浙江省温岭市人民法院 民 事 判 决 书 （2020）浙1081民初9698号 原告：温岭市傲族文化传媒有限公司，住所地温岭市城东街道万昌中路****，统一社会信用代码913310813553509158。 法定代表人：潘海挺，该公司执行董事。 委托诉讼代理人：张鸿昌，浙江法锤律师事务所律师。 被告：冯倩颖，女，2000年5月22日出生，汉族，住仙居县。 原告温岭市傲族文化传媒有限公司（以下简称傲族公司）与被告冯倩颖合同纠纷一案，原告于2020年10月28日向本院提起诉讼，本院于同日受理，并依法适用简易程序于2020年11月25日公开开庭进行了审理，原告的特别授权委托诉讼代理人张鸿昌到庭参加诉讼，被告冯倩颖经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭。本案现已审理终结。 原告傲族公司向本院提出诉讼请求：一、判令被告冯倩颖向原告温岭市傲族文化传媒有限公司支付违约金人民币3000000元;二、判令本案的诉讼费用由被告承担。事实与理由：2020年1月9日，被告冯倩颖与原告签订了《演艺经纪合同》一份，合同约定：由原告在全球范围内独家担任被告演艺经纪公司，合作期限为三年，自2020年1月9日起至2023年1月8日止；被告须在虎牙平台以原告公会成员名义进行直播演艺，原告为其提供演艺经纪服务及支持、补助。同时，双方在违约责任条款中约定：被告任意连续两个顺延月在原告指定的互联网直播演艺平台进行直播演艺的有效时长少于60小时或者有效天数少于15天的，应当向原告支付违约金100万元；被告不履行或拒绝履行本协议义务，以及被告自行安排或擅自接受第三方安排活动、业务的，应当向原告支付违约金3000000元。合同签订后，被告冯倩颖开始在虎牙平台直播间（×××.ｃｏｍ／21694353〕直播。合作期间，原告按约为被告提供了场地、设备支持以及收入补助，安排运营人员协助其开展直播，还通过为被告所在直播间刷礼物、开通守护等方式，提升其直播热度和经济效益。但是，自2020年7月11日起，被告冯倩颖便擅自违约停播。2020年9月起，原告又发现被告冯倩颖已经在虎牙平台的竞争对手公会（小象大鹅）以甜曦曦（35184475051246）的账号进行直播，违约性质更为恶劣。综上，原告与被告冯倩颖签订的《演艺经纪合同》合法、有效，因被告冯倩颖违反了合同约定，应当承担违约责任。 被告冯倩颖书面答辩称，1、其与原告签订的演艺经纪合同是原告单方拟定、不容修改、不尽提示义务的霸王条款合同，双方之间成立劳动合同关系，而非委托与被委托关系，其在原告公司工作期间，遵守原告制定的规章制度，接受原告的工作安排、服从原告的统一管理，原告向其支付工资（该工资不固定，依据业绩而定），均符合劳动合同法关于劳动关系的认定。原告所称的“保底工资”、“跳槽”均是针对员工，说明原告认可双方之间是劳动关系，如果双方是委托关系，则原告接受被告的委托费用，应以被告的行为意志为准，而不是被告服从原告管理，被告演艺的知识产权也不应当完全归原告所有。该份合同侵犯被告利益，明显有违公平公正原则，而原告并没有给予被告充分的时间来看合同的内容，被告根本不知道合同内容，是在违背真实意愿的情况下签订，原告依据该份合同要求被告支付违约金不应得到支持；2、被告停播是因为工作压力大，昼夜颠倒，精神出现问题，故暂时修养一段时间，符合法律规定，也是人之常情，不算违约。再者，既然双方之间系委托关系，被告是否工作不应受原告的制约，更无需承担高额的违约金；3、原告所称被告在其他公会直播并不属实，原告提供的证据无法证明被告跟其他公会存在合作关系或雇佣关系；4、合同中拟定的违约金过高，请求适当降低至10000元。原告的直接损失只有前两月以8000元标准为被告补足的保底工资差额部分，经计算约为7000元，除此之外，原告为被告提供的虎牙平台账号和直播间均被原告收回，被告直播间积累的粉丝和人气实际上仍然归属于原告。另原告称花钱给被告直播间刷礼物，本来就涉及虚假宣传、欺骗消费者、不正当竞争等违法行为，不应得到法律支持，且原告亦未举证证明该事实，现被告自愿在双方解除演艺经纪合同的情况下支付原告补偿款10000元。 经审理，本院认定本案事实如下： 2020年1月9日，原告傲族公司与被告冯倩颖签订演艺经纪合同一份，约定双方合作期限为3年，自2020年1月9日到2023年1月8日；原告为被告提供室内直播场地，并提供相应直播设备供被告使用，并承诺给予被告收入补助，即在合作期限内的前3个月，若被告当月个人收入少于8000元的，该收入全归被告所有，并且原告给被告补足差额部分，若被告存在违约情形，原告有权单独或一并要求被告返还已经收取或者由原告代为支出的全部费用（包括但不限于收入补助、转会补助等）；被告须在虎牙平台以原告工会成员的名义进行直播演艺，每月直播演艺有效时长不低于150小时，每月直播有效天数不低于25天；被告因互联网直播演艺产生的收益，扣除平台分成后，按照原、被告各50%进行分配；如有下列情形，被告同意向原告支付违约金3000000元或已履行协议期内近12个月被告获得的月平均收入乘以剩余月份的总金额的10倍，以这二者较高者支付违约金：1.未经原告书面同意，单方解除协议或者终止履行本协议；2.未经原告书面同意，到本协议约定之外的直播平台进行互联网直播演艺的；3.未经原告书面同意，以非原告运营的公会（家族）名义或者脱离原告公会（家族）以纯粹个人名义进行互联网直播演艺的；4、未经原告书面同意，被告自行安排或者擅自加收任何第三方安排的与原告演艺相关活动、业务的；5、非因原告原因或不可抗力，被告不履行或拒绝履行本协议义务、原告安排的演艺活动的等等。合同签订后，被告冯倩颖自2020年3月份开始以“AzZ、奶甜”的账号进行直播，到2020年7月11日停播，期间原告支付给被告直播收入及补助共计42442.24元。2020年9月，被告在虎牙平台上以其他公会成员的名义进行直播。以上事实由原告提交的演艺经纪合同、银行业务回单、网上银行电子回单、屏幕截图及被告的直播录像予以佐证，本院予以认定。 本院认为，被告冯倩颖在演艺经纪合同上签字属实，作为一个完全民事行为能力人，应当在签订合同之前对合同内容尽到审查义务，并为其签字的行为承担法律后果，现被告认为该合同是在违背其意思表示的情况下签订，并未提供相应证据，本院不予采纳。综上，本院认定原、被告签订的演艺经纪合同系双方真实意思表示，内容合法，应认定有效。被告认为双方之间成立劳动合同关系，但根据合同内容，双方主要对被告开展演艺活动、提供经纪服务等民事权利义务进行约定，并无明显的劳动关系人格从属性及经济从属性特征，故被告主张的劳动关系并不成立，本院不予采纳。合同约定合作期间为3年，被告每月直播有效时长不少于150小时或25天，但被告自2020年7月11日开始未经原告书面同意停播，且以其他公会会员的名义在虎牙平台上直播，其行为违反合同约定，应承担相应的民事责任。至于原告主张的违约金3000000元，原告认为其实际损失包括公会运营成本、为被告提供公会资源的支出、给运营人员支付工资及给被告支付补助的支出、被告造成的流量及用户损失、原告的预期收入损失、潜在商业价值损失等，被告抗辩该违约金明显过高，原告的损失只有其支付给被告的收入补助7000元。本院认为，双方虽在合同中约定违约金为3000000元，但该违约金不应过分高于原告的实际损失，该损失包括合同履行后可以获得的利益，原告主张该部分损失已达333456.75元（被告在4月1日至7月11日期间的平均月流水为44460.9元，扣除虎牙平台享有的50%，原告对剩余的50%享有50%的权利，再乘以剩余合同期间30个月），但上述计算并未考虑被告自2020年3月开始直播，且该月收入未超过8000元的情形，且根据双方合同，原告从被告的直播收益中获得的利益高达50%，而承担的必然义务仅为被告提供场地、设备支持及收入补助，其他为被告规划演艺路线、推广资源等服务可由原告自行决定提供其中的一项或者数项，原告所享有的权利大于其应承担的义务。至于原告主张的其他损失，并无相应的证据予以佐证，故本院综合考虑原告的逾期利益，被告的收入水平、违约程度及依合同应当返还的收入补助，兼顾公平原则，酌情确定被告应支付的违约金为150000元。至于合同是否继续履行，被告已明确提出要求解除合同，原告对此并无异议，故本院认定双方之间的演艺经纪合同已解除。依照《中华人民共和国合同法》第一百一十四条和《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下： 被告冯倩颖在本判决生效之日起十日内支付给原告温岭市傲族文化传媒有限公司违约金150000元。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费15400元（已减半收取），由原告温岭市傲族文化传媒有限公司负担13750元，被告冯倩颖负担1650元。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于浙江省台州市中级人民法院。 审判员  郑艳 二〇二〇年十二月十五日 书记员  李洁