湖南省江**瑶族自治县人民法院民 事 判 决 书（2020）湘1129民初2110号原告：刘光乾，男，1955年1月9日生，瑶族，湖南省江**瑶族自治县人，住湖南省江**瑶族自治县。委托诉讼代理人：高建雄，男，1963年12月5日生，瑶族，住湖南省江永县。系江**瑶族自治县沱江镇下蒋村民委员会推荐。被告：湖南省正昌建筑工程有限公司。住所地：祁阳县白水镇湘泉路**。统一社会信用代码：914311211888448106。法定代表人：向飞，系该公司执行董事。被告：何太仕，男，1969年2月1日生，汉族，湖南省祁阳县人，住湖南省祁阳县。委托诉讼代理人：陈敏，湖南苍松律师事务所律师。系被告湖南省正昌建筑工程有限公司、何太仕的共同委托诉讼代理人。委托诉讼代理人：张军，湖南苍松律师事务所实习律师。系被告湖南省正昌建筑工程有限公司、何太仕的共同委托诉讼代理人。原告刘光乾与被告湖南省正昌建筑工程有限公司（以下简称正昌公司）、何太仕提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2020年9月15日立案受理，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告刘光乾及其委托诉讼代理人高建雄，被告正昌公司、何太仕的共同委托诉讼代理人陈敏、张军到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告刘光乾向本院提出诉讼请求：1.请求判决两被告连带赔偿原告各项损失309008元。2.本案诉讼费用由两被告承担。事实与理由：2019年7月15日上午9时左右，原告在江**瑶族自治县经济开发区亿远新能源厂房工地上工作时，因吊车上的钢筋滑落导致原告被滑落钢筋压伤腰部，经治疗后评定为八级伤残。产生损失为：医疗费160522.72元，鉴定费1800元，劳动能力鉴定费503元，误工费32560元，护理费16280元，营养费3300元，住院伙食补助费4150元，复查费2000元，交通费4367元，住宿费1711元，餐饮费396元，后期医疗费18000元，残疾赔偿金63418.5元，各项赔偿总计309008元。被告正昌公司、何太仕辩称：1.原告与正昌公司形成了劳动用工关系，原告受伤后申请了工伤认定，相关部门也对工伤进行了认定。原告于2019年7月15日上午9时左右，由于自己操作不当，不慎被滑落的钢筋压伤腰部，原告在工作时间、工作地点、因工作原因身体受到伤害。2.被告已经赔偿原告234404.54元，应依法核减。3.原告自身有过错，自担部分责任。原告在施工中采取措施不当，未等钢筋落地去挪动钢筋且原告施工作业没有戴安全帽，没有采取必要的保护措施，致使钢筋滑落，致原告受伤自己有过错，应依法减轻被告的赔偿责任。4.原告的损失有伤病同治疗的情形，有扩大损失的情形，请法院予以核实。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人证据交换和质证，对原告提交的正昌公司信息及何太仁身份信息、病历资料、医疗费收据、永柳子司鉴所[2020]临鉴字第619号司法鉴定意见书、鉴定费收据，农村土地承包经营权证、何太仁、刘志辉的证明，与就医收据具有关联性的交通费发票、江**瑶族自治县劳动人事争议仲裁委员会不予受理案件通知书等证据，被告提交的工伤认定决定书、原告的承诺书、原告及家人的领条、收据及转账记录等证据，本院予以确认并在卷佐证。对原、被告提交的劳动能力鉴定结论书与本案无关联性，不予认定。对被告垫付的费用认定如下：1.医疗费：何太仕于2019年7月15日交住院费2000元，2019年7月17日交住院费35000元，2019年7月25日交住院费2000元，2019年8月1日交住院费4000元，2019年8月12日刘志辉（何太仕的工作人员）交住院费2000元，刘志辉通过微信于2019年8月31日转3000元、2019年9月1日转2000元给刘光乾的儿子刘天恩（网名为相遇是缘），刘天恩收到这两笔款项后于2019年9月3日交刘光乾的住院费5000元，刘光乾出院时，何太仕予以结账时，交现金301.54元；刘天恩于2019年12月3日领取去长沙的医疗费3000元（刘志辉通过微信转给刘天恩）；2.护理费：何太仕于2019年11月1日支付刘天恩55天护理费9000元；3.工资：刘光乾于2019年11月23日领取3000元工资；4.银行转账：何太仕通过银行于2020年2月28日转账给刘天恩50000元、2020年3月17日转账给刘天恩30000元、2020年3月28日转账给刘天恩40000元、2020年4月1日转账给刘天恩30000元；5.其他费用：刘志辉于2019年8月30日通过微信转给刘天恩600元、2019年9月16日转给刘天恩2000元、2019年10月2日转给刘天恩1000元、2019年10月17日转给刘天恩2000元、2019年12月26日转给刘天恩1000元、2019年12月27日转给刘天恩503元、2020年1月2日转给刘天恩2000元、2020年1月8日转给刘天恩2000元。以上被告支付给刘光乾各项费用共计：226404.54元。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院查明本案的事实如下：2019年7月15日上午9时左右，原告在江**瑶族自治县经济开发区亿远新能源厂房工地上工伤时，因吊车吊带上的钢筋滑落，导致原告不慎被滑落钢筋压伤腰部。永州市人力资源和社会保障局做出工伤认定决定书（永人社工认字[2019]05099号），认定原告受伤情况符合工伤认定条件，予认定工伤。江**瑶族自治县劳动人事争议仲裁委员会做出不予受伤案件通知书（江劳仲不字[2020]第9号），对原告提出仲裁的请求不予受理。原告受伤后送到兴安界首骨伤医院住院治疗，入院时的现病史记载“在家做事”是错误记录，被告对原告在工地受伤后住院的事实予以认可。原告于2019年7月15日至9月5日在兴安界首骨伤医院住院52天，出院医嘱：1.建议休息三个月，术后3个月在戴支具保护下逐步下地行走，术后三个月内禁止弯腰，避免剧烈运动；2.继续加强腰背肌合理功能锻炼，加强合理营养，出院后到当地门诊继续治疗内科疾病；3.定期复查门诊，2周/次，如感腰背部疼痛加重及时门诊复查；4.出院带药。2020年3月19日至2020年4月20日，原告到中南大学湘雅二医院住院31日，出院医嘱：1.全休3月，合理营养，适度活动；2.每3-5天换药一次，如切口渗液、污染则随时换药；3.避免久坐、弯腰、负重或外伤，术后三月内佩带支具以卧床休息为主，坐立、行走必须佩带支具，床上轴线翻身；4.定期复查，出院后3月、6月、1年门诊复查，决定何时停止佩戴支具；5.如有切口严重疼痛或肢体力量、感觉显著下降等异常情况，及时门诊就诊；6.患者体内有钛合金金属内固定物，可乘坐各种交通工具。出院后，原告进行了数次复查，共计产生医疗费158804.04元，原告提交药房购买药品的收据，没有医生的处方，与本案的关联性无法认定，对该费用不予认定。2020年9月8日，永州市柳子司法鉴定所做出司法鉴定意见书（永柳子司鉴所[2020]临鉴字第619号），鉴定意见：1.刘光乾外伤至T11、T12、L1椎体呈楔形改变，压缩性骨折，诊断明确，已行椎体成形术，脊柱后凸畸形+T10/L3内固定术+T12截骨矫+钛网植入+植骨融合术、T12、L1椎体压缩性骨折压缩均达到1/3以上，评定属八级伤残。2.医疗建议：①伤后至2020年9月8日止，伤情治疗费参照医院正式发票，今后复查预计2000元。②依据中华人民共和国公共安全行业标准《人身损害误工期、护理期、营养期评定规范》9.1.2条之规定，评定误工期180日，1人护理90日，营养期90日，每日30元。③再次手术取内固定费用预计18000元，术后误工期40日，1人护理20日，营养期20日，每日30元。④本意见仅说明目前伤情，医疗建议如有异议亦可按实际发生额核定。原告支付鉴定费1800元。根据上述查明的事实和法律规定，本院确定原告刘光乾的损失289284.54元，分别为：1.医疗费158804.04元可以认定。2.住院伙食补助费，参照江**瑶族自治县国家机关一般工作人员出差伙食补助标准县内40元/天，县外100元/天，按住院天数计算，原告刘光乾的住院伙食补助费认定为8300元。3.营养费，根据原告伤残等级，结合司法鉴定意见建议，可以认定3300元。4.再次取内固定费用18000元，有司法鉴定意见建议，可以认定。5.误工费，原告刘光乾未向本院举证其最近三年的平均收入状况，参照湖南省上一年度城镇非私营单位在岗职工农林牧渔业年平均工资54272元，按司法鉴定意见建议天数，原告已年满60周岁，按其劳动能力状况酌定误工费为13382元，对于原告要求赔偿再次取内固定物后的误工费，因为该误工时间在定残日之后，不予认定。6.护理费，按照湖南省上一年度城镇非私营单位在岗职工居民服务业年平均工资66816元，参照原告刘光乾的伤势情况及司法鉴定意见护理天数，原告刘光乾主张护理费16280元可以认定。7.残疾赔偿金，根据原告刘光乾八级伤残等级，按照湖南省上一年度农村居民人均可支配收入标准15395元计算二十年，八级伤残系数为30%，六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年，原告残主张疾赔偿金63418.5元可以认定。8.鉴定费1800元，有票据证实，可以认定。对原告进行劳动能力鉴定的费用503元，与本案没有关联性，不予认定。9.交通费、住宿费、餐饮等费用，原告有外出就医、复诊的事实，可以根据就诊的次数、人数计算合理的出行费用，认定4000元，无就诊的病历、医疗费收据证实的交通费用不予以支持。10.复查费2000元，有司法鉴定意见建议，可以认定。11.精神损害抚慰金不予以支持。本院认为，被告正昌公司与刘光乾之间虽然认定为工伤，因国家法定退休年龄为男满60周岁。刘光乾已超过60周岁，不符合劳动关系中的用工条件，故江**瑶族自治县劳动人事争议仲裁委托会对于原告的劳动争议仲裁申请不予受理，本院依法审理本案，符合法律规定。本案定性为提供劳务者受害责任纠纷。根据《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条规定，提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。被告正昌公司作为雇主，对雇员的损失承担赔偿责任。原告在作业期间被滑落的钢筋压伤，被告称原告存在过错，但没有提供原告存在过错的证据，对于原告在作业中存在过错的主张不予采信。何太仕与原告之间是否形成劳务关系，没有证据证实。何太仕在原告受伤后，一直负责垫付原告款项等事宜，何太仕对其垫付款项视为正昌公司垫付无异议。结合双方提供的证据，本院认为由被告正昌公司承担原告损失的赔偿责任，何太仕已经垫付的226404.54元费用，同意在原告损失中予以扣减。综上，被告正昌公司赔偿原告刘光乾各项损失62880元（289284.54元-226404.54元）。被告何太仕在本案中与原告是否存在劳务关系的证据不足，故原告要求何太仕承担赔偿责任的主张不予支持。被告认为原告有伤病同治疗的情形，但是没有提供相关的证据予以证实治疗的疾病以及相关的费用，故对该主张不予采信。依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第三十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条之规定，判决如下：一、限被告湖南省正昌建筑工程有限公司自本判决生效之日起十五日内赔偿原告刘光乾各项损失62880元；二、驳回原告刘光乾其他诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案案件受理费5934元，减半收取计2967元，由原告刘光乾负担2363元，被告湖南省正昌建筑工程有限公司负担604元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省永州市中级人民法院。当事人应当在规定期限内履行生效法律文书确认的义务，如果承担义务的当事人没有按期履行，享有权利的当事人可以依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百三十六条、第二百三十九条的规定向人民法院申请强制执行。本案申请执行的期限为二年。审判员  何少萍二〇二〇年十二月八日法官助理罗娅琼书记员谢洵附相关法律条文：《中华人民共和国侵权责任法》第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。第三十五条个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。雇佣关系以外的第三人造成雇员人身损害的，赔偿权利人可以请求第三人承担赔偿责任，也可以请求雇主承担赔偿责任。雇主承担赔偿责任后，可以向第三人追偿。雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。属于《工伤保险条例》调整的劳动关系和工伤保险范围的，不适用本条规定。第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。《最高人民法院关于适用的解释》第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。