广东省茂名市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）粤09民终2606号上诉人（原审被告）：杨拾，男，1973年1月17日出生，汉族，住广东省茂名市电白区***********。委托诉讼代理人：李建清，广东奇强律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：肖耀南，男，1947年7月2日出生，汉族，住广东省茂名市电白区*************。委托诉讼代理人：谢豪松，广东民道律师事务所律师。委托诉讼代理人：黎开龙，广东民道律师事务所律师。上诉人杨拾因与被上诉人肖耀南机动车交通事故责任纠纷一案，不服广东省茂名市电白区人民法院（2019）粤0904民初289号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年9月11日立案后，依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。杨拾上诉请求：1.请求依法撤销一审判决第一项，或将本案发回重新审理；2.判令肖耀南承担一、二审诉讼费。事实和理由：一、一审判决认定杨拾的违法行为对事故发生负有全部过错，承担事故的全部责任，肖耀南无过错，不承担事故责任错误，依法应予以撤销，发回重新审理。一审判决以交警部门案卷中的询问笔录，肖耀南陈述在正常行驶过程中被杨拾超车并突然停车致其避让不及造成两车碰撞，而杨拾也承认其在驾驶车辆过程中有接打电话的行为，且当日停车四、五秒就被肖耀南追尾碰撞车辆尾部以及《道路交通事故认定书》作出后，杨拾并未在法定期限内向交警部门申请复议为由，判决认定杨拾的违法行为对事故发生负有全部过错，承担事故的全部责任明显错误。根据《中华人民共和国道路交通安全法实施条例》第九十二条规定，发生交通事故后当事人逃逸的，应承担全部责任，有证据证明对方当事人有过错的，可以减轻责任。本案是肖耀南追尾杨拾的车辆，主要过错在肖耀南，依法应当减轻杨拾的责任。另外，肖耀南无证驾驶无号牌车辆，也存在明显过错，应当减轻杨拾的赔偿责任。二、一审判决认定肖耀南因本次事故受伤造成的合理治疗费用为医疗费总额的61%-90%，并酌情确定肖耀南因本次事故受伤造成的合理治疗费用为医疗费总额的75%错误。广东南天司法鉴定所的鉴定意见为：1.被鉴定人肖耀南的伤残等级为贰级、柒级和拾级；2.被鉴定人肖耀南需完全护理依赖；3.被鉴定人肖耀南2018年5月30日的交通事故在贰级伤残和柒级伤残中的参与度建议为41%-60%，在拾级伤残中的参与度为100%；4.建议被鉴定人肖耀南本次交通事故受伤造成的合理治疗费用为医疗费总额的61%-90%。根据上述鉴定意见，肖耀南2018年5月30日的交通事故在贰级伤残和柒级伤残中的参与度建议为41%-60%，各项赔偿费应按该参与度按比例计算，一审判决酌情确定肖耀南因本次事故受伤造成的合理治疗费用为医疗费总额的75%明显错误。三、一审判决认定的各项赔偿费计算错误，应重新认定。四、一审法院没有依法对肖耀南的伤残进行重新鉴定，程序严重违法。广东南天司法鉴定所的鉴定意见依据不足，自相矛盾，杨拾都不予认可，并提出重新鉴定，但一审法院不予准许，程序严重违法，依法应予以撤销，发回重新审理。综上，请求二审法院依法撤销一审判决，支持杨拾的上诉请求。肖耀南辩称，一、肖耀南对本案交通事故的发生没有过错，无须承担事故责任，电公交认字[2018]第459号《道路交通事故认定书》认定事实清楚，责任划分正确，一审判决采信该《道路交通事故认定书》并无不当。根据一审法院调取的交警部门案卷中的询问笔录，肖耀南陈述称其在正常行驶过程中被杨拾超车并突然停车致其避让不及造成两车碰撞，而杨拾也承认其在驾驶车辆过程中有接打电话的行为，且当日停车四、五秒就被肖耀南追尾碰撞到车辆尾部。由此可认定，两车并不是在正常行驶过程中发生追尾行为，杨拾以肖耀南追尾其车辆为由主张肖耀南应当承担事故责任不能成立。杨拾在行车过程中接打电话是非常危险的违法行为，其当时根本无暇顾及路面的交通情况，故其陈述称停车四、五秒才被肖耀南追尾并不可信，且杨拾也没有提供其他证据证实其主张。本案《道路交通事故认定书》作出后，杨拾未在法定期限内向上级交警部门申请复核，《交通事故认定书》业已生效。根据《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十七条“公安机关交通管理部门制作的交通事故认定书，人民法院应依法审查并确认其相应的证明力，但有相反证据推翻的除外”的规定，杨拾并没有相反的证据足以推翻本案《道路交通事故认定书》认定的事实，故一审判决采信该《道路交通事故认定书》并无不当。杨拾在发生交通事故后不采取任何救助措施，置肖耀南的生死于不顾，驾车逃离现场，造成本案的损害后果，具有明显过错。肖耀南无证驾驶无号牌车辆可由交警部门对其依法进行处罚，但不是交通事故发生的直接原因，对交通事故的发生不具有必然的法律上的因果关系，不构成法律上的过错。且《中华人民共和国道路交通安全法实施条例》第九十二条第一款也只是规定“可以”减轻责任，而非“应当”减轻责任。故杨拾以肖耀南无证驾驶无号牌车辆存在过错为由主张应当减轻杨拾的赔偿责任没有法律依据。二、一审判决根据广东南天司法鉴定所的鉴定意见，酌情确定肖耀南因本次事故受伤造成的合理治疗费用为医疗费总额的75%，符合法律规定，杨拾主张包括医疗费在内的各项赔偿费应按参与度计算没有法律依据。广东南天司法鉴定所已对肖耀南的合理医疗费用作出专项鉴定意见，即第4点鉴定意见“建议被鉴定人肖耀南本次交通事故受伤造成的合理治疗费用为医疗费总额的61%-90%”，一审判决根据该鉴定意见酌情确定肖耀南的合理医疗费用为医疗费总额的75%，完全合法合理，且没有超出鉴定意见确定的范围。杨拾要求医疗费用应当按参与度比例计算没有法律依据，依法不能成立。三、一审判决认定的各项赔偿费用依法有据，计算无误。四、一审法院不予准许杨拾重新鉴定申请符合法律规定，程序并不违法。在一审审理过程中，杨拾对肖耀南自行委托广东粤西司法鉴定所的鉴定意见提出异议，并申请法院重新鉴定，一审法院依照合法程序委托广东南天司法鉴定所进行重新鉴定，现杨拾对该重新鉴定结果不服，再次申请重新鉴定，有滥用诉权之嫌。根据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第四十条第一款“当事人申请重新鉴定，存在下列情形之一的，人民法院应当准许：（一）鉴定人不具备相应资格的；（二）鉴定程序严重违法的；（三）鉴定意见明显依据不足的；（四）鉴定意见不能作为证据使用的其他情形”的规定，杨拾没有提供相关证据证明广东南天司法鉴定所的鉴定意见存在上述应当重新鉴定的情形，故一审法院不予准许其重新鉴定申请符合法律规定，程序并不违法。综上，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，程序合法，应予维持；杨拾的上诉请求及事实理由没有事实和法律依据，应予驳回。肖耀南向一审法院起诉请求：1.判令杨拾、中华联合财产保险股份有限公司茂名中心支公司赔偿肖耀南因交通事故造成的经济损失752259.34元；2.本案的诉讼费由杨拾、中华联合财产保险股份有限公司茂名中心支公司承担。一审诉讼过程中，肖耀南变更诉讼请求为：1.判令杨拾赔偿肖耀南因交通事故造成的经济损失821762.54元；2.本案的诉讼费由杨拾承担。一审法院认定事实：2018年5月30日，肖耀南无证驾驶无号牌普通二轮摩托车（公里表：074944）从麻岗往电城方向行驶，15时许行至G325线311KM+650M路段时，碰撞同方向由杨拾驾驶的粤K*****号正三轮载货摩托车尾部，造成肖耀南受伤、车辆损坏的道路交通事故。事故发生后，杨拾驾车逃离现场。事故经茂名市公安局电白分局交通警察大队处理，该大队于2018年9月29日作出电公交认字[2018]第459号《道路交通事故认定书》，认定杨拾驾驶机动车发生交通事故后逃逸，其违法行为对事故发生负有全部过错，承担事故的全部责任；肖耀南无过错，不承担事故责任。肖耀南于2018年5月30日至2018年6月19日在茂名市电白区人民医院住院治疗，用去医疗费用42066.15元。肖耀南的伤情经诊断为：1.脑挫伤；2.颅底骨折；3.蛛网膜下腔出血；4.右侧膝关节、前额、右侧面部、上唇、下唇多处皮肤挫裂伤；5.创伤性休克；6.右侧额骨骨折；7.右侧眼眶外侧壁、颧弓骨折；8.右下肺挫裂伤；9.右侧肩胛骨粉碎性骨折；10.左侧下颌骨骨折；11.颈C4/5脊髓损伤；12.双侧枕区硬膜下血肿；13.肺部感染。医院主要处理意见为：外三区住院治疗，好转出院，住院期间陪护人员贰名，建议出院后加强营养。出院医嘱为：建议转上级医院进一步治疗。2018年6月19日至2018年7月8日期间，肖耀南转至广东医科大学附属医院骨科住院治疗，该院的处理意见载明住院期间使用“人血白蛋白”6支，“静丙”4支，“蛋白粉”1盒，支架1副，并建议转感染内科治疗，住院期间留陪人两人，出院后加强营养。肖耀南用去医疗费125508.48元，门诊费460.50元。2018年7月8日至2018年9月26日期间，肖耀南转至广东医科大学附属医院感染内科治疗，住院期间陪护人两人，医院处理意见载明：曾在骨科及我科（感染内科）住院期间因医院无药，外购人血白蛋白、丙球、氨基酸、脂肪乳、参附、卡文等药物。出院医嘱：1.回当地医院继续行康复治疗，加强营养，保持胃管及尿管的通畅，必要时更换。感染内科、康复科、泌尿外科、眼科门诊随诊；2.出院带药。肖耀南用去医疗费72020.29元、门诊费489.80元。肖耀南出院另用去门诊费467.26元。2019年5月8日，广东医科大学附属医院出具两份《诊断证明书》，其中的处理意见分别载明：患者于2018年6月19日至2018年7月8日住院治疗，住院期间使用人血白蛋白8盒、免疫球蛋白4盒、复方氨基酸12瓶、汤臣倍健蛋白粉1盒、支架1副；患者于2018年7月8日至2018年9月26日在该院住院，因病情需要及医院无药，外购免疫球蛋白11瓶、参附针73支、卡文4包、达沙替尼4盒、奥美拉唑1盒、复方氨基酸2瓶、力全平1瓶、日达仙1支、磷酸铝凝胶1盒、兰索拉唑1盒、脂肪乳19瓶、蒙脱石散1盒、翻身枕1个。肖耀南治疗期间共用去外购药费用37400.90元。肖耀南另提交了购买安宫牛黄丸2654.96元的发票及购买方名称为梁展鹏的购买达沙替尼的金额为2152元的电子发票。2018年11月26日，肖耀南的儿子肖惠琳委托广东粤西司法鉴定所对肖耀南进行伤残程度鉴定及护理依赖程度评定，2018年12月5日，广东粤西司法鉴定所作出粤粤西司鉴所[2018]临鉴字第002号《司法鉴定意见书》，鉴定意见为：被鉴定人脊髓损伤，经手术治疗后，现遗留四肢瘫（四肢肌力IV级），评定为五级伤残；脊髓损伤，经手术治疗后，现遗留重度排尿功能障碍，评定为七级伤残；右侧颧弓骨折、下颌骨骨折，经治疗后，现遗留I度张口受限，评定为十级伤残；右肩胛骨粉碎性骨折，经治疗后，现遗留右肩关节功能丧失达25%以上，评定为十级伤残。评定被鉴定人肖耀南需要大部分护理依赖。肖耀南用去鉴定费2550元。本案审理过程中，杨拾向一审法院提交《鉴定申请书》，请求一审法院依法委托有相应资质的司法鉴定机构对肖耀南的伤残等级及护理医疗程度进行重新评定；对肖耀南因本次交通事故受伤造成伤残的参与度进行鉴定；对肖耀南的合理治疗费用进行鉴定。一审法院依法委托广东南天司法鉴定所对杨拾的申请事项进行鉴定。2020年4月21日，该所作出粤南[2020]临鉴字第487号《司法鉴定意见书》，鉴定意见为：1.被鉴定人肖耀南的伤残等级为贰级、柒级和拾级；2.被鉴定人肖耀南需完全护理依赖；3.被鉴定人肖耀南2018年5月3日的交通事故在贰级伤残和柒级伤残中的参与度建议为41%-60%，在拾级伤残中的参与度为100%；4.建议被鉴定人肖耀南本次交通事故受伤造成的合理治疗费用为医疗费总额的61%-90%。肖耀南于1947年7月2日出生，为农业家庭户口。杨拾驾驶的粤K*****正三轮载货摩托车在中华联合财产保险股份有限公司茂名中心支公司购买了机动车交通事故责任强制保险（其中医疗费用赔偿限额为1万元，死亡伤残赔偿限额为11万元，财产损失赔偿限额为2000元），本案事故发生在保险有效期间内。粤K*****正三轮载货摩托车没有投保商业三者险。本案交通事故发生后，杨拾已向肖耀南赔偿63000元。本案在审理过程中，肖耀南与中华联合财产保险股份有限公司茂名中心支公司已达成调解，肖耀南于2019年6月17日向一审法院申请撤回对中华联合财产保险股份有限公司茂名中心支公司的起诉，一审法院依法裁定予以准许。一审法院认为，对本案交通事故，电公交认字[2018]第459号《道路交通事故认定书》认定杨拾的违法行为对事故发生负有全部过错，承担事故的全部责任，肖耀南无过错，不承担事故责任，事实清楚，一审法院予以采信。杨拾对交警部门作出的上述《道路交通事故认定书》的责任划分持异议，认为其不应承担全部责任。根据一审法院调取的交警部门案卷中的询问笔录，肖耀南陈述称其在正常行驶过程中，杨拾超车并突然停车致肖耀南避让不及造成两车碰撞，而杨拾也承认其在驾驶车辆过程中有接打电话的行为，且当日停车四、五秒就被肖耀南追尾碰撞车辆尾部。由此可认定，两车并不是在正常行驶过程中发生追尾行为。杨拾明知与肖耀南的车辆碰撞致肖耀南倒地，不停车采取救护措施，反而驾车离开事故现场，造成本案损害后果，过错明显。且上述《道路交通事故认定书》作出后，杨拾并未在法定期限内向交警部门申请复议。综上，杨拾辩称其不应承担本案事故全责，证据不足，一审法院不予采纳。本案审理过程中，经一审法院启动司法鉴定程序，广东南天司法鉴定所作出的粤南[2020]临鉴字第487号《司法鉴定意见书》，鉴定程序合法，鉴定机构及鉴定人员具有相应资质，一审法院依法予以采信。一审法院对肖耀南因本案交通事故受伤造成的各项经济损失认定如下：1.医疗费。肖耀南因本案事故用去的治疗费241012.48元（42066.15元+125508.48元+460.50元+72020.29元+489.80元+467.26元），外购药费用37400.90元，以上合计278413.38元。因肖耀南所购买的安宫牛黄丸并未能提供医嘱证实为治疗所需，故对肖耀南提交的购买安宫牛黄丸2654.96元的发票，一审法院不予采信。肖耀南另提交了购买方名称为梁展鹏的购买达沙替尼的金额为2152元的电子发票，因肖耀南未能证实该电子发票的费用是肖耀南购买药物所用，故一审法院对该份电子发票不予采信。经鉴定，肖耀南因本次事故受伤造成的合理治疗费用为医疗费总额的61%-90%，一审法院酌情确定肖耀南因本次事故受伤造成的合理治疗费用为医疗费总额的75%，即肖耀南因本案交通事故受伤的合理医疗费为208810.04元（278413.38元×75%）。肖耀南主张医疗费284106.14元，超出208810.04元部分，一审法院不予支持。2.住院伙食补助费11900元（100元/天×119天），肖耀南住院119天，其主张住院伙食补助费11900元合理合法，一审法院予以支持。3.营养费。肖耀南的伤情等级经鉴定为贰级、柒级和拾级，根据广东南天司法鉴定所作出的粤南[2020]临鉴字第487号《司法鉴定意见书》，肖耀南交通事故在贰级伤残和柒级伤残中的参与度建议为41%-60%，一审法院酌情确定本案交通事故在贰级伤残和柒级伤残中的参与度为50%，在拾级伤残中的参与度为100%，故其营养费为2400元[5000元×（94%×50%+1%×100%）]；肖耀南主张营养费4750元过高，超出2400元部分，一审法院不予支持。4.护理费。肖耀南于1947年7月2日出生，其住院119天，且出院后需完全护理依赖，护理年限为8年，故其护理费应为386100元（150元/天×119天×2人+120元/天×100%×8年×365天），肖耀南主张护理费386100元合理合法，一审法院予以支持。5.交通费。肖耀南在市内住院治疗20天，交通费为600元（30元/天×20天）；肖耀南在市外住院治疗99天，按规定应提供交通费票据据实计算市外就医交通费，但肖耀南未能提供，对肖耀南市外就医产生的交通费无法认定。故只能认定肖耀南的交通费为600元，肖耀南主张交通费3570元，超出600元的部分证据不足，一审法院不予支持。6.残疾赔偿金。肖耀南为农业户口，根据鉴定结论，肖耀南的伤残等级为贰级、柒级和拾级，肖耀南交通事故在贰级伤残和柒级伤残中的参与度建议为41%-60%。据此一审法院酌情确定本案交通事故在贰级伤残和柒级伤残中的参与度为50%，故残疾赔偿金应为65925.12元[17168元/年×8年×（94%×50%+1%×100%）]，肖耀南主张残疾赔偿金146786.4元过高，超出65925.12元部分，一审法院不予支持。7.精神损害抚慰金应酌定为24000元。肖耀南主张精神损害抚慰金45000元过高，超出24000元部分，一审法院不予支持。8.伤残鉴定费。因肖耀南自行委托的伤残鉴定并未作为定案依据，杨拾已另行申请重新鉴定且已支付重新鉴定的费用，故肖耀南主张伤残鉴定费2550元，一审法院不予支持。以上各项合计699735.16元。根据《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条的规定，同时投保机动车第三者责任强制保险和第三者责任商业保险的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。杨拾驾驶的粤K*****正三轮载货摩托车在中华联合财产保险股份有限公司茂名中心支公司购买了机动车交通事故责任强制保险，本案交通事故发生在保险期间内，故应由中华联合财产保险股份有限公司茂名中心支公司在交强险限额内向肖耀南赔偿医疗费用10000元，伤残费用110000元，合计120000元。又因肖耀南已与中华联合财产保险股份有限公司茂名中心支公司达成调解并撤回对其的起诉，故中华联合财产保险股份有限公司茂名中心支公司应在交强险赔偿限额内向肖耀南赔偿的120000元，应在肖耀南的损失中予以扣减，扣减后，肖耀南的损失尚余579735.16元（699735.16元-120000元）。电公交认字[2018]第459号《道路交通事故认定书》认定杨拾的违法行为对事故发生负有全部过错，承担事故的全部责任，肖耀南无过错，不承担事故责任，而杨拾驾驶的粤K*****正三轮载货摩托车并未投保有商业第三者责任保险，因此，肖耀南尚余的损失579735.16元，应由杨拾承担赔偿责任。又因杨拾已支付肖耀南63000元，应予扣减，扣减后，杨拾仍应赔偿肖耀南516735.16元。综上所述，一审法院依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十五条第一款第六项、第十六条、第二十二条、第四十八条，《中华人民共和国保险法》第六十五条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条、第三十五条判决：一、限杨拾于本判决发生法律效力之日起十日内，赔偿肖耀南因交通事故造成的经济损失516735.16元；二、驳回肖耀南的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费12018元（肖耀南已预交5318元），由肖耀南负担4461元，杨拾负担7557元；司法鉴定费9928元，由杨拾负担。二审中，当事人没有提交新证据。本院对一审查明的事实予以确认。本院补充查明：广东南天司法鉴定所作出的粤南[2020]临鉴字第487号《司法鉴定意见书》记载：“……四、鉴定过程……（一）检验标准/方法按照《人体损伤致残程度分级》标准、中华人民共和国国家标准《人身损害护理依赖程度评定》（GB/T31147-2014）、《法医临床影像学检验实施规范》（SF/ZJD0103006-2014）及《法医临床检验规范》（SF/ZJD0103003-2011）对肖耀南进行检验鉴定。（二）使用设备鉴定使用设备：30cm钢直尺（B1001），关节测角器（B1005），叩诊锤，X线胶片观察灯（B2004），数码相机（B2015）（三）检验所见神清，平卧病床，查体合作。张口I度受限；双上肢肌力4级，双下肢肌力3级，四肢肌张力极高；右肩关节被动活动度：前屈上举126°；后伸58°，外展上举94°，内收50°，水平位内旋72°，水平位外旋50°，贴臂位内旋80°，贴臂位外旋42°；左肩关节被动活动度：前屈上举142°；后伸43°，外展上举147°，内收70°，水平位内旋90°，水平位外旋90°，贴臂位内旋50°，贴臂位外旋55°；胸4平面以下感觉缺失，双侧腹壁反射、提睾反射消失；右颈前4.0cm长手术切口愈合痕；导尿管留置，腹部胃造瘘口未还纳。四、阅片所见茂名市电白区人民医院2018年5月30日CT片（号：CT252588）示：……2018年6月1日DR片（号：DR489163）示：……2018年6月1日CT片（号：CT252588）示：……2018年6月13日MRI片（号：MRG017912）示：……广东医科大学附属医院2018年7月2日X线片（号：P00930345）示……五、分析说明……被鉴定人肖耀南2018年5月30日因交通事故受伤，经行C3/4、C4/5、C5/6椎间盘摘除、椎管减压、Cage植入、植骨融合、钛板内固定术，支持对症等治疗，现临床体征稳定。按照《人体损伤致残程度分级》标准，对照5.2.1.5款规定，评定其非肢体瘫运动障碍（重度）为贰级伤残；对照5.7.1.9款规定，评定其重度排尿功能障碍为柒级伤残；对照5.10.2.27款规定，评定其张口受限I度为拾级伤残。……按照中华人民共和国国家标准《人身损害护理依赖程度评定》（GB/T31147-2014）标准，对照表1躯体伤残日常生活活动能力项目评定分值，被鉴定人肖耀南各项目评分如下：进食0分，床上活动0分，穿衣0分，修饰0分，洗澡0分，床椅移动0分，行走0分，小便始末0分，大便始末0分，用厕0分。总分0分，对照4.2.1.3款、4.2.2.3款规定，评定其需完全护理依赖。……”本院认为，依照《最高人民法院关于适用的解释》第三百二十三条“第二审人民法院应当围绕当事人的上诉请求进行审理。当事人没有提出请求的，不予审理，但一审判决违反法律禁止性规定，或者损害国家利益、社会公共利益、他人合法权益的除外”的规定并结合杨拾的上诉请求，本案二审的争议焦点可确定为：一、一审法院认定杨拾对本案事故承担全部责任是否正确；二、杨拾主张肖耀南的各项损失应参照“损伤参与度”来确定是否有依据；三、一审法院对杨拾要求重新鉴定的申请不予准许是否妥当。一、关于一审法院认定杨拾对本案事故承担全部责任是否正确的问题杨拾以肖耀南对本案事故发生有过错为由主张应减轻其的赔偿责任。经查实，本案交通事故发生后，经茂名市公安局电白分局交通警察大队处理并作出电公交认字[2018]第459号《道路交通事故认定书》，认定杨拾驾驶机动车发生交通事故后逃逸，其违法行为对事故发生负有全部过错，承担事故的全部责任，肖耀南无过错，不承担事故责任。本院认为，茂名市公安局电白分局交通警察大队作出的责任认定，符合《道路交通事故处理程序规定》（2017）第六十条“公安机关交通管理部门应当根据当事人的行为对发生道路交通事故所起的作用以及过错的严重程度，确定当事人的责任……”的规定。杨拾认为肖耀南对本案事故发生有过错，但其未能提供足以推翻上述《道路交通事故认定书》的相反证据，根据《最高人民法院关于适用的解释》第一百一十四条“国家机关或者其他依法具有社会管理职能的组织，在其职权范围内制作的文书所记载的事项推定为真实，但有相反证据足以推翻的除外。必要时，人民法院可以要求制作文书的机关或者组织对文书的真实性予以说明”和《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十七条“公安机关交通管理部门制作的交通事故认定书，人民法院应依法审查并确认其相应的证明力，但有相反证据推翻的除外”的规定，一审法院采信上述《道路交通事故认定书》并认定杨拾对本案事故承担全部责任，依据充分。二、关于杨拾主张肖耀南的各项损失应参照“损伤参与度”来确定是否有依据的问题依照《中华人民共和国侵权责任法》第二十六条“被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任”及《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款第一项“机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任：（一）机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担赔偿责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任”的规定，减轻侵权人赔偿责任或由被侵权人分担责任的法定情形系被侵权人对损害的发生存在过错。过错是行为人行为时的一种主观心理状态，分为故意和过失两种情形。根据涉案《道路交通事故认定书》的认定，肖耀南不承担事故责任，即肖耀南对损害的发生在主观上并无过错。而肖耀南的自身疾病是其身体的客观情况，与主观心理状态无关。虽然肖耀南的自身疾病对本案事故造成的损害后果具有一定影响，但不属于法律意义上“过错”的范畴，因而肖耀南不应因自身疾病对损害后果具有一定影响而自负相应责任，即确定肖耀南损害赔偿时不应考虑“损伤参与度”。一审判决按照鉴定机构作出的“损伤参与度”意见认定肖耀南的营养费、残疾赔偿金不当，但肖耀南在本案中并未提起上诉，视为服判，故本院不再审理。杨拾上诉要求参照“损伤参与度”来确定肖耀南的各项损失的依据不足，本院不予支持。三、关于一审法院对杨拾要求重新鉴定的申请不予准许是否妥当的问题经杨拾申请，一审法院依法委托广东南天司法鉴定所对肖耀南进行伤残评定。广东南天司法鉴定所具备法医临床司法鉴定的资质，鉴定人员具备法医临床司法鉴定的执业资格。从广东南天司法鉴定所作出的粤南[2020]临鉴字第487号《司法鉴定意见书》记载的内容可知，该所按照《法医临床检验规范》对肖耀南进行检验，使用了钢直尺、关节测角器等仪器设备对肖耀南进行了法医临床学检查，并按照《法医临床影像学检验实施规范》对肖耀南住院期间的CT片、DR片、MRI片、X线片进行审阅，经分析，依照《人体损伤致残程度分级》的相应规定，可评定为贰级、柒级和拾级伤残的鉴定意见。由此可见，此次鉴定采用的检验技术方法、使用的仪器设备和得出的主要结果等鉴定过程均在上述《司法鉴定意见书》中予以客观、详细地载明，应认定上述《司法鉴定意见书》对于鉴定过程的记载符合有关司法鉴定文书格式的规范性要求，得出的鉴定意见依据充分，应予采信。一审法院已组织双方当事人对广东南天司法鉴定所作出的《司法鉴定意见书》进行质证，虽然杨拾表示对该鉴定结论不予认可并提出重新鉴定的申请，但其在本案中未能提供足以证明以上鉴定意见明显依据不足或鉴定程序违法的证据，其申请对肖耀南的伤情进行重新鉴定，不符合《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第四十条第一款“当事人申请重新鉴定，存在下列情形之一的，人民法院应当准许：（一）鉴定人不具备相应资格的；（二）鉴定程序严重违法的；（三）鉴定意见明显依据不足的；（四）鉴定意见不能作为证据使用的其他情形”的规定，一审法院不予准许并无不当。综上所述，杨拾的上诉请求不能成立，应予驳回。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费8967.35元，由上诉人杨拾负担。本判决为终审判决。审 判 长  黎 晓审 判 员  徐金信审 判 员  邹辉球二〇二〇年十二月七日法官助理  莫 婵书 记 员  谢金峰附相关法律条文《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。