浙江省宁波市中级人民法院 执 行 裁 定 书 （2020）浙02执复68号 复议申请人（被执行人）：新京集团有限公司。住所地宁波市江**育才路**。统一社会信用代码：91330200725174948N。 法定代表人：龚亚云，系该公司执行董事。 委托诉讼代理人：何阳，浙江和义观达律师事务所律师。 申请执行人：吴俊峰，男，1960年10月26日出生，汉族，住宁波市江**。 申请执行人：孙凤，女，1963年3月21日出生，汉族，住宁波市江**。 申请执行人：吴贞颐，女，1993年12月2日出生，汉族，住宁波市江**。 复议申请人新京集团有限公司不服宁波市江北区人民法院（以下简称江北法院）作出的（2020）浙0205执异16号执行裁定，向本院申请复议。本院受理后，依法组成合议庭进行审查。现已审查终结。 江北法院在执行申请执行人吴俊峰、孙凤、吴贞颐申请执行被执行人新京集团有限公司商品房预售合同纠纷一案中【初执案号为（2014）甬北执民字第224号，恢复执行案号为（2019）浙0205执恢27号】，于2019年9月23日作出（2019）浙0205执恢27号执行裁定，终结（2012）甬北民初字第1216号民事判决书的执行。申请执行人吴俊峰、孙凤、吴贞颐不服该执行裁定，向江北法院提出书面执行异议。 江北法院查明：2012年12月5日，吴俊峰、孙凤、吴贞颐为与新京集团有限公司商品房预售合同纠纷一案，向江北法院提起诉讼。2013年6月17日，江北法院作出了（2012）甬北民初字第1216号民事判决书，判决：一、新京集团有限公司于本判决生效之日起三个月内，按照甬集鉴字[2013]6号《鉴定书》所给出的修复方案，对慈湖逸墅小区10号楼301号房屋进行修复；二、新京集团有限公司履行完毕第一项修复义务后，于三日内通知吴俊峰、孙凤、吴贞颐，由原告自行验收确认；双方对修复结果是否符合居住使用要求存有异议的，可协商共同委托有资质的鉴定机构鉴定确认；如双方不能通过协商选择确定鉴定机构的，由法院指定；鉴定费用由新京集团有限公司承担；三、新京集团有限公司于本判决生效之日起十日内向吴俊峰、孙凤、吴贞颐赔偿不能正常使用慈湖逸墅小区10号楼301号房屋的损失80000元等。判决生效后，新京集团有限公司未按判决书确定的履行期限履行修复义务，吴俊峰、孙凤、吴贞颐向江北法院申请执行。江北法院于2014年3月3日立案执行，执行案号为（2014）甬北执民字第224号。执行过程中，新京集团有限公司按照甬集鉴字[2013]6号《鉴定书》所给出的修复方案，对慈湖逸墅小区10号楼301号房屋进行了修复，但吴俊峰等对修复结果有异议并于2014年6月4日向江北法院申请重新鉴定。江北法院当月委托浙江中浩应用工程技术研究院有限公司对涉案不动产经修复处理后是否还存在渗漏水问题进行鉴定。因鉴定所需时间长，江北法院于2014年6月13日对本案作程序终结结案。 2014年11月29日，浙江中浩应用工程技术研究院有限公司向江北法院出具了浙中浩质鉴【2014】第J003号司法鉴定报告，鉴定结论为：1、涉案房屋四层卫生间排水管与楼板结合处存在渗漏现象；2、涉案房屋车库A/12-13轴外墙、车库C-D/14轴外墙、阁楼层D-E/13轴外墙体存在渗漏现象。根据该鉴定报告，新京集团有限公司对涉案房屋进行了修复。江北法院遂即通知双方当事人到现场进行验收。验收过程中，吴俊峰表示目前看不出渗漏水，须待雨季过后方可确认。当雨季过后，吴俊峰发现修复部位仍存在渗漏水现象。 2017年6月至2018年，吴俊峰等以新京集团有限公司对涉案房屋未完全修复、仍存在渗漏水为由多次向法院提交书面材料催促执行。江北法院于2019年1月17日立案恢复执行，执行案号为（2019）浙0205执恢27号。执行过程中，被执行人提出其已经按照判决书确定的维修方案进行了多次维修，在2017年申请人与被执行人办理房屋交付手续时也未对房屋漏水问题提出异议。被执行人认为案件已经执行完毕，没有再次维修义务。江北法院认为被执行人已对案涉房屋进行了至少两次维修，且房屋漏水原因复杂，现无法查明是被执行人维修不当还是其他原因导致漏水，对于再次维修后房屋仍发生渗漏如何处理，生效法律文书未明确。本案执行依据确定的义务，均已执行完毕，双方有争议应另行解决。江北法院遂于2019年9月23日作出（2019）浙0205执恢27号执行裁定书，裁定终结（2012）甬北民初字第1216号民事判决书的执行。吴俊峰、孙凤、吴贞颐不服该裁定，向江北法院提出书面执行异议。 江北法院认为：江北法院执行的依据为（2012）甬北民初字第1216号民事判决书，该判决书明确了被执行人应按照确定的维修方案进行维修，及维修结果有争议时通过第三方鉴定的程序予以解决。根据该判决，本案的执行标的是维修义务，是责令被执行人按照指定的维修方案维修至达到可以居住使用要求。被执行人虽进行了多次维修，局部渗漏水现象已有所改变，但仍存在部分维修方案确定的漏水点没有维修完毕的现象。（2012）甬北民初字第1216号民事判决书虽未指明经过鉴定后，再次进行维修后是否修复完毕发生争议后的解决途径，但根据该判决的本义应该是被告对指定的漏水点维修至不漏水,具备居住使用的要求。现申请执行人提供的证据已经明显显示该漏水点仍存在继续渗漏的现象，故被执行人仍有继续维修的义务。江北法院2019年9月23日作出（2019）浙0205执恢27号执行裁定书以执行依据对多次维修后仍发生渗漏没有明确规定为由，让申请执行人再次诉讼，终结该判决的执行，明显增加了当事人的诉累，该终结执行的执行行为不当，应予以撤销，案件应予以继续执行。被执行人不愿继续维修，根据法律规定，该维修行为可以替代履行。吴俊峰、孙凤、吴贞颐的执行异议成立，江北法院予以支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十五条、第二百五十二条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第五百零三条、《最高人民法院关于执行案件立案、结案若干问题的意见》第九条第（七）项、《最高人民法院关于办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第十七条第（二）项的规定，江北法院裁定撤销（2019）浙0205执恢27号执行裁定书。 新京集团有限公司申请复议称：一、诉争的房屋经新京集团有限公司多次维修，已符合居住使用的要求，并通过了申请执行人吴俊峰、孙凤、吴贞颐的验收交付并办理了房屋产权转移登记，表明新京集团有限公司已充分履行判决书确定的义务。新京集团有限公司按照判决书确认的修复方案进行了修复。2014年11月份浙江中浩应用工程技术研究限有限公司出具的浙中浩质鉴[2014]第J003号司法鉴定报告出来后，新京集团有限公司随即于2015年3月左右再次对涉案房屋进行修复，并通知申请执行人吴俊峰等到场验收。验收过程中，吴俊峰表示目前看不出漏水，须待雨季过方可确认。但雨季过后，吴俊峰未提出异议，双方于2017年5月完成房屋交付并办理了房屋不动产权证书。从新京集团有限公司于2015年3月最后一次维修完毕至2017年5月完成房屋交付，时隔两年之久，但在该期间申请执行人没有提出任何异议或恢复执行申请，房屋交付的行为也足以表明申请执行人认可房屋现状。新京集团有限公司已经履行判决书确定的义务。二、房屋再次漏水原因不明的情况下，新京集团有限公司不应承担判决书以外的义务。根据司法司法鉴定报告的相关结论，2014年双方未解决的渗漏范围已经明确。现申请执行人主张的渗漏点并未在上述范围之内，渗漏原因有待查明，不排除其他原因渗漏，因此，不宜将判决书确定义务又外的义务强加给新京集团有限公司。请求撤销江北法院（2020）浙0205执异16号执行裁定。 申请执行人吴俊峰、吴凤陈述：原执行案件终结本次执行的事情，吴俊峰等均不知道这个程序和内容，没有收到通知书。2014年11月的浙中浩质鉴[2014]第J003号司法鉴定报告，吴俊峰于2015年5月才拿到。在2016年--2017年间，新京集团有限公司通知吴俊峰去验房，吴俊峰提出要雨季过后才能确认。2017年4月14日，吴俊峰去看房，发现有漏水。房屋没有交付，没有办理交付手续。对于房屋产权的办理，是因为银行催促要办理房产证，且房产办理与是否交房没有关系，房产证办好后，都被贷款银行收走。 本院经审查，除“新京集团有限公司按照甬集鉴字[2013]6号《鉴定书》所给出的修复方案，对慈湖逸墅小区10号楼301号房屋进行了修复”的事实不予确认外，对江北法院查明的其他事实予以确认。 本院认为：根据（2012）甬北民字第1216号民事判决主文第一项、第二项内容，新京集团有限公司除了应按照甬集鉴字[2013]6号《鉴定书》所给出的修复方案，对慈湖逸墅小区10号楼301号房屋进行修复外，还应使修复的结果达到符合居住使用的要求。在执行过程中，江北法院对于新京集团有限公司是否依判决履行该修复义务，首先应依法予以审查核实。因新京集团有限公司的履行义务系行为义务，江北法院在执行过程中未依法对新京集团有限公司是否按（2012）甬北民字第1216号民事判决履行修复义务进行审核查明，且涉案房屋修复结果经鉴定后仍存在水渗漏现象，（2019）浙0205执恢27号执行裁定径行认定新京集团有限公司已经履行完判决确定的义务，执行案件已经执行完毕，并终结执行，显属不当。江北法院（2020）浙0205执异16号执行裁定撤销（2019）浙0205执恢27号执行裁定，符合法律规定。综上，新京集团有限公司的复议请求不能成立，本院不予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十五条、《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件苦干问题的规定》第二十三条第一款第一项之规定，裁定如下： 驳回新京集团有限公司的复议申请，维持江北法院（2020）浙0205执异16号执行裁定。 本裁定为终审裁定。 审 判 长  徐水根 审 判 员  林 波 代理审判员  李新荣 二〇二〇年十二月二日 代书 记员  胡筱霜