福建省宁德市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）闽09民终1333号 上诉人（原审被告）：福建万成港口开发有限公司，住所地福建省福鼎市桐城玉龙北路**（金九龙大酒店****第**），统一社会信用代码：91350982671910128U。 法定代表人：杨义满，该公司执行董事。 委托诉讼代理人：董帝銮，福建惠尔律师事务所律师。 委托诉讼代理人：郭冬葵，福建惠尔律师事务所律师。 被上诉人（原审原告）：福建省福鼎市二建建筑工程有限公司，住，住所地福建省福鼎市山前望景园******一社会信用代码：913509821575013802。 法定代表人：张庆良，该公司执行董事兼总经理。 委托诉讼代理人：张图，福建于飞律师事务所律师。 委托诉讼代理人：雷晶晶，福建于飞律师事务所律师。 上诉人福建万成港口开发有限公司（以下简称万成公司）因与被上诉人福建省福鼎市二建建筑工程有限公司（以下简称二建公司）建设工程施工合同纠纷一案，不服福建省福鼎市人民法院（2019）闽0982民初2819号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年11月2日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。 上诉人万成公司上诉请求：撤销一审民事判决，予以改判。事实和理由：一审法院认定工程项目误工损失880200元，且认定二建公司只承担10%误工损失过错责任，明显错误。福建闽审工程造价咨询有限公司出具的《白琳镇万成物流仓储及配套码头项目工程工程造价鉴定意见书》不能作为工程项目损失的依据。涉案工程项目若存在误工损失，也应由二建公司自行承担，万成公司不承担赔偿责任。 被上诉人二建公司辩称，原审对双方确认的损失额予以确认基本是准确的，对损失承担的认定是比较合理的。 二建公司向一审法院起诉请求：判令万成公司偿还其工程款共计2192346元（其中含停工损失费880200元）。 一审法院认定事实：万成公司系位于白琳镇的万成物流仓储及配套码头项目业主。二建公司在征得万成公司口头同意的情况下，于2017年7月5日进场施工。后因受当地村民阻工，万成公司于2017年11月28日向福鼎市政府和白琳镇政府出具《关于万成物流仓储及配套码头项目工程延误的报告》，请求给予协调以加快施工进度。同时，双方就2017年7月5日起至2017年12月30日止二建公司进场后的工程项目误工损失合计880200元予以确认。经鉴定，二建公司已挖填区域总面积8077.8㎡，总填方6089.7m³，总挖方6619.5m³，土石方工程造价68757元，工程项目误工损失880200元，项目部活动板房42963元，合计工程款991920元。经二建公司多次催要，万成公司至今未予支付。 一审法院认为：二建公司与万成公司虽未签订书面的建设工程施工合同，但二建公司在征得万成公司口头同意的情况下进场施工，双方就此已形成事实上的工程施工合同关系。万成公司作为发包方应对其拖欠承包方二建公司的工程款承担清偿责任。二建公司请求万成公司支付工程款的主张于法有据，但其主张工程款2192346元与查明的事实不符，应以该院确认的数额为准，即土石方工程造价68757元、工程项目误工损失880200元、项目部活动板房42963元。因进场施工后即受到村民阻工而无法继续施工，二建公司在此情形下仍让挖机长期驻扎工地，由此造成的误工损失，其主观上有一定过错，应承担相应的民事责任，结合本案查明的事实，酌定由二建公司承担10%的误工损失过错责任，即880200元×10%=88020元。万成公司关于误工损失的部分抗辩意见，予以采纳；其他抗辩意见因其未能提供相应证据予以证明，不予采纳。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第三十六条、第一百零九条，《中华人民共和国民法通则》第一百零六条第二款，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十九条和《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条的规定，判决：一、万成公司应于判决生效之日起十日内支付二建公司工程款903900元；二、驳回二建公司的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费24339元，鉴定费38608元，合计62947元，由二建公司负担36994元，万成公司负担25953元。 二审中，当事人没有提交新证据。一审查明的事实中，仅有万成公司对“双方就2017年7月5日起至2017年12月30日止二建公司进场后的工程项目误工损失合计880200元予以确认”部分提出异议。一审查明的其他事实，有相关证据予以佐证，双方当事人均未提出异议，本院予以确认。 本院认为，当事人二审争议的事实是误工损失的认定和承担。《中华人民共和国合同法》第三十二条规定：“当事人采用合同书形式订立合同的，自双方当事人签字或者盖章时合同成立。”根据该规定，当事人在合同书上的签字、盖章的效力，是表明合同内容为当事人的真实意思表示，当事人据此享有合同权利、履行合同义务。查六份《工程项目误工损失分析报告》记载的误工损失合计880200元，本案双方在报告文本中各自的“审核意见”处加盖公章，此举表明报告内容为双方的真实意思表示，双方对于事后依此享权担务理应有所预料。现万成公司以报告系双方通谋夸大事实的产物作为抗辩事由，依法应当对此承担举证证明责任，且证明标准应达到令法院“确信该待证事实存在的可能性能够排除合理怀疑”的程度。万成公司未能提供相关证据，应承担不利的后果。因此，一审按照报告内容认定误工损失，有事实和法律依据，本院亦予认定。本案双方未就误工损失的承担进行约定，依《中华人民共和国合同法》第二百八十三条规定，按照约定的时间和要求提供场地是发包人的义务，发包人履行此义务不符合约定的，承包人有权要求赔偿停工、窝工等损失。根据日常生活经验法则，承包人非经发包人准许无法进场施工。因此，万成公司至迟应于二建公司于2017年7月5日进场时提供具备施工条件的场地。双方均称工程延误系因村民阻工所致，但根据《中华人民共和国合同法》第一百二十一条规定，当事人一方违约即便是因第三人的原因造成，也应当向对方承担违约责任。故此，本案误工损失原则上应由万成公司承担。一审考虑到二建公司没有采取适当措施致使损失扩大的情节，酌定二建公司自行承担10%的损失，系对合同法减损规则的正确运用，本院予以支持。工程造价鉴定意见系遵循上述思路所得出，故应予采信。 综上所述，万成公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国合同法》第三十二条、第一百一十九条第一款、第一百二十一条、第二百八十三条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第八十六条第一款规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费11722元，由上诉人福建万成港口开发有限公司负担。 本判决为终审判决。 审判长  彭祖斌 审判员  郑 彦 审判员  孙 雯 二〇二〇年十二月七日 书记员  蔡薇薇 附相关法律条文： 《中华人民共和国合同法》 第三十二条当事人采用合同书形式订立合同的，自双方当事人签字或者盖章时合同成立。 第一百一十九条第一款当事人一方违约后，对方应当采取适当措施防止损失的扩大；没有采取适当措施致使损失扩大的，不得就扩大的损失要求赔偿。 第一百二十一条当事人一方因第三人的原因造成违约的，应当向对方承担违约责任。当事人一方和第三人之间的纠纷，依照法律规定或者按照约定解决。 第二百八十三条发包人未按照约定的时间和要求提供原材料、设备、场地、资金、技术资料的，承包人可以顺延工程日期，并有权要求赔偿停工、窝工等损失。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第一百七十条第一款第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理： （一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定； …… 《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》 第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。 在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。 《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》 第八十六条第一款当事人对于欺诈、胁迫、恶意串通事实的证明，以及对于口头遗嘱或赠与事实的证明，人民法院确信该待证事实存在的可能性能够排除合理怀疑的，应当认定该事实存在。