广西壮族自治区上林县人民法院 民 事 判 决 书 （2020）桂0125民初1312号 原告：杜春林，男，1981年4月27日出生，汉族，住上林县。 委托诉讼代理人：杨显，广西达兰律师事务所律师。 委托诉讼代理人：叶玥，广西达兰律师事务所实习律师。 被告：广西德洲建设工程有限公司，住所：防城港市港口区仙人湾国税小区**。统一社会信用代码：914506007821382060。 法定代表人：武小鹏，该公司经理。 委托诉讼代理人：谢有波，男，1971年7月1日出生，汉族，住，住南宁市西乡镇企业联合会法务。 委托诉讼代理人：李安妮，女，1991年1月2日出生，壮族，住，住南宁市西乡镇企业联合会法务。 原告杜春林与被告广西德洲建设工程有限公司建设工程施工合同纠纷一案，本院于2020年6月17日立案后，依法适用普通程序，于2020年8月11日公开开庭进行了审理。原告杜春林及其委托诉讼代理人杨显、叶玥，被告广西德洲建设工程有限公司委托诉讼代理人谢有波、李安妮到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告向本院提出诉讼请求：判令被告支付原告工程款546165.35元。事实和理由：2017年初，原告挂靠被告（曾用名：广西银鑫建设有限公司、广西金辉煌建设有限公司）以广西银鑫建设有限公司竞标并中标上林县巷贤镇乡镇片区垃圾处理中心项目施工工程，中标价为2492468.28元。被告为防范相关管理部门检查建设工程的挂靠问题，没有与原告签订书面施工合同，只要求原告在《聘用合同》《借支农民工工资及材料款》《项目管理责任书》签字存档， 2 双方口头约定项目管理费（挂靠费）为中标价的2%，相关税费、农民工工资、安全生产责任等均由原告承担，扣除管理费、税费后余下工程款归原告所有，由被告支付给原告。项目工程于2017年3月3日由原告组织人员开工建设，先后投入资金近210万元，涉案工程于同年10月通过竣工验收，于2018年12月通过审定结算，工程审定造价为2489555.08元。2019年6月4日，业主单位上林县巷贤镇人民政府（以下简称巷贤镇政府）将最后一笔工程款499555.08元支付给被告，累计支付工程款2489555.08元。依原、被告双方之约定，扣除相关管理费、税费后，被告本应支付给原告工程款为2387591.62元（含履约保证金124623.41元、资料押金5万元），至今被告已支付原告工程款1841426.27元，尚欠工程款546165.35元。 被告辩称，原告是被告聘请的工程负责人之一，负责协助项目部经理对涉案工程进行现场管理；在现场管理期间，原告利用自有的优势，承包了涉案工程的大部分工程，双方口头约定在总结算价下浮26%进行结算，至今原告已经全部领完工程款，被告没有欠原告的工程款。原告的证据不足以证明原告尚有工程款未领取的事实，更不能证明被告欠原告546165.35元工程款的事实，原告应承担举证不能的法律后果，请求驳回原告的诉讼请求。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。当事人对真实性无异议的证据，本院对证据真实性予以确认并在卷佐证。对真实性有争议的证据，本院认定如下：原告提交的《（劳动）聘用合同》《项目管理责任书》《广西银鑫建设工程有限公司工程款明细》，被告未盖公章，被告法定代表人也未签名，因此本院不予认定。 根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：被告原名称广西银鑫建设工程有限公司，于2018年9月名称变更为广西金辉煌建设工程有限公司，2019年12月变更为现名。2017年1月，广西瑞真工程造价咨询有限公司受巷贤镇政府的委托，就上林县巷贤镇乡镇片区垃圾处理中心项目采用公开招标方式进行采购，后被告参与竞标并中标。2月22日，原告向广西瑞真工程造价咨询有限公司转账服务费31417元。2月28日，巷贤镇政府与被告签订《上林县巷贤镇乡镇片区垃圾处理中心项目施工合同》，巷贤镇政府将上述项目发包给被告施工，约定计划开工日期为2017年2月28日（具体以发包人书面通知为准），计划竣工日期为20 3 17年5月28日，签约合同价为2492468.28元。当日，涉案工程开工，工程实际由原告进行施工。原告主张其挂靠被告以被告名义竞标并中标涉案工程，双方口头约定扣除2%作为被告的管理费，其应得工程总造价的98%。被告主张其将涉案工程的主体工程分包给原告，其负责现场管理、技术指导、聘请劳务工、还有工程收尾等零星工作，双方口头约定总结算价下浮26%做为原告的工程款，即原告应得涉案工程总工程款74%。3月17日，原告与福建汇鑫环保科技有限公司签订《购销合同》，原告向该公司购买一套价款为150万元的生活垃圾热解处理成套设备。2017年3月27日，原告向被告递交《承诺和保证书》,《承诺和保证书》载明：1.自愿接受银鑫公司的监督，并承诺保证在该工程项目施工过程中无安全事故发生和拖欠农民工工资、材料款行为……2.如建设单位要求先开票后拨工程款，当月银鑫公司未收到工程款的，该项目当月应缴开票税金（包含已预缴税费、未预缴税费），银鑫公司不垫付。承诺保证人必须在次月3日前把未缴税金转入公司指定账户用于代缴税款。如次月3日前工程款未到且未转税金给银鑫公司的，则默认由银鑫公司垫付未缴税金并按月息4分息支付利息，月利息计算公式=该项目未缴开票税金×4%，自开票的当日起开始计息，按月计息，不足1月的按足月计息，本金归还及利息收取方式：本金及利息一次性在到帐的工程款中扣除。”2018年12月17日，上林县审计局向巷贤镇政府送达《工程结算审核报告》，载明“上林县巷贤镇乡镇片区垃圾处理中心项目工程送审造价2589082.95元，审定造价2489555.08元，核减造价99527.87元，此审核结果，建设单位与施工单位双方已确认，可作为工程价款结算的依据。”至2019年6月4日，巷贤镇政府将涉案工程款2489555.08元全部支付给了被告。至今被告已支付原告工程款1841426.27元。原告认为依原、被告双方约定，扣除相关管理费、税费后，被告本应支付给原告工程款为2387591.62元，遂向本院起诉。 庭审中，被告主张原告施工时被告派人进行现场管理和技术指导，原告否认。原告主张涉案工程的税费都是由其缴纳，并提交了票据，被告承认税费确实是原告缴纳，是被告开了税票后去找业主要款项，但是都是在涉案工程款里缴纳的。 本院认为，本案争议焦点为：被告是否应当支付原告工程款，应当支付多少。 4 原告主张其挂靠被告以被告名义竞标并中标涉案工程，原告于2017年2月22日即向采购代理机构广西瑞真工程造价咨询有限公司转账服务费31417元，之后巷贤镇政府与被告才于同年2月28日签订《上林县巷贤镇乡镇片区垃圾处理中心项目施工合同》，被告主张其将涉案工程的主体工程分包给原告，其负责现场管理、技术指导、聘请劳务工、还有工程收尾等零星工作，但被告没有提交证据，应承担不利的后果，可以认定原、被告属挂靠关系。本案中原告没有取得相关施工资质,被告为收取管理费而出借资质给原告,该行为违反法律禁止性规定,双方达成的口头挂靠合同无效。根据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二条规定，建筑工程施工合同无效,但建筑工程竣工验收合格,承包人请求参照合同约定支付工程价款的,应予以支持。原告作为涉案工程的实际施工人,在工程竣工验收合格后可参照建设施工合同的约定请求支付工程价款。原告施工的工程已竣工验收合格,涉案工程审定造价为2489555.08元，巷贤镇政府已全部支付给了被告，原告有权请求被告支付工程款。被告已支付原告工程款1841426.27元,对此事实原、被告均予以认可。就被告应支付的工程价款数额问题,原告借用被告的建筑施工企业资质对外承建工程并实际负责施工,被告只收取项目管理费,旨在规避我国建筑法对建筑行业从业资格、建筑工程承包等相关内容的规定，为进一步规范建筑市场,保证建筑工程质量，对被告收取原告管理费的行为,法院不应支持，双方就涉案工程应如实进行结算。在被告没有证据证明其因涉案工程支付了相关款项的情况下，其应将巷贤镇政府支付的工程款2489555.08元全部支付给原告，但原告在收到工程款1841426.27元后，现只要求被告支付工程款546165.35元，这是原告对自己诉讼权利和实体权利的处分，本院予以支持。 综上所述,依照《中华人民共和国合同法》第二百六十九条第一款，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条、第二条规定,判决如下: 被告广西德洲建设工程有限公司应支付原告杜春林工程款546165.35元。上述金钱给付义务，义务人应于本案判决生效之日起十五日内履行完毕，逾期则应依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 5 案件受理费9262元，由被告广西德洲建设工程有限公司负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人的人数提出副本，上诉于南宁市中级人民法院，同时在上诉期届满之日起七日内预交上诉案件受理费9262元（开户名称：南宁市中级人民法院，开户银行：中国农业银行南宁市竹溪支行，账号：20×××28。网银转账先选古城支行，再在备注栏注明竹溪支行）。逾期未预交也不提出缓交申请的，则按自动撤回上诉处理。 审 判 长  宁泽林 人民陪审员  覃小贞 人民陪审员  黄玲英 二〇二〇年十二月四日 书 记 员  杨朝敏 附法律条文： 1.《中华人民共和国合同法》 第二百六十九条第一款建设工程合同是承包人进行工程建设，发包人支付价款的合同。 2.《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》 6 第一条建设工程施工合同具有下列情形之一的，应当根据合同法第五十二条第（五）项的规定，认定无效： （一）承包人未取得建筑施工企业资质或者超越资质等级的； （二）没有资质的实际施工人借用有资质的建筑施工企业名义的； （三）建设工程必须进行招标而未招标或者中标无效的。 第二条建设工程施工合同无效，但建设工程经竣工验收合格，承包人请求参照合同约定支付工程价款的，应予支持。