湖南省湘潭县人民法院民 事 判 决 书(2020)湘0321民初2120号原告：郭建文，男，1955年8月22日出生，汉族，湖南省株洲市人，居民，住湖南省株洲县。委托诉讼代理人：郭俊雨（系原告郭建文之子），男，1981年4月6日出生，湖南省株洲市人，住湖南省株洲市天元区。委托诉讼代理人：张新，湖南康泰律师事务所律师。被告：邝海兴，男，1955年11月3日出生，汉族，湖南省湘潭县人，居民，住湖南省湘潭县。被告：张建龙，男，1971年11月4日出生，汉族，湖南省湘潭县人，居民，住湖南省湘潭县。被告张建龙委托诉讼代理人：陈放民，湘潭县新城法律服务所法律工作者。原告郭建文诉被告邝海兴、张建龙提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2020年9月15日立案后，依法适用简易程序，于2020年12月22日、2020年12月29日公开开庭进行了审理。原告郭建文的委托诉讼代理人郭俊雨、张新，被告邝海兴，被告张建龙委托诉讼代理人陈放民于2020年12月22日到庭参加诉讼，原告郭建文的委托诉讼代理人郭俊雨，被告邝海兴，被告张建龙及其委托诉讼代理人陈放民于2020年12月29日到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告郭建文向本院提出诉讼请求：1、依法判令两被告共同赔偿原告医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费、交通费、营养费、鉴定费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金等各项损失共计130478.09元，并相互承担连带责任，庭审中，原告在庭审中将该赔偿额变更为132553.09元（护理费按最新标准计算）；2、由两被告承担本案诉讼费用。事实和理由：被告邝海兴系建筑工程小包工头，原告郭建文系泥工，被告邝海兴经常雇佣原告为其提供劳务。2020年4月份，被告张建龙家建房，被告邝海兴雇佣原告为被告张建龙家粉刷内墙，每日工资200元。2020年4月14日下午三点多，原告从粉刷内墙所搭的梯子上下来时，因脚手架被拆掉了一边，致使原告从梯子上摔下，导致原告右侧多发肋骨骨折、右侧肺挫伤等全身多处严重受伤。事后，被告张建龙将原告送回家里，原告的儿子回家后，发现原告伤情严重，便告之被告邝海兴。被告邝海兴遂将原告送至株洲市中医伤科医院住院救治，共住院治疗27天，花费医疗费用36000余元。2020年7月21日，经株洲市中心医院司法鉴定中心鉴定，原告所受损伤构成九级伤残。此次事故共造成原告损失13万余元，但被告邝海兴仅支付了3800元，对其余损失两被告拒不赔偿。综上所述，原告郭建文受被告邝海兴雇佣，在提供劳务过程中受到损伤，被告邝海兴作为雇主依法应对原告的经济损失承担赔偿责任；被告张建龙作为房主，将房屋工程承包给没有施工资质的被告邝海兴，被告张建龙依法对原告的损失与被告邝海兴承担连带赔偿责任。原告为维护自身合法权益,特依法向人民法院起诉，请求判如所请。被告邝海兴辩称:1.原告是自己下梯子时不小心摔下，并不是从被告邝海兴提供的脚手架上摔下来，原告自己负完全责任。2.被告邝海兴是提供劳务，并没有承包，被告张建龙提供给原告每日工资200元，被告邝海兴并没有克扣分文。3.被告邝海兴是看在和原告多年一起做事的情分上叫原告出来做事挣钱，并没有过错，被告邝海兴还和原告签有安全协议。原告摔伤后，被告及时送原告就医，出于人道主义，又是老同事，被告邝海兴已垫付医疗费3800元。4.被告邝海兴对株洲市中心医院司法鉴定中心作出的原告损伤构成九级伤残的鉴定意见有异议，要求重新进行鉴定。综上，原告的损失和本案诉讼费应由原告承担，被告邝海兴不承担赔偿责任。被告张建龙辩称：1.被告邝海兴作为农村建房施工队伍的小包工头，承揽被告张建龙家房屋的内墙粉刷业务。被告邝海兴雇佣原告等人于2020年3月9日运来一拖拉机架木料，带来8只灰桶、2根扁担、2把砌刀、1台切割机、脚手架等施工工具，被告张建龙支付租金1500元。2.在施工期间，原告隐瞒其患有疝气病和高血压的事实，且在2020年4月14日中餐时擅自饮酒，违反施工安全协议，之后从梯子的第三梯跌下致伤，应由原告自负责任。3.被告张建龙作为房主，没有任何过错和过失，由于被告邝海兴的失职和原告的过错，给被告张建龙造成了巨大的物质损失和精神损害。综上，被告张建龙不应承担任何责任，本案司法鉴定费、诉讼费也不应由被告张建龙承担。本院经审理认定事实如下：被告张建龙通过被告邝海兴召集原告、张某2等人对被告张建龙家房屋内墙进行粉刷，期间被告张建龙按每人每天200元的标准支付劳务工资，并支付施工人员带来的施工工具租金1500元，施工人员的劳务工资统一由被告邝海兴向被告张建龙收取再分发给每个施工人员。2020年4月14日，原告、被告邝海兴等施工人员在被告张建龙家中用中餐时饮酒后继续施工。同日15时许，原告在施工过程中，从搭在墙上的梯子上下来时不慎摔落跌至地面受伤。同日晚上，原告被送往株洲市中医伤科医院治疗，并住院27天，于2020年5月11日出院，出院诊断：右侧多根多段肋骨骨折（1-12肋）、双肺挫伤、右侧血气胸并皮下气肿、右侧髂骨翼骨折、Ｔ8右侧横突骨折、高血压病、腹股沟疝等，出院医嘱：全休三月，继续卧床休息一个月，加强营养，半月后复诊，定期复诊，随诊等。治疗过程中，原告共计支出医疗费36243.09元，其中被告邝海兴垫付3800元。2020年7月21日，株洲市中心医院司法鉴定中心作出株中心医院司鉴中心［2020］临鉴字第480号司法鉴定意见书，鉴定意见：1.原告右侧1-12肋骨骨折，已构成九级伤残；2.伤后误工150日，护理90日，营养90日。本院根据被告邝海兴、张建龙的申请委托湘潭市惠景司法鉴定所对原告伤残等级进行重新鉴定，该所于2020年12月3日作出潭惠景司鉴所［2020］临鉴字第451号司法鉴定意见书，鉴定意见：原告因高坠损伤致右侧第1-12肋骨骨折，构成九级伤残。本院依照法律规定并结合相关证据和事实，参照湖南省最新统计数据，对原告的损失逐项进行了确认：1.医疗费为36243.09元（8元+35586.09元+156元+202.5元+202.5元+52元+11元+25元）；2.住院伙食补助费为1350元（50元/天×27天）；3.营养费，本院根据株洲市中医伤科医院出院医嘱和株洲市中心医院司法鉴定中心司法鉴定意见酌情认定为3000元；4.护理费，原告主张护理期为90天，本院根据株洲市中医伤科医院外科陪护证明和株洲市中心医院司法鉴定中心司法鉴定意见予以支持，原告还主张护理费按最新标准计算，即按湖南省统计局发布的2019年居民服务、修理和其他服务业城镇非私营单位在岗职工年平均工资（66816元/年）标准计算，本院认为，原告自认住院期间前10天雇请护工护理，支出护理费1600元，低于其主张的标准，该10天护理费应以实际支出的1600元为准，之后80天护理期，因原告未提供护理人员收入水平的相关证据，可按其主张的标准计算，护理费为16245元（1600元+66816元/年÷365×80天）；5.误工费，原告主张其误工期为98天，本院根据株洲市中心医院司法鉴定中心司法鉴定意见予以支持，原告还主张误工费计算标准为200元/天，本院认为，虽然原告在本案提供劳务过程中的收入水平为200元/天，但该收入并非原告固定收入，原告也未能举证证明近三年平均收入情况，因其系农民，本院按湖南省统计局发布的2019年农、林、牧、渔业非私营单位在岗职工年平均工资为标准计算，误工费为14572元（54272元/年÷365×98天）；6.交通费，本院根据原告实际就医需要酌情认定为108元；7.残疾赔偿金，原告的损伤构成九级伤残，原告系农村居民，在定残时（2020年7月21日）年满64周岁，原告主张残疾赔偿金按湖南省统计局发布的2019年全省农村居民人均可支配收入（15395元/年）为标准计算为46185元（15395元/年×15年×20%），不违反法律规定，本院予以支持；8.精神损害抚慰金，因原告损伤构成九级伤残，本院酌情认定为10000元；9、鉴定费为1500元；以上各项损失共计129203.09元。上述事实有原、被告的身份信息资料，株洲市天元区雷打石镇凤凰山村民委员会情况说明及证明，株洲市中医伤科医院门诊病历本、入院记录、出院记录、用药清单、疾病诊断证明书、陪护证明等病历资料及医疗费票据，株洲市中心医院司法鉴定中心株中心医院司鉴中心［2020］临鉴字第480号司法鉴定意见书，湘潭市惠景司法鉴定所潭惠景司鉴所［2020］临鉴字第451号司法鉴定意见书，证人张某1、郭某、张某2的证言，被告张建龙家房屋照片，原告及两被告的陈述等证据予以证明。本院认为，（一）两被告与原告是何法律关系，是否均应承担赔偿责任？原告及被告张建龙均主张被告邝海兴为被告张建龙家房屋内墙粉刷工程的承包人，本院认为，原告等人虽由被告邝海兴召集并由被告邝海兴统一收取劳务工资分发给原告等人，但被告邝海兴与原告及其他施工人员一样，都是上一天班才有一天工资，工资水平也与其他人持平，均是200元／天，这不符合工程承包人的法律特征，因此，被告邝海兴和原告一样均为提供劳务者，不应对原告的损失承担赔偿责任。原告因提供劳务遭受损害，被告张建龙作为接受劳务方，依法应和原告根据各自的过错承担相应的责任。（二）原告是否在事故发生当天饮酒？对此，原告与两被告说法各异，原告主张自己没有饮酒，两被告均主张原告饮酒。本院认为，证人张某2作证证明原告在事故当天饮酒，其作为在场人，与本案也无直接利害关系，其证言可信度高，本院予以采信。原告申请出庭的证人张某1、郭某作证证明事后处理纠纷时未听闻原告饮酒，不能作为原告没有饮酒的直接证据，也无法仅凭该两人证言推断原告事故当天没有饮酒。（三）原告与被告张建龙的过错大小及责任如何分担？被告张建龙为接受劳务一方，在原告施工时没有为原告配备安全帽、安全绳等防坠用品或提供其他足够安全的生产条件，亦未在场或派人监督施工，过错较大，应对原告的损失承担80%的赔偿责任，即赔偿103362.47元（129203.09元×80%），扣除被告邝海兴已垫付的3800元后为99562.47元。被告邝海兴对其垫付的3800元，可向被告张建龙追偿。原告忽视自身安全，在施工前饮酒，也没有采取必要的安全防范措施，对于事故的发生亦有过错，应当对其损失自负20%的责任。（四）两被告提交的《建筑员工安全协议》，并非就被告张建龙家房屋内墙粉刷工程而签订，且其中对人身伤害的免责条款违反法律规定，本院不予采信。被告张建龙提交的被告邝海兴答辩状、说明材料，对两被告的调查笔录，系本案当事人陈述，本院结合其他证据审查后予以认定。被告张建龙提交的关于原告所患疾病不能从事何种工作的网络资料，并非合法的专家证人意见或鉴定意见等，本院不予采信。综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第三十五条，《中华人民共和国合同法》第五十三条第一项，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、第二款、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条之规定，判决如下：一、被告张建龙于本判决生效之日起十日内赔偿原告郭建文医疗费、住院伙食补助费、营养费、护理费、误工费、交通费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金、鉴定费等各项损失共计99562.47元；二、驳回原告郭建文对被告邝海兴的诉讼请求；三、驳回原告郭建文的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费2951元，减半收取1476元,由被告张建龙负担1109元，由原告郭建文负担367元；重新鉴定费1400元，由被告邝海兴、张建龙负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人人数提出副本，上诉于湖南省湘潭市中级人民法院。审判员  邓赵胜二〇二〇年十二月二十九日法官助理李舟书记员马桢文附本案适用的法律条文：《中华人民共和国侵权责任法》第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。第三十五条个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。《中华人民共和国合同法》第五十三条合同中的下列免责条款无效：（一）造成对方人身伤害的；（二）因故意或者重大过失造成对方财产损失的。《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。受害人死亡的，赔偿义务人除应当根据抢救治疗情况赔偿本条第一款规定的相关费用外，还应当赔偿丧葬费、被扶养人生活费、死亡补偿费以及受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费、住宿费和误工损失等其他合理费用。第十八条受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定。精神损害抚慰金的请求权，不得让与或者继承。但赔偿义务人已经以书面方式承诺给予金钱赔偿，或者赔偿权利人已经向人民法院起诉的除外。第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。