湖北省汉江中级人民法院民 事 判 决 书（2020）鄂96民终984号上诉人（原审原告）：厦门虾快乐食品有限公司。住所地：福建省厦门市思明区厦禾路**506之**。法定代表人：黄丽珠，该公司执行董事。委托诉讼代理人：童庆龄，湖北鹰之歌律师事务所律师。委托诉讼代理人：罗元庆，湖北鹰之歌律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：天门水乡园食品有限公司。住所。住所地：湖北省天门市杨林街道办事处王施村div>法定代表人：田容，该公司副总经理。委托诉讼代理人：刘胜，天门市陆羽法律服务所法律工作者。委托诉讼代理人：王文林，该公司业务经理。被上诉人（原审被告）：陈露思，女，1989年7月18日出生，汉族，住湖北省天门市。委托诉讼代理人：刘胜，天门市陆羽法律服务所法律工作者。上诉人厦门虾快乐食品有限公司（以下简称虾快乐公司）与被上诉人天门水乡园食品有限公司（以下简称水乡园公司）、陈露思买卖合同纠纷一案，不服湖北省天门市人民法院（2020）鄂9006民初17号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年10月29日立案受理后，依法组成合议庭，不开庭审理了本案。本案现已审理终结。虾快乐公司上诉请求：撤销一审判决，依法改判支持虾快乐公司的一审诉讼请求，并由水乡园公司、陈露思承担一、二审诉讼费。事实和理由：1、一审认定事实错误。双方约定水乡园公司收到定金后开始生产，生产到可以发货数量后通知虾快乐公司付款，并未约定虾快乐公司应分批再次下单。2、虾快乐公司并未向水乡园公司下达过8.8万元的订单，一审认定存在下单的事实错误；3、水乡园公司未按合同约定履行供货义务，已构成根本违约。水乡园公司、陈露思辩称，水乡园公司根据合同约定已准备好原材料，虾快乐公司不及时下单，水乡园公司有先履行抗辩权，虾快乐公司根本违约；虾快乐公司没有证据证明收到的8.8万元货物有质量瑕疵。一审认定事实清楚，请求维持原判。虾快乐公司向一审法院起诉请求：判令解除双方签订的《供货合同》；水乡园公司双倍返还合同定金267000元；返还货款88000元，以上合计355000元；支付资金占用利息（资金占用利息以355000元为基数，自起诉日起按中国人民银行同期同类人民币贷款基准利率计至被告实际还款日止）；陈露思对上述款项本息承担连带清偿责任；本案诉讼费、保全费、公告费等由水乡园公司、陈露思负担。一审法院认定事实：2018年5月，虾快乐公司与水乡园公司约定，虾快乐公司向水乡园公司购买15吨小龙虾。水乡园公司开始囤购小龙虾。2018年5月26日，虾快乐公司将定金133500元转入水乡园公司指定的收款账户（收款人：陈露思，账号：62×××74）。后虾快乐公司向水乡园公司下订单确定第一次提货所需小龙虾的品种和数量，水乡园公司按照虾快乐公司的订单生产小龙虾，生产完成后，通知虾快乐公司支付货款，虾快乐公司于2018年6月25日将第一次提货的货款88000元转入水乡园公司指定的收款账户（收款人：陈露思，账号：62×××74），同时转账附言：“水乡园第一批货款”。水乡园公司收到货款后于2018年6月26日将货款为88000元的小龙虾交付福建浩嘉冷链物流股份有限公司武汉分公司运送至虾快乐公司处。2018年6月29日，虾快乐公司收到这批小龙虾。2018年7月8日，虾快乐公司与水乡园公司补签《供货合同》，约定：虾快乐公司所需总共量为15吨小龙虾。小龙虾口味分为蒜蓉虾、十三香小龙虾、麻辣小龙虾；水乡园公司供给虾快乐公司单价，总计货款为667500元；水乡园公司供货须按虾快乐公司订单要求如期交货，如不能按期须征得一方的同意方可延期；水乡园公司收到虾快乐公司所定小龙虾总货款的20%作为定金后，安排生产线为虾快乐公司开始生产。当天门水乡园生产小龙虾数量达到虾快乐公司可以发货数量目标即---吨后，水乡园公司通知虾快乐公司货物数量已经达标并告知具体数量、货款金额。待虾快乐公司向水乡园公司支付该数量的全部货款后，一方可安排车辆提货。该批次合同以15吨为目标，具体以提货为准；水乡园公司在收到虾快乐公司定金之日起算，50天内完成虾快乐公司所需的15吨小龙虾。在合同履行期间，虾快乐公司收到水乡园公司交付的第一批小龙虾后未向水乡园公司下订单。水乡园公司微信通知虾快乐公司下订单，虾快乐公司一直没有下订单，也没有催促水乡园公司发货，亦未支付货款，水乡园公司亦未发货。为此虾快乐公司认为水乡园公司违约，遂诉至一审院要求依法判决。诉讼中，水乡园公司表示同意解除《供货合同》。一审法院认为，本案系一起买卖合同纠纷。虾快乐公司与水乡园公司对买卖小龙虾达成合意并实际开始履行合同，后来补签《供货合同》，系双方真实意思表示，且内容不违反法律、行政法规的强制性规定，合法有效。虾快乐公司与水乡园公司实际采取虾快乐公司分批次向水乡园公司下订单，水乡园公司按照虾快乐公司的订单发货的方式履行《供货合同》。在交易第一批货物时，虾快乐公司确定第一批小龙虾的品种和数量后向水乡园公司下订单，水乡园公司根据虾快乐公司的订单备货，并通知虾快乐公司支付货款，水乡园收到货款后发货。根据《中华人民共和国合同法》第六十七条规定：“当事人互负债务，有先后履行顺序，先履行一方未履行的，后履行一方有权拒绝其履行要求。先履行一方履行不符合约定的，后履行一方有权拒绝其相应的的履行要求。”第一次交易结束之后，虾快乐公司一直未向水乡园公司下订单，水乡园公司不能履行发货的合同义务，虾快乐公司的行为已构成违约，应承担违约责任。虾快乐公司要求解除《供货合同》，水乡园公司同意解除《供货合同》，系当事人的真实意思表示，依法不持异议。故对虾快乐公司要求解除《供货合同》的诉讼请求，依法予以支持。根据《中华人民共和国合同法》第一百一十五条规定：“当事人可以依照约定一方向对方给付定金作为债权的担保。债务人履行债务后，定金应当抵作价款或者收回。给付定金的一方不履行约定的债务时，无权要求返还定金；收受定金的一方不履行约定的债务时，应当双倍返还定金。”虾快乐公司违约，其无权要求返还定金。故对虾快乐公司要求水乡园公司双倍返还定金267000元的诉讼请求，依法不予支持。虾快乐公司要求水乡园公司返还货款88000元，但其已收到该批货物，虽辩称该批货物存在质量问题，但其未提交证据予以证明。故对其要求水乡园公司返还货款88000元的诉讼请求，依法不予支持。视此，依照《中华人民共和国合同法》第四十四条、第六十条、第六十七条、第九十三条、第一百一十五条、第一百三十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第十三条、第六十四条之规定，判决：一、解除虾快乐公司与水乡园公司签订的《供货合同》；二、驳回虾快乐公司的其他诉讼请求。案件受理费6625元，由虾快乐公司负担。二审中，当事人均未提交证据。本院对一审查明的事实予以确认。二审另查明，双方交易主要以微信、电话作为联络方式，水乡园公司提供的2018年7月8日的微信记录中，有向虾快乐公司催促下单的内容。陈露思系水乡园公司法定代表人之女。本院认为，本案的争议焦点是：1、应如何认定双方约定的交货付款事实；2、谁应当承担违约责任；3、陈露思是否应承担责任。关于对双方约定交货付款的事实认定问题。2018年7月8日，虾快乐公司与水乡园公司补签《供货合同》，第四条约定：水乡园公司供货须按虾快乐公司订单要求如期交货，如不能按期须征得一方的同意方可延期。第五条约定：水乡园公司收到虾快乐公司所定小龙虾总货款的20%作为定金后，安排生产线为虾快乐公司开始生产。当天门水乡园生产小龙虾数量达到虾快乐公司可以发货数量目标即---吨后，水乡园公司通知虾快乐公司货物数量已经达标并告知具体数量、货款金额。待虾快乐公司向水乡园公司支付该数量的全部货款后，一方可安排车辆提货。该批次合同以15吨为目标，具体以提货为准；水乡园公司在收到虾快乐公司定金之日起算，50天内完成虾快乐公司所需的15吨小龙虾。根据合同第四条、第五条的约定，可以认定：水乡园公司备好货以后通知虾快乐公司，虾快乐公司下单付款，水乡园公司发货或虾快乐公司提货。从双方实际交易的8.8万元货物的过程看，先由虾快乐公司于2018年6月25日向水乡园公司付款，水乡园公司于同月26日将货物交付物流公司。双方交易主要以微信作为联络方式，水乡园公司提供的微信记录中，有向虾快乐公司催促下单的内容。据此可以认定，水乡园公司已备好货，通知虾快乐公司下单，但虾快乐公司一直未下单。关于违约责任的认定问题。上面已经认定，水乡园公司已备好货，通知虾快乐公司下单，但虾快乐公司一直未下单。故可认定虾快乐公司违约在先。《中华人民共和国合同法》第一百一十五条规定：“当事人可以依照《中华人民共和国担保法》约定一方向对方给付定金作为债权的担保。债务人履行债务后，定金应当抵作价款或者收回。给付定金的一方不履行约定的债务时，无权要求返还定金；收受定金的一方不履行约定的债务时，应当双倍返还定金。”虾快乐公司存在违约行为，故其无权要求返还定金。关于虾快乐公司请求水乡园公司返还8.8万元货款问题。虾快乐公司主张水乡园公司供货存在质量问题。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款规定，“当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。”虾快乐公司未能提供水乡园公司供货存在质量问题的证据，故对该请求不予支持。关于陈露思的责任问题。因本案违约责任在虾快乐公司，陈露思将个人账户出借给水乡园公司使用，未影响合同的订立和履行，故陈露思不应承担责任。综上，虾快乐公司的上诉请求不成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费6625元，由厦门虾快乐食品有限公司负担。本判决为终审判决。审判长 苏 哲审判员 别瑶成审判员 刘汝梁二〇二〇年十二月十五日书记员 李碧佳