湖北省十堰市中级人民法院民 事 判 决 书(2020)鄂03民终2911号上诉人（一审被告）：李亿宝，男，1983年8月22日出生，汉族，住湖北省郧西县。委托诉讼代理人：黄花丽，湖北延兴律师事务所律师。被上诉人（一审原告）：汪远洪，男，1970年1月20日出生，汉族，住湖北省郧西县。上诉人李亿宝因与被上诉人汪远洪提供劳务者受害责任纠纷一案，不服湖北省郧西县人民法院（以下简称一审法院）作出的（2019）鄂0322民初2285号民事判决，向本院提起上诉。本院立案后，依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。李亿宝上诉请求：撤销原判，依法改判或者将本案发回重审。事实和理由：1、原判责任划分不当。汪远洪在脚手架上工作时，明知没有戴安全帽和系安全绳会产生不良后果，其没有尽到安全注意义务，导致自己受伤，其具有过错。根据《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条和《中华人民共和国民法通则》第一百三十一条的规定，汪远洪应承担大部分责任，且在事故发生后，李亿宝积极配合医院治疗，支付了首次住院的部分费用和后续治疗费，原判判令汪远洪承担10%责任不当。2、汪远洪提供的伤情诊断证明载明其有腰间盘突出、腰椎退行××变、冠状动脉粥样硬化，该部分病情与本案外伤治疗无因果关系，治疗此病的医疗费用应从赔偿的医疗费用中扣减。汪远洪未提交答辩意见。汪远洪向一审法院起诉请求：1、判令李亿宝赔偿医疗费108405.7元、误工费30922.36元、护理费11270.14元、住院伙食补助费2000元、营养费3600元、残疾赔偿金35947.2元、交通费456元、生活辅助费170元、精神损害抚慰金5000元、后续治疗费19000元、鉴定费2600元，共计219371.4元，扣除垫付的52527.5元，尚应赔付166843.9元；2、本案一切诉讼费用由李亿宝承担。庭审过程中汪远洪当庭变更第1项诉讼请求为判令赔偿医疗费127621.71元、误工费31262.95元、护理费11789.26元、住院伙食补助费2650元、营养费3600元、残疾赔偿金39338.4元、交通费649元、生活辅助费170元、精神损害抚慰金5000元、鉴定费2600元，共计224681.32元，扣除垫付的52527.5元，尚应赔付172153.82元。一审法院认定事实：李亿宝承接白河县某隧道内壁粉刷工程，汪远洪等人受其雇请在该隧道干活。2018年11月26日11时许，汪远洪站在脚手架上用磨光机打磨隧道内壁，因脚手架倾倒致其摔落地面受伤。汪远洪受伤后被送往白河县人民医院检查，随后送往十堰市太和医院救治，住院治疗40天后于2019年1月5日出院，其伤情经诊断为：盆骨骨折、骶骨骨折、右耻骨骨折上下支、右手环指开放性指骨骨折、右食指指骨骨折、L4-5腰骶横突骨折、S1腰骶部脊椎滑脱、骶椎椎管狭窄、腰椎间盘突出、腰椎退行××变、下背肌肉损伤、冠状动脉粥样硬化、坠急性××。期间于2018年12月4日在麻醉下行后路髋腰+右环指克氏针内固定术。出院医嘱：休息1月，适当加强营养，适当加强护理；术后1年视骨折愈合情况决定是否拆除内固定。2019年3月14日经湖北医药学院法医司法鉴定所鉴定，汪远洪腰4、5双侧横突骨折评定为十级伤残，S1、S2椎体粉碎性骨折并右侧耻骨上下支骨折评定为十级伤残，后续医疗费（腰骶部内固定钢板取出术）约需人民币19000元，本次损伤误工损失共计210日、护理时间共计120日、加强营养时限自受伤之日起为120日，汪远洪支出鉴定费2600元。诉讼中李亿宝申请重新鉴定，但因其拒绝缴纳鉴定费而未能重新鉴定。在此期间汪远洪于2020年4月15日再次到十堰市太和医院住院，并于2020年4月17日在麻醉下行髂腰固定骨盆内固定装置去除术+腰骶椎脊柱内固定装置去除术，住院13天后于2020年4月28日出院。出院医嘱：休息1月，适当加强营养，适当加强护理。汪远洪因该次受伤各项检查及两次住院共支出医疗费128033.71元，其中汪远洪自付75506.21元、李亿宝垫付52527.5元。一审法院认为，个人之间形成劳务（即雇佣）关系，提供劳务一方因劳务自己受到损害的，由提供劳务一方和接受劳务一方根据各自的过错承担相应的责任。本案中，李亿宝雇请汪远洪从事隧道内壁粉刷工作，汪远洪与李亿宝之间形成个人劳务关系。2018年11月26日，汪远洪站在脚手架上打磨隧道内壁时因脚手架倾倒摔下受伤，李亿宝作为雇主，提供的脚手架存在倾倒风险、具有安全隐患，其未为汪远洪提供安全工作环境和条件，也未采取相应安全防范措施，其对汪远洪的受伤应承担主要责任；汪远洪作为雇员，未尽到完全的安全注意义务，放任危险后果发生，其对自己的受伤也应承担一定的责任。综合本案的实际情况及各自的过错程度，一审法院认定李亿宝负担90%责任，汪远洪自负10%责任。对汪远洪主张的医疗费、住院伙食补助费、残疾赔偿金，李亿宝没有异议，一审法院予以认定；对误工费，因汪远洪无固定收入，可根据其当庭陈述参照农、林、牧、渔业标准计算至定残前一日；对护理费，因护理人员亦无固定收入，可根据汪远洪当庭陈述结合两次住院时间及医嘱建议，参照农、林、牧、渔业标准计算113天；对营养费，结合两次住院时间及医嘱建议按照30元/天标准计算113天；交通费经双方一致同意酌定400元，精神损害抚慰金酌定4000元，鉴定费扣除不合理的后续治疗费、误工时间、护理时间、营养时间的鉴定，对合理的1000元予以认定；对生活辅助费，于法无据，不予认定。综上，参照2020年度《湖北省道路交通事故赔偿标准》，确认汪远洪受伤的各项损失为：医疗费128033.71元、误工费11494.53元（35859元÷365天×117天＝11494.53元）、护理费11101.55元（35859元÷365天×113天＝11101.55元）、住院伙食补助费2650元（50元/天×53天＝2650元）、营养费3390元（30元/天×113天＝3390元）、残疾赔偿金39338.4元（16391元/年×20年×12%＝39338.4元）、交通费400元、精神损害抚慰金4000元、鉴定费1000元，共计201408.19元。综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第三十五条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条规定判决：一、李亿宝于判决生效后十五日内赔偿汪远洪各项损失181267.37元（201408.19×90%＝181267.37），扣减已经垫付的52527.5元，尚应赔付128739.87元。二、驳回汪远洪的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费3743元，由汪远洪负担869元，李亿宝负担2874元。二审中，当事人没有提交新证据。本院二审查明的事实与原判认定的事实一致。本院认为，个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。本案中，李亿宝雇请汪远洪从事隧道内壁粉刷工作，李亿宝未提交证据证实其为汪远洪提供了安全帽和系安全绳等安全防护设备，也未提交证据证实汪远洪有违反安全生产规定存在严重的过错行为；从事故发生时在现场施工的其他工人出庭作证陈述的事故产生的过程，也不能认定汪远洪对事故发生存在重大过错，一审法院根据本案已查明的事实，依据法律规定，确认汪远洪承担10%责任并无不当，上诉人李亿宝上诉称原判责任划分不当无事实和法律依据，本院不予支持。在医疗机构出具的出院记录、住院病历和病情证明单上，确有记载汪远洪同时还患有腰椎间盘突出、腰椎退行××变和冠状动脉粥样硬化病情，但现有的证据不足以认定哪些用药是治疗该部分病情的，依据法律规定，李亿宝对此应承担举证不能的法律后果。综上所述，李亿宝的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项的规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费3743元，由上诉人李亿宝负担。本判决为终审判决。审判长 李 婧审判员 王 涛审判员 肖建军二〇二〇年十二月十八日书记员 周 翔