安徽省濉溪县人民法院 民 事 判 决 书 （2020）皖0621民初3970号 原告：李新平，男，1963年3月20日出生，汉族，住湖南省涟源市。 委托诉讼代理人：金海兵,安徽皖都律师事务所律师。 被告：丁伟，男，1970年5月15日出生，汉族，住安徽省濉溪县。 被告：吴杰，男，1971年7月18日出生，汉族，住安徽省蚌埠市龙子湖区。 被告：江西省宏发路桥建筑工程有限公司，住所地江西省南昌市青山湖区民营科技园科技大道**。 法定代表人：黎霖，该公司董事长。 委托诉讼代理人：徐凡，该公司法务。 被告：濉溪县人民政府，，住所地安徽省濉溪县沱河路** 法定代表人：郭海磊，县长。 委托诉讼代理人：张锋，濉溪县司法局公职律师。 原告李新平与被告丁伟、吴杰、江西省宏发路桥建筑工程有限公司（以下简称宏发公司）、濉溪县人民政府（以下简称县政府）建设工程合同纠纷一案，本院于2020年9月2日受理后，依法适用普通程序，于2020年12月17日公开开庭进行了审理。李新平的委托诉讼代理人金海兵、宏发公司的委托诉讼代理人徐凡、县政府的委托诉讼代理人张锋到庭参加诉讼；丁伟经传票传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼；吴杰经公告送达开庭传票，未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 李新平向本院提出诉讼请求：1.判令被告丁伟、吴杰支付工程款175013元以及资金占用期间的利息损失（自起诉之日起按照银行同类贷款利率计算至款清息止）；2.判令被告宏发公司对上述款项及利息损失承担连带责任；3.判令被告县政府在欠付工程款范围内承担给付责任；4.诉讼费用由四被告共同承担。事实和理由：濉溪县农村公路建设领导小组办公室（以下简称县农村公路办公室）为县政府设立的议事协调机构。2014年8月，该办公室作为发包方将濉溪县韩村镇浍河大桥改建工程发包给宏发公司。后宏发公司将工程全部转包给丁伟，丁伟又与吴杰合作，合伙承包该工程。后吴杰与李新平签订劳务分包合同，将案涉大桥的桥面铺设工程分包给李新平施工，约定合同总造价411209.5元，后于2017年7月6日变更为423209.5元。合同签订后，李新平于2017年2月26日进场施工，于2017年7月26日完成施工。期间，产生误工费及零星用工费共计26704元，总工程款为447013元。2017年8月1日,丁伟、吴杰承诺在月底前付清所有剩余工程款。另外，李新平于2017年8月1日通过吴杰从另一工地宣城宛陵西路支取3万元工程款，吴杰称该款将在案涉浍河大桥工地里扣除，算做该工地的已付工程款，在宣城工地不再扣除。2017年8月5日，双方决算时便将该3万元纳入已付工程款内。后宣城工地结算时，吴杰已将这3万元予以扣除，承诺在浍河大桥工地予以补齐，并于2017年10月13日出具证明一份。截至2019年12月15日，吴杰仅实际支付272000元，仍欠工程款175013元。 宏发公司辩称，答辩人不是本案适格主体，应驳回原告的诉讼请求：1.答辩人与原告无任何合同关系及经济往来，根据合同相对性原则，原告起诉答辩人无法律依据；2.答辩人系总承包人，不是涉案工程发包人，不属于在欠付工程款范围内承担连带责任的主体；3.本案不符合表见代理的情形；4.答辩人收到工程款后，已按照工程劳务承包合同的约定在扣除管理费、代扣代缴等费用后支付给了丁伟，对丁伟无到期债务。 县政府辩称，1.县农村公路办公室是县政府设立的议事协调机构，不是独立的法人或者组织，该办公室设在县交通局；2.本案存在非法转包和分包的情形，原告诉请应由非法转包和分包方丁伟和吴杰承担责任；3.本案不存在欠付工程款事实，应付工程款均在合同约定期限内支付给了宏发公司。综上，建议驳回对县政府的起诉。 丁伟、吴杰未作答辩。 李新平围绕其诉讼主张向本院提交了证据：1.中标公示、施工现场公示牌；2.县政府办公室关于调整县农村公路建设领导小组的通知；3.劳务分包合同；4.协议书一份；5.决算支付证书、零星用工统一表、保证书、吴杰出具的证明两份；6.现场照片6张。宏发公司提交了证据：1.工程劳务承包合同；2.濉溪县韩村浍河大桥改建工程收付款情况表、对公活期账户交易明细表、宏发公司账户明细、工程项目申请款审批表；3.第三笔工程款500万元银行回单；4.第四笔工程款800万元银行回单、丁伟借款承诺函；5.第五笔工程款150万元银行回单、委托付款函。丁伟、吴杰、县政府未提交证据。 本院组织当事人进行了质证，宏发公司对李新平所举证据1-2无异议；对证据3-5有异议，认为证据3是吴杰以项目名义与李新平签署、证据4是丁伟、吴杰以个人名义与李新平签订、认为证据5无宏发公司印章、保证书及证明是吴杰个人签署无宏发公司委托；对证据6证明目的及关联性有异议，认为工程确已投入使用，但未做最后结算，与李新平工程款多少无关。县政府对李新平证据1、6无异议；对证据2认为该办公室设在县交通局，相关责任应由县交通局承担；对证据3认为是劳务分包合同，本案是原告与吴杰的劳务合同纠纷，不是建设工程合同纠纷，不适用最高院建设工程合同司法解释；对证据4-5真实性有异议，吴杰、丁伟未到庭无法确认，且证明拖欠的是劳务报酬。 李新平对宏发公司所举证据1真实性无异议，认为宏发公司将中标的工程整体转包给丁伟，合同无效，宏发公司依据合同收取的高额管理费属不当得利，应纳入欠付工程款范围；对证据2认为宏发公司收到工程款仍有部分工程款未付给丁伟，交易明细表部分未加盖银行印章真实性无法核实，另有部分支付了其他人，不应纳入支付给丁伟的工程款；对证据4无异议，认为丁伟承诺书无法核实，且与本案无关联性；对证据5无异议，委托付款函真实性无法核实，可以计算出业主单位仍有600余万元未支付。县政府对宏发公司所举证据无异议，认为证据1未经过发包方同意，属于非法转包。 本院经审查认为：李新平所举证据1-6及宏发公司所举证据1能够证明宏发公司承包涉案工程并出借施工资质给丁伟，由丁伟、吴杰共同承建，丁伟、吴杰又将桥面工程劳务分包给李新平施工并拖欠李新平工程款的事实，且丁伟、吴杰未提出异议，应予认定；宏发公司证据2-5中证明县交通局分别于2016年4月7日、2017年1月24日、2017年8月29日、2018年2月9日、2019年3月14日向宏发公司支付涉案工程款500万元、3816085.28元、500万元、800万元、150万元计23316085.28元的事实，本院予以认定；该证据同时载明宏发公司向丁伟、吴杰等人支付劳务费、材料费，且宏发公司认为已超额支付1029325.44元，因相关证据不足以证明与本案的关联性，且丁伟、吴杰未予确认，故对宏发公司拟证明已超额向丁伟、吴杰支付工程款的事实，本院不予认定。 根据上述认定的证据及庭审中当事人的陈述，审理查明的事实为：县农村公路办公室为县政府设立的议事协调机构。2014年8月，该办公室作为发包方将濉溪县韩村浍河大桥改建工程发包给宏发公司。宏发公司为建设工程将资质出借给丁伟，成立了项目部。后丁伟、吴杰合作，共同承建工程。2016年5月16日，宏发公司作为甲方与乙方丁伟签订工程劳务承包合同，约定工程内容为路基、路面、桥涵、安全设施及预埋线等，承包范围为图纸、招标文件涵盖的范围及设计变更内容，承包合同价款为中标价款29386850.93元，甲方派驻项目经理按月薪22000元由乙方支付，本合同价款的调整与确定按甲方与业主签订的施工合同条款执行，甲方按本工程有效承包总价的2.7%（不含税金）向乙方收取工程总包管理费793448元，乙方按合同金额10%（300万元，投标保证金转履约保全金）向甲方交纳工程保证金，在业主支付给甲方15天内根据规定支付乙方，农民工工资在业主支付给甲方5日内根据规定支付乙方，甲方收到业主拨付的工程进度款后3日内，按业主及监理核定的节点扣除总包管理费及代扣代缴费用后支付乙方。 2017年7月6日，吴杰与李新平签订劳务分包合同，约定工程内容包括引桥14片T梁预制以及人工配合安装，主桥桥面系的桥面铺装钢筋、桥面铺装混凝土，T梁隔墙、湿接缝、连续段钢筋及混凝土，负弯矩钢铰线下料、穿束、张拉、压浆、封锚，人行道系枕梁钢筋及混凝土等完成本项目工程的所有工作内容；工程总价款423209.5元，按每月进度90%支付，完工一个星期结清10%工程款，完工清算后付清工程款。2017年3月31日，吴杰向李新平出具保证书，保证因项目部造成预制梁班组误工不能生产，由项目部补贴误工人员基本工资160元/天，并确认共计80个工。2017年8月1日，丁伟、吴杰签署协议，李新平班组浍河大桥工程经审核后，月底之前付清所有余款，如验收不合格的地方，李新平要按业主要求处理完善。2017年8月5日，吴杰决算李新平施工总工程量含零星用工、预制梁误工在内共计金额447013.5元，扣除借支102000元，应付345013元。2017年9月16日，吴杰向李新平出具证明，再次对李新平工程价款及余款进行了确认。2017年10月13日，吴杰出具“注明”，确认李新平2017年8月1日从宣城宛陵西路支付30000元，宛陵西路已经扣除，另从淮北工地中补给李新平30000元。实际以上已付工程款应为72000元。后经李新平催要，吴杰、丁伟向李新平付款计20万元，下欠175013.5元未付。 另查明：县交通局于2016年4月7日至2019年3月14日间计支付宏发公司工程款23316085.28元。县农村公路办公室与宏发公司之间约定的工程款支付方式为，完成合同工程量60%支付合同金额30%，工程交工验收审计结束支付合同金额90%。目前涉案工程已交付使用，但尚未审计结束。宏发公司向本院提交了相关银行凭证，证明该公司在收到县交通局相应款项后，向丁伟、吴杰、李新平、姚俊刘及丁伟指定的委托付款对象等人付款的事实，认为已超额支付100余万元。 本院认为，建筑工程实行直接发包的，发包单位应当将建筑工程发包给具有相应资质条件的承包单位。禁止承包人将工程分包给不具备相应资质条件的单位。建设工程施工合同无效，但建设工程经竣工验收合格，承包人请求参照合同约定支付工程价款的，应予支持。本案中，宏发公司将资质出借给丁伟，丁伟、吴杰将工程分包给李新平，相关建设工程合同违反了法律、法规强制性规定，依法无效。但李新平已按照约定完成了施工，吴杰已对李新平工程价款进行了决算和确认，丁伟、吴杰应当按照约定支付工程款。县政府作为发包方已支付承包方工程款23316085.28元，占总工程款29386850.93元的79.3%,因尚未达到合同约定审计结束支付工程款90%的支付节点，不能认定为欠付工程款；宏发公司不是合同相对人，本案证据不能证明宏发公司欠付丁伟工程款。李新平要求宏发公司支付工程款及要求县政府在未结工程款范围内承担给付责任的诉讼请求，无事实和法律依据，依法应不予支持。 综上所述，对李新平要求丁伟、吴杰支付工程款175013元及利息的诉讼请求，本院予以支持；其他诉讼请求，本院不予支持。宏发公司、县政府的相关意见成立，本院予以采纳。丁伟、吴杰未答辩、未举证，依法应视为对其抗辩权利的放弃，应承担相应的法律后果。依照《中华人民共和国合同法》第五十八条、第二百六十九条、第二百七十二条、第二百八十六条，《中华人民共和国建筑法》第二十二条、第二十八条，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十六条第一款、第十七条、第十八条、第二十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第三款、第一百四十四条，《最高人民法院关于的解释》第九十条之规定，判决如下: 一、丁伟、吴杰于本判决生效之日起十五日内支付李新平工程款175013元及利息（自2020年9月2日起按照全国银行同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算至实际付清之日止）。 二、驳回李新平的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付延期履行期间的债务利息。 案件受理费3800元，由丁伟、吴杰负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于安徽省淮北市中级人民法院。 审 判 长  吴 燕 人民陪审员  王雪莉 人民陪审员  仲媛媛 二〇二〇年十二月二十二日 书 记 员  张培培 附：相关法律、司法解释条文 《中华人民共和国合同法》 第五十二条有下列情形之一的，合同无效： （一）一方以欺诈、胁迫的手段订立合同，损害国家利益； （二）恶意串通，损害国家、集体或者第三人利益； （三）以合法形式掩盖非法目的； （四）损害社会公共利益； （五）违反法律、行政法规的强制性规定。 第五十八条合同无效或者被撤销后，因该合同取得的财产，应当予以返还；不能返还或者没有必要返还的，应当折价补偿。有过错的一方应当赔偿对方因此所受到的损失，双方都有过错的，应当各自承担相应的责任。 第二百六十九条建设工程合同是承包人进行工程建设，发包人支付价款的合同。 建设工程合同包括工程勘察、设计、施工合同。 第二百七十二条发包人可以与总承包人订立建设工程合同，也可以分别与勘察人、设计人、施工人订立勘察、设计、施工承包合同。发包人不得将应当由一个承包人完成的建设工程肢解成若干部分发包给几个承包人。 总承包人或者勘察、设计、施工承包人经发包人同意，可以将自己承包的部分工作交由第三人完成。第三人就其完成的工作成果与总承包人或者勘察、设计、施工承包人向发包人承担连带责任。承包人不得将其承包的全部建设工程转包给第三人或者将其承包的全部建设工程肢解以后以分包的名义分别转包给第三人。 禁止承包人将工程分包给不具备相应资质条件的单位。禁止分包单位将其承包的工程再分包。建设工程主体结构的施工必须由承包人自行完成。 第二百八十六条发包人未按照约定支付价款的，承包人可以催告发包人在合理期限内支付价款。发包人逾期不支付的，除按照建设工程的性质不宜折价、拍卖的以外，承包人可以与发包人协议将该工程折价，也可以申请人民法院将该工程依法拍卖。建设工程的价款就该工程折价或者拍卖的价款优先受偿。 《中华人民共和国建筑法》 第二十二条建筑工程实行招标发包的，发包单位应当将建筑工程发包给依法中标的承包单位。建筑工程实行直接发包的，发包单位应当将建筑工程发包给具有相应资质条件的承包单位。 第二十八条禁止承包单位将其承包的全部建筑工程转包给他人，禁止承包单位将其承包的全部建筑工程肢解以后以分包的名义分别转包给他人。 《最高人民法院关于审理建筑工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》 第一条建设工程施工合同具有下列情形之一的，应当根据合同法第五十二条第（五）项的规定，认定无效： （一）承包人未取得建筑施工企业资质或者超越资质等级的； （二）没有资质的实际施工人借用有资质的建筑施工企业名义的； （三）建设工程必须进行招标而未招标或者中标无效的。 第二条建设工程施工合同无效，但建设工程经竣工验收合格，承包人请求参照合同约定支付工程价款的，应予支持。 第十六条第一款当事人对建设工程的计价标准或者计价方法有约定的，按照约定计算工程价款。 第十七条当事人对欠付工程价款利息计付标准有约定的，按照约定处理；没有约定的，按照中国人民银行发布的同期同类贷款利率计息。 第十八条利息从应付工程价款之日计付。当事人对付款时间没有约定或者约定不明的，下列时间视为应付款时间： （一）建设工程已实际交付的，为交付之日； （二）建设工程没有交付的，为提交竣工结算文件之日； （三）建设工程未交付，工程价款也未结算的，为当事人起诉之日。 第二十六条实际施工人以转包人、违法分包人为被告起诉的，人民法院应当依法受理。 实际施工人以发包人为被告主张权利的，人民法院可以追加转包人或者违法分包人为本案当事人。发包人只在欠付工程价款范围内对实际施工人承担责任。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第六十四条第一款当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。 第三款人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。 第一百四十四条被告经传票传唤无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。 《最高人民法院关于的解释》 第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。 在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。