广东省广州市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）粤01民终25976号上诉人（原审原告）：李军伟，男，1973年7月7日出生，汉族，住河南省嵩县。委托诉讼代理人：陈进学，广东律成定邦律师事务所律师。上诉人（原审被告）：广州广船人力资源服务有限公司，住所地广东省广州市荔湾区鹤园东三巷****（仅限办公用途）。法定代表人：谢合清，该司董事长。委托诉讼代理人：张帆，广东邦达律师事务所律师。上诉人（原审被告）：广船国际有限公司，住所地广东省广州市南沙区珠江管理区西路**首层。法定代表人：陈忠前，该司董事长。委托诉讼代理人：曾白明，该司律师。委托诉讼代理人：胡笑笑，广东胜伦律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：广州造船厂医院，，住所地广东省广州市荔湾区芳村大道**法定代表人：陈天辉，该院院长。委托诉讼代理人：周继华，广东邦达律师事务所律师。委托诉讼代理人：张帆，广东邦达律师事务所律师。上诉人李军伟、广州广船人力资源服务有限公司（以下简称人力公司）、广船国际有限公司（以下简称广船公司）因与被上诉人广州造船厂医院（以下简称广船医院）侵权责任纠纷一案，不服广东省广州市南沙区人民法院（2018）粤0115民初6114号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年12月7日立案受理后，依法组成合议庭进行了审理。上诉人李军伟及其委托诉讼代理人陈进学，上诉人人力公司的委托诉讼代理人张帆，上诉人广船公司的委托诉讼代理人胡笑笑、曾白明，被上诉人广船医院的委托诉讼代理人周继华、张帆到庭参加诉讼。本案现已审理终结。李军伟上诉请求：1.撤销一审判决。2.发回重审或改判人力公司、广船公司、广船医院向李军伟支付残疾赔偿金495888.46元(42066元/年×20×70%=588924元-64878.71元-24417.12元）、被抚养人生活费227390.65元、精神损害抚慰金100000元、后续治疗费1399080元、营养费240000元、司法鉴定费3000元；司法鉴定费1956元和检查费805.75元，共2761.75元。以上合计2468120.86元。3.本案诉讼费由人力公司、广船公司、广船医院承担。事实与理由：一、关于抚养年限。李军伟于2013年6月6日被广州市职业病防治院确诊为尘肺病，2013年11月1日被广州市劳动能力鉴定委员会鉴定为七级，2019年10月29日，广东华生司法鉴定中心鉴定李军伟的伤残等级为四级。李军伟的抚养能力从2013年6月确诊为职业病后即受到影响，故应从2013年6月开始计算抚养年限，伤残等级应按四级计算。2019年10月29日只是作出鉴定时间，并不是从此时开始李军伟的劳动能力障碍程度为四级。一审判决从2013年11月1日至2019年10月29日按七级计算劳动能力障碍程度，2019年10月29日起按四级计算不符合基本事实和逻辑。二、关于精神损害抚慰金数额。李军伟被鉴定为四级伤残，精神遭受重大创伤，一审判决支持精神损害抚慰金7万元数额偏低，精神损害抚慰金应为10万元。三、一审判决只支持了10年后续治疗费，李军伟于1973年出生，2013年6月6日确诊尘肺病时才40岁，尘肺病需长期服药治疗，按人正常的寿命，李军伟主张40年的后续治疗费有理有据。四、患尘肺病对人体伤害很大，需长期服药治疗并加强营养，一审判决只支持3500元营养费明显过低。二审庭询后，李军伟向本院提交关于被扶养人生活费计算的书面意见，明确被扶养人生活费为142522.15元。人力公司上诉请求：1.撤销一审判决，改判驳回李军伟的全部诉讼请求。2.本案诉讼费用由李军伟承担。事实与理由：一、李军伟已过人身损害赔偿的诉讼时效，且不存在诉讼时效中止、中断的法定情形，已发生胜诉权消灭的法律效果。二、虽然单位有职业病防护义务，但同时劳动者亦享有职业卫生保护权利。人力公司已尽合理职业病防护义务，并非完全没有职业病防护制度、措施、用品。李军伟消极行使权力，明显存在放任职业病的发生、扩大的过错，故根据《侵权责任法》第二十六条，可以减轻人力公司的责任。三、本案属于侵权责任纠纷，但李军伟目前只提供了丧失劳动能力程度鉴定的结论，没有按人体伤残程度鉴定标准证明其人身损害后果。四、《职业病防治法》第五十九条虽然有提到尚有获得其他民事赔偿的权利，但除此以外并没有具体的其他法律法规、司法解释对赔偿的项目性质赔偿方式作出明确具体的规定，李军伟的请求缺乏充分明确的法律依据。五、李军伟已按工伤七级标准领取相应的工伤保险待遇，但李军伟未提供证据证明社会保险基金中心无法支付因工伤伤残等级增加的工伤保险待遇，故该部分残疾赔偿金的差额不应计算。六、本案不应按照广东省2019年度人身损害赔偿标准计算，应按原一审法庭辩论终结前的2016年标准计算。七、关于后续治疗费，李军伟主张的依据是广东法源法医临床司法鉴定所出具的后续治疗费用评估《鉴定意见书》。但该鉴定意见缺乏鉴定标准，不符合《人身损害后续诊疗项目评定指南》（SF/Z_JD0103008-2015）以及劳动和社会保障部《工伤康复诊疗规范（试行）》和《工伤康复服务项目（试行）》（劳社部函[2008]31号）。工伤治疗费依法无需由单位承担。广船公司上诉请求：1.改判广船公司无需支付李军伟残疾赔偿金（含被扶养人生活费）619088.46元、精神损害抚慰金30000元、后续治疗费349770元、营养费3500元、鉴定费及检查费5761.75元。2.本案诉讼费用由李军伟承担。事实和理由：一、李军伟提起本案诉讼已超过一年的诉讼时效。二、李军伟在一审开庭前变更诉讼请求不符法律规定。三、广船公司不存在过错，不应当承担侵权责任。四、一审判决将广东华生司法鉴定中心作出的司法鉴定意见书作为定案依据，认定错误。广东华生司法鉴定中心无尘肺病的诊断及鉴定资质。司法鉴定意见书适用标准错误，不应作为本案定案依据。广东华生司法鉴定中心并未进行全面、客观的文证审查。五、一审判决广船公司支付残疾赔偿金（含被扶养人生活费）错误。1.李军伟是因职业病引起的损害后果，不应依据丧失劳动能力程度计算残疾赔偿金。且，李军伟提出的关于残疾赔偿金的诉求属于重复主张，不应予以处理。2.李军伟并未提供其对有关人员有扶养义务的证明。且实际中还存在职业病患者在患病后获得工伤保险待遇或继续工作获得劳动收入继续对有扶养义务的人员履行责任的情形，被扶养人生活费并不是必然存在的侵权损害赔偿项目。况且，李军伟己经获得一次性伤残就业补助金219069.3元，又要求被抚养人生活费，属于重复主张。《侵权责任法》第十六条，已取消被扶养人生活费。且李军伟未提供证据证明其父母丧失劳动能力且无其他生活来源。不具备被扶养人生活费的条件。即使要计算被扶养人生活费，被扶养人生活费应采用农村居民人均年生活消费支出16949元计算。六、一审判决广船公司支付李军伟精神损害抚慰金30000元，判决错误。广东华生司法鉴定中心作出的司法鉴定意见书存在诸多问题，不能作为定案依据，故一审判决支持精神损害抚慰金30000元没有依据。且广船公司作为劳务派遣的用工单位，已按照法律规定履行了提供劳动保护条件及职业防护的义务，不存在过错，不应承担赔付精神损害赔偿的责任。七、一审判决广船公司支付后续治疗费349770元，判决错误。一次性工伤医疗补助金与后续治疗费具有同质性，后续治疗费不属于尚可获得赔偿的侵权损害赔偿项目。且后续治疗是否必然发生、费用多少都是无法准确预估的，如确实发生可以根据实际情况进行主张。一审判决所依据的广东法源法医临床司法鉴定所的司法鉴定书是无效证据，不能成为计算后续治疗费的依据。八、一审判决广船公司支付李军伟营养费3500元，判决错误。广东华生司法鉴定中心作出的司法鉴定意见书不能作为定案依据，且李军伟未提出其他有关需要加强营养的证据。九、一审判决广船公司支付李军伟鉴定费及检查费5761.75元，判决错误。根据《诉讼费用交纳办法》第十二条规定可知，鉴定费、检查费等费用由负有举证义务的一方承担，故应由李军伟承担鉴定费、检查费。李军伟答辩称，人力公司、广船公司的上诉请求均不成立，应予驳回，支持李军伟的上诉请求。一、李军伟重审一审时变更诉讼请求，是基于计算基数和伤残等级发生变化，无法通过另诉解决，符合规定。二、广东华生司法鉴定中心作出的是关于丧失劳动能力程度的伤残等级鉴定，不是职业病诊断。三、《劳动能力鉴定职工工伤与职业病致残等级》（GB/T16180-2014)可以作为司法鉴定标准，以此标准作出的司法鉴定意见亦可作为计算残疾赔偿金的依据。四、作为侵权责任纠纷，李军伟待侵权损害后果确定后再提起诉讼理所当然；李军伟于2013年6月6日被诊断为电焊工尘肺壹期，2013年9月2日被认定为工伤，直到2013年11月1日被鉴定为劳动功能障碍程度七级，2014年1月6日李军伟曾对人力公司提起民事诉讼，2014年12月10日李军伟与人力公司曾达成《协议书》但未履行，都可起到中断诉讼时效的作用，且其职业病处于持续状态，故本案未超过诉讼时效。五、根据相关规定，李军伟提起本案侵权责任诉讼有明确的法律依据。六、李军伟已领取的一次性伤残补助金，已从其主张的残疾赔偿金中扣除，其已被人力公司违法解除劳动合同，工伤保险基金不会再支付后续产生的费用。七、李军伟主张后需要治疗费合法有据。广东法源法医临床司法鉴定所具备司法鉴定资质，其作出的司法鉴定意见书具有法律效力，可作为定案依据。人力公司、广船公司未提出充分理由推翻司法鉴定意见书，又未提出重新鉴定，应承担举证不能的后果。八、根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第三十五条第二款规定，本案应按照广东省2019年度人身损害赔偿计算标准计算。九、鉴定费和检查费属于诉讼费用范围，应由败诉方承担。人力公司答辩称，其答辩意见与上诉意见一致。广船公司答辩称，其答辩意见与上诉意见一致。广船医院答辩称，李军伟的上诉事实和理由缺乏证据和法律依据，认可一审判决对广船医院的认定和判决部分。李军伟向一审法院起诉请求：1.判决人力公司、广船公司、广船医院支付残疾赔偿金495889元（42066元/年×20年×70%＝588924元-66100.17元-26934.83元）；2.判决人力公司、广船公司、广船医院支付被抚养人生活费共262762.5元（父亲李海生生活费28875元／年×10年×70%÷4人=50531.25元、母亲党秀玉生活费28875元／年×10年×70%÷4人=50531.25元、女儿李佳宁生活费28875元／年×7年×70%÷2人=70743.75元、儿子李亚龙生活费28875元／年×9年×70%÷2人=90956.25元）；3.判决人力公司、广船公司、广船医院支付精神损害抚慰金100000元；4.判决人力公司、广船公司、广船医院支付后续治疗费用1399080元[800元／年×40年+230.9元/天×30天×40年+3000元/年×40年+（15000+7000）元/年×40年+45天×50元/天×40年]；5.判决人力公司、广船公司、广船医院支付营养费240000元（500元／月×12个月×40年）；6.判决人力公司、广船公司、广船医院支付司法鉴定费用3000元；7.判决人力公司、广船公司、广船医院向李军伟支付司法鉴定费1956元和检查费805.75元；8.诉讼费由人力公司、广船公司、广船医院承担。一审法院认定事实：广船公司属于有限责任公司（外商投资企业与内资合资），于2006年5月25日成立，营业期限：2006年5月25日至长期，该司曾用名“广州中船龙穴造船有限公司”，于2015年3月17日经工商行政管理部门核准，名称变更为现名称。2008年1月1日，人力公司与原中船龙穴公司签订了《劳务派遣服务协议》。李军伟于2008年4月18日入职务人力公司，并先后与人力公司签订了3份劳动合同，期限分别为2008年4月18日至2011年4月17日、2011年4月18日至2014年3月25日、2014年3月26日起至法定的终止条件出现时止。2008年4月18日起，李军伟被人力公司派遣到原中船龙穴公司，从事电焊工工作。从2008年至2011年间，原中船龙穴公司与广船医院每年签订《健康体检服务委托协议》，由原中船龙穴公司委托广船医院对本工、协力工（包括李军伟在内）进行年度健康体检。由广船医院向原中船龙穴公司提交年度员工（含协力工）个人健康体检报告。李军伟在广船公司工作期间，广船公司建立了相应的生产安全、职业防护等宣传、教育、劳动防护用品领取登记、健康体检、职业健康检查等制度。人力公司向李军伟发出《职业危害岗位告知书》，组织李军伟参加《船舶修造行业通用安全知识试题》测试。2012年5月25日，广船医院取得广东省职业健康检查机构资质，同年5月26日，原中船龙穴公司与广船医院签订《职业健康检查服务委托协议》，由原中船龙穴公司委托广船医院对接触有害化学因素、粉尘、有害物理因素（噪声和高温）人员和特殊作业人员的上岗前职业健康检查、在岗期间职业健康检查及离职时职业健康检查。由广船医院向原中船龙穴公司提交年度公司总体《职业健康检查评价报告书》及员工（含协力工）个人职业体检健康检查表。2013年6月6日，李军伟经广州市职业病防治院确诊患有电焊工尘肺壹期，该院出具的《职业病诊断证明书》记载李军伟从1995年10月开始当电焊工，2008年4月至2013年4月在广船公司当电焊工，累积工龄16年10个月，处理意见：1.调离粉尘作业；2.1年后复查。2013年9月2日，广州市人力资源和社会保障局认定李军伟所患职业病为工伤[穗人社工伤人(2013)99287号]。2013年11月1日，广州市劳动能力鉴定委员会作出劳动能力鉴定结论，认定李军伟劳动功能障碍程度为七级，生活自理障碍程度未达级，停工留薪期为2013年6月6日至2013年10月6日。2014年1月6日，李军伟以广船医院为被告、原中船龙穴公司为第三人，向广州市荔湾区人民法院提起（2014）穗荔法民一初字第129号民事诉讼，以广船医院没有告知李军伟体检结果、弄虚作假，从而损害了李军伟的健康知情权，要求广船医院赔礼道歉、告知体检结果并赔偿精神损失1万元。2014年6月20日，广州市荔湾区人民法院作出（2014）穗荔法民一初字第129号民事判决书，判决驳回李军伟的全部诉讼请求。李军伟不服该判决，向本院提起上诉。在该案上诉期间，李军伟与人力公司于2014年12月10日在庭外达成《协议书》，双方约定：若李军伟在2014年12月25日前与人力公司解除劳动合同，则人力公司需一次性向李军伟支付408607.72元，以结清在双方劳动关系存续期间、原中船龙穴公司和李军伟劳务派遣用工期间、相关方（包括但不限于人力公司、广船医院、职防院、用人单位、中国船舶工业集团公司下属所有企事业单位及权利义务承继单位等相关方）所有可能存在的应付未付款项或未履行的义务（该费用包括但不限于经济补偿金、赔偿金、工资、加班费、奖励、补贴、津贴、休假、社保、福利、工伤或职业病待遇、工伤待遇、人身损害赔偿等其他任何待遇、补助或补偿，亦包括工伤保险基金应支付给李军伟的工伤保险或职业病待遇等）；李军伟与人力公司解除劳动合同的时间不能超过2015年6月25日，同时，李军伟与相关方的全部权利义务、债权债务已经全部得到解决，李军伟与相关方之间不存在其他任何未履行的权利义务或债权债务；自签订本协议之日起5日内，李军伟终结因职业病等问题引起的所有仲裁或诉讼；本协议有效期到2015年6月25日止……。同日，本院作出（2014）穗中法民一终字第5778号民事裁定书，认为上诉人撤回起诉符合法律规定，遂裁定撤销原审判决、准许上诉人撤回起诉。后李军伟与人力公司因履行《协议书》产生争议，双方实际没有按该协议履行。2015年11月23日，李军伟向一审法院提起本案诉讼，一审法院于2015年12月8日立案受理，案号为（2015）穗南法万民初字第210号，诉讼请求为：1.判决人力公司、广船公司、广船医院支付残疾赔偿金423640元，按52955元/年×20年×40%计算；2.判决人力公司、广船公司、广船医院支付被抚养人生活费共236441元，具体是：父亲李海生生活费为34708元（按43385元/年×10年×40%÷5计算）、母亲党秀玉生活费为34708元（按43385元/年×10年×40%÷5计算）、女儿李佳宁生活费为78939元（按43385元/年×7年×40%÷2计算）、儿子李亚龙生活费为122794元（按43385元/年×14年×40%÷2计算）；3.判决人力公司、广船公司、广船医院支付精神损害抚慰金10万元；4.判决人力公司、广船公司、广船医院支付后续治疗费用768000元（3200元/月×20年），李军伟申请进行鉴定，要求以鉴定结果为准；5.判决人力公司、广船公司、广船医院支付营养费12万元（500元／月×12个月×20年）。一审法院审理后于2016年12月28日作出（2015）穗南法万民初字第210号民事判决书，判决：一、人力公司、广船公司、广船医院自判决发生法律效力之日起7日内，连带赔偿李军伟精神损害抚慰金4万元；二、驳回李军伟提出的其他诉讼请求。后李军伟向本院提起上诉，本院于2017年8月17日作出（2017）粤01民终9828号民事判决书，判决：驳回上诉，维持原判。之后，李军伟向广东省高级人民法院申请再审，广东省高级人民法院于2018年9月19日作出（2018）粤民再244号民事裁定书，内载：“本院再审认为，劳动者因患职业病获得工伤保险待遇后，可另行以人身损害赔偿为由请求用人单位承担赔偿责任；如人身损害赔偿项目与劳动者已获得的工伤保险待遇项目本质上相同，应当在人身损害赔偿项目中扣除相应项目的工伤保险待遇数额。一、二审法院已认定人力公司、广船公司应对李军伟因患职业病而遭受的人身损害承担侵权连带赔偿责任，但未查明李军伟可以获得的人身损害赔偿项目和具体数额，以及李军伟已获得的与其遭受人身损害赔偿项目本质上相同的工伤保险待遇项目的具体赔偿数额，原认定基本事实不清。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百零七条第一款、第一百七十条第一款第（三）项之规定，裁定如下：一、撤销广东省本院(2017)粤01民终9828号民事判决及广东省广州市南沙区人民法院(2015)穗南法万民初字第210号民事判决；二、本案发回广东省广州市南沙区人民法院重审。”其后，一审法院于2018年10月26日立案。在本案诉讼中，李军伟将其诉讼请求变更为：1.判决人力公司、广船公司、广船医院支付残疾赔偿金495889元（42066元/年×20年×70%＝588924元-66100.17元-26934.83元）；2.判决人力公司、广船公司、广船医院支付被抚养人生活费共262762.5元（父亲李海生生活费28875元／年×10年×70%÷4人=50531.25元、母亲党秀玉生活费28875元／年×10年×70%÷4人=50531.25元、女儿李佳宁生活费28875元／年×7年×70%÷2人=70743.75元、儿子李亚龙生活费28875元／年×9年×70%÷2人=90956.25元）；3.判决人力公司、广船公司、广船医院支付精神损害抚慰金10万元；4.判决人力公司、广船公司、广船医院支付后续治疗费用1399080元[800元／年×40年+230.9元/天×30天×40年+3000元/年×40年+（15000+7000）元/年×40年+45天×50元/天×40年]；5.判决人力公司、广船公司、广船医院支付营养费240000元（500元／月×12个月×40年）；6.判决人力公司、广船公司、广船医院支付司法鉴定费用3000元；7.判决人力公司、广船公司、广船医院向李军伟支付司法鉴定费1956元和检查费805.75元；8.诉讼费由人力公司、广船公司、广船医院承担。庭审中，李军伟与人力公司均确认双方的劳动关系已于2016年8月31日解除。此外，根据李军伟提交的常住人口登记卡、证明等证据显示李军伟与其配偶高粉娥共生育两名子女，分别为女儿李佳宁（2000年2月6日出生）、儿子李亚龙（曾用名“李金龙”，2004年2月27日出生）；李军伟父亲李海生（1940年2月12日生）与母亲党秀玉（1944年9月13日生）共生育四个子女，分别为李建军、李军奇、李军伟、李军花。另查明：2017年12月26日，李军伟自行到广东法源法医临床司法鉴定所申请对其后续治疗费进行评估，该司法鉴定所于2017年12月29日作出粤法源司鉴所（2017）临鉴字第766号司法鉴定意见书，载明：“五、分析说明被鉴定人李军伟于2013年6月6日被诊断为‘尘肺壹期’，其后续治疗主要包括：1．每年内科常规检查、心电图、肝功能、血常规、尿规、高千伏胸部X光片和肺功能检查，上述七项费用合计不少于800.00元；2.住院费用：一期尘肺患者住院费用按每天230.9元人民币计算，每年至少住院治疗一个月；3.疗养费：建议尘肺患者给予每年不少于一个月的疗养时间，每次疗养费用以不少于3000元人民币计算；4．确诊为‘尘肺’后，建议每年实施双肺灌洗一次，住院一个半月，灌洗手术费用1.5万元，灌洗期间住院、检查、及其它治疗费用不少于7000元，营养及伙食费用不少于每天50元。六、鉴定意见被鉴定人李军伟诊断为‘尘肺壹期’的后续治疗费用主要包括常规检查费、住院治疗费用、疗养费和灌洗费用，具体费用详见‘分析说明’所列举的明细。”李军伟为此次鉴定支付了鉴定费用1000元。2018年10月11日，李军伟自行向广东法源法医临床司法鉴定所申请对其伤残程度进行鉴定，该司法鉴定所于2018年11月26日出具粤法源司鉴所（2018）临鉴字第705号司法鉴定意见书，内载：“六、被鉴定人李军伟电焊工尘肺壹期致肺通气功能中度减退评定为四级伤残。”李军伟为此次鉴定支付鉴定费用2000元。在本案诉讼中，人力公司要求依据《人体损伤致残程度分级》标准鉴定李军伟的伤残程度，一审法院审查后依法予以准许，并通过摇珠的方式选定了广东衡正司法鉴定所进行鉴定，该鉴定所于2019年6月19日作出粤衡正鉴函[2019]046号回复函，内载：“广州市南沙区人民法院：本所已收到贵院（2018）粤0115民初6114号委托函。本所鉴定人已认真查阅相关资料，现就委托及鉴定相关事宜答复如下：贵院委托我所对原告李军伟的伤残程度（电焊工尘肺壹期）进行鉴定，得出以下结论：此案超出了我所的鉴定能力，根据《司法鉴定程序通则》第十五条、第（五）点之规定，我所不适宜受理此案，给贵院造成不便，见谅。现将此案的委托材料退还贵院，……”。之后，人力公司向一审法院明确表示要求继续依据《人体损伤致残程度分级》标准鉴定李军伟的伤残程度，随后一审法院又通过摇珠的方式选定了中山大学法医鉴定中心进行鉴定，该鉴定中心于2020年5月14日作出中大法鉴[2020]函字第518号退案函，内载：“广州市南沙区人民法院：贵院委托本中心对被鉴定人李军伟进行伤残等级鉴定一案[（2018）粤0115民初6114号之三]，李军伟诊断为尘肺病，补充相关材料后，发现《人体损伤致残程度分级》缺乏相关鉴定条款，本中心无法完成的贵院的委托。根据《司法鉴定程序通则》第十五条之规定，本中心决定不予受理此案，予以退案处理。感谢贵院及当事人双方的支持与理解。（退案案件以此份为准）……”。同时，李军伟亦申请参考(GB/T16180-2014)《劳动能力鉴定职工工伤与职业病致残等级》的标准，对其丧失劳动能力程度的等级进行司法鉴定，一审法院审查后依法予以准许，并通过摇珠的方式选定了广东华生司法鉴定中心进行鉴定，后该鉴定中心向一审法院发出《咨询函》，表示对李军伟丧失劳动能力程度等级进行鉴定超出其鉴定中心业务范围，征询是否调整为对李军伟的伤残等级进行鉴定。经询问李军伟，李军伟明确表示要求按照伤残等级进行鉴定。2019年10月29日，广东华生司法鉴定中心作出粤华生司鉴中心[2019]临鉴字第1825号司法鉴定意见书，载明：“五、分析说明被鉴定人李军伟有接触烟尘史、有反复咳嗽、咳痰伴胸闷的症状，医院诊断为电焊工尘肺壹期，根据其提供的复查CT片可见双肺纹理增多、增粗伴散在小结节影，符合尘肺的影像学特征，结合其肺功能测试报告，FVC、FEV1占预计值百分数分别为55%、56%，符合肺功能中度损伤，氧分压测试显示血氧浓度正常，依据《劳动能力鉴定职工工伤与职业病致残等级》(GB/T16180-2014)5.4.2.51)款之规定，其伤残等级评定为四级。六、鉴定意见被鉴定人李军伟尘肺壹期伴肺功能中度损伤的伤残等级评定为四级。”李军伟为本次鉴定支付了鉴定费1956元及检查费805.76元（119.6元+686.16元）。又查明：在庭审中，李军伟已确认收取了一次性伤残补助金93035.54元（66100.71元+26934.83元），人力公司、广船公司及广船医院对此无异议。另外，李军伟确认已收到（2015）穗南法万民初字第210号民事判决书及（2017）粤01民终9828号民事判决书所判决的精神损害抚慰金4万元，并表示在本案所主张的精神损害抚慰金10万元没有扣除该款项。一审法院认为，根据李军伟与人力公司、广船公司、广船医院在诉讼中的陈述，并结合当事人提供的证据，现对本案的争议焦点作如下分析及认定：一、关于李军伟与人力公司于2014年12月10日达成的《协议书》的效力争议。依照《中华人民共和国合同法》第四十五条的规定，当事人对合同的效力可以约定附条件；附生效条件的合同，自条件成就时生效。本案中，协议双方约定的“若李军伟在2014年12月25日前与人力公司解除劳动合同，则人力公司需一次性向李军伟支付408607.72元”属于协议的生效条件条款。李军伟在约定期间内没有与人力公司解除劳动合同，该条件未成就，协议未生效。因此，双方《协议书》所涉的争议仍来解决。二、关于李军伟获得工伤保险待遇后能否提起民事赔偿诉讼的争议。李军伟在与人力公司存在劳动关系并被派遣到广船公司工作期间被诊断患职业病，根据《中华人民共和国职业病防治法》第五十八条：“职业病病人除依法享有工伤保险外，依照有关民事法律，尚有获得赔偿的权利的，有权向用人单位提出赔偿要求。”的规定，可知法律赋予了职业病患者在享受工伤保险待遇后，有权依照相关民事法律的规定向用人单位请求损害赔偿的权利。本案中，李军伟患有职业病，虽已获得工伤保险赔偿，但依照上述法律规定，其仍有权向作为用人单位的人力公司请求人身损害赔偿。据此，李军伟以侵权为由提起本案诉讼，符合民事诉讼法规定的立案条件。三、关于李军伟提起本案诉讼是否超过诉讼时效期间争议。李军伟于2013年6月6日被诊断为电焊工尘肺壹期，于2013年9月2日被认定为工伤，于2013年11月1日被鉴定为劳动功能障碍程度七级。依照《中华人民共和国民法通则》第一百三十六条第（一）项的规定，身体受到伤害要求赔偿的诉讼时效期间为一年。但从2014年至2016年间劳动能力鉴定部门对李军伟劳动功能障碍程度进行了多次鉴定程序，李军伟所患职业病是一种持续状态，李军伟于2015年11月23日向一审法院递交起诉状提起诉讼，没有超过法律规定的诉讼时效期间。四、关于李军伟提起本案诉讼涉及广船医院部分属于重复起诉的争议。李军伟曾向广州市荔湾区人民法院对广船医院提起损害赔偿民事诉讼，李军伟在该案中主张的事实和理由以及诉讼请求，与本案中的主张存在相同或部分相同之处。但由于李军伟在该案二审期间向院申请撤回起诉。本院于2014年12月10日裁定准许李军伟撤回起诉并撤销了原审判决，李军伟与广船医院之间的争议未经诉讼实体处理。此时，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》仍未施行，该解释关于二审程序中撤回起诉后重复起诉的，人民法院不予受理的规定不适用于本案。另外，既然李军伟与广船医院之间的争议未经诉讼实体处理，也就不存在违反“一事不再理”原则。因此，李军伟有权在本案中对广船医院提起诉讼。五、关于确认民事赔偿责任主体的争议。如前所述，依照《中华人民共和国职业病防治法》第五十八条的规定，李军伟有权以侵权为由提起本案诉讼，要求获得人身损害赔偿。在本案中，人力公司作为用人单位，将李军伟派遣到广船公司从事船舶电焊工，依照《中华人民共和国劳动法》第五十二条、第五十三条、第五十四条、第五十五条的规定，人力公司必须建立、健全劳动卫生制度，减少职业危害；同时，依照《中华人民共和国劳动合同法》第六十二条第（一）项、第（四）项的规定，广船公司应提供相应的劳动条件和劳动保护，对在岗被派遣劳动者进行工作岗位所必需的培训。因此，人力公司、广船公司均应履行上述法律规定的对李军伟的劳动保护义务。根据本案查明的事实，人力公司仅向李军伟发出过《职业危害岗位告知书》和组织李军伟参加一次《船舶修造行业通用安全知识试题》测试的证据，广船公司虽然也提供了其建立相应的劳动保护制度的证据，但从制度的执行情况看，广船公司仍缺乏能充分证明其将有关制度措施落实到包括李军伟在内的在岗职工个人身上的证据，即使是劳动防护用品领取登记也只反映了主要由班组长代领后再分发到其他职工个人的事实，缺乏对个人使用劳动防护用品的管理措施，职业健康检查制度也不够完善，即未有充分证据证明广船公司所提供的安全保护措施足以避免李军伟在工作期间遭受伤害。同时，人力公司、广船公司亦不能提供证据证实李军伟存在过错。据此，人力公司、广船公司均存在未尽法定义务的行为，该行为具有过错，与李军伟所患职业病并构成工伤的结果具有因果关系，依照《中华人民共和国劳动合同法》第九十二条及《中华人民共和国侵权责任法》第六条的规定，人力公司、广船公司应承担连带赔偿责任。为此，李军伟以人身损害赔偿为由，要求人力公司、广船公司赔偿损失的请求合法有理，一审法院予以支持，但鉴于李军伟已享有工伤保险待遇，故应当在人身损害赔偿项目中扣除相应项目的工伤保险待遇数额。至于李军伟要求广船医院承担连带赔偿责任的请求，鉴于本案诉讼是李军伟因患职业病并构成工伤而产生的民事赔偿请求权引起的。李军伟所患职业病并非广船医院的健康体检行为或者职业健康检查行为引起的，李军伟也无证据证明广船医院在广船公司、人力公司对李军伟履行劳动保护义务方面也存在过错，故李军伟的该请求一审法院不予支持。即使广船医院的检查行为存在误诊，李军伟认为广船医院具有过错，则应对该检查行为是否构成医疗过错以及该行为与李军伟的职业病损害结果是否具有因果关系的事实提供证据，并以医疗损害责任纠纷另案提起诉讼。六、关于李军伟在本案中变更诉讼请求的争议。在本案中，李军伟根据鉴定的结果变更其诉讼请求，符合《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第二百五十二条：“再审裁定撤销原判决、裁定发回重审的案件，当事人申请变更、增加诉讼请求或者提出反诉，符合下列情形之一的，人民法院应当准许：……（四）当事人申请变更、增加的诉讼请求或者提出的反诉，无法通过另诉解决的。”的规定，一审法院依法予以准许。七、按照李军伟的请求，依照《中华人民共和国侵权责任法》、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》等相关法律规定，一审法院确定李军伟的损失如下：1.残疾赔偿金（含被扶养人生活费）619088.46元。（1）残疾赔偿金部分。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》（以下简称《人损解释》）第二十五条第一款：“残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。”的规定，结合本案查明的事实，可以确认李军伟已在城镇居住一年以上且有固定收入，现李军伟主张以《广东省2019年度人身损害赔偿计算标准》确定的城镇居民人均可支配收入42066元/年的标准来计算残疾赔偿金，符合法律的规定，一审法院予以确认。本案中，李军伟基于职业病主张人身损害赔偿，经广东华生司法鉴定中心进行鉴定，该鉴定中心认定：“被鉴定人李军伟尘肺壹期伴肺功能中度损伤的伤残等级评定为四级。”经审查，广东华生司法鉴定中心为具有资质的专业鉴定机构，其组织有关专家对本起纠纷进行了鉴定，其操作程序合法，所出具的鉴定意见书论证分析充分，具有针对性、合理性，可予以采纳。据此，李军伟的残疾赔偿金为588924元（42066元/年×20年×70%），但该数额需扣减李军伟已收取的一次性伤残补助金93035.54元，故该残疾赔偿金差额为495888.46元（588924元-93035.54元）。（2）被扶养人生活费部分。根据《人损解释》第二十八条的规定，被扶养人生活费是根据扶养人丧失劳动能力程度，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均消费性支出和农村居民人均年消费性支出计算。被扶养人为未成年人的，计算至十八周岁；被扶养人无劳动能力又无其他生活来源的，计算二十年。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。被扶养人是指受害人依法应当承担扶养义务的未成年人或者丧失劳动能力又无其他生活来源的成年近亲属。被扶养人还有其他扶养人的，赔偿义务人只赔偿受害人依法应当负担的部分。被扶养人有数人的，年赔偿总额累计不超过上一年度城镇居民人均消费性支出额或者农村居民人均年生活消费支出额。李军伟于2013年11月1日被鉴定为劳动功能障碍程度七级，此时，李军伟丧失劳动能力程度已确定，故从此时起按七级伤残等级计算被扶养人生活费，李军伟于2019年10月29日被鉴定为四级伤残，故在2013年11月至2019年10月期间被扶养人生活费按七级伤残计算，2019年11月之后的被扶养人生活费按四级伤残计算，据此，李军伟主张的女儿李佳宁（2000年2月6日生）、儿子李亚龙（2004年2月27日生）、父亲李海生（1940年2月12日生）、母亲党秀玉（1944年9月13日生）的被扶养人生活费为123200元（28875元/年÷12个月×72个月×40%+28875元/年÷12个月×28个月×70%÷2人+28875元/年×1年×70%÷4人+28875元/年×5年×70%÷4人）。被扶养人生活费应当一并计入前述残疾赔偿金中，因此，李军伟的残疾赔偿金（含被扶养人生活费）为619088.46元（495888.46元+123200元）。2.精神损害抚慰金3万元。李军伟在工作过程中患上电焊工尘肺壹期职业病，且被评定为伤残四级，确实使其遭受精神创伤和痛苦，现参考李军伟的伤残等级和本案的实际情况，一审法院确定该精神损害抚慰金为7万元，但鉴于李军伟已收取了涉案的4万元精神损害抚慰金，故人力公司及广船公司尚需向李军伟支付3万元精神损害抚慰金。3.后续治疗费349770元。根据广东法源法医临床司法鉴定所出具的司法鉴定意见书显示：“五、分析说明被鉴定人李军伟于2013年6月6日被诊断为‘尘肺壹期’，其后续治疗主要包括：1．每年内科常规检查、心电图、肝功能、血常规、尿规、高千伏胸部X光片和肺功能检查，上述七项费用合计不少于800.00元；2.住院费用：一期尘肺患者住院费用按每天230.9元人民币计算，每年至少住院治疗一个月；3.疗养费：建议尘肺患者给予每年不少于一个月的疗养时间，每次疗养费用以不少于3000元人民币计算；4．确诊为‘尘肺’后，建议每年实施双肺灌洗一次，住院一个半月，灌洗手术费用1.5万元，灌洗期间住院、检查、及其它治疗费用不少于7000元，营养及伙食费用不少于每天50元。六、鉴定意见被鉴定人李军伟诊断为‘尘肺壹期’的后续治疗费用主要包括常规检查费、住院治疗费用、疗养费和灌洗费用，具体费用详见‘分析说明’所列举的明细。”现李军伟在本案中主张该后续治疗费，考虑到该费用是根据司法鉴定意见书确定必然发生的费用，且李军伟与人力公司的劳动关系已于2016年8月31日解除，李军伟的工伤保险关系被终结，李军伟无法从工伤保险基金取得相应的后续治疗费用，故一审法院对李军伟主张的后续治疗费予以支持，现一审法院从公平合理，符合实际的情况出发，酌定暂按10年计算，据此，该后续治疗费用为349770元[（800元+230.9元/天×30天+3000元+15000元+7000元+45天×50元）×10年]。4.营养费3500元。考虑到李军伟因患电焊工尘肺壹期职业病，且被评定为伤残四级，李军伟确有加强营养的必要，故李军伟的该项请求有理，但请求的金额过高，一审法院酌定该数额为3500元。5.鉴定费4956元及检查费805.75元。该费用有发票、医疗收费票据、司法鉴定意见书、答复函等佐证，亦属于李军伟因本次侵权责任纠纷的实际支出，故一审法院予以支持，经核算，该司法鉴定费用为4956元（2000元+1000元+1956元）、检查费为805.76元（119.6元+686.16元），现李军伟主张该检查费为805.75元，这是李军伟对其诉权的处分，一审法院依法予以确认。如前所述，李军伟的上述损失均应由作为用人单位及用工单位的人力公司、广船公司承担连带赔偿责任。据此，一审法院判决如下：一、人力公司、广船公司应于判决发生法律效力之日起五日内赔偿李军伟残疾赔偿金（含被扶养人生活费）619088.46元。二、人力公司、广船公司应于判决发生法律效力之日起五日内赔偿李军伟精神损害抚慰金3万元。三、人力公司、广船公司应于判决发生法律效力之日起五日内赔偿李军伟后续治疗费349770元。四、人力公司、广船公司应于判决发生法律效力之日起五日内赔偿李军伟营养费3500元。五、人力公司、广船公司应于判决发生法律效力之日起五日内给付李军伟鉴定费4956元及检查费805.75元。六、驳回李军伟的其余诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费26828元，由李军伟负担16027元，由人力公司、广船公司共同负担10801元。二审中，李军伟提交未能进行劳动能力鉴定告知书，拟证明广州市劳动能力鉴定委员会回复不能做晋级鉴定。人力公司质证称，对该证据的真实性、合法性、关联性没有异议，该证据表明李军伟可以做劳动能力鉴定，且不排除鉴定的结果，可能会影响李军伟获得其他工伤保险待遇的可能性，从而影响本案侵权赔偿的审理结果。广船公司质证称，确认该证据的真实性、合法性。对于证明内容有补充，该证据第二段明确说明可通过人民法院委托劳动能力鉴定委员会进行鉴定，即李军伟的伤残等级或损害后果可以通过劳动能力鉴定委员会作出，而不需要通过司法鉴定。广东省《工伤保险条例》第17条、第18条的规定明确说明，只有劳动能力鉴定委员会才能使用劳动能力鉴定职工工伤与职业病致残等级的标准。华生鉴定中心所作出的鉴定意见，其资质及适用标准都有问题。广船医院质证称，对该证据的三性没有异议。本院对一审查明的事实予以确认。本院认为，根据各方诉辩意见，本案二审争议焦点为人力公司、广船公司、广船医院应否向李军伟承担侵权责任、李军伟提起本案诉讼是否超过诉讼时效期间、广东华生司法鉴定所与广东法源法医临床司法鉴定所作出的司法鉴定意见书能否作为定案依据及李军伟变更诉讼请求是否合理以及各项损失认定是否正确。关于人力公司、广船公司、广船医院应否向李军伟承担侵权责任问题。首先，根据《中华人民共和国职业病防治法》第五十八条的规定可知，法律赋予了职业病患者在享受工伤保险待遇后，有权依照相关民事法律的规定向用人单位请求损害赔偿的权利。李军伟患有职业病，虽已获得工伤保险赔偿，但依照上述法律规定，其仍有权向作为用人单位的人力公司和用工单位广船公司请求人身损害赔偿。李军伟以侵权为由提起本案诉讼，符合民事诉讼法规定的立案条件。其次，本案中，人力公司作为用人单位，将李军伟派遣到广船公司从事船舶电焊工，依照《中华人民共和国劳动法》第五十二条、第五十三条、第五十四条、第五十五条的规定，人力公司必须建立、健全劳动卫生制度，减少职业危害；同时，依照《中华人民共和国劳动合同法》第六十二条第（一）项、第（四）项的规定，广船公司应提供相应的劳动条件和劳动保护，对在岗被派遣劳动者进行工作岗位所必需的培训。因此，人力公司、广船公司均应履行上述法律规定的对李军伟的劳动保护义务。根据一审法院查明的事实，人力公司仅向李军伟发出过《职业危害岗位告知书》和组织李军伟参加一次《船舶修造行业通用安全知识试题》测试，对人力公司和广船公司的过错，一审法院论述充分，本院不再赘述，对一审法院的认定予以确认。李军伟对自身损害并无过错，其无需承担赔偿责任。人力公司、广船公司未尽法定义务的行为，具有过错，与李军伟所患职业病构成工伤的结果具有因果关系，依照《中华人民共和国劳动合同法》第九十二条及《中华人民共和国侵权责任法》第六条的规定，人力公司、广船公司应承担连带赔偿责任。关于广船医院应否承担责任的问题，一审法院已作充分论述，本院予以确认。李军伟虽然上诉要求广船医院共同承担责任，但未对此提出具体的上诉理由和事实，故本院对李军伟要求广船医院共同承担责任的上诉意见不予采纳。关于李军伟提起本案诉讼是否超过诉讼时效期间问题。李军伟在被诊断为电焊工尘肺壹期后，于2013年9月2日被认定为工伤，于2013年11月1日被鉴定为劳动功能障碍程度七级。虽然《中华人民共和国民法通则》第一百三十六条第（一）项规定身体受到伤害要求赔偿的诉讼时效期间为一年。但因本案情形属于工伤保险责任与用人单位侵权责任的竞合，李军伟需先通过法律途径获得工伤保险待遇后才能向用人单位主张侵权赔偿责任，且职业病是一种持续状态，一审法院于2015年12月8日立案受理李军伟提起的本案诉讼。李军伟在本案中的诉讼请求并没有超过法律规定的诉讼时效期间。关于李军伟能否在本案一审中变更诉讼请求的问题。《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第二百五十二条：“再审裁定撤销原判决、裁定发回重审的案件，当事人申请变更、增加诉讼请求或者提出反诉，符合下列情形之一的，人民法院应当准许：……（四）当事人申请变更、增加的诉讼请求或者提出的反诉，无法通过另诉解决的。”本案中，李军伟根据鉴定的结果变更其诉讼请求，符合上述规定。关于广东华生司法鉴定所、广东法源法医临床司法鉴定所作出的司法鉴定意见书能否作为定案依据的问题。首先，关于广东华生司法鉴定所的鉴定意见的问题，经审查，广东华生司法鉴定所为具有专业资质的鉴定机构，其核定的司法鉴定范围包括法医临床鉴定等，而本案对李军伟的丧失劳动能力等级的鉴定即属于法医临床鉴定，故该中心具备相应的鉴定资质。其次，广东华生司法鉴定所通过检查伤者，审阅医院病历资料以及一审提供的材料，作出鉴定意见，依据充分，并不存在未进行全面、客观审查问题。再次，依据GB/T16180-2014《劳动能力鉴定职工工伤与职业病致残等级》第5.4.1第51款的规定，广东华生司法鉴定所根据上述鉴定标准，结合李军伟提供的病历材料等，认定李军伟符合四级伤残，鉴定意见书论证详细、理据充分。最后，《人损解释》第二十五条第一款规定，残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。第二十八条第一款规定，被扶养人生活费是根据扶养人丧失劳动能力程度，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均消费性支出和农村居民人均年消费性支出计算。根据上述规定，残疾赔偿金和被扶养人生活费均可按照丧失劳动能力程度进行计算，中山大学法医鉴定中心出具的《退案函》载明，《人体损伤致残程度分级》标准没有与尘肺相关联的鉴定标准。广东华生司法鉴定所根据GB/T16180-2014《劳动能力鉴定职工工伤与职业病致残等级》对李军伟的丧失劳动能力程度进行鉴定并无不当。该中心依据上述标准，作出李军伟符合四级伤残的鉴定结论，一审法院据此计算伤残赔偿金及被扶养人生活费，并无不当，本院予以维持。人力公司、广船公司二审提出的涉案鉴定机构和鉴定人员不具备相应的职业病诊断和鉴定资质及司法鉴定意见书无效，不能作为判案依据的意见缺乏理据，本院不予采纳。关于一审法院对李军伟的各项损失的认定是否正确问题。1.残疾赔偿金。《人损解释》第三十五条规定，本解释所称“城镇居民人均可支配收入”、“农村居民人均纯收入”、“城镇居民人均消费性支出”、“农村居民人均年生活消费支出”、“职工平均工资”，按照政府统计部门公布的各省、自治区、直辖市以及经济特区和计划单列市上一年度相关统计数据确定。“上一年度”，是指一审法庭辩论终结时的上一统计年度。人力公司主张残疾赔偿金及被抚养人生活费应按原一审法庭辩论终结前的2016年度的标准计算，没有依据，本院不予采纳。2.被扶养人生活费。根据《人损解释》第二十八条规定，被扶养人生活费的计算应根据扶养人丧失劳动能力的程度进行计算。根据查明的事实，李军伟已在城镇居住一年以上且有固定收入，故被抚养人生活费应按城镇居民人均消费性支出计算，广船公司认为应按农村居民人均年生活消费支出计算没有依据，本院不予支持。2013年11月1日，广州市劳动能力鉴定委员会鉴定李军伟为劳动功能障程度七级，李军伟于2019年10月29日才被评定为四级伤残。故2013年11月至2019年10月的被抚养人生活费应按七级伤残计算，李军伟主张按四级伤残计算没有依据，本院不予支持。（1）李军伟的父亲李海生于1940年2月12日出生，李海生由李军伟等四兄妹赡养，李海生的被扶养人生活费应从2013年11月起开始计算，根据《人损解释》第二十八条的规定，被扶养人生活费计算至被扶养人80周岁止。李海生于1940年2月12日出生，2020年2月12日满80周岁，故李海生的被扶养人生活费应计算至2020年2月12日。2013年11月至2019年10月期间李军伟丧失劳动能力程度为七级，故李海生的被抚养人生活费为17325元（28875元/年÷12个月×72月×40%÷4）。2019年11月至2020年2月12日，李军伟丧失劳动能力程度为四级，故李海生的被扶养人生活费为1431.7元（28875元/年÷12个月×3.4个月×70%÷4）。综上，李海生的被扶养人生活费合计为18756.7元（17325元+1431.7元）。（2）同理，李军伟母亲党秀玉的被扶养人生活费应为：2013年11月至2019年10月被扶养人生活费为17325元（28875元/年÷12个月×72月×40%÷4）；2019年11月至2024年9月13日被扶养人生活费为24591.9元（28875元/年÷12个月×58.4个月×70%÷4），故党秀玉被扶养人生活费合计为41916.9元。（3）李军伟女儿李佳宁（2000年2月6日出生）的被扶养人生活费为：2013年11月1日至2018年2月6日按七级计算为24543.75元（28875元/年÷12个月×51月×40%÷2）。（4）李军伟儿子李亚龙（2004年2月27日出生）的被扶养人生活费为：2013年11月至2019年10月按七级计算为34650元（28875元/年÷12个月×72月×40%÷2）；2019年11月至2022年2月27日按四级计算为22654.8元（28875元/年÷12个月×26.9月×70%÷2），故李亚龙被扶养人生活费合计57304.8元。以上被抚养人生活费合计142522.15元。一审关于被抚养人生活费的认定不当，本院予以纠正。因此，李军伟的残疾赔偿金（含被扶养人生活费）为638410.61元（495888.46元+142522.15元）。3.精神损害抚慰金。李军伟在工作过程中患上电焊工尘肺壹期职业病，经鉴定为伤残四级，确实使其遭受精神创伤和痛苦，一审综合考虑李军伟的伤残等级和本案的实际情况，确定精神损害抚慰金7万元合理，本院予以确认，李军伟上诉主张精神损害抚慰金10万元，广船公司认为无需支付精神损害抚慰金，均依据不充分，本院不予支持。李军伟已收取4万元精神损害抚慰金，故人力公司及广船公司尚需向李军伟支付3万元精神损害抚慰金。4.后续治疗费。根据司法鉴定意见书及李军伟病情的实际情况，后续治疗费为必然发生的费用，一审从公平合理，符合实际的情况出发，酌定暂按10年计算合理，如超过10年后仍需后续治疗费的，李军伟可另行主张，李军伟上诉要求40年的后续治疗费，依据不充分，本院不予支持。广东法源法医临床司法鉴定所出具的司法鉴定意见书虽为李军伟诉前委托所作出，但广船公司、人力公司均未能提供相反的证据推翻上述鉴定意见，故一审法院采纳上述鉴定意见计算李军伟的后续治疗费并无不当，本院予以维持。广船公司主张后续治疗费与工伤保险待遇中的一次性工伤医疗补助金具有同质性，故李军伟本案中主张的后续治疗费为重复主张，但广船公司未提供证据证明李军伟已获得一次性医疗补助金及其具体数额，故对广船公司的该主张，本院不予采纳。5.营养费。李军伟确有加强营养的必要，一审酌定为3500元并无明显不当，李军伟要求240000元，广船公司认为无需支付营养费，均没有依据，本院不予支持。6.鉴定费及检查费。上述费用属于李军伟因本次侵权责任纠纷实际支出的费用，一审予以支持并无不当，本院予以维持。关于李军伟提出的残疾赔偿金及被抚养人生活费是否属于重复主张的问题。李军伟在与人力公司存在劳动关系并被派遣到广船公司工作期间被诊断患职业病，虽已获得工伤保险赔偿，但根据《中华人民共和国职业病防治法》第五十八条：“职业病病人除依法享有工伤保险外，依照有关民事法律，尚有获得赔偿的权利的，有权向用人单位提出赔偿要求”的规定，其仍有权向作为用人单位的人力公司请求人身损害赔偿。因此，李军伟在本案中主张的残疾赔偿金及被扶养人生活费不属于重复主张，由于人身损害中的残疾赔偿金与工伤保险待遇中的一次性伤残补助金属本质上相同的项目，故一审将李军伟应得的残疾赔偿金数额扣减李军伟已收取的一次性伤残补助金93035.54元的处理正确，本院予以维持。工伤待遇中的停工留薪期工资与人身损害中的残疾赔偿金、一次性伤残就业补助金与被扶养人生活费均不属于本质上相同的项目，广船公司关于残疾赔偿金数额应扣减李军伟已获得的停工留薪期工资、李军伟在获得一次性伤残就业补助金后又要求被扶养人生活费属于重复主张的上诉意见，均没有依据，本院不予支持。对于各方的其他上诉意见，一审法院根据双方的诉辩，提交的证据对相关事实进行了认定，并依法作出一审判决，理由阐述充分，本院予以确认，不再赘述。综上所述，李军伟的部分上诉请求成立，本院予以支持；其余上诉请求不成立，本院不予支持。人力公司、广船公司的上诉请求均不成立，本院不予支持。一审查明事实清楚，但部分处理不当，本院依法予以纠正。综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十五条、第十六条、第二十二条，《中华人民共和国劳动法》第五十二条、第五十三条、第五十四条、第五十五条，《中华人民共和国劳动合同法》第六十二条、第九十二条，《中华人民共和国职业病防治法》第五十八条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十一条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条、第三十五条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条以及《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百七十条第一款第二项，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第二百五十二条的规定，判决如下：一、维持广东省广州市南沙区人民法院（2018）粤0115民初6114号民事判决第二、三、四、五项；二、撤销广东省广州市南沙区人民法院（2018）粤0115民初6114号民事判决第六项；三、变更广东省广州市南沙区人民法院（2018）粤0115民初6114号民事判决第一项为：广州广船人力资源服务有限公司、广船国际有限公司应于判决发生法律效力之日起五日内赔偿李军伟残疾赔偿金（含被扶养人生活费）638410.61元；四、驳回李军伟的其余诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费26828元，由李军伟负担12781元，由广州广船人力资源服务有限公司、广船国际有限公司负担14047元。二审案件受理费31049元，由李军伟负担16893元（予以免交），由广州广船人力资源服务有限公司、广船国际有限公司负担14156元。本判决为终审判决。审判长  康玉衡审判员  杨玉芬审判员  刘 敏二〇二〇年十二月二十九日书记员  曾凡峰李书琪