浙江省金华市金东区人民法院 民 事 判 决 书 （2020）浙0703民初2633号 原告：周树生，男，1962年12月31日出生，土家族，住重庆市石柱县。 委托诉讼代理人：徐骏凯、王磊（实习律师）。 被告：王朝云，男，1975年5月25日出生，土家族，住重庆市石柱土家族自治县。 委托诉讼代理人：季露妍，浙江金奥律师事务所律师。 被告：海天建设集团有限公司，住所地浙江省东阳市江北街道甘溪东街**。 法定代表人：应培新，董事长。 委托诉讼代理人：范毅、邓忠毅，浙江金奥律师事务所律师。 原告周树生诉被告王朝云、海天建设集团有限公司提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2020年7月3日立案受理。依法适用简易程序，于2020年8月7日、2020年12月2日公开开庭进行了审理。原告周树生（第二次未到庭）及其委托代理人徐骏凯、王磊，被告王朝云委托代理人季露妍、被告海天建设集团有限公司委托代理人范毅、邓忠毅到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告周树生向本院提出诉讼请求：1、依法判令被告王朝云、海天建设集团有限公司赔偿原告住院伙食补助费、交通费、医疗费、伤残赔偿金、误工费、护理费、营养费、精神损害抚慰金、鉴定费等共计277659.68元（详见赔偿明细清单）；2、由二被告承担本案诉讼费用。 事实与理由：2019年9月18日，原告由被告王朝云雇佣至被告海天建设集团有限公司岭下工业园区工地上做木工工作，在下午三点左右，原告在干活时从高空坠落到地面受伤，由案外人杨学德、谭先奎送原告至金华市文荣医院住院治疗，共住院44天，原告个人支付医疗费896.28元。原告基本治疗终结后，委托了浙江千麦司法鉴定所温州（律证）所鉴定，经鉴定为精神九级伤残。后委托金华精诚司法鉴定所鉴定为一处临床十级伤残，误工期180日、护理期60日、营养期90日。现特向贵院提起诉讼，望依法判如所请。 原告周树生提供了以下证据： 1、原告身份证复印件一份，证明原告的诉讼主体资格； 2、被告公司基本信息一份，证明被告基本信息； 3、证明（原件）一份，证明原告在被告工地上工作受伤的事实； 4、金华文荣医院出院记录原件一份、医疗费发票原件五份，证明原告因本次事故受伤住院44天，花去医疗费896.28元的事实； 5、浙江千麦司法鉴定中心温州（律证）所鉴定书及鉴定书发票原件各一份，证明原告伤情经鉴定为九级伤残，花去鉴定费2400元的事实； 6、金华精诚司法鉴定所鉴定书及鉴定发票原件各一份，证明原告伤情经鉴定为十级伤残，误工期180日、护理期60日、营养期90日，花去鉴定费2600元的事实。 被告王朝云答辩称：对于赔偿清单明细被告认为残疾赔偿金过高，已提出重新鉴定；三期时间偏高；本案被告方认为是工伤保险待遇纠纷，营养费、精神抚慰金无须赔付；鉴定费系原告自行委托，并未告知被告，鉴定费由原告自行承担；对于医疗费被告公司已承担部分医疗费。本案中原告方对其受伤存在重大过错，应当对其自身损害承担主要或全部责任。原告在工作时放置木板时，未按操作规范，甚至未按照正常的常识进行放置导致其从高处摔伤，被告方也提供了相应的证人证言予以证明。对于本案法律关系为工伤保险关系，原告在第二被告承建的工地受伤，且受伤时原告未满60周岁，根据最高人民法院关于审理工伤保险行政案件若干问题的规定第三条第一款的规定建筑工地承包单位违法转包分包的由具备用工主体的单位承担工伤保险责任，因此被告王朝云无须对原告的损害承担赔偿责任，驳回原告相关诉请。 被告王朝云提供了以下证据： 1、发票原件8份、清单原件一份，证明第一被告已垫付医药费39980.02元； 2、证人证言（陈某、张某均）原件两份，证明原告的受伤经过以及原告对其受伤存在重大过错。 被告海天建设集团有限公司答辩称：根据原告诉请，原告是被告王朝云雇佣，在第二被告工地干活，原告符合劳动主体资格。本案法律关系原告方选择错误，应当按照工伤保险案件诉讼，原告未提起工伤认定，请求法庭驳回原告诉讼。原告受伤后被告已垫付39902元的医疗费，如果说本案按照提供劳务者受害责任纠纷处理，根据被告方的了解，认为原告在事发过程中存在重大过错，应承担主要责任。原告作为多年从事用工工作人员，事发原因是因为原告违反基本操作规则，所以原告应当承担至少50%的责任。针对原告方诉请中的明细，特别是残疾赔偿金，原告方提出的鉴定没有经过被告同意，系原告单方委托；对于伤残等级，被告已经提出重新鉴定，被告有证据证明，原告在受伤不久后在其他工地工作，按照中度损伤来看，原告不可能在工地上进行高空操作，请求驳回原告诉讼。 被告海天建设集团有限公司没有提供证据： 经庭审质证，第一被告对原告提供的证据1无异议；对证据2无异议；对证据3三性均有异议，证明内容来看受伤人员为周术生，证明上不是原告周树生，且从原告庭审所陈述的受伤原因为梁底断裂，而证明内容为放梁底受伤自相矛盾，因此被告认为该份证据真实性存在异议，该份证据不符合法律规定的格式，无证明人的联系方式予以核实，且证明实际上为证人证言，应当出庭参与质证；对证据4三性无异议，对于原告的医疗费第二被告也垫付了部分费用；对证据5、6中伤残等级及三期均有异议，被告已提出重新鉴定。 第二被告对原告提供的证据1、2无异议；对证据3证人应当出庭作证，否则不能作为证言所用，即使该份证据真实，不能证明原告方是因为梁底断裂，实际上是原告方未按规范放置木板导致受伤，证明中的受伤人周术生和本案原告是否是同一人，证明人员也没有相应的联系方式，从证明内容来看并非是梁学德所写，被告方怀疑是内容先写，后梁学德签字；对证据4真实性无异议，但是原告实际上花费的医疗费不止这些；对证据5真实性被告不清楚，鉴定时没有通知被告，即便真实该鉴定意见不能作为本案的鉴定意见；对证据6质证意见与证据5一致，已提起重新鉴定，鉴定费用应当由原告自行承担，系原告自行委托，被告认为本案是工伤保险纠纷，该组证据与本案无关。 原告对第一被告提供的证据1无异议；对证据2原告陈述其班组没有陈某、张某均两人，也不认识两人。原告陈述证人的意见并非当时的发生过程，该两分证人证言格式内容相同，原告有理由相信是被告书写制作后责令证人签字。对真实性有异议，但对于原告受伤的事实认可，发生经过不认可。对重新鉴定申请书，原告方认为没有必要重新鉴定，当时鉴定所联系过第一被告，但是第一被告未到场，鉴定所是根据原告的现状做出的鉴定结果，被告也没有提供相应的反对，为了不必要的诉讼成本和当事人的费用负担，请求法庭不予以重新鉴定。 第二被告对第一被告提供的证据1无异议，对证据2经了解事发经过是原告违反操作导致原告受损，对三性无异议。根据原告的状态达不到伤残等级。精神鉴定报告中第三页回答得体，但是千麦鉴定书第二页第三项精神状况阐述思维缓慢、情绪低落，两份报告是自相矛盾的。认为法律关系错误，而且原告方已经在工地上上班了，希望法庭予以重新鉴定。 2020年10月20日，经本院委托金华天鉴司法鉴定所对原告周树生的精神状态、因果关系、伤残等级进行重新评定，鉴定意见为1、精神医学评定：脑损害和功能紊乱以及躯体疾病所致的其他精神障碍，器质性情绪不稳定（衰弱）；2、伤残等级评定：十级伤残；3、伤病关系评定：目前存在的精神障碍与外伤存在因果关系。第一被告为此支付鉴定费3260元。 第二次庭审中，原告对其诉请没有改变。第一被告结合本案重新鉴定的鉴定报告，增加以下几点意见：1、诉请的残疾赔偿金应调整为12%的系数，相应的金额为119757.6元；精神抚慰金因其自身存在过错，相应的金额如本案按提供劳务者受害法律关系认定，被告认为应为1400元为宜；鉴定费为原告自行委托，并未通知被告，且鉴定结论未能反映真实的伤情，相应的费用由原告承担。2、因原告在施工过程中未佩戴安全帽存在重大过错，对相应的损失结果应承担主要责任。我方为原告方垫付的医药费金额为38270.33元，相应的医药费发票在第一次庭审中提交。第二被告与第一被告答辩意见一致。本案为提供劳务者受害责任纠纷，被告二并非原告雇主，故不应承担责任；事后经了解，原告受伤原因一方面梁底板是原告自行制作，原告是踩到自己做的梁底板上面摔下来导致受伤，二是原告没有佩戴安全帽，受伤过程中导致头部损伤存在重大过错，结合原告提供的证据，并没有看到原告在本次事故中可以免责或不存在重大过错的相关证据，因此，建议法庭结合本案事实判令原告方应承担至少50%的责任。 对金华天鉴司法鉴定所（第二次鉴定）的鉴定意见书，原告对真实性无异议，对伤残评定认为过低。原告方提供的千麦鉴定所的鉴定意见书的伤残评定符合原告现状，请求法庭不予支持本次的鉴定伤残评定。第一被告对该份证据无异议，认为真实地反映了原告的伤情。被二被告对证据无异议。 本院对原、被告提供的证据认证如下：对原告提供的证据1、2两被告均无异议，本院予以确认；对证据3，该证据虽然不符合证据的形式要件，但其主要的证明内容为原告受伤的时间、地点及送到医院就医的情况。庭审中两被告并未对上述内容提出异议。对该证明中提到的受伤经过系因为“放梁底高空坠落”与原告诉称的“踩踏梁板断裂”坠落的情况有异。对坠落原因本院将结合全案证据予以综合认定；对证据4、5、6的真实性予以认定。证据5的鉴定意见因两被告提出了不可采信的因素，本院已作重新鉴定决定，故该鉴定不作为认定案件事实的根据。对证据6两被告无异议，本院予以确认。对第一被告提供的证据1当事人无异议，本院予以确认；对证据2虽不符合证据的形式要件，但原告对其时间、地点及受伤的事实没有异议，本院予以确认。对坠落经过系“其所做的梁底板下方方档只搭住一头”的陈述，本院将结合全案证据予以综合认定。对金华天鉴司法鉴定所（第二次鉴定）的鉴定意见系法定证据种类之一，原告没有提出具有实质内容的足以否定其证明效力的理由，本院对该鉴定意见予以确认。 经审理，本院对本案事实认定如下：2019年9月18日15时许，原告周树生受被告王朝云雇佣，在“浙江京元科技有限公司年产34万台绿色轨道交通智能门及公交车自动逃生窗系统产业项目工地9#楼”从事木工工作。该工地由第二被告海天建设集团有限公司承建。王朝云系该工地木工组组长，没有相应的资质证书。原告周树生工作时没有戴头盔，也无其他安全措施。在按放梁底板时下方方档一头未搭住钢架，在踩踏梁底板时从六米的高处坠落。后经他人送往金华文荣医院住院治疗。诊断为：头皮裂伤、枕骨骨折、左侧锁骨骨折、左侧多发性肋骨骨折、多处挫伤等。于2019年11月1日出院，住院44天。被告王朝云为其垫付医药费38270.33元。出院后，原告又门诊二次，化医疗费896.28元（实为896.36元）。2020年4月1日，原告自行委托浙江千麦司法鉴定中心温州（律证）所对精神状态、因果关系、伤残等级评定。鉴定意见为1、医学诊断：脑外伤所致精神障碍（轻度）；2、法律关系：与本次外伤存在因果关系；3、伤残等级：评定为人体操作九（9）级伤残。原告支付鉴定费2400元。2020年4月3日，原告又自行委托金华精诚司法鉴定所对伤残等级评定、误工时间、护理时间、营养时间及致伤方式进行评定。鉴定意见为：1、被鉴定人周树生的主要损伤为颅脑损伤，左锁骨中段骨折，腰2椎体左侧横突骨折，左侧第2－11肋骨骨折，符合2019年9月18日高处坠落中人体与硬物碰撞、摔跌所致损伤特点；2、其中左侧第2－11肋骨骨折（共10肋），评定为法医临床十级伤残；3、建议误工时间180日，护理时间60日，营养时间90日。支付鉴定费2600元。为此，原告要求两被告共同支付原告：医疗费896.28元；误工费180天×136.71元/日=24607.8元；护理费60天×150元/日=9000元；营养费90天×60元/日=5400元；住院伙食补助费44天×30元/日=1320元；交通费44天×20元/日=880元；鉴定费5000元；残疾赔偿金49899元×20×22%=219555.6元；精神损害抚慰金11000元，合计277659.68元。庭审中，两被告对原告自行委托浙江千麦司法鉴定中心温州（律证）的鉴定提出了不可采信的因素，要求重新鉴定。经本院对该鉴定内容重新委托金华天鉴司法鉴定所鉴定，鉴定意见为：1、精神医学评定：脑损害和功能紊乱以及躯体疾病所致的其他精神障碍：器质性情绪不稳定（衰弱）障碍；2、伤残等级评定：十级伤残；3、伤病关系评定：目前存在的精神障碍与外伤存在因果关系。 本院认为，关于各方当事人的法律关系问题。第二被告海天建设集团有限公司将由其承建的“浙江京元科技有限公司年产34万台绿色轨道交通智能门及公交车自动逃生窗系统产业项目工地”的木工工作分包给没有相应资质的被告王朝云施工，被告王朝云又雇佣原告周树生承担部分木工工作，报酬按完成的面积计算，已领取报酬六千余元。可以认定原告周树生与被告王朝云之间系雇佣关系。原告周树生作为提供劳务的雇员一方，多年从事建筑类施工，理应具备一定的安全防范意识和作业经验，对自身安全应尽到谨慎注意义务，以避免事故发生，但其在施工过程中，并未尽到必要的安全注意义务，在方档和梁底板与钢架没有固定的情况下施工，自身存在过错，应当承担相应责任；被告王朝云作为接受劳务的雇主一方，在安排周树生从事木工工作时，未在施工现场采取监督、管理等安全有效的防范措施防止事故的发生，应对原告的损伤承担相应的责任；被告海天建设集团有限公司违反规定将工程分包给没有相应资质的被告王朝云施工，存在一定的过错，应对原告的损失承担赔偿责任。综合上述因素，对原告周树生的损失，本院酌定由原告周树生自负40%的责任，由被告王朝云、海天建设集团有限公司各承担30%的责任。 关于原告的合理损失的认定：医疗费39166.61元；误工费180天×136.71元/日=24607.8元；护理费60天×150元/日=9000元；营养费90天×60元/日=5400元；住院伙食补助费44天×30元/日=1320元；交通费44天×20元/日=880元；鉴定费2600元。原告自行委托浙江千麦司法鉴定中心温州（律证）所支付的鉴定费2400元不予确认；残疾赔偿金49899元×20×12%=119757.6元；原告的损伤已构成2个十级伤残，其健康权受到一定程度的侵害，确给其造成精神伤害，根据其损伤程度和本人的过错程度，本院酌情确定原告可获赔精神损害费6000元。以上合计208732.01元。 另：王朝云已为周树生垫付医疗费38270.33元。 综上，被告王朝云应赔偿原告各项损失62619.6元，扣除其已支付的38270.33元，还应赔付24349.27元；被告海天建设集团有限公司应赔偿原告各项损失62619.6元。依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第二十二条、第二十六条、第三十五条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条、第十一条之规定，判决如下： 一、被告王朝云应于本判决生效之日起十日内赔偿原告周树生各项损失合计62619.6元，扣除其已支付的38270.33元，尚应支付24349.27元。 二、被告海天建设集团有限公司于本判决生效之日起十日内赔偿原告周树生各项损失合计62619.6元。 三、驳回原告周树生的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费2732元（原告已预交），由原告周树生负担1093元，被告王朝云负担819.5元，海天建设集团有限公司负担819.5元；鉴定费3260元（王朝云交纳），由原告周树生负担1304元，被告王朝云负担978元，海天建设集团有限公司负担978元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于浙江省金华市中级人民法院。 审 判 员  章 敏 二〇二〇年十二月八日 代书记员  翁君杰