陕 西 省 延 安 市 中 级 人 民 法 院   刑事判决书             （2020）陕06 刑终225号   原公诉机关延安市宝塔区人民检察院。   上诉人（原审被告人）李成荣，外号“张”，男，1953年XX月XX日出生，公民身份号码XXXXXXXXXXXXXXXXXX, 汉族，小学文化，户籍所在地陕西省米脂县XX镇XX村XX号，捕前住延安市宝塔区XX沟。2010年6月4日犯贩卖毒品罪被陕西省延安市宝塔区人民法院判处有期徒刑九年，2008年8月29日刑满释放。2019年11月1日因贩卖毒品罪被延安市公安局经开分局刑事拘留，同年12月6日被依法逮捕。现羁押于延安市宝塔区看守所。   指定辩护人李红刚，陕西益能达律师事务所律师。   上诉人（原审被告人）王立明，绰号“虎秦”，男，1963年XX月XX日出生，公民身份号码XXXXXXXXXXXXXXXXXX，汉族，初中文化，户籍所在地陕西省延安市宝塔区XX镇XX村XX号，捕前住延安市宝塔区XX镇XX村XX号。2019年11月1日因运输毒品罪被延安市公安局经开分局刑事拘留，同年12月6日被依法逮捕。现羁押于延安市宝塔区看守所。   指定辩护人王栋、白翠翠（实习），陕西益能达律师事务所律师。   原审被告人李宗保，曾用名李拴红，男，1973年XX月XX日出生，公民身份号码XXXXXXXXXXXXXXXXXX，汉族，小学文化，无业，户籍所在地陕西省洛川县旧县镇旧县XX号XX号，捕前住陕西省洛川县XX镇XX村。2019年11月1日因贩卖毒品罪被延安市公安局经开分局刑事拘留,2019年12月5日经宝塔区检察院批准逮捕，次日执行逮捕。现羁押于延安市宝塔区看守所。   指定辩护人张舰伟、郭亚莉（实习），陕西益能达律师事务所律师。   延安市宝塔区人民法院审理延安市宝塔区人民检察院指控被告人李宗保、李成荣犯贩卖毒品罪，被告人王立明犯运输毒品罪一案，于2020年9月24日作出（2020）陕0602刑初132号刑事判决。宣判后，被告人李成荣、王立明不服，提起上诉，本院受理案件后，依法组成合议庭，经过阅卷，讯问上诉人、原审被告人，并听取辩护人意见，认为事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。   原审判决认定，被告人李宗保系吸毒人员，通过上线“何哥”购买毒品吸食。吸毒人员沙某某联系被告人李成荣是否能买到毒品，李成荣知道李宗保能买到毒品，就于2019年10月30日下午打电话告诉李宗保，有人要购买毒品，并将李宗保和沙某某联系到了自己位于宝塔区XX沟的家中。期间李宗保先到李成荣家中，询问了李宗保1克毒品多少钱，李宗保联系上线“何哥”后，告诉李宗保1克毒品1100元。李成荣告知李宗保，一会他朋友沙某某来买毒品，让其告诉沙某某1克毒品挣100元，挣下的钱，李宗保和李成荣平分。沙某某到了后，告诉李宗保要购买10克毒品，李宗保告诉沙某某1克毒品1100元，同时他1克还要挣100元。沙某某同意了。之后沙某某联系了吸毒人员张某某，与其借一万元钱购买毒品，张某某联系了王立明借一万元钱购买毒品，王立明知道后，同意借给张某某钱，要求分一点毒品给自己的父亲吸食。张某某让王立明开车一起去西安购买毒品，并且答应支付油钱和路费，王立明同意一起去西安。当晚10时左右，张某某告诉沙某某钱借到了，也联系到了车辆，同时问什么时候去西安购买毒品。张某某和沙某某商量，购买十克毒品二人一人一半，1克毒品1100元钱，在给联系买毒品的人1克毒品挣100元。2019年10月31日上午，三被告和沙某某、张某某五人乘坐被告人王立明儿子所有的陕JXXXXX号银灰色奥迪牌轿车一起到西安购买毒品。五人到西安后，张某某告诉被告人李宗保要多买三克毒品，李宗保联系了上线要购买13克毒品，并约定了交货地点，就与吸毒人员沙某某、张某某一起买毒品。被告人李成荣和王立明在停车场等候。张某某将14300元毒资和1000元交给被告人李宗保，被告人李宗保在上线“何哥”处用14300元购买了一大包（8克）、一小包（5克）共13克毒品，李宗保将毒品大包毒品交给被告人沙某某，小包毒品交给张某某。三人与被告人李成荣和王立明汇合后，开车往延安返回。途中，被告人李成荣和李宗保向沙某某要了大约0.5克毒品包在了一张一元钱的纸币中。2019年10月31日晚23时许，公安民警在包茂高速枣园出口处抓获被告人李宗保和李成荣。在包茂高速青化砭出口处抓获被告人王立明。另查明，从沙某某处提取的毒品净重9.4417克；从张某某处提取的毒品净重3.0886克；从被告人李宗保处提取的毒品净重0.1563克，查获赃款1000元。以上毒品经鉴定，有海洛因成分。另查明，延安市公安局宝塔分局决定对吸毒人员沙某某和张某某分别强制隔离戒毒二年。   原审法院认为，三被告人李宗保、李成荣违反国家对毒品的管理规定，明知是国家禁止的毒品而故意向他人非法出售，其行为已构成贩卖毒品罪。被告人王立明明知是毒品，为获得好处而故意运输，其行为已构成运输毒品罪。公诉机关指控三被告人所犯罪名成立，依法应予惩处。被告人李宗保、李成荣系共同犯罪，均系主犯。被告人李成荣系累犯，依法应从重处罚。被告人李成荣系毒品再犯，依法应从重处罚。被告人李宗保和王立明系初犯，归案后如实供述自己的罪行，认罪、悔罪，并自愿签署《认罪认罚具结书》，依法可以从宽处罚。被告人李成荣在庭审中认罪、悔罪，故可酌情从轻处罚。被告人李成荣的辩护人辩解被告人李成荣不构成贩卖毒品罪的意见与事实和法律不符，故本院不予采纳。根据三被告人的犯罪事实、性质、情节、认罪态度以及对社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条、第三百五十六条、第二十五条、第四十五条、第四十七条、第五十二条、第五十三条、第六十四条、第六十五条、第六十七条之规定，判决：一、被告人李成荣犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑七年又八个月，并处罚金5000元。被告人李宗保犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑七年，并处罚金5000元。被告人王立明犯运输毒品罪，判处有期徒刑四年又十一个月，并处罚金3000元。二、涉案海洛因毒品12.6866克（其中0.1563克鉴定时全部留检），依法予以没收，由公安机关依法处理。三、赃款1000元，依法予以没收，上缴国库。   上诉人李成荣提出，原审认定其有罪的证据仅有李宗保、沙某某及其自己的供述等言辞证据，且言辞证据亦无法相互印证，故原审认定事实不清，证据不足，应从有利于上诉人的角度出发，认定其不构成贩卖毒品罪。其辩护人提出，本案在侦查过程中涉嫌特情引诱，且本案没有对毒品纯度进行鉴定，另李成荣在本次犯罪中没有获利，故请求对李成荣从轻处罚。   上诉人王立明提出，其运输毒品并非以营利为目的，仅是为了取得少量毒品减轻其父亲的痛苦，主观恶性较小，原审认定事实不清，量刑过重。其辩护人提出，因本案侦破过程中存在钓鱼执法的嫌疑，且本案未对毒品纯度进行鉴定，另王立明系初犯、偶犯，具有坦白情节，且系从犯，社会危害性较小，且自愿认罪悔罪，请求对王利明从轻处罚。   原审被告人李宗保的辩护人提出，对原审认定事实及罪名无异议，但鉴于原审被告人李宗保系初犯、偶犯，无犯罪前科，且自愿认罪悔罪，请求对李宗保从轻处罚。   经审理查明，原审认定事实清楚，有经一审举证、质证的上诉人供述、原审被告人供述、证人证言、辨认笔录及照片、指认笔录及照片、刑事案件现场辨认笔录及照片、扣押清单、情况说明、陕西省公安机关毒品收据、常住人口基本信息、毒品检验鉴定报告、视听资料、车辆登记证书等证据证实，本院予以确认。   本院认为，上诉人李成荣、原审被告人李宗保违反国家对毒品的管理规定，向他人贩卖毒品牟利，其二人行为均已构成贩卖毒品罪。上诉人王立明明知上诉人李成荣及原审被告人李宗保去西安购买毒品，仍一同前往购买毒品，故其行为已构成贩卖毒品罪，原审认定上诉人王立明构成运输毒品罪不当，本院予以纠正。上诉人李成荣、原审被告人李宗保、在共同犯罪中起主要作用，均系主犯。上诉人王立明在共同犯罪中起次要、辅助作用，系从犯，依法可从轻处罚。上诉人李成荣系累犯、毒品再犯，应从重处罚。对于上诉人李成荣提出现有证据不足以证明其构成贩卖毒品罪，应当认定其无罪的上诉理由，经查，上诉人及原审被告人的供述、证人证言、辨认笔录及照片等证据均可相互印证，证明上诉人李成荣贩卖毒品的事实，故原审认定上诉人李成荣构成贩卖毒品罪并无不当，其上诉理由不能成立，不予支持。对于上诉人李成荣的辩护人提出，李成荣没有获利，且毒品纯度未鉴定，请求从轻处罚的辩护意见，经查，原审已综合其犯罪事实、犯罪情节对其量刑适当，该辩护意见不予支持。对上诉人王立明的辩护人提出王立明系从犯，且具有坦白、初犯等情节，应从轻处罚的辩护意见，经查属实，本院予以支持。对上诉人李成荣、王立明的辩护人均提出本案存在特情引诱的情形，应从轻处罚的辩护意见，因无证据支持，且二审期间亦未提出新的证据，本院不予支持。对于原审被告人李宗保的辩护人提出李宗保系初犯、偶犯，且自愿认罪、悔罪，无犯罪前科，请求从轻处罚的辩护意见，经查，原审量刑时已对其上述情节予以考量，对其判处适当，故该辩护意见不予支持。综上，原审判决认定事实清楚，证据确实、充分，审判程序合法，唯对上诉人王立明定罪及未认定从犯不当，本院予以纠正。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第二项、《中华人民共和国刑法》第三百四十七条、第三百五十六条、第二十五条、第二十六条、第二十七条、第四十五条、第四十七条、第五十二条、第五十三条、第六十四条、第六十五条、第六十七条第三款之规定、判决如下：   一、维持延安市宝塔区人民法院（2020）陕0602刑初132号刑事判决第一项中关于上诉人李成荣及原审被告人李宗保的判决部分及第二项、第三项，即被告人李成荣犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑七年又八个月，并处罚金5000元。被告人李宗保犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑七年，并处罚金5000元。涉案毒品海洛因12.6866克（其中0.1563克鉴定时全部留检），依法予以没收，由公安机关依法处理。赃款1000元，依法予以没收，上缴国库。   二、撤销延安市宝塔区人民法院（2020）陕0602刑初132号刑事判决第一项中关于上诉人王立明的判决部分，即王立明犯运输毒品罪，判处有期徒刑四年又十一个月，并处罚金3000元。   三、上诉人王立明犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑四年（刑期自判决执行之日起计算，判决执行前先行羁押一日折抵刑期一日。即自2019年11月1日起至2023年10月31日止），并处罚金3000元（罚金限判决生效后十日内一次性缴纳）。   本判决为终审判决。                                       审判长 王 巧 芳   审判员 张 晓 红                                审判员 张  娟          二〇二〇年十二月二十五日   法官助理 王 玉 兰   书记员 张  光   202006225          1