湖南省长沙市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）湘01民终13080号上诉人（原审被告）：长沙响亮广告有限公司，住所地：湖南省长沙县星沙街道星城社区安置房****。法定代表人：李艳辉。委托诉讼代理人：肖艳，湖南众铭律师事务所律师。委托诉讼代理人：李步凡，湖南众铭律师事务所实习律师。被上诉人（原审原告）：王强军，男，1970年8月12日出生，汉族，住湖南省宁乡县。委托诉讼代理人：周文颖，湖南科云律师事务所律师。上诉人长沙响亮广告有限公司（以下简称响亮公司）因与被上诉人王强军劳动争议纠纷一案，不服湖南省长沙县人民法院（以下称一审法院）作出的（2020）湘0121民初7404号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭进行了审理。现已审理终结。响亮公司上诉请求：请求改判驳回王强军一审的全部诉讼请求。事实与理由:一、响亮公司与王强军之间不是劳动关系。此前长沙市中级人民法院已判决响亮公司承担的是用工主体责任，那么即便王强军在响亮公司工地受伤，应是直接用工者即案外人首响应承担先行赔偿责任，而响亮公司仅作为补充赔偿责任人。二、在确认双方用工主体责任诉讼中，响亮公司对王强军是否在其工地受伤存疑。一审中王强军提交的工伤认定决定书违法认定双方系劳动关系属于认定事实错误。响亮公司已委托律师对该份工伤认定决定书向长沙市铁路运输法院提起行政诉讼，该份工伤认定决定书并未生效。故一审法院认定事实错误，适用法律错误。王强军辩称：一、一审认定事实清楚，适用法律正确。二、王强军所受伤已经认定为工伤，响亮公司没有依法购买社会保险，应承担工伤保险待遇的赔偿责任。王强军向一审法院起诉请求：1.响亮公司支付王强军一次性伤残补助42756元（6108元/月*7个月）、一次性就业补助金36648元（6108元/月*6个月）、一次性医疗补助金36648元（6108元/月*6个月）；2.响亮公司支付王强军停工留薪待遇24432元（6108元/月*4个月）；3.响亮公司支付护理费2000元（200元/天*10天）、营养费500元、住院伙食补助600元（60元/天*10天）、鉴定检查费600元、鉴定费200元、交通费500元。（以上共计144884元）一审法院认定：1.响亮公司于2017年12月10日承包了广东迦柏实业投资有限公司位于长沙市开福区××路××号希尔顿欢朋酒店的户外广告制作安装工作。案外人首响应从响亮公司处承包了该广告的安装制作人工。2018年3月21日，首响应请王强军到该工地安装广告。2018年3月23日下午，王强军在安装过程中从人字梯上摔落受伤。2018年3月24日至2018年4月3日，王强军因伤在长沙市第四医院住院治疗，合计住院十天。诊断结论为：肋骨骨折（右侧第8-11肋）、胸腔积液、肺挫伤、肺部感染（右下部肺慢性肺炎）、胸膜增厚、高脂血症、肝功能异常。住院期间王强军均由其家人护理，首响应为其支付了全部医疗费用。2.响亮公司与王强军未签订书面劳动合同，也未给王强军购买工伤保险。长沙市开福区人民法院作出（2018）湘0105民初7680号民事判决书，判决响亮公司对王强军承担用工主体责任。响亮公司不服判决提起上诉，长沙市中级人民法院作出（2019）湘01民终2837民事判决书，判决驳回上诉，维持原判。3.2019年6月17日，长沙县人力资源和社会保障局作出编号：2019Ｆ24认定工伤决定书，认定王强军上述所受伤害为工伤。2019年12月4日，长沙市劳动能力鉴定委员会作出长劳鉴201912010号劳动能力鉴定结论书，鉴定结论：王强军构成工伤十级。王强军因鉴定支出检查费600元、鉴定费200元。4.王强军向长沙县劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，仲裁请求：1.响亮公司支付王强军一次性伤残补助42756元（6108元／月＊7个月）、一次性就业补助金36648元（6108元／月＊6个月）、一次性医疗补助金36648元（6108元／月＊6个月）；2.响亮公司支付王强军停工留薪待遇24432元（6108元／月＊4个月）；3.响亮公司支付护理费2000元（200元／天＊10天）、营养费500元、住院伙食补助600元（60元／天＊10天）、鉴定检查费600元、鉴定费200元、交通费500元。2020年5月15日，长沙县劳动人事仲裁委员会作出（2020）长县劳人仲字第36号逾期未作出仲裁裁决证明书，告知王强军该案已逾期，可向法院提起诉讼。5.王强军为维护自身权益，于2020年7月7日诉至一审法院，并提出如上诉讼请求。6.王强军的停工留薪期。王强军主张为4个月，响亮公司认为王强军实际停工期未达4个月即开始工作，应以实际停工期为准。一审法院认为，响亮公司主张王强军实际停工期未达4个月但未能提供任何证据证明，一审法院不予采信。该案中，王强军伤情构成肋骨骨折，客观需要时间休养，一审法院结合王强军伤情，酌情认定其停工留薪期为4个月。7.王强军的伤前待遇标准。王强军主张6108元每月，但未提供任何证据。响亮公司抗辩不认可王强军提出的6108元月工资标准，亦未提交证据证明王强军伤前待遇。一审法院根据2017年湖南省在岗职工年平均工资65994元／年认定王强军的伤前待遇，即每月5500元。一审法院认为：1.关于王强军要求响亮公司支付王强军一次性伤残补助42756元（6108元/月*7个月）、一次性就业补助金36648元（6108元/月*6个月）、一次性医疗补助金36648元（6108元/月*6个月）的诉讼请求，一审法院认为，王强军伤前待遇应按5500元计算，即一次性伤残补助金为38500元，一次性就业补助金为33000元，一次性医疗补助金为33000元，响亮公司未为王强军购买工伤保险，上述损失应由响亮公司直接支付给王强军，一审法院对王强军的该项诉讼请求依法予以部分支持。2.关于王强军要求响亮公司支付王强军停工留薪待遇24432元（6108元/月*4个月），如前所述，王强军实际停工留薪工资为22000元。一审法院对王强军的该项诉讼请求依法予以部分支持。3.关于王强军要求响亮公司支付护理费2000元（200元/天*10天）、营养费500元、住院伙食补助600元（60元/天*10天）、鉴定检查费600元、鉴定费200元、交通费500元。一审法院认为，护理费，住院期间均是王强军家属护理，王强军未举证护理人员的收入水平，一审法院根据湖南省2017年城镇非私营在岗职工居民服务业平均工资47885元/年，认定护理费为1312元（47885÷365×10）；营养费，一审法院依法不予认定；住院伙食补助费，按10元每天计算为100元；鉴定检查费600元、鉴定费200元有票据证明，一审法院依法予以认定；交通费500元，无票据证明，一审法院酌情认定为400元。综上，一审法院对王强军的该项诉讼请求依法予以部分支持。综上，依照《工伤保险条例》第三十七条之规定，判决：一、限响亮公司于在判决生效之日起十日内向王强军支付一次性伤残补助金38500元、一次性工伤医疗补助金33000元、一次性伤残就业补助金33000元、停薪留职工资22000元、护理费1312元、住院伙食补助费100元、鉴定检查费600元、鉴定费200元、交通费400元，以上费用共计129112元；二、驳回王强军的其他诉讼请求。一审案件受理费10元，减半收取5元，由响亮公司负担。本院二审中当事人均未提交新证据。本院二审查明的事实与一审法院查明的事实一致。本院认为，根据本案案情及双方当事人的诉辩意见，本案的争议焦点为：案涉的工伤认定决定书能否作为认定本案事实的依据、响亮公司应否向王强军承担工伤保险待遇的赔偿责任。现分述如下：长沙县人力资源和社会保障局作出案涉工伤认定决定书的行为属于具体行政行为，该行为具有确定力、拘束力、公定力和执行力，即该工伤认定未经法定事由和法定程序被撤销前，行政行为相对人仍需按照该工伤认定行使权利并履行相应的义务。响亮公司对该工伤认定决定书有异议，但未提交证据证明该工伤认定决定书已被撤销，故一审法院采信该工伤认定决定书并无不当。《人力资源和社会保障部关于执行〈工伤保险条例〉若干问题的意见》第七条规定：“具备用工主体资格的承包单位违反法律、法规规定，将承包业务转包、分包给不具备用工主体资格的组织或者自然人，该组织或者自然人招用的劳动者从事承包业务时因工伤亡的，由该具备用工主体资格的承包单位承担用人单位依法应承担的工伤保险责任。”据此，响亮公司将工程发包给不具备用工主体资格的自然人首响应，首响应招用的王强军因工受伤，依法应由响亮公司向王强军承担工伤保险的赔偿责任。综上所述，响亮公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由长沙响亮广告有限公司承担。本判决为终审判决。审判长  王红兰审判员  陈 瑶审判员  黄红萍二〇二〇年十二月十五日书记员  刘 超附该案适用法律条文：《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：(一)原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定;(二)原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更;(三)原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判;(四)原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。