江苏省无锡市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）苏02民终4843号上诉人（原审被告)：江苏闪电餐饮配送有限公司，住所地无锡市惠山区高力汽车博览城45-111、45-112。法定代表人：刘什荻，该公司董事。委托诉讼代理人：李玉，江苏神阙律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：陈大用，男，1968年3月12日生，汉族，住宜兴市。委托诉讼代理人：朱烨，江苏谋盛律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：刘文博，男，1996年2月20日生，汉族，住宜兴市。原审被告：中国人民财产保险股份有限公司南京市分公司，住所地南京市玄武区龙蟠中路**，统一社会信用代码9132010083490580XH。负责人：娄伟民，该公司经理。委托诉讼代理人：周书进，江苏路修律师事务所律师。委托诉讼代理人：陈羽，江苏路修律师事务所律师。上诉人江苏闪电餐饮配送有限公司（以下简称闪电公司）因与被上诉人陈大用、刘文博及原审被告中国人民财产保险股份有限公司南京市分公司（以下简称保险公司）机动车交通事故责任纠纷一案，不服宜兴市人民法院（2020）苏0282民初1068号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年11月3日受理后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。闪电公司向本院提起上诉请求：撤销一审判决，改判其不承担赔偿责任。事实及理由：1.本案中，刘文博驾驶电动自行车行驶时，撞到静止的行人陈大用，导致陈大用受伤。案涉事故发生在晚上23时40分，路上车辆和行人稀少，刘文博撞到陈大用明显存在重大过失，故应承担一定的赔偿责任。2.陈大用是在工作时间受伤，故应属于工伤，法院在审理过程中应查明陈大用所任职的公司在停工留薪期内有无停发陈大用的工资，若正常发放了工资，则本案即不应再赔偿陈大用的误工费损失。陈大用辩称：1.关于刘文博的责任承担问题，由法院依法认定，与其无关。2.关于误工费，停工留薪期工资在工伤中的主张和在侵权纠纷中的主张并不重合，且闪电公司也未提供其工资已经发放的证据。综上，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求驳回上诉，维持原判。刘文博辩称：请求法院依法判决。保险公司二审未作陈述。陈大用向一审法院起诉请求：要求刘文博、闪电公司、保险公司赔偿187756.99元。事实和理由：2018年12月16日，刘文博驾驶电动自行车配送外卖，沿宜兴市丁蜀公园路由东向西行驶至宜兴市丁蜀公园路兴陶路路口东100米处时撞到其，造成其受伤的交通事故。闪电公司为刘文博的用人单位，刘文博在工作中导致其受伤，闪电公司应承担侵权责任。现就赔偿事宜双方未能达成一致意见，故诉至法院。刘文博一审辩称：其与闪电公司签订了合同，购买了保险，不应由其个人承担事故的赔偿责任。事故后其已支付2250元，要求一并处理。闪电公司一审辩称：事故经过、责任认定及保险情况无异议。其公司与刘文博是劳务承揽关系，刘文博在送餐过程中产生的事故均由刘文博承担赔偿责任，与其公司无关，其公司不承担赔偿。对具体赔偿项目及标准的意见为，医疗费金额无异议；住院伙食补助费无异议；营养费认可20元/天×60天；误工费认可2020元/月×5个月；残疾赔偿金、交通费、精神损害抚慰金无异议；护理费认可80元/天×90天。保险公司一审辩称：陈大用与刘文博因侵权事故发生诉讼，而其公司与闪电公司系保险合同关系，不属于同一法律关系，故其公司不是本案的诉讼主体。若法院在本案中一并处理，则要求刘文博和闪电公司提供劳动合同、工资流水、社保缴费明细、配送订单凭证等，提供后，其公司根据保险合同约定承担医疗费、残疾赔偿金两个项目的赔偿（其余项目均为除外保险赔偿责任）。一审法院认定事实如下：一、2018年12月16日23时40分，刘文博驾驶电动自行车，沿宜兴市丁蜀公园路由东向西行驶至宜兴市丁蜀公园路兴陶路路口东100米处时，撞到静止的行人陈大用，造成陈大用受伤的交通事故。交警部门认定刘文博负全部责任、陈大用无责任。二、事故发生后，陈大用被送往宜兴市××人民医院治疗，共计住院31天，产生医疗费40436.99元。经鉴定，陈大用评定为十级伤残，定残时51周岁，建议误工期150日、护理期90日、营养期60日，产生鉴定费3060元。三、刘文博系闪电公司雇员，事发送外卖途中。闪电公司作为雇员刘文博的投保人向保险公司投保了雇主责任附加第三者责任保险，责任期间为2018年12月16日00时起至2018年12月17日2时止，保费为1元。该保险单特别约定第三方人身伤亡责任限额20万元。该保险条款雇主责任险说明第三条载明：在保险期间内，被保险人及其指定的雇员在中华人民共和国境内(港、澳、台地区除外)为“美团”、“美团外卖”提供配送服务的过程中因意外或疏忽，造成第三者人身伤亡或财产损失，对依照中华人民共和国法律(不包含港澳台地区法律)应由被保险人承担的经济赔偿责任，保险公司按照保险合同约定负责赔偿：第三者死亡赔偿金按不高于保险单约定的每人死亡伤残赔偿限额20万元计算。第三者伤残赔偿金：依据《人体损伤残疾程度分级》，经符合条件的伤残鉴定机构出具伤残程度鉴定书，按“三者伤残等级赔偿限额比例表”规定的比例计算伤残赔偿金额。第三者医疗费用包括挂号费、治疗费、手术费、检查费、医疗费、急救车费；住院期间的床位费；前述列明的死亡赔偿金、伤残赔偿金、医疗费用合计赔偿限额不超过人民币20万元。前述列明的死亡赔偿金、伤残赔偿金、医疗费用以外的项目和费用为除外责任。该保险条款附表载明十级伤残所对应的赔偿最高额度百分比为1%。四、事故后刘文博已支付2250元。五、审理中，陈大用主张其误工标准为5000元/月，并提供了：1.上海创鑫电力工程有限公司的营业执照及其单位出具的误工收入证明，误工收入证明主要载明陈大用系其单位员工，从事高空电网工程作业，按劳取酬，平时每月发放生活费，年底发放全年收入。月收入为5000元。因交通事故受伤后无法上班，此间工资未发。2.2018年9-11月工资单，工资单显示陈大用职别为班长，每月应发工资5000元，实发工资5000元。刘文博、闪电公司、保险公司质证称，需陈大用提供社保劳动合同以及完税证明，另在误工收入证明中载明的是每月发放生活费，年底发放全年收入，但后续提供的工资单中应发和实发工资均为5000元，故对误工标准5000元/月不予认可。一审法院认为：公民的生命健康权、财产权受法律保护，陈大用因交通事故受到损害，依法有权获得赔偿。有关具体损失的确定，按照《中华人民共和国侵权责任法》、最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》所规定的赔偿范围、项目和标准确定（酌定）如下：具体项目当事人主张（单位：元）证据或计算方法（详见原、被告所举证据目录）法院认定（单位：元）医疗费40436.99医疗费发票40436.99住院伙食补助费31天×50元/天营养费60天×30元/天交通费法院酌定护理费90天×80元/天误工费2020元/月×5个月（依据不足，酌定参照本地区最低工资标准2020元/月计算）死亡、残疾赔偿金10492052460×20年×10%104920精神损害抚慰金酌定5000元合计190006.99171506.99因本起事故中刘文博负全部责任，陈大用无责任，且刘文博受雇于闪电公司，在送餐过程中发生本次交通事故，故陈大用因本次事故产生的损失171506.99元，应由闪电公司承担赔偿责任。又因闪电公司为刘文博在保险公司投保了雇主责任附加第三者责任险，故闪电公司应赔偿部分应先根据保险合同约定由保险公司在保险范围内进行赔偿，其中医疗费40436.99元、10级伤残赔偿金200000×1%计2000元，合计42436.99元。其余损失129070元由闪电公司赔付。刘文博垫付的2250元应视为替闪电公司垫付，闪电公司应予返还。据此，一审法院依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第二十二条、第三十四条，《中华人民共和国保险法》第十四条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条之规定，判决：一、保险公司于判决发生法律效力之日起十日内赔偿陈大用42436.99元。二、闪电公司于判决发生法律效力之日起十日内赔偿陈大用129070元，其中返还刘文博2250元、直接支付陈大用126820元。三、驳回陈大用的其他诉讼请求。二审中，双方均未提供新证据，本院对一审查明的事实依法予以确认。二审中，关于事故发生原因，刘文博陈述：事故发生时，涉事路段全部停电，陈大用当时正在抢修线路，其因受到照明条件限制，看不清路，所以才撞到了陈大用。以上事实，有当事人陈述在卷佐证。本院认为：当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。本案中，关于本次事故的发生原因，根据刘文博的陈述，事故发生时，涉事路段因停电导致照明条件受限，故其才撞上了正在抢修线路的陈大用。闪电公司仅以事故发生时间较晚、路上车辆和行人稀少为由，即主张刘文博对事故的发生存在重大过错，依据不足，故本院对此不予采信。关于陈大用的误工费损失，闪电公司主张陈大用不存在误工损失，但并未提供充分证据证明陈大用受伤期间的工资已全部足额发放的事实，在此情况下，一审结合双方的举证情况，参照本地区最低工资标准对陈大用的误工费损失予以认定，并无不当，闪电公司关于陈大用不存在误工费损失的主张，依据不足，故本院亦不予支持。综上，闪电公司的上诉请求不能成立，本院不予支持。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项的规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费1340元，由上诉人闪电公司负担。本判决为终审判决。审判长  林中辉审判员  景 鑫审判员  李 杨二〇二〇年十二月二十四日法官助理唐广征书记员程夫栎