湖南省邵阳市大祥区人民法院 民 事 判 决 书 （2020）湘0503民初2241号 原告：周某某，女，汉族，2005年7月15日出生，住湖南省邵阳市。 法定代理人：周某某，男，汉族，1975年7月7日出生，住址同上。系原告的父亲。 委托诉讼代理人：冒朝军，湖南邵长律师事务所律师。 被告：曾某某，男，汉族，1985年3月6日出生，住湖南省邵东县。 被告：中国某某分行，地址：湖南省邵阳市大祥区西湖路**。 负责人：刘浪，系该行行长。 委托诉讼代理人：彭彬彬，女，汉族，1986年4月2日出生，住湖南省邵阳市。系该行员工。 委托诉讼代理人：杨桦，男，回族，1976年10月24日出生，住邵阳市大祥区。系该行员工。 原告周某某与被告曾某某、中国某某分行（以下简称建行邵阳分行）确认合同无效纠纷一案，本院于2020年11月12日受理后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告周某某的法定代理人周某某及其诉讼代理人冒朝军、被告建行邵阳分行的诉讼代理人彭彬彬、杨桦到庭参加诉讼，被告曾某某经本院合法传唤，无正当理由没有到庭，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。 原告周某某向本院提出诉讼请求：1、请求确认被告曾某某与被告中国某某分行签订的个人住房（商业用房）借款合同中的“第十三条抵押条款”无效；2、本案诉讼费由被告曾某某承担。事实与理由：2017年12月5日，原告父母周某某与曾艳离婚后，在双清区人民法院达成“关于周某某与曾艳离婚后财产分割事项的协议”，约定：“周某某放弃分割该房屋的权利，曾艳将位于工业街电厂新6栋1单元302号房及配套车库全部赠与给双方婚生女儿周某某所有，曾艳承诺保证在周某某年满18岁时将该房屋产权过户登记至周某某名下。鉴于双方所生女儿周某某由周某某直接抚养，曾艳同意周某某居住在此。本协议生效后，周某某、曾艳均无权变卖该房屋及车库。”协议签订后，原告周某某与父亲周某某一直居住在该房内。2019年7月，被告曾某某声称购买了该房屋，诉称原告及其父亲侵权，原告才得知曾艳将已赠与原告的房屋，串通案外人曾某某林及被告曾某某恶意转让，通过虚假转移登记，达到曾艳通过曾某某将原告和父亲扫地出门的目的。为此，原告及父亲周某某为维护自己的权益，向人民法院提起诉讼，双清区人民法院判决曾艳与周某某合同有效，确认了曾艳与曾某某林、曾某某林与曾某某的合同无效，北塔区人民法院判决撤销了曾某某办理的五一北路522号3楼302号房屋产权证。原告现正在起诉要求母亲曾艳办理产权登记，但曾某某办理不动产登记后，在建行邵阳分行借款，以案涉房屋作抵押，并办理了抵押他项权证，侵犯了原告对房屋的合法权益，现被告曾某某的不动产权证已被撤销，曾某某对该房屋没有任何的所有权和使用权，也无权以原告的财产对外进行抵押。故原告特提起诉讼，望判如所请。 被告曾某某未答辩。 被告建行邵阳分行辩称，1、曾某某为编号为XX《个人住房（商业用房）借款合同》抵押条款项下抵押物所有权人，其将该抵押物设定抵押的行为为有权处分。2、我方与曾某某《个人住房（商业用房）借款合同》抵押条款合法有效，贷款尚未结清，我方对该合同项下抵押物享有优先受偿权。答辩人取得抵押权依法进行了抵押登记，没有过错，即使抵押房产的实际权属与登记的不一致，根据物权法规定的物权变动公示公信原则和物权善意取得制度，该抵押权应当得到法律的保护。公示公信原则的主要意义就在于提高交易效率，降低交易成本，保障交易安全，据此原则，不动产交易人根据登记信息即可以进行不动产交易，无须对不动产产权真实状况进行调查。3、根据《中华人民共和国物权法》第一百零六条的规定，中国某某分行取得抵押权符合物权善意取得情形。综上所述，请求法院驳回被答辩人的所有诉讼请求。 经审理查明，原告周某某的父母周某某与曾艳离婚后，达成了关于财产分割事项的协议，约定曾艳将工业街电厂新6栋X单元XX号房屋（即本案案涉房屋）及配套车库全部赠与给原告周某某。同时，约定在原告年满18周岁时，曾艳将房屋过户登记到原告名下，在此期间，周某某与曾艳均无权变卖该房屋及车库。协议签订后，原告周某某与父亲周某某一直居住在该房内。2018年8月10日，曾艳与时任的丈夫曾某某林（现已离婚）签订了《约定书》，约定将房屋变更登记到曾某某林的名下，相关职能部门据此为曾某某林颁发了湘（2018)邵阳市不动产权第XX号不动产权证。2019年5月8日，曾某某林又与其哥哥曾某某签订《房屋买卖合同》，相关职能部门依据该《房屋买卖合同》注销了湘（2018)邵阳市不动产权第XX号不动产权证并为曾某某颁发了湘(2019)邵阳市不动产权第XX号不动产权证。邵阳市双清区人民法院就涉及本案房屋的三个诉讼案件分别于2019年9月24日作出（2019)湘0502民初1743号民事判决书，确认原告周某某是合法居住，驳回曾某某提起的排除妨碍诉讼请求；2019年10月14日作出（2019)湘0502民初1957号判决书，确认周某某与曾艳于2017年12月5日签订的《关于周某某与曾艳离婚后财产分割事项的协议》合法有效；2019年10月16日作出（2019)湘0502民初1958号民事判决书，确认曾艳与曾某某林2018年8月10日签订的与涉案房屋有关的《约定书》无效、2019年5月8日曾某某林与曾某某签订的与涉案房屋有关的《房屋买卖合同》无效。邵阳市北塔区人民法院于2020年7月14日作出（2020）湘0511行初66号判决，撤销了曾某某的湘(2019)邵阳市不动产权第XX号不动产权证。之后原告要求母亲曾艳办理产权登记，但由于曾某某办理不动产登记后，向建行邵阳分行借款，双方签订了《个人住房（商业用房）借款合同》，该合同第十三条为抵押条款，约定以该合同中第三十七条“抵押财产清单”所列之财产设定抵押，第三十七条所约定的抵押财产，即本案涉争房屋。建行邵阳分行并办理了他项权证。故该房现无法过户至原告名下，因此成讼。 另查明，原告父母离婚后，原告及其父亲一直居住在案涉房屋内，原告称从未有人到家中进行过核查、评估，而被告建行邵阳分行称在办理抵押手续的过程中，评估公司到案涉房屋进行了现场评估。原告要求被告建行邵阳分行提供现场评估时的照片，被告提交了评估照片后，原告质证称这些照片所摄并非案涉房屋，并要求法院去案涉房屋现场核实，被告建行邵阳分行随即当庭申请撤回所提交的上述照片，请求不作为证据提交。 以上事实，有双方当事人的身份证明、不动产事项登记信息、个人住房（商业用房）借款合同、他项权证、邵阳市双清区人民法院（2019)湘0502民初1957号民事判决书、邵阳市北塔区人民法院（2020）湘0511行初66号行政判决书及当事人的陈述等证据予以证实，足以认定。 本院认为，本案系确认合同无效纠纷。人民法院的生效判决查明：曾艳与曾某某林、曾某某林与曾某某之间通过恶意串通的方式，由曾某某取得了案涉房屋的所有权证。曾某某随后与建行邵阳分行签订了借款合同，该合同第十三条“抵押条款”约定曾某某以案涉房屋为该笔贷款作抵押。现曾某某关于案涉房屋的买卖合同已被人民法院生效的裁判文书确认无效、曾某某的产权证已被人民法院生效的裁判文书予以撤销，因无效的合同自始没有法律约束力，故曾某某与建行邵阳分行的抵押条款已经丧失了合法存在的事实基础，曾某某与建行邵阳分行签订抵押条款的行为，实际上是曾某某以合法形式掩盖非法目的，根据《中华人民共和国合同法》第五十二条的规定，双方借款合同中的抵押条款无效。被告建行邵阳分行辩称自己取得抵押权符合物权善意取得情形。本院认为，要满足善意取得的条件，取决于案涉房屋抵押权的设立是否符合《中华人民共和国物权法》第一百零六条第一款规定的下列情形：“（一）受让人受让该不动产或者动产时是善意的；（二）以合理的价格转让；（三）转让的不动产或者动产依照法律规定应当登记的已经登记，不需要登记的已经交付给受让人”。被告建行邵阳分行须证明自己是善意的，即自己办理抵押的过程中尽到了审慎、充分注意的审查义务。而审慎、充分注意的审查义务主要表现在：银行在抵押人提供房地产等不动产作抵押时，应对房地产进行实地核查。本案中原告及其父亲一直居住在案涉房屋内，如果被告建行邵阳分行到实地核查，就会发现该房的所有权存在争议，根据《中华人民共和国担保法》第三十七条的规定，所有权、使用权不明或者有争议的财产，不得抵押。建行邵阳分行不能提供对案涉房屋进行实地核查的证据，在提供了评估公司的评估现场照片后，原告对该证据提出质疑，被告建行邵阳分行主动申请撤回该证据，该行为可认定为被告建行邵阳分行不能举证证明自己取得抵押权时是善意的，被告取得抵押权不符合《中华人民共和国物权法》第一百零六条第一款规定的善意取得的情形，故被告关于自己系善意取得的辩驳意见，本院不予采纳。 据此，依照《中华人民共和国合同法》五十二条第(三)项、第（五）项、第五十六条、《中华人民共和国担保法》第三十七条、《中华人民共和国物权法》第一百零六条及《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下： 被告曾某某与被告中国某某分行签订的个人住房（商业用房）借款合同中的“第十三条抵押条款”无效。 本案减半收取案件受理费80元，由被告曾某某与中国某某分行共同负担。 如不服本判决，可在本判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省邵阳市中级人民法院。 审判员  刘玉红 二〇二〇年十二月十七日 书记员  张小娟 附相关法律条款： 《中华人民共和国合同法》 第五十二条有下列情形之一的，合同无效： （一）一方以欺诈、胁迫的手段订立合同，损害国家利益； （二）恶意串通，损害国家、集体或者第三人利益； （三）以合法形式掩盖非法目的； （四）损害社会公共利益； （五）违反法律、行政法规的强制性规定。 第五十六条无效的合同或者被撤销的合同自始没有法律约束力。合同部分无效，不影响其他部分效力的，其他部分仍然有效。 《中华人民共和国担保法》 第三十七条下列财产不得抵押：（一）土地所有权；（二）耕地、宅基地、自留地、自留山等集体所有的土地使用权，但本法第三十四条第（五）项、第三十六条第三款规定的除外；（三）学校、幼儿园、医院等以公益为目的的事业单位、社会团体的教育设施、医疗卫生设施和其他社会公益设施；（四）所有权、使用权不明或者有争议的财产；（五）依法被查封、扣押、监管的财产；（六）依法不得抵押的其他财产。 《中华人民共和国物权法》 第一百零六条无处分权人将不动产或者动产转让给受让人的，所有权人有权追回；除法律另有规定外，符合下列情形的，受让人取得该不动产或者动产的所有权：（一）受让人受让该不动产或者动产时是善意的；（二）以合理的价格转让；（三）转让的不动产或者动产依照法律规定应当登记的已经登记，不需要登记的已经交付给受让人。受让人依照前款规定取得不动产或者动产的所有权的，原所有权人有权向无处分权人请求赔偿损失。当事人善意取得其他物权的，参照前两款规定。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。