陕西省榆林市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）陕08民终4499号 上诉人（原审互为原、被告）：王连平，男，1966年8月7日出生，汉族，农民，住陕西省神木市。 委托诉讼代理人：蒋宇，陕西英培律师事务所律师。 上诉人（原审互为原、被告）：陕西恒源投资集团赵家梁煤矿有限责任公司，住所地：陕西省神木市。 法定代表人：李世杰，总经理。 委托诉讼代理人：贺凯，公司员工。 委托诉讼代理人：折小丽，陕西秦北律师事务所律师。 上诉人王连平因与上诉人陕西恒源投资集团赵家梁煤矿有限责任公司劳动争议纠纷一案，不服陕西省神木市人民法院（2020）陕0881民初3132号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年11月9日立案后，依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。 王连平上诉请求：1、依法撤销神木法院（2020）陕0881民初3132号民事判决第二、三、四项判决。2、依法改判被上诉人向上诉人支付：（1）、一次性伤残补助金21个月×12000元=252000元、（2）、停工留薪工资12000元×12个月=144000元、（3）、经济补偿金12000元×11个月=132000元、（4）、医疗费300元、（5）、住宿费2000元、（6）、交通费3000元，上述共计533300元。3、依法改判上诉人向上诉人按月支付伤残津贴：12000元×75%=9000元（自2019年11月起至退休之日止）。事实和理由：被上诉人属于掌握劳动者工资的证据一方，但其未提供《劳动合同》工资表、工资发放凭证等证据证明工资数额，按照《劳动争议调解仲裁法》第六条、《劳动争议案件办案规则》第十七条以及《工资支付暂行规定》第六条规定，应承担不利后果。一审认为三上诉人所举证据不能充分证明离岗前12个月平均工资，并参照2016年榆林地区社平工资计算，属于举证责任分配错误，导致判决错误，请求二审依法纠正，支持上诉人的上诉请求。 陕西恒源投资集团赵家梁煤矿有限责任公司辩称：同其上诉意见。 陕西恒源投资集团赵家梁煤矿有限责任公司上诉请求：1、依法撤销一审判决，改判上诉人不向被上诉人支付任何费用或将本案发回重审；2、一、二审诉讼费用由被上诉人承担。事实和理由：1、上诉人为被上诉人参加了工伤保险，按照《工伤保险条例》第35条规定，一次性伤残补助金及伤残津贴应由工伤保险经办机构支付。2、按照《工伤保险条例》第33条规定，被上诉人未接受工伤医疗，不应当支付停工留薪期间工资，即使需要支付，根据国务院第1号《关于工资总额组成的规定》第11条规定，上诉人发放工资中包含的车辆使用费、维修费、燃油费等不属于工资范围，应当按照月平均工资4500元计算。 王连平辩称：同其上诉意见。 陕西恒源投资集团赵家梁煤矿有限责任公司向一审法院起诉请求：1、判令原告不向被告支付任何费用。2、本案诉讼费用由被告承担。 王连平向一审法院起诉请求：1.请求解除原、被告之间的劳动关系；2.请求原告支付被告一次性伤残补助金252000元、按月支付伤残津贴9000元、停工留薪工资144000元、经济补偿金132000元、医疗费300元、住宿费2000元、交通费3000元，共计533300元。 一审法院认定事实：2006年3月份，被告王连平进入原告恒源集团赵家梁煤矿从事井下车工工作，原告2015年3月4日至2015年12月31日以月工资2550元为基数为被告缴纳足额工伤保险，2016年3月27日至2016年12月31日以工资2810元为基数为被告缴纳足额工伤保险，2017年1月6日至2017年12月31日以工资2860元为基数为被告缴纳足额工伤保险，2018年1月8日至2018年12月31日以工资2885元为基数为被告缴纳足额工伤保险，2019年1月1日至2019年12月31日以工资3204元为基数为被告缴纳足额工伤保险，2020年1月1日至2020年12月31日以工资3204元为基数为被告缴纳足额工伤保险。2017年7月，被告检查出疑似尘肺后离开原告处，2018年5月6日，被告被诊断为：职业性煤工尘肺壹期，2019年1月10日，被告经榆林市职业病诊断鉴定委员会鉴定为：职业性煤工尘肺贰期，2019年4月3日，榆林市人力资源和社会保障局出具榆人社伤险认决字[2019]1063号工伤认定决定书，认为被告属于工伤，2019年10月17日，榆林市劳动能力鉴定委员会出具榆劳鉴字[2019]1645号初次鉴定结论书，鉴定被告的伤残等级为肆级，护理等级为无。后被告就工伤待遇向神木市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，神木市劳动人事争议仲裁委员会于2020年4月7日作出神劳人仲案字（2020）26号裁决书，裁决保留原、被告之间的劳动关系，被告退出工作岗位，原告从2019年11月起每月向被告发放伤残津贴3900.75元，若伤残津贴低于陕西省人民政府公布的工伤保险待遇标准的，按照陕西省人民政府公布的工伤保险待遇标准执行，由原告一次性支付被告一次性伤残补助金109221元，停工留薪期工资41608元，共计150829元，驳回被告的其他仲裁请求。原告于2020年6月9日收到该裁决书后，不服裁决内容，于2020年6月19日诉至本院，被告于2020年6月5日收到该裁决书后，不服裁决内容，于2020年6月19日诉至本院，本院将两案合并审理。另查明，2016年榆林地区社会平均工资为5178.33元／月。 一审法院认为：劳动者的合法权益应受法律保护。被告在2019年4月3日已被认定为工伤，伤残等级为肆级，根据《工伤保险条例》第三十五条规定，职工因工致残被鉴定为一级至四级伤残的，保留劳动关系，退出工作岗位，享受以下待遇：（一）从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，四级伤残标准为21个月的本人工资；（二）从工伤保险基金按月支付伤残津贴，四级伤残为本人工资的75%，伤残津贴实际金额低于当地最低工资标准的，由工伤保险基金补足差额；（三）工伤职工达到退休年龄并办理退休手续后，停发伤残津贴，按照国家有关规定享受基本养老保险待遇。基本养老保险待遇低于伤残津贴的，由工伤保险基金补足差额。职工因工致残被鉴定为一级至四级伤残的，由用人单位和职工个人以伤残津贴为基数，缴纳基本医疗保险费。被告诉请解除与原告的劳动关系，本院不予支持；被告现应退出工作岗位，由工伤保险基金支付一次性伤残补助金，因被告所举证据不能充分有效证明其离岗前十二个月平均工资为10926元，故被告的工资参照2016年榆林地区社会平均工资5178.33元每月进行计算，被告的一次性伤残补助金应为108744.93元（5178.33月／月×21），并从劳动能力鉴定委员会作出鉴定结论的次月起享受工伤待遇，即从2019年11月起由工伤保险基金按被告工资的75%按月支付被告伤残津贴，至被告办理退休手续后停发伤残津贴。由于原告未按照被告的工资足额缴纳工伤保险，故由原告支付被告的上述费用，支付后原告可自行前往工伤保险经办中心经该中心审核后领取相关费用。原告诉请不向被告支付任何费用，本院不予支持。《工伤保险条例》第三十三条规定，停工留薪期一般不超过12个月，仲裁裁决停工留薪期8个月符合法律规定，故被告停工留薪期工资为41426.64元（5178.33元／月×8个月）由原告支付；被告诉请原告支付经济补偿金132000元，因原、被告劳动关系并未解除，被告该项诉请于法无据，本院不予支持；被告诉请原告支付医疗费、住宿费、交通费，因被告未举证证明该费用实际产生，故本院不予支持。依照《中华人民共和国劳动合同法》第二条、《工伤保险条例》第三十三条、第三十五条、《陕西省工伤保险条例实施办法》第八条、第二十一条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一项规定，判决如下：一、保留被告（原告）王连平与原告（被告）陕西恒源投资集团赵家梁煤矿有限责任公司之间的劳动关系；二、由原告（被告）陕西恒源投资集团赵家梁煤矿有限责任公司于本判决生效后十五日内支付被告王连平（原告）的一次性伤残补助金108744.93元、停工留薪期工资41426.64元，共计150171.57元；三、由原告（被告）陕西恒源投资集团赵家梁煤矿有限责任公司从2019年11月份起按月于每月的25日前向被告（原告）王连平发放伤残津贴至原告退休之日止，伤残津贴按统筹地区当年职工平均工资的75%适时调整计算；四、驳回被告（原告）王连平的其他诉讼请求；五、驳回原告（被告）陕西恒源投资集团赵家梁煤矿有限责任公司的诉讼请求。如果未按照本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费20元，由原告（被告）陕西恒源投资集团赵家梁煤矿有限责任公司负担。 二审中，当事人没有提交新证据。 二审查明的事实与一审法院查明的事实相同，予以确认。 本院认为，王连平在陕西恒源投资集团赵家梁煤矿有限责任公司从事井下车工工作，被诊断为煤工尘肺贰期，榆林市人力资源和社会保障局认定其所患职业病属工伤，并经榆林市劳动能力鉴定委员会鉴定伤残等级为肆级，陕西恒源投资集团赵家梁煤矿有限责任公司为王连平参加工伤保险，其依法应享受相关工伤待遇。上诉人王连平主张其工资数额的认定，其所提供的银行流水单中工资款项非按月连续发放，每次数额不等且差距较大，不能有效证明其月工资为12000元，陕西恒源投资集团赵家梁煤矿有限责任公司亦未举证王连平的工资情况，故应当参照2016年榆林地区社会平均工资5178.33元／月为基数认定其工资标准，故王连平请求12000元/月标准支付相关待遇，依法不予支持。 按照《工伤保险条例》第三十五条的规定，由工伤保险基金支付一次性伤残补助金以及伤残津贴。陕西恒源投资集团赵家梁煤矿有限责任公司上诉主张一次性伤残补助金以及伤残津贴由工伤保险经办中心审核支付，符合法律规定，应予以支持，一审判决由用人单位支付不当，依法予以纠正。停工留薪期待遇是职工因事故伤害或患职业病需要暂停工作接受医疗而享受的工资福利待遇，根据职业病诊断机构对王连平出具的《职业病诊断证明书》中处理意见所载：“脱离粉尘作业，并根据病情需要进行综合治疗”，故陕西恒源投资集团赵家梁煤矿有限责任公司以王连平未接受治疗不予支付停工留薪期工资的请求，依法不予支持。 综上所述，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，仅对用人单位支付工伤待遇项目认定不当，依法予以纠正，上诉人陕西恒源投资集团赵家梁煤矿有限责任公司、上诉人王连平的其他上诉理由均不能成立，应予驳回。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下： 一、维持陕西省神木市人民法院（2020）陕0881民初3132号民事判决第一、四、五项项、诉讼费的负担及迟延履行责任告知条款； 二、变更陕西省神木市人民法院（2020）陕0881民初3132号民事判决第二项为：由陕西恒源投资集团赵家梁煤矿有限责任公司于本判决生效后十五日内支付王连平停工留薪工资41426.64元； 三、撤销陕西省神木市人民法院（2020）陕0881民初3132号民事判决第三项。 二审案件受理费20元，由上诉人陕西恒源投资集团赵家梁煤矿有限责任公司负担10元，上诉人王连平负担10元。 本判决为终审判决。 审判长  高慧云 审判员  霍 韬 审判员  惠莉莉 二〇二〇年十二月十日 书记员  段欣兵