湖北省武汉市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）鄂01民终11934号上诉人（原审原告）：上海友而信市场信息咨询有限公司武汉三分公司，营业场所湖北省武汉市江汉区常青路与后襄河北路交汇处后襄河C地块第1幢1单元22层9、10、11号。负责人：涂颖，该分公司区域总监。委托诉讼代理人：龙琳，女，该单位工作人员。被上诉人（原审被告）：赵清林，男，1987年10月25日出生，汉族，住湖北省钟祥市。委托诉讼代理人：唐晶，湖北今天律师事务所律师，由武汉市法律援助中心指派。原审第三人：上海友而信市场信息咨询有限公司，住所地上海市闸**江场三路****。法定代表人：易源俏，该公司执行董事。委托诉讼代理人：龙琳，女，该单位工作人员。上诉人上海友而信市场信息咨询有限公司武汉三分公司（以下简称友而信武汉三分公司）因与被上诉人赵清林、原审第三人上海友而信市场信息咨询有限公司（以下简称友而信公司）劳动争议一案，不服湖北省武汉市江汉区人民法院（2020）鄂0103民初8515号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年12月1日立案后，根据《全国人民代表大会常务委员会关于授权最高人民法院在部分地区开展民事诉讼程序繁简分流改革试点工作的决定》，依法适用第二审程序，由审判员独任审理了本案。本案现已审理终结。友而信武汉三分公司上诉请求：一、友而信武汉三分公司无需向赵清林支付经济补偿金14,701元；二、赵清林承担本案诉讼费。事实与理由：因友而信武汉三分公司总公司决定提前解散友而信武汉三分公司，故在2020年6月24日友而信武汉三分公司向赵清林发出《终止劳动关系通知书》。通知书载明因用人单位决定提前解散，双方劳动关系于2020年6月24日终止。友而信武汉三分公司虽在终止与赵清林劳动合同时仍旧存续，但是权利能力己受到限制，除为清算、注销目的而进行的事务外，不得经营其他任何业务，客观上己无法继续正常履行与包括赵清林在内的员工签订的劳动合同。故友而信武汉三分公司终止与赵清林的劳动关系，符合《中华人民共和国劳动合同法》第四十四条第（五）项之规定。经友而信武汉三分公司核实认为，江汉区人民法院作出的（2020）鄂0103民初8515号民事判决书中的经济补偿金数额计算方式及标准有误，友而信武汉三分公司不予认可。赵清林离职前12个月（2019年7月-2020年6月）的平均工资水平应为3,760.85元，应以此数额作为基数计算赵清林应得的经济补偿金数额。赵清林辩称：一审认定事实清楚，适用法律正确，请求维持原判。友而信武汉三分公司在一审的诉讼请求：1.友而信武汉三分公司无需向赵清林支付终止劳动合同补偿金14,701元；2.本案诉讼费用由赵清林承担。一审法院认定事实：赵清林于2017年11月1日入职友而信武汉三分公司，从事客户经理岗位。双方订立了书面劳动合同，合同约定的终止时间是2020年10月31日。合同约定赵清林基本工资1,600元/月，岗位补助1,500元/月，绩效工资、奖金、岗位补助、补贴按友而信武汉三分公司相关管理制度执行。2020年6月24日，友而信武汉三分公司向赵清林出具《终止劳动关系通知书》一份，以“用人单位被吊销营业执照、责令关闭、撤销或者用人单位决定提前解散”为由，通知赵清林双方劳动关系于2020年6月24日终止。赵清林离职前12个月的平均工资为5,384.68元。2020年6月24日，赵清林以友而信武汉三分公司、友而信公司为被申请人向武汉市江汉区劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁。提出仲裁请求：1.友而信武汉三分公司、友而信公司支付赵清林2020年6月品质奖1,648元及拖欠的工资3,100元，共计4,748元；2.友而信武汉三分公司、友而信公司支付赵清林终止劳动合同的经济补偿金14,701元；3.友而信武汉三分公司、友而信公司支付赵清林2019年4月至2020年6月期间工资差额30,800元；4.友而信武汉三分公司、友而信公司配合赵清林办理失业保险手续；5.友而信武汉三分公司、友而信公司支付赵清林代通知金5,553元。2020年7月17日，武汉市江汉区劳动人事争议仲裁委员会作出江劳人仲裁字（2020）第548号仲裁裁决：一、友而信武汉三分公司应自裁决生效之日起十日内一次性向赵清林支付终止劳动合同经济补偿金14,701元。友而信公司承担连带责任。二、友而信武汉三分公司应自裁决生效之日起十日内按照社保经办机构规定，协助赵清林办理失业保险申领手续。三、驳回赵清林的其他仲裁请求。友而信武汉三分公司不服仲裁裁决，遂提起本案诉讼。一审另查明，截止一审开庭之时止，友而信武汉三分公司工商登记尚未注销。友而信公司在武汉有其他分公司仍在继续经营。本案一审审理过程中，友而信武汉三分公司提交《股东会决议》、《清税证明》复印件各一份，拟证明2020年7月21日，友而信武汉三分公司所有税务事项均已结清，税务机关出具《清税证明》；2020年7月22日，友而信公司通过股东会决议，决定注销友而信武汉三分公司。一审法院认为，《中华人民共和国劳动合同法》第四十四条第五项规定：“有下列情形之一的，劳动合同终止：……（五）用人单位被吊销营业执照、责令关闭、撤销或者用人单位决定提前解散的；”本案中，友而信武汉三分公司以此为由于2020年6月24日终止与赵清林的劳动合同，但友而信武汉三分公司在2020年6月24日发出终止通知时工商登记尚未注销，税务事项也未了结。不符合前述法律规定的劳动合同终止条件，属违法终止劳动合同。但因赵清林在劳动仲裁中仅主张经济补偿金，未主张经济赔偿金或继续履行劳动合同，可视为赵清林对友而信武汉三分公司终止劳动合同的合法性未提出异议，一审法院依法予以照准。根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条第二项、第六项：“有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：……（二）用人单位依照本法第三十六条规定向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同的；……（六）依照本法第四十四条第四项、第五项规定终止劳动合同的；”及第四十七条第一款、第三款：“经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。”的规定，友而信武汉三分公司应向赵清林支付经济补偿金。因赵清林于2020年6月月中离职，故一审法院按赵清林2019年6月至2020年5月的应发工资核算其平均工资，计5,384.68元/月（含个人所得税及社会保险、公积金个人缴纳部分；当月工资不足劳动合同约定的3,100元的按3,100元计算）。据此核算，友而信武汉三分公司应向赵清林支付经济补偿金16,154.04元（5,384.68元/月×3个月）。对友而信武汉三分公司主张不支付经济补偿金的诉讼请求，一审法院不予支持。赵清林在劳动仲裁中仅主张经济补偿金14,701元，视为对自己权利的处分，一审法院依法予以照准。友而信武汉三分公司系友而信公司的分公司，根据《中华人民共和国公司法》第十四条：“分公司不具有法人资格，其民事责任由公司承担”的规定，友而信公司应对友而信武汉三分公司所负债务承担共同清偿责任。综上，依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十四条、第四十六条第二项、第六项、第四十七条第一款、第三款，《中华人民共和国公司法》第十四条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十二条的规定，一审判决：一、友而信武汉三分公司、友而信公司于判决书生效之日起十日内向赵清林支付经济补偿金14,701元；二、友而信武汉三分公司于判决书生效之日起十日内按照社保经办机构规定，协助赵清林办理失业保险申领手续；三、驳回友而信武汉三分公司的诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费5元由友而信武汉三分公司负担（已付）。本院二审期间，当事人没有提交新证据。本院组织双方当事人对赵清林离职前十二个月的月平均工资重新进行核算后，友而信武汉三分公司对一审认定的赵清林离职前十二个月的月平均工资无异议，故本院对一审认定的事实予以确认。本院认为，即便友而信武汉三分公司所主张的因决定提前解散而终止与赵清林的劳动关系，符合《中华人民共和国劳动合同法》第四十四条第五项之规定的上诉理由成立，友而信武汉三分公司亦需根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条“有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：……（六）依照本法第四十四条第四项、第五项规定终止劳动合同的”的规定，向赵清林支付终止劳动关系经济补偿，故友而信武汉三分公司主张无需要支付经济补偿的上诉请求于法无据，本院不予支持。综上所述，友而信武汉三分公司的上诉请求不成立，本院不予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项的规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元。由上海友而信市场信息咨询有限公司武汉三分公司负担。本判决为终审判决。审判员  胡浩二〇二〇年十二月十八日法官助理孙仪书记员张玉洁