江苏省东海县人民法院刑 事 判 决 书(2020)苏0722刑初675号公诉机关江苏省东海县人民检察院。被告人汤成操，男，1967年9月15日出生于江苏省东海县，汉族，小学文化，无业，住江苏省东海县。因涉嫌犯销售伪劣产品罪，于2020年8月10日被连云港市公安局直属分局取保候审。被告人汤森，男，1995年2月11日出生于江苏省东海县，汉族，初中文化，无业，住江苏省东海县。因涉嫌犯销售伪劣产品罪，于2020年8月9日被连云港市公安局直属分局刑事拘留，同年8月21日被取保候审。辩护人朱翔，江苏东方金牛律师事务所律师。被告人侍超冉，男，1994年11月26日出生于江苏省宿迁市，汉族，初中文化，物流公司员工，户籍所登记地址江苏省宿迁市宿豫区，住江苏省宿迁市宿豫区。因涉嫌犯销售伪劣产品罪，于2020年8月8日被连云港市公安局直属分局刑事拘留，同年8月27日被取保候审。辩护人封波，江苏盛律律师事务所律师。江苏省东海县人民检察院以东某二部刑诉[2020]50号起诉书指控被告人汤成操、汤森、侍超冉犯非法经营罪，于2020年11月17日向本院提起公诉。本院依法适用简易程序，组成合议庭，公开开庭审理了本案。江苏省东海县人民检察院指派检察员张博出庭支持公诉，被告人汤成操、被告人汤森及其辩护人朱翔、被告人侍超冉及辩护人封波到庭参加诉讼。现已审理终结。江苏省东海县人民检察院指控：被告人汤成操、汤森于2019年11月至2020年8月之间，从他人手中购买非法生产的伪劣“炫赫门”烟草专卖品1千余条，并向他人销售，销售金额累计90650元；另扣押汤成操、汤森尚未销售的伪劣“炫赫门”烟草专卖品926.8条，经江苏省质量技术监督烟草产品质量检验站鉴定价格为148288元。被告人侍超冉于2019年12月至2020年6月之间，多次以80元至120元不等的价格，共花65050元从汤森处购买伪劣的“炫赫门”烟草专卖品并销售给他人。被告人汤成操、汤森、侍超冉到案后，如实供述自己的犯罪事实，认罪认罚。为证明指控的事实，公诉机关随案移交了证人证言、被告人的供述与辩解，扣押决定书、扣押清单、现场勘验笔录、现场照片、微信聊天记录、转账记录等证据。公诉机关认为，被告人汤成操、汤森、侍超冉非法买卖伪劣烟草专卖品，应当以非法经营罪追究其刑事责任。被告人汤成操、汤森、侍超冉系坦白，可以从轻处罚。被告人汤成操、汤森系共同犯罪。被告人汤成操、汤森、侍超冉认罪认罚。被告人汤成操辩称自己是初犯，认罪态度好、悔罪，认罪认罚，请求从轻处罚。被告人汤森辩称自己是初犯，请求从轻处罚。被告人汤森的辩护人提出以下辩护意见：被告人汤森是初犯，一贯表现良好，积极退赃，自愿认罪认罚，建议适用缓刑。被告人侍超冉辩称自己是初犯，一贯表现良好，积极退赃，没有违法记录，认罪悔罪态度好，认罪认罚，请求从轻处罚。被告人侍超冉的辩护人提出以下辩护意见：被告人侍超冉全部退赃，有坦白情节，认罪认罚，认罪态度好，建议适用缓刑。经审理查明：被告人汤成操、汤森（二人系父子关系）于2019年11月至2020年8月之间，从他人手中购买非法生产的伪劣“炫赫门”烟草专卖品1千余条，并向他人销售，销售金额累计90650元，违法获利人民币4万余元。案发后，扣押汤成操、汤森尚未销售的伪劣“炫赫门”烟草专卖品926.8条，经江苏省质量技术监督烟草产品质量检验站鉴定价格为148288元。被告人侍超冉于2019年12月至2020年6月之间，多次以80元至120元不等的价格，共花65050元从汤森处购买伪劣的“炫赫门”烟草专卖品并销售给他人，违法获利人民币1万余元。被告人汤成操、汤森、侍超冉到案后，均如实供述自己的犯罪事实。被告人汤成操、汤森主动退缴暂扣款7.5万元，被告人侍超冉主动退缴暂扣款1万元。上述事实，被告人汤成操、汤森、侍超冉在开庭审理过程中亦无异议，并有被告人汤成操、汤森、侍超冉的供述和辩解；证人辛某、吴某、杨某、汤某、朱某、邹某、潘某证言；微信聊天记录、微信转账明细表、扣押决定书、扣押物品清单、户籍证明、暂扣款收据、连云港市公安局直属分局说明、连云港市烟草局专卖品核价表、认罪认罚具结书等书证；现场勘查笔录及现场照片等证据证实，足以认定。关于被告人汤成操、汤森、侍超冉和辩护人提出的辩护意见综合评判如下：对于被告人汤成操、汤森、侍超冉所提出的从轻处罚的意见，以及辩护人建议的适用缓刑的意见，有事实和法律依据，本院予以采纳。本院认为，被告人汤成操、汤森、侍超冉违反国家规定，未经许可经营法律、行政法规规定的专营、专卖物品，扰乱市场秩序，情节严重，其行为均已构成非法经营罪。被告人汤成操、汤森系共同犯罪。江苏省东海县人民检察院指控被告人汤成操、汤森、侍超冉犯非法经营罪，事实清楚，证据确实、充分，罪名成立，本院予以支持。被告人汤成操、汤森、侍超冉到案后均如实供述犯罪事实，是坦白，可以从轻处罚。被告人汤成操、汤森、侍超冉某自愿认罪认罚，依法予以从宽处理。被告人汤森、侍超冉积极退赃，酌定从轻处罚。综上,根据被告人汤成操、汤森、侍超冉的犯罪事实、性质、情节、悔罪表现及其对社会的危害程度，对三被告人适用缓刑不致再发生犯罪的危险，对三被告人所居住社区亦无重大不良影响，本院决定对被告人汤成操、汤森、侍超冉从轻处罚并适用缓刑。依照《中华人民共和国刑法》第二百二十五条第（一）项，第二十五条第一款,第五十二条，第六十七条第三款，第七十二条第一款、第三款，第七十三条第二款、第三款，第六十四条，《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条之规定，判决如下：一、被告人汤成操犯非法经营罪，判处有期徒刑三年，缓刑四年，并处罚金人民币六万元。（缓刑考验期从判决确定之日起计算，罚金款已预缴纳。）二、被告人汤森犯非法经营罪，判处有期徒刑三年，缓刑三年，并处罚金人民币五万元。（缓刑考验期从判决确定之日起计算，罚金款已预缴纳。）三、被告人侍超冉犯非法经营罪，判处有期徒刑一年，缓刑一年，并处罚金人民币二万五千元。（缓刑考验期从判决确定之日起计算，罚金款已预缴纳。）四、依法没收被告人汤成操、汤森违法所得人民币4万元，由扣押机关从扣押款中扣除并上缴国库；依法没收被告人侍超冉违法所得人民币1万元，由扣押机关上缴国库。五、对于扣押在案的烟草专卖品予以没收，上缴国库。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向江苏省连云港市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。审 判 长  肖汉江人民陪审员  周 余人民陪审员  王嘉伟二〇二〇年十二月十六日书 记 员  钱姗姗法律条文附录一、《中华人民共和国刑法》第二百二十五条违反国家规定，有下列非法经营行为之一，扰乱市场秩序，情节严重的，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处违法所得一倍以上五倍以下罚金;情节特别严重的，处五年以上有期徒刑，并处违法所得一倍以上五倍以下罚金或者没收财产：(一)未经许可经营法律、行政法规规定的专营、专卖物品或者其他限制买卖的物品的;(二)买卖进出口许可证、进出口原产地证明以及其他法律、行政法规规定的经营许可证或者批准文件的;(三)未经国家有关主管部门批准非法经营证券、期货、保险业务的，或者非法从事资金支付结算业务的;(四)其他严重扰乱市场秩序的非法经营行为。第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：（一）犯罪情节较轻；（二）有悔罪表现；（三）没有再犯罪的危险；（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔;对被害人的合法财产，应当及时返还;违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。二、《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条犯罪嫌疑人、被告人自愿如实供述自己的罪行，承认指控的犯罪事实愿意接受处罚的，可以依法从宽处理。