铁岭市银州区人民法院民 事 判 决 书（2020）辽1202民初1196号原告：白英，女，1960年12月18日出生，汉族，现住辽宁省铁岭市银州区。被告：苏胜，男，1974年05月04日出生，汉族，经营出租车业务，住辽宁省铁岭市银州区。被告：马志博，男，1977年01月14日出生，汉族，出租车司机，住辽宁省铁岭市银州区。上述二被告委托代理人：周志哲，系辽宁十安律师事务所律师。代理权限：代为立案、参加诉讼活动、提出回避申请、收集提供证据、进行辩论、请求调解、承认、放弃、变更诉讼请求、代收法律文书、和解。被告：富德财产保险股份有限公司沈阳中心支公司，住所地为沈阳市皇姑区黄河南大街******。负责人：尹哲，系该公司总经理。委托代理人：孙庆明，系该公司员工。代理权限：代为承认、放弃、变更诉讼请求、和解、调解、代签和代收法律文书。原告白英与被告苏胜、被告马志博、被告富德财产保险股份有限公司沈阳中心支公司（后文简称富德财险沈阳公司）机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2020年07月08日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告白英、被告苏胜和被告马志博及共同委托代理人周志哲、被告富德财险沈阳公司委托代理人张庆明到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告白英向本院提出诉讼请求：1、要求被告赔偿原告各项损失115621.77元（其中包括医疗费63126.64元、伙食补助费3050元，营养费4500元、二次手术费10300元、护理费11710.32元、残疾赔偿金140008元、精神损害抚慰金1500元、鉴定费2440元、交通费1000元，误工费31500元、调档复印费39元、牙齿镶复费2000元、保全保险费500元，共计285173.96元，因保险公司在交强险限额内已经赔付12万元，同时原告在此次事故中承担次要责任，故请求人民法院判令被告赔偿原告各项损失共计115621.77元）；2、诉讼费、保全费由上述被告承担。事实与理由：2020年01月29日18时08分，被告马志博驾驶辽Ｍ×××**号出租车沿银州区繁荣路铁西转盘由北进入环岛后沿环岛行驶至中国工商银行门前非机动车道内停车后再次启动向北行驶时，与倒在非机动车道内的行人原告白英发生交通事故，致使原告受伤，车辆损坏。原告白英当即被送往铁岭市中心医院治疗，诊断为肋骨骨折、胸骨骨折、左肱骨近端粉碎骨折，左腕骨骨折，牙齿缺失等，共计住院61天。经铁岭市公安局交通警察支队事故处理大队作出道路交通事故认定书认定，被告马志博承担此次事故的主要责任，原告白英承担次要责任。经银州区人民法院委托，辽宁济达法医司法鉴定所鉴定作出鉴定结论：1、白英伤情构成一处九级、两处十级伤残；2、二次手术费10300元；3、误工期270元、护理期90天，营养期90天。原告因与各被告无法达成和解，现具状起诉，请依法公正裁判。被告苏胜和被告马志博辩称：被告苏胜是事故车辆的所有人，被告苏胜雇用被告马志博开车，被告马志博是交通事故发生时事故车辆的驾驶人员，对原告所述的交通事故事实及交警部门认定情况无异议。被告苏胜的事故车辆辽Ｍ×××**号出租车在被告富德财险沈阳公司投保机动车第三者责任险50万元，在中国人民财产保险股份有限公司保投保交强险，原告的损失均在保险公司理赔范围内，应由相应的保险公司承担赔偿义务，被告苏胜和被告马志博不应承担赔偿责任。原告主张的护理期限应按病志记载的61天计算；原告主张的营养费没有依据，病志记载为普食，虽经过鉴定，但是没有事实依据；因原告是退休人员，原告主张的误工费不存在；原告主张的精神损害抚慰金和交通费过高；本案的鉴定费、诉讼费、保险费应由被告保险公司承担。被告富德财险沈阳公司辩称：对公安机关认定的交通事故事实与责任划分无异议，辽Ｍ×××**号出租车行驶证所登记的所有人为被告苏胜，被告苏胜为该车辆在被告富德财险沈阳公司投保了机动车第三者责任险50万元。事故车辆驾驶人被告马志博持有的是经营性道路货物运输从业证件，不是旅客运输证件，驾驶人被告马志博违反了保险条款第四十条（二）6关于驾驶出租机动车或营业性机动车无交通运输管理部门核发的许可证书或其他必备证书的约定，属保险免责的情形。原告主张的诉讼费、鉴定费等属间接损失，不属于保险赔偿范围。庭审中原告所举证明材料如下：1、道路交通事故认定书，用于证明交通事故发生的过程及事故责任划分情况。质证时被告方无异议，予以采信；2、铁岭市中心医院住院病案、费用清单，用于证明原告伤情、住院天数、护理级别等诊断和治疗情况。被告方对真实性无异议，对此证明材料，予以采信；3、住院医疗费收据两张、门诊医疗费收据2张，用于证明原告因伤支付医疗费63126.64元。被告对真实性没有异议，予以采信；4、复印费票据1张，用于证明原告支持复印费39元。被告方没有异议，予以采信；5、辽宁济达法医司法鉴定所司法鉴定意见书，用于证明原告受伤构成九级伤残一处、十级伤残两处；后续医疗费需要10300元；误工期为270日、护理期90日、营养期90日。被告方质证认为，原告不构成鉴定结论中的两处十级伤残，有关误工期、护理期、营养期的鉴定结论与治疗诊断资料不符。经本院审核认为，被告方主张原告不构成两处十级伤残，未能提出具体的理由和依据，不能推翻原鉴定结论，故不予支持，对此意见书中有关伤残鉴定的结论予以采信；对被告方提出的有关“三期”鉴定结论的异议，因相关法律对误工期、护理期、营养期都规定了明确的计算和确定方法，只有在用这些计算方法无法确定上述“三期”期限时才通过司法鉴定解决，故对此意见书中关于“三期”的鉴定结论不予采信；6、司法鉴定费发票，用于证明原告支付司法鉴定费2440元。被告方没有异议，予以采信；7、铁岭市银州区旭日房地产经纪信息咨询服务部误工证明、企业信息、工资表，用于证明原告误工损失情况。被告方质证认为，原告提供的此组证据不具有真实性，误工证明没有负责人签字，工资表没有制作人和负责人签字也没有员工的实领工资签字，是随意性很强的一组材料，此组材料中缺少劳动合同、劳动管理部门的登记备案材料、领取工资的银行流水记录等客观性较强的资料。经本院审核认为，被告方所提异议成立，此组证明材料中缺少可以核实的类似领取工资的银行流水记录等客观性较强的资料，故不予采信；8、交通费票据，用于证明原告支出交通费1000元。被告方质证认为，这些票据有连号的现象，出票车辆也相对固定，亦与原告治疗情况不符。经本院审核认为，被告方所提异议成立，且原告不能明确各票据费用具体发生情况，故对此组证明材料不予采信。庭审中被告苏胜和被告马志博举证如下：事故车辆第三者责任险保险单，用于证明事故车辆的投保情况。被告富德财险沈阳公司没有异议，予以采信。被告富德财险沈阳公司举证如下：1、行驶证复印件，用于证明投保车辆是客运出租车。被告苏胜没有异议，予以采信；2、被告马志博从业资格证，用于证明司机被告马志博持有的是货物运输的资格证。被告苏胜和被告马志博对真实性没有异议，予以采信。3、商业险保险单、投保单、保险人声明、保险条款。被告苏胜和被告马志博对投保人签名有异议，认为均不是投保人本人签名。经审核，予以采信。经庭审举证、质证、认证并结合当事人陈述一致的情况确定案件事实如下：2019年01月29日18时08分许，被告马志博驾驶车牌号为辽Ｍ×××**号出租车，沿铁岭市银州区繁荣路铁西转盘由北进入环岛后沿环岛行驶至中国工商银行门前非机动车道内停车后再次启动向北行驶时，与坐卧在车行道内的行人原告白英发生道路交通事故，致原告白英受伤、车辆损坏。事故发生后，原告白英被送到铁岭市中心医院治疗，被诊断为右肱骨近端粉碎性骨折、左桡骨远端粉碎性骨折、左尺骨远端骨折、胸骨骨折、肋骨骨折、头部外伤、牙齿缺少、左腕舟状骨骨折。原告住院治疗61天，住院期间一级护理1天、二级护理60天。经铁岭市中级人民法院委托，由辽宁济达法医司法鉴定所于2020年09月02日作出辽济司鉴（2020）临鉴字第158号司法鉴定意见书，经质证被本院采信的鉴定结论有：1、被鉴定人原告白英多发肋骨骨折（15根），构成九级伤残；2、被鉴定人原告白英右肱骨近端粉碎性骨折，右肩关节功能丧失38%，构成十级伤残；3、被鉴定人白英左桡骨远端粉碎性骨折、左舟骨骨折，左腕关节功能丧失46%，构成十级伤残；4、被鉴定人白英后期医疗费约需10300元。该交通事故经铁岭市公安局交通警察支队事故处理大队出具的第2112011202000000151号《道路交通事故认定书》，认定被告马志博承担事故主要责任，原告白英承担次要责任。被告马志博系被告苏胜雇用的司机，被告马志博从业资格为经营性道路货物运输驾驶员。被告马志博驾驶的辽Ｍ×××**号小型轿车系被告苏胜所有的客运出租车辆，该事故车辆在被告富德财险沈阳公司投保了机动车商业第三者责任险50万元并附加不计免赔险，此交通事故发生在保险期限内。另该事故车辆在中国人民财产保险股份有限公司投保了交强险，在事故发生后，原告白英已获得事故车辆交强险理赔款12万元。原告白英因交通事故支出医疗费计63126.64元、司法鉴定费2440元（包括伤残鉴定费1000元、二次手术费用鉴定费720元、“三期”鉴定费720元）、复印费39元。本院认为，被告马志博驾驶机动车辆在由其负主要责任的交通事故中致原告白英受伤，侵害了原告的身体和健康权利，对原告由此产生的损失应负赔偿责任，根据被告马志博在交通事故发生时的责任程度，在本案中以其负70%的赔偿责任为宜。因被告马志博是在从事雇用工作中发生交通事故，其所负赔偿责任应由其雇主被告苏胜承担。因事故车辆辽Ｍ×××**号出租车在被告富德财险沈阳公司投保了机动车第三者责任险，首先应由被告富德财险沈阳公司在机动车第三者责任险理赔限额内负赔偿责任。因保险限额足以理赔原告损失，被告苏胜不再承担赔偿责任，但需按照原告所获赔偿额度负担诉讼费用。对原告主张的医疗费、二次手术费、复印费，应分别按查明的数额63126.64元、10300元、39元计算。因鉴定结论中的“三期”鉴定结论未被采信，故在原告主张的司法鉴定费2440元中应扣除“三期”鉴定费用720元，司法鉴定费应按1720元计算。对原告主张的住院伙食补助费，应按机关事业单位工作人员出差伙食补助标准50元/天计算，金额为3050元（61天*50元/天）。对原告主张的误工费，因原告提供的证明材料不能证明原告的误工损失存在，在原告已经远超退休年龄的情况下，对此项诉讼请求不予支持。对原告主张的护理费，为原告伤后必然产生的损失，应按辽宁省2020年赔偿标准中居民服务业年平均工资标准计算一级护理1天、二级护理60天，金额为7978元【46970元/365天*（1*2+60天）】。对原告主张的残疾赔偿金，因原告经司法鉴定为一处九级伤残、两处十级伤残，应按辽宁省2020年赔偿标准中全体居民年人均可支配收入31820元计算，赔偿指数按22%计算，残疾赔偿金金额为140008元（31820元/年*20年*22%）。对原告主张的交通费，因原告提供的有关票据未被采信，但此项支出应为原告伤后必然产生的损失，综合考虑原告治疗情况，酌定为500元。对原告主张的用于财产保全支出的诉责险保险费500元，属于原告在诉讼过程中合理且必要的支出，故予以支持。对原告主张的精神损害抚慰金的赔偿请求，综合考虑原告的伤残等级、在事故中的责任程度等因素，酌情确定为8800元。对原告主张的营养费，因无需要加强营养的医嘱，故不予支持。对原告主张的牙齿镶复费用，因尚未实际发生，故不予支持，但原告可在牙齿镶复后另行起诉。因原告已获赔交强险理赔款12万元，可优先将精神损害抚慰金8800元计入交强险理赔款中。在庭审中，被告富德财险沈阳公司就合同免责条款在签订合同时已向投保人作出书面的足以引起投保人注意的提示及对免责条款内容进行明确说明向法庭提供了保险单、投保单、投保人声明、合同保险条款予以证明。根据《中华人民共和国保险法》第十七条二款的规定，免责条款产生效力的前提有两个，一是对免责条款内容的明确说明，二是应当在投保单、保险单或者其他保险凭证上（实为书面形式的要求）作出足以引起投保人注意的提示。经审核被告提供的保险单、投保单、投保人声明和保险条款，在含有免责条款具体内容的合同保险条款中没有投保人的签字，在有投保人签字的保险单、投保单和投保人声明中却没有免责条款的具体内容。因此可以确定原告投保时被告未能就合同免责条款作出书面的足以引起投保人注意的提示，故被告富德财险沈阳公司不能以免责为由对抗原告的诉讼请求，对原告要求被告富德财险沈阳公司赔偿损失的诉讼请求，应予支持。依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款【行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。】、第十五条第一款第㈥项【承担侵权责任的方式主要有：。。（六）赔偿损失。。】、第十六条【侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。】、第二十二条【侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。】、第二十六条【被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。】、第四十八条【机动车发生交通事故造成损害的，依照道路交通事故安全法的有关规定承担赔偿责任。】、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条（一）项【机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足部分，按照下列规定承担赔偿责任：（一）机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担赔偿责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。】、最高人民法院法释（2012）19号司法解释第十六条【第一款：同时投保机动车第三者责任强制保险和第三者责任商业保险的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。第二款：被侵权人或者其近亲属请求承保交强险的保险公司优先赔偿精神损害的，人民法院应予支持。】的规定，判决如下：一、被告富德财产保险股份有限公司沈阳中心支公司于本判决生效后10日内在事故车辆辽Ｍ×××**号小型轿车机动车商业第三者责任险理赔限额内赔偿原告白英各项损失计81215元【（医疗费63126.64元+二次手术费10300元+住院伙食补助费3050元+残疾赔偿金140008元+护理费7978元+交通费500元+精神损害抚慰金8800元+鉴定费1720元+复印费39元+诉责险保险费500元-交强险理赔款120000元）*70%】，如逾期履行，按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定执行；二、驳回原告白英的其他诉讼请求。案件受理费2584元（原告预交5578元），由被告苏胜负担1830元，由原告白英负担754元，退还原告白英2994元；保全费1270元（原告预交），由被告苏胜负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状并提出副本三份，上诉于辽宁省铁岭市中级人民法院。上诉人须预交上诉费2584元，否则按撤回上诉处理。审 判 长  谢贵清人民陪审员  贺晓娇人民陪审员  朱亚涛二〇二〇年十二月一日书 记 员  庞 龙