福建省晋江市人民法院 民 事 判 决 书 (2020)闽0582民初9262号 原告：艾良水，男，1944年9月15日出生，汉族，住福建省厦门市集美区。 委托诉讼代理人：吴重飚，福建闽荣律师事务所律师。 被告：谢火炎，男，1961年10月5日出生，汉族，住福建省晋江市。 委托诉讼代理人：林清赟，福建天衡联合（泉州）律师事务所律师。 委托诉讼代理人：丁坚定，福建天衡联合（泉州）律师事务所律师。 被告：谢长远，男，1965年1月7日出生，汉族，住福建省晋江市。 被告：林婉珍，女，1950年3月1日出生，汉族，住福建省晋江市。 被告：高婉清，女，1976年9月5日出生，香港特别行政区居民，原户籍地址福建省晋江市。 被告：谢泽尧，男，2000年9月1日出生，香港特别行政区居民，原户籍地址福建省晋江市。 原告艾良水与被告谢火炎、谢长远、林婉珍、高婉清、谢泽尧清算责任纠纷一案，本院于2020年7月17日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告艾良水的委托诉讼代理人吴重飚，被告谢火炎的委托诉讼代理人林清赟、丁坚定到庭参加诉讼，被告谢长远、林婉珍、高婉清、谢泽尧经传唤未到庭。本案现已审理终结。 原告艾良水向本院提出诉讼请求：被告谢火炎、谢长远、林婉珍、高婉清、谢泽尧赔偿原告艾良水工程款损失64860元及自2009年8月5日起至实际还款之日止按全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算的利息损失。 事实和理由：原告艾良水承建泉州怡洁纸业有限公司（下称怡洁公司）址在福建省××工业区××房，尚欠工程款64860元。怡洁公司于2018年6月6日注销登记，但未书面通知原告艾良水申报债权，致使原告艾良水的债权未能清偿。被告谢火炎、谢长远及谢清攀作为怡洁公司的股东及清算组成员，应承担清算赔偿责任。谢清攀于2019年7月18日死亡，被告林婉珍、高婉清、谢泽尧作为其第一顺位继承人，应承担赔偿责任。 被告谢火炎辩称，与怡洁公司建立施工合同关系的为惠安建筑工程公司泉州分公司（下称惠建泉州分公司），原告艾良水非合同当事人及实际施工人，无权直接向怡洁公司主张工程款。《建筑施工合同书》约定“验收后一年内5%余款一次性付清”，而涉案工程于2008年12月3日竣工验收，涉案债权已超过诉讼时效期间，应驳回原告艾良水的诉讼请求。 被告谢长远、林婉珍、高婉清、谢泽尧未作答辩。 本院经审理认定主要事实：2003年3月22日，怡洁公司作为发包方与惠建泉州分公司作为承包方签订《建筑施工合同书》，约定由惠建泉州分公司承建怡洁公司址在福建清濛工业区厂房，原告艾良水在合同落款承包方处签名。2008年12月3日，被告谢火炎代表怡洁公司出具欠条一份，明确“怡洁公司尚欠惠安工程公司艾良水工程款134860元”，后向原告艾良水偿付70000元，尚欠工程款64860元。 怡洁公司的股东为被告谢火炎、谢长远及谢清攀。怡洁公司于2018年6月6日注销登记。谢清攀于2019年7月18日死亡，被告林婉珍、高婉清、谢泽尧为第一顺位继承人。 以上事实，有《建筑施工合同书》、欠条、清算报告等证据及双方庭审陈述为证，本院予以确认。 本院认为，因被告高婉清、谢泽尧系香港特别行政区居民，本案应参照涉外案件处理。按照《中华人民共和国涉外民事关系法律适用法》第四十一条的规定，本院依法适用与本案具有最密切联系的法律即内地法律作为本案的准据法。 本院认为，涉案《建筑施工合同书》签订的主体虽为惠建泉州分公司，但原告艾良水亦在《建筑施工合同书》上签名，且怡洁公司已出具涉案欠条明确认可拖欠原告艾良水工程款，涉案欠条应对怡洁公司产生法律约束力，原告艾良水有权向怡洁公司主张涉案债权。原告艾良水无建筑施工企业资质，《建筑施工合同书》因违反法律强制性规定无效，被告谢火炎以《建筑施工合同书》的约定主张涉案债权已经过诉讼时效期间，缺乏合同依据，本院不予支持。因《建筑施工合同书》无效，利息损失应自原告艾良水起诉催讨之日起计付。怡洁公司于2018年6月6日注销登记，被告谢火炎、谢长远及谢清攀作为清算组成员，未书面通知原告艾良水申报债权，致使原告艾良水的债权未获清偿，该不当清算行为已实质损害原告艾良水的权利，被告谢火炎、谢长远及谢清攀应承担清算赔偿责任。谢清攀于2019年7月18日死亡，被告林婉珍、高婉清、谢泽尧作为其第一顺位继承人，应在继承谢清攀遗产的实际价值范围内承担责任，对原告艾良水超出该部分的诉讼请求予以驳回。综上，依照《中华人民共和国合同法》第五十二条，《中华人民共和国继承法》第十条、第三十三条，《中华人民共和国公司法》第一百八十五条、第一百八十九条，《最高人民法院关于适用若干问题的规定（二）》第十一条、第十九条，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条、第二条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条、第九十二条第一款之规定，判决如下： 一、被告谢火炎、谢长远应于本判决生效之日起十日内共同赔偿原告艾良水工程款损失64860元及自2020年7月17日起至实际还款之日止按全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算的利息损失； 二、被告林婉珍、高婉清、谢泽尧应于本判决生效之日起十日内，在继承谢清攀遗产的实际价值范围内对前述第一项债务承担赔偿责任； 三、驳回原告艾良水的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费2225元，减半收取计1112.5元，由原告艾良水负担112.5元，被告谢火炎、谢长远、林婉珍、高婉清、谢泽尧负担1000元。 如不服本判决，原告艾良水及被告谢火炎、谢长远、林婉珍可在判决书送达之日起十五日内，被告高婉清、谢泽尧可在判决书送达之日起三十日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于福建省泉州市中级人民法院。 审判员 关 恒 二〇二〇年十二月十五日 书记员 林世豪 附件：本案所适用的法律法规、司法解释 《中华人民共和国合同法》 第五十二条有下列情形之一的，合同无效： （一）一方以欺诈、胁迫的手段订立合同，损害国家利益； （二）恶意串通，损害国家、集体或者第三人利益； （三）以合法形式掩盖非法目的； （四）损害社会公共利益； （五）违反法律、行政法规的强制性规定。 《中华人民共和国继承法》 第十条遗产按照下列顺序继承： 第一顺序：配偶、子女、父母。 第二顺序：兄弟姐妹、祖父母、外祖父母。 继承开始后，由第一顺序继承人继承，第二顺序继承人不继承。没有第一顺序继承人继承的，由第二顺序继承人继承。 本法所说的子女，包括婚生子女、非婚生子女、养子女和有扶养关系的继子女。 本法所说的父母，包括生父母、养父母和有扶养关系的继父母。 本法所说的兄弟姐妹，包括同父母的兄弟姐妹、同父异母或者同母异父的兄弟姐妹、养兄弟姐妹、有扶养关系的继兄弟姐妹。 第三十三条继承遗产应当清偿被继承人依法应当缴纳的税款和债务，缴纳税款和清偿债务以他的遗产实际价值为限。超过遗产实际价值部分，继承人自愿偿还的不在此限。 继承人放弃继承的，对被继承人依法应当缴纳的税款和债务可以不负偿还责任。 《中华人民共和国公司法》 第一百八十五条清算组应当自成立之日起十日内通知债权人，并于六十日内在报纸上公告。债权人应当自接到通知书之日起三十日内，未接到通知书的自公告之日起四十五日内，向清算组申报其债权。 债权人申报债权，应当说明债权的有关事项，并提供证明材料。清算组应当对债权进行登记。 在申报债权期间，清算组不得对债权人进行清偿。 第一百八十九条清算组成员应当忠于职守，依法履行清算义务。 清算组成员不得利用职权收受贿赂或者其他非法收入，不得侵占公司财产。 清算组成员因故意或者重大过失给公司或者债权人造成损失的，应当承担赔偿责任。 《最高人民法院关于适用若干问题的规定（二）》 第十一条公司清算时，清算组应当按照公司法第一百八十五条的规定，将公司解散清算事宜书面通知全体已知债权人，并根据公司规模和营业地域范围在全国或者公司注册登记地省级有影响的报纸上进行公告。 清算组未按照前款规定履行通知和公告义务，导致债权人未及时申报债权而未获清偿，债权人主张清算组成员对因此造成的损失承担赔偿责任的，人民法院应依法予以支持。 第十九条有限责任公司的股东、股份有限公司的董事和控股股东，以及公司的实际控制人在公司解散后，恶意处置公司财产给债权人造成损失，或者未经依法清算，以虚假的清算报告骗取公司登记机关办理法人注销登记，债权人主张其对公司债务承担相应赔偿责任的，人民法院应依法予以支持。 《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》 第一条建设工程施工合同具有下列情形之一的，应当根据合同法第五十二条第（五）项的规定，认定无效： （一）承包人未取得建筑施工企业资质或者超越资质等级的； （二）没有资质的实际施工人借用有资质的建筑施工企业名义的； （三）建设工程必须进行招标而未招标或者中标无效的。 第二条建设工程施工合同无效，但建设工程经竣工验收合格，承包人请求参照合同约定支付工程价款的，应予支持。 《最高人民法院关于适用的解释》 第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。 在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。 第九十二条一方当事人在法庭审理中，或者在起诉状、答辩状、代理词等书面材料中，对于己不利的事实明确表示承认的，另一方当事人无需举证证明。 对于涉及身份关系、国家利益、社会公共利益等应当由人民法院依职权调查的事实，不适用前款自认的规定。 自认的事实与查明的事实不符的，人民法院不予确认。 法官提示： 1.《中华人民共和国民事诉讼法》 第二百三十九条申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。 前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。 第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。 2.《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉执行程序若干问题的解释》 第二十七条在申请执行时效期间的最后六个月内，因不可抗力或者其他障碍不能行使请求权的，申请执行时效中止。从中止时效的原因消除之日起，申请执行时效期间继续计算。 第二十八条申请执行时效因申请执行、当事人双方达成和解协议、当事人一方提出履行要求或者同意履行义务而中断。从中断时起，申请执行时效期间重新计算。 第二十九条生效法律文书规定债务人负有不作为义务的，申请执行时效期间从债务人违反不作为义务之日起计算。