辽宁省盖州市人民法院 民 事 判 决 书 (2020)辽0881民初3337号 原告：付洪海，男，1959年11月9日出生，汉族，住盖州市。 委托诉讼代理人：张宏伟，营口市鲅鱼圈区红海法律服务所法律工作者。 被告：汤和军，男，1982年7月20日出生，汉族，住盖州市。 委托诉讼代理人：黄永科，盖州市明镜法律服务所法律工作者。 被告：汤何海，男，1985年1月8日出生，汉族，住盖州市。 原告付洪海与被告汤和军、汤何海追偿权纠纷一案，本院于2020年9月7日受理后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告付洪海及委托诉讼代理人、被告汤和军及委托诉讼代理人到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 付洪海向本院提出诉讼请求：1.因原告替汤春江偿还借款63，000.00元，现在原告向被告追偿，请求判令被告在获得汤春江遗产工程款范围内支付原告63,000.00元；2.本案诉讼费由被告承担。事实和理由：2012年5月被告父亲汤春江承包“营口市海荣食品有限公司”的冷库施工工程，在汤春江施工期间，汤春江向王顺利借款50,000.0元，该借款是由原告作担保，汤春江去世后，王顺利起诉原告，要求原告偿还借款50,000.0元，最后营口市站前区人民法院已经判决由原告替汤春江偿还王顺利借款50,000.0元。另外，汤春江向孙长缨借款13，000.00元，也是原告替汤春江偿还给孙长缨。现在被告作为汤春江的儿子已经替汤春江打赢了官司，获得了工程款132,529.52元。所以按照法律规定，被告就有义务替父亲汤春江偿还债务，即支付给原告50,000.00+13,000.00元=63,000.00元。综上所述，由于汤春江已经去世，汤春江的儿子即本案被告获得了汤春江的工程款，汤春江生前所欠的债务也应当从汤春江的遗产工程款中予以支付，请求法院查明事实，依法支持原告的诉讼请求。 汤和军辩称，根据法律规定和原告的诉请，被告继承法院判决132,529.52元已全部被法院执行，和解协议给付案外人胡丙利款项，所以被告没有继承到其父亲主张工程款的任何款项，因此被告也没有义务替父亲履行偿还义务。孙长缨的欠款，如果是原告担保，为何不写上担保人签字。我继承我父亲的遗产只有这笔工程款，此款全部用于偿还我父亲生前的债务，我没有继承其他遗产，没有能力偿还其他债务。原告没有实际获得追偿权，所述的63,000元，其中5万作为担保没有实际履行偿还义务，关于孙长缨欠款13,000元，没有证据表明与原告具有关联性，或原告对该欠款进行偿还，根据法律规定，继承事实的取得是实践性取得，即实际取得了遗产，继承人才能是实际的继承人。本案被告有充分证据证明没有实际取得继承其父亲的任何财产。对原告抗辩被告恶意串通转移财产无任何事实证据，且执行与和解是在法院执行的，具有效力。综上，原告起诉不具备起诉条件，被告已无实际获得继承，不具备法律上的遗产继承范围内承担责任的条件义务。应当驳回原告诉求。 汤何海未作答辩。 根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：汤和军与汤何海系兄弟关系，二人的父亲汤春江于2013年12月27日去世。汤春江分别于2012年6月29日、2012年8月15日向孙长缨借款人民币1万元、3000元，并出具借条二份，总计借款1.3万元。2012年12月6日孙长缨出具收条，内容为：今收到付洪海替汤春江还借款13,000元，汤春江所欠借款转到付洪海名下，由付洪海与汤春江结算，收款人孙长缨。 2012年7月18日，汤春江向王顺利借款5万元，双方于同日签订借款合同，内容为：甲方汤春江，乙方王顺利，甲方向乙方借款人民币伍万元整，借款期限为两个月，从2012年7月18日至2012年9月18日止，如到期不归还借款，此合同一并为借据，乙方可依法提出起诉，王海荣为乙方担保人，付洪海为甲方担保人，并有汤春江、王顺利、王海荣、付洪海签字及捺印。对该笔借款，王顺利起诉汤春江、付洪海至营口市站前区人民法院，营口市站前区人民法院于2014年3月31日作出（2013）站民二初字第00051号判决书，判决：准予原告王顺利撤回对被告汤春江的起诉；被告付洪海代为汤春江偿还拖欠原告王顺利的借款50000元，及从2012年9月19日起至本判决确定给付之日止，按中国人民银行同期贷款利率计算的逾期还款的利息。付洪海不服该判决上诉于营口市中级人民法院，营口市中级人民法院于2014年7月2日作出（2014）营民三终字第290号民事判决书，判决：驳回上诉，维持原判。付洪海称无经济能力，一直未能将5万元及利息给付王顺利。 另查，2018年8月1日，汤和军、汤何海、付洪海、胡丙利签订协议书，内容为：此协议，汤春江，2012年6月承包营口海荣食品有限公司，冷库基建工程，9月份由于汤春江出车祸，我（胡丙利）接替了后期工程，总工程建筑面积1106.5平方米，当时合同约定工程款每平方米258元，前后期总工程量应得工程款285477元，后期我干的工程，老边法院只判人工费51848元，（没执行回来）。刘驰拨款总计是101600元。付洪海给汤春江担保50000元，汤春江应得款82034元。这次诉讼海荣食品有限公司，追要这82034元。我和付洪海都是知情，经办人没有汤春江应得工程款的资格，所以只有汤春江的儿子有权诉讼，讨要资格。讨要这笔款，汤和军、付洪海、胡丙利三人特签此协议。1.汤和军和其弟汤何海提供诉讼相关手续，协助诉讼。2.付洪海、胡丙利负责拿诉讼费、律师费、交通费等一切费用。3.如胜诉，去掉费用，还汤春江在世时欠人工费大约30000万元左右，其中汤和军协助诉讼，不承担费用，余款三人平分。4.参加人员，不管胜负，不得中途退出和撤诉，否则后果自负，特立此协议，一式三份。汤和军、汤何海、付洪海、胡丙利签字并捺印。辽宁省营口市老边区人民法院于2019年10月30日作出（2018）辽0881民初1700号判决书，判决：营口海荣食品有限公司支付汤和军、汤何海工程款132529.52元，并以该款为基数从2018年9月4日起至实际付清之日止按照中国人民银行同期贷款利率由营口海荣食品有限公司向汤和军、汤何海支付利息。判决生效后，汤和军向辽宁省营口市老边区人民法院申请执行。庭审中，汤和军提供胡丙利于2020年4月16日出具收条一份，内容为：从汤和军处收到汤春江海荣食品厂案件伍万元正，收款人胡丙利。 本院认为，保证人承担保证责任后有权向债务人追偿。经辽宁省营口市站前区人民法院于2014年3月31日作出（2013）站民二初字第00051号判决书，判决付洪海作为担保人代为汤春江偿还拖欠王顺利的借款5万元及利息。付洪海在承担上述判决中确定的保证责任后有权向汤春江追偿。汤春江向孙长缨借款有其出具的借条为凭，付洪海替汤春江偿还孙长缨的欠款1.3万元，有孙长缨出具的收条为凭，付洪海有权向汤春江行使追偿权，故付洪海的诉讼请求理由成立。现汤春江已故，汤和军、汤何海作为汤春江的法定继承人，应在其所继承的遗产范围内清偿付洪海为汤春江偿还的债务。依照《中华人民共和国担保法》第三十一条、《中华人民共和国合同法》第二百零六条、第二百零七条，《中华人民共和国继承法》第三十三条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下： 一、原告付洪海在承担担保责任（代为汤春江偿还拖欠王顺利的借款）后有权向被告汤和军、汤何海在继承汤春江的遗产范围追偿； 二、被告汤和军、汤何海于判决生效后十日内在继承汤春江的遗产范围内偿还原告付洪海已经代为汤春江偿还欠孙长缨的借款1.3万元。 如果未按本判决指定的期限履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理1375元，减半收取687.50元，由被告汤和军、汤何海在继承汤春江遗产范围内负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于辽宁省营口市中级人民法院。 审判员 王 茹 二〇二〇年十二月一日 书记员 臧涵书