湖南省长沙市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）湘01民终12553号上诉人（原审原告）：先进储能材料国家工程研究中心有限责任公司，住所地湖南省长沙市经济技术开发区人民东路二段**先进储能节能示范产业园**栋**。法定代表人：钟发平，总经理。委托诉讼代理人：徐爱群，湖南君卓律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：罗民伟，男，1973年2月12日出生，汉族，住湖南省长沙市岳麓区。上诉人先进储能材料国家工程研究中心有限责任公司（以下简称先进储能公司）因与被上诉人罗民伟劳动争议纠纷一案，不服湖南省长沙县人民法院（2020）湘0121民初4624号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年11月10日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。先进储能公司上诉请求：1、撤销一审判决，依法改判先进储能公司不向罗民伟支付经济补偿金。2、本案诉讼费用由罗民伟承担。事实和理由：一审判决认定事实、适用法律错误。一、2012年6月1日，先进储能公司与罗民伟签订《劳动合同书》，期限自2012年6月1日至2017年5月31日。劳动报酬为3125元／月。2017年5月9日，双方续签《劳动合同书》，为无固定期限劳动合同。因此罗民伟的工作年限应从2012年6月1日起算至2019年12月31日。二、2019年12月25日，双方经协商，签订了《劳动合同终止协议书》，约定双方从2019年12月31日起正式终止双方劳动关系，先进储能公司向罗民伟支付经济补偿金83200元，罗民伟在协议书上签名。因此罗民伟与先进储能公司已就劳动关系终止达成协议，应按协议履行。三、不应将罗民伟在其他多家单位的工作年限合并计算。1、先进储能公司成立于2010年，如果将先进储能公司成立之前罗民伟在其他多家单位的工作年限合并计算，无疑加重了先进储能公司的责任，对先进储能公司显失公平。2、罗民伟2002年11月至2009年2月在力远新材公司任职，2009年2月20日至2012年5月在科霸电池公司任职，2012年6月起在先进储能公司处就职。根据《劳动合同法实施条例》中关于合并计算工作年限的有关规定，只能将罗民伟在先进储能公司的上家公司——科霸电池公司的工作年限进行合并，不应将2002年11月至2009年2月在力远新材公司的工作年限合并计算。综上，一审判决认定事实、适用法律错误，请求二审依法改判。罗民伟辩称：一、罗民伟对《劳动合同终止协议书》是有异议的，罗民伟在该终止协议上写了“保留劳动仲裁的权利”，表示罗民伟不同意该协议，并且先进储能公司也没有按照该终止协议给付经济补偿金。二、关于经济补偿金计算年限的问题，罗伟民于2015年12月份的司龄工资为500元，显示先进储能公司是承认该年限的。三、关于每个月的补偿金额的问题，罗民伟一审提交了银行流水、社保记录、公积金等资料，证明经济补偿应当为12.9万元，而不是11.4万元。先进储能公司向一审法院起诉请求：1、先进储能公司无需向罗民伟支付114205元经济补偿金；2、罗民伟承担本案所有诉讼费用。一审法院认定事实：一、双方当事人无争议的事实。1、罗民伟自2002年11月起先后在湖南科力远新能源股份有限公司下属子公司：长沙力远、科霸公司及工程中心任职，自2012年6月经集团公司内部调动至先进储能公司研发项目部门任装备工程师一职。2、2019年12月25日，经先进储能公司提出，双方协商一致解除劳动关系，并签订《劳动合同终止协议书》，该协议书载明：双方于2019年12月31日起正式终止劳动关系，并由先进储能公司在罗民伟办理离职手续后支付其经济补偿83200元及2019年12月工资；罗民伟在离职后放弃对先进储能公司及其接任者、关联附属机构、员工、主管及董事就索赔、债务和其他已知或未知的事项提起仲裁或者诉讼。罗民伟在该协议书上签字确认，同时签下“保留劳动仲裁的权利”字样。协议签订后，未实际履行。3、2019年，罗民伟（申请人）以先进储能公司为被申请人向长沙县劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求裁决被申请人支付经济补偿及代通知金18.5个月工资120786.5元。2020年4月7日，长沙县劳动人事争议仲裁委员会作出长县劳人仲案字（2019）第1068号仲裁裁决，裁决先进储能公司于裁决生效之日起十日内向罗民伟支付经济补偿114205元，并驳回罗民伟的其他仲裁请求。之后，先进储能公司因不服仲裁裁决而诉至法院并提出前述诉讼请求，罗民伟未在法定期限内起诉。二、双方当事人有争议的事实。1、罗民伟的工作年限。先进储能公司主张其自2010年成立，罗民伟于2012年6月入职，故罗民伟的工作年限应自2012年6月起算至2019年12月31日；罗民伟主张其工作年限应自2002年11月起算至2019年12月31日。经审查，罗民伟自2002年11月起先后在湖南科力远新能源股份有限公司下属子公司：长沙力远、科霸公司及工程中心任职，自2012年6月经集团公司内部调动至先进储能公司研发项目部门任装备工程师一职，可见罗民伟自2002年11月起一直在先进储能公司及其关联公司工作，根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》（四）第五条之规定，罗民伟在其他子公司的工作年限可以合并计算至先进储能公司的工作年限，故罗民伟的工作年限应该为2002年11月-2019年12月31日，为17年1个月。2、罗民伟离职前12个月的平均月工资。先进储能公司主张**均月工资应以劳动合同约定的5600元／月为准；罗民伟主张根据其实际应发工资，其离职前的平均月工资为6526元／月。经审查，根据《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十七条：“劳动合同法第四十七条规定的经济补偿的月工资按照劳动者应得工资计算，包括计时工资或者计件工资以及奖金、津贴和补贴等货币性收入。劳动者在劳动合同解除或者终止前12个月的平均工资低于当地最低工资标准的，按照当地最低工资标准计算。劳动者工作不满12个月的，按照实际工作的月数计算平均工资”之规定，计算经济补偿金的平均月工资应为劳动者的应发工资。根据罗民伟提交的银行流水、公积金缴费记录、社保缴费情况计算，罗民伟2019年1月-2019年12月的应发工资为7376元／月。一审法院认为：本案系先进储能公司和罗民伟协商一致解除劳动关系，依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条之规定，先进储能公司应向罗民伟支付经济补偿金。罗民伟的工作年限为2002年11月-2019年12月31日，故先进储能公司应向罗民伟支付经济补偿129080元（7376元／月×17.5个月），因罗民伟未就该项请求提起诉讼，故就经济补偿仅在仲裁裁决认定的114205元内予以支持。以上，先进储能公司应向罗民伟支付经济补偿114205元。综上所述，依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》（四）第五条，《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十七条规定，判决如下：一、限先进储能材料国家工程研究中心有限责任公司于判决书生效之日起十日内支付罗民伟经济补偿金114205元；二、驳回先进储能材料国家工程研究中心有限责任公司的全部诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，减半收取5元，由先进储能材料国家工程研究中心有限责任公司负担。二审中，先进储能公司、罗民伟均未提交新证据。本院二审查明的事实与一审法院查明的事实一致。本院认为，根据当事人的诉辩主张，本案的争议焦点为：一、罗民伟经济补偿的计算年限；二、双方权利义务是否应按《劳动合同终止协议书》履行。关于焦点一。经审查，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（四）》第五条规定：“劳动者非因本人原因从原用人单位被安排到新用人单位工作，原用人单位未支付经济补偿，劳动者依照劳动合同法第三十八条规定与新用人单位解除劳动合同，或者新用人单位向劳动者提出解除、终止劳动合同，在计算支付经济补偿或赔偿金的工作年限时，劳动者请求把在原用人单位的工作年限合并计算为新用人单位工作年限的，人民法院应予支持。”本案中，罗民伟自2002年11月起先后在湖南科力远新能源股份有限公司下属子公司长沙力远、科霸公司及工程中心任职，2012年6月经集团公司内部调动至先进储能公司研发项目部门任装备工程师一职。现先进储能公司提出解除劳动合同，一审认定罗民伟的工作年限为2002年11月至2019年12月31日，并据此计算罗民伟的经济补偿并无不当，本院予以确认。先进储能公司称罗民伟的工作年限应从2012年6月1日起算的上诉理由不能成立，本院不予支持。关于焦点二。经审查，2019年12月25日，经先进储能公司提出，双方协商一致解除劳动关系，并签订《劳动合同终止协议书》。虽罗民伟在该协议书上签字，但其同时签下“保留劳动仲裁的权利”字样，且该协议并未实际履行。故先进储能公司主张双方权利义务应按该终止协议书履行的依据不足，本院不予支持。综上所述，先进储能公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由先进储能材料国家工程研究中心有限责任公司负担。本判决为终审判决。审判长  王红兰审判员  王 勇审判员  陈 瑶二〇二〇年十二月一日书记员  龙韦钰附本案适用的相关法律条文：《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。