安徽省巢湖市人民法院 民 事 判 决 书 （2020）皖0181民初5377号 原告：项科发，男，1956年1月4日出生，汉族，住安徽巢湖市。 委托诉讼代理人：李兴泉，安徽福达律师事务所律师。 被告：徐于和，男，1969年7月18日出生，汉族，住安徽巢湖市。 委托诉讼代理人：赵玉中，安徽格意律师事务所律师。 原告项科发诉被告徐于和提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2020年10月12日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告项科发及其委托诉讼代理人李兴泉、被告徐于和及其委托的诉讼代理人赵玉中均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告项科发向本院提出诉讼请求：一、判令被告赔偿原告医疗费、住院伙食补助费、营养费、伤残赔偿金、误工费、护理费、交通费、精神损害抚慰金、伤残鉴定费等各项损失共计224728.4元；二、判令本案诉讼费由被告承担。事实和理由：2016年初原告就一直就受雇佣于被告从事木工工作,每日的工资220元。2018年7月17日受雇佣于被告在无锡市锡山建筑第五分公司亚迪电瓶车建造厂房时从高架处木工板上摔下（正常搭板架都是扎四根钢管再搭木工板,但是原告从上面摔下的架子仅仅只扎了三根钢管且木工板没有搭好导致原告从上面摔下）,随后被被告的带班将原告送回到房间,被告第二天将原告送至无锡市锡山区社区卫生服务中心就诊治疗,同月20日转到合肥市骨科医院治疗。原告经过治疗后经安徽三康司法鉴定所评定为:被鉴定人项科发摔跌致左股骨颈骨折行人工关节置换术评定为九级伤残;被鉴定人项科发本次外伤误工期限自受伤之日起至伤残鉴定前一日、护理期限150天、营养180日为宜。本起事故造成原告经济损失共224728.4元。因赔偿事宜协商未果，原告遂向法院起诉，请求判如所请。 被告徐于和辩称，一、原告起诉的事实不清。原告称自己是从高架木工板上摔下，但未提供任何证据加以佐证，根据现有的证据材料，原告的受伤是因为在外行走过程中摔伤；被告事故发生时不在现场，不清楚事故发生过程；原告受伤属实，被告给予原告治疗是没有过错的，同时项目工地公司老板已经帮员工买了工伤保险，原告依法应当对其基础法律关系负有举证责任。二、被告与原告不存在雇佣关系。原告确实是被告介绍工作的，被告和原告一样都是农民工，都是服从王惠峰（无锡市锡山实业公司五分公司的项目经理）的安排带领工人为公司干活。王惠峰作为公司的项目经理已经为农民工购置了集体工伤保险，被告事后才得知因为原告的年龄超过没有办法办理工伤保险手续。三、如果本案事故确实存在，赔偿责任主体应该是王惠峰及其所挂靠的公司。其理由是：1、涉案项目是无锡市锡山实业公司五分公司承包；2、被告是个人，没有成立公司也没有成立相应的组织，没有资质，只是农民工的临时召集人；3、公司为被告等人提供了食宿安排，工作受公司的统一调配，工资由公司统一发放；4、被告等人都是提供劳务，所有的材料和机械设备都是五分公司提供，王惠峰也同意参与本案诉讼，对此被告已经向法庭提交了追加被告申请书，恳请法庭能够准许。四、原告提供的司法鉴定书，属于单方鉴定，并且该鉴定书鉴定意见，明显于事实不符。其理由如下：1、伤残鉴定为九级，等级过高，根据本案原告提供的证据材料，原告已经做了手术治疗，并且安装人工股骨头置换，其功能受限已经得到解决。2、误工费、营养费、护理费鉴定意见评定期限均为上限，明显过长。被告提出重新鉴定申请，恳请法庭予以批准。五、相关费用计算有误。1、关于三期费用其期限应当以重新鉴定意见书为准。2、关于赔偿标准问题主要有以下几点：误工费不应支持；精神抚慰金请求过高；被告垫付的2.7万元医疗费应纳入案件总损失范围；交通费主张无法律依据；被告前期在无锡市支付的医疗费也应纳入总损失范围；被告已支付的1万元费用应在原告获得总赔偿款中扣除。六、如果本案事故确实存在，原告对于自己的过失行为依法应当承担相应的责任。原告作为完全民事行为能力人应该能够注意和保护自己的安全，并且原告作为长期专门从事装修人员，应当预见到工作中上下踏板具有一定的危险性，应尽到必要的审慎注意义务，其自己的原因造成伤残后果，其本人具有一定的过错，依法应当承担部分责任，被告对此没有任何过错。 本院经审查确认事实如下：2016年初原告就一直就受雇佣于被告从事木工工作,每个工作日的工资220元。2018年2月28日被告作为乙方与甲方锡建实业（雅迪生产车间项目部）签订施工协议（木工），协议约定：一、工程项目：车间（雅迪车间）；二、工程内容：按图施工，及四方在签订协议前向乙方提出的要求，及乙方承诺的内容：1、定位放线、基础垫层……等全部模板工程；2、梁柱板内清理垃圾杂物等。协议并对其他事项进行约定。2018年7月17日原告在工作时从高架处木工板上摔下受伤。2018年7月18日被告送原告至无锡市锡山区社区卫生服务中心门诊治疗。2018年7月19日被告又将原告送回巢湖市，并支付原告10000元。2018年7月20日原告至合肥市骨科医院住院治疗，入院诊断为：左股骨颈骨折；左跟骨骨折。2018年7月26日行左侧人工股骨头置换术。2018年8月9日出院，出院医嘱：1、加强营养及卧床休息，三个月内避免作过度屈曲、内收、内旋动作，2018年8月26日来院复查等。2018年9月13日、11月8日进行门诊检查。原告共花费治疗费用24915.4元（其中住院医疗费用24416元、后期门诊检查费用499.4元，原、被告确认原告通过保险获赔10000元。2019年1月31日被告支付原告27000元。2019年3月26日应原告委托，安徽三康司法鉴定所对原告伤情作出司法鉴定，意见为：项科发摔跌致左股骨骨折行人工关节置换术评定为九级伤残；项科发本次外伤误工期自受伤之日起至伤残鉴定前一日为宜，护理期限150日为宜，营养期限180日为宜。 上述事实，有原、被告当庭陈述，原、被告提交的相应证据等载卷佐证，其事实清楚，足以认定。 本院认为，公民享有生命健康权。本案原、被告均认可自2016年以来原告长期受雇于被告，不固定在一个地方干木工活，一般一个工作日工资220元，本次事故系因原告受雇于被告，在无锡市工地不慎从高架上摔伤受伤，且原、被告双方确认被告于2019年年底将本次案涉工程工资已全部支付给原告，综合上述事实，本院对原告主张为被告告提供劳务，依法予以确认。《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条规定：“个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。”鉴于双方形成雇佣关系，被告应对原告尽安全保障义务，对于原告的受伤，被告作为雇主应承担较大过错责任；结合原告自己对事故发生过程的陈述，原告作为完全民事行为能力人，在工作中未尽到必要的审慎注意义务，存在操作不慎，对自己安全注意不够的过错，其也应承担相应责任。对于原告的合理损失，本院酌定被告承担70%的赔偿责任，原告自己承担30%的赔偿责任。被告申请要求追加王惠峰、江苏省无锡市锡山建筑实业有限公司第五建筑分公司作为本案被告参加诉讼，无充分事实及法律依据，且原告亦不同意追加，故本院对被告该项申请不予准许。另被告对原告单方委托作出的司法鉴定意见提出异议，但未提出合理质疑，本院对其要求进行重新鉴定申请亦不予准许，但本院结合原告治疗的实际情况，在鉴定意见的基础上将“三期”期限进行调整，确认误工期限为210日、护理期限为120日、营养期限150日。 对原告合理损失确认如下：1、关于医疗费，经确认24915.4元扣除保险理赔10000元，原告实际发生医疗费14915.4元；2、关于营养费计为7500元（50元/天×150天）；3、关于住院伙食补助费，原告主张1000元（50元/天×20天），有事实及法律依据，本院予以确认；4、关于护理费，本院确认为16264.8元（135.54元/天×120天）；5、关于误工费，从原、被告陈述内容及原告在提供劳务过程中受伤的实际情况可以确认原告确实存在误工损失，但考虑到原告提供劳务系临时工作的性质及其已年满60周岁的事实，本院酌定按平均每日100元计算，确认该费用为21000元（100元/天×210天）；6、关于残疾赔偿金，原告主张120128元（37540元/年×16年×20%），符合法律规定，本院予以确认；7、关于精神抚慰金，考虑原告自身的过错程度等情形，本院酌定11000元；8、关于鉴定费，原告花费鉴定费用1430元属于赔偿义务人赔偿范围，本院予以确认。9、关于交通费，本院酌定500元。上述费用合计193738.2元。 上述损失合计193738.2元，由被告赔偿135616.74元（193738.2元×70%），扣除被告已支付的37000元，被告还应赔偿原告98616.74元。 综上，本院依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第三十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条之规定，判决如下： 一、被告徐于和于本判决生效之日起十日内赔偿原告项科发98616.74元; 二、驳回原告项科发的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费4670元，本院减半收取2335元，由被告徐于和负担1035元，由原告项科发负担1300元。 如不服本判决，可于收到判决书之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于安徽省合肥市中级人民法院。 审判员  方江锋 二〇二〇年十二月二十五日 书记员  周 唯 附：引用法律条文 《中华人民共和国侵权责任法》 第六条行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。 第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。 第三十五条个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。 《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》 第十八条受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定。…… 第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。…… 第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。 误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。 受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。 第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。 护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。 护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。 受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。 第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。 第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。…… 第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。 第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。……