辽宁省阜新市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）辽09民终849号上诉人（原审原告）：郝凤军，男，1964年5月1日出生，汉族，现住阜新市海州区。委托诉讼代理人：李海涛，辽宁观策（阜新）律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：阜新大洋物业管理有限公司，住所地阜新市海州区韩家店民主路**。法定代表人：吴云，该公司总经理。委托诉讼代理人：卜凡忠，男，该公司员工。上诉人郝凤军因与被上诉人阜新大洋物业管理有限公司（以下简称物业公司）劳动争议一案，不服阜新市海州区人民法院（2020）辽0902民初621号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭对本案进行了审理。本案现已审理终结。郝凤军上诉请求：1.撤销（2020）辽0902民初621号民事判决，依法改判或发回重审。2.诉讼费用由被上诉人承担。事实与理由：一、被上诉人提供的劳动合同没有上诉人签字捺印，一审法院认定双方已经签订了书面劳动合同错误。上诉人与被上诉人建立劳动关系后，应当订立书面劳动合同。书面劳动合同应当由上诉人与被上诉人在文本上签字或盖章后生效，但被上诉人提交的劳动合同原件上没有上诉人签字捺印，且该代签的劳动合同是在上诉人离职后，由被上诉人经理指使财务人员马艳补签的，因此，上诉人与被上诉人没有签订书面劳动合同。根据《中华人民共和国劳动合同法》第十六条规定，劳动合同由用人单位与劳动者协商一致，并经用人单位与劳动者在劳动合同文本上签字或者盖章生效。一审法院认定上诉人与被上诉人存在书面劳动合同错误。二、一审法院不予支持上诉人要求被上诉人支付未签订劳动合同期间双倍工资差额部分错误。根据《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条不订立书面劳动合同的法律责任的规定，用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。上诉人与被上诉人于2016年7月20日建立劳动关系后未签订劳动合同，被上诉人应当自2016年8月21日起至2017年7月19日止向上诉人支付11个月的双倍工资差额。三、一审法院不予支持上诉人要求被上诉人支付解除劳动合同经济补偿金及赔偿因未缴纳社会保险的损失错误。根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条劳动者单方解除劳动合同的规定，用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同，……（三）未依法为劳动者缴纳社会保险费的；第四十六条经济补偿的规定，有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的；第四十七条经济补偿的计算的规定，经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。由此可见，上诉人与被上诉人建立劳动关系后，工作时间自2016年7月20日起至2019年2月28日至共30个月。被上诉人违反法定义务，一直未依法为上诉人缴纳社会保险费，上诉人可依据法律规定解除劳动合同并要求被上诉人支付3个月的经济补偿金。上诉人在被上诉人单位工作期间，被上诉人一直未依法为上诉人缴纳社会保险费，违反了《中华人民共和国社会保险法》规定的法定义务，给上诉人造成了财产损失。应当向上诉人赔偿其工作期间欠缴的养老保险费、医疗保险费和失业保险费中用人单位应缴纳的部分。物业公司辩称，郝凤军入职时，被上诉人根据劳动法的相关规定，与郝凤军签订了书面劳动合同，当时因故劳资人员未及时让其本人签字，但劳动合同已在劳动局备案，其主张没签订劳动合同不成立。双方未完成签订手续的书面劳动合同一直在公司劳资处保留，郝凤军请求支付未签订劳动合同期间双倍工资的差额不成立。被上诉人在郝凤军入职转正后即要求其将保险关系转入，郝凤军以年龄较大，没几年退休为由拒绝，但被上诉人仍以工资方式计入其每月工资内（见工资表），由其自己去缴纳社保，为此，郝凤军申请被上诉人赔偿社保损失的请求也不成立。郝凤军向一审法院起诉请求：依法确认被告未与原告签订书面劳动合同，判令被告向原告支付29个月的双倍工资差额87000元（3000元/月×29个月）、3个月的经济补偿金9027元（离职前一年平均工资3009元/月×3个月）并向原告补偿工作期间的养老保险费、医疗保险费和失业保险费中应由用人单位缴纳部分。一审法院认定事实：原告于2015年12月28日填写阜新大洋物业员工应聘（入职）登记表，应聘项目部经理。入职前保险由个人办理独自缴纳。2016年8月2日原告（甲方）与被告（乙方）签订劳动合同书，载明从事物业经理岗位工作，合同固定期限自2016年8月1日起至2017年7月31日止，原告工资标准为每月1200元，每月15日前由被告以货币或转账形式足额支付工资。该合同后附劳动合同续订书，合同生效日期为2017年8月1日，续订合同2018年12月21日终止。该合同及续订书由被告加盖公章、法定代表人名章，阜新市人力资源和社会保障局加盖劳动合同备案章、备案人名章，乙方签字盖章处原告未签字或捺印。2016年7月20日至2019年2月28日，原告实际在被告公司工作，担任派驻盛京银行阜新分行物业服务项目部负责人。2019年3月22日，原告向被告提出辞职。原告在被告公司工作期间，每月工资2200元，补贴约800元，实发约3000元，被告未为原告缴纳社会保险费，社会保险费用由原告自行缴纳。一审法院认为，依据原、被告陈述和答辩及提交的证据，可以认定原、被告在2016年7月20日至2019年2月28日期间存在劳动关系。依劳动法规定，用人单位与劳动者建立劳动关系应当订立劳动合同。被告与原告订立劳动合同后，虽因故未由原告签字捺印，但经过劳动行政管理部门备案确认。合同载明原告每月工资1200元，原、被告均认可每月工资2200元，原告在被告处工作期间实际收到劳动报酬每月约3000元，其合法权益未因该合同存在瑕疵而受到侵害，且以自身工作情况表明对劳动关系、薪酬待遇的认可，以未签订书面劳动合同为由要求被告支付双倍工资的诉讼请求，一审法院不予支持。原告入职后实际收到的劳动报酬明显高于合同载明或双方认可的工资水平，同时自行缴纳了社会保险，且原告未向劳动监察部门反映过被告未为其缴纳社会保险的情况，也未提出证据证明曾向被告要求将社会保险关系转入，上述事实与被告所述“将社会保险费用以补贴形式发放给原告、由原告自行缴纳”内容相印证，对于社会保险费用以补贴形式发放一节，一审法院予以认可。被告未为原告缴纳社会保险，违反法律强制性规定，应由劳动行政部门责令缴纳或加收滞纳金。因被告每月向原告发放补贴，原告已经自行完成社会保险缴纳，其个人权益未受到侵害，以未办理社会保险为由要求被告支付经济补偿金并补缴社会保险的诉讼请求，一审法院不予支持。依据《中国人民共和国劳动法》第十六条、第七十二条、第七十七条、第七十八条、第八十三条、第九十八条、第一百条，《中国人民共和国劳动合同法》第七条、第十条、第三十七条、第三十八条、第四十六条，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第五十条之规定，判决：驳回原告郝凤军的诉讼请求。案件受理费10元，减半收取5元，由原告郝凤军负担。二审中，当事人没有提交新证据。本院经审理查明，一审判决认定的事实属实，本院予以确认。本院认为，本案的争议焦点为：1.物业公司与郝凤军是否签订了书面劳动合同；2.物业公司应否向郝凤军支付双倍工资差额部分、经济补偿金及社会保险费。关于是否签订书面劳动合同的问题。《中华人民共和国劳动合同法》第十条第一款规定，建立劳动关系，应当订立书面劳动合同。第十六条规定，劳动合同由用人单位与劳动者协商一致，并经用人单位与劳动者在劳动合同文本上签字或者盖章生效。劳动合同文本由用人单位和劳动者各执一份。物业公司的工作人员代郝凤军在劳动合同文本上签字显然不符合上述法律规定，物业公司没有证据证明上述代签行为系经郝凤军同意，可以认定物业公司在法律规定的期限内未与郝凤军签订书面劳动合同，应承担相应的法律责任。关于应否支付双倍工资差额部分的问题。2016年7月20日至2019年2月28日，郝凤军实际在物业公司工作，担任派驻盛京银行阜新分行物业服务项目部负责人。根据《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条第一款规定：“用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资”。《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第七条规定：“用人单位自用工之日起满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，自用工之日起满一个月的次日至满一年的前一日应当依照劳动合同法第八十二条的规定向劳动者每月支付两倍的工资，并视为自用工之日起满一年的当日已经与劳动者订立无固定期限劳动合同，应当立即与劳动者补订书面劳动合同”。据此，物业公司应向郝凤军支付11个月工资。劳动合同法设立未签订劳动合同的双倍罚则，即双倍工资计算基数应当以正常出勤工资为准，不应包括加班工资，亦不应包括风险性、福利性的补贴、津贴。本案中，双方未签订劳动合同，没有明确双方劳动权利义务，包括物业公司应支付郝凤军基本工资的金额，无法用双方约定的基本工资来计算郝凤军可得的二倍工资。但是根据双方当事人的在仲裁庭审中陈述及郝凤军提交的证据，双方当事人均认可每月工资为2200元，故本案中双倍工资计算基数应确定为2200元/月。物业公司向郝凤军支付双倍工资差额为：2200元/月×11月＝24200元。关于经济补偿金的问题。根据郝凤军在物业公司的工作时间，依据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第四十六条、第四十七条规定，物业公司应向郝凤军支付三个月的经济补偿。结合郝凤军的针对经济补偿的诉讼主张及提交的相关证据，物业公司应向郝凤军支付经济补偿的数额为3009元/月×3个月＝9027元。关于社会保险费的问题。征缴社会保险属于社会保险部门的职责，监督用人单位参加社会保险和缴纳社会保险费属于劳动保障的监察职能。补缴社会保险由社会保险费征收机构责令用人单位限期缴纳或者补足，不属于人民法院审理的范围，对郝凤军要求物业公司补偿社会保险的诉讼请求本院不予审理。综上所述，郝凤军的上诉请求部分成立，应予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：一、撤销阜新市海州区人民法院（2020）辽0902民初621号民事判决；二、被上诉人阜新大洋物业管理有限公司于本判决生效之日起十日内支付上诉人郝凤军支付双倍工资差额24200元，支付经济补偿的数额为9027元；三、驳回上诉人郝凤军的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审、二审案件受理费各10元，由被上诉人阜新大洋物业管理有限公司负担。本判决为终审判决。审判长  李祥彬审判员  金树密审判员  万孝全二〇二〇年十二月三十日书记员  田 芳