江苏省苏州市中级人民法院民 事 判 决 书(2020)苏05民终11434号上诉人（原审被告）：苏州市在水一方物业管理有限责任公司，住所地江苏省苏州市相城经济开发区嘉元路****。法定代表人：李旭光，总经理。委托诉讼代理人：沈纯霞，江苏简文律师事务所律师。委托诉讼代理人：邬星晨，江苏简文律师事务所实习律师。被上诉人（原审原告）：黄树明，男，1966年6月25日出生，汉族，住四川省大邑县。委托诉讼代理人：谢继艳，江苏同益大地律师事务所律师。上诉人苏州市在水一方物业管理有限责任公司（以下简称在水一方公司）因与被上诉人黄树明工伤保险待遇纠纷一案，不服苏州市相城区人民法院（2020）苏0507民初1032号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年11月26日立案受理后，根据《全国人民代表大会常务委员会关于授权最高人民法院在部分地区开展民事诉讼程序繁简分流改革试点工作的决定》，依法适用第二审程序，由审判员独任审理。本案现已审理终结。在水一方公司上诉请求：撤销原判，依法裁定驳回黄树明的起诉。事实和理由：根据《全国民事审判工作会议纪要(2015年4月征求意见稿)》第55条的规定，当事人申请仲裁后，无正当理由拒不到庭或者未经仲裁庭同意中途退庭，劳动人事仲裁机构按照自动撤回仲裁处理后，该当事人又提起仲裁申请，劳动人事仲裁机构作出不予受理的决定或通知，当事人不服向人民法院起诉的，人民法院应予受理。人民法院经审查认为确属无正当理由拒不到庭或者未经仲裁庭同意中途退庭的，应当裁定驳回起诉。本案即属该情况，故应裁定驳回黄树明的起诉。黄树明向一审法院起诉请求：请求判令在水一方公司支付其住院伙食补助费1250元，护理费35760元，交通费1500元，停工留薪期工资43379元，一次性伤残补助金39307元，一次性医疗补助金50000元，一次性伤残就业补助金25000元，解除合同经济补偿金8734元；以上各项合计人民币204930元。一审法院认定事实：黄树明于2017年1月2日进入在水一方公司从事门卫安保等工作，劳动合同期限为自2017年6月1日起至2018年5月31日，月工资1940元。2017年10月10日黄树明在烈士陵园采摘白果时摔下受伤，被送往苏州大学附属第二医院接受治疗，共住院25天（自2017年10月11日入院至2017年11月4日出院）。期间，黄树明医疗费全部由在水一方公司支付。苏州大学附属第二医院出具出院记录，注明：1.继续右肩肩肘带、胸带、腰围固定壹月，卧床休息，禁止患肢负重，壹个月后门诊复查；2.病休壹个月，不适随诊。苏州市相城区人力资源和社会保障局于2018年6月5日作出苏（相）工伤认字【2018】第00696号认定工伤决定书，认定黄树明的1.右多发肋骨骨折（第6-9）2.两肺挫伤、胸腔积液3.头部外伤、鼻骨骨折4.右肩外伤5.右侧髂骨翼骨折6.多处软组织挫伤属于工伤。2018年8月3日，苏州市劳动能力鉴定委员会作出（2018）工（相）第00878号劳动能力鉴定结论通知，核准黄树明的伤残等级为玖级。2019年4月8日，黄树明与在水一方公司达成社保补偿协议。内容为：“黄树明向苏州相城区劳动监察大队投诉，要求补偿其在职期间未交的社保（在职期间：2017年1月至2018年5月）。经在水一方物业与黄树明协商补偿如下：1.2017年1月至11月按照2018年社保标准1218元扣除323元个人缴纳部分，即895元/每月，合计9845元。2.补偿2018年6月至11月的社保。3.2017年12月至2018年5月社保已交。4.双方协商上述补偿款合计16000元，此补偿协议签订后黄树明在相城区劳动监察大队撤销关于社保补偿的投诉。”黄树明就工伤保险待遇等作为申请人向苏州市相城区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，申请事项为：医疗费、住院伙食补助费、住院期间护理费、交通费、停工留薪期工资、一次性伤残补助金、一次性医疗补助金、一次性伤残就业补助金、护理费、营养费、误工费及精神损害赔偿。苏州市相城区劳动人事争议仲裁委员会于2020年1月6日作出相劳人仲案字[2019]第976号仲裁裁决书，载明：“申请人黄树明经合法通知，无正当理由未到庭参加仲裁活动。决定按照撤诉处理”。后黄树明又申请仲裁，仲裁委员会于2020年1月13日作出相劳人仲案字[2020]012号不予受理通知书，载明：“你在之前已就相同事项申请过劳动仲裁诉苏州市在水一方物业管理有限责任公司。当时，经本委合法通知，你无故未到庭参加仲裁活动，本委按照撤诉处理。现你再次向本委申请劳动仲裁，依照相关规定，本委不再予以受理。”现黄树明不服，故诉至一审法院。一审另查明，黄树明自认其提交的银行流水中对方户名为王*男汇款部分为在水一方公司发放工资。该流水显示：自2017年11月之后，2017年12月14日1552元、2018年1月15日1552元、2018年2月11日1252元、2018年3月4日汇款1252元、2018年4月13日1252元、2018年5月15日1229元、2018年6月14日1229元。以上事实，由黄树明提供的病历、出院记录、仲裁裁决书、不予受理通知书、认定工伤决定书、苏州市劳动能力鉴定结论通知、银行流水，在水一方公司提交补偿协议、仲裁申请书、以及双方当事人的陈述予以证实。一审庭审中，双方当事人一致确认：在水一方公司向黄树明支付至2018年5月31日止的工资；在劳动仲裁时黄树明未提出关于经济补偿金主张。关于劳动关系解除时间的事实。在水一方公司认为双方已于2018年5月31日终止劳动关系，为此提交《劳动合同到期不再续签通知书》。黄树明称该通知书未收到，并认为2018年5月黄树明处于停工留薪期，伤势并未治疗终结，且黄树明劳动能力等级鉴定时间2018年8月3日，在此之前在水一方公司无权终止劳动合同，故黄树明主张定残日2018年8月3日劳动合同实际解除。关于工资事实。黄树明主张**均工资4367元每月。工资构成为基本工资3200元+加班工资，另黄树明清理垃圾50元每次，浇水两个小时50元。上述加班工资、浇水及清理垃圾的工资为每月现金支付，未包含在银行流水中。为此提交银行流水一份，自2017年2月至2017年9月银行流水中体现的平均工资为3547.50元。在水一方公司认可黄树明平均工资为3547.50元，认为不存在通过现金支付工资的情况，且没有签字的收据。同时，在水一方公司向黄树明自2017年11月至2018年5月共计支付病假工资9318元。一审庭审中，黄树明主张：住院伙食补助费1250元（50元每天×25天），护理费35760元（120元每天×298天事发至定残），交通费1500元（酌情主张无票据），停工留薪期工资43379元（4367元每月/30×298天），一次性伤残补助金39307元（2017年职工社平工资7279元每月×60%×9月），一次性医疗补助金50000元，一次性伤残就业补助金25000元，解除合同经济补偿金8734元。在水一方公司认为如法院判决支付，计算方式应当如下：住院伙食补助费1250元（50元每天×25天），护理费35760元（100元每天*25天住院），交通费300元，一次性伤残补助金39307元（2017年职工社平工资7279元每月×60%×9月），一次性医疗补助金50000元，一次性伤残就业补助金25000元，停工留薪期工资已足额支付，经济补偿金未经过仲裁前置不予认可。一审法院认为，职工因工作遭受事故伤害构成工伤的，依法应当享受工伤保险待遇。用人单位应当为本单位全部职工缴纳工伤保险费。本案因黄树明受伤时，在水一方公司未为其依法缴纳社会保险，故黄树明因工伤所产生的费用，应由在水一方公司承担。现黄树明在工作中受伤经认定为工伤，并构成九级伤残，且住院治疗25天。因此，在水一方公司应当向黄树明支付一次性工伤医疗补助金50000元、一次性伤残就业补助金25000元、住院伙食补助费1250元。关于护理费，一审法院酌情按照100元/天标准计算，因黄树明对出院后是否属于生活不能自理状态及是否仍需护理未提供充分证据予以证实,应当承担举证不能的不利后果，故一审法院对黄树明主张出院后的护理费不予支持，在水一方公司应向黄树明支付护理费2500元。关于交通费，一审法院认为，虽然黄树明并未对此举证相关支付凭证，但该费用在其治疗期间必定产生，根据本案情况一审法院酌情认定300元。关于停工留薪期工资。根据法律规定，在水一方公司应按照原待遇向黄树明支付该期间工资。本案中，根据黄树明提交的银行流水可知，黄树明受伤前平均工资为3547.50元，虽黄树明认为除了上述以银行转账形式支付的工资外还存在以现金形式发放的工资，但在水一方公司不予认可，且现有证据无法证明该工资的存在，故一审法院认定黄树明受伤前平均工资为3547.50元。此外，双方当事人的劳动期限至2018年5月31日终止，且在在水一方公司庭审中提交的补偿协议内容中可看出，双方当事人对黄树明在职期间“2017年1月至2018年5月”之事实已达成一致意见，故双方当事人的劳动关系至2018年5月31日终止。至于黄树明提出2018年5月尚在停工留薪期间的主张，一审法院审核后认为，根据黄树明受伤部位、工伤等级，并参照出院记录及《苏州市工伤职工伤情相对稳定期参照标准》，酌情认定黄树明的停工留薪期为3个月(2017年10月10日至2018年1月10日)，因此停工留薪期间工资应为3×3547.50元=10642.50元，扣除在水一方公司已支付的9318元，在水一方公司还应向黄树明支付1324.50元。一审法院关于一次性伤残补助金，黄树明主张39307元（7279×60%×9），在法律规定范围内，一审法院予以认定。关于经济补偿金，因双方当事人均确认黄树明对于该经济补偿金的主张尚未经过仲裁前置程序，故在本案中对经济补偿金不予处理。综上，在水一方公司应向黄树明支付一次性伤残补助金39307元、一次性工伤医疗补助金50000元、一次性伤残就业补助金25000元、住院伙食补助费1250元、护理费2500元、停工留薪期工资1324.50元、交通费300元，以上合计119681.50元。据此，依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条、第四十七条，《工伤保险条例》第三十条、第三十三条、第三十七条、第六十二条、第六十四条、《江苏省实施〈工伤保险条例〉办法》第二十一条、第二十五条、第二十七条之规定，判决：在水一方公司于判决书生效后十日内支付黄树明一次性伤残补助金39307元、一次性工伤医疗补助金50000元、一次性伤残就业补助金25000元、住院伙食补助费1250元、护理费2500元、停工留薪期工资1324.50元、交通费300元，以上合计119681.50元。案件受理费减半收取5元，由在水一方公司负担。二审中，当事人没有提交新证据。本院认定事实与原审判决查明事实一致。本院认为，劳动者发生工伤的，有权享受相应的工伤保险待遇。本案中，黄树明受伤时，在水一方公司未依法为其缴纳社会保险，一审法院认定相应的工伤保险待遇由在水一方公司负担符合法律规定，本院予以支持。在水一方公司上诉认为本案应当裁定驳回黄树明的起诉，缺乏法律依据，且黄树明就其未到庭参加仲裁庭审作出了合理解释，故对一审法院判决应予维持。综上所述，在水一方公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由苏州市在水一方物业管理有限责任公司负担。本判决为终审判决。审判员  俞渊二〇二〇年十二月四日书记员  王贞