福建省南平市中级人民法院 民 事 判 决 书 (2020)闽07民初235号 原告：南平市资产投资运营管理有限公司，住所地福建省南平市延平区八一路光荣岭**南平市财政局**。 法定代表人：冯开猛，董事长。 委托诉讼代理人：黄宜长，福建九越律师事务所律师。 委托诉讼代理人：黄鸿海，福建九越律师事务所律师。 被告：福建金柏夷能源科技有限公司，住所地福建省南平市建阳区童游组团工业园区****。 法定代表人：林忠良，总经理。 委托诉讼代理人：郑道友，江西瀛赣律师事务所律师。 被告：张光荣，男，1955年10月18日出生，汉族，住江西省上饶市信州区。 被告：张艾芳，女，1962年4月28日出生，汉族，住江西省上饶市信州区。 被告：张玉巍，男，1993年7月20日出生，汉族，住江西省上饶市信州区。 被告：张翰清，男，1994年5月4日出生，汉族，住江西省上饶市信州区。 原告南平市资产投资运营管理有限公司（以下简称南平投资公司）与被告福建金柏夷能源科技有限公司（以下简称金柏夷公司）、张光荣、张艾芳、张玉巍、张翰清借款合同纠纷一案，本院于2020年6月22日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。南平投资公司的委托诉讼代理人黄宜长、黄鸿海，金柏夷公司的委托诉讼代理人郑道友到庭参加诉讼。张光荣、张艾芳、张玉巍、张翰清经本院传票传唤，无正当理由未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 南平投资公司向本院提出诉讼请求：1.判令金柏夷公司偿还9000万元并支付利息（其中截至2020年4月30日的利息为1963517.15元，自2020年5月1日起的利息按逾期还款计息办法计算至实际给付之日止）；2.判令金柏夷公司支付南平投资公司为实现债权而支付的律师代理费18万元；3.判令张光荣、张艾芳、张玉巍、张翰清对金柏夷公司的上述债务承担连带清偿责任；4.判令南平投资公司有权依法拍卖、变卖金柏夷公司用于抵押的不动产（闽（2017）建阳区不动产证明第003119号《不动产登记证明》）所得价款优先受偿；5.本案诉讼费用由五被告共同承担。事实和理由：2017年3月22日，兴业银行股份有限公司建阳支行（以下简称兴业银行建阳支行）与金柏夷公司签订编号为192017202880209号《园区企业资产按揭（流转）贷款借款合同》，约定借款金额9000万元，借款期限自2017年3月22日至2020年3月21日，利率按央行人民币基准贷款利率三年期档次的1.1倍即年利率5.225%计算，利息按季于每季度末月的21日支付；如借款逾期，贷款人有权对逾期的借款计收罚息，罚息利率上浮50%，对未支付的利息贷款人有权按合同约定的借款逾期罚息利率计收复利；如导致贷款人提起诉讼要求借款人清偿借款本息，债权人实现债权的费用由借款人承担。同日，金柏夷公司与兴业银行建阳支行签订编号为192017202990218号《最高额抵押合同》，以其自有的房地产在抵押最高本金16368.3万元限额项下的所有债权余额范围内（包含但不限于本金、利息、罚息、违约金、损害赔偿金、抵押权人实现债权的费用等），为上述借款合同项下的债务提供抵押担保，并办理抵押登记。同日，张光荣、张艾芳、张玉巍、张翰清与兴业银行建阳支行签订编号为192017202990219号《最高额保证合同》，承诺在最高本金13000万元限额项下的所有债权余额范围内，包括本金、利息、罚息（含罚息、复利）、违约金、损害赔偿金、抵押权人实现债权的费用（包含但不限于律师费用等），为上述借款合同项下的债务提供连带保证，保证期限2年，且无论主合同项下的债权是否拥有其他担保，债权人有权要求保证人承担合同项下的全部保证责任。上述合同签订后，兴业银行建阳支行于2017年3月24日向金柏夷公司发放贷款9000万元。截止2020年4月30日，金柏夷公司尚欠借款9000万元、利息1963517.15元。张光荣、张艾芳、张玉巍、张翰清亦未代为清偿。兴业银行建阳支行按内部管理权限将该债权移交兴业银行股份有限公司南平分行处置。2020年4月30日，兴业银行股份有限公司南平分行与南平投资公司签订《债权转让协议》，将上述《园区企业资产按揭（流转）贷款借款合同》项下的债权全部转让给南平投资公司，并办理了交割。2020年5月7日，兴业银行股份有限公司南平分行与南平投资公司共同在福建法治报登报向各被告发出债权转让通知暨债务催收联合公告。因各被告未履行义务，故提起诉讼。 金柏夷公司辩称：1.对南平投资公司起诉的借款本金没有异议。该借款实际上是原来武夷新区管委会三方委托贷款到期后转化而成，其本来的用意仍然是履行新区管委会对金柏夷公司的招商引资的资金扶持政策承诺。2.关于利息部分，需要南平投资公司提供详细的利息计算清单以便于核对，逾期利息不应计算复利和罚息，应充分按照最高法院关于扶持实体经济审理金融借款政策意见予以相应的调减。3.关于律师代理费18万元，该律师费的约定属于格式条款，债权人在自身提供的格式合同中，并未尽到特别提醒说明的义务，应认定为无效。本案并非复杂疑难重大案件，本案的律师代理费18万元，远远超出委托律师的付出，南平投资公司要求金柏夷公司承担巨额的律师代理费也违背公平原则。4.因金柏夷公司现今经营状况无法及时归还借款本息，希望南平投资公司能继续秉着扶持实体经济发展原则，给予必要的宽限期。 张光荣、张艾芳、张玉巍、张翰清未作答辩。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。南平投资公司提供证据1.《园区企业资产按揭（流转）贷款借款合同》《最高额抵押合同》《不动产抵押证明》《最高额保证合同》、借款借据，证明金柏夷公司与兴业银行南平分行借款的事实及约定逾期清偿的违约责任等，金柏夷公司向兴业银行南平分行提供抵押担保、连带责任保证等具体担保事项；证据2.情况说明、《债权转让协议》，证明兴业银行南平分行将债权转让给南平投资公司的事实；证据3.《委托代理合同》、律师代理费发票，证明南平投资公司主张债权而支付的律师代理费。金柏夷公司公司质证认为，对证据1真实性没有异议，但该笔借款实际是用于扣回原来武夷新区管委会与兴业银行建阳支行的三方委托贷款，并没有实际进入金柏夷公司的账户；对证据2情况说明的真实性、合法性有异议，该说明实际上属于证人证言，没有其他证据佐证；债权转让协议真实性没有异议，但其将该债权转给南平投资公司时，虽有相关公告的事实，但金柏夷公司直到法庭送达传票时才得知；对证据3的真实性、合法性有异议，仅有合同和代理费发票，没有南平投资公司实际支付的转账凭证，且该律师代理费明显过高，明显超出原告代理律师的劳动付出。金柏夷公司、张光荣、张艾芳、张玉巍、张翰清没有提供证据。 本院对证据和事实认定如下：南平投资公司提供的证据1、证据2、证据3、真实、合法，与本案有关联性，本院予以采信。 经审理查明，2017年3月22日，兴业银行股份有限公司建阳支行（以下简称兴业银行建阳支行）与金柏夷公司签订编号为192017202880209号《园区企业资产按揭（流转）贷款借款合同》，约定借款金额9000万元，借款期限自2017年3月22日至2020年3月21日，利率按央行人民币基准贷款利率三年期档次的1.1倍计算，利息按季于每季度末月的21日支付；如借款逾期，贷款人有权对逾期的借款计收罚息，罚息利率上浮50%，对未支付的利息贷款人有权按合同约定的借款逾期罚息利率计收复利；如导致贷款人提起诉讼要求借款人清偿借款本息，债权人实现债权的费用由借款人承担。同日，金柏夷公司与兴业银行建阳支行签订编号为192017202990218号《最高额抵押合同》，以其自有的房地产在抵押最高本金16368.3万元限额项下的所有债权余额范围内（含本金、利息、罚息、复利、违约金、损害赔偿金、抵押权人实现债权的费用等），为上述借款合同项下的债务提供抵押担保，并办理抵押登记，兴业银行建阳支行取得闽（2017）建阳区不动产证明第003119号《不动产登记证明》。同日，张光荣、张艾芳、张玉巍、张翰清与兴业银行建阳支行签订编号为192017202990219号《最高额保证合同》，承诺在最高本金13000万元限额项下的所有债权余额范围内（含本金、利息、罚息、复利、违约金、损害赔偿金、抵押权人实现债权的费用等），为金柏夷公司的上述债务提供连带保证，保证额度有效期限自2017年3月22日至2020年3月21日，保证期限2年自每笔主债务履行期限届满之日计算，且无论主合同项下的债权是否拥有其他担保，债权人有权先要求保证人承担合同项下的全部保证责任。上述合同签订后，兴业银行建阳支行于2017年3月24日向金柏夷公司发放贷款9000万元。截止2020年4月30日，金柏夷公司尚欠借款9000万元、利息1963517.15元。张光荣、张艾芳、张玉巍、张翰清亦未代为清偿。兴业银行建阳支行按内部管理权限将该债权移交兴业银行股份有限公司南平分行处置。2020年4月30日，兴业银行股份有限公司南平分行与南平投资公司签订《债权转让协议》，将上述《园区企业资产按揭（流转）贷款借款合同》项下的债权全部转让给南平投资公司，并办理了交割。附件三《兴业银行股份有限公司南平分行与南平投资公司债权转让通知暨债务催收联合公告》中载明：兴业银行股份有限公司南平分行将附表列明的编号为192017202880209号《园区企业资产按揭（流转）贷款借款合同》、编号为192017202990218号《最高额抵押合同》、编号为192017202990219号《最高额保证合同》的债权及担保权利转让给南平投资公司。2020年5月7日，兴业银行股份有限公司南平分行与南平投资公司共同在福建法治报登报向各被告发出债权转让通知暨债务催收联合公告。因各被告未履行义务，故提起诉讼。南平投资公司为本案诉讼支付的律师代理费18万元。 本院认为，本案的争议焦点为：1.南平投资公司主张利息及罚息是否有依据。2.金柏夷公司是否须要承担南平投资公司支付的律师费。涉案的《园区企业资产按揭（流转）贷款借款合同》《债权转让协议》《最高额抵押合同》《最高额保证合同》不违反法律法规的强制性规定，均合法有效，合同当事人应依约履行合同。根据查明的事实，金柏夷公司向兴业银行建阳支行借款9000万元，借款期限届满后，未履行还款付息的义务，依约应承担违约责任。南平投资公司依法受让取得本案债权，故其主张金柏夷公司偿还借款9000万元的诉讼请求成立，本院予以支持。关于南平投资公司主张截至2020年4月30日的利息为1963517.15元，有其提供兴业银行建阳支行的说明和记账凭证作为依据，而金柏夷公司并未提供其已经支付有关利息的依据，故该部分诉讼请求本院予以支持。关于南平投资公司主张自2020年5月1日起按逾期还款计息办法计算至实际给付之日止的利息，有《园区企业资产按揭（流转）贷款借款合同》的约定为据，本院予以支持，具体应按约定（利率按央行人民币基准贷款利率三年期档次的1.1倍计算，利息按季于每季度末月的21日支付；如借款逾期，贷款人有权对逾期的借款计收罚息，罚息利率上浮50%，对未支付的利息贷款人有权按合同约定的借款逾期罚息利率计收复利）。关于南平投资公司为实现债权而支付的律师代理费18万元，有《园区企业资产按揭（流转）贷款借款合同》的约定为据且不违反有关法律法规的规定，故本院亦予以支持。根据《最高额抵押合同》约定，金柏夷公司以其自有的房地产在抵押最高本金16368.3万元限额为前述债务提供抵押担保，闽（2017）建阳区不动产证明第003119号《不动产登记证明》载明最高债权数额16368.3万元，故南平投资公司有权在抵押担保范围内以金柏夷公司提供担保的抵押物折价或者以拍卖、变卖的价款优先受偿。根据《最高额保证合同》约定张光荣、张艾芳、张玉巍、张翰清在最高本金13000万元限额为前述债务承担连带保证责任，故张光荣、张艾芳、张玉巍、张翰清依法应在13000万元限额内对金柏夷公司的上述债务承担连带清偿责任。张光荣、张艾芳、张玉巍、张翰清经本院传票传唤，无正当理由拒不到庭，本院依法缺席审判。 综上所述，南平投资公司的诉讼请求成立。依照《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、第七十九条，《中华人民共和国物权法》第一百七十九条、第一百九十二条，《中华人民共和国担保法》第十八条、第二十二条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条规定，判决如下： 一、被告福建金柏夷能源科技有限公司应于本判决生效之日起十日内支付原告南平市资产投资运营管理有限公司9000万元以及截至2020年4月30日的利息1963517.15元，并自2020年5月1日起至款项付清之日止按《园区企业资产按揭（流转）贷款借款合同》的约定支付利息、罚息； 二、被告福建金柏夷能源科技有限公司应于本判决生效之日起十日内支付原告南平市资产投资运营管理有限公司律师代理费18万元； 三、原告福建省南平市资产投资运营管理有限公司有权在最高债权数额16368.3万元范围内以被告福建金柏夷能源科技有限公司闽（2017）建阳区不动产证明第003119号《不动产登记证明》登记的抵押物折价或者以拍卖、变卖的价款优先受偿； 四、被告张光荣、张艾芳、张玉巍、张翰清在13000万元范围内对上述第一、二项债务，承担连带清偿责任。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费505513元，由被告福建金柏夷能源科技有限公司负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于福建省高级人民法院。 审 判 长  张廷贵 审 判 员  邱丽琴 人民陪审员  杨连烽 二〇二〇年十二月二日 书 记 员  叶晓桐 本案依据的主要法律条文 《中华人民共和国合同法》 第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。 当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。 第七十九条债权人可以将合同的权利全部或者部分转让给第三人，但有下列情形之一的除外： （一）根据合同性质不得转让； （二）按照当事人约定不得转让； （三）依照法律规定不得转让。 《中华人民共和国物权法》 第一百七十九条为担保债务的履行，债务人或者第三人不转移财产的占有，将该财产抵押给债权人的，债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现抵押权的情形，债权人有权就该财产优先受偿。 前款规定的债务人或者第三人为抵押人，债权人为抵押权人，提供担保的财产为抵押财产。 第一百九十二条抵押权不得与债权分离而单独转让或者作为其他债权的担保。债权转让的，担保该债权的抵押权一并转让，但法律另有规定或者当事人另有约定的除外。 《中华人民共和国担保法》 第十八条当事人在保证合同中约定保证人与债务人对债务承担连带责任的，为连带责任保证。 连带责任保证的债务人在主合同规定的债务履行期届满没有履行债务的，债权人可以要求债务人履行债务，也可以要求保证人在其保证范围内承担保证责任。 第二十二条保证期间，债权人依法将主债权转让给第三人的，保证人在原保证担保的范围内继续承担保证责任。保证合同另有约定的，按照约定。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。 《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》 第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。 在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。 执行申请提示 《中华人民共和国民事诉讼法》 第二百二十四条第一款发生法律效力的民事判决、裁定，以及刑事判决、裁定中的财产部分，由第一审人民法院或者与第一审人民法院同级的被执行的财产所在地人民法院执行。 第二百三十九条申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。 前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。 第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。