湖北省嘉鱼县人民法院民 事 判 决 书（2020）鄂1221民初1604号原告：丁美裕，男，1941年6月7日出生，汉族，湖北省嘉鱼县人，住湖北省嘉鱼县。委托代理人：马志敏，嘉鱼县高铁岭法律服务所法律工作者。代理权限：一般代理。被告：嘉鱼县河道堤防牌洲湾管理段（以下简称牌洲湾管理段）。统一社会信用代码：12421221MB0W204734。法定代表人：许远利，该段段长。住所地：嘉鱼县牌洲湾镇西流街。委托代理人：殷德红，湖北凝聚律师事务所律师。代理权限：特别授权。原告丁美裕与被告牌洲湾管理段劳动争议纠纷一案，本院于2020年10月14日立案，依法适用简易程序公开开庭进行了审理，原告丁美裕及其委托代理人马志敏到庭参加了诉讼，被告牌洲湾管理段法定代表人许远利、委托代理人殷德红到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告丁美裕向本院提出诉讼请求：一、确认原、被告2004年3月1日至2021年2月28日存在劳动关系；二、判令被告支付原告违法解除劳动合同的经济补偿金51000元；三、判令被告支付原告疫情期间82天的加班费12300元；四、判令被告支付原告未休年假工资10000元。事实和理由：1972年原告由嘉鱼县牌洲湾镇陈家坊村调往被告单位，2004年乡镇配套改革，原告属临时工清退对象。由于原告在被告单位工作期间，因工受伤，留下后遗症，2004年3月1日,被告聘请原告从事门卫工作。2019年、2020年2月，原、被告分别签订了为期一年的书面劳动合同。疫情期间，原告每天查体温，搞消杀，人工运送垃圾。2020年6月30日，被告通知原告7月份终止劳动合同，不要再来上班了。原告于2020年9月23日向嘉鱼县劳动人事仲裁委员会（以下简称仲裁委员会）申请劳动仲裁，仲裁委员会于当日作出嘉劳人仲不字[2020]119号不予受理通知书，以原告的仲裁请求不属于劳动人事争议处理范围和原告已超过法定退休年龄为由，不予受理原告的仲裁申请。原告不服，特具状法院，请求法院支持原告上述四项诉讼请求。被告牌洲湾管理段辩称：原、被告之间是劳务关系，并不存在劳动关系，请求法院驳回原告的诉讼请求。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证，对双方当事人对真实性无异议的证据，因来源合法，与本案相关联，本院依法予以确认并在卷佐证。经本院审理查明，原告1972年由嘉鱼县牌洲湾镇陈家坊村调往被告单位，2004年乡镇配套改革，原告属临时工清退对象。由于原告在被告单位工作期间，因工受伤，留下后遗症，2004年3月1日，被告聘请原告从事门卫工作。原告在被告单位上班期间，2004年3月至2019年2月双方未签订书面劳动合同，2019年、2020年，原、被告签订了为期一年的书面劳动合同，合同期限分别为2019年3月1日至2020年2月28日、2020年3月1日至2021年2月28日。原告2013年后的工资为1500元/月。被告未在社会保险部门为原告购买社会保险，原告至今未享受养老保险待遇，原告工作期间未休过年休假。疫情期间，原告每天查体温，搞消杀，人工运送垃圾。2020年6月30日，被告告知原告7月份终止劳动合同。原告于2020年9月23日向仲裁委员会申请劳动仲裁，仲裁委员会于当日作出嘉劳人仲不字[2020]119号不予受理通知书，以原告的仲裁请求不属于劳动人事争议处理范围和原告已超过法定退休年龄为由，不予受理原告的仲裁申请。原告不服，诉诸法院，请求：一、确认原、被告2004年3月1日至2021年2月28日存在劳动关系；二、判令被告支付原告违法解除劳动合同的经济补偿金51000元；三、判令被告支付原告疫情期间82天的加班费12300元；四、判令被告支付原告未休年假工资10000元。本案开庭审理后，原告放弃了第三、第四项诉讼请求。本院认为，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》(三)第七条规定，用人单位与其招用的已经依法享受养老保险待遇或领取退休金的人员发生用工争议，向人民法院提起诉讼的，人民法院应当按劳务关系处理。因此，用人单位与劳动者之间的用工性质，应当以劳动者是否享受养老保险待遇或者领取退休金为标准。本案中，被告聘请原告时，虽然原告已超过法定退休年龄，但其未享受基本养老保险待遇，因此，原、被告从2004年3月1日开始存在事实劳动关系，且原、被告2020年2月29日所签订书面合同亦为劳动合同，因合同终止日为2021年2月28日，原告要求确认与被告之间2004年3月1日至2021年2月28日存在劳动关系的请求，本院予以支持。因原告年事已高，劳动能力受限，被告解除与原告之间的劳动关系，不违背法律规定，但被告应依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十条、第四十七条规定，额外支付原告一个月工资，并按原告在其单位工作年限给予经济补偿。原告虽然在被告单位连续工作满十五年，但其未满足“且距法定退休年龄不足五年的”条件，原告要求被告按经济补偿标准的二倍支付赔偿金的请求，本院不予支持。原告放弃要求被告支付加班费和未休年假工资的诉讼请求，系原告对自己权利的处分，本院对原告的以上两项请求，不予裁决。依照《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释(三)》第七条、《中华人民共和国劳动合同法》第七条、第四十条、第四十二条、第四十六条、第四十七条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条的规定，判决如下：一、确认原告丁美裕与被告嘉鱼县河道堤防牌洲湾管理段2004年3月1日至2021年2月28日劳动关系成立；二、被告嘉鱼县河道堤防牌洲湾管理段向原告丁美裕支付一个月工资1500元，经济补偿金24750元（1500*16.5），共计26250元。上述判决主文第二项确定的金钱给付义务，限被告嘉鱼县河道堤防牌洲湾管理段于本判决生效之日起十五日内一次性履行完。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，由被告嘉鱼县河道堤防牌洲湾管理段负担。如不服本判决，可在本判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖北省咸宁市中级人民法院。上诉人应在提交上诉状时，根据不服本判决的上诉请求数额及《诉讼费用交纳办法》第十三条第一款的规定预交上诉案件受理费。湖北省咸宁市中级人民法院诉讼费专户名称：湖北省咸宁市中级人民法院。开户行：中国农业银行咸宁市金穗支行。账号：17×××04-550。上诉人在上诉期满后七日内仍未预交诉讼费用的，按自动撤回上诉处理。审判员  叶汉萍二〇二〇年十二月二十四日书记员  宋晓莉附：相关法律条文《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释(三)》第七条用人单位与其招用的已经依法享受养老保险待遇或领取退休金的人员发生用工争议，向人民法院提起诉讼的，人民法院应当按劳务关系处理。《中华人民共和国劳动合同法》第七条用人单位自用工之日起即与劳动者建立劳动关系。用人单位应当建立职工名册备查。第四十条有下列情形之一的，用人单位提前三十日以书面形式通知劳动者本人或者额外支付劳动者一个月工资后，可以解除劳动合同：（一）劳动者患病或者非因工负伤，在规定的医疗期满后不能从事原工作，也不能从事由用人单位另行安排的工作的；（二）劳动者不能胜任工作，经过培训或者调整工作岗位，仍不能胜任工作的；（三）劳动合同订立时所依据的客观情况发生重大变化，致使劳动合同无法履行，经用人单位与劳动者协商，未能就变更劳动合同内容达成协议的。第四十二条劳动者有下列情形之一的，用人单位不得依照本法第四十条、第四十一条的规定解除劳动合同：（一）从事接触职业病危害作业的劳动者未进行离岗前职业健康检查，或者疑似职业病病人在诊断或者医学观察期间的；（二）在本单位患职业病或者因工负伤并被确认丧失或者部分丧失劳动能力的；（三）患病或者非因工负伤，在规定的医疗期内的；（四）女职工在孕期、产期、哺乳期的；（五）在本单位连续工作满十五年，且距法定退休年龄不足五年的；（六）法律、行政法规规定的其他情形。第四十六条有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的；（二）用人单位依照本法第三十六条规定向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同的；（三）用人单位依照本法第四十条规定解除劳动合同的；（四）用人单位依照本法第四十一条第一款规定解除劳动合同的；（五）除用人单位维持或者提高劳动合同约定条件续订劳动合同，劳动者不同意续订的情形外，依照本法第四十四条第一项规定终止固定期限劳动合同的；（六）依照本法第四十四条第四项、第五项规定终止劳动合同的；（七）法律、行政法规规定的其他情形。第四十七条经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条法庭辩论终结，应当依法作出判决。判决前能够调解的，还可以进行调解，调解不成的，应当及时判决。