甘肃省兰州市七里河区人民法院行 政 判 决 书（2020）甘0103行初78号原告马国英，男，东乡族，1975年2月1日生，住甘肃省兰州市城关区。原告马红俊，男，东乡族，1975年6月16日生，住甘肃省广河县。共同委托诉讼代理人王军，甘肃中天律师事务所律师。共同委托诉讼代理人张彦强，北京盈科（兰州）律师事务所律师。被告兰州市安宁区城市管理局，住所地：兰州市安宁区建安东路****楼。法定代表人赵碧涛，该局局长。委托诉讼代理人唐晨晨。委托诉讼代理人魏娟，甘肃西润律师事务所律师。第三人兰州市安宁区人民政府，住，住所地：兰州市安宁区安宁西路**/div>法定代表人王立山，该区区长。委托诉讼代理人张涌涛。委托诉讼代理人董广武，甘肃经邦律师事务所律师。原告马国英、马红俊诉被告兰州市安宁区城市管理局（以下简称“安宁城管局”）及第三人兰州市安宁区人民政府（以下简称“安宁区政府”）确认行政强制执行行为违法一案，于2020年4月8日向本院提起行政诉讼。本院当日立案后，在法定期限内向被告和第三人送达了起诉状副本及应诉通知书。本院依法组成合议庭，于2020年9月17日依法公开开庭进行了审理，原告马国英、马红俊及其共同委托诉讼代理人王军、张彦强，被告安宁城管局委托诉讼代理人唐晨晨、魏娟，第三人安宁区政府委托诉讼代理人张涌涛、董广武均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告诉称，位于安宁区××路××＃路××道××道××＃××路区域内，建筑面积为114.95平方米的房屋及建筑物系原告从案外人处合法购买所得。2019年5月14日，第三人安宁区政府依据被告安宁城管局作出的兰城安（西路）强制决字［2019］第14号《强制执行决定书》，责成被告安宁城管局对原告案涉房屋进行了强制拆除。原告因对安宁区城管局兰城安（西路）强制决字（2019）第14号《强制执行决定书》不服，向兰州市城市管理综合行政执法局申请行政复议。复议机关经审查后认定，被告安宁城管局对原告作出的行政处罚及行政强制执行决定，事实认定不清、证据不足、程序违法，并依法作出撤销该兰城安（西路）强制决字［2019］第14号《强制执行决定书》的复议决定。原告认为，被告安宁城管局对原告案涉房屋实施强制拆除的行政行为所依据的《强制执行决定书》已被复议机关撤销，被告的强制拆除行为无合法依据，其实施的强制拆除行为违法并侵害了原告的合法权益。诉请：1、依法判令被告强制拆除原告位于安宁区××路××＃路××道××道××＃××路区域内，建筑面积为114.95平方米的房屋及建筑物的行政行为违法；2、本案诉讼费由被告承担。原告在法定期限内向本院提交了以下证据：第一组：1、《房地产买卖契约》一份；2、《转让协议》一份；3、安宁西路水挂庄社区《证明》一份；4、卢国勇身份证复印件。证明案涉房屋系卢国勇于2008年之前的自建房屋，后卢国勇于2008年4月4日将该房屋转让给马国龙、陈义海，2010年1月1日，原告共同集资购买该房屋。故原告具备适格主体资格。第二组：5、视频光盘一张；6、案涉房屋拆除后的现场照片。证明被告安宁城管局拆除案涉房屋的事实。第三组：7、兰城安（西路）强制决字［2019］第14号《强制执行决定书》；8、兰城复决字［2019］第002号《行政复议决定书》。证明被告实施强制拆除行为的依据已被复议机关撤销，被告实施的拆除行为违法。被告辩称，其一，被答辩人案涉建筑没有《建设工程规划许可证》或《临时建设工程规划许可证》等手续，案涉建筑为违法建筑。2019年1月18日，兰州市安宁区安宁西路街道办事处向答辩人转来《关于违法建设查处的函》，称位于安宁区××＃××路××大青沟以西、拟建584＃规划路上以及东区域有部分建筑物无法提供建设规划手续，涉嫌违法。答辩人实地核实后认为违法建设情况属实，本案二被答辩人在内的违法建筑经营者或所有人对案涉房屋未能提供《建设工程规划许可证》或《临时建设工程规划许可证》等手续，违反相关规定，属违法建设。二被答辩人虽提供购买协议证明案涉房屋系从他人处购买所得，但该手续并非建房审批手续，不能证明案涉违法建筑的合法性。其二，答辩人作出的兰城安（西路）强制决字［2019］第14号《强制执行决定书》程序合法。2019年2月15日，答辩人根据实地考察确认案涉建设为违法建筑后，向被答辩人送达了《责令改正通知书》（兰成安责改字［2019］第14号）和《行政处罚预先告知书》（兰城安（西路）预字［2019］第14号），告知当事人在接到本通知书之日起三日内享有要求举行听证、提出陈述和申辩的权利，逾期不提出、不申请的，视为放弃上述权利。被答辩人未在法定期间提出上述申请，2019年2月21日，答辩人作出并向被答辩人送达了《行政处罚决定书》（兰城安（西路）行罚字［2019］第14号），限被答辩人七日内自行履行拆除违法建筑。2019年3月11日，答辩人按照相关规定向被答辩人送达了《催告通知书》（兰成安（西路）催告字［2019］第14号），并张贴《违法建筑拆除公告》，催告被答辩人履行拆除该违法建筑的义务，并告知被答辩人相关权利。2019年3月28日，答辩人向被答辩人送达了《兰州市城市管理行政执法强制执行决定书》（兰成安（西路）强执决字［2019］第14号），决定自本强制执行决定的行政复议和行政诉讼期满后，将由兰州市安宁区人民政府责成答辩人对被答辩人违法建筑强制拆除。综上，答辩人作出的《兰州市城市管理行政执法强制执行决定书》（兰成安（西路）强执决字［2019］第14号）查明事实清楚、证据确实充分，程序合法，不存在被答辩人主张的违法事项，请求依法驳回被答辩人的诉讼请求。被告在法定期限内向本院提交以下证据：第一组：1、中华人民共和国组织机构代码证；2、执法主体资格证；3、甘肃省人民政府关于城关区等8县区在城市管理领域开展相对集中行政处罚权工作的批复。证明安宁城管局合法身份，享有相应的行政执法权。第二组：4、兰州市城市管理行政执法违法案件卷宗，其中包含：受理登记表、立案审批表、安宁区安西路街道办事处介绍信、安宁西路大青沟西侧建筑物排摸表、身份证复印件、询问笔录、房地产买卖契约、转让协议、兰州国资房屋置换拆迁有限公司便函、现场勘验笔录、现场照片、现场示意图、协查函、关于协查函的回复、兰州城市总体规划、对关于违反规划许可、工程建设强制性标准建设、涉及违法行为追诉时效有关问题的意见、行政违法案件调查终结报告、案审委员会会议记录、责令改正通知书、预先告知书、行政处罚决定审批表、行政处罚决定书、行政强制执行催告审批表、违法建筑物拆除公告、公告张贴照片、行政强制执行决定审批表、强制执行决定书、上述文书送达回证。证明原告建筑未取得《建设工程规划许可证》或《临时建设工程规划许可证》，为违法建设，安宁城管局行政行为查明事实清楚、证据确实充分，程序合法。第三组：5、相关法律节选。证明行政行为适用法律正确。第三人述称，其一，安宁区政府不是本案具体行政行为的实施方。原告所称位于安宁区××路××＃路××道××道××＃××路区域内，建筑面积为114.95平方米的房屋，系2019年安宁城管局查处认定为违法建筑并作出《兰州市城市管理行政执法强制执行决定书》（兰成安（西路）强执决字［2019］第14号），该具体行政行为是安宁城管局依职权作出，并非第三人所为，安宁区政府也未参与对案涉房屋拆除行为。其二，被答辩人将安宁区政府列为为第三人错误。安宁城管局作出强制执行决定书后，被答辩人向兰州市城市管理综合行政执法局申请行政复议，并由该局作出行政复议。第三人并非本案复议机关，故安宁区政府列为第三人错误。故请求依法驳回原告起诉。第三人向本院提交以下证据：1、《行政复议决定书》（安复决字［2019］14号）；2、《行政复议答复通知书》（安城管发［2019］56号）；3、《行政复议答复通知书》（兰城管复字［2019］2号）。证明本案所诉诉求与第三人无法律上直接关系。经审理查明，2010年1月1日，马国英、马红俊合伙投资48万元人民币从马文龙、陈义海处转买位于兰州市安宁区××路××＃路××道××道××＃××路区域内，建筑面积为114.95平方米的房屋一套，该房屋系卢国勇自建并于2008年4月14日以4.6万元人民币转让给马文龙。2019年1月18日，兰州市安宁区安西路街道办事处向安宁城管局转《关于违法建设查处的函》，称“在我街道584＃规划路征拆调查过程中发现知行学院桥以北，大青沟以西，拟建584＃规划路上以东区域有部分建筑物无法提供建设规划手续，涉嫌违法，请安宁区城市管理局依法查处。”安宁城管局遂于当日对该函中反映问题立案调查，通过向相关部门发出协查函、对马国英、马红俊询问调查、现场勘验等，于2019年1月29日调查终结，2019年2月15日安宁城管局分别作出《责令改正通知书》（兰成安责改字［2019］第14号）和《行政处罚预先告知书》（兰城安（西路）预字［2019］第14号），告知马国英、马红俊在接到通知书之日起三日内享有要求举行听证，提出陈述和申辩的权利，逾期不提出、不申请的，视为放弃上述权利。当日向马国英、马红俊送达，二人拒绝签收，也未在法定期限内提出举行听证要求和提出陈述、申辩意见。2019年2月21日，安宁城管局作出《行政处罚决定书》（兰城安（西路）行罚字［2019］第14号），限被答辩人七日内自行履行拆除违法建筑。该《决定书》当日送达，二人仍拒绝签收。2019年3月11日，安宁城管局作出《催告通知书》（兰成安（西路）催告字［2019］第14号），并张贴《违法建筑拆除公告》，催告马国英、马红俊履行拆除该违法建筑义务，同时告知在接到催告通知书之日起三日内，可以向安宁城管局提出陈述和申辩，逾期不陈述、不申辩的视为放弃上述权利。马国英、马红俊仍拒绝签收，未在规定期限内提出陈述或申辩意见，也未履行拆除义务。2019年3月28日，安宁城管局作出《兰州市城市管理行政执法强制执行决定书》（兰成安（西路）强执决字［2019］第14号），认定：马国英、马红俊位于安宁区××路××＃路××道××道××＃××路区域的一处房屋（砖木结构平房，面积63.84㎡；砖木结构平房，面积31.82㎡；棚子，面积11.13㎡；简易房，面积8.16㎡。总建筑面积114.95㎡）建设在国有土地上，未取得国有土地使用权，未办理建设工程规划手续，且建设在大青沟洪道西侧50米内，占压了城市规划蓝线和红线，违反了兰州市城市总体规划（2011-2020）强制性内容，并且建设至今未办理《建设工程规划许可证》或《临时建设工程规划许可证》，违反了《中华人民共和国城乡规划法》第四十条第一款之规定。依据《中华人民共和国城乡规划法》第六十八条及《中华人民共和国行政强制法》第三十七条和第四十四条之规定，自本强制执行决定的行政复议和行政诉讼期满之后，将由兰州市安宁区人民政府责成安宁区城管局对违法建筑依法强制拆除。同时告知如对本处罚决定不服，可以在接到本决定书之日起60日内向安宁区人民政府或者兰州市城市管理综合行政执法局申请复议；也可以在接到本决定书之日起6个月内向兰州市七里河区人民法院提起行政诉讼。该决定书当日向马国英、马红俊送达被拒绝签收。2019年5月14日，安宁城管局拆除了马国英、马红俊的房屋。另查明，马国英、马红俊因不服《兰州市城市管理行政执法强制执行决定书》（兰成安（西路）强执决字［2019］第14号），于2019年5月27日向安宁区人民政府申请行政复议；5月28日向兰州市城市管理综合行政执法局申请行政复议，均被受理。安宁区政府于2019年7月11日作出《行政复议决定书》（安复决字［2019］14号），以兰州市城市管理综合行政执法局已受理该复议申请，且被申请人已经向兰州市城市管理综合行政执法局提交《行政复议答复书》及证据材料，依据《中华人民共和国行政复议法实施条例》第三十条、第四十八条之规定，驳回申请人的行政复议申请。2019年7月23日，兰州市城市管理综合行政执法局作出《行政复议决定书》（兰城复决字［2019］第002号），以安宁城管局对马国英、马红俊的行政处罚及行政强制决定认定事实不清、证据不足，程序违法为由，依法撤销安宁区城市管理局作出的《兰州市城市管理行政执法强制执行决定书》（兰成安（西路）强执决字［2019］第14号）。再查明，2019年10月11日，马国英、马红俊向兰州铁路运输中级人民法院提起行政诉讼，要求确认被告安宁区政府、安宁城管局组织实施强制拆除原告位于安宁区××路××＃路××道××道××＃××路区域内，建筑面积为114.95平方米的房屋及建筑物的行政行为违法。兰州铁路运输中级法院审理期间，原告马国英、马红俊申请将被告安宁区政府变更为第三人，并要求将案件移送有管辖权的人民法院审理。兰州铁路运输中级法院遂于2019年11月27日作出（2019）甘71行初260号行政裁定，将案件移送本院。本院认为，本案争议的焦点是被诉强制拆除行为是否合法。2019年4月23日前施行的《中华人民共和国城乡规划法》第六十四条规定：“未取得建设工程规划许可证或者未按照建设工程规划许可证的规定进行建设的，由县级以上地方人民政府城乡规划主管部门责令停止建设；尚可采取改正措施消除对规划实施的影响的，限期改正，处建设工程造价百分之五以上百分之十以下的罚款；无法采取改正措施消除影响的，限期拆除，不能拆除的，没收实物或者违法收入，可以并处建设工程造价百分之十以下的罚款。”第六十八条规定：“城乡规划主管部门作出责令停止建设或者限期拆除的决定后，当事人不停止建设或者逾期不拆除的，建设工程所在地县级以上地方人民政府可以责成有关部门采取查封施工现场、强制拆除等措施。”根据上述规定，对于未取得建设工程规划许可证或者未按照建设工程规划许可证的规定进行建设的建筑物，需要强制拆除的，应当由建筑物所在地县级以上地方人民政府责成有关部门采取强制拆除措施。本案中，安宁城管局对案涉房屋实施了强制拆除，但未提供案涉房屋所在地县级以上地方人民政府即安宁区政府责成其采取强制拆除措施的证据，安宁区政府在庭审中亦表示其未责成安宁城管局实施强拆行为，故安宁城管局实施的强制拆除行为超越职权。《中华人民共和国行政强制法》第四十四条规定：“对违法的建筑物、构筑物、设施等需要强制拆除的，应当由行政机关予以公告，限期当事人自行拆除。当事人在法定期限内不申请行政复议或者提起行政诉讼，又不拆除的，行政机关可以依法强制拆除。”本案中，安宁城管局于2019年3月28日对马国英、马红俊作出《兰州市城市管理行政执法强制执行决定书》（兰成安（西路）强执决字［2019］第14号），并于当日送达。2019年5月27日、28日马国英、马红俊分别向安宁区政府、兰州市城市管理综合行政执法局申请行政复议。基于以上事实，可以认定尚在马国英、马红俊提出行政复议申请的法定期限内，安宁城管局即于2019年5月14日组织人员对案涉房屋实施了强制拆除，其行为不符合《中华人民共和国行政强制法》第四十四条之规定，违反法定程序。综上，安宁城管局对案涉房屋实施的强制拆除行为违反法定程序、超越职权，依法应当予以撤销，因拆除行为系行政事实行为，不具有可撤销内容。依照《中华人民共和国行政诉讼法》第七十四条第二款第（一）项之规定，判决如下：确认被告兰州市安宁区城市管理局对原告马国英、马红俊位于安宁区××路××＃路××道××道××＃××路区域内，建筑面积为114.95平方米的房屋及建筑物的行政行为违法。案件受理费50元由被告兰州市安宁区城市管理局承担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人人数提出副本，上诉于甘肃省兰州市中级人民法院。审 判 长  梅岩兵人民陪审员  郭志华人民陪审员  马 朵二〇二〇年十二月四日书记员李晨