陕西省榆林市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）陕08民终4553号 上诉人（原审互为原、被告）：宋长民，男，1969年6月16日出生，汉族，农民，住陕西省神木市。 委托诉讼代理人：蒋宇，陕西英培律师事务所律师。 上诉人（原审互为原、被告）：陕西恒源投资集团赵家梁煤矿有限责任公司，住所地：陕西省神木市。 法定代表人：李世杰，总经理。 委托诉讼代理人：贺凯，公司员工。 委托诉讼代理人：折小丽，陕西秦北律师事务所律师。 上诉人宋长民因与上诉人陕西恒源投资集团赵家梁煤矿有限责任公司劳动争议纠纷一案，不服陕西省神木市人民法院（2020）陕0881民初3131号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年11月9日立案后，依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。 宋长民上诉请求：1、依法撤销神木法院（2020）陕0881民初3131号民事判决第二、四项判决。2、依法改判被上诉人向上诉人支付：1、一次性伤残补助金13个月×10585元=137605元、2、一次性工伤医疗补助金15个月×5201元=78015元、3、一次性伤残就业补助金15个月×5201元=78015元、4、停工留薪工资10585元×12个月=127020元、5、经济补偿金10585元×6.5个月=68802.5元、6、医疗费300元、7、住宿费3000元、8、交通费3000元，上述共计495757.5元。事实和理由：被上诉人属于掌握劳动者工资的证据一方，但其未提供《劳动合同》工资表、工资发放凭证等证据证明工资数额，按照《劳动争议调解仲裁法》第六条、《劳动争议案件办案规则》第十七条以及《工资支付暂行规定》第六条规定，应承担不利后果。一审认为三上诉人所举证据不能充分证明离岗前12个月平均工资，并参照2016年榆林地区社平工资计算，属于举证责任分配错误，导致判决错误，请求二审依法纠正，支持上诉人的上诉请求。 陕西恒源投资集团赵家梁煤矿有限责任公司辩称：同其上诉意见。 陕西恒源投资集团赵家梁煤矿有限责任公司上诉请求：1、依法撤销一审判决，改判上诉人仅向被上诉人支付一次性伤残就业补助金77670元或将本案发回重审；2、一、二审诉讼费用由被上诉人承担。事实和理由：1、上诉人为被上诉人参加了工伤保险，按照《工伤保险条例》第37条规定，一次性伤残补助金及一次性工伤医疗补助金应由工伤保险经办机构支付。2、按照《工伤保险条例》第33条规定，被上诉人未接受工伤医疗，不应当支付停工留薪期间工资，即使需要支付，根据国务院第1号《关于工资总额组成的规定》第11条规定，上诉人发放工资中包含的车辆使用费、维修费、燃油费等不属于工资范围，应当按照月平均工资4500元计算。 宋长民辩称：同其上诉意见。 陕西恒源投资集团赵家梁煤矿有限责任公司向一审法院起诉请求：1、判令原告仅向被告支付一次性伤残就业补助金77670元。2、本案诉讼费用由被告承担。 宋长民向一审法院起诉请求：1.请求解除原、被告之间的劳动关系；2.请求原告支付被告一次性伤残补助金137605元、一次性工伤医疗补助金78015、一次性伤残就业补助金78015元、停工留薪工资127020元、经济补偿金68802.5元、医疗费300元、住宿费3000元、交通费3000元，共计495757.5元。 一审法院认定事实：2011年6月份，被告宋长民进入原告恒源集团赵家梁煤矿从事井下车工工作，双方签订过劳动合同，原告2015年3月1日至2015年12月31日以月工资2550元为基数为被告缴纳足额工伤保险，2016年3月27日至2016年12月31日以工资2810元为基数为被告缴纳足额工伤保险，2017年1月6日至2017年12月31日以工资2860元为基数为被告缴纳足额工伤保险，2018年1月8日至2018年12月31日以工资2885元为基数为被告缴纳足额工伤保险，2019年1月1日至2019年12月31日以工资3204元为基数为被告缴纳足额工伤保险，2020年1月1日至2020年12月31日以工资3204元为基数为被告缴纳足额工伤保险。2017年8月份，被告因检查疑似尘肺，离开原告处，2018年5月6日，被告被诊断为：职业性煤工尘肺壹期，2019年1月10日，被告经榆林市职业病诊断鉴定委员会鉴定为：职业性煤工尘肺壹期，2019年4月3日，榆林市人力资源和社会保障局出具榆人社伤险认决字[2019]1064号工伤认定决定书，认为被告属于工伤，2019年10月17日，榆林市劳动能力鉴定委员会出具榆劳鉴字[2019]1644号初次鉴定结论书，鉴定被告的伤残等级为柒级，护理等级为无。后被告就工伤待遇向神木市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，神木市劳动人事争议仲裁委员会于2020年4月7日作出神劳人仲案字（2020）25号裁决书，裁决解除原、被告之间的劳动关系，由原告向被告一次性支付一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金、停工留薪期工资、经济补偿金、医疗费、交通费共计284136.5元，驳回被告的其他仲裁请求。原告于2020年6月9日收到该裁决书后，不服裁决内容，于2020年6月19日诉至本院，被告于2020年6月5日收到该裁决书后，不服裁决内容，于2020年6月19日诉至本院，本院将两案合并审理。另查明，2016年榆林地区社会平均工资为5178.33元／月。 一审法院认为：劳动者的合法权益应受法律保护。本案被告在2011年6月份进入原告处工作，原告未依法为被告缴纳全部社会保险费，被告可以解除劳动合同，原告应向被告支付经济补偿，经济补偿按被告的工作年限，每满一年支付一个月工资，不满六个月的，支付半个月工资，被告于2017年8月离开原告处，经济补偿按6.5个月计算，因被告所举证据不能充分有效证明其离岗前十二个月平均工资，故被告的工资参照2016年榆林地区社会平均工资5178.33元每月进行计算，原告应支付被告经济补偿金为33659.15元（5178.33元/月×6.5个月），双方劳动关系于2017年8月份解除；根据《工伤保险条例》第三十七条规定：“职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，享受以下待遇：（一）从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：七级伤残为13个月的本人工资，八级伤残为11个月的本人工资，九级伤残为9个月的本人工资，十级伤残为7个月的本人工资；（二）劳动、聘用合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动、聘用合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定”的规定。被告的伤残等级经鉴定为柒级，故应当按照13个月的本人工资进行计算，被告的一次性伤残补助金为67318.29元（5178.33元／月×13个月）；《陕西省实施办法》第二十四条规定：“七级至十级工伤职工有下列情况之一的，由用人单位向职工支付一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金：（一）本人自愿解除劳动关系的；（二）用人单位依据《中华人民共和国劳动法》第二十五条之规定解除劳动关系的；（三）劳动合同期满终止劳动关系的。一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金以解除或者终止劳动关系时所在地上年度职工月平均工资为基数。一次性工伤医疗补助金的标准分别为：七级15个月，八级12个月，九级9个月，十级6个月；一次性伤残就业补助金的标准分别为：七级15个月，八级12个月，九级9个月，十级6个月”的规定，被告应当按照15个月工资计算，故被告的一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金均为77674.95元（5178.33元／月×15个月）；被告检查花费医疗费380元，被告诉请医疗费300元，本院予以支持；被告诉请交通费3000元，本院酌情支持276元，其余部分不予支持；被告诉请住宿费3000元，因无证据证明实际支出，本院不予支持；关于停工留薪期工资，《工伤保险条例》第三十三条规定，停工留薪期一般不超过12个月，仲裁裁决停工留薪期5个月符合法律规定，故被告停工留薪期工资为25891.65元（5178.33元／月×5个月）。由于原告未按照被告的工资足额缴纳工伤保险，故由原告支付被告的上述费用，支付后原告可自行前往工伤保险经办中心经该中心审核后领取相关费用。综上，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第一款第（三）项、第四十六条第（一）项、第四十七条、《工伤保险条例》第三十条第一款、第三十三条、第三十七条规定，判决如下：一、解除原、被告之间的劳动关系；二、由原告（被告）陕西恒源投资集团赵家梁煤矿有限责任公司于本判决生效后十五日内支付被告（原告）宋长民一次性伤残就业补助金77674.95元、一次性伤残补助金67318.29元、一次性工伤医疗补助金77674.95元、医疗费300元、交通费276元、停工留薪期工资25891.65元、经济补偿金33659.15元，上述共计282794.99元；三、驳回原告（被告）陕西恒源投资集团赵家梁煤矿有限责任公司的诉讼请求。四、驳回被告（原告）宋长民的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期限履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付延期履行期间的债务利息。案件受理费20元，由原告（被告）陕西恒源投资集团赵家梁煤矿有限责任公司负担。 二审中，当事人没有提交新证据。 二审查明的事实与一审法院查明的事实相同，予以确认。 本院认为，宋长民在陕西恒源投资集团赵家梁煤矿有限责任公司从事井下车工工作，被诊断为煤工尘肺壹期，榆林市人力资源和社会保障局认定其所患职业病属工伤，并经榆林市劳动能力鉴定委员会鉴定伤残等级为柒级，陕西恒源投资集团赵家梁煤矿有限责任公司为宋长民参加工伤保险，其依法应享受相关工伤待遇。宋长民提出与用人单位解除劳动关系，按照《工伤保险条例》第三十七条的规定，由工伤保险基金支付一次性伤残补助金以及一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。陕西恒源投资集团赵家梁煤矿有限责任公司上诉主张一次性伤残补助金以及一次性工伤医疗补助金由工伤保险经办中心审核支付，符合法律规定，应予以支持，一审判决由用人单位支付不当，依法予以纠正。经生效劳动争议仲裁裁决认定，宋长民于2011年6月份入职陕西恒源投资集团赵家梁煤矿有限责任公司，后其因疑似职业病于2017年8月离开煤矿，进行检查诊断及工伤认定、劳动仲裁，期间，陕西恒源投资集团赵家梁煤矿有限责任公司仍为宋长民参加工伤保险，其工伤等级为柒级伤残，一审认定劳动关系于2017年8月解除不当，应以宋长民向劳动争议仲裁委员会申请工伤保险待遇并要求解除劳动关系之日为解除劳动关系的时间，故陕西恒源投资集团赵家梁煤矿有限责任公司应当支付的一次性伤残就业补助金，以劳动关系解除时的陕西省2019年全口径城镇单位就业人员平均工资5583元/月为基数，计算15个月，计83745元。停工留薪期待遇是职工因事故伤害或患职业病需要暂停工作接受医疗而享受的工资福利待遇，根据职业病诊断机构对宋长民出具的《职业病诊断证明书》中处理意见所载：“脱离粉尘作业，并根据病情需要进行综合治疗”，故陕西恒源投资集团赵家梁煤矿有限责任公司以宋长民未接受治疗不予支付停工留薪期工资的请求，依法不予支持。由于陕西恒源投资集团赵家梁煤矿有限责任公司未依法为劳动者缴纳社会保险，宋长民请求解除劳动关系，陕西恒源投资集团赵家梁煤矿有限责任公司依法应支付经济补偿金，其不予支付的上诉理由，无事实及法律依据，依法不予支持。故依法重新核定宋长民的停工留薪期工资为27915元，经济补偿金（5583元/月×9个月）为50247元。 上诉人宋长民主张其工资数额的认定，根据其所提供的银行流水单中工资款项非按月连续发放，每次数额不等且差距较大，不能有效证明其月工资为13000元，陕西恒源投资集团赵家梁煤矿有限责任公司亦未举证宋长民的工资情况，故应当参照解除劳动关系时上年度即陕西省2019年全口径城镇单位就业人员平均工资5583元/月认定其工资标准，故宋长民请求13000元/月标准支付相关待遇，依法不予支持。 综上所述，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，仅对用人单位支付工伤待遇项目及劳动关系解除时间、赔偿工资标准认定不当，依法予以纠正，上诉人陕西恒源投资集团赵家梁煤矿有限责任公司、上诉人宋长民的其他上诉理由均不能成立，应予驳回。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下： 一、维持陕西省神木市人民法院（2020）陕0881民初3131号民事判决第一项、第三项、第四项、诉讼费的负担及迟延履行责任告知条款； 二、变更陕西省神木市人民法院（2020）陕0881民初3131号民事判决第二项为：由陕西恒源投资集团赵家梁煤矿有限责任公司于本判决生效后十五日内支付宋长民一次性伤残就业补助金83745元、停工留薪期工资27915元、经济补偿金50247元、医疗费300元、交通费276元，共计162483元。 二审案件受理费20元，由上诉人陕西恒源投资集团赵家梁煤矿有限责任公司负担10元，上诉人宋长民负担10元。 本判决为终审判决。 审判长  高慧云 审判员  霍 韬 审判员  惠莉莉 二〇二〇年十二月十日 书记员  段欣兵