湖南省长沙市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）湘01民终12554号上诉人（原审被告）：湖南蓝桥人力资源集团有限公司，住所地长沙经济技术开发区星沙产业基地蓝田北路**梦工厂配套园****504。法定代表人：曹双能，总经理。委托诉讼代理人:欧上华，湖南华夏方圆律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：吴银波，男，1991年1月6日出生，汉族，住湖南省岳阳县。委托诉讼代理人:刘益恒，湖南源真律师事务所律师。委托诉讼代理人:孙思思，湖南源真律师事务所实习律师。上诉人湖南蓝桥人力资源集团有限公司（以下简称蓝桥公司）因与被上诉人吴银波劳动争议纠纷一案，不服湖南省长沙县人民法院（以下称一审法院）（2020）湘0121民初4296号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年11月10日受理后，依法组成合议庭进行了审理。现已审理终结。蓝桥公司上诉请求：一、撤销一审判决；二、判令蓝桥公司无需支付吴银波工伤待遇193995.17元；三、判令吴银波承担本案的全部诉讼费用。事实和理由：一、一审法院认定蓝桥公司应支付吴银波一次性伤残补助金差额与一次性工伤医疗补助金，没有任何事实依据和法律依据。1、蓝桥公司已为吴银波办理了社会保险账户并依法缴纳了社会保险费。2、吴银波因工伤导致伤残，依据现行法律规定，一次性伤残补助金和一次性医疗补助金应当由工伤保险基金支付。3、吴银波认为社保缴费基数不足的问题应当由社保征缴机构处理，在蓝桥公司依法缴纳社保的情况下，吴银波要求蓝桥公司直接支付前述费用没有法律依据。二、吴银波未能证明其住院期间确需专人护理，且确需全天候护理，一审法院简单认定护理费由蓝桥公司承担有失公允。吴银波辩称：一、蓝桥公司应当向吴银波支付一次性伤残补助金差额与一次性工伤医疗补助金。依照《工伤保险条例》第十条第一款、第二款、第六十四条第一款之规定，用人单位应以职工实际工资为标准向工伤保险行政部门申报缴费基数。而在本案中，一审法院经过调查后认定，吴银波在受伤前的平均工资为10888.52元/月，吴银波受伤前，蓝桥公司一直按照2695元/月的标准为吴银波缴纳工伤保险费，这一行为必然造成应由工伤保险基金向吴银波支付的一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金等工伤保险待遇低于吴银波实际应获得的数额，根据《湖南省实施办法》第三十七条第二款之规定，该差额应由蓝桥公司补足。同时，考虑到从工伤保险基金领取工伤保险待遇需用人单位和劳动者双方予以配合，且现因蓝桥公司的原因，导致其应向吴银波补足的差额不明，为保障劳动的合法权益，便于劳动者依法获得补偿，由蓝桥公司向吴银波先行上述各项工伤待遇这一判决符合本案事实和有关法律规定，故蓝桥公司提出的上述主张于法无据，其上诉理由不能成立。二、一审法院认定由蓝桥公司承担的护理费用金额合理合法，并无不当之处。吴银波因工伤致残，住院期间确需护理人员照顾其饮食起居，而且一审法院认定由蓝桥公司承担的护理期为6天，按100元/天计算，这一护理费用合理合法，与实际情况相符，并无不当之处。三、蓝桥公司承担本案诉讼费。综上所述，请求二审法院依法驳回蓝桥公司的上诉请求。吴银波向一审法院提出诉讼请求：1、蓝桥公司赔偿吴银波因工伤遭受的各项损失共计265624.42元，其中一次性伤残补助金84104.02元、一次性工伤医疗补助金72089.16元、一次性就业补助金72089.16元、停工留薪期待遇30037.15元、伙食费720元、护理费1296.93元、交通费2000元、营养费3000元、鉴定费288元；2、蓝桥公司赔偿吴银波2016年8月至2017年12月由单位缴纳的社保12247元（765.44元/月）；3、蓝桥公司承担本案的诉讼费。一审法院审理过程中，吴银波撤回第二项诉讼请求和鉴定费。一审法院认定事实：一、双方当事人无争议的事实。吴银波于2016年8月19日入职蓝桥公司，入职当天即被派遣至湖南三一港口设备有限公司担任焊工。在职期间，吴银波和蓝桥公司有签订书面劳动合同。2018年，蓝桥公司以2695元/月的标准为吴银波缴纳社会保险(含工伤保险)。2019年10月10日，吴银波和蓝桥公司之间劳动关系因吴银波离职而解除。2、2018年12月2日，吴银波在湖南三一港口设备有限公司制造部12#厂房工作时，因木头意外下滑导致左中指砸伤。受伤后，吴银波被送至长沙星沙年轮骨科医院就医治疗，共住院6天，出院诊断为：左中指压砸伤①左中指不全离断伤、②血管神经肌腱关节及韧带损伤、③远节指骨开放性骨折、④皮肤软组织裂伤，出院医嘱为：适当休息，建议全休6-8周等。受伤后，吴银波返回湖南三一港口设备有限公司上班。3、2019年1月11日，长沙县人力资源和社会保障局作出（2018）1326号《认定工伤决定书》，认定吴银波此次受伤为工伤。2019年5月7日，长沙市劳动能力鉴定委员会作出201904422号《劳动能力鉴定结论书》，认定吴银波的伤残等级为拾级。另，蓝桥公司和吴银波一致认可工伤保险基金已支付吴银波19153元。4、2019年11月，吴银波（申请人）以蓝桥公司为被申请人向长沙县劳动人事争议仲裁委员会（简称长沙县仲裁委）申请仲裁，要求蓝桥公司向其支付一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、一次性就业补助金、停工留薪期工资、住院伙食补助费、护理费等。2019年12月10日，长沙县仲裁委作出长县劳人仲案[2019]第839号仲裁（终局）裁决,裁决：“一、确认申请人与被申请人之间的劳动关系解除；二、被申请人于本裁决书生效之日起十日内向申请人支付一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金、停工留薪期工资、住院伙食补助费、护理费等工伤待遇扣除社保基金已支付的一次性工伤伤残补助金19465元，合计：191797元；三、驳回申请人其他仲裁请求。”2020年2月14日，蓝桥公司在法定期限向长沙市中级人民法院申请撤销该仲裁裁决。2020年4月10日，长沙市中级人民法院作出（2020）湘01民特30号民事裁定，裁定撤销前述仲裁裁决。之后，吴银波在法定期限内向一审法院提起诉讼。二、双方当事人有争议的事实。1、吴银波受伤前平均月工资。吴银波主张其平均月工资组成包括实发工资10519.5元/月、宿舍费350元/月、个税91.5元/月、养老保险727.7元/月，2018年缴纳社保（除养老保险）326.16元/月，计算为12014.86元/月，并提交银行流水、开具税收完税证明申请表、城镇职工基本养老保险个人账户查询单、个人应缴实缴情况表予以佐证；蓝桥公司对吴银波提交的上述证据无异议，但主张**均月工资应以实发工资为准。一审法院认为，根据《工资支付暂行规定》第三条：“本规定所称工资是指用人单位依据劳动合同的规定，以各种形式支付给劳动者的工资报酬”之规定，受伤前的平均月工资应该为应发工资，包括工资、奖金、津贴、用人单位代扣的劳动者个人缴纳部分的社保费用、个税等等，但不包括用人单位缴纳的社会保险费。至于宿舍费350元/月，吴银波未向一审法院充分举证证明，且蓝桥公司亦不予认可，故一审法院不予认定。综上，根据吴银波的各项证据计算其受伤前平均月工资为10888.52元［（银行流水126233.18元+个税1098元）÷12个月+社会保险个人缴费部分277.59元/月（养老保险个人缴费部分215.6元/月+失业保险个人缴费部分8.09元/月+基本医疗保险个人缴费部分53.9元/月）］。2、吴银波离职前平均月工资。蓝桥公司向一审法院提交了《港机吴银波工资明细》以证明吴银波实发工资情况，吴银波对工资明细上的金额无异议，故一审法院予以采信。另，蓝桥公司同意按照吴银波受伤前平均月工资补足吴银波2018年12月份的工资，故一审法院根据前述工资明细，计算吴银波离职前的平均月工资为10454.8元［（实发工资121523.36元+个税595.95元+7.16元）÷12个月+社会保险个人缴费部分277.59元/月］。一审法院认为：一、吴银波因工作遭受事故伤害被认定为工伤，依法享受工伤待遇。依照《工伤保险条例》第三十三条、第三十七条，《湖南省实施〈工伤保险条例〉办法》第九条、第二十六条第三款之规定的规定，一审法院认定吴银波各项工伤待遇合计213148.17元，具体如下：1、吴银波为拾级伤残，且已与蓝桥公司解除劳动关系，故依法享受一次性伤残补助金76219.64元（10888.52元/月×7个月）、一次性工伤医疗补助金62728.8元（10454.8元/月×6个月）、一次性伤残就业补助金62728.8元（10454.8元/月×6个月）。2、停工留薪期工资。根据《湖南省工伤职工停工留薪期分类目录》的相关规定，并结合原告吴银波的伤情，认定吴银波的停工留薪期为1个月即2018年12月，故一审法院认定吴银波的停工留薪期工资为10888.52元，扣除蓝桥公司已代扣代缴的社会保险个人缴费部分277.59元，蓝桥公司还应支付吴银波停工留薪期工资10610.93元。3、住院伙食补助费。依据《湖南省工伤职工住院医疗工伤伙食补助费和到外地就医途中交通食宿费支付标准规定》第五条的规定，工伤职工住院治疗工伤的伙食补助费按每人每天10元发放，吴银波共住院6天，故一审法院认定住院伙食补助费60元（10元/天×6天）。4、住院护理费。依照吴银波的伤情，其住院期间确需一定护理，现蓝桥公司未举证证明其曾派人护理，故一审法院综合考虑吴银波的伤情、住院天数，结合长沙市护理护工工资水平，酌情认定护理费600元（100元×6天）。5、营养费。吴银波就该项费用未充分举证证明，故一审法院不予支持。6、交通费。吴银波虽未提供交通费发票，但其就医治疗时必然会产生交通费，故一审法院根据本案实际酌情认定200元。二、关于上述各项工伤待遇的支付。吴银波主张由蓝桥公司支付；蓝桥公司主张其仅承担一次性伤残就业补助金、停工留薪期工资，其余工伤待遇应由工伤保险基金支付。一审法院认为:1、护理费系蓝桥公司未负责吴银波住院期间的护理而产生，交通费系吴银波在统筹地区以内就医时发生，均应由用人单位即蓝桥公司承担。2、依照《工伤保险条例》第十条第一款、第二款、第六十四条第一款之规定，用人单位应以职工实际工资为标准向工伤保险行政部门申报缴费基数。本案中，蓝桥公司2018年为吴银波缴纳工伤保险费的基数为2695元/月，远低于吴银波受伤前的平均工资10888.52元/月，必然造成应由工伤保险基金向吴银波支付的一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金等工伤保险待遇低于吴银波实际应获得的数额，根据《湖南省实施办法》第三十七条第二款之规定，该差额应由蓝桥公司补足。另考虑到从工伤保险基金领取工伤保险待遇需用人单位和劳动者双方予以配合，且蓝桥公司应向吴银波补足的差额不明，为便于劳动者获得补偿，故由蓝桥公司向吴银波先行上述各项工伤待遇更为适宜。综上，蓝桥公司应依照一审法院认定的项目及数额向吴银波支付工伤待遇，扣除工伤保险基金已支付的19153元，蓝桥公司还应支付193995.17元（213148.17元-19153元）。同时，双方应互相配合办理向工伤保险基金申领工伤保险待遇的手续，且工伤保险基金支付的已由蓝桥公司先行支付给吴银波的工伤保险待遇归被告蓝桥公司所有。依照《工伤保险条例》第十条第一、二款、第三十三条、三十七条、第六十四条第一款，《湖南省实施＜工伤保险条例＞办法》第九条、第二十六条第三款、第三十七条第二款，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条之规定，判决：一、限蓝桥公司于判决生效之日起十日内支付吴银波工伤待遇193995.17元；二、驳回吴银波其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，减半收取5元，由蓝桥公司负担。本院二审期间，双方当事人均未提交新的证据。本院对一审法院查明的事实予以确认。本院认为，根据当事人的诉辩主张，本案的争议焦点为：一、吴银波住院期间的护理费应否支持；二、吴银波的各项工伤保险待遇应否由蓝桥公司承担支付责任。关于焦点一。经审查，本案中，吴银波受伤后住院治疗6天，根据病人住院的现实情况，一审判决蓝桥公司支付吴银波住院护理费600元并无不当，本院予以维持。关于焦点二。经审查，蓝桥公司未足额为吴银波缴纳工伤保险费属实。根据《中华人民共和国社会保险法》第三十五条：“用人单位应当按照本单位职工工资总额，根据社会保险经办机构确定的费率缴纳工伤保险费”。以及《湖南省实施〈工伤保险条例〉办法》第三十七条第二款规定：“用人单位参加工伤保险后未按规定足额缴纳工伤保险费，造成职工工伤保险待遇损失的，由用人单位补足差额。”的规定，蓝桥公司应当将因其未足额缴纳工伤保险费而给吴银波造成的工伤保险待遇差额部分补给吴银波。应由工伤保险基金支付的工伤保险待遇，需要蓝桥公司和吴银波双方事先予以配合申报，工伤保险基金核算确定后才予以发放。而本案中，由工伤保险基金支付的工伤保险待遇数额尚未确定，故本院无法核算蓝桥公司应当补足的部分，为了减轻当事人的诉累，一审判决吴银波的各项工伤保险待遇全部由蓝桥公司支付并无不当，本院予以维持。工伤保险基金尚未支付的部分，由蓝桥公司持有。综上所述，上诉人蓝桥公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。本案二审受理费10元，由湖南蓝桥人力资源集团有限公司承担。本判决为终审判决。审判长  张玉霞审判员  龙付送审判员  刘文涛二〇二〇年十二月十八日法官助理曾锦书记员黄小飞附该案适用法律条文：《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：(一)原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定;(二)原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更;(三)原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判;(四)原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。