湖南省长沙市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）湘01民终8538号上诉人（原审原告、反诉被告）：张腾丹，女，1970年8月19日出生，土家族，住湖南省长沙市岳麓区。委托诉讼代理人：胡勇平，湖南瀛启律师事务所律师。委托诉讼代理人：谭捷夫，湖南瀛启律师事务所实习律师。被上诉人（原审被告、反诉原告）：石中玉，男，1973年4月16日出生，瑶族，住湖南省长沙市天心区。委托诉讼代理人：周瑶，湖南路虎律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：湖南中生健联汇健康科技有限公司，住所地湖南省长沙市开福区秀峰街道龙福路**龙福小区**栋****。法定代表人：孙仕林，总经理。委托诉讼代理人：周瑶，湖南路虎律师事务所律师。被上诉人（原审第三人）：杨泽伟，男，1976年12月3日出生，汉族，住湖南省长沙市开福区。委托诉讼代理人：李进，北京浩天信和(长沙)律师事务所律师。原审第三人：湖南宏雅湘美健康管理有限公司，住所地湖南省长沙，住所地湖南省长沙市岳麓区银盆岭街道银杉路**绿地时代广场****iv id='2'  style='LINE-HEIGHT: 25pt; TEXT-INDENT: 30pt; MARGIN: 0.5pt 0cm;FONT-FAMILY: 宋体; FONT-SIZE: 15pt;'>法定代表人：张腾丹。上诉人张腾丹因与被上诉人石中玉、被上诉人湖南中生健联汇健康科技有限公司（以下简称中生公司）、被上诉人杨泽伟、原审第三人湖南宏雅湘美健康管理有限公司（以下简称宏雅公司）股权转让纠纷一案，不服湖南省长沙市岳麓区人民法院（以下称一审法院）（2020）湘0104民初2293号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭进行了审理。现已审理终结。张腾丹的上诉请求：1.请求撤销一审判决，改判支持张腾丹一审的诉讼请求，驳回石中玉一审的反诉请求；2.一、二审诉讼费用由石中玉、中生公司和杨泽伟承担。事实和理由：一、股权转让合同合法有效，股权真实存在，其他股东也未主张优先购买权，且石中玉已经作为股东实际经营控制了公司一年多时间，造成了重大损失，在此基础上，一审判决简单认定丧失合同目的解除合同，还要求张腾丹单方承担全部责任，没有任何事实和法律依据。第一、股权转让通知书上的瑕疵，不构成无法继续股转的事由，涉案股权工商变更不存在任何实质障碍，其他股东即使不配合，只要不行使优先购买，也完全可以实现工商变更。第二、石中玉只缴纳了90万股权转让款，就实际控制经营公司一年多，期间经验不当造成公司重大损失（对应股权价值）无法恢复，一审判决解除合同的同时，未考虑合同解除后的过错责任分担，相当于让石中玉白白经营了公司一年多导致损失后还要张腾丹返还全部股权转让款并支付利息，属于适用法律错误，导致了严重不公平的结果。第三、石中玉已支付给张腾丹的90万元股权转让款中，有30万元来自石中玉指定的案外人。石中玉与该案外人的关系破裂，该案外人起诉张腾丹，要求返还30万元，一审法院已另案判决张腾丹返还不当得利30万元。本案一审法院又判决张腾丹返还石中玉90万元股权转让款。故一审法院的两份判决的内容相互冲突和矛盾。第四、张腾丹在一审时提交的中康联服务项目费用统计资料，系石中玉另案中作为证据提交的材料，属于石中玉自认，一审判决对该资料不予采信没有事实和法律依据。该资料的原件由石中玉持有，该资料正好可以证明石中玉已经实际控制和经营宏雅公司。二、2018年1月宏雅公司与石中玉签订《劳动合同》，宏雅公司聘请石中玉担任公司总经理，全面负责公司各项工作。同月22日双方又签订《合作经营协议书》，约定石中玉为项目经营的最高负责人，拥有项目的日常经营权及执行经双方确认的重大经营政策及方案。故石中玉已实际经营宏雅公司。2018年8月13日绚生医院才成为宏雅公司新股东。2018年11月张腾丹与石中玉才签订《股权转让协议》。故石中玉是在对宏雅公司股权结构、公司经营状况充分了解的前提下与张腾丹签订股东转让协议的。一审判决以张腾丹所提交的股东会决议及给湖南绚生医院管理有限公司（以下简称绚生医院）的函件所载股权转让的对价、股权结构均与案涉合同约定不符，认定张腾丹未履行通知绚生医院的义务，系事实认定错误。根据杨泽伟的陈述等，本案中，石中玉取得股权没有障碍，没有任何股东主张优先购买权，案涉股权完全可以通过工商变更登记至石中玉名下。三、张腾丹与石中玉签订《股权转让协议》的目的为转让宏雅公司股权而非转让宏雅公司经营项目，一审判决认定本案的合同目的无法实现是错误的。四、本案张腾丹没有任何违约情形，合同无法履行系石中玉单方毁约所致，应判决石中玉继续履行合同。五、一审法院未通知与本案案涉股权有独立请求权的绚生医院参加庭审，系程序错误。综上，请求二审法院改判支持张腾丹的上诉请求。石中玉答辩称：一、因张腾丹违约导致涉案《股权转让协议》的合同目的无法实现，涉案《股权转让协议》应当予以解除。第一、《股权转让协议》第二条2.1条明确约定：张腾丹承诺目标公司即宏雅公司其他股东均同意本次股权转让并配合进行工商变更，也就是说张腾丹应负有保证股权转让无瑕疵的义务。而张腾丹在一审提交的股权转让通知书、股东会决议载明的股权转让比例为50%，价格为220万元，与《股权转让协议》中转让股权50%对价为275万元，以及庭审中张腾丹主张的50%股权转让价格为229.2万元及杨泽伟10%的股权转让价格为45.8万元明显不符。且至一审法庭辩论终结前，张腾丹未就本案的股权转让向股东绚生医院履行告知义务并取得绚生公司的同意。张腾丹系以该虚假承诺诓骗石中玉签订合同并获取股权转让利益，在合同签订时故意隐瞒与订立合同有关的重要事实及提供虚假情况。二、2019年1月20日绚生公司在《声明》中明确表示：其对股权转让不知情，张腾丹并未事先与其协商及告知，不认可本次股权转让，不予配合股东变更手续。2019年4月28日绚生医院向石中玉送达《收回科室经营管理权的通知》，明确表示不认可石中玉股东资格，并自2019年5月1日收回科室经营管理权。《公司法》第71条明确规定：股东向股东以外的人转让股权，应当经其他股东过半数同意。结合本案，张腾丹转让应经其他股东过半数同意，也即涉案股权转让应经宏雅公司股东杨泽伟、绚生公司全部同意。绚生公司已明确表示不同意股权转让，不予配合办理工商股权变更手续。石中玉在一审审理过程中也向岳麓区市场监督管理局查证，办理工商股权变更登记手续须经全部股东签字同意方可办理。综上，张腾丹违反《公司法》关于股权转让的程序规定，其行为明显违反涉案《股权转让协议》的约定，导致石中玉无法取得宏雅公司股权及股东资格，涉案《股权转让协议》合同目的无法实现。三、石中玉并未取得目标公司实际经营权，目标公司系因张腾丹经营的干细胞治疗项目和三氧大自血疗法项目属于国家未经批准的明文禁止项目导致该项目被湖南省卫健委叫停并勒令关停整改。另张腾丹在收取股权转让款后未予履行股权变更手续，后续股权转让款支付条件均未成就，石中玉不具有任何过错。四、涉案《股权转让协议》第五条5.1项明确约定：协议生效后，宏雅公司与原客户合作仍未消耗完的项目由石中玉负责。石中玉签订《股权转让协议》的目标及经营项目即在于取得宏雅公司在泰和医院医疗美容科室十年的经营权。而在张腾丹已与石中玉签订《股权转让协议》的前提下，张腾丹未经通知石中玉并取得同意，于2019年12月10日与泰和医院签订《结算确认书》，提前解除宏雅公司与泰和医院签订的《医疗美容及健康管理合作协议书》。张腾丹此举使得目标公司无法继续生产经营，完全处于停滞状态。至此，宏雅公司唯一经营项目及公司唯一价值也已不存在，宏雅公司没有任何资产，已经成为一个空壳公司，涉案《股权转让协议》签订的前提条件不复存在，合同目标亦无法得到实现，其股权不具有任何转让价值。故《股权转让协议》应予以解除，张腾丹应返还股权转让款并支付占用利息。五、涉案《股权转让协议》签订后，公司公章、财务章等仍由张腾丹掌控，张腾丹一直是公司的实际控制人，从未实际与石中玉进行交接，经营收入账户为张腾丹儿子，账户与密码均由张腾丹控制。故张腾丹称石中玉已于2018年10月已经控制公司系不符合事实。六、另对于张腾丹提到的另案返还30万元的问题，是另案中康联公司起诉要求张腾丹返还不当得利，与本案并不具有直接关联。且另案现已上诉，一审法院作出的判决并未生效，二审存在改判的可能，相关权利义务尚未经生效判决确认，不影响本案的判决。综上，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应当驳回上诉，维持原判。中生公司答辩称：涉案股权转让协议系由石中玉与张腾丹签订，协议的相关权利义务应该由该合同双方承担，中生公司并非该协议双方，不存在中生公司与石中玉共同购买宏雅公司股权的事实，且涉案协议的履行情况中生公司未参与，也不知晓任何情况，与张腾丹没有任何交易往来，张腾丹主张中生公司承担共同清偿责任缺乏事实及法律依据，请求二审法院驳回对中生公司的上诉人请求。杨泽伟答辩称：杨泽伟原持有目标公司10%的股权已经回购给了张腾丹，张腾丹转让给石中玉60%的股权也包含了杨泽伟原持有的10%的股权。现在杨泽伟实际上并非目标公司的股东，如果本案需要办理相关工商变更手续，杨泽伟愿意配合。宏雅公司答辩称：对张腾丹的上诉没有意见。张腾丹向一审法院提出的诉讼请求为：1.判令石中玉、中生公司继续履行《股权转让协议》第2.3和2.4条约定，向张腾丹支付应付未付的股转金146万元和违约金479900元(暂计算至2019年12月31日，违约金按照每日千分之五为标准，计算至实际支付日)；2.石中玉继续履行《股权转让协议》第二条第四款约定，完成受让股权的工商变更登记。石中玉向一审法院提出的反诉请求：1.解除石中玉与张腾丹签订的《股权转让协议》；2.张腾丹向石中玉返还1001144元股权转让款并支付资金占用费(占用费以本金1001144元为基数，自2019年5月8日开始暂计算至2019年8月19日按中国人民银行同期同档次贷款基准利率计算为12581元，自2019年8月20日起至返还全部转让款实际履行之日止按同期全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算)。一审法院认定：宏雅公司成立于2016年8月11日，注册资本1000万元，登记的股东为：张腾丹认缴出资500万元、持股50%，认缴出资时间为2046年8月9日；杨泽伟认缴出资100万元、持股10%，认缴出资时间为2046年8月9日；案外人绚生医院认缴出资400万元、持股40%，认缴出资时间为2046年8月9日。公司章程第九条规定：股东之间可以相互转让其全部出资或者部分出资。股东向股东以外的人转让其出资时，必须经其他股东过半数同意。股东应就其股权转让事项书面通知其他股东征求同意，其他股东自接到书面通知之日起满三十日未答复的，视为同意转让。其他股东半数以上不同意转让的，不同意的股东应当购买该转让的股权；不购买的，视为同意转让。经股东同意转让的股权，在同等条件下，其他股东有优先购买权。两个以上股东主张行使优先购买权的，协商确定各自的购买比例；协商不成的，按照转让时各自的出资比例行使优先购买权。2018年，石中玉与宏雅公司合作，并参与经营管理。2018年12月20日，张腾丹(转让方、甲方)与石中玉(受让方、乙方)签订《股权转让协议》，其中约定：经双方充分协商一致，宏雅公司股权估值作价550万元，甲方愿将其持有宏雅公司50%的股权转让给乙方；甲方承诺宏雅公司其他股东均同意本次股权转让并配合进行工商变更；甲方保证对转让给乙方的股权拥有完全、有效的处分权。甲方保证其所转让的股权没有设置任何质押或其他担保权，不受任何第三人的权利追索，否则，因股权权利瑕疵导致的责任和损失由甲方全部承担。甲方赠送10%的股权给乙方，并将余下40%股权以及杨泽伟10%股权(共计50%股权)转让给乙方。甲方转让给乙方50%股权的转让对价共计275万元；本协议签订日前，乙方已向甲方支付股转金31万元，乙方承诺于本协议签订后三日内(即2018年12月23日之前)再向甲方支付股转金69万元，100万元到账后，甲方协助乙方去办理工商登记变更，变更后乙方应于2019年1月31日前支付股转金44万元，于2019年12月31日之前再支付44万元，即付清首付款共计188万元，乙方逾期付款的，按每日千分之五支付逾期违约金给甲方。协议生效后，宏雅公司与原客户合作仍未消耗完的项目由乙方负责，协议于各方签字之日生效，本协议签署后，甲方不再参与公司的任何经营管理事务，经营管理和业务相关事务由乙方负责并自行承担责任和风险。庭审中，张腾丹确认上述协议所载总价275万元中，张腾丹的40%股权及10%赠送的股权共计50%股权对价共为229.2万元，杨泽伟10%股权对价为45.8万元。上述协议签订后，至2019年5月7日石中玉通过他人及自己共向张腾丹支付了股权转让款90万元。一审法院另认定：2019年3月21日，张腾丹及宏雅公司向绚生医院邮寄《股权转让通知书》，称其再次通知张腾丹拟将持有的宏雅公司50%股权以220万元转让给石中玉，请各位股东自收到本通知书之日起三十日内给予书面答复，确定上述同等条件下是否需要购买该股权，逾期未答复的，视为同意上述转让。绚生医院收到通知后未作答复。2019年6月18日，宏雅公司召开股东会，张腾丹、杨泽伟到会，决议一致同意将张腾丹持有的宏雅公司50%股权转让给石中玉；杨泽伟配合2019年6月20日办理股权工商变更。庭审中，杨泽伟表示股东会中对于该50%是否包括其所持10%的股权未作具体说明。另，2018年8月13日，张腾丹与杨泽伟签订《股权授权转让及回购协议书》，其中约定：张腾丹回购杨泽伟持有宏雅公司10%的股权，回购价共计80万元，于2020年9月1日之前，张腾丹一次性向杨泽伟支付到位；张腾丹将其自己持有的宏雅公司股权对内或对外转让给第三方时，杨泽伟承诺配合张腾丹进行转让，包括但不限于按照张腾丹通知的合理时间在股东会决议上签字同意至工商局进行面签等。如杨泽伟不予配合，张腾丹有权拒绝回购，解除本协议。杨泽伟授权张腾丹在此期间继续寻找投资人，收购杨泽伟所持10%的股权，如在2020年9月1日之前，第三方投资人达成了收购合意，杨泽伟同意由第三方投资人对其股权进行收购来完成杨泽伟的退出，不再由张腾丹进行回购。本协议书达成后，杨泽伟不参与宏雅公司分红、也不承担宏雅公司的亏损和法律责任；本协议书自双方签署之日成立，自杨泽伟撤诉之日生效。上述协议签订后，杨泽伟撤回了起诉。至本案开庭时，该转让款尚未支付，也未进行工商变更或公司股东名册变更。2019年1月20日，绚生医院出具《声明》，称其对张腾丹与石中玉间签订股权转让协议毫不知情，张腾丹未事先协商及告知，不认可本次股权转让，所有涉及工商股东变更手续无义务配合。一审法院认为：一、张腾丹与石中玉签订的《股权转让协议》为当事人真实意思表示。其中，就所涉杨泽伟名下10%的股权，因诉讼中，杨泽伟对该合同本身不持异议，应视为追认。故，上述合同内容不违反法律强制性规定，双方间的股权转让合同成立且有效。二、本案中，石中玉未按期足额支付股权转让对价，其行为存在违约。同时，依合同约定，张腾丹负有保证宏雅公司其他股东均同意本次股权转让并配合进行工商变更，股权转让无瑕疵的义务。然经查：至本案法庭辩论终结前，张腾丹并未就其50%股权以对价229.2万元，杨泽伟10%股权对价以45.8万元股权转让给石中玉，向绚生医院履行告知义务，并取得绚生医院的同意。张腾丹所提交的股东会决议、及给绚生医院的函件中所载股权转让的对价、股权结构均与案涉合同约定不符。因此，张腾丹亦尚未履行通知其他股东的义务，致使案涉股权转让，石中玉取得相应股权存在障碍，合同目的尚不能实现。张腾丹的行为亦构成违约。在当前双方均有违约，信任已破裂，石中玉尚难以取得案涉股权，合同目的尚无法实现的情况下，石中玉主张解除案涉《股权转让协议》的诉请合法，予以支持。三、合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施，并有权要求赔偿损失。本案中：石中玉主张张腾丹返还1001144元股权转让款，经查，双方对账确认石中玉仅收到张腾丹转让款90万元，故对此部分诉请及相应资金占用费予以支持，但资金占用费的标准应以全国银行业间同业拆借中心公布贷款市场报价利率为准。剩余101144元，石中玉称系其为张腾丹垫付的应由张腾丹负担的公司开支，然现有证据不能证明为张腾丹应负之债务。另即使债务存在，依石中玉之陈述，债权享有方应为宏雅公司，且现有证据也不能证明各方形成债务相互冲抵之合意，用以冲抵股权转让款，故对石中玉该部分诉请不予支持。石中玉可基于其他法律关系另行主张权利。对张腾丹主张石中玉支付剩余股权转让款及违约金、完成受让股权的工商变更登记的诉请，不予支持。张腾丹诉请中生公司承担共同清偿责任，无证据证明双方间形成转让合同关系，故不予支持。张腾丹诉称石中玉已实际取得股权无相应证据证明，对此理由不予采纳。石中玉抗辩张腾丹隐瞒宏雅公司资产状况，然石中玉在签订涉案合同前即与宏雅公司合作，参与经营，理应知晓公司经营状况，故对该理由不予采纳。石中玉抗辩张腾丹擅自处分宏雅公司债权，因无相应证据证明，亦不予采纳。综上，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条、第九十四条、第九十六条、第九十七条，《中华人民共和国公司法》第七十一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决：一、驳回张腾丹的全部诉讼请求；二、限于判决生效之日起五日内返还石中玉股权转让款90万元，并自2019年5月8日起按同期全国银行业间同业拆借中心公布贷款市场报价利率计付资金占用损失至实际清偿之日止；三、解除张腾丹与石中玉签订的《股权转让协议》；四、驳回石中玉的其他诉讼请求。本案本诉受理费22260元，由张腾丹负担；反诉受理费减半收取6962元，由石中玉负担2962元，张腾丹负担4000元。本院二审期间，张腾丹提交了微信聊天记录、律师调查笔录及律师调查函，石中玉提交了宏雅公司的企业公示信息，各方当事人发表了质证意见，本院将综合本案的其他证据予以综合认定。中生公司、杨泽伟及宏雅公司没有提交新的证据。本院二审另查明：一、2018年1月，宏雅公司与石中玉签订一份《劳动合同》，约定由石中玉担任宏雅公司总经理，劳动报酬构成根据公司薪酬体系而定，合同未载明期限。二、2018年1月22日宏雅公司（甲方）与石中玉（乙方）签订《合作经营协议书》，协议的部分内容为：分工合作及相关事项：1、项目管理由甲、乙双方担任负责合作经营的日常事宜，所有合作资金须全部划入公司资金。有关财务制度必须合法合规，经过双方协商确认后实行。2、其他管理人员及服务人员由甲、乙双方共同商定委派或向社会招聘来确定。3、乙方为项目经营的最高负责人，拥有项目的日常经营权及执行经双方确认的重大经营政策及方案，甲方拥有监督权及重大事项最终决定权。4、因乙方工作性质关系，乙方的日常工作时间自行合理安排，乙方不享受公司员工的相应薪酬待遇。但乙方享受项目经营总业绩及个人业绩的提成及因业务需要产生的相应费用报销。5、本合作期暂定为一年，经营期内或者期满时经营业绩达到3000万时，双方应就合作项目内容及公司进行股份制改革，甲方应予以积极配合，为做大上市做准备。三、石中玉与张腾丹签订的《股权转让协议》对案涉股权转让款的支付约定为：石中玉以货币形式分两次支付给张腾丹，首次支付188万元，余款87万元每月最少支付4万元给张腾丹，于2020年9月30日前付清，逾期按应付金额的每日千分之五支付违约金。张腾丹认可其已收到石中玉916000元股权转让款，包括湖南中晟康联生物科技有限公司支付的30万元（2018年12月17日支付4万元、2018年12月19日支付16万元、2019年1月5日支付10万元）。后湖南中晟康联生物科技有限公司以不当得利为由向一审法院起诉，要求张腾丹返还该30万元，一审法院判决张腾丹返还湖南中晟康联生物科技有限公司不当得利30万元。张腾丹不服，向本院提起上诉，现该案尚在二审审理中。四、经本院释明，杨泽伟明确表示宏雅公司名下其10%股权，其不会再向石中玉主张权利。五、张腾丹提供的聊天记录显示：2019年3月18日张腾丹给绚生医院的法定代表人白伟发信息，主要内容为：本人拟将拥有的宏雅公司的股份进行转让，已于2018年12月口头通知各股东，绚生医院授权代表杨雨龙不同意配合工商变更但又不行使股东优先购买权购买该转让的股权，现再次通知，本人拟将持有的宏雅公司60%的股权（本括本人张腾丹工商登记的50%和杨泽伟已转让给张腾丹的10%），以人民币275万元出让，拟受让人石中玉，请各股东自收到本通知书之日起三十日内书面答复，确定在上述同等条件下是否购买拟出让的股权，逾期未答复的，视为同意转让。六、2018年1月13日，泰和医院（甲方）与宏雅公司（乙方）签订一份《医疗美容及健康管理合作协议书》，主要内容为：由甲方负责提供场地、资质和医疗美容科室所需要的基础设备设施和后勤供应维护支持，乙方负责组建团队和技术力量入驻医疗美容科室并开展经营，由乙方承担团队人员工资薪酬、市场开发和销售费用。甲方对医院美容科进行目标管理，乙方按照8万元/月向甲方缴纳管理费，管理费涵盖了场地使用费、经营权等与双方合作事宜相关的所有费用等，合作期限为十年，乙方向甲方缴纳医疗风险保证金20万元，合同签订后一次性。上述协议签订后双方进行合作经营。2019年10月31日泰和医院向宏雅公司发出一份《关于欠付管理费及相关事宜的通知》，主要内容为：贵司自2019年4月一直拖欠我院管理费和相关费用，且于2019年9月18日因经营项目问题、项目收费不符合规定等原因被长沙市卫生健康委员会处罚并要求停止经营。根据双方协议，现通知贵司如下：一、请贵司于2019年11月10日前支付欠缴的管理费、水电费和体检费共计378388元。相关处罚费用等市卫监处理结果处理后另行通知。二、请贵司提供整改方案，就后续经营事项与医院进行协商。如贵司无法按期支付拖欠费用，我院将按照合同的约定收回合作场地。2019年11月5日张腾丹通过微信将该通知发给石中玉，并要求石中玉在2019年11月10前付清欠款。2019年12月10日张腾丹代表宏雅公司与泰和医院签订《结算确认书》，主要内容为：一、截至2019年11月10日，宏雅公司共欠泰和医院房租、体检费、水电费等378388元。二、宏雅公司以原有合同押金20万元和张腾丹个人付款15万元作为还款。合同押金不需要退还给宏雅公司。三、泰和医院与宏雅公司双方所有账务已于2019年12月10日全部结清。四、双方原有协议（包括所有补充协议）全部终止。2020年4月28日，泰和医院出具一份《证明函》，主要内容为：一、宏雅公司与我公司有合作关系，在我院场地开展相关医疗健康项目并缴纳场地管理费用。宏雅公司于2019年9月18日因经营项目不明确和收费问题被长沙市卫生健康委员会封存经营场所并责令停业整改，同时封存其用于经营收款的POS机一台，该POS机的单据显示收款方为湖南中生健联汇健康科技有限公司（即上文的中生公司）。宏雅公司停业是因自身经营出现问题违反了合同约定，并非由我公司原因造成。二、关于上述处罚问题，以及宏雅公司欠缴管理费等款项（共计37万余元）等问题，我院多次与宏雅公司石中玉和法人代表张腾丹沟通，且于2019年10月31日发函给宏雅公司，要求其整改并支付欠缴费用，除了张腾丹个人代缴了15万元外，其余问题至今一直未得到解决。七、2020年8月26日张腾丹的代理人对杜梅进行询问，并制作了律师调查笔录，主要内容为：杜梅称其2018年8月入职宏雅公司，2020年1月离职，期间一直担任出纳，负责公司办公用品采购造表、员工工资造表、记流水账等。2018年10月份左右，石中玉接手宏雅公司，要求杜梅对公司先前的财务账目进行核算，核算清楚后石中玉再接手经营，宏雅公司之前是绚生医院杨雨龙经营了三个月。2018年10月份核算完后，石中玉就实际经营公司了，从2019年1月起，杜梅等员工工资由石中玉发放。2018年11月份时，宏雅公司开过一次大会，张腾丹、石中玉及公司全体员工均参加，会议上张腾丹宣布其已将公司股权转让给石中玉，石中玉以后是公司新老板。大概2018年12月份，石中玉召集公司所有员工开会（包括韩婷婷院长、李佳护士长），会上宣布其已经购买张腾丹的股份，是公司新老板，以后公司由其负责，公司的事情需要向其汇报。石中玉做了一个其个人微信收款二维码的牌子，放在公司前台，石中玉强调以后公司的钱款必须通过扫码进入该账户，杜梅按要求执行财务制度。基本上客人的小额消费都是通过扫前台的二维码收款，大额资金的收取有时候用石中玉给的POS机，POS机一台是中生公司的，一台是绚生医院股东张兰兰的。项目医院在石中玉手里被卫健委要求停业整顿，后一直没有处理，项目没有继续，杜梅也离开了宏雅公司。2020年8月26日张腾丹的代理人对韩婷婷进行询问，并制作了律师调查笔录，主要内容为：韩婷婷称其2016年9月入职宏雅公司，2019年10月离职，历任督导、主管，2018年5月任宏雅公司与泰和医院合作项目的院长，主要负责院内日常管理和顾客管理。大概2018年11月份，张腾丹、石中玉召集宏雅公司员工开会，李佳、杜梅等参加了会议，会议上张腾丹宣布其已将公司全部股权转让给石中玉，其退出公司经营管理，石中玉以后是公司新老板。大概2018年12月份，石中玉召集公司所有员工开会，会上宣布其已是公司大股东，也是公司新老板，以后公司的事情不要再向张腾丹和杨雨龙（绚生医院在宏雅公司的负责人）汇报，所有事情由其决定。其入职时宏雅公司已经和泰和医院合作了，后来其担任项目医院的院长，2019年以后项目医院都是石中玉在管了，付给泰和医院的钱是石中玉出，项目的收入是石中玉收。石中玉特别强调了新的财务制度，并在医院前台放了一个其自己的微信收款二维码，顾客来医院的小额消费都要扫这个二维码，大额的消费会刷POS机，POS机有两台，一台是中生公司的，一台是绚生医院的。中生公司是石中玉跟别人开的公司。石中玉当老板的时候，卫健委说项目医院不规范，要求停业整顿，后一直没有处理，项目就停了。2020年8月26日张腾丹的代理人对李佳进行询问，并制作了律师调查笔录，主要内容为：李佳称其2017年10月入职宏雅公司，2019年12月离职，历任普通护士、护士长。其在项目医院复诊护士的招聘，以及和泰和医院的沟通对接，宏雅公司与泰和医院的合作项目一开始由张腾丹经营，2018年8月份左右杨雨龙接手经营了三个月，后来项目全部由石中玉负责。泰和医院知道石中玉接手了项目医院。其在与泰和医院沟通时如果遇到解决不了的问题，泰和医院的领导都是让其喊石中玉来解决。石中玉经营项目医院前期，还是很积极配合泰和医院的，但从项目医院被卫健委要求整改，石中玉就不愿意出面跟泰和医院进行沟通，也不愿意再管理项目了，后来因为卫健委的事情不处理，泰和医院就要求中止项目合作。石中玉后来搞了个财务制度，护士带客人打针，收费要客人到前台扫石中玉的微信收款二维码，其他大额的收费就刷中生公司或绚生医院的POS机。八、2020年8月28日湖南瀛启律师事务所称受张腾丹的委托，向泰和医院发函，询问以下问题：一、泰和医院与宏雅公司的项目合作情况；二、泰和医院是否知道张腾丹将其持有的宏雅公司股权转让给石中玉，石中玉是否为宏雅公司实际经营者；三、泰和医院为何要中止与宏雅公司的合作项目，中止项目合作是否通知过石中玉，石中玉是如何处置的；四、泰和医院为何要与张腾丹签署项目结算确认书，事情的具体经过。2020年8月29日泰和医院给湖南瀛启律师事务所出具《调查函回函》，内容为：一、泰和医院与宏雅公司于2018年1月3日签订了《合作协议书》，协议约定宏雅公司在泰和医院场地开展医疗健康项目并缴纳场地管理费用。合作项目最初的实际经营者是张腾丹，之后绚生医院经营了3个月，2019年1月开始就是石中玉实际经营。二、2018年12月，张腾丹知会泰和医院，已将其名下宏雅公司股份转让给石中玉，股权及公司法定代表人正在办理工商变更手续，宏雅公司已交由石中玉实际控制经营，要求泰和医院今后就合作项目的相关事宜，全部与石中玉对接处理。石中玉也向泰和医院明确表示其是宏雅公司的新老板，今后合作项目由其负责经营。2019年1月起，宏雅公司与泰和医院合作项目的管理费、房租等费用，均由石中玉支付。但自2019年4月，石中玉就停止缴费，累计拖欠泰和医院管理费等款项共计37万余元，泰和医院多次向石中玉催缴，石中玉不予理会。三、2019年9月18日，宏雅公司因经营项目不明确和收费问题被长沙市卫生健委封存经营场所、责令停业整顿。泰和医院向宏雅公司发函，并多次通知石中玉，要求其妥善解决问题，但石中玉一直回避。泰和医院于是决定依照《合作协议书》，暂时中止与宏雅公司合作。四、泰和医院经过调查，发现宏雅公司法人代表尚未变更为石中玉，仍是张腾丹。因石中玉不理会泰和医院，不愿支付拖欠的管理费，不配合卫健委停业整顿相关问题，泰和医院只能先找张腾丹，要求其通知石中玉。张腾丹多次要求石中玉出面未果。因为项目虽被停业整顿，但依据双方合作协议，宏雅公司每月仍需支付管理费等费用，为了防止各方损失扩大，张腾丹无奈与泰和医院签订结算确认书，暂时中止合作，并个人代宏雅公司补交了15万管理费用。五、截止本证明出具之日，泰和医院并未收回合作经营场地。泰和医院同意宏雅公司在解决卫健委处罚相关事宜、补齐欠缴管理费用的前提下，继续与宏雅公司合作，允许宏雅公司在原场地经营。九、2019年4月28日绚生医院向石中玉发出《收回科室经营管理权的通知》，内容为：健康抗衰中心自2018年10月底张腾丹以公司大股东名义及权利强行收回后交予你方管理，但张腾丹与你方签订的股权转让并未与我公司协商同意，也并未就科室经营管理权与我方协商，我方作为宏雅公司法定股东现通知你方：你方的股东资格我们并不认可，从2019年5月1日起，科室经营管理权我公司依据与张腾丹的合同约定收回，请你配合！十、宏雅公司的企业信息公示显示：2017年12月5日至2020年2月19日期间，宏雅公司的经营范围为：健康管理；医疗信息、技术咨询服务；科技信息咨询服务；营养健康咨询服务；美容服务；母婴保健服务（不含医疗诊断）；自营和代理各类商品及技术的进出口，但国家限定公司经营或禁止进出口的商品和技术除外；健康医疗产业项目的管理；科技中介服务；化妆品、保健品、体育器材的销售。（依法须经批准的项目，经相关部门批准后方可开展经营活动）。十一、中生公司于2018年12月5日注册成立，2020年4月10日其企业信息公示显示：中生公司的股东为孙仕林（执行董事兼总经理）和石中玉。经营范围为：亚健康干预技术、医疗器械技术的开发；生物制品、网络技术、保健食品的研发；计算机网络平台的开发及建设；健康管理；健康养生咨询（不含医疗诊断）；职业病危害因素检测与评价；职业病危害技术咨询、技术服务；医学检验技术服务；医院经营管理咨询；医疗信息、技术咨询服务；互联网信息技术咨询；生物技术转让服务；食品科学技术研究服务；保健品销售。（依法须经批准的项目，经相关部门批准后方可开展经营活动）。企业信息公示未显示：中生公司的经营范围未发生过变更。本院二审查明的其他事实与一审法院查明的事实一致。本院认为，根据查明的事实及双方当事人的诉辩意见，本案的争议焦点为：一、《股权转让协议》签订后石中玉是否已实际经营宏雅公司，宏雅公司与泰和医院的合作项目被长沙市卫生健康委员会责令停业整顿及双方中止合作，是否系张腾丹的原因造成的；二、张腾丹与石中玉签订的《股权转让协议》应当继续履行，还是解除。关于焦点一。经审查，本案中，石中玉与宏雅公司签订的《劳动合同》及《合作经营协议书》，泰和医院与宏雅公司签订的《医疗美容及健康管理合作协议书》，《股权转让协议》，泰和医院出具的《关于欠付管理费及相关事宜的通知》、《证明函》和《调查函回函》，张腾丹代表宏雅公司与泰和医院签订的《结算确认书》，张腾丹的委托代理人对杜梅、韩婷婷和李佳的调查笔录相互印证，根据以上证据等可知：2018年1月石中玉担任宏雅公司总经理，双方进行合作经营，石中玉为宏雅公司项目经营的最高负责人，2018年12月石中玉受让张腾丹持有的宏雅公司的全部股权后，自2019年1月起石中玉实际经营管理宏雅公司，宏雅公司与泰和医院合作经营的项目也由石中玉经营管理，合作项目在石中玉经营管理期间被长沙市卫生健康委员会封存经营场所、责令停业整顿，因石中玉经营管理合作项目期间拖欠泰和医院管理费等，泰和医院中止与宏雅公司就合作项目的合作。综上，石中玉有关“《股权转让协议》签订后张腾丹并未退出宏雅公司的经营管理，因张腾丹的原因导致宏雅公司与泰和医院的合作项目被长沙市卫生健康委员会责令停业整顿及双方中止合作”的答辩意见缺乏事实依据，本院不予采纳。对于石中玉有关“张腾丹经营医疗美容科室期间经营的干细胞治疗项目属于国家未批准的明文禁止项目，三氧大自血疗法项目也被湖南省卫健委叫停并勒令关停整改，导致项目停滞，宏雅公司没有任何经营收入”的答辩意见，经审查，本院认为，第一、2018年1月13日宏雅公司与泰和医院签订合作协议进行合作经营医疗美容科室。而2018年1月宏雅公司与石中玉签订合作协议进行合作经营，石中玉作为合作经营项目的最高负责人并担任宏雅公司的总经理，故石中玉一开始就对宏雅公司与泰和医院的合作经营项目及经营情况清楚了解。第二、宏雅公司的经营范围虽不包括干细胞的治疗、三氧大自血疗法，但石中玉受让张腾丹的案涉股权后实际经营管理了医疗美容科室，且项目被卫健卫责令停业整顿也是在石中玉经营管理期间。同时，石中玉经营管理期间，顾客在医疗美容科室的部分消费额通过刷POS机进入中生公司的账户，而石中玉系中生公司的股东。综上，石中玉在受让案涉股权前已对宏雅公司是否能够从事干细胞的治疗、三氧大自血疗法的经营及经营该项目存在的风险是清楚并了解的，其上述答辩意见缺乏事实依据，本院不予采纳。关于焦点二。经审查，本案中，第一、《股权转让协议》是张腾丹与石中玉在平等自愿的基础上签订的，协议内容没有违反法律、行政法规的效力性强制性规定，协议虽然涉及到对杨泽伟所持有的10%的处置，但杨泽伟明确表示对协议无异议，张腾丹已回购其名下10%的股权，其愿意配合办理相关手续，故协议合法有效，对张腾丹和石中玉均具有法律约束力。第二、张腾丹和杨泽伟共计持有宏雅公司60%的股权，杨泽伟对本案的股权转让没有异议，故案涉股权转让给石中玉符合宏雅公司章程“股东向股东以外的人转让其出资时，必须经其他股东过半数同意”的规定，可以转让。第三、2019年3月21日宏雅公司及张腾丹书面告知绚生医院，张腾丹拟将持有的50%股权以220万元转让给石中玉，并要求绚生医院在收到通知书之日起三十日内予以书面回复是否需要购买股权。绚生医院收到通知后一直没有回复。本院认为，通知中的转让价格虽与《股权转让协议》约定的价格不一致，但通知中的股权价格更低，对绚生医院主张优先购买权更加有利。另，2019年3月18日张腾丹通过微信聊天明确告诉绚生医院的法定代表人：其拟将案涉60%的股权以275万元的价格转让给石中玉，并要求绚生医院在收到通知后三十日内书面回复是否行使优先购买权。本案没有有效证据显示绚生医院进行了回复。综上，张腾丹已经履行了宏雅公司章程规定的股东对外转让股权时应通知公司其他股东的告知义务。根据宏雅公司章程的规定，绚生医院未回复的行为视为同意案涉股权的转让，同时本案也没有证据显示绚生医院已经主张案涉股权的优先购买权。故绚生医院2019年1月20日的《声明》不能成为阻却本案《股权转让协议》继续履行的法定理由。第四、根据上述焦点一的分析，2018年1月石中玉已与宏雅公司进行合作经营，并作为宏雅公司项目经营的最高负责人，《股权转让协议》签订后石中玉已实际经营管理宏雅公司，合作项目被责令停业整顿及泰和医院与宏雅公司中止项目合作均不是张腾丹的原因造成的。综上分析，《股权转让协议》不具有解除的法定理由和约定理由，双方应当继续履行，对张腾丹要求石中玉继续履行《股权转让协议》并完成受让股权的工商变更登记的请求，本院予以支持。宏雅公司、石中玉、杨泽伟应配合办理相关工商变更登记手续。张腾丹要求中生公司承担责任没有事实依据，不予支持。对石中玉要求解除《股权转让协议》、返还已支付的股权转让款并支付资金占用费的请求，本院不予支持。一审判决解除《股权转让协议》不当，予以纠正。根据上文分析，《股权转让协议》应当继续履行，故对张腾丹要求石中玉继续支付股权转让款146万元的请求，本院予以支持。张腾丹主张每日千分之五的违约金过高，根据双方的实际履行协议情况，本院酌情将逾期付款违约金的比例调整为日万分之二。根据《股权转让协议》的约定及张腾丹所主张违约金的起诉点，本案违约金的计算基数如下：2018年12月24日（含当天，下同）至2019年1月31日为84000元，2019年2月1日至2019年12月31日为524000元，2020年1月1日至2020年9月30日为964000元，2020年10月1日后的为1460000元。若石中玉尚欠的股权转让款本金超出146万元，则超出的本金及相应的违约金张腾丹可以另行主张权利。综上所述，张腾丹的上诉请求部分成立，本院予以支持。一审判决认定基本事实清楚，但部分适用法律错误，判处不当，本院予以纠正。据此，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第一百一十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十八条、第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：一、撤销湖南省长沙市岳麓区人民法院（2020）湘0104民初2293号民事判决；二、石中玉在本判决生效之日起五日内支付张腾丹股权转让款146万元及逾期付款违约金（违约金按日万分之二计算，计算基数为：2018年12月24日至2019年1月31日为84000元，2019年2月1日至2019年12月31日为524000元，2020年1月1日至2020年9月30日为964000元，2020年10月1日后的为1460000元）；三、在本判决生效之日起五日内，张腾丹将其持有的湖南宏雅湘美健康管理有限公司50%股权、杨泽伟将其持有的湖南宏雅湘美健康管理有限公司10%股权变更登记至石中玉名下，湖南宏雅湘美健康管理有限公司及石中玉应予以配合；四、驳回张腾丹的其他诉讼请求；五、驳回石中玉的反诉请求。若未按照本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案一审本诉受理费22260元，一审反诉受理费6962元，二审案件受理费22260元，共计51482元，由石中玉承担48000元，张腾丹承担3482元。本判决为终审判决。审判长 王 勇审判员 龙付送审判员 陈 瑶二〇二〇年十二月十五日法官助理曾锦书记员熊文涛附本案适用法律条文：《中华人民共和国合同法》第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。第一百一十四条当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务。《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十八条第二审人民法院应当对上诉请求的有关事实和适用法律进行审查。第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：(一)原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定;(二)原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更;(三)原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判;(四)原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。