文书内容江苏省镇江市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）苏11民终3148号上诉人（原审被告）：丁成钢，男，1958年9月11日生，汉族，住镇江市。被上诉人（原审原告）：倪国华，男，1967年5月24日生，汉族，住镇江市丹徒区宝堰镇南岗山**，现住镇江市。委托诉讼代理人：仲梅，江苏丹正律师事务所律师。上诉人丁成钢因与被上诉人倪国华民间借贷纠纷一案，不服镇江市丹徒区人民法院（2019）苏1112民初3466号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年10月15日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。丁成钢上诉请求：撤销镇江市丹徒区人民法院（2019）苏1112民初3466号民事判决，发回重审或依法改判驳回被上诉人的诉讼请求或驳回被上诉人的起诉，移送公安机关；一、二审诉讼费用由被上诉人承担。事实和理由：1、本案一审镇江市丹徒区人民法院没有管辖权。在准许被上诉人撤回对白鹭岛公司的起诉后，丹徒区人民法院未征求上诉人是否提出管辖权异议的前提下直接审理本案，程序违法。2、一审认定事实不清。证人证言虚假，无其他证据证明款项真实出借的事实。被上诉人催要借款时使用暴力犯罪行为，本案符合套路贷和虚假诉讼，应移送公安机关处理。倪国华辩称：一审法院认定事实清楚，证据确实充分，程序合法，适用法律正确，上诉人的上诉不能成立，请求法院查明事实后驳回其上诉，维持原判。一、丹徒区人民法院是有管辖权的，本案属于民间借贷，虽然判决书中的案由载明为民间借贷，但是民间借贷也是一种合同纠纷，本案中的合同履行地是在丹徒区，根据民事诉讼法第二十三条的规定：合同纠纷可以由被告住所地或者合同履行地法院管辖。所以被上诉人认为丹徒区人民法院对此案进行立案审理不仅仅是因为接受移送，也是因本案的合同履行地就是在丹徒，所以丹徒区人民法院有管辖权。二、关于基本事实部分，一审法院已经查明。倪国华向一审法院起诉请求：判令丁成钢归还借款250000元及利息（自2015年8月14日起，按照银行同期贷款利率的4倍计算）。一审法院认定事实：丁成钢系江苏龙山白鹭岛休闲度假有限公司法定代表人，邬陈志担任丁成钢的助理。邬陈志与倪国华系朋友，丁成钢经邬陈志介绍故而与倪国华相识。2011年9月8日，丁成钢以南京旭日建筑工程公司的名义承包了案外人镇江毓龙湾房地产开发有限公司发包的龙山白鹭岛龙湖景苑小区部分房屋的土建以及水电安装工程，后又以丁成钢之子丁骏的名义将该公司水电安装工程分包给倪国华。后该建设工程施工合同纠纷丁成钢与丁骏又发生纠纷，经本院一审、市中院二审，现该纠纷已经处理终结【案号分别为：(2019)苏1112民初2444号、(2019)苏11民终3886号】。2015年4月14日，丁成钢的助理邬陈志与倪国华联系称倪国华需要资金周转，要求向倪国华借款；当日倪国华从银行取款1000000元。次日即2015年4月15日，倪国华、丁成钢以及丁成钢的助理邬陈志均在场的情况下，在丁成钢的办公室内，倪国华将现金250000元交付给丁成钢，并由丁成钢出具《借条》一份，载明：“今有丁成钢先生本人（江苏龙山白鹭岛休闲度假有限公司总经理、法人代表、该公司股东），向倪国华先生借款现金250000元整，江苏龙山白鹭岛休闲度假有限公司对此借款自愿进行担保。双方就借款事项作如下约定：借款时间为四个月，自2015年4月14日至2015年8月13日止，借款人保证在2015年8月13日前一次性归还。借款人在约定期限内还款免息。如借款人到期不能还款，则视为借款人违约，借款人丁成钢自愿按借款本金的5‰/天承担违约责任，出借人并可同时主张按借款时银行同期贷款利率的四倍索讨借款利息，起息日期为2015年4月14日，止息日期为本息结清日”。2015年8月13日还款期限届满后，丁成钢未归还借款，倪国华经索要未果，双方发生争执。2015年9月29日，双方经协调，丁成钢同意先给付80000元，并由案外人邓增虎（系丁成钢担任法定代表人的白鹭岛公司的工作人员）出具《承诺书》一份，载明“所欠80000元在10月10日前归还50000元、10月20日前归还30000元，如倪国华在此期间不能拿到此款……一切后果均由邓增虎本人承担”。该承诺书出具后，2015年10月24日及2015年10月25日，丁成钢先后分两笔向倪国华汇款30000元和20000元，合计50000元。2015年11月26日，倪国华再次向丁成钢催要还款，丁成钢向倪国华出具一份书面《承诺》，载明“本人承诺2015年12月4日给倪国华一个还款时间”。2018年12月12日，倪国华又向丁成钢催要还款，双方在江苏龙山白鹭岛公司内发生纠纷并报警，镇江市公安局丹徒分局辛丰派出所《接处警工作登记表》记载：倪国华向丁成钢讨要欠款，在商谈期间二人因重新签欠条的细节问题发生争吵，倪国华用玻璃杯将丁成钢头部砸伤……双方同意治安调解，倪国华赔偿丁成钢6000元医疗费等费用，双方已履行完毕。2019年6月28日，丁成钢担任法定代表人的江苏龙山白鹭岛休闲度假有限公司因不能清偿到期债务，且明显缺乏清偿能力，经该公司债权人申请，被我院裁定受理破产。2019年8月19日，倪国华向镇江市京口区法院提起诉讼，后移送至一审法院审理。案件审理过程中，倪国华申请撤回对江苏龙山白鹭岛休闲度假有限公司的诉讼获准许。一审法院认为，本案的争议焦点：倪国华是否实际出借了款项250000元？针对该争议焦点，倪国华提交了取款1000000元的凭据、丁成钢出具的借条以及原担任丁成钢的助理邬陈志的证人证言、丁成钢出具的还款承诺，丁成钢对其出具的借条等证据无异议，但坚持称自己并没有实际取得款项，不应当承担还款责任。一审法院经审查认为，倪国华虽没有通过转账方式付款取得支付款项的直接证据，但其庭审陈述、所提交的其他证据以及证人证言能相互印证，形成明显的证据优势，足以证明倪国华交付款项的事实，丁成钢否认借款的事实仅有口头陈述，且陈述的意见明显有违常理，譬如其陈述不记得当时为了什么用途借款、在借款期满后倪国华首次索还借款时（距借款时间不到半年），丁成钢没有否认借款事实且在他人的协调下同意并实际先行支付了部分款项、丁成钢自己也出具了还款的承诺书等等，由此可见，倪国华实际履行了出借款项的义务，丁成钢辩解意见本院不予采纳。至于丁成钢取得款项之后的实际用途，鉴于丁成钢以及其担任负责人的白鹭岛公司当时对外负有大量债务的实际情况，与倪国华是否实际出借了款项并无直接关联，应由丁成钢另行处理；丁成钢辩称即使倪国华实际出借了款项，也是其公司工作人员邬陈志侵占使用，应当由邬陈志偿还的意见，一审法院认为，借款协议系丁成钢签字盖章，借贷合意由倪国华、丁成钢达成，丁成钢并无证据证明款项由邬陈志个人占有、使用，且即使款项实际交付给邬陈志，鉴于丁成钢丁成钢与邬陈志当时特定的身份关系，也是属于丁成钢及其公司内部的管理事项，与倪国华无关，丁成钢据此拒绝还款，没有法律依据，一审法院不予支持。综上，一审法院认定倪国华实际出借了250000元款项给丁成钢。关于责任主体，丁成钢虽系江苏龙山白鹭岛休闲度假有限公司的法定代表人，但其向倪国华出具的《借条》中明确系“丁成钢先生本人”向倪国华借款250000元，其担任法定代表人的“江苏龙山白鹭岛休闲度假有限公司”进行担保，倪国华在案件处理中放弃对担保人主张权利，系其对自身合法权利的处分，并未加重借款人即丁成钢的负担。即使丁成钢借款后用于该公司的经营，倪国华要求其个人承担还款责任亦不违反法律规定，理由是：根据《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十三条第二款的规定，企业法定代表人或负责人以个人名义与出借人签订民间借贷合同，所借款项用于企业生产经营，出借人请求企业与个人共同承担责任的，人民法院应予支持，本案中丁成钢虽系法定代表人，但该条款的规定主要是为了保护债权人的利益，倪国华自愿撤诉放弃向丁成钢任职的公司主张共同还款责任，并无不当。如案涉款项系用于公司生产经营，丁成钢可在收集证据后根据相关规定向公司另行主张。关于债务数额，一审法院认定如下：丁成钢借款金额250000元有借条及承诺书等证实，予以认定。双方在《借条》中约定的还款时间为2015年8月13日，逾期需按借款本金的5‰/天承担违约责任，同时按借款时银行同期贷款利率的四倍给付利息，上述对于借款利息、违约责任的约定明显过高，应当予以相应调整。结合法律法规及司法解释的规定并兼顾当事人双方利益的平衡合理保护，一审法院确定丁成钢逾期还款的利率以年利率12%计算。对于丁成钢已经支付的50000元，在抵减当期（截至2015年10月25日）应付的利息6000元后（用款时间72天/360天*借款利率12%*借款本金250000元），余款44000元（已还款50000元-还款时应付利息6000元）应视为归还了借款本金，即截至2015年10月25日，丁成钢尚欠倪国华借款本金为206000元（借款本金250000元-已还本金44000元）。综上所述，丁成钢与倪国华自愿达成借款协议并出具了《借条》，系双方的真实意思表示，不违反法律规定，则双方应当按照协议约定履行相应义务。现丁成钢在倪国华履行了出借款项的义务后，未在约定的还款期限内将借款足额返还给倪国华，倪国华诉至法院要求丁成钢继续履行还款义务并支付逾期利息，符合法律规定，应予支持；丁成钢的辩解意见没有事实和法律依据，一审法院不予采信。一审法院判决：丁成钢于判决生效之日起十日内偿还倪国华借款本金206000元并承担逾期利息损失（以借款本金206000元为基数，自2015年10月25日起至实际给付之日止，以年利率12%计算）。二审期间，当事人未向本院提交新证据。本院对一审查明的事实予以确认。本院认为，关于本案的管辖问题。首先，镇江市丹徒区人民法院准许被上诉人撤回对白鹭岛公司的起诉后，上诉人应自行审查丹徒区人民法院是否对本案有管辖权，但上诉人未在丹徒区人民法院审理期间对本案提出管辖权异议。其次，本案是民间借贷纠纷，《中华人民共和国民事诉讼法》第二十三条规定“因合同纠纷提起的诉讼，由被告住所地或者合同履行地人民法院管辖。”《最高人民法院关于适用的解释》第十八条第二款规定：“合同对履行地点没有约定或者约定不明确，争议标的为给付货币的，接收货币一方所在地为合同履行地”，本案被上诉人要求上诉人返还借款，借条对履行地点没有约定，争议标的是给付货币，被上诉人系接受货币的一方，被上诉人在丹徒区宝堰镇有住所，丹徒区可以认定为合同履行地，故丹徒区人民法院对本案有管辖权。一审程序合法。借款是否交付为本案的争议焦点。倪国华主张借款本金250000元已交付，倪国华提交了取款1000000元的凭据、丁成钢出具的借条、原担任丁成钢助理的邬陈志的证人证言及丁成钢出具的还款承诺等证据，并有案外人邓增虎出具的《承诺书》予以印证，充分证明了借款事实的存在。《最高人民法院关于适用的解释》规定，当事人对自己提出的反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明。丁成钢上诉称自己并没有实际取得款项，不应当承担还款责任，亦应当提供证据加以证明。但丁成钢仅有口头陈述，无其他证据相印证。倪国华具有证据优势。此外，倪国华催要借款时用玻璃杯将丁成钢头部砸伤，按照常理，如果没有款项出借，倪国华不会有如此激烈的行为。故倪国华应当将借款250000元交付了丁成钢。综上所述，丁成钢的上诉请求不能成立，应予驳回。一审判决认定事实清楚，适用法律正确。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判决。二审案件受理费4390元，由上诉人丁成钢负担。本判决为终审判决。审判长 宋 涛审判员 张 剑审判员 甘可平二〇二〇年十二月三十日书记员 吴 斯