广东省广州市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）粤01民终24158号之二上诉人（原审被告）：广州市德坤建筑有限公司。法定代表人：贺仲文。委托诉讼代理人：赵辉林，广东中泽律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：广东鹏和建材有限公司。法定代表人：郑如华，该公司总经理。委托诉讼代理人：潘伟峰，广东海际明律师事务所律师。委托诉讼代理人：冼泽，广东海际明律师事务所实习律师。原审被告：王文彬委托诉讼代理人：赵辉林，广东中泽律师事务所律师。原审被告：赵燕红。委托诉讼代理人：赵辉林，广东中泽律师事务所律师。上诉人广州市德坤建筑有限公司（以下简称德坤公司）因与被上诉人广东鹏和建材有限公司（以下简称鹏和公司）、原审被告王文彬、赵燕红买卖合同纠纷一案，不服广东省广州市天河区人民法院（2019）粤0106民初34055号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭进行了审理。上诉人德坤公司委托诉讼代理人赵辉林，被上诉人鹏和公司委托诉讼代理人潘伟峰、冼泽，原审被告王文彬、赵燕红的共同委托诉讼代理人赵辉林到庭参加诉讼。本院对各方当事人均无异议部分以（2020）粤01民终24158号之一民事判决书先行判决，现各方争议部分已审理终结。德坤公司上诉请求：1.改判德坤公司按年利率6%向鹏和公司支付违约金（即自2018年12月14日起以5032047.9元为本金，按年利率6%计付至款项实际清偿之日止）；2.二审诉讼费用由鹏和公司承担。事实和理由：一审判决德坤公司按年利率24%向鹏和公司支付延期支付货款的违约金明显过高，应根据合同法第一百一十四条第二款、合同法解释第二十四条以及最高法《关于修改的决定》对违约金调整降低。鹏和公司辩称，一审认定事实清楚，适用法律正确。涉案合同明确约定了逾期支付货款的违约责任，且鹏和公司已在一审中降低月息标准，符合法律规定。王文彬、赵燕红述称，同意德坤公司的上诉请求。鹏和公司向一审法院起诉请求：1.判令德坤公司向鹏和公司支付钢材款5032047.9元；2.判令德坤公司向鹏和公司支付逾期付款违约金2038694.94元（其中1293789元为基数按照月息2%标准计付，从2017年11月16日起算，暂算至2019年8月15日，应算至款项还清之日止；3738258.9元为基数按照月息2%标准计付，从2017年12月16日起算，暂算至2019年8月15日，应算至款项还清之日止）；3.判令王文彬在640万限额内对以上钢材款及违约金承担补充赔偿责任。4.判令赵燕红在160万限额内对以上钢材款及违约金承担补充赔偿责任；5.本案的诉讼费用由德坤公司、王文彬、赵燕红承担。一审法院认定事实：2017年10月24日，德坤公司（甲方，下同）与鹏和公司（乙方，下同）签订《钢材购销合同》，约定：工程名称为1、保利冼村安置房，2、保利从化桃花源项目，3、增城永宁保利I立方花园。工程所需钢材约8000吨。该工地所购钢材交易单价为从始至终每批（次）所购钢材交易价格按货到工地前天后最一次的价格为准（我的钢铁网）的广州市场建筑钢材相应厂家钢材价格行情网的同类产品价格下浮185元后的单价作为结算价，付款方式：（1）货款结算：每月5号为结算日，结算日前由乙方指定的专人与甲方核对上月1日到上月底所供钢筋数量和金额。（2）货款支付：每月15日为付款日，支付上月所供钢筋的货款。如甲方不按合同规定时间付清应付的钢材货款，视为甲方违约，甲方逾期1个月内应承担逾期未能付清应付的钢材货款总额2.5%月息的违约金，甲方逾期2个月内应承担逾期未能付清应付的钢材货款总额3%月息的违约金，甲方逾期3个月内应承担逾期未能付清应付的钢材货款总额3.6%月息的违约金，甲方逾期4个月内应承担逾期未能付清应付的钢材货款总金额4.5%月息的违约金，甲方逾期5个月内应承担逾期未能付清应付的钢材货款总金额4.5%月息的违约金逾期不可超过5个月，直计付清所有的钢材货款（含违约金在内）日止，等内容。2017年11月10日，德坤公司（甲方，下同）与鹏和公司（乙方，下同）签订《合同补充协议》，约定：甲方法人代表王文彬授权委托广东永和建设集团有限公司从其在广东永和建设集团有限公司的所有分包项目工程款中优先支付材料款给鹏和公司。如拖欠材料款，可由广东永和建设集团有限公司直接支付材料款给鹏和公司，等内容。2018年12月13日，德坤公司与鹏和公司签署《保利冼村安置房钢材款确认表》《保利桃花源钢材确认表》《增城永宁保利1立方花园钢材款确认表》，分别载明：截止2018年12月13日德坤公司尚欠鹏和公司所涉项目2017年10月至11月期间钢材款1777949元、3156506元、97592.9元。另，德坤公司工商登记显示，其股东王文彬认缴出资金额为800万元、赵燕红认缴出资金额为200万元，出资时间均为2063年12月31日。一审庭审中，德坤公司表示违约金应自2018年12月14日起以5032047.9元为本金起算，因为双方从此时才开始对数和确定，在此之前的债权并不确认。对此，鹏和公司回应称根据合同约定，货款支付时间是每个月15日，上个月的货款应该在下个月的15日支付，故应当在下个月的16号起计算违约金。一审法院认为：鹏和公司与德坤公司于2017年10月24日签订的《钢材购销合同》系双方当事人的真实意思表示，内容不违反法律法规的强制性规定，合法有效，双方均应按约履行。现鹏和公司提交2018年12月13日与德坤公司签署的《保利冼村安置房钢材款确认表》《保利桃花源钢材确认表》《增城永宁保利I立方花园钢材款确认表》，表示德坤公司至今仍欠其钢材款5032047.9元未付，对于该欠款金额德坤公司亦无异议，理应向鹏和公司支付。德坤公司逾期付款已构成违约，现鹏和公司自行降低违约金计算标准，主张按月息2%的标准计付违约金，并未违反合同约定，然合同约定每月5号为结算日，核对上月1日到上月底所供钢筋数量和金额，现双方于2018年12月13日才对合同所涉项目中2017年10月至11月期间的钢材款进行对账确认，故德坤公司表示应自2018年12月14日起计算违约金更为公平合理，一审法院予以采纳。因此，德坤公司应支付鹏和公司违约金（自2018年12月14日起以5032047.9元为本金，按年利率24%计付至款项实际清偿之日止），超过该金额的部分，一审法院不予支持。另，鹏和公司主张德坤公司的股东王文彬、赵燕红在其未缴出资范围内就德坤公司的上述债务承担补充赔偿责任。然本案系买卖合同纠纷，并非股东损害公司债权人纠纷。且当前德坤公司在本案中所欠付的款项未经法院强制执行，不足以认定其公司财产不足以清偿对外债务。在此情况下，王文彬、赵燕红的出资期限尚未届满，故不宜在本案中直接判令其在未出资范围内对公司债务承担补充清偿责任。综上所述，一审法院依照《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、第一百零七条、第一百零九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决：一、德坤公司于判决发生法律效力之日起十日内向鹏和公司支付货款5032047.9元及违约金（自2018年12月14日起以5032047.9元为本金，按年利率24%计付至款项实际清偿之日止）；二、驳回鹏和公司的其他诉讼请求。如德坤公司未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案一审受理费61300元，由德坤公司承担。二审中，各方当事人均未提交新证据。经审查，本院对于一审判决查明的事实予以确认。本院（2020）粤01民终24158号之一民事判决书就各方当事人无异议部分先行判决为：“广州市德坤建筑有限公司于本判决发生法律效力之日起十日内向广东鹏和建材有限公司支付货款5032047.9元。”本院认为，根据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第三百二十三条关于“第二审人民法院应当围绕当事人的上诉请求进行审理”的规定，二审案件的审理应当围绕当事人上诉请求的范围进行。综合双方的诉辩意见，本案争议的焦点问题为：德坤公司应向鹏和公司支付违约金的数额。就本案争议的焦点问题，本院分析认定如下：德坤公司欠付鹏和公司货款未支付，造成鹏和公司资金占用损失，应向其支付违约金。虽鹏和公司已在一审期间调整违约金，但仍然过高，本院调整违约金为以货款5032047.9元为本金分段计算，自2018年12月14日起计至2019年8月19日止，按中国人民银行同期贷款利率四倍的标准计付；2019年8月20日起计至实际清偿之日止，依照全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率四倍计付。综上所述，德坤公司的上诉请求部分成立。本院依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下：一、撤销广东省广州市天河区人民法院（2019）粤0106民初34055号民事判决第二项；二、变更广东省广州市天河区人民法院（2019）粤0106民初34055号民事判决第一项为：广州市德坤建筑有限公司于本判决发生法律效力之日起十日内向广东鹏和建材有限公司支付违约金（违约金以货款5032047.9元为本金分段计算，自2018年12月14日起计至2019年8月19日止，按中国人民银行同期贷款利率四倍的标准计付；2019年8月20日起计至实际清偿之日止，依照全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率四倍计付）；三、驳回广东鹏和建材有限公司其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费61300元，由广州市德坤建筑有限公司负担51042元，由广东鹏和建材有限公司负担10258元。二审案件受理费18387元，由广州市德坤建筑有限公司负担14097元，由广东鹏和建材有限公司负担4290元。本判决为终审判决。审判长 陈 丹审判员 练长仁审判员 杨 凡二〇二〇年十二月七日书记员 蔡嘉瑜华章玮