辽宁省铁岭市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）辽12民终2247号上诉人（原审原告）：张礼平，男，1972年10月5日生，汉族，个体，住调兵山市。委托诉讼代理人：姜军治，系调兵山市励治法律服务所法律工作者。被上诉人（原审被告）：潘旭东，男，1979年8月14日生，汉族，系铁煤集团武保处干部，住调兵山市。被上诉人（原审被告）：宫晓熙，女，1980年12月1日生，汉族，系铁煤集团矿建公司职工，住调兵山市。二被上诉人共同委托诉讼代理人：才艳玲，系辽宁铁宁律师事务所律师。被上诉人（原审第三人）：昌图万鑫机械加工有限公司，住所地：昌图县八面城镇五星村。法定代表人：刘昕婷，系该公司经理。被上诉人（原审第三人）：刘昕婷，女，1983年10月18日生，汉族，系万鑫公司经理，住铁岭市银州区。二被上诉人共同委托诉讼代理人：薛明侠，系辽宁鸿鹤鸣律师事务所律师。被上诉人（原审第三人）：王铁峰，男，1980年1月24日生，汉族，住调兵山市。被上诉人（原审第三人）：张军，男，1975年12月22日生，汉族，系铁煤集团武保处干部，住调兵山市。上诉人张礼平因与被上诉人潘旭东、宫晓熙、原审第三人昌图万鑫机械加工有限公司、刘昕婷、王铁峰、张军债权人撤销权纠纷一案，不服辽宁省调兵山市人民法院（2020）辽1281民初30号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年12月7日立案后，依法组成合议庭。经庭前阅卷并询问当事人后决定不开庭进行了审理。上诉人张礼平的委托诉讼代理人姜军治，被上诉人潘旭东、宫晓熙的委托诉讼代理人才艳玲，昌图万鑫机械加工有限公司、刘昕婷的委托诉讼代理人薛明侠到庭参加诉讼。被上诉人王铁峰、张军经本院依法传唤未到庭。本案现已审理终结。张礼平上诉请求：请求依法撤销原审判决，依法改判撤销被上诉人之间对公司资产的转让行为。被上诉人承担本案诉讼费。事实与理由：认定潘旭东欠刘欣婷、王铁峰借款错误。认定被上诉人之间存在抵债事实错误。一审适用法律错误。潘旭东、宫晓熙辩称：一审判决认定事实清楚，判决正确，请求维持原判。昌图万鑫机械加工有限公司、刘昕婷辩称：一审判决认定事实清楚，判决正确，请求维持原判。王铁峰、张军未到庭亦未提交书面答辩意见。张礼平向一审法院起诉请求：一、依法撤销潘旭东、宫晓熙与第三人张军、刘昕婷、王铁峰、万鑫公司之间的公司资产转让行为；二、诉讼费由潘旭东、宫晓熙担。庭审中，张礼平当庭增加诉讼请求，要求保全费5000元由潘旭东、宫晓熙承担。一审法院认定事实：2017年5月23日，张礼平与潘旭东签订《借款合同》，合同约定：潘旭东、宫晓熙向张礼平借款200万元，借款期限自2017年5月23日起至2018年3月22日止，案外人刘洋、调兵山市鼎天建材制造有限责任公司作为连带责任保证人在该《借款合同》上进行了签字、盖章，并承诺潘旭东、宫晓熙到期不履行偿还义务时，张礼平可以要求担保人以个人或企业法人资产代乙方偿还。因潘旭东、宫晓熙逾期未偿还借款。2019年，张礼平以民间借贷纠纷起诉潘旭东、宫晓熙及案外人刘洋、调兵山市鼎天建材制造有限责任公司，要求：1、潘旭东、宫晓熙偿还拖欠的借款200万元及利息；2、刘洋，调兵山市鼎天建材制造有限责任公司承担保证给付责任。法院于2019年7月1日做出（2019）辽1281民初861号民事判决书，张礼平不服该判决并上诉于铁岭市中级人民法院，铁岭市中级人民法院于2019年10月23日做出(2019)辽12民终1677号民事裁定，裁定撤销调兵山市人民法院(2019)辽1281民初861号民事判决，发回法院重审。法院重审后，于2020年6月4日做出(2019)辽1281民初2944号民事判决，判决“一、潘旭东、宫晓熙于判决生效后五日内给付张礼平欠款本金200万元并给付利息(自2017年5月23日起至全部借款本息偿还之日止，以200万元本金为基数，按照年利率24%计算)。二、驳回张礼平的其他诉讼请求。”潘旭东、宫晓熙不服，向铁岭市中级人民法院提出上诉，经办案系统检索，铁岭市中级人民法院于2020年9月3日作出（2020）辽12民终1598号民事判决书，判决“驳回上诉，维持原判”。另查，张礼平自认其基于对潘旭东、宫晓熙的信任，未在《借款合同》的保证期间行使担保权利。又查，第三人万鑫公司原系潘旭东个人独资公司，因潘旭东欠第三人刘昕婷、王铁峰借款共计150万元，在张礼平与潘旭东《借款合同》的担保期间，潘旭东与第三人刘昕婷、王铁峰以抵债方式，将正在建设中的第三人万鑫公司于2018年7月26日先变更登记在第三人张军名下，后于2018年8月24日将第三人万鑫公司变更登记在第三人刘昕婷名下。就第三人万鑫公司股权，第三人刘昕婷占股90%，第三人王铁峰占股10%。一审法院认为，本案争议的焦点，潘旭东与第三人张军、刘昕婷、王铁峰转让第三人万鑫公司的行为是否应该撤销？《中华人民共和国合同法》第七十四条规定“因债务人放弃其到期债权或者无偿转让财产，对债权人造成损害的，债权人可以请求人民法院撤销债务人的行为。债务人以明显不合理的低价转让财产，对债权人造成损害，并且受让人知道该情形的，债权人也可以请求人民法院撤销债务人的行为。撤销权的行使范围以债权人的债权为限。债权人行使撤销权的必要费用，由债务人负担。”本案中，根据张礼平提供的《借款合同》，潘旭东在借款时向张礼平提供了连带责任保证人即案外人刘洋、调兵山市鼎天建材制造有限责任公司，因《借款合同》未约定担保期间，根据《担保法》第26条“连带责任保证的保证人与债权人未约定保证期间的，债权人有权自主债务履行期届满之日起六个月内要求保证人承担保证责任。在合同约定的保证期间和前款规定的保证期间，债权人未要求保证人承担保证责任的，保证人免除保证责任”的规定，案外人刘洋、调兵山市鼎天建材制造有限责任公司的保证期间为2018年3月22日至2018年9月21日，但张礼平在该期间并未行使担保权利，故潘旭东在保证期间（2018年7月26日、2018年8月24日）转让第三人万鑫公司的行为未对债权人张礼平造成损害，故张礼平怠于行使担保权造成的法律后果应由其自行承担，这是其一；其二，根据上述法律规定，在债务人以明显不合理的低价转让财产情形下，除满足造成损害的客观要件外，还须以债务人、受让人主观上有恶意为成立要件。本案中，张礼平的现有证据并不能充分有效证明被告潘旭东存在以明显不合理低价转让第三人万鑫公司的行为及潘旭东、宫晓熙和刘昕婷、王铁峰存在恶意串通之故意。故应由张礼平应承担举证不能的不利后果。综上，张礼平的诉讼请求无事实和法律依据。依据《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条规定，判决：驳回张礼平的诉讼请求。案件受理费100元、保全费5000元（张礼平均已预交），由张礼平负担。本院二审期间，当事人没有提交新证据。本院对一审法院查明的事实予以确认。本院认为，债权人行使撤销权应看债务人转让财产是否违反《中华人民共和国合同法》第七十四条和最高人民法院关于适用《中华人民共和国合同法》若干问题的解释（一）第二十五条的规定。就本案而言，被上诉人潘旭东转让昌图万鑫机械加工有限公司是在被上诉人借款担保期间的行为，没有损害上诉人张礼平实现借贷债权的权益；另，债务人潘旭东并非是无偿转让财产或以不合理的低价且与受让人恶意串通转让财产。其行为不符合《中华人民共和国合同法》第七十四条“撤销债务人的行为”的规定。二审期间，上诉人张礼平未向本院提供新的证据支持自己的诉求，依据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果”之规定，上诉人张礼平的上诉请求不能成立，应予驳回。综上所述，张礼平的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费100元,由张礼平负担。本判决为终审判决。审判长 兴 龙审判员 赵国忠审判员 刘 昕二〇二〇年十二月二十日法官助理刘颖书记员冯春阳