广东省肇庆市中级人民法院刑 事 裁 定 书（2020）粤12刑终287号原公诉机关肇庆市鼎湖区人民检察院。上诉人（原审被告人）刘海华，男，汉族，1979年9月20日出生，公民身份号码441************013,初中文化，无业，户籍地及住址：肇庆市高要区***************。1996年9月因犯盗窃罪被肇庆市端州区人民法院判处有期徒刑三年，于1998年7月刑满释放；2002年2月7日因犯贩卖毒品罪被肇庆市端州区人民法院判处有期徒刑一年三个月，于2002年11月刑满释放；2003年8月27日因犯抢劫罪被肇庆市端州区人民法院判处有期徒刑四年，于2006年10月13日刑满释放；从2008年开始，因吸毒成瘾被多次行政拘留、强制隔离戒毒。因本案于2019年11月28日被刑事拘留，2020年1月2日被逮捕。现羁押于肇庆市看守所。肇庆市法律援助处指派的辩护人叶来妹，广东山丰律师事务所律师。肇庆市鼎湖区人民法院审理肇庆市鼎湖区人民检察院指控原审被告人刘海华犯运输毒品罪一案，于2020年9月29日作出（2020）粤1203刑初56号刑事判决。宣判后，原审被告人刘海华不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，经过阅卷，讯问上诉人，听取辩护人的意见，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。原判认定：2019年11月27日下午，被告人刘海华受他人所托，前往肇庆四会市下布市*购买22000元毒品。被告人刘海华在账户收到相关款项后到百花园肇庆市BAO精品酒店黄塘店附近的中国农业银行自动柜员机提取了20000元现金。当天17时许，被告人刘海华在百花园附近乘坐网约出租车前往四会市，途经端州、鼎湖国道路段，到达四会市粤运车站后转乘网约出租车到下布市场附近下车。18时35分左右，刘海华在四会下布市场附近向他人购买了2包价值为22000元的毒品甲基苯丙胺，之后再乘坐网约出租车沿原路返回。20时许，刘海华乘车返回到肇庆市端州区***桂花苑附近后下车，当其步行至百花园桂花苑小区时，被民警当场抓获。民警在刘海华身上搜获疑似毒品的白色晶体2包。经依法鉴定，该2包白色晶体均含有甲基苯丙胺成分，净重分别为49.94克、49.81克。上述事实有经原审法院质证认证的下列证据予以证实：白色晶体甲基苯丙胺2包、手机2台、农业银行银行卡1张等物证；现场勘验检查工作记录及现场照片；肇庆市********出具的肇公（司）鉴（化）字（2019）11099、（2020）322号鉴定文书等鉴定意见；指定管辖决定书、受案登记表、立案决定书、拘留证、逮捕证、鼎湖分局桂城派出所出具的抓获经过、全国违法犯罪人员信息资源库查询资料、（2002）端刑初字第63号刑事判决书、（2003）端刑初字第271号刑事判决书及释放证明、吸毒人员动态管控详细信息、135*****120、188*****153（刘海华）、182*****491（梁某雄）、131*****083（“四会仔”）的手机通信记录、微信号yyss98209、HUAHAI904、HAI115920的微信聊天记录、微信转账记录、路口监控视频截图、账号622*************478的农业银行流水、北京畅行信息技术有限公司、滴滴出行科技有限公司提供的刘海华的嘀嗒、滴滴订单下单、乘客注册信息的情况说明、称重笔录、取样笔录等书证；证人姚某坚、胡某洪、梁某雄、吴某钊、梁某辉等人的证言；被告人刘海华的供述和辩解及指认、辨认笔录；电子证物检查笔录及视听资料等。原判认为，被告人刘海华明知他人购买毒品甲基苯丙胺而帮助运输，运输数量99.75克，其行为已构成运输毒品罪，依法应予惩处。被告人刘海华系毒品再犯，依法应当从重处罚；被告人刘海华帮助他人运输毒品，没有得到较大利益，起次要作用，是从犯，依法应当从轻或者减轻处罚。综上，根据被告人的犯罪的事实、性质、情节和对社会的危害程度，决定对被告人刘海华减轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一、二、三款、第三百五十六条、第二十七条、第六十七条第三款、第六十四条的规定，作出如下判决：1.被告人刘海华犯运输毒品罪，判处有期徒刑十年，并处罚金5000元。2.随案移送的作案工具白色苹果牌手机一台、黑色HUAWEI牌手机一台，予以没收，上缴国库。上诉人刘海华及其辩护人均认为一审判决认定刘海华构成运输毒品罪的证据不足，应当认定其行为构成非法持有毒品罪，具体的上诉理由及辩护意见：1.上诉人最终是在肇庆端州向“阿辉”购买的毒品，并非在四会，没有运输毒品的行为。2.一审认定刘海华构成运输毒品罪的证据仅是刘海华从端州到四会来回的滴滴出行记录、滴滴司机的询问笔录以及车费支付凭证，上述证据仅能证明上诉人刘海华去过四会，但是却不能证明其是在四会购买了毒品运输回端州的事实。3.上诉人归案后的供述虽与一审开庭的供述有差异，但其在审理终结前具有如实供述、坦白的情节，也意识到非法持有毒品的错误，认罪态度良好，具有悔罪表现，依法可从轻处罚或者减轻处罚，但是一审在量刑时没有综合考虑该情节。经审理查明，原判认定上诉人刘海华犯运输毒品罪的事实清楚，证据确实、充分，本院予以确认。上诉人刘海华及其辩护人提出的上诉理由及辩护意见，经查:1.刘海华在一审庭审时声称毒品并非是在四会购买而是在端州向“阿辉”购买的，但其庭审中的供述与全案证据相矛盾，不应予以采信。2.刘海华于2019年11月27日被抓获归案，其于被抓获当日至2020年8月12日共作了六次供述。在公安机关侦查阶段对其的六次讯问中，其一直稳定供述涉案毒品是其到四会市下布市*向“四会仔”购买的，并详细供述了毒资的来源、其坐车到四会市以及从四会市*******线和所乘坐的交通工具，在此期间其与“四会仔”多次通话的时间及内容。其庭前供述与其与“四会仔”的通话记录、乘坐的网约出租车的情况及路口监控视频截图等证据相互印证，可以采信其庭前供述。上述证据足以认定刘海华从四会市购买毒品运输回端州区的事实。3.刘海华虽然在侦查阶段如实供述了自己的罪行，但其在一审庭审时翻供，对其到四会市购买毒品并运输回端州区的主要犯罪事实予以否认，因此，其行为不构成坦白，一审在量刑时没有认定其具有坦白情节是正确的。本院认为，上诉人刘海华无视国家法律，非法运输毒品甲基苯丙胺99.75克，其行为已构成运输毒品罪，应当依法予以惩处。上诉人刘海华系毒品再犯，依法应当从重处罚。上诉人刘海华虽然是受他人雇佣运输毒品，但其独自一人到四会市购买毒品并运输回端州区，在运输毒品的犯罪中起主要作用，原判认定其为从犯不当，应予以纠正。原判认定其是从犯导致对其减轻处罚的量刑不当，但鉴于上诉不加刑原则，本院对其量刑予以维持。原判认定事实清楚，证据确实充分，定性准确，审判程序合法。上诉人刘海华及其辩护人提出的上诉理由及辩护意见，经查，理据不足，不予采纳。据此，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项的规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审 判 长 孟智华审 判 员 钟 庆审 判 员 颜国军二〇二〇年十二月十八日法官助理 何彦斌书 记 员 陈生丽附：相关法律条文《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。