河南省濮阳市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）豫09民终2464号上诉人（原审原告）：新蒲建设集团有限公司，住所地河南省郑州市电厂路**。法定代表人：王建峰，该公司董事长。委托诉讼代理人：郭广田，上海锦天城（郑州）律师事务所律师。上诉人（原审被告）：清丰县人民医院（现清丰第一医院），住所地河南省清丰县人民路东段路**。法定代表人：周昱，该院董事长。委托诉讼代理人：卢传义，男，该院院长助理。委托诉讼代理人：王守印，河南导航律师事务所律师。上诉人新蒲建设集团有限公司（以下简称新蒲建设集团）与上诉人清丰县人民医院（以下简称清丰县医院）建设工程施工合同纠纷一案，不服河南省清丰县人民法院（2020）豫0922民初466号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年10月23日立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人新蒲建设集团委托诉讼代理人郭广田、上诉人清丰县医院委托诉讼代理人卢传义、王守印到庭参加诉讼。本案现已审理终结。新蒲建设集团上诉请求：一、改判一审判决第一项为清丰县医院向新蒲建设集团支付工程款12598676.2元；二、改判一审判决第二项为清丰县医院按照实际未付工程款数额、按照同期银行贷款利率向新蒲建设集团计付拖欠工程款利息(2019年5月23日之前未付工程款为14598676.20元，2019年5月24日至2019年9月11日未付工程款为13598676.20元，2019年9月12日至2019年9月26日未付工程款为13098676.20元，2019年9月27日之后未付工程款为12598676.20元；2019年8月19日之前按照同期银行贷款利率计算利息，2019年8月20日后按照全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率(LPR)计算利息。三、改判一审判决第三项为清丰县医院按照实际未付工程款数额、按照日万分之五的标准向新蒲建设集团计付违约金(2019年5月24日之前未付工程款为14598676.20元，2019年5月24日至2019年9月11日未付工程款为13598676.20元，2019年9月12日至2019年9月26日未付工程款为13098676.20元，2019年9月27日之后未付工程款为12598676.20元)。事实和理由：一、案涉项目工程竣工验收合格并交付使用已超过两年，清丰县医院应当向新蒲建设集团支付包括质保金3016186.71元在内的全部工程款。（一）双方在《建设工程施工合同》《房屋建筑工程质量保修书》中未明确约定质保金返还期限，依照《建设工程质量保证金管理办法》(建质〔2017〕138号)第二条第三款、第十条，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释(二)》第八条第一款第二项规定，质保金返还期限应为竣工验收之日起满两年。案涉工程于2016年5月6日竣工验收合格并交付清丰县医院使用，缺陷责任期最长截止于2018年5月6日期满，本案工程质保金早已超过返还期限，新蒲建设集团起诉要求支付全部工程款符合法律规定。（二）一审判决以“工程质量保修期未完全到期”为由，未判决清丰县医院支付质保金，没有法律依据和合同依据。保修期与质保金返还没有关联，质保金的返还不影响保修义务的履行，保修期限是否届满也不影响质保金的返还。二、清丰县医院主张的已付工程款中有1622500元未经新蒲建设集团事先授权、事后确认，不应认定为向新蒲建设集团的有效支付。清丰县医院主张2013年2月支付给郑凤青现金1500000元、2015年2月支付给乔进朝125000元，签名领取款项的人员，未经新蒲建设集团授权，无权代表新蒲建设集团领取工程款。另清丰县医院主张的以上款项从未取得新蒲建设集团确认，也从未要求新蒲建设集团确认。三、清丰县医院应当依照《建设工程施工合同》约定，按照日万分之五的标准向新蒲建设集团支付违约金(滞纳金)。《建设工程施工合同》第二部分通用条款第33.3款、第三部分专用条款第35.1款对违约责任及计算标准进行了约定，“滞纳金”的违约责任是在拖欠工程款利息之外单独计算，且明确“滞纳金”的计算标准为“应付款日万分之五”。一审判决将违约金数额调整为拖欠工程款利息的30%缺乏依据。清丰县医院拖欠工程款四年多，一审调整后的违约金数额明显过低，不足以弥补新蒲建设集团的经济损失，故请求依照合同约定标准计算清丰县医院应承担的违约金数额。清丰县医院辩称，新蒲建设集团的上诉请求不成立，应予以驳回。一、质保金的质保期是五年，质保期还没有到期，新蒲建设集团要求支付质保金的理由不能成立。二、新蒲建设集团认为1622500元未经新蒲建设集团认可，不是有效支付的理由不能成立。有实际施工人郑凤青、乔进朝出具的收据，向新蒲建设集团开具的票据，且是财政转账支付。三、新蒲建设集团存在违约行为，没有按合同约定如期将病房楼施工完毕，新蒲建设集团主张的违约金不应支持，一审按照利息的30%支付也是错误的。清丰县医院上诉请求：撤销一审判决，改判或者发回重审，不服判决金额为:1.已付工程款未认定金额7112.7元；2.工程款利息不应计算，如计算则应从2020年2月27日新蒲建设集团起诉之日起，以下欠工程款本金7952876.79元为基数，按全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算；3.违约金不应支持，一审按照利息的30%计算错误。事实和理由：一审判决认定事实及适用法律错误，程序违法。一、一审认定清丰县医院支付给新蒲建设集团的工程款金额存在错误。2014年9月支付的工程款是6007112.7元，发票及付款金额均为6007112.7元，一审以未出具转账凭证、银行流水及新蒲建设集团认可6000000元为由，对其中7112.7元工程款不予认定错误。二、一审判决对新蒲建设集团主张的工程款利息及违约金的认定及计算方式错误。一审认定新蒲建设集团提交工程竣工结算书的时间为2017年9月29日，缺乏证据支持。《结算审核报告》是2018年9月7日出具，新蒲建设集团承诺放弃了工程款利息及违约金，如果计算工程款利息亦应从2018年10月6日开始计算。如果计算工程款违约金，只能从新蒲建设集团提起诉讼之日即2020年2月27日开始计算。另一审既计算工程款利息又计算违约金，是对新蒲建设集团损失的重复计算，依据不足。三、新蒲建设集团承建的清丰县医院病房楼未如期交工、存在严重质量等严重违约行为，是不合格工程，且部分工程至今未完工，新蒲建设集团应承担违约及对不合格工程返工重建、未完工程继续建设的责任(如16楼顶柱子未装修、防水工程不合格渗水等等)，故此清丰县医院提起反诉请求，但一审对清丰县医院的反诉不予受理，让清丰县医院另行起诉，程序明显违法。新蒲建设集团辩称：一、清丰县医院2014年9月支付的工程款数额为6000000元，一审判决对该部分事实认定正确。新蒲建设集团2014年9月4日开具发票，票据金额为6007112.70元。在开票时清丰县医院尚未支付该笔工程款，直至2014年9月30日才通过银行转账付款，实际支付金额为6000000元。应以新蒲建设集团实际收到的付款金额认定清丰县医院的支付金额。二、一审判决认定的拖欠工程款利息显著低于合同约定。（一）双方当事人签订的合同未对发包人应当支付竣工结算价款的时间进行约定，根据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十八条第一款第一项规定，当事人对付款时间没有约定或者约定不明的，建设工程已实际交付的，交付之日为应付款时间。故清丰县医院应支付竣工结算价款时间应为2016年5月6日。（二）新蒲建设集团在竣工验收后，即向清丰县医院递交了竣工结算报告及完整的结算资料。由于清丰县医院不出具签收手续，新蒲建设集团还在2017年5月向清丰县医院邮寄送达了竣工结算报告及完整的结算资料。清丰县医院一直拖延到2017年9月29日才在工程联系单上签收竣工结算报告及结算资料。一审判决以2017年10月28日即清丰县医院签收竣工结算报告及结算资料之后的第29日，作为拖欠工程款利息的起算时间，已经将拖欠工程款利息的计算期间调减了一年多时间。（三）清丰县医院故意拖延结算的行为违背诚实信用原则。清丰县医院签收竣工结算报告及结算资料后，仍然不及时核实确认，继续无故拖延，直到2018年1月又委托河南精诚工程造价咨询有限公司进行结算审核，2018年9月7日才在《工程结算审查签署表》上盖章确认。本质上是企图通过违背诚实信用原则而牟取不正当利益。三、清丰县医院应当按照合同约定的日万分之五的标准计付逾期付款违约金，一审判决认定的违约金显著过低。一审判决对逾期付款违约金与拖欠工程款利息均予以计算正确，但对违约金的计算标准不符合合同约定，不足以弥补新蒲建设集团的经济损失。四、清丰县医院的反诉不符合法定程序，不应受理，其提出的反诉请求，已超出本案的审理范围，真实目的只是拖延诉讼，另行起诉不影响其实体权利及诉权，并可避免本案诉讼被长期拖延而扩大损失。请求驳回其上诉请求，并支持新蒲建设集团的上诉请求。新蒲建设集团向一审法院提出诉讼请求：一、判令清丰县医院支付工程款13598676.2元。二、判令清丰县医院支付拖欠工程款利息及逾期付款违约金至清丰县医院付清工程款之日止。一审法院认定事实：清丰县医院2018年9月18日提交的变更请示，清丰县卫计委同意清丰县医院名称变更为清丰第一医院，特申请濮阳市卫生和计划生育委员会为其办理名称变更手续。至今清丰县民政局颁发的民办非企业单位登记证书上登记名称仍未变更。2011年10月新蒲建设集团与清丰县医院（现清丰第一医院）在招投标中标的情况下签订《建设工程施工合同》合同约定：工程名称，清丰县医院迁建项目病房楼建设工程。工程内容为土建、装饰、水电安装。开工日期为2011年10月26日，合同工期636天。合同订立时间2011年10月22日。工程款支付是按工程节点进行付款。第一年:1.桩基完成付合同价款的10%；2.正负零以下拨款为合同价款10%；3.一至四层建成付款10%，并退还5000000元保证金；4.五至八层建成付款10%；5.九至十二层建成付款10%；6.主体封顶后付款10%。第二年:1.屋面内外墙抹灰粉刷完工后付合同价款的10%；2.装饰、安装完工后付合同价款的10%。第三年:竣工验收后60日内，必须审定工程造价，于第三年的第三个月付款到审定工程造价的95%，下余5%作为质保金，按国家有关规定执行。专用条款第十条第35.1款关于发包人违约的具体责任约定如下：本合同通用条款第24款约定发包人违约应承担的违约责任:执行通用条款。本合同通用条款第26.4款约定发包人违约应承担的违约责任:执行通用条款。双方约定的发包人其他违约责任:应付工程款15日内而未付，可顺延工期并应支付应付款日万分之五的滞纳金。通用条款第33.1款约定，工程竣工验收报告经发包人认可后28天内，承包人向发包人递交竣工结算报告及完整的结算资料，双方按照协议书约定的合同价款及专用条款约定的合同价款调整内容，进行工程竣工结算。第33.2款约定，发包人收到承包人递交的竣工结算报告及结算资料后28天内进行核实，给予确认或者提出修改意见。发包人确认竣工结算报告通知经办银行向承包人支付工程竣工结算价款。承包人收到竣工结算价款后14天内将竣工工程交付发包人。第33.3款约定，发包人收到竣工结算报告及结算资料后28天内无正当理由不支付工程竣工结算价款，从第29天起按承包人同期银行贷款利率支付拖欠工程价款的利息，并承担违约责任。《房屋建筑工程质量保修书》地基基础工程和主体结构工程为设计文件规定的该工程合理使用年限；屋面防水工程、有防水要求的卫生间、房间和外墙面的防渗漏为五年，装修工程为二年；电气管线、给排水管道、设备安装工程为二年；等等，质量保修期自工程竣工验收合格之日起计算。涉案工程于2016年5月6日竣工并进行了综合验收。2016年5月28日清丰县医院举行新园区揭牌仪式并营业。2017年9月27日清丰县医院工作人员在工作联系单上签字，该工作联系单上记载“现将单位工程竣工结算书上报于贵单位”。清丰县医院于2018年1月将工程委托审计结算。2018年9月7日河南精诚工程造价咨询有限公司对上述工程作出结算审核报告。结算工程价款为60323734.2元。双方共同签署的《工程结算审查签署表》对上述结算造价共同进行确认。清丰县医院现已支付新蒲建设集团工程款49347558元（当庭认可47725058元+负责人郑凤青领取的1500000元+施工人乔进朝领取的122500元）。2017年10月28日前清丰县医院支付新蒲建设集团工程款47347558元，剩余工程款12976176.2元，包括质保金3016186.71元。2019年5月24日清丰县医院支付新蒲建设集团工程款1000000元，2019年9月12日支付工程款500000元，2019年9月27日支付工程款500000元。上述事实有新蒲建设集团提供的《建设工程施工合同》、单位工程综合验收意见表、清丰县医院微信公众号文章《清丰县医院新院区隆重揭牌启用》打印件、清丰县医院住院楼工程结算审核报告、工程结算审查签署表、清丰县医院提供的补充协议、保证书、付款情况统计表及凭证、（2014）濮中法民一初字第00003号民事判决书、（2015）豫法民一终字第360号民事判决书及庭审笔录等予以证实。一审法院认为，2011年10月新蒲建设集团与清丰县医院在招投标中标的情况下签订的《建设工程施工合同》，是双方当事人真实意思表示，合法有效，双方当事人应按合同约定各自履行合同义务。清丰县医院向新蒲建设集团交付了综合验收合格的工程，新蒲建设集团应当按合同约定支付相应的工程款。双方均认可案涉工程结算工程价款数额，故应按照60323734.2元计算该工程价款。关于清丰县医院支付的工程款数额，新蒲建设集团当庭承认收到了47725058元。清丰县医院辩称2013年2月支付了工程款2650843元，新蒲建设集团陈述2013年2月7日收到工程款1150843元。关于差额1500000元，清丰县医院出示2013年2月8日财政资金支付凭证，清丰县国库支付中心资金部转账给新蒲建设集团濮阳分公司涉案工程工程款1150843元，2013年2月8日财政资金支付凭证，清丰县国库支付中心资金部转账给清丰县国库支付中心资金部涉案工程工程款1499157元、843元。2013年2月3日新蒲建设集团郑凤青出具借条“今借到清丰县人民医院工程款现金150万元”。（2014）濮中法民一初字第00003号民事判决书，（2015）豫法民一终字第360号民事判决书认定：郑凤青作为新蒲建设集团该项目的负责人与2013年2月3日和刘帅军签订了《协议》一份，协议约定，新蒲建设集团郑凤青支付该款项的三分之二（1492656.67元），刘帅军在清丰县人社局、清丰县住建局、新蒲建设集团的监督下支付农民工工资。上述证据相互印证，证实郑凤青作为新蒲建设集团负责人领取了清丰县医院工程款现金1500000元。对上述款项一审法院予以认定。清丰县医院辩称2014年9月支付了工程款6007112.7元，新蒲建设集团陈述2014年9月30日收到工程款6000000元。关于差额7112.7元，清丰县医院出示发票一张，证明付款金额为6007112.7元，但未出具转账证明及银行流水，对于差额7112.7元不予认定。清丰县医院辩称2015年2月支付了工程款2622500元，新蒲建设集团陈述2015年2月15日至18日收到工程款现金792000元、508000元、500000元、700000元。关于差额122500元，清丰县医院出示乔进朝证明，因新蒲建设集团将涉案工程中花架工程转包给濮阳市凤凰购物广场有限公司，乔进朝系实际施工人，2015年清丰县医院垫付乔进朝班组工人工资122500元。新蒲建设集团与濮阳市凤凰购物广场有限公司签订的《单位工程承包经营合同》，乔进朝收据、保证书等均能证实上述事实，一审法院予以认定。综上，工程结算价为60323734.2元，95%的工程款为57307547.5元，清丰县医院已支付新蒲建设集团工程款49347558元。按合同约定，开工日期2011年10月26日，合同工期636天。合同订立时间2011年10月22日。工程款支付，按工程节点进行付款。第一年60%，第二年20%。第三年竣工验收后60日内，必须审定工程造价，于第三年的第三个月付款到审定工程造价的95%，下余5%作为质保金，按国家有关规定执行。质保金3016186.71元即5%的工程款，因《房屋建筑工程质量保修书》约定质保期：1.质量保修期自工程竣工验收合格之日即2016年5月6日起计算，上述保修其中第二项还未到约定的时间。因质保金双方没有约定具体的项目，无法分割，故该工程质量保修期未完全到期，新蒲建设集团请求支付质保金3016186.71元的诉讼请求不予支持。从上述合同内容可以看出，合同工期为一年九个月二十八天，付款分三年完成，但实际工期为四年七个月。《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十条规定：“当事人约定，发包人收到竣工结算文件后，在约定期限内不予答复，视为认可竣工结算文件的，按照约定处理。承包人请求按照竣工结算文件结算工程价款的，应予支持”。双方签订的《建设工程施工合同》约定：工程竣工验收报告经发包人认可后28天内，承包人向发包人递交竣工结算报告及完整的结算资料，双方按照协议书约定的合同价款及专用条款约定的合同价款调整内容，进行工程竣工结算。第33.2款发包人收到承包人递交的竣工结算报告及结算资料后28天内进行核实，给予确认或者提出修改意见。发包人确认竣工结算报告通知经办银行向承包人支付工程竣工结算价款。承包人收到竣工结算价款后14天内将竣工工程交付发包人。第33.3款发包人收到竣工结算报告及结算资料后28天内无正当理由不支付工程竣工结算价款，从第29天起按承包人同期银行贷款利率支付拖欠工程价款的利息，并承担违约责任。故因双方均未按合同约定实际履行，合同约定的付款期限无法实际执行，故无法按合同约定的时间支付工程款。工程虽然于2016年5月6日竣工，但清丰县医院于2017年9月29日签收竣工结算资料。按上述约定应在清丰县医院签收竣工结算资料即2017年9月29日后第29天起计算工程款利息。故清丰县医院应于2017年10月28日起按约定支付剩余应付工程款9959989.49元的利息。清丰县医院于2019年5月24日支付工程款1000000元，2019年9月12日支付工程款500000元，2019年9月27日支付工程款500000元。清丰县医院应支付新蒲建设集团95%的工程款中剩余的工程款7959989.49元。利息从2017年10月28日计算至2019年5月24日以本金9959989.49元为基数，按中国人民银行同期同类银行贷款利率计算；从2019年5月25日计算至2019年8月19日，以本金8959989.49元为基数，按中国人民银行同期同类银行贷款利率利息计算；从2019年8月20日计算至2019年9月12日，以本金8959989.49元按全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算；从2019年9月13日计算至2019年9月26日，以本金8459989.49元按全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算；从2019年9月27日计算至剩余工程款付清之日，以本金7959989.49元按全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算。关于新蒲建设集团请求的违约金，《建设工程施工合同》第三部分专用条款第35.1款第四项约定:“双方约定的发包人其他违约责任:应付工程款15日而未付，可顺延工期并应支付应付款日万分之五的滞纳金”。因双方均未按合同约定履行，双方均存在违约行为。依据清丰县医院的答辩意见及查明的事实，以实际损失为基础，兼顾合同的履行情况、当事人的过错程度以及预期利益等综合因素，根据公平原则和诚实信用原则，一审法院调整违约金为上述利息的30%。关于清丰县医院在《答辩反诉状》中所提出的请求，是对工程质量、竣工结算价款确认的争议，已明显超出本案的审理范围，不应当作为反诉受理；清丰县医院就前述争议可另行起诉。依据依照《中华人民共和国合同法》第二百六十九条、第六十条、第一百零七条、第一百一十四、第一百二十条，《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第二十七条、第二十九条，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十六条、第十七条、第二十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条规定，一审判决：一、清丰县医院（现清丰第一医院）于判决生效后十日内支付新蒲建设集团工程款7959989.49元；二、清丰县医院（现清丰第一医院）于判决生效后十日内支付新蒲建设集团工程款利息（从2017年10月28日计算至2019年5月24日以本金9959989.49元为基数，按中国人民银行同期同类银行贷款利率计算；从2019年5月25日计算至2019年8月19日，以本金8959989.49元为基数，按中国人民银行同期同类银行贷款利率利息计算；从2019年8月20日计算至2019年9月12日，以本金8959989.49元按全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算；从2019年9月13日计算至2019年9月26日，以本金8459989.49元按全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算；从2019年9月27日计算至剩余工程款付清之日，以本金7959989.49元按全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算）；三、清丰县医院（现清丰第一医院）于判决生效后十日内支付新蒲建设集团工程款违约金（违约金为上述判决第二项利息的30%）；四、驳回新蒲建设集团的其他诉讼请求。案件受理费169041元，由清丰县医院负担62000元，由新蒲建设集团负担107041元。本院二审期间，双方当事人均未提交新证据。本院对一审法院查明的案件事实予以确认。另查明，本院作出的（2014）濮中法民一初字第00003号民事判决书，和河南省高级人民法院作出的（2015）豫法民一终字第360号民事判决书认定：“郑凤青作为新蒲建设集团该项目的负责人于2013年2月3日和刘帅军签订《协议》一份，协议约定，……新蒲建设集团郑凤青支付该款项的三分之二（1492656.67元）”。又查明，2013年2月3日，郑凤青以新蒲建设集团名义向清丰县医院出具借条一份，内容为：“今借到清丰县人民医院工程款现金壹佰伍拾万元整”。2015年2月16日，乔进朝向清丰县医院出具收条、保证书各一份，主要内容为：今收到清丰县医院住院楼花架工人工资122500元，花架工人工资已全部结清。一审审理期间，清丰县医院提供乔进朝证明一份，主要内容为：清丰县医院住院楼花架工程由新蒲建设集团中标，新蒲建设集团将该工程转包给濮阳市凤凰购物广场有限公司的郑凤青，郑凤青接手后由乔进朝完成该项工程，2015年2月16日结清的花架工人工资由清丰县医院垫付。本院认为：根据当事人的诉辩意见，本案二审的争议焦点为：一、清丰县医院向新蒲建设集团支付的工程款数额以及利息的起算时间和计算方法；二、清丰县医院应否支付新蒲建设集团违约金以及支付违约金的计算标准；三、一审法院未受理清丰县医院的反诉是否适当。一、关于清丰县医院向新蒲建设集团支付的工程款数额以及利息的起算时间及计算方法问题。（一）关于5%的质量保证金3016186.71元应否予以返还的问题。《建设工程质量保证金管理办法》第二条规定:“建设工程质量保证金是指发包人与承包人在建设工程承包合同中约定,从应付的工程款中预留,用以保证承包人在缺陷责任期内对建设工程出现的缺陷进行维修的资金。缺陷是指建设工程质量不符合工程建设强制性标准、设计文件,以及承包合同的约定。缺陷责任期一般为1年,最长不超过2年,由发、承包双方在合同中约定”。该管理办法第八条规定:“缺陷责任期从工程通过竣工验收之日起计算”。《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释(二)》第八条第一款第二项规定，“当事人未约定工程质量保证金返还期限的，自建设工程通过竣工验收之日起满二年”。涉案工程于2016年5月6日竣工验收，且双方当事人在合同中对质量保证金的返还时间未予以约定，根据上述规定，质量保证金返还期限应从2016年5月6日开始起算，至2018年5月6日期限届满，因此案涉工程质量保证金应予以返还。质量保证金的缺陷责任期与质量保修期并非同一概念，一审以工程质量保修期未完全到期为由，对新蒲建设集团要求支付质保金3016186.71元的诉讼请求不予支持错误,本院予以纠正。新蒲建设集团的该项上诉主张成立,本院予以支持。（二）关于清丰县医院2013年2月向郑凤青支付的1500000元、2015年2月向乔进朝支付的125000元，应否视为向新蒲建设集团支付的问题。关于向郑凤青支付的1500000元的问题。一审法院根据清丰县医院提供的2013年2月3日郑凤青以新蒲建设集团名义出具的“今借到清丰县人民医院工程款现金150万元”借条、向郑凤青支付1500000元的资金流转凭证以及新蒲建设集团与濮阳市凤凰购物广场有限公司签订的《单位工程承包经营合同》，并结合本院以及河南省高级人民法院分别作出的（2014）濮中法民一初字第00003号民事判决书和（2015）豫法民一终字第360号民事判决书认定郑凤青系新蒲建设集团涉案工程项目负责人的事实，认定向郑凤青支付的1500000元应计入清丰县医院已付工程款数额中并无不当。关于向乔进朝支付的125000元的问题。清丰县医院提供了乔进朝的收到条、保证书、证明，可以证明清丰县医院将花架工人工资支付给乔进朝的事实，一审判决认定向乔进朝支付的125000元应计入清丰县医院已付工程款数额中正确，本院予以维持。（三）关于清丰县医院是否支付7112.7元工程款的问题。清丰县医院诉称于2014年9月向新蒲建设集团支付工程款6007112.7元，新蒲建设集团仅认可其于2014年9月30日收到工程款6000000元，对剩余款项7112.7元不予认可。清丰县医院未提供7112.7元的支付凭证，一审判决对该款不予认定符合证据认定规则，本院予以维持。综上，清丰县医院应向新蒲建设集团支付的工程款数额为：10976176.2元（工程款总额60323734.2元—已付工程款49347558元）。（四）关于利息的起算时间及计算方法问题。根据双方签订的《建设工程施工合同》通用条款第33.1款、第33.2款、第33.3款约定，一审判决自2017年9月29日清丰县医院签收竣工结算资料后的第29天起开始计算欠付工程款利息，符合双方合同约定，且新蒲建设集团对此并未提出上诉，本院对此予以确认。清丰县医院诉称不应计算利息以及应自2018年9月7日《结算审核报告》出具后的第29天即2018年10月6日起开始计算工程款利息的主张，不符合双方合同约定和法律规定，本院不予采信。对于应付工程款利息的基数问题，清丰县医院共向新蒲建设集团支付工程款49347558元，扣除清丰县医院2019年5月24日支付工程款1000000元，2019年9月12日支付工程款500000元，2019年9月27日支付工程款500000元，截止2017年10月28日清丰县医院支付的工程款为47347558元，扣除5%的质保金3016186.71元，清丰县医院应向新蒲建设集团支付的工程款为9959989.49元。因此清丰县医院应自2017年10月28日起至2018年5月6日止，应以9959989.49元为基数计算工程款利息，自2018年5月7日起至2019年5月23日止，应以12976176.2元为基数计算，自2019年5月24日起至2019年9月11日止，应以11976176.2元为基数计算，自2019年9月12日起至2019年9月26日止，应以11476176.2元为基数计算，自2019年9月27日之后应以10976176.2元为基数计算。其中2017年10月28日至2019年8月19日期间按中国人民银行同期同类银行贷款利率利息计算；2019年8月20日之后的利息按全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算。一审认定工程款利息计算基数有误，本院予以纠正。二、关于应否支付新蒲建设集团违约金以及支付违约金的计算标准问题。新蒲建设集团主张按照合同专用条款第35.1款约定，清丰县医院应按照日万分之五的标准支付违约金（滞纳金），并称该违约责任应单独计算，一审将违约金调整为拖欠工程款利息的30%没有依据。清丰县医院则称新蒲建设集团承诺放弃了违约金，如果计算也只能从起诉之日开始计算，并认为一审既计算利息又计算违约金属于重复计算是错误的。本院认为，涉案工程于2016年5月6日竣工验收，2016年5月6日投入使用，2017年9月29日清丰县医院才签收新蒲建设集团提交的竣工结算资料，现仍尚欠新蒲建设集团工程款数额10976176.2元，一审法院根据双方当事人的约定以及查明的案件事实，以实际损失为基础，兼顾合同的履行情况、预期利益等综合因素，依据公平和诚实信用原则，按欠付工程款利息的30%支持新蒲建设集团关于违约金的主张并无不当，本院予以维持。三、一审法院未受理清丰县医院的反诉程序是否合法。清丰县医院在一审开庭时提交了《答辩及反诉状》,该反诉与本诉系可分之诉,即清丰县医院可另行诉讼，一审法院未受理反诉,并告知清丰县医院可就反诉请求另行起诉,并未影响清丰县医院就反诉请求的诉讼权利及实体权利，不违反法定程序,也不属于《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第三百二十五条规定的严重违反法定程序的情形，因此,清丰县医院关于一审程序严重违法的上诉主张不能成立,本院不予支持。清丰县医院可就其一审所提反诉主张另诉解决。综上所述，新蒲建设集团的上诉请求部分成立，本院予以支持。清丰县医院的上诉请求不能成立，本院予以驳回。一审判决认定事实清楚，适用法律有误，本院予以改判。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：一、撤销河南省清丰县人民法院（2020）豫0922民初466号民事判决；二、变更河南省清丰县人民法院（2020）豫0922民初466号民事判决第一项为：清丰县人民医院（现清丰第一医院）于判决生效后十日内支付新蒲建设集团有限公司工程款10976176.2元；三、变更河南省清丰县人民法院（2020）豫0922民初466号民事判决第二项为：清丰县医院（现清丰第一医院）于判决生效后十日内支付新蒲建设集团有限公司工程款利息（自2017年10月28日起至2018年5月6日止，以9959989.49元为基数计算，自2018年5月7日起至2019年5月23日止，以12976176.2元为基数计算，自2019年5月24日起至2019年9月11日止，以11976176.2元为基数计算，自2019年9月12日起至2019年9月26日止，以11476176.2元为基数计算，自2019年9月27日之后以10976176.2元为基数计算。其中2017年10月28日至2019年8月19日期间按中国人民银行同期同类银行贷款利率利息计算；2019年8月20日之后的利息按全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算）；四、变更河南省清丰县人民法院（2020）豫0922民初466号民事判决第三项为：清丰县人民医院（现清丰第一医院）于判决生效后十日内支付新蒲建设集团有限公司工程款违约金（违约金为上述判决第三项利息的30%）；五、驳回新蒲建设集团有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延期间的债务利息。一审案件受理费169041元，由新蒲建设集团有限公司负担32118元，由清丰县人民医院负担136923元。二审案件受理费105461元，由新蒲建设集团有限公司负担65529元，由清丰县人民医院负担39932元。本判决为终审判决。审判长  李彦敏审判员  王瑞峰审判员  马艳芳二〇二〇年十二月十六日书记员  李 艳