江苏省徐州市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）苏03民终7744号上诉人（原审被告）：徐州市铂享酒店管理有限公司，住所地徐州市泉山区中山北路****.法定代表人：葛明逸，该公司经理。委托诉讼代理人：张辉，女，1982年12月10日生，汉族，住徐州市鼓楼区。委托诉讼代理人：曹静，江苏红杉树律师事务所律师。被上诉人(原审原告)：钱静海，男，1961年11月18日生，汉族，住徐州市泉山区。上诉人徐州市铂享酒店管理有限公司（以下简称铂享公司）因与被上诉钱静海劳动争议纠纷一案，不服江苏省徐州市泉山区人民法院(2020)苏0311民初5781号民事判决，向本院提起上诉。本院立案受理后，依法组成合议庭审理了本案。铂享公司的委托诉讼代理人张辉、曹静，被上诉人钱静海到庭参加诉讼。本案现已审理终结。铂享公司上诉请求：1、撤销一审判决，依法改判或发回重审。2、本案一审、二审诉讼费用由被上诉人承担。事实和理由：一、一审法院认定事实错误。被上诉人系自己主动辞职，并非被上诉人辞退；上诉人并未给其下辞退通知；上诉人从未拖欠被上诉人劳动报酬。(1)被上诉人没有提前30天以书面形式通知上诉人申请辞职。(2)被上诉人不仅没有向上诉人递交辞职报告，而且在没有对其本职工作完成交接的情况下，自行决定不来上班。(3)上诉人多次通过电话联系被上诉人，要求其来单位上班，等聘请到接替其工作的人员到岗后再辞职，但是被上诉人拒绝上班。(4)被上诉人在工作期间违反单位的工作制度偷拿公司的公章，在未经过部门领导审核批准的情况下，并自行订立劳动合同。(5)被上诉人2020年8月仅工作13天，因此不应得到当月的全额工资。(6)被上诉人的本职工作是负责酒店夜间的安保工作，按照公司规定，对夜晚值班的安保人员没有伙食补贴，因此被上诉人要求补发的2020年2月工资600元，无事实依据。二、一审法院适用法律错误。第一，根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十七条的规定，本案中被上诉人系自行决定不来上班，因此上诉人和被上诉人之间仍存在劳动关系。即被上诉人不符合《中华人民共和国劳动合同法》第三十条、第三十八条之规定。第二，被上诉人偷拿公司公章，并自行订立劳动合同的行为，严重违反公司的规章制度。根据《劳动合同法》第三十九条的规定，上诉人不应支付被上诉人经济补偿金。即被上诉人偷盖公司公章的行为，不符合《劳动合同法》第四十六条第一款之规定。综上，上诉人与被上诉人之间不存在劳动争议纠纷。钱静海辩称，我是逼迫离职的，合同公章是单位盖的，2020年8月在上诉人处工作到二十几号，只上夜班，除了干保安工作，还干客房的一些工作；2月上了不到十天班。上诉人说我偷拿公章，是对我的侮辱，如果对方认为劳动合同不真实，应按照相关法律规定支付我二倍工资。综上，请求二审法院维持原审判决。钱静海向一审法院提出诉讼请求：1、判令铂享公司支付其经济补偿金9890.33元；2、判令铂享公司补发其2020年2月工资600元、2020年8月工资2250元；3、判令铂享公司支付其补助费600元；4、判令铂享公司承担本案诉讼费用。一审法院认定事实如下：2015年9月份左右，钱静海入职铂享公司处从事保安工作，双方于2016年3月1日签订了《劳动合同》一份，合同约定劳动合同期限从2016年3月1日起至2018年2月28日；钱静海在铂享公司的工作岗位为保安，工作地点徐州市；双方约定的正常工作时间工资为1650元/月，随当地最低工资标准的调整而调整；铂享公司为钱静海缴纳社会保险。合同到期后，双方订立《续订劳动合同协议书》一份，双方同意在原合同基础上续签劳动合同，至2020年2月29日止。一审法院另查明，钱静海自2015年10月始就有工资收入，钱静海称其于2015年8、9月入职铂享公司公司，合同期满后钱静海继续在铂享公司处从事保安工作，铂享公司每月向钱静海支付数额不等的工资。钱静海称铂享公司欠发2020年2月、8月的工资及三个月的工资补助。2020年8月中旬钱静海从铂享公司处离职，铂享公司庭审中只认可8月欠付10天的工资，不欠付其他月份工资。2020年9月11日，钱静海以铂享公司欠付工资及未支付经济补偿金为由，提请劳动仲裁，2020年9月18日徐州市泉山区劳动人事争议仲裁委员会作出泉劳人仲不字〔2020〕第107号不予受理通知书。钱静海不服，遂诉至法院，诉请如上。一审法院认为，劳动关系是劳动者与用人单位依法签订劳动合同而在劳动者与用人单位之间产生的法律关系，劳动法者接受用人单位的管理，从事用人单位安排的工作，从用人单位领取劳动报酬和受劳动保护。用人单位应当按照劳动合同约定和国家规定，向劳动者及时足额支付劳动报酬。劳动者可以用人单位未及时足额支付劳动报酬解除劳动合同关系，并要求其支付经济补偿金。现本案的争议焦点为双方劳动关系的存续期间如何确定，钱静海主张的各诉请项有无法律依据。关于劳动关系存续期间的确定问题。一审法院认为，根据钱静海提供的劳动合同，能够确定的是双方书面确定劳动关系的起始时间为2016年3月1日，在合同期满后双方又另行续签劳动合同至2020年2月29日，但根据钱静海提供的工资发放明细，双方的劳动关系确立时间应早于2016年，劳动关系的终止时间亦是在劳动合同期满之后的2020年8月。不能以书面合同所约定的起止时间来简单确定劳动关系的存续时间，故对于铂享公司抗辩的合同期间问题，不予采信。关于钱静海主张的欠付工资问题及经济补偿金的支付问题。根据法律规定，用人单位应当按照劳动合同约定和国家规定，向劳动者及时足额支付劳动报酬。对于钱静海主张的2020年2月欠发工资，铂享公司认为其已于2020年1月底因疫情原因而被迫停业，钱静海并未到岗，未有劳动付出，故不应支付工资报酬。根据法律规定，用人单位在自身经营困难的情况下，在征询职工代表或工会的同意后，可迟延发放工资报酬，但不能以不可抗力之外在因素或在非劳动者过错而未提供劳动的情况下，拒绝支付劳动关系存续期间的劳动报酬。铂享公司抗辩于法无据，不予采信，钱静海诉请的2月份欠付工资有事实及法律依据，予以支持。对于未付2020年8月工资，在庭前调解及庭审质证过程中，铂享公司认可钱静海到岗工作的事实，仅是对欠付工资有异议，但其未能提供钱静海工作期间的考勤记录及相应的考勤管理办法，故对于钱静海诉请的工资数额予以确认。对于钱静海诉请的经济补偿金，根据法律规定，在用人单位未及时足额支付劳动报酬的情况下，劳动者可单方解除劳动关系并要求用人单位按工作年限支付经济补偿金。钱静海诉请的经济补偿金为9890.33元（1978元×5个月）。根据钱静海提供的工资发放明细，2020年1月实收工资为1983.09元，2019年5月2031元、6月2036元、7月2031元、11月2340元，12月1978元。根据银行流水中的工资发放明细，虽不能确定最近12个月的具体工资均额，但该数额皆等于或高于钱静海诉请的标准，且钱静海诉请标准与受诉地法院最低工资标准相近，故予以采信。此外，根据现已查明事实，钱静海已在2016年之前就已入职铂享公司公司，钱静海诉请的5个月经济补偿金于法有据，予以支持。对于钱静海主张的工资补助问题。根据双方的庭审陈述，所谓工资补助系午餐补助，在双方所订立的劳动合同中，并未单独约定工资之外的补助费用的核算标准，且钱静海未就工资组成提供充足的证据予以证明，在铂享公司已发放相应月份工资报酬的情况下，无法确认铂享公司有欠付工资之外补助费用的事实，故对于钱静海诉请的2020年5月至7月的补助费用不予支持。综上，一审法院判决如下：一、铂享公司于判决生效后十日内向钱静海支付经济补偿金9890.33元；二、铂享公司于判决生效后十日内支付钱静海2020年2月工资600元、2020年8月工资2250元，合计2850元；三、驳回钱静海的诉讼请求。二审中，上诉人铂享公司提供：一、申请证人傅某出庭作证，傅某证言称上诉人公司在2020年8月因物业问题欠房租停电停水停业，2月份因为没有人上班，上诉人公司没有给员工发过工资或者其他费用，对离职人员只发了8月份工资，没有商谈经济补偿金问题，有的员工结算了8月份全月工资，有的不愿意来就不来了，如果愿意做等下一任老板继续工作。二、铂享公司制作的排班表、工资表，以及店长傅某和陈佩佩（前台经理）的微信聊天记录截图打印件，以上证明上诉人公司2月份的工资发放情况，其中没有上诉人，故不应该支持其二月工资。三、张辉和被上诉人的通话记录，以证明上诉人通知被上诉人上班，被上诉人不来。经质证，被上诉人对排班表、工资表、微信聊天记录的真实性不认可，认为排班表是后加的。对通话记录认可，但主张通话内容不是通知其上班，而是与其协商调解劳动争议纠纷。对证人证言，上诉人经质证对证人证言没有异议；被上诉人认为工人去派出所不是要工资，而是要经济补偿，且8月份上诉人公司没有给员工正式通知，也没有谈补偿问题。二审中，被上诉人钱静海提供：一、被上诉人原单位同事通过微信转给其的上诉人公司遣散员工补偿单子复印件，证明上诉人只发被上诉人一个月工资，被上诉人对此补偿不认可。二、被上诉人和上诉人法定代表人葛明逸的微信聊天记录，证明离职不是被上诉人自愿，是逼迫的。经质证，上诉人对两份证据的真实性不认可，补偿单子仅是员工提出的要求，聊天记录也不认可，不是和我本人（张辉）聊的。二审审理查明认定的事实与一审审理查明认定的事实一致。本院认为，一、关于涉案双方解除劳动合同的原因。根据双方当事人陈述及傅某的证言，上诉人公司因自身原因在2020年8月停止经营，客观导致劳动者无法继续工作，上诉人因此离职，并非基于上诉人的原因自愿离职。上诉人虽抗辩张辉曾电话通知上诉人上班，但上诉人对此并不认可，且无证据证实上诉人是否向被上诉人明示张辉与上诉人之间的关系，以及张辉与上诉人之间的通话内容，故本院对此抗辩不予采纳。根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第一款的规定，用人单位未按照劳动合同约定提供劳动保护或者劳动条件的，劳动者可以解除劳动合同。根据该法第四十六条第一款的规定，用人单位应当向劳动者支付经济补偿。因此，本院对上诉人不支付被上诉人经济补偿的抗辩，不予采纳。二、关于涉案2020年2月和8月的工资问题。用人单位应当按照劳动合同约定和国家规定，向劳动者及时足额支付劳动报酬。企业停工停产在一个工资支付周期内的，企业应按劳动合同规定的标准支付职工工资；超过一个工资支付周期的，若职工提供了正常劳动，企业支付给职工的工资不得低于当地最低工资标准；职工没有提供正常劳动的，企业应当发放生活费，生活费标准按照各省、自治区、直辖市规定的办法执行。因此，本案中钱静海诉请支付其2月份工资600元，并不违反上述规定，应予支持。针对涉案8月份工资，用人单位在自身经营困难的情况下，在征询职工代表或工会的同意后，可迟延发放工资报酬，但不应因非劳动者过错拒绝支付劳动报酬。因此，本院对上诉人铂享公司不支付上诉人2月及8月工资的抗辩，不予支持。综上，上诉人铂享公司的上诉请求不能成立，本院不予支持。依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条第一款、第一百七十条第一款第（一）项的规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。本判决为终审判决。审 判 长 史善军审 判 员 王素芳审 判 员 汤孙宁二〇二〇年十二月三十日法官助理 张 静书 记 员 王 畅