湖南省长沙市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）湘01民终12063号上诉人(反诉原告)：龙岩市明发机电安装工程有限公司，住所地，福建省龙岩市新罗区罗龙路**。法定代表人：郑发明，董事长。委托诉讼代理人：林添照，福建同英达律师事务所律师。委托诉讼代理人：丘文金，男，1983年9月21日，汉族，福建省长汀县，系公司员工。被上诉人(反诉被告)：航天凯天环保科技股份有限公司，住，住所地，长沙经济技术开发区楠竹园路**/div>法定代表人：宋卫武，董事长。委托诉讼代理人：郑亚斌、王文卓，湖南弘一律师事务所律师。上诉人龙岩市明发机电安装工程有限公司（以下简称明发机电）因与被上诉人航天凯天环保科技股份有限公司（以下简称凯天环保）合同纠纷一案，不服湖南省长沙县人民法院（2020）湘0121民初891号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年10月29日立案后，依法组成合议庭进行审理，本案现已审理终结。龙岩市明发机电安装工程有限公司上诉请求：1.撤销长沙县人民法院（2020）湘0121民初891号民事判决第一、二项并改判驳回被上诉人对上诉人的诉讼请求，维持一审判决第三、四项；2.一、二审诉讼费由被上诉人承担。事实和理由：一审法院没有对保温外板脱落所需维修费用多少、合理性作出说明，对保温外板脱落原因事实认定错误，没有对被上诉人先行违约上诉人有权进行抗辩事实进行查明，导致案件事实认定以及适用法律错误。被上诉人先期违约，上诉人有权在质保期内拒绝被上诉人的维修请求，被上诉人在申请公证前已经委托鉴定和与案外人广东明轩实业有限公司签订《保温外板消缺委托协议》，公证无任何意义，公证费应当由被上诉人承担，对本次问题原因的鉴定，被上诉人从未与上诉人进行沟通，故鉴定费应当由被上诉人承担。航天凯天环保科技股份有限公司辩称，1.被上诉人与广东明轩的委托协议，该损失由上诉人承担。正是因为在质保期内，上诉人未履行其质保义务，在外覆板脱落情况下未及时修复，被上诉人多次通知上诉人履行其义务，上诉人均予以拒绝，该损失应该由上诉人承担。2.在本案一审中，上诉人始终未提供任何证据证明是不可抗力导致外覆板脱落，也未对该脱落造价提供证据，被上诉人多次要求上诉人履行义务，均被拒绝情况下，被上诉人委托公证机关和鉴定机构进行鉴定，其鉴定结果明确表明外覆板脱落属于上诉人工程质量导致的。因而鉴定费用和保全费用由上诉人承担，没有任何问题。3.在上诉状中上诉人多次提到被上诉人属于先期违约，通过双方上一次诉讼中法庭审理表明被上诉人并不存在故意违约行为，而是双方对于工程结算工程质量扣款以及合同的理解意见不一致导致结算相应延后的。被上诉人不存在任何逾期付款的行为。法律没有任何规定双方未结算情况下，上诉人可以拒绝履行修复责任，因此上诉人没有任何事实依据。凯天环保向一审法院起诉请求：1.明发机电承担因其工程质量问题给原告凯天环保造成的实际损失302040元；2.明发机电支付原告凯天环保垫付的工程材料款17602元；3.明发机电承担因违反合同约定义务产生的违约金330000元；4.明发机电承担因确认工程质量由凯天环保垫付的鉴定费10000元、公证费2020元；5.本案的诉讼费用由明发机电承担。明发机电向一审法院反诉请求：1.要求凯天环保支付工程款71274.30元（质保金88876.3元扣除施工用气款17602元）及该款从2019年8月24日起至付清之日止按照中国人民银行规定同期同类贷款逾期付款利率计息；2.受理费、保全费、鉴定费等诉讼费用由凯天环保承担。一审法院认定事实：双方无争议的事实，1.2017年5月21日，（发包方，甲方）凯天环保与（承包方、乙方）签订一份《工程质量保修书》，第三条质量保修责任（1）属于保修范围和内容的项目，承包方应在接到修理通知之日后3天内派人修理。承包方不在约定期限内派人修理，发包方可委托其他人员修理，保修费用从质量保修金内扣除。2.2018年3月，凯天环保与（甲方）广东明轩实业有限公司签订一份《1000T/D玻璃窑炉新建高温静电除尘器、烟道及喷氨系统该造工程总承包合同》。合同第11条质保期及责任11.1质保期是指合同设备签发验收证书之日起一年或乙方最后一批到货之日起18个月。11.2乙方保证其供应的本合同设备是全新的，技术水平是先进的、成熟的、质量优良的，设备的选型均符合安全可靠、经济运行和易于维护的要求。11.5在保证期内，如发现设备有缺陷，不符合本合同规定时，乙方应立即无偿修理、更换。3.2018年5月21日，（甲方，发包方）凯天环保与（乙方，承包方）明发机电签订一份《广东明轩实业有限公司玻璃窑炉新建高温静电除尘器、烟道及喷氨系统改造项目建筑安装工程施工分包合同》（以下简称《合同》）。第一部分协议书一、工程概况1.1工程名称：广东明轩实业有限公司玻璃窑炉新建高温静电除尘器、烟道及喷氨系统改造工程。1.2工程地点：广东阳江市高新区平东工业园工业一路10号：广东明轩实业有限公司。1.3工程范围：广东明轩实业有限公司玻璃窑炉新建高温静电除尘器、烟道及喷氨系统改造工程施工工程蓝图中，所有工程施工图范围内的所有工程内容的施工。1.4技术要求：详见附件一技术协议书。二、合同工期合同工期为70日，开工日期2018年5月12日；安装工程竣工日期：2018年7月20日。三、质量标准与安全环保目标。四、合同价格4.1本合同价款采用规定综合单价方式，合同综合单价在合同执行期间不予调整。合同总价暂定为1650000元。4.2综合单价中包括完成工程范围全部施工内容除措施费外的所有费用，含有人工费、材料费、管理费等等。第二部分专用条款一、词语定义及合同文件1.16安装工程竣工验收：指承包方认为已全面、合格地完成本合同工程的全部内容后向发包方提交书面验收申请，经发包方认可后进行的按有关国家、行业标准及设计要求进行的验收。1.18最终验收：指在本合同专用条款25.4约定的质量保证期届满后进行的验收。1.19质保期：从安装工程实际竣工验收合格之日起一年。二、一般权利和义务5、总承包合同5.1承包方对有关分包工程的责任承包方需保证其对合同约定的工程具有施工资质且等级高于总承包合同中发包方的等级或与其持平。6、发包方的职责。7、承包方的职责。（1）承包人负责本合同范围内所有工程的施工任务，并确保工程质量。（16）承包人须严格按照发包人及业主要求按时完成本工程的尾工、消缺（不含因设计缺陷所造成的）工作并通过验收，否则按承包人违约处理。三、施工方案和工期。四、质量与验收。六、合同价款与支付20工程款支付1、合同生效后，承包方机具、人员进场办好开工手续7日内发包方向承包方支付合同总价款的30%。2、工作量过半后7日内发包方向承包方支付合同总价款的20%。3、安装工作完成后7日内发包方向承包方支付合同总价款的30%。4、调试合格验收后7日内发包方向承包方支付合同总价款的15%。5、安装工程竣工结算总价的5%作为工程质保金，在质保期满无安装质量索赔后不计利息支付。质保期从业主签发安装工程竣工验收报告之日起一年时间。九、安装工程竣工验收与结算25.3本合同工程完成、资料完善，已具备安装工程竣工验收条件，承包方提前10天通知发包方及其项目经理，发包方在收到通知后，发包方应按照合同约定的验收程序自行验收。25.4质量保修期《房屋建筑工程质量保修办法》第七条有明确要求的，不低于最低保修期限。其余质量保修期从实际安装工程竣工验收合格之日算起保修期1年。十、违约、索赔和争议27违约责任27.1乙方不履行合同或履行合同不符合约定的，甲方有权解除合同，解除合同通知发到承包人指定邮箱后即生效，甲方扣除乙方全部的履约保函，同时乙方应向甲方支付合同总额的20%的违约金，并赔偿甲方损失（包括业主方因此向甲方主张的损失）。27.4质保期内如有质量问题，乙方须负责免费维修，或者甲方委托第三方进行维修，相应费用从质保金中扣除。如承包人工程质量达不到合同质量标准，由承包人负责整改，整改后工程质量仍不达标的，承包人承担合同总价20%的违约金，同时，发包人有权委托其他单位进行处理，所需费用由承包人承担。第三部分合同附件。4.2018年11月3日，凯天环保向建设单位广东明轩实业有限公司申请安装完工验收，同日，广东明轩实业有限公司在《安装验收报告》上盖章并确认验收合格。5.2019年6月13日，广东明轩实业有限公司向凯天环保发出一份《函件》，载明：我司委托凯天环保总包承建高温静电除尘器项目，凯天环保委托龙岩明发公司施工安装。在项目期间，龙岩明发公司在我司领用了氧气、乙炔、二氧化碳等施工用气，气款共计17602.07元。我司多次催促龙岩明发公司交纳气款但是至今未缴纳。根据我司财务规定，龙岩明发公司所欠的气款由凯天环保代缴，凯天环保可在支付给龙岩明发公司的相关款项中扣除本次代缴的气款。6.2019年6月17日，凯天环保向明发机电发出一份《传真》，载明：1、贵司在施工过程中领用业主（广东明轩实业有限公司）的氧气、乙炔、二氧化碳等施工用气，费用共计17602.07元。广东明轩实业有限公司已要求我司代付此款并已在我司款项中扣除，我司将直接在贵司的后续款项中扣除本次代缴费用。2、我司于2019年6月17日收到广东明轩业主反馈：电除尘出口的彩钢板因施工质量问题，已经脱落，请贵司于2019年6月20日安排施工人员到场整改。若贵司未在本规定时间内到场，我司将直接安排其他人员处理，不再另行发函通知，费用从贵司款项中扣除，且不免除贵司的违约责任。7.2019年8月，凯天环保（乙方）与广东明轩实业有限公司（甲方）签订一份关于《广东明轩实业有限公司1000T/D玻璃窑炉新建高温静电除尘器、烟道及喷氨系统改造工程》保温外护板消缺委托协议。载明：甲乙双方于2018年3月签订《广东明轩实业有限公司1000T/D玻璃窑炉新建高温静电除尘器、烟道及喷氨系统改造工程总承包合同》，保温外护板存在质量缺陷，先后两次出现大面积脱落，就此次外护板脱落的消缺工作等形成如下纪要：1、本项目于2018年11月3日通过安装完工验收，2018年11月10日通过168验收，2019年4月3日通过性能验收，2019年5月22日通过竣工验收。外护板脱落分别发生在2019年6月14日和7月31日，均在质保期内，根据甲乙双方法定质保义务，此次消缺责任由乙方承担。2、因本项目施工单位已撤场，乙方同意将此次保温消缺工作委托由甲方施工，经甲乙双方友好协商，此次消缺费用共计302040元，消缺内容包括上述两次脱落外护板的恢复（除尘器出口烟道顶部外护板脱落和除尘器北面外护板脱落），甲方考虑到整个工程系统保温护板施工质量差，此次消缺还包含对属于乙方施工未脱落部分的外护板进行检查，并加固处理。3、本协议签订后，本项目保温外护板部分的质保义务结束。就保温外护板方面的质量缺陷，甲方不再主张权利。4、此次保温消缺费用302040元（286900元+15140元），从本项目质保金中扣除，乙方不再主张次部分债权。8.2019年8月5日，凯天环保向明发机电发出一份《传真》，载明已于2019年6月20日发函要求处理保温外护板脱落的问题，至今未收到回复，再次函告贵司，要求于2019年8月10日前安排施工人员到场整改.9.2019年8月8日，明发机电向凯天环保发出一份《回复函》，载明“贵公司于2019年7月份及8月份发的函已收到。贵公司提到业主于2019年7月份及8月份台风季节，发现两次除尘器本体部分保温被大风吹脱落所谓的问题，该项目已验收，业主也已使用10个月，导致此次部分保温脱落为不可抗力因素（台风问题）。截止目前贵司仍未按合同支付款项，贵司已严重违约，法院也已判决贵司应履行的义务也尚未履行。因此，我司认为贵司应履行法院判决。”10.2019年8月9日，凯天环保向明发机电发出一份《传真》，载明：“明发机电：贵司承接我司广东明轩实业有限公司玻璃窑炉新建高温静电除尘器、烟道及喷氨系统改造工程施工项目，对于贵司2019年8月8日关于保温质量问题的回函，我司已收悉，现回复如下：1、此次保温脱落，不属于不可抗力。此次台风级别不大，整个广东明轩工业园区就只有贵司施工区域保温外护板发生脱落，经我司与业主方现场查勘分析，此次脱落原因为固定外护板的保温支架焊接不牢所致，属于施工质量问题。2、该项目虽已验收，但在贵我双方约定的质保期内，请贵司按质保期约定，承担质保义务。请贵司在8月12日前安排施工人员进场消缺，对脱落部分的外护板进行修复，对未脱落部分存在隐患的外护板进行加固处理，如贵司不按合同约定履行法定质保义务，我司将委托业主对保温进行修复，所发生的费用直接从工程尾款中扣除。11.2019年8月15日，广东明轩实业有限公司向凯天环保发出一份《除尘器保温护板维修加固处理报价函》“由贵公司承建的我司《高温静电除尘器、烟道及喷氨系统改造工程》脱硝反应器进口烟道、除尘器本体一侧保温护板分别于6月14日、7月31日发生大范围被风吹落事故，保温护板的安装工程质量存在很大的安全隐患（已于2019年8月1日传真知会贵公司）。经我公司评估，由我公司负责维修加固除尘器护板预估费用约为286900元。本项目其余部位保温护板由贵公司检查、评估及加固处理。”12.一份广东明轩实业有限公司汇款申请单，载明：支付2019年7月30日胡先恩除尘烟道加固用满堂红竹排册费用，共计15140元。13.2019年8月22日，广东中星检测鉴定有限公司出具一份《保温外护板脱落原因检测鉴定报告》，载明：委托单位为凯天环保，工程地址：广东省阳江市高新区××工业园××路××号。工程名称：广东明轩实业有限公司电除尘设备保温外护板工程。检测情况：1、抽检的该工程镶边镀锌板采用自攻螺钉规定，与设计图纸中用抽芯铆钉固定的要求不符；2、抽检的部分彩钢板拼接及镶边缝有不严密，不平整现象，部分自攻螺钉未能与角钢锚固；3、角钢支腿与角钢外龙骨有分离、断开现象，焊接不牢固，有点焊、未焊满、漏焊等现象；4、部分彩钢板破损脱落。鉴定结论：综合现场检查、检测结果分析，广东明轩实业有限公司电除尘设备保温外护板脱落的主要原因为角钢支腿与角钢外龙骨焊接不牢固及固定彩钢板的自攻螺钉松动或未打到角钢龙骨上，加之拼接及镶边缝有不严密现象，保温外护板的施工的施工质量不满足规范要求，在正常使用过程中，在风力作用下容易造成外护板脱落。被上诉人凯天环保为此鉴定，支出鉴定费用10000元。14.2019年8月30日，凯天环保向明发机电发出一份《传真》，载明：基于保温外护板安装质量存在重大安全隐患，为避免质量问题的进一步扩大，现我司已委托业主消缺处理，消缺费用共计302040元，此费用将从贵司工程尾款中扣除，不足部分，我司将通过法律途径主张此部分损失。15.广东省阳江市漠阳公证处于2019年9月11日作出（2019）粤阳漠阳第1409号《公证书》，载明：2019年8月28日，公证处工作人员到广东明轩实业有限公司内的工程施工现场，对上述工程施工现场的外护板的现状进行了拍照。兹证明与本公证书相粘连的照片44张系公证员助理林某现场拍照所得，其内容与实际情况相符。凯天环保为此公证，支出公证费用2020元。16.2019年10月30日，广东明轩实业有限公司向凯天环保发出一份《告知函》，载明：由于贵司承包我司玻璃窑炉新建高温静电除尘器及喷氨系统改造工程出现保温外护板脱落现象，严重影响到本系统安全稳定运行，根据故我双方合同约定的质保义务和关于《广东明轩实业有限公司1000T/D玻璃窑炉新建高温静电除尘器、烟道及喷氨系统改造工程》保温外护板消缺委托协议，我司已组织完成了该协议约定的消缺内容，由此产生的实际消缺费用302040元从贵司质保金中扣除，特此函告。17．2020年2月26日，凯天环保向广东明轩实业有限公司发出一份《企业对账函》，载明：项目名称：1000T/D玻璃窑炉新建高温静电除尘器、烟道及喷氨系统改造工程；合同总额6900000元；已开发票金额6900000元；已回款额6192397.93元；业主代付款319642.07元；未回款额387960元。2020年2月27日，广东明轩实业有限公司盖章确认。18．关于明发机电诉凯天环保承揽合同纠纷一案，一审法院于2019年4月6日做出（2019）湘0121民初456号民事判决书，判决“航天凯天公司向龙岩市明发机电公司支付工程款266128.9元及利息，并驳回被明发机电公司的其他诉讼请求。”凯天环保不服，提起上诉，本院于2019年10月10日做出（2019）湘01民终8761号民事判决书，判决“驳回上诉，维持原判。”19、在案件审理中，明发机电申请对保温外护板脱落原因进行鉴定，后又提交申请，认为凯天环保没有通知明发机电进行检测也没有通知进行修复，造成保温外护板脱落原因无法鉴定，法律后果应由凯天环保承担。20．在案件审理中，凯天环保申请诉讼财产保全，该院做出保全的民事裁定书，将凯天环保交至执行局的执行款暂时予以扣留。、一审法院对争议的事实及认定：一、本案工程质保期的时间确定问题以及本案保温外护板脱落是否在质保期内的问题。1、明发机电认为工程于2018年8月24日通过验收，质保期应到2019年8月24日到期。凯天环保认为质保期从2018年11月3日起算。该院认为，该院作出的（2019）湘0121民初456号民事判决书查明事实部分第3页写明“2018年11月3日，广东明轩实业有限公司在《安装验收报告》盖章并验收合格”，即验收合格是在2018年11月3日。根据2018年5月21日，凯天环保与明发机电签订的《合同》中关于质保期的约定“质保期从业主签发安装工程竣工验收报告之日起一年时间。”故本案中质保期从2018年11月3日至2019年11月2日。2、参考业主明轩实业公司、凯天环保、明发机电之间的传真、函件、协议，可以得知保温外护板脱落的时间为2019年6月14日和2019年7月32日，脱落发生在质保期之内。二、保温外护板脱落的原因是否因为台风等不可抗力导致的。凯天环保认为，保温外护板脱落不属于不可抗力是施工质量导致，要求明发机电履行质保义务，该院认为，保温外护板脱落发生在质保期内，质量问题的举证责任在明发机电，明发机电有举证义务，证明保温外护板脱落的原因系不可抗力，结合其提交的证据，气象资料不是脱落前后时间段的，不足以证明系台风导致的脱落，应承担举证不能的后果，明发机电的辩解意见该院不予采信。凯天环保提交的广东中星检测鉴定有限公司出具的《保温外护板脱落原因检测鉴定报告》中鉴定结论为“保温外护板施工的施工质量不满足规范要求”，对该鉴定报告该院予以采信。一审法院认为，凯天环保与明发机电签订的《合同》系双方真实意思的表示，未违反法律、行政法规的强制性规定，合法有效，合同当事人均应依诚实信用原则全面、严格履行各自的合同义务。一、关于凯天环保要求明发机电承担实际损失302040元的诉讼请求，施工项目中的保温外护板脱落发生在质保期内，明发机电作为承包方有质保义务，对脱落的保温外护板进行修复，经凯天环保发函告知，明发机电明确提出属于不可抗力，认为属于台风导致没有派人去现场查勘，也没有采取相应的措施进行处理。根据双方签订的《工程质量保修书》的约定，经通知以后不修理的，可以委托他人修理，凯天环保委托第三方修理，符合合同约定。凯天环保与广东明轩公司达成《保温外护板消缺委托协议》以后，广东明轩公司消缺内容包括两次脱落外护板的恢复以及未脱落部分的外护板进行加固处理，产生的消缺费用302040元已经从应付给原告凯天环保的工程款中扣除。《合同》第27.4约定“质保期内如有质量问题，乙方须负责免费维修，或者甲方委托第三方进行维修，相应费用从质保金中扣除。”故因处理保温外护板脱落而产生的消缺费用应由明发机电承担，对凯天环保的该项诉讼请求，该院予以支持。二、关于凯天环保要求明发机电支付垫付的工程材料款17602元（施工用气款）的诉讼请求，明发机电予以认可，同意从质保金中扣除，该院予以确认。三、关于原告凯天环保要求被告明发机电承担因违反合同约定义务产生的违约金330000元的诉讼请求，凯天环保既主张了实际损失又主张了违约金，该院已经支持了实际损失，对违约金的诉讼请求不予支持，予以驳回。四、凯天环保要求被告明发机电承担鉴定费10000元、公证费2020元的诉讼请求，基于以上分析，明发机电未履行质保义务，提供的证据也不足以证明属于台风导致的脱落，凯天环保为固定证据作公证以及为查明脱落原因而作鉴定支出的合理费用，应由明发机电承担，对凯天环保的该项诉讼请求，该院予以支持。五、明发机电要求凯天环保支付工程款（质保金）71274.30元及利息的诉讼请求，本案总计工程款1777526元，其中5%的质保金为88876.3元，质保期截止到2019年11月2日，现质保期已过，质保金应予以退还，扣除凯天环保垫付的施工用气款17602元，还应支付工程款71274.3元。《合同》约定“安装工程竣工结算总价的5%作为工程质保金，在质保期满无安装质量索赔后不计利息支付。”故明发机电关于质保金利息的请求，该院不予支持。综上，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条、第二百六十九条、第二百七十二条、第二百八十一条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条、第五条第二款之规定，判决：一、龙岩市明发机电安装工程有限公司于本判决生效之日起十日内航天凯天环保科技股份有限公司经济损失302040元；二、龙岩市明发机电安装工程有限公司于本判决生效之日起十日内航天凯天环保科技股份有限公司鉴定费10000元、公证费2020元；三、驳回航天凯天环保科技股份有限公司的其他诉讼请求；四、航天凯天环保科技股份有限公司于本判决生效之日起十日内退还龙岩市明发机电安装工程有限公司质保金71274.3元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审本诉部分受理费10417元，减半收取5209元，财产保全费3868元，合计8897元，由航天凯天环保科技股份有限公司承担4674元，由龙岩市明发机电安装工程有限公司承担4223元。反诉部分案件受理费1582元，减半收取791元，由航天凯天环保科技股份有限公司承担。。本院二审期间，当事人没有提交新证据，对一审法院查明的案件事实本院予以确认。本院认为，本案的争议焦点为：1.一审法院对保温外护板脱落原因事实认定是否正确；2.一审对保温外护板脱落所需维修费用的认定是否正确；3.被上诉人凯天环保是否存在先期违约行为，上诉人明发机电是否可以拒绝履行维修义务；4、鉴定费、公证费是否应当由上诉人明发机电承担。关于争议焦点一：上诉人主张保温外护板脱落原因是因为台风等不可抗力或是人为损坏导致，不应当承担赔偿责任，被上诉人在一审中提交了鉴定结论，该鉴定结论载明：“保温外护板的施工质量不满足规范要求，在正常使用过程中，在风力作用下容易造成外护板脱落。”该工程在广东沿海地区，上诉人作为工程承包人应当采取相关措施保障外护板安全可靠，且外护板损害发生在质保期内，发生质量问题后被上诉人及时通知上诉人履行维保义务，而上诉人未及时到现场查看，在双方发生争议后，其主张是不可抗力导致损害发生，但是并未提交证据予以证明，依法应当承担举证不能的不利后果，一审法院认定是工程质量导致外护板脱落，上诉人应当承担赔偿的意见本院予以支持。关于争议焦点二：上诉人主张发生损害的外护板实际损害为130㎡，而被上诉人维修的面积为1300㎡，且被上诉人在一审中提供的相关转账凭证亦仅仅能证明只是维修了130㎡，被上诉人提供的维修单据存在虚构，本院认为，被上诉人为证明实际的维修面积提供了与案外人广东明轩实业公司签订的《保温外护板消缺委托协议》以及该公司出具的《维修加固处理报价函》，此两份证据能够证明被上诉人实际维修并且加固处理的情况，且该维修加固费用已经实际发生。保温外护板脱落发生在质保期内，明发机电依照双方合同约定应履行质保义务，在工程发生质量问题后凯天环保发函告知明发机电履行维保义务，而明发机电既未派人去现场查勘，也没有采取相应的措施进行处理。根据双方签订的《工程质量保修书》的约定，经通知以后不修理的，可以委托他人修理，凯天环保委托第三方修理，符合合同约定。而上诉人明发机电提出只应当赔偿130㎡的主张，涉案工程质量问题在质保期内发生两次质量问题，在明发机电拒绝到现场履行维保义务的情况下，凯天环保聘请了鉴定机构到现场进行鉴定，鉴定结论为“保温外护板施工的施工质量不满足规范要求”在处理建议中“对损害部分进行修复，并对其余的外护板加密锚固”，依据上述结论以及处理建议，凯天环保将案涉工程损害部分进行维修另将不满足规范要求的剩余部分进行加固处理符合与明发机电的合同约定。一审法院根据双方合同约定以及广东明轩实业公司与凯天环保的对账单等证据认定案涉工程维保费用为302040元正确，应予维持。关于争议焦点三：上诉人主张被上诉人未履行支付工程款义务，其可以拒绝履行相应维修义务。经查，双方合同约定的总价为165万元，本院业以生效的（2019）湘01民终8761号民事判决确认了被上诉人仅仅只是未履行部分付款义务，且该文书生效时间为2019年10月10日，而本案发生质量问题的时间早于该文书生效时间，故本院对上诉人主张被上诉人先期违约，其不应当履行维保义务的主张不予支持。关于争议焦点四：上诉人未依照合同履行维保义务，被上诉人为固定证据进行公证以及为查明脱落原因所做鉴定所支出的费用为实现合同目的所支付的合理费用，依法应当由上诉人支付。综上所述，龙岩市明发机电安装工程有限公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费6011元，由龙岩市明发机电安装工程有限公司负担。本判决为终审判决。审判长 廖 征审判员 姚贤辅审判员 金新贵二〇二〇年十二月八日书记员 孙 娇