浙江省桐庐县人民法院 民 事 判 决 书 （2020）浙0122民初3900号 原告：洪善放，男，1973年8月5日出生，汉族，住浙江省淳安县。 委托诉讼代理人：徐永明，浙江杭天信律师事务所律师。 被告：胡建华，男，1993年6月16日出生，汉族，住浙江省桐庐县。 委托诉讼代理人：张桂君，北京浩天信和（杭州）律师事务所律师。 第三人王长宏，男，1973年1月20日出生，汉族，住浙江省淳安县。 第三人杭州锦瑞建筑安装有限公司，住所地浙江省杭州市桐庐县城南街道新建村。 法定代表人：胡建华，总经理。 委托诉讼代理人：张桂君，北京浩天信和（杭州）律师事务所律师。 原告洪善放与被告胡建华提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2020年7月23日作出（2020）浙0122民初1257号民事裁定，裁定驳回起诉。洪善放不服，提出上诉，后浙江省杭州市中级人民法院作出（2020）浙01民终6857号民事裁定，裁定撤销原裁定，指令桐庐县人民法院继续审理。本院于2020年11月2日依法立案受理，依职权追加王长宏、杭州锦瑞建筑安装有限公司（以下简称锦瑞公司）作为第三人参加诉讼，并适用简易程序，于同年11月26日公开开庭进行了审理。原告洪善放及委托诉讼代理人徐永明，被告胡建华和第三人锦瑞公司的共同委托诉讼代理人张桂君，第三人王长宏到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告洪善放向本院提出诉讼请求：1.请求判令被告赔偿原告医疗费、误工费、护理费、营养费、伤残赔偿金、精神抚慰金、被扶养人生活费、交通费、鉴定费等各项损失合计159021.58元。2.本案诉讼费由被告承担。审理中，原告以伤残赔偿金和被扶养人生活费计算标准更新为由，变更第一项诉讼请求为，请求判令被告赔偿原告医疗费、误工费、护理费、营养费、伤残赔偿金、精神抚慰金、被扶养人生活费、交通费、鉴定费等各项损失合计173100.58元（其中，医疗费1181.58元，伤残赔偿金60182元*20年*10%=120364元，精神抚慰金5000元，误工费195元/天*150天=29250元，护理费195元/天*60天=11700元，营养费50元/天*60天=3000元，住院伙食补助费50元/天*24天=1200元，被抚养人生活费，父亲37508元*10年*10%/3人=12502元，母亲37508元*12年*10%/3人=15003元，交通费2000元，鉴定费1900元，扣减已支付3万元）。事实和理由：2019年5月13日下午，原告洪善放在福建省宁德市工地干活时摔伤，伤后送宁德市人民医院住院治疗，此后又在杭州多家医院检查治疗，经医院诊断，该次受伤导致原告T12椎体压缩性骨折，右膝关节积液等，经杭州求正司法鉴定所鉴定，洪善放构成十级伤残。原告洪善放系应被告胡建华要求前往其分包的工地工作，事故发生后，被告支付了原告在福建宁德住院期间的医疗费，并结清了此前的工资，另预支付了部分赔偿款。现原告多次找被告协商处理此事，但被告拒绝支付剩余赔偿款。为维护权益，原告诉至本院。 原告提供的证据材料如下： 1.出院小结，用以证明原告受伤情况； 2.病历，用以证明原告的就医情况； 3.医疗费发票，用以证明除住院之外，原告门诊产生的治疗费用； 4.伤残鉴定意见书，用以证明原告伤残等级及三期时间； 5.鉴定费发票，用以证明原告的伤残鉴定费用； 6.户口本（复印件），用以证明原告被抚养人的情况（详见证据清单）。 7.居住证明、房产证，用以证明原告自2013年起，一直在杭州市余杭区居住，应当适用城镇标准。 被告胡建华答辩称：1.胡建华不是适格主体，没有雇佣原告提供劳务，原、被告之间不存在劳务关系。2.涉案工程项目系第三人杭州锦瑞建筑安装有限公司向浙江浙大中控信息技术有限公司劳务分包。被告系杭州锦瑞建筑安装有限公司的法定代表人，但公司并未招录原告，系第三人王长宏带到工地干小工，并且工资也是通过王长宏发放的。3.原告违反上班期间中午不准喝酒的规定，在走路的过程中不小心摔入基坑。如果原告能遵守规章制度，自己能小心谨慎，就应该能避免损害的发生。因此，被告认为原告自身存在严重的过失情节应当自行承担相应责任。医疗费应该是464.28元；伤残赔偿金应该按照农标为59752元；精神抚慰金由法院定；误工费公司要求按照150元每天计算，时间按照150天算；护理费按照195元/天*60天；营养费30元/天*60天；住院伙食费50元/天认可；被扶养人生活费，要求按照农标，年限从定残之日开始计算，父亲应该是9年，母亲是11年；交通费没有票据不予认可；鉴定费不予认可，系原告单方委托。综上，原告并未为被告提供劳务，其要求被告承担损害责任，没有事实和法律依据，望法院依法驳回其诉求。 被告提供的证据材料： 1.劳务分包合同，用以证明被告不是适格主体，案涉工程不是被告承包或分包，原被告双方不存在劳务关系； 2.营业执照复印件，用以证明被告是杭州锦瑞建筑安装有限公司的法定代表人。 第三人王长宏陈述称，对原告的诉请无异议，对锦瑞公司的事情不是很了解，只是认识胡建华，具体他是做什么的不知道。 第三人锦瑞公司陈述称，当时原告到工地干活没有谈及工资问题，受伤前也没有领过工资。受伤后原告和被告商量，除了在医院已经支付的部分，原告提出支付42000元就不再追究。就公司来说，是按照150元每天的标准计算工资的，天数是35天，应付5250元工资，因为原告是4月8日到工地干活，5月13日住院的。第三人已经支付的赔偿款是51112.7元（医疗费14362.7元+42000元-工资5250元，不包含已支付的护理费3000元），不是原告所说的3万元。第三人与原告未签订劳动合同，也没有发过工资。工程是第三人承包的，涉案工程属于建设工程范畴，需要有资质的安装公司才能承包。如果原告要求第三人承担用工主体责任，我们认为根据劳动部发（2005）12号文件，以及人社部《关于执行工伤保险条例若干问题的意见》第七条规定，用工主体责任是指用工主体资格的单位承担实际用人单位依法应该承担的工伤保险责任，赔偿标准是参照工伤保险责任的标准进行，而非原告提出的人身损害标准。 第三人王长宏和锦瑞公司均未提交证据。 原告提供的证据，被告对证据1三性有异议，认为出院记录没有医院盖章；对证据2、4、5、6、7真实性无异议，关联性有异议，被告父母系农业户，居住证明由社区居委会出具，无法律效力，不能证明原告为城镇居民；对证据3，2019年4月15日两张门诊预交金收据有异议，发生在原告受伤之前，且名字“胡善放”与原告不符，对2019年8月15日解放军903医院署名为“林鲜君”的票据有异议，其余票据与病历相印证的予以认可，即2019年8月21日票据金额为464.28元，剩下与病历不能相印证的不予认可。第三人锦瑞公司对证据4认为不应按照人身损害的标准进行鉴定，鉴定费由原告自行承担，原告主张的其他赔偿标准也应按农标计算，其他证据的质证意见与被告一致。第三人王长宏对原告提供的证据均无异议。 被告提供的证据，原告对形式真实性无异议，实质关联性有异议，该合同原告并不知晓，只是应被告个人要求来干活，工资发放及后续费用支付，均为胡建华个人支付，从未体现过锦瑞公司字号，对该工地实际承包情况并不知晓。第三人王长宏认为不清楚。 本院对上述证据认证如下：对原告提供的证据1、4、5、6、7真实性予以确认；证据2、3相结合，能相互印证的部分即464.28元费用予以确认，其余部分不予确认。对被告提供的证据形式真实性予以确认。 经审理查明：第三人锦瑞公司成立于2018年7月12日，系自然人独资的有限责任公司，法定代表人胡建华，经营范围包括设计、施工：房屋建筑工程、园林绿化工程、安防工程…建筑劳务分包等。2019年3月1日，锦瑞公司（乙方）与浙江浙大中控信息技术有限公司（甲方）签订《宁德市三屿上汽工业园污水处理厂机电设备安装项目劳务分包合同》一份，约定工程名称为宁德市三屿上汽工业园污水处理厂机电设备安装项目，地点为福建省宁德市蕉城区七都镇上汽工业园区，工程范围及承包方式为劳务清包工，开工日期为2019年3月1日。合同价款88万元，为暂定总价包干合同。 2019年4月8日，原告经第三人王长宏介绍前往上述项目工地上工作。同年5月13日下午，原告在该工地上肩扛梯子行走于水泥地面时不慎从约6米高处摔入基坑受伤，于当日至福建省宁德人民医院住院治疗，后于2019年6月6日出院，共计住院24天。入院诊断为1.T12椎体压缩性骨折；2.全身多处软组织挫伤；3.高血压病？出院诊断同入院诊断。被告通过案外人严国振支付原告住院期间的医疗费14362.7元，另支付护理费3000元，通过第三人王长宏支付原告42000元（含原告应得报酬）。出院后，原告因门诊医治产生医疗费464.28元。 原告于2020年3月10日经杭州求正司法鉴定所鉴定，鉴定意见为原告于2019年5月13日因外伤致胸12椎体压缩性粉碎性骨折，压缩程度大于1/3，评定其伤残等级为十级。建议其损伤后的误工时间为150日，护理时间为60日，营养时间为60日。原告因鉴定支出鉴定费1900元。 另查明，原告于2013年在余杭区××街道广厦天都城购置房屋并居住。原告尚有父亲方财亲（1949年12月23日出生）、母亲钱仙迪（1951年11月15日出生）需扶养。方财亲、钱仙迪共生育三子女，分别为洪善放、洪善华、方旭华。 再查明，原告与第三人锦瑞公司未签订劳动合同，锦瑞公司未为原告缴纳社会保险。 本院认为：《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条规定，个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。关于原告洪善放与被告胡建华之间的关系，原告主张双方之间系劳务关系，被告主张双方之间不存在劳务关系，如原告要求第三人锦瑞公司承担责任，锦瑞公司也应参照工伤保险责任承担用工主体责任。根据查明的事实，即原告自2019年4月8日前往案涉工地上工作，但其与第三人锦瑞公司并未签订劳动合同，锦瑞公司未为原告缴纳社会保险，双方在案涉事故发生后均未向社会保险行政部门提出工伤认定申请，且锦瑞公司亦未举证证明在事发之前曾向原告披露系锦瑞公司承包案涉项目并接受其提供的劳务的事实，故原告在此情形下，基于劳务关系向被告主张权利应属合理。 关于各方责任。事故发生之前，原告已在案涉工地工作一月有余，对工作环境比较熟悉，且原告作为完全民事行为能力人，应当认识到在高处施工具有一定的危险性，其在工作中未尽安全谨慎注意义务，导致从高处摔落受伤，自身存在一定过错。被告作为雇主，未提供合理的安全保障措施，亦应承担相应的过错责任。据此，本院酌定由被告胡建华对原告洪善放受伤造成的合理损失承担70%的赔偿责任。 鉴于原告事发当时从事行业并非农业，且其提供了居住在城镇的相关证据，足以证明原告可按城镇居民标准计算残疾赔偿金，故其被扶养人生活费也参照城镇标准计算。关于原告的日工资标准，因各方陈述不一致，亦未提供有效证据证明，本院按照195元/天确定，原告受伤前共工作35天，应取得报酬6825元（35天*195元/天）。 关于原告的各项损失，本院认定如下：医疗费14826.98元（14362.7元+464.28元）、伤残赔偿金120364元（60182元*20年*10%）、误工费29250元（195元/天*150天）、护理费11700元（195元/天*60天）、营养费1800元（30元/天*60天）、住院伙食补助费1200元（50元/天*24天）、被抚养人生活费25005.33元（父37508元*9*10%÷3人+母37508元*11年*10%÷3人），交通费酌定300元，鉴定费系原告自行委托产生的费用，本院不予支持。上述合计204446.3元，精神损害抚慰金酌定3500元。由被告胡建华负担204446.3元的70%即143112.41元及精神损害抚慰金3500元，扣除已垫付的医疗费14362.7元、护理费3000元，及赔偿款35175元（42000元-6825元报酬），尚需支付94074.71元。 综上，原告合理部分的诉讼请求具有事实和法律依据，本院予以支持。依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第二十六条、第三十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条之规定，判决如下： 一、被告胡建华于本判决生效之日起十日内赔偿原告洪善放因受伤造成的损失94074.71元； 二、驳回原告洪善放的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费3762元，减半收取计1881元，由原告洪善放负担805元，被告胡建华负担1076元。 原告洪善放于本判决生效之日起十五日内向本院申请退费，被告胡建华于本判决生效之日起七日内，向本院交纳应负担的诉讼费。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按照对方当事人的人数提出副本，上诉于浙江省杭州市中级人民法院。并向浙江省杭州市中级人民法院指定账号预交上诉案件受理费。对财产案件提起上诉的，案件受理费按照不服一审判决部分的上诉请求预交。在收到《上诉费用交纳通知书》次日起七日内仍未交纳的，按自动撤回上诉处理。浙江省杭州市中级人民法院户名、开户行、指定账号详见《上诉费用交纳通知书》。 审 判 员  杨 萍 二〇二〇年十二月二十八日 法官助理  徐尔迅 书 记 员  吴琴雅 附相关法律条文： 《中华人民共和国侵权责任法》 第六条行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。 根据法律规定推定行为人有过错，行为人不能证明自己没有过错的，应当承担侵权责任。 第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。 第二十六条被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。 第三十五条个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。 《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》 第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。 受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。 受害人死亡的，赔偿义务人除应当根据抢救治疗情况赔偿本条第一款规定的相关费用外，还应当赔偿丧葬费、被扶养人生活费、死亡补偿费以及受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费、住宿费和误工损失等其他合理费用。 第十八条受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定。 精神损害抚慰金的请求权，不得让与或者继承。但赔偿义务人已经以书面方式承诺给予金钱赔偿，或者赔偿权利人已经向人民法院起诉的除外。 第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。 医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。 第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。 误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。 受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。 第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。 护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。 护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。 受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。 第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。 第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。 受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。 第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。 第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。 受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。 第二十八条被扶养人生活费根据扶养人丧失劳动能力程度，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均消费性支出和农村居民人均年生活消费支出标准计算。被扶养人为未成年人的，计算至十八周岁；被扶养人无劳动能力又无其他生活来源的，计算二十年。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。 被扶养人是指受害人依法应当承担扶养义务的未成年人或者丧失劳动能力又无其他生活来源的成年近亲属。被扶养人还有其他扶养人的，赔偿义务人只赔偿受害人依法应当负担的部分。被扶养人有数人的，年赔偿总额累计不超过上一年度城镇居民人均消费性支出额或者农村居民人均年生活消费支出额。