宁夏回族自治区吴忠市中级人民法院刑 事 裁 定 书（2020）宁03刑终152号原公诉机关宁夏回族自治区同心县人民检察院。上诉人（原审被告人）白小燕，出生于宁夏回族自治区同心县，公民身份号码×××，住同心县。2019年8月27日因涉嫌犯贩卖毒品罪被同心县公安局监视居住。2020年2月26日被同心县人民检察院决定监视居住。2020年4月27日被同心县人民法院决定监视居住。经同心县人民法院决定逮捕，同年10月14日由同心县公安局执行逮捕。现羁押于吴忠市看守所。辩护人袁廷毅，宁夏麟祥律师事务所律师。辩护人李志伟，北京市盈科（银川）律师事务所律师。同心县人民法院审理同心县人民检察院指控原审被告人白小燕犯贩卖毒品罪一案，于2020年11月5日作出（2020）宁0324刑初61号刑事判决。宣判后，原审被告人白小燕提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，经审阅全部卷宗证据材料，依法讯问了上诉人，审阅辩护人的书面辩护意见，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。原判认定，2016年3月11日，康小娟通过微信与被告人白小燕联系要购买50克毒品，后商定在同心县豫海镇五小对面的巷子内交易。当日21时许，康小娟到达同心县豫海镇五小对面的巷子被告人白小燕家附近，被告人白小燕将毒品交给康小娟。康小娟离开交易现场到达同心县豫海镇五小对面的巷子口时被抓获。从康小娟处查获毒品海洛因49.81克。2016年11月17日，康小娟被同心县人民法院以贩卖毒品罪依法判处有期徒刑十三年，并处罚金5000元。上述事实，有受案登记表、立案决定书、线索督办通知、移交登记表、转办通知、转交线索函，抓获经过，扣押笔录、扣押决定书、扣押清单，辨认笔录，毒品称量记录，鉴定意见，毒品上交收据，电子数据，情况说明、腾讯计算机系统有限公司微信数据恢复信息，证人白某2、马某、康某、罗某的证言，罪犯康小娟的供述，被告人白小燕的供述，违法犯罪记录证明，协助查询财产通知书、冻结通知书及查询资料，现场检测报告书，刑事判决书，户籍证明等证据证实。原判认为，被告人白小燕违反国家对毒品的管理规定，向他人非法出售毒品海洛因49.81克，其行为构成贩卖毒品罪。公安机关扣押被告人白小燕的车牌号为×××的白色路虎牌越野车一辆、车钥匙一把、行驶证一本不能证明系作案工具和犯罪所得，与本案没有关联，由扣押机关处理。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第三款、第六十四条之规定，判决：一、被告人白小燕犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十三年六个月，并处罚金人民币五万六千元（未缴纳）；二、扣押的被告人白小燕的一部金色苹果牌直板手机、手机卡两张予以没收。宣判后，原审被告人白小燕及其辩护人提出原判认定事实不清、证据不足，本案侦查程序违法，存在间接犯意引诱，适用法律错误，量刑过重的上诉理由、辩护意见，请求二审查清事实后依法改判的上诉理由、辩护意见。二审履行职务的检察员提出原判认定犯罪事实清楚，证据确实充分，定性准确，量刑适当，审理程序合法，上诉人铁银山的上诉理由不能成立，建议驳回上诉，维持原判的意见。经二审审理查明，2016年3月11日，罪犯康小娟通过其微信与上诉人白小燕聊天，称要购买50克毒品海洛因，后二人商定在同心县豫海镇五小对面的巷子内进行交易。当日21时许，罪犯康小娟到达同心县豫海镇五小对面的巷子上诉人白小燕家附近，白小燕将毒品交给康小娟。康小娟携带毒品到巷子口时被抓获，从康小娟交易毒品的车上查获白色块状可疑毒品一包，经现场称量净重49.81克。经鉴定，从查获的可疑毒品中检出海洛因。另查明，2016年11月17日，罪犯康小娟被同心县人民法院以贩卖毒品罪判处有期徒刑十三年，并处罚金人民币5000元。上述事实，有经一审庭审举证、质证的下列证据予以证实。1.受案登记表、受案回执、立案决定书、线索督办通知、移交登记表、转办通知、转交线索函，证实案件来源系宁夏女子监狱服刑人员康小娟举报，同心县公安局于2019年8月20日立案侦查。2.抓获经过，证实上诉人白小燕被抓获的经过。3.搜查证、搜查笔录、扣押笔录、扣押决定书、扣押清单，证实从上诉人白小燕处查获并扣押一部金色苹果牌直板手机、手机卡两张（手机号码：130XXXX****、157XXXX****）、×××白色路虎牌小型普通客车一辆（包括车钥匙一把、机动车行驶证一本）、中国建设银行卡两张（卡号：×××、×××）、中国工商银行卡一张（卡号：×××）；从罪犯康小娟处查获并扣押一部vivo牌白色直板手机、手机卡一张（手机号码为：130XXXX****）、白色块状可疑毒品49.81克。4.毒品称量记录，证实从罪犯康小娟处查获的可疑毒品经称量净重为49.81克。5.吴忠市公安局物证鉴定所（吴）公（物）检验（毒品）字[2016]0079号毒品检验鉴定报告、法庭科学DNA检验鉴定书，证实经检验，从罪犯康小娟处查获的白色块状可疑毒品中检出海洛因；对可疑毒品包装物（白色塑料片）进行了微量物证鉴定，未得到基因分型。6.毒品收据，证实从罪犯康小娟处查获的49.81克毒品海洛因已依法上缴。7.电子证物检查工作记录、腾讯计算机系统有限公司微信数据恢复数据信息，情况说明，证实上诉人白小燕于2016年3月11日与罪犯康小娟通过微信联系交易毒品。8.现场勘查笔录及现场示意图、照片，证实抓获罪犯康小娟的案发现场（长征路上）的方位与概貌。9.证人马某的证言，证实白小燕的微信号码是×××，绑定的手机号码是130XXXX****，2012年以后一直由本人在使用。10.证人罗某的证言，证实2016年3月11日14时许，其在同心县生海商场找见康小娟，康小娟说有毒品要出售，其说帮找下家。当日16时许，其和康小娟在五小对面的路边商议购买50克毒品。康小娟步行走进五小对面的巷子里去拿毒品，康小娟在一家门口。康小娟上到其坐的车上，将毒品交给其，康小娟下车离开后，公安民警在五小门口将康小娟抓获。11.证人白某2的证言，证实白小燕没有给其给过8万元钱。12.证人康某的证言，证实其听别人说白小燕给康小娟的母亲白某2给了8万元钱，后其问康小娟的母亲白小燕给钱了没有，康小娟母亲说没有给过钱。13.罪犯康小娟的供述及辨认笔录，供称2016年3月11日罗某向其购买毒品海洛因，其和一个姓白的女人微信聊天，从白小燕手中购买了毒品，其向罗某出售毒品时被抓获。经现场称量，净重49.81克。白小燕的微信昵称叫“墨”，其微信昵称叫“唯我独尊”。经辨认，罪犯康小娟辨认出上诉人白小燕。14.上诉人白小燕的供述，供称其微信号码是×××，绑定的手机号码是130XXXX****。微信号码×××使用了五年多了，是微信刚出来就申请的，具体申请时间忘记了。微信号码申请成功后，其将wxid开头的微信号码改成了×××。其就这一个微信号码，微信号码×××只有自己使用。使用的微信×××用“墨”字作过昵称。15.同心县人民法院刑事判决书，证实罪犯康小娟因犯贩卖毒品罪被判处有期徒刑十三年，并处罚金人民币。16.现场检测报告书，证实经检测，上诉人白小燕的检测样本吗啡区呈阴性、冰毒区呈阴性。17.协助查询财产通知书、冻结通知书及查询资料，证实对扣押上诉人白小燕二张中国工商银行卡和二张中国建设银行卡冻结；经查询，户名马某、账号为×××的银行卡的存款余额为50076.84元；户名白启浩、账号为×××的建设银行卡的存款余额为零元；户名白小燕、账号为×××的建设银行卡存款余额为56006.92元。18.违法犯罪记录证明，证实上诉人白小燕没有犯罪前科。19.户籍证明，证实上诉人白小燕的身份情况，犯罪时已达到刑事责任年龄，具有刑事责任能力。上述证据，来源合法，内容客观真实，相互关联印证，属有效证据，本院予以确认。本院认为，上诉人白小燕违反国家毒品管制法规，向他人出售毒品海洛因49.81克，其行为已构成贩卖毒品罪。上诉人白小燕及其辩护人提出原判认定事实不清、证据不足，本案侦查程序违法，存在间接犯意引诱，适用法律错误，量刑过重的上诉理由、辩护意见，经查，上诉人白小燕向他人出售毒品海洛因49.81克的事实，有在案证据搜查笔录、扣押笔录、扣押决定书、扣押清单，辨认笔录，鉴定意见、毒品称量记录，电子数据，情况说明、腾讯计算机系统有限公司微信数据恢复数据信息，证人白某2、马某、康某、罗某的证言，罪犯康小娟的供述，上诉人白小燕的供述等相互印证，予以证实；本案系罪犯康小娟举报后公安机关立案侦查的案件，不存在侦查程序违法的情况；上诉人白小燕向康小娟出售毒品时无证据证实存在特情引诱的情况；原判根据上诉人白小燕贩卖毒品海洛因的事实、性质和危害后果，对其在法定刑幅度内量刑适当。上诉人白小燕及其辩护人所提上诉理由、辩护意见不能成立，不予采纳。二审履行职务的检察员所提驳回上诉、维持原判的意见成立，予以采纳。原判认定事实清楚，证据确实、充分，定罪及适用法律准确，量刑适当。审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款（一）项之规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审判长  田进贤审判员  姬晓娟审判员  梁 超二〇二〇年十二月二十五日书记员  朱 华附：本案引用的法律条文《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。