甘肃省武威市中级人民法院刑事裁定书（2020）甘06刑终126号原公诉机关武威市凉州区人民检察院。上诉人（原审被告人）鲁璐章，男，1991年10月30日生，汉族，中专文化，甘肃省武威市人,户籍所在地武威市凉州区，无业。因涉嫌犯破坏公用电信设施罪于2018年11月2日被刑事拘留，同年12月6日因涉嫌犯盗窃罪被逮捕。现羁押于武威市公安局凉州分局看守所。指定辩护人褚玉风，甘肃靖申律师事务所律师。武威市凉州区人民法院审理武威市凉州区人民检察院指控原审被告人鲁璐章犯破坏公用电信设施罪一案，于2020年10月21日作出（2020）甘0602刑初125号刑事判决。原审被告人鲁璐章不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷、审查上诉理由、讯问上诉人，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。原审查明，2018年10月至11月间，被告人鲁璐章驾驶其所有的某某号小轿车，先后在武威市凉州区西营镇、永昌工业园区、永丰镇、五和镇、松树镇等乡镇，趁无人看管之际，将中国电信武威分公司安装在上述乡镇所在地的电信基站上的机箱柜打开，盗窃永丰镇、五和镇、松树镇安装在机箱柜内的基带射频信号交换板（UBRI单板)2块和8端口快速以太网站点接口板（EIFGE8单板）4块。经凉州区价格认证中心认定：被盗基带射频信号交换板（UBRI单板）2块，每块价值为6900元，总计13800元；被盗8端口快速以太网站点接口板（EIFGE8单板）4块，每块价值为1150元，总计4600元，以上被盗交换板和接口板总计价值为18400元。经武威电信分公司查询核算，因鲁璐章盗窃正在运行中的公用电信设施，造成当日武威电信分公司松树模块局10:00至16:00电信7531用户通讯中断；五和模块局10：00至16:00电信6343用户通讯中断；四十里驾校模块局10:00至16:00电信6070用户通讯中断。后经凉州区公安局委托甘肃省通信产业服务有限公司邮电规划咨询设计分公司对武威电信分公司基站板卡被盗作出资产损失评估报告，评估结论为：在评估基准日2018年11月1日，五和站点11月1日9点59分至11月1日15点41分断站计342分钟，导致6343用户通信中断；松树模块局站点10月28日11点36分至11月1日9点49分断站计5675分钟，导致7531用户通信中断；四十里驾校站点11月1日10点28分至11月1日16点38分叶370分钟，导致6070用户通信中断。以上三处基站断站合计6387分钟，共造成19944人通信中断。案发后被盗板卡己发还中国电信武威分公司。原审法院认定上述事实的证据有报案材料、受案登记表、鉴定聘请书、价格认定书、电信公司运行维护部证明、辨认笔录、被害人陈述、证人证言及被告人供述等。原审认为,被告人鲁璐章以非法占有为目的,盗窃正在使用中的公用电信设施,造成公用电信19944用户通讯中断1小时以上,后果严重,其行为已触犯刑律,构成破坏公用电信设施罪,应予刑罚。公诉机关指控被告人的犯罪事实清楚,证据确实充分,罪名成立。被告人鲁璐章盗窃正在使用中的公用电信设施的行为,同时构成盗窃罪和破坏公用电信设施罪,依照最高人民法院《关于审理破坏公用电信设施刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第三条规定:“盗窃公用电信设施价值数额不大,但是构成危害公共安全犯罪的,依照刑法第一百二十四条的规定定罪处罚;盗窃公用电信设施同时构成盗窃罪和破坏公用电信设施罪的,依照处罚较重的规定定罪处罚”。被告人的犯罪行为以盗窃罪量刑应在三年以下,但以破坏公用电信设施罪量刑应在七年以上,故对被告人应当以破坏公用电信设施罪追究刑事责任。另外,构成破坏公用电信设施罪,不以被告人实施犯罪时的主观目的为构成要件,不管被告人持何种目的实施犯罪,只要被告人实施了犯罪行为,也达到了构成该罪的追诉标准,就应当以破坏公用电信设施罪定罪处罚,故被告人及辩护人所持其犯罪目的是为了盗窃占有财物,其行为应按盗窃罪定罪处罚的辩解辩护意见,于法无据,不予采纳。关于辩护人所持甘肃省通信产业服务有限公司评估报告存在瑕疵不能作为定案依据的意见,因对正在使用的电信网络,其基站板卡被被告人拆卸,必然会造成该板卡所载的通信中断,对该网络通信中断的用户数及中断时间即可在其监控仪器如实反映出来,因此,中国电信武威分公司出具的测算通信中断用户数和时间的证据客观真实;在对破坏电信设施后造成的电信中断户数和时间的鉴定目前国内尚无明确的鉴定机构情况下,侦查机关委托甘肃省通信产业服务有限公司对被告人破坏电信设施而造成通信中断用户数和时间进行了测算,该测算方法和依据是科学的,尽管该评估报告不符合有效鉴定意见的形式要件,但该意见可作为证明通信中断的用户数和时间的辅助证据使用,因此对辩护人所持该意见不能作为依据的辩护意见不予采纳。被告人鲁璐章归案后如实供述犯罪事实;且当庭自愿认罪,有悔罪表现,可从轻处罚。根据被告人的犯罪事实、性质、情节危害程度及悔罪表现,依照《中华人民共和国刑法》第一百二十四条第一款,最高人民法院《关于审理破坏公用电信设施刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第二条第(二)项、第三条(二)款之规定,判决:被告人鲁璐章犯破坏公用电信设施罪,判处有期徒刑七年。宣判后,原审被告人鲁璐章不服,以“原判认定上诉人犯破坏公用电信设施罪的事实不清、证据不足,其行为应构成盗窃罪;电信公司出具的测算和甘肃通信产业服务有限公司做出的评估报告存在瑕疵，不具有合法性、不公正性;量刑过重为由”为由，提出上诉。其辩护人提出，原判认定上诉人鲁璐章构成破坏公用电信设施罪证据不足，适用法律错，应以盗窃罪定罪；司法鉴定报告不具有合法性、真实性，依法应属无效；建议二审法院对上诉人从轻处罚。经审理查明，二审认定的事实与一审认定的事实一致。认定上述事实的证据已在一审开庭时当庭出示、宣读，并经质证、认证，审查属实，本院予以确认。本院认为，原判认定上诉人鲁璐章犯破坏公用电信设施罪的事实清楚，证据确实、充分。上诉人鲁璐章及其辩护人认为“原判认定上诉人犯破坏公用电信设施罪的事实不清、证据不足,上诉人应构成盗窃罪”的上诉理由和辩护意见。经查，上诉人鲁璐章盗窃正在使用中的公用电信设施的事实，有报案材料、鉴定聘请书、价格认定书、电信公司运行维护部证明、被害人陈述、证人证言、辨认笔录、被告人供述等证据相互印证，足以认定上诉人在不同地点盗窃正在使用中的基站网卡犯罪事实。因上诉人鲁璐章盗窃正在使用中的公用电信设施的行为，同时构成盗窃罪和破坏公用电信设施罪，依照《最高人民法院〈关于审理破坏公用电信设施刑事案件具体应用法律若干问题的解释〉》第三条规定，依照刑法第一百二十四条的规定定罪处罚；上诉人盗窃公用电信设施的行为同时构成盗窃罪和破坏公用电信设施罪的，依照处罚较重的规定定罪处罚”。故对上诉人应当以破坏公用电信设施罪追究刑事责任。对该上诉理由及辩护意见，本院不予支持。上诉人及其辩护人所持“电信公司出具的测算证明和甘肃通信产业服务有限公司做出的评估报告存在瑕疵，不具有合法性、不公正性”的上诉理由及辩护意见，经查，中国电信武威分公司依据网络通信中断的用户数及中断时间均可在其监控仪器如实反映出来，出具的测算通信中断用户数和时间的证据客观真实；侦查机关委托甘肃省通信产业服务有限公司对被告人破坏电信设施而造成通信中断用户数和时间进行了测算，该意见可作为证明通信中断的用户数和时间的辅助证据使用，再者结合凉州区价格认定中心对被盗基站网卡损失按市场零售价进行了客观公正的认定。故对该上诉理由及辩护意见，本院不予支持。原审法院依照上诉人犯罪性质、情节以及悔罪表现，在法定幅度内确定刑期符合法律规定，量刑适当。综上,原判定罪、处刑及适用法律均正确，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项、第二百四十四条之规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审判长 马 晓审判员 蔡立斌审判员 田 杰二〇二〇年十二月二十五日书记员 汪永昌