抚顺市望花区人民法院民 事 判 决 书（2020）辽0404民初613号原告潘春秋，男，1956年7月3日出生，汉族，住抚顺市望花区。委托诉讼代理人：朱立新，系辽宁正太律师事务所律师。被告张松，男，1971年12月3日出生，汉族，住抚顺市顺城区。委托诉讼代理人：宋蕊，系辽宁人民律师事务所抚顺分所律师。被告宋杰，男，1975年8月24日出生，汉族，住抚顺市顺城区。原告潘春秋与被告张松、宋杰提供劳务者受害责任纠纷一案，本院受理后依法适用普通程序，公开开庭进行了审理，原告潘春秋及其委托代理人朱立新、被告张松、宋杰以及张松的委托代理人宋蕊到庭参加了诉讼，本案现已审理终结。原告诉称，原告在2019月10月20日上午受雇于被告张松，到望花区鸽子峪煤场干活，约定每日工资为180元。被告宋杰在原告位于吊车顶部进行挂绳工作时，进行起吊作业，原告被撞倒，落下吊车受伤，在被送往抚顺市中医院后，经医生诊断为腰椎1.2爆裂骨折，左肩外伤、左肱骨大骨结节挫伤等多处受伤。后原告曾多次找到二被告，要求赔偿，但二被告互相推诿，原告得不到赔偿，遂起诉至法院。现原告向法院提出如下诉讼请求：1.请求判令二被告赔偿原告各项费用共213875.77元，其中包括医疗费19370.57元、误工费64800元、9级伤残的赔偿金101824元、护理费11581.2元、精神抚慰金10000元、营养费3000元、伙食补助费2700元、交通费500元、复印费100元。2.本案诉讼费用由二被告承担。被告张松辩称，被告张松与被告宋杰系承揽法律关系，由被告宋杰承揽被告张松的吊装工作，依据《最高人民法院关于人身损害赔偿的司法解释》第十条规定，承揽人在完成工作过程中对第三人造成损害或者造成自身损害的，定作人不承担赔偿责任。本案中被告宋杰作为承揽人，对于被告宋杰造成原告伤残的行为不存在过失，不应承担责任。且原告虽为被告张松所雇佣，但本案的实际侵权人是被告宋杰，依据《侵权责任法》第二十八条规定，也应当由第二被告宋杰承担侵权责任。虽然根据《最高人民法院关于人身损害赔偿的司法解释》第十一条规定，因雇佣关系以外的第三人造成雇员人身损害的，原告可以请求雇主承担赔偿责任，但也赋予了雇主向第三人追偿的权利，原告可以向被告宋杰要求承担全部赔偿责任。另外，原告在诉讼请求中对于误工费主张认定到定残前一日于法无据，原告实际住院天数为27天，出院后没有诊断，因此误工费的计算应为住院天数27天，误工费的计算基数不应是180元每天，因原告实际从事相关工作，平均工资达不到本案当天工资一天的工资数额，应按照87.18元每天全体居民收入进行计算，原告主要护理费按90日计算于法无据，原告护理期超过27天，护理期为实际住院天数，原告主张的营养费因没有医嘱不应予以支持，住院伙食补助费应该仅按照实际住院天数27天计算。被告宋杰辩称，被告宋杰当天与被告张松打电话，被告张松说有一批吊装带，让被告宋杰去卸货，卸货的时候，原告上吊车指挥被告宋杰进行吊装工作，原告到车顶进行挂绳时指挥被告宋杰起吊，车辆晃动，原告便自己从车顶跳了下去受了伤。且原告受伤后，被告宋杰已经向原告赔偿了5704.2元的费用。经审理查明，原告在2019月10月20日上午受雇于被告张松，到望花区鸽子峪煤场干活，约定每日工资为180元。被告张松与被告宋杰于同日打了电话，约定由被告宋杰负责卸煤，并约定每吨4元，被告宋杰到现场后，由被告宋杰负责操控现场的一台吊车，原告也在同一辆吊车中，在准备开始卸煤前，原告到车顶进行挂绳工作，被告宋杰在原告位于吊车顶部进行挂绳工作时，进行了起吊作业，原告被撞倒，落下吊车受伤，在被送往抚顺市中医院后，经医院诊断为腰椎L2爆裂骨折，左肩外伤、左肱骨大骨结节挫伤等多处受伤。原告自2019年10月20日事故发生当天被送往抚顺市中医院住院治疗，于2019年11月16日出院，共计住院27天，其护理级别为二级护理。原告住院花费住院费与门诊费19370.57元。原告于2020年7月20日向法院提出对伤残等级、护理期和营养期的鉴定申请，经抚顺市中级人民法院技术处选定抚顺市公正司法鉴定所进行鉴定，抚顺公正司法鉴定所于2020年10月18日出具了《抚顺公正司法鉴定所司法鉴定意见书》，鉴定意见为：1、被鉴定人的腰椎损伤评定为九级伤残；2、被鉴定人本次损伤护理期为60～90日，营养期为45～60日。另查，被告宋杰已向原告支付药费5704.2元，由原告妻子给被告宋杰于2019年11月19日出具了收据。本院认定的上述事实，有相关证据并有原、被告双方签字确认的庭审笔录在案佐证，上述证据经庭审质证及法院核实，足以采信。本院认为，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条规定，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。关于被告张松认为原告对自己的损害有过错负有相应责任，以及被告宋杰认为原告是自己跳下去才导致伤残的主张，二被告均未提交任何证据证明，故以上主张，本院不予支持。关于被告张松要求直接由被告宋杰承担全部赔偿责任的主张，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条规定，雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。雇佣关系以外的第三人造成雇员人身损害的，赔偿权利人可以请求第三人承担赔偿责任，也可以请求雇主承担赔偿责任。本案中原告受雇于被告张松到鸽子峪煤场工作，约定每日工资180元，原告于工作时，被由被告宋杰操作的吊车撞倒，跌落受伤，符合上述规定的情形，原告有权请求被告张松进行赔偿，虽然被告张松在承担赔偿责任后可以向被告宋杰全额追偿，但其拥有的向被告宋杰追偿的权利，不能阻却原告向被告张松行使请求赔偿的权利，故该主张，本院不予支持。关于被告张松认为原告误工费、护理费及营养费计算错误的主张，其中误工费，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条规定，误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。本案中原告因被告宋杰操作失误导致伤残，并因本次伤残而持续误工至今，即原告请求按照定残日前一天进行误工费的计算符合法律规定，但原告主张误工费64800元，其主张要求过高，原告无固定收入，且并未提交证据证明其最近三年的平均收入，因此应当参照2019年辽宁省城镇居民人均可支配收入37342元标准进行计算，为37342元÷365天=102.31元每天，自住院当天2019年10月20日起算，至定残日前一天2020年10月17日止，共363日，误工费共计102.31元×363天=37138.53元。其中护理费与营养费的计算，原告提交的《抚顺公正司法鉴定所司法鉴定意见书》中载明了原告本次损伤的护理期为60～90日，营养期为45～60日，因此原告请求按照护理费90天、营养费60天计算，符合法律规定，故被告张松关于护理费与营养费计算错误的部分，本院不予支持。关于原告潘春秋的各项损失情况，本院认定如下：1、医疗费，原告主张19370.57元，根据原告就诊的医疗机构出具的住院病案、费用清单、医疗费票据收款凭证，本院经核算予以确认，按此数额支持其赔偿请求。2、伤残赔偿金，原告主张101824元，伤残赔偿金的计算，原告参照2019年全体居民可支配收入计算，为31820元×16年×20%=101824元，本院按此数额支持其伤残赔偿金。3、精神抚慰金，原告主张10000元，因原告的伤残势必会给原告带来巨大的精神损害，结合当地生活水平与行为人过错，本院按此数额支持其精神抚慰金。4、护理费，原告主张11581.2元，根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。按照其答辩时要求的参照2020年度辽宁省城镇单位居民服务、修理和其他服务业在岗职职工年平均工资46970元计算方法：46970元÷365天×90天=11581.2元，符合法律规定，本院按此数额支持其护理费。5、住院伙食补助费：原告主张2700元，按照100元×27天计算，符合法律规定，本院按此数额支持其住院伙食补助费6、误工费，为102.31元×363天=37138.53元，本院按此数额支持其误工费。7、交通费，原告主张500元，但并未提交证据证明，综合考虑原告住所到医院的距离及其必要的陪护人员往返所需，结合病案的实际住院天数等，本院酌定为150元。8、复印费、原告主张100元，但未提交相关证据证明，本院不予支持。9、营养费，原告主张一天50元的标准请求，按照60天计算，此项诉讼请求，本院予以支持3000元。综上，依据《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一、第二十条之规定，判决如下：被告张松、宋杰于本判决发生法律效力之日起三十日内共同向原告潘春秋支付医疗费19370.57元、伤残赔偿金101824元、精神抚慰金10000元、护理费11581.2元、住院伙食补助费2700元、误工费37138.53元、交通费150元，营养费3000元，共计185764.3元，被告宋杰已支付的5704.2元予以抵扣，实际应支付180060.1元。案件受理费981元，由被告张松、宋杰负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉至抚顺市中级人民法院。审 判 长  吕贤超人民陪审员  于景秋人民陪审员  刘金梁二〇二〇年十二月二十四日书 记 员  赵思洋