广西壮族自治区南宁市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）桂01民终7220号 上诉人（一审被告）：湖北弘毅建设有限公司南宁分公司，住所地：广西壮族自治区南宁市金湖路**佳得鑫水晶城****房，统一社会信用代码：914501035968878522。 负责人：赵晓明，该公司总经理。 委托诉讼代理人：吴静，广西同望律师事务所律师。 委托诉讼代理人：黄罗娜，广西同望律师事务所实习律师。 被上诉人（一审原告）：南宁市春来金属门窗有限责任公司，住所地，住所地：广西壮族自治区南宁市江**那洪街道黄茅坪村大善鱼岭会信用代码：91450100552251959Y。 法定代表人：王小勇，该公司董事长。 委托诉讼代理人：梁学录，广西通诚律师事务所律师。 一审被告：湖北弘毅建设有限公司，住所地，住所地：湖北省武汉市黄陂区武湖汉施路**会信用代码：914200007447863255。 法定代表人：吴顺红。 上诉人湖北弘毅建设有限公司南宁分公司（以下简称：弘毅南宁分公司）与被上诉人南宁市春来金属门窗有限责任公司（以下简称：春来公司）、一审被告湖北弘毅建设有限公司（以下简称：弘毅公司）承揽合同纠纷一案，不服南宁市青秀区人民法院（2019）桂0103民初5123号民事判决，依法向本院提起上诉。本院于2020年5月11日受理后，依法组成合议庭进行审理。本案现已审理终结。 弘毅南宁分公司上诉请求：一、撤销一审判决第二项，改判为“计算方式以100000元为基数，从2019年1月2日起计至2019年8月19日止，按中国人民银行发布的金融机构人民币同期贷款基准利率计付；从2019年8月20日起计至款项清偿之日止，按同期全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计付”；二、本案的上诉费用由春来公司承担。事实和理由：弘毅南宁分公司与春来公司签订的《昌泰水立方阳台铁艺栏杆、护窗栏杆项目协议书》、《昌泰清华园梅园组团窗台铁艺栏杆、铁艺阳台栏杆项目协议书》、《昌泰水立方不锈钢栏杆靠墙扶手和不锈楼梯扶手项目协议书》、《昌泰水立方不锈钢栏杆靠扶手和不锈楼梯扶手项目协议书》、《昌泰清华园梅园组团6#、8#、9#楼楼梯不锈钢靠墙扶手、商铺不锈钢楼梯扶手项目协议书》、《昌泰鑫金绿洲项目铁艺栏杆、飘窗不锈钢栏杆项目协议书》六份协议书中，均没有约定违约金的相关条款。一审判决将违约金比例按照中国人民银行同期贷款利率上浮50%计付的认定过高，应按照中国人民银行同期贷款利率计算违约金。春来公司对弘毅南宁分公司的上诉意见未提交书面答辩意见。弘毅公司对弘毅南宁分公司的上诉意见未提交书面陈述意见。 春来公司向一审法院起诉请求：1.弘毅南宁分公司、弘毅公司支付货款100000元，违约金3950元（以100000元为基数，暂时从2019年1月2日计算至2019年3月22日，每日按照万分之五计算）；2.本案诉讼费用由弘毅南宁分公司、弘毅公司承担。 一审法院认定事实：2013年4月19日，弘毅南宁分公司与春来公司签订《昌泰水立方阳台铁艺栏杆、护窗栏杆项目协议书》，主要内容为：弘毅南宁分公司将水立方项目2#、3#楼阳台铁艺栏杆、飘窗栏杆工程委托给春来公司施工。工程地点为南宁市龙岗大道，暂定合同造价486060元。 2013年6月13日，弘毅南宁分公司与春来公司签订《昌泰清华园梅园组团窗台铁艺栏杆、铁艺阳台栏杆项目协议书》，主要内容为：弘毅南宁分公司将昌泰清华园梅园组团项目6#、8#、9#楼窗台铁艺栏杆、铁艺阳台栏杆工程委托给春来公司施工。工程地点为南宁市罗文大道，承包方式为包工包料，暂定合同造价327990元。 同日，弘毅南宁分公司与春来公司签订《昌泰水立方不锈钢栏杆靠墙扶手和不锈楼梯扶手项目协议书》，主要内容为：弘毅南宁分公司将水立方项目2#、3#楼不锈钢栏杆靠墙扶手和不锈钢楼梯扶手工程委托给春来公司施工。工程地点为南宁市龙岗大道，承包方式为包工包料，暂定合同造价45265元。2013年11月5日，弘毅南宁分公司与春来公司签订《昌泰水立方不锈钢栏杆靠扶手和不锈楼梯扶手项目协议书》，主要内容为：弘毅南宁分公司将水立方项目2#、3#、4#、5#、6#、7#、8#楼不锈钢栏杆靠墙扶手和不锈钢楼梯扶手工程委托给春来公司施工。工程地点为南宁市龙岗大道，承包方式为包工包料，暂定合同造价151570元。2014年4月1日，弘毅南宁分公司与春来公司签订《昌泰清华园梅园组团6#、8#、9#楼楼梯不锈钢靠墙扶手、商铺不锈钢楼梯扶手项目协议书》，主要内容为：弘毅南宁分公司将昌泰清华园梅园组团6#、8#、9#楼楼梯不锈钢靠墙扶手、商铺不锈钢楼梯扶手工程委托给春来公司施工。工程地点为南宁市罗文大道，承包方式为包工包料，暂定合同造价68907元。2014年8月1日，弘毅南宁分公司与春来公司签订《昌泰鑫金绿洲项目铁艺栏杆、飘窗不锈钢栏杆项目协议书》，主要内容为：弘毅南宁分公司将昌泰鑫金绿洲项目8#、10#、11#楼阳台铁艺栏杆、飘窗不锈钢栏杆工程委托给春来公司施工。工程地点为南宁市金凯路36号，承包方式为包工包料，暂定合同造价694650元。2018年9月3日，弘毅南宁分公司向王小勇出具《联系函》，内容为：截至到2018年9月3日止应付王小勇（昌泰清华园、昌泰鑫绿洲、昌泰水立方）栏杆工程款合计200000元。付款周期为2018年9月30日前支付50000元，2018年10月31日前支付50000元；2019年元旦前支付剩余100000元（结清）。如未按时付款，承包商可向青秀区人民法院提起诉讼，发包商按未付金额每天万分之五支付违约金。杜小溪和王小勇均在上述联系函上签名按捺。2018年9月30日，案外人武孟秋向王小勇支付20000元。2018年11月2日、2018年12月29日、2019年2月3日，杜小溪分别向王小勇支付20000元、40000元、20000元。诉讼中，春来公司自认前述100000元为弘毅南宁分公司向其支付的工程款。2019年4月2日，春来公司以弘毅公司、弘毅南宁分公司未按约定支付款项为由诉至本院，并提出前述诉讼请求。 一审法院另查明，弘毅南宁分公司于2013年12月23日成立，负责人为赵晓明，类型为其他有限责任公司分公司，系弘毅公司设立的分支机构。 一审法院认为：弘毅南宁分公司与春来公司签订上述六份《项目协议书》，当事人意思表示真实一致，内容未违反法律、行政法规的强制性规定，合法有效，双方当事人均应恪守。弘毅南宁分公司承认尚欠春来公司货款100000元，其自认事实不违反法律规定，予以确认。现春来公司诉请要求弘毅南宁分公司支付货款100000元，有事实依据和法律依据，予以支持。关于违约金。案涉《联系函》约定，2019年元旦前支付剩余100000元，如未按时付款，发包商按未付金额每天万分之五支付违约金；现约定的付款期限已过，弘毅南宁分公司未能依约付款构成违约。弘毅南宁分公司辩称违约金标准过高，请求法院予以调整。因春来公司提供证据证明其存在除利息损失以外的其他损失，故该院兼顾合同的履行情况、当事人的过错程度以及预期利益等综合因素，根据公平原则和诚实信用原则予以衡量，酌定按中国人民银行同期贷款利率上浮50%计付，对于春来公司主张的超出部分，不予支持。利息具体计算方法为：以100000元为基数，从2019年1月2日起计至2019年8月19日止，按中国人民银行发布的金融机构人民币同期贷款基准利率上浮50%计付；从2019年8月20日起计至款项清偿之日止，按同期全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率上浮50%计付。关于弘毅公司责任认定问题。弘毅南宁分公司是弘毅公司设立的无独立法人资格的分支机构，弘毅南宁分公司应以其自有财产偿还上述债务，弘毅公司应在弘毅南宁分公司对于上述债务不能清偿的部分承担补充清偿责任。 综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第一百五十九条，《中华人民共和国公司法》第十四条及《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四之规定，判决如下：一、弘毅南宁分公司向春来公司支付款项100000元；二、弘毅南宁分公司向春来公司支付违约金（计算方式以100000元为基数，从2019年1月2日起计至2019年8月19日止，按中国人民银行发布的金融机构人民币同期贷款基准利率上浮50%计付；从2019年8月20日起计至款项清偿之日止，按同期全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率上浮50%计付）；三、弘毅公司对上述第一、二项债务在弘毅南宁分公司不能清偿的范围内承担补充清偿责任；四、驳回春来公司的其他诉讼请求。一审案件受理费2379元、保全费1040元，两项合计3419元，由春来公司负担87元，弘毅南宁分公司负担3332元，弘毅公司对前述费用承担补充清偿责任。 双方当事人除在一审法院已提交的证据证明其诉辩主张外，没有提供新证据。 本院二审查明的事实与一审判决查明的事实相同。 本院认为：春来公司与弘毅南宁分公司签订的案涉《项目协议书》和《联系函》是双方真实意思表示，没有违反法律法规强制性、禁止性规定，合法有效，双方均应恪守履行。案涉《项目协议书》虽未约定违约金条款，但《联系函》作为双方当事人对案涉《项目协议书》的未付款项金额和付款期限的确认，亦是双方合同关系中约定条款的一部分，双方亦应恪守履行。故一审判决弘毅南宁分公司依约承担违约金并无不当。 一审判决根据合同的性质及双方具体履行情况，对违约方过错程度和合同预期利益等因素进行综合考量，酌定按中国人民银行同期贷款利率上浮50%计付违约金公平合理，本院应予维持。综上，弘毅南宁分公司的上诉请求无事实和法律依据，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项、第一百七十五条之规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费50元（上诉人湖北弘毅建设有限公司南宁分公司已预交），由上诉人湖北弘毅建设有限公司南宁分公司承担。 本判决为终审判决。 审判长  耿莉 审判员  陈健 审判员  陆敏 二〇二〇年十二月八日 书记员  金灵