安徽省合肥市中级人民法院 民 事 裁 定 书 （2020）皖01民特278号 申请人：星恒保险代理有限责任公司，住所地上海市浦东新区龙阳路******（名义层，实际层为****）。 法定代表人：彭玉龙，执行董事。 申请人：星恒保险代理有限责任公司安徽分公司，住所地合肥市庐阳区淝河东路**城市公馆，住所地合肥市庐阳区淝河东路**城市公馆B地块商业**3010margin: 0.5pt 0cm; line-height: 25pt; text-indent: 30pt; font-family: 宋体; font-size: 15pt;"> 法定代表人：王卫东。 共同委托诉讼代理人:虢欣,安徽安泰达律师事务所律师。 被申请人：周红梅，女，1977年9月13日出生，汉族，住安徽省巢湖市。 申请人星恒保险代理有限责任公司（以下简称星恒公司）、星恒保险代理有限责任公司安徽分公司（以下简称星恒安徽分公司）与被申请人周红梅申请撤销仲裁裁决一案，本院于2020年12月10日立案后进行了审查。本案现已审查终结。 星恒公司、星恒安徽分公司称，请求依法裁定撤销巢湖市劳动人事争议仲裁委员会作出的[2020]巢劳人仲裁字467号裁决。事实与理由：一、周红梅超过举证期限当庭增加仲裁请求，仲裁庭应当告知其另行申请仲裁，一案处理属于违反法定程序。在原劳动仲裁庭审过程中，周红梅当庭增加以下请求：“加班费19080元（5000元/月÷21.75天=229.88元/日；支付2倍加班费的天数为36天[周末+晚上加班]），支付3倍加班费的天数为3天[2018年10月4日、2019年5月1日、2019年10月1日]，支付3倍加班费的天数为3天[2018年10月4日、2019年5月1日、2019年10月1日]）。”《劳动人事争议仲裁办案规则》第四十四条规定：“星恒公司、星恒安徽分公司在举证期限届满前可以提出增加或者变更仲裁请求；仲裁庭对星恒公司、星恒安徽分公司增加或者变更的仲裁请求审查后认为应当受理的，应当通知周红梅并给予答辩期，周红梅明确表示放弃答辩期的除外。星恒公司、星恒安徽分公司在举证期限届满后提出增加或者变更仲裁请求的，应当另行申请仲裁。”根据该条法律规定，该裁决星恒公司、星恒安徽分公司在举证期限届满后增加仲裁请求的，无须考虑该裁决周红梅是否表示放弃答辩期，均应当告知该裁决星恒公司、星恒安徽分公司另行申请仲裁，不应当在一案当中予以解决，该仲裁裁决存在违反法定程序的情形。二、该裁决认定支付周红梅额外支付解除劳动关系一个月工资5000元，法律适用错误。根据劳动合同法第四十条第三款的规定，劳动合同订立时所依据的客观情况发生重大变化，致使劳动合同无法履行，经用人单位与劳动者协商，未能就变更劳动合同内容达成协议的，用人单位提前三十日以书面形式通知劳动者本人或者额外支付劳动者一个月工资后，可以解除劳动合同。鉴于巢湖营业部经营业绩多次不达标，根据公司战略规划调整，星恒公司、星恒安徽分公司决定撤并巢湖营业部，并于2020年8月31日向周红梅通知该决定，同时给予两种解决方式，其一是调整工作岗位至安庆，其二是基于劳动合同法第四十条第三款的规定解除劳动合同，周红梅不同意调整工作岗位至安庆，2020年9月3日向巢湖市劳动人事争议仲裁委员会提起劳动仲裁，要求继续履行劳动合同，如无法继续履行要求支付相关补偿。无论是从周红梅提起劳动仲裁的时间上来看，还是从星恒公司、星恒安徽分公司提供的证据来看，周红梅均知晓劳动合同解除的事实，周红梅9月份并未提供任何劳动，星恒公司、星恒安徽分公司已经支付周红梅9月份工资，无需再额外支付解除劳动关系一个月工资5000元。三、周红梅主张加班费，但未就加班事实的存在承担举证责任，其加班主张不应予以支持，原裁决存在事实认定错误。《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条规定劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任，根据该条规定，劳动者负有证明加班事实存在的举证责任，否则应当承担举证不能的不利后果。1、根据公司规定，如申请加班，应当是如下流程：从发起人到机构人事到机构负责人到总部人事到总裁到董事长，周红梅并未提供公司内部有关申请加班流程的证据，所以周红梅在劳动合同期内是否存在加班情况，星恒公司、星恒安徽分公司无法予以核实。2、如果存在加班，周红梅应当提供相应的打卡记录，打卡记录中应当清晰显示上下班时间，用以证明其存在加班事实的存在，但是周红梅并未提供。3、周红梅主张加班工资的证据本身存在瑕疵，分别来看：（1）2018年10月4日，周红梅主张召开酒会，周红梅仅提供一张照片，未提供原件，从该照片中，无法看出照片拍摄时间，也无法显示酒会与工作有关，未尽到初步证明责任，不应认定为加班。（2）2018年10月13日，周红梅主张召开10月业务阶段会议，周红梅仅提供一张照片，未提供原件，从该照片中，无法看出照片拍摄时间，也无法显示内容是否与工作有关，未尽到初步证明责任，不应认定为加班。（3）2019年3月2日，周红梅主张召开3月工作启动会，周红梅仅提供一张照片，未提供原件，从该照片中，无法看出照片拍摄时间，也无法显示内容是否与工作有关，未尽到初步证明责任，不应认定为加班。（4）2019年4月30日至5月1日，周红梅主张参加安徽分公司五六联动现场会议，提供会议通知书，但未提供原件，无证据证明周红梅参加该会议，亦没有证据证明周红梅5月1日存在加班情形，从会议通知中也可以看出，劳动者可以自主决定是否参加，劳动者自愿参加后主动放弃休息，不影响考核，不应认定为加班。（5）2019年5月31日至6月1日，周红梅主张参加五月总结暨六月启动会，提供出差申请表，但未提供原件，出差申请表亦非周红梅本人，无证据证明周红梅参加该会议，不应认定为加班。（6）2019年6月28日至29日，周红梅主张参加7月启动会，提供通知书、签到表，但未提供原件，无证据证明周红梅参加该会议，从会议内容来看，此会议属于对员工自身能力提升的培训会，劳动者可以自主决定是否参加，劳动者自愿参加后主动放弃休息，不影响考核，不应认定为加班。（7）2019年7月28日，周红梅主张参加7月总结暨8月启动会，提供照片一张，但未提供原件，照片中无法辨认周红梅本人是否参加，不应认定为加班。（8）2019年8月2日至3日，周红梅主张参加七月工作总结八月工作安排，提供通知书、签到表，但未提供原件，无证据证明周红梅参加该会议，从会议内容来看，此会议属于对员工自身能力提升的培训会，劳动者可以自主决定是否参加，劳动者自愿参加后主动放弃休息，不影响考核，不应认定为加班。（9）2019年8月30日至31日，周红梅主张参加启动会，提供通知书、签到表，但未提供原件，无证据证明周红梅参加该会议，从会议内容来看，此会议属于对员工自身能力提升的培训会，劳动者可以自主决定是否参加，劳动者自愿参加后主动放弃休息，不影响考核，不应认定为加班。（10）2019年10月1日，周红梅主张参加节假日酒会，提供照片一张，但未提供原件，照片中无法辨认星恒公司、星恒安徽分公司本人，同时酒会亦不宜认定为加班。（11）2019年10月27日至29日，周红梅主张参加《三讲》研讨班，提供出差申请表、签到表，但未提供原件，无法核实真伪，无证据证明周红梅参加会议，另外，在途时间并没有提供劳动，且途中也可以休息，不应认定为加班。（12）2019年12月5日至7日，周红梅主张参加2020年开门红启动会，提供通知书、签到表，但未提供原件，无证据证明周红梅参加该会议，从会议内容来看，此会议属于对员工自身能力提升的培训会，劳动者可以自主决定是否参加，劳动者自愿参加后主动放弃休息，不影响考核，不应认定为加班。（13）2020年1月3日至5日，周红梅主张参加2020年总结年会，提供会议申请、签到表及有关截图，但未提供原件，签到表也仅有3日4日签到，无法与通知内容对应，无证据证明周红梅参加该会议，从通知内容来看，该会议属于公司年会，具有福利性质，不属于劳动内容，不应认定为加班。（14）2020年1月11日，周红梅主张与客户沟通，提供照片一张，但未提供原件，无法核实照片对应内容，亦未提供录单记录，不应认定为加班。（15）2020年1月18日，周红梅主张与客户沟通，提供照片一张，但未提供原件，无法核实照片对应内容，不应认定为加班。（16）2020年1月19日，周红梅主张与客户沟通，提供照片一张，但未提供原件，无法核实照片对应内容，亦未提供录单记录，不应认定为加班。（17）2020年2月15日，周红梅主张来公司沟通客户，提供营业部照片一张，但未提供原件，照片内容无法显示周红梅存在劳动，不应认定为加班。（18）2020年3月12日，周红梅主张与客户沟通，提供照片一张，但未提供原件，无法核实照片对应内容，亦未提供录单记录，不应认定为加班。（19）2020年5月23日，周红梅主张与客户沟通，提供照片两张，但未提供原件，无法核实照片对应内容，照片中无法辨认周红梅本人，并且照片中存在被涂改处理迹象，不应认定为加班。（20）2020年5月31日，周红梅主张参加五月总结暨六月启动会，提供照片一张，但未提供原件，从照片中无法显示会议内容为五月总结暨六月启动会，无证据证明会议内容与工作有关，不应认定为加班。（21）2020年6月13日，周红梅主张与客户沟通，提供照片一张，但未提供原件，无法核实照片对应内容，亦无法看出与劳动有关信息，不应认定为加班。（22）2020年6月28日，周红梅主张与客户沟通，提供照片一张，但未提供原件，无法核实照片对应内容，亦无法看出与劳动有关信息，不应认定为加班。（23）2020年8月15日，周红梅主张去淮南新人班授课，提供照片一张，但未提供原件，无法核实照片对应内容，无法核实星恒公司、星恒安徽分公司是否到场参加，另外，培训活动属于提高劳动者技能，劳动者自愿参加后主动放弃休息的，不应认定为加班。（24）2020年9月19日，周红梅主张与客户沟通，提供照片一张，但未提供原件，无法核实照片对应内容，不应认定为加班。（25）2020年9月20日，周红梅主张与客户沟通，提供照片一张，但未提供原件，无法核实照片对应内容，不应认定为加班。四、该裁决说理部分与裁决部分本身也存在矛盾，一方面仲裁庭人为2018年10月17日至2019年9月22日之间在晚上参加酒会的时间不宜视为加班，另一方面又认定2018年10月4日、2019年10月1日酒会属于法定节假日加班，前文所述，周红梅在主张该两天的加班费时，仅仅提供酒会现场照片，未提供任何与劳动相关联的证据，所以此矛盾足以证明，该裁决结果存在事实认定错误。 周红梅辩称，仲裁没有违反法律程序，仲裁认定的事实是正确的，本人提交的证据对方已经质证，其申请撤销的理由不成立。 经审查查明：2020年11月12日，巢湖市劳动人事争议仲裁委员会作出[2020]巢劳人仲裁字467号仲裁裁决：一、确认周红梅与星恒安徽分公司之间劳动关系自2020年8月31日解除;二、星恒公司于裁决生效之日起五日内支付周红梅解除劳动关系经济补偿金12500元、付外支付解除劳动关系一个月工资50000元、2019年度未休年休假工资460元;三、星恒公司于裁决生效之日起五日内支付周红梅休息日加班费5057元、法定节假日加班费1379元；四、驳回周红梅的其他请求。上述裁决为终局裁决。 本院认为，人民法院审理申请撤销劳动争议仲裁裁决案件，应当严格依照《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第四十九条的规定进行审查。本案中，星恒公司、星恒安徽分公司主张的额外支付一个月工资、加班费问题，均属于对仲裁认定事实不服提出的异议，不属于本院依法审查的法定情形范围。 关于星恒公司、星恒安徽分公司主张的仲裁程序问题，虽然周红梅认可部分请求系仲裁审理时当庭提出，但星恒公司、星恒安徽分公司亦当庭进行答辩，并未当庭提出异议，现其主张仲裁违反法定程序，理由不能成立。仲裁部门依法作出裁决，并未违反法定程序。 综上，星恒公司、星恒安徽分公司申请撤销仲裁裁决不符合《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第四十九条的规定，本院不予支持。依照《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第四十七条第一项规定，裁定如下： 驳回星恒保险代理有限责任公司、星恒保险代理有限责任公司安徽分公司的申请。 申请费400元，由申请人星恒保险代理有限责任公司、星恒保险代理有限责任公司安徽分公司负担。 审判长  王二辉 审判员  朱斌斌 审判员  黄 平 二〇二〇年十二月二十四日 法官助理王瑾 书记员姚静 附：相关的法律条文 《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》 第四十七条下列劳动争议，除本法另有规定的外，仲裁裁决为终局裁决，裁决书自作出之日起发生法律效力：(一)追索劳动报酬、工伤医疗费、经济补偿或者赔偿金，不超过当地月最低工资标准十二个月金额的争议；……