湖北省黄冈市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）鄂11民终2669号上诉人（原审原告）：王国庆，男，1970年5月5日出生，汉族，住蕲春县。委托诉讼代理人：熊力，黄冈市蕲春县漕河法律服务所法律服务工作者。代理权限为一般代理。被上诉人（原审被告）：李晓敏，男，1970年12月25日出生，汉族，住。被上诉人：甘丽萍，女，1969年3月26日出生，汉族，住蕲春县。被上诉人（原审被告）：湖北权顺水陆装卸有限公司。住所地：蕲春彭思镇茅山村****。统一社会信用代码：91421126316479492Y。法定代表人：叶军，该公司经理。委托诉讼代理人：田虎，黄冈市蕲春县刘河法律服务所法律服务工作者。代理权限为一般代理。上诉人王国庆因与被上诉人李晓敏、蕲春振兴港口物流有限公司（以下简称“振兴港口公司”）、湖北权顺水陆装卸有限公司（以下简称“权顺装卸公司”）与公司有关的纠纷一案，不服湖北省蕲春县人民法院（2020）鄂1126民初410号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年11月2日立案后，依法组成合议庭，于2020年11月25日第一次公开开庭进行了审理。上诉人王国庆及其委托诉讼代理人熊力，被上诉人李晓敏，振兴港口公司的法定代表人李晓敏，权顺装卸公司的委托诉讼代理人田虎均到庭参加了诉讼。后本院查明振兴港口公司已在市场监督管理局办理注销登记手续，遂依法通知甘丽萍作为第三人参加诉讼，于2020年12月23日第二次公开开庭进行了审理。上诉人王国庆及其委托诉讼代理人熊力，被上诉人李晓敏，权顺装卸公司的委托诉讼代理人田虎均到庭参加了诉讼。被上诉人甘丽萍经本院传票传唤无正当理由未到庭参加诉讼，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。王国庆上诉请求：1撤销蕲春县人民法院（2020）鄂1126民初410号民事判决，依法改判李晓敏、蕲春振兴港口物流有限公司按出资比例向上诉人给付公司收购款594000元（即180万乘以33%），并由三被上诉人互负连带偿还责任；2依法改判三被上诉人因占用上诉人资金期间利息178200元（按月息1.5%计算）；以上两项合计772200元。3本案一审、二审受理费由三被上诉人承担。事实与理由：一审判决认定事实不清。一、一审判决对上诉人的实际认缴出资仅13.5961万元系认定事实错误，上诉人向一审法院提交的两张收据共计25.2961万元，同时还从王文启处受让了23%的股份，即20万元资金，合计45.5961万元。二、一审中的2016年9月5日股东会决议和2019年10月20日清算报告，上诉人均有异议，没有见到该两份文件，更没有收到，一审法院错误认定上诉人在该股东会决议中被公司除名、非公司股东系认定事实错误。该两份证据人民法院应不予采信，三、王国庆至今仍系振兴港口公司股东。四、李晓敏在一审判决后注销振兴港口公司，有逃避承担责任的行为，且未经作为股东的上诉人同意，程序违法，蕲春县市场监督管理局注销振兴港口公司不合法。李晓敏答辩称，一、王国庆所述均不属实，王文启的股权20万根本就不存在，因为王文启没钱才没参与公司，只是在形式上写了一个股权转让协议书，25万元的两张收据系伪造的。王军作为王国庆的委托持股人，参与了2016年9月6日的股东会会议，本人也以邮寄方式向王国庆邮寄了2016年9月6日的股东会决议文件。二、王国庆已被公司除名，不再是公司股东，所以振兴港口公司注销时不需要通知王国庆，注销程序合法。如果王国庆认为公司注销程序不合法，可以起诉市场监督管理局。综上，请求二审驳回上诉，维持原判。权顺装卸公司答辩称，一审认定事实清楚，适用法律正确。请求二审驳回上诉，维持原判。甘丽萍未发表答辩意见。王国庆向一审法院起诉请求：1、判令振兴港口公司、李晓敏按出资比例向王国庆给付公司收购款59.4万元，并与权顺装卸公司互负连带清偿责任；2、判令振兴港口公司、李晓敏、权顺装卸公司承担资金占用期间的利息17．82万元，按月利率1．5％计算。一审法院认定事实：2014年3月13日，振兴港口公司成立，注册资本88万元，股东王文启认缴出资额为20万元，甘丽萍认缴出资额为30万元，李晓敏认缴出资额为38万元，法定代表人为李晓敏。2015年11月9日，振兴港口公司召开股东会形成决议：增加注册资本至120万元；同意王文启持有的股权23％（20万元）转让给王国庆；确认股东出资情况为：李晓敏出资50万元，以码头场地设施作价30万元，现金20万元入股，占42％；王国庆出资40万元，现金入股，占33％；甘丽萍出资30万元，现金入股，占25％；免去王文启监事职务，选举王国庆为公司监事。2015年11月20日，振兴港口公司修订《章程》，记载注册资本120万元；股东李晓敏认缴出资50万元，股东王国庆认缴出资40万元，股东甘丽萍认缴出资30万元；原股东出资已于2014年8月31日前交清，余下32万元于2016年2月28日前交清，章程还对股东权利义务、解散清算等事项进行了规定。2015年12月1日，王国庆与王文启签订《股权转让合同》，约定王文启将其持有的振兴港口公司23％股份按20万元转让给王国庆。2015年12月3日，办理变更登记，李晓敏认缴出资50万元，占41.67％；王国庆认缴出资40万元，占33.33％；甘丽萍认缴出资30万元，占25％。2015年12月8日，李晓敏（甲方）、王国庆（乙方）、甘丽萍（丙方）签订《协议书》，约定李晓敏委托持股人王汉军，王国庆委托持股人王军，甘丽萍委托持股人王景东；出资现金自协议签订之日三个月内到达公司指定银行账户；不能在规定时间内到账，视同自动退出。因此造成的经济损失要进行赔偿。共同经营，共同劳动，共担风险，共负盈亏；按股份进行盈利分配、承担债务；协议有效期为长期；若遇不可抗拒事件致使公司解散，清算办法按公司股东财产份额进行分配。同时对出资人的权利义务、违约责任等事项进行了约定。2016年2月18日，振兴港口公司向王国庆出具收据一份（编号8671179），记载：暂收王国庆投资款12万元。2016年（笔误为2006年）6月18日，振兴港口公司向王国庆出具收据一份（编号为6077706），记载：王国庆交款13．5961万元投资港口物流。2016年9月5日，振兴港口公司召开临时股东会，《股东会决议》记载：执行董事于15日前以电话短信、微信等方式通知全体股东，实到4人：应到股东3人，实到股东2人；出资代表王军、王文启出席。股东王国庆认缴股金一直不到位，自5月30日后拒不参加公司的各种会议和事务，严重违反了公司章程及协议书的有关条款，给公司造成重大经济损失，公司股东会做出如下决议：免去王国庆监事职务；撤销王国庆股东权益；王国庆前期投入资金13.6万元作为公司赔偿。如王国庆不同意，可在60日内向公司股东会和人民法院提出异议或申诉，如在60日内不提出异议或申诉，视同认可，并具法律效力。股东李晓敏、甘丽萍、代表王文启在股东会决议上签名，并加盖振兴港口公司印章。2018年4月10日，振兴港口公司召开股东会，李晓敏、甘丽萍、王汉军、王军、王景东出席，王国庆未到会。股东形成决议：同意振兴港口公司因政策性原因被权顺装卸公司收购，收购价为240万元；因收购前码头出租给李俊经营，合同期未满，李俊投入60万元资金全部退还；剩余资金按股权分配；以前签订的合作协议终止；会议决定立即生效，委托李晓敏办理公司注销手续。2018年4月12日，振兴港口公司与权顺装卸公司签订《协议书》，约定权顺装卸公司以240万元的价格收购振兴港口公司全部资产。该协议生效后，权顺装卸公司将收购款180万元汇入李晓敏个人账户，双方履行完毕。2018年8月10日，振兴港口公司成立清算组，负责人李晓敏，成员为甘丽萍、王汉军、王景东、王文启、李能发。2019年1月10日，王国庆向一审法院提起诉讼，要求确认李晓敏、振兴港口公司与权顺装卸公司签订的《协议书》无效。一审法院于2019年3月7日作出（2019）鄂1126民初425号民事判决，驳回王国庆的诉讼请求。2019年10月20日，振兴港口公司出具清算报告，记载：振兴港口公司注册资本120万元，股东实际出资82.7万元。因王国庆严重违反公司法、公司《章程》及《协议书》有关规定，已于2016年9月5日公司股东会决定将王国庆开除，并将其材料款13.6万元作为公司赔偿。公司股东实际出资为：李晓敏现金12.5万元，实物30万元，共计42.5万元，出资比例51.5％；甘丽萍现金6．2万元，出资比例7.6％；王汉军现金10万元，出资比例12％；王景东10万元，出资比例12％；李能发现金7万元，出资比例8．5％；王文启现金3万元，出资比例3.6％；王军现金4万元，出资比例4.8％；公司资产总额180万元，资产66万元；按以下顺序清偿：清算费用10万元；税款0．3万元；退还浮吊船收入款55万元；所欠职工工资和法定补偿金30万元；债务18.97万元，剩余财产股东协商分配。王国庆因讨要振兴港口公司收购款未果，遂提起本案诉讼。另查明，振兴港口公司至今未办理注销登记手续。一审法院认为，股东会是公司的最高权力机构，股东会依法作出的决议具有法律效力，未经法定程序撤销、或者认定无效、或者认定不成立、或者认定不存在，对公司全体人员及股东均有约束力。本案中，振兴港口公司已于2016年9月5日作出股东会决议：解除王国庆的股东权益，并将其认缴出资作为赔偿款。该股东会决议未经法定程序撤销，对王国庆具有约束力，振兴港口公司虽未办理投资人变更登记或减资手续，但不影响该股东会决议效力。亦即是，王国庆不具有该公司股东资格，且无债权利益，无权以股东身份向公司主张任何权益，对其要求参与分配收购款的主张，一审法院不予支持。振兴港口公司、李晓敏辩称本案漏列诉讼主体，应将其他股东列为诉讼当事人，因王国庆主张按其认缴出资比例参与分配收购款，与其他股东权益无关，且其他股东并未主张在本案中参与分配，对其该抗辩意见不予采纳。经调解，双方当事人未达成一致意见。综上，遂判决驳回王国庆的诉讼请求。案件受理费11522元，减半收取计5761元，由王国庆负担。二审中，上诉人王国庆为支持其上诉请求，向本院提交了以下证据：证据一，2020年8月31日对甘丽萍的调查笔录一份。拟证明王国庆被除名股东这件事，作为股东之一的甘丽萍并不知道，更未签字；清算报告中清算组成员签名也非甘丽萍本人签字，甘丽萍也从未授权任何人在公司法律文书上签字。证据二，2020年11月10日高向明委托书、送（销）货单六张。拟证明振兴港口公司差欠高向明货款4150元，至今未予结算，导致高向明一直向上诉人催要，振兴港口公司在一审中陈述结算完毕不属实。其他当事人均未向本院提交证据。经庭审质证，李晓敏对王国庆提交的证据一有异议，认为其与甘丽萍不熟，该笔录是甘丽萍个人想法，不清楚真实性，要求甘丽萍出庭作证；对证据二有异议，认为其不认识高向明，不清楚这个事。权顺装卸公司认为王国庆提交的证据一、证据二，均与其公司无关，不发表质证意见。本院认为，王国庆提交的证据一，因甘丽萍未出庭作证，无法核实其真实性，故本院不予采信；证据二，因高向明未出庭作证，且无其他证据予以作证，故本院亦不予采信。本院经审理查明，一审法院认定事实属实。另查明，一审判决后，振兴港口公司于2020年9月1日在蕲春县市场监督管理局办理了注销登记，李晓敏、甘丽萍在向蕲春县市场监督管理局提出注销申请时作出承诺，该公司注销后产生的所有债权债务由其负担。本院认为，《中华人民共和国公司法》第三十六条规定，“有限责任公司股东会由全体股东组成。股东会是公司的权力机构，依照本法行使职权”。据此规定，股东会依法对公司重要事项作出决定，行使职权，决议在未被依法撤销或确认无效前，各股东均应遵守。本案中，振兴港口公司于2016年9月5日召开的股东会决议，已作出撤销王国庆股东权益，并将其认缴出资作为赔偿款。王国庆至今未对该股东会决议提起撤销之诉或无效之诉，即该股东会决议未经法定程序被认定为无效或被撤销，一审据此认定王国庆不具有该公司股东资格、驳回其要求按照出资比例给付公司收购款59.4万元并无不当，本院依法予以维持。王国庆要求李晓敏、振兴港口公司给付公司收购款59.4万元、权顺装卸公司承担连带责任的上诉请求不能成立，应予驳回。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条、第一百七十条第一款第（一）项、第一百七十四条之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费11522元，由上诉人王国庆负担。本判决为终审判决。审判长  胡美琴审判员  樊 军审判员  骆 骥二〇二〇年十二月二十四日法官助理江乐芳书记员刘雄