湖南省长沙市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）湘01民终12551号上诉人（原审原告）：曾某，男，1969年11月11日出生，汉族，住湖南省武冈市。委托诉讼代理人：李亚军，湖南良光律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：湖南五新隧道智能装备股份有限公司，住所地湖南省长沙经济技术开发区盼盼路**。法定代表人：杨贞柿。委托诉讼代理人:欧玲，女，1989年9月8日出生，汉族，住湖南省宁乡县，系公司员工。上诉人曾某因与被上诉人湖南五新隧道智能装备股份有限公司（以下简称五新公司）劳动争议纠纷一案，不服湖南省长沙县人民法院（以下称一审法院）（2020）湘0121民初3536号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年11月10日受理后，依法组成合议庭进行了审理。现已审理终结。曾某上诉请求：一、撤销湖南省长沙县人民法院（2020）湘0121民初3536号民事判决，改判支持曾某的诉讼请求；二、判令五新公司承担本案诉讼费。事实和理由：一、五新公司为了淘汰曾某，达到让曾某自动离职不用支付经济补偿金或赔偿金的目的，从2019年7月开始至2020年1月，故意不安排曾某劳动。二、因劳动关系，五新公司占有、支配了曾某的劳动时间，却不安排曾某劳动，这既不符合劳动法、劳动合同法的立法精神，也不符合曾某和五新公司建立劳动关系的初衷。1、每星期五天八小时，是我国劳动法律规定的法定工作时间，五新公司既然和曾某建立了劳动关系，占有支配了曾某的劳动时间，就应该至少安排曾某每星期五天八小时工作，以获得劳动收入。但是五新公司安排同车间其他7个工人每个月28天左右再加晚上加班，却只安排曾某每个月上班几天，行为是违法的。2、曾某是家庭的唯一劳动力，妻子残疾，家庭属于低保户，他的收入是家庭的唯一来源，和五新公司建立劳动关系的初衷当然不是每个月只上几天班，每星期五天八小时是其最低的预期。3、五新公司占有、支配了曾某的劳动时间，曾某不能再与其他人建立劳动关系，不能通过提供劳动获得收入，五新公司就应该按照同工同酬原则支付占有劳动时间内的工资，这符合劳动法的基本立法原则。五新公司就应该按照法定每星期五天八小时或者同车间平均工资或者曾某2020年7月前正常上班时间工资支付占有曾某劳动时间的工资。三、2018年2月签订的劳动合同不是双方真实的意思表示，纯粹是五新公司为应付检查、避免未签订书面劳动合同双倍工资而走形式签订的。一审忽视曾某提供的银行流水等反驳证据证明的事实，机械采用该劳动合同是错误的。1、签订合同时，所有员工就是只签一个名字，五新公司收走，填写后再发下来，所有人的工资都是写成最低工资1600元，并且是印刷的。因为实际工资不分正常上班时间和星期六日，每天180元，曾某及其他员工每个月都能拿到5000元左右的工资。所以合同内容中的1600元每月，与事实不符。2、曾某从2014年入职以来，都是每月5000元左右的工资。并且五新公司主张的是计件工资。五新公司提供的劳动合同只是证明双方有劳动关系。五新公司辩称：就曾某要求补足2019年7月至11月工资的诉讼请求，一审法院已经查明公司向其足额发放了2019年7月、11月工资，而2019年8月至10月的实发工资与劳动合同约定的标准工资1600元之间的差额部分，公司认可依据一审判决补足。关于未休年休假工资的差额部分，虽曾某已实际休了年休假，但由于公司考勤管理原因导致考勤表上未体现，公司也认可一审法院要求补足差额部分。曾某向一审法院起诉请求：1、五新公司补足曾某2019年7月工资2753元、2019年8月工资3836元、2019年9月工资3836元、2019年10月工资4052元、2019年11月工资3542元;2、支付年休假工资5000元。以上共计18019元。3、五新公司承担本案诉讼费。一审法院认定事实如下：一、曾某、五新公司无争议的事实。1、曾某于2014年2月入职五新公司，工作岗位初始为电焊工后转为油漆房工人。在职期间，双方签订了书面劳动合同。曾某和五新公司一致认可双方的劳动关系于2020年3月23日因曾某提出辞职而解除。2、五新公司已向曾某发放曾某2019年7月-11月期间提供劳动部分的工资。另，双方认可曾某工资发放时间为本月发上月工资，且每月工资中扣除社保费用548.46元。3、2019年12月，曾某（申请人）以五新公司为被申请人向长沙县劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，仲裁请求与一审诉请一致。2020年2月10日，长沙县劳动人事争议仲裁委员会作出长县劳人仲案字（2019）第1009号仲裁裁决，裁决五新公司于裁决生效之日起十日内支付曾某年休假工资1732.72元，并驳回曾某的其他仲裁请求。之后，曾某因不服该仲裁裁决而诉至一审法院，五新公司未在法定期限内起诉。一审法院认为：一、关于补发2019年7月至11月工资。曾某主张五新公司故意不安排其工作，导致其2019年7月至11月工资锐减，依法应由五新公司按照曾某正常工作期间即2019年7月以前的工资标准予以补足；五新公司主张公司安排曾某轮休系因公司销售订单下降所致，并非故意不安排其工作，且公司已根据考勤表足额计算工资并向曾某发放。经审理查明，五新公司已根据曾某2019年7月-11月出勤天数向其发放了工资，现曾某要求五新公司按照其2019年7月以前的工资标准补足，于法无据，一审法院不予支持。另，根据曾某提交的银行流水和五新公司提交的考勤表，曾某2019年7月-11月的工资分别为：1789.71元、706.73元、704.19元、490.16元、1159.37元，加上曾某每月工资中扣除的社保费用548.46元，五新公司实际上向曾某发放的2019年7月-2019年11月工资分别为：2388.17元、1255.19元、1252.65元、1038.62元、1707.83元，其中2019年8月-2019年10月的工资低于双方签订的劳动合同中约定的标准工资1600元，依法应予补足。以上，一审法院认定五新公司向曾某补发2019年8月-2019年10月工资共计1253.54元［（1600元-1255.19元）+（1600元-1252.65元）+（1600元-1038.62元）］。二、关于未休年休假工资。五新公司主张曾某2019年年休假已于2019年5月、6月休完，并提交考勤表予以佐证；曾某对该考勤表不予认可，并主张未休年休假工资差额5000元。一审法院认为，根据《工资支付暂行规定》第六条的规定，用人单位必须书面记录支付劳动者工资的数额、时间、领取者的姓名以及签字，并保存两年以上备查。本案中，曾某、五新公司解除劳动关系的时间为2020年3月23日，则五新公司应保存2018年3月23日至2020年3月23日期间的工资发放记录备查。根据《职工带薪年休假条例》第三条之规定，曾某2018年3月23日至2020年3月23日的年休假天数为9天［2018年3天+2019年5天+2020年1天］。现曾某对五新公司提交的2019年5月、6月考勤表不予认可，而上述考勤表中载明曾某出勤天数分别为27.5天、25天，均超过每月标准工作时长21.75天，且五新公司未提交其他证据佐证上述考勤表中记录的休假为年休假，应承担举证不能的不利后果，故一审法院认定该休假为曾某正常休息时间。以上，一审法院认定曾某2018年-2020年未休年休假天数为9天。另，根据本案实际情况，结合曾某提交的银行流水，其每月工资中扣除社保费用548.46元的事实，以及一审法院前述认定五新公司应向曾某补发的工资数额，一审法院酌情以曾某2018年12月-2019年11月的平均月工资作为未休年休假工资差额的计算基数，经核算为3337.5元，故五新公司应向曾某支付未休年休假工资差额2762.07元（3337.5元÷21.75天×9天×200%）。综上，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十条第一款，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条，《职工带薪年休假条例》第三条、第五条、第十二条，《工资支付暂行规定》第六条之规定，判决：一、限五新公司于判决生效之日起十日内向曾某支付2019年8月-2019年11月的工资1253.54元、2018年-2020年未休年休假工资差额2762.07元，共计4015.61元；二、驳回曾某的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，减半收取5元，由五新公司负担。本院二审期间，双方当事人均未提交新的证据。本院对一审法院查明的事实予以确认。本院认为，根据当事人的诉辩主张，本案的争议焦点为：一、五新公司应支付曾某的工资差额数额应如何认定；二、五新公司应支付曾某的未休年休假工资数额应如何认定。关于焦点一，经审查，曾某与五新公司《劳动合同书》约定：“乙方（曾某）接受甲方（五新公司）工作岗位的工作时间安排。”2019年7月后，五新公司因订单下降安排曾某以轮休方式上班，并不违反双方劳动合同约定，但五新公司应当保障曾某每月工资不低于双方劳动合同约定的标准工资1600元/月。鉴于此，五新公司应当按照1600元/月标准补足曾某2019年8月至11月工资，曾某要求五新公司按照2019年7月以前的工资标准补足工资差额无事实与法律依据，本院不予支持，一审法院此项判决并无不当。关于焦点二，经审查，二审过程中曾某陈述对一审法院认定的其2018年至2020年未休年休假天数为9天无异议，一审法院以曾某2018年12月至2019年11月的月平均工资核算其未休年休假工资为2762.07元，并无不当。综上所述，上诉人曾某的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。本案二审受理费10元，由曾某负担。本判决为终审判决。审判长  郭天剑审判员  龙付送审判员  陈 瑶二〇二〇年十二月十八日法官助理曾锦书记员方思琪附该案适用法律条文：《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：(一)原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定;(二)原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更;(三)原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判;(四)原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。