湖北省长阳土家族自治县人民法院刑 事 判 决 书（2020）鄂0528刑初122号公诉机关湖北省长阳土家族自治县人民检察院。被告人张达奎，男，1970年12月23日出生，汉族，湖北省长阳土家族自治县人，小学文化，农民，住本县。因涉嫌非法持有枪支罪，于2020年9月8日被本县公安局取保候审。辩护人方正茂，湖北仁辉律师事务所律师。被告人刘胜春，男，1955年2月7日出生，土家族，湖北省长阳土家族自治县人，小学文化，农民，住本县。因涉嫌非法买卖枪支罪，于2020年9月8日被本县公安局取保候审。被告人张达奎被控非法买卖枪支罪、非法持有枪支罪，被告人刘胜春被控非法买卖枪支罪一案，长阳土家族自治县人民检察院于2020年12月2日以长检一部刑诉（2020）108号起诉书向本院提起公诉。本院于同日立案，依法组成合议庭，于2020年12月14日公开开庭审理了本案。本县人民检察院指派检察员覃燕妮、检察官助理上官诗洁出庭支持公诉，被告人张达奎及其辩护人方正茂、被告人刘胜春到庭参加诉讼。本案经合议庭评议，现已审理终结。公诉机关指控，被告人刘胜春将其持有的土铳以400元的价格卖给被告人张达奎；被告人张达奎之子张某3从黄某（已故）处借回一支射钉器改装的枪支，张达奎将该枪保管在家中。后张达奎将土铳和射钉器改装的枪支存放到同组村民刘某家中。经宜昌市公安司法鉴定中心鉴定，上述土铳及射钉器改装的枪支均认定为枪支。被告人张达奎的行为构成构成非法买卖枪支罪、非法持有枪支罪，被告人刘胜春的行为构成非法买卖枪支罪，提请依法处罚，建议对被告人张达奎在有期徒刑三年至三年六个月之间适用刑罚，对被告人刘胜春判处有期徒刑三年，可适用缓刑。被告人张达奎、刘胜春对公诉机关指控的罪名和事实不持异议。被告人张达奎的辩护人提出，张达奎买受枪支并不是以贩卖牟利为目的，且持有枪支是买受枪支的必然结果；张达奎偶然持有其子张某3借回的射钉枪一支，虽有鉴定意见也属于枪支的范围，但并未使用；张达奎系初犯、偶犯，归案后认罪态度好，能如实供述犯罪事实，积极配合公安机关侦查，能认识到自己行为的违法性，有悔罪表现，本案也未造成任何危害后果，可以酌情从轻处罚；张达奎悔罪真诚，自愿认罪认罚，虽已签署认罪认罚具结书，但公诉机关的量刑建议偏重，应以适用非监禁刑为宜。经审理查明：被告人刘胜春将其岳父杨某2（已故）遗留的一支土铳长期存放于家中，在公安机关多次缉枪治爆活动中均未上缴。2013年7月的一天，被告人刘胜春将其持有的土铳以400元的价格卖给被告人张达奎。后张达奎多次使用该土铳打猎。2014年下半年的一天，被告人张达奎之子张某3从黄某（已故）处借回一支射钉器改装的枪支，张达奎遂将该枪保管在家中，因无子弹，未使用。后张达奎与其兄张达兴发生矛盾，张达奎害怕张达兴举报，遂于2020年6月将土铳和射钉器改装的枪支存放到同组村民刘某家中。2020年7月27日，上述土铳及射钉器改装的枪支被公安机关查获。经宜昌市公安司法鉴定中心鉴定，上述土铳及射钉器改装的枪支均是以火药为动力发射弹丸的，认定为枪支。案发后，被告人张达奎、刘胜春被公安机关传唤到案，如实供述了犯罪事实。在本案审查起诉阶段，二被告人在值班律师见证下自愿签署了认罪认罚具结书。被告人刘胜春主动退缴违法所得人民币四百元。上述事实，有经当庭质证、本院予以采信的下列证据证实：1、被告人张达奎、刘胜春的户籍证明，证实二被告人达到刑事责任年龄；证人刘某、张某1等人的户籍证明，证实证人的身份情况。2、到案经过，证实被告人张达奎、刘胜春系被书面传唤到案。3、扣押决定书及扣押清单，证实本县公安局依法扣押了张达奎非法持有的土铳一支、射钉枪一支。4、张达奎之子张某3出具的关于张达奎家中射钉枪来历的情况说明，证实2014年下半年的一天，其到孙某修车厂修车，看见同在店内修车的黄某车后座有一支射钉枪，就将射钉枪借走并带回雪山河其家中。后张达奎将该射钉枪放于家中，因没有子弹，该枪并未使用，直至2020年7月27日公安机关将该射钉枪查获。5、本县公安局治安大队出具的证明，证实被告人张达奎、刘胜春均未办理持枪证。6、证人刘某的证言，证实2020年6月中旬，被告人张达奎因害怕张达兴举报，将一支土铳和一支射钉器改装的枪放在其家中二层阁楼里，2020年7月27日警察在其家中二层阁楼里将土铳及射钉器改装的枪搜了出来。7、证人张某1的证言，证实2018年6月至2019年1月，张某1四次找张达奎借土铳在雪山河村赶仗打猎。8、证人孙某的证言,证实6年前下半年的一天，张某3在其修车店修车时，向同在店内修车的黄某借了一把射钉器改装的枪。9、证人赵某的证言，证实张达奎、张某1都喜欢赶仗，二人无政府机关配发的猎枪，也没有办理持枪证。村委会从2000年就开始进行缉枪治爆宣传，村里几乎每个百姓都知道这个政策。10、证人王某1、易某的证言，共同证实2017、2018年张达奎跟着护秋队一起上山赶过仗，一次张达奎拿着自己的土铳在山上放了一枪，后来护秋队就没有喊他上山赶仗了。王某1、易某曾经劝告过张达奎，告知其没有持枪证，家里藏枪是违法的，让张达奎销毁或者上缴。11、证人邓某、李某1、李某2均的证言，共同证实张达奎经常和王某1等人在周边山林赶仗。12、证人王某2的证言，证实五、六年前其与张达奎各有一把土铳，张达奎打电话喊其赶过三、四回仗,其给过张达奎两次黑火药，第一次有3、4两，第二次有2两，后其土铳被公安收缴，张达奎就没有喊其赶过仗了。13、证人王某3、李某3、张某2的证言，共同证实刘胜春及其岳父杨某2多年前各有一把土铳，零几年政府缉枪治爆的时候，刘胜春上交了一把土铳。14、证人杨某1的证言，证实其父杨某2、丈夫刘胜春各有一把土铳，九十年代末其父去世后，其父的土铳就一直放在家中火笼屋里，后来政府缉枪治爆，刘胜春准备将两把土铳都上交，因其母亲龚玉珍不同意交杨某2的土铳，刘胜春就只交了自己的土铳。2013年张达奎找刘胜春以400元的价格购买了其父杨某2留下来的这把土铳。15、被告人张达奎的供述，证实2013年7月份左右，为了赶野猪，其找同组村民刘胜春以400元的价格买了一支土铳，立志坪村的王某2给了其黑火药，其用该枪多次打猎。六年前其子张某3在庄溪孙某那里修车时，找黄某借了一把射钉器改装的枪，其将射钉枪保管下来，后因一直没有找到合适的子弹，没有使用过。2020年其与二哥张达兴发生矛盾，因怕张达兴举报，6月份的时候就将射钉枪放在刘某家楼上一个木柜里，将土铳放在木柜旁边。16、被告人刘胜春的供述，证实2013年7月，张达奎到其家中以400元的价格购买土铳的事实。17、宜昌市公安司法鉴定中心（宜）公（司）鉴（痕）字[2020]69号鉴定书，证实送检的被告人张达奎持有的（痕）[2020]69-J1号、（痕）[2020]69-J2号疑似枪支均是以火药为动力发射弹丸的，均认定为枪支。18、搜查笔录4份，证实本县都镇湾水陆派出所民警在刘某住宅二层阁楼东北侧的木柜内发现一支射钉器改装的疑似枪支，在北侧山墙中间一酒红色木板后面搜查出一支土铳。19、本县都镇湾镇水陆派出所民警制作的现场勘验笔录、现场图及现场照片，证实涉案枪支藏匿地点。20、认罪认罚具结书，证实二被告人自愿认罪认罚。21、都镇湾镇雪山河村村委会出具的证明，证实被告人张达奎表现较好。经本院委托，本县社区矫正机构对被告人张达奎、刘胜春进行了社会调查、评估，建议可以适用非监禁刑实行社区矫正。本院认为，被告人张达奎、刘胜春违反枪支管理规定，非法买卖枪支，危害公共安全，其行为构成非法买卖枪支罪；被告人张达奎违反枪支管理规定，非法持有枪支，危害公共安全，其行为构成非法持有枪支罪。公诉机关指控的罪名及犯罪事实成立。二被告人如实供述犯罪事实，依法可从轻处罚。鉴于被告人张达奎、刘胜春非法买卖枪支，被告人张达奎非法持有枪支均未实际造成严重后果，可酌情从轻处罚。二被告人承认指控的犯罪事实，愿意接受处罚，可依法从宽处理。公诉机关的量刑建议符合本案事实和相关法律规定，本院予以采纳。辩护人关于被告人具有从轻处罚情节的辩护意见，本院在量刑时已充分考虑。同时，根据二被告人的犯罪情节、悔罪表现等，结合社区矫正部门的调查、评估意见，可对其宣告缓刑。依照《中华人民共和国刑法》第一百二十五条第一款、第一百二十八条第一款、第六十九条第一款、第六十七条第三款、第七十二条第一款、第七十三条第二款及第三款、第六十四条，《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条、第二百零一条和《最高人民法院关于审理非法制造、买卖、运输枪支、弹药、爆炸物等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条第一款第二项、第五条第一款第二项的规定，判决如下：一、被告人张达奎犯非法买卖枪支罪，判处有期徒刑三年；犯非法持有枪支罪，判处有期徒刑六个月。决定执行有期徒刑三年，缓刑四年（缓刑考验期限从判决确定之日起计算）。二、被告人刘胜春犯非法买卖枪支罪，判处有期徒刑三年，缓刑三年（缓刑考验期限从判决确定之日起计算）。三、对被告人刘胜春退缴的违法所得人民币四百元予以追缴，上缴国库。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内,通过本院或直接向湖北省宜昌市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应提交上诉状正本一份，副本二份。审 判 长  田开文审 判 员  郑红霞人民陪审员  向建豪二〇二〇年十二月十五日法官助理鲁健书记员何宏业附相关法律条文《中华人民共和国刑法》：第一百二十五条第一款非法制造、买卖、运输、邮寄、储存枪支、弹药、爆炸物的，处三年以上十年以下有期徒刑；情节严重的，处十年以上有期徒刑、无期徒刑或者死刑。第一百二十八条违反枪支管理规定，非法持有、私藏枪支、弹药的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑。依法配备公务用枪的人员，非法出租、出借枪支的，依照前款的规定处罚。依法配置枪支的人员，非法出租、出借枪支，造成严重后果的，依照第一款的规定处罚。单位犯第二款、第三款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照第一款的规定处罚。第六十九条判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。数罪中有判处有期徒刑和拘役的，执行有期徒刑。数罪中有判处有期徒刑和管制，或者拘役和管制的，有期徒刑、拘役执行完毕后，管制仍需执行。数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：（一）犯罪情节较轻；（二）有悔罪表现；（三）没有再犯罪的危险；（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。第六十四条犯罪分子违法所得的财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。《中华人民共和国刑事诉讼法》：第十五条犯罪嫌疑人、被告人自愿如实供述自己的罪行，承认指控的犯罪事实，愿意接受处罚的，可以依法从宽处理。第二百零一条对于认罪认罚案件，人民法院依法作出判决时，一般应当采纳人民检察院指控的罪名和量刑建议……《最高人民法院关于审理非法制造、买卖、运输枪支、弹药、爆炸物等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》:第一条个人或者单位非法制造、买卖、运输、邮寄、储存枪支、弹药、爆炸物，具有下列情形之一的依照刑法第一百二十五条第一款的规定，以非法制造、买卖、运输、邮寄、储存枪支、弹药、爆炸物罪定罪处罚；（二）非法制造、买卖、运输、邮寄、储存以火药为动力发射枪弹的非军用枪支一支以上或者以压缩气体等为动力的其他非军用枪支二支以上的；第五条具有下列情形之一的，依照刑法第一百二十八条第一款的规定，以非法持有、私藏枪支、弹药罪定罪处罚：（一）非法持有、私藏军用枪支一支的；（二）非法持有、私藏以火药为动力发射枪弹的非军用枪支一支或者以压缩气体等为动力的其他非军用枪支二支以上的；（三）非法持有、私藏军用子弹二十发以上，气枪铅弹一千发以上或者其他非军用子弹二百发以上的；（四）非法持有、私藏手榴弹一枚以上的；（五）非法持有、私藏的弹药造成人员伤亡、财产损失的。