广东省深圳市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）粤03民终17488号上诉人（原审原告）：谭晓军，男，1984年3月22日出生，汉族，身份证住址湖南省茶陵县。委托诉讼代理人:刘天平，广东商达律师事务所律师。上诉人（原审原告）：朱小芳，女，1990年8月3日，汉族，身份证住址湖南省茶陵县。委托诉讼代理人:刘天平，广东商达律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：深圳市宝安区妇幼保健院，住所地深圳市宝安区新安街道玉律路**。法定代表人：朱方元。委托诉讼代理人：王慧杰，北京市盈科（深圳）律师事务所律师。上诉人谭晓军、朱小芳因与被上诉人深圳市宝安区妇幼保健院（以下简称宝安区妇幼保健院）医疗损害责任纠纷一案，不服广东省深圳市区人民法院（2019）粤0306民初12077号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。谭晓军、朱小芳上诉请求：1.依法撤销一审判决，改判被上诉人的医疗行为过错程度为40%，并同意对病历资料重新鉴定。具体赔偿金额为：死亡赔偿金1150880元；丧葬费86233元；护理费450元；精神损害赔偿金100000元；交通费酌定500元；住院伙食补贴300元；鉴定费19980元，以上各项赔偿合计1358343元，被上诉人承担40%的赔偿责任即543337元；2.一、二审诉讼费由被上诉人承担。事实与理由：一、被上诉人错误进行相关检验、检查，在没有临床依据的情况下，贸然给患者下长期医嘱及临时医嘱大量氯化钾注射液10%6ml、口服，违规用药，没有按照要求严密观察用药情况，导致患者心力衰竭死亡。且被上诉人弄虚作假，篡改病历，多次拒绝提供完整病历，拒绝在病历上盖医院公章。二、一审判决适用法律错误。一审法院单一地依据鉴定意见作出判决，又没有同意上诉人申请鉴定专家出庭，判决结果不公正。三、患者入院前在沙井人民医院的血常规检查结果并无感染，鉴定机构划分被上诉人1%-20%的责任不合理的，上诉人申请重新鉴定。宝安区妇幼保健院答辩称，一审判决认定事实清楚，证据充分，请求二审法院依法驳回上诉人的所有诉讼请求。谭晓军、朱小芳向一审法院起诉请求：1.判令宝安区妇幼保健院赔偿原告的总损失按40%责任比例赔偿486378.00元；2.判决宝安区妇幼保健院承担本案的诉讼费。一审法院查明，谭晓军、朱小芳之女即患者谭某因发现“面色苍黄、乏力3天，气促、呼吸困难半天”于2018年5月17日就诊宝安区妇幼保健院治疗，住院治疗3天，于2018年5月20日去世。经原宝安区妇幼保健院双方共同委托，广东中一司法鉴定所对宝安区妇幼保健院的医疗行为是否存在过错及过错参与度进行了鉴定。鉴定认为：宝安区妇幼保健院在对被鉴定人谭某的诊疗过程中，存在抗生素应用不够及时充分、纠正电解质紊乱过程中监测处理不够细致得力的过错，鉴于患儿自身心脏畸形矫正状况和入院时病情危重是其心衰死亡的主要原因，医方的过错与患儿死亡的不良后果存在轻微因果关系，其责任参与度为1-20%。另查明，谭晓军、朱小芳系农业户口，但在深圳居住多年，其女谭某跟随谭晓军、朱小芳在深圳居住满一年以上。两原告支付押金5000元。一审法院认为，本案系医疗损害责任纠纷案件，患者在诊疗活动中受到损害，医疗机构及其医务人员有过错的，由医疗机构承担赔偿责任。根据司法鉴定意见书的认定，宝安区妇幼保健院在治疗过程中存在医疗过错，宝安区妇幼保健院的医疗过错在本案损害后果的因果关系中参与度比例为1-20%，对上述鉴定结论，一审法院认为鉴定机构、鉴定程序、方式合法，予以确认。根据谭晓军、朱小芳的诉讼请求、宝安区妇幼保健院的答辩意见，及相关的法律的规定，结合本案已查明的事实，一审法院酌定宝安区妇幼保健院的医疗行为过错程度为15%，参照2019年度广东省道路交通事故人身损害赔偿标准，计算出谭晓军、朱小芳的损失为：1.死亡赔偿金1150880元，受害人即，故按城镇标准计算为57544元/年×20年=1150880元；2.丧葬费86233元（172466/年÷2）；3.护理费150元/天×3天=450元；4.精神损害赔偿金100000元；5.交通费酌定500元；6.住院伙食补助费100元/天×3天=300元；7.鉴定费19980元。以上各项合计1358343元，宝安区妇幼保健院对谭晓军、朱小芳的损害承担15%的赔偿责任，宝安区妇幼保健院应赔偿谭晓军、朱小芳203751.45元。关于谭晓军、朱小芳主张的医疗费，因谭晓军、朱小芳提交的证据不是发票，而宝安区妇幼保健院也称谭晓军、朱小芳的医疗费未最后结算，故一审法院对谭晓军、朱小芳主张的医疗费不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条、第五十四条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第二十条、第二十二条、第二十七条、第二十九条、第三十五条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决：一、宝安区妇幼保健院于判决生效之日起十日内向朱小芳、谭晓军支付死亡赔偿金、精神损害赔偿金、护理费、丧葬费、交通费、住院伙食补助费、鉴定费等共计人民币203751.45元；二、驳回朱小芳、谭晓军其他诉讼请求。如果当事人未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费4298元，由宝安区妇幼保健院负担1800.5元，由谭晓军、朱小芳负担2497.5元。该款谭晓军、朱小芳已预交，宝安区妇幼保健院径付朱小芳、谭晓军即可。本院二审查明的事实与一审一致。本院认为，对于被上诉人深圳市宝安区妇幼保健院在对谭晓军、朱小芳之女谭某的医疗行为中是否存在过错以及过错参与度比例，一审法院委托广东中一司法鉴定所进行了鉴定，鉴定结论为被上诉人在治疗过程中存在医疗过错，其医疗过错与损害后果的因果关系参与度比例为1-20%，一审法院认为鉴定机构、鉴定程序、方式合法，故对鉴定结果予以确认，本院予以认可。上诉人上诉主张其对鉴定结论关于被上诉人存在医疗过错没有意见，但对责任比例不予认可，本院认为，鉴定意见充分注意到了医方在具体治疗过程中存在抗生素应用不够及时、充分，在纠正电解质紊乱过程中监测不够细致，处理不够得力，先出现低血钾，后又出现高血钾，增加了心脏复苏的难度等过错，但认为患儿自身心脏畸形矫正状况和病情危重是其心衰死亡的主要原因，医方的过错与患儿死亡的不良后果存在轻微因果关系，故作出医方的过错责任参与度比例为1%至20%的鉴定结论是适当的。上诉人所述被上诉人存在弄虚作假、篡改病例的行为，但未提交证据予以证明，本院不予采信。因此，上诉人要求被上诉人按照40%的过错程度为赔偿其本案各项损失，依据不足，本院不予支持。上诉人一审未申请鉴定人出庭且未申请重新鉴定，一审法院未通知鉴定人出庭且未予重新鉴定程序并无不当。因此，上诉人的上诉请求不能成立，应予驳回。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项的规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费4298元，由上诉人谭晓军、朱小芳负担。本判决为终审判决。审判长  王雅媛审判员  伍 芹审判员  陈 亮二〇二〇年十二月七日书记员  陈 娃附相关法条：《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。