江苏省沛县人民法院 民 事 判 决 书 （2020）苏0322民初4076号 原告：江苏超越印刷包装有限公司，住所地江苏省沛县大屯街道办事处马寺工业园区，统一社会信用代码913203223462191579。 法定代表人：庄和累，该公司执行董事。 委托诉讼代理人：闵树刚，男，1988年4月3日出生，汉族，该公司副经理，住徐州市鼓楼区。 委托诉讼代理人：马洪杰，江苏时务律师事务所律师。 被告：江苏联通塑业科技有限公司，住所地江苏省无锡市江阴市锡澄路**，统一社会信用代码91320281748708893R。 法定代表人：薛建清，该公司执行董事。 委托诉讼代理人：周杨，江苏漫修（江阴）律师事务所律师。 原告江苏超越印刷包装有限公司（以下简称超越公司）与被告江苏联通塑业科技有限公司（以下简称联通塑业公司）买卖合同纠纷一案，本院于2020年8月17日立案后，依法适用简易程序，于2020年10月20日公开开庭进行了审理，后转为普通程序，于2020年11月25日公开开庭进行了审理。原告超越公司的法定代表人庄和累，委托诉讼代理人马洪杰、闵树刚，被告联通塑业公司的委托诉讼代理人周杨均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 超越公司向本院提出诉讼请求：1、依法判令被告返还货款1405086.50元，违约金274166元，以上合计1679252.50元;2、被告立即向原告开具1094913.50元的货物增值税专用发票，如被告不能开具相应的增值税专用发票则相应从货款中扣除13%税率的税金（142338.76元）；3、本案诉讼费、保全费用由被告承担。事实和理由：2020年5月18日，原告与被告签订了《产品定作合同》，合同约定供货数量为50吨，含税单价22.6万元/吨，同时约定原告支付给被告200万元的诚意金后第二日起，被告一周内每天要向原告供货1吨的95+/25克/175mm熔喷布，以后每天要向原告提供2吨的熔喷布。若被告延迟发货超过3天或不足量发货，则需按照10万元/吨计算不足货物吨位的金额补偿款作为违约金给原告。合同签订当日后，原告转账给被告200万元，后于5月20日和5月24日，分别转账给被告50万元和13万元。合同签订并收到原告款项后，被告仅安装了一台机械进行生产，每天只有几百公斤的生产能力，完全无法按照合同约定的供货量供货。原告每天向被告催促货物，并长期到被告现场进行催讨货物，最终在合同期间履行期限内被告仅供给原告4吨多的货物。被告的行为构成了根本违约，同时给原告造成了巨大的损失。原告于2020年6月20日与被告解除了合同，但被告却拒不返还原告货款并承担违约责任。 联通塑业公司辩称，一、原告方是违约方，涉案合同生效后，明确原告先款后货提走货物，前期每天一吨，后期每天两吨，但原告并未按约足额给付，实际上原告根据自身订单要求及周边货物价格进行选择性购买，在前期也未达到每天一吨的购买量，同时仅在5月19日至26日期间及6月11日进行购买货物，而原告诉称因被告无法达到生产条件而解除合同没有事实依据。被告方在工厂内有三台机器在运转，合伙人在他厂也有设备在生产运营，若原告需要，在付足货款后被告方可以及时供货。假若原告方担心被告方供货不能，暂不履行合同义务，行使不安抗辩权，但根据合同法68及69条规定，原告方也没有充足的证据证明被告方存在丧失或可能丧失履行债务能力，同时也未向被告方书面函件告知自身担忧，暂不履行合同，若被告方收到书面函件，会进行具体解释或提供担保，由此催促原告继续履行合同，但原告方并未按照法律规定行使权利，而是恶性单方解除合同，实际上是因为熔喷布的价格下跌，而导致原告方恶性违约。二、违约方不能解除合同，涉案合同合法有效，应继续履行。根据合同法及九民会议纪要规定解除权是守约方的法定权利，违约方不能行使解除权，如果违约方行使解除权，将违背合同法诚实信用原则遵守，正如上文所述，如果支持原告主张，会导致被告方权益损失。在合同履行期间，被告方在2020年6月7日、22日多次催促原告方购买货物继续履行合同，但被告置之不理，甚至在23日书面函件要求解除合同，当前，为合同履行被告方已经备足货物，有三台机器在运营生产，同时仓库备货近20吨，假若解除合同会使守约方的权益进一步受到损失。综上所述，请法院驳回原告诉请，被告方无需退还货款及违约金，就增值税发票是以双方应在合同履行完毕后对账确认具体数额另行开具。 当事人围绕诉讼请求依法向本院提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。 根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下： 一、2020年5月18日，原告作为甲方（买方），被告作为乙方（卖方），签订了《产品定作合同》，合同约定原告向被告购买熔喷布，规格为95+/25克/175mm，数量为50吨，单价为22.6万元，总价1130万元，检测：32风量单层测试打95+，开票事宜：付清合同余款后开具发票。合同同时约定“二、付款时间及方式甲方应于合同签订后一日内向乙方支付诚意押金200万元，开始供货后按照先款后货原则，每日清；开始供应最后10吨时货款开始从诚意押金里扣除至全部扣除完毕。三、交货时间、交货地点、运输方式及运费承担（一）交货时间：乙方应于诚意押金到账后次日开始每天交1吨。交货一周后开始每天交2吨。甲方自提，以提货时间作为交货时间。（二）交货地点：锡澄路885号（三）运费承担：甲方自行承担……五、违约责任（一）若乙方延迟发货超过三天或不足量发货，则需按照10万元/吨计算不足货物吨位的金额补偿款给甲方。（二）若甲方未能按期支付合同款项或未按期提货，则需按照10万元/吨计算未提货物总吨位的金额补偿款给乙方；同时对已提货物总吨位也按照10万元/吨计算总金额补偿款给乙方。六、不可抗力（一）乙方全力按照协议日期出货，在规定日期内陆续完成出货任务。乙方逾期交付货物，应向甲方及时说明逾期原因，逾期时间不得超过三日。但乙方不承担因不可抗力（包括火灾、洪水、地、地震争……）以及甲方原因所导致延迟交货的责任。（二）甲、乙双方的任何一方由于不能履行合同时，不视为违约，但另一方有权解除合同。同时双方应在发生后三日内向对方通报不能履行或不能完全履行的理由，以减轻可能给对方造成的损失。……”原告在甲方处加盖公司印章，法定代表人在代表签字处签名；被告在乙方处加盖公司印章，法定代表人在代表签字处签名。 二、2020年5月18日，原告向被告付押金200万元；5月20日，原告向被告付款50万元；5月24日，原告付款13万元。6月8日，被告向原告退货款13万元，原告给其出具借款条一份，内容为“今借到联通塑业科技有限公司人民币壹拾叁万元正。江苏超越印刷包装有限公司借款人：庄和累”。 三、2020年5月18日，被告向原告发货221.25千克；5月20日发货685.81千克，5月21日发货473.77千克，5月22日发货640.76千克，5月23日发货458千克，6月11日发货2586.41千克，合计5066千克。2020年5月24日，被告向原告发货647.72千克，后原告将该货退回被告处。 四、2020年6月7日、6月11日至6月21日，原、被告双方法定代表人就发货、退款事宜进行协商，未协商一致。 五、2020年6月20日，原告通过顺丰快递向被告法定代表人薛建清邮寄解除合同通知函（快递单号为SF1090054564950），该快递于2020年6月21日签收。该解除合同通知函内容为“联通塑业公司：我公司与您公司在2020年5月18日签订产品定做合同，合同明确约定押金交付后每天供货一吨，一周后每天供货2吨，但你公司自合同签订后便一直不能按照合同供货，经多次催促无果，现郑重提示贵公司，我公司根据第六条第二款约定，解除与你方的合同，望贵公司返还押金200万元并赔偿我公司的全部损失。”同日，原告通过短信方式将解除合同通知函的内容发送给被告法定代表人薛建清。 本院认为，原、被告之间的定作合同，系双方当事人的真实意思表示，合法有效，对双方均有约束力。 一、关于产品定作合同是否已经解除的问题。原、被告双方在《产品定作合同》中第二条约定“甲方应于合同签订后一日内向乙方支付诚意押金200万元，开始供货后按照先款后货原则，每日清”；原告按照该约定于2020年5月18日向被告方付款押金200万元；该合同第三条约定“交货时间：乙方应于诚意押金到账后次日开始每天交1吨。交货一周后开始每天交2吨”，原告于2020年5月18日向被告支付押金，根据该约定，被告应于2020年5月19日开始，每天向原告供货1吨，一周后每天供货2吨；但被告于2020年5月20日才向原告供货，且供货重量为685.81千克，不足1吨，货款为15.499306万元；另原告于2020年5月20日向被告付款50万元，该款项已够支付5月20日的货款；5月21日，被告向原告发货473.77千克，不足1吨，货款为10.707202万元；5月22日被告发货640.76千克，不足1吨，货款14.481176万元，至此，原告所支付的50万元的货款尚余9.312316万元。5月23日，被告发货458千克，不足1吨。从原告支付押金后至5月23日，被告均未按合同约定的每天1吨交货，而原告则按合同约定支付了押金及货款；另被告称5月18日也向原告发货221.25千克，但根据合同约定，该天的发货应和该定作合同无关，故认定被告违约在先。《产品定作合同》第六条“（二）甲、乙双方的任何一方由于不能履行合同时，不视为违约，但另一方有权解除合同。”，另根据《中华人民共和国合同法》第九十四条规定，当事人一方迟延履行债务致使不能实现合同目的，当事人可以解除合同；故因被告不能按约发货，原告可以解除合同。《中华人民共和国合同法》第九十六条规定“当事人一方依照本法第九十三条第二款、第九十四条的规定主张解除合同的，应当通知对方。合同自通知到达对方时解除。对方有异议的，可以请求人民法院或者仲裁机构确认解除合同的效力”。原告于2020年6月20日通过手机短信及顺丰快递向被告法定代表人发送、邮寄解除合同通知函，快递于2020年6月21日签收；被告对于原告解除合同的通知函有异议，未提起诉讼或仲裁，仅向原告邮寄了回函，但根据被告提供的证据不能证明原告已收到该回函；故原、被告双方的定作合同于2020年6月21日解除。 二、关于被告应返还原告货款数额的问题。原、被告双方之间的定作合同已解除，根据《中华人民共和国合同法》第九十七条规定，被告所供货物价值未达到原告付款金额，故对剩余货款被告应予返还给原告。被告称2020年5月18日向原告发货221.25千克，并提供原告法定代表人出具的收条，并称该款未付；原告称已付清，系给付的现金，但未提供证据证实，故该笔货款，原告应给付被告。至2020年6月11日，被告共向原告发货5066千克，价值114.4916万元。被告称根据合同第二条约定“开始供应最后10吨时货款开始从诚意押金里扣除至全部扣除完毕”，但被告一直未能按约履行，另6月11日所供货款从押金里扣除系双方协议一致，故被告应返还原告货款135.5084万元（200万元+50万元-114.4916万元）。 三、关于被告支付违约金数额的问题。原告要求被告支付违约金274166元，即2.74166吨（5吨-2.25834吨）×10万元/吨=274166元；根据《产品定作合同》第五条约定“若乙方迟延发货超过三天或不足量发货，则需按照10万元/吨计算不足货物吨位的金额补偿款给甲方”，原、被告双方对违约金进行了约定，根据《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第二十九条规定，原、被告双方对于违约金的约定过高，且原告未提供证据证实因被告未按期足额发货给其造成的损失，本院调整为按照全国银行同业拆借中心公布的一年期贷款市场报价利率的1.95倍计算，因原、被告双方的定作合同系2020年6月21日解除，该违约金的起算点从2020年6月22日开始，以135.5084万元为基数，计算至实际给付之日止，超出的部分，本院不予支持。 四、关于被告应否给原告开具增值税专用发票的问题。双方在合同第一条约定“开票事宜：付清合同余款后开具发票”，现原、被告双方的合同已经解除，且原告已将货款付清，故被告应向原告出具票面金额为1094913.50元的增值税专用发票，原告的该项诉讼请求，本院予以支持。 综上，依照《中华人民共和国合同法》第九十四条、第九十六条、第九十七条、第一百一十四条、第一百三十条、第一百三十六条，《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第二十九条的规定，判决如下： 一、被告江苏联通塑业科技有限公司于本判决生效之日起十日内返还原告江苏超越印刷包装有限公司货款1355084元及利息（从2020年6月22日起，以1355084元为基数，按同期全国银行间同业拆借中心公布的一年期贷款市场报价利率的1.95倍计算至实际还清之日止）； 二、被告江苏联通塑业科技有限公司于本判决生效之日起十日内向原告江苏超越印刷包装有限公司出具票面金额为1094913.50元的增值税专用发票； 三、驳回原告江苏超越印刷包装有限公司的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期限履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费19913元，保全费5000元，合计24913元，由原告江苏超越印刷包装有限公司负担2459元，被告江苏联通塑业科技有限公司负担22454元（于本判决生效后十日内给付）。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省徐州市中级人民法院。 审 判 长 沙 茹 人民陪审员 朱 青 人民陪审员 闫美荣 二〇二〇年十二月十五日 书 记 员 侯春秋 法律文书执行提示 1、法律文书生效后，义务人应当自觉履行。义务人履行金钱等给付义务的，可以直接交付权利人，也可以直接或通过银行转账方式交付本院，办理款物交接手续。本院开户名称：沛县人民法院。开户行：中国建设银行股份有限公司沛县沛城分理处。账号：32×××18。 2、生效法律文书确定的履行期限届满后，义务人未履行义务的，权利人有权申请法院执行。申请执行的期间为二年，从法律文书规定的履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。 申请执行时效的中止、中断，适用法律关于诉讼时效中止、中断的规定。 3、申请执行人应配合法院执行，积极提供被执行人的下落和财产线索。根据法律规定，当被执行人除其本人及其所扶养家属的生活必需品外，无其他可供执行的财产，申请执行人又提供不出被执行人的到期债权、预期收益等可供执行财产线索时，申请执行人将承担执行不了的法律后果。 4、人民法院在执行中，可依法对被执行人的财产采取查封、冻结、扣划、拍卖、变卖等措施。被执行人拒不申报或隐报财产、转移、故意毁损财产或者无偿转让财产、以明显不合理的低价转让财产，致使判决、裁定无法执行的；隐匿、转移、变卖、毁损已被法院查封、扣押、冻结的财产；妨害执行人员执行的，人民法院将依法对被执行人或者有关人员予以罚款、拘留；情节严重的，依法追究刑事责任。