山西省晋中市中级人民法院 刑 事 判 决 书 （2020）晋07刑终283号 原公诉机关山西省灵石县人民检察院。 上诉人（原审被告人）宋杰，男，1974年8月12日出生，汉族，初中文化程度，户籍所在地山西省灵石县河****，捕前住山西省灵石县南关矿54号楼2门201。2019年6月14日因殴打他人被灵石县公安局行政拘留十二日并处罚款500元。2019年10月30日，因涉嫌犯故意伤害罪被灵石县公安局刑事拘留，同年11月6日被依法逮捕。现羁押于灵石县看守所。 辩护人裴福旺，山西天石律师事务所律师。 山西省灵石县人民法院审理山西省灵石县人民检察院指控原审被告人宋杰犯故意伤害罪一案，于2020年6月29日作出（2020）晋0729刑初12号刑事附带民事判决。原审被告人宋杰不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问原审被告人，听取辩护人的意见，认为本案事实清楚，决定不开庭审理，现已审理终结。 原审查明：2019年6月14日10时30分左右，在灵石县老百姓药房对面的商铺门口，被害人宋某和被告人宋杰的妻子郭某因商铺纠纷一事相殴，被告人宋杰赶到后对被害人宋某实施殴打。山西省灵石县公安司法鉴定中心鉴定：被害人宋某的损伤构成轻伤。 原审另查明，附带民事诉讼原告人宋某因被打伤于2019年6月14日在灵石县人民医院住院治疗，于2019年9月2日办理出院手续。 原判认定上述事实的证据如下： 1、犯罪嫌疑人基本情况表，证实被告人宋杰的身份情况。 2、嫌疑人员前科劣迹调查表，证实未发现被告人宋杰有前科劣迹行为。 3、到案经过，证实被告人宋杰于2019年10月30日被灵石县公安局南关派出所侦查员抓获。 4、报案材料，证实就2019年6月14日被告人宋杰与被害人宋某发生殴打一事，任某于2019年9月17日向灵石县公安局南关派出所报案。 5、行政处罚决定书（晋中灵公行罚决字〔2019〕001176号），证实被告人宋杰因持拉卷闸门用的钢筋棍对宋某实施殴打，被行政拘留十二日并处罚款伍佰元。 6、证人任某的证言，证实2019年6月14日10时30分，宋某找我让我给他修一下灵石县老百姓药房对面一个商铺的卷闸门，我们过去后我就开始修卷闸。这时过来一名女子，她刚过来就和宋某争吵起来，好像是因为商铺纠纷的事情。争吵起来之后，我看见她们互相用手撕扯对方的衣服，并用手打在对方的身上。宋某在旁边地上拿上一把扫帚打那名女子，刚打了一下就被那名女子抓住扫帚，然后她们扔了扫帚互相撕拽对方的衣服。打的途中她们双方就都摔在隔壁卖鞋的门口，摔倒之后，那名女子就坐在宋某肚子上跟宋某厮打，一会我看见过来一名男子（后来得知那名男子是跟宋某打架的女子的丈夫），他手里拿着一根用来拉卷闸的钢筋棍过来就拿钢筋棍在宋某的头部打了几下，还用脚踢宋某身上，用拳头在宋某头部使劲打了几下，最后他们被我和附近的人拉开了。拿钢筋棍的男的用拳头打宋某时，他在宋某的胸部左右两面都打来。 7、证人乔某的证言，证实我在新纪元鞋店上班，我是一名售货员。2019年6月14日上午10时左右，我当时正在店里玩手机，就在这个时候我就听见外边有争吵的声音，我就往店外走。刚走到门口我就看见两个女的互相撕拽着对方的头发，摔倒在我店门口了。其中一名较胖的女的压在另一名女子身上，她们两个人互相撕拽时，我看见过来一个手里拿着一根棍子的男的，他过来后就打躺在地上的那名女子的头部，后来他还用拳头打了那名女的头部和身上几下（具体打住那名女的什么部位我没有看清楚）。当时围观的人也多，就把那个男的和那两个女的拉开。拉开后那名男的和比较胖的女的就走了。被棍子打了的那个女的一直躺在地上。那名男子手里拿的棍子好像就是拉卷闸用的钢筋棍。 8、证人郭某的证言，证实2019年6月14日10时30分左右，我和丈夫宋杰正在我们开的饭店里面干活，后来过来个骑摩托车的人对我们说有人撬我们家的商铺了。之后我就赶紧往过走，我走过去后看见有个男的正在修卷闸，宋某在旁边站着。我就过去对宋某说：“这间门面我已经买了，你不能动。”宋某说：“这间门面是我的，我凭啥不能修。”我看跟她说不通，我就对修卷着的男的说：“你不要修了，门面是我家的，要修也是我雇你修了，不是她雇了”，说着我就过去拽修卷闸门的男的，宋某不让我拽，我又拽了一下修卷闸门的男的，宋某过来就在我胸口打了一拳，我就用脚踢了她肚子一脚，宋某拿起扫帚打了我腰部一下，我就抓住扫帚并夺过来，之后我要用扫帚打宋某，结果扫帚断了，我扔了扫帚后拽住宋某的衣领，她就抓住我的头发，然后我们两个人就相互撕拽着并用手打在对方身上。我们在厮打的时候，同时摔倒在隔壁门面门口的台阶上，当时宋某在下面，摔倒后，宋某就用两只手拽着我的头发，我根本起不来，我在宋某身上压着，我的两个膝盖在宋某侧面跪着，我的右手被宋某的后背压着抽不出来，我疼得厉害，就咬了宋某左肩膀一下，我左手拽着宋某的头发，之后听见宋杰说放开。接着我听宋某“哎呀、哎呀”的两声，这时宋某才松手，我赶紧起来才看见是宋杰过来了，刚才应该是宋杰打了宋某两下，宋某才松手的。然后我就拉着宋杰一起回饭店了。宋杰具体打住宋某什么部位我就不知道了。 9、被害人宋某的陈述，证实2019年6月14日上午10点左右，我雇人去修我家门面商铺（南关市场供销社门面）的卷闸，后来郭某过来说门面是她家的，不让我修。然后我们两人就吵架了，之后我先推了一下郭某，然后郭某就扑过来开始撕拽我，并用手打我，我也还手撕拽她，打她。郭某在旁边的地上拿起扫帚打了我几下，后来我们相互撕拽的时候郭某就把我摔倒在卖鞋店铺的门口，然后郭某坐在我肚子上撕扯我的头发，还用手在我的身上和头部乱打，我也拽住郭某的头发，这时宋杰过来了，他用拉卷闸的钢筋棍在我头部和身上打了几下，让我松开拽郭某头发的手，我一直没有松手，然后宋杰放下钢筋棍后用拳头在我肺部和头部使劲捣了好几拳，他嘴里说着让我松手，我感觉身上疼的厉害就松手了。然后宋杰站一边对我说：“你以后再敢动卷闸就收拾你”。我害怕再次被打就没有开口，之后他们就离开了。我的头部是被宋杰拿钢筋棍打伤的，肺部是被宋杰用拳头打伤的。后腰是被郭某推倒后摔伤的，郭某还用扫帚打我身上来，她还坐在我身上打我头部和身上。我身上其他地方的青紫是被郭某打伤的。 10、晋中市公安司法鉴定中心鉴定书，（晋中）公（司）鉴（伤检）字［2019］84号，证实宋某损伤程度鉴定为轻伤一级。 11、现场勘验笔录及现场照片，证实案发现场的情况。 12、查找笔录及照片，证实民警在被告人宋杰开的饭店内仔细查找后在门后墙上发现宋杰殴打宋某时使用的钢筋棍。 13、视频资料，证实2019年6月14日10时30分左右，在灵石县老百姓药房对面的卖鞋商铺门口，宋某和宋杰的妻子郭某相互殴打，宋杰赶到后，先是持拉卷闸门用的钢筋棍对宋某实施殴打，随后又用拳头对宋某进行殴打。 14、被告人宋杰的供述，证实任生玉生前有一套门面房，他死后他前妻的女儿任文华回来就把房子卖给我，之后任生玉的妻子宋某说房子是他的，后来我们两家因为这间门面争吵了几次。双方说好到法院起诉解决，那天宋某去撬门去了，我和我妻子郭某就和宋某发生矛盾后打架。2019年6月14日10:30左右，我和妻子郭某在我们开的饭店里干活，后来有人跟我们说，宋某正撬我买的那家门面的卷闸门（就是我买的任玉生的那间门面），之后郭某先过去，我还在饭店里面干活，一会我听见外面郭某和宋某吵起来了，就赶紧出去，走的时候从我家饭店拿了一个钢筋棍，我过去后看见两个人在我买的门面的隔壁一家鞋店的门口闹架。当时宋某躺在地上，郭某在宋某的身上趴着，他们两个人相互撕扯着对方的头发。我过去后让宋某松手，他不松，我就用手里的钢筋棍在宋某肩膀上打了一下，宋某还是不松手，我把钢筋棍扔一边后过去就扒宋某的手，但宋某不松手，我就在宋某的肩膀打了几拳。宋某松手后，我就带着老婆郭某回饭店了，后来有人把我的钢筋棍给我送到饭店里面了。 15、被害人宋某的住院病历、医疗费票据、清单明细、门诊费用及检查费用、外购药、交通费证明，证实被害人的受伤情况及相关花费情况。 原审法院认为，被告人宋杰故意伤害他人，造成他人轻伤，其行为构成故意伤害罪，应依法惩处。公诉机关指控其犯故意伤害罪的事实清楚，证据确实、充分，应予支持。根据鉴定意见中的论证“伤者2019年6月14日被人打伤身体多处，钝性外力可以形成，说明其外伤史明确”，且被害人右胸部有疤痕，证实被害人右侧气胸的损伤系由被告人击打造成。本案中对被害人的损伤有两份鉴定意见，因被告人对第一份鉴定意见即（灵）公（司）鉴（伤）字［2019］031号鉴定书有异议，申请重新鉴定，故认可第二份鉴定意见即（晋中）公（司）鉴（伤检）字［2019］84号鉴定书。根据灵石县人民医院2019年6月14号ＣＴ影像诊断报告单，被害人宋某腰1椎体右侧横突骨折，而2019年12月18日晋中市第一人民医院ＣＴ诊断报告，未显示该状况，由此并不能认定被告人未对被害人造成该损伤。被告人的辩护人对视频资料有异议，公诉机关称该证据由案发现场的目击证人提供，但其不愿透漏其身份，原审法院认为该视频资料所显示的内容与被告人供述、被害人陈述及证人证言均一致，可以证明案发当时的情况。附带民事诉讼原告人宋某的损失共计29372.45元。附带民事诉讼原告人主张精神损害抚慰金不予支持，后续治疗费无相应证据予以佐证，不予支持，附带民事诉讼原告人主张的交通费600元的证明，非正式票据，其真实性无法确定，不予支持。被告人宋杰还应赔偿附带民事诉讼原告人人民币29372.45元。附带民事诉讼原告人认为附带民事诉讼被告人郭某也对其实施了殴打行为，案件的发生也是由郭某引起的，郭某应与被告人宋杰构成共同侵权，也应承担侵权责任。对此，原审法院认为根据鉴定意见中的论证“伤者2019年6月14日被人打伤身体多处，钝性外力可以形成，说明其外伤史明确”，故可以明确宋某的损伤是由被告人宋杰造成，应由宋杰承担侵权责任。至于该房屋的权属问题，非本案的审理范围。综上，依据《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款、第六十一条，《中华人民共和国侵权责任法》第十条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条之规定，判决：一、被告人宋杰犯故意伤害罪，判处有期徒刑二年。二、被告人宋杰在本判决生效后十日内在赔偿附带民事诉讼原告人宋某人民币29372.45元。三、驳回附带民事诉讼原告人的其它诉讼请求。 上诉人宋杰的上诉理由及其辩护人的辩护意见是：一审法院量刑偏重，上诉人具有法定和酌定减轻、从轻处罚情节，请求二审法院依法改判。 经二审审理查明的事实与原审查明的事实一致，此外，在本院审理期间，上诉人宋杰与被害人宋某达成和解协议，已一次性支付被害人5万元，且上诉人宋杰取得被害人的谅解。认定该事实的证据有：被告人宋杰辩护人提供的和解协议、收条、谅解书等，本院予以确认。 本院认为，上诉人宋杰未能妥善处理民事纠纷，故意伤害他人，造成他人轻伤，其行为已构成故意伤害罪。原判认定事实清楚，证据确实充分，定罪准确，审判程序合法。在本院审理期间，上诉人宋杰与被害人宋某达成和解协议，对其进行赔偿并取得谅解，对上诉人宋杰及其辩护人请求从轻判处的上诉意见和辩护意见予以采纳。考虑上诉人宋杰的犯罪情节及悔罪表现，且经社区矫正机构评估，对其判处缓刑不致再危害社会，可依法对其适用缓刑。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（二）项，《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款、第六十一条、第六十二条、第七十二条第一款、第七十三条第二款、第三款、第七十六条之规定，判决如下： 一、撤销山西省灵石县人民法院（2020）晋0729刑初12号刑事附带民事判决； 二、上诉人（原审被告人）宋杰犯故意伤害罪，判处有期徒刑一年三个月，缓刑二年。 （缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。） 本判决为终审判决。 审判长  李笑红 审判员  梁 静 审判员  刘 红 二〇二〇年十二月八日 书记员  张瑜婷