江苏省徐州市中级人民法院民 事 判 决 书(2020)苏03民终7339号上诉人（原审原告）：满莉莉，女，1979年9月14日生，汉族，住江苏省邳州市。委托诉讼代理人：钦成卫，江苏熊运栋律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：中建八局第三建设有限公司，统一社会信用代码91320100134891128H，住所地南京市栖霞区尧化门。法定代表人：刘书冬，该公司董事长。委托诉讼代理人：尚炜，男，该公司职员。委托诉讼代理人：杨成龙，男，该公司职员。被上诉人（原审被告）：徐州帝成建筑工程机械有限公司，统一社会信用代码91320300576654461Y，住所地徐州淮海食品城商贸楼**-2-102。法定代表人：季明柱，该公司总经理。委托诉讼代理人：贾丹，江苏领信律师事务所律师。上诉人满莉莉因与被上诉人中建八局第三建设有限公司、徐州帝成建筑工程机械有限公司物件脱落、坠落损害责任纠纷一案，不服江苏省睢宁县人民法院（2020）苏0324民初4108号民事判决，向本院提起上诉。本案受理后，依法组成合议庭进行审理。上诉人满莉莉的委托诉讼代理人钦成卫，被上诉人中建八局第三建设有限公司的委托诉讼代理人尚炜、杨成龙，被上诉人徐州帝成建筑工程机械有限公司的委托诉讼代理人贾丹到庭参加诉讼。本案现已审理终结。满莉莉上诉请求：1、撤销睢宁县人民法院(2020)苏0324民初4108号民事判决书所作判决，依法改判或发回重审。2、一、二审的诉讼费由被上诉人承担。事实与理由：一、一审法院认定上诉人案发时其坐在正在工作的塔吊下面休息，其本人对与损害的发生存在一定过错，一审法院酌定由上诉人对自身损害承担20%的责任，无事实及法律依据，本案应当严格适用无过错责任。二、一审法院认定被上诉人中建八局第三建设有限公司在事故发生时对涉案塔吊并未实际管理、控制和支配，其对上诉人的受伤不应承担责任，与事实不符。三、一审法院将被上诉人徐州帝成建筑工程机械有限公司已经支付的第一次医疗费及上诉人徐州帝成建筑工程机械有限公司经一审法院调解同意支付的第二次医疗费又按比例进行分割对上诉人实在不公平。综上所述，一审法院认定事实不清，适用法律错误。因此，上诉人请求二审法院撤销睢宁县人民法院(2020)苏0324民初4108号民事判决书所作判决，依法改判或发回重审。徐州帝成建筑工程机械有限公司辩称，1、关于责任问题，造成此次损害的主要原因是上诉人进入正在施工的工地禁区休息，上诉人作为一个完全民事行为能力人，且长期从事工地材料回收工作的人员，其明知建筑工地的危险性，不仅未尽到注意义务，而且在事故发生时坐在正在运行的塔吊下面休息，后与塔吊吊着的钢管发生碰撞，明显存在较大过失，根据中华人民共和国侵权责任法第七十三条规定，被侵权人对损害的发生有过失的，可以减轻侵权人的责任。所以，一审法院根据上诉人自身的过错认定上诉人在本案中承担20%的责任事实清楚，法律适用正确。2、关于医药费按比例划分问题，上诉人的医药费是损害结果的组成部分，帝成公司只是出于人道主义在事故发生时为了尽快救治伤者进行的前期垫付。上诉人在事故发生中存在较大过失，理应对自己的行为承担责任，即对该次事故造成的所有的损失按照过错程度责任比例承担。这样划分是合情合理的，不存在上诉人所述的不公平的问题。综上，一审法院认定事实清楚，适用法律正确，上诉人的诉请没有事实及法律依据，依法应当驳回。中建八局第三建设有限公司辩称，一审法院事实认定清楚，法律依据充分，中建八局虽承建了睢宁县阳光家园二期工程，同时将废旧物资回收的工作内容分包给诚信木业回收公司，该合同合法有效，上诉人系该公司的工作人员，上诉人所在单位与答辩人签订的分包合同中明确约定了上诉人在运输过程中安全自负，上诉人在明知危险的情况下依然在正在作业的塔吊下方休息，其自身行为存在明显过错。一审法院酌定上诉人承担20%的责任合法合理，事发时，徐州帝成建筑工程公司在涉案工地施工，其作为塔吊的所有人及管理人，对上诉人的损害责任理应承担相应的赔偿责任。答辩人虽然是案涉工程的总承包单位，但是在本案事故发生时答辩人对涉案塔吊并未实际管理控制和支配，不应承担任何责任。关于上诉人与帝成公司之间医药费支付比例问题，答辩人并不知情。综上，一审法院认定事实清楚，适用法律正确，请求予以驳回上诉人的诉讼请求。满莉莉向一审法院起诉请求：1.判令对方赔偿各项损失暂计10万元，待伤残鉴定后予以确定；2.诉讼费对方承担。在审理过程中，变更第一项诉讼请求为判令对方赔偿各项损失共计262378元，其中住院伙食补助费3648元[（第一次住院69天+第二次7天）×48元/天]、营养费3960元（90天×44元/天）、护理费10710元（90天×119元/天）、残疾赔偿金209840元[（23836元+5636元）×1.78×20×0.2]、交通费1000元、精神损害抚慰金10000元、鉴定费1800元、误工费21420元（180天×119元/天）。一审法院认定事实：2018年8月5日，满莉莉到睢宁县保障安居二期项目工程工地中装卸木方，因工地临时需要装钢管，暂时不能装卸木方，满莉莉便坐在塔吊下面休息。后满莉莉被塔吊吊着的钢管砸中，造成满莉莉腰部受伤。满莉莉被送到睢宁县中医院进行救治，满莉莉伤情经医院诊断为腰椎骨折伴椎管狭窄，并进行了椎体骨折切开复位内固定手术，于2018年10月13日出院，共住院治疗69天，花费医疗费46945.6元，由徐州帝成建筑工程机械有限公司支付47000元。2019年10月17日，满莉莉在邳州市人民医院住院进行腰椎骨折术后骨愈合内固定装置去除手术，共住院7天，花费医疗费12091.89元。满莉莉2020年2月7日诉至一审法院要求对方支付医疗费并申请对其伤残等级、误工期、护理费及营养期进行鉴定，经法院调解，徐州帝成建筑工程机械有限公司同意支付满莉莉医疗费12091元，其余损失等鉴定结果出来后另行处理。经法院委托，双方共同抽选邳州市人民医院司法鉴定所进行鉴定，2020年5月26日邳州市人民医院司法鉴定所作出邳人医司鉴所［2020］临鉴字第40号司法鉴定意见书，鉴定意见为“被鉴定人满莉莉因外伤致腰1椎体压缩粉粹骨折，椎管占位，构成人体损伤九级残疾。损伤后需误工180日，护理90日，营养90日”。满莉莉支出鉴定费1800元。另查明，中建八局第三建设有限公司承包睢宁县保障安居二期项目工程，其将清工部分对外分包。事发时徐州帝成建筑工程机械有限公司在涉案工地施工，塔吊的所有人及管理人均是徐州帝成建筑工程机械有限公司。诉讼中，满莉莉认可收到徐州帝成建筑工程机械有限公司支付的生活费1500元。一审法院认为，公民的合法权益受法律保护，侵害他人身体造成损害的，依法应当赔偿医疗费、误工费、护理费等损失，构成残疾的，还应当赔偿残疾赔偿金等费用。根据《中华人民共和国侵权责任法》第六十九条、第七十三条规定：从事高度危险作为造成他人损害的，应当承担侵权责任。从事高空、高压、地下挖掘活动或者使用高速轨道运输工具造成他人损害的，经营者应当承担侵权责任，但能够证明损害是因受害人故意或者不可抗力造成的，不承担责任。被侵权人对损害的发生有过失的，可以减轻经营者的责任。具体到本案中，满莉莉经过许可进行入涉案工地装卸木方因在休息过程中被徐州帝成建筑工程机械有限公司正在使用中的塔吊吊着的钢管砸伤，所以帝成建筑工程机械有限公司应对满莉莉的损害承担赔偿责任。中建八局第三建设有限公司虽是案涉在建大楼的承建方，因本案事故发生时，其对案涉塔吊并未实际管理、控制和支配，所以中建八局第三建设有限公司对满莉莉的受伤不应承担责任。满莉莉作为一个具有完全民事行为能力人，在工地从事装卸木方工作，应当清楚建筑工地的危险性，案发时其坐在正在工作的塔吊下面休息，其本人对与损害的发生存在一定过错。根据满莉莉的过错程度，酌定由满莉莉对自身损害承担20%的责任。徐州帝成建筑工程机械有限公司对满莉莉的损害承担80%的赔偿责任。关于徐州帝成建筑工程机械有限公司辩称满莉莉户籍所在地与鉴定机构邳州市属一个县级市，且认定伤残等级过高，在误工期、护理期、营养期三个期限认定均属上限，对合理性存在怀疑。鉴定检材是经法院组织双方进行质证，并对外委托，在选择鉴定机构的过程中，双方均参与并没有提出异议。根据中华人民共和国公安部发布的关于人身损害误工期、护理期、营养期评定规范的标准，该份鉴定报告认定标准适当，对该份鉴定报告予以认定。就满莉莉的损失，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》的相关规定，结合满莉莉的诉讼请求，认定如下：一、误工费：满莉莉主张21420元（180元/天×119元/天）,参照邳州市人民医院司法鉴定所鉴定意见书原告损伤后需误工180日，但其没有提供受伤期间的误工损失，故参照受诉法院所地在相同或相近行业上一年度职工的平均工资对原告的误工费予以支持。二、护理费：满莉莉主张10710元（119元/天×90天）,其主张的期限合理，但满莉莉没有提供在护理其期间人员的减少收入证明，故参照当地普通护工的标准认定护理费为7200元（80元/天×90天）。三、营养费：满莉莉主张3960元（44元/天×90天）,主张的标准和期限均在合理范围内，予以支持。四、住院伙食补助费：满莉莉主张3648元（48元/天×76天）,根据满莉莉的住院天数，主张的标准和期限均在合理范围内。五、残疾赔偿金：满莉莉主张209840元[（23836元+5636元）×1.78×20年×0.2]，其提供了身份证复印件、司法鉴定意见书等证据证实。标准适当，予以支持。六、精神损害抚慰金：满莉莉主张10000元，结合满莉莉伤情，侵害的场合、行为方式等具体情节，酌定为10000元。七、交通费：满莉莉主张1000元，但未能提供相关票据为证，考虑该项费用确有必要且已实际发生，酌定支持600元。综上，加上满莉莉两次住院花费的医疗费59037.49元（46945.6元+12091.89元），徐州帝成建筑工程机械有限公司应当赔偿满莉莉各项损失合计254564.39元[（误工费21420元+护理费7200元+营养费3960元+住院伙食补助费3648元+残疾赔偿金209840元+交通费600元+医疗费59037.49元）×80%+精神损害抚慰金10000元]，扣除徐州帝成建筑工程机械有限公司先行垫付的59091元（第一次实际支付47000元+第二次的12091元）及满莉莉在庭审中认可收到徐州帝成建筑工程机械有限公司生活费1500元，还需向满莉莉给付193973.39元。徐州帝成建筑工程机械有限公司辩称医疗费中可以看出满莉莉还有其他自身疾病，但从满莉莉提供的病案材料中无法证明在住院期间治疗了自身疾病，徐州帝成建筑工程机械有限公司在向满莉莉支付医疗费时也未提出异议，故对徐州帝成建筑工程机械有限公司的抗辩不予支持。关于抗辩还支付了出诊费3000元，满莉莉未予认可，也未提供相关证据证明自己的抗辩，故对该项抗辩不予支持。综上，遂判决：一、徐州帝成建筑工程机械有限公司于判决发生法律效力之日起十日内赔付满莉莉各项损失合计193973.39元；二、驳回满莉莉对中建八局第三建设有限公司的诉讼请求；三、驳回满莉莉的其余诉讼请求。一审案件受理费减半收取856元，鉴定费1800元，合计2656元，由满莉莉负担656元，徐州帝成建筑工程机械有限公司负担2000元。二审中，当事人未提供新证据。本院对一审查明的事实予以确认。本院认为，一、关于本案责任如何认定问题。《中华人民共和国侵权责任法》第七十三条规定：从事高空、高压、地下挖掘活动或者使用高速轨道运输工具造成他人损害的，经营者应当承担侵权责任，但能够证明损害是因受害人故意或者不可抗力造成的，不承担责任。被侵权人对损害的发生有过失的，可以减轻经营者的责任。本案中，上诉人进入涉案工地装卸木方休息时被徐州帝成建筑工程机械有限公司正在使用中的塔吊吊着的钢管砸伤，帝成建筑工程机械有限公司依法应对上诉人的损害承担赔偿责任。案涉塔吊在本案事故发生时非中建八局第三建设有限公司实际管理、控制和支配，故中建八局第三建设有限公司对上诉人的损害不承担责任。上诉人在处于工作状态的塔吊下面休息，其本人对损害的发生亦存在过错。一审根据查明的事实及双方的过错程度确定本案责任符合法律规定，并无不当。上诉人就此提出的上诉理由证据不足，本院不予采信。二、关于本案医疗费如何确定问题。上诉人因本案事故受伤，产生的所有医疗费均应按各自的责任进行承担，上诉人认为已支付的医疗费不应进行责任划分没有事实和法律依据，本院不予支持。综上所述，上诉人满莉莉的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费1712元，由满莉莉负担。本判决为终审判决。审判长  秦国渠审判员  汪佩建审判员  张 洁二〇二〇年十二月十八日书记员  陈斯雅