山西省运城市中级人民法院 民 事 判 决 书 (2020)晋08民终915号 上诉人（原审原告）:王天平，男，1966年8月15日生，汉族，住址山西省平陆县。 委托诉讼代理人：毋永强，河津市黄河法律服务所法律工作者。 被上诉人（原审被告）：中国人民财产保险股份有限公司平陆支公司。住所地:平陆县古虞路**。 法定代表人:任国霞，公司经理。 委托诉讼代理人:闫振，男，1990年2月27日生，汉族山西省运城市盐湖区槐中北路**中单元**东居民。公司员工。 被上诉人（原审被告）:段全卯，男，1963年6月28日生，汉族，住址山西省平陆县。 被上诉人（原审被告）:平陆县嘉辉运输有限公司。。住所地：山西省平陆县209国道北石油城加油站斜对面) 法定代表人:王颖，公司经理。 上诉人王天平与被上诉人中国人民财产保险股份有限公司平陆支公司(以下简称人民财险)、段全卯、平陆县嘉辉运输有限公司因机动车交通事故责任纠纷一案，不服山西省平陆县人民法院(2019)晋0829民初1590号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭进行了审理。上诉人王天平及其委托诉讼代理人毋永强、被上诉人人民财险委托诉讼代理人闫振到庭参加了诉讼，被上诉人段全卯、平陆县嘉辉运输有限公司经传票传唤未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 王天平上诉请求：1、请求撤销平陆县人民法院作出的(2019)晋0829民初1590号民事判决书，改判判决第一项，判决被上诉人中国人民财产保险股份有限公司平陆支公司赔偿上诉人各项损失共计199677.02元(不包含被上诉人垫付的40000元)。2、本案一、二审诉讼费由被上诉人承担。事实及理由：一审法院认定事实不清，适用法律错误，少认定上诉人各项损失如下:1、住院伙食补助费，根据山西省高级人民法院晋高法(2017)91号《山西省高级人民法院关于二0一七年度人身损害赔偿和小额诉讼执行标准的通知》(五)“住院伙食补助费计算标准为每人每天100元”之规定，一审法院每天认定50元错误，此项少计算:58天×(100元-50元)=2900元。2、营养费，我市交通事故赔偿案件均按每人每天50元计算，而一审法院每天认定30元，此项少计算:90天×(50元-30元)=1800元。3、误工费、护理费，根据山西省高级人民法院晋高法(2017)91号《关于二0一七年度人身损害赔偿和小额诉讼执行标准的说明》六，关于相同或相近职业年平均工资的计算标准“《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条规定:……受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算，受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算;受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。”该计算标准可参照山西省统计局提供的“山西省非私营单位各行业在岗职工平均工资”的指标执行，其中，农民误工费可参照“农、林、牧、渔业”误工费标准计算:非医护人员的护理费可参照“居民服务和其他服务业的误工标准计算。”之规定，误工费应按山西省2018年统计数据“农、林、牧、渔业”工资标准52963元/年计算，而一审法院误工费每天按50元，此项少计算:240天×(52963元÷365天-50元)=22824.99元。上诉人伤情医院诊断为:左锁骨骨折、左侧多发性肋骨骨折并血气胸、左尺挠骨多段骨折、左跟骨开放骨折、右手掌皮肤错裂伤、创伤性休克。上诉人全身多处骨折，每天疼痛难忍，四肢乱动，突爹喊娘，根本不是一人能护理的，家中老少齐上阵，按胳膊压腿昼夜轮流陪护，一审法院每天认定护理费50元，既不合法，又不合情，应按山西省2018年统计数据:“居民服务修理和其他服务业“工资标准计算，此项少计算:90天×46693元÷365天-50元=7013.34元。4、后续治疗费:后续治疗费应按22000元计算，一审法院不应将上诉人伤残鉴定前也就是第四次住院产生的费用3933.73元从后续治疗费中减去，此项少计算22000-18066.27=3933.73元。5、伤残赔偿金，在一审法院开庭审理过程中，上诉人向法庭提供了户口本，被上诉人中国人民财产保险股份有限公司平陆支公司质证无异议(判决书第三页第六行)。事故发生在2018年10月12日，户口本登记日期是2017年5月23日，在事故发生前已变更登记，根据山西省高级人民法院2019年5月6日明传《关于规范山西省机动车道路交通事故纠纷案件人身损害赔偿计算标准的通知》第三条“居民户口(家庭户口或集体户口)和未标准户口村质的，参照我省上年度城镇居民的标准执行。”及《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第三十五条:“……‘上一年度’是指一审法庭时论终结时的上年度。”之规定，上诉人伤或赔偿金应按山西省2018年统计数据城镇居民人均可支配收入31035元标准计算，而一审法院按20922元计算，此项少计算:(31035元-20922元)×20年×22%=44497.2元。综上，结合一审法院认定损失的合理部分，上诉人的各项损失应为:1、医疗费128781.73元；2、后续治疗费22000元；3、住院伙食补助费58天×100元-5800元；4、营养费90天×50元=4500元；5、精神损害抚慰金9000元；6、伤残赔偿金31035元×20年×22%=136554元；7、护理费90天×46693元÷365天=11513.34元；8、误工费240天×52963元÷365天=34824.98元；9、交通费1000元；10、残疾器具费1200元；11、摩托车修理费2180元，合计:357354.05元。被上诉人中国人民财产保险股份有限公司平陆支公司应赔偿上诉人王天平各项损失为239677.02元，其中在交强险限额内赔偿:122000元，在商业三者险限额内赔偿117677.02元(357354.05元-122000元-235354.05元×50%-117677.02元。被上诉人少赔偿数额为:41484.62元(239677.02元-158192.40元=81484.62-被上诉人垫付的40000元=41484.62元)。综上所述，一审法院没有执行山西省高级人民法院关于人身损害赔偿标准和机动车道路交通事故纠纷案件人身损害赔偿标准是错误的，请二审法院予以改判。 中国人民财产保险股份有限公司平陆支公司辩称，一审法院认定事实清楚，适用法律正确，请求二审法院驳回上诉维持原判。一审中我公司提供了视频证据，证明原告是长期居住在农村，并且担任护林员工作每月工资一千元左右。上诉人要求按城镇标准计算违反法律规定。上诉人长期居住在农村，要求按城镇标准计算，对于补偿性质的保险赔偿有获利之嫌。 段全卯、平陆县嘉辉运输有限公司未出庭也没有提交书面答辩意见。 王天平向一审法院诉讼请求：1.依法判令三被告赔偿原告医疗费、护理费、误工费、伤残赔偿金、精神损害抚慰金、摩托车修理费及其他损失费共计366382.07元。先由被告中国人民财产保险股份有限公司平陆支公司在晋Ｍ×××××货投保的交强险限额内赔偿（精神损害抚慰金优先），不足部分在商业三者险限额内赔偿；仍有不足部分由被告段全卯、平陆县嘉辉运输有限公司互负连带责任赔偿。2.本案诉讼费由三被告承担。 一审法院认定事实:2018年10月12日13时30分，被告被告段全卯驾驶被告平陆县嘉辉运输有限公司所有的晋Ｍ×××××重型自卸货车，沿平曹公路由东向西行驶至31KM处，与沿尖坪村道路由北向南形式的原告王天平驾驶二轮摩托车相撞，造成原告受伤，两车受损的交通事故，平陆县公安局交通警察大队以第140829120180000221号道路交通事故责任认定书认定:原告王天平、被告段全卯承担事故的同等责任。事故发生后，原告王天平于2018年10月12日入住平陆县人民医院治疗2天，诊断为:左锁骨骨折、左侧多发性肋骨骨折并血气胸、左尺挠股多断骨折、左跟骨开放骨折、右手掌皮肤挫裂伤、创伤失血休克、二型糖尿病，花去医疗费9937.42元，建议就近转院治疗。2018年10月14日入住河南省三门峡中心医院住院治疗，住院治疗41天，花去医疗费107061.2元。2018年12月24日三门峡中心医院住院治疗7天，花去医疗费3863.35元。2019年5月14日三门峡中心医院住院行左针骨内固定钢针取出术，住院治疗9天花去医疗费3933.73元,门诊花费收费票据十三张共计2420.83元。医疗器具费1400元、于院外购药165.2元。购轮椅、拐杖计1200元，摩托牛修理费2180元。2019年9月25日原告王天平的伤情经山四省万荣司法鉴定中心鉴定，鉴定意见为:被鉴定人王天平左足功能丧失属九级伤残;多发性肋骨骨折属十级伤残;左肩关节功能受限程度属十级伤残;左锁骨、左侧肋骨、左尺挠骨骨折内固定取出术费用估算为22000元;损伤后的误工期评定为240日，护理期评定为90日，营养期评定为:90日。花去鉴定费3500元。同时查明，原告驾驶的晋Ｍ×××××号重型自卸货车，登记车主为被告平陆县嘉辉汽车运输有限公司，分别于2017年12月10日在被告人民财险投保了机动车交通事故责任险，保险期至2018年12月9日止，死亡伤残赔偿金限额110000元，医疗费用赔偿限额10000元，财产损失赔偿限额2000元;2018年12与15日，投保机动车商业保险，其中第三者责任保险保额为1000000元不计免赔险率，保险期至2018年12月14日止。 一审法院认为，《中华人民共和国道路交通安全法》第四十二条第一款、第五十一条第一款第七项:机动车上道路行驶，不得超过限速标志的最高时速。在没有限速标志的路段，应当保持安全车速。机动车通过有交通信号灯控制的交叉路口，应当按照下列规定通行:在没有方向指示信号灯的交叉路口，转弯的机动车让直行的车辆、行人先行。相对方向行驶的右转弯机动车让左转弯车辆先行。第十九条第一款规定，驾驶机动车，依法应当取得机动车驾驶证。原告王天平，被告段全卯违反上述规定，驾驶机动车，造成车辆相撞，平陆县公安局交通警察大队做出的原告王天平、被告段全卯负事故的同等责任，客观公正，子以认定。事故造成原告王天平的损失，应子以赔偿。《中华人民共和国道路交通安全法第七十六条规定:机动车发生交通事故造成人身伤亡、财户损失，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿。被告段全卯驾驶的事故车辆晋Ｍ×××××号货车在被告人民财险投保了交强险，事故发生后，被告段全卯应承担的责任，应由被告人民财险在交强险限额范围内先于赔偿。超出部分，应按责任比例承担，被告段全卯承担的责任，应由人民财险在商业保险限额内承担责任。原告王天平提供的户口本、租房协议及房租收据，不能证明其的主要生活来源系城镇,结合被告人民财险提交的视频,原告也无异议,故应按农村居民标准计算，原告提供的自购药票据不能，证明系原告购买，无法认定，原告未提供交通费票据的证据，可适当考虑，提供的购买轮椅、拐杖票据，因诊断左足损伤，可认定。原告的损失计算和赔偿数额如下:医疗费:128781.73元，后续治疗费20000元-3933.73(已行左锁骨内固定取出术花费)元=18606.27元，住院伙食补助费58天×50元2900元，营养费90天×30元=2700元，共计152448元，由人民财险在交强险医疗费限额内赔偿原告王天平10000元，剩余142448元，在商业三责险限额内按50%赔偿原告王天平142448元×50%=71224元;原告王天平摩托车修理费2180元，由人民财险在交强险限额内赔偿2000元，剩余180元，由人民财险在商业三责险限额内按50%赔偿原告王天平90元;人民财险在交强险限额内赔偿原告王天平，精神损害抚慰金9000元;原告王天平伤残损害抚慰金:418440元×22%=92056.8元，护理费90天×50元=4500元，误工费240天×50元=12000元，交通费可适当考虑100元，残疾器具费1200元，共计110756.8元，由人民财险在交强险限额内赔偿原告王天平101000元，剩余9756.8元，由人民财险在商业三责险限额内按50%赔偿原告王天平4878.4元。综上，被告人民财险应赔偿原告王天平:198192.元。原告王天平住院治疗期间，被告段全卯垫付医疗费30000元，被告人民财险支付原告医疗费10000元，应从原告王平应得赔偿款中扣除，被告人民财险应将30000元直接支给被告段全卯。伤残鉴定费3500元，由被告段全卯承担。依据《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款第一项，《中华人民共和国保险法》第六十五条，《最高人法院》第十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决:一、被告中国人民财产保险股份有限公司平陆支公司在判决生效后十日赔偿原告王天平医疗费、后续治疗费、住院伙食补助费、营养费、误工费、护理费、交通费、伤残赔偿金、精神损害抚慰金、摩托车修理费、残疾器具费用共计158192.4元;二、被告中国人民财产保险股份有限公司平陆支公司在判决生效后十日内支付给被告段全卯垫付款30000元。三、驳回原告王天平其他诉讼请求。 二审中当事人没有提交新证据。二审审理查明的基本事实同一审。 本院认为，上诉人上诉请求其住院伙食补助标准应当按照100元/天计算，符合现行规定，其认为有关伙食补助费少计算2900元的上诉理由成立，应当予以支持。营养费，一审法院按每天30元标准计算符合我市交通事故赔偿案件标准30-50元/人的标准，上诉人上诉理由不能成立，不予支持；《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条规定“误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算”；该解释第二十一条规定“护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别”；参照运中法（2016）第44号《运城市中级人民法院关于规范民事审判若干问题的意见》第六条，上诉人王天平上虽然持有家庭户口，但其职业记载为农业劳动者，被上诉人中国人民财产保险股份有限公司平路支公司证实其长期居住在农村，主要收入来源于农村，且在村里兼任护林员,每月领有1000元的工资,但无据证实该工资1000元为其主要收入,王天平主张以2018年农林牧渔业年收入52963元计算不符合我市实际执行标准，又因其不能举证证明其最近三年的平均收入,故参照我市实际情况酌定其误工标准为80元/日，即误工费为240天×80元/天=19200元；上诉人主张护理费按照2018年居民服务、修理和其他服务业年收入46693元计算符合法律规定，应予支持，王天平主张的护理费少计算为：7013.34元=90天×（46693元/年÷365天-50元）的理由成立，依法予以支持。2019年9月25日，万荣县司法鉴定中心作的鉴定意见中记载“被鉴定人左锁骨、左侧肋骨、左尺挠骨骨折内固定取出术一般分两次住院手术治疗；依据《山西省医疗服务项目价格》一类收费标准，参照三级甲等医院目前执行的情况，手术费、药品费、治疗费检查费、护理费等估算为22000元”；2019年5月14日至2019年5月22日上诉人在三门峡市中心医院住院已实施一次内固定物取出术（左锁骨内固定钢针取出术）花费3933.73元，一审法院认定王天平的后续治疗费用为22000元-3933.73元正确，王天平认为一审法院不应在后续治疗费中扣除已行左锁骨内固定钢针取出术花费3933.73元的上诉理由没有事实依理据不足，不予支持。上诉人王天平上虽然持有家庭户口，但其职业记载为农业劳动者，被上诉人中国人民财产保险股份有限公司平路支公司证实其长期居住在农村，主要收入来源于农村，一审法院按20922元/年（2018年农村居民人均生活消费支出与农村居民人均可支配收入）计算王天平的残疾赔偿金，符合相关文件精神，其上诉理由不予支持。综所述上诉人王天平的上诉理由部分成立，其各项损失应分别计算为：1、医疗费128781.73元；后续治疗费22000元-3933.73(已行左锁骨内固定取出术花费)元=18066.27元；两项共计146848元；2、住院伙食补助费58天×100元/天=5800元；3、营养费90天×30元/天=2700元；4、护理费：46693元/年÷365天×90天=11513.34元；5、伤残抚慰金：20922元/年×20年×22%=83688元；6、误工费：240天×80元=19200元7、交通费100元；8、残疾器具费1200元；9、摩托车修理费2180元；10、伤残鉴定费：3500元；11、精神抚慰金：6000元。以上十一项总计282729.34元。其中，1——3项小计：155348元，由人民财险在交强险医疗费限额内赔偿原告王天平10000元，剩余145348元，在商业三责险限额内按50%赔偿原告王天平145348元×50%=72674元;4——8项小计：121701.34元；由人民财险在交强险限额内赔偿原告王天平110000元，剩余11701.34元，由人民财险在商业三责险限额内按50%赔偿原告王天平5850.67元。第9项原告王天平摩托车修理费2180元，由人民财险在交强险限额内赔偿2000元，剩余180元，由人民财险在商业三责险限额内按50%赔偿原告王天平90元;综上，被告人民财险应赔偿原告王天平200614.67元。原告王天平住院治疗期间，被告段全卯垫付医疗费30000元，被告人民财险支付原告医疗费10000元，应从原告王平应得赔偿款中扣除，被告人民财险应将30000元直接支给被告段全卯。伤残鉴定费3500元，由被告段全卯承担。依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项判决如下： 一、维持平陆县人民法院(2019)晋0829民初1590号民事判决第二项、第三项； 二、撤销平陆县人民法院(2019)晋0829民初1590号民事判决第一项； 三、变更平陆县人民法院(2019)晋0829民初1590号民事判决第一项为中国人民财产保险股份有限公司平陆支公司在判决生效后十日赔偿原告王天平医疗费、后续治疗费、住院伙食补助费、营养费、误工费、护理费、交通费、伤残赔偿金、精神损害抚慰金、摩托车修理费、残疾器具费用共计160614.67元。 一审案件受理费966元，二审案件受理费1932元共计2898元；王天平负担1159元，中国人民财产保险股份有限公司平陆支公司负担1739元；鉴定费3500元由段全卯负担。 本判决为终审判决。 审判长 胡 玮 审判员 高军武 审判员 王玉林 二〇二〇年十二月十日 书记员 陈 瑶