天津市第三中级人民法院民 事 判 决 书（2020）津03民终4513号上诉人（原审被告）：天津市鑫鹏建筑劳务有限公司，住所地天津市河**新开河街昊宇公寓**楼31门204。法定代表人：赵科，总经理。委托诉讼代理人：张默蕾，天津君荐律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：田玉梅，女，1965年4月12日出生，汉族，住天津市滨海新区。委托诉讼代理人：何国龙（系田玉梅之子），住天津市滨海新区。委托诉讼代理人：韩宇祥，天津辩正律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：赵生，男，1974年12月11日出生，汉族，户籍地黑龙江省青冈县，现住河北省沧州市青县。被上诉人（原审被告）：刘士合，男，1969年9月19日出生，汉族，户籍地河北省沧州市献县，现住天津市滨海新区。被上诉人（原审被告）：天津四方建筑工程有限公司，住所地天津市滨海新区汉沽文化街**。法定代表人：董福来，总经理。委托诉讼代理人：董天赐，男，该公司员工。上诉人天津市鑫鹏建筑劳务有限公司（以下简称天津市鑫鹏公司）因与被上诉人田玉梅、赵生、刘士合、天津四方建筑工程有限公司（以下简称天津四方公司）提供劳务者受害责任纠纷一案，不服天津市宁河区人民法院（2020）津0117民初1967号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年10月25日立案后，依法组成合议庭。经过阅卷、询问当事人，依据法律规定，不开庭进行了审理。本案现已审理终结。天津市鑫鹏公司上诉请求：1．撤销一审判决；2．改判驳回田玉梅一审诉讼请求或发回重审；3．上诉费用由被上诉人承担。事实和理由：一审法院认定事实不清，适用法律错误。上诉人将承包的部分劳务转包给了赵生，赵生又将部分劳务转包给了刘士合，对上述承包与分包的事实关系，被上诉人是非常清楚的。不能粗略的认定刘士合受雇于赵生，使得刘士合逃避了其应负的责任。田玉梅根本没有向一审法院提交足以说明问题的证据，而一审法院却单凭被上诉人田玉梅的证人证言就认定田玉梅的伤情是在上诉人所分包的工程中形成，并且在赵生提供了足以证明被上诉人田玉梅的证人是在做伪证，所以一审法院判决是错误的。被上诉人田玉梅是因自己违规操作受伤，其应当承担全部责任，与上诉人无关。施工现场具备安全生产条件，并且设置了梯子和翘板等设施，在此情况下，田玉梅走钢管上架子显然是违反操作规范的。一审判决雇主承担70%的比例明显过高。田玉梅辩称，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求驳回上诉，维持原判。事故现场根本没有梯子和翘板，当时干活通过踩钢管的卡扣进行绑扎钢筋，因此不存在上诉人所称的有梯子和翘板。赵生和刘士合没有转包关系，刘士合也属于雇员。刘士合是受赵生的委托，介绍田玉梅到工地。一审出庭的证人都是被上诉人的工友，当时也都在场，受伤的过程也清楚。关于比例问题，一审法院已经判田玉梅承担30%的责任，即认为田玉梅在劳务当中存在一定的过错，这个比例是比较高的，所以70%应由上诉人承担。各项损失都有法律规定。上诉人的工钱一天280元，所以误工费应该按照被上诉人实际减少的每天280元来计算。赵生辩称，不同意一审判决。赵生不认识田玉梅，是刘士合找的田玉梅，赵生雇佣的是刘士合，每天发钱都是给刘士合，没有发到田玉梅手里。刘士合辩称，同意一审判决，不同意上诉请求。天津四方公司辩称，该公司是合法转包工程给金鹏公司的，该公司有专业劳务分包的资质，本案跟该公司没关系，该公司不应该承担责任。田玉梅向一审法院起诉请求：1．判令赵生、刘士合、天津四方公司、天津市鑫鹏公司赔偿医疗费82919元、误工费50400元（280元/天×180天）、护理费15019.4元（60912元/年÷365天×90天）、住院伙食补助费8200元（100元/天×82天）、营养费4500元（50元/天×90天）、伤残赔偿金92238元（46119元/年×20年×10%）、精神损害抚慰金5000元、二次治疗费12000元、鉴定费4500元、交通费3000元；2．诉讼费由赵生、刘士合、天津四方公司、天津市鑫鹏公司承担。一审法院认定事实：2019年6月25日，天津四方公司与天津市鑫鹏公司签订建设工程施工劳务分包合同，天津四方公司将其承包的位于天津市宁河经济开发区××路的玖龙纸业（天津）有限公司厂区内土建工程发包给天津市鑫鹏公司。2019年7月13日，天津市鑫鹏公司授权委托孙廷建与赵生签订钢筋工班施工协议，将玖龙纸业（天津）热电分厂烟气排放土建工程钢筋工包清工（人工费）制作、绑扎转包给了赵生。赵生雇用刘士合负责工地管理事宜，并让刘士合找田玉梅等人来工地干绑钢筋的工作，每天工资280元。2019年8月31日下午，田玉梅踩在钢管架上要爬到离地面三、四米的房梁上绑钢筋，其一只脚刚上了房梁翘板上，因为钢管架滑，另一只脚还未跟上，田玉梅就摔下卡在钢管架缝里受伤。事故发生后，田玉梅被送往天津市宁河区医院住院治疗，诊断为：（1）右踝关节皮肤缺损；（2）右Ｐｉｌｏｎ骨折；（3）右腓骨远端骨折；（4）右侧第4肋骨骨折；（5）右胫腓骨远端骨折术后皮缺损。住院20天，支付医疗费82919元，由何国龙护理。2020年3月10日田玉梅向一审法院申请对肢体伤残等级及三期鉴定，一审法院依法委托天津市开平司法鉴定中心对田玉梅肢体伤残等级及三期进行鉴定，鉴定结论为：（一）田玉梅右胫腓骨远端粉碎性骨折致右踝关节功能障碍程度构成十级伤残；（二）田玉梅的误工期为120-180日，护理期为30-90日，营养期为60-90日；（三）田玉梅的后续治疗费用为12000（壹万贰仟）元。田玉梅支付鉴定费4500元。刘士合向田玉梅垫付了12000元医疗费；赵生向田玉梅垫付了34000元医疗费。一审法院认为，赵生系玖龙纸业（天津）热电分厂烟气排放土建工程钢筋工包清工（人工费）制作、绑扎工程的承包者，赵生雇用刘士合负责工地管理事宜，并让刘士合找田玉梅等人从事绑钢筋工作，田玉梅与赵生形成了劳务关系。根据《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条：“个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任”的规定，赵生作为接受劳务一方，有责任充分注意雇员在工作中的安全防护措施，并对工作人员进行安全教育，以保障其人身安全。因赵生安全防护措施不力，对田玉梅的损害应承担主要责任，承担70%民事赔偿责任。田玉梅作为完全民事行为能力人，在工作时没有尽到安全注意义务，对自身损害的发生存在一定的过错，应自行承担相应的次要责任，田玉梅对自身损害应承担30%民事赔偿责任。关于刘士合是否承担民事赔偿责任，赵生虽向一审法院提交了转账单、手写的记账单、手机录音和赵永刚的证明，只能证明赵生每天向刘士合和工人支付报酬情况，不能证明刘士合从中抽成事实。故刘士合对田玉梅的损失不承担民事赔偿。关于天津四方公司是否承担民事赔偿责任，该公司与天津市鑫鹏公司签订的建设工程施工劳务分包合同，合法有效，且在该起事故中不存在任何过错，故天津四方公司对田玉梅的损失不承担民事赔偿责任。关于天津市鑫鹏公司是否承担民事责任，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条“雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任”。的规定，天津市鑫鹏公司将玖龙纸业（天津）热电分厂烟气排放土建工程钢筋工包清工（人工费）制作、绑扎工程转包给了无有安全生产条件的赵生，其对该事故的发生存在过错，故天津市鑫鹏公司应在赵生赔偿范围内承担连带赔偿责任。关于赵生向田玉梅垫付的34000元医疗费，田玉梅认可，应在其赔偿款中予以扣除；刘士合向田玉梅垫付的12000元医疗费，田玉梅认可，田玉梅应予以返还。关于田玉梅主张的医疗费82919元、鉴定费4500元，有票据证实，予以确认；住院伙食补助费8200元，按100元/天标准计算，住院82天，其主张符合法律及相关规定，予以确认；营养费4500元，按50元/天标准计算，营养期90天，有鉴定结论证实，其主张符合法律及相关规定，予以确认；误工费50400元，按280元/天标准计算，误工期180天，误工费按280元/天标准计算，双方当事人认可，予以确认；主张误工期180天，有鉴定结论证实，其主张符合法律及相关规定，予以确认；护理费15019.4元，按天津市统计局和天津市人力资源和社会保障局2020年公布的上一年度居民服务、修理和其他服务业60912元/年的标准计算，护理期90天，有鉴定结论证实，其主张符合法律及相关规定，予以确认；残疾赔偿金92238元，田玉梅1965年4月12日出生，定残时已满55岁，给付残疾赔偿金20年，伤残等级为1个十级，伤残系数为10%，依据《天津市高级人民法院关于开展人身损害赔偿案件统一城乡标准试点工作的意见（试行）》，应按天津市统计局和天津市人力资源和社会保障局2020年公布的上一年度城镇常住居民人均可支配收入46119元/年的标准计算，其主张符合法律及相关规定，予以确认；精神损害抚慰金5000元，其主张数额合理，予以确认；交通费3000元，其虽未向一审法院提交合法交通票据，该费用属实际支出费用，但其主张数额过高，酌定300元；后续治疗费12000元，有鉴定结论证实，予以确认。判决：一、赵生和天津市鑫鹏建筑劳务有限公司于判决生效后五日内连带赔偿田玉梅医疗费82919元、住院伙食补助费8200元、营养费4500元、误工费50400元、护理费15019.4元、残疾赔偿金92238元、鉴定费4500元、交通费300元、精神损害抚慰金5000元、后续治疗费12000元，合计275076.4元的70%，即192553.48元，扣除垫付款34000元，实际赔偿158553.48元。二、田玉梅于判决生效后五日内向刘士合返还垫付款12000元。三、刘士合、天津四方建筑工程有限公司对本案赔偿之债不承担民事赔偿责任。四、驳回田玉梅其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费675元，由赵生承担540元，由田玉梅承担135元。本院二审期间，当事人围绕上诉请求提交了证据。本院组织当事人进行了证据交换和质证。上诉人提交一组照片，用以证明施工现场和事故现场是有梯子，有翘板，有安全生产条件。田玉梅、刘士合不认可该证据的关联性和证明目的，认为不能证实照片所拍为事故现场。赵生、天津四方公司认可该证据。本院认为，涉案工程项目具备一定安全生产条件，但不足以证实事发现场具备该条件。上诉人申请裴元、裴勇建和陈根田出庭作证，用以证明事发现场安全措施防护是到位的，田玉梅的行为是属于违规的。田玉梅认为三个证人没有证实现场有相应保护措施。刘士合认为三个证人并没有在事发现场。赵生认可三个证人是员工，出事时都没在现场。天津四方公司认可三个证人是上诉人员工，但是都没在现场，天津四方公司也没在现场。本院认为，三个证人的证言并不能实现上诉人的证明目的。本院对一审查明的事实予以确认。本院认为，赵生系玖龙纸业（天津）热电分厂烟气排放土建工程钢筋工包清工（人工费）制作、绑扎工程的承包者，赵生雇用刘士合负责工地管理事宜，并让刘士合找田玉梅等人从事绑钢筋工作，田玉梅与赵生形成了劳务关系。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。赵生作为接受劳务一方，有责任充分注意雇员在工作中的安全防护措施，并对工作人员进行安全教育，以保障人身安全，一审认定因赵生安全防护措施不力，对田玉梅的损害应承担70%民事赔偿责任，并无不当，本院予以维持。鑫鹏公司主张现场具备安全生产条件不应承担赔偿责任并且责任比例过高，但对此未能提供充分证据予以证实，且即使具备一定安全生产条件亦不能免除安全教育与现场管理之职责，故本院对该主张不予支持。田玉梅作为完全民事行为能力人，在工作时没有尽到安全注意义务，对自身损害的发生存在一定过错，一审法院认定田玉梅对自身损害应承担30%的责任，并无不当，本院予以维持。关于刘士合是否承担民事赔偿责任的问题，赵生虽提交了转账单、手写的记账单、手机录音以及赵永刚的证明，但只能证明赵生每天向刘士合和工人支付报酬情况，并不能证明刘士合雇佣田玉梅，故一审法院认定刘士合对田玉梅的损失不承担民事赔偿责任，并无不当，本院予以维持。关于天津四方公司是否承担民事赔偿责任的问题，该公司与鑫鹏公司签订的建设工程施工劳务分包合同合法有效，且在该起事故中不存在任何过错，故一审法院认定天津四方公司对田玉梅的损失不承担民事赔偿责任，并无不当，本院予以维持。关于天津市鑫鹏公司是否承担民事责任的问题，该公司将案涉工程转包给了无有安全生产条件的赵生，其对该事故的发生存在过错，一审法院认定天津市鑫鹏公司应在赵生赔偿范围内承担连带赔偿责任，并无不当，本院予以维持。关于误工费标准问题，因田玉梅在案涉工程的日薪为280元，故一审认定误工费每天标准为280元正确，本院予以确认。经审查，一审程序无问题。综上所述，天津市鑫鹏公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条第一款、第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费1093元，由上诉人天津市鑫鹏建筑劳务有限公司负担。本判决为终审判决。审判长 王 欣审判员 阎 涛审判员 姜腾飞二〇二〇年十二月二十四日法官助理王洪飞书记员高志扬附：本裁判文书所依据法律规定的具体条文：1、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条第一款：第二审人民法院对上诉案件，应当组成合议庭，开庭审理。经过阅卷、调查和询问当事人，对没有提出新的事实、证据或者理由，合议庭认为不需要开庭审理的，可以不开庭审理。2、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项：第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；……