云南省德宏傣族景颇族自治州中级人民法院民 事 判 决 书（2020）云31民终770号上诉人（原审原告、反诉被告）：云南荣和城发置业有限公司，住所地：云南省陇川县章凤镇园林小区（****），统一社会信用代码：91533124MA6NBUKWXG。法定代表人：孟岳，系该公司执行董事。委托诉讼代理人：王云，云南宏鑫律师事务所律师，代理权限为特别授权代理。被上诉人（原审被告、反诉原告）：广东统塑管业有限公司，住，住所地：广东省清远市清城区龙塘镇浩良工业园（办公楼）一社会信用代码：914401015602009591。法定代表人：陈永委，系该公司总经理。委托诉讼代理人：徐静怡，广东金科律师事务所律师，代理权限为特别授权代理。委托诉讼代理人：陈庆新，广东金科律师事务所律师，代理权限为特别授权代理。上诉人云南荣和城发置业有限公司（以下简称“荣和城发置业公司”）因与被上诉人广东统塑管业有限公司（以下简称“统塑管业公司”）买卖合同纠纷一案，不服陇川县人民法院（2020）云3124民初370号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年11月18日立案受理后，依法组成合议庭，进行了法庭调查，上诉人荣和城发置业公司的代理人王云、被上诉人统塑管业公司的代理人陈庆新到庭参加诉讼。本案现已审理终结。上诉人荣和城发置业公司上诉请求：1.撤销一审判决，支持上诉人的一审诉讼请求；2本案一、二审诉讼费用由被上诉人全部承担。事实和理由：1、诉讼双方签订的《货物买卖合同》应当解除，双方均表示不可能再继续履行合同，被上诉人统塑管业公司未按照约定交付货物，已交付的货物又存在质量问题，已使其在上诉人荣和城发置业公司处丧失最基本的信任基础，上诉人即便还需要管材，也只会向其他商家订购。双方争议在前，新冠疫情发生在后，一审法院不应当将新冠疫情纳入本案考量范围；2、被上诉人未按照合同第二条约定的时间完成货物的生产和发货，已构成违约；上诉人提供的微信聊天记录已证实其违约，一审法院应当认定；3、被上诉人统塑管业公司的违约行为导致上诉人权益受损，其应当退还上诉人剩余的6万元定金，并按照合同承担违约责任13.2万元.被上诉人统塑管业公司答辩称：1、一审判决查明事实清楚，适用法律正确，请求二审法院驳回上诉人的上诉请求。一审原告（反诉被告）荣和城发置业公司向一审法院提出诉讼请求：1.判令解除原、被告签订的合同编号为TS19-1216的《货物买卖合同》；2.判令被告退还原告支付的定金人民币6万元；3.判令被告向原告支付违约金人民币132000元；4.本案诉讼费用由被告承担。一审反诉原告（本诉被告）统塑管业公司向一审法院提出诉讼请求：1.判令解除反诉原告及反诉被告签订的《货物买卖合同》；2.判令反诉被告提走600米DN400SN12.5及600米DN600SN12.5波纹管；3.判令反诉被告向反诉原告支付货款189447元；4、本案诉讼费用由反诉被告承担。一审诉讼过程中，统塑管业公司放弃第一项诉讼请求，将第2项诉讼请求变更为“判令反诉被告提走700米DN400SN12.5波纹管及358米DN600SN12.5波纹管及相应的密封圈。”将第3项诉讼请求变更为“判令反诉被告支付反诉原告货款176741.58元。”一审法院认定事实：一、2019年12月，荣和城发置业公司作为乙方与统塑管业公司作为甲方签订一份《货物买卖合同》，约定乙方向甲方购买不同规格型号的HDPE双壁波纹管、MUHDPE双壁波纹管及密封圈，货物总价款（含税）为1450747.9元，最终以实际送货量结算。合同第二条约定的交货方式为：1、交货时间：2019年12月，甲方收到乙方三万定金后，在三天内完成HDPE双壁波纹管SN12.5DN600的生产并在收到本批全部货款的当日发货，货物为：SN8DN300,54米，SN8DN400,270米，SN8DN500,102米,SN8DN600,192米,SN12.5DN600,78米,密封圈DN300,9只，密封圈DN400,46只，密封圈DN500,17只，密封圈DN600,47只。甲方在收到乙方第二笔三万定金后，在三天内完成HDPE双壁波纹管SN12.5DN400的生产并在收到本批全部货款的当日发货，货物为：SN8DN225,54米，SN8DN400,42米，SN8DN600,6米，SN12.5DN400,228米，SN12.5DN600,264米，密封圈DN225,9只，密封圈DN400，45只，密封圈DN600，45只。如果乙方从甲方厂家发出的MUHDPE管材样品在云南检测通过，甲方在收到乙方通知并缴纳七万元定金后的十天内完成MUHDPE管材的生产并在收到本批全部货款的当日发货，货物为：SN12.5DN400,144米，SN12.5DN600,144米，MUHDPEDN800SN12.5,144米，密封圈DN400,24只，密封圈DN600,24只，密封圈DN800,24只；如果检测不合格，MUHDPE管材从本合同中去除，SN12.5DN600和DN400的管材总订量减少至700米左右，甲方在收到乙方通知后的3天内准备好管材并在收到本批全部货款的当日发货，货物为：SN12.5DN400,270米，SN12.5DN600,270米，密封圈DN600,45只，密封圈DN600,45只。2019年春节后，乙方分最多两批最晚在4月30日前通知甲方发出所有剩余货物，甲方在收到乙方通知的10天内完成生产并在收到本批全部货款的当日发货，乙方之前付的所有定金在最后一笔货款中抵扣。在所有批次的货物付款发出前，乙方可以派人至甲方厂家抽查，甲方免费提供一根MUHDPEDN800SN12.5、两根DN400SN12.5、两根DN600SN12.5管材或等价管材的检测，其中800视为等价两根600,600视为等价两根400；如果乙方需要，甲方可以额外以半价提供一根800、一根600、一根400的管材抽检。如果检测通过，乙方在当日付款发货；如果检测未通过，复检以及耗损的管材费用由甲方承担。乙方抽4根发至乙方指定北京某国家认定检测机构复检，如果复检通过，乙方在甲方补齐货物后付款发货；如果复检未能通过，甲方重新生产本批货物并在10日内完成。货到工地后，在监理的安排下抽检，抽检管材及费用由乙方承担。如果抽检未能通过，复检以及耗损的管材费用由甲方承担。复检地点为北京，复检机构由监理指定，如果复检未能通过，甲方重新生产本批货物并在10日内完成。甲方未能在约定时间内生产或发货，每延误一天，赔偿乙方两千元。2、HDPE双壁波纹管400SN12.5、600SN12.5，MUHDPE双壁波纹管800SN12.5甲方以乙方实际订单数量生产，如乙方未按订单数量发货，甲方有权扣除乙方支付的定金。3、交货地点：甲方自行组织车辆或者代办托运将货物送达乙方所在地点或者指定地点：云南省德宏州陇川县东部山地城镇西北角最低处姐坎村北侧并将该批货物信息通过传真或者其他形式告知乙方，交由乙方指定工作人员李欣签收，货物运费由乙方自行承担。二、荣和城发置业公司交付统塑管业公司第一笔定金3万元后，2019年12月17日统塑管业公司按合同约定向荣和城发置业公司发货。同日，荣和城发置业公司支付统塑管业公司货款102368.52元，2019年12月19日，荣和城发置业公司支付统塑管业公司运费23165元。2019年12月19日，荣和城发置业公司交付统塑管业公司定金3万元。2019年12月24日发货：SN8DN225,54米，SN8DN400,42米，SN8DN600,6米，SN12.5DN600,264米，密封圈DN225,9只，密封圈DN400，7只，密封圈DN600，45只。2019年12月24日，荣和城发置业公司支付统塑管业公司货款77585.16元，2019年12月27日，荣和城发置业公司支付统塑管业公司运费22826元。2020年1月6日，荣和城发置业公司交付统塑管业公司定金7万元，2020年1月17日，统塑管业公司将该笔定金退还了荣和城发置业公司。三、微信号×××（ｘｉｎ）的使用人为荣和城发置业公司员工；微信号×××（花）的使用人为统塑管业公司财务人员；2019年12月19日，ｘｉｎ向花发送“因为时间太长，600比400需要会急点。400先不发，但你们正常生产着”、“先发600过去，下批货套400”等内容。微信号×××（孟月）的使用人为荣和城发置业公司法定代表人孟岳；微信号×××（ｘｕｈａｉｌｉａｎｇ）的使用人为统塑管业公司工作人员许海亮。根据原、被告各方的诉、辩意见，一审法院归纳本案争议焦点为：1.是否应当解除原被告双方签订的合同编号为TS19-1216《货物买卖合同》？2.被告是否应当退还原告定金6万元？3.被告是否构成违约？是否应当承担违约金？4.原告是否应当提走被告反诉状中的货物？是否应当支付货款？一审法院认为，本案属买卖合同纠纷。《中华人民共和国合同法》第一百三十条“买卖合同是出卖人转移标的物的所有权于买受人，买受人支付价款的合同。”第一百五十九条“买受人应当按照约定的数额支付价款。对价款没有约定或者约定不明确的，使用本法第六十一条、六十二条第二项的规定。”第一百六十一条“买受人应当按照约定的时间支付价款。对支付时间没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，买受人应当在收到标的物或者提取标的物单证的同时支付。”本案中，原、被告双方于2019年12月签订的《货物买卖合同》系双方当事人的真实意思表示，且该合同不违反相关法律规定，双方形成的买卖合同关系合法有效。针对本案的争议问题，一审法院评判如下:1、原、被告双方于2019年12月签订的合同编号为ＴＳ19-1216《货物买卖合同》是否应当解除的问题。《中华人民共和国合同法》第七十七条第一款“当事人协商一致，可以变更合同。”第九十三条第一款“当事人协商一致，可以解除合同。”第二款“当事人可以约定一方解除合同的条件。解除合同的条件成就时，解除权人可以解除合同。”第九十四条“有下列情形之一的，当事人可以解除合同：（一）因不可抗力致使不能实现合同目的；（二）在履行期限届满之前，当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行主要债务；（三）当事人一方迟延履行主要债务，经催告后在合理期限内仍未履行；（四）当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的；（五）法律规定的其他情形。”本案中，原、被告签订《货物买卖合同》后，原、被告双方按合同约定履行了第一批货物的交付及货款的支付义务。在第二批货物交货时，统塑管业公司虽未按合同约定履行全部交付义务，但根据微信号×××（ｘｉｎ）及微信号×××（花）的微信聊天记录，一审法院认为双方对第二批货物的迟延交货部分已经达成一致意见，根据微信号×××（孟月）及微信号×××（ｘｕｈａｉｌｉａｎｇ）的微信聊天记录，2020年2月1日，正值新冠疫情期间，无论是荣和城发置业公司还是统塑管业公司均无法正常开工，双方应给予彼此理解和包容，且庭审调查中，荣和城发置业公司表示对该批型号的货物仍有需求。综上，一审法院认为双方当事人对解除合同未能达成一致意见，统塑管业公司的行为未有上述解除合同的法定情形，原、被告双方应继续履行合同。原告要求解除双方签订的合同编号为ＴＳ19-1216《货物买卖合同》的主张，证据不足，理由不充分，一审法院不予支持。2、关于原告要求被告退还定金6万元的主张，因双方发生纠纷，被告已经生产出的商品，部分尚未交付，而根据双方合同的约定，“定金可冲抵货款”，故原告要求被告返还定金6万元的诉请，一审法院不予支持。3、被告是否违约，是否应承担违约金13.2万元。《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。”一审法院认为，原告提交的证据不足以证实被告构成违约，原告关于被告支付违约金的诉请，无相关依据，一审法院不予支持。4、统塑管业公司诉请荣和城发置业公司提走700米DN400SN12.5波纹管及358米DN600SN12.5波纹管、相应的密封圈69个及支付相应货款176741.58元的主张。《中华人民共和国合同法》第一百四十一条第一款“出卖人应当按照约定的地点交付标的物。”结合双方签订的《货物买卖合同》第二条交货方式中第3点交货地点的约定，应由统塑管业公司自行组织车辆或者代办托运将货物送达荣和城发置业公司所在地点或指定地点。现统塑管业公司要求荣和城发置业公司提货及支付货款无相关依据，一审法院不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第七十七条第一款、第九十三条、第九十四条、第一百三十条、第一百四十一条第一款、第一百五十九条、第一百六十一条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，一审法院判决如下：一、驳回本诉原告云南荣和城发置业有限公司的诉讼请求。二、驳回反诉原告广东统塑管业有限公司的诉讼请求。本案本诉案件受理费4140元，由云南荣和城发置业有限公司承担；反诉案件受理费2070元，由广东统塑管业有限公司承担。二审中，当事人没有提交新证据。双方对一审的证据均无新的质证意见，均坚持一审的质证意见。经审查，一审法院对当事人一审提交证据的审核认证意见正确，本院予以确认。上诉人荣和城发置业公司认为，一审判决遗漏以下事实：1、一审庭审过程中上诉人与被上诉人均表示案涉买卖合同无法继续履行；2、遗漏认定了前两批货物的发货情况，即第一批货物除SN8DN500发货成SN12.5DN500外，实际发货与约定发货一致，第二批货物SN12.5DN400管材和配套密封圈未按约定发货；3、遗漏认定两批货物与支付的款项，两批货物货款全部支付，第一批第二批各多支付3万元定金，第三批已支付7万元定金，被上诉人退还了7万元；4、遗漏认定被上诉人未按约将MUHDPE管材生产完的事实，也就是因为此导致整个合同无法按时履行；5、遗漏认定徐海亮是被上诉人委托代理人的事实。被上诉人统塑管业公司对一审判决认定的事实没有异议，其反驳称上诉人所说的遗漏问题，1、合同无法继续履行说双方都同意该说法是不恰当的，我们要求继续履行，被上诉人已经按照上诉人的要求将第三批货物生产出来，不履行将会对被上诉人造成巨大损害；2、货款是付多少款我们发多少货，按照约定，定金在最后一批货款抵扣，MUHDPE年前无法生产是双方都知晓的，确认的，相应的7万元定金也退还给上诉人。经审查，本院二审查明法律事实与一审一致。上诉人荣和城发置业公司发表辩论意见称，合同约定第三批货物定金是7万元，而非单指第三批货物中800的管材7万元；合同约定当800管材检测不合格时，管材从本合同中去除，同时，400和600管材总定量减少至700米左右。1、合同既然约定交货时间，被上诉人就应当按照合同约定交付货物，被上诉人没有在规定时间内发货，在我们催告后依然没有按时发货，被上诉人已经构成违约，被上诉人应当退还多交的6万元定金并承担相应的违约责任。至于违约金，我们请求的违约金是13.2万元，没有超过法律规定的范围；2、被上诉人没有按时交货，已经构成违约，并且在双方没有协商的情况下，通知我们付款提货，时间已经过去太久，合同目的无法实现，合同就没有再继续履行的必要；3、被上诉人没有生产出来的仅只是第三批货物，而不是春节后应当发的货物。被上诉人统塑管业公司发表辩论意见称，1、被上诉人并不存在违约行为，一审查明的事实表明第一批货物已经履行完毕，第二批货物一部分放在第三批中发货，是双方协商的结果，上诉人在一审中也提交了相关证据证明，双方并没有表明终止履行合同；2、7万元并不是指第三批货物全部货物的定金，而是指800管的定金，由于客观因素造成被上诉人无法按时发货800管材，之后的处理是双方商定的结果，因此，被上诉人自始至终并不存在违约行为；3、由于上诉人所定制的货物是非标产品，并不是所有客户都需要该货物，因此，被上诉人要求继续将第三批货履行完毕，以减少双方的实际经济损失。本院认为：当事人进行民事活动，应当遵守法律和合同约定，不得违背公序良俗。一审法院认为，“本案中，原、被告签订《货物买卖合同》后，原、被告双方按合同约定履行了第一批货物的交付及货款的支付义务。在第二批货物交货时，统塑管业公司虽未按合同约定履行全部交付义务，但根据微信号×××（ｘｉｎ）及微信号×××（花）的微信聊天记录，一审法院认为双方对第二批货物的迟延交货部分已经达成一致意见，根据微信号×××（孟月）及微信号×××（ｘｕｈａｉｌｉａｎｇ）的微信聊天记录，2020年2月1日，正值新冠疫情期间，无论是荣和城发置业公司还是统塑管业公司均无法正常开工，双方应给予彼此理解和包容，且庭审调查中，荣和城发置业公司表示对该批型号的货物仍有需求。综上，一审法院认为双方当事人对解除合同未能达成一致意见，统塑管业公司的行为未有上述解除合同的法定情形，原、被告双方应继续履行合同。原告要求解除双方签订的合同编号为ＴＳ19-1216《货物买卖合同》的主张，证据不足，理由不充分，一审法院不予支持。关于原告要求被告退还定金6万元的主张，因双方发生纠纷，被告已经生产出的商品，部分尚未交付，而根据双方合同的约定，“定金可冲抵货款”，故原告要求被告返还定金6万元的诉请，一审法院不予支持。被告是否违约，是否应承担违约金13.2万元。《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果”，一审法院认为，原告提交的证据不足以证实被告构成违约，原告关于被告支付违约金的诉请，无相关依据，一审法院不予支持”，一审法院上述判决内容，并无不当，应予维持。上诉人荣和城发置业公司的上诉请求和理由，没有相应的法律和事实为依据，本院不予支持。综上所述，上诉人荣和城发置业公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费人民币4140元，由上诉人云南荣和城发置业有限公司承担。本判决为终审判决。审判长 高 立审判员 孙 媛审判员 寸守庆二〇二〇年十二月二十三日书记员 杨志玲