广东省江门市中级人民法院刑 事 裁 定 书（2020）粤07刑终400号原公诉机关江门市蓬江区人民检察院。上诉人（原审被告人）周金鑫，男，1993年5月26日出生于湖北省恩施土家族苗族自治州，公民身份号码422************018，土家族，文化程度初中，无业，户籍所在地湖北省建始县*************。因犯盗窃罪、抢劫罪于2011年4月29日被湖北省恩施市人民法院判处有期徒刑四年四个月，并处罚金人民币9500元，2014年6月18日刑满释放。因本案于2019年7月2日被羁押，同日被刑事拘留，同年7月25日被逮捕。现羁押于江门市看守所。辩护人李敬子，广东祥兴律师事务所律师。原审被告人刘佳华，男，1996年11月1日出生于湖北省恩施土家族苗族自治州，公民身份号码422************411，土家族，文化程度高中，无业，户籍所在地湖北省恩施土家族苗族自治州恩施市**************。因本案于2019年6月17日被羁押，同日被刑事拘留，同年7月25日被逮捕。现羁押于江门市看守所。江门市蓬江区人民法院审理江门市蓬江区人民检察院指控原审被告人周金鑫、刘佳华犯参加黑社会性质组织罪、组织卖淫罪、介绍卖淫罪、敲诈勒索罪、容留他人吸毒罪一案于2020年9月14日作出（2020）粤0703刑初220号刑事判决。宣判后，原审被告人周金鑫不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，经阅卷，依法讯问了上诉人周金鑫，听取了辩护人的意见，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。原审判决认定：一、介绍卖淫事实2016年下半年，被告人刘佳华将当时在湖北省恩施土家族自治州职业技术学院就读高中一年级的女友潘某（1998年12月29日出生）带到上海市游玩，然后以没有生活费为由，介绍潘某到上海市闵行区*******一间无名发廊内从事卖淫活动，并将所得用于二人的生活。2016年12月14日，潘某在上述发廊内与刘某松完成性交易后被民警当场查获。二、敲诈勒索事实2017年，被告人刘佳华与女友潘某又来到广东省恩平市，二人在共同生活的过程中矛盾不断，潘某提出分手并搬走。此后，被告人刘佳华以潘某和李臣毅建立男女朋友关系为由，不断对潘某进行纠缠、恐吓和辱骂，并以要将其从事卖淫活动之事散播为要挟，向潘某索要人民币20000元的“封口费”。潘某遂通过李臣毅向王军求助，借款支付上述费用，并商定日后以王军从潘某的卖淫所得中扣除的方式归还。三方谈妥后，王军分四次向被告人刘佳华支付人民币共计20000元。三、容留他人吸毒事实2017年9月21日晚，向丰出资向吴活权（另案处理）购买毒品冰毒后，被告人刘佳华容留向丰、段辉煌、周金鑫，在自己租住的恩平市*************间内一起吸食毒品冰毒。2017年9月底的一天晚上、11月3日凌晨、11月初的一天18时许，被告人刘佳华又先后三次容留向丰、段辉煌、周金鑫在其租住的上述房间内一起吸食毒品冰毒。四、组织卖淫事实从2015年至2018年7月，以王军、田威（二人均另案处理）为首的恶势力团伙在恩平市组织卖淫违法犯罪（已查实的卖淫嫖娼犯罪事实逾79宗），造成了恶劣的社会影响。2017年7月，被告人周金鑫通过上述团伙的成员王青松、龙克威（二人均另案处理）的介绍，从湖北来到广东省恩平市。2017年9月，随后被安排在其中一间组织卖淫活动的档口——位于东朝街的一间无名发廊内，从事接单、派单、统计台费等工作，调度档口内的卖淫女。此后，由于其与同案被告人刘佳华以及向丰等人一起吸毒的事情被发现（该团伙的帮规严禁吸毒），加上其有违法犯罪的前科，被告人周金鑫在被田威、王青松等人惩戒后，其工作也被田威安排的其他人接替。2017年11月，该团伙为了应对公安机关的查处，开始分散。被告人周金鑫按照王青松的指示，驾驶田威的大众牌小汽车，搭载向丰等人离开恩平，返回湖北家乡。原审法院认定上述事实有抓获经过、扣押笔录、提取清单、财付通账户（微信）转账原始资料等相关书证，鉴定意见、视听资料、现场勘验笔录，证人王某华、向某、齐某、刘某、刘某晨等146人的证言，被害人王某、厉某彪的陈述，同案人王军、田威、李臣毅、丁德朝、刘建峰、王青松、汤小红、李相男、龙克威、朱爽、任丽、施远娥、段辉煌、向军、向文海、李杰、龙辉、刘飞、田飞的供述、被告人刘佳华、周金鑫的供述及辨认笔录等证据证实。原审法院认为，被告人周金鑫、刘佳华无视国家法律，参与恶势力犯罪组织实施违法犯罪活动，其中被告人周金鑫参与组织卖淫的共同犯罪，其行为已构成组织卖淫罪；被告人刘佳华介绍一名未成年人卖淫，又敲诈勒索他人财物共计人民币2万元，数额较大，又四次容留多人吸食毒品，其行为已构成介绍卖淫罪、敲诈勒索罪、容留他人吸毒罪。被告人周金鑫在组织卖淫共同犯罪中起次要作用，是从犯，应当从轻或减轻处罚。被告人周金鑫犯罪以后自动投案，如实供述自己的组织卖淫罪行，是自首，可以对其组织卖淫罪行从轻处罚。被告人刘佳华犯罪以后如实供述自己的介绍卖淫、容留他人吸毒罪行，认罪态度好，对这两部分罪行可以从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第三百五十八条第一款、第三百五十九条第一款、第二百七十四条、第三百五十四条、第二十七条、第六十七条第一、三款、第五十二条、第五十三条、第六十九条、第六十四条之规定，判决如下：一、被告人刘佳华犯介绍卖淫罪，判处有期徒刑二年，并处罚金人民币3万元；犯敲诈勒索罪，判处有期徒刑二年，并处罚金人民币3万元；犯容留他人吸毒罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币5000元；数罪并罚，决定执行有期徒刑四年，并处罚金人民币65000元。二、被告人周金鑫犯组织卖淫罪，判处有期徒刑五年，并处罚金人民币5万元。三、责令被告人刘佳华于本判决生效后十日内赔偿被害人潘某损失人民币2万元。四、扣押存放于江门市公安局蓬江分局的被告人刘佳华的VIVO手机一台，与本案无关，在确保罚金刑执行的前提下可以发还被告人刘佳华。上诉人周金鑫及其辩护人提出上诉、辩护意见：1.周金鑫没有招募、控制卖淫女，其行为不构成组织卖淫罪，应认定为协助组织卖淫罪，原审判决定性不当。2.周金鑫主动投案，并如实供述自己的罪行，有自首情节；在组织卖淫的共同犯罪中起次要作用，是从犯，依法可从轻处罚或减轻处罚。3.同案人任丽、施远娥在本案中的作用与周金鑫一样，工作时间更长，但量刑较周金鑫轻，一审法院量刑过重。请求二审法院对周金鑫改判协助组织卖淫罪，判处有期徒刑三年并适用缓刑。经审理查明，原审法院认定上诉人周金鑫犯组织卖淫罪、原审被告人刘佳华犯介绍卖淫罪、敲诈勒索罪、容留他人吸毒罪的犯罪事实清楚，有经原审庭审举证、质证的证据予以证实，形成完整证据链，本院对其证明力均予以确认。对上诉人周金鑫及其辩护人所提的上诉、辩护意见，经查：1.周金鑫在位于东朝街的一间无名发廊内开设的卖淫档口内负责卖淫活动的具体事务，对卖淫女有安排、调度及收取台费等行为，在卖淫的犯罪活动中具有一定的管理性和控制性，其行为符合组织卖淫罪的构成要件，应以组织卖淫罪定罪处罚。2.周金鑫主动投案，归案后如实供述自己的犯罪事实，有自首情节；在组织卖淫的共同犯罪中，起次要作用，是从犯，依法可从轻或减轻处罚。3.在案证据相互印证，可证实周金鑫在位于东朝街无名发廊内的卖淫档口中，对约13名卖淫女进行派单、调度，当中6名卖淫女为未成年人，其行为应认定为情节严重，论罪应在十年以上有期徒刑或无期徒期的量刑幅度内量刑，一审法院虽未认定周金鑫的行为属于情节严重，但在考虑周金鑫自首、从犯等情节，对周金鑫所作出的处罚基本恰当。本院认为，上诉人周金鑫、原审被告人刘佳华无视国家法律，参与恶势力犯罪组织实施违法犯罪活动，其中上诉人周金鑫参与组织卖淫的共同犯罪，其行为已构成组织卖淫罪；原审被告人刘佳华介绍一名未成年人卖淫，又敲诈勒索他人财物共计人民币2万元，数额较大，四次容留多人吸食毒品，其行为已分别构成介绍卖淫罪、敲诈勒索罪、容留他人吸毒罪，依法应数罪并罚。周金鑫犯罪后自动投案，如实供述自己的组织卖淫罪行，是自首，依法可减轻处罚；周金鑫在组织卖淫的共同犯罪中起次要作用，是从犯，依法可从轻处罚；原审被告人刘佳华归案后如实供述自己介绍卖淫、容留他人吸毒罪行的犯罪事实，依法可从轻处罚。原审法院没有认定周金鑫组织卖淫的行为属情节严重不当，本院予以纠正。另原审法院虽没有认定周金鑫的行为属情节严重，但对周金鑫的量刑尚在法律规定的范围内，且根据上诉不加刑原则，本院对周金鑫的量刑不予调整。原审判决认定事实基本清楚，定罪和量刑基本恰当，审判程序合法。上诉人周金鑫及辩护人所提的上诉、辩护意见依据充足部份，本院予以采纳；依据不足部分，本院不予采纳。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项之规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审 判 长 崔进文审 判 员 陈有就审 判 员 黄凤珍二〇二〇年十二月十五日法官助理 简 爽书 记 员 梁绮婷附相关法律条文《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条【二审后处理】第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。