广西壮族自治区南宁市江南区人民法院 刑 事 判 决 书 （2020）桂0105刑初493号 公诉机关广西壮族自治区南宁市江南区人民检察院。 被告人汤红密，女，1972年9月30日出生于广西天等县，壮族，小学文化，无业，住所地：南宁市江**。因涉嫌犯贩卖毒品罪，于2020年3月25日被抓获，次日被取保候审，同年9月15日被逮捕。现羁押于南宁市第一看守所。 辩护人韦晓东，广西德亦承律师事务所律师。 被告人零峰，男，1987年7月31日出生于广西马山县，壮族，初中文化，无业，住所地：南宁市西乡塘区（户籍所在地：广西马山县）。因涉嫌犯贩卖毒品罪，于2020年3月25日被抓获，次日被取保候审，同年9月15日被逮捕。现羁押于南宁市第一看守所。 南宁市江南区人民检察院以南市江检刑诉〔2020〕438号起诉书指控被告人汤红密、零峰犯贩卖毒品罪，于2020年11月24日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。南宁市江南区人民检察院指派检察员吴倩冰出庭支持公诉，被告人汤红密及其辩护人韦晓东、被告人零峰到庭参加诉讼。现已审理终结。 1.2020年3月25日8时许，被告人零峰通过微信联系被告人汤红密，欲向其购买1包毒品海洛因，零峰通过微信向汤红密转账100元（人民币，下同）后，汤红密将1包毒品海洛因放在南宁市江南区星光大道34号江南香格里拉二期景湾负一楼地下停车场空调外机上，零峰去到上述地点取走毒品海洛因并吸食完毕。 2.2020年3月25日13时许，被告人零峰接到梁某向其购买毒品海洛因的请托后，以100元的价格向被告人汤红密购买毒品海洛因1小包，再以150元的价格贩卖给梁某，从中赚取50元的差价。当天下午，汤红密按照约定将涉案毒品放置在南宁市江南区星光大道34号江南香格里拉二期景湾负一楼地下停车场空调外机上后，零峰告知梁某到上述地点自取毒品，下午14时许，梁某去到上述地点取走毒品海洛因时被公安人员抓获。公安人员当场从梁某身上缴获毒品海洛因1小包（净重0.11克，经鉴定检出海洛因）。 3.2020年3月25日14时许，被告人零峰通过微信联系被告人汤红密，欲向其购买1包毒品海洛因，零峰通过微信向汤红密转账100元（人民币，下同）后，汤红密将小包毒品海洛因放在南宁市江南区星光大道34号江南香格里拉二期景湾负一楼地下停车场空调外机上，零峰去到上述地点取走毒品海洛因并吸食完毕。 4.2020年3月25日15时许，被告人零峰接到网友“李工”向其购买毒品海洛因的请托，两人约定以115元的价格交易一包毒品海洛因，零峰通过微信向上家汤红密转账100元毒资后，汤红密随即被公安人员在其位于南宁市江**的住所抓获，公安人员当场从汤红密住所查获其用于贩卖的毒品海洛因86小包（净重20.92克，经鉴定检出海洛因）。 对指控的事实，公诉机关提供了相应的证据。公诉机关认为，被告人汤红密、零峰违反国家毒品管理制度，贩卖毒品，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百四十七条之规定，犯罪事实清楚，证据确实充分，应当以贩卖毒品罪追究其刑事责任。提请本院依法判处。 被告人汤红密对公诉机关指控贩卖毒品的事实不予认可，并要求对涉案毒品进行含量鉴定。其辩护人提出的辩护意见是：1.本案系由特情介入，且扣押的毒品应现场封装并有见证人全程在场，本案对于毒品的提取封装送检的程序违法；2.公诉机关所指控的四起犯罪中有两起是没有查获到具体毒品的，不应认定；3.在汤红密住处查获的毒品应认定为非法持有毒品，而不应计入贩卖毒品的数量，即使计入贩卖毒品的数量也应认定为犯罪未遂，并认定汤红密系从犯；4.汤红密系初犯、偶犯，且本案存在特情引诱的情况，涉案毒品并未流入社会，综上建议法院对汤红密在三年有期徒刑以下量刑。 被告人零峰对公诉机关指控的贩卖毒品的事实予以认可。 被告人汤红密及零峰没有证据向法庭提交。汤红密的辩护人以涉案毒品大量掺杂掺假为由向法院提交对涉案毒品进行定量分析鉴定的申请。 经审理查明： 1.2020年3月25日8时许，被告人零峰通过微信联系被告人汤红密，向其购买1包毒品海洛因，零峰通过微信向汤红密转账100元（人民币，下同）后，汤红密将1包毒品海洛因放在南宁市江南区星光大道34号江南香格里拉二期景湾负一楼地下停车场空调外机上，零峰去到上述地点取走毒品海洛因并吸食完毕。 2.2020年3月25日13时许，被告人零峰接到梁某向其购买毒品海洛因的请托后，以100元的价格向被告人汤红密购买毒品海洛因1小包，再以150元的价格贩卖给梁某，从中赚取50元的差价。当天下午，汤红密按照约定将涉案毒品放置在南宁市江南区星光大道34号江南香格里拉二期景湾负一楼地下停车场空调外机上后，零峰告知梁某到上述地点自取毒品，下午14时许，梁某去到上述地点取走毒品海洛因时被公安人员抓获。公安人员当场从梁某身上缴获毒品海洛因1小包（净重0.11克，经鉴定检出海洛因）。 3.2020年3月25日14时许，被告人零峰通过微信联系被告人汤红密，向其购买1包毒品海洛因，零峰通过微信向汤红密转账100元（人民币，下同）后，汤红密将小包毒品海洛因放在南宁市江南区星光大道34号江南香格里拉二期景湾负一楼地下停车场空调外机上，零峰去到上述地点取走毒品海洛因并吸食完毕。 4.2020年3月25日15时许，被告人零峰接到网友“李工”向其购买毒品海洛因的请托，两人约定以115元的价格交易一包毒品海洛因，零峰通过微信向上家汤红密转账100元毒资后，汤红密随即被公安人员在其位于南宁市江**的住所抓获，公安人员当场从汤红密住所查获其用于贩卖的毒品海洛因86小包（净重20.92克，经鉴定检出海洛因）。 上述事实，有由公诉机关提供并经控辩双方庭审举证、质证的受案登记表、指定管辖决定书、立案决定书、抓获经过、情况说明、搜查证、搜查笔录、扣押决定书、扣押清单、扣押笔录、称量笔录、微信截图、检定证书、情况说明、现场检测报告书、户籍证明等书证；证人梁某的证言；被告人汤红密、零峰供述和辩解；毒品检验报告、鉴定意见通知书；辨认笔录、现场辨认笔录及照片；搜查、封存、称量毒品光碟等证据予以证实。 本院认为，被告人汤红密、零峰违反国家对毒品的管理法规，明知是毒品而进行贩卖，其行为已构成贩卖毒品罪。公诉机关指控汤红密、零峰贩卖毒品海洛因的事实清楚，证据充分，指控罪名成立。被告人零峰归案后如实供认自己主要犯罪事实，可以从轻处罚。 对于被告人汤红密的辩解及辩护人提出的辩护意见，经查：1.根据相关司法解释的规定，本案并不属于可能判处死刑或者新类型毒品犯罪等情形，且也没有辩护人所提的大量掺杂掺假的证据或线索，反而被告人零峰当庭称其向汤红密所购买的海洛因未发现或觉得有掺杂掺假的情况，且其还多次向汤红密购买毒品，可见本案不存在需要进行含量鉴定的情况，另外，《中华人民共和国刑法》第三百五十七条明确规定毒品数量以查证属实的数量计算，不以纯度折算，因此对于汤红密及辩护人提出的要求进行含量鉴定的申请予以驳回；2.本案中，公安机关出具情况说明并未使用特情人员帮助破案，从现有证据分析，本案案发系因吸毒人员梁某向公安机关举报，同时根据汤红密在侦查阶段的供述反映，其在被抓获前就已经在利欲驱使下帮助他人贩卖毒品，可见其在发案前就已形成了贩卖毒品的主观犯意，并非侦查机关引诱犯罪，另外，被告人零峰亦在案发当日多次向汤红密购买毒品，并有微信转账记录予以印证，因此对于汤红密的辩护人以有特情介入由所提从轻处罚的辩护意见与事实不符，本院不予采纳。另外，本案侦破后，公安机关按照相关司法解释的要求，现场封装查获的毒品可疑物，并当着被告人的面依照程序进行称量、提取、送检，并全程同步进行了录音录像及制作了相关笔录，并未有辩护人所称明显严重违规情形，故对于汤红密辩护人提出的本案对于毒品的提取封装送检的程序违法的意见不予采纳；3.汤红密的辩护人提出对于没有起获毒品的两起指控不应计入汤红密犯罪事实，但在案证据中除了零峰指证之外，还有手机微信转账记录印证，并与汤红密供认的毒品的价格一致，可以认定汤红密在2020年3月25日8时许、14时许这两个时段贩卖过毒品给零峰。4.现有证据已足以认定汤红密贩卖毒品给零峰的事实，在其住处查获的毒品系用于贩卖，并非单纯持有，因此应计入其贩卖毒品的数量，对于汤红密的辩护人提出对于在其住处查获的毒品应当以非法持有毒品罪定罪量刑的辩护意见与法律规定不符，本院不予采纳，另外，本案毒品未流入社会并非出于汤红密主动放弃犯罪，而是侦查机关侦破案件的结果，因此对此不应作为量刑情节考虑，对于汤红密的辩护人提出的相关意见不予采纳。5.本案中并未有汤红密受胁迫贩毒的证据，其反而在买家联系其后，积极主动地实施贩毒活动，故汤红密虽供称其系帮助他人贩毒，但亦不应认定为从犯，对于其辩护人提出汤红密是从犯的意见与事实不符，本院不予采纳。 综上，根据被告人汤红密及零峰犯罪的事实、性质、情节及对社会的危害程度，并结合其归案后表现，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第三款、第四款、第六十七条第三款、第五十二条、第五十三条的规定，判决如下： 一、被告人汤红密犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑八年，并处罚金人民币一万元。 （刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2020年9月15日起至2028年9月13日止。罚金于本判决生效次日起一个月内向本院缴纳，逾期不缴纳，强制缴纳） 二、被告人零峰犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币八千元。 （刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2020年9月15日起至2021年9月13日止。罚金于本判决生效次日起一个月内向本院缴纳，逾期不缴纳，强制缴纳） 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向广西壮族自治区南宁市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本一份。 审 判 长  李升云 人民陪审员  邓贞勤 人民陪审员  莫 杰 二〇二〇年十二月二十四日 书 记 员  赖晓冬 适用法律： 《中华人民共和国刑法》 第三百四十七条第一款、第四款走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。 第六十七条第三款犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚;因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。 第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。 第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。 ——