河北省沧州市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）冀09民终5752号 上诉人（原审原告）：中国移动通信集团河北有限公司东光分公司，住所地：河北省沧州市东光县府前街**。 负责人：陈文选，该公司总经理。 委托诉讼代理人：孙建华，男，1971年9月19日出生，汉族，住河北省东光县。 委托诉讼代理人：韩树辰，北京德恒（石家庄）律师事务所律师。 被上诉人（原审被告）：马金升，男，1973年11月24日出生，汉族，住河北省沧州市南皮县。 上诉人中国移动通信集团河北有限公司东光分公司（以下简称移动东光分公司）因与被上诉人马金升林木折断损害责任纠纷一案，不服河北省东光县人民法院（2020）冀0923民初125号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年10月23日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。 中国移动通信集团河北有限公司东光分公司上诉请求：一、撤销东光县人民法院(2020)冀0923民初125号民事判决； 二、改判被上诉人赔偿上诉人损失104593.98元或发还重审；3、一、二审诉讼费用由被上诉人承担。事实与理由:一审法院存在认定事实错误、剥夺上诉人诉讼权利、适用简易程序审理不当等问题，导致裁判结果错误。一、一审法院认定上诉人所举证据不能证明线杆折断系被上诉人砍树行为导致，属于认定事实错误。（一）在另案诉讼中，被上诉人明确认可当天早晨7:00左右在事故现场实施了砍树行为，关于这一点，有被上诉人另案中提供的病历记录、证人证言证实。（二）上诉人提供的现场照片显示，事故现场不远处有树木被砍伐留下的新鲜锯末茬口，证实被上诉人实施了砍树行为。（三）线杆倒地方向与被砍树木倒地方向一致，均倒向东南方向，虽然现场照片并未显示倒伏的树木，但是现场遗留的痕迹清晰显示：倒伏树木从树桩向东南方向延伸的新鲜倒滑痕迹以及倒伏树木树冠散落有大量细碎树枝的痕迹，且原生树木在紧邻架空光缆的西侧，树木向东南方向倒伏，必然会压到光缆。（四）线杆倒地后光缆并未断开，仍能继续工作，上诉人并未第一时间被通知到，被上诉人迅速清理了先前砍倒的树木，破坏了事故现场，未能固定现场原始证据的责任不在上诉人一方。（五）被上诉人明确认可线杆倒伏与其有关，但其陈述为攀爬、踩踏所致，但是水泥线杆钢筋连接完好、断口新鲜且有拉线保护的现状表明线杆受轻微外力不会折断，其陈述明显违反日常生活经验，不足采信。（六）上诉人所举证据对于待证事实达到了盖然性证明标准，依法应当认定上诉人主张的事实。基于民事诉讼当事人的举证能力、诉讼成本和人民法院不得拒绝裁判的考量，《中华人民共和国民事诉讼法》及相关司法解释明确规定，民事诉讼对证据的认定标准不同于刑事诉讼和行政诉讼，只要当事人所举证据能够证明其主张很可能存在，具有高度可能性，即认可符合优势证据原则，确认其主张的事实成立。本案中，树倒、线杆倒在同一时间段发生；均留有新鲜茬口痕迹，倒地方向一致；树倒方向必然压到线缆；被上诉人在事故发生后快速清理现场；倒地杆路留有移动公司标识，被上诉人并未第一时间通知作为产权人的移动公司。上述种种事实足以认定被上诉人伐树时没有控制好大树的倒地方向，压倒了上诉人的线杆。二、一审法院拒绝上诉人所提鉴定线杆折断原因力数值的申请，剥夺了上诉人的诉讼权利。一审法院确实向上诉人发送了举证通知书，指定了举证期限，上诉人本应在举证期限内提出鉴定申请，但是提出鉴定申请的时间并非绝对不可更改。最高人民法院关于适用《中华人民共和国民事诉讼法》的解释第一百二十一条规定，当事人申请鉴定，可以在举证期限届满前提出。《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第三十一条规定，对需要鉴定的待证事实负有举证责任的当事人，在人民法院指定期间内无正当理由不提出鉴定申请或者不预交鉴定费用，或者拒不提供相关材料，致使待证事实无法查明的，应当承担举证不能的法律后果。本案曾因与之密切相关的另案鉴定及新冠疫情原因中止审理，另案鉴定至今未能做出，新冠疫情影响也曾较长时间持续，这些情况均属于上诉人没有在指定期间内提出鉴定申请的合理理由，上诉人在收到恢复审理的通知后，立即提交鉴定线杆折断原因力的申请，开庭审理时再次提出了鉴定的请求，均被拒绝，这剥夺了上诉人申请鉴定的权利，无法客观准确裁决当事人的实体争议，不利于民事纠纷的解决。客观地讲，线杆折断原因是本案争议的最为关键之处，上诉人已经提交了折断原因的证据，一审法院既不采信，也不同意上诉人的鉴定申请，而是武断地以缺乏关联性为由不认可上诉人主张的事实，并先于与本案密切相关且早已立案并等待鉴定意见的另案率先出具判决结果，将会无法顾及两案应有的协调，可能出现两案判决结果的逻辑矛盾，对另案处理造成重大影响。三、本案适用简易程序审理不当。《中华人民共和国民事诉讼法》第一百五十七条规定，基层人民法院和它派出的法庭审理事实清楚、权利义务关系明确、争议不大的简单民事案件，可以适用简易程序。最高人民法院关于适用《中华人民共和国民事诉讼法》的解释第二百五十六条对法律规定的事实清楚、权利义务关系明确、争议不大进行了明确的界定。所谓事实清楚，是指当事人对争议的事实陈述基本一致，并能提供相应的证据，无须人民法院调查收集证据即可查明事实；所谓权利义务关系明确，是指能明确区分谁是责任承担者，谁是权利享有者；所谓争议不大，是指当事人对案件的是非、责任承担以及诉讼标的争执无原则分歧。而开庭结果表明：本案事实不清、权利义务不明、争议巨大，一审判决书对此有充分的展示。根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十三条规定，人民法院在审理过程中，发现案件不宜适用简易程序的，应当裁定转为普通程序。综上，鉴于一审法院审理本案中存在上述问题，极有可能导致裁判不公，请上级人民法院依法公正处理。 马金升答辩称，上诉人上诉不符合事实，我没有给上诉人造成损害，上诉人给我造成十级伤残，有派出所报案记录及证人证实。 中国移动通信集团河北有限公司东光分公司向一审法院起诉请求：1、依法判令被告赔偿原告损失104593.98元；2、诉讼费由被告承担。 一审法院认定事实：一、关于被告是否实施了砍树行为，导致原告线杆折断。原告提交的照片能说明存在线杆折断的现象，证人证言以及维护记录能说明代维公司宜通世纪科技股份有限公司进行过巡查，但上述证据无法证实被告实施了砍树行为导致原告线杆折断，缺乏和本案的关联性，本院对此不予认可。二、关于原告损失发生的真实性及具体损失数额。原告提交的定损报告、费用测算表均系自己单方出具，形式不合法，也无法证实损失发生的真实性，因此对上述证据不予采信。三、原告于2020年7月9日向本院递交司法鉴定申请书，申请对原告线杆断裂倒地需要多大外力进行鉴定。当事人申请鉴定，应当在人民法院指定期间内提出。本院在第一次安排开庭审理时，已向原告送达举证通知书，申请鉴定应当在举证期限内提出，现原告申请鉴定已超出举证期限，故本院对原告的鉴定申请不予准许。四、被告提交的照片4张、东光县公安局大单派出所现场勘查一份、派出所民警说明拟证实其系被线杆砸倒受伤，与本案缺乏必要的关联性，故本院对上述证据不予认可。 一审法院认为，公民、法人和其他组织可以作为民事诉讼的当事人。《最高人民法院关于适用的解释》第五十二条规定：“民事诉讼法第四十八条规定的其他组织是指合法成立、有一定的组织机构和财产，但又不具备法人资格的组织,包括依法设立并领取营业执照的法人的分支机构”，本案原告系依法设立并领取营业执照中国移动通信集团河北有限公司的分公司，具备诉讼主体资格，对被告辩称的原告不是适格主体的主张，不予采纳。 根据《最高人民法院关于适用的解释》第九十条的规定，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。本案中，原告提供的证据仅能证实存在线杆折断的事实，但不能证实系被告的砍树行为导致线杆折断，也不能证实线杆折断系因砍伐树木致使线杆被拽到，更无法确认原告主张损失发生的真实性以及具体的损失数额，故原告应承担举证不能的法律后果，对原告要求被告赔偿损失104593.98元的诉讼请求，依法不予支持。 一审法院判决：驳回原告的诉讼请求。案件受理费2392元减半收取1196元，由原告中国移动通信集团河北有限公司东光分公司负担。 本院二审期间，上诉人提交北京盛唐司法鉴定所出具的司法鉴定意见书，拟证明：被上诉人一直主张的其被线杆砸到受伤属于虚假陈述，被上诉人左足足趾受伤系硬物砸压所致。被上诉人质证意见：对鉴定意见书不认可，因为我确实是被电线杆砸伤的，电线杆折断是上诉人没有修复造成的，电线杆绑到了我的树上，我想砍树，但没有砍，只是想把电线杆解开，电线杆让别人撞过，底下只有钢筋连着，后来上诉人把电线杆竖起来绑到了我的树上，我想砍树的时候不知道电线杆是折的，我解开电线杆以后就倒了。 本院认为，关于一审适用简易程序审理本案问题。《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第二百五十七条的规定：“下列案件，不适用简易程序：（一）起诉时被告下落不明的；（二）发回重审的；（三）当事人一方人数众多的；（四）适用审判监督程序的；（五）涉及国家利益、社会公共利益的；（六）第三人起诉请求改变或者撤销生效判决、裁定、调解书的；（七）其他不宜适用简易程序的案件。”本案不属于上述法律规定的必须适用简易程序审理案件，故一审适用简易程序审理本案，并无不当。 关于鉴定问题。《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第三十一条规定：“当事人申请鉴定，应当在人民法院指定期间内提出，并预交鉴定费用。逾期不提出申请或者不预交鉴定费用的，视为放弃申请。对需要鉴定的待证事实负有举证责任的当事人，在人民法院指定期间内无正当理由不提出鉴定申请或者不预交鉴定费用，或者拒不提供相关材料，致使待证事实无法查明的，应当承担举证不能的法律后果。”本案中，一审法院在送达上诉人的举证通知书中释明：“申请鉴定，增加、变更诉讼请求或者提出反诉，应当在举证期限届满前提出。”上诉人未在法院指定期间内申请鉴定，现上诉人主张一审因鉴定问题剥夺其诉讼权利，本院不予支持。 《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条规定：“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利的后果。”本案中，上诉人提交的定损报告、费用测算表均系其单方制作，无法确定损失发生数额，故上诉人诉求被上诉人赔偿其损失104593.98元，本院不予支持。 综上所述，中国移动通信集团河北有限公司东光分公司的上诉请求不能成立。本院依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费2392元，由上诉人中国移动通信集团河北有限公司东光分公司负担。 本判决为终审判决。 审判长  刘俊蓉 审判员  高玲玲 审判员  冷树青 二〇二〇年十二月一日 书记员  姚胜男