四川省会理县人民法院 民 事 判 决 书 （2020）川3425民初1543号 原告：冯天华，男，汉族，1976年3月14日出生，四川省会理县人，村民，住四川省会理县。 委托诉讼代理人：田正武，男，汉族，1972年5月23日出生，四川省仪陇县人，村民，住仪陇县。 被告：凉山州金宇建设有限责任公司，住所地：西昌市建昌西路尤家屯路**，统一社会信用代码：915134002130011387。 法定代表人：邓燕，系该公司董事长。 委托诉讼代理人：刘良国，四川森炎律师事务所律师，代理权限为：特别授权。 委托诉讼代理人：胡仕云，代理权限为：特别授权。 被告：叶昌君，男，汉族，1973年12月21日出生，四川省泸县人，村民，住泸县。 委托诉讼代理人：龙果，四川民慷律师事务所律师，代理权限为：一般代理。 原告冯天华与被告凉山州金宇建设有限责任公司、叶昌君提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2020年5月14日受理后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理，原告冯天华以及委托诉讼代理人田正武与被告凉山州金宇建设有限责任公司以及委托诉讼代理人刘良国、胡仕云和被告叶昌君以及委托代理人龙果到庭参加诉讼，本案现已审理终结。 原告冯天华向本院提出诉讼请求：1、请求人民法院依法判决或者调解，被告连带赔偿原告后续医费、护理费、误工费、营养费、伤残赔偿金、被抚养人生活费、门诊费、鉴定费等共计451267.31元；2、本案诉讼费由被告方承担。事实及理由：2019年7月左右，原告经工友车林孝介绍认识被告叶昌君,之后在会理县城北棚改（城中村人才公寓）安置房项目工地从事钢筋捆扎作业（点工每天240元），同时工作的工友还有龙应菊、张宗清，陈飞代替叶昌君对我们工作时间、进度等进行管理。2019年10月11日上午八时许，原告在该项目工地从事钢筋捆扎作业时从二楼坠落一楼，被送往会理县人民医院治疗，2019年10月23日出院，2020年4月1日，原告委托南充鼎正司法鉴定所进行鉴定，鉴定为九级伤残。事故发生后，被告叶昌君垫付医疗费8000余元。赔偿事宜原、被告协商未果。综上所述，原告受被告叶昌君雇佣,在工作期间人身遭受损害，被告凉山州金宇建设有限责任公司未尽到审慎义务，将工程承包给没有资质的自然人，二被告理应连带承担原告的损失。故依据我国《侵权责任法》第35条和最高人民法院《人身损害赔偿解释》第11条和最高人民法院（88）民法证字第第一号《关于雇工合同因当严格执行劳动保护法规问题的批复》和《民事诉讼法》第119条、第121条的规定，特向法院提起诉讼。庭审中原告要求按照2020年新标准计算误工费、护理费。 被告叶昌君辩称，原告单方委托凉山州以外的司法鉴定机构对被告显失公平,根据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第四条：承包人非法转包、违法分包建设工程或者没有资质的实际施工人借用有资质的建筑施工企业名义与他人签订建设工程施工合同的行为无效。因而，此属违法分包而无效；若要赔偿，应由凉山州金宇建设有限责任公司承担赔偿责任，被告叶昌君已垫付的8452.4元的医疗费应该返还，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条因侵权致人精神损害，但未造成严重后果，受害人请求赔偿精神损害的，一般不予支持。”所以，原告的精神损害赔偿主张不应得到支持。 被告凉山州金宇建设有限责任公司辩称，原告受伤和被雇佣是事实，原告的伤残等级评定过高。 双方当事人围绕诉讼请求提交了证据，会理县人民法院委托四川中信司法鉴定中心出具的鉴定意见，本院组织当事人进行了证据交换和质证，对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。根据上述有效证据和双方当事人陈述，本院确认如下事实：会理县城北棚改（城中村）系被告凉山州金宇建设有限责任公司中标工程，公司将劳务分包给无建筑资质的胡仁光，2019年6月15日胡仁光将工程分包给无建筑资质的被告叶昌君，被告叶昌君又将部分劳务交由原告冯天华施工。2019年10月11日，原告在会理县城北棚改（城中村人才公寓）安置项目工作时从二楼坠落到一楼受伤，伤后到会理县人民医院住院治疗，诊断为：1、右髌骨开放性粉碎性骨折，2、右膝关节皮肤挫裂伤。住院8天，叶昌君支付医药费8452.4元，原告支付门诊费125元。2020年4月1日，南充鼎正司法鉴定所出具鉴意见，原告的伤鉴定为九级伤残，续医费、康复费10000元，住院治疗期间及住院后护理（平均）1人护理，共计90天，营养费时限60天，营养费为1800元，误工工期180天。花去鉴定费2600元，2020年6月11日被告凉山州金宇建设有限责任公司申请重新鉴定，2020年10月11日四川中信司法鉴定中心出具鉴定意见，冯天华右骸骨粉碎性骨折经治疗后遗留右膝关节功能丧失属十级伤残。被告凉山州金宇建设有限责任公司支付鉴定费、住宿费、交通费、检查费合计3508.81元。现原告冯天华诉至本院要求二被告连带赔偿损失451267.31元。 另查明，原告冯天华未在家务农，在城镇务工从事建筑业二十余年，生活来源于城镇。 本院认为，本案争议的焦点一、被告凉山州金宇建设有限责任公司是否具有选任过失与承包方雇主被告对原告所受损害是否要承担连带赔偿责任？根据《中华人民共和国建筑法》第二十二条、第二十九条之规定可以看出，本案凉山州金宇建设有限责任公司应将中标工程发包给有相应资质条件的单位，其明知接受发包业务的胡仁光没有相应资质条件而仍将该工程发包给胡仁光，胡仁光又将工程转包给没有相应资质的承包人（雇主）叶昌君。被告凉山州金宇建设有限责任公司应认定具有选任过失。对于雇员受损应承担责任。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条、第一款规定了雇主应当承担赔偿责任；《侵权责任法》第三十五条规定了个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任；《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条、第二款规定雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包方、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。综合上述法律规定，本案叶昌君作为雇主，在无相应建筑资质的情况下组织原告冯天华等人捆扎钢筋，明显具有过错，且在冯天华施工过程中，被告叶昌君未采取有效的安全防护措施，故对冯天华的损失被告叶昌君应承担赔偿责任，凉山州金宇建设有限责任公司明知胡仁光不具有建筑资质，胡仁光又将工程分包给无相应资质的被告叶昌君显然具有选任过失，应与雇主即叶昌君承担连带赔偿责任。原告方和被告方争议的焦点二、原告的伤残评等级是否过高？本案中原告冯天华与被告叶昌君之间是雇佣与被雇佣的关系，是劳务合同关系，不是劳动合同关系，其伤残鉴定标准应按人体损伤残疾程度评级，应为十级伤残。争议焦点三、是否需要支付被扶养人生活费？本案中原告的伤被评定为十级，其伤残等级没有达到六级以上，所以不能计算被扶养人生活费，要求计算被扶养人生活费的理由不能成立，不予以支持。争议的焦点四、伤者原告冯天华赔偿标准的问题。伤者冯天华虽然是农村户口，但在城镇打工二十年以上，有稳定的收入，其经常居住地和主要生活来源均为城镇，有关赔偿费用应当按照城镇人口标准计算。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条：“受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被抚养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。”经本院核实原告的损失如下：医疗费125元，后续手术费10000元，误工费180天×145元=26100元、护理费住院8天×150元=1200元+出院82天×120元=11040元、伤残赔偿金36154元×20年×10%伤残系数=72308元、鉴定费2600元、营养费60天×30元=1800元，合计123973元，应扣除第二次鉴定费已垫付的3508.81元。实际应付120464.19元。综上所述，原告的诉讼请求合理部分本院予以支持。依照上述法律规定判决如下： 一、原告冯天华的损失医疗费、后续手术费、误工费、护理费、伤残赔偿金、鉴定费、营养费合计123973元，应扣除第二次鉴定费已垫付3508.81元。实际应付120464.19元。由被告凉山州金宇建设有限责任公司、叶昌君连带赔偿，此款于本判决生效后十五日内付清； 二、驳回原告冯天华的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费2656元，减半收取计1328元，原告冯天华负担328元，被告凉山州金宇建设有限责任公司、叶昌君负担1000元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于四川省凉山彝族自治州中级人民法院。 审判员  刘波 二〇二〇年十二月二十日 书记员  陈靖 附本案法律条文： 《中华人民共和国建筑法》第二十二条:建筑工程实行招标发包的，发包单位应当将建筑工程发包给依法中标的承包单位，建筑工程实行直接发包的，发包单位应当将建筑工程发包给具有相应资质条件的承包单位。 第二十九条：建筑工程总承包单位可以将承包工程中的部分工程发包给具有相应资质条件的分包单位；但是，除总承包合同中约定的分包外，必须经建设单位认可。施工总承包的，建筑工程主体结构的施工必须由总承包单位自行完成。建筑工程总承包单位按照总承包合同的约定对建设单位负责；分包单位按照分包合同的约定对总承包单位负责。总承包单位和分包单位就分包工程对建设单位承担连带责任。禁止总承包单位将工程分包给不具备相应资质条件的单位。禁止分包单位将其承包的工程再分包。 《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条：雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任，雇佣关系以外的第三人造成雇员人身损害的，赔偿权利人可以请求第三人承担赔偿责任，也可以请求雇主承担赔偿责任。雇主承担赔偿责任后，可以向第三人追偿。 雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。 属于《工伤保险条例》调整的劳动关系和工伤保险范围的，不适用本条规定。 《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条：个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。 附件： 原告冯天华提交的证据有：1、原告身份证明信息2份；2、会理县人民医院住院病历1份及费用清单4张；3、分包合同1份及照片2张；4、转帐凭证2张；5、南充鼎正司法鉴定所鉴定意见书1份及发票1张；6、被扶养人身份信息3份及会理县老街乡石厂村民委会证明1份。 被告凉山州金宇建设有限责任公司向本院提交的证据有：1、建筑工程钢筋班组合同1份；2、鉴定费发票1张；住宿费发票1张；3、燃油费发票3张、过路费票据2张、停车费票据6张；4、餐费票据7张；5、检查费票据3张。 被告叶昌君没有向本院提交证据。 会理县人民法院委托四川中信司法鉴定中心出具的鉴定意见1份。