辽宁省朝阳市龙城区人民法院民 事 判 决 书（2020）辽1303民初1116号原告：张万红，男，1971年9月12日出生，汉族，无业，住朝阳市双塔区。委托诉讼代理人：关向红，辽宁开疆律师事务所律师。被告：汪仪军（又名汪义军），男，1979年2月7日出生，汉族，农民，住朝阳县。委托诉讼代理人：侯占仁，朝阳市朝阳县顺达法律服务所法律工作者。被告：辽宁众帮精密金属科技有限公司，住所地朝阳市龙城区文化路五段**。法定代表人：任学苓，经理。委托诉讼代理人：王越强，男，1983年10月12日出生，汉族，该公司法律顾问，住朝阳市双塔区。原告张万红与被告辽宁众帮精密金属科技有限公司（以下简称众帮公司）、汪义军提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2020年7月21日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告及其委托诉讼代理人关向红，被告汪义军及其委托诉讼代理人侯占仁，被告众帮公司委托诉讼代理人王越强到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告张万红向本院提出诉讼请求：1.要求二被告支付医疗费48,965元;2.要求二被告支付误工费32,331元;3.伙食补助5,550元;4.护理费16,028元;5.伤残赔偿金118,804元;6.精神抚慰金10,000元;7.被抚养人生活费5,349元;8.交通费500元;9.鉴定费1,000元，合计233,178元。事实理由:2019年5月1日，汪义军找到原告，说第一被告厂房准备间隔层，需要找几个工人干活问原告能去不，原告同意,就跟汪到第一被告所在的朝阳君成钢结构彩板厂院内的厂房施工，原告与第一被告约定日工资为300元。2019年5月15日，原告为被告施工时从高处坠落，导致右桡骨小骨头骨折、右股骨胫骨骨折，后送往朝阳二院救治，2019年5月15日至2019年8月20日住院97天，后于2019年8月23日至2019年9月6日住院14天。2020年1月17日，朝阳燕都法医司法鉴定所出具司法鉴定意见书(朝燕都司法所2019临鉴字第636号)，原告被鉴定为人身伤残等级九级。按照相关法律规定，被告应按照伤残等级标准赔偿原告各项损失及医疗费，被告拒绝支付，故诉至法院。众帮公司辩称：本案案由为提供劳务者损害赔偿，若诉请成立需基于原告与我司存在劳务关系，但事实我司与原告不认识，与原告不存在事实上的劳务关系，与原告不存在任何工资约定，原告陈述与客观事实不符，我司并非劳务合同的相对主体，不应承担责任。原告的诉请超出诉讼时效，原告自认于2019年5月15日受伤，应在2020年5月15日之前提起诉讼，否则丧失权利。综上，原告针对我司的诉请缺乏事实基础、法律依据和证据支持，应依法驳回。汪仪军辩称：原告确实是我找的。是给众帮干活，我帮众帮找的人。在君成钢构院里干活，当时我也是给众帮干活。我不同意赔偿，应该由众帮公司支付。本院经审理认定事实如下：2019年5月1日前，被告汪仪军通过朋友关系，以人工费2万元承揽了被告众帮公司租赁厂房（在案外人君成钢构彩板厂院内）的间隔施工工程。为此，被告汪仪军找到原告张万红及刘某、卜某、罗显清，于2019年5月1日开始进场施工。2019年5月15日，原告张万红在施工过程中，不慎从距地面近4米高的屋顶坠落受伤。当日被送往朝阳市第二医院住院治疗。被诊断为：右股骨颈骨折，右侧桡骨小头骨折。至2019年8月20日出院，实际住院97天。发生医疗费40,864.72元。期间除5月17日为一级护理外，其余为二级护理，普食。出院医嘱为继续绝对卧床休息，患肢继续穿防旋鞋，休息一个月，有病情变化随诊等。2019年8月23日至9月6日，原告第二次到朝阳市第二医院住院治疗，被诊断为：1、双侧××，2、双侧胸腔积液，3、股骨胫骨折术后。发生医疗费8,371.49元（含8月23日在朝阳市中心医院发生的医疗费122元）。此外，原告2019年10月14日在朝阳市第二医院骨科门诊发生医疗费128元；2020年6月9日在朝阳县中心医院发生医疗费83.80元。原告治疗期间，被告汪仪军于2019年5月17日通过微信和银行转账方式，各付给原告医疗费5,000元、20,000元，合计25,000元。2019年5月23日，被告汪仪军在被告众帮公司支取建彩钢房人工费20,000元，并以汪义军名义为被告众帮公司出具收据。诉讼过程中，原告申请伤残等级、后续治疗费、误工期、护理期进行鉴定。朝阳营州司法鉴定所2020年11月20日作出鉴定意见：张万红右侧桡骨小头骨折致右肘关节功能丧失25%以上，属于十（10）级伤残；其右股骨颈骨折致右髋关节功能丧失25%以上，属于十（10）级伤残。需后续治疗费7,000元。误工期为365日，护理期为150日，营养期为180日。原告为此支付鉴定费2,440元。上述事实，有原告提交的诊断书、住院病案、医疗费收据、费用清单、鉴定意见书，证人刘某证言，被告汪仪军提交的微信转账截屏图片、银行流水明细，证人卜某证言，被告众帮公司提交的收据，以及各方当庭有关陈述在卷佐证。经开庭质证和本院审查，认为证据来源合法，具有证明效力，本院予以确认。被告汪仪军称案涉施工项目系他人承包，其是代他人雇佣原告等人，无相应证据佐证，且与其自己和证人有关承揽经过及实际工作过程的陈述、证言不符。本院不予采信。本院认为，被告汪仪军从被告众帮公司承揽案涉施工工程后，找到包括本案原告张万红在内的四人，原告张万红等四人是向被告汪仪军提供劳务，劳务报酬也是直接从被告汪仪军手中领取，被告汪仪军与原告张万红间构成个人间提供劳务的法律关系。被告众帮公司与原告张万红间不构成提供劳务的法律关系。《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条规定，个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。第二十六条规定，被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。本案中，原告张万红作为提供劳务者,被告汪仪军作为接受劳务者,双方应当根据各自的过错承担相应的责任。被告汪仪军作为劳务活动的组织者、指挥者、监督者和风险的防控者,对提供劳务者的活动应负有安全注意和劳动保护的义务,应承担主要责任。原告张万红本人作为具有相关劳务经验的成年劳动者，对自己安全注意不够,应承担次要责任。原告张万红因提供劳务中自身受害的各项损失为：医疗费40,992.72元（不含因××第二次住院治疗费用8,371.49元，及2020年6月9日在朝阳县中心医院发生医疗费83.80元），误工费32,331元（低于按56,196元/年÷365天/年×365天计算数额），住院伙食补助费4,850元（50元/天×97天），护理费14,151.47元[52,707元/年÷365天/年×（97天+1天）]，伤残赔偿金71,282.40元[29,701元/年×20年×10%×（1+20%）]，后续治疗费7,000元，鉴定费2,440元，合计173,047.59元。被告汪仪军赔偿其中的60%，即103,828.55元；其余40%应由原告自己负担。因鉴定意见中护理期150日、营养期180日与相关住院病案不符，本院不予采纳，对原告主张超过实际期限的护理费、住院伙食补助费，本院不予支持。原告张万红第二次住院治疗非因坠落受伤所致，2020年6月9日在朝阳县中心医院发生医疗费83.80元无门诊病历记载治疗经过，相关费用发生不能直接计入提供劳务受害的赔偿范围。原告如有证明该部分费用与提供劳务受害存在因果关系的相关证据，可另案再诉。因原告无交通费和丧失劳动能力程度的证据，对原告主张的交通费、被扶养人生活费的诉讼请求，本院不予支持。结合本案具体情况，对原告主张的精神损害抚慰金，本院亦不予支持。综上所述，对原告诉讼请求的合理部分，本院予以支持。依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条、第二十六条、第三十五条规定，判决如下：一、被告汪仪军（汪义军）于本判决生效后一个月内，赔偿原告张万红103,828.55元（含先行支付医疗费25,000元在内）；二、驳回原告张万红其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费减半收取2,399元，由原告负担1,331元，被告汪仪军（汪义军）负担1,068元。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于辽宁省朝阳市中级人民法院。审判员  刁占相二〇二〇年十二月二十八日书记员  董乃千