广西壮族自治区桂林市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）桂03民终3863号 上诉人（原审原告）：桂林市精锐地产广告营销有限责任公司。住所：广西壮族自治区灵川县八里街开发区八里四路与川东五路交叉口东南角彰泰·峰誉16幢1单元9层1-9-7号。统一社会信用代码：91450305751249077W。 法定代表人：黄子沫，该公司董事长。 委托诉讼代理人：甘永雄，男，该公司员工。 委托诉讼代理人：王丽娟，女，该公司员工。 被上诉人（原审被告）：蒋丽媛，女，汉族，1993年12月30日出生，桂林市道远房地产营销策划有限公司置业顾问，住广西壮族自治区灌阳县。 委托诉讼代理人：蒋机，广西锦康律师事务所律师。 上诉人桂林市精锐地产广告营销有限责任公司（以下简称精锐公司）因与被上诉人蒋丽媛劳动争议一案，不服广西壮族自治区灵川县人民法院（2020）桂0323民初1311号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年10月20日立案受理后，依法组成合议庭对本案进行了书面审理。本案现已审理终结。 精锐公司上诉请求：一、撤销广西壮族自治区灵川县人民法院（2020）桂0323民初1311号民事判决，依法改判支持上诉人的原审诉讼请求；二、一、二审诉讼费由被上诉人承担。事实与理由：一、蒋丽媛的应发工资应扣除2400元的“对赌金”。“对赌金”是双方就完成销售任务订立合同中的违约惩罚。蒋丽媛系自愿加入“营销团队秋收战役”计划，因其未完成任务，己方有权依据约定要求蒋丽媛支付“对赌金”。己方有权依据合同法的规定，用应发工资进行抵销。因为二者属于同一性质的债务。二、己方无需支付经济补偿金。蒋丽媛入职时其成立的“桂林市房缘房地产中介服务有限公司”处于存续状态，无证据证明其向己方说明过该公司已停止营业。且主张该公司停业的举证责任在蒋丽媛，但蒋丽媛未完成举证责任。所以，蒋丽媛已严重违反规章制度以及劳动合同法第三十九条的规定。己方据此解除劳动合同，无需支付经济补偿金。三、即使支付经济补偿金，双方劳动关系于2019年10月12日解除，蒋丽媛入职不满半年，不应按一个月的标准来判决补偿金。 蒋丽媛辩称，一审认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。 精锐公司向一审法院起诉请求：一、判令原告仅需向被告支付10210.40元工资。二、本案全部诉讼费由被告承担。 一审法院认定事实：被告于2019年4月20日到原告处工作，岗位为置业顾问。双方订立了书面劳动合同，合同期限为2019年4月30日起至2022年6月30日止。实行基本工资3346.5元／月+提成等工资制。被告在原告处 工作期间，原告为被告缴纳了社会保险费。2019年10月11日原告认为被告违反公司规章制度，对被告停职调查，2019年10月12日之后原告没有通知被告再回公司上班，也没有告知被告停职调查结果，被告自2019年10月12日后也一直未到原告处工作。2020年1月3日被告申请仲裁，要求原告支付2019年9月至l1月的工资及解除劳动关系的工资赔偿金、经济补偿金等。该委于2020年4月20日作出灵劳人仲案字［2020］38号仲裁裁决书，裁决：一、原告向被告支付解除劳动合同的经济补偿5008.47元、2019年9月1日至11月11日的工资15956.9元，11月12日至30日的生活费624元，合计21589.37元；二、驳回申请人其他的仲裁请求。原告不服仲裁裁决向该院提起诉讼，要求支持其诉讼请求。 同时查明，被告在原告处工作期间领取的工资情况是：2019年5月领取工资2693.22元、6月领取工资3448.6元、7月领取工资3127.2元、8月领取工资6329.4元。9月工资9443.4元被告未领取，10月的工资3167元被告未领取。被告2019年5月至10月的月平均工资为4701元。 另查明，被告在申请仲裁前没有向劳动行政部门投诉。2018年7月6日被告注册成立桂林房源地产中介服务有限公司，被告系该公司的法定代表人。该公司经营房地产中介服务、房地产信息咨询，房地产营销策划等。被告在入职时已向原告说明该公司已停止营业的相关情况，原告在对被告停职调查时无证据证明被告原注册成立的桂林房源地产中介服务有限公司存在营业的事实。仲裁委裁决由原告支付被告生活费624元，被告并未申请仲裁，被告在本案庭审中表示对此项不再请求。 一审法院认为，依照法律规定，发生劳动争议，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。不提供证据的应当承担不利后果。原告在无证据的情况下认为被告违反公司规章制度，于2019年10月11日对被告进行停职调查，被告于2019年10月12日后一直未到原告处工作，视为原告向被告提出解除劳动合同经被告同意的情形，确定双方于2020年10月12日解除了劳动关系。劳动关系解除后，根据有关法律规定，被告的经济补偿金应由原告支付，经济补偿金确定为4701元（月平均工资4701元×1个月）；被告9月的工资9443.4元、10月的工资3167元，合计12610.4元，原告未支付，应由原告支付给被告。原告要求从被告的工资中扣除对赌本金2400元，无事实和法律依据，不予支持。原告认为只支付被告10210.40元工资的意见不予采信。 综上所述，根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十条、第三十六条、第四十六条、第四十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条规定，判决：一、由原告桂林市精锐地产广告营销有限责任公司支付被告蒋丽媛经济补偿金4701元、2019年9月至10月期间的工资12610.4元，合计17311.4元。二、驳回原告其他诉讼请求。案件受理费10元，减半收取5元，由原告负担。 二审中，当事人没有提交新证据。 精锐公司对一审查明的桂林房源地产中介服务有限公司的名称及认定蒋丽媛入职时已告知该公司已停止营业的情况提出异议。本院认定如下：经核实，桂林房源地产中介服务有限公司的名称应为桂林市房缘房地产中介服务有限公司；无证据证明蒋丽媛入职时已告知桂林市房缘房地产中介服务有限公司已经停止营业的情况。 一审查明的事实除以上内容有误，本院予以纠正外，其余事实与二审查明的事实一致，本院予以确认。 本院认为，蒋丽媛2019年4月20日入职精锐公司，与精锐公司建立劳动关系。双方均应按照劳动法律法规的相关规定履行各自的权利和义务。 综合诉辩双方的意见，本案二审争议的焦点是：一、精锐公司主张的挑战营销任务奖金基数（即“对赌本金”）能否抵销未支付的工资？二、精锐公司应否支付经济补偿金？ 本院综合评述如下： 一、关于精锐公司主张的挑战营销任务奖金基数（即“对赌本金”）能否抵销未支付工资的问题 蒋丽媛与精锐公司签订的《劳动合同书》中在“劳动报酬”条款约定，“乙方（蒋丽媛）绩效工资与其工作数量、工作质量、服务水平、出勤率等实绩挂钩”。精锐公司为激励员工制订“2019年营销团队秋收战役奖罚机制”，规定营销团队编制内员工可自愿参加该“战役”，并将奖金与完成任务挂钩。该方案并不违反法律的禁止性规定，属精锐公司行使自主经营权的范畴，蒋丽媛对该方案亦予以认可。因此，该“战役”奖罚机制可纳入员工绩效工资的范畴。但精锐公司称蒋丽媛已自愿加入该“战役”却未提供充分证据予以佐证。首先，该“战役”时间为2019年8月23日至10月13日。按照该“战役”的执行方案，员工自行挑选任务档级后，应投注奖金基数，并“于战役前现金支付，由销售经理与对赌人签订对赌等级，案场统一以现金形式装入信封并当场签字按押封装；由各项目销售经理保管置业顾问的对赌本金”。但精锐公司自认蒋丽媛并未支付该奖金基数，直至该“战役”时间结束亦无精锐公司催促蒋丽媛补交奖金基数的证据。整个“战役”执行期间蒋丽媛均系精锐公司员工，精锐公司作为管理者完全可随时要求蒋丽媛按方案要求履行承诺缴交奖金基数，但精锐公司直至仲裁时才主张蒋丽媛未履行义务，与双方管理与被管理的身份状况不相符，难以自证蒋丽媛已参加“战役”。其次，精锐公司提交的“2019年秋收战役对赌达成考核情况表”系公司单方制作，表格上并无蒋丽媛的签字认可，无法作为蒋丽媛参加该“战役”的认定依据。据此，因精锐公司不能证明蒋丽媛已参加该营销“战役”，精锐公司主张用营销任务奖金基数抵销未支付工资的前提已不具备，故对精锐公司该抗辩意见，本院不予支持。 二、关于精锐公司应否支付经济补偿金的问题 2019年10月11日，精锐公司微信通知蒋丽媛停职接受公司调查。此后，精锐公司再未通知蒋丽媛返岗，亦未告知蒋丽媛调查结果。精锐公司自认于2020年1月才电话通知蒋丽媛调查结果并称与其于停职当日解除劳动合同，但解除劳动合同的决定应从通知到达劳动者当日才能生效，因此，双方的劳动合同本应至蒋丽媛认可接到电话通知时才予以解除。但因蒋丽媛认可双方于停职当日解除劳动合同，应视为精锐公司于停职当日提出解除劳动合同并与蒋丽媛协商一致解除劳动合同。精锐公司虽辩称系因蒋丽媛隐瞒个人开立与精锐公司经营范围相近的公司、严重违反精锐公司规章制度才解除双方劳动合同，但精锐公司在停止蒋丽媛履职后一直未出具明确的调查结果，更无证据证明精锐公司曾以上述理由解除与蒋丽媛的劳动合同，反而是因为蒋丽媛的认可才导致双方解除劳动合同的时间提前至停职当日。因此，精锐公司的抗辩主张，本院不予采纳。《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条规定，用人单位向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿。第四十七条规定，经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。蒋丽媛2019年4月20日入职，10月12日与精锐公司协商解除劳动合同，其在精锐公司工作的时间未满半年，应领取半个月工资的经济补偿，计2350.5元（4701元×0.5个月）。一审计算的经济补偿时间及数额有误，本院予以纠正。 一审认定的精锐公司应付蒋丽媛2019年9月至10月期间的工资12610.4元，双方对此无异议，本院予以确认。 综上所述，桂林市精锐地产广告营销有限责任公司的上诉请求部分成立。依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十条、第三十六条、第四十六条、第四十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条、第一百七十条第一款第（二）项规定，判决如下： 一、维持广西壮族自治区灵川县人民法院（2020）桂0323民初1311号民事判决第二项； 二、变更广西壮族自治区灵川县人民法院（2020）桂0323民初1311号民事判决第一项为：由上诉人桂林市精锐地产广告营销有限责任公司支付被上诉人蒋丽媛经济补偿金2350.5元、2019年9月至10月期间的工资12610.4元，合计14960.9元。上述债务，义务人应于本案判决生效之日起10日内履行完毕，逾期则应根据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定加倍支付迟延履行期间的债务利息。权利人可在本案生效判决规定的履行期限最后一日起2年内，向一审法院或者与一审法院同级的被执行的财产所在地人民法院申请执行。 一审案件受理费10元，减半收取5元，二审案件受理费10元，共计15元，由上诉人桂林市精锐地产广告营销有限责任公司负担。 本判决为终审判决。 审判长 陈 卉 审判员 容 艳 审判员 唐 勇 二〇二〇年十二月十八日 书记员 张雄艺