安徽省合肥市中级人民法院刑 事 裁 定 书（2020）皖01刑终779号原公诉机关安徽省巢湖市人民检察院。上诉人（原审被告人）王涛，男，汉族，1987年12月12日出生，小学文化，无业，安徽省巢湖市人，住巢湖市。因犯抢劫罪于2007年10月22日被原巢湖市居巢区人民法院判处有期徒刑三年，并处罚金人民币1000元；因多次吸毒于2016年7月8日被巢湖市公安局决定强制隔离戒毒二年。因涉嫌犯开设赌场罪于2019年10月31日被巢湖市公安局刑事拘留，同年12月4日经巢湖市人民检察院批准逮捕，次日由巢湖市公安局执行逮捕。现羁押于巢湖市看守所。安徽省巢湖市人民法院审理安徽省巢湖市人民检察院指控原审被告人王涛犯开设赌场罪一案，于2020年9月27日作出（2020）皖0181刑初208号刑事判决。宣判后，原审被告人王涛不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷、讯问上诉人，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。本案现已审理终结。原判认定：2018年9月初至10月中旬，被告人王涛出资伙同苏晓勇、王**（均已判决）租用巢湖市城市之光小区H5-2号楼1503室用于开设赌场，被告人王涛与苏晓勇、王**利用微信、电话等方式邀集人员至该赌场参赌，并从中抽头，三人共计获利人民币三万余元，参赌人员累计超过120人次。2019年10月31日，被告人王涛主动至巢湖市公安局投案。上述事实，有公诉机关提交，并经庭审举证、质证的下列证据予以证实：一、书证1、受案登记表、立案决定书，证实：2019年3月13日，巢湖市公安局民警在工作中发现，巢湖市城市之光小区H区5栋1503室存在涉嫌赌博情况。2019年3月14日，巢湖市公安局对该案立案侦查。2、到案经过，证实2019年10月31日，被告人王涛主动至城北派出所投案。3、户籍证明，证实王涛自然人身份信息，其已达完全刑事责任年龄。4、前科情况查询证明、刑事判决书，证实王涛因犯抢劫罪于2007年10月22日被原巢湖市居巢区人民法院判处有期徒刑三年，并处罚金人民币1000元。5、强制隔离戒毒决定书，证实王涛曾因吸毒于2016年7月8日被巢湖市公安局决定强制戒毒两年。6、刑事判决书，证实：同案人苏晓勇被判处有期徒刑三年，并处罚金二万元；同案人王**被判处有期徒刑二年，并处罚金一万元。7、行政处罚决定书，证实温某、司某等人因赌博被行政拘留。二、辨认笔录，证实司某、温某辨认出王涛、苏晓勇、王**。三、现场勘验检查笔录，证实案发现场详细情况。四、证人证言1、赵某的证言，证实：王涛、苏晓勇、王**三人在城市之光小区爱华超市楼上1503室开了家棋牌室供人赌博。2018年9月底至10月初，其第一次去，当时赌场开了有一个月了，里面有人打麻将、掼蛋；过了20几天后，陆续出现斗牛、比鸡等。其问过苏晓勇，他们每月除去开支后，人均到手两三千元。在这期间，王涛去了北京，回来后就不搞赌场了。之后，这个棋牌室开到12月左右，就没有人了。赌场每天有七八个人左右参与赌博。2、温某的证言，证实：2018年9月至10月，其第一次去王涛、苏晓勇、王**的棋牌室，当时里面只有打麻将的。2018年10月下旬才陆续出现斗牛、比鸡、掼蛋等。王涛没干多长时间就退出了。赌场每天抽头两千元左右，但是棋牌室每天都提供饭菜、茶水、香烟等。棋牌室在爱华超市楼上1503室。3、司某的证言，证实：城市之光爱华超市楼上1503室有个棋牌室，是王**和苏晓勇经营的。2018年下半年的一天，王涛打电话让其去玩玩，其陆续去过几次。其估计每天抽头在1000多元，还要除去香烟、请人做饭等。4、马某的证言，证实：2018年10月28日凌晨，温某喊其到城市之光爱华超市15楼的一家棋牌室玩玩，其陆陆续续去了几天。其听说股东是苏晓勇、王**、王涛。其发现苏晓勇他们每晚干一场都有一千到二千元的水钱。5、邵某的证言，证实：2018年10月，其经王**介绍到了城市之光Ｈ5栋1503室，当时有十几个人在里面玩。其后来去玩过两三次，其每次都是下午去，吃过晚饭就走，其看见抽水的篮子里有五六百元，他们干到夜里结束，抽水肯定不止这么多。6、翟某的证言，证实：2018年9月，王**打电话喊其去了城市之光的爱华超市楼上1503的棋牌室，其总共去过六七次。赌场是王**和苏晓勇开的，其也就9月和10月去过，之后就没去了。7、陈某的证言，证实：2018年9月，经翟某介绍，其去城市之光小区Ｈ区1503室的棋牌室玩过几次，第一次去里面有十几个人在玩。赌场是王**、苏晓勇、王涛经营的。2018年11月中下旬，因为有派出所抓过一次赌博，其就没再去了。其看到每桌能抽头三百到四百元左右，每天总共抽头数目不清楚。五、同案人的供述与辩解1、苏晓勇的供述与辩解，证实：2018年7月，其从强制戒毒所出来后，和王**、王涛商量搞个棋牌室。之后，王**租了城市之光H区1503室，买了3台麻将机，其和王涛、王**一同经营。自2018年9月至2018年12月底，每天正常有十个人赌博。赌场主要是斗牛、比鸡、掼蛋、牌九等，每天抽头1000元左右，除去香烟（一条金皖）、烧饭（100元）钱，获利三人平分。三个月共抽头大概2.5万，其分了8000到10000。王涛参与的时间短一点，总数比其要少。王涛是2018年10月下旬去了北京，之后就退出赌场。王**在11月初退出的。2、王**的供述与辩解，证实：2018年8月底，其和苏晓勇、王涛三人商议后，租了城市之光爱华超市楼上1503室开棋牌室。9月份，赌场搞起来了，先是打麻将，之后人多了就开始搞斗牛、牌九、二八杠、比鸡等，每天正常有十几人赌博。赌场开到11月份，每天抽头有1000至2000元，扣除香烟、茶叶、烧饭费用，每天每人能分300元。总共抽头三万多元，其分了一万元左右。六、被告人王涛的供述与辩解，证实：2018年9月初至2018年10月中旬，其和苏晓勇、王**一起搞棋牌室，但是其没有下定决心。之后，苏晓勇说他已经找到房子了，只是没钱交房租。其就借给苏晓勇1万元，让他把房子租了下来。接下来，苏晓勇和王**就在城市之光H区1503室搞了棋牌室，其后来去棋牌室完了几次，苏晓勇和王**就说其借给苏晓勇的1万元算合伙费，让其也加入，其就同意了。棋牌室有麻将、斗牛、比鸡、牌九。三人平均分成，其分到手的抽头在2000元到3000元左右。其参与的二十天，平均每天在6至8人参赌，三人总共抽头7000元左右。原判认为：被告人王涛伙同他人开设赌场，抽头获利3万余元，参赌人数超过120人次，情节严重，其行为已构成开设赌场罪。被告人王涛能主动归案，如实供述其犯罪事实，系自首，依法可减轻处罚。辩护人提出王涛系自首，建议对其从轻处罚的意见。经查，上述意见属实，予以采纳。被告人王涛辩称其参与开设赌场期间抽头获利未达到3万元。经查，被告人王涛直接参与开设赌场期间抽头获利并未达到3万元，但其提供了1万元的资金用于赌场租赁房屋，在退出赌场后并未将房屋租赁解除，而是继续提供给苏晓勇等人开设赌场，故而苏晓勇等人后续开设赌场的抽头获利也应当计入其开设赌场的犯罪数额，对该辩护意见，不予采纳。辩护人提出王涛在共同犯罪中作用较小的辩护意见。经查，被告人王涛与苏晓勇、王**经过商议后共同开设赌场，王涛提供了租赁房屋的资金，抽头获利三人均分，其与苏晓勇、王**作用相当。对该辩护意见，不予采纳。据此，依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二十五条第一款、第六十七条第一款、第六十四条之规定，判决：一、被告人王涛犯开设赌场罪，判处有期徒刑二年，并处罚金人民币一万元。二、对被告人王涛的非法所得予以追缴，上缴国库。原审被告人王涛上诉提出：1、其不构成共同犯罪；2、原判对其量刑过重。经审理查明：二审查明的事实与一审认定的相同。本院对一审认定的事实和证据予以确认。关于上诉人王涛辩称其行为不构成共同犯罪的意见。经查，现查明的证据能证实王涛与苏晓勇、王**合谋开设赌场，并提供资金用于赌场租赁房屋，途中尽管退出赌场但未将房屋租赁解除，而是继续提供给苏晓勇等人开设赌场。由此表明作为共同犯罪的王涛未能有效阻止犯罪结果的发生，依法应对苏晓勇等人后续开设赌场的犯罪行为承担罪责。故王涛此意见不能成立。本院认为：上诉人王涛的行为构成开设赌场罪，且属情节严重的事实清楚，证据确实、充分。原判根据本案查明事实结合上诉人王涛有自首等法定情节，业已对其减轻处罚，故王涛提出量刑过重的意见不能成立。原判认定事实清楚，适用法律正确，量刑适当。审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项之规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审  判  长  胡宏林审  判  员  高晓云审  判  员  沈 昊二〇二〇年十二月二十一日法官助理沈博文书记员（代）  沈博文附本案适用的法律条文：《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；