广西壮族自治区资源县人民法院 民 事 判 决 书 （2020）桂0329民初802号 原告：何艳梅，女，1963年11月29日出生，苗族，住资源县。 委托代理人：唐瑄（与原告系母女关系），女，1989年3月20日出生，苗族，住资源县。 被告：刘石玲，女，1973年9月17日出生，苗族，住资源县。 被告：黄保淋，男，1964年11月23日出生，汉族，住资源县。 原告何艳梅与被告刘石玲、黄保淋合伙协议纠纷一案，本院于2020年11月18日立案受理后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告何艳梅及其委托代理人唐瑄，被告刘石玲、黄保淋到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。 原告何艳梅向本院提出诉讼请求：1、两被告共同向原告偿还借款本金100000元并支付逾期利息（利息自2019年1月1日起按每月发布的一年期贷款市场报价利率四倍计算，直至本息还清之日止。暂算至2020年11月16日，欠利息29302元）。2、对上述债务，被告刘石玲以其资源县保康大药房作为抵押财产承担担保责任，被告黄保淋以其企业股份作为抵押财产承担担保责任。3、本案诉讼费由被告承担。事实与理由：2016年7月16日，被告黄保淋、刘石玲两人以做药品生意为由向原告借款10万元。原告按约定将10万元转入被告刘石玲指定账户，但两被告借款后并未按约定还款，并采取各种方式拖延和敷衍原告。在原告多次催收之下，两被告于2018年1月13日共同补写一张借条，承诺2018年底将10万元借款全部归还，并承诺以刘石玲的资源县保康大药房、黄保淋的企业股份作抵押。但时至今日，两被告仍未按约定向原告支付借款。综上所述，为维护原告的合法权益，特起诉至法院，请法院依法支持原告的诉讼请求。 原告为证实其主张，向本院提交了以下证据： 1、原、被告身份证复印件，证明原、被告主体资格； 2、转账业务凭证，证明原告转款10万元转入被告刘石玲指定账户的事实； 3、《欠条》，证明被告向原告借款10万元，承诺2018年底将10万元借款全部归还，并承诺以刘石玲的资源县保康大药房、黄保淋的企业股份 作抵押的事实。 被告刘石玲答辩称，收到原告交来的10万元是事实，药店没有开成，与原告签订的合伙经营协议书没有实际履行。收到原告该款项已用于与黄保淋等三人其他的合伙项目，黄保淋欠我5万元，所以我要求黄保淋承担本案的5万元。 被告刘石玲为其辩解未向本院提交证据。 被告黄保淋辩称，原、被告签订的合伙协议书并没有实际履行，但这10万元款项刘石玲没有退还给原告，也没有拿这笔钱出来投资我们合伙的生意，欠条是由于原告催收才写的。这10万元我没有收到一分钱，也没有用一分，根据合伙协议该款项应为原告个人入股资金，我不应承担还款责任。我与被告刘石玲其他合伙纠纷与本案无关，本案这笔钱我不承担责任。 被告黄保淋为其辩解，向本院提交的证据有： 1、《资源县保康大药房合伙经营协议书》，证明本案款 项是合伙入股经营保康大药房，后来这个协议并未履行。 经庭审质证，被告刘石玲对原告提交的上述证据无异议。被告黄保淋对原告提交的证据1无异议；对原告提交的证据2、3真实性认可，但这笔钱是入股款，被告刘石玲收到款项后所谓的合伙经营协议并未履行，我没有收到过钱，也没有利润和分红，我不承担还款责任。 本院对前述双方无异议的证据予以确认，作为认定事实的依据。对双方有异议且涉及本案基本事实认定的证据，本院根据最高人民法院《关于民事诉讼证据的若干规定》的规定，综合全案证据内容及双方发表的质证意见，进行全面、综合审查，在本院认为中再予评述。 综合全案证据及庭审查明，本院确认以下法律事实：2016年7月16日，原告何艳梅以唐瑄的名义，与被告刘石玲、黄保淋签订《资源县保康大药房合伙经营协议书》。协议第二条约定：合伙组织名称为“资源县保康大药房”，合伙经营场所“资源县大润发超市一楼超市区外”，合伙经营项目为“中成药、化学药制剂、抗生素、生化药品、生物制品（限诊断药品）”。第四条约定，刘石玲以药店主体资格证件及管理能力等作为出资方式，计人民币10万元。唐瑄以货币方式出资，计人民币5万元。黄保淋以货币方式出资，计人民币5万元。药店财产总投资为60万元，共分为三等份，吴文杰出资20万元占一等份，唐家富出资20万元占一等份，刘石玲出资20万元占一等份（刘石玲又将其20万元股金分为四等份，刘石玲以药店主体资格方式作价10万元出资占两等份，唐瑄占一等份出资5万元，黄保淋占一等份出资5万元。唐瑄先帮黄保淋垫资5万元，从合同签订日起半年内若黄保淋未按规定时间将股金5万元交付于唐瑄，其股份5万元则归唐瑄所有）。第五条约定，本合伙出资共计10万元。合伙期间各合伙人的出资为共有财产，不得随意请求分割，合伙终止后，各合伙人的出资仍为个人所有，至时予以返还。上述协议签订后，原告于2016年7月16日向被告刘石玲指定账户给付出资款10万元，被告黄保淋未按照约定时间向原告履行给付出资款的义务。协议约定的资源县保康大药房合伙项目未能如期履行，两被告于2018年1月13日就上述款项向原告出具《欠条》，约定2018年底全部归还。被告未如期还款，原告于2020年11月18日诉至本院。 本院认为，根据《中华人民共和国合同法》第九十三条第一款规定，“当事人协商一致，可以解除合同。”第九十一条第（二）项的规定，“有下列情形之一的，合同的权利义务终止：（二）合同解除。”第九十七条规定，“合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施、并有权要求赔偿损失。”本案中，原告以唐瑄的名义与被告签订《资源县保康大药房合伙经营协议书》后，向被告刘石玲交付出资款项10万元。因协议确定的合伙经营项目未如期实施，被告于2018年1月13日就归还所涉款项向原告出具《欠条》约定2018年底归还款项,《资源县保康大药房合伙经营协议书》已实际解除，《资源县保康大药房合伙经营协议书》的权利义务终止。根据原告已给付被告刘石玲款项10万元的事实和本案合同性质，合同解除后原告有权要求归还相应款项。故原告要求被告刘石玲归还款项10万元，于法有据，本院依法予以支持。原告要求被告刘石玲自2019年1月1日起按一年期贷款市场报价利率四倍支付逾期利息，缺乏法律依据及合同约定，原告相应损失本院参照原告起诉时一年期贷款市场报价利率予以确定。根据《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第十五条第一款的规定，“原告以借据、收据、欠条等债权凭证为依据提起民间借贷诉讼,被告依据基础法律关系提出抗辩或者反诉,并提供证据证明债权纠纷非民间借贷行为引起的,人民法院应当依据查明的案件事实,按照基础法律关系审理。”本案中，原告以《欠条》为依据提起民间借贷诉讼,被告黄保淋依据基础法律关系（合伙协议）提出抗辩，并提供了《资源县保康大药房合伙经营协议书》证明债权纠纷非民间借贷行为引起的。据此，本案应当按照基础法律关系（合伙协议）审理。被告黄保淋虽在《欠条》上签字，双方达成《欠条》意在解除其《资源县保康大药房合伙经营协议书》，基于本案履行情况和合伙协议性质，被告黄保淋并未实际占有原告所付款项，原告主张被告黄保淋归还所付款项，依据不足，本院不予支持。被告刘石玲要求抵扣款项50000元由被告黄保淋负担的辩解主张，依据不足，本院不予采信。根据《中华人民共和国物权法》第一百八十一条规定，“经当事人书面协议，企业、个体工商户、农业生产经营者可以将现有的以及将有的生产设备、原材料、半成品、产品抵押，债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现抵押权的情形，债权人有权就实现抵押权时的动产优先受偿。”第一百八十九条第一款的规定，“企业、个体工商户、农业生产经营者以本法第一百八十一条规定的动产抵押的，应当向抵押人住所地的工商行政管理部门办理登记。抵押权自抵押合同生效时设立；未经登记，不得对抗善意第三人。”本案中，原告主张的动产抵押权（资源县保康大药房），无书面抵押合同，亦未经工商行政管理部门办理登记，原告主张该动产抵押权依据不足，本院不予支持。根据《中华人民共和国物权法》第二百二十六第一款规定，“以基金份额、股权出质的，当事人应当订立书面合同。以基金份额、证券登记结算机构登记的股权出质的，质权自证券登记结算机构办理出质登记时设立；以其他股权出质的，质权自工商行政管理部门办理出质登记时设立。”本案中，原告主张的权利质权（黄保淋企业股份），未在工商行政管理部门办理登记，质权未设立，原告主张质权，本院不予支持。基于本案基础法律关系，案由依法由民间借贷纠纷变更为合伙协议纠纷。综上，根据《中华人民共和国合同法》第九十一条、第九十三条、第九十七条，《中华人民共和国物权法》第一百八十一条、第一百八十九条、第二百二十六条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条之规定，判决如下： 一、被告刘石玲退还原告何艳梅出资款100000元，并支付逾期利息（利息自2019年1月1日起至款项还清之日止，参照原告起诉时一年期贷款市场报价利率予以确定）； 二、驳回原告何艳梅的其他诉讼请求。 案件受理费2886元，因适用简易程序减半收取1443元，由被告刘石玲负担。 上述债务，义务人应于本判决生效之日起十五日内履行完毕，逾期，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付延迟履行期间的债务利息。权利人可在本案生效判决书规定的履行期限最后一日起二年内向本院申请执行。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本。同时预交案件受理费2886元（收款单位：桂林市中级人民法院，账号：20×××16，开户行：桂林市农行高新支行）上诉于桂林市中级人民法院。上诉人在上诉期限届满后七日内未预交上诉费的，按自动撤回上诉处理，本判决即发生法律效力。 审 判 员  唐 超 二〇二〇年十二月十七日 法官助理  陈千苗 书 记 员  宋 丽 附相关法律条文: 《中华人民共和国合同法》 第九十一条有下列情形之一的，合同的权利义务终止：（一）债务已经按照约定履行；（二）合同解除；（三）债务相互抵销；（四）债务人依法将标的物提存；（五）债权人免除债务；（六）债权债务同归于一人；（七）法律规定或者当事人约定终止的其他情形。 第九十三条当事人协商一致，可以解除合同。当事人可以约定一方解除合同的条件。解除合同的条件成就时，解除权人可以解除合同。 第九十七条合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施,并有权要求赔偿损失。 《中华人民共和国物权法》 第一百八十一条经当事人书面协议，企业、个体工商户、农业生产经营者可以将现有的以及将有的生产设备、原材料、半成品、产品抵押，债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现抵押权的情形，债权人有权就实现抵押权时的动产优先受偿。 第一百八十九条企业、个体工商户、农业生产经营者以本法第一百八十一条规定的动产抵押的，应当向抵押人住所地的工商行政管理部门办理登记。抵押权自抵押合同生效时设立；未经登记，不得对抗善意第三人。依照本法第一百八十一条规定抵押的，不得对抗正常经营活动中已支付合理价款并取得抵押财产的买受人。第二百二十六条以基金份额、股权出质的，当事人应当订立书面合同。以基金份额、证券登记结算机构登记的股权出质的，质权自证券登记结算机构办理出质登记时设立；以其他股权出质的，质权自工商行政管理部门办理出质登记时设立。基金份额、股权出质后，不得转让，但经出质人与质权人协商同意的除外。 出质人转让基金份额、股权所得的价款，应当向质权人提前清偿债务或者提存。 《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》 第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。