天津市第二中级人民法院民 事 判 决 书（2020）津02民终4425号上诉人（原审被告）：王顺歧，男，1983年12月6日出生，汉族，无职业，住河北省沧州市青县。委托诉讼代理人：张云，天津林易加律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：中国人民财产保险股份有限公司天津市静海支公司，住所地天津市静海区静海镇静文路**。主要负责人：卢文胜，总经理。委托诉讼代理人：谢朝虹，女，该公司员工。原审原告：马秀荣，女，1957年10月14日出生，汉族，无职业，住天津市静海区。委托诉讼代理人：梁翠，天津致信律师事务所律师。原审被告：齐怀亮，男，1971年10月15日出生，汉族，无职业，住天津市静海区。上诉人王顺歧因与被上诉人中国人民财产保险股份有限公司天津市静海支公司（以下简称保险公司），原审原告马秀荣，原审被告齐怀亮机动车交通事故责任纠纷一案，不服天津市静海区人民法院（2020）津0118民初4362号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年10月22日立案后，依法组成合议庭，经过阅卷、询问当事人，依据法律规定不开庭进行了审理。本案现已审理终结。王顺歧上诉请求：1.撤销原判第二项，改判保险公司在商业三者险内赔付马秀荣127646.66元，并赔付上诉人垫付的50000元；2.被上诉人承担本案全部诉讼费用。事实和理由：一、原审认定事实错误，保险公司没有提示上诉人注意机动车商业保险条款第24条第2项，且没有给予说明，免责条款不应生效，上诉人虽被认定为饮酒后驾驶，但系隔夜酒后驾车，违法情节轻微，超出公众对违法一般性认知，并不属于免除保险人免责条款说明义务的情形；二、适用法律错误，合同法、保险法均规定了免责条款的无效情形，应根据法律相关规定认定免责条款无效，因保险标的转让，王顺歧应当享有保险车辆发生交通事故后获得赔偿的权利。保险公司辩称，原审判决认定事实清楚，请求驳回上诉、维持原判。马秀荣述称，同意上诉人上诉请求，原审认定被上诉人免赔证据不足。齐怀亮述称，保险公司没有告知，同意上诉人的上诉请求。马秀荣向一审法院起诉请求：对方赔偿医疗费253955.35元、住院伙食补助费2700元、营养费6000元、护理费28653.76元、残疾赔偿金182631.24元、精神损害抚慰金20000元、残疾辅助器具费580元、鉴定费2900元、交通费3000元。以上损失，首先由保险公司在交强险责任限额内赔偿，不足部分在商业三者险限额内按50%承担，仍有不足由王顺歧、齐怀亮承担，诉讼费由对方承担。一审法院认定事实：2019年10月12日7时43分许,王顺歧饮酒后驾驶津ＬＨ××**号小型轿车沿新津涞公路由南向北行驶至新津涞公路63公里300米处（新津涞公路西港村道口）时，该车前部与沿西港村西侧道路由东向西行驶至事故路口左转弯的蔡春荣驾驶的无号牌二轮摩托车左侧发生碰撞，致双方车损、蔡春荣及其乘车人马秀荣受伤的交通事故。该事故经天津市公安局静海分局交通警察支队唐官屯大队道路交通事故认定书认定：王顺歧负事故的同等责任，蔡春荣负事故的同等责任，马秀荣无事故责任。事故后马秀荣先后入天津市静海区医院、天津市天津医院住院治疗共27天，共计支付医疗费253955.35元（包括王顺歧垫付50000元）。经马秀荣申请，一审法院依法委托天津市中天法医司法鉴定所进行伤残等级、护理期、营养期评定，该鉴定所于2020年6月30日出具司法鉴定意见书，鉴定意见为：1、马秀荣左膝关节损伤符合九级伤残；其右肩关节损伤符合十级伤残；右膝关节损伤符合十级伤残。2、马秀荣护理期评定为120天，其营养期评定为120天。马秀荣支付鉴定费2900元。另查，王顺歧驾驶的事故车辆登记所有人为齐怀亮。该车在被告中国人民财产保险股份有限公司天津市静海支公司投保交强险和1000000元的商业三者险，并投保不计免赔，事故发生在保险期间内。一审法院认为，公民的人身健康权受法律保护，造成公民人身损害的依法应予赔偿。因王顺歧饮酒后驾驶机动车、负事故的同等责任，其驾驶车辆在保险公司投保交强险，事故发生在保险期间内，故马秀荣损失首先应由保险公司在交强险责任限额内赔偿，不足部分由王顺歧按50%承担。王顺歧为马秀荣垫付50000元，在计算赔偿金额时予以扣除。鉴定意见系一审法院依法委托有资质的鉴定机构作出，鉴定程序合法，结论依据充分，故一审法院认可该鉴定结论，对其确定的伤残等级、护理期、营养期，一审法院予以确认。保险公司及王顺歧虽对鉴定结论有异议，但未提交证据证实其抗辩意见，故对其抗辩意见，一审法院不予支持。马秀荣主张的医疗费、住院伙食补助费、残疾赔偿金、残疾辅助器具费、鉴定费，计算标准正确，一审法院均予以支持。关于护理费，马秀荣主张聘请护工护理118天证据不足，但考虑到马秀荣伤情等实际情况，一审法院酌定护理期中的26天按每天240元予以支持，其余护理天数按每天166.88元予以支持。根据侵权人在本次事故中的过错程度、伤者伤情及当地生活水平，一审法院酌情支持精神损害抚慰金5500元。根据马秀荣伤情，营养费酌情支持每天35元。根据马秀荣伤情、住院时间、复查次数，酌情支持交通费900元。马秀荣损失依法认定如下：医疗费253955.35元，住院伙食补助费2700元（100元／天×住院27天），营养费4200元（35元／天×鉴定120天），护理费21926.72元（166.88元／天×鉴定94天＋240元／天×鉴定26天），残疾赔偿金182631.24元（46119元／年×18年×22%），残疾辅助器具费580元，精神损害抚慰金5500元，鉴定费2900元，交通费900元，以上共计475293.31元。综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条判决：“一、被告中国人民财产保险股份有限公司天津市静海支公司在交强险责任限额内赔偿原告马秀荣医疗费10000元、残疾赔偿金104500元、精神损害抚慰金5500元，以上共计120000元。二、被告王顺歧赔偿原告马秀荣医疗费243955.35元、住院伙食补助费2700元、营养费4200元、护理费21926.72元、残疾赔偿金78131.24元、残疾辅助器具费580元、鉴定费2900元、交通费900元，以上共计355293.31元的50%即177646.66元，扣除其已垫付50000元，实际由被告王顺歧赔偿原告马秀荣127646.66元。以上执行事项于本判决生效后十日内执行（保险公司及被告王顺歧给付款直接打入原告马秀荣在中国工商银行廊坊曙光支行开设的银行卡中，卡号为6222********）。如果未按本判决规定的期间履行金钱给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费926元，已减半收取，由被告王顺歧负担463元，由原告马秀荣负担463元。”本院二审期间，当事人没有提交新证据。本院另查明，本事故发生时间为2019年10月12日7时43分，王顺歧的违法行为为饮酒后驾驶机动车经过路口时超速行驶，事发时王顺歧的酒精含量为26.47mg/100ml，属于《车辆驾驶人员血液、呼气酒精含量阈值与检验》饮酒后驾车（酒精含量≥20mg/100ml，＜80mg/100ml）的情形。王顺歧称其属于隔夜酒后驾车。对一审法院查明的其他事实，本院予以确认。本院认为，根据事发时间、事发时王顺歧的血液酒精含量及其陈述，王顺歧本案的饮酒后驾车行为与典型的饮酒后驾车行为存在一定区别，此种情形下应依法审查保险公司是否就其免责条款尽到相应的提示义务。根据《中华人民共和国合同法》第三十九条、《中华人民共和国保险法》第十七条的规定，采用格式条款订立的合同，提供格式条款的一方应当遵循公平原则确定当事人之间的权利义务，并采用合理的方式提请对方注意免除或者限制责任的条款，保险人在订立合同时未作提示或说明的，该条款不产生效力。经审查本案第三者责任商业保险条款，虽然格式合同条款对包括饮酒不赔偿的责任免除部分进行了加粗加黑，但在全部条款存在大量篇幅加粗加黑的情况下，该处理方式已经弱化了其区别和提示作用。结合本案保险公司提交的证据以及王顺歧的违法行为情形，本院认定保险公司的免责条款不产生效力，被上诉人保险公司应当在商业三者险限额内按照责任比例承担责任，不足部分由王顺歧按照责任比例承担责任。鉴于本案保险公司在商业三者险限额内已足以赔偿马秀荣的损失，王顺歧在本案不承担赔偿责任。马秀荣在收到保险公司支付的赔偿款后，应返还王顺歧为马秀荣垫付的50000元。综上所述，王顺歧的上诉请求成立。本院依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条第一款、第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：一、维持天津市静海区人民法院（2020）津0118民初4362号民事判决第一项；二、撤销天津市静海区人民法院（2020）津0118民初4362号民事判决第二项；三、本判决生效之日起十日内，中国人民财产保险股份有限公司天津市静海支公司在商业三者险的范围内，赔偿马秀荣医疗费243955.35元、住院伙食补助费2700元、营养费4200元、护理费21926.72元、残疾赔偿金78131.24元、残疾辅助器具费580元、鉴定费2900元、交通费900元，以上共计355293.31元的50%即177646.66元；四、驳回王顺歧的其他上诉请求；五、驳回马秀荣的其他诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费926元，由马秀荣负担463元，王顺歧负担463元；二审案件受理费2852.93元，由中国人民财产保险股份有限公司天津市静海支公司负担。本判决为终审判决。审判长 胡 浩审判员 王丽平审判员 庞 振二〇二〇年十二月二十三日法官助理唐彬皓书记员李萍