江苏省响水县人民法院民 事 判 决 书（2020）苏0921民初2105号原告：王振惠，男，1952年6月22日出生，汉族，住浙江省慈溪市。委托诉讼代理人：张荣伟，盐城汇建律师事务所律师。委托诉讼代理人：刘舒，盐城汇建律师事务所实习律师。被告：江苏慈宁轮胎有限公司，住所地江苏省响水沿海经济开发区内黄海大道东侧。法定代表人：钱孟波，该公司总经理。原告王振惠与被告江苏慈宁轮胎有限公司（以下简称慈宁轮胎）保证合同纠纷一案，本院于2020年7月10日立案受理后，依法适用普通程序公开开庭进行审理。原告王振惠及其委托代理人张荣伟、刘舒，被告慈宁轮胎的法定代表人钱孟波到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告王振惠向本院提出诉讼请求：1.判令被告支付反担保款项28688932元及按月利率2%计算的利息；2.诉讼费由被告负担。诉讼过程中，原告将第一项诉讼请求明确为：判令被告支付反担保款项28688932元及利息10774964.63元(以750万元为基数，从2012年7月13日起至2020年9月16日止；以9453379元为基数，从2012年7月23日起至2020年9月16日止；以8513012.03元为基数，从2014年4月18日起至2020年9月16日止；以3222541.68元为基数，从2013年5月29日起至2020年9月16日止，均按照5年期以上的银行同期同类贷款基准利率计算)。事实和理由：2011年6月10日，慈溪市颐禾塑化有限公司（以下简称颐禾塑化)向陈某1波借款1150万元，慈溪市振惠转向器后视镜有限公司（以下简称振惠公司）提供保证担保，振惠公司代偿本金及利息750万元，振惠公司与慈宁轮胎签订反担保协议，被告对振惠公司代偿款项承担保证责任。2011年12月21日，浙江颐禾光电科技有限公司（以下简称顾禾光电）向陈某2菊借款1000万元，振惠公司、王振惠、方某英（原告妻子）提供连带责任保证。慈宁轮胎与振惠公司、原告、方某英签订反担保合同，为该笔借款提供反担保。后因陈某2菊起诉，原告为此支付诉讼费执行款等合计9453379元。2012年1月，颐禾塑化向温州银行慈溪支行借款600万元。振惠公司与温州银行慈溪支行签订最高额保证合同，在330万元范围内提供保证担保。慈宁轮胎与振惠公司签订反担保合同。振惠公司代偿15万元、3072541.68元，合计3222541.68元。顾禾光电向上海浦东发展银行上虞支行贷款1500万元，振惠公司、原告、方某英提供连带责任保证，慈宁轮胎向振惠公司等提供反担保。浦发银行起诉后，振惠公司代为偿还300万元、8.3万元、3430012.03元、200万元，合计8513012.03元。上述款项合计28688932.71元，颐禾塑化与颐禾光电为关联企业，股东相同，均已丧失实际还款能力，被告作为反担保人，于2020年5月1日与原告签了一份关于原告已支出的28688932.71元明细结算单，约定慈宁轮胎将偿还以上全部款项并按月利率2%支付利息。被告慈宁轮胎辩称，经公司和几名股东核对，对于原告代偿没有异议，但公司处于倒闭状态，没有偿还条件。利息应按法律规定计算。经审理查明，2011年12月17日，陈某1波（出借人、甲方）、颐禾塑化（借款人、乙方）、颐禾光电（担保人、丙方1）、慈溪市希伯来进出口有限公司（担保人、丙方2）、振惠公司（担保人、丙方3）签订借款合同，约定：一、乙方向甲方借款1150万元。1.2011年6月25日乙方向甲方借款700万元，期限至2011年12月24日止，甲方同意展期续借，并入总借款1150万元内；2.2011年7月19日乙方向甲方借款200万元，期限至2011年12月18日止，甲方同意展期续借，并入总借款1150万元内；3.2011年10月12日乙方向甲方借款250万元，期限至2012年4月11日止，甲方同意展期续借，并入总借款1150万元内；4.以上三项总借款1150万元。二、借款期限为2011年12月17日至2012年12月16日。借款月利率为3%，利息月清……丙方愿为乙方向甲方借款提供连带责任担保，担保期为二年，担保范围包括主债务及利息、违约金、损害赔偿金和甲方实现债权所支出的一切费用（包括但不限于诉讼费、保全费、律师费、公告费、鉴定费、评估费、拍卖费、执行费等）。2011年12月17日，颐禾塑化的法定代表人胡某在借款明细上签名，该借款明细载明，颐禾塑化于2011年12月17日与胡某（甲方）签订的1150万元借款明细如下：1.2011年6月25日乙方向甲方借款700万元（甲方银行账户直接汇入乙方法人胡某银行存款账户682.5万元、现金17.5万元）。2.2011年7月19日乙方向甲方借款200万元（（甲方银行账户直接汇入乙方法人胡某银行存款账户177.5万元、现金22.5万元）。3.2011年10月12日乙方向甲方借款250万元（甲方银行账户直接汇入乙方法人胡某银行存款账户240万元、现金10万元）。2011年6月25日，陈某1波向胡某账户转账682.5万元。2011年7月19日，陈某1波向胡某账户分别转账39万元、108.5万元、30万元。2011年10月12日，陈某1波向胡某账户分别转账173万元、67万元。2012年6月18日，陈某1波（甲方）与振惠公司（乙方）签订协议书，载明1.由乙方代颐禾塑化归还甲方借款本金及利息共计750万元，于2012年7月15日前支付。2.乙方按期如数支付上述750万元借款，甲方不再追究乙方保证责任。3.乙方若未按期如数支付上述750万元借款的，乙方仍需对颐禾塑化的1150万元借款承担保证责任，保证范围与原借款合同约定一致。4.在乙方支付甲方750万元后，乙方有权就代为支付的750万元借款本息向颐禾塑化、慈溪市希伯来进出口有限公司、颐禾光电追偿和主张，甲方必须给予协助并将借款合同、款项交付凭证复印件交付乙方。振惠公司（甲方）与慈宁轮胎（乙方）签订协议书，载明因颐禾塑化已经丧失实际还款能力，慈溪市希伯来进出口有限公司、颐禾光电系颐禾塑化的关联企业，股东均为胡某和茹某夫妻，也没有担保还款能力，故达成如下协议：1.由甲方代为颐禾塑化提前归还陈某1波借款本息750万元；2.如甲方代为慈溪市颐禾塑化归还陈某1波借款本息750万元，乙方同意对颐禾塑化的付款义务承担连带保证担保责任。担保范围包括甲方实际代为偿付的全部款项以及甲方为实现债权支出的全部费用（包括诉讼费、保全费、律师费、拍卖费、保险费及审计评估费等）。保证期间自本协议生效之日起到颐禾塑化还清全部款项时止。3.如有其他单位和个人同时为颐禾塑化提供反担保，则乙方与其各为独立的保证人，共同承担连带责任保证。本协议自双方签字或盖章后生效。2020年5月30日，慈宁轮胎向振惠公司出具关于连带保证担保责任协议的补充说明，载明振惠公司和慈宁轮胎签订的第二条款中关于“如甲方代为慈溪市颐禾塑化归还陈某1波借款本息750万元，乙方同意对颐禾塑化的付款义务承担连带保证担保责任”，该条款实际就是乙方愿意承担反担保责任，即愿意偿还王振惠代为归还陈某1波的750万元。颐禾塑化（甲方）、振惠公司（乙方）和颐禾光电、茹某（丙方）签订协议书，约定由乙方代为甲方提前归还陈某1波借款本息750万元，甲方应对乙方代为归还的借款本息，对乙方承担付款责任。如乙方代为甲方归还陈某1波借款本息750万元，丙方同意对甲方的付款义务承担连带保证担保责任。担保范围包括乙方实际代为偿付的全部款项以及乙方为实现债权支出的全部费用（包括诉讼费、保全费、律师费、拍卖费、保险费及审计评估费等）。保证期间自本协议生效之日起到甲方还清全部款项时止。本协议自三方签字或盖章后生效。2012年7月13日，王振惠向陈某1波转账750万元。2012年2月20日，振惠公司、王振惠、方某英（担保保证人、甲方）和慈宁轮胎（反担保保证人、乙方）签订反担保合同，载明颐禾光电于2011年12月21日向陈某2菊借款1000万元，甲方提供连带责任保证。现乙方愿意向甲方进行反担保，并履行反担保责任，在颐禾光电未能按期履行还款义务，甲方承担了保证责任后，乙方必须足额向甲方偿付甲方代为颐禾光电支付的全部款项以及甲方为实现债权支出的全部费用（包括但不限于诉讼费、律师费、拍卖费、保险费及审计评估费等）。如有其他单位和个人同时为颐禾光电提供反担保，则乙方与其各为独立的保证人，共同承担连带责任保证，本合同保证方式为连带责任保证。反担保保证期间自本合同生效之日起至颐禾光电还清全部款项时止。本协议经签字或盖章后生效。2012年4月1日，颐禾光电（抵押人、甲方）与振惠公司（抵押权人、乙方）签订反担保抵押合同，约定为确保甲方于2011年12月21日向陈某2菊所借1000万元借款的履行归还，保障乙方作为保证人之担保贷款债权的实现，甲方愿意为乙方提供抵押反担保……。因未按时还款，陈婉菊向浙江省慈溪市人民法院提起诉讼，因颐禾光电已归还200万元、振惠公司归还100万元、王振惠归还5525394元，故要求王振惠、方某英、振惠公司归还借款1000万元及利息、律师代理费等。后因在案件审理过程中，原告部分借款得到受偿，故要求三名被告归还600万元、利息、律师代理费等。后双方于2012年7月12日达成调解协议，浙江省慈溪市人民法院同日出具了（2012）甬慈商初字第640号民事调解书，由王振惠、方某英、振惠公司代颐禾光电归还陈某2菊借款本金740万元、逾期利息76万元，合计本息816万元，其中振惠公司已于2012年6月1日、4日分别给付100万元、王振惠于2012年7月4日给付本金540万元及利息125394元，余款利息634606元由王振惠于2012年7月16日前给付陈某2菊。王振惠支付律师代理费26万元，王振惠应支付的上述款项，方某英、振惠公司承担连带清偿责任。诉讼费33379元由王振惠、方某英、振惠公司负担。振惠公司于2012年5月18日、2012年5月24日、2012年6月4日向浙江省慈溪市人民法院分别缴纳100万元，振惠公司于2012年5月29日向浙江省慈溪市人民法院缴纳200万元。2012年7月4日王振惠向陈某2菊支付5525394元，于2012年7月13日王振惠向陈某2菊支付894606元。2012年7月23日，王振惠向浙江省慈溪市人民法院缴纳诉讼费33379元。2012年1月20日，振惠公司（保证人）与温州银行宁波慈溪支行（债权人）签订温州银行最高额保证合同，约定保证人为颐禾塑化与债权人在2012年1月20日至2014年1月20日签署的所有主合同项下各笔债权提供最高额连带保证，保证人担保的最高债权余额为330万元。振惠公司（甲方、担保保证人）与慈宁轮胎（乙方、反担保保证人）签订协议书，载明因颐禾塑化与温州银行慈溪支行于2012年1月签订借款合同，向温州银行慈溪支行借款600万元，振惠公司提供330万元范围内的保证担保。现乙方愿意向甲方进行反担保，并履行反担保责任。在颐禾塑化未能按期履行还款义务，甲方承担了保证责任后，乙方必须足额向甲方偿付甲方代为颐禾塑化支付的全部款项以及甲方为实现债权支出的全部费用（包括但不限于诉讼费、律师费、拍卖费、保险费及审计评估费等）。如有其他单位和个人同时为颐禾塑化提供反担保，则乙方与其各为独立的保证人，共同承担连带责任保证，本合同保证方式为连带责任保证。反担保保证期间自本合同生效之日起至颐禾塑化还清全部款项时止。本协议经签字或盖章后生效。振惠公司（甲方、担保保证人）、颐禾光电、茹某（乙方、反担保保证人）、颐禾塑化（丙方、借款人）签订反担保合同，约定因颐禾塑化与温州银行慈溪支行于2012年1月签订借款合同，向温州银行慈溪支行借款600万元，振惠公司提供330万元范围内的保证担保。现乙方愿意向甲方进行反担保，并履行反担保责任。在颐禾塑化未能按期履行还款义务，甲方承担了保证责任后，乙方必须足额向甲方偿付甲方代为颐禾塑化支付的全部款项以及甲方为实现债权支出的全部费用（包括但不限于诉讼费、律师费、拍卖费、保险费及审计评估费等）。乙方中多人各为独立的保证人，本合同保证方式为连带责任保证。反担保保证期间自本合同生效之日起至颐禾塑化还清全部款项时止。本协议经签字或盖章后生效。振惠公司、王振惠、方某英（甲方、担保保证人）与慈宁轮胎（乙方、反担保保证人）签订反担保合同，载明因颐禾光电向上海浦发银行上虞支行（以下简称浦发银行）贷款1500万元，甲方提供连带责任保证担保。现乙方愿意向甲方进行反担保，并履行反担保责任。在颐禾光电未能按期履行还款义务，甲方承担了保证责任后，乙方必须足额向甲方偿付甲方代为颐禾塑化支付的全部款项以及甲方为实现债权支出的全部费用（包括但不限于诉讼费、律师费、拍卖费、保险费及审计评估费等）。如有其他单位和个人同时为颐禾光电提供反担保，则乙方与其各为独立的保证人，共同承担连带责任保证，本合同保证方式为连带责任保证。反担保保证期间自本合同生效之日起至颐禾光电还清全部款项时止。本协议经签字或盖章后生效。因未按时还款，浦发银行向浙江省上虞市人民法院提起诉讼，要求颐禾光电、振惠公司、茹某、胡某归还借款1500万元及利息、保全费、律师代理费等。浙江省上虞市人民法院于2013年2月20日作出（2013）绍虞滨商初字第6号民事判决书，查明振惠公司为颐禾光电向浦发银行借款1500万元提供2000万元的最高额保证担保，判决颐禾光电、振惠公司、茹某、胡某连带偿还浦发银行借款1500万元及利息（从2012年11月21日起至偿还完毕之日止，按本合同约定的利率计算，利随本清）。后浦发银行向法院申请执行，浙江省上虞市人民法院裁定扣划振惠公司银行存款83000元。2013年5月8日，浦发银行（甲方）与振惠公司（乙方）达成案件执行方式协调意见，约定乙方在本协议签订后当日支付甲方300万元，作为代为偿还本金300万元处理……。2014年4月11日，浦发银行（甲方）与振惠公司（乙方）达成案件执行和解协议，约定……乙方原存甲方的300万元保证金视作清偿本金，尚余本金5078281.03元及实现债权费用351731元未受偿，所欠利息均未受偿。乙方在协议签订三个工作日内再支付甲方5430012.03元，用于代偿颐禾光电尚欠甲方贷款本金5078281.03元及实现债权费用351731元。乙方还款后第二天，甲方向法院申请终结对乙方的执行程序，申请解除对乙方房地产的查封，颐禾光电所欠利息不再向乙方追索。振惠公司在乙方处盖章，裘某签名。另查明，2012年6月20日，王振惠、方某英（转让方、甲方）与裘某、郑某（受让方、乙方）签订股权转让协议书，载明振惠公司于1998年3月5日成立，注册资本258万元，王振惠占60%的股权、方某英占40%的股权，现甲方愿意将所占公司80%的股权转让给乙方，乙方愿意受让。具体约定如下：一、王振惠将所占公司40%的股权转让给裘某，股权作价1200万元；方某英将所占公司40%的股权中的35%转让给裘某，另5%转让给郑某，股权作价1200万元。方某英同意其可得股权转让款由王振惠全额收取，裘某应支付2250万元，郑某应支付150万元。二、鉴于在股权转让前，振惠公司为颐禾光电及其他单位和个人借款担保4230元（详见附件1），该担保责任由甲方个人共同承担，不列入振惠公司债务，股权转让款按如下方式支付：1.郑某应支付给方某英的150万元在办理工商变更登记后7日内支付；2.裘某应支付的2250万元在办理工商变更登记后7日内支付200万元，其余2050万元按下列方式处理：a上述4230万元担保债务中，已有1000万元提起诉讼，按法院判决或调解的付款金额和方式，由裘某代为履行支付，款项在2050万元股权转让款中扣除。b如其他担保债权人也提起诉讼或自行和解，按前款约定的方式由裘某代为履行支付，但代为履行支付的金额（包括前款约定的金额）以2050万元为限，超出部分由王振惠、方某英自行负担。C如其他担保债权人未提起诉讼或债务人履行了还款义务，免除了振惠公司的上述款项的全部担保义务，裘某应将剩余的股权转让款在免除担保义务后15天内全额支付甲方。d如甲方无法免除担保责任，其应承担的担保责任范围超过2050万元，致使其他股东或振惠公司受到损失的，王振惠愿意以占有的20%的股权作价600万元转让给乙方，予以赔偿乙方的实际损失。三、免除王振惠公司法定代表人及执行董事的职务，推选王振惠担任公司监事，裘某担任公司法定代表人及执行董事。在附件1振惠公司对外担保对象和金额中载明，1.债权人陈某2菊，担保对象颐禾光电1000万元；2.债权人陈某1波，担保对象颐禾塑化1150万元；3.温州银行慈溪支行，担保对象颐禾塑化330万元；……5.债权人浦发银行，担保对象颐禾光电（复合担保）1500万元。2012年7月4日，虞某2代裘某给付股权转让款600万元、裘某向王振惠给付50万元。2012年7月13日，慈溪市彬彬电器实业有限公司代裘某给付750万元，2012年7月19日，振惠公司代裘某祥王振惠给付200万元，合计1600万元。2015年2月5日，胡某出具特别授权委托书，载明我是香港慈宁车业有限公司的投资人胡某，现本人特别授权钱孟波先生办理香港慈宁车业有限公司以及慈宁轮胎一切事宜及以前债权债务处理事项。2020年5月1日，王振惠（甲方）与慈宁轮胎（乙方）签订结算单，载明甲方与乙方签订的反担保合同中涉及的甲方已经支付的款项进行结算如下：1.颐禾塑化向温州银行慈溪支行借款，王振惠（含振惠公司）于2012年10月26日支付15万元、2013年5月29日支付3072541.68元。2.颐禾塑化向陈某1波借款，王振惠（含振惠公司）于2012年7月13日支付750万元。3.颐禾光电向浦发银行借款，王振惠（含振惠公司）于2013年5月9日被法院扣划83000元、2013年5月8日支付300万元、2014年4月18日分别支付3430012.03元、200万元。4.颐禾光电向陈某2菊借款，王振惠（含振惠公司）于2012年7月23日支付33379元、2012年7月13日支付894606元、2012年7月4日支付5525394元、2012年5月24日支付100万元、2012年6月4日支付100万元、2012年5月29日支付200万元、2012年5月18日支付100万元，茹某已归还王振惠200万元，甲方已经支付总计为28688932.71元。乙方支付利息为月息3%，从甲方上述付款之日起算至乙方付清上述全部款项28688932.71元整止。慈宁轮胎在结算单上盖章，法定代表人钱孟波在结算单上签名。2016年6月27日，裘尧庆向浙江省慈溪市人民法院对王振惠、方某英、第三人郑某提起诉讼，要求王振惠、方某英支付代偿款5235553.71元及利息，裘某另陈述2014年4月18日，振惠公司向浦发银行给付5430012.03元，2012年10月26日，王振惠向振惠公司领取15万元用于归还温州银行慈溪支行的贷款利息。2013年5月29日，振惠公司代颐禾塑化支付温州银行慈溪支行300万元及利息72541.68元。浙江省慈溪市人民法院于2017年1月24日作出（2016）浙0282民初6139号民事判决书，该民事判决书查明2014年4月18日，振惠公司向浦发银行给付5430012.03元……2013年10月26日，王振惠向振惠公司领取15万元用于支付温州银行慈溪支行的贷款利息。2013年5月29日，振惠公司代颐禾塑化公司支付温州银行慈溪支行300万元及利息、复利等72541.68元……。判决驳回裘某的诉讼请求。王振惠认可关于代颐禾光电向陈某2菊代偿的款项，茹某已归还其200万元2020年5月30日，慈宁轮胎出具关于慈宁轮胎对王振惠反担保决议的补充决议，载明对2012年5月至2014年4月王振惠代为颐禾塑化和颐禾光电所支付的担保款项28688932元及应该支付的利息承担反担保责任。上述事实，有当事人陈述、转账凭证、协议书、反担保合同、结算单、民事调解书、民事判决书等证据在卷佐证，本院予以确认。本院认为，王振惠、方某英、振惠公司为颐禾塑化、颐禾光电向陈某1波、陈某2菊、温州银行慈溪支行、浦发银行的借款提供担保，慈宁轮胎为王振惠、方某英、振惠公司的上述担保提供反担保，该反担保合同合法有效。因颐禾塑化、颐禾光电未能按约还款，王振惠、振惠公司代偿了部分借款本息合计28688932元，因颐禾塑化、颐禾光电未偿还，慈宁轮胎提供了连带责任保证反担保，故其应偿还王振惠、振惠公司代偿款28688932元。现慈宁轮胎亦与王振惠就上述代偿款项进行了结算，本院予以确认，故慈宁轮胎应向王振惠支付代偿款28688932元。关于原告主张的利息，按照双方约定，可自代偿之日起，按中国银行同期同类贷款基准利率和全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算。综上，依照《中华人民共和国担保法》第四条、第十八条、第二十一条之规定，判决如下：一、被告江苏慈宁轮胎有限公司应于本判决生效之日起三十日内向原告王振惠归还代偿款28688932元及利息（以750万元为基数，从2012年7月13日起至2019年8月19日止；以9453379元为基数，从2012年7月23日起至2019年8月19日止；以8513012.03元为基数，从2014年4月18日起至2019年8月19日止；以3222541.68元为基数，从2013年5月29日起至2019年8月19日止，均按照中国人民银行同期同类贷款基准利率计算；从2019年8月20日起至2020年9月16日止，以28688932元为基数，按全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算）；如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。二、驳回原告王振惠的其他诉讼请求。案件受理费239120元，由被告江苏慈宁轮胎有限公司负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省盐城市中级人民法院。审 判 长  牛志云人民陪审员  郑书兰人民陪审员  刘玉芳二〇二〇年十二月二十五日书 记 员  陶星芮