安徽省淮北市相山区人民法院 民 事 判 决 书 （2020）皖0603民初2160号 原告：淮北鑫诚融资担保有限公司，住所地安徽省淮北市相山区。 法定代表人：杨四兰，该公司董事长。 委托诉讼代理人：陈浩，该公司员工。 委托诉讼代理人：高立胜，安徽启宇律师事务所律师。 被告：淮北倍儿鲜食品有限公司，住所地安徽省淮北市。 法定代表人：张文立，该公司总经理。 被告：张成才，男，1976年7月20日出生，汉族，住河南省夏邑县。 被告：张文华，男，1992年8月15日出生，汉族，住河南省夏邑县。 被告：刘佳鑫，女，1992年2月24日出生，汉族，住河南省夏邑县。 原告淮北鑫诚融资担保有限公司（以下简称鑫诚担保公司）与被告淮北倍儿鲜食品有限公司（以下简称倍儿鲜公司）、张成才、张文华、刘佳鑫追偿权纠纷一案，本院于2020年5月22日立案后，依法适用普通程序，于2020年9月28日公开开庭进行了审理。原告鑫诚担保公司委托诉讼代理人陈浩、高立胜到庭参加诉讼，被告倍儿鲜公司、张成才、张文华、刘佳鑫经本院公告送达开庭传票未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 鑫诚担保公司向本院提出诉讼请求：1.依法判决倍儿鲜公司将代偿款2114.99万元，违约金422.998万元（2114.99万元×20%），利息16.69万元（以2114.99万元＋422.998万元﹦2537.988万元为基数，6%／年，自2019年3月8日暂算至2019年4月18日计40日，之后至清偿完毕之日仍应按6%／年支付利息）；2.以抵押的土地及房产［（2016）淮北市不动产权第00××40号、00××47号、00××48号、00××49号、（2017）淮北市不动产权第0018709号、0018913号不动产登记证明］折价或者以拍卖、变卖该抵押物所得价款依法优先受偿；3.张成才、张文华、刘佳鑫对诉讼请求第1项为倍儿鲜公司承担连带责任；4.诉讼等费用由倍儿鲜公司、张成才、张文华、刘佳鑫承担。事实和理由：鑫诚担保公司与倍儿鲜公司于2017年7月1日、10月24日签订《委托担保合同》，约定鑫诚担保公司为倍儿鲜公司向淮北农商行凤凰山支行借款提供保证担保，如倍儿鲜公司未按约定还本付息应按担保金额的20%向鑫诚担保公司支付违约金。倍儿鲜公司与淮北农商行凤凰山支行于2017年10月24日、12月7日签订《流动资金借款合同》，约定倍儿鲜公司向淮北农商行凤凰山支行分别借款1000万元共2000万元，期限一年。鑫诚担保公司与淮北农商行凤凰山支行分别于2017年10月24日签订一份、12月1日签订2份《保证合同》，约定鑫诚担保公司为倍儿鲜公司向淮北农商行凤凰山支行借款2000万元提供连带责任保证担保。2017年7月1日、10月24日，鑫诚担保公司与张成才、张文华、刘佳鑫签订《反担保合同》，约定因鑫诚担保公司为倍儿鲜公司向淮北农商行凤凰山支行借款2000万元提供担保，张成才、张文华、刘佳鑫为倍儿鲜公司向鑫诚担保公司提供连带责任保证反担保，反担保范围包括鑫诚担保公司代偿的全部款项、利息、违约金、赔偿金及鑫诚担保公司为实现债权的费用（诉讼费、律师费等）。倍儿鲜公司将其土地及厂房抵押给鑫诚担保公司并办理了登记，产权证号为第0018709号、0018913号，第00××40号、00××47号、00××48号、00××49号，土地面积38456.31平方米，房产面积18700.91平方米，评估总价值3895.6万元。争议向鑫诚担保公司所在地法院诉讼。因倍儿鲜公司未按约定还款，至2019年3月8日淮北农商行凤凰山支行扣划鑫诚担保公司2114.99万元。鑫诚担保公司为维护自身合法权益，请依法处理。 倍儿鲜公司、张成才、张文华、刘佳鑫未作答辩。 本院经审理认定事实如下：2017年7月1日，倍儿鲜公司与鑫诚担保公司签订《委托担保合同》，委托鑫诚担保公司为其向淮北农商银行以保证的方式提供担保；对借款合同到期倍儿鲜公司未能按借款合同要求还本金和利息，造成鑫诚担保公司不能解除担保责任的，从合同到期之日起倍儿鲜公司支付担保金额20%的违约金。 2017年7月1日，鑫诚担保公司、倍儿鲜公司分别与张成才、张文华、刘佳鑫签订《保证反担保合同》。合同主要内容为：倍儿鲜公司向淮北农商行借款1000万元，借款期限12个月，鑫诚担保公司为倍儿鲜公司提供连带责任保证；张成才、张文华、刘佳鑫为倍儿鲜公司向鑫诚担保公司提供反担保，反担保方式为连带保证责任，担保范围为鑫诚担保公司为倍儿鲜公司代偿的全部款项，代偿款自付款之日起的利息，倍儿鲜公司应支付鑫诚担保公司的违约金、赔偿金、实现债权的费用。 2017年7月1日，鑫诚担保公司与倍儿鲜公司签订《反担保合同》，约定鑫诚担保公司作为担保人为倍儿鲜公司向贷款行借款1000万元提供担保。倍儿鲜公司自愿以其享有所有权或处分权的财产向鑫诚担保公司提供抵押反担保，抵押财产由本合同项下的《抵押物清单》载明，该《抵押物清单》属本合同的组成部分。抵押反担保的范围，鑫诚担保公司代偿的全部债务（本金、利息、复利、违约金和实现债权的费用等），以及应由倍儿鲜公司支付给鑫诚担保公司的代偿资金的占用费。代偿资金占用费以代偿的全部债务为计算基数，从代偿后次日起按同期银行贷款基准利率浮动50%计算；委托合同约定的倍儿鲜公司应支付的违约金、赔偿金以及鑫诚担保公司为实现债权支出的费用。双方任何一方违约，应按上述担保贷款金额1000万元的20%向对方支付违约金。违约金不足以赔偿的，违约方还应支付赔偿金。后附抵押物清单，载明：不动产分别为，34060301002ＧＢ00010Ｆ00020001、34060301002ＧＢ00010Ｆ00040001、34060301002ＧＢ00010Ｆ00060001、34060301002ＧＢ00010Ｆ00080001、淮国土用（2012）第27号。同日，倍儿鲜公司（甲方）与鑫诚担保公司（乙方）另签订《房地产抵押合同》，约定双方因甲方以其所有房产为抵押物从乙方获取担保借款，设立抵押的房产位于安徽淮北凤凰山经济开发区，房产证号00××40、00××47、00××48、00××49，土地证号淮土国用（2012）第**。 2017年10月24日，倍儿鲜公司与鑫诚担保公司另签订《委托担保合同》，委托鑫诚担保公司为其向淮北农商银行以保证的方式提供担保；对借款合同到期倍儿鲜公司未能按借款合同要求还本金和利息，造成鑫诚担保公司不能解除担保责任的，从合同到期之日起倍儿鲜公司支付担保金额20%的违约金。 2017年10月24日，倍儿鲜公司（乙方）与淮北农商行（甲方）签订《流动资金借款合同》（合同编号：8269101220171024），约定淮北农商行向倍儿鲜公司提供1000万元借款额度，合同期限自2017年10月24日至2018年10月24日，借款年利率8.265，按月结息，到期一次还本，付息日为每月20日；逾期罚息利息为合同约定的借款利率上浮50%；本借款额度使用方式为非循环方式，具体用款计划为：乙方于2017年10月24日提款490万元、于2017年10月25日提款510万元。 2017年10月24日，鑫诚担保公司与淮北农商行签订保证合同，约定鑫诚担保公司为倍儿鲜公司与淮北农商行于2017年10月24日签订的《流动资金借款合同》项下的一系列债务提供连带责任保证担保；保证范围为主合同项下的全部债务，包括但不限于全部本金、利息（包括复利和罚息）、违约金、赔偿金、债务人应支付的其他款项、为实现债权与担保权利而发生的费用等；保证期间为主合同约定的债务人履行期限届满之日起二年。 2017年10月24日，鑫诚担保公司、倍儿鲜公司分别与张成才、张文华、刘佳鑫签订《保证反担保合同》。合同主要内容为：倍儿鲜公司向淮北农商行借款1000万元，借款期限12个月，鑫诚担保公司为倍儿鲜公司提供连带责任保证；张成才、张文华、刘佳鑫为倍儿鲜公司向鑫诚担保公司提供反担保，反担保方式为连带保证责任，担保范围为鑫诚担保公司为倍儿鲜公司代偿的全部款项，代偿款自付款之日起的利息，倍儿鲜公司应支付鑫诚担保公司的违约金、赔偿金、实现债权的费用。 2017年10月24日，鑫诚担保公司与倍儿鲜公司签订《反担保合同》，约定鑫诚担保公司作为担保人为倍儿鲜公司向贷款行借款1000万元提供担保。倍儿鲜公司自愿以其享有所有权或处分权的财产向鑫诚担保公司提供抵押反担保，抵押财产由本合同项下的《抵押物清单》载明，该《抵押物清单》属本合同的组成部分。抵押反担保的范围，鑫诚担保公司代偿的全部债务（本金、利息、复利、违约金和实现债权的费用等），以及应由倍儿鲜公司支付给鑫诚担保公司的代偿资金的占用费。代偿资金占用费以代偿的全部债务为计算基数，从代偿后次日起按同期银行贷款基准利率浮动50%计算；委托合同约定的倍儿鲜公司应支付的违约金、赔偿金以及鑫诚担保公司为实现债权支出的费用。双方任何一方违约，应按上述担保贷款金额1000万元的20%向对方支付违约金。违约金不足以赔偿的，违约方还应支付赔偿金。后附抵押物清单，载明：不动产分别为，34060301002GB00010F00020001、34060301002GB00010F00040001、34060301002GB00010F00060001、34060301002GB00010F00080001、淮国土用（2012）第27号。 2017年12月1日，鑫诚担保公司与淮北农商行签订保证合同，约定鑫诚担保公司为倍儿鲜公司与淮北农商行于2017年12月1日签订的《流动资金借款合同》项下的一系列债务提供连带责任保证担保；保证范围为主合同项下本金800万元及利息（包括复利和罚息）、违约金、赔偿金、债务人应支付的其他款项、为实现债权与担保权利而发生的费用等；保证期间为主合同约定的债务人履行期限届满之日起二年。 2017年12月1日，鑫诚担保公司与淮北农商行签订保证合同，约定鑫诚担保公司为倍儿鲜公司与淮北农商行于2017年12月1日签订的《流动资金借款合同》项下的一系列债务提供连带责任保证担保；保证范围为主合同项下本金200万元及利息（包括复利和罚息）、违约金、赔偿金、债务人应支付的其他款项、为实现债权与担保权利而发生的费用等；保证期间为主合同约定的债务人履行期限届满之日起二年。 2017年12月7日，倍儿鲜公司（乙方）与淮北农商行（甲方）签订《流动资金借款合同》(合同编号：8269101220171207)，约定淮北农商行向倍儿鲜公司提供1000万元借款额度，合同期限自2017年12月7日至2018年12月7日，借款年利率8.265，按月结息，到期一次还本，付息日为每月20日；逾期罚息利息为合同约定的借款利率上浮50%；本借款额度使用方式为非循环方式，具体用款计划为：乙方于2017年12月7日提款30万元、于2017年12月11日提款50万元、于2017年12月28日提款60万元、于2018年1月2日提款400万元、于2018年1月9日提款120万元、于2018年1月18日提款120万元、2018年1月23日提款115.23万元、于2018年5月31日提款30万元、于2018年6月29日放款45万元、于2018年7月3日放款20万元。 2017年12月11日，倍儿鲜公司与鑫诚担保公司办理了倍儿鲜公司名下位于相山区凤凰山经济开发区凤凰路8号1幢等4户［不动产权证号：皖（2016）淮北市不动产权第××号、皖（2016）淮北市不动产权第××号、皖（2016）淮北市不动产权第××号、皖（2016）淮北市不动产权第××号，不动产登记证明为皖（2017）淮北市不动产证明第0018709号］办理了抵押登记，抵押方式为一般抵押，被担保主债权数额1000万元。2017年12月13日，倍儿鲜公司与鑫诚担保公司办理了倍儿鲜公司名下位于相山区凤凰山经济开发区凤凰路8号1幢等4户［不动产权证号：皖（2016）淮北市不动产权第××号、皖（2016）淮北市不动产权第××号、皖（2016）淮北市不动产权第××号、皖（2016）淮北市不动产权第××号），不动产登记证明为皖（2017）淮北市不动产证明第0018913号］办理了抵押登记，抵押方式为一般抵押，被担保主债权数额1000万元，附记此抵押为顺位抵押。 借款合同签订后，淮北农商行自2017年10月24日至2018年7月3日依约合计向倍儿鲜公司账户转入1990.53万元。贷款到期后，因倍儿鲜公司未能按照合同约定还本付息，淮北农商行要求鑫诚担保公司履行保证责任，于2018年10月31日从鑫诚担保公司保证金账户扣划20万元、于2018年11月30日从鑫诚担保公司保证金账户扣划15万元、于2018年12月21日从鑫诚担保公司保证金账户扣划30万元、于2019年1月31日从鑫诚担保公司保证金账户扣划10451237元、于2019年3月8日从鑫诚担保公司保证金账户扣划********.69元，以上合计扣划21149901.69元。 鑫诚担保公司承担保证责任为倍儿鲜公司代偿借款后，倍儿鲜公司没有履行还款义务，张成才、张文华、刘佳鑫亦未履行反担保责任，鑫诚担保公司遂诉至本院。 以上事实，有鑫诚担保公司提交的委托担保合同、保证合同、流动资金借款合同、反担保合同、房地产抵押合同、淮北市不动产登记证、不动产登记证明、扣划说明及回单、安徽农金借款凭证及当事人陈述在卷佐证，本院予以认定。 本院认为，倍儿鲜公司与鑫诚担保公司签订的《委托担保合同》，倍儿鲜公司与淮北农商行签订的《流动资金借款合同》，鑫诚担保公司与淮北农商行签订《保证合同》，鑫诚担保公司、倍儿鲜公司、张成才、张文华、刘佳鑫签订《反担保合同》均系当事人真实意思表示，未违反法律行政法规强制性规定，系有效合同，对各方当事人具有法律约束力。 本案中，鑫诚担保公司为倍儿鲜公司借款提供担保，因倍儿鲜公司未能如约偿还借款本息，鑫诚担保公司向淮北农商行履行了保证责任，代倍儿鲜公司偿还借款本息合计21149901.69元，鑫诚公司有权向倍儿鲜公司追偿该款项。现鑫诚担保公司请求倍儿鲜公司支付代偿款2114.99万元，有事实及法律依据，本院予以支持。 对于违约金请求。鑫诚担保公司诉请违约金422.998万元（2114.99万元X20%），《反担保合同》中约定，如出现鑫诚担保公司代偿情况，倍儿鲜公司应支付代偿金额20%的违约金。虽然该违约金有合同依据，但违约金本质上是损害赔偿之约定，其主要功能在于补偿实际损失，结合本案具体案情，该违约金计算标准过高，本院酌情调整为211.499万元（2114.99万元X10%）。同时，《反担保合同》还约定了，鑫诚公司可向倍儿鲜公司追偿代偿款自付款之日起的利息，因此，倍儿鲜公司应向鑫诚公司支付利息（以2114.99万元为基数，按照年利率6%标准从2019年3月8日起计算至付清款之日止）。 对于优先受偿权请求。倍儿鲜公司用其名下不动产向鑫诚担保公司提供反担保，并办理了抵押登记手续，抵押关系成立。依据《中华人民共和国担保法》第四条及《中华人民共和国物权法》第一百七十九条的规定，反担保适用担保的相应规定，为担保债务的履行，债务人或者第三人不转移财产的占有，将该财产抵押给债权人的，债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现抵押权的情形，债权人有权就该财产优先受偿，故鑫诚担保公司对倍儿鲜公司提供抵押的位于相山区凤凰山经济开发区凤凰路8号1幢等4户，（不动产权证号：皖（2016）淮北市不动产权第××号、皖（2016）淮北市不动产权第××号、皖（2016）淮北市不动产权第××号、皖（2016）淮北市不动产权第××号）不动产享有抵押权及优先受偿权，抵押物折价或者拍卖、变卖后，其价款超过债权数额的部分归抵押人所有，不足部分由债务人清偿。 关于请求张成才、张文华、刘佳鑫承担连带责任问题。张文华、刘佳鑫为倍儿鲜公司向鑫诚担保公司提供反担保，反担保方式为连带保证责任，担保范围为鑫诚担保公司为倍儿鲜公司代偿的全部款项，代偿款自付款之日起的利息，倍儿鲜公司应支付鑫诚担保公司的违约金。鑫诚担保公司诉请的代偿款、违约金、代偿款自付款之日起的利息均在保证反担保合同约定范围内。根据《中华人民共和国物权法》第一百七十六条规定:“被担保的债权既有物的担保又有人的担保的,债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现担保物权的情形,债权人应当按照约定实现债权;没有约定或者约定不明确,债务人自己提供物的担保的,债权人应当先就该物的担保实现债权;第三人提供物的担保的,债权人可以就物的担保实现债权,也可以要求保证人承担保证责任。提供担保的第三人承担担保责任后,有权向债务人追偿。”本案对实现担保物权的情形没有约定,则债权人应当先就债务人提供的物保实现其债权,不得绕过债务人的物保而径行追究保证人的保证责任。故对鑫诚担保公司请求张成才、张文华、刘佳鑫对刘倍儿鲜公司应履行的还款义务承担连带清偿责任,不予支持;张成才、张文华、刘佳鑫应在倍儿鲜公司提供的抵押物价值范围外即经实现抵押权后不能清偿部分对本案债务承担连带清偿责任。张成才、张文华、刘佳鑫在实际承担担保责任后，有权向倍儿鲜公司就其实际清偿部分进行追偿。 综上，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、《中华人民共和国物权法》第一百七十六条、第一百七十九条第一款、《中华人民共和国担保法》第四条、第十八条、第二十一条、第三十一条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国担保法〉若干问题的解释》第二条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下： 一、淮北倍儿鲜食品有限公司于本判决生效后十五日内支付淮北鑫诚融资担保有限公司代偿款2114.99万元、违约金211.499万元以及利息（以2114.99万元为基数，按照年利率6%标准从2019年3月8日起计算至付清款之日止）。 二、如淮北倍儿鲜食品有限公司未履行本判决第一项确定的义务，淮北鑫诚融资担保有限公司有权对淮北倍儿鲜食品有限公司名下位于相山区凤凰山经济开发区凤凰路8号1幢等4户［不动产权证号：皖（2016）淮北市不动产权第××号、皖（2016）淮北市不动产权第××号、皖（2016）淮北市不动产权第××号、皖（2016）淮北市不动产权第××号），不动产登记证明为皖（2017）淮北市不动产证明第0018913号、皖（2017）淮北市不动产证明第0018913号］不动产行使抵押权并优先受偿，拍卖、变卖后，其价款超过债权数额的部分归淮北倍儿鲜食品有限公司所有，不足部分由淮北倍儿鲜食品有限公司清偿。 三、张成才、张文华、刘佳鑫在本判决第二项中抵押物经实现抵押权后不能清偿部分对本判决第一项债务承担连带清偿责任;张成才、张文华、刘佳鑫在实际承担担保责任后，有权向淮北倍儿鲜食品有限公司就其实际清偿部分进行追偿。 四、驳回淮北鑫诚融资担保有限公司其他的诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费169534元，由淮北鑫诚融资担保有限公司负担14207元，淮北倍儿鲜食品有限公司、张成才、张文华、刘佳鑫负担155327元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或代表人的人数提出副本，上诉于安徽省淮北市中级人民法院。 审 判 长  张传奇 人民陪审员  王 华 人民陪审员  王玉兰 二〇二〇年十二月七日 书 记 员  孟 杨 附相关法律条文： 《中华人民共和国合同法》 第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。 当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。 第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。 《中华人民共和国物权法》 第一百七十六条被担保的债权既有物的担保又有人的担保的，债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现担保物权的情形，债权人应当按照约定实现债权;没有约定或者约定不明确，债务人自己提供物的担保的，债权人应当先就该物的担保实现债权;第三人提供物的担保的，债权人可以就物的担保实现债权，也可以要求保证人承担保证责任。提供担保的第三人承担担保责任后，有权向债务人追偿。 第一百七十九条第一款为担保债务的履行，债务人或者第三人不转移财产的占有，将该财产抵押给债权人的，债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现抵押权的情形，债权人有权就该财产优先受偿。 《中华人民共和国担保法》 第四条第三人为债务人向债权人提供担保时，可以要求债务人提供反担保。 反担保适用本法担保的规定。 第十八条当事人在保证合同中约定保证人与债务人对债务承担连带责任的，为连带责任保证。 连带责任保证的债务人在主合同规定的债务履行期届满没有履行债务的，债权人可以要求债务人履行债务，也可以要求保证人在其保证范围内承担保证责任。 第二十一条保证担保的范围包括主债权及利息、违约金、损害赔偿金和实现债权的费用。保证合同另有约定的，按照约定。 当事人对保证担保的范围没有约定或者约定不明确的，保证人应当对全部债务承担责任。 第三十一条保证人承担保证责任后，有权向债务人追偿。 《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国担保法〉若干问题的解释》 第二条反担保人可以是债务人，也可以是债务人之外的其他人。 反担保方式可以是债务人提供的抵押或者质押，也可以是其他人提供的保证、抵押或者质押。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。