湖北省随州市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）鄂13民终1105号上诉人（原审原告）：王满，男，1979年10月18日出生，汉族，住湖北省襄阳市。委托诉讼代理人：刘嫚嫚，系王满之妻。委托诉讼代理人：史贵江，湖北长久律师事务所律师。上诉人（原审被告）：中国人民财产保险股份有限公司蒙城支公司。住所地：安徽省蒙城县茨河路西。负责人：任海涛，总经理。委托诉讼代理人：时贤生，北京大成（合肥）律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：郭刚，男，1983年12月6日出生，汉族，住安徽省蚌埠市怀远县。被上诉人（原审被告）：蒙城县城南交运车队。住所地：安徽省亳州市蒙城县蒙涡路**。负责人：王增亮，总经理。上诉人王满、上诉人中国人民财产保险股份有限公司蒙城支公司（以下简称：人保蒙城支公司）因与被上诉人郭刚、蒙城县城南交运车队机动车交通事故责任纠纷一案，均不服湖北省随州市曾都区人民法院（2019）鄂1303民初2077号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年10月20日立案后，依法组成合议庭对本案进行了审理。本案现已审理终结。王满上诉请求：1.依法撤销湖北省随州市曾都区人民法院（2019）鄂1303民初2077号民事判决，并依法改判被上诉人赔偿上诉人损失153065.7元（上诉请求增加金额17549.21元）；2.本案的诉讼费由被上诉人承担。事实和理由：一、一审判决医疗费金额计算错误。提交的证据中，医疗费发票金额24199.83元，一审漏加2张门诊医疗费发票金额。二、误工费计算错误。1.每月扣发工资金额计算有误。起诉明细中误工费按每月9078.52-3397.67=5680.85元，已扣减请假期间每月发放的1400元生活费，但一审判决5680.85元再次扣减1400元。2.误工时间计算有误。伤者有固定工作，工资按月计，而非按天计，上诉人实际扣发了4个月的工资，并未因其中8天属于节日期间而不扣，故应当根据司法解释，有固定工作的，应按照其扣发工资金额计算误工费。三、被扶养人生活费计算错误。1.上诉人的父亲是铁路退休职工，有退休工资，按照法律规定，一审法院不认可其被扶养人生活费合理。但上诉人的母亲从未有工作单位，依据劳动部门现行规定男性60周岁，女性55周岁作为丧失劳动能力的年龄分界点，上诉人的母亲现已70岁高龄不可能继续工作，且无生活来源证明不属于社区居委会出具证明的范围，上诉人认为提供的被扶养人户口本上无工作单位即可证明伤者不是退休工人无退休工资，身份证显示的年龄即可证明被扶养人年高不具有劳动能力，应属于被扶养人群。2.上诉人的女儿王佳慧，出生于2011年4月30日，上诉人于2018年10月26日发生交通事故，此时被扶养人王佳慧仅7岁6个月，并未满8周岁，被扶养人生活费应计算11年。四、原审法院对护理费的计算有误。本案应当采用湖北省2019年度道路交通事故损害赔偿标准，2019年护理费标准为38897元/年。但一审法院却采用了2018年护理费标准35214元/年，结果少计算了上诉人606.03元护理费损失。人保蒙城支公司上诉请求：1.依法撤销一审判决中的第一项判决结果，改判上诉人不承担其中的15000元；2.被上诉人承担本案的诉讼费用。事实和理由：1.医药费根据保险条款的约定应当扣除非医保部分，为方便计算及诉讼，上诉人认为应当扣除10%；2.一审判决上诉人承担王满后续治疗费2000元不合理，应以实际发生为准；3.一审判决认定王满的误工费为5680.53元/月属认定事实错误，综合王满提交的证据，其减少的收入为3000元/月，所以误工费应扣除4780元；4.上诉人承担的是保险合同责任，鉴定费、诉讼费属于间接损失，根据合同约定应当由侵权人承担。针对王满的上诉请求，人保蒙城支公司辩称：一、原告医疗费的具体数额按一审法院核对数额。二、一审法院扣减1400元且不计算节假日误工费事实清楚，适用法律正确，请求驳回该项上诉请求，维持原审对于该项的判决。三、一审法院判决不支持被答辩人王满父母被扶养人生活费，事实清楚，适用法律正确，请求驳回该项上诉请求，维持原审对于该项的判决，对于王满女儿被扶养人生活费计算年限由二审法院依法认定。请求二审人民法院依法驳回上诉人王满的上诉请求，并支持答辩人的上诉请求予以改判。针对人保蒙城支公司的上诉请求，王满辩称：一、上诉人人保蒙城支公司无权要求扣除非医保用药。首先，从合同层面上来看，保险公司赔偿伤者损失的合同依据是机动车交通事故责任强制保险，而机动车交通事故责任强制保险的条款又是全国统一的条款，其中并没有约定保险公司有权在赔偿医疗费用时扣除非医保用药费用，保险公司在赔偿医疗费用时扣除非医保用药费用是没有合同根据的。其次，从法律层面上来看，《机动车交通事故责任强制保险条例》等法律、法规中也没有规定保险公司有权在赔偿医疗费用时扣除非医保用药，保险公司在赔偿医疗费用时扣除非医保用药也是没有法律根据的。最后，从司法层面上来看，法院对于机动车交通事故责任纠纷案件中保险公司主张扣除非医保用药费用主张和意见一般也是不予支持的。因为机动车交通事故受害人在医院治疗时需要用什么药物，是作为专家的医生根据实际情况决定的，受害人及侵权人是不懂也无法能作选择的。这类保险条款太过笼统，过于含混，显失公平、公正，属于保险人免除自己依法应承担的义务并明显加重投保人、被保险人的责任的格式条款，与保险法的目的相背，纯属于霸王条款，应属无效。二、一审法院支持答辩人后续治疗费是完全正确的。1.答辩人出院及作司法鉴定后并不能代表治疗完全终结；2.答辩人因本案所涉交通事故受伤严重，已构成伤残，已不是身体完全健康的正常人，出院记录等相关病历资料上有明确的医嘱“定期复查”、“不适随诊”等；3.司法鉴定部门综合各方面因素考虑给予后续定期复查及对症支持治疗费用约需贰仟元的专业意见是符合实际情况的。三、关于答辩人的误工费问题。答辩人在一审法院起诉时已扣减请假期间单位每月发放的1400元生活费，一审法院判决再次扣减1400元本已错误。上诉人人保蒙城支公司关于答辩人的误工费之上诉理由不能成立。敬请二审法院认真复查，维护答辩人的合法权益。四、一审法院判决鉴定费、诉讼费由上诉人人保蒙城支公司承担符合《中华人民共和国保险法》第六十六条及《人民法院诉讼收费办法》第二十九条之法律规定。请求二审人民法院依法驳回上诉人人保蒙城支公司的上诉请求，并支持答辩人的上诉请求予以改判。郭刚、蒙城县城南交运车队均未答辩。王满向一审法院起诉请求：2018年10月27日3时20分，被告郭刚驾驶皖Ｓ×××**重型半挂牵引车，行至福兰线1265公里碑路段时，与邵新国驾驶的车牌号为鄂Ａ×××**的中型客车相撞，我当时乘坐该车，事故导致我受伤，后被送往随州市中心医院住院治疗四天，后转入襄阳市中医院治疗。经交警部门认定本次事故被告郭刚负全部责任。肇事车辆皖Ｓ×××**重型半挂牵引车等级所有人为被告蒙城县城南交运车队，该车辆在人保蒙城支公司投保有交强险、商业险，事故发生在保险期内。我与被告为此事故多次协商未果，特诉至法院，请求依法判令我的各项损失155965.63元由被告人保蒙城支公司在交强险范围内优先赔偿，不足部分由商业险赔偿，仍不足部分由被告郭刚、蒙城县城南交运车队赔偿。本案诉讼费、鉴定费由被告承担。后王满申请变更诉讼请求，请求法院判令被告连带承担各项损失165012.37元。一审法院认定事实：2018年10月27日3时20分，被告郭刚驾驶车牌号为皖Ｓ×××**重型货车，行驶至福兰线1265公里碑路段时，与邵新国驾驶的车牌号为鄂Ａ×××**的中型客车相撞，导致车载乘客王满受伤。经随州市公安局交警支队四大队认定：被告郭刚负全部责任，本案原告王满无责任。事故发生后原告王满被送往随州市中心医院进行住院救治，住院4天，医疗费6636.86元，后又转至襄阳市中医院住院治疗15天，医疗费15953.47元，共计花医疗费22590.33元。2019年3月12日，原告王满的伤情经襄阳汇驰司法鉴定中心鉴定为：被鉴定人王满的损伤评定为十级伤残。自受伤之日起，误工期为120日，护理期为60日，营养期为60日。后续定期复查及对症支持治疗费用约需贰仟元。一审另查明，被告郭刚驾驶的车牌号为皖Ｓ×××**的重型货车等级所有人为××城南××车队，该车辆在被告人保蒙城支公司投有交通强制保险，赔偿限额分别为：死亡伤残11000元、医疗费用10000、财产损失2000元。另投有商业第三者责任，保险限额500000元及不计免赔附加险。保险期自2018年2月28日零时起至2019年2月27日零时止。此次事故给原告王满造成的各项损失核实为：1、医疗费22590.33元；2、住院伙食补助950元（19天×50元/天）；3、营养费1800元（60天×30元/天）；4、护理费5788元（60天×35214/年÷365天）；5、后期治疗费2000元；6、误工费15980.16元【（5680.53/月-1400元）÷30天×112天（假期）】；7、伤残补助金68910元（34455元/年×20年×0.1）；8、被抚养人生活费11998元（原告王满之女王佳慧，2011年4月30日出生。23996×10÷2×0.1）9、鉴定费2200元；10、精神抚慰金3000元（原告请求5000元，根据伤残程度酌定为3000元），11、交通费300元（原告请求690元，根据原告就医情况，酌定为300元）。原告合计损失135516.49元。一审法院认为，机动车交通事故责任者对交通事故造成他人人身伤亡、财产损失的应当承担赔偿责任。本案中，被告郭刚驾驶的车辆与原告乘坐的车辆发生交通事故，致使原告受伤。公安交警部门认定被告事故的全部责任，原告王满无责任，该责任认定客观公正，应予以确认。被告郭刚、车辆实际所有人被告蒙城县城南交运车队应对本次事故给原告造成的经济损失承担赔偿责任。因被告郭刚驾驶被告蒙城县城南交运车队所有的皖Ｓ×××**号重型货车在被告人保蒙城支公司投有交强险和商业第三者责任险，依照《中华人民共和国保险法》第六十一条第一款规定：“保险人对责任保险的被保险人对第三者造成的损害，可以依照法律规定或合同约定，直接向第三者赔偿保险金。”依据其规定，原告要求被告人保蒙城支公司在交强险和商业第三者责任险赔偿范围和赔偿限额内予以赔偿符合该规定，对其请求予以支持。原告未向法院提供证据证实其父亲母亲系丧失劳动能力又无其他生活来源的成年被抚养人，故对原告要求被告支付其父亲母亲抚养费的请求不予支持。依照《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款、《中华人民共和国保险法》第十四条、第六十五条第一款、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条及《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决：一、被告中国人民财产保险股份有限公司蒙城支公司于判决生效之日起十日内赔偿原告王满经济损失135516.49元（其中在交强险赔偿范围内赔偿120000元，在第三者责任险赔偿限额内赔偿15516.49元）。二、驳回原告王满的其他诉讼请求。案件受理费3419元，由被告中国人民财产保险股份有限公司蒙城支公司负担。二审中，上诉人王满向本院提交出生医学证明一份。证明目的：王满的女儿王佳慧出生于2011年4月30日，一审判决计算王佳慧的抚养费少算一年。上诉人人保蒙城支公司经质证对该证据的真实性及证明目的均无异议，本院依法予以采信。双方当事人争议的焦点是王满因交通事故受伤造成的损失如何认定？本院认为，一审判决认定王满因交通事故受伤造成的损失如下几笔有误：1.医疗费。医疗费发票总金额为24199.83元，一审认定为22590.33元，少算1609.5元；2.误工费。王满主张误工费按每月5680.85元计算，明显低于其平均工资水平，已剔除了请假期间单位发放的每月1400元生活费，一审判决在5680.85元基础上再次扣减1400元缺乏事实和法律依据，且王满实际被扣发了4个月工资，不必再扣除其中的节日期间工资，故误工费应按照5680.85元/月×4个月=22723.4元；3.被扶养人生活费。王满的父亲是铁路退休职工，有退休工资，不应计算其被扶养人生活费，王满的母亲已年过70周岁，不具有劳动能力，其户口本上显示无工作单位，即无固定收入，人保蒙城支公司没有证据证明王满的母亲有固定生活来源，应计算被扶养人生活费7998.67元；王满的女儿王佳慧出生于2011年4月30日，王满发生交通事故时王佳慧未满8周岁，被扶养人生活费应计算11年，一审判决认定王佳慧的出生时间正确，但被扶养人生活费少计算1年，应为13197.8元；4.护理费。本案一审于2019年5月16日开庭审理，护理费应适用湖北省2019年度道路交通事故损害赔偿标准为38897元/年，一审法院计算其他损失采用湖北省2019年度道路交通事故损害赔偿标准，但护理费却采用了2018年标准为35214元/年，少计算了王满606.03元护理费损失。综上，一审判决少计算王满经济损失17549.21元，王满的各项经济损失合计为153065.7元。关于人保蒙城支公司的上诉请求，本院认为，上诉人人保蒙城支公司主张扣除非医保用药，但未提交证据证明王满的医疗费用里哪些是非医保用药，只是笼统要求扣除10%，缺乏事实和法律依据，应不予支持；关于继续治疗费，鉴定意见证明，王满的伤情未痊愈，治疗并未完全终结，需开支相关费用，一审法院为减少诉累予以判决并无不当；关于鉴定费、诉讼费，《中华人民共和国保险法》第六十六条规定“责任保险的被保险人因给第三者造成损害的保险事故而被提起仲裁或者诉讼的，被保险人支付的仲裁或者诉讼费用以及其他必要的、合理的费用，除合同另有约定外，由保险人承担。”故鉴定费、诉讼费应由上诉人人保蒙城支公司承担。综上所述，王满的上诉请求成立，应予支持；人保蒙城支公司的上诉请求不能成立，应予驳回。一审判决实体处理存在瑕疵，本院予以纠正。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项之规定，判决如下：一、撤销湖北省随州市曾都区人民法院（2019）鄂1303民初2077号民事判决；二、中国人民财产保险股份有限公司蒙城支公司于本判决生效之日起十五日内向王满支付保险金153065.7元。一审案件受理费3419元，二审案件受理费475元，合计3894元，由中国人民财产保险股份有限公司蒙城支公司负担。本判决为终审判决。审判长 杨 亘审判员 张 欢审判员 吕丹丹二〇二〇年十二月二十日书记员 郭金洋