广西壮族自治区来宾市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）桂13民终1956号 上诉人（一审被告）：闭雄飞，男，1978年2月15日出生，壮族，住广西象州县。 委托诉讼代理人：廖炳旺，广西建开律师事务所律师。 被上诉人（一审原告）：张超来，男，1959年8月14日出生，汉族，住广西象州县。 委托诉讼代理人：欧解静，广西翔磊律师事务所律师。 上诉人闭雄飞因与被上诉人张超来民间借贷纠纷一案，不服象州县人民法院（2020）桂1322民初1240号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年11月13日受理后，依法组成合议庭进行了审理，本案现已审理终结。 上诉人闭雄飞上诉请求：一、撤销一审判决，改判上诉人偿还被上诉人张超来38500元；二、本案一、二审案件受理费由被上诉人负担。 二审期间，上诉人闭雄飞更正上诉请求为：一、撤销一审判决，改判上诉人偿还被上诉人张超来73500元；二、本案一、二审案件受理费由被上诉人负担。事实和理由如下：1.一审判决认定上诉人于2018年2月1日重新出具一张250000元借条，并认定该借条是对2014年的300000元的借款事实及2016年12月15日50000元借款事实的承顶，认定有误。该250000元借款与2014年的借款无关，也不是承顶关系。该250000元是另一笔借款关系，其中的50000元就是2016年12月15日被上诉人借给上诉人的钱，剩余的200000元借款被上诉人并未实际交付上诉人。2.一审认定借款时有口头利息约定是错误的，上诉人也不同意从借款本金中预扣除利息。一审法院并不能确定利率是多少，凭什么称双方有口头利息约定。3.上诉人已经偿还了33笔共计264500元借款，现实际尚欠73500元。一审认定结论尚欠借款金额有误，应予以纠正。 被上诉人张超来二审答辩称：大的方向是同意一审判决的，但2018年11月29日的这20000元并不是偿还本案借款。上诉人有规律地还钱，就是还利息的证明，双方是存在口头利息约定的。上诉人向被上诉人偿还的钱中，除了2016年偿还的这笔100000元是还本金外，其余的都是还利息。 张超来向一审法院提出诉讼请求：1、判令被告归还借款250,000元，支付利息23,750元（按本金250,000元，月0.5%从2019年2月2日起计算至2020年9月2日止。）合计:273,750元及从2020年9月3日至借款还清之日止的利息(按本金250,000元，月0.5%计算）。2、判令由被告承担本案诉讼费。 一审认定的事实：原、被告系亲戚关系。被告因做生意需要资金向原告借款，原告分别于2014年2月25日、2014年3月19日、2014年9月24日向被告支付了借款97,000元、94,000元、97,000元，共计288,000元；2016年12月15日又向被告支付借款50,000元。后被告于2014年9月24日向原告出具借条一张，“今借到张超来人民币叁拾万元整，此借款在2015年12月30日前还清，超期愿承担违约责任。”借款发生后，被告共向原告支付了33笔还款，分别为2014年4月19日3,000元、2014年4月25日3,000元、2014年5月19日3,000元、2014年5月25日3,000元、2014年7月23日6,000元、2014年8月26日6,000元、2014年9月25日6,000元、2014年10月26日9,000元、2014年11月25日9,000元、2015年2月25日9,000元、2015年3月25日9,000元、2015年4月25日9,000元、2015年5月26日9,000元、2015年11月26日9,000元、2015年12月27日9,000元、2016年1月29日3,000元、2016年2月26日3,000元、2016年3月29日3,000元、2016年4月30日3,000元、2016年5月30日3,000元、2016年6月30日3,000元、2016年8月1日3,000元、2016年8月31日3,000元、2016年9月5日100,000元、2016年9月30日2,000元、2016年10月30日2,000元、2016年11月30日2,000元、2017年1月3日2,500元、2017年2月8日2,500元、2017年3月2日2,500元、2017年3月31日2,500元、2017年5月1日2,500元、2018年11月29日20,000元；共计264,500元。2018年2月1日，被告重新向原告出具借条一张，“本人在2018年2月1日借到张超来人民币贰拾伍万元，借款期限到2019年2月1日，特列此据做凭证”。2020年9月10日，因被告未按时偿还借款，原告诉至一审法院，提出上述诉请。 一审法院经查明，全国银行间同业拆借中心2019年9月10日发布的一年期贷款市场报价利率为3.85%。 一审法院认为：合法的借贷关系受法律保护。本案的争议焦点：本案的借款事实是否真实存在，被告是否已偿还完毕的问题？本案中，原告向一审法院提供了三张共计288,000元的银行转账凭证及被告在2014年9月24日所写的30万元的借条相互印证了，在2014年期间，原、被告之间存在有真实的借贷关系。且从借条的金额及银行转账的数额可见，虽然借条中没有对利息的约定，但双方在借款当时就已口头达成了利息的约定，并均同意从借款本金中预先扣除利息。借款发生后，被告也大多依照双方的约定按月向原告支付利息。截止至2017年5月1日止被告共偿还给原告利息144,500元。被告抗辩称，双方没有利息的约定，其偿还的款项全部是偿还本金，与事实不符，故，其抗辩观点，不予采信。 2018年2月1日原、被告双方对借贷关系进行结算，被告向原告重新出具的借条，承认尚欠借款250,000元。庭审过程中，原告已明确表示，2018年2月1日签订的借条后，双方约定不要求支付利息，因此，在2018年2月1日后被告不再每个月向原告支付利息。被告抗辩称，该借条是其所写，但原告未就借条中的数额向其支付借款，该借条借款事实不存在的观点，一审法院认为，该借条是对2014年的借款事实及2016年12月15日5万元借款事实的承顶，且综合被告在2014年至2018年期间偿还本金及利息的情况分析，其在该期间还本付息的数额未达到其应偿还的数额，故，对于被告的抗辩观点，不予采信。 原告要求被告偿还借款本金250,000元及利息，一审法院认为，被告已于2018年11月29日向原告转账支付了20,000元，故，该20,000元应在借款本金中扣除，实际被告尚欠借款本金为230,000元。根据借条约定，被告应于2019年2月1日还清借款，现已逾期，原告要求被告支付逾期利息，理由正当，逾期利息应按全国银行间同业拆借中心2019年9月10日发布的一年期贷款市场报价利率3.85%进行计算。 原告提出被告2018年11月29日转给其的20,000元是果框厂的货款，不是偿还借款的观点，一审法院认为，原告向一审法院提供了果框厂合作协议中，果框厂的账户并不是被告20,000元转入的账户，故，对原告的观点，不予采信。 一审法院判决：被告闭雄飞应于本判决生效之日起十日内偿还给原告张超来借款本金230,000元及逾期利息（以230,000元为基数，按年利率3.85%，自2019年2月2日起计至还清借款之日止）。 本院二审期间，双方当事人均未向法庭提供新证据。 本院经审理查明，一审认定的事实属实，本院予以确认。 本院认为，上诉人闭雄飞于2014年分三次向被上诉人张超来借款共计288000元，但其所出具的借条载明的借款金额为300000元，其差额部分为“砍头息”，足见双方存在口头利息约定。从上诉人事后有规律地按照相对固定的时间和数额清偿借款的情形看，也可以进一步佐证口头利息的存在。因此，上诉人对本案没有利息约定的上诉理由，本院不予采纳。关于上诉人于2018年2月1日出具的250000元借条是否是对2014年的300000元借款及2016年12月15日50000元借款的承顶的问题。本院认为，在上诉人出具250000元借条之前，上诉人只在2016年9月5日清偿了300000元借款的本金100000元（其余还款都是支付利息），剩余的未付本金加上2016年12月15日的50000元借款，与上诉人重新出具的250000元借条数额一致，说明就是承顶关系。上诉人称不是承顶关系，而是另一借贷关系的上诉理由，无证据证实，不予采纳。在上诉人重新出具250000元借条后，上诉人又清偿了20000元借款本金，故此，上诉人还应当向被上诉人清偿剩余230000元借款本息。一审认定结论正确，本院予以维持。 综上所述，上诉人闭雄飞的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费4130元，由上诉人闭雄飞负担。其已预交5406元，应退回1276元。 本判决为终审判决。 审 判 长 蓝东桃 审 判 员 韦海燕 审 判 员 覃奇明 二〇二〇年十二月二十一日 法官助理 廖鹏辉 书 记 员 陈燕妮 附相关法律条文： 1.《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理： （一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定； （二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更； （三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判； （四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。 原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。