甘肃省玉门市人民法院                                          民事判决书                       （2020）甘0981民初2664号原告：刘某，甘肃省张掖市人，现住张掖市。委托诉讼代理人：张某，甘肃某律师事务所律师。被告：甘肃某工程建设有限责任公司。法定代表人：杨某。委托诉讼代理人：姚某，酒泉阳关律师事务所律师。被告：玉门某石化有限责任公司。法定代表人：马某，公司董事长。委托诉讼代理人：姬某，宁夏回族自治区盐池县人，系玉门某石化有限责任公司监事。委托诉讼代理人：李某，甘肃律师事务所律师。原告刘某诉被告甘肃某工程建设有限责任公司(以下简称上城公司)、玉门某石化有限责任公司(以下简称大洋公司)承揽合同纠纷一案，本院于2020年10月9日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告刘某、被告上城公司的委托诉讼代理人姚某、被告大洋公司的委托诉讼代理人姬某、李某到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告刘某向本院提出诉讼请求:1、判令二被告支付原告工程款88673.50元;2、本案诉讼费用由二被告承担。事实与理由：第二被告作为建设单位承包建设位于玉门老市区青年林年产25吨高纯磷烷和25吨高纯砷烷生产线建设项目办公楼工程，第一被告为项目施工单位。该工程项目的外墙保温及真石漆单包工程由第一被告发包给原告来完成，双方于2019年10月14日签订施工承包合同，约定由原告承包该项目外墙保温及真石漆单包工程，承包方式为包工包料，其中办公楼主体外墙保温单价为135元/㎡，裙楼外墙真石漆单价为60元/㎡。合同签订后，原告按约定完成工程项目的施工。2020年5月30日经原告与工程项目监理单位核算，由原告完成的外墙保温面积为1435.3m"，真石漆工程面积为81.8㎡。合计工程总价为198673.5元，现该工程已全部竣工并经第二被告验收合格，就上述工程款,经原告催要由工程发包方支付80000元，第一被告支付30000元，至今尚欠88673.5元一直推诿未付。综上，原告认为二被告作为该工程项目的总承包单位和总建设施工单位，其有义务向原告支付上述工程款。二被告不付工程款的行为有违诚信，给原告造成一定经济损失，现原告为维护自身合法权益，根据相关法律规定诉至贵院，望贵院判如所请。被告上城公司辩称:被告从大洋公司承接工程后，确实将办公楼外墙保温工程承包给了原告，当时只有口头协议，并未签订书面的《施工承包合同》。当时口头约定原告承包的工程范围为办公楼外墙保温，单价为135元/m2。工程干完后，由于大洋公司未支付完被告的工程款而导致被告拖欠了原告部分工程款。后原告投诉到玉门市劳动监察大队，由于原告没有书面证据，2019年12月31日，经过发包方大洋公司、监理公司、原告及被告共同确认，原告实际给被告所实施的工程总量为1314.7㎡。至于办公楼后墙和西墙花架和钢梁位置保温面积120.6㎡及配电室真石漆面积81.8㎡，不在被告与原告的合同范围内，是大洋公司让原告施工的，此部分费用应由大洋公司承担，与被告无关。被告认为，由于大洋公司未给被告付清工程款，对于135元/㎡×1314.7㎡﹦177484.5元工程款应由大洋公司和被告共同偿还，配电室81.8㎡以及其他120.6㎡保温由大洋公司一方承担。177484.5元工程款减去先前支付的11万，以及原告起诉后被告又支付的5000元，大洋公司和被告应共同偿还的金额是62484.5元，剩余工程款应由大洋公司一方承担。被告大洋公司辩称:第一，本案中，被告与原告之间无合同关系，原告起诉要求被告向其支付工程款88673.5元无事实与法律依据。本案中被告将建设办公楼工程依法发包给上城公司，双方之间签订的建设工程施工合同合法有效。被告并未与原告之间签订任何合同，亦未形成合同关系，故应当驳回原告对被告的起诉。第二，被告对于本案中原告与上城公司之间是否存在合同关系不清楚，假如存在合同关系，该关系为承揽合同关系。根据合同相对性原则，合同关系只能约束合同双方当事人，故原告起诉被告属于滥诉行为。第三，被告将其建设的办公楼工程依法发包给上城公司后，2019年11月4日，上城公司因欠付刘某之妻李霞外墙保温材料款，上城公司项目负责人委托被告代其公司先行向李霞支付30000元及50000元，共计80000元。第四，本案中被告将办公楼建设工程发包给上城公司后，向上城公司支付工程款450000元，因上城公司在施工过程中材料供应不及时，经被告与上城公司协商约定，为了确保工程质量及工程进度，确保专款专用，约定由被告向第三方供应商支付货款，后上城公司向其项目负责人腾欣志出具授权委托书，委托该施工由腾欣志负责及施工管理，被告根据腾欣志的委托代上城公司支付其聘用的民工工资，代付上城工程公司欠付的材料款，并同意在未付工程价款中等额扣除。截止原告起诉之日，被告向上城公司在扣除未完工工程量相应的工程款后支付及垫付的工程款已经超过合同约定的价款。第五，被告发包建设的办公楼工程，承包人上城公司至今未与被告形成结算，且上城公司已经将被告起诉至玉门市人民法院，案号为(2020)年甘09**民初2835号，若该案审理与本案存在关联，是否需要中止审理本案，请求法庭依法裁决。综上所述，被告认为，原告起诉要求被告承担支付工程款无事实及法律依据，请求依法驳回原告刘某对被告的诉讼请求。本院经审理认定事实如下：2019年6月20日，大洋公司为发包人与上城公司为承包人签订《甘肃省建设工程施工合同》，合同约定，大洋公司将玉门老市区年产25吨高纯磷烷和25吨高纯砷烷生产线建设项目中新建职综合楼工程发包给上城公司承建。2019年10月14日，上城公司与原告刘某订立《施工承包合同》，合同约定：施工承包范围为年产25吨高纯磷烷和25吨高纯砷烷生产线建设项目办公楼工程外墙保温及真石漆单包工程，乙方(刘某)包工包料,合同单价:办公楼主体外墙保温单价为135元/每平米、裙楼外墙真石漆单价为60元/每平米，总价按照现场审核工程量计价，合同对付款方式及期限、工程质量、违约责任进行了约定。大洋公司与上城公司签订合同后，在合同履行过程中，双方约定由大洋公司向第三方供应商支付货款，后上城公司向其项目负责人腾欣志出具授权委托书，委托该施工由腾欣志负责及施工管理，大洋公司根据腾欣志的委托代上城公司支付其聘用的民工工资，代付上城工程公司欠付的材料款，并同意在未付工程价款中等额扣除。2019年12月31日，原、被告和监理单位对完成工作量和未完成工作量进行了情况说明，2020年5月30日监理单位对原告完成的工作量出具了工程量确认单，确认原告完成保温及真石漆面积为1435.3平米，裙楼外墙真石漆面积为81.8平米。大洋公司向原告付款80000元，上城公司向原告付款35000元。以上事实有原、被告提交的施工承包合同、情况说明、工程量确认单、照片、微信转账记录截图、甘肃省建设工程施工合同、建筑企业授权委托书、授权委托书、腾欣志身份证、中国建设银行网上银行电子回执、委托材料、中国建设银行企业网上银行回单以及原、被告的当庭陈述在案佐证，足以认定。另查明，大洋公司与上城公司双方未结算。本院认为，依法成立的合同受法律保护。原告与上城公司签订合同是真实意思表示，不违反法律规定，合同合法有效，本院予以认定。合同中明确约定办公楼主体外墙保温单价为135元/平米、裙楼外墙真石漆单价为60元/平米，总价按照现场审核工程量计价。原、被告对原告已完成的工作量1314.7平米均无异议，本院予以认定。关于双方争议的保温及真石漆面积120.6平米（价款16281元）、配电室真石漆面积81.8平米（价款4908元）的认定。上城公司辩称，争议的保温及真石漆面积120.6平米、配电室真石漆面积81.8平米是大洋公司和原告之间的约定。因原告完成的工作量有监理单位的工作人员签字，被告大洋公司也认可，且原告完成的工作量，不因大洋公司与上城公司未结算而否定，故本院对被告辩理由不予采信，对原告的主张予以支持。关于大洋公司与上城公司承担责任的认定，原告与上城公司签订合同，上城公司应承担给付责任，考虑大洋公司与上城公司未实际结算，两被告有约定由大洋公司向第三方支付工程款，故大洋公司在欠付被告上城公司工程款的范围内承担连带付款责任。综上所述，根据《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条、《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十六条之规定，判决如下：一、被告甘肃某工程建设有限责任公司于本判决生效之日起十日内给付原告刘某工程款83673.50元；二、被告玉门某石化有限责任公司对前项款项在欠付被告甘肃某工程建设有限责任公司工程款的范围内承担连带付款责任；如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费已减半收取1008元，由被告甘肃某工程建设有限责任公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于甘肃省酒泉市中级人民法院。审判员 梁伟民二〇二〇年十二月四日书记员 李 伟申请执行期限为本判决书规定的履行期间的最后一日起二年内。