天津市河西区人民法院民 事 判 决 书（2020）津0103民初1071号原告：刘佳，男，1983年5月28日出生，汉族，住天津市河**。委托诉讼代理人：王希，天津景贤律师事务所律师。委托诉讼代理人：苏琳，天津景贤律师事务所律师。被告：邢腾飞，男，1996年8月15日出生，汉族，住山东省德州市德城区，户籍地河北省邯郸市魏县。被告：帮生活（天津）超市有限公司，住所地天津西青汽车工业区中联产业园**楼110-3。统一社会信用代码911201110935691313法定代表人：刘伟强。委托诉讼代理人：崔家瑀，男，该公司职员。委托诉讼代理人：韩超，男，该公司职员。被告：中国人民财产保险股份有限公司南京市分公司，，住所地江苏省南京市玄武区龙蟠中路**统一社会信用代码9132010083490580XH代表人：娄伟民。委托诉讼代理人：张虎，上海恒量（南京）律师事务所律师。委托诉讼代理人：葛晓萍，天津可维律师事务所律师。原告刘佳与被告邢腾飞、帮生活（天津）超市有限公司（以下简称帮生活）、中国人民财产保险股份有限公司南京市分公司（以下简称人保公司）健康权纠纷一案，本院于2020年1月13日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告刘佳及其委托诉讼代理人苏琳、被告帮生活的委托诉讼代理人韩超、被告人保公司的委托诉讼代理人葛晓萍到庭参加了诉讼。被告邢腾飞经本院传票传唤，无正当理由未到庭。本案现已审理终结。刘佳向本院提出诉讼请求：1.判令人保公司赔偿刘佳医疗费169582.74元、住院伙食补助费3200元（32天，100元/天）、营养费3000元（60天，50元/天）、误工费30038.40元（166.88元/天，180天）、护理费15019.20元（166.88元/天，90天）、残疾赔偿金92238元（46119元/年，20年，10%）、被扶养人生活费15664.95元（儿子刘嘉欣，9周岁，2011年3月18日出生）、精神损害抚慰金5000元、鉴定费4060元、交通费1000元，共计338803.29元，按照责任比例划分后为169401.65；2.上述保险金额不足支付部分，依法判令邢腾飞、帮生活向刘佳承担赔偿责任；3.本案诉讼费由邢腾飞、帮生活、人保公司承担。事实和理由：2019年7月23日18时40分许，刘佳驾驶与准驾车型不符的无号牌两轮轻便摩托车在禁行区域内沿新围堤道由东向西行驶至天惠小区门前时手离车把接打电话，遇邢腾飞驾驶电动自行车沿新围堤道由东向西行驶至此，邢腾飞超越刘佳车时妨碍刘佳车辆行驶，刘佳车左侧前部与邢腾飞车右侧后部接触，造成刘佳车辆损坏及刘佳受伤的交通事故。后经天津市公安交通管理局河西支队解放南路大队出具《道路交通事故认定书》，认定刘佳负同等责任，邢腾飞负同等责任。事发后，刘佳至天津市天津医院就诊，住院期间为2019年7月23日-2019年8月24日，实际住院32天，被诊断为：左胫骨平台骨折、左膝皮擦伤。现治疗已终结。诉讼中刘佳申请伤残等级及误工期、营养期、护理期鉴定。天津市津实司法鉴定中心于2020年10月26日出具《司法鉴定意见书》，鉴定意见为：外伤致左胫骨平台粉碎骨折，并行左胫骨平台骨折切开复位内固定术，现遗留左膝关节活动受限，左膝关节功能丧失25%以上，为十级伤残；误工期180天、护理期90天、营养期60天。刘佳垫付鉴定费4060元。邢腾飞未出庭答辩，未提交证据。帮生活辩称，对事故时间、地点、经、地点任认定没有异议。邢腾飞系我公司职员，事发时系履行职务行为。我公司没有垫付任何费用。我公司在人保公司投保了雇主责任险，其中包含三者责任险（250000元），该保单形成是骑手登录APP后强制自动生成。在事故发生后，我公司方可向保险公司申请调取该保单。在发生事故前，我公司对该保单中约定内容不清楚。事故划分，保险公司没有尽到提示和告知义务，应当根据相关法律规定及事故比例，向第三者直接赔偿。人保公司辩称，对事故时间、地点、经、地点任认定没有异议。车辆投保情况同帮生活陈述一致，其中人身损失（200000元）、财产损失（50000元），事故发生在保险期间内。我公司没有垫付任何费用。该保单是电子保单，在美团APP上可以看到保险的特别约定。我公司不是适格被告，本案法律关系是侵权，我公司与帮生活成立的是保险合同关系，不能在同一案件中解决。对于刘佳诉讼请求意见为：同意承担医疗费、残疾赔偿金，其他不同意赔偿。涉案保险合同是网络合同，双方可以协商，保险人通过网络平台发出要约，要约内容尽到审视义务，不是帮生活所述强制形成。不同意是格式条款，是自动生成的保单，理赔范围和事项是保险内容，不是免责内容，应当被双方遵守。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据，本院认定如下：1.刘佳提交的交通费票据，与就医时间吻合的，予以采信。2.人保公司提交的投保流程图打印件、保险说明复印件、条款复印件，无法认定与本案关联性，不予采信。3.人保公司提交的保单复印件，客观、真实，与本案待证事实具有关联性，予以采信。根据当事人的陈述和经审查确认的证据，本院认定如下事实：2019年7月23日18时40分许，刘佳驾驶与准驾车型不符的无号牌两轮轻便摩托车在禁行区域内沿新围堤道由东向西行驶至天惠小区门前时手离车把接打电话，遇邢腾飞驾驶电动自行车沿新围堤道由东向西行驶至此，邢腾飞超越刘佳车时妨碍刘佳车辆行驶，刘佳车左侧前部与邢腾飞车右侧后部接触，造成刘佳车辆损坏及受伤的交通事故。本起事故经天津市公安交通管理局河西支队解放南路大队出具《道路交通事故认定书》，认定刘佳负同等责任，邢腾飞负同等责任。事发后，刘佳至天津市天津医院就诊，住院期间为2019年7月23日-2019年8月24日，实际住院32天，被诊断为：左胫骨平台粉碎骨折、左膝皮擦伤等。诉讼中刘佳申请伤残等级及误工期、营养期、护理期鉴定。天津市津实司法鉴定中心于2020年10月26日出具《司法鉴定意见书》，鉴定意见为：刘佳外伤致左胫骨平台粉碎骨折，并行左胫骨平台骨折切开复位内固定术，现遗留左膝关节活动受限，左膝关节功能丧失25%以上，为十级伤残。刘佳伤后，建议其误工期为180日、护理期为90日、营养期为60日。刘佳垫付鉴定费4060元。另，事发时邢腾飞为送外卖途中，系履行职务行为，帮生活为邢腾飞的雇主。帮生活在人保公司投保了中小微企业“金福保”组合保险，其中包含雇主责任附加第三者责任保险，事故发生在保险期间内。本院认为，自然人的身体健康权依法受法律保护，他人不得侵害。公安机关交通管理部门对案涉交通事故作出了责任认定，本案各方当事人对于邢腾飞与刘佳各负本起事故同等责任均无异议，本院对该责任认定予以确认。因刘佳车辆定型为两轮轻便摩托车，属于机动车，邢腾飞为电动自行车，为非机动车，故邢腾飞对于刘佳的损失应按照40%比例承担赔偿责任。因邢腾飞系在提供劳务过程中致人损害，应由接受劳务一方帮生活承担赔偿责任。虽然帮生活为其雇员邢腾飞在人保公司投保了雇主责任附加第三者责任保险，但是本本案为健康权纠纷，帮生活与人保公司为保险合同纠纷，并非同一法律关系，二者非必要共同诉讼被告。因双方车型不同，故虽为同等责任但责任比例不一样，不属于保险责任确定的情况，故不应由保险人直接向第三者赔偿保险金，而应在本判决生效后，由帮生活另行向人保公司主张权利。故对刘佳主张的损害赔偿范围及数额作如下评判：1.医疗费，实际支出且与本案有关，共计169582.74元，由帮生活按照40%比例予以赔偿67833.10元；2.住院伙食补助费，刘佳实际住院32天，每天按照100元计算，共计3200元，由帮生活按照40%比例予以赔偿1280元；3.营养费，经鉴定营养期为60天，考虑其伤情及年龄，酌情支持每天30元，共计1800元，由帮生活按照40%比例予以赔偿720元；4.误工费，经鉴定误工期为180天，其并未提交证据，应参考本市上一年度居民服务业在岗职工年平均工资60912元计算，故误工费应为60912元/年/365天*180天=30038.79元，由帮生活按照40%比例予以赔偿12015.52元；5.护理费，经鉴定护理期为90天，其并未提交证据，应参考本市上一年度居民服务业在岗职工年平均工资60912元计算，故误工费应为60912元/年/365天*90天=15019.40元，由帮生活按照40%比例予以赔偿6007.76元；6.残疾赔偿金，经鉴定刘佳构成十级伤残，定残时未满60周岁，故应为46119元*20年*0.1=92238元，由帮生活按照40%比例予以赔偿36895.20元；7.被扶养人生活费，刘佳提交证据证明其子刘嘉欣2011年3月18日出生，扶养义务人2人，故被扶养人生活费应为34811元*9年*0.1/2人=15664.95元，由帮生活按照40%比例予以赔偿6265.98元，一并计入残疾赔偿金；8.精神损害抚慰金，经鉴定刘佳伤情为十级伤残，考虑伤情及过错程度，酌情支持2000元，帮生活应予赔偿；9.鉴定费，实际支出且与本案有关，共计4060元，帮生活应按照40%比例予以赔偿1624元；10.交通费，结合就医次数、医院与住址的距离等因素，酌情支持800元，由帮生活应按照40%比例予以赔偿320元。邢腾飞未出庭答辩，未提交证据，放弃了出庭应诉、举证、质证、辩论的权利。综上，依据《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第二十二条、第三十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条规定，判决如下:一、自本判决生效之日起十日内，帮生活（天津）超市有限公司赔偿刘佳医疗费67833.10元；二、自本判决生效之日起十日内，帮生活（天津）超市有限公司赔偿刘佳住院伙食补助费1280元；三、自本判决生效之日起十日内，帮生活（天津）超市有限公司赔偿刘佳营养费720元；四、自本判决生效之日起十日内，帮生活（天津）超市有限公司赔偿刘佳误工费12015.52元；五、自本判决生效之日起十日内，帮生活（天津）超市有限公司赔偿刘佳护理费6007.76元；六、自本判决生效之日起十日内，帮生活（天津）超市有限公司赔偿刘佳残疾赔偿金43161.18元；七、自本判决生效之日起十日内，帮生活（天津）超市有限公司赔偿刘佳精神损害抚慰金2000元；八、自本判决生效之日起十日内，帮生活（天津）超市有限公司赔偿刘佳鉴定费1624元；九、自本判决生效之日起十日内，帮生活（天津）超市有限公司赔偿刘佳交通费320元；十、驳回刘佳的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1162元，减半收取581元，由刘佳负担118元，由帮生活（天津）超市有限公司负担463元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人人数或者代表人的人数提出副本，上诉于天津市第二中级人民法院。审判员 常 迎二〇二〇年十二月三日书记员 陈皓楠本案引用的法律条文《中华人民共和国侵权责任法》第六条行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。根据法律规定推定行为人有过错，行为人不能证明自己没有过错的，应当承担侵权责任。第十六侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。第二十二条侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。第三十四条用人单位的工作人员因执行工作任务造成他人损害的，由用人单位承担侵权责任。劳务派遣期间，被派遣的工作人员因执行工作任务造成他人损害的，由接受劳务派遣的用工单位承担侵权责任；劳务派遣单位有过错的，承担相应的补充责任。《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。第二十八条被扶养人生活费根据扶养人丧失劳动能力程度，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均消费性支出和农村居民人均年生活消费支出标准计算。被扶养人为未成年人的，计算至十八周岁；被扶养人无劳动能力又无其他生活来源的，计算二十年。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。被扶养人是指受害人依法应当承担扶养义务的未成年人或者丧失劳动能力又无其他生活来源的成年近亲属。被扶养人还有其他扶养人的，赔偿义务人只赔偿受害人依法应当负担的部分。被扶养人有数人的，年赔偿总额累计不超过上一年度城镇居民人均消费性支出额或者农村居民人均年生活消费支出额。《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。