湖北省通城县人民法院民 事 判 决 书（2020）鄂1222民初2507号原告：潘关平，男，1957年7月6日出生，汉族，湖北省通城县人，住通城县，委托诉讼代理人：胡柯，通城县石南法律服务所法律工作者。被告：湖北高济明联医药商场连锁有限公司。法定代表人：胡明豪。公司住所：湖北省咸宁市高新区。第三人：黎三英，女，1978年10月4日出生，汉族，湖北省通城县人，住通城县，第三人：丁茂盛，男，1986年1月8日出生，汉族，湖北省通城县人，住通城县，第三人：柳一球，女，1977年10月27日出生，汉族，湖北省通城县人，住通城县，原告潘关平与被告湖北高济明联医药商场连锁有限公司、第三人黎三英、丁茂盛、柳一球健康权、身体权纠纷一案，本院受理后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告潘关平及其委托诉讼代理人胡柯、被告湖北高济明联医药商场连锁有限公司的法定代表人胡明豪、第三人黎三英、丁茂盛、柳一球到庭参加了诉讼，本案现已审理终结。原告潘关平诉称：2018年10月12日9时7分许，黎三英（系被告雇请的员工）驾驶柳一球所有的二轮摩托车沿隽水大道自北往南方向行驶至怡景花园××路段，撞到同向前方由原告驾驶的自行车，致原告受伤，原告伤后被送往通城县人民医院住院治疗22天，出院后经司法鉴定为伤残等级九级、误工期300日、护理期150日、营养期180日。经查，黎三英系被告明联医药公司上岗职工，黎三英驾驶摩托车发生交通事故时，是为被告明联医药公司通城水电局店送货途中所致。黎三英垫付9000元医疗费后，原、被告及与黎三英无法协商赔偿事宜，为此特提起诉讼。请求：1.判决被告明联医药公司及第三人赔偿原告各项损失共计186448.39元；2.本案诉讼费用由被告及第三人承担。被告湖北高济明联医药商场连锁有限公司辩称：原告诉称的交通事故，于2019年3月以机动车交通事故责任纠纷向通城县人民法院提起诉讼，2019年5月31日该院做出了（2019）鄂1222民初723号民事判决书。交通事故肇事方黎三英不服一审判决，向咸宁市中级人民法院提出上诉，2019年10月11日，该院作出了（2019）鄂民终1001号民事裁定书，撤销了一审判决，发回重审。在重审期间，2020年8月3日，原告经人民法院准许，撤回起诉，继而又以提供劳务者致害责任纠纷向人民法院提取诉讼。原审时已查明，答辩人系依法成立的公司法人。2018年4月8日，答辩人收购了本案利害关系人丁茂盛名下的通城县健民大药房五家零售药店，为了顺利办理业务移交及工商变更登记和药品销售许可变更登记手续，同年4月9日，答辩人将转让的五家药店以托管的形式承包给丁茂盛个人经营，双方签订了为期一年的《经营托管责任合同书》。该合同第二条及第十二条约定：丁茂盛在承包期间聘用人员必须符合国家GSP的有关要求，并进行必要的体检，报答辩人的人事部门备案进行岗前培训，经考试合格后才可上岗，并符合咸宁市劳动用工要求，交纳社会保险。合同第五条第1项同时约定：在托管期间，丁茂盛应当承担托管门店经营产生的所有费用。答辩人所有员工均是按这一规定办理。然而丁茂盛违反了上述规定，私下雇请交通事故责任方黎三英，以致答辩人对黎三英的情况均不清楚（按丁茂盛在原审开庭时称“黎三英是实习生”），直至原告起诉才知道交通事故的事实经过。原审合议庭根据答辩人的请求，依法追加了丁茂盛和黎三英为共同第三人。现原告变更了法律关系和案由，以提供劳务者致害责任纠纷提起诉讼。答辩人认为：按照法律规定，提供劳务者致害责任，属于民法上的雇主责任，即以个人之间存在的雇佣关系，雇员在从事雇佣活动中致人损害，由接受劳务的一方即雇主承担责任。本案的事实说明，交通事故责任方黎三英是丁茂盛个人雇佣的，其造成他人损害，依法应当由丁茂盛承担侵权责任，此其一。其二，也符合答辩人与丁茂盛双方合同“经营期间产生的所有费用由丁茂盛承担”的约定。其三，答辩人经营的药店是零售药店，所有药品均由答辩人专人专车配送，不存在员工外出送货和调药的事实。综上所述，答辩人特提出答辩意见如下：请求追加丁茂盛为第三人，并判决其民事侵权责任。第三人黎三英述称：我是丁茂盛聘用的。那天一个阿姨来店里买药品，顾客要把药品磨成粉，柳一球就要我去其他店里去磨粉，她要我用她的摩托车去磨粉，我想她是老员工，我就听她的去了，在路上就出了事故，我立即打电话给柳一球，开始原告住院期间医药费也是我垫付的，出院说私了要3.5万元，我就打电话给我老板丁茂盛，丁茂盛说不管，要我自己解决，我也拿不出钱，就是这样的经过。第三人丁茂盛述称：一、我不是本案适格当事人，本案侵权人黎三英为湖北高济明联医药有限公司员工，双方产生劳动或者雇佣关系，法律规定，《侵权责任法》第三十四条用人单位的工作人员因执行工作任务造成他人损害的，由用人单位承担侵权责任。我仅是与湖北高济明联医药有限公司签订了托管协议的管理者，通过劳动从公司获得报酬。也就是说我跟黎三英只是同事关系，不是老板与员工的关系。在本案中不是法律规定的承担责任主体，即使按照与湖北高济明联医药有限公司的托管协议应承担责任也不能在侵权案件中一并处理。二、侵权人黎三英在侵权行为中具有重大过失，其表现在：1.自己本身明知无驾驶资格，进行驾驶行为；2.事故原因为黎三英驾驶二轮摩托车沿隽水大道自北向南方向行驶至怡景花园××路段，撞到同向前方原告驾驶的自行车，系追尾行为，完全是黎三英个人行为造成（整个事故无其他外界形成原因），应当认为有重大过失。3.黎三英的试用期工资确实是由我个人垫付的，只是因为她个人能力问题未能通过公司的试用期考核，公司未及时支付这部分工资。第三人柳一球述称：药是我卖的，阿姨要打粉，我说要阿姨明天来，黎三英就在那里聊天，阿姨说要得急，阿姨要我们到别的店去磨粉，钥匙是黎三英自己拿的，我在后面卖东西，我的钥匙在哪里黎三英都知道，黎三英自己拿的钥匙，不是我给她的。审理查明：2018年10月12日9时7分许，第三人黎三英无证驾驶二轮摩托车沿隽水大道自北往南方向行驶至怡景花园××路段，撞到同向前方由原告驾驶的自行车，致原告受伤。同月17日湖北省通城县公安局交通警察大队第421222420180000213号道路交通事故认定书认定，第三人黎三英负事故的全部责任，原告潘关平不负事故责任。原告潘关平受伤后，2018年10月12日至11月3日在通城县人民医院住院治疗，住院时间22天，花费医疗费28404.39元，其中第三人黎三英支付9000元。同年11月7日，通城县公安局交警大队委托到通城县公安司法鉴定中心进行伤情鉴定。2019年1月18日，该鉴定中心以湖北省通城县公安司法鉴定中心公（隽）鉴（法医）字[2018]746号鉴定意见书鉴定意见为：被鉴定人潘关平在2018年9月22日交通事故中受伤评定为九级伤残。伤后误工期300日，护理期150日、营养期180日，后续费用据实赔付。另查明，第三人黎三英无证驾驶的二轮摩托车系向第三人柳一球所借，该二轮摩托车未购置机动车交强险。被告湖北高济明联医药商场连锁有限公司与第三人丁茂盛于2018年4月9日签订湖北高济明联医药商场连锁有限公司分店经营托管责任合同书。合同约定乙方丁茂盛在托管经营期间享有下列经营管理权：。（2）确定药店的用工制度和人员数量，有权聘请、辞退、提升、调配和监督药店的工作人员，决定药店工作人员的报酬，但是，乙方聘用的工作人员必须符合国家GSP的有关要求，并进行必要的体检，报人事部备案并进行岗前培训，经考试合格后才可上岗，并符合咸宁市劳动用工要求。约定在托管期间，乙方丁茂盛应当承担门店经营所产生的所有费用（含托管期间房屋租金、门店员工工资、员工社保、执业药师工资、水电费等）。第三人黎三英系湖北高济明联医药商场连锁有限公司水电店员工，处于实习期，其受同为该公司员工的柳一球指示去其他药店将欲出卖给顾客的中药材磨粉，在返回途中将原告撞伤。同时查明，原告潘关平自2013年起租住通城县隽水镇新塔社区，从2018年1月起在通城县环境卫生管理局打零工（扫地），月工资1000元。以上事实有原告提供的住院病历、医疗费发票、鉴定意见书、（2019）鄂12民终1001号民事裁定书复印件及庭审中原、被告及第三人陈述在卷佐证。本院认为，《中华人民共和国侵权责任法》第七条规定：行为人损害他人民事权益，不论行为人有无过错，法律规定应当承担侵权责任的，依照其规定。该法第三十四条第一款规定：用人单位的工作人员因执行工作任务造成他人损害的，由用人单位承担侵权责任。第三人黎三英系在被告湖北高济明联医药商场连锁有限公司经营的药店工作，属该店员工（实习期），在其将本店欲出售给顾客的中药材送到其他药店磨粉回来的路途中将原告潘关平撞伤，应当认定为其在履行职务过程中发生的侵权行为。被告湖北高济明联医药商场连锁有限公司应当承担侵权责任。被告承担责任后，可以向有故意或者重大过失的工作人员追偿。原告请求的损失金额符合法律规定的部分，依法予以支持。依照《中华人民共和国侵权责任法》第七条、第三十四条之规定，判决如下：一、被告湖北高济明联医药商场连锁有限公司在本判决书生效后10日内赔偿原告潘关平医疗费28404.39元、残疾赔偿金124038元（34455元/年×18年×20%）、误工费10000元（1000元/月×300天）、护理费15985元（38897元/年×150天）、营养费2700元（15元/天×180天）、住院伙食补助费1100元（50元/天×22天）、交通费酌情300元、精神抚慰金酌情6000元，合计188527.39元。二、驳回原告潘关平的其它诉讼请求。本案依法收取案件受理费665元，由被告湖北高济明联医药商场连锁有限公司负担。如果未按本判决指定的期间给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖北省咸宁市中级人民法院。本判决书生效后，当事人必须履行，一方拒绝履行的，对方当事人可在从规定履行期间的最后1日起计算，2年内向本院书面申请执行。否则，按自动放弃执行申请权处理。审判员  吴金胜二〇二〇年十二月十四日书记员  胡 亮附法律法规：《中华人民共和国侵权责任法》第七条行为人损害他人民事权益，不论行为人有无过错，法律规定应当承担侵权责任的，依照其规定。第三十四条用人单位的工作人员因执行工作任务造成他人损害的，由用人单位承担侵权责任。劳务派遣期间，被派遣的工作人员因执行工作任务造成他人损害的，由接受劳务派遣的用工单位承担侵权责任；劳务派遣单位有过错的，承担相应的补充责任。