湖北省利川市人民法院民 事 判 决 书（2020）鄂2802民初7185号原告：郑少雄，男，1981年8月6日出生，汉族，湖北省汉川市人，户籍地湖北省汉川市，住湖北省利川市，委托诉讼代理人（特别授权）：凤朝元，湖北圣树律师事务所律师。被告：楚建河山（武汉）建筑工程股份有限公司，住所地武汉东湖新技术开发区关山二路特**国际企业中心****（1-3）号**，统一社会信用代码91420100MA4K41M07U。法定代表人：胡小午，该公司董事长，委托诉讼代理人（特别授权）：张锦新，男，1960年6月30日出生，汉族，湖北省孝感市人，该公司董事，户籍地湖北省孝感市孝**，原告郑少雄与被告楚建河山（武汉）建筑工程股份有限公司（以下简称楚建河山公司）合伙协议纠纷一案，本院于2020年10月30日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告郑少雄及其委托诉讼代理人凤朝元，被告楚建河山公司的委托诉讼代理人张锦新到庭参加诉讼。本案现已审理终结。郑少雄向本院提出诉讼请求：1.判决被告立即退还原告投资意向款10万元；2.由被告承担本案诉讼费。事实和理由：2019年12月22日,原告向被告楚建河山公司转账10万元作为利川腾龙洞风景区灯光秀项目投资入股意向保证金，次日，双方就恩施利川腾龙洞风景区灯光秀项目签订了投资入股意向书。2020年1月19日，双方签订了投资入股协议，就恩施利川腾龙洞风景区灯光秀项目投资合作事宜进行了具体约定。协议以被告作为甲方，原告作为乙方，约定该项目一期投资总金额320万元，乙方投资64万元，占股份比例为20%，在2020年1月20日前支付60%投资款384000.00元，前期已支付的保证金10万元计入其中，项目主体框架完工后两个工作日内补齐40%投资款以及其他条款。合同签订后，原告给被告又支付84000.00元。接着因新冠疫情致使该项目未能实施，该项目的另一方利川腾龙风景区旅游资源开发有限公司于2020年5月11日致函被告，解除其与被告所签订的框架协议。原、被告通过充分协商，由被告全额退还原告投资款，但被告只退还了84000.00元，另100000.00元一直不愿支付。原、被告虽然签订了投资入股协议，但该项目已无法实施，被告理应退还原告已支付的投资款，可被告仅退还了84000.00元，对剩余投资款100000.00元拒不归还，其行为侵犯了原告的合法权益，特具状起诉，请依法判决。楚建河山公司辩称：1.原告未按照双方签订的《投资入股协议》约定时间支付投资款，因资金问题造成案涉灯光秀项目工程无法进行，影响了工程的实施，原告应承担违约责任，故被告不应退还案涉意向金即投资款。2.被告与利川腾龙风景区旅游资源开发有限公司之间的“灯光秀合作项目工程”尚未终止，该公司向被告发出的解除函是其单方行为，该解除行为尚未生效，据此，原、被告的投资入股协议没有解除，即便已解除，双方权利义务终止后尚未进行清算，原告也不应当直接起诉要求被告退还。综上，请驳回原告的诉讼请求。本院经审理认定事实如下：被告楚建河山公司与案外人利川腾龙风景区旅游资源开发有限公司达成《灯光秀项目合作框架协议》，约定利川腾龙风景区旅游资源开发有限公司同意楚建河山公司在腾龙洞景区绝壁长廊旁建设灯光秀项目，并交由楚建河山公司或其委托人经营，经营期限不少于5年，利川腾龙风景区旅游资源开发有限公司为楚建河山公司提供场地，双方收益分成。2019年12月22日，原告郑少雄两次向被告楚建河山公司支付“腾龙洞灯光秀项目投资入股意向金”共计100000.00元。次日，被告楚建河山公司（甲方）与原告郑少雄（乙方）签订《投资入股意向书》，约定：甲、乙双方经友好协商，根据中华人民共和国法律、法规的规定，双方本着互惠互利的原则，就乙方投资入股甲方恩施利川腾龙洞风景区灯光秀项目的有关事宜，经协商一致，达成如下条款：一、乙方已充分了解项目规模、背景以及经营模式，并认同其市场前景，拟投入风险资金与甲方共同建设经营。二、乙方投资人民币100000.00元，作为投资入股意向保证金。三、本意向书签订后，如乙方提出放弃入股，乙方已缴纳的意向保证金不予退还；四、本意向书仅限乙方本人享有，不得转让，《投资入股合同》中的买受人应当与本意向书中的乙方一致，否则，视为乙方放弃入股，甲方有权拒绝与其签订《投资入股合同》及相关文件，并有权将该股权另行出售。五、本意向书经甲、乙双方签字、盖章且乙方全额缴纳意向保证金之日起生效，在正式的《投资入股合同》生效同时失效，乙方同意届时将本意向书原件交还甲方。六、本意向书一式两份，甲、乙双方各执一份，具有同等法律效力。七、争议的处理：如对本协议有争议，双方协商解决，协商不成的，依法向当地人民法院起诉。2020年1月19日，被告楚建河山公司（甲方）与原告郑少雄（乙方）签订《投资入股协议》，约定：“甲、乙双方根据中华人民共和国法律法规规定，双方本着互惠互利原则友好协商，就乙方投资参与甲方恩施利川腾龙洞风景区灯光秀项目事宜，达成一致：一、投资项目概况：恩施利川腾龙洞风景区灯光秀项目建设及运营。项目一期投资总金额人民币叁佰贰拾万元整。合伙投资期限以甲方灯光秀项目合同限定合作期限为准。二、乙方已充分了解项目规模、背景以及经营模式，并认同其市场前景，投入风险资金与甲方共同建设及经营恩施利川腾龙洞风景区灯光秀项目。三、乙方投资人民币640000.00元（大写：人民币陆拾肆万元整），乙方所占股权比例为20%。乙方需在2020年1月20日前转入60%投资款人民币384000.00元（大写：人民币叁拾捌万肆仟元整）至甲方指定支付宝账户cjh@cjhs.onaliyun.com。已支付的入股保证金人民币100000.00元（大写：壹拾万圆整）计入其中。项目主体框架完工后两个工作日内补齐剩余40%投资款计人民币256000.00元（大写：贰拾伍万陆仟元整）至甲方指定支付宝账户cjh@cjhs.onaliyun.com。四、项目投资期间甲、乙双方出资为共有财产，不得退出、不得随意请求分割、处理共同投资项目份额。五、项目后期资金增减由项目投资人共同协商决定，并根据资金增减另附补充协议调整本协议股权分配比例。六、利润分享和亏损分担1.投资各方按各自出资额占出资总额的比例分享共同投资的利润，分担共同投资的风险及亏损。2.投资各方出资形成的收益及其孳生物为双方共有财产，由投资各方按其出资比例共有。3.投资利润自项目运营后以季度为单位结算，利润的30%用作项目运营资金，利润的70%按所持股权份额进行分配。七、事务执行1.甲、乙双方协商，享有项目经营的各项权利及义务，甲方代表双方执行共同投资项目日常事务；2.乙方可以对甲方执行共同投资项目事务提出异议。发生争议由甲、乙双方共同协商解决。八、合伙投资终止及终止后事项1.合伙投资因以下事由之一得终止：①合伙投资期届满；②投资各方同意终止合伙投资关系；2.合伙投资终止后事项：①甲乙双方对合伙账目进行清算；②清算后如有盈余，则按收取债权、清偿债务、返还出资、按比例分配剩余财产的顺序进行。固定资产和不可分物，可作价卖给合伙投资人或第三人，其价款参与分配；③清算后如有亏损，不论合伙投资人出资多少，先以合伙投资共同财产偿还，合伙投资财产不足清偿的部分，由合伙投资人按出资比例承担。九、违约责任如甲方或乙方违反上述各条中有关各方权利义务的约定，给对方造成损失的，应向对方赔偿相应的损失。十、纠纷的解决甲、乙双方之间如发生纠纷，应共同协商，本着有利于合伙投资事业发展的原则予以解决。如协商不成，可以向项目所在地法院提起诉讼。十一、其他1.本协议未尽事宜由共同投资人协商一致后，另行签订补充协议。本协议签字盖章后即生效。协议一式两份，甲、乙双方各执一份。”原、被告双方均在前述《投资入股意向书》及《投资入股协议》的尾部签字盖章。《投资入股协议》签订后，原告因受银行账户转账金额限制于当日共向被告账户转账支付了投资款84000.00元。接着湖北省因受新冠××疫情及疫情防控措施直接影响等原因，被告于2020年2月3日向原告退还了投资款84000.00元，对于原告2019年12月22日给付的投资入股意向保证金100000.0元一直未归还。2020年5月11日，利川腾龙风景区旅游资源开发有限公司向被告楚建河山公司发出“关于解除《灯光秀项目合作框架协议》的函”，该函载明：“关于解除《灯光秀项目合作框架协议》的函楚建河山（武汉）建筑工程股份有限公司：原定于6月1日前完成建设的腾龙洞景区灯光类合作项目工程，因各种原因迟迟未能如期开工。贵司提出将项目延期至10月份开工，12月份完成建设的请求，不能达成一致。为此，我司决定取消该项目的实施，解除与你公司签订的框架协议。如对此有异议，请在收到本函之日起15日内向利川市人民法院起诉。特此函告利川腾龙风景区旅游资源开发有限公司2020年5月11日”。被告楚建河山公司收到前述“关于解除《灯光秀项目合作框架协议》的函”后再未与利川腾龙风景区旅游资源开发有限公司交涉该灯光秀项目合作事宜（庭审中，被告委托诉讼代理人称于2020年6、7月份通过原告等人的渠道收到该“关于解除《灯光秀项目合作框架协议》的函”。庭审结束后，经本院向利川腾龙风景区旅游资源开发有限公司核实，利川腾龙风景区旅游资源开发有限公司于2020年5月11日将该函交由熊燃签收，熊燃在该公司留存的“关于解除《灯光秀项目合作框架协议》的函”上注明了“已收熊燃2020.5.11”）。2020年10月30日，原告诉至本院并提出如前诉讼请求。另查明，被告楚建河山公司向本院提供了该公司2019年12月、2020年1月及3至5月为其员工发放工资（包括基本工资、住宿补助、餐补、交通补贴及其他补贴）的工资表5张共计金额230770.00元；汽油费发票4张共计金额900.00元（开票日期分别为2019年10月31日、2019年12月2日、2019年12月4日和2019年12月9日）；餐饮服务费发票4张共计金额为1382.00元（开票日期分别为2019年11月28日、2019年11月29日、2019年12月11日和2019年12月14日）；住宿服务费发票4张，其中开票日期2019年12月14日的金额为2288.00元、2019年12月20日的金额为1592.00元、2019年12月27日的金额为1288.00元、2019年12月31日的金额为338.00元。诉讼中，原告对于开票日期为2019年12月27日和2019年12月31日的两张住宿服务费发票所涉金额共计1626.00元表示认可并愿意由其承担，对于被告楚建河山公司提供的工资表、汽油费发票、餐饮服务费发票以及开票日期为2019年12月14日2019年12月20日的两张住宿服务费发票所涉金额均不予认可，不应由其承担。上述事实，有《灯光秀项目合作框架协议》、《投资入股意向书》、《投资入股协议》、原告向被告转账支付投资入股意向金10万元及投资款8.4万元的账单详情、被告退还原告投资款8.4万元的账单详情、利川腾龙风景区旅游资源开发有限公司2020年5月11日发送给被告及其留存的“关于解除《灯光秀项目合作框架协议》的函”、楚建河山2019年12月、2020年1月及3至5月的工资发放表、汽油费发票、餐饮服务费发票、住宿服务费发票及当事人陈述等证据材料在卷佐证，足以认定。本院认为，根据我国有关法律规定，合伙协议是指两个以上民事主体为了共同的事业目的，按照协议，各自提供资金、实物、技术等，合伙经营、共享利益、共担风险的协议。本案中，原告郑少雄与被告楚建河山公司签订的《投资入股协议》约定“投资各方按各自出资额占出资总额的比例分享共同投资的利润，分担共同投资的风险及亏损。投资各方出资形成的收益及其孳生物为双方共有财产，由投资各方按其出资比例共有。投资利润自项目运营后以季度为单位结算，利润的30%用作项目运营资金，利润的70%按所持股权份额进行分配。”以及“合伙投资终止后事项：①甲乙双方对合伙账目进行清算；②清算后如有盈余，则按收取债权、清偿债务、返还出资、按比例分配剩余财产的顺序进行。固定资产和不可分物，可作价卖给合伙投资人或第三人，其价款参与分配；③清算后如有亏损，不论合伙投资人出资多少，先以合伙投资共同财产偿还，合伙投资财产不足清偿的部分，由合伙投资人按出资比例承担。”据此，应当认定双方成立合伙法律关系。该《投资入股协议》是双方当事人真实意思表示，不违反法律、行政法规的强制性规定，合法有效，对合同双方均具有法律约束力，当事人应当按照约定全面履行自己的义务。根据查明的事实，本案《投资入股协议》签订当日，原告2019年12月22日支付的投资入股意向金（保证金）100000.00元已计入投资款，其因银行账户转账金额受限于当日向被告账户转账支付了投资款84000.00元，接着湖北省因受新冠××疫情及疫情防控措施直接影响等原因，双方没有再履行本案《投资入股协议》。被告2020年2月3日退还原告其中投资款84000.00元，利川腾龙风景区旅游资源开发有限公司2020年5月11日向被告发出“关于解除《灯光秀项目合作框架协议》的函”，被告收到该解除函后既未与利川腾龙风景区旅游资源开发有限公司交涉，又不在该解除函约定的异议期间请求人民法院或者仲裁机构确认其效力，被告以自己的行为表明不履行本案《投资入股协议》，故原、被告签订《投资入股协议》的合同目的客观上已不能实现。依照《中华人民共和国合同法》（后称《合同法》）第九十四条的规定，原告可以解除合同。因被告已退还原告本案投资款84000.00元，原告要求被告退还剩余投资款100000.00元，其实质就是行使合同解除权，如前所述理由，应当认定本案《投资入股协议》已依法解除。《合同法》第九十七条规定，合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施，并有权要求赔偿损失。查明的事实显示，自原告2019年12月22日向被告支付案涉投资入股意向金（保证金）100000.00元以来，被告除向其员工支付工资230770.00元外，被告仅支出了住宿服务费1626.00元（开票日期2019年12月27日金额为1288.00元、2019年12月31日金额为338.00元），其他汽油费、餐饮服务费以及开票日期为2019年12月14日和2019年12月20日的住宿服务费均发生在原告意欲投资案涉灯光秀项目工程之前，其时原、被告合伙投资经营案涉恩施利川腾龙洞风景区灯光秀项目工程的合伙关系尚未成立，被告要求原告承担该部分支出的理由，缺乏事实依据，本院不予采纳；被告向其员工支付的工资230770.00元，该款项虽发生于原、被告合伙投资经营案涉恩施利川腾龙洞风景区灯光秀项目工程期间，但系作为用人单位的被告应当依法向其劳动者支付的工资，不能认定为原、被告合伙投资经营案涉恩施利川腾龙洞风景区灯光秀项目工程的支出费用，该工资款与案涉合伙投资经营不具有关联性，被告以此抵销其支出的抗辩理由不成立，本院亦不予采纳。对于被告2019年12月27日和2019年12月31日支出的住宿服务费1626.00元，该行为发生于原告意欲合伙投资经营案涉恩施利川腾龙洞风景区灯光秀项目工程期间，原告诉讼中亦表示认可由其承担，本院予以支持。综上，本案《投资入股协议》解除后，双方的权利义务终止，依照该《投资入股协议》第八条“合伙投资终止及终止后事项”的约定，被告在扣除原告意欲合伙投资经营案涉恩施利川腾龙洞风景区灯光秀项目工程期间所支出的住宿服务费1626.00元后，剩余投资款98374.00元（2019年12月22日投资入股意向金100000.00元+2020年1月19日投资款84000.00元-2020年2月3日退还的投资款84000.00元-2019年12月27日和12月31日发生的住宿服务费1626.00元），被告楚建河山公司应予退还。故对于原告的该部分请求，本院予以支持。被告楚建河山公司辩称原告未按照本案《投资入股协议》约定时间支付投资款，因资金问题造成案涉灯光秀项目工程无法进行，影响了工程的实施，原告应承担违约责任，被告不应退还案涉意向金即投资款。经查，原告虽于2020年1月20日前未向被告转入投资款384000.00元（含投资入股保证金100000.00元，实际转入投资款184000.00元），但此日后湖北省因受新冠××疫情及疫情防控措施直接影响，至被告2020年2月3日退还原告投资款84000.00元以及被告收到利川腾龙风景区旅游资源开发有限公司发出的“关于解除《灯光秀项目合作框架协议》的函”之前，被告没有提供证据证明其在此期间要求原告履行支付该投资差价款，故其称案涉灯光秀项目工程无法进行是因资金问题造成的理由不能成立，被告据此不应退还案涉投资款的理据不充分，对其该抗辩理由本院不予采纳。关于本案《投资入股协议》是否解除、解除后双方权利义务终止以及终止后双方尚未进行清算问题，如前所述，本案《投资入股协议》的合同目的客观上已不能实现，原告有权主张解除。该《投资入股协议》解除后，被告已提交了其在履行该《投资入股协议》中的支出，对于发生在原告意欲与被告合伙投资经营案涉恩施利川腾龙洞风景区灯光秀项目工程期间被告所支出的合理费用即2019年12月27日和2019年12月31日支出的住宿服务费1626.00元，原告认可由其承担，故对被告的该抗辩意见，本院不予支持。原告诉讼中认可案涉住宿服务费1626.00元由其承担，本院照准。依照《中华人民共和国合同法》第六条、第八条、第三十二条、第三十七条、第四十四条、第六十条、第九十一条第（二）（七）项、第九十二条、第九十四条、第九十六条、第九十七条、第九十八条、第一百零七条、第一百零八条、第一百零九条、第一百一十七条、第一百一十八条，《中华人民共和国民事诉讼法》第十三条、第六十四条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条、第九十一条、第九十二条、第九十三条规定，判决如下：一、被告楚建河山（武汉）建筑工程股份有限公司于本判决生效之日起十五日内向原告郑少雄退还投资款人民币98374.00元。二、驳回原告郑少雄其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2300.00元，减半收取计1150.00元，由原告郑少雄负担50.00元，被告楚建河山（武汉）建筑工程股份有限公司负担1100.00元。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖北省恩施土家族苗族自治州中级人民法院。上诉人应在提交上诉状时，根据不服本判决的上诉请求数额及《诉讼费用交纳办法》第十三条第一款第（一）项的规定，预交上诉案件受理费，款汇至收款人：湖北省恩施土家族苗族自治州中级人民法院，开户行：中国农业银行恩施开发区支行，账号：17×××04（特别提示：用途栏务必注明系某某上诉案诉讼费并将汇款凭证及联系电话提交本院或邮寄至恩施州中级人民法院立案一庭）。上诉人在上诉期届满后七日内仍未预交上诉费用的，按自动撤回上诉处理。审判员  胡兴国二〇二〇年十二月二十八日法官助理赖永超书记员冉群慧