吉林省辽源市中级人民法院刑事裁定书（2020）吉04刑终147号原公诉机关吉林省东丰县人民检察院。上诉人(原审被告人)刘吉龙，绰号“铁牛”，男，1988年12月25日出生，户籍地辽源市龙山区，现住辽源市。2009年8月6日因犯窝藏罪被判处有期徒刑一年，缓刑一年；2013年11月4日因犯非法采矿罪被判处罚金人民币二十万元；现因涉嫌寻衅滋事，于2018年12月28日被取保候审；因涉嫌犯寻衅滋事罪，于2019年3月29日被刑事拘留；同年4月30日被逮捕。现羁押于东丰县看守所。辩护人张劲鹏，北京盈科（长春）律师事务所律师。辩护人任品蓉，北京盈科（长春）律师事务所律师。吉林省东丰县人民法院审理吉林省东丰县人民检察院指控刘吉龙犯寻衅滋事罪一案，于2020年10月27日作出（2019）吉0421刑初245号刑事判决。原审被告人刘吉龙不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问了上诉人，并听取了辩护人的意见，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。原审判决认定:一、寻衅滋事事实被告人刘吉龙于2011年5月，在东辽县安恕镇石驿村，为打击收购玉米芯同行对手金某1，驾车追逐、拦截金某1驾驶的轿车，将金某1驾驶的轿车别停后，用刀逼迫金某1上自己的车，将金某1拉到石驿小街，对其威胁、恐吓，致使金某1不敢再继续收购玉米芯。刘吉龙于2011年冬天，为垄断东辽县安恕镇石驿村附近的鞭炮生意，得知有人去东丰县杨木林镇购买鞭炮，便带领刘某1、孙某1、王某1等人驾车到安恕镇与杨木林镇交汇处太安岭堵截拉人去杨木林镇购买鞭炮的王某2。刘吉龙对王某2威胁、辱骂并与王某2撕扯，抢其车钥匙，直到王某2找人说情才允许其离开。刘吉龙于2012年冬天，为垄断东辽县安恕镇石驿村附近的鞭炮生意，得知刘某2到公主岭购买鞭炮后，到安恕镇大道村刘某3家商店，找到刘某2并对其辱骂、威胁。二、诈骗事实被告人刘吉龙于2015年3月，在经营辽源市龙宇特种水泥厂期间，为减少生产成本，降低用电费用，询问东辽县安恕镇供电所职工蔡某（另案处理）后，到工商部门办理了东辽县安恕镇晋凯养殖专业合作社（以下简称晋凯养殖合作社）的营业执照，向国网吉林省电力有限公司东辽县供电公司（以下简称东辽县供电公司）提交变造的东辽县宏运养殖场营业执照副本复印件等材料，申请将用电的使用性质由工业用电改变为农业生产用电。东辽县供电公司现场勘查员孙某2未按照规定勘查现场是否有养殖情况，未按照规定在用电申请书上签字，未注明现场情况，经东辽县供电公司审批后，刘吉龙实际用于水泥厂工业生产的用电性质变更为农业生产用电。蔡某在变更用电性质及变更后的日常工作中未履行用电监管职责，晋凯养殖合作社从注册至案发一直未进行养殖生产，经审计从2015年4月至2019年3月，共骗取电费款人民币580773.08元。上述事实，有被害人金某1、王某2、刘某2的陈述，证人金某2、闫某、孙某1、关某、刘某3、李某1、孙某2、衣某、蔡某、程某、夏某、姜某、孙某1、王某3、王某4、李某2证言，专项审计报告，改类业务流程、用电申请书、用电资料清单、营业执照副本、税务登记证、身份证、组织机构代码证复印件、客户联系卡、改类工单备案表、晋凯养殖合作社电价错误说明、东丰县公安局及东辽县供电公司情况说明及电费明细、个人独资企业登记（备案）申请书、授权委托书、营业执照副本、东丰县公安局刑事侦查大队情况说明、抓获经过、常住人口登记表等书证以及被告人刘吉龙的供述与辩解为证，以上证据均经过原审庭审举证、质证，能够作为定案依据，足资认定属实，本院予以确认。原审法院认为，被告人刘吉龙追逐、拦截、辱骂他人，破坏社会秩序，情节恶劣，其行为已构成寻衅滋事罪，公诉机关指控的罪名成立，予以支持。被告人刘吉龙以非法占有为目的，采用虚构养殖事实的方式将其经营的辽源市龙宇特种水泥厂的用电使用性质由工业用电改变为农业生产用电，骗取东辽县供电公司电费款，数额特别巨大，其行为已构成诈骗罪，公诉机关指控的事实及罪名成立，予以支持。刘吉龙犯数罪，依法应当数罪并罚，诈骗犯罪违法所得应当退赔。综上，根据被告人刘吉龙的犯罪事实、犯罪性质、犯罪情节和对社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条，第二百九十三条第一款第二项，第四十七条，第六十九条第一款、第三款，第五十二条，第五十三条，第六十四条，《最高人民法院、最高人民检察院关于办理寻衅滋事刑事案件适用法律若干问题的解释》第三条第一、二、五项之规定，判决：一、被告人刘吉龙犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑一年；犯诈骗罪，判处有期徒刑十年，并处罚金人民币十万元；决定执行有期徒刑十年六个月，并处罚金人民币十万元。二、责令被告人刘吉龙退赔被害单位国网吉林省电力有限公司东辽县供电公司人民币五十八万零七百七十三元零八分。三、查封、扣押在案的款物由扣押机关依法处理。宣判后，原审被告人刘吉龙不服，以认定其构成寻衅滋事罪证据不充分、不构成诈骗罪、其举报行为构成立功等为由向本院提出上诉。其辩护人提出，刘吉龙的行为不构成寻衅滋事罪，提供的新证据能够证实相关证言和陈述是虚假的，对其使用农用电从事工业生产的行为认定为诈骗罪定性错误，刘吉龙在当地是善良、积极向上的青年，如构成犯罪可从轻处罚。本院二审经审理查明的案件事实与一审法院经审理查明的案件事实一致，予以确认。关于刘吉龙及其辩护人提出的认定其构成寻衅滋事罪证据不充分，不构成寻衅滋事罪的意见，经查，刘吉龙犯寻衅滋事罪的事实有被害人金某1、王某2、刘某2的陈述，证人金某2、闫某、孙某1、宋某、陈某、关某、刘某3等证言为证，刘吉龙多次追逐、拦截、辱骂他人，严重影响他人的生产经营活动，破坏社会秩序，情节恶劣，应当以寻衅滋事罪追究其刑事责任。其所提交的电话录音并不符合证据的形式要件和证明要求，不予采信。刘吉龙及其辩护人提出的其不构成寻衅滋事罪的意见不能成立，本院不予采纳。关于刘吉龙及其辩护人提出的其不构成诈骗罪的意见，经查，刘吉龙采用虚构养殖事实的方式将其经营的辽源市龙宇特种水泥厂的用电使用性质由工业用电改为农业生产用电，以达到降低其水泥厂用电费用的目的，骗取东辽县供电公司的电费款，其主观上非法占有的目的明显，客观上实施了骗取公私财物的行为，侵犯了公私财物的所有权，其行为已构成诈骗罪。其所提交的农业用电申请材料等相关证据并不属于新证据，且能够证明其虚构养殖事实改变用电性质的过程，不能实现其证明目的，不予采信。刘吉龙及其辩护人提出的其不构成诈骗罪的意见不能成立，本院不予采纳。关于刘吉龙提出的其属于立功的意见，经查，刘吉龙在举报刘某4犯罪行为之时，其本人并未到案，根据《最高人民法院关于处理自首和立功具体应用法律若干问题的解释》第七条规定：“根据刑法第六十八条第一款的规定，犯罪分子有检举、揭发他人重大犯罪行为，经查证属实；提供侦破其他重大案件的重要线索，经查证属实；组织他人重大犯罪活动；协助司法机关抓捕其他重大犯罪嫌疑人（包括同案犯）；对国家和社会有其他重大贡献等表现的，应当认定为由重大立功表现。”同时该条款明确了“重大犯罪”、“重大案件”、“重大犯罪嫌疑人”的标准一般是指犯罪嫌疑人、被告人可能被判处无期徒刑以上刑罚或者案件在本省、自治区、直辖市或者全国范围内有较大影响等情形。综上，对刘吉龙提出的其本人构成重大立功的意见，本院不予采纳。关于其辩护人提出的刘吉龙在当地是善良、积极向上的青年，如构成犯罪可从轻处罚的意见，经查，其提交的证明信等证据材料与本案不具有关联性，不予采信，且不属于法定或酌定应予从轻处罚的情节，原审已经对其犯罪的性质、情节、社会危害等予以了充分考虑，本院对其辩护人提出的该项意见亦不予采纳。本院认为,被告人刘吉龙多次追逐、拦截、辱骂他人，严重影响他人的生产经营活动，破坏社会秩序，情节恶劣，其行为已构成寻衅滋事罪；被告人刘吉龙以非法占有为目的，使用虚构事实的方法，骗取公私财物，数额特别巨大，其行为已构成诈骗罪。应当以寻衅滋事罪和诈骗罪追究其刑事责任。被告人刘吉龙的上诉请求不能成立，本院不予支持。原审判决认定事实清楚，证据确实、充分，适用法律正确，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项的规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审判长 姜自祥审判员 吴 俊审判员 孙继炎二〇二〇年十二月二十五日 书记员 孙 阔