广东省广州市白云区人民法院民 事 判 决 书（2020）粤0111民初25739号原告：王美美，女，汉族，1992年11月12日出生，身份证住址甘肃省康县。委托诉讼代理人：李为，广东国智律师事务所律师。委托诉讼代理人：罗钰涛，广东国智律师事务所律师。被告：广州美姿品牌运营有限公司，住所地广东省广州市白云区。法定代表人：林泽芬。委托诉讼代理人：颜聃，广东方则理律师事务所律师原告王美美诉被告广州美姿品牌运营有限公司（以下简称美姿公司）特许经营合同纠纷一案，本院受理后，依照《全国人民代表大会常务委员会关于授权最高人民法院在部分地区开展民事诉讼程序繁简分流改革试点工作的决定》，依法适用普通程序，由审判员独任审判，公开开庭进行了审理。原告王美美的委托诉讼代理人李为，被告美姿公司的委托诉讼代理人颜聃到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告王美美向本院提出诉讼请求：1、请求判令解除原、被告于2018年5月27日签订的《加盟意向协议书》；2、请求判令被告向原告双倍返还人民币100000元及利息（自起诉之日起，按照全国银行间同业拆借中心最新公布的贷款市场报价利率（LPR）计算至被告实际清偿之日止）；3、本案诉讼费由被告承担。事实和理由：2018年5月27日，原告与被告签订《加盟意向书》，约定原告计划于甘肃省陇南市开设被告的加盟店铺，原告的首次进货额不少于9.98万元，货款在签署正式合同时一次性交清，在签署上述协议书时原告向被告支付50000元履约保证金，签署正式合同时转为货款，剩余49800元尾款在该月31日前补齐，协议书签订当日，原告向被告支付了50001元。后经原告多次催促，被告一直未提供正式加盟合同文本，也未协助原告办理正式加盟手续，为此原告一直与被告的招商经理进行沟通，说明自身情况并提出退还保证金。被告多次回复，原告支付给被告的钱仍属于原告所有，原告什么时候开店都可以启动该笔款项，但是不能退还，同时要求原告在未签订正式加盟合同的情况下交齐剩余49800元尾款才能开展后续事宜。原告认为，首先，《加盟意向协议书》是双方意思一致为签订正式加盟合同而订立的预约合同，原告按照该协议支付了履约保证金作为合同定金，被告依约应当与原告签订正式加盟合同后开展后续合作事宜。因被告的行为导致双方一直未能签订正式加盟合同，被告应对原告承担相应的违约责任。其次在签约后长达两年的时间，拟开设店铺的市场环境和原告本身的情况也出现较大程度的变化，当时签订协议的合同目的已经无法达成，根据《中华人民共和国合同法》第九十四条、第一百一十五条的规定，以及参照《最高人民法院关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二条的规定，原告在协商不成的情况下提起本案诉讼，请求法院判如所请。被告美姿公司辩称，第一、关于案涉的协议定性的问题，应当认定为代理合同关系。1.从内容上看，被告没有将注册商标、专利、专有技术等经营资源许可原告使用，只是将产品授权给原告在指定的区域内销售。合同内容也没有明确是特许经营合同。本案中，被告向原告提供的是护肤品、彩妆等实体货物。2.从款项性质上看，原告向被告支付的款项均为货款，双方协议约定原告向被告缴纳的50001元，后期全部转换为货款，没有特许经营费的约定。3.从经营的模式上看，原告的经营模式是基于合同持续性的对被告的商品进行买入卖出，通过赚取差价来获得利润，而不是使用被告的商标、知识产权、技术等无形资产获利，而被告向原告所提供的培训服务，主要也是为了促进货物的销售，增加市场占有率，符合普通代理合同的情形。第二、虽然涉案协议书标题为意向协议书，但仍可认定双方成立正式的代理加盟的合同关系，原告已经支付了50000元的定金，定金是合同款项的一部分，被告也向原告提供了培训等服务，合同已经事实上进行了履行。涉案的协议书约定，原告首次进货额不得少于折后人民币99800元，货款在签署正式合约时一次性交清，双方并没有明确签署正式协议的时间，二在协议的第五条特别约定里明确“5月31日前补齐尾款49800元”，可以认定双方就付款的时间进行了明确约定，原告应在2018年5月31日前补齐尾款。第三、关于协议签署后双方的履约情况，合约签署后，被告依约向原告提供了集中培训、合作当地的门店实习，派专员为原告提供后续的合作指导服务，并承担了原告在集中培训期间的住宿、餐饮等费用，被告没有任何违约之处；原告在协议履行的过程中存在诸多违约之处：原告没有按合同约定的时间在2018年5月31日前补齐尾款；原告返回甘肃陇南后并未积极选址，没有按照协议约定应当提供的经营地址。后被告多次明确告知如果需要选址经理上门协助，则需要承担相应的人员食宿费和当天的车费，也可以自行在当地选址，然后与被告在线上沟通完成选址的工作，但是原告既不同意承担费用也不自己选址，其经营地址从签署协议后至今都无法确认，因此原告迟迟没能与被告签署正式合同的主要原因是原告在签署合同后懈怠，在两年的时间内不断地以家里有事或者是其他种种琐碎的原因，不开展任何与经营相关的工作，致使加盟意向协议书中的经营区域至今是空白。第四、原告在履行协议的期间数次表示不能按协议约定继续履行，或者在没有约定法定的情形出现时要求解除协议。比如2018年5月30日，原告向被告工作人员微信表示：“我不做旗舰店了，我想做标准店，或者说因为家庭原因，你们谁都保证不了市场的效益，我家里有事资金不到位”等；2018年6月12日，原告表示“我决定不加盟了，我也不要你们选址了”；2020年1月10日，原告询问被告“我就拿50000元的货，我们家人自己用，或者说我不做了，我就做50000元的加盟”等等，这些表述均能反映。原告没有如诉状所称的催促被告提供加盟合同文本的行为，反而是不断地表示不能履行或者要求变更协议，在此情形下，被告必须先与之协商明确其合作意愿以后方可继续签署完善的合作协议。针对上述情形，被告数次与原告联络，积极沟通，以期待原告能放下成见真诚合作。但从2018年至今的微信聊天记录内容均可看出，被告数次详细告知原告选址等细节等重要信息时，原告均没有积极响应，或者只是以一些抱怨的无效信息来阻断双方交流。综上，原、被告双方在签署协议后，被告一直积极与原告沟通交流，以确保协议顺利履行，但原告不断的反悔也不开展任何与协议相关的经营工作，导致协议签署后未能履行，原告作为协议的违约方，应当承担相应的违约责任。第五，针对原告的诉讼请求，结合前面所述的合同履行的情形及相关法律规定，可以明确原告的诉讼请求均无事实和法律上的依据。关于解除协议的诉请，原告作为协议履行的违约方，并不具备上述法律规定的可以解除合同的权利，而且被告从来没有表示不履行协议，因此原告要求解除协议的诉请没有事实和法律上的依据。被告仍然希望能与原告友好协商，促进合作，实现双方共赢。关于原告要求被告双倍返还人民币100000元的诉请。由于被告并未出现违约的情形，相反原告作为协议履行违约的一方，在自己都没有履行协议约定的前提下，无权要求被告双倍返还定金，也无权要求解除协议，被告无需向原告返还或者支付任何费用。综上所述，原告诉请陈述之事实并不属实，且缺乏证据支持。因此，请法院依法驳回原告的全部诉讼请求。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对相关证据和事实，本院查明认定如下：2018年5月27日，被告（甲方）与原告（乙方）签订《加盟意向协议书》，约定：一、意向加盟地：乙方的加盟区域为甘肃省陇南市。二、本协议书适用单店加盟和各级区域代理。三、申请条件：1.乙方有志于投资饰品业，并具有一定的资金实力。2.乙方尊重甲方的知识产权。3.乙方开设的店铺面积应符合甲方要求，其地理位置须经甲方审核认定。4.乙方店铺的装修标准按甲方统一的VI设计执行。6.乙方在签署本本加盟意向书的同时，交纳人民币50000元作为履约保证金（定金），此履约保证金（定金）在签署正式合同时自动转为货款。7.乙方在签署正式协议时一次性交纳甲方特许加盟金6000元，保证金3000元。8.乙方的首次进货额不少于折后价人民币99800元（折扣为3.5折），货款在签署正式合约时一次性交清。9.协议期间，乙方须遵守甲方统一管理和工作指导。四、双方责任：1.自乙方交纳履约保证金（定金）之日起，甲方为乙方提供（）天的区域保护，即到（）年（）月（）日止（上述括号内均为空白），到期双方未签订正式加盟或代理协议，乙方交纳的履约保证金（定金）甲方有权不予退还。2.在保护期间甲方在该区域不再有其它授权行为。五、特别约定：5.支持选址；9.5月31日前补齐尾款49800元；等等。同日，原告向被告支付50001元，被告出具收据确认，收据明确“今收到甘肃陇南王美美的千寻定金50001元”。诉讼中，原告确认其除支付上述定金外，无其他的合同履行行为。原告主张上述协议书旨在由原告获取被告的经营资源，并在原告与被告确定的甘肃省陇南市开设被告的加盟店，该协议符合特许经营协议的预约协议的性质，应当认定为特许经营合同。根据上述协议，被告应当为原告审核认定具体选址的地理位置，并且在合理期限内向原告提供本约的协议书供原告予以签订，但至今被告并未履行该义务，而且协议签订至今已逾两年。合同签订所依据的客观情况已经发生重大变化，无法继续履行。经过庭审质证，被告主张，关于合同的履行情况，被告给原告提供了从2018年5月29日到6月4日五天的集中培训，在原告返回甘肃陇南以后也安排原告到就近的其他的加盟店的店面进行了学习；根据上述协议第三条第6款的约定内容，被告向原告收取的50001元履约保证金（定金）在签署合同时自动转为货款，故该款项实质为货款，并非特许经营费用；第8款并未约定货款付款或者签署正式合约的时间；协议第四条第1款双方并未明确区域保护的期限，但是根据该条款可以明确即便双方未签订正式协议，被告有权不退还费用；协议特别约定5月31日补齐尾款，明确被告交款期限；结合本协议第三条第8款的约定，可以明确，应当是原告先补齐尾款后，双方再签订正式合约，原告具有先履行协议的义务。诉讼中，原告主张被告未与原告办理签订正式合同的文本，构成违约，并提交2020年3月28日的聊天记录予以证明。聊天记录的内容包括：原告发送：罗经理你好，我现在就想跟你谈谈，我已经给公司刷了我50000元的款，如果我现在开店我都还需要做什么”“公司收了我50000元，我还付49800元”“公司复工了没有”“50000元款是李经理刷的，他现在不负责我这边了，这款没啥影响吧，就公司认不认”“交了的钱不会有什么变故？我只需要完善尾款吗”；被告员工回复“您这边按照之前的政策，补齐款项，安排培训学习”“款都是入公司账号的，这个放心”“您大概什么时候来做”；原告发送：“等孩子学校开学了，我才有时间”“我现在把公司资料整理一下，孩子开学了我就开始做”“之前学的初级的东西都忘记了，得从头开始了”，被告员工回复：“可以的，这个没有关系，都有提供专业完善的培训学习，这个不用担心，你有这些基础了更好，没有任何基础也没有关系”“我这边让财务查了，收到您款项是入账工行账号50000元”等内容。被告主张其2018年5月29日至6月4日为原告进行了培训，并承担了培训期间的住宿、餐饮费，安排原告到就近店面的学习；原告在签署涉案协议后，多次提出不能按照协议约定履行，要求变更或者解除协议；被告多次向原告催促补齐尾款，留意当地门店完成选址，但原告沟通的态度非常恶劣消极。提交的2018年5月29日至2020年4月18日期间的微信聊天记录显示：2018年5月29日被告员工发送：“明天你也跟其他学员一起过来公司，王姐，培训学校也是公司这边的后面一栋楼8栋5楼”“也是9点上课”“今晚也好好休息，今天开始培训”；2018年5月30日，被告员工：“起来了吗？一会起来了，你跟其他学员一起过来公司，培训在公司后面那栋楼，8栋5楼，不知道的，你先过来公司我带你过去都可以”“王姐，午饭你们自己安排下，可以订快餐，也可以去下面吃，公司对面都有很多饭馆”，原告回复“我在公司楼下”“没事，吃了，叫了”；原告发送：“我不做旗舰店了，我想做标准店”“因为家庭原因，所以把这个意向合同我们重新谈一下，这个只是意向合同，正式合同没有签”；被告员工回复：“这个是更改不了的，确定下来了都入账的了，之前也是有跟你说过，你现在主要担心哪一方面”；原告回复：“家里有事，资金不到位，实在没办法，我做标准店，资金差不多，我可以不要任何优惠，选址后清款也不行吗”；5月31日，被告员工发送：“财务转了，王姐，你查看一下”“可以呀，那个完款了才可以报”；原告回复：“好，那个机票费报销吗？”；6月2日，被告员工发送“这几天学得怎么样，也慢慢学，有个过程，有什么的随时可以问老师”；原告回复：“不怎么样，这会回宿舍了”“我明天想学化妆但老师不上班，我只有这几天时间了，我想回去了”“六百多的机票只能退50大洋，我5号回了”；被告回复“老师周日休息，机票你可以退了，学完再回去，也安心把技术先学好”；6月4日原告发送“你帮我安排一下司机明天早上送我一下，我一个人对这边不熟”，被告回复“明天麻烦你坐地铁过去了，…，”；6月7日，被告员工发送：“这几天有空也留意下门店”“活动上你中奖，那个草原游你去吗”“不过你这边没有完款享受不了”“要完款才可以有抽奖活动，你这边约定月底完款”，原告回复：“为什么我在公司的时候不说”“就是31号谈完款的事情的时候为什么你们都不提这个事情”；6月10日，被告员工发送：“有没有留意店铺，还是去武姐那学习了”，原告回复“今天下午到店里转了一圈”；6月11日，被告员工发送：“今天我帮你问了选址经理这块选址，…，大概还需要几天”“具体多久还不确定”，原告回复：“大概多久”“我啥都不懂你要我自己留意，合作是坦诚相待的…”；6月12日，被告员工发送：“可能没有这么快，…，到时候选址经理过去，你安排他吃住和单程车费就可以了”；原告回复：“你们可真搞笑…，我决定不加盟，也不要你们选址了，…”；6月26日，原告发送：“我要撤销协议，不做了，该扣的钱公司扣掉，我这个只是意向协议，退不退不是谁说了算…”；被告回复：“定金它是退不了的，你自己没有按约定完款…”；10月10日，原告发送：“从公司回来不久才知道自己怀孕了，所有没有精力…”；2019年8月5日，原告发送：“问一下我那个款公司退不退”“我想从公司拿点护肤品，怎么弄，我就做5万的加盟，公司款不退，货不给，想怎么样”；被告员工回复：“已经再次帮你确定过了，不可以的”“产品不单独零售，您这边向拿产品的话，要正式加盟后才可以供货的，就是您之前给的部分定金，补齐款项了正式加盟了，才可以供货”；2020年3月28日之后的微信内容与原告提交内容基本一致，原告发送“我现在想跟你谈谈，我已经给公司刷了50000元的款，如果我现在开店我都还需要做什么”。诉讼中，原告主张依据是《中华人民共和国合同法》第九十四条第三项、第四项的规定，以及合同法解释二第二十六条的规定解除涉案的《加盟意向协议书》；依据《中华人民共和国担保法》第八十九条及担保法司法解释的第一百一十五条的规定要求被告双倍返还定金。被告明确不同意原告解除合同的诉请，主张被告在履行合同中并没有任何的违约情形，且被告从来没有表示不能履行合同，也没有出现不能履行合同的客观情形。双方的协议并没有约定必须是被告先提供合同文本原告才还款，协议未约定双方交付尾款和签署正式协议的先后顺序，可以视为双方是互负同时履行的义务，原告自身没有履行合同义务的情况下，无权要求被告承担违约责任，也无权要求被告返还合同的任何款项，故被告不同意双倍返还定金的诉请；即便是被告需要返还定金，原告要求的数额也远远超过了定金，不得高于合同款项20%的标准，原告之诉请要求过高。另查，被告为有限责任公司，成立日期为2017年11月3日，注册资本为1000万元，经营范围包括美容健身咨询服务、化妆品及卫生用品批发、零售、美容服务等等。以上事实，有《加盟意向协议书》、转账记录及记账明细、收据、微信聊天记录、商事主体信息以及当事人陈述等证据予以证实。本院认为：《商业特许经营管理条例》第三条第一款规定“本条例所称商业特许经营（以下简称特许经营），是指拥有注册商标、企业标志、专利、专有技术等经营资源的企业（以下称特许人），以合同形式将其拥有的经营资源许可其他经营者（以下称被特许人）使用，被特许人按照合同约定在统一的经营模式下开展经营，并向特许人支付特许经营费用的经营活动”。原告与被告签订的涉案《加盟意向协议书》，但实际约定要求原告尊重被告的知识产权，原告店铺装修被告统一的VI设计执行；被告为原告提供装修、培训；原告一次性交纳被告特许加盟金，保证金等，上述加盟意向协议书意向加盟的合同符合商业特许经营“将其拥有的经营资源许可其他经营者使用”“在统一的模式下开展经营”的法律特征，故涉案纠纷属于特许经营合同纠纷。关于原告主张解除《加盟意向协议书》且要求被告双倍返还定金的问题。根据《中华人民共和国合同法》第九十四条的规定，有下列情形之一的，当事人可以解除合同：（一）因不可抗力致使不能实现合同目的；（二）在履行期限届满之前，当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行主要债务；（三）当事人一方迟延履行主要债务，经催告后在合理期限内仍未履行；（四）当事人一方延迟履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的。本院认为，涉案《加盟意向协议书》是双方当事人的真实意思表示，依法有效，协议各方均应恪守履行。涉案协议签订后，根据协议约定的“5月31日前补齐尾款49800元”“货款在签署正式合约时一次性交清”内容，原告应在2018年5月31日前补齐尾款，双方正式协议亦应该在该日签订，同时，被告亦未在该日向在被告处培训的原告提供正式合约协商签订，故双方对于涉案正式协议的签订均有过错。但是根据双方聊天记录显示，原告在2018年5月30日已经向被告明确“我不做旗舰店了，我想做标准店”“因为家庭原因，所以把这个意向合同我们重新谈一下，这个只是意向合同，正式合同没有签”“家里有事，资金不到位，实在没办法，我做标准店，资金差不多，我可以不要任何优惠，选址后清款也不行吗”等明确表示毁约的意思表示；在其后原告与被告的微信沟通过程中，原告亦多次表示“我决定不加盟，也不要你们选址了”“我要撤销协议，不做了，该扣的钱公司扣掉，我这个只是意向协议，退不退不是谁说了算…”；至2019年8月5日原告向被告发送的“问一下我那个款公司退不退”等微信内容，可以确认原告明确表示的不愿继续履行合同的意思表示。现原告主张根据《中华人民共和国合同法》第九十四条第三款、第四款的规定主张解除合同并要求被告双倍返还履约保证金（定金）及利息的诉讼请求缺乏事实与法律依据，本院不予支持。根据上述协议约定内容，双方并未明确约定原告补齐尾款是双方签订正式合约的前提条件，结合协议约定的“货款在签署正式合约时一次性交清”的内容，被告应该在5月31日提供正式文本供双方协商签订，被告抗辩其未提供正式合同文本是基于原告未付清尾款的事实与协议约定不符，本院对其抗辩不予采信。根据双方后期微信沟通内容，双方均未对涉案协议作出进一步的履行，原告亦多次明确表示不愿意签订正式合同，原告主张解除《加盟意向协议书》可行，本院予以支持。根据《中华人民共和国合同法》第九十七条之规定，合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施，并有权要求赔偿损失。根据《加盟意向协议书》签订后双方实际履行情况，原告支付履约保证金（定金）50001元后，未实际使用被告的经营开展经营，被告为原告提供了相关的培训，且在上述协议书签订后，原、被告在两年多的时间里怠于行使自己的权利，均应为此支付对价，本院酌情扣除相应服务后，确认被告还应返还履约保证金费46000元。原告主张超出部分，本院不予支持。综上所述，依照《商业特许经营管理条例》第三条第一款，《中华人民共和国合同法》第六十条、第九十四条、第九十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决如下：一、原告王美美与被告广州美姿品牌运营有限公司于2018年5月27日签订的《加盟意向协议书》予以解除；二、于本判决生效之日起五日内，被告广州美姿品牌运营有限公司返还原告王美美履约保证金46000元；三、驳回原告王美美的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案诉讼费2300元，由原告王美美负担1350元，被告广州美姿品牌运营有限公司负担950元（上述受理费已由原告预交，被告负担部分在上述判决履行期限内向本院交纳）。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广州知识产权法院。审判员  梁梅二〇二〇年十二月四日法官助理吕明洲书记员谭丽霞