河南省焦作市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）豫08民终3593号上诉人（原审原告）：河南省维克农牧有限公司，住所地：河南省焦作市武陟县朝阳二路中段南侧**。法定代表人：高正义，总经理。委托诉讼代理人：尚晶晶，河南元慧律师事务所律师。被上诉人(原审被告)：崔松林，男，1979年1月30日出生，汉族，住河南省确山县。委托诉讼代理人：刘新永，河南天基律师事务所律师。上诉人河南省维克农牧有限公司（以下简称维克公司）因与被上诉人崔松林劳动争议纠纷一案，不服河南省武陟县人民法院（2020）豫0823民初3289号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年11月24日受理后，依法组成合议庭进行了审理，本案现已审理终结。维克公司上诉请求：1、撤销武陟县人民法院作出的（2020）豫0823民初3289号民事判决，并依法改判或发回重审；2、本案一、二审诉讼费用由崔松林承担。事实和理由：1、维克公司与崔松林劳动关系自2019年8月解除，且己足额支付崔松林2019年9月代卖公司产品的折扣，不存在拖欠崔松林工资的情况。2019年9月4日的会议纪要明确显示维克公司与崔松林劳动关系于2019年8月29日协商解除，因崔松林请求承包维克公司的产品销售，因此维克公司同意给予崔松林订货产品的折扣返利。而对于崔松林2019年9月代卖公司产品的折扣，维克公司己于2019年10月20日微信转账2700元支付给崔松林，该费用并不是工资款，而是产品的折扣返利费用，故不存在拖欠其2019年9月的工资。另外崔松林2019年9月之后就没有代售维克公司的产品，也未到维克公司上班，因此双方劳动关系自2019年8月份解除。即便是认定双方存在劳动关系，因崔松林2019年8月之后就不在维克公司处上班工作，以每月5000元的标准计算工资明显过高，而应以武陟县2020年最低月工资标准来计算。2、维克公司与崔松林自2019年5月2日起成立劳动关系。维克公司于2019年4月3日成立，在4月3日之前，维克公司根本不存在，不具有用人单位的主体资格，不可能自2019年1月起聘用崔松林，而原审法院认定崔松林自2019年1月份起就与维克公司建立劳动关系，严重违背客观事实。而本案实际情况是维克公司与崔松林于2019年5月2日签订《岗位责任合同书》，且2019年5月2日的会议纪要也显示崔松林于2019年5月2日入职到维克公司，故双方自此建立劳动关系，应以2019年5月2日为起点计算崔松林的工作时间及相应的经济补偿金。综上所述一审法院认定事实不清，维克公司与崔松林自2019年5月2日至2019年8月期间存在劳动关系，不存在拖欠崔松林工资的情形，请求二审法院依法撤销原判，并依法改判。崔松林答辩称，一审法院作出的（2020）豫0823民初3289号民事判决书，认定事实清楚，适用法律正确。维克公司所称情况不属实，请求驳回崔松林的上诉请求。维克公司一审起诉请求：1、请求依法确认维克公司、崔松林双方的劳动关系于2019年8月解除；2、请求依法判令维克公司不支付拖欠崔松林工资30000元；3、请求依法判令维克公司不支付崔松林带薪年休假工资1136.36元；4、请求依法判令维克公司不支付崔松林经济补偿金7500元；5、本案诉讼费由崔松林承担。一审法院认定事实：维克公司成立于2019年4月3日，经营范围为畜禽养殖及相关技术服务，农作物、经济作物的种植及相关技术服务，销售饲料、饲料原料、饲料添加剂。崔松林从2019年1月起到维克公司处工作。维克公司（甲方）与崔松林（乙方）于2019年5月2日签订《岗位责任合同书》，约定崔松林负责商丘、开封区域的销售工作，并承诺完成销售目标（2019年3月至10月均规定了基础量、任务量、目标量；2019年11月至12月规定的基础量、任务量、目标量为零）。另约定，崔松林的职级职等为区域经理，基本工资为5000元/月，费用报销标准为3000元/月，崔松林在出差过程中产生的营销费用，费用报销不可超过上述标准，且需根据出差行程按实际开支和主销产品的任务量目标达成比例报销。2019年9月1日至10月18日，崔松林继续为维克公司销售饲料等。2019年11月19日，崔松林入职安阳海合农牧科技有限公司，担任销售部业务员。维克公司已向崔松林支付了2019年1月至8月工资。自2019年9月1日起至2019年11月19日，维克公司未支付崔松林工资。双方因欠付工资等发生纠纷，崔松林向武陟县劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，武陟县劳动人事争议仲裁委员会于2020年7月3日作出武劳人仲案字【2020】008号仲裁裁决书，裁决崔松林与维克公司的劳动关系于2020年3月解除；维克公司支付拖欠崔松林工资30000元；维克公司支付崔松林带薪年休假工资1136.36元；维克公司支付崔松林经济补偿金7500元；驳回崔松林的其他仲裁请求。维克公司不服该仲裁裁决，诉至法院。另查明，安阳海合农牧科技有限公司的经营范围为预混合饲料、浓缩饲料及全价饲料生产与销售粮食及饲料原料、兽药、饲料添加剂购销。以上事实有维克公司提供的武劳人仲案字【2020】008号仲裁卷宗材料、安阳海合农牧科技有限公司出具的崔松林入职证明和崔松林提供的营业执照、岗位责任合同书、银行交易明细、微信转账记录、微信截屏、询问笔录及当事人当庭陈述等证据在案佐证。维克公司提供的会议签到表及会议纪要系其单方制作，与郭军伟询问笔录存在不一致之处，故不予采信。一审法院认为，用人单位与劳动者虽然没有签订书面劳动合同，但是劳动者向用人单位提供劳务并接受其管理、指挥与监督，用人单位向劳动者支付劳动报酬的，应认定双方已成立事实劳动关系。本案中，崔松林从2019年1月起向维克公司提供劳务，维克公司向崔松林支付工资，故应认定双方从2019年1月起成立事实劳动关系。维克公司辩称双方自签订《岗位责任合同书》之日成立劳动关系，但该合同对2019年3月至4月的销量目标进行了规定，而且维克公司按月支付了2019年1月至4月的工资，故对于该抗辩，不予采纳。自2019年9月1日起，维克公司拖欠崔松林工资未支付。崔松林于2019年11月19日入职安阳海合农牧科技有限公司，担任销售部业务员，该公司的经营范围与维克公司的经营范围存在重合。维克公司在庭审时表示不愿与崔松林继续建立劳动关系。因此，案涉劳动合同的解除时间应认定为2019年11月19日。维克公司辩称其与崔松林于2019年8月协商解除劳动合同，但其提交的证据不足以证明其主张，且其未提交证据证明其已将解除劳动合同的通知送达崔松林，故其辩称双方已于2019年8月解除劳动合同，不予采纳。崔松林于2019年9月1日至10月18日继续为维克公司销售饲料等，故维克公司应支付崔松林2019年9月1日至2019年11月19日期间的工资共计13167元。因维克公司存在拖欠崔松林工资的事实，根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第四十六条的规定，维克公司应向崔松林支付解除劳动关系经济补偿金。根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条的规定，经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付，六个月以上不满一年的，按一年计算。本案中，崔松林在维克公司工作6个月以上不满1年，《岗位责任合同书》约定的基本工资为5000元/月，故维克公司应向崔松林支付经济补偿金5000元。根据《职工带薪年休假条例》第三条的规定，职工累计工作已满1年不满10年的，年休假5天。本案中，崔松林从2019年1月起到维克公司工作，于2019年11月19日到安阳海合农牧科技有限公司工作，其在维克公司累计工作时间不满1年，故维克公司不应支付其带薪年休假工资。一审法院依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第四十六条、第四十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条规定，判决如下：一、撤销武陟县劳动人事争议仲裁委员会作出的武劳人仲案字【2020】008号仲裁裁决书；二、依法确认维克公司与崔松林的劳动关系于2019年11月19日解除；三、维克公司应于本判决生效后十日内支付崔松林工资13167元、经济补偿金5000元；四、维克公司无需支付崔松林带薪年休假工资1136.36元；五、驳回维克公司的其他诉讼请求。案件受理费10元，减半收取计5元，由被告崔松林负担。本院二审期间，维克公司提交证据：1、维克公司与崔松林2019年10月20日微信转账记录一份。证明：维克公司与崔松林解除劳动关系后，双方协商由崔松林代卖公司产品，公司给予一定折扣，而崔松林2019年9月份代卖公司产品的折扣提成2700元，维克公司已于2019年10月20日微信转账支付给崔松林，一审法院未将该款项予以扣除。2、维克公司营业执照副本。证明：维克公司于2019年4月3日成立，公司成立之前主体资格不存在，不存在用人单位的用工资格，故2019年4月3日之前维克公司与崔松林不可能存在劳动关系。崔松林质证意见：该两份证据不是新证据，在一审中法院对其予以查证。根据崔松林一审中提交的工资交易明细可以证实，维克公司财务人员刘秋香从2019年2月份就为崔松林发放工资，一直持续到2019年8月。2700元情况属实的话不排除是维克公司为崔松林差旅费报销的费用，不能顶替崔松林工资的费用。我方没有新证据提交。崔松林未提交新证据。本院认为：维克公司提交的两份证据已在一审中提交，一审法院已对该两份证据予以认定，该两份证据不属于新证据。一审判决认定事实清楚，本院对一审法院查明的事实予以确认。本院经审理查明的事实与一审法院查明的事实相同。本院认为，崔松林到维克公司上班，维克公司向崔松林支付工资，维克公司于2019年5月2日与崔松林签订《岗位责任合同书》，维克公司与崔松林之间成立劳动关系。维克公司自2019年9月1日起未再向崔松林支付劳动报酬，2019年11月19日崔松林入职安阳海合农牧科技有限公司工作，维克公司主张其与崔松林已于2019年8月份协商解除劳动关系，且崔松林自2019年8月之后未再到维克公司上班，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据加以证明，维克公司提交证据不足以证明维克公司与崔松林之间自2019年8月解除劳动关系，因此，一审认定崔松林与维克公司于2019年11月19日解除劳动合同关系并无不当。关于崔松林主张维克公司支付拖欠工作13167元、经济补偿5000元的问题。因维克公司自2019年9月1日起未再向崔松林支付劳动报酬，维克公司主张的2019年10月20日转帐给崔松林的2700元，但该笔款项维克公司自认为代卖产品的折扣返利费用，并非工资款。用人单位未足额支付劳动者劳动报酬的，劳动者可以解除劳动合同，用人单位应当向劳动者支付经济补偿。因崔松林在维克公司工作年限超过六个月不满一年，依据崔松林与维克公司签订的《岗位责任合同书》约定的基本工资5000元，一审判决维克公司支付崔松林2019年9月1日至2019年11月19日期间工资13167元，经济补偿5000元并无不当。综上所述，维克公司的上诉请求不成立，应予驳回。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，本院应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由河南省维克农牧有限公司负担。本判决为终审判决。审判长  苑海峰审判员  王晓武审判员  毛富忠二〇二〇年十二月二十三日法官助理池成书记员许丹阳