湖南省衡阳市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）湘04民终2796号上诉人（原审被告）：中国太平洋财产保险股份有限公司衡阳中心支公司，住所地：湖南省衡阳市高新区长丰大道**。法定代表人：张兴敏，该公司总经理。委托诉讼代理人：王芬，男，1990年2月18日出生，汉族，住湖南省衡阳市蒸湘区，系该公司法务。被上诉人（原审原告）：曹水平，男，1964年8月17日出生，汉族，住湖南省衡山县。委托诉讼代理人：向俊，衡阳市雁峰区衡州法律服务所法律工作者。被上诉人（原审被告）：罗振华，男，1982年7月12日出生，汉族，住湖南省衡山县。上诉人中国太平洋财产保险股份有限公司衡阳中心支公司（以下简称太平洋保险公司）因与被上诉人曹水平、罗振华机动车交通事故责任纠纷一案，不服湖南省衡阳市蒸湘区人民法院（2020）湘0408民初1161号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年12月2日立案后，依法组成合议庭，经过阅卷、调查，因当事人没有提出新的事实和理由，经合议庭决定不开庭进行了审理，本案现已审理终结。太平洋保险公司上诉请求：1、撤销原判，并依法改判太平洋保险公司应当赔偿曹水平损失的金额；2、诉讼费用由曹水平、罗振华负担；3、本案争议金额为102184元。事实与理由：1、一审判决认定曹水平构成十级伤残错误；2、一审法院认定精神抚慰金及被抚养人生活费错误。曹水平辩称，一审判决认定事实清楚，请求维持原判。罗振华未予答辩。曹水平向一审法院起诉请求：1、请求判令罗振华与太平洋保险公司赔偿曹水平各项损失189881元；2、请求判令罗振华与太平洋保险公司承担本案的诉讼费用。一审法院认定事实：2018年5月2日18时，罗振华驾驶湘ＤＤ××**号小型轿车在衡山县开云镇龙泉××路大饰界门前路段左转弯掉头与曹水平驾驶的摩托车相接触，造成行人曹水平受伤的交通事故。事故发生后，曹水平在衡山县人民医院住院治疗，共住院40天。衡山县公安局交警大队出具了第430423120180000041号道路交通事故认定书，认定此次交通事故由罗振华承担主要责任，曹水平承担次要责任。罗振华驾驶的湘ＤＤ××**号小型客车在太平洋保险公司投保了交强险、50万元限额的第三者责任保险以及不计免赔率险种。事故发生后，曹水平在衡山县人民医院住院40天，在衡山县人民医院共花费治疗费54946.59元。2019年11月26日，曹水平经衡阳市云集司法鉴定所作出的衡云集司鉴所及衡阳市民典司法鉴定所出具的【2019】临鉴字第356号司法鉴定意见书与衡民典司鉴所【2018】临鉴字第72号司法鉴定意见书，伤残程度评定为十级伤残，护理期为60天，营养期为90天，出院后全休为140天。太平洋保险公司对曹水平的伤残等级申请重新鉴定，在一审法院的组织下,曹水平与太平洋保险公司协商选定衡阳市民和司法鉴定所进行鉴定，2020年8月25日，衡阳市民和司法鉴定所出具鉴定意见书，曹水平的伤残等级为十级伤残。罗振华为曹水平垫付了医疗费10000元，太平洋保险公司为曹水平垫付了医疗费10000元。一审法院认为：本案系机动车交通事故责任纠纷。曹水平因交通事故造成了人身受损，有权就因交通事故所造成的损失请求赔偿。本案道路交通事故认定书公正客观，应作为定案依据。罗振华驾驶的湘ＤＬ××**号小型客车在太平洋保险公司投保了交强险、50万元限额的第三者责任保险以及不计免赔率险种，本案事故发生在保险期间内。据已查明事实及限于曹水平的诉请，曹水平的损失认定如下：1、医疗费54946.59元（其中曹水平垫付18946.59元，罗振华垫付医疗费10000元，太平洋保险公司垫付医疗费10000元，车主米久军垫付了医疗费16000元）；2、住院伙食补助费2000（50天×40元）；3、营养费4500元（90天×50元）；4、法医鉴定费1800元；5、护理费10800元（66816元／365天×60天＝10983.4元，曹水平诉请10800元，超出部分视为曹水平放弃）；6、伤残赔偿金79684元（39842元／年×20年×10%＝79684元）；7、精神抚慰金5000元；8、交通费酌情核定为800元；9、后续治疗费9000元；10、误工费21874.9元（57031元／365天×140天＝21874.9元）11、被扶养人的生活费17500元（26924元×6年×10%÷2＝8077.2元系曹水平父亲，26924元×7年×10%÷2＝9423.4元系曹水平母亲，共计17500.6元，曹水平诉请17500元，超出部分视为曹水平放弃）。以上曹水平损失共计207905.49元，罗振华为曹水平垫付医疗费10000元。上述的鉴定费1800元按责任比例由罗振华负担1260元，曹水平的其他损失206105.49元（207905.49元-1800元）应由太平洋保险公司在交强险限额内赔偿120000元，除去交强险限额超过部分86105.49元，应由太平洋保险公司在第三者责任保险限额内按责任比例70%承担60273.84元。为避免当事人诉累，罗振华为曹水平垫付的10000元医疗费，减去其应当支付的鉴定费1260元，由太平洋保险公司支付罗振华8740元。车主米久军垫付的费用16000元，应由其向太平洋保险公司另行主张权利，故太平洋保险公司应向曹水平支付155533.84元（120000元＋60273.84元-10000＋1260元-16000元）。本案不予处理。故保险公司应向曹水平支付太平洋保险公司虽主张核减非医保用药费用，但其未提交证据证明曹水平使用了非医保用药并超过了基本医疗保险同类医疗费用标准，故对太平洋保险公司的该项主张，不予支持。同时，对于曹水平诉请的超出部分，因缺乏相应的事实与法律依据，不予支持。综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十五条第（六）项、第十六条、第四十八条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第二十条、第二十二条、第三十条、第三十五条之规定判决：一、中国太平洋财产保险股份有限公司衡阳中心支公司自本判决生效之日起10日内赔偿曹水平155533.84元；二、中国太平洋财产保险股份有限公司衡阳中心支公司自本判决生效之日起10日内返还罗振华垫付的医疗费8740元；三、驳回曹水平的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费2049元，由曹水平负担371元，罗振华负担1678元。二审中，各方当事人均未提交新的证据。一审认定的事实清楚，本院予以确认。本院认为，本案二审争议的焦点为，一审判决认定曹水平构成十级伤残是否正确？曹水平在本案诉讼前自行委托衡阳市云集司法鉴定所对伤残等级及“三期”进行司法鉴定，伤残等级鉴定为十级伤残。诉讼中，太平洋保险公司申请重新鉴定，经一审法院委托，衡阳市民和司法鉴定所作出的司法鉴定意见书鉴定意见为，曹水平的伤残等级为十级伤残。曹水平的伤残情况经两次司法鉴定，结论均为十级伤残，太平洋保险公司虽提出异议，认为不构成伤残，但其在一、二审中既未提供足以反驳的相反证据及事实理由，又未申请鉴定人员出庭接受咨询。本院对太平洋保险公司提出曹水平不构成十级伤残的上诉主张不予采纳。综上所述，太平洋保险公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条第一款、第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费4098元，由上诉人中国太平洋财产保险股份有限公司衡阳中心支公司负担。本判决为终审判决。审判长  罗润成审判员  王海华审判员  文 芳二〇二〇年十二月十七日法官助理邓雍书记员张蕾