广西壮族自治区桂林市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）桂03民初158号                            当事人             身份情况                       原告：桂林银行股份有限公司秀峰支行，住所地广西壮族自治区桂林市依仁路**。统一社会信用代码91450300773873997M。             负责人：曾红桥，该支行行长。             委托诉讼代理人：唐祖鹏，男，该行职员。             委托诉讼代理人：李劲松，广西齐兴律师事务所。             被告：灵川县天源投资有限公司，，住所地广西壮族自治区灵川县灵西路（民政局军休所宿舍楼)注册号450323000002257。             法定代表人：陈虹先，该公司经理。             委托诉讼代理人：冷丽艳，广西君朗律师事务所律师。             被告：桂林市福禄源农业开发有限公司，，住所地广西壮族自治区桂林市秀峰区解放东路**文化大厦**统一社会信用代码91450300083629612Y。             法定代表人：冯少平,该公司经理。             被告：黄海，男，汉族，1980年6月24日出生，住广东省广州市越秀区越华路**之左。公民身份号码4409021980********。             被告：梁懿铭，男，汉族，1969年11月15日出生，住广西壮族自治区桂林市秀峰区甲山街道办事处东安路**。公民身份号码4503041969********。             被告：蒋建民，男，汉族，1963年10月17日出生，住，住广西壮族自治区桂林市民主路****4-5民身份号码4503041963********。             委托诉讼代理人：冷丽艳，广西君朗律师事务所律师。             被告：陈筱君，女，汉族，1964年6月15日出生，住，住广东省佛山市南海区桂城街南四路****民身份号码4503021964********。                               案由                       金融借款合同纠纷                               立案时间                       2020年7月7日                               原告诉请                       1.请求判令被告灵川县天源投资有限公司立即归还原告贷款本金30 000 000元、利息含罚息2 508 588.3元（利息暂算至2020年1月21日，之后的利息按合间约定计算至债务本息结清之日止），合计32 508 588.3元；2.请求判令原告对被告灵川县天源投资有限公司名下位于灵川镇王家村委茅坪、社山村民小组土地，土地证号：灵07国用（2013）07565号、灵07国用（2013）075**，抵押土地使用权享有优先受偿权；3.请求判令被告桂林市福禄源农业开发有限公司、黄海、梁懿铭、蒋建民、陈筱君对上述债务共同承担连带清偿责任；4.请求判令六被告共同承担全部诉讼、保全费用。             事实与理由：原告和被告灵川县天源投资有限公司（以下简称天源公司）于2015年11月3日签订了编号为001020201501310号《固定资产借款合同》，合同约定：贷款金额3000万元，期限36个月（自2015年11月3日至2018年11月2日止），同时约定了违约情形及相关违约责任。             2015年11月10日，原告与被告天源公司签订编号为001020201501310-01号《抵押合同》，约定抵押物为天源公司名下位于灵川镇王家村委茅坪、社山村民小组土地，土土地证号：灵07国用（2013）07565号、灵07国用（2013）075**地使用权，并办理抵押登记手续，登记证号：灵川他项（2015）第477号。2015年11月3日，原告分别与被告黄海、梁懿铭、蒋建明、陈筱君、桂林市福禄源农业开发有限公司签订了编号为001020201501310-02号、001020201501310-03号、001020201501310-04号、001020201501310-05号、001020201501310-06号《保证合同》，约定了承担连带担保责任。             上述合同签订后，根据被告天源公司申请，原告分别于2015年11月12日发放1000万元、2015年12月22日发放1000万元、2016年6月30日发放500万元、2016年9月14日发放350万元、2016年9月20日发放150万元，合计3000万元贷款到被告天源公司账户。             被告天源公司贷款到期后，未按合同约定偿还贷款，截至2020年1月21日尚欠原告借款本息合计32 508 588.3元。                               被告答辩及第三人陈述                       被告天源公司、蒋建民辩称，1.涉诉借款不是公司的真实意愿，当时原告与其他案外人有其他贷款，为了处理其他贷款的利息，在原告的主持下发生的借款；2.利息不合理，对于被告的违约有加重情形，是格式条款，原告仅享有权利，所有义务都在被告，涉诉借款合同显失公平。             被告桂林市福禄源农业开发有限公司、黄海、梁懿铭、陈筱君经合法传唤未到庭参加诉讼。                               认定事实                       与原告诉请事实一致。另，本院要求原告提交桂林市福禄源农业开发有限公司为本案债务担保已经过该公司董事会或者股东会、股东大会决议的相关证据，原告未提交。                               裁判依据                       证据：原、被告提供的证据已附卷佐证。             根据《中华人民共和国公司法》第十六条、《全国法院民商事审判工作会议纪要》第17点规定，原告与被告桂林市福禄源农业开发有限公司签订《担保合同》，但未要求被告桂林市福禄源农业开发有限公司出具相应董事会或者股东会、股东大会决议，未尽到一般形式审查的义务，本案亦不属于《全国法院民商事审判工作会议纪要》第19点无须公司机关决议的例外情况，故，原告与被告桂林市福禄源农业开发有限公司签订的《保证合同》（编号：001020201501310-06号）无效。根据《最高人民法院关于适用＜中华人民共和国担保法＞若干问题的解释》第七条规定，原告作为专业金融机构，未对被告桂林市福禄源农业开发有限公司为涉诉借款承担连带责任保证是否具有相关董事会或者股东会、股东大会决议进行形式审查，对造成上述担保合同无效具有较大过错。被告桂林市福禄源农业开发有限公司与原签订保证合同，但未就此事经公司机关决议，亦存在一定过错。综合考虑原告和被告桂林市福禄源农业开发有限公司的过错程度，本院依法酌情确定：被告桂林市福禄源农业开发有限公司对本案主合同债务中被告天源公司不能清偿部分的20%承担连带清偿责任。             适用法律：《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条、第一百九十八条、第二百零五条、第二百零六条、第二百零七条，《中华人民共和国担保法》第十八条、第二十一条、第三十一条、第三十三条、第四十六条、第五十三条，《中华人民共和国物权法》第一百七十条、第一百七十六条、第一百九十五条，《中华人民共和国公司法》第十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国担保法〉若干问题的解释》第七条、第十九条、第二十条、第四十二条、第七十一条、第七十四条。                               判决主文                       一、被告灵川县天源投资有限公司偿还原告桂林银行股份有限公司秀峰支行借款本金30 000 000元、利息（含罚息）2508588.3元〔利息（含罚息）暂计至2020年1月21日，此后产生的利息（含罚息）按本案《固定资产借款合同》（合同编号：001020201501310）的约定另行计算至实际清偿之日止〕；             二、原告桂林银行股份有限公司秀峰支行有权就被告灵川县天源投资有限公司名下位于广西壮族自治区灵川县灵川镇王家村委茅坪、社山村民小组地号为565、566〔土地土地证号为：灵07国用（2013）07565号、灵07国用（2013）07566号〕的土地使用权折价或者拍卖、所得的价款在本判决第一项确定的债务范围内享有优先受偿权；             三、被告黄海、梁懿铭、蒋建明、陈筱君对本判决第一项确定的债务承担连带清偿责任，黄海、梁懿铭、蒋建明、陈筱君在承担保证责任后,有权向被告灵川县天源投资有限公司追偿；             四、被告桂林市福禄源农业开发有限公司对被告灵川县天源投资有限公司就本判决第一项确定的债务不能清偿部分的20%承担连带清偿责任，桂林市福禄源农业开发有限公司在承担责任后,有权向被告灵川县天源投资有限公司追偿；             五、驳回原告桂林银行股份有限公司秀峰支行的其他诉讼请求。                               诉讼费负担                       案件受理费204 343元、保全费5000元、公告费350元，合计209 693元由被告灵川县天源投资有限公司、黄海、梁懿铭、蒋建明、陈筱君、桂林市福禄源农业开发有限公司负担。                               权利义务告知                       履行期限：本判决送达之日起十五日内履行完毕。             申请执行期限：履行期限届满之日起两年内向本院或者与本院同级的被执行的财产所在地人民法院申请执。             上诉期限：如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院或广西壮族自治区高级人民法院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，同时预交上诉案件受理费204 343元（开户名：广西壮族自治区高级人民法院，开户行：农行南宁市万象支行，账号：20-0173010********），上诉于广西壮族自治区高级人民法院。递交上诉状后七天内未预交上诉费的，按自动撤回上诉处理，本判决即发生法律效力。                审 判 长 罗小兰 审 判 员 朱孟儒 审 判 员 王 艳 二〇二〇年十二月十六日 法官助理 唐 静 书 记 员 罗丽君 附：本案适用的法律条文内容 《中华人民共和国合同法》 第八条依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同。依法成立的合同，受法律保护。 第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。 当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务 第一百九十八条订立借款合同，贷款人可以要求借款人提供担保。担保依照《中华人民共和国担保法》的规定。 第二百零五条借款人应当按照约定的期限支付利息。对支付利息的期限没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定，借款期间不满一年的，应当在返还借款时一并支付；借款期间一年以上的，应在每届满一年时支付，剩余期间不满一年的，应当在返还借款时一并支付。 第二百零六条借款人应当按照约定的期限返还借款。对借款期限没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，借款人可以随时返还；贷款人可以催告借款人在合理期限内返还。 第二百零七条借款人未按照约定的期限返还借款的，应当按照约定或者国家有关规定支付逾期利息。 《中华人民共和国担保法》 第十八条当事人在保证合同中约定保证人与债务人对债务承担连带责任的，为连带责任保证。 连带责任保证的债务人在主合同规定的债务履行期届满没有履行债务的，债权人可以要求债务人履行债务，也可以要求保证人在其保证范围内承担保证责任。 第二十一条保证担保的范围包括主债权及利息、违约金、损害赔偿金和实现债权的费用。保证合同另有约定的，按照约定。 当事人对保证担保的范围没有约定或者约定不明确的，保证人应当对全部债务承担责任。 第三十一条保证人承担保证责任后，有权向债务人追偿。 第三十三条本法所称抵押，是指债务人或者第三人不转移对本法第三十四条所列财产的占有，将该财产作为债权的担保。债务人不履行债务时，债权人有权依照本法规定以该财产折价或者以拍卖、变卖该财产的价款优先受偿。 前款规定的债务人或者第三人为抵押人，债权人为抵押权人，提供担保的财产为抵押物。 第四十六条抵押担保的范围包括主债权及利息、违约金、损害赔偿金和实现抵押权的费用。抵押合同另有约定的，按照约定。 第五十三条债务履行期届满抵押权人未受清偿的，可以与抵押人协议以抵押物折价或者以拍卖、变卖该抵押物所得的价款受偿；协议不成的，抵押权人可以向人民法院提起诉讼。 抵押物折价或者拍卖、变卖后，其价款超过债权数额的部分归抵押人所有，不足部分由债务人清偿。 《中华人民共和国物权法》 第一百七十条担保物权人在债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现担保物权的情形，依法享有就担保财产优先受偿的权利，但法律另有规定的除外。 第一百七十六条被担保的债权既有物的担保又有人的担保的，债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现担保物权的情形，债权人应当按照约定实现债权；没有约定或者约定不明确，债务人自己提供物的担保的，债权人应当先就该物的担保实现债权；第三人提供物的担保的，债权人可以就物的担保实现债权，也可以要求保证人承担保证责任。提供担保的第三人承担担保责任后，有权向债务人追偿。 第一百九十五条债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现抵押权的情形，抵押权人可以与抵押人协议以抵押财产折价或者以拍卖、变卖该抵押财产所得的价款优先受偿。协议损害其他债权人利益的，其他债权人可以在知道或者应当知道撤销事由之日起一年内请求人民法院撤销该协议。 抵押权人与抵押人未就抵押权实现方式达成协议的，抵押权人可以请求人民法院拍卖、变卖抵押财产。 抵押财产折价或者变卖的，应当参照市场价格。 《中华人民共和国公司法》 第十六条公司向其他企业投资或者为他人提供担保，依照公司章程的规定，由董事会或者股东会、股东大会决议；公司章程对投资或者担保的总额及单项投资或者担保的数额有限额规定的，不得超过规定的限额。 公司为公司股东或者实际控制人提供担保的，必须经股东会或者股东大会决议。 前款规定的股东或者受前款规定的实际控制人支配的股东，不得参加前款规定事项的表决。该项表决由出席会议的其他股东所持表决权的过半数通过。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。 《最高人民法院关于适用＜中华人民共和国担保法＞若干问题的解释》 第七条主合同有效而担保合同无效，债权人无过错的，担保人与债务人对主合同债权人的经济损失，承担连带赔偿责任；债权人、担保人有过错的，担保人承担民事责任的部分，不应超过债务人不能清偿部分的二分之一。 第十九条两个以上保证人对同一债务同时或者分别提供保证时，各保证人与债权人没有约定保证份额的，应当认定为连带共同保证。 连带共同保证的保证人以其相互之间约定各自承担的份额对抗债权人的，人民法院不予支持。 第二十条连带共同保证的债务人在主合同规定的债务履行期届满没有履行债务的，债权人可以要求债务人履行债务，也可以要求任何一个保证人承担全部保证责任。 第四十二条人民法院判决保证人承担保证责任或者赔偿责任的，应当在判决书主文中明确保证人享有担保法第三十一条规定的权利。判决书中未予明确追偿权的，保证人只能按照承担责任的事实，另行提起诉讼。 保证人对债务人行使追偿权的诉讼时效，自保证人向债权人承担责任之日起开始计算。 第七十一条主债权未受全部清偿的，抵押权人可以就抵押物的全部行使其抵押权。 抵押物被分割或者部分转让的，抵押权人可以就分割或者转让后的抵押物行使抵押权。 第七十四条抵押物折价或者拍卖、变卖所得的价款，当事人没有约定的，按下列顺序清偿：（一）实现抵押权的费用；（二）主债权的利息；（三）主债权。 《全国法院民商事审判工作会议纪要》 17.为防止法定代表人随意代表公司为他人提供担保给公司造成损失，损害中小股东利益，《公司法》第16条对法定代表人的代表权进行了限制。根据该条规定，担保行为不是法定代表人所能单独决定的事项，而必须以公司股东（大）会、董事会等公司机关的决议作为授权的基础和来源。法定代表人未经授权擅自为他人提供担保的，构成越权代表，人民法院应当根据《合同法》第50条关于法定代表人越权代表的规定，区分订立合同时债权人是否善意分别认定合同效力：债权人善意的，合同有效；反之，合同无效。