江苏省南通市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）苏06民终3655号上诉人（原审原告）：崔凯捷，男，1979年4月2日生，××族，住启东市。委托诉讼代理人：高锦洪，女，1950年9月5日生，××族，住启东市，系崔凯捷母亲。委托诉讼代理人：黄海健，北京隆安（沈阳）律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：南通百安居商业企业管理有限公司，住所地启东市中央路中路**。法定代表人：查秀文，该公司执行董事。委托诉讼代理人：孙卫，女，该公司员工。委托诉讼代理人：杨中伟，江苏扬子江律师事务所律师。上诉人崔凯捷因与被上诉人南通百安居商业企业管理有限公司(以下简称百安居公司)劳动争议一案，不服启东市人民法院（2020）苏0681民初1111号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年10月28日立案后，依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。崔凯捷上诉请求：撤销一审判决，改判支持其一审诉讼请求。事实和理由：仲裁时效为一年，应当从劳动关系终止之日起算，双方终止劳动关系的时间为2019年11月，上诉人相隔1个月后申请仲裁未过时效，一审以此为由不予支持2014年至2017年的加班工资错误；上诉人与百安居公司2014年6月至2015年11月期间未订立书面劳动合同，其未签书面劳动合同的二倍工资主张法院应当支持；百安居公司解除劳动合同未通知工会，应当经济赔偿金。百安居公司辩称，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求二审法院驳回上诉，维持原判。崔凯捷向一审法院起诉请求：1.请求百安居公司支付双倍经济补偿金54000元、代通知金4500元、2019年11月份工资4500元、以及未付工资2250元；2.支付加班工资281384元；3.支付医药费（暂算5年）100000元；4.支付前期治疗的医药费15664.29元、交通费3657.8元；5.支付治疗期工资9×4500=40500元；6.支付未签劳动合同双倍工资66×4500=297000元；7.配合办理相应失业金手续及2019年12月份的医保、社保；8.支付精神损失费10000元。一审法院认定事实：2013年11月18日，崔凯捷与上海亿丰企业（集团）启东投资有限公司（以下简称“亿丰公司”）签订劳动合同，约定：合同期限为固定期限：自2013年11月18日起至2015年11月17日止；实行固定工作制，平均每日工作时间不得超过8小时；双方约定工资为人民币每月4000元（其中试用期月工资4000元），试用期一个月，试用期结束前至办公室办理转正手续，上述工资包含了福利、加班工资、岗位津贴等。2015年11月18日，崔凯捷(乙方)与百安居公司（甲方）签订劳动合同，约定：合同期限为固定期限：自2015年11月18日起至2017年11月17日止；双方约定工资为人民币每月4000元，甲方所定的工资包含了福利、加班工资、岗位津贴等；甲方应以货币形式按月发放乙方月工资，发薪日为每月25日之前，节假日顺延。2017年11月18日，崔凯捷(乙方)与百安居公司（甲方）签订劳动合同，约定：合同期限为固定期限：自2017年11月18日起至2019年11月17日止；实行固定工作制，平均每日工作时间不得超过8小时；双方约定工资为人民币每月4000元，甲方所定的工资包含了福利、加班工资、岗位津贴等；甲方应以货币形式按月发放乙方月工资，发薪日为每月25日之前，节假日顺延。2019年9月12日，百安居公司召开“全司会议”，告知包括崔凯捷在内的员工：公司拟对招商、企划、运营、工程技术与维修部等部门进行外包，原科室人员优先，机制改革后，现有员工可进行自由选择，在保证原薪资待遇不变的前提下，与新用人单位签订劳动合同，如不愿到外包单位而公司又没有合适岗位的可终止劳动关系，公司将依照劳动法等有关法律法规办理。崔凯捷在“出席人员签到认可”一栏签名。2019年10月20日，百安居公司（甲方）与南通长龙广告有限公司（乙方）（以下简称“长龙公司”）签订《设备维护维修组承包协议书》，主要约定：乙方为甲方所属启东亿丰商城项目物业设备提供定期保养和维修服务；协议有效期限自2019年11月1日起至2020年10月31日止；在合同期内乙方聘请的工作人员应优先录用甲方原机电设备组员工，乙方工作人员的社会保险由乙方自己负责缴纳。2019年11月2日，百安居公司向崔凯捷送达《劳动合同变更征询函》，征询崔凯捷的意见，该征询函上有三种意见：1.劳动合同主体变更，和新用人单位签订劳动合同，原薪资待遇不变；2.劳动关系中止，中止期限至用人单位能提供相应合适岗位；3.其他意见。崔凯捷选择了“其他意见”，并明确要求“在原有合同终止之前请把工资、待遇、生病费用、加班翻倍数、年休假期、失业金全部结清”。2019年11月15日，百安居公司向崔凯捷作出《解除/不续签劳动合同书》，告知崔凯捷：劳动合同订立时所依据的客观情况发生重大变化，致使劳动合同无法履行，经用人单位与劳动者协商，未能就变更劳动合同内容达成协议的，双方的劳动合同于2019年11月17日到期后解除/不续签；薪金结算至2019年11月17日，计2423.08元；在接到本解除/不续签劳动合同书后三日内至公司财务室办理工资结算手续；此种情况下，公司需要支付相当于四个月经济补偿金16000元、代通知金1866.67元，共计17886.67元。百安居公司拒绝签收上述《解除/不续签劳动合同书》。崔凯捷考勤至2019年11月16日，之后离开百安居公司未再到百安居公司处工作，也未领取上述款项，2019年11月崔凯捷实际出勤14天。另查明，亿丰公司为崔凯捷缴纳了2013年11月至2014年5月期间的企业基本养老保险，百安居公司百安居公司为崔凯捷缴纳了2014年6月至2019年11月期间的企业基本养老保险。亿丰公司在2018年5月4日之前为百安居公司公司股东。2017年11月-2019年10月期间，崔凯捷除了2018年11月的应发工资为2000元，其余每月应发工资均为4500元，包含标准工资4000元及补贴500元，其中500元补贴系因电工岗位人员减少，百安居公司考虑包括崔凯捷在内的电工的上班时间可能会超过约定的工作时间，给予崔凯捷等人每人每月500元的固定加班工资。2019年12月20日，崔凯捷向启东市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，要求百安居公司支付赔偿金54000元、代通知金4500元、2019年11月工资4500元、未付工资2250元、加班工资224279.6元、后期医疗费100000元、前期医疗费15664.29元、交通费3657.8元、治疗期间工资40500元，未签劳动合同的二倍工资297000元，办理失业金。该委于2020年1月15日作出启劳人仲案字[2020]第015-1号仲裁裁决书，裁决：1.百安居公司自裁决书生效生效起十日内，向崔凯捷支付经济补偿金27000元；2.对崔凯捷要求百安居公司支付加班工资、生病治疗的医疗费、后期医疗费、交通费、治疗期间的工资、未签劳动合同二倍工资、办理失业金的申请请求不予支持。同日，该委作出启劳人仲案字[2020]第015-2号仲裁裁决书，裁决：1.百安居公司自仲裁裁决书生效起十日内，向崔凯捷支付代通知金4500元；2.百安居公司自仲裁裁决书生效起十日内，向崔凯捷支付2019年11月工资2423.08元；3.对崔凯捷要求百安居公司支付2013年11月18日至11月31日未付工资的申请不予支持。崔凯捷不服，向法院提起诉讼。。一审法院认为，关于崔凯捷主张的“双倍经济补偿金54000元”及代通知金4500元。一审认为，《中华人民共和国劳动合同法》第四十条规定“有下列情形之一的，用人单位提前三十日以书面形式通知劳动者本人或者额外支付劳动者一个月工资后，可以解除劳动合同：……（三）劳动合同订立时所依据的客观情况发生重大变化，致使劳动合同无法履行，经用人单位与劳动者协商，未能就变更劳动合同内容达成协议的。”第四十四条规定“有下列情形之一的，劳动合同终止：（一）劳动合同期满的……。”第四十六条规定“有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：……（三）用人单位依照本法第四十条规定解除劳动合同的……。”第四十七条第一款规定“经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。”本案中，2019年9月12日，百安居公司通过会议的形式告知包括崔凯捷其所在的部门将进行外包，原科室人员优先并有自由选择的权利，在保证原福利待遇不变的前提下，与新用人单位签订劳动合同，如不愿到外包单位而公司又没有合适岗位的可终止劳动关系。崔凯捷出席了会议并签到。2019年10月20日，百安居公司与长龙公司签订《设备维护维修承包协议书》。2019年11月2日，百安居公司向崔凯捷送达《劳动合同变更征询函》，崔凯捷没有选择“和新用人单位签订劳动合同，原薪资待遇不变”、“劳动关系中止，中止期限至用人单位能提供相应合适岗位”，而是选择了“其他意见”，并明确表示在原有合同终止之前请把工资、待遇等全部结清。2019年11月15日，百安居公司向崔凯捷作出《解除/不续签劳动合同书》，告知崔凯捷：劳动合同订立时所依据的客观情况发生重大变化，致使劳动合同无法履行，经用人单位与劳动者协商，未能就变更劳动合同内容达成协议的，双方的劳动合同于2019年11月17日到期后解除/不续签，并告知崔凯捷到公司财务领取2019年11月工资、经济补偿金及代通知金。通过以上事实，可以认定因客观情况发生重大变化，崔凯捷、百安居公司之间的劳动合同无法续签，百安居公司征询崔凯捷的意见后，崔凯捷亦不同意与长龙公司建立劳动关系，且崔凯捷、百安居公司之间的劳动合同于2019年11月17日期满，在这种情况下百安居公司向崔凯捷作出《解除/不续签劳动合同书》，告知崔凯捷双方的劳动合同于2019年11月17日到期后解除/不续签，符合法律规定，不属于违法解除劳动关系的情形，故对崔凯捷主张的“双倍经济补偿金”，不予支持，但百安居公司应依法向崔凯捷支付经济补偿金及额外支付一个月的工资即代通知金。关于计算崔凯捷经济补偿金的工作年限，崔凯捷与亿丰公司所签订的劳动合同期限为2013年11月18日至2015年11月17日，百安居公司于2014年6月开始为崔凯捷缴纳社保，但这期间崔凯捷的工作场所、工作岗位均没有变化，且亿丰公司在2018年5月4日之前为百安居公司公司股东，亿丰公司与百安居公司之间相关联的，故应当将崔凯捷在亿丰公司的工作年限合并计算，从而作为计算崔凯捷经济补偿金的工作年限的依据，即2013年11月18日至2019年11月17日，共计6年。崔凯捷每月应发工资为4500元，故百安居公司应支付崔凯捷经济补偿金为27000元（4500元/月×6个月）。综上，百安居公司应向崔凯捷支付经济补偿金27000元及代通知金4500元。关于崔凯捷主张2019年11月份工资4500元。一审认为，百安居公司在《解除/不续签劳动合同书》在明确载明2019年11月的工资为2423.08元，百安居公司庭审中明确该2423.08元的计算方式为4500元/月÷26天×14天（实际出勤天数），崔凯捷该月出勤为14天，故该计算并无不当，即百安居公司应当支付崔凯捷2019年11月份工资2423.08元。关于崔凯捷主张的未付工资2250元，崔凯捷庭审中明确其系2013年11月18日至31日期间的工资，因在该期间崔凯捷与亿丰公司存在劳动关系，与百安居公司之间没有劳动关系，故崔凯捷的该项诉请，于法无据，不予支持。关于崔凯捷主张其因工作原因患病而未来需要支出的医药费（暂算5年）100000元、已支出的医药费15664.29元、交通费3657.80元、治疗期工资40500元，崔凯捷并未提供任何有效证据证明其所患病是因工作原因引起，故崔凯捷的上述诉请没有事实和法律依据，不予支持。如果崔凯捷认为是工作原因引起的，那么崔凯捷应当进行工伤认定等工伤赔偿程序后再行主张权利。关于崔凯捷主张百安居公司配合办理相应失业金手续及2019年12月份的医保、社保，不属于法院受理范围，故不予处理。关于崔凯捷主张的精神损失费100000元，于法无据，不予支持。关于崔凯捷主张的未签劳动合同双倍工资66×4500=297000元。百安居公司抗辩崔凯捷到百安居公司处实际工作的时间为2015年11月18日，关于百安居公司于2014年6月起为崔凯捷缴纳养老保险的事实，百安居公司在庭审中表示两公司商量百安居公司从亿丰公司借调的员工的社保由百安居公司缴纳，结合百安居公司与亿丰公司的关系，采信百安居公司的该项抗辩。故崔凯捷实际到百安居公司工作的时间为2015年11月18日，崔凯捷与亿丰公司签订了期限为2013年11月18日至2015年11月17日期间的劳动合同，后崔凯捷分别于2015年11月18日、2017年11月22日与百安居公司百安居公司签订合同期限均为2年的劳动合同，并不存在未签书面劳动合同的情形，故对崔凯捷的该项诉请，不予支持。关于崔凯捷主张的加班工资281384元，崔凯捷在本案庭审中表示其主张的281384元加班工资为2014年至2019年期间的。其中，关于2018年、2019年的加班工资，崔凯捷在仲裁程序中并未提出该项仲裁事项，在仲裁庭审中，百安居公司举证：“七是其公司员工出勤汇总表（2017.10-2019.11），证明崔凯捷在职期间的出勤都有考勤，并经崔凯捷签字确认。”崔凯捷对该证据的质证意见为：“对百安居公司所举的第七组证据的真实性没有异议，其请求加班工资期间是2014-2017年，对2018、2019年没有主张，没有异议。”结合崔凯捷崔凯捷在2017.10-2019.11期间出勤表及工资发放签字表上签名的事实，一审认为，首先，崔凯捷崔凯捷在仲裁时已主张了2014-2017年期间的加班工资，既然崔凯捷已经主张了加班工资，如果其对2018、2019年的加班工资有异议，应该会一并提起仲裁，故本案庭审中，崔凯捷称仲裁时忘记主张2018、2019年的加班工资，明显不符合常理；其次，崔凯捷已经在考勤表及工资发放表上签名，崔凯捷如果对2018、2019年加班工资有异议，应当在合理期限提出，崔凯捷无正当理由在本案诉讼阶段提出，不予采信。最后，崔凯捷崔凯捷在仲裁程序中已经认可对2018、2019年的加班工资没有异议，在本案诉讼中又提出2018、2019年的加班工资，但其并未提供充足的证据推翻其在仲裁程序中自认的事实，故对崔凯捷主张2018、2019年的加班工资不予支持。关于崔凯捷主张的2014-2017年期间的加班工资，崔凯捷实际到百安居公司工作的时间为2015年11月18日，故崔凯捷向百安居公司主张2014-2015年11月17日期间的加班工资没有事实依据，不予支持。关于2015年11月18日-2017年期间的加班工资，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条规定“劳动争议申请仲裁的时效期间为一年。仲裁时效期间从当事人知道或者应当知道其权利被侵害之日起计算。”本案中，崔凯捷于2018年2月13日在2017年11月、12月的工资发放表上签名，该工资发放表上明确写明了崔凯捷的各项工资组成及金额，故其在签名时已经知道了2017年11月、12月的工资情况，崔凯捷对2017年11月、12月以及之前的加班工资有异议应当在2019年2月13日之前申请仲裁，其于2019年12月20日申请劳动仲裁，明显超过了一年的仲裁时效，故对崔凯捷主张的2015年11月18日-2017年期间的加班工资不予支持。综上，崔凯捷主张的2014年至2019年期间的加班工资281384元，不予支持。综上，依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十条、第四十四条、第四十六条、第四十七条第一款，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条规定，一审判决：一、百安居公司于判决发生法律效力之日起十日内支付崔凯捷经济补偿金27000元、代通知金4500元、2019年11月工资2423.08元，合计33923.08元。二、驳回崔凯捷的其他诉讼请求。二审中，当事人没有提交新的证据。本院对一审查明的事实予以确认。本院认为，关于崔凯捷的加班工资主张。2018年2月13日，崔凯捷在其2017年11月、12月的工资发放表上签名，该工资发放表上明确了崔凯捷的各项工资组成及金额，崔凯捷对2017年之前的加班工资应当在2019年2月13日之前申请仲裁，其于2019年12月20日申请劳动仲裁，超过了一年的仲裁时效，一审法院对此不予支持并无不当，本院予以确认。关于崔凯捷的未签订书面劳动合同的二倍工资主张。崔凯捷明确百安居公司未与其签订书面劳动合同的期间为2014年6月至2015年11月，但其直至2019年12月20日提出该项主张亦已超过仲裁时效。关于案涉经济赔偿金主张。2019年11月2日，崔凯捷在百安居公司《劳动合同变更征询函》上签署意见，一审将双方意思的表示认定为协商一致解除并无不妥，本院亦予确认，崔凯捷主张百安居公司违法解除劳动合同没有依据，其该项上诉主张亦不能支持。综上所述，崔凯捷的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由上诉人崔凯捷负担。本判决为终审判决。审判长  钱泊霖审判员  王吉美审判员  罗 勇二〇二〇年十二月二十三日书记员  王邵君