江苏省苏州市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）苏05民终9058号上诉人（原审被告）：毛金香，女，1959年5月19日出生，汉族，住苏州。委托诉讼代理人：王华，江苏圣益律师事务所律师。委托诉讼代理人：屠闰华，江苏圣益律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：成多云，女，1957年12月22日出生，汉族，住苏州。委托诉讼代理人：金月君，女，1979年12月31日出生，汉族，住苏州。系成多云女儿。上诉人毛金香因与被上诉人成多云提供劳务者致害责任纠纷一案，不服苏州工业园区人民法院(2019)苏0591民初8767号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年9月24日立案受理后，依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。毛金香上诉请求：1.请求依法撤销苏州工业园区人民法院作出的(2019)苏0591民初8767号民事判决，依法改判或者发回重审。2.本案的上诉费用由成多云负担。事实和理由：一审法院认定事实错误、适用法律不当。一、成多云自身对于损害的发生存在重大过错。据在场人员反映，成多云在提供劳务时头戴方巾，其他同事多次提示其下车时其未予理会，退一步讲，成多云作为完全民事行为能力人也应当知晓人、货是不能混装的，在同事张生元再三提示下，成多云仍待在车上没动，可见成多云自身存在着盲目自信的过失，应当承担主要责任。二、本案中毛金香是联系刘金林，由刘金林电话联系了包括成多云在内的其他小工，故本案的第一赔偿责任主体应当是刘金林。在一审庭审过程中，成多云自行陈述其是由刘金林电话联系的，平时毛金香是将劳务费付给刘金林，再由刘金林支付给相应的小工，毛金香每次都会额外支付费用给刘金林，故一审法院认定成多云受毛金香雇佣是错误的。成多云答辩称：毛金香让刘金林帮他喊人的，成多云工资是与毛金香结算的。头盔毛成多云是戴的，发生事故的原因是驾驶员放汽刹，车子就往前冲了一下，然后成多云从车子上面掉下来。成多云向一审法院起诉请求：毛金香赔偿成多云医疗费21590.67元、住院伙食补助费500元、营养费4500元、护理费10800元、鉴定费3060元、伤残赔偿金89680元、误工费30000元、交通费500元、精神损害赔偿5000元，以上共计165630.67元。审理中，成多云变更伤残赔偿金金额为99674.3元。一审法院认定事实：2018年11月22日，成多云在昆山宝业工地上搬运废木板不慎从货车上摔下跌地摔伤。成多云当日前往苏州大学附属第一医院治疗，经诊断为尺骨桡骨远端骨折（右）、多发伤。同日，成多云入住苏州大学附属第一医院并于当日行桡骨骨折切开复位钢板内固定术（右），2018年12月2日出院，住院10天。另查明，2018年11月28日，昆山市公安局长江派出所接沈岐人电话报警，民警至现场了解，报警人沈岐人称在长江路庆丰路成多云在干活时从车上摔了下来，现在苏州第一人民医院，民警告知报警人去劳动部门反映情况。2019年6月14日，成多云委托苏州同济司法鉴定所对成多云的伤残程度、误工、营养、护理期及护理人数进行鉴定，该鉴定所于2019年7月5日出具《鉴定意见书》，认为成多云因外伤致右桡骨远端骨折，右尺骨茎突骨折遗留右腕关节功能障碍构成十级伤残。误工期为六个月，护理期为一人护理三个月，营养期为三个月。为此次鉴定，成多云花费鉴定费3060元。以上事实，由病历、接处警工作登记表、出院小结、鉴定意见书、鉴定费票据等证据及庭审笔录予以证实。一、就成多云各项诉请构成，当事人举证、质证及一审法院认定如下：1、医疗费。成多云提交门诊病历、医药费发票，主张其实际发生医药费62389.55元，扣除医保报销的40798.88元后剩余21590.67元。毛金香对医药费没有异议。一审法院认为，根据成多云提交的医疗费发票、门诊病历，结合原告受伤情况，对原告本案中主张的医疗费金额21590.67元予以认定。2、营养费。成多云主张4500元。毛金香认为住院伙食补助费和营养费应当一并计算，认可合计4500元。一审法院认为，鉴定意见书明确营养期为三个月，毛金香主张住院伙食补助费和营养费应当一并计算并无相应依据，成多云按50元/天的标准计算营养费合理，一审法院对营养费4500元予以确认。3、住院伙食补助费。成多云主张500元。毛金香认为住院伙食补助费和营养费应当一并计算，认可合计4500元。一审法院认为，成多云因伤住院10天，毛金香主张住院伙食补助费和营养费应当一并计算并无相应依据，成多云按50元/天的标准计算住院伙食补助费合理，一审法院对住院伙食补助费500元予以确认。4、护理费。成多云按120元/天计算90天，主张10800元。毛金香认可80元/天计算90天。一审法院认为，根据成多云受伤情况，护理费宜按90元/天计算90天，据此认定为8100元。5、误工费。成多云提交劳务情况说明，主张误工费5000元/月计算6个月为30000元。就误工损失，成多云表示，成多云一直在从事类似搬运装修的工作，因为成多云从事该类型工作十多年，都是以这种打小工的形式存在，包括这一次同毛金香的工作也是类似情况。成多云所提供的劳务情况说明上都有相关雇主的电话，都是真实可查的。毛金香认可每月2020元计算6个月为12120元。一审法院认为，根据成多云提交的劳务情况说明及成多云陈述，成多云受伤前一直从事工地搬运废材等类似工作，另结合成多云年龄、劳动能力、本案200元每日工资标准等因素，一审法院酌情支持误工费按3500元/月计算6个月为21000元。6、残疾赔偿金，成多云按（23836元+5636元）*1.78计算19年，结合赔偿系数0.1，主张残疾赔偿金99674.3元。毛金香称在法院认定十级伤残的前提下，对残疾赔偿金金额没有异议。一审法院认为，成多云该主张合法有据，经核无误，一审法院对残疾赔偿金99674.3元予以确认。7、精神损害抚慰金。成多云主张5000元。毛金香称在法院认定十级伤残的前提下，对精神损害抚慰金5000元没有异议。一审法院认为，成多云该主张合法有据，一审法院予以确认。8、交通费。成多云主张500元。毛金香称交通费由法院酌定。一审法院结合成多云就医治疗情况，酌情支持400元。9、鉴定费。成多云依据鉴定费票据主张3060元。毛金香对该费用金额认可。一审法院予以确认。以上各项损失合计163824.97元。二、关于成多云损失的责任承担主体成多云主张，成多云在帮毛金香干活的时候，所有的安全责任都应该是由毛金香来负责的。成多云当时在车上干活的时候是正常的，没有任何危险情况，是由于车子突然移动这一突发情况才导致成多云跌地受伤。成多云是没有责任的，应该由雇主毛金香承担全部责任。并提交了以下证据：1、署名为张生元、朱生元的证人证言。主要内容为，二人与成多云一同帮老板毛金香到昆山宝业工地上装废木板，成多云在货车上面装板，二人在下面及工地上搬废木板。后司机放开刹车要移动车子，这时成多云从车上摔了下来，摔在地面铁板上。一起干活的工友通知了老板毛金香，毛金香开自己的车把成多云送去医院。2、录音光盘及文字整理资料，以证明成多云帮毛金香干活的时候，车子移动但没有人喊，没有人提醒，之前其他类似工作的时候都是由毛金香自己提醒的，这次是由于毛金香走开了，所以没有人提醒。毛金香称两份证人证言，从证据形式上看是打印件，应当是成多云打印好以后让两证人签字的，不能真实反映当时的基本情况，不符合证人证言的证据规则。对于录音，毛金香未在其承诺的期限内向一审法院提交相应质证意见，视为放弃相应质证权利。审理中，一审法院当庭用毛金香代理人王华189××××****电话拨通刘金林189××××****电话。刘金林称成多云确实是其叫去干活的，但是是老板娘毛金香让他叫的。具体的工资标准其不清楚，是由老板娘毛金香直接给的，而且成多云受伤当天其不在现场。成多云称，刘金林所述是事实，成多云是直接帮毛金香干活，由毛金香支付工资。毛金香称，对法庭当庭向刘金林核实真实性没有异议。但刘金林是否客观真实描述了具体情况，毛金香无法确认。毛金香之前均是通过刘金林并且由刘金林安排工人到毛金香处，相应的劳动报酬也是由毛金香给付给刘金林，再由刘金林具体发放出去的。毛金香通知刘金林喊工人的时候，是有额外给刘金林支付费用的，是50元一次。一审法院认为，成多云作为劳务人员在工地劳务活动中遭受人身损害，劳务接受方应承担赔偿责任。根据双方陈述及现有证据，成多云到工地干活系毛金香叫刘金林通知，工资由毛金香发放，毛金香亦自认通知刘金林喊工人的时候，是有额外给刘金林支付费用的，50元一次。因此毛金香系成多云提供劳务的接受方，双方之间存在劳务合同关系，毛金香应承担成多云因劳务受伤的赔偿责任。并无证据证明成多云对自己的受伤结果存在重大过错，毛金香所从事的业务为经营性的，其应就成多云的损失承担全部赔偿责任。承上所述，成多云各项损失合计163824.97元，成多云受伤后毛金香垫付了12000元，双方同意在本案中一并处理，经核算，毛金香仍应赔偿成多云各项损失合计151824.97元。综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条、第三十五条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条、第十七条至第二十五条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：一、被告毛金香于本判决生效之日起十五日内赔偿原告成多云1518**.97元；二、驳回原告成多云的其余诉讼请求。案件受理费1228元，由原告成多云负担128元、被告毛金香负担1100元。被告应负担费用已由原告预交，由被告于履行上述判决时一并支付原告。二审中当事人未提交新证据。本院对一审查明的事实予以确认。本院认为，一审中，毛金香亦自认通知刘金林喊工人的时候，是有额外给刘金林支付费用的，50元一次，结合本案证据看，反映出成多云劳务内容由毛金香指派，成多云为提供劳务方，毛金香为接受劳务方，刘金林身份为劳务中介人。毛金香主张本案的第一赔偿责任主体是刘金林的理由依据不足。毛金香称“成多云在提供劳务时头戴方巾，其他同事多次提示其下车时其未予理会，退一步讲，成多云作为完全民事行为能力人也应当知晓人、货是不能混装的，在同事张生元再三提示下，成多云仍待在车上没动。”毛金香的上述陈述，并无证人证言或其他证据佐证。因此，毛金香称成多云自身对于损害的发生存在重大过错主张缺乏依据，本院不予采纳。综上，上诉人毛金香上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律并无不当，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费1228元，由上诉人毛金香负担。本判决为终审判决。审判长  杨恩乾审判员  杨 兵审判员  徐 辉二〇二〇年十二月二十四日书记员  姜 瑛法律文书履行提示人民法院依法作出的生效法律文书，具有国家权威性和强制执行力，当事人应当依法自觉履行生效法律文书所确定的义务，否则人民法院将根据对方当事人的申请依法强制执行，被执行人将面临以下执行风险：一、被执行人未按执行通知履行生效法律文书确定的义务，人民法院有权对其名下财产采取查封、扣押、冻结、拍卖、变卖等强制执行措施，并有权对被执行人及其住所、经营场所进行搜查。二、被执行人未按生效法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息，未按生效法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。执行费用由被执行人承担。三、被执行人不履行生效法律文书确定的义务，人民法院有权对被执行人或者其法定代理人、有关单位的法定代表人、主要负责人、影响债务履行的直接责任人员采取限制出境措施。四、被执行人拒绝报告、虚假报告财产的，人民法院有权根据情节轻重对被执行人或者其法定代理人、有关单位的主要负责人、直接责任人及实际控制人予以罚款、拘留。五、被执行人以暴力、威胁或者其他方法阻碍执行人员执行公务或者拒不履行人民法院已经发生法律效力的判决、裁定的，人民法院有权对被执行人或者其主要负责人、直接责任人员予以罚款、拘留，构成犯罪的，依法追究刑事责任。六、被执行人不履行生效法律文书确定的义务，人民法院有权对其采取限制消费措施。被执行人及其法定代表人、主要负责人、影响债务履行的直接责任人员、实际控制人不得有以下高消费及非生活和工作必需的消费行为：（一）乘坐交通工具时，选择飞机、列车软卧、轮船二等座以上舱位；（二）在星级以上宾馆、酒店、夜总会、高尔夫球场等场所进行高消费；（三）购买不动产或者新建、扩建、高档装修房屋；（四）租赁高档写字楼、宾馆、公寓等场所办公；（五）购买非经营必须车辆；（六）旅游、度假；（七）子女就读高收费私立学校；（八）支付高额保费购买保险理财产品；（九）乘坐G字头动车组列车全部座位、其他动车组一等以上座位等其他非生活和工作必须的消费行为。七、被执行人有履行能力而拒不履行生效法律文书确定义务的，或者通过伪造证据、暴力、威胁等方法抗拒执行，以虚假诉讼、虚假仲裁或者隐匿、转移财产等方法规避执行的，人民法院有权将其纳入失信被执行人名单，通过报纸、广播、电视、网络、法院公告栏、电子显示屏、新闻发布会等方式向社会公布，并向政府相关部门、金融监管机构、金融机构、承担行政职能的事业单位及行业协会等通报，供相关单位依照法律、法规和有关规定，在政府采购、招标投标、行政审批、政府扶持、融资信贷、市场准入、资质认定等方面，对失信被执行人予以信用惩戒；向征信机构通报，由征信机构在其征信系统中记录。国家工作人员、人大代表、政协委员等被纳入失信被执行人名单的，人民法院有权将失信情况通报其所在单位和相关部门。国家机关、事业单位、国有企业等被纳入失信被执行人名单的，人民法院有权将失信情况通报其上级单位、主管部门或者履行出资人职责的机构。八、被执行人隐藏、转移、故意毁损财产或者无偿转让财产、以明显不合理的低价转让财产，或者与他人串通，通过虚假诉讼、虚假仲裁、虚假和解等方式妨害执行，致使判决、裁定无法执行的，以拒不执行判决、裁定罪依法追究刑事责任。