湖南省株洲市中级人民法院刑 事 裁 定 书（2020）湘02刑终381号原公诉机关湖南省株洲市芦淞区人民检察院。上诉人（原审被告人）何忠奇，男，1980年10月20日出生，汉族，初中文化，户籍地湖南省株洲市渌口区。因涉嫌犯开设赌场罪，于2020年8月3日被刑事拘留，于2020年8月10日、2020年9月25日被取保候审，2020年10月13日被逮捕。现羁押于湖南省株洲市公安局第一看守所。指定辩护人刘文蓉，湖南弘一（株洲）律师事务所律师。原审被告人胡波，曾用名胡小毛，男，1995年7月25日出生，汉族，初中文化，户籍地湖南省株洲市天元区。因涉嫌犯开设赌场罪，于2020年8月3日被刑事拘留，2020年8月10日、2020年9月25日被取保候审，2020年10月13日被逮捕。现羁押于湖南省株洲市公安局第一看守所。原审被告人黄建兵，男，1981年10月20日出生，汉族，初中文化，户籍地浙江省温州市文成县，住湖南省株洲市芦淞区。因涉嫌犯开设赌场罪，2020年8月14日、2020年9月25日被取保候审，2020年10月13日被逮捕。2020年11月6日被取保候审。原审被告人李明军，男，1987年8月20日出生，汉族，小学文化，户籍地湖南省衡阳市衡东县。因涉嫌犯开设赌场罪，于2020年8月3日被刑事拘留，2020年8月10日、2020年9月25日被取保候审，2020年10月13日被逮捕。2020年11月6日被取保候审。原审被告人罗冬，男，1993年10月3日出生，汉族，初中文化，户籍地湖南省株洲市天元区。因涉嫌犯开设赌场罪，于2020年8月3日被刑事拘留，2020年8月10日、2020年9月25日被取保候审，2020年10月13日被逮捕。2020年11月6日被取保候审。原审被告人陈荣国，男，1975年12月12日出生，汉族，大专文化，户籍地湖南省株洲市渌口区。因涉嫌犯开设赌场罪，于2020年8月3日、2020年9月25日被取保候审，现在家。原审被告人张一凤，女，1979年2月20日出生，汉族，初中文化，户籍地湖南省株洲市渌口区。因涉嫌犯开设赌场罪，于2020年8月3日、2020年9月25日被取保候审，现在家。原审被告人郭更祥，男，1980年7月14日出生，汉族，初中文化，户籍地湖南省邵阳市邵阳县。因涉嫌犯开设赌场罪，于2020年8月3日被刑事拘留，于2020年8月10日、2020年9月25日被取保候审，现在家。原审被告人何胜，男，1993年10月3日出生，汉族，初中文化，户籍地湖南省株洲市渌口区。因涉嫌犯开设赌场罪，于2020年8月3日被刑事拘留，于2020年8月10日、2020年9月25日被取保候审，现在家。湖南省株洲市芦淞区人民法院审理湖南省株洲市芦淞区人民检察院指控原审被告人何忠奇、胡波、黄建兵、李明军、罗冬、陈荣国、张一凤、郭更祥、何胜犯开设赌场罪一案，于2020年10月30日作出（2020）湘0203刑初266号刑事判决。宣判后，原审被告人何忠奇向本院提出上诉。本院依法组成合议庭，经阅卷、讯问上诉人，听取辩护律师意见，认为本案事实清楚，根据《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十四条第二款之规定，决定不开庭审理本案。现已审理终结。原审判决认定：被告人何忠奇、胡波、黄建兵、李明军、罗冬欲共同开设赌场，商议租下被告人陈荣国、张一凤夫妇位于芦淞区XXXX麻将馆作为场地开设赌场，并且组织参赌人员在该赌场内以“三公”形式进行赌博，约定从参赌人员每局赌局中抽取赌桌台面上所下注金额的百分之五作为赌场利润。雇佣被告人郭更祥、何胜为场内工作人员，每日工资300至500百元不等。郭更祥负责抽水，每日抽水2至3万元不等，并将每日的抽水归总给李明军等人。何胜负责发牌。该赌场从2020年7月26日营业至8月2日止，每日一般从13点营业到18点钟歇业。在营业期间，除去日常开支、工作人员工资及场地租金外的剩余收益，李明军、胡波、黄建兵、罗冬分别获利2万元，陈荣国、张一凤夫妇系该麻将馆的所有人，其二人明知何忠奇等人在该麻将馆内开设赌场仍然提供场地和服务，并且从中共收取租金3万余元。2020年8月2日，被告人李明军、胡波、何忠奇、罗冬、张一凤、郭更祥、何胜被抓获，到案后如实供述自己的罪行；2020年8月3日、8月13日，被告人陈荣国、黄建兵分别自动投案，如实供述自己的罪行。另查明，2020年7月，被告人何忠奇纠集黄建兵、罗冬欲开设赌场，胡波知道后主动要求加入。后黄建兵又纠集了李明军、郭更祥，罗冬纠集了何胜。在何忠奇的授意下，黄建兵与陈荣国就租赁场地一事进行初步联系，最后何忠奇、胡波、黄建兵三人一致同意租赁陈荣国的门面开设赌场，与陈荣国就场地租金、时间等相关问题达成协议。何忠奇获利1.3万元，陈荣国、张一凤夫妇违法所得3.35万元，何胜违法所得0.36万元，郭更祥违法所得0.39万元。上述事实，有户籍资料、破案经过、扣押决定书、缴款书、行政处罚决定书、证人周某、彭某等的证言、被告人李明军、胡波、何忠奇、罗冬、陈荣国、黄建兵、张一凤、郭更祥、何胜的供述与辩解、辨认笔录、搜查笔录等证据证实。湖南省株洲市芦淞区人民法院根据原审被告人何忠奇、胡波、黄建兵、李明军、罗冬、陈荣国、张一凤、郭更祥、何胜犯开设赌场罪的犯罪性质、情节以及对社会的危害程度，对被告人何忠奇、胡波适用《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二十五条第一款、第二十六条第一、四款、第五十二条、第五十三条第一款、第六十七条第三款、第六十四条、第六十一条和《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条、第二百零一条之规定；对被告人黄建兵适用《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二十五条第一款、第二十六条第一、四款、第五十二条、第五十三条第一款、第六十七条第一款、第六十四条、第七十二条第一、三款、第七十三条第二、三款、第六十一条和《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条、第二百零一条之规定；对被告人李明军、罗冬适用《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二十五条第一款、第二十六条第一、四款、第五十二条、第五十三条第一款、第六十七条第三款、第六十四条、第七十二条第一、三款、第七十三条第二、三款、第六十一条和《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条、第二百零一条之规定；对被告人陈荣国适用《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二十五条第一款、第二十七条、第五十二条、第五十三条第一款、第六十七条第一款、第六十四条、第七十二条第一、三款、第七十三条第二、三款、第六十一条和《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条、第二百零一条之规定；对被告人张一凤、郭更祥、何胜适用《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二十五条第一款、第二十七条、第五十二条、第五十三条第一款、第六十七条第三款、第六十四条、第七十二条第一、三款、第七十三条第二、三款、第六十一条和《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条、第二百零一条之规定，判决如下：一、被告人何忠奇犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年四个月，并处罚金人民币四万元；二、被告人胡波犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年四个月，并处罚金人民币四万元；三、被告人黄建兵犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年二个月，宣告缓刑一年八个月，并处罚金人民币四万元；四、被告人李明军犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年二个月，宣告缓刑一年八个月，并处罚金人民币四万元；五、被告人罗冬犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年二个月，宣告缓刑一年八个月，并处罚金人民币四万元；六、被告人陈荣国犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年，宣告缓刑一年六个月，并处罚金人民币二万五千元；七、被告人张一凤犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年，宣告缓刑一年六个月，并处罚金人民币二万元；八、被告人郭更祥犯开设赌场罪，判处有期徒刑八个月，宣告缓刑一年，并处罚金人民币二万元；九、被告人何胜犯开设赌场罪，判处有期徒刑八个月，宣告缓刑一年，并处罚金人民币二万元；十、对公安机关扣押的赌资人民币二万二千五百元依法予以没收；对被告人胡波、黄建兵、李明军、罗冬违法所得人民币各二万元、被告人何忠奇违法所得人民币一万三千元、陈荣国、张一凤违法所得共三万三千五百元、郭更祥违法所得人民币三千九百元、何胜违法所得人民币三千六百元依法予以追缴。上诉人何忠奇及其辩护人提出：不是开设赌场的首要提议者、不管理赌场的具体事宜和资金，是作用较次的主犯；自愿认罪认罚，系初犯偶犯，积极退赃，请求从轻判处缓刑。经二审审理查明的事实和采信的证据与一审相同。本院认为，上诉人何忠奇、原审被告人胡波、黄建兵、李明军、罗冬、陈荣国、张一凤、郭更祥、何胜以营利为目的，开设赌场，组织他人进行赌博活动，其行为均已构成开设赌场罪。在共同开设赌场犯罪中，何忠奇、胡波、黄建兵、李明军、罗冬起主要作用，均是主犯，依法均应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚，其中李明军、罗冬受他人纠集而加入犯罪团伙，未参与场地租赁相关事宜，是作用较次的主犯，作为量刑情节予以考虑；陈荣国、张一凤、郭更祥、何胜起次要作用，均是从犯，依法均应当从轻处罚。案发后陈荣国、黄建兵自动投案，到案后如实供述自己的罪行，是自首，且认罪认罚，依法均可以从轻处罚。何忠奇、胡波、李明军、罗冬、张一凤、郭更祥、何胜到案后如实供述自己的罪行，认罪认罚，依法均可以从轻处罚。上诉人及其辩护人提出“不是开设赌场的首要提议者、不管理赌场的具体事宜和资金，是作用较次的主犯”的上诉意见，与本案查明的案件事实不符，不予采纳。对其提出的“自愿认罪认罚，系初犯偶犯，积极退赃”的上诉理由，经查，一审判决对此情节已予以认定并在量刑时予以从轻判处，本院予以确认。综合全案的案情以及何忠奇等九名原审被告人的犯罪事实、性质、情节和对社会的危害程度，一审判决在法定幅度内量刑适当，故何忠奇及其辩护人“请求判处缓刑”的上诉意见本院不予采纳。综上，原判认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当，审判程序合法。依据《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款（一）项之规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审判长  肖青松审判员  谭红艳审判员  罗慧虹二〇二〇年十二月二十三日法官助理何健书记员朱超历附相关法律条文：《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。