湖南省长沙县人民法院民 事 判 决 书（2020）湘0121民初11824号原告于建，男，1986年11月1日出生，汉族，住湖南省临澧县。委托诉讼代理人袁成林，湖南瀛启律师事务所律师。被告魏建波，女，1988年9月25日出生，汉族，住湖南省沅江市。被告中国人民财产保险股份有限公司益阳市分公司，住所地：益阳市赫山区康富北路**。负责人黄建清，总经理。委托代理人吴擎，湖南琨霖律师事务所律师。原告于建诉被告魏建波、中国人民财产保险股份有限公司益阳市分公司(以下简称人民财险益阳公司)机动车交通事故责任纠纷一案，本院受理后,依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。本案现已审理终结。原告于建请求判令：1、请求判令被告魏建波赔偿原告人民币255965.27元，被告人民财险益阳公司在保险责任范围内承担赔偿责任；2、被告承担本案诉讼费用。被告人民财险益阳公司答辩要点：1、湘Ｈ8××**号车在人民财险益阳公司购买了交强险及1000000元三者险，并购买了不计免赔，事故发生在保险期限内；2、人民财险益阳公司先行向原告垫付了10000元，请求在本案中一并支付；3、关于原告的各项损失，医疗费26976.06元无异议，但应当扣除15%的非医保用药2546元；后续治疗费认可9000元或实际发生为准；住院伙食补助费认可1980元；营养费不应当支持，即使支持也只能按照20元／天的标准；对伤残赔偿金、被扶养人生活费、拖车费无异议；精神损害抚慰金认可3000元，误工期应当以鉴定意见为准，统一按照2019年交通运输行业标准86574元／年的标准计算误工费；不支持护理费，如果支持只能计算33天护理期；营运损失与误工费属于重复计算，故不应支持；交通费认可150元；鉴定费无异议，但不应由保险公司承担；4、同意被告垫付费用在本案中一并处理，同意按照10%计算伤残等级系数。被告魏建波答辩要点：1、魏建波已购买购买了交强险及1000000元的商业三者险，应当由保险公司承担责任；2、魏建波先行垫付了10000元，请求在本案中一并处理；3、关于原告的各项损失，同意扣除15%的非医保用药2546元，鉴定费无异议但认为应由人民财险益阳公司承担；其余同人民财险益阳公司意见；4、同意按照10%计算伤残等级系数。查明的事实根据双方当事人的诉辩主张和举证、质证情况，本院确认如下法律事实：一、双方当事人无争议的事实：1、2020年3月25日，于建驾驶湘ＡＴ××**小型客车与魏建波驾驶的湘Ｈ8××**小型轿车相撞，造成于建、魏建波两人受伤，两车不同程度受损的交通事故；该事故经长沙黄花机场交通警察大队出具的事故认定书认定，魏建波承担事故全部责任，于建不承担事故责任；2、事故发生后，于建当即被送至长沙市××医院治疗，共计住院33天，花费医疗费26976.06元；原告之伤经湖南省文成司法鉴定中心鉴定，评定为十级伤残，伤后误工期180日、护理期60日、营养期60日（含二期手术时间），建议后续治疗费用12000元，因鉴定产生鉴定费2376.24元；3、湘Ｈ8××**号小型轿车驾驶人、所有人均系魏建波，该车在人民财险益阳公司购买了交强险及1000000元的商业三者险（含不计免赔），事故发生在保险期内；4、于建、魏建波、人民财险益阳公司均一致同意扣除15%的非医保用药2546元；对伤残赔偿金79684元、被扶养人生活费36347.4元、拖车费240元均无异议；5、事故发生后，魏建波向于建先行垫付10000元，人民财险益阳公司向于建先行垫付10000元，各方一致同意魏建波及人民财险益阳公司垫付部分在本案中一并处理。二、双方当事人有争议的事实：原告于建的具体损失及计算标准。原告主张其损失为255965.27元，二被告认为原告损失过高。本院认为，原告的损失应当依法计算。即（1）、医疗费26976.06元，扣除15%非医保用药2546元；（2）、后续治疗费根据鉴定结论为12000元；（3）、住院伙食补助费,按照60元/天计算33天为1980元；（4）、营养费根据原告受伤和治疗情况及鉴定结论酌情认定1000元；（5）、伤残赔偿金为79684元[39842元/年×0.1×20年]；（6）、精神损害抚慰金酌情认定5000元；（7）、误工费，原告之伤经鉴定伤后误工时间为180天，原告系出租车司机，但未提供充分证据证明其实际收入，故本院参照上年度私单位从业人员交通运输业平均工资39615元/年计算为19536元[39615元/年÷365天×180天]；（8）、护理费，根据鉴定结论于建的护理期为60日，计算为10983元[66816元/年÷365日×60日]；（9）、原告之子于曦之2014年11月5日出生，原告之女于于璟之2017年1月1日出生，故被扶养人生活费计算为36347.4元[26924元/年×0.1×12年÷2+26924元/年×0.1×15年÷2]；（10）、关于营运损失应由谁负担的问题，人民财险益阳公司称营运损失系间接损失，不属于理赔范围，但其提供的保险合同系格式合同，亦未提供证据证明其已向投保人尽了特别告知的义务，经核实保险合同上“魏建波”的签字并非本人，根据《中华人民共和国保险法》第十九条规定：保险公司提供的格式条款中免除保险人依法应承担的义务，加重投保人、被保险人责任，或者排除投保人、被保险人、受益人依法享有的权利的，该条款无效。综上，人民财险益阳公司应在商业三者险范围内赔偿原告的营运损失；本案中，事故发生在2020年3月25日，在4S修理结算的日期为2020年5月19日，共计停运54天，原告提供的证据无法直接证明其上年度的实际收入，故本院参照上年度私营单位从业人员交通运输行业年平均工资39615元/年的两倍予以计算为11722元[39615元/年÷365日×54日×2倍]；（11）、拖车费以票据为准，为240元；（12）、交通费用酌情认定500元；（13）、鉴定费3016元；以上原告损失合计208984.46元。判决的理由与结果本院认为：1、原告于建因交通事故造成的损失共计208984.46元（其中医疗费26976.06元、后续治疗费12000元、住院伙食补助费1980元、营养费1000元、伤残赔偿金79684元、精神损害抚慰金5000元、误工费19536元、护理费10983元、被扶养人生活费36347.4元、交通费500元、拖车费240元、营运损失11722元、鉴定费3016元）；应先由被告人民财险益阳公司在交强险最高限额项下予以足额赔偿，不足部分再由被告人民财险益阳公司在商业第三者责任险限额内赔偿，剩余部分由魏建波予以赔偿。原告医疗费用项下部分的损失为41956.06元（含医疗费、住院伙食补助费、后续治疗费、营养费），死亡伤残项下部分的损失为152050.4元（含伤残赔偿金、精神损害抚慰金、误工费、护理费、被扶养人生活费、交通费），财产损失项下部分240元。上述损失由被告人民财险益阳公司在交强险医疗费用赔偿限额内赔偿10000元，在死亡伤残项下限额内赔偿110000元（优先赔偿精神抚慰金），在财产损失项下限额内赔偿240元；剩余医疗费扣除15%的非医保用药按责任比例由被告魏建波自行承担2546元，剩余医疗费项下损失29410.06元，另剩余死亡伤残项下损失42050.4元，营运损失11722元在商业三者险限额内赔付，共计83182.46元，由人民财险益阳公司承担。鉴定费3016元由魏建波负担。2、为便于本案执行，人民财险益阳公司已先行垫付10000元，魏建波已先行垫付10000元，扣除魏建波本应承担的非医保用药2546元、鉴定费3016元，多垫付4438元，由人民财险益阳公司从支付给于建的193422.46元费用中扣除后直接支付给魏建波。综上，本院为维护当事人合法权益，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十五条、第十六条、第四十八条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十八条第一款、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条、《最高人民法院关于道路交通损害赔偿司法解释》第十四条、第十五条、第十六条之规定，判决如下：一、限被告中国人民财产保险股份有限公司益阳市分公司自本判决生效之日起十日内在机动车交通事故责任强制保险责任险及商业第三者责任险限额内赔偿原告于建因本次交通事故产生的各项损失共计193422.46元；二、限被告中国人民财产保险股份有限公司益阳市分公司自本判决生效之日起十日内支付被告魏建波垫付款4438元；三、驳回原告于建的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费1480元，减半收取740元，由被告魏建波负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省长沙市中级人民法院。审判员  陈瑾二〇二〇年十二月二十七日书记员  刘晗附相关法律条文：1、《中华人民共和国侵权责任法》第六条行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。根据法律规定推定行为人有过错，行为人不能证明自己没有过错的，应当承担侵权责任。第十五条承担侵权责任的方式主要有：（一）停止侵害；（二）排除妨碍；（三）消除危险；（四）返还财产；（五）恢复原状；（六）赔偿损失；（七）赔礼道歉；（八）消除影响、恢复名誉。以上承担侵权责任的方式，可以单独适用，也可以合并适用。第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。第四十八条机动车发生交通事故造成损害的，依照道路交通安全法的有关规定承担赔偿责任。2、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任：（一）机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担赔偿责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。（二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任。交通事故的损失是由非机动车驾驶人、行人故意碰撞机动车造成的，机动车一方不承担赔偿责任。3、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十八条第一款受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定。第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。第二十八条被扶养人生活费根据扶养人丧失劳动能力程度，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均消费性支出和农村居民人均年生活消费支出标准计算。被扶养人为未成年人的，计算至十八周岁；被扶养人无劳动能力又无其他生活来源的，计算二十年。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。被扶养人是指受害人依法应当承担扶养义务的未成年人或者丧失劳动能力又无其他生活来源的成年近亲属。被扶养人还有其他扶养人的，赔偿义务人只赔偿受害人依法应当负担的部分。被扶养人有数人的，年赔偿总额累计不超过上一年度城镇居民人均消费性支出额或者农村居民人均年生活消费支出额。4、《最高人民法院关于道路交通损害赔偿司法解释》第十四条道路交通安全法第七十六条规定的“财产损失”，是指因机动车发生交通事故侵害被侵权人的财产权益所造成的损失。第十五条因道路交通事故造成下列财产损失，当事人请求侵权人赔偿的，人民法院应予支持：（一）维修被损坏车辆所支出的费用、车辆所载物品的损失、车辆施救费用；（二）因车辆灭失或者无法修复，为购买交通事故发生时与被损坏车辆价值相当的车辆重置费用；（三）依法从事货物运输、旅客运输等经营性活动的车辆，因无法从事相应经营活动所产生的合理停运损失；（四）非经营性车辆因无法继续使用，所产生的通常替代性交通工具的合理费用。第十六条同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称“交强险”）和第三者责任商业保险（以下简称“商业三者险”）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。被侵权人或者其近亲属请求承保交强险的保险公司优先赔偿精神损害的，人民法院应予支持。