河北省唐山市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）冀02民终6237号 上诉人（原审原告）曹香，男，1964年2月26日出生，汉族，无业，住迁安市。 上诉人（原审被告）：唐山市荣茂矿业有限公司，住所地迁安市马兰庄镇。 法定代表人：宫翠花，该公司董事长。 委托诉讼代理人：赵庆江，该公司员工。 上诉人曹香与上诉人唐山市荣茂矿业有限公司（以下简称荣茂公司）劳动争议一案，双方均不服河北省迁安市人民法院（2020）冀0283民初667号民事驳回起诉，向本院提起上诉。本院于2020年11月5日立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人曹香、上诉人唐山市荣茂矿业有限公司委托诉讼代理人赵庆江到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 曹香上诉请求：请求贵院支持起诉书中的诉讼请求。事实和理由：一、关于双方劳动关系的确立，上诉人提供了证据如工资表、银行流水明细、工友、直属领导的电话录音、笔录，实实在在的记录了当时领工资时的签字情况，有财务总监王爱民的签字，有总经理宫翠花为宫万芹（荣茂公司董事长，与宫翠花是夫妻关系）领工资时的签字，有上诉人曹香的签字，有公司副总经理窦德义领工资时的签字，还有司机、厨师、服务员、考勤员等领工资时的签字。建设银行给上诉人发的工资有银行流水明细，单位是唐山市荣茂矿业有限公司，有农行给上诉人发的工资，有迁安市人民法院判决书为证，有荣信发的工资。发放记录2018年4月9号，在本案庭上质证也有证据证明劳动关系的存在。而且被上诉人没有任何证据证明上诉人与宫万芹、宫翠花有雇佣关系。上诉人的工资由始至终都由荣茂公司办公室、荣茂矿业、荣信支付。二、关于两倍工资问题，劳动合同法14条规定，用人单位自用工之日起满一年不与劳动者订立书面劳动合同，视为已订立了无固定期劳动合同，它的起始日是用工之日，而非满一年的次日，既然这一年是法定的视为订立了无固定期劳动合同，那么它的第一日是用工之日，也就是劳动合同法82条，自应当订立无固定期劳动合同之日起，每月向劳动者支付两倍工资的起日，结合本案两倍工资的起日，就是原告用工之日开始计算。还有82条向劳动者每月支付两倍工资，有起日没有规定止日，也就是说，法律为惩罚不法企业，增加违法成本，直至违违法行为终止。结合迁安人民法院判决书，应为2016年4月1日至2018年7月31日，折合28个月的两倍工资，而非15个月。三、关于加班问题，工资表中，保安人员有曹香、李建明、廉凯、王立军、刘小宝、杨海峰，表中的考勤都是24小时的，班上吃住，执班查岗等，证明材料有保安队长田印的证明笔录，工友李建明的电话录音，有公司原告的直属领导柴志红的电话录音，有厨师张志莲的电话录音等证据，问题是在于事情过去十多年的时间了，还有人清晰的记得当时的加班情况，如果没有大的情形存在，谁还记得你加几个班？现在的电话都是实名制，可以打电话询问，希望贵院能给予支持。四、关于社保问题，我咨询了社保部门，补缴需要当时所在单位每年首末月的原始工资表复印件盖章和下账凭证原件，现在看得出，对方连劳动关系都不承认，提供这些复印件、原件也是希望不大，既然如此，上诉人提出把被上诉人应该缴纳的社保费用直接付给原告，望贵院明察，给予变更支持。 唐山市荣茂矿业有限公司答辩，不同意被答辩人的全部上诉请求。一、正如答辩人上诉状所述，（2020）冀0283民初667号案仅依据一份到期的劳动合同复印件不能完全确认上诉人与被上诉人存在劳动关系。而通过被答辩人的庭审描述，明显是被答辩人受雇于个人属于劳务关系，况且给付被答辩人的工资的账户，既不是答辩人公司的员工，又不是答辩人公司的账户，进而并不能证明双方存在劳动关系，因此应该驳回被答辩人的全部诉讼请求，支持答辩人的上诉请求。二、答辩人不同意给付被答辩人未签订无固定期限劳动合同二倍工资差额，也不认同被答辩人所述的计算期间。正如答辩人所述，在不能确认是劳动关系的情况下，又如何谈二倍工资差额？又何来的计算期间是15个月或者28个月？再退一步讲，假如确实存在劳动关系，根据《劳动合同法》相关规定可知，未签订无固定期限劳动合同二倍工资差额，最高不能超过12个月，再根据时效制度，本案于2020年5月22日立案，不管是仲裁一年的时效期，还是民事的三年时效期，均显示已超过诉讼时效期，因此被答辩人的诉讼请求完全不能成立。三、因劳动关系无法确定，被答辩人又没有证据证明其加班的情况，答辩人无法给付加班费。四、因缴纳社会保险不是法院的受案范围，而且答辩人又与被答辩人无劳动关系，所以，答辩人没有缴纳社会保险的义务。 唐山市荣茂矿业有限公司上诉请求：依法撤销（2020）冀0283民初667号判决书，并依法改判上诉人不用向被上诉人给付经济赔偿金和未签订无固定期限劳动合同二倍工资差额。事实和理由：本案不应仅仅依据一份劳动合同复印件作为定案证据使用，从而确认上诉人与被上诉人存在劳动关系，此证据不符合证据规则。被上述人一开始向唐山市荣茂实业集团有限公司主张相关权利，经过迁安市仲裁委员会、迁安市人民法院、唐山市中级人员法院审理，均驳回了被上诉人的全部诉讼请求。转而被上诉又向上诉人主张权利，就是因为唐山市荣茂实业集团有限公司法定代表人与上诉人法定代表人是夫妻关系，而且被上诉人实际工作地点为上述公司法定代表人个人家中，另外通过被上诉人的庭审描述也可知，被上诉人是受雇于上述公司法定代表人个人属于劳务关系，并不是与上诉人存在劳动关系。被上诉人在诉唐山市荣茂实业集团有限公司的庭审过程中，也多次说到有很多文件均是该公司法定代表人要求被上诉人销毁的文件，而被上诉人并没有销毁，而是自行留存了下来的，那么就该份劳动合同复印件的来源就很值得商榷。即便是2013年存在这样的劳动合同，也到2016年到期了，上诉人与被上诉人也并未续约，而是到期自动终止。而且2016年到2018年已有两年之久，劳动关系的认定会有很多的变数，况且给付被上诉的工资的账户，均不是上诉人公司的员工，也不是上诉人公司的账户，所以仅依据一份到期的劳动合同复印件不能完全确认上诉人与被上诉人存在劳动关系。既然上诉人与被上诉人不能完全确认劳动关系，那么上诉人就不负有给付经济赔偿金的义务。原审法院关于未签订无固定期限劳动合同二倍工资差额部分裁判适用法律错误，做出错误判决，应予纠正。 再退一步讲，假如确实存在劳动关系，那么根据《劳动合同法》相关规定可知，用人单位未与劳动者签订书面劳动合同的，未满一年的，劳动者可以向用人单位主张每月支付二倍的工资，满一年的，视为用人单位与劳动者已订立无固定期限劳动合同，因此本案计算未签订无固定期限劳动合同二倍工资差额，最高不能超过12个月，而原审法院却裁判15个月，显然是适用法律错误，多裁判的3个月应予纠正，这是其一。其二假如本案被上诉人提交的劳动合同真实存在，那么被上诉人可以主张未签订无固定期限劳动合同二倍工资的期间为：2016年4月2日至2017年4月1日，再根据时效制度，本案于2020年5月22日立案，不管是仲裁一年的时效期，还是民事的三年时效期，均显示已超过诉讼时效期，故均应驳回被上诉人的诉讼请求。基于以上情况，特向贵院提起上诉，恳请贵院查明事实，撤销（2020）冀0283民初667号判决书，并依法改判上诉人不用向被上诉人给付经济赔偿金和未签订无固定期限劳动合同二倍工资差额。 曹香答辩称，一、上诉方看问题太片面，从仲裁到法院证据那么多，不仅仅是一份合同复印件。再说了，合同书能够作为证据，符合证据规则。二、关于向唐山市荣茂矿业公司主张权利的问题，只是上诉方不愿承认，法院审理有误罢了。证据表明，原告和唐山市荣茂实业集团公司董事长宫万芹的工资做在一张工资表上，而且这张工资表是荣茂公司专用的工资发放表格，不是市场上那些通用的工资表格，上边有财务总监王爱民的签字，有副总经理窦德义领工资时的签字和曹香的签字，以及其他公司人员领工资时的签字，银行流水有荣信发工资的字样，2018年4月9日工资500元，有迁安市马兰庄镇利源铁选厂发放记录，汇款到曹香妻子卡上，有银行卡流水为证，工资来源荣信小言、聂小敏、利源还欠19800元的字样，有邢淑敏短信为证，光盘上有，也提供了。劳动合同法33条，34条有规定，荣茂矿业有限公司难逃其责。三、关于宫万芹、宫翠花夫妻关系不假，夫妻关系自然重要，作为申请权益的原因也无可厚非，更重要的是他们后边所代表的两个公司，荣茂实业集团和荣茂矿业，那么多的经销商，客户办业务，不论是到实业集团办业务的登记还是到矿业公司办业务的登记都要由上诉人开门。查岗选矿也去，采矿也去荣信也去，发矿粉带车，发铁监磅，山西铁矿监督等工作都由这几个保安里出人。受两个公司领导，也都有工资发放记录。四、关于原告的工作地点问题，被告方说是公司法人代表的家中荒唐至极，楼顶上大门两侧的厢房上，支着荣茂公司的字样。他们的家在马兰庄××村，公司办公楼留一层居住未尝不可，情理之中。其他两层是办公用的，有财务室，老板办公室，财务经理办公室等办公室。五、关于证据问题，那些都是我该知道的该备份的，你们不给也就算了，我要是不得病，连这个合同复印件都没有了，还让销毁，没销毁自己留下来并不违法。六、三年合同到期自动终止。判决书、工资表、银行流水、手机短信上，电话录音、笔录等都有相关证据，证据如山，事实无法抵赖，七、大量证据证明，双方有劳动关系，而对方没有个人雇佣关系证据，从工作时间上看由开始到被开除，也有工资明细、医院病历、电话录音等综合证明，再有根据最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定第三条推定劳动关系成立，雇佣关系不成立，而且无需举证。有了劳动关系，应该支付赔偿金，望贵院查明事实，对这些无视国法，事实面前顽固抵赖，浪费国家法律资源的行为给予严惩，维护法律尊严。八、关于两倍工资问题，劳劫合同法82条规定，用人单位自用工之日起超过一个月，不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付两倍工资，被上诉人应当主动支付。劳动合同法82条，用人单位违反本法规定，不与劳动者订立无固定期限劳动合同的自应当订立无固定期限劳动合同之日超，向劳动者每月支付两倍的工资。有起日，没有定止日，也就是说，自应当订立无固定期劳动合同之日起，每月向劳动者支付两倍的工资，直至不法企业违法行为终止，劳动者合法权益受到保护为止，结合本案，原告由用工之日起满一年就已订立了无固定期劳动合同，所以两倍工资的起日是原告的用工之日直至被解除之日，都在无固定期劳动合同时间之内。九、由于被告不签订劳动合同，解除劳动合同时不通知，不开具解除合同证明，未给原告办理社保转移手续，导致劳动关系不明确，后续又不承认劳动关系的存在，使案件步步维艰，给原告造成的直接损失和间接损失会在开庭时依法要求相应的赔偿，恳请贵院查明事实，揭穿被告的谎言，还老实人，弱势群体一个公平。 曹香向一审法院起诉请求：1、被告支付经济赔偿金68200元；2、被告补缴2003年3月10日至2018年7月31日期间的社会保险金；3、被告支付不订立书面劳动合同二倍工资差额406266元；4、被告支付加班费69500元。 一审法院认定事实：2013年4月1日，原被告签订劳动合同一份，合同期间自2013年4月1日起至2016年4月1日止，工种为保安，工资为2200元/月。合同到期后，原告继续工作至2018年7月，但原被告之间未再签订书面劳动合同。上述工作期间，被告未为原告缴纳社会保险。2018年7月17日，原告因病住院治疗，之后欲回到被告处继续工作，被被告拒绝。为主张权利，原告曾向迁安市劳动人事争议调解仲裁委员会申请仲裁，仲裁请求与本案诉讼请求一致。迁安市劳动人事争议调解仲裁委员会仅支持了其要求被告缴纳2018年7月社会保险的请求。 一审法院认为，用人单位自用工之日起即与劳动者建立劳动关系。本案中，原被告自2013年4月1日起签订劳动合同，双方成立劳动关系。被告拒绝原告在出院后继续工作，属于违法解除劳动关系，应向原告支付经济赔偿金24200元（2,200元/月×5.5个月×2）。原被告之间2013年4月1日至2016年4月1日的劳动合同到期后，被告未再与原告签订劳动合同，被告应支付原告自2017年4月1日开始至2018年7月31日期间未签订无固定期限劳动合同二倍工资差额33000元（2200元/月×15个月）。原告主张补缴的社会保险，不是人民法院受案范围，本院不予处理。原告主张的加班费，未提供充足证据予以证实，本院不予支持。综上所述，被告应支付原告经济赔偿金24,200元和未签订无固定期限劳动合同二倍工资差额33000元。遂判决：一、被告唐山市荣茂矿业有限公司支付原告曹香经济赔偿金24200元；二、被告唐山市荣茂矿业有限公司支付原告曹香未签订无固定期限劳动合同二倍工资差额33000元； 三、驳回原告曹香其他诉讼请求。以上第一、二项于本判决生效后十日内履行。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，减半收取计5元，由被告唐山市荣茂矿业有限公司负担。 本院二审期间，当事人没有提交新证据，上诉人曹香围绕上诉请求逾期提交了与其工友的录音,证明其从入职开始到生病住院之前一直在加班。被上诉人不同意质证。对当事人二审争议的事实，本院认定如下：对于上诉人在二审中提交的录音，在程序上超过了法律规定的举证期限，不属于新的证据，属于逾期举证，因被上诉人不同意质证，又均为视听资料的复制品，故本院不予采信。本院二审查明的其他事实与一审查明的事实相一致，予以确认。 本院认为，本庭归纳争议的焦点：是否应支持双方的上诉请求。 关于上诉人曹香主张的加班费的问题，用人单位对于其主张加班的事实不予认可，上诉人曹香仅提供了与其工友聊天的录音证据予以证明。本院认为，一是该证据在程序上应当在一审举证期限内提交，在二审提交已经超过了法律规定的举证期限；在形式上，为言辞证据，主观随意性强；又无其他客观性证据相互佐证，故本院对于上诉人曹香加班费的主张亦不予支持。上诉人在二审中增加的加班费诉请及法定节假日未休假加班等诉请有相当一部分与一审中的加班费诉请重合，但是数额翻了几番。对于一审中提出的诉请因无充分的证据予以证明所主张的事实，本院亦不予支持。对于二审中增加的诉请在本案中未能调解上诉人可另行解决。关于上诉人曹香主张的要求用人单位补缴2003年3月10日至2018年7月31日期间的社会保险金的诉请，不属于人民法院的受案范围，原审未予处理并无不妥。 关于用人单位主张的双方系劳务关系不存在劳动关系的问题，上诉人曹香提交了双方签订的《劳动合同书》复印件、发放工资的银行流水等证据能够证明双方系劳动关系，用人单位虽然主张双方系劳务关系，因没有相应的证据予以证明，故本院对用人单位的该项主张不予采信。 关于上诉人唐山市荣茂矿业有限公司是否应当支付给上诉人曹香未签订劳动合同的双倍工资的问题。依据《中华人民共和国劳动合同法》的规定，在以下两种情形下用人单位应当向劳动者支付未签订劳动合同的双倍工资。一是依据该法第十条的规定，用人单位应当在与劳动者建立劳动关系之后订立书面劳动合同而因用人单位的原因未订立书面劳动合同的情况下，结合该法第八十二条的规定由用人单位支付未签订书面劳动合同的双倍工资；二是依据该法第十四条第二款的规定应当订立无固定期限的劳动合同而因用人单位的原因未与劳动者订立书面无固定期限的劳动合同的情形下，结合该法第八十二条第二款的规定用人单位应当向劳动者支付双倍的工资。而本案中用人单位已经与劳动者签订了固定期限的劳动合同，到期后未再签订劳动合同属于自用工之日起满一年不与劳动者订立书面劳动合同的，视为用人单位与劳动者已订立无固定期限劳动合同的情形，不符合给付双倍工资的情形，原审判决给付未签订劳动合同的双倍工资不符合上述法律规定，本院予以更正。 综上所述，唐山市荣茂矿业有限公司的上诉请求部分成立，本院予以支持。本院依照《中华人民共和国劳动合同法》第十四条、第八十二条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项的规定，判决如下： 一、维持河北省迁安市人民法院（2020）冀0283民初667号民事判决第一项； 二、撤销河北省迁安市人民法院（2020）冀0283民初667号民事判决第二、三项； 三、驳回双方的其他诉讼请求。 一审案件受理费10元，减半收取5元，由上诉人唐山市荣茂矿业有限公司负担。二审案件受理费20元，由上诉人曹香负担10元，由上诉人唐山市荣茂矿业有限公司负担10元。 本判决为终审判决。 审判长  孙海双 审判员  周 丽 审判员  安丽艳 二〇二〇年十二月十五日 书记员  李嘉慧 ——