山西省阳泉市中级人民法院 民 事 判 决 书 (2020)晋03民终975号 上诉人（原审被告）：阳泉阳煤中小企业投资管理集团第一有限公司，住所地阳泉市矿区矿山路**。 法定代表人：徐卫华，总经理。 委托诉讼代理人：张风英，女，1968年9月24日生，汉族，住阳泉市，该公司职工。 委托诉讼代理人：史赟，山西真安律师事务所律师。 被上诉人（原审原告）：郭医鸿，男，1974年8月11日生，汉族，无业，住阳泉市。 上诉人阳泉阳煤中小企业投资管理集团第一有限公司(以下简称阳煤中小企业一公司）因与被上诉人郭医鸿劳动争议纠纷一案，不服山西省阳泉市矿区人民法院（2020）晋0303民初513号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年10月20日立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人阳煤中小企业一公司的委托诉讼代理人张风英、史赟，被上诉人郭医鸿到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 阳煤中小企业一公司上诉请求：撤销一审判决第一项并予以改判；诉讼费由被上诉人负担。事实和理由：1、劳动者以享受的工伤保险待遇降低为由，请求用人单位补足工伤保险待遇差额部分，不属于人民法院受案范围，法院不具有管辖权。2、一审判决按照9448元工资标准支付郭医鸿一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金违反法律规定。《山西省实施实施办法》第二十六条第二款规定：一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金，以职工与用人单位解除或者终止劳动、聘用关系之日前12个月的本人平均月缴费工资为基数计发。按照上述法律规定，郭医鸿在企业解除合同前12个月的平均工资为1629元的情况下，一审法院2019年民事判决已经按照月缴费工资4000元的标准判令企业支付了一次性伤残就业补助金，如果此次再次判决重复补偿明显违背法律规定。一次性工伤医疗补助金已经由工伤保险基金赔付，没有必要再次对差额进行补偿。 郭医鸿辩称，本人受伤前月平均工资为9448元，但上诉人阳煤中小企业一公司按每月4000元工资标准申报，缴纳工伤保险的行为违反了《工伤保险条例》的规定，故应当赔偿因缴费工资与实际工资不符导致工伤待遇产生差额损失。一审判决事实清楚，采信证据正确，请求维持原判。 郭医鸿向一审法院提出诉讼请求：要求被告支付其少缴的工伤保险造成的损失，因为工伤前月平均工资为9448元，单位按每月4000元标准缴的，造成差额为9448-4000=5448元，差额部分应由用人单位给予赔偿。1、一次性伤残补助金（9448-4000）元×9个月=49032元；一次性工伤医疗补助金（9448-4000）元×18个月=98064元；一次性伤残就业补助金（9448-4000）元×9个月=49032元；以上共计196128元。2、工伤保险未报销的医药费。第一次手术未报销14479.03元；第二次手术未报销1272.1元。以上共计15751.13元。3、原告与用人单位订立三年合同，因合同到期用人单位与我解除劳动合同，但并未给我开具领取失业保险手续，造成三个月的失业保险损失：1130元×3个月=3390元。4、第二次手术的停工留薪期工资：由于单位给的阳泉市工伤停工留薪期确认通知书到我手中时为2017年6月已过时效期（停工期为2015年3月5日至2015年11月5日）造成我不能再次申请二次停工留薪期，损失（9448-1629）×8个月=62552元应由单位给予补偿。以上四项共计277821.13元。 一审法院认定事实：2014年10月1日，原告郭医鸿与被告阳煤中小企业一公司签订三年劳动合同。期间，郭医鸿在阳煤中小企业一公司回收区从事井下工作。2015年3月5日，郭医鸿在井下作业过程中，不慎滑倒碰伤右小腿。经阳煤集团第三医院诊断为：右胫腓骨骨折。2015年8月27日郭医鸿被阳泉市人力资源和社会保障局认定为工伤。同日，阳泉市劳动能力鉴定委员会鉴定该工伤职工停工留薪期为8个月（含不稳定期和恢复期）。2016年12月19日，阳泉市劳动能力鉴定委员会鉴定郭医鸿为伤残九级，生活可以自理。工伤事故发生后，郭医鸿未再上班，也未向阳泉市劳动能力鉴定委员会申请延长停工留薪期。2017年9月30日，双方因劳动合同期满而终止劳动关系。郭医鸿于2018年12月4日向一审法院提起诉讼，一审法院于当日作出（2018）晋0303民初1311号民事调解书，由阳煤中小企业一公司一次性给付郭医鸿停工留薪期工资62552元。2019年3月18日，郭医鸿申请劳动仲裁，阳泉市劳动人事争议仲裁委员会作出不予受理通知书。郭医鸿诉至一审法院请求判令：阳煤中小企业一公司及阳泉市远中劳务派遣有限公司支付其一次性伤残补助金85032元、一次性工伤医疗补助金170064元、一次性伤残就业补助金85032元；判令阳煤中小企业一公司及阳泉市远中劳务派遣有限公司支付其三个月经济补偿金28344元及垫付的医疗费12974.82元。一审法院于2019年6月17日作出（2019）晋0303民初378号民事判决书，判决：阳煤中小企业一公司给付郭医鸿一次性伤残就业补助金36000元、经济补偿金4887元；阳泉市远中劳务派遣有限公司不承担民事责任；驳回郭医鸿的其他诉讼请求。2020年6月8日，郭医鸿再次向阳泉市劳动人事争议仲裁委员会提交仲裁申请，仲裁委以“其他”为由作出阳劳（人）仲案字﹝2020﹞第133号不予受理通知书。同年6月8日，郭医鸿向一审法院提起诉讼。 另查明，郭医鸿终止合同前12个月的平均工资为1629元。阳煤中小企业一公司提供郭医鸿工伤保险缴费工资为每月4000元。 一审法院认为，公民、法人的合法权益受法律保护。本案存在的主要争议焦点为：1、被告阳煤中小企业一公司是否应向原告郭医鸿支付一次性伤残补助金差额、一次性工伤医疗补助金差额、一次性伤残就业补助金差额。根据《工伤保险条例》第三十七条规定，职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，享受以下待遇：㈠从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：七级伤残为13个月的本人工资，八级伤残为11个月的本人工资，九级伤残为9个月的本人工资，十级伤残为7个月的本人工资。同时，《工伤保险条例》第十条第二款规定：用人单位缴纳工伤保险费的数额为本单位职工工资总额乘以单位缴费费率之积。第六十四条规定：本条例所称工资总额，是指用人单位直接支付给单位全部职工的劳动报酬总额。本条例所称本人工资，是指工伤职工因工作遭受事故伤害或者患职业病前12个月平均月缴费工资。《山西省实施﹤工伤保险条例﹥办法》第二十六条规定：职工因工致残被鉴定为五级至十级伤残的，按照《条例》第三十六条、第三十七条规定，与用人单位解除或者终止劳动合同、聘用关系的，由经办机构从工伤保险基金中支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金，以职工与用人单位解除或者终止劳动、聘用关系之日前12个月的本人平均月缴费工资为基数，按下列标准计发：㈠一次性工伤医疗补助金标准：五级伤残为36个月的本人工资，六级伤残为33个月的本人工资，七级伤残为24个月的本人工资，八级伤残为21个月的本人工资，九级伤残为18个月的本人工资，十级伤残为15个月的本人工资；㈡一次性伤残就业补助金标准：五级伤残为24个月的本人工资，六级伤残为21个月的本人工资，七级伤残为15个月的本人工资，八级伤残为12个月的本人工资，九级伤残为9个月的本人工资，十级伤残为6个月的本人工资。本案中，原告郭医鸿主张其受伤前12个月月平均工资为9448元，在被告阳煤中小企业一公司未提供郭医鸿工资台账的情况下，根据（2018）晋0303民初1311号民事调解书及原、被告劳动合同终止前12个月郭医鸿的平均工资为1629元，一审法院认定郭医鸿受伤前12个月月平均工资为9448元。郭医鸿工伤前12个月的月平均工资为9448元，被告阳煤中小企业一公司按每月4000元的工资标准为郭医鸿申报、缴纳工伤保险的行为既违反了《工伤保险条例》的规定，又损害了劳动者的合法权益，故被告阳煤中小企业一公司应当对因缴费工资与实际工资不符导致原告工伤待遇产生的差额承担补足的法律后果。即：阳煤中小企业一公司应向郭医鸿支付一次性伤残补助金差额49032元（9448元-4000元）×9个月、一次性工伤医疗补助金差额98064元（9448元-4000元）×18个月、一次性伤残就业补助金差额49032元（9448元-4000元）×9个月，共计196128元。 2、阳煤中小企业一公司是否应向郭医鸿支付工伤保险未报销的医药费。根据《工伤保险条例》第三十条规定：职工因工作遭受事故或者患职业病进行治疗的，享受工伤医疗待遇。治疗工伤所需费用符合工伤保险诊疗项目目录、工伤保险药品目录、工伤保险住院服务标准的，从工伤保险基金支付。工伤保险诊疗项目目录、工伤保险药品目录、工伤保险住院服务标准，由国务院社会保险行政部门会国务院卫生行政部门、食品药品监督管理部门等部门规定。职工住院治疗工伤的伙食补助费，以及经医疗机构出具证明，报经办机构同意，工伤职工到统筹地区以外就医所需的交通、食宿费用从工伤保险基金支付，基金支付的具体标准由统筹地区人民政府规定。结合本案，郭医鸿产生的医疗费用均应由相关部门审核后由工伤保险基金支付，郭医鸿要求阳煤中小企业一公司支付相关费用差额，没有法律依据，不予支持。 3、关于失业保险待遇。失业人员应在解除或终止劳动合同后60天之内到社会保险经办机构办理失业登记，失业保险金自办理失业登记之日起计算。原告主张因被告未开具领取失业保险手续造成原告三个月失业保险待遇损失，原告应首先举证证明其在解除或终止劳动合同后60天之内到社会保险经办机构办理过失业登记且因为被告原因导致原告不能享受失业保险待遇。本案中，原告未提供相关证据予以证明，应承担举证不能的法律后果。 4、被告是否应向原告支付第二次手术的停工留薪期工资。《山西省实施﹤工伤保险条例﹥办法》第十七条规定：设区的市劳动能力鉴定委员会负责对下列事项进行鉴定和确认：㈠劳动功能障碍程度初次鉴定和复查鉴定；㈡生活自理障碍程度初次鉴定和复查鉴定；㈢停工留薪期和延长停工留薪期的确认；㈣安装配置辅助器具的确认；㈤旧伤复发的确认；㈥因工死亡职工供养亲属劳动能力障碍程度的鉴定；㈦法律、法规、规章规定的其他鉴定和确认事项。据此，原告第二次手术的停工留薪期未经鉴定部门确认，其要求阳煤中小企业一公司支付二次手术的停工留薪期工资的主张，证据不足，不予支持。 综上所述，郭医鸿的合法诉讼请求，依法予以支持。依据《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条、《工伤保险条例》第十条、第三十条、第三十七条、第六十四条、《山西省实施〈工伤保险条例〉办法》第十七条、第二十六之规定，判决：一、被告阳泉阳煤中小企业投资管理集团第一有限公司于判决生效后十五日内一次性支付原告郭医鸿一次性伤残补助金差额49032元，一次性工伤医疗补助金差额98064元，一次性伤残就业补助金差额49032元，共计196128元。二、驳回原告郭医鸿的其他诉讼请求。案件受理费10元，减半收取5元，由被告阳泉阳煤中小企业投资管理集团第一有限公司负担。 经本院二审审理查明的事实与一审法院查明的事实基本一致。 另查明，2020年元月13日，阳泉市医疗保险管理中心对郭医鸿工伤保险进行结算：一次性伤残补助金36000元、一次性医疗补助金72000元、住院伙食补助费1620元。 本院认为，根据《工伤保险条例》第三十七条规定，职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，享受以下待遇：㈠从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：……，九级伤残为9个月的本人工资，……。（二）劳动、聘用合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动、聘用合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定。条例第六十四条规定：本条例所称工资总额，是指用人单位直接支付给单位全部职工的劳动报酬总额。本条例所称本人工资，是指工伤职工因工作遭受事故伤害或者患职业病前12个月平均月缴费工资。本案，郭医鸿受伤前月平均工资为9448元，上诉人阳煤中小企业一公司按每月4000元标准为其缴纳工伤保险，造成郭医鸿享受工伤保险待遇受到损失，侵犯了劳动者合法权益，阳煤中小企业一公司应当对应缴费工资与实际工资不符导致郭医鸿工伤待遇产生的差额损失承担不足责任。经计算，一审法院认定差额损失49032元准确，应予维持。 《山西省实施﹤工伤保险条例﹥办法》第二十六条规定：职工因工致残被鉴定为五级至十级伤残的，按照《条例》第三十六条、第三十七条规定，与用人单位解除或者终止劳动合同、聘用关系的，由经办机构从工伤保险基金中支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金，以职工与用人单位解除或者终止劳动、聘用关系之日前12个月的本人平均月缴费工资为基数，按下列标准计发：㈠一次性工伤医疗补助金：……九级伤残为18个月的本人工资，……；㈡一次性伤残就业补助金标准：……九级伤残为9个月的本人工资，……。 本案，被上诉人郭医鸿受伤后，再未上班为企业提供劳动，直至双方劳动合同到期终止。在这期间，企业一直按照每月1629元支付郭医鸿工资。根据上述法规规定，郭医鸿在双方终止劳动合同时，由经办机构从工伤保险基金中支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金，以郭医鸿与阳煤中小企业一公司终止劳动合同之日前12个月的本人平均月缴费工资1629元为基数计算。已经生效的山西省阳泉市矿区人民法院（2019）晋0303民初378号民事判决给付郭医鸿一次性伤残就业补助金36000元以及阳泉市工伤保险基金支付的一次性工伤医疗补助金72000元，均按照4000元标准支付，并没有造成郭医鸿享受工伤保险待遇的降低，故郭医鸿向一审法院起诉少缴工伤保险造成的损失理由不能成立，本院不予支持。一审法院在计算该两项费用时采纳的计算标准错误，本院予以纠正。综上，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下： 一、撤销山西省阳泉市矿区人民法院（2020）晋0303民初513号民事判决； 二、上诉人阳泉阳煤中小企业投资管理集团第一有限公司于本判决生效后十五日内一次性赔偿被上诉人郭医鸿一次性伤残补助金49032元； 三、驳回被上诉人郭医鸿的其它诉讼请求。 如未按本判决指定的期间给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 一审案件受理费10元，减半收取5元；二审案件受理费10元，均由上诉人阳泉阳煤中小企业投资管理集团第一有限公司负担。 本判决为终审判决。 审判长 王 翔 审判员 谷守乾 审判员 郝丽琴 二〇二〇年十二月十七日 书记员 王俊英