湖南省衡阳市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）湘04民终2301号上诉人（原审被告）：贵州六广建设工程有限公司，住所地：贵州省贵阳市南明区朝阳洞路沁苑商务公寓********。法定代表人：吴瑞成，执行董事。委托诉讼代理人：李志刚，贵州正哲律师事务所律师。委托诉讼代理人：王蕾，贵州正哲律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：衡东恒达商贸有限责任公司，，住所地：湖南省衡阳市衡东县洣水镇文冲路金顶家园法定代表人：丁海平，总经理。委托诉讼代理人：颜伟，湖南衡州律师事务所律师。原审被告：贵州六广建设工程有限公司第一分公司，，住所地：贵州省贵阳市观山湖区诚信南路碧海花园阳光香榭********负责人：张鲲，总经理。原审被告：贵州欣宏利来房地产置业有限公司，住，住所地：贵州省贵阳市南阳区沙冲南路**绿苑小区（**）天源居**楼******/div>法定代表人：贾佐权，总经理。原审被告：贵州省安顺市平坝区翔明建材销售有限公司，住所地：贵，住所地：贵州省安顺市平坝区安平办事处天台山大道平黎路口红绿灯旁>法定代表人：喻从喜，总经理。委托诉讼代理人：汪时巧，女，汉族。上诉人贵州六广建设工程有限公司（以下简称“六广公司”）因与被上诉人衡东恒达商贸有限责任公司,原审被告贵州省安顺市平坝区翔明建材销售有限公司（以下简称“翔明公司”）、贵州六广建设工程有限公司第一分公司（以下简称“六广一分公司”）、贵州欣宏利来房地产置业有限公司（以下简称“欣宏利来公司”）买卖合同纠纷一案，不服湖南省衡东县人民法院(2019)湘04民初1651号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年10月13日立案后，依法组成合议庭,经过阅卷、询问当事人，本院依法不开庭进行了审理。本案现已审理终结。六广公司上诉请求：一、撤销一审判决第三项和第二项违约金部分，依法发回重审或改判。二、由衡东恒达商贸有限责任公司承担本案诉讼费。事实与理由：1、一审在六广公司提交追加被告申请后，未追加被羁押贾佐权致本案事实无法查清。2、一审未依照先刑后民原则处理本案，系程序错误。3、被上诉人提交《送货单》单价与合同约定计价不符，原审认定该事实错误。4、原审认定违约金、律师费错误，应依法改判。衡东恒达商贸有限责任公司辩称，一审认定事实清楚，适用法律正确，请求驳回上诉，维持原判。衡东恒达商贸有限责任公司向一审法院起诉请求，1、解除其与各方2019年5月6日签订的《钢材代购销合同》；2、依法判决六广公司、六广一分公司、翔明公司、欣宏利来公司连带支付其货款266,197.87元及逾期违约金（以月息2分从2019年5月15日开始计算至还清为止）；3、六广公司、六广一分公司、翔明公司、欣宏利来公司承担本案诉讼费、财保费。4、六广公司、六广一分公司、翔明公司、欣宏利来公司承担本案律师费15,000元。一审法院认定事实：六广一分公司系六广公司的分公司，于2018年5月22日成立，负责人为贾佐权，2019年9月30日负责人变更为张鲲。2019年10月12日，贾佐权涉嫌非法吸收公众存款罪被平坝区公安局刑事拘留。2018年11月26日，翔明公司把平坝崇喜大酒店项目发包给六广一分公司承建。2019年5月6日，衡东恒达商贸有限责任公司（乙方即供货方）与六广一分公司（甲方即购货方）、翔明公司（丙方即担保方）就六广一分公司承建的平坝崇喜大酒店项目签订了《钢材代购销合同》，合同约定，工程总需钢材约800吨。付款方式为甲方在收到货物后应立即付款40%，余款在45天内予以支付，甲方如不能在合同约定时间内付款，超过3天视违约，乙方有权停止供货，甲方应按欠款金额逐日支付乙方2‰的违约金。合同还约定，如发生争议，向乙方工商注册地法院提起诉讼，双方为解决争议支付的诉讼费、律师费、差旅费、鉴定费、公告费等及其他实现本合同债权有关的一切费用均由败诉方承担。该合同甲方代表签字人为贾佐权，乙方代表签字人为罗中林，丙方代表签字人为王忠英，同时欣宏利来公司作为担保方在合同上加盖公司公章。2019年5月15日，衡东恒达商贸有限责任公司向六广一分公司供应了一批钢材，价款为261,233.83元，运费4,964.04元，合计266,197.87元。2019年8月23日，翔明公司与六广一分公司达成协议书，协议约定：双方自愿解除《建设工程施工合同》，合同解除后，六广一分公司所签订的劳务合同、购销合同等与崇喜大酒店项目相关所产生的款项及其他费用均由其自己承担。一审法院认为，2019年5月6日，衡东恒达商贸有限责任公司（乙方即供货方）与六广一分公司（甲方即购货方）、翔明公司（丙方即担保方）就六广公司承建的平坝崇喜大酒店项目签订的《钢材代购销合同》是双方当事人真实意思的体现，双方应本着诚实信用的原则全面履行，衡东恒达商贸有限责任公司依约定供应钢材，六广一分公司未能依约定支付钢材货款，现衡东恒达商贸有限责任公司要求解除合同，符合合同的约定，该院予以支持。衡东恒达商贸有限责任公司为实际供货方，于2019年5月15日履行了供货义务，六广一分公司理应支付相应的货款。经结算，六广一分公司拖欠衡东恒达商贸有限责任公司货款266,197.87元，而六广一分公司未及时支付货款，违反了合同约定，应承担支付货款、资金占用费及相应的违约责任。关于各方对该笔货款责任承担的问题。首先，六广一分公司虽然在《钢材代购销合同》上签字盖章，但因其系六广公司的分支机构，不具有法人资格，根据民法总则第七十四条“法人的分支机构以自己的名义从事民事活动，产生的民事责任由法人承担”的规定，六广公司实际为钢材的购货方，应当承担本案货款的清偿责任。六广公司以六广一分公司的原负责人贾佐权被刑事拘留为由申请中止审理，与法律规定不符，该院不予准许。其次，欣宏利来公司、翔明公司作为丙方即担保方在《钢材代购销合同》中的担保方处加盖公章，且未明确为一般保证还是连带责任保证，根据《中华人民共和国担保法》第十九条“当事人对保证方式没有约定或者约定不明确的，按连带责任保证承担保证责任”的规定，欣宏利来公司与翔明公司应对甲方履行本合同承担连带责任保证。同时因欣宏利来公司、翔明公司均未到庭参加诉讼，无法查清二者之间的法律关系，故欣宏利来公司、翔明公司对本案货款承担共同连带清偿责任。至于翔明公司辩称，因六广一分公司违约，翔明公司已于2019年8月23日与六广一分公司签订协议书，双方已解除建设施工合同，并约定六广一分公司所签订的劳务合同、购销合同等与翔明公司无关。经查明，翔明公司与六广一分公司系发包方与承建方之间的施工合同关系，翔明公司在购销合同担保栏签名系为衡东恒达商贸有限责任公司与六广一分公司之间钢材买卖进行的担保，两者是不同的法律关系，翔明公司与六广一分公司之间的协议是两者对施工相关事宜进行的协商，不能对抗第三方即本案衡东恒达商贸有限责任公司。故对翔明公司的上述辩称不予支持。关于违约金如何计算的问题。衡东恒达商贸有限责任公司要求原审被告支付货款266,197.87元，并以266,197.87元为基数，按月息2分从2019年5月15日开始至还清日为止计算违约金。六广公司认为违约金计算过高，应调整为按银行同期贷款利率计算。该院认为，买方迟延支付货款，给衡东恒达商贸有限责任公司造成了损失，理应予以赔偿，虽然双方对违约金作出了约定，但每天按千分之二利率计算违约金明显偏高，衡东恒达商贸有限责任公司诉请违约金按月息二分计算不违反法律规定，该院依法予以支持。关于衡东恒达商贸有限责任公司为本案所支付律师费的承担问题。双方在《钢材代购销合同》中约定，如本合同履行发生争议时，为争议产生的律师费、鉴定费、法院诉讼费由败诉方承担，本案系因原审买方违约付款导致诉讼，因此，原审被告应支付衡东恒达商贸有限责任公司为本案所支出的合理范围内的律师费。据湖南省律师协会《湖南省律师服务收费行业指导标准》第五条可知，本案收费可按比例分段累计收费，即争议标的10万元以下的收费标准为3000元—10000元，争议标的50万元至500万元部分收费标准为6%—4%等等，衡东恒达商贸有限责任公司诉请的15,000元的律师费收费标准未超过合理范围，该院予以支持。综上所述，根据《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条、第一百零七条、第一百一十四条、第一百三十条，《中华人民共和国民法总则》第七十四条，《中华人民共和国担保法》第十八条、第十九条、第二十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条规定，该院判决：一、衡东恒达商贸有限责任公司与贵州六广建设工程有限公司第一分公司、贵州平坝翔明建材销售有限公司、贵州欣宏利来房地产置业有限公司于2019年5月6日签订的《钢材代购销合同》予以解除；二、贵州六广建设工程有限公司在判决生效后十日内支付衡东恒达商贸有限责任公司货款人民币266,197.87元以及违约金（违约金按年利率24%的标准计算，以货款266,197.87元为基数从2019年5月15日起计算至还清之日止）；三、贵州六广建设工程有限公司在判决生效后十日内支付衡东恒达商贸有限责任公司因主张权利而产生的15,000元律师费；四、贵州欣宏利来房地产置业有限公司、贵州省安顺市平坝区翔明建材销售有限公司对上述二、三项承担连带清偿责任；五、驳回衡东恒达商贸有限责任公司的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱的义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费5,292元，财产保全费2,020元，合计7,312元，由贵州六广建设工程有限公司、贵州欣宏利来房地产置业有限公司、贵州省安顺市平坝区翔明建材销售有限公司共同负担。二审中，当事人未提交新的证据。本院对一审查明的事实予以确认。本案争议焦点为：1、一审程序是否违法，是否可能影响本案公正审理？2、案涉钢材款的数额应如何确定？3、一审认定违约金计算标准是否过高，六广公司是否还应承担15,000元的律师费给付义务？本院认为，一、案涉买卖合同由六广一分公司与衡东恒达商贸有限责任公司签订，原审对双方买卖关系事实查明清楚，贾佐权虽是六广一分公司负责人，但其所涉及的刑事案件不影响本案的审理，且本案民事责任承担主体系公司而非个人，本院对六广公司诉称原审存在未予追加被告、中止审理等程序错误的主张不予支持。二、案涉合同中约定了计价方式，但六广一分公司在合同履行中已对销货清单予以盖章确认，诉讼中也未提供与之相反的证据，再次径自要求重新对账无事实法律依据，本院不予支持。三、本案的《钢材购销合同》中对计收违约金、律师费支付有明确的约定，该约定是双方对违约后果有基本预期的前提下协商确定的，系商事活动双方意思自治的表现，一审将本案违约金标准予以调整，降为按月利率2%计算及认定律师费15,000元均符合法律及司法解释的规定，亦符合公平原则和诚实信用原则的基本精神，应予支持。综上所述，六广公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条第一款、第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费5292元，由上诉人贵州六广建设工程有限公司负担。本判决为终审判决。审 判 长 齐国安审 判 员 罗 源审 判 员 陈 慧二〇二〇年十二月十日法官助理 尹奇捷书 记 员 周慧娟