四川省乐山市沙湾区人民法院 刑 事 判 决 书 （2020）川1111刑初55号 公诉机关四川省乐山市沙湾区人民检察院。 被告人杨志平，男，1963年9月13日出生于四川省乐山市沙湾区，汉族，在职研究生文化，峨眉山旅游股份有限公司红珠山宾馆分公司（以下简称红珠山宾馆分公司），户籍地四川省峨眉山市，住四川省峨眉山市。因涉嫌严重职务违法于2020年5月12日被留置，同年9月29日因涉嫌犯非国家工作人员受贿罪、职务侵占罪被刑事拘留，10月9日被逮捕。现羁押于夹江县看守所。 辩护人胡朝江，四川守诚律师事务所律师。 本案由四川省乐山市中级人民法院指定本院管辖。四川省乐山市沙湾区人民检察院以乐沙检一部刑诉〔2020〕27号起诉书指控被告人杨志平犯非国家工作人员受贿罪、职务侵占罪，于2020年11月6日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，适用简易程序，公开开庭审理了本案。乐山市沙湾区人民检察院指派检察员粟**华出庭支持公诉，被告人杨志平及其辩护人到庭参加诉讼。现已审理终结。 四川省乐山市沙湾区人民检察院指控： 一、非国家工作人员受贿罪事实 2006年至2017年，被告人杨志平在担任红珠山宾馆分公司总经理期间，利用职务上的便利，多次索取、非法收受他人共计人民币（以下币种除载明为美元外均为人民币）281.408万元、美元3万元。 （一）2006年，刘某以乐山市第一建筑公司的名义承包了红珠山宾馆一号楼维修改造工程。杨志平在该项目施工人员、工程车辆、机械进场、施工时间管理等方面为刘某提供便利。2006年农历春节前，杨志平在红珠山宾馆一号楼附近收受刘某现金2万元。 （二）被告人杨志平多次索取和非法收受红珠山宾馆分公司商场棋牌室承包商、酒店用品供应商陆某1（四川艾莎贸易有限公司、四川雅致商贸有限公司实际控制人）155.408万元。 1.2006年农历春节前，杨志平在明知陆某1想承包红珠山宾馆五号楼商场的情况下，在红珠山宾馆办公室收受陆某1现金1万元，因红珠山宾馆五号楼商场未修建完成，当年陆某1并未获得红珠山宾馆五号楼商场承包权。2007年杨志平承诺为陆某1协调相关部门，让其顺利获得红珠山宾馆五号楼商场承包权，在红珠山宾馆五号楼停车场附近收受陆某1现金1万元。2008年农历春节前，杨志平为陆某1获得棋牌室雪芽茶坊、五号楼大堂酒吧和八号楼大堂酒吧的经营权，安排相关部门提供便利，杨志平在五号楼外停车场收受陆某1现金1万元。2009年农历春节前，杨志平为陆某1获得红珠山宾馆温泉会馆棋牌室经营权，安排相关部门提供便利，杨志平在五号楼外停车场收受陆某1现金1万元。在杨志平的安排、帮助下，陆某1先后顺利获得上述经营活动的承包权。 2.2009年9月，杨志平以之前帮助陆某1在红珠山宾馆分公司获得经营项目赚了钱为由向陆某1索取15万元用于购买“百达翡丽”牌手表。2009年9月7日，陆某1通过其父陆某3农业银行账户转账15万元到杨志平保管并使用的姜涛（杨志平驾驶员）农业银行账户用于购买该表。 3.2010年11月，杨志平以陆某1在红珠山宾馆分公司之前的经营项目中赚了钱，并为陆某1获得红珠山宾馆LED灯更换工程等业务提供便利为由，向陆某1索取购房款。2010年11月9日，杨志平带陆某1一同到七里坪开发商处付款，陆某1使用个人农业银行卡为杨志平刷卡支付了七里坪A2-40-2号房产的首付款24.408万元。 4.2011年3月初，杨志平以购买服饰为由，向陆某1索取2万元。2011年3月6日，陆某1使用陆某3农业银行卡向姜涛上述农行卡转账2万元。 5.2011年9月4日，陆某1通过陆某3农业银账户转账35万元到杨志平保管并使用姜涛（杨志平驾驶员）农业银行账户，以感谢杨志平在其获得的红珠山宾馆分公司布草、餐具、ＬＥＤ灯等供应业务过程中提供了便利。 6.2011年12月，杨志平以打牌输了和之前为陆某1在红珠山宾馆分公司做的供应业务提供了便利为由，向陆某1索取45万元，2011年12月12日，陆某1通过其母亲姜某农业银行账户转账45万元到杨志平保管并使用姜涛农业银行账户。 7.2014年1月至5月，杨志平在红珠山宾馆七号楼布草等酒店用品供应业务、供应方案的确定、相关部门的协调中为陆某1提供了便利，杨志平在红珠山宾馆五号楼5620房间先后分三次，每次10万元，收受陆某2（陆某1哥哥）代陆某1送的现金共计30万元。 （八）2007年左右，方某以成都方田贸易公司的名义开始向红珠山宾馆分公司供应酒店低值易耗品。杨志平为方某在供应业务、货款支付、继续供货等方面提供便利。2008年农历春节前，杨志平在红珠山宾馆六号楼附近收受方某2万元；2010年3月14日，杨志平安排方某到成都市金牛区尼美佳摄影器材经营部看相机配件，并让方某为其支付2万元购买相机镜头。 （九）杨志平担任红珠山宾馆分公司总经理期间，因其为峨眉山市红珠山商品贸易公司获取红珠山宾馆分公司供应业务等方面提供了便利，其分9次在红珠山宾馆五号楼常包房收受峨眉山市红珠山商品贸易公司原经理蔡吉平现金31万元。其中：2009年中秋节前、2010年农历春节前，杨志平各收受蔡吉平1万元，共计2万元；2011年、2012年农历春节前，杨志平各收受蔡吉平2万元，共计4万元；2013年、2014年、2015年、2016年农历春节、2017年农历春节前，杨志平各收受蔡吉平现金5万元，共计25万元。 （十）2006年至2012年12月期间，张某1以乐山市亚东建筑有限公司的名义先后承包了红珠山宾馆迎接“11.30”接待维修工程、红珠山宾馆星评迎检紧急维修等工程项目。杨志平在工人进出管理、工程车辆、机械进出、场地施工、竣工验收、决算审计、工程款划拨等方面为张某1承建的红珠山宾馆星评迎检紧急维修等工程提供了便利,先后分两次收受张某1现金5万元。其中:2010年9月或10月,杨志平在红珠山宾馆温泉会馆四楼棋牌室收受张某1现金2万元;2012年9月或10月,杨志平在红珠山宾馆五号楼酒吧二楼茶楼收受张某1现金3万元。 （十一）2005年至2017年期间,李某以个人和峨眉山市强国食品厂的名义向红珠山宾馆分公司供应腌腊制品。杨志平在李某获得红珠山宾馆分公司腌腊制品供应业务、货款支付等方面为李某提供便利,先后分三次收受李某现金3万元。其中，2014年农历春节前,杨志平在峨眉山市城区大佛禅院附近收受李某现金1万元;2015年农历春节前,杨志平在红珠山宾馆七号楼停车场收受李某现金1万元;2016年农历春节前,杨志平在红珠山宾馆五号楼5620房间收受李某现金1万元。 （十二）2005年至2017年期间,冯某先后以个人和峨眉山市周贤香水果店的名义向红珠山宾馆分公司供应水果。杨志平在冯某获得供应业务、货款支付等方面提供便利,先后分三次在红珠山宾馆五号楼停车场收受冯某现金4万元。其中:2014年农历春节前,杨志平收受冯某现金1万元;2015年农历春节前,杨志平收受冯某现金1万元;2016年农历春节前,杨志平收受冯某现金2万元。 （十三）2005年至2017年期间,范某以个人名义与红珠山宾馆分公司合作开展温泉会馆足浴按摩业务。杨志平在范某获得经营权、客人投诉化解、经营款项支付等方面为其提供便利,先后分四次收受范某现金30万元。其中:2014年农历春节前,杨志平在红珠山宾馆五号楼5620房间收受范某现金5万元;2015年农历春节前杨志平在红珠山宾馆温泉会馆附近收受范某现金10万元;2016年农历春节前,杨志平在红珠山宾馆五号楼5620房间收受范某现金10万元;2017年农历春节后,杨志平在红珠山宾馆五号楼5620房间收受范某现金5万元。 （十四）2006年,杨某以中国建筑技术集团有限公司名义承包了峨眉山旅游股份有限公司发包的红珠山宾馆五号楼改造装饰工程。杨志平在施工场地、人员和车辆进出、施工时间管理、施工水电、工程进度款拨付等方面为杨某提供了便利。2007年中秋节左右,杨志平在峨眉山市电力宾馆停车场收受杨某现金17万元。2012年8月,杨某以海力建设集团有限公司的名义承包了峨眉山旅游股份有限公司发包的红珠山宾馆七号楼改建工程。杨志平在施工场地、人员和车辆进出、施工时间管理、施工水电、工程进度款拨付等方面为杨某提供了便利,先后收受杨某美元3万元、索取和收受红珠山宾馆七号楼修建工程项目施工现场负责人张某2代杨某送的现金30万元。其中:2013年国庆节左右,杨志平在红珠山宾馆五号楼5620房间收受杨某美元3万元;2014年4月左右,鉴于杨志平在上述工程中为杨某提供了便利,杨志平以其母亲要装修房子为由向张某2索取财物,2014年4月左右,张某2报经杨某同意后，杨志平在红珠山宾馆六号楼附近收受张某2代杨某送的现金20万元;2014年7月或8月,杨志平在成都市环球中心一楼收受张某2代杨某送的现金10万元。 二、职务侵占犯罪事实 杨志平在担任红珠山宾馆分公司总经理期间,利用其主管红珠山宾馆分公司的经营、资金支付审核职务上的便利,安排下属使用红珠山宾馆分公司资金共计11.381万元用于购买相机、镜头及配件和手表及表带,并非法占为己有。 （一）2010年3月10日,杨志平为满足私欲,以到成都购买花木为由,安排红珠山宾馆分公司物供部经理郑某到成都市金牛区尼美佳摄影器材经营部为其支付6.1万元的“尼康”牌D3X相机和镜头款,次日杨志平又安排郑某到该处支付1780元的相机配件款。之后,经杨志平同意,郑某及物供部工作人员赵某以虚列或虚增红珠山宾馆分公司花木采购业务的方式将上述6.278万元套出。 （二）2012年3月9日,杨志平为满足私欲,安排赵某到成都市××路××广场支付5.103万元购买“沛纳海”牌手表及表带。之后,经杨志平同意,赵某分3次以虚列或虚增红珠山宾馆分公司花木采购业务的方式将上述5.103万元套出。 在审查调查过程中,杨志平主动坦白监察机关已掌握的其涉嫌收受蔡吉平财物的犯罪事实,主动交代了监察机关尚未掌握的其索取和非法收受刘某、陆某1、方某、张某1、李国强、冯某、范某、杨某财物的犯罪事实;主动交代了监察机关尚未掌握的其本人利用职务上的便利使用红珠山宾馆分公司资金购买“尼康”牌相机、镜头及配件和“沛纳海”牌手表及表带,并非法占为已有的犯罪事实。 为支持指控的犯罪事实，公诉机关当庭宣读和出示了书证、证人证言、被告人的供述与辩解等证据。 公诉机关认为，被告人杨志平利用担任红珠山宾馆分公司总经理的职务上的便利为他人谋取利益,索取、非法收受他人人民币281.408万元、美元3万元,数额巨大,其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第一百六十三条第一款之规定,犯罪事实清楚,证据确实、充分,应当以非国家工作人员受贿罪追究其刑事责任;杨志平利用担任红珠山宾馆分公司总经理的职务上的便利,侵占本单位资金11.381万元,数额较大,其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第二百七十一条第一款之规定,犯罪事实清楚,证据确实、充分,应当以职务侵占罪追究其刑事责任。杨志平如实供述了非国家工作人员受贿罪的犯罪事实,对该罪行应认定为坦白，可以从轻处罚；主动供述了调查机关尚未掌握的职务侵占罪的犯罪事实，应认定为自首，可以从轻或减轻处罚。建议以非国家工作人员受贿罪判处杨志平有期徒刑七年，以职务侵占罪判处有期徒刑八个月，数罪并罚，决定执行七年六个月。提请本院依法判处。 被告人杨志平对公诉机关指控的犯罪事实、罪名及量刑建议没有异议且签字具结；在开庭审理过程中亦无异议。其辩护人提出的辩护意见是：杨志平为非国家工作人员，指控罪名恰当；杨志平系初犯，具有自首和坦白情节，且自愿认罪认罚。 经审理查明的主要事实、证据与公诉机关的指控一致。另查明，红珠山宾馆分公司为国有控股的上市公司峨眉山旅游股份有限公司下属的分公司。杨志平于2005年1月被峨眉山旅游股份有限公司聘为红珠山宾馆分公司经理，2012年9月被聘为峨眉山红珠山酒店投资管理集团总公司总经理，兼红珠山酒店管理公司总经理、红珠山度假村总经理,2018年12月免去红珠山宾馆分公司总经理。2020年5月12日,乐山市沙湾区监察委员会通知被告人杨志平到乐山市××委××委留置中心谈话。2020年8月4日，沙湾区监委扣押了杨志平使用红珠山宾馆分公司资金6.278万元购买的相机、镜头及配件和方某为杨志平支付2万元购买的“尼康”牌“ＡＦ-ＳＭＩＣＲＯＮＩＫＫＯＲ105ｍｍ1:2.8ＧＥＤ”镜头。 本院认为，被告人杨志平利用担任红珠山宾馆分公司总经理职务上的便利为他人谋取利益,索取、非法收受人民币281.408万元、美元3万元,数额巨大;又利用其职务上的便利,侵占公司资金人民币11.381万元,数额较大，其行为已构成非国家工作人员受贿罪、职务侵占罪，依法应予惩处。公诉机关指控成立，本院予以支持。被告人杨志平一人犯数罪应当数罪并罚。被告人杨志平到案后如实供述利用职务便利索取、收受财物的事实，系坦白，依法可以从轻处罚；如实供述监察机关未掌握的利用职务便利侵占公司资金购买物品据为己有的事实，系自首，依法可以从轻或者减轻处罚，且自愿认罪认罚，本院决定对其从轻处罚。辩护人所提与之相关的辩护意见，本院予以采纳。根据被告人杨志平犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第一百六十三条第一款、第二百七十一条第一款、第六十四条、第六十七条、第六十九条第一款，《最高人民法院、最高人民检察院关于办理贪污贿赂刑事案件适用法律若干问题的解释》第一条第一款、第二条第一款、第十一条第一款,《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条之规定，判决如下： 一、被告人杨志平犯非国家工作人员受贿罪，判处有期徒刑七年；犯职务侵占罪，判处有期徒刑八个月。数罪并罚，决定执行有期徒刑七年六个月； （刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2020年5月12日起至2027年11月11日止。） 二、继续追缴被告人杨志平违法所得的人民币279.408万元、美元3万元；对扣押在案的方某支付人民币2万元为杨志平购买的“尼康”牌“AF-SMICRONIKKOR105mm1:2.8GED”镜头，予以没收，由扣押单位上缴国库；责令杨志平退赔红珠山宾馆分公司人民币11.381万元（杨志平使用红珠山宾馆分公司资金人民币6.278万元购买的相机、镜头及配件依法处置后的价款予以扣除）。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向四川省乐山市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。 审 判 长  周 琼 审 判 员  陈永祥 人民陪审员  钟 臻 二〇二〇年十二月十六日 书 记 员  曾丽艳 附本案适用的法律条文： 《中华人民共和国刑法》 第一百六十三条第一款公司、企业或者其他单位的工作人员利用职务上的便利，索取他人财物或者非法收受他人财物，为他人谋取利益，数额较大的，处五年以下有期徒刑或者拘役；数额巨大的，处五年以上有期徒刑，可以并处没收财产。 第二百七十一条第一款公司、企业或者其他单位的人员，利用职务上的便利，将本单位财物非法占为己有，数额较大的，处五年以下有期徒刑或者拘役；数额巨大的，处五年以上有期徒刑，可以并处没收财产。 第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。 第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。 被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。 犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。 第六十九条第一款判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。 《最高人民法院、最高人民检察院关于办理贪污贿赂刑事案件适用法律若干问题的解释》 第一条第一款贪污或者受贿数额在三万元以上不满二十万元的，应当认定为刑法第三百八十三条第一款规定的“数额较大”，依法判处三年以下有期徒刑或者拘役,并处罚金。 第二条第一款贪污或者受贿数额在二十万元以上不满三百万元的，应当认定为刑法第三百八十三条第一款规定的“数额巨大”，依法判处三年以上十年以下有期徒刑并处罚金或者没收财产。 第十一条第一款刑法第一百六十三条规定的非国家工作人员受贿罪、第二百七十一条规定的职务侵占罪中的“数额较大”“数额巨大”的数额起点，按照本解释关于受贿罪、贪污罪相对应的数额标准规定的二倍、五倍执行。 《中华人民共和国刑事诉讼法》 第十五条犯罪嫌疑人、被告人自愿如实供述自己的罪行，承认指控的犯罪事实，愿意接受处罚的，可以依法从宽处理。