安徽省临泉县人民法院 行 政 赔 偿 判 决 书 （2020）皖1221行赔初49号 原告曾利，女，1982年6月8日出生，汉族，住安徽省临泉县。 委托代理人吴国强，北京京平律师事务所律师。 委托代理人孙红丹，北京京平律师事务所律师。 被告临泉县城关街道办事处，住所地安徽省临泉县城关街道人民西路，统一社会信用代码113412210031731778。 法定代表人王亦栋，该办事处主任。 副职负责人孟亮，该办事处副主任。 委托代理人金光，安徽文瑞律师事务所律师。 原告曾利因与被告临泉县城关街道办事处拆迁行政赔偿一案，于2019年7月8日向本院提起行政诉讼，本院于2019年11月19日作出（2019）皖1221行赔初47号行政赔偿判决书，曾利提起上诉，经阜阳市中级人民法院（2020）皖12行赔终3号行政赔偿裁定，发回本院重审。本院于2020年9月8日重新立案后，另行组成合议庭，于2020年11月6日依法公开开庭审理了本案。原告曾利及其委托代理人吴国强、孙红丹，被告临泉县城关街道办事处副职负责人孟亮及委托代理人金光到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 曾利诉称，其在临泉县城××古城行政村曾××自然村××号拥有的房屋，被纳入征收范围，但暂未与任何部门达成补偿协议。2018年7月26日被告将原告的房屋强拆，该行为已经临泉县法院（2018）皖1221行初149号行政判决书确认违法，判决生效后，原告于2019年4月13日向被告提出国家赔偿申请，请求被告对原告的损失进行赔偿，被告收到原告的申请书未作出任何答复。原告为维护自身合法权益，依据法律的相关规定提起行政诉讼，请求：一、判决被告赔偿原告同等面积房屋［原房屋附近区域普通商品房或拆迁安置区域（偏远区域需另补偿差价）］共计174平方米或按照周边房屋市场价赔偿房屋价值损失人民币1131000元；二、判决被告赔偿原告因房屋遭受违法强拆导致的房屋内外财物损失共计人民币102535元；三、判决被告赔偿原告因房屋遭受违法强拆导致的过渡费人民币5600元（暂时计算至2019年4月12日，自2019年4月13日至赔偿义务机关实际作出赔偿之日，过渡费用按照实际损失另行计算）；以上三项共计人民币1239135元。四、判决诉讼费由被告承担。 曾利向本院提交了如下证据： 1、曾利的户口本和集体土地建设用地使用证；证明原告的合法房屋居住2人，分别是曾利和左鑫诺，房屋被拆毁的事实。2、临泉县人民法院作出的《行政判决书》；证明被告拆除原告房屋的行为已被临泉县人民法院判决确认违法。3、房屋被强拆后的照片三张；证明房屋被拆除后的现场情况。4、《财产损失清单》复印件一份；证明强拆导致原告物品损失的明细情况。5、原告房屋周边房价调查视频（光盘）及文字整理一份；证明原告房屋被强拆时周边的房屋市场价格。6、原告支付的过渡费凭证复印件一份；证明原告房屋被强拆导致自行解决居住产生的租房过渡费。7、原告向被告邮寄的《国家赔偿申请书》、邮寄详单、妥投单复印件各两份。证明原告于2019年4月13日向被告邮寄了赔偿申请书，被告收到的事实。8、房屋被强拆前的屋内照片、视频；证明原告房屋被强拆前屋内存在的合法财产。9、临泉县城市总体规划（2009-2030）；证明从总体规划载明的内容看，原告房屋所在地已于2010年12月经阜阳市人民政府批准纳入城市规划区，原告在此之前建造的房屋不需要取得建设工程规划许可证，被告应当按照周边国有土地上普通商品房屋的平均市场价格进行赔偿。10、2017年阜阳市临泉县城乡规划局招聘通知；证明临泉县城乡规划局成立于2010年，原告在该局成立之前无法取得建设工程规划许可证，不可能查到原告取得该证的有关材料。11、《关于城关街道古城社区27户村民违法建设认定废止的函》（临规字[2018]132号）；证明临泉县城乡规划局在2018年7月25日作出废止《关于城关街道古城社区27户村民违法建设认定函》（临规字[2018]117号），于2018年7月26日再次作出的《关于城关街道古城社区27户村民建筑规划认定的回函》（临规字[2018]134号）严重的违反法定程序，自始无效，不能认定原告的房屋是违法建设。 12、曾利房屋征收价格分户估价报告单，证明被告于2017年4月14日对原告住宅及相关附属物，按照合法建筑物进行登记评估，确定面积是174.41平方米，因原告不满意达不成一致意见，房屋才被认定为违建予以强制拆除。 临泉县城关街道办事处当庭辩称，被告的拆除行为虽被法院判决确认违法，但仅认定程序违法，而原告的房屋在城市规划区范围内，未经相关部门批准，未取得建设工程规划许可证，属违法建设，对此原告提起行政诉讼，经两级法院审理认定临泉县规划局作出的临规字[2018]134号回函认定事实清楚、程序合法、适用法律正确、真实有效，原告房屋属违法建设系客观事实。根据相关法律规定，对于违法建设，不予赔偿，且被告在拆除原告房屋时，已对室内物品进行清空搬离，将搬离的物品交给原告，并未对原告的室内物品进行毁坏。原告诉称的按照周边房屋市场价格赔偿房屋价值损失，没有法律依据。 临泉县城关街道办事处在法定期限内向本院提交了如下证据、依据： 第一组：1、社会统一信用代码证复印件；2、法定代表人身份证明书。证明被告的主体资格。 第二组：1、临规字[2018]134号《关于城关街道办古城社区27户村民建筑规划认定的函》；2、临泉县人民法院（2018）皖1221行初180号行政判决书；3、阜阳市中级人民法院二审裁定书；4、房屋被拆除前室内状况的视频。证明原告房屋在城市规划区范围内，未经相关部门批准，未取得工程规划许可证，经两级法院审理，临泉县规划局认定违法建设的回函事实清楚、程序合法、适用法律正确，真实有效；被告在拆除原告房屋时对室内物品进行清空、搬离，交给原告保管，未毁坏室内物品的事实。 经庭审举证质证，各方当事人的质证意见如下： 原告对被告举证的第一组证据无异议。对第二组证据1，真实性认可，合法性和证明目的不认可，本案被告没有提供证据证明原告的房屋在建设时已经被纳入城市规划区，严重影响城市规划或村镇规划，多年来，无任何部门作出处罚措施，在征收后被认定为违法建筑实施强拆，其执法目的不当，因历史风俗及管理较松，致农村房屋无证，不应一概认定为违章建筑，且法院判决也认定是以拆违代征收行为；对证据2、3真实性无异议，合法性不予认可，对于明显与事实不符的应当不予认定；对证据4三性均不予认可，视频没有完全体现原告房屋的整体情况，无法证明强拆时已将原告屋内物品全部清空，得到妥善保管，没有制作现场笔录，无法核实是否保全原告屋内的物品，且没有原告及家人的确认。被告辩驳认为，回函经两审法院认定具有合法性，根据国家赔偿法的相关规定，保护的是公民的合法权益，对财产权造成其他损害的，按照直接损失予以赔偿，临泉县城乡规划局设立之前，原临泉县建设局是负责行使城乡规划管理的机构，2010年之前进行的建设也需要取得规划许可。 被告对原告提举证据1中的户口本，证明左鑫诺是2018年2月由谭棚镇迁入，不属于被安置人口；曾利系外嫁女，是否符合安置人口应结合征收补偿安置文件综合认定；集体土地使用权证不具有关联性，记载的使用权人并非曾利或其户口本中记载的家庭成员；对证据2三性不持异议，但认定拆除行为程序违法；对证据3，制作不符合证据规则对照片视听资料的规定，能看出房屋被拆除后有些物品已经被搬出，原告所列的赔偿清单的众多物品并未在照片中有所显示，无法确认清单中的物品损失被砸坏；对证据4，该清单与原告所举的证据3不能相互佐证，且物品的价值应以具有相应资质的评估机构进行综合认定作出价值评估，而不能以物品的市场价作为现价；对证据5三性持有异议，但与本案没有关联性，原告要求没有法律依据；对证据6三性均有异议，不能证明原告在其他地方承租房屋进行居住，并无相关人员按手印确认；对证据7的三性及证明目的均有异议，不能证明该份申请书已邮寄至被告处，有相关人员进行接收；对证据8三性均有异议，制作形式不符合规定，强拆前的室内物品不等于房屋被强拆后砸入废墟中的物品；对证据9-11关联性、证明目的有异议，涉案房屋的违法性已经被临规字[2018]134号文件确认。原告辩驳认为，可以在原告房屋地段或就近地段房屋予以补偿，也可以根据房地产周边房价支付；因行政机关违法实施强制拆除所得到的赔偿不能低于合法征收应得到的补偿，应全面足额的赔偿；根据中共中央纪委办公厅，监察部办公厅的有关通知及中纪办发的规定，在土地管理法等法律法规修订前集体土地上房屋拆迁要参照新颁布的国有土地上房屋征收与补偿条例的精神执行，对被征收房屋价值的补偿，不得低于房屋征收公告之日被征收房屋类似房地产的市场价格；依据最高人民法院关于审理涉及农村集体土地行政案件若干问题第十二条规定，参照执行国有土地上房屋征收补偿标准的，人民法院一般应予以支持；被告组织众多人员围住现场，致原告无法将屋内物品搬出，只能根据实际情况列出清单，因被告违法强拆致原告不能举证应由被告承担举证责任，行政机关不得以野蛮方式实施强制拆除，应当采用公证、见证的方式，进行清点造册，制作现场笔录，妥善保管，进行移交；曾利的户口一直在本村，征地批复和公告的落款时间分别是2018年4月29日和2018年5月16日，左鑫诺户口迁入时间是2018年2月26日，符合安置；原告的房屋建在其父亲集体土地建设用地使用证范围内，在纳入城市规划区前不需要取得建设工程规划许可证，临泉县城乡规划局无权对其成立之前的是否取得建设用地规划许可作出决定；原告的房屋在纳入城市规划区前无需取得建设工程规划许可证，无权作出违建认定回函，其处罚超越法定职权，程序严重违法，自始无效，原告的房屋建造时间早于临泉县规划局成立时间，不可能有申请许可的材料。 本院对上述证据认证如下：原告提举的4号证据系其自行列举，需要结合其他证据综合分析认定；5号证据与本案不具有关联性，6号证据不能证明该数额为原告实际应得的过渡费，8号证据系房屋被拆前的状况，不能证明房屋强拆造成的实际损失，不予认定；对原告提举其他证据的真实性，予以认定。被告提举的证据具有真实性，予以确认。对原、被告提举证据的证明目的，本院需综合分析认定。 经审理查明，曾利户口登记在其父亲曾照和名下，户籍地位于××临泉县城××古城行政村曾庄，曾利在其家庭的宅基地上建设了涉案房屋。2017年4月14日，临泉县人民政府作出临政秘［2017］86号《关于印发临泉县城关街道办事处西城社区、古城社区集体土地征收拆迁补偿安置实施方案的通知》。2018年4月29日,安徽省政府《关于临泉县2017年第24批次（增减挂钩）城镇建设用地的批复》批准，征收临泉县城关街道古城社区等集体土地用于城镇建设。临泉县人民政府于2018年5月15日发布临政［2018］87号征地公告，临泉县国土资源局于2018年5月16日作出临国土资［2018］177号《临泉县国土资源局征地补偿标准和安置方案公告》。曾利的上述房屋被列入上述文件征收范围内，因其认为补偿标准过低，未与有关部门达成补偿安置协议。2018年7月26日，临泉县城关街道办事处组织人员对曾利的房屋实施强制拆除。曾利不服对其房屋的拆除行为，向本院提起行政诉讼，本院作出（2018）皖1221行初149号行政判决书，确认被告临泉县城关街道办事处于2018年7月26日拆除原告曾利房屋的行政行为违法。曾利于2019年4月13日向临泉县城关街道办邮寄行政赔偿申请，未收到答复，向本院提起行政赔偿诉讼。 另查明，涉案房屋经临泉县规划局临规字[2018]134号《关于城关街道古城社区27户村民建筑规划认定的回函》认定未取得批准手续，在城市规划区范围内擅自开工建设，属严重影响城市规划实施，无法采取改正措施消除对规划实施影响的违法建设。曾利对该回函提起行政诉讼，本院作出（2018）皖1221行初180号行政判决，驳回原告的诉讼请求。曾利不服，提起上诉，阜阳市中级人民法院作出（2019）皖12行终142号行政判决，驳回上诉，维持原判。 再查明，曾照和家庭户籍登记有6口人，分别为曾照和及妻子于克敏，儿子曾现海、儿媳王丹、孙女曾毓苒，女儿曾利、外孙女左鑫诺。本案存在争议的安置人口系曾利及女儿左鑫诺，其中左鑫诺系于2018年2月26日从临泉县谭棚镇张寨行政村大左营96号迁来。 本院认为，本案争议的焦点是：原告要求被告赔偿的各项损失是否有事实和法律依据。 根据《中华人民共和国国家赔偿法》第四条、第三十六条第八项规定，行政机关及其工作人员在行使行政职权时有侵犯财产权情形的，受害人有取得赔偿的权利，按照直接损失给予赔偿。本案中，临泉县城关街道办事处拆除曾利房屋的行政行为已经生效判决确认违法。临泉县城关街道办事处应对强拆行为造成的直接财产损失承担赔偿责任，在直接损失的认定上不仅应体现“公平、全面”的原则，也应尊重当时当地的项目安置补偿政策给予赔偿。由于曾利的房屋未取得批准手续，经临泉县规划局认定为违法建设，已经本院及阜阳市中级人民法院行政判决，确认临泉县规划局认定函合法，故曾利的房屋属于没有合法批准手续建造的房屋，但是该房屋属于曾利在该村的唯一住房，应当按照合法房屋给予安置补偿。 临政秘［2017］86号《关于印发临泉县城关街道办事处西城社区、古城社区集体土地征收拆迁补偿安置实施方案的通知》规定，本方案发布之日为认定安置人口截止日。但是，上述安置方案发布在安徽省政府用地批复及临泉县人民政府征地公告之前，因此，应当以临泉县人民政府征地公告发布之日（2018年5月15日）为征地实际开始时间。本案经庭审，当事人提举的证据能够证明曾利户口登记在临泉县城××办事处古城社区曾庄，即在本案的拆迁范围内，虽在该拆迁地无计生台帐，但其农业户口并未迁出过，在该村有独立的住房并实际居住，且在其他地未享受过安置，其应享有该村集体组织成员所应享有的安置权益。曾利的女儿在临泉县人民政府征地公告发布之日（2018年5月15日）之前，户口即已迁入，也属于安置人口。根据曾利提交的《房屋征收价格分户估价报告单》（编号：126）显示涉案房屋面积砖混2共174.41平方米。结合曾利需安置人口、估价报告单，参照临政秘［2017］86号《关于印发临泉县城关街道办事处西城社区、古城社区集体土地征收拆迁补偿安置实施方案的通知》，曾利应安置补偿项目包括如下内容： （一）若曾利选择货币补偿，则应得的补偿数额为： 1、房屋补偿安置费。按照经测算的回购安置房价格乘以27.6平方米/人予以补偿，即27.6×2×4300=237360元；人均60平方米剩余面积按照重置评估价1.2倍给予补偿，即（60-27.6）×2×817×1.2=63529.92元；人均超过60平方米的部分按照评估价据实补偿，即（174.41-60×2）×817=44452.97元。以上合计345342.89元。 2、装修及附属物、屋内物品赔偿费。原告提供的“因强拆损坏物资清单明细”中，部分物品属于房屋“征收价格分户估价报告单”中的装修、附属物，已进行了评估，应按照该评估价给予补偿57782元。对于其他屋内物品，虽然被告提供的视频可以反映部分物品已经搬出，但是该视频不能完整反映搬空物品的全过程，且被告搬迁屋内物品时，未进行登记、制作清单，存在过错，应负相应的责任，根据行政赔偿责任和曾利家庭人口、生活水平等情况，结合考虑生活常识、常理，本院酌定赔偿该部分的损失为人民币20000元。被告赔偿原告装修及附属物、屋内物品赔偿费合计77782元人民币。 3、临时安置补助费。按安置面积每月每平米5元计算，超过18个月未安置的，按照原补助标准两倍继续支付安置费，安置完成后按每平方米5元再支付四个月临时安置补助费。选择货币补偿的，支付期限为10个月。因此，原告临时安置补助费为：27.6×2×5×10=2760元。 4、搬迁费。按照实际面积每平方米10元计算，即174.41×10=1744.1元。 5、一次性货币化补助。按照3万元/人的标准给予一次性货币化补助，共计30000×2=60000元。 6、购房补贴。若曾利在本判决生效之日起12个月内，购买普通商品住宅，按照每平方米300元的购房补贴（以实际购买商品房面积为准，超出安置面积的部分不予补贴） 以上各项合计487628.99元，并给予享受购房补贴政策。 （二）若曾利选择产权调换，则应得的补偿数额为： 1、房屋补偿安置费。给予调换安置房屋27.6×2=55.2平方米；人均60平方米剩余面积按照重置评估价1.2倍给予补偿，即（60-27.6）×2×817×1.2=63529.92；人均超过60平方米的部分按照评估价据实补偿，即人均超过60平方米的部分按照评估价据实补偿，即（174.41-60×2）×817=44452.97元。以上合计补偿安置房面积55.2平方米，货币补偿107982.89元。 2、装修及附属物、屋内物品赔偿费。原告提供的“因强拆损坏物资清单明细”中，部分物品属于房屋“征收价格分户估价报告单”中的装修、附属物，已进行了评估，应按照该评估价给予补偿57782元。对于其他屋内物品，虽然被告提供的视频可以反映部分物品已经搬出，但是该视频不能完整反映搬空物品的全过程，且被告搬迁时屋内物品时，未进行登记、制作清单，存在过错，应负相应的责任，根据行政赔偿责任和曾利家庭人口、生活水平等情况，结合考虑生活常识、常理，本院酌定赔偿该部分的损失为人民币20000元。合计77782人民币。 3、临时安置补助费。按安置面积每月每平米5元计算，超过18个月未安置的，按照原补助标准两倍继续支付安置费，安置完成后按每平方米5元再支付四个月临时安置补助费。因原告至今未得到安置，应给付自2018年7月26日至2020年11月25日共28个月临时安置补助费（27.6×2×5×18）+（27.6×2×10×10）=10488元。2020年11月26日至实际安置为止，被告应继续按照2倍标准支付临时安置补助费。安置完成后按每平方米5元再支付四个月临时安置补助费27.6×2×5×4=1104元。合计11592元。 4、搬迁费。按照实际面积每平方米10元计算，即174.41×10=1744.1元。 5、一次性货币化补助。按照3万元/人的标准给予一次性货币化补助，共计30000×2=60000元。 以上各项合计补偿安置房55.2平方米，货币补偿259100.99元。 原告要求被告赔偿其同等面积房屋［原房屋附近区域普通商品房或拆迁安置区域（偏远区域需另补偿差价）］共计174平方米或按照周边房屋市场价赔偿房屋价值损失人民币1131000元；因房屋遭受违法强拆导致的房屋内外财物损失共计人民币102535元；遭受违法强拆导致的过渡费人民币5600元（暂时计算至2019年4月12日，自2019年4月13日至赔偿义务机关实际作出赔偿之日，过渡费用按照实际损失另行计算）共计人民币1239135元，无事实和法律依据，本院不予支持。 综上，依据《中华人民共和国国家赔偿法》第二条第一款、第四条第四项、第三十二条、第三十六条第（八）项，《最高人民法院关于审理行政赔偿案件若干问题的规定》第三十三条的规定，判决如下： 一、若曾利选择货币补偿，被告临泉县城关街道办事处在本判决生效之日起十日内，赔偿原告曾利各项货币补偿487628.99元。 若曾利选择产权调换，被告临泉县城关街道办事处在本判决生效之日起十日内，补偿原告曾利安置房55.2平方米、各项货币补偿259100.99元。2020年11月26日至实际安置为止，被告按照2倍标准继续支付临时安置补助费。 二、驳回曾利的其他诉讼请求。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数递交上诉状副本，上诉于安徽省阜阳市中级人民法院。 审 判 长  张 伟 审 判 员  宋树宾 人民陪审员  刘中敏 二〇二〇年十二月二十五日 书 记 员  马阳阳 附相关法律条文 《中华人民共和国国家赔偿法》 第二条国家机关和国家机关工作人员行使职权，有本法规定的侵犯公民、法人和其他组织合法权益的情形，造成损害的，受害人有依照本法取得国家赔偿的权利。 本法规定的赔偿义务机关，应当依照本法及时履行赔偿义务。 第四条行政机关及其工作人员在行使行政职权时有下列侵犯财产权情形之一的，受害人有取得赔偿的权利： …… （三）违法征收、征用财产的； （四）造成财产损害的其他违法行为。 第三十二条国家赔偿以支付赔偿金为主要方式。 能够返还财产或者恢复原状的，予以返还财产或者恢复原状。 第三十六条侵犯公民、法人和其他组织的财产权造成损害的，按照下列规定处理： …… （八）对财产权造成其他损害的，按照直接损失给予赔偿。 《最高人民法院关于审理行政赔偿案件若干问题的规定》 第三十三条被告的具体行政行为违法但尚未对原告合法权益造成损害的，或者原告的请求没有事实根据或法律根据的，人民法院应当判决驳回原告的赔偿请求。