山东省无棣县人民法院 民 事 判 决 书 （2020）鲁1623民初3116号 原告：无棣万城房地产开发有限责任公司，住所地山东省无棣县镜湖东路以西、民生街以北沿街楼。 法定代表人：冒翔，该公司总经理。 委托诉讼代理人：马亚林，江苏敏政律师事务所律师。 被告：山东阳信方正房地产开发有限公司，住所地山东省阳信县幸福一路**。 法定代表人：梁宝龙，该公司总经理。 委托诉讼代理人：王春海，该公司职工。 委托诉讼代理人：梁富智，山东易安律师事务所律师。 原告无棣万城房地产开发有限责任公司（以下简称万城公司）与被告山东阳信方正房地产开发有限公司（以下简称方正公司）建设用地使用权转让合同纠纷一案，本院于2020年11月3日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告万城公司的法定代表人冒翔及其委托诉讼代理人马亚林，被告方正公司的委托诉讼代理人王春海、梁富智到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 万城公司向本院提出诉讼请求：1.判令解除原被告于2011年7月1日签订的土地使用权转让协议；2.判令被告向原告支付违约金1000万元；3.判令被告向原告开具金额为4326.08万元的增值税发票；4.本案诉讼费由被告承担。事实与理由：2011年7月1日，原被告双方签订了土地使用权转让协议，协议约定被告将无棣县城新区122亩国有商业居住开发土地的土地使用权转让给原告。双方对土地转让价格、付款方式、违约责任等方式进行了约定。协议约定后，原告按约向被告支付了土地转让款，但被告却未能将协议约定的土地转让给原告。2013年8月，经原被告各方协调，原告取得了49.16亩的土地。此后，原告多次要求被告将剩余的约定的土地转让至被告名下，但被告一直未能履行义务。为了能够使项目顺利进行开发使用，在无棣县政府相关部门挂牌出让时，原告最终竞得三块约6.73亩、16.33亩、17.87亩的土地使用权并向无棣县政府相关部门交纳了土地出让金、税费等费用。由于被告未能按照协议的约定将土地使用权进行转让，且被告通过自身的行为表示明确不履行，更何况事实上双方签订的协议也不存在继续履行的可能。因此，双方签订协议的目的已经无法实现。根据法律规定，双方签订的土地使用权转让协议应予解除。对于原告已经支付给被告而被告不能取得对应的土地使用权的转让款，被告应返还给原告。对于已经取得的土地使用权并已经支付的款项，被告也应向原告开具对应金额的发票。因被告未能按照协议的约定履行全部的土地使用权转让义务，被告的行为已经构成违约，根据协议约定，应当承担违约责任，特此诉讼。 方正公司辩称，原被告双方于2011年7月1日签订的土地使用权转让协议已基本履行完毕，不能解除；原告向被告主张返还1673.92万元没有依据。为此被告保留向原告提起反诉或另行提起诉讼的权利；被告未按约支付转让金3886.8万元，构成违约；原被告至今未进行结算，原告仍欠被告3886.8万元土地转让款，该交易尚未完成，因此不具备为原告开具发票的条件。综上，原告所有主张于法于理无任何根据，法院应驳回原告的诉讼请求，诉讼费应由原告自行承担。 本院经审理认定事实如下：2011年7月1日，原告万城公司的法定代表人冒翔（乙方）与方正公司（甲方）签订《土地使用权转让协议》，将其从蓝海公司受让的122亩（实际测量土地亩数为112.3亩）土地使用权转让给冒翔。该协议约定：1.甲方将从蓝海公司处获得的上述122亩国有商居开发土地的土地使用权以88万元/亩的价格转让给乙方，土地转让费用总额约人民币10736万元，最终结算以土地使用权证标明的实际面积计价。转让价款包含获取协议约定土地使用权的全部款项、税费及乙方支付给甲方的回报。2.甲方承诺本协议所约开发地块的建筑容积率不低于1.5，多层及高层建筑比毗邻的港澳城小区建筑分别高2米，甲方,确保总平方案通过审批。如果甲方在一个月内不能保证总平方案通过审批，则在3日内退还乙方所付全部款项。3.甲方确保乙方不会因为土地证办理原因影响项目开发建设及销售的进行，并不影响银行按揭贷款办理。计划2011年7月底可以通过规划审批（前提条件是乙方在7月15日之前提供总平规划方案），甲方确保乙方规划审批后可随时开工，并帮助乙方办理相关施工建设手续，并承诺乙方于2012年12月31日前获得协议所约土地的土地使用权证，同时，向乙方提供土地转让价款总额的土地使用权出让金、本地挂牌服务费及契税等合法票据、以保证乙方在开发过程中的合法成本支出。4.付款方式：4-1乙方在本协议订立3日内（即2011年7月1日）向甲方支付履约保证金500万元，协议生效，否则本协议无效。4-2协议生效后，乙方于2011年7月25日前再向甲方支付2000万元土地使用权转让金。4-3乙方办理完预售许可证并实现销售，所取得销售收入的50%用于支付甲方约4736万元的土地使用权转让金，直至支付完为止。4-4其余3500万元于2012年12月31日前支付，若乙方不能按揭支付，则逾期后每个月支付甲方2%的利息。5.乙方在本协议签订一个月内将平面设计方案提交给甲方报规划部门，甲方负责协调审批并获取相应的批准文件。总平方案获得批准后一个月内，乙方将各建筑单体设计方案提交给甲方报规划部门审批并获取相应的建设规划许可证，同时，甲方负责帮助办理其他所有使乙方具备开工建设条件的批准文书（办理上述手续所产生的相关费用由乙方承担）。6.甲方承诺在办理本协议约定土地的土地使用权证时，根据相关政府会议纪要及与乙方的转让协议，将土地使用权人设定在乙方所指定的公司或个人名下。7.鉴于本协议签订时，协议所约土地的土地使用权证及项目开发建设手续未能办理，因此乙方所有投入的款项（包括支付给甲方的款项及开发建设资金等）以及甲方的违约责任均由山东阳信欧亚集团有限公司提供保证并出具保证函。8.甲方应积极协助乙方办理所得税减免及合理避税事宜。9违约责任：9-1如甲方违约，甲方必须支付乙方投入的全部款项。9-2如乙方违约，履约保证金不退。9-3守约方有权要求继续履行本合同，如守约方要求终止本合同，在解约10日内，甲方退还乙方已支付的全部款项（包括支付给甲方的款项及开发建设资金等）。且由违约方承担上述违约责任。9-4因不可抗力（地震等自然灾害）导致本合同不能履行，双方互不承担违约责任。10.本协议在履行过程中，如发生争议，双方应进行充分协商，如不能达成一致，则向乙方所在地人民法院（江苏省南通市中级人民法院）提起诉讼。11.甲方与蓝海公司签订的《土地使用权转让协议》以及《无棣县人民政府2010年4月24日会议纪要》作为本协议的前提条件。12.本协议一式陆份，甲、乙双方各执三份，各方签字或盖章后，乙方向甲方缴纳500万元履约保证金，即行生效。未尽事宜，双方另行协商处理。被告方正公司在该协议的甲方处加盖公章，冒翔在该协议的乙方处签字捺印确认。 2016年6月24日，万诚公司取得涉案土地10885平方米（16.34亩）的不动产权证书。同日取得涉案土地4487平方米（6.74亩）的不动产权证书。2016年7月11日，万诚公司取得涉案土地11912平方米（17.89亩）的不动产权证书。以上共计约40.98亩。 2010年4月24日，无棣县人民政府会议纪要（2010）2号《关于蓝海集团土地手续办理情况的会议纪要》，称“对县政府置换给蓝海集团的土地，同意将土地证办到蓝海集团指定的合作企业，可按基准地价办理土地手续，按给予蓝海集团的优惠政策，由县国土资源、财政部门负责办理土地手续，不再收取其它费用”。 2019年6月11日，无棣县自然资源和规划局出具证明，证实万诚公司开发建设的万城尚府住宅小区占地总面积112.494亩，已全部开发建设，其中已办理用地手续面积90.0885亩，未办理用地手续面积22.4055亩。未办理用地手续的土地已经省政府批复征收，现为国有建设用地，未办理用地手续地块是小区的公共道路及绿化带部分，不能再开发利用。因土地供应政策有变化，意见不一，未及时完善供应手续。2019年7月12日，无棣县自然资源和规划局出具证明，证实万诚公司取得涉案土地权属证书，权属证明确无争议，与方正公司无关联。 另查明，方正公司曾于2019年5月9日向山东省滨州市中级人民法院提起对焦提宏、舒高翠的清算责任纠纷，方正公司诉求1.判令被告履行合同义务，将剩余21.82亩土地使用权登记到原告（合作企业）名下，并承担相关费用；2.判令被告返还超额支取的土地出让金10335000元及利息；赔偿原告办理土地手续支出的相关费用33126879.21元和利息；3.判令被告按合同价款日万分之三向原告支付违约金到结清日止；4.诉讼费由被告承担。山东省滨州市中级人民法院经审理作出（2019）鲁16民初195号民事判决书，该判决书认定蓝海公司与方正公司、方正公司与冒翔签订的土地使用权转让合同均为有效合同，判决驳回了方正公司的诉讼请求。方正公司对上述判决不服，向山东省高级人民法院提起上诉，山东省高级人民经审理作出（2020）鲁民终635号民事判决书，判决驳回方正公司的上诉，维持原判。 本院认为，原告万城公司与被告方正公司之间签订的《土地使用权转让协议》，系原被告双方的真实意思表示，不违反法律、行政法规的强制性规定，合法有效，对双方具有约束力。原告诉求解除涉案《土地使用权转让协议》，因万城公司已经取得涉案土地的大部分土地使用权，并实际进行了万城尚府小区的开发建设，仅余部分土地未办理土地使用权证，且该部分土地为开发房地产项目的绿地及公共道路区域，与整个房地产项目不可分割。涉案《建设土地转让合同》的合同目的已经基本实现，没有合同解除的事实依据，且事实上已不能履行，故原告的该项诉求，本院不予支持。原告诉求被告给付违约金1000万元，与事实不符，本院亦不予支持。原告诉求被告向其开具金额为4326.08万元的增值税发票，不属于本院管辖范畴，本院亦不予处理。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决如下： 驳回原告无棣万城房地产开发有限责任公司的诉讼请求。 案件受理费175496元，减半收取计87748元，由原告无棣万城房地产开发有限责任公司负担。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人或代表人的人数提出副本，上诉于山东省滨州市中级人民法院。 审 判 长  李 秀 审 判 员  丁北北 人民陪审员  李连义 二〇二〇年十二月十八日 书 记 员  李娜娜