湖南省张家界市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）湘08民终528号上诉人（原审原告）：谭政科，男，1964年9月18日出生，汉族，住湖南省南县。上诉人（原审原告）：王炳仁，男，1952年2月13日出生，汉族，住广州市东山区。上列两上诉人委托诉讼代理人：孙月明，湖南金顺达律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：湖南大德未来科技产业集团有限公司（原名为张家界大德酿造有限公司），住所地张家界市经济开发区**。法定代表人：石小和，董事长。委托诉讼代理人：何剑平，湖南溇澧律师事务所律师。原审第三人：陈雪，女，1985年11月22日出生，土家族，住湖南省张家界市永定区。委托诉讼代理人：杨毕成，湖南大好律师事务所律师。上诉人谭政科、王炳仁因与被上诉人湖南大德未来科技产业集团有限公司（以下简称大德公司）合同纠纷一案，不服湖南省张家界市永定区人民法院（2020）湘0802民初16号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年7月27日立案后，依法组成合议庭，开庭进行了审理。上诉人谭政科及谭政科、王炳仁的委托诉讼代理人孙月明，被上诉人大德公司的委托诉讼代理人何剑平到庭参加诉讼。原审第三人陈雪经传票传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。谭政科、王炳仁上诉请求：撤销原判决，改判支持一审诉讼请求。事实和理由：原判决认定上诉人的投入是个人行为与事实不符，上诉人相关投入是履行《合股投资协议书》的行为，而被上诉人伪造张家界大德汇通商贸有限公司章程中的出资条款，拒不履行《合股投资协议书》中的代理权出资义务，所以才导致了上诉人的投入损失，上诉人因履行协议而遭受的投入损失，应当由违约的被上诉人承担。大德公司辩称，上诉人抛开公司而基于合同来主张损失违背合同签订目的，上诉人的经营是其个人行为，与公司没有关系，与被上诉人没有关系，原判决正确，应予维持。陈雪未陈述意见。谭政科、王炳仁向一审法院起诉请求：1.请求判令被告赔偿两原告的损失1989694.98元；2.请求判令被告承担本案的诉讼费用。一审法院认定事实：2016年10月14日，谭政科、王炳仁与大德公司及第三人陈雪签订《张家界大德酿造有限公司关于组建营销子公司合股投资协议书》（以下简称《合股投资协议书》），约定：为了使大德公司及其控股公司生产的产品全面、有序的对外销售，充分发挥营销队伍的团队力量，集中精力，做好营销管理工作，经组建的营销公司各股东友好协商，决定成立大德公司控股的营销子公司（其母公司为大德公司），并达成如下股东协议条款：一、营销公司名称另议；二、营销公司股权结构为大德公司占股51%，谭政科占股24%，陈雪占股15%，王其千占股10%；三、营销公司注册资本500万元，其中大德公司以其拥有的九曲香脂醋及其所有衍生产品的独家代理权进行入股，其他三位股东按比例投入现金100万元；四、营销公司组建董事会，董事长为石小和，董事谭政科（兼总经理）、陈雪、王其千，董事会会议制度、公司年度财务预算、年度利润分配办法等，由董事会制定；五、产品定价由大德公司和营销公司共同协商确定；六、母、子公司主要职能分工，大德公司负责产品研发、设计、定价、产品生产、产品储存、物流出货，营销公司负责营销公司组建、营销渠道建设管理、营销广告策划与实施、营销过程的物流管理、招商和培训、收集消费意见并及时反馈给研发和生产部门及参与研究决策、配合母公司进行产品的专利权保护及开展打假工作、公司网站建设与管理；七、益阳地区营销试点成功以前，大德公司可以开放产品的其他所有营销渠道，既可以销售产品，又可以让有志者开拓营销市场，创出营销经验，但在益阳地区产品营销试点成功以后，母、子公司则必须按本协议第六条“母、子公司主要职能分工”的条款履行；八、如果益阳地区产品试点不成功，本协议书自动无效；九、本协议未尽事项，由公司股东另行协商，签订补充协议，补充协议与本协议书具有同等效力；十、本协议一经签订，即具有法律效力，任何一方均不得违反本协议书约定，否则，由违约方承担一切法律责任。2016年10月15日,大德公司与孟晔、谭政科签订《张家界大德酿造有限公司产品营销试点合作协议》（以下简称《试点合作协议》），约定：大德公司经过十多年的艰辛努力，产品研发已经成功完成，定型产品已开始生产，为了更好地开展下一步的市场营销工作，大德公司计划在益阳地区做产品推广的前期营销试点工作，根据工作需要，大德公司在益阳市××位产品试点合作者（孟晔、谭政科），以整合资源，共同做好益阳地区产品营销的试点工作，现就试点合作事项达成如下条款：一、合作范围为九曲香脂醋和醋肽酵醋饮的营销试点；二、大德公司提供价值（按出厂价）为5万元的广告赠送体验品，提供试销中各种需要的资料、技术知识，及时改进已认可的产品设计、包装、名称等，配合制作宣传片，一个月参加一次试点工作会议；三、合作期限为试点一年，成功后转为代理商，另签代理协议；四、谭政科、孟晔负责开办醋产品专卖店，完成专卖店装修、产品陈列、室内广告、户外广告、可移动广告牌的设计与制作、音响设备添置，组建营销队伍、开展培训和学习，对关键人员馈赠产品并开展上门宣传，制作宣传片，微信平台的升级与维护，新制作公司网站与维护；五、试点成功后，如果谭政科、孟晔希望继续在益阳地区经销大德公司产品，大德公司同意将益阳地区的产品经销总代理权授予谭政科和孟晔，经销产品包括大德公司本部生产的产品以及其控股投资公司的生产产品，并且给予三年不进行销售业绩考核的优惠条件；六、试点期间谭政科、孟晔自负盈亏，大德公司向谭政科、孟晔以出厂价格（50元／瓶：248ｍｌ）提供产品，其他产品出厂价格由大德公司根据成本情况与谭政科、孟晔协商确定，产品试点期限为一年，从2016年10月15日至2017年10月15日止；七、结算方式为现款现货；八、法律责任，本协议一经签订，双方均不得违约，否则违约方须承担对方发生的一切经济损失，谭政科、孟晔在大德公司健字号未取得之前，宣传内容不能超出产品范围，如引起的权责纠纷与大德公司无关，本协议签订后，大德公司向谭政科、孟晔提供赠送体验品，如果谭政科、孟晔未按合同履行，其赠送体验品由谭政科、孟晔按原值赔付给大德公司。该协议签订后，谭政科、孟晔开始在益阳地区成立专卖店销售大德公司的九曲香脂醋等产品。2017年1月10日，大德公司举办《高端醋酿造技艺与功能研讨会》。2017年3月，谭政科、王炳仁、第三人陈雪未参加大德汇通公司成立的股东会并在《张家界大德汇通商贸有限公司章程》上签字，由大德公司负责办理工商登记的工作人员向谭政科通过微信发送《公司章程》、《股东会决议》等相关内容进行确认，在办理大德汇通公司的营业执照时，由代办人员在《张家界大德汇通商贸有限公司章程》上代签了谭政科、王炳仁、陈雪的名字。该《张家界大德汇通商贸有限公司章程》第三章载明的公司股东包括大德公司、谭政科、陈雪和王炳仁，大德公司认缴出资255万元，出资方式为实物，出资比例为51%，谭政科认缴出资为120万元，出资方式为货币，出资比例为24%，陈雪的认缴出资为75万元，出资方式为货币，出资比例为15%，王炳仁的认缴出资为50万元，出资方式为货币，出资比例为10%，四股东出资的认缴期限均为2035年7月11日。2017年3月31日，大德汇通公司登记成立，登记的法定代表人为龙荣，住所地位于湖南省张家界市永定区××小区皓月阁**，股东包括陈雪（认缴出资75万元）、谭政科（认缴出资120万元）、王炳仁（认缴出资50万元）、大德公司（认缴出资255万元）。2017年5月13日，谭政科接收大德汇通公司法定代表人龙荣移交的相关证照原件，包括：开户许可证、制单U盾（编号9556602015655050）、公司公章1个、财务章1个（公安备案）、营业执照副本1个、营业执照正本1个。2017年9月20日，大德汇通公司与孟晔、汤金龙签订《总经销协议书》，约定：一、大德汇通公司授权孟晔、汤金龙为九曲香脂醋系列产品在益阳市的总经销商，在本区域内享受产品的独家总经销资格，并在本区域市场范围全权开展销售大德汇通公司产品的合法商业活动；二、在孟晔、汤金龙成为区域总经销期间，大德汇通公司不再在本区域内发展授权经销商；三、考虑到产品生产周期长等特点，孟晔、汤金龙应在合同签订后十日内，向大德汇通公司签报《年度产品需求计划表》，以便指定年度生产计划，并及时组织产品灌装、包装及出货；四、孟晔、汤金龙应在本合同签订生效后，在首批产品订购之日起，第一年销售不少于叁拾万元的年度销售目标，以后每年按30%递增，超额完成年度销售目标，张家界大德汇通商贸有限公司按超额完成目标金额部分的2%返利给孟晔、汤金龙；五、本协议执行期从2017年9月20日开始到2019年9月19日为止。2018年4月23日，大德公司作出《关于暂停原浆醋与膏对外销售的通告》，内容为：“因公司战略调整，经公司董事会研究决定，公司从2018年4月21日起暂停对外销售原浆醋与膏，具体如下：一、撤销华天城的大德酿造文化馆；二、暂停市场所有九曲香脂原浆醋与膏的销售；三、在册登记的老客户可以限量提供产品，但统一新的价格体系执行，九曲香脂醋原浆398元/瓶（250ml），九曲香脂五年原浆1288元/瓶（250ml），九曲香脂十年原浆2888元/瓶（250ml）；四、原九曲香脂露腰装（1000ml、1500ml），不再销售。特此通告。”2018年5月15日，益阳凌云资产评估事务所作出益凌评所报字（2018）第017号《张家界大德汇通商贸有限公司资产评估报告书》，评估结论为：本次评估大德汇通公司的净资产在评估基准日2018年4月30日的评估值为14531.01元，在经营过程中累计发生的费用净额（经营亏损）1843163.97元，两者合计为1989694.98元。2018年6月6日，谭政科、王炳仁与大德公司、大德汇通公司、康美实业投资控股有限公司股东出资纠纷一案诉至一审法院，2019年6月21日，谭政科、王炳仁申请撤回起诉，一审法院予以准许。一审法院认为，谭政科、王炳仁要求大德公司赔偿损失发生的地点为长沙、益阳，损失的期间为2016年10月至2018半年5月，也就是说，谭政科、王炳仁主张的损失包括2016年10月15日谭政科与大德公司签订《试点合作协议》后，为履行该试点合作协议期间产生的损失，但《试点合作协议》约定的合作期限为一年，试点成功后，如果谭政科、孟晔希望继续在益阳地区经销大德公司产品，大德公司同意将益阳地区的产品经销总代理权授予谭政科、孟晔，试点期间谭政科、孟晔自负盈亏，且2017年9月20日，大德汇通公司与孟晔、汤金龙签订《总经销协议书》，大德汇通公司授权孟晔、汤金龙为九曲香脂醋系列产品在益阳市的总经销商，因此，谭政科、王炳仁要求的从2016年10月至2017年9月20日在益阳试点期间的损失，由其自负盈亏，不予支持。在益阳地区谭政科、王炳仁投入的其他损失，一方面在益阳有试点合作者组织营销，另一方面在试点结束后有总经销商进行经销，谭政科、王炳仁在《试点合作协议书》、《总经销协议书》之外的投入没有经过全体股东的一致同意，也没有证据证实谭政科、王炳仁的营销行为取得了大德汇通公司的合法授权，在长沙设立办公地点进行营销亦是如此，在大德公司与谭政科、王炳仁、陈雪签订的《合股投资协议书》中明确约定“本协议未尽事项，由公司股东另行协商”，谭政科、王炳仁未提供证据证实大德汇通公司对二人的行为进行了相应的授权，为公司行为，二人的个人行为所带来的损失由其自己承担。综上，依照《中华人民共和国合同法》第八条、《最高人民法院关于适用的解释》第九十条、第二百四十条之规定，判决：驳回原告谭政科、王炳仁的诉讼请求。案件受理费22708元，由原告谭政科、王炳仁负担。二审中，当事人没有提交新证据。一审查明的事实，二审予以确认。本院认为，《合股投资协议书》中约定大德公司应以其拥有的九曲香脂醋及其所有衍生产品的独家代理权进行入股，其后2017年3月31日成立了张家界大德汇通商贸有限公司，其公司章程载明大德公司的出资方式为实物。上诉人谭政科、王炳仁在诉讼中的主要理由是大德公司未履行协议约定的义务以独家代理权入股，且在后来的经营过程中违反约定单方提高供货价格直至拒绝供货。虽然根据现行法律规定，以货物销售的独家代理权作为出资方式，没有依据，但结合当事人之间的约定及其经营方式，谭政科、王炳仁作为实际开展经营的人，其根本目的是要享有相关产品的独家代理权，并基于可取得独家代理权的信赖而投入资金开展经营，至于独家代理权是否“入股”则并非关键。现谭政科、王炳仁无论是作为个人抑或是作为张家界大德汇通商贸有限公司的股东，都无法开展经营，其投入资金的目的落空，产生的损失大德公司应予赔偿。根据《张家界大德汇通商贸有限公司资产评估报告书》，结合本案具体情况，本院酌定由大德公司赔偿120万元。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项、第一百七十四条、第一百四十四条，判决如下：一、撤销湖南省张家界市永定区人民法院（2020）湘0802民初16号民事判决；二、湖南大德未来科技产业集团有限公司于本判决生效之日起十五日内向谭政科、王炳仁赔偿损失1200000元；三、驳回谭政科、王炳仁的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费22708元，由湖南大德未来科技产业集团有限公司负担15600元，由谭政科、王炳仁负担7108元；二审案件受理费22708元，由湖南大德未来科技产业集团有限公司负担15600元，由谭政科、王炳仁负担7108元。本判决为终审判决。审判长 周 洁审判员 刘利利审判员 杨 芳二〇二〇年十二月十八日法官助理盖景阳书记员宋洁鸿附相关法律条文：《中华人民共和国合同法》第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。第一百七十四条第二审人民法院审理上诉案件，除依照本章规定外，适用第一审普通程序。