黑龙江省依兰县人民法院民 事 判 决 书(2020)黑0123民初45号原告（反诉被告）：哈尔滨中合农产品市场有限公司，住所地:依兰县依兰镇三姓路与建设街交叉口处。法定代表人：李进盛，职务：副总经理。委托诉讼代理人：李超，男,1987年3月17日出生，汉族，该公司职工，现住依兰县。委托诉讼代理人:曲绪龙，依兰县依兰法律服务所法律工作者。被告（反诉原告）：大庆奥菱电梯经销有限公司，住所地:大庆市龙凤区万峰路**商服14门。法定代表人：许华军，职务：经理。委托诉讼代理人：刘利，黑龙江威德律师事务所律师。原告（反诉被告）哈尔滨中合农产品市场有限公司（以下简称中合公司）与被告（反诉原告）大庆奥菱电梯经销有限公司（以下简称奥菱公司）买卖合同纠纷一案，本院于2020年1月6日受理后，公开开庭进行了审理，案件审理期间，被告（反诉原告）奥菱公司提出反诉，本院依法受理并决定与本诉合并审理。原告（反诉被告）中合公司委托诉讼代理人李超、曲绪龙,奥菱公司法定代表人许华军及其委托诉讼代理人刘利到庭参加诉讼。本案现已审理终结。中合公司提出如下诉讼请求：1.请求依法判令解除原、被告于2016年4月10日签订的电梯采购安装合同并判令被告给付原告违约金460,000元；2.诉讼费由被告承担。事实及理由：2016年4月10日原、被告签订了电梯采购安装合同，采购安装十六部电梯，合同总价款2,300,000元，按合同约定2016年8月15日原告向被告支付575,000元，第一笔付款后被告无理由延续交货，拖延安装十六部电梯。被告在安装八部电梯后，在没有验收的情况下，原告按合同约定支付给被告920,000元，剩余八部电梯被告不向原告发送《发货确认函》,故意拖延交货，原告多次催告要求被告继续履行合同将剩余八部电梯发货并且安装完毕，被告拒不履行采购义务，致使后八部电梯不能到货及安装。被告的行为违反了双方签订合同中的约定，故原告依据合同规定，请求法院解除合同，并判令被告承担违约责任。被告奥菱公司辩称：1.原告没有按照合同第二条第二款的约定，在电梯按照施工十日内支付345,000元设备款及安装费，依据该条第五款规定，甲方超过此项规定的应付款日九十天未付清款项的，视作为甲方单方废止合同，乙方有权另行处理合同设备的约定，被告方于2016年10月4日开始安装电梯，原告方应在2016年10月14日前将345,000元款项付清，然而原告直到2019年4月份才在被告方不断的催要下分五笔付清了345,000元。依据合同约定原、被告双方在2017年1月2日已经解除了合同，因此原告请求法院判令原、被告解除合同的诉讼请求不能成立；2.前面第一条已经阐述由于原告未按合同履行付款义务，违约在先导致单方面废止合同，被告没有违约情形，不应承担任何违约责任，因此原告方要求判令被告给付违约金的诉讼请求不能成立；3.原告第一笔款项是在2016年8月15日支付的，合同第二条约定应在发货前45天放款，首批八台电梯被告是在2016年9月29日发货的，2016年10月4日首批八台电梯进驻原告工地并于当日开始安装，被告按照合同的约定履行了交货及安装的义务，原告在起诉中称被告无理由延续交货、拖延安装电梯的主张不能成立；4.原告称被告在安装电梯后，在没有验收的情况下，原告按合同约定支付给被告920,000元，首批电梯到达后，原告是组织人员进行了先行验收的,另外合同没有哪一条约定920,000元是以国家有关部门的验收为给付条件的，而且最重要的是知道现在原告处也不具备电梯验收标准中规定的验收条件，因此原告的诉请不能成立。反诉原告奥菱公司向本院提出诉讼请求：1.要求确认《电梯采购安装合同》于2017年1月12日已经解除；2.被反诉人给付电梯款及安装费161,315.20元；3.被反诉人给付反诉人违约金460,000元；4.诉讼费由被告承担。事实和理由：原、被告于2016年4月10日签订了《电梯采购安装合同》，反诉人为被反诉人处安装十六部电梯，总价款为2,300,000元。合同第二条约定被反诉人在发货前四十五天支付设备及安装费575,000元。首批八台电梯反诉人保证安装施工十日内，被反诉人支付345,000元设备款及安装款，同时该设备约定若被反诉人超过规定的应付款日九十天未付清款项，则视作被反诉人单方废止合同，反诉人有权另行处理合同设备。被反诉人并未按照合同第二条的规定及给付345,000元设备款及安装款，而是分四次从2016年11月8日开始支付，直到2019年4月24日才付清，被反诉人的行为违反了合同约定第二条的规定，已其单方废止合同，被反诉人却主张反诉人违约，先行提起诉讼要求被反诉人承担违约责任，反诉人无奈故原告诉至法院，请求人民法院依法驳回被反诉人的诉讼请求，同时确认《电梯采购安装合同》于2017年1月12日已经解除,并判令被告给付电梯款及安装费尾款并承担违约金。反诉被告中合公司辩称:1.合同至今未解除，原告在本诉中出示了租房协议，能够证明2017年4月份被告租赁原告商品房安装电梯设备，证明未解除合同。2019年11月30日反诉人回函中，可以说明至2019年11月30日反诉人同意解除合同，说明合同至今未解除；2.被告交付施工的电梯总价不能以合同第一条的条款1,076,000元计算，应以电梯发票和货运单证明为八部电梯的总价，合同第一条约定八部电梯总价包含合同第七条、第九条约定，有安装验收费用，完工清场费用，后期产品保修费用，156,000元增加到161,315.20元，无事实依据。被反诉人给付反诉人920,000元工程款，包括反诉人欠被反诉人5,315.20元，2019年11月30日反诉人回函中，反诉人承认其给付920,000元工程款包括取暖费款项，现反诉人增加5315.20元无事实依据;3.被告主张的电梯到货时间是2016年9月29日发货，没有提供相关的证据证明到货日期，也没有出示发货的电梯发票证明发货日期，货运站收货日期证明也没有提供，故反诉人不能证明到货日期。在庭审中被反诉人出示了电梯设备进厂开箱检验记录表，有双方验收人员签字和检验验收日期，并证明到货日期为2016年11月8日。到货当日被反诉人立即给付反诉人200,000元。反诉人没有按合同发送投产确认函，被反诉人无法确认施工时间，因此被反诉人无法按合同第二条2.2款给付工程款，只能按被告施工量按施工进度陆续给付第二笔工程款，八部电梯共计920,000元，按合同约定被反诉人没有违约。本院经审理认定本案事实如下：2016年4月10日，中合公司与奥菱公司签订《电梯采购安装合同》，合同约定中合公司在奥菱公司处采购十六部电梯，奥菱公司负责提供电梯设备和安装，合同总价款为2,300,000元。2016年8月15日中合公司给付奥菱公司首期电梯款575,000元，2016年9月29日首批八部电梯发货，2016年10月4日八部电梯货到中合公司处并开始安装，同月24日电梯已经安装到电梯门阶段。2016年11月8日中合公司给奥菱公司转账200,000元，2018年4月26日中合公司给奥菱公司转账50,000元，2018年8月30日中合公司给奥菱公司转账50,000元，2019年4月24日中合公司给奥菱公司转账39,684.8元,中合公司给付奥菱公司电梯款合计914,684.8元。2019年8月16日黑龙江联升律师事务所向奥菱公司发送律师函一份，2019年11月8日中合公司向奥菱公司发送催告函一份，2019年11月30奥菱公司向中合公司发送回函一份。经本院组织双方当事人到电梯安装现场查看，前八部电梯至今没有全部安装完毕，亦没有经相关部门验收合格。现中合公司以要求解除电梯采购安装合同，要求奥菱公司给付违约金为由诉至法院，请求人民法院支持原告诉讼请求。奥菱公司以要求解除电梯采购安装合同、中合公司给付尾欠电梯款并给付违约金为由提起反诉，请求人民法院支持其反诉请求。上述事实，有中合公司与奥菱公司的当庭陈述，中合公司针对本诉和反诉举示法庭的《电梯采购安装合同》一份、付款记录明细单一份、电梯设备进场开箱检验记录一份、黑龙江联升律师事务所律师函一份、中合公司催告函一份、邮政快递回执单两份、奥菱公司回函一份、商铺使用协议书两份、借房申请书一份，奥菱公司针对本诉和反诉举示的《电梯采购安装合同》一份、安川双菱电梯发货单、送货清单各两份、工作联系单一份、龙江银行交易明细五份、增值税普通发票复印件11份、证人证言、视听资料予以证实，本院予以确认并在卷佐证。本院认为，本案争议的焦点为：一、双方签订的电梯采购安装合同的解除时间及及解除范围；二、前八部电梯合同应如何处理；三、违约金是否应当给付及金额。一、双方签订的电梯采购安装合同的解除时间及解除范围。《中华人民共和国合同法》第九十三条规定，当事人协商一致，可以解除合同。当事人可以约定一方解除合同的条件。解除合同的条件成就时，解除权人可以解除合同。双方在《电梯采购安装合同》中的第十条约定“合同签订并生效后，合同双方必须完全履行本合同，任何一乙方不履行合同或者不符合约定的，视为违约，守约方有权解除合同，违约方向守约方支付本合同金额20%的违约金，因此造成守约方损失的，还应赔偿全部损失”。双方虽约定了解除合同的条件，但，约定的解除合同条件的发生，并不导致合同的自动解除，合同必须由解除权人行使解除权才能解除，也就是说，在发生了约定的解除合同的条件以后，只有约定享有解除权的一方当事人，做出解除合同的意思表示，合同才得以解除。本案中，奥菱公司在2017年之前没有证据证明向中合公司做出过过解除合同的意思表示，因此，奥菱公司主张依据合同约定在2017年1月2日双方就已经解除了合同的诉讼请求不符合法律规定，本院不予支持。中合公司在2019年11月8日向奥菱公司发送的《催告通知函》中载明“我司要求贵司自收到通知函之日起七日内，继续进料施工，尽快按合同完成施工，接到通知函七日内未到现场施工，我司将解除合同，并诉讼到法律追究违约责任”。奥菱公司在接到催告函中回复“因贵公司按合同约定未履行违约在先，我公司同意解除合同”。根据双方的意思表示，可以确定双方协商一致，均同意解除合同，因此，在中合公司收到奥菱公司发送回函之日起双方解除《电梯采购安装合同》。双方未在函中说明合同解除的范围，经本院询问，双方均同意解除后八部电梯的合同，因此，本院确认解除双方签订的《电梯采购安装合同》中有关后八部电梯的合同内容。二、前八部电梯合同应如何处理。1．根据合同的履行情况，现前八部电梯已经大部份安装完毕，仅剩余少量收尾工程未完工及没有进行验收，由于电梯属于特种设备，需经有关部门验收后才能投入使用，中合公司要求奥菱公司继续履行前八部电梯合同，完成剩余工程及验收后给付剩余电梯款的主张符合客观实际情况。奥菱公司虽主张由于中合公司安装电梯的工地停工至今、土建及回填部分不符合验收标准，但，奥菱举示的证据不足以说明电梯不符合验收标准是由于中合公司的原因造成的，且双方在案涉合同中明确约定应由奥菱公司组织验收并取得验收合格证明，奥菱公司的主张不符合合同约定和实际情况，本院不予支持。2．前八部电梯尾款是否应当给付。双方签订的案涉合同中的第二条约定了合同金额及付款方式，其中第二款内容中约定了奥菱公司将后八部电梯发货到甲方处并经甲方验收合格后，用合同总额的30%，即，690,000元购买中合公司一期房屋一套。现由于后八部电梯已经解除，无法再按照双方约定的给付方式履行，因此，应当按照合同中约定的前八部电梯的价格计算，前八部电梯总价格为1,076,000元。中合公司主张有5,315.2元是奥菱公司借用中合公司商铺产生的取暖费，但，双方在借房协议中未约定奥菱公司应当给付取暖费，且中合公司未举示取暖费的发票证实该笔费用的实际发生，因此，应当认定中合公司已经给付奥菱公司电梯款914,684.8元，目前尚有161,315.2元电梯款未给付奥菱公司。但是，由于前八部电梯目前没有全部完工并且未经验收，给付剩余电梯款的条件未成就，奥菱公司在反诉中要求中合公司现在就给付161,315.2元电梯款的反诉请求，本院不予支持。奥菱公司应在将前八部电梯全部完工并且验收合格后，向中合公司主张剩余电梯款。三、是否应当给付违约金的问题。1.双方均在诉讼请求和反诉请求中主张由于对方违约，因此应当按照案涉合同约定支付合同总价款2,300,000元的20%，即，460,000元的违约金。中合公司主张因奥菱公司未向其发送后八部电梯的《发货确认函》及前八部电梯没有全部安装完毕为由诉请奥菱公司承担违约责任并给付460,000元违约金。本院认为，双方已经于2019年协商一致解除后八部电梯的采购安装合同，是否发送《发货确认函》已经没有必要。但是，至今为止，前八部电梯至今没有全部完工及验收是客观事实，关于前八部电梯至今为何没有完工，奥菱公司仅举示了中合公司电梯安装工地目前的视频资料和两位证人证言，其举示的证据不足以说明是由于中合公司的原因导致前八部电梯不能全部完工及验收。因此，奥菱公司在应对于前八部电梯至今没有完工承担违约责任。2.奥菱公司主张因中合公司逾期给付前八部电梯的货款，应当承担违约责任。中合公司在奥菱公司前八部电梯到货并安装的情况下，约定应当给付奥菱公司的345,000元中的部分款项（2018年4月26日付款50,000元、2018年8月30日付款50,000元、2019年4月24日付款39,684.8元），在两年多的时间内才陆续全部给付完毕，因此，中合公司存在逾期给付电梯款的违约行为，应当承担逾期给付电梯款的违约责任。综合本案整体履行过程来看，双方在履行合同的过程中均存在过错，均应当向对方承担违约责任，即，属于双方违约的情形。双方的违约程度相当，因此，关于双方请求对方支付违约金的请求，本院均不予支持。综上，本院对于中合公司与奥菱公司诉讼请求和反诉请求中的合法部分予以支持。依据《中华人民共和国合同法》第六十条、第九十三条、第九十七条、第一百零七条、第一百零九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：一、解除原告（反诉被告）哈尔滨中合农产品市场有限公司与被告（反诉原告）大庆奥菱电梯经销有限公司于2016年4月10日签订的《电梯采购安装合同》中有关后八部电梯的合同；二、被告（反诉原告）大庆奥菱电梯经销有限公司于2021年5月1日前完成前八部电梯的全部安装工程并取得验收合格的相关证明；三、驳回哈尔滨中合农产品市场有限公司的其他诉讼请求；四、驳回大庆奥菱电梯经销有限公司的其他反诉请求；本诉案件受理费4,100元，由原告哈尔滨中合农产品市场有限公司负担4,000元,由被告大庆奥菱电梯经销有限公司负担100元；反诉案件受理费5,006.58元，由反诉原告大庆奥菱电梯经销有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于哈尔滨市中级人民法院审判员  冼昌琼二〇二〇年十二月九日书记员  石雪莹