广西壮族自治区贵港市中级人民法院 刑 事 判 决 书 （2020）桂08刑终108号 原公诉机关广西壮族自治区平南县人民检察院。 上诉人（原审被告人）陈乐锋，男，1986年11月12日出生，汉族，初中文化，农村居民，住广西合浦县。曾因犯故意伤害罪于2011年3月23日被判处有期徒刑六年，2014年5月16日刑满释放。又因犯非法拘禁罪于2016年11月24日被判处拘役五个月，缓刑一年，同日获得释放。因本案于2018年8月19日被抓获并因吸毒于当日被强制隔离戒毒二年，因涉嫌犯运输毒品罪于2018年8月20日被刑事拘留，同年9月26日被逮捕。现羁押于平南县看守所。 上诉人（原审被告人）黄定兴，男，1989年12月5日出生，汉族，初中文化，农村居民，住广西合浦县。因涉嫌犯运输毒品罪于2018年9月13日被刑事拘留，因涉嫌犯非法持有毒品罪、非法持有枪支、弹药罪于同年10月19日被逮捕。现羁押于平南县看守所。 辩护人张培，广西沵达律师事务所律师。 辩护人刘艺君，广西沵达律师事务所实习律师。 上诉人（原审被告人）林炳斌，男，1974年6月19日出生，汉族，小学文化，居民，住广西北海市海城区。因涉嫌犯运输毒品罪于2018年9月14日被刑事拘留，因涉嫌犯非法持有枪支、弹药罪于同年10月19日被逮捕。现羁押于平南县看守所。 辩护人林思聪，广西律翔律师事务所律师。 辩护人黄琳博，广西苇航律师事务所律师。 上诉人（原审被告人）陈文健，男，1992年9月16日出生，汉族，初中文化，农村居民，住广西合浦县。因涉嫌犯运输毒品罪于2018年8月20日被刑事拘留，同年9月26日被逮捕。现羁押于平南县看守所。 原审被告人陈德贵，男，1966年9月10日出生，汉族，小学文化，农村居民，户籍地广西平南县，案发前租住平南县。因犯抢劫罪于2008年3月17日被判处有期徒刑十四年六个月，剥夺政治权利四年，并处罚金五万元，2017年1月25日刑满释放。因本案于2018年8月19日被抓获并因吸毒于当日被强制隔离戒毒二年，因涉嫌犯运输毒品罪于2018年8月20日被刑事拘留，同年9月26日被逮捕。现羁押于平南县看守所。 原审被告人吴洪，男，1992年6月22日出生，汉族，初中文化，农村居民，住广西合浦县。因涉嫌犯运输毒品罪于2018年8月20日被刑事拘留，同年9月26日被逮捕。现羁押于平南县看守所。 广西壮族自治区平南县人民法院审理平南县人民检察院指控原审被告人黄定兴犯运输毒品罪、非法持有枪支罪、非法持有毒品罪，原审被告人陈德贵、陈乐锋犯贩卖、运输毒品罪，原审被告人林炳斌犯运输毒品罪、非法持有枪支罪，原审被告人吴洪、陈文健犯运输毒品罪一案，于2020年3月6日作出（2019）桂0821刑初155号刑事判决。原审被告人黄定兴、林炳斌、陈乐锋、陈文健不服，提出上诉。本院立案后，依法组成合议庭，于2020年12月10日公开开庭审理了本案。贵港市人民检察院指派检察员陈佳思出庭履行职务，上诉人黄定兴及其辩护人张培、刘艺君，上诉人林炳斌及其辩护人林思聪、黄琳博，上诉人陈乐锋、陈文健及原审被告人陈德贵、吴洪等到庭参加诉讼。因受不可抗力的疫情影响，本院中止审理本案一次，2020年12月10日恢复审理。现已审理终结。 原判认定，一、2018年8月18日至19日凌晨，被告人黄定兴、林炳斌以320元至360元每克的价格向被告人陈乐锋购买毒品甲基苯丙胺（俗称冰毒)，并分别转账10000元给陈乐锋。陈乐锋经电话联系要向被告人陈德贵购买毒品冰毒，并确定单价为200元/克等事宜后，于2018年8月18日23时许，伙同被告人吴洪、陈文健从广西合浦县廉州镇驾车前往平南县。同时，陈德贵也从平南县驾车前往桂平市木乐镇向他人购买了毒品冰毒三包准备贩卖给陈乐锋。次日三时许，陈德贵购买得冰毒后回平南县城区东湖广场，和陈乐锋、吴洪、陈文健三人会合并前往其租住的平南县城区东湖时代广场景湖苑35B201房间，将其所购的毒品冰毒让陈乐锋、吴洪、陈文健三人试吸。陈乐锋在试吸并询问吴洪、陈文健的意见，用手机拍照并发给被告人黄定兴，问黄定兴是否要多些毒品冰毒，黄定兴没有回复。后与陈德贵约定在苍硕高速公路平南收费站附近进行交易。陈乐锋因担心陈德贵掉包，遂安排吴洪跟随陈德贵的车前往收费站，自己则驾车搭陈文健先到附近的自助银行取款20000元再跟随陈德贵。5时许，两车先后在苍硕高速公路平南收费站入口附近被公安机关查获，民警在陈德贵及其驾驶的车上查获冰毒三包，重量分别是99.26克、99.74克、99.58克，另查获毒品海洛因三小包共重0.72克、氯胺酮二小包共重0.85克、手机二台；在陈乐锋身上查获冰毒0.74克、现金20000元、手机一台；在被告人陈文健手中扣押到蓝色华为手机一台。 二、2018年9月13日，公安民警在被告人黄定兴居住的北海市合浦县查获以火药为动力发射枪弹的非军用枪支二支、猎枪子弹三发、汽枪子弹一盒、毒品冰毒13.05克、苹果牌手机一台。经鉴定，上述枪支均为《中华人民共和国枪支管理法》中规定的枪支。 三、2018年9月14日，公安民警在被告人林炳斌居住的北海市海城区查获以火药为动力发射枪弹的唧筒式单管枪支一支、汽枪一支、猎枪子弹五发、汽枪子弹五盒、黑色华为牌手机一台。经鉴定，该唧筒式单管枪支为《中华人民共和国枪支管理法》中规定的枪支。 原判认定上述事实的证据有物证、书证、证人证言、鉴定意见、被告人供述等。 原判认为，被告人陈德贵、陈乐锋、吴洪、陈文健为牟取非法利益，违反国家对毒品的管理规定，贩卖、运输毒品甲基苯丙胺数量大，四被告人的行为均已构成贩卖、运输毒品罪。被告人黄定兴、林炳斌为自己吸食的需要向被告人陈乐锋购买毒品甲基苯丙胺，与陈乐锋运输毒品构成共犯，二被告人的行为构成运输毒品罪，但仅对他们各自购买的毒品数量负责，即属数量较大，依律应处七年以上有期徒刑，并处罚金。被告人黄定兴违反国家对毒品的管理规定，非法持有毒品甲基苯丙胺13.05克，其行为已构成非法持有毒品罪；同时，被告人黄定兴违反枪支管理规定，非法持有以火药为动力发射枪弹的非军用枪支二支，情节严重；被告人林炳斌违反枪支管理规定，非法持有以火药为动力发射枪弹的非军用枪支一支，二被告人的行为均已构成非法持有枪支罪。黄定兴、林炳斌属一人犯数罪，依法应实行数罪并罚。在贩卖、运输毒品的共同犯罪中，陈乐锋起主要作用，系主犯，依法应按照其所参与的全部犯罪处罚；吴洪、陈文健为陈乐锋提供帮助，起次要作用，是从犯，依法应当从轻或者减轻处罚。在运输毒品的共同犯罪中，陈乐锋、黄定兴、林炳斌均起主要作用，均是主犯，依法应按照其所参与的全部犯罪处罚。陈德贵、陈乐锋曾因故意犯罪被判处有期徒刑，刑罚执行完毕以后五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，依法应当从重处罚。陈德贵、陈乐锋、吴洪、陈文健、黄定兴、林炳斌到案后均能如实供述犯罪事实，依法可以从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第二款第一项、第三百四十八条、第一百二十八条第一款、第六十九条第一款、第三款、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第四款、第二十七条、第六十五条第一款、第六十七条第三款、第四十七条、第五十二条、第五十三条、第六十四条以及《最高人民法院关于审理非法制造、买卖、运输枪支、弹药、爆炸物等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第五条第一款第二项、第二款第二项、第八条第二款的规定，判决：一、被告人黄定兴犯运输毒品罪，判处有期徒刑十二年，并处罚金人民币十万元；犯非法持有毒品罪，判处有期徒刑一年三个月，并处罚金人民币五千元；犯非法持有枪支罪，判处有期徒刑四年，数罪并罚，决定执行有期徒刑十七年，并处罚金人民币十万五千元；二、被告人陈德贵犯贩卖、运输毒品罪，判处有期徒刑十五年，并处没收财产十五万元；三、被告人陈乐锋犯贩卖、运输毒品罪，判处有期徒刑十五年，并处没收财产人民币十五万元；四、被告人林炳斌犯运输毒品罪，判处有期徒刑十二年，并处罚金人民币十万元；犯非法持有枪支罪，判处有期徒刑二年，数罪并罚，决定执行有期徒刑十四年，并处罚金人民币十万元；五、被告人吴洪犯贩卖、运输毒品罪，判处有期徒刑十三年，并处没收财产人民币十万元；六、被告人陈文健犯贩卖、运输毒品罪，判处有期徒刑十三年，并处没收财产人民币十万元；七、对扣押被告人陈乐锋的毒资人民币二万元，予以没收，上缴国库；扣押在案被告人陈德贵的手机二台、被告人陈乐锋的手机一台、被告人黄定兴的非军用枪支二支、猎枪子弹三发、汽枪子弹一盒、苹果牌手机一台、被告人林炳斌的唧筒式单管枪支一支、汽枪一支、猎枪子弹五发、汽枪子弹五盒、黑色华为牌手机一台，由原扣押机关依法处理。 黄定兴上诉及其辩护人提出，黄定兴没有委托陈乐锋代购毒品，黄定兴向陈乐锋购买毒品的行为属于毒品买卖的上下家关系，与陈乐锋不构成运输毒品罪的共犯，不构成运输毒品罪和非法持有毒品罪。 林炳斌上诉及其辩护人提出，1.林炳斌没有委托陈乐锋代购毒品，林炳斌向陈乐锋购买毒品的行为属于毒品买卖的上下家关系，与陈乐锋不构成运输毒品罪的共犯，不构成运输毒品罪和非法持有毒品罪；2.如林炳斌的行为构成非法持有毒品罪，因本案毒品尚未交付完毕，应认定为犯罪未遂；3.原判对林炳斌非法持有枪支罪的量刑过重。 陈乐锋上诉提出，其在贩卖、运输毒品的犯罪中起次要作用，是从犯，且涉案毒品尚未交易完毕，原判对其量刑过重，请求二审法院对其判处有期徒刑十二年以下刑罚。 陈文健上诉提出，其在贩卖、运输毒品的犯罪中起次要作用，原判对其量刑过重，请求二审法院对其从轻处罚。 贵港市人民检察院提出的意见是，一审认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当，审判程序合法。建议二审法院驳回上诉，维持原判。 经二审审理查明，一、2018年8月18日至19日凌晨，上诉人黄定兴向上诉人陈乐锋购买50克至150克的毒品甲基苯丙胺（俗称冰毒)，上诉人林炳斌向陈乐锋购买50克至100克的毒品甲基苯丙胺，后二人分别通过转账方式预付10000元毒资给陈乐锋。期间，陈乐锋联系原审被告人陈德贵并约定以200元/克的价格向陈德贵购买300克毒品甲基苯丙胺，欲加价卖给黄定兴、林炳斌。同年8月18日23时许，陈乐锋伙同上诉人陈文健、原审被告人吴洪从广西合浦县廉州镇驾车前往平南县。次日3时许，陈德贵和陈乐锋、吴洪、陈文健在平南县城区会合后，一起去到陈德贵租住的平南县城区东湖时代广场景湖苑35B201房间内，陈德贵提供3包毒品给陈乐锋、吴洪、陈文健试吸以检验毒品的纯度，期间，陈乐锋用手机拍摄毒品照片发给黄定兴以及在微信领取黄定兴、林炳斌支付的购买毒品预付款。检验毒品后，陈乐锋与陈德贵约定在苍硕高速公路平南收费站附近交易毒品。为预防陈德贵更换毒品，陈乐锋安排吴洪乘坐陈德贵的小汽车前往交易地点，其则驾车搭载陈文健到银行取款20000元后前往交易地点。5时许，陈德贵、陈乐锋先后驾车途经苍硕高速公路平南收费站入口附近被公安机关查获，公安民警在陈德贵及其驾驶的小汽车上查获净重分别为99.26克、99.74克、99.58克的甲基苯丙胺3包（含量分别为80.3%、81.2%、78.1%）、净重0.72克的海洛因3小包、净重0.85克的氯胺酮2小包；在陈乐锋身上查获毒品甲基苯丙胺0.74克、现金20000元。 上述事实，有下列证据予以证实： 1.受案登记表、立案决定书、抓获经过证实，公安机关获取陈德贵欲运输毒品到苍硕高速平南收费站贩卖的线索后对本案展开侦查，于2018年8月18日5时许，在苍硕高速公路平南收费站入口将陈德贵、吴洪、陈乐锋、陈文健抓获归案，同日公安机关对本案立案侦查；同年9月13日18时许，公安民警在北海市合浦县楼下将黄定兴抓获；同年9月14日，公安民警在北海市海城区附近将林炳斌抓获。 2.户籍证明证实，陈乐锋、黄定兴、林炳斌、陈文健、陈德贵、吴洪在作案时均已达应负刑事责任年龄。 3.辨认笔录及照片证实，经组织辨认，陈德贵辨认出“二十一”的男子是陈乐锋，与陈乐锋一起试毒的男子分别是陈文健、吴洪；陈乐锋辨认出“贵哥”是陈德贵，“二哥”是林炳斌，“弟弟”是黄定兴；陈文健辨认出“贵哥”是陈德贵；帮陈乐锋试毒的“老猫”是吴洪；吴洪辨认出毒品货主是陈德贵，叫其一起从合浦到平南试毒的人是陈乐锋，开车搭其和陈乐锋来平南并参与试毒的“偏头”是陈文健。 3.刑事判决书、刑满释放证明证实，陈德贵、陈乐锋等人的前科情况。 4.现场检测报告书证实，陈德贵吗啡检测结果呈阳性，陈乐锋、陈文健、吴洪甲基安非他明检测结果呈阳性，黄定兴甲基安非他明、氯胺酮检测结果呈阳性。 5.卡口监控截图、辨认笔录证实，涉案桂ＲＢＲ11**小汽车和桂Ａ×××××小汽车于2018年8月19日的行驶轨迹，陈乐锋、吴洪、陈文健、陈德贵分别辨认出视频截图照片中的人员。 6.微信聊天记录、指认照片证实，陈德贵对其于2018年8月18日至19日与陈乐锋使用的手机号码139××××2227以及微信聊天记录的通讯联系情况进行了指认；陈乐锋对其于2018年8月18日至19日与陈德贵使用的手机号码136××××3376、黄定兴使用的手机号码187××××0220、林炳斌使用的号码182××××1149以及四人的微信聊天记录的通讯联系情况进行了指认；陈乐锋在8月18日23时许收到林炳斌微信转账购买50克至100克毒品预付款10000元，8月19日3时许收到黄定兴微信转账购买毒品的预付款10000元。 7.银行卡交易记录证实，陈乐锋持有的工商银行卡62×××77于2018年8月19日4时许分四次取款共计20000元。 8.现场勘查笔录、现场图、现场照片、指认照片及扣押清单证实，案发现场位于广西平南苍硕高速平南收费站入口处，公安民警从陈德贵身上及其驾驶的桂ＲＢＲ1**小汽车内搜获3包晶体状毒品疑似物、5小包毒品疑似物、银行卡4张、ＶＩＶＯ牌手机及黑色直板手机各1台等物品；从陈乐锋身上及其驾驶的桂Ａ×××××小汽车搜获现金20000元、华为手机1台、高速路收费票据1张（入口合浦，出口平南）、毒品疑似物2两包、银行卡8张等物品；从陈文健处搜获蓝色华为手机1台；公安机关在陈德贵等人指认上述物品后对上述物品均进行了扣押；陈德贵、陈乐锋、陈文健、吴洪对在平南县城区东湖时代广场景湖苑35Ｂ201房间内吸食毒品的现场亦进行了指认。 9.毒品称量、抽样笔录和照片证实，经称量，从陈德贵身上及车上查获毒品可疑物分别净重0.51克（标记为3号）、99.26克（标记为4号）、99.74克（标记为5号）、99.58克（标记为6号）、0.7克（标记为7号）、0.15（标记为8号）、0.08克（标记为9号）、0.13克（标记为10号），在陈乐锋处查获的2包毒品疑似物分别净重0.36克（标记为1号）、0.38g（标记为2号），公安民警从4号、5号、6号毒品可疑物分别抽样送检，其余毒品可疑物全部送检。 10.检验鉴定报告证实，经鉴定，从1号、2号、4号、5号、6号检材中检出甲基苯丙胺，其中4号、5号、6号甲基苯丙胺含量分别为80.3%、81.2%、78.1%；从3号、9号、10号检材中检出海洛因；从7号、8号检材中检出氯胺酮。 11.证人莫某证实，2018年8月18日晚，其丈夫陈乐锋开其的桂Ａ×××××白色别克英朗牌小汽车外出。次日，其通过查询车辆轨迹发现该车停在平南县公安局乐群派出所。 12.证人陈某证实，其借有一张工商银行卡给陈乐锋使用，银行卡没有开通短信提醒，不知道银行卡的资金流动情况。 13.证人崔某证实，2018年9月14日16时许，公安民警在其和林炳斌居住的悦发花园小区楼下抓获林炳斌，后公安民警在其和林炳斌居住小区的1期5栋1单元601房搜出两支枪、一些子弹和一个吸毒用的冰壶等物品。林炳斌使用的电话号码有182××××1149、136××××9777，这两个手机号码都捆绑微信。林炳斌的手机微信捆绑了其名下的卡号为62×××82的中国银行卡，经查看交易短息记录，该银行卡于2018年8月19日通过微信转账支出10000元。最近一个月，林炳斌经常在房间内用一个壶吸烟，吸了之后晚上基本不睡觉。 14.上诉人黄定兴供述，2018年8月17日，其在陈乐锋家里吸食冰毒后，认为陈乐锋的毒品质量好，便向陈乐锋提出购买50克至150克的冰毒。同月19日2时许，陈乐锋打电话问其：“是不是要冰毒，要就转钱过来吧。”挂了电话后，其分别转了5400元、4400元、200元给陈乐锋，用于向陈乐锋购买毒品。约过了一个小时，其在微信里看到陈乐锋发来一张内容为三四包冰毒的照片。过了一会儿，陈乐锋打电话告诉其每克冰毒260元。次日15时许，其通过陈乐锋的妻子知道陈乐锋的小车停放在平南县公安局乐群派出所附近，觉得陈乐锋可能被抓了。 15.上诉人林炳斌供述，其使用的手机号码分别为136××××9777和182××××1149，均注册有微信，其中手机号码182××××1149捆绑崔某卡号为62×××82的中国银行卡。其认识一个叫“二十一”的男子，他使用的其中一个号码为139××××2227。2018年8月19日，“二十一”打电话问其是否要冰毒，每克的价格在300元至350元之间，其在微信中回复说要50克或80克，“二十一”便叫其转钱给他，其就转了10000元给他。其不知道“二十一”去哪里购买毒品，也不知道他购买毒品的价格。 16.上诉人陈乐锋供述，2018年8月18日19时许，“二哥”和“弟弟”分别打电话向其购买100克冰毒和150克冰毒。其便打电话向广西平南县的“贵哥”购买四五百克冰毒，“贵哥”提出要200元一克并说可以先试货。后其分别打电话给“二哥”和“弟弟”，告诉他们要230元一克。然后，其打电话叫陈文健帮开车去平南，并叫吴洪一起去平南试货。之后，陈文健搭其和吴洪从合浦县上高速前往平南，途中，其打电话叫“二哥”转钱给其，“二哥”在电话中说要100克冰毒，先转10000元给其，拿到冰毒后给尾款。挂了电话后，“二哥”转了10000万元到其微信。到平南后，其根据“贵哥”发送的定位去到一个宵夜摊吃夜宵并等“贵哥”，期间，其叫“弟弟”转钱给其，“弟弟”说要150克冰毒，先转10000元给其，余款待他找人拿到钱后再转。到平南半个小时左右，“贵哥”打电话问其要多少货，其说要300克。又过了半个小时左右，“贵哥”开一辆白色轿车来到宵夜摊并叫其跟他车走，其就开车搭陈文健、吴洪跟“贵哥”的车去到平南县城的一个小区，“贵哥”带其和陈文健、吴洪上了一套商品房二楼的一个房间，“贵哥”从一个黑色塑料袋拿出用透明塑封袋装着的3包冰毒出来，每包大概100克，接着拿出一个冰壶和锡纸叫其和陈文健、吴洪试验冰毒的成色和纯度。其和吴洪、陈文健试了那3包冰毒后对毒品质量进行了讨论，之后其拿出手机拍了一张冰毒的照片发给“弟弟”并叫他把余款转过来，但“弟弟”没有回复。其等了半个小时都没见“弟弟”转尾款过来便领取了“二哥”和“弟弟”之前各转账过来的10000元。后来，其叫“贵哥”用盒子装好那3包毒品冰毒拿到高速公路交易。离开“贵哥”的房间后，其叫吴洪上“贵哥”的车看着那3包冰毒，以防“贵哥”掉包和黑吃黑，其则开车搭陈文健到县城的一间工商银行取了20000元现金用于购买100克冰毒，打算给“二哥”和“弟弟”各50克。取款后其又开车搭着陈文健跟上“贵哥”的车前往苍硕高速公路平南收费站附近交易。准备过收费站时，其和“贵哥”驾驶的车辆都被公安民警拦停。 17.上诉人陈文健供述，2018年8月18日晚上，陈乐锋开车到其家接了其后又到“老猫”家接了“老猫”，之后由其开车搭陈乐锋、“老猫”一起从合浦县上高速公路往广西贵港方向开去，到了贵港的一个高速服务站后，换陈乐锋开车前往平南县。次日1时许，其和陈乐锋、吴洪到达平南县城后去到一个宵夜摊吃宵夜，期间，“老猫”问陈乐锋来平南干什么，陈乐锋说来拿东西，其就问陈乐锋和“老猫”来过平南几次，陈乐锋说来过两次。后来，陈乐锋接到“贵哥”的电话，陈乐锋对“贵哥”说：“本来我想拿500，现在300得了，你什么时候到我这里？”其知道陈乐锋是一名吸毒人员，意识到他原来计划买500克冰毒，现在改买300克。在宵夜摊等了大概一个小时，“老猫”看到“贵哥”的车后就向陈乐锋使了一个眼神，陈乐锋便开车搭其和吴洪跟着“贵哥”的车去到平南县城区的一个小区里，接着又跟“贵哥”上到二楼的房间里。在房间内，其看到床上摆有3包分别用透明封口袋装着的冰毒，每包冰毒约100克。之后，陈乐锋叫“贵哥”拿吸毒工具出来试货，“老猫”和陈乐锋从3包冰毒中取出少许放在锡纸上，其和“老猫”、陈乐锋就一起吸食冰毒，对比3包毒品冰毒的成色和纯度并把自己认为质量好的指出来。期间，陈乐锋说：“我打下电话，问问人家要多少。”过了一会陈乐锋说：“没人接电话，人家微信转了钱过来了。”后来陈乐锋又说：“我们从几百公里过来，不可能白跑一趟，你这边有袋子装吗。”“贵哥”说：“塑料袋行不行？”“老猫”指着一个盒子说：“用这个盒子装。”接着“贵哥”将那3包冰毒放进盒子里面，陈乐锋就说走了，于是其就跟他们出去，出去时看见“贵哥”拿着一个盒子。走到停车处时，陈乐锋让“老猫”上了“贵哥”的车，陈乐锋则开车搭其去到一间银行取款，陈乐锋取款后又搭其前往平南高速收费站方向，准备到平南高速收费站时，其看到“贵哥”的车。当车开到平南高速收费站时，陈乐锋和“贵哥”的车都被公安民警拦停，其和陈乐锋、“老猫”、“贵哥”被抓获。 18.原审被告人陈德贵供述，2018年8月18日下午，北海市合浦县的一名绰号叫“廿一”的男子向其购买300克冰毒，双方约定按每克冰毒200元的价格交易。其叫“廿一”来平南交易并通过微信发了一个定位给他。同日23时许，“廿一”在微信说他已经上高速。次日2时许，其去到东湖的一个宵夜摊接“廿一”和两个其不认识的男子到其租住的平南城区东湖小区的房间内。其在房间内先拿出其向他人购买的3包共计300克的冰毒，然后拿出一个吸食冰毒用的冰壶和一卷锡纸给“廿一”，“廿一”和那两名男子在房间里通过吸食冰毒的方式检验那3包冰毒的成色和纯度。他们试吸了3包冰毒后就讨论冰毒的纯度，“廿一”还拿手机拍摄了那3包冰毒。之后，他们在房间内继续吸食冰毒。约过了四十多分钟，“廿一”就说走了，同时有人叫其用一个盒子将那3包冰毒装起来，其便在房内拿出一个纸盒将3包冰毒放在纸盒里，拿上纸盒和他们三人一起走下楼。走到楼梯的时候，“廿一”说他去领钱。其上车时，“廿一”带来的一名男子坐上其车副驾驶位并说跟其车走，其上了车后就把装着毒品的纸盒放在小车扶手箱里，然后开车搭那名男子到苍硕高速平南服务区交易毒品，当其开车到苍硕高速平南收费站入口处时被公安民警抓获，“廿一”驾驶的车辆接着也被公安民警查获。 19.原审被告人吴洪供述，2018年8月18日23时许，“扁头”驾驶陈乐锋的小汽车搭着其和陈乐锋从广西合浦走高速公路来到平南县城区。到平南城区后，其和陈乐锋、“扁头”到一个宵夜摊吃宵夜并等待平南的货主接头。次日3时许，货主开一辆小汽车到宵夜摊，陈乐锋便开车搭其和“扁头”跟着货主的车去到东湖小区，下车后跟货主到小区的一套房子里。进入房间后，货主将白色透明封装袋包装的3包冰毒摆在床上，每包冰毒大概100克，然后拿出吸毒工具给其和陈乐锋、“扁头”试货。陈乐锋分别从3包冰毒中拿出一小部分放置在锡纸上烤，其和陈乐锋、“扁头”便轮流以烘烤的方式试吸冰毒，以检验冰毒成色和纯度。吸食冰毒后，其和陈乐锋、“扁头”对3包冰毒的质量进行讨论并发表了意见。讨论结束后，陈乐锋说不可能白跑一趟，要2包。之后，陈乐锋就说回合浦并问货主要盒子装冰毒，货主在房间内拿了一只四方纸盒子装3包冰毒，随后其四人一起下楼。在下楼梯时，陈乐锋让其跟货主的车并负责看好冰毒。于是，其上了货主的小汽车，看见货主将用四方纸盒子放在了驾驶位与副驾驶位中间的扶手箱里，然后货主搭着其开车离开。陈乐锋与“扁头”则开来时的小车离开。准备到达平南收费站时，货主和陈乐锋的小车都被公安民警抓获，公安民警在其乘坐的小车扶手箱内查获3包毒品冰毒。 二、2018年9月13日，公安民警在上诉人黄定兴居住的北海市合浦县查获以火药为动力发射枪弹的非军用枪支二支、猎枪子弹三发、汽枪子弹一盒、毒品甲基苯丙胺13.05克。经鉴定，上述枪支均为《中华人民共和国枪支管理法》中规定的枪支。 上述事实，有枪支、子弹、毒品、手机等物证，受案登记表、指定管辖决定书、搜查笔录、提取笔录、扣押物品清单、毒品称量和抽样笔录等书证，证人黄某的证言，枪支鉴定书、毒品检验鉴定报告，现场勘查笔录、现场照片、指认照片，上诉人黄定兴的供述等证据证实。 三、2018年9月14日，公安民警在上诉人林炳斌居住的北海市海城区查获以火药为动力发射枪弹的唧筒式单管枪支一支、汽枪一支、猎枪子弹五发、汽枪子弹五盒、毒品甲基苯丙胺0.95克。经鉴定，该唧筒式单管枪支为《中华人民共和国枪支管理法》中规定的枪支。 上述事实，有枪支、子弹、毒品、手机等物证，受案登记表、指定管辖决定书、搜查笔录、扣押物品清单、毒品称量和抽样笔录等书证，证人崔某的证言，枪支鉴定书、毒品检验鉴定报告，现场勘查笔录、现场照片、指认照片，上诉人林炳斌的供述等证据证实。 本院认为，上诉人陈乐锋、原审被告人陈德贵为牟取非法利益，违反国家对毒品的管理规定，贩卖、运输毒品甲基苯丙胺，数量大，其二人的行为均已构成贩卖、运输毒品罪，依法应处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产；上诉人陈文健、原审被告人吴洪明知陈乐锋购买甲基苯丙胺运输回北海市合浦县贩卖，仍提供帮助，其二人与陈乐锋构成贩卖、运输毒品罪的共犯，其二人的行为亦构成贩卖、运输毒品罪。在贩卖、运输毒品的共同犯罪中，陈乐锋起主要作用，系主犯，依法应按照其所参与的全部犯罪处罚；吴洪、陈文健起次要作用，是从犯，依法应当从轻或者减轻处罚。故对陈乐锋提出其是从犯的上诉意见不予采纳。上诉人黄定兴、林炳斌非法持有数量大的甲基苯丙胺，其二人的行为构成非法持有毒品罪。黄定兴、林炳斌向陈乐锋购买数量大的甲基苯丙胺并已支付部分毒资，由于陈乐锋与陈德贵在交易过程中被公安机关及时抓获的原因而未能得逞，对该部分毒品应认定为非法持有毒品犯罪未遂，依法可以比照既遂犯从轻或减轻处罚。黄定兴违反枪支管理规定，非法持有以火药为动力发射枪弹的非军用枪支二支，情节严重；林炳斌违反枪支管理规定，非法持有以火药为动力发射枪弹的非军用枪支一支，其二人的行为均已构成非法持有枪支罪。原判认定陈乐锋、陈德贵、陈文健、吴洪构成贩卖、运输毒品罪及黄定兴、林炳斌构成非法持有枪支罪、黄定兴构成非法持有毒品罪的定罪准确，惟认定黄定兴、林炳斌构成运输毒品罪及对陈文健、吴洪的量刑不当，本院依法予以纠正并重新量刑。故对黄定兴、林炳斌及其二人的辩护人提出黄定兴、林炳斌不构成运输毒品罪以及林炳斌及其辩护人提出如林炳斌构成非法持有毒品罪，应认定为犯罪未遂的上诉、辩护意见予以采纳，但对提出黄定兴、林炳斌不构成非法持有毒品罪的上诉、辩护意见不予采纳。黄定兴、林炳斌一人犯数罪，依法应数罪并罚。陈德贵、陈乐锋曾因故意犯罪被判处有期徒刑，刑罚执行完毕以后五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，依法应当从重处罚。陈乐锋、黄定兴、林炳斌、陈文健、陈德贵、吴洪到案后均能如实供述主要犯罪事实，依法可以从轻处罚。对陈乐锋、陈文健提出原判量刑过重的上诉意见，经查，陈乐锋贩卖、运输甲基苯丙胺数量大且是主犯，依法应处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产，故对陈乐锋请求判处有期徒刑十二年以下刑罚的上诉意见不予采纳；陈文健、吴洪受陈乐锋邀请参与犯罪，在犯罪中起次要作用，结合二人犯罪的事实、性质、情节和社会危害后果，本院决定对其二人予以减轻处罚并重新量刑，故对陈文健提出原判量刑过重的上诉意见予以采纳。对林炳斌及其辩护人提出原判对林炳斌非法持有枪支罪的量刑过重，请求从轻处罚的上诉、辩护意见，经查，原判根据林炳斌非法持有枪支犯罪的事实、性质、情节和社会危害后果，所作量刑适当，故对该上诉、辩护意见不予采纳。综上，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（二）项、《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第二款第（一）项、第三百四十八条、第一百二十八条第一款、第六十九条、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第四款、第二十七条、第六十五条第一款、第六十七条第三款、第二十三条、第四十七条、第五十二条、第五十三条、第五十九条第一款、第六十四条以及《最高人民法院关于审理非法制造、买卖、运输枪支、弹药、爆炸物等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第五条第一款第（二）项、第二款第（二）项、第八条第二款的规定，判决如下： 一、驳回上诉人（原审被告人）陈乐锋的上诉； 二、维持广西壮族自治区平南县人民法院（2019）桂0821刑初155号刑事判决第二项、第三项、第七项； 三、撤销广西壮族自治区平南县人民法院（2019）桂0821刑初155号刑事判决第一项、第四项、第五项、第六项； 四、上诉人（原审被告人）黄定兴犯非法持有毒品罪，判处有期徒刑八年六个月，并处罚金人民币五万元；犯非法持有枪支罪，判处有期徒刑四年；数罪并罚，决定执行有期徒刑十二年，并处罚金人民币五万元； （刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2018年9月13日起至2030年9月12日止；罚金限在判决生效后十日内一次缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。） 五、上诉人（原审被告人）林炳斌犯非法持有毒品罪，判处有期徒刑七年六个月，并处罚金人民币五万元；犯非法持有枪支罪，判处有期徒刑二年；数罪并罚，决定执行有期徒刑九年，并处罚金人民币五万元； （刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2018年9月14日起至2027年9月13日止；罚金限在判决生效后十日内一次缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。） 六、上诉人（原审被告人）陈文健犯贩卖、运输毒品罪，判处有期徒刑九年，并处罚金人民币四万元； （刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2018年8月20日起至2027年8月19日止；罚金限在判决生效后十日内一次缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。） 七、原审被告人吴洪犯贩卖、运输毒品罪，判处有期徒刑九年，并处罚金人民币四万元。 （刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2018年8月20日起至2027年8月19日止；罚金限在判决生效后十日内一次缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。） 本判决为终审判决。 审 判 长 卢阳德 审 判 员 陈 仪 审 判 员 徐江杰 二〇二〇年十二月二十三日 法官助理 梁嘉源 书 记 员 唐 妤