湖南省衡东县人民法院 民 事 判 决 书 （2020）湘0424民初1916号 原告湖南富城新区开发建设投资有限公司，住所地衡东县河西新区坪桥路公租房****大厅。 法定代表人周米阳，该公司董事长。 委托诉讼代理人向姣丽，湖南楚云律师事务所律师。 被告湖南大湘南油茶有限公司（原名湖南省天福油脂有限公司），住所地衡东县城关镇衡岳北路**。 法定代表人郭华徕。 委托代理人李军，湖南楚云律师事务所律师。 被告老知青集团有限公司，，住所地福建省顺昌县老知青路** 被告张长发，男，1959年12月31日生，汉族，住福建省顺昌县。 原告湖南富城新区开发建设投资有限公司（以下简称富城公司）诉被告湖南大湘南油茶有限公司（以下简称大湘南公司）、被告老知青集团有限公司（以下简称老知青公司）、张长发民间借贷纠纷一案，本院于2020年10月9日立案受理后，依法适用简易程序于2020年11月12日公开开庭进行了审理。原告富城公司的委托代理人向姣丽、被告大湘南公司的委托代理人李军、被告老知青公司、张长发均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告富城公司向本院提出诉讼请求：1、依法判令被告大湘南公司偿还原告借款本金2000万元及利息553864.41元，并按《流动资金借款合同》的约定支付相应利息、罚息（自2016年10月29日起计算至付清之日止）；2、判令被告大湘南公司支付原告为实现债权所花费的律师费26万元；3、判令被告大湘南公司对上述第1、2项债务在2000万元最高额抵押范围内承担抵押担保责任，并且就其提供的抵押物东国用（2005）第000496号土地及东房权证城关字第0××3、0××3、0××2、0××6、0××0号房产折价或以拍卖、变卖该财产的价款优先受偿；4、判令被告老知青集团有限公司、张长发对上述第1、2项债务承担连带清偿责任；5、三被告承担本案诉讼费用。 为支持自己的诉讼请求，原告向本庭提交以下证据：证据1、流动资金借款合同，拟证明被告大湘南公司向中国农业发展银行衡东县支行（以下简称农发行）借款2000万元，并约定了利率及还款方式及违约应承担的费用情况。证据2、借款凭证，拟证明农发行向被告大湘南公司履行了付款义务。证据3、最高额抵押合同及他物权证，拟证明被告大湘南公司将土地及房产作为抵押担保上述主债权，并办理了抵押登记。证据4、保证合同，拟证明老知青公司为大湘南公司该笔债务向农发行提供连带责任担保，并约定了担保范围。证据5、自然人保证合同，拟证明张长发为大湘南公司该笔债务向农发行提供连带责任保证，并约定了担保范围。证据6、债权及抵押权转让协议，拟证明农发行于2016年10月28日将其持有的大湘南公司的债权及抵押、担保转让给原告，及协议签订时的本金、利息、转让价格。证据7、银行进账单，拟证明债权转让协议签订后，原告向农发行支付了转让价款。证据8、快递邮寄单及催告函，拟证明富城公司将债权转让事宜通知被告，并向被告催收债务。证据9、还款承诺函，拟证明被告大湘南公司向富城公司出具还款承诺函，其对所欠债务予以认可，并单方作出了还款计划。证据10、委托代理合同、湖南省服务行业收费指导标准，拟证明因本案诉讼所产生的律师费26万元。 被告大湘南公司辩称：1、原告与农发行所签订的债权转让协议，系无效协议，不能约束被告；2、原告不具备金融业务的经营资质，不能变相经营贷款业务，故原告无权在收购后再收取应当由金融机构才能收取的利息、罚息及复利；3、原告与农发行之间的债权转让协议即使成立，但未通知债务人，对于被告方并未生效；4、债权转让行为应当由主管机关审批，原告在收取重大资产时，需要经上及主管机关审批，其程序违法。综上请求驳回原告诉讼请求。为支持其答辩意见，大湘南公司向法院提交以下证据：证据11、富城公司企业信用报告，拟证明富城公司没有金融经营资质。 被告老知青集团有限公司、张长发辩称，本公司及张长发并没有向原告借钱，原告与农发行之间的债权转让协议不符合法律程序。 被告老知青集团有限公司、张长发未向本院提交证据。 湘南对富城公司提交的上述证据发表如下质证意见：对证据1、2、3、4、7、8、9、10均无异议，对证证据5、6的真实性无异议，但对其合法性及关联性持异议，请法庭核实。 老知青及张长发对富城公司提交的上述证据发表如下质证意见：同意大湘南公司的质证意见。对大湘南公司提交的证据11无异议。 本院对当事人就真实性无异议的证据予以确认，并在卷佐证。对各方举证证明目的，本院将结合各方的当庭陈述及与本案的关联性，一并予以认定。 根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院查明以下事实：2015年10月16日，湖南省天福油脂有限公司与农发行签订《流动资金借款合同》，合同约定天福油脂有限公司向农发行借款2000万元，借款期限为2015年10月19日起至2016年10月18日止。贷款年利率为5.06%，逾期罚息利率在原利率上加收30%，本合同项下的借款按月结息，结息日为每月的21日。若未按期归还借款，对借款逾期部分自逾期之日起按罚息利率计收利息，并对不能近期支付的利息按罚息利率计收复利。同日，湖南省天福油脂有限公司与农发行签订《抵押合同》，自愿以名下位于衡东县××镇××路××㎡土地（东国用2005第000496号）及衡东县城关镇衡岳北路的房屋（东房权证城关第00014363、0××3、0××2、0××6、0××0号）进行抵押，约定抵押担保范围为债务人依据主合同与抵押权人发生的全部债务本金及所产生的利息、罚息、复利等及原告在此期间内为实现债权的全部费用。2015年10月16日，被告老知青公司、张长发为上述债权提供担保，约定担保方式为连带责任保证，保证期间为主合同约定的债务履行期届满之日起两年。担保范围为债务人依据主合同与抵押权人发生的全部债务本金及所产生的利息、罚息、复利等及原告在此期间内为实现债权的全部费用。2015年10月19日，农发行向湖南省天福油脂有限公司履行了发放借款2000万元的义务。 2016年10月28日，湖南省天福油脂有限公司与农发行签订《债权及抵押权转让协议》，约定农发行将其对被告湖南省天福油脂有限公司包括本案在内的二笔债权权益转让给原告富城公司，至协议签订时共计本金34882213.5元，利息961041.99元（本案本金为2000万元，利息553864.41元）。2016年10月31日至2016年11月11日，湖南富城新区开发建设投资有限公司分四次向农发行支付35843255.49元债权转让金。2017年3月25日，富城公司向湖南省天福油脂有限公司寄发催收函，对其自农发行转让的债权进行催收，收件人为张长发。2018年8月31日，富城公司再次向大湘南公司寄发催收函，收件人为张长发。2019年1月25日，大湘南公司针对上述债务向富城公司出具还款承诺函。 另查明，湖南天福油脂有限公司，成立于2005年10月8日，法定代表人为张长发；2018年1月5日，公司变更名称为湖南大湘南油茶有限公司，法定代表人为刘杰，2019年12月2日，法定代表人变更为郭华徕。 再查明，原告在本案中聘请律师作为代理人所产生律师费260000元。 针对双方争议的焦点问题，本院综合评判如下： 一、关于本案的债权转让是否有效问题。庭审中，被告提出原告方不具有金融业务的经营资质，债权转让时未经上级主管机关审批，程序违法，该转让协议不生效。另债权人在协议签订后未通知债务人，对债务人并未生效。债权转让，是指合同债权人将其债权全部或者部分转让给第三人的行为。根据我国法律规定目前没有关于商业银行不得将其借款合同项下债权转让给非金融企业的禁止性规定，富城公司本次受让的债权为一般债权，其行使权利行为并不属于经营商业银行业务，根据《合同法》第79条：“债权人可以将合同的权利全部或部分转让给第三人……”的规定。富城公司与农发行签订的《债权转让协议》上加盖了双方单位公章，该协议依法成立，双方签订《债权转让协议》约定的条款是其真实意思表示，且不违反法律、行政法规强制性规定，应当有效。债权转让后富城公司以催告函的形式通知了债务人，督促债务人偿还债务，虽然被告接收后仍未履行还本付息的义务，但其出具了还款承诺函。原告依法履行了催收的义务，故原告已依法受让原债权人农发行对被告大湘南公司的债权。 二、关于债权转让后，富城公司能否收取罚息利息的问题。合同法第二百零七条规定：“借款人未按照约定的期限返还借款的，应当按照约定或国家有关规定支付逾期利息。”据此，借款合同双方有权约定逾期利息，合同法并没有禁止非金融机构债权人收取逾期利息。中国银行业监督管理委员会《关于商业银行向社会投资者转让贷款债权法律效力有关问题的批复》（银监办发[2009]24号）也载明，商业银行向社会投资者转让贷款债权没有禁止性规定，转让合同具有合同法上的效力。在本案中，案涉《流动资金借款合同》约定：若借款人未按约定期限还款，自逾期之日起按照逾期贷款罚息利率计收利息，直至清偿本息为止；逾期贷款罚息利率为约定的贷款利率水平上加收30%。据此，富城公司作为案涉债权的受让人，根据《流动资金借款合同》的约定请求大湘南公司支付借款本金、利息及罚息，并不为法律、行政法规所禁止。大湘南公司主张富城公司无权收取罚息，没有法律依据，理由不能成立。 本院认为，富城公司与农发行签订的债权及抵押权转让协议，是各方当事人的真实意思表示，且不违反法律、法规的强制性规定，应确认为有效合同。富城公司因此而取得农发行对债务人大湘南公司所享有的主债权、从权利及由此转化的其他相关权益。对其要求大湘南公司偿付借款及利息诉请，予以支持。本案中，老知青公司、张长发作为诉争借款的保证人，所签订的保证合同合法有效，其应按照合同约定对担保的款项承担连带清偿责任，其承担保证责任后有权向大湘南公司追偿。被告大湘南公司以其所有的土地及房产对诉争款项提供抵押担保，并进行抵押登记，办理了他项权利证书，该抵押合同合法有效，抵押权依法成立。根据物权法规定，债权转让的，担保该债权的抵押权一并转让。富城公司受让案涉债权后，即依法取得该抵押权，其对抵押物折价、变卖或者拍卖所得价款享有优先受偿权。关于原告所主张的律师费，贷款合同约定，实现债权所产生的律师费、财产保全费、诉讼费由借款人承担，因此被告应支付原告为本案所支出的合理范围内的律师费，原告主张律师费260000元符合《湖南省律师服务收费行业指导标准》的规定，本院予以支持。 综上，依照《中华人民共和国合同法》第七十九条、第八十条、第八十一条、第一百九十六条、第二百零四条、第二百零五条、第二百零六条、第二百零七条，《中华人民共和国担保法》第七条、第十八条、第二十一条、第三十一条、第三十三条、第三十四条、第四十一条、第四十六条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下： 一、被告湖南大湘南油茶有限公司偿还原告湖南富城新区开发建设投资有限公司在编号为43042401-2015年（衡东）字0005号《流动资金借款合同》项下借款本金2000万元及利息553864.41元（利息计算至2016年10月28日，自2016年10月29日起至兑现完毕之日止按合同约定的利率计算逾期利息、罚息，不计复利）。 二、被告湖南大湘南油茶有限公司支付原告因主张权利而产生的律师费260000元。 三、被告老知青集团有限公司、张长发对上述款项负连带清偿责任。 四、原告湖南富城新区开发建设投资有限公司有权对湖南大湘南茶油有限公司提供的抵押物位于衡东县××镇××路××㎡土地（东国用2005第000496号）及衡东县城关镇衡岳北路的房屋（东房权证城关第00014363、0××3、0××2、0××6、0××0号）依法处置后就所得价款在担保限额范围内享有优先受偿权。 五、上述给付义务均在本判决书生效之日起十日内履行。 如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 本案案件受理减半收取72935元，由被告大湘南油茶有限公司、老知青集团有限公司、张长发负担。 如不服本判决，可以在本判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省衡阳市中级人民法院。 审判员  刘芬芬 二〇二〇年十二月七日 法官助理胡炎春 书记员侯英姿                            校对责任人：胡炎春 打印责任人：侯英姿                附相关法条： 《中华人民共和国合同法》 第七十九条债权人可以将合同的权利全部或者部分转让给第三人，但有下列情形之一的除外： （一）根据合同性质不得转让； （二）按照当事人约定不得转让； （三）依照法律规定不得转让。 第八十条债权人转让权利的，应当通知债务人。未经通知，该转让对债务人不发生效力。 债权人转让权利的通知不得撤销，但经受让人同意的除外。 第八十一条债权人转让权利的，受让人取得与债权有关的从权利，但该从权利专属于债权人自身的除外。 第一百九十六条借款合同是借款人向贷款人借款，到期返还借款并支付利息的合同。 第二百零四条办理贷款业务的金融机构贷款的利率，应当按照中国人民银行规定的贷款利率的上下限确定。 第二百零五条借款人应当按照约定的期限支付利息。对支付利息的期限没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定，借款期间不满一年的，应当在返还借款时一并支付；借款期间一年以上的，应当在每届满一年时支付，剩余期间不满一年的，应当在返还借款时一并支付。 第二百零六条借款人应当按照约定的期限返还借款。对借款期限没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，借款人可以随时返还；贷款人可以催告借款人在合理期限内返还。 第二百零七条借款人未按照约定的期限返还借款的，应当按照约定或者国家有关规定支付逾期利息。 《中华人民共和国担保法》 第七条具有代为清偿债务能力的法人、其他组织或者公民，可以作保证人。 第十八条当事人在保证合同中约定保证人与债务人对债务承担连带责任的，为连带责任保证。 连带责任保证的债务人在主合同规定的债务履行期届满没有履行债务的，债权人可以要求债务人履行债务，也可以要求保证人在其保证范围内承担保证责任。 第二十一条保证担保的范围包括主债权及利息、违约金、损害赔偿金和实现债权的费用。保证合同另有约定的，按照约定。 当事人对保证担保的范围没有约定或者约定不明确的，保证人应当对全部债务承担责任。 第三十一条保证人承担保证责任后，有权向债务人追偿。 第三十三条本法所称抵押，是指债务人或者第三人不转移对本法第三十四条所列财产的占有，将该财产作为债权的担保。债务人不履行债务时，债权人有权依照本法规定以该财产折价或者以拍卖、变卖该财产的价款优先受偿。 前款规定的债务人或者第三人为抵押人，债权人为抵押权人，提供担保的财产为抵押物。 第三十四条下列财产可以抵押： （一）抵押人所有的房屋和其他地上定着物； （二）抵押人所有的机器、交通运输工具和其他财产； （三）抵押人依法有权处分的国有的土地使用权、房屋和其他地上定着物； （四）抵押人依法有权处分的国有的机器、交通运输工具和其他财产； （五）抵押人依法承包并经发包方同意抵押的荒山、荒沟、荒丘、荒滩等荒地的土地使用权； （六）依法可以抵押的其他财产。 抵押人可以将前款所列财产一并抵押。 第四十一条当事人以本法第四十二条规定的财产抵押的，应当办理抵押物登记，抵押合同自登记之日起生效。 第四十六条抵押担保的范围包括主债权及利息、违约金、损害赔偿金和实现抵押权的费用。抵押合同另有约定的，按照约定。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。 当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。 人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。