广东省东莞市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）粤19民终9576号上诉人（原审被告、反诉原告）：广东星星光电科技有限公司，住所地：广东省东莞市石排镇石排大道大基工业区**，统一社会信用代码：914************213。法定代表人：叶士进，经理。委托诉讼代理人：刘天鹏，江西萍信律师事务所律师。被上诉人（原审原告、反诉被告）：深圳市华晟建设集团股份有限公司，住所地：广东省深圳市福田区莲花街道景华社区*****奥林匹克大厦2201（包括22A、22B、22C、22D、22E、22F、22G、22H）及第15层，统一社会信用代码：914***********159N。法定代表人：庄小专，总经理。委托诉讼代理人：王利平，广东万勤律师事务所律师。原审被告：浙江星星科技股份有限公司，住所地：浙江省台州市椒江区洪家星星电子产业基地**楼，统一社会信用代码：913***********634T。法定代表人：刘建勋，董事长。委托诉讼代理人：刘天鹏，江西萍信律师事务所律师。上诉人广东星星光电科技有限公司（以下简称广东星星公司）因与被上诉人深圳市华晟建设集团股份有限公司（以下简称华晟公司）、原审被告浙江星星科技股份有限公司（以下简称浙江星星公司）建设工程施工合同纠纷一案，不服广东省东莞市第一人民法院（2020）粤1971民初12706号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。华晟公司向原审法院起诉请求：1.广东星星公司向华晟公司支付工程款3732828.36元；2.广东星星公司向华晟公司支付截至2020年5月12日止的逾期付款损失298626.27元，并支付自2020年5月13日起至工程款付清之日止的后续违约金（以欠付工程款为基数，按银行同期贷款利率的4倍计算）；3.浙江星星公司对上述债务承担连带责任；4.广东星星公司、浙江星星公司承担本案受理费、保全费、担保费。广东星星公司向原审法院反诉请求：1.华晟公司向广东星星公司支付违约金288000元；2.华晟公司承担本诉及反诉的诉讼费用。原审法院判决：一、广东星星光电科技有限公司应在判决发生法律效力之日起五日内向深圳市华晟建设集团股份有限公司支付工程进度款3726000元及利息（计算方法：1.以2340000元为本金，从2019年4月5日起按中国人民银行公布的金融机构同期同类贷款基准利率计算至2019年4月9日；2.以5226000元为本金，从2019年11月6日起按全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算至2020年1月20日；3.以3726000元为本金，从2020年1月21日起按全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算至实际清偿之日止）；二、浙江星星科技股份有限公司就上述第一判项中确定的款项对深圳市华晟建设集团股份有限公司承担连带清偿责任；三、深圳市华晟建设集团股份有限公司应在判决发生法律效力之日起五日内向广东星星光电科技有限公司支付违约金120000元；四、驳回深圳市华晟建设集团股份有限公司的其他本诉请求；五、驳回广东星星光电科技有限公司的其他反诉请求。本案一审本诉受理费19498.51元、保全费5000元，共计24498.51元，由广东星星光电科技有限公司、浙江星星科技股份有限公司共同负担；反诉受理费2810元，由深圳市华晟建设集团股份有限公司负担1170.83元，广东星星光电科技有限公司1639.17元。广东星星公司上诉请求：1.撤销一审判决，并依法改判；2.本案一审、二审诉讼费由华晟公司承担。主要事实与理由：一、原审法院认定事实不清。首先，广东星星公司与华晟公司在2019年3月15日签订了《建设工程施工合同》第14条对工程竣工结算及工程款支付有明确约定“承包人应在工程竣工后30天内提交竣工结算申请单”“合同包干价+超出合同图纸部分签证作为施工结算价为审定的为准”“全部工程通过综合验收合格办理竣工结算并经财政部门审定后30天内支付至总结算价的97%（需办理完结算手续）”。华晟公司对案涉工程未按前述第14条约定进行结算，其要求支付至总结算价97%的条件未成就，华晟公司要求支付相应的工程款不应得到支持。但原审法院却忽视《建设工程施工合同》条款约定，支持了华晟公司的诉求，事实认定不清。其次，《建设工程施工合同》对工程的竣工日期有明确约定，但华晟公司未能按合同约定的日期竣工，存在严重的工期延误。广东星星公司在一审中提出的反诉金额合理，事实依据清楚，但原审法院对广东星星公司的反诉请求金额未给予全部支持，却认可华晟公司抗辩的理由，实属不当。二、原审法院适用法律错误。因广东星星公司与华晟公司对案涉工程是否已结算及工程量和工程造价金额存在争议，广东星星公司依法在一审中提出了对案涉工程的工程量和工程造价的司法鉴定申请，但原审法院却不准许广东星星公司的司法鉴定申请，缺乏法律依据。另，华晟公司主张的利息及利息计算方式缺乏法律依据，不应得到支持，但原审法院却支持了华晟公司对于利息的主张，适用法律错误。广东星星公司上诉补充：撤回对华晟公司工期延误违约金的主张，因为一审合理，放弃该上诉主张，同意一审判决第三项。华晟公司答辩称，一审判决认定事实清楚、适用法律正确，请求二审维持原判。但一审判决第五页至第六页中的“李岐峰”应为“李歧峰”；第十五页“温广生”应为“温长生”。浙江星星公司未在法定期限内向本院提交书面答辩意见。二审期间，双方均未向本院提交新的证据。经二审审理，对原审法院查明的事实，本院予以确认。另，华晟公司主张一审判决第五页至第六页中的“李岐峰”应为“李歧峰”；第十五页“温广生”应为“温长生”，对此，广东星星公司与浙江星星公司均予以确认。又，二审庭审中，广东星星公司申请撤回对华晟公司工期延误违约金的主张，认为一审认定合理，同意一审判决第三项。本院认为，本案为建设工程施工合同纠纷。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十八条规定，本院对广东星星公司上诉请求的有关事实和法律适用进行审查。广东星星公司在上诉中自愿申请撤回对华晟公司工期延误违约金的主张，同意一审判决第三项，系对其权利的自由处分，本院予以准许。围绕广东星星公司的上诉，本案争议的焦点为：案涉工程的造价是多少及支付工程进度款的条件是否已经成就。对此，本院分析如下：首先，华晟公司具备相应的建筑施工企业资质，广东星星公司与华晟公司于2019年3月15日签订的《建设工程施工合同》的合同内容不违反法律的强制性、禁止性规定，合法有效，双方应按照合同的约定履行。其次，前述《建设工程施工合同》约定合同价为8883688.6元，优惠价780万元整，双方均未提交证据证明曾对合同价格进行过变更，在华晟公司提交的《工程款支付申请单》中，华晟公司载明了合同总价780万元整，广东星星公司于2020年1月3日在审批意见处签名盖章，并未提出异议。《建设工程施工合同》与《工程款支付申请单》能相互印证，故本院采信《建设工程施工合同》的约定，对该合同的总价予以确认。广东星星公司主张对工程的造价进行评估鉴定以确定总价格，缺乏依据，本院不予准许。再次，《建设工程施工合同》第三部分专用条款第12.4.1条的约定，工程完工后按程序验收合格后14个工作日内向承包人支付工程款至合同金额97%，根据有广东星星公司与华晟公司签名盖章确认的《工程竣工验收表》显示，广东星星公司在2019年10月16日签名盖章确认验收合格，在华晟公司提交的《工程款支付申请单》中，华晟公司载明了合同总价，工程完工验收合格，并详细载明了双方结算的价款，广东星星公司于2020年1月3日在审批意见栏里也签名盖章，前述证据均表明，案涉工程已经完工，广东星星公司已经按程序验收合格，故广东星星公司应依照《建设工程施工合同》第三部分专用条款第12.4.1条的约定，向华晟公司支付工程款至合同金额97%，广东星星公司主张工程款的支付条件不成就，依据不足，本院不予支持。最后，华晟公司诉请的是工程进度款，故广东星星公司应依照《建设工程施工合同》第三部分专用条款第12.4.1条的约定支付，广东星星公司主张应适用《建设工程施工合同》“第三部分专用合同条款”第14条对工程竣工结算的约定，依据不足，本院不予支持。综上所述，上诉人广东星星公司的上诉理由缺乏依据，本院予以驳回。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，本院予以维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条第一款、第一百七十条第一款第（一）项及第一百七十五条的规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。本案二审案件受理费41807.02元，由上诉人广东星星光电科技有限公司负担（已预交）。本判决为终审判决。审判长  姚勇刚审判员  陈美苑审判员  黄宇齐二〇二〇年十二月十四日书记员  梁善华黄志维