河南省郑州高新技术产业开发区人民法院民 事 判 决 书(2020)豫0191民初17071号原告：河南三合旅游开发有限公司，住所地河南省郑州市管城回族区南三环文治路****厂房（**）****。法定代表人：智延广，总经理。委托代理人：田青，河南振山律师事务所律师。委托代理人：李亚敏，河南振山律师事务所律师。被告：鼎冠建设集团有限公司，住，住所地河南省兰考县谷营镇政府院内/div>法定代表人：刘二伟，总经理。委托代理人：李晓飞，公司员工。原告河南三合旅游开发有限公司（以下简称三合公司）与被告鼎冠建设集团有限公司（以下简称鼎冠公司）建设工程施工合同纠纷一案，本院受理后，依法作出（2020）豫0191民初6133号民事判决书，原告三合公司不服该判决，上诉至郑州市中级人民法院。郑州市中级人民法院作出（2020）豫01民终10681号民事裁定书，裁定发回本院重审。本院另行组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告委托代理人田青、李亚敏，被告委托代理人李晓飞到庭参加诉讼，本案现已审理终结。原告河南三合旅游开发有限公司向本院提出诉讼请求：1、请求判令原、被告之间签订的《建设工程施工合同》于2019年8月25日解除；2、请求判令被告返还原告多支付的工程预付款人民币1298821.84元及利息38862.77元（利息按全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率支付至全部实际清偿之日止），并赔偿原告经济损失2421558元；3、判令本案诉讼费用由被告承担。事实及理由：2019年6月26日原告与被告签订《建设工程施工合同》，合同约定：由被告作为施工方承包原告发包的中原福塔云中漫步改造项目，工期期限为70日（2019年7月1日至2019年9月9日），工程暂定合同价为人民币5381239.61元，合同价款采用固定单价承包+工程变更签证方式确定，工程预付款为合同暂定总价款的20%，合同还约定承包方由于自身原因造成工程不能按合同要求的工期竣工视为违约，按每天合同金额的1%扣罚。合同签订后，原告共计按照合同暂定总价款的30%向被告支付工程预付款1614371.88元。但在施工过程中原告发现被告存在人员材料管理混乱、安全人员资质造价等情形且工期进度严重滞后，经原告与被告多次沟通后，被告擅自于2019年8月25日撤场。原告及监理公司对被告撤场时的已经完成的工程量进行评估后，此时被告仅完成工程总量的不到10%，已经根本不可能在合同约定的期间内竣工。原告无奈之下另寻其他施工单位代替施工，涉案工程最终于2020年1月6日通过竣工验收。原告认为被告在施工过程中的诸多行为已经严重违约，特别是其在工期严重滞后的情况下，未与原告办理交接手续且未征得原告书面同意的情况下单方撤场，导致涉案合同已经因被告的违约行为而解除，合同解除后，被告应当返还原告多支付的工程预付款，并赔偿给原告造成的损失。被告鼎冠公司辩称：1、答辩人与三合公司之间签订的《建设工程施工合同》内容真实，合法有效。合同签订后，答辩人履行了合同义务，三合公司在合同履行中存在重大违约情形，导致答辩人损失巨大，现其主张要求答辩人返还应得的工程款，缺乏事实和法律依据。2、答辩人于2019年8月25日退场时在三合公司平等协商后，三合公司承诺向答辩人支付案涉工程的合同总造价20%作为预期利润的情况下，答辩人才予以同意。3、三合公司拒不结算，却要求答辩人返还工程款，且拒不向答辩人支付其承诺的预期利润。本院经审理认定事实如下：2019年6月26日，原、被告签订《建设工程施工合同》一份，载明：工程名称为中原福塔云中漫步改造项目，计划开工日期2019年7月1日，计划完工日期2019年9月9日，计划竣工日期2019年9月15日，工期总日历天数70日历天，工期总日历天数与根据前述计划开竣工日期计算的工期天数不一致的，以工期总日历天数为准；暂定签约合同价为人民币5381239.61元，合同价格形式为固定单价承包+工程变更签证，以结算为准；项目经理为王权博；工程预付款为合同金额的20%；承包人采购材料设备的约定为工程所需的由承包人采购的所有材料或设备，购置前必须得到招标人和监理方的认可，购置的材料、设备必须证件齐全，使用前须按规定检验并承担其费用，其规格、标准、质量须符合设计要求并能满足工程需求，否则视为不合格不得进场。合同签订后，被告进场施工，结合原告提交的《中原福塔云中漫步改造项目进度计划》、现场施工照片、《监理工程师通知单》、《监理例会会议纪要》、《罚款通知单》、《工作联系单》、《监理工程师通知单》及被告提交的《施工日志》、《整改通知回复单》、《通知函》、《退场函》能够证明被告在施工过程中工期滞后，还存在施工单位安全员及监理员脱岗无交接、施工现场安全绳使用不规范，工人宿舍管理混乱的问题。原告分别于2019年7月22日、7月23日、7月24日向被告支付工程预付款550000元、526247.92元、538123.96元，以上共计1614371.88元。2019年8月7日、2019年8月17日、2019年8月30日，原告分别向被告发送通知函通知结算工程款事宜，但被告均未到场进行结算。2019年9月12日，被告鼎冠建设集团有限公司出具《退场告知函》一份，载明：被告方于2019年8月25日退出福塔云中漫步改造项目，为了使工程顺利交接，贵司承诺向我司支付合同总造价20%作为逾期利润鉴于目前项目情况，我司将会同贵司对项目进行清算，解决施工过程遗留的问题，包括配合材料交接及发放工人工资等相关事宜。我司希望贵司尽快安排项目上相关人员对接处理。避免双方因以上问题导致延迟工程工期。另查明，被告提供的录音及微信聊天记录能够印证原告同意补偿合同额20%的利润给被告。又查明，被告撤场后，原告委托第三方河南启元建筑工程有限公司施工，案涉项目于2020年1月6日通过竣工验收。再查明，2020年8月26日，原告提供的其和监理单位盖章确认的被告施工的工程价款为315550.04元。本院认为，原、被告双方签订的《建设工程施工合同》系当事人之间的真实意思表示，内容不违反法律、行政法规的强制性规定，合法有效，双方应当按照合同约定履行各自的义务。被告在施工中存在施工单位安全员及监理员脱岗无交接、施工现场安全绳使用不规范，工人宿舍管理混乱的问题，进而导致工期滞后，已经构成违约。被告辩称，因原告指定材料商报价过高导致材料进场时间晚，并不是其原因导致工期滞后。本院认为，合同明确约定材料由被告自行采购，被告的辩称也未提交相应证据佐证，故本院对其辩称不予采信。被告提供的《退场告知函》明确载明其已于2019年8月25日退出福塔云中漫步改造项目，原告就剩余的工程已经委托第三方河南启元建筑工程有限公司施工，案涉工程已经于2020年1月6日通过竣工验收，双方已无继续履行合同的可能，故原、被告之间签订的《建设工程施工合同》已于2019年8月25日解除。关于被告施工的工程款的问题，原告多次催促被告来结算工程款，被告均未到场结算，且本院在庭后也要求被告核算原告与监理单位盖章的工程量清单，但被告既不积极核算，也不向本院提出鉴定申请，故被告应当承担不利后果，本院认可被告施工的工程价款为315550.04元。《建设工程施工合同》约定的合同总价款为5381239.61元。根据被告提供的录音及微信聊天记录，可以确认原告同意补偿合同额20%的利润给被告，后被告撤场，并与原告办理交接。该约定系原、被告双方的真实意思表示，故原告应当支付给被告利润1076247.92元，加上被告施工的工程款为315550.04元，合计1391797.96元。原告已经向被告支付1614371.88元，扣除应当支付的1391797.96元，被告应当返还原告222573.92元，并应当自2019年8月26日起按照全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率支付利息至实际付清之日止。关于原告诉请的经济损失2421558元，本院认为，导致营业额变动的原因众多，原告仅提交其在2020年7月至2020年10月期间的营业数据、发票来主张被告逾期对其造成的损失，证明力明显不足，故本院对其损失不予支持。综上，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第九十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下:原告河南三合旅游开发有限公司与被告鼎冠建设集团有限公司之间签订的《建设工程施工合同》于2019年8月25日解除；被告鼎冠建设集团有限公司于本判决生效之日起十日内返还原告河南三合旅游开发有限公司工程款222573.92元，并应当自2019年8月26日起，按照全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率向原告河南三合旅游开发有限公司支付利息至实际付清之日止；驳回原告河南三合旅游开发有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费36884元，由原告河南三合旅游开发有限公司负担32245元，被告鼎冠建设集团有限公司负担4639元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状及副本一式七份，上诉于河南省郑州市中级人民法院，并向河南省郑州市中级人民法院预交上诉案件受理费，将诉讼费交费凭证交至本院查验。审 判 长  李文涛人民陪审员  王 丽人民陪审员  华赠方二〇二〇年十二月二十二日书 记 员  侯 忍