山西省吕梁市中级人民法院民事判决书（2020）晋11民终2552号上诉人（原审被告）：中国太平洋财产保险股份有限公司孝义支公司。负责人：李×，经理。委托诉讼代理人：安×，北京天驰君泰（太原）律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：武×。委托诉讼代理人：王×（被上诉人之母）。委托诉讼代理人：阴×，山西前广律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：任×，住孝义市。上诉人中国太平洋财产保险股份有限公司孝义支公司（以下简称太平洋保险公司）因与被上诉人武×、任×机动车交通事故责任纠纷一案，不服山西省孝义市人民法院（2020）晋1181民初368号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年11月25日立案后，依法公开进行了审理。上列当事人的委托诉讼代理人均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。太平洋保险公司上诉请求：1、撤销原审判决，改判驳回被上诉人的全部诉讼请求；2、案件受理费由被上诉人负担。事实和理由：1、原审法院认定的事实错误，本起交通事故已有生效的法律文书确认且上诉人已经履行完毕，被上诉人武×的起诉属于重复起诉，依法应该驳回。调解书中没有全部列举，而是用等字囊括，第一次诉讼中被上诉人要求赔偿其经济损失260922元（包括10609元的内固定物取出费用），双方就是在此金额的基础上达成调解的，上诉人共计承担201944元的赔偿款，已经全部履行完毕。2、退一步讲，即使调解协议中未包含后续治疗费，本案属于法律适用错误，上诉人在本案中应承担的金额为38749.55元。误工费仅能计算至定残日的前一天，定残后的护理费也必须在构成一定护理级别的情况下才可以主张，住院伙食补助费、营养费、交通费、住宿费等也不应在计算在内，残疾赔偿金已经全部包括在内，上诉人仅应该在实际产生的医疗费的基础上承担70%。武×辩称，1、我方不属于重复起诉，在调解过程中我方明确表示不同意将后续治疗费包括在内，而且调解书中也没有对后续治疗费如何处理进行约定，也没有载明我方自愿放弃后续治疗费的意思表示。2、被上诉人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用及误工损失等都应得到赔偿，被上诉人就该新产生的损失起诉要求赔偿，符合法律规定。双方在第一次诉讼时达成的调解书仅是处理和反映了当时的病情和起诉时客观实际发生的费用，与后续新的治疗产生的费用并无任何关系。武×向一审法院起诉请求：1、判令被告赔偿原告93040.5元；2、本案诉讼费用由被告承担。一审法院认定事实：2017年8月5日，被告任×驾驶×××长安牌小轿车与原告驾驶爱玛电动车带着宋强在孝义市××路段相撞，发生交通事故，被告任×在本事故中负主要责任，原告武×负次要责任。被告任×驾驶的×××长安牌小轿车在中国太平洋财产保险股份有限公司孝义支公司投保交强险及商业险，商业险第三者责任险限额为30万元。原告武×于2018年3月6日曾向一审法院提起诉讼，要求被告在交强险范围内承担122000元的赔偿责任，剩余138922元，被告按70%赔偿为97245元；诉讼费用由被告承担。经法院主持调解，双方达成一致调解意见，一审法院于2018年7月27日作出（2018）晋1181民初487号民事调解书，协议载明：“被告中国太平洋财产保险股份有限公司孝义支公司在保险责任范围内给付原告武×医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费、营养费、伤残赔偿金、精神抚慰金、电动车损、住宿费、交通费等共计155000元（已剔除保险公司支付的46694元）；……”。2018年9月3日至9月10日原告因胫骨平台骨折术后愈合、右腓总神经损伤在山西医科大学第二医院治疗7天。2019年9月9日至9月24日因右腓神经损伤、右侧跟腱挛缩在山西老年康复医院接受治疗，住院15天。原告武×在山西医科大学第二医院/山西老年康复医院治疗造成的损失有：医疗费55356.51元;住院伙食补助费100元×20天=2000元；营养费20天×50元=1000元；护理费46693元÷365天×30天=2559元；误工费酌情按120天计算3200÷30天×180天=19200元；交通费、住宿费酌情1500元，以上费用共计81615.51元。一审法院认为，本案争议焦点为：原告武×起诉的后续治疗费用应否赔偿如赔偿应赔偿多少关于原告武×的后续治疗费用是否在（2018）晋1181民初487号民事调解书中已予赔偿的问题，该调解书未明确写明，本庭查阅了（2018）晋1181民初487号卷可知：原告武×在事故发生后，经山西省孝义司法鉴定中心鉴定，内固定物取出术费用为10609元，后被告中国太平洋财产保险股份有限公司孝义支公司申请重新鉴定，但未对武×的内固定物取出术费用申请鉴定，2018年6月24日山西医科大学司法鉴定中心做出的鉴定意见中亦未对此费用作出鉴定，从查阅原审理的案卷庭审笔录中记载看，被告中国太平洋财产保险股份有限公司孝义支公司表示“后续治疗费用庭后先进行调解，调解不成实际产生后按责任比例承担”，本庭经向原审承办人了解，原调解书内未包含后续治疗费用。由此，一审法院认为原告的内固定物取出术的费用在当时审理中并未包含原协议中，被告中国太平洋财产保险股份有限公司孝义支公司要求驳回原告起诉的意见，不予采纳。从原告提交证据看，原告右胫骨平台骨折、右腓总神经损伤确系由本起交通事故造成，对该部分后期所产生治疗费用被告应予承担。被告任×的车辆在被告中国太平洋财产保险股份有限公司孝义支公司投保交强险及商业性（第三者责任限额为30万元），鉴于原被告在第一次诉讼中交强险限额已用尽，原告后续治疗等费用在商业三者险按责任比例分担。被告任×在该起事故中负主要责任，故应当由被告任×投保的被告中国太平洋财产保险股份有限公司孝义支公司在第三者责任险赔偿限额内赔偿原告70%的经济损失，即为57130.86元。依照《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《中华人民共和国保险法》第六十五条、最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件使用法律若干问题的解释》第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条之规定，判决如下：被告中国太平洋财产保险股份有限公司孝义支公司在商业三者险责任限额内赔偿原告武×医疗费、误工费等费用合计57130.86元。于判决书生效后十五日内付清。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2126元，减半收取1063元，由被告任×承担744元，由原告武×承担319元。本院二审期间，当事人未提交新证据。二审查明事实同一审，本院予以确认。本案争议焦点为：1、被上诉人武×的起诉是否属于重复诉讼？2、被上诉人各项损失的数额。本院认为，关于争议焦点一，因（2018）晋1181民初487号民事调解书确定的赔偿项目中并未明确列明包括“后续治疗费”一项，且在该案庭审过程中，上诉人太平洋保险公司表示“后续治疗费用庭后先进行调解，调解不成的话实际产生后按责任比例承担”，故一审法院据此认为原调解协议中未包含后续治疗费用，并无不妥。关于争议焦点二，1、医疗费55356.51元，有门诊收费明细、住院收费发票证明，本院予以确认；2、住院伙食补助费、营养费，结合被上诉人武×伤情状况、出院医嘱，本院酌定应按照每天50元计算，均应计算为20天×50元=1000元；3、护理费，按照20天计算，应为46693元÷365天×20天=2559元；4、交通费、住宿费，酌情确定1500元；5、误工费，因先前残疾赔偿金中已包含对被上诉人因一处九级伤残、一处十级伤残所导致的劳动能力减损的赔偿，故在本案中计算二次手术期间误工费时应将先前的伤残系数予以剔除，结合病历、伤情状况及医嘱，本院酌情确定误工期为60天，3200元×（1-21%）×60天=5056元。以上各项损失共计66471.51元，上诉人太平洋保险公司对前述损失承担70%赔偿责任，应为46530元。综上所述，中国太平洋财产保险股份有限公司山西分公司孝义支公司的上诉请求部分成立，对该部分本院予以支持；一审判决认定事实清楚，适用法律不当，应予纠正。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：一、撤销山西省孝义市人民法院（2020）晋1181民初368号民事判决；二、上诉人中国太平洋财产保险股份有限公司孝义支公司于本判决生效之日起十五内，在商业三者险责任限额内赔偿被上诉人武×各项损失共计46530元。一审案件受理费减半收取1063元，由上诉人中国太平洋财产保险股份有限公司孝义支公司负担与被上诉人武×各负担531.5元；二审案件受理费1228元，由上诉人中国太平洋财产保险股份有限公司孝义支公司负担与被上诉人武×各负担614元。本判决为终审判决。审判长 马兴华审判员 潘 文审判员 张晓玮二〇二〇年十二月二十一日（法官助理 任慧慧书记员 张利梅