山东省济宁市中级人民法院民 事 判 决 书(2020)鲁08民终6510号上诉人（原审被告）：中国人民财产保险股份有限公司济宁市分公司，地址，济宁市洸河路**，统一社会信用代码：91370800865949143E。法定代表人：李立辉。委托诉讼代理人：刘忠，山东文思达律师事务所律师。委托诉讼代理人：孟凯伟，山东文思达律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：张庆臣，男，1957年5月4日出生，汉族，，住泗水县委托诉讼代理人：张皓，山东泗水滨律师事务所律师。被上诉人（原审被告）:王腾飞，男，1996年4月11日出生，汉族，，住泗水县委托诉讼代理人：王磊，泗水泗圣法律服务所法律工作者。上诉人中国人民财产保险股份有限公司济宁市分公司因与被上诉人张庆臣、王腾飞机动车交通事故责任纠纷一案，不服山东省泗水县人民法院（2020）鲁0831民初720号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年11月16日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。中国人民财产保险股份有限公司济宁市分公司上诉请求：1.依法撤销泗水县人民法院（2020）鲁0831民初720号民事判决，并依法改判（不服一审判决金额54,683.59元）；2.上诉费由被上诉人承担。事实和理由：1、张庆臣已达到退休年龄，且在一审中未提交任何有劳动收入来源的证据，不应当再支持误工费和被扶养人生活费。2、张庆臣的治疗存在非医保用药费用，为查明非医保用药的数额，中国人民财产保险股份有限公司济宁市分公司已申请非医保项目用药的鉴定，但一审法院未予准许，程序不合法，中国人民财产保险股份有限公司济宁市分公司酌情认为应当至少扣除医疗费中的15%的非医保用药费用。3、张庆臣在事故发生时驾驶的电动自行车没有脚蹬，其质量已远超55KG，其最高车速也已超过25KM/h，明显属于机动车范畴。中国人民财产保险股份有限公司济宁市分公司也已申请机动车的鉴定，一审法院在启动鉴定程序后又无故终止该程序，未进行说明和解释，最后直接以60%进行判决明显不当，本案商业险的赔偿比例应为50%。4、鉴定费属于事故导致的间接损失，不属于保险公司的保险范围，不应当判决由中国人民财产保险股份有限公司济宁市分公司进行承担。张庆臣辩称，一审判决认定事实清楚，适用法律正确。1、本案是机动车交通事故责任纠纷，根据《道路交通安全法》第七十六条和《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十四条、第十五条、第十六条的规定，上诉人中国人民财产保险股份有限公司、王腾飞是本案赔偿主体，应当赔偿张庆臣的损失。2、此次交通事故给张庆臣家庭造成重大打击，张庆臣作为家庭的主要劳动力，在车祸事故发生后，无法进行家庭农活以及之前从事的建筑工作，家庭收入直线下降。同时张庆臣的精神状态每况愈下，平日里张庆臣悲观易怒少言，情绪激动。3、做伤残鉴定时，张庆臣的邻居和村委会均证实张庆臣发生交通事故前一直从事建筑等劳务活动，按照司法鉴定确定的误工天数计算误工费符合法律规定，被扶养人曾际连系张庆臣的母亲，因张庆臣交通事故受伤失去收入来源，一审判决支持该费用合法合理。4、鉴定费用系为确定事故责任和张庆臣的损失支出的合理、必要费用，根据《保险法》第六十六条的规定，应由上诉人赔偿。综上，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。王腾飞辩称，一审法院认定事实清楚，适用法律正确，请求驳回上诉，维持原判。张庆臣向一审法院起诉请求：1.请求依法判决被告赔偿原告医疗费、护理费、伤残赔偿金等各项经济损失301984.89元;2.本案诉讼费由被告承担。一审法院认定事实：2019年8月18日20时许，被告王腾飞驾驶鲁Ｈ×××**轿车，与原告张庆臣驾驶的电动车行车发生碰撞，致两车受损，张庆臣受伤，造成交通事故。事故发生后，原告因伤势过重，先后在泗水县人民医院、济宁市第一人民医院住院治疗52天。经鉴定，原告张庆臣患有脑挫裂伤所致精神障碍，构成九级伤残。原告支付鉴定费3000元。此事故经泗水县公安交警部门认定，被告王腾飞承担事故同等责任，张庆臣承担事故同等责任。被告王腾飞驾驶的事故车辆在被告中国人民财产保险股份有限公司济宁市分公司处投保有交强险和商业三者险，事故发生于保险期间内。原告张庆臣在交通事故发生前，身体健康，具有劳动能力，从事建筑工作获取经济收入。另查明，被告王腾飞垫付医疗费5000元，被告中国人民财产保险股份有限公司济宁市分公司垫付医疗费10000元。一审法院认为，被告王腾飞驾驶车辆与原告发生交通事故，王腾飞负事故的同等责任，因本次事故造成原告受伤所产生经济损失及财产损失，应当予以赔偿。事故车辆在被告中国人民财产保险股份有限公司济宁市分公司投保有交强险和商业三者险，应当在交强险限额范围内予以赔偿，不足部分由保险公司在商业三者险按60%予以赔偿。原告损失：1.医疗费：207415.71元，病员转送诊疗费用1650元未提交正式票据，不予认定；2.护理费：原告主张护理人员张峰应按225.57元/天计算护理费，未提交有效证据证实，不予支持，按照80元/天计算，8320元（80元/天×52天×2人）；3.营养费：1560元（30元/天×52天）；4.住院期间生活补助费：2600元（50元/天×52天）；5.被扶养人生活费：原告主张12309元（12309元/年×5年×20%），予以认定；6.残疾赔偿金：143918.6元（42329元/年×17年×20%）；7.误工费：8766元，参照公安部《人身损害误工期、护理期、营养期评定规范》，酌定误工天数为180天（48.7元/天×180天）；8.鉴定费3000元；9.交通费：原告主张2000元，未提交相关证据，酌情认定为1000元；10.精神损害抚慰金：酌情认定2000元，共计390889.31元。由被告中国人民财产保险股份有限公司济宁市分公司在交强险限额内赔偿医疗费10000元，伤残赔偿金项下110000元，余款270889.31元在商业险限额内承担60%，计款162533.59元。被告中国人民财产保险股份有限公司济宁市分公司共赔偿原告张庆臣282533.59元，扣减已垫付医疗费10000元及被告王腾飞垫付医疗费5000元后，应赔偿原告张庆臣267533.59元。依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第四十八条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条之规定，判决：一、被告中国人民财产保险股份有限公司济宁市分公司赔偿原告张庆臣医疗费等经济损失267533.59元，于本判决生效后十日内付清；二、被告中国人民财产保险股份有限公司济宁市分公司返还被告王腾飞垫付款5000元，于本判决生效后十日内付清；三、驳回原告张庆臣其他诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，就当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费4300元，减半收取为2150元，由被告王腾飞承担。二审中，当事人没有提交新证据。本院对一审查明的事实予以确认。本院认为，本案二审阶段的审理焦点为：1.是否应予支持张庆臣的被扶养人生活费和误工费；2.是否应予扣除15%的非医保用药；3.一审对上诉人商业险范围的赔偿比例认定是否正确；4.鉴定费是否由上诉人承担。关于焦点1，本案中,张庆臣虽已达法定退休年龄,但是因为其是农民,并没有领取养老保险金。张庆臣于事故发生前身体健康状况良好,具备劳动能力,可以从事力所能及的劳动。山东安康医院精神疾病司法鉴定所给张庆臣做伤残鉴定时，张庆臣的邻居和村委会均向鉴定机构证实张庆臣发生交通事故前可以进行耕种等劳作，且一直从事建筑等劳务活动。一审结合本案实际对张庆臣请求的误工费酌定按每日48.7元计算,并无不当。曾际连系张庆臣的母亲，张庆臣因交通事故受伤致精神障碍，构成九级伤残，失去收入来源，一审判决支持被扶养人生活费亦无不妥。关于焦点2，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国保险法〉若干问题的解释（三）》第十九条规定：“保险合同约定按照基本医疗保险的标准核定医疗费用，保险人以被保险人的医疗支出超出基本医疗保险范围为由拒绝给付保险金的，人民法院不予支持；保险人有证据证明被保险人支出的费用超过基本医疗保险同类医疗费用标准，要求对超出部分拒绝给付保险金的，人民法院应予支持。”本案中，张庆臣的治疗过程和用药完全由医疗机构决定，中国人民财产保险股份有限公司济宁市分公司未提供证据证明其主张的非医保费用的具体项目、数量、金额以及该非医保费用与张庆臣的治疗无必要性、合理性，亦没有举证证明其主张的非医保用药及治疗项目在医疗保险中是否有相关替代用药和治疗项目予以弥补的具体构成及金额。因此,一审法院判决的医疗费用符合法律规定,中国人民财产保险股份有限公司济宁市分公司要求扣除非医保费用的上诉理由证据不足,本院依法不予支持。关于焦点3，一方面,在交警部门的认定中,并未将张庆臣驾驶的电动自行车认定为机动车；另一方面，从案件客观情况分析，王腾飞驾驶的鲁Ｈ×××**轿车危险性更高,行驶过程中应有更高的注意义务。一审法院根据各方的过错程度、车辆危险性大小及危险回避能力的优劣等,结合案件具体情况，认定中国人民财产保险股份有限公司济宁市分公司在商业三者险范围内对张庆臣的损失按60%予以赔偿,符合本案案情,应予确认。关于焦点4，鉴定费属于确定损失所支出的必要的合理的费用，依照《中华人民共和国保险法》第六十四条的规定，应由保险人承担，中国人民财产保险股份有限公司济宁市分公司主张不承担鉴定费，本院不予支持。综上所述，中国人民财产保险股份有限公司济宁市分公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费1167元，由上诉人中国人民财产保险股份有限公司济宁市分公司负担。本判决为终审判决。审判长  史海洋审判员  扈 琳审判员  张思平二〇二〇年十二月九日法官助理张远书记员刘纯子