福建省莆田市中级人民法院 刑 事 裁 定 书 （2020）闽03刑终600号 原公诉机关莆田市城厢区人民检察院。 上诉人（原审被告人）蔡师，男,1990年4月9日出生于莆田市城厢区，汉族，初中文化，务工,住莆田市城厢区，因涉嫌犯诈骗罪,于2019年12月12日被抓获，次日被刑事拘留,2020年1月17日被逮捕。现羁押在莆田市第二看守所。 莆田市城厢区人民法院审理莆田市城厢区人民检察院指控被告人蔡师犯诈骗罪、盗窃罪一案，于2020年10月29日作出（2020）闽0302刑初427号刑事判决。原审被告人蔡师不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问上诉人，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。 原判认定:一、诈骗罪 1、2018年10月份，被告人蔡师在莆田市城厢区“某某茶叶”店谎称要和被害人柯某合作淘宝，之后被害人柯某便多次通过银行卡、支付宝、微信转账给被告人蔡师324990元（其中通过银行转账274000元、支付宝转账13990元、微信转账37000元），被告人蔡师将大部分钱款用于网络赌博、日常消费等。期间，被告人蔡师归还被害人柯某18622元。 2、2019年8月26日，被告人蔡师以帮助被害人苏某在网上开淘宝店卖茶叶为由，让其提供公民身份证照片、支付宝账号和密码，后被告人蔡师又以刷单、押金为由让被害人苏某给其转账28000元（其中通过支付宝转账15000元、3000元、5000元，通过微信转账5000元）。被告人蔡师将其中24000元用于赌博和日常消费，4000元用于购买电脑，后被告人蔡师将电脑归还被害人苏某。 3、2019年9月25日，被告人蔡师在莆田市城厢区“某某煮茶”茶叶店谎称要帮助被害人林某经营淘宝店铺，之后以刷单、刷后台层级、投资店铺等理由，骗取被害人林某钱款共计196000元用于网络赌博、日常消费。期间，被告人蔡师归还20000元给被害人林某。 4、2018年期间，被害人夏某在莆田市城厢区“和成天下某某茗茶”兼职时结识被告人蔡师，双方于2019年7月再次互加微信。2019年10月13日，被告人蔡师谎称要和被害人夏某做淘宝店赚钱，以刷信用、拿货、支付快递费用等理由，多次骗取被害人夏某钱款共计77900元。期间，被告人蔡师归还7700元给被害人夏某。 5、2019年11月15日，被告人蔡师在莆田市城厢区“某某煮茶”茶叶店以开淘宝店铺为由，骗取被害人黄某6000元，被告人蔡师将该钱款用于日常消费。 6、2017年7、8月间，被告人蔡师在莆田市荔城区“某某文化”茶叶店喝茶时结识被害人王某1。2019年11月18日，被告人蔡师联系被害人王某1谎称能帮助解封被淘宝网封掉的店铺，以给店铺刷流水为由，骗取被害人王某1钱款11000元，被告人蔡师将该笔钱款用于网络赌博。 7、2019年11月18日，被告人蔡师在莆田市荔城区禅院茶礼茶叶店以让被害人陈某投资淘宝店为由，骗取被害人陈某3900元，被告人蔡师将该笔钱款用于网络赌博。 二、盗窃罪 1、2018年10月份，被告人蔡师找到被害人王某2谎称要开淘宝店铺，向被害人王某2借用支付宝，被害人王某2将支付宝账户清空后，便将该空的支付宝账户借给被告人蔡师。2018年10月24日，被告人蔡师在被害人王某2不知情的情况下，使用该支付宝进行网商贷款后转走93398元，并将该笔钱款转走用于日常消费，后被告人蔡师归还被害人王某220000元。 2、2018年9月份，被告人谎称要帮助被害人孙某做淘宝线上推广，并以此为由向被害人孙某索要淘宝账户和密码。同年9月16日、9月19日，被告人蔡师在被害人孙某不知情的情况下先后转走4000元、21000元、20000元、25000元，其中20000元系被告人蔡师使用被害人孙某支付宝进行网贷所得，之后被告人蔡师归还26000元给被害人孙某。 3、2019年12月份，被告人蔡师以刷流水为由向被害人王某1借用支付宝，后被告人蔡师使用该支付宝花呗盗刷497.89元。 2019年12月12日，公安机关在莆田市城厢区永辉超市抓获被告人蔡师，并向其扣押黑色华为Ｐ30手机一部。 原判认定上述事实，有经原审庭审举证、质证的被害人柯某、苏某、林某、夏某、黄某、王某1、陈某、王某2、孙某的陈述，证人胡某的证言，扣押笔录、扣押清单及扣押决定书，提取笔录、“玛雅官网”ＡＰＰ上的信息截图、调取证据通知书、中信银行卡的账户信息及银行交易流水、中国农业银行银行卡交易明细清单、微信聊天记录及转账记录、网商贷及支付宝转账记录、电话录音、还款协议及见证、到案经过及破案报告书，被告人蔡师在侦查阶段的供述等证据证实。 原审法院认为，被告人蔡师以非法占有为目的，采用虚构事实、隐瞒真相的方法骗取他人财物，共计人民币597468元，数额特别巨大；采用秘密手段窃取他人财物三起，共计人民币163895.89元，数额巨大，其行为已分别构成诈骗罪、盗窃罪，依法应当数罪并罚。原判依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第二百六十四条、第六十九条、第六十四条及《最高人民法院、最高人民检察院关于办理诈骗刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条之规定，判决：一、被告人蔡师犯诈骗罪，判处有期徒刑十年三个月，并处罚金人民币十五万元；犯盗窃罪，判处有期徒刑六年三个月，并处罚金人民币二万五千元，决定执行有期徒刑十四年六个月，并处罚金人民币十七万五千元。二、责令被告人蔡师退出赃款人民币七十一万五千三百六十三元八角九分，其中退还被害人柯某人民币三十万六千三百六十八元；退还被害人苏某人民币二万四千元；退还被害人林某人民币十七万六千元；退还被害人夏某人民币七万零二百元；退还被害人黄某人民币六千元；退还被害人王某1人民币一万一千四百九十七元八角九分；退还被害人陈某人民币三千九百元；退还被害人王某2人民币七万三千三百九十八元；退还被害人孙某人民币四万四千元。三、莆田市公安局城厢分局扣押的作案工具向黑色华为Ｐ30手机一部，由扣押机关予以没收。 上诉人蔡师上诉称：1、柯某、苏某、林某、夏某等人与其系合伙关系，其未采取隐瞒欺骗行为；2、玛雅官网的资金流转是其走账的方式，其未赌博；3、支付宝转账、网贷需要本人账号、密码、手机验证码和人脸识别，其无法操作，支付宝转账和网贷经王某2等人同意，其行为不构成盗窃。 经审理查明，原判认定的事实清楚，证据确实充分，据以认定的证据来源合法，内容客观真实且能相互印证，均经原审庭审举证、质证。本院予以确认。 关于上诉人蔡师称柯某、苏某、林某、夏某等人与其系合伙关系，其未采取隐瞒欺骗行为的上诉理由及“玛雅官网”的资金流转是其走账的方式，其未赌博的上诉理由。经查，上诉人蔡师供述其以帮助柯某、苏某、林某、夏某等人操作淘宝店铺为由向被害人要钱，所得钱款提现后用于日常消费及在“玛雅官网”赌博。其供述能够与被害人柯某、苏某、林某、夏某等人陈述、转账记录、微信聊天记录等证据相互印证。该上诉理由与已查明的事实不符，不能成立，不予采纳。 关于上诉人蔡师称支付宝转账、网贷需要本人账号、密码、手机验证码和人脸识别，其无法操作，支付宝转账和网贷经王某2等人同意，其行为不构成盗窃的上诉理由。经查，被害人王某1、孙某、王某2陈述、证人胡某证言能够与微信聊天记录、蔡师出具的还款协议等证据相互印证，证实蔡师以经营淘宝店铺、刷单为由，要走王某1、孙某、王某2的淘宝账户及密码、支付宝账户及密码、验证码等，用上述账户进行网商贷并陆续将贷款转入自己的账户的事实。该上诉理由不能成立，不予采纳。 本院认为，上诉人蔡师以非法占有为目的，采用虚构事实、隐瞒真相的方法骗取他人财物，共计人民币597468元，数额特别巨大；采用秘密手段窃取他人财物三起，共计人民币163895.89元，数额巨大，其行为已分别构成诈骗罪、盗窃罪，依法应当数罪并罚。原判认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项、第二百四十四条之规定，裁定如下： 驳回上诉，维持原判。 本裁定为终审裁定。 审判长  董金勇 审判员  郑文贤 审判员  郑 星 二〇二〇年十二月十八日 书记员  翁燕彬 附引用的法律条文： 《中华人民共和国刑事诉讼法》 第二百三十六条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理： （一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判； （二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判； （三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。 原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。 第二百四十四条第二审的判决、裁定和最高人民法院的判决、裁定，都是终审的判决、裁定。