江西省余干县人民法院刑 事 判 决 书（2020）赣1127刑初406号公诉机关江西省余干县人民检察院。被告人吴卫样，男，1996年4月10日出生，汉族，初中文化，无业，户籍所在地江西省上饶市余干县，住江西省余干县。2015年4月8日，被告人吴卫样因犯盗窃罪，被福建省晋江市人民法院判处有期徒刑九月。2016年5月3日，被告人吴卫样因犯盗窃罪，被福建省石狮市人民法院判处有期徒刑十一个月，并处罚金人民币三千元。2019年7月11日，被告人吴卫样因犯盗窃罪，被福建省石狮市人民法院判处有期徒刑九个月，并处罚金人民币三千元。因涉嫌盗窃罪，于2020年2月19日被余干县公安局监视居住，2020年8月4日余干县人民检察院决定变更强制措施为取保候审，吴卫样违反取保候审规定，2020年8月14日经余干县人民检察院决定逮捕，同日由余干县公安局逮捕。现羁押于余干县看守所。辩护人孙小兵，江西銮鹰律师事务所律师。江西省余干县人民检察院以余检一部刑诉［2020］373号起诉书指控被告人吴卫样犯盗窃罪，于2020年10月23日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭公开开庭进行了审理。余干县人民检察院指派检察员何长会出庭支持公诉，被告人吴卫样及其辩护人均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。公诉机关指控：2020年2月19日13时许，被告人吴卫样独自一人到余干县玩，吴卫样走到下冕山村庄时发现被害人吴某1家大门没锁，吴卫样在门口敲了几下门发现屋内没人，吴卫样便走进屋内欲窃取财物，吴卫样进屋时被路过的村民周某看见，周某在路上碰见吴某1遂告诉他有个“后生家”进了他家里，吴某1得知后就与周某等人快速往家里走，吴某1等人到家后让周某等人站在院子里等，自己则从一楼开始一层一层往上找，吴某1在四楼发现被告人吴卫样，吴卫样见被人发现后就自己往楼下走，吴卫样走到院子时，吴某1叫吴卫样不要走并让周某等人看住吴卫样，其好打电话给儿子吴某2，吴卫样听到后立即跑出院子往南边跑去，在村口被村民抓获后报警。案发后，被害人吴某1同意谅解吴卫样。为证实上述指控，公诉机关当庭出示了以下证据：1．常住人口信息、归案情况说明等书证；2．证人周某的证言；3．被害人吴某1的陈述；4．被告人吴卫样的供述和辩解；5．勘验检查等笔录。公诉机关认为，被告人吴卫样以非法占有为目的，入室盗窃他人财物，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百六十四条，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以盗窃罪追究其刑事责任。被告人吴卫样因意志以外的原因未能得逞，系犯罪未遂，吴卫样被判处有期徒刑以上刑罚，刑罚执行完毕五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，应当适用《中华人民共和国刑法》第二十三条，第六十五条第一款之规定，根据《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百七十六条的规定，提请本院依法判处。被告人吴卫样对公诉机关指控的事实和罪名没有异议，恳请法院对其从轻处罚。其辩护人提出如下辩护意见，对公诉机关指控的事实和罪名没有异议，被告人吴卫样具有坦白、未遂、取得被害人的谅解等从轻情节，建议法院对被告人吴卫样从轻处罚。经审理查明，2020年2月19日13时许，被告人吴卫样独自一人到余干县玩，吴卫样走到下冕山村庄时发现被害人吴某1家大门没锁，吴卫样在门口敲了几下门发现屋内没人，吴卫样便走进屋内欲窃取财物，吴卫样进屋时被路过的村民周某看见，周某在路上碰见吴某1遂告诉他有个“后生家”进了他家里，吴某1得知后就与周某等人快速往家里走，吴某1等人到家后让周某等人站在院子里等，自己则从一楼开始一层一层往上找，吴某1在四楼发现被告人吴卫样，吴卫样见被人发现后就自己往楼下走，吴卫样走到院子时，吴某1叫吴卫样不要走并让周某等人看住吴卫样，其好打电话给儿子吴某2，吴卫样听到后立即跑出院子往南边跑去，在村口被村民抓获后报警。案发后，被害人吴某1同意谅解吴卫样。上述事实，有经法庭举证、质证，本院予以确认的下列证据证实：1．书证（1）归案情况说明证明：吴卫样于2020年2月19日被群众当场抓获，并被公安机关传唤到案。（2）常住人口信息证明：吴卫样出生于1996年4月10日，已达刑事责任年龄。（3）刑事判决书证明：吴卫样于2015年４月８日因犯盗窃罪被晋江市人民法院判处有期徒刑9个月。2016年5月3日因犯盗窃罪被石狮市人民法院判处有期徒刑十一个月并处罚金人民币三千元。2019年7月11日因犯盗窃罪被石狮市人民法院判处有期徒刑九个月并处罚金人民币三千元。（4）吴某1家被盗现场照片证明：吴卫样盗窃现场。大厅楼梯处有卫生间。（5）谅解书证明：被害人吴某1同意谅解吴卫样。（6）吴卫样入室照片证明：吴卫样确认其进入的那户人家照片。2．证人证言（1）证人周某的陈述证明：其于当天下午路过吴某1家门口时，看见一个“后生家”进了吴某1家，其不认识这个人，也没看到吴某1的家人在家，在路上看见吴某1、吴龙有两兄弟，遂告诉吴某1个后生家进了他家，于是几人一起到吴某1家，其与吴龙有站在禾基上等，吴某1一人进房子找这个男的，过了几分钟，这个后生家从房子里面出来，吴某1也跟出来并叫这个后生家不要走，叫其与吴龙有看住这个人并打电话给他儿子，这个后生家突然就奔，村庄的人就追，大概追了２里多路，这个后生家就被抓住了。（2）证人吴某2的陈述证明：2020年2月19日13时40分许，我父亲吴某1在家抓到一个小偷，我家房门都上锁了，没有偷到什么东西，也没有翻动，但是我房门的门把手有人动过。出门之前我三楼房间的入户门门把手是反锁，上了保险的，回家后发现房门的锁头弹开了，这个是有人强行打开门才会有的情况。3．被害人吴某1的陈述证明：我在路上碰到我侄子的老婆朱福荚，她说看到－个男子到我家里面去了，我听到这个消息就立即加快返回家，大约走了５至６分钟的样子我和吴龙有走到了家门口。到了家门口，吴龙有就站在我家院子，我一人一层一层寻找这个男子，我找了二楼、三楼都没有找到人，接着我从三楼走到四楼时突然看到一个身穿黑衣服的男子，这个男子就从下楼，我就跟着他，我问他到我家里做什么，他说打电话找人，我说打电话找人怎么找到我家里来了，他就不说话继续下楼，到了我家院子时我就叫吴龙有帮我看着这个男子，我好打电话给自己儿子吴某2。这个男子听到我说之后，就立即跑出我家院子往南边跑，这时有村民帮我追这个男子，大概追了两里路左右将这个男子控制住了，接着我拨打了110报警。我家人和当时在场的村民都不认识这个人，这个人说余干县话，我不知道他叫什么名字，这个男子身高1.75米左右，中等身材，上穿一件黑色的外套，里面穿一件白色的衣服，下身穿黑色的裤子和黑色的皮鞋。只看到他手里拿了一部他自己的手机，没有拿其他东西。今天我家进出门是敞开的，但二楼的房门上了锁。家里财没有发现被盗，客厅也没有放值钱的物品。4．被告人的供述与辩解被告人吴卫样的供述证明：2020年２月19日下午1点左右，我一个人到余干县冕山公园玩，我到冕山公园下坡处的时候口渴，我就想到村庄里去讨点水喝，我到村庄里一岔路口看到右边有户人家大门虚开了一点，我就走上台阶去敲门，但是门里没有人应，我就自己进到了屋内，我想到二楼的厕所喝点水，但是还没有喝，我就听到门外面有声音传进来，我害怕，我就沿着房里的楼梯上到了四楼，我在四楼站了一分钟不到的样子，屋主就上到了四楼，屋主是个老头子，接着，我就往楼下走，他在后面跟着我，他问我干吗的，我说我来喝水，接着，我看他拿手机打电话叫人，我害怕了就赶紧往屋外跑，我跑村口的时被村民抓住了，之后就报警了。进到那户人家家里后，我用厕所门口的洗手池的水洗了一下脸，然后就听到屋外有人在说话，这个时间花了１分钟多一点，我听到外面声音后，我就跑上四楼躲起来了，我在四楼也待了１分多钟。我在他家总共待了两、三分钟的样子。被告人吴卫样当庭供述，其进入被害人家是为了偷东西。5．勘验、检查、辨认、侦查实验等笔录现场勘验检查笔录、现场照片、现场方位示意图证明：吴某1家被盗现场情况。本院认为，被告人吴卫样以非法占有为目的，入室盗窃他人财物，其行为触犯了刑法，构成盗窃罪。公诉机关指控被告人犯盗窃罪，事实清楚，证据确实充分，指控罪名成立，应予以支持。被告人吴卫样由于其意志以外的原因而未得逞的，系犯罪未遂，依法可以比照既遂犯从轻或者减轻处罚。被告人吴卫样当庭认罪，可酌情从轻处罚；被告人吴卫样取得被害人的谅解，可酌情从轻处罚。关于被告人吴卫样是否构成累犯的问题，首先要考察被告人所犯本案所涉之罪是否应当判处有期徒刑以上刑罚，并且考虑本罪应否判处有期徒刑时，不能将前罪与执行前罪刑罚的事实作为量刑情节，只有当本案所涉之罪本身决定了应当判处有期徒刑以上刑罚时，才能认定被告人构成累犯。被告人吴卫样犯本案所涉盗窃罪，但具有上述从轻情节，按照《江西省高级人民法院〈关于常见犯罪的量刑指导意见〉实施细则》，对其应当判处拘役，因此，被告人吴卫样不构成累犯。公诉机关关于被告人吴卫样构成累犯的公诉意见，与事实和法律不符，本院不予以采纳，但被告人吴卫样犯有前科，可酌情从重处罚。被告人吴卫样在侦查阶段及审查起诉阶段均未如实供述所犯罪行，仅在庭审中认罪，不宜认定坦白（已认定当庭认罪），辩护人提出的被告人具有坦白情节的辩护意见，与事实和法律不符，本院不予以采纳，其他意见，本院依法予以采纳。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第二十三条之规定，判决如下：被告人吴卫样犯盗窃罪，判处拘役五个月，并处罚金人民币二千元。（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2020年8月14日起至2021年1月13日止。罚金已缴纳。）如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向江西省上饶市中级人民法院提出上诉。书面上诉，应提交上诉状正本一份，副本二份。审判长 段炜人民陪审员刘玲人民陪审员何炳文二〇二〇年十二月二日书记员 李               恬