广东省珠海市斗门区人民法院民 事 判 决 书（2020）粤0403民初3171号原告：张海宁，男，1991年9月30日出生，汉族，公民身份号码441************418，住广东省丰顺县********。委托诉讼代理人刘俊，广东正澳律师事务所律师。被告：梁文金，男，1990年10月1日出生，汉族，公民身份号码440************933，住广东省高州市**********。原告张海宁（以下简称原告）与被告梁文金（以下简称被告）合伙协议纠纷一案，本院于2020年9月23日立案后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告、原告委托诉讼代理人刘俊及被告到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：1.被告向原告返还项目合作款28万元；2.被告向原告支付逾期利息（以28万元为基数，按全国银行间同业拆借中心公布的同期货款市场报价利率(LPR)计算，从2020年2月2日起至还清全部款项之日止，暂计至2020年9月3日为6408.11元）；3.本案全部诉讼费用由被告承担。事实与理由：2018年，原告与被告决定就位于珠海市斗门区的珠海华里网络科技有限公司（以下简称华里网络公司）、莲洲石龙工程项目以及刘家环地块项目等展开合作。原告陆续通过银行转账、微信转账等方式多次向被告名下银行账户和微信账户转账项目合作款合计三十多万元。因合作项目经营不善，双方协商一致决定终止合作，原、被告双方于2019年10月30日共同签订了《还款协议书》，约定被告向原告返还项目合作款28万元整，被告应于2020年2月1日前支付10万元，余下18万元应于2021年10月30日前全部付清。然而，被告在支付期限到期后未付款，原告多次催要，被告一直借故拖延，故诉至法院。被告辩称：1.原、被告于2018年11月达成共识，原告以20万元入股华里网络公司，并占30%股份。后原告通过银行转账、微信支付等方式陆续向被告支付20万元投资款。清算时华里网络公司亏损506690元，除原告借给华里网络公司的76243元债务外，原告仅承担了26186元债务（连记木业11641元、徐勇佣金2000元、勇哥佣金12545元）。2.关于莲洲工程项目，原告并未对该项目出资，但在退出时却索要高额退出费。3.关于刘家环地块项目，原、被告双方在2019年7月1日决定以华里网络公司的名义投资刘家环项目，并从华里网络公司账户投入10万元，按30%的股权计算，原告仅出资3万元，刘家环项目地块的租金押金就高达15万元，月租金为4万7千余元，还有其他大笔投资，原告在项目开始时就退出，且项目因违法用地至今无法经营。4.原告向被告索要高额退出费，并扬言若被告不从则到工地闹事让被告无法开工，被告签下协议并非出于自愿，且该协议载明被告要支付原告退出费28万元，显然不符合常理，显失公平，根据合作项目的亏损情况，被告愿意退给原告10万元，扣除原告已帮被告代为缴纳的2019年7月至2020年8月的社保款9471.97元、原告收取的货款11900元外，原告应向被告支付79000元。原告围绕其诉讼请求向本院提交如下证据：1.还款协议书；2.银行交易明细清单；3.微信支付交易明细证明；4.国家企业信用信息公示系统；5.原、被告微信聊天记录；6.珠海市职工社会保险缴费记录。被告针对其答辩意见提交如下证据：1.2018年12至2019年10月13日华里网络公司的日记账；2.刘家环项目的日记账；3.原、被告之间的个人往来款；4.还款证明；5.关于莲洲项目暂停施工的通知。此外，被告还称庭后三天内提交社保电子申报证明，但未提交。原、被告对上述证据进行质证。经审查，原告提交的全部证据及被告提交的证据3来源合法，内容真实，且能证明本案相关事实，本院予以确认，但证明内容以本院确认的为准。本院根据确认的证据及庭审笔录，查明事实如下：原、被告于2018年11月口头协商合伙事宜，由原告出资二十万余元投资华里网络公司、刘家环地块项目，并约定原、被告按3：7的比例负责盈亏，其中，原告负责华里网络公司的销售及刘家环地块项目的招租，其他工作均由被告负责。2019年10月30日，被告手写一份《还款协议书》，内容为：今和张海宁共同合作华里网络公司、莲洲石龙工程项目、刘家环地块项目终止合作。承诺（张海宁）以28万元总价退出，华里网络公司欠款47400元（由张海宁）于2019年11月15日前追回给公司，张海宁负责支付连记木业11641元、徐勇佣金2000元及勇哥佣金12545元。还款计划为2020年2月1日前支付10万元，余下18万元于2021年10月30日前全部付清。备注：于石龙项目涉及郑滢、尚航欠款和张海宁无关。落款处写明欠款人梁文金，落款日期为2019年10月30日。张海宁在还款协议书的左下角手写“同意张海宁”。原、被告在庭审中均确认：1.莲洲石龙工程项目，原告未出资亦未参与管理，也没有参与分红。2.原告除了追回协议书约定的货款47400元给被告外，还追回并占用了11900元货款。另查明，梁文金为华里网络公司的法定代表人。本院认为：原、被告均确认双方合伙经营华里网络公司、刘家环地块项目的事实，且对被告手写的《还款协议书》的真实性无异议，故本院确认双方之间的合伙关系合法有效，受法律保护。关于《还款协议书》是否显失公平的问题。被告称原告向被告索要高额退出费，并扬言若被告不从则到工地闹事让被告无法开工，被告签下协议并非出于自愿，且协议载明被告要支付原告退出费28万元，显然不符合常理，显失公平。被告无法提交原告扬言要闹事的证据且被告提交的记账均是其自行制作无法证实合作项目的盈亏情况，应承担举证不能的不利后果。本院认为,显失公平,是指合同一方当事人利用自身优势,或者利用对方没有经验等情形,在与对方签订合同中设定明显对自己一方有利的条款,致使双方基于合同的权利义务和客观利益严重失衡,明显违反公平原则。本案中,《还款协议书》由被告起草书写，且被告自始至终都参与了合伙事宜的管理,协议的签订不存在原告利用自身优势或利用被告没有经验的情形,且从协议上看，对于债务也有明确的分配，故不存在显失公平的情形。关于被告是否应向原告返还合作款金额的问题。如前所述，《还款协议书》不存在显失公平的情形，根据《最高人民法院关于贯彻执行若干问题的意见（试行）》第55条的规定，合伙终止时，对合伙财产的处理，有书面协议的，按协议处理。因此，被告应按协议书载明的金额28万元返还给原告，但原、被告双方均确认原告收取被告的11900元货款可与被告应返还原告的合作款相互抵销，故而，被告应向原告返还268100元（280000元-11900元）。被告辩称已帮原告代为缴纳2019年7月至2020年8月的社保款9471.97元，但未能提交证据予以证实，且原告提交的社会保险缴费记录显示2019年9月至2020年9月期间原告没有参保缴费记录，故被告应承担举证不能的法律后果。此外，《还款协议书》约定，还款计划为2020年2月1日前支付10万元，余下18万于2021年10月30日前全部付清，但被告直至开庭日（2020年10月30日）也未向原告支付任何款项，且被告辩称其仅应向原告支付79000元，被告的行为符合根据合同法第一百零八条的规定，即明确表示或者以自己的行为表明不履行合同义务，故原告可以在履行期限届满之前要求被告承担违约责任。原告以诉讼方式要求被告返还项目款，有事实和法律依据，本院予以支持，但数额以本院确定的268100元为准。关于逾期付款违约金的问题。被告未按照双方的约定及时付款，必然会对原告造成利息损失，因此原告主张按同期全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算有事实和法律依据，本院予以支持。但应以100000元为基数，从2020年2月2日计至2020年9月22日，以268100元为基数从2020年9月23日（本案立案之日）计至清偿之日止。依照《中华人民共和国合同法》第八条、第九十九条、第一百零七条、第一百零八条，《最高人民法院关于贯彻执行若干问题的意见（试行）》第55条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决如下：一、被告梁文金于本判决发生法律效力之日起五日内返还合伙投资款268100元给原告张海宁；二、被告梁文金于本判决发生法律效力之日起五日内向原告张海宁支付逾期付款违约金（按同期全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算，以100000元为基数，从2020年2月2日计至2020年9月22日，以268100元为基数，从2020年9月23日计至清偿之日止。）；三、驳回原告张海宁的其他诉讼请求。如被告未按照本判决指定的期限履行金钱给付义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费2798元（原告张海宁已预付），由原告张海宁负责119元，由被告梁文金负担2679元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省珠海市中级人民法院。审 判 员 张碧鸿二〇二〇年十二月十日法官助理 周宗丽书 记 员 张雁鸣附：裁判依据法律条文《中华人民共和国合同法》第八条依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同。依法成立的合同，受法律保护。第九十九条当事人互负到期债务，该债务的标的物种类、品质相同的，任何一方可以将自己的债务与对方的债务抵销，但依照法律规定或者按照合同性质不得抵销的除外。当事人主张抵销的，应当通知对方。通知自到达对方时生效。抵销不得附条件或者附期限。第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。第一百零八条当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行合同义务的，对方可以在履行期限届满之前要求其承担违约责任。《最高人民法院关于贯彻执行若干问题的意见（试行）》55．合伙终止时，对合伙财产的处理，有书面协议的，按协议处理；没有书面协议，又协商不成的，如果合伙人出资额相等，应当考虑多数人意见酌情处理；合伙人出资额不等的，可以按出资额占全部合伙额多的合伙人的意见处理，但要保护其他合伙人的利益。《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。《最高人民法院关于适用的解释》第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。