山东省巨野县人民法院 民 事 判 决 书 （2020）鲁1724民初3842号 原告：张某1，男，2018年12月16日出生，汉族，儿童，住巨野县。 法定代理人：冯某，女，1992年5月3日出生，汉族，居民，住巨野县，系张某1母亲。 法定代理人：张某2，男，1988年3月16日出生，汉族，居民，住巨野县，系张某1父亲。 委托诉讼代理人：黄爽爽、史伟，山东天地方圆律师事务所律师（特别授权代理）。 被告：巨野县中医医院，住所地：巨野县甘堂路南段路东。 法定代表人：李志坚，该医院院长。 委托诉讼代理人：王玉梅。 委托诉讼代理人：刘邦振，北京市都城（菏泽）律师事务所律师（一般代理）。 原告张某1与被告巨野县中医医院医疗损害责任纠纷一案，本院于2020年9月1日立案后，依法适用简易程序，于2020年9月18日公开开庭进行了审理。原告张某1的法定代理人冯某及委托诉讼代理人黄爽爽、史伟，被告巨野县中医医院委托诉讼代理人王玉梅、刘邦振到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告张某1向本院提出诉讼请求：1.要求被告赔偿644909.28元；2.案件受理费由被告负担。事实与理由：2018年12月15日，原告之母冯某入住被告巨野县中医医院待产，原告出生时因被告医务人员的不当措施和粗暴行为，导致原告左臂活动受限，造成原告终身残疾。经鉴定被告的过错参与度为60%-90%，原告构成十级伤残。为此，提出上述诉讼请求。 被告巨野县中医医院辩称，原告主张的部分赔偿项目要求过高，且与客观实际不符，对其合理要求部分请法院依法予以裁判。 原告为证实其主张，提供以下证据：1、原告的出生证明；2、法定代理人身份证明；3、巨野县中医院病历；4、诊断证明；5、医疗费发票；6、交通费发票；7、住宿费发票、租房合同；8、山东金剑司法鉴定中心鉴定书；9、菏泽成武县人民医院司法鉴定意见书；10、鉴定费票据2张；11、护理人员张某2工资流水明细、误工证明、完税证明；12、后续治疗费计算依据。主张损失数额：1、医疗费62171.89元，2、住院伙食补助费100元／天×150天＝15000元，3、护理费333元／天×150天＝49950元，4、营养费80元／天×60天＝4800元，5、残疾赔偿金42329元×20年×10%＝84658元，6、交通费13377.39元，7、住宿费48492元，8、鉴定费2900元＋9000元＝11900元，9、后续治疗费（北京儿童医院797元＋北京按摩医院331元）×90天×3个疗程＝304560元，10、精神损害赔偿50000元。经巨野县中医医院质证，对证据1-4无异议；对证据5有异议，医疗费用票据不能证明系治疗臂丛神经损伤，对关联性有异议；对证据6、7关联性有异议；对证据8有异议，该鉴定书分析说明部分与客观事实不符，且不符合医学常识，参与度建议为60％-90％等结论，不应作为裁判的依据；对证据9有异议，护理期限过长，且臂丛神经损伤无需增加特殊营养，对营养期60日不予认可；对证据10真实性无异议，但与原告无关联性；对证据11有异议，该证据不能证实护理人员的实际误工损失，且其月均工资达不到1万元，也未能提供护理原告导致工资减损情况；对证据12有异议，只是原告对于后续治疗费用的说明，属原告陈述，不能作为书面证据使用，且对其计算依据不予以认可。能证实与原告诊疗有关联性的证据予以认可，其他证据请法院酌定。认为应按实际住院天数计算住院伙食补助费；对残疾赔偿金计算数额无异议，后续治疗费尚未实际发生，且成武县人民医院司法鉴定所出具的意见明确载明原告后续治疗费以实际产生的数额为准，对原告方自行推算的后续治疗费不予认可；精神损害赔偿要求过高，请法院予以酌定。 针对被告的质证，原告解释如下：对医疗费、交通费、住宿费与治疗具有关联性，北京按摩医院门诊病历、诊疗收费清单，首都医科大学附属北京儿童医院就诊凭条、门诊病历，上海复旦大学华山医院门诊病历等均能够证明原告治疗项目为分娩性小儿臂丛神经损伤所产生的费用。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2018年12月15日，原告在被告巨野县中医医院出生时，致左臂肌张力稍差，建议去上级医院检查，于12月17日出院。原告2018年12月19日、2019年1月16日、2019年2月25日、2019年4月8日在济宁医学院附属医院、北京华坛中西医结合医院、北京按摩医院、首都医科大学附属北京儿童医院均诊断为左侧臂丛神经损伤，及在济南儿童医院、北京积水潭医院、复旦大学华山医院检查治疗，共支出医疗费62171.89元。本院依据原告的申请，依法委托山东金剑司法鉴定中心对被告的医疗行为是否存在过错及参与度进行鉴定。该鉴定中心2019年7月11日出具鉴定，结论为：1、巨野县中医医院的诊疗行为存在过错；2、该过错与张某1左臂丛神经损伤之间存在因果关系；3、参与度建议为60-90%；支付鉴定费9000元。经原告申请，本院委托，菏泽成武县人民医院司法鉴定所2020年8月18日出具鉴定结论：1、张某1左侧臂丛神经损伤构成十级伤残；2、护理期限为150日，1人护理，营养期为60日；3、后续治疗费用以实际产生数额为准；支付鉴定费2900元。 本院认为，原告张某1在被告巨野县中医医院出生时致左侧臂丛神经损伤，双方均无异议，可以认定双方形成医患关系。《中华人民共和国侵权责任法》（以下简称《侵权责任法》）第五十四条规定:“患者在诊疗活动中受到损害，医疗机构及其医务人员有过错的，由医疗机构承担赔偿责任。”经鉴定，被告巨野县中医医院在张某1出生时诊疗过程中存在过错，原告要求被告赔偿因医疗行为所造成的损害，本院应予支持。《侵权责任法》第十六条规定：“侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。”因此，原告要求被告赔偿医疗费、残疾赔偿金等的诉讼请求，依法应予支持。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》（下称《司法解释》）第十九条规定：“医疗费根据医疗机构出具的医疗费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。”原告支出的医疗费62171.89元，有医院出具的单据证明，应予认定。经鉴定后续治疗费用以实际产生数额为准，原告要求赔偿后续治疗费304560元，未提供相关证据，本院不予支持。如确需后续治疗，可另行主张。《司法解释》第二十一条第一款、第二款、第三款规定：“护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员的人数。护理期限应当计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因为残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。”原告经鉴定护理期限为150日，1人护理。护理人员未提供最近三年的平均收入，酌情按每天100元计算。则护理费为15000元（100元×150天×1人）。《司法解释》第二十二条规定：“交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算，交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。”《司法解释》第二十三条规定：“住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。”原告因就医到济南、北京、上海等地医院检查治疗，支付的交通费、住宿费及伙食费被告理应赔偿。原告要求交通费、住宿费、伙食费76869.39元过高，综合其就医、鉴定的地点及本地普通型交通工具的收费标准，交通费、住宿费、伙食费酌情认定50000元（含住院伙食补助费）。《司法解释》第二十四条规定：“营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。”原告经鉴定营养期为60日，营养费酌情认定30元／天，则营养费为1800元（30元／天×60天）。《司法解释》第二十五条规定：“残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。”原告构成十级伤残一处，伤残系数应为10%，原告定残时2周岁，残疾赔偿金应参照山东省上年度城镇居民人均可支配收入42329元计算20年。则残疾赔偿金为84658元（42329元／年×20年×10%）。原告因司法鉴定支出鉴定费11900元，有鉴定机构出具的鉴定费发票等为证，本院予以认定。综上，原告的合理损失为：1、医疗费62171.89元，2、护理费15000元，3、交通费、住宿费、伙食费50000元，4、营养费1800元，5、残疾赔偿金84658元，6、鉴定费11900元，合计225529.89元。鉴定意见认为被告的医疗行为存在临床治疗欠妥之过错，过错与原告损害后果之间存在因果关系，如果医方能够完全尽到医疗职责，就能够避免患者损害后果的发生，综合考虑过错参与度为60-90%。被告漏诊了巨大儿的诊断，缩宫素使用指征不明确，出现异常时未能及时明确原因并应及时建议剖宫产，根据被告的过错程度，由被告巨野县中医医院赔偿90%，即202976.9元。《侵权责任法》第二十二条规定：“侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。”原告因被告的过错致使臂丛神经损伤构成伤残，造成了严重精神损害，要求精神损害赔偿，本院应予支持。《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条规定：“精神损害的赔偿数额根据以下因素确定：（一）侵权人的过错程度，法律另有规定的除外；（二）侵害的手段、场合、行为方式等具体情节；（三）侵权行为所造成的后果；（四）侵权人的获利情况；（五）侵权人承担责任的经济能力；（六）受诉法院所在地平均生活水平。法律、行政法规对残疾赔偿金、死亡赔偿金等有明确规定的，适用法律、行政法规的规定。”根据原告的损害后果及本地的生活水平等因素，精神损害赔偿酌情支持20000元。则巨野县中医医院合计赔偿原告222976.9元。 据此，根据《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条、第五十四条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条之规定，判决如下： 一、由被告巨野县中医医院赔偿原告张某1各项损失222976.9元，于本判决书生效后十日内履行完毕； 二、驳回原告张某1的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费减半收取5124元，由原告张某1承担3353元，被告巨野县中医医院承担1771元。 如不服本判决，可于判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于山东省菏泽市中级人民法院。 审判员  吕常运 二〇二〇年十二月十八日 书记员  张 奔