福建省龙岩市永定区人民法院 民 事 判 决 书 (2020)闽0803民初2187号 原告：胡桥桥，女，1978年10月22日出生，汉族，住上杭县。 委托诉讼代理人:郭育宗,福建乃康律师事务所律师。 被告：龙岩市永定区天子温泉开发有限公司，住所地：龙岩市永定区城郊镇东溪村箭滩，统一社会信用代码：9135082255509977X3。 法定代表人：陈信孝，该公司董事长。 委托诉讼代理人：张小伟，福建永宏律师事务所律师。 原告胡桥桥与被告龙岩市永定区天子温泉开发有限公司(简称永定天子温泉)旅游合同纠纷一案，本院于2020年9月23日受理后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理，原告胡桥桥及其委托诉讼代理人郭育宗、被告龙岩市永定区天子温泉开发有限公司委托诉讼代理人张小伟到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 胡桥桥向本院提出诉讼请求：1.判令永定天子温泉赔偿因侵权造成胡桥桥的医疗费、护理费、误工费等经济损失175727元。2.由永定天子温泉承担案件受理费、律师代理费。 事实与理由：久闻永定天子温泉是个好玩的地方，2019年8月15日，胡桥桥便组织了几个家庭前往永定天子温泉处游玩。当天13时52分，一行人统一购票后，根据其工作人员的安排进入了其所在温泉水上乐园开展活动。水上乐园包括了超级大喇叭、榕树滑梯、瀑布滑道、水上闯关等16个体验区。约17时许，胡桥桥根据现场工作人员的指引，加入到水上闯关的活动中，在从约三、四米高的地方向下滑的过程中，发生了意外，胡桥桥的左小腿被已出现有破损口的地面设施卡住无法继续下滑，巨大的冲力致胡桥桥的左小腿受到反作用力的伤害，活动被迫停止。现场工作人员发现后，立即前来处置，并将胡桥桥送往永定区医院检查，初步诊断为：1、左腓骨下段骨折2、下腔腓韧带撕裂，左三角韧撕裂。经石膏托外固定处理后，胡桥桥于当晚回到上杭县医院住院治疗。 经上杭县医院CT检查，胡桥桥确定为左腓骨下段及腔骨后躁粉碎性骨折，移位明显。住院期间，上杭县医院进行了相关检查、检验，明确了手术指征，并建议胡桥桥手术治疗，考虑到经济条件、家庭情况以及因手术存在的风险可能带来的后遗症等因素，胡桥桥选择了保守治疗。出院后，胡的伤情未见明显好转，为此曾多次到私人诊所看病拿药，仍不见明显好转。2020年7月2日经临床诊断为左踝关节创伤性关节炎，遗留左跺关节活动受限，至今无法正常劳动。永定天子温泉的过错行为，不但给胡桥桥造成身体伤害，也造成了较大的经济损失，虽然多次协商沟通，永定天子温泉明确表态一定会给予胡桥桥一个合理的交待，但多次沟通协商，始终无法就胡桥桥的赔偿问题达成一致意见。2020年7月，在多方治疗仍无法治愈的情况下，胡桥桥申请司法鉴定。2020年7月6日，胡桥桥的伤残程度被评定十级伤残以及90日的护理期。收到鉴定结论后，胡桥桥向永定天子温泉提交了赔偿清单，但双方分歧较大，仍然无法协商一致。 《侵权责任法》第三十七条规定:宾馆、商场、娱乐场所等公共场所的管理人或者群众性活动的组织者，未尽到安全保障义务，造成他人损害的，应当承担侵权责任。永定天子温泉作为高危险性体育项目的经营者，未对作为消费者的胡桥桥提供具备安全保障的服务，造成胡桥桥经济损失，应当承担赔偿责任。 永定天子温泉辩称，一、胡桥桥的诉讼请求不合理。 1、关于医疗费的方面。根据胡桥桥提交的证据材料，胡桥桥在住院期间花去的医疗费仅为3033.82元。至于胡桥桥在外面通过民间治疗花去的费用，不属正当的医疗费用，因为没有正式执业许可，而且也没有正式医疗发票可以证明。2、护理费方面。根据鉴定意见，胡桥桥的护理期限可以确定为90日，但每日应以169.27元予以计算。 3、营养费方面。根据胡桥桥的医疗费用及伤残情况，按胡桥桥花去医疗费的10%予以计算，即300元。 4、住院伙食补助费方面。按住院天数以每天30元计算，即180元。 5、交通费及住宿费方面。根据胡桥桥的治疗、住院情况，以每日10元计算，即60元；至于住宿费，胡桥桥没有实际发生，而且也没有提供住宿费发票证据材料予以证实。 6、误工费方面。根据最高人民法院、最高人民检察院、公安部、国家安全部、司法部的《人体损伤致残程度分级》第4.2的规定：鉴定时机：应在原发性损伤及其与之确有关联的并发症治疗终结或者临床治疗效果稳定后进行鉴定。结合胡桥桥受伤情况及医治情况，胡桥桥当时的伤情是骨折，伤情明显而且也是一个极常见的病情，通过手术后即行休养一段时间就能慢慢康复。但是，胡桥桥拒绝正规医院的手术治疗而四处到民间就医，耽误了治疗机会，并且导致在十一个月后才进行伤残鉴定。这种情况是胡桥桥故意拖延造成的。因此，根据一般的治疗情况，受伤治疗后三个月即可进行伤残鉴定。因此，误工期间也只能最多计算为三个月即90天，以每日169元计算。 7、残疾赔偿金方面。胡桥桥的户籍地为龙岩市上杭县××乡××村，系农村区域。其次，龙岩市上杭县也不是胡桥桥的经常居住地，仅凭一纸房屋租赁合同不能确认，胡桥桥提交的租房合同与上杭县临城镇城西社区证据材料相互矛盾，到底是2019年8月还是10月份居住，无法确定，同时胡桥桥也没有提供电费、水费予以证实其居住生活在龙岩市上杭县××巷××号；另外，胡桥桥也没有提供其收入来源或主要生活来源是来源于城镇；鉴于以上事实，答辩人认为，城镇居民应当是居住在城镇或经常居住在城镇，其主要生活也来源于城镇，胡桥桥的情形不能认定为城镇常住居民，此项残疾赔偿金的诉求应当按农村居民标准19568元／年的标准来以计算。 8、鉴定费方面，没有异议。 9、精神损害抚慰金方面。根据《关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条的规定，赔偿数额应当考虑侵权人的过错程度，侵权的手段、场合、行为方式，侵权人的获利情况及承担经济能力，还有当地的平均生活水平等全部情况来综合考虑赔偿数额。从本案来看，本案发生是过失所产生，且造成胡桥桥十级伤残的后果其也负有重大的过错，根据本地的经济水平，此项赔偿的数额应以2000元为适宜。 二、对于本案造成胡桥桥十级伤残的后果，胡桥桥自身具有重大的过错，其理应承担主要责任。 1、胡桥桥当时（2019年8月15日）受伤后，当日到了龙岩市永定区医院进行了拍片检查，显示左腓骨下段骨折。8月16日胡桥桥回到上杭后，当即也办理了住院并在上杭县医院检查治疗，但是胡桥桥也没有在医院进行治疗，而是外出到民间寻访个人治疗；上杭县医院也建议进行手术治疗，但胡桥桥却予以拒绝并且办理了出院手续，出院后也一直四处到民间个人治疗。直至到了2020年7月2日，胡桥桥的伤情变成了左腓骨下段骨折、左胫骨后踝骨折后畸形愈合，同时造成了左踝关节创伤性关节炎。从胡桥桥医治伤情的这一过程来看，胡桥桥对自己的伤情不是相信医疗科学而是迷信民间治疗，耽误了治疗伤情的时机，未进行科学的手术治疗，最终导致其目前“左腓骨下段骨折、左胫骨后踝骨折后畸形愈合，左踝关节创伤性关节炎”的伤残结局。由此可见，胡桥桥对于自己损害后果的发生，具有重大的过错，根据《侵权责任法》第26条“被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任”的规定，造成胡桥桥伤残的结果，其自身应承担主要的责任，本案赔偿时适当考虑，应当减轻本案答辩人的赔偿责任。 2、胡桥桥在玩水上乐园的闯关游乐时，答辩人的设备都是充气的，大概150CM-160CM高度，设备的拼接处会有一些小缝隙。其在玩到后半段中，攀爬前面一处较高的设备时因其体力不支，无法爬上去而直接摔了下来，人卡在设备的连接处缝里，脚踩到水池地板，手还撑在设备上。答辩人的现场工作人员发现后当即过去把她扶起来，扶到旁边做了简单的应急处理后送其到医院进行检查。从这一过程来看，闯关游乐本身带有一定的刺激性，游客应当根据自身的条件量力而行，胡桥桥末充分地考虑自己的身体、力量条件而游乐，视为末尽安全、谨慎，具有一定的主观过错，应当自行承担相应的责任。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。胡桥桥提供的：温泉消费支付凭证、高危性体育项目经营许可证、温泉服务号牌手环、娱乐项目价格表，温泉的彩色宣传照片2张、医务室黑白照片2张、上杭县医院《出院小结》1份、《疾病证明书》2份、《X线检查报告单》2份、2020年6月30日的《门诊病历》、《CT检查报告单》1份、住院发票1张、门诊发票2张、《用药清单》1份、鉴定费发票2份、《司法鉴定意见书》各2份。永定天子温泉提供的：胡桥桥在永定区医院的337.5元金额医疗费发票。以上证据经对方质证真实性均无异议，证据来源、形式合法，内容真实，且与本案相关联，本院予以确认并在卷佐证。 对有争议的证据，本院认定如下：1、胡桥桥提供的黑白照片1张和微信付款凭证6份，经对方质证真实性有异议。本院认为，该组证据来源不明，不能证明与本案有关联，本院不予确认。2、《租房合同》1份、上杭县临城镇城西社区居委会证明2份、孔庆添房产证、上杭县城西小学《证明》、胡桥桥户口本，该组证据经对方质证认为租房合同和社区证明是相互矛盾的，真实性不予认可。本院认为，该组证据中有上杭县临城镇城西社区居委会和城西小学的证明，证明来源、形式合法、真实，且均有经办人签字，结合胡桥桥的户籍登记、《租房合同》和房东的房产登记信息，能够证明胡桥桥带着孩子在县城租房居住的情况，对该组证据本院予以确认。 本院经审理认定事实如下：2019年8月15日，胡桥桥组织了几个家庭前往永定天子温泉游玩。当天13时52分，一行人统一购票后，根据其工作人员的安排进入了其所在温泉水上乐园开展活动。水上乐园包括了超级大喇叭、榕树滑梯、瀑布滑道、水上闯关等16个体验区。约17时许，胡桥桥根据现场工作人员的指引，加入到水上闯关的活动中，在从约三、四米高的地方向下滑的过程中，发生了意外，胡桥桥的左小腿被已出现有破损口的地面设施卡住无法继续下滑，巨大的冲力致胡桥桥的左小腿受到反作用力的伤害，活动被迫停止，工作人员将胡桥桥带到景区医务室简单处理。之后胡桥桥到永定区医院治疗，由永定天子温泉垫付了337.5元医疗费。当晚胡桥桥回到上杭，次日即2019年8月16日到上杭县医院住院治疗至2019年8月22日出院，共花去医药费3033.82元。出院诊断：腓骨下段、胫骨后踝骨折（左）；治疗结果：好转；出院医嘱：手术治疗，我科随诊。经胡桥桥申请鉴定，2020年7月6日福建鼎力司法鉴定中心出具闽鼎【2020】临鉴字第L375-1号《司法鉴定意见书》鉴定：胡桥桥的伤残评定为十级伤残。闽鼎【2020】临鉴字第L375-1号《司法鉴定意见书》鉴定：胡桥桥的护理期评定为90日。 本院认为，胡桥桥通过购票到永定天子温泉游玩，胡桥桥与永定天子温泉形成旅游合同关系，依法予以确认。依法成立的合同受法律保护,对当事人具有约束力。根据最高人民法院《关于审理旅游纠纷案件适用法律若干问题的规定》第三条规定,因旅游经营者方面的原因造成旅游者人身损害、财产损失,旅游者选择要求经营者承担违约责任或者侵权责任的,人民法院应当根据当事人选择的案由进行审理。《中华人民共和国旅游法》第五十条第一款规定：“旅游经营者应当保证其提供的商品和服务符合保障人身、财产安全的要求。” 胡桥桥参与游玩的项目是“水上闯关”，属于高危险性体育项目，永定天子温泉虽有高危险性体育项目经营许可证，但未将该项目存在的高风险进行告知，也没有进行必要的技术指导，忽视了安全风险的提示，未尽到保证游客安全的义务,对胡桥桥的损害应承担相应法律责任。在安全措施有效的情况下，胡桥桥作为一名普通游客，对于永定天子温泉向其提供的游乐措施符合安全性要求具有正当的信赖，胡桥桥因个人体力问题并不足以造成其受伤的后果。胡桥桥离开上杭县医院寻找民间个人治疗是出于希望找到更好的疗效，胡桥桥有权选择对自己的伤情治疗更有利的治疗方案。故永定天子温泉提出以胡桥桥自身存在重大过错作为对其的减责事由，理由不足，本院不予采纳，永定天子温泉应当承担胡桥桥因本次受伤所造成的全部损失。从胡桥桥提供的证据可以认定其居住在上杭县城西社区超过一年，永定天子温泉应当按照城镇居民标准予以计算赔偿数额。具体赔偿项目如下：1、医疗费3371.32元（其中上杭县医院3033.82元、永定区医院337.5元）；对于胡桥桥主张的民间治疗的费用3710元，胡桥桥未提供相应的处方、发票及对方的医疗资质，不明确实际的费用支出，对3710元费用本院不予支持。2、护理费15234.3元（169.27元/天×90天）；3、营养费337元（3371.32元×10%）；4、住院伙食补助费180元（30元/天×6天）；5、误工费54080元（169元×320天）；从胡桥桥照片和庭审后实际查看并对比其左右脚，可以看出胡桥桥虽然受伤经过较长时间，但仍未完全康复，对胡桥桥误工费按320天计算予以支持。6、交通住宿费，因胡桥桥未提供实际住宿支出票据，不予计算住宿费，交通费定60元（10元/天×6天）；7、残疾赔偿金91240元（45620元×20年×10%）；8、鉴定费1800元；以上各项损失共计166302.62元。另外胡桥桥主张精神损害抚慰金3000元，予以支持。胡桥桥主张律师费没有具体主张数额，不予审理。 依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条，《中华人民共和国旅游法》第五十条，《最高人民法院关于审理旅游纠纷案件适用法律若干问题的规定》第三条、第七条第一款、第八条第一款，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条，最高人民法院关于适用《中华人民共和国民事诉讼法》的解释第九十条之规定，判决如下： 一、龙岩市永定区天子温泉开发有限公司于本判决生效之日起十日内赔偿胡桥桥医疗费等各项损失共计人民币166302.62元，并支付精神损害抚慰金3000元，合计169302.62元；扣除已经支付的337.5元，龙岩市永定区天子温泉开发有限公司仍应支付胡桥桥168965.12元； 二、驳回胡桥桥的其他诉讼请求。 案件受理费3814.5元，减半收取1907.25元，由龙岩市永定区天子温泉开发有限公司负担1839.65元，由胡桥桥负担67.6元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于福建省龙岩市中级人民法院。 本案生效后（当事人提起上诉的，以上诉法院生效判决为准），负有履行义务的当事人须依法按期履行判决，逾期未履行的，应向本院报告财产状况，并不得有高消费及非生活和工作必需的消费行为。本条款即为执行通知，违反本条规定的，本案申请执行后，人民法院可依法对相关当事人采取列入失信名单、罚款、拘留等措施，构成犯罪的，依法追究刑事责任。 审判员  卢卫蓉 二〇二〇年十二月八日 书记员  张丽燕 附法律条款 《中华人民共和国合同法》 第一百零七条【违约责任】当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。 《中华人民共和国旅游法》 第五十条旅游经营者应当保证其提供的商品和服务符合保障人身、财产安全的要求。 《最高人民法院关于审理旅游纠纷案件适用法律若干问题的规定》 第三条因旅游经营者方面的同一原因造成旅游者人身损害、财产损失，旅游者选择要求旅游经营者承担违约责任或者侵权责任的，人民法院应当根据当事人选择的案由进行审理。 第七条旅游经营者、旅游辅助服务者未尽到安全保障义务，造成旅游者人身损害、财产损失，旅游者请求旅游经营者、旅游辅助服务者承担责任的，人民法院应予支持。 第八条旅游经营者、旅游辅助服务者对可能危及旅游者人身、财产安全的旅游项目未履行告知、警示义务，造成旅游者人身损害、财产损失，旅游者请求旅游经营者、旅游辅助服务者承担责任的，人民法院应予支持。 《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》 第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。 受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。 受害人死亡的，赔偿义务人除应当根据抢救治疗情况赔偿本条第一款规定的相关费用外，还应当赔偿丧葬费、被扶养人生活费、死亡补偿费以及受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费、住宿费和误工损失等其他合理费用。 第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。 医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。 第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。 误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。 受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。 第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。 护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。 护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。 受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。 第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。 第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。 受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。 第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。 第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。 受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。 《最高人民法院关于适用的解释》 第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。 在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。