湖南省桂阳县人民法院 执 行 裁 定 书 (2020)湘1021执异87号 申请人（异议人）:桂阳县华新建材有限公司,住所地湖南省桂阳县鹿峰街道蔡伦西路。 法定代表人：陈春生，系该公司执行董事。 委托诉讼代理人：龚茂湘,湖南志浩律师事务所律师。 被申请人（申请执行人）：李国胜,男,1962年12月1日生,汉族,住湖南省郴州市北湖区。 被申请人（被执行人）：陈荣华,男,1962年6月20日生,汉族,住湖南省桂阳县,现于桂阳县。 被申请人（被执行人）：肖白玉,女,1965年10月19日生,汉族,住湖南省桂阳县。 本院在执行李国胜与陈荣华、肖白玉合伙协议纠纷一案中，申请人桂阳县华新建材有限公司（以下简称华新公司）于2020年12月7日向本院提出书面异议，对本院作出的（2020）湘1021执恢215号执行裁定书不服。本院依法受理并组成合议庭进行了审查。本案现已审查终结。 申请人华新公司称：1.请求确认异议人担保不成立或担保无效，不承担本案的担保责任；2.终止对异议人财产的查封、评估。拍卖等执行程序。事实和理由：1.2019年6月10日出具的《股东会决议》和2019年6月14日出具的《担保书》是被执行人陈荣华伪造的，异议人华新公司从来没有就担保问题召开过股东会，更未出具过担保书。根据被执行人陈荣华于2020年8月25日作出的说明，该《股东会决议》和《担保书》系李国胜代理律师要求并拟写好的，陈荣华偷盖公章并代签了陈慧萍、陈楚生的名字后，由陈荣华一个人直接去代理律师办公室交给代理律师的，公司股东并不知情。异议人法定代表人陈春生于2020年7月27日向桂阳县人民法院执行局出具声明，其本人并未就担保事宜召开股东会，没有出具担保书，也没有盖章签字或授权。股东陈慧萍也与2020年9月21日出具声明，未参加过就担保问题召开的股东会，也没有在《股东会决议》上签名。2.根据我国《公司法》第十六条第二款、第三款的规定，公司为公司股东或实际控制人提供担保，必须经股东会决议，且被担保的股东不得参加表决。异议人未召开股东会议，故担保未成立。《股东会决议》由陈荣华一人操作，其本人参加了表决并签字，另一股东肖容也未签名，故担保无效。李国胜没有对《担保书》、《股东会决议》进行审查，自身具有重大过错。3.《2020》湘10**执恢215号执行裁定书和原查封裁定书应终结执行。执行机构灭有审查担保是否成立、没有审查担保是否有效就直接裁定评估拍卖异议人的，不够审慎。（2016）湘1021执保106号案件查封了异议人名下的地块，查封期限为2016年12月23日至2019年12月23日，期限届满后未续封，时隔三个月，法院再次以原文为依据查封。两次查封均未将协助执行通知书送达给异议人，剥夺了异议人的知情权和提出异议的权利，程序违法。异议人特提出执行异议，请法院依法支持。 被申请人李国胜称，1.异议人在《担保书》上盖章确认，是其同意为陈荣华、肖白玉履行（2016）湘1021民初2006号民事判决书的全部义务提供担保作出的意思表示。《担保书》加盖了异议人的公章，公章是法人权利的象征，是法人依法行使管理本单位事务、对外承担法律义务和后果的标志。2.《股东会决议》的股东签名是否真实不影响异议人对外提供担保的效力。根据《公司法》司法解释四第六条的规定，即使股东会决议被人民法院确认无效或者撤销的，公司依据该决议与善意相对人形成的民事法律关系不受影响。因此，债权人接受公司提供的担保时，仅需对公司同意担保的决议文件作形式审查即可，不必追究该决议是否真实有效。本案中，李国胜已对股东会的签名和盖章、《担保书》的盖章做了必要审查，股东会决议的内部管理瑕疵不在李国胜的审查范围之内。3.《公司法》第十六条的规定是公司内部管理性规定，不是效力性强制性规定，违反该条款不影响公司对外担保合同的效力。故异议人以本案违反《公司法》第十六条第二款、第三款的规定认为担保无效不具有法律依据。综上，华新公司出具的《担保书》合法有效，应当履行（2016）湘1021民初2006号民事判决书的全部义务承担连带保证责任，依法驳回异议人的申请。 本院认为，因陈荣华、肖白玉未履行本院作出的（2016）湘1021民初2006号合伙协议纠纷一案民事判决确定的义务，原告李国胜向本院申请强制执行。在执行过程中，陈荣华为了暂缓执行，未经华新公司法定代表人及其他股东的同意，拟写2019年6月10日的《股东会决议书》和2019年6月14日的《担保书》，在未召开股东会的情况下代签了股东陈慧萍、陈春生的名字，并在《股东会决议书》、《担保书》上自行加盖了华新公司公章。《担保书》承诺：由华新公司对（2016）湘1021民初2006号民事判决书确定的被执行人陈荣华、肖白玉的全部义务提供连带担保。此后，本案执行暂缓一年。因陈荣华和肖白玉未履行上述判决的义务，李国胜申请恢复执行。本院于2020年11月16日作出（2020）湘1021执恢215号执行裁定，评估、拍卖华新公司名下坐落于桂阳县××学校西侧地号为01-83-81的土地使用权（证号：桂国用**）。华新公司对该执行行为不服，遂向本院提出异议申请。根据《中华人民共和国公司法》第十六条规定：公司向其他企业投资或者为他人提供担保，依照公司章程的规定，由董事会或者股东会、股东大会决议；公司章程对投资或者担保的总额及单项投资或者担保的数额有限额规定的，不得超过规定的限额。公司为公司股东或者实际控制人提供担保的，必须经股东会或者股东大会决议。前款规定的股东或者受前款规定的实际控制人支配的股东，不得参加前款规定事项的表决。该项表决由出席会议的其他股东所持表决权的过半数通过。根据该条规定，担保行为不是法定代表人所能单独决定的事项，而必须以公司股东（大）会、董事会等公司机关的决议作为授权的基础和来源。法定代表人未经授权擅自为他人提供担保的，构成越权代表，人民法院应当根据《合同法》第五十条关于法定代表人越权代表的规定，区分订立合同时债权人是否善意分别认定合同效力：债权人善意的，合同有效；反之，合同无效。其中，为公司股东或者实际控制人提供关联担保，《公司法》第十六条明确规定必须由股东（大）会决议，未经股东（大）会决议，构成越权代表。在此情况下，债权人主张担保合同有效，应当提供证据证明其在订立合同时对股东（大）会决议进行了审查，决议的表决程序符合《公司法》第十六条的规定，即在排除被担保股东表决权的情况下，该项表决由出席会议的其他股东所持表决权的过半数通过，签字人员也符合公司章程的规定。本案《股东会决议书》上的股东签名均系陈荣华代签，且未在排除被担保股东表决权的情况下通过，表决程序不符合《公司法》第十六条的规定。另外，原告未向本院举证证明《股东会决议书》及《担保书》系由华新公司法定代表人陈春生提交，在法定代表人陈春生未授权陈荣华处理担保事宜的情况下，应当对公司是否同意担保的真实意思表示进行确认。故债权人未尽到善意的审查义务，华新公司提供的执行担保无效，本院（2020）湘1021执恢215号执行裁定书中对华新公司名下财产采取执行措施的执行行为应予撤销。华新公司的异议请求，本院予以支持。 依照《中华人民共和国公司法》第十六条、《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十五条，《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第十七条之规定，裁定如下： 撤销本院（2020）湘1021执恢215号执行裁定书中对评估、拍卖桂阳县华新建材有限公司名下坐落于桂阳县××学校西侧地号为01-83-81的土地使用权（证号：桂国用20030：桂国用**div> 如不服本裁定，可以自本裁定书送达之日起十日内，向湖南省郴州市中级人民法院申请复议。 审判长  曹文斌 审判员  李柏旺 审判员  侯五英 二〇二〇年十二月二十二日 法官助理曹晶 书记员欧阳洁琼 附相关法律条文： 1、《中华人民共和国公司法》 第十六条公司向其他企业投资或者为他人提供担保，依照公司章程的规定，由董事会或者股东会、股东大会决议；公司章程对投资或者担保的总额及单项投资或者担保的数额有限额规定的，不得超过规定的限额。 公司为公司股东或者实际控制人提供担保的，必须经股东会或者股东大会决议。 前款规定的股东或者受前款规定的实际控制人支配的股东，不得参加前款规定事项的表决。该项表决由出席会议的其他股东所持表决权的过半数通过。 2、《中华人民共和国民事诉讼法》 第二百二十五条当事人、利害关系人认为执行行为违反法律规定的，可以向负责执行的人民法院提出书面异议。当事人、利害关系人提出书面异议的，人民法院应当自收到书面异议之日起十五日内审查，理由成立的，裁定撤销或者改正;理由不成立的，裁定驳回。当事人、利害关系人对裁定不服的，可以自裁定送达之日起十日内向上一级人民法院申请复议。 3、《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》 第十七条人民法院对执行行为异议，应当按照下列情形，分别处理： （一）异议不成立的，裁定驳回异议； （二）异议成立的，裁定撤销相关执行行为； （三）异议部分成立的，裁定变更相关执行行为； （四）异议成立或者部分成立，但执行行为无撤销、变更内容的，裁定异议成立或者相应部分异议成立。