湖南省长沙市岳麓区人民法院民 事 判 决 书（2020）湘0104民初14630号原告：刘和琦，男，1964年2月4日出生，汉族，住天津市河**。委托诉讼代理人：谢定平，天津华琛律师事务所律师。委托诉讼代理人：张凯，天津华琛律师事务所律师。被告：湖南福瑞习通科技有限公司，住所地长沙高新开发区麓景路**巨星创业基地**。法定代表人：郑祖清。被告:郑祖清，男，1964年9月24日出生，汉族，住湖北省当阳市。两被告共同委托诉讼代理人：谢忠良，长沙市芙蓉区平安法律服务所法律工作者。两被告共同委托诉讼代理人：张鹏，长沙市芙蓉区平安法律服务所法律工作者。原告刘和琦与被告湖南福瑞习通科技有限公司（以下简称福瑞公司）、郑祖清合同纠纷一案，本院于2020年10月28日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告刘和琦的委托诉讼代理人谢定平、张凯及被告福瑞公司、郑祖清的共同委托诉讼代理人谢忠良到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告刘和琦向本院提出诉讼请求：1、依法判令解除原被告签订的《合作协议》并返还原告支付的人民币共计10万元整；2、依法判令两被告支付原告自2016年5月25日至今占用本金期间的利息按照中国银行同业拆借利率计算，共计20121.53元，并按照上述利率支付自2020年7月30日至实际给付之日的利息，（以上两项共计120121.53元）；3、本案案件受理费等诉讼费用由两被告承担。庭审中，原告变更第1项诉讼请求为“确认原、被告于2016年5月25日签订的额合作协议于2020年9月8日解除，并返回原告已支付的10万元”，将第2项诉讼请求的承担主体变更为被告福瑞公司，增加诉讼请求“被告郑祖清对上述款项承担共同偿还责任”。事实与理由：2016年5月25日，原告委托配偶赵秀霞与被告福瑞公司签订《湖南福瑞习通科技有限公司合作协议》，载明：原告认购福瑞公司的期权10000股，期权认购金为100000元，福瑞公司承诺三年内正式上市，原告于2016年5月25日委托配偶赵秀霞通过银行转账支付给福瑞公司认股金100000元，福瑞公司至今未上市，股份期权系企业对员工的股权激励，原告并非福瑞公司员工，福瑞公司亦非上市公司，其以发行期权名义招募认购者实际为企业针对不特定人的资金筹集行为，应当返还该笔款项。原告认为，被告福瑞公司收到原告转入的该笔款项后，并未实际将该款项追加为公司注册资本，也未将原告列为被告福瑞公司的股东，款项用途和合同约定不符，被告郑祖清作为福瑞公司的法定代表人和实际股东存在滥用公司法人独立地位、公司财务和法人财务混同的现象，应当承担连带返还责任，现原告为依法维护自身合法权益，故诉至贵院，望判如所请。被告湖南福瑞习通科技有限公司、郑祖清辩称：1、合同事实上已经终止。原告诉请解除合同，但事实上原告于2017年已终止履行合同，被告湖南福瑞习通科技有限公司曾多次要求原告履行合同义务，但原告一直未履行。2、原告诉请返还10万元缺乏事实和法律依据。合作协议未体现被告应当退还原告10万元。根据被告福瑞公司的规定，对于进入公司网络平台所购买的平台费用，十日内未开发票前可以退还，开发票后三个月之内退还30%，三个月后不能退还。应依法驳回原告诉求。3、被告郑祖清不是本案的适格主体。被告郑祖清仅为公司法定代表人，在合同中被告郑祖清并未签名，原告所支付的10万元也没有支付到被告郑祖清的个人账户。四、假设原告提供的证据与被告福瑞公司有关联，那么也应扣除被告福瑞公司已退还的款项及已支付的税费。原告曾请求被告退回部分缴纳的网络平台费3万元，被告湖南福瑞习通科技有限公司就原告缴纳的平台费已经开具了10万元的增值税通用发票，应予以扣除1.7万元税款，被告福瑞公司也只退还5.3万元，资金占用利息合同中无约定，不存在计算利息。经审理查明：2016年5月25日，原告刘和琦（乙方）与被告福瑞公司（甲方）签订《合作协议》，约定甲乙双方在天津市合作创建区域合伙人及推广福瑞习通移动互联网服务产品，乙方作为甲方的区域合作者及渠道代理商，双方达成如下协议：一方利用自身资源，承揽该区域的移动互联网平台拓展业务，交由甲方运作，并按照项目的盈利情况，以实际利润为基础，在每单项目结束后，乙方从甲方处按本协议规定提取一定业务开拓费用，同时乙方按国家规定，缴纳相关税费。合作内容一栏乙方权益为：甲方开通福瑞习通移动商务平台“福瑞宝”，乙方凭账号和密码登录。乙方获得管理20000客户的平台容量，获赠相应的会员卡，以实物卡和电子卡形式存在。甲方允许乙方在全国市场推广销售企业移动商务平台“福瑞宝”及其他相关产品。甲方开通区域分公司管理系统，协调管理区域商户和客户，查阅区域发展状况。甲方开通移动商铺，为乙方的传统实体生意助一臂之力。区域分级组织（合伙人）定义：当区域合伙人达到100人时，即达到了正式组建标准，系统将自动分配该区域的集体收益。区域合伙人没有组建之前，所有收益也会即时分配给筹备中的区域，区域成员可以查看，不能兑现和操作。不论区域合伙人是否注册和完成正式组建，乙方都是该区域的成员。乙方可以自愿选择所属区域，一旦确定终身无法修改。每个区域组织只允许100位合伙人参与。乙方所在区域最先加入的10个自然人为区域创始会员，可获团队创建基金。乙方所属区域团队收益为乙方所在区域拥有百分之三十的合伙人股份，甲方控股百分之七十。乙方所在区域可以获得该区域所有“福瑞宝”产品销售的1.5%。乙方所在区域组织可以获得该区域所有消费者购物消费后服务费奖励1.1元每单。本合同在下述情形下解除，提出解除合同的一方应提前一个月以书面形式通知另一方：1、双方协商一致解除本合同；2、由于不可抗力或意外事件使合同无法继续履行或继续履行无法实现合同目的，经双方协商同意，均可要求解除本合同；3、一方明确表示其将不履行义务或以行动表示其将不履行义务，另一方可以解除合同；4、因本协议一方经营情况发生重大困难、濒临破产进入法定整顿期或者被清算，任意一方可以解除本协议；5、订立本协议所依据的法律、行政法规、规章发生变化，本协议应变更相关内容；订立本协议所依据的客观情况发生重大变化，致使本协议无法履行的，经甲乙双方协商同意，可以变更或终止本协议的履行；6、一方未履行或违反本合同所应承担的义务，经另一方给予一定期限仍不履行义务或不予采取补救措施，致使另一方依据本合同的预期利益无法实现或继续履行无法实现合同目的的，另一方有权解除合同；7、合同解除后，双方依据本合同的权利义务终止，但一方在合同解除前应履行的义务仍需履行。除因不可抗力或意外事件致使合同解除的情形外，引起合同解除事由的一方应赔偿因合同解除给另一方造成的损失。合同金额为10万元。合同期限从2016年5月25日开始到合同履行完毕为止。合同签订后，原告通过其配偶赵秀霞账户于2016年5月25日向被告福瑞公司支付了10万元合同款。被告福瑞公司于2016年8月17日向原告签发期权证书，股份数额为10000股。2020年9月8日，原告配偶与被告郑祖清协商退款，双方协商退款85000元，利息免除，被告郑祖清承诺2020年10月20日退款，并告知原告配偶提交退款申请，由公司财务退款。原告将退款申请寄给被告郑祖清后，仍未收到退款，遂成本案。以上事实有原告提交的《合作协议》、期权证书、银行转账凭证、户口页、邮政快递单、退款申请书、被告提交的发票等证据及当事人陈述在案佐证。本院认为：原告与被告福瑞公司签订的《合作协议》系双方真实意思表示，根据合同内容，系由原告以10万元对价获取被告福瑞公司天津区域的移动互联网拓展业务，原告以产品销售量及销售收入为基础，提取一定的业务开拓费用。合同双方并未构成共同经营、共享收益、共负盈亏的合伙关系，本案并非合伙协议纠纷，而系合同纠纷。合同内容并无法定无效之情形，原告主张被告福瑞公司无权发行期权进而主张协议无效，但是期权并不属于合作协议内容，即使被告福瑞公司无权发行期权证书，亦不因此而影响协议效力。基于上述理由，原告关于合同无效的主张不能成立，不予支持。关于合同解除，原告通过其配偶与被告郑祖清于2020年9月8日通过微信协商退款，并就退款达成一致意见，被告郑祖清作为被告福瑞公司的法定代表人，有权代表公司就解除合同及退款做出意思表示，原告要求确认原告与被告福瑞公司签订的《合作协议》于2020年9月8日解除，本院予以支持。关于退款金额，由于双方已协商退还85000元，本院根据意思自治原则，对此予以确认，故对原告关于本金的诉讼请求在85000元范围内予以支持，对超出部分不予支持。被告辩称已退还3万元，未提交证据证实，不予支持。关于利息支付，双方已约定免除协商退款前的利息，但被告福瑞公司未在协商退款时约定的退款时间退款，给原告造成资金占用损失，本院根据原告与被告协商的退款时间，依法确定自2020年10月21日起以未退本金为基数，按照同期全国银行间同业拆借中心公布的一年期贷款市场报价利率计算利息至实际清偿日止。被告郑祖清系被告湖南福瑞习通科技有限公司的法定代表人，涉案合同系由原告与被告福瑞公司签署，被告郑祖清在与原告就退款进行协商的过程中，未明确表明其自愿加入债务，承担共同偿还责任。在此情况下，其关于退款的陈述应认定为履行法定代表人职务的行为，其个人不因此而承担还款责任。原告主张被告郑祖清承担共同还款责任，不予支持。综上所述，依据《中华人民共和国合同法》第九十三条、第九十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决如下：一、确认原告刘和琦与被告湖南福瑞习通科技有限公司间2016年5月25日签订的《合作协议》已于2020年9月8日解除；二、限被告湖南福瑞习通科技有限公司于本判决生效之日起三日内向原告刘和琦退款85000元并支付利息（利息自2020年10月21日起以未退本金为基数，按照同期全国银行间同业拆借中心公布的一年期贷款市场报价利率计算至实际清偿日止）；三、驳回原告刘和琦的其他诉讼请求。如被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案案件受理费减半收取1351元，由原告刘和琦自行负担251元，被告湖南福瑞习通科技有限公司负担1100元。如果不服上述判决，可在收到本判决书之日起十五日内提交上诉状，并按对方当事人的人数提交副本，上诉于湖南省长沙市中级人民法院。审判员  罗琼二〇二〇年十二月十六日法官助理胡雅芯书记员杨峥玥附相关法律规定：《中华人民共和国合同法》第九十三条当事人协商一致，可以解除合同。当事人可以约定一方解除合同的条件。解除合同的条件成就时，解除权人可以解除合同。第九十七条合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施，并有权要求赔偿损失。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。《最高人民法院关于适用的解释》第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。