江苏省南京市栖霞区人民法院民 事 判 决 书（2020）苏0113民初2435号原告：南京爱润广告有限公司，统一社会信用代码91320102797135219M，住所地江苏省南京市玄武区进香河路****。法定代表人：陈长虹，该公司经理。委托诉讼代理人：高智萍，南京市栖霞区燕子矶法律服务所法律工作者。被告：深圳市彬讯科技有限公司，统一社会信用代码91440300676666021L，住所，住所地广东省深圳市南山区西丽街道西丽社区兴科一街万科云城******3501研发用房div>法定代表人：王国彬，该公司董事长。被告：深圳市彬讯科技有限公司南京分公司，统一社会信用代码91320104087733935F，住所，住所地江苏省南京市秦淮区延龄巷**万谷产业园**楼**div>负责人：涂丽娟，该公司经理。两被告共同委托诉讼代理人：刘旭，北京立方（上海）律师事务所律师。原告南京爱润广告有限公司（简称爱润公司）与被告深圳市彬讯科技有限公司（简称彬讯公司）、深圳市彬讯科技有限公司南京分公司（简称彬讯南京公司）广告合同纠纷一案，本院于2020年5月14日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告爱润公司委托诉讼代理人高智萍、被告彬讯公司和彬讯南京公司共同委托诉讼代理人刘旭到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告爱润公司向本院提出诉讼请求：一、判令原、被告双方2020年1月22日签订的《广告发布合作协议》于2020年5月22日解除；二、判令两被告共同支付拖欠的广告发布费用138000元，并承担合同总款30%的违约金82800元；三、判令被告支付原告代理费10000元；四、判令被告承担本案的诉讼费用。事实和理由：彬讯南京公司系彬讯公司的分公司，不具备法人资格。2019年11月，彬讯南京公司找到原告要求发布广告，约定了广告发布地址、合作期限及费用等内容。双方于2020年1月22日补签订了《广告发布合作协议》。原告按照约定履行了广告发布义务，被告却没有依约履行付款义务。为此，双方于2020年4月12日签订了《延期付款补偿协议》，约定于2020年4月30日前支付138000元;5月12日前支付138000元。可被告再次违反了约定。为了保护原告的合法权益，故诉至法院，请求判如所请。被告彬讯公司、彬讯南京公司共同答辩称，1.本案的协议已于2020年5月8日终止，无解除必要。2、原被告之间的合同关系不成立。被告无需向原告支付广告发布费用，更无需支付违约金及律师费。3.即便法院认为该合同有效，但原告发布的广告内容未经彬讯公司书面确认且原告未按照合同约定发布广告，在原告未完全履行合同义务的情况下，基于公平原则，彬讯公司也无需向原告支付费用。首先根据合同约定，原告作为广告发布方，其发布的内容需经广告内容提供方确认后方可发布，但彬讯公司从未收到原告提供的任何广告发布内容更未曾书面确认过原告发布的广告内容，原告发布未经彬讯公司书面确认的广告内容的行为已经违反合同约定，原告应承担违约责任；其次合同约定原告需为彬讯公司在新街口文化大厦投放广告，无法证明在约定的投放期间，广告一直处于发布状态，所以即便合同有效，在原告没有按照合同约定完全履行义务的情况下，彬讯公司也无需支付合同约定的广告费用。4、广告投放期间因新冠疫情影响，投放效果远低于正常水平，在此种情势变更下，请求法院酌情扣减广告发布费用。经审理查明，2020年1月22日，爱润公司（乙方）与彬讯公司（甲方）签订《广告发布合作协议》，协议载明，双方合作期限为2019年11月21日至2020年11月20日止。广告地点为南京市新街口文化大厦显示屏1块。广告发布费用276000元。该合同尾部由彬讯南京公司盖章，经办人为郝某。协议约定违约方应赔偿非违约方因此遭受的一切直接损失，包括但不限于诉讼费、律师费等费用。2020年4月12日，爱润公司（乙方）与彬讯南京公司（甲方）签订《延期付款补充协议》，协议约定，现推迟付款时间，双方承诺如下：甲方承诺首期付款时间为2020年4月30日前付款，本次付款金额为合同总额的50%，即138000元，合同剩余款付款时间为2020年5月12日前，本次付款为合同总金额的50%即138000元。如甲方未按本补充协议规定的时间支付款项，甲方承担违约责任，并赔偿乙方逾期违约金，违约金按照原合同金额的每日5%支付。因本协议发生的争议的，双方一致同意提交起诉方所在地法院提起诉讼。被告认可补偿协议的真实性，但认为广告发布的过程全程均是郝某个人处理，公司并无其他人知晓并介入，故该违约金的约定请求法院不应支持，如果法院认定违约，要求按照银行同期贷款利率执行。2020年5月8日，彬讯公司向爱润公司发出《紧急通知函》一份，通知函载明：贵公司向我公司提供了落款日期为2020年1月22日的《广告发布合作协议》，并向我公司提出支付合同对价的要求。但经我司内部核查：我司于南京市地区无正式广告发布的业务需求，也未向任何员工下达与相应服务商进行此项服务的沟通和协调的工作任务。该合同为郝某在收取相关服务商财物以及其他经济利益基础上盗窃公章进行签署。该合同未经公司内部审批和签署流程，公司对此完全不知情。因其行为已涉嫌违法甚至构成刑事犯罪，公司已就相关情况向有管辖权的公安机关报案。并称未确认之前，该协议书不产生效力。通知知悉之日起，请立即终止该协议书项下尚未进行的权利义务的履行。特别需要明确的是鉴于以上背景信息如未能及时终止合同履行而导致进一步扩大的损失贵司自行承担，我司概不负责。为证实在签订合同过程中已经尽到了审慎义务，原告提供了郝某名片复印件、微信截图、授权书等证据，郝某名片载明其是土巴兔（被告公司经营）装修大平台市场部主管，被告认为是郝某在未经公司允许的情况下擅自操作的。无法确认授权书真实性。另查明，案涉广告上刊时间为2019年11月22日。2020年5月8日，被告彬讯公司向原告发出紧急通知函。收到上述通知后，原告将案涉广告下刊，下刊时间为2020年5月22日。再查明，因本次诉讼，原告支出律师费10000元。以上事实，有当事人陈述、证人证言、《广告发布合作协议》、《延期付款补充协议书》、《紧急通知函》、名片复印件、涉案照片等证据证实。本院认为，《中华人民共和国民法总则》第七十四条规定，分支机构以自己名义从事民事活动，产生的民事责任由法人承担；也可以先以该分支机构管理的财产承担，不足以承担的，由法人承担。本案中，彬讯南京公司系彬讯公司的分公司，故彬讯南京公司加盖自己公章等民事活动的法律后果应由彬讯公司承担。《中华人民共和国合同法》第八条规定，依法成立的合同具有法律约束力，当事人应当按照约定全面履行各自的义务。本案中，爱润公司与彬讯南京公司的《广告发布合作协议》、《延期付款补充协议》均系双方真实意思表示，双方均应按照约定履行。原告基于经办人郝某的名片信息（市场部主管）、郝某提供的广告内容属于彬讯公司经营范围等信息签署相应的合同，已经尽到了审慎合理的注意义务，被告彬讯公司、彬讯南京公司以公章系内部工作人员偷盖为由，认为合同不成立，缺乏事实和法律依据，本院不予支持。《广告发布合作协议》约定的广告发布时间为2019年11月21日至2020年11月20日，双方于2020年4月12日（合同履行临近结束、江苏省疫情响应由二级调整为三级后）签署的《延期付款协议》，确认了付款数额和时间，现被告提出原告未履行发布合同义务、疫情期间应当减免费用等主张均与其确认付款的行为相矛盾，该项主张依据不足，本院不予支持。2020年5月8日，被告彬讯公司向原告发出紧急通知函，通知解除原被告双方的合作协议，原告收到上述通知后，将案涉广告下刊，下刊时间为2020年5月22日。根据上述事实，本院确定案涉协议于2020年5月22日解除。原告要求按照《延期付款补充协议》支付半年广告费用（2019年11月22日至2020年5月22日）138000的主张，具有事实和法律依据，本院予以支持。《关于适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的解释（二）》第二十九条规定，当事人主张约定的违约金过高请求予以适当减少的，人民法院应当以实际损失为基础，兼顾合同履行情况、当事人的过错程度以及预期利益等综合因素，根据公平原则和诚实信用原则予以衡量、裁决。本案中该协议中约定的违约金为合同价款的每日5%，原告要求按276000元的30%支付违约金，被告认为违约金过高，要求调整。综合考虑本案实际损失、合同的履行情况、两被告的过错等情形，本院酌定违约金为10000元。另原告主张律师费10000元，有合同及法律依据，本院予以支持。综上，依照《中华人民共和国民法总则》第七十四条、《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条、第一百零七条、第一百零九条、《中华人民共和国民事诉讼法》第三十九条、第一百四十二条之规定，判决如下：一、原告南京爱润广告有限公司与被告深圳市彬讯科技有限公司于2020年1月22日签订的《广告发布合作协议》于2020年5月22日解除。二、深圳市彬讯科技有限公司、深圳市彬讯科技有限公司南京分公司于本判决生效之日起十日内支付南京爱润广告有限公司发布费138000元、违约金10000元及律师费10000元，共计158000元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务,应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定,加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费6232元,减半收取3116元,保全费2164元，合计5280元，由被告深圳市彬讯科技有限公司、深圳市彬讯科技有限公司南京分公司负担。如不服本判决,可以在判决书送达之日起十五日内,向本院递交上诉状,并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本,上诉于江苏省南京市中级人民法院。审 判 员  崔 建二〇二〇年十二月二十三日法官助理  缪婷婷书 记 员  高 骏