陕西省榆林市中级人民法院民 事 判 决 书（2020)陕08民终4623号上诉人（原审被告）：天安财产保险股份有限公司榆林中心支公司（以下简称为保险公司）。组织机构代码:9161080****。住所地：榆林市榆阳区肤施路西一路（凯悦酒店）。负责人：何艳，系该公司经理。委托诉讼代理人：杨壮壮，系该公司职工。被上诉人（原审原告）：朱美荣，女，1988年09月20日出生，汉族，现住绥德县。被上诉人（原审原告）：崔少意，女，2016年11月15日出生，汉族，住址同上。法定代理人：朱美荣，女，1988年09月20日出生，汉族，现住四十里铺镇。二被上诉人委托代理人：马瑾，女1987年1月12日生，汉族，现住绥德县。被上诉人（原审被告）：高德飞，男，1958年07月16日出生，汉族，子洲县***镇**村人，住本村。被上诉人（原审被告）：高煜，男，1993年07月16日出生，汉族，住址同上，系高德飞之子。上诉人天安财产保险股份有限公司榆林中心支公司因与被上诉人朱美荣、崔少意、朱美荣、高德飞、高煜机动车交通事故责任纠纷一案，不服陕西省绥德县人民法院(2020)陕0826民初1392号民事判决书，向本院提起上诉。本院立案受理后，依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。天安财产保险股份有限公司榆林中心支公司上诉请求：1.请求发还重审或依法对上诉人朱美荣的伤残重新鉴定或依法改判。上诉人在保险限额内按比例承担148786元，争议金额按责任比例100846元。2.本案一、二审诉讼费用由被上诉人承担。事实与理由：一、一审判决认定的单方鉴定中伤残等级的鉴定结论依据不足，且程序违法。1.陕榆正法[2020]临鉴字第J191号鉴定意见书中朱美荣的伤情与现引用的条款内容不存在相似性，鉴定依据明显不足。2.一审判决采纳的首次鉴定意见鉴定程序违法。本案中，被上诉人朱美荣提供的鉴定意见书系被上诉人单方委托，鉴定中未提前通知本案利益相关方参与鉴定，且鉴定材料未经各方质证。故案涉的鉴定意见不能作为确定各项损失的依据。二、一审判决采纳缺乏科学依据且程序瑕疵的鉴定结论明显属于适用法律不当。1.上诉人具有和提异议重新鉴定的权利。上诉人在被上诉人提交的鉴定意见存在依据不足且鉴定检材未经质证的程序瑕疵情况下，对该鉴定提出异议并依法申请重新鉴定具有事实和法律依据。2.一审判决剥夺了上诉人重新鉴定的权利，属于程序违法，剥夺了上诉人程序上的救济权。三、在伤残等级存在争议的情况下，一审判决上诉人承担伤残赔偿金、被扶养人生活费、鉴定费、后续治疗费和精神抚慰金缺乏事实和法律依据。四、安菊芳被扶养人生活费缺乏事实意见和法律依据。1.村委会不具有出具证明的资质。2.被上诉人在一审中并未提供被扶养人安菊芳丧失劳动能力且无收入来源的证明。五、一审判决上诉人承担诉讼费缺乏事实依据。综上所述，一审判决有误，请求二审法院依法纠正。被上诉人朱美荣、崔少意辩称，关于本案鉴定意见书，系绥德县交通警察大队对外委托，并非个人委托，且单方委托不违反法律禁止性规定，鉴定机构及人员均具有相应资质，鉴定结论客观真实。本案中，被上诉人朱美荣第四椎体骨折，结合其自身病历片子，参照人体损伤分级规定认定伤残并无不当。故被上诉人朱美荣伤残鉴定结论客观真实，一审判决伤残赔偿金被上诉人抚养费等并无不当。朱美荣、崔少意向一审法院起诉请求：1、判令被告赔偿原告朱美荣因交通事故造成的医疗费、护理费、营养费、住院伙食费、误工费、残疾赔偿金、被扶养人生活费、后续治疗费、鉴定费、精神抚慰金等一切损失161776.18元；2、判令被告赔偿原告崔少意因交通事故造成的医疗费、护理费、住院伙食补助费、营养费、残疾赔偿金、后续治疗费、精神抚慰金，共计113915.93元；3、诉讼费由被告承担。一审法院认定事实：2020年4月4日被告高德飞驾驶陕K65***小型轿车由南向北行驶，行驶至绥德县四十铺大桥路段，经过交叉路口未减速慢行，将由西向东行驶的原告朱美荣驾驶的非机动三轮电动车相撞，致两车受损，原告朱美荣、崔少意受伤。造成交通事故。事故发生后，原告朱美荣、崔少意被送往榆林市第一医院住院治疗。原告朱美荣诊断为：1、骶4椎体骨折；2、腰5椎体狭部裂；3、右股部软组织损伤。住院17天，花医疗费13335.03元，朱美荣住院期间医嘱为II级护理，普食。2020年5月13日绥德县公安交警大队对外委托，2020年7月8日陕西正大法医司法鉴定所鉴定意见为：朱美荣本次外伤被评定为十级伤残，后续治疗费需6000元、误工期150日、护理期60日、营养期60日。支出鉴定费3600元。朱美荣的父亲朱光礼已故，母亲安菊芳生于1954年6月12日，夫妇二人共生有三个子女。朱美荣和丈夫崔晶波的大女儿崔少如生于2009年9月22日，二女儿崔少意生于2016年11月15日。本次事故造成原告崔少意伤情诊断为：1、右股骨干粉碎性骨折；2急性闭合性颅脑损伤。住院17天，花医疗费20311.50元。住院期间医嘱为I级护理，普食。2020年5月13日绥德县交警大队对外委托，2020年7月10日陕西榆林正大法医司法所鉴定意见为：崔少意本次外伤被评定为十级伤残，后续治疗费需12000元，护理期120日，营养期90日。支出鉴定费3600元，2020年4月17日绥德县公安局交警大队认定，此次事故由高德飞承担主要责任，朱美荣承担次要责任。另查明，高德飞驾驶的陕K65***小型轿车的所有人为被告高煜，高德飞具有C1、M车型驾驶资格。该肇事车辆在被告保险公司购有交强险一份和责任赔偿限额为1000000元的商业三者险，且不计免赔。事故发生在保险期内。原告住院期间被告高德飞、高煜支付朱美荣医疗费3440元，支付崔少意医疗费11790元。上述事实有交通事故认定书、原告的诊断证明、病历复印件、医疗费发票、司法鉴定意见书、鉴定费发票、身份证复印件、户口本复印件、村委会证明、当事人陈述、被告预交款凭证等佐证在卷，足以认定。一审法院认为：《中华人民共和国侵权责任法》规定；行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。《中华人民共和国道路安全法》规定；机动车发生交通事故，造成人身伤亡，财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额内予以赔偿，不足部分,由过错一方承担赔偿责任，双方都有过错的，按照各自过错的比例承担责任。本案被告高德飞驾驶陕K65***号小型轿车与原告朱美荣驾驶的三轮电动车相撞，发生交通事故，造成原告朱美荣、崔少意受伤，故原告请求被告在责任范围内承担赔偿责任，依法应予以支持。由于原告车辆在被告保险公司购有交强险和责任赔偿限额为1000000元的商业三者险。故对原告造成的合理损失在保险公司责任赔偿范围内，应由被告保险公司在保险责任赔偿限额内予以赔偿，不足部分再由被告高德飞、高煜承担赔偿责任。关于原告的司法鉴定意见中评定原告朱美荣为十级伤残，被告保险公司申请重新鉴定，但该鉴定属交警部内委托，鉴定机构具有相应资质。保险公司也没有提供该鉴定不公正的相关证据，故本院不再启动重新鉴定程序。关于鉴定中评定朱美荣营养期60日，崔少意营养期90日，因二原告在住院期间医嘱均为普食，未要求加强营养，故本院对营养期的鉴定意见不予采纳。其他鉴定内容本院予以采纳。关于误工费的标准应参照2019年陕西省私营单位农、林、牧、渔业年平均工资31325元，即每天86元为准。护理费标准以居民服务业年平均工资37522元，即每天103元为准。所以原告朱美荣的合理损失应为医疗费13335.03元，住院伙食补助费每天50元，应为850元，误工费为12900元，护理费6180元，残疾赔偿金为72196元，后续治疗费6000元。因朱美荣评定为十级伤残结合当地的实际情况和生活水平，本院酌定为5000元。综上，原告朱美荣的合理损失应为155723.93元（具体项目、数额及计算方式详见附表1）。因朱美荣在住院期内被告高德飞、高煜已付医疗费3440元，故朱美荣现在的实际合理损失应为152283.93元。崔少意的合理损失为医疗费20311.50元，住院伙食补助费每天50元，应为850元，护理费12360元，残疾赔偿金72196元，后续治疗费12000元，精神抚慰金结合当地生活水平和伤残等级，本院酌定为5000元。综上，崔少意的合理损失应为126317.50元（具体项目、数额、计算方式详见附表2）。因崔少意住院期间被告高德飞、高煜、支付医疗费11780元，故崔少意现在实际合理损失为114527.50元。由于被告高德飞驾驶的车辆在被告保险公司购有保险，且责任限额内足以赔偿二原告的合理损失，故被告高德飞、高煜，不再承担赔偿责任。其请求被告保险公司返还垫付原告的医疗费符合法律规定，本院予以支持。关于保险公司认为因本次事故，被保险车辆驾驶员承担事故的主要责任，且本次事故为机动车与非机动车之间发生的交通事故，所以在商业三者险项下承担80%的赔偿责任，符合法律规定，本院予以支持。关于被告保险公司不承担诉讼费、鉴定费、没有法律依据，本院不予支持。依照中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《中华人民共和国保险法》第六十四条、第六十五条，最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十三条、第二十五条、第二十八条，最高人民法院《关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条规定判决如下：一、由被告天安财产保险股份有限公司榆林中心支公司在强制保险医疗项下赔偿原告朱美荣医疗费3783.75元，残疾项下赔偿65192.88元，商业三者险项下赔偿65957.84元，以上共计134934.47元。于判决生效后十五日内付清。二、由被告天安财产保险股份有限公司榆林中心支公司在强制保险医疗项下赔偿原告崔少意医疗费6216.25元，残疾项下赔偿44807.12元，商业三者险项下赔偿48445.31元，以上共计99468.48元。于判决生效后十五日内付清。三、由被告天安财产保险股份有限公司榆林中心支公司支付被告高德飞、高煜垫付原告朱美荣医疗费3440元，原告崔少意医疗费11790元，以上共计15230元，于判决生效后十五日内付清。四、被告高德飞、高煜不再承担赔偿责任。五、驳回原告朱美荣、崔少意的其他诉讼请求。如未按本判决指定的期间给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付延迟期间的债务利息。案件受理费5040元由被告天安财产保险股份有限公司榆林中心支公司负担。二审中，双方当事人均未提交新证据。一审法院依据相关证据认定事实符合法律规定，本院予以确认。本院认为，本案争议的焦点是应否对被上诉人朱美荣伤情进行重新鉴定及上诉人天安财产保险股份有限公司榆林中心支公司应否向被上诉人朱美荣赔偿被扶养人生活费。关于焦点一，上诉人天安财产保险股份有限公司榆林中心支公司上诉称，案涉的陕榆正法[2020]临鉴字第J191号鉴定意见书鉴定朱美荣十级伤残的依据不足且程序违法。本案中，被上诉人朱美荣被诊断为骶4椎体骨折、腰5椎体狭部裂、右股部软组织损伤。《人体损伤致残程度分级》附则6.1规定：“遇有本标准致残程度分级系列未列入的致残情形，可根据残疾的实际情况，依据本标准附录A的规定，并比照最相似等级的条款，确定其致残程度等级。”《人体损伤致残程度分级》致残程度分级5.10.6脊柱、骨盆及四肢损伤2）规定：“一椎体压缩性骨折（压缩程度达1/3）或粉碎性骨折；一椎体骨折经手术治疗后；”被上诉人朱美荣的致残情形与案涉鉴定现引用的上述条款所列明的致残情形虽然不同，但被上诉人朱美荣的致残情形属于《人体损伤致残程度分级》未列入的致残情形，故比照最相似等级的现引用条款鉴定被上诉人朱美荣为十级伤残并无不当。且案涉鉴定系绥德县公安局交通管理大队委托，由陕西榆林正大法医司法鉴定所作出，鉴定程序合法，作出鉴定的鉴定机构及鉴定机构的鉴定人员具有相应资质。依据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定（2019修正）》第四十条之规定：“当事人申请重新鉴定，存在下列情形之一的，人民法院应当准许：（一）鉴定人不具备相应资格的；（二）鉴定程序严重违法的；（三）鉴定意见明显依据不足的；（四）鉴定意见不能作为证据使用的其他情形。”本案不属于应当准许重新鉴定的情形，故上诉人天安财产保险股份有限公司榆林中心支公司该项主张不能成立。关于焦点二、上诉人上诉称，一审法院判决安菊芳被扶养人生活费缺乏事实依据和法律依据。绥德县四十里铺镇谢家沟村村民委员会系案外人安菊芳户籍所在地村委会，了解案外人安菊芳的家庭情况，能够证明案外人安菊芳与被上诉人朱美荣系母女关系的事实。且案外人安菊芳出生于1954年6月12日，年龄已经超过六十周岁，故原审法院认定被上诉人朱美荣对案外人安菊芳负有扶养义务，判决赔付被扶养人生活费并无当。综上所述，上诉人天安财产保险股份有限公司榆林中心支公司的上诉请求不能成立。原审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费2310元由上诉人天安财产保险股份有限公司榆林中心支公司负担。本判决为终审判决。审 判 长 任红艳审 判 员 魏 霞审 判 员 郭 瑶二〇二〇年十二月二十九日法官助理 张 宇书 记 员 朱慧园