广东省深圳市坪山区人民法院民 事 判 决 书（2020）粤0310民初4601号原告：深圳市欧亚美居家具有限公司，住所地广东省深圳市坪山区坪山沙湖社区新屋路**，统一社会信用代码91440300565739777H。法定代表人：潘和购，总经理。委托诉讼代理人：吴琼麟，广东深梅华律师事务所律师。被告：黄银强，男，1976年1月20日出生，汉族，住湖北省黄梅县。委托诉讼代理人：龙全，广东海涵律师事务所律师。委托诉讼代理人：姜薇薇，广东海涵律师事务所律师。原告深圳市欧亚美居家具有限公司与被告黄银强劳动争议纠纷一案（双方起诉），本院立案后，依法适用于简易程序，公开开庭进行了审理。原告委托诉讼代理人吴琼麟，被告委托诉讼代理人龙全到庭参加诉讼。本案现已审理终结。本案相关情况一、劳动合同签订情况：双方确认2017年11月12日签订《聘用合同》，合同期限自2018年3月1日至2019年2月28日，于2018年7月25日再次签订《聘用合同》，合同期限自2019年3月1日至2021年1月31日止。二、工作岗位：市场营销总监。三、被告工资结构：被告主张其每个月固定工资是25,000元，另外还有提成（具体提成以聘用合同1-6项为准），报销、手机费400元/月，出差补贴500元/天，年终奖。原告辩称，没有年终奖，其他确认。根据双方确认的《聘用合同》记载“三、乙方工资、奖金与费用：工资，乙方每月总工资25,000元（出差及所有加班都在该工资范围内）……提成：乙方按两厅乌金木系列总销量分两个档次的提成……年终奖金：随甲方心意。费用：手机费用每月限额报销400元（每月发放），出差费用每天500元（含市内出差费），城际交通费实报。”本院认为，该合同中约定的“手机费用”、“出差费”均系被告在工作期间所指出的工作费用而由原告完成的费用报销，并非被告的劳动报酬，不属于被告工资的组成部分。同事，该合同中未明确约定原告有向被告支付“年终奖”的义务，被告亦未提交证据证明原告有向其支付过“年终奖”，应承担举证不能的后果。综上，本院确认被告的工资由固定工资25,000元/月+提成工资构成。另，被告主张劳动合同解除前12个月，其月平均应得工资已超过深圳市职工平均工资300%，原告对此不予认可，主张被告月平均应得工资为25,000元，根据举证责任分配原则，用人单位在依法持有“工资支付表”的情况下未举证证明，应承担举证不能的后果。原告主张的月平均工资标准25,000元仅为双方在聘用合同中约定的固定工资标准，并不能准确反映劳动合同履行过程中被告每月的实际工资水平。综上，本院采信被告主张，确认其每月应得工资数额（固定工资25,000元+提成工资之和）高于深圳市职工平均工资的300%。四、被告出勤及工资支付情况：被告主张其实际上班时间自2019年11月1日至2020年1月17日，2020年1月18日春节放假，原告通知被告2020年2月10日复工，但因疫情原因被告无法返岗，后于2020年3月20日从湖北返回深圳，要求原告继续履行合同，但原告在2020年3月25日将员工离职通知书发给各供应商，且原告直至2020年4月7日才实际复工；被告工资发到了2019年10月份，2019年11月至2020年3月25日（劳动合同解除时间）期间工资原告未支付。原告不予认可，主张被告实际上班到2020年1月15日，原告通知复工时间在2020年2月10日，但被告一直没有回来上班，原告在2018年8月9日预付了被告2019年11月1日至2020年1月31日期间的工资75,000元，该工资明确约定是离职前的3个月工资，75,000元是抵扣这期间的工资。本院认为，根据《广东省劳动保障监察条例》第十四条之规定，用人单位依法应当制作“工时台账”，对劳动者上下班等出勤情况进行记载。本案中，原告在依法持有相关证据的情况下并未提交该证据，应承担举证不能的后果。据此，本院采信被告的主张，确认被告2019年11月1日至2020年1月17日期间正常上班，2020年1月18日开始春节放假，假期因疫情原因，直至2020年4月7日复工。关于2018年8月9日原告支付的75,000元性质问题。原告称该款项为预付被告离职前3个月的工资，被告对此不予认可，主张该75,000元系被告履行合同的“定金”，并非是被告2019年11月1日至2020年3月期间的工资。经核实，根据双方确定的“聘任合同”记载，双方约定原告在2018年8月10日前付被告75000元做为定金，定金抵扣合同到期前3个月的工资。该合同约定的期限为2019年3月1日至2021年1月31日。本院认为，该75000元的约定系建立在合同期限届满至2021年1月31日的情况下，用于抵扣被告2020年11月至2021年1月期间的工资，即双方当事人均同意将该75,000元折抵工资。本案中，约定的劳动合同履行期限届满前劳动合同提前解除的，原告已经支付了约定的75000元，也应优先用于折抵被告工资。根据《广东省人民政府关于企业复工和学校开学时间的通知》，广东省行政辖区范围内的企业复工时间不得早于2020年2月9日，在该日期之前原告应当按照约定标准支付被告的工资。被告受疫情影响未能在2020年2月10日复工的，应视为非因员工本人停工停产的情形，根据《深圳市员工工资支付条例》第二十八条之规定，在2020年2月10日至2020年3月10日期间，原告应按照正常工作时间支付工资，2020年3月11日至2020年3月25日期间被告应按照不低于深圳市最低工资标准的80%支付工资。经核算，被告2019年11月1日至2020年3月25日期间工资数额为108,944.52元[25,000元/月×4个月＋25,000元/月÷31天（2020年3月自然日天数）×10天（按正常上班工资计算天数）+2200（深圳市最低工资标准）÷22天（2020年3月正常上班天数）×11天（2020年3月11日至25日正常上班天数）×80%]。扣除原告已支付的75,000元，原告应支付被告2019年11月1日至2020年3月25日期间工资差额33,944.52元。五、劳动合同解除情况：被告主张系原告违法解除劳动合同，于2020年3月25日解除。原告不予认可，主张因被告一直没有回来上班，是自愿离职，劳动合同在2020年2月29日解除。被告对此提交“员工离职通知函”，原告对该证据不予认可。根据“员工离职通知函”记载“由于黄银强已离职，不再担任营销总监一职，其在外的一切业务活动皆属于个人行为，造成的任何经济损失与本司无关”，落款时间为2020年3月25日并加盖“深圳市欧亚美居家具有限公司”字样的印章。本院认为，该通知函加盖了原告公司字样的印章，原告未提交足以反驳的证据，故本院对该通知函予以确认。根据该通知函内容，仅可证明双方劳动合同解除的事实，但不能证明被告自离或原告违法解除劳动合同的情况。本案中，双方当事人均未对各自主张的解除劳动合同的原因举证证明，本院视为双方劳动合同经原告提出并与被告协商一致而解除。根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十六条、第四十六条之规定，原告依法应支付解除劳动合同的经济补偿。根据《广东省劳动保障监察条例》第十四条之规定，用人单位依法应建立“职工名册”台账，对劳动者的用工起止时间等情况进行登记。本案中，原告在依法持有该证据的情况下并未向本院提交，应由原告承担举证不能的责任。据此，本院采信被告主张，确认双方劳动合同解除时间为2020年3月25日，被告在原告处连续工作2年25天。根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条之规定，劳动者月工资高于深圳市上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付。现被告主张按照2018年深圳市职工月平均工资9309元的标准计算三倍工资，是对其权利的自由处分，本院予以确认。据此核算，原告应支付被告解除劳动合同的经济补偿金69,817.5元（27,927元×2.5）。六、律师费：被告提交“民事委托代理合同”、“深圳增值税普通发票”证明因本此劳动争议案件委托律师并支付律师费5000元，根据《深圳经济特区和谐劳动关系促进条例》第五十八条之规定，本院参考被告在本次劳动争议案件中胜诉比例酌定原告支付被告律师费2000元。七、申请仲裁时间：2020年4月16日。八、仲裁请求：1.被申请人（原告）支付申请人（被告）2019年11月1日至2020年3月25日期间正常工作时间工资119,540元；2.被申请人支付申请人违法解除劳动合同赔偿金146,055元；3.被申请人支付申请人因本案支出律师费5000元。九、仲裁结果：1.被申请人（原告）支付申请人（被告）2019年11月1日至2020年3月25日期间工资差额33,944.52元；2.被申请人支付申请人解除劳动合同的经济补偿69,817.5元；3.被申请人支付申请人的律师代理费2000元，此款申请人已经实际支付，由被申请人向申请人径付。十、原告诉讼请求：1.原告无需支付被告2019年11月1日至2020年3月25日期间的工资差额33,944.52元；2.原告无需支付被告经济补偿金69,817.5元；3.原告无需支付被告律师费2000元。十一、被告诉讼请求：1.原告支付被告2019年11月1日至2020年3月25日期间正常工作时间工资119,540元；2.原告支付被告违法解除劳动合同赔偿金146,055元；3.原告支付被告律师费5000元；4.本案所有诉讼费用由原告承担。判决结果依照《中华人民共和国劳动法》第五十条，《中华人民共和国劳动合同法》第三十六条、第四十六条、第四十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十二条之规定，判决如下：一、驳回原告深圳市欧亚美居家具有限公司的全部诉讼请求；二、原告深圳市欧亚美居家具有限公司于本判决生效之日起五日内支付被告黄银强2019年11月1日至2020年3月25日期间工资差额33,944.52元；三、原告深圳市欧亚美居家具有限公司于本判决生效之日起五日内支付被告黄银强解除劳动合同的经济补偿金69,817.5元；四、原告深圳市欧亚美居家具有限公司于本判决生效之日起五日内支付被告黄银强律师代理费2000元；五、驳回被告黄银强的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费5元（被告已预交），由原告深圳市欧亚美居家具有限公司负担；案件受理费1208元（原告已预交），由原告负担5元，多预交的1203元退还给原告深圳市欧亚美居家具有限公司。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省深圳市中级人民法院。审判员  李旭春二〇二〇年十二月二十二日书记员  黄美艳