河南省许昌市中级人民法院民 事 判 决 书河南省许昌市中级人民法院民事判决书（2020）豫10民终2755号上诉人（一审原告）：岳自成，男，生于1991年5月27日，汉族，住河南省郏县。委托诉讼代理人：白威威，北京市京师（郑州）律师事务所律师。被上诉人（一审被告）：吴海锋，男，生于1978年3月18日，汉族，住河南省禹州市。上诉人岳自成因与被上诉人吴海锋合同纠纷一案，不服河南省禹州市人民法院（2020）豫1081民初2865号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭进行了公开审理。本案现已审理终结。上诉人岳自成的上诉请求：1、请求撤销(2020)豫1081民初2865号民事判决,并依法改判为解除上诉人与被上诉人签订的申发餐饮服务有限公司加盟协议;被上诉人向上诉人双倍返还定金72000元及除定金外的合同款64000元共计136000元;2、一、二审诉讼费和律师费和由被上诉人承担。事实与理由：本案的基本事实:2019年12月25日，上诉人与被上诉人就长兴路1号工地达成申发餐饮服务有限公司加盟协议协议约定由被上诉人提供食堂、超市的经营场地及水电,并承诺由上诉人独家经营,承包费180000元,上诉人须先付定金100000元,剩80000元尾款在板房建好工人正式进场开工时补足。上诉人已按照协议约定于签约当日向被上诉人支付了100000元定金,但长兴路1号工地至今未开工、工人没有正式进场,上诉人多次联系被上诉人希望明确进场时间,被上诉人屡次推诿,致使上诉人签订该协议之根本目的无法实现,在一审中,上诉人提交了长兴路1号工地未开工的视频资料等关键证据材料来证明被上诉人违约致使合同目的不能实现,并且截至到本案上诉之日该工地仍未开工,但一审判决无视该证据,上诉人认为一审判决事实认定错误、程序违法。一、被上诉人违背诚实信用原则,自协议签订之日近一年的时间之久长兴路1号工地仍未开工造成上诉人不能进场经营,致使上诉人签订加盟协议的目的落空,一审判决未做认定,是错误的。1、上诉人提交的其与被上诉人之间的通话录音显示:上诉人之所以签订长兴路1号工地的加盟协议,是基于长兴路1号工地离家近,孩子上学方便考虑。被上诉人口头承诺让上诉人再给其他工地交定金可以安排上诉人去其他工地承包食堂,试问被上诉人,你在交了定金还未能经营的情况下还愿意再支付另外的定金吗!这明显不符合上诉人签订合同的目的,另一方面这也是被上诉人无赖的表现。2、上诉人与被上诉人签订的加盟协议显示:被上诉人保证长兴路1号工地商品楼建有8栋楼,再加上该工地离上诉人家近,孩子上学方便,上诉人这才签订了承包费为180000元的长兴路1号工地的加盟协议,但直至上诉之日,该工地无任何开工的迹象,致使上诉人的合同目的落空，根据《合同法》第九十四条之规定，有下列情形之一的,当事人可以解除合同:“(四)当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的的”据此上诉人享有加盟协议的法定解除权。但一审判决认定加盟协议可以继续履行,被上诉人的违约没有导致合同不能履行属于事实认定错误。二、被上诉人恶意违约明显,一审判决没有查清是错误的。一审上诉人提交的其与被上诉人的通话录音显示:被上诉人在明知长兴路1号工地迟迟不能开工的情况下,多次要上诉人再另外交定金去其他工地,而对上诉人已经支付的10万元定金却推诿扯皮。去其他工地,一是离家远,二是还得再交定金,这不符合上诉人的合同目的。且自合同签订之日至上诉之日长达近一年的时间,长兴路1号工地没有开工，工人也未正式进场,定金也没有退还,被上诉人恶意违约明显。被上诉人的违约行为已经严重侵犯了上诉人的合法的民事权益,根据《合同法》第一百一十五条“收受定金的一方不履行约定的债务的,应当双倍返还定金”及最高人民法院关于适用《中华人民共和国担保法》若干问题的解释第一百二十条“因当事人一方迟延履行或者其他违约行为,致使合同目的不能实现,可以适用定金罚则”之规定,被上诉人应双倍返还上诉人定金款项72000元及除定金外的款项64000元共计136000元。综上所述,上诉人认为,一审判决认定事实不清,且无视上诉人提交的证明破上诉人违约的关键证据。根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条之规定,上诉人请求二审法院依法撤销一审判决,支持上诉人的上诉请求。被上诉人吴海锋辩称：我不同意上诉人的意见，并不是上诉人所说的一直没有开工。已经开工了，是做做停停，合同也一直在履行。上诉人岳自成向一审法院起诉请求：1、依法判令解除原告与被告签订的申发餐饮服务有限公司加盟协议；2、依法判令被告双倍返还原告定金款72000元及除定金外的合同款64000元，共计136000元；3、本案诉讼费和律师费由被告承担。一审法院认定事实：2019年12月25日，原告岳自成作为乙方，被告吴海锋作为甲方，签订《申发餐饮服务有限公司加盟协议》一份，协议的主要内容为：“甲方：吴海锋乙方：岳自成一、经营方式1、乙方提供厨房、商店、餐厅、全套厨房设备；2、乙方负责厨房及商店设施的维护；3、乙方自行采购，加上自负盈亏；……二、4、甲方免费提供食堂超市经营场所；5、甲方免费提供乙方食堂超市经营用水电，工程开始至工程结束；……9、甲方承诺乙方独家经营；10、乙方尾款付清，甲方不再收取乙方任何费用；本合同从签订日期起至工程结束自动解除，若乙方无重大过错，甲方不得无故终止合同，若甲方单方面解除合同需一次性返还乙方全部费用。若乙方无故退场，甲方不承担任何责任，不退任何费用。注：1号工地总面积16.9万平方，甲方保证商品楼8栋楼。承包费18万元整，先付定金10万元，剩余8万尾款在板房建好工人正式进场开工交齐，如乙方违约甲方有权不退定金，2019年12月25日签订合同。甲方：吴海锋乙方：岳自成2019年12月25日”。合同签订后，原告向被告支付100000元，被告吴海锋向原告出具收据一份，其内容为：“收据2019年12月25日今收到岳自成交工地食堂订金壹拾万圆整人民币￥100000元剩余捌万圆工人进场付清收款人吴海锋”。后原告以双方签订的协议目的无法实现为由向本院提起诉讼。一审法院认为：当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。该案中，原告岳自成所提供的证据不足以证明被告吴海锋构成合同违约导致合同目的无法实现，故对原告要求解除加盟协议，双倍返还定金72000元及返还合同款64000元的请求，该院不予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条之规定，判决：驳回原告岳自成的诉讼请求。二审期间，上诉人岳自成提供照片两张及视频三段（均系电子版，附有光盘），拟证明涉案工地并未开工，合同并未履行。被上诉人吴海锋质证后认为：拍摄的地址不错，但我也是承包别人的，签合同时候后履行了一段时间，一直是干干停停。本院经审查后认为：对该证据的真实性予以认可，但不能达到上诉人提出的涉案工地并未开工，合同并未履行的证明目的。二审经查明的事实与一审认定的事实一致。本院认为，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。经审查，上诉人岳自成提供的证据不能证明涉案工地一直未开工，被上诉人吴海锋没有履行合同，故上诉人提出的不能实现合同目的，进而应当解除合同，双倍返还定金等相应的主张，本院不予支持。一审判决并无不当。综上所述，上诉人岳自成的上诉理由不能成立，本院不予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审诉讼费3020元由上诉人岳自成负担。本判决为终审判决。审判长  杨天兰审判员  尤 薇审判员  连红举二〇二〇年十二月十六日书记员  王沛文执行催告通知书履行义务人：根据2016年9月25日中共中央办公厅、国务院办公厅印发的《关于加快推进失信被执行人信用监督、警示和惩戒机制建设的意见》，你方应在生效判决指定的期限内主动履行判决确定的义务。如果有财产拒不履行，你将承担如下法律责任：1、增加执行成本。未在指定期间履行的，支付迟延履行金或加倍支付迟延履行期间的债务利息，承担执行费用。如实报告财产，否则罚款，拘留。2、消费行为限制。限制乘坐一等以上动车、高铁、飞机、入住星级宾馆、酒店、旅游度假、上夜总会、高尔夫球场、新建、扩建、装修房屋、出境。3、经商立项限制。限制设立金融类公司、社会组织、发行债券、股票、终止股权行权、从事不动产、国有资产交易、使用国有自然资源、获得政府补贴、政策支持、海关认证、从事药品、食品等行业及房地产、建筑企业资质、授信。4、就业就学限制。限制招录（聘）为公务员或事业单位工作人员、担任国企高管、金融机构高管、事业单位法定代表人、社会组织负责人、党代表、人大代表、政协委员、子女就读高收费私立学校。5、评先受奖限制。不得评为道德模范、获得慈善类奖项，已获得的予以撤销。单位或其领导成员成为失信被执行人的，不得参评文明单位，已取得文明单位的撤销。6、控制资金财产。查封、扣押、冻结、划拨、变价、扣留、提取、拍卖、变卖可供执行的存款、债券、股票、基金、收入及财产。7、追回债权抵债。对你享有到期债权的第三人发履行到期债务通知，追讨你担保、与他人共有、第三人占有的财产。8、拘传拘留罚款。对无正当理由拒不到场的拘传，拒不履行的处十五日以下拘留，个人罚款十万以下，单位罚款五万以上一百万以下。9、刑事自诉追究。申请执行人对拒不执行判决、裁定的被执行人，在公安、检察机关不予追究刑事责任的情况下，可以提起刑事自诉。10、刑事责任承担。有能力而拒不执行法院判决、裁定，情节特别严重的，处三年以上，七年以下有期徒刑，并处罚金。邮编：461000地址：许昌市魏都区前进路与魏文路交叉口