山西省长治市中级人民法院民事判决书（2020）晋04民终2603号上诉人（原审原告）：张仁才，男，汉族，江苏省徐州市人，住江苏省南京市浦口区。委托诉讼代理人：严艳梅、王忠铭，山西黄河律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：山西沁源梗阳煤业有限公司，住所地：沁源县王和镇后沟村，统一社会信用代码：91140000111171873C。法定代表人：温玉珠，董事长。委托诉讼代理人：胡晨鑫，男，1986年11月22日出生，汉族，住山西省太原市，系公司法务处员工。委托诉讼代理人：冯敏，男，1963年7月13日出生，汉族，山西省长治市人，系公司人力资源部经理。上诉人张仁才因与被上诉人山西沁源梗阳煤业有限公司劳动争议纠纷一案，不服山西省沁源县人民法院（2020）晋0431民初350号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年11月24日立案后，依法组成合议庭公开开庭进行了审理。上诉人张仁才的委托诉讼代理人严艳梅、王忠铭、被上诉人山西沁源梗阳煤业有限公司的委托诉讼代理人胡晨鑫、冯敏到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。张仁才上诉请求：撤销山西省沁源县人民法院（2020）晋0431民初350号民事判决第二、三项，依法改判被上诉人支付上诉人一次性伤残补助金103707.31元、一次性工伤医疗补助金222229.95元、一次性伤残就业补助金88891.98元、停工留薪期间的工资66822.45元、工伤医疗费用3232.55元、护理费4700元、伙食补助费870元等各项工伤保险待遇共计490454.24元。事实与理由：上诉人在发生工伤前月平均工资为14815.33元，一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金的计算基数应以上诉人的月平均工资进行计算，一审判决以5129、5639元为基数计算上诉人的工伤保险待遇系适用法律错误。上诉人在20108扯9月工作11天，工资金额应为7492.81元，而非一审判决认定的4955元，被上诉人尚欠上诉人停工留薪期工资为66822.45元，而非一审法院认定的54238元。一审法院住所山西省2018年居民服务业标准46693元为依据计算上诉人的护理费系适用法律错误，上诉人工伤发生后在江苏省南京市东南大学附属中大医院住院治疗，由上诉人的妻子进行护理，应按照江苏省2018年度居民服务业标准58345元为基数进行计算护理费用。山西沁源梗阳煤业有限公司辩称，被上诉人已履行缴纳社会保险义务，一审法院认定符合事实，适用法律正确。被上诉人仅应向上诉人支付一次性伤残就业补助金23683.8元，其余费用应由工伤保险基金支付。张仁才向一审法院起诉请求：1、确认双方的劳动关系已经解除，并判决被告出具解除劳动合同证明；2、撤销沁源县劳动争议仲裁委员会仲裁裁决书第二、四项，判决被告按照14815.33元/月为基数支付各项工伤保险费用，共493391.58元；3、被告承担本案诉讼费。一审法院认定事实：2018年6月原告张仁才到被告山西沁源梗阳煤业有限公司工作，担任副总。2018年9月11日原告张仁才在井下工作面巡查过程中由于地面湿滑不慎摔倒扭伤左脚。事故发生后被送往平遥县人民医院救治，诊断为：左跟骨骨折、左足第1-4跖骨骨折。2018年9月13日原告到东南大学附属中大医院住院治疗，10月11日办理出院手续，住院期间由原告妻子护理。2018年12月28日沁源县人力资源和社会保障局作出沁源人社工伤[2018]551号《认定工伤决定书》，认定原告为工伤。2019年7月11日长治市劳动能力鉴定委员会作出《长治市工伤职工停工留薪期确认通知书》，确认原告停工留薪期为8个月。2019年9月3日长治市劳动能力鉴定委员会作出长劳鉴委字[2019]10-347号《长治市职工因工伤残劳动能力鉴定结论通知书》，原告构成十级伤残。2020年3月原告提起劳动仲裁，沁源县劳动争议仲裁委员会作出沁劳仲案字[2020]第8号裁决书，裁决解除原、被告劳动关系；被告转付原告由工伤保险基金核准的一次性伤残补助金、一次性医疗补助金及医药费；被告支付一次性就业补助金27067.2元、停工留薪期工资66909.58元、护理费4788元等。另查明，被告为原告缴纳有工伤保险，原告2018年受伤时工伤保险缴费基数为每月5129元，2019年工伤保险缴费基数为5639元。原告住院期间支出医药费60838.74元、1312.57元、717.24元、364元，共计63232.55元。又查明，事故发生后，2018年9月11日至2019年1月被告支付原告工资8558元（9月11日发生事故，扣除当月11天应得工资13513元-13513元/30天×11天）、12590元、12590元、12590元、7910元，共计54238元，另外原告向被告借款60000元，共计114238元。一审法院认为，关于本案争议焦点为原告的各项诉讼请求是否有事实依据和法律依据。首先，关于原告主张解除与被告的劳动关系，庭审中查明，双方对解除劳动关系无异议，故本院对该项主张予以支持。其次，关于原告应当如何享受工伤保险待遇的问题，劳动者的合法权益应当依法受到保护。根据《中华人民共和国社会保险法》第三十六条规定：“职工因工作原因受到事故伤害或者患职业病，且经工伤认定的，享受工伤保险待遇…”。本案原告因工作原因受到身体伤害，且已认定为工伤，故原告应当按照法律规定享受工伤保险待遇。原告张仁才为十级伤残，根据《工伤保险条例》第三十七条规定：“职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，享受以下待遇：（一）…十级伤残为7个月本人工资…（二）劳动、聘用合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动、聘用合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定。”被告为原告缴纳有工伤保险，按其月工伤保险缴费基数5129元计算，一次性伤残补助金计算为5129元/月×7月=35903元，从工伤保险基金中支付。根据《山西省实施工伤保险条例办法》第二十六条规定：“职工因工致残被鉴定为五级至十级伤残的，按照《条例》第三十六条、第三十七条规定，与用人单位解除或终止劳动、聘用关系的，由经办机构从工伤保险基金中支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金，以职工与用人单位解除或者终止劳动、聘用关系之日前12个月的本人平均月缴费工资为基数，按下列标准计发：（一）一次性工伤医疗补助金标准：…十级伤残为15个月的本人工资；（二）一次性伤残就业补助金标准：…十级伤残为6个月的本人工资。工伤职工距法定退休年龄不足5年的，一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金，以5年为基数每少1年递减10%…”。原、被告双方同意解除劳动关系，原告已满56周岁，根据上述规定，故一次性工伤医疗补助金计算为5639元/月×15月，核减20%，为67668元，从工伤保险基金中支付。一次性就业补助金计算为5639元/月×6月，核减20%，为27067.2元，由被告支付。根据《工伤保险条例》第三十三条规定：“职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付”，被告经长治市劳动能力鉴定委员会依法确定停工留薪期为8个月，原告受伤前6至8月发放工资分别为14610元、15633元、14203元，停工留薪期工资计算为（14610元+15633元+14203元）/3月×8月=118523元，由被告支付。根据《工伤保险条例》第三十四条规定：“工伤职工已经评定伤残等级并经劳动能力鉴定委员会确认需要生活护理的，从工伤保险基金按月支付生活护理费。”法律规定是经劳动能力鉴定委员会确认的护理费是由工伤保险基金支付，本案被告经鉴定为无护理依赖，故只能计算住院期间的护理费，按照2018年居民服务业标准46693元计算为46693元/365天×29天=3710元，由被告予以支付，超出部分不予支持。关于住院伙食补助费，到统筹地区以外就医，按照每天30元计算为870元，本院予以支持，超出部分不予支持。根据《工伤保险条例》第三十条规定：“职工因工作遭受事故伤害或者患职业病进行治疗，享受工伤医疗待遇。…”根据《中华人民共和国社会保险法》第三十八条规定：“因工伤发生的下列费用，按照国家规定从工伤保险基金中支付：（一）治疗工伤的医疗费用和康复费用；…”原告的医药费为：江苏省东南大学附属中大医院住院票据60838.74元、门诊1312.57元、717.24元、平遥药费364元，共计63232.55元。上述费用共计316973.8元。被告山西沁源梗阳煤业有限公司从工伤保险基金中支付原告张仁才一次性伤残补助金35903元、一次性工伤医疗补助金67668元、伙食补助费870元、医药费63232.55元，四项共计167673.6元；被告山西沁源梗阳煤业有限公司支付原告张仁才一次性伤残就业补助金27067.2元、停工留薪期工资118523元、护理费3710元，三项共计149300元，除去已支付的114238元，还应支付35062元。关于原告主张的按照其实际工资标准计算各项赔偿金的意见，根据《工伤保险条例》第六十四条规定：“…本条例所称的工资，是指用人单位直接支付给本单位全部职工的劳动报酬总额，本条例所称的本人工资，是指工伤职工因工作遭受事故伤害或职业病前12个月工资平均月缴费工资。本人工资高于统筹地区职工平均工资300%的，按照统筹地区职工平均工资300%计算；…”《山西省实施工伤保险条例办法》第二十七条规定：“职工在用人单位工作不满1年发生工伤的，经办机构应当以职工实际工作月数的平均缴费工资为基数核定其工伤保险待遇。”法律明确规定本人工资是前12个月的平均月缴费工资，本案原告在被告处工作不满一年发生工伤，其主张按照实际工资计算并由用人单位补足差额的意见没有法律依据，故不予采纳。综上，根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条，《工伤保险条例》第三十条、第三十三条、第三十四条、第三十七条、第六十四条，《中华人民共和国社会保险法》第三十六条、第三十八条，《山西省实施工伤保险条例办法》第二十六条、第二十七条规定判决：一、解除原告张仁才与被告山西沁源梗阳煤业有限公司的劳动关系。二、被告山西沁源梗阳煤业有限公司从工伤保险基金中支付原告张仁才一次性伤残补助金35903元、一次性工伤医疗补助金67668元、伙食补助费870元、医药费63232.55元，四项共计167673.6元；于本判决生效后一个月内支付。三、被告山西沁源梗阳煤业有限公司支付原告张仁才一次性伤残就业补助金、停工留薪期工资等35062元；于本判决生效后一个月内支付。四、驳回原告张仁才的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。经本院审理查明的事实与原审查明的事实一致。本院认为，关于张仁才的工资数额问题，《工伤保险条例》第六十四条规定“…本条例所称本人工资，是指工伤职工因工作遭受事故伤害或职业病前12个月平均月缴费工资。本人工资高于统筹地区职工平均工资300%的，按照统筹地区职工平均工资300%计算”，本案中，张仁才受伤前三个月的平均工资为（14610元+15633元+14203元）÷3个月=14815.33元，不高于统筹地区职工平均工资的300%，应按实际平均工资为基数计算一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金。《工伤保险条例》第三十七条规定“职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，享受以下待遇：（一）…十级伤残为7个月本人工资…，张仁才的一次性伤残补助金计算为14815.33元×7个月=103707.31元。张仁才的一次性工伤医疗补助金标准为“十级伤残为15个月的本人工资”、一次性伤残就业补助金标准为“十级伤残为6个月的本人工资”，工伤职工距法定退休年龄不足5年的，一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金，以5年为基数每少1年递减10%…”。双方同意解除劳动关系，张仁才已满56周岁，根据上述规定，张仁才的一次性工伤医疗补助金计算为：14815.33元×15个月=222229.95元，核减10%，为200006.95元；一次性就业补助金计算为：14815.33元×6个月=88891.98元，核减10%，为80002.78元。本院对原审法院认定张仁才的停工留薪期工资118523元、伙食补助费870元、医药费63232.55元及应当扣减的114238元予以确认。张仁才工伤发生后在江苏省南京市东南大学附属中大医院住院治疗，由其妻子进行护理，应按照江苏省2018年度居民服务业标准58345元为基数进行计算护理费用为：58345元÷365天×29天=4635.6元，基此，原审判决第三项的费用应计算为：80002.78元+118523元+4635.6元-114238元=88923.38元。综上所述，张仁才的上诉请求理由部分成立，一审判决不当，本院依法予以纠正。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项、第二项规定，判决如下：一、维持山西省沁源县人民法院(2020)晋0431民初350号民事判决第一项。二、变更山西省沁源县人民法院(2020)晋0431民初350号民事判决第二项为：山西沁源梗阳煤业有限公司从工伤保险基金中支付张仁才一次性伤残补助金103707.31元、一次性工伤医疗补助金200006.95元、伙食补助费870元、医药费63232.55元，四项共计367816.81元，于本判决生效后一个月内支付。三、变更山西省沁源县人民法院(2020)晋0431民初350号民事判决第三项为：山西沁源梗阳煤业有限公司支付张仁才一次性伤残就业补助金、停工留薪期工资等88923.38元，于本判决生效后一个月内支付。四、撤销山西省沁源县人民法院(2020)晋0431民初350号民事判决第四项。五、驳回张仁才的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费5元，二审案件受理费10元，合计15元，由山西沁源梗阳煤业有限公司负担。本判决为终审判决。审判长 闫明先审判员 张建兵审判员 郝志芳二0二0年十二月二十一日（法官助理 郭荣蓉书记员 张彦玲