广东省佛山市中级人民法院刑 事 裁 定 书（2020）粤06刑终1207号原公诉机关佛山市顺德区人民检察院。上诉人（原审被告人）许家伟，男，1995年8月4日出生，汉族，初中文化，无业，户籍地广西壮族自治区柳州市鱼峰区*************之一。因本案于2019年10月23日被羁押，次日被刑事拘留，同年11月25日被逮捕。现押于佛山市顺德区看守所。原审被告人胡飞（曾用名胡匪），男，1993年3月8日出生，汉族，初中文化，无业，户籍地江西省鹰潭市余江县************。因本案于2019年10月24日被羁押，同日被刑事拘留，同年11月29日被逮捕。现押于佛山市顺德区看守所。原审被告人黄欢，男，1994年12月4日出生，壮族，初中文化，无业，户籍地广西壮族自治区扶绥县************。因犯盗窃罪于2014年11月11日被东莞市第三人民法院判处有期徒刑十个月，并处罚金人民币一千元，2015年4月17日刑满释放。因本案于2019年10月23日被羁押，次日被刑事拘留，同年11月25日被逮捕。现押于佛山市顺德区看守所。佛山市顺德区人民法院审理佛山市顺德区人民检察院指控原审被告人许家伟、胡飞、黄欢犯窃取信用卡信息罪一案，于2020年11月6日作出(2020)粤0606刑初922号刑事判决。原审被告人许家伟不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过审阅案卷材料和上诉材料、讯问原审被告人，认为本案事实清楚，决定以不开庭的方式审理。现已审理终结。原审判决认定：2019年7月至10月，被告人许家伟先后伙同被告人胡飞、黄欢携带侧录仪等设备，在广东省湛江市、佛山市顺德区等多地的银行柜员机上安装。待被害人在上述柜员机上取款后，许家伟等人再取走该设备，并通过网络将被害人的银行卡数据传给上家。同年7月9日、11日，许家伟、胡飞前往佛山市顺德区伦教街道多家银行，在柜员机上安装上述设备，并窃取到23条银行信用卡信息。同年10月22日，许家伟与黄欢在佛山市顺德区农村商业银行股份有限公司大良街道华盖分理处柜员机上安装上述设备后，先后有26名银行卡客户在柜员机上取款。期间，被害人陈**、向**的银行卡被复制后在境外被盗刷，合共损失人民币82039元。同年10月23日18时许，被告人许家伟与黄欢在佛山市顺德区伦教街道信合大厦的农商银行柜员机安装上述设备时，被银行职员发现并抓获。民警接报后赶赴现场，在相关的柜员机上起获两套侧录设备。次日，民警根据线索在广东省中山市东苑南路一间网吧抓获被告人胡飞，并从胡飞身上起获三套侧录设备。随后，民警根据群众举报，在佛山市顺德区北滘百惠超市对面的农商银行柜员机上起获侧录设备一套。经鉴定，从被告人胡飞身上起获的侧录设备中提取到127条涉案银行卡信息，该信息足以伪造可进行交易的信用卡。其中，包括上述报案的两名被害人的银行卡信息。原审判决认定上述事实的证据有被告人许家伟、胡飞、黄欢的供述及辨认、指认笔录；被害人陈**、向**的陈述及指认笔录；证人黄**、麦**、陈*、文**的证言及辨认、指认笔录；抓获经过，户籍证明，接受证据材料清单，涉案银行单据、银行交易明细、自主业务回单、银行流水清单，授权委托书、顺德农商银行润盈支行出具的说明函，涉案银行网点侧录期间的账户信息，顺德农商银行关于顺德公安局调取证据通知书的回复，公安机关出具的情况说明，刑事判决书、释放证明书；检查笔录、搜查笔录及扣押、处理清单；鉴定书，司法鉴定意见书及情况说明；现场勘查笔录及照片；视听资料等。根据以上事实和证据，原审判决认为，被告人许家伟、胡飞、黄欢无视国家法律，窃取他人信用卡信息，数量巨大，妨害了信用卡管理制度，其行为均已构成窃取信用卡信息罪。被告人黄欢在有期徒刑刑罚执行完毕以后五年之内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，依法应当从重处罚。被告人黄欢在与被告人许家伟共同作案时起辅助作用，是从犯，依法应当减轻处罚。被告人许家伟、黄欢已经着手实行公诉机关指控的2019年10月23日窃取信用卡信息犯罪，由于其意志以外的原因而未能得逞，是犯罪未遂，对该部分犯罪事实比照既遂犯从轻处罚。被告人许家伟、胡飞、黄欢归案后如实供述自己的罪行，其中被告人胡飞、黄欢认罪认罚，依法予以从轻处罚。扣押的作案工具依法应予以没收、销毁。根据被告人许家伟、胡飞、黄欢的犯罪事实、情节、认罪态度及对社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第一百七十七条之一第二款、第五十二条、第五十三条、第二十三条、第二十五条第一款、第二十六条第一款及第四款、第二十七条、第六十五条第一款、第六十七条第三款、第六十四条的规定，作出如下判决：一、被告人许家伟犯窃取信用卡信息罪，判处有期徒刑四年六个月，并处罚金人民币四万元。二、被告人胡飞犯窃取信用卡信息罪，判处有期徒刑四年三个月，并处罚金人民币四万元。三、被告人黄欢犯窃取信用卡信息罪，判处有期徒刑一年六个月，并处罚金人民币一万元。四、暂扣于佛山市顺德区公安局大良派出所及伦教派出所的侧录设备依法予以没收、销毁。宣判后,原审被告人许家伟提出如下上诉意见：1.其系共同犯罪团伙的下游人员，受雇佣按日领取固定工资，在上家的安排下窃取信用卡信息，是从犯；2.其家庭困难，原判量刑过重，请求二审法院对其从轻处罚，改判缓刑。经审理查明，原审判决认定上诉人许家伟、原审被告人胡飞、黄欢犯窃取信用卡信息罪的事实清楚，证据确实、充分，本院予以确认。对于上诉人许家伟提出的其是从犯的上诉意见，经查，许家伟参与作案时间较长，在本案共同窃取信用卡信息犯罪过程中，直接实施了窃取信用卡信息行为，作案积极主动，并向同案人传授作案方法，起主要作用，不宜认定为从犯。原判依法按照其所参与的全部犯罪对其进行处罚，符合法律规定。上诉人许家伟的该上诉意见理据不足，不予采纳。对于上诉人许家伟的原判量刑过重，请求二审法院对其从轻处罚的上诉意见，经查，上诉人许家伟多次秘密窃取他人信用卡信息，数量巨大，依法应当判处三年以上十年以下有期徒刑，并处二万元以上二十万元以下罚金。原判根据许家伟的犯罪事实、性质、认罪态度及社会危害程度，并考虑其归案后如实供述自己的罪行等情节，对其从轻处罚，判处有期徒刑四年六个月，并处罚金人民币四万元。该量刑既在法定量刑幅度之内，更与许家伟实施的犯罪事实、犯罪性质、犯罪情节和社会危害程度相适应，并无不当之处。许家伟以其家庭困难为由请求从轻处罚，没有法律依据，不予支持。综上，上诉人许家伟的该上诉意见理据不足，不予采纳。本院认为，上诉人许家伟、原审被告人胡飞、黄欢结伙秘密窃取他人信用卡信息资料，数量巨大，其行为均已构成窃取信用卡信息罪。原审被告人黄欢在有期徒刑刑罚执行完毕以后五年之内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，依法从重处罚。原审被告人黄欢在犯罪过程中起辅助作用，是从犯，依法减轻处罚。上诉人许家伟、原审被告人胡飞、黄欢归案后如实供述自己的罪行，其中胡飞、黄欢认罪认罚，依法从轻处罚。原审判决认定事实清楚，定罪准确，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项的规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审 判 长 邱卫玲审 判 员 彭世宇审 判 员 张华伟二〇二〇年十二月二十一日法官助理 许丽敏书 记 员 黄敏欣附相关法律条文：《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。