甘肃省酒泉市中级人民法院民事判决书（2020）甘09民终1395号上诉人（一审原告）酒泉市三禾种业有限责任公司（以下简称三禾公司），统一社会信用代码916209026241268752。法定代表人：杨某。委托诉讼代理人：李某，甘肃政剑律师事务所律师。被上诉人（一审被告）胡某，现住甘肃省酒泉市，公民身份号码×××。委托诉讼代理人：何某，甘肃宪辉律师事务所律师。上诉人三禾公司与被上诉人胡某劳动合同纠纷一案，不服甘肃省酒泉市肃州区人民法院（2020）甘0902民初1245号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年11月2日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。三禾公司上诉请求：撤销一审判决，依法改判。事实和理由：上诉人公司系种子新品种研发公司，制度健全，管理有序，并非没有管理制度的夫妻店。根据公司的请假制度，职工请假三天以上的，还应提供县级以上医院出具的诊断、住院证明，经总经理批准后有效，否则按旷工处理。被上诉人与公司签订的劳动合同中，也有职工需遵守公司规章制度的约定，一审法院以规章制度系公司单方制定而否定被上诉人旷工的事实，违反法律规定。被上诉人没有履行公司规定的请假手续，已经构成旷工。2019年8月20日和21日，被上诉人到单位是为了补假条和继续请假，并非来上班，在公司未同意的情况下继续旷工，公司才于2019年9月12日作出单方解除其劳动合同的决定。一审法院认定被上诉人于2019年7月24日至8月20日未上班有正当理由纯属错误臆断，事后与其协商离职事项不代表公司对其旷工行为不做处理和认定。因此，一审法院判决被上诉人支付上诉人违法解除劳动合同的赔偿金45000元、病假工资1296元、工资200元没有事实和法律依据。被上诉人胡某辩称：被上诉人2019年被诊断为先兆流产，虽然在门诊看病，但是医院大夫也嘱咐要在家卧床休息。后来胡某到公司去上班，是公司不让其上班。公司是知道被上诉人怀孕的状态，在被上诉人没有违反规章制度的情况下解除劳动合同违反法律规定。一审判决正确，请求二审法院予以维持。三禾公司向一审法院起诉请求：1、确认原告不予支付违法解除劳动关系经济赔偿金45000元；2.确认原告不予支付病假工资2800元；3.确认原告不予支付2019年8月21日、22日的工资200元。一审法院审理查明：2012年4月，被告胡某到原告三禾公司担任技术员，于每年4月至10月期间，从事种子检验、培育、种植、包装等工作，工资为基本工资3000元∕月+绩效工资。庭审中，被告称绩效工资由公司根据工作能力考核后才发放，每月1200元，于下一年8、9月份发上一年的绩效工资；原告则称，基本工资3000元不确定，绩效工资1000-1500元，每月考核，延迟发放，还有下乡补助、考勤补贴，双方对此均未提供相应证据。工作期间，原、被告先后签订聘用合同两份，后一份合同约定期限从2014年1月1日至2015年1月1日止，乙方胡某同意按甲方三禾公司需要，在技术员岗位工作，完成该岗位承担的各项工作任务。2019年7月24日至2019年8月20日，被告因先兆流产未到原告公司上班，未办理书面请假手续。2019年8月21日、8月22日，被告到原告处上班，向原告补充提交书面请假条，原告提出让被告家属签订保证书或被告自行离职的要求，被告拒绝接受签订保证书，并自2019年8月23日起停止在原告处工作。2019年9月2号左右，被告找原告公司法定代表人协商工资和离职事宜，双方就补发工资数额协商未果。2019年9月9日，原告作出解除劳动合同通知书一份，以被告胡某自2019年7月24日至2019年9月9日连续旷工超过48天，严重违反公司考勤制度，公司将正式与被告解除劳动合同，被告的社会保险，公司已从9月份停止购买，被告的工资也已经结清不存在争议，请被告在2019年9月12日前去公司办理社会保险转移手续。2019年9月12日左右，被告向肃州区劳动人事争议调解仲裁委员会申请仲裁，请求裁决三禾公司向其支付违法解除劳动关系的经济赔偿金45000元、2019年7月24日至2019年8月20日病假工资3000元、2019年8月21日至2019年8月22日工资275.86元、2019年6月至7月的绩效工资2000元。2019年10月31日，该委作出肃劳人仲字[2019]217号裁决书，裁决三禾公司向胡某支付违法解除劳动关系的经济赔偿金45000元、2019年7月24日至2019年8月20日的病假工资2800元、2019年8月21日至2019年8月22日的工资200元，对胡某的其他仲裁请求不予支持。原告三禾公司不服该裁决，诉至该院。一审法院认为，本案属于劳动合同纠纷，争议焦点：1.原告应否向被告支付经济赔偿金45000元；2.被告主张的病假工资及工资能否成立。根据《中华人民共和国劳动合同法》第八十七条之规定，用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同的，应当依照本法第四十七条规定的经济补偿金标准的二倍向劳动者支付赔偿金。本案中，原告以被告自2019年7月24日至2019年9月9日连续旷工超过48天，严重违反公司考勤制度为由，解除与被告的劳动关系。首先，原告提供的考勤表、考勤制度及会议纪要，均系该公司单方制作，无被告的签字确认，也无其他有效证据印证，故原告认定被告旷工严重违反公司考勤制度，依据不足。其次，根据被告提供的病历、诊断证明及医疗门诊收费票据等证据，被告曾于2018年因稽留流产住院接受手术治疗；2019年7月24日，被告被诊断为先兆流产，医师建议其卧床休息、安胎、对症治疗；2019年7月22日至2019年8月19日，被告在酒泉市第二人民医院多次接受门诊治疗。因此，被告于2019年7月24日至2019年8月20日期间未上班，存在正当理由，不属于无故。该期间，被告虽未办理书面请假手续，但根据原告提供的通话录音可知，原告公司法定代表人对被告胡某因先兆流产接受治疗的事实属于明知，其对被告口头提出的请假和上班后补假条亦未明确表示拒绝或反对。再次，原告为规避风险与责任，向被告提出让其家属出具保证书或自行离职的要求，被告拒绝出具并因此停止工作，事后双方又就工资及离职事宜进行了协商，在此情形下，原告认定被告2019年8月23日至2019年9月9日期间属于旷工，理据不足。综上，原告以被告旷工超过48天严重违反公司考勤制度为由解除劳动关系，不符合《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条第二项之规定，也有违相关法律及政策之规定，属于违法解除，应向被告支付相应赔偿金。因原告未举证证明被告离职前12个月的月平均工资数额，故按照被告主张的月工资3000元标准计算，原告应向其支付赔偿金45000元（3000*7.5*2）。原国家劳动总局保险福利司《关于女职工保胎休息和病假超过六个月后生育时的待遇问题给上海市劳动局的复函》第一条规定职工按计划生育怀孕，经过医师开具证明，需要保胎休息的，其保胎休息的时间，按照本单位实行的疾病待遇的规定办理。据此，被告于2019年7月24日至2019年8月20日期间因先兆性流产进行保胎休息期间，应视为病假。参照原劳动部《关于贯彻执行若干问题的意见》第59条的规定，职工患病或非因工负伤治疗期间，在规定的医疗期间内由企业按有关规定支付其病假工资或疾病救济费，病假工资或疾病救济费可以低于当地最低工资标准支付，但不能低于最低工资标准的80%。据此，原告应向被告支付该期间病假工资1296元（1620*80%）。被告主张超过部分，于法无据，不予支持。被告于2019年8月21日至8月22日到原告处上班，原告即应向其支付工资200元，原告主张不支付该工资，证据不足，不予支持。被告对肃劳人仲字[2019]217号裁决书未提起诉讼，视为对该裁决的认可与服从，该裁决未支持的仲裁请求事项，亦不予支持。依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十条第一款、第三十九条第二项、第四十七条第一款、第三款、第八十七条、《最高人民法院关于适用的解释》第九十条，参照原劳动部《关于贯彻执行若干问题的意见》第59条、原国家劳动总局保险福利司《关于女职工保胎休息和病假超过六个月后生育时的待遇问题给上海市劳动局的复函》第一条规定，判决：1、原告酒泉市三禾种业有限责任公司向被告胡某支付赔偿金45000元；2、原告酒泉市三禾种业有限责任公司向被告胡某支付病假工资1296元；3、原告酒泉市三禾种业有限责任公司向被告胡某支付2019年8月21日、8月22日的工资200元；4、驳回原告酒泉市三禾种业有限责任公司不支付上述款项的诉讼请求；5、驳回被告胡某的其他请求。上述第1至3项，限原告酒泉市三禾种业有限责任公司于判决生效后十日内履行完毕。案件受理费10元，由原告酒泉市三禾种业有限责任公司负担。二审期间，上诉人三禾公司提供研发工作表18份，拟证明胡某负责的新品种研发工作没有交接的事实。被上诉人胡某经质证，对该证据的真实性无异议，但主张该证据与本案没有关系。本院经认证，上诉人提供的上述工作表与本案的争议焦点问题没有关联性。二审查明的事实与一审认定无误。本院认为，劳动者享有休息休假的权利，休假权是劳动者劳动权的重要组成部分。劳动者在患病时有休病假的权利，但劳动者因病不到岗必然影响用人单位的正常工作安排，故劳动者在休病假时应履行请假手续。用人单位有权根据生产经营情况进行审批，但对劳动者突发情况请假的应从劳动者权利保护的角度出发，遵循诚信原则，给予劳动者充分的理解和照顾，以医疗机构的诊断、建议为基准，认定充足的病假期间，以保障劳动者的休假权，不能仅以未按规章制度规定的流程请假就认定为旷工来解除劳动合同。根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十二条第（三）、（四）项的规定，职工患病在规定的医疗期内，或女职工在孕期，用人单位不得依照该法第四十条、第四十一条的规定解除劳动合同。原劳动部发布的《企业职工患病或非因工负伤医疗期规定》第三条规定，企业职工因患病或非因工负伤，需要停止工作医疗，实际工作年限十年以下，在本单位工作年限五年以上的，给予六个月的医疗期。本案中，被上诉人胡某于2012年4月到上诉人处担任技术员，至双方发生劳动争议时，胡某在上诉人处的工作年限为7年3个月。因胡某患“先兆流产”于2019年7月24日至8月20日未上班，上诉人于2019年9月9日单方解除劳动合同违反上述法律规定。虽然胡某从2019年7月24日至8月20日未上班未办理书面请假手续，但胡某患病时曾口头向上诉人的法定代表人请假，后又到单位申请续补假条，并非无故旷工，上诉人主张胡某无故旷工、严重违反用人单位规章制度的上诉理由不能成立。因上诉人单方解除与被上诉人的劳动合同违反法律规定，一审法院判决上诉人支付被上诉人病假期间的工资和经济赔偿金符合法律规定，上诉人主张不支付上述两项费用的上诉理由不能成立。根据双方当事人提供的证据证实，胡某于2019年8月21日、22日到上诉人单位办理补假手续和单位领导发生争执，并非正常参加工作，之后胡某也再未上班，一审法院判决上诉人向被上诉人支付2019年8月21日、22日的工资200元缺乏事实依据，三禾公司主张不予支付200元工资的上诉理由成立。综上所述，三禾公司的上诉请求部分成立，应予支持；一审判决认定事实部分不清，应予纠正。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（三）项的规定，判决如下：一、维持甘肃省酒泉市肃州区人民法院（2020）甘0902民初1245号民事判决的第一、二、四、五项；二、撤销甘肃省酒泉市肃州区人民法院（2020）甘0902民初1245号民事判决的第三项。上述各项应履行的款项，限本判决生效之日起十日内付清。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一、二审案件受理费合计20元，由上诉人酒泉市三禾种业有限责任公司负担15元，被上诉人胡某负担5元。本判决为终审判决。审判长 刘 平审判员 张耀泽审判员 丁丽华二〇二〇年十二月四日书记员 高小粟