贵州省普定县人民法院民 事 判 决 书(2020)黔0422民初2852号原告：重庆市勇刚建筑劳务有限公司，住所地：重庆市渝**双龙湖街道龙升支街**。统一社会信用代码915001127842108815。法定代表人：刘勇，该公司总经理。委托诉讼代理人：白晓勇，重庆静笃律师事务所律师。代理权限：特别授权代理。委托诉讼代理人：喻桢，男，1988年8月15日生，住重庆市渝**。代理权限：特别授权代理。被告：卢德书，男，1966年11月21日生，汉族，重庆市北碚区人，住重庆市北碚区。委托诉讼代理人：邓作奎，重庆市北碚区偏岩法律服务所法律工作者。代理权限：特别授权代理。原告重庆市勇刚建筑劳务有限公司（以下简称：勇刚劳务公司）与被告卢德书确认劳动关系纠纷一案，本院于2020年9月9日立案后，依法由审判员袁熙单适用简易程序公开开庭进行了审理，原告勇刚劳务公司委托代理人喻桢、被告卢德书及其委托诉讼代理人邓作奎到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：1、确认原、被告于2017年8月至2017年10月10日之间不存在劳动关系；2、本案诉讼费由被告承担。事实及理由:在2017年8月至2017年10月10日期间，被告并非原告公司职工，原告未曾与被告签订过劳动合同，也未对被告进行过日常管理，更未对其发放过劳动报酬以及为其缴纳社会保险费，故原、被告双方在2017年8月至2017年10月10日之间不存在事实劳动关系。原告为维护自身合法权益，诉至法院，望判如所请。被告辩称，1、原、被告之间事实劳动关系成立，涉案工程系原告承建劳务，承建后请被告到其工地打工的事实成立，期间原告与被告没有签订书面的劳动合同但事实劳务关系是成立的。原告具备雇佣资格，而被告也具备劳务资格，双方的雇佣关系成立；2、被告在工地受伤是成立的，贵阳市南明区人民法院作出行政判决的时候已对本案被告受伤的事实和劳务关系事实进行确认，并且该判决已生效，所以我方认为原告的诉请不成立，请求法院驳回原告的诉讼请求。原告勇刚劳务公司向本院提交下列证据证明其主张：1、营业执照、法定代表人身份证明，身份证，证实原告的诉讼主体适格；2、调查取证申请书、社保局查询单，证实经法院查询，卢德书参加工伤保险的时间是2017年10月11日，投保主体是安顺交建公司；3、（2019）黔0102行初410行政判决书，证实南明区人民法院确认卢德书与安顺交建公司程序违法。被告卢德书对勇刚劳务公司提交的上述证据的真实性均无异议。被告卢德书向本院提交下列证据证明其主张：1、安顺交建公司与原告签订的劳务施工合同，证实原告承建过涉案工程的事实；2、普县劳人仲裁字（2020）第19号仲裁裁决书，证实本案经过了仲裁程序；3、情况说明，证实原告已经认可被告系公司职工；4、银行流水明细，证明原告代理人喻桢向我发放工资的事实。原告勇刚劳务公司对于被告提交的劳务施工合同的真实性无异议，但这只是原告与交建公司的分包协议，所有工资都是由安顺交建公司发放；对仲裁裁决书的真实性无异议；对情况说明的真实性无异议，但是当时公章是会计盖的；我转给被告的钱是我借给他的，因为他受伤严重没有钱治疗。原、被告提交的上述证据经开庭举证、质证并经本院审查，符合法律法律规定，本院予以采信。本院经审理认定事实如下：2015年11月25日，原告勇刚劳务公司与安顺交投工程建设有限公司（以下简称：交建公司）签订《S313普定至四角田公路改扩建工程K37+030-K43+270段路基排水、防护及桥涵等工程施工劳务协议》（以下简称：劳务协议），交建公司将S313普定至四角田公路改扩建工程K37+030-K43+270段路基防护、排水及桥涵等劳务工程分包给勇刚劳务公司，约定劳务报酬为一次包干，暂定29117759元，时间从2015年11月30日至2016年11月30日，主材和施工机械所需燃料由交建公司提供，人员由原告勇刚劳务公司组织，特殊工种原告应按照交建公司要求提供具备相应作业资格的人员进行操作，原告所有进场人员必须参加交建公司在工程质量、安全生产方面所组织的学习、培训，并严格遵守现场各项管理制度，现场施工时若需临时调用原告人员和机械，原告方必须服从管理人员调配。被告卢德书于2017年8月通过勇刚劳务公司管理员王南光介绍到勇刚劳务公司承包工程的工地上上班，原告安排被告负责管理挖掘机和渣车，2017年10月10日，被告卢德书在普定至四角田公路改扩建工程A1标K13处乘坐倒渣车去装石片，下车时不慎踩空摔倒到地面，导致被告受伤。2017年10月12日-2017年11月20日期间，被告卢德书在重庆市中医骨科医院住院治疗，主要诊断为腰椎骨折。同时查明，喻桢于2017年5月到原告勇刚劳务公司上班，系勇刚劳务公司管理人员。交建公司于2017年10月11日以被告卢德书为S313普定至四角田公路改扩建工程A1标项目施工人员参保了工伤保险。原告勇刚劳务公司于2019年7月8日向卢德书出具一份情况说明，内容为：2015年11月25日，我司与交建公司签订《劳务协议》，交建公司将S313普定至四角田公路改扩建工程K37+030-K43+270段路基排水、防护及桥涵劳务工程分包给我司。卢德书为我司喻桢劳务班组聘用的杂工，工资均由喻桢劳务班组直接发放。喻桢分别于2017年11月5日向被告汇款8000元、11月7日向被告汇款2000元、11月15日向被告汇款1500元、12月8日向被告汇款1000元、12月20日向被告汇款15000元。另查明，2018年4月22日，被告卢德书以交建公司为被申请人，向普定县劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁。2018年7月5日，卢德书向安顺市人社局申请工伤认定。2018年8月8日，安顺市人社局作出认定工伤决定书，对卢德书受到的事故伤害予以认定为工伤。交建公司不服，向贵州省人社厅申请行政复议，贵州省人社厅作出行政复议决定书，维持了安顺市人社局作出的认定工伤决定书具体行政行为，交建公司不服，诉至贵阳市南明区人民法院，贵阳市南明区人民法院于2020年3月13日作出（2019）黔0102行初410号行政判决书，认为安顺市人力资源社会保障局作出的编号042018004号认定工伤决定主要证据不足，程序违法，适用法律错误，并判决：1、撤销安顺市人社局2018年8月8日作出的认定工伤决定，并在60日内重新作出行政行为；2、撤销贵州省人社厅作出的行政复议决定；3、驳回交建公司的其他诉讼请求。2020年7月2日，被告卢德书以原告勇刚劳务公司为被申请人向普定县劳动人事争议仲裁委员会申请确认事实劳动关系，普定县劳动人事争议仲裁委员会认为被告上班期间是原告的管理人员王南光和喻桢对其工作进行管理和安排，工资由原告管理人员喻桢发放。被告于2017年10月10日受伤，根据劳动和社会保障部《关于确立劳动关系有关事项的通知》（劳社部发〔2005〕12号）第一条规定“用人单位招用劳动者未订立书面劳动合同，但同时具备下列情形的，劳动关系成立。（一）用人单位和劳动者符合法律、法规规定的主体资格；（二）用人单位依法制定的各项劳动规章制定适用于劳动者，劳动者受用人单位的劳动管理，从事用人单位安排的有报酬的劳动；（三）劳动者提供的劳动是用人单位业务的组成部分。”规定，普定县劳动人事争议仲裁委员会于2020年8月17日作出普定劳人仲裁字［2020］第19号仲裁裁决书，裁决被告卢德书与原告勇刚劳务公司于2017年8月至2017年10月10日之间存在事实劳动关系。勇刚劳务公司不服该裁决，向本院提起本案之诉。本案争议焦点：被告是否属于原告勇刚公司职工，其工资是否是由原告发放，其与原告是否建立事实劳动关系。本院认为：交建公司与勇刚劳务公司签订的《劳务协议》，约定由原告组织施工人员，交建公司负责对人员培训，并约定劳务报酬根据双方结算的实际收方量及工程清单单价计算给付报酬，原告陈述施工人员工资和管理是由交建公司负责，但原告未提供证据证实，被告提供原告勇刚劳务公司出具的情况说明和喻桢转款银行流水足以证实被告的劳动属原告业务的组成部分，并且本院依职权调取普定县劳动人事争议仲裁委员会庭审笔录足以证实原告与被告之间是管理与被管理的关系，根据《最高人民法院关于适用的解释》第九十条：“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果”的规定，原告未提供证据加以证明其主张，由其承担不利后果；对于原告陈述其未给被告缴纳社会保险费，本院依照被告申请从普定县社会保险事业局调取被告参加工伤保险信息，已证实被告于2017年10月11日在普定县参加工伤保险信息，即使工伤保险是交建公司所投，不是原告所投，原告作为用人单位，其不提供被告身份信息、不认可被告是其公司职工，交建公司不可能无故给被告投保，并且交建公司作为工程发包方，其为承包方施工人员投保，是符合法律法规的规定，故原告的陈述理由不充分，根据《劳动和社会保障部关于确立劳动关系有关事项的通知》第一条“用人单位招用劳动者未订立书面劳动合同，但同时具备下列情形的，劳动关系成立。（一）用人单位和劳动者符合法律、法规规定的主体资格；（二）用人单位依法制定的各项劳动规章制度适用于劳动者，劳动者受用人单位的劳动管理，从事用人单位安排的有报酬的劳动；（三）劳动者提供的劳动是用人单位业务的组成部分。”规定，被告卢德书于2017年8月至2017年10月10日期间与原告勇刚劳务公司存在事实上的劳动关系。综上所述，依照《中华人民共和国劳动合同法》第七条和《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决如下：原告重庆市勇刚建筑劳务有限公司与被告卢德书于2017年8月至2017年10月10日期间存在事实上的劳动关系。案件受理费10元，减半收取5元，由原告重庆市勇刚建筑劳务有限公司承担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于贵州省安顺市中级人民法院。逾期未提出上诉，则本判决即发生法律效力，负有履行义务的当事人未按照本判决确定的履行期间履行义务的，享有权利的当事人可在本判决规定履行期限届满后二年内向本院申请强制执行。如果未按本判决书指定的期间和方式履行义务，导致对方当事人向人民法院申请强制执行的，可能被人民法院纳入失信被执行人名单。审判员  袁熙单二〇二〇年十二月七日法官助理任礼兰书记员张淼