湖南省长沙市岳麓区人民法院民 事 判 决 书（2020）湘0104民初8813号原告王红军，男，1978年2月10日出生，汉族，住江苏省阜宁县。委托代理人李璐，湖南弘一律师事务所律师。委托代理人谭金丽，湖南弘一律师事务所律师。被告刘想，男，1993年11月19日出生，汉族，住湖南省湘阴县。被告中国太平洋财产保险股份有限公司湖南分公司，营业场所:湖南省长沙市芙蓉区芙蓉中路二段106号湘豪大厦27楼。负责人刘修华，系该公司总经理。委托代理人卢倩，女，1983年6月22日出生，汉族，住湖南省长沙市岳麓区，系该公司法务。委托代理人孙玲利，女，1988年11月6日出生，汉族，住湖南省双峰县，系该公司法务。被告中国大地财产保险股份有限公司长沙市望城支公司，营业场所：湖南省长沙市望城区高塘岭街道望府路87-89号一楼临街门面。负责人沈雯，系该公司总经理。委托代理人李威，男，1995年2月14日出生，汉族，住湖南省岳阳县。原告王红军诉被告刘想、中国太平洋财产保险股份有限公司湖南分公司（以下简称“太保湖南公司”）、中国大地财产保险股份有限公司长沙市望城支公司（以下简称“大地财险望城公司”）机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2020年7月15日受理后，依法由审判员卿斌独任审判，于2020年11月12日公开开庭进行了审理，书记员罗翠玲担任法庭记录。原告王红军及委托代理人李璐、谭金丽，被告刘想，被告太保湖南公司的委托代理人孙玲利，被告大地财险望城公司的委托代理人李威到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告王红军向本院提出下列诉讼请求：1.判令被告刘想赔偿原告各项损失共计190760.97元；2.判令被告太保湖南公司、大地财险望城公司分别在交强险、商业第三者责任险范围内承担保险赔偿责任，且在交强险内优先赔偿精神损害抚慰金；3.三被告共同承担本案诉讼费用。事实与理由：2019年12月31日19时10分许，被告刘想驾驶牌照为湘Ａ0××**的小型客车沿长沙市岳麓区车塘河路公园地段由北向南变道行驶时，遇原告王红军驾驶两轮电动车沿上述地段由北向南行驶，因被告刘想驾驶车辆变更车道影响相关车道内的车辆，致使原告王红军驾驶两轮电动车摔倒在地，造成电动车受损、原告受伤的交通事故。长沙市公安局交通警察支队岳麓交警大队就此次事故出具［2020］第010085号《道路交通事故认定书》认定，被告刘想承担本次事故的全部责任。经核实，被告驾驶的车辆在被告太保湖南公司投保了交强险，在被告大地财险望城公司投保了100万元的商业第三者责任险，本次事故发生在保险期限内。事故发生后，原告当即被送往湖南中医药大学第一附属医院住院治疗共计10天，住院期间的医药费均系被告刘想承担。2020年4月24日，原告伤情经湖南省文成司法鉴定中心评定，原告伤情构成十级伤残，伤后误工期120日，护理期60日，营养期60日，建议后续治疗费2000元。原告认为，本次交通事故给原告经济上及精神上带来了巨大损失，为维护自身合法权益，原告特向法院提起诉讼，请求支持原告的诉讼请求。被告太保湖南公司辩称：一、对本案交通事故的真实性没有异议，事故车辆仅在本公司投保了交强险，本公司同意在交强险责任范围内承担赔偿责任。二、原告部分诉讼请求没有事实及法律依据，请求法院依法核减。本公司已对原告的伤残等级申请了重新鉴定，原告的伤情不构成伤残，故部分损失不应当计算。三、本公司不承担诉讼费及鉴定费。被告大地财险望城公司辩称：一、被告刘想驾驶的车辆在本公司投保了100万元商业第三者责任险，本公司仅在驾驶员驾驶证、行驶证、从业资格证合法有效且准驾相符、年检合格的前提下在保险范围内承担相应的赔偿责任。本案原告的损失应当先由被告太保湖南公司在交强险范围内赔偿，不足部分再由本公司在保险范围内承担相应的赔偿责任。二、原告主张的部分诉讼请求过高且没有事实及法律依据，请求法院依法驳回。1.医疗费以发票原件为准，且应当核减20%的非医保用药费用。2.营养费过高，请求法院依法核减，建议按照20元/天计算。3.后续治疗费，原告至今未产生任何后续治疗费，对该项费用不予认可。4.住院伙食补助费过高，请求法院依法核减，建议按50元/天计算。5.残疾赔偿金，原告不构成伤残，不应支持。6.被扶养人生活费，原告不构成伤残，不应支持。7.精神损害抚慰金，原告不构成伤残，不应支持。8.误工费，应当按照2019年城镇私营单位交通运输业从业人员年平均工资39615元计算。9.护理费，原告主张过高，且未提供护理费支付凭证，护理人员信息等证据证明该项费用已经实际发生，故原告该项诉请没有证据支持，或者按120元/计算。10.交通费，对原告主张的交通费不予认可，建议按照10/天计算。11.鉴定费及诉讼费，不属于保险公司赔偿范围，本公司不承担。综上，请求法院依法驳回原告不合理的诉请，以维护本公司的合法权益。被告刘想辩称，本人与湘Ａ0×××***车的车主颜杨系朋友，事故发生时该车系本人从颜杨处借用。本人已为原告垫付了医疗费一万余元，发票原价在本人手中。其他意见同保险公司的意见。案件审理过程中，双方当事人围绕争议焦点提交了相应的证据，本院组织双方当事人进行了质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。2019年12月31日19时10分许，被告刘想驾驶牌照为湘Ａ0××**的小型客车沿长沙市岳麓区车塘河路公园尚地段由北向南变道行驶，遇原告王红军驾驶两轮电动车沿上述地段由北向南行驶，因被告刘想驾驶车辆变道行驶影响相关车道内的车辆，致使原告王红军驾驶的电动车摔倒在地，造成电动车受损、原告王红军受伤的交通事故。本次事故经长沙市公安局交通警察支队岳麓大队出具［2020］第010085号《道路交通事故认定书（简易程序）》认定，被告刘想承担本次事故的全部责任，原告王红军不承担本次事故的责任。事故发生后，原告王红军被送往长沙长好医院急诊检查，后被送往湖南中医药大学第一附属第一医院住院治疗10天（2019年12月31日至2020年1月10日），出院医嘱：1.注意休息，加强营养。2.维持支具固定3月，禁止负重3月。3.出院后1月，3月复查Ｘ线及ＣＴ，视骨折愈合情况考虑是否负重行走。4.出院带药。5.建议暂全休1月。6.不适随诊。原告之后在浏阳市骨伤科医院门诊检查治疗。原告在治疗期间自己垫付医疗费1495.5元，其余医疗费均系被告刘想垫付。2020年4月24日，原告伤情经湖南省文成司法鉴定中心鉴定后出具湘文成司鉴中心［2020］临鉴字第341号《司法鉴定意见书》认定：“评定被鉴定人王红军的伤残等级为十级伤残；评定其伤后误工期120日，护理期60日，营养期60日；建议后续治疗费用2000元。”原告为上述鉴定支出鉴定费2200元。被告太保湖南公司对上述鉴定意见提出异议并向本院书面申请对原告的伤残等级进行重新鉴定，本院经审查后依法予以准许，并依法委托湖南迪安司法鉴定中心对原告王红军的伤残等级重新鉴定。2020年10月22日，湖南迪安司法鉴定中心做出湘迪安司鉴中心［2020］临鉴字第311号《司法鉴定意见书》认定：“被鉴定人王红军右侧胫骨平台骨折并髁间嵴线性骨折，右膝皮肤擦伤，右膝后交叉韧带损伤，右膝关节积血，不构成残级。”重新鉴定过程中，原告的委托代理人谭金丽在场。另查明，原告共有姐弟二人（包括原告），原告有女儿王诗瑜（2005年2月2日出生）、女儿王沁瑜（2008年10月30日出生）需要抚养，有母亲姚林梅（1952年4月15日出生）需要赡养。被告刘想驾驶的车辆湘Ａ0××**车的所有权人系案外人颜杨，事故发生在被告刘想借用车辆期间，该车在被告太保湖南公司投保了交强险，在被告大地财险望城公司投保了100万元不计免赔的商业第三者责任险，本次事故发生在保险期间内。对原告主张的各项损失，本院将在“本院认为”部分详细阐述，在此不予赘述。本院认为，被告刘想驾驶涉案肇事车辆湘Ａ0××**车与原告王红军驾驶的两轮电动车相撞，致使原告王红军遭受人身损害，被告刘想的行为构成侵权，依法应当承担相应的侵权责任。长沙市公安局交通警察支队岳麓大队出具的［2020］第010085号《道路交通事故认定书（简易程序）》系其依法定职权和法定程序制作并经庭审质证认可，故对该事故认定书中认定的内容及被告刘想承担本次事故的全部责任，原告王红军不承担本次事故责任的结论，本院均予采信。因被告刘想驾驶的涉案肇事车辆湘Ａ0××**车在被告太保湖南公司投保了交强险，在被告大地财险望城公司投保了100万元不计免赔的商业第三者责任险，因此根据相关法律规定，对原告的各项损失，应当先由被告太保湖南公司在交强险范围内进行赔偿，超出交强险赔偿范围内的损失再由被告大地财险望城公司根据保险合同的约定按照事故全部责任替被告刘想赔偿给原告。仍有不足或不属于保险赔偿范围的损失，再由被告刘想按照事故全部责任赔偿给原告。虽然原告对湖南迪安司法鉴定中心在对原告的伤残等级重新鉴定时的鉴定人员提出异议，其主张重新鉴定时该鉴定中心在场的两人中只有一人系湘迪安司鉴中心[2020]临鉴字第311号《司法鉴定意见书》中载明的鉴定人员中的一人，另一名鉴定人员并未在场，因此鉴定程序不合法，根据司法部于2016年3月2日颁布的《司法鉴定程序通则》第二十四条之规定：“经委托人同意，司法鉴定机构可以派员到现场提取鉴定材料。现场提取鉴定材料应当由不少于二名司法鉴定机构的工作人员进行，其中至少一名应为该鉴定事项的司法鉴定人。”本案中，湖南迪安司法鉴定中心在重新鉴定过程中，原告方已有委托代理人谭金丽在场，且该鉴定中心出具的湘迪安司鉴中心[2020]临鉴字第311号《司法鉴定意见书》中载明的鉴定人中亦有一名鉴定人员在场，故其重新鉴定程序符合上述规定，对原告提出的异议，本院不予采纳。对上述湘迪安司鉴中心[2020]临鉴字第311号《司法鉴定意见书》，本院予以采信并作为计算本院原告各项损失的依据。关于原告的各项损失，结合原、被告提交的证据，根据相关法律、司法解释的规定认定如下：1.关于医疗费，根据原告提交的医疗费发票认定为1495.5元。对被告刘想为原告垫付的医疗费，因其未向本院提交相应的医疗费发票，且被告刘想在本次事故中承担全部责任，故对被告刘想垫付的医疗费，本院不予处理，由其依据保险合同约定与保险公司另行依法处理。对被告大地财险望城公司要求核减非医保用药费用的意见，因无相应证据佐证，本院不予支持。2.关于营养费，原告未提交相关证据证明营养费的实际支出情况，本院结合原告的实际伤情及鉴定意见认定的营养期，酌情认定为500元。3.关于后续治疗费，根据原告提交的司法鉴定意见书中的鉴定意见认定为2000元。4.关于住院伙食补助费，根据当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准结合原告的住院时间认定为60元/天×10天=600元。5.关于护理费，原告未向本院提交相应的护理费发票、护理合同及护理人员的工资流水等证据证明护理费的实际支出情况，本院结合原告提交的鉴定意见认定的护理期，参照2019年度湖南省城镇私营单位居民服务、修理和其他服务业从业人员年平均工资标准计算为39552元/年÷365天×60天=6501.7元。6.关于误工费，原告未提供劳动合同、工资发放记录、纳税凭证等证据证明其在事故发生前后的实际收入情况，故对原告主张的误工费，本院根据原告的实际工作情况，结合司法鉴定意见书中认定的误工期，参照2019年度湖南省城镇私营单位交通运输、仓储和邮政业从业人员年平均工资标准计算为39615元/年÷365天×120天=13024.11元。7.关于交通费，原告未提交相应证据证明交通费的实际支出情况，故本院根据原告的实际住院治疗情况及伤情酌情认定为500元。8.关于鉴定费，原告经重新鉴定后不构成伤残等级，故对其主张的鉴定费，本院根据其提交的鉴定费发票酌情认定为1100元。9.关于残疾赔偿金、被扶养人生活费，因原告的伤情经重新鉴定后被认定不构成伤残，故原告该部分主张缺乏事实及法律依据，本院不予支持。10.关于精神损害抚慰金，因原告的伤情经重新鉴定后被认定不构成伤残，故对其该项主张，本院不予支持。原告上述损失合计为25721.31元，其中医疗费项下的损失为4595.5元（医疗费1495.5元、营养费500元、住院伙食补助费600元、后续治疗费2000元），由被告太保湖南公司在交强险医疗费赔偿限额内赔偿给原告；伤残项下的损失为20025.81元（误工费13024.11元、护理费6501.7元、交通费500元），由被告太保湖南公司在交强险伤残赔偿限额内赔偿给原告。综上，被告太保湖南公司在交强险限额内赔偿原告的各项损失共计24621.31元（4595.5元+20025.81元=24621.31元）。对不属于保险赔偿范围的鉴定费1100元，由被告刘想按照事故全部责任赔偿给原告。据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第二条、第三条、第六条、第十六条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条之规定，判决如下：一、限被告中国太平洋财产保险股份有限公司湖南分公司于本判决生效之日起十日内赔偿原告王红军各项损失共计24621.31元；二、限被告刘想于本判决生效之日起十日内赔偿原告王红军各项损失共计1100元；三、驳回原告王红军的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费减半收取627元，由原告王红军负担300元，由被告刘想负担327元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省长沙市中级人民法院。审判员  卿斌二〇二〇年十二月四日法官助理龚雪娟书记员罗翠玲附相关法条：《中华人民共和国侵权责任法》第二条侵害民事权益，应当依照本法承担侵权责任。本法所称民事权益，包括生命权、健康权、姓名权、名誉权、荣誉权、肖像权、隐私权、婚姻自主权、监护权、所有权、用益物权、担保物权、著作权、专利权、商标专用权、发现权、股权、继承权等人身、财产权益。第三条被侵权人有权请求侵权人承担侵权责任。第六条行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。根据法律规定推定行为人有过错，行为人不能证明自己没有过错的，应当承担侵权责任。第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。第四十八条机动车发生交通事故造成损害的，依照道路交通安全法的有关规定承担赔偿责任。《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任：（一）机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担赔偿责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。（二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任。交通事故的损失是由非机动车驾驶人、行人故意碰撞机动车造成的，机动车一方不承担赔偿责任。《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称“交强险”）和第三者责任商业保险（以下简称“商业三者险”）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。被侵权人或者其近亲属请求承保交强险的保险公司优先赔偿精神损害的，人民法院应予支持。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。受害人死亡的，赔偿义务人除应当根据抢救治疗情况赔偿本条第一款规定的相关费用外，还应当赔偿丧葬费、被扶养人生活费、死亡补偿费以及受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费、住宿费和误工损失等其他合理费用。第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。