陕西省西安市中级人民法院 民  事  判  决  书       （2020）陕01民终15209号上诉人（原审被告）：泰康在线财产保险股份有限公司，住所地:湖北省武汉市江岸区。法定代表人：YANAGIBA NOBUYUKI，系该公司总经理。委托诉讼代理人:周青涛，男，汉族，1973年5月3日出生，该公司职工，住天津市和平区。被上诉人（原审原告）：张浩然，男，2008年5月20号出生，汉族，户籍地：榆林市子洲县。法定代理人：刘亮亮，女，1984年12月21日出生，汉族，户籍地：榆林市子洲县，现住西安市长安区，系被上诉人张皓然之母。 法定代理人：张杠，男，1984年1月9日出生，汉族，户籍地：榆林市子洲县，现住西安市长安区，系被上诉人张皓然之父。委托诉讼代理人：朱卫，陕西医帆法律事务所法律工作者。 委托诉讼代理人：付高尚，陕西九成宫律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：杨涛，男，1992年XX月XX日出生，汉族，户籍地：陕西省宁强县，现住陕西省宁强县。被上诉人（原审被告）：河北讯能物流服务有限公司，住所地：河北省保定市 朝 阳 北 大 街 709 号 恒 通 中 心 1830 室。法定代表人：牛文敏，系该公司总经理。委托诉讼代理人：孙娜，女，汉族，1987年5月14日出生，河北讯能物流服务有限公司人事主管，现住西安市未央区XX城。被上诉人（原审被告）：河北讯能物流服务有限公司西安第三分公司，住所地：西安市区。负责人：葛昊，该公司经理。委托诉讼代理人：孙娜，女，汉族，1987年5月14日出生，河北讯能物流服务有限公司人事主管，现住西安市未央区XX城。上诉人泰康在线财产保险股份有限公司（以下简称“泰康在线保险”）与被上诉人张浩然、杨涛、河北讯能物流服务有限公司（以下简称“河北讯能公司”）、河北讯能物流服务有限公司西安第三分公司（以下简称“河北讯能西安第三分公司”）机动车交通事故责任纠纷一案，不服西安市莲湖区人民法院（2020）陕0104民初3445号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年11月9日立案后，依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。上诉人泰康在线财产保险股份有限公司上诉请求：1、撤销原审判决第一项，改判上诉人不承担被上诉人的赔偿责任；2、本案二审诉讼费由上诉人承担。事实与理由：一、原审判决法律适用错误。应当依照《道路交通安全法》第七十六条之规定进行审理，即第三者的合理损失首先应当自交强险限额内赔付，超过部分才需要按责任比例分担。本案事实清楚，交通事故系被上诉人杨涛驾驶摩托车所致，摩托车属于机动车范畴，依法应当投保交强险。原审法院在适用法律上自相矛盾，一方面在划分损害赔偿责任比例时依照机动车与非机动车事故，主责承担90%赔偿责任划分，另一方面又不使用交强险，不在交强险限额内对第三者的损失先行赔偿。综上，请人民法院统一办案思路，依法裁判；二、关于机动车未投保交强险问题。在一审判决中，杨涛辩称“送外卖的车是由公司配送的”。河北讯能物流服务有限公司、河北讯能物流服务有限公司西安第三分公司作为杨涛的雇主，同时又是肇事摩托车的所有人，对肇事摩托车负有投保交强险的责任，未依法投保交强险的应当自行承担交强险限额内的损失赔偿责任；三、关于涉案雇主责任保险单。该保单（600021219201924032584678911）投保人、被保险人均为河北讯能物流服务有限公司，其中附加第三者责任险保额为40万元，适用《雇主责任险（A款）附加第三者责任保险条款》。关于驾驶机动车出险情形，保单中已有明确约定：责任免除部分-下列责任，保险人不负责赔偿（一）被保险人员工因驾驶各种机动车辆造成第三者人身伤亡或者财产损失所引起的赔偿责任。依据此约定，本次交通事故所造成的损失属于责任免除范围，应当由肇事司机及所属公司自行承担。本案涉及到的雇主责任险系美团与上诉人的长期保险合作业务，投保前，双方已就该保险的保险责任、责任免除等内容充分协商，对于免责条款进行了解释和说明。《附加第三者责任保险条款》为双方真实意思表示，关于保险责任、责任免除等内容，是双方充分沟通协商，达成一致的结果。《附加第三者责任保险条款》责任免除部分已经加粗加黑，足以引起投保人的注意，故此该责任免除条款应当认定有效。综上所述，上诉人为了维护自身的合法权益不被侵害，依法提起上诉。被上诉人张浩然答辩称，原审法院认定事实清楚，适用法律正确，请求二审法院依法驳回被答辩人的上诉请求。1、关于本案事实，被上诉人杨涛系被河北讯能物流公司雇佣人员，从事送餐工作。2019年4月20日，河北讯能物流公司在泰康在线财产保险股份有限公司为杨涛购买雇主责任险。同日，下午6时左右被上诉人杨涛驾驶机动车在送餐过程中，将被上诉人张浩然撞伤，经过交通认定杨涛对此次事故发生承担主要责任。因上诉人杨涛与河北讯能物流服务有限公司之间属于雇佣关系，被上诉人杨涛在从事被上诉人河北讯能物流服务有限公司所指示的雇佣活动过程中与被上诉人张浩然所形成的侵权法律关系，事故发生在保险期间，被上诉人河北讯能物流服务有限公司与上诉人泰康在线财产保险股份有限公司之间存在保险合同关系；2、根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第九条规定，雇员在从事雇佣活动中致人损害的，雇主应当承担赔偿责任。本案中，杨涛从事雇主河北讯能物流服务有限公司授权或者指示范围内的送餐活动过程中导致被上诉人张浩然受伤，其雇主河北讯能物流服务有限公司应当承担赔偿责任。河北讯能物流服务有限公司与泰康在线财产保险股份有限公司之间存在保险合同关系，事故发生在保险期限，因此泰康保险公司在保险范围内承担替代赔偿责任。综上，答辩人认为，原审法院认定事实清楚，适用法律正确。被答辩人的上诉请求无事实与法律依据，应当依法驳回。被上诉人杨涛、河北讯能物流服务有限公司、河北讯能物流服务有限公司西安第三分公司答辩称，同意张浩然意见，请求维持原判。原审原告张浩然向一审法院起诉请求： 1、依法判决四原审被告共同支付原审原告医疗费 77367.88 元、护理费 58800 元、营养费5580元、住院伙食补助费 9600 元、交通费 2268.5 元、住宿费 2208 元、鉴定费 1720 元、后续治疗费 10000 元、精神抚慰金 20000 元、打印费、购买拐杖及其让他支出费用 8938.1 元，以上共计 196492.48 元；2、本案的诉讼费用由四原审被告共同承担。一审法院认定事实： 2019 年 4 月 20 日 18 时 30 分许，原审被告杨涛驾驶印有“XX城XX路由北向南行驶至西钞广场公交站附近时，适逢原审原告张浩然由西向东横过至此。因原审被告杨涛观察不周，且驾驶的机动车制动系统状态不良，将原审原告撞倒受伤，造成交通事故。本次事故经西安市公安局交XX队XX大队认定杨涛承担事故的主要责任，原审原告承担次要责任。事故发生后，原审原告被送往西安医学院第一附属医院进行治疗，并于2019年4月21 日出院，住院 1 天期间共产生医疗费 1001 元。2019 年4月21 日，原审原告转到西安市红会医院住院治疗， 2019 年 7 月 26 日出院，住院 95 天共产生医疗费 76329.88 元。 医院诊治（处理）意见：1.指导患者行左下肢臀肌、肱四头肌肌力训练、平衡功能训练、本体感觉训练、改善左下肢功能、纠正异常步态；2.嘱患者加强营养，定期复查，待骨折完全愈合后至小儿骨科复诊，必要时可去除内固定；3.嘱患者注意左下肢保暖，避免暴力活动及跌倒等风险，防止再次损伤；4.门诊定期复诊，不适随诊；5.诊断证明及出院记录各壹份。不遵医嘱可能造成不良后果。原审原告出院后便委托陕西中金司法鉴定中心对原告的护理期限、营养期限、后续治疗费进行鉴定。经鉴定，原审原告张浩然此次外伤护理期限为100 日，营养期限为 90 日，后续治疗费约人民币 10000 元。 另查，原审被告杨涛系二原审被告河北讯能物流服务有限公司、河北讯能物流服务有限公司西安第三分公司所雇员工。 再查，原审被告河北讯能物流服务有限公司在2019年4月20日在泰康在线财产保险有限公司投有雇主责任险，特别约定附加第三责任条款，故发生在保险责任期间内。一审法院认为，公民的人身健康权受法律保护。杨涛驾驶轻 便两轮摩托车发生交通事故，致使张浩然受伤，经西安市公安局交XX队XX大队做出交通事故责任认定，杨涛负事故主要责任，张浩然负事故次要责任。河北讯能物流服务有限公司在泰康在线财产保险股份有限公司与投有雇主责任险及附加第三者责任险，故泰康在线财产保险股份有限公司应在投保赔偿限额400000内向原审原告予以赔付。非保险赔偿范围以外的，应由杨涛、河北讯能物流服务有限公司、河北讯能物流服务有限公司西安第三分公司予以赔付。具体赔偿项目为医疗费 77377.88 元、护理费15000 元、营养费 2700 元、伙食补助费 7680 元、交通费 1000 元（根据原审原告住院时间及治疗情况酌定）、后续治疗费 10000 元。另，原审原告打印、床位、拐杖、 住宿、补课等相关费用 11146.1 元、精神损害抚慰金1000元，根据原审原告在此次事故中负有次要责任，即原审原告应承担上述费用的10%。综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第三十四条之规定，参照《最高人民法院关于道路交通事故损害赔偿司法解释》 第十七条、第十八条、第十九条、第二十一条、第二十三条、第二十四条之规定，判决如下：一、本判决生效后三十日内，被告泰康在线财产保险股份有限公司赔付原告张浩然医疗费 77377.88 元、护理费 15000 元、 营养费 2700 元、伙食补助费 7680 元、交通费 1000 元（根据原告住院时间及治疗情况酌定）、后续治疗费 10000 元，共计 113757.88 元的90%即 102382 元；二、本判决生效后三十日内，被告杨涛、河北讯能物流服务 有限公司、河北讯能物流服务有限公司西安第三分公司共同向原 告张浩然赔付打印、床位、拐杖、住宿、补课等相关费用 11146.1 元、精神损害抚慰金 1000 元，共计 12146.1 元的90%即10931.5；三、驳回原告张浩然的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息（加倍支付的迟延履行期间的债务利息，包括迟延履行期间的一般债务利息和加倍部分债务利息，一般债务利息根据本判决确定的方法计算；加倍部分债务利息＝债务人尚未清偿的生效法律文书确定的除一般债务利息之外的金钱债务本金×日万分之一点七五×迟延履行期间）。 案件受理费 4230 元（原告已预交），鉴定费 1720 元，由被告杨涛、河北讯能物流服务有限公司、河北讯能物流服务有限公司西安第三分公司共同承担。本院经审理查明。一审法院查明的事实属实，本院予以确认。本院认为，各方当事人均未对赔偿比例及损失数额提出异议，本院予以确认。本案双方当事人争议的焦点有两个：一、涉案车辆未投保交强险责任由谁承担；二、上诉人是否应免责。关于焦点一。首先，杨涛驾驶的电动车被鉴定为机动车，仅意味着其技术指标达到了机动车的标准，已具有机动车的危险性，可参照机动车的通行规则对其事故责任作出认定。但是，行政管理部门并未将该类电动车纳入机动车的范畴，公安交通管理部门依法不予注册登记，电动车所有人或使用人在客观上不能购买交强险，未投保交强险并不能归责于电动车的所有人或使用人，这与未按规定投保交强险的机动车有本质的区别；其次，在上诉人处所投保的雇主责任险及附加第三者责任险，从形式和内容上都可以明确是代替雇主在雇佣活动中承担的责任。故雇主所应承担的责任都应在投保限额和范围内予以赔偿。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第九条规定：“雇员在从事雇佣活动中致人损害的，雇主应当承担赔偿责任；雇员因故意或者重大过失致人损害的，应当与雇主承担连带赔偿责任。”本案杨涛作为投保人河北讯能公司的员工，其在从事雇佣活动中致人损害应由河北讯能公司承担赔偿责任。未投保交强险并不能免除雇主责任，也就不能免除上诉人的代替赔偿责任。故上诉人所提出的因涉案车辆未投保交强险，其不应赔偿之上诉理由不能成立，本院不予支持。关于焦点二。虽然上诉人提交的《雇主责任保险（A款）附加第三者责任保险条款》中对被保险人员工驾驶各种机动车辆造成第三者人身伤亡或财产损失所引起的赔偿责任的情形规定为免责，但是上诉人并未提供证据证明该条款已对投保人进行解释和说明，只是认为投保人应当对该条款有所认知和理解，只是推断，不能作为认定法律事实的依据。另外，本案涉案的车辆也不是正常理解中的机动车，而是通过鉴定认为其技术指标达到了机动车的标准，故对于该条免责条款的机动车辆的范围更应作出解释和说明，否则无法引起投保人注意，从而达到免责的结果。上诉人的该上诉理由亦不能成立，本院不予支持。综上所述，上诉人的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费2347元，上诉人泰康在线财产保险股份有限公司已预交，由上诉人泰康在线财产保险股份有限公司负担。本判决为终审判决。 审 判 长  郝      卫审  判  员  雷      雯审  判  员  刘      溪                       二○二0年十二月十五日  书 记 员    范姗姗         1