湖北省武汉市中级人民法院刑 事 判 决 书（2020）鄂01刑终455号原公诉机关湖北省武汉市黄陂区人民检察院。上诉人（原审被告人）陈攀，女，1979年5月1日出生于湖北省武汉市，汉族，中专文化，个体户，户籍地武汉市黄陂区。曾因犯赌博罪于2014年5月5日被判处有期徒刑九个月，缓刑一年，并处罚金人民币五万元。因涉嫌犯非法拘禁罪于2019年4月28日被刑事拘留，因涉嫌犯敲诈勒索罪于同年6月5日被逮捕。现羁押于武汉市第一看守所。辩护人罗剑、詹良驹，湖北山河律师事务所律师。上诉人（原审被告人）张杨，男，1991年1月11日出生于湖北省武汉市，汉族，中专文化，务工，住武汉市黄陂区。因涉嫌犯非法拘禁罪于2019年9月16日被刑事拘留，因涉嫌犯敲诈勒索罪于同年9月26日被逮捕。现羁押于武汉市黄陂区看守所。辩护人彭帆晴，湖北兆信律师事务所律师。原审被告人陈应辉，男，1985年3月24日出生于湖北省武汉市，汉族，初中文化，务工，住武汉市黄陂区。因涉嫌犯非法拘禁罪于2019年4月28日被刑事拘留，因涉嫌犯敲诈勒索罪于同年6月4日被逮捕。现羁押于武汉市黄陂区看守所。原审被告人王耀，男，1982年10月29日出生于湖北省武汉市，汉族，初中文化，务工，户籍地武汉市黄陂区。曾因犯窝藏罪于2011年1月12日被判处拘役五个月。因涉嫌犯非法拘禁罪于2019年4月28日被刑事拘留，因涉嫌犯敲诈勒索罪于同年6月4日被逮捕。现羁押于武汉市黄陂区看守所。原审被告人杨建红，男，1980年8月18日出生于湖北省武汉市，汉族，初中文化，务工，住武汉市黄陂区。因涉嫌犯非法拘禁罪于2019年4月28日被刑事拘留，因涉嫌犯敲诈勒索罪于同年6月4日被逮捕。现羁押于武汉市黄陂区看守所。湖北省武汉市黄陂区人民法院审理湖北省武汉市黄陂区人民检察院指控原审被告人陈攀、陈应辉、王耀、杨建红、张杨犯敲诈勒索罪一案，于2020年4月13日作出（2019）鄂0116刑初918号刑事判决。原审被告人陈攀、张杨不服，均提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，经过阅卷，讯问被告人，听取辩护人及检察机关的意见，认为事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。原判决认定：2017年6月，被告人陈攀与武汉正商书院有限公司签订了合作协议，并向该公司缴纳了人民币（以下币种同）12.5万元成为该公司合伙人。为此，被告人陈攀认为其应参与公司分红和给付其费用而与该公司存在经济纠纷。2019年4月25日14时许，被告人陈攀与武汉正商书院有限公司法定代表人刘某、副院长邢某约定在位于黄陂区前川街向阳大街“贰号茶楼”201房间见面。双方约定见面地点和时间后，被告人陈攀随即邀约被告人陈应辉，并要求被告人陈应辉再找几个人帮忙，被告人陈应辉随后邀约了被告人王耀、杨建红、张杨，被告人陈攀、陈应辉、王耀、杨建红、张杨先后至该茶楼201房间。当被告人陈攀等人到该房间后，以在履行合同中花费了大额费用及未获得公司分红为由对刘某进行辱骂、威胁，被告人陈应辉、王耀、杨建红分别对刘某实施了殴打，被告人陈攀同时要求刘某拿出50万元解决所提要求。刘某、邢某被迫分别通过支付宝、银行卡转账方式在该房间及黄陂区人民医院向被告人陈攀给付共计10万元，期间刘某被迫向被告人陈攀出具了40万元的借条，至当日17时许离开。事后，被告人陈攀通过微信转账的方式向被告人陈应辉给付了好处费4000元，该款项由被告人陈应辉、王耀、杨建红、张杨共同挥霍。经武汉市公安局黄陂区分局委托湖北涵信会计师事务所审计，武汉正商书院自2017年1月至2019年9月期间，并无盈利。案发后，被告人张杨于2019年9月16日向公安机关投案，到案后如实供述了自己的主要犯罪事实。被告人陈攀将刘某出具的借条归还给刘某。另查明，在一审审理过程中，被告人陈应辉亲属代为退还违法所得4000元，并预交罚金2万元。原审认定上述事实，有受案登记表及到案经过，被害人陈述，证人证言，营业执照、合伙人合伙协议、招生名录，资产负债表、利润表、审计报告，银行转账记录、微信截图、借条，辨认笔录，视听资料，常住人口基本信息表、刑事判决书以及被告人的供述与辩解等证据证实。原审法院认为，被告人陈攀邀约被告人陈应辉、王耀、杨建红、张杨以非法占有为目的，采取威胁、要挟的手段强行索取他人钱财，数额巨大，其行为均构成敲诈勒索罪。被告人陈攀、陈应辉、王耀、杨建红、张杨在共同犯罪中另有部分犯罪未遂，应酌定从重处罚。被告人陈攀、王耀、张杨有犯罪前科，依法应酌定从重处罚。被告人张杨犯罪后能自首，依法可减轻处罚。被告人陈应辉、杨建红、张杨当庭认罪，依法可酌定从轻处罚。被告人陈应辉近亲属代为退赃，并代为预交罚金，对被告人陈应辉还可酌情从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第二百七十四条、第二十五条第一款、第六十七条第一款、第五十二条、第五十三条、第六十四条的规定，判决如下:一、被告人陈攀犯敲诈勒索罪，判处有期徒刑四年八个月，并处罚金人民币三万元；二、被告人陈应辉犯敲诈勒索罪，判处有期徒刑三年三个月，并处罚金人民币二万元（已缴纳）；三、被告人王耀犯敲诈勒索罪，判处有期徒刑四年，并处罚金人民币二万元；四、被告人杨建红犯敲诈勒索罪，判处有期徒刑三年五个月，并处罚金人民币一万五千元；五、被告人张杨犯敲诈勒索罪，判处有期徒刑二年四个月，并处罚金人民币一万元；六、被告人陈攀违法所得人民币96600元，依法继续追缴，发还被害人刘某、邢某；七、被告人陈应辉违法所得人民币4000元，依法发还被害人刘某、邢某。上诉人陈攀及其辩护人提出：敲诈勒索事出有因，属偶犯，主观恶性和社会危害性较小。陈攀自愿认罪认罚，由亲属代为向被害人退赔赃款并取得谅解，请求从轻处罚并适用缓刑。上诉人张杨及其辩护人提出：临时受邀参与犯罪，仅到场助威，没有参与分赃，是从犯；主动投案自首，依法应减轻处罚。原判决量刑过重，请求从轻处罚并适用缓刑。湖北省武汉市人民检察院发表意见：原判决认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确。二审期间，上诉人及原审被告人已经退赔被害人全部经济损失并取得谅解，缴纳原判决罚金，认罪悔罪，可以酌情从轻处罚，请二审法院依法判处。二审经审理查明的事实与原判决一致，认定上述事实的证据均经庭审举证、质证，其来源合法，内容客观、真实，本院予以确认。本院审理期间，上诉人陈攀、张杨及原审被告人陈应辉、王耀、杨建红亲属代为退赔二被害人经济损失各5万元，取得二人谅解。上诉人陈攀、张杨及原审被告人王耀、杨建红的亲属还代为缴纳原判决罚金共计7.5万元。上述事实，有经本院庭后调取并经控辩双方确认的刑事和解协议、谅解书、银行转账明细及网上银行电子回单等证据予以证明。本院认为，上诉人陈攀、张杨及原审被告人陈应辉、王耀、杨建红以非法占有为目的，采取殴打威胁的方式强行索取他人财物，数额巨大，其行为均已构成敲诈勒索罪。原审认定事实清楚，证据确实、充分，审判程序合法。在共同犯罪中，上诉人陈攀提起犯意与邀约、指使他人，原审被告人陈应辉邀约、纠集他人实行犯罪，并获取报酬，均起主要作用；原审被告人王耀、杨建红、张杨受邀约参与犯罪，罪责相对较轻，依法可以从轻处罚。上诉人张杨自动投案，并如实供述自己的罪行，自愿认罪，系自首，依法可以减轻处罚。原审被告人陈应辉、杨建红到案后如实供述主要犯罪事实，自愿认罪，依法可以从轻处罚。共同敲诈勒索犯罪中，部分赃款由于意志以外的原因而未实际取得，虽不计入犯罪数额，但属于部分犯罪未遂，均酌情从重处罚。上诉人陈攀、张杨及原审被告人王耀均有犯罪前科，酌情从重处罚。在二审审理期间，上诉人陈攀、张杨及原审被告人王耀、杨建红的亲属赔偿被害人刘某、邢某的全部经济损失并取得谅解，对上述四人均可酌情从轻处罚。原审被告人陈应辉邀约他人参与犯罪并暴力殴打被害人，在共同犯罪中地位和作用仅次于陈攀，根据其犯罪事实和情节，原判决对其属从轻处罚。原审被告人陈应辉缴纳的违法所得人民币4000元，依法没收，上缴国库。综上，对上诉人陈攀、张杨及其辩护人均请求从轻处罚的上诉理由和辩护意见，本院予以采纳。上诉人张杨受邀积极参与对被害人的言语威胁，系敲诈勒索行为的直接实施者，原判决未认定从犯符合法律规定，对张杨及其辩护人提出其是从犯的上诉理由和辩护意见，本院不予采纳。湖北省武汉市人民检察院发表的意见，本院予以采纳。依照《中华人民共和国刑法》第二百七十四条、第二十五条第一款、第六十七条第一、三款、第五十二条、第五十三条、第六十四条和《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第一项、第二项的规定，判决如下：一、维持湖北省武汉市黄陂区人民法院（2019）鄂0116刑初918号刑事判决第二项，即被告人陈应辉犯敲诈勒索罪，判处有期徒刑三年三个月，并处罚金人民币二万元（已缴纳）；二、撤销湖北省武汉市黄陂区人民法院（2019）鄂0116刑初918号刑事判决第一、三、四、五、六、七项，即：被告人陈攀犯敲诈勒索罪，判处有期徒刑四年八个月，并处罚金人民币三万元；被告人王耀犯敲诈勒索罪，判处有期徒刑四年，并处罚金人民币二万元；被告人杨建红犯敲诈勒索罪，判处有期徒刑三年五个月，并处罚金人民币一万五千元；被告人张杨犯敲诈勒索罪，判处有期徒刑二年四个月，并处罚金人民币一万元；被告人陈攀违法所得人民币96600元，依法继续追缴，发还被害人刘某、邢某；被告人陈应辉违法所得人民币4000元，依法发还被害人刘某、邢某。三、上诉人陈攀犯敲诈勒索罪，判处有期徒刑三年十个月，并处罚金人民币三万元（已缴纳）。（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2019年4月28日起至2023年2月27日止。）四、原审被告人王耀犯敲诈勒索罪，判处有期徒刑三年八个月，并处罚金人民币二万元（已缴纳）。（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2019年4月28日起至2022年12月27日止。）五、原审被告人杨建红犯敲诈勒索罪，判处有期徒刑三年三个月，并处罚金人民币一万五千元（已缴纳）。（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2019年4月28日起至2022年7月27日止。）六、上诉人张杨犯敲诈勒索罪，判处有期徒刑二年二个月，并处罚金人民币一万元（已缴纳）。（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2019年9月16日起至2021年11月15日止。）七、原审被告人陈应辉违法所得人民币4000元，依法没收，上缴国库。本判决为终审判决。审判长  秦慕萍审判员  曾 琳审判员  孔 磊二〇二〇年十二月二十一日法官助理柳荫书记员盛卉