江苏省灌南县人民法院民 事 判 决 书(2020)苏0724民初4722号原告：廉凯军，男，1957年5月8口生，汉族，居民，住灌南县。委托诉讼代理人：孙礼法，灌南县东方法律服务所法律工作者。被告：王玉磊，男，1987年9月8日生，汉族，居民，住灌南县。委托诉讼代理人：王占明，男，1970年2月8日生，汉族，居民，住灌南县。原告廉凯军与被告王玉磊健康权纠纷一案，本院于2020年11月25日立案受理，于2020年12月25日公开开庭进行了审理，原告廉凯军及其委托诉讼代理人孙礼法、被告王玉磊的委托诉讼代理人王占明到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告廉凯军向本院提出诉讼请求：1、判令被告赔偿原告损失40700元（营养费3300元（30元*110天）、误工费22000元（200元*110天）、护理费11000元（100元*110天）、住院伙食补助费4400元（40元*110天））。2、判令被告承担本案诉讼费用。事实和理由：2019年9月下旬，原告经人介绍去三口镇潘老庄村清理被拆迁户渣土填塘，时至2019年10月18日上午，原告站在自己拖土的车旁收拾工具时，被王磊所有的挖土机尾部突然转过来撞击原告身体，致原告受伤后送灌南县人民医院治疗，被诊断为:右侧锁骨骨祈，右侧多发肋骨骨折，右侧肺不张，做右侧锁骨骨折切开复位内固定术，住院治疗20天，未愈出院，遵医嘱卧床休息，右肩部制动，右上肢悬吊等3月。被告给付了花去的3万余元治疗费，对原告的误工、护理、营养、伙补等费用未予赔偿，故原告起诉。被告王玉磊辩称：1、原、被告同时在工地上工作，原告因工作原因受伤，本案属于工伤范畴，原告提起人身损害赔偿有误。2、原告陈述的受伤过程部分与事实不符，原告的农用车在工地陷车后，请被告挖机帮助其从车后将车勾出陷车地方，原告倒出车上的渣土后对被告的挖机对倒出的渣土进行平整。此时原告在明知挖机尾部不能站人的情况下，去将自己的拖车钢丝绳收到其车辆的工具箱内，此时原告的挖机正在进行工作旋转，无法预测以及无法看到原告出现在其挖机的后方。导致了挖机尾部碰到原告，致使原告受伤，原告受伤的责任不在被告。3、被告只能承担人道主义责任。该责任的范围应当限定在10%以内。事故发生后被告处于人道主义为原告垫付32800元的医疗费，被告保留索要替原告垫付费用的诉权。4、原告已经超了60周岁，对于原告主张的误工损失没有法律依据。原告针对自己的主张，提供如下证据：1、灌南县人民医院的住院病历，出院记录等医院材料一套。2、灌南人民医院的诊断证明，证明诊断的病情和休息期限为3个月。另，医疗费被告已经支付，金额为32800元。被告针对原告出示的证据，发表如下质证意见：1，对证据1，三性无异议。2，对证据2，诊断证明三性无异议，对其建议休息期限为三个月有异议，因为该三个月只是医院建议休息的时间，不有法律效力，其误工期限应以司法鉴定机关鉴定为准。被告针对其抗辩意见，提供如下证据：照片一张，证明挖掘机尾部标有不能站人等标识。原告针对被告出示的证据，提出如下质证意见：被告出示证据与本案无关联，原告系站在两车之间，不是站在挖掘机尾部，且证据合法性不认可，驾驶员要确保安全才能工作。结合原、被告提供的证据，本院予以综合认定事实如下：2019年10月18日上午，原告驾驶农用拖车在灌南县清理渣土工程时候，其驾驶农用拖车塌陷，后在被告驾驶的挖掘机用挖爪钩挖，及案外人潘某驾驶的农用拖车用牵引绳拉动的合力帮助之下，将原告所驾车辆拉出塌陷处。后原告将牵引绳收回至其车身的工具箱中，在其要完成时，被被告驾驶的正在工作的挖掘机旋转尾部过程中，撞到受伤。原告同日到灌南县人民医院住院、手术治疗，其出院记录载明：“入院、出院均诊断：右侧锁骨骨折、右侧多发肋骨骨折、右侧肺不张；手术名称：右侧锁骨骨折切开复位内固定术。住院经过：入院后完善相关检查，查无明细禁忌症后于2019年10月23日在臂丛麻醉下行右侧锁骨骨折切开复位内固定术，术后安返并非，予以促骨愈合、消肿、抗感染等对症治疗…。出院情况：好转。出院医嘱：卧床休息、右肩部制动，右上肢悬吊，注意指端血运，肌肉舒缩锻炼；促进骨折愈合等对症治疗。”诊断证明书载明：建议休息三月。后被告为原告支付医疗费用32800元。另查明，原告在其车辆驶出塌陷处时至其受伤之时，原、被告驾驶的车辆均处于未熄火状态。再查明，原告系农村户口，从事驾驶工作。本案审理中，被告申请证人潘某到庭作证，潘某证实情况与本院查明事实一致。上述事实，有原、被告陈述，入、出院记录，诊断证明，照片，证人证言等证据在卷为证，足以认定。本院认为，公民享有生命健康权，其合法权益受法律保护，侵害他人身体造成伤害的，应当承担民事赔偿责任。本案争议焦点：1，原告对自己的损失是否承担相应的责任；2，原告主张的费用是否应该得到支持。针对争议焦点1，被告王玉磊在施工现场驾驶挖掘机作业的过程中，未尽到安全注意义务，被告作为一名合格的从事高度危险作业的驾驶人员，不仅应对其可视的周围环境进行查看，还要对视线盲区部分要履行下车查看的安全注意义务。故不论原告处于可视或者盲区范围，被告在驾驶挖掘机作业过程中，均需尽到安全注意义务。因此，被告因未尽安全注意义务，承担侵权责任。对于被告抗辩原告是在被告的驾驶盲区，而被尾部旋转时受伤，而仅愿意承担10%责任的抗辩意见，本院不予采纳。原告在其车辆被拉出后，此时的原、被告车辆均未熄火，其仍将牵引绳收回工具箱。原告作为一名具有完全民事行为能力的成年人，其也没有尽到审慎的注意义务，没有足够的避险意识，应自担部分责任，该责任比例较低，本院予以酌定原告自担其损失的10%部分。针对争议焦点2，关于廉凯军的费用，根据其诊断证明载明的建议休息三个月，原告没有进行司法鉴定，故结合原告的病情、出院记录、诊断证明的内容，本院予以酌定现原告的营养期、护理期均为两个月，误工期为三个月。住院伙食补助为住院期间20天。误工费标准问题，原告为驾驶人员，其虽超过了60周岁，但是其具有劳动能力及从事了驾驶行业，故按照城镇居民收入予以认定误工费用标准。综上，原告的损失为：营养费1800元（30元*60天），住院伙食补助费800元（40元*20天），护理费6000元（100元*60天），误工费为12589元（51056元/365天*90天），合计21189元。被告承担19070元。对于被告为原告支付的32800元，未处于本案处理范围内，被告对于已经多垫付的3280元，可另案主张原告返还。据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第六十九条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十三条、第二十四条的规定，判决如下：一、被告王玉磊于本判决生效之日起十日内赔偿原告廉凯军19070元。三、驳回原告廉凯军的其他诉讼请求。如果未按照本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费400元，减半收取200元，由原告廉凯军负担100元（已交纳），被告王玉磊负担100元（原告已预交，被告在给付上述款项时一并给付原告）。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省连云港市中级人民法院。根据国务院《诉讼费用交纳办法》的有关规定，同时向该院预交上诉案件受理费200元。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十四条、第二百三十九条的规定，本判决生效后，权利人可向本院或本院同级的被执行的财产所在地法院申请强制执行。（此页无正文）审判员 张 蕊二〇二〇年十二月二十九日书记员 吴家瑞法律条文及上诉须知附录一、法律条文[一]、《中华人民共和国侵权责任法》第六条行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。根据法律规定推定行为人有过错，行为人不能证明自己没有过错的，应当承担侵权责任。第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。第六十九条从事高度危险作业造成他人损害的，应当承担侵权责任。[二]、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。……第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算，受害人不能举证证明其最近三年的平均收入情况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。……第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。二、上诉须知根据有关法律、法规和司法解释的规定，现将有关上诉事项告知如下：当事人享有《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十四条、国务院《诉讼费用交纳办法》第二十二条、第四十八条规定的上诉及相关权利、义务。上诉人递交上诉状时，由上诉人从一审法院承办法官处领取《上诉费缴纳通知书》，应自递交上诉状之日起七日内交纳上诉案件受理费，同时将缴款凭证提交本院。逾期未交纳或者未将交纳凭证提交本院的，本院将依照最高人民法院《关于适用〈诉讼费用交纳办法〉的通知》第二条的规定，报连云港市中级人民法院裁定按自动撤回上诉处理。本上诉须知与《催交上诉费通知》具有同等法律效力。