山西省介休市人民法院 刑 事 判 决 书 （2020）晋0781刑初184号 公诉机关山西省介休市人民检察院。 被告人常某，男，汉族。2020年7月21日因涉嫌犯盗窃罪被晋中市公安局介西公安分局刑事拘留，2020年7月30日经介休市人民检察院批准，2020年7月31日被晋中市公安局介西公安分局执行逮捕。现羁押于平遥县看守所。 辩护人王建新，山西安吉律师事务所律师。 介休市人民检察院以介检刑刑诉（2020）123号起诉书指控被告人常某犯盗窃罪，于2020年10月11日向本院提起公诉。本院于当日立案，并依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。介休市人民检察院指派检察官郭锐、检察官助理乔洪敏出庭支持公诉，被告人常某及其辩护人王建新到庭参加诉讼。现已审理终结。 介休市人民检察院指控，被告人常某以非法占有为目的，秘密窃取他人财物，数额巨大，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第二百六十四条之规定，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以盗窃罪追究其刑事责任。针对上述指控，公诉机关当庭提供了相应的证据。 被告人常某对公诉机关指控的犯罪事实和罪名均不持异议，且未当庭举证。 被告人常某的辩护人提出的主要辩护意见为：1、被告人常某应认定为侵占罪；2、被告人常某系自首；3、被告人常某积极退赃，且已取得被害人谅解。且未当庭举证。 经审理查明： 2020年2月，被告人常某借宿于妻哥杨某家（两渡镇老工村三排二层第二户），后杨某让常某帮忙查询其邮政储蓄卡余额，被告人常某发现卡里余额较多，就向杨某借钱，杨某不同意。2月20日，被告人常某趁杨某回介休之机，用螺丝刀撬开杨某锁银行卡的柜子将杨某的工商银行卡（卡号:62×××62）盗走，并在中国邮政储蓄银行ＡＴＭ机上取现3000元，之后被告人常某把工商银行卡放回柜子，将柜子的合页恢复原状。2月22日，被告人常某趁杨某不在家之机，再次撬开柜子盗走杨某的工商银行卡，并前往邮政储蓄银行ＡＴＭ机上取现5000元，之后被告人常某将杨某的工商银行卡放回原处。3月12日，被告人常某以同样方式第三次盗走杨某的工商银行卡，在灵石农商行两渡支行ＡＴＭ机上（分两笔，每笔5000元）取现10000元。3月21日，被告人常某以同样方式第四次盗走杨某的工商银行卡，在灵石农商行两渡支行ＡＴＭ机上取现10000元（分两笔，每笔5000元）。之后被告人常某担心被杨某发现，遂使用手机对杨某工商银行卡进行拍照留存。4月1日，因企业社保向地方对接，杨某让常某帮忙填写资料、办理变更手续，便将身份证、手机、银行卡交给常某。后常某趁机将杨某的工商银行卡与其微信号（昵称:林魁）绑定。2020年4月2日至7月10日，被告人常某将杨某的工商银行卡内的65010元充值到其微信号或转账他人。综上，2020年2月至今，被告人常某从杨某工商银行内盗取其存款共计93010元。 2020年7月23日，被告人常某的妻子积极赔偿被害人杨某经济损失93010元，被害人杨某对被告人常某的行为表示谅解，并出具了谅解书。 另查明，2020年7月20日，晋中市公安局介西分局民警开具询问通知书后将被告人常某从其家中带至裕华派出所接受询问。 2019年9月25日，被告人常某自愿适用认罪认罚制度，并签署认罪认罚具结书。 以上为本案事实。 上述事实，有下列证据予以证实，经庭审质证，本院予以确认。 （一）书证 1、晋中市公安局介西公安分局扣押决定书、扣押清单、扣押笔录。 证实：2020年7月22日，公安民警从被告人常某处扣押藏蓝色OPPOA3手机一部，一字改锥一个。 2、户籍证明。 证实：被告人常某的身份情况、未发现其有违法记录。 3、提取笔录、银行流水、微信支付交易明细、取款视频截图。 证实：被告人常某从被害人杨某工商银行内盗取其存款共计93010元。 4、谅解书。 证实：2020年7月23日，被告人常某的妻子积极赔偿被害人杨某经济损失93010元，被害人杨某对被告人常某的行为表示谅解，并出具了谅解书。。 5、到案情况说明。 证实：2020年7月20日，晋中市公安局介西分局民警开具询问通知书后将被告人常某从其家中带至裕华派出所接受询问。 （二）被害人杨某的陈述 该述称：2020年7月11日，我女儿杨虹带着我去工商银行取钱，发现银行卡里的余额只剩了12元，我们怀疑卡被盗刷了，我们就去查询了我在其他银行的银行卡，发现钱的金额都不对，我就向银行申请打了明细，发现多笔取款不是我本人或者我委托他人取的，就来报案了。我告诉过我二妹妹和二妹夫、大妹妹的儿媳妇银行卡密码，我二妹妹给我设置过银行卡密码，并把我名下所有的银行卡密码都统一改成了一样的。我二妹妹叫杨巧丽，二妹夫叫常某。我的工商银行卡交易明细里显示，2020年2月20日，有人用ATM机跨行取走了3000元，这笔记录是这张银行卡第一笔被盗刷的时间，这张卡我一直没有取过钱。其他两张银行卡是从什么时候开始被盗刷的我就不确定了。我目前能确定是工商银行卡丢失了93500元，其他两张银行卡无法确定丢失金额，但根据我的工资收入及我取过钱的记录，余额不相符，肯定也被盗刷过。我自己用的是老年手机，没有注册使用过微信、支付宝，也没有让别人绑定过我的银行卡。我给微信客服打电话，微信客服回复我说，我的工商银行卡内的钱被转到了一个昵称叫“林魁”的微信号里，“林魁”又把钱转到了一个昵称叫“高兴就好”的微信里。我的工商银行卡放在我卧室写字台柜子里的一个盒子里，里面放着我的工商银行卡、建设银行社保卡、邮政储蓄银行卡和我的身份证，还有一张写有银行卡密码的纸条，柜子平时都锁着。大概一、二月份的时候，常某问我能不能在我这儿住几天，我就让他住在里间，我住在外间。有一天我发现写字台的“搭搭”(大约六厘米长，三厘米宽的一个铁片合页，用螺丝固定在写字台柜门上)有变形的痕迹，于是我问我妹夫常某是否动过我的柜子，他说没有动过，我就没有再问过这个事情，也没有去银行查过银行卡的余额。 （三）被告人常某的供述 该供述称：2020年2月份的时候，我在我妻哥杨某两渡镇老工村三排二层第二户的家中借宿。有一天杨某让我帮忙查询他的邮政储蓄卡的余额，我发现卡里余额比较多，就想向杨某借钱，杨某同意借给我1000元，并从身上掏出钱给了我，我认为1000元太少，不够用，就想问他多借点，但他没借给我。我就趁他回介休的时侯，找到他家的改锥，撬开他锁着银行卡的柜子，拿着他的工商银行卡去了两渡镇秋晴小区门口的邮政储蓄的ＡＴＭ机上取了3000元现金，取上现金以后，我把工商银行卡放回他放卡的那个柜子里，把柜子的合页恢复了原状。过了两天，我觉得杨某不在家，反正也不知道这个事，我就又撬开柜子拿上他的工商银行卡去了邮政储蓄银行，在ＡＴＭ机上取了5000元现金。取了钱以后，我把杨某的工商银行卡还是放回了柜子里。过了几天，杨某回来了，看到锁着银行卡的柜子上的合页有被撬过的痕迹，就问我是否有人动过柜子，我说没有，他也没有再说什么。3月份的时候，我想着我的外债该还了，而且之前取过的两次钱杨某也不知道，我肯定他的工商银行卡没有短信通知，于是我第三次用改锥撬开杨某放银行卡的柜子，拿上工商银行卡取了10000元现金，但我不记得是在邮政储蓄银行还是农村信用社取的了，取的时候因为ＡＴＭ机限额的原因，我取了两笔5000元。3月底的时候，我第四次用改锥撬开杨某放银行卡的柜子，拿上工商银行卡在农村信用社取了两笔5000元，一共一万元。 杨某的家在二层，里外两间，进门是客厅，里面是卧室，卧室进门右手是床，门对面是衣柜，衣柜旁边是写字台，银行卡就放在写字台侧面的柜子里，柜子是用合页和锁子锁着的，合页是短片加圆片组合的那种，短片用螺丝固定在柜子上，用圆片扣住就可以锁了，杨某的身份证和他的邮政储蓄银行卡、建设银行社保卡、工商银行卡都放在柜子里的一个长方形盒子里。我撬柜子使用的改锥是木质手柄的，一字的，大约20厘米长，手柄是红色的，在衣柜前的工具箱里放着。因为柜子撬多了会有痕迹，我怕杨某发现，我就把他的工商银行卡用我的手机拍了照片。 4月1日，因为企业社保向地方对接，杨某需要我帮他填写资料、办理变更手续，便将身份证、手机、社保卡给了我，我们两个人在汾西矿业两渡煤矿文体中心楼前办理的手续，排队等待的时候，我就操作着把工商银行卡绑定了我的微信（微信昵称是:林魁），杨某当时就在旁边，因为他不识字，他不懂我在做什么，就把身份证号、手机验证码提供给了我。第二天，我试着把钱从杨某的工商银行卡里充值到我微信里，当时申请充值了一次10000元、一次5000元，都成功了。4月3、4号，我又申请充值了5000元、10000元各一次，也都成功了，我把这四万元都转到了我的另一个微信号（微信昵称是：高兴就好）里，用“高兴就好”这个微信转账还了别人20000元，剩下的20000元有的提现到我的银行卡里了，有的转账还钱了，还有的我个人花销了。从4月份到7月10号，微信“林魁”的微信支付交易明细里显示的交易方式是工商银行（0562）的交易记录，全部都是我从杨某的工商银行卡里盗取的，一共25010元。我平时用的微信号“高兴就好”只要没有钱了，我就用“林魁”这个微信号从杨某的工商银行卡里充值，然后转到“高兴就好”微信里，或是用“林魁”这个微信号给其他人转账，这些钱我都用于平常花销和还外债了，店铺进货的时候也用过这些钱。我从杨某的工商银行卡里取了现金28000元，微信转账65010元，一共93010元。当时我在我的黑色小本子上记录着我取钱的情况，但是只是大概的记录了一下大额取款，可能有的钱没有记录，我本子上记录的是89500元，后来取的几笔钱还没有来的及记录。 （四）勘验、检查、辨认、侦查实验等笔录 1、现场勘验检查记录、现场图、现场照片。 证实：两渡矿杨虹报警称其父亲杨某中国工商银行的企业年金卡被盗90000余元。现场位于山西省灵石县，该村为老旧小区，杨某家为两间室，进门为厨房，厨房北侧为一间卧室，卧室的西侧为另一间卧室，西侧卧室的西面摆放着一个写字台和衣柜，北面摆放一张床，写字台的锁搭扣有明显的撬压痕迹，在写字台的柜门上提取一枚指纹和ＤＮＡ擦拭物，在衣柜的东侧提取到作案人所用的螺丝刀一把，现场经过仔细的勘查，无有价值痕迹，勘查结束。 2、搜查笔录、照片一组。 证实：2020年7月21日，晋中市公安局介西公安分局民警从被告人常某的服装店内搜出黑色笔记本一本，笔记本第一页记载的内容为被告人常某盗刷杨某银行卡的数额。 本院认为，被告人常某以非法占有为目的，多次秘密窃取其妻哥杨某93010元，数额较大，其行为已构成盗窃罪，应予惩处。公诉机关指控被告人常某的犯罪事实属实，适用法律正确，罪名成立，应予支持。被告人常某在到案后能如实供述自己的罪行，系坦白，可从轻处罚；其在案发后主动退脏，并取得被害人谅解，而且被告人与被害人属近姻亲关系，可从轻处罚。被告人常某的辩护人提出的被告人常某积极退赃，且已取得被害人谅解的辩护意见，客观真实，本院予以采纳；提出的被告人常某系自首的辩护意见，经查，被告人常某由晋中市公安局介西分局民警开具询问通知书后，将其从家中带至裕华派出所接受询问，不符合法律规定的自动投案的情形，对该辩护意见，本院不予采纳；提出的被告人常某应认定为侵占罪的辩护意见，经查，被害人杨某未将其银行卡、钱财交由被告人常某保管，其行为不符合侵占罪的构成要件，对该辩护意见，本院不予采纳。根据被告人常某的犯罪情节和悔罪表现，适用缓刑对其所居住的社区无重大不良影响，可依法宣告缓刑。依据《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第六十七条第三款、第七十二条第一款、第七十三条第二款、第三款、第五十二条、第五十三条之规定，判决如下： 被告人常某犯盗窃罪，判处有期徒刑三年，缓刑三年，并处罚金人民币五万元。 （缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。罚金已缴纳。） 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向晋中市中级人民法院提起上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。 审 判 长  李虎亮 人民陪审员  刘国绵 人民陪审员  宋巧英 二〇二〇年十二月四日 书 记 员  马晓莉