甘肃省庆阳市中级人民法院刑事裁定书（2020）甘10刑终278号原公诉机关庆阳市西峰区人民检察院。上诉人（原审被告人）白某1，陕西省渭南市大荔县人，住陕西省渭南市大荔县。2015年5月7日因犯贩卖毒品罪被陕西省西安市碑林区人民法院判处有期徒刑三年六个月，并处罚金10000元，2017年9月20日刑满释放。2018年7月21日因涉嫌犯贩卖毒品罪被庆阳市公安局西峰分局刑事拘留，同年8月21日被逮捕。现羁押于庆阳市西峰区看守所。庆阳市西峰区人民法院审理庆阳市西峰区人民检察院指控原审被告人白某1犯贩卖毒品罪一案，于2020年11月2日作出（2020）甘1002刑初103号刑事判决。宣判后，原审被告人白某1不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经阅卷、审查上诉理由、讯问原审被告人，认为符合不开庭审理条件，决定不开庭审理。现已审理终结。原审判决认定：1、2018年7月4日，王某1通过微信联系被告人白某1欲购买毒品甲基苯丙胺（俗称“冰毒”），白某1表示同意，并商定每克400元。后被告人白某1到达陕西省西安市××区王某1的租住处，向王某1出售毒品甲基苯丙胺10克，王某1登录其女友张某的支付宝账号向白某1支付毒资4000元。2、2018年7月13日，王某1通过微信联系被告人白某1欲购买毒品甲基苯丙胺，白某1同意，并商定每克400元。王某1登录张某的支付宝账号向白某1支付毒资8000元。后被告人白某1携带毒品甲基苯丙胺前往西安市未央区安诚御花园小区，王某1指使张某在该小区的门口从白某1处取到20克毒品甲基苯丙胺，张某返回安诚御花园小区D区4号楼406室将20克毒品甲基苯丙胺交给王某1。3、2018年7月20日，王某1在庆阳市西峰区通过微信联系被告人白某1要求购买毒品甲基苯丙胺50克，双方约定在西安市××区交易，并商定每克400元。次日凌晨4时许，被告人白某1与王某1在西安市××区门口交易时被庆阳市公安局西峰分局民警抓获。当场从被告人白某1随身携带的黑色皮包内查获用塑料自封袋包装的白色晶体状毒品甲基苯丙胺4小包计19.57克及手机4部、人民币1400元，查获白某1撕烂扔在地面上的用塑料自封袋包装的白色晶体状毒品甲基苯丙胺1小包计16.74克；从被告人白某1驾驶的×××号小轿车储物仓一润喉糖盒内查获用塑料自封袋包装的白色晶体状毒品甲基苯丙胺6小包计6.48克、用塑料自封袋包装的红色颗粒状毒品甲基苯丙胺1小包计0.33克及小型电子秤1台。庆阳市公安司法鉴定中心鉴定，从白某1处查获的白色晶体状物质净重42.79克，均检出毒品甲基苯丙胺成分；从白某1处查获的红色颗粒状物质净重0.33克，检出毒品甲基苯丙胺及咖啡因成分。庆阳市质量计量检验检测中心检定，本案称量毒品的电子天平定级Ⅲ级。综上，被告人白某13次贩卖毒品甲基苯丙胺73.12克，获毒资12000元。上述事实，有公诉机关提交，并经法庭质证、认证的下列证据予以证明：受案登记表，证明庆阳市公安局西峰分局受案查处白某1贩卖毒品案。抓获经过、照片，证明白某1准备交易毒品时被公安民警抓获。搜查笔录、照片、扣押物品清单、毒品称量及取样记录、毒品收缴单，证明公安民警从白某1处查获毒品甲基苯丙胺、人民币、手机、电子秤等物，并对毒品进行称量、收缴等情况。微信聊天截图、支付宝转账截图，证明白某1的微信及支付宝个人信息，以及王某1与白某1联系毒品交易事宜，2018年7月13日王某1指使张某前往小区门口从“小宝”处取“衣服”等事实。通话记录，证明白某1与王某1在交易毒品时多次电话联系。辨认笔录，证明经白某1辨认准备同其一起吸食毒品的人是王某1，经王某1辨认白某1是在西安多次向其贩卖冰毒的“小宝”，经张某辨认白某1即是2018年7月13日在西安市××区门前向其送毒品冰毒的外号叫“小宝”的男子。现场检测报告书，证明白某1的尿检结果呈阳性。情况说明，证明公安机关送鉴毒品的情况。汽车租赁合同，证明×××号车的租赁信息。刑事判决书、释放证明书，证明白某1曾因毒品犯罪被判处刑罚及刑满释放的事实。户籍证明，证明白某1的个人身份等基本情况。12.证人王某1的证言，证明其吸食及贩卖的冰毒都是从一外号叫“小宝”的陕西小伙处购买，其在公安民警的监视下与“小宝”联系购买50克冰毒，后在民警的的押解下××园大门口准备与“小宝”交易时民警将其二人抓获，其看见“小宝”将一装冰毒的塑料袋用牙齿咬破，部分冰毒撒在地面上，民警将撒在地上的冰毒收拾装进原包装袋，其还于2018年7月4日、7月13日两次以12000元从“小宝”处购买过30克冰毒。13.证人张某的证言，证明2018年7月初某天凌晨，一个小伙来到其与王某1的租住处，王某1称呼该小伙“小宝”，“小宝”拿出随身携带的冰毒与王某1共同吸食约一个小时后吃饭，后“小宝”离开，还证明2018年7月中旬某天下午，王某1曾通过微信、电话安排其在居住的小区门口从“小宝”处拿到冰毒，返回租住处其将冰毒交给王某1，王某1用两个手机号码登录其支付宝账户支付毒资。14.证人白某2的证言，证明其是白某1的哥哥，白某1平时使用的手机号码是173XXXXXXXX、177XXXXXXXX，微信号×××；孙得帅的证言，证明其绰号“帅子”，白某1平时使用的手机号码是173XXXXXXXX、177XXXXXXXX，微信号×××，×××号小轿车系其从飞浩租车行租的，后白某1借用该车送人，其未在该车上放置任何违禁品。15.证人李某的证言，证明×××号车系其所有，其将该车挂靠至西安市飞浩汽车租赁有限公司，自己未在该车上放置任何违禁品。16.证人王某2的证言，证明其系西安市飞浩汽车租赁有限公司的法定代表人，李某将×××号小轿车挂靠在其公司，2018年7月15日该车被孙得帅租赁，其公司未在该车上放置任何违禁品。17.鉴定意见，证明从白某1处查获物质中均检出毒品甲基苯丙胺成分；本案称量毒品的电子天平定级Ⅲ级。18.随案物证手机、人民币。19.被告人白某1的供述及辩解。原审法院认为，被告人白某1明知是毒品甲基苯丙胺却非法向他人贩卖，其行为已构成贩卖毒品罪。被告人白某1曾因毒品犯罪被判处有期徒刑，在刑罚执行完毕后五年内再犯应当判处有期徒刑之贩卖毒品罪，是毒品再犯、累犯，依法应当从重处罚。遂依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第二款（一）项、第七款、第三百五十六条、第六十五条第一款、第六十四条之规定，判决：被告人白某1犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十五年，并处没收财产2000元；继续向被告人白某1追缴违法所得10600元；随案人民币1400元、手机4部，均依法没收，上缴财政。上诉人白某1提出：1.原判认定其7月4日、13日两次向王某1贩卖甲基苯丙胺30克的证据不足；2.本案存在特情引诱情节，既具有犯意引诱，又具有数量引诱，应当依法对其从轻处罚；3.第3起犯罪行为系犯罪未遂，其被抓获时毒品交易尚未完成，应依法对其从轻或者减轻处罚；4.原判对其量刑过重，请求二审法院撤销原判，依法改判。二审审理查明上诉人白某13次向吸毒人员王某1出售甲基苯丙胺73.12克，获毒资12000元的犯罪事实与原判认定的事实一致。认定上述事实的证据，原审判决已经详细罗列。经审查，证据来源合法，内容客观真实，与本案具有关联性，本院依法予以确认。关于上诉人白某1提出原判认定其前两次向王某1贩卖毒品证据不足的上诉理由。经查，证人王某1、张某的证言、微信聊天记录截图、支付宝转账截图、辨认笔录等证据能够证实上诉人白某12018年7月4日、13日两次向王某1贩卖甲基苯丙胺30克的犯罪事实，且上述证据相互印证，已形成完整的证据链条，上诉人的该项上诉理由不能成立，不予支持。关于上诉人白某1提出原判未认定其犯罪未遂、犯意引诱和数量引诱的从轻量刑情节，对其量刑过重的上诉理由。经查，本案虽有特情人员介入，但上诉人白某1已持有毒品待售，侦查人员采取特情贴靠、接洽的方式而破获该案，不存在犯罪引诱的情形。上诉人白某1具有贩卖毒品的主观故意，且其持有毒品与他人已进入交易环节，其是否已将毒品出售获利，或是否已实际转移毒品，均不影响其构成贩卖毒品罪既遂的认定。原判对白某1量刑情节的认定符合法律规定，量刑并无不当，二审再无从轻、减轻处罚的事实和理由，上诉人白某1的该项上诉理由亦不能成立，不予支持。本院认为，原审判决认定上诉人白某1犯贩卖毒品罪的事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当，审判程序合法。上诉人白某1的上诉理由均不能成立，不予支持。经本院讨论决定，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项、第二百四十四条之规定,裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审判长 刘 蘅审判员 陈 媛审判员 陈金学二O二O年十二月十八日书记员 党 琪