广东省广州市中级人民法院民 事 裁 定 书（2020）粤01民特1455号申请人（仲裁被申请人）：谢学梅，女，1990年1月29日出生，汉族，身份证住址：四川省宜宾市南溪区。委托诉讼代理人：袁雨，广东金桥百信律师事务所律师。委托诉讼代理人：梁韵，广东金桥百信律师事务所律师。被申请人（仲裁申请人）：广州欢聚传媒有限公司，住所地：广东省广州市番禺区南村镇万博二路**万博商务区万达商务区万达商业广场********。法定代表人：李婷。委托诉讼代理人：关建尧，北京大成（广州）律师事务所律师。委托诉讼代理人：张鹏，系公司法务人员。申请人谢学梅因与被申请人广州欢聚传媒有限公司申请撤销仲裁裁决一案，不服中国广州仲裁委员会（以下简称广州仲裁委）作出的（2019）穗仲案字第15516号仲裁裁决，申请予以撤销。本院受理后依法组成合议庭进行了审查。现已审查终结。申请人谢学梅申请撤销仲裁裁决的理由为：一、仲裁庭的组成以及仲裁程序严重违反法定程序。1.仲裁庭未依据《中华人民共和国仲裁法》和《仲裁规则》向谢学梅送达仲裁申请书、受理通知、仲裁员选任通知书、《仲裁规则》、《仲裁员名册》、仲裁庭组成通知书、举证通知书、对方证据材料、开庭通知书等材料，违法剥夺了谢学梅选定仲裁员、庭前举证、参加庭审、法庭辩论、提出回避申请等重要实体及程序权利，对谢学梅进行了缺席裁决，已严重影响了裁决的公正性。广州仲裁委受理该案期间，谢学梅不在户籍地或佛山市居住，而是在哈尔滨居住。谢学梅户籍地住所四川省宜宾市**XX镇X村地处偏僻乡下，快递员不会送件到家，需要本人前往镇上的邮局领取，谢学梅当时不在户户籍地住所，可能前往领取；另外，《金牌艺人经纪协议》并未约定送达地址，亦未约定任何送达条款，开庭前，谢学梅亦未收到广州仲裁委的电话通知，违法剥夺了谢学梅选定仲裁员、庭前举证、参加庭审、当庭质证、法庭辩论、提出回避申请等重要实体及程序权利。2.仲裁庭的组成违反法定程序，违法剥夺了当事人选定仲裁员以及对仲裁员提出回避申请等重要权利。在该案中，广州仲裁委并未根据仲裁法或仲裁规则向谢学梅送达仲裁员选任通知书、《仲裁规则》、《仲裁员名册》等文书材料，自行指定了谢学梅一方的仲裁员和首席仲裁员，严重违反了仲裁庭组成的法定程序，违法剥夺了当事人选定仲裁员的重要权利。之后也没有依法送达仲裁庭组成通知书，谢学梅无法行使提出回避申请等重要权利，使仲裁这一法律制度失去了应有的当事人意思自治、居中平等裁决、公平合理解决纠纷的本意。二、广州欢聚传媒有限公司在该案审理过程中隐瞒了足以影响公正裁决的证据。1、广州欢聚传媒有限公司提交了谢学梅的账号申诉记录，但是故意隐瞒了谢学梅其余多次申诉或邀请好友、工作人员协助申诉的记录，导致仲裁庭错误认为谢学梅“并未提供证据证明其直播账号被盗或无法登陆的情形，广州欢聚传媒有限公司应承担举证不能的后果”。2、广州欢聚传媒有限公司在该案中声称已送达《法律函》至谢学梅处，实际谢学梅并未收到广州欢聚传媒有限公司声称的《法律函》，“收到通知不听再次违反”是适用案涉50万元违约金条款的前提条件，广州欢聚传媒有限公司隐瞒了这个真实情况和实际未送达的证据，造成(2019)穗仲案字第15516号裁决出现严重错误。根据案涉协议第8.1条约定，“若乙方违反本协议第4.4条的，乙方应在收到甲方通知后即时改正。若乙方再次违反，甲方有权对乙方采取限制措施、扣罚乙方YY账户保证金、扣罚互联网直播演艺收入或依据甲方的YY娱乐平台规则做出相应处理；同时乙方构成本协议的根本违约，乙方应向甲方支付违约金，违约金数额为人民币50万元；或者已履行合约期内近12个月甲方因乙方获得的月平均平台营收乘以剩余合约月份的总金额，以前述两者金额较高者为准。履行不足12个月的，以实际履行期间的月平均收入计算。”，由此可见，“收到通知不听再次违反”是适用案涉50万元违约金条款的前提条件，否则即使构成违约，也不能自动适用50万元违约金条款。三、广州欢聚传媒有限公司伙同案外人烟台七夜文化传媒有限公司(以下简称七夜文化)向广州仲裁委出具了伪造的《声明》，该声明存在以下不实之处：1.七夜文化与谢学梅的合作期限并非4年，而是10年；2.七夜文化与广州欢聚传媒有限公司存在利害关系；3.“御风公会直升机”“御风公会大呆”系七夜文化的员工，谢学梅提交的与“御风公会七夜”“御风公会直升机”的群聊等证据能够证明“御风公会直升机”系七夜文化的员工，谢学梅提交的与“小溜达”的聊天记录等证据能够证明“御风公会大呆”系七夜文化的员工，七夜文化的员工让谢学梅从六间房转到YY平台直播，并让谢学梅与广州欢聚传媒有限公司签订《金牌艺人经纪协议》，后七夜文化的员工又怂恿谢学梅到六间房直播，七夜文化的员工“御风公会大呆”骗取了谢学梅在YY平台的账号和密码。综上，根据《中华人民共和国仲裁法》第五十八条的规定，请求法院撤销（2019）穗仲案字第15516号仲裁裁决。广州欢聚传媒有限公司答辩称：一、仲裁庭的组成及仲裁程序符合法定程序，不存在《中华人民共和国仲裁法》第五十八条第（一）（二）（三）项关于撤销仲裁裁决的违法情形。谢学梅自认在开庭前两天即2020年5月29日才将《延期开庭申请书》提交给仲裁庭，未在开庭前五日提出，仲裁庭依法不予同意延期，符合《仲裁规则》的规定，不存在《仲裁法》第五十八条规定之违反法定程序的情形。同时，仲裁庭向谢学梅发出《书面答辩及质证通知》，谢学梅亦提交了书面答辩、质证意见和证据材料，广州欢聚传媒有限公司亦提交相应的书面质证意见，全面保障了谢学梅的参与仲裁的合法权利。谢学梅因个人原因导致未选定仲裁庭仲裁员而由仲裁委主任指定，是其个人对自身权利的放弃，其应承担相应的法律后果。二、谢学梅提出“当时不在户户籍地住所地，可能前往领取”“未约定送达地址，未在佛山市实际居住”“《律师函》未成功送达”等理由，认为仲裁庭送达程序违法，认为广州欢聚传媒有限公司存在隐瞒证据的违法情形，是无事实和法律依据的。广州仲裁委已按照《仲裁规则》第十七条、第四十九条规定向谢学梅送达了仲裁通知书、仲裁申请书副本、《仲裁规则》、仲裁员名册等材料，且向双方当事人送达仲裁庭组成及开庭通知书，因此，仲裁程序是合理、合法且有效的。谢学梅经广州仲裁委依法通知，无正当理由不到庭，是其个人对自身权利的放弃。谢学梅于庭前提交《延期开庭申请书》，并进行了书面答辩和质证，其对仲裁制度及案涉纠纷是知情且了解的。本案中，谢学梅的身份证件上登记地址为“四川省宜宾市XX区XX镇X村X组XX号”，根据法律规定，该地址应为谢学梅的法定住所地，谢学梅所称当时不在户户籍地住所，地处偏僻乡，地处偏僻乡下等说辞法律依据。另外，《金牌艺人经纪协议》合同载明地址为“佛山市XX区XX街XX栋XXX室”，是谢学梅自行填写，应为其在合同中约定联系地址，另据佛山市（高明区）不动产登记信息查询结果，“佛山市XX区XX街XX栋XXX室”的房屋产权人为谢学梅，登记日期为2019年4月，也就是说，不论是广州欢聚传媒有限公司于2019年6月向该地址发出《法律函》，还是仲裁庭于2019年11月送达《通知书》、《受理通知》，作为该地址房产的产权人/业主，谢学梅完全可以实际收到送达文件，不存在谢学梅变更地址或未实际居住等可能影响签收邮件的情况。三、谢学梅提出“广州欢聚传媒有限公司伙同七夜文化伪造《声明》”“违约金过高”等理由，不属于仲裁法第五十八条规定的法定情形。综上，谢学梅提起撤裁的理由不能成立，请求予以驳回。经审查查明：2019年11月26日，广州仲裁委依据谢学梅与广州欢聚传媒有限公司于2017年12月26日签订的《金牌艺人经纪协议》中的仲裁条款受理了广州欢聚传媒有限公司关于合作合同纠纷的仲裁申请，案号为（2019）穗仲案字第15516号。2020年9月10日，广州仲裁委作出（2019）穗仲案字第15516号仲裁裁决，裁决：谢学梅向广州欢聚传媒有限公司支付违约金50万元、补偿公证费1640元及鉴定费3500元等。谢学梅不服该裁决，于2020年12月15日向本院申请撤销仲裁裁决。另查明：广州欢聚传媒有限公司与谢学梅于2017年12月26日签订的《金牌艺人经纪协议》首页记载乙方谢学梅的联系电话为：159××******，地址为:广，地址为市高明区碧桂园XX街****，邮箱为：327×××＠ｑｑ.ｃｏｍ。合同约定谢学梅保证全面服从广州欢聚传媒有限公司的经纪安排，将广州欢聚传媒有限公司的YY娱乐平台作为唯一的互联网演艺平台，为此，广州欢聚传媒有限公司授予谢学梅“金牌艺人”资格，并同意给予谢学梅相应的YY娱乐平台资源，以帮助谢学梅在YY娱乐平台上提升人气和收益。合作期限自2017年12月26日至2022年12月25日。谢学梅保证，未经广州欢聚传媒有限公司书面同意，不得以任何方式到与广州欢聚传媒有限公司的YY娱乐业务相竞争的网络平台（指在线秀场，包括但不限于六间房等，以下简称外站）从事互联网演艺活动。仲裁案定于2020年5月31日开庭，谢学梅于当日向仲裁庭提交《延期开庭通知书》，后该案进行缺席审理。谢学梅向仲裁庭提交了书面答辩意见。广州欢聚传媒有限公司向仲裁庭提交了证据1至15，谢学梅均发表了质证意见，谢学梅向仲裁庭提交了证据1-3，广州欢聚传媒有限公司发表了质证意见。对于广州欢聚传媒有限公司于2020年7月1日提交的证据16至18谢学梅的账号申诉记录和账号等级日志及《声明》，谢学梅于2020年8月18日提交的证据1的公证书及谢学梅在“六房间”直播资料中的“直升机”“七夜”账号的公证书和谢学梅在广州欢聚传媒有限公司平台直播账号资料的公证书，仲裁庭予以参考。对于谢学梅是否构成违约的问题，仲裁庭认为，谢学梅认为广州欢聚传媒有限公司未给与谢学梅有效的金牌艺人资源或相关服务以提高人气的主张缺乏合同依据，谢学梅未能举证证明广州欢聚传媒有限公司存在违反合同约定的情形。仲裁庭对于谢学梅提出其直播账号被盗后一直未能申诉成功，导致谢学梅在YY平台的权益无法得到保证的抗辩主张不予采信。仲裁庭认为，根据《经纪协议》第四条第四款的约定，谢学梅保证，未经广州欢聚传媒有限公司书面同意，不得以任何方式到广州欢聚传媒有限公司的YY娱乐业务相竞争的网络平台从事互联网演艺活动。现谢学梅在协议约定的合作期内，未经广州欢聚传媒有限公司同意即持续在与YY平台存在竞争关系的外站进行直播，即便谢学梅并未因在其他平台进行互联网演艺活动而获得收益，亦不影响其违约行为的成立。因此，谢学梅的行为已构成根本违约，广州欢聚传媒有限公司有权向谢学梅主张违约金。因《经纪合同》约定了两种违约金的计算方式以较高者为准，广州欢聚传媒有限公司有权选择两种违约金中较高的，同时可以选择较低的，即广州欢聚传媒有限公司有权选择任一一种违约金，现广州欢聚传媒有限公司主张的违约金为50万元，符合合同约定，仲裁庭予以支持。本院认为，本案为申请撤销仲裁裁决纠纷，应依据《中华人民共和国仲裁法》第五十八条的规定进行审查。关于仲裁程序违反法定程序的问题。《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国仲裁法〉若干问题的解释》第二十条规定，《中华人民共和国仲裁法》第五十八条规定的“违反法定程序”，是指违反仲裁法规定的仲裁程序和当事人选择的仲裁规则可能影响案件正确裁决的情形。经查，广州仲裁委受理该案后，于2019年11月27日通过《金牌艺人经纪协议》首页记载谢学梅的联系地址“广东省佛山市高明区碧桂园XX街XX栋XXX室”“四川省宜宾市XX区XX镇X村X组XX号”（谢学梅的身份证地址）、手机号码“159××××****”向谢学梅邮寄仲裁通知书、申请书副本及证据材料、选择仲裁庭通知书、仲裁规则、仲裁员名册等，寄往佛山的投递记录显示：2019年11月30日，本人签收；寄往四川的改退批条显示：收件人在外，无法签收。广州仲裁委于2020年5月14日以前述方式向谢学梅邮寄开组庭通知书，均为退回妥投，其中寄往四川的改退批条显示：收件人在外。2020年6月2日，广州仲裁委通过“黑龙江省哈尔滨市XX区XX栋X单位XX室”手机号码“198××××****”向谢学梅邮寄案卷材料，投递记录显示：2020年6月6日他人代收。广州仲裁委于2020年7月22日向谢学梅前述黑龙江省的地址邮寄质证通知书、补充证据，投递记录显示2020年7月24日他人签收。根据《仲裁规则》第四十九条第（三）款关于“当事人未向本会确认自己的送达地址，合同也未约定送达地址，但存在下列地址的，将仲裁文书邮寄至下列地址：1.合同约定的当事人联系地址；2.对方当事人提供的其他地址；3.自然人户户籍登记的住所地、份证地址或者经常居住地；法人或者其他组织的工商登记或其他依法登记、备案的住所地或者营业地点”的规定、第（六）条“受送达人拒绝签收或者要求退回邮寄的仲裁文书的，文书退回之日视为送达之日”的规定，据此，仲裁庭的送达程序并未违反仲裁法或仲裁规则的规定，谢学梅认为仲裁庭的送达程序违法，依据不足，本院不予采纳。谢学梅另主张其于2020年5月31日申请延期审理但仲裁庭未予准许的问题。对此，本院认为，根据《仲裁规则》第五十七条第（二）项规定，当事人有正当理由请求延期开庭的，应当在开庭五日前提出，是否延期，由仲裁庭决定。故仲裁庭有权对是否准许延期申请作出决定，仲裁庭是否准许延期申请并不违反相关程序。关于谢学梅主张仲裁庭的组成违反法定程序的问题。根据《中华人民共和国仲裁法》第三十二条规定：“当事人没有在仲裁规则规定的期限内约定仲裁庭的组成方式或者选定仲裁员的，由仲裁委员会主任指定。”《中国广州仲裁委员会仲裁规则》第三十条第（二）项规定：“由两个或者两个以上的申请人或者被申请人时，申请人或者被申请人应当共同选定或者共同委托本会主任指定一名仲裁员；首席仲裁员由双方共同选定或者共同委托本会主任指定”，第（四）项规定：“当事人自收到受理通知或者仲裁通知之日起十五日内没有选定或者共同选定仲裁员、首席仲裁员的，由本会主任指定。”如前所述，本院已经认定广州仲裁委向谢学梅送达符合仲裁法和仲裁规则的规定，经查，广州欢聚传媒有限公司选定仲裁员俞快，谢学梅未选定仲裁员，双方当事人未能共同选定首席仲裁员，故广州仲裁委主任指定首席仲裁员喻浩与仲裁员彭平，于2020年5月11日与仲裁员俞快组成本案仲裁庭，符合上述法律及仲裁规则的规定，并无不当。且未有证据显示谢学梅在仲裁过程中对仲裁庭的组成人员提出异议。故谢学梅主张仲裁庭组成违反法定程序的理由不能成立，本院不予支持。关于对方当事人隐瞒了足以影响公正裁决的证据。本案为当事人申请撤销仲裁裁决纠纷，参照《最高人民法院关于人民法院办理仲裁裁决执行案件若干问题的规定》第十六条关于“符合以下条件的，人民法院应当认定为民事诉讼法第二百三十七条第二款第五项规定的“对方当事人向仲裁机构隐瞒了足以影响公正裁决的证据的”情形：（一）该证据属于认定案件基本事实的主要证据；（二）该证据仅为对方当事人掌握，但未向仲裁庭提交；（三）仲裁过程中知悉存在该证据，且要求对方当事人出示或者请求仲裁庭责令其提交，但对方当事人无正当理由未予出示或者提交”的规定，本案中，谢学梅主张广州欢聚传媒有限公司提交了谢学梅的账号申诉记录，但是故意隐瞒了谢学梅其余的多次申诉或邀请好友、工作人员协助申诉的记录，但是该份证据并非仅为广州欢聚传媒有限公司持有。谢学梅另外主张广州欢聚传媒有限公司故意隐瞒了其邮寄给谢学梅的《法律函》实际未送达给谢学梅的证据，经查，广州欢聚传媒有限公司向仲裁庭提交了其于2019年6月21日向谢学梅在《金牌艺人经纪协议》的地址及身份证地址邮寄的《法律函》及相应的快递底单、投递证明，谢学梅对投递底单、投递证明的质证意见为认为无法证明其已经收到《法律函》。仲裁庭查明：寄往谢学梅合同地址的《法律函》于2019年6月25日由他人签收，寄往身份证地址的《法律函》于2019年7月3日退回妥投。故广州欢聚传媒有限公司并不存在隐瞒送达《法律函》投递情况的证据。对于谢学梅是否构成违约行为、应否向广州欢聚传媒有限公司支付违约金的问题，属于仲裁庭依法有权作出认定的案件实体问题，并非《中华人民共和国仲裁法》第五十八条规定的可撤销的事由。关于广州欢聚传媒有限公司提供的证据是否伪造的问题。参照《最高人民法院关于人民法院办理仲裁裁决执行案件若干问题的规定》第十五条规定：符合下列条件的，人民法院应当认定为民事诉讼法第二百三十七条第二款第四项规定的“裁决所根据的证据是伪造的”情形：（一）该证据已被仲裁裁决采信；（二）该证据属于认定案件基本事实的主要证据；（三）该证据经查明确属通过捏造、变造、提供虚假证明等非法方式形成或者获取违反证据的客观性、关联性、合法性要求。在本案中，谢学梅主张广州欢聚传媒有限公司向仲裁庭提交的由七夜文化出具的《声明》系伪造，主张其从广州欢聚传媒有限公司的YY直播平台转至六间房平台直播系受七夜文化唆使，但仲裁裁决已经指出，谢学梅与其所称的“御风公会”等人之间的关系，系另案的法律关系，可另循法律途径解决，与本案无关，不在本案处理范围，该份证明并非仲裁委认定案件基本事实的主要证据，故谢学梅的该项撤裁理由不能成立，本院不予采纳。综上所述，谢学梅申请撤销仲裁裁决的理由不成立，本院不予支持。依照《中华人民共和国仲裁法》第六十条的规定，裁定如下：驳回谢学梅的申请。申请费400元，由申请人谢学梅负担。审判长 俞 颖审判员 王碧玉审判员 李志明二〇二〇年十二月二十八日书记员 李思泳刘嘉欣