江苏省无锡市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）苏02民终4716号上诉人（原审原告）：董绍友，男，1974年10月20日生，汉族，住淮安市淮阴区，现住宜兴市。委托诉讼代理人：许云龙，宜兴市红塔法律服务所法律工作者。被上诉人（原审被告）：南京苏宁物业管理有限公司宜兴分公司，住所地宜兴市宜城街道太湖大道北侧。负责人：张建峰，该公司总经理。委托诉讼代理人：李艳，江苏大浔律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：宜兴苏宁环球房地产开发有限公司，住所地宜兴经济技术开发区创意软件大厦。法定代表人：张康黎，该公司总经理。委托诉讼代理人：李艳，江苏大浔律师事务所律师。上诉人董绍友因与被上诉人南京苏宁物业管理有限公司宜兴分公司（以下简称物业公司）、宜兴苏宁环球房地产开发有限公司（以下简称开发公司）物业服务合同纠纷一案，不服宜兴市人民法院（2019）苏0282民初13741号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年10月27日受理后，依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。董绍友上诉请求：撤销一审判决，改判支持其一审诉讼请求。事实和理由：一审法院认定的案由物业合同纠纷与其起诉主张的侵权纠纷不一致，适用法律有误。如果一审认定受损的原因系其自身所致，就不应要求其进行司法鉴定，增加其负担。其骑平衡车，因为地面湿滑、部分积水、直行遇地面凹槽颠簸而滑到，有监控视频以及照片为证。其自身亦有责任，同意自担30%。被上诉人物业公司、开发公司共同辩称：一审已经释明，上诉人董绍友明确选择合同之诉。董绍友一审中就主张的损失金额及要求鉴定，就应该承担对鉴定的举证责任，至于该鉴定的证据材料是否被法院支持，是另一层关系。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求二审法院驳回上诉，维持原判。董绍友向一审法院起诉请求：物业公司、开发公司连带赔偿其医疗费61783.54元，住院伙食补助费4600元，营养费3600元，护理费14400元，误工费32294.7元，伤残赔偿金104920元，精神抚慰金5000元，交通费2000元。一审中，董绍友明确选择以合同违约为由主张物业公司、开发公司的赔偿责任。一审法院审理查明：宜兴市宜城街道天氿御城小区由开发公司开发，2011年7月25日，开发公司与物业公司签订《前期物业服务合同》。董绍友系宜兴市宜城街道天氿御城96幢191号3101室业主，2016年4月8日董绍友妻子李晓惠与物业公司签订《前期物业管理服务协议、临时管理规约》。2018年6月12日，董绍友未佩戴护具在小区地下停车场骑小米牌电动平衡车，地下停车场地面潮湿但无积水、无垃圾、无障碍物，董绍友在平衡车行驶至近出口处时突然身体晃动失去平衡，从平衡车上摔倒在地受伤。董绍友摔倒后立刻被妻子李晓惠送至宜兴市中医医院住院治疗，行右股骨颈骨折闭合复位三枚钉内固定术，同年6月28日出院。2019年9月14日，董绍友至宜兴市中医医院入院治疗，行内固定取出术。在此期间，董绍友还在第九〇四医院门诊，在宜兴九如城康复医院进行康复治疗。根据董绍友提供的医疗费发票，以上共计花费医疗费56343.18元。另查明，2011年7月25日，甲方开发公司与乙方物业公司签订《前期物业服务合同》，合同约定“由物业公司提供天氿御城小区物业服务，第二条在物业管理区域内，乙方提供的前期物业管理服务包括以下内容：1、物业共用部位的维修、养护和管理；2、物业共用设施设备的运行、维修、养护和管理；3、物业共用部位和相关场地的清洁卫生，垃圾的收集、清运及雨、污水管道的疏通；4、公共绿化的养护和管理；5、车辆停放管理；6、公共秩序维护、安全防范等事项的协助管理；7、装饰装修管理服务；8、物业档案资料管理。……第四条乙方提供的前期物业管理服务应到达到《无锡市普通住宅物业管理服务简明标准》七级质量标准。……第二十六条甲方违反本合同第十三条、第十四条、第十五条的约定，致使乙方的管理服务无法达到本合同第二条、第三条、第四条约定的服务内容和质量标准的，由甲方赔偿由此给业主和物业使用人造成的损失。第二十七条除前条规定情况外，乙方的管理服务达不到本合同第二条、第三条、第四条约定的服务内容和质量标准，应按视不同情况向甲方、业主支付违约金。”等内容。根据2016年4月8日董绍友妻子李晓惠作为业主方与物业公司签订的《前期物业管理服务协议》，主要关于机动车停车管理服务标准为：1、停车场共用车位和共用部位的维修养护及时（业主专用车位的维修养护由其自行负责）；2、停车场配套的共用设施、设备维修养护及时；3、停车场配套的共用设施、设备运行正常；4、定时或定期对停车场进行清扫、清洁，及时清除积水、杂物；5、专人定时巡视检查，做好巡视检查记录；6、机动车辆进出、停放有序。一审中，董绍友为证实受伤系因地面湿滑所致向法院提供：摔倒时物业监控录像的手机翻拍视频、摔倒后自行拍摄的视频、照片及小区业主微信群里其它业主上传的视频。物业公司、开发公司质证表示，一、翻拍的监控视频真实性无异议，但不能看出地面情况，而其他视频拍摄时间、地点均无法确认，对关联性有异议，不予认可；二、董绍友提供的视频1里面该监控是环氧地坪的反光，而不是雨水潮湿，就算是潮湿，也是梅雨季节的正常现象。当时董绍友摔倒是2018年6月12日梅雨季节，这是无法避免的，开发公司是对于地下车库进行建造，竣工验收，与董绍友的摔伤没有任何的违约行为；三、物业原监控视频由于时间较久了，已经被覆盖，不能提供原始监控视频。物业公司为证实已履行安全注意保障义务与小区物业服务义务向法院提供：1、照片9张；2、手机翻拍2020年5月29日11点、5月30日7点40分监控画面，同一地点录制视频两份，证明地面是反光不是积水；3、前期物业服务合同复印件、物业服务收费管理细则，4、2018年天气照片网络截图两张；5、2018年6月11日巡逻记录；6、2020年6月1日电话录音一份，通话人无锡交警非机动车管理科，主要证明平衡车没有路权，不能上牌，不能出现在地下车库的场所；7、小米说明书的网上打印件；8、2020年6月2日拍摄的集水井照片。对物业公司提供的上述证据，董绍友质证表示均不予认可，不能证明摔倒时地面情况，且公共服务内容中约定有通风排水，包括保证公共环境地下车库的公共卫生；摔倒时候地面湿滑，湿滑就需要物业公司及时处理，梅雨季节不是理由。一审中，经无锡市中西医结合医院司法鉴定所出具司法鉴定意见书，认定董绍友右髋部损伤伤残等级评定为十级，误工期270日，营养期120日，护理期评定为120日。关于损失部分，董绍友主张医疗费61783.54元（后同意放弃主张前列腺炎的费用），住院伙食补助费4600元，营养费3600元，护理费14400元，误工费32294.7元，伤残赔偿金104920元，精神抚慰金5000元，交通费2000元。物业公司、开发公司表示医疗费中在九如城康复医院发生的部分费用与摔倒受伤无关，对中医治疗费用及治疗前列腺炎的费用不予认可，且应扣除自费用药和自理用药、个人支付等非医保用药及中药、护理费，即应只有37205.7元；伙补费标准过高、护理费标准过高，对误工费、精神抚慰金、残疾赔偿金、交通费不予认可。上述事实，由出入院记录、CT报告单、检查报告单、证人证言、鉴定报告及庭审笔录等证据在卷佐证。本案一审的争议焦点是：物业公司、开发公司是否违反合同约定需就董绍友的人身受损承担违约责任？一审法院认为，我国合同法第一百二十二条规定，因当事人一方违约行为，给对方造成人身损害的，受损害方有权要求其承担违约责任或依照其他法律要求其承担侵权责任。本案中，董绍友明确以违反合同约定为由主张物业公司、开发公司承担违约责任。董绍友主张摔倒系因地面积水湿滑所致，但综合双方当事人提供的证据结合双方陈述及事发时的天气环境，法院认定董绍友摔倒时地下车库环境为地面潮湿，但无积水、无垃圾、无障碍物。根据双方就物业服务所作的具体约定内容来看，对地下停车场，物业公司应当提供定时或定期对停车场进行清扫、清洁，及时清除积水、杂物的服务，但不包括保证地面时刻干燥。电动平衡车系新兴的滑行工具，尚未被列入我国机动车安全标准，也不属于非机动车，作为滑行工具其并不具备路权，只能在封闭的专业场所或室内场地等特定场地使用。鉴于平衡车的特性，在操作时当事人应尽其谨慎义务，在符合要求的环境范围内安全操作。而作为有车辆随时会行驶往来的地下停车场，明显并不符合平衡车安全滑行操作的环境要求。物业公司与开发公司未有明显违反合同约定的行为，故董绍友主张物业公司、开发公司违反合同约定需承担违约责任的诉讼请求，与事实不符，法院不予支持。综上，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第一百一十三条、第一百二十二条之规定，判决：驳回董绍友的诉讼请求。一审案件受理费771元(减半收取)、鉴定费3060元，合计3831元，由董绍友承担。二审中，双方当事人均未提交新的证据。本院对一审查明的事实予以确认。本院认为，主张法律关系变更、消灭或者权利受到妨害的当事人，应当对该法律关系变更、消灭或者权利受到妨害的基本事实承担举证证明责任。本案中，董绍友主张物业公司、开发公司违约，一审法院选择适用合同法处理本案正确。一审确定的案由物业合同纠纷非《民事案件案由规定》所列的案由名称，二审调整为物业服务合同纠纷。董绍友主张物业公司、开发公司存在的违约情形是地面积水，但其现有证据能证明地面潮湿，至于有积水的依据不充分。地面潮湿并不必然属于物业公司提供物业服务不符合约定，也不必然导致董绍友骑平衡车摔倒。据此，董绍友主张物业公司、开发公司违约并赔偿其损失的依据不足，本院不予支持。综上，董绍友的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费1542元，由上诉人董绍友负担。本判决为终审判决。审判长  林中辉审判员  李 杨审判员  景 鑫二〇二〇年十二月二十五日书记员  陆焱琳