湖北省襄阳市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）鄂06民终2446号上诉人（原审被告）：中国平安财产保险股份有限公司襄阳中心支公司，住所地：襄阳市高新区追日路汉北科技孵化园主楼**及附楼**。主要负责人：蒋治文，该公司总经理。委托诉讼代理人：王敬锋，湖北思扬律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：李英，女，1968年5月23日出生，汉族，住襄阳市樊城区。委托诉讼代理人：马国飞，湖北元领律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：张文俊，男，1988年12月24日出生，汉族，住湖北省宜城市。上诉人中国平安财产保险股份有限公司襄阳中心支公司（以下简称平安财保襄阳支公司）因与被上诉人李英、张文俊机动车交通事故责任纠纷一案，不服襄阳市樊城区人民法院（2020）鄂0606民初307号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭，对本案进行了审理，本案现已审理终结。平安财保襄阳支公司上诉请求：一、请求撤销一审判决，依法判令准许上诉人对被上诉人李英伤残等级重新鉴定，并对被上诉人的残疾赔偿金和被抚养人生活费进行改判；二、本案的诉讼费用由被上诉人承担。事实与理由：原审法院程序违法，剥夺了上诉人对被上诉人伤残等级鉴定不服申请重新鉴定的权利，根据被上诉人伤情其不可能构成9级伤残。李英辩称，一审认定事实清楚，适用法律正确，请求二审法院驳回上诉，维持原判。张文俊未答辩。李英向一审法院起诉请求：1、判令平安财保襄阳支公司在交强险及商业第三者责任险限额内赔偿李英254155.39元，其中医疗费26973.1元、后期治疗费8000元、住院伙食补助费2080元（80元/天×26天）、营养费3480元（30元/天×116天）、误工费31050元（4500元/月÷30天×207天，计算至定残前一日）、护理费12360.96元（106.56元/天×116天）、残疾赔偿金159211.33元（残疾赔偿金37601元/年×20年×20%=150404元，被抚养人生活费父母26422元/年×5年×20%÷3=8807.33元）、交通费500元、鉴定费1500元、精神损害抚慰金8000元、维修费1000元。不足部分,由张文俊承担。2.本案案件受理费由对方承担。一审法院认定事实：2019年3月21日18时06分左右，张文俊驾驶鄂Ｆ×××**号小型轿车，在襄阳市××区××路小白象门前路段停车开门时，与同向李英骑行车牌号为襄阳AB0638电动二轮自行车发生碰撞，造成致李英受伤、两车受损的交通事故。经交警部门认定，张文俊负事故的全部责任；李英无责任。李英受伤后，被送至襄阳市中医医院住院治疗26天，花费医疗费26973.1元，其中张文俊支付600元，平安财保襄阳支公司支付10000元。出院诊断为：1、左（L）肩关节脱位；2、左（L）肱骨大结节撕脱性骨折；3、左（L）肩关节盂前下盂缘（Ⅲ区）Bankart损伤；4、左（L）肩袖损伤；5、左（L）臂丛神经损伤可能。出院医嘱：1、指导患者适度循序渐进活动左肩关节，防止关节粘连；2、告知患者后期可能遗留不同程度的肩关节疼痛及功能障碍；3、后期可能发生肩关节习惯性脱位；4、定期复查，不适随诊。出院后，襄阳市中医医院出具病情证明，建议：休息叁月，休息期间陪护壹人。2019年10月15日，经李英自行委托，襄阳汇驰司法鉴定中心出具鉴定意见书，被鉴定人李英所受损伤，伤残等级为九级，建议给予后续医疗费8000元。李英支付鉴定费1500元。另查明，李英系襄阳市樊城区大庆东路**居民，自2016年5月开始在襄阳信正纺织有限公司工作，月平均收入3785元，本案事故发生后工资停发。李英母亲陈银枝1929年9月8日出生，共生育有李从文、李付英和李英三名子女。张文俊驾驶的鄂Ｆ×××**号肇事车辆系其本人所有，该肇事车辆在平安财保襄阳支公司投保了交强险和商业三者险（保险金额100万元，购买有不计免赔），本案事故发生在保险期限内。上述事实，有双方当事人陈述，李英提交的事故认定书、行车证(复印件)、驾驶证(复印件)、保单(复印件)、身份证、户口本、病情证明、出院记录、检查报告单、医疗收费票据、费用清单、企业登记信息查询记录、收入证明、工资表、银行流水、房产证、亲属关系证明书、司法鉴定书、鉴定费票据、交通费票据；张文俊提交的驾驶证、行车证等证据，在卷证实。一审法院认为，公民的身体健康权受法律保护。在本案交通事故中，张文俊违反交通法规，发生交通事故，致李英受伤。经交警部门认定，张文俊负事故的全部责任；李英无责任。该责任认定事实清楚、程序合法，一审法院予以确认。故张文俊对李英所遭受的损失，应承担全部赔偿责任。张文俊驾驶的肇事车辆在平安财保襄阳支公司投保机动车交强险和商业三者险，该保险公司应先在交强险责任限额范围内首先承担赔偿责任。不足部分，由该保险公司按照保险合同约定予以赔偿。仍有不足，由张文俊赔偿。李英的损失中，医疗费26973.1元、后期治疗费8000元、住院伙食补助费2080元、营养费酌情支持520元（20元/天×26天）、误工费14635.33元（3785元/月÷30天×116天）、护理费12360.96元、残疾赔偿金145818.66元（残疾赔偿金137820元=34455元/年×20年×20%，加母亲生活费7998.66元=23996元/年×5年×20%÷3人）、鉴定费1500元、交通费酌定300元、精神损害抚慰金酌情支持6000元，共计218188.05元，符合法律规定，一审法院予以确认。原审原告诉请超出部分，一审法院不予支持。原审原告诉请残疾赔偿金按照2020年度湖北省道路交通事故损害赔偿标准计算，截止法庭辩论终结前2020年度赔偿标准并未正式发布实施，一审法院仍参照2019年度湖北省道路交通事故损害赔偿标准计算其残疾赔偿金。原审原告的上述损失，由平安财保襄阳支公司在交强险医疗费用限额内赔偿医疗费、住院伙食补助费、营养费计10000元；在伤残赔偿限额内赔偿误工费、护理费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金、交通费计110000元，二项合计120000元。不足部分98188.05元，由平安财保襄阳支公司在商业三者险赔偿范围内予以赔偿。以上，平安财保襄阳支公司应赔偿原审原告各项损失共计218188.05元，扣减已支付的10000元，还应赔偿208188.05元。张文俊应当承担的责任已由保险公司全部予以赔偿，其不再承担赔偿责任，其垫付的600元，为减轻当事人的诉累，应当由李英在取得保险公司赔偿款的同时予以返还。原审原告诉请其电动自行车维修费损失1000元，庭审中其自愿撤回该项诉请，符合法律规定，一审法院对该项诉请不予处理。平安财保襄阳支公司辩称护理费无院外需要护理的医嘱不应支持，与事实不符，一审法院不予支持；又辩称鉴定费不予承担，因其未提供保险合同条款予以证实，一审法院亦不予支持；庭审中，平安财保襄阳支公司请求对原审原告提交的司法鉴定意见书给予保留申请重新鉴定的权利，但在一审法院规定期限内未提出申请，视为放弃申请重新鉴定的权利。依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条第二款之规定，判决如下：一、中国平安财产保险股份有限公司襄阳中心支公司赔偿李英各项损失共计人民币208188.05元；二、李英在取得保险公司赔偿款的同时，返还张文俊垫付款人民币600元；三、驳回李英的其他诉讼请求。本院二审期间，当事人没有提交新证据。二审另查明平安财保襄阳支公司在一审提出的重新鉴定申请，在一审法院规定的期限内。除此之外，一审认定事实属实，本院对一审查明的事实予以确认。本院认为，上诉人平安财保襄阳支公司上诉认为，原审法院程序违法，剥夺了其对被上诉人李英伤残等级鉴定不服申请重新鉴定的权利，根据李英的伤情，其不可能构成九级伤残。经审查，平安财保襄阳支公司在一审中提出重新鉴定李英伤残等级的申请，其主要理由为李英的左肩关节受损，但活动能力受损是一个可恢复的，不能因一次检查就确定伤残程度，申请人认为李英达不到人身伤残九级，故申请重新鉴定。本院认为，平安财保襄阳支公司申请重新鉴定的理由仅为观点认识问题，并未向人民法院举出相关证据证明其主张，该申请重新鉴定的理由不符合相关司法解释的规定，应不予准许，其在二审亦提出重新鉴定申请，但亦未提供相关证据，故本院对其在二审中提出的鉴定申请不予准许。经审查，一审中，平安财保襄阳支公司提出的书面鉴定申请在一审法院规定的期限内，一审法院以其在规定的期限内未提出申请，视为放弃申请重新鉴定的权利虽为不当，但实体处理正确，本院对原审判决予以维持。综上所述，上诉人中国平安财产保险股份有限公司襄阳中心支公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费1704元，由中国平安财产保险股份有限公司襄阳中心支公司负担。本判决为终审判决。审判长 柴 勇审判员 杜丹丹审判员 王定强二〇二〇年十二月二十五日书记员 郭陈琛