湖南省长沙市中级人民法院民 事 裁 定 书（2020）湘01民申765号再审申请人（一审被告、一审反诉原告、二审上诉人）:陈维，男，1977年9月26日出生，汉族，住湖南省长沙市雨花区。委托诉讼代理人：苏国杰，湖南工总律师事务所律师。被申请人（一审原告、一审反诉被告、二审被上诉人）：刘东明，男，1963年1月8日出生，汉族，湖南省郴州市北湖区。再审申请人陈维与被申请人刘东明合伙协议纠纷一案，湖南省长沙市雨花区人民法院（以下简称一审法院）于2018年8月13日作出（2017）湘0111民初9068号民事裁定，陈维不服该裁定，上诉至本院。本院于2018年12月18日作出（2018）湘01民终10223号民事裁定，撤销（2017）湘0111民初9068号民事裁定，指令一审法院继续审理。一审法院于2019年6月27日作出（2019）湘0111民初2856号民事判决，陈维不服该判决，上诉至本院。本院于2020年6月9日作出（2020）湘01民终3579号民事判决。陈维不服该判决，向本院申请再审，本院受理后依法另行组成合议庭对本案进行了再审审查，现已审查终结。陈维申请再审称：一、经申请人多方取证，有新的证据能够确实证明被申请人私吞湖南省建筑工程集团总公司省博物馆项目（以下简称省博物馆项目）回款事实,该笔款项应当从被申请人诉请款项中扣除,申请人在一审、二审中均以此反驳被申请人的诉请,并举证证明要求扣减。原判决以申请人未以独立的诉讼请求请求,被申请人不认可金额等为由作出不能直接抵扣,要求申请人另寻合法途径解决的判决,这不仅增加申请人的诉讼负担,而且给双方及法院带来不必要的诉累。1、关于省博物馆项目,一审中被申请人辩称省博物馆项目系其个人项目，不予承认该项目系双方的合伙项目。而在二审中,经法官反复询间,被申请人才承认博物馆项目系双方的合伙项目,而问及是否回款,回款多少申请人则以时间久远需要问财务为由未当庭回复,但法官也要求其庭后查询后三日内书面回复。对于被申请人如何回复申请人毫不知情,但二审判决本院认为部分载明(第13页倒数5-2行)“鉴于双方对于省博物馆项目和浔龙湖项目如何清算达成一致协议,陈维也未就项目提出诉讼请求,刘东明也不予认可陈维主张的到账款项,故本院不予直接扣除。”可以看出被申请人并未提供具体的回款情况。2016年5月1日申请人与被申请人拟成立“美丽坚实业有限公司”作为双方合作公司,该公司以湖南家旺门窗有限公司(以下简称湖南家旺公司)钢质门、生态木、铝合金窗三部门与长沙诚栋公司整合合并而成,但直至散伙时该美丽坚公司并未注册成立,双方多是以湖南家旺公司的名义在对外签订合同。省博物馆项目就是陈维以湖南家旺公司的名义签订的合伙项目。这笔项目款汇入湖南家旺公司的账户,而刘东明是湖南家旺公司的实际控制人,申请人在提供了省博物馆项目送货单、《美丽坚公司合同明细清单》等足以证明两个项目早已经结算付款到湖南家旺公司账户的情况下,被申请人先是不承认已回款,后又已时间太久回款情况记不清为由推脱,二审中法官最后要求其在三日内书面说明省博物馆项目回款情况,但因不知其具体回复内容。现申请人多次联系湖南省建筑集团总公司省博物馆改建扩建工程项目部后调取了被申请人向项目部申请结算的结算单、银行转账凭证、签字的收据等证据,拟证明被申请人收回未退还给申请人的省博物馆项目款金额时才发现被申请人未退还给申请人的项目货款不是88209元,而是106554元,对此该笔款项应当从其请求金额中予以扣除。2、申请人与被申请人《美利坚公司刘东明、陈维散伙协议》(简称散伙协议)第二条、第四条约定,被申请人退出合伙以后,合伙公司的权、责、利等均由申请人负责。合伙期间未尽事宜由,尤其是由被申请人要款的项目,由被申请人做好关系处理工作,合伙项目部分未收回款项,被申请人要积极配合申请人收回。表明双方合伙期间未收回款项最终均应当收回后交由申请人。省博物馆项目作为合伙项目,在合伙账目中显示仅收回部分,而该项目在双方散伙时项目已基本结束,只剩款项收回,甚至从申请人调取的省博物馆项目部保存的款项审批表等材料中显示除了最后一笔是在2017年1月14日申请的以外,其余早已结算支付至湖南家旺公司账户中。明确得知这些回款事实属于合伙期间且散伙时已经能确认的账目,不属于散伙协议中需要另行确认的账款。只是被申请人在合伙期间隐瞒私吞了。甚至被申请人在一审庭审中违背客观事实不承认是这是合伙项目反而在法庭上称是其个人项目,二审中反口但又对金额不认可的行为,其私吞款项事实昭然若揭,对此双方也不可能再做另行确认。原判决对省博物馆项目款项问题审而不判,反而在已经查明基本情况后让申请人另行寻求合法途径解决不仅未解决双方争议,而且徒增诉讼负担。二、原判决认定的基本事实缺乏事实证明,适用法律错误。双方于2016年12月2日在天心区先锋派出所民警见证下作出的《承诺》与12月19日签订的《散伙协议》均是双方对合伙事务进行的结算,两者之间并非是原判决认为的相互独立无关的关系。原判决仅凭《承诺》与被申请人辩称的30万元系双方合伙之前的债权债务结算,而不考虑其中涉及的合伙结算条款与后签订的《散伙协议》有冲突,便认定两者没有关联性,是在没有确凿证据证明情况下作出的事实认定。《散伙协议》是对《承诺》中的结算内容进行的变更是显而易见的,被申请人依据12月19日的《散伙协议》主张的结算款则应当将申请人按《承诺》约定于同日由新望公司转账至被申请人指定的湖南家旺公司的30万元结算款予以抵扣。1、12月2日双方第一次达成结算一致的《承诺》中注明:上诉人支付被上诉人30万元后,两人合作期间被申请人经手材料款由申请人支付,并明确注明合作期间对于晟宇所欠由刘东明支付拾叁万元(13000元),再结合被申请人依据双方12月19日签订的《散伙协议》向申请人主张的其经手的材料欠款41326元中明确注明(材料款单位:瑞通、晶丰、三达、雅恒、晟宇、五洲、聚富)以及被申请人在一审中提交的晨字公司2017年9月2日出具的《证明》,明确证明两人合作期间欠晟宇材料款为132564元,加上一审,二审庭审中申请人代理人反复多次询问被被申请人双方合作期间是否欠有晟宇两笔约13万元的款项,被申请人明确回答只有一笔13万余元晨字欠款。据此可以证明这两份出具时间相隔十多天的文件是双方在准备结束合伙时对合伙事务作出的散伙结算。2、12月2日签订的《承诺》书中表明:湘雅五医院活动板房工程项目系申请人以新望公司的名义承包的个人项目,承诺中核对湘雅五医院应当支付共计385600元给新望公司,这38万多元属于申请人个人的工程款,明确非双方合伙款项,而且该《承诺》书中明确注明申请人将30万元的款项支付给被申请人刘东明后关于合作期间刘东明所欠材料款由其支付,并注明合作期间欠展宇的13万元由被上诉人刘东明进行支付。如果按照被申请人所称的这30多万是对两人合伙以前的债权债务作的结算,那么又为什么特别注明被申请人收了这笔款项后要承担双方合伙项目的欠款支付事宜呢?又为什么约定合作期间上诉人经手材料款由其自己支付?由此可以合理推断这笔30万元的款项就是申请人与被申请人达成第一次散伙合意时被申请人退伙的条件。但是在12月19日,按照被申请人与申请人的说法,其怕共同债权无法收回要求重新结算,于是双方对之前签订的《承诺》中的散伙结算约定进行了变更,重新签订《美丽坚刘东明、陈维散伙协议》,新的散伙协议书中重新对结算事宜进行约定,现被申请人依据新的《散伙协议》主张权利,那么对于申请人之前已经转账支付的30万元毫无疑问应当进行抵扣。再结合申请人代被申请人支付的王本华等人的工资款,申请人实际支付给被申请人的钱款已经远超双方散伙协议中约定应当承担的部分。综上所述,人民法院依法应该驳回被申请人全部诉讼请求,该判决书认定的基本事实缺乏证据证明,适用法律明显错误,有新证据表明该判决明显错误,为了维护申请人的合法权益及法律的权威和尊严,特诉请本院依法支持再审请求,乘公裁决。刘东明未答辩称。在本院审查过程中，刘东明提交了一组新证据：湖南省博物馆项目结算表、付款审批单、转账记录、收据，拟证明省博物馆项目款中有106554元由被申请人支付至其控制的湖南家旺公司账户的事实，该笔款项按照散伙协议约定应当退还给申请人。本院认为，本院作出的（2020）湘01民终3579号民事判决中，已明确“鉴于申请人和被申请人对于省博物馆和浔龙湖项目如何清算未达成一致协议，陈维也未就该项目提出诉讼请求，刘东明也不予认可陈维主张的到账款项，故本院不宜直接扣除，陈维可另寻合法途径主张权利”，现既然陈维提交了新证据证明省博物馆项目到账款项，其可以依据本院作出的二审判决另行起诉主张权利。综上所述，陈维主张的再审事由不能成立。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百零四条第一款，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第三百九十五条第二款规定，裁定如下：驳回陈维的再审申请。审判长 黄 琦审判员 刘 舸审判员 王真铮二〇二〇年十二月六日法官助理梁盼书记员赵翔附相关法律条文：《中华人民共和国民事诉讼法》第二百零四条人民法院应当自收到再审申请书之日起三个月内审查，符合本法规定的，裁定再审；不符合本法规定的，裁定驳回申请。有特殊情况需要延长的，由本院院长批准。因当事人申请裁定再审的案件由中级人民法院以上的人民法院审理，但当事人依照本法第一百九十九条的规定选择向基层人民法院申请再审的除外。最高人民法院、高级人民法院裁定再审的案件，由本院再审或者交其他人民法院再审，也可以交原审人民法院再审。《最高人民法院关于适用的解释》第三百九十五条当事人主张的再审事由成立，且符合民事诉讼法和本解释规定的申请再审条件的，人民法院应当裁定再审。当事人主张的再审事由不成立，或者当事人申请再审超过法定申请再审期限、超出法定再审事由范围等不符合民事诉讼法和本解释规定的申请再审条件的，人民法院应当裁定驳回再审申请。