贵州省贵阳市中级人民法院民 事 判 决 书(2020)黔01民终10206号上诉人（原审原告）冯升，女，汉族，1977年8月6日出生，住贵州省织金县。委托诉讼代理人：吴江，贵州磐正律师事务所律师。被上诉人（原审被告）杜典金，男，1987年9月11日生，汉族，住贵州省贵阳市云岩区。委托诉讼代理人：邹海波，贵州万伦律师事务所律师。原审第三人贵阳市观山湖区靓静服装店，住贵州省贵阳市观山湖区西南国际商贸城********。经营者胡晓梅。原审第三人胡晓梅，女，1981年6月9日生，汉族，住贵，住贵州省贵阳市云岩区div>上诉人冯升因与被上诉人杜典金、原审第三人贵阳市观山湖区靓静服装店、胡晓梅合同纠纷一案，不服贵阳市云岩区人民法院(2020)黔0103民初6858号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法由审判员李云鹤独任进行了审理，本案现已审理终结。上诉人冯升的诉讼请求：1.撤销原判，改判支持上诉人原审诉请；2.诉讼费用由被上诉人承担。理由是，1.贵阳市观山湖区靓静服装店对贵州靓静服品牌推广中心不应视为进行事后追认了的代理权，上诉人与被上诉人签订的《香影品牌特许加盟合同》应属无效合同。2.即使上诉人与被上诉人签订的《香影品牌特许加盟合同》有效，被上诉人也应退还上诉人相应的特许经营保证金、道具押金、订货保证金等相关款项。原审认定事实不清，适用法律不当，请贵院依法改判。被上诉人杜典金答辩称，一审认定事实清楚，上诉人和胡小梅的合同已履行，上诉人明知胡晓梅是老板是合同相对人，好多次和胡晓梅去杭州订货并和胡晓梅商量装修方案，因为上诉人自身违约提前终止合同，其向总公司的订单没有完全提货，胡晓梅为其垫付了大数付货款，胡晓梅还拿钱给他们装修店铺，也发了模特等道具给上诉人使用，上诉人明知违约应赔偿胡晓梅，故意起诉杜典金的方式逃避违约责任。冯升向一审法院起诉请求：1、判令确认原告与“贵州靓静服饰品牌推广中心”（杜典金）于2018年3月30日签订的《香影品牌特许加盟合同》无效；2、判令被告立即退还原告特许经营保证金10000元，道具押金20000元、定货保证金30000元、2019年夏装预付款20000元；3、本案诉讼费用由被告承担。审理中，原告称由于第三人加入被告的债务承担，自愿承担被告行为的不利责任，增加要求第三人承担连带返还责任。一审法院认定事实，2018年3月30日，“贵州靓静服饰品牌推广中心”（合同甲方）与冯升（合同乙方）签订《特许经营合同》，约定“甲方授权乙方在贵州省安顺市区域内独家经营香影品牌系列服饰，有效期自2018年4月20日至2020年4月19日止。……乙方需支付壹万元人民币的特许经营保证金，作为合同签订后乙方发生债务及执行合同的担保…乙方须向甲方缴纳人民币贰万元道具押金，待合同期满后，若双方不再合作，甲方不计息全额退还乙方……乙方预定商品预付款（定货保证金）为定额30000元整……每次发货前，乙方须以现金、电汇等形式付款给甲方，并上传汇款凭证，甲方收到汇款后安排给乙方发货。甲方支持乙方道具赠送，甲方收取乙方人民币贰万元保证金，甲方第一年返50％给乙方，两年返完……”等。合同签订后，原告通过银行转账的方式支付了以下款项2018年4月10日转账74302元至代国均账户（含特许经营保证金10000元、道具押金20000元、订货保证金30000元及部分货款）、2019年5月19日转账至陈国珍账户20000元。对该20000元的性质，原告称是夏装预付款，提供与靓静服装店员工郑琴琴的微信聊天记录。被告称是原告用于开设香影2店的2万元保证金，提供《关于贵州安顺市开设香影女装的附加协议》（签约人为甲方李先森，乙方冯森、丙方杜典金）。审理中，第三人认可代国均、陈国珍系其员工，并已经收到该二人账户内的上述款项。2019年5月30日，冯升向香影贵州总代理出具《闭店申请》，载明“本人冯升，身份证号5224251977××××××××去年加盟香影品牌，在安顺市路段经营，因经营一年多来亏损严重，资金欠缺，已无力支撑，无法继续经营辖区，现特向贵公司申请闭店”。2019年7月15日，贵州万伦律师事务所律师邹海波出具律师函，载明“贵州省安顺香影经销商冯升你方与杜典金于2018年3月30日签订《香影品牌特许加盟合同》以及你与杜典金、李先森（香影品牌总公司）签订《关于贵州安顺市开设香影女装的附加协议》合法有效，杜典金已实际履行了上述合同、协议约定的义务……损失及赔偿依据如下……杜典金支持你方道具款合计39905元，扣除道具押金20000元、杜典金道具损失19905元，根据《加盟合同》第十一条第3、5款以及《附加协议》之约定，你须赔偿杜典金道具损失……且你支付的3万元订货定金杜典金不予退还……你交纳的加盟保证金10000元，杜典金不予退还……你缴纳给杜典金开设香影2店的2万元保证金，杜典金有权不予退还……”等。庭审中，被告称其是受靓静服装店委托、以自己的名义处理该事务。另查明，贵阳市观山湖区靓静服装店的经营类型为个体工商户，经营者为胡晓梅。胡晓梅向一审法院提供与杭州昊翌制衣厂签订的《代理合同》，载明胡晓梅为“香影”品牌服饰贵州总代理。胡晓梅并认可“贵州靓静服饰品牌推广中心”是贵阳市观山湖区靓静服装店内设机构，该印章是店铺用于销售所刻制，被告使用该印章签订合同得到其许可授权，系职务行为，本案争议的《香影品牌特许加盟合同》中的权利义务均由其承担。上述事实，有当庭举证质证的原、被告、第三人身份证、工商登记信息、香影品牌特许加盟合同、律师函、微信聊天记录、银行电子回单、闭店申请、代理合同、订货单、发货单、提货记录、关于贵州安顺市开设香影女装的附加协议及当事人的陈述等证据证实，足以认定。一审法院认为，本案争议的第一个焦点问题是“贵州靓静服饰品牌推广中心”与冯升于2018年3月30日签订《特许经营合同》是否有效。该合同中并无被告签名，签约主体“贵州靓静服饰品牌推广中心”确并未在工商部门登记注册，但在合同实际履行过程中，原告并未将合同约定的相关款项交付给被告个人，而是交付至第三人工作人员处。且从微信聊天记录及原告所写《闭店申请》的内容来看，原告均明知并认可系与香影贵州总代理发生合同关系。现第三人提供证据证明其系香影贵州总代理，并当庭认可该中心是其内设机构，被告持该印章对外签订本案争议合同系职务行为，该合同的权利义务由其承担。故应予认定2018年3月30日《特许经营合同》的实际合同主体是原告与第三人，原告以“贵州靓静服饰品牌推广中心”并未在工商部门注册登记，加盟合同合同主体不适格为由主张合同无效的理由不能成立，一审法院不予支持。贵州万伦律师事务所律师邹海波于2019年7月15日出具律师函中，虽表述系被告与原告签订合同，但与本案的其他证据相矛盾，不能以该表述即否定系原告与第三人实际履行合同的事实，对原告以该律师函证明合同主体不适格从而导致合同无效的理由不予采纳。第二个焦点问题，被告及第三人是否应退还原告相关款项。由于《特许经营合同》已实际履行，是否应退还相关款项应待双方进行结算后另行处理，当事人可以另行解决。综上，原告以合同主体不适格为由要求确认合同无效并退还相关款项的理由不能成立，对其诉请予以驳回。据此，一审法院依据《中华人民共和国合同法》第四十四条、第六十条之规定，判决：驳回原告冯升的诉讼请求。案件受理费人民币1800元减半收取900元，由原告冯升负担（该款原告已预交）。二审中，双方当事人均无新证据提交。本院二审查明事实与一审一致，本院予以确认。本院认为，就本案《特许经营合同》是否有效的问题。根据在案证据，足以证实上诉人在履行本案合同当中，明知且认可系与第三人靓静服装店发生合同关系。故本案《特许经营合同》的实际合同主体是上诉人与第三人，合同内容并未违反法律、行政法规强制性规定，应属合法有效。上诉人主张《特许经营合同》无效的理由不能成立，本院不予支持。另外，就上诉人主张退还《特许经营合同》中约定的特许经营保证金、道具押金、订货保证金等相关款项的问题。本院认为，上诉人提出该项诉请，系基于合同无效而提出，现合同被本院认定为有效，故该项诉请缺乏事实及法律前提，本院不予支持。综上所述，上诉人冯升的上诉请求不能成立，不予支持。一审判决认定事实清楚，适用法律正确。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费用1800元，由上诉人冯升负担。本判决为终审判决。审判员  李云鹤二〇二〇年十二月十五日书记员  李雪然