湖南省长沙市岳麓区人民法院民 事 判 决 书（2020）湘0104民初11157号原告：肖仁飞，女，汉族，1969年1月1日出生，住湖南省湘乡市。委托诉讼代理人：朱筱帆，湖北尊而光律师事务所律师。委托诉讼代理人：彭仕钊，湖北尊而光（长沙）律师事务所律师。被告：长沙矿冶研究院有限责任公司，住所地湖南省长沙市麓山南路**，统一社会信用代码：914300004448853809。法定代表人：谢建国，系公司董事长。委托诉讼代理人：周佳佳，女，汉族，1990年1月15日出生，住湖南省衡南县，系公司员工。委托诉讼代理人：刘淑楠，女，汉族，1997年8月23日出生，住湖南省桃源县，系公司员工。被告:湖南观复科技有限公司，住，住所地湖南省长沙市岳麓区学士街道学士路**萃程商务楼****一社会信用代码：91430104344794131D。法定代表人：常文,系公司执行董事。原告肖仁飞诉被告长沙矿冶研究院有限责任公司（以下简称“矿冶研究院”）、被告湖南观复科技有限公司（以下简称“观复公司”）劳动合同纠纷一案，本院于2020年8月20日立案受理后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告肖仁飞及其委托诉讼代理人彭仕钊，被告矿冶研究院的委托诉讼代理人周佳佳、刘淑楠到庭参加了诉讼，被告观复公司经本院合法传唤，无正当理由未到庭，本案现已依法缺席审理终结。原告肖仁飞向本院提出如下诉讼请求：一、依法判决确认原告与被告矿冶研究院自2008年12月4日至2020年7月27日存在劳动关系；二、依法判决被告矿冶研究院向原告支付经济补偿金52403.28元（4366.94元/月×12个月）；三、依法判决被告矿冶研究院向原告支付未休年休假工资8031.16元（4366.94元/21.75×10×2×2）；四、依法判决被告矿冶研究院向原告支付失业保险待遇损失36720元（1530元/月×24个月）；五、依法判决被告矿冶研究院向原告支付休息日加班工资38549.54元（4366.94元/21.75×4×24×2）；六、依法判决被告矿冶研究院向原告支付拖欠的2020年5月16日至2020年7月16日期间的工资8733.88元；七、依法判决被告观复公司对第一至第六项申请承担连带责任；八、依法判决被告矿冶研究院向原告出具解除劳动关系证明。庭审中，原告明确第二项诉讼请求的经济补偿金调整为50381.63元；第三项诉讼请求未休年休假工资调整为7721.32元；第五项诉讼请求休息日加班工资调整为37062.36元；撤销第六项诉讼请求；第七项诉讼请求变更为被告观复公司对第一至第五项申请承担连带责任。事实与理由：原告肖仁飞自2009年12月4日起入职被告矿冶研究院工作，建立事实劳动关系，职务为装备工。入职后，被告矿冶研究院未与原告签订书面劳动合同，未为原告缴纳社保，未安排原告休年休假的同时也不支付未休年休假加班工资，同时，被告矿冶研究院未向原告支付2020年5月16日至2020年7月16日期间的工资。原告多次催告，被告矿冶研究院均不作正面回应，其行为已经满足未及时足额支付劳动报酬的情形。遂原告于2020年7月24日向被告矿冶研究院寄送《解除劳动关系告知函》，解除劳动关系。被告矿冶研究院于2020年7月27日收到该函件。另外，原告查明，自2018年6月开始，原告的工资均由被告观复公司支付。由于被告矿冶研究院、被告观复公司的以上行为已经严重侵害原告的合法权益，现原告特向法院起诉，望判如所请。被告矿冶研究院辩称：一、原告从未与被告矿冶研究院建立过劳动关系，也未为被告矿冶研究院提供过劳动，被告矿冶研究院并非本案适格被告。原告声称“自2008年12月4日起入职被告矿冶研究院工作，建立事实劳动关系”与事实不符，双方从未签订过劳动合同，原告也未向被告矿冶研究院提供过劳动并接受被告矿冶研究院的管理，被告矿冶研究院也未向原告支付过工资报酬。二、原告与被告观复公司成立劳动关系。1、原告为被告观复公司提供劳动，被告观复公司向原告支付工资。被告矿冶研究院与被告观复公司是商业合作关系，被告矿冶研究院作为定作方与被告观复公司在2016年7月至2019年12月期间签订多份选矿设备的定作加工合同，合同约定由被告观复公司负责采购原材料制作产品并向被告矿冶研究院交付，被告矿冶研究院按合同约定向被告观复公司支付加工款，加工款包括了人工费。原告虽然从事的是加工被告矿冶研究院所需的设备，但其是为被告观复公司提供劳动，完成被告观复公司受托的加工业务。被告观复公司按月向原告支付工资，支付方式是委托被告矿冶研究院员工唐静发放或自行发放。原告部分工资由唐静支付，实属唐静接受被告观复公司的委托，唐静代为支付工资的所有资金均是由被告观复公司转账给唐静，所以工资承担和支付的主体均为被告观复公司，如果因唐静代发工资而使原告认为与被告矿冶研究院成立劳动关系，这明显是原告的错误认识。2、被告观复公司每年为原告购买保险，并为原告做职业健康检查。据了解，与原告一同为被告观复公司提供劳动的其他员工均购买了社保，原告拒绝被告观复公司为其购买社保，被告观复公司为保障原告的利益，为其购买了商业保险，并安排职业健康检查，被告观复公司作为用人单位，履行了用人单位应履行的职责。三、原告诉请支付的费用大部分没有依据，不应得到支持。根据被告观复公司出具的工资表及银行回单，被告观复公司作为用人单位，也无需承担原告要求的支付年休假工资、加班工资、失业保险待遇损失、拖欠工资义务，具体如下：1、关于未休年休假工资，被告观复公司通过2019年及2020春节延长放假方式安排年休假，2019年和2020年不存在未休年休假的情况，另外2019年之前的未休年假工资诉求已过仲裁时效。2、关于加班工资，原告未就加班进行举证，缺乏事实依据，另外根据被告观复公司提供的工资表，被告观复公司已根据考勤情况向原告发放了加班工资，且原告从未提出过异议。3、关于失业保险待遇损失，原告当初拒绝购买保险，现又主张失业保险待遇损失明显不合理，另外是否符合失业保险待遇领取条件应由就业服务管理部门进行核定。4、关于拖欠工资，根据被告观复公司提供的工资表及银行电子回工单资料，被告观复公司已向原告支付了2020年5月17日至6月16日期间的工资4340元及2020年6月17日至7月16日期间的工资4320元，原告主张支付拖欠工资不应得到支持。另外根据起诉状，原告是单方面离职，不属于应当支付经济补偿金的情形。综上，原告全部诉讼请求均无事实和法律依据，应当予以驳回。被告观复公司经本院合法传唤，无正当理由未到庭，庭前向本院提交书面答辩状辩称：一、观复公司始成立于2015年7月28日，法定代表人为宋雅轩，后于2018年11月15日变更为常文；二、观复公司自成立以来，其实际控制人一直系原长沙矿冶研究院智能技术研究所所长龚文勇；三、龚文勇因涉嫌职务犯罪已于2020年5月被省纪委监察委交办湖南省永州市纪委监察委滞留审查；四、经湖南省永州市纪委监察委审查，观复公司自成立以来所有的经营所得均被列为龚文勇的违纪违法所得，已全数追回上缴国库；五、鉴于原长沙矿冶研究院智能技术研究所所长龚文勇案发以后，观复公司实际已经不能开展任何经营活动，公司也无任何资产存在；六、观复公司自成立以来并没有与原告产生直接的雇佣关系，仅从2018年6月15日开始有代发工资的记录，况且原告的起诉请求中主张的事实劳动关系方为被告矿冶研究院；七、原告的起诉状请求事项的第一项请求即可证明原告与观复公司不存在事实劳动关系，因观复公司始成立于2015年7月28日，而原告的起诉请求却始于2008年12月4日；八、原告的起诉事实和理由中也并未提及任何与观复公司有关的事实和理由，其实原告自己也很清楚的知道其事实劳动关系所在与观复公司无关；九、综合整件案情来看，再结合观复公司的实际情况，以及原告的诉求主体，观复公司不应承担连带责任，况且观复公司因其实际控制人案发被捕亦不具备任何履行能力了。综上所述，观复公司恳请法院依据事实判决原告诉讼请求不成立。经审理查明：原告肖仁飞系在被告矿冶研究院园区内厂房从事设备油漆工工作，该厂房由被告矿冶研究院提供给被告观复公司使用。原告未与被告签订书面劳动合同，未购买社保。根据原告提交的工资表及银行流水显示，2016年8月12日至2018年5月22日，被告观复公司通过案外人唐静向原告发放工资。2018年5月22日后，被告观复公司直接向原告支付工资。自2020年5月开始，被告观复公司未按时足额向原告支付工资。2020年7月27日，原告向被告矿冶研究院送达了《被迫解除劳动关系告知函》，该函件载明因未为其缴纳社会保险，经常性安排加班但拒不支付加班费用，且未安排休年休假也未支付未休年休假的工资，拖欠2020年5月至今的劳动报酬等被迫提出解除劳动关系。此后原告未再继续提供劳动。2020年8月4日，原告以矿冶研究院、观复公司为被申请人向长沙市劳动人事争议仲裁委员会（以下简称“仲裁委”）申请仲裁，请求裁决：确认其与矿冶研究院自2008年12月4日至2020年7月27日存在劳动关系、并支付经济补偿金、未休年休假工资、失业保险待遇损失、休息日加班工资、拖欠的2020年5月16日至2020年7月16日期间工资、观复公司对前述申请承担连带责任、矿冶研究院向其出具解除劳动关系证明。2020年8月12日，仲裁委以“不属于劳动人事争议受理范围”作出长劳人仲不字（2020）第3134号不予受理通知书。原告不服，诉至本院。另查明：1、被告观复公司在2020年8月支付了原告2020年5月、6月的工资。原告离职前十二个月的平均工资为4198.47元。2、被告矿冶研究院提交的长沙市疾控预防控制中心《职业健康检查表》显示，原告工作单位名称为湖南观复科技有限公司，工龄为144个月，职业史为2019年1月2日至2020年7月8日。2017年1月5日、2018年12月25日，被告观复公司为原告购买了个人意外伤害险。3、2019年10月15日，被告观复公司与被告矿冶研究院签订《设备试制、加工合同》由被告观复公司承揽被告矿冶研究院的组件预加热原理机试制、加工、组件玻璃（破碎玻璃）分割原理机试制、加工等业务，合同约定的交货地点为被告处。被告矿冶研究院当庭陈述因设备体型大，为便于安装调试及交付，被告矿冶研究院提供的园区厂房供被告观复公司用于完成承揽业务。4、原告提交了《疫情期间出入证》一份，该出入证印有被告矿冶研究院名称，载明的单位为“职能装备研究所”，职务为“员工（外委）”。上述事实，有当事人当庭陈述，当事人提交并经庭审质证的不予受理通知书、送达回证、银行流水、疫情期间通行证、被迫解除劳动关系告知函，快递查询单、加工合同、工资表、银行电子回单、职业健康检查表、个人健康保险和意外伤害保险的保险单、银行账户的交易明细等证据予以证实，本院予以确认。本院认为，关于涉案劳动关系的主体认定问题，原告主张自2009年12月4日起入职被告矿冶研究院工作并建立劳动关系，但未提供充足的证据予以证明其主张，故对原告主张确认其与被告矿冶研究院存在劳动关系并出具解除劳动关系证明的诉请，本院不予支持。原告虽在被告矿冶研究院提供的厂房内从事设备油漆工工作，但该厂房系用于进行被告观复公司的承揽业务，原告提供的银行流水亦显示被告观复公司自2016年8月12日开始向原告支付工资，原告《职业健康检查表》中载明的工作单位亦为被告观复公司，故本院认定原告与被告观复公司自2016年8月12日至2020年7月27日存在劳动关系。对原告主张的2016年8月16日之前存在劳动关系的诉请，因原告未提供证据佐证，本院不予支持。本院对原告的诉请分述如下：一、关于经济补偿金，被告观复公司未为原告缴纳社保，未足额支付工资，根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第四十六条的规定，原告可以解除合同并要求被告支付经济补偿。故被告观复公司应向原告支付2016年8月至2020年7月的经济补偿16793.88元（4198.47元/月×4月）。二、关于未休年休假工资，原告在被告处工作已满一年，依法应享受带薪年休假。现被告未能举证证明已经安排了原告休年休假，也未举证证明已经发放了原告带薪年休假工资，应向原告支付未休年休假工资。依照《工资支付暂行规定》第六条之规定，用人单位应当保存工资支付记录二年以上备查。超出时间部分，被告不负举证责任。结合涉案《职业健康检查表》，原告工龄为144个月，原告主张未休年休假10天在合理范围，本院予以支持，故被告观复公司应向原告支付未休年休假工资3860.66元（4198.47元/月÷21.75天/月×10天×2倍）。三、关于失业保险待遇损失，原告未提供证据证明其符合领取失业保险金的条件或已向失业保险经办机构办理失业保险登记,原告主张被告支付失业保险损失，缺乏法律依据，本院不予支持。四、关于加班工资，根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条的规定，劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。原告并未就其加班事实进行举证，理应承担举证不能的后果，对其该项主张，本院不予支持。五、关于出具解除劳动关系证明，根据《中华人民共和国劳动法》第五十条的规定，用人单位应当在解除或者终止劳动合同时出具解除或者终止劳动合同的证明，故被告观复公司有向原告出具解除劳动关系证明的义务。综上，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第四十六条、第四十七条、第五十条，《中华人民共和国社会保险法》第四十五条，《职工带薪年休假条例》第二条、第三条，《工资支付暂行规定》第六条，《企业职工带薪年休假实施办法》第十条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条之规定，判决如下：一、被告湖南观复科技有限公司在本判决生效之日起十日内向原告肖仁飞支付经济补偿金16793.88元；二、被告湖南观复科技有限公司在本判决生效之日起十日内向原告肖仁飞支付未休年休假工资3860.66元；三、驳回原告肖仁飞的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案案件受理费因适用简易程序减半收取5元，由被告湖南观复科技有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省长沙市中级人民法院。审判员  颜宇二〇二〇年十二月五日法官助理孙颖书记员柳遇珍附相关法律条文：《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同：（一）未按照劳动合同约定提供劳动保护或者劳动条件的；（二）未及时足额支付劳动报酬的；（三）未依法为劳动者缴纳社会保险费的；（四）用人单位的规章制度违反法律、法规的规定，损害劳动者权益的；（五）因本法第二十六条第一款规定的情形致使劳动合同无效的；（六）法律、行政法规规定劳动者可以解除劳动合同的其他情形。用人单位以暴力、威胁或者非法限制人身自由的手段强迫劳动者劳动的，或者用人单位违章指挥、强令冒险作业危及劳动者人身安全的，劳动者可以立即解除劳动合同，不需事先告知用人单位。第四十六条有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的；（二）用人单位依照本法第三十六条规定向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同的；（三）用人单位依照本法第四十条规定解除劳动合同的；（四）用人单位依照本法第四十一条第一款规定解除劳动合同的；（五）除用人单位维持或者提高劳动合同约定条件续订劳动合同，劳动者不同意续订的情形外，依照本法第四十四条第一项规定终止固定期限劳动合同的；（六）依照本法第四十四条第四项、第五项规定终止劳动合同的；（七）法律、行政法规规定的其他情形。第四十七条经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。第五十条用人单位应当在解除或者终止劳动合同时出具解除或者终止劳动合同的证明，并在十五日内为劳动者办理档案和社会保险关系转移手续。劳动者应当按照双方约定，办理工作交接。用人单位依照本法有关规定应当向劳动者支付经济补偿的，在办结工作交接时支付。用人单位对已经解除或者终止的劳动合同的文本，至少保存二年备查。《中华人民共和国社会保险法》第四十五条失业人员符合下列条件的，从失业保险基金中领取失业保险金：（一）失业前用人单位和本人已经缴纳失业保险费满一年的；（二）非因本人意愿中断就业的；（三）已经进行失业登记，并有求职要求的。《职工带薪年休假条例》第二条机关、团体、企业、事业单位、民办非企业单位、有雇工的个体工商户等单位的职工连续工作1年以上的，享受带薪年休假（以下简称年休假）。单位应当保证职工享受年休假。职工在年休假期间享受与正常工作期间相同的工资收入。第三条职工累计工作已满1年不满10年的，年休假5天；已满10年不满20年的，年休假10天；已满20年的，年休假15天。国家法定休假日、休息日不计入年休假的假期。《工资支付暂行规定》第六条用人单位应将工资支付给劳动者本人。劳动者本人因故不能领取工资时，可由其亲属或委托他人代领。用人单位可委托银行代发工资。用人单位必须书面记录支付劳动者工资的数额、时间、领取者的姓名以及签字，并保存两年以上备查。用人单位在支付工资时应向劳动者提供一份其个人的工资清单。《企业职工带薪年休假实施办法》第十条用人单位经职工同意不安排年休假或者安排职工年休假天数少于应休年休假天数，应当在本年度内对职工应休未休年休假天数，按照其日工资收入的300%支付未休年休假工资报酬，其中包含用人单位支付职工正常工作期间的工资收入。用人单位安排职工休年休假，但是职工因本人原因且书面提出不休年休假的，用人单位可以只支付其正常工作期间的工资收入。《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。但劳动者有证据证明用人单位掌握加班事实存在的证据，用人单位不提供的，由用人单位承担不利后果。