广西壮族自治区河池市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）桂12民终2124号 上诉人（原审被告）：广西大化唐元房地产开发有限公司，住所地广西大化瑶族自治县大化镇文昌西路**，统一社会信用代码91451229MA5MT68018。 法定代表人：陈博文，该公司执行董事。 委托诉讼代理人：谭长宏，该公司法务。 委托诉讼代理人：韦湘，广西都维律师事务所律师。 上诉人（原审原告）：国基建设集团有限公司，住，住所地山西太原市旱西关街**旱西关街**商住楼**一社会信用代码911400007159997781。 法定代表人：郭长林，该公司执行董事。 委托诉讼代理人：尹就平，北京市盈科（广州）律师事务所律师。 委托诉讼代理人：张俊东，北京市盈科（广州）律师事务所实习律师。 上诉人广西大化唐元房地产开发有限公司（下称唐元公司）因与上诉人国基建设集团有限公司（下称国基公司）建设工程施工合同纠纷一案，不服广西壮族自治区大化瑶族自治县人民法院（2020）桂1229民初660号民事判决，向本院提出上诉。本院于2020年10月21日立案后，依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。 唐元公司上诉请求：一、撤销一审判决第一项，并改判唐元公司向国基公司支付工程款项1078195.38元及违约金（违约金计算方式：以3578195.24为基数，按照全国银行间同业拆借中心的贷款市场报价利率4.15%的4倍从2019 2 年11月21日计算至2020年1月20日;以1078195.38元为基数，按照全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报告利率4.15%的4倍从2020年1月21日计算至2020年2月6日），违约金的总数不超过应付款项1078195.38的20%，即215639.076元。二、本案诉讼费用全部由国基公司承担。事实和理由：一、一审法院认定：“唐元公司于庭审中提出《退场协议》第六条第5款中“相关部门验收合格的约定认定标准就为“包括五方验收和相应政府部门的验收，是对合同约定进行了不利于国基公司的解释，国基公司对此未予认可……唐元公司对该条款作出不利于国基公司的解释，本院不予认可。”故意偏袒国基公司，作出显失公正的判决。首先，2019年9月28日，双方签订的《退场协议》是双方当事人的真实意思表示，是真实、合法、有效的。协议的内容是经双方当事人确定无异议后才签订的，内容客观真实，并没有任何对国基公司不利的解释。其次，“经过相关部门验收合格或者大化质检站出具1、2、3、5、6、8、9、12、21、22号楼《主体结构分部工程质量验收报告》、《地基与基础分部工程质量验收报告》”中的“相关部门”或“大化质检站”指的是政府验收部门，而不是一审法院通过猜测、推理的方式认定的所谓的“五方验收”。第三，国基公司、广西建通工程监理有限责任公司、广西建业勘察设计有限公司、广西博厦建筑设计研究院有限公司、唐元公司签署并通过的《主体结构分部工程质量验收报告》和《地基与基础分部工程质量验收报告》是为了通过政府验收部门的验收才签署的。政府验收合格的前提条件是“五方验收”通过。因此，“五方验收”与“政府部门验收合格”是不同的。一审法院以已经通过“五方验收”为依据，要求支付《退场协议》中所要求的政府部门验收合格，违背客观事实的，故意曲解了协议的内容。二、一审法院认定：“《退场协议》第六条第4款中关于国基公司应当在唐元公司支付3578195.38元款项后向唐元公司提交相关的资料的约定，不是《退场协议》第六条第5款中相关款项后4575161.86元的支付前置条件，且唐元公司尚未付清该第六条第4款的3578195.38元款项，国基公司未能提交相关材料的行为没有违反《退场协议》的约定，故唐元公司关于国基公司未能提交《退场协议》第六条第4款中约定的相关资料而拒绝支付相应款项的辩 3 解意见不能成立，本院不予采纳”是错误的。首先，《退场协议》第六条第四款约定：“乙方收到甲方支付的剩余材料款、工程履约保证金、农民工保证金共计3578195.38元后，7个工作日内将乙方施工期间相关的工程质保资料、规定所需的资料、施工记录等与乙方施工本工程合同所有相关的各项资料移交给甲方，并签‘工程项目资料清单’，乙方有责任配合甲方补充完善各项乙方施工部位的工程资料。如乙方不配合向甲方移交上述材料，甲方有权拒绝向乙方支付剩余工程款项……”国基公司向唐元公司移交工程的各项资料，是政府检验工程质量是否合格的唯一依据。协议中，明确约定双方签署“工程项目资料清单”是支付《退场协议》第六条第五款中工程款项4575161.86元的前置条件，毋庸置疑！其次，唐元公司未向国基公司完全支付《退场协议》第六条第四款约定的工程款项3578195.38元的违约行为，不影响国基公司签署“工程项目资料清单”并移交各项工程资料的给唐元公司的义务。三、一审法院认定：“唐元公司应于2020年1月20日后7个工作曰内（即2020年1月21日至2月6日期间内）向国基公司支付剩余的17%工程总造价款项4575161.86元，现唐元公司未能支付该款项，相应的违约金应从2020年2月7日起计算……以5653357.27元（1078195.38元+4575161.86元=5653357.24元）为基数，按照全国银行间企业拆借中心公布的贷款市场报价利率的4倍从2020年2月7日计算至款项付清之日止。”该认定没有事实和法律依据。首先，依据双方签订的《退场协议》时明确，退场协议应当是在履行第六条第四款的节点，唐元公司理应向国基公司支付的款项合计：3578195.38元，唐元公司在2020年1月20日已向国基公司支付工程款项250万元，因此，唐元公司应支付的款项应确定为1078195.38元。其次，在国基公司未与唐元公司签署《工程项目资料清单》并将工程资料移交给唐元公司前，退场协议第六条第五款工程款项4575161.86元，未到支付节点，不应认定为应付款项。第三，一审法院认定的违约金不应当超过应付工程款项总额1078195.38元的20%。 在案件审理中，唐元公司于2020年11月16日提交了变更上诉请求为请求驳回国基公司的全部诉讼请求的上诉状，经释明要求其到本院立案庭补交二审案件 4 受理费，其于2020年11月23日提交《撤回变更上诉请求申请书》，撤回前述上诉请求的变更，以原上诉请求为准，本院予以准许。 国基公司亦不服一审判决，上诉请求：一、撤销一审判决第三判项；二、变更一审判决第一项为“唐元公司立即向国基公司支付工程款6460738.74元及其违约金（违约金的计算方式：以3578195.38元为基数，按照全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率4.15%的4倍从2019年11月21日计算至2020年1月20日；以1078195.38元为基数，按照全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率4.15%的4倍从2020年1月21日计算至2020年2月6日；以6460738.74元为基数，按照全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率的4倍从2020年2月7日计算至工程款付清之日止）”（注：该上诉请求表述的工程款6460738.74元中，一审已经支持其中的5653357.24元，实际上诉的是未支持部分，请求法院应当按照一审未支持部分的807381.5元为基数收取上诉费，不应按照6460738.74元为基数收取上诉费）；三、本案一审、二审案件受理费、财产保全费等一切诉讼费用由唐元公司承担。事实和理由：一审判决认定保证金未到《工程质量保修书》支付期限是错误的，应当予以改判。1、质量保证金及其返还与“质量保修期”没有任何的关系，法院认定未到“质量保修期”的支付期限，据此不支持国基公司要求支付保证金的诉讼请求是错误的。根据《建设工程质量保证金管理办法》第二条“……建设工程质量保证金是指发包人与承包人在建设工程承包合同中约定，从应付的工程款中预留，用以保证承包人在缺陷责任期内对建设工程出现的缺陷进行维修的资金。”也就是说涉案的保证金与保修期根本没有任何的关系，一审判决认定错误。2、根据《退场协议》第五条的约定，关于工程存在的缺陷，唐元公司已经扣除了95666元。根据上述《建设工程质量保证金管理办法》第二条的规定，质量保证金是涉及工程缺陷的维修款项，现唐元公司已经扣除了95666元，涉案的保证金807381.5元应当向国基公司足额支付。3、唐元公司违反合同约定欠付相关敖项，已损害了国基公司利益，唐元公司应当向国基公司支付所有的保证金807381.5元。4、退一步而言，根据《工程质量保修书》的约定 5 ，亦已经达到保证金的支付期限。根据《工程质量保修书》“三、缺陷责任期工程缺陷责任期为24个月……单位工程单位全部工程进行验收，单位工程缺陷责任期自单位工程验收合格之日起计算。双方约定：第一年退回保修金80%，第二年退回保修金18%，第五年退回保修金2%”之约定，根据验收报告，最早的验收报告时间为2018年5月17日，至今已经超过2年，唐元公司至少应向国基公司返还98%的保证金。 国基公司向一审法院起诉请求：1.判令唐元公司向国基公司支付剩余材料款、工程款履约保证金、农民工保证金、工程款共计6460738.74元；2.判令唐元公司向国基公司支付违约金（①以3578195.38元为本金，按照中国人民银行同期贷款利率4倍计算，从2019年11月12日起计算至2020年1月20日止的违约金为128520.90元；②以6460738.74元为本金，按照中国中国人民银行同期贷款利率4倍计算，从2020年1月21日起计算至被告清偿诉讼请求一的所有款项及所有违约金之日止）；3.判令国基公司对“大化达吽美食小镇建设工程二期”工程的折价或拍卖的价款具有优先受偿权；4.唐元公司承担本案的案件受理费及保全费等费用。 一审法院认定事实：唐元公司作为发包方将“大化达吽美食小镇建设工程二期”工程发包给国基公司承建，双方签订了《工程施工合同书》，合同书中附件《工程质量保修书》第二条约定：“根据《建设工程质量管理条例》及有关规定，工程的质量保修期如下：1.地基基础工程和主体结构工程为设计文件规定的工程合理使用年限……”2019年9月28日，唐元公司作为甲方和乙方国基公司签订了《退场协议书》，协议书中对国基公司承建的涉案工程“达吽美食小镇建设工程二期”已完成的部分工程量、工程款结算、支付方式、施工班组退场等事宜达成了如下协议：一、工程量总价款情况。1、经甲、乙双方及监理三方确认，乙方已经完成的工程量进行结算，总工程款为26912716.80元。2、甲方已经支付乙方工程款1355万元，农民工工资600万元，余7362716.80元工程款未付。二、工程剩余材料款情况。1、乙方留在甲方工地的建筑材料包括钢筋、石、砂水泥、砖等，折合价款 6 831925.38元，其中包括乙方计算施工完成的三通一平、临时施工用水、用电、进场便道等施工工程款25万元、农民工保险费用6.5万元。（1）因乙方施工队全部退场，甲方对清单中所列的农民工保险费用6.5万元，甲方已没有使用的可能，经双方协调决定，甲方对农民工保险费不进行购买。（2）乙方剩余的工程材料款乙方列入清单中的《三通费用报告》工程款最终确定为766925.38元。（3）机械台班费11270元。（4）以上合计金额为778195.38元。三、工程履约保证金、农民工保证金。1、乙方原先所交履约保证金200万元。2、农民工保证金80万元。四、以上二、三条款项合计为3578195.38元。五、工程质量缺陷问题的解决办法。因乙方行为导致工程存在缺陷，甲乙双方同意恢复、改善工程质量按照市场价格定为95666元，从乙方工程款中扣除。六、剩余款支付方式和条件：1、合同签订之日起7个工作日内，扣除乙方因工程缺陷造成的损失95666元，甲方向乙方支付工程款1884507.44元。乙方自收到甲方该笔工程款后7个工作日内，乙方向甲方开具数额为17234507.44元的增值税专用发票(截止签订协议时，乙方向甲方已开具增值税专用发票420万元，其余未开具）。2、乙方在收到上述款项后安排资料员与甲方资料员对大化达吽美食小镇建设工程进行工程资料移交的前期对接工作，双方按照政府部门的要求对资料进行查缺补漏，保证资料移交时的完整性。该工作的进行不影响本合同第六条第3款中甲乙双方的义务履行。3、甲方在收到乙方出具的增值税专用发票后7个工作日内，甲方向乙方支付剩余材料、工程履约保证金、农民工保证金共计3578195.38元(甲方以乙方的名义缴纳了农民工保证金80万元至大化瑶族自治县人力资源和社会保障局，原则上该保证金应原路返还，但如该局退回农民工保证金给乙方，乙方应自收到80万元3个工作日内退回至甲方)。4、截止上述款项，甲方已向乙方支付工程总造价的80%，乙方在出具上述相关增值税专用发票给甲方，乙方收到甲方支付的剩余材料款、工程履约保证金、农民工保证金共计3578195.38元后，7个工作日内将乙方施工期间相关工程质保资料、规定所需的资料、施工记录等与乙方施工本工程合同所有相关的各项资料移交给甲方，并签“工程项 7 目资料清单”，乙方有责任配合甲方补充完善各项乙方施工部位的工程资料。如乙方不配合向甲方移交上述材料，甲方有权拒绝向乙方支付剩余工程款项，乙方未能提供完整资料，甲方需要聘请第三方制作资料的，所有费用从乙方的工程款中扣除并承担相应的违约责任（按第三方实际费用的二倍计算），乙方逾期交付资料，应向甲方支付1000元/天的违约金。5、乙方就建设大化达吽美食小镇的部份工程经相关部门验收合格或大化质检站出具1、2、3、5、6、8、9、12、21、22号楼《主体结构分部工程质量验收报告》、《地基与基础分部工程质量验收报告》后7个工作日内，甲方向乙方支付剩余的17%工程总造价款项4575161.86元，乙方向甲方开具相应数额的增值税专用发票。6、乙方将剩余总造价3%的工程款807381.50元，作为质量保证金，质量保证期满后，甲方无息向乙方支付。七、退场。1、乙方合同签订日起，在5个工作日内将甲方未接收的废材料及未接收的机械设备进行退场。2、乙方在甲方工作人员的指挥下有序地进行退场，保证不影响甲方的正常工作。3、如乙方不听从甲方工作人员的指挥，拒绝退场或扰乱甲方正常工作秩序的，甲方有权拒绝支付剩余工程款。八、违约责任。1、甲乙双方应共同遵守本协议所有条款。2、甲方未按照本协议支付款项给乙方，按未支付金额向乙方支付违约金（按中国人民银行同期贷款利率4倍计算）。3、甲方向乙方履行约定的支付每一笔款项后，乙方都应在约定期限内向甲方开具相应数额的增值税专用发票，乙方不向甲方出具相应数额的增值税专用发票的，甲方有权拒绝履行本协议约定支付剩余工程款的义务，乙方超过30日未开具增值税专用发票并由承担相应的违约责任（按照应开貝发票数额中国人民银行同期贷款利率4倍计算）。4、乙方未按照本协议支付农民工工资，按照确认未支付的工程款向甲方支付违约金(按照中国人民银行同期贷款利率4倍计算，违约金从工程款扣除。5、在双方按本协议规定条款实行的前提下，如乙方未按正常秩序退场，给甲方正常工作造成影响的，乙方以每日2000元的赔偿金向甲方赔偿，造成重大影响的（包括但不限于造成甲方停工），按照给甲方造成的实际损失进行计算赔偿金（实际损失按照甲方与第三方签订的相关合同进行计算，相关合同未有规定的，由第三 8 方进行评估计算）。九、甲、乙双方因本协该发生争议，由大化瑶族自治县人民法院进行管辖。十、本协议经甲乙双方签字并盖章后立即生效，一式贰份，甲乙双方各执壹份，具有同等的法律效力。 《退场协议》签订后，唐元公司向国基公司支付了《退场协议》第六条第1款约定的工程款1884507.44元，国基公司收到款项后向唐元公司开具了发票金额为1884507.44元的增值税专用发票，唐元公司于2019年11月11日收到发票。2019年11月26日、2019年12月18日，国基公司两次向唐元公司发出《催款函》，要求唐元公司支付《退场协议》第六条第3款中约定的工程款3578195.38元。2019年12月24日，唐元公司函复国基公司：“……贵司退场变更施工单位的更换手续需经过五方验收后方能开展，但贵方资料严重缺失，虽然多次查缺补漏，但截至今日都未能补充完整，严重影响了我司变更施工单位手续的开展，存在重大风险隐患。望贵司积极配合完善资料，尽快进行五方验收，待五方验收通过后，我司才能拨付相应的款项……”2019年12月30日，国基公司第三次向唐元公司发出《催款函》，要求唐元公司支付《退场协议》第六条第3款中约定的工程款3578195.38元和第六条第5款中约定的工程款4575161.86元。2020年1月20日，唐元公司向国基公司支付工程款250万元。 另查明，2018年5月17日，国基公司作为施工单位、广西建通工程监理有限责任公司作为监理单位、广西建业勘察设计有限公司作为勘察单位、广西博厦建筑设计研究院有限公司作为设计单位、唐元公司作为建设单位共同签署并通过了大化县达吽美食小镇酒吧街一期（1#、2#、3#、5#楼）的《地基与基础分部工程质量验收报告》；2019年5月17日，国基公司作为施工单位、广西建通工程监理有限责任公司作为监理单位、广西博厦建筑设计研究院有限公司作为设计单位、唐元公司作为建设单位共同签署并通过了大化县达吽美食小镇酒吧街一期（1#、2#、3#、5#楼）的《主体结构分部工程质量验收报告》；2020年1月20日，国基公司作为施工单位、广西建通工程监理有限责任公司作为监理单位、广西博厦建筑设计研究院有限公司作为设计单位、唐元公司作为建设单位共同签署并通过 9 了大化县达吽美食小镇酒吧街一期（6#、8#、9#、11#、12#、21#、22#楼）的《主体结构分部工程质量验收报告》；2020年1月20日，国基公司作为施工单位、广西建通工程监理有限责任公司作为监理单位、广西建业勘察设计有限公司作为勘察单位、广西博厦建筑设计研究院有限公司作为设计单位、唐元公司作为建设单位共同签署并通过了大化县达吽美食小镇酒吧街一期（6#、8#、9#、11#、12#、21#、22#楼）的《地基与基础分部工程质量验收报告》。 一审法院认为，国基公司与唐元公司双方签订的《退场协议》，是双方对涉案工程进行结算后自愿签署的协议，是双方的真实意思表示，且不违反法律法规的强制性规定，双方均应依约诚实履行义务。针对国基公司的诉讼请求，该院认定如下：1.唐元公司对国基公司请求支付《退场协议》第六条第3款中双方约定的工程款3578195.38元无异议，该院予以确认；2.唐元公司于庭审中提出《退场协议》第六条第5款中“相关部门验收合格”的约定认定标准应为“包括五方验收和相应政府部门的验收”，是对合同约定进行了不利于国基公司的解释，国基公司对此未予认可。根据该院查明的事实，国基公司、广西建通工程监理有限责任公司、广西建业勘察设计有限公司、广西博厦建筑设计研究院有限公司、唐元公司共同签署并通过了大化县达吽美食小镇酒吧街一期（1#、2#、3#、5#、6#、8#、9#、11#、12#、21#、22#楼）的《主体结构分部工程质量验收报告》和《地基与基础分部工程质量验收报告》的行为视为发包方唐元公司对涉案工程已验收合格，《退场协议》第六条第5款中“乙方就建设大化达吽美食小镇的部分工程经相关部门验收合格”约定的付款条件已经成就，故至最后一份《验收报告》出具之日即2020年1月20日，唐元公司应依照该第5款的约定，于2020年1月20日后7个工作日内向国基公司支付剩余的17%工程总造价款项4575161.86元。唐元公司对该条款作出的不利于国基公司的解释，该院不予采纳。另外，《退场协议》第六条第4款中关于国基公司应当在唐元公司支付3578195.38元款项后向唐元公司提交的相关资料的约定，不是《退场协议》第六条第5款中相关款项4575161.86元的支付前置条件，且唐元公司尚未付清该第六条第4款的3578195.38元款项，国基公 10 司未能提交相关材料的行为没有违反《退场协议》的约定，故唐元公司关于国基公司未能提交《退场协议》第六条第4款中约定的相关资料而拒绝支付相应款项的辩解意见不能成立，该院不予采纳；3.《退场协议》中第六条第6款中双方约定的质量保证金807381.50元未到《工程施工合同书》附件《工程质量保修书》中关于“质量保修期”的支付期限，该院不予支持；4.关于违约金。根据查明的事实和《退场协议》第六条第3款的约定，唐元公司认可的3578195.38元款项应于2019年11月11日后7个工作日内（即2019年11月12日至11月20日期间内）支付，唐元公司于2020年1月20日支付的250万元应认定为该3578195.38元款项中的部分，故唐元公司尚欠1078195.38元未支付。根据该院在前述第2项的认定，唐元公司应于2020年1月20日后7个工作日内（即2020年1月21日至2月6日期间内）向国基公司支付剩余的17%工程总造价款项4575161.86元，现唐元公司未能支付该款项，相应的违约金应从2020年2月7日起计算。据此，按照《退场协议》第八条“违约责任”中的约定内容，国基公司请求唐元公司按照约定以中国人民银行同期贷款利率4倍支付违约金的计算标准未超出法律规定和双方的约定，该院予以支持，但国基公司主张的违约金起算时间和基数错误，该院予以纠正如下：以3578195.38元为基数，按照全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率4.15%的4倍从2019年11月21日计算至2020年1月20日；以1078195.38元为基数，按照全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率4.15%的4倍从2020年1月21日计算至2020年2月6日；以5653357.27元（1078195.38元+4575161.86元=5653357.24元）为基数，按照全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率的4倍从2020年2月7日计算至款项付清之日止；5.国基公司主张对“大化达吽美食小镇建设工程二期”工程的折价或拍卖的价款具有优先受偿权有事实和法律依据，该院予以支持。 综上，判决：一、唐元公司于本判决生效之日起三十日内向国基公司支付工程款5653357.24元及违约金（违约金的计算方式：以3578195.38元为基数，按照全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率4.15%的4倍从2019年 11 11月21日计算至2020年1月20日；以1078195.38元为基数，按照全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率4.15%的4倍从2020年1月21日计算至2020年2月6日；以5653357.27元为基数，按照全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率的4倍从2020年2月7日计算至工程款付清之日止）。二、国基对涉案“大化达吽美食小镇建设工程二期”工程折价或拍卖的价款具有优先受偿权。三、驳回国基公司的其他诉讼请求。 本院二审期间，唐元公司围绕其上诉请求提交如下证据：1.《大化瑶族自治县建筑工程质量安全监督站整改通知》，证明国基公司的材料进场未进行报验，送检钢筋厂家与现场材料不相符，已完成的分部分项工程、隐蔽工程，未组织验收就擅自进入下一道工序施工；2.《大化瑶族自治县建筑工程质量安全监督站批复书》，证明国基公司所涉建设的工程已有部分整改，同意恢复施工；3.《1#-6#净高不合格的数据》，证明国基公司所涉建设的工程部分楼栋净高不符合《中华人民共和国国家标准住宅设计规范》的规定，同时没有按照双方合同约定的设计图纸来建设所涉工程；4.《大化瑶族自治县住房和城乡建设局批复》，证明国基公司所涉建设的工程不符合《中华人民共和国国家标准住宅设计规范》的规定，不给予竣工验收；5.《检测报告》，证明国基公司所涉建设的工程大化达吽美食小镇酒吧街一期5号楼填充墙拉结筋和主体结构综合检测部分不合格；6.《发票》，证明国基公司向唐元公司出具的增值税专用发票21434507.44元。国基公司质证认为：1.证据1、证据2作出时间都是在双方签订退场协议之前的材料，退场协议已作了约定和处理，该证据与本案待证事实无关联性；2.对证据3的三性均有异议，该材料由唐元公司单方制作，真实性无法确认；3.证据4与本案无关，国基公司是属于中途退场的项目，该材料写的是针对1#-6#现在的一个整体竣工验收条件的情况，且退场协议已做了约定；4.对证据5的三性均不予认可，该份证据是唐元公司单方委托作出的检测报告，真实性无法确认；5.对证据5无异议。 对唐元公司二审提交的证据，本院认为，因为唐元公司提交前述证据需要证明 12 的内容就是国基公司所施工的部分质量有瑕疵或不合格，但对于质量瑕疵，退场协议已经作了约定处理，质量已经过五方验收，视为唐元公司已经认可了国基公司的施工质量，故该类证据与本案待证事实无关，本院不予采信。 一审判决认定的事实“《退场协议》签订后，唐元公司向国基公司支付了《退场协议》第六条第1款约定的工程款1884507.44元，国基公司收到款项后向唐元公司开具了发票金额为1884507.44元的增值税专用发票”部分有误，应纠正为：《退场协议》签订后，唐元公司向国基公司支付了《退场协议》第六条第1款约定的工程款1884507.44元，国基公司收到款项后依约向唐元公司开具了金额为17234507.44元的增值税专用发票。 一审认定的其他事实属实，本院予以确认。 综合双方当事人的诉辩主张，本院归纳二审争议焦点为：1.唐元公司尚应向国基公司支付工程款及违约金的数额；2.唐元公司应否向国基公司退还质量保证金807381.5元。 本院认为，一审判决认定涉案《退场协议》系双方对涉案工程进行结算后自愿签署的合法有效的协议正确，本院予以确认。 关于唐元公司尚应向国基公司支付工程款及违约金的数额的问题。 因国基公司、广西建通工程监理有限责任公司、广西建业勘察设计有限公司、广西博厦建筑设计研究院有限公司、唐元公司已经对国基公司施工的工程进行了验收，并出具了验收报告，视为已经验收合格，唐元公司应当支付国基公司约定的工程款。涉案工程的总工程款26912716.80元，已支付1355万元和农民工工资600万元，尚欠7362716.80元（26912716.80元－1355万元－600万元）；唐元公司还应支付的工程剩余材料款等折款778195.38元，退还履约保证金200万元、农民工保证金80万元，合计3578195.38元；因工程质量缺陷应扣除95666元；扣除质量保证金807381.50元待质量保证期满后再支付。因此，唐元公司在扣除质保金807381.50元后还应向国基公司支付的款项为：10 13 037864.68元（7362716.80元＋3578195.38元－95666元－807381.50元）。唐元公司在退场协议签订后，按约定向国基公司支付了1884507.44元，国基公司也对应地开具了17234507.44元的增值税专用发票，第一笔款的支付已经完毕。但是，唐元公司并未在收到国基公司于2019年11月11日开具的17234507.44元的增值税专用发票后7个工作日内支付约定的第二笔款3578195.38元，更未支付第三笔款项4575161.86元，但于2020年1月20日支付了250万元，尚欠5653357.24元（3578195.38元＋4575161.86元－250万元），故一审判决判令唐元公司向国基公司支付尚欠的工程款5653357.24元理据充分，本院予以维持，具体理由详如一审判决所述。一审判决确定的违约金计付方法亦符合合同约定，不违反法律法规的强制性规定，本院亦予确认和维持。 唐元公司认为仅需支付第二笔款项中的未支付部分1078195.38元及相应的违约金、因第三笔款项的支付条件尚未成就而无需支付的上诉主张不能成立，理由如下：1.随着行政审批权限改革，现行建筑物的验收制度已经取消综合验收，所谓的“相关部门验收”不再有具体的指向，实践中以设计、勘察、监理、施工、建设五方验收作为竣工验收的标准，本案的国基公司施工的工程已经过设计单位广西博厦建筑设计研究院有限公司国基公司、勘察单位广西建业勘察设计有限公司、监理单位广西建通工程监理有限责任公司、施工单位国基公司和建设单位唐元公司五方联合验收并出具验收合格的报告，唐元公司认为还没有相关政府部门验收合格，不具备支付第三笔款项条件的理由错误，其在上诉中所提的单方制作或单方委托出具的关于质量问题的材料不足以否认五方验收的结论；2.如一审判决所述，更如退场协议所约定，在唐元公司支付3578195.38元款项后，国基公司必须向其提交相关的资料并不是其支付国基公司第三笔款项的前置条件，故唐元公司认为因为国基公司未提交相关材料其暂无需支付第三笔款项的理由亦不成立；3.如前所述，因一审判决认定的支付第二笔款项和第三笔款项的时间节点并无不当，故其确定的计付违约金时 14 间起止节点亦无不当，本院予以确认和维持。 关于唐元公司应否向国基公司退还质量保证金807381.5元的问题。 退场协议确定扣除的95666元仅是针对已经发现的已建成工程存在缺陷的维修价款折抵，从双方的立约意思考究，并不包括质保金，故国基公司认为95666元已经包含质保金的理由不能成立。 涉案《工程质量保修书》约定的质保金保证建设工程质量缺陷期限是从“全部工程进行验收合格之日起算”，因国基公司是中途退场，其仅建设涉案项目的部分工程，即使距离五方验收其已施工的工程合格的时间已过《工程质量保修书》约定的时间，但因目前该项目的全部工程尚未经过竣工验收合格，质量保修期或缺陷责任期尚未起算，国基公司要求唐元公司退还质量保证金807381.5的条件尚未成就，故其要求唐元公司向其退还该质保金的上诉理由不能成立，本院不予采纳。 综上，唐元公司和国基公司的上诉请求均不能成立，应予驳回；一审判决认定基本事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费61738元，由上诉人广西大化唐元房地产开发有限公司负担49864元、上诉人国基建设集团有限公司负担11874元。 本判决为终审判决。 审判长  王国祥 审判员  李剑峰 审判员  韦海平 二〇二〇年十二月十五日 15 法官助理覃婕 书记员兰小盆 本案适用法律法规： 《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定。