湖南省汨罗市人民法院民 事 判 决 书（2020）湘0681民初2522号原告：闵仁义，男，1962年8月23日出生，汉族，住湖南省汨罗市。委托诉讼代理人：司马仁，男，1976年10月11日出生，住湖南省汨罗市。一般代理。被告：杨博，男，1995年6月25日出生，汉族，住湖南省汨罗市。委托诉讼代理人：杨华平，汨罗市公共法律服务中心律师。特别授权。被告：中国太平洋财产保险股份有限公司株洲中心支公司，地址湖南省株洲市天元区嵩山路**耀华锦园1.**104、204。统一社会信用代码914302008843162290。负责人：戴露，该公司总经理。委托诉讼代理人：何烈洲，湖南通程律师事务所律师。特别授权。委托诉讼代理人：刘林子，湖南通程律师事务所律师。特别授权。原告闵仁义与被告杨博、中国太平洋财产保险股份有限公司株洲中心支公司（以下简称太平洋财险株洲中心支公司）机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2020年10月21日立案后,依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告闵仁义的委托诉讼代理人司马仁、被告杨博及其委托诉讼代理人杨华平、被告太平洋财险株洲中心支公司的委托诉讼代理人何烈洲均到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告闵仁义向本院提起如下诉讼请求：1.请求判令被告赔偿原告因本案交通事故造成的各项损失150000元，后变更诉讼请求为188266元；2、请求判令被告承担本案诉讼费。事实与理由：2020年5月18日，闵仁义在湘慧线汨罗市三星村加油站路段北侧路边横过马路时，与沿湘慧线行驶的杨博驾驶的小型轿车相撞，造成闵仁义受伤的交通事故。后双方就赔偿事宜协商无果，原告故诉至法院。被告杨博辩称：1.本案交通事故发生属实；2.答辩人杨博已垫付原告医疗费90475.87元，其中10000元系被告太平洋财险株洲中心支公司支付；另外答辩人支付原告现金5500元以及支付原告护理费用4800元；3.原告的诉讼请求明显过高，其中残疾赔偿金有异议，原告居住在敬老院无工作和收入，不应当支持残疾赔偿金和误工费；原告出院后的护理费如不能提交护理人员及工资票据，请求按农林牧渔业标准计算原告回家后的护理费；精神损害抚慰金过高，同等责任应按5000元计算；交通费认可500元；后续医疗费应以实际发生为准；对原告提出按照四六划分责任提出异议；对原告主张的营养费、住院伙食补助费、鉴定费无异议。被告太平洋财险株洲中心支公司辩称：1.对事故认定没有异议，驾驶人杨博在事故发生后存在找人顶包的情形，在报案时杨汨在场，经过公安调查确定时杨博驾驶，杨博驾驶车辆时证件属于暂扣期间，属于保险公司交强险和商业险免赔事由；2.答辩人垫付原告医疗费10000元及重鉴费用5000元；3.关于原告诉请标准，原告属于残障人员，无收入来源不应计算误工费；护理费标准过高，如请家庭护理，应提交护理人员的收入损失证明；交通费需提交票据由法院酌情认定；鉴定费和诉讼费不属于保险公司赔偿范围；后续医疗费需要实报实销；医疗费需按15%核减非医保费用；对原告主张的营养费、住院伙食补助费无异议。当事人围绕原告的诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了庭审质证，原告闵仁义提交的原告身份证复印件、被告杨博身份信息复印件、汨罗市公安局交通警察大队汨公交（认）字5[2020]第051801号道路交通事故认定书、岳阳市正义司法鉴定所岳正义司鉴所[2020]临鉴字第160号司法鉴定意见书、湘雅二医院司法鉴定中心湘雅二司鉴中心[2020]临鉴字第1515号司法鉴定意见书、原告住院病历资料、医疗费发票，被告杨博提交的医疗费发票、医药费发票，被告太平洋财险株洲中心支公司提交的支付回单，原被告双方均无异议，本院对上述证据审查后予以采纳。对于有争议的证据及事实，本院认定如下：1.原告提交的由汨罗市三星村村民委员会出具的《证明》一份和由汨罗市白水镇敬老院出具的《证明》一份，拟证明原告受伤前具备一定劳动能力并有一定收入来源。被告杨博对该证据真实性、合法性提出异议，认为原告住在敬老院，是没有工作收入的，虽有出具人签字但无出具单位负责人签字。被告太平洋财险株洲中心支公司对该证据真实性、合法性及关联性提出异议，认为上述证明反映出原告长期居住在敬老院，无经济来源不能支持误工费。庭审后，本院工作人员到汨罗市白水镇敬老院调查核实原告相关情况，汨罗市白水镇敬老院院长倪建春称，原告向法庭提交的敬老院出具的《证明》系其单位出具，原告系聋哑人、五保户，在事故前具备劳动能力，平时给敬老院种菜，敬老院每月支付其500元报酬，闲时原告外出捡废品、打零工；敬老院以老养老，不限制老人外出做事，外出做事的收入归自己所有。本院审查后认为，原告提供的两份《证明》与本院对敬老院院长倪建春的调查问话内容可相互印证原告虽居住在敬老院，但事故前原告仍具备获取经济收入的劳动能力和现实情况，故原告提供的两份《证明》内容真实、来源合法且与本案有关联性，本院予以采纳。2.被告太平洋财险株洲中心支公司提交的机动车交强险投保单、投保提示书和机动车综合商业保险免责事项说明书、示范条款，拟证明被告太平洋财险株洲中心支公司免责范围。原告对该证据证明目的提出异议，认为保险公司未在保单中向被告杨博就免责条款特别提示，因此达不到免责目的。被告杨博对该组证据提出异议，认为交强险免责条款对被告杨博不发生法律效力，交强险投保提示书没有杨博签字，无法证明保险公司对杨博做了提示说明，暂扣驾驶证期间驾驶车辆未载入免责条款范围，不属于交强险免责范围；保险公司未提供与杨博签订的商业保险合同，杨博未看到免责条款，商业险免责条款对被告杨博不发生法律效力，商业保险示范条款与本案无关联性。本院审查后认为，被告太平洋财险株洲中心支公司提交的该组证据内容真实、来源合法且与本案存在关联性，本院予以采纳。根据当事人的陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2020年5月18日，原告闵仁义在湘慧线汨罗市××镇××村加油站路段北侧路边突然由北往南加速跑步横过湘慧线时，与沿湘慧线由东往西行驶的杨博驾驶的湘ＦＢ××**小型轿车相撞，造成闵仁义受伤、车辆受损的道路交通事故。汨罗市公安局交警大队对此次事故做出汨公交（认）字5［2020］第051801号道路交通事故认定书，认定闵仁义与杨博负此次事故同等责任。杨博驾驶证状态为违法未处理／超分／扣留，杨博作为湘ＦＢ××**小型轿车车主为该车在太平洋财险株洲中心支公司投保有交通事故责任强制险和50万元的商业第三者责任险，并购买了不计免赔，事故发生在保险期内。事故发生后，闵仁义先后在湖南省交通医院和汨罗市人民医院住院、门诊治疗共计花费医疗费用89048.63元，在长沙永康堂大药房迎宾路店购买西药合计花费1668元。闵仁义的损伤程度于2020年9月8日经岳阳正义司法鉴定所出具的岳正义司鉴所[2020]临鉴字第160号司法鉴定意见书认定构成玖级伤残，预估后续医疗费15000元或以实际产生的费用为准，误工自受伤之日起计算至伤残评定前一日止，护理期90日，营养期90日，以后取内固定期间另计算误工30日。2020年11月11日，被告太平洋财险株洲中心支公司向本院申请对原告的伤残程度、误工期、护理期、营养期进行重新鉴定。湘雅二医院司法鉴定中心受本院委托进行重新鉴定并于2020年12月4日作出湘雅二司鉴中心[2020]临鉴字第1515号司法鉴定意见书认定闵仁义损伤程度为九级伤残，误工期180日，护理期90日，营养期90日。本案中，被告杨博垫付原告90775.87元（其中垫付医疗费80475.87元、住院期间护理费4800元以及支付现金5500元），被告太平洋财险株洲中心支公司垫付医疗费10000元。另查明，原告闵仁义在事故前长期居住在汨罗市白水镇敬老院，敬老院每月为其发放种菜报酬500元，闲时原告外出打零工和捡拾废品获取部分收入。原告治疗出院后，居住在敬老院请人进行护理，每月支付护理人员工资1500元，其中由敬老院承担300元，原告自行承担1200元。本院认为，原告闵仁义因本次侵权行为造成的损失，主张由承担责任的侵权人赔偿其相应损失，本院予以支持。汨罗市公安局交警大队依据现场勘验和当事人陈述作出的汨公交（认）字5［2020］第051801号道路交通事故认定书认定事故发生经过及相应责任，当事人均无异议，本院予以确认。本案中，闵仁义与杨博负事故同等责任，本院酌情认定闵仁义与杨博分别承担50%的赔偿责任。被告杨博为湘ＦＢ××**小型轿车在被告太平洋财险株洲中心支公司处投保交强险和50万的商业第三者责任险，并购买了不计免赔。关于被告太平洋财险株洲中心支公司是否应当在交强险和商业第三者责任险限额内承担赔偿责任，被告太平洋财险株洲中心支公司辩称被告杨博在事故后存在找人顶包情形以及在驾驶证暂扣期间驾驶机动车，属于交强险、商业险免赔情形。原告主张被告太平洋财险株洲中心支公司未尽到提示说明义务，不能免除其交强险和商业第三者责任险赔偿责任，被告杨博主张被告太平洋财险株洲中心支公司应承担交强险和商业第三者责任险赔偿责任，交强险条款中没有载明暂扣驾驶证期间驾驶机动车属于免责情形，被告杨博依法取得驾驶证，因违规被暂扣驾驶证而不是未取得驾驶证，商业保险中的免责条款未向被告杨博尽提示说明义务，不发生法律效力。本院认为，关于交强险，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十八条规定“有下列情形之一导致第三人人身损害，当事人请求保险公司在交强险责任限额范围内予以赔偿，人民法院应予支持：（一）驾驶人未取得驾驶资格或者未取得相应驾驶资格的；（二）醉酒、服用国家管制的精神药品或者麻醉药品后驾驶机动车发生交通事故的；（三）驾驶人故意制造交通事故的。保险公司在赔偿范围内向侵权人主张追偿权的，人民法院应予支持。”。“驾驶人未取得驾驶资格”包括未取得初始驾驶证和取得后被注销的情况，“未取得相应驾驶资格”即驾驶人实际驾驶车辆与准驾车型不符。本案中，杨博已取得驾驶证，且实际驾驶车辆与驾驶证准驾车型相符，同时驾驶证亦未被公安交通管理机关注销，杨博在驾驶证记分超过12分被暂扣驾驶证的情况下仍驾驶机动车的违法行为与交强险追偿权法定的“驾驶人未取得驾驶资格”或“未取得相应驾驶资格”驾驶机动车的行为，不属于同一违法行为，且交警部门亦未在道路交通事故认定书中认定被告杨博无证驾驶，故杨博被暂扣驾驶证驾驶机动车上路的情形不能免除被告太平洋财险株洲中心支公司交强险赔偿责任。关于被告太平洋财险株洲中心支公司称被告杨博在事故后存在找人顶包的免赔情形，根据道路交通事故认定书，交警部门认定杨博负事故同等责任的依据为杨博在驾驶证处于违法未处理、超分、扣留状态下驾车上道路行驶，临危避险措施不力，并未认定被告杨博存在找人顶包的违法行为，且被告太平洋财险株洲中心支公司也未就该辩称意见提供相应的证据，故本院对被告太平洋财险株洲中心支公司辩称的该免赔意见不予采纳。综上，被告太平洋财险株洲中心支公司应在交强险范围内应承担赔偿责任。关于商业第三者责任险，根据《中华人民共和国保险法》第十七条规定，订立保险合同，采用保险人提供的格式条款的，保险人向投保人提供的投保单应当附格式条款，保险人应当向投保人说明合同的内容。对保险合同中免除保险人责任的条款，保险人在订立合同时应当在投保单、保险单或者其他保险凭证上作出足以引起投保人注意的提示，并对该条款的内容以书面或者口头形式向投保人作出明确说明；未作提示或者明确说明的，该条款不产生效力。本案中，被告太平洋财险株洲中心支公司提交的《中国保险行业协会机动车综合商业险保险条款》第四十条第（二）项第3条的内容为“无驾驶证，驾驶证被依法扣留、暂扣、吊销、注销期间”造成人身伤亡的，保险公司不负责赔偿。被告杨博通过签署电子保单完成车辆投保，并在投保单“投保人声明”栏中投保人签章处签字，保险免责条款已用加黑字体做出提示，应认定被告太平洋财险株洲中心支公司已就该免责条款尽到提示义务，并且驾驶证被暂扣期间驾驶机动车本身属于违法行为，杨博自认其驾驶证已因记满12分被交警部门暂扣，该情形符合该条免责约定的情况，故被告太平洋财险株洲中心支公司免除在商业第三者责任险范围内承担赔偿责任。关于原告闵仁义的损失，本院根据查明的事实及证据，结合原告的诉请和被告的答辩意见，依法确认如下：1.前期医疗费共计90716.63元。有医疗机构出具的正式发票为据，本院予以支持；2.后续医疗费15000元。有司法鉴定意见为据，本院予以支持。3.住院伙食补助费1500元。原告主张按住院期间60元/天的标准计算伙食补助费用，两被告均无异议，故本院予以支持；4.营养费2700元。原告闵仁义参照湘雅二司鉴中心[2020]临鉴字第1515号司法鉴定意见书按30元/天标准计算营养费，两被告均无异议，故本院予以支持；5.护理费8050元。原告闵仁义根据湘雅二司鉴中心[2020]临鉴字第1515号司法鉴定意见书中护理期90日，参照2019年湖南省居民服务、维修和其他行业标准66816元/年计算护理费。被告杨博提出异议认为原告住院期间的护理费已由其垫付，被告出院后的护理费应按照1500元/月计算，被告太平洋财险株洲中心支公司提出异议认为应按照护理人员收入损失计算。本院认为，护理费系根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。本案中，根据已查明的事实，原告住院25天期间的护理费已由被告杨博直接支付护理人员4800元，原告出院后在敬老院请人为其护理按1500元/月向护理人员支付报酬，故本院认定原告住院期间25天的护理人员收入状况为4800元，出院后护理人员的收入状况为1500元/月，对原告主张按照66816元/年标准计算的意见不予采纳，原被告对护理期90日未提出异议，故原告护理费为8050元（4800元+1500元/月÷30天×65天）；6.伤残赔偿金159368元。原告请求按照湖南省2019年全年城镇居民人均可支配收入标准39842元/年计算伤残赔偿金，被告杨博和太平洋财险株洲中心支公司和被告杨博提出原告住在敬老院没有工作和收入不应支持残疾赔偿金的意见。本院认为，残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。本案中，根据已查明的事实，原告在事故前具备一定劳动能力并有一定收入来源，因本次事故造成玖级伤残，实际收入确有减少，故原告主张残疾赔偿金于法有据，本院予以采纳，并不再对残疾赔偿金作相应调整，对两被告的异议意见不予采纳。闵仁义的损伤程度构成玖级伤残，本院确定伤残赔偿系数为20%，闵仁义受伤时未满60周岁，赔偿年限计算为20年，故闵仁义伤残赔偿金为159368元（39842元/年×20年×20%）；7.交通费500元。原告未向本院提交交通费发票，本院考虑原告治疗期间实有交通费的产生，故酌情支持交通费500元；8.精神抚慰金5000元。原告闵仁义主张精神损害抚慰金按7000元计算，被告杨博和太平洋财险株洲中心支公司提出应支持5000元的意见。本院认为，根据原告玖级伤残的实际情况，并考虑原告在此次事故中的过错程度，酌情支持原告精神损害抚慰金5000元，对原告请求超出的部分不予支持；9.误工费26764元。原告主张参照2019年湖南省农林牧渔业在岗职工年平均工资54272元/年计算180日误工费。被告杨博和太平洋财险株洲中心支公司均提出不应支持的意见。本院认为，根据庭审查明的事实，原告未年满60周岁，长期居住在敬老院，在事故前不仅每月从敬老院领取500元种菜报酬，而且闲时外出靠打零工、捡拾废品获取一定收入，可见具备一定劳动能力，故本院对两被告以原告居住在养老院认为原告无劳动能力无收入的意见不予采纳。根据法律规定，误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定，受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算；受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。原告闵仁义无固定收入且不能证明近三年的平均收入，主张按照相似行业农林牧渔业上年度湖南省年平均工资计算，符合相关法律规定，本院予以支持。误工期限有湘雅二司鉴中心[2020]临鉴字第1515号司法鉴定意见为据，故本院支持原告闵仁义误工费为26764元（54272元/年÷365日×180日）；10、鉴定费1600元。有相应发票为据，且系原告为查明损失程度所支付的必要、合理的费用，故本院予以支持。因被告太平洋财险株洲中心支公司就原告伤残等级、护理期、误工期、营养期申请重鉴，湘雅二司鉴中心[2020]临鉴字第1515号司法鉴定意见书重鉴结果与岳正义司鉴所[2020]临鉴字第160号司法鉴定意见评定结果相比较仅就误工期作出增加改变，故本院视为重鉴结果对原告有利而不再酌情核减原告主张的鉴定费用。综上，本院核算原告的各项损失为：1、医疗费90716.63元；2、后续医疗费15000元；3、住院伙食补助费1500元；4、营养费2700元；5、护理费8050元；6、残疾赔偿金159368元；7、交通费500元；8、精神抚慰金5000元；9、误工费26764元；10、鉴定费1600元。原告闵仁义以上各项损失共计311198.63元。被告杨博驾驶的湘ＦＢ××**小型轿车在被告太平洋财险株洲中心支公司处投保交强险，被告太平洋财险株洲中心支公司应在交强险医疗费用赔偿限额内赔偿原告闵仁义医疗费、后续医疗费、住院伙食补助费、营养费共计10000元；应当在交强险死亡伤残赔偿限额内赔偿原告闵仁义护理费、伤残赔偿金、交通费、精神抚慰金、误工费共计110000元。关于非医保用药核减标准，被告杨博和被告太平洋财险株洲中心支公司在本院指定的期限内，未提出非医保用药鉴定申请，故本院酌情按照10%的比例核减非医保用药。医疗费90716.63元按照10%的比例核减非医保用药即8072元（（90716.63元-10000元）×10%），该8072元按照赔偿责任由闵仁义和杨博分别承担4036元。原告闵仁义总损失311198.63元扣除交强险赔偿范围内120000元，再扣除非医保用药8072元，剩余损失183126.63元，根据赔偿责任划分，杨博和闵仁义各自承担50%的责任即91563元。因被告杨博在驾驶证被暂扣期间驾驶机动车发生交通事故，故被告太平洋财险株洲中心支公司免除商业第三者责任保险赔偿责任，上述杨博承担的91563元由杨博自行承担。被告太平洋财险株洲中心支公司垫付10000元，应予以抵扣。被告杨博应赔偿的95599元与其垫付费用90775.87元相抵扣后，被告杨博还应向原告赔偿4823元。综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十六条、第四十九条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款第（一）项，《中华人民共和国保险法》第十七条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条、第十八条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条之规定，判决如下：一、中国太平洋财产保险股份有限公司株洲中心支公司于本判决生效之日起五日内在机动车交通事故责任强制保险限额内赔偿闵仁义损失120000元；中国太平洋财产保险股份有限公司株洲中心支公司垫付款10000元应从上述赔偿款中予以抵扣；二、杨博于本判决生效之日起五日内赔偿闵仁义4823元（杨博已垫付费用90775.87元已抵扣）；三、驳回闵仁义的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费4065元（原告闵仁义申请缓交），减半收取计2033元，由原告闵仁义负担813元，被告杨博负担1220元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省岳阳市中级人民法院。审判员  徐尚二〇二〇年十二月二十四日法官助理刘腾飞书记员廖楚舒