福建省永春县人民法院 刑 事 判 决 书 （2020）闽0525刑初183号 公诉机关福建省永春县人民检察院。 被告人郑明锋，男，1988年12月5日出生于福建省永春县，汉族，高中文化，经商，户籍地永春县，现住晋江市。因涉嫌犯开设赌场罪于2019年10月18日被永春县公安局刑事拘留，2019年11月21日变更为取保候审；2020年10月16日经永春县人民检察院决定，继续取保候审；2020年11月5日经本院决定，继续取保候审。现在家。 指定辩护人林志华，福建鹏峰律师事务所律师。 被告人郑智民，男，1975年7月30日出生于福建省永春县，汉族，大学文化，教师，户籍地永春县，现住永春县。因涉嫌犯开设赌场罪于2019年10月18日被永春县公安局取保候审，2020年10月16日经永春县人民检察院决定，继续取保候审；2020年11月5日经本院决定，继续取保候审。现在家。 指定辩护人王双双，福建习全律师事务所律师。 被告人郑特计，男，1982年1月12日出生于福建省永春县，汉族，初中文化，经商，户籍地永春县，现住泉惠安县。因涉嫌犯开设赌场罪于2019年10月18日被永春县公安局取保候审，2020年10月16日经永春县人民检察院决定，继续取保候审；2020年11月5日经本院决定，继续取保候审。现在家。 指定辩护人刘福宝，福建笔锐律师事务所律师。 永春县人民检察院以永检一部刑诉〔2020〕1094号起诉书指控被告人郑明锋、郑智民、郑特计犯开设赌场罪向本院提起公诉。本院于2020年11月4日立案后，依法适用普通程序并组成合议庭，公开开庭进行了审理。永春县人民检察院指派检察官陈妍宜、检察官助理邓仕杰出庭支持公诉，被告人郑明锋及其指定辩护人林志华、被告人郑智民及其指定辩护人王双双、被告人郑特计及其指定辩护人刘福宝到庭参加诉讼。现已审理终结。 经审理查明，2018年2月，被告人郑明锋向他人拿得“Ａ8”六合彩赌博网站股东账号×××6ｙ，后开设下级账号，发展并接受下线被告人郑智民、郑特计等人投注。2018年2月25日至3月28日，被告人郑明锋共接受他人投注3461334元。被告人郑智民向郑明锋拿得“Ａ8”六合彩赌博网站总代理账号ａａ53后开设下级账号，发展并接受下线郑某1、张某等人投注。2018年2月25日至3月28日，被告人郑智民共接受他人投注1385259元。被告人郑特计向郑明锋拿得“Ａ8”六合彩赌博网站总代理账号ｋｋ57后开设下级账号，发展并接受下线刘某2、郑某8等人投注。2018年2月25日至3月28日，被告人郑特计共接受他人投注212699元。2019年10月17日，被告人郑明锋、郑智民、郑特计分别在晋江市、永春县××惠安县被抓获。 被告人郑明锋、郑智民、郑特计对上述事实均无异议，并在值班律师在场的情况下自愿签署了认罪认罚具结书。公诉机关提出对被告人郑明锋、郑智民均判处有期徒刑三年并处罚金的量刑建议，对被告人郑特计判处有期徒刑一年九个月并处罚金的量刑建议。 另查明，2012年8月29日，被告人郑明锋因提供具有赌博功能的电子游戏机供人赌博被泉州市公安局洛江分局处以罚款500元；2019年12月13日，被告人郑智民因赌博被永春县公安局处于行政拘留十二日并处罚款3000元，追缴非法所得200000元，被告人郑特计因赌博被永春县公安局处于行政拘留十日并处罚款3000元，追缴非法所得30000元。在本案审理过程中，本院委托永春县社区矫正管理局分别对被告人郑明锋、郑智民、郑特计进行审前社会调查，永春县社区矫正管理局出具调查评估意见书，建议对被告人郑明锋、郑智民、郑特计适用社区矫正。被告人郑明锋、郑智民、郑特计分别向本院退缴违法所得1471.64元、2402元、1581.94元，并分别预缴罚金150000元、100000元、20000元。 上述事实，被告人郑明锋、郑智民、郑特计在开庭审理过程中均无异议，且有被告人郑明锋、郑智民、郑特计在侦查阶段的供述和辩解，证人郑某1、张某、郑某2、郑某3、刘某1、郑某4、陈某、刘某2、郑某5、郑某6、郑某7、郑某8的证言，辨认赌博账户报表截图，辨认笔录和照片，受案登记表、立案决定书，银行账户历史数据查询单、交易单，客户账户信息查询，存款明细账，行政处罚决定书，省内嫌疑人身份证明、户籍证明、违法犯罪记录查询情况说明，公安机关出具的到案经过、破案过程，公诉机关出具的认罪认罚具结书、量刑建议书，永春县社区矫正管理局出具的调查评估意见书，本院案款缴款凭证等证据证实，足以认定。 本院认为，被告人郑明锋、郑智民、郑特计以营利为目的，为赌博网站担任代理并接受投注，其行为均已构成开设赌场罪，其中被告人郑明锋、郑智民的涉案金额分别为3461334元、1385259元，均属情节严重；被告人郑特计的涉案金额为212699元。公诉机关指控被告人郑明锋、郑智民、郑特计犯开设赌场罪，事实清楚，证据确实充分，罪名成立，依法应予惩处。被告人郑明锋、郑智民、郑特计在共同开设赌场犯罪中均行为积极，应按各被告人在共同犯罪中所处的地位（层级）及所起的作用，判处相应的刑罚。被告人郑明锋曾因为赌博提供条件被行政处罚、被告人郑智民、郑特计因赌博被行政处罚，均酌情予以从重处罚。被告人郑明锋、郑智民、郑特计归案后能如实供述自己的犯罪事实，并自愿认罪认罚，依法予以从轻处罚、从宽处理。被告人郑明锋、郑智民、郑特计均能积极退缴违法所得，均酌情予以从轻处罚。公诉机关的量刑建议适当，予以采纳。被告人郑明锋、郑智民、郑特计的违法所得，均应予以没收，上缴国库。被告人郑明锋、郑智民、郑特计符合社区矫正条件，综合本案的性质、情节和被告人郑明锋、郑智民、郑特计的悔罪表现，依法可对被告人郑明锋、郑智民、郑特计判处非监禁刑，实行社区矫正。三被告人的指定辩护人均提出被告人具有坦白情节、认罪认罚、建议予以从轻处罚并适用缓刑的意见，予以采纳。据此，依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款，第二十五条第一款，第六十七条第三款，第七十二条第一、三款，第七十六条，第六十四条，《最高人民法院、最高人民检察院、公安部关于办理网络赌博犯罪案件适用法律若干问题的意见》第一条第一款（三）项、第二款（二）项，第三条之规定，判决如下： 一、被告人郑明锋犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年，缓刑四年，并处罚金人民币150000元。 （缓刑考验期限从本判决确定之日起计算。） 二、被告人郑智民犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年，缓刑三年六个月，并处罚金人民币100000元。 （缓刑考验期限从本判决确定之日起计算。） 三、被告人郑特计犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年九个月，缓刑二年三个月，并处罚金人民币20000元。 （缓刑考验期限从本判决确定之日起计算。） 四、被告人郑明锋、郑智民、郑特计的违法所得分别为人民币1471.64元、2402元、1581.94元，均予以没收，上缴国库。 上述罚金、违法所得应于本判决生效后五日内缴纳。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向福建省泉州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应提交上诉状正本一份，副本三份。 审 判 长  郭丽清 人民陪审员  邱华添 人民陪审员  吴华堂 二〇二〇年十二月二日 书 记 员  陈志坤 附：本案适用的主要法律条文 《中华人民共和国刑法》 第三百零三条第二款开设赌场的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。 第二十五条第一款共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。 第六十七条第三款被告人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。 第七十二条第一款对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑： (一)犯罪情节较轻; (二)有悔罪表现; (三)没有再犯罪的危险; (四)宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。 第三款被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。 第七十六条对宣告缓刑的犯罪分子，在缓刑考验期限内，依法实行社区矫正，如果没有本法第七十七条规定的情形，缓刑考验期满，原判的刑罚就不再执行，并公开予以宣告。 第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。 《最高人民法院、最高人民检察院、公安部关于办理网络赌博犯罪案件适用法律若干问题的意见》 一、关于网上开设赌场犯罪的定罪量刑标准 利用互联网、移动通讯终端等传输赌博视频、数据，组织赌博活动，具有下列情形之一的，属于刑法第三百零三条第二款规定的“开设赌场”行为： （一）建立赌博网站并接受投注的； （二）建立赌博网站并提供给他人组织赌博的； （三）为赌博网站担任代理并接受投注的； （四）参与赌博网站利润分成的。 实施前款规定的行为，具有下列情形之一的，应当认定为刑法第三百零三条第二款规定的“情节严重”： （一）抽头渔利数额累计达到3万元以上的； （二）赌资数额累计达到30万元以上的； 三、关于网络赌博犯罪的参赌人数、赌资数额和网站代理的认定 赌博网站的会员账号数可以认定为参赌人数，如果查实一个账号多人使用或者多个账号一人使用的，应当按照实际使用的人数计算参赌人数。 赌资数额可以按照在网络上投注或者赢取的点数乘以每一点实际代表的金额认定。 对于将资金直接或间接兑换为虚拟货币、游戏道具等虚拟物品，并用其作为筹码投注的，赌资数额按照购买该虚拟物品所需资金数额或者实际支付资金数额认定。 对于开设赌场犯罪中用于接收、流转赌资的银行账户内的资金，被告人不能说明合法来源的，可以认定为赌资。向该银行账户转入、转出资金的银行账户数量可以认定为参赌人数。如果查实一个账户多人使用或多个账户一人使用的，应当按照实际使用的人数计算参赌人数。 有证据证明被告人在赌博网站上的账号设置有下级账号的，应当认定其为赌博网站的代理。