福建省三明市中级人民法院 刑 事 裁 定 书 （2020）闽04刑终354号 原公诉机关福建省大田县人民检察院。 上诉人（原审被告人）郭兴群，男，1981年11月25日出生于福建省大田县，汉族，初中文化，农民，住福建省大田县。因涉嫌犯非法经营罪，于2020年4月8日被取保候审，同年8月13日被逮捕。现羁押于大田县看守所。 辩护人余有祜，福建友富律师事务所律师。 原审被告人郭福文，男，1963年2月6日出生于福建省大田县，汉族，小学文化，农民，住福建省大田县。因涉嫌犯非法经营罪，于2020年4月8日被取保候审，同年8月13日被逮捕，同年10月20日被取保候审。 原审被告人林维锦，男，1987年6月22日出生于福建省大田县，汉族，文盲，农民，住福建省大田县。因涉嫌犯非法经营罪，于2020年4月8日被取保候审，同年8月13日被逮捕，同年10月20日被取保候审。 原审被告人池昌利，曾用名池七二，男，1972年7月31日出生于福建省大田县，汉族，小学文化，农民，住福建省大田县。因涉嫌犯非法经营罪，于2020年4月8日被取保候审，同年8月13日被逮捕，同年10月20日被取保候审。 福建省大田县人民法院审理福建省大田县人民检察院指控原审被告人郭兴群、郭福文、林维锦、池昌利犯非法经营罪一案，于2020年10月20日作出（2020）闽0425刑初102号刑事判决，原审被告人郭兴群不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，经过阅卷，讯问上诉人，听取辩护人的意见，认为事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。 原判认定，2020年2月27日至3月1日期间，被告人郭兴群、郭福文违反国家规定，在位于福建省大田县××镇××村××村管大线路边简易房内私设屠宰点，共同出资从广平及周边村镇收购生猪，未经检疫部门检疫直接屠宰、销售，利润平均分配，经统计，该期间销售金额共计人民币121458元，支出合计人民币146836元，亏损人民币25378元。2020年3月2日至4月7日期间，被告人林维锦、池昌利同郭兴群、郭福文经协商一致后共同经营上述私设屠宰点，共同出资收购生猪进行屠宰、销售，利润平均分配，经统计，销售金额共计人民币2509801元，支出合计人民币2394180元，共计获利人民币115621元。在经营收购、屠宰生猪和销售猪肉等的收支均由郭兴群负责管理，郭兴群收取柴火费8400元用于屠宰生猪所需支出（已计算在每日支出内）。综上,被告人郭兴群、郭福文、林维锦、池昌利的销售金额扣除支出合计（其亏损部分人民币25378元四个人共同承担）共计获利人民币90243元,人均获利22560.75元。 2020年4月8日凌晨，大田县农业农村局与大田县公安局联合执法打击非法屠宰生猪活动，在大田县××镇××村××村管大线路边简易房内抓获被告人郭兴群、郭福文、池昌利、林维锦，并在该私设屠宰点内现场发现已宰杀生猪10头、生猪22头，当场扣押已宰杀好的生猪10头共计猪肉2767.8斤（根据单日销售价格21元／斤，价值为58123.8元）、绿色心形笔记本1本、收据单栏账本15册等物品。 2020年4月8日，被告人郭兴群、郭福文、池昌利、林维锦到案后，均能如实供述本人非法经营犯罪事实。 另查明，2020年4月6日，大田县农业农村局向大田县公安局移送郭兴群等人未经定点从事生猪屠宰活动问题，涉嫌非法经营罪的线索；2020年4月7日，大田县公安局对大田县农业农村局移送郭兴群等人涉嫌非法经营罪的线索予以受案；案发后，大田县公安局将扣押涉案猪肉合计2767.8斤，暂存于大田县农业农村局疫苗冷冻冰库。 2020年10月13日，被告人郭福文、林维锦、池昌利家属分别向大田县人民法院退出各非法获利人民币22560.75元，合计获利人民币67682.25元。 原判认定上述事实的证据有：证人张某1、郑某、吴某、池某、郭某1、郭某2、郭某3、张某2、赖某、郭某4、郭某5、王某等人的证言，户籍证明、违法犯罪经历查询情况表，扣押决定书、扣押清单、照片，《证明》，《关于广平镇广平村郭兴群屠宰点的情况说明》、《检测诊断报告》，郭兴群账本内屠宰及成本情况、绿色心形笔记本、收据单栏账本、微信支付交易明细，到案经过、破案经过，查封（扣押）现场笔录、辨认笔录，电子数据提取笔录，搜查笔录、现场勘验笔录及照片、情况说明，被告人郭兴群、郭福文、林维锦、池昌利的供述等。 原判认为，被告人郭兴群、郭福文、林维锦、池昌利违反国家规定，共同私设屠宰点，非法从事生猪屠宰、销售经营活动，严重扰乱市场秩序，郭兴群、郭福文销售数额计人民币2689382.8元，林维锦、池昌利销售数额计人民币2567924.8元，均属情节特别严重，其行为构成非法经营罪。本案是共同犯罪，被告人郭兴群在私设屠宰点非法经营犯罪中起主要作用，系主犯，应当按照其所参与的全部犯罪处罚；被告人郭福文、林维锦、池昌利在实施的共同犯罪中起次要作用，系从犯，应当予以分别减轻处罚。被告人郭兴群、郭福文、林维锦、池昌利具有坦白和愿意接受处罚及被告人郭福文、林维锦、池昌利退出赃款等的情节，可依法予以从轻从宽处罚。根据被告人郭福文、林维锦、池昌利的犯罪情节和悔罪表现等，并结合所在社区实施社区矫正的意见，均可依法予以宣告缓刑。被告人郭兴群、郭福文、林维锦、池昌利因利用职业便利实施犯罪或实施违背职业要求的特定义务而犯罪，根据各被告人的犯罪情况和预防再犯罪的需要，决定禁止其自刑罚执行完毕之日或者假释之日起一定期限内和缓刑考验期限内从事生猪屠宰销售活动。公诉机关量刑建议适当的部分予以采纳。依照《中华人民共和国刑法》第二百二十五条第（四）项、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第四款、第二十七条、第六十七条第三款、第三十七条之一第一款、第七十二条第一款、第二款、第三款、第六十四条和《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百零一条的规定，作出判决：一、被告人郭兴群犯非法经营罪，判处有期徒刑五年，并处罚金人民币30000元；二、被告人郭福文犯非法经营罪，判处有期徒刑三年，缓刑三年九个月，并处罚金人民币25000元；三、被告人林维锦犯非法经营罪，判处有期徒刑二年十个月，缓刑三年六个月，并处罚金人民币25000元；四、被告人池昌利犯非法经营罪，判处有期徒刑二年十个月，缓刑三年六个月，并处罚金人民币25000元；五、禁止被告人郭兴群自刑罚执行完毕之日或者假释之日起三年内从事生猪屠宰销售活动；禁止被告人郭福文、林维锦、池昌利在缓刑考验期限内从事生猪屠宰销售活动；六、扣押在案猪肉2767.8斤（价值为人民币58123.8元）予以没收，由扣押机关依法处理；七、被告人郭福文、林维锦、池昌利分别退出的各非法获利人民币22560.75元，合计获利人民币67682.25元予以没收，依法上缴国库；八、继续追缴被告人郭兴群未退非法获利人民币22560.75元，依法上缴国库。 上诉人郭兴群的主要上诉意见和其辩护人的主要辩护意见：郭兴群有检举揭发他人犯罪的立功行为，原判对郭兴群量刑偏重，请求二审查明事实，对郭兴群从轻改判并适用缓刑。并提供了大田县公安局广平派出所《情况说明》、对郭福团的询问笔录、张家湖非法制造枪支案立案登记表、立案决定书、张家湖到案经过、大田县人民法院（2020）闽0425刑初195号刑事判决书、大田县公安局关于《郭兴群立功材料有关情况说明的函》等材料。 经二审审理查明，原判认定上诉人郭兴群、原审被告人郭福文、林维锦、池昌利犯非法经营罪的事实清楚，据以认定的证据均经原审庭审举证、质证，证据来源合法，内容客观真实，且能够相互印证，可以作为定罪的依据，本院予以确认。 本院认为，上诉人郭兴群、原审被告人郭福文、林维锦、池昌利违反国家规定，共同私设屠宰点，非法从事生猪屠宰、销售经营活动，严重扰乱市场秩序，郭兴群、郭福文销售数额计人民币2689382.8元，林维锦、池昌利销售数额计人民币2567924.8元，均属情节特别严重，其行为均构成非法经营罪。上诉人郭兴群在二审期间提供的相关材料仅能证明郭兴群有立功的意愿，但郭兴群并不能提供嫌疑对象的具体情况，而之后打电话提供嫌疑对象具体信息、协助公安民警抓捕犯罪嫌疑对象有立功行为的是郭兴群亲友，非郭兴群本人，依法不能认定郭兴群有立功行为，上诉人郭兴群及其辩护人提出郭兴群有检举揭发他人犯罪的立功行为的意见不能成立，不予采纳。原判认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当，审判程序合法，上诉人的上诉意见不能成立，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项的规定，裁定如下： 驳回上诉，维持原判。 本裁定为终审裁定。 审判长 徐 浩 审判员 刘时杰 审判员 黎建泉 二〇二〇年十二月二十六日 书记员 李 敏 附:本案所涉及的相关法律条文。 《中华人民共和国刑事诉讼法》 第二百三十六条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理： （一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判； （二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判； （三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。 原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。