湖南省新田县人民法院 刑 事 判 决 书 （2020）湘1128刑初289号 公诉机关湖南省新田县人民检察院。 被告人叶志平，男，6月1日出生于湖南省新田县，汉族，初中文化，农民，户籍所在地新田县，租住新田县。因涉嫌犯生产、销售伪劣产品罪，2018年3月28日被公安机关传唤到案，次日被新田县公安局刑事拘留，因新田县人民检察院不批准逮捕，同年5月4日被新田县公安局取保候审，2019年6月24日再次被新田县公安刑事拘留，2019年7月2日经新田县人民检察院以涉嫌犯非法经营罪批准并由新田县公安局执行逮捕，经新田县人民检察院建议，同年7月19日被新田县公安局取保候审。本院立案受理后，于2020年12月15日依法重新对其办理了取保候审手续。 新田县人民检察院以新检一部刑诉[2020]215号起诉书指控被告人叶志平犯非法经营罪，于2020年12月15日向本院提起公诉。本院同日立案受理后，依法适用简易程序，由审判员乐剑军独任审判，法官助理邓博丹辅助办案，于同年12月24日对本案进行了公开开庭审理。书记员叶梅担任记录。新田县人民检察院检察员骆兴国出庭支持公诉。被告人叶志平到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 新田县人民检察院指控，2017年5月至2018年3月期间，被告人叶志平从黄某处购得共计价值人民币116540元芙蓉王、盖经典双喜等品牌的假冒注册商标且伪劣卷烟后，在新田县销售。2017年8月至2018年2月期间，被告人叶志平共销售给葛某、肖某、危某三人共计价值人民币54325元的黄芙蓉王烟329条、盖经典双喜烟45条；非法获利20000余元。具体是： 1.2017年8月至2018年2月期间，被告人叶志平以人民币150元／条的价格，销售给葛某黄芙蓉王牌假冒注册商标且伪劣卷烟261条，共计人民币39150元； 2.2017年8月至2017年12月期间，被告人叶志平分别以人民币175元／条的黄芙蓉王、95元／条的盖经典双喜的价格，销售给危某黄芙蓉王牌假冒注册商标且伪劣卷烟48条、盖经典双喜牌假冒注册商标且伪劣卷烟45条，共计人民币12675元； 3.2018年2月，被告人叶志平分两次以150元／条的价格，销售给肖某黄芙蓉王牌假冒注册商标且伪劣卷烟20条，共计人民币2500元。 2019年7月9日，被告人叶志平家属向公安机关缴纳公安追缴款人民币20000元。 另查明，黄某已经本院被判处刑罚。被告人叶志平未取得任何烟草专卖许可证。到案后，如实供述了自己的犯罪事实。在检察审查起诉阶段，自愿签署了《认罪认罚具结书》。在案件审理过程中，主动预缴罚金人民币20000元。 上述事实，被告人叶志平在法庭审理过程中亦无异议；且有《接报案登记表》《立案决定书》《到案经过》《户籍资料》《情况说明》《账单》《提取笔录》《微信资料》《微信支付记录》《微信聊天记录》《证明》《刑事判决书》《湖南省非税收入一般缴款书》《认罪认罚具结书》及《湖南省非税收入电子缴款收据》相关强制措施法律文书等书证；证人黄某、葛某、危某、肖某的证言；《辨认笔录》及其照片；讯问视频资料等证据证明。足以认定。 本院认为，被告人叶志平违反国家烟草专卖管理法规，未取得烟草专卖许可证而非法经营烟草专卖品，销售假冒注册商标且伪劣卷烟，同时是非法经营和销售伪劣产品、销售假冒注册商标的商品行为，销售金额或者非法经营数额在5万元以上50万元以下，非法经营罪是重罪，依法依照处罚较重的规定定罪处罚，其行为扰乱市场秩序，情节严重，已构成非法经营罪。新田县人民检察院指控被告人叶志平的犯罪罪名成立，建议适用的法律条款正确。被告人叶志平到案后，如实供述自己的罪行；认罪认罚；均可以从轻处罚。主动缴纳公安追缴款，缴纳罚金，有悔罪表现，亦均可以酌情从轻处罚。根据被告人叶志平犯罪的事实、性质、情节、对社会危害程度及悔罪表现等，依法可以对其适用缓刑。据此，依照《中华人民共和国刑法》第二百二十五条第（一）项，第六十七条第三款，第六十一条，第六十二条，第五十二条，第七十二条第一款、第三款，第七十三条第二款、第三款，《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条，《最高人民法院、最高人民检察院关于办理非法生产、销售烟草专卖品等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条第五款、第三条第一款第（一）项、第五条、第九条第一款之规定，判决如下： 被告人叶志平犯非法经营罪，判处有期徒刑六个月，缓刑一年，并处罚金人民币二万元。 （缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。） 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向湖南省永州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本六份。 审判员  乐剑军 二〇二〇年十二月二十四日 法官助理邓博丹 书记员叶梅 附：本刑事判决书所适用的法律条文原文如下： 《中华人民共和国刑法》 第二百二十五条违反国家规定，有下列非法经营行为之一，扰乱市场秩序，情节严重的，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处违法所得一倍以上五倍以下罚金；情节特别严重的，处五年以上有期徒刑，并处违法所得一倍以上五倍以下罚金或者没收财产： （一）未经许可经营法律、行政法规规定的专营、专卖物品或者其他限制买卖的物品的； （二）买卖进出口许可证、进出口原产地证明以及其他法律、行政法规规定的经营许可证或者批准文件的； （三）未经国家有关主管部门批准非法经营证券、期货、保险业务的，或者非法从事资金支付结算业务的； （四）其他严重扰乱市场秩序的非法经营行为。 第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。 被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。 犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚;因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。 第六十一条对于犯罪分子决定刑罚的时候，应当根据犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，依照本法的有关规定判处。 第六十二条犯罪分子具有本法规定的从重处罚、从轻处罚情节的，应当在法定刑的限度以内判处刑罚。 第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。 第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑： （一）犯罪情节较轻; （二）有悔罪表现; （三）没有再犯罪的危险; （四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。 宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。 被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。 第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。 有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。 缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。 《中华人民共和国刑事诉讼法》 第十五条犯罪嫌疑人、被告人自愿如实供述自己的罪行，承认指控的犯罪事实，愿意接受处罚的，可以依法从宽处理。 《最高人民法院、最高人民检察院关于办理非法生产、销售烟草专卖品等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》 第一条生产、销售伪劣卷烟、雪茄烟等烟草专卖品，销售金额在五万元以上的，依照刑法第一百四十条的规定，以生产、销售伪劣产品罪定罪处罚。 未经卷烟、雪茄烟等烟草专卖品注册商标所有人许可，在卷烟、雪茄烟等烟草专卖品上使用与其注册商标相同的商标，情节严重的，依照刑法第二百一十三条的规定，以假冒注册商标罪定罪处罚。 销售明知是假冒他人注册商标的卷烟、雪茄烟等烟草专卖品，销售金额较大的，依照刑法第二百一十四条的规定，以销售假冒注册商标的商品罪定罪处罚。 伪造、擅自制造他人卷烟、雪茄烟注册商标标识或者销售伪造、擅自制造的卷烟、雪茄烟注册商标标识，情节严重的，依照刑法第二百一十五条的规定，以非法制造、销售非法制造的注册商标标识罪定罪处罚。 违反国家烟草专卖管理法律法规，未经烟草专卖行政主管部门许可，无烟草专卖生产企业许可证、烟草专卖批发企业许可证、特种烟草专卖经营企业许可证、烟草专卖零售许可证等许可证明，非法经营烟草专卖品，情节严重的，依照刑法第二百二十五条的规定，以非法经营罪定罪处罚。 第三条非法经营烟草专卖品，具有下列情形之一的，应当认定为刑法第二百二十五条规定的“情节严重”： （一）非法经营数额在五万元以上的，或者违法所得数额在二万元以上的； （二）非法经营卷烟二十万支以上的； （三）曾因非法经营烟草专卖品三年内受过二次以上行政处罚，又非法经营烟草专卖品且数额在三万元以上的。 具有下列情形之一的，应当认定为刑法第二百二十五条规定的“情节特别严重”： （一）非法经营数额在二十五万元以上，或者违法所得数额在十万元以上的； （二）非法经营卷烟一百万支以上的。 第五条行为人实施非法生产、销售烟草专卖品犯罪，同时构成生产、销售伪劣产品罪、侵犯知识产权犯罪、非法经营罪的，依照处罚较重的规定定罪处罚。 第九条本解释所称“烟草专卖品”，是指卷烟、雪茄烟、烟丝、复烤烟叶、烟叶、卷烟纸、滤嘴棒、烟用丝束、烟草专用机械。 本解释所称“卷烟辅料”，是指卷烟纸、滤嘴棒、烟用丝束。 本解释所称“烟草专用机械”，是指由国务院烟草专卖行政主管部门烟草专用机械名录所公布的，在卷烟、雪茄烟、烟丝、复烤烟叶、烟叶、卷烟纸、滤嘴棒、烟用丝束的生产加工过程中，能够完成一项或者多项特定加工工序，可以独立操作的机械设备。 本解释所称“同类烟草专用机械”，是指在卷烟、雪茄烟、烟丝、复烤烟叶、烟叶、卷烟纸、滤嘴棒、烟用丝束的生产加工过程中，能够完成相同加工工序的机械设备。