新疆维吾尔自治区昌吉回族自治州中级人民法院 行 政 判 决 书 （2020）新23行终61号 上诉人(原审原告):新疆万盛宝矿业有限公司，住所地新疆维吾尔自治区昌吉回族自治州木垒哈萨克自治县新户乡新户村**。 法定代表人：蒋孝青，该公司董事长。 委托诉讼代理人：陈建军，新疆星愿律师事务所律师。 被上诉人(原审被告)：木垒哈萨克自治县水利局，住所地新疆维吾尔自治区昌吉回族自治州木垒哈萨克自治县人民北路综合办公室。 法定代表人：胡建丽，该局局长。 委托诉讼代理人：张文智，男，该局工作人员。 委托诉讼代理人：王亮，新疆元正盛业律师事务所律师。 上诉人新疆万盛宝矿业有限公司因与被上诉人木垒哈萨克自治县水利局强制拆除行为一案，不服新疆维吾尔自治区木垒哈萨克自治县人民法院（2020）新2328行初1号行政判决，向本院提起上诉。本院于2020年11月9日立案后，依法组成合议庭，于2020年11月25日公开开庭审理了本案。上诉人新疆万盛宝矿业有限公司的委托诉讼代理人陈建军，被上诉人木垒哈萨克自治县水利局的委托诉讼代理人张文智、王亮到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 一审法院审理查明,原告新疆万盛宝矿业有限公司成立于2007年9月6日,营业期限:2007年9月6日至长期,经营范围,许可经营项目,建筑用砂露天开采等,2011年2月11日在国土资源局矿管股:甲方木垒县国土资源局与被告万盛宝矿业有限公司签订了木垒砂石粘土矿采矿权出让合同,木垒县国土资源局(甲方)依据本合同出让的采矿权,其矿区内的矿产资源所有权属于中华人民共和国,万盛宝矿业有限公司(乙方)根据本合同受让的采矿权在有效期内,依照有关规定可以转让、抵押和进行其他活动,但转让、抵押和进行其他活动期限不得超过采矿权有效期;甲方出让给乙方的采矿权属状况:地理位置:木垒县西河坝路沿砖厂,开采矿种:建筑用砂,储量29.63万立方,矿区面积:0.0936374平方公里。乙方取得本合同项下采矿权的方式:拍卖取得,乙方在按本合同规定缴付采矿权价款后,进行采矿许可登记,领取采矿许可证后,依法取得本合同项下的采矿权。本合同项下采矿权价款,按如下方式缴付,乙方向甲方缴付165万元人民币;乙方缴付采矿权价款期限为采矿权成交确认书签订之日起当日缴清。乙方取得本合同项下采矿权的有效期限为叁年,采矿许可证到期后,乙方依法享有采矿许可证延续登记权,并按本合同的约定另行缴纳采矿权价款,但是国家法律法规有效的规定除外,乙方在采矿许可证期限届满前30日内向甲方提出延续采矿许可证登记申请,未向甲方提出延续采矿许可证登记申请,采矿许可证自行废止,井巷工程由甲方无偿收回,甲方有权重新出让本合同项下的采矿权。任何一方对于因发生不可抗力且自身无过错造成延误或不能履行合同义务不负责任。但必须采取一切必要的补救措施以减少造成的损失。新疆万盛宝矿业有限公司的采矿许可证,证号yl:G6523282011097130118357,地址××县,矿山名称:新疆万盛宝矿业有限公司木垒县砂厂,开采矿种,建筑用砂,开采方式,露天开采,生产规模:10.00万立方米每年,矿区面积:0.1046平方公里。有效期限贰年零肆个月,2018年8月20日-2020年12月20日;于2015年5月22日办理了安全生产许可证。有效期为2015年5月22日至2018年5月21日止,后又将有效期延长至2018年8月20日。2018年自治区水利部第二次河长制暗访发现问题整改意见中发现的主要问题:昌吉州木垒县新户镇木垒河河道内有多个采砂场,堆放大量砂石,采砂坑随处可见。2018年12月16日昌吉回族自治州人民政府以昌州政函(2008)120号关于木垒县木垒河防洪规划的批复,防洪工程具体规划:第7.4.l:木垒县新建大桥下游5KM河道治理工程,此段河道河势平缓,河道宽度150-400M,对部分险段采用砼板衬砌,主要防护城区及新户乡农田等。2018年10月22日新疆维吾尔自治区河湖长制办公室下发关于报送水利部第二次河长制暗访发现问题整治情况报告的函:2018年8月至9月,水利部在全国范围内组织开展了第二次河长制暗访督查工作,其中对我区部分河流和湖泊进行了暗访,发现各地河湖管理保护中还存在一些问题,请你单位督促有关河长、部门和单位落实责任,强化措施,抓紧开展对暗访发现问题的整治落实工作,并于2018年10月29日前将问题查处及整治情况报自治区河湖长制办公室。2018年11月5日新疆维吾尔自治区河湖长制办公室向昌吉回族自治州人民政府下发关于对水利部第二次河长制暗访发现问题整改情况进行督办的函:《整改意见》指出昌吉州木垒县新户镇木垒河河道内有多个采砂厂,河道堆放大量砂石,采砂坑随处可见,影响行洪安全。从报告的情况看,木垒县已采取了一些措施,开展了河道采砂问题整改,但整改进度缓慢,也未制定具体整改方案。昌吉回族自治州全面实施河长制领导小组办公室昌州河长办函(2018)42号关于上报水利部第二次河长制暗访发现问题整改方案,10月17日水利部办公厅印发《第二次河长制暗访发现问题及整改意见》(办河湖函【2018】1333号),要求采取有效措施,消除安全隐患,全面清理整治河湖“四乱”问题。意见中指出昌吉州木垒县新户镇木垒河河道内有多个采砂厂,河道堆放大量砂石,采砂坑随处可见,影响行洪安全。为落实水利部的《整改意见》要求,按照自治区河湖长制办公室《关于对水利部第二次河长制暗访发现问题整改情况进行督办的函》的要求,昌吉州河长制办公室组织有关河长、有关部门和单位落实责任,强化措施,积极开展对发现问题的整改落实工作,并制定整改方案及措施:木垒县水利局、国土局向木垒河段内的4个砂场下发停业通知单,完成4个砂场停产停业整治任务。2019年1月25日中共木垒哈萨克自治县委员会办公室下发《关于成立木垒河河道环境治理工作领导小组的通知》,针对木垒河河道环境治理专项行动,加强对河道环境清障工作的领导,确保河道行洪安全,加强河道两侧绿化管护,成立木垒河河道治理工作领导小组。木垒县水利局于2018年4月24日下发木水改字(2018)第4号、2018年10月25日以木水改字(2018)第012号向原告下发责令改正水行政违法行为通知书,责令你单位改正上述行为,将弃料填坑堆平后到木垒县水利局依法办理河道采砂许可证,逾期不履行,本机关可以申请人民法院强制执行(或者依法强制执行)。2019年3月13日、2019年4月30日分别下发木水改字(2019)4号、8号要求原告于2019年5月3日将砂机、砂石料迁出木垒河河道,拆除办公用房。2019年2月25日原告与何从签订协议,就原告木垒县新户乡万盛宝砂场河道治理废料回填施工达成协议。2019年3月21日新疆万盛宝矿业有限公司向木垒县政府报送关于解决新疆万盛宝矿业有限公司木垒县砂场拆迁后生产用地的申请。2019年5月被告对原告位于厂区的机器设备、办公用房、厂房、砂石商品料进行了强制拆除。 一审法院认为，本案争议的焦点:被告拆除原告公司位于厂区的机器设备、办公用房、厂房、砂石商品料是否是合法建筑该行为是否违法。一审法院认为:关于原告公司位于厂区的机器设备、办公用房、厂房、砂石商品料是否属于合法建筑物的问题。依据《中华人民共和国水法》第三十七条禁止在江河、湖泊、水库、运河、渠道内弃置、堆放阻碍、行洪的物体和种植阻碍行洪的林木及高秆作物。禁止在河道管理范围内建设妨碍行洪的建筑物、构筑物以及从事影响河势稳定、危害河岸堤防安全和其他妨碍河道行洪的活动。第三十九条:国家实行河道采砂许可制定。河道采砂许可制度实施办法,由国务院规定,河道管理范围内采砂,影响河势稳定或者涉及堤防安全的,有关县级以上人民政府水行政主管部门应当划定禁采区和规定禁采期,并予以公告。第六十五条,在河道管理范围内建设妨碍行洪的活动的,由县级以上人民政府水行政主管部门或者流域管事机构依据职权,责令停止违法行为,限期拆除违法建筑物、构筑物,恢复原判;逾期不拆除、不恢复原状的,强行拆除,所需费用由违法单位或者个人负担,并处一万元以上十万元以下的罚款。《中国河道管理条例》第二十五条,在河道管理范围内进行下列活动,必须报经河道主管机关批准;涉及其他部门的,由河道主管机关会同有关部门批准:采砂、取土、淘金、弃置砂石或者淤泥。而原告的采砂位置在木垒河河道内设置,而且未取得采砂证,亦未经过河道主管机关批准,即水利局的批准,故一审法院认为原告在河道内自行设置机器设备、办公用房、厂房、砂石商品料的行为未向水利局报备,亦未办理采砂许可证,故该行为违反了上述规定,属于违法建筑。被告认定案涉被拆除的原告公司公司位于厂区的机器设备、办公用房、厂房、砂石商品料系违法建筑于法有据。关于被告拆除原告公司位于厂区的机器设备、办公用房、厂房、砂石商品料的行为是否合法的问题。依据《中华人民共和国水法》第六十五条第一款规定,“在河道管理范围内建设妨碍行洪的建筑物、构筑物,或者从事影响河势稳定,危害河岸堤防安全和其他妨碍河道行洪的活动的,由县级以上人民政府水行政主管部门或者流域管事机构依据职权,责令停止违法行为,限期拆除违法建筑物、构筑物,恢复原状;逾期不拆除,不恢复原状的,强行拆除,所需费用由违法单位或者个人负担,并处一万元以上十万元以下的罚款”。《中华人民共和国行政强制法》第五十二条规定,“需要立即清除道路、河道、航道或者公共场所的建筑物、障碍物或者污染物,当事人不能清除的,行政机关可以决定立即实施代履行;当事人不在场的,行政机关应当在事后立即通知当事人,并依法作出处理”。本案被告依据上述规定,对原告公司位于厂区的机器设备、办公用房、厂房、砂石商品料进行强制拆除。本案中,被告在调查认定原告所建的公司位于厂区的机器设备、办公用房、厂房、砂石商品料系违章建筑后,作出限期拆除通知书,限期原告在规定的时间内进行拆除,但原告未在规定的时间内拆除,而5月份是木垒泄洪高发时间段，故被告拆除原告公司位于厂区的机器设备、办公用房、厂房、砂石商品料的行为是合法的。遂判决:驳回原告新疆万盛宝矿业有限公司的诉讼请求。 新疆万盛宝矿业有限公司上诉请求：撤销一审判决，改判被上诉人强制拆除行为违法。事实及理由：被上诉人向上诉人下达《责令改正水行政违法通知书》并以该通知书为依据进行强制拆除没有事实依据，程序违法。一审法院没有查明该通知书所依据的事实及程序，而被上诉人截止本案开庭时都没有提供其作出强制拆除行为合法的法律依据，一审法院驳回上诉人的诉讼请求明显错误，请求二审法院依法公正判决。 木垒哈萨克自治县水利局辩称，一审法院认定事实清楚，适用法律正确，被上诉人作出的强制拆除行为程序合法，请求二审法院驳回上诉，维持原判。 二审查明事实与一审查明事实一致，本院对一审查明的事实予以确认。 本院认为，本案争议的焦点是被上诉人实施的案涉强制拆除行为是否违法。《中华人民共和国水法》第六十五条规定,在河道管理范围内建设妨碍行洪的建筑物、构筑物,或者从事影响河势稳定,危害河岸堤防安全和其他妨碍河道行洪的活动的,由县级以上人民政府水行政主管部门或者流域管事机构依据职权,责令停止违法行为,限期拆除违法建筑物、构筑物,恢复原状;逾期不拆除,不恢复原状的,强行拆除,所需费用由违法单位或者个人负担,并处一万元以上十万元以下的罚款。据此，被上诉人作为县级水行政主管部门依法具有强制拆除的法定职权。但被上诉人实施强制拆除行为还应当遵守相关法律、法规的规定。《中华人民共和国行政强制法》第三十五条规定，行政机关作出强制执行决定前，应当事先催告当事人履行义务。经催告，当事人逾期仍不履行行政决定，且无正当理由的，行政机关可以作出强制执行决定。第三十四条规定，行政机关依法作出行政决定后，当事人在行政机关决定的期限内不履行义务的，具有行政强制执行权的行政机关依照本章规定强制执行。根据上述法律规定，行政机关作出强制拆除行为的依据是行政机关依法作出的行政强制决定，而在做出行政强制决定前必须履行催告义务。本案中，被上诉人向上诉人发出《责令改正水行政违法通知书》后，并未向上诉人作出强制拆除的行政决定，而是直接以上诉人不履行《责令改正水行政违法通知书》的义务实施强制拆除的行为违反法律规定。故上诉人要求确认被上诉人强制拆除行为违法符合法律规定，本院予以支持。一审法院查明事实清楚，但适用法律错误，本院予以纠正。综上，依照《中华人民共和国行政强制法》第三十五、第三十四条，《中华人民共和国行政诉讼法》第八十九条第一款第二项的规定，判决如下： 一、撤销新疆维吾尔自治区木垒哈萨克自治县人民法院（2020）新2328行初1号行政判决; 二、确认被上诉人木垒哈萨克自治县水利局2019年5月强制拆除上诉人新疆万盛宝矿业有限公司机器设备、办公用房、厂房、砂石商品料的行政行为违法。 一审案件受理费50元、二审案件受理费50元，合计100元，均由被上诉人木垒哈萨克自治县水利局负担。 本判决为终审判决。 审 判 长 岳   清   文 审 判 员 马   雪   静 审 判 员 伊帕尔古丽·安外尔 二〇二〇年十二月十八日 法官助理 袁   蕾   蕾 书 记 员 糟   晓   晨