安徽省合肥市中级人民法院 刑 事 裁 定 书 （2020）皖01刑终683号 原公诉机关安徽省合肥市包河区人民检察院。 上诉人（原审被告人）邓旭，男，1970年6月8日出于生四川省遂宁市，汉族，初中文化，户籍所在地四川省遂宁市安居区。1997年12月8日因犯故意杀人罪被四川省成都市中级人民法院判处无期徒刑，剥夺政治权利终身。2014年7月5日因吸毒被强制隔离戒毒一个月。因涉嫌犯贩卖毒品罪，于2019年5月22日被合肥市公安局包河分局刑事拘留，同年6月26日经合肥市包河区人民检察院批准，次日被由合肥市公安局包河分局执行逮捕。现羁押于合肥市看守所。 辩护人王小超，上海建纬（合肥）律师事务所律师。 辩护人李平平，上海建纬（合肥）律师事务所律师。 上诉人（原审被告人）包兴，曾用名包五四，男，1981年11月26日出生于安徽省桐城市，汉族，初中文化，户籍所在地安徽省桐城市。因涉嫌犯贩卖毒品罪，于2019年5月25日被合肥市公安局包河分局刑事拘留，同年6月5日经合肥市包河区人民检察院批准，次日由合肥市公安局包河分局执行逮捕。现羁押于合肥市看守所。 上诉人（原审被告人）赵方明，男，1991年2月2日出生于安徽省合肥市，汉族，高中文化，户籍所在地安徽省合肥市蜀山区。2018年5月7日因犯容留他人吸毒罪被合肥市包河区人民法院判处有期徒刑八个月，缓刑一年并处罚金。因涉嫌犯容留他人吸毒罪，于2019年5月22日被合肥市公安局包河分局刑事拘留，同年6月26日经合肥市包河区人民检察院批准，次日由合肥市公安局包河分局执行逮捕。现羁押于合肥市看守所。 辩护人王小丽，安徽格意律师事务所律师。 原审被告人石耀星，男，1989年5月9日出生于安徽省宿松县，汉族，初中文化，户籍所在地安徽省安庆市宿松县。2018年4月10日，因犯开设赌场罪被安徽省宿松县人民法院判处有期徒刑9个月并处罚金35000元。因涉嫌犯贩卖毒品罪，于2019年5月22日被合肥市公安局包河分局刑事拘留，同年6月5日经合肥市包河区人民检察院批准，当日由合肥市公安局包河分局执行逮捕。2020年11月21日本院决定对其取保候审。 原审被告人董纯纯，女，1997年10月28日出生于安徽省合肥市，汉族，小学文化，户籍所在地安徽省合肥市瑶海区。因涉嫌犯运输毒品罪，于2019年5月22日被合肥市公安局包河分局刑事拘留，同年6月5日经合肥市包河区人民检察院批准，次日由合肥市公安局包河分局执行逮捕。现羁押于合肥市女子看守所。 原审被告人方军，男，1998年5月3日出生于湖北省武穴市，汉族，高中文化，户籍所在地湖北省武穴市。因涉嫌犯贩卖毒品罪，于2019年5月22日被合肥市公安局包河分局刑事拘留，同年6月26日经合肥市包河区人民检察院批准，次日由合肥市公安局包河分局执行逮捕。2020年9月21日合肥市包河区人民法院决定对其取保候审。 原审被告人臧嘉祐，女，1994年9月30日出生于安徽省合肥市，汉族，大专文化程度，户籍所在地安徽省合肥市庐阳区。因涉嫌犯贩卖毒品罪，于2019年5月23日被合肥市公安局包河分局刑事拘留，同年6月26日经合肥市包河区人民检察院批准，次日由合肥市公安局包河分局执行逮捕，2020年9月22日合肥市包河区人民法院决定对其取保候审。 原审被告人贾钰，女，1990年7月13日出生于安徽省合肥市，汉族，中专文化，户籍所在地安徽省合肥市蜀山区。因涉嫌犯贩卖毒品罪，于2019年5月22日被合肥市公安局包河分局刑事拘留，同年6月26日经合肥市包河区人民检察院批准，次日由合肥市公安局包河分局执行逮捕，2020年9月21日合肥市包河区人民法院决定对其取保候审。 安徽省合肥市包河区人民法院审理安徽省合肥市包河区人民检察院指控原审被告人邓旭、石耀星、董纯纯、方军、臧嘉祐、贾钰犯贩卖毒品罪，原审被告人包兴、赵方明犯贩卖毒品罪、容留他人吸毒罪一案，于2020年9月21日作出(2020)皖0111刑初117号刑事判决。原审被告人邓旭、包兴、赵方明不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经阅卷，讯问上诉人、原审被告人，听取辩护人的意见，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。本案现已审理终结。 原判认定：一、被告人邓旭的犯罪事实 2018年底、2019年初，周某（已判决）通过支付宝转账35000元给被告人邓旭用于购买约40克Ｋ粉（氯胺酮），后经确认邓旭从四川省成都市邮寄先将一半约20克Ｋ粉至合肥市蜀山区普洛斯物流园。 2019年5月21日18时许，公安机关抓获邓旭时从其随身物品中搜出大量毒品疑似物。经称重和检测：编号1-1至1-302毒品疑似物，净重计2994.82克，检测出硝甲西泮（又名尼美西泮）；编号2-1至2-7毒品疑似物，净重62.68克，检测出硝甲西泮；编号3毒品疑似物，净重16.66克，检测出硝甲西泮、氯胺酮成分；编号4毒品疑似物，净重12.21克，检测出四氢大麻酚成分；编号5毒品疑似物，净重167.63克，检测出硝甲西泮、氯胺酮成分；编号6-1、6-2、6-3、6-4、6-5、6-6、6-8、6-9、6-13、6-14、6-15毒品疑似物，净重计191.36克，检测出氯胺酮成分；编号6-16毒品疑似物，净重21.06克，检测出硝甲西泮成分；编号7毒品疑似物，净重6.54克，检测出硝甲西泮、氯胺酮成分；编号8-1至8-32毒品疑似物，净重26.02克，检测出氯胺酮成分；编号9-1至9-10毒品疑似物，净重173.22克，其中9－9检测出硝甲西泮、3，4－亚甲二氧基甲基苯丙胺成分，其他均检测出氯胺酮成分；编号10-1至10-8毒品疑似物，净重计95.22克，检测出氯胺酮成分。 硝甲西泮3078.56克、氯胺酮成分312.6克、硝甲西泮、氯胺酮成分混合毒品190.83克、四氢大麻酚12.21克及出硝甲西泮、3，4－亚甲二氧基甲基苯丙胺等毒品。 原判认定的证据有：户籍信息、归案经过、前科、劣迹材料、电子天枰合格证、情况说明等书证；检查笔录、扣押决定书、清单、笔录、称重记录、辨认笔录：鉴定意见；证人周某、赵方明、臧嘉祐的证言；被告人邓旭的供述和辩解等。 二、被告人董纯纯的犯罪事实 2019年5月19日，被告人董纯纯收取叶某、王某共48000元，从四川省成都市购买Ｋ粉约28克，后分装成4罐。次日董纯纯乘坐飞机回合肥，在合肥市新桥机场附近将3罐Ｋ粉交给叶某；在合肥市瑶海区海汇假日酒店门口，将1罐Ｋ粉交给王某。期间，叶某将3.65克Ｋ粉赠与董纯纯。 公安机关在董纯纯家中查获含硝甲西泮的毒品共计18.12克，含有氯胺酮的毒品K粉共计40.4克（含获赠的3.65克）。 原判认定的证据有：户籍信息、归案经过、电子天枰合格证等书证；检测报告书、鉴定意见；检查笔录、扣押决定书、清单、笔录、称重记录、辨认笔录等；叶某与董纯纯微信聊天、转账记录等；证人叶某、王某的证言；被告人董纯纯的供述与辩解等。 三、被告人石耀星的犯罪事实 2019年3月28日凌晨，被告人石耀星在合肥市包河区红绿灯路口处，以32000元卖给王某两包Ｋ粉（30克）和约4克的20包神仙水（均含有氯胺酮）。 另查明：2018年4月10日，被告人石耀星因犯开设赌场罪被安徽省宿松县人民法院判处有期徒刑9个月，并处罚金35000元。 原判认定的证据有：户籍信息、归案经过；辨认笔录；转让记录；证人王某证言；被告人石耀星的供述与辩解。 四、被告人包兴、赵方明贩卖毒品罪的犯罪事实 2019年2月9日凌晨，赵方明、叶某等人在合肥市望江路与金寨路交口处倾国倾城ＫＴＶ，包兴给赵方明打电话称在缅甸急需用钱，要求赵方明联系人将其存放于滨湖世纪金源大酒店房间里的两罐Ｋ粉卖掉。赵方明以每罐1万元将两罐Ｋ粉卖与叶某，叶某通过支付宝给包兴转款18000元。后赵方明与叶某共同到包兴指定房间，赵方明按包兴指示找到两罐Ｋ粉交与叶某。 另查明：安徽省合肥市包河区人民法院于2018年5月7日以（2018）皖0111刑初156号刑事判决书，认定被告人赵方明犯容留他人吸毒罪，判处有期徒刑八个月，缓刑一年，并处罚金一万元（已缴纳）。被告人赵方明因该罪于2017年9月6日至10月1日被刑事拘留羁押26日。 原判认定的证据有：户籍信息、归案经过、前科材料、检测报告书等书证；证人叶某的证言；被告人包兴、赵方明的供述与辩解等。 五、被告人方军、臧嘉祐、贾钰贩卖毒品罪及被告人包兴、赵方明犯容留他人吸毒罪事实。 原判认定的证据有：户籍信息、归案经过、入住记录、情况说明、前科、劣迹材料等书证；检测报告书；辨认、扣押、检查材料、搜查笔录、扣押笔录、提取笔录、照片；指认现场笔录；证人周某、王某、张某1、张某2、黄某、贾钰、叶某、彭某的证言；被告人方军、臧嘉祐、贾钰、包兴、赵方明的供述和辩解等。 原审法院认为：各被告人违反国家规定，被告人邓旭向他人贩卖硝甲西泮3078.56克、氯胺酮成分332.6克、硝甲西泮、氯胺酮成分混合毒品190.83克、四氢大麻酚12.21克,及硝甲西泮、3，4－亚甲二氧基甲基苯丙胺等毒品，属其他毒品数量大；被告人石耀星向他人贩卖毒品氯胺酮34克，被告人董纯纯向他人出售毒品硝甲西泮18.12克、氯胺酮约68.4克，被告人包兴、赵方明向他人出售毒品氯胺酮（两罐K粉）约24克，被告人方军向他人出售毒品氯胺酮约12克，被告人臧嘉祐向他人出售毒品神仙水（含氯胺酮）约10克，被告人贾钰向他人出售毒品神仙水（含氯胺酮）约3克，均属其他少量毒品，各被告人的行为均构成贩卖毒品罪。被告人包兴、赵方明违反国家规定，分别容留多人吸食毒品，其行为均已构成容留他人吸毒罪。被告人包兴、赵方明在共同犯罪中，包兴起主要作用，是主犯，被告人赵方明起次要作，是从犯，可从轻处罚。被告人石耀星、董纯纯、方军、臧嘉祐、贾钰归案后，均能如实供述其犯罪事实，是坦白，依法均可从轻处罚。各被告人均属以贩养吸，可酌情从轻处罚。被告人邓旭、石耀星、包兴、赵方明均有部分毒品未流向社会造成危害，可酌情从轻处罚。被告人石耀星、董纯纯、方军、臧嘉祐、贾钰均自愿认罪认罚，被告人包兴、赵方明对容留他人吸毒罪，自愿认罪认罚，均可依法从宽从罚。被告人包兴、赵方明均一人犯两罪，应当数罪并罚。被告人石耀星因故意犯罪被判处有期徒刑以上刑罚，刑罚执行完毕，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，依法应当从重处罚。被告人赵方明在缓刑考验期内又犯新罪，应撤销缓刑，数罪并罚。被告人邓旭有犯罪前科，应酌情从重处罚。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第二款（一）项、第四款、第三百五十四条、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第四款、第二十七条、第六十七条第三款、第六十五条、第六十九条、第七十七条第一款、第六十四条，《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十四条第四款之规定，判决：一、被告人邓旭犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十五年，并处罚金五万元。二、被告人石耀星犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑一年零六个月，并处罚金六千元。三、被告人董纯纯犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑二年，并处罚金八千元。四、被告人包兴犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑一年零六个月，并处罚金五千元；犯容留他人吸毒罪，判处有期徒刑七个月，并处罚金一千元。决定执行有期徒刑二年，并处罚金六千元。五、撤销本院（2018）皖0111刑初156号刑事判决中“被告人赵方明犯容留他人吸毒罪，判处有期徒刑八个月，缓刑一年，并处罚金一万元（已缴纳）”的“缓刑一年”部分。被告人赵方明犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑一年，并处罚金二千元；犯容留他人吸毒罪，判处有期徒刑八个月，并处罚金三千元。决定执行有期徒刑二年，并处罚金一万五千元（已缴纳一万元）六、被告人方军犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑一年零四个月，并处罚金四千元。七、被告人臧嘉祐犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑一年零四个月，并处罚金四千元。八、被告人贾钰犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑一年零四个月，并处罚金二千元。九、扣押在案违法所得、毒资及违禁品、作案工具予以没收；涉案未随案移送的查封、扣押、冻结的财物，由查封、扣押、冻结机关负责处理。 上诉人邓旭上诉称：原判认定其在2018年冬贩卖20克氯胺酮给周某的事实不清，证据不足，其行为构成非法持有毒品罪；其身上查获的毒品大部分未流入社会，有从轻情节，请求法院依法对其改判。其辩护人提出相同的辩护意见。 上诉人赵方明上诉称：其系吸食毒品而购买，且购买的毒品未流入社会，其行为不构成贩卖毒品罪；原判认定其购买毒品的数量有误，请求二审法院依法公正判决。 其辩护人提出：原判认定赵方明构成贩卖毒品罪没有事实和法律依据；赵方明系从犯，建议二审法院对其从轻处罚。 上诉人包兴上诉称：钱是其向赵方明借的，不是赵方明向其购买毒品的钱，其不构成贩卖毒品罪；认定其贩卖毒品的数量错误，只能认定贩卖氯胺酮10克，请求二审法院对其从轻处罚。 经审理查明：原判认定上诉人邓旭、包兴、赵方明、原审被告人石耀星、董纯纯、方军、臧嘉祐、贾钰贩卖毒品及上诉人包兴、赵方明容留他人吸食毒品的事实，已被一审判决列举的证据证实，以上证据业经一审当庭举证、质证，本院对一审判决认定的事实及相关证据予以确认。上诉人、辩护人二审期间均未提出新的证据。 本院认为：上诉人邓旭、包兴、赵方明、原审被告人石耀星、董纯纯、方军、臧嘉祐、贾钰违反国家规定，贩卖毒品，其中，上诉人邓旭贩卖硝甲西泮3078.56克、氯胺酮成分332.6克、硝甲西泮、氯胺酮成分混合毒品190.83克、四氢大麻酚12.21克,及硝甲西泮、3，4－亚甲二氧基甲基苯丙胺等毒品，属其他毒品数量大；原审被告人石耀星向他人贩卖毒品氯胺酮34克，原审被告人董纯纯向他人出售毒品硝甲西泮18.12克、氯胺酮约68.4克，上诉人包兴、赵方明向他人出售毒品氯胺酮（两罐K粉）约24克，原审被告人方军向他人出售毒品氯胺酮约12克，原审被告人臧嘉祐向他人出售毒品神仙水（含氯胺酮）约10克，原审被告人贾钰向他人出售毒品神仙水（含氯胺酮）约3克，均属其他少量毒品，上诉人和原审被告人的行为均构成贩卖毒品罪。上诉人包兴、赵方明违反国家规定，分别容留多人吸食毒品，其行为均已构成容留他人吸毒罪。上诉人包兴、赵方明在共同犯罪中，包兴起主要作用，是主犯，上诉人赵方明起次要作用，是从犯，可从轻处罚。原审被告人石耀星、董纯纯、方军、臧嘉祐、贾钰归案后，均能如实供述其犯罪事实，是坦白，依法均可从轻处罚。上诉人和原审被告人均属以贩养吸，可酌情从轻处罚。上诉人邓旭、包兴、赵方明、原审石耀星均有部分毒品未流向社会造成危害，可酌情从轻处罚。原审被告人石耀星、董纯纯、方军、臧嘉祐、贾钰均自愿认罪认罚，上诉人包兴、赵方明对容留他人吸毒罪，自愿认罪认罚，均可依法从宽处罚。上诉人包兴、赵方明均一人犯两罪，应当数罪并罚。原审被告人石耀星因故意犯罪被判处有期徒刑以上刑罚，刑罚执行完毕，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，依法应当从重处罚。上诉人赵方明在缓刑考验期内又犯新罪，应撤销缓刑，数罪并罚。上诉人邓旭有犯罪前科，应酌情从重处罚。 对上诉人邓旭的上诉理由及其辩护人提出的辩护意见，经查：上诉人邓旭贩卖氯胺酮20克给周某的事实，有证人周某、赵方明、臧嘉祐的证言，被告人邓旭的供述相互印证，上诉人邓旭辩解周某支付的35000元系还款，于常理不合且无证据证实，其行为构成贩卖毒品罪。邓旭以贩养吸，其被查获的毒品数量应认定为其犯罪的数量。上诉人邓旭贩卖硝甲西泮3078.56克、氯胺酮成分332.6克、硝甲西泮、氯胺酮成分混合毒品190.83克、四氢大麻酚12.21克,及硝甲西泮、3，4－亚甲二氧基甲基苯丙胺等毒品，属其他毒品数量大，原判依法对其判处有期徒刑十五年符合法律规定。故对上诉人邓旭的上诉理由及其辩护人提出的辩护意见不予采纳。 对上诉人赵方明、包兴的上诉理由及赵方明的辩护人提出的辩护意见，经查：上诉人赵方明对贩卖氯胺酮的时间，地点、经过、数量、金额在公安机关都有详细的供述，与证人叶某的证言能吻合一致，能够证实上诉人赵方明按照包兴要求贩卖氯胺酮24克给叶某的犯罪事实，故对上诉人赵方明、包兴及赵方明的辩护人提出的上诉理由和辩护意见不予采纳。 综上，原判在量刑时对上诉人邓旭、赵方明、包兴以贩养吸、部分毒品未流入社会及赵方明系从犯等情节均已充分体现，量刑并无不当。原判认定事实清楚，证据确实、充分，适用法律正确，量刑适当。审判程序合法。据此，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项之规定，裁定如下： 驳回上诉，维持原判。 本裁定为终审裁定。 审判长 杨 兴 审判员 汪 泳 审判员 汤晓红 二〇二〇年十二月十六日 法官助理王玲玲 书记员王倩 附：本案适用的法律条文 《中华人民共和国刑事诉讼法》 第二百三十六条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理： （一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；