江苏省徐州市中级人民法院执 行 裁 定 书（2020）苏03执复254号复议申请人（被执行人）：范金权，男，汉族，1955年11月7日生，住徐州市云龙区。复议申请人（案外人）：佟大斌，男，汉族，1963年3月6日生，住徐州市。申请执行人：江苏新纪元典当有限责任公司，住所地徐州市。法定代表人：顾丽娜，该公司总经理。复议申请人范金权、佟大斌不服徐州市云龙区人民法院（以下简称原审法院）作出的（2020）苏0303执异181号执行裁定，向本院提出复议申请。本院受理后，依法组成合议庭对本案进行审查。现已审查终结。经审查查明，原审法院受理江苏新纪元典当有限责任公司（以下简称新纪元公司）诉徐州瑞丰典当有限公司（以下简称瑞丰公司）、范金权民间借贷纠纷一案后，根据新纪元公司的申请，于2016年10月26日查封范金权名下位于徐州市××××号营业房（建筑面积42.38平方米）和徐州市××部山商城××＃、××、××、××房产各一套。诉讼中，双方当事人自愿达成如下协议：“一、瑞丰公司欠新纪元公司本金325万元（其中此次起诉225万元，另100万元为范金权于2012年11月16日作为主债务人，瑞丰公司作为担保人所负借贷本金债务），于2017年6月30日前还清。二、本金225万元的利息为219.107万元，瑞丰公司于2017年12月31日前付清（利息以225万元为本金计算至2016年6月30日。其余利息包括2016年6月30日之后的利息及未诉本金为100万元的利息不在本次调解范围内，由新纪元公司根据本协议履行情况另行向瑞丰公司、范金权主张权利）。三、范金权对上述债务承担连带责任。案件受理费42329元，减半收取为21165元，保全费5000元，共计26165元，由瑞丰公司、范金权负担。”原审法院于2017年1月11日作出（2016）苏0303民初5312号民事调解书，对上述协议予以确认。2017年6月28日佟大斌出具保证书一份，载明：“我自愿用本人名下建国东路××号营业房（83.××号）房产为江苏新纪元公司诉范金权借贷纠纷一案作为反担保（承担连带担保）。”新纪元公司于同日出具书面材料一份，载明：“我公司同意用佟大斌位于建国东路××号营业房（一层）83.31㎡房产置换范金权名下位于徐州市××部山商城××＃、××、××、××房产，作为本案的反担保措施，请法院依法查封佟大斌位于建国东路××号营业房（一层）83.31㎡房产，解除范金权位于徐州市××部山商城××＃、××、××、××房产。”原审法院于2016年10月26日查封佟大斌名下位于徐州市××××号营业房（一层）建筑面积83.31平方米，于2017年6月28日解除对徐州市××部山商城××＃、××、××、××房产各一套的查封。（2016）苏0303民初5312号民事调解书发生法律效力后，原审法院根据新纪元公司的申请，于2019年9月17日立案执行，案号为（2019）苏0303执2295号。本案在执行过程中于2019年9月26日续查封范金权名下位于徐州市××区××部山商城××＃、××、××、××室、徐州市××号营业房（42.38平方米）房产，并于2020年3月10日续查封反担保人佟大斌名下位于徐州市××××号营业房（一层）房产（83.31平方米），查封期限三年。2019年11月14日申请执行人新纪元公司与被执行人范金权、瑞丰公司达成和解协议：“一、被执行人于2019年12月14日前支付申请执行人40万元整；二、被执行人于2019年12月14日至2020年元月20日前支付申请执行人案款100万元整（壹佰万元整）；三、剩余款项被执行人从2020年2月20日起每月20日前支付申请人30万元（叁拾万元整）直至履行完毕，最后期限2020年12月31日；四、根据应付案款总额以调解书确定的金额为准；五、被执行人如不能如约履行，申请执行人可以随时恢复执行，拍卖房产。”2020年3月20日，原审法院作出（2019）苏0303执2295号之一执行裁定：“终结本次执行程序。”2020年5月13日，申请执行人新纪元公司以被执行人未按和解协议履行为由申请恢复强制执行，原审法院于同日立案执行，案号为（2020）苏0303执恢172号，并根据申请执行人的申请向被执行人送达了（2020）苏0303执恢172号限期清空房屋通知书，要求范金权、佟大斌于2020年7月15日前清空并迁出徐州市××××号营业房（42.38平方米）、建国东路××号营业房（一层）房产（83.31平方米）。范金权、佟大斌向原审法院提供了2015年9月17日新纪元公司出具的收条一张，载明：“今收到瑞丰公司抵押物和田羊脂美玉明料壹块，重4.47kg见店内照片。”2017年6月28日新纪元公司出具的收条一张，载明：“今收到范金权抵押物鸡血石一块，白玉块一块，见手机照片。”申请执行人新纪元公司对该两张收条的真实性无异议，但认为系质押关系，且该质押范围并不仅限于本案债务。原审法院认为，《中华人民共和国物权法》第一百七十六条规定了混合担保情况下债权人有权选择是对保证人主张实现债权还是对物权担保人行使担保物权。而担保物权只是担保权人对特定的担保财产有优先受偿权，担保权人同时也是债权人，在债务人到期不履行债务时，债权人有权要求债务人清偿债务，债务人无权以担保权人有物上担保权利而拒绝履行债务。债权人对债务人的财产设定担保物权，是为了在债务人不能履行债务时，债权人得以就该担保财产优先受偿，其目的是保障债权的实现。但担保物权的设立并不是意味着债务人仅在担保财产范围内对债权人负清偿义务，债务人的全部财产除依据法律、司法解释的规定应以豁免执行外，都应当是清偿债务的责任财产。申请执行人既可以申请执行已担保的财产，也有权申请执行其他财产。本案中，范金权既是部分债务的担保人，亦是部分债务的借款人。范金权、佟大斌主张被执行人提供了和田羊脂美玉明料、鸡血石、白玉块作为抵押物，故应先处置上述抵押物无法律依据，且范金权、佟大斌未提供证据证实上述抵押物的抵押范围，申请执行人对此亦有异议，故范金权、佟大斌的该主张既没有事实依据，亦无法律依据，对此原审法院不予支持。另，担保人佟大斌在新纪元公司与瑞丰公司、范金权履行调解书过程中出具的担保，其性质系执行担保，而并非对双方之间借款的担保，故不适用《中华人民共和国物权法》第一百七十六条混合担保的规定。执行担保人在被执行人在履行期限届满后仍不履行义务的，人民法院可以直接执行担保财产，故原审法院处置佟大斌提供的担保财产，即建国东路××号营业房（83.31m2）的行为并无不当。原审法院依据申请执行人的申请，对被执行人范金权名下房产及担保人佟大斌的担保房产进行评估拍卖，作出限期清空房屋的通知符合法律规定。故对其要求撤销（2020）苏0303执恢172号限期清空房屋通知书的主张原审法院不予支持。申请执行人民法院发生法律效力的判决、裁定、调解书应当交纳申请费，申请费由被执行人负担。故对其要求申请执行人负担执行费用不予支持。综上，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十五条、《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第十七条第（一）项之规定，裁定驳回范金权、佟大斌的异议请求。复议申请人范金权、佟大斌对上述裁定不服，向本院提出复议，请求：一、依法撤销原审法院（2020）苏0303执异181号执行裁定书；二、停止对云龙区建国东路××号，营业房（42.38平方米），建国东路××号营业房（一层）房产（83.31平方米）的执行行为。事实与理由：一、瑞丰公司及复议申请人提供的抵押物虽没有明确担保的范围，但除本案外双方无其它债权债务，所以担保范围是可以确定的,应该是对应担保各自的债务。二、复议申请人及被执行人的房产同时存在其它的债权人(淮海农商银行的抵押权)，新纪元公司如果行使选择权，而不顾其它债权人的优先受偿权，必将损害其它债权人的利益。本院认为，原审法院查明该院于2016年10月26日查封佟大斌名下位于徐州市××××号营业房（一层）建筑面积83.31平方米，但佟大斌于2017年方才提供反担保，事实认定不清；且原审法院认为佟大斌出具的担保性质系执行担保，但本执行案件于2019年立案执行，该认识显属不妥。综上，原审法院（2020）苏0303执异181号执行裁定认定事实不清。依照《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第二十三条第一款（三）项之规定，裁定如下：一、撤销徐州市云龙区人民法院（2020）苏0303执异181号执行裁定；二、发回徐州市云龙区人民法院重新审查。本裁定为终审裁定。审判长  王平华审判员  孙永军审判员  王 青二〇二〇年十二月二十五日书记员  刘 迪