广东省遂溪县人民法院民 事 判 决 书（2020）粤0823民初1076号原告:浙江稻普融资担保有限公司,统一社会信用代码:913************668。住所地：浙江省杭州市经济技术开发区***************。法定代表人:何柏欢,执行董事兼总经理。委托诉讼代理人：刘付荣标，广东旗胜律师事务所律师。委托诉讼代理人：何冠良，广东旗胜律师事务所实习律师。被告:陈雄浩,男,汉族,1987年7月20日出生,住广东省遂溪县********。身份证号码:440************439。原告浙江稻普融资担保有限公司与被告陈雄浩追偿权纠纷一案，本院于2020年5月20日立案后，依法适用简易程序，因无法直接向被告送达诉讼文书，于2020年6月30日裁定转入普通程序，于2020年12月28日公开开庭进行了审理。原告浙江稻普融资担保有限公司的委托诉讼代理人刘付荣标、何冠良到庭参加诉讼，被告陈雄浩经本院合法传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：一、判令被告立即向原告支付代偿的车贷逾期款人民币38560.43元并承担违约金(违约金按以甲方垫付金额38560.43元为基数,自2019年9月25日起至实际履行之日止,按照24%年息按日计算)。二、被告承担原告因主张债权所支付的5000元律师费以及本案全部诉讼费用。事实和理由:2018年11月18日,被告陈雄浩为向廉江市万域汽车销售有限公司购买车辆型号为2017款525Li豪华型,单价为350000元的宝马5系二手轿车,与原告签订一份《信用卡透支担保服务合同》,约定被告陈雄浩为购车人,由原告协助其向中国工商银行股份有限公司杭州羊坝头支行申请分期贷款,同时约定担保及违约等事宜。同年11月19日,在原告的协助下,被告陈雄浩与工商银行杭州羊坝头支行签订一份《牡丹信用卡透支分期付款/抵押合同》,合同约定银行为被告陈雄浩购买廉江市北部湾国际车城发展有限公司的宝马牌BMW7201EM轿车提供信用卡透支分期付款服务,透支金额2300000元,应付给原告的汽车金融服务费13700.00元,应付给银行的手续费20836.35元,分36期还清,每月25日前还款。被告石单为共同债务人。工行杭州羊坝头支行如约发放购车款,但因被告未按期还款,致使原告作为担保人于2019年9月25日代偿38560.43元车辆贷款。按照双方签订的《信用卡透支担保服务合同》第七条违约责任的约定,被告须立即向原告归还垫付款项,并承担违约金、律师费及诉讼费用。为保护原告的合法利益,依照法律法规的规定,特向法院提起诉讼,请求法院支持原告的诉讼请求原告在举证期限内向本院提交了十组证据（复印件）：一、原告营业执照正、副本；二、公司登记基本情况；三、变更登记情况。证明原告的主体资格、公司资质和基本情况说明、具有开展融资性担保业务的资格。四、法定代表人身份证明及法定代表人的身份证，证明原告法定代表人的基本信息。五、被告身份证。证明被告的主体资格。六、《信用卡透支担保服务合同》。证明原、被告签有生效的担保服务合同,并在合同中约定担保事项、履约方式、违约责任等事项。七、《信用卡汽车分期付款业务金融服务合作协议》、《最高额保证合同》。证明原告与工商银行签有合作协议、保证合同,具有可以为被告提供担保及协助被告向工商银行办理信用卡透支分期付款业务的资格。八、《牡丹信用卡透支分期付款/抵押合同》。证明原告为被告提供担保,协助被告与工商银行签订该合同，约定透支金额、手续费、服务费、还款方式等内容,工商银行按照该合同的约定履行了向被告支付透支资金的义务。九、购车发票、机动车辆登记证。证明被告不按约定向工商银行归还车贷,原告为被告代偿车贷逾期款的事实。十、共同偿债人清偿证明、付款回单。证明被告不按约定向工商银行归还车贷，原告为被告代偿车贷逾期款的事实。十、委托代理合同、律师费发票。证明告为向被告主张权利,支付了5000元的律师费,按照双方签订《信用卡透支担保服务合同》的违约责任,该费用应由被告承担原告提供的证据来源合法、真实，与本案具有关联性，能证明本案待证事实，可以作为本案的定案依据，本院依法予以采信并在卷佐证。根据以上证据认定如下事实：2018年11月18日,被告拟向廉江市万域汽车销售有限公司购买车辆型号为2017款525Li豪华型二手宝马5系轿车,价格为350000元。由于被告未能一次性付清购车款，需向银行申请信用卡交将信用卡透支资金有以支付剩余购车款及为车辆购买保险、担保费、居间费、透支手续费等。被告与原告签订《信用卡透支担保服务合同》,合同约定被告为购车人,由原告协助其向中国工商银行股份有限公司杭州羊坝头支行（下称工行杭州羊坝头支行）申请分期贷款,同时约定担保及违约等事宜。2018年1月31日，原告与工行杭州羊坝头支行签订《信用卡汽车分期付款业务金融服务合作协议》就信用卡汽车分期付款业务金融服务合作相关事宜达成协议，同日，原告与工行杭州羊坝头支行签订《最高额保证合同》约定工行杭州羊坝头支行开办信用卡分期付款业务，原告自愿为该支行在该项业务项下享有的债权提供连带责任保证担保，并对双方的权利义务进行明确约定。2018年11月19日,被告与工行杭州羊坝头支行签订《牡丹信用卡透支分期付款/抵押合同》,被告购买车辆交易总额为350000元，自行支付首付款120000元，向工行杭州羊坝头支行办理透支分期付款业务取得透支资金，用于支付剩下交易款项,透支金额为230000元,被告向原告支付汽车金融服务费13700元,向工行杭州羊坝头支行支付手续费20836.35元。透支款分36期还清,每月25日前还款。工行杭州羊坝头支行如约发放购车款,后因被告未按合同的约定偿还透支款,原告作为担保人于2019年9月25日代偿了38560.43元车辆贷款给工行杭州羊坝头支行。原、被告双方签订的《信用卡透支担保服务合同》第七条约定,被告逾期两期或累计逾期三期未还款的，被告除立即向原告归还垫付款项外,并按年息24%按日计算违约金、并按原告垫付金额的10%但不少于5000元支付律师费及诉讼费用。本院认为，本案为追偿权纠纷，被告向工行杭州羊坝头支行办理透支分期付款业务取得透支资金支付购车款，原告作为担保人为其提供担保，《信用卡透支担保服务合同》是双方自愿签订的，没有违反法律、行政法规的强制性规定，合同合法有效。被告没有依照合同的约定向工行杭州羊坝头支行偿还透支款38560.43元，原告依照《信用卡汽车分项付款业务金融服务合作协议》的约定向工行杭州羊坝头支行代偿了被告上述欠款。根据《中华人民共和国担保法》第三十一条规定：“保证人承担保证责任后，有权向债务人追偿。”，原告有权向被告追偿代偿款项。故原告要求被告支付代偿的车贷款38560.43元依法有据，本院予以支持。一、原告主张以24%年息按日计算违约金是否过高。根据《中华人民共和国合同法》第一百一十四条第一款规定，当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。原、被告双方签订的《信用卡透支担保服务合同》第七条约定,被告逾期两期或累计逾期三期未还款的，被告除向原告归还垫付款项外,并按年息24%按日计算违约金属对因违约产生的损失赔偿额的计算方法。本案因原告代偿所产生的损失是偿还本金及利息。原告主张违约金从2019年9月25日起按年息24%按日计算至清偿之日止，但计算至起诉日（2020年5月25日）为53984.63元显然已高于造成损失的百分之三十11568.13元（38560.43元×30%），原告未提交证据证明其实际损失具体数额，违约金具有督促守约和惩罚违约的功能，根据本案合同履行情况、当事人过错程度以及预期利益等因素综合确定，本院认为本案违约金约定比例约定属《最高人民法院关于适用若干问题的（二）》第二十九条第二款规定违约金超过损失的百分之三十的情形。虽被告未到庭，未提出调整违约金的抗辩，但根据公平原则，参照《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的解释》第二十六条第一款规定，酌情确定按同期全国银行间同业拆借中心公布的一年期贷款市场报价利率的4倍计算违约金。对原告诉请违约金超出部分，依法不予支持。二、原告主张5000元律师费是否合理。原、被告双方签订的《信用卡透支担保服务合同》第七条约定关于被告的违约致原告聘请律师主张债权所支付的标的额10%但不少于5000元的律师费诉讼费等由被告承担。至于原告主张的律师费5000元，提供了委托代理合同和收费发票，而且该笔费用没有超过合同的约定，本院予以照准。被告经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，也未向本院提交答辩状和任何证据，应视为其放弃质证及抗辩的诉讼权利，由此产生的法律后果应由被告自行承担。综上所述，对原告诉讼请求中的合法部分予以支持。依照《中华人民共和国合同法》第四十四条第一款、第六十条第一款、第一百零七条、第一百一十四条第一、三款、《中华人民共和国担保法》第三十一条、《最高人民法院关于适用若干问题的（二）》第二十九条、《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的解释》第二十六条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条的规定，判决如下：一、限被告陈雄浩在本判决生效之日起十日内向原告浙江稻普融资担保有限公司支付代偿款项38560.43元及违约金（以38560.43元为基数从2019年9月25日起按合同成立时一年期贷款市场报价利率的四倍计算至清偿之日止）。二、限被告陈雄浩在本判决生效之日起十日内向原告浙江稻普融资担保有限公司支付本案的律师费5000元。三、驳回原告浙江稻普融资担保有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费889.01元，由被告陈雄浩负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省湛江市中级人民法院。审 判 长  梁 伟人民陪审员  王琼琼人民陪审员  袁美娟二〇二〇年十二月二十九日法官 助理  陈雨露书 记 员  何晓娴附：相关法律和司法解释规定《中华人民共和国合同法》第四十四条第一款依法成立的合同，自成立时生效。第六十条第一款当事人应当按照约定全面履行自己的义务。第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。第一百一十四条第一款当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。第三款当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务。《中华人民共和国担保法》第三十一条保证人承担保证责任后，有权向债务人追偿。《最高人民法院关于适用若干问题的（二）》第二十九条当事人主张约定的违约金过高请求予以适当减少的，人民法院应当以实际损失为基础，兼顾合同的履行情况、当事人的过错程度以及预期利益等综合因素，根据公平原则和诚实信用原则予以衡量，并作出裁决。当事人约定的违约金超过造成损失的百分之三十的，一般可以认定为合同法第一百一十四条第二款规定的“过分高于造成的损失”。《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的解释》第二十六条出借人请求借款人按照合同约定利率支付利息的，人民法院应予支持，但是双方约定的利率超过合同成立时一年期贷款市场报价利率四倍的除外。前款所称“一年期贷款市场报价利率”，是指中国人民银行授权全国银行间同业拆借中心自2019年8月20日起每月发布的一年期贷款市场报价利率。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的或者未经法庭许可中途退庭的，或以缺席判决。