辽宁省凤城市人民法院 刑 事 判 决 书 （2020）辽0682刑初54号 公诉机关凤城市人民检察院。 被告人黄殿东，曾用名黄金，男，1971年3月12日生于辽宁省凤城市，满族，初中文化，无职业，住辽宁省凤城市草河区。2017年3月22日因犯诈骗罪被判处有期徒刑一年，并处罚金人民币一万元。因涉嫌犯诈骗罪，于2019年10月6日被刑事拘留，同年10月30日被依法逮捕，现羁押于凤城市看守所。 辩护人李洪泉，辽宁科贤律师事务所律师。 凤城市人民检察院以凤检公诉刑诉[2020]62号起诉书指控被告人黄殿东犯诈骗罪，于2020年4月15日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。凤城市人民检察院指派检察官赵恩芳、检察官助理景雁冰出庭支持公诉。被告人黄殿东及其辩护人李洪泉到庭参加了诉讼。现已审理终结。 凤城市人民检察院指控，2010年初，被告人黄殿东以帮助金某1经营的凤城市兴华电热电器厂扩建厂房和马某1步行街的门市纠纷打官司疏通关系为由，骗取金某1人民币15万元，后携款潜逃，将钱款挥霍。 2019年10月6日11时许，侦查人员在凤城市凤凰城区鸿福小区门口将被告人黄殿东抓获。 针对上述指控，公诉机关提供了相应的证据，认为被告人黄殿东的行为构成诈骗罪，应根据《中华人民共和国刑法》第二百六十六条之规定追究其刑事责任。 被告人黄殿东辩解称，其一直都与被害人金某1有沟通，没有携款潜逃，起诉书指控的15万中其中一笔5万元是其买房向金某1的借款，借钱当日下午去房产交的钱，有5万元是金某1给其的劳务费，另外5万是门市房打官司金某1应承担的风险。 其辩护人提出，一、被害人金某1对被告人黄殿东出具的“办事用”的4万元借据的原因、马某1的门市房所涉及的利益问题、5万元为马某1处理门市房事宜钱款的性质等问题的陈述相互矛盾，不能作为定案依据；二、关于被告人黄殿东是否为金某1办理扩建厂房以及为马某1门市房打官司找栾某1等问题中，证人证言与被害人陈述之间相互矛盾，不具有唯一性；三、被告人黄殿东主观上没有非法占有的目的，涉案的15万元，第一笔厂房扩建5万元系被告人黄殿东基于代理关系所得的劳务费、第二笔5万元（含4万元欠据）系被告人黄殿东买房向金某1的借款、第三笔5万元系被告人为金某1、马某1打官司办门市房的代理费转化为向金某1的借款；四、被告人没有虚构事实隐瞒真相，被告人事先均与被害人共同研究，被害人全程参与。综上，公诉机关指控认定的事实没有排除合理怀疑，被告人黄殿东无罪。另外，被告人黄殿东的妻子已赔偿被害人部分损失，与被害人达成谅解协议，希望从轻处罚。 经审理查明：2010年初，被告人黄殿东以帮助被害人金某1经营的凤城市兴华电热电器厂扩建厂房和马某1步行街的门市纠纷打官司疏通关系为由，骗取金某1人民币15万元，后携款潜逃，将钱款挥霍。 2019年10月6日11时许，侦查人员在凤城市凤凰城区鸿福小区门口将被告人黄殿东抓获。 上述事实，有公诉机关提交，并经庭审质证、认证的下列证据予以证明： 1、被告人黄殿东的供述，2010年的时候，金某1经营的凤城市兴华电热电器厂要建厂房，他通过其两姨哥们王某找到其，跟其说他想建厂房，但是草河区政府和凤城市综合执法局一直不让他建，他想找其跟草河区政府和综合执法局协调一下关系，只要让他将厂房建出来就行。其告诉金某1找“老尹”问问，“老尹”的父亲以前是省政府的领导。随后其给“老尹”打电话，将事情告诉了他，让他帮忙协调一下和凤城市综合执法局的关系让金某1把厂房给盖了，当时“老尹”告诉其这件事情能办，但是需要钱来疏通关系，其说给他拿1万元钱疏通关系，当时他同意了，而后其告诉金某1需要1万元钱办事，金某1也同意了。过了没几天，其开着车拉着金某1、王某一起去沈阳找“老尹”送疏通关系的1万元钱，到了沈阳之后其将“老尹”约了出来，然后当着金某1和王某的面将金某1给其的1万元钱给了“老尹”，当时其还告诉“老尹”让他就帮其跑这些事。“老尹”收到钱之后，其就开车拉金某1、王某他们回凤城了。过了没多长时间，“老尹”给其打电话，告诉其说他已经和凤城市政府打过关于金某1要建厂房的招呼了，综合执法局的工作人员肯定能去，但是凤城市综合执法局不能一次不去，影响不好。其听他这么说完就让金某1继续开工建厂房。金某1刚开工建厂房，凤城市综合执法局的人就去不让建，然后金某1找到其说综合执法局的人还是不让建，其听他说完就给“老尹”打电话问怎么事，他都打过招呼了，为什么综合执法局的人还不让建，当时“老尹”告诉其他之前都能跟其说了，综合执法局的人不可能一次都不去，其跟他说实在不行让他来凤城找综合执法局的人协调一下关系，他当时告诉其说路途太远了，再加上他不太方便来，所以他就要把这1万元钱还给其，他就不管这事了。后来过了没多久，“老尹”将1万元钱返给其。之后其找金某1说其找“老尹”办这件事，但是“老尹”可能嫌钱少不给办了。金某1跟其说要是觉得1万元钱少，再拿4万元钱办这件事情，他不管其找谁，只要能找到人疏通关系让他把厂房给盖好就行。其听他这么说完也就同意了，因为那段时间其开车给金某1上沈阳跑关系，于是其就将“老尹”退回来的1万元钱用于加油和日常花销了，其没告诉金某1这笔钱让其给花了，因为其是给金某1协调关系的，不应该自己加油，而且其认为不能帮他白干，剩下的钱就当其的工钱。然后其找到原凤城市政府秘书长刘某1，其跟他说朋友金某1在草河区要建个厂房，但是现在建不上了，刘某1问什么原因建不上了，其告诉他现在草河区政府不同意盖，他说一会儿给草河区区长卢某打电话让他帮帮忙。其俩又闲聊了几句，然后其就离开了。后刘某1给其回个电话，告诉其说他已经跟草河区区长卢某打过电话，让他对金某1建厂房的事情帮帮忙，卢某听他说完就同意了，而且卢某告诉刘某1说对于金某1建厂房他们肯定能帮忙。接到刘某1的电话过了不久，其又接到草河区副区长段某的电话，当时段某在电话里问关于帮金某1建厂房的事情其找政府谁了，他说区长卢某找他问其这个人什么背景，人怎么样，其也问他这事办的怎么样，当时他说卢某都同意了，这事就成了。因为通过刘某1疏通关系，卢某同意金某1建设厂房，于是其就告诉金某1让他接着建厂房。其当时也没有告诉他其找的是谁。在建厂房期间，综合执法局也去过，但不像以前去的时候那样在那看着不让建，而是去了站一会就走了。就这样厂房马上要建完了，当时城管的高某找其商量说让其把金某1建的厂房上的瓦往下拆，其当时告诉他不能拆，拆了其就在这就作用都不起了。后来这个厂房盖好了，盖好之后，金某1给了其4万元钱现金，跟其说谢谢，说其付出不少辛苦，帮他疏通关系。2010年3月份，其当时在亿林小区想买一套房子，然后其和媳妇周某一起到金某1经营的厂子去找金某1借钱，当时买房子缺5万元钱，金某1给其拿了5万元钱现金，还打了一张欠据，因为其不会写字，当时欠据的内容不是其写的，内容是其借钱买房子，其只是在欠据上面签名按手印了，当时其签的名字是黄金，当时为什么打4万元钱欠据其记不清了。钱到手之后当天其就和媳妇周某一起到亿林小区交了房子的首付款。后来其经营的矿石生意赔钱了，所以其一直还不上他的钱，到现在这笔钱其也没还给金某1。 其为了帮金某1建厂房一共拿了5万元，第一次拿1万元，第二次拿4万元，都让其用于给金某1疏通关系时加油、修车和自己日常花销了。金某1不需要知道其花了5万元钱，因为他给其5万元钱用来给他在建设厂房时疏通关系，其花哪里去了他不需要知道，其也不需要得到他的批准。 其给马某1办过事，当时马某1在凤城有两栋门市房打官司输了。他找其，问其高法有没有人，其说有，马某1说没有钱，其说没有钱不行，马某1说让其看金某1有没有钱，这样其就领着马某1找到金某1，金某1同意，但官司打赢了得给他半栋门市。金某1就给其5万元钱给马某1办事，金某1说办事不成，钱算其借的，其记得当时给他打了5万元欠条，还有协议。其和马某1一起到的沈阳找到栾某1，在栾某1的办公室跟栾某1说让其看看马某1的官司能不能打，栾某1看了马某1的材料说过期了，要是到丹东法院开个证明还能打。后来马某1没有把证明开来，官司也没有打。钱让其花了。其跟栾某1没有亲属关系，以前认识。认识其的人都叫其黄金，实际其叫黄殿东，七、八年前其就改名叫黄殿东。 2、被害人金某1的陈述，黄殿东欺骗五笔钱：第一笔1万元钱、第二笔4万元钱、第三笔1万元钱、第四笔4万元钱，黄殿东都说他拿去给省里办其厂房扩建的事，但是最后还是其自己去找草河区政府才把其厂房扩建的事给办下来的，黄殿东没有帮其把扩建厂房的事办成；第五笔5万元，黄殿东说去省高法找一个叫蓝某（栾某1）的人给马某1办门市房被占的事。其给黄殿东钱的时候，第一笔1万元钱王某在场；第二笔和第三笔这5万元钱是其直接给的黄殿东，没有别人在场；第四笔4万元钱黄殿东的媳妇在场；第5笔5万元钱马某1在场。 80年代的时候，其在凤城市草河区开办了电热管加工厂，叫凤城市兴华电热电器厂。2009年秋，因为厂房太小，其想要临时扩大厂房，但是凤城市综合执法大队不让建，其朋友王某说一个叫黄金的人，省里有人，能给办成这事，通过王某，其认识了黄金，并把要扩大厂房和遇到的困难跟黄金说了，黄金说他省里有人能办成扩大厂房的事，但是得需要钱，其也同意了，大约是认识黄金后的三天左右，黄金开车拉其、王某一起去的沈阳办理厂房扩建的事，其拿了一万元钱给黄金。到沈阳市政府广场门口的时候天已经黑了，黄金打电话给一个人说到了，过了不长时间，来了一台车，车上下来一个男的，黄金拿着装钱的牛皮纸袋就去找这个男的，他俩说了几句话，然后其看见黄金把装钱的牛皮纸袋给了这个男的，接着这个男的开车就走了，等黄金回来后，黄金对其说这个男的是副省长的儿子，姓尹，他能把这事办成，接着其们就回凤城了。黄金告诉其可以扩建厂房了，于是其就开始安排干活，等其厂房刚要盖，综合执法的人又来了，不让其建，黄金来了说可能是没沟通好，黄金让其再给拿4万元，他马上送到省里，其这边就可以马上干于是其就又给黄金拿了4万元现金，让黄金去给其办扩建厂房的事。隔了一两天，黄金来了对其说让其再拿1万元，他拿上去省里给其办事，之后其再次给黄金拿了1万元现金。 2010年3月13日，黄金领着他媳妇一起来到厂子，黄金让其再拿4万元现金，他去省里给其办扩厂房的事，其说现在没有钱，黄金就说如果扩厂房的事他没有给其办成，他就将钱退给其，于是其又给黄金拿了4万元现金，这次其是当着黄金媳妇的面给黄金拿的钱，黄金给其打了一个“欠据”，这个“欠据”上的字是其写的，之所以其写是因为黄金没有文化，写不好字，之后黄金在“欠据”后面签字摁手印。 其不认识马某1，是黄殿东找其和马某1夫妇见面。2010年1月3日这天，黄殿东找到其说要给一个叫马某1的夫妇办一个产权申诉的事情，但是他没有钱，让其再给他拿5万块钱，他跟其说如果把马某1的事情办成之后之前拿的6万块钱就不是事了，包括这次他从其手里拿的这5万块钱，一共是11万块钱不但都回来了，而且其还能挣点钱。其就与马某1夫妇签的协议，其拿这5万块钱实际上就是想让黄殿东把其的事赶紧办下来，如果其的事办不下来，黄殿东能把马某1的事办成了，那么其和马某1签这份协议，其不但能把其拿出去的这5万元挣回来，还能把之前黄殿东从其手中拿的那6万元钱再挣回来。当时马某1夫妇与其签了份协议，黄殿东没有签，这份协议其手中没有了，大概的意思就是黄殿东把马某1夫妇的事情办成了之后，马某1夫妇答应给其43万元钱的劳务报酬款，如果支付不了43万元现金的话，那马某1夫妇就把他俩手里的一套房子给其40多平方米。黄殿东从其手里拿5万元钱给马某1夫妇办事时还跟其说如果马某1夫妇的事办不成的话他就把这5万元钱退给其，其当时同意，后来马某1的事情没有办成，黄殿东拿其的所有钱一分也没有给其。马某1夫妇没有给其打43万元的欠条。 其多次去找黄金要钱，黄金就以各种理由推脱，后来其就找不到他了。后来其通过打听才知道黄金的名字不是真实姓名，黄金的真实姓名叫黄殿东，其就感觉被骗了，于是到公安机关报案。 3、证人栾某1的证言证实，其认识一个叫黄金的人，但是不熟悉，不知道他的本名叫做黄殿东。其与黄金没有任何关系，只是见过一次面，在其办公室见的面，黄金当时领着一个人，与其见面时谈一个关于内蒙古的事。2010年其在辽宁省高级人民法院任职，2009年其已经全部卸任退居二线了。在2011年前其都没有见过黄金，其在沈阳的住处是富城花园，从来没有在沈阳的住处见过黄金与黄金带来的其他人，而且其在沈阳只有这一个住处。其没有见过马某1。黄金没有向其提过关于凤城市金某1厂房扩建与马某1门市房的事情，其连名字都没有听过，也从来没有找其办过这两件事更加没有给其钱，其也没有给黄金办过任何事情。 4、证人段某的证言及草河街道办事处的证明证实，其认识黄金，黄金的本名叫黄殿东。其在很多年前任职草河区民政助理的时候，每年都到辖区慰问，了解退伍老兵的情况，因为黄殿东的父亲是老兵，所以其每年都去黄殿东家几次了解他父亲情况，就这样知道黄殿东这个人。其认识草河的一个叫金某1的人，金某1家扩建厂房的事其知道大约是2010年左右的事，其当时在草河区任副区长。黄殿东没有找过其帮助金某1办扩建厂房的事，因为当时其不管这方面的事。卢某当时是草河区区长，卢某区长找其问草河区有个叫黄金（黄殿东）的人吗，其说有，卢某说市领导来电话问老金（金某1）厂房的事，当时其就和卢某说这些话。其跟卢某的对话后，其没有给黄殿东打过电话，好像后来遇到黄殿东时，其说过跟区长卢某的对话。段某于2014年7月退休，实际于2009年12月份退居二线，不再担任副区长、班子成员，在其担任副区长期间，分管民政、办公室，不分管村建、工业、土地业务。 5、证人高某的证言证实，其是凤山区龙山村村书记。其不认识黄金，也不知道黄殿东。2010年前后其在凤城市综合执法局工作。其工作的时候去过金某1家两三次，其记得当时金某1家是扩建厂房还是翻建，其记得不太清楚，因为这事去的，当时其去现场的时候没有让金某1拆瓦，因为其们到现场就是看施工的手续全不全，全就让建不全就不能建。除了金某1外不可能有外人参与，因为其们的工作性质就是有国家和政府合法手续就行，根本不需要找人，要是违建找谁都不可能建成，必须合法。当时现场没有黄殿东这个人，其没有见过这个人。 6、证人王某的证言证实，黄金是其两姨兄弟，金某1是其以前的邻居。黄殿东从小就叫黄金，是否有其他名字其不知道，但是他们这个辈分是“殿”字辈。黄金是其介绍给金某1的。2010年的时候，金某1要扩大厂房，但是综合执法没有批准，所以就停工了，那时候其与金某1是邻居，有一次跟黄金聊天的时候，其提到了金某1的事情，因为黄金这个人有一定的办事能力，其和他提完之后，黄金就说他可以办这个事情，他自己在省里有人，从上面给办。大约过了几天，其和金某1提起这件事，金某1说找着人能办就行。其找到黄金，黄金说这个事情他给金某1办，但是得花点钱上下打点打点。其记得黄金当时说先拿1万块钱，金某1也答应了。其们三个人就开车到了沈阳街里，其们在那等了不一会儿，有个人就来了，他们之间是如何对话的其不知道，谈了几句金某1拿出一个信封出来，信封里是1万块钱，递给了黄金，黄金递给了来的那个人，那个人收钱之后就走了，什么都没说，事情的经过就是这样。 7、证人刘某1的证言证实，其认识黄金，但不是很熟悉，见过一两次，其不知道黄金的真实名字叫什么，其不认识金某1。其现在退休了，2010年的时候其在凤城市人大担任副主任，其是2008年就去人大任职的。其没有印象在2010年的时候黄金找过其给谁办事情。其不知道黄金的实际名字叫黄殿东。其想不起来黄金是否因给金某1扩建厂房的事情找过其，黄金也没有给过其钱，其记不住怎么认识黄金的了，其也记不住是否给卢某打过电话，其们办事都是依法依规办理的。 8、证人马某1的证言证实，其和黄金认识好多年了，其在凤城市凤凰城区福海家园小区有一间门市房，黄金当时在福海家园小区租了一间房子，其俩有时候在一起唠嗑，黄金就说他认识很多能办事的领导，就这么其俩认识了。2010年5月份的时候，其当时用位于凤城市步行街的一个门市房给别人担保借钱，因为其帮忙担保的人还不上钱了，所以其这个门市房让人过户了。这期间其就挺上火的，具体时间其记不住了，当时其在福海家园的门市房待着，黄金来其门市房坐着，其就将其门市房被过户的这件事情跟他说了，他说这都不是事，他能帮其把这个门市房要回来，因为他的姑舅姐姐是辽宁省高级人民法院院长栾某1，能力老大了，办这件事非常轻松。而后他又跟其说，前段时间有个叫金某1的男子就在他这找栾某1办事盖厂房，花了10万块钱，这件事情都办成了。因为其听过栾某1的名字，她确实是省高法的院长，而且他还说他刚帮别人办成一件事情，所以其就信他了，而后其问他这事得怎么办，黄金告诉其说办这事得花5万元钱，当时其告诉他其手头没有这么多钱，能不能先办事，等事情办成了其再给他钱。其当时跟他说等其这个门市房要回来了，其就把门市房卖了，其还能再多给他10万元钱好处，他当时说没有问题，他可以找朋友金某1拿5万元钱办这件事情，但是事办成了之后，办事这5万元钱其还得还给黄金。后来黄金和金某1商量好了，金某1拿5万元钱给黄金，让黄金给其办门市房的事情，当场金某1就给黄金5万元钱，当时在场的有其、黄金和金某1。过了一段时间之后，黄金联系其说他得带其去沈阳找栾某1办事，让其去买点山货土特产带着，其就去买了七千块钱左右的土特产带着和黄金一起去了沈阳。到了沈阳已经是晚上了，其俩找了一个宾馆住下之后，黄金告诉其说他现在出去找栾某1办这件事，其当时就有点怀疑他了，因为他帮其办这件事情，不带材料也不带其，办事用的5万元钱他也没有拿着。过了没多久他就回来了，他说栾某1住院了，没在工作岗位上，他没找到栾某1，说下次来再找，其带着的七千元左右的山货让他给朋友了，第二天其俩就回凤城了。后来其门市房的事情也没办成，其也联系黄金问他事情怎么还没办成，他就拖来拖去，后来黄金的电话就关机了，其也就在没能联系上他，这时候其就意识到黄金是个骗子。 当时是黄金说服金某1出的5万元钱。当时其记得是在金某1的厂子里，金某1知道其和黄金之间关于办成这件事之后黄金36平方米门市房的事情，而且拿钱的时候黄金也跟金某1说如果这个事办成了，黄金就把前面的钱和这次的钱一块儿都给金某1，就这样金某1给黄金5万元钱。在第二次其和黄金去高法见栾某1的时候，晚上住店的时候其还见过金某1给黄金拿的5万元现金，而且黄金还嘱咐其说如果金某1问其5万元钱的事情，就说已经给人了，但是后来金某1问其关于钱的事情，其说住店的晚上见到过，但是之后就不知道。黄金说给其办门市房的事情没有办成，其这个门市房现在还在打官司。其与黄金一共去过两次沈阳找人办事，第一次是其、黄金、金某1三人去的，黄金、金某1其俩去栾某1家去见的栾某1其没去，第二天其先回去的；第二次其和黄金去的，在高法的14楼见的栾某1，但是黄金跟其说其这个案子的上诉期过了。黄金跟其提过金某1违建厂房的事，黄金说金某1的违建厂房是他找省里人帮忙办妥的，还有综合执法不让建的事情都是他自己找人办的，金某1拿了10万块钱。从沈阳回来之后，黄金说其的上诉期过了，让其去丹东市检察院开证明，之后其过了一段时间其问黄金，黄金说栾某1骨癌手术，又过了一段时间说栾某1死了，后其就联系不上黄金了。 贺月新提交的协议其没有异议，字是其和妻子签的。其们夫妻二人只对黄金说话，因为其们找黄金办事，黄金怕给其办成事之后其不兑现承诺，就让其和其媳妇跟金某1签字，当时其找黄金办事，黄金让其跟谁签字其就跟谁签字。黄殿东当时没有签字是因为他说他不会写字。协议里约定的内容是如果官司胜诉了，要么其们两口子给黄金43万元钱，要么就将门市房的43.2平方米顶给黄金，至于黄金和金某1两个人怎么约定的其不知道，为这事其还给黄金打了43万元钱的欠条，都是其们两口子签的字。这个官司黄金始终也没有办下来。 9、证人隋某的证言证实，2008年至2013年其在草河区政府担任书记，其对金某1有印象，他在草河区当地有个小企业，为他企业的事其还到过现场看过，因为政府有义务扶持当地的小型企业。他企业扩建的事，他向其反映手续不好办，其才实地去了一趟。之后金某1就按照正规的手续自己办了，怎么办其不清楚。没有人向其打过招呼办金某1的事，其不认识黄殿东（黄金），这个人也没有为金某1厂房扩建的事找过其，也没有通过其朋友找过其办金某1的厂房扩建的事。 10、证人管某的证言证实，其在草河政府打更，从2015年开始一直干。其认识黄金（黄殿东）、金某1，金某1在保卫村四组开了一个厂子，其不知道黄金在金某1厂子里做什么。其也不知道黄金在金某1厂子扩建过程中在金某1厂子里待很长时间，为金某1办理扩建的事，不知道黄金从金某1手中拿钱，没看过黄金从别人手里借过钱，也不知道黄金给别人打欠条和借条的事。 11、证人马某2的证言证实，其1998年到2011年期间在草河区任副区长，其认识金某1和黄殿东，就是见面打个招呼，没有深交。其是金某1扩建完事后，才知道金某1扩建厂房了。金某1和黄殿东没有找其帮助办扩建厂房的事。 12、辨认笔录、辨认照片及无利害关系证明证实，（1）2017年7月19日12时40分至12时55分，在见证人的见证下被害人金某1辨认出被告人黄殿东。（2）2017年7月24日11时20分至2017年7月24日11时35分，在见证人的见证下被害人马某1辨认出被告人黄殿东。见证人与案件无利害关系。 13、2010年1月3日协议书证实，金某1与马某1、刘某2签订协议书，约定由金某1为马某1、刘某2办理房屋产权一案申诉，马某1夫妻为同意金某1出庭办理本案给付劳务报酬款为43万元整，给付方式：马某1夫妻坐落凤凰城区龙源路121号统建楼93-4号权属总面积73.2平米，从中拿出43.2平米抵顶劳务报酬或付给43万元现金，但本案必须胜诉判决到手方可履行。办理本案一切费用由金某1本人承担，马某1夫妻除承担上述款项外不必承担其他费用。马某1夫妻协议签给金某1打出1张欠据43万元整，如果本案没有得到胜诉判决书面，其欠据自然作废。 14、草河经济管理区关于凤城市兴华电热电器厂厂房棚厦改造的请示以及临时建设工程许可证证实，2010年3月25日草河区政府为凤城市兴华热电电器厂厂房改造向凤城市政府请示，凤城市市政府时任副市长孙某签批：“可以从招商引资和项目建设考虑，适当予以照顾。”金某1取得临时建设工程许可证，位于草河区新建临时建设面积200平方米，使用期限自2010年5月5日至2012年5月5日。 15、2010年3月13日欠据证实，黄金为金某1出具欠据一张载明办事用肆万元整。 16、2019年10月8日收条证实，被告人妻子已偿还被害人金某1人民币2万元。 17、周某证言及购房材料证实，其是黄殿东的前妻，2010年11月其与黄殿东欲买楼房向金某1借款5万元，当时金某1手中只有4万元，黄殿东就打个4万元的借条，后金某1又给凑1万元，没有借条。其和黄殿东去亿林龙源城售楼中心交了购房定金，定金收据没有找到。2010年12月2日，其们与亿林龙源城售楼中心签了《商品房买卖合同》。 18、前科劣迹查询表及刑事判决书证实，2017年3月22日被告人黄殿东因犯诈骗罪被判处有期徒刑一年，并处罚金人民币一万元。 19、案件来源及抓捕经过证实，2017年7月19日9时许，凤城市公安局刑侦大队接到金某1报案称2010年2月至5月期间，因其厂房扩建需要找人办事和帮马某1门市被占需要找省高法办事，经其朋友王某介绍一名叫“黄金”的男子称可以帮其办理厂房扩建和门市被占的事，“黄金”在凤城市草河区等地，拿走金某1共计15万元人民币，后“黄金”电话关机不接其电话，也不给其办事，其知道被骗，“黄金”携款潜逃。2019年10月6日，黄殿东在凤城市凤凰城区鸿福小区门口出现，侦查员赶到后，正好看见黄殿东欲驾车离去，侦查员将黄殿东控制后，将其传唤至凤城市公安局办案中心接受讯问。 20、被害人金某1的补充陈述、手机信息截图以及指认照片证实，2020年5月21日的谅解书不是其本人的真实意愿。 针对被告人黄殿东的辩解及其辩护人的辩护意见，根据本案的事实、证据及相关法律规定，本院评判意见如下： 一、关于被害人金某1的陈述是否存在矛盾的问题。经查，被害人金某1在公安机关共有五次陈述，除第四次外，其陈述基本一致，第四次陈述与前三次陈述相矛盾的原因系被告人家属等人以偿还被害人钱财为由要求被害人改变口供所致，后经公安机关复核，其第五次陈述与前三次陈述基本一致，可以采信，对辩护人的此项辩护意见本院不予采纳。 二、关于本案中证人证言与被害人陈述是否存在矛盾的问题。经查，关于金某1扩建厂房一事，除被告人黄殿东称其找过证人刘某1帮忙外，证人刘某1、卢某、段某均予以否认，亦无其他证据予以佐证，足以排除被告人黄殿东所供述的其找刘某1为被害人金某1办理厂房一事。另外，证人隋某证实其担任草河区书记期间因金某1本人反映厂房扩建手续不好办的问题，其本人去厂房看过，金某1通过正常程序办理了相关手续这一事实，该证人证言与草河区政府向凤城市人民政府就金某1扩建厂房一事作出《草河经济管理区关于凤城市兴华电热电器厂厂房棚厦改造的请示》，时任副市长孙某在该请示上进行签批以及被害人金某1于2010年5月5日取得的《临时建设工程许可证》等一系列书证相互印证，证实了被害人金某1自行办理了厂房扩建手续且与被告人黄殿东无关这一事实。关于帮助马某1办理门市房一事，被告人黄殿东、被害人金某1、证人马某1均证实其三人到过沈阳，但除被告人黄殿东供述见到栾某1本人外，被害人金某1陈述系被告人黄殿东称见到的人是栾某1，其不知被告人黄殿东如何进行谈话以及谈话的相关内容，证人马某1的证言未证实如何与栾某1见面以及谈话的相关内容，结合证人栾某1对黄殿东找其帮助办理马某1门市房事宜予以否认，无法证明被告人黄殿东曾因马某1门市房的事情找到栾某1。上述两笔事实中，证人证言与被害人陈述相一致，并不存在矛盾，故对辩护人的此项辩护意见本院不予采纳。 三、关于被告人黄殿东辩解15万元中有5万元系借用的买房款、5万元系办理厂房事宜的劳务费、5万元系办理马某1门市房一事中金某1本人应承担的风险费用以及其辩护人提出涉案的15万元，有5万元系被告人黄殿东基于代理关系所得的劳务费、5万元（含4万元欠据）系被告人黄殿东买房向金某1的借款、另5万元系被告人为金某1、马某1打官司办门市房的代理费转化为向金某1的借款，被告人黄殿东没有虚构事实、隐瞒真相，被害人金某1全程参与研究，被告人主观上没有非法占有他人财物的主观目的的辩护意见。（一）关于涉案的5万元（含4万元欠据）中是否为被告人黄殿东向被害人金某1所借购房款的问题。经查，被告人黄殿东供述称该5万元是扩建厂房事宜办完后从金某1处借的5万元房屋首付款，并为金某1出具4万元欠条，且于借款当日下午即向售楼处交付的首付款，但被告人黄殿东为金某1出具4万元“办事用”欠条的时间为2010年3月3日，《草河经济管理区关于凤城市兴华电热电器厂厂房棚厦改造的请示》的时间是2010年3月23日，被害人金某1取得临时建设工程许可证的时间是2010年5月5日，即黄殿东向金某1出具欠据时厂房事宜并未办理完毕，又与证人周某所出具的证明中称借款日期是2010年11月份的证人证言相互矛盾，不能证实5万元（含欠据4万元）系购房借款。（二）关于涉案5万元（帮金某1办理厂房扩建）是否为被告人黄殿东的劳务费的问题。经查，劳务关系是指劳动者与用工者根据口头或书面约定，由劳动者向用工者提供一次性的或者是特定的劳动服务，用工者依约向劳动者支付劳务报酬的一种有偿服务的法律关系。本案中，被害人金某1的陈述以及被告人黄殿东的供述均未对被告人黄殿东为被害人金某1从事何种劳动服务以及是否支付报酬等进行口头或书面的约定，亦无其他证据证实被告人黄殿东为被害人金某1提供劳动服务，故双方并不构成劳务关系，涉案的5万元也非劳务费用。（三）关于涉案的5万元（为马某1办理门市房）是否为被害人金某1应自负的风险费用以及是否为代理费转化的借款问题。经查，被害人金某1的陈述以及证人马某1的证言均证实由金某1帮助马某1垫付5万元，继而通过黄殿东找栾某1办理门市房申诉事宜，此5万元是疏通关系费用，而不是给付被告人黄殿东的代理费用，被告人黄殿东供述其并未将此5万元用于疏通关系而是用于自己日常花销，结合证人栾某1证言亦证实其并未收到任何钱款，足以证实此5万元并非借款，亦不是代理费用。（四）关于被告人黄殿东是否虚构事实、隐瞒真相骗取被害人钱财的问题。经查，证人王某证实被告人黄殿东称自己省里有人可以帮助金某1办理厂房的事，证人马某1证实被告人黄殿东称自己省里有人帮助金某1办理厂房的事，从金某1处拿了10万元，同时证实被告人黄殿东称能通过栾某1帮助其办理门市房案件，而证人刘某1、卢某、段某均否认被告人曾找过其帮助金某1办理厂房扩建一事。另外，证人隋某证实其担任草河区书记时金某1本人向其反映厂房扩建手续不好办，其去现场看过，后金某1自己按照规定办理了相关手续，证人栾某1亦证实被告人黄殿东并未找其帮助马某1办理门市房案件，《草河经济管理区关于凤城市兴华电热电器厂厂房棚厦改造的请示》及临时建设工程许可证等书证证实被害人金某1已取得合法的建设许可手续，结合被告人黄殿东供述其只是帮助金某1办理厂房扩建的事而不是帮助其办理手续，相关钱款并未用于办理相关事宜，已被其消费，上述言辞证据与书证均与被害人金某1的陈述相一致，已形成完整证据链条，足以证实被告人黄殿东主观上具有非法占有目的，客观上采取虚构事实、隐瞒真相的方式获取被害人的信任，骗取财物据为己有，其行为符合诈骗罪的犯罪特征。至于被告人黄殿东实施诈骗行为的过程中会有被害人参与其中，被害人参与与否并不影响被害人事实上已被诈骗的这一客观事实，故对被告人黄殿东的上述辩解以及其辩护人的辩护意见，本院不予采纳。 四、关于被告人黄殿东的家属是否已经偿还被害人部分经济损失以及是否取得被害人谅解的问题。经查，被告人黄殿东的辩护人在庭审中向本院提供被害人金某1出具的谅解书、还款协议及收据，经公安机关复核，被害人金某1陈述其出具谅解书并非其真实意愿，被害人金某1陈述出具谅解书并非其真实意愿，系被告人家属多次威胁其所签，并提供了被告人家属与被害人之间的短信聊天记录截图、公安机关的指认照片等证据予以佐证，足以证实此份谅解书并非被害人的真实意思表示，故对被告人黄殿东已取得被害人谅解的辩护意见本院不予采纳。由于被害人金某1认可被告人家属已偿还其2万元人民币，且有收据予以证实，故对被告人家属已偿还被害人部分经济损失的辩护意见本院予以采纳。 本院认为，被告人黄殿东以非法占有为目的，采用虚构事实、隐瞒真相的方法骗取他人财物，数额巨大，其行为已构成诈骗罪。公诉机关指控的犯罪事实和罪名成立，本院予以支持。被告人黄殿东的亲属已偿还被害人部分经济损失，可以酌情从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第六十四条之规定，判决如下： 一、被告人黄殿东犯诈骗罪，判处有期徒刑四年七个月，并处罚金人民币五万元，于判决生效后十日内缴纳。 （刑期自判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年10月6日起至2024年5月5日止）。 二、责令被告人黄殿东于本判决生效后十日内退赔被害人金某1人民币十三万元。 如不服本判决，可于接到本判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向丹东市中级人民法院提出上诉。书面上诉的应交上诉状正本一份、副本二份。 审 判 长  王松琦 人民陪审员  郭永波 人民陪审员  郑桂红 二〇二〇年十二月四日 法官助理王冕 书记员姜女杰