广西壮族自治区平乐县人民法院 民 事 判 决 书 （2020）桂0330民初829号 原告：广西桂林银镙建材有限责任公司，统一社会信用代码：91450330768919540Y，住所地：广西平乐县二塘镇工业园区。 法定代表人：原桂萍，该公司总经理。 委托诉讼代理人：唐述怡、莫吉，广西鹏韵律师事务所律师。 被告：广西鸿兴矿业有限公司，统一社会信用代码：914511223485104826，住所地：广西贺州市钟山县河东商贸城****。 法定代表人：张运兴，该公司总经理。 委托诉讼代理人：张志文，该公司副经理。 委托诉讼代理人：朱开屏，广西和强律师事务所律师。 被告：张运兴，男，1956年4月12日出生，汉族，江西省赣州市人，住江西省赣州市全南县。 2 被告：曹东红，男，1962年10月23日出生，汉族，江西省赣州市人，住江西省赣州市全南县。 原告广西桂林银镙建材有限责任公司（以下简称银镙建材公司）诉被告广西鸿兴矿业有限公司（以下简称鸿兴矿业公司）、张运兴、曹东红租赁合同纠纷一案，本院于2020年6月4日立案受理后，依法适用简易程序，后因案情复杂转为普通程序，于2020年9月3日公开开庭进行了审理。原告银镙建材公司的法定代表人原桂萍及其委托诉讼代理人唐述怡、莫吉、被告鸿兴矿业公司的委托诉讼代理人朱开屏、张志文及被告曹东红到庭参加了诉讼，被告张运兴经本院合法传唤无正当理由未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告银镙建材公司向本院提出诉讼请求：1.依法判令解除原被告于2016年1月10日双方签订的《厂房、设备租赁合同》；2.依法判令被告鸿兴矿业公司向原告银镙建材公司支付厂房、设备租金（计至2020年4月1日止）合计629.9万元；3.判令被告鸿兴矿业公司向原告银镙建材公司支付违约金125.98万元，两项合计755.88万元；4.判令被告张运兴、曹东红在未出资本息范围内对上述不能清偿的债务承担补充赔偿责任；5.本案诉讼费用由被告承担。事实及理由：原告银镙建材公司是经过平乐县区并对其土地拥有合法使用权的企业。2016年1月10日，被告鸿兴矿业公司与原告银镙建材建材公司签订《厂房、设备租赁合同》。该合同约定：（一）原告银镙建材公司出租给被告鸿兴矿业公司厂房及设备，厂房面积约40亩；（二）租赁期限自2016年1月12日起至2036年12月31日止，租期20年；（三）2016年1月12日至2016年3月31日止为过渡期，过渡期内租金为每月人民币18000元，共计54000元，过渡期租金乙方应在本合同签订后3日内 3 一次性支付给甲方；（四）本合同租赁标的租金自过渡期满后开始收取（即自2016年4月1日起开始收取），第一年的年租金为人民币880000元，第二年的年租金为人民币1380000元，第三年的年租金为人民币2180000元，之后每一年的年租金以上一年年租金为基数递增5%，当年租金递增至4500000元后即封顶，不再递增。（五）租金交付时间：年租金分四次交付（按季度支付），第一次租金乙方应在2016年4月1日缴付，第二次租金应在2016年7月1日缴纳。第四季度次租金在10月1日交付，2017年第一季度租金在1月1日交付，此后以此类推缴纳下一个年度季度的租金。（六）乙方应向甲方支付本合同履约保证金人民币500000元。履约保证金分2次支付；本合同签订后3日内支付履约保证金人民币100000元，2016年3月31日前支付履约保证金400000元等条款。（七）违约条款：1、如乙方逾期支付租金，超过30天的每逾期一天，应向甲方支付年租金0.5%天的滞纳金，如逾期支付租金超过60日，则按年租金的10%天的滞纳金支付，如逾期支付租金超过90日按年租金的20%天的滞纳金支付，如超过180天未交租金，则构成实质性违约，甲方单方有权解除本合同，扣除乙方履约保证金，并追缴乙方所欠的租金和按年租金的30%天支付的滞纳金，由此造成甲方经济损失的，乙方还应赔偿。2、如乙方逾期支付履约保证金，或发生履约保证金扣除事由后未在10日内补足的，每逾期一天，应向甲方支付履约保证金0.5%的违约金，如逾期支付或补足履约保证金超过40日，则构成实质性违约，甲方有权解除本合同，扣除乙方履约保证金，并要求乙方按年租金的30%支付违约金。3、如乙方使用甲方租赁设备从事违法活动的，则构成实质性违约，甲方有权解除本合同，扣除乙方履约保证金，并要求乙方按年租金的30%支付违约金，所产生的责任全部由乙方承担，由此造成甲方经济损失的，乙方还应赔偿。4、租赁期间，甲、乙双方不得单方擅自解除或终止合同（在 4 合同中有上述解除条款之理由的除外），如有违约，即违约方应赔偿守约方人民币20000000元的违约金。双方签订合同后，原告按合同约定向被告鸿兴矿业公司履行了交付厂房和设备义务后，被告鸿兴矿业公司开始使用，但在履约过程中并没有按期足额支付相应的租金，也没有缴足保证金（仅缴纳了10万元保证金），从2016年至2019年仅支付租金48.4万元（其中2016年付8.4万元，2017年付9万元，2018年付26万元，2019年付5万元），被告鸿兴矿业公司未按期缴纳租金和支付保证金的行为实际上已经构成违约。在此期间，经原告公司多次向被告催要，被告鸿兴矿业公司均没有按照合同约定及诚信原则完全履行支付租金义务。根据统计，从2016年4月1日至2020年4月1日止，被告鸿兴矿业公司拖欠原告厂房、设备租金合计629.9万元。因被告鸿兴矿业公司长期拖欠租金，按照上述合同约定条款支付租金外，还需支付违约金125.98万元，租金本金及违约金共计755.88万元。依据双方签订的《厂房、设备租赁合同》第七条第一款的规定：“如超过180天未交租金，则构成实质性违约，甲方单方有权解除本合同”，依据此条约定，甲方（原告）有权解除本合同。 另查明，被告张运兴是被告鸿兴矿业公司发起人及股东，公司注册资本为1688万元，被告张运兴认缴出资时间为2018年12月31日，股权比例95%，仅实缴资本338万元，被告张运兴仍有1265.6万元未缴纳给被告鸿兴矿业公司。被告曹东红亦为发起人兼股东，也没有按期履行出资义务。原告认为，股东履行出资义务是法律规定的强制性规定，也是被告鸿兴矿业公司章程约定的合同义务。根据《中华人民共和国公司法》第28条的规定：“股东应当按期足额缴纳公司章程中规定的各自所认缴的出资额。股东以货币出资的，应当将货币出资足额存入有限责任公司在银行开设的账户；以非货币财产出资的，应当依法办理其财产权的转移手续。”根据《最高人民法院关于适用公司法若干问题的规定（三）》第13条第二款 5 之规定：“公司债权人请求未履行或者未全面履行出资义务的股东在未出资本息范围内对公司债务不能清偿的部分承担补充赔偿责任的，人民法院应予支持”，由此可见，被告张运兴、曹东红应当在未出资本息范围内对公司债务不能清偿的部分承担补充赔偿责任，人民法院应当予以支持。原告认为，上述《厂房、设备租赁合同》系双方真实意思表示，合同内容并不违反国家法律法规的禁止性和强制性规定，该合同合法、有效，被告应当严格遵照执行。被告张运兴、曹东红应当为此承担补充赔偿责任。鉴于被告到目前均未全面履行合同义务，原告为了维护自身合法权益，根据相关法律的规定提起诉讼，请求人民法院支持原告的诉讼请求。 被告鸿兴矿业公司辩称：原告的诉请没有事实和法律依据，请求人民法院予以驳回。理由如下:一、原被告双方所签订的《厂房、设备租赁合同》是否有效，有待法庭查明。原告所提交的证据并没有厂房设备权属凭证，原告是否具有产权具备出租资格，事实不清，证据不足，因此租赁合同的效力待定。二、即便租赁合同有效，原告也没有履行合同，没有将厂房设备交付给被告使用，因此无权主张租金违约金。签订合同后原告没有将现有厂房设备清单、简易设备使用流程复印件，逐一清点交付被告接收。原告没有履行作为出租人交付租赁物给承租人的义务。原告没有交付租赁物，被告亦从未进厂生产经营。桂林市秀峰区人民法院2017年拍卖公告载明:目前该厂已停产，房屋及设备处于闲置状态，有专人看护。拍卖公告也证实了被告一直没有进场办公，没有进厂生产。三、即便租赁合同有效，原告用于出租的厂房设备已被秀峰区人民法院及平乐县人民法院采取查封拍卖等司法执行措施，原告无能力交付租赁物，因此无权主张租金违约金。被告收到法院应诉传票后做了相关的查询，发现在2016年订立租赁合同前后，原告的厂房（土地使用权及地上建筑物、附属物）已经抵押给了银行。原告与桂林市中小企业信用担保有限责任公司的追偿权纠纷案件中，桂林市秀峰区人民法院在2017年发布了网上拍卖公告。于 6 2017年11月3日作出裁定，原告的土地使用权及地上建筑物附属物全部抵债给了桂林市中小企业信用担保有限责任公司。而原告的机械设备，因原告与湖南省祁阳县南天建筑工程有限公司工程款纠纷案的执行，已被平乐县人民法院采取了查封拍卖措施，查封了该公司生产区内提升机（型号h1500）三台、高烙钢球、柳工，装载机二台、柳汽散装罐一台、地、地磅一台［执行依据文号为（2015）桂市民一终字第**民事判决书］017年平乐县人民法院也发布了网上拍卖公告。可见，原告没有交付租赁物，是因为租赁物已经被人民法院采取强制执行措施，根本无能力交付给作为承租人的被告。四、被告之所以交付60多万元及每月水电费1700元，完全是受到原告的欺骗所为。被告在签订租赁合同之后没两天，即查询到原告银镙建材公司作为被执行人，未履行金额为8067400元，执行法院为桂林市中级人民法院，案号为（2015）桂市法执字第109号；同时查到（2011）象执补字第00014号执行裁定，执行法院为象山区人民法院，被执行人为原告银镙建材公司，全部未执行。原告800多万元未执行金额，有可能厂房设备己被法院采取执行强制措施，原被告双方签订的租赁合同根本无法全部履行，于是被告公司法定代表人张运兴向原告公司法定代表人原桂萍提出双方都不履行租赁合同，解除合同的意思表示。原告表示有能力处理法院的执行问题，但需要张总配合，只要张总拿钱且每个月支付1700元水电费就能解决厂房设备的租赁问题。被告则认为，既然原告有能力处理，将来厂房设备交付使用后，所给的钱就充当租金，这样对双方都好，所以从2016年到2019年6月份，特别是在收到原告2017年7月的《解除合同告知函》以后，共给了60多万元（含水电费）。在收到本案的法院传票后，被告做了相应的查询，才知道原告一直在欺骗被告，其厂房设备早已被法院处置，原告根本无能力履行法院强制执行的义务。综上所述，原被告双方签订的《厂房、设备租赁合同》效力待定，且因租赁物已经被法院查封扣押拍卖，原告 7 没有交付、也无能力交付租赁物给被告使用，原告诉请被告支付租金和违约金没有事实和法律依据，请求人民法院驳回原告的诉讼请求。 被告曹东红辩称意见与被告鸿兴矿业公司辩称意见一致。 被告张运兴未作答辩。 本院经审理查明的事实如下：2016年1月10日，原告银镙建材公司（甲方、出租方）与被告鸿兴矿业公司（乙方、承租方）签订《厂房、设备租赁合同》。该合同主要内容为：“一、甲方出租给乙方的厂房及设备（以下称为“租赁标的”），位于桂林市平乐县，厂房面积约为40亩，有厂房及设备，乙方租赁甲方的厂房和设备后，可自主进行生产经营，自负盈亏（围墙外如乙方需要扩宽26亩土地，甲方可协助办理相关手续，费用由乙方承担）；二、租赁期限：1、本合同租赁标的的租赁期限自2016年1月12日起，至2036年12月31日止，租赁期限20年；2、2016年1月12日至2016年3月31日止为过渡期，过渡期内租金为每月人民币18000元，共计54000元，过渡期租金乙方应在本合同签订后3日内一次性支付给甲方；3、租赁期满，甲方有权收回租赁标的，乙方应如期归还，乙方需继续承租，应于租赁期满前3个月，向甲方提出书面要求，经甲方同意后重新签订租赁合同；4、本合同租赁期限内，如乙方有意购买租赁标的，五年内在同等条件下（叁仟伍佰万元）甲方同意优先出售给乙方，双方应另行签订买卖合同；三、租金及履约保证金支付方式：1、本合同租赁标的租金自过渡期满后开始收取（即自2016年4月1日起开始收取），第一年的年租金为人民币880000元，第二年的年租金为人民币1380000元，第三年的年租金为人民币2180000元，之后每一年的年租金以上一年年租金为基数递增5%，当年租金递增至4500000元后即封顶，不再递增；2、租金支付时间：年 8 租金分四次支付（按季度支付），第一次租金乙方应在2016年4月1日缴付，第二次租金应在2016年7月1日缴纳。第四季度次租金在10月1日交付，2017年第一季度租金在1月1日交付，此后以此类推缴纳下一个年度季度的租金。3、乙方应向甲方支付本合同履约保证金人民币500000元。履约保证金分2次支付：本合同签订后3日内支付履约保证金人民币100000元，2016年3月31日前支付履约保证金人民币400000元。4、费用支付方式：本合同租金、履约保证金及其他一切费用支付均可以现金或银行转账形式支付至甲方。……八、违约条款：1、如乙方逾期支付租金，超过30天的每逾期一天，应向甲方支付年租金0.5%天的滞纳金，如逾期支付租金超过60日，则按年租金的10%天的滞纳金支付，如逾期支付租金超过90日按年租金的20%天的滞纳金支付，如超过180天未交租金，则构成实质性违约，甲方单方有权解除本合同，扣除乙方履约保证金，并追缴乙方所欠的租金和按年租金的30%天支付的滞纳金，由此造成甲方经济损失的，乙方还应赔偿。2、如乙方逾期支付履约保证金，或发生履约保证金扣除事由后未在10日内补足的，每逾期一天，应向甲方支付履约保证金0.5%的违约金，如逾期支付或补足履约保证金超过40日，则构成实质性违约，甲方有权解除本合同，扣除乙方履约保证金，并要求乙方按年租金的30%支付违约金。3、如乙方使用甲方租赁设备从事违法活动的，则构成实质性违约，甲方有权解除本合同，扣除乙方履约保证金，并要求乙方按年租金的30%支付违约金，所产生的责任全部由乙方承担，由此造成甲方经济损失的，乙方还应赔偿。4、租赁期间，甲、乙双方不得单方擅自解除或终止合同（在合同中有上述解除条款之理由的除外），如有违约，即违约方应赔偿守约方人民币20000000元的违约金。……”双方签订上述合同后，原告银镙建材公司未按照合同约定实际交付厂房设备给被告鸿兴矿业公司使用，没有履行作为出租人应向承租人交付租赁物的义务， 9 被告鸿兴矿业公司在签订合同后向原告银镙建材公司支付了10万元保证金，之后未向原告公司支付另外40万元保证金，也一直未以被告鸿兴矿业公司名义支付过租金给原告银镙建材公司，所签订的合同未得到实际履行。原告银镙建材公司主张被告鸿兴矿业公司从2016年至2019年期间向其支付租金48.4万元及每月支付1700元的水电费，被告鸿兴矿业公司则主张上述费用并非是以被告鸿兴矿业公司名义向原告支付，而是被告张运兴在受到欺骗后向原告银镙建材公司支付的，且原告银镙建材公司用于出租的厂房设备已被人民法院采取查封拍卖等执行措施，租赁物无能力交付给被告鸿兴矿业公司使用。 另查明，原告银镙建材公司于2017年7月22日向被告鸿兴矿业公司发出《解除合同告知函》，该函内容为：“广西鸿兴矿业有限公司：贵公司与我公司于2016年1月10日签订的《厂房、设备租赁合同》后，没有按照协议支付租金、保证金等，构成根本违约，依照法律的规定及合同的约定，我公司有权解除《厂房、设备租赁合同》。我公司现向贵公司函告如下：我公司正式通知解除贵公司与我公司于2016年1月10日签订的《厂房、设备租赁合同》，同时我公司保留进一步追究贵公司违约责任的权利。特此函告。广西桂林银镙建材有限责任公司，2017年7月22日。”被告鸿兴矿业公司于2017年7月份收到该《解除合同告知函》后，没有提出异议，并主张在收到《解除合同告知函》之前就已与原告协商过解除合同事宜。 以上事实，有原告银镙建材公司与被告鸿兴矿业公司于2016年1月10日签订的《厂房、设备租赁合同》复印件、2017年7月22日《解除合同告知函》复印件等证据材料及庭审笔录予以证实。 本院认为：本案争议焦点问题为：1.原告银镙建材公司于2016年1月10 10 日与被告鸿兴矿业公司签订的《厂房、设备租赁合同》是否已于2017年7月22日《解除合同告知函》到达被告鸿兴矿业公司时即解除？本案中原告银镙建材公司与被告鸿兴矿业公司签订的《厂房、设备租赁合同》，是在平等自愿的基础上进行的，系双方真实意思表示，其内容没有违反法律、行政法规的强制性规定，故该合同合法有效。但在签订该合同后，在被告鸿兴矿业公司汇款10万元保证金给原告后，原告未实际交付按照合同约定的厂房、设备给被告鸿兴矿业公司使用，被告鸿兴矿业公司未实际使用租赁的厂房、设备，亦未按合同约定支付租金及其他费用，该合同未实际履行，之后原告银镙建材公司于2017年7月22日向被告鸿兴矿业公司发出《解除合同告知函》，正式通知与被告鸿兴矿业公司解除于2016年1月10日签订的《厂房、设备租赁合同》，被告鸿兴矿业公司在接到该《解除合同告知函》后没有提出异议，且符合双方在合同中有关解除的约定，则该租赁合同自解除通知到达被告鸿兴矿业公司时即发生法律效力，双方所签的《厂房、设备租赁合同》已约定解除。鉴于双方已约定解除合同，原告在本案中已无必要再诉请解除双方签订的《厂房、设备租赁合同》。2.被告鸿兴矿业公司是否应向原告银镙建材公司支付厂房、设备租金629.9万元及违约金125.98万元，被告张运兴、曹东红是否应在未出资本息范围内对上述不能清偿的债务承担补充赔偿责任？根据本案查明事实可知，在2016年1月10日签订《厂房、设备租赁合同》后至2017年7月22日《解除合同告知函》到达被告鸿兴矿业公司之前这一期间，原告未实际交付按照合同约定的厂房、设备给被告鸿兴矿业公司使用，被告鸿兴矿业公司未实际使用租赁的厂房、设备，该租赁合同实际未履行，因此被告鸿兴矿业公司在此期间依法不需要按合同约定向原告支付租金。而在2017年7月22日《解除合同告知函》到达被告鸿兴矿业公司后，双方签订的《厂房、设备租赁合同》已依法解除，则被告鸿兴矿业公司亦无需再向原告支付租金。至于被告鸿兴矿业公 11 司是否应支付违约金，本案中原告没有提供有效证据证实租赁合同不能按合同约定履行的责任是否在被告鸿兴矿业公司，亦没有有效证据证实被告鸿兴矿业公司存在其他违约行为，故被告鸿兴矿业公司依法不应支付违约金。由于被告鸿兴矿业公司依法无需向原告支付租金及违约金，故被告张运兴、曹东红依法亦无需在未出资本息范围内向原告承担补充赔偿责任。综上所述，原告诉请判令解除签订的《厂房、设备租赁合同》，由被告鸿兴矿业公司支付租金及违约金合计人民币755.88万元，并由被告张运兴、曹东红在未出资本息范围内承担补充赔偿责任，证据不足，理由不充分，本院不予支持。为此，根据《中华人民共和国合同法》第九十三条、第九十六条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款的规定,判决如下： 驳回原告广西桂林银镙建材有限责任公司的诉讼请求。 案件受理费64712元，财产保全费5000元，合计人民币69712元，由原告广西桂林银镙建材有限责任公司负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起15日内，向本院或桂林市中级人民法院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，同时预交上诉案件受理费人民币64712元（收款单位：桂林市中级人民法院。账号：20×××16，开户行：农行桂林高新支行），上诉于桂林市中级人民法院。递交上诉状后七天内未预交上诉费的，按自动撤回上诉处理，本判决即发生法律效力。 审判长  陶双军 审判员  周 伟 12 审判员  莫领胜 二〇二〇年十二月一日 书记员  钟 鑫 附法律条文如下： 《中华人民共和国合同法》 第九十三条【合同约定解除】当事人协商一致，可以解除合同。 当事人可以约定一方解除合同的条件。解除合同的条件成就时，解除权人可以 13 解除合同。 第九十六条【解除权的行使】当事人一方依照本法第九十三条第二款、第九十四条的规定主张解除合同的，应当通知对方。合同自通知到达对方时解除。对方有异议的，可以请求人民法院或者仲裁机构确认解除合同的效力。法律、行政法规规定解除合同应当办理批准、登记等手续的，依照其规定。 《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条【证明责任和职权探知】当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。 当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。 人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。