福建省三明市三元区人民法院 刑 事 判 决 书 (2020)闽0403刑初151号 公诉机关三明市三元区人民检察院。 被告人王爱民，男，1969年8月11日出生于福建省三明市三元区，汉族，初中文化，无业，户籍地福建省三明市三元区。因涉嫌犯赌博罪于2019年8月16日被三明市公安局三元分局刑事拘留，2019年9月12日被三明市公安局三元分局变更强制措施为取保候审。2020年9月2日，经三明市三元区人民检察院决定取保候审。2020年11月25日经本院决定取保候审。 三明市三元区人民检察院以元检一部刑诉〔2020〕172号起诉书指控被告人王爱民犯赌博罪，于2020年11月19日向本院提起公诉，本院于同年11月25日立案，依法适用简易程序，实行独任审判，依照认罪认罚从宽制度，公开开庭审理了本案。三明市三元区人民检察院指派检察员沈瑜斌出庭支持公诉，被告人王爱民到庭参加诉讼。现已审理终结。 经审理查明： 2018年4月至2019年8月期间，被告人王爱民以营利为目的，在其经营的三明市三元区革新路4-8号麻将馆及其位于三明市三元区××路××号××单元××室的家中以1赔46的赔率，利用“ＶＩＶＯ”手机通过微信、支付宝或者当面收单的方式向李某1、邱某1、陈某1、黄某1、陈某2、方某、李某2、胡某1、王某1、俞某、范某、阙某、林某1、邱某2、刘某、罗某1、邓某1、胡某2、罗某2、黄某2、李某3、李某4、陈某3、卓某、邓某2、庄某、潘某、邹某、吴某1、陈某4、王某2、林某2、曾某、李某5、王某3、宝春翊、艾某、赵某、陈某5、吴某2、吕某、钟某等42人收取“六合彩”投注赌资317705元（币种人民币，下同），非法所得97095元。2019年8月15日，被告人王爱民在其经营的三明市三元区革新路4-8号麻将馆内被三明市公安局富兴堡派出所抓获归案。 2020年11月30日，被告人王爱民签署了《认罪认罚从宽制度告知书》。同年11月30日，被告人王爱民在值班律师的见证下，签署《认罪认罚具结书》,公诉机关提出对被告人王爱民判处有期徒刑一年，适用缓刑，并处罚金的量刑建议。 另查明，2020年12月1日，被告人王爱民向三明市公安局三元分局退出违法所得45000元。 上述事实，被告人王爱民在开庭审理过程中无异议，且有：个人信息表、到案经过、违法犯罪经历查询表、情况说明、行政处罚决定书、银行账户交易明细、扣押决定书、扣押清单、账本、认罪认罚告知书、认罪认罚具结书等书证；证人李某1、邱某1、陈某1、黄某1、陈某2、方某、李某2、胡某1、王某1、俞某、范某、阙某、林某1、邱某2、刘某、罗某1、邓某1、胡某2、罗某2、黄某2、李某3、李某4、陈某3、卓某、邓某2、庄某、潘某、邹某、吴某1、陈某4、王某2、林某2、曾某、李某5、王某3、宝春翊、艾某、赵某、陈某5、吴某2、吕某、钟某等人的证言；被告人王爱民的供述和辩解；搜查、提取、辨认笔录；微信、支付宝转账电子数据记录等证据证实，足以认定。 本院认为，被告人王爱民以营利为目的，利用香港“六合彩”开奖结果，从事聚众赌博活动，参赌人数达42人，赌资数额累计人民币317705元，被告人王爱民从中获利人民币97095元，其行为已构成赌博罪。公诉机关指控被告人王爱民犯赌博罪的事实清楚，证据确实、充分，罪名成立。被告人王爱民归案后，如实供述自己的罪行，属坦白，依法可以从轻处罚。被告人王爱民自愿退出部分违法所得，酌情从轻处罚。被告人王爱民自愿认罪认罚，依法从宽处理。公诉机关量刑建议适当，予以采纳。综合被告人王爱民的犯罪事实、性质、情节、对社会的危害程度及悔罪表现，依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第一款、第五十三条、第六十一条、第六十四条、第六十七条第三款、第七十二条、第七十三条、第七十五条、第七十六条，《最高人民法院、最高人民检察院关于办理赌博刑事案件应用法律若干问题的解释》第一条第（一）、（二）、（三）项，《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条、第二百零一条的规定，判决如下： 一、被告人王爱民犯赌博罪，判处有期徒刑一年，缓刑一年三个月，并处罚金人民币二万元。 （被告人王爱民在缓刑考验期限内应依法接受社区矫正，缓刑考验期限从判决确定之日起计算。罚金于判决生效后五日内缴纳。） 二、被告人王爱民向公安机关退出的违法所得人民币45000元，由扣押机关予以没收，上缴国库;继续追缴被告人王爱民的违法所得人民币52095元，上缴国库。 三、在案扣押的作案工具“VIVO”手机一部，由扣押机关予以没收，依法处理。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向福建省三明市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。 审 判 员 吴永宁 二〇二〇年十二月十一日 法官助理 陈明珠 书 记 员 朱文静 附主要法律条文： 1.《中华人民共和国刑法》 第三百零三条以营利为目的，聚众赌博或者以赌博为业的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金。 第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。 由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。 第六十一条对于犯罪分子决定刑罚的时候，应当根据犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，依照本法的有关规定判处。 第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。 第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。 被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。 犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。 第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯 罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑： （一）犯罪情节较轻； （二）有悔罪表现； （三）没有再犯罪的危险； （四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。 宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。 被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。 第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。 有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。 缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。 第七十五条被宣告缓刑的犯罪分子，应当遵守下列规定： （一）遵守法律、行政法规，服从监督； （二）按照考察机关的规定报告自己的活动情况； （三）遵守考察机关关于会客的规定； （四）离开所居住的市、县或者迁居，应当报经考察机关批准。 第七十六条对宣告缓刑的犯罪分子，在缓刑考验期限内，依法实行社区矫正，如果没有本法第七十七条规定的情形，缓刑考验期满，原判的刑罚就不再执行，并公开予以宣告。 2.最高人民法院、最高人民检察院关于办理赌博刑事案件具体应用法律若干问题的解释 第一条以营利为目的，有下列情形之一的，属于刑法第三百零三条规定的“聚众赌博”： （一）组织3人以上赌博，抽头渔利数额累计达到5000元以上的； （二）组织3人以上赌博，赌资数额累计达到5万元以上的； （三）组织3人以上赌博，参赌人数累计达到20人以上的； （四）组织中华人民共和国公民10人以上赴境外赌博，从中收取回扣、介绍费的。 3.《中华人民共和国刑事诉讼法》 第十五条犯罪嫌疑人、被告人自愿如实供述自己的罪行，承认指控的犯罪事实，愿意接受处罚的，可以依法从宽处理。 第二百零一条对于认罪认罚案件，人民法院依法作出判决时，一般应当采纳人民检察院指控的罪名和量刑建议，但有下列情形的除外： （一）被告人的行为不构成犯罪或者不应当追究其刑事责任的； （二）被告人违背意愿认罪认罚的； （三）被告人否认指控的犯罪事实的； （四）起诉指控的罪名与审理认定的罪名不一致的； （五）其他可能影响公正审判的情形。 人民法院经审理认为量刑建议明显不当，或者被告人、辩护人对量刑建议提出异议的，人民检察院可以调整量刑建议。人民检察院不调整量刑建议或者调整量刑建议后仍然明显不当的，人民法院应当依法作出判决。