陕西省汉中市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）陕07民终1469号上诉人（原审被告）：中国人民财产保险股份有限公司汉中市分公司。住所地：汉中市汉台区，组织机构代码XXXXXXXXXXXXXX4805。负责人：何旭，总经理委托诉讼代理人：王德科，陕西兴振业律师事务所律师。委托诉讼代理人：宋佩剑，陕西兴振业律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：李勇军，男，1954年11月29日出生，汉族，住城固县，公民身份证号XXXXXXXXXX********。委托诉讼代理人：胡俊科，男，生于1980年8月8日，汉族，住陕西省城固县，公民身份证号XXXXXXXXXX********，系被上诉人李勇军女婿。被上诉人（原审被告）：吴世亮，男，1972年11月1日出生，汉族，住汉中市南郑区，公民身份证号XXXXXXXXXX********。委托诉讼代理人：李波，汉中市汉台区汉中路法律服务所法律工作者。上诉人中国人民财产保险股份有限公司汉中市分公司因与被上诉人李勇军、吴世亮机动车交通事故责任纠纷一案，不服陕西省城固县人民法院（2020）陕0722民初1548号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年11月4日立案后，依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。上诉人中国人民财产保险股份有限公司汉中市分公司上诉请求：一、依法撤销城固县人民法院（2020）陕0722民初1548号民事判决，予以改判。二、依法判决被上诉人承担二审诉讼费。事实和理由：一、一审认定医疗费错误，应当剔除门诊费以及外购药物的费用。二、误工费认定于法无据。被上诉人李勇军已经年满65周岁，达到法定退休年龄，职业是农民，原则上没有误工费。且李勇军也没有提交其持续误工的证据。三、一审判决上诉人承担鉴定费错误。四、一审判决电动车损失由上诉人承担依据不足。五、一审对交通费、住院伙食补助费、营养费认定的标准偏高。被上诉人李勇军辩称，一审判决认定事实清楚，对各项损失的认定正确，上诉人的上诉理由不能成立，请求驳回上诉，维持原判。被上诉人吴世亮辩称，一审判决认定事实清楚，判决公平公正，请求维持原判。李勇军向一审法院起诉请求：1、判令被告赔偿原告医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费、营养费、残疾赔偿金、精神抚慰金、交通费、鉴定费、电动车损失费等费用合计212993.28元；2、本案诉讼费由被告承担。一审法院认定事实：对各方没有争议的事实予以确认。对存在争议的事实，一审法院认为，对原告在城固县医院的住院费48470.68元、门诊费2232.6元,汉中市中心医院门诊费4717.15元、住院费9602.96元，城固县中医医院门诊费1128.87元，营养费1980元，鉴定费840元，电动车修理费2000元，有事实根据，予以确认。对原告主张的外购人血白蛋白票据10270元，被告保险公司提出异议，不认可，本院认为原告外购人血白蛋白系住院期间医生指定原告自备药，有临时医嘱单记载为凭，该费用系原告治疗损伤所发生费用，与本次交通事故有因果关系，应予确认。对原告主张的住院伙食补助费80元/天，被告保险公司提出异议，认可30元/天，该院认为原告主张住院伙食补助费标准与当地经济发展水平相比明显偏高，参照当地国家机关一般工作人员出差补助标准酌定60元/天。对原告主张的护理费130元/天，护理人员每天2人，被告保险公司提出异议，认可护理人员一人，每天80元，该院认为因原告未提供医疗机构或者鉴定机构需增加护理人员的明确意见证据，确定护理人员为一人，护理费标准按陕西省私营单位居民服务、修理和其他服务业上一年度年平均工资酌定为102.8元/天。对原告主张的误工费100元/天，被告保险公司提出异议，不认可，该院认为因原告未提供其近三年的收入证明，按照陕西省XX镇私营单位农、林、牧、渔业上一年度平均工资酌定85.8元/天，误工期根据原告的伤情、临床治疗情况及出院医嘱酌定自受伤之日起计算至定残前一日，即311天。对原告主张的残疾赔偿金72196元，被告保险公司提出异议，认为赔偿金年限计算错误，应该计算14年，经审查原告的伤残赔偿金计算年限应当为16年，原告受伤后被评定为十级伤残，则其伤残赔偿金为57756.8元（36098元／年×16年×10%）。原告受伤后被评定为十级伤残，其提出的精神抚慰金5000元请求，与当地经济发展水平相适应，予以确认。对原告主张的交通费3089元，被告认为原告一天多次乘坐同一辆出租车，不符合常理，认可200元，该院认为原告在住院及门诊治疗过程中，发生一定的交通费用是客观存在的，综合原告的治疗时间及其居住地与医院之间距离酌定按20元/天，以实际住院天数66天计算，另加原告租车到鉴定机构进行伤残鉴定产生的交通费酌定200元。被告中国人民财产保险股份有限公司汉中市分公司不承担鉴定费的辩称没有法律依据，不予支持。原告李勇军的各项经济损失，被告中国人民财产保险股份有限公司汉中市分公司应当在交强险限额内予以赔偿；超出交强险限额范围部分，由被告中国人民财产保险股份有限公司汉中市分公司根据陕FXXX**号车辆投保的商业三者险合同予以赔偿。综上所述，一审对原告李勇军因本次交通事故所产生的各项损失确认如下：医疗费76422.26元（城固县医院的住院费48470.68元、门诊费2232.6元、住院期间外购药费10270元,汉中市中心医院住院费9602.96元、门诊费4717.15元，城固县中医医院门诊费1128.87元）、住院伙食补助费3960元（60元/天×66天）、营养费1980元（30元/天×66天）、护理费6784.8元（37522元÷365天×66天）、误工费26690.62元［31325元÷365天×311天）、残疾赔偿金57756.8元（36098元/年×16年×10%）、鉴定费840元、交通费1520元（20元/天×66天＋200元）、精神抚慰金5000元、电动车修理费2000元，合计182954.48元。其中被告吴世亮垫付原告李勇军住院期间医疗费39774.66元（49774.66元-10000元），支付现金及转账共计11240元，请护工护理46天折护理费4728.8元（37522元÷365天×46天），合计55743.46元；被告中国人民财产保险股份有限公司汉中市分公司预付原告医疗费用10000元。依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第十九条、第二十二条、第四十八条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款第（二）项、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条第一款第（一）项、第（二）项、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、第二款、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十六条的规定，遂判决：一、由被告中国人民财产保险股份有限公司汉中市分公司在交强险限额内赔偿原告李勇军122000元（其中医疗费用赔偿10000元、伤残费用赔偿110000元、财产损失2000元），扣减被告中国人民财产保险股份有限公司汉中市分公司已预付原告住院费10000元后，再由被告中国人民财产保险股份有限公司汉中市分公司在交强险限额内赔偿原告112000元。二、由被告中国人民财产保险股份有限公司汉中市分公司在商业三者险限额范围内赔偿原告李勇军60954.48元（182954.48元-122000元）。三、驳回原告其他诉讼请求。上述一、二项给付内容，限本判决生效后30日内履行完毕，原告收到保险公司理赔款后返还被告吴世亮垫付款55743.46元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案案件受理费1565元，减半收取782元，由被告吴世亮承担。本院二审期间，被上诉人李勇军提交一份证人曹某某出具的证明，并加盖有城固县博望街道办事处解放街社区居民委员会的公章，说明李勇军一直在工地打工的情况，进一步证明一审认定误工费是正确的。经质证，上诉人保险公司认为该份证据不属于新证据，且证人没有出庭，对证明目的也不认可；被上诉人吴世亮对该份证据的真实性没有异议，但认为不属于新的证据，关于李勇军的误工费一审认定适当。经审查，本院对该份证明的真实性予以认定，对其证明李勇军误工损失客观存在的证明目的予以认定。经审理查明，一审认定的案件事实清楚，本院依法予以确认。本院认为，首先上诉人要求在医疗费中剔除住院期间以外的门诊费用没有事实和法律依据，该理由不能成立；对于被上诉人李勇军外购的药物人血蛋白，系住院期间医生指定的自备药，有临时医嘱单记载为凭，该费用系被上诉人李勇军治疗损伤所发生费用，与本次交通事故有因果关系，应当予以支持；一审结合被上诉人李勇军的治疗时间及其居住地与医院之间距离，综合认定的交通费并无不当；一审对财产损失、住院伙食费、以及营养费的认定并无不当。第二，关于误工费的问题，达到法定退休年龄并不当然意味着劳动能力的丧失，二审期间被上诉人李勇军提交的证明能够反映其一直在从事劳动的事实，而一审按照陕西省XX镇私营单位农、林、牧、渔业上一年度平均工资酌定85.8元/天亦属适当。第三，关于鉴定费承担的问题。根据《陕西省道路交通事故损害赔偿项目计算标准（试行）》，鉴定费对应交强险中的死亡伤残赔偿分项，而对于保险合同条款中该类费用保险该公司免责的约定，上诉人亦未举证证明其尽到了告知义务，故一审判决鉴定费由上诉人承担正确。综上所述，上诉人中国人民财产保险股份有限公司汉中市分公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费1565元，由上诉人中国人民财产保险股份有限公司汉中市分公司负担。本判决为终审判决。审 判 长 仵瑞梅审 判 员 刘新星审 判 员 李 涛二〇二〇年十二月四日法官助理 王雅泽书 记 员 王 梦1