河北省无极县人民法院 民 事 判 决 书 （2019）冀0130民初728号 原告河北宝裕房地产开发有限公司，住所地:石家庄市无极县光明街与建设路交叉口北行50米路东。统一社会信用代码：91130683796595731Q。 法定代表人兰青元，该公司执行董事。 委托代理人米忠海，河北咏远律师事务所律师。 委托代理人刘伟，河北乾骥律师事务所律师。 被告邯郸市邯一建筑工程有限公司，住所地:邯郸市丛台区电厂街**。统一社会信用代码911304001068192256。 法定代表人徐斌，该公司执行董事。 委托代理人刘博，河北冀华律师事务所律师。 委托代理人石林刚，该公司员工。 被告田奎英，男，1957年8月27日出生，汉族，住定州市。 委托代理人刘博，河北冀华律师事务所律师。 委托代理人王涛，男，1986年6月14日生，汉族，住定州市，系被告田奎英女婿。 被告冯占杰，男，1962年11月2日出生，汉族，住定州市南城区。 被告刘建伟，男，1970年6月11日出生，汉族，住定州市。 被告冯占杰、刘建伟委托代理人董凯，河北俱时律师事务所律师。 原告河北宝裕房地产开发有限公司（以下简称宝裕公司）与被告邯郸市邯一建筑工程有限公司（以下简称邯一公司）、田奎英、冯占杰、刘建伟建设工程施工合同纠纷一案，本院于2019年3月7日立案受理，依法由审判员徐全振适用简易程序，于2019年5月14日公开开庭进行了审理，被告邯一公司、田奎英在答辩期间对管辖权提出异议，认为被告邯一公司与原告所签订的《河北省建设工程施工合同》第三部分“专用条款69.6款明确约定：双方解决争议的方式向工程所在地的仲裁机构申请仲裁”。因此本案不应由人民法院管辖审理，而应向石家庄仲裁委员会申请仲裁。本院经审查认为，本案应由人民法院审理，本院对本案有管辖权，被告邯一公司、田奎英对管辖权提出的异议不成立，裁定驳回了其异议。被告邯一公司、田奎英不服，上诉至河北省石家庄市中级人民法院，河北省石家庄市中级人民法院经审查裁定驳回了其上诉。2019年12月12日进行了第二次开庭审理。因本案案情复杂，2020年11月20日转为普通程序，依法组成合议庭，于2020年11月25日公开开庭进行了第三次审理。原告宝裕公司委托代理人刘伟、米忠海，被告邯一公司的委托代理人刘博、石林刚，被告田奎英委托代理人刘博、王涛，被告冯占杰及被告冯占杰、刘建伟委托代理人董凯到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告宝裕公司诉称，原告与被告邯一公司于2014年3月28日签订《中央公馆项目地下车库工程施工总承包协议书》，由被告邯一公司承建原告开发的中央公馆项目西区车库工程。后被告将工程分包给被告田奎英、冯占杰、刘建伟，被告田奎英、冯占杰、刘建伟是该工程实际施工人。由于四被告在地下车库工程施工中，未按设计图纸、施工合同要求及施工规范施工，偷工减料，未作防水层，导致车库顶部长期大面积漏水，大部分梁板结构钢筋已严重锈蚀，给车库的使用及业主的生命安全带来了重大安全隐患，给原告造成了重大经济损失及恶劣社会影响。在出现质量问题后，原告为此多次与被告协调，要求其履行维修义务，被告对原告的请求置之不理，使车库损失不断扩大。原告认为，被告的行为违反了合同约定，已构成了根本违约。为维护原告合法权益，诉至法院,要求四被告承担车库维修或返工费用9756618.07元。 被告邯一公司辩称，被告田奎英、冯占杰、刘建伟按照原告提供的图纸和要求规范施工，已做防水层工艺，未偷工减料，现发生车库顶部漏水事故即认定系施工方责任，缺乏证据支持。原告主张车库顶部漏水是原告要求变更施工造成的。应由法院委托的鉴定机构予以评估，最终确定漏水原因及责任承担。中央公馆项目连同地下车库至今未办理竣工验收，原告却于2016年将工程擅自交付业主使用，原告未经验收即擅自使用，以质量问题向被告主张责任，依法不应支持。被告邯一公司将原告已付的工程款全部按约定支付给案外人郑志刚，邯一公司不是实际利益获得者，应追加郑志刚作为第三人参加诉讼。 被告田奎英辩称，被告田奎英作为实际施工人一直在按照原告提供的图纸和要求规范施工，已做防水层工艺，未偷工减料，现发生车库顶部漏水事故即认定是我方责任，缺乏证据支持。中央公馆项目连同地下车库至今未办理竣工验收，原告却于2016年将工程擅自交付业主使用，原告未经验收即擅自使用，以质量问题向被告主张责任，依法不应支持。原告至今未与被告田奎英办理竣工结算手续，经田奎英结算尚欠付工程款近4000余万元，原告曾以相同事实于2017年起诉过被告田奎英。现田奎英在继续向原告追索工程欠款的情况下，原告再次提起质量责任诉讼，纯属恶意诉讼。综上所述，恳请法院依法查明事实，驳回原告的起诉。 被告冯占杰、刘建伟辩称，冯占杰、刘建伟仅施工了1、2号楼西区车库一跨主体及北大门工程，西区车库防水工程并非由冯占杰、刘建伟施工，与二被告无关。 双方争议的焦点为：原告要求四被告承担车库维修及返工费9756618.07元的事实理由及依据。 原告向本院提供以下证据： 中央公馆项目地下车库工程施工总承包协议书，用以证明四被告与原告签订合同约定的权利和义务，及工程范围的事实。2、公证书，编号分别为（2017）无证民字818号、232号、382号、0398号和0790号及催告函，证明是四被告施工的车库使用的建筑材料不符合合同约定的事实，并要求四被告进行维修返工、更换材料施工的通知；证明地下车库存在质量问题和现场情况；证明四被告在施工中偷工减料，被告在答辩中承认使用的原材料为国家所禁止或限制，造成车库漏水事实的发生；证明四车库未施工完毕部分。3、工程总价，证明由于四被告没有按照合同约定的施工原材料、施工程序施工，造成工程质量不符合国家规定和合同约定，造成原告需要返工费用为9563385.28元。4、现场照片，证明原告施工工程现状不符合合同约定和国家强制性规范的事实。 经邯一公司、田奎英质证，1、对证据一的真实性认可。但不清楚被告工程节点的约定。2、对公证书真实性认可，对证明目的不认可，对于原告的通知，邯一公司及被告田奎英均予以了回复。防水建材系原告方项目经理变更指定，购买的建材符合质量标准，不存在偷工减料，该建材在使用之时并非为国家所禁止，国家2015年10月1日后发布相关规定，停止使用丙纶布，针对未完工部分，也不予认可。3、对工程总价不予认可，是原告单方委托进行的，不能体现责任的承担。4、现场照片，没有相关鉴定，漏水原因不能确定。经冯占杰、刘建伟质证，同意邯一公司、田奎英意见。并补充如下：1、证据一显示邯一公司委托代理人为田奎英，公证书818号、790号都是向邯一公司和田奎英送达，原告知晓西区车库是由田奎英施工，与我方无关。2、工程总价没有加盖骑缝章，不予认可。3、现场照片不予认可，不能显示拍摄时间、、地点等具体信息 5、以物抵债协议，证明四被告共同施工的事实。 6、邯一公司和刘建伟、冯占杰及原告共同签署保证书，证明邯一公司和冯占杰、刘建伟共同对原告工程施工的事实。 经邯一公司、田奎英质证，对公章及个人签字的真实性认可，落款日期2014年10月9日不认可，因为2015年3月份还在进行车库防水处理。经被告冯占杰、刘建伟质证，对真实性无异议，能够证明车库防水不是我方施工，漏水原因与我方无关。 7、施工图纸，用以证明施工所有图纸情况。经被告邯一公司质证，没有见过这个图纸。经被告田奎英、冯占杰质证，图纸未经有关部门盖章确认，近期新打印不认可。 被告田奎英提供以下证据： 1、设计图纸，用以证明屋面防水层设计为高分子防水卷材+高聚物改性沥青防水卷材。2、施工日志、监理日志，用以证明在原告项目经理和监理人员要求下，被告田奎英对防水层施工变更为两遍合成高分子防水卷材。3、高分子复合防水卷材的合格证、检验报告、许可证及备案证等，用以证明防水卷材合格。4、对基础和主体结构的验收记录，证明验收质量合格。5、田奎英与原告项目负责人王大千通话录音，用以证明应原告要求，田奎英对防水层施工处理变更过程。 经原告质证，1、对设计图纸没有异议。2、对监理日志关联性有异议，不能证明原告与四被告对合同条款进行了变更。3、高分子复合防水卷材的合格证与本案无关联性。4、对基础和主体结构的验收记录真实性没有异议，不能认定是对合同条款的变更。5、对通话录音，公司没有王大千这个人，通话录音不能证明合同已经变更。经被告邯一公司、冯占杰、刘建伟质证没有异议。 被告冯占杰、刘建伟没有提供证据。 经审理查明，2014年3月28日，原告与被告邯一公司签订了《中央公馆项目地下车库工程施工总承包协议书》，由被告邯一公司承建原告开发的中央公馆项目西区车库工程。后被告邯一公司将工程分包给被告田奎英、冯占杰、刘建伟，被告田奎英、冯占杰、刘建伟是该工程实际施工人。被告田奎英施工了地下车库防水等工程，被告冯占杰、刘建伟施工了中央公馆1、2号楼，西区车库一垮主体、北大门等。因车库顶部长期大面积漏水，大部分梁板结构钢筋已严重锈蚀。。地下车库内多处墙面柱表面、预板下出现大面积涂料被水浸湿、起皮、脱落现象。原告为此多次与被告协调，要求其履行维修义务，双方协商未果。在审理中，依照原告申请，经本院委托河北省科鉴科技咨询研究院对漏水原因、维修方案进行鉴定，鉴定漏水原因为：1、车库顶板与周边建筑物墙体交接处。漏水原因是防水材料沿周边建筑墙体上卷阴角处的防护层施工不牢固，在夯实回填土的过程中杂物损坏防水层。在该次车库顶板防水没有按照设计要求进行施工或施工不规范，使沉积在车库顶板的水无法顺利导走而流入被损坏的防水层进入车库顶板。2、、地上喷池位置车库漏水严重是由于喷水池后期建设防水处理不到位加上车库本身防水做法不规范所致。3、外线施工中各种管线传车库顶板没有进行完善的密封是造成穿管位置漏水的原因。4、（1）无规律的多处漏水是由于车库顶板没有按照设计要求进行施工。防水卷材搭接处的处理稍不到位就会出现车库顶板漏水现象。（2）邯一公司未按照《地下车库协议书》、施工程序、施工图纸、施工规范进行施工。（3）邯一公司在施工中央公馆西区地下车库工程平屋面及图纸所涉及部分，实际做法与图纸不符，使用的原材料不是合同约定高聚物改性沥青防水卷材。并提出维修方案，将地下车库顶部绿化、景观、覆土全部清除，露出水泥砂浆保护层，在保护层上严格按照图纸要求的防水做法做80厚粒径15-20陶粒（或卵石）排水层，聚酯无纺布滤水层(120gm²）,再填种植土，恢复绿化及景观。对地下车库内涂料损坏部分提出以下修复方案。1、清除表面翘曲的涂料。2、清理基层。3、局部不平整处刮腻子、砂纸磨平。4、刷大白浆两遍，大白浆重量配比为：大白粉100、龙须菜2.4、胶4.4。 在异议期限内原告、邯一公司、冯占杰、刘建伟对鉴定结论没有提出异议。被告田奎英提出异议，河北省科鉴科技咨询研究院进行了书面答复。本院委托河北省永鑫工程项目管理有限公司对维修价格进行鉴定，鉴定结论为预算总价9756618.07元。被告田奎英要求鉴定机关出庭接受质询。河北省科鉴科技咨询研究院、河北永鑫工程项目管理有限公司鉴定人员出庭接受了质询。原告花鉴定费95000元。在审理中原告撤回要求四被告连带赔偿原告损失2070000元的请求。 本院认为，被告邯一公司承建原告开发的中央公馆项目西区车库工程。后被告邯一公司将工程分包给被告田奎英、冯占杰、刘建伟，被告田奎英、冯占杰、刘建伟是该工程实际施工人，应对承建工程质量承担责任。车库顶部长期大面积漏水，经鉴定机关河北省科鉴科技咨询研究院鉴定认为，发生漏水的原因即被告未按《地下车库协议书》约定的施工程序、施工图纸、施工规范、设计要求等进行施工，工程质量存在严重质量问题，并提出维修方案。经河北永鑫工程项目管理有限公司工程造价鉴定，，地下车库漏水维修工程预算总价为975661807元，被告田奎英有异议，鉴定机关人员到庭接受了质询。鉴定机构出具的鉴定意见书鉴定程序及鉴定过程真实合法，鉴定意见真实有效，本院予以采信。被告田奎英施工的防水工程存在质量问题，应承担维修责任。被告邯一公司系总承包人，将工程分包给田奎英，应与分包人就工程质量承担连带责任。应当与被告田奎英共同对地下车库漏水承担相应的维修费用，故对原告要求被告邯一公司、田奎英承担地下车库维修费用的请求予以支持。被告冯占杰、刘建伟施工的中央公馆项目中不涉及车库防水工程，，地下车库漏水与其无关故对原告要求被告冯占杰、刘建伟承担维修责任的请求不予支持。鉴定书中漏水原因有“回填土过程中杂物损坏防水层，喷水池后期建设防水处理不到位。”原告提供的土源有杂物，指定的喷水池、管网施工队伍等在被告施工完毕后进场施工，在施工中涉及开挖、机械运输、回填等作业，对被告已施工完毕的项目造成一定损坏，对此原告应要求其他施工人承担一定责任，以承担10%责任为宜，被告邯一公司、田奎英承担90%的责任，应承担维修费8780956.27元。 被告邯一公司要求追加郑志刚为第三人参加诉讼，因其与被告邯一公司系内部承包关系，不是实际施工人，对诉讼标的没有独立请求权，案件处理结果与其没有法律上利害关系，其没有申请参加诉讼，故对被告邯一公司要求追加郑志刚为第三人的辩解意见不予采纳。被告邯一公司、田奎英提出原告将已完工程擅自交付业主入驻使用，业主入住的是住宅楼，与地下车库漏水没有关联性。综上所述，依照《中华人民共和国建筑法》第五十四条、第五十五条、第五十八条、第六十二条，《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第一百一十一条、第二百八十一条之规定，判决如下： 一、被告邯郸市邯一建筑工程有限公司、田奎英于判决生效后十日内给付原告河北宝裕房地产开发有限公司地下车库维修费8780956.27元。 二、驳回原告河北宝裕房地产开发有限公司对被告冯占杰、刘建伟的诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费80096元，由原告原告河北宝裕房地产开发有限公司负担6830元，被告邯郸市邯一建筑工程有限公司、田奎英负担73266元；诉讼保全费5000元、鉴定费195000元由被告邯郸市邯一建筑工程有限公司、田奎英负担。本案受理费已由原告向法院交付，被告可直接向原告支付。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于河北省石家庄市中级人民法院。 上诉状及相关材料，向本院诉讼服务中心材料收转窗口递交，或邮寄至本院诉讼服务中心（邮编052460，收件人为材料收转窗口） 上诉案件费应当在上诉期限届满之日起7日内预交，（收款单位：河北省石家庄市中级人民法院，账户62×××47，开户银行河北银行华兴支行）逾期未交也未提出缓交申请的，按自动撤回上诉处理。 审 判 长  范会强 审 判 员  徐全振 人民陪审员  陈伟英 二〇二〇年十二月十一日 书 记 员  贾晓丽 ——