汉 中 市 汉 台 区 人 民 法 院 刑 事 判 决 书      （2020）陕0702刑初165号 公诉机关汉中市汉台区人民检察院。被告人陈善和，男，生于1988年7月27日，汉族，初中文化，无业，户籍所在地湖南省益阳市安化县，现住陕西省汉中市汉台区，2020年3月18日，因涉嫌开设赌场罪被汉中市公安局汉台分局取保候审。指定辩护人吴斌，陕西迪杰律师事务所律师。指定辩护人程娉，陕西迪杰律师事务所实习律师。被告人张彩娇，女，生于1990年8月15日，汉族，初中文化，无业，户籍所在地陕西省咸阳市兴平市南市镇南市，现住陕西省咸阳市兴平市，2020年3月25日，因涉嫌开设赌场罪被汉中市公安局汉台分局取保候审，2020年11月24日，经本院决定予以逮捕，2020年11月28日，汉中市汉台区看守所以其“宫外孕”暂缓收押。指定辩护人李旻，陕西迪杰律师事务所律师。指定辩护人王**，陕西迪杰律师事务所实习律师。汉中市汉台区人民检察院以汉区检一部刑诉（2020）105号起诉书指控被告人陈善和、张彩娇犯开设赌场罪向本院提起公诉，并书面建议本案适用简易程序。本院审查后，认为符合法定开庭条件，决定开庭审理，经征询被告人陈善和、张彩娇同意，依法适用简易程序，认罪认罚制度，组成合议庭，公开开庭审理了本案。汉中市汉台区人民检察院指派检察员曾敏依法出庭支持公诉，被告人陈善和及其指定辩护人吴斌、程娉，被告人张彩娇及其指定辩护人李旻、王**到庭参加诉讼。本案现已审理终结。经审理查明，2019年3月，被告人陈善和注册使用闲聊软件，并从其女友刘小琼处接手群成员二十余人的闲聊聊天群，成为该群群主及管理员，后陈善和将该群改名为“告别”，并使用“汉中麻将”、“三秦麻将”APP软件，在麻将软件中创建“亲友圈”、组建虚拟房间，组织“告别”闲聊群的牌友在虚拟房间打麻将，麻将输赢均在“告别”闲聊群内进行结算，被告人陈善和对麻将赌局进行抽头渔利。2019年5月，被告人张彩娇由他人邀请进入“告别”闲聊群。2019年7月，被告人陈善和将被告人张彩娇设置为该群管理员，协助陈善和管理维护“告别”闲聊群，并从陈善和处通过闲聊软件转账及红包的方式收取报酬。2020年12月，闲聊软件服务器被浙江省舟山市公安机关查封，被告人陈善和遂将其手机中闲聊软件卸载。经数据检查，被告人陈善和担任群主并实际为其所有的“告别”闲聊群人数为157人，赌博收发红包流水总金额为1565.93万元，被告人陈善和获利225686.50元，被告人张彩娇获利68045元。2020年3月16日，被告人陈善和经办案民警电话通知到案后如实供述其犯罪事实。2020年3月24日，被告人张彩娇经办案民警电话通知到案后如实供述其犯罪事实。本案在审理中，被告人陈善和退缴非法所得225686.50元，被告人张彩娇退缴非法所得50000元。公诉机关认为，被告人陈善和、张彩娇的行为已触犯《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款之规定，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以开设赌场罪追究其刑事责任。被告人陈善和抽头渔利225686.50元，情节严重，其法定刑为三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金，因其自愿认罪认罚，依法可以适用从宽处理；具有坦白情节，依法可以从轻处罚，建议量刑有期徒刑三年，并处罚金5万元。如在判决前积极退赃、缴清罚金，可以适用缓刑。被告人张彩娇参与利润分成68045元，其法定刑为三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。在共同犯罪中，张彩娇系从犯，应当从轻、减轻或者免予处罚；张彩娇自愿认罪认罚，依法可以适用从宽处理；具有坦白情节，依法可以从轻处罚。建议量刑有期徒刑一年，并处罚金1万元。如在判决前积极退赃、缴清罚金，可以适用缓刑。庭审中，被告人陈善和对起诉书指控的犯罪事实、罪名没有异议，自愿认罪认罚，请求从轻处罚。其辩护人提出以下意见：1.对公诉机关指控的事实和罪名无异议。2.被告人陈善和构成自首，可以从轻或者减轻处罚。3.被告人陈善和自愿认罪认罚，依法可以从宽处理。4.被告人陈善和系初某某、偶犯，可以酌定从轻处罚。综上，建议对其判处三年有期徒刑并适用缓刑。庭审中，被告人张彩娇对起诉书指控的犯罪事实、罪名没有异议，自愿认罪认罚，请求从轻处罚。其辩护人提出以下意见：1.对公诉机关指控的事实和罪名无异议。2.被告人张彩娇系从犯，依法可以从轻或者减轻处罚。3.被告人张彩娇具有自首情节，依法可以从轻或者减轻处罚。4.被告人张彩娇自愿认罪认罚，依法可以从宽处理。5.被告人张彩娇有强烈的悔罪表现，愿意退赃并缴纳罚金，对其从轻或者减轻处罚。6.被告人张彩娇犯罪情节轻微，社会危害相对较小，请法庭从轻处罚。7.被告人张彩娇系初某某、偶犯，可酌情从轻处罚。综上，请求对被告人张彩娇从轻、减轻处罚，并适用缓刑。上述事实，有下列证据证实，并经庭审举证、质证，证据来源合法，内容真实有效，足以认定，予以采信：1.到案经过；2.闲聊群电子数据统计；3.认罪认罚从宽处理告知书；4.手机闲聊软件聊天截屏；5.户籍证明；6.协助查询财产通知书回执及银行卡流水；7.办案说明；8.调取证据通知书；9.扣押清单；10证人夏某某、唐某某、何某某、张某甲、张某乙、苏某某、周某某、陈某某证言；11.电子数据检查笔录；12.辨认笔录；13.被告人陈善和、张彩娇供述。 本院认为，被告人陈善和、张彩娇利用手机闲聊软件开设赌场，被告人陈善和非法获利225686.50元，被告人张彩娇非法获利68045元，情节严重，其行为触犯《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款之规定，构成开设赌场罪。汉中市汉台区人民检察院指控被告人陈善和、张彩娇犯罪事实及罪名成立，应依法惩处。被告人陈善和作为“告别”闲聊群群主，在共同犯罪中起主要作用，系主犯。被告人陈善和经办案民警电话通知到案后，能如实供述其犯罪事实，构成自首，依法可以从轻处罚。被告人陈善和自愿认罪认罚，依法可以从宽处理。被告人陈善和系初某某、偶犯，可酌定从轻处罚。被告人陈善和积极退交全部非法所得，可酌定从轻处罚。对其辩护人提出被告人陈善和具有自首、认罪认罚、初某某、偶犯等从轻处罚情节的意见，予以采纳。结合被告人陈善和的犯罪情节、认罪悔罪态度及社会调查评估意见，可适用缓刑。被告人张彩娇作为“告别”闲聊群管理员，在共同犯罪中起辅助作用，系从犯，依法可以减轻处罚。被告人张彩娇经办案民警电话通知到案后，能如实供述其犯罪事实，构成自首，依法可以从轻处罚。被告人张彩娇自愿认罪认罚，依法可以从宽处理。被告人张彩娇系初某某、偶犯，可酌定从轻处罚。被告人张彩娇积极退交大部分非法所得，可酌定从轻处罚。对其辩护人提出被告人张彩娇具有从犯、自首、认罪认罚、初某某、偶犯等从轻、减轻处罚情节的意见，予以采纳。其辩护人辩解的被告人张彩娇的犯罪行为社会危害小的辩护意见，不予采纳。经社会调查评估，被告人张彩娇不符合社区矫正条件，对其辩护人提出适用缓刑的意见不予采纳。依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、二十五条、第二十六条、第二十七条、第六十七条第一款、第六十四条、第六十一条、第六十二条、第五十二条、第五十三条、第六十四条、第七十二条、第七十三条、《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条之规定，判决如下：一、被告人陈善和犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年，宣告缓刑四年，并处罚金人民币50000元（已缴纳）。（缓刑考验期，从本判决确定之日计算。）根据《中华人民共和国社区矫正法》第十七条之规定，汉中市汉台区XX社区矫正执行地。二、被告人张彩娇犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年，并处罚金10000元。（罚金限判决书生效后十日内缴纳，逾期不缴纳的，强制缴纳。）（刑期自判决书执行之日起计算。）三、被告人陈善和退交非法所得225686.50元，被告人张彩娇退交非法所得50000元，依法没收，上交国库。 四、继续向被告人张彩娇追缴非法所得18045元，上交国库。不服本判决，可在接到本判决书次日起十日内，通过本院或直接上诉于汉中市中级人民法院，书面上诉时应交上诉状正本一份，副本二份。  审  判  长     郑  波                             审  判  员     李洪良                             审  判  员     但春威  二○二○年十二月二日  法官 助 理     杨千慧书  记  员     赵步高    1