陕西省安康市中级人民法院  民 事 判 决 书 （2020）陕09民终1311号 上诉人（原审原告）：党忠炎，男,1972年10月20日出生，汉族，住陕西省宁陕县城关镇。 被上诉人（原审被告）：陕西省宁陕县物资总公司。住所地：陕西省宁陕县城关镇。 法定代表人：廖代新，系该公司总经理。 委托诉讼代理人：刘富成，宁陕经贸局派驻该公司工作组组长。 委托诉讼代理人：隆春燕，宁陕县“148”法律服务所法律工作者。 上诉人党忠炎因与被上诉人陕西省宁陕县物资总公司（以下简称“物资公司”）劳动争议纠纷一案，不服陕西省宁陕县人民法院（2020）陕0923民初316号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年11月17日立案后，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。上诉人党忠炎，被上诉人物资公司的委托诉讼代理人刘富成、隆春燕到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 党忠炎上诉请求:1.改判一审判决，支持党忠炎的原诉讼请求，或对一审判决予以撤销发回重审。2.追究物资公司的刑事责任。3.本案二审诉讼费由物资公司承担。事实与理由：一、物资公司长期要求党忠炎加班，且无加班费。多次协商无果后，党忠炎遂提起仲裁。物资公司就以思想不稳定为由对党忠炎停岗，期满通知上岗时要求党忠炎写息诉承诺书，不同意就要求党忠炎请假一个月。请假到期了去上班，物资公司仍然要求党忠炎写息诉罢访承诺书，不同意就解除了劳动合同。党忠炎在工作期间没有给物资公司造成任何事故损失,无任何过错。炸药库也没有多余的岗位,可是物资公司减员时不减多余岗位上的人,炸药库减了几人又增加了几人(有排班表为证),所以物资公司提供的亏损减员证据不真实,一审法院却予以采信。二、物资公司不同意支付加班费,党忠炎请求支付加班费申请仲裁,物资公司认为是不愿签订劳动合同,与事实不符。三、党忠炎提供的第三方证据(银行流水)是已生效判决认定的日平均工资,每天193元,一审法院却未采信,而采信了物资公司提供的没有签字的工资表。四、党忠炎提供的证据是物资公司计算的终止合同结算单,证明了物资公司故意拖欠党忠炎的工资和最低生活保障金，迫使党忠炎同意解除劳动合同。物资公司在春节前和疫情期间不给党忠炎发工资和最低生活保障金,给其的生活和家人造成困难,使其无钱给母亲治病,间接导致母亲死亡，产生严重后果，就应该付双倍经济补偿金。五、从2019年9月后,物资公司没有给党忠炎发过一分钱,党忠炎在无法生活的情况下才办理手续,领取了失业金。六、物资公司在与党忠炎签订两次劳动合同后,应该主动与员工签订长期无固定期限劳动合同。 物资公司辩称，党忠炎的主张不属实，一审判决认定事实清楚，证据确实充分，判决结果正确。 党忠炎向一审法院起诉请求：1.判令物资公司支付没有与党忠炎签订长期无固定期限的劳动合同的双倍工资29604元（2019年9月至2020年3月）；2.判令物资公司支付强行解除劳动合同赔偿金54570.75元（按法院认可每天193元计算）。 一审法院认定事实：党忠炎与物资公司先后于2013年12月30日、2017年1月3日、2018年3月21日签订《劳动合同书》，第三期合同期为2018年1月4日至2020年1月3日,党忠炎受聘于物资公司担任民爆仓库库管员、安全员。2019年8月31日,物资公司向党忠炎出具《停岗停薪通知书》,载明:党忠炎对本岗位工作时间、工资待遇有异议,导致思想不稳定,由于物资公司属高危行业,党忠炎目前的表现和状况不符合公司的岗位要求,经公司研究决定于2019年9月1日暂停党忠炎在物资公司的安全员工作,在此期间停止计发工资等一切待遇,待县劳动仲裁结果出来后,视情况再考虑是否恢复岗位工作。2019年11月20日,物资公司向党忠炎出具《复岗复薪通知书》载明:因党忠炎对本岗位工作时间、工资待遇有异议,申请到宁陕县人事劳动仲裁委员会仲裁,根据你当时的状态和表现(思想不稳定),考虑到建国70周年大庆临近,为加强安保维稳工作,公司于2019年8月31日下达了《停岗停薪通知书》。现根据劳动仲裁结果,通知你于2019年11月25日8时到公司参加为期5天的复岗培训。未按规定时间到岗培训,也未持相关证明履行请假手续的,公司将按照《宁陕县物资总公司考勤管理制度》执行，由你承担全部责任。2019年11月25日,经物资公司负责人刘富成批准,党忠炎向物资公司请假,请假理由是家里有事,请假一个月(2019年11月25日至2019年12月24日)。2019年12月27日,党忠炎向物资公司递交申请,申请与物资公司续签劳动合同。2020年2月23日,党忠炎、物资公司共同签订《解除(终止)合同证明书》,载明“党忠炎参加工作时间2014年1月,合同期限2年;解除(终止)原因:原劳动合同到期,公司按程序决定裁员,不再与其续订劳动合同,通知终止劳动关系;用人单位意见:按公司裁员方案属应裁人员,已通知不再续签劳动合同,终止劳动关系,请于2020年3月15日来公司办理离职手续,该意见上盖有物资公司印章,2020年3月6日。工人个人意见:按公司规定我提前递交了续签劳动合同申请书,物资公司强行解除我的劳动合同,党忠炎,2020年2月23日”。2020年3月6日,物资公司向党忠炎正式通知从即日起解除劳动合同。之后双方就终止劳动合同工资、养老金、医疗保险、五险等进行结算,但未能达成一致意见。2020年3月5日，物资公司向宁陕县人力资源和社会保障局报送《关于上报我公司裁员方案的报告》,裁员依据《中华人民共和国劳动合同法》第四十一条(二)项“生产经营发生严重困难”,拟裁员人数2人。2020年3月23日,党忠炎向物资公司递交申请,载明:因物资公司连续亏损几年,公司制定了裁员方案,本人属于裁减人员,2020年3月6日本人收到物资公司的解除合同证明书,公司不再与我续签劳动合同,因此申请领取失业保险金。 一审法院另查明,2019年8月23日,党忠炎向宁陕县劳动仲裁委员会提出申请,其中申请裁决物资公司支付未签订无固定期限的劳动合同的二倍工资赔偿46288元。宁陕县劳动仲裁委员会于2019年11月13日作出宁劳人仲案字(2019)3号裁决书,驳回党忠炎的该项请求。2019年12月2日,党忠炎向宁陕县法院诉请未签订无固定期限劳动合同支付二倍工资,该院于2019年12月24日作出(2019)陕0923民初423号民事判决书,以党忠炎双倍工资缺乏事实和法律依据为由,驳回了党忠炎的诉请。党忠炎不服提起上诉,安康市中级法院于2020年7月6日作出(2020)陕09民终362号判决书,驳回上诉,维持原判。终审判决论理部分对关于未签订无固定期限劳动合同二倍工资问题进行阐明:根据双方在二审中认可的事实,物资公司与三人均先后签订了三次合同。根据《中华人民共和国劳动合同法》第十三条规定,用人单位与劳动者协商一致,可以订立固定期限劳动合同。本案已查明事实及现有证据中,三人第三次所签订的劳动合同虽属于固定期限劳动合同,但结合方志刚对第四次续签无固定期限劳动合同进行明确要求与事实以及2015年双方当事人已发生争议并进行和解的客观情况,第三次双方签订的固定期限劳动合同应当是经双方协商一致所达成。现三人主张未签订无固定期限劳动合同二倍工资差额的请求,不予支持。2020年3月23日党忠炎向宁陕县劳动争议仲裁委申请仲裁,请求物资公司支付未签订无固定期限劳动合同二倍工资及强行解除劳动合同二倍赔偿金43928.84元,该委于2020年6月17日作出宁劳人仲案字(2020)1号裁决书,裁决物资公司支付党忠炎解除劳动合同经济补偿21969.42元(6.5个月×月平均工资3379.91元),驳回其他仲裁请求。该委认为,党忠炎、物资公司于2018年3月21日补签了二年期劳动合同,签订固定期限劳动合同是经过双方协商一致同意的,《中华人民共和国合同法》第十四条“用人单位与劳动者协商一致,可以订立无固定期限劳动合同”，对签订无固定期限劳动合同订立条件作出了规定,故党忠炎申请支付二倍工资请求,缺乏事实和法律依据,不予支持。党忠炎对仲裁不服，于2020年7月2日向法院提起诉讼。庭审中法院主持调解,由于双方争议分歧较大,调解未果。 一审法院再查明，党忠炎2019年1月到8月工资依次是6267元、2834.90元、4542元、2998元、3300元、3216元、3308元、3322元、平均工资是3723.49元，9月物资公司向党忠炎发放半月工资1484元，10月停止发放工资。 一审法院认为，本案系物资公司与党忠炎劳动合同履行期满，双方就续订合同还是解除终止合同而产生的纠纷。根据双方当事人诉请及答辩，本案争议焦点如下：第一，关于经济补偿金的问题。该焦点争议的主要是物资公司作为用人单位是否违反法律规定解除或终止与党忠炎签订的劳动合同。根据双方的陈述及提交的证据，能够证实物资公司的生产经营连续亏损，党忠炎与物资公司的劳动合同到期后，双方就续订劳动合同问题进行过多次协商，而党忠炎在劳动合同期内，向劳动仲裁委申请物资公司支付经济补偿金，其行为已表示其不愿意与物资公司续订劳动合同。根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十一条第一款（二）项“生产经营发生严重困难的”和第四十四条（一）项“劳动合同期满的”，党忠炎虽向物资公司递交了续签劳动合同申请，但双方经多次协商，就续订劳动合同未达成一致，基于此物资公司向党忠炎出具了终止劳动关系证明，通知其解除了劳动关系，党忠炎也申请领取了失业保险金。综上所述，物资公司并未违反法律规定解除或终止与党忠炎签订的劳动合同，党忠炎诉请物资公司支付二倍的经济赔偿，缺乏事实和法律依据，不予支持。但根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条（二）项“用人单位依据本法第三十六条规定向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿，”第四十七条“经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付，不满六个月的支付半个月工资”，根据党忠炎工作年限和上年月平均工资3723.49元的标准，物资公司应向党忠炎支付6.5个月工资的经济补偿24202.69元。对党忠炎诉称应按法院确认的每天193元标准计算，但根据物资公司提供的工资花名册，党忠炎的2019年度实际平均工资计算应为3723.49元，故对党忠炎主张的标准，与查明的事实不符，不予支持。 第二，关于未签订无固定期限劳动合同二倍工资的问题。根据本案查明的事实，党忠炎主张的未签订无固定期限劳动合同二倍工资（2019年9月至2020年3月双倍工资29604.00元），已经生效的（2019）陕0923民初423号民事判决书和（2020）陕09民终362号民事判决书，对该主张已经驳回。虽然本次党忠炎主张双倍工资的时间点和数额与上次起诉不同，但根据《中华人民共和国劳动合同法》第十四条“用人单位与劳动者协商一致，可以订立无固定期限劳动合同”，对无固定期限劳动合同订立条件作出了规定，党忠炎申请支付二倍工资请求，缺乏事实和法律依据，不予支持。依照《中华人民共和国劳动合同法》第十四条第二款、第三十六条、第四十一条第一款（二）项、第四十四条（一）项、第四十六条（二）项、第四十七条第一款、第三款，判决：一、物资公司给付党忠炎劳动合同解除（终止）经济补偿金24202.69元。在判决生效后10日内履行;二、驳回党忠炎的其他诉讼请求。案件受理费10元，由党忠炎负担7元，物资公司负担3元。 本院二审期间，党忠炎提供一份2020年1月21日申请、2020年11月19日村委会出具的证明，拟证实因物资公司拖欠工资导致党忠炎母亲无钱治疗而死亡。物资公司质证认为，该申请公司未收到，证明与本案无关。本院经审查认为，该申请为党忠炎自己出具的，没有证据证实物资公司收到该申请，证明与本案无关，不予认定。经二审审理查明，2020年3月23日，党忠炎在《解除﹤终止﹥合同证明书》上签署个人意见。党忠炎2019年1月工资为6276元，2019年月平均工资为3724.61元。其他事实与一审法院认定事实一致。 本院认为，党忠炎主张的2019年9月至2020年3月未签订无固定期限劳动合同的双倍工资的差额能否支持？从本案查明的事实来看，党忠炎与物资公司先后签订了三次固定期限的劳动合同。第三份合同于2020年1月3日到期。2019年12月27日，党忠炎虽向物资公司提出续签劳动合同。但合同到期后，党忠炎与物资公司并未续签劳动合同。2019年9月至2020年3月，党忠炎一直在仲裁、诉讼，未在岗工作，不符合《中华人民共和国劳动合同法》第十四条第二款第（三）项、第三款规定的情形，用人单位与劳动者协商一致，可以订立无固定期限劳动合同。有下列情形之一，劳动者提出或者同意续订、订立劳动合同的，除劳动者提出订立固定期限劳动合同外，应当订立无固定期限劳动合同：（三）连续订立二次固定期限劳动合同，且劳动者没有本法第三十九条和第四十条第一项、第二项规定的情形，续订劳动合同的。用人单位自用工之日起满一年不与劳动者订立书面劳动合同的，视为用人单位与劳动者已订立无固定期限劳动合同。故党忠炎主张的2019年9月至2020年3月未签订无固定期限劳动合同的双倍工资的差额没有事实和法律依据，不予支持。 关于党忠炎主张的违法解除劳动合同的二倍赔偿金问题，党忠炎与物资公司属于劳动合同期限届满后，无法就续签劳动合同达成一致意见而终止劳动关系，不属于违法解除劳动关系情形。故党忠炎主张物资公司支付二倍赔偿金不能成立，不予支持。但双方协商一致，解除劳动合同。依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条第（二）项规定，用人单位依照本法第三十六条规定向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿，依照二审查明的2019年月平均工资标准，物资公司应向党忠炎支付6.5月的经济补偿金24209.97元，一审法院认定数额有误，本院予以纠正。党忠炎主张本院生效判决确认其2019年日平均工资193元，虽然本院已生效的（2020）年陕09民终362号民事判决确认了党忠炎2019年的日平均工资为193元，但依照《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第十条规定，下列事实，当事人无须举证证明：（六）已为人民法院发生法律效力的裁判所确认的基本事实。第六项事实，当事人有相反的证据足以推翻的除外。党忠炎的2019年月工资有物资公司提供的工资花名册和党忠炎提供的银行工资支付明细单相印证，应以此认定党忠炎2019年月平均工资。 综上所述，党忠炎的上诉请求不能成立，一审判决认定的经济补偿金数额有误，本院予以纠正。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下： 一、维持陕西省宁陕县人民法院（2020）陕0923民初316号民事判决第二项； 二、变更陕西省宁陕县人民法院（2020）陕0923民初316号民事判决第一项为陕西省宁陕县物资总公司给付党忠炎解除劳动合同经济补偿金24209.97元，限判决生效后10日内履行。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 二审案件受理费10元，由党忠炎负担。 本判决为终审判决。 审判长  刘新建 审判员  刘效梅 审判员  周红梅 二〇二〇年十二月二十四日 书记员  秦 涛