湖北省咸宁市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）鄂12民终1579号上诉人（原审被告）：湖北咸宁通圣太乙旅游实业有限公司，住所地湖北省咸宁市咸安区浮山办事处太乙村。法定代表人：张小平，该公司总经理。委托诉讼代理人：郭志光，男，该公司工作人员。被上诉人（原审原告）：赵国君，男，1986年11月5日出生，汉族，住湖北省咸宁市。委托诉讼代理人：李智，北京市京师（武汉）律师事务所律师。原审被告：张小平，男，1962年9月11日出生，汉族，住湖北省咸宁市咸安区。原审被告：曹建政，男，1968年1月19日出生，汉族，住湖北省咸宁市咸安区。委托诉讼代理人：林安迪，湖北开成律师事务所律师。原审被告：湖北华特电缆控股有限公司，住所地湖北省咸宁市温泉长安大道（高新技术工业园）。法定代表人：毛建勇，该公司董事长。委托诉讼代理人：张曼宇，湖北佳成律师事务所律师。上诉人湖北咸宁通圣太乙旅游实业有限公司（以下简称太乙公司）因与被上诉人赵国君及原审被告张小平、曹建政、湖北华特电缆控股有限公司（以下简称华特公司）民间借贷纠纷一案，不服湖北省咸宁市咸安区人民法院（2020）鄂1202民初1785号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后依法组成合议庭对本案进行了审理。本案现已审理终结。太乙公司上诉请求：1.撤销一审判决，依法改判太乙公司对涉案借款不承担连带清偿责任；2.一、二审案件受理费由被上诉人承担。事实与理由：一审判决认定“张小平作为太乙公司的法定代表人偿还了部分借款，并于2017年6月11日再次承诺偿还借款本息，应视为太乙公司继续履行担保义务的承诺”的事实错误，属于认定事实不清。1.本案借款人是张小平，为涉案主债务人，太乙公司是保证人，虽然张小平是太乙公司的法定代表人，但其偿还部分借款的行为是作为债务人履行偿还借款的义务，并非作为太乙公司的法定代表人承担保证责任，张小平个人于2017年6月11日向赵国君作出承诺偿还借款本息是其作为债务人的个人承诺，该承诺书上太乙公司并没有加盖公章进行确认，同时也没有经过太乙公司股东大会决议，对太乙公司不产生效力。2.即便张小平的承诺能够视为太乙公司继续承担保证责任的承诺，但截止赵国君起诉时止，该保证已超过了法定期限，保证责任应当免除。请求二审依法裁判。赵国君辩称，本案张小平在保证书和借款合同上的签字，可以认定为代表太乙公司作出的职务行为，太乙公司上诉所称不实，保证书及借款合同上均有太乙公司盖章确认，因此，保证合同、借款合同均有效。借款时，张小平享有太乙公司100%股权，属自然人控股股东，保证担保合同没有任何瑕疵。再者，赵国君在借款保证两年期间内向太乙公司及法定代表人张小平主张过债权和担保责任，本案太乙公司的保证责任期间没有超过时效，太乙公司不能免除保证担保责任。曹建政辩称，一审判决确认曹建政不承担本案借款保证责任正确，请求二审维持该部分判决。华特公司辩称，一审判决认定事实清楚，证据充分，适用法律及实体处理正确，请求二审维持一审判决华特公司不承担保证担保责任的结果。张小平未予答辩。赵国君向一审法院起诉请求：1.判令张小平偿还借款本金100万元，并按年利率24%承担自2014年12月31日起至还清之日止的利息；2.判令太乙公司、华特公司、曹建政、张小平承担连带责任；3.本案全部诉讼费用由被告承担。一审法院认定的事实：2014年12月30日，张小平因太乙公司资金流动需要向赵国君借款1000000元，双方签订借款合同，约定借款期限为2014年12月30日起至2015年1月29日止，保证人的保证期限自借款期限届满之日起二年。同日，赵国君通过银行转账的方式分两次将1000000元转给张小平。2014年12月30日，张小平向赵国君出具借款收据，同时曹建政、太乙公司、华特公司在借款合同上签字、盖章担保。2017年6月11日，张小平出具承诺书载明：张小平于2014年12月借到赵国君1000000元，约定利息3.8%，承诺于2017年7月30日前还清本息。经赵国君多次催收，张小平已向赵国君偿还226000元，剩余借款本息未清偿，遂引发诉讼。一审法院认为，合法的借贷关系受法律保护。本案中，张小平向赵国君借款1000000元，并签订借款合同，赵国君通过银行转账的方式履行了借款义务，张小平应当按照约定履行还款义务，现张小平仅履行部分还款义务，对于赵国君请求判令张小平偿还本金1000000元的诉讼请求，依法予以支持，已清偿的226000元应予以扣减。双方约定借款利息按年利率38%计算，因约定的利息已超过法律强制性规定，对于超出法律规定部分的利息，不予支持，对于赵国君要求张小平按年利率24%承担自2014年12月31日起至还清之日止的利息的诉讼请求，应予支持。张小平作为太乙公司法定代表人，偿还了部分借款并于2017年6月11日再次承诺偿还借款本息，也应视为太乙公司继续履行担保义务的承诺，故赵国君要求太乙公司承担连带清偿责任的诉讼请求，应予以支持。曹建政、华特公司作为借款合同的保证人，合同中约定保证人的保证期限自借款期限届满之日起二年，赵国君向保证人主张清偿责任的时间已超过约定的担保期限，故赵国君要求曹建政、华特公司承担连带清偿责任的诉讼请求，不予支持。据此判决：一、张小平在判决生效之日起10日内向赵国君偿还借款本金1000000元及利息（以1000000元为基数，按照年利率24%，从2014年12月31日计算至实际清偿日止），已偿还的226000元从中予以扣减；二、湖北咸宁通圣太乙旅游实业有限公司对以上借款本息承担连带清偿责任。三、驳回赵国君的其他诉讼请求。一审案件受理费减半收取计6900元，由张小平、太乙公司共同承担。二审中，结合各方当事人的陈述，经审理查明，2014年12月30日，张小平以太乙公司名义向赵国君借款时向赵国君出具借款收据并在收据上作出郑重声明“该借款的真实用途为公司流动资金，并承诺遵守借款约定，如擅自改变借款用途，一切后果由本人负责”。太乙公司为涉案借款提供担保并加盖了太乙公司公章，自2015年1月29日涉案借款逾期后，赵国君以微信方式多次向张小平催讨偿还借款本息。2015年2月17日张小平向赵国君支付借款利息38000元，2015年3月24日支付借款利息38000元，2016年6月8日还款50000元，12月16日还款50000元，2017年1月26日向赵国君指定收款人黄兰珍转账还款100000元，4月14日还款50000元，合计326000元。直至2017年6月27日赵国君向张小平发出微信要求“1.转些过来以示诚意，2.提供邮箱地址，转发文件过来，签署担保书，3.把账对一下，请上午安排好”等内容。此前，张小平再次于2017年6月11日作出涉案借款于2017年7月30日前还清借款本息的承诺，6月16日曹建政作出担保承诺“本人曹建政自愿以本人的全部财产为张小平于2014年12月份赵国君处借款100万元借款本息承担连带责任担保，担保范围包括本金、利息、违约金、律师费、诉讼费等实现债权发生的费用，担保期限至全部债务还清之日止。”一审判决认定的其他事实，本院继续予以确认。本院认为，《中华人民共和国民法总则》第六十一条规定，依照法律或者法人章程的规定，代表法人从事民事活动的负责人，为法人的法定代表人。法定代表人以法人名义从事的民事活动，其法律后果由法人承受。法人章程或者法人权力机构对法定代表人代表权的限制，不得对抗善意相对人。本案中，张小平系太乙公司的总经理兼法定代表人，张小平向赵国君出具借款收据时明确涉案借款用途为太乙公司流动资金且太乙公司为该借款提供担保，因此，从本案民间借贷法律关系成立生效开始，张小平对涉案借款作出的意思表示均属于法定代表人以法人名义从事的民事活动，其法律后果由法人承受。太乙公司上诉提出，虽然张小平是太乙公司的法定代表人，但其偿还部分借款的行为以及2017年6月11日的承诺，只能代表个人行为，其承诺没有得到太乙公司的追认，《承诺书》上并没有加盖太乙公司法人公章，也未经过太乙公司股东大会决议，对太乙公司不产生效力，且太乙公司的保证责任超过了保证期限。《中华人民共和国担保法》第十一条规定，法人或者其他组织的法定代表人、负责人超越权限订立的担保合同，除相对人知道或者应当知道其超越权限的以外，该代表行为有效及第三十二条规定，保证合同约定的保证期间早于或者等于主债务履行期限的，视为没有约定，保证期间为主债务履行期届满之日起六个月。保证合同约定保证人承担保证责任直至主债务本息还清时为止等类似内容的，视为约定不明，保证期间为主债务履行期届满之日起二年。且保证期间不因任何事由发生中断、中止、延长的法律后果。第三十六条规定，一般保证中，主债务诉讼时效中断，保证债务诉讼时效中断；连带责任保证中，主债务诉讼时效中断，保证债务诉讼时效不中断。一般保证和连带责任保证中，主债务诉讼时效中止的，保证债务的诉讼时效同时中止。本案中，赵国君持续向太乙公司的法定代表人张小平主张到期债权并提供了相关证据，并没有明确表示放弃太乙公司的保证担保责任，故太乙公司对涉案借款本息应当承担连带保证责任。同时根据《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十三条第二款的规定：“法人的法定代表人或者非法人组织的负责人以个人名义与出借人订立民间借贷合同，所借款项用于单位生产经营，出借人请求单位与个人共同承担责任的，人民法院应予支持”，太乙公司对本案借款应有清偿义务。故太乙公司的上诉理由不能成立，本院不予支持。一审判决免除曹建政的连带保证责任，赵国君对此未提出异议，本院不予审查。综上所述，上诉人太乙公司的上诉人请求不能成立，应予驳回。但一审判决对太乙公司、张小平还款金额确认有误，本院应予纠正。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项的规定，判决如下：一、撤销湖北省咸宁市咸安区人民法院（2020）鄂1202民初1785号民事判决；二、张小平在本判决生效之日起30日内向赵国君偿还借款本金1000000元及利息（利息计算：以借款本金1000000元为基数从2014年12月31日起按年利率24%计算利息至该借款确认履行期限届满之日止），已给付的款项326000元可在执行中予以扣减；三、湖北咸宁通圣太乙旅游实业有限公司对以上借款本息承担连带清偿责任；四、驳回赵国君的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱的义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费按原判决确认负担执行；二审案件受理费13800元，由湖北咸宁通圣太乙旅游实业有限公司负担。本判决为终审判决。审判长  徐金美审判员  陈继高审判员  侯欣芳二〇二〇年十二月十三日书记员  刘梦婷附：相关法律条文《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；