湖北省竹溪县人民法院民 事 判 决 书(2020)鄂0324民初1112号原告：谭孝雄，男，1973年1月15日出生，汉族，住湖北省竹溪县。委托诉讼代理人：王武，湖北楚秦律师事务所律师，其代理权限为特别授权，即代为变更、放弃诉讼请求，进行和解，提起上诉，代收法律文书等。被告：兴隆县柳河水利发电有限公司，住所地河北省承德市兴隆县大杖子乡姜家庄村。统一社会信用代码：91130822575519823G。法定代表人：王嘉兴，该公司经理。被告：王嘉兴，男，1979年10月1日出生，汉族，兴隆县柳河水利发电有限公司法定代表人，住河北省承德市兴隆县。被告：王坤，男，1954年8月29日出生，汉族，住河北省承德市兴隆县。被告：刘瑞敏，女，1955年9月18日出生，汉族，住河北省承德市兴隆县。王坤、刘瑞敏共同委托诉讼代理人：王嘉兴（系王坤、刘瑞敏之子），男，1979年10月1日出生，汉族，住河北省承德市兴隆县兴隆镇兴开街**。公民身份号码：1326231***********。代理权限为特别授权，即代为承认、反驳诉讼请求，进行和解，提起反诉或上诉。原告谭孝雄与被告兴隆县柳河水利发电有限公司、王嘉兴、王坤、刘瑞敏民间借贷纠纷一案，本院于2020年9月7日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告谭孝雄的委托诉讼代理人王武、被告兴隆县柳河水利发电有限公司法定代表人及王坤、刘瑞敏的委托诉讼代理人王嘉兴到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告谭孝雄向本院提出诉讼请求：1.判令被告兴隆县柳河水利发电有限公司、王嘉兴支付原告本金及利息127.46万元（利息计算至2019年1月1日），2019年1月1日之后的利息计算至本金清偿完毕止；2.判令被告兴隆县柳河水利发电有限公司、王嘉兴支付原告违约金30万元及其他损失96000元；3.判令被告兴隆县柳河水利发电有限公司、王嘉兴支付原告实现债权的费用（律师费）15000元；4.判令被告王坤、刘瑞敏对上述1、2、3项请求数额承担连带清偿责任；5.判令四被告承担本案的诉讼费。事实和理由：2017年初通过吴树军介绍，原告认识了被告王嘉兴，因被告王嘉兴注册有兴隆县柳河水利发电有限公司，该公司有工程项目要施工。2017年5月2日原告与被告兴隆县柳河水利发电有限公司签订了一份《柳河水利发电工程借款协议》，协议约定被告王嘉兴向原告借款150万元用于工程开支，并保证40天内让原告进洞施工，原告安排2-4日在施工现场做好开工准备工作。协议签订后，原告按约定向被告转款150万元，但是该工程确迟迟不能按约定期限开工。后双方又连续二次签订了补充协议，约定延续至2017年8月20日，到期不能进场开工，终止合作协议。因工程不能开工，原告多次找被告王嘉兴索要工程借款和损失。被告王嘉兴在2018年9月1日前共偿还了原告42万元，并且口头承诺，150万工程借款按月息3分计算利息，并于2018年9月1日被告王嘉兴向原告出具了《还款承诺书》，欠原告借款185.46万元，由被告王坤、刘瑞敏作为担保人在该承诺书上签字确认。但截止起诉之日，被告王嘉兴仅偿还了原告58万元，其余本息、违约金和其他损失没有按《还款承诺书》履行。原告认为，合伙经营经清算后转化为合法的民间借贷关系应受法律保护，为维护自身的合法权益，原告特具文起诉，依据我国《合同法》《担保法》的相关规定，请法院依法支持原告的前列诉请。被告兴隆县柳河水利发电有限公司、王嘉兴、王坤、刘瑞敏辩称:一、借款合同上签的是150万元，实际借款到帐是135万元。二、已经偿还谭孝雄本金105万元，实际尚欠30万元本金。三、约定利息应该按年利率15.49%计算。四、违约金损失不能超过年利率的15.49%。五、担保人已经过了担保期应免除担保责任。六、律师费应提供票据。七、欠款实际为公司行为，与股东王嘉兴无关，应该由公司承担。原告谭孝雄为支持其诉讼主张，向本院提交下列证据：证据一、2017年5月2日，兴隆县柳河水利发电有限公司与谭孝雄签订的《柳河水利发电工程借款协议》一份，拟证明1、兴隆县柳河水利发电有限公司向谭孝雄借款150万元用于兴隆县柳河水利发电工程启动资金的事实；2、双方对违约责任的约定，兴隆县柳河水利发电有限公司应在40天内保证谭孝雄进洞施工，否则退还150万元本金，赔偿违约金30万元，谭孝雄的工人工资和费用由兴隆县柳河水利发电有限公司支付；3、2017年6月15日、2017年7月30日王嘉兴又签订了补充协议，约定延续至2017年8月20日，到期不能施工，终止合作另行协议的事实。证据二、转账记录4份及收条一份，拟证明原告按约定给被告转账借用工程款的事实。证据三、2018年9月1日，被告与原告签订的《还款承诺书》一份，拟证明1、经双方结算，截止2018年9月1日，被告兴隆县柳河水利发电有限公司、王嘉兴尚欠原告借款本息185.46万元的事实；2、双方约定违约责任30万元违约金、96000元的工人工资，若逾期由被告承担的事实；3、被告王坤、刘瑞敏承担保证责任的事实。对当事人提交的证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证，对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据和事实，本院认定如下：被告兴隆县柳河水利发电有限公司、王嘉兴、王坤、刘瑞敏对原告提交的证据一提出异议，认为借款本金实际是135万元，所有产生的费用和利率应该以135万元从新计算，不能超过年利率15.49%;对证据二提出异议，认为对尚欠原告借款本息185.46万元也应该重新计算;对证据三提出异议，认为违约金及工人工资有异议，还款承诺书没有约定2018年9月1日前应当偿还借款，王坤、刘瑞敏担保责任已经过了担保期限。本院认为，关于借款本金认定。2017年5月2日，被告兴隆县柳河水利发电有限公司与原告签订《柳河水利发电工程借款协议》，协议约定:乙方（谭孝雄）给甲方（柳河水利发电有限公司）垫付150万元用于工程起动资金。2017年9月1日，被告王嘉兴向原告出具收条借款为157万元。根据原告提交的银行转账凭证及原告陈述，从银行转账125万元，支付现金10万元，共计是135万元。收条157万元中包含自2017年5月2日至2017年9月1日期间利息18万元和给出借人生活费用（协议中表述为生活开资等费用）40000元。根据《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十八条的规定，借贷双方对前期借款本息结算后将利息计入后期借款本金并重新出具债权凭证，如果前期利率没有超过合同成立时一年期贷款市场报价利率四倍，重新出具的债权凭证载明的金额可认定为后期借款本金。超过部分的利息，不应认定为后期借款本金。本案合同成立时一年期贷款市场报价利率为3.85﹪，借款本金为135万元，按15.4﹪（3.85﹪利率的四倍）计算，2017年5月2日至2017年9月1日期间利息是69300元，可认定为后期借款本金，超过部分的利息，不应认定为后期借款本金。2017年9月1日后借款本金认定为141.93万元。关于王坤、刘瑞敏应否承担保证责任。2018年9月1日被告王嘉兴向原告出具《还款承诺书》，王坤、刘瑞敏作为担保人签字，双方约定还款日期为2019年1月1日。根据《中华人民共和国担保法》第二十六条规定，连带责任保证的保证人与债权人未约定保证期间的，债权人有权自主债务履行期届满之日起6个月内要求保证人承担保证责任。在合同约定的保证期间和前款规定的保证期间，债权人未要求保证人承担保证责任的，保证人免除保证责任。原告谭孝雄在主债务履行期届满之日起6个月内未要求保证人承担保证责任，故王坤、刘瑞敏免除保证责任。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2017年5月2日原告谭孝雄与被告兴隆县柳河水利发电有限公司签订了《柳河水利发电工程借款协议》，协议约定由原告垫付150万元用于工程起动资金，保证40天内让原告进洞施工。协议签订后，原告于2017年5月7日、2017年6月1日、2017年6月19日、2017年8月23日分四次向被告王嘉兴转款125万元和支付现金10万元，共计135万元。因该工程不能按期开工。2017年9月1日王嘉兴向原告出具收条，收到借用资金157万元，并于2017年9月14日双方签订《协议书》，约定工程继续合作，从2017年5月2日至2017年9月1日，将谭孝雄支付的款、利息和费用合计总借条157万元。定于2017年12月30日内水电站隧道开工，如果不能开工，给谭孝雄造成人员误工费（3人4个月）96000元一并给谭孝雄。工程未能按期开工，2018年1月29日王嘉兴向原告出具了《还款承诺书》，约定以150万元为基数，按月利率3﹪计算利息，付给出借人生活费用40000元，2017年9月2日至2018年1月1日期间，以157万元为基数，按月利息45000元计算，利息为22万元，共计垫付借款179万元，定于2018年2月9日还款。逾期后被告未还款，2018年9月1日王嘉兴向原告再次出具了《还款承诺书》，约定2019年1月1日还款，按承诺日期内一次还清本息、生活费用，出借人不在追要协议中30万元违约金、180万元投资工程产值利润、工人工资96000元。王坤、刘瑞敏作为担保人在承诺书上签字确认。原告结算至2019年1月1日，被告共还款100万元，余欠款未予支付，故原告提起诉讼。本院认为，合法的借贷关系受法律保护，当事人应当按照约定全面履行自己的义务。本案中原、被告之间因柳河水利发电工程签订借款协议，柳河水利发电工程不能按期开工，双方签订《协议书》，约定将谭孝雄垫付135万元作为借款，自2017年5月2日起计算利息。2017年9月1日王嘉兴重新出具债权凭证，双方形成借贷关系。王嘉兴重新出具债权凭证中将前期利息和相关费用经双方结算后计入后期借款本金。对前期借款利息没有超过合同成立时一年期贷款市场报价利率四倍部分69300元，可认定为后期借款本金，超过部分的利息，不应认定为后期借款本金。2017年9月1日重新出具债权凭证的借款本金认定为141.93万元。关于生活费用问题，根据双方约定王嘉兴重新出具债权凭证中包括给出借人生活费用4万元，该费用是双方对柳河水利发电工程不能按期开工支付生活相关费用，不应计入后期借款本金，但该费用是双方结算后认可，本院应予以支持。关于其他费用问题，30万元违约金、180万元投资工程产值利润、工人工资96000元，根据2018年9月1日王嘉兴出具《还款承诺书》，双方约定2019年1月1日还款，若按期还款，出借人不在追要30万元违约金、180万元投资工程产值利润、工人工资96000元。该约定是双方对逾期还款约定的其他费用。根据《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第三十条的规定，本案中原告对借款利息、违约金、其他费用一并主张已超过合同成立时一年期贷款市场报价利率四倍，对超过的部分，本院不予支持。关于被告已付款扣减本息问题，双方均认可被告已付款100万元，原告认为，已付款应先支付利息，剩余还本金。被告认为，已付款是偿还本金。原、被告对各自主张均未提交对本息结算依据和具体付款时间、数额明细。本院认为，双方对已付款均未提交明确减本或减息的依据。对已付款应先扣减利息，剩余款扣减本金。结算至原告起诉日（2020年9月7日）被告应支付利息为659359.47元，剩余340640.53元扣减本金，自2020年9月7日后的本金应为1078659.47元。关于被告王坤、刘瑞敏应否承担保证责任问题，保证期间原告未要求保证人承担保证责任，保证人王坤、刘瑞敏免除保证责任。关于被告王嘉兴应否承担偿还借款责任，本案中被告兴隆县柳河水利发电有限公司类型是自然人独资公司，根据《中华人民共和国民法总则》第八十三条第二款规定，营利法人的出资人不得滥用法人独立地位和出资人有限责任损害法人的债权人利益。滥用法人独立地位和出资人有限责任，逃避债务，严重损害法人的债权人利益的，应当对法人债务承担连带责任。兴隆县柳河水利发电有限公司法定代表人王嘉兴以公司名义向原告谭孝雄借款，该款转入王嘉兴个人账户，王嘉兴未将借款转入公司账户，已构成出资人权利的滥用，严重损害法人的债权人的利益，应当对法人债务承担连带责任。被告抗辩称，已经偿还原告谭孝雄本金105万元，但未提供证据佐证，本院不予采纳。据此，依照《中华人民共和国民法总则》第八十三条第二款，《中华人民共和国合同法》第六十条、第二百零六条，《中华人民共和国担保法》第二十六条，《最高人民法院》第二十六条、第二十八条、第三十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条的规定，判决如下：一、被告兴隆县柳河水利发电有限公司应偿还原告谭孝雄借款本金1078659.47元。并自2020年9月8日起至借款全部付清之日止，按合同成立时一年期贷款市场报价利率四倍支付利息。此款限本判决生效后三十日内付清。二、被告兴隆县柳河水利发电有限公司应向原告谭孝雄支付生活费用40000元。三、被告王嘉兴对上列应付款项承担连带清偿责任。四、驳回原告谭孝雄其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费减半收取计9985元，由谭孝雄承担3358元，兴隆县柳河水利发电有限公司、王嘉兴承担6627元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提交副本，上诉于十堰市中级人民法院。审判员  刘峰二〇二〇年十二月二日书记员  柯艺附：本案适用的相关法律依据：1.《中华人民共和国民法总则》第八十三条第二款营利法人的出资人不得滥用法人独立地位和出资人有限责任损害法人的债权人利益。滥用法人独立地位和出资人有限责任，逃避债务，严重损害法人的债权人利益的，应当对法人债务承担连带责任。2.《中华人民共和国合同法》第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。第二百零六条借款人应当按照约定的期限返还借款。对借款期限没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，借款人可以随时返还；贷款人可以催告借款人在合理期限内返还。3.《中华人民共和国担保法》第二十六条连带责任保证的保证人与债权人未约定保证期间的，债权人有权自主债务履行期届满之日起6个月内要求保证人承担保证责任。在合同约定的保证期间和前款规定的保证期间，债权人未要求保证人承担保证责任的，保证人免除保证责任。4.《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条出借人请求借款人按照合同约定利率支付利息的，人民法院应予支持。但是双方约定的利率超过合同成立时一年期贷款市场报价利率四倍的除外。……第二十八条借贷双方对前期借款本息结算后将利息计入后期借款本金并重新出具债权凭证，如果前期利率没有超过合同成立时一年期贷款市场报价利率四倍，重新出具的债权凭证载明的金额可认定为后期借款本金。超过部分的利息，不应认定为后期借款本金。第三十条出借人与借款人既约定了逾期利率，又约定了违约金或者其他费用，出借人可以选择主张逾期利息、违约金或者其他费用，也可以一并主张，但是总计超过合同成立时一年期贷款市场报价利率四倍的部分，人民法院不予支持。5.《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。……6.《最高人民法院关于适用＜中华人民共和国民事诉讼法＞的解释》第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。