广东省肇庆市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）粤12民终2393号上诉人（原审被告）：封开县晨辉隆房地产开发有限公司，住所地：广东省封开县********。法定代表人：罗敏峰，该公司经理。委托诉讼代理人：姚文杰，广东金羊律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：孔祥文，男，1970年7月1日出生，汉族，住广东省封开县**************。委托诉讼代理人：董展庆，广东引力律师事务所律师。上诉人封开县晨辉隆房地产开发有限公司（以下简称晨辉隆公司）因与被上诉人孔祥文商品房预售合同纠纷一案，不服广东省封开县人民法院（2020）粤1225民初518号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年11月3日立案后，依法组成合议庭进行了审理。上诉人晨辉隆公司的委托诉讼代理人姚文杰、被上诉人孔祥文的委托诉讼代理人董展庆到庭参加诉讼。本案现已审理终结。晨辉隆公司上诉请求：1.撤销广东省封开县人民法院（2020）粤1225民初518号民事判决；2.判令依法驳回孔祥文的全部诉讼请求；3.本案诉讼费用由孔祥文承担。事实与理由：一、孔祥文有权放弃对晨辉隆公司的一切索赔的权利。本案中，孔祥文签订的《收楼确认书》明确作出了自愿对其原享有的对晨辉隆公司索赔的权利予以放弃的意思表示，其所处分的是本人所拥有的的权利，是对自己原有权利的放弃行为，该放弃行为并未损害国家、集体或者第三人的利益，没有违反相关的法律规定，故孔祥文有权放弃对晨辉隆公司的一切索赔的权利。二、晨辉隆公司并没有以欺诈、胁迫的手段或者在乘人之危情况下要求孔祥文签订《收楼确认书》。法院不应在麦某没有出庭作证及没有调查事实真相情况下，将该聊天记录中不利于晨辉隆公司部分作为定案的依据，而对聊天记录中有利于晨辉隆公司部分却视而不见，例如麦某说：“每个业主资料包都有，只是有的业主看到了不愿签。”可见签与不签《收楼确认书》的选择权在孔祥文一方。三、《收楼确认书》的内容是晨辉隆公司的真实意思表示。依据《中华人民共和国合同法》第五十二条、第五十四条、第五十五条的规定，孔祥文未能够证明其放弃权利的意思表示是在法定无效的情形下作出，法院不能认定该放弃行为无效。在孔祥文放弃权利的行为有效的情况下，孔祥文只有享有撤销权的情况下，其反悔行为才能够得到法院的支持。但本案中，孔祥文并未能够证明有胁迫、欺诈等行为存在，也未在一年内行使撤销权申请法院撤销《收楼确认书》，法院依然推定孔祥文放弃权利的行为不是孔祥文的真实意思表示是明显错误的。综上所述，案涉《收楼确认书》真实合法有效，孔祥文已经丧失了向晨辉隆公司索赔逾期交房违约金的权利，请依法驳回孔祥文的全部诉讼请求。孔祥文答辩称，晨辉隆公司的意见没有事实和法律依据，一审判决认定事实清楚，证据充分，判决恰当，应予维持并驳回晨辉隆公司的上诉请求。孔祥文向一审法院起诉请求：1.判令晨辉隆公司立即向孔祥文支付逾期交房违约金51814元（以孔祥文已支付全部房价款按日万分之三自2018年7月1日起计算至2019年7月21日止，共385天);2.本案的诉讼费用由晨辉隆公司承担。一审法院认定事实如下：一、晨辉隆公司是封开县********佰隆山河楼盘的开发商。晨辉隆公司在与孔祥文签订《商品房买卖合同》（预售）之前,其已取得了房管部门对案涉楼盘核发的《商品房预售许可证》，其对涉案房屋依法具有预售资格。二、2018年1月23日，孔祥文（买受人）与晨辉隆公司（出卖人）签订了《商品房买卖合同（预售）》，合同约定：孔祥文以448607元购买晨辉隆公司位于封开县***********************。第七条付款方式及期限约定：买受人应当于2018年1月23日前支付首期房价款138607元，余款人民币310000元向中国农业银行股份有限公司封开县支行申请贷款支付。第九条商品房交付条件约定：该商品房交付时应当符合下列第1、2项所列条件：1.该商品房已取得建设工程竣工验收备案证明文件；2.该商品房已取得房屋测绘报告；该商品房为住宅的，出卖人还需提供《住宅使用说明书》和《住宅质量保证书》。第十一条交付时间和手续约定：（一）出卖人应当在2018年6月30日前向买受人交付该商品房。（二）该商品房达到第九条、第十条约定的交付条件后，出卖人应当在交付日期届满前15日(不少于10日)将查验房屋的时间、办理交付手续的时间地点以及应当携带的证件材料的通知书面送达买受人。买受人未收到交付通知书的，以本合同约定的交付日期届满之日为办理交付手续的时间，以该商品房所在地为办理交付手续的地点。交付该商品房时，出卖人应当出示满足第九条约定的证明文件。出卖人不出示证明文件或者出示的证明文件不齐全，不能满足第九条约定条件的，买受人有权拒绝接收，由此产生的逾期交付责任由出卖人承担，并按照第十二条处理。第十二条逾期交付责任约定：除不可抗力外，出卖人未按照第十一条约定的时间将该商品房交付买受人的，双方同意按照下列第1种方式处理：1.按照逾期时间，分别处理[（1）和（2）不作累加]。（1）逾期在90日之内[该期限应当不多于第八条第1（1）项中的期限]，自第十一条约定的交付期限届满之次日起至实际交付之日止，出卖人按日计算向买受人支付全部房价款万分之3的违约金[该违约金比率应当不低于第八条第1（1）项中的比率]。（2）逾期超过90日[该期限应当与本条第（1）项中的期限相同]后，买受人有权解除合同。买受人解除合同的，应当书面通知出卖人。出卖人应当自解除合同通知送达之日起15日内退还买受人已付全部房款(含已付贷款部分)，并自买受人付款之日起，按照0.03%(不低于中国人民银行公布的同期贷款基准利率)计算给付利息；同时，出卖人按照全部房价款的0.03%向买受人支付违约金，买受人要求继续履行合同的，合同继续履行，出卖人按日计算向买受人支付全部房价款万分之3[该比率应当不低于本条第1（1）项中的比率]的违约金。三、于2018年1月23日向晨辉隆公司支付房屋首付款138607元，余款310000元向中国农业银行封开县支行申请按揭贷款，该银行于2018年5月2日放款。至此，孔祥文已经履行了支付房价款的义务。四、涉案楼盘于2019年4月11日通过各项专项综合验收合格并在行政主管部门备案。2019年7月16日，孔祥文与晨辉隆公司签订了《佰隆山河物业及资料移交书》并办妥了该物业及相关资料的移交手续，期间，孔祥文在晨辉隆公司打印好题目为《收楼确认书》，内容为“致：封开县晨辉隆房地产开发有限公司。本人是封开县****************的业主，现确认该房符合合同约定的收房条件，本人从即日起正式接收该房，现确认：本人与贵司不存在任何争议纠纷，本人自愿放弃对贵司一切索赔的权利，但贵司将继续承担对房屋的质量保修责任。业主签署”的《收楼确认书》“业主签署”处签名并摁指模。一审法院认为，本案为商品房预售合同纠纷。本案争议焦点为：一、孔祥文与晨辉隆公司签订的《商品房买卖合同》（预售）的效力的确认问题。该合同是孔祥文与晨辉隆公司双方的真实意思表示，其内容没有违反我国相关法律和行政法规的强制性规定，属有效的合同，受法律保护，双方当事人依约应全面履行自己的义务。二、对晨辉隆公司辩称提出由于孔祥文在写有自愿放弃对晨辉隆公司一切索赔权利内容的《收楼确认书》中签了名，应视为孔祥文放弃向晨辉隆公司追偿逾期交楼违约金的权利，法院对孔祥文在一审法院中提出的诉讼请求应不予支持的主张，应如何处理的问题。晨辉隆公司辩称的该主张，涉及孔祥文是否单方放弃合同权利，以及孔祥文单方放弃合同权利是否产生法律效力问题。衡量孔祥文是否单方放弃权利及其放弃权利是否产生法律效力的标准，依照《中华人民共和国民法总则》第一百三十三条“民事法律行为是民事主体通过意思表示设立、变更、终止民事法律关系的行为。”、第一百三十四条第一款“民事法律行为可以基于双方或者多方的意思表示一致成立，也可以基于单方的意思表示成立。”的规定，一、孔祥文所放弃的必须是自身拥有的权利；二、孔祥文放弃的权利必须是其真实意思表示。晨辉隆公司在本案中向一审法院提供的孔祥文在由晨辉隆公司提供写有“本人与贵司不存在任何争议纠纷，本人自愿放弃贵司一切索赔的权利，“业主签署”项签“孔祥文”的《收楼确认书》证据，这证据虽然能证明孔祥文与晨辉隆公司依照《商品房买卖合同》（预售）的约定履行义务，和证明孔祥文于2019年7月16日签名确认接收晨辉隆公司交付涉案房屋的事实，但由于：1.该《收楼确认书》不是孔祥文按自己的意思书写后交付给晨辉隆公司，而是晨辉隆公司打印好交由孔祥文签名；2.该《收楼确认书》有关孔祥文放弃权利的内容与标题所指的内容不完全一致，况且孔祥文现对放弃权利的事实又不认可，而晨辉隆公司又未能向一审法院提供孔祥文在该《收楼确认书》签名时，已明确知道放弃权利的内容，以及放弃权利后将产生的法律后果的证据；3.根据孔祥文向一审法院提供另案业主梁定初与佰隆山河的物管人员麦某的微信记录，证明麦某在晨辉隆公司的工作人员的监控下将写有业主放弃权利内容的《收楼确认书》放入业主需要签名大叠资料中，使业主在无意中在《收楼确认书》的“业主签署”项签名的事实。综上3点说明，晨辉隆公司向一审法院提交的《收楼确认书》，不足以证明该《收楼确认书》中涉及孔祥文放弃权利的内容是孔祥文的真实意思表示。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款“当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。”的规定，晨辉隆公司应承担举证不能的后果，对此，对孔祥文辩称的该主张，因证据不足，一审法院不予采纳。三、晨辉隆公司是否构成违约？如果晨辉隆公司违约，应如何承担违约责任问题？首先，关于晨辉隆公司是否构成违约问题。根据孔祥文与晨辉隆公司所签订的《商品房买卖合同》（预售）约定，晨辉隆公司应给孔祥文交付商品房时间为2018年6月30日前，而晨辉隆公司的涉案楼盘于2019年4月11日通过各项专项综合验收合格并在行政主管部门备案。晨辉隆公司于2019年7月16日才给孔祥文办妥相关收楼手续，根据《中华人民共和国合同法》第一百零七条“当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。”的规定，晨辉隆公司的行为因违反合同有关给晨辉隆公司交楼的约定，已构成违约。其次，晨辉隆公司应如何承担违约责任问题。1.关于逾期交楼违约金的起止时间如何确定问题。孔祥文与晨辉隆公司双方在合同约定晨辉隆公司应当在2018年6月30日前向晨辉隆公司交付该商品房，而晨辉隆公司于2019年7月16日才将涉案商品房及相关资料的移交给孔祥文，据此，晨辉隆公司逾期交房违约时间应从2018年7月1日计至2019年7月16日，共计381天。2.晨辉隆公司逾期交房的违约金比例的确定问题。根据孔祥文与晨辉隆公司签订的《商品房买卖合同》（预售）第十二条“除不可抗力外，出卖人未按照第十一条约定的时间将该商品房交付买受人的，双方同意按照下列第1种方式处理：1.按照逾期时间，分别处理[（1）和（2）不作累加]。……（2）逾期超过90日[该期限应当与本条第（1）项中的期限相同]后，买受人有权解除合同。买受人解除合同的，应当书面通知出卖人。出卖人应当自解除合同通知送达之日起15日内退还买受人已付全部房款（含已付贷款部分），并自买受人付款之日起，按照0.03%（不低于中国人民银行公布的同期贷款基准利率）计算给付利息；同时，出卖人按照全部房价款的0.03%向买受人支付违约金，买受人要求继续履行合同的，合同继续履行，出卖人按日计算向买受人支付全部房价款万分之3[该比率应当不低于本条第1（1）项中的比率]的违约金。”的约定，晨辉隆公司应当从2018年7月1日起至2019年7月16日止每日按照全部房价款即448607元的万分之三给孔祥文支付违约金，即晨辉隆公司应当给孔祥文支付逾期交房违约金51275.78元（448607元×381天×0.03%）。综上所述，依照《中华人民共和国民法总则》第一百三十三条、第一百三十四条第一款，《中华人民共和国合同法》第五十二条、第六十条第一款、第一百零七条、第一百一十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款的规定的，判决如下：一、晨辉隆公司在该判决发生法律效力之日起十日内向孔祥文支付逾期交房违约金51275.78元；二、驳回孔祥文的其他诉讼请求。如果未按该判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费1095.34元，减半收取547.67元，由孔祥文承担5.67元，晨辉隆公司承担542元。二审中，本院依法组织当事人交换证据以及质证。晨辉隆公司依法向本院提交了2份证据：1.63户业主寄件信息，拟证明2019年6月10日，晨辉隆公司按照合同约定的地址，已经向包括孔祥文在内的业主发出收楼通知书；2.微信聊天记录，拟证明物业管理公司的欧万洪经理证实收楼过程并没有强制业主签订《收楼确认书》并放弃权利。孔祥文质证称，上述证据均不是二审时产生的新证据，法庭应当不予采信。对上述证据的三性有异议，其中证据1是单方制作的表格，没有加盖邮局的公章，不具备证明的效力；证据2中当事人的身份不明，即使身份能确定，但物业管理公司的经理与晨辉隆公司有直接的利害关系，其证言不可信，且也没有包含不存在强迫业主签订收楼确认书的内容。孔祥文依法向本院提交了1份证据：一组两个版本的收楼确认书，拟证明包含放弃权利的版本的收楼确认书是晨辉隆公司为规避向业主支付逾期交楼违约金而修改的。晨辉隆公司质证称，确认该证据的真实性，因更换了物业管理公司后更换样式，但与本案没有关联性。一审法院查明事实正确，本院对查明事实予以确认。另查明，孔祥文向一审法院提供另案业主梁定初与佰隆山河的物管人员麦某的微信记录，微信对话内容反映：麦某在晨辉隆公司的工作人员的监控下将写有业主放弃权利内容的《收楼确认书》放入业主需要签名的大叠资料中，使业主无意中在《收楼确认书》的“业主签署”项签名。本院认为，本案为商品房预售合同纠纷。结合当事人的诉、辩陈述，本案的争议焦点是：案涉收楼确认书的法律效力。依据《中华人民共和国民法总则》第一百三十三条“民事法律行为是民事主体通过意思表示设立、变更、终止民事法律关系的行为”及第一百三十四条“具备以下条件的民事法律行为有效：（一）行为人具有相应的民事行为能力；（二）意思表示真实；（三）不违反法律、行政法规的强制性规定，不违背公序良俗”的规定，首先，案涉收楼确认书系晨辉隆公司事先印制的格式条款，在孔祥文否认该内容是其真实意思表示的情况下，晨辉隆公司不能证明其采取了合理的方式提请孔祥文注意免除或者限制其责任的内容；其次，孔祥文在一审时提交案外业主与物业管理公司工作人员的聊天记录中，该公司作为与晨辉隆公司有密切利益一方，其工作人员作出晨辉隆公司将案涉收楼确认书混杂在资料包中并监督业主予以签署的不利陈述，一审法院予以采信并无不当，而晨辉隆公司在二审中提交的与物业经理的聊天记录因存在利益关联，且该证据也并不足以证明晨辉隆公司对收楼确认书中放弃权利的内容向业主做出明确释明并交由业主决定，对该证据，本院不予采纳，晨辉隆公司应承担举证不能的法律后果。综上，晨辉隆公司不能证明孔祥文已经知道放弃权利的法律后果，孔祥文在案涉收楼确认书上签名并不能说明是其真实意思表示，故案涉收楼确认书中放弃权利的内容对孔祥文不发生法律效力。晨辉隆公司主张孔祥文放弃对其索赔逾期交楼违约金的权利，理据不足，本院不予支持。一审判决认定收楼确认书中涉及放弃权利的内容不是孔祥文的真实意思表示，并且因晨辉隆公司逾期交付房屋，应当向孔祥文支付逾期付款违约金，并无不当，本院予以维持。对于当事人没有提出上诉和请求的其他问题，本院不作审查和处理。综上所述，晨辉隆公司的上诉请求，理据不足，应予以驳回。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予以维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项的规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费1081.89元（封开县晨辉隆房地产开发有限公司已预交），由封开县晨辉隆房地产开发有限公司负担。本判决为终审判决。审 判 长  何 桑审 判 员  梁碧媛审 判 员  苏振伟二〇二〇年十二月二十九日法官助理  梁博嘉书 记 员  杨 洋