湖北省通城县人民法院民 事 判 决 书（2020）鄂1222民初2187号原告：崇阳县众安预拌混凝土有限公司（以下简称众安公司）。住所地：崇阳县肖岭乡肖岭村**。法定代表人：万勇，执行董事兼总经理。委托诉讼代理人：杨军，湖北泰元律师事务所律师。被告：湖北玉立华隆建设集团有限责任公司第五项目部（以下简称玉立华隆第五项目部）。住所地：通城县隽水镇玉立大道**。负责人：杨休平，该项目部经理。委托诉讼代理人：吴斌，北京盈科（武汉）律师事务所律师。被告：余西平，男，汉族，1963年2月5日生，湖北崇阳县人，住，住崇阳县/div>被告：黄永忠，男，汉族，1970年5月26日生，湖北崇阳县人，住，住崇阳县/div>原告众安公司与被告玉立华隆第五项目部、被告余西平、被告黄永忠买卖合同纠纷一案，本院立案后，依法适用普通程序公开开庭进行了审理。原告众安公司委托诉讼代理人杨军、被告玉立华隆第五项目部委托诉讼代理人吴斌到庭参加了诉讼，被告余西平、被告黄永忠经传票传唤，无正当理由未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告众安公司向本院提出诉讼请求：1、判决被告给付原告余欠货款642685元；2、判决被告承担违约责任并按合同约定支付逾期违约金；3、被告承担本案所有诉讼费用。事实及理由：被告湖北玉立华隆第五项目部、余西平、黄永忠因龙湾城8号、11号楼项目施工建设需要，向原告公司采购预拌混凝土，于2019年6月1日与原告供应方签订了《预拌混凝土销售合同》，合同中明确了供需双方的权利、义务、货款结算方法和违约责任。原告根据合同条款按时按质履行了混凝土供应义务，可被告在合同执行过程中多次违约，拖延货款。期间原告就被告拖延欠款经多次催促与被告方协商，敦促被告及时履行应付货款义务，但被告在实际执行过程仍屡次违约，至今仍欠原告货款本金642685元未清偿，严重影响了原告企业的资金回笼和经营。为了维护原告的合法利益，特起诉。被告玉立华隆第五项目部辩称：一、涉案购销合同是真实的，但原告公司的实际控制人为李介保，为履行涉案合同被告于2019年4月25日通过甘小红向原告实际控制人李介保预付过一笔70万元的货款；二、原告提供的结算单中各型号混凝土单价超过合同的约定单价，合同中第十三条第1款约定：“供货期间价格不得调整”，因此原告按结算单上的单价向被告主张没有依据；三、原告提供的混凝土存在质量问题，待被告取得相关检测报告后向法庭提供。被告余西平未答辩。被告黄永忠未答辩。经审理查明：被告玉立华隆第五项目部于2019年6月24日领取了营业执照，经通城县市场监督管理局登记成立，有独立的机构和财产。为承建通城县龙湾城8号、11号楼工程，于2019年6月1日与原告众安公司签订了《预拌混凝土销售合同》，由原告众安公司提供建房所需的预拌商品混凝土，合同对原告提供的商品质量、单价均进行了具体的约定，并约定：被告玉立华隆第五项目部（需方）指定的施工现场负责人为黄永忠；在主体结构楼封顶前结清所有货款；原告（供方）提供的货物在供货期间价格原则上不调整，如需调整双方协商一致方可调整；如果逾期付款，则承担每日万分之六的违约金等。合同签订后，原告依据合同的约定向被告玉立华隆第五项目部提供了所需预拌商品混凝土，被告玉立华隆第五项目部亦支付了部分货款。原告与被告玉立华隆第五项目部通过协商，按照市场价格调整后，对剩余的货款进行了结算。截至2020年1月31日止，共下欠货款642685元，被告黄永忠在结算单上签字认可。被告玉立华隆第五项目部在供货期间未提出原告的货物有质量问题。同时查明：被告余西平、被告黄永忠均系被告玉立华隆第五项目部的员工。原告众安公司在向被告玉立华隆第五项目部供货期间，将公司经营权承包给案外人李介保，李介保向原告公司交纳承包金，以原告公司的名义进行经营活动。案外人甘小红于2019年4月25日向李介保个人账户汇款70万元；原告众安公司财务账册上没有此笔款项的收入记载。以上事实有原告营业执照、被告玉立华隆第五项目部企业信用信息公示报告、《预拌商品混凝土购销合同》、混凝土款结算清单、结算总单、案外人甘小红的银行汇款凭证所证实，并有双方当事人的陈述在卷佐证。本院认为：被告玉立华隆第五项目部有一定的组织机构和财产，依法成立，并登记注册领取了营业执照，属法定的独立承担民事责任的主体；其与原告众安公司订立的《预拌商品混凝土购销合同》是双方的真实意思表示，内容不违反法律及行政法规的强制性、禁止性规范，属合法有效的合同。依法成立的合同对合同双方均具有约束力，当事人应当按照合同的约定，全面履行合同规定的义务。原告按约向被告提供了商品混凝土，被告玉立华隆第五项目部应当按约支付货款，其下欠原告货款未偿，事实清楚，证据确实充分，原告要求其清偿下欠货款的诉求，本院依法予以支持。原、被告双方最后结算后，被告应当从结算时起支付下欠货款；逾期付款，应当按照约定承担违约金，违约金的数额，应当与守约方所受的损失基本相符。双方约定的违约金日处万分之六明显高于被告逾期付款应当承担的违约责任，应由被告玉立华隆第五项目部从2020年2月1日起至还清货款之日止承担下欠货款的资金占用费较为妥当。被告余西平、被告黄永忠系被告玉立华隆第五项目部的员工，其参与签订合同、收受货物、签字结算均是职务行为，其法律责任，均应由被告玉立华隆第五项目部承担。被告玉立华隆第五项目部提出案外人甘小红汇款给原告经营承包人李介保，应作为预付原告货款，应冲抵其下欠货款，同时，合同约定供销期间不得调整供货商品价格，对账单上的单价高于合同价格，不能作为结算依据；最后，原告提供的商品混凝土存在质量问题，应驳回原告诉求的抗辩理由；因被告玉立华隆第五项目部不能提供证据证明案外人的汇款可作为预付货款的证据，也未能提供原告的商品存在质量问题的证据，应当承担举证不能的法律后果。事实上案外人的汇款没有在原告的财务账册上登记，应认定为案外人甘小红汇款给案外人李介保，是案外人之间的其它经济往来。被告在供货期间也从来没有提出过原告的商品存在质量问题；同时合同上的约定是：“经供需双方协商一致的情况下，可对价格作调整”，且被告方按调整后的价格支付了部分货款，并在对账单上签字认可，应认定为被告方与原告对商品价格协商一致，按协商后的价格执行合同。故被告玉立华隆第五项目部的抗辩理由没有事实、法律依据，本院不予采纳。依据《中华人民共和国合同法》第八条、第四十四条、第六十条、第一百零七条、第一百一十三条、第一百一十四条、第一百三十条、第一百五十九条、第一百六十一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第四十八条、第一百四十四条，最高人民法院关于适用《中华人民共和国民事诉讼法》的解释第五十二条第五项的规定，判决如下：（2020）由被告玉立华隆第五项目部在本判决生效后三十日内清偿下欠原告众安公司货款642685元，并承担逾期付款的违约金（违约金计算方法：从2020年2月1日起至还清货款之日止，按中国人民银行授权全国银行间同业拆借中心每月20日发布的一年期贷款市场报价利率（LPR）的4倍为标准计算利息）。（2020）驳回原告的其它诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案收取案件受理费10227元，由被告玉立华隆第五项目部承担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖北省咸宁市中级人民法院。上诉人应当在提交上诉状时，根据不服本判决的上诉请求数额及《诉讼费用交纳办法》第十三条第一款的规定预交上诉案件受理费。湖北省咸宁市中级人民法院诉讼费专户名称：湖北省咸宁市中级人民法院；开户银行：农行咸宁市金穗支行；账号：17×××50。上诉人在上诉期满次日起七日内仍未交纳的，按自动撤回上诉处理。本判决生效后，当事人必须履行，一方拒绝履行的，对方当事人可在规定履行期间的最后1日起计算，2年内向本院书面申请执行，否则，按自动放弃执行申请权处理。审 判 长  游庆武审 判 员  姜功仁人民陪审员  吴勇斌二〇二〇年十二月十四日书 记 员  徐瑶瑶附：相关法律条文：《中华人民共和国合同法》（2020）【依合同履行义务原则】依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同。依法成立的合同，受法律保护。第四十四条【合同的生效】依法成立的合同，自成立时生效。法律、行政法规规定应当办理批准、登记等手续生效的，依照其规定。第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。第一百零七条【违约责任】当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。第一百一十三条【损害赔偿的范围】当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定，给对方造成损失的，损失赔偿额应当相当于因违约所造成的损失，包括合同履行后可以获得的利益，但不得超过违反合同一方订立合同时预见到或者应当预见到的因违反合同可能造成的损失。经营者对消费者提供商品或者服务有欺诈行为的，依照《中华人民共和国消费者权益保护法》的规定承担损害赔偿责任。第一百一十四条【违约金】当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务。第一百三十条【定义】买卖合同是出卖人转移标的物的所有权于买受人，买受人支付价款的合同。第一百五十九条【买受人的基本义务】买受人应当按照约定的数额支付价款。对价款没有约定或者约定不明确的，适用本法第六十一条、第六十二条第二项的规定。第一百六十一条【支付价款的时间】买受人应当按照约定的时间支付价款。对支付时间没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，买受人应当在收到标的物或者提取标的物单证的同时支付。《中华人民共和国民事诉讼法》第四十八条公民、法人和其他组织可以作为民事诉讼的当事人。法人由其法定代表人进行诉讼。其他组织由其主要负责人进行诉讼。第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。《最高人民法院关于适用的解释》第五十二条民事诉讼法第四十八条规定的其他组织是指合法成立、有一定的组织机构和财产，但又不具备法人资格的组织，包括：（一）依法登记领取营业执照的个人独资企业；（二）依法登记领取营业执照的合伙企业；（三）依法登记领取我国营业执照的中外合作经营企业、外资企业；（四）依法成立的社会团体的分支机构、代表机构；（五）依法设立并领取营业执照的法人的分支机构；（六）依法设立并领取营业执照的商业银行、政策性银行和非银行金融机构的分支机构；（七）经依法登记领取营业执照的乡镇企业、街道企业；（八）其他符合本条规定条件的组织。