天津市第三中级人民法院民 事 判 决 书（2020）津03民终4101号上诉人（原审被告）：罗滨，男，1982年4月6日出生，汉族，住天津市东丽区。被上诉人（原审原告）：常晓磊，男，1989年7月16日出生，汉族，住天津市东丽区。上诉人罗滨因与被上诉人常晓磊健康权纠纷一案，不服天津市滨海新区人民法院（2020）津0116民初11149号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年9月27日立案后，依法组成合议庭。经过阅卷、询问当事人，依据法律规定，不开庭进行了审理。本案现已审理终结。罗滨上诉请求：1．撤销一审判决第一项；2．改判罗滨给付常晓磊17850.95元或发回重审；3．一、二审诉讼费用由被上诉人承担。事实和理由：一审法院认定被上诉人有护理费损失系认定事实错误。护理费应当根据护理人员的收入状况和护理期限确定，上诉人不认可被上诉人存在护理费损失，被上诉人父母经常居住地不是天津，应当提供其父母来往天津的交通费票据，证明其存在护理费损失的主张。被上诉人对其主张的护理费损失，并未提供的证据，护理费损失的事实并未达到高度可能性。此外，被上诉人曾在2019年08月19日工作过两周，这表明被上诉人生活可以自理，不需要护理人员。一审法院认定鉴定费980元属于民事赔偿范围，属于适用法律错误，应当依法改判。被上诉人主张的鉴定费980元为损伤程度鉴定费，损伤程度鉴定与民事诉讼并无关联。一审法院在证据调查收集和质证过程中，认定事实错误、违反法定程序。天津市天衡司法医学鉴定所出具《司法鉴定意见书》，其所依据的鉴定材料《天津市天津医院门诊病历》、《天津市天津医院诊断证明书》并未进行质证，一审法院调取的证据亦未质证。一审法院认定责任划分为2：8，属于认定事实错误，应当依法改判比例为4：6。上诉人在工作时间主动约架，被上诉人在约架地点首先辱骂上诉人，激化矛盾。上诉人虽然带刀，但刀一直都在刀套中，并未亮刃，亦未挥舞刀具和用刀攻击，被上诉人受伤系上诉人突然握住刀套拼尽全力夺刀，导致刀套破裂，从而划伤被上诉人手掌。常晓磊辩称，同意一审判决，不同意对方上诉请求。常晓磊向一审法院起诉请求：1．请求法院依法判令被告向原告支付医疗费11737元，交通费500元，鉴定费980元。误工费、护理费、营养费、伤残补助金以及上述鉴定产生的鉴定费以实际鉴定为准，暂共计13217元；2．本案诉讼费由被告承担。将第一项诉讼请求变更为：被告向原告支付医疗费11737元，交通费500元，误工费44640元，护理费7404元，营养费6000元，鉴定费980元（公安鉴定），鉴定费1500元，共计72761元。一审法院认定事实：常晓磊与罗滨系同事关系，根据滨海新区公安局夏青路派出所出具的对常晓磊、罗滨询问笔录记载：2019年7月29日上午9时许，双方因工作原因发生矛盾，常晓磊在辱骂罗滨之后，双方约定在工厂外解决矛盾。二人在天津开发区西区南大街北侧湿地公园入口处发生争执，在抢夺罗滨携带的刀具时，刀套破裂导致双方均受伤。后常晓磊在天津市天津医院接受治疗，天津市天津医院诊断为：右手外伤：示指桡侧指神经断裂。共花费医疗费用11737元，罗滨支付618.91元。常晓磊提供交通费用发票为167.6元。天津市津实司法鉴定中心出具的司法鉴定意见书，认定：常晓磊外伤致右手外伤：示指桡侧指神经断裂、手掌可见1cm缝合创口，为轻微伤。天津市津实司法鉴定中心出具鉴定费用为980元的收据。天津市天衡司法医学鉴定所出具的司法鉴定意见书认定，常晓磊误工期限为120天、护理期限为60天、营养期限为60天。天津市天衡司法医学鉴定所出具金额为1500元的鉴定费用发票。根据天津太钢大明金属制品有限公司出具的常晓磊打卡记录显示，2019年8月19日至8月30日，该段期间常晓磊打卡记录为正常，已经上班。自2019年11月5日起，常晓磊恢复上班。另查明，常晓磊在2018年8月至2019年7月平均工资为8093.6元。2019年8月至10月实发工资为8298元，庭审中双方对此均予认可。一审法院认为，常晓磊与罗滨因工作原因发生冲突，致使常晓磊受伤，根据滨海新区公安局夏青路派出所出具的《询问笔录》可以确认。常晓磊与罗滨对事件的发生均有责任。常晓磊应对此负次要责任，罗滨应负主要责任，双方的责任应以2：8划分较为适宜。关于医疗费用，常晓磊花费11737元，其中罗滨垫付618.91元，常晓磊个人支付的费用为11118.09元。关于交通费用，常晓磊主张交通费用为500元，但实际提供发票金额为167.6元，故对超出167.6元部分，一审法院不予确认。关于平均工资，庭审中，常晓磊主张**均工资为8091元，对此一审法院予以确认。关于误工、护理和营养期限的确定，一审法院认为，虽然司法鉴定机构认定误工期限为120天，护理和营养期限各60天，但上述期限并未扣除常晓磊正常打卡上班的期限，而且常晓磊于2019年11月5日恢复上班，故常晓磊误工期限为87天，护理和营养期限各为60天。关于误工费，由于2019年8月、9月、10月常晓磊所在公司已经支付常晓磊部分工资，故已经支付的8298元应予扣除。综上，误工费应为8091元/30日×87日-8298元=15165.9元；关于护理费的赔偿标准，双方均认可为123.4元/日，故护理费为123.4元×60日=7404元；关于营养费的标准，罗滨主张没有医嘱，不存在营养费。一审法院认为，受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。故对罗滨主张不予采信。关于营养费标准问题，常晓磊主张为100元/日，罗滨主张为30元/日，一审法院认为，结合常晓磊伤情情况，应按照30元/日计算，故营养费为30元×60日=1800元。关于两次鉴定费用，一审法院认为，该项费用为必要支出，一审法院予以确认。故医疗费11118.09元、交通费167.6元、误工费15165.9元、营养费1800元、护理费7404元、鉴定费2480元，费用总计为38135.59元，常晓磊应负担7627.12元，罗滨应负担30508.47元。判决：一、被告罗滨于判决书生效后十日内给付原告常晓磊人身损害经济损失30508.47元；二、驳回原告常晓磊其他诉讼请求。如未按照判决指定的期间履行金钱给付义务的，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费减半收取264元，常晓磊负担67.1元，罗滨负担196.9元。二审中，当事人没有提交新证据。本院对一审查明的事实予以确认。本院认为，根据滨海新区公安局夏青路派出所出具的《询问笔录》，常晓磊与罗滨对事件的发生均有责任，常晓磊应对此负次要责任，罗滨应负主要责任，一审认定双方的责任比例为2：8，并无不当，本院予以维持。鉴于认定责任比例时已经考虑罗滨所述刀未出鞘、未挥舞等因素，故对罗滨要求进一步减轻其责任比例的主张，本院不予支持。关于护理费，经鉴定常晓磊需要60天的护理，罗滨主张常晓磊不需要护理的依据不足，一审法院认定护理费为7404元，并无不当，本院予以维持。关于鉴定费980元，该项费用系与本案直接相关的必要、合理支出，本院予以支持。关于鉴定程序问题，一审庭审中常晓磊提交了鉴定意见书，罗滨质证称认可该意见书真实性，其亦未对程序问题提出异议，故鉴定程序符合法律规定。另，一审庭审中对证据进行了举证质证，一审程序无问题。综上所述，罗滨的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条第一款、第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费528元，由上诉人罗滨负担。本判决为终审判决。审判长 王 欣审判员 阎 涛审判员 姜腾飞二〇二〇年十二月八日法官助理王洪飞书记员高志扬附：本裁判文书所依据法律规定的具体条文：1、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条第一款：第二审人民法院对上诉案件，应当组成合议庭，开庭审理。经过阅卷、调查和询问当事人，对没有提出新的事实、证据或者理由，合议庭认为不需要开庭审理的，可以不开庭审理。2、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项：第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；……