广东省清远市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）粤18民终3648号上诉人（原审被告）：清远市鸿泰地产中介有限公司。住所地：广东省清远市清城区。法定代表人：张某1。上诉人（原审被告）：张某1，男，汉族，1971年9月16日出生，住广东省清远市清城区**************。上述上诉人的共同委托诉讼代理人：黄庆华，广东格林律师事务所律师。上述上诉人的共同委托诉讼代理人：李欣驰，广东格林律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：清远中房网络科技有限公司。住所地：广东省清远市清城区。法人代表：冯海珠。委托诉讼代理人：向伟莹，广东易之堃律师事务所律师。委托诉讼代理人：罗颖琪，广东易之堃律师事务所实习律师。上诉人清远市鸿泰地产中介有限公司、张某1因与被上诉人清远中房网络科技有限公司居间合同纠纷一案，不服广东省清远市清城区人民法院（2020）粤1802民初1226号民事判决，向本院提起上诉。本院立案后，依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。清远市鸿泰地产中介有限公司、张某1上诉请求：一、撤销原判并改判驳回被上诉人的诉讼请求，不服金额为32000元；二、本案诉讼费由被上诉人负担。事实和理由：一审法院认定事实不清。洪英作为上诉人员工首次看房，张某1虽未到场，但洪英作为清远市鸿泰地产中介有限公司员工身份履行中介职责，带领黄兴健、黄兴文看房，通过相关证据证明，黄兴健、黄兴文确实经上诉人介绍的联动渠道二手客源，上诉人积极完成居间服务，依法依约应获得居间服务报酬。二、佣金承诺书是由被上诉人单方制作的格式合同，具有明显免除其责任，加重上诉人责任，排除上诉人主要权利的格式条款，该格式条款应为无效，且被上诉人诱使上诉人违背自愿而签订的佣金承诺书，有违诚实信用原则，该承诺书并非上诉人真实意思表示，保利花园开发商单方否认该客户为联动渠道二手客源，被上诉人应对其重大过失或恶意隐瞒承担全部过错责任。三、被上诉人提供的清远保利花园联动业绩确认书，没有保利花园开发商公司签章，开发商签名字迹不清，且无法证实签名人身份，该证据不足以证明保利花园开发商拒绝向被上诉人结算佣金的事实。四、根据《保利华南一二联动渠道进场制度须知》规定，上诉人有权进行申诉，但被上诉人并未告知上诉人有举证申诉的权利，应承担全部过错责任。五、根据合同相对性，在上诉人确实完成居间服务，且涉案客户确实是二手客源的情况下完成被上诉人的居间服务，被上诉人应当向上诉人支付佣金。至于保利花园开发商单方认定涉案客户不属于二手客源，未向被上诉人支付佣金，被上诉人应向保利花园开发商主张相关权利。六，退一步讲，即使二审法院认为上诉人需承担退还佣金的责任，应当扣减上诉人开具的932.04元增值税发票税费。被上诉人清远中房网络科技有限公司答辩称：一、答辩人已明确告知上诉人《保利花园分销合作协议》，即《保利华南一二联动渠道进场制度须知》的相关条款及联动规则，并及时将客户信息进行备案，已尽到必要的告知义务，答辩人不存在重大过失或恶意隐瞒情节，上诉人不按照答辩人告知的规定，在规定时间之前带客户看房，导致客户判定为一手客源。二、《佣金承诺书》是双方真实意思表示，依法成立并生效。上诉人由于自身过错导致客源被认定为一手客源与答辩人无关，上诉人应将答辩人垫付的中介费予以退还。三、《保利华南一二联动渠道进场制度须知》第二条第三款规定的“二手中介可进行核实并举证”属于其他情形，并非是在本案开发商已判定为一手客户的情形下二手中介有举证申诉的权利，且上诉人确实违反进场规则。四、上诉人明知自身存在过错，仍不愿退回中介服务费，导致答辩人资金损失，上诉人主张扣减的税费应由其自身承担，与答辩人无关。清远中房网络科技有限公司向一审法院起诉请求：1、清远市鸿泰地产中介有限公司、张某1向清远中房网络科技有限公司返还中介服务费32000元及违约金5920元（违约金以32000元为基数，按每日千分之五计算，从2019年11月30计至款项还清之日，现暂计至2020年1月6日）；2、诉讼费由清远市鸿泰地产中介有限公司与张某1负担。一审法院认定事实：清远中房网络科技有限公司（甲方）与清远市鸿泰地产中介有限公司（乙方）签订了《[保利花园]分销合作协议》，合同约定的分销项目为保利花园，合作期限为2019年10月1日至2019年11月3日，代理服务费为32000元/套，网签3个工作日内结佣，如客户挞定、退定或其它原因最终没成交的，已结算的代理佣金须于7天内退回给甲方，逾期乙方需按每日千分之五未退佣金款总额向甲方支付违约金。2019年10月17日，清远市鸿泰地产中介有限公司向清远中房网络科技有限公司出具《佣金承诺书》，主要内容为：今收到清远中房网络科技有限公司交来的保利花园项目由黄兴健、黄兴文认购的三期9-2-1103单元（网签时间2019年10月12日）的中介服务费32000元，如后期客户挞定、未网签、按揭不过、客户问题退房、开发商后期对佣金不符合规定等任何原因最终开发商确认退房或不归属渠道客户等情况或其他原因最终未成功认购，代理费由清远市鸿泰地产中介有限公司联系人张某1负责追回。该佣金于清远中房网络科技有限公司通知之日起，3个工作日交还代理费给清远中房网络科技有限公司，代理费的一切损失由清远市鸿泰地产中介有限公司承担。清远中房网络科技有限公司于2019年10月18日向清远市鸿泰地产中介有限公司支付居间服务费32000元。清远中房网络科技有限公司向清远市鸿泰地产中介有限公司支付居间服务费后，保利花园开发商向清远中房网络科技有限公司发出《清远保利花园联动业绩确认书》，认为涉案的单元不能作为联动渠道二手客源，判定为一手客源，不予结算佣金。2019年11月22日，清远中房网络科技有限公司通过微信告知张某1上述情况，并要求清远市鸿泰地产中介有限公司返还佣金。清远市鸿泰地产中介有限公司拒绝返还，双方协商无果，故清远中房网络科技有限公司向一审法院提起诉讼并提出上述诉讼请求。清远市鸿泰地产中介有限公司与张某1申请证人洪英出庭作证，证人洪英陈述，黄兴健、黄兴文是在证人的陪同下到保利花园看房，首次看房时张某1并无到场。到场后由保利花园销售人员接待并留下了证人的个人信息。在黄兴健、黄兴文确定认购意向后，再由张某1陪同下签订认购书。另查明，清远市鸿泰地产中介有限公司为自然人独资的有限责任公司，唯一股东为张某1。一审法院认为，清远中房网络科技有限公司与清远市鸿泰地产中介有限公司签订的《[保利花园]分销合作协议》及清远市鸿泰地产中介有限公司出具的《佣金承诺书》均是双方当事人的真实意思表示，没有违反法律、行政法规的强制性规定，合法有效，双方均应恪守履行。清远市鸿泰地产中介有限公司与张某1抗辩《佣金承诺书》为霸王条款，依据不足，一审法院对此抗辩不予采纳。对于清远中房网络科技有限公司要求清远市鸿泰地产中介有限公司返还居间服务费32000元的请求。根据证人洪英的陈述，黄兴健、黄兴文首次看房时张某1并无到场，且由保利花园销售人员接待。清远市鸿泰地产中介有限公司与张某1作为多年从事房屋销售居间服务的居间人，在知悉上述情况下出具《佣金承诺书》，承诺接受约束，故在开发商判定涉案单元不属于联动渠道二手客源的情况下，清远市鸿泰地产中介有限公司应信守承诺向清远中房网络科技有限公司退还居间服务费32000元。故清远中房网络科技有限公司此主张，依据充分，一审法院予以支持。清远市鸿泰地产中介有限公司未依约退还居间服务费，已违反了《佣金承诺书》的约定，应承担相应的违约责任。清远中房网络科技有限公司的损失主要为利息损失，故违约金可自清远中房网络科技有限公司主张之日即2019年11月30日起按全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计付至一审法院确定的履行期限届满之日止。清远中房网络科技有限公司要求参照《[保利花园]分销合作协议》中约定的“如客户挞定、退定或其它原因最终没成交的，已结算的代理佣金须于7天内退回给甲方，逾期乙方需按每日千分之五未退佣金款总额向甲方支付违约金”条款计付违约金至还清之日止，依据不足，一审法院不予支持。对于张某1应否承担连带责任的问题，根据《中华人民共和国公司法》第六十三条：“一人有限责任公司的股东不能证明公司财产独立于股东自己的财产的，应当对公司债务承担连带责任。”的规定，清远市鸿泰地产中介有限公司为自然人独资的有限责任公司，股东为张某1一人。张某1未能提供证据佐证清远市鸿泰地产中介有限公司的财产独立于其个人财产，故应对涉案的居间服务费的返还及违约金的支付承担连带责任。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第六十条，《中华人民共和国公司法》第六十三条及《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条之规定，一审法院判决如下：一、清远市鸿泰地产中介有限公司应在判决生效之日起5日内向清远中房网络科技有限公司返还居间服务费32000及支付违约金（违约金自2019年11月30日起按全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计付至一审法院确定的履行期限届满之日止）；二、张某1对上述第一项判决确定的居间服务费的返还及违约金的支付承担连带清偿责任；三、驳回清远中房网络科技有限公司的其他诉讼请求。案件受理费374元，由清远中房网络科技有限公司负担50元，清远市鸿泰地产中介有限公司、张某1负担324元。本院二审经审查，一审查明的基本事实属实，本院予以确认。本院认为，本案系居间合同纠纷。依照《最高人民法院关于适用的解释》第三百二十三条“第二审人民法院应当围绕当事人的上诉请求进行审理。当事人没有提出请求的，不予审理，但一审判决违反法律禁止性规定，或者损害国家利益、社会公共利益、他人合法权益的除外”的规定，本案二审应围绕清远市鸿泰地产中介有限公司、张某1的上诉请求范围进行审理。根据各方当事人在二审中的上诉和答辩意见，本案的争议焦点为：清远市鸿泰地产中介有限公司、张某1应否向清远中房网络科技有限公司共同返还中介服务费32000元及违约金。关于焦点问题。居间合同是居间人向委托人报告订立合同的机会或者提供订立合同的媒介服务，委托人支付报酬的合同。本案中，清远市鸿泰地产中介有限公司与清远市鸿泰地产中介有限公司签订《[保利花园]分销合作协议》及清远市鸿泰地产中介有限公司出具的《佣金承诺书》系双方当事人的真实意思表示，且内容未违反法律、行政法规的强制性规定，应认定合法有效，各方当事人均应依约履行。依照《中华人民共和国合同法》第四百二十六条第一款的规定，居间人促成合同成立的，委托人应当按照约定支付报酬。从本案查明的情况反映，案涉房屋购买人首次看房时，清远市鸿泰地产中介有限公司法定代表人张某1并未在场陪同，而是由保利花园销售人员全程接待，清远市鸿泰地产中介有限公司并未履行居间服务义务，因此最终案涉房屋购买人被保利花园认定为一手客源并无不当。清远市鸿泰地产中介有限公司及张某1以案涉房屋购买人符合合同约定的需支付佣金的联动渠道二手客源，依据不足，本院不予支持。鉴于前述事实成立，清远市鸿泰地产中介有限公司违反了《佣金承诺书》的约定，理应承担相应违约责任。一审法院据此判令违约金自2019年11月30日起按全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计付至一审法院确定的履行期限届满之日止，并无不当，本院予以维持。综上所述，上诉人清远市鸿泰地产中介有限公司及张某1的上诉请求理据不足，本院不予支持。一审法院认定事实清楚，适用法律正确，本院予以维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费600元，由上诉人清远市鸿泰地产中介有限公司、张某1负担。本判决为终审判决。审 判 长 苏永术审 判 员 李奕东审 判 员 成振平二〇二〇年十二月十五日法官助理 张聪聪书 记 员 林月敏本案适用的法律法规及司法解释条文：《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第三百二十三条第二审人民法院应当围绕当事人的上诉请求进行审理。当事人没有提出请求的，不予审理，但一审判决违反法律禁止性规定，或者损害国家利益、社会公共利益、他人合法权益的除外。（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第三百二十三条：第二审人民法院应当围绕当事人的上诉请求进行审理。当事人没有提出请求的，不予审理，但一审判决违反法律禁止性规定，或者损害国家利益、社会公共利益、他人合法权益的除外。