湖南省衡阳市雁峰区人民法院 刑 事 判 决 书 （2020）湘0406刑初154号 公诉机关湖南省衡阳市雁峰区人民检察院。 被告人王丛东，曾用名王从东，男，1976年11月19日出生。2007年因犯抢劫罪、抢夺罪被判处有期徒刑十一年六个月，2016年12月12日因犯盗窃罪被衡阳市蒸湘区人民法院判处有期徒刑一年，并处罚金三千元。2017年9月21日刑满释放。因涉嫌犯贩卖毒品罪于2020年8月16日被刑事拘留，同年9月22日被逮捕。现羁押于衡阳市第二看守所。 辩护人谢伶俐，湖南业达律师事务所律师。 湖南省衡阳市雁峰区人民检察院以雁检一部刑诉[2020]61号起诉书指控被告人王丛东犯贩卖毒品罪，于2020年11月27日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。湖南省衡阳市雁峰区人民检察院指派检察员欧阳会昌出庭支持公诉，被告人王丛东及其辩护人谢伶俐到庭参加诉讼。现已审理终结。 湖南省衡阳市雁峰区人民检察院指控，2020年8月15日，被告人王丛东在衡阳市雁峰区蒸湘南路天池酒吧路边先后两次贩卖约11.2克甲基苯丙胺（俗称“冰毒”）给吸毒人员周某。王丛东在周某进行交易时，蹲守在附近的公安民警将王丛东、贺某（另案处理）、周某抓获，并从王丛东处缴获重9.8克的疑似“冰毒”的白色晶状物一包。经检验，所缴获的白色晶状物中未检出甲基苯丙胺成分。 公诉机关认为，被告人王丛东违反国家毒品管理法规，明知是毒品而贩卖，数量较大，应当以贩卖毒品罪追究其刑事责任。公诉机关提交了证人贺某、周某、姚某、刘某的证言及辨认笔录、扣押决定书、扣押物品清单及照片、毒品提取、封存、称量、取样笔录、衡阳市公安局刑事科学技术研究所衡公物鉴（理化）字［2020］315号检验报告、微信聊天、转账记录截图、衡阳市蒸湘区人民法院（2016）湘0408刑初220号刑事判决书、湖南省湘南监狱（2017）狱字第92133072号释放证明书、公安行政处罚决定书等证据证实。 被告人王丛东辩称他第二次卖毒品给周某前，已告知周某毒品是假的，周某称是他的老板要买，真假无所谓，故他的第二次“贩毒”行为不构成贩卖毒品罪。王丛东的辩护人提出：1、王丛东的贩卖毒品数量应认定为1.4克，且应认定为未遂；2、王丛东第二次是在双方都明知是假毒品的情况进行贩卖的，主观上没有贩卖毒品的犯意，不应认定为贩卖毒品罪，应以诈骗罪论处。 经审理查明，2020年8月15日，被告人王丛东在衡阳市雁峰区蒸湘南路天池酒吧路边先后两次贩卖甲基苯丙胺给吸毒人员周某，具体犯罪事实如下： 2020年8月15日13时许，周某电话、微信联系王丛东求购两小包甲基苯丙胺，二人商定好价格后，周某通过微信转账方式支付了1600元给王丛东。王丛东随后联系贩毒人员贺某求购毒品，并以1400元的价格从贺某手中购得重约1.4克的两小包甲基苯丙胺。购得毒品后，王丛东赶至周某的家中将该两小包甲基苯丙胺交付给周某。当日16时许，周某在天池酒吧附近找到王丛东，并以毒品质量不行为由，将所购的两小包甲基苯丙胺退给了王丛东，王丛东亦将收取的1600元退还给周某。当晚20时许，周某再次联系王丛东求购十包甲基苯丙胺，二人商定好价格后，约定在天池酒吧附近见面交易。王丛东随后联系贺某求购毒品，并商定以500元一包的价格购进。当晚21时许，王丛东与贺某一同赶到天池酒吧附近，贺某将十包甲基苯丙胺交给王丛东去交易。王丛东在周某进行交易时，蹲守在附近的公安民警将王丛东、贺某、周某抓获，并从王丛东处缴获重9.8克的疑似“冰毒”的白色晶状物一包。经检验，所缴获的白色晶状物中未检出甲基苯丙胺成分。 上述事实，有公诉机关提交的，并经法庭质证、认证的下列证据予以证实：1、同案犯贺某的供述证明王丛东于2020年8月15日先后两次向他购买甲基苯丙胺的事实以及二人在交易时被公安民警抓获经过；2、证人周某的证言证明他于2020年8月15日先后两次向王丛东购买毒品、退货以及被公安民警抓获的事实经过；3、证人姚某、刘某的证言公安机关侦破、抓获王丛东、贺某、周某的事实经过；4、扣押决定书、扣押物品清单及照片证明公安机关在抓获王丛东、贺某时分别从二人身上缴获了疑似“冰毒”和“麻古”的毒品的事实；5、毒品提取、封存、称量、取样笔录及提取、封存、称量、取样同步视频、衡阳市公安局刑事科学技术研究所衡公物鉴（理化）字［2020］315号检验报告证明从王丛东身上缴获的9.8克疑似“冰毒”的白色晶状物中未检出甲基苯丙胺成分的事实；6、手机通话详单、微信聊天、转账记录截图证明王丛东为通过微信、支付宝的网络聊天工具就购进、贩卖毒品进行商议以及收取毒资的事实；7、衡阳市蒸湘区人民法院（2016）湘0408刑初220号刑事判决书、湖南省湘南监狱（2017）狱字第92133072号释放证明书证明王丛东曾因犯抢劫、抢夺罪被判处刑罚及执行情况。被告人王丛东在侦查阶段亦有供述，与上述证据能相互印证，足以认定。 本院认为，被告人王丛东违反国家毒品管理规定，明知甲基苯丙胺是毒品而非法贩卖，数量较大，其行为构成贩卖毒品罪。公诉机关指控王丛东犯贩卖毒品罪的事实清楚，证据确实、充分，所指控的罪名成立，本院予以支持。王丛东意图贩卖毒品赚取非法利益，因意志以外的原因而未得逞，系贩卖毒品未遂，依法予以减轻处罚。王丛东曾因犯盗窃罪被判处有期徒刑，刑满释放后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，属累犯，依法予以从重处罚。对王丛东及其辩护人提出王丛东第二次贩卖毒品给周某的行为，不构成贩卖毒品罪，仅构成诈骗罪的辩解和辩护意见，与查明的本案事实和相关法律规定不符，本院不予采纳。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一、三款、第二十三条、第六十五条、第五十三条，《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百零一条第一款第（三）项的规定，判决如下： 被告人王丛东犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑六年六个月，并处罚金二万元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即从2020年8月16日至2027年2月15日。罚金限在本判决生效之日起十日内缴纳。） 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向湖南省衡阳市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本四份。 审 判 长  王 亮 人民陪审员  黄清华 人民陪审员  罗 毅 二〇二〇年十二月十五日 法官助理  李文娟 代理书记员  刘丽鹏                            校对人：李 文 娟                注：本案适用法律条款见附页 附：本案适用的法律条文 《中华人民共和国刑法》 第三百四十七条第一款走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。 第三款走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。 第二十三条已经着手实行犯罪，由于犯罪分子意志以外的原因而未得逞的，是犯罪未遂。 对于未遂犯，可以比照既遂犯从轻或者减轻处罚。 第六十五条被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。 前款规定的期限，对于被假释的犯罪分子，从假释期满之日起计算。 第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。 由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。 《中华人民共和国刑事诉讼法》 第二百零一条第一款第（三）项对于认罪认罚案件，人民法院依法作出判决时，一般应当采纳人民检察院指控的罪名和量刑建议，但有下列情形的除外： （三）被告人否认指控的犯罪事实的；