山东省威海经济技术开发区人民法院 民 事 判 决 书 （2020）鲁1092民初2404号 原告（反诉被告）：威海易装装饰工程有限公司（统一社会信用代码91371000MA3DGFU2XM），住所威海经济技术开发区佳源名苑**-4。 法定代表人：刘颖，该公司经理。 委托诉讼代理人：高佩良、杨凯，山东齐鲁（威海）律师事务所律师。 被告（反诉原告）：威海宜美达装饰工程有限公司（统一社会信用代码91371000MA3NFA993H），，住所威海火炬高技术产业开发区世昌大道**-12 法定代表人：周晓婧，该公司总经理。 委托诉讼代理人：王志华，山东鸿源律师事务所律师。 委托诉讼代理人：陈昭安，男，汉族，系公司员工。 原告威海易装装饰工程有限公司（以下简称“易装公司”）与被告威海宜美达装饰工程有限公司（以下简称“宜美达公司”）装饰装修合同纠纷一案，本院于2020年6月2日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告易装公司委托诉讼代理人杨凯、被告宜美达公司委托诉讼代理人王志华、陈昭安到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 易装公司向本院提出诉讼请求：1.确认双方签订的《佳源名城小区室内装修工程施工合同》（以下简称“施工合同”）已于2020年8月24日解除；2.判令宜美达公司支付易装公司违约金1217247元（6086239.31元×20%）；3.判令宜美达公司对已完工工程存在的问题进行修复。事实和理由：2020年4月15日，易装公司与宜美达公司签订一份施工合同，约定：由宜美达公司承包易装公司“佳源名城”3#公寓装饰装修工程的施工，工程总造价暂定6086239.31元（暂估78户）；开工日期2020年4月20日，自宜美达公司进场施工之日工期70天；宜美达公司应当在每月25号上报已完工情况，由易装公司审查确认；工程竣工验收合格、结算完毕，双方对结算无异议并盖章后15日内付至结算总额的95%，余款5%作为质保金；所有工程款均以房产抵顶，抵顶协议另行协商（详见《房产抵顶协议》）。施工合同同时约定，宜美达公司应严格按照《施工进度计划表》进行重要节点的时间管控，偏离时间节点超过7天且易装公司通知采取纠偏措施后，如宜美达公司仍未采取有效措施纠偏，第一次警告，第二次易装公司有权解除合同并要求宜美达公司无条件立即撤场；宜美达公司逾期竣工，每逾期一日，应按合同总金额的0.3%赔偿易装公司损失，逾期超过7日仍不能完工（以验收合格为准），易装公司有权解除合同；合同履行完毕前，因宜美达公司违约等导致易装公司解除合同或宜美达公司擅自提前解除合同的，宜美达公司应按合同总额的20%向易装公司支付违约金，已完工部分据实结算（但须验收合格）。施工合同签订的同时，双方另行签订了一份《顶账协议》，约定易装公司以位于世昌大道93-3号的房产抵顶上述工程的工程款。 施工合同签订后，宜美达公司于2020年4月20日进场施工，按约定应当在6月30前完工，但截止到2020年8月22日，宜美达公司只完成了少部分工程，严重逾期。而且宜美达公司施工的工程存在严重的质量问题，在易装公司多次通知宜美达公司要求对工程质量进行检验未果的情况下，宜美达公司却在2020年8月22日将施工现场所有的房门锁闭，全部施工人员撤场，无人施工。 2020年8月22日，易装公司向宜美达公司致函，郑重通知宜美达公司立即于2020年8月23日复工并保证严格按双方约定的质量交付所有施工工程，否则视为宜美达公司单方面停工，单方解除施工合同。同时通知宜美达公司将于2020年8月23日对宜美达公司已施工的工程质量进行检验，对已施工的工程量进行测量、核算。宜美达公司收到该函后于2020年8月24日复函，未对复工做任何承诺和安排，却在复函中以纠集工人、业主到现场，要求政府派人到现场等言辞向易装公司施压，要求易装公司三天内必须向其以现金结算，否则，拒绝继续施工。 鉴于宜美达公司置双方施工合同、顶账协议中对结算的约定于不顾，工程严重逾期且存在大量质量问题，在工程仍未竣工验收的前提下要求易装公司必须以现金方式付款为要挟停工且拒绝复工等种种严重违约的行为，易装公司于2020年8月24日通知宜美达公司解除双方签订的施工合同，同时通知宜美达公司于2020年8月25日上午8时派员到现场对施工情况及已施工的工程量进行审核确认。宜美达公司接到通知后，于2020年8月25日派人到达现场，共同参与了对工程质量及工程量的核查，但拒绝在审核资料上签字。宜美达公司的违约行为已经给易装公司造成了巨大经济损失，故易装公司起诉至法院，请求依法支持诉讼请求。 宜美达公司辩称，一、易装公司与宜美达公司签订的施工合同并未于2020年8月24日解除。根据2020年8月份的物业监控资料，证明宜美达公司一直在施工，2020年8月24日前并未停工，且施工的工程不存在相关的质量问题，易装公司要求确认施工合同于该日解除的理由不成立。2020年8月24日后，宜美达公司因易装公司未及时支付工程款而停工，但经过经区管委调解后，易装公司承诺于2020年9月17日前再给宜美达公司两套房屋以抵顶部分工程款，宜美达公司又继续进行了施工，也再次证明双方并未解除施工合同。二、工程延期是因易装公司一再变更图纸耽误开工时间、施工期间未按约定支付工程款所致，易装公司应承担相应的法律责任。1.案渉工程正式的开工时间并非合同约定的2020年4月26日，而是2020年7月4日以后。施工合同是2020年7月4日正式盖章成立，合同成立前案涉工程尚无法确定是否由宜美达公司施工，且易装公司也无权限以顶账方式支付工程款，故宜美达公司和易装公司都不同意在合同盖章前进行正式工程施工，只有合同经双方盖章成立并生效后，宜美达公司才可正式开始组织施工，易装公司才有权利以顶账方式支付工程款。在此之前，为避免业主闹事，宜美达公司应易装公司的要求虽已提前介入，但是仅仅做一些前期准备工作，尤其是图纸审查工作，并未进行实质施工。2.涉案工程的业主们推倒了房屋内的墙体，案涉工程图纸因此要进行变更，导致施工方案变更，从而导致工程无法按时施工，也是工期延后的重要原因。3.易装公司未按约定支付工程款，是导致工程延期的主要原因。根据施工合同第七条、第十二条约定，易装公司按工程进度付款，逾期付款超出7日后宜美达公司有权停工，期间造成的所有损失 全部由易装公司承担。宜美达公司累计施工的工程量远超300万元，但是易装公司仅办理了3套房屋的顶帐手续，价款122万元，严重逾期支付工程款。尤其在经区管委调解中，易装公司承诺于2020年9月17日前再办理两套房屋的顶账手续，但是至今未办理，也再次证明易装公司逾期付款的事实，同时可证明现在工程停工是因易装公司违约所致。三、案涉工程并不存在质量问题。涉案工程未完工，更未经验收，每一步的施工都有易装公司的审核，因此不存在任何质量问题。四、施工合同系违法转包、分包合同，属于法律规定的无效情形，请求法庭依法查明。综上，请求依法驳回易装公司的诉讼请求。 宜美达公司向本院提出反诉请求：1.判令易装公司为宜美达公司办理威海市世昌大道93-3号503、504室房屋的抵顶手续；2.判令易装公司支付宜美达公司佳源名城3号楼已完工工程的工程款268929.15元(2437567.65元-2168638.50元)及违约金(以268929.15元为基数，自反诉之日起至实际清偿之日止，按每日0.02%计算)；3.判令易装公司向宜美达公司支付已购买材料款649606元(其中壁纸材料款110371元、集成吊顶款16875元、电器款522360元)。事实与理由：本案在审理期间，易装公司与宜美达公司就佳源名城3号楼已完工部分的工程量及工程质量进行了核算确认，故宜美达公司就已经发生并确定的工程款及材料款提起反诉，对于易装公司未确认的佳源名城3号楼未完工部分工程及佳源名城售楼处装修工程、羊亭城建兰亭门市房装修工程的工程款，宜美达公司保留另案诉讼追究的权利。 易装公司对宜美达公司的反诉请求辩称，1.易装公司已于2020年9月28日为宜美达公司办理了威海市世昌大道93-3号503、504房屋的抵顶手续，该房产的抵顶手续已经完成。2.宜美达公司要求易装公司支付工程款268929.15元及违约金，没有事实和法律依据。双方确认的宜美达公司已完工的工程总造价为2437567.65元，易装公司以威海市世昌大道93-3号的5套房产抵顶工程款。双方《顶账协议》第二条约定：“抵顶房产面积如有误差，最终多退少补，不计利息。”所以5套抵顶房产最终抵顶数额为2364915元，由宜美达公司向易装公司开具了该数额的收据予以确认。故案涉工程的未付工程款应为72652.65元（2437567.65元一2364915元）。该未付工程款不应当计算违约金，因为双方关于工程款的结算均是以房产抵顶，是按工程款累计的数额达到相应房款价值或宜美达公司补足房款差价时，双方办理相应房产的抵顶手续。未付的72652.65元工程款仍不足一套房屋的价值，宜美达公司亦没有补足房款差价，所以该工程款仍不具备支付的条件，起算违约金没有依据。3.宜美达公司要求易装公司支付其购买材料的价款，没有事实和法律依据。4.易装公司不存在任何逾期付款的事实，易装公司已经向宜美达公司以抵顶房产的方式支付工程款2364915元，未付的72652.65元尚不具备支付的条件。除此以外，根据施工合同约定，如宜美达公司不开具发票，则易装公司可以顺延支付工程款。在宜美达公司没有向易装公司开具任何工程款发票的前提下，易装公司有权依据合同约定顺延支付工程款。综上，宜美达公司的反诉请求无事实和法律依据，依法应当全部予以驳回。 本院经审理认定事实如下：易装公司、宜美达公司均具有建筑装饰装修施工资质。2020年4月，易装公司与宜美达公司签订一份施工合同，约定：易装公司将其承揽的“佳源名城”3#公寓楼的装饰装修工程转包给宜美达公司进行施工，工程总造价暂定为6086239.31元（暂估78户）；开工日期2020年4月20日，具体开工日期如有变更以易装公司书面通知为准，施工工期以当批次施工发包进场之日起70天；宜美达公司于每月25号上报已完工情况，由易装公司审查确认；工程竣工验收合格、结算完毕，双方对结算无异议并盖章后15日内付至结算总额的95%，余款5%作为质保金；易装公司付款之前宜美达公司需开具符合规定的发票和收据，付至95%时需开具全额发票，如宜美达公司不开具发票，易装公司可以顺延支付工程款；所有工程款均以房产抵顶，抵顶协议另行协商；因宜美达公司违约等导致易装公司解除合同或宜美达公司擅自提前解除合同的，宜美达公司应按合同总额的20%向易装公司支付违约金。施工合同还对其他事项进行了约定。同日，易装公司与宜美达公司另行签订一份《顶账协议》，约定：易装公司以威海城合置业公司开发建设的位于世昌大道93-3号502、503、504、515、519室房产抵顶宜美达公司施工上述工程的工程款，总面积为206.53平方米，抵顶总价为2168638.50元（各房产的面积、单价详见《抵顶房源表》）；抵账房产面积如有误差，最终多退少补，不计利息；工程款与房款差额部分，双方以现金结清。2020年4月19日，宜美达公司工作人员陈昭安领取了全部案涉工程房屋的钥匙。随后，宜美达公司对案涉工程进行了施工。2020年7月14日，易装公司为宜美达公司办理了位于世昌大道93-3号502、515、519室房产抵顶工程款的手续，并网签备案登记在宜美达公司指定的购房人名下，宜美达公司向易装公司出具了金额为2364915元的收据，注明的收款事由为“佳源名城装修工程款”。宜美达公司尚未向易装公司开具增值税发票。合同在履行过程中，双方因施工进度、付款数量等产生纠纷，易装公司于2020年9月3日诉来本院，请求处理。 本案在诉讼过程中，易装公司于2020年9月28日将另两套用于抵顶工程款的位于世昌大道93-3号503、504室房屋网签备案登记在宜美达公司指定的购房人名下；宜美达公司在2020年10月12日的庭审中，明确表示同意解除与易装公司签订的施工合同；易装公司、宜美达公司于2020年10月23日共同确认宜美达公司已完工工程的总价款为2437567.65元（不含税金）、工程验收合格。 上述事实，有施工合同书、顶账协议书、钥匙领借表、收款收据、通知、回函、施工现场照片、微信聊天记录截屏图、视频资料、录音资料、威海市不动产登记中心及威海市住房保障服务中心查询结果、银行交易明细、电器报价单、壁纸买卖合同书、集成吊顶合同书及当事人陈述等证据在案证明。 本院认为，本案争议焦点为：一、易装公司与宜美达公司签订的施工合同、顶账协议的效力及是否已解除；二、宜美达公司在履行合同过程中是否存在违约行为及应承担的违约责任；三、宜美达公司的反诉请求有无事实和法律根据。 关于第一个争议焦点，易装公司与宜美达公司经协商签订的施工合同及抵账协议，系双方当事人真实意思表示，且不违反法律、行政法规禁止性规定，合法有效，双方均应严格履行。易装公司、宜美达公司均同意解除施工合同，不违反法律规定，本院依法予以准许，双方签订的施工合同于2020年10月12日解除。易装公司要求确认施工合同于2020年8月24日解除，无事实根据，本院依法不予认定。根据本案查明的事实，宜美达公司已完工工程的总价款为2437567.65元，并且工程已验收合格，工程款数额超出了抵账协议约定的抵顶房屋的价值，双方已协商抵顶完毕，因此抵账协议不存在解除的情形。 关于第二个争议焦点，根据本案查明的事实，易装公司、宜美达公司签订施工合同后，宜美达公司一直在进行施工；从双方于2020年10月23日共同确认的宜美达公司已完工工程的总价款为2437567.65元及工程经验收合格的事实，也可以佐证。现并无充分证据证明宜美达公司在施工中存在导致合同不能履行的违约行为，易装公司要求宜美达公司支付违约金、维修存在问题的工程的诉讼请求，无事实和法律根据，本院依法不予支持。 关于第三个争议焦点，1.易装公司已将用于抵顶工程款的房屋网签备案登记在宜美达公司指定的人员名下，履行了顶账协议约定的办理抵顶手续义务，如涉及顶账房屋买卖合同的履行争议，则涉及顶账房屋买卖合同相对方义务问题，权利人可以通过房屋买卖合同等证据另案主张权利。宜美达公司要求易装公司办理威海市世昌大道93-3号503、504室房屋抵顶手续的反诉请求，本院依法不予支持。2.根据本案查明的事实，宜美达公司已完工的工程价款为2437567.65元，工程款数额超出了抵账协议约定的抵顶房屋2168638.50元的价值，易装公司用于抵顶工程款的房屋的价款应以双方约定的该数额为准，如抵账房屋面积有误差，根据双方约定最终多退少补（不计利息）即可。并且，根据易装公司提供的证据，并不能证明抵账房屋面积存在误差。2020年7月14日，双方对宜美达公司施工的工程款尚未结算完毕，宜美达公司于该日出具的金额为2364915元的收据不应作为房屋抵顶工程款数额的依据。3.易装公司现尚欠宜美达公司工程款268929.15元(2437567.65元-2168638.50元)，根据双方约定，易装公司应以现金结清。根据双方施工合同约定，易装公司支付工程款之前，宜美达公司应向易装公司开具增值税发票。因宜美达公司尚未向易装公司开具增值税发票，易装公司的付款期限应当顺延。因此，宜美达公司要求易装公司支付逾期付款违约金，理由不当，本院依法不予支持。4.双方在施工合同第五条约定了材料供应问题，根据该条约定，宜美达公司施工项目内材料由其自行负责供应，如发生宜美达公司采购的材料转变为了易装公司供应材料的情形，结算时从清单中予以扣除。宜美达公司因施工需要采购施工材料，是其履行合同义务应承担的责任，其施工的工程款数额双方已经确认，且不存在宜美达公司采购的材料转变为易装公司提供材料未扣除的情形。并且，宜美达公司与案外人买卖合同的履行情况，并未经相关机关审查认定，其仅以双方签订的买卖合同等材料要求易装公司支付相应价款，证据明显不足。综上，宜美达公司的该项反诉请求，无事实和法律根据，本院也依法不予支持。 综上所述，根据《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条第一款、第九十三条第一款、第九十七条、第一百零七条、第一百零九条规定，判决如下： 一、驳回威海易装装饰工程有限公司的诉讼请求； 二、解除威海易装装饰工程有限公司与威海宜美达装饰工程有限公司签订的《佳源名城小区室内装修工程施工合同》； 三、威海易装装饰工程有限公司于判决生效之日起10日内支付威海宜美达装饰工程有限公司工程款268929.15元； 四、驳回威海宜美达装饰工程有限公司其他反诉请求。 如果未按本判决指定的期限履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 本诉案件受理费15756元减半收取7878元，由威海易装装饰工程有限公司负担；反诉费减半收取10464元，由威海易装装饰工程有限公司负担1570元、威海宜美达装饰工程有限公司负担8894元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或代表人的人数提出副本，上诉于山东省威海市中级人民法院。 审判员  徐东舰 二〇二〇年十二月八日 书记员  王 娇