辽宁省抚顺市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）辽04民终2013号上诉人（原审被告）：邓骅，男，1982年10月19日出生，满族，住新宾满族自治县。委托诉讼代理人：于捷，辽宁捷东律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：贾傧，男，1991年10月13日出生，满族，住新宾满族自治县。委托诉讼代理人：孙纬琳，辽宁兴京律师事务所律师。上诉人邓骅因与被上诉人贾傧劳动争议一案，不服新宾满族自治县人民法院（2020）辽0422民初111号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年10月10日立案受理后，依法组成合议庭,于2020年11月10日公开开庭进行了审理。上诉人邓骅及委托诉讼代理人于捷、被上诉人贾傧委托诉讼代理人孙纬琳到庭参加诉讼,本案现已审理终结。邓骅向本院提出上诉，请求：一、请求撤销认定事实错误、适用法律不当的一审判决，依法改判减少赔偿112230.25元。二、被上诉人承担本案诉讼费用。事实和理由：被上诉人于2016年7月26日下班后，搭乘闵强驾驶的车辆与朋友吃饭，饭后返回途中与该车辆发生交通事故，致其受伤。依照《工伤保险条例》规定，不符合上下班途中发生交通事故按工伤处理的规定，本案不应按工伤待遇予以裁决。二、即使法庭认定工伤赔偿，一次性伤残补助金、伤残就业补助金、工伤医疗补助金，停工留薪期工资、住院伙食补助费等计算标准，依法应按事故发生日(2016年7月26日)的上一年度即2015年公布的数额计算，一审裁决按2016年的标准、数额错误(其中：住院伙食补助费多判1600元、停工留薪工资多判923.52元、一次性工伤医疗补助金多判2000.96元、一次性就业补助金多判3078.40元)。三、一审在被上诉人没有通过劳动争议仲裁申请情况下，在一审审理时仅凭被上诉人举证的医疗费收据、住院费用清单、住院病历等复印件(原件没有举证)就判决医疗费104627.33元由上诉人给付，系枉法裁判。贾傧辩称：一审判决正确，请求维持。贾傧向一审法院起诉请求：1、判令邓骅赔偿30.937033万元，其中医疗费10.462733万元、住院期间护理费7，249.00元(113.26元×64天)、伙食补助费2，560.00元(40.00元×64天)、停工留薪期误工费2.2377万元(3，729.5元×6个月)、一次性伤残补助金4.84835万元(3，729.50元×13个月)、一次性医疗补助金4.84835万元(3，729.50元×13个月)、一次性伤残就业补助金7.459万元(3，729.50元×20个月)、伤残鉴定费1，000.00元；2.本案诉讼费由邓骅承担。一审法院认定事实：2015年8月14日，邓骅注册登记了新宾满族自治县永陵新华隆水果超市(以下简称新华隆水果超市)，经营地为新宾满族自治县永陵镇**西侧门市**；新华隆水果超市经营期间，招聘了贾傧、闵强、陈钢到该店工作。2016年7月26日20时40分左右，闵强、贾傧、陈钢三人下班后在新华隆水果超市附3近饭店就餐。饭后，闵强驾驶新华隆水果超市提供的辽Ｄ×××**号微型面包车，载乘贾傧、陈钢由东向西前往三人在本县木奇镇住处时，与吴万辉醉酒后驾驶的辽Ｍ×××**号轿车相撞，造成吴万辉、闵强当场死亡和贾傧、陈钢受伤的交通事故。事故发生后，贾傧当即被送至抚顺市中医院住院治疗2天，该医院诊断贾傧为左三踝骨折伴胫距关节脱位、血瘀气滞。2016年7月28日至同年9月30日，贾傧转至沈阳医学院附属中心医院住院治疗64天，期间均为二级护理，发生住院费11.462733万元，该医院诊断贾傧为踝关节骨折、左内.外踝关节粉碎骨折、左踝关节脱位、左踝关节周围皮肤感染坏死、左小腿软组织挫裂伤。2016年8月8日，新宾满族自治县公安交通警察大队认定，吴万辉对此次事故负全部责任，闵强、贾傧、陈钢无责任。2017年2月14日，贾傧及闵强家属康利、闵恩琪、闵兴富、王春娥向本院提起诉讼，请求吴万辉妻子刘草和中国人民财产保险股份有限公司抚顺市分公司向贾傧赔偿医疗费1万元、残疾赔偿金2.4112万元、精神损害抚慰金5，000.00元，向康利等四原告赔偿闵强的死亡赔偿金2.4112万元；本院经审理后判决：中国人民财产保险股份有限公司抚顺市分公司在交强险限额内赔偿贾傧医疗费用1万元(项下包括医疗费)、伤残补偿费1.1847万元(项下包括伤残赔偿金、精神损害抚慰金)，并向康利等四原告赔偿伤残补偿费9.8153万元(项下包括死亡赔偿金)，未支持贾傧、康利等原告对刘草的诉讼请求。2017年8月14日，邓骅办理了新华隆水果超市注销登记，并停止了超市经营活动。2017年6月1日，贾傧向抚顺市人力4资源和社会保障局申请工伤认定，该人社局经核实后，认为贾傧所受事故伤害符合《工伤保险条例》第十四条第(六)项规定的工伤认定情形，认定构成工伤。新华隆水果超市不服决定，向抚顺市人民政府申请行政复议，市政府于2018年4月28日作出“抚政复字(2018)8号”行政复议决定书，维持了抚顺市人力资源和社会保障局的工伤认定决定。2019年4月28日，辽宁省劳动鉴定委员会结合市所认定的贾傧工伤部位等综合情况，经劳动能力鉴定专家组鉴定，评定贾傧的伤残情况为柒级。2019年12月26日，新宾满族自治县劳动人事争议仲裁委员会裁决：一、新华隆水果超市给付贾傧一次性伤残补助金4.84835万元、一次性工伤医疗补助金4.84835万元、一次性伤残就业补助金7.459万元、停工留薪期工资2.2377万元、住院期间伙食补助费2，560.00元、护理费7，249.00元。后贾傧不服仲裁裁决，向本院提起诉讼。一审法院认为，本案的争议焦点为：一、贾傧主张各项工伤待遇是否合理；二、贾傧单独主张邓骅赔偿是否合法。关于争议焦点一、在用人单位未依法缴纳工伤保险费情形下，劳动者因第三人侵权造成人身损害且构成工伤时，侵权人已经赔偿的，劳动者仍有权请求用人单位给付除医疗费之外的工伤保险待遇。由于“（2018）辽04行终134号”生效行政判决已确认贾傧因交通事故受伤构成七级工伤，因此贾傧有权主张其用人单位新华隆水果超市给付工伤医疗费、护理费、住院治疗伙食补助费、一次性伤残补助金等待遇，但其在此前侵权之诉中获赔的医疗费1万元应在此次工伤赔偿中扣除。据此，贾傧本次诉讼主张的医疗费10.462733万元（11.462733万元-1万元）、住院伙食补助费2，560.00元（40.00元×64天）、住院期间护理费7，249.00元（3，398.00元÷30天×64天）有相应证据予以证明，均属于合理经济损失，一审法院予以确认。对于贾傧主张的鉴定费1，000.00元，因该收据并非贾傧在工伤认定程序中鉴定发生的费用，而是侵权诉讼程序中发生的费用，故不应作为工伤待遇给付。根据《工伤保险条例》第三十七条的规定，“职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，享受以下待遇：（一）从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：七级伤残为13个月的本人工资，……；（二）劳动、聘用合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动、聘用合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。……”。由于新华隆水果超市未给贾傧缴纳社会保险，而双方又未提供工资明细，以致无法计算贾傧前12个月缴费工资或实际工资数额，因此贾傧的一次性伤残补助金应按其受伤前12个月统筹地区职工平均工资计算为4.4174万元（即3，398.00元×13个月）。同时，根据《辽宁省工伤保险实施办法》第三十九条的规定，“（一）一次性工伤医疗补助金，以统筹地区上年度职工月平均工资为计发基数。其中，七级为13个月，……（二）一次性伤残就业补助金，以工伤职工受伤前12个月本人平均工资与解除或者终止劳动关系前12个月本人平均工资相比较，采取就高不就低的原则确定本人月平均工资计发基数。其中，七级为20个月，……”。因新华隆水果超市已于2017年8月14日登记注销，该超市与贾傧的劳动关系即告终止，而双方至今无法举证证明贾傧的月缴费工资或实际工资数额，故贾傧的一次性医疗补助金应按劳动关系终止前统筹地区上年度职工月平均工资计算为4.617496万元（即3,551.92元×13个月），一次就业补助金按同一标准计算为7.10384万元（即3,551.92元×20个月）。又因贾傧伤后实际住院64天，且被劳动鉴定委员会鉴定为七级伤残，其停工留薪工资应给付6个月，按其停工当年统筹地区职工月平均工资计算为2.131152万元（即3，551.92元×6个月）。关于焦点二、因邓骅系新华隆超市工商登记的唯一经营者，作为直接责任人其对外应以个人所有的财产承担无限责任，现新华隆水果超市已停止经营并办理注销，贾傧诉请邓骅个人承担新华隆水果超市本应赔偿的本案工伤待遇，符合法律规定，一审法院予以支持。对于邓骅抗辩应由案外人肖振华共同参与赔偿一节，因邓骅未提供与肖振华合伙经营的相关证据，即便两人存在合伙经营的事实，其二人就责任承担所作的约定只对内起制约作用，并不影响贾傧单独向邓骅提起诉讼，故一审法院对邓骅的该辩解意见不支持，但其与肖振华之间的盈亏分配和责任分担问题可另行解决。综上所述，根据《工伤保险条例》第三十条、第三十三条、第三十七条、第六十四条第二款，《辽宁省工伤保险实施办法》第三十九条第一款和《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条规定，判决：一、邓骅给付贾傧医疗费10.462733万元、住院伙食补助费2，560.00元、住院期间护理费7，249.00元、停工留薪期工资2.131152万元、一次性伤残补助金4.4174万元、一次性工伤医疗补助金4.617496万元、一次性就业补助金7.10384万元，合计为29.713521万元；二、驳回贾傧其他诉讼请求。上述款项于本判决生效后十日内履行。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，由邓骅负担，随同上述款项一并给付。本院查明的事实与一审法院相同。本院二审审理过程中，新宾满族自治县永陵新华隆水果超市撤回了对（2020）辽0422民初111号民事裁定的上诉。本院认为，关于被上诉人是否构成工伤问题，因抚顺市人民政府已作出“抚政复字（2018）8号”行政复议决定书维持了抚顺市人力资源和社会保险局的工伤认定决定，且辽宁省劳动鉴定委员会经评定，被上诉人的伤残为柒级，现上诉人没有任何证据否定上述决定，故上诉人称被上诉人不构成工伤的主张本院无法支持。关于各项费用计算标准问题，经查，一审法院适用《辽宁省工伤保险实施办法》对被上诉人各项费用进行计算并无不当。关于被上诉人的医疗费用问题，劳动者因用人单位以外的第三人侵权造成人身损害，构成工伤的，因第三人侵权享有人身损害赔偿请求权，因工伤事故享有工伤保险赔偿请求权，两者虽基于同一损害事实，但存在两个不同性质的法律关系之中，相互独立，互不排斥，用人单位和侵权人应当依法承担各自所负的赔偿责任，不因受伤职工先行获得一方赔偿，实际损失已经得到全部或部分补偿而免除或减轻另一方的责任。被上诉人就医疗费用在交通肇事赔偿案件中只就部分费用进行主张，因此其在本案中对剩余未赔偿部分向上诉人提出赔偿主张并无不当。在一审审理中被上诉人已将案涉医药费票据原件提交给一审法院（见一审案卷第107页），住院费用清单、住院病历也一并提交，一审法院判决上诉人承担相应费用合法有据。综上所述，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由上诉人邓骅承担。本判决为终审判决。审判长 韩 强审判员 黄 霞审判员 梁馨月二〇二〇年十二月一日法官助理田鑫书记员刘娟