陕西省安康市中级人民法院 民 事 判 决 书 (2020)陕09民终1324号 上诉人（原审被告）：中国人寿财产保险股份有限公司安康中心支公司，住所地安康市楼。统一社会信用代码91610900054750229K。 负责人：张文安，系该公司总经理。 委托诉讼代理人：谢桥，男，系该公司员工。 被上诉人（原审原告）：唐家全，男，1955年12月23日出生，汉族，住陕西省汉阴县，公民身份号码XXXXXXXXX********。 委托诉讼代理人：唐攀，（唐家全之子），男，1988年8月7日出生，汉族，住陕西省汉阴县，公民身份号码XXXXXXXXXX********。 被上诉人（原审被告）：陈书根，男，1973年2月10日出生，汉族，住陕西省汉阴县，公民身份号码XXXXXXXXXX********。 上诉人中国人寿财产保险股份有限公司安康中心支公司（以下简称人寿财险安康支公司）因与被上诉人唐家全、陈书根机动车交通事故责任纠纷一案，不服陕西省汉阴县人民法院（2020）陕0921民初1273号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年12月7日立案后，依法组成合议庭，对本案进行了审理。本案现已审理终结。 人寿财险安康支公司上诉请求：1.撤销一审判决关于支持误工费10299元的判项；2.上诉费由被上诉人唐家全、陈书根承担。事实与理由：一审按10299元计算唐家全的误工费没有法律依据。第一，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条规定“误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。”以及陕西省高级人民法院陕高法[2020]45号关于印发《陕西省道路交通事故损害赔偿项目计算标准（试行）》的通知“事故发生时受害人已达到法定退休年龄的，一般不计算误工费，但其举证证明确有劳动收入的除外。”的规定,被上诉人唐家全年满65岁，已达法定退休年龄，一审中提交误工证明及工资发放表，证明其在汉阴县XX镇XX街XX修理店工作，但不能证明因交通事故造成无法从事正常工作而收入实际减少，且法院庭审核实该晓唐摩配修理店实际负责人系唐家全之子。根据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第六十九条第二项“下列证据不能单独作为认定案件事实的依据：（二)与一方当事人或者其代理人有利害关系的证人出具的证言”；第七十七条第五项“证人提供的对于其有亲属或者其他密切关系的当事人有利的证言，其证明力一般小于其他证人证言”的规定，唐家全与其提交误工证明、工资发放表的出具人系父子关系，自身存在利害关系，形式要件缺乏真实性，应当对该证据不予认定。综上，请求二审查明事实，依法支持上诉人的上诉请求。 唐家全辩称，唐家全虽六十多岁，但一直在外务工。自2012年，唐攀的店铺开业以来，唐家全就一直在店铺上班，并按月领取工资。唐家全之妻常年的医药费也是靠唐家全上班的工资支付，本次事故使唐家全丧失劳动能力，没有经济来源。对此，唐家全同村的人以及其他开店的人都能证明。请求二审法院驳回上诉，维持原判。 陈书根辩称，同意保险公司的上诉意见，唐家全仅是去唐攀的店铺帮忙看一下，不能认定是上班，一审支持误工费不正确。希望二审法院公正处理。 唐家全向一审法院起诉请求：1.判令陈书根、人寿财险安康支公司赔偿唐家全各项经济损失共计47492.38元(含陈书根垫付费用)；2.本案诉讼费由陈书根、人寿财险安康支公司承担。 一审法院认定事实：2020年8月13日，陈书根驾驶陕GXXX**号小型轿车沿东大桥自南向北行驶在进入北城街左转弯过程中，恰逢唐家全驾车沿北城街自东向西行驶，两车于北城街道路北侧发生碰撞，造成唐家全受伤，两车受损的交通事故。经汉阴县交通警察大队作出汉公交认字（2020）319号《道路交通事故认定书》，认定陈书根负本次交通事故全部责任，唐家全不负责任。事故发生后，唐家全的治疗情况如下：一、2020年8月13日22时到2020年9月20日10时（38天），在汉阴县人民医院住院治疗。诊断1.右足内侧楔骨、中间楔骨骨折；2.右足跟皮肤裂伤；3.右足楔骨、舟骨、骼骨质增生；4.左肾囊肿；5.右肾结石。出院医嘱为1.继续支具外固定1周，加强营养，注意休息，避免剧烈运动；2.在专科指导下行患者康复功能锻炼；3.定期复查泌尿系统彩超，专科随诊“左肾囊肿、右肾结石”。治疗期间产生医疗票据9张共计金额为5772.38元（其中住院票1张、门诊票8张）；二、唐家全于2020年8月15日在上海跃坷商贸有限公司购买踝关节四代右L1件，金额135元；于2020年8月14日在安康市长寿医药连锁有限公司汉阴分店购买拐杖1副，金额95元，合计230元。上述费用合计6002.38元（其中医疗费5772.38元、踝关节四代右L及拐杖230元），属唐家全伤后为治疗、生活及代步产生的合理费用，予以认定。经陕西安康秦巴司法鉴定所【2020】临鉴字第769号司法鉴定意见书鉴定：被鉴定人唐家全评定误工120日，护理60日，营养60日，产生鉴定费用720元。陈书根驾驶的陕GXXXX**号小型轿车在人寿财险安康支公司投保了机动车交通事故责任强制保险和机动车综合商业保险，事故发生时在保险期内。另查明，在唐家全治疗期间，陈书根支付费用1493.6元；2020年9月1日，唐家全向郝浩摩配支付秦驹三轮电动车修车费500元。 一审法院认为，本案争议焦点是：一、唐家全在本案交通事中受伤的侵权责任应如何划分及承担？二、唐家全受伤后的损失应如何认定？关于第一个争议焦点，行为人因过错侵害他人民事权益，应承担侵权责任。本案交通事故经交警部门认定，陈书根负事故全部责任，程序合法，予以采信并作为认定事实及当事人赔偿责任的依据。因此，陈书根对唐家全在事故中遭受的人身损害承担全部赔偿责任。而陈书根驾驶的陕GXXX**号小型轿车投保了强制险和综合商业险，且该事故发生在保险期内，故人寿财险安康支公司应在交强险责任限额内承担赔偿责任，超出交强险责任限额的部分由人寿财险安康支公司在商业三者险范围内按照保险合同的约定承担赔偿责任。关于第二个争议焦点，就医疗费，唐家全因受伤实际产生的医疗费5772.38元（含陈书根支付的1493.6元），系实际产生的花费，且符合法律规定，予以确认。就住院伙食补助费，参照当地职工因公出差伙食补助标准50元/天，结合唐家全实际就医治疗38天，确认为1900元。就营养费，根据唐家全受伤住院情况以及营养期鉴定意见，确认为1800元。关于误工费，虽事故发生时唐家全已年满65周岁，但其提供的汉阴县城关镇月河村村民委员会便函及证人王某某的证言足以证实其存在劳动能力，具有劳动收入，根据唐家全年龄、伤情、从事劳动的实际状况及陕西省城镇私营单位农林牧渔业2019年度平均工资计算酌情认定为10299元。就护理费，参照2019年陕西省私营单位居民服务、修理和其他服务业人员平均工资，结合唐家全伤情鉴定意见认定为6168元。另外，修车费500元、踝关节四代右L1件135元、拐杖1副95元等，合计730元，属唐家全在本次交通事故中的合理支出，予以确认。就鉴定费，系其支出的合理费用，予以认定720元。就后续治疗费，唐家全未举证证明后续治疗费的花费情况，待后续治疗费实际产生后，可另行主张。综上，唐家全的各项损失为：医疗费5772.38元、住院伙食补助费1900元、营养费1800元、护理费6168元、误工费10299元、修车费500元、踝关节四代右L1件和拐杖230元、鉴定费720元，合计27389.38元。根据《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第四十八条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿适用法律若干问题的解释》第十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决：一、唐家全因本次交通事故造成经济损失：医疗费5772.38元、住院伙食补助费1900元、营养费1800元、护理费6168元、误工费10299元、修车费500元、踝关节四代右L、拐杖230元、鉴定费720元，合计27389.38元，由中国人寿财产保险股份有限公司安康中心支公司赔偿26669.38元，由陈书根赔偿720元；二、陈书根为唐家全垫付的1493.6元，扣除其应承担的上述720元，余下773.6元，从中国人寿财产保险股份有限公司安康中心支公司向唐家全支付的26669.38元赔偿款中扣除返还给陈书根；三、驳回唐家全的其他诉讼请求。一审案件受理费减半收取250元、保全费220元，由陈书根负担。 本院二审期间，围绕上诉请求，被上诉人唐家全提交汉阴县城关镇月河村村民委员会出具的《证明》作为新的证据，拟证明唐家全在唐攀的摩托车修理店上班，本次交通事故造成了误工损失。上诉人人寿财险安康支公司质证称，真实性无异议，但双方是父子关系，不能证实工资的实际发放情况。被上诉人陈书根质证称不认可该证明。经审查，该证据与一审已经提交的证明内容相同，由村委会负责人补上签字并盖章确认，真实性予以认可；本院将结合在案的其他证据，对能够互相印证的关联性部分予以采信。 上诉人与被上诉人陈书根均未提交新的证据。 经二审审理查明的事实与一审认定的事实一致。 本院认为，各方当事人对于交通事故的事实经过和责任划分均无异议，根据上诉人的上诉请求和各被上诉人的答辩意见，归纳本案争议焦点为：一审认定唐家全的误工费是否正确？唐家全在本次事故发生时确实已经超过法定退休年龄，但我国法律并未禁止超过60周岁的自然人继续从事劳动。结合汉阴县城关镇月河村村民委员会出具的《证明》内容、病历材料所显示的唐家全身体状况、唐家全的户口及家庭居住生活情况等情节，一审参照2019年陕西省城镇私营单位分行业就业人员的农、林、牧、渔业年平均工资31325元，根据陕西安康秦巴司法鉴定所【2020】临鉴字第769号司法鉴定意见书评定的误工期间，认定唐家全的误工费为10299元，符合《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条的规定。 综上所述，人寿财险安康支公司的上诉请求不能成立，应予驳回。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项的规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费500元，由上诉人中国人寿财产保险股份有限公司安康中心支公司负担。 本判决为终审判决。 审判长  王桥花 审判员  马 娟 审判员  罗 潇 二〇二〇年十二月二十八日 书记员  唐 萍 1