广东省广州市花都区人民法院刑 事 判 决 书（2020）粤0114刑初1784号公诉机关广东省广州市花都区人民检察院。被告人许敏辉，男，1976年11月7日出生，汉族，文化程度初中，户籍所在地广东省广州市花都区。曾因犯寻衅滋事罪于2010年7月29日被本院判处有期徒刑一年，2011年2月22日刑满释放；又因犯故意伤害罪于2015年9月15日被本院判处有期徒刑一年零两个月，于2016年6月28日刑满释放；现因涉嫌犯非法侵入住宅罪于2020年7月22日被羁押，次日被刑事拘留，同年8月19日被逮捕。现被羁押于广东省广州市花都区看守所。指定辩护人刘志镰，广东古谷律师事务所律师。被告人邱可焕，男，1974年7月11日出生，汉族，文化程度小学，户籍所在地广东省广州市花都区。因涉嫌犯非法侵入住宅罪于2020年7月21日被羁押，次日被刑事拘留，同年8月19日被逮捕。现被羁押于广东省广州市花都区看守所。辩护人丰志鹏、黎炎明，广东丞洛律师事务所律师。广东省广州市花都区人民检察院以穗花检公刑诉[2020]1856号起诉书指控被告人许敏辉、邱可焕犯非法侵入他人住宅罪，于2020年11月14日向本院提起公诉。本院于同日立案，并依法适用普通程序，组成合议庭，公开开庭审理了本案。广州市花都区人民检察院指派检察员孙桂京出庭支持公诉。被告人许敏辉及其指定辩护人刘志镰、被告人邱可焕及其辩护人丰志鹏、黎炎明及证人常某均到庭参加诉讼。现已审理终结。广东省广州市花都区人民检察院指控：2020年7月21日6时许，被告人许敏辉、邱可焕与同案人邱可康（另案处理）经商量捉奸拍照后，共同驾车到广州市花都区花东镇四联村凤岭庄凤岭路被害人赖某1的住处，使用携带的木梯、铁锹等工具翻墙入内后，在该被害人房屋的窗口处准备拍摄照片时被发现，并被在屋内的被害人赖某1使用辣椒水喷洒。随即，邱可康、许敏辉使用摆放在附近的柴刀、角铁、铁棍等工具打砸房屋的玻璃门。玻璃门被砸破后，邱可康、许敏辉进入屋内，邱可焕在知晓打砸玻璃门后探入身体继续拍摄。期间，被害人赖某1被邱可康打伤致轻伤二级。2020年7月21日，被告人邱可焕主动到公安机关投案。次日，被告人许敏辉主动到公安机关投案。公诉机关提供相应证据，认为被告人许敏辉、邱可焕非法侵入他人住宅，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百四十五条之规定，构成非法侵入他人住宅罪。并提出如下量刑情节：1.被告人许敏辉具有主犯、自首、认罪认罚、累犯等情节，建议对其判处有期徒刑七个月；2.被告人邱可焕具有从犯、自首的情节，建议对其判处有期徒刑六个月。提请本院依法判处。被告人许敏辉对起诉书指控的犯罪事实及罪名均提出异议。其辩护人提出被告人许敏辉系自首、认罪认罚，被害人存在过错等情节，建议对被告人许敏辉从轻处罚的辩护意见。被告人邱可焕对起诉书指控的犯罪事实无异议，主要提出其是应邱可康的吩咐去拍奸情照片的，且事先征得了房东桂姐的同意，其行为不构成犯罪的辩解意见。其辩护人提出如下辩护意见：1、被告人邱可焕已取得所有权人常某的同意，且被害人赖某2并非合法居住，被告人邱可焕不具有非法侵入住宅的主观故意;被告人邱可焕是应其堂兄邱可康请求拍录视频且没有殴打被害人，发生斗殴时没有进入屋内，综上，被告人邱可焕的行为不构成犯罪。2、若认定被告人邱可焕构成犯罪，被告人邱可焕系从犯、自首，且本案中被害人有过错等情节，建议对被告人邱可焕从轻处罚。经审理查明：广州市花都区人民检察院指控：2020年7月21日6时许，被告人许敏辉、邱可焕与同案人邱可康（另案处理）经商量捉奸拍照后，共同驾车到广州市花都区花东镇四联村凤岭庄凤岭路被害人赖某1的住处，使用携带的木梯、铁锹等工具翻墙入内后，在该被害人房屋的窗口处准备拍摄照片时被发现，并被在屋内的被害人赖某1使用辣椒水喷洒。随即，同案人邱可康及被告人许敏辉使用摆放在附近的柴刀、角铁、铁棍等工具砸碎房屋的玻璃门后进入屋内，被告人邱可焕从被砸碎的玻璃门处探入身体继续拍摄。期间，被害人赖某1被邱可康打伤致轻伤二级。2020年7月21日，被告人邱可焕主动到公安机关投案。次日，被告人许敏辉主动到公安机关投案。上述事实，有经庭审质证、认证的下列证据予以证实，足以认定。1.抓获经过，证实2020年7月21日被告人邱可焕自行来到北兴派出所说明情况；7月22日15时30分，被告人许敏辉自行来到北兴派出所说明情况。2.户籍材料，证实被告人许敏辉、邱可焕的身份情况。3.刑事判决书及刑满释放证明书,证实被告人许敏辉因犯寻衅滋事罪于2010年7月29日被广州市花都区人民法院判处有期徒刑一年，于2011年2月22日刑满释放。又因犯故意伤害罪于2015年9月15日被广州市花都区人民法院判处有期徒刑一年零两个月，2016年6月28日刑满释放。4.搜查证、搜查笔录、扣押决定书、扣押笔录、扣押清单，证实民警于2020年7月21日对广州市花都区花东镇四联村凤某1一果园搜查，查获并扣押涉案工具木梯一把，铁锹一把。5.现场勘验检查笔录及现场照片（勘验号：K4401141608002020071154），证实2020年7月21日7时56分至9时01分，公安民警依法对广州市花都区花东镇北兴四联凤某1凤某2一美食农庄进行现场勘验的具体情况。勘查见，该地为一院子一办公室一休息间一泳池一餐厅结构。办公室门口朝南，安装一扇玻璃门，门扇呈关闭状，其中玻璃门靠东侧门扇玻璃破碎，门扇旁地面有一些碎玻璃。办公室门口东南侧地面上有一个铁架、两把扫把、一把柴刀和两根木块等。办公室北侧有一张茶几、四张椅子和一把风扇等物品，茶几上有茶壶、碎玻璃、纸巾和遥控器等物品。茶几西北侧椅子下方地面上有一把扳手；茶几东南侧地面上有两根铁棒和一个茶叶罐等；茶几东南侧有一张椅子，椅子下方地面上有一把柴刀。办公室内东北侧冰箱表面有多处血迹。办公室靠南侧音响旁地面上有多处滴落状血迹。办公室和休息间北侧墙各安装有一扇窗，休息间北侧窗户上装有不锈钢防盗网。办公室北侧地上有水管、竹竿、空调主机和木梯等。对现场外围勘查见：在农庄北侧围墙外侧地面草丛内有一根撬棒。6.穗花公（司）鉴（法临）字[2020]00249号鉴定书，证实被害人赖某2所受损伤符合钝性暴力作用形成，造成全身多处软组织损伤及双侧鼻骨骨折，损伤程度属轻伤二级。7.案发现场视频监控录像，证实2020年7月21日早晨6时08分，同案人邱可康手持木梯及一根铁锹，伙同被告人邱可焕、许敏辉三人使用木梯翻越被害人赖某2住处围墙进入院墙。6时10分同案人邱可康及被告人邱可焕两人使用手机通过侧窗拍摄被害人赖某2房内情形，6时11分被告人许敏辉使用手机通过前门窗户拍摄房内情形，在被被害人赖某2喷射辣椒水后用脚踹了窗口一下。6时11分同案人邱可康使用从被害人赖某2放置在门口铁架上的柴刀及角铁砸开房屋正面玻璃门，其间，被告人许敏辉使用门口铁架上的扳手击打玻璃门，在被告人许敏辉与同案人邱可康砸玻璃门的时候被告人邱可焕站在附近，后同案人邱可康持柴刀及角铁一条，被告人许敏辉持两条角铁进入被害人赖某2家中。6时13分被告人邱可焕使用手机将身体探入破碎玻璃门内朝里面拍摄。6时15时，被告人邱可焕、许敏辉、同案人邱可康相继离开现场。8.被告人邱可焕在现场使用手机拍摄的视频录像，证实被害人赖某2在拍摄时于房中卧室内睡觉。在进入房间后，拍摄到被害人赖某2身上有多处血迹。后拍摄到证人张某于房中出现。9.被害人赖某2的陈述，证实2020年7月21日6时许，其在果园内睡觉时听到有人撬窗的声音，其醒了后看到邱可焕撬开了其房内一边的窗户并用手机进行拍摄，另一个窗户邱可康和许敏辉也撬开了用手机拍摄，其就用辣椒水喷他们，邱可康和许敏辉就跑到厅门口开始砸门，并在其的工具架拿了柴刀和角铁进来打其，把其的鼻子和头部、背部、右手打伤，后来其流血了他们才离开。他们殴打其的原因是其和邱可康的老婆张某好上了，邱可康和张某正在办离婚，他想来拍照取证，然后想拿多点财产，其不给拍照，并用辣椒水喷他们。当时进入其果园有邱可康、邱可焕和许敏辉3人。他们是拿木梯爬围墙进入果园的。该果园是其家的开荒地，后来家里分给了其，2015年其在里面搭了一个60平方的板房用来居住，2019年10月在旁边搭了一个270平方的大棚，并用红砖盖了2.5米高的围墙将整个果园围起来，留有一个大门，总面积有800平方米，其在那个板房居住了1年多了。2020年5月份其将该果园以5000元每月租了给我侄子赖某3，他用来做山庄，但租的时候说明那个板房是不租的，留给其居住用的。其的衣、食、住、行都在该果园。该果园没有证的。其自己一个人在该果园居住。其居住的板房结构就是一个厅、一个房。被害人赖某2对案发现场监控视频截图、案发地点、作案工具进行了签认。辨认笔录，证实被害人赖某2辨认出被告人许敏辉、邱可焕。10.证人张某的证言，证实2020年7月21日6时许，其听到房间窗户外面有动静，就起床看到邱可康和两名男子在其的窗户外面，拿东西敲打其的窗口，其当时很害怕，就拿起一支辣椒喷雾器从窗口里面喷向外面，窗口外面的人也拿催泪器喷其。接着窗户外面的人就走到房子的正面，用东西敲打窗口和大门。其很害怕，没有出房间，睡在隔壁的赖某2就出了大厅，接着其就听到一阵玻璃声和赖某2的嘶吼声。大概过了十分钟，声音小了，其走出房门看到赖某2倒在地上，满身都是血，就打电话报警了。案发的具体位置广州市花都区花东镇北兴四联村凤某1靠近孔雀养殖场旁边一果园。案发具体时间2020年7月21日6时至6时10分许。现场周边的环境，我居住的房子周围是用泥砖围住的，进出只有一扇大门，房屋旁边都是果树。其是和朋友赖某2居住在一起的。其和邱可康现在还是夫妻关系，正在花都区人民法院起诉离婚。邱可康、许敏辉砸门窗的工具是从房间门口的架子上拿的工具，当时其在房间，没有看到赖某2被殴打的过程。证人张某对案发地点进行了签认。11.证人赖某3的证言，证实其因为叔叔赖某2的住处被人非法侵入的事情过来说明一下情况的。赖某2是其父亲的弟弟，就是其亲叔叔。2020年7月21日6时30分左右的时候，其老婆说赖某2在他的住处被人打得头破血流，其起床到其叔的住处时看到其叔躺在凳子上，浑身都是血，接着其就报警了。现场的地方是一个果园，以前是其爷爷的，后来其爷爷去世了，就由其叔叔赖某2继承果园的所有权，在2020年5月15日的时候其就和叔叔赖某2签了合同，从他手上承租了果园，但是果园门左边一间一房一厅的板房留给其叔赖某2居住，果园的其他地方就由其使用。果园是其爷爷还在的时候开荒出来的，没有土地证的，整个果园也用围墙围住了，只能够从唯一的一个大门进出。证人赖某3对案发地点进行了签认。12.证人常某在公安机关及当庭的证言，证实其是赖某2的前妻。花都区花东镇四联村凤某1石子岭的一个果园是属于其的，该果园是赖某2父母留给其和赖某2的，2018年8月21日，其和赖某2协议离婚，该果园归其所有，没有土地证件。花都区花东镇四联村凤某1石子岭的果园的面积有1200平方米，有围墙围着，里面原本有3间板房和一个游泳池，现在只剩下一间板房，拆了两间板房，建了一个餐厅。该果园原本是其在居住的，2019年8月左右，赖某2刑满释放后，其就离开果园，去了清远市居住，赖某2就住进了果园，一直到现在。因为赖某2已经没有房产，也没有地方住了，其不想做得这么绝，就让他住下来了。但后来其发现赖某2将其的东西扔出去，且和邱可康的妻子同居，其不同意赖某2继续住，赖某2说果园是他的，两人因此发生纠纷还报了警，当时警察到现场后认为是民事纠纷，要其起诉，其尚未起诉。案发当天其允许邱可康进入花都区花东镇四联村凤某1石子岭的果园这件事，但其没有跟赖某2说过。当时其同意邱可康等人进入围墙，在窗子外面拍照。后来邱可康等人如何进入果园其不知道。证人常某对离婚协议书（石子岭果园桂某桂所有）指认。12.同案人邱可康的供述，证实2020年7月21日凌晨，邱可焕、许敏辉在其家里喝茶，其说其妻子张某在起诉离婚，但她已经跟赖某2同居了，她一直住在赖某2的家里（一个农庄），其提议到赖某2家里去抓奸，他们两人答应了，然后其等人就商量分工，由其撬开赖某2家里的窗，邱可焕用手机拍照，许敏辉撬另一个窗进行干扰。7月21日凌晨5时许，其驾车载着邱可焕、许敏辉去到花都区花东镇四联村赖某2的农庄。6时30分，其三人就下车了，其从车里拿出一个木梯和一条铁撬，接着其三人就将木梯架到赖某2农庄的围墙上，其第一个爬上围墙、邱可焕第二个、许敏辉第三个，其三人爬上围墙之后，就把梯子放到围墙里面，然后就顺着梯子进入农庄里面。按照之前的分工，其从身上拿出一把螺丝刀撬开赖某2卧室的窗，邱可焕就拿手机出来拍照，其一撬开窗赖某2就从窗口向其等人喷辣椒水，其被喷辣椒水之后就很生气了，然后其和许敏辉去到卧室门口，想推门进入卧室，但卧室门有一条铁链锁着，其就从旁边的架子拿了一把柴刀砍铁链，但砍不断，接着其从架子上拿了一根角铁捅破了卧室的玻璃门。玻璃门被打碎后，其和许敏辉就冲到里面去，见到赖某2手里拿着辣椒水，其用角铁打下了他手里的辣椒水，接着其对赖某2拳打脚踢，许敏辉手持一把柴刀指着赖某2骂，而邱可焕一直没有进屋。打了约一分钟，其三人就离开农庄了。其等人去赖某2住处的目的就是他和其老婆睡在一起，其等人想抓奸在床拍照。但赖某2在窗口喷辣椒水，其很气愤就打伤了赖某2。邱可焕是其叫过去拍照，他家庭很困难（他要赡养两个年老父母、抚养三个孩子），是其连累了他，希望能对他从宽处理。同案人邱可康对案发现场监控视频截图、案发地点、作案工具进行了签认。辨认笔录，证实同案人邱可康辨认出被告人许敏辉、邱可焕。13.被告人许敏辉的供述，证实2020年7月20日晚上21时许，其在邱可康家里聊天，邱可康说他妻子张某向他提出离婚诉讼，但诉讼都没有开始，她和赖某2已经同居了。第二天早上邱可康叫其和他弟去赖某2的农庄抓奸，拍照取证，其同意了。凌晨5时许，其三人去到赖某2的农庄，邱可康从车上取出梯子，其三人爬梯子翻入赖某2农庄的围墙里。邱可康用其自带的螺丝刀和铁支撬开赖某2的窗户，他弟邱可焕负责用手机对房间里赖某2和邱可康的妻子录像，这时赖某2被吵醒了拿着辣椒水伸出窗户来喷其等人，邱可康和其很气愤，从门前拿了铁棍和砍刀过去砸门，把门砸碎了，这时赖某2拿起一米多长的刀走过来想打其等人，其等人叫他把刀放下但他不放，于是其和邱可康进去屋里，邱可康就和赖某2打起来，其拿着砍刀指向赖某2叫他不要还手，邱可康用铁棍向赖某2头部打过去，然后赖某2头部流了很多血，期间其有用手推赖某2，一会其二人就从屋里出来并离开现场了。其等人进入赖某2农庄没有经过允许。其等人要非法侵入赖某2的农庄，是因为邱可康叫其二人去那里抓奸，拍照取证。其等人商量去赖某2的农庄时没有说要殴打赖某2，只是说好去拍照取证。打架现场有其和邱可康、赖某2，邱可焕在门外拍照录像，邱可康的妻子张某当时在房间里面没有出来。被告人许敏辉对案发现场监控视频截图、案发地点、作案工具进行了签认。辨认笔录，证实被告人许敏辉辨认出被告人邱可焕。14.被告人邱可焕的供述，证实2020年7月20日晚上22时许，其在堂哥邱可康家里坐，后来邱可康的一个朋友也来了，邱可康说他老婆张某和“木头”好上了，张某已经提出离婚诉讼了。邱可康就叫其去“木头”的家抓奸，并商量分工，邱可康说他带梯子去，其等人翻墙进去“木头”家里，他就负责把窗户撬开，其就帮忙录像，拍下他们通奸的证据。他的那个朋友就负责撬另外一个窗户并且录像。商量好不久后其回家休息了。21日凌晨5时许，邱可康就开车载着其和邱可康的朋友三人去到的一个果园，邱可康拿着一条木梯，其等人借用木梯爬进去“木头”家里。进去了以后其等人观察了空调的主机，判断“木头”在最旁边的房间睡，邱可康从裤袋里拿出一根螺丝刀出来撬窗，撬开后“木头”醒了，“木头”拿辣椒水喷其等人。其也拿出手机开始对他录像。邱可康和他的一个朋友就走到大门那边，过了一会其就听到砸门和玻璃被敲碎掉落地的声音了。其走过去看到邱可康站在门口手里拿着一条角铁，他的朋友在拉着邱可康，“木头”站在厅的角落里面，身上已经流血了。其过去了一下又倒回去窗户那里录像。然后其从正门那边翻墙出去了。过了没多久之后，邱可康和他的朋友也出来了。其三人就离开了。“木头”是和邱可康以前在坐牢的时候关押在同一个仓。被告人邱可焕对案发现场监控视频截图、案发地点、作案工具、现场照片进行了签认。辨认笔录，证实被告人邱可焕辨认出被告人许敏辉就是跟其、邱可康一起翻墙进入果园的男子。关于本案定性问题，经查，本案中，被告人许敏辉、邱可焕伙同同案人邱可康经密谋后，去到被害人赖某2的住处，使用事先携带的木梯翻墙进入院内，站在窗户外拍摄时被被害人赖某2用辣椒水喷洒阻止，后被告人许敏辉、同案人邱可康持械打砸被害人赖某2住处的玻璃门后闯入房内，被告人邱可焕看到被告人许敏辉、同案人邱可康打砸玻璃门时未制止，且将身体探入被砸碎的玻璃门内继续拍摄，被告人许敏辉、邱可焕违背被害人赖某2的意志，共同侵入被害人赖某2的住宅，其行为符合非法侵入住宅罪的构成要件，应当以非法侵入住宅罪定罪处罚。关于被告人邱可焕及其辩护人提出事先征得房东常某的同意，不构成犯罪的辩解、辩护意见，经查，证人常某的证言证实案发前其告知被告人许敏辉、邱可焕等人钥匙存放地点，同意被告人进入院内在窗户处拍照。从本案事实和法律分析，第一、被告人许敏辉等人除在窗户外拍照外，还实施了打砸玻璃门侵入房内等行为。第二、非法侵入住宅罪保护的是实际居住人的住宅和生活不受干扰，本案中涉案地点实际居住人是被害人赖某2，证人常某并非涉案地点的实际居住人，证人常某是否准许并非本案定罪的前提。被告人及辩护人以此为由辩解被告人不构成犯罪的意见与法律不符，本院不予采纳。本院认为：被告人许敏辉、邱可焕无视国家法律，非法侵入他人住宅，其行为均已构成非法侵入住宅罪。二被告人的行为，依法应当对其适用“三年以下有期徒刑或者拘役”的量刑幅度予以处罚。本案查明的量刑情节包括：1.在共同犯罪中，被告人许敏辉起主要作用，是主犯，依法应当按照其所参与的全部犯罪定罪处罚；被告人邱可焕起次要作用，是从犯，依法应当从轻、减轻或者免除处罚；2.被告人许敏辉、邱可焕自动投案，并如实供述自己的罪行，是自首，依法可以从轻或者减轻处罚；3.被告人许敏辉曾因故意犯罪被判处有期徒刑以上刑罚，刑罚执行完毕后五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，依法应当从重处罚。综合考量二被告人的犯罪手段、情节、社会危害性及本案案件起因等，依照《中华人民共和国刑法》第二百四十五条第一款、第二十五条第一款、第二十六条第一、四款、第二十七条、第六十七条第一款、第六十五条、第六十四条之规定，判决如下：一、被告人许敏辉犯非法侵入住宅罪，判处有期徒刑七个月（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2020年7月22日起至2021年2月21日止）。二、被告人邱可焕犯非法侵入住宅罪，判处拘役五个月。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2020年7月21日起至2020年12月20日止）。三、扣押在案的作案工具木梯一把，铁锹一把予以没收（由广州市公安局花都区分局执行）。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向广东省广州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。（此页无正文）审 判 长  周卫英人民陪审员  云南英人民陪审员  毕凯微二〇二〇年十二月十四日书 记 员  何燕菲骆建豪附法律条文：《中华人民共和国刑法》第二百四十五条非法搜查他人身体、住宅，或者非法侵入他人住宅的，处三年以下有期徒刑或者拘役。司法工作人员滥用职权，犯前款罪的，从重处罚。第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。第二十六条组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。三人以上为共同实施犯罪而组成的较为固定的犯罪组织，是犯罪集团。对组织、领导犯罪集团的首要分子，按照集团所犯的全部罪行处罚。对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。被采取强制措施的犯罪被告人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。犯罪被告人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。第六十五条被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，在刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。前款规定的期限，对于被假释的犯罪分子，从假释期满之日起计算。第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。