福建省福州市中级人民法院 民 事 判 决 书 (2020)闽01民终6668号 上诉人（原审被告）：中国大地财产保险股份有限公司福清支公司，住所地福建省福州市福清市音西街道音西村中恒商都**楼**01商业。 负责人：于孙汝,该公司总经理。 委托诉讼代理人：陈秀焜，福建建达律师事务所律师。 委托诉讼代理人：林杰，福建建达律师事务所律师。 被上诉人（原审原告）：林艳，女，汉族，1985年9月10日出生，住福建省福清市。 委托诉讼代理人：林国民，福建谨而信律师事务所律师。 委托诉讼代理人：林锦，福建谨而信律师事务所律师。 原审被告：林传云，男，1972年8月2日出生，汉族，住福建省平潭县。 上诉人中国大地财产保险股份有限公司福清支公司（以下简称大地财保福清公司）因与被上诉人林艳、原审被告林传云机动车交通事故责任纠纷一案，不服福建省福清市人民法院（2020）闽0181民初386号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年10月22日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。 大地财保福清公司上诉请求：一、请求改判误工费为4242.67元，精神损失费为5000元；二、一、二审诉讼费用由被上诉人承担。事实和理由：一、一审判决中认定本案误工期为787天错误，上诉人认为误工期仅74天，因此误工费计算应为4242.67元（1720元/月÷30天×74天=4242.67元）。本案中，根据被上诉人林艳提供的证据材料可以看出，林艳入院治疗时间为2017年10月21日至2017年11月4日，共计14天，医嘱明确建议被上诉人休息两个月，根据《人身损害赔偿司法解释》第二十条之规定，误工时间应首先根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定，且被上诉人并没有提供有力证据证明其因伤致残持续误工的具体时间和情况，故被上诉人的误工期应当根据其接受治疗的医疗机构出具的证明进行认定，而不应将误工期计算至定残日前一天。二、根据原告的伤残等级，精神损失费应当为5000元，原审认定为8000元，数额较高，应当予以更正。 林艳辩称，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，所作判决客观公正，应予以维持。一、被上诉人林艳因本起事故受伤住院治疗，至今行动仍受限，无法进行工作，且林艳自事故发生之日至2019年12月9日期间都在不间断的进行治疗，上述事实有检查报告单、就诊发票等证据予以证实，林艳因伤残持续误工，根据《人身损害赔偿司法解释》第二十条之规定，其误工期可以计算至定残日前一天，故一审法院认定误工天数为787天正确。二、林艳因本事故构成十级伤残，给林艳及其家属日常生活造成困扰，且原审被告林传云并未积极进行经济补偿，更大程度造成林艳精神的痛苦，故一审法院酌情认定精神损害抚慰金8000元正确。 林艳向一审法院起诉请求：1.判令被告大地财保福清公司在机动车交通事故强制责任保险范围内赔偿原告各项损失122000元；2.判令被告林传云赔偿原告各项损失265823.59元；3.判令被告大地财保福清公司在机动车商业第三者责任保险范围内对上述第二项诉讼请求承担直接给付赔偿责任；4.判令二被告共同承担本案诉讼费以及与本案有关的费用。 一审法院认定事实：2017年10月21日10时20分，林传云驾驶其所有的闽Ａ1××××号小轿车在福清市××街道××村口时，与林艳驾驶的闽Ａ2××××号二轮摩托车发生碰撞，事故造成两车受损，林艳受伤的损害结果。2017年10月23日，福清市公安局交通警察大队作出《道路交通事故认定书》，认定林传云负事故的全部责任，林艳无责任。事故发生后，林艳住院治疗14天共计支付医疗费50596.89元。2019年12月18日，福建行健司法鉴定所出具闽行健司鉴所［2019］临鉴字第10530号《司法鉴定意见书》，评定林艳的伤残等级为十级伤残；后续治疗费15000元。另查：林传云所有的肇事车辆闽Ａ1××××号小轿车在大地财保福清公司投保机动车交通事故强制责任保险和保额为100万元并加投不计免赔率险的商业第三者责任险，本事故发生在保险有效期限内。林艳与长女蔡梦析（2008年1月2日出生）、长子蔡泳栉（2009年6月30日出生）共同居住于福建省福清市，系城镇居民。 大地财保福清公司提交的福建晟蓝司法鉴定所的司法鉴定意见书以《福建省基本医疗保险和工伤保险药品目录》《福建省基本医疗保险可予以支付（含部分自付）费用的医疗服务项目》《关于调整省部属驻闽单位基本医疗保险部分药品和诊疗项目的个人自付比例及部分药品适应症限制范围的通知》作为区分本案中医疗用药合理性、关联性的依据，将用药合理性、关联性与医保药品目录、个人自付比例等规定相混淆，该鉴定所依据的原理、方法错误，其作出的相关鉴定意见依据明显不足，不能作为本案认定事实依据，大地财保福清公司据此提出的相关抗辩意见，缺乏事实与法律依据，依法不予采纳。 关于本案侵权给原告林艳所造成的经济损失，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》的相关规定，参照福建省统计局相关统计数据并结合原告的主张，林艳主张的医疗费、残疾赔偿金诉求，合法有据，依法予以照准；关于大地财保福清公司提出“医疗费应扣除非医保用药10%及无关联医疗费8650.95元”的抗辩意见，无事实和法律依据，依法不予采纳。住院伙食补助费560元（按40元/天计14天）；营养费酌定4000元；后续治疗费15000元，考虑到林艳的年龄及治疗情况，该笔费用系其可预见的必然开支，为避免诉累，依法予以支持；护理费按照2019年居民服务业平均工资66815元/年标准，住院期间为1人完全护理依赖计算14日，出院后护理费酌定按照50%护理依赖护理60天，总计为8052元，交通费酌定1000元；误工费，原告主张因事故造成误工损失但未提供证据证实，依照福建省人力资源和社会保障厅公布的2019年福清市月最低工资1720元/月，计至定残前一日，计45121元；被抚养人生活费自定残之日起算，30946元/年×0.1÷2×（7.5+7）=22435.85元；林艳因本案侵权导致十级伤残，可确认其遭受严重精神损害，酌定精神损害抚慰金为8000元；车辆损失费，仅凭维修费收款收据无法反映真实车辆维修情况，鉴于车辆损失系客观事实，酌定车辆损失费为1000元；鉴定费1800元，鉴定费系确认被害人伤残情况的必要支出，依法予以支持；被告大地财保福清公司提出关于鉴定费不属于保险赔付范围的抗辩意见，依法不予采纳。林艳在本起事故中的各项损失可确认为：医疗费50597元（小数点后四舍五入取整数，下同），住院伙食补助费560元，营养费4000元，后续治疗费15000元，护理费8052元，精神损害抚慰金8000元，残疾赔偿金91240元，误工费45121元，被抚养人生活费22436元，伤残鉴定费1800元，交通费1000元，车辆损失费1000元，以上合计248806元。 一审法院认为，福清市公安局交通警察大队对本案交通事故所作的责任认定书具有相应的证明力，可作为区分本案当事人过错程度的主要依据，林传云因过错导致林艳人身损害并负全责，应当承担全部侵权赔偿责任。肇事车辆在大地财保福清公司投保交强险和商业第三者险，故大地财保福清公司应在交强险责任限额、商业第三者险责任限额内分别赔偿原告林艳各项损失121000元（医疗费用赔偿限额内10000元，伤残赔偿限额内110000元，车辆财产损失1000元，其中精神抚慰金在交强险责任限额内优先赔偿）、127806元，共计248806元；扣除被告大地财保福清公司垫付的医疗费10000元，被告大地财保福清公司仍应赔偿原告林艳各项损失人民币238806元。被告林传云经一审法院合法传唤，逾期未到庭参加诉讼，依法缺席判决。综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十五条第一款第六项、第十六条、第二十二条、第二十五条、第四十八条，《中华人民共和国保险法》第六十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第一条、第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第三十五条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十五条、第十六条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条规定，判决:一、被告中国大地财产保险股份有限公司福清支公司赔偿林艳各项损失238806元；赔偿款限于本判决发生法律效力之日起十五日内汇至林艳指定银行账户（户名：林艳，账号：6217××××3012，开户行：中国银行福清分行营业部）；二、驳回原告林艳的其他诉讼请求。 本院二审期间，双方均未提交新的证据。被上诉人林艳对一审认定的事实无异议；上诉人大地财保福清公司除对误工天数有异议外，对一审认定的其他事实无异议。根据在案证据和当事人庭审陈述，本院对一审认定的除“误工天数”外的其他事实予以确认。 本院认为，原审被告林传云因过错导致林艳人身损害并负全部责任，应当承担全部侵权赔偿责任。大地财保福清公司作为承保方，应在交强险及商业三者险责任范围内赔偿。各方当事人仅对误工费、精神损害抚慰金有异议，本院对各方均无异议的赔偿项目、金额予以维持。一审法院酌定精神损害抚慰金8000元在合理区间，亦符合本地的司法实践，本院予以维持。2017年10月21日林艳因交通事故导致左胫腓骨开放性骨折、左足多处皮肤挫裂伤，次日进行了左胫腓骨骨折切开复位内固定术，同年11月4日出院，出院医嘱：建议患者休息2个月，定期复查，不适随诊。出院后林艳定期门诊复查结论均是定期复查，不适随诊。在医疗机构已无治疗方案治疗终结的情况下，林艳直至2019年12月16日才对伤残程度进行评定，明显超出伤残评定的合理期限，且不能说明合理理由，误工天数不应计算至定残日前一天。根据出院医嘱，林艳的误工天数为74天，误工损失为4243元（取整），上诉人该项上诉请求有理，本院予以支持。林艳的各项损失合计为207928元，扣除大地财保福清公司垫付的医疗费10000元，大地财保福清公司仍应赔偿林艳损失197928元。 综上所述，大地财保福清公司上诉请求部分成立。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下： 一、维持福建省福清市人民法院（2020）闽0181民初386号民事判决第二项； 二、变更福建省福清市人民法院（2020）闽0181民初386号民事判决第一项为：中国大地财产保险股份有限公司福清支公司赔偿林艳各项损失197928元；赔偿款限于本判决发生法律效力之日起十五日内汇至林艳指定银行账户（户名：林艳，账号：6217××××3012，开户行：中国银行福清分行营业部）。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 一审案件受理费按一审判决执行。二审案件受理费1022元，由林艳负担822元；由中国大地财产保险股份有限公司福清支公司负担200元。 本判决为终审判决。 审 判 长  郑 芳 审 判 员  纪得军 审 判 员  刘茂元 二〇二〇年十二月十一日 法官助理  陈 露 书 记 员  林歆滢 附：本案适用的法律条文 《中华人民共和国民事诉讼法》 第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理： （一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定； （二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更； （三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判； （四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。 原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。 执行申请提示： 《中华人民共和国民事诉讼法》 第二百三十九条申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。 前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。