`湖南省永州市冷水滩区人民法院刑 事 判 决 书（2020）湘1103刑初394号公诉机关:永州市冷水滩区人民检察院。被告人:文建华，外号“高子”,男，1989年10月19日出生，汉族，湖南省永州市冷水滩区人，高中文化，现住湖南省永州市冷水滩区；因涉嫌贩卖毒品罪于2020年8月19日被永州市公安局冷水滩分局刑事拘留，同年9月9日经永州市冷水滩区人民检察院批准，次日被该局执行逮捕；现羁押于永州市看守所。辩护人：李国清，湖南博大律师事务所律师。辩护人：张俐，湖南博大律师事务所实习律师。永州市冷水滩区人民检察院以永冷检一部刑诉[2020]209号起诉书指控被告人文建华犯贩卖毒品罪，于2020年10月26日向本院提起公诉。本院受理后，依法适用普通程序，组成由审判员黄妮担任审判长，人民陪审员蒋庆云、张艳玲参加的合议庭，于2020年11月26日在本院第一审判庭公开开庭进行了审理，代理书记员张芝滋担任庭审记录。永州市冷水滩区人民检察院指派检察员胡君辉出庭支持公诉，被告人文建华及其辩护人李国清、张俐到庭参加诉讼。本案现已审理终结。永州市冷水滩区人民检察院指控，2019年6月份至2020年4月期间，被告人文建华通过自己购买毒品的渠道，在他人的请求下，为牟取好处，多次贩卖毒品给他人（其中一次没有获利），具体事实如下：1.2019年6月8日，吸毒人员高某通过微信转账500元向文建华购买毒品，文建华再转账500元给“六六”。“六六”收到钱后，将毒品藏好并发视频和定位给文建华，再由文建华将视频和定位转发给高某，高某到该地点拿到毒品，完成交易。2.2019年9月22日22时，吸毒人员高某通过微信转账1000元给文建华让文建华帮他购买毒品，文建华获取100元，转给“亮亮”900元用于购买毒品。“亮亮”收到钱后，将毒品藏好并发视频和定位给文建华，文建华拿到毒品带到城市绿岛交给了高某，完成交易。3.2019年10月8日16时许，吸毒人员高某通过微信转账300元向文建华购买毒品，文建华再转账300元给“亮亮”。“亮亮”收到钱后，将毒品藏好并发视频和定位给文建华，再由文建华将视频和定位转发给高某，高某到该地点拿到毒品，完成交易。文建华和高某一起到高某位于戴斯酒店步步高的租房内，以“烫吸”的方式将购买来的一粒麻古和一小包冰毒吸食完了。4.2019年10月11日15时许，吸毒人员高某通过微信转账300元向文建华购买毒品，文建华再转账300元给“小悟空”（无转账记录）。“小悟空”收到钱后，将毒品藏好并发了视频和定位给文建华，再由文建华将视频和定位发给高某，高某到该地点拿到毒品，完成交易。文建华和高某一起到高某位于戴斯酒店步步高的租房内，以“烫吸”的方式将购买来的一粒麻古和一小包冰毒吸食完了。5.2020年4月份，“李叔”（李某）电话联系文建华，向文建华购买300元毒品，李某转账300元给被告人文建华，文建华供述再将此款转给了“小悟空”（无转账记录）。“小悟空”收到钱后，将藏毒地点的定位和视频发给文建华。再由文建华将视频和定位转发给李某，李某到该地点拿到毒品，完成交易。2020年8月18日，被告人文建华被抓获归案。该院认为，被告人文建华多次贩卖毒品给他人吸食，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款之规定，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以贩卖毒品罪追究其刑事责任。被告人文建华自愿认罪认罚，可以从宽处理。建议对被告人文建华判处三年三个月以下有期徒刑，并处罚金。公诉机关向法庭提交了相关书证、证人证言、被告人的供述与辩解、视听资料等证据证实，提请法庭依法判处。被告人文建华对公诉机关指控的2019年9月22日吸毒人员高某通过微信转账1000元给他，帮其购买毒品，他截留100元，余下900元转给“亮亮”用于购买毒品的事实没有异议，其他几次他没有牟利。被告人文建华的辩护人提出：一、对检察机关指控的第二起犯罪行为构成贩卖毒品罪的定性没有异议，对其余四起行为指控构成贩卖毒品罪有异议。1.对检察机关指控的第一起、第五起行为，被告人并未从中谋取任何利益，而其代购的毒品数量亦未达到构成非法持有毒品罪数量的标准，应当不构成犯罪；2.对检察机关指控的第三起、第四起行为，被告人并未从中牟利，仅仅是出于朋友之间的感情因素而为其代购毒品，其蹭吸的行为主要是为了满足自身吸食毒品的需要，而不是促进毒品流通和贩卖，不应认定为牟利，这两起行为也不构成犯罪；二、被告人文建华如实供述自己的罪行，属于初犯、偶犯，没有违法犯罪前科，恳请法院量刑时对被告人文建华从轻处罚。经审理查明：2019年6月至2019年10月期间，被告人文建华通过自己购买毒品的渠道，多次贩卖毒品给吸毒人员高某，并事先约定一起吸食。具体事实如下：1.2019年9月22日22时许，唐恺培微信联系唐某，唐某到了唐恺培在紫金丰泰的房间后，唐恺培提出要唐某帮其购买1000元的毒品吸食，并且通过微信转账1000元给唐某；唐某电话联系高某，要高某帮其联系买毒品的人，并且通过微信转账1000元给高某；高某通过微信转账1000元给文建华，让文建华帮忙购买毒品，文建华收到后又通过微信转账900元给微信名“亮亮1”向其购买毒品，自己截留100元。“亮亮1”收到钱后，将毒品藏好并发视频和定位给文建华，文建华拿到毒品后带到城市绿岛小区门口交给高某，完成交易；2.2019年10月8日16时45分，吸毒人员高某通过微信转账300元向文建华购买毒品，文建华收到后又通过微信转账300元给“亮亮”。“亮亮”收到钱后，将毒品藏好并发视频和定位给文建华，文建华再将视频和定位转发给高某，高某到该地点拿到毒品，完成交易。文建华和高某一起到高某位于戴斯酒店步步高的租房内，以“烫吸”的方式将购买来的一粒麻古和一小包冰毒吸食完；3.2019年10月11日15时53分，吸毒人员高某通过微信转账300元给文建华购买毒品，文建华收到后又通过微信转账300元给“亮亮”，“亮亮”将藏毒地点的定位和视频发给文建华，文建华再将视频和定位转发给高某，高某到该地点拿到毒品，完成交易。文建华和高某一起到高某位于戴斯酒店步步高的租房内，以“烫吸”的方式将购买来的一粒麻古和一小包冰毒吸食完。2020年8月17日，被告人文建华被抓获归案。上述事实，有经庭审质证、认证的下列证据予以证实：（一）书证1.抓获经过，证实被告人文建华于2020年8月17日被公安机关抓获归案。2.常住人口基本信息，证实被告人文建华犯罪时已成年。3.微信资料、微信聊天截图及转账记录，证实1）文建华的微信名“-”，微信号为×××89；李某的微信名：“李叔”，微信号为×××83，昵称“木子ＦＥＮＧＱＩＮ”；高某的微信名：“高文”，昵称：“劫”，微信号×××ｕｌ；微信名：“亮亮”，昵称：“迷失自我”，微信号×××43；微信名：“亮亮1”，昵称：“微笑”，微信号×××22；微信名：“六六”，昵称：“用晦而明”，微信号×××68；微信名：“小悟空”，昵称：“空”，微信号×××99；2）2019年6月8日19时54分26秒“高文”（高某）微信转账500元给“-”（文建华）购买毒品；2019年6月8日19时54分47秒文建华微信转账500元给“六六”购买毒品；2019年9月22日21时44分唐恺培微信转账1000元给唐某“鲜肉君”购买毒品，唐某“鲜肉君”于2019年9月22日21时46分转给“劫”（高某）购买毒品；2019年9月22日21时46分“高文”（高某）微信转账1000元给“-”（文建华）购买毒品；22时01分文建华收到“高文”（高某）微信转账1000元；2019年9月22日22时02分49秒文建华微信转账900元给“亮亮1”购买毒品；2019年10月8日16时45分09秒“高文”高某微信转账300元给“-”（文建华）购买毒品；2019年10月8日16时46分27秒文建华微信转账300元给“亮亮”购买毒品；2019年10月11日15时53分02秒“高文”高某微信转账300元给“-”（文建华）购买毒品；2020年4月11日17时34分19秒“李叔”（李某）微信转账300元给“-”（文建华）购买毒品。4.情况说明，证实文建华的微信上没有与“小悟空”有关的聊天记录、转账记录，是否有外号叫“小悟空”的人无法确定；另外两名外号叫“六六”、“亮亮”的男子现只有微信号，暂不清楚身份信息，待查明身份信息后另案处理。5.被告人文建华出具的书面说明，证实高某转给他的1000元毒资，他用了100元，请求司法机关对他从轻处罚，并且自愿认罪认罚。6.公证书，证实2019年10月11日15时53分10秒“高文”微信转账300元给文建华，文建华于15时53分20秒微信转账300元给“亮亮”;2020年4月11日17时34分32秒“李叔”微信转账300元给文建华，文建华于17时34分42秒微信转账300元给“小悟空”。（二）证人证言1.证人高某的证言，证实他向文建华购买过几次毒品，文建华外号“高子”，三十岁左右，冷水滩区岚角山镇人，电话号码和微信他都删掉了，微信昵称“-”。2019年6月8日19时许，他用微信转了500元给“高子”，从他手上购买了两粒麻古和一小包冰毒（0.3克左右），是当面交易的，但具体交易地点他记不清了。2019年9月22日晚上21时许，他用微信转了1000元给“高子”，从他手上买了五粒麻古和七份冰毒（0.7克），这1000元是唐恺培要唐某转给他帮唐恺培买的，他记得比较清楚，当时“高子”是在凤凰园中心花坛城市绿岛小区门口卖给他的，唐某也在场，卖给他之后是唐某和他一起拿给唐恺培的。2019年10月8日下午16时许，他用微信转了300元给“高子”，从他手上买了一粒麻古和一小包冰毒（0.2克左右），拿到毒品后，“高子”和他一起到河西戴斯酒店他租住的房子里面吸食的麻古和冰毒。2019年10月11日下午15时许，他用微信转了300元给“高子”，从他手上购买一粒麻古和一小包冰毒（0.2克左右），他们当面交易的，拿到毒品后，“高子”和他一起到河西戴斯酒店他租住的房子里面吸食的麻古和冰毒。“高子”的微信和电话已经删掉了，但他手机上还有和“高子”的微信转账记录。每次他向“高子”转账购买毒品麻古和冰毒时，“高子”都会和他讲，其要在别人手里帮他去买东西（麻古和冰毒），在中间其不赚他的钱，但是要搭到他一起搞几口（吸食毒品），意思就是每次帮他买到毒品之后就要搭着他一起吸食毒品，这样其就省了自己买毒品的钱。第一次微信转了500元，具体在什么地方找“高子”拿的毒品不记得了，这次“高子”没有和他一起吸食毒品。第二次微信转账给“高子”1000元购买毒品，是在凤凰园中心花坛城市绿岛小区门口找到“高子”拿的毒品，当时他和唐某一起去的，“高子”如果想搭到一起吸毒不方便，这次“高子”就没有和他一起吸食毒品了。2.证人李某的证言，证实2020年4月11日17时许，他喝了点酒，就想弄点毒品吸食，于是他就电话联系“高子”，喊其搞点“冰毒”来吸，“高子”要他把钱先转过来，于是他就通过微信转账300元给“高子”，然后“高子”在微信上告诉他到冷水滩河西视频里的地点去拿毒品，具体地点他不记得了，他当时喝了酒，还是“飞机”开车带他去拿的毒品。他已经把“高子”微信删了，所以聊天记录已经没有了，但是转账记录还在，已经提供给公安机关。3.证人唐某的证言，证实2019年9月22日，唐恺培发微信给他，喊他到其那里去耍，他到了唐恺培在紫金丰泰的房间后，唐恺培说要他帮其买1000元的毒品来吸，并且用微信转账给他1000元，他就电话把高某叫了过来，要高某帮他联系卖毒品的人，并且微信转账给高某1000元。高某就联系买毒品的人，没过多久，高某喊他陪其一起下去拿毒品，他们打了一台车到了凤凰园中心花坛城市绿岛小区门口，他跟高某就在小区门口，没多久过来一个中年男子，把毒品拿给了高某，然后他们就打车回了紫金丰泰，他、高某、唐恺培三人一起将这些毒品吸食了。卖毒品给高某的那名男子他只见过一次，后来知道那名男子外号喊“高子”，他能辨认出“高子”。(三)被告人的供述与辩解被告人文建华的供述与辩解，证实他的外号是“高子”，微信昵称“-”，微信号为×××89。2019年6月8日19时许，高某打电话给他，要他帮其购买500元毒品并通过微信转账了500元给他，他就通过微信联系了“六六”，他对“六六”说有个老弟要购买500元冰毒和麻古，“六六”说可以，他就通过微信转了500元给“六六”，过了一会，“六六”就通过微信发了视频和定位给他，视频和定位显示购买的500元毒品已经用餐巾纸包好藏在河西步步高马路边上的一个消防栓的上面，他将视频和定位转发给了高某，高某说有点怕，要他先过去看一下毒品是不是在那个位置，他就到步步高附近找到那个消防栓，他看到消防栓上面有一团白色的餐巾纸，他告诉高某毒品在消防栓上面让其马上去拿，后来高某就到了步步高附近那个消防栓位置找到他，高某将消防栓上面的毒品拿走了。2019年9月22日晚上22时许，高某通过微信和电话联系他帮其购买1000元冰毒和麻古，并通过微信转账了1000元给他，他就通过微信联系了“亮亮”，他对“亮亮”说有个老弟要购买毒品，“亮亮”说可以，他就通过微信转了900元给“亮亮”。过了一会，“亮亮”发了视频和定位给他，视频和定位显示购买的1000元毒品用餐巾纸包好藏在体育馆天巢ＫＴＶ旁边的一个楼梯下面，他将视频和定位转发给了高某，高某叫他去拿，其在城市绿岛等他，他就到体育馆天巢ＫＴＶ旁边那个楼梯下面找到毒品，找到后他直接将毒品带到了城市绿岛找到高某，高某和其一个朋友在那里，他将毒品给了高某，高某告诉他这次的毒品是给其那个朋友带到广东去的，之后他就走了。2019年10月8日下午16时许，高某打电话给他，要他帮其购买300元毒品并通过微信转账了300元给他，他就通过微信联系了“亮亮”，他对“亮亮”说有个老弟要购买300元冰毒和麻古，“亮亮”说可以，他就通过微信转了300元给“亮亮”，过了一会，“亮亮”就发了视频和定位给他，视频和定位显示“亮亮”将购买的300元毒品已经用餐巾纸包好藏在体育馆天巢ＫＴＶ旁边的一个楼梯下面，他将视频和定位转发给了高某，高某说其有点怕被公安机关打击不敢去拿，要他先过去看一下毒品是不是在那个位置，他就到体育馆天巢ＫＴＶ旁边那个楼梯间看了一下，他看到毒品在楼梯间下面就告诉高某，其就到体育馆天巢ＫＴＶ旁边楼梯间将毒品拿走了。高某叫他一起到其家里去吸食毒品，他就跟着高某到其位于戴斯酒店那个步步高上面的租房内，他和高某用烫吸的方式将购买的一粒麻古和一小包冰毒吸食完了。2019年10月11日15时许，高某打电话给他，要他帮其购买300元毒品并通过微信转账了300元给他，他就通过微信联系了他一个叫“娱乐”的朋友，“娱乐”说一个叫“小悟空”的人那里有，他就转了300元给“娱乐”，“娱乐”将300元转给了“小悟空”，后面“娱乐”让他直接和“小悟空”联系，推送了“小悟空”的微信给他，他就加了“小悟空”的微信。过了一会，“小悟空”发了视频和定位给他，视频和定位显示“小悟空”将购买的300元毒品用餐巾纸包好藏在舜德摩尔下面加油站对面马路的一个路灯下面，他就到那个路灯附近看了一下发现毒品在路灯下面，高某就赶到了舜德摩尔下面加油站对面的马路附近，到路灯下面拿到了毒品，拿到毒品后高某叫他一起到其家里去吸食毒品，他就跟着高某到其位于戴斯酒店那个步步高上面的租房内，他和高某就用烫吸的方式将购买的一粒麻古和一小包冰毒吸食完了。高某与“亮亮”、“小悟空”、“六六”之间没有联系，也不认识，所以找他帮其购买毒品。他帮高某购买毒品，他也可以跟着其一起吸食毒品，后面两次购买到毒品他到高某家里吸食了两次毒品，高某也没有收他的钱。他与高某、“亮亮”、“小悟空”、“六六”的聊天记录全部删除了，只有2019年6月8日、2019年9月22日、2019年10月8日的转账记录。高某蔡市镇人，在河西戴斯酒店附近租了一处房子居住，微信昵称：劫，微信号：×××ｕｌ。“亮亮”的真名他不知道，是邮亭圩镇人，微信昵称：迷失自我,微信号：×××43；另一个微信昵称：微笑，微信号：×××22；“小悟空”的真名他不知道，他与其没有见过面，其的微信昵称：空，微信号：×××99；“六六”是冷水滩人，住在珍珠路，微信昵称：用晦而明，微信号：×××68。2020年4月的一天下午，具体时间他记不清了，岚角山的“李叔”打电话给他，要他帮其购买300元的毒品麻古和冰毒，他就通过微信联系“小悟空”问其有没有毒品卖，“小悟空”说有，他就对“小悟空”说有个朋友要购买300元毒品，他叫“小悟空”发了一个微信支付的二维码给他，他将二维码转发给了“李叔”，“李叔”扫码支付了300元。过了一会，“小悟空”发了藏毒地点的视频和定位给他，视频和定位显示位置是河西中央新城附近，他将视频和定位转给了“李叔”，“李叔”后面自己去将毒品拿走了。“李叔”住在岚角山，微信昵称为木子ＦＥＮＧＱＩＮ，微信号为：×××83。高某、李叔通过微信转账给他，然后他去联系上家，由上家发视频过来，视频里面有藏毒品的地点，再由高某、李叔他们去拿毒品，其中李叔不是直接转账给他的，是直接扫上家的二维码，钱没有过他的微信账户。因为他和高某、李叔都认识，就帮忙联系去购买毒品，有时候在购买到毒品之后跟着吸食一下，不用他出钱，他帮助高某、李叔购买毒品没有牟利。（四）辨认笔录1.证人李某辨认出文建华就是2020年4月11日晚帮他搞毒品麻古与冰毒的人。2.证人高某辨认出卖毒品给他的文建华；3.证人唐某辨认出文建华就是在凤凰园中心花坛城市绿岛小区门口卖毒品给高某的人；4.被告人文建华辨认出李某就是2020年4月11日晚通过他作为中间人购买毒品麻古与冰毒的人；高某就是2019年以来多次在他这购买毒品并吸食毒品的人。（五）视听资料讯问同步录音录像光盘，证实公安机关对被告人文建华的审讯程序合法。本院认为，被告人文建华违反国家毒品管理规定，多次贩卖毒品冰毒和麻古，情节严重，其行为已构成贩卖毒品罪。公诉机关指控被告人文建华犯贩卖毒品罪罪名成立。被告人文建华犯罪后能如实供述自己的犯罪事实，并自愿认罪认罚，依法可以从轻、从宽处罚。被告人文建华的辩护人提出被告人文建华如实供述自己的罪行，属于初犯、偶犯的辩护意见，本院予以采纳。对本案争论的焦点，本院作以下评析：一、针对被告人文建华的辩护人提出检察院指控的第一起、第五起行为，被告人并未从中谋取任何利益，而其代购的毒品数量亦未达到构成非法持有毒品罪数量的标准，应当不构成犯罪的辩护意见。本院认为，2019年6月8日、2020年4月11日,文建华在替高某、李某代购到毒品后,并未与高某、李某一起吸食，也没有从中截留毒资，该事实有文建华与高某、李某供述、微信转账记录予以证实。文建华这两次代购并没有“蹭吸”，故文建华的这两次行为系为吸毒人员代购吸食的毒品且未从中牟利,不构成贩卖毒品罪。对辩护人提出的该辩护意见，本院予以采纳。对公诉机关指控的该两起犯罪事实构成贩卖毒品罪的公诉意见，本院不予采信。二、针对被告人文建华的辩护人提出检察院指控的第三起、第四起行为，被告人文建华并未从中牟利，仅仅是出于朋友之间的感情因素而为其代购毒品，其蹭吸的行为主要是为了满足自身吸食毒品的需要，而不是促进毒品流通和贩卖，不应认定为牟利，这两起行为不构成犯罪的辩护意见；经查,被告人文建华分别于2019年10月8日、2019年10月11日帮高某代购毒品,事先约定在购得毒品后一起吸食,后二人在河西戴斯酒店高某租住的房内一起吸食的事实,被告人文建华、高某均予以认可。本院认为，文建华虽为他人代购仅用于吸食的毒品,但其二次“蹭吸”,均未支付相应对价,且以“蹭吸”作为代购毒品的主要目的，属于变相的牟利,应当认定为贩卖毒品罪。公诉机关提出对被告人文建华判处三年三个月以下有期徒刑，并处罚金的量刑建议，与被告人文建华所犯罪行相适应，本院依法予以采纳。据此，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一、四、七款，第六十七条第三款，第六十一条，第六十二条，第五十二条，第五十三条，第六十四条；《最高人民法院关于审理毒品犯罪案件适用法律若干问题的解释》第四条第（一）项，《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条之规定，判决如下：一、被告人文建华犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币三千元（刑期从判决执行之日起计算；判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2020年8月19日起至2023年8月18日止。罚金限判决书生效之日起一个月内缴纳）；二、依法追缴被告人文建华犯罪违法所得人民币一百元，上缴国库。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向湖南省永州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。审 判 长  黄 妮人民陪审员  蒋庆云人民陪审员  张艳玲二〇二〇年十二月三十一日代理书记员  张芝滋