陕西省西安市中级人民法院 民  事  判  决  书 （2020）陕01知民初1644号 原告（反诉被告）:张小玲，女，1983年7月18日出生，汉族，自由职业，住陕西省西安市灞桥区。委托诉讼代理人：杜克胜，男，1974年5月18日出生，汉族，自由职业，住陕西省西安市灞桥区。被告（反诉原告）:陕西谷恩餐饮有限公司，住所地陕西省西安市高新区。法定代表人：李晓宁，该公司总经理。委托诉讼代理人：张华锋，河南言东方律师事务所律师。委托诉讼代理人：薛莲，女，1993年10月24日出生，汉族，该公司员工。原告张小玲与被告陕西谷恩餐饮有限公司（以下简称“谷恩公司”）特许经营合同纠纷一案，本院于2020年8月18日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告张小玲及其委托诉讼代理人杜克胜、被告谷恩公司委托诉讼代理人张华锋、薛莲到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告张小玲向本院提出诉讼请求：1、确认原、被告签订的加盟合同属于特许经营加盟合同；2、判令解除原、被告签订的加盟合同；3、判令被告向原告返还加盟费16800元、剩余馅料款5397元、并赔偿原告损失49000元（六个月房租30000元、装修12000元、设备费7000元）。事实和理由：2019年6月23日，原告通过被告的宣传与被告签订连锁店铺加盟合同书。被告以其品牌、连锁的经营模式、商标等特许原告使用，原告在合同签订后支付其加盟费16800元。在开店经营过程中，原告发现被告存在诸多欺骗与隐瞒现象：被告不具备特许经营加盟资质；被告在合同履行过程中，对下单时间、配送时间和频次、门头广告、操作人员的服装等都存在违约行为；未经原告同意擅自更改签约的品牌授权名称。特许经营加盟合同须规定冷静期，赋予加盟方单方面解除合同的权利。上述行为导致原告无法按照预期实现合同目的，原告要求解除合同并返还加盟费用、赔偿损失。被告谷恩公司辩称，张小玲及丈夫二人在对被告进行充分考察了解后，于2020年6月23日与被告签订《谷恩餐饮品牌特约加盟合同书》及相关合同附件，张小玲为合同乙方、谷恩公司为甲方。涉案合同约定：张小玲向谷恩公司缴纳加盟费16800元；合同期限为2020年6月23日至2021年6月22日；合同一经签订，加盟费及剩余馅料款一概不予退还；乙方必须接受甲方对乙方门店统一装潢和设备的统一配置；乙方若有损坏“金谷包”品牌形象……，一经甲方发现，甲方有权取消乙方经营资格且乙方应一次性赔偿人民币50万元给甲方作为经济补偿。在合同附件《加盟商须知》中，对门头必须体现品牌logo、尺寸、字体都有严格的约定。涉案合同签订后，谷恩公司积极履行合同，将品牌授权与张小玲使用，向张小玲持续提供馅料等产品，对张小玲进行培训和指导经营等。合同履行期间，经张小玲与谷恩公司协商，张小玲同意使用“金谷包”品牌。2020年7月11日，张小玲通过订货宝向被告订购包子馅料，截止2020年8月12日向谷恩公司订购馅料共计4602元。张小玲告在经营过程中，一直不配合谷恩公司的经营指导、培训等，拒不按照合同约定在店铺安装具有“金谷包”标识的门头。2020年8月3日，谷恩公司对合作门店进行日常例行巡查发现张小玲门店悬挂的是烧烤的门头，张小玲该行为严重违反合同约定并损坏被告的品牌形象。2020年8月4日，谷恩公司向张小玲发出《告知书》，要求其限期整改，原告拒不履行，反而将谷恩公司诉至法院。谷恩公司具有成熟的经营模式、持续的技术指导、业务培训等服务的能力，严格履行合同义务，不存在违约行为。原告在签订合同时详细了解了加盟的相关问题。合同签订后第二天（2020年6月24日），谷恩公司便派工作人员到张小玲门店对整体布局、门头设计要求等进行技术指导，提供详细的餐饮类营业执照的办理流程、通知张小玲进行业务培训、提供胡辣汤等配方、配送包子馅料等。在被谷恩公司向张小玲提供各项服务时，张小玲及其丈夫却拒不配合，不积极参加培训，不按照整体布局设计进行装修等。即便如此，谷恩公司仍积极调整相关举措，尽可能为张小玲提供服务，直到发现张小玲使用“烧烤”门头，严重损害了 谷恩公司的品牌形象。张小玲已充分利用了古恩公司的经营资源进行经营，故经过了合理的法定解除期限，张小玲无权解除合同。《商业特许经营条例》规定的单方解除权是为了防止被特许人的冲动投资，平衡因信息不对称可能产生的不公平后果，并不是给予被特许人一次试营业的机会，判断单方解除合同的期限是否合理，应以被特许人是否已经从事特许经营并使用了特许人的特许经营资源。张小玲已经使用“金谷包”品牌，累计订购包子馅料等四千多元，其已经充分使用了谷恩公司的经营资源，故其不享有单方解除权。当事人不得擅自变更和解除合同，如果张小玲虚心接受谷恩公司的技术指导、安装品牌门头、提高店铺的整体效果，根本不会影响合同目的的实现。综上，谷恩公司已全面履行合同义务，张小玲充分利用了谷恩公司的经营资源进行经营，却违背诚实信用原则，滥用合同解除权，请法院驳回张小玲全部诉讼请求。反诉原告谷恩公司向本院提出反诉请求：1、判令张小玲继续履行合同，并支付谷恩公司违约金100000元；2、本案诉讼费由张小玲负担。事实和理由：涉案合同签订后，谷恩公司积极履行合同义务，向张小玲提供品牌授权、馅料等核心产品、培训和指导经营等。张小玲同意使用“金谷包”品牌，但不按要求进行店铺整体装修，特别是不安装“金谷包”标识的门头。因此，张小玲应当支付违约金50万元，结合对品牌的具体影响，谷恩公司主张其支付违约金10万元。反诉被告张小玲针对反诉辩称，双方就门头广告牌制作价位未谈成，后来双方就价位谈成后，其不同意支付制作门头的钱款给谷恩公司，其可以自己找他人进行制作，双方僵持不下，后张小玲与烧烤店签约，故门头悬挂“烧烤”招牌。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下: 2019年4月2日，谷恩公司与河南谷润餐饮管理有限公司（以下简称“谷润公司”）签订《丰仔包连锁店特许代理合同》，约定谷润公司许可谷恩公司作为其独家代理商，开展由谷润公司独创的“丰仔包”品牌特许经营业务；谷恩公司有权在其区域内设立加盟店；合同期限为一年，自2019年4月2日至2020年4月1日。2019年11月4日，谷恩公司申请注册“谷恩金谷包”商标。张小玲与其朋友杜克胜经过前期了解涉案项目，2020年6月23日，张小玲（乙方）与谷恩公司（甲方）签订《谷恩餐饮品牌特约加盟合同书》约定，谷恩公司许可张小玲开设金谷包连锁店；张小玲向谷恩公司缴纳加盟费16800元；合同有效期为一年，自2020年6月23日至2021年6月22日；乙方须接受甲方对乙方门店统一装潢和设备的统一配置；乙方应在需求订货的前两日在订货平台下订单并支付货款，甲方确认乙方支付货款后在次日进行配货；乙方若有损坏“金谷包”品牌形象，泄露转手经营操作技术资产，或将甲方配送的配料供他店使用，或不适用甲方配送的配料经营本品牌，甲方有权取消乙方经营资格，乙方应当赔偿甲方经济补偿五十万元。张小玲按照合同约定支付谷恩公司加盟费16800元。涉案合同双方同时约定：装修严格按照公司装修形象图，颜色及色号由设计研发部提供，门头必须体现品牌LOGO、加盟电话、全国连锁编号，门头必须做防水处理，字体由设计师专供，外地客户需提供门头尺寸，公司统一制作并随物料一同发送；色彩风格不得改动，按装修形象图所提供的标准制作；店面整体的效果需要严格按照效果图的设计，未按照提供设计图进行装修，本公司有权要求整改；物料下单统一使用订货宝系统；订货宝工作时间为每周一至周六9点至17点，超过时间系统将无法下单。合同签订后，谷恩公司对张小玲进行包子制作等内容相关培训。2020年7月14日，谷恩公司取得“谷恩金谷包”商标专用权。2020年7月18日，谷恩公司向加盟商发送“店铺物料调价及配送通知”：自2020年7月20日起，东线配送时间为每周一、三、五，西线配送时间为二、四、六，各加盟商按照配送时间提前一天下物料订单。张小玲店面所属配送范围为西线。后当事人双方因门头制作以及费用支付问题产生纠纷，张小玲遂悬挂烧烤字样门头，经营其他餐饮业务。2020年8月4日，谷恩公司向涉案店面发送告知书，要求其悬挂涉案品牌门头及宣传标识。2020年8月17日，张小玲向本院提交起诉状，要求解除合同，并主张谷恩公司返还钱款并赔偿损失。谷恩公司以张小玲未悬挂品牌门头构成违约提出反诉。庭审中，双方对馅料款余额为5397元均予以认可。本案争议焦点为：1.本案《特许代理合同》应否解除；2.双方当事人是否存在违约行为，及责任承担问题。本院认为，关于本案《特许代理合同》应否解除的问题。张小玲与谷恩公司签订的《特许代理合同》系双方真实意思表示，内容不违反法律、行政法规的禁止性规定，应为有效，双方均应履行。张小玲在合同履行中擅自变更店面门头，终止履行合同，该行为导致合同目的无法实现，涉案合同应当依法解除。关于双方当事人是否存在违约行为及责任承担问题。张小玲主张谷恩公司违约行为是指谷恩公司不具备特许经营加盟资质，特许经营加盟合同须规定冷静期，赋予加盟方单方面解除合同的权利。谷恩公司在合同履行过程中，对门头广告、对下单时间、配送时间和频次等都存在违约行为；未经张小玲同意擅自更改签约的品牌授权名称，经查，谷恩公司无特许经营加盟资质，及合同中未约定冷静期，属违反行政法规的行为，不影响本案合同的效力。根据双方微信聊天记录可证实涉案门店的装修仅限于门头装修。根据加盟商须知的第二条“装修须知”可见门头装修设计应由谷恩公司提供。虽然合同中未直接约定装修费用承担主体，但张小玲在签订合同前知晓该费用应由其承担，庭审中，张小玲一方亦认可门头装修钱款应由己方支付。但张小玲未向谷恩公司支付门头装修的钱款，故其主张谷恩公司存在违约与事实不符。关于配送问题，2020年7月18日，谷恩公司向加盟商发送“店铺物料调价及配送通知”：自2020年7月20日起，东线配送时间为每周一、三、五，西线配送时间为二、四、六，各加盟商按照配送时间提前一天下物料订单。张小玲店面所属配送范围为西线。根据双方的微信聊天记录可见，张小玲在下订单的操作中存在操作不符合规定时间的问题，故其主张谷恩公司违约与事实不符。张小玲主张的操作人员服装问题，合同中并未涉及，该主张无事实及法律依据；关于签约品牌存在变更问题，张小玲一方亦在合同中捺印予以认可，故张小玲称该情节违约无事实及法律依据；张小玲在合同签订前对涉案项目进行过了解，且双方已经实际履行合同，其以冷静期主张解除合同本院不予支持。谷恩公司主张张小玲的违约行为主要是指张小玲告在经营过程中，一直不配合谷恩公司的经营指导、培训等，拒不按照合同约定在店铺安装具有“金谷包”标识的门头，在门店悬挂烧烤门头，损坏谷恩公司品牌形象的行为。经查，张小玲在庭审中认可其因门头装修费用缴纳问题与谷恩公司产生分歧，后门头悬挂了烧烤。张小玲的该行为违反了合同约定，构成违约。庭审中，双方一致认可张小玲仍有剩余馅料款5397元未返还，合同解除后，该款项应当予以退还。因张小玲在合同履行中存在违约，应当承当相应的违约责任。涉案合同履行期间为一年，加盟费为16800元，涉案合同实际履行仅一个多月，张小玲一方就拒绝继续履行合同义务，悬挂烧烤门头，其要求谷恩公司承担违约赔偿责任无事实及法律依据。谷恩公司称张小玲应当承担违约责任的赔偿依据为涉案合同第六条第五项关于损坏“金谷包”品牌形象应如何承担责任等内容的条款，该条约定的违约数额为50万，谷恩公司亦认可该数额过分高于实际损失，故在诉讼中主张10万元，但其对实际损失未提供证据予以证明。鉴于涉案合同履行期限尚未届满，谷恩公司已实际收取全年加盟费，该费用可以弥补其实际损失，超过该数额部分本院依法不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第九十四条、第九十七条、第一百零八条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、《最高人民法院关于适用的解释》第九十条、第九十一条、第九十二条第一款之规定，判决如下：一、张小玲与陕西谷恩餐饮有限公司于2019年4月2日签订的《丰仔包连锁店特许代理合同》依法解除；二、陕西谷恩餐饮有限公司向张小玲退还剩余馅料款5397元；三、驳回原告张小玲其他诉讼请求；四、驳回反诉原告陕西谷恩餐饮有限公司的诉讼请求。如果未按照本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本诉案件受理费1580元（原告张小玲已预交），由张小玲负担1460元，被告陕西谷恩餐饮有限公司负担120元，反诉案件受理费1318元（被告陕西谷恩餐饮有限公司已预交），由被告陕西谷恩餐饮有限公司负担1318元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于陕西省高级人民法院。  审 判 长  陈   晶审 判 员  刘   淼审 判 员  单 娅 娜 二〇二〇年十二月二十三日 书 记 员  强   薇 1