湖北省利川市人民法院民 事 判 决 书（2020）鄂2802民初3802号原告：利川市美心门专卖店。经营场所：利川市吉美家******。统一社会信用代码：92422802MA4BWWTRIE。经营者：田继承。委托诉讼代理人：彭勇，利川市东城法律服务所法律工作者，特别授权代理。被告：湖北恩施州鑫新房地产开发有限责任公司，住所地利川市东城路**，统一社会信用代码：91422802698013574B。法定代表人：吴兴平。系该公司董事长。被告：吴兴平，男，生于1959年6月1日，汉族，湖北省利川市人，住利川市。二被告共同委托诉讼代理人：马继学，湖北图盛律师事务所律师，特别授权代理。被告：张德清，男，1953年2月27日出生，汉族，湖北省利川市人，住利川市。被告：龙红云，男，生于1952年8月3日，苗族，湖北省恩施市人，住恩施市。原告利川市美心门专卖店诉被告湖北恩施州鑫新房地产开发有限责任公司（以下简称：鑫新公司）买卖合同纠纷一案，本院于2020年7月10日立案受理后，被告鑫新公司申请追加吴兴平、张德清、龙红云为本案共同被告参加诉讼，本院予以准许。并依法组成合议庭，于2020年9月30日公开开庭进行了审理。原告利川市美心门专卖店经营者田继承及委托诉讼代理人彭勇到庭参加诉讼，被告鑫新公司、吴兴平的共同委托诉讼代理人马继学、被告张德清、龙红云到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：1、判令被告立即支付所欠原告的美心门货款232956元。2、判令被告按合同约定给付违约金（自2017年9月19日起以232956元为基数按日3‰支付至付清之日止）。3、由被告承担本案诉讼费用。事实及理由：被告鑫新公司系一家专门从事房地产开发、销售及建材销售的大型企业。2015年在利川市东门大桥旁开发建设“东鑫大厦”项目，双方就防火门的安装、供货事项进行协商并签订了买卖合同。合同对工程概况、合同标的、技术标准、交货时间及地点、安装及运输方式、付款方式、供需方的责任、违约责任等都作了明确约定。合同签订后，原告按约履行了供货、安装、调试等义务，且将安装义务的明细经被告指派的现场管理员验收签字确认，最终共计货款为632956元，而被告只支付了40万元，尚欠232956元至今未付。原告多次催收无果，便诉至法院，并提出如前诉求。被告鑫新公司、吴兴平共同辩称，1、原告诉称提供的产品经被告验收合格与事实不符，时至今日，被告并未签字验收，原告主张支付违约金的条件不成就。2、原告诉称仅支付40万元货款与事实不符，已经实际支付45万元。3、约定的违约金过高，请求法院调整。被告张德清、龙红云共同辩称，案涉合同是原告和公司签订的，鑫新公司是开发东鑫大厦项目，开发主体是鑫新公司，张德清和龙红云是鑫新公司的股东，该项目开发都是以鑫新公司的名义统一对外，原告起诉主体应该是鑫新公司，张德清和龙红云只是具体经办人，签订合同是履行职务行为。经审理查明，2015年12月23日，原告与鑫新公司签订《重庆美心·麦森门业有限公司买卖合同》，由原告给鑫新公司的工程东鑫大厦提供防火门。合同第二款约定：购置防火进户门（方向：外开，规格2050mm*960mm）72樘，单价1280元；防火进户门（方向：外开180℃，规格2050mm*960mm）144樘，单价1354元；甲级防火门（规格2100mm*1200mm）8樘，单价1580元；甲级防火门（规格2100mm*1000mm）2樘，单价1580元；乙级防火门（规格2100mm*1500mm）8樘，单价1830元；乙级防火门（规格2100mm*1000mm）84樘，单价1380元；丙级防火门（规格1800mm*600mm）132樘，单价580元。估计总额510056元。按本合同约定非金额与按实际金额有出入时，按乙方实际的供货数量进行结算。合同第六款付款方式为合同签订后一周内支付定金30%,货到现场按合同总价款支付进度款80%，安装完毕，30日内申请消防验收，合格支付全款。合同第九款约定验收方式、验收期限及异议期限：按合同规定交（提）货时间供货。产品运达现场，供方应向需方提出验收申请，需方在三日内组织验收，五日内未验收的则视为合格。需方验收如发现产品存在质量问题或产品配置不齐应立即提出，否则供方将视所交付产品的质量及配置符合合同要求。合同第十款约定违约责任，供方未能按本合同约定时间交付产品，每延迟一日，按未按期交付产品总金额的3‰承担违约金。需方未按合同约定时间付款或按期验收的，每延迟一日，按未能按期付款金额的3‰承担违约金。本合同价格有效期截止时间为2016年12月22日。供方处（甲方）加盖利川市美心门专卖店公章并由其经营者田继承签字。需方（乙方）处加盖鑫新公司公章并由吴兴平、龙红云、张德清签字。签订合同后，原告依约给东鑫大厦送防火门。2017年9月19日，原告出具东鑫华府美心门实际安装数量复核记录表，表上载明：甲级防火门9樘（规格：2.1mm×1.5mm）；甲级防火门11樘（规格：2.1mm×1.2mm）；甲级防火门15樘（规格：2.1mm×1mm）；乙级防火门72樘（规格：2.1mm×1.2mm）；乙级防火门72樘（规格：2.1mm×1mm）；乙级入户门216樘（规格：2.1mm×15mm）；丙级管道井门134樘（规格：1.8mm×0.6mm）。经手人吕振在记录表上备注总计529扇。之后鑫新公司在2016年3月11日、2016年4月22日、2016年5月20日、2016年6月7日、分别支付原告进度款150000元、100000元、100000元、100000元。另查明：为合作开发东鑫大厦房地产项目，鑫新公司与张德清、龙红云于2011年5月6日签订了《合作开发房地产协议》，2012年5月20日，吴兴平又与张德清、龙红云签订了《投资合作协议》，将前一协议废除，变更为吴兴平、张德清、龙红云三自然人合伙，以鑫新公司的名义对东鑫大厦项目进行开发。2018年11月鑫新公司、吴兴平向本院提出诉讼，要求解除上述两个协议，本院于2019年2月19日作出（2018）鄂2802民初6460号民事判决，判决解除2011年5月6日签订的《合作开发房地产协议》，并驳回鑫新公司、吴兴平的其他诉讼请求。龙红云对该判决不服，遂向恩施州中级人民法院提起上诉，恩施州中级人民法院于2019年9月5日作出（2019）鄂28民终1397号民事判决，判决驳回上诉，维持原判。在诉讼过程中，因被告实际收到的防火门数量、价格、型号与双方签订的《重庆美心·麦森门业有限公司买卖合同》不一致，双方就不一致的部分达成如下协议：甲级防火门（规格2.1m×1.2m）的价格按照1580元每扇计算；甲级防火门（规格2.1m×1.5m）按照1975元每扇计算；乙级防火门（规格2.1m×1.2m）按照1656元每扇计算。除529扇，外加一扇钢质门（规格2.05m×0.97m）按照1280元每扇计算。以上事实，有经庭审质证的《重庆美心·麦森门业有限公司买卖合同》、东鑫华府美心门实际安装数量复核记录、借款单、《合作开发房地产协议书》、《投资合作协议》、民事判决书、民事裁定书以及当事人陈述等证据在卷佐证。本院认为，依法成立的合同，对双方当事人具有法律约束力，当事人应当按照约定全面履行自己的义务；合伙人对合伙债务承担连带责任，合伙人之间按出资比例或协议约定，以各自财产承担清偿责任。本案中，原告与鑫新公司签订《重庆美心·麦森门业有限公司买卖合同》系双方当事人真实意思表示，不违反相关法律规定，本院予以支持。原告依约完成防火门的运送和安装，鑫新公司应当给付货款。按照双方认可的数量及单价，被告应向原告支付货款共计654527元，扣除已经支付的450000元，尚需支付204527元。对于鑫新公司、吴兴平抗辩未对货物进行验收，不应支付货款，双方合同已约定需在安装完毕30日内申请消防验收，被告未提供其已进行验收而验收不合格的证据，且被告在2017年9月19日实际收到防火门后，已投入使用至今，未提出异议，故对于该辩称意见，本院不予支持。对于违约金，合同约定了违约金的计算方式，且原告已经履行完毕合同义务，但被告未按时给付款项，故对于原告要求被告支付违约金的诉讼请求，本院予以支持。对被告鑫新公司、吴兴平辩称违约金标准过高，请求调低违约金的标准，本院予以支持，酌定违约金计算自逾期之日起即2017年10月20日，按照全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率四倍的标准分段计算。对于被告张德清、龙红云辩称二人系鑫新公司股东，在合同上签字系职务行为，应由鑫新公司承担违约责任，从本案查明事实看，原告与鑫新公司签订的《重庆美心·麦森门业有限公司买卖合同》上，加盖了鑫新公司的公章，并由经手人张德清、龙红云、吴兴平签字确认，可以认定原被告间的买卖关系系公司行为。同时，张德清、龙红云、吴兴平三人签订了《投资合作协议》，协议以鑫新公司的名义共同建设东鑫大厦项目，足以表明东鑫大厦项目实际投资人为张德清、龙红云、吴兴平三自然人，现鑫新公司、龙红云、张德清于2011年5月6日签订的《合作开发房地产协议》已依法解除，故被告鑫新公司应向原告支付上述款项，吴兴平、张德清、龙红云三自然人对外应当与湖北恩施州鑫新房地产开发有限责任公司承担连带清偿责任，对于龙红云、张德清的该辩称意见，本院不予支持。鑫新公司要求追加吴兴平、张德清、龙红云为共同被告对外承担责任的理由成立，本院予以支持。经合议庭评议，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第五十二条、第六十条、第一百零七条、第一百一十四条、第一百三十条，最高人民法院关于贯彻执行《中华人民共和国民法通则》若干问题的意见（试行）第47条及《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条的规定，判决如下：一、被告湖北恩施州鑫新房地产开发有限责任公司于本判决生效之日起10日内向原告利川市美心门专卖店支付货款204527元，并按照全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率的四倍分段计算支付自2017年10月20日起至付清款项之日止的违约金。二、吴兴平、龙红云、张德清对上述债务互负连带责任。三、驳回原告利川市美心门专卖店的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费4794元，由原告利川市美心门专卖店承担585元，被告湖北恩施州鑫新房地产开发有限责任公司承担4209元。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖北省恩施土家族苗族自治州中级人民法院。上诉人应在提交上诉状时，根据不服本判决的上诉请求数额及《诉讼费用交纳办法》第十三条第（一）款的规定，预交上诉案件受理费，款汇至收款人：湖北省恩施土家族苗族自治州中级人民法院，开户银行：中国农业银行恩施开发区支行，账号：17×××04（特别提示：用途栏务必注明系某某上诉案诉讼费，并将汇款凭证及联系电话提交本院或邮寄至恩施州中级人民法院立案一庭）。上诉人在上诉期届满后七日内仍未预交上诉费用的，按自动撤回上诉处理。审 判 长  李晓兵人民陪审员  黄成友人民陪审员  向德银二〇二〇年十二月二十一日书 记 员  魏艳丽