贵州省黔东南苗族侗族自治州中级人民法院 刑 事 裁 定 书 （2020）黔26刑终299号 原公诉机关贵州省黄平县人民检察院。 上诉人（原审被告人）杨文华，男，1971年10月3日出生，汉族，大专文化，住黄平县。因涉嫌危险驾驶罪于2018年5月10日被黄平县公安局取保候审，同年11月29日被黄平县人民检察院取保候审。2018年12月29日被本院取保候审。2019年10月8日经黄平县人民法院决定对被告人逮捕，同日被黄平县公安局执行逮捕。因被告杨文华不服本院（2018）黔2622刑初99号刑事判决书，上诉于黔东南苗族侗族自治州中级人民法院，该案于2019年12月28日被州中级人民法院发回重审。2019年12月31日被告人杨文华被黄平县人民法院取保候审。现在家。 辩护人魏景洲，贵州苗都律师事务所律师。 黄平县人民法院审理黄平县人民检察院指控原审被告人杨文华犯危险驾驶罪一案，于2020年10月16日作出（2020）黔2622刑初19号刑事判决。原审被告人杨文华不服，向本院提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷、讯问上诉人，听取辩护人意见，认为本案事实清楚，决定书面对本案进行了审理。案经合议庭评议，现已审理终结。 原判认定：2018年4月22日21时，被告人杨文华（持Ｃ1型驾驶证）醉酒驾驶贵Ｈ×××××小型轿车由黄平县新州镇老汽车站往新州镇龙语鼎城方向行驶，21时20分，当车行驶至五甘线120公里700米（小地名:新州镇龙语鼎城）路段时，车辆刮撞到行人雷某、王某1，造成行人雷某轻伤二级、王某1轻微伤的交通事故。发生事故后，被告人杨文华未立即停车、未保护现场，驾驶车辆继续行驶，从黄平南收费站进入余安高速公路，黄平县公安局交通警察大队接到报案电话，随即联系黔东南州公安局交通警察支队高速二大队的值班民警协助排查，22时28分在余安高速逆向行驶时被黔东南州公安局交通警察支队高速公路交通警察二大队的值班民警抓获。后经黄平县交通警察大队道路交通事故认定书认定，被告人杨文华承担此事故的全部责任，雷某、王某1无责任。同时查明，被告人杨文华被高速公路交通警察二大队的巡逻民警抓获后，经黄平县交通警察大队民警现场对其进行呼吸式酒精测试，结果为150.2㎎／100ｍｌ。2018年4月22日21时20分，黄平县交通警察大队民警将其带至黄平县人民医院提取血样，2018年4月23日黄平县交通警察大队派人将提取的血样送到黔东南州公安司法鉴定中心作乙醇定性定量检验，其结果为235.03㎎／100ｍｌ。案发后，被告人杨文华与受害人达成赔偿协议，赔偿了受害人90000.00元的经济损失，获得被害人的谅解。 原判认定上述事实，有受案登记表等书证；证人王某2、艾某、艾明等多名证人的证言；被害人雷某、王某1的陈述和被告人杨文华的供述与辩解、鉴定意见书、勘验、检查、辨认笔录、视听资料、电子数据、黄平县交通警察大队办案民警关于本案讯问、视频、血样送检等情况的说明五份等证据证实。 原判认为，被告人杨文华醉酒后驾驶机动车在道路上行行驶，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第一百三十三条之一的规定，犯罪的事实清楚，证据充分，公诉机关指控其犯危险驾驶罪的罪名成立，予以支持。本案中，虽然侦查机关在提取血样和送检过程中存在未按相关规定办理案件的情况，这属办理案件过程中部分程序存在瑕疵，后经侦查机关对证据补强后，对《鉴定事项确认书》中送检人员签字的“罗露阳”、“罗某”的不是罗露阳、罗某本人所签，及对《当事人血样（尿样）提取登记表》办案人签名中“王凯”是他人冒签的问题，通过庭审查实，对采集杨文华的血液样本有黄平县公安交通警察大队录制的视听资料光碟、证人时某（系黄平县公安交通警察大队的正式民警）出庭作证的证实，《鉴定事项确认书》中“罗露阳”、“罗某”的签名是其代写，并有对时某提供签写“罗露阳”、“罗某”字迹的鉴定意见，证实书写“罗露阳、罗某”的字迹均系时某一人所写的事实；证人罗某（黄平县公安交通警察大队的正式民警）在原审的庭前会议中出庭证实《当事人血样（尿样）提取登记表》中“王凯”的签名系其代写的事实，不存在提取杨文华血液样本程序及送检程序严重违法的事实，即证明了对抽取被告人杨文华酒后血样来源和送检过程的真实性、合法性。对于抽取杨文华血液用的真空抗凝管是5ｍｌ还是3ｍｌ的问题，庭审查实，黄平县公安交通警察大队于2018年2月2日在山东省成武县医用制品厂购买一次性型号、规格为ＥＤＴＡ-Ｋ2、ＥＤＴＡ-3的5ｍｌ真空抗凝管的事实，能与本院调取被告人杨文华乙醇定性定量检验材料中鉴定委托书附的图片中是使用5ｍｌ抗凝管相互印证，另《当事人血样（尿样）提取登记表》中载明的是提取血液“样本量为3ｍｌ”，与采集杨文华血样的视频光碟中提取血样护士吴寿琴所证实提取血样为“3ｍｌ”相符。本案中真空抗凝管规格为5ｍｌ，采血量为3ｍｌ的事实，印证了送检被告人杨文华血液样本的来源合法及血液样本乙醇含量为235.03ｍｌ／100ｍｌ，黔东南州公安司法鉴定中心作出的（黔东南）公（司法）鉴（理化）字［2018］Ｊ338号检验报告不存在违反国家强制性规定，鉴定意见具有真实性、合法性，应予采信作为认定被告人血液酒精含量的证据。对于辩护人提出：在黄平县医院提取杨文华血样没有依法当场登记装封及签名，装封及侦查机关在送检中弄虚作假，检验报告中的送检人员与实际办案人员不符，程序严重违法及5ｍｌ真空抗凝管装的血液样本来源不明及鉴定意见具有《刑事诉讼法司法解释》强制性规定的情形的辩护意见，通过查明的事实，为黄平县交通警察大队民警送检，送检程序合法，故对辩护人的辩护意见，本院不予采纳。另辩护人提出，杨文华的呼吸式酒精含量测试与鉴定意见结果差异太大，对被告人有利的视听资料，侦查机关没有保存，应作出对被告人有利的解释和认定的辩护意见，根据《最高人民法院、最高人民检察院、公安部关于办理醉酒驾驶机动车刑事案件适用法律若干问题的意见》六、“血液酒精含量检验鉴定意见书是认定犯罪嫌疑人是否醉酒的依据。……”的规定，应以被告人杨文华血液酒精含量作为认定其是否醉酒的依据；对于未能长时间保存送检血样过程视频，黄平县公安交通警察大队作出的情况说明，客观、真实，本院予以采信，辩护人的辩护意见，本院不予采纳。被告人杨文华血液中乙醇含量为235.03毫克／100毫升，造成交通事故且负全部事故责任，事故发生后又在高速公路上逆行，根据《最高人民检察院、最高人民法院、公安部关于办理醉酒驾驶机动车刑事案件适用法律若干问题的意见》第二条（一）、（二）、（三）项的规定，虽其赔偿受害人经济损失得到谅解，但综合其认罪态度，悔罪表现，应当从重处罚。因此，依照《中华人民共和国刑法》第一百三十三条之一的规定，判决如下： 被告人杨文华犯危险驾驶罪，判处拘役四个月，并处罚金人民币伍仟元（5000元）。 宣判后，原审被告人杨文华以证据严重不足，黔东南州公安司法鉴定中心作出的（黔东南）公（司法）鉴（理化）字[2018]J338号鉴定所用血样检材提取及送检程序严重违反法律规定，不能作为本案定案依据为主要理由向本院提出上诉，请求依法对其改判无罪。具体上诉理由如下：1、提取上诉人血样未现场登记封装、签名，不排除人为调换待检血样。2、黄平县公安局非办案人员假冒办案人员签名，且一人送检，办案程序违法。3、黄平县公安局未保存本案送检全程视频资料，公开造假陷害上诉人。4、本案送检血液装在3ML的真空抗凝管，被人为调换为5ML的真空抗凝管且在其中加了酒类品，所以鉴定结论才会和呼气式酒精含量测试仪的结果相差甚远。5、上诉人只构成交通违法，不构成危险驾驶罪。其辩护人提出与上诉人上诉理由相同的辩护意见，认为本案认定事实错误、适用法律错误，建议上诉人改判无罪。 经审理查明：原判认定上诉人危险驾驶的犯罪事实清楚，据以认定事实的证据已经庭审查证属实。二审期间，上诉人及辩护人未提交新的证据，本院对原判认定事实及证据予以确认。 对于上诉人所提的上诉理由及辩护人所提辩护意见，经查，首先，黄平县公安局对上诉人杨文华采集血样时进行了全程视频录像，其中清楚的显示，护士给杨文华采集了两管3ＭＬ的血液交给民警，民警当场对抗凝血管和杨文华进行拍照固定，并将抗凝管编号当场告知杨文华，杨文华对此并无异议。其次，宣读的抗凝血管编号与本案鉴定所用检材的抗凝血管编号一致，且有证人周某证实，抗凝血管在送检时并无异常，加之将抗凝血管中的血液与杨文华本人的血液进行鉴定，同系被告人杨文华的，故黔东南州公安司法鉴定中心作出的（黔东南）公（司法）鉴（理化）字［2018］Ｊ338号鉴定结论所依据的血样检材来源合法，结论客观、真实，依法应当采信作为定案依据。此外，上诉人的笔录中反映，黄平县公安局、在案证人与其并无矛盾，上诉人及辩护人无证据证实黄平县公安局存在构陷上诉人的事实。最后，对于其他上诉理由和辩护意见，原判已逐一详释，本院不再赘述。故上诉人的上诉理由和辩护人所提辩护意见，不能成立，本院不予采纳。 本院认为，上诉人饮酒后驾驶车辆，造成交通事故致一人轻伤、一人轻微伤，且负事故全部责任，其行为已经构成危险驾驶罪，其驾车在高速公路上逆行，经鉴定，血液酒精含量达到235.03ML/100ML,依法应当从重处罚。据此，原判认定事实清楚，证据充分，审判程序合法，量刑并无不当，依据《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款之规定，裁定如下： 驳回上诉，维持原判。 本裁定为终审裁定。 审判长 向 敏 审判员 王家刚 审判员 潘本发 二〇二〇年十二月二十一日 法官助理莫桃 书记员高菲