湖南省岳阳市中级人民法院刑 事 裁 定 书（2020）湘06刑终317号原公诉机关岳阳县人民检察院。上诉人（原审被告人）何军，男，1980年6月27日出生，汉族，湖南省岳阳县人，小学文化，无业，住岳阳县，户籍地岳阳县，曾因犯故意伤害罪，于2001年12月14日被岳阳县人民法院判处有期徒刑七年。现因涉嫌犯容留他人吸毒罪，于2020年6月3日被岳阳县公安局刑事拘留，经岳阳县人民检察院批准，于2020年6月16日被执行逮捕，现羁押于岳阳县看守所。岳阳县人民法院审理岳阳县人民检察院指控被告人何军犯贩卖毒品罪、容留他人吸毒罪一案，于2020年9月29日作出（2020）湘0621刑初231号刑事判决。何军不服，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭，经阅卷、讯问上诉人何军，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。原判认定：一、贩卖毒品的事实1、2020年5月16日，荣某在被告人何军家中通过微信转账方式购买了200元的毒品。2、2020年5月18日，荣某在被告人何军家中通过微信转账方式购买了200元的毒品。3、2020年5月26日，荣某在被告人何军家中通过微信转账方式购买了300元的毒品。4、2020年6月2日下午，晏某喝酒后因心里比较烦，便与被告人何军进行电话联系，问被告人何军是否有“东西”（指毒品），并问要多少钱，被告人何军说要人民币300元（以下币种相同），晏某通过微信转了300元给被告人何军，晏某在被告人何军处购买了300元的毒品。二、容留他人吸毒的事实2019年11月21日21时许，被告人何军容留彭某在其居住的岳阳县荣家湾镇兴园村跃进片家中吸食毒品被岳阳县公安局行政拘留。2020年5月31日20时许，从外地回来的孙某在岳阳县荣家湾镇庆丰路口碰到被告人何军，被告人何军听孙某说头痛，便称自己有解止痛的药，然后被告人何军带孙某来到其居住的位于岳阳县荣家湾镇同心居委会家中，被告人何军拿出毒品甲基苯丙胺（俗称“冰毒”）和冰壶，孙某用水壶过滤的方式吸食了被告人何军所提供的毒品甲基苯丙胺。2020年6月3日，被告人何军被岳阳县公安局城北中心派出所抓获到案。原判认定上述事实，有经庭审举证、质证并经确认的下列证据证明：1、物证（扣押何军OPPO手机一台）2、书证（1）报案登记、立案决定书、传唤证、拘留证、批准逮捕决定书、逮捕证，证明本案的办案程序合法。（2）到案经过，证明被告人何军于2020年6月3日被抓获归案。（3）行政处罚决定书，证明何军、彭某、荣某、晏某、孙某、侯卫星因吸食毒品被行政处罚及他们都是吸毒人员。（4）岳阳县人民法院（2001）岳刑初字第152号刑事判决书，证明2001年12月14日何军因犯故意伤害罪，被判处有期徒刑七年，何军有犯罪前科。（5）户籍资料，证明何军的出生日期及其作案时已达到刑事责任年龄。（6）指认现场照片，证明晏某、荣某、孙某对何军家庭位置进行了指认。（7）何军微信支付交易明细，证明2020年6月2日14时55分33秒收入300元，交易对方是“末班车”（晏某）；2020年5月16日12时29分42秒收到200元，交易对方是“安于此生”（荣某）；2020年5月18日21时9分53秒收到200元，交易对方是“安于此生”（荣某）；2020年5月26日21时8分57秒收到300元，交易对方是“安于此生”（荣某）。（8）通话详单：2020年6月2日13时45分44秒和2020年6月2日14时9分50秒晏某的187××××****手机号与何军150××××****手机号有通话联系。2020年5月16日12时26分和28分荣某138××××****手机号与何军的150××××****手机号有两次通话记录；2020年5月18日19时、21时、22时荣某138××××****手机号与何军150××××****手机号有三次通话记录；2020年5月26日14时、20时荣某138××××****手机号与何军150××××****手机号有两次通话记录，证明何军与晏某、荣某之间有联系，且何军与荣某并不是不认识；机主资料及基站信息显示2020年5月16日、5月18日何军未在平江县的事实。3、证人证言（1）证人彭某的证言，证明2019年11月21日在何军位于岳阳县荣家湾镇兴园村跃进片家中吸食了毒品，并进行了行政处罚。（2）证人孙某的证言，证明2020年5月31日20时许，何军容留孙某在其居住的位于岳阳县荣家湾镇同心居委会家中吸食毒品的事实。（3）证人晏某的证言，证明晏某于2020年6月2日在何军处购买了300元毒品，并容留其吸食毒品的事实。内容为：2020年6月2日，我喝了很多酒不舒服，问他现在有东西（毒品）没有，他说要问一下，我问要多少钱，何军说300元。于是我就用微信转了300元钱给何军，不久何军打电话给我说问到了东西，要我到他家去。于是我走路去了他家（庆丰路垃圾站对面，他家三楼，有一小阁楼），我去他家东西都摆好了，我们就开始吸食毒品。（4）证人荣某的证言，证明荣某的手机号是138××××****，微信名称是“安于此生”。荣某于2020年5月在何军处购买三次毒品。内容为：大约在2020年5月我在何军处购买过三次毒品，两次200元和一次300元毒品。钱都是通过微信转账的。确认5月16日和18日各转200元、5月26日转300元给何军。（5）证人何某（系何军父亲）的证言，内容为：我家住在荣家湾庆丰路，我家的房子是两层，但楼顶上有个小阁楼（相当于三楼），何军就住在那个阁楼里。我知道何军吸毒，去年因为吸毒被城南派出所拘留了，后来他还是继续吸毒，因为我在他住的小阁楼里发现过吸毒的矿泉水瓶子、锡纸、管子等工具。何军应该是在2000年左右开始吸毒，因为帮人家打架，被判了7年刑，但只坐了6年牢。（6）证人杨某（系何军母亲）的证言，证实何军没有正当职业，靠父母给点生活费及何军吸毒。4、被告人何军的供述与辩解，何军在公安机关对容留孙某吸毒进行了供述，但拒绝在笔录上签字捺印。5、现场勘验笔录，证明公安机关对岳阳县××镇××社区××路××房进行现场勘验的情况。原判认为：被告人何军明知是毒品多次贩卖给他人，并因容留他人吸食毒品被行政处罚后两年内又提供场所供他人吸食毒品，其行为构成贩卖毒品罪、容留他人吸毒罪。公诉机关指控被告人何军犯贩卖毒品罪和容留他人吸毒罪的事实清楚，证据确实、充分，罪名成立。吸毒人员荣某和晏某的证言证实在被告人何军处购买了毒品的事实，微信支付交易明细和通话详单予以佐证，被告人何军辩称自己没有贩卖毒品给荣某和晏某的辩解意见与事实不符，不予采纳。被告人何军多次贩卖毒品，属“情节严重”。被告人何军有犯罪前科，应酌情从重处罚。被告人何军犯数罪，应当数罪并罚。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一、四款，第三百五十四条，第三百五十七条第一款，第六十九条第一、三款以及《最高人民法院关于审理毒品犯罪案件适用法律若干问题的解释》第四条第（一）项、第十二条第一款第（三）项之规定，判决：被告人何军犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑三年三个月，并处罚金人民币五千元；犯容留他人吸毒罪，判处有期徒刑六个月，并处罚金人民币二千元；决定合并执行有期徒刑三年六个月，并处罚金人民币七千元。原审被告人何军上诉称，认定其贩卖毒品的证据不足，其没有贩卖毒品。请求二审查明事实，依法改判。二审经审理查明，原判认定原审被告人何军贩卖毒品、容留他人吸毒的事实清楚，证据确实充分，本院予以确认。本院认为，被告人何军违反国家毒品管理法规，多次贩卖毒品给他人，其行为构成贩卖毒品罪；何军曾因容留他人吸食毒品受到行政处罚后，二年内又容留他人吸毒，其行为构成容留他人吸毒罪。何军多次贩卖毒品，属情节严重之情形。何军一人犯数罪，应当数罪并罚。何军上诉称其不构成贩卖毒品罪。经查，何军贩卖毒品给他人的事实，有吸毒人员证言，微信支付交易明细和通话记录等证据证实，且上述证据能相互印证，足以认定，且何军在原审庭审时亦当庭表示对原判认定的事实不持异议。何军关于其不构成贩卖毒品罪的上诉理由不能成立，本院不予采纳。综上，原审判决认定事实清楚，证据确实充分，定性准确，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第(一)项之规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定系终审裁定。审判长  李强斌审判员  黎小忠审判员  喻蓓蓓二〇二〇年十二月十六日书记员  何 洋