镇江市丹徒区人民法院民 事 判 决 书（2020）苏1112民初1815号原告：顾伟锋，男，1974年4月22日生，汉族，住丹阳市。委托诉讼代理人：王玉俊，江苏齐梁律师事务所律师。委托诉讼代理人：何斌，江苏齐梁律师事务所律师。被告：镇江佳祺置业有限公司，住所地镇江市。法定代表人：王能文，该公司总经理。委托诉讼代理人：宋云娜，该公司职员。委托诉讼代理人：黄莉，该公司职员。被告：翟良娟，女，1988年8月10日生，汉族，户籍地江苏省泗洪县，现住江苏省。原告顾伟锋与被告镇江佳祺置业有限公司（以下简称佳祺公司）、翟良娟执行分配方案异议之诉一案，本院于2020年9月11日立案受理后，依法适用普通程序公开开庭进行了审理。原告顾伟锋及其委托诉讼代理人王玉俊、被告佳祺公司的委托诉讼代理人宋云娜到庭参加诉讼，被告翟良娟经本院传票传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。经审理查明，王涛、祝玲玲与翟良娟、徐虎房屋买卖合同纠纷一案，本院于2019年4月8日作出（2019）苏1112民初388号民事判决:翟良娟、徐虎于判决生效后十日内返还王涛、祝玲玲购房款64.8万元；翟良娟、徐虎于判决生效后十日内支付王涛、祝玲玲违约金（违约金计算：以购房款124.8万为基数，自2018年9月19日起至实际还清购房款之日止，按日万分之三计算）；如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息；案件受理费减半收取为10932元，保全费3510元，合计14442元，由翟良娟、徐虎承担。该判决发生法律效力后，根据王涛、祝玲玲的申请，本院于2019年8月14日立案执行，案号为（2019）苏1112执1480号。本院在执行过程中于2020年6月14日依法对被执行人翟良娟名下位于镇江市丹徒区宜城的不动产进行拍卖，获得变现价款1094769元，应预先扣除执行费9024元、公告费1800元、买受人垫付的税费66861.97元、网拍辅助费3000元、首查封的案件受理费和保全费14442元。就可供分配财产，（2019）苏1112民初388号案件债权人王涛及祝玲玲、（2015）徒商初字第00031号案件债权人周小华、(2018)苏1112民初3034号案件债权人殷德平、（2014）徒辛民初字第00374号案件债权人陈向来、（2019）苏1112民初3481号及（2019）苏1112民初3482号案件债权人景国志、（2019）苏1181执5440号及（2020）苏1181执122号案件债权人顾伟锋、（2015）镇民终字第1690号案件债权人吴发军、（2020）苏1112民初41号案件债权人汪守福申请参与分配，未经过诉讼的镇江佳祺置业有限公司亦申请参与分配并要求优先受偿其为翟良娟偿还银行的购房抵押款650000元。经审查，本院准予上述债权人参与执行分配。本案共有10名债权人参与分配，申请参与分配的债权数额共计4381186.56元。2020年7月27日，本院根据申请参与分配的债权性质及数额，制定了（2019）苏1112执1480号《执行财产分配方案》：根据《江苏省高级人民法院关于执行疑难问题的解答》第三条第三款的规定，佳祺公司申请优先受偿650000元，本院予以认可。执行案款扣除本案相关费用和优先受偿款项后，余款应按比例分配给普通债权人。现可供参与分配的金额为174820.515元，由普通债权人王涛、祝玲玲、周小华、殷德平、陈向来、景国志、顾伟锋、吴发军、汪守福按比例受偿。清偿后的剩余债务，被执行人应当继续清偿。债权人发现被执行人有其他财产的，可以随时请求人民法院执行。依照《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉执行程序若干问题的解释》第二十五条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第五百零八条、第五百一十一条规定，确认各债权人受偿金额为：债权人王涛、祝玲玲受偿31037元；债权人周小华受偿8376元；债权人殷德平受偿1229.515元；债权人陈向来受偿2576元；债权人景国志，执行案件（2020）苏1112执591号受偿4840元；执行案件（2020）苏1112执637号受偿18585元；债权人顾伟锋，执行案件（2020）苏1181执122号受偿56149元；执行案件（2019）苏1181执5440号受偿15621元；债权人吴发军受偿11559元；债权人汪守福受偿24848元。2020年8月8日，债权人顾伟锋提出书面异议，本院未对原《执行财产分配方案》作出修正。2020年9月11日，债权人顾伟锋向本院提出诉讼请求：1.请求对（2019）苏1112执1480号一案的执行分配方案重新分配；2.被告（案外人）佳祺公司不享有65万元执行案款分配的优先受偿权。事实与理由：就（2019）苏1112执1480号一案，丹徒法院依法拍卖了翟良娟名下的位于镇江市丹徒区宜城的不动产，并于2020年7月27日制作了《执行财产分配方案》。法院认为“根据《江苏省高级人民法院关于执行疑难问题的解答》（以下简称《解答》）第三条第三款的规定，镇江佳祺置业有限公司申请优先受偿650000元，本院予以认可。执行案款扣除本案相关费用和优先受偿款项后，余款应按比例分配给普通债权人”，故分配方案中保留被告佳祺公司替被告翟良娟偿还的银行抵押款65万元。但原告对该分配方案有异议：1.上述规定适用的前提条件是“被执行人购买的预售商品房”，而被告翟良娟已经于2018年9月27日取得该处房屋的不动产权证书，被告佳祺公司的还款行为发生在被告翟良娟取得不动产权证书之后，因此不符合规定的适用情形；2.在被告翟良娟办理案涉房屋不动产权证书的过程中，需要被告佳祺公司进行配合，同时，根据被告佳祺公司在2014年3月6日与江苏银行股份有限公司镇江分行(以下简称江苏银行镇江分行)及被告翟良娟签订的《借款合同》（房贷版）第七条第一款的担保种类可以得出，被告佳祺公司承担的是阶段性连带担保责任，即保证期间自本合同签订之日起至抵押物、质押财产/权利有效设定担保物权，且相关抵押权、质权设定证明文件、质押财产/权利凭证移交贷款人占有之日止，按照正常的商业习惯，被告佳祺公司理应在替被告翟良娟偿还了65万元借款及办理房屋不动产权证书后便可以设定抵押权，但其之后并没有采取任何措施，该行为实质上可以视为被告佳祺公司自动放弃对所偿还的65万银行抵押款的优先受偿权；3.因被告翟良娟未能及时支付银行贷款，江苏银行镇江分行曾于2019年10月13日向镇江市润州区人民法院提起诉讼[详见案号：(2019)苏1111民初4958号],要求被告翟良娟及时偿还借款本金及利息，同时也要求佳祺公司对翟良娟的借款承担连带保证责任。2019年11月20日前，佳祺公司代被告翟良娟偿还了65万元，江苏银行镇江分行于2019年11月21日向镇江市润州区人民法院提出撤诉。由此可见，被告佳祺公司是基于连带担保人的身份，对该65万元借款进行的偿还，被告佳祺公司在还款之后，享有了对翟良娟的追偿权，而法律规定追偿权并不存在优先受偿权的问题，因此被告佳祺公司应该和其他债权人一起列为普通债权人。基于上述理由，原告就分配方案于2020年8月8日向法院提出书面异议，后被告佳祺公司作出异议回复要求驳回原告申请，故原告诉至法院，并提出以上诉讼请求。被告佳祺公司辩称，翟良娟、徐虎购买了佳祺公司开发的预售商品房，并以向江苏银行镇江分行贷款的方式支付了67万元购房款，后因该户未能按约定偿还银行按揭贷款，佳祺公司履行了阶段性担保责任，于2019年11月20日代偿江苏银行镇江分行65万元，佳祺公司代偿后相当于代替银行享有优先权，佳祺公司申请优先受偿符合《解答》中对于开发商已退还银行的相应款项，在变价中预先扣除支付开发商的适用条件，原告提出的诉讼请求没有事实和法律依据，请求法院予以驳回。被告翟良娟未作答辩。根据当事人的陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2014年2月7日，翟良娟为购买佳祺公司开发的位于镇江市佳祺公司办理了网签手续（网签号为：1300801402070003），该房屋为预售商品房，预售许可证号为122035。2014年3月6日，江苏银行镇江分行与被告翟良娟、佳祺公司签订《个人借款合同》一份，约定贷款人江苏银行镇江分行依据借款人翟良娟的申请向其发放67万元借款，用于购买坐落于绿洲花园3幢3006号的住房，被告佳祺公司作为担保人为借款人在合同项下的全部借款承担阶段性的连带责任保证，保证期间为自合同签订之日起至抵押物有效设定担保物权，且相关抵押权设定证明文件移交贷款人占有之日止。合同签订后，江苏银行镇江分行按期发放了相应的贷款。2018年9月14日，出卖人佳祺公司与买受人翟良娟正式签订书面《商品房买卖合同》，并办理案涉房屋的不动产权登记手续，但并未就该房屋办理抵押登记。2019年11月5日，因翟良娟未能按期归还前述《个人借款合同》项下的贷款，江苏银行镇江分行向镇江市润州区人民法院提起诉讼，要求被告翟良娟立即偿还借款本金615009.71元及截止到本息付清之日止的利息、罚息、复利，并承担律师费32000元，同时要求佳祺公司承担相应的担保责任。江苏银行镇江分行在诉状中称，《个人借款合同》签订后，翟良娟与其签订《抵押担保合同》，以绿洲花园3幢3006号的房产提供抵押担保，并办理了预购商品房抵押权预告，但案涉房屋办理不动产权证书后，未及时办理抵押登记，房产被法院查封后，致使其无法再办理抵押登记。2019年11月20日，佳祺公司向江苏银行镇江分行转账65万元，备注“归还翟良娟的贷款”，江苏银行镇江分行撤回起诉并出具个人贷款结清证明。以上事实由《个人借款合同》、《商品房买卖合同》、起诉状、民事裁定书、执行财产分配方案、网上银行电子回单、个人贷款结清证明、当事人陈述等在卷证实，本院予以确认。本院认为，本案当事人争议的焦点是被告佳祺公司是否对涉案房产拍卖所得款项享有优先受偿权。《解答》出台的目的是为解决执行工作中较为突出的疑难问题，其中第三条“被执行人购买的预售商品房如何执行”中的预售商品房应当是指执行时案涉商品房的现实状态，而不是指该房屋的原始性质。本案执行时，案涉房屋已经办理不动产登记手续，系被告翟良娟单独所有，已经不再属于预售商品房，亦不存在执行困难。另外被告佳祺公司在房产已经过户后代为偿还贷款本息的行为系履行保证人责任，而非作为开发商退还银行预售商品房相应款项的行为。故本案的案涉执行财产的分配不适用《解答》第三条“被执行人购买的预售商品房如何执行”的相关规定，应当从债权本身性质确定分配顺位。案涉房产上并未设置抵押，江苏银行镇江分公司仅就该房产作了抵押权预告登记。预告登记不同于本登记,不能据此让预告登记权利人获得物权,而仅享有对未来取得物权的请求权。因此被告佳祺公司承担保证责任代被告翟良娟还款后有权向其进行追偿,二者之间就形成了一个新的债权债务关系,该债权为普通债权，应当与其他普通债权按比例重新参与分配。但因该重新分配涉及其他案外人的权益调整，故不宜在本案中一并处理。综上所述，依据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第五百零八条、第五百一十二条第二款、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条、一百四十四之规定，判决如下：一、被告镇江佳祺置业有限公司不享有（2019）苏1112执1480号一案65万元执行案款分配的优先受偿权；二、驳回原告顾伟锋其他诉讼请求。案件受理费10300元，由被告镇江佳祺置业有限公司负担,此款原告顾伟锋已预交法院，被告镇江佳祺置业有限公司于本判决生效之日起十日内直接给付原告顾伟锋。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省镇江市中级人民法院。审 判 长  胡正宇人民陪审员  项才娣人民陪审员  伍云云二〇二〇年十二月十七日法官 助理  高 倩书 记 员  张 俊附法律条文：《最高人民法院关于适用的解释》第五百零八条被执行人为公民或者其他组织,在执行程序开始后,被执行人的其他已经取得执行依据的债权人发现被执行人的财产不能清偿所有债权的,可以向人民法院申请参与分配。对人民法院查封、扣押、冻结的财产有优先权、担保物权的债权人,可以直接申请参与分配,主张优先受偿权。第五百一十二条债权人或者被执行人对分配方案提出书面异议的,执行法院应当通知未提出异议的债权人、被执行人。未提出异议的债权人、被执行人自收到通知之日起十五日内未提出反对意见的,执行法院依异议人的意见对分配方案审查修正后进行分配;提出反对意见的,应当通知异议人。异议人可以自收到通知之日起十五日内,以提出反对意见的债权人、被执行人为被告,向执行法院提起诉讼;异议人逾期未提起诉讼的,执行法院按照原分配方案进行分配。诉讼期间进行分配的,执行法院应当提存与争议债权数额相应的款项。《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条法庭辩论终结,应当依法作出判决。判决前能够调解的,还可以进行调解,调解不成的,应当及时判决。第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。