江苏省南京市栖霞区人民法院民 事 判 决 书（2020）苏0113民初1377号原告（反诉被告）：南京唐颂文化传媒有限公司，统一社会信用代码91320192MA1XGG7UXE，住所地江苏省南京经济技术开发区栖霞街道润华路**。法定代表人：张旭。委托诉讼代理人：杨永军，江苏德誉法钧律师事务所律师。被告（反诉原告）：樊文浩，男，1995年4月29日出生，汉族，住四川省简阳市。委托诉讼代理人：粟天羿，四川法也律师事务所律师。委托诉讼代理人：余玥，四川法也律师事务所律师。原告南京唐颂文化传媒有限公司（以下简称唐颂公司）与被告樊文浩合同纠纷一案，本院于2020年3月31日立案受理。被告樊文浩在答辩期内提起反诉，本院审查后，决定合并审理。依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告唐颂公司的法定代表人张旭、委托诉讼代理人杨永军，被告樊文浩的委托诉讼代理人粟天羿、余玥到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告唐颂公司向本院提出诉讼请求：1.判令被告赔付原告违约金250万元；2.判令被告返还其在克拉克拉平台收入11207.65元；3.判令解除原被告之间的协议；4.本案诉讼费由被告承担。事实与理由：2019年2月5日原被告双方签订《娱乐艺人合作协议》，合作期限为2019年1月22日至2022年1月22日。在合同期间，被告违反合同第四条第一款不得到任何第三方直播平台合作的约定，到克拉克拉平台直播，属于严重违约，应当承担违约金200万元。2019年11月3日，被告未经原告同意擅自离职，根据合同第六条第四款的约定，被告应当赔偿原告违约金50万元。原被告双方合同关系已经成立且合法有效，被告拒不履行合同的行为有违诚信。为维护原告合法权益，诉至法院，请求判如所请。被告樊文浩辩称：同意解除原被告之间的协议。一、被告到克拉克拉平台进行直播是与原告协商一致，经过原告同意后才实施的行为，未违反合同约定。被告在克拉克拉平台进行直播发生在2019年5月份，为期一个月左右。当时原被告就此事进行了充分沟通协商，双方均认为被告去直播一段时间可以起到很好的引流作用，在原告同意后，被告才在该平台进行了为期一个月左右的直播活动。期间，原告还通过克拉克拉平台注册的公司官方账号给被告在该平台的直播账号进行了刷礼物、打榜等以示支持。故被告不构成违约。双方签订的《娱乐艺人合作协议》并未针对企鹅电竞这一特定平台进行有关限制性约定，且克拉克拉平台也是原告的合作平台之一。原告此前也曾安排被告到酷狗繁星平台进行直播，该平台也属于企鹅电竞平台以外的其他平台。二、原告起诉被告擅自离职的事实和理由不成立，原告拖欠被告2019年9月和10月的工资一直未发放，已构成违约，被告暂停直播属于依法行使先履行抗辩权。被告向原告提出的停播申请是一种磋商要约，而不是单方面解约的通知，双方事实上也进行了多轮协商。被告至今未与任何第三方经纪公司合作，仍保留原告旗下艺人的身份。如果被告将欠付和薪酬足额发放后，被告同意恢复直播。三、原告主张为被告进行的培养、宣传以及相关的花费与事实也不符。被告所有歌曲都是自己委托各方面专业人士完成的，原告仅为被告报销了部分后期制作费用。原告的公会账号在被告的直播间中刷掉的礼物，都是通过消耗公会币来购买的，并不需要实际支付人民币。其中三个账号是杨某个人账号，其所刷礼物是其个人对被告的支持，与原告无关。综上，请求驳回原告其他诉讼请求。反诉原告樊文浩向本院提出反诉请求：1.判令原告向被告支付拖欠薪酬45815元；2.判令原告向被告支付资金占用利息（以45815元为基数，按照年利率24%的标准自2019年12月1日起计算至全部款项实际付清之日止）；3.本案诉讼费用由原告承担。事实与理由：根据双方签订的协议，反诉被告应在2019年9月和10月间，向反诉原告支付薪酬26554元和19261元，共计45815元。反诉被告唐颂公司辩称：一、樊文浩私自入驻克拉克拉平台，开播后才告诉杨某，并让杨某不要告诉公司。唐颂公司并不知情。二、2019年5月20日，被告私自加入克拉克拉平台“星众东方”工会，而唐颂公司是2019年6月12日才进入克拉克拉平台。三、被告加入酷狗繁星是经过公司允许的职务行为。四、因为平台的原因，当月款项一般会在次月25日至再下个月的5日之间结清。2019年9月款项是11月1日收到。樊文浩在9月期间的直播天数未达标，10月时长和天数均严重不达标，根据双方协议约定，唐颂公司有权暂扣其9月收益。因被告私自离职，合同已经解除，不同意支付这两个月工资。五、虽然歌曲是樊文浩委托专业人士完成，但唐颂公司报销了制作两首歌曲的50%费用。宣传方面，唐颂公司也进行了巨大投入。请求驳回反诉原告的反诉请求。本院经审理认定事实如下：2019年1月22日，原告唐颂公司（甲方）与被告樊文浩（乙方）签订《娱乐艺人合作协议》，约定：乙方授权甲方担任其演艺活动经营管理公司（即独家经纪公司），甲方接受乙方的授权，根据本合同的约定担任乙方的独家经营管理公司（即独家经纪公司）。乙方是以自由身份不受任何合同或职业之约束与之签订本合同……甲乙双方所签订的本合同为独家性和排他性的合同，在与甲方签约前，乙方与任何第三方没有签订任何与本合同冲突的合同，如发现与本合同冲突，一切法律责任由乙方承担。本合同签订后，乙方未经甲方书面同意，不得与任何第三方就本合同第一条第1款项下所涉及的任何范围及内容进行任何法律上、商业上及其他形式上的合作，亦不得在未经甲方书面同意的前提下，自行行使和处置相关权利、进行业务安排及第三方达成任何合同……合同期限为3年，自2019年1月22日起至2022年1月22日止……乙方保证，乙方与甲方的合作为独家经纪合作关系。除经甲方同意外，本合同有效期内乙方不得以任何形式与任何第三方进行与本合同相同或类似的直播平台的合作，包括但不限于不得将自己的姓名权（包括但不限于艺名、昵称、网名等）、肖像授权本合同之外的任何第三方使用，不得将个人或与他人合作录制的音频、视频授权给任何第三方或擅自发布，否则视为乙方严重违约，甲方有权要求乙方按如下方式承担违约金：1）违约前平均月薪（含基础收入和虚拟道具收入）的18倍，或者2）人民币200万元，以高者为准。甲方收到直播平台支付的款项后，按照本合同约定与乙方进行分配。甲方承诺不克扣乙方收入……因乙方进行企鹅电竞直播演艺获得虚拟礼物收益的情形下，甲乙双方同意在企鹅电竞平台按乙方提成40%进行分成，若平台对甲方结算分成进行调整，则以甲方核定后分成为准……甲方违反本合同的约定未提供双方约定的合作服务，致使乙方受到严重影响和损失的，乙方有权书面催告甲方，要求甲方立即履行义务，甲方仍不履行的，乙方有权要求甲方赔偿相应的损失……乙方违反本合同的独家排他性，未经甲方书面允许，以任何形式与第三方进行本合同规定范围内事宜的合作，甲方有权要求乙方立即停止该等未经许可的合作。另外，乙方参加此等工作及活动系为有收入的，甲方有权没收乙方由此获得的全部收入……考虑到甲方根据本合同约定为乙方的专业培训、推广宣传和行业交流活动投入巨大财力、物力和其他资源，以及甲方进行上述投入后产生的预期收益，乙方严重违约、根本违约导致本合同提前终止或解除的；或者乙方以明示或者默示的行为，明确表示拒绝履行本合同的，甲方有权按照以下标准要求乙方向甲方支付违约金，并赔偿甲方由此产生的直接损失和间接损失等全部损失，同时乙方在5年内不得与任何公司或个人签订从事本合同约定之演艺活动的协议，乙方赔偿甲方违约金（近三个月获得的月平均收益的18倍或者50万元人民币，以较高者为准），乙方违反本合同约定，不向甲方交付从第三方获得的演艺收入，甲方有权从乙方应得的酬金中扣除该项收入款项。上述违约金具有惩罚性质，不论甲方损失大小，均不得免除乙方的上述违约金责任。以上约定可能产生的违约金，甲方有权自乙方应分得或未来应分得收入中直接扣除，不足部分由乙方另行偿付……乙方未遵守甲方为实施本合同而制定的规划安排或甲方代表乙方对外签订的合同，或者乙方违反本合同的独家排他性，未经甲方书面允许与第三方进行本合同规定范围内的任何合作，甲方可以随时单方解除本合同。本合同有效期内，如乙方因个人原因欲提前解除本合同的，应向甲方提出书面请求，经甲方同意与乙方签署书面解约协议的，本合同方可提前解除，未经甲方书面同意乙方无权单方解除或终止本合同。上述协议签订后，樊文浩在企鹅电竞平台直播，其收入情况如下：2019年1月35136元、2月54628元、3月25615元、5月6671元、6月18646元、7月54475元、8月60040元、9月26554元、10月19261元，唐颂公司已将1-8月的收入255211元支付给樊文浩。樊文浩于2019年10月20日在原告处停止直播。根据双方的微信聊天，2019年10月26日，樊文浩发微信给张旭，问“什么时候发工资，上个月不是说半月已发了哇”张旭回复“企鹅的钱还没到”。10月31日，樊又问“旭哥，几时发工资呀”张旭回复“由于你本月的直播时长有效天数未达标，经公司研究决定9月工资延迟发放，观察处理，如次月直播态度端正，工资补发”。2019年11月3日，樊文浩发微信张旭，称“旭哥，经过我这一段时间的考虑，和家人的商量，还是打算不做直播了……我也知道压工资是想强制我好好播为我好，我上个月没有好好播的原因其实因为很多事情，但是没有事先给你们请假是我的问题”。2019年11月6日，张旭发微信“1、自己花钱买回合约解约，2、有别的经纪公司同意将你买走，3、私自不履行合约，公司起诉”，樊问“自己花钱买回合约，多少钱”，张回“30万”。另查明，唐颂公司的股东为张旭和杨某，张旭持股比例为45%，杨某持股比例为55%。依唐颂公司申请，本院开具调查令向深圳有咖互动科技有限公司调查樊文浩在克拉克拉平台的收入情况。该公司回复称，樊文浩在该平台20**年5月份可提现金额为7243.75元，2019年6月份可提现金额为3963.90元，合计11207.65元。本院认为：原告唐颂公司与被告樊文浩签订的《娱乐艺人合作协议》系双方真实意思表示，合法有效，双方均应按照合同约定履行各自义务。唐颂公司要求解除上述协议，樊文浩表示同意，本院予以确认。其他争议的问题，具体分析如下：一、关于唐颂公司主张的违约金250万元是否应当支持的问题。唐颂公司认为樊文浩未经唐颂公司许可，在2019年5、6月份擅自在克拉克拉平台进行直播，违反了协议约定，即“除经甲方同意外，本合同有效期内乙方不得以任何形式与任何第三方进行与本合同相同或类似的直播平台的合作”，其可以按照200万元的标准向樊文浩主张违约金。双方的争议在于樊文浩在克拉克拉平台进行直播是否经过唐颂公司的允许。从双方的举证来看，樊文浩是通过股东杨某与唐颂公司签约，其在入驻克拉克拉平台直播的当天2019年5月20日与杨某有微信往来，杨未持异议；且唐颂公司之后亦入驻克拉克拉平台，并未禁止樊文浩在克拉克拉平台进行直播，应视为对其行为的默认，故樊文浩不构成违约。唐颂公司以此主张200万元违约金缺乏事实依据，本院不予支持。唐颂公司主张由于樊文浩擅自停止直播，其应当承担50万元违约金，从双方的陈述及举证来看，双方一致确认樊文浩于2019年10月20日即停止直播，而樊文浩是在10月26日才向唐颂公司提出支付9月份收入的事情，由此可见，其停止直播并非是因为唐颂公司拒付其薪酬，且在其后双方的微信往来中也能够证明樊文浩是由于其自身原因而不再直播。综上，樊文浩存在擅自停止直播的情形，违反了协议约定，其应当承担违约责任。对于违约金的具体数额，结合双方合同的履行时间、收益情况，本院酌定为35万元。二、关于唐颂公司主张的樊文浩在克拉克拉平台直播所得收入应归其所有的问题。该部分收入为11207.65元，樊文浩同意支付给唐颂公司，本院予以确认。三、关于反诉原告樊文浩的反诉请求。根据协议，唐颂公司不应克扣樊文浩的收入，故2019年9月及10月的薪酬共计45815元仍应支付。樊文浩要求自按照年利率24%的标准自2019年12月1日起计算资金占用费，缺乏依据，本院酌情调整为按照同期全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算。综上，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第九十三条、第九十七条、第一百零七条之规定，判决如下：一、原告南京唐颂文化传媒有限公司与被告樊文浩签订的《娱乐艺人合作协议》于本判决生效之日起解除；二、被告樊文浩于本判决生效之日起十日内给付原告南京唐颂文化传媒有限公司违约金35万元及樊文浩在克拉克拉平台的收入11207.65元，合计361207.65元；三、驳回原告南京唐颂文化传媒有限公司其他诉讼请求；四、反诉被告南京唐颂文化传媒有限公司于本判决生效之日起十日内给付反诉原告樊文浩2019年9月、10月薪酬45815元及资金占用费（以45815元为基数，自2019年12月1日起至实际给付之日止，按照同期全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算）。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费26800元，减半收取13400元，由原告唐颂公司负担10720元、被告樊文浩负担2680元；反诉费473元，由反诉被告唐颂公司负担。如不服本判决,可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于江苏省南京市中级人民法院。审 判 员  吴文霜二〇二〇年十二月十九日法官 助理  陈思婷见习书记员  刘 露