陕西省西安市中级人民法院民 事 判 决 书(2020)陕01民终12821号上诉人（原审原告、反诉被告）：西安联美药业有限公司，住所地：西安市雁塔区小寨东路******。法定代表人：王武，经理。委托诉讼代理人：来轩哲，男，系该公司员工，住西安市周至县。被上诉人（原审被告、反诉原告）：广药陕西医药有限公司（曾用名：陕西广药康健医药有限公司），住所地：陕，住所地：陕西省西安市经开区尚稷路**创新孵化中心****>法定代表人：徐有恒，董事长。委托诉讼代理人：徐全喜，陕西泾渭律师事务所律师。上诉人西安联美药业有限公司（以下简称联美公司）因与被上诉人广药陕西医药有限公司（以下简称广药公司）买卖合同纠纷一案，不服陕西省西安市未央区人民法院(2020)陕0112民初718号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭对本案进行了审理。本案现已审理终结。上诉人联美公司向一审法院提出诉讼请求：1.依法判决广药公司支付联美公司货款人民币169634元；2.依法判决广药公司从2014年3月12日起至还清之日止按照利率6%的标准向联美公司支付逾期付款滞纳金（暂计至2015年9月12日）人民币15267.06元；3.本案诉讼费由广药公司负担。被上诉人广药公司向一审法院提出反诉请求：1.判令联美公司赔偿广药公司损失139536元；2.本案诉讼费由联美公司承担。一审法院认定事实：联美公司与广药公司自2012年至2013年3月发生业务往来，联美公司根据广药公司通知向广药公司供应保健品及药品双方滚动发货滚动付款，双方未签订书面合同。广药公司将联美公司供应的货物分销给众信公司及广联公司，广联公司又将货物销售给广济公司、陕西友健大药房有限责任公司(以下简称友健公司)等单位。广药公司明确其反诉主张包含：工商行政管理部门对其及分销单位的行政处罚共计129336元、财产损失6200元、消费者损害赔偿4000元，共计139536元。就行政处罚一节广药公司称其将向联美公司购买的“韩金靓”牌清水黑发嗜喱向数家公司分别销售，分销该产品的公司对外销售后被工商行政部门处罚，分销单位交付罚款后将该款从应付其货款中扣除，并提交工商碑林分局向其及广联公司、广济公司、众信公司出具的行政处罚决定书、实施行政强制措施通知书、西安市政府非税收入一般缴款书等证据。该组证据显示因“韩金靓”牌清水黑发嗜喱的商标持有人无与伦比公司及生产厂家御采堂公司对涉案产品出具了并非其生产、系侵犯注册商标专用权产品的鉴定证明。工商碑林分局对广药公司罚款53472元、对广联公司罚款35100元、对广济公司罚款7644元、对众信公司罚款33120元，共计129336元。联美公司亦未就此事向广药公司进行赔偿。就消费者损害赔偿一节广药公司提交了广联公司与陕西友健大药房有限责任公司西安健丰药店(以下简称友健公司健丰药店)出具的《证明》、广联公司向广药公司出具的《收款收据》，内容为友健公司健丰药店向广联公司购买的“韩金靓”白虹水晶清水黑发嗜喱在销售后，因产生不良反应遭顾客投诉，其向顾客赔偿8000元后，扣除广联公司货款4000元广联药业公司又将该款从广药公司货款中冲减。就主张的财产损失6200元，广药公司提交了众信公司出具的《情况说明》及《关于“韩金靓”侵权产品的处理方案》，称众信医药公司因出售涉案产品被现场查收电脑主机等，造成损失。庭审中，联美公司的委托诉讼代理人来轩哲未经法庭许可中途退庭，本案就广药公司反诉部分缺席进行了审理。一审法院认为，本案庭审中，联美公司的委托诉讼代理人来轩哲未经法庭许可中途退庭，一审法院应就广药公司反诉部分缺席进行了审理。依法成立的合同，对当事人具有法律效力，当事人应遵循诚实信用原则，按照合同约定行使权利履行义务。联美公司与广药公司虽未签订书面合同，但双方通过口头约定达成了买卖合同。该口头合同系双方真实意思表示，不违反法律、行政法规的强制性规定，合法有效。本案庭审中，联美公司的委托诉讼代理人来轩哲未经法庭许可中途退庭，放弃对广药公司反诉进行答辩及举证质证的权利。联美公司作为具有资质的医药经营公司却从不具备销售资质的个人处购买涉案“韩金靓”牌清水黑发嗜喱并向广药公司出售，且该产品被认定为系侵犯注册商标专用权产品，广药公司及商业合作单位依法被行政机关予以行政处罚。因联美公司违反了出卖人的标的物权利瑕疵担保义务，广药公司售出后造成一系列损害后果，主要过错在联美公司，故联美公司应向广药公司赔偿相应损失，但广药公司在进货时亦未完全尽到注意义务，对造成的损害后果亦应承担一定责任。考虑双方过错程度，一审法院酌情联美公司赔偿广药公司损失12万元较为适宜。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、第一百零七条、第一百三十条、第一百五十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十三条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条之规定，判决：一、西安联美药业有限公司于一审判决生效后十日内赔偿广药陕西医药有限公司损失12万元；二、驳回广药陕西医药有限公司的其余反诉请求。上诉人联美公司向本院提出上诉请求：1.判决广药公司支付其余的货款12万元；2.判令广药公司支付联美公司欠款逾期的利息15267.06元；3.判令广药公司承担一审（本诉与反诉）的全部诉讼费用；4.支持联美公司提出的笔迹鉴定申请。事实与理由：1.一审中被上诉人广药公司的委托诉讼代理人徐全喜无反诉的代理权限，仅有一审本诉的委托代理权，故广药公司提起的反诉不仅无效而且违法。2.被上诉人广药公司一审提交的四份处罚证据均系违法证据。碑林工商分局出具的处罚决定书不适用当年实施的商标法第五十二条第二款的规定，且四份处罚证据自相矛盾，重复罚款，于法无据。3.2015年12月10日的庭外调解书中签字非上诉人代理人所签。4.依据《中华人民共和国民法通则》第一百三十五条的规定，被上诉人广药公司的起诉已过诉讼时效。5.本案一审庭审笔录造假，因该笔录上的签字非上诉人代理人所签。6.一审反诉费缴费单系伪造。7.众信公司、广联公司、广济公司因同一行为被重复处罚的损失与本案的标的无关，故被上诉人广药公司一审提起的反诉无效。8.因法院不能直接受理反诉，故一审法院不能直接涉及认定商标侵权的纠纷案件。9.被上诉人广药公司一审提起的反诉程序违法，不符合反诉的相关法律规定。10.被上诉人广药公司处罚决定书上的退货数字与上诉人的实际退货数字不符，且被上诉人广药公司的购货日期与上诉人的送货日期不符。11.工行局在第三方查扣的“韩金靓”非联美公司的产品。被上诉人广药公司辩称，1.本案发回重审一审审理程序合法，因上诉人联美公司一审中的本诉诉求已按撤诉处理，其本诉所提出的上诉诉请于法无据，应予以驳回；2.原审就本案反诉部分的审理及判决认定事实清楚，适用法律准确。（1）上诉人联美公司违法销售侵犯注册商标专用权的商品，证据确凿充分，原审判决认定事实清楚准确；（2）因上诉人联美公司向被上诉人出售侵权产品，导致被上诉人及商业合作单位被工商管理部门处罚及赔偿消费者及财产损失等所造成的经济损失的具体金额，已由一审法院查证属实，应由上诉人联美公司承担赔偿责任。综上，一原审判决适用法律准确，应予以维持。本院对一审查明的事实予以确认。二审的争议焦点为：一审法官审判是否违法。本院认为，上诉人联美公司的上诉请求与西安市未央区人民法院作出的(2020)陕0112民初718号民事判决结果无关，且经本院审查，一审法院在审理本案过程中并不存在违法行为，故上诉人联美公司的上诉理由本院不予采信。综上所述，西安联美药业有限公司的上诉请求不能成立，本院予以驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，本院予以维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费1545元，由西安联美药业有限公司负担。本判决为终审判决。审 判 长 童运军审 判 员 季立耘审 判 员 孙 鹏二〇二〇年十二月四日法官助理 郭如成书 记 员 刘 璐