安徽省滁州市中级人民法院 刑 事 裁 定 书 （2020）皖11刑终364号 原公诉机关安徽省滁州市南谯区人民检察院。 上诉人（原审被告人）孙献霞，女，1971年8月10日出生于安徽省定远县，汉族，初中文化，无业，户籍地安徽省定远县，经常居住地安徽省滁州市南谯区。2019年1月18日因为赌博提供条件被安徽省滁州市公安局南谯分局罚款五百元。2019年12月10日因涉嫌犯开设赌场罪被安徽省滁州市公安局南谯分局刑事拘留，同年12月25日被该分局取保候审，2020年10月26日因涉嫌犯赌博罪经安徽省滁州市南谯区人民法院决定，同年11月4日由安徽省滁州市公安局南谯分局执行逮捕。现羁押于滁州市看守所。 原审被告人张厚柱，男，1968年12月11日出生于安徽省定远县，汉族，初中文化，无业，户籍地安徽省定远县，经常居住地安徽省滁州市南谯区。2019年12月10日因涉嫌犯开设赌场罪被安徽省滁州市公安局南谯分局刑事拘留，同年12月13日被该分局取保候审，2020年10月26日因涉嫌犯赌博罪经安徽省滁州市南谯区人民法院决定逮捕，滁州市看守所以被告人张厚柱患病未予收押。 安徽省滁州市南谯区人民法院审理滁州市南谯区人民检察院指控被告人张厚柱、孙献霞犯赌博罪一案，于2020年11月10日作出（2020）皖1103刑初209号刑事判决。宣判后，原审被告人孙献霞不服，提出上诉。本院受理后依法组成合议庭，经过阅卷、讯问上诉人，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。本案现已审理终结。 原判认定：2019年4月7日至4月11日，被告人张厚柱单独或者结伙邀集王某、孙某2、李某2、郑某等人在滁州市南谯区湖心××××居民组其租赁的房屋内以“推牌九”的方式聚众赌博，并安排被告人孙献霞等人在现场负责抽头，赌资累计不少于52000元。 原审法院另查明：被告人张厚柱、孙献霞在公安机关退赃5000元；2019年12月10日，被告人张厚柱、孙献霞经公安机关电话通知到案后，如实供述自己的主要犯罪事实。 原判依据下列证据认定上述事实： 1.支付宝、微信转账记录、账户信息等证明：参赌人员之间通过支付宝、微信转账方式换取现金进行赌博的情况。 2.公安机关检查笔录等证明：王某手机支付宝、微信昵称、账号及其相关交易记录情况；2019年4月11日，王某通过支付宝转给陶某12000元，兑换现金用于赌博。 3.辨认笔录证明：部分参赌人员之间的相互辨认以及对被告人张厚柱、孙献霞的辨认；王某、孙某2、张厚柱对实施赌博活动场所的指认。 4.行政处罚决定书证明：违法行为人王某、郑某、李某1、李某2、孙某1、陶某因在张厚柱、孙献霞夫妇租赁的房屋内赌博被公安机关行政处罚；2019年1月18日，孙献霞因为赌博提供条件被滁州市公安局南谯分局罚款五百元，收缴赌具牌九一副，骰子两个，追缴违法所得三十元。 5.退赃说明、安徽省政府非税收入一般缴款书证明：被告人张厚柱、孙献霞在公安机关退赃5000元。 6.滁州市公安局南谯分局清流派出所出具的到案经过证明：2019年12月10日，被告人张厚柱、孙献霞经公安机关电话通知到案接受讯问。 7.户籍信息证明：被告人孙献霞、张厚柱的自然身份信息。 8.证人彭某的证言证明：2019年4月11日下午，薛某打电话让他到湖心××××居民组赌博，赌场有十几个人玩牌九，张厚柱老婆在旁边“抽水”，后来张厚柱拽薛某衣服吵架，他走了。 9.证人张某的证言证明：2019年4月初，张厚柱给他打电话说自己侄女从外地回滁州，喜欢赌钱，准备喊些人搞个大场子，让他过去赌钱，他没敢去。之后几天只要一开赌张厚柱就会给他打电话，但他都没有过去。 10.证人马某的证言证明：2019年4月7日下午，他陪舅舅郑某到湖心路美食城西边一个巷子里赌钱，张厚柱在门口等着他们，之后张厚柱又给自己舅头和侄女打电话，人到以后，郑某和张厚柱及其舅头、侄女开始赌起来，张厚柱老婆之后也过去了，在旁边抽头，抽满一千元交给他。次日下午，他和郑某又过去了，还是张厚柱老婆在现场抽头，每抽满一千元交给他。夜里11点多，张厚柱侄女钱输完了，他把郑某之前放他身上的一万元钱按郑某的要求给张厚柱侄女，张厚柱侄女扫微信二维码转给他，赌场结束后他转给了郑某。这个赌场4月7日抽头1000多，4月8日抽头4000多。 11.证人李某1的证言证明：2019年4月8日下午，他路过张厚柱家看到有李某2等七八个人在赌博玩牌九，他看会走了。4月11日下午，他带两千元过去参赌，赌场已经有张厚柱舅头、侄女，以及薛某、孙某1等人在赌，后来李某2也过去了，张厚柱老婆在赌场抽头，还有个女的望风，他赢了不到一千元有事先走了。当时张厚柱老婆抽头有两三千元钱。 12.证人陶某的证言证明：2019年4月8日下午，他被薛某邀到湖心路张厚柱开的赌场赌博，他进去时张厚柱及其舅头、侄女和郑某等人正在赌牌九，张厚柱老婆在现场抽头，他赌一会儿输了四百多元先走了。4月11日下午，他又被薛某叫到张厚柱家赌博，参赌的还是上次那些人，张厚柱老婆在旁边抽水。张厚柱侄女现金输完后，用支付宝转给他6000元，他给对方6000元现金，后来又输光了，他和薛某凑够6000元现金，给了张厚柱侄女，张厚柱侄女又通过支付宝转给他6000元。赌博结束之后两三天，他还给了薛某3000元现金。 13.证人李某2的证言证明：2019年4月8日晚，他被张厚柱邀请过去打牌，参赌的有张厚柱、孙某2、王某、薛某、陶某、李某1、孙某1、郑某等人，张厚柱老婆在旁边抽头，张厚柱、王某、孙某2合伙坐庄，这三个人钱输完后，找他借了一万元现金，钱是王某接过去的，这次他没有参赌。几天后，他又到张厚柱的赌场，带了两三千元参赌，还是张厚柱老婆在抽头，王某将之前借他的一万元现金还给他。 14.证人孙某1的证言证明：2019年4月8日下午，薛某邀他到张厚柱的赌场赌钱，有他和薛某、郑某等六七个人参赌，他输了一千多元钱。2019年4月11日下午，他又被薛某叫到张厚柱家赌场赌钱，还是之前那些人，他带了两千多元钱，刚开始赢两千多元准备走，薛某喊他再玩会，之后就没什么输赢。参赌期间，张厚柱老婆在赌场抽头。 15.证人郑某的证言证明：2019年4月7日下午，张厚柱喊他过去赌牌九，他和外甥马某一起开车过去，张厚柱把他们带到张厚柱租的房子里，然后打电话喊人过去赌钱，他和王某、张厚柱、孙某2开始赌起来，张厚柱老婆抽头。他带了五六千元现金，王某输完后，通过支付宝转给他一万元，他给王某一万元现金，之后他又输完了，他通过微信转给王某一万元，王某给他一万元现金，最后他赢了四千多元。次日下午，他被薛某邀请到张厚柱租住房赌场参赌，还是张厚柱老婆抽头，赌博的基本上还是之前的人，他输钱以后，通过扫微信给王某一万元，王某给他一万元现金，后来王某钱输完了，他让马某把他进赌钱前放马某身上的一万元现金借给王某，王某把这一万元转给马某，后来王某这一万元又输完了，通过微信转给他一万元，他给王某一万元现金，他最终赢了两三万元。4月11日，他听说张厚柱又输钱了，到场去看看，在现场替薛某抓几把牌，后来张厚柱指责薛某玩假吵了起来，他便走了。 16.证人薛某的证言证明：2019年4月8日下午，他应张厚柱之邀喊些人到张厚柱租的房子里赌牌九，他喊了郑某、孙某1、陶某过去和王某、孙某2、张厚柱等人一起赌，张厚柱老婆在旁边“抽水”，他一共输了四千元，张厚柱给他分了两千元抽头的钱。4月11日下午，他喊孙某1、陶某等人到张厚柱租房处和张厚柱、王某、孙某2等人推牌九赌博，还是张厚柱老婆负责“抽水”，这次他赢了三千元。 17.证人孙某2、王某的证言证明：他们和张厚柱、孙献霞夫妇是亲戚关系。2019年4月7日至11日，他们在张厚柱家附近张厚柱租的房子里玩牌九赌博，张厚柱还邀集了郑某、薛某等人，孙献霞等人在赌场抽头。这期间他们一共输了十多万元。参赌期间，王某还通过支付宝、微信转账调换现金。 18.被告人张厚柱、孙献霞的供述证明：2019年4月7日至11日，王某、孙某2等人到他们家做客，张厚柱邀请王某、孙某2到附近自己租赁的房屋内赌博，薛某、郑某也喊了些人，孙献霞在现场和郑某的外甥负责抽头，赌具是张厚柱提供的。张厚柱、王某、孙某2一起输了十几万。 原判认为：被告人张厚柱以营利为目的，聚众赌博，被告人孙献霞明知他人实施赌博犯罪活动，而为其提供帮助，其行为均已构成赌博罪，且系共同犯罪，依法应予惩处。被告人张厚柱在共同犯罪中起主要作用，系主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚；被告人孙献霞在共同犯罪中起次要作用，系从犯，依法应当从轻处罚。被告人张厚柱、孙献霞经公安机关电话通知到案后，如实供述自己的主要犯罪事实，视为自首，依法可从轻处罚。被告人张厚柱、孙献霞积极退赃，可酌情从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第一款、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第四款、第二十七条、第六十七条第一款、第六十四条之规定，判决：一、被告人张厚柱犯赌博罪，判处有期徒刑七个月，并处罚金四千元（已缴纳）；二、被告人孙献霞犯赌博罪，判处拘役五个月，并处罚金二千元（已缴纳）；三、退出的违法所得予以没收，赌资予以追缴。 孙献霞上诉提出：其主动投案、认罪认罚，且其与张厚柱系低保户，张厚柱又身患重病，需要人照顾，原判量刑过重，请求二审法院改判缓刑，或者减轻处罚。 经审理查明：二审法院审理查明的事实、证据与一审法院认定的事实、证据相同。一审判决所据证据，收集合法，且经法定程序查证属实，能够证明案件真实情况，二审审理期间，上诉人孙献霞对案件事实的认定亦未提出新的证据，本院对一审判决认定的事实、证据均予以确认。 本院认为：上诉人孙献霞及原审被告人张厚柱犯赌博罪的事实清楚，证据确实、充分。关于上诉人孙献霞提出的原判量刑过重的上诉理由，经查，原判根据孙献霞的犯罪事实、性质及对社会的危害程度，充分考虑孙献霞系从犯，成立自首，积极退赃等相关量刑情节，原判量刑并无不当。故上诉人孙献霞提出的相关上诉理由不能成立，本院不予采纳。原判定罪准确，量刑适当。审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项的规定，裁定如下： 驳回上诉，维持原判。 本裁定为终审裁定。 审判长  朱有亮 审判员  张明勇 审判员  陈晓蕾 二〇二〇年十二月二十一日 书记员  余 梦 附本案适用的法条： 《中华人民共和国刑事诉讼法》 第二百三十六条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理： （一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；