广西壮族自治区贵港市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）桂08民初182号 原告：广东和发输变电安装有限公司，住所广东广州市天河区天河直街**体育西苑**，统一社会信用代码914400007665584118。 法定代表人：赵芳贤，执行董事。 委托诉讼代理人：唐博，北京大成（昆明）律师事务所律师。 委托诉讼代理人：王**雨，北京大成（昆明）律师事务所律师。 被告：贵港三正酵母生产有限公司，住所广，住所广西贵港市港**港城镇东山村盛集团金港建材有限责任公司原水泥厂区内），统一社会信用代码91450800MA5L0TE2X9。 法定代表人：张志斌，执行董事兼总经理。 被告：贵港三正糖蜜深加工有限公司，住所地广西贵港市港**港城镇东山村（广西华盛集团金港建材有限责任公司原水泥厂区内），统一社会信用代码91450800MA5KGAMK2L。 法定代表人：张志斌。 原告广东和发输变电安装有限公司（以下简称和发公司）与被告贵港三正酵母生产有限公司（以下简称三正酵母公司）、贵港三正糖蜜深加工有限公司（以下简称三正糖蜜公司）建设工程施工合同纠纷一案，本院于2020年11月4日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告和发公司的委托诉讼代理人唐博到庭参加诉讼，被告三正酵母公司、三正糖蜜公司经传票传唤，无正当理由拒不到庭。本案现已审理终结。 和发公司向本院提出诉讼请求：1.判令解除和发公司与三正酵母公司于2019年1月签署的《贵港三正酵母生产有限公司电力（高压、低压）工程设计施工总承包合同》（以下简称承包合同）以及于2019年7月20日签署的《贵港三正酵母生产有限公司电力（高压、低压）工程设计施工总承包合同补充协议》（以下简称补充协议）；2.判令三正酵母公司立即向和发公司返还履约保证金100万元，并以该款项为基数，按照月利率2%的标准向和发公司支付自2019年3月24日至款项实际清偿之日的违约金（暂计至2020年7月24日为320000元）；3.判令三正酵母公司向和发公司支付因三正酵母公司未能正常履约导致和发公司遭受的前期进场、误工费用等损失230609元；4.判令三正糖蜜公司就上述费用向和发公司承担连带清偿责任。事实和理由：2019年1月，和发公司与三正酵母公司签署了承包合同，约定和发公司承包三正酵母公司的电力设计施工工程。合同约定和发公司应向三正酵母公司支付100万元作为履约保证金，保证期限为60天，三正酵母公司应在和发公司进场开工后7日内将该款项退还给和发公司。后和发公司分别于2019年1月23、24日向三正酵母公司各支付了50万元，合计支付了100万元，并进场准备施工，且委托第三方开展了项目可行性研究论证工作，产生了126000元咨询费用。但三正酵母公司于2019年4月25日向和发公司发文，将开工日期延后至2019年7月25日。该期限届满后，三正酵母公司仍未按照约定实现复工，亦未向和发公司退还履约保证金。2019年7月20日，双方经再次协商，签订了补充协议，约定三正酵母公司应在2019年10月25日实现复工，并向和发公司退还履约保证金100万元，并按照月利率2%支付违约利息（按原合同实际违约天数计算），否则和发公司有权解除承包合同及所有补充协议，并追究三正酵母公司的违约责任，要求三正酵母公司承担和发公司自2019年1月16日起进场所产生的一切费用。但是，截至本案起诉之日，三正酵母公司仍未按照约定实现复工，未向和发公司返还履约保证金，且给和发公司造成前期进场、误工费用损失合计230609元。三正糖蜜公司系三正酵母公司的关联公司，法定代表人系同一人，与三正酵母公司共同投资建设案涉工程。并且，在2019年3月4日，三正糖蜜公司向和发公司出具《委托书》，要求和发公司按照委托开展案涉工程的设计、施工及相关手续办理工作，并向广西电网有限责任公司贵港供电局出具《用电业务办理授权（委托）书》，授权和发公司代为签订相应供电方案协议及供用电合同。三正酵母公司和三正糖蜜公司作为案涉工程项目的实际投资建设主体，应当就案涉工程给和发公司造成的全部损失承担赔偿责任。综上所述，请求法院依法支持和发公司的诉讼请求。 三正酵母公司、三正糖蜜公司均未提出答辩意见。 和发公司围绕诉讼请求提交以下证据：1.承包合同；2.委托书；3.云南省农村信用社结算业务申请书；4.三正酵母公司收款收据；5.补充协议；6.委托书；7.三正酵母公司电力（高压、低压）工程用电计划；8.用电业务办理授权（委托）书；9.三正糖蜜公司现场图片；10.三正酵母公司工程前期费用表及人工费用发放情况；11.情况说明。本院对上述证据认定如下：证据1、2、3、4、5、6、7、8、9、11来源合法、内容客观，本院予以确认；证据10载明的各项费用因无发票以及转账记录予以证实，本院对其客观性不予确认。 经审理查明，和发公司成立于2004年8月26日，类型为有限责任公司，经营范围包括电力行业（送电工程、变电工程）专业乙级，可从事资质证书许可范围内相应的建设工程总承包业务以及项目管理和相关的技术与管理服务等。三正酵母公司系成立于2017年3月9日的台港澳自然人独资的有限责任公司，经营范围包括酵母生产、食品添加剂销售等。2019年1月，三正酵母公司与和发公司签订承包合同，约定由和发公司以包工包料方式承包建设三正酵母公司电力（3.5万伏高压、低压）设计施工总承包工程；工程造价约为1500万元，最终价格按本合同约定条款按实进行结算；和发公司交履约保证金100万元到三正酵母公司对公账户，履约保证金期限为60天，和发公司进场开工7日内三正酵母公司必须退回履约保证金100万元到和发公司原付款账户，到期未退属违约，因三正酵母公司原因未能按合同约定退回履约保证金的，三正酵母公司向和发公司支付未退回履约保证金1%/天作为违约金，并按贷款利率的2倍利息结算支付给和发公司，利息和违约金按实际违约天数计算；设计单位由和发公司负责洽谈，设计单位与三正酵母公司签订设计合同，设计费由三正酵母公司先垫付，在支付和发公司工程款中扣除；合同保证金到三正酵母公司账户上该合同即生效等内容。2019年1月23日、24日，何开裕受和发公司的委托，通过其个人银行账户分别向三正酵母公司各支付了50万元。三正酵母公司于2019年1月24日向何开裕出具收款收据，载明收到何开裕交来的工程保证金100万元。2019年7月20日，三正酵母公司与和发公司就原承包合同签订补充协议，约定项目工期再次延期至2019年10月25日复工；和发公司于2019年1月24日交付的100万元履约保证金保证期限至2019年3月24日至，因三正酵母公司资金不到位未能按约定日期支付给和发公司所交履约保证金及违约利息，现双方商定于2019年10月25日全额退还给和发公司，并按月利率2%利息支付给和发公司（按原合同实际违约天数计算）；如三正酵母公司不能在2019年10月25日复工和退还履约保证金及延期所产生的利息，和发公司将以书面形式通知三正酵母公司解除原合同及所有补充协议，并按原合同总造价百分比追究三正酵母公司违约责任及补偿和发公司2019年1月16日起进出场所产生的一切费用等内容。 另查明，2019年3月4日，三正糖蜜公司出具委托书，载明其公司因业务扩展需要新建一条35KV输电线路，现经三正酵母公司电力（高压、低压）工程设计、施工及相关手续委托和发公司办理。同日，三正糖蜜公司与和发公司签订《用电业务办理授权（委托）书》，载明三正糖蜜公司授权和发公司为三正糖蜜公司办理用电业务的经办人。 本院认为，本案系建设工程施工合同纠纷案件。三正酵母公司与和发公司签订的承包合同及补充协议系双方当事人的真实意思表示，和发公司依法具备电力行业专业乙级资质，合同的内容不违反法律强制性规定，且和发公司已经按照合同约定向三正酵母公司支付了100万元履约保证金，承包合同第七条第三款约定的生效条件已成就，因此，承包合同及补充协议属于合法有效的合同，对双方当事人均具有约束力。 一、关于承包合同及补充协议应否予以解除问题。承包合同签订之后，因三正酵母公司的原因，导致工程项目迟迟无法开工，合同无法继续履行。双方经协商签订补充协议，约定三正酵母公司必须保证工程项目于2019年10月25日复工，否则和发公司将以书面形式通知三正酵母公司解除合同。即双方在补充协议约定了合同解除条件。签订补充协议之后，三正酵母公司并未能按照合同约定在2019年10月25日对涉案工程项目进行复工，且至今均不能开工。因此，和发公司请求解除双方签订的承包合同及补充协议符合合同的约定，依法应予支持。 二、关于三正酵母公司应否向和发公司返还履约保证金及支付违约金问题。双方签订承包合同之后，和发公司已经依约向三正酵母公司交纳了100万元履约保证金，但三正酵母公司未能保证工程项目的开工建设，且因三正酵母公司的原因导致承包合同依法被解除，三正酵母公司依法应向和发公司返还100万元履约保证金。双方签订的补充协议亦明确三正酵母公司应于2019年10月25日将100万元履约保证金退回给和发公司，因此，和发公司请求三正酵母公司返还100万元履约保证金依据充分，依法应予支持。对于违约金问题。双方在补充协议第二条约定，三正酵母公司于2019年10月25日全额退还和发公司100万元履约保证金并按月利率2%利息支付给和发公司，按原合同实际违约天数计算。双方在补充协议已经对逾期退回履约保证金的违约责任进行了明确约定，该约定并不违反法律规定，和发公司请求按照补充协议约定的月利率2%计算逾期退回履约保证金的违约金理由成立，应予支持。对于违约金的起算时间，双方签订的承包合同第七条第三款约定，履约保证金期限为60天，三正酵母公司应在和发公司进场开工7日内退回履约保证金给和发公司。和发公司系于2019年1月24日向三正酵母公司支付100万元履约保证金，合同约定履约保证金期限为60天，按照合同约定，三正酵母公司应于2019年3月24日前向和发公司退回履约保证金。因此，和发公司请求从2019年3月24日起算违约金符合双方合同的约定，应予支持，违约金应计算至三正酵母公司实际清偿债务之日止。即违约金以100万元为基数，按照月利率2%，从2019年3月24日计算至实际清偿之日止。 三、关于和发公司请求三正酵母公司赔偿前期进场、误工费等损失问题。根据双方签订的补充协议第三条第一款的约定，若三正酵母公司不能按照最终商定的日期复工和退还履约保证金及延迟利息的，和发公司将以书面形式通知三正酵母公司解除合同及补充协议，并由三正酵母公司补偿和发公司2019年1月16日起进出场所产生的一切费用。根据上述约定，以及结合和发公司已经向三正酵母公司支付履约保证金的事实，可以认定和发公司已经为履行承包合同做了前期准备。现因三正酵母公司的原因导致合同解除，三正酵母公司应按照合同约定赔偿和发公司前期进出场所产生的一切费用。本案中，和发公司虽提交了前期产生费用及误工费用的计算清单，但并未能举出发票以及转账记录等充分证据证明实际发生费用的情况，本院对和发公司主张其前期进场、误工费用为230609元不予采信。基于和发公司的损失实际存在的事实，在和发公司举证不充分情况下，本院酌情支持和发公司前期进出场及误工费等经济损失为8万元，对于和发公司主张过高部分依法不予支持。 四、关于三正糖蜜公司应否对本案三正酵母公司的债务承担连带清偿责任问题。首先，三正酵母公司与三正糖蜜公司虽然法定代表人相同和办公场所相同，但两者系两个分别注册成立的有限责任公司，属于两个独立的法人，本案中，并无证据证明两个公司存在人格混同的事实，因此，三正糖蜜公司对三正酵母公司的债务没有法定的连带清偿责任。其次，案涉承包合同及补充协议的合同当事人均系三正酵母公司与和发公司，三正糖蜜公司并非涉案合同的当事人，三正糖蜜公司对于三正酵母公司的合同义务亦无法定的连带清偿责任。虽然三正糖蜜公司曾出具委托书委托和发公司代为办理用电业务的相关手续，但并不能据此认定三正糖蜜公司应受承包合同及补充协议的约束。即使三正糖蜜公司与三正酵母公司曾约定共同使用涉案的电力设施工程，但因三正糖蜜公司不是承包合同当事人、也无连带清偿三正酵母公司债务的法定责任，不能因共同使用的事实而要求三正糖蜜公司对三正酵母公司的本案债务承担连带清偿责任。因此，和发公司请求三正糖蜜公司对三正酵母公司本案债务承担连带清偿责任缺乏事实根据和法律依据，本院不予支持。 综上所述，和发公司的诉讼请求部分成立，本院予以部分支持。三正酵母公司、三正糖蜜公司经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，本院依法进行缺席判决。依照《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条、第九十三条第二款、第九十七条、第一百零七条、第一百一十四条第一款、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条规定，判决如下： 一、解除广东和发输变电安装有限公司与贵港三正酵母生产有限公司于2019年1月签订的《贵港三正酵母生产有限公司电力（高压、低压）工程设计施工总承包合同》以及于2019年7月20日签订的《贵港三正酵母生产有限公司电力（高压、低压）工程设计施工总承包合同补充协议》； 二、贵港三正酵母生产有限公司向广东和发输变电安装有限公司返还履约保证金100万元及支付违约金（违约金计算：以100万元为基数，按照月利率2%，从2019年3月24日计算至实际清偿之日至）； 三、贵港三正酵母生产有限公司赔偿广东和发输变电安装有限公司的前期进场、误工费用等损失8万元； 四、驳回广东和发输变电安装有限公司的其他诉讼请求。 上述金钱给付义务，义务人应于本案判决生效之日起十日内履行完毕，逾期则应依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。权利人可在本判决确定的履行期限最后一日起二年内，向广西壮族自治区贵港市中级人民法院或者被执行人财产所在地的中级人民法院申请执行。 案件受理费18755元，由被告贵港三正酵母生产有限公司负担。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于广西壮族自治区高级人民法院。 审判长  刘立技 审判员  陆志然 审判员  黄裕和 二〇二〇年十二月二十五日 书记员  黄延肖