黑龙江省佳木斯市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）黑08民初78号原告：关君合，男，1970年7月6日出生，满族，个体业主，住黑龙江省桦南县。委托诉讼代理人：卢儒同，黑龙江法锦律师事务所律师。被告：陈礼完，男，1970年10月27日出生，汉族，个体业主，住福建省晋江市。委托诉讼代理人：甘杰文，广西众润律师事务所律师。委托诉讼代理人：温燕飞，广西万益（防城港）律师事务所律师。被告：陈关成，男，1977年7月25日出生，汉族，东兴伟丰实业投资有限公司股东，住广西防城港市港口区。委托诉讼代理人：王莉莉（系陈关成妻子），女，1981年1月17日出生，汉族，东兴伟丰实业投资有限公司经理，住广西防城港市港口区。被告：东兴伟丰实业投资有限公司，住所地广西壮族自治区东兴市东兴镇高兴大道**（罗浮新区B-2-1#地块）。法定代表人：陈万付，执行董事。委托诉讼代理人：王莉莉，经理。女，1981年1月17日出生，汉族，住广西防城港市港口区。原告关君合与被告陈礼完、陈关成、东兴伟丰实业投资有限公司（以下简称伟丰公司）股权转让纠纷一案，本院于2020年8月17日立案后，依法适用普通程序，于2020年11月13日公开开庭进行了审理。原告关君合及其委托诉讼代理人卢儒同，被告陈礼完的委托诉讼代理人甘杰文、温燕飞、被告陈关成与东兴伟丰实业投资有限公司的共同委托诉讼代理人王莉莉到庭参加诉讼。本案现已审理终结。关君合向本院提出诉讼请求：1、判令陈礼完和陈关成共同向关君合支付股权转让款人民币25137000元、资金占用费人民币3569454元（自2019年9月27日至2020年4月26日，共计213天，每天按16758元计算）及自2020年4月27日至全部给付之日的逾期付款违约金（按日千分之一计算，暂计算自2020年4月27日至2020年7月16日，共计80天，按25137000元日千分之一计算为2010960元）；2、判令伟丰公司对陈礼完和陈关成共同向关君合支付上述款项的义务承担连带给付责任；3、以伟丰公司名下抵押财产桂（2019）东兴市不动产权第0002962号土地使用权拍卖、变卖的价款，优先受偿关君合诉请的股权转让款、资金占用费、逾期付款违约金；4、诉讼费由三被告承担。事实和理由：2019年9月27日，关君合与陈礼完、陈关成、伟丰公司签署《股权转让及担保协议》，约定原告将其持有的伟丰公司28%的股权转让给陈礼完11%、陈关成17%，股权转让价款为25137000元。上述股权转让款本应于协议签署之日一次性给付，关君合承诺给予陈礼完和陈关成7个月的账期，陈礼完和陈关成愿意承担上述股权转让总价7个月的资金占用费，该资金（全部股权转让款25137000元）占用费每天16758元。陈礼完和陈关成承诺于2020年4月26日前将上述股权转让款25137000元及资金占用费一次性支付给原告，任何一方都有义务向原告支付上述全部股权转让款25137000元及资金占用费。陈礼完和陈关成未按协议第一条的约定向原告支付股权转让款，每逾期一日向关君合支付逾期付款金额日千分之一的违约金，直至全部给付之日。伟丰公司为陈礼完和陈关成向关君合支付股权转让款、资金占用费、违约金的责任承担连带给付责任。2019年10月22日，原告依照协议约定将伟丰公司28%的股权分别变更登记到陈礼完（11%）和陈关成（17%）名下。时至起诉之日，陈礼完和陈关成未按协议约定支付股权转让款和资金占用费及违约金，伟丰公司也未按协议约定承担连带给付责任。陈礼完辩称，1、案涉资金占用费和违约金明显过高，仅三四个月时间关君合获得转让款差价6937000元（25137000元-1820000元），足以弥补其损失。2、因关君合暗中参股伟丰公司项目的施工方，其答应全力支持项目正常施工，陈礼完才同意受让股权并签字担保。但股权受让后，施工方并没有按照约定施工，而是停工至今。陈礼完受到了关君合的误导和欺诈，从诚实信用的角度，依法不应支持关君合要求陈礼完共同支付全部转让款的请求，陈礼完仅应对自己受让的11%股权受让款承担责任。3、《股权转让及担保协议》中关于由被告承担关君合出资及税费承担的约定违反法律规定，属于关君合以合法形式故意逃避自己应当承担的法定义务，依法应确认无效。4、2020年4月20日陈礼完将持有的伟丰公司股权全部转让给陈关成的妻子王莉莉，并且明确约定陈礼完应向关君合支付的股权转让款13754000元由王莉莉负责支付，陈关成、伟丰公司及施工方的张诗莹作为保证人承担连带责任。陈关成辩称，陈关成依法不承担与陈礼完之间的股款担保责任，同时关君合与陈关成的转让股款数额不明确，要求陈关成支付全部股权转让款、占用费等请求明显不合理。第一，关君合未举证证明其存在损失，根据合同法及其司法解释的规定，参照现行民间借贷保护的最高利率标准，案涉合同约定的资金占用费和逾期付款违约金明显过高；且由于新冠疫情影响，陈关成经济困难，人民法院应依法予以调整按同期贷款市场报价利率计算资金占用费和逾期付款违约金。第二，关君合索要的资金应由陈礼完归还。陈关成转让股权给关君合，并办理了变更手续，但陈关成个人未收到股权款。关君合退股系因陈礼完方挪用公司款项造成，根据2019年5月5日协议约定，由违约方负责人退还两方投资额双倍，所以关君合退股一切金额应由陈礼完承担。2019年7月2日协议中约定的税费尚未清算。伟丰公司辩称，伟丰公司不承担担保责任。1、2019年9月27日股东会议决议不成立，伟丰公司为案涉股权转让作担保属于越权担保。陈礼完、陈关成作为接受担保的股东，根据公司法第十六条第三款的规定应当回避，不能参加该股东会，更不能表决。因此，参加会议的只能有关君合，但1名股东不符合召开股东会的法定条件，无法进行表决，所以该股东会议决议不成立。2、《股权转让及担保协议》中关于伟丰公司的担保条款无效。依据公司法第十六条第二款的规定，伟丰公司原法定代表人陈礼完在股东会议决议不成立的情形下，未经股东会作出决议授权，签订《股权转让及担保协议》，擅自为股东作担保，构成越权代表，关君合也不是善意的债权人。因此担保条款无效，伟丰公司不应承担担保责任。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。原告关君合提交了以下证据：第一组证据：原告关君合、被告陈礼完、陈关成身份证复印件、被告伟丰公司营业执照及王莉莉身份证复印件。证明原、被告各方诉讼主体身份。被告陈礼完、陈关成、伟丰公司均质证认为没有异议。第二组证据：投资合作协议书、股东合作补充协议、委托书、原告投资款转款明细表各1份、收据6张、工商银行转账汇款回单20张。证明伟丰公司股权总投资计65000000元，原告在公司享有28%股权，股权出资款18200000元，原告已通过委托其妻子杨春艳通过工商银行将股权投资款18200000元转账汇款给伟丰公司，原告已经履行股权出资义务。被告陈礼完质证认为，该款是原告转给伟丰公司的股权转让款。被告陈关成、伟丰公司质证认为，关君合转入的18200000元被陈礼钻和陈礼完非法挪用，应由陈礼完还款。第三组证据：股权转让及担保协议（丙方）、股东会议决议、不动产登记证明、被告三公司的企业信用信息公示报告、影像记录各1份。证明2019年9月27日，原、被告四方签订一份《股权转让及担保协议》，约定原告将其持有的伟丰公司28%的股权转让给陈礼完11%、陈关成17%，股权转让价款为25137000元，股权转让款本应于本协议签署之日一次性给付，原告承诺给予被告7个月的账期，被告承担7个月资金占用费，资金占用费每天16758元。陈礼完、陈关成承诺，2020年4月26日前一次性支付给原告股权转让款25137000元及资金占用费。陈礼完、陈关成为28%股权的共同受让人，不论两人各受让28%股权的多少比例，其中任何一方都有义务向原告支付全部股权转让款25137000元及资金占用费。如逾期付款，应承担日千分之一的违约金。被告三经过股东会决议，对原告的股权转让款、资金占用费、违约金承担连带给付责任，用伟丰公司名下桂（2019）东兴市不动产权第0002962号《不动产权证书》做还款抵押，并依法办理抵押权登记到关君合名下。原告依照协议约定履行了股权转让义务，已经分别将股权变更在陈礼完、陈关成名下。被告违约至今拒不支付原告股权转让款。原、被告各方签订协议时及召开股东会决议、办理土地抵押权登记时均是各方真实意思表示，均是在各方平等自愿基础上所签订，不存在任何误导、欺诈的行为。被告陈礼完质证认为，证据真实存在，但其内容不是真实意思表示，也不合法。被告陈关成质证认为，对证据真实性无异议，陈礼完、陈礼钻合伙诈骗的关君合。被告伟丰公司质证认为，对证据真实性无异议，陈礼完涉嫌挪用资金，欺骗陈关成和关君合，抵押担保不成立。第四组证据：广西农村信用社取款回单2张、广西农村信用社现金缴款单、伟丰公司收据一张、个人收据6张。证明在2019年9月27日签订《股权转让及担保协议》后办理工商登记股权转让变更时，伟丰公司在工商登记中未体现关君合的实缴，显示的是认缴资本。因伟丰公司处于没有资金的状态，要求关君合先转到伟丰公司名下4200000元，办理完工商股东变更登记后，又返还给了关君合委托的其他人名下。该4200000元与案涉18200000元的出资款没有任何关系。被告陈礼完质证认为，该证据与本案没有关联，恰恰证明了关君合并没有实缴出资。被告陈关成质证认为，需向陈关成咨询后发表质证意见。被告伟丰公司质证认为，需向公司咨询后发表质证意见。被告陈礼完向本院提交的证据是2020年4月20日股权转让及担保协议1份。证明2020年4月20日陈礼完已将自己的全部股权转让给被告陈关成的妻子王莉莉，陈关成、伟丰公司及施工方的张诗莹作为担保人，陈礼完应向原告支付的股权转让款13754000元由王莉莉及被告伟丰公司负责支付。原告质证认为，该证据与本案没有关联性。陈礼完与王莉莉之间的约定对抗不了关君合本案的诉请。被告陈关成、伟丰公司均质证认为，该证据与本案没有关联性，本合同已诉讼至广西防城港市中级人民法院，其真实性存疑，不能作为证据。被告陈关成向本院提交的证据是杨春艳入账说明及流水各1份。证明这个钱全部都被陈礼钻和陈礼完非法挪用。原告质证认为，对真实性、关联性均有异议，该证据均是打印件，没有被告陈关成签名或公司的印章、财务章，即使该证据系伟丰公司的资金流水去向，也是伟丰公司的管理问题。被告陈礼完质证认为，对真实性、合法性、关联性均有异议。当时公司财务由陈关成掌握，18200000元只是股权转让款，转给别人的钱是支付陈关成原来没缴够的股权转让款。被告伟丰公司质证认为，认可陈关成的证据。被告伟丰公司未向本院提交证据。经审查，本院对原告提交的第一组、第二组、第三组证据的真实性予以确认。原告提交的第四组证据与本案诉讼请求没有关联性。陈礼完提交的股权转让证据与原告的主张无关，陈关成提交的银行流水是其与陈礼完的公司内部管理之间的关系，与本案无关。根据双方当事人的举证、质证及本院认证意见，并结合庭审调查情况，本院确认如下案件事实：2019年5月5日，关君合与陈礼完、陈关成签订《投资合作协议书》，约定“陈礼完、陈关成将持有的伟丰公司15%的股权转让给关君合，股权转让价款9750000元”。2019年7月2日，关君合与陈礼完、陈关成签订《股东合作补充协议》，约定“陈礼完将持有的伟丰公司5%股权转让给关君合、股权转让价款3250000元，陈关成将持有的伟丰公司8%股权转让给关君合、股权转让价款5200000元”。上述股权转让价款共计18200000元，由关君合的委托代理人杨春艳按《投资合作协议书》约定的给付方式于2019年7月3日前分多笔转入伟丰公司账户，伟丰公司为关君合开具了共计18200000元的收据。2019年9月27日，关君合与陈礼完、陈关成、伟丰公司签署《股权转让及担保协议》，约定“关君合将其持有的伟丰公司28%的股权分别转让给陈礼完11%、陈关成17%，股权转让价款为25137000元。上述股权转让款本应于协议签署之日一次性给付，关君合承诺给予陈礼完和陈关成7个月的账期，陈礼完和陈关成愿意承担上述股权转让总价7个月的资金占用费，该资金占用费每天16758元。陈礼完和陈关成承诺：于2020年4月26日前将上述股权转让款25137000元及资金占用费一次性支付给关君合。陈礼完和陈关成承诺：不论两人受让上述28%股权中的多少比例，其中任何一方都有义务向关君合支付上述全部股权转让款25137000元及资金占用费。陈礼完和陈关成未按协议约定支付股权转让款，每逾期一日向关君合支付逾期付款金额日千分之一的违约金，直至全部给付之日。伟丰公司为陈礼完和陈关成向关君合支付股权转让款、资金占用费、违约金的责任承担连带给付责任，将伟丰公司名下桂（2019）东兴市不动产权第0002962号《不动产权证书》办理抵押登记到关君合名下”。2019年9月27日，伟丰公司召开股东会，全体股东一致同意将伟丰公司名下桂（2019）东兴市不动产权第0002962号《不动产权证书》的不动产权抵押登记到关君合名下，全体股东关君合、陈礼完和陈关成签字，伟丰公司盖章。同日，伟丰公司为关君合在东兴市不动产登记局办理了相关抵押登记。2019年10月22日，原告关君合将其持有的伟丰公司28%的股权11%变更到陈礼完名下，17%变更到陈关成名下，陈礼完持有伟丰公司的股份从40%变更为51%，陈关成持有伟丰公司的股份从32%变更为49%。陈礼完、陈关成和伟丰公司均未按协议约定向关君合支付股权转让款和资金占用费及违约金。2020年5月7日，伟丰公司的股份变更为王莉莉持有51%，陈关成持有49%。本院认为，有限责任公司的股东之间可以相互转让其全部或部分股权。《股权转让及担保协议》约定原告关君合将其持有的被告伟丰公司的28%股权分别转让给被告陈礼完11%、被告陈关成17%，股权转让价款25137000元符合法律规定，合法有效，各方应当按协议履行。协议约定应于签订合同的当日即2019年9月27日给付，同时约定7个月的账期，在2019年9月27日至2020年4月26日期间按日16758元给付资金占用费，逾期按日千分之一给付违约金，本次庭审时被告陈礼完提出资金占用费、违约金过高请求予以调整，原告关君合没有提供证据证明其实际损失，而被告在此期间没有按照协议约定履行给付股权转让款的义务，过错责任在于被告，本院以全国银行同行业拆借中心公布的贷款市场报价利率上浮50%作为损失，再以该损失为基础上浮30%（即全国银行同行业拆借中心公布的贷款市场报价利率的1.95倍）从2019年9月28日开始计算违约金。协议中被告陈礼完和陈关成承诺二人作为股权的共同受让人，任何一方均有向原告关君合支付股权转让款及资金占用费的义务，被告陈礼完和陈关成应当共同承担给付股权转让款及资金占用费、违约金的责任，对被告陈礼完、陈关成不承担责任的辩解意见本院不予支持。协议约定被告伟丰公司为股权转让承担连带给付责任，并以伟丰公司名下桂（2019）东兴市不动产权第0002962号《不动产权证书》的不动产权抵押登记到关君合名下，股权转让时被告陈礼完和陈关成分别持有伟丰公司40%和32%的股份，转让协议签订后，二被告持有伟丰公司100%的股份，该担保协议超过了持有伟丰公司三分之二有表决权的股东同意，应当认定担保合同符合伟丰公司的真实意思表示，合同有效。而且被告伟丰公司认为股东会的表决方式、决议内容违反法律规定可以向人民法院请求撤销，被告伟丰公司并没有行使撤销权，故对被告伟丰公司提出担保合同无效的抗辩理由本院不予支持，被告伟丰公司应当对该股权转让款承担连带保证责任。伟丰公司以其名下桂（2019）东兴市不动产权第0002962号《不动产权证书》的土地使用权作为该笔股权转让款的抵押，并办理了抵押登记，抵押权成立。但之前广西东兴农村商业银行股份有限公司马路支行办理了4900000元的抵押登记，原告关君合在此范围之外对该土地使用权享有优先受偿权。综上所述，原告关君合与被告陈礼完、陈关成股权转让合法有效，二被告应当给付股权转让款25137000元及违约金，伟丰公司应当承担连带保证责任及抵押担保责任。依照《中华人民共和国公司法》第十六条第二款、第二十二条第二款、第七十一条第一款，《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第二十九条，《中华人民共和国担保法》第十八条、第二十一条、第五十三条，《中华人民共和国物权法》第一百七十九条、第一百八十条、第一百八十七条、第一百九十五条、第二百零六条之规定，判决如下：一、被告陈礼完、陈关成于本判决生效后十日内给付原告关君合股权转让款25137000元及资金占用费、违约金（以25137000元为基数，自2019年9月28日起按照全国银行同行业拆借中心公布的贷款市场报价利率的1.95倍计算至实际给付之日止）；二、被告东兴伟丰实业投资有限公司对上述款项承担连带保证责任；三、如被告陈礼完、陈关成不能清偿上述债务，对其不能清偿的部分，被告东兴伟丰实业投资有限公司以其名下桂（2019）东兴市不动产权第0002962号《不动产权证书》的土地使用权折价或变卖、拍卖的价款优先清偿；四、驳回原告关君合的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费195387元，由被告陈礼完、陈关成、东兴伟丰实业投资有限公司负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于黑龙江省高级人民法院。审判长  郑玉祥审判员  荆献龙审判员  王首佳二〇二〇年十二月八日书记员  王云铭