连云港市赣榆区人民法院民 事 判 决 书（2020）苏0707民初7430号原告：吴从翠，女，1963年1月25日出生，汉族，住连云港市赣榆区。委托诉讼代理人：李瑞瑞，江苏四季青律师事务所律师。被告：王之俭，男，1969年8月24日出生，汉族，居民，住连云港市赣榆区。原告吴从翠与被告王之俭民间借贷纠纷一案，本院于2020年11月23日立案受理，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告吴从翠及其委托诉讼代理人李瑞瑞、被告王之俭到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告吴从翠向本院提出诉讼请求：1.请求判令被告代为偿还借款本金300000元及利息(自2018年3月1日起按月利率2%计算至还清之日止,诉前利息为100000元)；2.被告承担本案的诉讼费用。事实和理由：被告堂弟王某以经营养鸡场需要流动资金为由分别于2014年4月5日、2015年12月22日、2016年11月29日向原告借款三次,每次借款本金均为100000元,借款均约定利率为月利率为二分五厘，三次借款均由被告签字提供担保;此外王某还于2018年1月14日单独向原告借款30000元,月息也约定为二分五厘。上述借款2018年2月前的利息均已结清,但剩余本金利息没有支付。2019年7月3日，原告诉至法院，请求判令被告承担保证人的还款责任，法院于2019年8月19日作出（2019）苏0707民初6019号民事裁定书，将有关材料移送公安机关处理。2020年7月24日，法院作出（2020）苏0707刑初183号刑事判决书，以王某犯非法吸收公众存款罪，判处有期徒刑三年，并处罚金，并责令其继续退赔，判决生效后，王某没有退赔原告的损失。原告认为，王某因犯非法吸收公众存款罪被判处刑罚，但原告与王某之间的借贷关系并不能因此无效，仍应认定为有效借贷关系，本案的保证合同也应属有效，被告对王某所欠原告借款本金及利息应当承担连带责任,为此,请求依法支持原告的诉讼请求。被告王之俭辩称,1、借款人王之兴经赣榆区人民法院以（2020）苏0707刑初183号刑事判决，已经于2020年9月13日被送盐城市大丰监狱服刑；该判决书中判决王某退赔给原告吴从翠，原告要求被告还款无事实和法律依据。2、根据相关法律规定,未依法取得放贷资格的出借人,以营利为目的向社会不特定对象提供借款的,应当认定民间借贷合同无效;该借款合同无效,导致担保合同无效,剩余款项由王某退赔,原告起诉被告不合适,于法无据。3、根据《担保法》司法解释第八条规定:主合同无效而导致担保合同无效,担保人无过错的,担保人不承担担保责任,担保人有过错的,担保人承担民事责任的部分不应超过债务人不能清偿部分的三分之一。在本案中被告无过错,不应该承担民事责任;综上,请法院查明事实,依法驳回原告的诉讼请求。本院经审理认定事实如下：王某分别于2014年4月5日、2015年12月22日、2016年11月29日向原告借款各100000元,共计300000元,借款均约定月利率为二分五厘，三次借款均由被告签字提供担保;此外王某还于2018年1月14日单独向原告借款30000元,月息也约定为二分五厘;后王某共归还上述款项共计168600元。2019年7月3日，原告诉至本院，请求判令被告承担保证人的还款责任，本院于2019年8月19日作出（2019）苏0707民初6019号民事裁定书，驳回原告的起诉,将有关材料移送公安机关处理。2020年7月24日，本院作出（2020）苏0707刑初183号刑事判决，以王某犯非法吸收公众存款罪，判处有期徒刑三年，并处罚金八万元，追缴王某违法所得,用于退赔被吸收存款人经济损失,不足部分由王某继续退赔，判决生效后，王某没有退赔原告的损失。双方因此产生诉争,原告诉至法院。本院认为，《中华人民共和国合同法》第五十二条第一款第（五）项规定：有下列情形之一的，合同无效：（五）违反法律、行政法规的强制性规定。第五十八条规定：合同无效或者被撤销后，因该合同取得的财产，应当予以返还；不能返还或者没有必要返还的，应当折价补偿。有过错的一方应当赔偿对方因此所受到的损失，双方都有过错的，应当各自承担相应的责任。《中华人民共和国担保法》第五条规定：主合同无效而导致担保合同无效，担保人无过错的，不承担民事责任。担保人有过错的，承担民事责任部分不应超过债务人不能清偿部分的三分之一。第十九条规定：当事人对保证方式没有约定或者约定不明确的，按照连带责任保证承担保证责任。本案被告王之俭替王某的300000元借款提供担保，由于对保证方式没有约定，故应按连带责任保证承担保证责任。因王某犯非法吸收公众存款罪被判处刑罚，故王某与原告吴从翠的借贷合同应为无效合同，他们之间的借贷关系为无效的民事关系。之所以借贷关系被认定为无效，其前提是基于该借贷行为违反国家禁止性的规定后涉及犯罪而导致的无效，该无效有别于因当事人之间民事行为导致的合同无效；同时，犯罪事实并不以当事人知道或应当知道为前提，而是以是否触犯刑事法律为依据。在借贷关系无效的情况下，基于借贷而产生的担保，也因此而无效，因无效合同而产生的借款应当予以返还，但该返还的金额应当为出借人实际支付出的款项，而不包括合同约定的利息等其他款项。被告将根据过错，承担相应的赔偿责任。一般而言，基于出借风险，借贷合同是否存在担保是能否促使出借人作出出借与否决定的促进性因素，因此，大量担保关系的存在也是借款人因借款数额的累加导致触犯刑事法律的因素之一，但由于原告系在被告的担保下才向借款人出借款项的，在民事关系审查时应当认定其存在相应的过错。而作为具有完全民事行为能力的被告，能替借款人300000元的大额借款提供担保，应当对借款人比较了解且与借款人有较密切的关系，并且也应当知道其替借款人所担保的大额款项如果借款人不能归还的法律后果，被告却在借款人向原告借贷上述大额款项时，未经谨慎审查而草率提供担保，显然被告存在过错。故对被告方所称其为借款人提供担保并没有过错的观点，并无明确的法律依据，与本案的事实也不相符，对此，本院依法不予支持。在确定被告在担保时存在过错的前提下，其承担的赔偿责任为“不应超过债务人不能清偿部分的三分之一”为宜;根据《最高人民法院关于适用若干问题的解释(二)》第二十条的规定:债务人的给付不足以清偿其对同一债权人所负的数笔相同种类的全部债务,应当优先抵充已到期的债务;几项债务均到期的,优先抵充对债权人缺乏担保或者担保数额最少的债务;担保数额相同的,优先抵充债务负担较重的债务;负担相同的,按照债务到期的先后顺序抵充;到期时间相同的,按比例抵充。但是债权人与债务人对清偿的债务或者清偿抵充顺序有约定的除外。本案中案外人王某向原告吴从翠借款330000元,其中30000元无担保,应当优先偿还,故还款168600元中应先偿还该30000元,还剩余款为138600元;借款300000元减去已还138600元,尚有161400元未偿还;被告王之俭作为担保人有过错,承担不能清偿部分的三分之一即161400×1/3=53800元。综上所述，对原告吴从翠诉讼请求中的合法部分依法予以支持。依据《中华人民共和国合同法》第五十二条、第五十八条、第二百零六条、第二百一十一条、《中华人民共和国担保法》第五条、第十九条、第二十六条、第三十一条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、《最高人民法院关于适用若干问题的解释》第八条、第九条、第四十二条、《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第八条、《最高人民法院关于适用若干问题的解释(二)》第二十条之规定。判决如下：一、被告王之俭应于本判决发生法律效力之日起十日内向原告吴从翠支付其替王之兴担保的尚欠借款本金161400元中的1/3,计53800元；王之俭承担赔偿责任后，可以向王之兴追偿。二、驳回原告吴从翠的其他诉讼请求。如被告未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费7300元,减半收取3650元；由原告吴从翠负担3159元，由被告王之俭负担491元（被告应负担的原告已预交，被告应于本判决生效之日起十日内给付上述款项时一并付给原告）。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省连云港市中级人民法院。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十四条、第二百三十九条之规定，本判决生效后，权利人可向本院或者与本院同级的被执行财产所在地法院申请强制执行，申请强制执行期限为二年。审判员  孙建中二〇二〇年十二月二十五日书记员  韦有凤法律条文及上诉须知附录一、法律条文（一）《中华人民共和国合同法》第五十二条有下列情形之一的，合同无效：（一）一方以欺诈、胁迫的手段订立合同，损害国家利益；（二）恶意串通，损害国家、集体或者第三人利益；（三）以合法形式掩盖非法目的；（四）损害社会公共利益；（五）违反法律、行政法规的强制性规定。第五十八条合同无效或者被撤销后，因该合同取得的财产，应当予以返还；不能返还或者没有必要返还的，应当折价补偿。有过错的一方应当赔偿对方因此所受到的损失，双方都有过错的，应当各自承担相应的责任。第二百零六条借款人应当按照约定的期限返还借款。对借款期限没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，借款人可以随时返还；贷款人可以催告借款人在合理期限内返还。第二百一十一条自然人之间的借款合同对支付利息没有约定或者约定不明确的，视为不支付利息。自然人之间的借款合同约定支付利息的，借款的利率不得违反国家有关限制借款利率的规定。（二）《中华人民共和国担保法》第五条担保合同是主合同的从合同，主合同无效，担保合同无效。担保合同另有约定的，按照约定。担保合同被确认无效后，债务人、担保人、债权人有过错的，应当根据其过错各自承担相应的民事责任。第十九条当事人对保证方式没有约定或者约定不明确的，按照连带责任保证承担保证责任。第二十六条连带责任保证的保证人与债权人未约定保证期间的，债权人有权自主债务履行期届满之日起六个月内要求保证人承担保证责任。在合同约定的保证期间和前款规定的保证期间，债权人未要求保证人承担保证责任的，保证人免除保证责任。第三十一条保证人承担保证责任后,有权向债务人追偿。（三）《最高人民法院关于适用若干问题的解释》第八条主合同无效而导致担保合同无效，担保人无过错的，担保人不承担民事责任；担保人有过错的，担保人承担民事责任的部分，不应超过债务人不能清偿部分的三分之一。第九条担保人因无效担保合同向债权人承担赔偿责任后，可以向债务人追偿，或者在承担赔偿责任的范围内，要求有过错的反担保人承担赔偿责任。第四十二条人民法院判决保证人承担保证责任或者赔偿责任的，应当在判决书主文中明确保证人享有担保法第三十一条规定的权利。判决书中未予明确追偿权的，保证人只能按照承担责任的事实，另行提起诉讼。保证人对债务人行使追偿权的诉讼时效，自保证人向债权人承担责任之日起开始计算。（四）《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第八条借款人涉嫌犯罪或者生效判决认定其有罪，出借人起诉请求担保人承担民事责任的，人民法院应予受理。(五)《最高人民法院关于适用若干问题的解释(二)》第二十条债务人的给付不足以清偿其对同一债权人所负的数笔相同种类的全部债务,应当优先抵充已到期的债务;几项债务均到期的,优先抵充对债权人缺乏担保或者担保数额最少的债务;担保数额相同的,优先抵充债务负担较重的债务;负担相同的,按照债务到期的先后顺序抵充;到期时间相同的,按比例抵充。但是债权人与债务人对清偿的债务或者清偿抵充顺序有约定的除外。（六）《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。二、上诉须知根据有关法律、法规和司法解释的规定，现将有关上诉事项告知如下：当事人享有《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十四条、国务院《诉讼费用交纳办法》第二十二条、第四十八条规定的上诉及相关权利、义务。上诉人上诉时未交纳上诉费的，应自递交上诉状之日起七日内交纳上诉案件受理费，同时将缴款凭证提交本院。逾期未交纳或者未将交纳凭证提交本院的，本院将依照最高人民法院《关于适用〈诉讼费用交纳办法〉的通知》第二条的规定，报江苏省连云港市中级人民法院裁定按自动撤回上诉处理。江苏省连云港市中级人民法院开户行：连云港市农行苍梧支行营业部，账号：10×××94。本上诉须知与《催交上诉费通知》具有同等法律效力。