湖南省岳阳市中级人民法院行 政 判 决 书（2020）湘06行终111号上诉人（原审被告）岳阳市自然资源和规划局（原岳阳市国土资源局），住所地岳阳市岳阳大道。法定代表人陈峰，该局局长。委托代理人薛冬定，湖南昌言律师事务所律师。委托代理人兰猛。上诉人（原审第三人）岳阳通华房地产开发有限公司，住所地岳阳市岳阳楼区巴陵中路**长城市场****。法定代表人王**云，该公司董事长。委托代理人刘利民，湖南巴陵律师事务所律师。上诉人（原审第三人）王**云，男，1958年12月26日出生，汉族，住长沙市开福区，系王新云和王华云之兄。委托代理人吴锡林，湖南巴陵律师事务所律师被上诉人（原审原告）南通通达房地产开发有限公司，住所，住所地江苏省南通市港闸开发区城港路**div>法定代表人王华云，该公司董事长兼总经理。委托代理人王新云，男，1961年12月5日出生，汉族，住岳阳市，系王华云之兄。委托代理人姚先国，男，1952年2月6日出生，汉族，住岳阳市岳阳楼区。上诉人岳阳市自然资源和规划局（以下简称市资源局）、岳阳通华房地产开发有限公司（以下简称岳阳通华公司）因与被上诉人南通通达房地产开发有限公司（以下简称南通通达公司）以及原审第三人王**云确认行政行为违法一案，不服湖南省岳阳市君山区人民法院(2019)湘0611行初24号行政判决，向本院提起上诉，本院依法组成合议庭，公开开庭进行了审理，上诉人岳阳市自然资源和规划局的委托代理人薛冬定、兰猛，上诉人岳阳通华房地产开发有限公司法定代表人王华云及其委托代理人王新云、姚先国，被上诉人南通通达房地产开发有限公司委托代理人刘利民和第三人王**云的委托代理人吴锡林到庭参加了诉讼，本案现已审理终结。原审法院认定事实如下：1992年8月28日，岳阳云达公司注册成立，法定代表人为王新云，职务为总经理。该公司主管单位是中国致公党湖南省委员会。1993年6月1日，由南通汽运实业集团公司、香港信宜商行、岳阳云达公司共同出资（其中香港信宜商行出资系湖南云达公司代付）注册成立南通通达公司，公司法定代表人为胡鸿飞（系南通汽运实业集团公司法定代表人），职务为董事长。岳阳云达公司委派王**云为董事、副董事长，并推荐王**云任南通通达公司总经理。1995年2月8日，南通通达公司召开董事会，同意王**云关于增设南通通达公司岳阳分公司的提案，1995年9月注册成立岳阳分公司，该公司为非法人单位，非独立核算，王**云任岳阳分公司负责人。1995年7月26日，南通汽运集团公司、岳阳云达公司、香港信宜商行达成一份转股协议书，协议约定，南通汽运集实业团公司自愿将南通通达公司所持股份（股本金458.4万元）转让给岳阳云达公司，香港信宜商行同意上述转股协议书条件。转股协议签订后，南通汽运实业集团公司按协议撤回原委派在南通通达公司的董事长及董事。岳阳云达公司遂于1995年9月22日委派王**云任南通通达公司董事长兼总经理、岳阳分公司负责人。1999年3月4日，南通通达公司董事会决议免除王**云董事长兼总经理职务，任命王华云为南通通达公司董事长、总经理、岳阳分公司负责人。1999年3月27日，南通通达公司在南通市工商行政管理局办理了法定代表人变更登记，王华云为南通通达公司法定代表人，职务为董事长兼总经理。1993年6月27日，湖南云达公司注册成立（由岳阳云达公司、长沙中银科技发展公司、香港信宜商行共同注册成立），因长沙中银科技公司退股，香港信宜公司未实际出资，岳阳云达公司成为湖南云达公司全资股权人，1993年湖南云达公司购得岳阳市长城市场西北角14亩商业出让土地，办理了岳市国用（94）字第0148号国有土地使用证。1998年6月27日，经湖南云达公司法定代表人王新云同意，将长城市场14亩土地过户到南通通达公司岳阳分公司名下。王**云委托周继叔具体经办转移过户事宜，并以物抵债的形式，将其中4亩多土地转至湖南正泰房地产开发有限公司名下，并办理了岳市国用（1998）字第K021号国有土地使用证。在国用土地变更证中变更记事一栏中注明“此证于一九九八年六月九八年六月二十八日收回，另分发两个证，一九九八年六月二十九日已发南通通达房地产开发有限公司一证，证号为岳市国用（1998）字第K021号，面积为6582.7平方米，另一证给正泰公司，暂未发。”其中的4亩多地被湖南正泰公司开发两栋商品房住宅。2002年12月20日，王**云提供南通通达公司《第三届第七次常务董事会决议》，内容为决定注销岳阳分公司，委托彭立华办理注销手续。2003年2月28日，第三人王**云以南通通达公司岳阳分公司的名义，向岳阳市工商局提交申请报告，注销南通通达公司岳阳分公司。2003年4月18日，岳阳市工商局下达注销核准通知书，2003年4月24日，岳阳市工商局向被告市资源局出具《证明》内容为“南通通达公司岳阳分公司已于2003年4月18日在我局办理注销手续（负责人王**云），2003年4月23日王**云、彭立华两股东在我局注册成立了岳阳通华房地产开发公司，法定代表人王**云，特此证明(此证明仅供国土部门办理通华公司办理土地转移手续参考)”。2003年3月5日，王**云以南通通达公司岳阳分公司的名义，向岳阳市开发区国土局提交报告，申请将南通通达公司岳阳分公司名下的土地所有权变更至通华公司，被告市资源局颁发了岳市国用（2003）字第K029国有土地使用证，确认该宗土地性质为出让，面积为6582.7平方米。原审法院认为，此案的焦点是市资源局在颁发国有土地使用证时是否尽到了审慎义务。根据1996年2月1日生效的《土地登记规则》第六条“土地登记依照下列程序进行:(一)土地登记申请;(二)地籍调)地籍调查权属审核;(四)注册登记;(五)颁发或者更换土地证书。”的规则办理土地登记。在本案中，南通通达公司岳阳分公司作为土地登记申请人，未按《土地登记规则》第十条“土地登记申请者申请土地使用权、所有权和土地他项权利登记，必须向土地管理部门提交下列文件资料:(一)土地登记申请书;(二)单位、法定代表人证明，个人身份证明或者户籍证明;(三)土地权属来源证明;(四)地上附)地上附着物权属证明理人申请土地登记的，还应当提交授权委托书和代理人资格身份证明。”规定，提交土地权属来源证明、地上附、地上附着物权属证明资料局也未认真审查法定代表人的证明，当时南通通达公司岳阳分公司的法定代表人王华云，并非王**云。南通通达公司岳阳分公司与岳阳通华公司是两个独立的企业法人，也非单位合并、分立、企业兼并等原因引起土地使用权变更的情形。应该按《土地登记规则》第三十七条“有下列情形之一的，土地使用权转让双方当事人应当在转让合同或者协议签订后三十日内，涉及房产变更的，在房产变更登记发证后十五日内，持转让合同或者协议、土地税费缴纳证明文件和原土地证书等申请变更登记:(一)依法转让土地使用权的;(二)因买卖、转让地上建筑物、附着物等一并转移土地使用权的;房屋所有权变更而使土地使用权变更的，在申请变更登记时，应当提交变更后的房屋所有权证书。”的规则来审查权属来源登记和地上附着物权属证明。申请人未提交这方面的资料，被告也未进行地籍调查和权属审核，未尽到审查义务。土地登记形成的文件资料中，还缺少土地登记审批表、地籍图、地籍图户册等资料。同时在程序上，也未按〈土地登记规则〉第十五条“经土地管理部门审核，对认为符合登记要求的宗地予以公告。公告的主要内容包括:(一)土地使用者、所有者和土地他项权利者的名称、地址;(二)准予登记的土地权属性质、面积、坐落;(三)土地使用者、所有者和土地他项权利者及其他土地权益有关者提出早议的期限、方式和受理机关;(四)其他事项。”的规定，予以公告。被告市资源局审查未尽到审慎义务，程序违法。被告市资源局以形式审查，不做实体审查的辩论意见不能成立，本院不予支持。依据《中华人民共和国行政诉讼法》第七十条第一项、第三项、第五项之规定，判决：一、撤销被告岳阳市自然资源和规划局颁发的岳市国用（2003）字第K029国有土地使用证的行政行为；二、责令被告岳阳市自然资源和规划局一个月内重新作出行政行为。市资源局上诉请求撤销一审判决，依法改判。事实与理由：1、一审判决认定事实不清，对被上诉人是否具有原告主体资格没有进行审查和认定。2、一审判决适用法律错误。一审判决适用《土地登记规则》第十条、第十五条是对土地初始登记的规定，而本案属于土地变更登记，不适用上述规定。3、一审判决认定上诉人未尽到审慎义务不成立。南通通达公司岳阳分公司已合法注销，被上诉人南通通达公司对注销分公司和土地过户是明知的，公司注销后土地变更登记是否按照《土地登记规则》第三十七条办理，法律没有明确规定。4、本案所涉土地于2019年2月已抵押给岳阳市商业银行并办理了他项权证。在抵押权未得到清偿之前，上诉人不能在一个月内重新作出行政行为。岳阳通华公司上诉请求撤销一审判决，驳回原告的全部诉讼请求。事实与理由：1、一审判决证据采信错误，上诉人提供的证据与本案有实质性关联，能够证明取得南通通达公司岳阳分公司的土地合法，王华云无权代表被上诉人通达公司提起诉讼。2、王华云是非法获取的被上诉人通达公司的法定代表人资格，通达公司已经被吊销营业执照，王华云在被上诉人通达公司中没有任何投资，没有实质性权利，无权代表被上诉人通达公司提起诉讼。3、通达公司岳阳分公司土地被处置与否，对王华云的合法权益不产生任何影响。被上诉人通达公司答辩称一审认定事实清楚，适用法律正确。第三人不是通达公司的股东和法人，王**云冒充通达公司岳阳分公司法定代表人，伪造董事会决议和股东承诺书，向国土局提交虚假材料，上诉人没有对第三人提交的材料依法核实，违反了《行政许可法》第三十四条规定的法定条件和程序。如皋市公安局于2012年对王华云下达立案通知已经八年，并未采取任何侦查措施，该立案决定早已无效，上诉人向阻止本案的审理，如皋市公安局立案通知和南通工商局行政出发决定等证据与本案没有关联性，不能证明王华云丧失本案主体资格。南通通达公司的《董事会决议》、通工商局注册登记营业执照，完全可以证明王华云法人资格，具有原告主体资格。经审理查明，一审认定事实清楚，本院予以确认。另查明，2019年3月，根据《中共湖南省委办公厅湖南省人民政府办公厅关于印发〈岳阳市机构改革方案〉的通知》(湘办〔2018〕61号)精神，组建岳阳市自然资源和规划局，作为市政府工作部门，不再保留市国土资源局、市规划局。2019年3月4日，岳阳市自然资源和规划局挂牌成立。本院认为，根据《土地登记规则》第六条“土地登记依照下列程序进行:(一)土地登记申请;(二)地籍调)地籍调查权属审核;(四)注册登记;(五)颁发或者更换土地证书。”的规则办理土地登记。南通通达公司岳阳分公司作为土地登记申请人，未按《土地登记规则》第十条“土地登记申请者申请土地使用权、所有权和土地他项权利登记，必须向土地管理部门提交下列文件资料:(一)土地登记申请书;(二)单位、法定代表人证明，个人身份证明或者户籍证明;(三)土地权属来源证明;(四)地上附)地上附着物权属证明理人申请土地登记的，还应当提交授权委托书和代理人资格身份证明。”规定，提交土地权属来源证明、地上附、地上附着物权属证明资料局也未认真审查法定代表人的证明，当时南通通达公司岳阳分公司的法定代表人为王华云，并非王**云。南通通达公司岳阳分公司与岳阳通华公司是两个独立的企业法人，也非单位合并、分立、企业兼并等原因引起土地使用权变更的情形。应该按《土地登记规则》第三十七条“有下列情形之一的，土地使用权转让双方当事人应当在转让合同或者协议签订后三十日内，涉及房产变更的，在房产变更登记发证后十五日内，持转让合同或者协议、土地税费缴纳证明文件和原土地证书等申请变更登记:(一)依法转让土地使用权的;(二)因买卖、转让地上建筑物、附着物等一并转移土地使用权的;房屋所有权变更而使土地使用权变更的，在申请变更登记时，应当提交变更后的房屋所有权证书。”的规则来审查权属来源登记和地上附着物权属证明。申请人未提交相关的资料，市资源局也未进行地籍调查和权属审核，未尽到审查义务。土地登记形成的文件资料中，缺少土地登记审批表、地籍图、地籍图户册等资，同时在程序上，也未按〈土地登记规则〉第十五条“经土地管理部门审核，对认为符合登记要求的宗地予以公告。公告的主要内容包括:(一)土地使用者、所有者和土地他项权利者的名称、地址;(二)准予登记的土地权属性质、面积、坐落;(三)土地使用者、所有者和土地他项权利者及其他土地权益有关者提出早议的期限、方式和受理机关;(四)其他事项。”的规定，予以公告，属程序违法。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，审判程序合法，应予维持。据此，依照《中华人民共和国行政诉讼法》第八十九第一款（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费50元，由岳阳市自然资源和规划局与南通通达房地产开发有限公司共同负担。本判决系终审判决。审判长  汤洪清审判员  陈 子审判员  冯 玲二〇二〇年十二月二十九日书记员  杨 媛