江苏省南京市栖霞区人民法院民 事 判 决 书(2019)苏0113民初7370号原告（反诉被告）：丁杰，男，汉族，1972年3月2日出生，住安徽省宿州市埇桥区。委托诉讼代理人：李云，江苏李云律师事务所律师。委托诉讼代理人：贺亚娟，江苏李云律师事务所实习律师。（委托代理权限于2019年12月26日撤销）委托诉讼代理人：方军，江苏李云律师事务所实习律师。（委托代理权限于2020年11月20日撤销）委托诉讼代理人：傅俊波，江苏李云律师事务所律师。被告：管广友，男，汉族，1969年6月8日出生，住江苏省淮安市金湖县。被告（反诉原告）：江苏高力建筑装饰有限公司，统一社会信用代码91320100080254958F，住所地江苏省南京市栖霞区栖霞大道****。法定代表人：何虹，该公司董事长。委托诉讼代理人：李茂杉，男，汉族，住安徽省芜湖市无为县。（委托代理权限于2020年11月20日撤销）委托诉讼代理人：杨兴建，男，汉族，住江苏省南京市浦口区。（委托代理权限于2020年11月20日撤销）委托诉讼代理人：李晶，女，1989年5月4日生，汉族，住安徽省明光市。委托诉讼代理人：赵燕，女，1983年4月2日生，汉族，公民身份3201211983××××××××，住江苏省南京市江宁区原告（反诉被告）丁杰与被告管广友、被告（反诉原告）江苏高力建筑装饰有限公司（以下简称装饰公司）提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2019年11月19日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告（反诉被告）丁杰及其委托诉讼代理人李云、方军、傅俊波，被告管广友，被告（反诉原告）装饰公司的委托诉讼代理人李茂杉、杨兴建、李晶、赵燕到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告丁杰向本院提出诉讼请求：1.判决被告管广友赔偿原告医疗费1250.74元、住院伙食补助费150元（30元/天*5天）、营养费1800元（30元/天*60天）、误工费45000元（300元/天*150天）、护理费9000元（100元/天*90天）、残疾赔偿金104920.32元[（23836+5636）*1.78*0.1*20]、精神损害抚慰金5000元、交通费200元，合计167321.06元，被告装饰公司承担连带赔偿责任；2.本案诉讼费由被告承担。事实和理由：原告与被告管广友系雇佣关系，2019年4、5月原告经其派遣到被告装饰公司处从事瓦工工作，2019年8月30日原告在栖霞大道8号江苏高力家具港大卖场8楼从事拆除厨房灶台工作过程中，原告被电动切割机的锯片割伤手腕，导致原告左手腕处筋脉断裂，原告当天住院治疗，造成原告左手腕不能正常弯曲，严重影响原告的正常生活。原告认为：1.最高院人赔司法解释明确了如果发包给无相应资质的承包方，发包方应承担连带的人损责任，本案中装饰公司发包给管广友的工程项目中有施工现场的拆除内容，其应当发包给具有施工拆除资质的承包方来施工，装饰公司明知管广友无相应资质将拆除工作安排给管广友，导致管广友雇佣的原告在雇佣工作中发生人身损害，装饰公司应承担连带赔偿责任；2.根据安全生产法规定，装饰公司应对其分包的工程进行安全培训、建立档案，装饰公司没有提供相应证据，应推定装饰公司应履行却没有履行的责任，应承担连带责任；2.原告与管广友存在雇佣劳动关系，管广友是雇主应对雇佣者存在安全保障义务，为其提供安全保障，为雇佣者提供生产设备，本案中管广友提供原告的设备与其安排工作不适应，提供的生产机器缺少必要的安全保护，磨光机没有防护装置，原告根据管广友的安排进行工作，对损害没有任何责任。因此原告主张此次事故的责任应由两被告承担连带责任。原告出院后多次与两被告协商处理无果，故依法诉至法院，请求支持原告的诉讼请求。被告管广友辩称，其认可与原告之间雇佣关系的事实，并与被告装饰公司之间存在劳务分包合同关系，根据合同约定其以包清工方式承包部分绿化和零星边角拆除及施工，所承包的劳务分包内容不需要施工资质。原告不听从管广友的指挥，管广友要求原告用小铁锤敲砸部分柜体，没有让他用钢锯式切割机去拆除小部分柜体，原告受伤是其违章冒险作业引起；另通过原告受伤当天CT报告可以看出，原告的受伤部位曾有左尺骨茎突陈旧性撕脱骨折，他在身体条件不允许情况下，未经管广友允许故意使用其不能使用的钢锯式切割机，故认为原告的受伤是其故意造成的。因此管广友作为雇主依法不承担责任。其它同意装饰公司意见。被告装饰公司辩称，管广友从其公司承包的园林景观已不需要相应资质要求，家装拆除边角工作简单无需相应资质，也没有危险系数，故原告根据最高法院人赔司法解释第十一条规定主张其公司承担连带责任是错误的。原告与被告管广友之间形成劳务关系，其公司与原告之间不存在直接法律关系，原告擅自作用的铁锯片并非管广友提供的工具，两被告无需对铁锯片的使用进行安全教育培训，就木板的拆除工作，管广友离开前已交待用铁锤敲除即可，原告不听指挥违规冒险作业，导致损害后果，应由其自身承担。因此，请求驳回原告的诉讼请求。反诉原告装饰公司提出如下反诉请求：判令反诉被告丁杰向反诉原告返还所垫付的医疗费13852.76元。事实与理由：反诉原告与管广友之间形成劳务关系，并非反诉原告的劳务人员，与反诉原告没有直接法律关系。对反诉原告受伤损害所产生的合法损失，应由反诉被告与接收劳务者管广友按照双方过错承担责任。故反诉原告为反诉被告垫付的医疗费13852.76元，反诉原告没有承担的义务，应当由反诉原告依法返还。反诉被告丁杰辩称，对装饰公司已为反诉被告垫付的医疗费13852.76元予以认可，但其对反诉被告本次受伤的后果应当承担连带赔偿责任，其有义务垫付医疗费，其提出的反诉请求没有法律依据，故请求驳回反诉原告的反诉请求。被告管广友表示对装饰公司的反诉请求及事实与理由都没有异议。本院经审理认定事实如下：双方当事人没有争议的事实如下，本院予以确认：2019年8月30日上午，丁杰受管广友指派和安排，在本区栖霞大道8号高力文化大厦8楼办公区域的1间厨房中，对灶台橱柜（灶台面为不锈钢、橱柜为木质）进行拆除，丁杰使用管广友提供的1台没有防护罩、安装聚酯砂轮片的磨光机进行拆除，拆除过程中丁杰自行从其它地方找到1只废弃的铁齿锯片，擅自更换磨光机上的聚酯砂轮片，将该铁齿锯片安装到磨光机上切割橱柜，在切割橱柜过程中丁杰的手腕被磨光机上的铁齿锯片割伤。丁杰受伤后即被送至江苏省医结合医院救治，并于当日住院治疗，入院诊断为双腕电锯伤伴神经血管肌腱损伤，当天进行相应手术，于9月3日出院，出院诊断：1.双腕电锯伤，2.左侧正中神经断裂，3.左侧桡侧腕屈肌、示中指指浅屈肌、掌长肌腱断裂，4.右腕软组织挫裂伤。出院医嘱：患肢禁止持重，加强功能锻炼，定期门诊复诊，不适随诊。丁杰在该医院门诊治疗产生医疗费1100.1元由其个人支付，产生住院医疗费13852.76元由装饰公司支付。丁杰与管广友一致陈述：丁杰从事瓦工职业已10年左右，管广友雇佣丁杰做铺路牙、路面等瓦工工作，至丁杰受伤时已雇佣三四个月，丁杰的工资按天计算每天300元；当时装饰公司安排管广友对大楼中1间厨房的灶台橱柜进行拆除，管广友接手该业务后安排丁杰进行拆除，拆除时管广友和丁杰一起先将厨房里抽油烟机、净水器、热水器拆下来，又一起拆除了灶台的不锈钢台面，后管广友有事离开现场，留下丁杰夫妻继续拆除橱柜。管广友还陈述：其临走时特地交代丁杰，橱柜木质部分是用螺丝链接的，只需用小铁锤敲开就可以了。对此丁杰陈述：管广友走之前根本没有讲这些话，没有讲相关注意事项，没有进行安全生产教育。管广友与装饰公司于2019年7月1日签订劳务分包合同，合同约定：工程地点为栖霞大道8号、分包范围为园林景观土建工程、承包形式为包清工、工程日期为2019年7月1日至9月30日。管广友与装饰公司当庭还一致陈述：装饰公司对一些没有技术含量没有危险系数的零星杂活都安排给管广友做，计价方式按照合同中约定的零工工时价格计算，包含在该合同中，当时装饰公司安排管广友对大楼中1间厨房中的橱柜进行拆除。丁杰方表示管广友是自然人，不具有劳务分包的资格，装饰公司系将案涉工程违法分包给管广友。对此，管广友与装饰公司表示，上述合同约定的园林景观土建工程不需要施工资质，为此提供住房城乡建设部办公厅于2017年4月13日发布的《关于做好取消城市园林绿化企业资质核准行政许可事项相关工作的通知》（文号为建办城[2017]27号），以证明国家已取消了园林景观工程施工资质的要求。经质证，丁杰方表示对该证据真实性无异议，虽然上述合同名为绿化施工的劳务分包合同，但本案中的拆除施工仍然需要相应资质。审理中，丁杰申请对其手腕伤情的伤残等级、误工期限、护理期限、营养期限进行鉴定。装饰公司表示，丁杰提供的江苏省医结合医院于2019年8月30日出具丁杰的ＤＲ门诊报告单，该报告单记载“左尺骨茎突陈旧性撕脱骨折？”，证明丁杰新伤处存在旧伤，不具备使用钢锯式切割机工具的身体条件。对此丁杰当庭陈述其左手及左手臂没有受过伤，可以通过鉴定确定是否存在陈旧性骨折。为此装饰公司书面申请：对丁杰是否有左尺骨茎突陈旧性撕脱骨折自身疾病进行鉴定；若有该疾病丁杰的医疗费与本案中受伤的治疗是否存在因果关系以及丁杰自身疾病的损伤参与度进行鉴定。本院经审查均予准许，就丁杰的鉴定申请本院依法委托了南京金陵司法鉴定所进行鉴定，该鉴定机构出具了法医临床司法鉴定意见书，载明的鉴定意见为：丁杰左腕关节功能丧失25%以上构成十级伤残，误工期限以150日为宜、护理期限以90日为宜、营养期限以60日为宜。就装饰公司的鉴定申请本院依法委托了南京江北人民医院司法鉴定所进行鉴定，该鉴定机构出具了司法鉴定意见书，载明的鉴定意见为：1.丁杰左尺骨茎突旁小圆形高密度影为籽骨或副骨，可排除左尺骨茎突陈旧性撕脱骨折；2.丁杰本次外伤后所发生医疗费用与2019年8月30日受伤的治疗存在直接因果关系；3.丁杰左尺骨茎突旁小圆形高密度影（籽骨或副骨）与本次受伤伤情结果之间不存在因果关系，参与度为0。经质证，双方当事人均表示无异议。丁杰向鉴定机构支付了鉴定费2900元，装饰公司向鉴定机构支付了鉴定费4100元。庭审中，丁杰对主张的相关费用说明如下：司法鉴定时根据鉴定机构的要求，其在医院拍片产生218元费用并提供了医院门诊收费票据，故将该218元列入医疗费请求中；没有保留交通费票据，具体交通费由法庭酌定。对丁杰主张的各项费用和损失数额，装饰公司表示：对误工费计算标准有异议，原告为无固定收入人群，应提供近3年的收入核算误工费标准，不应以管广友发放的2个月收入计算；对护理费计算标准有异议，护理人有固定收入的按实际减少计算，无固定收入的应按近3年的平均工资计算，无收入的应以当地护工标准来计算；交通费未提供票据，故不予认可；对精神损害抚慰金计算标准有异议，精神损害抚慰金应根据原告伤情和过错责任确定，丁杰于春节前已正常工作，受伤是因其过错导致的，不存在精神损害。管广友表示同意装饰公司意见。对此丁杰表示，对方认为误工期过长但没有相应证据，其主张误工费的工资标准是其与管广友确定的，丁杰的手到现在还麻木且疼还不能工作。审理中，因原被告就赔偿数额意见不一，致调解未果。本院认为，公民的生命健康权受法律保护。本案双方当事人一致确认，丁杰与管广友之间形成劳务关系，丁杰在为管广友提供劳务过程中受伤。《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条规定：提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。本案中，管广友作为雇主负有合理安排雇员工作、履行安全管理教育和提供劳动安全条件的义务，丁杰是瓦工，管广友雇佣丁杰也是从事铺路牙、路面等瓦工工作，但管广友却安排丁杰从事没有相应专业经验的厨房橱柜拆除作业，超出瓦工的工作范畴，所提供的劳动工具磨光机没有防护罩，劳动工具存在瑕疵，故管广友未尽到雇主的相应义务，对造成丁杰受伤的损害后果存在相应过错。丁杰作为雇员在工作中自身也应尽到应有的安全注意义务，其明知使用的磨光机没有防护罩，却擅自更换明显具有安全风险的铁齿锯片进行作业，故其对自身受伤的损害后果也存在过错。综合考虑本案案情和丁杰、管广友的过错程度，本院认定对丁杰受伤所造成的损失，管广友作为雇主承担70%赔偿责任，丁杰自负30%责任。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第二款规定，对雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，发包人知道接受发包的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。本案中，虽然装饰公司提供政府职能部门出具的规范文以证明园林景观工程施工资质的要求已取消，但丁杰受伤时所进行的作业系装饰公司发包给管广友的拆除厨房相关设施业务，该业务属于装修工程施工而非园林景观工程施工，装饰公司及管广友均未提供证据证明管广友已取得相应施工资质。因此，根据上述司法解释规定，装饰公司应当与管广友承担连带赔偿责任。关于丁杰的各项费用和损失，本院根据相关法律规定及证据认定如下:1.关于医疗费。根据双方当事人提供的医疗费票据，结合双方的一致确认，本院确定丁杰的医疗费为15171.46元，其中装饰公司已支付13852.76元。2.关于住院伙食补助费和营养费，丁杰主张住院伙食补助费150元、营养费1800元合理有据，管广友与装饰公司均未提出异议，故本院予以确认。3.关于误工费。鉴定意见确定原告伤后误工期限为150日，丁杰与管广友一致确认管广友已雇佣丁杰三四个月、工资按每天300元计算，丁杰一直从事瓦工工作，故丁杰属于从事建筑行业的无固定收入人员，其未能提供证据证明最近3年的平均收入，根据相关规定可以参照受诉法院所在地建筑行业上一年度职工的平均工资计算，本院参考江苏省2019年度城镇私营企业建筑业就业人员平均工资58541元的统计数确定原告的误工费为24058元。4.关于护理费。鉴定意见确定丁杰伤后护理期限为90天，丁杰住院时间为5天，丁杰出院后的护理期间为85天；丁杰未提供护理费支出证据，本院结合当地护工报酬市场行情和丁杰的伤情，确定丁杰住院期间的护理费按100元/天计算，出院期间的护理费按80元/天计算。因此，本院认定丁杰的护理费为7300元（100元/天*5天+80元/天*85天）。5.关于交通费。丁杰表示没有票据，对方当事人据此不予认可。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十二条规定，交通费应当以正式票据为凭。故丁杰主张的交通费依据不足，本院不予支持。6.关于残疾赔偿金，管广友、装饰公司对丁杰主张的数额104920.32元没有异议，且该主张符合规定，故本院予以确认。7.关于精神损害抚慰金。根据《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条、第十一条规定，结合考虑丁杰的伤残等级、年龄和双方过错程度，本院酌定丁杰的精神损害抚慰金3000元。关于丁杰和装饰公司支付的鉴定费，属于诉讼费，装饰公司基于丁杰的DR门诊报告单所载相关内容而申请鉴定，具有合理性和必要性，故本院根据当事人过错确定双方分担。综上所述，丁杰的上述各项费用和损失共计153399.78元（不含精神损害抚慰金），由管广友赔偿丁杰70%即107379.85元，另赔偿精神损害抚慰金3000元，合计110379.85元，装饰公司对此承担连带赔偿责任，装饰公司已支付医疗费13852.76元，扣除此款后还应赔偿96527.09元。关于装饰公司提出的反诉请求，因其对丁杰的损失应当承担连带赔偿责任，故其反诉请求缺乏依据，本院不予支持。据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第二十二条、第二十六条、第三十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条，第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决如下：一、本诉被告管广友、江苏高力建筑装饰有限公司于本判决生效之日起十日内连带赔偿本诉原告丁杰各项损失计96527.09元（已扣除江苏高力建筑装饰有限公司支付的医疗费13852.76元）；二、驳回本诉原告丁杰主张的其它诉讼请求；三、驳回反诉原告江苏高力建筑装饰有限公司主张的诉讼请求。如果未按本判决指定的期限履行给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本诉案件受理费1236元，减半收取618元，由丁杰负担186元，管广友、江苏高力建筑装饰有限公司连带负担432元；反诉案件受理费200元，由江苏高力建筑装饰有限公司负担；鉴定费7000元，由丁杰负担2100元，管广友、江苏高力建筑装饰有限公司连带负担4900元，丁杰、江苏高力建筑装饰有限公司已分别支付2900元、4100元，由管广友、江苏高力建筑装饰有限公司于本判决生效之日起十日内连带给付丁杰800元；管广友、江苏高力建筑装饰有限公司连带负担的案件受理费432元，于本判决生效之日起七日内向本院缴纳，逾期不缴本院将依法强制执行。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省南京市中级人民法院。审判员  程前葆二〇二〇年十二月二十五日书记员  邓甜甜