贵州省六盘水市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）黔02民终2679号上诉人（原审被告）：六盘水新干线商贸有限公司，住所地：贵州省六盘水市钟山区中路**，统一社会信用代码：915202005650104096。法定代表人：刘俊烈，系该公司总经理。委托诉讼代理人：黄静，系贵州胜创律师事务所律师，执业证号：15202200211727453。委托诉讼代理人：张佳，系贵州胜创律师事务所律师，执业证号：15202201411552927。被上诉人（原审原告）：张军，男，1964年8月25日生，汉族，住重庆市沙坪坝区。委托诉讼代理人：刘晨，系贵州景沛律师事务所律师，执业证号：15202201510998449。委托诉讼代理人：杨若超，系贵州景沛律师事务所律师，执业证号：15202201811035178。上诉人六盘水新干线商贸有限公司因与被上诉人张军因申请诉中财产保全损害责任纠纷一案，不服贵州省六盘水市钟山区人民法院(2020)黔0201民初2656号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年12月9日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。六盘水新干线商贸有限公司上诉请求：1.撤销贵州省六盘水市钟山区人民法院（2020）黔0201民初2656号民事判决，改判上诉人不承担对被上诉人的财产保全赔偿责任；2.本案一、二审诉讼费用由被上诉人承担。事实和理由：上诉人不存在主观过错，不应承担对被上诉人财产保全的损害赔偿责任。首先，上诉人在向重庆新摇篮企业管理咨询有限公司提起租赁合同纠纷诉讼时，通过查询该企业的信息，该公司只有两名股东，被上诉人系股东之一，持有该公司95%的股份，且系该公司法定代表人、实际控制人和最终受益人，该公司在注册成立之前两名股东就已经完成了注册资本的实缴。在该公司与上诉人履行租赁合同期间，租金的支付从未以该公司账户支付，均是通过个人账户进行支付，并且上诉人在申请财产保全时，申请保全的标的额为1160000元左右，但通过人民法院对该公司进行网络查控，却发现该公司无任何财产可供保全。基于上述事实，上诉人有理由相信被上诉人与该公司之间存在财产混同的情形。此外，在本案一审庭审中，被上诉人的代理人在对被上诉人因上诉人的财产保全行为所遭受的损失进行陈述时，提出因被上诉人的银行账户被冻结，导致与之生意上的合作伙伴及客户无法将商业资金打入其个人账户。由此不难看出，被上诉人与公司之间存在财产混同的较大可能，故上诉人将被上诉人一并列为案件被告并无不妥。虽然上诉人暂未提供充分证据证明其诉讼主张，但仍然可以通过庭审来查明上述事实是否成立，一审判决仅以上诉人未举证证明为由，认定上诉人对被上诉人的财产保全行为存在主观过错，过于以偏概全。其次，财产保全是否错误不仅要看申请人主观上是否存在故意或恶意，还要看申请人的诉讼请求是否得到支持。在租赁合同纠纷案件中，上诉人因需要搜集其他证据暂时撤回了起诉，人民法院还未作出任何裁判，对被上诉人是否需要承担相应责任尚无定论，又如何能够认定上诉人存在财产保全错误呢？因此，在人民法院还未对事实进行认定以及作出判决的情况下，仅以上诉人未举证为由认定具有主观过错不够客观，上诉人与被上诉人所任法定代表人的重庆新摇篮企业管理有限公司系平等主体之间建立的租赁合同关系，上诉人并没有以通过对该公司法定代表人财产进行保全的形式来侵害被上诉人财产的主观故意，而是基于前述合理怀疑，将被上诉人列为案件共同被告。综上，一审认定上诉人对被上诉人财产保全存在主观过错并要求上诉人承担损害赔偿责任证据不足，恳请二审法院依法查明事实，改判支持上诉人的上诉请求。张军未提交书面答辩意见。张军向一审法院起诉请求：1.判决被告支付原告资金利息亏损8838.16元（以原告被查封的金额245504.49元为基数自2019年10月12日至2019年12月5日止按月利率2%计算：245504.49×2%÷30天×54天=8838.16元）；2.本案全部诉讼费由被告承担。一审法院认定事实：2019年10月8日六盘水新干线商贸有限公司作为原告向一审法院提起房屋租赁合同纠纷一案，将重庆新摇篮企业管理咨询有限公司、张军作为被告，案号为（2019）黔0201民初4584号。在该案中六盘水新干线商贸有限公司诉请重庆新摇篮企业管理咨询有限公司、张军立即支付拖欠的房屋租金1122861.08元并支付资金占用费，其陈述2015年12月21日起与“两被告”（重庆新摇篮企业管理咨询有限公司、张军）签订《六盘水新干线商贸有限公司对重庆新摇篮投资管理有限公司关于租金收取方式的补充协议》，2016年至2018年年底，“两被告”依照约定支付了租金，但是自2019年1月1日起至2019年9月30日，“两被告”在实际使用租赁房屋的情况下，未依照约定支付租金，至起诉之日累计已达1122861.08元。该案贵州民族律师事务所从2019年9月25日即接受六盘水新干线商贸有限公司的委托，并指派王世明律师作为其委托诉讼代理人，代理权限为特别授权。2019年12月3日贵州胜创律师事务所又接受六盘水新干线商贸有限公司的委托，并指派黄静、徐燕律师作为其委托诉讼代理人，代理权限为一般授权。2019年10月10日六盘水新干线商贸有限公司就该案向一审法院申请财产保全，请求通过网络执行查控并保全重庆新摇篮企业管理咨询有限公司、张军价值1161599.79元的财产。六盘水新干线商贸有限公司向中国平安财产保险股份有限公司贵州分公司购买诉前财产保全责任保险提供担保，被保险人（财产保全申请人）为六盘水新干线商贸有限公司，财产保全被申请人为重庆新摇篮企业管理咨询有限公司。2019年10月11日一审法院作出（2019）黔0201民初4584号民事裁定，裁定：“对被申请人重庆新摇篮企业管理咨询有限公司、张军价值1161599.79元的财产采取查封的措施。”一审法院采取网络查控措施，共计冻结张军245504.49元。冻结期限自2019年10月12日起至2020年10月12日止。关于（2019）黔0201民初4584号案件，一审法院于2020年8月21日公开开庭进行审理，在审理过程中六盘水新干线商贸有限公司提交《六盘水新干线商贸有限公司对重庆新摇篮投资管理有限公司关于租金收取方式的补充协议》作为证据，其用于证明：“2016年1月1日起被告所要支付的租金，一部分支付给康众房开，剩余部分由原告现任法定代表人刘俊烈收取，并按照原告合同约定的支付租金时间”。且在庭审中审判员就张军主体资格问题向原告进行询问，内容如下：“审判员：原告方，在本案当中你方诉请张军承担责任的法律依据是什么？原告：张军是该公司的法定代表人，其与公司之间的财产是混同的。审判员：你方主张财产混同的证据是什么？原告：书面依据没有，只是听说张军以个人名义在公司拿钱”。庭审结束后，2019年12月5日六盘水新干线商贸有限公司以需要补充新证据为由，向一审法院申请撤回起诉，一审法院于当日作出（2019）黔0201民初4584号民事裁定，裁定：“准许原告六盘水新干线商贸有限公司撤回起诉”。同日一审法院作出（2019）黔0201民初4584号之一民事裁定，裁定：“对被申请人重庆新摇篮企业管理咨询有限公司、张军价值1161599.79元的财产采取解封的措施”。一审法院认为，根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百零五条的规定，“申请有错误的，申请人应当赔偿被申请人因保全所遭受的损失”。因法律对申请保全错误赔偿责任的构成要件并无特别规定，则该类侵权责任在责任构成上属于一般侵权责任，应适用《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款的规定，“行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任”。依据一般侵权责任的构成要件，张军主张六盘水新干线商贸有限公司就案涉财产保全承担申请保全错误赔偿责任，理应举证证明以下三个要件事实：六盘水新干线商贸有限公司存在主观过错；张军遭受实际损失；六盘水新干线商贸有限公司申请保全的行为与张军的损失存在因果关系。只有上述三个要件同时成立，六盘水新干线商贸有限公司才应依法承担申请保全错误赔偿责任。六盘水新干线商贸有限公司委托具有法律资格从业证的律师提起诉讼，其在民事诉讼状中主张其与重庆新摇篮企业管理咨询有限公司、张军签订《六盘水新干线商贸有限公司对重庆新摇篮投资管理有限公司关于租金收取方式的补充协议》，但其在庭审中出示的《六盘水新干线商贸有限公司对重庆新摇篮投资管理有限公司关于租金收取方式的补充协议》却明显没有张军的签名，该补充协议的乙方也明显只有重庆新摇篮企业管理咨询有限公司。且在庭审中六盘水新干线商贸有限公司陈述其诉请张军承担责任的理由系其认为张军与重庆新摇篮企业管理咨询有限公司存在人格混同，但其在庭审中并没有提交证据予以证明。在本案庭审中也未提交证据证明张军与重庆新摇篮企业管理咨询有限公司具有人格混同的较大可能性。六盘水新干线商贸有限公司在提起诉讼时应尽到较大的注意义务，对自己的主张应提供充分的证据予以证明，故六盘水新干线商贸有限公司对张军资金被法院采取冻结措施具有重大过失，其申请保全行为导致张军的资金被冻结，在冻结期间张军不能使用被冻结资金，给张军造成一定资金利息损失，但张军主张按月利率2%计算，该标准过高，一审法院酌情按照2019年10月21日全国银行间同业拆借中心1年期的贷款市场报价利率(LPR)4.15%（年利率4.15%）以245504.49元为基数进行计算，从2019年10月12日至2019年12月5日止，利息为1499.96元（245504.49元×1月23天×4.15%），对诉请超过的部分，不予支持。对六盘水新干线商贸有限公司辩称要求追加中国平安财产保险股份有限公司贵州分公司参与诉讼的意见，因涉及另一法律关系，不予采纳。综上，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百零五条，《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条规定，判决：被告六盘水新干线商贸有限公司于判决生效之日起十日内赔偿原告张军1499.96元。如被告未按判决指定的期限履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费50元，因适用简易程序减半收取25元（原告已预交），由被告六盘水新干线商贸有限公司负担。二审中，当事人未提交新证据。一审判决认定“关于（2019）黔0201民初4584号案件，一审法院于2020年8月21日公开开庭进行审理”的事实有误，本院更正为“关于（2019）黔0201民初4584号案件，一审法院于2019年12月4日公开开庭进行审理”。二审经审理查明的事实与一审判决认定的其余事实基本一致，本院对一审判决认定的其余事实予以确认。本院认为，本案二审的争议焦点是：上诉人六盘水新干线商贸有限公司是否存在过错，应否承担对被上诉人张军财产保全的损害赔偿责任。申请财产保全错误的赔偿在性质上属于侵权责任，侵权责任的认定应当适用《中华人民共和国侵权责任法》第六条“行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任”的规定。申请保全人是否有过错，需要看其是否存在故意或重大过失，而是否存在故意或重大过失，要根据其诉讼请求及所依据的事实理由等考察其提起的诉讼是否合理，或者结合申请保全的标的额、对象及方式等考察其申请财产保全是否恰当。根据审理查明的事实，首先，六盘水新干线商贸有限公司提起（2019）黔0201民初4584号租赁合同纠纷案件时，其在民事起诉状中主张与重庆新摇篮企业管理咨询有限公司、张军签订《六盘水新干线商贸有限公司对重庆新摇篮投资管理有限公司关于租金收取方式的补充协议》，“两被告”应支付其租金，但其出示的前述补充协议的乙方只有重庆新摇篮企业管理咨询有限公司，没有张军的签名。其次，六盘水新干线商贸有限公司仅是“有理由相信”重庆新摇篮企业管理咨询与张军具有人格混同、财产混同的情形，但未能提交证据证明其该项主张。因此，以现有证据来看，六盘水新干线商贸有限公司在（2019）黔0201民初4584号中申请对张军的财产采取保全措施缺乏合理性，主观上存在过错，客观上也给张军造成损失，按照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百零五条的规定，六盘水新干线商贸有限公司应对张军承担财产保全的损害赔偿责任。综上所述，六盘水新干线商贸有限公司的上诉请求不能成立，不予支持。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费50元，由上诉人六盘水新干线商贸有限公司负担。本判决为终审判决。审判长  岑加祥审判员  王秋红审判员  张德权二〇二〇年十二月二十八日法官助理祁瑞娟书记员安梦薇