文书内容辽宁省葫芦岛市中级人民法院民 事 裁 定 书（2020）辽14民再71号之一再审申请人（一审原告、二审上诉人）：王颍，男，1973年9月1日生，汉族，无业，住秦皇岛市海港区。委托诉讼代理人：李雪梅，河北港诚律师事务所律师。被申请人（一审被告、二审被上诉人）：葫芦岛市凌云房地产开发有限公司，住所地葫芦岛市龙港区海星路**。法定代表人：凌云志，该公司经理。委托诉讼代理人：王伟，男，1961年10月22日生，住，系该公司职员。委托诉讼代理人：张立杰，女1973年4月2日，住龙港区，该公司职员。被申请人（一审被告、二审被上诉人）：秦皇岛市第二建筑工程有限公司，，住所地秦皇岛市海港区民族路**法定代表人：戚少怀，该公司执行董事。被申请人（一审第三人、二审被上诉人）：朱耀华，男，1974年11月6日生，汉族，个体，住秦皇岛市海港区。再审申请人王颍因与被申请人葫芦岛市凌云房地产开发有限公司、秦皇岛市第二建筑工程有限公司、朱耀华建设工程施工合同纠纷一案，不服辽宁省葫芦岛市中级人民法院（2019）辽14民终1278号民事裁定，向辽宁省高级人民法院申请再审。辽宁省高级人民法院于2020年7月27日作出（2019）辽民申6199号号民事裁定，指令本院再审本案。本院依法另行组成合议庭，开庭审理了本案。再审申请人王颍、被申请人葫芦岛市凌云房地产开发有限公司的委托诉讼代理人王伟、张立杰、被申请人朱耀华到庭参加诉讼。本案现已审理终结。王颍申请再审称，请求对葫芦岛市中级人民法院（2019）辽14民终1278号案件，决定予以再审；即该案件进入实体审理。再审理由为：（一）原一、二审裁定存在以下问题：1、原二审裁定认为再审申请人王颍无权突破合同相对性直接向非合同相对方凌云公司主张建设工程合同权利是错误的，违反了《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第26条之规定、《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释（二）》第24条之规定；2、原二审裁定认为再审申请人王颍以彭昌河诉秦二建葫芦岛分公司建筑工程合同纠纷一案中王颍以公司员工身份作为公司诉讼代理人参加诉讼，因该代理行为认为王颍是公司员工是完全错误的；3原二审裁定认为再审申请人王颍提交的证据不能证明王颍与秦皇岛第二建筑工程有限公司存在非法承包关系是错误的。（二）2013年6月30日王颍将涉案工程施工完工并交付葫芦岛市凌云房地产开发有限公司实际使用，涉案工程经竣工验收为优良工程。2016年2月2日葫芦岛市凌云房地产开发有限公司与秦皇岛电第二建筑有限公司（葫芦岛分公司）对涉案工程进行了结算，上盖公司公章，负责人王国山、曹玉君、王颍、朱耀平、卢桂芹签字。工程造价113，280,091.17元。（三）申诉人王颍作为建筑工程合同纠纷中的实际施工人，有权依据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第26条之规定、《最髙人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释（二）》第24条之规定要求发包方（葫芦岛市凌云房地产开发有限公司）在欠付工程价款范围内支付剩余工程价款。（四）据秦皇岛市第二建筑工程有限公司在2011年7月29日与王颍签订的《委托承包经营合同》，再审申请人认为其性质不是内部承包合同，是对葫芦岛市凌云房地产开发有限公司与秦皇岛市第二建筑工程有限公司订立《工程施工承包合同》的工程内容进行的非法转包。（五）根据中华人民共和国住房与城乡建设部关于《建筑工程施工发包与承包违法行为认定査处管理办法》的规定，王颍与秦皇岛市第二建筑有限公司成立的是“违法分包关系”，不以“秦皇岛市第二建筑有限公司、葫芦岛市凌云房地产开发有限公司的认可”，不以王颍就“本案其并未参与最初参与最初与葫芦岛市凌云房地产开发有限公司的缔约过程与凌云公司缺少共同的缔约意思表示”而否认双方之间成立“违法分包关系”。（六）被申请人朱耀华与再审申请人王颍不是合伙关系，朱耀华无权处于原告地位。凌云公司辩称，秦皇岛市第二建筑工程有限公司为了承揽葫芦岛市凌云房地产开发有限公司开发建设的金域华城小区建设成立了独资秦皇岛市第二建筑工程有限公司和葫芦岛秦二建工程有限公司，两个全资子公司，公司法定代表人由秦二建职工王永义担任，从工程洽谈、招投标、工程图纸审核、施工组织、工程施工联系、工程预决算等工作都是秦二建公司与凌云公司配合联系，不存在王颍个人名义承揽工程的事实，故原法院认定王颍不是实际施工人认定事实清楚，适用法律正确。王颍和朱耀华存在合伙争议，合伙关系未确定之前不能证明王颍系该权利义务所有人，不符合诉讼主体。在葫芦岛中院（2019）辽14民终1278号民事裁定生效后，秦二建公司已经与凌云集团完成了工程的决算工作，按照决算结果凌云公司已支付全部工程款；因为凌云公司不拖欠秦二建规定工程款，所以凌云公司不存在承担给付工程款的付款责任。请求法庭查明事实，驳回王颍起诉。秦皇岛二建未到庭亦未提交书面答辩意见。朱耀华辩称，针对王颍诉讼请求，没有异议；秦皇岛二建给我本人开具证明及其他大量证据已在一审、二审法院提交过，证明我们是合作关系，中标通知书建造师和经理均是朱耀华本人。金域华城项目所有账目在我处。王颍向葫芦岛市龙港区人民法院起诉请求：判令秦皇岛市第二建筑有限公司、葫芦岛市凌云房地产开发有限公司给付工程款12,271，095.48元并自2013年6月30日起至实际给付之日止按照中国人民银行同期贷款利率给付利息；二、二被告承担本案诉讼费用。葫芦岛市龙港区人民法院审理后，作出（2018）辽1403民初2051号民事裁定，驳回王颍的起诉。王颍不服向本院提起上诉，本院作出（2019）辽14民终1278号民事裁定，回了王颍的上诉、维持原裁定。本院再审认为，根据《最高人民法院关于审理建设施工合同纠纷若干问题解释》第二十六条第二款规定，“实际施工人以发包人为被告主张权利的，人民法院可以追加转包人或者违法分包人为本案当事人。发包人只在欠付工程价款范围内对实际施工人承担责任”。再根据《最高人民法院关于审理建设施工合同纠纷若干问题解释（二）》第二十四条规定，“实际施工人以发包人为被告主张权利的，人民法院应当追加转包人或者违法分包人为本案第三人，在查明发包人欠付转包人或者违法分包人建设工程价款的数额后，判决发包人在欠付建设工程价款范围内对实际施工人承担责任。”本案中，凌云公司与秦二建葫芦岛分公司先签订《工程施工承包合同》，凌云公司将案涉工程发包给秦二建葫芦岛分公司后，秦皇岛二建又与王颍、朱耀华签订《秦皇岛市第二建筑工程有限公司委托承包经营合同》，约定由王颍、朱耀华负责案涉工程施工，自主经营，单独核算，自担风险，自负盈亏。王颍按照合同约定交纳了80万元的工程管理费，并完成了工程施工任务，工程已经竣工验收合格。王颍在原审提交2016年2月2日凌云公司与秦皇岛二建签订案涉工程一审结算单，主张曾代表秦皇岛二建及秦二建葫芦岛分公司与凌云公司结算完毕，双方确认工程款总额113,280,091.17元。另从王颍提供的工程拨款明细载明，从2015年5月31日至2016年8月9日共收到凌云工程款47698106元，另有200万元由凌云公司于2015年1月23日直接汇入王颍个人银行卡中。因此，王颍所提交的证据能够证明其系案涉工程实际施工人，依法应享有主张工程欠款的诉讼主体资格。综上，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百零七条第一款、第一百七十条第一款第二项、第一百七十一条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第三百三十二条之规定，裁定如下：一、撤销本院（2019）辽14民终1278号民事裁定及龙港区人民法院（2018）辽1403民初2051号民事裁定。二、指令港区人民法院对本案进行审理。审判长  白文革审判员  席 贺审判员  薛 丽二〇二〇年十二月七日            本件与原本核对无异      书记员  顾妤诺本裁定援引的法律规定：《中华人民共和国民事诉讼法》第二百零七条人民法院按照审判监督程序再审的案件，发生法律效力的判决、裁定是由第一审法院作出的，按照第一审程序审理，所作的判决、裁定，当事人可以上诉；发生法律效力的判决、裁定是由第二审法院作出的，按照第二审程序审理，所作的判决、裁定，是发生法律效力的判决、裁定；上级人民法院按照审判监督程序提审的，按照第二审程序审理，所作的判决、裁定是发生法律效力的判决、裁定。第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。第一百七十一条第二审人民法院对不服第一审人民法院裁定的上诉案件的处理，一律使用裁定。《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第三百三十二条第二审人民法院查明第一审人民法院作出的不予受理裁定有错误的，应当在撤销原裁定的同时，指令第一审人民法院立案受理；查明第一审人民法院作出的驳回起诉裁定有错误的，应当在撤销原裁定的同时，指令第一审人民法院审理。