广东省揭阳市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）粤52民终763号上诉人（原审原告）：邹福鑫，男，汉族，1990年10月2日出生，住广东省揭阳市产业园区*************。被上诉人（原审被告）：揭阳市顺丰速运有限公司。住所地：广东省揭阳市榕城区********以北晓翠路以西的岐山游泳场场地。法定代表人：王**刚，该公司总经理。委托诉讼代理人：陈华，广东当儒律师事务所律师。上诉人邹福鑫因与被上诉人揭阳市顺丰速运有限公司（以下简称顺丰公司）劳动争议纠纷一案，不服揭阳市榕城区人民法院（2020）粤5202民初882号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年11月4日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。邹福鑫上诉请求：1.撤销一审判决，依法改判；2.判决顺丰公司工会委员会出具的《关于解除与邹福鑫的劳动合同的答复函》无效；3.判决顺丰公司向邹福鑫支付违法解除劳动合同的赔偿金79294.86元(79294.86元÷12个月×6个月×200%)；4.判决顺丰公司向邹福鑫支付2018年3月13日至2019年3月12日未休年休假工资差额2880.45元(6264.99元/月÷21.75天×5天×200%)；5.判决顺丰公司向邹福鑫支付2019年3月13日至2019年10月30日未休年休假工资差额1611.96元(5843.36元/月÷21.75天×3天×200%)；6.判决顺丰公司向邹福鑫支付2018年3月13日至2018年12月31日休息日加班工资21959.75元(5702.3元/月÷21.75天×83.76天)；7.判决顺丰公司向邹福鑫支付2019年1月1日至2019年8月31日休息日加班工资23142.26元(7270.61元/月÷21.75天×69.23天)；8.判决顺丰公司向邹福鑫支付未缴社保的经济补偿金39647.43元(79294.86元÷12个月×6个月)；9.判决顺丰公司向邹福鑫支付违法实行不定时工作制的经济补偿金39647.43元(79294.86元÷12个月×6个月)；10.判决顺丰公司向邹福鑫支付违规实行计件工资的经济补偿金39647.43元(79294.86元÷12个月×6个月)；11.判决顺丰公司向邹福鑫支付未及时足额支付劳动报酬(2019年9月份工资低于揭阳市最低工资标准)的经济补偿金39647.43元(79294.86元÷12个月×6个月)；12.判决顺丰公司向邹福鑫支付未及时足额支付劳动报酬(未支付未休年休假工资差额)的经济补偿金39647.43元(79294.86元÷12个月×6个月)；13.判决顺丰公司向邹福鑫支付未及时足额支付劳动报酬(未支付休息日加班工资)的经济补偿金39647.43元(79294.86元÷12个月×6个月)。14.判决顺丰公司支付本案一审和二审诉讼费。事实和理由：一、一审法院对本案的事实认定错误，适用法律不当。二、根据《中华人民共和国工会法》第九条规定“工会各级组织按照民主集中制原则建立。各级工会委员会由会员大会或者会员代表大会民主选举产生。”顺丰公司工会委员会，没有按照规定由会员大会或者会员代表大会民主选举产生。根据《中国工会章程》第二十六条规定“工会基层组织的会员大会或者会员代表大会，每年至少召开一次。”邹福鑫从2018年3月13日入职到2019年10月30日期间，工会一直没有开过会。根据《中华人民共和国工会法》第二十二条规定“企业、事业单位违反劳动法律、法规规定，有下列侵犯职工劳动权益情形，工会应当代表职工与企业、事业单位交涉，要求企业、事业单位采取措施予以改正；企业、事业单位应当予以研究处理，并向工会作出答复；企业、事业单位拒不改正的，(五)其他严重工会可以请求当地人民政府依法作出处理：侵犯职工劳动权益的。”顺丰公司没有给阳美站排班，导致邹福鑫在阳美站上班时工资极低，低于揭阳市最低工资标准。顺丰公司的《解除劳动合同通知书》写着，邹福鑫从2019年09月06日开始旷工。邹福鑫在2019年9月份的工资为227.44元，顺丰公司的工作制度是每天上班，没有休息。邹福鑫在2019年9月份实际工作日为5日，227.44元÷5日=45.48元/日。2019年9月份法定工作日为22日，45.48元/日×22日=1000.56元。当时揭阳市最低工资标准为1410元，邹福鑫2019年9月份工资低于揭阳市最低工资标准。这属于规定中“其他严重侵犯职工劳动权益的”，工会知道我这个情况后，没有要求企业采取措施予以改正，违反法律法规。根据《中华人民共和国劳动法》第四十六条规定“工资分配应当遵循按劳分配原则，实行同工同酬。”邹福鑫在阳美站工作，顺丰公司没有实行同工同酬。并且邹福鑫的工资在里面算最少，跟阳美站里面的其他三位老员工比起来，邹福鑫的工资低很多，邹福鑫工资低于揭阳市最低工资标准1410元。在阳美站顺丰公司把邹福鑫无理隔开，不提供劳动条件。以上这些是顺丰公司严重侵犯职工劳动权益的行为，工会违反规定，没有维护职工权益。根据《中华人民共和国工会法》第十六条规定“基层工会委员会定期召开会员大会或者会员代表大会，讨论决定工会工作的重大问题。经基层工会委员会或者三分之一以上的工会会员提议，可以临时召开会员大会或者会员代表大会。”顺丰公司单方面与邹福鑫解除劳动合同，邹福鑫在顺丰公司所受的不平等对待属于重大问题。工会收到顺丰公司发来的《解除劳动合同通知工会函》之后，工会没有按照规定召开会员大会或者会员代表大会。所以请求判决顺丰公司工会委员会出具的《关于解除与邹福鑫的劳动合同的答复函》无效。邹福鑫从2018年3月13日入职，到2019年10月30日在顺丰公司就职期间，顺丰公司工会从未召开会员大会或者会员代表大会。根据以上的事实和理由，请求判决顺丰公司工会委员会出具的《关于解除与邹福鑫的劳动合同的答复函》无效。三、一审判决书第10页内容“顺丰公司辩称”“其主管林晓东多次通过电话、微信的方式通知其及时回到工作”事实是，邹福鑫从未收到内容中提到的，顺丰公司主管林晓东的电话通知。2019年7月份，顺丰公司主管林晓东说，阳美站需要加一名营业员。于是邹福鑫就询问主管林晓东，阳美站现有的三名营业员工资分别有多少钱。主管林晓东回答说其中一位同事章郁宜月薪大概18000元左右，其他两位同事月薪大概六、七千元左右，这两位同事下午才去上班，晚上7点就下班了。主管林晓东还说在阳美站上班是在室内工作，还有空调吹，有很多保价的高价值的玉器可以收。主管林晓东所说的高价值保价快件的提成比正常快件要高很多，保价费越高提成就越高。主管林晓东说可以把邹福鑫调到阳美站，但是要跟他做一个交易。交易方法就是，邹福鑫保持一个月时间，早上早点到顺丰公司上班，2019年9月1日就把邹福鑫调到阳美站工作。邹福鑫答应了，也做到了。由于当时在顺丰公司上班的收派员，大部分都迟到，只有很少一部分人早到顺丰公司干活，所以主管林晓东就用早点到顺丰公司和邹福鑫做交易。由于阳美站原有三位员工工资收入都十分可观，特别是章郁宜同事月薪18000元左右的。而另外两位同事工作时间比邹福鑫在外面做收派员的工作时间短很多，不用被风吹日晒，收入也不比邹福鑫低。还不用自己出面包车送件，省了很多成本，所以邹福鑫答应了主管林晓东的条件。2019年9月1日开始，主管林晓东将邹福鑫调岗到阳美站工作。在阳美站由于上午和中午顾客很少，所以上午和中午只有邹福鑫和章郁宜同事，其他两位同事不来上班。在上午和中午这段时间，工作条件公平公正，但是顾客很少。大概13：30左右，另外两位同事就来上班了，同时同事章郁宜就回家吃饭和休息。由于阳美站前台桌子面积有限，这两位老同事坐到自己的位置上，把邹福鑫挤到墙边角落处。邹福鑫所坐的位置前面就是一排靠墙的给顾客坐的桌子，这排桌子和前台桌子垂直靠墙。由于邹福鑫所坐的位置前面是一排桌子，没有空位，顾客无法立足，无法把物品交给邹福鑫寄。而其他三位同事的工作场地前面空旷，没有东西阻挡，所以顾客只能把物品交给他们三人寄递，导致邹福鑫收不到件。阳美站自提的派件也是老员工在操作，导致邹福鑫连派件也没有。由于顺丰公司的工资是实行计件制度，所以收件和派件量少，工资就低。如果邹福鑫的计提算法跟其他三位老员工一样，按照营业员算法的话，一天计提可能才二、三十元左右。顺丰公司还不包吃住，上下班还要自己出交通工具。在阳美站工作，中餐和晚餐需要在店里叫外卖吃。由于阳美站附近都是玉器市场，物价也比较高，一份外卖要20元左右。中餐和晚餐加起来就需要40元左右。邹福鑫从家里揭阳市产业园区*************，骑摩托车到阳美站来回大概36公里，当时车油消耗折合成大概需要8元左右。这些只是一部分开销，还有一些包括早餐、夜宵、车损、修车费、房租、水电、宽带、手机费、医药费等等还没有算进来。顺丰公司的计提工资还不够邹福鑫过生活，邹福鑫哪有办法去上班。邹福鑫没有钱给摩托车加油，摩托车就没办法骑到阳美站。邹福鑫没有钱吃饭，就没有体力去上班。由于顺丰公司规定，做收派员需要自备交通工具。而摩托车无法完成顺丰公司交给的收派任务，邹福鑫自己必须有一辆七座的面包车才能完成顺丰公司交给的工作，所以邹福鑫刚刚入职的时候就去贷款分期3年买了一辆五菱荣光V面包车，此车在顺丰公司以自带收派用车的形式登记在案。在阳美站工作的其他三位同事的月薪分别大概是18000元和六、七千元，而邹福鑫的计提工资却无法满足日常生活开销，每个月还要还车贷一千三百多元。面包车是买来为顺丰公司收送快递用的，而顺丰公司发的工资却无法满足邹福鑫的日常生活开销和还车贷，真是离谱，难道邹福鑫给顺丰公司打工还要倒贴钱吗?如果顺丰公司给阳美站包括邹福鑫在内的4人排班排好，工资也合适的话，邹福鑫没有去上班那是邹福鑫不对，可以将邹福鑫辞退，邹福鑫也没有意见。现在问题是顺丰公司领导无法排班，而顺丰公司的规定是要排班的。顺丰公司领导说之前有排过班，但是阳美站里面的员工不服从管理，依然我行我素想几点上班就几点上班，想几点下班就几点下班。由于顺丰公司领导无能，懒惰，导致阳美站内部老员工无视顺丰公司规章制度，藐视国家法律法规，做违法之事，占山为王，欺负压迫新进来的同事。《中华人民共和国反恐怖主义法》第九章第八十五条规定“铁路、公路、水上、航空的货运和邮政、快递等物流运营单位有下列情形之一的，由主管部门处十万元以上五十万元以下罚款，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员处十万元以下(一)未实行安全查验制度，对客户身份进行查验，罚款：或者未依照规定对运输、寄递物品进行安全检查或者开封验视的；(二)对禁止运输、寄递，存在重大安全隐患，或者客户拒绝安全查验的物品予以运输、寄递的；(三)未实行运输、寄递客户身份、物品信息登记制度的。”顺丰公司领导明知阳美站员工没有按照《中华人民共和国反恐怖主义法》第九章第八十五条规定，实行“实名登记、开箱验视、过机安检”。顺丰公司领导明知这是违法，并且违反顺丰公司规章制度，但是顺丰公司领导还是一直放任不管。依据顺丰公司《奖励与处罚管理规定》第三章第五条“员工有下列情形之一者，为五类责任，扣20分，公司将予以解除劳动合同，永不录用，如构成犯罪的则移交司法”第五款“违法类”第(1)项规定“违反国家机关处理。法律法规，收取禁止收取或违法物品的。”应当对阳美站三位老员工解除劳动合同，永不录用，并移交司法机关处理。在邹福鑫向顺丰公司领导实名举报阳美站老员工的违法事实、违反顺丰公司规定的事实后，顺丰公司领导依旧对阳美站三位老员工放任不管。随之而来的是对邹福鑫加强压迫，不但不听取邹福鑫在工作上的正当，合理，合法诉求，还违法与邹福鑫解除劳动合同，不支付经济补偿金。而做了违法和违反顺丰公司规章制度的事情的阳美站三位老员工却没有被解除劳动合同，相关领导也没有受到处理。这明摆着是针对邹福鑫，想跟邹福鑫解除劳动合同，又不想支付经济补偿金。从而顺丰公司就用这种方法压迫邹福鑫，明知邹福鑫在阳美站遭受到极不公平的对待，还坐视不管，让邹福鑫收不到件，工资无法过生活，没钱吃饭，没钱加油，人没吃饭就没有力气干活，车没有加油就无法从邹福鑫家开到阳美站，从而导致邹福鑫旷工。邹福鑫之所以会旷工，也是被顺丰公司压迫导致的，不属于无故旷工。顺丰公司一直在说由于邹福鑫旷工，所以跟邹福鑫解除劳动合同。对于邹福鑫旷工的原因——顺丰公司领导不管理，不作为，压迫新员工，却只字不提。顺丰公司为了不支付经济补偿金，故意隐瞒事实真相。《中华人民共和国劳动法》第四十六条规定“工资分配应当遵循按劳分配原则，实行同工同酬。”邹福鑫在阳美站工作，顺丰公司没有实行“同工同酬”。并且邹福鑫的工资在里面算最少，跟阳美站里面的其他三位老员工比起来，邹福鑫的工资低很多。顺丰公司的《解除劳动合同通知书》写着，邹福鑫从2019年9月6日开始旷工。邹福鑫在2019年9月份的工资为227.44元，顺丰公司的工作制度是每天上班，没有休息，邹福鑫在2019年9月份实际工作日为5日。227.44元÷5日=45.48元/日。2019年9月份一共有30日，45.48元/日×30日=1364.4元，所以如果邹福鑫在2019年9月份干满30日，按照顺丰公司要求没有休息，那么邹福鑫的2019年9月份工资会是1364.4元，低于揭阳市最低工资标准1410元。当时的揭阳市最低工资标准为1410元，拿1410元的最低工资，在2019年9月份的实际工作日为22日。而邹福鑫2019年9月份如果在顺丰公司干满30日，没有休息，才拿1364.4元。如果邹福鑫按照法律法规规定2019年9月份上班22日，能拿到的工资才1000.56元，远低于揭阳市最低工资标准1410元。还不包吃不包住，还要自己开车去顺丰公司上班。租房要钱，吃饭要钱，车油要钱，修车要钱，买衣服要钱，生病要钱，养老人要钱，凭良心试问一下，这样谁能生存?生存都没办法保障了，还谈何发展。没有休息拿的工资还比政府规定的最低工资还要低，顺丰公司不管员工生死，只会压榨员工利益，欺负新员工。如果顺丰公司能提供一个公平公正合理的劳动条件，刚开始去阳美站上班收件少，工资少，邹福鑫无话可说。邹福鑫可以靠自己努力，提高收入。现在的实际情况是顺丰公司把邹福鑫无理隔开，不提供劳动条件。相当于把邹福鑫关在一个与世隔绝的小屋里，无论邹福鑫怎样努力，都是收不到件的，顾客无法把物品交到邹福鑫手上，还谈什么收件。在顺丰公司，如果做错事，是要扣行政分的，有很多同事都被扣过行政分，有的还扣了很多分。邹福鑫从2018年3月13日入职，到2019年9月5日期间，一直表现优秀没有被扣过行政分。证据1顺丰公司总部员工关怀热线和邹福鑫通话录音整理材料，证据2顺丰公司工会同事和邹福鑫通话录音(一)整理材料，证据3顺丰公司工会同事和邹福鑫通话录音(二)整理材料，证据4顺丰公司人力资源部陈敏妹和邹福鑫通话录音(一)整理材料，证据5顺丰公司人力资源部陈敏妹和邹福鑫通话录音(二)整理材料，证据6顺丰公司人力资源部陈敏妹和邹福鑫通话录音(三)整理材料，证据7顺丰公司主管林晓东和邹福鑫微信聊天记录截图，证据8顺丰公司主管林晓东和邹福鑫微信聊天记录截图，证据9顺丰公司主管林晓东和邹福鑫微信聊天记录截图，证据10顺丰公司主管林晓东和邹福鑫微信聊天记录截图，证据11顺丰公司主管林晓东和邹福鑫微信聊天记录截图，证据12顺丰公司主管林晓东和邹福鑫微信聊天记录截图，证据13顺丰公司主管林晓东和邹福鑫微信聊天记录截图，证据14顺丰公司主管林晓东和邹福鑫微信聊天记录截图，证据15顺丰公司主管林晓东和邹福鑫微信聊天记录截图，证据16顺丰公司人力资源部陈敏妹和邹福鑫微信聊天记录截图，证据17顺丰公司人力资源部陈敏妹和邹福鑫微信聊天记录截图，证据18顺丰公司人力资源部陈敏妹和邹福鑫微信聊天记录截图，证据19顺丰公司内部手机APP软件举报截图，证据20顺丰公司内部手机APP软件举报截图，证据21顺丰公司内部手机APP软件举报截图，证据22顺丰公司内部手机APP软件举报截图，证据23顺丰公司人力资源部陈敏妹和邹福鑫通话录音(四)整理材料。根据以上证据，可以证明邹福鑫跟顺丰公司总部员工关怀热线，顺丰公司工会，顺丰公司人力资源部，顺丰公司主管林晓东多次沟通，邹福鑫通过顺丰公司内部手机APP投诉、举报，均无法解决阳美站排班，实名登记的问题。顺丰公司所有工作人员只会推卸责任，不敢面对现实，不解决实际问题。证明邹福鑫的旷工行为是由于顺丰公司主管林晓东不按照顺丰公司规定排班所导致的，并不属于无故旷工。顺丰公司不给邹福鑫排班，邹福鑫赚不到钱，没钱加油，没钱吃饭，还要还车贷，这种情况要邹福鑫走路去上班吗?走路去上班也要给钱让邹福鑫吃饱才有力气走路啊。邹福鑫的行为，固然应受到处分并予以纠正。但顺丰公司的领导在制度的执行和公平性方面确实犯了非常严重的错误，在此次事件中也应当承担一部分责任。公司在劳动者面前，具有强势的优势。公司不应该利用公司对劳动者的强势优势，将全部责任划分给邹福鑫，而顺丰公司本应当承担的责任，却不承担，不作为。解除劳动合同是公司对劳动者最严厉的处罚，劳动者一直在为公司作贡献，在对劳动者进行解除劳动合同之前，顺丰公司应当查看自身存在的错误，改正错误，按规定安排阳美站员工排班，让邹福鑫能正常到阳美站上班。事后可以给邹福鑫扣几分行政分，以示警告，让邹福鑫继续留在阳美站上班。这样的话，顺丰公司既能虚心接受员工的合理建议，维持顺丰公司的健康发展，又能留住员工的人心和正义感，良性循环。顺丰公司如果能公平公正地对待每一位员工，不偏袒某位员工，不针对某位员工，不包庇员工的违法犯罪行为，邹福鑫也不会被迫走上被解除劳动合同这条路。综上所述，顺丰公司违法解除劳动合同。根据《中华人民共和国劳动合同法》第八十七条规定“用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同的，应当依照本法第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金。”根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条经济补偿的计算“经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。”“本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。根据《中华人民共和国兵役法》第六十四条规定“军人服现役年限计算为工龄，退出现役后与所在单位工作年限累计计算。”。根据证据《中国人民解放军士官退出现役证》，证据《广东省社会保险个人缴费证明(军人退役养老保险)》，证明邹福鑫2008年12月1日至2012年12月1日，在部队服现役满4年，所以，邹福鑫在顺丰公司的工作年限为6年(含军龄)。根据以上事实和理由，请求判决顺丰公司向邹福鑫支付违法解除劳动合同的赔偿金人民币79294.86元(79294.86元÷12个月×6个月×200%)。四、邹福鑫在顺丰公司任职期间，从未休年休假。一审时，顺丰公司主张其已安排邹福鑫休年休假3天，并提供《邹福鑫年休假情况表》予以证明。邹福鑫对顺丰公司的主张以及其提交的《邹福鑫年休假情况表》的真实性、关联性、合法性均不予认可，邹福鑫主张其从未休年休假。顺丰公司提供的《邹福鑫年休假情况表》未经邹福鑫签字确认，邹福鑫亦不予认可，法院应对该份证据不予采信。顺丰公司作为用人单位应就年休假的安排情况承担举证责任。根据《职工带薪年休假条例》第三条规定“职工累计工作已满1年不满10年的，年休假5天。”根据《中华人民共和国兵役法》第六十四条规定“军人服现役年限计算为工龄，退出现役后与所在单位工作年限累计计算。”。证据《中国人民解放军士官退出现役证》，证据《广东省社会保险个人缴费证明(军人退役养老保险)》，证明邹福鑫2008年12月1日至2012年12月1日，在部队服现役满4年，所以，邹福鑫在顺丰公司的工作年限为6年(含军龄)。所以，邹福鑫2018年3月13日至2019年3月12日未休年休假天数为5天。根据《企业职工带薪年休假实施办法》第十二条规定“用人单位与职工解除或者终止劳动合同时，当年度未安排职工休满应休年休假的，应当按照职工当年已工作时间折算应休未休年休假天数并支付未休年休假工资报酬，但折算后不足一整天的部分不支付未休年休假工资报酬。前款规定的折算方法为：(当年度在本单位已过日历天数：365天)×职工本人全年应当享受的年休假天数-当年度已安排年休假天数。”所以邹福鑫2019年3月13日至2019年10月30日未休年休假天数为3天(232天÷365天×5天-0天=3.17天)。根据《职工带薪年休假条例》第五条规定“对职工应休未休的年休假天数，单位应当按照该职工日工资收入的300%支付年休假工资报酬。”根据《企业职工带薪年休假实施办法》第十条规定“用人单位经职工同意不安排年休假或者安排职工年休假天数少于应休年休假天数，应当在本年度内对职工应休未休年休假天数，按照其日工资收入的300%支付未休年休假工资报酬，其中包含用人单位支付职工正常工作期间的工资收入。”所以，顺丰公司应支付邹福鑫300%的带薪年休假工资，由于100%的工资已支付，所以顺丰公司还应支付邹福鑫200%的带薪年休假工资。根据《企业职工带薪年休假实施办法》第十一条规定“计算未休年休假工资报酬的日工资收入按照职工本人的月工资除以月计薪天数(21.75天)进行折算。前款所称月工资是指职工在用人单位支付其未休年休假工资报酬前12个月剔除加班工资后的月平均工资。在本用人单位工作时间不满12个月的，按实际月份计算月平均工资。”根据以上事实和理由，请求判决顺丰公司支付邹福鑫2018年3月13日至2019年3月12日未休年休假工资差额人民币2880.45元(6264.99元/月÷21.75天×5天×200%)。根据《企业职工带薪年休假实施办法》第十一条规定“在本用人单位工作时间不满12个月的，按实际月份计算月平均工资。”由于顺丰公司2019年10月份没有发工资给邹福鑫，所以无法计算2019年3月13日至2019年10月30日的月平均工资，只能计算2019年3月13日至2019年9月30日的月平均工资。根据以上事实和理由，请求判决顺丰公司支付邹福鑫2019年3月13日至2019年10月30日未休年休假工资差额人民币1611.96元(5843.36元/月÷21.75天×3天×200%)。根据《企业职工带薪年休假实施办法》第十条规定“用人单位经职工同意不安排年休假或者安排职工年休假天数少于应休年休假天数，应当在本年度内对职工应休未休年休假天数，按照其日工资收入的300%支付未休年休假工资报酬，其中包含用人单位支付职工正常工作期间的工资收入。顺丰公司在当时的“本年度内”未向邹福鑫支付未休年休假工资差额，至今也未支付，属于违法。由于顺丰公司未支付邹福鑫未休年休假工资差额，属于未及时足额支付劳动报酬。根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条经济补偿规定“有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：(一)劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的。”第三十八条第(二)款规定“未及时足额支付劳动报酬的”。根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条经济补偿的计算“经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。”“本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。”根据《中华人民共和国兵役法》第六十四条规定“军人服现役年限计算为工龄，退出现役后与所在单位工作年限累计计算。”证据《中国人民解放军士官退出现役证》，证据《广东省社会保险个人缴费证明(军人退役养老保险)》，证明邹福鑫2008年12月1日至2012年12月1日，在部队服现役满4年，所以，邹福鑫在顺丰公司的工作年限为6年(含军龄)。根据以上事实与理由，请求判决顺丰公司向邹福鑫支付未及时足额支付劳动报酬(未支付未休年休假工资差额)的经济补偿金39647.43元(79294.86元÷12个月×6个月)。五、邹福鑫从2018年3月13日至2019年10月30日，在顺丰公司就职期间从未休息。邹福鑫从2018年3月13日至2019年9月5日，从未休息，并且每天上班。邹福鑫每天在顺丰公司打卡的考勤数据和在外面送件、签收时间数据，掌握在顺丰公司手中。由于顺丰公司实行电子考勤，顺丰公司没有提供纸质考勤表给邹福鑫，所以邹福鑫没有考勤存根。顺丰公司作为用人单位掌握邹福鑫的考勤记录，应对安排邹福鑫休息的情况承担举证责任，邹福鑫要求顺丰公司提供邹福鑫的考勤数据。根据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条规定“与争议事项有关的证据属于用人单位掌握管理的，用人单位应当提供；用人单位不提供的，应当承担不利后果。”根据顺丰公司在一审时提供的《9月份考勤确认表》和《10月份考勤确认表》，可以证明顺丰公司掌握邹福鑫的考勤记录。《广东省劳动和社会保障厅关于企业实行不定时工作制和综合计算工时工作制的审批管理办法》(广东省劳动和社会保障厅2009年2月1日以粤劳社发(2009)8号发布自2009年3月1日起施行)第九条规定“经批准实行不定时工作制和综合计算工时工作制的企业，应当将劳动保障行政部门的批准决定在单位内公示，明确实行的工种及人员，并在劳动合同中予以明确，不得混岗混员、擅自扩大实行范围。企业应根据标准工时制度合理确定劳动者的劳动定额和其他考核标准，合理安排劳动者休息。”内容中提到“合理安排劳动者休息”。内容中提到的标准工时制度是，《中华人民共和国劳动法》第四章工作时间和休息休假，第三十六条规定“国家实行劳动者每日工作时间不超过八小时、平均每周工作时间不超过四十四小时的工时制度。根据劳部发(1994)503号《关于企业实行不定时工作制和综合计算工时工作制的审批办法》第六条规定“对于实行不定时工作制和综合计算工时工作制等其他工作和休息办法的职工，企业应根据《中华人民共和国劳动法》第一章、第四章有关规定，在保障职工身体健康并充分听取职工意见的基础上，采用集中工作、集中休息、轮休调休、弹性工作时间等适当方式，确保职工的休息休假权利和生产、工作任务的完成。”内容中提到的第一章、第四章法规如下。《中华人民共和国劳动法》第一章总则，第三条“劳动者享有平等就业和选择职业的权利、取得劳动报酬的权利、休息休假的权利。”第四章工作时间和休息休假，第三十六条规定“国家实行劳动者每日工作时间不超过八小时、平均每周工作时间不超过四十四小时的工时制度。”第三十七条规定“对实行计件工作的劳动者，用人单位应当根据本法第三十六条规定的工时制度合理确定其劳动定额和计件报酬标准。”第四十三条规定“用人单位不得违反本法规定延长劳动者的工作时间。”第四十四条规定“有下列情形之一的，用人单位应当按照下列标准支付高于劳动者正常工作时间工资的工资报酬：(二)休息日安排劳动者工作又不能安排补休的，支付不低于工资的百分之二百的工资报酬。根据以上法律法规规定，实行不定时工作制的企业，必须保证员工休息日休息的合法权益，如果企业安排劳动者在休息日上班的，必须安排补休，不能剥夺劳动者的合法权益。不定时工作制是为了给企业方便，让企业在标准工时内安排劳动者不定时工作。并不是说让企业可以随意延长劳动者的工作时间，并且不支付加班费，不支付休息日加班工资。如果实行不定时工作制的企业，安排劳动者一天24小时，一年365天，不间断，不睡觉地上班，不给加班费，不给休息日加班工资，这对劳动者是极为不公平的，法律也是不允许的。实行不定时工作制的企业，没有延长标准工时的权利，没有不支付加班费的权利，没有不支付休息日加班工资的权利。劳动和社会保障部作出的劳社部发(2008)3号《关于职工全年月平均工作时间和工资折算问题的通知》第二条规定“月计薪天数=(365天-104天)÷12月=21.75天”根据以上事实和理由，请求判决顺丰公司向邹福鑫支付2018年3月13日至2018年12月31日休息日加班工资人民币21959.75元(5702.3元/月￥21.75天×83.76天)。判决顺丰公司向邹福鑫支付2019年1月1日至2019年8月31日休息日加班工资23142.26元(7270.61元/月÷21.75天×69.23天)。由于顺丰公司未支付邹福鑫休息日加班工资，属于未及时足额支付劳动报酬。根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条经济补偿规定“有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：(一)劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的。”第三十八条第(二)款规定“未及时足额支付劳动报酬的”。根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条经济补偿的计算“经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。”“本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。根据《中华人民共和国兵役法》第六十四条规定“军人服现役年限计算为工龄，退出现役后与所在单位工作年限累计计算。”证据《中国人民解放军士官退出现役证》，证据《广东省社会保险个人缴费证明(军人退役养老保险)》，证明邹福鑫2008年12月1日至2012年12月1日，在部队服现役满4年，所以，邹福鑫在顺丰公司的工作年限为6年(含军龄)。根据以上事实与理由，请求判决顺丰公司向邹福鑫支付未及时足额支付劳动报酬(未支付休息日加班工资)的经济补偿金39647.43元(79294.86元÷12个月×6个月)。六、根据《广东省社会保险个人缴费证明(顺丰公司)》《2018年3月至2018年6月社保缴费情况查询录屏》，证明2018年4月至2018年6月，顺丰公司未依法为邹福鑫缴纳社会保险费。根据邹福鑫和顺丰公司签订的《劳动合同》第八条合同的解除和终止，第(一)款解除，第4项“有下列情形之一的，乙方(邹福鑫)可以解除本合同，甲方(顺丰公司)应按规定支付经济补偿：(3)甲方(顺丰公司)未依法为乙方(邹福鑫)缴纳社会保险费的”。根据《中华人民共和国劳动法》第七十二条规定“用人单位和劳动者必须依法参加社会保险，缴纳社会保险费。”根据《中华人民共和国社会保险法》第五十八条规定“用人单位应当自用工之日起三十日内为其职工向社会保险经办机构申请办理社会保险登记。”根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条经济补偿规定“有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：(一)劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同；《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第(三)款规定“未依法为劳动者缴纳社会保险费的。”根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条经济补偿的计算“经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。”“本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。”。根据《中华人民共和国兵役法》第六十四条规定“军人服现役年限计算为工龄，退出现役后与所在单位工作年限累计计算。”证据《中国人民解放军士官退出现役证》，证据《广东省社会保险个人缴费证明(军人退役养老保险)》，证明邹福鑫2008年12月1日至2012年12月1日，在部队服现役满4年，所以，邹福鑫在顺丰公司的工作年限为6年(含军龄)。根据以上事实与理由，请求判决顺丰公司向邹福鑫支付未缴社保的经济补偿金39647.43元(79294.86元÷12个月×6个月)。七、根据《劳动合同》第三条工作时间和休息休假，第(一)款第2项规定“不定时工作制，即经劳动保障部门审批，乙方(邹福鑫)所在岗位实行不定时工作制。”条款说明顺丰公司对邹福鑫实行的是不定时工作制，条款也要求顺丰公司对邹福鑫实行不定时工作制的前提是，必须是经过劳动保障部门审批。而事实是，顺丰公司对邹福鑫实行了不定时工作制，但是没有经过劳动保障部门审批同意。事实如下。一审时，顺丰公司提供揭阳市榕城区人力资源和社会保障局作出揭榕人社工时制[2019]001号《准予行政许可决定书》，内容中“同意你公司的名勤收派员、司机、仓管和运作员四个岗位共271名员工实行不定制工作制，实施时间从2019年7月31日至2020年7月30日。”其中的271名员工，没有提供具体的员工名单，不能证明包括邹福鑫在内。所以，顺丰公司对邹福鑫执行的不定时工作制是违法的。根据《广东省劳动和社会保障厅关于企业实行不定时工作制和综合计算工时工作制的审批管理办法》(广东省劳动和社会保障厅2009年2月1日以粤劳社发(2009)8号发布自2009年3月1日起施行)第九条规定“经批准实行不定时工作制和综合计算工时工作制的企业，应当将劳动保障行政部门的批准决定在单位内公示，明确实行的工种及人员，并在劳动合同中予以明确，不得混岗混员、擅自扩大实行范围。企业应根据标准工时制度合理确定劳动者的劳动定额和其他考核标准，合理安排劳动者休息。”内容中规定必须“明确实行的工种及人员”。顺丰公司提供的证据，没有明确实行的人员，无法证明实行的人员中有邹福鑫，所以，顺丰公司对邹福鑫执行的不定时工作制是违法的。一审判决书第13页一审法院认定内容“2019年7月31日，揭阳市榕城区人力资源和社会保障局作出揭榕人社工时制[2019]001号《准予行政许可决定书》，同意顺丰公司施行不定时工作制，实施时间从2019年7月31日至2020年7月30日。”邹福鑫认为，此条认定内容有误。《准予行政许可决定书》内容中“共271名员工实行不定制工作制”，内容是“不定制工作制”，不是不定时工作制。所以，顺丰公司对邹福鑫执行的不定时工作制是违法的。邹福鑫入职时间为2018年3月13日，《准予行政许可决定书》的实施时间为2019年7月31日至2020年7月30日。所以，2018年3月13日至2019年7月30日期间，顺丰公司对邹福鑫执行的不定时工作制是违法的。根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条经济补偿规定“有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：(一)劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的。”《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第(四)款规定“用人单位的规章制度违反法律、法规的规定，损害劳动者权益的”根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条经济补偿的计算“经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。”“本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。根据《中华人民共和国兵役法》第六十四条规定“军人服现役年限计算为工龄，退出现役后与所在单位工作年限累计计算。”证据《中国人民解放军士官退出现役证》，证据《广东省社会保险个人缴费证明(军人退役养老保险)》，证明邹福鑫2008年12月1日至2012年12月1日，在部队服现役满4年，所以，邹福鑫在顺丰公司的工作年限为6年(含军龄)。根据以上事实与理由，请求判决顺丰公司向邹福鑫支付违法实行不定时工作制的经济补偿金39647.43元(79294.86元÷12个月×6个月)。八、《劳动合同》第四条劳动报酬，第(一)款第1项计时工资，规定邹福鑫的工资按照计时工资执行。但是，事实是，顺丰公司对邹福鑫执行的是计件工资，违反了《劳动合同》的规定。一审时，顺丰公司的证人林晓东也承认了，顺丰公司对邹福鑫是实行计件工资。根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条经济补偿规定“有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：(一)劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的。”《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第(四)款规定“用人单位的规章制度违反法律、法规的规定，损害劳动者权益的”根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条经济补偿的计算“经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。”“本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。根据《中华人民共和国兵役法》第六十四条规定“军人服现役年限计算为工龄，退出现役后与所在单位工作年限累计计算。”证据《中国人民解放军士官退出现役证》，证据《广东省社会保险个人缴费证明(军人退役养老保险)》，证明邹福鑫2008年12月1日至2012年12月1日，在部队服现役满4年，所以，邹福鑫在顺丰公司的工作年限为6年(含军龄)。根据以上事实与理由，请求判决顺丰公司向邹福鑫支付违规实行计件工资的经济补偿金39647.43元(79294.86元÷12个月×6个月)。九、顺丰公司的《解除劳动合同通知书》写着，邹福鑫从2019年09月06日开始旷工。邹福鑫在2019年9月份的工资为227.44元，顺丰公司的工作制度是每天上班，没有休息。邹福鑫在2019年9月份实际工作日为5日，227.44元÷5日=45.48元/日。2019年9月份法定工作日为22日，2945.48元/日×22日=1000.56元。当时揭阳市最低工资标准为1410元，邹福鑫2019年9月份工资低于揭阳市最低工资标准。《中华人民共和国劳动法》第五章工资，第四十八条规定“用人单位支付劳动者的工资不得低于当地最低工资标准。”邹福鑫2019年9月份工资低于揭阳市最低工资标准，所以，顺丰公司违法。根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条经济补偿规定“有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：(一)劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的。”《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第(二)款规定“未及时足额支付劳动报酬的”。根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条经济补偿的计算“经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。”“本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。”根据《中华人民共和国兵役法》第六十四条规定“军人服现役年限计算为工龄，退出现役后与所在单位工作年限累计计算。”证据《中国人民解放军士官退出现役证》，证据《广东省社会保险个人缴费证明(军人退役养老保险)》，证明邹福鑫2008年12月1日至2012年12月1日，在部队服现役满4年，所以，邹福鑫在顺丰公司的工作年限为6年(含军龄)。根据以上事实与理由，请求判决顺丰公司向邹福鑫支付未及时足额支付劳动报酬(2019年9月份工资低于揭阳市最低工资标准)的经济补偿金39647.43元。顺丰公司答辩称，一审法院判决认定事实清楚、适用法律正确，邹福鑫的上诉没有事实与法律依据，请求二审法院予以驳回。邹福鑫向一审法院起诉请求：1.判决顺丰公司工会委员会出具的《关于解除与邹福鑫的劳动合同的答复函》无效；2.判决顺丰公司向邹福鑫支付违法解除劳动合同的经济补偿金26431.62元（79294.86元÷12个月×2个月×200%）；3.判决顺丰公司向邹福鑫支付2018年3月13日至2019年3月12日未休年假工资差额2880.45元（6264.99元/月÷21.75天×5天×200%）；4.判决顺丰公司向邹福鑫支付2019年3月13日至2019年10月30日未休年假工资差额人民币1611.96元（5843.36元/月÷21.75天×3天×200%）；5.判决顺丰公司向邹福鑫支付2018年3月13日至2018年12月31日休息日加班工资21959.75元（5702.3元/月÷21.75天×83.76天）；6.判决顺丰公司向邹福鑫支付2019年1月1日至2019年8月31日休息日加班工资23142.26元（7270.61元/月÷21.75天×69.23天）；7.判决顺丰公司向邹福鑫支付未交社保经济补偿金13215.81元（79294.86元÷12个月×2个月）；8.判决顺丰公司支付本案诉讼费。一审法院认定事实：2018年3月13日，邹福鑫入职顺丰公司任收派业务员。双方签订了《劳动合同》，合同约定：劳动合同期限为2018年3月13日起至2021年3月31日止，试用期为2018年3月13日起至2018年9月12日止，工作地点为揭阳，工作部门为黄岐山速运营业部，职务（工种）为收派业务员，工作时间为不定时工作制，正常工作时间工资为计时工资，按岗位工资执行，初始工资额为每月1210元，顺丰公司每月25日发放上月工资。2019年7月31日，揭阳市榕城区人力资源和社会保障局作出揭榕人社工时制[2019]001号《准予行政许可决定书》，同意顺丰公司施行不定时工作制，实施时间从2019年7月31日至2020年7月30日。2019年9月1日，经邹福鑫、顺丰公司双方协商同意，邹福鑫调往顺丰公司阳美站点继续从事收派工作。邹福鑫自2019年9月6日起便未到单位上班。2019年9月30日，顺丰公司向邹福鑫邮寄发出《限期上岗通知书》，告知邹福鑫其于2019年9月6日开始，未办理任何正式手续，未到公司上班，违反公司规章制度，限其2019年10月3日前回到公司营业点上班，否则顺丰公司将与其解除劳动关系。邹福鑫于2019年10月4日收到该《限期上岗通知书》后，未到单位上班。2019年10月28日，揭阳市顺丰速运有限公司工会委员会作出《关于解除与邹福鑫的劳动合同的答复函》，同意解除与邹福鑫之间的劳动合同。2019年10月30日，顺丰公司作出《解除劳动合同通知书》，告知邹福鑫因其自2019年9月6日开始，未办理任何请假手续，未到公司上班，连续旷工3天以上，依据《奖励与处罚管理规定》第三章第五条第一款第（1）项之规定，依法与邹福鑫解除劳动关系，2019年10月31日为邹福鑫的劳动合同解除之日，请其于2019年11月2日到磐东科技大道速运营业点办理离职手续及资产交接。邹福鑫于2019年10月31日收到该《解除劳动合同通知书》。邹福鑫就本案纠纷向揭阳市榕城区劳动人事争议仲裁院申请劳动仲裁，揭阳市榕城区劳动人事争议仲裁院于2020年4月9日作出揭榕劳人仲案非终字[2020]030号《仲裁裁决书》，裁决驳回申请人邹福鑫的所有仲裁请求。邹福鑫于2020年4月22日诉至一审法院。另查明：2019年3月14日至2019年9月6日邹福鑫在职期间已享受24小时的年休假定额，该期间邹福鑫月平均工资为5843.36元。一审法院认为，本案属于劳动争议。《中华人民共和国劳动法》第十六条规定:“劳动合同是劳动者与用人单位确立劳动关系、明确双方权利和义务的协议。建立劳动关系应当订立劳动合同。”邹福鑫与顺丰公司2018年3月13日签订了《劳动合同》,双方已建立劳动关系，上述合同及协议未违反法律法规的禁止性规定，内容合法有效，对双方均具有约束力。本案中，邹福鑫于2019年9月6日开始旷工未到单位上班，顺丰公司于2019年9月30日作出通知，限邹福鑫于2019年10月3日前回到公司营业点上班，否则顺丰公司将与其解除劳动关系，但过后邹福鑫仍未到单位上班。顺丰公司工会委员会作出《关于解除与邹福鑫的劳动合同的答复函》，同意解除与邹福鑫之间的劳动合同。并于2019年10月30日，顺丰公司作出《解除劳动合同通知书》。一审法院认为，邹福鑫连续旷工未上班，接到顺丰公司的限期上班通知后仍未到单位上班，已严重违反用人单位的规章制度。根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条规定，劳动者存在严重违反用人单位规章制度的，用人单位可以解除劳动合同，顺丰公司据此解除与邹福鑫的劳动合同关系，理由充分，于法有据。故邹福鑫请求判令顺丰公司工委会出具的《关于解除与邹福鑫的劳动合同的答复函》无效，缺乏事实和法律依据，不予支持。本案劳动关系的解除并不属于《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条规定的用人单位应当向邹福鑫支付经济补偿的情形，故顺丰公司无须向邹福鑫支付解除劳动关系经济补偿金。《职工带薪年休假条例》第三条规定“职工累计工作已满1年不满10年的,年休假5天;已满10年不满20年的,年休假10天;已满20年的,休假15天”。邹福鑫于2018年3月13日入职，首年度（即2018年3月13日至2019年3月12日）工龄未满1年，不享受年休假待遇；第二年度（2019年3月14日至2019年12月31日）依照有关规定，享受年休假5天。根据顺丰公司提供的《年休假情况表》，邹福鑫在第二年度已享受24工时的年休假待遇（即3天），未休年休假天数为2天。邹福鑫对顺丰公司提供的《年休假情况表》存在异议，但未能提供证据证明其未休年休假的具体天数，不予认定。故顺丰公司应付邹福鑫未休年休工资差额为1074.64元（5843.36元÷21.75天×2天×200%）。《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条规定，“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明”，邹福鑫对其主张的“休息日加班天数”及“未交社保经济补偿金”均未提供证据，不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条、第四十六条，《职工带薪年休假条例》第三条、第五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条之规定，判决如下：一、揭阳市顺丰速运有限公司应于本判决生效之日十日内付还邹福鑫未休年休假工资差额1074.64元；二、驳回邹福鑫的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元（邹福鑫已预交），由邹福鑫负担5元，由揭阳市顺丰速运有限公司负担5元。二审期间，邹福鑫提交四组证据：1.中国人民解放军士官退出现役证。证明邹福鑫2008年12月1日至2012年12月1日，在部队服现役满4年；2.广东省社会保险个人缴费证明（军人退役养老保险）；3.广东省社会保险个人缴费证明（顺丰公司）；4.2018年3月至2018年6月社保缴费情况查询录屏。证据2.3.4共同证明顺丰公司2018年4月至2018年6月，没有为邹福鑫缴纳社会保险。顺丰公司质证意见：关于士官退出现役证，该证据与本案无关；关于社保缴纳问题不属于法院审理范围。这在一审以及仲裁阶段相关部门已经向邹福鑫释明。本院对一审查明的事实予以确认。本院认为，本案系劳动争议纠纷。二审围绕上诉争议的问题进行审理。关于顺丰公司工会委员会出具的《关于解除与邹福鑫的劳动合同的答复函》效力的问题。邹福鑫于2019年9月6日开始旷工未到单位上班，顺丰公司于2019年9月30日作出通知，限邹福鑫于2019年10月3日前回到公司营业点上班，否则顺丰公司将与其解除劳动关系，但过后邹福鑫仍未到单位上班。顺丰公司工会委员会作出《关于解除与邹福鑫的劳动合同的答复函》，同意解除与邹福鑫之间的劳动合同。并于2019年10月30日，顺丰公司作出《解除劳动合同通知书》。鉴于邹福鑫连续旷工未上班，接到顺丰公司的限期上班通知后仍未到单位上班，已严重违反用人单位的规章制度。根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条规定，劳动者存在严重违反用人单位规章制度的，用人单位可以解除劳动合同。据此，一审判决认定顺丰公司解除与邹福鑫的劳动合同关系并判决驳回邹福鑫关于确认顺丰公司工会委员会出具的《关于解除与邹福鑫的劳动合同的答复函》无效的诉讼请求并无不当，本院予以维持。邹福鑫上诉主张判决顺丰公司工会委员会出具的《关于解除与邹福鑫的劳动合同的答复函》无效，理由不能成立，本院予以驳回。关于邹福鑫上诉主张顺丰公司应支付违法解除劳动合同赔偿金的问题。本案中，邹福鑫与顺丰公司解除劳动关系过程中，顺丰公司不存在过错，是邹福鑫连续旷工的行为，导致顺丰公司与其解除劳动关系。鉴于邹福鑫的过错行为导致顺丰公司与其解除劳动关系。因此，邹福鑫主张顺丰公司应支付违法解除劳动合同赔偿金不符合《中华人民共和国劳动合同法》第四十六规定的用人单位应当向邹福鑫支付经济补偿的情形，故顺丰公司无须向邹福鑫支付解除劳动关系经济补偿金。邹福鑫上诉主张顺丰公司须向其支付违法解除劳动合同赔偿金，理由不能成立，本院予以驳回。关于一审判决顺丰公司应付邹福鑫未休年休工资差额1074.64元是否正确的问题。本案中，邹福鑫2018年3月13日入职顺丰公司，邹福鑫主张顺丰公司应支付首年度（2018年3月13日至2019年3月12日）未休年休假工资差额。根据《职工带薪年休假条例》第三条“职工累计工作已满1年不满10年的，年休假5天”的规定，邹福鑫在首年度（2018年3月13日至2019年3月12日）工作未满一年，不享受年休假待遇；第二年度（2019年3月14日至2019年12月31日）依照法律规定，邹福鑫可享受5年年休假。虽然顺丰公司提供的《年休假情况表》主张邹福鑫已经享受24工时的年休假待遇，但是顺丰公司没有提交证据证明邹福鑫具体享受的年休假具体时间以及年休假天数，且也没有提供邹福鑫本人提交的申请年休假申请书的证明。因此，一审判决顺丰公司按2天计算应付邹福鑫未休假工资差额不当，本院予以纠正。鉴于邹福鑫上诉主张按3天计算未休假工资差额工资未超过应休的年休假5天的天数。因此，本院对该主张予以照准。故顺丰公司应付邹福鑫未休年休工资差额为1611.96元（5843.36元÷21.75天×3天×200%）。关于邹福鑫上诉主张顺丰公司应支付休息日加班工资的问题。根据最高人民法院《关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果”的规定，鉴于邹福鑫在一、二审期间均未提供证据证明其主张，其应承担举证不能的法律后果。因此，一审判决不支持邹福鑫的上述主张并无不当，本院予以维持。邹福鑫上诉主张顺丰公司应支付休息日加班工资，理由不能成立，本院予以驳回。另外，关于未交社保经济补偿金的问题。根据《广东省高级人民法院广东省劳动人事争议仲裁委员会关于审理劳动人事争议案件若干问题的座谈会议纪要》第二条第1款：“劳动者以基本养老保险费的缴纳年限、缴纳数额不足为由，请求用人单位赔偿基本养老保险待遇损失的，不作为劳动争议处理。”的规定，现邹福鑫主张顺丰公司支付未缴社保的经济补偿金，不符合上述规定，本院予以驳回。一审判决以邹福鑫没有提供证据，驳回邹福鑫该请求不当，本院予以纠正。对邹福鑫提出的其他上诉请求，均是其二审期间增加的诉讼请求，鉴于顺丰公司不同意由二审法院一并审理，可由当事人另行解决。综上所述，邹福鑫的上诉请求部分成立，应予支持；不成立部分，予以驳回。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：一、撤销揭阳市榕城区人民法院（2020）粤5202民初882号民事判决第二项；二、变更揭阳市榕城区人民法院（2020）粤5202民初882号民事判决第一项为：揭阳市顺丰速运有限公司应于本判决生效之日十日内付还邹福鑫未休年休假工资差额1611.96元；三、驳回邹福鑫的其他诉讼请求；四、驳回邹福鑫的其他上诉请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费10元，由邹福鑫负担5元，由揭阳市顺丰速运有限公司负担5元。二审案件受理费10元，由邹福鑫负担5元，由揭阳市顺丰速运有限公司负担5元。本判决为终审判决。审 判 长 陈树城审 判 员 邹秋玲审 判 员 陈爱萍二〇二〇年十二月二十一日法官助理 陈孟彬书 记 员 黄佳虹附二审判决适用法律条文：《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。