安徽省阜阳市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）皖12民初315号 原告（反诉被告）：深圳市建筑装饰（集团）有限公司，住所地深圳市福田区福保街道福田保税区市花路**创凌通科技大厦****，统一社会信用代码914403001921915256。 法定代表人：吴富贵，该公司董事长。 委托诉讼代理人：卜文革，北京京师（合肥）律师事务所律师。 委托诉讼代理人：刁忠阳，北京京师（合肥）律师事务所律师。 被告（反诉原告）：安徽北旅产业投资有限公司，住所地安徽省，住所地安徽省阜阳市阜合现代产业园区天鹅湖路**代码91341200MA2MQ92XXJ（1-1）。 法定代表人：罗建明，该公司董事长。 委托诉讼代理人：王济东，安徽皖北律师事务所律师。 委托诉讼代理人：刘晓娇，安徽皖北律师事务所实习律师。 深圳市建筑装饰（集团）有限公司（以下简称深圳市建筑装饰公司）与安徽北旅产业投资有限公司（以下简称北旅公司）建设工程合同纠纷一案，本院于2020年7月8日立案后，依法组成合议庭，于2020年11月13日公开开庭进行了审理。深圳市建筑装饰公司的委托诉讼代理人卜文革，北旅公司的委托诉讼代理人王济东、刘晓娇到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 深圳市建筑装饰公司向本院起诉请求：1.判令北旅公司返还履约保证金4000000元；2.判令北旅公司支付违约金16800000元、设计费200000元；3.判令北旅公司承担其公司律师费100000元4.本案诉讼费用与诉讼保全担保费用。事实与理由:其公司与北旅公司就涉案工程签订了《阜阳北旅城市商业广场室内装饰工程设计施工一体化项目（酒店7层以上）施工合同》，合同签订后，其公司向北旅公司支付5000000元保证金。后因北旅公司拖欠该项目7层以下施工单位工程款，导致涉案工程停工，其公司无法进场施工。其公司多次要求北旅公司明确开工时间，北旅公司都以基础工程施工单位即将开工，装饰工程很快即可入场为由，不断欺骗其公司。2019年5月30日，其公司按照涉案合同约定，解除与北旅公司签订的涉案施工合同，北旅公司承诺于2019年8月31日前退还5000000元履约保证金，并承诺设计费、违约金、损失按照合同约定再行协商。但北旅公司至2020年1月19日仅退还其公司保证金1000000元，剩余4000000元保证金及损失、违约金等未支付。为此提起本案诉讼，请求支持其公司的诉讼请求。 北旅公司辩称，深圳市建筑装饰公司设计图纸的时间远超合同约定时间与会议纪要约定时间，是造成涉案施工合同不能履行的根本原因，根据涉案施工合同及《解除合同协议书》的约定，深圳市建筑装饰公司应当向其公司支付违约金及其他费用。 北旅公司向本院提出反诉请求：1.判令深圳市建筑装饰公司支付违约金14213936元并承担其公司律师费100000元2.深圳市建筑装饰公司承担本案诉讼费用。事实与理由：其公司与深圳市建筑装饰公司签订了涉案施工合同，应按照合同约定履行，深圳市建筑装饰公司设计图纸的时间远超合同约定时间与会议纪要约定时间，是造成涉案施工合同不能履行的根本原因，根据涉案施工合同及《解除合同协议书》的约定，深圳市建筑装饰公司应当向其公司支付违约金及律师费用。 深圳市建筑装饰公司辩称，涉案工程结构封顶和消防验收是其公司进场的前提条件，但涉案工程至今没有进行结构封顶与消防验收，解除合同的原因是无法确定其公司进场时间，北旅公司虽承诺于2019年8月31日前退还5000000元履约保证金，设计费、违约金、损失按照合同约定再行协商，但至今仅退还1000000元保证金，故造成合同无法继续履行的原因在于北旅公司，根据涉案合同第二十一页有关于违约责任的约定，北旅公司应当承担其公司损失。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了质证。对于《招标文件》、《中标通知书》、中国建设银行客户专用回单、收据、电子打印件中国建设银行网上银行电子回单及北旅公司营业执照、法定代表人身份证明等当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对于有争议的证据和事实，本院认定如下：1.北旅公司对深圳市建筑装饰公司所举的《阜阳北旅城市商业广场室内装饰工程设计施工合同》、《解除合同协议书》、会议纪要的真实性无异议，本院予以确认，上述证据能够证明深圳市建筑装饰公司与北旅公司就涉案合同工期、违约责任等进行了明确约定，并在合同签订后对设计时间进行了调整，且在双方协商后签订《解除合同协议书》的事实，故对以上证据的上述证明效力，本院予以认定，对于其他证明目的，本院不予认定；2.深圳市建筑装饰公司所举《设计合同》、平面图（7至19层）能够证明其公司对涉案项目进行设计的事实,本院对此予以确认,但其公司所举发票缺乏支付凭证等其他证据相互印证,故对于其他证明目的,本院不予认定;3.深圳市建筑装饰公司所举《聘请律师合同》、律师费发票、保全费保险发票能够证明其公司提起本案诉讼支出律师费及财产保全责任保险的事实，本院对此予以确认；4.深圳市建筑装饰公司对北旅公司所举电子打印件双方往来邮件记录及图纸的真实性无异议，本院予以确认，能够证明双方以邮件的方式就设计图纸协商修改，故对以上证据的上述证明效力，本院予以认定，对于其他证明目的，本院不予认定；5.北旅公司所举律师费发票缺乏委托合同、支付凭证等其他证据相互印证，故对其证明目的，本院不予认定。 本院经审理查明：2017年9月6日，深圳市建筑装饰公司中标北旅公司发包的阜阳北旅城市商业广场室内装饰工程设计与施工一体化项目（酒店7层以上），2017年9月14日，双方签订《阜阳北旅城市商业广场室内装饰工程设计与施工一体化项目（酒店7层以上）施工合同》，主要约定：一、工程名称：阜阳北旅城市商业广场工程室内装饰装修工程设计与施工一体化项目（酒店部分）第三标段；二、合同工期：计划开工日期：2017年11月30日（具体见监理开工令）。计划竣工日期：2018年9月30日。工期：1）设计周期不超过100日历天；设计周期计算从签订合同之日起至提交符合要求的图纸止（并通过图审机构的图纸审查、拿到图审合格文件，图纸审查需缴纳图纸审查机构相关费用由招标人承担）。2）施工工期不超过180日历天。施工工期计算从监理开工令发出日起至全部内容竣工验收合格之日止。工期总日历天数与根据前述计划开竣工日期计算的工期天数不一致的，以工期总日历天数为准；……八、违约责任及争议解决地点：1.承包方如未在合同约定期限内完成施工，则承包方应当自违约之日起按合同总价款的20%向发包方支付违约金，并承担发包方为维护权益所支出的全部费用（包括但不限于律师费、差旅费等）。2.承包方如未按照合同约定及法律规定的质量完成施工，发包方有权拒绝支付合同价款，并有权要求承包方除无条件修复与重做外，令承包方承诺按合同总价款的20%向发包方支付违约金，并承担发包方为维护权益所支出的全部费用（包括但不限于律师费、差旅费等）。……专用条款部分第九条、发包人根本违约的责任：因发包人违约而导致本合同解除或终止的，发包人承担的违约责任比照承包人的违约责任。第12.3条工程进度款支付：承包人进场施工后，完成20000000元工程量（或进场材料与已完工程量之和）时，付已完工程的65%，其后按照每完成10000000元工程量（或进场材料与已完工程量之和）为一个付款节点，付已完工程的65%，竣工验收合格后支付至完成工程价款的70%，待工程价款经由审计公司审定，并完成本工程档案移交后支付至结算价款的95%（发包人可以本项目商业或住宅楼相应面积房屋抵作合同价款的20%，房屋价格以本项目开盘日定价为准；税费按照规定各自承担。）余款5%作为质量保证金，待质保期结束合格后七日内无息支付。双方同时就其他事项进行了约定。合同签订后，深圳市建筑装饰公司向北旅公司支付保证金5000000元，北旅公司出具收据一张。2017年11月2日，深圳市建筑装饰公司安徽分公司与南京树屋室内设计有限公司签订《建筑装饰装修工程委托设计协议》，委托南京树屋室内设计有限公司对涉案工程进行设计。诉讼中，深圳市建筑装饰公司提交了加盖南京树屋室内设计有限公司印章的数额为200000元的收据一张，但未提交相应的支付凭证。 2017年11月9日，深圳市建筑装饰公司与北旅公司召开了主题为“阜阳北旅城市商业广场东区星级酒店客房部分方案设计第二次汇报”的会议，并形成会议纪要一份，会议中，北旅公司提出修改意见，并与深圳市建筑装饰公司就调整设计时间达成一致意见，关于设计时间的安排调整为“深圳市建筑装饰公司尽快按照会议纪要要求对方案设计进行修改”。2017年12月8日至2018年9月4日，双方以往来邮件的方式对设计方案进行修改。 2019年5月30日，因无法确定深圳市建筑装饰公司进场施工时间，双方经协商一致，解除《阜阳北旅城市商业广场室内装饰工程设计与施工一体化项目（酒店7层以上）施工合同》，并签订《解除合同协议书》，协议书主要约定：甲方：北旅公司；乙方：深圳市建筑装饰公司。一、甲乙双方于本协议签订之日，解除《阜阳北旅城市商业广场室内装饰工程设计与施工一体化项目（酒店7层以上）施工合同》；二、甲方最迟于2019年8月31日前一次性退还乙方缴纳的合同履约保证金5000000元；三、关于乙方提出的设计费、违约金、损失等事项，双方按《阜阳北旅城市商业广场室内装饰工程设计与施工一体化项目（酒店7层以上）施工合同》约定的相关内容，另行协商。2020年1月19日，北旅公司退还深圳市建筑装饰公司1000000元保证金，剩余保证金未退还。 深圳市建筑装饰公司提起本案诉讼后，以阳光财产保险股份有限公司安徽省分公司出具的保险金额为21300000元的保函提供担保，向本院申请财产保全，本院于2020年7月20日作出（2020）皖12民初315号之一民事裁定，冻结北旅公司21300000元的银行存款或查封其他相应的等值财产。深圳市建筑装饰公司为此向阳光财产保险股份有限公司安徽省分公司支付诉讼财产保全责任保险费12000元。 本院认为，深圳市建筑装饰公司与北旅公司签订的《阜阳北旅城市商业广场室内装饰工程设计与施工一体化项目（酒店7层以上）施工合同》与《解除合同协议书》是双方当事人真实意思表示，内容不违反法律、行政法规的强制性规定，合法有效，双方均应按照合同与协议书约定履行各自义务。 北旅公司虽称深圳市建筑装饰公司设计图纸的时间远超合同约定时间与会议纪要约定时间，是造成涉案施工合同不能履行的根本原因，但会议纪要对合同约定的图纸设计时间进行了修改，调整设计时间为“深圳市建筑装饰公司尽快按照会议纪要要求对方案设计进行修改”，并未规定具体明确的截至时间，且涉案工程内容为室内装饰工程设计、施工、安装，该合同履行应以涉案阜阳北旅城市商业广场主体结构竣工验收为前提条件，北旅公司在庭审过程中，未提供充分证据证明在双方解除涉案施工合同前，涉案阜阳北旅城市商业广场已经竣工验收，符合深圳市建筑装饰公司进场条件，故造成合同未能履行的原因应在于北旅公司，其公司应承担涉案施工合同解除的违约责任。涉案施工合同第八条关于承包方的违约责任约定为按照合同总价款的20%支付违约金，专用条款部分第九条亦约定，因发包人违约而导致本合同解除或终止的，发包人承担的违约责任比照承包人的违约责任，但涉案施工合同中关于工程单价、面积及工程总价款均未作出明确约定，且涉案工程并未实际施工，故无法按照合同约定总价款的20%确定违约金数额。涉案施工合同专用条款第12.3条约定，承包人进场施工后，完成20000000元工程量时，付已完工程的65%，其后按照每完成10000000元工程量为一个付款节点，结合涉案招标文件、中标通知书等全案证据，能够认定涉案施工合同约定的工程量价款在20000000元以上，故本院酌定以20000000元为基数计算违约金，即北旅公司应支付深圳建筑装饰公司违约金4000000元（20000000元×20%＝4000000元）。 根据涉案施工合同约定，承包方违约应承担发包方为维护权益所支出的全部费用（包括但不限于律师费、差旅费等），发包方违约比照承包方违约责任。北旅公司作为涉案合同解除后违约责任的承担方，应当按照约定向深圳市建筑装饰公司支付其公司为维护权益支出的律师费、诉讼财产保全责任保险费等损失，故对于深圳建筑装饰公司要求北旅公司支付律师费100000元、诉讼财产保全责任保险费12000元的诉讼请求，本院予以支持。对于深圳市建筑装饰公司主张的前期设计费200000元,因深圳市建筑装饰公司未提交该费用的支付凭证,不能确定该费用已经实际支出,双方亦未明确约定合同解除后北旅公司在支付违约金的同时,还应赔偿前期设计费损失,且本院根据双方约定确定北旅公司应当支付的违约金数额已超出深圳市建筑装饰公司主张的该部分费用数额,足以弥补,故对于深圳市建筑装饰公司要求北旅公司支付前期设计费200000元的诉讼请求,本院不予支持。因涉案施工合同解除是由于北旅公司的违约行为所致，故对北旅公司要求深圳建筑装饰公司支付违约金、律师费等反诉请求，本院不予支持。 关于深圳市建筑装饰公司要求北旅公司退还其公司履约保证金4000000元是否应予支持的问题。2019年5月30日，因无法确定深圳市建筑装饰公司进场施工时间，双方经协商一致，签订《解除合同协议书》，协议书第二条明确约定北旅公司最迟于2019年8月31日前一次性退还深圳市建筑装饰公司缴纳的合同履约保证金5000000元，北旅公司应按协议约定退还深圳市建筑装饰公司5000000元保证金，但2020年1月19日，北旅公司退还深圳市建筑装饰公司1000000元保证金后，剩余保证金未退还，故对于深圳市建筑装饰有限公司该项诉讼请求，本院予以支持。 综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第四十四条、第九十三条、第九十七条、第九十八条、第一百零七条、第一百一十三条、第一百一十四条第一款，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十二条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条之规定，判决如下： 一、安徽北旅产业投资有限公司于判决生效之日起二十日内支付给深圳市建筑装饰（集团）有限公司违约金、律师费、诉讼财产保全责任保险费合计4112000元。 二、安徽北旅产业投资有限公司于判决生效之日起二十日内返还给深圳市建筑装饰（集团）有限公司保证金4000000元。 三、驳回深圳市建筑装饰（集团）有限公司的其他诉讼请求。 四、驳回安徽北旅产业投资有限公司的反诉请求。 如未按判决指定的期限履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付延迟履行期间的债务利息。 本诉案件受理费147300元，由深圳市建筑装饰（集团）有限公司负担78716元，安徽北旅产业投资有限公司负担68584元；反诉案件受理费53542元，由安徽北旅产业投资有限公司负担；保全费5000元，由安徽北旅产业投资有限公司负担。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于安徽省高级人民法院。 审判长 马 杰 审判员 刘 伟 审判员 袁理想 二〇二〇年十二月二十八日 法官助理张婷玉 书记员刘雅馨 附本案适用的法律条文： 《中华人民共和国合同法》 第四十四条依法成立的合同，自成立时生效。 法律、行政法规规定应当办理批准、登记等手续生效的，依照其规定。 第九十三条当事人协商一致，可以解除合同。 第九十七条合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施，并有权要求赔偿损失。 第九十八条合同的权利义务终止，不影响合同中结算和清理条款的效力 第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。 第一百一十三条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定，给对方造成损失的，损失赔偿额应当相当于因违约所造成的损失，包括合同履行后可以获得的利益，但不得超过违反合同一方订立合同时预见到或者应当预见到的因违反合同可能造成的损失。 第一百一十四条第一款当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第六十四条第一款：当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。 第一百四十二条：法庭辩论终结，应当依法作出判决。判决前能够调解的，还可以进行调解，调解不成的，应当及时判决。 《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》 第九十条：当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。 在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。