广西壮族自治区南宁市兴宁区人民法院 行 政 判 决 书 （2020）桂0102行初50号 原告南宁市邕宁医药有限公司，住所地南宁市邕宁区蒲庙镇八鲤路**，统一社会信用代码：914501091985220735。 法定代表人：黄小军。 委托诉讼代理人:吴玮，北京德恒（南宁）律师事务所律师。 被告南宁市邕宁区市场监督管理局，住，住所地南宁市青秀区仙葫大道**一社会信用代码：11450109MB16245874。 法定代表人：李贵楹，局长。 委托诉讼代理人：蒙秉祥，南宁市邕宁区市场监督管理局工作人员。 委托诉讼代理人：龙飞云，广西伟宁律师事务所律师。 原告南宁市邕宁医药有限公司诉被告南宁市邕宁区市场监督管理局行政不作为一案，原告于2020年7月28日向本院提起诉讼，本院于2020年7月30日立案受理，2020年8月4日，本院通过邮寄向被告送达了起诉状副本及应诉通知书等诉讼材料。本院依法组成合议庭，于2020年9月23日公开开庭审理了本案。原告南宁市邕宁医药有限公司法定代表人黄小军、委托诉讼代理人吴玮，被告南宁市邕宁区市场监督管理局委托代理人蒙秉祥、龙飞云到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告南宁市邕宁医药有限公司诉称，2019年10月18日向被告南宁市邕宁 -2- 区市场监督管理局提交了三份股东变更申请，并提交了相应证据一套，但被告以各种理由拒不履行备案登记义务，也不出具任何书面答复。被告的行为已违反《中华人民共和国公司法》及《公司登记管理条例》等相关规定，构成行政不作为的行政违法行为。综上所述，为维护原告合法权益，现依法起诉，请求法院依法判决：1.请求判令被告南宁市邕宁区市场监督管理局对三份股东变更登记申请予以备案；2.本案诉讼费用由被告承担。 原告在举证期限内向法庭提交了如下证据：1.营业执照，证明原告的基本登记信息及主体适格；2.全国组织机构统一社会信用代码公示查询表，证明被告基本登记信息及主体适格；3.国家体改委《关于发展城市股份合作制企业的指导意见》，证明原告企业形式合法；4.股东名单变更申请书，证明原告已向被告提交三份变更股东名单申请的事实；5.收到材料凭证（落款日期：2019年10月18日），证明原告已向被告申请备案登记，证明被告已收到原告申请备案登记的事实；6.原股东花名册，证明相关人员已在登记机关备案登记；7.法院判决书，证明调离、退休不再具有股东资格和身份；8.死亡证明材料，证明8名股东已死亡；9.退休材料，证明7名股东已退休；10.股东会决议等材料，证明股东会已经通过变更登记。 被告南宁市邕宁区市场监督管理局辩称，一、被告作出本案行政行为主体适格，程序合法。被告作为市场监督管理机构，负责邕宁区市场主体同一注册登记，原告向被告提交《股东名单变更登记申请书》，被告已依法接收材料并审查，对于缺少的材料已于邕宁区政务服务市场监督管理局窗口一次性告知。由于原告迟迟不能补齐符合变更登记的材料，被告才对原告的变更股东登记申请不予变更登记。二、被告对原告的申请不予变更登记证据充分，事实清楚，使用法律正确。根据《公司登记管理条 -3- 例》第二十七条之规定，公司申请变更登记，应当向公司登记机关提交下列文件：（一）公司法定代表人签署的变更登记申请书；（二）依照《公司法》作出的变更决议或者决定；（三）国家工商行政管理总局规定要求提交的其他文件。公司变更登记事项涉及修改公司章程的，应当提交由公司法定代表人签署的修改后的公司章程或者公司章程修正案。又根据国家市场监管总局关于印发《企业登记申请文书规范》、《企业登记提交材料规范》的通知，“办理公司登记应当提交以下材料：1、《公司登记（备案）申请书》......；2、关于修改公司章程的决议、决定......；3、修改后公司章程或者公司章程修正案......”目前为止，原告仅提交了《股东名单变更备案申请书》、指定代表或者共同委托代理人的证明等材料，其他进行变更登记所需材料并未补齐，因此不予进行变更登记。三、答辩人已完成对原告提交材料的形式审查。根据《公司登记管理条例》第二条第二款“申请办理公司登记，申请人应当对申请文件、材料的真实性负责。”又根据《企业登记程序规定》第三条第一款“企业登记机关依法对申请材料是否齐全、是否符合法定形式进行审查。”第九条第三款“申请材料符合法定形式是指申请材料符合法定时限、记载事项符合法定要求、文书格式符合规范。”被告已经对原告提交的材料进行了形式审查，原告所提交的材料并不符合变更登记的条件。综上所述，被告不予受理原告的变更登记申请主体适格、程序合法、认定事实清楚，适用法律正确。 被告在法定期限内向本院提交了作出该被诉行政行为的证据、依据：1.统一社会信用代码证书,2.南宁市邕宁区市场监督管理局职能配置，证据1-2证明了被告负责邕宁区市场主体统一注册登记，是受理本案的适格行政主体；3.收到材料凭证（2019年9月18日），4.股东名单变更备案申请书, -4- 5.公司登记（备案）申请书,6.股东（发起人）和外国投资者出资情况，7.企业法人申请变更登记注册书，8.邕宁区政务服务中心市场监督管理局窗口一次性告知材料，9.短信截图等证据，证据3-9证明被告于2019年9月18日收到原告提交的变更股东登记申请并依法审查，已通过邕宁区政务服务中心市场监督管理局窗口一次性告知原告进行变更登记需准备的材料；10.《中华人民共和国公司登记管理条例》,11.国家市场监督管理总局关于印发《企业登记申请文书规范》《企业登记提交材料规范》的通知，证据10-11证明被告不予原告登记备案的决定符合法律法规的规定。 经庭审质证，原告对被告的提交证据1-2的真实性、合法性、关联性无异议。原告对被告的提交证据3-9的真实性、合法性无异议，关联性有异议，认为被告提交的证据与本案无关，被告提交的3-9证据是2019年9月18日提交申请的，与原告2019年10月18日提交变更股东是没有关联的；原告对被告提交的证据10-11的真实性、合法性无异议，关联性有异议。认为证据10-11不适用于本案原告办理变更登记，原告的主体性质为股份合作制，是由原国家体改委出具的《关于发展城市股份合作制企业的指导意见》，且依据被告所说的国家工商总局的文件，也没有规定股份合作制的提交材料。 被告对原告提交的证据1-2真实性、合法性、关联性无异议。证据3-9的真实性、合法性、关联性无异议，但是对证明目的有异议，体改委这个文件没有对股份合作制企业做出具体安排，股份制合作企业股东变更登记可以参照适用《中华 -5- 人民共和国公司登记管理条例》、国家市场监督管理总局[2019]2号文，办理变更登记事项适用法律正确。对证据10真实性、关联性无异议，但认为该证据的效力待定，有待另案判决，予以确认其效力。 本院对上述证据认证如下：原告提交的全部证据均真实、合法，且与本案具备关联性，可以作为本案的定案依据；被告提交的证据3-9真实、合法，但与本案诉请的事实依据不存在直接关联性，不能作为定案的依据。 经审理查明，2019年9月18日，原告南宁市邕宁医药有限公司向被告南宁市邕宁区市场监督管理局提交股东名单变更申请书、指定代表或共同委托代理人的证明、股东名单变更备案申请书、股东（发起人）和外国投资者出资情况、企业法人申请变更登记注册书、法院相关判决书等材料申请变更退休人员蔡细娟、陈旦白、邓玉良、黄秀华、廖文威、谭文伟、胡雪萍、莫凤珍、何春葵、雷春英、谢芬、唐小增、黄荣清13名股东名单登记备案，被告收到上述材料后依法依规对申请材料予以审查，并在邕宁区政务服务中心市场监督管理局窗口将一次性告知材料给原告，并于同年9月24日通过手机短信告知申请人的法定代表人黄小军，原告所提交的材料不齐而不予受理，需要进一步补齐材料。2019年10月18日，原告再次向被告提交《股东名单变更申请书》、《指定代表或共同委托代理人的证明》、《股东法人资格证明》、《公司股东（发起人）情况表》、《营业执照正副本》、《法院民事判决书》、《死亡证明》、《退休情况》等材料，申请变更已死亡陆康业、梁克衍、朱正绍、雷华清、李翠群、陈肖明、黄琴、陈焯英8名股东名单登记；申请变更调离人员梁龙1人、退休人员林宝英1人的股东名单登记；申请变更已退休人员许丽萍、宁馨、何玉燕、李文萍、卢茹芬、唐雪萍、黄学伶7人的股东名单登记。被告于当日向原告出具 -6- 《收到材料凭证》，后被告未依法告知原告是否还需补充申请材料，也未对原告变更公司股东名单登记的申请予以受理或不予受理作出书面决定并将书面决定送达原告。 本院认为，根据《中华人民共和国公司登记管理条例》第四条、第八条的规定，被告作为公司登记行政管理部门，负责本辖区内的公司登记管理工作，本案被告主体适格。 关于原告申请股东变更登记备案事项的法律适用问题。根据《中华人民共和国公司法》的规定，我国的公司形态为有限责任公司和股份有限公司。又根据《中华人民共和国公司登记管理条例》第二条的规定：“有限责任公司和股份有限公司（以下统称公司）设立、变更、终止，应当依照本条例办理公司登记。申请办理公司登记，申请人应当对申请文件、材料的真实性负责。”原告作为股份合作制企业是实行劳动合作和资本合作相结合的一种经济组织形式，股份合作制企业既不是股份制企业，也不是合伙企业，与一般合作制企业也不同；鉴于股份合作制企业改制具有较强的政策性，在我国目前尚未制定规范股份合作制企业的组织和行为的法律法规情况下，应当参照该公司章程的规定，对股东身份、股东资格予以认定。同时，《关于发展城市股份合作制企业的指导意见》中并未对股份合作制企业的工商登记等程序性事项作出具体规定，且该指导意见已经被废止，原告直接以国家体改委《关于发展城市股份合作制企业的指导意见》的规定为依据申请变更股东登记无法律依据。故股份合作制企业的相关工商登记事项不仅要符合该公司章程规定的实质要件，其股东变更登记备案等程序性事项还应当符合《中华人民共和国公司法》、《中华人民共和国公司登记管理条例》等相关法律法规的规定。 -7- 关于本案向被告南宁市邕宁区市场监督管理局是否已受理原告南宁市邕宁医药有限公司提交变更股东名单登记的申请问题。根据《中华人民共和国公司登记管理条例》第五十一条第一款第（四）项规定：“申请文件、材料不齐全或者不符合法定形式的，应当当场或者在5日内一次告知申请人需要补正的全部内容；当场告知时，应当将申请文件、材料退回申请人；属于5日内告知的，应当收取申请文件、材料并出具收到申请文件、材料的凭据，逾期不告知的，自收到申请文件、材料之日起即为受理。”2019年10月18日，本案原告向被告提交了股东名单变更登记申请书、指定代表或共同委托代理人的证明、股东法人资格证明、公司股东（发起人）情况表、营业执照正副本、法院判决书、死亡证明、退休情况等材料，被告在收到原告的申请后，向原告出具《收到材料凭证》，但未在收到材料当场或收到材料5日内依法告知原告申请材料是否齐全、是否需要进一步补充申请材料，被告逾期告知原告应视为被告已经受理。被告提出的“关于被告在收到原告申请材料后，认为材料不齐全，因原告将申请材料寄存于被告处，故未将原告的申请材料退回”的主张无证据予以支持。同时，原告已将2019年12月11日作出的《股东大会决议》作为补充申请材料向被告提交，被告对原告作出的2019年12月11日《股东大会决议》真实性予以认可，但认为原告于2019年12月11日召开股东大会的《股东大会决议》属于效力待定的质证主张，根据《中华人民共和国公司登记管理条例》第二条第二款及第五十一条第一款第（四）项的规定，被告作为公司登记机关，对原告所提交的材料应当进行形式审查，而无权对材料进行实质审查；故被告提出原告于2019年12月11日召开股东大会的《股东大会决议》属于效力待定的主张，本院不予采纳。 关于原告申请变更股东名单登记的材料是否齐全、是否可以直接予以变更备案 -8- 登记的问题。根据国家体改委《关于发展城市股份合作制企业的指导意见》第四、五、六、七项的规定，原告作为股份合作制企业，股东的组成具有特殊性，不吸收企业以外的个人入股，职工离开企业是其股份不能带走，必须在企业内部转让；还可以设立国家股、集体股、法人股，关于出资人如何保障收益等事项，由企业出资人协商议定。且职工股东大会是企业的权力机构，职工股东大会实行一人一票的表决方式对企业的重大事项进行表决。本案原告直接向被告申请将失去股东资格的部分股权变更登记为原告名下，应属于设立集体股的行为，需经过股东大会表决通过。但由于该指导意见已经被废止，故原告申请股东名单变更登记应当严格依据该公司章程的规定，并根据《中华人民共和国公司法》、《中华人民共和国公司登记管理条例》、《国家市场监督管理总局关于印发、的通知》等相关法律法规规定，向被告提交申请材料。同时，行政诉讼是对行政机关的行政行为合法性进行审查，原告的股东变更登记备案申请是否符合变更登记条件需由被告进行审查，而不是本案行政诉讼的审查范畴。 关于被告在原告提出申请后是否存在不作为问题。根据《中华人民共和国公司登记管理条例》（2016年修订）第二条第二款及第五十一条第一款第（四）项、第五十二条的规定，被告作为公司登记机关，在收到原告申请变更股东登记材料后，向原告出具了《收到材料凭证》，在对材料进行审查后，应当于在收到材料后5日内一次告知申请人需要补正的全部内容，并应当出具《受理通知书》或《不予受理通知书》，并依法送达原告。本案中，被告于2019年9月18日收到原告申请变更股东名单登记申请材料后，已经一次性告知原告需要补充材料的清单，并于2019年9月24日通过短信告知原告的法定代表人需要补充的申请材料。2019年10月18日 -9- ，被告再次收到原告关于变更股东名单登记的三份申请材料，该申请变更的股东名单与2019年9月18日所申请的变更名单完全不同，原告于2019年10月18日申请变更股东登记的行政申请行为应属于新的行政申请行为。本案原告诉请的事实依据是原告于2019年10月18日申请变更股东登记的行政申请行为，但被告至今未依法作出是否予以变更登记的决定。故被告所主张的关于原告于2019年10月18日所提交的申请属于2019年9月18日申请行为的延续，本院不予采纳。被告南宁市邕宁区市场监督管理局未在法定期限内对原告于2019年10月18日申请的事项作出具体行政行为，系行政不作为。 综上，依照《中华人民共和国行政诉讼法》第六十九条、第七十二条的规定，判决如下： 一、被告南宁市邕宁区市场监督管理局在本判决生效之日起60日内对原告南宁市邕宁医药有限公司于2019年10月18日申请变更股东名单登记备案的三份申请依法依规作出是否准予登记的书面决定； 二、驳回原告南宁市邕宁医药有限公司其他诉讼请求。 本案案件受理费50元，由被告南宁市邕宁区市场监督管理局负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人的人数提出副本，上诉于南宁市中级人民法院，同时在上诉期届满之日起七日内预交上诉案件受理费（开户名称：南宁市中级人民法院，开户银行：中国农业银行南宁市竹溪支行，账号：20×××28。网银转账先选古城支行，再在备注栏注明竹溪支行）。逾期未预交也不提出缓交申请的，则按自动撤回上诉处理。 -10- 审 判 长  赵文元 人民陪审员  李艳红 人民陪审员  吴冰琳 二〇二〇年十一月三十日 法官 助理  谭淑丹 书 记 员  卢宣谕 -11- 附法律条文： 《中华人民共和国行政诉讼法》 第六十九条行政行为证据确凿，适用法律、法规正确，符合法定程序的，或者原告申请被告履行法定职责或者给付义务理由不成立的，人民法院判决驳回原告的诉讼请求。 第七十二条人民法院经过审理，查明被告不履行法定职责的，判决被告在一定期限内履行。 《中华人民共和国公司登记管理条例》 第二条有限责任公司和股份有限公司（以下统称公司）设立、变更、终止，应当依照本条例办理公司登记。 申请办理公司登记，申请人应当对申请文件、材料的真实性负责。 第二十七条公司申请变更登记，应当向公司登记机关提交下列文件： （一）公司法定代表人签署的变更登记申请书； （二）依照《公司法》作出的变更决议或者决定； （三）国家工商行政管理总局规定要求提交的其他文件。 公司变更登记事项涉及修改公司章程的，应当提交由公司法定代表人签署的修改后的公司章程或者公司章程修正案。 变更登记事项依照法律、行政法规或者国务院决定规定在登记前须经批准的，还应当向公司登记机关提交有关批准文件。 第五十一条公司登记机关应当根据下列情况分别作出是否受理的决定： -12- （一）申请文件、材料齐全，符合法定形式的，或者申请人按照公司登记机关的要求提交全部补正申请文件、材料的，应当决定予以受理。 （二）申请文件、材料齐全，符合法定形式，但公司登记机关认为申请文件、材料需要核实的，应当决定予以受理，同时书面告知申请人需要核实的事项、理由以及时间。 （三）申请文件、材料存在可以当场更正的错误的，应当允许申请人当场予以更正，由申请人在更正处签名或者盖章，注明更正日期；经确认申请文件、材料齐全，符合法定形式的，应当决定予以受理。 （四）申请文件、材料不齐全或者不符合法定形式的，应当当场或者在5日内一次告知申请人需要补正的全部内容；当场告知时，应当将申请文件、材料退回申请人；属于5日内告知的，应当收取申请文件、材料并出具收到申请文件、材料的凭据，逾期不告知的，自收到申请文件、材料之日起即为受理。 （五）不属于公司登记范畴或者不属于本机关登记管辖范围的事项，应当即时决定不予受理，并告知申请人向有关行政机关申请。 公司登记机关对通过信函、电报、电传、传真、电子数据交换和电子邮件等方式提出申请的，应当自收到申请文件、材料之日起5日内作出是否受理的决定。 第五十二条 -13- 除依照本条例第五十三条第一款第（一）项作出准予登记决定的外，公司登记机关决定予以受理的，应当出具《受理通知书》；决定不予受理的，应当出具《不予受理通知书》，说明不予受理的理由，并告知申请人享有依法申请行政复议或者提起行政诉讼的权利。