江西省赣州市中级人民法院民 事 裁 定 书（2020）赣07民特33号申请人：兴国县金美服装加工厂，地址：赣州市兴国县洪门工业园**，统一社会信用代码：92360732L840947558。经营者：黄美凤。委托诉讼代理人：钟素琼，江西将相阖律师事务所律师。委托诉讼代理人：曾俞全，江西将相阖律师事务所律师。被申请人：方秀红，女，1974年3月16日生，汉族，住兴国县。委托诉讼代理人：刘鹏，江西国兴律师事务所律师。申请人兴国县金美服装加工厂与被申请人方秀红申请撤销仲裁裁决纠纷一案，本院受理后依法组成合议庭进行了审查，现已审查终结。申请人兴国县金美服装加工厂称，一、撤销兴劳人仲字（2020）第16号终局裁决书裁决。二、本案申请费用由被申请人承担。事实与理由：兴劳人仲字（2020）第16号终局裁决书（申请人于2020年8月31日收到）裁决申请人支付被申请人解除劳动合同的经济补偿金没有事实根据和法律依据。一、本案中申请人与被申请人的委托代理人系同一律师事务所律师，其代理行为属于程序违法。根据《律师法》第三十九条“律师不得在同一案件中为双方当事人担任代理人，不得代理与本人或者其近亲属有利益冲突的法律事务”之规定，本案中双方代理人系同一律师事务所律师，受同一律师事务所管理，其代理行为明显与代理人本人有利益冲突，违反了上述法律规定，属于程序违法。二、申请人为同意扣除其社会保险个人应承担的部分的员工购买了社会保险。被申请人入职时因不同意在工资中扣除其社会保险个人应承担的部分，主动选择不缴纳社保，申请人无法履行为员工缴纳社保的事宜，非申请人的原因导致无法为其购买社会保险；申请人明确告知了社保缴纳相关事宜，对于不同意在其工资中扣除社会保险个人应缴纳部分的员工，在其入职前已对其进行询问是否自愿放弃缴纳社保，并让其在《员工访谈记录表》勾选“不同意在工资中扣除社会保险个人应缴纳部分”，员工自愿放弃缴纳社保，是其对自身权利的一种处分，作为一个完全民事行为能力人，对于放弃缴纳社保的后果应当由其自行承担。《社会保险法》中明确规定，职工应当参加养老保险、医疗保险以及职工应当缴纳的社会保险费由用人单位代扣代缴。职工自身不愿在其工资中扣除社保应缴纳的部分，申请人无权进行强制性扣除，其自身不遵守上述法律的强制性规定，致使申请人没有为其缴纳社保，现其以申请人违反劳动法律强制性规定为由裁决申请人支付经济补偿金，明显适用法律错误。申请人对自愿放弃缴纳社保后又提出公司未为其缴纳社保的员工，表示愿意为其补缴自其入职之时起至其离职之日的社保费用，但其仍然向公司索要经济补偿金。三、本次被申请人集体索要经济补偿金事件发生的起因并非公司未缴纳社保，而是员工主动离职。2019年7月，申请人为提高生产经营效益，出台了相应的制度改革，在合理的范围内给员工下达了工作指标和工作任务，并制定了相应的奖惩措施。部分员工因不适应新制度的约束自动离职，反以公司未缴纳社保为由提起劳动仲裁，以此解除与公司的劳动关系，并索要相应的经济补偿金，根据方秀红的基本养老保险个人账户对账单可知，方秀红在入职前至离职时一直自己缴纳“兴国县灵活就业人员管理”类别的社保，仲裁裁决以申请人违反劳动法强制性规定为由裁决公司支付经济补偿金，明显适用法律错误。四、申请人请求被申请人到庭接受询问，申请人未到庭，直接影响本案的公正审理。对于本案的事实需要被申请人本人到庭才能查清，其代理人并不能完成表达其真实意思，员工索要经济补偿金的原因是什么需要被申请人直接到庭接受询问。被申请人方秀红答辩称，兴国县劳动人事争议仲裁委员会作出的兴劳人仲字（2020）第16号终局裁决书认定事实清楚，适用法律正确。事实和理由：一、律师法规定的是律师不得在同一案件中作为双方当事人的代理人，本案中仅仅是同一律所不同律师担任同一案件中的双方当事人的代理人，根据我们赣州地区的司法实践，而且兴国县也是贫困县，在司法实践中存在大量的同一律所不同律师为双方当事人担任代理人的现象，因此，申请人提出的该理由没有任何事实和法律依据。二、答辩人根本不存在不同意购买社保的情形，申请人在劳动仲裁阶段提交的《员工访谈记录表》不是答辩人的真实意思表示且该表格内容违反了法律法规的强制性规定无效，被答辩人系扣缴义务人，根本不存在需要征求所谓的意见。三、本案不存在《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第四十九条的情形。四、被申请人申请劳动仲裁时的主要原因是本案申请人没有依法缴纳社保。被申请人购买的不是灵活就业保险，而是失地农民保险；被申请人在申请人处就业期间，失地农民保险应当停止缴纳，由申请人给被申请人购买社会保险。五、从2019年的6月份开始申请人就变相降低被申请人的工资，从劳动仲裁中提交的银行流水可以证实从2019年6月份开始因为申请人变相降低被申请人的工资导致被申请人的工资直线下降，2019年12月份，被申请人以申请人未购买社保申请劳动仲裁要求申请人支付经济补偿金，因此，不属于主动离职。经审查查明：兴国县金美服装加工厂于2015年7月7日注册成立，经营者黄美凤，个体工商户。方秀红入职兴国县金美服装加工厂处上班，从事针车工工作，双方签订了固定期限劳动合同，后续签。入职前，方秀红于2015年11月2日填写一份《应征人员登记表》和填写固定格式的《员工访谈记录表》，第7点“本公司如果为您购买社保将会在工资内扣除您个人应负担部分，您是否同意”，方秀红在“不同意”处勾选。2019年12月26日方秀红以短信的形式通知申请人，因未购买社保要求解除劳动合同并支付经济补偿金。兴国县金美服装加工厂于12月31日办理相关解除劳动关系手续，并发放了方秀红12月份的工资。方秀红在职期间，兴国县金美服装加工厂未给方秀红购买社会保险，方秀红离职前12个月的平均工资是3069.22元。2020年5月25日，兴国县劳动人事争议仲裁委员会作出16号仲裁裁决：“一、被申请人兴国县金美服装加工厂于本裁决生效后十五日内支付申请人方秀红解除劳动关系经济补偿金15346.1元；二、驳回申请人其他仲裁请求。”本院认为，一、关于仲裁裁决是否违反法定程序的问题。《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第四十九条规定的违反法定程序，是指仲裁审理中违反了《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》《劳动人事争议仲裁办案规则》及相关司法解释中关于仲裁程序的规定。申请人兴国县金美服装加工厂仅以仲裁申请人与被申请人的委托诉讼代理人属同一律所，主张仲裁裁决违反了法定程序，该申请理由不能成立。二、关于仲裁裁决适用法律是否正确的问题。申请人兴国县金美服装加工厂未依法为方秀红缴纳社会保险费的事实存在，方秀红以此为由提出解除劳动合同，符合《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第三项之规定，双方之间的劳动合同解除。同时，根据该法第四十六条之规定，方秀红有权要求兴国县金美服装加工厂按其工作年限支付解除劳动合同的经济补偿。因此，仲裁裁决确认兴国县金美服装加工厂应向方秀红支付解除劳动合同经济补偿，适用法律正确。三、为劳动者办理社会保险是用人单位的法定义务，负担相应的社会保险费也是劳动者的法定义务，用人单位为劳动者办理社会保险、代扣劳动者应负担的社会保险费、缴纳社会保险费，不需要征求劳动者的同意，不论劳动者是否同意从其工资内扣除个人应负担的社会保险费，用人单位均应履行该法定义务。因此，劳动者在《员工访谈记录表》中勾选“不同意从其工资内扣除个人应负担的社会保险费”，并不能表明劳动者放弃了要求用人单位办理社会保险的权利，也不足以证明未办理社会保险系因劳动者的原因导致。综上，兴劳人仲字（2020）第16号终局裁决适用法律正确，申请人兴国县金美服装加工厂也无证据证明该仲裁裁决存在违反法定程序的情形，其请求撤销仲裁裁决的理由不能成立，本院不予支持。据此，依照《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第四十九条之规定，裁定如下：驳回兴国县金美服装加工厂的申请。案件受理费400元，由申请人兴国县金美服装加工厂负担。本裁定为终审裁定。审 判 长  林 姗审 判 员  沈象筠审 判 员  宋玉玲二〇二〇年十二月二十四日代理书记员  陈天芳代理书记员  管燕梅