山东省青岛市中级人民法院 民 事 判 决 书 (2020)鲁02民终12752号 上诉人（原审原告）：青岛迈捷尔橡胶有限公司，住所地山东省平度市明村镇驻地。 法定代表人：张化磊，经理。 委托诉讼代理人：刘松君，平度宏伟法律服务所法律工作者。 上诉人（原审被告）：祝明韦，1980年11月19日出生，汉族，住山东省青岛市即墨区。 委托诉讼代理人：刘卫忠，山东元衡律师事务所律师。 上诉人青岛迈捷尔橡胶有限公司（以下简称迈捷尔公司）因与上诉人朱明韦劳动争议纠纷一案，不服山东省平度市人民法院(2020)鲁0283民初5689号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年11月4日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。 迈捷尔公司上诉请求：1.撤销一审判决第二项，依法改判上诉人无需支付被上诉人工资、经济赔偿金、未休带薪年休假工资差额；2.一、二诉讼费由被上诉人承担。事实和理由：被上诉人在上诉人处工作到2019年7月26日，其后一直旷工直至到2019年8月7日上诉人网上解除双方之间的合同并在8月8日在厂区内进行了公示，上诉人不应支付2019年8月1日至7日的工资。另外，被上诉人确认上诉人处没有其考勤记录，被上诉人应就其在此时间段给上诉人提供劳动承担举证责任，由于其并未提供任何证据，所以一审判令上诉人支付此时间段工资是错误的。2019年10月16日被上诉在平度市的投诉登记表中已确认其是2019年8月8日被辞退，其在仲裁程序中提交的“解聘备案信息查询”中标注的解聘时间是2019年8月7日，其在投诉登记表中说是8月8日被解聘就足以说明上诉人已通知了被上诉人，被上诉人对上诉人解聘的原因是清楚的，另外，被上诉人已确认上诉人处无其考勤记录，截止到8月7日其已连续旷工13天，在其最初的仲裁请求中也仅主张一个月的经济补偿金而非赔偿金，说明被上诉人知道其是因连续旷工被辞退，上诉人辞退被上诉人不存在违法情况，所以不应支付经济赔偿金，由于被上诉人是因严重违纪被辞退，其也不应享有经济补偿金。无论是带薪年假条例还是实施细则，均规定是企业统筹安排职工的休假时间，同时考虑职工本人的意愿。被上诉人2018年11月、12月在上诉人处工作，上诉人也无法得知其是否已享受带薪年假，其未向上诉人主张带薪年假，所以该年度其不应享有带薪年假差额工资。被上诉人在2019年仅在上诉人处工作到8月7日，未到上诉人安排带薪休假的时间，其也未向上诉人主张过休带薪年假，且由于其是连续旷工13天被解除合同，所以，上诉人不应向其支付带薪年休假差额。 朱明韦上诉请求：1.请求撤销一审判决，依法改判或发回重审；2.一、二审诉讼费用由被上诉人承担。事实和理由：一、一审判决认定事实有误，上诉人与被上诉人自2018年3月1日至2019年10月11日期间存在劳动关系。1.上诉人于2018年3月1日起到被上诉人处工作，被上诉人先是以青岛申立工贸有限公司名义为上诉人缴纳社会保险，以青岛七洲进出口有限公司为上诉人发放工资，后于2018年11月起以被上诉人的名义为上诉人缴纳社保，以上诉人自己的名义或青岛七洲橡胶有限公司的名义为上诉人发放工资。被上诉人和青岛七洲进出口有限公司、青岛七洲橡胶有限公司为关联公司，实际用工主体一直是被上诉人。2.一审认为公司混同的核心是财务混同，从上诉人在仲裁和一审提交的证据看，被上诉人以青岛七洲橡胶有限公司、青岛七洲进出口有限公司或自己的名义为被上诉人发放工资，即可认定为财务混同。3.通过上诉人与被上诉人处张义明的通话录音和微信聊天记录可以看出，被上诉人于2019年10月11日仍安排上诉人工作，而且，张义明在通话录音中也认可支付上诉人2019年8月和9月份的工资。二、关于空白劳动合同的问题，庭审中，被上诉人提交了劳动合同，该合同虽然是上诉人签署的，但其中工作内容、工作条件、工作岗位、工作时间、劳动报酬等均是空白，缺乏生效要件。该劳动合同并未就关键条款达成一致，应当认定为无效。因此，被上诉人应当支付上诉人未签劳动合同二倍工资。 迈捷尔公司向一审法院起诉请求：1.确认与朱明韦自2018年11月至2019年8月7日存在劳动关系；2.判令不支付朱明韦赔偿金、工资、防暑降温费、带薪年休假工资差额。 朱明韦向一审法院起诉请求：1.确认双方于2018年3月1日至2019年10月11日存在劳动关系；2.判令迈捷尔公司支付2018年11月至2019年2月、2019年8月至9月以及10月1日至11日的工资，共计52045.98元；3.支付2018年12月1日至2019年10月11日的双倍工资82838.71元；4.支付经济赔偿金32756.27元；5.支付带薪年休假工资22068.97元；6.支付防暑降温费1120元；7.支付应报销的交通费用4415元，以上合计195244.93元。 一审法院认定事实：2018年10月26日，祝明韦与青岛青申立工贸有限公司解除劳动合同。后，迈捷尔公司与祝明韦签订劳动合同，约定劳动合同期间自2018年11月8日至2021年11月8日。2019年8月7日，迈捷尔公司在网上办理了与祝明韦的解聘手续，解聘合同原因为企业解除劳动合同。2019年8月8日，迈捷尔公司公告解除与祝明韦的劳动关系。根据祝明韦职工社会保险参保凭证，1999年10月-2019年11月祝明韦在不同的用人单位工作时间累计197个月。2018年11月开始，迈捷尔公司开始为祝明韦缴纳社会保险。双方均认可祝明韦的工资基数为8000元，结合迈捷尔公司2018年11月至2019年7月为祝明韦实际发放工资情况，法院认定祝明韦月平均工资为8000元。2019年10月16日，祝明韦以迈捷尔公司为被申请人，向平度市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求：1.依法确认双方自2018年3月1日至2019年10月11日存在劳动关系；2.支付2018年11月至2019年2月、2019年8月至2019年10月11日的工资52045.98元；3.支付2018年12月1日至2019年10月11日的双倍工资82838.71元；4.支付经济赔偿金32756.27元；5.支付未休带薪年休假工资22068.97元；6.支付防暑降温费1120元；7.支付应报销的交通费用4415元。2020年1月20日，平度市劳动人事争议仲裁委员会作出平劳人仲案字〔2019〕第823号裁决书，裁决：1.确认祝明韦与青岛迈捷尔橡胶有限公司自2018年11月至2019年8月7日期间存在劳动关系；2.青岛迈捷尔橡胶有限公司支付祝明韦赔偿金16000元，工资1839.08元、防暑降温费420元、带薪年休假工资差额5149.42元，共计23408.5元；3.驳回祝明韦的其他仲裁请求。祝明韦及青岛迈捷尔橡胶有限公司均不服仲裁裁决，向法院提起诉讼。 一审法院认为，本案争议的焦点是：一、双方存在劳动关系的期间问题；二、迈捷尔公司是否拖欠祝明韦的工资；三、迈捷尔公司应否支付祝明韦经济赔偿金；四、迈捷尔公司应否支付祝明韦未休带薪年休假工资；五、迈捷尔公司应否支付祝明韦未签订书面劳动合同的双倍工资；六、迈捷尔公司应否支付祝明韦防暑降温费。一、双方存在劳动关系的期间问题。根据双方的劳动合同，起始日期为2018年11月8日，2018年11月迈捷尔公司开始为祝明韦缴纳社会保险，祝明韦在投诉时自填的登记表中也自认与迈捷尔公司自2018年11月到迈捷尔公司工作，足以认定双方劳动关系期间自2018年11月开始。祝明韦主张劳动关系应自2018年3月开始，未提供充分的反驳证据，不予采纳。迈捷尔公司于2019年8月7日在网上办理了与祝明韦的解聘手续，并于2019年8月8日公告解除与祝明韦的劳动关系，祝明韦对此应当知道，因此，双方解除劳动合同的时间为2019年8月7日。双方劳动关系的期间为2018年11月至2019年8月7日。二、迈捷尔公司是否拖欠祝明韦的工资。首先，双方对迈捷尔公司于2019年1月25日给祝明韦父亲祝松凯汇款16000元均无异议。迈捷尔公司提交的银行业务回单附言载明“祝明韦11月12月”，祝明韦虽然主张是货款并提供2份发票作为反证，但没有提供进一步的业务原始凭证来证明祝松凯或其经营的企业与迈捷尔存在业务关系，因此，该16000元是迈捷尔公司支付给祝明韦2018年11月、12月的工资。其次，迈捷尔公司主张2019年5月25日财务人员尹少丽给祝明韦汇款12186元，是支付祝明韦2019年1月、2月的工资，祝明韦确认已经收到该款，祝明韦否认是工资，但未提供反证，结合尹少丽出庭作证证言，认定该12186元是迈捷尔公司支付祝明韦2019年1月、2月的工资。最后，祝明韦自认在迈捷尔公司工作期间没有考勤，其提供的证据不足以证明其一直工作至2019年11月11日，祝明韦主张被迈捷尔公司解聘后的工资，不予支持。但解聘之前8月份（即8月1号至7号）共计7天的工资即1866.67元，迈捷尔公司应予支付。据上，迈捷尔公司应支付祝明韦2019年8月份7天的工资1866.67元，祝明韦主张的其余工资，不予支持。三、迈捷尔公司应否支付祝明韦经济赔偿金。 劳动合同法第四十八条规定，用人单位违反本法规定解除劳动合同，劳动者要求继续履行劳动合同的，用人单位应当继续履行；劳动者不要求继续履行劳动合同的或者劳动合同已经不能继续履行的，用人单位应当按照经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金。本案中，迈捷尔公司以祝明韦旷工严重违反公司规章制度为由解聘祝明韦，但迈捷尔公司未举证证明祝明韦旷工的事实，也未提交任何关于迈捷尔公司的规章制度，迈捷尔公司属于违法解除。现祝明韦不要求继续履行双方之间的劳动合同，迈捷尔公司应向朱明韦支付违法解除劳动合同的经济赔偿金。具体数额为16000元（8000元*2倍）。 四、迈捷尔公司应否支付祝明韦未休带薪年休假工资。《企业职工带薪年休假实施办法》规定，职工连续工作满12个月以上，享受带薪年休假；年休假天数根据职工累计工作时间确定，职工在不同用人单位工作期间，计为累计工作时间；用人单位不安排年休假的，应当按职工日工资收入的300%支付未休年休假工资，其中包含用人单位支付职工正常工作期间的工资收入；职工新进用人单位的当年度休假天数按照在本单位剩余日历天数折算确定，折算后不足一整天的部分不支付未休年休假工资报酬；用人单位与职工解除劳动合同时，当年度未安排职工休满应休年休假的，应当按照当年职工已工作时间折算应休未休年休假天数并支付未休年休假工资报酬，但折算后不足一整天的部分不支付未休年休假工资报酬。本案中，祝明韦已累计工作满10年，每年应享受10天带薪年休假，而原告未安排被告休带薪年休假，亦未向原告支付未休带薪年休假工资。故应在2018年11月至2019年8月7日期间向劳动者补发带薪年休假工资，休假天数为7天，补发数额为5149.42元（8000元/21.75天*7天*200%）。五、迈捷尔公司应否支付祝明韦未签订书面劳动合同的双倍工资。本案双方对签订了劳动合同并无争议，在劳动合同中未约定工作内容等事项，不影响双方已签订劳动合同这个事实的成立。因此，祝明韦主张未签订劳动合同二倍工资，不予支持。六、迈捷尔公司应否支付祝明韦防暑降温费。山东省《关于调整企业职工夏季防暑降温费标准的通知》规定，企业在岗职工夏季防暑降温费标准为非高温作业人员每人每月140元，按照6、7、8、9四个月发放。本案中祝明韦从事非高温作业，迈捷尔公司应按照每月140元的标准向其支付2019年6月1日至2019年8月7日的夏季防暑降温费，具体数额为312元（140元+140元+7/31×140元）。关于祝明韦主张的交通费4415元，证据不足，且不属于劳动争议案件受理范围，对该项主张，不予支持。 一审判决：1.青岛迈捷尔橡胶有限公司与祝明韦自2018年11月至2019年8月7日期间存在劳动关系；2.青岛迈捷尔橡胶有限公司于判决生效之日起十日内支付给祝明韦工资1866.67元、经济赔偿金16000元、未休带薪年休假工资5149.42元、夏季防暑降温费312元，共计23012.09元；3.驳回青岛迈捷尔橡胶有限公司的其他诉讼请求；4.驳回祝明韦的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，减半收取5元，由青岛迈捷尔橡胶有限公司负担。 二审中，当事人未提交新证据。本院查明的事实与一审法院认定的事实一致。 本院认为，本案系劳动争议纠纷。双方签订的书面劳动合同约定合同期间自2018年11月8日至2021年11月8日，祝明韦投诉时填写的登记表中自认自2018年11月到迈捷尔公司工作。2019年8月7日，迈捷尔公司在网上办理了与祝明韦的解聘手续，2019年8月8日，迈捷尔公司公告解除与祝明韦的劳动关系。由此，一审认定双方之间自2018年11月至2019年8月7日期间存在劳动关系并无不妥。朱明韦主张自2018年3月1日起到迈捷尔公司工作，且2019年8月7日后仍在迈捷尔公司工作的依据不足，依法不予采信。迈捷尔公司解除与祝明韦劳动合同的理由是朱明韦旷工，严重违反公司规章制度，但迈捷尔公司既未能提交证据证明祝明韦旷工的事实，亦未能提交其公司的规章制度，一审认定迈捷尔公司属于违法解除劳动合同，并无不当。迈捷尔公司主张不应支付朱明韦2019年8月份工资及解除劳动合同经济赔偿金的理由不能成立，本院不予支持。一审根据朱明韦在迈捷尔公司的工作时间，对朱明韦的未休带薪年休假天数已经进行了折算，迈捷尔公司主张不应支付朱明韦未休带薪年休假工资的理由不能成立，依法不予支持。朱明韦对双方签订的书面劳动合同的真实性没有异议，其主张未签订书面劳动合同二倍工资差额的依据不足，依法不予支持。 综上所述，迈捷尔公司、朱明韦的上诉请求均不能成立，应予驳回；一审判决正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费20元，由上诉人青岛迈捷尔橡胶有限公司、朱明韦各负担10元。 本判决为终审判决。 审判长  孙向东 审判员  马 喆 审判员  齐 新 二〇二〇年十二月十一日 法官助理 杨志昌 书记员张旭 书记员于国英