湖南省郴州市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）湘10民终2902号上诉人（原审被告）：廖凤初，男，1978年7月4日出生，汉族，住湖南省衡南县。被上诉人（原审原告）：湖南省永泰建材有限公司，住所地湖南省郴州市北湖区石盖塘镇石盖塘村大黄家组罗家冲。法定代表人：高萍，系该公司总经理。委托诉讼代理人：肖劲松，系该公司法务。被上诉人（原审被告）：郴州市苏仙区东巴象装饰豪装工厂店，住所地湖南省郴州市苏仙区白鹿洞街道青年大道社区青年大道锦绣东城**栋裙楼****。经营者：洪杰，女，1995年12月18日出生，汉族，住湖南省衡南县。委托诉讼代理人：王开文，男，1978年11月18日出生，汉族，住湖南省长沙市雨花区。上诉人廖凤初因与被上诉人湖南省永泰建材有限公司(以下简称永泰公司)、郴州市苏仙区东巴象装饰豪装工厂店(以下简称东巴象工厂店)买卖合同纠纷一案，不服湖南省郴州市苏仙区人民法院（2020）湘1003民初1837号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年12月1日立案后，依法组成合议庭，经过阅卷和通知当事人到庭接受询问调查后，不开庭对本案进行了审理，现已审理终结。廖凤初上诉请求：撤销一审判决第二项，改判廖凤初无需承担责任；一、二审诉讼费用由永泰公司承担。事实和理由：一审法院认定廖凤初承担退还质保金的责任证据不足，永泰公司提交的家装专用砂浆销售合同及工程施工明细账无原件，真实性无法确定，不能作为定案的依据。郴州市东巴象装饰豪装工厂店注销后，其权利义务由郴州市苏仙区东巴象装饰豪装工厂店承继，自2018年起永泰公司合作方系郴州市苏仙区东巴象装饰豪装工厂店，故即使认定应退质保金也应由郴州市苏仙区东巴象装饰豪装工厂店退还。永泰公司辩称，2万元质保金确实是廖凤初登记为郴州市东巴象装饰豪装工厂店期间产生的，已经注销的郴州市东巴象装饰豪装工厂店和郴州市苏仙区东巴象装饰豪装工厂店是构成混同的，二者的场地、人员包括前后所签的合同都是一样的，实际的控制者都是廖凤初。构成混同，应承担连带责任。东巴象工厂店辩称，廖凤初上诉状写的是事实，东巴象工厂店认可2万元质保金由东巴象工厂店承担。永泰公司向一审法院起诉请求:1、请求判令东巴象工厂店、廖凤初支付永泰公司拖欠的货款137207元及退还质保金20000元，共计157207元。2、请求判令东巴象工厂店、廖凤初承担本案诉讼费用。一审法院认定的事实：廖凤初系郴州市东巴象装饰豪装工厂店（于2015年8月15日成立，2017年6月23日核准，已注销）的个体工商户经营者。郴州市东巴象装饰豪装工厂店（甲方、买方）与永泰公司（卖方、乙方）于2016年4月28日签订《永泰建材家装专用砂浆销售合同》，约定的主要内容：乙方交纳质量保证金20000元，合同期满后如乙方没有出现产品质量问题处理不当，甲方将无条件退还乙方全部保证金，质量保证金每月从供货款中抵5000元扣满20000元整为止。如继续合作，则延用该保证金。供应时间：自2016年4月28日起至2017年4月27日止，乙方按照甲方供应计划备货。合同签订后，永泰公司向该店供应砂浆。郴州市东巴象装饰豪装工厂店从永泰公司应付货款中扣除质保金2万元（2016年6月30日、2016年12月31日各扣除5000元，从2017年8月份货款中扣除1万元）。湖南东巴象装饰有限公司（甲方）与永泰公司签订了《战略合同》，主要约定：合同有效期一年，2018年1月1日起至2018年12月31日止。甲乙双方以《东巴象产品代购目录》上约定的单价进行货款结算，不在目录范围内的产品及其它材料，乙方须先报与甲方，经甲方与第三方协商确认后再进行货款结算……。该合同的尾部甲方加盖了郴州市东巴象装饰豪装工厂店合同专用章（1），乙方加盖了郴州市永泰建材有限公司合同专用章。郴州市东巴象装饰豪装工厂店于2018年3月12日注销。东巴象工厂店沿用郴州市东巴象装饰豪装工厂店的店面及注册地址，于2018年3月15日注册成立，注册公司类型为个体工商户类型，经营者洪杰。东巴象工厂店亦继续与永泰公司保持家装干混砂浆买卖合同关系。永泰公司与东巴象工厂店经结算确认，2019年11月未付货款为55359元，12月未付货款为20041元，合计75400元。另，因砂浆质量问题，返工产生的费用，东巴象工厂店制作《内部工作签报》至永泰公司拟作售后扣款，该签报未经合同双方达成一致意见。现永泰公司因支付货款及退还质保金事宜与东巴象工厂店、廖凤初酿成纠纷。一审法院认为，永泰公司与郴州市东巴象装饰豪装工厂店及东巴象工厂店均形成买卖合同法律关系，其订立的合同未违反法律、行政法规的强制性规定，系各方当事人的真实意思表示，合法有效，双方均应切实履行。永泰公司履行了销售砂浆的供货义务，买受人应履行支付货款的合同义务。关于拖欠货款的金额及责任主体。永泰公司诉称东巴象工厂店拖欠其2019年11月、12月的货款75400元、未计入结算单的2019年12月30、31日的货款4201元以及2018年3月至2019年5月期间扣除的因产品质量返工产生的费用77606元。东巴象工厂店对拖欠永泰公司的2019年11月、12月的货款75400元的事实予以认可，但对2019年12月30、31日的货款4201元未计入2019年12月对账单的事实不予认可，对扣除的货款事实亦不予认可。由庭审查明的证据显示，永泰公司提供的2019年11月、12月的结算单上均有供货方、收货方的签名，且加盖了东巴象财务专用章。永泰公司提供的2019年12月30、31日的送货单无法证实收货人是东巴象工厂店的员工，亦无法证实该送货单未计入2019年12月结算单的事实。永泰公司提供东巴象工厂店的《内部工作签报》以证明对其货款的扣除，但双方历次对账单中退货部分已确认扣款，且2019年之前的货款已结清。故，确认东巴象工厂店拖欠永泰公司货款金额为75400元，东巴象工厂店应予以支付；永泰公司主张的超出部分货款，没有事实依据，不予支持。关于质保金的退还问题。永泰公司提供的证据可以证明廖凤初经营的郴州市东巴象装饰豪装工厂店在与其合作期间从货款中扣除了2万元质保金，廖凤初未到庭答辩亦未提供证据证明是否退回了质保金。因郴州市东巴象装饰豪装工厂店已注销，经营者廖凤初应对该债务承担责任。故对永泰公司主张廖凤初退还质保金2万元的诉讼请求予以支持。关于东巴象工厂店、廖凤初是否应承担连带责任的问题。郴州市东巴象装饰豪装工厂店与东巴象工厂店是经注册的两个不同经营者的个体工商户，质保金的收取在廖凤初经营期间，货款的拖欠在东巴象工厂店经营期间。永泰公司提供的证据不足以证明东巴象工厂店、廖凤初经营和资产混同，其主张东巴象工厂店、廖凤初承担连带责任没有事实、法律依据，不予支持。综上，一审法院依照《中华人民共和国民法总则》第五十六条第一款，《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、第一百零七条、第一百五十九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决：“一、被告郴州市苏仙区东巴象装饰豪装工厂店于本判决生效后六十日内向原告湖南省永泰建材有限公司支付拖欠的货款75400元；二、被告廖凤初于本判决生效后六十日内向原告湖南省永泰建材有限公司退还质保金20000元；三、驳回原告湖南省永泰建材有限公司的其他诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费3444.14元，减半收取计1722.07元，由被告廖凤初负担200元，由被告郴州市苏仙区东巴象装饰豪装工厂店负担800元，由原告湖南省永泰建材有限公司负担722.07元”。二审中，双方均未提交新的证据，且对一审法院查明的事实无异议，本院予以确认。本院认为，本案争议的焦点为案涉质保金退还的责任主体。《中华人民共和国民法总则》第五十六条规定:“个体工商户的债务,个人经营的,以个人财产承担;家庭经营的,以家庭财产承担;无法区分的,以家庭财产承担。”郴州市东巴象装饰豪装工厂店在经营期间扣留了永泰公司质保金20000元,郴州市东巴象装饰豪装工厂店已注销，作为该工厂店的实际经营者廖凤初应以个人财产对此承担相应责任。廖凤初主张郴州市东巴象装饰豪装工厂店被注销后,权利义务应由东巴象工厂店承继，但郴州市东巴象装饰豪装工厂店与东巴象工厂店系两个不同的民事主体,且廖凤初也没有提交证据证明东巴象工厂店承继了郴州市东巴象装饰豪装工厂店的债务。即使东巴象工厂店表示承继郴州市东巴象装饰豪装工厂的该笔债务,在未经永泰公司同意情况下,亦不能据此免除廖凤初返还案涉质保金20000元的义务。故廖凤初的上诉请求没有事实和法律依据,本院不予支持。综上所述，廖凤初的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条、第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费300元，由廖凤初负担。本判决为终审判决。审判长  李建湘审判员  罗燕青审判员  林海波二〇二〇年十二月二十八日法官助理王璐书记员刘娜附相关法律条文：《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条第二审人民法院对上诉案件，应当组成合议庭，开庭审理。经过阅卷、调查和询问当事人，对没有提出新的事实、证据或者理由，合议庭认为不需要开庭审理的，可以不开庭审理。第二审人民法院审理上诉案件，可以在本院进行，也可以到案件发生地或者原审人民法院所在地进行。第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。