河南省洛阳市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）豫03民终9474号上诉人（原审原告）：高建鹏，男，1987年6月18日出生，汉族，住内蒙古鄂尔多斯市。委托诉讼代理人：张同站，洛阳市孟津县惠民法律服务所法律工作者。被上诉人（原审被告）：王宁波，男，1987年10月4日出生，汉族，住河南省孟津县。被上诉人（原审被告）：杨方方，女，1987年10月10日出生，汉族，住河南省孟津县。委托诉讼代理人：牛智通，洛阳市孟津县惠民法律服务所法律工作者。上诉人高建鹏因与被上诉人杨方方、王宁波民间借贷纠纷一案，不服河南省孟津县人民法院（2020）豫0322民初2102号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，根据《全国人民代表大会常务委员会关于授权最高人民法院在部分地区开展民事诉讼程序繁简分流改革试点工作的决定》，依法适用普通程序，进行了独任审理。本案现已审理终结。高建鹏上诉请求：1.撤销本案一审判决，改判王宁波立即偿还高建鹏17万元，杨方方承担连带清偿责任；2.本案一、二审诉讼费、保全费均由王宁波、杨方方承担。事实与理由：一、王宁波与杨方方系夫妻关系。王宁波是失信人员，其银行卡已被冻结，于是王宁波让高建鹏将104000元打到杨方方母亲李孟霞卡上的。即便王宁波与杨方方已经离婚，但并不影响王宁波通过李孟霞的银行卡接收高建鹏104000元，一审已查明该情况，但却未判决王宁波承担该104000元的还款责任，明显错误。二、一审判决认为杨方方担保期限已过，其不承担担保责任，也明显错误。王宁波通过韩小敏介绍从高建鹏处借钱，借款到期后高建鹏先通过韩小敏多次催促王宁波、杨方方还款，因二人一再推脱，高建鹏后向法院起诉。因在担保期内高建鹏委托韩小敏多次找杨方方，要其承担担保责任，代替王宁波还款，故杨方方不能免除担保责任。一审时，韩小敏到庭，但一审法院未让韩小敏出庭。综上，一审判决损害了高建鹏的合法权益，特提起上诉，请求二审法院支持高建鹏的上诉请求。杨方方辩称，一、杨方方作为担保人是事实，但高建鹏对该笔借款没有约定担保期限，按照法律规定保证期间是借款到期后的六个月，即2019年12月4日到2020年6月3日。该期间内高建鹏未向杨方方主张承担保证责任。高建鹏一审起诉状的落款时间为2020年8月4日，已超过保证期限两个月，一审判决免除杨方方担保责任是正确的，二审法院应予维持。二、高建鹏所诉不是事实，韩小敏从没有要求杨方方偿还借款。王宁波向高建鹏借款是不是韩小敏介绍的，杨方方不清楚，但在法定的保证期间内，杨方方没有见过高建鹏，也没见过韩小敏，更没有接到过二人要求还钱的电话，高建鹏称通过韩小敏向杨方方主张过权利，完全是虚构的。韩小敏和王宁波是亲姑表关系，高建鹏和韩小敏是连襟关系，韩小敏在本案中属于法律上的利害关系人，即便出庭作证，其证言也不能采信。综上，一审判决免除杨方方保证责任是正确的，请求二审法院予以维持。王宁波未发表答辩意见。高建鹏向一审法院起诉请求：1.判令二被告立即偿还借款170000元及借款利息，利息按月息2分计算，从2019年12月4日算至二被告实际还清借款之日；2.本案诉讼费由二被告承担。一审法院认定事实：原告高建鹏与被告王宁波之间存在民间借贷法律关系，介绍人为案外人韩小敏，原告提供的借条显示“今借到高建鹏现金壹拾柒万（170000）元整，用叁个月，还款日期2019.12.4号还清”，该借条尾部担保人处有“杨方方”字样的签名；原告提供的转账流水显示“交易时间：2019/09/0509:39:36付款方账户户名李鲜鲜收款方李孟侠转账金额（小写）104000.00元”，另，李鲜鲜与本案原告高建鹏系夫妻关系。原告将上述借条、转账凭证、结婚证等证据向一审法院举交证明上述情形。当事人有诉辩及对对方当事人提出的证据进行质证的权利，被告杨方方经一审法院合法传唤，无正当理由拒不到庭，应当视为客观上其已放弃上述程序性利益。鉴于原告提供的借款凭证形式完整，内容明确，一审法院予以确认。另，鉴于民间借贷合同系实践性合同，自贷款人提供借款时生效，以现金支付的，自借款人收到借款时为借款合同的生效要件；以银行转账、网上电子汇款等形式支付的，自资金到达借款人账户时为借款合同的生效要件。本案中，虽被告王宁波对原告诉状上诉求本金以及事实理由部分均无异议，但该“借款”由46000元、20000元、104000元三笔累计构成，关于前两笔的46000元及20000元，被告王宁波作为主借款人，其亦认可该两笔款项均是以现金方式交付，如在此情况下再强行要求原告提交其他付款凭证予以佐证未免过于苛刻，如因原告未举交66000元的其他付款凭证为由，不将该66000元纳入借款数额，则可能使原告“真实债权”无法通过法律途径予以救济，使其不能得到保护，故，结合原被告陈述、当地经济状况、款项金额大小、交易习惯及本案实际，一审法院对该66000元本金予以确认。关于104000元的转账，因金额较大且被告王宁波自称“2018年已经与被告杨方方离婚”，在此情况下，被告王宁波陈述的“因自己当时没有银行卡，就让杨方方帮忙，要求原告将钱转入杨方方母亲李孟侠卡上”的意见，明显违背常理，另被告王宁波亦未能在指定期间内提供被告杨方方及其母亲又将该款项交给其本人之证据，故，依法不能将该104000元纳入本案借款范围。一审法院认为，合法的借贷关系受法律保护。被告王宁波欠原告高建鹏借款66000元，双方约定有借款期限、未约定借款利息，因此，该借款合同应认定为有借款期限、无借款利息的借款合同，被告王宁波应按约定履行还款义务，现款项已逾期，原告诉求被告王宁波清偿，符合相关法律规定，一审法院予以支持；关于利息，原、被告未约定借期内利息，原告可主张逾期利息，关于逾期利息的起算日期，因双方约定2019年12月4日还清借款，故该逾期利息应自2019年12月5日起计算，关于计算标准，因原、被告并未约定逾期利率，故，应依据2019民商事审判工作会议纪要最新精神，以实际未付款项本金为基数，按照全国银行间同业拆借中心公布的同期贷款市场报价利率计算至款项实际清偿完毕为止。关于原告主张的被告杨方方的连带清偿责任，因原、被告之间并没有约定保证期间，故认定被告杨方方作为担保人承担连带责任的期间为六个月，但原告未举交证据证明其曾在保证期间内要求被告杨方方承担保证责任。故，原告该主张无事实与法律依据，一审法院不予支持。原、被告的其他诉辩理由，因缺乏事实及法律依据，一审法院不予支持。综上，依照《中华人民共和国民法通则》第九十条、第一百零八条，《中华人民共和国合同法》第二百零六条，第二百零七条，《中华人民共和国担保法》第二十六条，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第十三条、第六十四条第一款、第一百四十四条之规定，判决：一、被告王宁波于判决生效后十日内向原告高建鹏清偿借款66000元并支付逾期利息（自2019年12月5日起，以实际未付款项本金为基数，按照全国银行间同业拆借中心公布的同期贷款市场报价利率计至款项实际清偿完毕为止）；二、驳回原告高建鹏的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费2148元，保全费1520元，共计3668元，由原告高建鹏负担2002元，被告王宁波负担1666元，被告负担部分限其于判决生效后七日内向一审法院交纳。本院二审期间，当事人围绕上诉请求依法提交了证据。本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人二审争议的事实，本院认定与一审认定事实基本一致。另查明，杨方方与王宁波于2018年10月9日办理离婚登记。二人离婚协议书载明“一、双方婚后共育一女一子，女儿王悦嘉，2013年06月15日出生，归女方抚养，儿子王浩嘉，2015年05月09日出生，归男方抚养，双方互不承担抚养费，双方可探视孩子。二、双方婚后无共同财产分割。三、双方无共同存款及现金。四、双方无共同债权及债务。”杨方方在借条上书写“担保人杨方方如果到期不还本人愿意用房产抵押新艺一号楼二单元六楼602”。该房产坐落于河南省孟津县××路××大道东××南侧××玫瑰园××单元××号，房产证号为豫（2018）孟津县不动产权第00019**。杨方方认可该房系其与王宁波夫妻关系存续期间购买，离婚后房产登记在杨方方名下。韩小敏与王宁波、高建鹏均系亲戚关系，案涉借款经其介绍由高建鹏出借给王宁波。本院认为，本案争议焦点在于借款金额及杨方方是否应承担担保责任问题。关于借款金额，一审法院认定了两笔现金共计66000元已经交付给王宁波，但对于2019年9月5日转账至李孟侠银行账户的104000元，却没有认定为本案借款款项，明显不当。首先，一审时王宁波答辩认可高建鹏诉讼请求中本金部分，且，其对高建鹏提供案涉借款的相关证据真实性均无异议。2019年9月5日的104000元与66000元总额亦与借条金额相符。其次，虽王宁波与杨方方于案涉借款发生前即办理离婚登记手续，但杨方方仍作为“担保人”在借条上签字，因此王宁波在离婚后指定高建鹏将款项打入杨方方母亲李孟侠的银行账户符合常理。最后，现无证据证明高建鹏与李孟侠之间存在其他经济往来。综上，该104000元应认定为王宁波从高建鹏处的借款，王宁波的借款总额应为17万元。关于杨方方是否应承担担保责任问题，本院认为，本案借款发生于杨方方与王宁波协议离婚之后，应属于王宁波个人债务。杨方方在借条上书写“担保人杨方方如果到期不还本人愿意用房产抵押新艺一号楼二单元六楼602”。杨方方认可该房系其与王宁波夫妻关系存续期间购买，离婚后房产登记在其名下，但离婚协议对该房产分割未作约定。从杨方方书写的内容看，其愿意用“新艺一号楼二单元六楼602”为本案借款提供担保，该担保合同应为抵押担保合同，而非保证担保。该抵押担保合同系杨方方真实意思表示，不违反法律规定，合法有效。本案中，双方均未向房产登记部门办理房产抵押登记，抵押权不成立。但未办理抵押权登记，不影响担保合同效力，高建鹏要求杨方方承担相应责任未超出法律规定的诉讼时效。根据约定，杨方方应在“新艺一号楼二单元六楼602”房产所享有份额的价值范围内对案涉借款承担连带清偿责任，其可在承担相应还款责任后另行向王宁波追偿。综上所述，高建鹏的上诉请求部分成立。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：一、撤销河南省孟津县人民法院（2020）豫0322民初2102号民事判决第二项；二、变更河南省孟津县人民法院（2020）豫0322民初2102号民事判决第一项为：王宁波于本判决生效后十日内向高建鹏清偿借款17万元并支付逾期利息（自2019年12月5日起，以实际未付款项本金为基数，按照全国银行间同业拆借中心公布的同期贷款市场报价利率计至款项实际清偿完毕为止）；三、杨方方在“新艺一号楼二单元六楼602”即坐落于河南省孟津县麻屯镇路通大道东段南侧新艺玫瑰园1幢2单元6××号房产【房房产证号为豫（2018）孟津县不动产权第00019**所享有份额的价值范围内对案涉借款承担连带清偿责任；四、驳回高建鹏其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费2148元，保全费1520元，共计3668元，由王宁波负担；二审案件受理费2380元，由王宁波负担。本判决为终审判决。审判员  王茂兵二〇二〇年十二月二十一日法官助理郭富林书记员雷力