8，真实性无异议，原告2020年4月份的应得收益应在5月15日前支付给原告，但原告在5月8日就已经起诉了。被告李腾、李小兰为支持自己的抗辩意见，向本院提供如下证据：证据1，国家企业信用信息公示系统查询报告打印件一份，证明无印品牌管理（义乌）有限公司是两被告名下公司的事实。证据2，原告营业款明细表打印件一份。证据3，原告店铺零售日报表打印件及迟延汇付货款U盘一份。证据2-3共同证明原告迟延汇付货款应承担违约责任的事实。原告金优杰对两被告提供的上述证据质证如下：证据1，真实性、合法性无异议，关联性有异议，与原告发生合同关系的是义乌浪仕威品牌管理有限公司，而非无印品牌管理（义乌）有限公司，因此与本案无关联性。被告一直陈述原告同意将权利义务转让给无印品牌管理（义乌）有限公司，但应另行举证，事实是原告不同意也不知晓此事。证据2、3，真实性、合法性无异议，关联性有异议，从原告打款的时间看，确实有轻微的违约行为，但基本上是按照合同的约定在次日打款，虽然有几次延迟，但被告从未提出异议，且原告的轻微违约行为并未给被告造成损失，故按照合同约定每日5%的滞纳金不合理。根据原、被告的举证、质证意见及证据审核认定的有关规定，本院认证如下：原告提供的证据1，系原件，被告对真实性无异议，本院对真实性、合法性及关联性予以认定，确认合同双方权利义务的证明力；证据2，被告对真实性无异议，本院对真实性予以认定，确认义乌浪仕威品牌管理有限公司已于2019年3月15日核准注销的证明力；证据3，被告对真实性无异议，本院对真实性予以认定，确认被告向原告发货情况的证明力；证据4-6，被告无异议，本院对其真实性、合法性及关联性予以认定，确认原告按约向被告交付品牌保证金、货品保证金和货架费的证明力；证据7，店铺销售报表的数据与被告提供的营业款明细表的数据一致，本院对真实性予以认定；租赁合同系原件，加盖有合同相对方天台祥生商业管理有限公司的公章，本院对形式上的真实性予以认定。两被告提供的证据1，原告对真实性无异议，本院对真实性予以认定；证据2、3，原告对真实性无异议，本院对真实性予以认定，确认合同履行过程中原告存在迟延几天支付营业款项的证明力。本院经审理认定事实如下：2018年10月23日，浙江浪仕威品牌管理有限公司（甲方，后名称变更为“义乌浪仕威品牌管理有限公司”）（以下简称：浪仕威公司）与原告金优杰（乙方）签订《无印衣库加盟合同书》一份，约定甲方授权乙方为浙江省台州市天台县区域内经营“无印衣库”的加盟商；合同期限从2018年10月23日起至2020年10月22日止；在授权期内，乙方按照甲方统一的销售政策，以直接经营管理的模式对“无印衣库”进行营运管理，“无印衣库”货品由甲方统一配送，乙方不承担库存积压风险；乙方在本合同签订时必须向甲方缴纳品牌保证金10000元，货品保证金50000元；店铺经营期满两周年，如甲乙双方不再合作，乙方向甲方退还全部货品、道具等至甲方指定的地点后一个月内，甲乙双方结算所有账目，甲方无息退还乙方货品保证金、品牌保证金；店铺经营期未满两周年，乙方撤店的，货品保证金返还100%，品牌保证金不予返还，以补偿甲方损失；结算方式：双方共同确认“无印衣库”专卖店的年销售目标金额为800000元；甲乙双方同意“无印衣库”当日的营业额，乙方必须在第二天上午12点前全额汇入甲方指定的银行账户，否则每逾期一天乙方按应汇款的5%向甲方支付滞纳金，甲方也有权在乙方的保证金中抵扣；自“无印衣库”以实际开业日期的第二个月（以自然月计算）起，甲方在每月7日前与乙方进行对账，每月15日将乙方应得收益账款汇入乙方指定账户；乙方销售返点为营业额基本返点45%；为维护公司品牌形象的统一性，乙方店铺由甲方免费进行指导装饰设计，店铺形象必须按公司标准统一形象装修，货柜、供货陈列道具由公司按统一标准配发，乙方必须从甲方处购进道具、形象柜；合作期间，乙方必须在店铺安装甲方指定的ERP系统管理软件，缴纳系统使用费800元，并严格执行甲方的ERP系统管理操作，每日准时将销售货品录入ERP系统；合同还对双方的其他权利义务和违约责任进行了约定。2018年10月23日，原告向被告支付品牌保证金10000元。2018年11月12日，原告向被告支付货架费33200元。2018年11月22日，原告向被告支付货品保证金50000元。嗣后，双方按合同开展经营，被告方向原告配送“无印衣库”货品截至2020年4月份。原告向被告方交付2020年4月份的营业额共计9552元，被告方对该月的返点收益至今未与原告结算。合同履行过程中，原告汇给被告方的部分营业额存在迟延履行的情形，超过时间基本在7天之内。被告主张原告逾期付款的滞纳金总额为31231.05元，其中2020年4月份为2008.30元。义乌浪仕威品牌管理有限公司系自然人投资的有限责任公司，成立于2018年3月16日，股东为被告李腾和李小兰。2019年3月15日，义乌浪仕威品牌管理有限公司经股东决定解散并核准注销。被告李腾和李小兰于2019年1月28日向义乌市市场监督管理局出具全体投资人承诺书，承诺本企业申请注销登记前未发生债权债务/已将债权债务清算完结，不存在未结清清算费用、职工工资、社会保险费用、法定补偿金和未交清的应缴纳税款及其他未了结事务，清算工作已全面完结。全体投资人对以上承诺的真实性负责，如果违法失信，则由全体投资人承担相应的法律后果和责任。本院认为，义乌浪仕威品牌管理有限公司与本案原告金优杰签订的《无印衣库加盟合同书》系双方的真实意思表示，未有致合同无效或可撤销的情形存在，系合法有效，双方应当按照约定全面履行各自的义务。合同期限内，义乌浪仕威品牌管理有限公司经股东决定解散并于2019年3月15日核准注销，虽然被告于公司注销后仍向原告配送货物，且其辩称原合同权利义务已转让给无印品牌管理（义乌）有限公司，以及原告对此也知晓，但根据合同法相关规定，当事人一方对合同权利义务的概括转让需经对方同意，显然本案被告并未提供充分证据证明原告同意其将合同权利义务转让给他人，故对被告的该项抗辩意见本院不予采纳。因此，在义乌浪仕威品牌管理有限公司主体已经消灭且合同的权利义务并无承继主体的情况下，其与原告金优杰签订的《无印衣库加盟合同书》已终止，由此原告要求解除与义乌浪仕威品牌管理有限公司签订的《无印衣库加盟合同书》的诉讼请求，本院不予支持。但被告在注销公司时未通知原告，被告在公司注销后也实际在向原告供货，原、被告之间基本上也按照上述《无印衣库加盟合同书》的约定在经营，且两被告办理公司注销登记时承诺对未结清的公司债务承担责任，故双方的权利义务可以参照上述合同内容进行处理。《无印衣库加盟合同书》中约定，店铺经营期满两周年，如甲乙双方不再合作，甲乙双方结算所有账目，甲方无息退还乙方货品保证金、品牌保证金。现因被告原因导致《无印衣库加盟合同书》提前终止，故被告应当将货品保证金、品牌保证金退还给原告。因原、被告双方对2020年4月份营业额的收益账目未进行结算的事实无异议，故被告应当将2020年4月份的营业额返点收益4298元（9552元×45%）支付给原告。因原告在合同履行中存在逾期支付营业额的情形，故原告也应参照合同约定承担相应的违约责任。但2020年4月份之前的账目双方已进行结算，故在此之前应视为被告已放弃追究原告逾期付款的违约责任，原告仅应承担2020年4月之后的相应的该部分违约金，且合同中约定每日按5%计算滞纳金的标准过高，本院酌情调整为按月利率2%计算为宜。经计算，原告应承担的逾期付款滞纳金为2008.3元×（2%÷150%）=27元，参照合同约定其应当在退还原告的保证金中予以扣除。综上，被告应退还原告的品牌保证金、货品保证金共计为59973元（10000元+50000元-27元）。合同中约定，原告加盟店铺所用的道具、形象柜系向被告方购买，故原告要求被告返还货架费33200元于法无据，但根据本案情况，原告货架不能足期使用，确有损失，故本院认定从原告主张权利之日即起诉之日起至合同期限届满之日止的货架费7322元（161天÷730天×33200元）应由被告予以返还。因被告原因致使合同无法继续履行，故原告要求被告赔偿预期经营损失符合法律规定，本院酌定给予原告两个月寻找第三方供应商的合理期限，同时结合新冠疫情因素造成的市场本身不利影响，本院认定经营损失标准可参照2020年4月份的营业额返点费用进行计算，即两个月的预期经营损失为8596元（4298元×2）。综上，原告合理合法的诉讼请求，本院予以支持。合同中约定，原告并不承担库存积压风险，故被告关于先由原告提出请求再由被告配货送货的抗辩不符合常理，本院不予采纳。依照《中华人民共和国民法总则》第五十九条、《中华人民共和国合同法》第八十八条、第九十一条、第一百零七条、第一百一十三条第一款、第一百一十四条、第一百二十条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国公司法〉若干问题的规定（二）》第二十条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条规定，判决如下：一、被告李腾、李小兰于本判决生效后十日内返还原告金优杰品牌保证金、货品保证金和货架费共计67295元。二、被告李腾、李小兰于本判决生效后十日内支付原告金优杰2020年4月份的营业额返点收益4298元。三、被告李腾、李小兰于本判决生效后十日内赔偿原告金优杰预期营业损失8596元。四、驳回原告金优杰的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费3533元，由原告金优杰负担1728元，由被告李腾、李小兰负担1805元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于浙江省金华市中级人民法院。审 判 长  骆巧梅人民陪审员  黄莉莎人民陪审员  傅芝君二〇二〇年十二月一日代书 记员  王晓晓