河南省正阳县人民法院民 事 判 决 书（2020）豫1724民初2123号原告张小水，男，汉族，1954年7月18日出生，住正阳县。委托代理人熊新政，河南明信律师事务所律师。委托代理人吴佳，河南明信律师事务所律师。被告苏小更，男，汉族，1964年11月20日出生，住正阳县。被告李伟强，男，汉族，1972年9月9日出生，住正阳县。原告张小水诉被告苏小更、李伟强提供劳务者受害责任纠纷一案，本院受理后，依法适用简易程序由审判员王海兵独任审判，公开开庭进行了审理。原、被告及其委托代理人均到庭参加了诉讼，本案现已审理终结。原告诉称，2019年11月，被告李伟强建设房屋，被告苏小更承揽李伟强的施工和墙体粉刷。苏小更雇佣原告干活（已经有两年之久），约定每天工钱为130元。2019年12月7日因粉墙的架子倒塌，原告从高处摔落，造成右侧肱骨近端粉碎性骨折。事发后，原告被送至正阳县人民医院、驻马店市中心医院治疗，医疗费共计78080.94元。被告苏小更仅垫付3500元医疗费，便不再支付。原告受伤，被告李伟强将工程承包给没有建筑资质的苏小更施工，应当承担责任。此后，原告协商赔偿事宜未果。为此，原告提出诉讼请求:1、请求依法判令二被告按份赔偿原告护理费、交通费、误工费、营养费、伙食补助费等共计151127元；2、本案中的一切费用由二被告承担。被告苏小更辩称，被告苏小更雇佣原告干活属实。当时原告跟着被告苏小更干活受伤后，做的CT没有让苏小更看，苏小更不认可，原告受伤苏小更只认可治疗胳膊的医疗费，其他部位受伤被告苏小更不认可。被告李伟强辩称，被告建四间平房时，被告本人不在家中。被告委托被告哥哥李伟辉将建房的活承包给被告苏小更，双方约定建房包工不包料。农村建房施工队都没有建筑资质。被告建的是平房，低于两层以下的建筑不需要资质。原告受伤是与别人嬉戏，别人将原告推下去的，不是自己摔伤的。故被告不同意承担赔偿责任。经审理查明，被告苏小更系寒冻镇当地建筑包工头。2019年11月份，因被告李伟强需建四间平房，被告李伟强本人当时在外务工不在家，被告李伟强委托其哥哥找到被告苏小更，协商由被告苏小更负责承建。被告李伟强自己提供建筑材料，被告苏小更按照被告李伟强的要求为其承建四间平房。双方约定包工不包料，总工钱为30000元。被告苏小更于是雇佣了当地的一批工人进行施工，其中原告系苏小更雇佣的建筑工人之一，约定原告每天干活工钱为130元。2019年12月7日15时左右原告在粉墙施工过程中，因其站在上面施工的架子倒塌，导致原告当时从架子上摔下受伤，造成右侧肱骨近端粉碎性骨折，肩关节脱位。原告当天受伤后在正阳县人民医院住院治疗6天，花费医疗费3502.10元。于2019年12月13日在驻马店市中心医院住院治疗26天，花费医疗费37687.85元。2020年1月30日在焦作市马村区人民医院住院治疗3天，花费医疗费1565.79元。于2020年2月2日在焦作市煤业有限公司中央医院住院治疗33天，花费医疗费35325.20元。原告的伤情经驻马店蔚康法医临床司法鉴定所作出驻蔚康中司鉴所[2020]临鉴字第346号司法鉴定意见书，评定为十级伤残，后期取内固定手术治疗费用8000元，其护理期限为90日，营养时限评定为90日。原告受伤后，被告苏小更向原告先行垫付了医疗费3800元，原、被告双方因其余医疗费用赔偿问题协商未果。为此，双方成讼。另查明，2019年河南省农村居民人均纯收入为15163.75元／年；2019年河南省居民服务、修理和其他服务业平均工资为46858元/年；农、林、牧、渔业平均工资为47272元/年;被告苏小更在从事建筑活动中没有取得相应建筑资质，缺乏安全操作防范措施。上述事实，有原被告陈述，庭审笔录，原告提供的本人的住院病历及费用清单，诊断证明书，医疗费票据，出院证，交通费票据，驻马店蔚康法医临床司法鉴定所对原告的司法鉴定意见书，原告提供的录音材料等相互印证，予以证实。本院认为，本案争议的焦点为：1、原告受雇于被告苏小更建房，原告在雇佣施工活动中有无过失及双方的责任大小，比例如何划分；2、被告李伟强是否应当承担赔偿责任。针对本院归纳的焦点本院认为，被告苏小更系当地建筑包工头。因被告李伟强需建四间平房，被告苏小更雇佣原告进行粉墙施工，约定每天干活工钱为130元，即原告和被告苏小更双方之间存在雇佣关系，被告苏小更是雇主，原告系雇员。被告苏小更对此事实予以认可。依据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条的规定：“雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害的，雇主应当承担赔偿责任……”，故被告苏小更应当对原告在建房过程中受到的损害承担赔偿责任。但原告系成年人，在从事雇佣活动中，应当预知自己站在架子上进行施工具有一定的危险性，在没有做好安全防范的情况下致使自己受到伤害，自身存在一定的过失，依据法律规定应当减轻被告苏小更的赔偿责任。被告李伟强自己提供建筑材料，被告苏小更按照被告李伟强的要求为其承建四间平房（俗称“包工不包料”），由被告李伟强支付工钱报酬30000元，故二被告之间形成加工承揽合同关系。被告李伟强是定作人，被告苏小更是承揽人。定作人对定作、指示或者选任有过失的，应当承担相应的赔偿责任。本案中房主李伟强作为定作人没有审核被告苏小更有没有相应的建筑资质和安全生产条件，存在选任上的过失，故亦应对原告的损害承担相应的赔偿责任。综合案情，应以被告苏小更承担60%的赔偿责任，被告李伟强承担10%的赔偿责任，原告自己负担30%的责任为宜。被告李伟强辩称其建四间平房由被告苏小更施工，农村建筑施工队都没有建筑资质。被告建的是平房，低于两层以下的建筑不需要资质，原告受伤是与别人嬉戏，别人将原告推下去的，不是自己摔伤的。对其辩解理由，缺乏事实依据和法律依据，本院不予采纳。原告的各项赔偿费用计算标准如下，其本人共住院68天，花费各项医疗费用合计78080.94元，误工费算至评残的前一天为36392.96元（47272元÷365天×281天），护理费为20283.74元（46858元÷365天×158天），住院伙食补助费为3400元（50元×68天），营养费为3160元（20元×158天），车旅费结合实际，原告请求1360元，符合实际，本院予以支持。其十级伤残的残疾赔偿金为21229.25元（15163.75元×14年×10℅），后续治疗费8000元，关于鉴定费，因原告没有提供鉴定费票据，本院暂不予支持。原告请求赔偿精神损害抚慰金，符合法律规定，结合本案实际精神损害抚慰金酌定为5000元。以上费用除去精神损害抚慰金合计为171906.89元。被告苏小更应承担的赔偿数额为103144.13元（171906.89元×60%）。被告李伟强应当承担的赔偿数额为17190.69元（171906.89元×10%）。原告请求二被告赔偿的精神损害抚慰金5000元，以被告苏小更应承担的赔偿数额为4000元。被告李伟强应当承担的赔偿数额为1000元为宜。除去被告苏小更先行赔付的3800元，被告苏小更还应当赔偿原告各项费用103344.13元；被告李伟强应当承担的赔偿数额为18190.69元。根据《中华人民共和国侵权责任法》第二十六条、第三十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十条、第十一条、第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条之规定，判决如下：一、限被告苏小更于本判决生效后十日内赔偿原告张小水各项费用103344.13元；二、限被告李伟强于本判决生效后十日内赔偿原告张小水各项费用18190.69元；三、驳回原告的其他诉讼请求。逾期履行本判决确定的给付金钱义务的，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费3323元，原告承担996.9元，被告苏小更承担1993.8元，被告李伟强承担332.3元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提交副本，上诉于河南省驻马店市中级人民法院。审判员  王海兵二〇二〇年十二月八日书记员  杨秋生