湖南省长沙市天心区人民法院刑 事 判 决 书(2020)湘0103刑初810号公诉机关长沙市天心区人民检察院。被告人黄佳，男，1986年10月2日出生，汉族，大专文化程度，户籍所在地湖南省长沙市开福区，现住长沙市天心区。因吸食毒品于2015年10月29日被长沙市公安局芙蓉分局行政拘留；因吸食毒品于2019年12月10日被长沙市公安局开福分局行政拘留；因吸毒成瘾于2019年12月16日被长沙市公安局开福分局责令社区戒毒三年；因涉嫌贩卖毒品罪，于2020年6月22日被公安机关抓获，于2020年6月23日被长沙市公安局雨花分局刑事拘留，经长沙市雨花区人民检察院批准逮捕，由长沙市公安局雨花分局执行逮捕，现羁押于长沙市第二看守所。辩护人欧洁，北京盈科（长沙）律师事务所律师。长沙市天心区人民检察院以长天检刑二检刑诉（2020）380号起诉书指控被告人黄佳犯贩卖毒品罪，于2020年11月10日向本院提起公诉。本院依法适用普通程序，公开开庭审理了本案。长沙市天心区人民检察院指派检察员柳彬出庭支持公诉，被告人黄佳及其辩护人到庭参加诉讼。本案现已审理终结。长沙市天心区人民检察院指控：2019年8月、9月期间，在长沙市芙蓉区××路××宾馆，被告人黄佳共计贩卖四次毒品甲基苯丙胺（俗称冰毒）和甲基苯丙胺片剂（俗称麻古）给吸毒人员吴某（另案处理），具体犯罪事实分述如下：1、2019年8月27日15时许，被告人黄佳收到吴某1000元毒资后，花了650元在芙蓉区××附近向贩毒人员“静坨”（另案处理）购买了0.5克甲基苯丙胺和3粒甲基苯丙胺片剂，剩余的350元钱未退还，然后在天心区书院路滨悦家庭宾馆将购买的毒品交给吴某，随后二人在宾馆一起吸食上述毒品。2、2019年8月30日15时许，被告人黄佳收到吴某500元毒资后，花了500元在芙蓉区××附近向吸毒人员“静坨”购买了0.2克甲基苯丙胺和2粒甲基苯丙胺片剂，然后在天心区书院路滨悦家庭宾馆将购买的毒品交给吴某，随后二人在宾馆一起吸食上述毒品。3、2019年9月5日15时许，被告人黄佳收到吴某500元毒资后，加上自己的800元，一共花了1300元在芙蓉区××附近向贩毒人员“静坨”购买了1.5克甲基苯丙胺和4粒甲基苯丙胺片剂，随后二人一起到天心区书院路滨悦家庭旅馆吸食上述毒品。4、2019年9月22日14时许，被告人黄佳收到吴某500元毒资后，加上自己400元，一共花了900元在芙蓉区××附近向贩毒人员“静坨”购买了1.5克甲基苯丙胺和3粒甲基苯丙胺片剂，随后二人一起到天心区书院路滨悦家庭旅馆吸食上述毒品。2020年6月22日，被告人黄佳被公安机关抓获。该院以接报案登记表、抓获经过、证人吴某的证言、被告人黄佳的供述和辩解等证据为佐证，指控被告人黄佳违反国家关于毒品的管理规定，明知甲基苯丙胺和甲基苯丙胺片剂系国家禁止贩卖的毒品而予以非法贩卖，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以贩卖毒品罪追究其刑事责任，其法定刑为三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。因其曾有吸食毒品被行政处罚的劣迹，酌情予以从重处罚。建议对被告人黄佳犯贩卖毒品罪在有期徒刑四年左右予以量刑，并处罚金。被告人黄佳及其辩护人辩解称黄佳于2019年8月27日、8月30日两次购买毒品的毒资系其向吸毒人员吴某所借的款项，其向吴某借款购买毒品后请吴某共同吸食，并非吴某托其购买毒品。2019年9月5日、9月22日其与吴某共同出资购买毒品并共同吸食的行为系毒品代购，并不构成贩卖毒品罪。经审理查明，2019年8月、9月期间，在长沙市芙蓉区××路××宾馆，被告人黄佳共计贩卖四次毒品甲基苯丙胺（俗称冰毒）和甲基苯丙胺片剂（俗称麻古）给吸毒人员吴某（另案处理），具体犯罪事实分述如下：1、2019年8月27日15时许，被告人黄佳收到吴某1000元毒资后，花了650元在芙蓉区××附近向贩毒人员“静坨”（另案处理）购买了0.5克甲基苯丙胺和3粒甲基苯丙胺片剂，剩余的350元钱未退还，然后在天心区书院路滨悦家庭宾馆将购买的毒品交给吴某，随后二人在宾馆一起吸食上述毒品。2、2019年8月30日15时许，被告人黄佳收到吴某500元毒资后，花了500元在芙蓉区××附近向吸毒人员“静坨”购买了0.2克甲基苯丙胺和2粒甲基苯丙胺片剂，然后在天心区书院路滨悦家庭宾馆将购买的毒品交给吴某，随后二人在宾馆一起吸食上述毒品。3、2019年9月5日15时许，被告人黄佳收到吴某500元毒资后，加上自己的800元，一共花了1300元在芙蓉区××附近向贩毒人员“静坨”购买了1.5克甲基苯丙胺和4粒甲基苯丙胺片剂，随后二人一起到天心区书院路滨悦家庭旅馆吸食上述毒品。4、2019年9月22日14时许，被告人黄佳收到吴某500元毒资后，加上自己400元，一共花了900元在芙蓉区××附近向贩毒人员“静坨”购买了1.5克甲基苯丙胺和3粒甲基苯丙胺片剂，随后二人一起到天心区书院路滨悦家庭旅馆吸食上述毒品。2020年6月22日，被告人黄佳被公安机关抓获。上述事实，有查证属实的如下证据予以证明：1、接报案登记表、人员到案经过、抓获经过，证明2020年6月22日，公安机关根据线索抓获容留他人吸毒的犯罪嫌疑人吴某，并根据吴某的交代，于当日抓获涉嫌贩卖毒品的被告人黄佳。2、被告人黄佳的供述和辩解，被告人黄佳在公安机关的第一次供述（2020年6月22日21时45分至2020年6月22日23时50分）称：黄佳与吴某于2019年5月通过社会上的朋友相识，吴某因知道黄佳可以买到毒品而主动接近黄佳。黄佳从其上线“静坨”处购买毒品。从2019年5月开始，吴某给黄佳钱，托黄佳购买毒品后一起吸食，后来吸食的次数多了，黄佳愿意共同承担毒资，吸毒的钱一人一半。第一次帮吴某购买毒品是吴某主动提出的，后来次数多了，黄佳来毒瘾了也会主动提出帮助吴某购买毒品一起吸食。2019年9月22日14时许，吴某微信转账500元给黄佳，要黄佳帮忙购买毒品一起吸食，黄佳自己加了400元，从“静坨”处一共购买了900元毒品。当时吴某开车到黄佳的住处接到黄佳后，一起去芙蓉区广济桥处拿毒品。拿到毒品后二人在滨悦家庭旅馆一起吸食上述毒品；2019年9月5日15时许，吴某微信转账500元给黄佳，托黄佳购买毒品一起吸食，黄佳自己加了800元，从“静坨”处购买1300元的毒品。当时是吴某开车到黄佳的住处接到黄佳，再一起去芙蓉区广济桥处拿了毒品。拿到毒品后二人在滨悦家庭旅馆一起吸食上述毒品；2019年8月30日15时许，吴某微信转账500元给黄佳，托黄佳购买毒品一起吸食，黄佳从“静坨”处购买500元的毒品，并到广济桥处拿了2粒麻古和0.5克冰毒后来到吴某在滨悦家庭旅馆开好的钟点房，与吴某一起吸食上述毒品；2019年8月27日15时许，吴某微信转账1000元给黄佳，托黄佳购买毒品一起吸食，黄佳联系“静坨”，支付650元的毒资，从广济桥处拿了3粒麻古和0.5克冰毒后，来到吴某在滨悦家庭旅馆开好的钟点房，与吴某一起吸食上述毒品。黄佳的第二次供述发生于2020年6月23日21时11分至2020年6月23日21时42分，内容与第一次供述基本一致。第一次和第二次供述的地点为洞井派出所执法场所。黄佳的第三次供述（2020年7月16日9时30分至2020年7月16日10时50分，地点为长沙市第二看守所）称前两次供述中关于吴某与其一起出资购买毒品的时间、吸食毒品的地点、购买毒品的毒资均属实。但四次购买毒品均是吴某带其前往“静坨”处拿的毒品。另，8月30日所购毒品的毒资500元系黄佳向吴某借来玩游戏的，后黄佳赢了钱，便联系吴某一起购买毒品吸食；8月27日所购毒品的毒资650元，系黄佳从吴某处借款1000元用于小孩读书开支，后因小孩开学推迟，黄佳便用其中的650元购买毒品与吴某一起吸食。问及为何吴某要通过黄佳购买毒品时，黄佳答：因为“静坨”不加吴某的微信，吴某便只能通过黄佳购买毒品。黄佳的第四次供述（2020年7月28日13时30分至2020年7月28日14时30分，地点为长沙市第二看守所）称吴某之前不认识“静坨”，只是“静坨”在圈子中的名声大，吴某可能知道这个人，吴某没有“静坨”的微信，而“静坨”收款只接受微信转账，第一次黄佳带吴某见了“静坨”后，“静坨”也不肯加他的微信，可能是对吴某不感兴趣。所以吴某只能通过黄佳购买毒品。有两次黄佳和吴某共同出资购买毒品，毒品用塑料袋分开装的，用卫生纸包在一起。黄佳的第五次供述（2020年9月9日9时30分至2020年9月9日10时25分，地点为长沙市第二看守所）称8月30日购买毒品的毒资500元是黄佳先借吴某的钱用来玩游戏，后来赢了钱，黄佳便退了吴某的钱，并用赢的钱去买的毒品和吴某一起吸食；8月27日购买毒品的钱650元是黄佳先借了吴某1000元用于小孩读书，后因小孩开学推迟，黄佳便用其中的650元购买毒品与吴某一起吸食。3、吸毒人员吴某的交代，吴某在公安机关第一次询问中交代：2019年5月份，吴某和黄佳在一次聚会上认识，黄佳告诉吴某可以搞到毒品。2019年8月27日下午，黄佳和吴某电话联系，要吴某购买毒品吸食，并要吴某转账1000元。吴某遂微信转账1000元给黄佳，黄佳要吴某去找一个宾馆。晚上19时许，吴某在滨悦家庭旅馆开了一个钟点房，将房号、位置发给了黄佳。大概多了半个小时，黄佳带着冰毒和麻古来到房间，二人在房间内共同吸食了上述毒品。2019年8月30日，黄佳打电话给吴某，要吴某购买毒品吸食，并要吴某转账500元。当日15时49分，吴某微信转账500元给黄佳。17时许，吴某在滨悦家庭旅馆开了一个钟点房，将位置和房号发给了黄佳。过了半小时后，黄佳带着冰毒和麻古来到房间，二人共同吸食了上述毒品；2019年9月5日，吴某打电话给黄佳，说转账500元给他并要他去拿货。当日15时37分，吴某微信转账500元给黄佳，然后吴某开车载着黄佳一起去了芙蓉区××附近拿货。当时是一个骑着残疾车的女子过来，将一个塑料包装好的东西丢到地上就走了，黄佳就去地上捡。拿到货以后，吴某便一个人来到滨悦家庭旅馆开房，将位置和房号发给了黄佳。过了约半个小时，黄佳将冰毒和麻古的混合物带到了房间，二人在房间内共同吸食上述毒品；2019年9月22日下午，吴某打电话给黄佳，要黄佳去帮忙拿货。当日13时50分，吴某微信转账500元给黄佳，然后吴某开着车带着黄佳来到广济桥附近拿货。当时是一个骑着残疾车的女子过来，把毒品丢到地上就走了，黄佳去地上捡，是一个塑料纸包好的，黄佳打开一看是冰毒和麻古。17时许，吴某来到滨悦家庭旅馆开房，将位置和房号告诉给黄佳。过了半小时，黄佳带着毒品来到房间，二人在房间内共同吸食上述毒品。每次吸食剩下的毒品由二人平分。吴某在公安机关的第二次交代称其只有2020年9月5日那次是和黄佳一起去购买的毒品，其余三次均是黄佳一个人去的。黄佳没有给过吴某成包的毒品，都是黄佳制作好吸毒工具，准备好毒品后与吴某一起吸食。2019年8月27日那次，吴某微信转账1000元给黄佳后，在滨悦家庭旅馆开好房等黄佳过来，黄佳到了房间后就直接拿出冰毒和麻古，准备好吸食的工具，黄佳拿出两小包毒品，告诉吴某是1000元的量，二人一起吸食，吸剩下的毒品由二人平分。每次黄佳买完毒品后都是和吴某一起吸食的，没有单独给过吴某毒品，只有吸食后剩下的才由二人平分。2019年8月30日下午，黄佳要吴某转钱购买毒品，吴某转了500元后在滨悦家庭旅馆开房等候。黄佳把冰毒和麻古带到房间内，告诉吴某是500元的毒品。之后黄佳准备好吸毒工具，二人一起吸食，剩下的毒品由二人平分。2019年9月5日，吴某微信转账500元给黄佳，并开车载黄佳前往广济桥附近拿货，一个女的骑着残疾车过来，将毒品丢到地上，黄佳捡起后打开，看到里面是冰毒和麻古。黄佳并没有将毒品给吴某，到房间后，黄佳准备好吸毒工具，二人一起吸食毒品，剩余毒品由二人平分。2019年9月22日，吴某微信转账500元给黄佳，黄佳一个人去拿的毒品，吴某开好房间等候。黄佳拿了毒品来到房间后并未将毒品给吴某，而是准备好吸毒工具，二人一起吸食，剩余毒品二人平分。黄佳并未自己出钱购买毒品，每次都是吴某出钱。吴某不认识“静坨”。吴某和黄佳之间有其他经济往来，黄佳借了吴某2万元左右，还有一次借了4千元左右，但是还的钱不包括在这里面。吴某在2020年6月被抓之前问黄佳还钱，一共是三万元左右，其中二万元是借款，还有一万是吸毒的钱。黄佳均未归还。4、黄佳给“静坨”的微信转账记录，证明黄佳于2019年8月27日向“静坨”转账650元；于2019年8月30日向“静坨”转账500元；于2019年9月5日向“静坨”转账1300元；于2019年9月22日向“静坨”转账900元。5、黄佳与吴某的微信转账记录，证明黄佳于2019年8月27日收取吴某微信转账1000元；于2019年8月30日收取吴某微信转账500元；于2019年9月5日收取吴某微信转账500元；于2019年9月22日收取吴某微信转账500元。6、黄佳与吴某的微信聊天记录，证明黄佳和吴某之间存在其他经济往来和借贷关系。7、吴某指认开房的照片、开房记录，证明吴某于2019年8月27日、8月30日、9月5日、9月22日四次在滨悦家庭旅馆开房的事实。8、责令社区戒毒决定书、现实表现材料，证明黄佳因吸毒于2019年12月16日被长沙市公安局开福分局责令社区戒毒；因吸毒于2015年10月29日被长沙市公安局芙蓉分局行政拘留三日。辩护人当庭提交一份被告人黄佳的毒品无复吸证明，拟证明被告人黄佳未再吸食毒品，经庭审质证，本院对该份证据予以采信。本院认为，被告人黄佳违反国家关于毒品的管理规定，明知甲基苯丙胺和甲基苯丙胺片剂系国家禁止贩卖的毒品而多次予以非法贩卖，情节严重，其行为已构成贩卖毒品罪。公诉机关对其犯罪的指控成立，对其行为应依法予以惩处。被告人黄佳曾因吸毒被行政处罚，酌情从重处罚。关于被告人黄佳及其辩护人提出的2019年8月27日、8月30日两次购买毒品的毒资系被告人向吸毒人员吴某所借的款项，并非吴某托其购买毒品的意见，结合案情，本院作出如下评判：被告人黄佳于2019年8月27日15时39分53秒收到吴某的微信转账1000元，于同日16时20分21秒即向其上线“静坨”转出毒资650元；被告人黄佳于2019年8月30日15时49分22秒收到吴某的微信转账500元，于同日15时50分即向其上线“静坨”转出毒资500元。上述两次毒资的入账、出账的时间间隔均极短，被告人用上述款项购买毒品的主观目的明显，客观上实施了购买毒品的行为；其二、证人吴某的证言证明该两次转给被告人黄佳的款项均系购买毒品的毒资。该证人证言与被告人黄佳在公安机关的第一次和第二次供述相吻合，亦与微信转账记录相互印证。被告人黄佳在公安机关的第三次、第四次和第五次讯问及本次庭审中翻供，但并未提出翻供的合理理由；其三、其关于借钱请人吸毒的辩解亦与常理不符，故本院对其辩解不予采信。关于被告人黄佳及其辩护人提出的2019年9月5日、9月22日其与吴某共同出资购买毒品并共同吸食的行为系毒品代购，并不构成贩卖毒品罪的意见，结合案情，本院作出如下评判：不以牟利为目的代购毒品行为是依据吸毒者的意志进行的,代购人仅是吸毒者的工具,其行为完全依附于吸毒者,不具有积极促使毒品非法流转的作用,这是代购行为与贩毒行为的本质区别。本案中，吴某供述称并不认识“静坨”，而被告人黄佳亦供述称吴某之前不认识“静坨”，只是“静坨”在圈子中的名声大，吴某可能知道这个人。二人的供述相互吻合，可见吴某并不能接触到“静坨”，亦无购买毒品的渠道，只能从被告人黄佳处获得毒品，至于被告人黄佳的毒品来源，吴某并不在意。2019年9月5日、9月22日，被告人黄佳两次贩卖毒品虽未获利，但贩卖毒品没有牟利不等于毒品代购。作为代购,则必有托购者和代购者,且有明确的代购意思表示，托购者须向代购者明确指示购买毒品的来源。然而本案中吴某、黄佳从未有过“托购”和“代购”的约定,吴某向黄佳支付毒资，黄佳向吴某交付毒品，二者已经形成事实上的毒品买卖关系。就吴某而言，其主观上并不关心黄佳的毒品来源，就黄佳而言，其收取吴某的毒资后向其上线“静坨”购买毒品的行为亦可认定为为了贩卖而购入毒品，客观上也造成了毒品在社会范围的扩散,因而不管其是否牟利,均应当以贩卖毒品罪进行定罪量刑。据此，依据《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一、四、七款之规定，判决如下：被告人黄佳犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑三年八个月，并处罚金人民币五千元。（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2020年6月22日起至2024年2月21日止，罚金限在本判决生效后十日内缴清。）如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向湖南省长沙市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本两份。审 判 长  董 燕人民陪审员  陈海霞人民陪审员  彭丽民二〇二〇年十二月七日法官助理陈检书记员唐娜附相关法律条文：《中华人民共和国刑法》第三百四十七条走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产：(一)走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、甲基苯丙胺或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的;(二)走私、贩卖、运输、制造毒品集团的首要分子;(三)武装掩护走私、贩卖、运输、制造毒品的;(四)以暴力抗拒检查、拘留、逮捕，情节严重的;(五)参与有组织的国际贩毒活动的。走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、甲基苯丙胺或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、甲基苯丙胺或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金;情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。单位犯第二款、第三款、第四款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照各该款的规定处罚。利用、教唆未成年人走私、贩卖、运输、制造毒品，或者向未成年人出售毒品的，从重处罚。对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。