山东省德州市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）鲁14民终4390号上诉人（原审被告、反诉原告）：高学飞，男，1986年10月24日出生，汉族，住德州市平原县。委托诉讼代理人：田雄，江苏勤海律师事务所律师。被上诉人（原审原告、反诉被告）：乐陵市力创新型材料有限公司，住所地乐陵市汇源北大街西侧。法定代表人：齐晓辉，该公司经理。委托诉讼代理人：崔松，男，系该公司员工。上诉人高学飞因与被上诉人乐陵市力创新型材料有限公司（以下简称力创公司）企业承包经营合同纠纷一案，不服山东省乐陵市人民法院（2020）鲁1481民初3063号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年12月10日立案后，依法组成合议庭公开进行了审理。本案现已审理终结。高学飞上诉请求：1.请求依法改判，对一审判决支持金额中的1.5万元不服；2.上诉费由力创公司承担。事实和理由：一审法院认定事实错误。高学飞不存在违约，因合同中已明确约定，如高学飞连续三个月达不到每月净利润10万元，则双方同意解除合同，清算账目，互不追究对方责任。截至7月份，高学飞不仅没有利润可言，且连续亏损，已经无法继续经营，故高学飞于2020年7月底停止生产经营，8月初对力创公司进行了告知，双方解除合同。一审法院未扣除8月份的水电费及分给力创公司的利润，而是全部支持，缺乏事实依据。庭审中补充上诉理由：因力创公司的的实际控制人为公职人员，并且主导公司经营，可能涉及合同效力问题。力创公司辩称，1.一审法院认定事实正确，高学飞称一审法院认定事实有误没有任何依据。从合同约定和实际履行的情况中，高学飞至今没有提供连续三个月亏损证的证据，高学飞已经将2020年4月至6月保底租金支付给力创公司，4月、5月份各交22500元，6月份交45000元，其中4月份和5月份是力创公司给予高学飞的两个月启动期，即从6月份开始才能计算是否连续三个月亏损。高学飞2020年8月10日前后擅自停产，并将货物、设备撤离厂房，停止缴纳水电费，显然是一种单方违约行为，不符合解除合同的条件，高学飞的陈述不符合事实。2.高学飞称2020年7月底停止生产经营，8月初告知双方解除合同与事实不符。一审法院调查中，高学飞经营的车间在8月份仍然产生了2724.3元的电费，足以证明高学飞8月份仍有一段时间在生产中。高学飞在一审时也没有提供证据证明曾通知力创公司解除合同。综上，高学飞系单方解除合同，且不符合合同约定解除的条件，也未正式通知力创公司存在违约情形。按照合同约定，高学飞应向力创公司支付10万元违约金，以补偿经济损失。高学飞主张力创公司的实际控制人系公职人员与事实不符。一审法院认定事实清楚，判决无误，请二审法院驳回高学飞的上诉请求，以维护力创公司的合法权益。力创公司向一审法院起诉请求：1.确认承包经营合同解除，并判令高学飞向力创公司支付违约金10万元；2.判令高学飞支付力创公司租金67500元(自2020年7月1日至2020年8月15日)；3.判令高学飞支付电费21561.16元；4.判令高学飞承担本案的诉讼费及其他相关费用。力创公司当庭变更诉讼请求为：1.确认承包经营合同解除，并判令高学飞向力创公司支付违约金10万元；2.判令高学飞支付力创公司租金67500元（自2020年7月1日至2020年8月15日），直至确认合同解除之日止；3.判令高学飞支付电费25925.62元、水费800元、卫生费等450元、大门维修费用5000元；4.判令高学飞承担本案的诉讼费及其他相关费用。高学飞向一审法院提出反诉请求：1.判令力创公司赔偿高学飞损失暂定26666元（厂房8月和9月的租赁费）；2.反诉诉讼费用由力创公司承担。一审法院认定事实：2020年4月8日，力创公司（甲方）与高学飞（乙方）签订《承包经营合同书》，合同第一条约定，高学飞承包经营力创公司，承包经营期间高学飞利用力创公司资质和现有设备生产加工粉碎塑料瓶片，高学飞提供企业运营需要的流动资金，双方按照力创公司占45%、高学飞占55%的比例分配净利润。承包期自2020年4月10日至2022年4月9日。第二条约定，乙方高学飞主要义务：承包期间，乙方确保经营盈利，甲方力创公司不承担经营亏损，公司生产经营亏损全部由乙方高学飞承担。自承包之日起，甲方力创公司给予乙方高学飞两个月的启动期（2020年4月1日-2020年5月31日），启动期内乙方确保公司每月净利润不低于人民币伍万元，如果达不到每月净利润人民币伍万元整，乙方高学飞确保每月按照净利润人民币伍万元整向甲方力创公司支付应得分红人民币贰万贰仟伍佰元整。自承包第三个月（2020年6月1日）起，乙方高学飞确保公司每月净利润不低于人民币拾万元整，如果达不到每月净利润人民币拾万元整，乙方高学飞确保每月按照净利润人民币拾万元向甲方力创公司支付应得分红肆万伍仟元整。如乙方高学飞连续三个月达不到每月净利润人民币拾万元整，则双方同意解除承包经营合同，清算账目，互不追究对方责任。第四条约定，经营管理：承包经营期间，乙方高学飞自主招聘培训员工，支付员工劳动报酬和社会福利待遇，自主进货销售产品，员工劳动报酬和社会福利代理，员工保险，厂房商业险，水电费用，工商税务费用，进货费用，生产经营所需物料，甲乙双方日常招待费饭费，办公用品等计入成本。第九条约定，合同解除：1.合同期满；2.双方协议解除；3.乙方高学飞违反合同约定，发生截留、挪用、侵占代收货款情况。合同履行期间，除以上三种情况外，任何一方不得单方面解除合同，否则须向对方支付拾万元人民币违约金以补偿对方经济损失。高学飞已经向力创公司支付2020年4月份22500元、5月份22500元、6月份45000元的利润分成，共计9万元。力创公司于2020年7月份和8月份分别产生电费21561.16元和2724.30元，共计24285.46元。上述事实，有力创公司提交的承包经营合同书一份、国网山东省电力公司乐陵市供电公司供电专用收据等及当事人陈述在卷佐证，一审法院予以确认。一审法院认为，本案的争议焦点是高学飞单方解除合同是否违约。《中华人民共和国合同法》第四十四条规定“依法成立的合同，自成立时生效。”第六十条规定“当事人应当按照合同约定全面履行自己的义务。”第一百零七条规定“当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。”本案中，2020年4月8日，力创公司与高学飞签订《承包经营合同书》，约定由高学飞利用力创公司企业资质和现有设备生产加工粉碎塑料瓶片，承包期二年，高学飞提供企业运营资金，双方按比例分配净利润，并有双方当事人签字和单位盖章，系双方真实意思表示，高学飞提供的部分证据不足以认定双方之间的合同违反法律和行政法规的强制性规定。双方签订的承包经营合同合法有效。高学飞认为“双方是合伙关系，力创公司不应当主张经营期间的损失”不符合双方约定的权利义务内容，一审法院不予采纳。合同签订后，力创公司按照约定向高学飞提供了公司厂房设备和企业资质，高学飞也组织了生产，但高学飞仅向力创公司支付了前三个月（2020年4月至6月）的利润分红，共计9万元。之后的利润分红未支付，水电费也未缴纳，力创公司诉称高学飞于2020年8月15日停止生产并撤离厂房，单方解除合同。力创公司认为高学飞违约单方解除合同，符合合同约定的任何一方单方解除合同，须向力创公司支付10万元的违约金以补偿力创公司经济损失。高学飞辩称其已经满足合同解除的条件，高学飞已经连续三个月亏损，但高学飞未提交任何其连续亏损的证据，且高学飞已经将2020年4月至6月的利润支付给力创公司，从合同约定和履行情况看，6月份开始计算，连续三个月亏损情形时，才符合合同解除的条件，故对高学飞主张满足合同解除条件的抗辩，一审法院不予采信。高学飞抗辩称其停止生产，撤离厂区的时间是2020年7月28日，但是，结合高学飞经营的车间8月仍然产生2724.30元的电费推断，8月份仍有一段时间在生产中，在法庭向高学飞询问，有无证据证明曾经通知过力创公司解除合同时，高学飞没有提交证据，故一审法院对高学飞主张已通知力创公司解除合同的抗辩不予采信。以上事实可以看出，高学飞系单方解除合同，且不符合合同约定解除的情形，也未正式通知力创公司，高学飞单方解除合同存在违约情形。按照合同约定，高学飞应向力创公司支付10万元违约金以补偿对方经济损失，故力创公司要求高学飞支付10万元违约金的诉求有事实和法律依据，一审法院予以支持。关于力创公司要求一审法院确认承包经营合同解除的诉求，因高学飞已单方解除合同，以自己的行为表示已经解除合同，力创公司也认为高学飞于2020年8月15日停止生产并撤离厂房，在诉求中主张解除合同，双方对合同已经解除的事实没有异议，无需再就案涉合同解除问题进行确认。关于力创公司主张的高学飞未支付的利润分成和未支付的电费问题。力创公司2020年7月份和8月份分别产生电费21561.16元和2724.30元，共计产生电费24285.46元。可以印证8月份高学飞仍然生产一段时间。因此，采信力创公司主张的高学飞自2020年7月1日开始至2020年8月15停止期间保持正常生产，直至撤离厂区，共计一个半月，按照合同约定，这期间应支付利润分成67500元，一审法院予以确认。关于力创公司主张的大门维修费5000元问题，因力创公司申请的证人张某出庭作证，述说大门是叉车工人装卸车时撞坏的。力创公司提供了大门损坏的照片以及厂房所有人天力公司盖章的收据，证明力创公司已经向天力公司进行了赔偿，综合以上证据，一审法院认为具有高度可能性，其要求高学飞承担大门维修费5000元的主张，一审法院予以支持。关于水费，因力创公司提供了厂房所有人乐陵市天力工程机械有限公司出具的水费800元收据，高学飞方在庭审中认可尚欠水费，一审法院亦予以支持。一审法院认为，由于上述损失金额共计97585.46元，不超过十万元的约定违约金，违约金足以弥补力创公司的损失，力创公司不应再重复主张。关于力创公司保卫费、垃圾费、卫生费的主张，因力创公司、高学飞签订的合同中对此项费用的承担没有约定，故一审法院对力创公司主张的保卫费、垃圾费、卫生费金额共计450元的主张不予支持。关于高学飞反诉力创公司，向力创公司主张厂房8月和9月的租赁费26666元的问题。因涉案厂房系力创公司从房东乐陵市天力工程机械有限公司处租赁来的，有力创公司提交的厂房租赁补充合同为证。2019年的租赁费由力创公司交纳，在双方签订承包经营合同后，高学飞又以自己的名义将2020年的租赁费16万元交付给房东乐陵市天力工程机械有限公司，该项租赁费不在承包合同约定范围内，对此，各方均无异议。一审法院认为，在本案双方解除承包合同后，案涉厂房属于案外人乐陵市天力工程机械有限公司所有，高学飞如果主张剩余期间租赁费返还请求，不属于本案审理范围，高学飞可以另案主张权利。综上所述，一审法院对力创公司向高学飞主张10万元违约金的诉求予以支持，对力创公司的其他诉求不予支持。对高学飞的反诉请求不予支持。依照《中华人民共和国合同法》第四十四条、第六十条、第一百零七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条规定，判决：一、高学飞于判决生效之日起十日内向力创公司支付违约金10万元；二、驳回力创公司的其他诉讼请求；三、驳回高学飞的反诉请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本诉案件受理费减半收取2146.5元，由力创公司负担996.5元，由高学飞负担1150元。反诉案件受理费减半收取233元，由高学飞负担。本院二审期间，当事人围绕上诉请求依法提交了证据，本院组织当事人进行证据交换和质证。高学飞提交证据1，齐晓勇与韦清华微信聊天记录、转账记录两页、乐陵市市场监督管理局公示牌照片，证明力创公司的实际控制人齐晓勇是公职人员，利润分成应从2020年4月10日计算，一审多计算了10天。证据2，账单，证明高学飞承包力创公司后，连续三个月亏损，已经符合合同解除的条件，不存在违约行为。证据3，照片6张。证明力创公司扣押高学飞货物的事实，因货物被扣押，高学飞未支付拖欠的水电费和提成。力创公司质证称，对证据1.2的真实性不予认可，证据3照片中的货物是高学飞承包力创公司前属于力创公司的货物。高学飞申请证人宋某出庭作证，证明高学飞承包力创公司后一直在亏损，2020年8月份已经通知力创公司不再经营。力创公司对证人证言不予认可。对高学飞提交证据及证人证言本院认定如下：证据1中的微信聊天记录、转账记录高学飞均提交的原始载体，乐陵市市场监督管理局公示牌照片力创公司并未提出相反意见，本院对该组证据的真实性予以认可，对证明效力在本院认为部分综合分析。证据2高学飞未提交证据原件，系单方制作的证据，亦无其他证据予以印证，力创公司不予认可，本院不予采信；证据3与本案无关联性，本院对该证据不予采信。证人宋某认可在高学飞承包力创公司期间在力创公司工作，与高学飞具有利害关系，其关于高学飞承包经营亏损的事实系来自于高学飞的陈述，故本院对证人证言不予采信。本院认为，本案的争议焦点为高学飞应否支付力创公司违约金10万元。高学飞主张，力创公司的实际控制人为齐晓勇，齐晓勇系公职人员，故高学飞与力创公司签订的《承包经营合同书》无效。本案中，高学飞所举证据不能证明力创公司的实际控制人系齐晓勇，齐晓勇为公职人员。即便力创公司的实际控制人为公职人员，《承包经营合同书》系平等主体之间签订的民事合同，《中华人民共和国公务员法》第五十三条对于公务员经商的限制是对公务员从事的法律行为的限制。该规定不是属于效力性强制性规定，并不影响法律行为的民事效力。故高学飞关于《承包经营合同书》无效的主张不能成立。关于高学飞是否单方违约解除合同的问题。双方当事人对涉案合同的解除有书面约定，高学飞提交的证据不能证明解除合同的条件已经成就或双方就解除合同达成合意，一审法院认定高学飞系单方违约解除合同并无不当。《承包经营合同书》约定，单方解除合同应支付10万元的违约金。高学飞对一审确认的力创公司的损失金额不服，但一审并未支持力创公司主张的损失，判决高学飞支付的违约金并未加重高学飞的责任。二审中高学飞主张力创公司扣押其货物应予返还，该主张超出其一审的反诉请求，本院不予审理，高学飞可待证据充分后另行主张权利。综上所述，高学飞的上诉请求不能成立，应予驳回。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费175元，由上诉人高学飞负担。本判决为终审判决。审判长 王 芳审判员 高红梅审判员 宋珊珊二〇二〇年十二月二十一日法官助理王一琪书记员陈世悦