湖北省荆州市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）鄂10民终2076号上诉人（原审原告）：邹昌吉，男，1964年12月3日出生，汉族，住湖北省公安县。被上诉人（原审被告）:湖北楚天中大物业管理有限公司荆州分公司，住所地荆州市沙市区荆沙大道**。法定代表人：张慧，该公司总经理。委托诉讼代理人：艾红，女，系该公司职工。委托诉讼代理人：王虎，湖北蓝宇律师事务所律师。上诉人邹昌吉因与被上诉人湖北楚天中大物业管理有限公司荆州分公司劳动争议一案，不服荆州市沙市区人民法院（2020）鄂1002民初153号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年11月25日立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人邹昌吉、被上诉人湖北楚天中大物业管理有限公司荆州分公司的委托诉讼代理人艾红、王虎到庭参加诉讼。本案现已审理终结。邹昌吉上诉请求：请求撤销荆州市沙市区人民法院（2020）鄂1002民初153号民事判决，依法改判支持上诉人的一审诉讼请求。事实和理由：1.被上诉人克扣上诉人2019年5月至7月三个月工资，应支付克扣工资和补偿金3146元；2.被上诉人应支付2019年5月至8月未签订书面劳动合同双倍工资12000元；3.被上诉人应支付6、7、8三个月缴纳的社会保险费1620元；4.被上诉人应支付经济补偿金1500元。湖北楚天中大物业管理有限公司荆州分公司辩称：一审法院认定事实清楚，适用法律正确，上诉人的上诉请求于法无据。1.上诉人于5月9日入职，5、6月是试用期，工资是按试用期工资发放，不存在克扣工资。2.上诉人主动提出离职，并非公司打击报复。3.上诉人与被上诉人已签订合同，不应支付未签订书面劳动合同双倍工资。邹昌吉向一审法院起诉请求：1、被告支付原告2019年5月至7月三个月克扣工资和补偿金3146元；2、被告支付原告2019年5月至8月未签订书面劳动合同双倍工资12000元；3、被告支付原告6、7、8三个月缴纳的社会保险费1620元；4、被告支付原告经济补偿金1500元。一审法院认定事实：2019年5月9日，原告邹昌吉进入被告公司工作。当日，原告署名向被告公司提交《申请书》，内容如下“本人因个人原因，特向公司申请将社会保险费用每月以现金方式随工资一起支付给我本人，待本人要求公司缴纳社保时再另行提交书面申请及办理社保的相关材料。”2019年6月3日，双方当事人签订了《劳务合同》，约定根据法律规定，经双方平等协商，订立本用工合同，协议期限一年，自2019年5月9日起至2020年5月8日止，在朗园从事工程技工工作，劳务报酬为3000元/月，并就劳动保护和工作条件，合同变更、终止、解除条件，缴纳个人意外险，发放降温费、加班费，争议解决等事项进行了约定。2019年7月9日，双方签订了《员工劳动合同》，约定合同期限自2019年5月9日起至2020年5月8日止,试用期一月，从2019年5月9日起至2019年6月9日止，最多不超过两月；原告在朗园从事工程技工工作；原告基本岗位工资为1380元，原告工资的增减、奖金、津贴、补贴、加班加点工资的发放，以及特殊情况下的工资支付等均按原告制定的规章执行，未制定规章的，按有关法律法规政策执行等。2019年8月31日，原告邹昌吉向被告公司递交《申请书》，内容如下“由于该公司违反劳动合同法的规定，经投诉拒不改正错误，而是采取打击报复、胁迫等恶劣手段，故特此解除劳动关系。”双方劳动合同自此解除。2019年10月9日，原告向荆州市沙市区劳动人事争议仲裁委员会提起仲裁，该委制发沙劳人仲裁字（2019）35号《仲裁裁决书》后，原告邹昌吉对裁决不服，在法定期间内向一审法院提起诉讼，一审法院依法予以受理。另认定：1.被告公司向原告发放了5月工资1854.84元、6月工资2500元、7月工资2870.97元、8月工资2960元。其中在7月工资发放明细中，包含“社保费”809.6元。2.2019年9月9日，原告以灵活就业人员身份缴纳2019年6月至8月养老保险费1620元。一审法院认为，各方争议的要素为：1.被告是否欠付原告工资；2.被告是否应支付原告未签订书面劳动合同双倍工资差额、其自行缴纳的社会保险费、解除劳动合同经济补偿金。关于争议焦点一，关于试用期，原告庭审时陈述“转正工资应聘时告诉我们应为3000元”，说明原告亦认可试用期的存在，结合《员工劳动合同》约定，试用期不超过两个月。被告当庭陈述“原告是5月9日入职，第一次发放的是5月9日至5月31日的工资，按照试用期2500元按天数计算；第二次发放由于原告尚未达到试用期转正条件，所以仍然适用试用期工资发放；第三个月前9天是按试用期工资标准计算工资，之后按照3000元每月工资标准计算工资；第四个月也是按3000元计算，但是扣除了40元的绩效”，被告陈述的此工资由来与查明的原、被告双方的真实意思表示吻合，并无拖欠或恶意克扣。但是，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十三条规定，现被告公司不能就扣除原告40元绩效工资举证以说明合理理由，该工资应向原告发放。关于争议焦点二，一审认为，双方当事人形成劳动关系一个月内，即在2019年6月3日，双方签订了《劳务合同》，该合同明确了用人单位和劳动者主体、合同期限、工作内容和工作地点、工作时间和休息休假、劳动报酬、劳动保护等劳动合同的形式要件，视为双方以书面形式对用工关系予规范，达到了签订书面劳动合同的法律效果，故就原告主张被告应向其给付未签订书面劳动合同双倍工资差额的诉请，不予支持。关于被告是否应向原告给付原告自行缴纳的社会保险费，一审认为，从2019年5月9日原告署名向被告公司提交的《申请书》及被告公司发放原告7月工资的明细来看，被告仅在该月向原告发放了“社保费”809.6元，故被告应向原告补足其它未发放的社保费810.4元（1620元―809.6元）。关于解除劳动合同经济补偿费，原告主张理由是被告未与其签订书面劳动合同及未足额发放工资，一审认为，被告已与原告签订了书面合同，不存在此违法事实。另关于应发放的40元已扣除的绩效工资是否系被告未及时足额发放的劳动报酬的问题，一审认为，被告公司并非恶意拖欠克扣工资，仅是在本案中对该扣除理由未能在有效的举证期间内举证，因此不能作为支付经济补偿金的理由。据此，原告主张被告应向其给付解除劳动合同经济补偿的诉请，不予支持。综上所述，依据《中华人民共和国劳动合同法》第三十条、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十三条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十二条的规定，一审判决如下：一、被告湖北楚天中大物业管理有限公司荆州分公司于本判决生效之日起十日内向原告邹昌吉返还扣除的绩效工资40元。二、被告湖北楚天中大物业管理有限公司荆州分公司于本判决生效之日起十日内向原告邹昌吉补足社保费810.4元。三、驳回原告邹昌吉的其它诉讼请求。本案案件受理费10元，减半收取5元，由原告邹昌吉负担。二审中，当事人没有提交新证据。二审认定的事实与一审认定的事实一致。本院认为，本案的争议焦点为：1.被上诉人是否欠付上诉人工资；2.被上诉人是否应支付上诉人未签订书面劳动合同双倍工资差额、其自行缴纳的社会保险费;3.被上诉人是否应当支付解除劳动合同经济补偿。关于焦点1，本院认为，双方签署的劳动合同约定试用期最多不超过两月，双方均认可上诉人试用期月工资2500元、转正后月工资标准3000元，因5月9日上诉人入职，5月工作未满1月，发放工资1854.84元，经核算不存在克扣；6月属试用期，发放工资2500元，不存在克扣；7月工资发放2870.97元，被上诉人陈述系因7月9日前为试用期，经核算不存在克扣；8月工资发放2960元，结合被上诉人一审提交的《应聘人员登记表（荆州）》及上诉人工资条可得，上诉人工资组成包含绩效工资，在合理范围内上诉人具有管理核定权，一审判决被上诉人返还上诉人克扣工资40元，被上诉人未提出上诉，故对该判项予以维持。关于焦点2，本院认为，用人单位应在用工之日起一个月内与劳动者订立劳动合同，本案中上诉人于2019年5月9日入职，双方于6月3日订立全日制用工劳务合同，该合同约定有期限、工作内容、报酬、劳动保护和工作条件等内容，具备劳动合同的实质内容，不应仅以该合同所载形式认定双方未在用工之日起一个月内签订书面劳动合同，故上诉人主张未签订书面劳动合同双倍工资差额不应予以支持。关于上诉人主张被上诉人支付未购买社会保险的损失1620元，购买社会保险为法定义务，被上诉人未为上诉人购买2019年5月-8月的社会保险，应赔偿上诉人自行购买所产生的社会保险费1620元，虽被上诉人提交的工资条显示7月发放工资2870.97元，包含社保费809.6元，但依法应由用人单位缴纳的社会保险费不属于工资组成部分，双方均认可转正后的工资标准为3000元，故对发放的809.6元仅能认定为工资，不能认定为发放的社会保险费，故被上诉人应向上诉人支付社会保险损失1620元。关于焦点3，本院认为，《中华人民共和国劳动法》第七十二条规定“用人单位和劳动者必须依法参加社会保险，缴纳社会保险费”，用人单位必须为劳动者缴纳社会保险，是法律上的强制义务，不因双方的约定而改变。上诉人离职申请书上离职的原因是“公司违反劳动合同法的规定”，结合上诉人离职前提交的《特别声明》，可以认为被上诉人未购买社会保险是上诉人离职的原因之一，故被上诉人应支付解除劳动合同的经济补偿金。经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付，不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿，经核算，被上诉人应支付上诉人的经济补偿金为（1854.84元+2500元+2870.97元+3000元）÷4×0.5=1278.23元。综上，上诉人邹昌吉的部分上诉理由成立，予以支持。据此，依照《中华人民共和国劳动法》第七十二条、《中华人民共和国劳动合同法》第三十条、第三十八条、第四十六条、第四十七条、《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十七条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：一、维持荆州市沙市区人民法院（2020）鄂1002民初153号民事判决第一项判决，即：一、被上诉人湖北楚天中大物业管理有限公司荆州分公司于本判决生效之日起十日内向上诉人邹昌吉返还扣除的绩效工资40元；二、撤销荆州市沙市区人民法院（2020）鄂1002民初153号民事判决第三项，即：驳回邹昌吉的其他诉讼请求；三、变更荆州市沙市区人民法院（2020）鄂1002民初153号民事判决第二项为被上诉人湖北楚天中大物业管理有限公司荆州分公司于本判决生效之日起十日内向上诉人邹昌吉支付社会保险损失1620元；四、被上诉人湖北楚天中大物业管理有限公司荆州分公司于本判决生效之日起十日内向上诉人邹昌吉支付解除劳动合同经济补偿1278.23元。五、驳回上诉人邹昌吉其他诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费5元、二审案件受理费10元，均由上诉人邹昌吉负担。本判决为终审判决。审判长  谢本宏审判员  范昌文审判员  张心愿二〇二〇年十二月三十日法官助理黄芳书记员瞿勇