湖南省湘西土家族苗族自治州中级人民法院刑 事 判 决 书（2020）湘31刑终125号原公诉机关湖南省永顺县人民检察院。上诉人（原审被告人）彭三平，男，1982年4月29日出生于湖南省永顺县，公民身份号码4331271982********，土家族，小学文化，无业，住永顺县高坪乡雨禾村枯久组。因采用殴打、威胁的方式追债，2013年8月17日被永顺县公安局行政拘留十日，罚款500元。因涉嫌犯抢劫罪，2019年7月31日被刑事拘留，同年9月6日被逮捕。现押永顺县看守所。辩护人黄宏彬，湖南三页律师事务所律师。永顺县人民法院审理永顺县人民检察院指控被告人彭三平犯敲诈勒索罪一案，于二0二0年六月十八日作出（2020）湘3127刑初60号刑事判决。原审被告人彭三平不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭,经过阅卷，讯问上诉人，听取辩护人意见，认为案件事实清楚，决定不开庭审理。本案现已审理终结。原判认定：2017年7月2日，梁定祥与彭三平、王青松、马孝坤及其他人在永顺县芙蓉镇新城社区村部楼附近杨岩坡麻将馆内打红中麻将。当晚23时许，彭三平等人发现梁定祥行为异常，时不时地擦眼睛，遂认定其戴有作弊透视眼镜，要求其退钱。梁定祥不承认作弊，双方发生争执。之后彭三平等人将梁定祥架上彭三平的车，前往古丈医院检查梁定祥是否戴了作弊透视眼镜，由彭三平开车，车上有梁定祥、杨岩坡、马孝坤等人，在彭三平车后面还跟着几辆车。当车行驶至芙蓉镇特大桥时，彭三平停车。由于彭三平、杨岩坡追问，梁定祥承认并取出其配戴的作弊透视眼镜交给杨岩保管，后一行人将梁定祥带至古丈县红石林方向的停车场。彭三平等人要求梁定祥退20万元，梁定祥说拿不出这么多钱，杨剑开车到来，梁定祥坐进杨剑的车里。经几番讲价，梁定祥最终被迫答应给彭三平等人8万元。在讲价过程中，彭三平一方其中一人将梁定祥的鼻子一拳打出血。向开连和向金兰看住唐小连不让其报警。彭三平等人将梁定祥、唐小连带至永顺县高坪乡那咱养猪场，途中彭三平一直与梁定祥坐一辆车，防止其逃跑或报警。梁定祥、唐小连被逼联系亲朋好友借钱。凌晨4、5点钟，梁定祥、唐小连的借款到账后，杨剑开车带唐小连、向开连至中国农行芙蓉镇分理处ATM机上取款14000元。早上7、8点钟，彭三平一行人又将梁定祥、唐小连带至高坪邮政银行，唐小连、向开连到ATM机上取了唐小连银行卡中的人民币2万元，加上梁定祥身上的现金3700元，共37700元现金交给彭三平，梁定祥给彭三平微信转账8000元，彭三平共计得款45700元钱。梁定祥还拿出自己戴的一根黄金项链给向金兰，抵款30000元。之后彭三平等人见梁定祥再拿不出钱，才放梁定祥、唐小连离开。彭三平给王青松分赃款4000元，给马孝坤分赃款6000元，余款分给其余人等，彭三平得赃款12000元。经湘西州擎天司法鉴定中心鉴定，梁定祥的伤构成轻微伤。2019年7月31日，彭三平被抓获归案。原判认定上述事实的证据有：抓获经过，户籍资料，行政处罚决定书，扣押物品清单，湖南省非税收入一般缴款书，银行清单，价格鉴定意见书，伤情鉴定意见书，现场勘验、辨认笔录，证人向开连、杨剑、杨岩坡的证言，被害人梁定祥、唐小连的陈述，被告人彭三平及同案犯马孝坤、王青松、向金兰的供述等。原判认为：被告人彭三平伙同他人以非法占有为目的，非法拘禁受害人并使用暴力殴打受害人致其轻微伤，强行索要财物45700元及一根金项链并当场获得，其中3700元系受害人梁定祥身上现金，系从赌博现场携带，可认定为彭三平等人所输赌资，而另外42000元是梁定祥、唐小连银行存款或向他人借款，该款应当认定为明显超出所输赌资范围，系梁定祥、唐小连的合法财产，且唐小连并非参赌赢钱人员，故该42000元应当认定为抢劫犯罪金额，其行为符合抢劫罪以暴力或胁迫手段当场劫取他人财物的特征，构成抢劫罪。彭三平在共同犯罪中起主要作用，系主犯。彭三平如实供述主要犯罪事实，认罪态度较好，依法予以从轻处罚。判决：一、被告人彭三平犯抢劫罪，判处有期徒刑五年三个月，并处罚金人民币五万元。二、被告人彭三平违法所得3700元，予以追缴。三、责令被告人彭三平退赔给受害人梁定祥、唐小连人民币42000元。上诉人彭三平及其辩护人提出彭三平的行为不构成抢劫罪。经审理查明：一审认定彭三平抢劫被害人唐小连人民币20000元的主要事实清楚，证据确实、充分，本院予以确认；认定彭三平得赃款12000元的事实不清、证据不足，本院不予确认。本院认为，上诉人彭三平以非法占有为目的，采取威胁手段强行索取被害人唐小连人民币20000元，其行为构成抢劫罪。彭三平从梁定祥处抢回的赌资应当依法追缴，上缴国库。彭三平的抢劫所得应当依法退赔被害人。在共同犯罪中，彭三平起主要作用，系主犯。彭三平被抓获归案后，如实供述自己的主要犯罪事实，可以从轻处罚。一审认定彭三平的抢劫数额为人民币42000元和一根金项链；彭三平及其辩护人提出彭三平的行为不构成抢劫罪。经查，梁定祥打麻将作弊被发现，彭三平、马孝坤、王青松等人要求梁定祥退钱。彭三平等人称与梁定祥打牌输了几万元；麻将馆老板杨岩坡亦证明梁定祥在其麻将馆打牌时间有3个月左右，大多数情况下都赢；梁定祥供述自己打牌输钱才作弊。现彭三平等人与梁定祥打牌谁输谁赢，梁定祥何时开始作弊已无法查清。本案不能排除梁定祥打牌作弊骗钱，彭三平等人仅抢回自己被骗钱财的可能，故认定彭三平等人向梁定祥索要钱财系以非法占有为目的的证据不足。从有利于被告人的原则出发，彭三平等人向梁定祥索要财物的行为不构成抢劫罪。本案没有证据证明唐小连与彭三平等人打牌时作弊或其与梁定祥串通作弊，彭三平等人向唐小连索取钱财无正当理由，彭三平等人非法拘禁唐小连，以殴打梁定祥相要挟，向唐小连强行索要财物，并当场取得20000元，其行为符合抢劫罪的构成要件，构成抢劫罪。故一审认定彭三平的抢劫数额错误，应予纠正；彭三平及其辩护人的主要辩护意见不能成立，本院不予采纳。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十三条，第五十二条，第六十四条，第二十五条第一款，第二十六条第一款、第四款，第六十七条第三款，《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（三）项之规定，判决如下：一、维持湖南省永顺县人民法院（2020）湘3127刑初60号刑事判决第二项，即被告人彭三平违法所得3700元，予以追缴；二、撤销湖南省永顺县人民法院（2020）湘3127刑初60号刑事判决第一项、第三项，即被告人彭三平犯抢劫罪，判处有期徒刑五年三个月，并处罚金人民币五万元；责令被告人彭三平退赔给受害人梁定祥、唐小连人民币42000元；三、上诉人彭三平犯抢劫罪，判处有期徒刑三年六个月，并处罚金人民币五万元；（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年7月31日起至2023年1月30日止。罚金限判决生效后十日内缴纳。）四、上诉人彭三平退赔被害人唐小连人民币20000元（限判决生效后十日内付清）。本判决为终审判决。审判长 王 平审判员 鲁勤练审判员 杨向路二〇二〇年十二月十八日书记员 傅炜翔附适用的法律条文如下：《中华人民共和国刑法》第二百六十三条以暴力、胁迫或者其他方法抢劫公私财物的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金;有下列情形之一的，处十年以上有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处罚金或者没收财产：(一)入户抢劫的;(二)在公共交通工具上抢劫的;(三)抢劫银行或者其他金融机构的;(四)多次抢劫或者抢劫数额巨大的;(五)抢劫致人重伤、死亡的;(六)冒充军警人员抢劫的;(七)持枪抢劫的;(八)抢劫军用物资或者抢险、救灾、救济物资的。第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处;应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。第二十六条组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。三人以上为共同实施犯罪而组成的较为固定的犯罪组织，是犯罪集团。对组织、领导犯罪集团的首要分子，按照集团所犯的全部罪行处罚。对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔;对被害人的合法财产，应当及时返还;违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：(一)原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判;(二)原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判;(三)原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判;也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。