陕西省镇坪县人民法院 刑 事 判 决 书 （2020）陕0927刑初31号 公诉机关陕西省镇坪县人民检察院。 被告人徐功斌，男，1980年11月10日出生，汉族，大学本科文化程度，原镇坪县妇幼保健计划生育服务站站长，户籍所在地陕西省坪县，现住镇坪县，公民身份号码XXXXXXXXXX********，因涉嫌贪污罪，于2020年8月28日被取保候审，无前科。 辩护人彭泽国，男，陕西振康律师事务所律师。 镇坪县人民检察院以镇检一部刑诉〔2020〕30号起诉书指控被告人徐功斌犯贪污罪一案，于2020年9月21日向本院提起公诉，本院受理后，依法适用普通程序，组成合议庭于2020年11月9日公开开庭审理了本案。镇坪县人民检察院指派检察员王荔出庭支持公诉，被告人徐功斌及其辩护人彭泽国到庭参加诉讼。现已审理终结。 公诉机关指控，2016年，徐功斌在担任镇坪县牛头店镇中心卫生院院长期间，两次打电话给万某某（挂靠陕西美恒医疗器械有限公司的销售业务员），以处理招待费为由，请其在挂靠公司虚开医疗耗材发票5万余元。万某某提出，虚开发票需要向挂靠公司缴纳17%税费、管理费，经徐功斌同意后，万某某在陕西美恒医疗器械有限公司先后虚开医疗耗材发票4张共计8.098734万元（其中，2016年7月6日虚开04774373号发票1张计2.8万元，2016年7月27日虚开15703877号发票1张计1.3794万元，2016年7月27日虚开15703876号发票1张计1.8380万元，2016年8月19日虚开16532214号发票1张计2.081334万元），对照发票总额虚列医疗费耗材销售清单11张。2016年10月初，万某某将上述4张发票及销售清单交给牛头店镇中心卫生院会计苏某某，徐功斌在4张发票及单位会审会签单上审签。2016年10月14日，苏某某将8.098734万元转账付给陕西美恒医疗器械有限公司（账户号XXXXXXXXX********）。2016年11月8日，万某某将扣除虚开发票相关税费及管理费等2.424968万元后的5.673766万元以现金形式存入苏某某个人银行卡中（账号是XXXXXXXXXXX********）。苏某某取款后将款项存放于个人办公室，徐功斌分多次将5.673766万元从苏某某处全部取走，用于个人消费。 为证实上述指控，公诉机关当庭宣读、出示了物证、书证、证人证言、被告人的供述与辩解、视听资料、电子数据等证据。 公诉机关认为，被告人徐功斌在担任镇坪县牛头店镇中心卫生院院长期间，利用职务上的便利，通过虚开购进医疗耗材发票的方式，骗取资金8.098734万元后，将5.673766万元取出用于个人消费，其行为触犯《中华人民共和国刑法》第三百八十二条之规定，涉嫌贪污罪，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以贪污罪追究其刑事责任。徐功斌涉嫌贪污8.098743万元，数额较大，根据《中华人民共和国刑法》第三百八十三条第一款之规定，应处三年以下有期徒刑或者拘役，并处罚金。徐功斌在到案后能如实供述自己贪污的犯罪事实，主动退赃，认罪悔罪态度好，可依法从轻处罚；被告人徐功斌自愿认罪认罚，依据《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条的规定，依法可以从宽处理。建议对其判处有期徒刑一年，缓刑两年，并处罚金十六万元。宣判前，经本院建议，公诉机关调整罚金刑为十万元。 被告人对指控事实、罪名及量刑建议没有异议，且签字具结，在开庭审理过程中亦无异议。其辩护人提出的辩护意见是1、公诉机关指控被告人的贪污数额不实，公诉机关指控的80987.34元包含了不属于徐功斌非法占有的部分。即2.424968万元的税费应在犯罪金额中扣减，另其犯罪实际所得的5.673766万元中，有3万余元用于公务接待或礼品支出。2、被告人在案发后积极主动退赃，应当从宽处理。3、建议对被告人免于刑事处罚。若对被告人判处刑罚，按照《关于办理贪污贿赂刑事案件适用法律若干问题的解释》的规定，应对被告人判处10万元罚金。 经审理查明，被告人徐功斌在担任镇坪县牛头店镇中心卫生院院长期间，利用职务便利，请挂靠在陕西美恒医疗器械有限公司的销售业务员万某某虚开发票，骗取镇坪县牛头店镇中心医院公款80987.34元。 2016年7月6日至8月19日，应被告人徐功斌请求，万某某在陕西美恒医疗器械有限公司先后虚开医疗耗材发票4张，共计80987.34元，并对照发票总额虚列医疗耗材销售清单11张。2016年10月初，万某某将上述4张发票及销售清单交给牛头店镇中心卫生院会计苏某某，徐功斌在4张发票及单位会审会签单上审签。2016年10月14日，苏某某将80987.34元转账付给陕西美恒医疗器械有限公司。2016年11月8日，万某某将扣除虚开发票相关税费及管理费等24249.68元后的56737.66元，以现金形式存入苏某某个人银行卡中。苏某某取款后将款项存放于个人办公室，徐功斌分多次将56737.66元从苏某某处全部取走，用于个人消费。 另查明，被告人徐功斌在镇坪县XX委XX委通知其谈话之前，主动向组织交代了其虚开发票套取资金用于个人支出的事实，并主动将涉案赃款80987.34元上交镇坪县监察委员会。 上述事实有经庭审质证、确认的问题线索分办呈批表、立案决定书、立案通知书、徐功斌户籍信息、扣押通知书、医疗耗材发票及销售清单、陕西美恒医疗器械有限公司清单客户联及个人记载的入库单、个人退赃情况说明、暂予扣留封存涉案款物登记表、干部任免审批表、关于徐功斌等同志任免的通知等书证，证人苏某某、万某某、刘某某、王某某、乔某某证言，被告人的供述，物证，视听资料等证据证实，足以认定。 另有镇坪县司法局调查评估意见书证实，被告人徐功斌适用非监禁刑。被告人徐功斌提供的荣誉证书等复印件证实，被告人工作认真负责，一贯表现良好。 本院认为，被告人徐功斌身为国家工作人员，利用担任镇坪县牛头店镇中心卫生院院长的职务便利，骗取镇坪县牛头店镇中心卫生院公款80987.34元，数额较大，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第三百八十二条、第三百八十三条之规定，构成贪污罪，应依法予以惩处。公诉机关指控被告人徐功斌犯贪污罪的事实清楚，证据确实充分，指控罪名成立。关于辩护人提出的被告人所涉赃款部分用于了公务接待或礼品开支的意见及开具虚假发票时支出的税费应予在犯罪金额中核减的意见，依据最高人民法院、最高人民检察院《关于办理贪污贿赂刑事案件适用法律若干问题的解释》第十六条“国家工作人员出于贪污、受贿的故意，非法占有公共财物、收受他人财物后，将赃款用于单位公务支出或者社会捐赠的，不影响贪污罪、受贿罪的认定，但量刑时可以酌情考虑”的规定，和最高人民法院《全国法院审理经济犯罪案件工作座谈会议纪要》“行为人控制公共财物后，是否将财物据为己有，不影响贪污既遂的认定”之规定，被告人实际取得赃款后，不论是否用于公务支出，不影响其贪污性质。而被告人及辩护人现未提供客观充分的证据证明已缴税款的确定金额。即使缴纳了相应金额，亦属犯罪成本支出，依上述规定及规定本意，亦不应在其犯罪金额中核减，故辩护人的这一意见，本院不予支持。被告人徐功斌在镇坪县监察委员会调查期间，主动交代自己的犯罪事实，应认定为坦白，依法可从轻处罚。被告人在提起公诉前主动退缴全部涉案赃款，应依法从轻或减轻处罚。被告人自愿认罪认罚，并签署具结书，可依法从宽处理。公诉机关提出的量刑建议，被告人已签字具结，且辩护人亦签名确认，该量刑建议没有《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百零一条第一款规定的应不予采纳的情形，且并无明显不当，本院予以采纳。辩护人提出对被告人免于刑事处罚的建议，本院不予采纳。经镇坪县司法局调查评估，被告人徐功斌适用非监禁刑罚，故公诉机关提出的对被告人适用缓刑的意见，本院予以采纳。综上所述，为维护国家工作人员的职务廉洁性，根据《中华人民共和国刑法》第三百八十二条、第三百八十三条第一款（一）项、第三款、第六十七条第一款、第七十二条第一款、第七十三条第二款、第三款、第五十三条、第五十四条、第六十四条，《最高人民法院、最高人民检察院关于办理贪污贿赂刑事案件适用法律若干问题的解释》第一条第一款、第十九条，《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条、第二百零一条之规定，判决如下： 一、被告人徐功斌犯贪污罪，判处有期徒刑一年，缓刑两年（缓刑考验期自判决确定之日起计算），并处罚金人民币十万元（限本判决生效后一个月内缴纳本院）。 二、被告人徐功斌上缴的涉案赃款80987.34元，依法没收上缴国库。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向安康市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应提交上诉状正本一份，副本二份。 审 判 长  温树森 审 判 员  刘艳春 人民陪审员  周贤银 二〇二〇年十二月四日 书 记 员  姜国灿 1