河南省焦作市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）豫08民终3559号上诉人（原审被告）：李国华，男，汉族，1982年7月15日出生，住河南省新乡市延津县。被上诉人（原审原告）：许函哲，女，汉族，1996年12月17日出生，住河南省焦作市中站区。上诉人李国华因与被上诉人许函哲劳动争议纠纷一案，不服河南省焦作市解放区人民法院（2020）豫0802民初2587号民事判决，向本院提起上诉。本院立案后，依法组成合议庭于2020年11月30日对本案进行了审理。本案现已审理终结。李国华上诉请求：1.本人未收到焦作市解放区人民法院送达的许函哲起诉状和传票，故不清楚起诉内容也没有到场，希望本院重审。2.疫情工资发放没有法律规定，既然本院有判决，本人愿意支付疫情期间许函哲工资1891元，并给予一定的经济补偿5000元，合计：6891元。事实和理由：1.本人三番五次通知许函哲在职期间给其办理五险并签订劳动合同，是她自己不愿意承担五险的自费金额，觉得签了劳动合同不能随时离开，是她本人放弃签订劳动合同的行为。所以对本次因未签劳动合同的赔偿不认可，希望本院撤回。2.许函哲拿不签订劳动合同为由来起诉，我怀疑她有诈骗嫌疑，请求法院查明案件事实，支持上诉人的诉讼请求，保护经营者合法权益,维护法律尊严。3.本人在经营焦作市解放区苗医生美容店期间都是按照每月15日给许函哲发工资从未拖欠，每月发放600元加班补助。疫情期间贷款给许函哲发放生活补助，以上均为事实。综合以上理由，本人对本次判决不服，提起上诉，希望发回焦作市解放区人民法院重审。许函哲辩称：本人认为一审判决认定事实清楚，适用法律准确，程序合法，判决公正，请求法庭维持一审判决。依据一审判决适用的法律规定，本人一审中有权获得更多的经济补偿金和双倍工资，但本人不再要求应得的更多部分，只希望李国华能遵守一审判决执行。李国华上诉状所述不属实，上诉理由不能成立，请法庭驳回其上诉请求。1.李国华上诉称没有收到法院送达的本人起诉状和传票，以致未到场出庭，所述不实。本人在起诉状中及开庭前己将李国华真实的身份证号及联系电话等信息都己提供给法院，在庭前调解中法庭还和李国华本人电话联系过，一审法院送达程序合法，李国华对起诉内容及开庭情况是明知的，李国华故意不出庭只能说明其不仅蔑视法律，还意图逃避应承担的法律责任。2.李国华上诉称本人不愿意办理五险及签订劳动合同，纯属捏造事实。本人在职期间李国华只是口头上说为员工交五险，但始终没有实际行动过，根本没有出示过劳动合同。之前因为本人年纪小法律意识淡薄，李国华又是老板，本人也不敢过多要求。李国华作为经营者，本应合法经营，不应损害职工合法权益。其故意不与员工签劳动合同，不给职工交五险，违法经营，损害职工合法权益就应依法承担相应的法律责任。本人在一审向法院提供的相关录音证据，可以证明本人愿意交五险，而是李国华不交的事实。3.李国华上诉称本人拿不签劳动合同为由起诉，怀疑本人有诈骗嫌疑，本人是通过正当法律程序，维护劳动人民合法权益。本人一审提供的案件证据，未有欺瞒行为，更不可能诈骗。本人认为李国华是故意捏造事实，颠倒黑白，这种老赖行为就应当得到相应法律制裁。请求法庭保护劳动者合法权益。4.李国华上诉称从未拖欠工资，本人不认同。如果李国华都支付了工资，本人也不至于找法院起诉讨要工资。员工都是靠工资吃饭，如果不是老板克扣、耍赖、跑路不给工资，逼急员工，谁会去法院起诉。李国华上诉状中说的600元加班补助，并不是加班补助，是有些员工流失，其他员工工作量加大而加的600元工资。本人在职期间几乎天天加班，李国华从未支付过加班费。疫情期间，店里让员工在家办公，维护客户，并销售产品，员工付出了劳动，为店里增加了收入，创造了效益，店里应当正常支付相应的工资。综上所述，李国华的上诉不能成立，望法院明察，还劳动者一个公道，保护劳动者合法权益，维护法律尊严。许函哲向一审法院起诉请求：1．判令被告支付原告拖欠的工资3891元（2020年1月640元＋2月158元＋3月2046元＋4月1442元＋年终奖2000元-2395元）2．判令被告支付原告解除劳动合同经济补偿金5000元；3．判令被告赔偿原告养老、医疗等社会保险金损失14700元；4．判令被告支付原告未签订劳动合同的双倍工资27500元。一审法院查明：2018年8月，许函哲入职苗医生美容店工作，从事美疗师一职。2020年4月16日，许函哲提出辞职，李国华未提出异议。许函哲2018年8月份工资540元；9月份工资2624元；10月份工资1599元；11月份工资3863元；12月份工资2758元。许函哲2019年1月份工资2782元；2月份工资3002元；3月份工资3090元；4月份工资2928元；5月份工资3053元；6月份工资3862元；7月份工资5463元；8月份工资3637元；9月份工资4190元；10月份工资4276元；11月份工资3179元；12月份工资4075元。2019年1月至2019年12月的月平均工资为3628.08元。许函哲2020年4月份工资2395元。2020年2月15日，李国华向许函哲微信转账1000元；3月15日，李国华向许函哲微信转账800元；4月15日，李国华向许函哲微信转账2000元。2020年6月8日，许函哲向焦作市解放区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，要求裁决：1．李国华支付拖欠的工资3891元；2．李国华支付解除劳动合同经济补偿金5000元；3．李国华赔偿养老、医疗等社会保险金损失14700元；4．李国华支付未签订劳动合同的双倍工资27500元。2020年6月9日，焦作市解放区劳动人事争议仲裁委员会经审查作出不予受理通知书，许函哲不服，遂向法院提起本案劳动争议之诉。苗医生美容店成立于2019年5月29日，系个体工商户，经营者为李国华，该美容店已于2020年5月28日注销。一审法院认为，本案属于劳动争议纠纷。劳动者的合法权益应受法律保护。2018年8月，许函哲到李国华开办的苗医生美容店工作，双方建立劳动合同关系。2020年5月28日，被告经营的个体工商户进行了注销登记。被告作为该个体工商户的经营者，应承担个体工商户经营期间的债务。关于原告主张被告支付拖欠的工资的诉讼请求。劳动者有取得报酬的权利，工资应当以货币形式按月支付给劳动者本人，不得克扣或者无故拖欠劳动者的工资。因原告提供的证据无法证明被告拖欠工资的具体数额或者其与被告之间就拖欠工资的数额达成了一致意见，加之2020年2月-3月疫情的影响，法院根据原告2019年全年的银行流水，法院依法认定被告应按照2019年的平均工资支付原告2020年1月、4月的工资，2-3月，因疫情原因，法院认定被告应按照本地区同期最低工资标准1900元／月计算，但应扣除被告已经支付过的部分。综上，被告应当向原告支付拖欠的2020年1月至4月16日的工资3902.01元［（3628.08元／月＋1900元／月×2个月＋3628.08元／月÷21.75天×16天）-6195元=3902.01元）］，原告主张1891元，系自愿处分自己权利的行为，法院予以确认。关于原告主张被告支付年终奖的诉讼请求。根据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条：“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果”。原告虽然提供的《店务管理制度》约定有年终奖，但对于年终奖的具体数额以及发放时间并无明确约定，且该制度是自2020年4月开始执行，而原告在2020年4月16日已提出离职，原告也未提供证据证明在此之前双方之间就年终奖有过相关约定。且劳动者发放年终奖金并非用人单位的法定义务，发放年终奖属用人单位自主决定的权限范围，原告关于要求被告向其支付年终奖2000元的诉讼请求没有依据，法院对此不予支持。关于原告主张被告支付解除劳动合同经济补偿金的诉讼请求。《中华人民共和国劳动合同法》规定，用人单位未依法为劳动者缴纳社会保险费的，劳动者可以解除劳动合同，此时用人单位应当向劳动者支付经济补偿金。本案劳动合同履行期间，被告未为原告缴纳社会保险费用，原告辞职。根据上述规定，被告应当向原告支付经济补偿金。关于经济补偿金的计算，《中华人民共和国劳动合同法》规定，经济补偿金按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付；六个月以上不满一年的，按一年计算，不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿金。本案中，原告在被告处工作期间为2018年8月至2020年4月，共计1年9个月。原告辞职前一年2019年的平均工资为3628.08元／月，但原告主张经济补偿金按2500元／月计算系处分其民事权利的行为，法院予以确认。原告在被告处工作连续工作共计1年9个月，根据上述规定经济补偿金应计算2个月为5000元，原告的该项诉讼请求不违反法律规定，法院予以支持。关于原告要求被告赔偿养老、医疗等社会保险损失的诉讼请求。依据最高人民法院《关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第一条规定，劳动者要求赔偿不能办理社会保险的损失，应以社会保险经办机构不能补办导致其无法享受社会保险待遇为前提，原告并未提供证据证明社会保险经办机构不能补办导致其无法享受社会保险待遇这一事实以及其所主张损失数额的计算标准、依据。故原告主张被告赔偿养老、医疗等社会保险损失的14700元的诉讼请求，法院不予支持。关于原告要求被告支付未签订书面劳动合同双倍工资的诉讼请求。根据法律规定，用工单位自用工之日即与劳动者建立劳动关系；建立劳动关系应当订立书面劳动合同，已建立劳动关系，未同时订立书面劳动合同的，应当自用工之日起一个月内订立书面劳动关系；用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。本案中，原告自2018年8月进入被告经营的苗医生美容店工作后，被告一直未与原告签订书面劳动合同，且一直工作到2020年4月16日，被告应向原告支付2018年9月至2019年7月（共计11个月）的二倍工资差额。经计算，原告2018年9月至2019年7月实发工资为35024元，故被告应向原告支付未签订书面劳动合同的二倍工资差额为35024元，原告主张27500元系自愿处分自己权利的行为，不违反法律规定，法院予以支持。一审法院判决：一、被告李国华于判决生效之日起十日内支付许函哲工资1891元；二、被告李国华于判决生效之日起十日内支付许函哲经济补偿金5000元；三、被告李国华于判决生效之日起十日内支付许函哲未签订书面劳动合同的二倍工资差额27500元；四、驳回原告许函哲的其他请求。如未按判决指定的期间履行给付金钱义务，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费减半收取为5元，由被告李国华负担。本院二审期间，上诉人李国华提交证据如下：证据一：当时在职职工马娟娟、王琨的书面证词二份，证明许函哲不愿签订劳动合同。证据二：许函哲辞职信一份，证明许函哲是主动辞职。许函哲质证意见：对证据一的真实性不认可，认为系捏造的事实。一审其提交过相关录音证据，可以证明其是愿意签订劳动合同并且愿意交五险的。对证据二的真实性无异议，但苗医生美容院没有按时将工资和年终奖给许函哲，所以其才申请仲裁起诉。被上诉人许函哲提交证据如下：证据一：苗医生美容院员工邱海玲的证明录音一份，证明李国华未为员工办理社保及签订劳动合同。证据二：入职招聘微信聊天记录截图一份，证明员工从入职起苗医生美容院就不给大家交纳五险一金。上诉人李国华质证意见：证据一是许函哲诱导邱海玲做的证，我是苗医生美容院后来的法人，邱海玲早在苗医生工作，该证词不真实。证据二是2018年8月21日的聊天记录，当时我还不是法人，与我无关。本院结合本案查明的事实对证据综合分析如下：对李国华提交的职工马娟娟、王琨的书面证词，因其二人未能出庭作证，真实性无法核实，对该组证据本院不予采信。许函哲对其书写辞职信的真实性予以确认，本院予以采信；对许函哲提交苗医生美容院员工邱海玲的证明录音，因其本人未能出庭作证，真实性亦无法核实，对该证据本院不予采信。对许函哲提交的入职招聘微信聊天记录截图，结合李国华当庭认可其并没有为包括许函哲在内的员工缴纳社保，本院对该证据予以采信。本院对一审查明的其他事实予以确认。本院认为，本案的争议焦点为一审法院送达程序是否合法，李国华是否应支付许函哲工资1891元，经济补偿金5000元，未签订书面劳动合同的二倍工资差额27500元。经本院审理查明，一审法院在审理本案时，起诉状和开庭传票送达均合法，李国华是在合法传唤的情况下无正当理由未到庭参加诉讼的，由此带来的不利后果应由其自行承担，对其该项上诉请求本院不予支持；关于李国华是否应支付许函哲工资1891元，经济补偿金5000元的问题，本院认为，根据一审法院查明的事实，在计算欠付许函哲的工资及应支付的经济补偿金数额正确，并无不当。且李国华在上诉中也认可上述款项，本院对此予以确认；关于李国华应否支付未签订书面劳动合同的二倍工资差额27500元的问题。根据《中华人民共和国劳动合同法》第十条规定，建立劳动关系的，应当订立书面劳动合同。且应当自用工之日起一个月内订立书面劳动合同。许函哲自2018年8月到苗医生美容店处上班，至其在2020年4月16日提出辞职，工作的时间已达1年9个月。李国华提交的证据并不能证明与许函哲没有签订书面劳动合同的原因归责于许函哲本人，李国华在本案中存在有明显过错。根据《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条之规定，用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者支付二倍的工资。因苗医生美容店已经注销登记，李国华作为实际经营者应当支付许函哲未签订书面劳动合同的二倍工资。综上，李国华的上诉理由不能成立，其上诉请求应予以驳回。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由李国华负担。本判决为终审判决。审判长  苑海峰审判员  王晓武审判员  毛富中二〇二〇年十二月三日书记员  许丹阳