江西省赣州市中级人民法院刑 事 裁 定 书（2020）赣07刑终685号原公诉机关赣州市章贡区人民检察院。上诉人（原审被告人）许盼盼，女，1990年7月16日出生于江西省瑞金市，汉族，初中文化，务工，户籍地瑞金市，现住赣州市章贡区。因本案，于2019年10月2日被抓获，并被临时羁押于广州市白云区看守所，同年10月8日被刑事拘留，同年11月7日被逮捕，2020年1月10日被赣州市章贡区人民检察院决定取保候审，同年1月20日被赣州市章贡区人民法院决定取保候审。辩护人卢盛宽，江西南芳律师事务所律师。辩护人朱文，江西南芳律师事务所律师。赣州市章贡区人民法院审理赣州市章贡区人民检察院指控原审被告人许盼盼犯寻衅滋事罪一案，于2019年9月21日作出（2020）赣0702刑初35号刑事判决。原审被告人许盼盼不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问上诉人，听取辩护人意见，认为案件事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。原审判决认定：2013年7月3日凌晨，被告人许盼盼因琐事与刘某在丽水金沙ＫＴＶ发生纠纷并引发肢体冲突，遂纠集“小冉”（身份不详）等人欲教训刘某。被告人许盼盼询问到刘某电话号码后打电话给刘某，得知对方在赣州市章贡区水南镇南桥新村东三区71号“阿Ｑ烤鱼店”。之后，被告人许盼盼等9人前往上述地点，其中数名男子（均身份不详）持砍刀对正在吃夜宵的刘某等人进行追砍，并将被害人唐某1、谢某1打伤。经鉴定，被害人唐某1的损伤程度为轻伤乙级。案发后，被告人许盼盼赔偿了被害人唐某1的经济损失，并取得被害人的谅解。2019年10月2日，公安民警在白云出入境边防检查站抓获被告人许盼盼。原审判决认定上述事实的证据有：1.被害人唐某1的陈述及报案笔录,被害人谢某1的陈述、辨认笔录;2.证人刘某、唐某2、王某、唐某3、钟某、赖某、罗某、朱某、谢某2的证言，证人罗某、朱某的辨认笔录；3.通话详单；4.监控视频及截图；5.法医学人体损伤程度鉴定书；6.调解协议书及谅解书；7.佳丽入职登记表；8.抓获经过、在逃人员寄押证明证、户籍证明；9.被告人许盼盼在侦查期间的供述。关于被告人许盼盼提出其没有到过案发现场，也没有纠集他人参与打架的辩解意见，因有被害人陈述、证人证言、监控视频截图、通话详单等证据相互印证，足以证实案发当晚，被告人许盼盼纠集“小冉”等人前往阿Ｑ烤鱼店，后在现场被告人许盼盼纠集的人员追砍被害人唐某1及刘某等人的事实，故对上述辩解意见，不予采纳。原审法院认为，被告人许盼盼纠集他人在公共场所起哄闹事，持凶器随意殴打他人，致一人轻伤乙级，其行为已构成寻衅滋事罪，应依法惩处。关于辩护人提出被告人许盼盼的行为不构成寻衅滋事罪的辩护意见，经查，被告人许盼盼目无法纪，因偶发矛盾借机生事，逞强耍横，发泄情绪，纠集他人在公共场所起哄闹事，并持凶器随意殴打他人，造成一人轻伤乙级，其行为完全符合寻衅滋事罪的构成要件，应以寻衅滋事罪定罪处罚，因此，对于上述辩护意见，不予采纳。关于辩护人提出本案已经超过五年追诉时效，不应追究被告人许盼盼法律责任的辩护意见，根据《中华人民共和国刑法》第八十七条的规定，法定最高刑为五年以上不满十年有期徒刑的，犯罪经过十年不再追诉。本案系寻衅滋事犯罪，根据被告人许盼盼的犯罪事实及情节，其法定最高刑为五年。故本案追诉期限应为十年，本案犯罪行为发生在2013年，未过追诉时效，对辩护人就此提出的辩护意见，不予采纳。被告人许盼盼向被害人唐某1赔偿经济损失并取得被害人的谅解，可以酌情从轻处罚。据此，依照《中华人民共和国刑法》第二百九十三条第一款第（一）项、第二十五条第一款的规定，作出如下判决：被告人许盼盼犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑一年三个月。上诉人许盼盼提出，上诉人许盼盼有自首情节；原审判决量刑过重。其辩护人提出，许盼盼的行为不构成寻衅滋事罪，仅是故意伤害的一般违法行为。江西省赣州市人民检察院认为，本案虽然事出有因，但有证据可以证实，上诉人许盼盼纠集他人对刘某等人殴打时具有随意殴打、逞强耍横的主观故意，且随意殴打了唐某1、谢某1等人，应对其全部行为负责，构成寻衅滋事罪。并向法院提交了赣州市公安局章贡分局法医室调取的唐某1鉴定时的验伤照片14张。证明唐某1的伤情，证据的取得程序合法，内容真实，能够与在案的其他证据相互印证。唐某1鉴定时的验伤照片经过上诉人许盼盼及辩护人质证，许盼盼提出，其仅认可照片4显示的伤痕，即被害人唐某1左手臂上伤痕是其造成的，对其他伤痕不认可。其辩护人与许盼盼的质证意见一致。二审法院经审理查明，经鉴定，被害人唐某1的损伤程度为轻伤二级。证明该事实的证据有法医学人体损伤程度鉴定书赣市（章）公（司）鉴（法）字［2019］58号及检察机关提交的唐某1鉴定时的验伤照片14张。本院经审理查明的其他事实与原审判决认定的事实一致。原审判决认定事实的证据及二审的新证据经质证，具有合法性、客观性、关联性，本院予以确认。针对上诉人许盼盼及其辩护人的上诉理由、辩护意见，根据二审查明的事实、证据及法律规定，本院综合评判如下：关于上诉人许盼盼是否构成自首的问题。经查，上诉人许盼盼归案后，在侦查阶段及一审法庭庭审时供述，其未前往案发现场。经查，证人朱某的证言，被害人谢某1的陈述及辨认笔录及2013年8月13日许盼盼在公安机关的供述等证据证明，上诉人许盼盼邀集他人一同前往阿Ｑ烤鱼店，实施了持凶器随意殴打他人的行为。上诉人许盼盼归案后否认其到过案发现场，未如实供述主要犯罪事实，其行为不构成自首。因此，上诉人许盼盼提出其构成自首的上诉理由与查明的事实、证据及法律规定不符，不予支持。关于检察机关提交的唐某1鉴定时的验伤照片是否可以采信的问题。经查，被害人唐某1的报案笔录证明，唐某1被一伙陌生男子持刀砍成全身多处刀伤。证人刘某的证言证明，被砍伤的人是眼镜（谢某1的男朋友）和谢某1。眼镜的两个肩部、背部、额部、右手等多处被刀砍伤。证人王某的证言证明，唐某1背上一刀，肩膀上一刀，手腕和手臂各一刀，伤势挺严重。证人谢某1的证言证明，唐某1的后背、左右两肩、右手关节、左额都被刀砍伤，流了好多血。被害人唐某1的陈述证明，其背部、左手臂、左肩膀、左眉毛处被砍伤。证人唐某3的证言证明，看到唐某1的背部和左手前臂和肩膀被刀砍伤流血。法医学人体损伤程度鉴定书证明被害人唐某1左眉、双某、背部、腰部、左某、左肘等部位均有伤情。检察机关提交的唐某1鉴定时的验伤照片来源合法，且与在案其他证据相互印证，可以采信。因此，上诉人许盼盼及其辩护人提出仅认可被害人左手臂的伤痕是许盼盼造成的质证意见与查明的事实、证据不符，不予支持。关于上诉人许盼盼的行为是否构成寻衅滋事罪的问题。经查，在案证据证明，上诉人许盼盼与刘某因日常生活中偶发矛盾纠纷，借故生非，纠集小冉等人在公共场所持凶器随意殴打他人，造成了被害人唐某1轻伤二级，上诉人许盼盼的行为构成寻衅滋事罪。因此，辩护人提出上诉人许盼盼的行为不构成寻衅滋事罪的辩护意见与查明的事实及法律规定不符，不予支持。本院认为，上诉人许盼盼借故生非，纠集他人在公共场所起哄闹事，持凶器随意殴打被害人，致被害人轻伤二级，其行为已构成寻衅滋事罪。上诉人许盼盼向被害人唐某1赔偿经济损失并取得被害人的谅解，可以酌情从轻处罚。原审判决综合考虑上诉人许盼盼的犯罪事实、犯罪性质、对社会的危害程度，依法对其判处刑罚，罚当其罪。上诉人许盼盼提出量刑过重的上诉理由无事实和法律依据，本院不予支持。原审判决认定事实清楚，定罪准确，适用法律正确，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项之规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审 判 长  张慧珍审 判 员  徐 操审 判 员  肖福林二〇二〇年十二月二十三日法官助理何丹曦代理书记员  古 啸