连云港市赣榆区人民法院民 事 判 决 书（2020）苏0707民初6726号原告：张自良，男，1971年4月17日出生，汉族，住连云港市赣榆区。委托诉讼代理人：尚延柱、王珍，江苏衡信达律师事务所律师。被告：江苏雷华材料有限公司，统一社会信用代码9132070754628566R。住所地:连云港市赣榆区青口镇环城南路**。法定代表人：高华，董事长。委托诉讼代理人：柳晓婷，女，1994年4月1日出生，汉族，系被告职工。委托诉讼代理人：郑继，男，1989年8月13日出生，汉族，系被告职工。原告张自良与被告江苏雷某材料有限公司（以下简称雷某公司）劳动争议纠纷一案，本院于2020年11月24日立案受理后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告张自良及委托诉讼代理人尚延柱，被告雷某公司的委托诉讼代理人柳晓婷、郑继到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告张自良向本院提出诉讼请求：1.判令被告支付原告一次性就业补助金25000元；2.判令被告支付原告护理费9000元、营养费2700元、伙食补助费600元；3.判决被告支付原告二次手术费10000元、停工留薪期工资10104元、护理费9000元、营养费2700元、伙食补助费600元。事实与理由：原告自2014年1月29日开始与被告签订劳动合同，担任门卫工作，每年签订一次劳动合同。2019年9月24日16时50分左右，原告在公司院内货车上清点准备出厂的货物数量时，不慎踩滑，从货车上摔下受伤。受伤后原告到赣榆区人民法院住院治疗，并行左跟骨骨折内固定术。经连云港市赣榆区人力资源和社会保障局认定，原告构成工伤。经连云港市劳动能力鉴定委员会认定，原告的伤残等级为九级。2020年6月30日，被告在原告内固定尚未取出时，单方面决定解除与原告的劳动合同，原告多次与被告沟通工伤赔偿事宜未果。2020年9月16日，原告向赣榆区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，仲裁委员会只支持了一次性伤残就业补助金22500元，护理费1500元，其他事项没有支持。原告对以上裁决有异议，为维护原告的合法权益，特诉至法院，请求依法支持原告的诉讼请求。被告雷某公司辩称：1.答辩人已按《工伤保险条例》第2条的相关规定为原告办理了工伤保险手续并缴纳了工伤保险费，在原告受伤后也积极配合其依法享受工伤保险待遇。依据相关法律法规的规定，原告主张的护理费、营养费、伙食补助费应当分为住院期间和停工留薪期间两个部分，依据《工伤保险条例》第30、34条的规定，原告在住院期间的护理费、营养费、伙食补助费属于依法应当享受工伤保险待遇，应由工伤保险经办机构在工伤保险基金中支付，答辩人不应担。2.原告主张的停工留薪期的护理费、营养费的主张缺乏事实依据与法律依据。根据《工伤保险条例》第33条及相关法律的规定，用人单位承担停工留薪期间的护理费的前提是工伤职工生活不能自理，需要护理的情况，但申请人未对本人是否需要护理进行鉴定，也未提供任何医疗机构认定的需要进行24小时陪护、护理的医疗证明。同时，原告也未提交任何需要加强营养的医疗证明，因此，其该部分请求不应得到支持。3.原告主张的二次手术费、护理费、营养费、伙食补助费等后续费用也属于受伤职工应当享受的工伤保险待遇，依法应当向工伤保险经办机构申请核报，不应由答辩人承担。且该部分费用尚未实际发生，无法核算。综上，请求依法驳回原告对答辩人的诉请。本院经审理认定事实如下：原告于2014年1月29日入职被告处，并担任公司保安一职。双方每年签订一次劳动合同，2019年签订的劳动合同期限至2020年6月30日。2019年9月24日，原告在公司院内货车上清点货物数量时，不慎踩滑摔伤，伤后在连云港市赣榆区人民医院住院治疗15日。2019年12月24日，经连云港市赣榆区人力资源和社会保障局认定原告受伤构成工伤。2020年1月17日，经连云港市劳动能力鉴定委员会鉴定，原告构成九级伤残。2020年1月1日，原告返回被告处继续工作。2020年6月30日，被告向原告送达《终止劳动同协议书》一份，通知原告合同期满后，不再与其续签劳动合同，愿意按《劳动法》和《劳动合同法》的规定，向原告支付经济补偿金，并协助办理失业保险。原告在工作期间，被告为其参加了工伤保险。原告认可住院治疗期间医疗费均由被告支付。被告已配合其领取了部分工伤保险待遇。2020年9月份，原告向连云港市赣榆区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，要求被告雷某公司支付一次性伤残就业补助金25000元、护理费9000元、营养费2700元、伙食补助费600元、二次手术费10000元、停工留薪期工资10104元、护理费9000元、营养费2700元、伙食补助费600元。仲裁委员会经审理后，作出赣劳人仲案字[2020]第294号仲裁裁决书，裁决如下：一、自本裁决书生效之日起十日内，由被申请人江苏雷某材料有限公司一次性支付申请人张自良因工受伤产生的一次性伤残就业补助金22500元、护理费1500元；二、对申请人的其他仲裁请求不予支持。原告不服仲裁裁决，在法定期限内向本院提起诉讼。被告雷某公司未有提起诉讼。本院认为，劳动者因工受伤，依法享受相应的工伤保险待遇。被告为原告参加了工伤保险，原告治疗工伤所需要的医疗费、伙食补助费、交通费、住宿费用依法应从工伤保险基金支付。因此，原告主张的伙食补助费应由工伤保险基金支付，不属于用人单位承担的费用。原告主张的营养费不属于保险待遇范畴，本院不予处理。原告住院治疗期间，被告未安排人员护理，原告主张的住院期间的护理费应予支持，数额可参照本地区护工市场的价格以每天100元标准计算，共计1500元。原告未能举证证明其在停工留薪期内生活不能自理，对其主张该期间内的护理费，本院不予支持。原告尚未进行二次手术，对其主张的二次手术费用、停工留薪期工资、护理费、营养费、伙食补助费本院不予处理。原告的伤情构成九级伤残，依照《工伤保险条例》第三十七条的规定，其可享受一次性伤残补助金，标准为9个月的本人工资，该费用从工伤保险基金中支付。在劳动、聘用合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动关系、聘用合同的情况下，应由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。依据我国《劳动合同法》第十四条的规定，用人单位连续两二次与劳动者订立固定期限劳动合同后，劳动者提出或同意续订劳动合同的，用人单位应当与劳动者订立无固定期限劳动合同。原告自2014年1月起与被告建立劳动关系，每年签订一次固定期限的劳动合同，被告自第二次签订的劳动合同期后，依法应当与原告订立无固定期限劳动合同，但其仍与原告签订固定期限劳动合同，违反了劳动合同法的强制性规定，因此，自双方第三次签订劳动合同时起，应视为双方之间建立了无固定期限劳动合同关系，即使双方签订的最后一份劳动合同于2020年6月30日届满，双方的劳动关系并不因合同期满而终止。原告向被告发出的《终止劳动合同协议书》并不能产生终止劳动关系的法律效果，原告认为被告发出的协议书系其单方解除劳动关系的行为属于认识错误，原告在申请仲裁前亦未通知被告要求解除劳动关系，因此，双方的劳动关系未有终止亦未有解除。而且原告尚未进行二次手术，其因工受伤的治疗程序尚未终结，被告作为用人单位亦不能解除劳动关系。因此，在劳动关系依法未终止或解除之前，原告无权要求被告支付一次性伤残就业补助金。综上所述，对原告要求被告支付护理费的请求，本院在合理、合法范围内予以支持，对原告的其他诉讼请求，本院不予以支持。依照《中华人民共和国劳动合同法》第十四条第二款第（三）项、第四十四条第（一）项，《最高人民法院关于关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十六条第二款，《工伤保险条例》第三十条、第三十七条之规定，判决如下：一、被告江苏雷华材料有限公司应于本判决生效之日起十日内给付原告张自良护理费1500元。二、驳原告张自良的其他诉讼请求。案件受理费10元，由被告江苏雷华材料有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省连云港市中级人民法院。根据国务院《诉讼费用交纳办法》，同时应向连云港市中级人民法院预交上诉案件受理费10元。审判员 李 虎二〇二〇年十二月二十九日书记员 金媛媛