陕西省宝鸡市中级人民法院民 事 判 决 书(2020)陕03民终1946号上诉人（原审原告）：苗宇，男，汉族，1981年3月8日生，广东省深圳市人，平安健康互联网股份有限公司陕西分公司客户经理。委托诉讼代理人：李龙博，陕西金宝律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：贾一红，男，汉族，1982年4月22日生，陕西省凤翔县人。被上诉人（原审被告）：贾升科，男，汉族，1955年3月6日生，陕西省凤翔县人，陕西省安康市安康金矿退休职工。二被上诉人共同委托诉讼代理人：岳凌龙，北京市康达（西安）律师事务所律师。上诉人苗宇因与被上诉人贾一红、贾升科身体权纠纷一案，不服宝鸡市渭滨区人民法院（2020）陕0302民初2593号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。上诉人苗宇上诉请求：1、判令撤销一审判决，发回重审或依法改判；2、本案一、二审诉讼费用由被上诉人承担。事实和理由：1、一审法院认定事实不清。首先，上诉人对本案损害事实的发生不存在过错。本案中直接的侵害行为是由被上诉人先行实施的，最终造成了上诉人的身体损害，而被上诉人并没有受到伤害。其次，上诉人的伤情完全是被上诉人的侵权行为所致。被上诉人的侵害行为与上诉人遭受损害之间具有直接的因果关系。最后，上诉人的实际减少的收入远高于一审法院酌定的数额。上诉人系有固定收入人员，一审也提供了工资流水和收入证明，一审法院酌定误工费为12000元过低。2、一审法院适用法律不当。本案中，上诉人对损害的发生或扩大不存在过错，一审法院酌情认定被上诉人承担50%的赔偿责任没有法律依据。被上诉人贾一红、贾升科辩称，1、上诉人对双方产生纠纷具有重大过错。2、上诉人的伤情与二被上诉人无关。3、上诉人主张的误工损失没有证据证明。请求二审法院驳回上诉，维持原判。苗宇向一审法院起诉请求：1、二被告共同赔偿原告因人身损害造成的各项损失共计128822.68元；2、本案诉讼费由被告承担。一审法院查明：2019年10月20日17时许，原告苗宇驾驶的轿车与被告贾一红驾驶的轿车（车上搭乘被告贾一红的父亲贾升科及母亲等人）发生剐蹭，原告苗宇及被告贾一红下车在路边处理事故事宜，因言语不和引起争执，原告苗宇拿出手机对被告贾一红及现场情况进行拍摄，被告贾一红到原告苗宇跟前欲抢夺手机，原告苗宇将被告贾一红摁倒在地，两人倒地发生撕扯，被告贾升科朝原告苗宇腿上踢了两脚，随后两人被双方亲友拉开。期间原告苗宇左膝受伤。后原告苗宇电话报警，警察出警后对双方人员进行了调查询问。当晚原告苗宇到宝鸡市中心医院急诊科门诊，2019年10月21日00时至2019年10月23日住院治疗2天，诊断为左膝内侧副韧带损伤、左膝关节损伤，出院医嘱：1、继续支具制动1月，2、建议积极手术治疗，3、1月后门诊复查。原告苗宇支出医疗费及矫形器费用共计4484.87元。2020年2月5日经陕西宝鸡正大法医司法鉴定所鉴定，原告苗宇左膝内侧副韧带损伤，左膝内侧半月板损伤，左膝关节损伤，建议其误工期为120天，护理期为60天，营养期为60天。一审法院认为，公民生命健康权受法律保护。行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。二人以上共同实施侵权行为，造成他人损害的，应当承担连带责任。被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。原告苗宇与被告贾一红均未能理性、冷静处理纠纷，原告苗宇将被告贾一红摁倒后二人在地上撕扯，后被告贾升科对原告苗宇腿上踢了两脚，致原告苗宇身体受伤，二被告共同实施侵权行为，应承担连带责任，同时原告苗宇对损害发生也有一定过错，综合案件发生的起因、经过，结合原告的伤情，被告贾升科虽有踢的行为，但无证据证实原告苗宇的伤情主要是因踢的行为所致，故本院酌情认定原告苗宇承担50%的责任，二被告连带承担50%的责任。被告辩称原告受伤与其无关，事件发生后，在派出所询问时原告苗宇及证人等人均陈述原告苗宇左腿有受伤，当晚原告苗宇即到医院急诊治疗后住院治疗，由此可证实原告苗宇的左膝伤情是在本次事件中造成的，被告的相应答辩意见，与事实不符，不予采信。被告贾升科辩称没有提原告，与在案证据不符，不予采信。对原告主张的各项费用逐一认定如下：1、医疗费，原告主张该项费用（含医药费、辅助器具费）为4484.87元，有住院病案及医疗费票据等证据证实，予以认定。2、误工费，原告主张115587.81元[120天×（20950.29元/月÷21.75天）]，原告系有固定收入的人员，其提供了事发前的发放工资的银行卡交易明细，2020年1月9日单位出具的收入证明（载明此证明仅供员工落户使用，自申请日期起3个月内有效），未提交其事故后收入实际减少的证据，故原告主张其误工费为115587.81元，证据不足，不予认定。本院酌情认定误工费为12000元（100元/天×120天）。3、护理费，原告主张6000元（100元/天×60天），与鉴定的护理期限相符，标准与护理费的市场标准相符，予以认定。4、住院伙食补助费，原告主张150元（50元/天×3天），原告实际住院2天，该项费用应为100元。5、营养费，原告主张1800元（30元/天×60天），符合鉴定意见的营养期天数，予以支持。6、司法鉴定费，原告主张800元，有票据证实，系原告的客观损失，予以支持。综上，原告的各项损失合计25184.87元，应由二被告连带赔偿12592元（25184.87元×50%）。依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第八条、第十六条、第二十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十三条及第二十四条之规定，判决：一、被告贾一红、贾升科于本判决生效后十日内连带赔偿原告苗宇各项经济损失12592元。二、驳回原告苗宇的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1140元，减半收取570元，原告苗宇负担285元，被告贾一红、贾升科共同负担285元。二审法庭调查中，上诉人苗宇提交了：1、事发现场视频，证明被上诉人谩骂、撕扯、踢踏上诉人，造成上诉人受伤的事实。2、收入证明和2018年1月至2020年5月的平安银行个人账户交易明细，证明上诉人每月收入具体数额和事发后收入减少情况。庭后上诉人提交了平安健康互联网股份有限公司出具的收入减少证明（无单位负责人或经办人签名或盖章），证明其事发后收入实际减少情况。被上诉人对上诉人提交的前两份证据质证意见为：不属二审新证据，不予认可，对庭后提交的收入减少证明不予质证。经过质证，本院认为上诉人苗宇提交的以上证据不能达到其证明目的。二审经审理查明的案件事实与一审一致，本院予以确认。本院认为，《中华人民共和国侵权行为法》第六条规定：“行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。”第八条规定：“二人以上共同实施侵权行为，造成他人损害的，应当承担连带责任。”第二十六条规定：“被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。”本案上诉人与被上诉人作为成年人，在双方所驾车辆发生交通事故后，不能冷静、依法处理，在争执过程中发生肢体冲突；上诉人苗宇一审当庭出示的公安机关询问笔录、调查情况记录等证据证明，事件发生后，在派出所询问时上诉人及证人均陈述上诉人左腿在争执中受伤；上诉人当晚即到宝鸡市中心医院住院治疗，诊断为：1、左膝内侧副韧带损伤；2、左膝关节损伤；被上诉人没有证据证明上诉人的伤情系自伤或他人所致，故上诉人苗宇的伤情系被上诉人所致的事实清楚。一审法院酌情认定双方各承担50%的责任不当，应予纠正，被上诉人应承担主要责任（60%）。上诉人因未在举证期限内提交单位出具的收入减少证明，被上诉人对上诉人逾期提交的收入减少证明也不予质证。本院对以上证据不予认定。但上诉人系有固定收入人员，参照其提交的事发前后工资流水和收入证明，一审法院酌定误工费为每天100元偏低，定为每天200元为宜，即误工费酌定为24000元（200元/天×120天）。综上，上诉人的各项损失合计为37184.87元，应由二被上诉人连带赔偿22310.92元（37184.87元×60%）。依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项规定，判决如下：一、撤销宝鸡市渭滨区人民法院（2020）陕0302民初2593号民事判决第二项。二、将宝鸡市渭滨区人民法院（2020）陕0302民初2593号民事判决第一项改判为：由被上诉人贾一红、贾升科于本判决生效后十日内连带赔偿上诉人苗宇各项经济损失22310.92元。三、驳回上诉人苗宇的其它诉讼请求。一审案件受理费1140元，减半收取570元，由上诉人苗宇负担228元，由被上诉人贾一红、贾升科共同负担342元；二审案件受理费1140元，由上诉人苗宇负担456元，由被上诉人贾一红、贾升科共同负担684元本判决为终审判决。审 判 长  崔 齐审 判 员  付金国审 判 员  彭 澍二〇二〇年十二月九日法官助理  金朋科书 记 员  李佳玺