西藏自治区拉萨市中级人民法院民事判决书（2020）藏01民终679号上诉人(原审被告）：西藏乐活文化发展有限公司,住所地西藏自治区拉萨市城中区文创园林卡路**，统一社会信用代码91540100MA6T1PG77U。法定代表人：吴南辉，该公司董事长。委托诉讼代理人：温友春，西藏子产律师事务所律师。委托诉讼代理人：蒋秀清，西藏子产律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：拉萨市金锦房地产咨询顾问有限公司,住所地拉萨市柳梧新区浙商国际********房，统一社会信用代码91540195MA6T51PF6C。法定代表人：董雪，该公司总经理。委托诉讼代理人：何波，泰和泰（拉萨）律师事务所律师。委托诉讼代理人：林孟，泰和泰（拉萨）律师事务所律师。上诉人西藏乐活文化发展有限公司（以下简称西藏乐活公司）因与被上诉人拉萨市金锦房地产咨询顾问有限公司（以下简称拉萨金锦公司）合同纠纷一案，不服西藏自治区拉萨市城关区人民法院（2019）藏0102民初3405号民事判决，向本院提出上诉。本院于2020年10月9日立案后，依法组成合议庭，开庭进行了审理。上诉人西藏乐活公司的委托诉讼代理人温友春、被上诉人拉萨金锦公司的委托诉讼代理人何波到庭参加诉讼。本案现已审理终结。西藏乐活公司上诉请求：1.撤销西藏自治区拉萨市城关区人民法院（2019）藏0102民初3405号民事判决，并判决驳回被上诉人的全部诉讼请求。2.本案一、二审诉讼费由被上诉人承担。事实和理由：一审判决认定事实不清，证据适用有误。第一，一审依据被上诉人提交的签订日期为2018年4月10日的《吉曲·温泉小镇项目全盘销售管理服务委托合同书》作出判决，逻辑明显不当。虽然2019年9月18日双方存在沟通签订合同的情形，但4月18日的合同，明显建立在4月10日合同的基础之上，应属于签订时间在后的合同。虽然两份合同内容接近，但对应的法律事实、法律条文、法律后果和法律权利却存在差异，请求二审予以查明。第二，拉萨金锦公司2018年4月10日（打印时间为2019年6月5日）出具的《销售任务特别说明》，对2019年12月31日前的销售任务作出了承诺，且明确表示如果不能完成销售任务，西藏乐活公司有权增加销售团队。被上诉人未完成销售任务，上诉人换用自己的团队并无不当。被上诉人基于自己的原因和恶意带走销售资料等客观情形致使甲方报警处理，导致两个销售团队无法并行，迫使上诉人不得不更换团队，并按照被上诉人意思签订交接清单。一审判决以《吉曲·温泉小镇销售资料拷贝清单》作为上诉人违约的依据，证明力明显不足。第三，本案2份合同对销售管理服务费的计提条件、回款要求的约定并没有本质差别。因此，被上诉人的管理服务费应当是销售回款×5‰。但一审判决却按照被上诉人预售房屋的合同总产值（预估）251 066 072.1元计算管理费，该计算方式明显违反合同约定，且不符合法律的公平原则。      拉萨金锦公司辩称，上诉人的上诉理由无相应的事实依据。1.一审以销售款作为依据计算服务费的支付，认定事实清楚，适用法律正确；2.一审认定上诉人存在违约，认定事实准确；3.虽然被上诉人对一审扣减退房款有异议，但被上诉人未提起上诉，故请求维持一审判决。拉萨金锦公司向一审法院起诉请求：1.解除原告与被告签订的《吉曲·温泉小镇项目全盘销售管理服务委托书》；2.被告向原告支付销售管理服务费1 255 330.36元；3.被告向原告支付违约金300 000元；4.由被告承担本案诉讼费用。一审法院认定事实：拉萨金锦公司（合同乙方）与西藏乐活公司（合同甲方）签订了一份《吉曲·温泉小镇项目全盘销售管理服务委托合同书》载明：“项目名称：吉曲·温泉小镇；项目地址：西藏拉萨市××区以北、馨园路以南；灵居路以东、馨园路以南；销售范围：甲方项目范围内所有可售的所有房源商业产权，项目总占地面积共计85.47亩。总建筑面积共计约116214.28㎡，委托可售面积共计为66527.01㎡，酒店可售建筑面积17561.58㎡；甲方需按本协议约定的时间和方式向乙方支付各项销售服务费用；乙方在按照双方约定的正常销售的情况下，甲方不得再委托任何第三方进行营销工作，否则有关销售数量将全部视为乙方业绩并支付相应的销售服务管理费；乙方负责双方约定的销售工作，一旦乙方营销工作开展有阻碍或达不到甲方规定的合理销售目标（根据市场淡旺季合理拟定），甲方有权委托任何第三方进行营销工作，乙方销售的业绩按已销售完成工作量计提；销售管理服务费的计算方式（分别计算，累加）：本月网签《商品房买卖合同》销售金额回款×5‰，当月因乙方责任发生退款的，应扣除退款的余额计提；招商服务管理费按照租赁1个月的租金计提；付款方式：每月10日结算，结算后五个工作日银行转账支付，付款前乙方需向甲方提交增值税发票，否则甲方有权不予支付；每月10日由乙方统计当月所收销售回款总额及当月《销售管理服务费请付单》，甲方在收到乙方提交的增值税发票后应在五个工作日内按照《销售管理服务费请付单》所对应金额以银行转账的形式向乙方支付销售管理服务费；在项目达到预售条件后，凡合同一次性付款并于当月收到合同约定款额的，计算为乙方当月的管理费提成；凡合同为分期付款的，按当月实际收款额计提管理费；凡合同按揭付款的，甲方按首付实际回款给乙方计提当月的管理费，其余管理费以甲方收到银行按揭房款的当月计提管理费，次月16日发放；本合同签订后甲方不得再与第三人签订任何销售管理或服务合同；同时，如果在乙方没有违约的情况下，甲方不得以任何理由单方面终止本合同，否则甲方应在违约后一周内一次性支付乙方违约金人民币叁拾万元整，同时乙方还应追究甲方的法律责任；在本合同履行期限内，若乙方未经甲方同意将管理权转让给第三方经纪机构，乙方应向甲方支付违约金300 000元；由于乙方的责任造成退房，甲方有权扣除乙方所退房屋的管理费，后果及损失由乙方承担责任；合同期限：自2018年6月1日至清盘交付成功；本合同一式肆份，甲乙双方各执贰份，双方签字（盖章）生效，具有同等法律效力。本合同文本共12页。”该合同还约定了其他内容。该合同首部签订时间（打印）为“2018年4月10日”，合同尾部未写明签订时间。2018年4月18日，西藏乐活公司与拉萨金锦公司签订了一份《吉曲·温泉小镇项目全盘销售管理服务委托合同书》载明：“项目名称：吉曲·温泉小镇；项目地址：西藏拉萨市××区以北、馨园路以南；灵居路以东、馨园路以南；销售范围：甲方项目范围内所有可售的所有房源商业产权，项目总占地面积共计85.47亩。总建筑面积共计116214.28㎡，委托可售面积共计为66527.01㎡，酒店可售建筑面积17561.58㎡；甲方需按本协议约定的时间和方式向乙方支付各项销售服务费用；乙方负责双方约定的销售工作，一旦乙方营销工作开展有阻碍或达不到甲方规定的合理销售目标（根据市场淡旺季合理拟定），甲方有权委托任何第三方进行营销工作，乙方销售的业绩按已销售完成工作量计提；销售管理服务费的计算方式（分别计算，累加）：本月网签《商品房买卖合同》销售金额回款×5‰，当月因乙方责任发生退款的，应扣除退款的余额计提；招商服务管理费按照租赁1个月的租金计提；付款方式：每月10日结算，结算后五个工作日银行转账支付，付款前乙方需向甲方提交增值税发票，否则甲方有权不予支付；每月10日由乙方统计当月所收销售回款总额及当月《销售管理服务费请付单》，甲方在收到乙方提交的增值税发票后应在五个工作日内按照《销售管理服务费请付单》所对应金额以银行转账的形式向乙方支付销售管理服务费；在项目达到预售条件后，凡合同一次性付款并于当月收到合同约定款额的，计算为乙方当月的管理费提成；凡合同为分期付款的，按当月实际收款额计提管理费；凡合同按揭付款的，甲方按首付实际回款给乙方计提当月的管理费，其余管理费以甲方收到银行按揭房款的当月计提管理费，次月16日发放；本合同签订后甲方不得再与第三人签订任何销售管理或服务合同；同时，如果在乙方没有违约的情况下，甲方不得以任何理由单方面终止本合同，否则甲方应在违约后一周内一次性支付乙方违约金叁拾万元整，同时乙方还应追究甲方的法律责任；本合同履行期限内，若乙方未经甲方同意将代理权转让给第三方经纪机构，乙方应向甲方支付违约金300 000元；由于乙方的责任造成退房，甲方有权扣除乙方所退房屋的管理费，后果及损失由乙方承担责任。合同期限：自2018年6月1日至清盘交付成功；本合同一式肆份，甲乙双方各执贰份，双方签字（盖章）生效，具有同等法律效力。本合同文本共11页。”该合同还约定了其他内容。该合同首部签订时间（手写）为“2018年4月10日”，合同尾部写明签订时间为“2018年4月18日”。2018年6月19日，西藏乐活公司召开股东会，选举吴南辉为西藏乐活公司执行董事（法定代表人）。2018年12月29日，拉萨金锦公司法定代表人董雪向西藏乐活公司预支提成50 000元。拉萨金锦公司法定代表人董雪与西藏乐活公司法定代表人吴南辉于2019年6月5日形成了一份微信聊天记录，内容如下：董：委托合同19-06-03-8‰文件（无第三条第一款第十一项内容。合同文本共11份）；董：吴总，那天说那个协议你们出出来，我签字。”2019年6月5日，拉萨金锦公司向西藏乐活公司出具了一份《销售任务特别说明》载明：“本人带领销售团队，拟计划在2019年12月31日前完成吉曲·温泉小镇可售项目（别墅产品和公寓产品）：认购率40%、网签率30%（1、以已认购40%的客量计算，2、在工期和取证如期完成的前提下）；确保完成后，西藏乐活文化有限公司继续指定本人及其团队独家销售温泉小镇项目，提成按照原定协议执行；如若不能完成，西藏乐活文化有限公司可再增加一个销售团队进行同时销售温泉小镇项目，提成按照各自团队已完成销售业绩进行结算。”2019年7月30日，拉萨金锦公司法定代表人董雪向西藏乐活公司借支20 000元，用于那曲恰青赛马节活动。西藏乐活公司员工高英与拉萨金锦公司法定代表人董雪于2019年9月18日形成一段微信聊天记录，内容如下：“高：乐活-修正委托合同19-06-03（2）文件；高：请审阅，如果没意见可以签订；高：吴董已同意补充协议修改版，看你哪里还有什么意见；董：高姐，补充协议没意见，可以告知行政印刷了；董：图片（乙方负责双方约定的销售工作，一旦甲方认为乙方营销工作开展有阻碍或达不到甲方规定的销售目标，甲方有权委托任何第三方进行营销工作，乙方销售的业绩按已销售完成工作量计提）；董：这和一旦甲方认为，这也太随便了，毫无标准可言。那意思说只要他们觉得要换，那随时可换啊；高：董经理，那你就说甲方认为是怎么一个认为你给个意见。我可以就说把你的意见写上去；董：他这个认为总是有，比如说哪个地方做你，要不你就明确下去。要不你就不。你一旦甲方认为那甲方认为所有的股东在有一点点不高兴，因为我不合适，那就可以换吗？你这肯定有个标准出来撒；董：图片（本合同文本共12页）；高：那董经理，那你说应该。应该是什么标准呢？你洗个洗一个给我，我再看一下，我把它加上去也可以；董：你回办公室我再跟你说，高姐。刚才吴总跟我说这个合同是，但我决定他说那事儿不可行，我对了一下，页数都不对。”2019年9月18日，拉萨金锦公司法定代表人董雪与其丈夫黄小波形成了一份微信聊天记录，内容如下：董：乐活-修正委托合同19-06-03（2）文件（拉萨金锦公司向法院提交打印签订日期电子版）；黄：这是谁发给你的，今天早上才发给你的吗，就跟上次那个不一样啊；董：你看看，就是；黄：图片（乙方负责双方约定的销售工作，一旦甲方认为乙方营销工作开展有阻碍或达不到甲方规定的销售目标，甲方有权委托任何第三方进行营销工作，乙方销售的业绩按已销售完成工作量计提）；黄：这个要改一下，什么一段，认为他是一旦任务就跟上次那个合同是一样的，就是说我认为你不行，我马上就可以换掉，你就这个意思。这个一旦任务就是没有任何标准的他，只要他口头说，我们说你不行就不行；董：好好看一看，这个我现在是懵的状态，这是王总提的，高姐做那个版本，王总直接不用。让高姐用原来那个版本改。我搞不懂，哎呀无所谓了，真的不要去计较那么多了，我都先疯了，真的。”2019年10月22日，西藏乐活公司法定代表人吴南辉、拉萨三乐房地产营销有限公司法定代表人赵潇潇、拉萨金锦公司法定代表人董雪共同签字确认了1份《吉曲·温泉小镇项目销售资料拷贝清单》载明：“自2017年12月温泉小镇项目筹备至开盘，销售团队从市场调研、团队组建、案场管理、地、地推及地区拓展19个月；现因开发公司甲方要求快速汇款，乙方在正常销售情况下且未阻碍甲方开展任何工作，甲方已更换团队。经吴董授意，现将以下相关销售资料拷贝给指定工作人员（三乐地产）。”随后，拉萨金锦公司退出了吉曲·温泉小镇项目的销售工作。2019年10月22日，西藏乐活公司法定代表人吴南辉在一份销售汇总表上签字并注明“同意”，销售汇总表载明：“公寓已售总套数142套，已售总面积11662.68㎡，已售总产值82 116 176.12元，未售套数215套，未售面积14495㎡，未售产值109 574 415.5元；别墅已售总套数25套，已售总面积6328.59㎡，已售产值为107 110 000元，未售套数76套，未售面积20239.91㎡，未售产值358 270 000元；大平层已售总套数30套，已售总面积6154.8 ㎡，已售总产值61 839 896元，未售套数12套，未售面积2661.3㎡，未售产值35 100 000元；已销售产值合计（预估）251 066 072.1元。”已销售别墅中退房情况如下：次仁尼玛于2019年11月3日因个人原因申请退房；李燕琴于2019年11月18日因个人原因申请退房；米玛欧珠于2019年11月4日因个人原因申请退房；边巴卓玛于2019年11月4日因个人原因申请退房；韩学忠于2019年11月20日因个人原因申请退房；平措朗加于2020年3月12日因个人原因申请退房；巴桑于2019年11月24日因个人原因申请退房。已销售大平层中退房情况如下：尼穷于2019年11月25日因个人原因申请退房；尼玛桑珠于2020年3月27日因个人原因申请退房；根松于2020年1月8日因个人原因申请退房；普罗于2019年12月7日因个人原因申请退房。已销售公寓中退房情况如下：贡保刀吉于2019年12月24日通过置业顾问陈丽萍办理了退房手续；陶茂林于2019年12月24日通过置业顾问陈丽萍办理了两套房屋退房手续；夏晓玲于2019年12月25日通过置业顾问陈丽萍办理了退房手续；土登加措于2019年11月20日因个人原因申请退房；卓玛才秋于2020年1月1日因个人原因申请退房；索朗次仁于2019年12月26日因个人原因申请退房；拉毛当智于2019年12月18日因个人原因申请退房；龙本塔于2019年12月1日因个人原因申请退房；东周拉加于2019年12月23日因个人原因申请退房；谢鲁于2019年12月27日因个人原因申请退房；王丽霞于2019年9月30日因个人原因申请退房；朱洪梅于2019年12月10日通过置业顾问陈丽萍办理了两套房屋退房手续。一审法院认为，拉萨金锦公司与西藏乐活公司签订的首页打印签订日期为2018年4月10日的《吉曲·温泉小镇项目全盘销售管理服务委托合同书》，系双方当事人真实意思表示，未违反法律、行政法规的强制性规定，合法有效，双方当事人应按照合同的约定履行自己的义务。西藏乐活公司在庭审中辩解该份合同并未实际履行，双方实际履行的是签订日期为2018年4月18日的《吉曲·温泉小镇项目全盘销售管理服务委托合同书》。拉萨金锦公司提交合同的尾部并未注明签订日期，西藏乐活公司提交合同的尾部注明签订日期为2018年4月28日。虽然拉萨金锦公司提交合同的首部签订日期打印为2018年4月10日，但并不能以此推定该合同签订日期为2018年4月10日。拉萨金锦公司法定代表人董雪与西藏乐活公司的会计高英于2019年9月18日还在沟通与拉萨金锦公司提交合同内容基本一致的合同文本，鉴于两份合同均有拉萨金锦公司与西藏乐活公司的签字确认，在无证据反驳的情况下，应认定拉萨金锦公司提交的合同文本为双方在西藏乐活公司提交合同文本签订之后新达成的，对西藏乐活公司该辩解意见不予采纳。因拉萨金锦公司提交合同文本系之后形成的，在无证据反驳的情况下，应认定拉萨金锦公司与西藏乐活公司在西藏乐活公司提交合同文本履行过程中变更了相应的合同内容，双方实际按拉萨金锦公司提交的合同文本进行履行。拉萨金锦公司依约代理了吉曲·温泉小镇项目的销售工作，西藏乐活公司也予以认可，故应认定合同实际进行了履行。根据双方形成的《吉曲·温泉小镇项目销售资料拷贝清单》的内容，西藏乐活公司因自身原因更换了拉萨金锦公司的销售团队，拉萨金锦公司根据西藏乐活公司的要求向新的销售团队移交了相关材料，双方实际也未再履行合同。西藏乐活公司在庭审中辩解是因拉萨金锦公司的原因导致其更换销售团队，但西藏乐活公司法定代表人吴南辉在2019年10月22日签字确认的清单上已承认是因西藏乐活公司原因更换销售团队，故对西藏乐活公司该辩解意见不予采纳。西藏乐活公司违反合同约定更换销售团队，存在违约，予以确认。现双方已于2019年10月22日之后未履行合同，且新的销售团队已接手相关销售工作，合同已无继续履行的可能。拉萨金锦公司要求解除首页注明签订时间为2018年4月10日的《吉曲·温泉小镇项目全盘销售管理服务委托合同书》，有相应的事实和法律依据。本案中，拉萨金锦公司通过起诉方式依法主张解除合同，解除合同的意思表示符合法律规定，合同自起诉状副本送达对方时解除，故该合同于2019年11月20日（起诉状副本送达之日）解除。因双方在合同实际履行中并未按月结算服务费，表明双方在合同履行过程中变更了结算方式，应予以确认。现合同已解除，西藏乐活公司应向拉萨金锦公司支付销售管理服务费。根据双方合同第七条之约定，销售管理服务费以实际收到款项计提。拉萨金锦公司主张按销售总价主张无相应的事实依据，不予采纳。拉萨金锦公司离场后，出现了已销售房屋退房的情形。拉萨金锦公司无证据证实退房是因西藏乐活公司的原因造成的，故该部分退房款项应从总款项中扣除。拉萨金锦公司离场后并不掌握已销售房屋之后的回款情况，西藏乐活公司未就已销售房屋未回款金额进行举证，故应认定已销售房屋除退房外的房屋价款均已收回。经核对拉萨金锦公司递交的销售清单上已销售未退房房屋的总价，拉萨金锦公司已对外销售房屋的回款共计196 217 854.11元，予以确认。经核算，拉萨金锦公司应从西藏乐活公司取得的销售管理服务费金额为981 089.3元（196 217 854.11元×5‰）。该服务费扣减拉萨金锦公司已从西藏乐活公司领取的服务费70 000元（20 000元+50 000元），西藏乐活公司应向拉萨金锦公司支付的服务费为911 089.3元（981 089.3元-70 000元）。拉萨金锦公司要求西藏乐活公司支付销售管理服务费1 255 330.36元的诉讼请求，部分有事实和法律依据，部分支持911 089.3元。西藏乐活公司存在委托第三方进行销售的违约行为，按照合同第九条第一款第二项的约定，西藏乐活公司应向拉萨金锦公司支付违约金300 000元。拉萨金锦公司要求西藏乐活公司支付违约金300 000元的诉讼请求，有相应的事实和法律依据，应予以支持。一审判决：一、被告西藏乐活公司于判决生效之日起10日内向原告拉萨金锦公司支付销售管理服务费911 089.3元；二、被告西藏乐活公司于判决生效之日起10日内向原告拉萨金锦公司支付违约金300 000元；三、驳回原告拉萨金锦公司的其他诉讼请求。案件受理费18 797.97元，由拉萨金锦公司负担4 160.57元，由西藏乐活公司负担14 637.4元。本院二审期间，西藏乐活公司未提交新证据。拉萨金锦公司提交了《9月28日开盘当天财务收款规定》原件1份、微信聊天记录截屏1页、2019年9月28日吉曲温泉小镇开盘照片2张，用以证明项目的开盘时间为2019年9月28日，开盘时间才是双方考核期的起算时间，从开盘时间到合同终止时间不足一个月。西藏乐活公司发表质证意见称，对该组证据的证据三性予以认可，但对拉萨金锦公司的证明目的不予认可，双方签订合同的时间是2018年4月，合同签订后双方均向社会宣传和介绍项目，并与购房人签订意向认购书，收取意向认购金，且拉萨金锦公司提起的诉讼主张金额也是依据意向认购书所提，故开盘日至合同终止日的一个月期间，不能否认拉萨金锦公司于2019年6月10日作出的《销售任务特别说明》确定的销售任务。本院经审查认为，拉萨金锦公司提交的该组证据，西藏乐活公司认可证据的三性，故对该组证据的合法性、真实性、关联性予以确认，但该组证据仅能证明合同项目的开盘时间，并不能证明双方约定的考核期，对拉萨金锦公司的证明目的，本院予以部分采信。经庭审查明，双方当事人对一审查明事实无异议，本院予以确认。本院认为，经庭审，本案二审争议焦点为：1.一审判决是否认定事实不清。2.一审认定证据是否有错误。二审庭审中，双方当事人均认可分别签订了《吉曲·温泉小镇项目全盘销售管理服务委托合同书》和《吉曲·温泉小镇项目销售管理服务委托合同书》，且2份合同除个别条款不一致外，其他合同条款基本一致，故2份合同均系双方当事人真实意思表示，未违反法律、行政法规的强制性规定，合法有效，受法律保护，双方当事人应按照合同的约定履行自己的义务。拉萨金锦公司一审提交的证据证明了2019年9月18日拉萨金锦公司法定代表人董雪与西藏乐活公司的会计高英还在沟通合同文本，且沟通内容与拉萨金锦公司提交的《吉曲·温泉小镇项目全盘销售管理服务委托合同书》内容基本一致，在西藏乐活公司未提供证据证明，该合同成立在先且未实际履行的反驳意见成立的情况下，拉萨金锦公司提交的合同文本应视为双方在西藏乐活公司提交的《吉曲·温泉小镇项目销售管理服务委托合同书》签订之后，双方新达成的合意，且对之前的合同内容进行了部分变更，双方纠纷发生前履行的合同应为拉萨金锦公司提交的后签订的合同，即《吉曲·温泉小镇项目全盘销售管理服务委托合同书》。关于争议焦点一，二审庭审中，经本院确认，双方当事人对一审查明事实均表示无异议。虽然西藏乐活公司诉称其会计高英无权对合同变更作出决定，但并未向法院提交证据证明高英与董雪协商合同变更的行为是无权行为。根据《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款“当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。”的规定，因西藏乐活公司未提供证明证明该诉称，故其上诉提出的一审认定事实不清的事由，缺乏事实根据和法律依据，不能成立。拉萨金锦公司虽提出对一审认定董雪共预支提成70 000元的事实有异议，因其未提出上诉，本院不予审查。关于争议焦点二，西藏乐活公司提供的由拉萨金锦公司落款盖章的《销售任务特别说明》1份，虽然说明的内容一审予以了确认，但因该说明落款时间被涂改，该证据的证明力有瑕疵，且该说明的内容显示拉萨金锦公司承诺若因该公司的原因，西藏乐活公司可增加销售团队。但是，依据双方形成的《吉曲·温泉小镇项目销售资料拷贝清单》的内容，西藏乐活公司系因自身原因更换了销售团队，而非拉萨金锦公司的原因更换销售团队。根据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条第一款“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。”的规定，西藏乐活公司并未提供反驳证据证明拷贝清单的证明力不足，故其上诉提出的一审依据拷贝清单认定事实，证明力不足的事由，缺乏证据证明，不能成立；虽然西藏乐活公司上诉提出了本案2份合同对销售管理服务费的计提条件、回款要求的约定并没有本质差别，管理服务费应当是销售回款×5‰，一审判决按照预售房屋的合同总产值（预估）251 066 072.1元计算管理费，明显违反合同约定，且不符合法律公平原则的事由。但在二审庭审中，双方当事人均表示对一审认定的销售回款196 217 854.11元无异议，且西藏乐活公司并未提供证据证明其所称销售款（合同签约款）与销售回款的具体数额，故其提出的一审计算管理费违反合同约定和公平原则的事由，缺乏事实根据和法律依据，不能成立。                 综上所述，西藏乐活文化发展有限公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费18 797.97元，由西藏乐活文化发展有限公司负担。本判决为终审判决。审  判  长   高 小 红审  判  员   尼玛央宗审  判  员   次  央二○二○年十二月二十三日法 官 助 理   尼 玛 仓书  记  员   旦增措姆