辽宁省朝阳市中级人民法院行 政 判 决 书（2020）辽13行终166号上诉人（原审被告、行政机关）朝阳市自然资源局，住所地辽宁省朝阳市双塔区新华路一段**。法定代表人邰晓明，局长。委托代理人杨亚梅，辽宁中平律师事务所律师。委托代理人李福，朝阳市自然资源局工作人员。被上诉人（原审原告）王伟峰，男，1972年8月13日出生，汉族，住辽宁省朝阳市双塔区。委托代理人王越强，朝阳市龙城区朝龙法律服务所法律工作者。上诉人朝阳市自然资源局因行政处罚一案，不服朝阳市双塔区人民法院（2020）辽1302行初41号行政判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。上诉人朝阳市自然资源局的委托代理人杨亚梅、李福，被上诉人王伟峰及其委托代理人王越强到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原审法院查明，2019年5月4日，被告接到群众举报立案调查，原告王伟峰违法采矿一案，认定原告王伟峰未经批准，在朝阳市××区长宝××海里营××村集体土地采尾矿砂。以上事实有下列证据证实：勘测记录、当事人笔录、现场照片、土方测量技术报告等材料。根据上述事实，被告市自然资源局于2019年10月14日作出朝自然资行处字[2019]第105号行政处罚决定，决定对原告进行处罚。1、立即停止违法采矿行为；2、没收非法所得31676.80元；3、对违法采矿行为处以10万元罚款。原告不服，向本院提起行政诉讼，请求依法撤销朝自然资行处字[2019]第105号行政处罚决定，诉讼费用由被告承担。查明，2018年7月20日，原告王伟峰与朝阳兰凌水泥有限公司签订尾矿砂采购合同，原告将所开采的尾矿砂出售给朝阳兰凌水泥有限公司，2019年3月19日朝阳兰凌水泥有限公司为原告出具朝阳柳城村镇银行企业网银电子回单铁尾矿砂款，金额为31676.86元。被告市自然资源局委托内蒙古瑞鹏测绘有限公司和辽宁省化工地质勘查院对原告王伟峰所采的尾沙矿采坑土方数量及石岩性质进行测量和检验并出具评估报告，两份报告被告均未给原告送达。原审法院认为，被告市自然资源局具有对非法采矿行为作出行政处罚的行政职权。但被告市自然资源局应当认真审核相关材料，在查清事实的基础上，正确适用法律，依法作出行政行为。本案中，被告市自然资源局委托内蒙古瑞鹏测绘有限公司和辽宁省化工地质勘查院对原告王伟峰所采的尾沙矿采坑土方数量及石岩性质进行测量和检验并出具评估报告，两份报告属于鉴定结论，被告均未向原告送达，违反法定程序。另外，被告市自然资源局作出的朝自然资行处字[2019]第105号行政处罚决定，对原告作出的没收非法所得31676.86元，是根据朝阳兰凌水泥有限公司出具的朝阳柳城村镇银行企业网银电子回单上的付款金额，该金额没有与原告王伟峰核实，不能认定该金额全部是原告非法采矿行为所得，也不能排除原告有其他行为的收入。因此，被告作出的朝自然资行处字[2019]第105号行政处罚决定，主要证据不足，应予撤销。依照《中华人民共和国行政诉讼法》第七十条（一）项的规定，判决：撤销被告朝阳市自然资源局2019年10月14日作出的朝自然资行处字[2019]第105号行政处罚决定。案件受理费50元，由被告朝阳市自然资源局负担。上诉人市自然资源局上诉称，1.上诉人对被上诉人作出没收违法所得31676.8元的行政处罚，事实清楚，证据充分，一审判决错误认定事实。2015年4月26日，上诉人接到举报，被上诉人未经批准在双塔区长宝××海里营××村集体土地采尾矿砂。经立案调查查明，因被上诉人辩称是兰凌水泥厂让其干的，上诉人对兰凌水泥厂进行调查，其供应部工作人员提交了王伟峰与兰凌水泥厂签订的尾矿砂采购合同，证明兰凌水泥厂是买被上诉人的矿石，且证实有一张2019年3月5日付给王伟峰货款的凭证，并提交了电子回单，该凭证记载金额为31676.8元，同时备注有王伟峰铁尾矿砂款，且被上诉人与兰凌水泥厂之间是依据采购合同产生供应尾矿砂的业务关系，再无其他业务关系，故以上证据足以证明被上诉人违法采矿非法所得，上诉人对被上诉人作出没收违法所得的行政处罚。认定的事实清楚，证据充分，一审法院认定事实错误，依法应予撤销；2.评估报告无需向被上诉人送达，上诉人未向被上诉人送达评估报告，不违反法律规定。《国土资源行政处罚办法》第17条规定，依法取得并能够证明案件事实情况的书证物证、证人证言、鉴定结论、认定结论等作为国土资源行政处罚的证据。第23条规定，为查明事实，需要对案件中的有关问题进行检验鉴定的，国土资源主管部门可以委托具有相应资质的机构进行。本案中，上诉人为查明案情，委托内蒙古瑞鹏测绘有限公司和辽宁省化工地质勘查院对被上诉人所采的尾砂矿采坑土方数量及岩石性质进行测量和检验，并出具评估报告，符合法律规定。《国土资源行政处罚办法》第17条之规定，依法取得的鉴定结论作为国土资源行政处罚的证据，并没有规定评估报告必须向被处罚人进行送达，而一审法院认为未向被上诉人送达违反法定程序没有法律依据，且与法律规定相违背。综上，上诉人作出行政处罚事实认定清楚，程序正当，内容合法有效，是一审法院没有认真审核相关材料导致作出错误判决，该判决应予以撤销，依法改判或发回重审。被上诉人王伟峰辩称，1.本案所涉及的矿山并非被上诉人所有，而是由兰凌公司管理控制。被上诉人只是将尾矿砂运输至兰凌公司，也就是说由兰凌公司的矿山运到兰凌公司生产水泥的地方。所以说上诉人在此过程中，实际上只是完成了运输的劳务服务，根本不存在任何违法情形。另外一点，涉案的尾矿砂并不构成开采，不应认定为违法开采。因为国家政府对尾矿的利用也出具了相应的政府文件。所以说尾矿砂不应认定为矿产资源，不构成违法采矿；2.上诉人作出的鉴定结论应当依法向我们送达，依法向被上诉人送达该鉴定，首先本鉴定结论就存在诸多违法情况违法行为。其中在第一次开庭过程中，该鉴定结论都没有附加该鉴定机构及鉴定人员的相关资质证书，如果该鉴定结论不向被上诉人送达，明显剥夺了上诉人提出异议以及请求重新鉴定的权利。综上，我们认为一审法院认定事实清楚，适用法律正确，所作判决结果应当依法维持。本院认定原审法院经庭审质证且能够证明本案基本事实的证据有效，予以采信。双方当事人向原审法院提交的证据材料随卷移送本院。本院根据本案的有效证据所认定的事实与原审法院基本一致。本院另查明，内蒙古瑞鹏测绘有限公司于2019年5月28日作出《朝阳市双塔区王伟峰尾砂矿采坑土方测量技术报告》，审核人王俊伟取得《内蒙古自治区专业技术资格证书》资格时间为2019年12月，案卷中无项目负责人曹强的有关资格证书。本院认为，上诉人市自然资源局具有对有关违反自然资源的违法行为进行查处的职权。上诉人应对属于自己在行使行政处罚的过程中的职权，应当尽到审慎注意的义务。上诉人所委托的有关机构作出的鉴定意见，因程序上存在有关问题，会直接导致处罚的结果是否正确，进而影响相对人的权利和义务。本案中，内蒙古瑞鹏测绘有限公司作出土方测量报告的时间是2019年5月28日，其项目审核人于2019年12月取得有关鉴定资格，同时，行政处罚卷宗中没有土方测量报告另一位项目负责人的有关资格证书。上诉人根据上述土方测量报告，作出行政处罚决定，程序上存在不当之处。为维护公共利益和社会秩序，同时也要保护相对人的合法权益，根据行政处罚法的原则，行政处罚应遵循公正、公开的原则。作出的行政处罚应以事实为依据，与违法行为的事实、性质、情节以及社会危害程度相当。另外，上诉人未将鉴定报告送达给相对人，程序上存在不当之处。综上，上诉人的上诉理由不能成立，本院不予支持。原审法院判决结果正确，应予维持。依照《中华人民共和国行政诉讼法》第八十九条第一款第一项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费50元，由朝阳市自然资源局负担。本判决为终审判决。审判长 佟 伦审判员 胡文涛审判员 郭继飞二〇二〇年十二月十一日书记员 孙 凯（法官助理代）