辽宁省鞍山市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）辽03民终3995号上诉人（原审被告）：于凤义，男，1957年8月14日出生，汉族，住辽宁省鞍山市台安县。委托诉讼代理人：于立国，于凤义儿子。上诉人（原审被告）：于立国，男，1983年5月15日出生，汉族，住辽宁省鞍山市台安县。被上诉人（原审原告）：张丽丹，女，1983年9月3日出生，汉族，住台安县。委托诉讼代理人：曹百宽，鞍山市台安县台东街道服务所法律工作者。上诉人于凤义、于立国因与被上诉人张丽丹农村土地承包合同纠纷一案，不服台安县人民法院（2020）辽0321民初1203号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年11月12日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。于凤义、于立国上诉请求：1、请求依法撤销台安县法院作出的（2020)辽0321民初1203号《民事判决书》的错误判决；2、请求依法确认、涉案土地是上诉人于凤义家庭土地承包范畴的土地，并确认张丽丹因离婚且户口迁出本村而丧失了土地的用益物权。事实与理由：一审所主观认定的事实错误。本案诉争的承包土地2.95亩不是张丽丹二轮土地承包的土地，是村委会根据于凤义家庭承包的土地的情况，在家庭人口增加时调整的。张丽丹于2015年起诉于立国离婚，双方当时约定以家庭未分割的共同财产及土地用益物权等等作为张丽丹与于立国双方给付女儿于红月的抚养费。对于婚后财产的分割应当在三年之内提出，而张丽丹现在主张所谓的土地用益物权己经超过了诉讼时效，所以，一审关于诉讼时效的裁判亦存在错误，这个事实从(2015)鞍台民二初字00230号的判决内容也可以确定。而在本案中，张丽丹所诉的返还口粮地2.95亩土地没有事实依据。首先，上诉人及女儿于红月现在所家庭承包的土地是于凤义与达牛镇大于村村委会承包的土地，而张丽丹未与达牛镇大于村村委会签订土地承包合同。张丽丹所提供的“村委会”证人证言是村主任（新上来的不了解当时情况）个人行为，没有经过村委会成员的签字确认，且严重违法（指证给其他村村民）。一审适用法律严重错误。根据《农村土地承包法》第十六条：“家庭承包的承包方是本集体经济组织的农户。农户内家庭成员依法平等享有承包土地的各项权益。”及第二十二条：“发包方应当与承包方签订书面承包合同。承包合同一般包括以下条款：(一)发包方、承包方的名称，发包方负责人和承包方代表的姓名;(二)承包土地的坐落、面积、质量等级;(三)承包期限和起止日期;(四)承包土地的用途;(五)发包方和承包方的权利和义务;(六)违约责任。”的规定，于凤义与大于村村委会有土地承包关系，而张丽丹没有承包关系。又依据《农村土地承包法》第三十一条：“承包期内，妇女离婚，仍在原居住地生活或者不在原居住地生活但在新居住地未取得承包地的，发包方不得收回其原承包地。”的规定，这个规定的前提是主张继续承包土地的离异人员必须是本村村民，由于张丽丹已不是大于村村民，户籍也不在大于村，土地己由女儿继续继承，且张丽丹多年有盘锦市区的从事个体的收入，所以，张丽丹已无权主张于凤义与大于村的家庭土地承包权利或者用益物权。2015年形成（2015)鞍台民二初字00230号的判决至张丽丹起诉本案时己经时过境迁有5年之久，根据《民法总则》第一百八十八条：“向人民法院请求保护民事权利的诉讼时效期间为三年。法律另有规定的，依照其规定。诉讼时效期间自权利人知道或者应当知道权利受到损害以及义务人之日起计算。法律另有规定的，依照其规定。”的规定，张丽丹的诉讼时效期间己超过三年法定的诉讼时效期间，对此，法律对其不当的诉讼主张依法不予保护。另外，从2015年至今张丽丹未履行对女儿于红月的抚养义务，现在又违背约定主张取得与其没有任何法律关系的于凤义承包的土地用益物权，而违背诚信和承担抚养义务原则，向于凤义、于立国主张家庭承包土地的所谓土地用益物权，侵害了于凤义、于立国的合法权益，为此，根据相关的法律规定，于凤义、于立国请求依法撤销台安县法院作出的（2020)辽0321民初1203号《民事判决书》的错误判决；请求确认涉案土地是于凤义家庭土地承包范畴的土地，并确认张丽丹因离婚且户口迁出本村而丧失了土地的用益物权。张丽丹辩称，服从原审判决。张丽丹向一审法院起诉请求：于凤义、于立国系父子关系，我与于立国原系夫妻关系，于2015年离婚。但离婚至今，张丽丹的口粮地2.95亩仍然由于凤义、于立国耕种至今且四年来也没有给付张丽丹一分钱土地补偿款，更没有将属于张丽丹的口粮地交付于张丽丹耕种。现张丽丹要求于凤义、于立国返还其口粮地，可是于凤义、于立国拒不向张丽丹返还口粮地。于凤义、于立国的行为严重侵犯了张丽丹的合法利益。故诉至人民法院，请求人民法院依法判令于凤义、于立国返还2.95亩口粮地，并承担本案的诉讼费用。一审法院认定事实：于凤义与于立国为父子关系。2001年，张丽丹与于立国登记结婚，并将户籍由辽宁省鞍山市台安县达牛镇大田村(以下简称大田村)07组张井哲农户迁入辽宁省鞍山市台安县达牛镇大于村(以下简称大于村)04组于凤义农户。2003年，大田村针对本村土地进行调整，因张丽丹户籍已经迁出本村，故在本次调整中张丽丹未在大田村分得土地。张丽丹婚后与于立国生育一女于红月，并在国家第二轮土地承包期内在大于村04组以家庭承包方式分得土地2.95亩(黄家坟0.46亩，老坎头1.20亩、家西水田1.29亩)，因张丽丹户口在于凤义农户下，故上述土地在大于村土地台账中均登记在户主即于凤义名下。2014年5月27日，张丽丹以夫妻感情破裂为由诉至台安县人民法院，要求与于立国离婚，台安县人民法院驳回了张丽丹离婚的诉讼请求。2015年4月27日，张丽丹再次以夫妻感情破裂为由诉至台安县人民法院，要求与于立国离婚，台安县人民法院作出(2015)鞍台民二初字第00230号民事判决书，判令准许张丽丹与于立国离婚，婚生女于红月随被告于立国一起生活。在该判决中，对原告在大于村04组分得的土地位于调整。后原告张丽丹向二被告主张将其名下分得土地返还给原告耕种，但于凤义、于立国未予返还，故张丽丹诉至人民法院，请求人民法院判令于凤义、于立国返还。上述事实有于凤义、于立国的陈述笔录，张丽丹提供的辽宁省鞍山市台安县达牛镇大于村村民委员会证明一份，辽宁省鞍山市台安县大田村村民委员会证明一份、于凤义、于立国提供的(2015)鞍台民二初字第00230号民事判决书一份、辽宁省鞍山市台安县大于村土地台账一份等证据在卷，已经开庭质证及本院审查，可以采信。一审法院认为，离婚时夫或妻在家庭土地承包经营中享有的权益等，应当依法予以保护。张丽丹在国家第二轮土地承包期内在，在辽宁省鞍山市台安县大于村于凤义农户中分得承包土地2.95亩，因有相关证据证明，原审法院予以认定；因土地承包经营权是对承包土地直接占有、使用和收益的权利，其性质系属用益物权，属夫妻共同财产权益，在离婚后应当予以分割，故对张丽丹主张于凤义、于立国返还承包土地2.95亩的诉讼请求，原审法院予以支持。关于于立国称曾与张丽丹约定以家庭未分割的共同财产及土地用益物权作为二人婚生女于红月抚养费一节，经核实(2015)鞍台民二初字第00230号民事判决书中并未对双方共同财产及于红月抚养费问题作出了判决，该判决已经生效，判决条款中没有双方约定以家庭未分割的共同财产及土地用益物权作为二人婚生女于红月抚养费的内容，于立国又未提出其它证据予以证明，故对该项辩解，原审法院不予采信。关于于凤义、于立国提出的张丽丹所主张的土地是于凤义家庭承包的范畴，无权向于凤义、于立国主张家庭承包的土地用益物权一节，经查张丽丹在分得承包土地时户籍仍在于凤义农户下，且家庭承包的承包方是本集体经济组织的农户，农户内家庭成员依法平等享有承包土地的各项权益，张丽丹在与于立国婚姻存续期间已经在于凤义农户下取得了诉争土地的承包经营权，依法享有对该土地占有、使用和收益的权利，故对被告的该项辩解，原审法院不予采信。关于于立国提出的已经不是大于村村民，无权向于凤义、于立国主张土地承包权利或者用益物权的主张，原审法院认为张丽丹的户籍虽在离婚后将户籍迁回现户籍所在地，但并未在其户籍所在地取得承包地，其仍享有在原户籍所在地即大于村分得承包土地的各项权益。关于于立国主张其土地已由女儿继承，且张丽丹有在盘锦市区从事个体工作的收入，故张丽丹无权向于凤义、于立国主张土地承包权利或者用益物权的主张，无法律依据，原审法院不予采纳。关于于立国主张张丽丹的诉讼时效期间已经超过三年法定时效，故对张丽丹不当的诉讼请求依法应当不予保护的辩解，原审法院认为，农村土地承包经营权为不动产物权，依法不适用诉讼时效的相关规定。综上，依照《中华人民共和国民法总则》第一百九十六条、《中华人民共和国农村土地承包法》第八条、第十六条、第三十一条、《中华人民共和国婚姻法》第三十九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决：于凤义、于立国于本判决生效后十日内返还张丽丹在辽宁省鞍山市台安县达牛镇大于村承包土地2.95亩(含黄家坟地块0.46亩，老坎头地块1.20亩、家西水田1.29亩)。案件受理费50元，由于凤义、于立国承担。二审期间，上诉人于立国提交一份本村村民联名书，证明张丽丹不是该村村民，使用该村土地违法。经本院审查，对一审法院查明的事实予以确认。本院认为，张丽丹在分得承包土地时户籍仍在于凤义农户下，且家庭承包的承包方是本集体经济组织的农户，农户内家庭成员依法平等享有承包土地的各项权益，张丽丹在与于立国婚姻存续期间已经在于凤义农户下取得了诉争土地的承包经营权，依法享有对该土地占有、使用和收益的权利，本案张丽丹与于立国婚姻关系解除后未对该承包的土地权属进行处分，农村土地承包经营权为不动产物权，虽于凤义、于立国二审期间提供了村民联名书，但该联名书不能对抗张丽丹依法享有承包土地的权益，张丽丹有权向于凤义、于立国主张土地承包权利或者用益物权。综上所述，上诉人于凤义、于立国上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费50元，由上诉人于凤义、于立国负担。本判决为终审判决。审判长 曾 桂审判员 张 雪审判员 许爱军二〇二〇年十二月十八日书记员 赵婷婷