黑龙江省绥化市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）黑12民终1415号上诉人（原审原告）：郭海龙，男，1980年10月6日出生，汉族，厨师，住望奎县。委托诉讼代理人：王彦华，黑龙江兴望律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：中国平安财产保险股份有限公司大庆中心支公司，住所地大庆市开发区新风路**大庆服务外包产业园**，统一社会信用代码：91230600702864372N。负责人：王光宇，职务经理。委托诉讼代理人：王洪亮，黑龙江贵诚律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：张健，男，1975年1月24日出生，汉族，无业，住望奎县。委托诉讼代理人：李德会，男，1961年11月16日出生，汉族，望奎县宏达社区法律服务所法律工作者，住望奎县。上诉人郭海龙因与被上诉人中国平安财产保险股份有限公司大庆中心支公司、张健机动车交通事故责任纠纷一案，不服黑龙江省望奎县人民法院（2020）黑1221民初674号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年11月17日立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人郭海龙及其委托诉讼代理人王彦华，被上诉人中国平安财产保险股份有限公司大庆中心支公司委托诉讼代理人王洪亮，被上诉人张健及其委托诉讼代理人李德会到庭参见诉讼。本案现已审理终结。郭海龙上诉请求：1、请求撤销黑龙江省望奎县人民法院（2020）黑1221民初674号民事判决，依法改判中国平安财产保险股份有限公司在交强险责任限额内赔偿医疗费10000元外，赔偿死亡伤残金项下伤残赔偿金61890元、误工费19920元、护理费9960元、精神损害抚慰金5000元，合计96770元；其余部分损失29240元由张健赔偿70%，即20468元，上诉人自行承担8772元（以上金额为17238元，与一审法院差距92355元）；二、诉讼费、鉴定费由各方当事人按比例承担。事实及理由：一、一审法院认定部分事实错误。一审中，为了使原告的合法权益得到全面保护，上诉人申请鉴定。经过庭审质证，保险公司对鉴定结论提出异议，并自行聘请专业知识人依据所谓的医学工作者的经验得出了十级伤残缺乏客观依据的结论。该结论只是经验之谈，没有来源依据。一审法院以所谓的合理怀疑否定了各方共同选择的具有鉴定资质的专业机构作出的司法鉴定意见；二、即使十级伤残不成立，上诉人仍需要护理，也同样存在误工损失。一审法院在否定十级伤残的基础上，又否定上诉人出院后存在误工和护理的客观事实，采信鉴定结论意见中的营养期限的结论。错误的对该鉴定意见书中的多项鉴定结论采取双重标准加以认定。综上，一审法院认定事实错误，十级伤残、护理期限、误工期限的鉴定结论应当认定合法有效，被上诉人应按照鉴定结论予以赔偿；三、根据机动车交通事故责任强制保险条例规定，被保险机动车发生道路交通事故造成本车人员、被保险人以外的受害人人身伤亡、财产损失，由保险公司依法在机动车交通事故强制保险责任限额范围内予以赔偿。而交强险医疗费限额为10000元、伤残死亡项下赔偿限额为110000元。包括死亡赔偿金、伤残赔偿金、误工费、护理费、残疾器具费、精神抚慰金等。一审法院只判决保险公司赔偿医疗费10000元，却将本应由保险公司赔偿的误工费、护理费判由张健赔偿，属于适用法律错误。综上，一审法院存在事实认定和适用法律错误。请求二审法院查清事实后予以纠正。中国平安财产保险股份有限公司大庆中心支公司答辩称：一审法院认定事实正确，证据充分，请求依法维持。张健答辩称服从一审法院判决。郭海龙向一审法院起诉请求：1.要求被告张健赔偿医疗费21340元、误工费19920元（120天，每天166元）、伙食补助费8706元（其中19天，按每天100元、41天按166元）、护理费10606元（其中19天，按每天200元、41天，按每天166元）、营养费9000元（90天，每天100元）、再行医疗费7000元、残疾赔偿金61890元（20年，每年30945元的10%）、精神损害赔偿5000元,合计146616元，要求被告张健承担70%责任；2.要求被告保险公司在交强险限额范围内予以赔偿；3.案件受理费由被告张健承担。一审法院认定案件事实：2020年3月26日14时30分许，张健驾驶黑Ｅ×××**号海马牌轿车，由望奎县民福公寓路口左转弯时，与由西向东行驶的郭海龙驾驶载乘郭云鹏的无牌照二轮摩托车相撞，造成原告身体受伤。原告在望奎县人民医院入院治疗5天、在望奎县中医院入院治疗14天，原告两次住院共支出医疗费为21340.06元。经望奎县交警大队事故认定，张健负事故主要责任，原告负次要责任，郭云鹏无责任。经绥化市人民医院司法鉴定中心鉴定为“l.被鉴定人郭海龙的损伤再行医疗费评估为7000元或支持实际合理性支出；2.右外踝骨折致右踝关节功能障碍属十级伤残；3.护理期限为伤后60日，每日护理1人；4.营养期限为伤后90日，参考值每日100元；5.误工期限为伤后120日”。庭审时，保险公司对鉴定意见提出异议后，本院按照诉讼证据规则规定，要求鉴定人作出解释说明，保险公司在收到鉴定人书面答复后仍有异议。第二次庭审时，鉴定人高某到庭接受质询，鉴定人称原告右外踝骨折，对其评定护理期限60天。根据《GA-T1193—2014人身损害误工期、护理期、营养期评定规范》规定，右外踝骨折符合规定的10.215A款，单踝骨折护理期限3-60日，评定为60日；误工期限也是根据该文件规定评定为120日；关于伤残评定为十级伤残的依据，评定时间符合相关规定。根据《GA-B1088-2013》文件的规定，外踝骨折医疗终结时间为伤后3个月，依照人体损伤致残程度分析4.2鉴定时机应在原发性损伤及其确有关联的并发症治疗终结。临床治疗根据《人体损伤致残程度分级》5.10.6.12规定，一踝关节丧失50%以上，即可评定十级伤残，在查体中对该人的踝关节功能进行测量，正常踝关节活动范围在背屈40度、跖屈34度，在检查中右踝关节活动范围背屈18度、跖屈12度，经计算右踝关节活动范围丧失达60%以上，符合十级伤残的鉴定标准；右踝关节内固定物没有取出可以评定伤残，根据《人体损伤致残程度分级适用指南》右外踝骨折的固定物在右踝外侧，不直接与踝关节面相连，对踝关节的活动影响不大，可按骨折愈合标准选择适宜的鉴定时机，内固定物不取出可以评定伤残。保险公司自行聘请专业知识人黑龙江新讼鉴定中心主任法医师张鹏岩到庭。张鹏岩认为“1.基础性损伤的性质，部位和严重程度均与损伤后果（功能障碍），存在着必然的联系。被鉴定人是腓骨远端骨折（外踝骨折），目前处于钢板内固定术后。腓骨在人体下肢骨中是辅助骨，在下肢骨中起辅助作用。腓骨远端虽然参与踝关节的构成，但是在踝关节功能作用方面所占比重较小，与胫骨远端与距骨构成的胫距关节作用是不同的。因为胫距关节在踝关节功能作用方面将起到主要作用；2.目前伤者踝关节功能障碍主要是因内固定物因素影响，如果把内固定物取出，踝关节功能障碍立即会得到缓解。即使后遗障碍对关节活动产生轻微影响，也不会达到50%以上，这是医学工作者在长期实践过程中得出的经验和客观实际情况；3.在缺乏基础要件的情况下，以踝关节功能丧失50%以上为由，评定为十级伤残缺乏客观依据。违背了国家《人体损伤致残程度分级》评定伤残的基本原则；4．建议法庭按无残基础上给予适当倾斜性调解，如被鉴定人不同意调解，可以按照《最高人民法院民事证据规则》的相关规定，重新委托鉴定或待内固定物取出后重新鉴定。鉴定人高某表示对张鹏岩的观点没有对抗性意见。一审法院认为,被告张健驾驶车辆发生交通事故，将原告身体致伤，经县交警大队认定张健负主要责任，原告负次要责任。关于原告伤残等级、误工、护理期限的问题，保险公司认为原告踝关节功能障碍主要因内固定物因素影响。如果把内固定物取出，踝关节功能障碍会得到缓解。即使后遗障碍对关节活动产生轻微影响，也不会达到50%以上的观点属合理性怀疑，故对原告主张要求被告赔偿伤残费、住院期间以外的误工费、护理费、精神损害赔偿的请求，证据不足，不予支持。原告在“内固定物”取出恢复后，原告对伤残可重新鉴定，另行向二被告主张权利。综上所述，原告要求被告张健赔偿医疗费、伙食补助费、住院期间护理费、住院期间误工费、营养费、再行医疗费的诉讼请求合法，要求被告保险公司在机动车强制保险责任限额范围内承担赔偿责任的请求合法，应予支持。关于鉴定人出庭费用的问题，因鉴定意见中的部分意见没有被采纳，故鉴定人的出庭费用由鉴定人负担。护理费按19天，每天166元计算、误工费按19天，每天166元计算、伙食补助费按19天，每天100元计算、营养费按90天，每天100元计算、再行医疗费按7000元予以保护。原告主张的护理费按每天166元计算的标准，符合法律的相关规定。依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第四十八条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第三十七条、第三十八条第一款、第三十九条第一款规定，判决如下：一、原告的医疗费21340元、伙食补助费1900元、护理费3154元、误工费3154元、营养费9000元、再行医疗费7000元，合计45548元，由被告中国平安财产保险股份有限公司大庆中心支公司在机动车强制保险责任限额范围内赔偿10000元（不含误工费）；余款35548元由被告张健负责赔偿70%，即24883.60元，由原告自行负责10664.40元，此款于本判决生效后十日内履行；二、驳回原告的其它诉讼请求；三、鉴定人的出庭费用由鉴定人负担。案件受理费1780元，由被告张健负担211元，由被告中国平安财产保险股份有限公司大庆中心支公司负担25元，由原告郭海龙负担1544元。二审审理中，上诉人郭海龙放弃上诉主张中关于是否构成十级残的请求，同意待内固定物取出，重新做伤残鉴定后，另行主张权利。庭审中，双方当事人均未提交新证据。本院对前述一审法院查明的事实予以确认。本院认为，张健驾驶海马牌轿车与郭海龙驾驶的载乘郭云鹏的无牌照二轮摩托车相撞，造成郭海龙受伤的交通事故。经黑龙江省绥化市望奎县交警大队《道路交通事故认定》，张健负事故的主要责任；郭海龙负事故的次要责任。因张健所驾驶车辆在中国平安财产保险股份有限公司大庆中心支公司投保了交强险，且事故发生在保险期限内，故中国平安财产保险股份有限公司大庆中心支公司应在交强险责任限额范围内承担医疗费限额10000元和伤残死亡项下赔偿项目中的护理费和误工费。经鉴定，郭海龙的误工期限为120日，护理期限为60日，故在中国平安财产保险股份有限公司大庆中心支公司不能提供误工期限和护理期限过长的反驳依据的情况下，应按该鉴定意见确定的期限予以认定。又因郭海龙对其所主张的每天收入166元，不能举证证实，而中国平安财产保险股份有限公司大庆中心支公司认可郭海龙每月收入4500元，故应按中国平安财产保险股份有限公司大庆中心支公司认可的郭海龙每月收入4500元予以认定。即郭海龙的误工费为18000元、护理费为9960元。郭海龙的该部分上诉请求有理，应予支持。一审判决只支持郭海龙住院期间护理费和误工费不当，且所支持的误工费标准没有依据，应予纠正。审理中，郭海龙放弃上诉主张中关于是否构成十级残的请求，同意待内固定物取出，重新做伤残鉴定后，另行主张权利，应予准许。因诉讼中，对郭海龙的损伤程度曾委托绥化市人民医院司法鉴定中心鉴定，郭海龙支付了鉴定费3277元，其中伤残等级一项鉴定费900元，因该鉴定认定的十级残未予采信，故该费用应予扣除。剩余鉴定费2377元，应由各方当事人分担。依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下：一、维持黑龙江省望奎县人民法院（2020）黑1221民初674号民事判决第二项，即驳回原告的其它诉讼请求；第三项，即鉴定人的出庭费用由鉴定人负担；二、变更黑龙江省望奎县人民法院（2020）黑1221民初674号民事判决第一项，即“原告的医疗费21340元、伙食补助费1900元、护理费3154元、误工费3154元、营养费9000元、再行医疗费7000元，合计45548元，由被告中国平安财产保险股份有限公司大庆中心支公司在机动车强制保险责任限额范围内赔偿10000元（不含误工费）；余款35548元，由被告张健负责赔偿70%，即24883.60元，由原告自行负责10664.40元，此款于本判决生效后十日内履行”为郭海龙的医疗费21340元、伙食补助费1900元、护理费9960元、误工费18000元、营养费9000元、再行医疗费7000元，合计67200元，由中国平安财产保险股份有限公司大庆中心支公司在机动车强制保险责任限额范围内赔偿医疗费10000元、护理费9960.元、误工费18000元，共计37960元；余款29240元，由张健承担70%，即20468元，由郭海龙自行承担8772元。此款于本判决生效后十日内给付。如果未按本判决指定的期限履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一、二审案件受理费共计2719元，由张健负担311元，由中国平安财产保险中国平安财产保险股份有限公司大庆中心支公司负担749元，由郭海龙负担1659元，鉴定费3277元，由郭海龙负担1613元，由中国平安财产保险股份有限公司大庆中心支公司负担1664元。本判决为终审判决。审判长  杜雪红审判员  姜再民审判员  付振铎二〇二〇年十二月二十七日书记员  唐韵词