广东省深圳市中级人民法院刑 事 判 决 书(2020)粤03刑终2410号原公诉机关广东省深圳市罗湖区人民检察院。上诉人（原审被告人）张某，男，1970年6月18日出生，汉族，小学文化，户籍地安徽省安庆市迎江区，因犯掩饰、隐瞒犯罪所得罪，于2019年7月9日被判处拘役五个月，2019年9月9日刑满释放。因本案，于2020年7月1日被羁押，次日被刑事拘留，7月17日被逮捕。现羁押于深圳市罗湖区看守所。原审被告人李某冲，男，1985年2月13日出生，汉族，初中文化，户籍地山西省临猗县，因犯盗窃罪，于2013年9月3日被判处有期徒刑八个月；因犯盗窃罪，于2014年10月30日被判处有期徒刑八个月；因犯盗窃罪，于2017年6月20日被判处有期徒刑九个月；因犯盗窃罪，于2019年9月11日被判处有期徒刑八个月，2020年2月4日刑满释放。因本案，于2020年7月1日被羁押，次日被刑事拘留，7月17日被逮捕。现羁押于深圳市罗湖区看守所。广东省深圳市罗湖区人民法院审理深圳市罗湖区人民检察院指控原审被告人李某冲犯盗窃罪、原审被告人张某犯掩饰、隐瞒犯罪所得罪一案，于2020年10月21日作出（2020）粤0303刑初914号刑事判决。宣判后，原审被告人张某不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，查阅上诉人的上诉理由，并讯问了上诉人，认为本案事实清楚，决定以不开庭的方式审理本案。现已审理终结。原审适用简易程序审理查明：2020年6月26日5时许，被告人李某冲伙同熊某普（另案处理）来到深圳市罗湖区附近时，看到被害人陈某浩酒后坐在置地逸轩一楼大目牛肉火锅店门口处的台阶上睡觉，遂由熊某普负责望风，由李某冲负责盗窃陈某浩的一部苹果ｉｐｈｏｎｅ11Ｐｒｏｍａｘ手机（经鉴定，价值人民币8059元）。得手后，李某冲将该手机拿到本市福田区华强北龙胜市场找到被告人张某，张某明知该手机为盗窃所得仍然以人民币3800元的价格予以收购。另查明：2020年6月18日，张某经李某冲介绍以人民币700元的价格收购了违法行为人武某（已作行政处罚）在本市罗湖区深华商业大厦一楼附近盗窃的一部苹果ｉＰｈｏｎｅＸ手机（经鉴定，价值人民币2600元）。2020年7月1日，公安机关民警将李某冲、张某抓获归案，缴获张某向武某收购的苹果ｉＰｈｏｎｅｘ手机一部。原审认定上述事实有公诉机关出示并经法庭质证、认证的下列证据予以证实：缴获的被盗苹果ｉＰｈｏｎｅＸ手机一部、受案登记表、立案决定书、行政处罚决定书、被告人身份材料、抓获经过、刑事判决书、微信聊天记录、价格认定结论书、被害人陈某浩的陈述、证人武某的证言、被告人李某冲、张某的供述与辩解、现场勘查笔录及照片、监控录像等。原审认为，被告人李某冲的行为构成盗窃罪，其具有累犯的从重情节及坦白、认罪认罚等从轻从宽情节。被告人张某的行为构成掩饰、隐瞒犯罪所得罪，其具有累犯的从重情节及坦白、认罪认罚等从轻从宽情节。公诉机关的量刑建议，原审予以采纳。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第六十五条、第六十七条第三款、第六十四条之规定原审判决：一、被告人李某冲犯盗窃罪，判处有期徒刑十个月，并处罚金人民币二千元。二、被告人张某犯掩饰、隐瞒犯罪所得罪，判处有期徒刑八个月，并处罚金人民币二千元。三、追缴被告人李某冲非法所得人民币2200元，予以没收，上缴国库。四、责令被告人李某冲、张某与同案犯熊某普连带退赔被害人陈某人民币8059元。原审判决宣判后，原审被告人张某不服，上诉提出：其认罪认罚，原审量刑过重，请求从轻处罚。经审理查明，原判认定的犯罪事实清楚，证据确实、充分，所采用证据均经原审庭审举证、质证，经本院审理并未发生变化，本院予以确认。本院认为，上诉人张某明知是犯罪所得而予以收购，其行为构成掩饰、隐瞒犯罪所得罪。原审被告人李某冲以非法占有为目的，窃取他人财物，数额较大，其行为构成盗窃罪。张某、李某冲构成坦白，自愿认罪认罚，依法从宽处罚。李某冲系累犯，且系盗窃惯犯，依法从重处罚。张某曾因犯掩饰、隐瞒犯罪所得犯罪被判处拘役，又犯同一罪名，主观恶性大，量刑酌情予以考虑，原审认定张某构成累犯，本院予以纠正。李某冲盗窃销赃的非法所得已被挥霍无法追缴，原审判令追缴不当，责令其退赔被害人损失即可，对此本院予以纠正。关于张某的量刑，原审虽认定其构成累犯不当，但考虑到其有前科，属同种罪行再犯，主观恶性大，改造难度高，原审判处其有期徒刑八个月，并处罚金人民币二千元仍属罚当其罪，张某上诉要求从轻处罚的意见，本院不予支持。另，原审判项法条引用漏引《中华人民共和国刑法》第三百一十二条、第五十二条、第五十三条，本院亦予以纠正。综上所述，原审判决认定的犯罪事实清楚，定罪准确，审判程序合法，虽认定张某构成累犯有误，但量刑仍属适当。原审判处追缴非法所得2200元适用法律错误，本院予以改判。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第二项，《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第三百一十二条、第五十二条、第五十三条、第六十五条、第六十七条第三款、第六十四条之规定，判决如下：一、维持广东省深圳市罗湖区人民法院（2020）粤0303刑初914号刑事判决第一项、第二项、第四项。二、撤销广东省深圳市罗湖区人民法院（2020）粤0303刑初914号刑事判决第三项。本判决为终审判决。审判长 温 锦 资审判员 王 恩 建审判员 黄 丹 燕二〇二〇年十二月十日书记员 陈璐（兼）附本案相关法律条文：《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。《中华人民共和国刑法》第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。第六十五条被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。前款规定的期限，对于被假释的犯罪分子，从假释期满之日起计算。第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。第二百六十四条盗窃公私财物，数额较大的，或者多次盗窃、入户盗窃、携带凶器盗窃、扒窃的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。第三百一十二条明知是犯罪所得及其产生的收益而予以窝藏、转移、收购、代为销售或者以其他方法掩饰、隐瞒的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。单位犯前款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照前款的规定处罚。