辽宁省抚顺市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）辽04民终2529号上诉人（原审被告）：中国平安财产保险股份有限公司抚顺中心支公司，住所地抚顺市顺城区临江路**商铺****。负责人：崔杨，该公司总经理。委托诉讼代理人：沈东民，辽宁人民律师事务所抚顺分所律师。被上诉人（原审原告）：白英林，男，1938年8月21日出生，汉族，住抚顺市望花区。委托诉讼代理人：白露，男，1968年3月9日出生，汉族，住抚顺市顺城区(系白英林儿子)。被上诉人（原审被告）：孙铭，男，1988年7月24日出生，汉族，住抚顺市望花区。上诉人中国平安财产保险股份有限公司抚顺中心支公司（以下简称平安财险抚顺支公司）因与被上诉人白英林、孙铭机动车交通事故责任纠纷一案，不服抚顺市望花区人民法院（2020）辽0404民初1240号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年11月11日立案受理后，依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。平安财险抚顺支公司上诉请求：由于原审法院未支持平安财险抚顺支公司对护理期、营养期的重新鉴定申请明显错误，剥夺了平安财险抚顺支公司重现鉴定的权利，导致错误的多判白英林护理费、营养费18030.2元，请求二审法院在查清事实的基础上撤销该项判决并依法支持平安财险抚顺支公司对白英林的护理期、营养期的重新鉴定申请并依法改判或按照鉴定标准的中间标准确定护理费、营养费。事实和理由：由于原审法院未支持平安财险抚顺支公司对护理期、营养期的重新鉴定申请明显错误，剥夺了平安财险抚顺支公司重现鉴定的权利，导致按照错误的鉴定结论支持白英林护理期150天、营养费180天明显错误。鉴定机构抚顺市公正司法鉴定所，在没有任何依据的情况下对白英林护理期、营养期全部按照最高限的标准认定护理期150天、营养费180天明显错误，虽然公安部《人身损伤误工期、护理期、营养期评定规范》规定股骨颈骨折的护理期为90天-150天、营养费90天-180天，但是白英林右股骨颈骨折并无任何特殊情况，且其实际住院天数仅为25天、期间并无加强营养的医嘱，鉴定机构抚顺市公正司法鉴定所，在没有任何依据的情况下对白英林护理期、营养期全部按照最高限的标准认定护理期150天、营养费180天明显错误。白英林辩称，对一审判决无异议，不同意平安财险抚顺支公司重审鉴定和重审确认赔偿金额的上诉请求。鉴定机构是在全面审查病历和询问白英林后作出的鉴定结论。平安财险抚顺支公司称该鉴定结论无任何依据与事实不符。白英林出院医嘱第三条明确有加强营养和护理。事发时白英林年事已高，伤口恢复较慢，恢复周期长。平安财险抚顺支公司的上诉理由无事实依据。孙铭辩称，对一审判决无异议，不同意重新鉴定，同意白英林的答辩意见。白英林向一审法院起诉请求：要求孙铭赔偿白英林医药费44012.26元(保险公司垫付1万元，孙铭垫付4500元)、护理费24500元、住院伙食补助费80元×25=2000元、交通费50元、营养费18000元、伤残补助金29701元、精神抚慰金17820.6元、鉴定费1720元，共计137803.86元；平安财险抚顺支公司在交强险及商业险范围内赔付；诉讼费由孙铭承担。一审法院认定事实，2020年1月16日13时30分许，孙铭驾辽Ｄ××××**号小型客车，沿抚顺市新玛特东门由北向南行驶时，由于忽视瞭望，将在人行道上行走的白英林刮倒，造成白英林受伤。经抚顺市公安局交通警察支队望花大队认定，孙铭负此次事故的全部责任，白英林无责任。当天白英林被送往抚顺市第二医院救治，后转至抚顺市中医院住院，诊断为右股骨颈骨折，住院25天，期间为二级护理，白英林共花销门诊费489.60元、住院费43510.66元，合计44000.26元，其中孙铭向白英林垫付医疗费4500元，平安财险抚顺中心支公司在交强险限额内向白英林支付医疗费10000元。2020年7月6日，经白英林申请，抚顺市中级人民法院委托抚顺公正司法鉴定所对白英林伤情进行鉴定，白英林右髋关节损伤评定为九级伤残，本次损伤护理期150日、营养期180日。另查辽Ｄ××××**号小型客车所有人为孙铭，该车在平安财险抚顺中心支公司投保了交强险及商业第三者责任险50万元(不计免赔)，事故发生在保险期间内。一审法院认为，机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；不足部分，由承保商业险的保险公司根据保险合同予以赔偿；仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。本案中，公安交警部门出具的道路交通事故认定书在程序及适用法律上并无不当，该院予以采信，孙铭负此次事故的全部责任。关于白英林主张的医药费44012.26元一节，结合白英林提交的住院病历及医疗费收据，白英林提交的票据号码为1917417468的医疗费收据12元为存根联，因白英林未能提交收据联，该院不予采信，白英林医疗费该院予以确认44000.26元，其中孙铭辩称为白英林垫付医疗费5500元，因其未能提交相关证据，且白英林仅认可4500元，该院予以确认4500元，此笔款项应由平安财险抚顺中心支公司直接支付给孙铭，平安财险抚顺中心支公司已在交强险限额内支付白英林10000元，此费用应予以扣除；关于白英林主张的护理费24500元一节，白英林住院期间二级护理，经鉴定，白英林护理期150日，因白英林未能提交护工服务合同，且其提交的护理费发票与实际护理时间不符，故其护理费按辽宁省2019年度居民服务业在岗职工平均工资52707元计算为宜，为52707元/365天*150天=21660.41元；关于白英林主张的住院伙食补助费2000元一节，根据辽宁省公务人员出差补助标准80元/天计算，为80元*25天=2000元；关于白英林主张的交通费50元一节，于法有据，该院予以支持；关于白英林主张的营养费18000元一节，经鉴定，白英林营养期180日，其营养费为180天*80元=14400元；关于白英林主张的伤残赔偿金29701元一节，残疾赔偿金自定残之日起按二十年计算，但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年，七十五周岁以上的，按五年计算，白英林于1938年8月21日出生，至定残之日已年满81周岁，白英林右髋关节损伤评定为九级伤残，参照辽宁省2019年全体居民人均可支配收入29701元计算，为29701元*0.2*5年=29701元；关于白英林主张的精神抚慰金17820.6元一节，考虑双方过错程度、白英林伤残等级及本地实际生活水平，以给付10000元为宜；关于白英林主张的鉴定费1720元一节，系白英林因此次事故的实际支出，结合鉴定费发票，该院予以支持。关于平安财险抚顺中心支公司要求对白英林营养期和护理期进行重新鉴定一节，白英林伤残鉴定由抚顺市中级人民法院委托，平安财险抚顺中心支公司未能提供证据证明鉴定机构或者鉴定人员不具备相关的鉴定资格、鉴定程序严重违法、鉴定结论明显依据不足等情形，故其鉴定申请本院不予采纳。据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条、第四十八条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条之规定，判决：一、原告白英林的医疗费44000.26元、住院伙食补助费2000元、营养费14400元，合计60400.26元，扣除被告中国平安财产保险股份有限公司抚顺中心支公司已在交强险限额内支付的10000元，不足部分50400.26元，由被告中国平安财产保险股份有限公司抚顺中心支公司在商业第三者责任险限额内给付原告白英林45900.26元，给付被告孙铭4500元；二、原告白英林的精神抚慰金10000元、护理费21660.41元、伤残赔偿金29701元、交通费50元，合计61411.41元，由被告中国平安财产保险股份有限公司抚顺中心支公司在交强险限额内承担；三、原告白英林的鉴定费1720元，由被告孙铭承担；四、驳回原告白英林的其他诉讼请求。上述款项于判决生效后十五日内给付。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付延迟履行期间的债务利息。案件受理费1321元，减半收取661元，由被告孙铭承担，与上述款项一并给付原告。二审查明的事实同一审查明的事实。本院认为，本案争议焦点是应否对白英林的护理期、营养期重新鉴定。《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第四十条第一款规定：当事人申请重新鉴定，存在下列情形之一的，人民法院应当准许：（一）鉴定人不具备相应资格的；（二）鉴定程序严重违法的；（三）鉴定意见明显依据不足的；（四）鉴定意见不能作为证据使用的其他情形。案涉鉴定意见书是经过法定程序委托，符合人民法院采信鉴定结论的法定要件；平安财险抚顺支公司不认可该鉴定结论，但未能提交确凿证据证明本案有符合上述法律规定的，应重新鉴定的法定事由，故本院对平安财险抚顺支公司的上诉请求不予支持。综上所述，平安财险抚顺支公司的上诉请求无事实依据和法律依据，应予驳回;一审判决认定事实清楚,适用法律正确,应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费251元，由上诉人中国平安财产保险股份有限公司抚顺中心支公司负担。本判决为终审判决。审判长 韩 强审判员 王冬雨审判员 韩 雪二〇二〇年十二月十五日书记员 刘 娟