广西壮族自治区来宾市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）桂13民终1977号 上诉人（原审被告）：杨建和，男，1973年7月2日出生，汉族，住广西象州县。 委托诉讼代理人：莫荟，广西众维律师事务所律师。 被上诉人（原审原告）：蔡桂强，男，1980年4月7日出生，壮族，住广西象州县。 被上诉人（原审被告）：象州县寺村镇百路水果冷库场，住所地象州县寺村镇新街**。（已注销） 经营者：梁厚军。 被上诉人（原审被告）：梁厚军，男，1974年3月11日出生，壮族，住广西象州县。 被上诉人（原审被告）：李文军，男，1968年7月5日出生，汉族，住广西象州县。 被上诉人（原审被告）：黄燕飞，男，1973年6月13日出生，住广西象州县。 被上诉人（原审被告）：朱江，男，1971年11月5日出生，住广西象州县。 被上诉人（原审被告）：韦玉，男，1965年12月30日出生，汉族，住柳州市城中区。 被上诉人（原审被告）：林任生，男，1970年7月11日出生，壮族，住象州县。 委托诉讼代理人：银亮新，来宾市城西法律服务所工作者。 被上诉人（原审被告）：梁文，男，1949年2月19日出生，汉族，住广西象州县。 被上诉人（原审被告）：赵文，男，1968年11月5日出生，住广西象州县。 上诉人杨建和因与被上诉人蔡桂强、李文军、梁文、赵文、象州县寺村镇百路水果冷库场（以下简称“冷库场”）、朱江、梁厚军、黄燕飞、韦玉、林任生提供劳务者受害责任纠纷一案，不服广西壮族自治区象州县人民法院（2020）桂1322民初455号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年11月20日立案后，依法组成合议庭进行了审理。上诉人杨建和及其委托诉讼代理人莫荟，被上诉人蔡桂强、梁厚军、韦玉、梁文，被上诉人林任生的委托诉讼代理人银亮新到庭参加询问。本案现已审理终结。 上诉人杨建和向本院上诉请求：1.撤销一审判决，依法改判或发回重审；2.诉讼费由被上诉人承担。事实和理由：一、一审法院认定事实不清、证据不足，上诉人与被上诉人百路冷库场之间属于雇佣关系，并非是承揽关系。1.上诉人的工作是靠人力进行，并非是依靠相应的工具，不符合承揽关系中以其专业的、特有的设备完成工作成果的特点，上诉人自带工具仅是为了方便工作，填土也不需要依赖上诉人的工具；2.上诉人的工作地点和工作内容是由被上诉人冷库场安排的，不是上诉人自主选择，填土所需的泥土也是冷库场叫人拉的，事故发生是因为梁文承包建造的墙存在质量问题倒塌，并非上诉人过错；3.上诉人和被上诉人蔡桂强一样只是听从被上诉人冷库场老板安排进行填土的工人。 被上诉人蔡桂强辩称，请求二审法院依法判决。 被上诉人梁厚军辩称，认可一审判决。 被上诉人韦玉辩称，一审法院没有根据派出所的讯问笔录等证据来判决，请求二审法院发回重审。 被上诉人梁文辩称，一审法院认定事实和法律关系正确。上诉人杨建和以其技术、设备完成工作任务并向冷库场交付工作成果，属于承揽关系；蔡桂强是杨建和雇请的工人，受杨建和指挥，并按日领取工钱，二者形成雇佣关系。杨建和与冷库场在本案中均存在过错，一审法院划分责任正确。上诉人称围墙存在质量问题没有任何事实依据，请求二审法院驳回上诉人的上诉请求。 被上诉人林任生辩称，上诉人杨建和与被上诉人蔡桂强之间应属于雇佣关系，蔡桂强在本次雇佣活动中受到伤害，雇主杨建和应承担赔偿责任；杨建和与冷库场之间属于承揽关系。一审法院认定事实清楚，请求二审法院驳回上诉、维持原判。 被上诉人李文军、黄燕飞、朱江、赵文未到庭参加询问，亦未提交书面答辩状。 蔡桂强向一审法院起诉请求：1.判令被告连带赔偿原告经济损失182046元；2.被告承担本案诉讼费。诉讼中，变更第1项诉讼请求为：判令被告连带赔偿原告经济损失45026元。 一审法院认定事实：被告冷库场由被告梁厚军、李文军、黄燕飞、朱江、韦玉、林任生共同出资成立，工商登记为个体工商户，经营者为梁厚军。冷库场建设之初，主体等工程均是发包给梁厚军的父亲梁文承建。为了维护冷库场的变压器，需要在变压器的四周先砌好围墙，再将围墙内填充满后予以硬化。2019年6月被告李文军将该项目发包给梁文承建，梁文在承揽后，即组织工人进场施工，当围墙砌至约1米高时，梁文即外出香港旅游。围墙继续由工人砌至约3米高后完工。在围墙砌好后二、三天，冷库场欲将围墙内填平硬化，于是被告林任生通过被告赵文引见，电话联系平时从事建筑施工的被告杨建和，让其将围墙填平硬化。杨建和到现场看过后，同意施工。6月18日下午，被告杨建和携带铺楼设备升降机与原告、蒋韦贞、陈兴等人到冷库场施工，施工过程中因围墙发生倒塌，造成陈兴死亡及原告和被告杨建和受伤的事故。该起事故被象州县应急管理局定性为安全生产事故，象州县应急管理局于2019年12月24日作出了（象）应急罚（2019）执法-1号《行政处罚决定书》，对象州县寺村镇百路水果冷库场经营者被告梁厚军处以罚款24000元。原告受伤后，当日即被送往象州县人民医院救治，于2019年8月1日出院。出院诊断：1.肺挫伤、2.社区获得性肺炎、3.T6椎体压缩性骨折、4.T2－6椎体骨挫伤、5.C5－T5椎前间隙积液、6.C4/5、C5/6、C6/7椎间盘膨出、7.颈椎退行性变、8.左顶部头皮血肿、9.全身多处皮肤挫擦伤、10.脂肪肝。出院医嘱：1.转上级医院进一步治疗；2.住院期间留陪人壹名。由于伤情未全逾，原告于2019年8月5日至14日到柳州市工人医院继续住院治疗，经诊断伤情为：1.T6椎体新发压缩性骨折、2.T2－6椎体骨挫伤。出院医嘱：全休1个月、定期复查、不适随诊。住院期间，均由原告的妻子陪护。出院后，原告按医嘱分别于2019年9月23日、10月23日、11月11日、12月2日、12月23日和2020年1月13日到柳州市工人医院门诊治疗，除9月23日的医嘱为建议休息30天外，其他医嘱为建议休息14天。原告住院治疗期间，被告林任生、李文军已分别支付医药费3000元、7276.44元。另查明，被告杨建和平时从事建筑行业，其承揽到工程后，即不固定的召集原告等人施工，施工的机械设备由杨建和提供，工钱由杨建和分配。 一审法院认为，承揽合同是承揽人按照定作人的要求完成工作，交付工作成果，定作人给付报酬的合同。雇佣合同是指双方当事人约定，一方向他方提供劳务，他方给付报酬的合同。本案中，被告冷库场将变压器围墙的填土和硬化项目交由被告杨建和施工，杨建和承接后自带工具自行施工。施工中，杨建和提供施工设备、组织安排工人施工并按天支付工钱给原告等人。可见，冷库场与杨建和之间并不存在控制、支配的从属关系。双方之间形成承揽合同关系。而原告是按杨建和的要求从事劳务，双方之间存在身份上的支配和从属关系，故双方之间为雇佣关系。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条“雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。雇佣关系以外的第三人造成雇员人身损害的，赔偿权利人可以请求第三人承担赔偿责任，也可以请求雇主承担赔偿责任。雇主承担赔偿责任后，可以向第三人追偿。”的规定，被告杨建和对于原告的经济损失应当承担赔偿责任。同时根据第十条“承揽人在完成工作过程中对第三人造成损害或者造成自身损害的，定作人不承担赔偿责任。但定作人对定作、指示或者选任有过失的，应当承担相应的赔偿责任”的规定。被告冷库场将刚建成尚未稳固存在安全隐患的围墙填土及硬化施工交给被告杨建和承揽，具有定作过失，应当承担相应赔偿责任。因被告冷库场为个体工商户，基于该个体工商户名义所产生的民事责任依法由经营者承担，故被告梁厚军作为登记的经营者，被告李文军、黄燕飞、朱江、韦玉、林任生作为实际经营者，亦应与冷库场共同承担赔偿责任。被告梁文、赵文与原告不存在雇佣关系且无过错，不应承担赔偿责任，故原告要求被告梁文、赵文承担赔偿责任的诉讼请求，一审法院不予支持。原告因本次事故受伤造成如下经济损失：1.医药费14657.44元；2.住院伙食补助费5300元（100元/天×53天=5300元）；3.护理费7526元（142元/天×53天=7526元）；4.误工费25986元（142元/天×183天=25986元）；5.交通费833元,以上合计54302.44元。综上，结合本案实际情况，被告冷库场、梁厚军、李文军、黄燕飞、朱江、韦玉、林任生应承担50％责任即27151.22元，但已支付的10276.44元应予扣出。被告杨建和应承担50％责任即27151.22元。一审法院判决如下：一、被告象州县寺村镇百路水果冷库场、梁厚军、李文军、黄燕飞、朱江、韦玉、林任生应于判决生效后五日内赔偿原告蔡桂强经济损失16874.78元；二、被告杨建和应于判决生效后五日内赔偿原告蔡桂强经济损失27151.22元；三、驳回原告蔡桂强的其他诉讼请求。案件受理费926元，由蔡桂强负担21元，象州县寺村镇百路水果冷库场、梁厚军、李文军、黄燕飞、朱江、韦玉、林任生负担452.5元，杨建和负担452.5元。 二审期间，各方当事人均没有提交新证据。本院对一审查明的相关事实予以确认。另查明，冷库场于2020年11月4日经象州县市场监督管理局核准注销。 本院认为，关于法律关系应如何认定的问题。本案中，杨建和与冷库场以完成填土工作作为报酬条件，冷库场要求的工作成果是确定的，双方约定的报酬1000元也是一次性的；杨建和无需经过冷库场同意即可自行安排蔡桂强等人共同参与施工；杨建和自带工具完成工作，冷库场也未限定其工作时间。虽杨建和主张其工作地点、工作内容均由冷库场安排，但工作内容系其获得报酬的条件，工作场地也因工作内容为填土而具有唯一性。综上，杨建和与冷库场的关系均符合承揽关系的法律特征。被上诉人蔡桂强在杨建和的安排下展开工作，杨建和按天向蔡桂强支付报酬，双方之间形成雇佣关系。 关于责任划分是否正确的问题。本案属于提供劳务者受害责任纠纷，杨建和作为雇主，应当对蔡桂强在从事雇佣活动中遭受人身损害承担无过错责任，其自身的责任不因冷库场存在过错而免除。一审法院认定事实清楚，划分责任恰当，本院依法予以维持。 综上所述，上诉人杨建和的上诉请求不能成立，应予驳回。但由于冷库场在案件审理过程中注销，已丧失诉讼主体资格，其经营者业已被列为本案当事人，故本院对判决表述予以调整。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 一、维持广西壮族自治区象州县人民法院（2020）桂1322民初455号民事判决第二、三项； 二、变更广西壮族自治区象州县人民法院（2020）桂1322民初455号民事判决第一项为：梁厚军、李文军、黄燕飞、朱江、韦玉、林任生应于判决生效后五日内赔偿原告蔡桂强经济损失16874.78元。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 二审案件受理费479元，由上诉人杨建和负担（已预交）。杨建和多预交的447元由本院予以退回。 本判决为终审判决。 审 判 长 韦正德 审 判 员 张 敏 审 判 员 李德彬 二〇二〇年十二月九日 法官助理 张馨予 书 记 员 覃 松