湖南省浏阳市人民法院民 事 判 决 书（2020）湘0181民初1249号原告：张某定，女，1951年10月24日出生，汉族，住湖南省浏阳市。委托诉讼代理人：许海光，湖南声威律师事务所律师。委托诉讼代理人：罗慧敏，湖南声威律师事务所实习律师。被告：王某，男，2012年10月16日出生，汉族，住湖南省浏阳市。被告暨被告王某监护人：王某溪，男，1981年9月28日出生，汉族，住湖南省浏阳市，公民身份号码43018119********。被告暨被告王某监护人：周某，女，1983年4月19日出生，汉族，住湖南省浏阳市，公民身份号码43018119********。上列三被告共同委托诉讼代理人：陈志强，浏阳市正义法律服务所法律工作者。原告张某定诉被告王某、王某溪、周某侵权责任纠纷一案，本院于2020年1月20日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。本案原告张某定的委托诉讼代理人许海光、罗慧敏，被告王某、王某溪、周某的共同委托诉讼代理人陈志强均到庭参加诉讼。庭后，双方当事人均申请庭外和解，但至今未达成和解协议。本案现已审理终结。原告张某定向本院提出诉讼请求：1.请求判令被告赔偿原告各项经济损失173603.32元；2.请求判令本案诉讼费用由被告承担。庭审中，原告当庭增加诉讼请求，要求残疾赔偿金按2019年最新标准计算为95620.8元，并增加主张住院伙食补助费1320元，即第一项诉讼请求变更如下：请求判决被告赔偿原告各项经济损失189669.22元（包含医疗费63100.22元、护理费10500元、误工费2000元、住院伙食补助费1320元、营养费1800元、残疾赔偿金95620.8元、精神抚慰金10000元、后续治疗费3000元、司法鉴定费2328.2元）。事实与理由：2019年7月17日晚，原告在路边散步时被被告王某推着婴儿车撞倒。原告被撞倒后由被告王某的监护人王某溪、周某将原告送往医院就诊。经诊断，原告因撞击导致“右股骨颈骨折、右桡骨远端骨折”，住院治疗22天，至今仍未完全恢复。2019年11月8日，经湖南省长沙市浏阳河司法鉴定所鉴定，原告伤情构成玖级伤残，伤后休息期180日，护理期为60日；后续治疗费为人民币叁仟元左右，或以实际发生费用为准。原告认为，被告王某作为无民事行为能力人，其对原告造成的损害，应由其监护人即被告王某溪、周某承担赔偿责任。截止目前，被告仅支付部分医疗费用，对原告的其他损失拒绝支付。原告为维护其自身合法权益遂提起诉讼，请求法院依法支持原告的诉讼请求。被告王某、王某溪、周某的主要答辩意见：1.事故发生的地点为浏阳市城市广场西侧的标明的非机动车道上，该广场为附近市民休闲场所，每天傍晚时分，都有很多幼儿在此推车、骑车，奔跑嬉戏，成年市民应当主动避让。王某年仅6岁，当时所推婴儿车自重4.2公斤，在王某脱手后，婴儿车依惯性向前滑行，原告从正面行走过来，与婴儿车有一定的距离，且其车速缓慢，完全可以避开滑过来的婴儿车，但其未行避让，使得婴儿车与其相撞。依常理，原告看到王某推车而来，本应主动避开，事发时视线良好，路面宽阔，原告也完全可以避让。因此原告应对该事故发生承担主要责任。事发后，被告积极与原告协商赔偿事宜未果。2.治疗期间，原告进行人工全髋关节置换术，本应使用1.5-2.7万元不等的国产普通型材料，但原告家属执意要使用材料费为70134.29元的进口材料并特意从湘雅医院购买材料，属于过度治疗，其中差价应当由原告自行承担。3.原告自身存在其他疾病，针对其他疾病的治疗费用，应由原告自行承担。原告主张的护理费应按居民服务业工资标准进行计算；交通费因未提供票据不应支持；精神抚慰金过高，且应考虑原告自身的责任；对于原告增加主张的住院伙食补助费没有异议；对于变更残疾赔偿金，因新标准系起诉后才适用，对该项费用请求法院依法裁定。4.在本次事故中，王某溪、周某未尽监护责任造成原告损害应当承担责任，但原告未尽安全注意义务，应减轻被告的责任。在依法确定原告的损失后，被告只承担总损失的40%。且被告已经向原告支付了31000元，应在其承担责任范围内予以核减。本院经审理认定事实如下：2019年7月17日19时06分许，王某在浏阳市城市广场西侧标有自行车标识的非机动车道路上推着婴儿车松手让婴儿车滑行时将迎面而来的张某定撞倒。事发后，王某的监护人王某溪、周某将张某定送往浏阳市中医医院住院治疗，住院期间自2019年7月17日起至2019年8月8日止，共计住院治疗22天，花费住院医疗费88100.22元。出院诊断：1、右股骨颈骨折；2、右桡骨远端骨折；3、高血压病Ⅱ级高危组；4、腰椎退变；5、Ｔ12陈旧性压缩性骨折。2019年11月8日，湖南声威律师事务所委托湖南省长沙市浏阳河司法鉴定所对张某定的伤残程度评定、误工期、护理期、营养期评定、后续治疗项目和费用评定进行鉴定。湖南省长沙市浏阳河司法鉴定所于2019年11月25日作出司法鉴定意见书，鉴定意见为：原告右股骨颈骨折人工全髋关节置换术后评定为玖级伤残，伤后误工期／休息期180日，护理期为60日；评估后续治疗费为人民币叁仟元左右，或以实际发生费用为准。因双方对赔偿事宜无法达成协议，原告张某定遂诉至本院。另查明：1、审理过程中，被告向本院申请对原告张某定行人工全髋关节置换手术时，其伤情是否需要选择非普通适用的人工全髋关节进行鉴定，并对普通适用的人工全髋关节进行价格鉴定。本院依法启动鉴定程序，后经湘雅二医院司法鉴定中心于2020年4月24日作出不予受理通知书，以委托鉴定事项超出该鉴定中心司法鉴定业务范围对上述鉴定不予受理。2、张某定的户籍地为湖南省浏阳市淮川街道办事处新北社区××组，且在户籍地常住生活。3、被告王某出生于2012年10月16日，被告王某溪、周某系其法定监护人。4、事发后，被告已向原告赔付医疗费25000元、护理费6000元，共计赔付31000元，请求在被告承担责任范围内予以核减。以上事实，有当事人陈述、视频资料、浏阳市中医医院病历资料、湖南省医疗门诊收费票据、湖南省医疗住院收费票据、收条、司法鉴定意见书、费用清单、图片、湘雅二医院司法鉴定中心不予受理通知书等证据证实，并经庭审质证核实，足以认定。本院认为，公民的生命权、身体权、健康权受法律保护，侵害公民身体造成伤害的，侵权行为人依法应当承担赔偿责任。被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。本案中，被告王某推行婴儿车在非机动车道上行进应时应当注意安全，避免婴儿车伤及他人，其未注意安全将道路上的行人原告张某定撞倒致其身体损伤，其行为已构成侵权，依法应当承担赔偿责任。原告张某定在标有自行车标识的非机动车道路上散步，对于道路上可能出现自行车行驶、行人跑步等情况应当有所预见，应尽可能合理避让，但其没有合理躲避迎面而来的婴儿车撞击，可以适当减轻被告王某的赔偿责任。故本院酌定被告王某对原告的损失承担85%的责任；其他15%的损失由原告自行承担。被告王某未满八周岁，系无民事行为能力人，根据《中华人民共和国侵权责任法》第三十二条之规定，应由其监护人承担侵权责任。在本案法律关系中，被告王某溪、周某作为被告王某的法定监护人，其未尽到监护责任，应承担被告王某侵权行为产生的民事责任。本案原告损害赔偿的项目和标准依照有关法律规定执行。关于原告张某定的各项损失认定如下：1、医疗费。医疗费根据医疗机构出具的医疗费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。张某定因本次交通事故受伤用去医疗费88100.22元，有医疗费票据、医疗费用清单和病历资料予以证实，本院依法予以认定。残疾辅助器具费按照普通适用器具的合理费用标准计算。原告在诊疗过程中，浏阳市中医医院并没有告知原告必须使用进口人工全髋关节才能达到治疗效果，且浏阳市中医医院没有该进口材料，需要从湘雅医院进行采购，原告自行选择进口器械进行治疗，由此产生的进口型与普通型人工全髋关节材料的差价应当由原告自行负担。因被告未提供医疗机构出具的证明文件证明普通型人工全髋关节材料的价格，本院参照被告提交的国产普通适用材料的价格酌情认定原告张某定材料价格为40000元，对于超出部分由原告自行承担。对于被告认为有非治伤费用，因被告未提交证据证明区分具体金额，且经法庭释明后被告未提交书面鉴定申请，故对于被告该项抗辩理由本院不予采信。综上，本院认定原告医疗费损失57965.93元。2、护理费。护理费参照2019年度居民服务行业平均工资5568元/月标准，根据司法鉴定意见评定的护理期60天予以确定为11136元（5568÷30×60），但原告主张护理费10500元，系其对权利的自由处分，本院认定护理费为10500元。3、交通费。原告主张交通费2000元，但未提交充足证据予以证实，考虑交通费实际存在，本院酌情认定交通费为300元。4、住院伙食补助费。原告主张住院伙食补助费1320元，因被告对此无异议，本院依法予以认定。5、营养费。原告因伤致残，本院根据司法鉴定意见评定的营养期60天，按照25元/天的标准计算营养费，酌情认定为1500元。6、残疾赔偿金。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十五条规定：残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。原告在一审法庭辩论终结前主张适用残疾赔偿金按新标准计算即适用2019年度湖南省城镇居民人均可支配收入39842元/年的标准计算符合法律规定，本院认定残疾赔偿金数额为39842元/年×12年×（11-9）×10%=95620.8元。7、精神抚慰金。被告辩称原告主张的精神抚慰金过高，但本次事故致原告九级伤残，使原告遭受较为严重的精神损害，结合本案案情和侵权人的过错程度，本院认定精神抚慰金为8500元。8、后续治疗费。根据原告的伤情，参照司法鉴定意见，本院认定后续治疗费为3000元。9、司法鉴定费。鉴定费用应凭鉴定机构正式有效票据依法认定，本案原告因鉴定产生的费用为2328.2元，本院依法予以认定。综上，原告因伤受到的损失核定为172534.93元，其中：医疗费57965.93元、护理费10500元、交通费300元、住院伙食补助费1320元、营养费1500元、残疾赔偿金95620.8元、后续治疗费3000元、司法鉴定费2328.2元。此外，被告还应当赔偿原告精神损害抚慰金8500元。以上损失应由被告王某溪、周某共同赔偿155154.69元（172534.93×85%+8500元），其余损失由原告自行承担。因被告王某溪、周某已赔付31000元，故被告王某溪、周某还应向原告支付124154.69元。据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第三条、第十六条、第二十二条、第二十六条、第三十二条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十六条、第三十五条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第一条、第十条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条之规定，判决如下：一、王某溪、周某于本判决生效之日起十日内共同赔偿张某定因伤造成的医疗费、护理费、交通费、住院伙食补助费、营养费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金、后续治疗费、司法鉴定费损失共计124154.69元，且相互承担连带赔偿责任。二、驳回张某定的其他诉讼请求。如果未按照本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费1168元，减半收取584元，由张某定负担166元，由王某溪、周某共同负担418元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省长沙市中级人民法院。审判员  王蔚二〇二〇年十二月一日法官助理龚茶玲书记员龚茶玲(兼)附相关法律条文：1、《中华人民共和国侵权责任法》第三条：被侵权人有权请求侵权人承担侵权责任。第十六条：侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。第二十二条：侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。第二十六条被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。第三十二条：无民事行为能力人、限制民事行为能力人造成他人损害的，由监护人承担侵权责任。监护人尽到监护责任的，可以减轻其侵权责任。有财产的无民事行为能力人、限制民事行为能力人造成他人损害的，从本人财产中支付赔偿费用。不足部分，由监护人赔偿。2、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条：当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。第二百五十三条：被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。3、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条：受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。受害人死亡的，赔偿义务人除应当根据抢救治疗情况赔偿本条第一款规定的相关费用外，还应当赔偿丧葬费、被扶养人生活费、死亡补偿费以及受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费、住宿费和误工损失等其他合理费用。第十九条：医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。第二十一条：护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。第二十二条：交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。第二十三条：住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。第二十四条：营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。第二十五条：残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。第二十六条：残疾辅助器具费按照普通适用器具的合理费用标准计算。伤情有特殊需要的，可以参照辅助器具配制机构的意见确定相应的合理费用标准。辅助器具的更换周期和赔偿期限参照配制机构的意见确定。第三十五条：本解释所称“城镇居民人均可支配收入”、“农村居民人均纯收入”、“城镇居民人均消费性支出”、“农村居民人均年生活消费支出”、“职工平均工资”，按照政府统计部门公布的各省、自治区、直辖市以及经济特区和计划单列市上一年度相关统计数据确定。“上一年度”，是指一审法庭辩论终结时的上一统计年度。4、《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第一条：自然人因下列人格权利遭受非法侵害，向人民法院起诉请求赔偿精神损害的，人民法院应当依法予以受理：（一）生命权、健康权、身体权；（二）姓名权、肖像权、名誉权、荣誉权；（三）人格尊严权、人身自由权。违反社会公共利益、社会公德侵害他人隐私或者其他人格利益，受害人以侵权为由向人民法院起诉请求赔偿精神损害的，人民法院应当依法予以受理。第十条：精神损害的赔偿数额根据以下因素确定：（一）侵权人的过错程度，法律另有规定的除外；（二）侵害的手段、场合、行为方式等具体情节；（三）侵权行为所造成的后果；（四）侵权人的获利情况；（五）侵权人承担责任的经济能力；（六）受诉法院所在地平均生活水平。法律、行政法规对残疾赔偿金、死亡赔偿金等有明确规定的，适用法律、行政法规的规定。5、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条：当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。