山东省德州市中级人民法院民 事 判 决 书(2020)鲁14民终4138号上诉人（原审被告）：段某1，男，1970年9月18日出生，汉族，住山东省临邑县城区。委托诉讼代理人：栾胜英，山东湛泸律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：段某2，男，1943年4月5日出生，汉族，住山东省临邑县城区。被上诉人（原审被告）：段某3，女，1962年6月21日出生，汉族，住山东省临邑县城区。被上诉人（原审被告）：段某4，女，1966年2月7日出生，汉族，住山东省临邑县城区。被上诉人（原审被告）：段某4，女，1968年6月11日出生，汉族，住山东省德州市德城区。被上诉人（原审被告）：段某5，男，1972年10月4日出生，汉族，住山东省临邑县城区。上诉人段某1因与被上诉人段某2、段某3、段某4、段某4、段某5继承纠纷一案，不服山东省临邑县人民法院（2020）鲁1424民初1886号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年11月27日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。段某1上诉请求：撤销临邑县人民法院（2020）鲁1424民初1886号，改判案涉房产602归上诉人所有。事实和理由：一、一审判决认定事实错误，案涉刘江街11号楼二单元602住宅归段某1所有，不属于遗产范围。老城区改造搬迁安置补偿协议是由马连芳、段某1二人和邢侗街道办事处签订的，案涉601、602房屋差价款是段某1交纳的。一审中，证人马某1、马某2出庭作证，证实段某2、马连芳自愿将案涉602住宅赠与给上诉人。证人和段某2及段某1姐弟之间关系近远一样。证人证言应当被采信。老城区搬迁安置补偿协议、资金往来结算票据及证人证言能够相互印证，应当认定602住宅归段某1所有。二、一审判决判项第一项、第二项自相矛盾。第一项判决602室房屋归段某1实际使用，第二项判决段某1支付五被上诉人各83088.18元。既然判决段钢实际使用602，上诉人就不应该向五被上诉人每人支付83088.18元。83088.18元钱款的性质是什么，一审判决兵没有说清楚。退一步说，如果分割，应当考虑段某1支付房款差价的增值部分。段某1支付房款差价占当时一套房产的25%左右。一审判决没有考虑段某1付款的增值部分不妥。三、一审程序错误，剥夺了上诉人重新鉴定的权利。段某2在一审第一次开庭后，自行委托鉴定。一审庭审中，法院没有对上诉人是否申请重新鉴定进行释明，直接采纳了段某2的鉴定意见，剥夺了上诉人重新鉴定的权利，程序违法。段某2、段某5、段某4、段某3、段某4未到庭陈述答辩意见。段某2向一审法院起诉请求：1.现原告居住住宅楼，判归原告；2.现段某1居住住宅楼，按评估价格6229元每平方米，计款573100元，原告与各被告各分得继承份额六分之一，各分得95516元；3.段某4出卖原告名下房产所得卖房款35万元，由段某4向原告返还一半计款175000元，剩余175000元，由原告和各被告各继承六分之一份额，各分得29166.66元；4.段某4占有原告之妻名下存款本金168000元，利息32100元，计款200100元，由段某4向原告返还100050元，剩余100050元，由原告与各被告各继承六分之一份额，各分得16675元；5.诉讼费由五被告平均承担。一审法院认定事实：原告与马连芳系夫妻关系，原告起诉称其与马连芳在刘江村拥有宅基地一处，后经政府拆迁，取得两套安置房，分别为刘江安置区二单元601室、602室，现601室房屋由原告居住，602室房屋由段某1居住，该两套安置房原为夫妻共同财产，现马连芳已经去世，该两套房屋中的一套应为原告个人财产，剩余一套应作为马连芳的遗产予以分割，按照房屋评估价格573100元，原告与各被告各分得继承份额六分之一，即95516元。另，原告名下临邑县广场小区93401室住宅出卖价款35万元由段某4占有，应由段某4向原告返还一半计款175000元，剩余175000元，由原告和各被告各继承六分之一份额，各分得29166.66元。段某4占有原告之妻名下存款本金168000元，利息32100元，计款200100元，由段某4向原告返还100050元，剩余100050元，由原告与各被告各继承六分之一份额，各分得16675元。段某1、段某3、段某4、段某4不认可原告的诉讼请求，主张602室房屋原告及其妻子马连芳已经赠予给了段某1，且拆迁安置协议由段某1和马连芳与邢侗街道办事处签订，段某1缴纳了房屋差价款74570.88元。另，原告出卖临邑县广场小区93401室住宅的35万元价款，先是打入了原告个人账户中，后原告主持分配了该房款，各被告各分得6万元，原告自留5万元。原告主张的银行存款应当举证证明银行存款的存在。以上事实有庭审笔录和原被告提交的证据为证。一审法院认为，、602室两套拆迁安置房虽由段某1和马连芳与邢侗街道办事处签订，但原所拆迁房屋为原告与马连芳的老宅，因此，该两套拆迁安置房为原告与马连芳的夫妻共同财产，马连芳去世后，该两套安置房中一半的份额应为原告个人所有，另一半的份额应作为马连芳的遗产予以分割，段某1主张原告及马连芳将602室房屋赠予其的辩称缺乏证据证明，一审法院不予采信。考虑到两套安置房的面积、户型等相同及原告实际居住在601室房屋，由原告继续居住在为宜，并折抵应从602室房屋分割的一半。房屋应当作为马连芳的遗产予以分割，原告提交的评估报告载明602室房屋价值为573100元，该评估报告客观真实，一审法院予以采信，因段某1现实际居住在602室房屋且其缴纳了房屋差价款74570.88元，案涉602室房屋由段某1实际居住为宜，但段某1应当向原告及其余四被告支付遗产继承份额的六分之一，即83088.18元。原告主张的临邑县广场小区93401室住宅出卖价款35万元及马连芳银行存款本息200100元，没有证据证明由段某4占有，一审法院不予支持。原告主张的房屋评估费为原告为证明自己诉求的支出，应由原告个人承担。判决：一、临邑县刘江安置区11号楼二单元601室房屋由原告实际使用，临邑县刘江安置区11号楼二单元602室房屋由被告段某1实际使用；二、被告段某1在本判决生效之日起十日内各支付原告段某2及被告段某5、段某4、段某4、段某383088.18元；三、驳回原告的其他诉讼请求如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务,应当按《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定,加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1529元，由原告承担254.83元，被告段某1、段某5、段某3、段某4、段某4各承担254.83元。本院二审期间，上诉人段某1提交2020年11月9日《协议书》一份，证明一审判决之后，被上诉人中除1968年出生的段某4没有签字其他人均已签字同意涉案**归上诉人所有。针对以上证据被上诉人经本庭合法传唤未到庭参加诉讼，未当庭发表质证意见，亦未对该协议提出书面质证意见。本院对该证据认证如下:上诉人段某1未能提交其他证据佐证该协议书的真实性，且该协议缺少继承人段某4（1968年出生）的签字，因此上诉人依据该协议书主张房屋归其所有证据尚不充分，本院不予采信。本院对一审查明的事实予以确认。本院认为，根据上诉人段某1的上诉请求及各被上诉人的答辩理由，本案当事人争议的焦点问题为：一、上诉人段某1主张涉案的602住宅属于父母赠与不属于本案遗产范围，其理由是否成立；二、一审法院判决涉案房屋602室由上诉人使用是否正确；三、上诉人主张的一审法院程序问题理由是否成立。针对第一个焦点问题，有关602室是否赠与上诉人段某1的问题。根据谁主张谁举证据的民事诉讼原则，上诉人段某1主张涉案602室是父母赠与其的财产，上诉人应提供证据证实。本案一审中上诉人仅提供了证人证言，由于证人证言的证明效力较低，且并无其他证据予以佐证，上诉人的父亲段某2对其主张不予认可，因此上诉人段某1主张涉案602室其父母已经赠与上诉人事实依据不足。一审法院认定涉案602室属于段某2与马连芳的夫妻共同财产并列入遗产范围进行分割并无不当。针对第二个焦点问题，涉案602室属于段某2与马连芳的夫妻共同财产，属拆迁安置房屋且未办理房屋产权证书。一审法院根据上诉人缴纳了涉案602室房屋差价款74570.88元，且602室房屋由上诉人段某1一直居住，考虑到其父亲及其他兄弟姐妹对其居住行为并未提出异议，一审判决602室房屋由段某1实际使用，并向其他继承人支付与继承份额相应的价款并无不当。有关上诉人支付的房屋差价款及增值问题，上诉人在一审中并未提出相应的反诉请求，本案二审不予处理。针对第三个焦点问题，上诉人段某1认为一审法院未向其释明是否申请重新鉴定，而是直接采纳了被上诉人自行委托的房地产估价报告确认房产价值属于程序违法。《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第四十一条规定“对于一方当事人就专门性问题自行委托有关机构或者人员出具的意见，另一方当事人有证据或者理由足以反驳并申请鉴定的，人民法院应予准许”。根据以上规定，民事诉讼过程中单方委托专业机构出具的意见可以作为证据形式的一种向法庭提交证明其主张，作为另一方当事人在反驳证据和理由充分时可以申请鉴定，而是否申请重新鉴定是当事人的诉讼权利也是其承担举证责任的表现，法律并未明文规定此种情形法官必须主动释明是否重新鉴定。上诉人在一、二审中均未提供充分的反驳证据和理由否认被上诉人单方进行的房屋评估价格，因此一审法院采信该房地产估价报告并无不当且不存在严重程序违法情形，上诉人的该上诉理由不能成立。综上所述，段某1的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费100元，由上诉人段某1负担。本判决为终审判决。审判长 姜 南审判员 王晓丽审判员 马丽华二〇二〇年十二月十一日法官助理郝洪丽书记员徐海涛