辽宁省营口市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）辽08民终3273号上诉人（原审被告）：王俊龙，男，1988年8月10日出生，汉族，系大石桥市人社局职员，现住鲅鱼圈区。委托诉讼代理人：王裕露，女，1985年10月15日出生，满族，个体，现住盖州市。委托诉讼代理人：张玉丽，辽宁元久律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：姜国成，男，1965年3月31日出生，汉族，个体，现住盖州市。委托诉讼代理人：梅芝元，盖州市恒通法律服务所法律工作者。被上诉人（原审被告）：中国平安财产保险股份有限公司营口中心支公司，住所地：营口市站**智泉街**。负责人：孔繁英，公司经理。委托诉讼代理人：韩永兴，男，1990年1月18日出生，汉族，系该公司职员，现住营口市老边区。上诉人王俊龙因与被上诉人姜国成、中国平安财产保险股份有限公司营口中心支公司机动车交通事故责任纠纷一案，不服辽宁省盖州市人民法院（2020）辽0881民初400号民事判决，向本院提起上诉。本院立案后，依法组成合议庭对本案进行了审理。本案现已审理终结。上诉人王俊龙上诉请求：1、原审判决认定事实不清、适用法律错误，多判上诉人承担200000元，请求依法重新核定被上诉人姜国成的误工费和护理费、伤残赔偿金的赔偿数额，撤销原审判决，依法改判。2、由被上诉人承担全部诉讼费用。事实和理由：一、原审判上诉人赔偿误工费和护理费共计231310元属于事实不清，证据不足，适用法律错误。违反相关鉴定规定。被上诉人姜国成因交通事故受诊断为“右下肢多发骨折”，根据《人身损害误工期、护理期、营养期评定规范》（GAT-1193-2014)第十条：肢体与关节损伤的护理期最高的也没有超过180日的，误工期根据鉴定标准最长不超过一年。营口市中医院司法鉴定所的鉴定人却某具了护理期850天，误工期940天的鉴定结论，加之第一次因此案诉讼判决的护理期120天，误工期210天，那么盖州市人民法院共判决上诉人赔偿被上诉人共计护理期970天，误工期1150天，上诉人认为实在是有失公平。被上诉人姜国成在庭审时没有出具劳动合同，没有证据证明其工资收入迖到每天115.5元，且被上诉人没有提供证据证明其持续误工时间迗到940天。护理期判决850天明显过长，护理费应当根据住院天数确定，被上诉人出院后的护理需有医嘱，否则不能仅凭鉴定结论确定。判决850天违反相应的鉴定标准。同时没有出具护理人是谁，护理人是否因为护理姜国成减少收入十余万元，姜国成为农民，其有土地收入，打工仅为临时收入，其家人也是农民，没有证据能证明因发生此交通事故其家庭在这三年时间减少收入三十余万元。侵权纠纷是因侵权行为致收入减少为赔偿依据，原审没有收入减少证据，仅凭鉴定人违背鉴定依据做出的鉴定结论判侵权人赔偿显然是事实不清，证据不足，而且适用法律错误。法律应注重事实，公平合理，发生交通事故不是上诉人的故意行为，所谓赔偿，既要考虑受害人的经济损失，也要考虑交通事故肇事者的承受能力，公平是对当事者双方而言的，损失应该以实际发生为准，不应该让受害人在事故中不当得利，主持正义是人民法官的职责。二、伤残赔偿金按20%系数赔付属于适用法律错误。按照相关的法律规定，被上诉人姜国成的伤残等级为两处十级伤残，应按11%的系数赔偿，省高法的会议纪要，当时仅为参考执行，现在已经过去已经十年了，新的法律规定已经更换多次，会议纪要在目前早就不适用了。原审判决依据省高法的会议纪要，按照20%系数赔付属于适用法律错误。综上，原审判决认定事实不清，适用法律错误。被上诉人姜国成辩称，一审法院认定事实正确，适用法律得当，一审判决结果符合法律规定，请二审法院驳回上诉，维持原判。被上诉人中国平安财产保险股份有限公司营口中心支公司辩称，同意上诉人的上诉意见。姜国成向一审法院起诉主张：1.判令二被告赔偿原告各项经济损失共计317378.30元；2.本案诉讼费由被告承担。一审法院认定的事实：2017年9月8日19时30分许，王俊龙驾驶辽Ｈ×××**号甲壳虫牌小型轿车由南向北行驶至熊万线960米盖州市九垄地镇黄旗村处时，与由北向南行驶姜国成驾驶的无牌照机动三轮车相撞，造成两车不同程度受损，机动三轮车驾驶员姜国成受伤的道路交通事故。本起交通事故，经盖州市公安局交通管理大队作出的盖公交认字[2017]第0349号道路交通事故认定书，认定王俊龙负本起道路交通事故的主要责任，姜国成负本起道路交通事故的次要责任。姜国成受伤后，被送到营口经济技术开发区熊岳正骨医院住院治疗192天，经诊断：创伤失血性休克、右股骨踝开放粉碎性骨折、右髌骨开放粉碎性骨折、右下肢皮肤潜行多发剥脱伤、右胫骨踝及胫骨中上段开放粉碎性骨折、右小腿前肌群断裂、右胫神经损伤、右腓总神经损伤、右腓骨多段粉碎性骨折。2018年10月8日在营口经济技术开发区熊岳正骨医院住院2天。2018年11月22日在营口经济技术开发区熊岳正骨医院住院4天。共花医疗费94233.64元，花施救费500元，花复印费271元。2020年3月17日，姜国成到营口经济技术开发区熊岳正骨医院住院治疗24天，经诊断：右股骨干骨折术后骨性愈合、右髌骨骨折术后骨性愈合、右胫骨骨折术后骨不连。花医疗费20606.05元。2020年4月28日，经营口市中级人民法院委托营口市中医院司法鉴定所对姜国成的伤残等级及误工期、护理期进行司法鉴定，该所于2020年6月8日出具[2020]临鉴字第093号司法鉴定意见书，其鉴定意见为：1、被鉴定人姜国成右膝功能丧失38%构成伤残等级十级；右踝功能丧失55%构成伤残等级十级。2、被鉴定人姜国成误工期支持自受伤之日至2020年3月20日在硬膜外麻醉下行右髌骨骨折术后内固定取出术、右胫骨骨折术后骨不连折端清理、植骨、钢板固定术后210日，护理期支持自受伤之日至2020年3月20日在硬膜外麻醉下行右髌骨骨折术后内固定取出术、右胫骨骨折术后骨不连折端清理、植骨、钢板固定术后120日。姜国成支付鉴定费1720元。姜国成因本起交通事故受伤的前期损失，已经本院作出（2019）辽0881民初355号民事判决书赔偿完毕。另查，姜国成为农业家庭户口。被扶养人父亲李作臣1942年11月24日出生；被扶养人母亲徐桂兰1945年4月11日出生，李作臣与徐桂兰夫妻二人共育有子女四人。王俊龙所有的辽Ｈ×××**号车辆在中国平安财产保险股份有限公司营口中心支公司投保了机动车强制保险（交强险），其赔偿限额为12.2万元，其中医疗费赔偿限额1万元，死亡伤残赔偿限额11万元，财产赔偿限额2000元。本起交通事故，发生在保险期限内。中国平安财产保险股份有限公司营口中心支公司交强险剩余63648元。一审法院认为，本起交通事故系王俊龙与姜国成的混合过错造成姜国成身体受残的后果，应各自承担相应的民事责任。而王俊龙所有的肇事车辆在中国平安财产保险股份有限公司营口中心支公司投保了机动车强制保险。因此，姜国成因交通事故所造成的剩余各项经济损失，应当先由中国平安财产保险股份有限公司营口中心支公司在交强险剩余的赔偿限额内赔偿，然后由王俊龙按70%的责任比例赔偿。对王俊龙提出的李作臣系姜国成的继父，被扶养人生活费免赔的抗辩理由，李作臣虽为姜国成的继父，但姜国成自3岁起便随母亲改嫁跟随李作臣生活，因此姜国成对李作臣应负有赡养义务，故对王俊龙的该项抗辩理由不予支持；对姜国成要求的误工费，依照司法鉴定报告的结论，按前期损失的标准115.50元/天计算940天（已扣除第一次判决已经赔偿的192天），即108570元；对姜国成要求的护理费，按司法鉴定报告的结论计算850天（已扣除第一次判决已经赔偿的192天）；对姜国成的两处十级伤残，综合确定其赔偿系数为20%；对姜国成要求的交通费，结合其实际伤情和住院天数综合确定为500元。鉴于姜国成因该交通事故致残受到一定的精神痛苦，应当由赔偿义务人适当赔偿精神损害抚慰金。综上所述，对姜国成符合法律规定的诉讼请求部分，予以支持。判决：一、被告中国平安财产保险股份有限公司营口中心支公司于判决生效后十日内在交强险的剩余限额内赔偿原告姜国成各项经济损失63648元（其中护理费59148元、交通费500元、精神损害抚慰金4000元）；二、被告王俊龙于判决生效后十日内赔偿原告姜国成各项经济损失323771.05元（其中医疗费20606.05元、伙食补助费1500元、护理费63592元、误工费108570元、伤残赔偿金129503元）的70%，即226639.74元；三、鉴定费1720元，由被告王俊龙负担1204元，由原告姜国成负担516元。如逾期未按判决书指定的期间履行金钱给付义务，应按《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费5654元，由被告王俊龙负担。二审中，被上诉人姜国成提交了于2020年10月3日拍摄的腿部X光片，证明腿部伤势仍然未痊愈。上诉人对该份证据不予质证，但是认可被上诉人姜国成仍然有钢板未取出，被上诉人中国平安财产保险股份有限公司营口中心支公司对上述证据没有意见。本院经审理查明的其他事实与一审法院认定的事实一致。本院认为，关于一审法院认定被上诉人姜国成误工费和护理费的问题。本案一审期间，经当事人申请，由本院委托营口市中医院司法鉴定所对被上诉人姜国成伤残等级及误工期、护理期进行了司法鉴定，该所于2020年6月8日出具[2020]临鉴字第093号司法鉴定意见书，鉴定结论为：“被鉴定人姜国成误工期支持自受伤之日至2020年3月20日在硬膜外麻醉下行右髌骨骨折术后内固定取出术、右胫骨骨折术后骨不连折端清理、植骨、钢板固定术后210日，护理期支持自受伤之日至2020年3月20日在硬膜外麻醉下行右髌骨骨折术后内固定取出术、右胫骨骨折术后骨不连折端清理、植骨、钢板固定术后120日。”该鉴定报告是在综合考虑了被上诉人姜国成的多处粉碎性骨折及术后骨不连等伤情较重的基础上依据相关规定作出的，符合客观实际，故一审法院在依据该鉴定结论的基础上扣减了第一次诉讼已赔偿的误工、护理费后，依法确定本案中被上诉人姜国成的误工费、护理费，并无不当，本院予以确认。同时，从上述鉴定报告可知，被上诉人姜国成确实存在多处伤残、误工及护理的相关事实，上诉人亦未提供充分的证据证明一审法院所认定的上述标准有明显不妥之处，故对于上诉人的上诉请求，本院不予支持。综上所述，依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费4300元，由上诉人王俊龙负担。本判决为终审判决。审判长 张 红审判员 赵洪骥审判员 关春秋二〇二〇年十二月二十四日法官助理张文生书记员李琳