昆明市西山区人民法院民 事 判 决 书（2020）云0112民初4085号原告：包崇俄，男，1965年2月10日生，云南省宣威市人，住昆明市五华区。委托诉讼代理人：徐美，郎敏（实习），云南天外天律师事务所律师，特别授权代理。被告：深圳广田集团股份有限公司统一社会信用代码：91440300192359041F法定代表人：范志全住所：深圳市罗湖区。委托诉讼代理人：邱浩、李哲炜，北京大成（昆明）律师事务所律师，特别授权代理。被告：中天建设集团有限公司云南分公司统一社会信用代码：91530100670896934H负责人：赵鸣营业场所：云南省昆明市官渡区彩云北路与珥季路交叉口鼎兴都商务中心A幢12层1201室。委托诉讼代理人：吴佳，男，汉族，1991年3月8日出生，身份证住址：云南省宣威市，系公司员工，特别授权代理。被告：深圳合田建设工程劳务有限公司统一社会信用代码：91440300791722228W法定代表人：叶志泉住所：深圳市罗湖区。委托诉讼代理人：邱浩、李哲炜，北京大成（昆明）律师事务所律师，特别授权代理。被告：刘辉，男，汉族，1977年10月6日生，身份证住址：四川省资中县。委托诉讼代理人：邱浩、李哲炜，北京大成（昆明）律师事务所律师，特别授权代理。原告包崇俄与被告深圳广田集团股份有限公司（以下简称“广田公司”）、中天建设集团有限公司云南分公司（以下简称“中天公司”）、深圳合田建设工程劳务有限公司（以下简称“合田公司”），刘辉提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2020年4月13日立案后，依法适用普通程序公开开庭进行了审理。原告包崇俄及其委托诉讼代理人徐美、郎敏，被告广田公司、合田公司、刘辉的共同委托诉讼代理人李哲炜、被告中天公司的委托诉讼代理人吴佳到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告包崇俄向本院提出诉讼请求：一、四被告连带赔偿原告医疗费、护理费、营养费、住院伙食补助费、后期治疗费、残疾赔偿金、残疾器具辅助器械费、误工费、交通费、鉴定费、精神损害抚慰金共计208445.52元；二、本案诉讼费由被告共同承担。事实和理由：昆明西山区博悦城项目系被告中天公司总承包的工程，其中的装饰装修由被告广田公司分包。2019年4月19日下午5时许，原告包崇俄在从事装修搬运瓷砖过程中，不幸被倒下的瓷砖砸伤右脚，后被送至昆明医科大学第二附属医院治疗，于2019年4月29日出院继续康复治疗。经鉴定原告伤残程度为九级，后期治疗费13000元，误工期180天、护理期60天、营养期90天。后原告找被告多次协商未果，故原告诉至法院。被告广田公司辩称：一、广田公司从博悦城开发商处，即昆明方圆博泰置业有限公司处承包二期工程公共区域及户内装修工程的一标段,与原告诉称的中天公司没有关联性。二、广田公司将上述承包项目当中的劳务以众包工不包料的方式转包给了具备劳务资质的合田公司，符合法律规定，不存在违法分包转包的情形。三、广田公司对原告的诉请和事实及理由不知情，不认可，广田公司与原告没有事实和法律上的关系。被告中天公司辩称：一、原告所从事的北大资源博悦城项目精装修工程不是中天公司所承包，中天公司不是本案适格的被告，原告要求中天公司承担赔偿责任无事实和法律依据，中天公司于2017年8月1日与昆明方源博泰置业有限公司签订了北大资源博悦城项目二期二标段的总承包工程合同，该份合同明确约定了中天公司的承包范围是土建、电气工程以及分界处的防护，在合同附件当中清楚列明了户内的精装修工程，公共区域的精装修工程是由发包人直接发包，与中天公司无关，根据原告陈述，原告受伤是在从事精装修瓷砖搬运的过程中受伤，该受伤与中天公司无关。二、原告也不是中天公司的人，跟中天公司之间不存在劳动合同关系，也不存在劳务用工关系，他的损伤跟中天公司也无因果关系存在，因此中天公司对于本案来说不承担任何责任。被告合田公司、刘辉辩称：一、合田公司的经办人员在知悉原告受伤之后，垫付了医疗费20358元，及住院期间的护理费1125元，上述费用应当作为损失由双方按照责任分担，此外，合田公司先行赔付了5000元，该费用应当在责任分担计算金额后予以扣减。二、原告在从事自己的劳务工作当中，没有尽到自己的小心审慎义务，应当承担相应的过错。三、原告的赔偿标准项目及金额部分，没有事实和法律依据，已有了新的鉴定，原告是农村户口，没有办法证明其具备应当按照城镇居民标准进行赔偿的情形。本院经审理认定事实如下：2017年8月1日，被告中天公司（承包人）与昆明方源博泰置业有限公司（发包人）签订《云南北大资源博悦城项目二期二标段总承包工程施工合同》。被告广田公司与被告合田公司签订了《深圳市建筑施工劳务分包合同》，约定工程承包人即被告广田公司将云南北大资源博悦城项目二期公共区域及户内装饰工程一标段劳务分包给被告合田公司。被告合田公司于2018年12月7日取得建筑业企业资质证书，有效期至2021年6月23日。2019年3月24日，被告合田公司（甲方）与被告刘辉（乙方）签订《劳务分包工程内部承包协议书》，约定甲方将云南北大资源博悦城项目二期公共区域及户内装饰工程一标段项目劳务分包工程以计件承包形式内部承包给乙方刘辉。2019年4月19至2019年4月29日，原告包崇俄在昆明医科大学第二附属医院住院治疗10天，行右双踝骨折切开复位内固定术，出院诊断：1、右双踝骨折，2、踝关节扭伤，3、踝关节半脱位，4、踝关节紊乱，5、凝血功能异常，出院医嘱：1、手术后16天拆线，隔一天换药一次，保持局部及敷料干燥，石膏固定患肢3-4周，2、患肢适当功能锻炼，避免负重下活动，3、一月内骨科门诊复诊，4、不适随诊。原告于2019年4月30日购买佛山轮椅牌医用助行器支出148.5元。原告于2019年5月26日在昆明医科大学第二附属医院门诊就诊支出门诊费106.79元。2019年7月21日，云南现代司法鉴定所出具鉴定意见书，鉴定意见为：包崇俄伤残程度为九级，后期医疗费评估为13000元，误工期评定为180天、护理期评定为60天、营养期评定为90天。原告支付伤残等级鉴定费1000元、后期医疗评定费800元、三期鉴定费800元。被告合田公司申请重新鉴定，本院准予，2020年8月28日，云南天禹司法鉴定中心作出（2020）司鉴字第832052号司法鉴定意见书，鉴定意见为：包崇俄伤残等级为十级伤残；包崇俄后期医疗费用评估为10000元；包崇俄自损伤之日起误工期评定为180日、护理期评定为60日、营养期评定为90日。被告合田公司支付伤残等级鉴定费1000元、后期医疗评定费800元、三期鉴定费800元。2020年1月10日，原告的证人包广署出具书面证言，载明：2019年4月19日下午5点过，包崇俄在博泰城项目工地做工搬运瓷砖，被瓷砖从推车上掉下来砸伤右脚后被送到昆医附二院治疗。包广署出庭作证陈述，原告于4月19日下午五点多在博泰城受伤的，他们也没给我打电话，当天晚上我们送去医院，后来因为受伤比较严重又送去附二院，当时他们医药费也没有付，后来我们报警了，刘辉才来垫付的，原告是受雇于刘辉来工地上班的，平时的工资是刘辉在发。事故发生的过程我没有看到，刘辉说是搬运瓷砖的过程中受伤的。另查明，原告自2017年8月至2019年2月，每月均有云*司账户尾号4733发放的工资。2020年3月30日，云南城投物业融城园城物业服务中心出具《入住证明》，载明包崇俄于2017年11月入住昌源北路融城园城1栋702房。2020年4月6日，宣威市宝山镇包村村民委员会出具《证明》，载明包崇俄及其配偶何二琼自2015年初至今离开包村外出打工。再查明，被告合田公司垫付原告住院费19917.45元、门诊费441元、4月22日至30日期间的护理费1125元、出院后续费用5000元。本院认为，原告明确是以提供劳务者受害责任纠纷向四被告主张权利。《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条规定：个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第一款、第二款规定：雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受分包或者发包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。一、关于责任承担问题：被告广田公司从案外人昆明方源博泰置业公司处承包了云南北大资源博悦城二期公共区域及户内装饰工程一标段，并将该工程项目劳务分包给具备相应资质的被告合田公司，被告合田公司又将劳务分包工程内部承包给被告刘辉完成，被告合田公司及刘辉对原告包崇俄系在从事搬运瓷砖过程中被推车上的瓷砖掉落砸伤的事实无异议，故被告刘辉作为雇主应当对此承担赔偿责任。原告包崇俄已经从事了一段时间的建筑搬运工种，应当有了在建筑工地上的安全意识，但原告包崇俄在提供劳务过程中，未能尽到充分的安全注意义务，未能充分保护好自己在工作中不受伤害，对于损害的发生也存在一定过错，应当减轻被告刘辉的责任。被告合田公司在将装饰工程劳务分包给不具备相应资质的被告刘辉的过程中，存在选任上的过失，作为受益方，其对被告刘辉的赔偿责任承担连带清偿责任。因被告合田公司具备建筑业相应资质，被告广田公司不存在选任上的过失，且被告广田公司明确对被告合田公司将劳务分包给被告刘辉、以及对原告的受伤均不知情，另经查明，被告广田公司与被告中天公司并不存在工程分包情况，故被告广田公司不承担赔偿责任。另，原告与被告中天公司之间不存在劳务关系，故被告中天公司不承担赔偿责任。结合原告自身的过错程度与损害后果的关系大小，本院酌定原告自负10%的责任，被告合田公司与被告刘辉连带承担90%的责任。关于原告主张的损失，1、医疗费，原告支出门诊费106.79元，被告合田公司垫付原告住院费19917.45元、门诊费441元，故原告医疗费总计为106.79+19917.45+441=20465.24元。2、护理费，原告住院10天，被告合田公司已垫付原告住院期间9天的护理费1125元，本院予以确认，根据出院医嘱，原告患肢需固定3-4周，本院确认原告出院后护理期为28天，原告未提交护理人员收入状况，本院根据当地同等级别的护理劳务报酬确定每天护理费150元，计算原告护理费为1125+29×150=5475元。3、营养费，原告因事故受伤住院10天，住院期间需加强营养，但医疗机构并未出具出院后需加强营养的医嘱，故本院仅确认原告住院期间营养费500元。4、住院伙食补助费，原告住院10天，本院按照每天100元的标准计算为1000元。5、后期治疗费，经鉴定原告此次损伤后期治疗费需10000元，本院予以确认。6、残疾赔偿金，原告能够举证证实其于2017年11月入住昆明昌源北路融城园城，其收入来源于城镇，故可以认定原告已在城镇居住、工作、生活达一年以上，应当按照城镇居民的标准计算残疾赔偿金，本院根据2019年城镇常住居民人均可支配收入计算残疾赔偿金为36238×20×10%=72476元。7、误工费，原告住院10天，根据出院医嘱，原告患肢需固定4周，本院确认原告误工期为38天。原告无固定收入，本院根据2019年度建筑业在岗职工年平均工资计算误工费为92036÷365×38=9582元。8、交通费，考虑原告就医确需交通费支出，本院对原告交通费酌定为300元。9、鉴定费，原告支出伤残等级鉴定费1000元、后期医疗评估费800元，被告合田公司支出伤残等级重新鉴定费1000元、后期医疗评估费800元，总计3600元系本案必要鉴定支付的费用，有相应发票予以证实，本院予以确认。原告支出三期鉴定费800元、被告合田公司支出三期鉴定费800元，均无法律依据，本院不予支持。10、精神损害抚慰金，因此次事故并未造成原告严重后果，本院对此诉请不予支持。11、残疾辅助器械费，原告购买轮椅支出148.5元，本院予以确认。综上，原告因此次事故受到的损失为：医疗费20465.24元、护理费5475元、营养费500元、住院伙食补助费1000元、后期治疗费10000元、残疾赔偿金72476元、误工费9582元、交通费300元、鉴定费3600元、残疾辅助器械费148.5元，共计123546.74元，由原告自行承担10%即12354.67元，余款由被告合田公司与刘辉连带承担123546.74-12354.67=111192.07元。扣除被告合田公司已垫付医疗费20358.45元、护理费1125元、出院后续费用5000元、鉴定费1800元，共计垫付28283.45元，被告合田公司及刘辉还应当连带赔偿原告111192.07-28283.45=82908.62元。据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第三十五条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条、第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十六条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：一、被告刘辉于本判决生效之日起十日内赔偿原告包崇俄损失人民币82908.62元；二、被告深圳合田建设工程劳务有限公司对上述款项承担连带清偿责任；三、驳回原告包崇俄的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案案件受理费实收人民币5272元（原告已预交），由原告负担3175元，被告刘辉与被告深圳合田建设工程劳务有限公司连带负担2097元（于支付上述款项时一并支付给原告）。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于云南省昆明市中级人民法院。双方当事人均服判的，本判决即发生法律效力，若负有义务的当事人不自动履行本判决，享有权利的当事人可以在本判决规定的履行期限届满后法律规定的期限内向本院申请强制执行；申请强制执行的期限为二年。审 判 长  郭志勇人民陪审员  周 静人民陪审员  闫一涛二〇二〇年十二月一日书 记 员  陈文华