重庆市第五中级人民法院民 事 判 决 书(2020)渝05民终7280号上诉人（原审被告）：重庆米格医疗美容门诊部有限责任公司，住所地重庆市渝中区较场口******，统一社会信用代码915001033052364280。法定代表人：刘草原。委托诉讼代理人：代文玲，重庆嘉豪律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：高思宇，女，1998年1月3日出生，汉族，住重庆市巴**。委托诉讼代理人：罗丹，北京德恒（重庆）律师事务所律师。委托诉讼代理人：颜励，北京德恒（重庆）律师事务所律师。上诉人重庆米格医疗美容门诊部有限责任公司（以下简称米格公司）与被上诉人高思宇工伤保险待遇纠纷一案，不服重庆市渝中区人民法院（2020）渝0103民初17255号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭审理了本案。现已审理终结。米格公司上诉请求：一、撤销一审判决，依法改判被上诉人一次性伤残补助金计算标准按照1800元/月*11个月计算；一次性医疗补助金标准按6814元/月*6个月计算；一次性伤残就业补助金标准按6814元/月*12个月计算。二、本案一审、二审诉讼费用由被上诉人承担。事实与理由：一、一审判决事实认定错误。一审中被上诉人自认月工资为1800元，鉴定结论为伤残八级，故一次性伤残补助金应为1800元/月*11个月=19800元，一审以7476元/月*60%属于事实认定错误；一次性医疗补助金和一次性伤残就业补助金应按2018年社平工资6814元/月计算；被上诉人提供的住院医疗费票据上显示护理费仅有78元，一审法院按80元/天标准认定护理费属事实认定错误。二、交通费无证据证明。被上诉人未举示任何交通费的证据，一审法院却支持200元交通费。综上，一审法院事实认定不清，判决错误，请求二审法院依法改判。高思宇答辩称，被上诉人工资1800元/月低于重庆市2019年社平工资7476元/月的60%，因此工资标准按照7476元/月计算并无不当。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，程序合法，请求驳回上诉,维持原判。高思宇向一审法院起诉请求：1.判决解除高思宇、米格公司之间的劳动关系；2.判决米格公司支付高思宇工伤保险待遇共计315238.63元。一审法院认定事实：2019年3月8日，高思宇进入米格公司工作，担任手术室护士，约定每月工资1800元。2019年4月15日，米格公司为高思宇参加了工伤保险，目前处于暂停参保状态。2019年4月10日19时30分左右，高思宇在米格公司手术室整理手术器械时被手术刀片弹入眼中受伤，随即高思宇被送往重庆医科大学附属第二医院住院治疗，住院13天，出院诊断为：左眼球穿通伤、角膜裂伤、外伤性白内障，出院医嘱：一周后门诊复查并如有眼痛、眼胀、视力下降等不适及时就诊。高思宇此次治疗共产生住院医疗费15713.45元、门诊医疗费2916.18元，米格公司已垫付医疗费20000元。2019年8月5日，重庆市渝中区人力资源和社会保障局作出渝中人社伤险认字[2019]1038号《认定工伤决定书》，认定高思宇受伤性质为工伤。2019年9月27日，重庆市渝中区劳动能力鉴定委员会作出渝中劳初鉴字[2019]649号《初次鉴定结论书》，鉴定结论为伤残八级，无生活自理障碍。高思宇为此次鉴定共支付鉴定费400元和鉴定检查费855.8元。2020年5月7日，高思宇向重庆市渝中区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求裁决解除与米格公司之间劳动关系，并要求米格公司支付工伤保险待遇共计296798.35元。该委逾期未作出决定，于2020年5月14日出具《证明》（编号2020-778号），证明本案无《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第十二条第一款所规定情形。高思宇遂以本案诉讼请求起诉来院。另查明，1.米格公司2020年7月31日收到本案起诉状副本等诉讼文书；2.重庆市2019年度全市城镇非私营单位在岗职工平均工资为7476元/月；3.高思宇2019年3、4月工资米格公司已足额支付。一审法院认为，《中华人民共和国劳动合同法》第七条规定“用人单位自用工之日起即与劳动者建立劳动关系。”《工伤保险条例》第二条规定“中华人民共和国境内的企业、事业单位、社会团体、民办非企业单位、基金会、律师事务所、会计师事务所等组织和有雇工的个体工商户（以下称用人单位）应当依照本条例规定参加工伤保险，为本单位全部职工或者雇工（以下称职工）缴纳工伤保险费。”第六十二条第二款规定“依照本条例规定应当参加工伤保险而未参加工伤保险的用人单位职工发生工伤的，由该用人单位按照本条例规定的工伤保险待遇项目和标准支付费用。”《重庆市工伤保险实施办法》第二十六条规定“用人单位按本办法规定参加工伤保险，并按时足额缴纳工伤保险费，参保职工受到事故伤害或者患职业病并认定为工伤的，按《条例》和本办法规定享受工伤保险待遇。”第五十四条规定“用人单位未参加工伤保险，职工受到事故伤害或诊断为职业病的，其工伤待遇按《条例》和本办法规定由用人单位支付。”本案中，高思宇2019年3月8日进入米格公司处工作，双方即建立劳动关系。2019年4月10日，高思宇在在米格公司手术室整理手术器械时被手术刀片弹入眼中受伤，受伤性质经重庆市渝中区人力资源和社会保障局认定为工伤，高思宇有权依法享受相应工伤保险待遇。由于米格公司2019年4月15日才为高思宇参加社会保险，晚于高思宇受伤时间，且目前处于暂停参保状态，导致高思宇不能享受工伤保险待遇，因此米格公司应当按照《工伤保险条例》及《重庆市工伤保险实施办法》等规定的工伤保险待遇项目和标准向高思宇支付工伤保险待遇。关于一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金。《工伤保险条例》第三十七条规定“职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，享受以下待遇：（一）从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：七级伤残为13个月的本人工资，八级伤残为11个月的本人工资……（二）劳动、聘用合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动、聘用合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定。”第六十四条第二款规定“本条例所称本人工资，是指工伤职工因工作遭受事故伤害或者患职业病前12个月平均月缴费工资……本人工资低于统筹地区职工平均工资60%的，按照统筹地区职工平均工资的60%计算。”《重庆市工伤保险实施办法》第三十六条规定“……一次性工伤医疗补助金以解除劳动关系之日的本市上年度职工月平均工资为计发基数，按……八级6个月……计发。一次性伤残就业补助金以解除劳动关系之日的本市上年度职工月平均工资为计发基数，按……八级12个月……计发。”高思宇月工资1800元低于我市2019年度城镇非私营单位在岗职工月平均工资7476元的60%，故一次性伤残补助金应为49341.6元（7476元/月×60%×11月）。高思宇在本案起诉状中提出解除与米格公司的劳动关系，双方劳动关系于2020年7月31日米格公司收到起诉状之日解除，故一次性工伤医疗补助金应为44856元（7476元/月×6月)，一次性伤残就业补助金应为89712元（7476元/月×12月）。关于医疗费用。《工伤保险条例》第三十条规定“职工因工作遭受事故伤害或者患职业病进行治疗，享受工伤医疗待遇。”高思宇主张的住院医疗费15713.45元、门诊医疗费2916.18元，米格公司无异议，亦符合条例规定。关于停工留薪期待遇。《工伤保险条例》第三十三条规定“职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。停工留薪期一般不超过12个月。伤情严重或者情况特殊，经设区的市级劳动能力鉴定委员会确认，可以适当延长，但延长不得超过12个月。工伤职工评定伤残等级后，停发原待遇，按照本章的有关规定享受伤残待遇。工伤职工在停工留薪期满后仍需治疗的，继续享受工伤医疗待遇。生活不能自理的工伤职工在停工留薪期需要护理的，由所在单位负责。”根据《重庆市工伤职工停工留薪期分类目录（试行）》规定，高思宇的伤情所对应的停工留薪期为6个月。高思宇2019年4月10日受伤，2019年9月27日评定伤残等级，高思宇工资为1800元/月，米格公司已足额支付高思宇2019年4月工资，故米格公司还应支付高思宇2019年5月1日至9月27日的停工留薪期工资8772.41元（5至8月工资7200元，9月工资1572.41元）。关于住院伙食补助费、交通费。《工伤保险条例》第三十条第四款规定“职工住院治疗工伤的伙食补助费，以及经医疗机构出具证明，报经办机构同意，工伤职工到统筹地区以外就医所需的交通、食宿费用从工伤保险基金支付，基金支付的具体标准由统筹地区人民政府规定。”《重庆市人力资源和社会保障局（修订）实施有关政策问题的通知》（渝人社发[2010]284号）规定“四、2011年1月1日起职工住院治疗工伤的伙食补助费标准按每人每天8元标准执行，由工伤保险基金支付”。《关于工伤类劳动争议案件若干问题的处理意见》（渝劳社办发[2007]273号）规定“工伤职工在统筹地区内因治疗、工伤性质认定、申请伤残等级鉴定、申请仲裁等过程中发生的交通费合理部分应由用人单位支付”。本案中，高思宇住院治疗13天，住院伙食补助费应为104元（8元/天×13天）。至于交通费，高思宇虽未举示产生交通费的证据，但考虑高思宇在统筹地区内因工伤性质认定、申请伤残等级鉴定、申请仲裁等均需花费必要的交通费，故一审法院酌情支持交通费200元。关于住院期间护理费。《工伤保险条例》第三十三条第三款规定“生活不能自理的工伤职工在停工留薪期需要护理的，由所在单位负责。”根据高思宇的伤情，其在住院治疗期间确需护理。高思宇住院13天，护理费标准一审法院酌情按照80元/天计算，故米格公司应当支付高思宇护理费1040元（80元/天×13天）。关于鉴定费。《重庆市工伤保险实施办法》第二十四条第一款规定“按本办法第十九条规定的范围所产生的劳动能力鉴定（确认）费及鉴定检查费用，……未参加工伤保险的或未足额缴纳工伤保险费期间发生的劳动能力鉴定（确认）费及鉴定检查费用，由用人单位承担。”高思宇进行劳动能力鉴定花费1255.8元，根据上述规定，此笔费用应当由米格公司支付。关于残疾辅助器具费及后续医疗费。《工伤保险条例》第三十二条规定“工伤职工因日常生活或者就业需要，经劳动能力鉴定委员会确认，可以安装假肢、矫形器、假眼、假牙和配置轮椅等辅助器具，所需费用按照国家规定的标准从工伤保险基金支付。”高思宇未举示经劳动能力鉴定委员会确认其需辅助器具的证据，应承担举证不能的不利后果，高思宇主张的辅助器具费，一审法院不予支持。因高思宇在本案中已请求一次性工伤医疗补助金，对医疗费已请求一次性解决，故高思宇又请求后续医疗费，不符合法律规定，一审法院不予支持。因此，米格公司应支付高思宇一次性伤残补助金49341.6元、一次性工伤医疗补助金44856元、一次性伤残就业补助金89712元、医疗费18629.63元、停工留薪期工资8772.41元、住院伙食补助费104元、交通费200元、护理费1040元、劳动能力鉴定费1255.8元，共计213911.44元，抵扣米格公司已垫付医疗费20000元，还应支付193911.44元。综上所述，高思宇的诉讼请求部分成立。依照《中华人民共和国劳动合同法》第七条，《工伤保险条例》第二条、第三十条、第三十二条、第三十三条、第三十七条、第六十二条第二款、第六十四条第二款以及《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十二条，参照《重庆市工伤保险实施办法》第二十四条第一款、第二十六条、第三十六条、五十四条之规定，判决如下：一、高思宇与米格公司的劳动关系于2020年7月31日解除；二、米格公司于本判决生效后立即向高思宇支付各项工伤保险待遇共计193911.44元；三、驳回高思宇的其他诉讼请求。如果米格公司未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，减半收取计5元，由米格公司负担。二审中，双方当事人均未提交新证据。二审查明的事实与一审查明事实一致，本院予以确认。本院认为，本案争议焦点是：应按何种工资标准计算被上诉人工伤保险待遇问题及上诉人是否应支付护理费、交通费问题？现评述如下：关于工资标准问题。首先是一次性伤残补助金的工资标准计算问题。根据《工伤保险条例》第三十七条规定，职工因工致残被鉴定为八级伤残的，一次性伤残补助金，为11个月的本人工资。第六十四条规定，本人工资低于统筹地区职工平均工资60%的，按照统筹地区职工平均工资的60%计算。上诉人称应按被上诉人实际工资1800元/月计算一次性伤残补助金。但本案查明，被上诉人1800元/月的工资远低于我市职工月平均工资的60%，故被上诉人的本人工资计算标准应按照我市职工平均工资的60%计算，对上诉人的该项意见，本院不予采纳。其次是一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金的工资标准计算问题。根据《重庆市工伤保险实施办法》第三十六条规定，一次性工伤医疗补助金以解除劳动关系之日的本市上年度职工月平均工资为计发基数，按……八级6个月……计发。一次性伤残就业补助金以解除劳动关系之日的本市上年度职工月平均工资为计发基数，按……八级12个月……计发。本案，双方劳动关系于2020年7月31日解除，故，一审法院按我市2019年度城镇非私营单位在岗职工月平均工资7476元来计算被上诉人的一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金并无不当，本院予以确认。最后，关于被上诉人称上诉人在二审庭审中增加上诉请求，要求改判一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金应不予审理问题。上诉人在其书面上诉状中虽未写明改判一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金，但其写明要求撤销一审判决，而一审判决第二项中各项工伤保险待遇包括一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金，其该项上诉请求并非是一审审理以外的诉讼请求，故上诉人的该项请求仍属于二审审理范围。关于上诉人是否应支付被上诉人护理费、交通费问题。《工伤保险条例》第三十三条规定，生活不能自理的工伤职工在停工留薪期需要护理的，由所在单位负责。《关于工伤类劳动争议案件若干问题的处理意见》（渝劳社办发[2007]273号）规定，工伤职工在统筹地区内因治疗、工伤性质认定、申请伤残等级鉴定、申请仲裁等过程中发生的交通费合理部分应由用人单位支付。本案中，一审法院根据高思宇的伤情及其申请工伤鉴定、仲裁等现实情况，酌情主张高思宇护理费1040元及交通费200元并无不当，本院予以确认。综上，上诉人米格公司的上诉请求依法不成立。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由上诉人重庆米格医疗美容门诊部有限责任公司负担。本判决为终审判决。审 判 长 江信红审 判 员 张泽兵审 判 员 邓方彬二〇二〇年十二月四日法官助理 徐凯思书 记 员 邹 艺