安徽省蚌埠市中级人民法院刑 事 裁 定 书（2020）皖03刑终492号原公诉机关安徽省固镇县人民检察院。上诉人（原审被告人）胡某飞，男，1971年5月20日出生于安徽省固镇县，汉族，专科文化，固镇县公安局民警，住安徽省固镇县，因涉嫌犯危险驾驶罪于2020年4月21日被固镇县公安局取保候审。辩护人单玉成，安徽润天（上海）律师事务所律师。固镇县人民法院审理固镇县人民检察院指控被告人胡某飞犯危险驾驶罪一案，于2020年11月9日作出（2020）皖0323刑初244号刑事判决。宣判后，原审被告人胡某飞不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，经阅卷，讯问上诉人胡某飞，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。本案现已审理终结。原判认定,2020年4月6日13时许，被告人胡某飞饮酒后至固镇县公安局水上派出所休息。17时许，胡某飞驾驶皖Ｃ×××**号小型轿车从水上派出所出发，沿浍河老大闸行驶至新船闸南侧河边钓鱼。20时许，胡某飞再次驾驶皖Ｃ×××**号小型轿车由新船闸南侧河边出发，沿新马桥路、黄园南路行驶至固镇县第一小学南侧时，遇到固镇县公安局交通警察大队设卡查处酒驾，胡某飞遂驾车调头沿黄园路由北向南行驶，后被执勤民警驾驶警车截停将其抓获。2020年4月7日，经安徽民正司法鉴定所鉴定，被告人胡某飞被查获时的静脉血乙醇含量为103mg/100ml，属于醉酒状态。原审法院认为，被告人胡某飞违反交通运输管理法规，在道路上醉酒驾驶机动车，其行为已构成危险驾驶罪。公诉机关指控的罪名成立，适用法律意见正确，予以采纳。被告人逃避公安机关依法检查，可酌情予以从重处罚。其归案后如实供述自己的罪行，依法可以从轻处罚。综上，根据被告人胡某飞犯罪的事实、性质、情节和对社会的危害程度，以及其认罪态度和悔罪表现，依照《中华人民共和国刑法》第一百三十三条之一第一款第（二）项、第六十七条第三款、第七十二条第一款、第三款、第七十三条第一款、第三款、第五十二条、第五十三条第一款之规定，判决如下：被告人胡某飞犯危险驾驶罪，判处拘役一个月，宣告缓刑二个月，并处罚金人民币二千元。宣判后，胡某飞不服提出上诉，其上诉理由和辩护人的辩护意见为：1、其饮酒后，经过了较长时间的休息后驾车，一审判决未将此作为其从宽情节，属使用法律不当；2、一审判决认定其有逃避检查的从重情节，属于认定事实错误；3、即使其有逃避检查的从重情节，也要考虑其从宽情节，免予刑事处罚能够起到更好的法律效果与社会效果；4、本案侦查活动存在严重不规范的情况，一审法院未予纠正显属不当。经审理，二审查明事实与一审认定的事实一致。上述事实有经一审庭审举证、质证的下列证据证实：1.固镇县公安局调取的人口信息表，证实:案发时被告人胡某飞具有完全刑事责任年龄。2.驾驶人信息查询结果单、机动车信息查询结果单。证实：胡某飞具有C1型驾驶证，案发时驾驶的号牌为皖Ｃ×××**的机动车，状态正常。3.固镇县公安局交通管理大队2020年4月7日出具的酒驾前科查询情况说明，证实：未查询到被告人胡某飞有酒后驾驶机动车违法记录。4.案发及抓获经过，证实：2020年4月6日晚，固镇县公安局交管大队在城关镇黄园南路与第一小学交叉路口设卡查处酒驾，另有一队民警在黄园路立交桥北侧进行查酒驾堵截工作。当晚20时30分许，接黄园南路与第一小学交叉路口查缉点用对讲机呼喊民警，说一辆黑色轿车调头往黄园路立交桥方向行驶，民警立即驾驶警车前去查处。5.固镇县司法局调查评估意见书，证实：胡某飞具备适用社区矫正的条件。6.酒精呼气检测结果单，证实：2020年4月6日20时55分，胡某飞被查获时酒精呼气检测结果为103mg/100ml。7.蚌埠市公安局交通警察大队出具的公安交通管理行政处罚决定书，证实：胡某飞因本次酒驾已被吊销机动车驾驶证。8.安徽民正司法鉴定所出具的皖民正司鉴[2020]毒鉴字第193号司法鉴定意见书、鉴定资质、司法鉴定委托书、当事人血样（尿样）提取登记表、鉴定意见告知书，证实：2020年4月7日，经鉴定，送检的胡某飞血液中乙醇含量为103mg/100ml。血样提取登记表中登记的血样试管编号为P365366、P381758，鉴定的血液试管编号与委托书中的试管编号均为P381758。9.固镇县公安局交通管理大队2020年10月9日出具的情况说明，证明：2020年4月6日晚，医护人员第一次给胡某飞抽血结束后将采集的两管血样拿离执法记录仪摄录范围外，为了使胡某飞的血样在执法记录仪下全程录音录像，故，立即对胡某飞重新抽了一次血且全程录音录像。第一次抽的两管血交给医护人员处理了。10.固镇县公安局交通管理大队制作的现场勘验笔录、行车路线图、照片，证明：经勘验，被告人酒后驾车路线为从公安局水上派出所出发，沿老大闸、新马桥路、黄园南路，行驶至固镇县第一小学附近路段，行驶全长约7.7公里。11.固镇县公安局民警执法记录仪和监控拍摄的视频资料及视听资料说明书，证实：被告人胡某飞驾驶车辆调头以及被抓获、抽血、送检的过程。12.监控视频截图，证明：2020年4月6日17时30分许胡某飞驾车离开水上派出所。13.证人严某的证言，证实：2020年4月6日中午我、胡某飞等人在固镇县城关镇美食街“和煦园酒店”吃饭。期间他们共喝了不到两瓶白酒,胡某飞喝了三、四两白酒。13时许吃饭结束，看到胡某飞骑电动车离开了。14.证人高某的证言（飞翔渔具店工作人员），证实：我与胡某飞是客户关系,他经常到我店里去买渔具。2020年4月6号19时01分,我在店里接到胡某飞的电话,他说他钓鱼的钓具坏了,是炮台上的架子用来架鱼竿的掉到水里了。我主动给他发了微信视频,看到视频里胡某飞戴个头灯在河边钓鱼,又看看是炮台上的什么东西掉了,确认是炮台上的小架子掉了。他说让我跟他送一个过来,我说回家吃过饭给他送过去(地点是新过船闸上游),胡某飞让我送架子时如果有稀饭就带稀饭,有馍带馍。我就答应了,20时整,又接到胡某飞电话让我不要去了，他回家了。之后我们就没有再联系。15.被告人胡某飞的供述与辩解，证明：被告人在侦查机关做过两份供述，其中2020年4月6日的供述：当天中午自己和几个朋友一起吃饭期间，自己喝了饭店一次性杯子多一点，有二两五左右的白酒，不到下午1点午饭结束，后回到水上派出所，在单位休息到19时许,驾驶皖Ｃ×××**号小型客车回家，在行驶至固镇县第一小学路口处发现前面人多,自己估计是查酒驾的,因为自己中午喝酒了,想回避一下,最后在黄园路立交桥北侧被一辆警车截停了。4月13日的供述：2020年4月6日中午，自己和朋友在饭店吃饭，期间自己喝了二两左右白酒，13时许返回水上派出所休息。睡醒后到下午五、六点钟，自己开车(皖Ｃ×××**号)出单位到新船闸南侧河边钓鱼。期间支鱼竿的架子头掉了，给飞翔渔具店的老板打电话，让他送一个过来，顺便带个馍过来。后又打电话给高某，让他不要来了。20时许，就开车准备回家吃饭。当时想想中午喝的不多,钓鱼又几个小时,比较清醒，自认为没有事了。一路上自己就一直在想捞竿头的鱼竿好像落在钓鱼的地方,穿过黄园路立交桥上坡时，突然想起来鱼竿放在河边芦苇边,得马上回去找，自己就调头,在调头时看到前方路上站了好多人，就想还能是查酒驾的？查酒驾也不对呀，应该是两头设卡的。自己车向南行驶时看到前方一辆警车从东向西行驶,交警从车窗户招手示意让自己停下,在自己减速并停车时，警车就拦在自己车前面了。警车上下来一个交警问自己要驾驶证、行驶证,才知道真的查酒驾的。自己开车向北行驶时光看到有人影没有看到警察，调头时没有看到前方有人让自己停车。自己调头是回去找鱼竿的。对于上诉人胡某飞提出的上诉理由和辩护人的辩护意见，综合评判如下：1、是否构成逃避检查。经查，根据在案的监控视频，显示上诉人由南向北行驶的正前方，设有卡口，并有警察、警车，且警察均穿有反光背心，并无警察之外的其他人员，均在上诉人视力范围之内。上诉人看到上述情形后，立即调头行驶，逃避检查的主观故意明显，且上诉人关于调头是为了回去找鱼竿的辩解，与其第一次供述也不相符，本院不予采纳。2、关于上诉人胡某飞及其辩护人提出的胡某飞系主动停车的理由，经查，视频显示胡某飞调头后由北向南行驶，且车速较快，执勤民警驾驶警车由东向西封堵了上诉人前进的道路方向，将其截停。故对于上述理由，本院不予采纳。3、关于是否属于“隔夜醉驾”的理由，经查，虽然在案证据能够证实，被告人于中午13时许饮酒结束，但根据上诉人供述及监控视频显示其17时许驾车离开单位，相隔仅有四个小时，时间较短，不宜认定为“隔夜醉驾”。且原判决在量刑时对其饮酒后经过了较长时间的休息后驾车这一情节已经考虑。4、关于上诉人是否具有自首情节。经查，上诉人系被截停后抓获归案，不具有投案的主动性，不应认定为自首。5、关于本案侦查活动是否存在严重不规范的情况。经查，固镇县公安局交通管理大队2020年10月9日出具的情况说明，证明：2020年4月6日晚，医护人员第一次给胡某飞抽血结束后将采集的两管血样拿离执法记录仪摄录范围外，为了使胡某飞的血样在执法记录仪下全程录音录像，故立即对胡某飞重新抽了一次血且全程录音录像。第一次抽的两管血交给医护人员处理了。故本案侦查活动不存在严重不规范的情况。6、关于应对上诉人胡某飞免予刑事处罚的理由。本院认为，上诉人具有逃避公安机关依法检查的从重处罚情节，不宜判处免予刑事处罚。原判决根据胡某飞的犯罪事实、性质、情节和对社会的危害程度，以及其认罪态度和悔罪表现，对胡某飞的量刑并无不当。本院认为，上诉人胡某飞违反交通运输管理法规，在道路上醉酒驾驶机动车，其行为已构成危险驾驶罪。被告人逃避公安机关依法检查，可酌情予以从重处罚。其归案后如实供述自己的罪行，依法可以从轻处罚。上诉人的上诉理由和辩护人的辩护意见不能成立，本院不予以支持。原判认定事实清楚，证据确实充分，审判程序合法，量刑并无不当，应予维持。依据《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项之规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审判长  姚昌米审判员  林荣卫审判员  饶 钢二〇二〇年十二月二十八日法官助理邱亮亮书记员魏晨附相关法律条文:《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第一项第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；