山东省临沂市罗庄区人民法院 民 事 判 决 书 （2020）鲁1311民初5875号 原告：山东左氏建设集团有限公司，住所地山东省临沂市罗庄区义堂镇麒麟村北500米处路西沿街房。 法定代表人：马保义。 委托诉讼代理人：王启雷，北京市盈科（临沂）律师事务所律师。 委托诉讼代理人：孙宝祥，北京市盈科（临沂）律师事务所律师。 被告：临沂方涵路桥工程有限公司，住所地山东省临沂市罗庄区盛庄街道大埠**沿街商铺**。 法定代表人：韩艳玲。 被告：韩艳玲，女，1976年4月13日出生，汉族，住临沂市罗庄区。 二被告共同委托诉讼代理人：李德丽、王迪，山东宇正律师事务所律师。 原告山东左氏建设集团有限公司（以下简称左氏公司）与被告临沂方涵路桥工程有限公司（以下简称方涵公司）、韩艳玲建设工程施工合同纠纷一案，2020年10月12日本院立案受理后，依法由审判员何国防独任审判，公开开庭进行了审理。左氏公司委托诉讼代理人王启雷，方涵公司及韩艳玲委托诉讼代理人李德丽、王迪到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 左氏公司向本院提出诉讼请求:诉讼请求：1.请求判令被告两被告连带支付工程款829915.42元及利息，并违约金20万元。2.请求判令被告承担诉讼财产保全责任保险费1700元。3.本案诉讼费用、保全费由被告承担。事实与理由：原告山东左氏建设集团有限公司于2019年9月23日由原山东左氏建设工程有限公司变更为现用名。2017年12月12日原、被告签订《道路施工合同》，合同约定原告为被告美澳路铺设水温沥青；付款方式为于春节前全部付清；合同第八条违约责任，第3款约定了：“如有违约，应按照欠款数额的日千分之三计算违约金”。签订合同后，原告积极组织施工，于2018年1月4日完成合同约定的施工内容，并交付使用。被告分多次支付工程款150万元，2019年8月7日原被告双方结算确认被告尚欠781027.42元。上述欠款虽经多次催要，但至今未付，为此，原告诉至法院，请求依法判令两被告连带偿还欠款并承担违约责任。另外补充意见：1.原告在庭前已将原主张的工程款781027.42元变更为829915.42元，就该变更做一下解释，根据2019年8月7日，被告确认了总工程款为2511506.22元，不开发票为2262618.2元，该2262618.2元是被告主张扣除了11%销项税248888元，再加上18409.2元之后合计为2281027.42元，扣除已经支付的150万元，合计为781027.42元，后因被告又支付20万元，现被告主张原告出具发票因此再加上原扣除的248888元的销项税，合计为829915.42元。2.因被告在结算时扣除了销项税，该行为违反了发票管理办法第15条及增值税暂行条例81条的强制规定，因此扣除销项税行为违反了合同法第52条的规定，应属无效行为。对于扣除的销项税应计入总工程款内；3.被告公司为一人有限公司，根据公司第62条一人有限责任公司应当编制财务会计报告并经会计事务所审计。根据公司法第63条，股东不能证明该公司财产独立与股东自己的应对公司的债务承担连带责任。因此本案被告韩艳玲有义务自证公司资产独立与自己并提供被告公司审计报告、财务会计报告、被告公司基本账户交易明细等来证实两被告资产不混同，而本案二被告均未提供上述证据，因此韩艳玲应对被告公司外债承担连带责任；4.被告主张的0.2元的“好处费”，仅为被告单方主张；5.关于保全责任保险费1700元，在双方签订的合同第8条第4项约定了被告应承担原告的维权费用；6.关于本案违约金，双方合同约定的是春节前付款，合同签订时间为2017年12月12日。该春节应为2018年的春节，也就是2018年2月份左右付清款项，而双方于2019年8月7日结算时，被告依然尚欠工程款，到本案诉讼长达一年之久，被告并未及时支付全部工程款，已经违反合同第3条约定，应按照合同第8条第2项支付违约金，但原告仅主张违约金数额为20万元，此数额相对合同约定违约金数额已经大大降低；7.本案开具增值税发票是原告与被告公司之间道路施工合同的原告的附随义务不是原告的主要合同义务，既没有合同约定也没有法律规定不出具发票是被告拒绝支付工程款的抗辩理由，因此被告支付工程款与发票的出具无关，被告应依照合同约定履行付款义务。 方涵公司及韩艳玲辩称，二被告不认可原告主张的欠款金额，因原告与被告公司双方合同约定的价格为含税11%的价格，但原告并未开具发票，被告公司已经完成付款170万元，合同总金额应扣除11%的税及4%的成本发票抵扣企业所得税，因该工程系被告公司从第三方沂蒙项目部直接转包原告，被告公司并未收到业主支付的全额工程款，被告公司已经向业主开具全额增值税发票（税率11%），因原告未向被告公司开具发票，被告公司多缴纳该合同总金额25%的企业所得税，另外原告与被告公司经手人双方曾电话商定，原告收到工程款后支付被告公司每平方0.2元介绍费，共计183600元，被告公司认为扣除税费（11%+4%）、介绍费，被告公司尚欠原告293427.42元。被告韩艳玲认为原告与被告公司之间发生的业务其并不知情，公司财产与个人财产不存在混同。被告韩艳玲不应承担任何责任，请求法院驳回原告对被告韩艳玲的诉讼请求。另外补充意见：1.对于原告计算的18409.2元，属于棉毡款，该款项在原告提供的证据7中，被告公司经办人方永明已经注明“棉毡1078.2”业主沂蒙项目部未付不认可，该款项已经包含在工程款内，欠款数额应该减去，我方认可的欠款数额293427.42元在减去18409.2元。我方实际欠款金额应为275018.22元。2.原告主张的发票开具责任，我方并未主张原告必须开具发票，我方主张的是合同价格为含税11%，因原告在收到被告支付的170万元款项后直到现在仍未开具发票，原告违约在先，被告主张的扣除11%税率并未违反法律规定；3.合同约定的方式为春节前付清，并未注明哪一个春节，且被告并非恶意拖欠，系因业主未支付，被告无能力支付。4.针对违约金20万元，我方在2020年2月已支付20万元，原告计算违约金的欠款时间、金额、基数等均未说明。系原告未开具发票在先，被告并非第一违约方不应承担违约责任；5.原、被告双方签订的合同，属于免除原告方责任加重被告责任的格式条款，违约责任中约定的诉讼费、保全费、违约金等属于无效约定。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院依法组织当事人进行质证，当事人提供的证据具备证明效力，能够证明部分事实，本院予以确认并在卷佐证。 根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下： 方涵公司为一人有限责任公司，股东是韩艳玲。 原、被告签订《道路施工合同》，合同约定：第一条工程概况1、工程名称：美澳路2、施工内容：水稳沥青施工第二条计价方式及合同单价1、结算工程量以施工完成方数量为准，结算价款为收方工程量与合同单价的乘积。2、合同单价(包含材料加工、运输、摊铺、碾压、养护等施工费用，含11%税)。项目名称水稳施工单价255元/m3厚度以甲方标高为准。第三条付款方式春节前全部付清本着双方诚信合作的意愿，若甲方不按付款节点付款，在合同单价基础上，每拖延一个月，按每平方/每吨(按约定单价方式)上调5元结算。第四条工程验收1、水稳、沥青施工完成7天内，甲方应组织乙方验收，并指定或作为本合同收方及验收人员，以此作为双方结算依据。2、如果甲方在规定的时间内拒不验收、收方，视为甲方认定工程合格，乙方可以自行收方，并根据收方工程量要求甲方支付工程款。第五条质量要求1、乙方应按照施工规范及甲方、监理方的合理要求施工。2、乙方对供应材料、摊铺、碾压、养护的质量负责；因路基质量等不合格导致水稳、沥青出现质量问题或造成返工、返修的，由甲方负责。第六条工期要求1、本工程合同工期为年月日至年月日，甲方应提前3-5天通知乙方施工时间，以便给乙方充足时间组织准备。2、当有以下情况时，乙方有延期施工的权利：①甲方要求延期施工；②政府行政行为；③不可抗力；④天气原因导致不适合施工；⑤甲方拖延工程款，乙方有权停工，延长施工工期。第七条安全生产乙方必须服从甲方指挥，施工范围内的安全事项由乙方负责，包括生产加工、运输、摊铺过程。第八条违约责任1、甲方应在约定的工期内尽快组织施工，如因甲方原因导致工期延后，同时原材料市场价格上涨超过5%，导致乙方施工成本增加，双方应重新约定合同单价，作为本合同的补充。2、合同签订后，双方应严格履行，未有正当理由，任何一方不得解除合同。3、甲方应严格按照约定时间支付工程款，如有违约，应按照欠款数额的日千分之三计算违约金。4、如甲方违约引发诉讼，甲方应承担乙方实现债权的费用(包括但不限于诉讼费、保全费、律师费等)。第九条其他条款本合同一式贰份，甲方壹份、乙方壹份，双方签字后生效。其他未尽事宜，由甲、乙双方另行协商解决。如发生争议，向罗庄人民法院提起诉讼。方涵公司在合同上加盖公章，工作人员方永明在合同上签字，写明签字日期2018年2月13日；左氏公司加盖公章，经办人签字，写明签字日期是2017年12月12日。 此后，左氏公司组织施工，2019年8月7日双方结算，在美澳路应收款明细空白处方涵公司方永明写明：临沂方涵路桥工程有限公司方永明承诺水稳施工款2511506.22元，不再开具发票，水稳施工款实际结算金额为：2262618.22元，总结算额为：2281027.42元，已付款150万元，仍欠款金额为781027.42元。确认：方永明韩艳玲2019年8.7号。 关于工程款，方涵公司实际支付左氏公司170万元。另外，宣判前，2020年12月8日方涵公司又支付左氏公司20万元。 原告提起诉讼中因保全支出诉讼财产保全责任保险费1700元。 本院认为，关于双方签订的道路施工合同，合法有效，双方应当按照合同约定履行。根据原告方提供的证据，足以认定方涵公司尚欠左氏公司工程款629915.42元，方涵公司未按约定付款，构成违约，左氏公司要求方涵公司支付工程款、赔偿损失，依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第一百一十三条、第一百一十四条规定，应予支持，关于利息及违约金，约定过高，酌情支持以829915.42元为基数，自2019年8月7日起至2019年8月19日，按中国人民银行同期同类贷款基准利率计算利息，自2019年8月20日起至2020年12月8日，按照全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率（LPR）计付利息；以629915.42元为基数，自2020年12月9日起至实际给付之日止，按照全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率（LPR）计付利息。关于原告要求被告承担诉讼财产保全责任保险费1700元，属于原告的损失范畴，符合约定和法律规定，予以支持。关于原告主张由韩艳玲承担连带责任，对于一人有限责任公司的股东财产与公司财产是否构成混同，其举证义务在于股东一方，韩艳玲未提供证据证实，依照《中华人民共和国公司法》第六十三条规定，对原告的主张予以支持。关于被告以原告未开具发票为由拒付工程款，原告的反驳理由成立，对被告的主张不予支持。关于被告主张的“原告与被告公司经手人双方曾电话商定，原告收到工程款后支付被告公司每平方0.2元介绍费，共计183600元”，无事实和法律依据，不予认定。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第一百一十三条、第一百一十四条，《中华人民共和国公司法》第六十三条，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十七条、第十八条规定，判决如下： 一、被告临沂方涵路桥工程有限公司于本判决生效后十日内支付原告山东左氏建设集团有限公司工程款629915.42元及利息【以829915.42元为基数，自2019年8月7日起至2019年8月19日，按中国人民银行同期同类贷款基准利率计算，自2019年8月20日起至2020年12月8日，按照全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率（LPR）计付利息；以629915.42元为基数，自2020年12月9日起至实际给付之日止，按照全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率（LPR）计付利息】； 二、被告临沂方涵路桥工程有限公司于本判决生效后十日内支付原告山东左氏建设集团有限公司保全诉讼财产保全责任保险费1700元； 三、被告韩艳玲对第一、二项规定的义务承担连带给付责任； 四、驳回原告山东左氏建设集团有限公司其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行所给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费14069元，减半收取计7034.5元及保全申请费4770元，由被告临沂方涵路桥工程有限公司负担11070元，被告韩艳玲负连带支付责任；由原告山东左氏建设集团有限公司负担734.5元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于山东省临沂市中级人民法院。 审判员  何国防 二〇二〇年十二月十日 书记员  刘洪斌