广西壮族自治区贺州市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）桂11民终1455号 上诉人（原审原告）：梁如席，男，汉族，1944年2月14日出生，住昭平县。 委托诉讼代理人：李祥期，广西众望律师事务所律师。 委托诉讼代理人：何蓉，广西众望律师事务所律师。 被上诉人（原审被告）：古泽长，男，1950年5月13日出生，汉族，住昭平县。 被上诉人（原审被告）：杨和安，男，1945年6月20日出生，汉族，住昭平县。 被上诉人共同委托诉讼代理人：陶智录，广西宏民律师事务所律师。 上诉人梁如席因与被上诉人古泽长、杨和安相邻关系纠纷一案，不服昭平县人民法院（2020）桂1121民初1072号民事判决，向本院提出上诉。本院于2020年11月6日立案受理后，依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。 梁如席上诉的请求：1.撤销一审判决；2.请求二审法院依法改判被上诉人古泽 2 长、杨和安共同拆除建造在上诉人梁如席位于昭平县土地上的建筑物并恢复土地原貌；3.由被上诉人承担一审、二审的案件受理费。事实和理由：一审判决存在实体处理错误、事实认定错误和法律适用错误。一、原审法院以判决的形式驳回上诉人的诉讼请求属实体处理错误，应予以纠正。原审法院认为上诉人提起的诉讼需以人民政府的确权作为前提，意味着原审法院认为上诉人的起诉不符合起诉的条件，则根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百五十四条之规定，应以裁定的形式驳回上诉人的起诉，而非以判决的形式驳回上诉人的诉讼请求，否则将剥夺上诉人确权之后再行起诉的权利。故原审法院以判决的形式驳回上诉人的诉讼请求属实体处理错误。二、上诉人系昭平县黄姚镇迎秀街003号（现013号）房产的所有权人，该房产四至范围清晰，权属明确，本案的处理无需以人民政府的确权为前提。1997年3月10日，上诉人通过与梁氏宗祠调换的方式取得昭平县黄姚镇迎秀街003号（现013号）房屋的所有权，并在黄姚街委会的见证之下，双方签订有《房屋调换使用证》。在该使用证上已明确调换房产的面积及四至范围，即：东与杨和丁以各墙为与古换弟（又名古勇）各墙以滴水为界，与杨和丁以水屋滴水为界。故上诉人的房产四至范围清晰，权属明确，本案的处理无需以人民政府的确权为前提。三、被上诉人未经上诉人的许可，在上诉人房产土地上（滴水界内的土地）揸自构筑建筑物，侵犯了上诉人的合法权益，上诉人依法有权要求被上诉人排除妨害，拆除建筑物并恢复原状。上诉人房屋滴水界内的土地权属归上诉人所有是不争的事实，自1997年房屋调换以来至2016年之前，双方均无争议，一直都归上诉人进行使用。2016年11月份，被上诉人未经上诉人的同意，擅自侵占上诉人房屋滴水界内的土地用于构筑厕所、卫生间，导致上诉人的房屋在雨天时无法排水及日常采光，严重危及上诉人房屋的安全和使用，才导致本案的发生。上诉人房屋第一层的北面墙 3 自宋朝年间建造时就预留有窗户用于采光，被上诉人在一审期间提供的证据照片也可以佐证,足以说明上诉人房屋北面墙的后面自古以来是不存在任何建筑物的，否则不可能预留有窗口用于采光。现被上诉人所构筑的厕所、卫生间紧贴上诉人的北面墙，没有预留任何的空隙，并将上诉人用于采光的窗户进行封死，侵占上诉人房屋土地的同时严重影响房屋的采光和雨水排放危机房屋安全和使用，严重侵犯了上诉人的合法权益。《中华人民共和国物权法》第三十五条规定，妨害物权或者可能妨害物权的，权利人可以请求排除妨害或者消除危险。上诉人依法有权要求被上诉人排除妨害，拆除上诉人房产土地上的建筑物。四、《昭平县黄姚镇人民政府关于对昭平县黄姚镇综治信访维稳中心下发〈关于处理黄姚镇黄姚街梁如席老宅土地纠纷的处理意见〉的商复通知》不具有客观性和合法性，不应作为本案的证据采纳。综上所述，被上诉人违法侵占上诉人房产土地并构建建筑物的行为侵犯了上诉人的合法权益，上诉人依法有权要求被上诉人予以拆除。 被上诉人古泽长、杨和安共同辩称，一、一审法院判决驳回上诉人的诉求是正确的，上诉人在一审提出侵权之诉，一审法院认为侵权事实不存在。梁氏宗祠与上诉人互换房屋，双方是合同关系，上诉人获取现在的房屋权利性质，都必须基于梁氏宗祠所获取的权利，而不能进行扩张，梁氏宗祠存在时被上诉人的房屋已存在，梁氏宗祠滴水是滴在被上诉人房屋下面，上诉人使用地权应当支付相应款项。高房屋滴水在矮房屋下面，滴水处不等同于地权属于上诉人。关于窗口问题，窗口上诉人在换取诉争房屋的时候没有窗口的，宋朝年间有窗户采光，该房屋解放归信用社所有，信用社卖给梁氏宗祠，信用社使用时也没有窗户的，梁氏宗祠的后背不可能有，窗户是上诉人租的时候自己建的。维稳中心不具备处理权属和民事权利的机构，政府撤销该文有事实和法律依据。一审法院采信黄姚政府的处理意见是符合事实和法律依据。综上， 4 一审认定事实清楚，使用法律正确，驳回上诉人的上诉请求。 梁如席向一审法院起诉请求：1、判令被告将建在原告滴水地上建筑物拆除并恢复原貌;2、本案诉讼费用及其他相关费用由被告承担。 一审认定事实：2010年被告杨和安将与原告相邻的房屋出租给被告古泽长使用。被告古泽长使用后在原告房屋后背滴水处用石棉瓦搭盖了厕所一间。2016年11月18日，原告发现被告古泽长在其房屋后背修建厕所后，当时找了昭平县黄姚镇综治信访维稳中心反映此事，2017年3月16日昭平县黄姚镇综治信访维稳中心经过调查,给出了处理意见：1、黄××××号梁如席老宅滴水处权属属于梁如席本户，杨和安在梁如席老宅滴水下扩建结构属于违章建筑行为。2、如黄姚镇黄姚街村民梁如席因老宅扩建需要用到自家老宅滴水时，杨和安必须在一个月内自行对违章建筑进行拆除，否则自负相关法律后果。2019年被告古泽长将厕所的石棉瓦改为钢筋混凝土结构，原告发现后原告遂于2020年7月20日向该院提起诉讼，请求法院支持原告上述请求。 另查明：1、原告在黄××××号老宅是通过与黄姚梁氏宗祠调换得来，被告杨和安与原告相邻的房屋和土地因其哥哥杨和丁病故后继承而得，现原、被告双方的房屋和土地均无相关部门颁发的土地证和房产证。2、在原告起诉后，昭平县黄姚镇人民政府给原告梁如席和被告杨和安下发了《关于处理黄姚镇黄姚街综治信访维稳中心梁如席老宅的处理意见》的回复通知，回复通知如下：根据《中华人民共和国土地法》和《中华人民共和国民法总则》的有关规定，黄姚镇黄姚街综治信访维稳中心于2017年3月16日下发的《关于处理黄姚镇黄姚街综治信访维稳中心梁如席老宅的处理意见》从始至终不具有法律效力，如需解决该土地纠纷，应当由纠 5 纷当事人向我镇土地山林水利部门权属纠纷调解处理办公室提出申请。 该院认为，原告提起的是相邻关系纠纷中的侵权之诉，实质上是原告与被告杨和安对涉案土地使用权的权属之争。因此土地使用权属清楚才是确定是否侵权的前提条件。依据《中华人民共和国土地管理法》第十六条“土地所有权和使用权争议，由当事人协商解决，协商不成的，由人民政府处理”和第六十二条“农村村民住宅用地经乡镇人民政府审核，由县人民政府批准”的规定，当事人应先确定权属后再提起侵权之诉。现原告无法提交相关部门颁发的土地证和房产证证实其对涉案土地享有使用权，应依法承担举证不能的法律后果。故原告诉请理据不足，该院不予支持。 综上所述，该院判决：驳回原告梁如席的诉讼请求。案件受理费200元，减半收取100元，由原告梁如席负担。 双方当事人在二审期间均未提交新证据。综合全案的证据及诉辩双方的意见，一审查明的事实属实,本院予以确认。 本院认为，本案中，上诉人于1997年通过与梁氏宗祠调换的方式取得涉案房屋的所有权，在此之前杨和丁的房屋已存在，上诉人与梁氏宗祠签订《房屋调换使用证》约定调换房产四至范围时并未取得杨和丁的确认，且《房屋调换使用证》不是房屋权属证书，本质为上诉人与梁氏宗祠签订的合同，上诉人主张以《房屋调换使用证》约定四至范围确认涉案土地使用权权属依据不足，因上诉人无法提交相关部门颁发的土地证和房产证证实其对涉案土地享有使用权，如涉案土地存在权属不清情况，应当由政府相关部门予以确认，上诉人据此诉请被上诉人排除妨碍理据不足，本院不予支持。上诉人如有新证据证实土地权属属其所有，可另行主张权利。上诉人主张被上诉人在其房屋后背滴水处用石棉瓦搭盖了厕所一间影响其房屋排水和采光，本案为相邻 6 纠纷，不动产的相邻权利人应按照有利生产,方便生活,团结互助、公平合理的原则,正确处理相邻关系。从房屋现状来看，上诉人的房屋屋檐在上，被上诉人古泽长修建厕所位置在下并安装了排水管道，上诉人房屋屋檐滴水通过被上诉人厕所上方的排水管道排放，并不影响上诉人房屋的排水，但被上诉人要做好防水措施，以防因排水不及时给上诉人房屋造成渗水等影响。上诉人上诉主张被上诉人修建厕所时封了其房屋的相邻墙的窗户，未能提供证据证实该窗户是被上诉人所封，对其该项诉讼请求，本院不予支持。关于上诉人主张一审实体处理错误，应当裁定驳回起诉的意见。本院认为，驳回起诉适用原告起诉不符合法定受理条件，解决诉讼程序上的问题。本案中，上诉人向一审起诉请求提出侵权之诉，一审法院经审查认为上诉人提起的侵权之诉实质上是上诉人与被上诉人杨和安对涉案土地使用权的权属之争，土地使用权属清楚才是确定是否侵权的前提条件，因此上诉人的诉讼请求依法不应当支持，系针对上诉人侵权之诉的实体的权利义务进行了处理，一审驳回其诉讼请求并无不当，上诉人的该项上诉主张不成立，本院不予支持。 综上所述，上诉人梁如席的上诉理由均不能成立，不予支持。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，本院予以维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项、第一百七十五条规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费200元（上诉人梁如席已预交），由上诉人梁如席负担。 本判决为终审判决。 7 审 判 长 黄献年 审 判 员 周成才 审 判 员 张依传 二〇二〇年十二月十八日 法官助理 蒙晓华 书 记 员 李海燕