广西壮族自治区南宁市中级人民法院 刑 事 判 决 书 （2020）桂01刑终307号 原公诉机关广西壮族自治区上林县人民检察院。 上诉人（原审被告人）蒋仕强，男，1974年1月2日出生广西壮族自治区上林县，瑶族，小学文化，农民，住上林县。曾因犯诈骗罪于2011年6月28日被上林县人民法院判处有期徒刑六个月，并处罚金三千元。因涉嫌犯非法采矿罪于2019年2月19日主动到公安机关投案，次日被刑事拘留，同年3月28日被执行逮捕。现羁押于上林县看守所。 辩护人陆靖波，广西通林律师事务所律师。 原审被告人黄富明，男，1978年6月4日出生广西壮族自治区灵川县，汉族，初中文化，住广西壮族自治区灵川县。因涉嫌犯非法采矿罪于2019年4月12日被刑事拘留，同年5月20日被执行逮捕。2020年9月11日由上林县人民法院取保候审。 广西壮族自治区上林县人民法院审理上林县人民检察院指控原审被告人蒋仕强犯非法采矿罪、行贿罪，黄富明犯非法采矿罪一案，于2019年12月27日作出（2019）桂0125刑初151号刑事判决。宣判后，原审被告人蒋仕强不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。南宁市人民检察院指派检察员何忠顺出庭履行职务，上诉人蒋仕强及其辩护人陆靖波到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原审判决认定：一、非法采矿事实 2 1.2017年3月，被告人蒋仕强、蓝禄平（另案处理）合伙在上林县镇圩瑶族乡上拥庄“拉岜山”开采滑石矿，2017年8月，被告人黄富明入股该矿点。三人在未取得采矿许可证的情况下，雇员以机器开采方式开采滑石矿，并销售给朱某（另案处理）、志亮滑石加工厂老板熊某（另案处理），该矿点共开采矿产品价值约293740元。经统计，自黄富明入股后，该矿点开采的矿产品价值约17万元。 原判认定上述事实的证据有：协议书、搜查笔录及扣押清单、行政处罚决定书、银行交易明细清单、辨认笔录及指认照片、提取笔录及提取清单、检测报告；证人熊某、朱某、蓝某1、黄某的证言；同案人蓝禄平的供述；被告人蒋仕强、黄富明的供述等。 2.2017年6月，被告人蒋仕强、蓝禄平租用上林县镇圩瑶族乡古登村上拥庄“敢黑林”土地,二人在未取得采矿许可证的情况下，雇员以机器开采方式开采滑石矿，并对外销售，该矿点开采的矿产品价值约1.5万元。 原判认定上述事实的证据有：提取笔录、提取清单、现场勘验笔录及相关照片、辨认笔录及辨认照片、检测报告、同案人蓝禄平的供述、被告人蒋仕强的供述等。 3.2017年10月，被告人黄富明出资4万元和韦春晖（另案处理）等人合伙在上林县“白岩山”开采滑石矿。黄富明等人在未取得采矿许可证的情况下，雇员以机器开采方式开采滑石矿，并销售给上林县镇圩凤凰滑石焙烧厂老板潘某（另案处理）。直至2018年3月，该矿点开采的矿产品价值160574元。 原判认定上述事实的证据有：银行账户交易明细、搜查笔录及扣押清单、辨认笔录及指认照片、证人潘某的证言、同案人韦春晖的供述、被告人黄富明的供述等。 4.2018年2月，被告人蒋仕强与黄波（另案处理）签订协议，合伙在黄波位于上林县“白岩山”的山地上开采滑石矿。二人在未取得采矿许可证的情况下，雇员以机器开采方式开采滑石矿约90吨，并销售给志亮滑石加工厂老板熊 3 志亮，该矿点开采的矿产品价值约4.3万元。 原判认定上述事实的证据有：银行账号交易明细、搜查笔录、扣押清单、提取笔录、提取清单、检测报告、证人熊某的证言、被告人蒋仕强的供述等。 二、行贿 1.2017年3月起，被告人蒋仕强、蓝禄平（另案处理）等人在上林县镇圩瑶族乡古登村“拉岜山”无证开采滑石矿。2017年6月至2017年下半年，经蒋仕强、蓝禄平共同商量决定，由蓝禄平从非法采矿所得收入中拿出2.2万元送给苏某、覃某。 原判认定上述事实的证据有：微信交易记录截图；证人覃某、苏某、卢某的证言；同案人蓝禄平的证言；被告人蒋仕强的供述等。 2.被告人蒋仕强欲在上林县“白岩山”无证开采滑石矿，便决定送好处费给苏某。2017年11月至2018年6月，蒋仕强送给苏某好处费共计1.85万元。 原判认定上述事实的证据有：微信交易记录截图、证人苏某的证言、被告人蒋仕强的供述等。 3.2017年11月的一天晚上，被告人蒋仕强与蓝某2（另案处理）合伙在上林县镇圩瑶族乡“拉岜山”无证开采滑石矿，被苏某等人扣押一台钩机。蒋仕强明知要按照法定程序办理手续后才可领回钩机，但仍私下联系苏某协商处理此事。同年12月13日，蒋仕强通过蓝某2送给苏某4.2万元，苏某没有按照法定程序办理手续便私自发还蒋仕强被扣押的钩机。 原判认定上述事实的证据有：银行交易流水、证人蓝某2和苏某的证言、被告人蒋仕强的供述等。 案发后，被告人蒋仕强、黄富明主动到公安机关投案。 4 原判认定上述事实的综合证据有：移送案件通知书、受案登记表、立案决定书、抓获经过、破案经过、户籍证明、刑事判决书、辨认笔录及指认照片、情况说明、劳动合同书、情况说明、信息表、国土资源局执法大队人事动向情况表、上林县自然资源局出具的苏某、覃某、卢某的工资发放及社保缴纳记录、上林县人民政府办公室文件、上林县整治镇圩瑶族乡非法开采、收购、加工、销售矿产资源工作方案、镇圩瑶族乡矿山联合执法专职工作组巡查工作方案、组织机构代码证、统一社会信用代码证书、事业单位法人证书、上林县国土资源局各股室、二层机构职能、国土执法监察大队工作职责一览表等。 原判认为，被告人蒋仕强、黄富明违反矿产资源法的规定，未取得采矿许可证而擅自采矿，情节严重，其行为均已触犯《中华人民共和国刑法》第三百四十三条第一款之规定，构成非法采矿罪。被告人蒋仕强为谋取不正当利益，给予国家工作人员财物，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第三百八十九条第一款之规定，构成行贿罪。被告人蒋仕强一人犯数罪，应当数罪并罚。在共同非法采矿的犯罪中，被告人蒋仕强、黄富明起主要作用，系主犯，应当按照各自所参与的全部犯罪处罚。被告人蒋仕强、黄富明在案发后主动投案，归案后如实供述自己的罪行，构成自首，依法可以从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十三条第一款，第三百八十九条，第三百九十条，第六十九条，第二十五条，第二十六条，第二十七条，第六十七条，第五十二条，第五十三条，第六十四条以及《最高人民法院、最高人民检察院关于办理贪污贿赂刑事案件适用法律若干问题的解释》第七条第一款，《最高人民法院、最高人民检察院关于办理非法采矿、破坏性采矿刑事案件适用法律若干问题的解释》第三条第一款第（一）项之规定，作出如下判决：一、被告人蒋仕强犯非法采矿罪，判处有期徒刑一年六个月，并处罚金二万元；犯行贿罪，判处有期徒刑十个月，并处罚金十万元；数罪并罚，决定执行有期徒刑二年零一个月，并处罚金十二万元；二、被 5 告人黄富明犯非法采矿罪，判处有期徒刑一年五个月，并处罚金二万元；三、追缴被告人蒋仕强非法所得351740元及被告人黄富明非法所得330574元。 蒋仕强上诉称，其自愿认罪认罚，并在认罪认罚具结书上签字确认，一审没有对其签署的认罪认罚具结书进行认定，没有采纳上林县人民检察院的量刑建议不当。请求二审予以改判。辩护人提出相同的辩护意见。 南宁市人民检察院认为，本案事实清楚，证据确实、充分，一审定性准确，适用法律正确，审判程序合法，上诉人蒋仕强认罪认罚，并签署了认罪认罚具结书，建议二审法院采纳上林县人民检察院的量刑建议，依法改判。 经二审审理查明的事实与一审认定的事实一致，原判据以认定本案事实的各项证据均经一、二审庭审举证、质证，取证程序合法，内容客观真实，二审期间，上诉人蒋仕强及其辩护人未提交新的证据，故本院对一审认定的证据依法予以确认。 本院认为，上诉人（原审被告人）蒋仕强、原审被告人黄富明违反矿产资源法的规定，未取得采矿许可证而擅自采矿，情节严重，其行为均已触犯《中华人民共和国刑法》第三百四十三条第一款的规定，均构成非法采矿罪。蒋仕强为谋取不正当利益，给予国家工作人员财物，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第三百八十九条第一款的规定，构成行贿罪。蒋仕强犯非法采矿罪和行贿罪，依法应当数罪并罚。在非法采矿共同犯罪中，蒋仕强、黄富明均起主要作用，均系主犯，应当按照各自所参与的全部犯罪处罚。蒋仕强、黄富明在案发后主动投案，归案后如实供述自己的罪行，构成自首，依法可以从轻处罚。 关于上诉人蒋仕强及辩护人所提蒋仕强自愿认罪认罚，并在认罪认罚具结书上签字确认，一审没有对蒋仕强签署的认罪认罚具结书进行认定，没有采纳上林县人民检察院的量刑建议，一审量刑没有体现认罪认罚从宽情节的问题。经查，（1）我国刑事诉讼法规定，检察、批准逮捕、检察机关直接受理的案件的侦查、提起公诉，由人 6 民检察院负责。审判由人民法院负责。即审判权是人民法院依法赋予的权利，对被告人裁量刑罚应由人民法院行使。（2）本案中，蒋仕强确实在认罪认罚具结书上签字确认，有认罪认罚情节，上林县人民检察院也对蒋仕强提出了相应的量刑建议，但只是检察院的量刑建议而已，是否采纳，应由人民法院结合案情最终决定。本案一审经审查后，认为上林县人民检察院的量刑建议有不当之处，并基于案件事实以及上诉人所具有的量刑情节对检察院的量刑建议予以适当调整，依法作出判决，并不违反刑事诉讼法的规定。（3）一审在对蒋仕强量刑时确已充分考虑了蒋仕强认罪、悔罪等情节，量刑适当。故对上诉人以及辩护人所提本案上诉人自愿认罪认罚并已在认罪认罚具结书上签字，一审不采纳检察院的量刑建议，一审量刑时没有体现认罪认罚从宽情节的意见，均不予采纳。 综上，原审判决认定事实清楚，证据确实、充分，定性准确，适用法律正确，量刑适当，审判程序合法，依法应予维持。另，一审关于对蒋仕强、黄富明追缴的非法所得数额存在重复计算问题，对此应予纠正。对于南宁市人民检察院的出庭检察意见，已予充分考虑。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项、第（二）项的规定，判决如下： 一、维持广西壮族自治区上林县人民法院（2019）桂0125刑初151号刑事判决第一、二项，即被告人蒋仕强犯非法采矿罪，判处有期徒刑一年六个月，并处罚金二万元；犯行贿罪，判处有期徒刑十个月，并处罚金十万元；数罪并罚，决定执行有期徒刑二年零一个月，并处罚金十二万元；被告人黄富明犯非法采矿罪，判处有期徒刑一年五个月，并处罚金二万元。 二、撤销广西壮族自治区上林县人民法院（2019）桂0125刑初151号刑事判决第三项，即追缴被告人蒋仕强非法所得351740元及被告人黄富明非法所得330574元。 7 三、继续追缴蒋仕强、黄富明非法采矿所得（具体数额见附表）,依法上缴国库。 本判决为终审判决。 审 判 长 梁   锦   康 审 判 员 欧阳杰审判员何莉 二〇二〇年十二月十七日 法官助理 郜   资   源 书 记 员 谢   晓   宁 追缴非法采矿所得明细表 序号 时间 地点 非法采矿所得金额 负责退赔人（股东） 备注 1 2017年3月开始 上拥庄“拉岜山” 293740元 蒋仕强、黄富明、蓝禄平（另案处理） 黄富明入股后该矿点非法采矿价值约17万元，黄富明只对该17万元与蒋仕强、蓝禄平负共同退赔责任 2 2017年6月开始 上拥庄“敢黑林” 1.5万元 蒋仕强、蓝禄平（另案处理） 3 2017年10月开始 东罗村“白岩山” 160574元 黄富明、韦春晖（另案处理） 4 2018年2月开始 东罗村“白岩山” 4.3万元 蒋仕强、黄波（另案处理） 黄波为该矿点土地出租人 8