福建省漳州市芗城区人民法院 刑 事 判 决 书 (2020)闽0602刑初662号 公诉机关福建省漳州市芗城区人民检察院。 被告人林志生，男，1991年2月12日出生于福建省漳州市龙文区，汉族，初中文化，无固定职业，家住福建省漳州市龙文区（户籍地福建省漳州市龙文区）。2008年7月17日因犯聚众斗殴罪被判处有期徒刑八个月，缓刑一年。因涉嫌犯诈骗罪于2020年8月19日被刑事拘留，同年9月23日被逮捕。现羁押于漳州市看守所。 被告人林志辉，男，1998年1月15日出生于福建省漳州市龙文区，汉族，初中文化，无固定职业，家住福建省漳州市龙文区（户籍地福建省漳州市龙文区）。2016年10月11日因犯盗窃罪被判处有期徒刑七个月，并处罚金人民币三千元，2017年2月6日刑满释放。因涉嫌犯诈骗罪于2020年8月19日被刑事拘留，同年9月23日被逮捕。现羁押于漳州市看守所。 漳州市芗城区人民检察院以芗检一部刑诉﹝2020﹞498号起诉书指控被告人林志生、林志辉犯诈骗罪，于2020年11月27日向本院提起公诉。本院依法适用简易程序，实行独任审判，公开开庭审理了本案。漳州市芗城区人民检察院指派检察员韩艳红出庭支持公诉。被告人林志生、林志辉到庭参加诉讼。现已审理终结。 漳州市芗城区人民检察院指控：1、2019年10月18日，被告人林志生、林志辉经预谋后至漳州市芗城区××路××号“XX”酒吧，以带营销团队到该酒吧上班，需支付原单位违约金为由，共诈骗漳州市XX娱乐有限公司人民币7000元。2、2019年10月29日，被告人林志生、林志辉经预谋后至漳州市芗城区××街“XX”ＫＴＶ，以带营销团队到该ＫＴＶ上班，需支付原单位违约金为由，共诈骗漳州市XX娱乐有限公司人民币10000元。3、2019年11月1日，被告人林志生至漳州市芗城区××路“XX”ＫＴＶ，以带营销团队到该ＫＴＶ上班，需支付补贴金为由，诈骗漳州市XX餐饮有限公司人民币2800元。4、2019年8月17日，被告人林志生至漳州市芗城区××路“XX”ＫＴＶ，以带营销团队到该ＫＴＶ上班，需支付原单位违约金为由，诈骗漳州市芗城区XX娱乐会所人民币5360元。 上述事实，被告人林志生、林志辉在开庭审理过程中亦无异议，并有被害单位代表赵某、邹某、李某、曾某的陈述及辨认笔录，证人黄某的证言，辨认（现场指认）笔录、指认现场照片、平面示意图，微信及支付宝转账记录、微信聊天记录截图，营销经理聘用合同书、收条、协议书、劳务合同、入职申请书、合作协议，案件来源及归案经过，被告人人员基本信息，前科材料，认罪认罚具结书等证据证实，足以认定。 本院认为，公诉机关对被告人林志生、林志辉指控的犯罪事实清楚，证据确实、充分，指控的罪名成立。被告人林志生、林志辉以非法占有为目的，虚构事实，骗取他人财物，其中被告人林志生的诈骗数额共计人民币25160元、被告人林志辉的诈骗数额共计人民币17000元，均属数额较大，其行为均已构成诈骗罪。在第一起、第二起共同犯罪中，被告人林志生、林志辉均起主要作用，均是主犯，均应按照其所参与的全部犯罪处罚。被告人林志辉曾因故意犯罪被判处有期徒刑以上刑罚，刑罚执行完毕后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，应当从重处罚。对于被告人林志生的前科，量刑时予以综合考虑。案发后，被告人林志辉能自动投案，如实交代自己的主要犯罪事实，是自首，可以从轻处罚。被告人林志生归案后能如实供述自己的罪行，可以从轻处罚。被告人林志生、林志辉均自愿如实供述自己的罪行，承认指控的犯罪事实，愿意接受处罚，均可以依法从宽处理。公诉机关提出判处被告人林志生有期徒刑十个月，并处罚金；判处被告人林志辉有期徒刑七个月，并处罚金；以上的量刑建议适当，予以采纳。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第四款、第六十五条第一款、第六十七条第一款、第三款、第五十二条、第五十三条、第六十四条，《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条，最高人民法院、最高人民检察院《关于办理诈骗刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条及最高人民法院《关于处理自首和立功具体应用法律若干问题的解释》第一条、第三条的规定，判决如下： 一、被告人林志生犯诈骗罪，判处有期徒刑十个月，并处罚金人民币一万元。 （刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2020年8月19日起至2021年6月18日止。罚金于本判决生效后十日内缴纳。） 二、被告人林志辉犯诈骗罪，判处有期徒刑七个月，并处罚金人民币七千元。 （刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2020年8月19日起至2021年3月18日止。罚金于本判决生效后十日内缴纳。） 三、责令被告人林志生、林志辉退赔被害单位漳州市XX娱乐有限公司人民币10000元、退赔被害单位漳州市XX娱乐有限公司人民币7000元，责令被告人林志生退赔被害单位漳州市XX餐饮有限公司人民币2800元、退赔被害单位漳州市芗城区XX娱乐会所人民币5360元。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向漳州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应交上诉状正本一份，副本三份。 审判员     二〇二〇年十二月四日 书记员  陈雯 相关法律规定: 《中华人民共和国刑法》 第二百六十六条诈骗公私财物，数额较大的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金;数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金;数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。本法另有规定的，依照规定。 第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。 二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。 第二十六条组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。 三人以上为共同实施犯罪而组成的较为固定的犯罪组织，是犯罪集团。 对组织、领导犯罪集团的首要分子，按照集团所犯的全部罪行处罚。 对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。 第六十五条被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。 前款规定的期限，对于被假释的犯罪分子，从假释期满之日起计算。 第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。 被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。 犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。 第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。 第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。如果由于遭遇不能抗拒的灾祸缴纳确实有困难的，可以酌情减少或者免除。 第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。 《中华人民共和国刑事诉讼法》 第十五条犯罪嫌疑人、被告人自愿如实供述自己的罪行，承认指控的犯罪事实，愿意接受处罚的，可以依法从宽处理。 最高人民法院、最高人民检察院 《关于办理诈骗刑事案件具体应用法律若干问题的解释》 第一条诈骗公私财物价值三千元至一万元以上、三万元至十万元以上、五十万元以上的，应当分别认定为刑法第二百六十六条规定的“数额较大”、“数额巨大”、“数额特别巨大”。 各省、自治区、直辖市高级人民法院、人民检察院可以结合本地区经济社会发展状况，在前款规定的数额幅度内，共同研究确定本地区执行的具体数额标准，报最高人民法院、最高人民检察院备案。 最高人民法院 《关于处理自首和立功具体应用法律若干问题的解释》 第一条根据刑法第六十七条第一款的规定，犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。 （一）自动投案，是指犯罪事实或者犯罪嫌疑人未被司法机关发觉，或者虽被发觉，但犯罪嫌疑人尚未受到讯问、未被采取强制措施时，主动、直接向公安机关、人民检察院或者人民法院投案。 犯罪嫌疑人向其所在单位、城乡基层组织或者其他有关负责人员投案的；犯罪嫌疑人因病、伤或者为了减轻犯罪后果，委托他人先代为投案，或者先以信电投案的；罪行未被司法机关发觉，仅因形迹可疑被有关组织或者司法机关盘问、教育后，主动交代自己的罪行的；犯罪后逃跑，在被通缉、追捕过程中，主动投案的；经查实确已准备去投案，或者正在投案途中，被公安机关捕获的，应当视为自动投案。 并非出于犯罪嫌疑人主动，而是经亲友规劝、陪同投案的；公安机关通知犯罪嫌疑人的亲友，或者亲友主动报案后，将犯罪嫌疑人送去投案的，也应当视为自动投案。 犯罪嫌疑人自动投案后又逃跑的，不能认定为自首。 （二）如实供述自己的罪行，是指犯罪嫌疑人自动投案后，如实交代自己的主要犯罪事实。 犯有数罪的犯罪嫌疑人仅如实供述所犯数罪中部分犯罪的，只对如实供述部分犯罪的行为，认定为自首。 共同犯罪案件中的犯罪嫌疑人，除如实供述自己的罪行，还应当供述所知的同案犯，主犯则应当供述所知其他同案的共同犯罪事实，才能认定为自首。 犯罪嫌疑人自动投案并如实供述自己的罪行后又翻供的，不能认定为自首，但在一审判决前又能如实供述的，应当认定为自首。 第三条根据刑法第六十七条第一款的规定，对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚；对于犯罪较轻的，可以免除处罚。具体确定从轻、减轻还是免除处罚，应当根据犯罪轻重，并考虑自首的具体情节。