湖北省荆州市中级人民法院刑 事 附 带 民 事 裁 定 书（2020）鄂10刑终318号原公诉机关湖北省公安县人民检察院。上诉人（原审附带民事诉讼原告人）俞某，男，1973年5月7日出生，朝鲜族，户籍所在地，吉林省延吉市。上诉人（原审被告人）何永珍，女，1982年8月21日出生于湖北省公安县，汉族，初中文化，无职业，住湖北省公安县。2017年9月21日因贩卖毒品被海南省三亚市城郊人民法院判处有期徒刑10个月，2018年3月17日刑满释放；2020年7月23日因涉嫌犯故意伤害罪被公安县公安局取保候审，2020年10月26日经公安县人民法院决定逮捕，10月29日被公安机关依法执行。现羁押于公安县看守所。辩护人龚兵安，湖北荆辉律师事务所律师。辩护人汤仙玉，湖北荆辉律师事务所（实习）律师。湖北省公安县人民法院审理湖北省公安县人民检察院指控原审被告人何永珍犯故意伤害罪,原审附带民事诉讼原告人俞某提起附带民事诉讼一案，于2020年11月3日作出（2020）鄂1022刑初294号刑事附带民事判决。宣判后，俞某、何永珍不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭审理了本案。经阅卷、讯问原审被告人，听取辩护人的意见，认为事实清楚，决定不开庭审理。本案现已审理终结。一审认定，2020年4月9日23时许，被告人何永珍与被害人俞某系男女朋友在一起同居，因家庭琐事，在共同居住的位于湖北省公安县黄山头镇荆管所的房间客厅发生争吵，并互相拉扯动手，被告人何永珍将被害人俞某推倒在沙发上。2020年7月14日经公安九鼎法医鉴定所鉴定，被害人俞某右手第5掌骨基底部骨折构成轻伤二级。2020年4月28日23时许,被告人何永珍与被害人俞某再次因家庭琐事，在黄山荆管所房间内发生争吵，何永珍将俞某推倒在沙发上，致俞某腰部撞在沙发边角。俞某受伤后疼痛，何永珍于2020年5月2日将其带到湖南省安乡县中医医院治疗，经安乡县中医医院诊断，被害人俞某左侧第8、9肋骨折，考虑左侧第3肋陈旧性骨折。公安机关未对该案立案侦查，也未对被害人作司法鉴定，2020年7月14日公安九鼎法医司法鉴定所出具说明，被害人俞某书面承诺肋骨骨折暂不考虑。一审另认定，被害人俞某受伤后于2020年4月18日、5月13日在湖南省安乡县中医医院进行门诊检查；2020年9月9日在公安县人民医院进行门诊检查。上述事实，有下列经一审庭审举证、质证的证据证实：1.公安县公安局黄山头派出所出具的发案经过、抓获经过证实，2020年6月5日被告人何永珍公安县黄山头派出所民警在被告人何永珍居住地传唤被告人接受调查；2.附带民事诉讼原告人俞某陈述，自己与何永珍在2011年左右在海南省务工认识，长期保持同居关系。2020年4月9日自己和何永珍发生争吵、拉扯，何永珍把我扑倒在沙发上，我感觉右手疼痛。第二天到黄山卫生院治疗，结果是右手手掌骨折；3.公安县黄山卫生院诊断报告及安乡县中医医院诊断报告，证实俞某右侧手第5掌骨下段骨折；左侧第3、8、9肋骨见骨折线影；4.公安九鼎法医司法鉴定所司法鉴定意见书及有关说明，证实，受公安县公安局委托对俞某右手外伤进行鉴定，被鉴定人俞某所受伤，损伤程度为轻伤二级；因俞某没有首诊病历资料，鉴定要求超出本机构技术条件和鉴定能力，且俞某书面表示对肋骨骨折鉴定暂不考虑；5.证人龙某证实，2020年5月10日何永珍发信息说被打了，自己赶到何永珍家中，看见俞某和何永珍扭打在一起，我拉开他们，问俞某：“你这接二连三的打何永珍是干什么？”对何永珍说：“这样不行，姨妹子，去派出所报案”。到派出所后民警进行了登记，要何永珍验伤，再进一部处理。回家后跟俞某说：“你在这里天天和我姨妹子打架，你回老家去”，俞某说没有钱，我说给你1000元够不够。俞某说：“1000元钱不够，你还给我医药费”，我就把俞某和他的行李推到门外，我就把门关了，过了10分钟俞某就走了；6.证人张某证实，2020年5月10日，自己和龙某在打牌，龙某说何永珍被俞某打了就去何永珍家了。何永珍的姐姐怕龙某打人，要我同去，我和张敏一起到何永珍家，看见俞某、何永珍、龙某在客厅沙发上说话，龙某说：“你们既然天天在一起打架，就不过了”。龙某的老婆说给俞某1000元钱让俞某走，钱已经转了，俞某没有答应。龙某很生气，准备动手打俞某，我和张敏拉住龙某要他住手，俞某就坐在地上说龙某打他。我和张敏劝俞某赶紧走，过了几分钟俞某就拿着行李走了；7.公安县黄山派出所出具的调解不成功协议，证实俞某要求何永珍赔偿医疗、务工等费用10万元；8.海南省三亚市城郊人民法院（2017）琼0271刑初869号刑事判决书、释放证明，证实被告人何永珍在2017年9月21日因贩卖毒品被判刑10个月。2018年3月17日刑满释放；9.被告人何永珍提交的重新鉴定申请书及辩护人的当庭申请，认为被害人俞某的伤情尚未达到轻伤二级，只构成轻微伤；10.公安县人民法院司法技术科出具的对外委托鉴定及委托工作报告，证实被鉴定人俞某不配合重新鉴定；11.鉴定人薛某、田某出庭的通知书及保证书；12.附带民事诉讼原告人俞某当庭提交的，湖南省安乡县中医医院出具的2张医疗费74元、200元；公安县人民医院出具的2张医疗费648元、202元；公安九鼎法医鉴定费2张700元、1400元；13.被告人何永珍的辩解，自己和俞某经常动手，他也把我打伤过。对附带民事诉讼原告人俞某提出的民事诉请存在异议。一审认为，被告人何永珍故意伤害他人身体健康，致人轻伤，其行为已构成故意伤害罪。被告人何永珍在案发后接受公安机关的传唤，并主动交代自己的犯罪事实，系坦白；被告人何永珍在刑满释放后五年内，再犯应当判处有期徒刑以上刑罚，系累犯，应从重处罚；附带民事诉讼原告人俞某要求被告人赔偿医疗费1124元；鉴定费2100元，共计3224元予以支持。依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款、第六十七条第三款、第六十五条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条规定，判决：一、被告人何永珍犯故意伤害罪，判处有期徒刑六个月。二、被告人何永珍赔偿附带民事诉讼原告人俞某经济损失3224元；三、驳回附带民事诉讼原告人俞某其他诉讼请求。上诉人俞某以一审判令何永珍赔偿其经济损失3224元过低，未支持误工费、护理费、营养费不当为主要理由提出上诉。上诉人何永珍及其辩护人提出主要上诉理由和辩护意见如下：一、一审认定事实不清，证据不足。1.其无伤害俞某的主观故意；2.依据两院三部《人体损伤鉴定标准》的规定，俞某所受伤应鉴定为轻微伤，而非轻伤二级。二、一审审判程序违法。其对受害人的伤情鉴定结论有异议申请重新鉴定，办案机关同意重新鉴定申请后，因受害人不予配合，导致本案事实真相无法查明，一审对原鉴定结论予以采信不当；三、其在被传唤后到案如实供述自己的犯罪事实，认定为自首；四、本案鉴定费应由委托单位公安县公安局承担。经审理查明，一审认定的事实和证据与本院审理查明的事实和证据一致。本院予以确认。关于上诉人何永珍及其辩护人提出被害人俞某所受伤应鉴定为轻微伤，而非轻伤二级的上诉理由和辩护意见，经查，公安九鼎司法鉴定所是具有法定资质的鉴定机构，该鉴定所接受公安机关委托，按照《法医临床技术规范》及两院三部《人体损伤鉴定标准》的规定对被鉴定人进行鉴定，鉴定程序合法，结论客观。一审采信该鉴定结论上诉人何永珍故意伤害行为致被害人轻伤二级并无不当。故该上诉理由和辩护意见不能成立。关于上诉人何永珍及其辩护人提出何永珍在被传唤后到案如实供述自己的犯罪事实，应认定为自首的上诉理由和辩护意见，经查，公安县公安局黄山头派出所出具的抓获经过证实，上诉人何永珍是民警接到报案后到其家中将其传唤致黄山头派出所，其到案经过不属自动投案，故其行为不应认定为自首。关于上诉人俞某提出一审未支持误工费、护理费、营养费不当的上诉理由，经查，根据最高人民法院《人身损害赔偿司法解释》的相关规定，误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定；护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定；营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。上诉人俞某不能提交医疗机构的相关证明及其受伤后接受护理的相关证据，故本院对其主张何永珍赔偿其误工费、护理费、营养费的理由不予支持。关于上诉人何永珍及其辩护人提出本案鉴定费应由委托单位公安县公安局承担的上诉理由和辩护意见，经查，一审认定的鉴定费2100元由被害人俞某于2020年6月4日及2020年7月15日支付的鉴定咨询服务费和法医鉴定费组成，该费用系何永珍的故意伤害行为给被害人俞某造成的经济损失，依法应当由何永珍承担。故该上诉理由和辩护意见本院不予支持。本院认为，上诉人何永珍故意伤害他人身体健康，致人轻伤，其行为已构成故意伤害罪。关于上诉人何永珍及其辩护人提出何永珍无伤害俞某的主观故意，不构成故意伤害罪的上诉理由和辩护意见，经审查认为，上诉人何永珍与被害人俞某在共同居住的房间客厅发生争吵，并互相拉扯动手，何永珍将被害人俞某推倒在沙发上，致俞某轻伤二级的事实清楚，证据充分。虽然何永珍事先对自己的伤害行为能给被害人造成何种程度的伤害，不一定有明确的认识和追求，但造成的结果都在其主观犯意之内，故其提出无伤害俞某的主观故意，不构成故意伤害罪的理由不能成立。原判认定事实清楚，适用法律正确，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项的规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审判长 陈 静审判员 刘军平审判员 曹 磊二〇二〇年十二月二十一日书记员 田思思