呼和浩特市中级人民法院民事判决书（2020）内01民终4420号上诉人(原审被告)：阳光财产保险股份有限公司呼和浩特中心支公司。负责人：徐晓文，该公司总经理。委托诉讼代理人：王强，男，该公司员工。被上诉人（原审原告）：武秀芳，女，住内蒙古自治区呼和浩特市。委托诉讼代理人：韩兴安，内蒙古誉昊律师事务所律师。委托诉讼代理人：郭宇伟，内蒙古誉昊律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：张殿云，男，住内蒙古自治区呼和浩特市。上诉人阳光财产保险股份有限公司呼和浩特中心支公司因与被上诉人武秀芳、张殿云机动车交通事故责任纠纷一案，不服呼和浩特市赛罕区人民法院（2020）内0105民初987号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年11月19日立案后，依法组成合议庭，开庭进行了审理。上诉人阳光财产保险股份有限公司呼和浩特中心支公司（以下简称阳光财险公司）的委托诉讼代理人王强，被上诉人武秀芳的委托诉讼代理人韩兴安、郭宇伟，张殿云到庭参加诉讼。本案现已审理终结。阳光财险公司上诉请求：1.请求二审法院撤销一审判决,发回重审或依法改判。2.本案一二审全部诉讼费用由武秀芳、张殿云承担。事实和理由：一审判决本院认为部分“关于误工费,原告提供‘内蒙古萱芝品食品股份有限公司证明’载明原告从事批发零售代理,但原告未提供工资流水等具体工资实际减少的相关有效证据,故本院参照相同或相近行业即批发和零售业计算误工费43941.6元(183.09元*240天)”错误。首先,武秀芳只提供了一个内蒙古萱芝品食品股份有限公司盖章的说明,该证明上只有该单位盖章,上面并没有该公司法人的签字确认,也没有提供该公司的营业执照和法人身份证明,这个证明的真实性本身就存在疑问,其内容就更不能采信。其次，单独的一个证明也无法确定武秀芳实际收入的减少。阳光财险公司及司机张殿云均在庭审中对该证明的真实性和所要证明的问题提出了异议,一审法院在未确定该证据真实性的基础认定了武秀芳的工作性质和具体误工金额,这本身就是错误的,严重的损害了阳光财险公司的合法权益,恳请二审法院在查明事实的基础上,正确适用法律,以保护阳光财险公司的合法权益。武秀芳辩称，武秀芳认为一审法院以“批发零售业的行业标准”计算其误工损失既符合客观事实又符合法律规定。武秀芳所提交的证明已载明:“武秀芳为内蒙古萱芝品食品股份有限公司呼和浩特市与包头地区授权批发零售总代理(授权期间为2018年3月至2020年3月),负责呼市与包头地区肉苁蓉、黑枸杞、有机杂粮等特产的批发与零售,其基本底薪每月5000,外加提成,提成按照其对外批发销售额的2%发放,总代理待遇以现金结算。受伤后至今因其无法在继续从事其本职工作,我公司收回授权,受伤期间至今待遇不再予以发放。”该证据结合司法鉴定意见书认定武秀芳多发肋骨骨折、右肱骨近端骨折(粉碎性)、左锁骨骨折(粉碎性)、右髌骨骨折(粉碎性)、右肩关节脱位,左右肩、右膝关节三处丧失功能均构成十级伤残的伤情及误工期为210日到270日足以证实武秀芳因本次交通事故而导致其减少工资收入。武秀芳并非内蒙古萱芝品食品股份有限公司的传统意义上的员工,而是公司的区域总代理,武秀芳提前向公司预购黑枸杞、有机杂粮等商品在其授权区域内向对外进行批发零售。因武秀芳为非固定职业,一审法院依据法律规定并参照内蒙古治区批发零售行业计算武秀芳误工损失并无不当。武秀芳所提供的证明加盖有公司公章,阳光财险公司对该证明的真实性存在异议,其可向人民法院申请对公章的真实进行鉴定,而至今未向法院提出申请也未向人民法院提供证据证实武秀芳所提供证明虚假,因此保险公司应承担举证不能的法律后果,至于未有营业执照和法定代表人的身份证明并不影响证明的证明力,阳光财险公司可以向工商信息网查询企业是否客观在。张殿云辩称，同意阳光财险公司的上诉请求及事实理由。武秀芳向一审法院起诉请求：1.请求人民法院判令张殿云、阳光财险公司赔偿武秀芳各项经济损失364896.01元（其中包括医疗费89106．51元；伤残赔偿金：163128元（40782元／年×20年×20％）；误工费：54000元（200元／天×270天）；护理费：12420元（138元／天×90天）；营养费：9000元（100元／天×90天）住院伙食补助费：1800元（100元／天×l8天）；精神抚慰金：6000（30000×20％）；被抚养人生活费（父）6345.75元（25383元／年×20％×5年／4人）；被抚养人生活费（母）6345.75元（25383元／年×20％×5年／4人）；鉴定费：2950元；交通费：2000元；电动自行车损失：800元；二次手术费：26000元。2.请求人民法院判令张殿云、阳光财险公司承担本案诉讼费用。一审法院认定事实：2019年7月5日19时20分许,张殿云驾驶×××号小型轿车沿赛罕区机场路由东向西行驶至启航路交叉路口左转弯后,与沿机场南辅路由西向东行驶至该路口的武秀芳驾驶的电动自行车发生碰撞,致武秀芳受伤,双方车辆损坏。武秀芳受伤后被送往内蒙古自治区人民医院接受治疗,诊断为多发性骨折、右肱骨近端骨折(粉碎性)、左锁骨骨折(粉碎性)、右髌骨骨折(粉碎性)、右肩关节脱位等。于2019年7月23日出院,共住院18天。呼和浩特市公安局交通管理支队交通管理赛罕大队于2019年7月18日作出的第【2019】第3-80号道路交通事故认定书,认定张殿云承担事故的全部责任,武秀芳无事故责任。2020年5月22日,内蒙古迪安恒正司法鉴定中心出具蒙迪安【2020】临床鉴字第189号司法鉴定意见书,鉴定意见:1.被鉴定人武秀芳左肩关节功能丧失达25%以上(未达50%)评定为十级伤残;被鉴定人武秀芳右肩关节功能丧失达25%以上(未达50%)评定为十级伤残;被鉴定人武秀芳右膝关节功能丧失达25%以上(未达50%)评定为十级伤残。2.被鉴定人武秀芳的误工期为210-270日,护理期为60-90日,营养期60-90。3.被鉴定人武秀芳二次手术费用为20000-26000元。另查明，张殿云驾驶×××号小型轿车在阳光财险公司投保机动车交强险、商业第三者责任50万且不计免赔，本次事故发生在保险期限内。武秀芳治疗期间，张殿云为其垫付费用5000元；阳光财险公司在交强险项下为其支付医疗费10000元，以上垫付款武秀芳在诉讼请求均已扣除。再查明，武秀芳母亲王艳华1941年1月2日出生，父亲武珍1938年8月19日出生，武珍与王艳华共育有四个子女。一审法院认为，机动车发生交通事故造成人身伤亡，财产损失的，应由保险公司在保险责任限额内承担赔偿责任，不足部分应由侵权人承担赔偿责任。根据查明的事实和证据，一审法院对武秀芳各项损失认定如下：医疗费按照医疗票据金额为89087.51元；住院伙食补助费1800元（100元×18天），残疾赔偿金114189．6元（40782元×20年×14％），精神抚慰金4200元；营养费7500元（100元×75天），护理费10305元（137.4元×75天）；关于误工费，武秀芳提供“内蒙古萱芝品食品股份有限公司证明”载明武秀芳从事批发零售代理，但武秀芳未提供工资流水等具体工资实际减少的相关有效证据，故一审法院参照相同或者相近行业即批发和零售业计算。误工费43941.6元（183.09元×240天）；交通费结合就医时间、地点、人数等酌情支持300元；二次手术费23000元；电动车损失600元；被扶养人抚养费8884元（父亲4442元=25383元×5年×14％÷4，母亲4442元=25383元×5年×14％÷4）；上述共计303807.7元，扣减阳光财险公司先期垫付医疗费1万及张殿云先期垫付5000元，即武秀芳各项损失共计为288807.7元。综上所述，阳光财险公司应当在交强险项下赔付武秀芳各项损失共计110000元，在商业三者险限额内赔付武秀芳各项损失共计178807.7元。张殿云应赔偿武秀芳鉴定费2950元。依照《中华人民共和国侵权责任法》第二条、第三条、第十六条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条规定，判决：一、阳光财产保险股份有限公司呼和浩特中心支公司在交强险及商业三者险限额内赔付武秀芳各项损失共计人民币288807.7元，于判决生效之日起十五日内付清；二、张殿云赔偿武秀芳鉴定费人民币2950元，于判决生效之日起十五日内付清；三、驳回武秀芳其他诉讼请求。案件受理费6773元（武秀芳已预交），由武秀芳负担1097元，由张殿云负担5676元。本院二审期间，当事人没有提交新证据。二审经审理查明的事实与一审查明的事实一致，本院予以确认。本院认为，本案争议的焦点是阳光财险公司是否应向武秀芳支付误工费。张殿云驾驶的小型轿车与武秀芳驾驶的电动自行车发生碰撞，致武秀芳受伤。经公安交警部门对事故责任认定，张殿云承担事故全部责任。张殿云驾驶的车辆在阳光财险公司投保机动车交强险及50万元的商业第三者责任险。武秀芳身体受到的伤害经内蒙古迪安恒正司法鉴定中心评定，武秀芳伤残等级为十级伤残，误工期为210-270日，护理期为60-90日，营养期为60-90日。该鉴定结论作出后，双方当事人并未提出异议，也未要求重新鉴定，故该鉴定结论可以作为认定案件事实的依据。鉴定机构认为武秀芳需要休息，休息期间必然产生误工费，一审法院根据武秀芳提供的工作单位证明以及鉴定结论，综合认定武秀芳误工期为240日，参照武秀芳从事的批发零售业相同或者相近行业的收入认定183.09元/日，符合客观实际情况。阳光财险公司认为一审法院判决武秀芳的误工费43941.6元错误的理由不能成立，本院不予支持。综上所述，阳光财产保险股份有限公司呼和浩特中心支公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费6773元，由阳光财产保险股份有限公司呼和浩特中心支公司负担。本判决为终审判决。审判长 赵瑞辰审判员 郭籽良审判员 王 璐二〇二〇年十二月十七日法官助理 李 旭书记员 李宁宁