福建省云霄县人民法院 刑 事 判 决 书 （2020）闽0622刑初366号 公诉机关福建省云霄县人民检察院。 被告人杨政（曾用名杨卯林），男，1996年8月23日出生于四川省巴中市，汉族，高中文化，户籍所在地四川省巴中市恩阳区，案发前住广东省广州市花都区。因涉嫌非法经营于2020年8月11日被刑事拘留，2020年9月15日被逮捕。现羁押于云霄县看守所。 辩护人郑向毅，福建云章律师事务所律师。 辩护人周一方，福建云章律师事务所实习律师。 被告人冯磊（曾用名冯速），男，1997年10月17日出生于四川省巴中市，汉族，初中文化，户籍所在地四川省巴中市恩阳区，案发前住广东省佛山市南海区。因涉嫌非法经营于2020年8月11日被刑事拘留，2020年9月15日被逮捕。现羁押于云霄县看守所。 辩护人方荣宗，福建云章律师事务所律师。 福建省云霄县人民检察院以云检一部刑诉〔2020〕222号起诉书指控被告人杨政、冯磊犯非法经营罪，于2020年11月26日向本院提起公诉并建议适用简易程序。本院受理后，依法适用简易程序，实行独任审判，于同年12月2日公开开庭审理了本案。云霄县人民检察院指派检察官黄文滨、检察官助理廖志军出庭支持公诉，被告人杨政及其辩护人郑向毅，被告人冯磊及其辩护人方荣宗到庭参加诉讼。现已审理终结。 公诉机关指控，2020年8月3日晚，被告人杨政、冯磊为非法牟利，驾驶一辆粤Ａ3××××牌号轻型箱式货车从广东省阳江市白沙装载烟丝，并于次日中午运载至福建省云霄县××镇××花园小区靠近江滨路的空地上。2020年8月10日上午9时许，云霄县整顿办、云陵镇政府联合打假队在上述地点当场抓获杨政、冯磊，并从现场粤Ａ3××××牌号轻型箱式货车内查获烟丝128包（25ｋｇ／包）。经认定，上述被查获烟丝价值为人民币157824元。 公诉机关认为，被告人杨政、冯磊违反国家规定，未经许可经营烟草专卖品，扰乱市场秩序，货值金额达157824元，情节严重，应当以非法经营罪追究其刑事责任，属共同犯罪。在共同犯罪中，杨政起主要作用，是主犯；冯磊起次要作用，是从犯，应当从轻处罚。归案后，杨政、冯磊均能如实供述自己的罪行，自愿认罪认罚，依法均可从轻处罚。建议判处杨政有期徒刑十个月，并处罚金；判处冯磊有期徒刑六个月，并处罚金。 被告人杨政对指控事实、罪名及量刑建议没有异议，同意适用简易程序，且签字具结，在开庭审理过程中亦无异议。其辩护人提出其具有坦白、认罪悔罪等情节，请求依法对其从轻处罚。 被告人冯磊对指控事实、罪名及量刑建议没有异议，同意适用简易程序，且签字具结，在开庭审理过程中亦无异议。其辩护人提出其是从犯、初犯、认罪悔罪，请求依法对其从轻处罚。 经审理查明的事实、证据与公诉机关的指控一致。另查明，涉案车辆粤Ａ3××××牌号轻型箱式货车为被告人杨政于2020年4月13日向汇通信诚租赁有限公司融资租赁；在本院审理过程中，杨政、冯磊分别通过其亲属向本院预缴罚金20000元、10000元。 以上事实有经庭审举证、质证的云霄县公安局扣押决定书、扣押物品清单、查获制假物品移交清单、户籍证明、现场检测报告书、情况说明、机动车驾驶证、行驶证、云霄县银城宾馆住宿登记表、手机通话记录、汽车融资租赁合同，前科（劣迹）查询表、无犯罪记录证明、到案经过、本院预缴罚金票据；辨认笔录、现场勘验笔录及照片；福建省云霄县烟草专卖局涉案物品核价表；证人陈某1、陈某2的证言；被告人杨政、冯磊的供述和辩解等证据证实。 本院认为，被告人杨政、冯磊的行为构成非法经营罪，属共同犯罪。公诉机关的指控成立。在共同犯罪中，杨政起主要作用，是主犯，依法当按照其所参与的全部犯罪处罚；冯磊起次要作用，是从犯，依法应当从轻处罚。归案后，杨政、冯磊能如实供述自己的罪行，自愿认罪认罚且签字具结，依法均可从轻处罚。杨政、冯磊积极缴纳罚金，确有悔罪表现，均可酌情从轻处罚。二辩护人提出对二被告人从轻处罚的辩护意见有事实和法律依据，本院予以采纳。公诉机关的量刑建议适当。依照《中华人民共和国刑法》第二百二十五条第一项、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第四款、第二十七条、第五十二条、第五十三条、第六十七条第三款、第六十四条，《最高人民法院、最高人民检察院关于办理非法生产、销售烟草专卖品等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条第五款、第三条第一款第一项、第四条第二项、第三项、第六条、第九条第一款，及《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条、第二百零一条的规定，判决如下： 一、被告人杨政犯非法经营罪，判处有期徒刑十个月；并处罚金人民币二万元（罚金已预缴；刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2020年8月10日至2021年6月9日止）。 二、被告人冯磊犯非法经营罪，判处有期徒刑六个月；并处罚金人民币一万元（罚金已预缴；刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2020年8月10日至2021年2月9日止）。 三、扣押在案的烟丝128包，予以没收。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向福建省漳州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本三份。 审 判 员 林文权 二〇二〇年十二月十五日 法官助理 陈宇新 书 记 员 汤佳园 附与本案有关的法律条文和司法解释： 《中华人民共和国刑法》 第二百二十五条违反国家规定，有下列非法经营行为之一，扰乱市场秩序，情节严重的，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处违法所得一倍以上五倍以下罚金；情节特别严重的，处五年以上有期徒刑，并处违法所得一倍以上五倍以下罚金或者没收财产： （一）未经许可经营法律、行政法规规定的专营、专卖物品或者其他限制买卖的物品的； 第二十五条第一款共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。 第二十六条第一款组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。 第四款对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。 第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。 对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。 第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。 第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。 由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。 第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。 第六十七条第三款犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。 《最高人民法院、最高人民检察院关于办理非法生产、 销售烟草专卖品等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》 第一条第一条第五款违反国家烟草专卖管理法律法规，未经烟草专卖行政主管部门许可，无烟草专卖生产企业许可证、烟草专卖批发企业许可证、特种烟草专卖经营企业许可证、烟草专卖零售许可证等许可证明，非法经营烟草专卖品，情节严重的，依照刑法第二百二十五条的规定，以非法经营罪定罪处罚。 第三条第三条第一款非法经营烟草专卖品，具有下列情形之一的，应当认定为刑法第二百二十五条规定的“情节严重”： （一）非法经营数额在五万元以上的，或者违法所得数额在二万元以上的； 第四条非法经营烟草专卖品，能够查清销售或者购买价格的，按照其销售或者购买的价格计算非法经营数额。无法查清销售或者购买价格的，按照下列方法计算非法经营数额： （二）查获的复烤烟叶、烟叶的价格按照查获地省级烟草专卖行政主管部门出具的上年度烤烟调拨平均基准价格计算； （三）烟丝的价格按照第（二）项规定价格计算标准的一点五倍计算； 第六条明知他人实施本解释第一条所列犯罪，而为其提供贷款、资金、账号、发票、证明、许可证件，或者提供生产、经营场所、设备、运输、仓储、保管、邮寄、代理进出口等便利条件，或者提供生产技术、卷烟配方的，应当按照共犯追究刑事责任。 第九条第九条第一款本解释所称“烟草专卖品”，是指卷烟、雪茄烟、烟丝、复烤烟叶、烟叶、卷烟纸、滤嘴棒、烟用丝束、烟草专用机械。 《中华人民共和国刑事诉讼法》 第十五条犯罪嫌疑人、被告人自愿如实供述自己的罪行，承认指控的犯罪事实，愿意接受处罚的，可以依法从宽处理。 第二百零一条对于认罪认罚案件，人民法院依法作出判决时，一般应当采纳人民检察院指控的罪名和量刑建议，但有下列情形的除外： （一）被告人的行为不构成犯罪或者不应当追究其刑事责任的； （二）被告人违背意愿认罪认罚的； （三）被告人否认指控的犯罪事实的； （四）起诉指控的罪名与审理认定的罪名不一致的； （五）其他可能影响公正审判的情形。 人民法院经审理认为量刑建议明显不当，或者被告人、辩护人对量刑建议提出异议的，人民检察院可以调整量刑建议。人民检察院不调整量刑建议或者调整量刑建议后仍然明显不当的，人民法院应当依法作出判决。