湖北省咸宁市咸安区人民法院刑 事 判 决 书(2018)鄂1202刑初482号(2019)鄂1202刑初114号公诉机关咸宁市咸安区人民检察院。被告人吴伟，外号吴菲，女，1987年5月18日出生于湖北省崇阳县，汉族，中专文化，无业，户籍住址崇阳县，案发前租住咸宁市咸安区温泉大楚城小区。2017年5月17日因涉嫌贩卖毒品罪被咸宁市公安局咸安分局刑事拘留，同日被取保候审，2018年6月21日被执行逮捕。现羁押于咸安区看守所。辩护人徐勇，湖北秋泽律师事务所律师。指定辩护人童威,湖北开成律师事务所律师。咸宁市咸安区人民检察院以咸安检刑诉（2018）454号、咸安检刑诉（2019）24号起诉书指控被告人吴伟犯贩卖毒品罪，先后于2018年9月19日、2019年1月16日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，适用普通程序，公开开庭合并进行了审理。咸宁市咸安区人民检察院指派检察员李文广出庭支持公诉。被告人吴伟及其辩护人徐勇、童威到庭参加诉讼。本案经合议庭评议，并经审判委员会讨论决定，现已审理终结。公诉机关以咸安检刑诉（2018）454号起诉书指控：2017年1月份开始，被告人吴伟多次向吸毒人员郭某、余某等人贩卖毒品甲基苯丙胺片剂（俗称麻果）和甲基苯丙胺（俗称冰毒）。2017年5月16日17时许，公安民警在咸宁市咸安区温泉大楚城门口抓获吴伟，现场查获疑似氯胺酮净重1.37克（经鉴定含氯胺酮成份）、疑似冰毒净重0.7克和麻果净重4.74克（经鉴定均含甲基苯丙胺成份）。因被告人吴伟在怀孕期间，同日被取保候审。被告人吴伟在取保候审期间继续向吸毒人员王某、黄某贩卖毒品，于2017年6月21日3时许，乘坐出租车前往交易毒品的途中，在咸安区温泉体育路郭家湾菜场处被公安民警抓获，其随身物品中现场被查获白色晶体状疑似冰毒一大包净重19.82克；429颗红色药片疑似麻果净重40.49克和白色晶体状疑似冰毒净重44.61克。经鉴定：上述疑似毒品中均检见甲基苯丙胺成份。公诉机关以咸安检刑诉（2019）24号起诉书指控：被告人吴伟于2017年10月12日和10月14日两次卖给吸毒人员陈某甲基苯丙胺片剂和甲基苯丙胺。2017年10月16日14时许，双方相约在咸安区温泉大地小区交易1000元毒品，正在交易毒品时被公安民警当场抓获，现场查获吴伟随身携带的疑似麻果650颗净重61克，疑似冰毒11小包净重6.6克。经咸宁市公安局司法鉴定中心检验，上述疑似毒品中均检见甲基苯丙胺成份。针对上述指控事实，公诉机关当庭宣读、出示了相关书证，证人郭某、余某、王某、陈某等人证言，被告人吴伟的供述与辩解，鉴定意见，辨认笔录等证据材料。公诉机关认为，被告人吴伟贩卖甲基苯丙胺类毒品五十克以上，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第二款第一项的规定，应当以贩卖毒品罪追究其刑事责任。被告人吴伟针对上述指控事实辩称：1.我没有贩卖毒品给起诉书指控的吸毒人员郭某、余某、王某等人，只与他们一起共同吸食毒品；2.陈某那天是来约我去吸食毒品，不是找我购买毒品；3.2017年6月21日被查获的毒品系张某寄放在我手上的，10月16日被查获的毒品是余兵寄放在我手上的。被告人吴伟的辩护人针对指控的事实和罪名辩称：1.侦查机关没有依法对扣押物品包装物上的痕迹、生物样本及时采集并固定，亦没有及时对扣押物品进行称量、取样，2017年5月16日扣押的疑似毒品，在2018年7月31日才予以称量，程序严重违法。2.2017年6月21日扣押的毒品毛重与公安机关的毒品入库登记表记载的毛重完全不符，此次毒品的称量结果不真实。3.郭某从吴伟手上购买了毒品，但是吴伟没有从郭某手上获利。4.证人余某证明其从吴伟手上购买毒品的时间是2016年11月至12月，而起诉指控吴伟开始贩卖毒品的时间是2017年1月份，余某的证言与起诉认定的事实相互矛盾，不能作为定案的依据。5.吴伟于2017年5月16日和6月21日在侦查机关接受讯问时，侦查人员将其几个月大的婴儿带走。吴伟的该两次笔录，是在侦查人员诱导其交代问题后就可以带小孩回家的情况下作出，属于非法证据，应予以排除，不作为定案的依据。6.公诉机关指控被告人吴伟贩卖过毒品的证据不足，定性不当，应当以非法持有毒品罪追究吴伟的刑事责任。经审理查明：2017年1月份开始，被告人吴伟多次向吸毒人员郭某、余某、王某、黄某、陈某等人贩卖毒品甲基苯丙胺片剂（俗称麻果）和甲基苯丙胺（冰毒）。2017年5月16日17时许，咸宁市公安局咸安分局民警在咸宁市咸安区温泉大楚城小区门口抓获吴伟，现场查获氯胺酮5小袋、甲基苯丙胺5小袋、甲基苯丙胺片剂50.5颗。2017年6月21日3时许，被告人吴伟在乘坐出租车前往与黄某约定的地点进行毒品交易时，在咸安区温泉体育路郭家湾菜场路段被咸宁市公安局咸安分局民警抓获。民警从吴伟坐的副驾驶座位底下和吴伟携带上车的物品中共查获净重64.43克的甲基苯丙胺、净重40.48克的甲基苯丙胺片剂。2017年10月16日14时许，被告人吴伟在咸安区温泉大楚城小区后门附近与陈某进行毒品交易时，被咸宁市公安局温泉分局民警抓获。吴伟随身携带的净重61.1克的甲基苯丙胺片剂650颗、净重6.6克的甲基苯丙胺11小包当场被民警查获。上述事实,有公诉机关当庭宣读、出示，并经本院确认的下列证据予以证实：1.户籍证明，证明被告人吴伟作案时已达到完全刑事责任年龄。2.到案经过，证明被告人吴伟系被公安机关传唤到案。3.扣押清单，证明涉案毒品分别系侦查人员于2017年5月16日、6月21日、10月16日依法扣押，被扣押毒品的持有人系被告人吴伟。4.指认照片，证明涉案毒品均是在有被告人吴伟和见证人在场的情况下予以扣押，并对查获毒品的原始状态进行了拍照、逐一编号、按照毒品的包装、颜色、形态等外观特征制作了扣押笔录、出具了扣押清单，并由两名侦查人员执行。5.毒品称重笔录两份，证明2017年6月21日、10月16日查获的毒品均是有被告人吴伟在场的情况下及时进行称量。6.毒品入库登记表，证明涉案毒品的去向。7.证人郭某的证言：吴伟也叫吴菲，她的电话号码是159××******，支付宝名称是菲儿，账号是她的手机号码。我的支付宝名叫红红，账号尾数是9692。我自2017年3月份起开始找吴伟购买毒品，所购毒品一部分用于吸食，一部分用于贩卖。最近一次找吴伟购买毒品的时间是2017年5月13日上午9时许。当时是吴伟直接到怡宁大酒店8523找我，称她手上有一批好东西，我就找她买了30颗麻果和50小袋冰毒（共5克），麻果每颗50元，冰毒每袋100元，一共花了1300元。我当场给她六七百元现金，之后通过支付宝分三次转给她750元。8.证人王某的证言：2017年6月18日18时40分，我直接打吴伟的电话，然后到花500元钱找吴伟购买了8颗麻果。是钱江告诉我吴伟手上有麻果并将吴伟的电话告诉我的。9.证人余某的证言：吴菲租住在大楚城，她电话尾数是9373。2016年十一二月份左右，我在吴伟手上买过七八次毒品，每次都是在大楚城门口用现金跟她交易，每次一般买10颗麻果加一克冰毒，这样价格便宜些，麻果每颗50元，冰毒每克300元。10.证人彭某的证言：我跟吴伟关系比较好，找她要过两三次麻果和冰毒吸食，但没有给钱她。2017年6月20日晚上我到吴伟家吸食了毒品，在她家坐到次日凌晨两三点，吴伟喊我一起出去，她下楼时手中提着一个装衣服的塑料袋和一个白色手提包，我不清楚吴伟从家中提出来放在出租车后排脚垫的塑料袋里面装的是什么东西。11.证人杨某的证言：民警在我出租车副驾驶座位底下搜出一包用卫生纸包的东西，我估计是民警拉开我出租车门时，那名坐在副驾驶的妇女顺手将那包东西藏在座位下。民警在我后排座位检查发现的浅色塑料袋，我没有注意是谁提上车的。12.证人张某的证言：我又名张金志，微信名称是“身不由己”，我不认识郭某和吴伟，没有卖过毒品给她们，也没有放毒品在吴伟手中。13.证人陈某的证言：我是经朋友余某介绍认识“菲儿”的，她大概三十多岁，身高一米六左右，微胖，黄色卷短发，讲普通话。2017年一月份余某被抓后，我开始从“菲儿”手上购买毒品。一月份到三月份之间购买了两次，四月份到九月份这几个月我自己戒了没有吸食，九月份到现在购买了三次，每次都是1000元钱买10颗麻果以及一小袋冰毒，基本上都是现金当面交易，用微信转账交易过一次。“菲儿”的微信名字是“菲儿”，微信号的尾数是8959。2017年10月16日12时许，我打电话给“菲儿”准备购买500元的毒品，“菲儿”说她要出远门，叫我多买一点，我就准备了1000元钱，然后开车到温泉茶花路畜牧局（大楚城小区后门附近）对面的路边等她。大约13时40分许，“菲儿”出来，刚一上我的车就被民警抓获。14.被告人吴伟的供述：我的外号叫“吴菲”、“菲姐”。2017年3月至5月期间，郭某从我手上购买了10余次麻果和冰毒，她购买的次数比较多，因为她自己也在贩卖，一般是每次10颗麻果，偶尔找我买点冰毒。我最后一次卖毒品给郭某是2017年5月13日，地点是温泉岔路口怡宁酒店，卖的5克冰毒，价格500元。余某从2017年1月份开始从我手上购买了四五次麻果和冰毒，他都是到温泉大楚城小区来找我，每次买10颗麻果和1克冰毒，价格是600元一个，他有时付现金，有时微信转账。2017年6月18日晚上7时许，王某以500元在我手上购买了8颗麻果。2017年6月21日凌晨2时许，黄某给我打电话找我买20克冰毒，我让黄某准备2800元钱。当我坐出租车赶到与黄某约定的地点温泉郭家湾菜场时，即被公安机关抓获，民警从我身上搜查出来了40.49克麻果、44.61克冰毒。其中20克冰毒是我准备卖给黄某的，其余毒品都是张某2017年6月20日11多钟放在我这里的，是用黑色塑料袋装的麻果，我没有看到里面有冰毒。2017年6月21日出门给黄某送毒品时，因为我弟弟住在我家，我怕他趁我不在家时，翻我房间找毒品吸食，所以我随手将张某放在我这里的毒品放在紫红色的袋子里带出去了。我被抓获时，经民警现场称量，紫红色包里的冰毒、麻果毛重为114.88克，其中冰毒44.61克；麻果249颗，重量为42.9克。2017年5月16日17时许，我在温泉大楚城小区门口被抓获时，民警从我身上搜查出来的红色、绿色颗粒是麻果，白色晶体是冰毒，黄色粉末是K粉，这些毒品都是我的。我的毒品都是从张某（即张金志）手上购买，他的手机尾号是1190，微信名字是“身不由己”，微信号的尾数是4790。这些毒品我用来贩卖，偶尔吸食，但孩子小，自己吸食的很少。找张某购买毒品的价格是35元至40元一条（1颗麻果加一点冰毒）不等，一般每次买十几条至二十条。被扣押的K粉也是我找张某买的，1600元一大包，约十几克。2017年10月16日13时30分许，陈某给我打电话，说要买1000元钱的毒品，我从小区出门，刚上陈某的车，就被民警抓获了。陈某找我买毒品的次数不多，基本都是现金交易，微信交易的有两次，毒资都是转到我“菲儿”的账户里，我的微信名“菲儿”，微信号×××，电话159××******。15.湖北省咸宁市公安司法鉴定中心（咸）公（司）鉴（化）字[2017]83号、122号、237号检验报告，证明被告人吴伟2017年5月16日被查获的黄色粉末含有氯胺酮成份、白色晶体和红色颗粒、绿色颗粒含有甲基苯丙胺成份；2017年6月21日、10月16日被查获的白色晶体和红色颗粒、绿色颗粒均含有甲基苯丙胺成份。16.咸宁市计量检定测试所检定证书，证明本案毒品称重的电子天平符合检测要求。17.辨认笔录，证明被告人吴伟从侦查人员提供的12张不同男性免冠照片中辨认出8号张某是向其出售毒品的人；证人郭某从侦查人员提供的12张不同女性免冠照片中辨认出7号吴伟是向其出售毒品的人；证人王某从侦查人员提供的12张不同女性免冠照片中辨认出4号吴伟是向其出售毒品的人；证人余某从侦查人员提供的12张不同女性免冠照片中辨认出1号吴伟是向其出售毒品的人；证人杨某从侦查人员提供的12张不同男性免冠照片中辨认出彭某就是2017年6月21日凌晨2时50分与另外一名30岁左右的女子搭乘其驾驶出租车的人；从侦查人员提供的12张不同女性免冠照片中辨认出12号吴伟就是在2017年6月21日凌晨2时50分许搭乘其出租车的30岁左右、身材微胖的女子。针对控辩意见，根据本案的事实和证据，依照法律规定，本院评判如下：1.关于涉案证据的采信被告人吴伟的辩护人提出，涉案毒品的扣押、称量、鉴定程序违法，相关的称量记录、鉴定意见不能作为定案依据；2017年5月16日、6月21日的讯问笔录是在侦查人员诱导下作的供述，属于非法证据，应予以排除；证人余某证明其从被告人吴伟手上购买毒品的时间在起诉指控吴伟开始贩卖毒品的时间之前，余某的证言不能作为定案依据。经查，公安机关于2017年5月16日扣押的毒品，于一年二个多月以后才称量，程序严重违法，故公安机关于2018年7月31日作出的称量记录不能作为认定吴伟2017年5月16日被查获毒品重量的依据。辩护人的该辩护意见理由成立，应予以采纳。公安机关于2017年5月16日、6月21日、10月16日扣押的毒品送检时间虽超过规定时间几天，但均是在有被告人吴伟和见证人在场的情况下予以扣押，并对查获毒品的原始状态进行了拍照、逐一编号、按照毒品的包装、颜色、形态等外观特征制作了扣押笔录、出具了扣押清单，并由两名侦查人员执行，扣押程序合法，送检的检材亦与扣押的毒品特征及编号一一对应，涉案的三份鉴定意见均可以作为认定涉案毒品成份的依据。辩护人的该辩护意见理由不能成立，应不予采纳。吴伟于2017年5月16日、6月21日所作的供述没有证据显示侦查人员有引诱的情节，辩护人的该辩护意见理由不能成立，应不予采纳。证人余某的证言所证明的内容除购买毒品的大致时间与吴伟的供述不一致以外，其他关于购买毒品的数量、种类、支付毒资的方式、交易地点，与吴伟的供述基本一致，起诉按照吴伟的供述认定其向余某贩卖毒品的时间在余某证明的时间之后，对吴伟有利，余某的证言可以作为定案依据。辩护人的该辩护意见理由不能成立，应不予采纳。2.关于被告人吴伟卖毒品给郭某的行为应如何定性被告人吴伟的辩护人提出，郭某从吴伟手上购买了毒品，但是吴伟没有从郭某手上获利。经查，吴伟明知郭某不仅自己吸食毒品，而且还贩卖，该事实郭某的证言可以印证，因此，吴伟卖毒品给郭某的行为构成贩卖，另外，贩卖毒品罪的构成并不以行为人是否营利为目的。故辩护人提出的该辩护意见理由不能成立，应不予采纳。3.关于本案的定性被告人吴伟辩称其没有向郭某、余某、陈某等人贩卖过毒品，只有他们共同吸食过毒品；其辩护人提出，起诉指控吴伟贩卖过毒品的证据不充分，吴伟的行为只构成非法持有毒品罪，不构成贩卖毒品罪。经查，吴伟多次向他人贩卖毒品的事实，有吴伟在侦查机关所作的供述和郭某、余某、陈某、王某等多名证人的证言相互印证，足以认定，故吴伟被查获的毒品均应当以贩卖认定。辩护人的该辩护意见理由不能成立，应不予采纳。4.关于2017年6月21日、10月16日被查获毒品是否系被告人吴伟所有被告人吴伟辩称，其2017年6月21日被查获的毒品系张某寄放、2017年10月16日被查获的毒品系余兵寄放。经查，该两次毒品均系侦查人员现场从吴伟身上或者携带的物品中查获，吴伟对毒品来源所作的辩解没有其他的证据印证，其针对该事实所作的辩解理由不能成立，应不予采纳。综上所述，本院认为，被告人吴伟多次向多人贩卖甲基苯丙胺类毒品，且被查获的甲基苯丙胺类毒品数量达到五十克以上，其行为已构成贩卖毒品罪。公诉机关指控的罪名成立。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第二款第（一）项之规定，判决如下：被告人吴伟犯贩卖毒品罪,判处有期徒刑十五年,并处没收个人财产人民币五万元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2018年6月21日起至2033年6月20日止。）如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向咸宁市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。审 判 长  李拥军审 判 员  刘 英人民陪审员  李汉华二〇二〇年十二月八日书 记 员  周 辽附：相关法律条文《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第二款走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产：（一）走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的；