辽宁省鞍山市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）辽03民终4236号上诉人（原审原告）：鞍山新福源结构性金属制品制造有限公司，住所地鞍山市台安县台安镇台大路南工业园区。法定代表人：焦春洋，该公司经理。委托诉讼代理人：毕崇铭，北京市振邦律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：肖军，男，1978年2月7日出生，汉族，住沈阳市辽中区。委托诉讼代理人：李向双，辽宁才德律师事务所律师。上诉人鞍山新福源结构性金属制品制造有限公司（以下简称新福源制造公司）因与被上诉人肖军劳动争议一案，不服台安县人民法院（2020）辽0321民初2337号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年12月3日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。新福源制造公司的上诉请求：1、请求判决新福源制造公司和肖军之间不存在劳动关系。事实与理由：一、新福源制造公司和肖军之间是劳务关系，不是劳动关系。依据《2005年5月25日劳社部发[2005]12号》第一条规定的三个条件在一审判决案件的过程中中并没有同时满足，具体如下：1、针对第一条，满足，但同时这一条也适用于劳务关系。2、针对第二条，新福源制造公司单位没有规章制度，因为新福源制造公司单位的运行模式就是接分包工程后，临时组建劳务团队，干活，干完活验收，得到工程承包款后给大伙当面发现金，即时结清劳务费。因此新福源制造公司没有规章制度，也就没有规章制度适用于肖军；同时新福源制造公司单位也没有人事结构，没有任何部门，就是临时组建的团队，团队成员也是不固定的。肖军受新福源制造公司的经理焦春洋的管理，也是基于劳务关系，督促劳务成果按时实现，好让油漆工不压铆焊工的活，大家把包的活干完，好验收合格，然后大家分钱，即时结清劳务费。新福源制造公司和肖军之间，新福源制造公司和劳务团队之间，不是劳动关系，而是主体地位平等的劳务关系，大家尊称新福源制造公司焦春洋经理是领导，是因为焦春洋经理可以得到分包工程，并且大家都基本上彼此之间知道劳务费的计算公式。3、针对对第三点肖军受伤是把混凝土大石装车，不属于我方业务组成部分。二、双方是劳务关系。肖军主张的证据2的考勤表不归新福源制造公司所有，是临时组建的劳务团队的成员记录，这样好在新福源制造公司分劳务费时予以核对这次的劳务的劳务费是否准确，并且大家都基本上知道劳务费发放的计算方式，和不同工种的系数，这也证明新福源制造公司组建的劳务团队成员之间是平等主体，相互之间相互知道在每次的劳务履行过程中，干了多少活，能拿多少钱。如果是劳动关系，应该是人事部门作薪资核算，财务部门在每月的固定日期(法定节假日顺延)发放基本等额或符合薪资结构的工资。大家说“工资”也是一种日常理解，因为劳务关系和劳动关系的界定，是一个比较复杂的事项，一审判决案件的过程中中大家说的工资，应以一审判决案件的过程中事实，认定为劳务费。新福源制造公司交的账本选择按月计算是为了便于计算，便于核实劳务费，但是把大家招到一起发现金，即时结清劳务费时，并不是按照每月计算的每个人的金额发放，而是按照这一段(时间少于一个月，或多于一个月)劳务费发放，因此会产生证人的证言所如实陈述的不是每个月固定时间发放劳务费，每次发放的劳务费也不是固定额度的。肖军的证据三工服，可以证明肖军不是新福源制造公司的员工。因此，一审判决案件的过程中，肖军和新福源制造公司之间是劳务关系，不是劳动关系，一审判决案件的过程中具体劳务关系的典型特征：第一、福源制造公司在每次劳务完成后，当着劳务团队成员的面发现金，即时结清劳务费；第二、一审判决案件的过程中中的新福源制造公司的劳务团队的每个成员基本知道劳务费计算公式和系数，考勤表是在劳务成员之间记录，用于和新福源制造公司在发劳务费时予以核对本次的劳务费金额，一审判决案件的过程中的考勤表，新福源制造公司都不全，是团队成员做完，每次现场发劳务费时，和新福源制造公司核对劳务费后，有时给新福源制造公司，有时不给新福源制造公司，因此，新福源制造公司和肖军、新福源制造公司和劳务团队的每位成员是平等主体关系。第三、没有活后，劳务团队解散，2020年3月份，新福源制造公司的劳务团队因为新福源制造公司没有接到新的分包工程，解散了，各自找活了，2020年3月份只剩下，张宝、王涛、许立涛，也都转到辽宁新福源(发包方)干活了，2020年3月至至今上诉人的公司只剩下焦春洋经理一个人了，并且劳务团队中的所有人，除了肖军，没有任何一个人和上诉人提劳动仲裁，说明大家都知道新福源制造公司组建的是劳务团队。因此，新福源制造公司和肖军之间，新福源制造公司和团队成员之间，都是劳务关系。三、新福源制造公司在劳动仲裁和一审判决案件的过程中中一直实话实说，即时对自己有不利的，也如实向劳动仲裁委员会和一审法庭如实陈述，新福源制造公司的证人，也都是实话实说，庭审中的，新福源制造公司的三位证人的证言，可以证明新福源制造公司没有对他们有任何影响，因为新福源制造公司找到证人就是和他们说，请他们作证，把知道的事情如实和仲裁委员会说清楚。但是反观劳动仲裁和一审庭审案件的过程中肖军为了赢，不如实陈述，从2019年7月23日8时许肖军受伤后，2019年8月、9月、10月(肖军来了几天)、11月(肖军不是天天回来)、12月(肖军正常回来提供劳务)、2020年1月新福源制造公司劳务团队整体休息，因为没有接到分包工程，2020年2月和3月(肖军就干了1天)。新福源制造公司和劳务团队成员们开会，大家表示肖军家里困难，因此大家多干活，多加班，把肖军的2019年8月、9月、10月、11月的劳务费给背出来，但是，肖军在劳动仲裁和庭审中说这是自己的工资，这是在严重的不实陈述，大家受苦受累加班加点干活，把肖军的劳务费按照每个月满勤挣出来，结果肖军还说成是他应得的工资，如果是劳动关系，算作医疗期的工资，也不应该是满勤的工资，而是最低工资标准的80%，并且，劳动仲裁的过程中是肖军向发包方确定劳动关系不成后转而向新福源制造公司确定劳动关系，就是为了钱，就可以罔顾事实，罔顾工友们的朴实的情谊，希望二审法院不要支持肖军这种人在关键事实上说谎话的人赢。新福源制造公司的焦春洋经理，在肖军生病住院期间，主动免费开车送肖军的女儿到丹东市上大专，肖军的父亲去世后，新福源制造公司的焦春洋经理也去参加葬礼，肖军在台安恩良医院无法妥善治疗，新福源制造公司和发包方当天当时同时打听问了好多人，知道沈阳八院行，能保住手，新福源制造公司和发包方马上当天马上转院到沈阳八院(东三省地区治疗肖军这种伤的最好的医院)，因为治疗非常及时保住肖军的手，肖军是自己戴耳机被压的，但是肖军这一点一直不敢承认。肖军辩称服从一审判决。鞍山新福源结构性金属制品制造有限公司向一审法院起诉请求：请求判决肖军和新福源制造公司之间不是劳动关系。一审法院认定事实，2018年12月起，肖军在新福源制造公司处工作，工种为刷漆工，实行计件工资，工资以现金的形式发放，新福源制造公司没有为肖军缴纳社会保险，双方未签订书面劳务劳动合同。2019年7月23日八时许，肖军在工作时被吊车压伤手部。2020年6月15日，肖军向台安县劳动人事争议仲裁委员会申请裁决原、肖军之间存在劳动关系。2020年8月10日，台安县劳动人事争议仲裁委员会作出台劳人仲字[2020]第27号仲裁裁决书裁决原、肖军之间存在劳动关系。新福源制造公司不服该仲裁裁决，现诉至法院要求确认原肖军之间不存在劳动关系。一审法院认为，新福源制造公司具有用工主体资格，肖军受新福源制造公司的管理，从事新福源制造公司安排的有报酬的劳动，提供的劳动是用人单位业务的组成部分。该情形符合《关于确立劳动关系有关事项的通知》第一条之规定，劳动关系成立，故对新福源制造公司要求确认与肖军之间不存在劳动关系的诉讼请求，一审法院不予支持。一审法院据此判决：鞍山新福源结构性金属制品制造有限公司与肖军之间存在劳动关系。案件受理费10元，由鞍山新福源结构性金属制品制造有限公司承担。本院对原审法院查明的事实予以确认。二审期间各方当事人未举出新的证据。本院认为，劳动者的合法权益受法律保护。本案中的新福源制造公司符合法律、法规规定的用工主体资格，劳动者肖洋在新福源制度公司指定的工作地点，有组织的提供劳动，其从事喷漆工作，正是新福源制造公司经营活动的有机组成部分并且定期领取报酬。至于新福源制造公司与团队成员或劳动者之间采取何种工作方式、何种工资支付方式均为企业自我管理，属于经营自主权的一部分，并不足以证明其与劳动者肖洋之间存在劳务关系。依据《中华人民共和国劳动合同法》第七条“用人单位自用工之日起即与劳动者建立劳动关系”的规定，一审法院判决新福源制造公司与劳动者肖洋存在劳动关系有事实和法律依据，本院予以维持。综上所述，新福源制造公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由鞍山新福源结构性金属制品制造有限公司负担。本判决为终审判决。审判长 王 瑶审判员 秦长虹审判员 吴红娜二〇二〇年十二月十八日法官助理胡春岩书记员张小婵