河北省承德市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）冀08民终3205号 上诉人（原审原告）：安合凤，女，1958年12月15日出生，蒙古族，农民，住河北省承德市双滦区。 委托诉讼代理人：孟小波（安合凤儿子），男，满族，1984年2月14日生，住河北省承德市丰宁满族自治县。 委托诉讼代理人：贺永成，河北承天律师事务所律师。 上诉人（原审被告）：中国平安财产保险股份有限公司唐山中心支公司（以下简称平安财险唐山中心支公司），住所地河北省唐山市路**金融中心**楼****。统一社会信用代码91130200935959989J。 负责人：黎明，职务总经理。 委托诉讼代理人：张昱，河北尚丰律师事务所律师。 被上诉人（原审被告）：寇宏宇，男，1983年4月26日出生，汉族，市民，住河北省承德市双滦区。 上诉人安合凤、平安财险唐山中心支公司因与被上诉人寇宏宇机动车交通事故责任纠纷一案，均不服河北省承德市双滦区人民法院（2020）冀0803民初1045号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年11月19日立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人安合凤及其委托诉讼代理人孟小波、贺永成，上诉人平安财险唐山中心支公司的委托诉讼代理人张昱，被上诉人寇宏宇到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 上诉人安合凤上诉请求：一、请求依法撤销河北省承德市双滦区人民法院（2020）冀0803民初1045号民事判决，依法改判被上诉人寇宏宇向上诉人赔偿医疗费141981.23元、误工费18000.00元、护理费18600.00元、住院伙食补助费6000.00元、营养费2400.00元、伤残赔偿金142952.00元、精神损害抚慰金10000.00元、伤残器具费2000.00元、交通费1300.00元、鉴定费4550.00元、电瓶车损失1800.00元、病历取证费81.30元，合计损失349664.53元；依法改判由被上诉人平安财险唐山中心支公司先在保险责任限额内对上诉人的上述损失承担赔偿责任；二、由被上诉人承担一、二审诉讼费用、鉴定费用。事实与理由：一、一审法院认定事实错误。1、上诉人虽为农村户口但长期在城镇居住，且以城镇收入为主要生活来源，按照农村居民标准判决被上诉人向上诉人承担赔偿各项损失，属于认定事实错误。上诉人已向一审法院提供了应营子村委会证明、在应营子村居住的房屋证明、熙丹小吃的工作证明及上诉人工作单位老板出庭作证的证人证言，用于证明上诉人虽为农村户口但长期在城镇居住且以城镇收入为主要生活来源的事实。上诉人自2004年11月1日开始就在土地使用权人登记为于海申××双塔山镇应××号房屋连续居住至今。上诉人的儿子为于海申、儿媳为周海燕也为农村户口，但属于失地农民，上诉人所居住的儿子××、儿媳××号房屋的具体位置为双塔山矿机苗圃已经为城镇化。上诉人在民事起诉状中已陈述在发生交通事故前的2016年1月就在双塔山矿机“熙丹小吃”当服务员，由开始的每月工资2400.00元到后来发生交通事故时的3000.00元的收入，双塔山矿机熙丹小吃部所在地为城镇，上述证据均能证实上诉人长期在城镇居住且以城镇收为主要生活来源的受害人，应按照城镇居民标准来计算上诉人的各项损失。2、一审法院没有判决认定上诉人左侧肩袖损伤与本次交通事故外伤有关，及左侧肩袖损伤造成的医疗费50527.16元和相应的其他各项损失，属于认定事实错误。北京中衡司法鉴定所出具司法鉴定意见书：被鉴定人安合凤左膝关节Ｙ换术后符合九级伤残。但该鉴定意见书出具的“依据现有材料，难以认定被鉴定人安合凤左侧肩袖损伤与本次外伤有关的鉴定意见”并不能排除上诉人左侧肩袖损伤与本次交通事故外伤有关的事实。一审法院采用该部分鉴定意见，属于认定事实错误。上诉人从2018年10月30日上午受伤当日检查到最后确诊的过程是依次、逐渐确诊的。受伤当日被上诉人寇宏宇驾驶该事故车辆冀Ｂ×××××号小型普通客车将安合凤送到了中国人民解放军266医院，并没有给上诉人检查出左膝关节前交叉韧带及内侧副韧带断裂和左侧肩袖损伤。上诉人被撞伤的第四天，感觉左腿部伤较严重，于2018年11月2日至2019年1月21日在双滦区人民医院检查并住院治疗80天，才被检查出左膝半月板损伤、左胫骨平台骨折、左膝髌韧带、做骨内侧支持韧蕾、前交叉韧带及内、外侧副韧带损伤、多处软组织损伤等。在住院期间，先后三、四次向主治大夫陈主任说头部、左肩膀子疼儿，要求拍片检查，陈主任说这么大的车祸得疼几天呢，也没有给上诉人检查左肩膀处。2019年4月1日至2019年6月18日，上诉人又在双滦区人民医院住院治疗78天。仍跟主治医生提出左肩膀处疼儿，提过两三次，该主治医生对我说，你这么大的坨儿（指上诉人身体胖重儿），是拄双拐累的，仍然没有给上诉人检查左肩膀。2019年9月6日，由于上诉人左肩膀处疼痛严重，到承德市中医院进行了左肩关节平扫ＭＲＩ检查，检查结果为：喙肱切带损伤。上诉人将这一情况告知被上诉人平安保险公司，被上诉人平安保险公司让上诉人到承德附属医院检查治疗并为上诉人垫付医疗费20000.00元。上诉人于2019年9月23日到承德医学院附属医院进行肩袖损伤修补缝合术住院手术治疗，花费医疗费50527.16元，上诉人左侧肩袖损伤系此次交通事故造成的，一审法院没有认定此事实，属于认定事实错误。3、一审法院没有认定上诉人在发生交通事故前每月收入3000.00元和上诉人儿子于海申因护理上诉人每日减少收入155.00元，属于认定事实错误。上诉人提交的“熙丹小吃”工作证明及上诉人工作单位老板出庭作证的证人证言，能证实上诉人在发生交通事故前的2016年1月就在双塔山矿机“熙丹小吃”当服务员，由开始的每月工资2400.00元到后来发生交通事故时的3000.00元的收入；上诉人儿子于海申每天从事的工作为制作豆腐、豆皮并往双塔山部分饭店送豆腐、豆皮，上诉人提供的儿子于海申的个体工商户营业执照，能证实上诉人儿子于海申从事批发和零售豆腐、豆皮的事实。上诉人的护理费应按每天155.00元计算。二、一审法院适用法律错误。1、一审法院将上诉人在承德市双滦区人民医院第二次住院期间因行左膝关节置换术涉及的医疗费33534.36元及其他各项相应费用参照外伤参与度系数值按照50%计算，属于适用法律错误。参照“损伤参与度”确定损害赔偿责任没有法律依据公民的生命权、健康权、身体权受法律保护。《中华人民共和国侵权责任法》第二十六条规定：“被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。”《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款第（二）项规定：“机动车与非机动车驾驶人，行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任，有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车方的赔偿责任”，可见，交通事故中计算赔偿金等损失是否应当扣减时应当根据受害人对损失的发生或扩大是否存在过错进行分析。本案中，虽然上诉人存在自身因素，对损害后果的发生有一定影响，但在发生交通事故之前，其个人体质状况并不需要进行手术治疗，并且是非法律规定的过错。一审法院判决认定上诉人对事故不负责任，上诉人对事故的发生及损害后果均没有过错，其不应因个人体质状况对交通事故导致的伤残存在一定影响而承担责任。因此，本案中不存在减轻或免除侵权人赔偿责任的法定情形，参照“损伤参与度”确定损害赔偿责任没有法律依据，对于上诉人的损失，应全部由侵权人承担。综上，一审法院没有按照城镇居民标准判决被上诉人向上诉人承担赔偿各项损失；没有认定上诉人左侧肩袖损伤与本次交通事故外伤有关，没有判决二被上诉人赔偿上诉人就上诉人左侧肩袖损伤给上诉人造成的医疗费50527.16元及相应的其他各项损失；没有认定上诉人在发生交通事故前每月收入3000.00元和上诉人儿子于海申因护理上诉人每日减少收入155.00元，属于认定事实错误。参照“损伤参与度”确定被上诉人的损害赔偿责任没有法律依据，将上诉人在承德市双滦区人民法院第二次住院期间因行左膝关节置换术涉及的医疗费33534.36元及其他各项相应费用参照外伤参与度系数值按照50%计算，属于适用法律错误。 上诉人平安财险唐山中心支公司上诉请求：1、请求承德市中级人民法院依法改判上诉人在商业三者险限额内按50%的责任比例赔偿安合凤的损失。2、由被上诉人承担一、二审上诉费及鉴定费。事实和理由：本事故责任应由安合凤、寇宏宇各自承担50%的责任比例，上诉人在商业三者险限额内按50%责任比例赔偿被上诉人合理合法的损失。安合凤在一审中未并提交证据证明与被上诉人寇宏宇发生事故应由谁承担多少责任的证据，两车均为机动车，且安合凤没有驾驶执照，是不允许上路且并未佩戴头盔，在此次事故中也应承担责任，因此应按同等责任进行划分。上诉人应在商业三者险限额内按50%的责任比例赔偿被上诉人安合凤合理合法的损失。 安合凤辩称：平安保险公司上诉请求没有事实和法律依据，安合凤驾驶两轮摩托车还没启动就被寇宏宇撞伤，寇宏宇当时也没有保护事故现场，驾驶事故车辆将安合凤送往266医院治疗，之后共同到派出所报案，当时也认可承担责任。 平安财险唐山中心支公司辩称：一审法院就安合凤上诉部分判决认定事实清楚，适用法律正确，依据安合凤一审提供的证据及土地使用权人为其子的建设用地使用证，能够证明安合凤为农村居民，安合凤没有证据证明在城镇居住一年以上的证据证明，一审认定事实正确。鉴定结论证明安合凤左侧肩袖损伤与本次交通事故无关，因此一审对此部分医疗费未与认定属于认定事实正确。安合凤提供误工的证据不能证明其每月收入和护理减少收入，安合凤应提供用人单位登记资料，备案劳动合同，社保证明，误工三个月以上误工工资流水及护理收入。中衡司法鉴定所出具的司法鉴定书鉴定程序公正，结果正确，一审法院按照鉴定结论判决，适用法律正确。 寇宏宇答辩称：一审判决认定事实清楚、适用法律正确，上诉人安合凤、平安财险唐山中心支公司的上诉请求缺乏事实与法律依据，请求驳回上诉、维持原判。 安合凤向一审法院起诉请求：一、请求法院判令被告寇宏宇赔偿原告医疗费141981.23元、误工费18000元、护理费18600元、住院伙食补助费6000元、营养费2400元、伤残赔偿金142952元、精神损害抚慰金10000元、伤残器具费2000元、交通费1300元、鉴定费4550元、电瓶车损失1800元、病历取证费81.30元，合计损失：349664.53元；二、请求法院判令被告平安财险唐山中心支公司在保险责任限额内对原告的上述损失承担赔偿责任。事实与理由：2018年10月30日上午8时许，原告骑电动车到双滦区御水一期209号楼1单元太阳花幼儿园送孙女上学，被告寇宏宇驾驶冀Ｂ×××××号小型普通客车在太阳花幼儿园旁将原告（当时原告刚从幼儿园出来，两腿骑在电动车上，还没等打开电动车的钥匙开关）整个身体撞倒在地上，电动车压住原告右腿上，当时原告就昏了过去。在原告苏醒过来以后，被告寇宏宇说他妻子在中国人民解放军266医院上班，在征得打电话赶来的原告儿子于海申和儿媳周海燕的同意后，被告寇宏宇驾驶该事故车辆将原告送到了中国人民解放军266医院，到了医院后原告才知道被告寇宏宇妻子白茹系中国人民解放军266医院的医务人员，经过了Ｘ光片检查结果为基胫骨平台骨折，该医院医生要求原告马上住院手术治疗，被告寇宏宇的妻子白茹不让原告住院做手术，让回家观察，后原告打石膏回家观察休养。原告被撞伤的第四天，感觉左腿部伤较严重，于2018年11月2日至2019年1月21日在双滦区人民医院检查并住院治疗80天。原告的主治医生为陈主任，住院期间，原告先后三、四次向陈主任说头部、左肩膀子疼儿，要求拍片检查，陈主任说这么大的车祸得疼几天，也没有给原告检查左肩膀处。双滦区人民医院出具的诊断结果为：左膝半月板损伤、左胫骨平台骨折、左膝髌韧带、髌骨内侧支持韧带、前交叉韧带及内、外侧副韧带损伤、左膝关节腔积液、多处软组织损伤、头外伤后神经反应。2019年4月1日至2019年6月18日，原告又在双滦区人民医院住院治疗78天。在这期间，原告仍跟原告的主治医生提出原告左肩膀处疼，提过两三次，该主治医生对原告说，你这么大的坨儿（指原告身体胖重），是拄双拐累的，仍然没有给原告检查左肩膀。双滦区人民医院出具的该次出院诊断结果为：左膝关节前交叉韧带及内侧副韧带断裂、高血压性心脏病、高血压病。出院医嘱为：出院后休息3个月，加强营养。2019年4月15日，双滦区人民医院为原告实施了左膝关节表面置换术、内侧副韧带断裂修复术，手术部位为：左膝关节。2019年9月6日，原告左肩膀处疼痛严重，到承德市中医院进行了左肩关节平扫ＭＲＩ检查，检查结果为：喙肱韧带损伤。此时原告已向法院起诉各被告，正在申请司法鉴定期间。2019年9月23日，原告到承德医学院附属医院进行住院手术治疗。住院期间为2019年9月23日至2019年10月9日共16天，期间该院为原告实施了左肩关节镜下探查、关节清理、肩袖损伤修补缝合术。该医院出具的出院诊断结果为：1、左侧肩袖损伤；2、左胫骨平台、韧带损伤术后；3、高血压病；4、糖尿病。2018年11月5日，原告长子于海申到双滦分局双塔山派出所报案，被告寇宏宇到该派出所后陈述了其将原告左腿撞伤的经过，并愿承担全部事故责任。经查，冀Ｂ×××××号小型普通客车在被告平安财险唐山中心支公司投保交强险、商业三者险各一份，且此次事故发生在该份保险的保险责任期间内。2020年6月14日，北京中衡司法鉴定所出具司法鉴定意见书：被鉴定人安合凤左膝关节置换术后符合九级伤残。但该鉴定意见书出具的“依据现有材料，难以认定被鉴定人安合凤左侧肩袖损伤与本次外伤有关的鉴定意见”与事实不符。2018年11月2日至2019年1月21日在双滦区人民医院住院病历记载了原告多处软组织损伤、头外伤后神经反应，原告的左侧肩袖损伤确系本次交通事故所致，请法院查明事实予以认定。原告住院做手术治疗花费了将近15万元的医疗费，除了保险公司垫付4.5万元，其余10万余元由原告儿子等出了一部分，其余均为原告借高利贷支付，每月要支付高额利息1000余元。原告在被被告寇宏宇撞伤前系在双塔山矿机熙丹小吃当服务员，各种杂活儿都能干，能骑电动车自由上下班，被撞后腿部、肩部受伤已不能恢复到从前状态、大脑记忆力严重下降，已无法再从事重体力活儿。综上所述，原告认为，作为直接侵权行为人的被告寇宏宇因存在严重违章违法驾驶行为造成原告受伤的结果，给原告精神上造成严重打击，经济上造成了很大的损失，其应当承担全部的民事赔偿责任。被告平安财险唐山中心支公司应在保险责任限额内对原告的上述损失承担赔偿责任。请求法院支持原告的诉请。 一审法院认定事实：2018年10月30日早8时，被告寇宏宇驾驶冀Ｂ×××××号小型普通客车在承德市双滦区附近转弯时将原告安合凤撞伤，同时造成原告电动车损坏的事故。事发当日，原告之子于海申到承德市公安局双滦分局双塔山派出所报警，该派出所对于海申、被告寇宏宇的身份信息及简要案情进行了登记。原告伤后当日被送往中国人民解放军联勤保障部队第981医院治疗，诊断为：左胫骨平台骨折。建议：1、患肢制动；2、注意休息；3、定期复查4周一次。2018年11月2日，原告到承德市双滦区人民医院住院治疗，于2019年1月21日出院，住院80天。诊断为：左膝半月板损伤、左胫骨平台骨折、左膝髌韧带、髌骨内侧支持韧带、前交叉韧带及内、外侧副韧带损伤、左膝关节腔积液、多处软组织伤、头外伤后神经反应。出院医嘱：左膝关节肢具固定，继续规律屈伸训练，肌肉功能训练，继续口服药物对症治疗，门诊定期复查，不适随诊。根据术后恢复情况决定左膝关节交叉韧带手术治疗。2019年4月1日，原告再次入住承德市双滦区人民医院，于2019年6月18日出院，住院78天。诊断为：左膝前交叉韧带断裂，内侧副韧带断裂；高血压性心脏病、高血压病。出院医嘱：出院后休息3个月，加强营养，低糖饮食，监测血糖，对症药物治疗，左膝关节功能练习，每月回院复查一次。病情变化随诊。住院期间陪护1人。2019年9月23日，原告入住承德医学院附属医院住院治疗，于2019年10月9日出院，住院16天。诊断为：1、左侧肩袖损伤；2、左胫骨平台、韧带损伤术后；3、高血压病；4、糖尿病。出院医嘱：1、患肢继续佩戴外展支具保护6-8周，术后4周内避免术侧肩关节主动活动，术后6个月内避免剧烈运动；2、注意休息，加强营养，适当加强患肢功能锻炼，必要时康复科进一步功能锻炼；3、于正规医疗机构：手术切口2-3天换药一次，术后12-14天视手术切口愈合情况给予酌情拆线；4、术后4周、6周、8周、12周、6个月、1年及时来院门诊复查，指定下一步治疗方案；5、出院后继续治疗高血压及糖尿病病情，如病情变化随诊。2019年9月6日，原告在承德市中医院行ＭＲＩ检查，意见为：1、肩关、盂唇退行病变；2、冈上肌、冈下肌、肩胛下肌、三角肌、喙肱韧带损伤；肱二头肌长腱头腱鞘内、三角肌滑囊积液。2020年6月14日，北京中衡司法鉴定所作出中衡司法鉴定所［2019］临床鉴字第4941号司法鉴定意见书，鉴定意见为：1、根据现有材料，难以认定被鉴定人安合凤左侧肩袖损伤与本次外伤有关；2、被鉴定人安合凤左膝关节置换是由自身膝关节退变与本次事故及手术创伤共同作用所致，建议外伤参与度Ｄ级。3、被鉴定人安合凤左膝关节置换术后符合九级伤残。4、建议被鉴定人安合凤合理住院天数90-120日。5、建议被鉴定人安合凤误工期180日、护理期90-120日、营养期90-120日。另查明，被告寇宏宇驾驶的机动车系其在唐山购买的二手车，但未过户至被告寇宏宇名下，而是过户至户籍在唐山的姚振龙名下，被告寇宏宇认可其为该车的实际车主。该车在被告平安财险唐山中心支公司投保时的车牌号为冀Ｂ×××××号，事发时车牌号为冀Ｂ×××××号，该车在被告平安财险唐山中心支公司投保交强险及商业三者险（不计免赔），此次事故发生在保险期间。事故发生后，被告寇宏宇为原告支付医疗费2000.00余元，相关票据在被告寇宏宇处。被告平安财险唐山中心支公司已为原告支付相关费用45000.00元。又查明，原告及被告寇宏宇均认可此次事故发生时，承德市双滦区双塔山镇御水花园一期小区为非全封闭居民区，允许社会车辆通行。 一审法院认为及判决结果：关于本次事故性质的认定，依照我国道路交通安全法的规定，道路是指公路、城市道路和虽在单位管辖范围但允许社会机动车通行的地方，包括广场、公共停车场等用于公众通行的场所。本案中，事故发生在承德市双滦区院内，但该小区非全封闭居民小区，允许不特定的公众通行，属于公共道路，故本案属于机动车交通事故责任纠纷。关于责任的划分及承担，本院认为，原告在居民区内行驶时，应当降低行驶速度避让行人。原告陈述其被被告寇宏宇驾驶的车辆撞伤时其骑在电动车上处于静止状态，并未启动电动车。而二被告就事发时原告是否属于行驶状态，其驾驶的电动车是否属于机动车未向本院进行举证，故根据原告与被告寇宏宇对于事故发生描述的详尽程度，本院对原告的陈述予以采信。因被告寇宏宇驾驶机动车转弯时没有采取有效措施避让原告是事故发生的原因，故应认定被告寇宏宇负此次事故的全部责任，原告无责任。又因被告寇宏宇系案涉车辆的实际车主，其驾驶的该机动车在被告平安财险唐山中心支公司投保交强险及商业三者险，此次事故发生在保险期间，故被告平安财险唐山中心支公司应当先在交强险各项责任限额内对原告合理的各项损失承担赔偿责任，不足部分在商业三者险责任限额内承担赔偿责任，仍超出部分由被告寇宏宇承担赔偿责任。根据鉴定结论记载，根据现有材料，难以认定被鉴定人安合凤左侧肩袖损伤与本次外伤有关，经本院提示后，原告表示不申请鉴定人出庭作证，亦未就其肩袖损伤与本次事故有关提交充足有效的证据，故本院对于原告治疗肩袖损伤期间的相关费用不予支持。根据鉴定结论记载，原告左膝关节置换是由其自身膝关节病变与本次事故及手术创伤共同作用所致，建议外伤参与度Ｄ级（理论系数值50%、责任程度共同、参与度系数值40%至60%）；左膝关节置换术后符合九级伤残，故原告在承德市双滦区人民医院第二次住院期间因行左膝关节置换术涉及的各项费用本院参照外伤参与度系数值50%计算。关于原告各项损失的认定，1、医疗费，原告在承德医学院附属医院提供的医疗费票据本院不予支持。原告在其他医院的病历取证费系原告因诉讼取证的费用，本院不予支持。原告在其他医院医疗费票据中记载的姓名与原告不符的部分本院不予支持。经核算，原告医疗费为74302.03元（中国人民解放军联勤保障部队第981医院285.90元、承德市双滦区人民医院第一次住院56704.97元、承德市双滦区人民医院第二次住院33534.36元×外伤参与度系数值50%、承德市中医院648.00元、承德市中心医院181.88元之和）。2、住院伙食补助费，根据鉴定结论，原告住院合理天数为90日至120日，本院支持原告住院合理天数为105日，标准按50.00元／日计算，该费用为4625.00元（承德市双滦区人民医院第一次住院50.00元／日×80日、承德市双滦区人民医院第二次住院50.00元／日×25日×外伤参与度系数值50%之和）。3、营养费，根据鉴定结论，建议原告营养期为90日至120日，本院支持原告营养期105日，标准按20.00元／日计算，该费用为1850.00元（承德市双滦区人民医院第一次住院20.00元／日×80日、承德市双滦区人民医院第二次住院20.00元／日×25日×外伤参与度系数值50%之和）。4、误工费，原告提供的误工证明及证人证言不足以证明其每月收入标准为3000.00元，原告为农业户口，结合其年龄，本院参照本省上一年度农林牧渔业工资标准，认定原告误工费标准为80.00元／日。根据鉴定结论，建议原告误工期为180日，该费用为13200.00元（承德市双滦区人民医院第一次入院至第二次入院前一日80.00元／日×150日、承德市双滦区人民医院第二次住院80.00元／日×30日×外伤参与度系数值50%之和）。5、护理费，原告提供的其子的营业执照不足以证明其子因护理原告日减少收入155.00元，因原告因伤确需护理，本院酌定原告护理费标准为100.00元／日。根据鉴定结论，建议原告护理期为90日至120日，本院支持原告护理期105日，该费用为9250.00元（承德市双滦区人民医院第一次住院100.00元／日×80日、承德市双滦区人民医院第二次住院100.00元／日×25日×外伤参与度系数值50%之和）。6、交通费，本院结合原告出院、转院及陪护人员的实际乘车需要，酌定为800.00元。7、残疾赔偿金，原告提供的承德市双塔山镇应营子村民委员会出具的证明及土地使用权人为其子于海申的集体建设用地使用证复印件，能够证明其为农村居民。本院参照本省上一年度农村居民人均可支配收入15373.00元×19年×伤残赔偿指数20%×外伤参与度系数值50%计算，该费用为29208.70元。8、精神损害抚慰金，原告因伤致残，精神必然遭受一定痛苦，考虑外伤参与度，本院酌定5000.00元。9、辅助器具费，原告提供了相关发票，且其第一次在承德市双滦区人民医院住院的出院医嘱中明确其患肢需肢具固定，故本院认定该费用为2000.00元。10、电动车损失，原告就该损失仅向本院提供了电动车受损后的图片，为避免诉累，本院参考政府会计准则对于固定资产的折旧年限，酌定本案涉及的电动车损失为1000.00元。经核算，原告上述损失共计141235.73元（此款含被告平安财险唐山中心支公司已为原告支付的45000.00元）。综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第二十二条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、第一百一十九条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十五条、第十六条、第二十八条，《中华人民共和国道路交通安全法实施条例》第六十七条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、《最高人民法院关于适用的解释》第九十条规定，判决如下：一、被告平安财险唐山中心支公司于本判决生效之日起十日内在交强险各项责任限额内及商业三者险责任限额内赔偿原告安合凤各项损失计96235.73元（医疗费74302.03元、住院伙食补助费4625.00元、营养费1850.00元、误工费13200.00元、护理费9250.00元、交通费800.00元、残疾赔偿金29208.70元、精神损害抚慰金5000.00元、辅助器具费2000.00元、电动车损失1000元之和再扣减被告平安财险唐山中心支公司已为原告支付的45000.00元）；二、驳回原告安合凤的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2048.32元，减半收取计1024.16元，由安合凤负担512.08元，由寇宏宇负担512.08元；安合凤预交鉴定费4550.00元，由安合凤负担2275.00元，由寇宏宇负担2275.00元；平安财险唐山中心支公司预交鉴定费6300.00元，由安合凤负担3150.00元，由寇宏宇负担3150.00元。 本院二审期间，安合凤提交了承德市双滦区双塔山镇人民政府、应营子村民委员会出具的证明一份及承德市双滦区人事劳动和社会保障局颁发的安合凤儿子于海申“失地农民”就业优惠证，用以证明于海申属于失地农民，安合凤与于海申系母子关系，安合凤自2004年11月1日开始与儿子于海申、儿媳周海燕一起生活，并一直居住在双滦区房屋。平安财险唐山中心支公司认为，只能证明安合凤儿子于海申属于失地农民，安合凤并不是失地农民、其仍然为农村居民。 本院经审理查明的事实与一审查明的事实基本一致。另查明，寇宏宇驾驶冀Ｂ×××××号小型普通客车在平安财险唐山中心支公司投保时的车牌号为冀Ｂ×××××号，投保商业三者险保额为150000.00元（不计免赔险），保险期限自2017年11月25日0时起至2018年11月24日23时59分59秒止。 本院认为：一审法院对案件事实的查明，事实清楚、证据充分，对安合凤因本次交通事故受伤所造成的交通费、精神抚慰金、辅助器具费、财产损失等数额确定合理，对本次交通事故的责任认定客观公正，本院予以确认。本案的争议焦点是：就本次交通事故双方承担的责任及赔偿责任比例如何划分；对北京中衡司法鉴定所的鉴定结论中的“外伤参与度”如何认定；对安合凤的部分损失如何确定。 本次交通事故发生在居民小区内，事故发生后肇事双方未及时报案，一审法院根据双方庭审中的陈述，认定“寇宏宇负此次事故的全部责任、安合凤无责任”并无不当，平安财险唐山中心支公司上诉主张按照同等责任划分、在商业三者险责任限额范围内承担50%的赔偿责任没有事实和法律依据，其上诉理由本院不予支持。 《中华人民共和国侵权责任法》第二十六条规定：“被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任”。第四十八条规定：“机动车发生交通事故造成损害的，依照道路交通安全法的相关规定承担赔偿责任”。《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条规定：“机动车发生交通事故造成人员伤亡、财产损失的，由保险公司在第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足部分，按照下列规定承担赔偿责任：（一）机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担赔偿责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。（二）机动车与非机动车驾驶人，行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任。交通事故的损失是由非机动车驾驶人、行人故意碰撞机动车造成的，机动车一方不承担赔偿责任”。本案交通事故造成的损害后果系受害人安合凤在寇宏宇驾驶的机动车碰撞后倒地引发“左膝半月板损伤、左胫骨平台骨折、左膝髌韧带、髌骨内侧支持韧带、前交叉韧带及内、外侧副韧带损伤、左膝关节腔积液、多处软组织伤、头外伤后神经反应”。虽然安合凤年事已高、膝关节退变，但事故责任认定安合凤对本起事故不负责任，对事故的发生及损害后果的造成均无主观过错，其老年膝关节退变仅是与事故造成后果存在客观上的介入因素，并无法律上的因果关系，受害人安合凤对于损害后果的发生没有过错，不存在减轻侵权人赔偿责任的法定情形，故按照老年人特殊体质状况对伤残赔偿金等相关费用使用参与度比例扣减相应费用属于适用法律错误。因此，交通事故受害人没有过错，以其特殊体质适用外伤参与度作为减轻侵权人责任的依据不符合侵权责任法、道路交通安全法的规定。安合凤丈夫已去世，自2004年底与儿子于海申、儿媳周海燕一起生活，并一直居住在双滦区房屋，儿子于海申属于失地农民，安合凤一直靠自己打零工维持生活，其生活来源、消费均在城镇，伤残赔偿金应按河北省2020年道路交通事故人身损害赔偿城镇居民人均年可支配收入35738.00元予以计算。故，安合凤上诉主张应按照城镇居民人均年可支配收入计算伤残赔偿金，不应适用“外伤参与度”按照50%的比例对其伤残赔偿金等相关费用进行计算的理由成立，本院予以支持。北京中衡司法鉴定所的鉴定意见为：“根据现有材料，难以认定被鉴定人安合凤左侧肩袖损伤与本次外伤有关”，受伤后在医院的门诊、住院治疗，无论是当事人的主述还是医生诊断，均无左肩部损伤的记载，安合凤上诉主张在承德医学院附属医院治疗左肩袖损伤的医疗费等费用没有事实依据，该项上诉理由本院不予支持。综上，安合凤伤后的经济损失应调整为：1、医疗费91364.11元（中国人民解放军联勤保障部队第981医院285.90元、承德市双滦区人民医院第一次住院33534.36元、承德市双滦区人民医院第二次住院55587.48元、门诊费1126.49元、承德市中医院648.00元、承德市中心医院181.88元），2、住院伙食补助费5250.00元（105天×50.00元），3、营养费2100.00元（105天×20.00元），4、误工费14400.00元（180天×80.00元）。5、护理费10500.00元（105天×100.00元），6、交通费800.00元，7、残疾赔偿金135804.40元（35738.00元×19年×20%），8、精神损害抚慰金5000.00元，9、辅助器具费2000.00元，10、电动车损失1000.00元，合计人民币268218.51元。寇宏宇驾驶的冀Ｂ×××××号轿车在平安财险唐山中心支公司投保了交强险及不计免赔150000.00元的商业三者险，此次事故发生在保险期内，对于安合凤伤后的经济损失首先由平安财险唐山中心支公司在交强险责任限额范围内予以赔偿，不足部分在商业三者险责任限额范围内予以赔偿，不在保险赔偿范围内的款项由寇宏宇予以赔偿。对于平安财险唐山中心支公司为安合凤垫付的费用应予以折抵。 综上所述，安合凤的上诉请求部分成立，予以支持。平安财险唐山中心支公司的上诉请求不能成立，应予驳回。依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第二十二条、第二十六条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十五条、第十六条、第二十八条，《中华人民共和国道路交通安全法实施条例》第六十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项的规定，判决如下： 一、撤销河北省承德市双滦区人民法院（2020）冀0803民初1045号民事判决； 二、上诉人平安财险唐山中心支公司在交强险责任限额范围内赔偿上诉人安合凤医疗费、住院伙食补助费、营养费、护理费、误工费、残疾赔偿金、精神抚慰金、交通费、器具费、车辆损失合计人民币121000.00元； 三、上诉人平安财险唐山中心支公司在商业三者险责任限额范围内赔偿上诉人安合凤医疗费、住院伙食补助费、营养费、护理费、误工费、残疾赔偿金、交通费、器具费合计人民币147218.51元；扣除平安财险唐山中心支公司垫付费用45000.00元，实际给付102218.51元。 四、驳回上诉人安合凤的其他诉讼请求。 上述款项于本判决生效后十日内给付。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 一审案件受理费1024.16元，由上诉人安合凤负担512.08元，由被上诉人寇宏宇负担512.08元。上诉人安合凤预交鉴定费4550.00元，由上诉人安合凤负担2275.00元，由被上诉人寇宏宇负担2275.00元。上诉人平安财险唐山中心支公司预交鉴定费6300.00元，由上诉人平安财险唐山中心支公司负担3150.00元，由上诉人安合凤负担3150.00元。二审案件受理费4096.64元，由上诉人安合凤负担1024.16元，由被上诉人寇宏宇负担1024.16元，由上诉人平安财险唐山中心支公司负担2048.32元。 本判决为终审判决。 审 判 长 李慧娟 审 判 员 张广全 审 判 员 王 静 二〇二〇年十二月八日 法官助理 刘云慧 书 记 员 闫 石