江苏省南京市栖霞区人民法院民 事 判 决 书（2020）苏0113民初1077号原告：南京尊计工程检测有限公司，统一社会信用代码91320113667388672T，住所地南京市栖霞区尧化门新尧路**。法定代表人：范小叶，该公司董事长。委托诉讼代理人：高瀚，该公司员工。委托诉讼代理人：王政，该公司员工。被告：许秀宏，男，1966年9月7日出生，汉族，住南通市如皋市。委托诉讼代理人：严震，上海市海华永泰（南京）律师事务所律师。委托诉讼代理人：羌晓莉，上海市海华永泰（南京）律师事务所律师。原告南京尊计工程检测有限公司（简称尊计公司）与被告许秀宏企业承包经营合同纠纷一案，本院于2020年3月19日立案受理后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告的委托诉讼代理人高瀚、王政，被告许秀宏及其委托诉讼代理人严震、羌晓莉到庭参加了诉讼。案件审理过程中，被告许秀宏向本院提出反诉，后于2020年10月26日撤回反诉，本院口头裁定予以准许。本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：1、判令被告返还原告所有的坐落于南京市栖霞区办公楼（见平面图）及材料、设备（按照《2016年9月30日固定资产盘点明细表》、《小型仪器、用具盘点表》、《办公用品盘点表》所列）；2、判令被告支付2017年3月至2018年2月的资产年度使用费26万元及自2017年3月1日起计算至实际付清之日止按照中国人民银行同期贷款基准利率计算的利息（暂计至2019年11月26日的利息为29174.52元）；3、判令被告赔偿自2018年3月起至今无权占有使用原告资产（包括场地、车辆、设备、材料）而造成的原告损失52万元（依据《承包经营协议书》约定的相关费用）；4、判令被告支付原告代被告支付的人员工资1015311.89元、个税16636.17元、社保费用188006.06元、公积金38545.2元，共计1258499.32元（截至2020年4月30日止）；5、判令确认被告承担尊计公司自2017年3月至今的对外债务；6、判令被告承担本案诉讼费用。事实和理由：原、被告于2017年1月24日签订《承包经营协议书》一份，约定承包期限为2017年3月1日至2018年2月28日止，协议书约定原告授权被告对外承包经营和管理，具体承包形式依照《承包经营协议书》第二章第五条、第六条约定实行税后承包经营金（递增）包干，被告应上交原告每年的承包经营金额，资产年度使用费＋年度应交利润额，资产年度使用费按26万元／年计算，年度应交利润额按被告一个年度完成产值的2%利润率计算。合同到期后，原、被告就继续合作事宜多次协商未果并未进行续签，依照《承包经营协议书》第四条约定，期满未续签即告终止，遂原告要求被告迁出公司，被告拒不配合，至今仍在继续占用原告公司经营场所，使用公司生产设备、材料进行生产经营活动，致使原告不能正常经营。依照《承包经营协议书》第三章第十二条约定，合同终止后，被告应当妥善处置其所聘用的人员，被告至今仍在占用原告场地进行经营，并未解除其所聘用人员，原告代被告垫付相关人员工资、社保、公积金，被告的行为已构成违约，并给原告造成了较大经济损失，为维护自身合法权益，特诉至法院，请求判如所请。被告辩称，承包期限届满后，双方实际就股权转让协议进行缔约，并且原告已确认尊计公司的股权转让给了被告，也签订了股权转让合同，但一直未交付被告，原告称一直在走程序，直到2019年4月原告更换领导不同意转让，故并非被告恶意占用原告场地。被告同意支付原告主张的年度使用费26万元，因被告仅有原告的一个账户，而且被告一直在使用，所以担心混乱，不知道付至哪个账户，准备将转让款和承包费一起支付，双方并未谈过利息，故被告不应当支付利息。原被告洽谈股权转让事宜过程中，从未就承包合同到期以后的使用费进行过洽谈，被告不同意支付使用费。被告接手尊计公司的时候，尊计公司账户余额为84万余元，原告支付的人员工资、社保、个税、公积金均源于被告的业务收入，只是借用原告的账户支付，现账户余额还有一百余万元，故上述费用被告不应再向原告支付。被告对外没有债务，原告主张被告承担至2017年3月至今的债务没有依据。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证，对当事人无异议的事实认定如下：原告尊计公司成立于2008年1月2日，经营范围包括建筑工程质量专项检测、见证取样检测、建设工程备案检测、检验检测服务等，具有江苏省住房和城乡建设厅颁发的建设工程质量检测机构资质证书。2017年1月24日，原告尊计公司（甲方）与被告许秀宏签订《承包经营协议书》，约定：“现将甲方现有资质认定范围内的经营权在本协议期限内，甲方授权乙方对外承包经营与管理，并经甲乙双方协商一致，订立协议如下：第一条，乙方承包经营期间，尊计公司独立核算、依法纳税在资质许可范围内自主经营、自负盈亏。第三条，承包内容：尊计公司现有的公司办公室用房（南京市尧化门新尧路18号）、固定资产及检测设备（见附件2）、办公用品及家具（见附件3），以及尊计公司现有资质认定范围内的业务经营与管理。第四条，承包经营期限：自2017年3月1日起至2018年2月28日止，此合同意向时限10年，一年一签，期满未续签即告终止。第五条，承包形式：税后承包经营金（递增）包干。第六条、乙方上交甲方每年的承包经营金额：资产年度使用费+年度应交利润额。资产年度使用费按26万元/年（固定金额），年度应交利润额按乙方一个年度完成产值的2%的利润率计算应交利润，次年利润率计取比例按上一年度计取的基础上逐年递增10%，每半年结算一次，分别在合同签订后10日内支付甲方15万元、余额在当期合同期满前5日及时足额支付甲方。第七条，乙方不对承包经营期前尊计公司所发生的债务和其它纠纷负责，甲方不承担乙方承包经营期内尊计公司所有债务和纠纷。第八条，承包经营期间，乙方对尊计公司的财产（包括但不限于办公用房、办公家具、检测设备、固定资产设备）仅享有使用权，不享有所有权和处置权，禁止乙方出租、转让……。第九条，承包经营期期间，乙方作为尊计公司的经营管理责任人，在授权范围内负责尊计公司的经营管理，享有经营期间所发生的债权和其他利息，承担经营期间所发生的债务和其他风险。第十条，乙方对尊计公司享有自主、独立的经营权，具体权利如下：1、有权聘任副总经理和各部门经理，组成承包经营期内尊计公司的经营管理机构，承包经营期期满或协议解除后，该机构即告解体；2、有权决定公司的经营管理机构设置，依法制定规章制度、人事聘用、薪酬制度，以及任免和奖惩制度；3、在法律规定范围内，有权根据实际需要自行购置新设备和资产。第十二条，乙方有权在承包经营期间使用公司公章、合同章、支票、账号、发票等财务凭证，但要接受甲方的监督。尊计公司的银行账户，在承包经营期间由乙方控制使用，乙方在承包经营期间的收入和支出均须通过本账户进行，但乙方不得利用尊计公司的银行账户从事任何违法行为，若因乙方原因导致银行账户被查封、冻结或强制执行，乙方应解除上述强制措施，并赔偿甲方因此遭受的损失。甲方有权对乙方使用银行账户的情况进行监督，乙方应提供条件确保甲方监督权的实现。乙方在承包期间应尽义务如下：1、按期如数缴纳应缴纳的各种税、费等。4、在承包经营期，乙方应遵守劳动法法律法规、社会保险法律法规，依法处理与尊计公司员工之间的劳动关系和社会保险关系。乙方按照本协议10.1条聘用尊计公司以外的人员时，需明确告知尊计公司与乙方的真实关系，并明确要求被聘用的人员自担风险。5、承包经营期结束或终止后，乙方按照约定将尊计公司移交给甲方或甲方指定机构，并负责在移交前解除因其原因而给尊计公司增加的任何负担或约束或限制，确保尊计公司在承包经营期结束或终止后不受其前述行为的任何影响，若乙方届时未能解除上述负担或约束或限制，乙方应继续负责处理上述负担或约束或限制，确保尊计公司不受影响，费用由乙方承担，若尊计公司因此遭受损失的，乙方应予以赔偿。7、合同结束或终止后，若乙方不再继续对尊计公司进行承包经营，则乙方应按照尊计公司和甲方要求妥善处置其根据本协议第10.1和10.2条所成立的经营管理机构和所聘用的人员，包括但不限于解散经营管理机构，解除所聘用的人员与尊计公司的劳动关系，确保尊计公司和甲方免于任何诉讼和免于承担任何法律责任。第十四条，乙方违反本协议约定，损害或即将损害甲方或尊计公司的利益，且乙方拒不改正的，甲方有权单方解除本协议，自通知到达乙方时解除。第二十一条，甲乙双方应全面实际履行本协议，不履行或不完全履行的应负违约责任，并赔偿另一方因此遭受的损失。第二十五条，本协议一年承包期满后，如尊计公司仍需对外承包经营，且乙方履行本协议情况良好，则乙方在同等条件下有优先再承包的权利。承包经营结束，乙方应组织专业人员或专业机构对尊计公司进行资产评估和财务审计，并出具资产评估报告和财务审计报告，经双方确认的资产评估报告和财务审计报告作为双方履约的依据，费用由乙方承担”。合同签订后，被告开始承包尊计公司，原告将尊计公司公章、合同章、检测章等交付被告使用。被告未按约定向原告缴纳资产年度使用费，原告也未将尊计公司的账户交付被告使用，被告需要开具发票、使用账户等，均需向原告提交申请，由原告审批。2018年6、7月，被告将尊计公司公章返还给原告，2019年6月，被告将尊计公司的合同章还给原告，2020年4月前，被告一直使用尊计公司检测章。2018年7月12日，原告委托马某、诸葛某、谢某、桑某、周某与被告许秀宏进行谈话，形成谈话记录，载明“马：尊计公司股权转让已经发了公告，因为你承包经营公司，你也想受让公司，所以今天请律师来跟你谈下这个事情，许：去年接手的时候，所有人员都不在不好运转公司、风险检查没到位，住建厅这块要求整改，就是因为实验室漏水，墙面开裂，我自己维修的。诸：你的经营情况先谈下，桑：你承包经营尊计公司具体情况（包括涉及债权债务、公司资产、用工情况、税务处罚情况等）？许：去年财务没给我，营业收入30多万，对方还没付，发票也没开，都有合同，可以提供。我们问人家借的资质。购了一些资产，人防检测需要，可以提供相关凭据，大概60、70万元。我以尊计公司名义分包给人家的，合同也可以提供的。江北有个材料检测正在做，没有签合同，我承包经营期间，基本上都是签过合同，有一些小的没有签过，没有没开发票就收钱的。谢：承包经营协议签过后15日内为什么没付钱，合同约定是15万？许：因为合同没盖公章。桑：公司在你承包经营期间的债权债务、公司做账后税收费用是需要承担的，以及如果在你承包经营期间发生的对外出具空白委托书、协议等涉及第三人向公司主张法律权利的，都是需要你承担的。许：好的，同意。招了20个员工，都是做检测的，2个高工、1个质量负责人，其他都是检测员，劳动合同都是和公司签的，有的差不多一年多，有的6个月，试用期过了都已经缴纳社保，工资都是正常发的，走的公司账。2017-2018.5都是走的公司账，5、6、7月份没发，员工都是正常工作的，总额大概在5万，社保都是缴纳到现在。工资分两部分，一部分基本工资走账的，一部分现金发放，员工都有签收的，可以提供给你们。劳动合同也可以一并提供给你们。有1、2个用工没有签过劳动合同，都是现金发放，一直发到现在。公积金都有交的，没签过合同的都没交。员工的妥善安置由我负责。桑：你是如何承包经营公司的，为什么没有支付承包经营费？许：因为账号问题没打钱。诸：账号不是问题，直接打钱就可以了，你是经营租赁的。许：承包的车子也没给我，我也是用的，承包费我同意给。周：一共负债多少钱？许：一共负债160万左右，是总支出，还有房租，26万没算进去。设备的钱都付了，公司都开过票了。桑：关于你负责签订的合同的履行有没有过争议，许：没有争议，基本上都已经履行完了，只有1份还没做完，还没结算。正在做的检测还没有签合同的只有江北那一家，其他还有一些在谈判，具体做没做我要了解一下，谈业务的除了我之外还有几个人，谈的结果都是及时反馈的”。2018年8月7日，原告委托马某、桑某、周某与被告许秀宏及其儿子许某甲进行谈话，形成谈话记录，载明“桑：哪些是你提供的材料，请说明并在文件中签字。许：好的，2018年3月对尊计公司承保经营期间说明一份、2018年8月3日关于尊计公司整体整改费用说明一份及设备维修费用清单一份、检测协议一份、2018年5月25日尊计公司委托检测协议一份、2018年3月7日建设工程质量检测合同一份、增值税普通发票6张、增值税专用发票2张，2017年6月26日-2018年6月26日尊计公司资金明细一份、设备清单一份、2017年签订的劳动合同8份、2018年签订的劳动合同9份、2017年5月至2018年7月养老保险缴费清单一份，2017年8月至2018年7月南京市社会保险参保缴费证明一份、2017年6月至2017年12月员工工资签收表一份、公积金明细一份、2018年3月1日战略合作框架协议一份。马、许：共同提供承包经营协议一份。桑：关于承包经营协议，费用由年度使用费和年度应交利润额构成，具体履行情况？许：经营亏损，没有利润，年度应交利润额是按营业收入算的，经营亏损所以没有年度应交利润，关于年度使用费，公司这边没有把人员给我，为了资质我另外聘请人员的，年度使用费我认为应酌情处理。马：年度使用费26万元肯定要给的。桑：2018年8月3日关于尊计公司整体整改费用说明及设备维修清单，你是想说明什么问题？许：房屋质量有问题、设备也有问题，我自行维修的，这些费用应该由公司来承担。桑：你出具的说明有23份报告，但合同只有三份，是什么情况？许：一份合同可能要出多份报告，没有一一对应。桑：针对这三份合同，你说明一下具体履行情况。许：2018年3月7日建设工程质量检测合同还没履行完毕，其他两份履行完了，其中2018年5月25日尊计公司委托检测协议是分包给我朋友的，口头约定收取15%费用大概30万元，费用还没付，已经做完了。这个项目是委托方和朋友直接签的，尊计公司没有参与，公司票没开，我垫付给我朋友的，委托方还没付费用。桑：你以尊计公司名义签订的合同都要提供过来。许：好的，有很多分包合同。桑：公章是什么时候移交给你的？许：2017年6月给我的，2018年7月底交给公司李健，有公章移交清单。马：我只知道收回来的情况，什么时候给他们的我不清楚。桑：资金明细是什么情况？许：是我和公司的往来，对应着公司工商银行客户存款对账单，工资是从我账户打到公司，公司以现金发放我聘用的人员工资，我聘用的人员工资发放到今年4月份，4月份后工资没有正常发，我和员工有协商的会议纪要。桑：发票对应的合同呢？许：2017年我们就没有盖章签过合同，这些票据也没签过合同。桑：鉴于你经营期间的情况比较混乱，合同不全、与票据也无法对应，那么你经营期间所产生的债权债务应当由你自行承担，造成公司损失的你应当予以赔偿。许：好的，我知道。桑：工资和公积金发放情况？许某甲：工资是今年3月就没发，公积金今年1月就没发，社保今年7月份没交。桑：你购置的资产是什么情况，能够具体区分，如何处分？许：和公司资产能够区分，如果我没能成为受让方，我自行拖走处分，逾期不拖走，同意由公司处分。马：他自行购置的资产和公司没有关系，他自己处理。桑：员工如何处置？许：我来负责处置，是我雇佣的，一切法律责任由我承担，一旦造成公司损失，我来赔偿”。庭审中，原告陈述，原、被告签订的承包合同快到期时，原告不打算继续续签合同，准备转让尊计公司股权，也与被告洽谈过股权转让事宜，但是没有谈妥，从未通知被告已中标。此后双方也洽谈过如何解决争议，但一直没有结论。原告要求被告返还尊计公司公章、合同专用章等，被告没有返还，并且对外签订合同，原告考虑到避免各方产生损失，就让被告继续使用了，直到后来确定不允许被告再使用才诉至法院。被告陈述，自2017年6月起，原、被告开始洽谈尊计公司股权转让事宜，2018年6月原告开始走股权转让的尽调、公告等程序，直到2018年8月口头通知被告中标，还签订了股权转让合同，但是并未交付被告。2018年12月原告领导换届股权转让事宜搁置了，2019年4月原告不同意股权转让，双方改为洽谈合作，反复磋商，直至起诉。原告从未向被告催要过承包费和使用费。原告举证的谈话记录的形成背景为被告配合原告进行股权转让的尽职调查，并非真的要进行资产处置，被告交还原告公章也是为了洽谈转让。双方签订的承包协议约定承包期限意向十年，被告承包的目的是开展后续检测业务，工程检测也不可能在一年内做完，实际上2017年一直在开拓市场，2018年开始采购对外承接业务。原告为证明其诉讼请求举证如下：1、《2016年9月30日固定资产盘点明细表》、《小型仪器用具盘点表》、《办公用品盘点表》，证明被告承包尊计公司时原告交付被告材料、设备等，2020年11月30日经双方重新核实，材料、设备均存在于经营场所内，原告主张被告按照该三份表格返还。2、被告许秀宏儿子许某甲向原告出具的《截止2020年1月23日尊计公司已发生未付款统计》，证明许某甲于2020年4月27日确认截止2020年1月23日被告经营尊计公司对外所发生的债务共计1417487.5元。3、尊计公司工资发放明细及对账单对账说明，证明自2017年6月至2020年4月30日期间进出款情况如下：尊计公司在给许秀宏有来往款项之前的账户余额为841706.47元，截至2020年4月30日账户余额为1367175.2元，扣除尊计公司在此期间自行使用的进出款，许秀宏在尊计公司的账户余额为531188.55元，上述期间三位员工为被告招聘的，工资发放应当由被告承担。4、2019年6月3日解除合同通知函及快递单，载明“致许秀宏：承包经营期限至2018年2月28日，按协议约定本协议到期自动终止，但你至今未支付任何承包费用，此后合同未续签，你并无权继续经营，在磋商期间你不顾公司警告仍占有公司资源，对外使用公司公章签订合同，现我司通知解除与你之间的一切法律关系，请你收到本函件3日内交还公司场所、设备及所有属于我公司产权的无形资产和固定资产，公司所有用章及材料”，证明2018年2月承包合同已到期，被告继续使用尊计公司公章，故原告害怕产生事实合同，向被告发出解除合同通知，再次声明合同解除。被告质证认为：1、此三份表格中的设备原、被告双方已核对确认，均为原告所有，现均在经营场地内。2、被告经营尊计公司期间，有些业务自己做，有些对外分包，所以会有对外应付账款，该统计表的金额仅为估算数字，并不准确，目的是为了财务年底扣税等，具体应根据总包方或者发包单位所签订合同进行结算，确定基准日才能得出准确数字。虽然有应付分包费用，但是该费用低于项目总收入，被告经营期间实际并不存在欠款。3、对于对账单确认的账户情况予以认可，但是李某甲、李某乙、蔡某三名员工并非被告招聘，李某乙系代表原告审核被告出具的检测报告，负责监管被告的，蔡某本来就是原告驾驶员，只是帮被告拉过样，但不是被告安排的，李某甲也不是被告安排的，只是帮被告干过活，三位员工工资共计81039.45元，应当由原告承担，所以账户余额应为612228（531188.55+81039.45）元。4、收到原告发送的解除合同通知函，但是协议本身于2018年2月到期，此函本身无意义，实际上承包合同到期后，双方一致在洽谈股权转让事宜，是缔约的过程。被告为证明其抗辩意见向本院举证如下：1、银行转账凭证、增值税专用发票、原告汤某发送给被告的短信，银行转账凭证载明被告于2018年6月22日向南京触动广告传媒有限公司转账12660元，发票载明南京触动广告传媒有限公司于2018年6月27日向尊计公司开具金额为7596元的发票，短信载明“2018年6月22日，登报十天的费用是12660元，请实验室联系下律师支付登报费用”，证明股权转让发布招标公告的广告费为被告缴纳，本来缴纳的是十天的登报费，但后来登了7天，所以退了一部分费用；2、投保保证金申请，载明许某甲于2018年12月3日向原告申请“我公司参与由华润置地南京发展有限公司发包的南京华润国际社区项目A地块桩基及维护检测工程的招标项目，需在12月3日下午两点之前交投保保证金1万元整”，原告书记汤某在该申请书上签名并备注“同意”，证明2018年12月3日原告仍同意被告对外承接工程；3、尊计公司承包经营至今情况说明及财务申请，载明被告于2019年1月24日向原告申请“本人于2017年1月24日于基础公司相关领导签署对足迹公司承包经营协议，承包意向为10年，在经过几次反复的沟通，基础公司领导决定对尊计公司进行转让，并委托了评估机构对尊计公司进行财产评估，此过程直至2018年5月，基础公司领导通知本人对尊计公开转让招标，经过相关程序，8月初，领导通知本人中标，招标转让洽谈持续到2018年11月份，此间本人多轮跟马总以及律师都有过程序上的沟通，且律师都在场，都有记录，依照当时领导说法，所有材料都已提交至上层领导审批，直至在1月4日，又重新进入沟通阶段，在经营期间所有问题本人已多次汇报过领导，在此不作叙述，还希望能将尊计小规模纳税人申请为一般纳税人，现将2018年所有财务清算详细如下……”，原告书记汤某在该申请书上签名并备注“同意”，证明原告已确认股权转让给被告，已通知被告中标，只是尚未签订书面协议，签订承包合同仅为股权转让的过渡，所以承包协议约定意向为10年。4、对尊计公司承包经营至今情况说明，载明的内容基本同前份情况说明，日期同为2019年1月24日，该说明落款处载明“2017年5月份至2018年11月份尊计实验室经过资产评估、法律尽调、招标公告后停止后续工作”，并由原告员工马某签名，证明原告对情况说明载明的事情经过予以确认。5、2019年4月22日会议纪要，参会人员包括原告员工汤某、谢某等及被告许秀宏，载明“谢：今天主要是尊计公司与承包人许秀宏承包协议的问题，讨论以哪种方式解决，尽可能保证彼此之间的双赢，来协商合作运营模式，许：希望能把投资清算完成后，再谈后续的合作，谢：两天内做好人财物的盘点工作，理清债权债务，汤：要把先前的投资登记造册，还有人员关系的花费、工资社保等，都要有依据，有发票或者收据来验证，另外，已接的合同要继续履行好，补偿后续再谈……”，证明即使在2019年4月22日的投资清算阶段，原告依然同意被告履行好已接项目。6、2020年6月4日，被告与原告汤某书记的通话录音，载明“许：当时2018年好像是5月还是6月份，把公章收回去走招标程序，你当时告诉我这个事，汤：我告诉你说他们要把公章收回，这个是我说的，许：暂时收回来是为了走招标程序，汤：是有这么回事，许：因为我们中标以后我们做了几个单子，差不多1800万，肯定是中标以后做的，当然我这个不好说，你当时跟我说叫我赶紧做，马总也说了这个事，说赶紧做，现在已经中标在你手上了，你赶紧把失去的损失夺回来，是这个意思，对吧，汤：中标以后当然要赶快做，这个没什么的……许：中标流程最后走的时候，是哪个老总没签字，汤：这个我真不记得了，许：我的意思是，当时我中标了，也签协议了，而且你也知道，还加了一年的承包费，对吧，汤：嗯，许：然后走这个流程，走到最后是那个领导没签字，没走下来，汤：我们跟你签转让协议，肯定要从公司走流程，这个肯定的，许：几个材料都显示了，你也签字的，8月初我们中标，然后走法律，包括马总来走这个流程，就是这个流程我中标以后，签合同了，才好走这个流程，是不是这个意思，汤：对，签合同了才好走流程，因为这个流程，一开始说走，公司后来又说不需要走，就是说我们基础公司走这个流程就行了，所以说那个签字哪些人签哪些人没签我不看到单子，这么长时间了，记不得了，许：我就是后悔当时没拍个照，或者写个东西下来，或者拿个复印件回来，汤：协议你那应该有哎，许：协议当时不是签了字都走流程么，汤：对，协议时你签过以后到我们这边，我们要评审，走流程的”，证明原告已经起草股权转让协议，且双方已签订，被告已经中标，股权转让协议中仅涵盖了第一年的承包费，不涉及后期使用费。7、被告承包尊计公司期间承接项目汇总单及合同，证明被告基于对原告通知中标的信任，共计对外承接了12个项目，签订了10份书面合同，合同的签订时间自2018年1月21日至2019年4月10日，2019年1月签订的合同上加盖了尊计公司公章，其余合同上加盖尊计公司合同专用章，另外2个项目未签订书面合同，因为洽谈时原告同意被告承接，但是后来又不同意盖章。原告质证如下：1、广告费发票系向原告开具，无法证明与被告有关，短信也未明确登报事宜，不能证明广告的内容就是股权转让招标广告，尊计公司的确发布过招标公告，但费用系原告支付。2、对于投标保证金申请真实性认可，但是原告已于2019年向被告发送解除合同通知书，合同已经解除。3、尊计公司承包经营至今情况说明及财务申请与本案无关，原告员工签字仅系对尊计公司将小规模纳税人变更为一般纳税人的同意，并不代表同意申请的全部内容。4、马某是原告副总，不负责原、被告合作事宜。5、2019年4月22日的会议纪要真实性无异议，但不认可关联性，原告考虑到避免损失扩大故要求被告履行好合同。6、不认可录音的关联性，不能证明被告中标的事实，原告在录音中的意思是如果中标自然应由被告做项目，不能证明双方签字确认股权转让协议，原告未见到股权转让协议内容且被告并未提交，该录音中陈述中标流程走到最后是领导没签字，恰恰证明中标流程未走完，只有中标流程走完才可签订转让协议，被告明知中标流程未完成，其陈述的先签协议后走中标流程不符合交易规则。7、被告未提交其签订合同的全部原件，真实性不认可，承包期届满后，原告多次要求被告返还尊计公司公章和合同章，被告拒绝返还，原告向被告发出解除通知函后基于降低被告损失一直同意被告使用检测章至2020年4月。本院对于原、被告举证质证的证据认定如下：原告举证的尊计公司账户流水及对账单、谈话笔录可以证明被告承包尊计公司期间的经营收入通过尊计公司账户进账，员工工资、社保、公积金、个税等费用的缴纳亦通过尊计公司的账户支出，经对进出账目金额进行结算，截止2020年4月30日，被告在尊计公司账户内至少留有531188.55元款项。被告举证股权转让招标广告的广告费支付凭证、发票以及短信相互印证，可以证明股权转让招标广告的广告费系由被告支付，原告陈述系其支付并未举证证明，本院不予采信。被告举证的经营情况说明、会议纪要、通话录音可以证明原、被告于2018年6月开始洽谈股权转让事宜，原告亦对被告进行了尽职调查，后双方就股权转让事宜拟定了协议，被告已签字，但最终原告内部流程未审批通过。被告举证的投标保证金申请，可以证明原告于2018年12月仍同意被告以尊计公司的名义承接工程。被告举证的其对外承接工程签订的合同可以证明被告于2018年6月将尊计公司公章返还原告后，原告于2019年1月仍提供尊计公司的公章供被告对外承接工程签订合同。本院认为，原、被告签订的《承包经营协议书》系双方当事人的真实意思表示、不违反法律、行政法规的强制性规定，依法成立并生效，双方均应按约定履行各自义务。该协议约定原告将其现有资质认定范围内的经营权授权被告对外承包经营和管理，承包经营期限自2017年3月1日起至2018年2月28日止，一年一签订，期满未续签即告终止。事实上双方并未续签合同，被告亦未按约定向原告缴纳资产年度使用费，原告于2019年6月3日向被告发出解除合同通知函，现被告已向原告交还了尊计公司公章、合同章以及检测章，实际上被告已无法再继续使用尊计公司的名义对外经营，承包经营合同已告终止，故原告主张被告返还场地及经双方核对后的材料、设备，有事实和法律依据，本院依法予以支持。原告依据合同约定主张被告支付承包经营费26万元，被告对此亦同意支付，本院对原告的该诉讼请求予以支持。原告还主张被告支付逾期支付承包经营费的利息，被告未及时支付给原告造成了损失，本院对原告的该主张依法予以支持，但合同约定合同签订后10日内支付15万元、余额在合同期满前5日内支付，故本院调整利息的计算方式为以15万元为基数自2017年3月1日起至2018年2月28日止按照中国人民银行同期贷款基准利率计算、以26万元为基数自2018年3月1日起至2019年8月19日止按照中国人民银行同期贷款基准利率计算、以26万元为基数自2019年8月20日起至实际付清之日止按照全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算。原告还主张被告赔偿自2018年3月起无权占有原告资产给原告造成的损失，在承包合同到期以后未续签的情况下，双方洽谈股权转让事宜，原告对被告进行尽调，又通知被告缴纳股权转让登报广告费，草拟了股权转让合同，让被告签订，同时还继续允许被告使用尊计公司的名义对外经营，原告的该行为表示其认为被告很大可能获得尊计公司的股权，但最终双方终止了合作，原告对此存在过错。双方在此期间并未对承包费或使用费进行过协商，原告也未举证证明其实际产生的损失情况，故本院对于原告的该诉讼请求不予支持。被告聘用的人员工资、个税、社保、公积金等，虽然通过尊计公司账户支付，但该账户在承包期间由被告使用，原告主张其为被告垫付的人员工资、个税、社保、公积金，无事实和法律依据，且截止2020年4月30日，尊计公司账户内尚有余款未与被告结算，故本院对于原告的该诉讼请求不予支持。原告主张确认尊计公司自2017年3月至今的对外债务由被告承担，但仅举证了被告出具的《截止2020年1月23日尊计公司已发生未付款统计》，被告抗辩该函件为估算数字，并不准确，原告也未举证2017年3月至今尊计公司对外产生具体债务的相关证据，本院对于原告的该诉讼请求不予支持，如原告有证据证明被告承包经营期间对外负债给其造成了损失，可另案提起诉讼。综上，依照《中华人民共和国合同法》第四十四条、第六十条、第一百零七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十二条之规定，判决如下：一、被告许秀宏于本判决发生法律效力之日起十日内返还原告南京尊计工程检测有限公司坐落于南京市栖霞区办公楼（见平面图）及材料、设备（按照《2016年9月30日固定资产盘点明细表》、《小型仪器、用具盘点表》、《办公用品盘点表》所列）；二、被告许秀宏于本判决发生法律效力之日起十日内支付原告南京尊计工程检测有限公司资产年度使用费26万元及利息（以15万元为基数自2017年3月1日起至2018年2月28日止按照中国人民银行同期贷款基准利率计算、以26万元为基数自2018年3月1日起至2019年8月19日止按照中国人民银行同期贷款基准利率计算、以26万元为基数自2019年8月20日起至实际付清之日止按照全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算）；三、驳回原告南京尊计工程检测有限公司的其他诉讼请求。如果当事人未按本判决指定的期限履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费21803元，减半收取10901.5元，原告南京尊计工程检测有限公司负担8151.5元，被告许秀宏负担2750元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省南京市中级人民法院。审 判 员 廉曙玉二〇二〇年十二月二十三日法官助理 尹 洁书 记 员 祝 新