福建省福州市长乐区人民法院 民 事 判 决 书 （2020）闽0112民初2714号 原告：汤东波，男，汉族，1979年11月14日出生，住四川省渠县。 委托诉讼代理人：夏兴旺，上海沪铭律师事务所律师。 被告:赖永万，阿昌族，男，1994年3月8日出生，住云南省德宏傣族景颇族自治州陇川县。 被告:中国人民财产保险股份有限公司福建省榕城分公司，住所地：福建省福州市鼓楼区五四路**。 诉讼代表人：徐思敏。 委托诉讼代理人：卓雀燕，女。 原告汤东波与被告赖永万、中国人民财产保险股份有限公司福建省榕城分公司机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2020年10月14日立案后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告汤东波及其委托诉讼代理人夏兴旺、被告赖永万和被告中国人民财产保险股份有限公司福建省榕城分公司的委托诉讼代理人卓雀燕到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 汤东波向本院提出诉讼请求：1、判令中国人民财产保险股份有限公司福建省榕城分公司在保险限额内赔偿原告各项损失共计264636元（其中：医疗费71962.71元、后续治疗费19000元、住院伙食补助费1800元、营养费5400元、误工费27720元、护理费20790元、残疾赔偿金100364元、鉴定费2600元、交通费1000元、财产损失2000、精神损害抚慰金12000元），精神损害抚慰金在交强险范围内优先支付，赖永万对保险赔偿不足部分承担赔偿责任。2、本案诉讼费由二被告承担。 汤东波诉称，2020年5月21日，赖永万驾驶车牌号为闽Ａ0××××的小型轿车，沿湖南镇行驶至湖南镇空港锦江科技路段时，尾随撞碰同车道前方由汤东波驾驶的无牌二轮电动车，造成两车损坏，汤东波受伤的交通事故。经福州市长乐区公安局交通警察大队认定：赖永万负全部责任，汤东波无责任。汤东波受伤后被送往福州市长乐区医院住院治疗18天，出院诊断主要有：右锁骨骨折、右侧肋骨多处骨折、左肩胛骨骨折……。出院医嘱主要有：建议休息3个月，加强营养等。2020年9月17日，福建晟蓝司法鉴定所对汤东波伤残评定为二处十级伤残，误工期120天、护理期90天、营养期90天，后续必然发生的治疗费用需人民币19000元。原告认为，赖永万系车辆驾驶人，本起事故的直接侵权责任人，应对汤东波的损伤承担赔偿责任，中国人民财产保险股份有限公司福建省榕城分公司为责任车辆的承保公司，应在交强险及商业险责任限额内承担赔偿责任。现原告因索赔未果，故诉至法院。 赖永万对事故发生及责任认定无异议。辩称事故发生时其所驾驶车辆有在中国人民财产保险股份有限公司福建省榕城分公司投保第三者责任强制保险和限额为1000000的第三者责任商业保险。 中国人民财产保险股份有限公司福建省榕城分公司对事故发生经过及责任认定无异议，确认事故发生时闽Ａ0××××车辆在其公司投有第三者责任强制保险以及限额为1000000的第三者责任商业保险（有投不计免赔），事故发生在保险期限内。其公司已向原告垫付10000元，应在总赔款中予以扣减。针对原告诉请的各项损失，答辩如下：1、医药费应扣减非医保费用9021.97元。2、住院伙食补助费按30元／天计算18天。3、营养费酌情支持500元。4、后续治疗费认可10000元。5、护理费按165元／天计算18天。6、原告未提供误工损失证明，误工费认可1720元／月计算3个月。7、交通费300元。8、残疾赔偿金，原告提供的证据不足以证明其在城镇居住且收入来源于城镇满一年以上，且事故发生时原告居住生活在长乐××镇，应按照农村标准19568元／年×20年×10%＝39136元计。9、精神损害抚慰金5000元。10、财产损失：事故发生时原告未通知其公司做车辆定损，且未提供车辆实际损失证据，故不予支持。11、鉴定费不属于保险责任，不予认可。 对原、被告双方均无异议的事故发生经过、责任认定、就诊情况、事故发生时赖永万所驾驶车辆投保情况，本院予以确认。诉讼过程中，原、被告确认汤东波已收取中国人民财产保险股份有限公司福建省榕城分公司垫付的10000元。 对汤东波所诉请的损失，本院予以确认为198332.92元【其中：1、医疗费70481.59元。原告主张医疗费71962.71元，却仅向本院提供了总金额70481.59元的医疗费票据及用药清单，故本院依此金额予以认定。2、后续治疗费待实际发生后另行主张。原告主张后续治疗费19000元，因该费用尚未实际发生，可待实际发生后另行主张。3、住院伙食补助费540元（30元/天×18天）。4、营养费2700元（30元/天×鉴定意见确定的营养期90天）。5、误工费6765.33元（1720元/月×118天）。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条规定：“误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算”。本案中，汤东波无固定收入，又未能提供证据证明其最近三年来的平均收入状况和所从事的行业，应承担举证不能的不利后果。鉴于事故发生时原告为完全民事行为能力人，可以通过自身劳动获取相应劳动报酬，本院对其误工费酌情以福州市最低平均工资标准1720元/月予以确定。误工天数予以计至定残前一日止共计118天。6、护理费9882元（住院期间护理费183元/天×18天+出院后护理费183元/天×50%×72天）。原告未提供护理人员及其具体收入情况，其当庭陈述系由亲属护理，本院予以参照上一年度与护工相同或相近的居民服务行业和其他服务行业平均工资标准以183元/天予以确定护理费。汤东波经评定护理其为90天，其住院18天，故本院认定其出院后尚需护理90-18=72天。汤东波未提供其出院后的护理依赖程度，本院依部分护理予以确定出院后的护理费。7、残疾赔偿金100364元（45620元/年×20年×11%）。汤东波户籍所在地虽为农村，但其所提供的商品房买卖合同（预售）、居住证明、燃气费票据等可以证实汤东波于2016年7月即已在城镇购买了商品房并居住生活于其中，故本院予以按城镇居民标准计算残疾赔偿金。汤东波经鉴定二处构成十级伤残，故本院对其伤残赔偿系数予以确定为11%。8、鉴定费1800元。原告为支持其诉请自行委托申请鉴定并支出鉴定费2600元，其中800元为确定后续治疗费用的鉴定费用，因原告未采用与此相关的鉴定意见支持原告对后续治疗费用的诉请，故与此相关的鉴定费用800元应由原告自行承担。9、交通费酌定300元。10、财产损失不予支持。原告主张车辆财产损失2000元，却未能提供相应的证据证明其车辆损失。其当庭亦表示事故发生时其所驾驶的车辆尚未进行修复，故对原告该诉请，本院不予支持。11、精神损害抚慰金酌定5500元】。 本院认为，讼争交通事故业经公安机关作出事故认定，且事故各方当事人均未表示异议，本院予以确认。 《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条规定，机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任：（一）机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担赔偿责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。（二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任。交通事故的损失是由非机动车驾驶人、行人故意碰撞机动车造成的，机动车一方不承担赔偿责任。《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条规定，同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称“交强险”）和第三者责任商业保险（以下简称“商业三者险”）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。被侵权人或者其近亲属请求承保交强险的保险公司优先赔偿精神损害的，人民法院应予支持。本案中，赖永万对讼争交通事故的发生负全部责任，中国人民财产保险股份有限公司福建省榕城分公司对事故发生时赖永万所驾驶车辆承保交强险和商业三者险，原告所诉请并经本院确定的损失在保险限额内，故本院判决中国人民财产保险股份有限公司福建省榕城分公司予以赔偿。保险公司在事故发生后向汤东波垫付的10000元，应在其应承担的赔偿总额中予以扣减。 中国人民财产保险股份有限公司福建省榕城分公司所作医疗费应剔除非医保用药的辩解。本院认为，对伤者的用药系医疗机构根据伤者的病情所作评判，受害人不可能判断及决定用药的具体内容和范围，对非医保类用药的支出，受害人并无过错，保险公司亦未提交证据证明其中非医保费用系不合理、非必要费用。其次，保险公司对于原告诉请的医疗用药中属于非医保用药的药品名称以及非医保用药的费用数额，既未予以明确，也未提供证据证明。而且即便存在非医保范围的医疗项目支出，保险人也应该按照医保范围内的同类费用标准赔付，现保险公司并未提供相关医保范围内的同类费用标准。此外，保险公司未提供证据证明已就非医保用药免责条款进行提示或明确说明。故对中国人民财产保险股份有限公司福建省榕城分公司所作医疗费中其不承担非医保用药的辩解不予采纳。鉴定费系交通事故受害人在事故发生后为确定其损失而产生的必要费用，保险公司关于该费用不应由其承担的辩解，本院不予采纳。 综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条和《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四、第二十五条的规定，判决如下： 一、中国人民财产保险股份有限公司福建省榕城分公司应于本判决生效之日起10日内赔偿汤东波188332.92元（已扣减中国人民财产保险股份有限公司福建省榕城分公司向汤东波垫付的10000元）。 二、驳回汤东波的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费5269.5元，减半收取计人民币2634.75元，由汤东波负担601.75元，由中国人民财产保险股份有限公司福建省榕城分公司负担2033元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于福州市中级人民法院。 审判员  卓文贵 二〇二〇年十二月一日 书记员  陈 铨