浙江省桐庐县人民法院 刑 事 判 决 书 （2020）浙0122刑初363号 公诉机关浙江省桐庐县人民检察院。 被告人陈鑫，绰号大眼，男，1976年12月6日出生，汉族，文化程度大专，住浙江省桐庐县。2008年1月，曾因赌博被桐庐县公安局罚款500元。2019年4月16日因犯赌博罪被本院判处有期徒刑一年,并处罚金人民币一万元。因本案于2020年4月11日被桐庐县公安局刑事拘留，同年5月18日被依法逮捕。现羁押于桐庐县看守所。 辩护人汪百川、丁莹，浙江锦丰律师事务所律师。 被告人王灼民，绰号吵死鬼，男，1980年7月21日出生，汉族，文化程度初中，住浙江省桐庐县。因本案于2020年4月25日被桐庐县公安局刑事拘留，同年5月18日被取保候审。 辩护人徐莉（桐庐县法律援助中心指派），浙江文萃律师事务所律师。 浙江省桐庐县人民检察院以杭桐检五部刑诉〔2020〕183号、杭桐检五部刑变诉〔2020〕11号、杭桐检五部刑变诉〔2020〕22号起诉书指控被告人陈鑫、王灼民犯非法采矿罪，于2020年10月29日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案，并当庭宣告判决。浙江省桐庐县人民检察院指派检察员王强出庭支持公诉，被告人陈鑫及其辩护人汪百川、丁莹，被告人王灼民及其辩护人徐莉到庭参加诉讼。 浙江省桐庐县人民检察院指控，2018年7月至8月期间，被告人陈鑫、王灼民与同案犯凌一飞（已判刑）、程城（已判刑）利用程城、陈鑫承建小京口村小许线小京口至严家坪公路拓宽工程之便利，在未取得采矿许可证的情况下，采挖该工程中的石料共计1.3万余吨，以人民币30余万元的价格贩卖至桐庐中久建材有限公司（即白沙沙场），被告人陈鑫负责前期工程联系，与小京口村签订施工协议，获利8000元，被告人王灼民负责工程现场管理，获利8000元。 2020年4月11日，民警将被告人陈鑫抓获归案，4月25日传唤被告人王灼民到案。 案发后，被告人陈鑫家属已退缴赃款人民币8000元。 为证明上述指控，公诉人当庭宣读、出示了:1.物证、书证：户籍证明、刑事判决书、刑满释放证明、桐庐中久建材有限公司入库详情、过磅单、货物清单、合同复印件、银行查询明细、矿产资源规划区块情况说明等；2.证人证言：证人邱某、田某、马某、胡某等人的证言；3.被告人陈鑫、王灼民及同案犯凌一飞、程城的供述和辩解；4.笔录：辨认笔录。据此认定被告陈鑫、王灼民，违反矿产资源法的规定，未取得采矿许可证擅自采矿，情节严重，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百四十三条，犯罪事实清楚，证据确实充分，应当以非法采矿罪追究其刑事责任。被告人陈鑫前罪刑罚执行完毕前发现本案漏罪，依照《中华人民共和国刑法》第六十九条、第七十条的规定，应数罪并罚。被告人陈鑫归案后如实供述自己的罪行，依照《中华人民共和国刑法》第六十七条第三款的规定，可以从轻处罚。被告人王灼民经传唤主动到案后如实供述自己的罪行，依照《中华人民共和国刑法》第六十七条第一款的规定，系自首，可以从轻或者减轻处罚。建议判处被告人陈鑫有期徒刑十个月，并处罚金人民币一万六千元；合并赌博罪前罪已判处有期徒刑一年，并处罚金人民币一万元，两罪并罚，建议执行有期徒刑一年八个月，并处罚金人民币二万六千元。建议判处被告人王灼民有期徒刑六个月，可适用缓刑，并处罚金人民币一万六千元。为此，提请本院依法判处。 被告人陈鑫、王灼民对公诉机关指控的事实、罪名及量刑建议无异议。 被告人陈鑫的辩护人对公诉机关指控罪名无异议，提出被告人陈鑫认罪认罚，已全额退赃，公诉机关的量刑建议对被告人陈鑫的相关从轻情节均有体现，辩护人亦认可，请求法庭采纳公诉机关量刑建议。 被告人王灼民的辩护人对公诉机关指控罪名无异议，提出：1.被告人在共同犯罪中起次要和辅助作用，系从犯；2.被告人王灼民经民警通知到案，如实供述，系自首；3.被告人王灼民自愿认罪认罚，并全额退缴违法所得；4.被告人王灼民系初犯。请求法庭采纳公诉机关量刑建议。 经审理查明，2018年7月至8月期间，被告人陈鑫、王灼民与同案犯凌一飞（已判刑）、程城（已判刑）利用程城、陈鑫承建小京口村小许线小京口至严家坪公路拓宽工程之便利，在未取得采矿许可证的情况下，采挖该工程中的石料共计1.3万余吨，以人民币30余万元的价格贩卖至桐庐中久建材有限公司（即白沙沙场），被告人陈鑫负责前期工程联系，与小京口村签订施工协议，获利8000元，被告人王灼民负责工程现场管理，获利8000元。 2020年4月11日，民警将被告人陈鑫抓获归案，4月25日传唤被告人王灼民到案。 案发后，被告人陈鑫家属已代为退缴赃款人民币8000元。 案件审理中，被告人王灼民退缴赃款人民币8000元。 认定上述事实的证据如下： 1.被告人陈鑫、王灼民对结伙凌一飞（已判刑）、程城（已判刑）利用程城、陈鑫承建小京口村小许线小京口至严家坪公路拓宽工程之便利，在未取得采矿许可证的情况下，采挖该工程中的石料共计1.3万余吨，以人民币30余万元的价格贩卖至桐庐中久建材有限公司（即白沙沙场）的事实当庭供认不讳，所供与同案犯凌一飞、程城的供述与辩解，及证人胡某、田某、马某、邱某等人证言互相印证。 2.桐庐中久建材有限公司入库详情、过磅单、货物清单、合同复印件、银行查询明细、矿产资源规划区块情况说明等，证实被告人陈鑫、王灼民在未取得采矿许可证情况下，采挖石料共计1.3万余吨，以人民币30余万元的价格贩卖至桐庐中久建材有限公司。 3.户籍证明、刑事判决书、刑满释放证明，证实被告人陈鑫、王灼民身份情况及前科情况。 4.辨认笔录，证实同案犯程城指认被告人陈鑫参与非法采矿的情况。 5.归案经过，证实被告人陈鑫系抓获归案，被告人王灼民系传唤到案。 上述证据经庭审质证，证据间能互相印证，本院予以确认。 本案事实清楚，证据确实、充分，足以认定。 本院认为，被告人陈鑫、王灼民，违反矿产资源法的规定，未取得采矿许可证伙同他人擅自采矿，情节严重，其行为已构成非法采矿罪。公诉机关指控成立。被告人陈鑫归案后如实供述自己的罪行，系坦白，予以从轻处罚。被告人王灼民经民警传唤到案，并如实供述自己的罪行，系自首，予以从轻处罚。被告人陈鑫、王灼民退缴违法所得，酌情从轻处罚。被告人陈鑫、王灼民自愿认罪认罚，依法予以从轻处罚。被告人陈鑫在前罪判决宣判后，刑罚执行完毕前发现漏罪，依法应当数罪并罚。被告人王灼民的辩护人所提被告人王灼民在共同犯罪中作用较小，系从犯的辩护意见，经查，被告人陈鑫、王灼民与凌一飞、程城共同非法采矿，各人股份相同、获利相同，只是在共同犯罪中分工不同，该辩护意见与查明事实不符，本院不予采纳。两被告人的辩护人均请求采纳公诉机关的量刑建议，该辩护意见符合法律规定，本院予以采纳。据此，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十三条第一款、第二十五条第一款、第五十二条、第六十四条，第六十七条第一款、第三款、第六十九条第一款、第三款、第七十条、第七十二条第一款、第七十三条第二款、第三款之规定，判决如下： 一、被告人陈鑫犯非法采矿罪，判处有期徒刑十个月，并处罚金人民币16000元。与本院（2019）浙0122刑初21号判决书所判有期徒刑一年，并处罚金人民币10000元并罚，决定执行有期徒刑一年八个月，并处罚金人民币26000元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2019年4月11日起至2020年12月10日止。罚金限本判决生效之日起十日内缴纳）。 二、被告人王灼民犯非法采矿罪，判处有期徒刑六个月，缓刑一年，并处罚金人民币16000元。（缓刑考验期从判决确定之日起计算。罚金限本判决生效之日起十日内缴纳）。 三、被告人陈鑫、王灼民各自退缴的违法所得8000元，予以没收，上缴国库。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向浙江省杭州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。 审 判 长  王 华 人民陪审员  沈雪娟 人民陪审员  江仲华 二〇二〇年十二月八日 法官 助理  翁坚冰 书 记 员  蒋玲燕 附：本案引用的法律条文 《中华人民共和国刑法》 第二十五条第一款共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。 第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。 第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。 第六十七条第一款犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。 第六十七条第三款犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。 第六十九条第一款判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。 第六十九条第三款数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。 第七十条判决宣告以后，刑罚执行完毕以前，发现被判刑的犯罪分子在判决宣告以前还有其他罪没有判决的，应当对新发现的罪作出判决，把前后两个判决所判处的刑罚，依照本法第六十九条的规定，决定执行的刑罚。已经执行的刑期，应当计算在新判决决定的刑期以内。 第七十二条第一款对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑： （一）犯罪情节较轻； （二）有悔罪表现； （三）没有再犯罪的危险； （四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。 第七十三条第二款有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。 第七十三条第三款缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。 第三百四十三条第一款违反矿产资源法的规定，未取得采矿许可证擅自采矿，擅自进入国家规划矿区、对国民经济具有重要价值的矿区和他人矿区范围采矿，或者擅自开采国家规定实行保护性开采的特定矿种，情节严重的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；情节特别严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。