天津市第二中级人民法院民 事 判 决 书（2020）津02民终5143号上诉人（原审原告）：乔丽，女，1986年4月21日出生，汉族，无职业，住天津市东丽区。委托诉讼代理人：谢劲松，天津坻京律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：李梦，女，1986年5月2日出生，汉族，住天津市津**。上诉人乔丽因与被上诉人李梦生命权、健康权、身体权纠纷一案，不服天津市津南区人民法院（2020）津0112民初1029号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年11月20日立案后，依法组成合议庭，经过阅卷、询问当事人，依据法律规定不开庭进行了审理。本案现已审理终结。乔丽上诉请求：1.依法撤销一审判决，依法发回重审或改判由被上诉人承担主要责任，上诉人承担次要责任，关于精神损失费（10000元）以及除疤痕的费用（3903.64元）由法院酌定；2.一、二审诉讼费用由被上诉人承担。事实和理由：一审法院关于双方过错责任认定不当，本案中上诉人与被上诉人发生冲突的主要原因在被上诉人未对其子女尽到看管、监护的义务，在上诉人之子被被上诉人之子咬伤后，被上诉人没有道歉，激化了双方矛盾，导致冲突发生，被上诉人过错在先。一审法院以第二次冲突作为双方过错责任大小的依据于法无据，于理不通。一审法院在判决中已经说明对于上诉人与被上诉人谁先动手，不能做出认定，而一审法院以“如果原告不用手机砸被告头部，则被告就不会造成原告右眼部位受伤”以此认定上诉人应承担主要责任，说明一审为深入案件全部事实，对案件成因未详尽了解。被上诉人存在更大的过错，理应承担更大的责任。二次冲突中上诉人只是用手机打击了一下被上诉人的头部，被上诉人用水壶砸上诉人致上诉人面部受伤，被上诉人主观恶性更强，理应承担主要责任。一审法院认定赔偿项目有误，上诉人在本案中面部受伤，留下疤痕，造成了严重的精神损害和心理伤害，一审法院未支持精神损害相关费用，没有法律依据。李梦未发表答辩意见。乔丽向一审法院起诉请求：1.判令李梦向乔丽赔礼道歉；2.判令李梦赔偿乔丽医疗费8000元，鉴定费980元，交通费1000元，鉴定费3000元，误工费5006.46元，护理费1168.16元，营养费350元，精神损失费10000元，共计29504.62元；3.诉讼费由李梦承担。一审法院认定事实：2019年3月23日19时许，乔丽、李梦分别带着孩子在津南区××镇××商场××层××玩耍，两个孩子因抢一辆玩具车，李梦的孩子将乔丽孩子的手咬了一口，为此乔丽、李梦发生争执，在争执过程中，双方动手撕扯在一起，后被现场工作人员拉开。双方被劝开大约有10分钟，李梦在一旁梳理自己头发时，乔丽从李梦身边经过并用手机砸李梦头部一下，随后李梦用手边放着的水壶朝乔丽打过去，打到乔丽右眼附近，造成乔丽受伤。事发当晚乔丽到天津市口腔医院急诊治疗，之后又分别到天津市口腔医院、天津医科大学第二附属医院、天津医科大学总医院、天津市眼科医院急诊治疗，共支付治疗费2888.77元。2019年5月7日天津市公安局津南分局辛庄派出所委托天津市法医学鉴定中心对乔丽的损伤程度进行鉴定，鉴定意见为轻微伤，乔丽支付鉴定费980元。诉讼过程中，乔丽向一审法院提出申请，要求对其伤残等级及误工期、护理期、营养期进行鉴定。一审法院委托天津明正司法鉴定中心进行鉴定，鉴定意见为“1.被鉴定人乔丽右上眼睑损伤，现遗留面部瘢痕形成不构成伤残等级。2.被鉴定人乔丽的误工期为30日，护理期为7日，营养期为7日。”乔丽支付鉴定费3000元。庭审中，乔丽称，此次纠纷的产生是基于李梦引起的，在第一次厮打中，李梦用不锈钢水壶砸乔丽头部数下，致使乔丽的头部受伤严重，从整个事情发展过程来看，乔丽并无过错，李梦没有采取恰当的方式解决此事，而是采取了对乔丽进行殴打，造成乔丽面部受伤。因该伤情使乔丽不能外出工作，且在受伤期间精神恍惚，不敢与外界接触，其面部如果没有外物遮盖的情况下是不敢出门的，对乔丽的精神造成影响。乔丽为治疗面部疤痕，从亚马逊网上购买了德国、美国、英国的去疤痕药膏共3903.64元，这些费用都应由李梦承担。李梦则称，此次事件谁先动手，双方各执一词，但根据现场监控录像能看出第一次双方发生肢体冲突后，乔丽并没有受伤，双方被现场人员拉开后大概有10分钟，乔丽又用手机打李梦头部后，才造成乔丽受伤，所以乔丽对于此次的受伤是有一定责任的。一审法院认为，公民的生命权、健康权、身体权受法律保护。行为人因过错侵害他人民事权益，应承担侵权责任。被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。对于此次纠纷的发生，谁先动手双方各执一词，根据游乐场监控录像亦不能看出是谁先动手，但双方厮打在一起被现场人员拉开后，双方均未有严重伤情，都仍继续停留在游乐场。根据监控录像显示，双方是在19点41分被现场工作人员拉开，19点51分时，李梦在一座位旁梳理自己的头发，乔丽从李梦身边经过趁李梦没有防备用手机砸李梦头部，李梦被砸后随手将座位上的水壶拿起来追上乔丽，并用水壶打到乔丽右眼附近。如果乔丽不用手机砸李梦头部，则李梦就不会造成乔丽右眼部位受伤，故乔丽对于自身伤害的造成应负主要责任，以承担60%的责任为宜。李梦遇事不够冷静，未能处理好双方之间的矛盾，对此次事件的发生应负次要责任，以承担40%的责任为宜。对于乔丽要求李梦赔礼道歉的主张，因乔丽在此次纠纷中负有主要责任，虽然乔丽眼部受伤，但并未对其名誉权、荣誉权等造成损害，故乔丽的该项诉请一审法院不予支持；关于乔丽主张的损失费用，1.医疗费，经核实有医疗机构出具的有效票据数额为2888.77元，该费用系乔丽治疗伤情所花费的费用，一审法院对此应予支持。对于乔丽在网上购买国外去疤痕产品的费用，因没有医疗机构出具的需要外购药品的证明，一审法院对此费用不予支持；2.误工费，根据鉴定部门出具的鉴定意见书，乔丽的误工期为30日，乔丽主张按照天津市上一年度居民服务业每年60912元计算，未违反相关规定，一审法院应予支持，故乔丽的误工费为5006.47元；3.营养费，根据鉴定意见书，乔丽的营养期为7日，根据实际情况并结合乔丽伤情，可酌情考虑每天营养费30元，故乔丽的营养费为210元；4.护理费，根据鉴定意见书，乔丽的护理期为7日，乔丽主张按照主张按照天津市上一年度居民服务业每年60912元计算，未违反相关规定，一审法院应予支持，故乔丽的护理费为1168.18元；5.交通费，乔丽主张1000元交通费，但未能提供证据证明，一审法院对此不予支持。根据乔丽就诊的实际情况，可酌情考虑交通费300元；6.精神损失费，因乔丽的伤情未构成伤残，乔丽的主张于法无据，一审法院不予支持；7.鉴定费，对乔丽支付的损伤程度鉴定费用980元，一审法院应予支持。对乔丽进行伤残等级及误工期、护理期、营养期鉴定所支付的3000元费用，其中乔丽对伤残等级的鉴定未能构成伤残，故进行伤残等级鉴定的费用1500元应由乔丽自行承担，进行误工期、护理期、营养期鉴定的费用1500元，一审法院应予支持。上述损失共计12053.42元，按照责任比例，应由李梦赔偿乔丽4821.37元。综上所述，一审法院依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第二十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条规定，判决：“一、被告李梦于本判决生效后三日内赔偿原告乔丽损失费4821.37元；二、驳回原告乔丽的其他诉讼请求。案件受理费300元，减半收取150元，由原告乔丽负担90元，被告李梦负担60元。李梦于本判决生效后七日内向本院交纳诉讼费60元”。本院二审期间，当事人没有提交新证据，一审法院查明的事实，本院予以确认。本院认为，乔丽与李梦在陪同各自孩子在游乐场玩耍，因李梦孩子将乔丽孩子咬了一口，发生纠纷，双方当事人均为成年人，且为人母，在发生纠纷后应当冷静处理，为各自孩子树立良好的榜样。双方在第一次发生争执被现场工作人员拉开后，应当妥善处理缓和矛盾。乔丽从李梦处经过，挑起纠纷，用手机砸李梦头部，李梦被砸后拿起水壶追上乔丽，将乔丽右眼附近打伤。乔丽的不冷静行为引发双方第二次纠纷。一审法院结合本案具体情况认定乔丽应当承担主要责任及承担的责任比例并无不当，本院予以维持。关于乔丽主张的除疤痕费用的问题，乔丽未能提供充分证据证明其该购买除疤痕费用的必要性和费用支出情况，其该项上诉请求依据不足，本院不予支持。关于乔丽主张的精神损失费问题，一审法院经委托鉴定机构鉴定，乔丽在本案诉争的伤害不构成伤残等级，亦未能证明其名誉权、荣誉权等受到损害，其该项上诉请求没有法律和事实依据，本院不予支持。一审法院认定的乔丽的医疗费、误工费、营养费、护理费、交通费损失数额并无不当，本院予以维持。综上，乔丽的上诉请求不能成立，一审判决认定事实清楚，适用法律正确。本院依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条第一款、第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费300元，由上诉人乔丽负担。本判决为终审判决。审判长 王 欣审判员 李国敏审判员 张津隆二〇二〇年十二月十七日法官助理任士强书记员李宝珠