乌鲁木齐铁路运输中级法院 执 行 裁 定 书 (2020)新71执异19号 异议人（申请执行人）：中天建设集团有限公司，住所地浙江省东阳市吴宁东路**。 法定代表人：庄严，该公司董事长。 委托诉讼代理人：雷向明，陕西博硕律师事务所律师。 委托诉讼代理人：田磊，陕西博硕律师事务所律师。 被执行人：新疆温商房地产开发有限公司，，住所地新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市沙依巴克区炉院街** 法定代表人：郑光友，该公司董事长。 委托诉讼代理人：蒋江，新疆万和律师事务所律师。 委托诉讼代理人：孙继江，新疆万和律师事务所律师。 在本院执行中天建设集团有限公司（以下简称中天公司）与新疆温商房地产开发有限公司（以下简称温商公司）建设工程施工合同纠纷一案中，异议人中天公司对本院作出的（2015）乌中执字第72号《结案通知书》的行为不服，向本院提出书面异议。本院受理后，依法组成合议庭进行审查，并于2020年12月24日举行了听证，中天公司的委托诉讼代理人雷向明、田磊，温商公司的委托诉讼代理人蒋江参加了听证，并提交了书面意见。现已审查终结。 中天公司称，一、请求撤销乌鲁木齐铁路运输中级法院（2015）乌中执字第72号《结案通知书》。二、请求依法裁定乌鲁木齐铁路运输中级法院继续执行本案，直至生效判决确定的金钱给付义务全部履行完毕。事实与理由，最高人民法院（2014）民一终字第4号《民事判决书》确定的温商公司应向中天公司履行的金钱给付义务尚未履行完毕。具体理由为，一、截至目前法院尚未足额执行终审判决确定的债务，在中天公司要求继续执行剩余债权时，本院以“义务已经履行完毕”为由通知本案执行终结错误。中天公司申请执行时要求按照判决计算违约金、利息损失至实际履行之日，并未放弃该部分债权。温商公司支付的数额不足以清偿全部债务。二、温商公司没有按照终审判决确定的期限付款，亦未在中天公司申请执行后按期付款，而是断断续续支付执行案款，根据终审判决应计算迟延部分的违约金及利息损失。三、温商公司未按照生效判决履行义务，应按照法律规定，承担加倍支付迟延履行期间的债务利息。中天公司已多次要求按规定计付加倍部分债务利息，但法院未予以执行，而是通知结案，有违法律规定。四、经中天公司测算，截止《结案通知书》发出之日，温商公司尚有工程款26,826,546.56元、利息237,366.93元、违约金12,632,019.12元未履行完毕，迟延付款加倍债务利息11,677,118元未付。 温商公司称，一、温商公司已支付工程款50,179,398.28元及违约金或损失57,274,015.16元，合计107,453,413.44元，已完全履行了最高人民法院（2014）民一终字第4号民事判决书确定的金钱给付义务。二、（2014）民一终字第4号民事判决书中同时确定了中天公司需向温商公司交付施工资料并履行开具相应数额工程款发票的义务，但中天公司至今仍未能向温商公司交付全部施工资料及开具工程款发票3,532,824.1元的义务。该行为给温商公司造成重大经济损失和严重的社会负面影响。中天公司与温商公司在案件中互负给付义务，且义务的履行没有先后顺序。在双方均存在迟延履行义务的情况下，迟延履行期间不应计付迟延履行利息。而温商公司先于中天公司履行完毕给付义务，更不应再向中天公司支付迟延履行金。三、因温商公司已履行完毕给付义务，法院作出（2015）乌中执字第72号结案通知书是正确、公正的，该案不应恢复执行。故法院应当驳回中天公司的异议请求。 本院查明，2009年，中天公司与温商公司因建设工程施工合同纠纷一案诉至新疆维吾尔自治区高级人民法院。新疆维吾尔自治区高级人民法院于2013年9月3日作出（2009）新民一初字第4号民事判决，判决“一、温商公司支付中天公司工程欠款61,572,222.38元；二、温商公司支付中天公司工程欠款61,572,222.38元的利息（按照中国人民银行发布的同期同类贷款基准利率，自2009年5月1日起至本判决给付之日止）；三、中天公司对涉案工程价款享有优先受偿权；四、中天公司交付温商公司施工资料；五、驳回中天公司其他本诉请求；六、驳回温商公司其他反诉请求。”此后，因双方不服该判决，分别上诉于最高人民法院，最高人民法院于2015年5月13日作出（2014）民一终字第4号民事判决，判决“一、维持新疆维吾尔自治区高级人民法院（2009）新民一初字第4号民事判决第三、四项；二、变更新疆维吾尔自治区高级人民法院（2009）新民一初字第4号民事判决第一项为：温商公司在本判决60日内支付中天公司工程欠款50,179,398.28元；三、变更新疆维吾尔自治区高级人民法院（2009）新民一初字第4号民事判决第二项为：温商公司赔偿迟延支付中天公司工程款50,179,398.28元的违约金或损失：以3000万为基数以中国人民银行发布的同期同类贷款利率为标准自2009年6月5日之日起至实际支付之日止；以20,179,398.28元为基数按照每天千分之一的标准自2009年7月6日起计算至实际支付之日止；四、中天公司收取工程款后向温商公司开具相应数额的工程款发票；五、驳回中天公司的其他上诉请求；六、驳回温商公司的其他上诉请求。” 2015年9月30日，中天公司以温商公司为被执行人向本院申请强制执行。申请执行事项为，“一、依法强制执行（2014）民一终字第4号民事判决书确定的内容：要求被申请人立即给付工程款50,179,398.28元、利息11,854,200元、违约金44,757,905元、案件诉讼费用及保全费661,910.16元，总计人民币107,553,413.44元（利息及违约金暂计算至2015年8月2日，后续利息及违约金应继续计算至实际付款之日止）。二、申请人对涉案工程价款享有优先受偿权。三、本案执行费及执行费用由被申请人承担。”本院依法立案执行，案号为2015年乌中执字第72号。 本院执行过程中，于2015年11月5日组织双方进行调解，温商公司表示，首先支付1000万左右的欠款，其余部分本金由法院执行温商公司对第三人的到期债权后直接偿付中天公司。对于违约金及利息部分，温商公司已向最高人民法院申请再审，故申请暂缓执行。同时要求中天公司把判决中所涉的工程款发票和施工资料向温商公司给付。中天公司同意待再审结果出来后再执行违约金及利息部分，并要求温商公司尽快拿出剩余本金的解决方案。2015年12月29日，温商公司向本院支付案款1,074万元。2016年1月20日，温商公司提交一份《还款计划》，对剩余39,709,398.28元本金作出还款计划，并提出因温商公司对利息及违约金已进行抗诉，待抗诉结束后再履行。中天公司表示同意该《还款计划》的内容。此后，温商公司于2016年1月28日向本院支付500万元，于2016年4月26日支付1,510万元，于2016年6月12日支付1,500万元，于2016年10月11日支付1,685万元，共计6,242万元。中天公司于2016年4月7日向本院交付工程款发票3张，总额为147,508,104.84元。 2016年8月22日，温商公司因中天公司未履行给付施工资料义务而向本院申请强制执行，请求事项为，“请求人民法院依据最高人民法院已生效的（2014）民一终字第4号民事判决书之内容，对被执行人交付全部施工资料及迟延交付全部施工资料造成的损失予以强制执行”。本院依法立案执行，案号为（2016）新71执87号。2016年11月3日，中天公司向本院提存了51盒施工资料。并表示，不同意在温商未履行剩余执行款项4000余万元前将该资料一次性交于温商房地产公司。 2016年12月1日，温商公司再次提交《还款计划》，提出因资金紧张，且最高人民检察院已受理抗诉，故希望剩余案款自2016年12月25日起，每月按时支付案款300万元。中天公司同意该《还款计划》，并提出“如果对方在支付还款协议所剩款项时未按照该协议所约定的时间进行支付，我方要求对该笔款项在迟延期间支付相应款项银行同期贷款利息的迟延履行金。提交的发票及相关工程资料，未经我方同意，我方不同意将发票与资料给被执行人进行移交”。该《还款计划》中未明确剩余案款具体数额。 此后，温商公司于2016年12月26日至2017年12月25日，每月支付案款300万元。于2018年1月25日，支付4,049,243.7元，于2015年5月21日，支付1,984,169.74元。共计支付45,033,413.44元。温商公司先后总计支付案款107,453.413.44元。 2017年7月20日，本案以终结本次执行程序方式结案。 2018年7月25日，在本院主持下，中天公司将施工资料向温商公司进行移交。（2016）新71执87号案件以执行完毕方式结案。 2020年7月15日，因本案已执行完毕，本院向中天公司和温商公司发出结案通知书。 本院认为，一、关于温商公司给付的案款系先还本金还是先还违约金及利息的问题。双方在本院主持的多次调解中都表示，温商公司先就本金的偿还拿出还款方案，违约金及利息部分待再审和抗诉结果出来后再确定。因此，应当认定温商公司给付的案款中，先偿还的是判决书确定的50,179,398.28元工程款。即，温商公司在2015年12月29日至2016年10月11日期间给付的6,242万元案款系先偿还的工程欠款本金及部分违约金、利息。 二、关于温商公司应当向中天公司支付的违约金、利息及迟延履行金的数额问题。本院认为，1．温商公司已于2015年12月29日至2016年10月11日期间，先后给付共计6,242万元案款，包括了50,179,398.28元工程欠款及部分违约金、利息。因此，在2016年10月11日后，不应再就工程欠款本金产生任何违约金、利息及迟延履行金。2．中天公司与温商公司在本院主持调解下，于2015年11月5日、2016年1月20日、2016年8月15日、2016年11月3日、2016年12月13日就双方互相给付案款和交付施工资料等事项多次达成合意。中天公司也对温商公司于2016年1月20日、2016年12月1日两次提出的《还款计划》表示同意。根据《最高人民法院关于执行和解若干问题的规定》第二条规定，对于一方当事人向人民法院提交书面和解协议，其他当事人予以认可的，人民法院可以裁定中止执行。因此，对于中天公司认可温商公司提出的还款计划，应当视为双方达成了和解协议。即，中天公司同意对判决书确定的温商公司的还款期限进行展期。故在双方和解协议履行期限内不应再计算违约金、利息和迟延履行金。3．对于判决生效后至2016年1月20日双方第一次达成和解协议期间的违约金、利息及迟延履行金。虽然（2014）民一终字第4号民事判决确定温商公司应当支付中天公司工程欠款、违约金或损失，但同时也确定中天公司应当向温商公司交付施工资料和发票。故中天公司与温商公司属于互负给付义务。虽然温商公司直至2015年12月才开始履行给付案款义务，但中天公司也是直至2016年11月3日才履行给付资料的义务。中天公司辩称，判决书中明确了温商公司在60日内给付工程欠款，却并未明确什么时间交付施工资料，中天公司并未违约。本院认为，根据建设工程惯例，施工资料应在竣工三个月内进行交付，而最高人民法院做出判决时已远超过这一期限。同时，虽然判决未明确施工资料的交付日期，中天公司也应当对生效法律文书确定的义务立即履行，或在温商公司要求下随时给付资料。而中天公司在温商公司申请强制执行后，才于2016年11月3日将资料进行了提存，应当认定为对生效法律文书确定义务的迟延履行，该迟延履行导致建设工程无法及时通过竣工验收，已造成温商公司的损失。同时，中天公司认为温商公司未给付全部欠款，因此不应将施工资料交付温商公司，这其实正是对双方互负给付义务的认可。因此，对于双方互负给付义务的，在双方均存在违约和迟延履行期间，不应计算违约金或迟延履行金。对于中天公司要求温商公司给付自2015年8月2日以后的违约金及利息，温商公司以双方互负给付义务，且均迟延履行为由，认为不应计算违约金、利息及迟延履行金的意见，本院予以采纳。因此，本院认为，自2015年8月2日后，中天公司与温商公司因互负给付义务，且达成了和解协议，并按和解协议履行完毕，故不应再计算违约金、利息及迟延履行金。 依照《最高人民法院关于执行和解若干问题的规定》第八条规定：“执行和解协议履行完毕的，人民法院作执行结案处理。”温商公司已履行完毕生效法律文书及和解协议确定的全部义务，该案件已经执行完毕。本院作出（2015）乌中执字第72号结案通知书，并向中天公司和温商公司送达，符合法律规定。故对于中天公司申请撤销（2015）乌中执字第72号《结案通知书》，并按照（2014）民一终字第4号民事判决重新认定还款数额和还款顺序，计算违约金及利息的异议请求本院不予支持。 综上所述，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十五条、《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第十七条规定，裁定如下： 驳回中天建设集团有限公司的异议请求。 如不服本裁定，可以自本裁定书送达之日起十日内，向新疆维吾尔自治区高级人民法院申请复议。 审判长 孟   亚   东 审判员 毛   建   梅 审判员 龚   建   辉 二〇二〇年十二月二十八日 书记员 古丽米热·艾尔肯