安徽省铜陵市铜官区人民法院 民 事 判 决 书 （2020）皖0705民初5695号 原告：王玲，女，回族，1989年9月8日出生，住址铜陵市郊区。 诉讼代理人：黄思程，安徽铜鼎律师事务所律师。 被告：殷雯，女，汉族，1990年7月9日出生，住址铜陵市铜官区。 诉讼代理人：何健，朱真珣，安徽宪达律师事务所律师。 原告王玲诉被告殷雯缔约过失责任纠纷一案，本院于2020年11月18日立案受理后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告王玲及其委托代理人黄思称，被告殷雯及其委托代理人何健、朱真珣到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告王玲向本院提出诉讼请求：1、判令被告归还原告款项人民币129000元并支付利息（从起诉之日起按全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计息计算至实际给付之日）；2、判令被告赔偿原告损失70000元并支付利息（从起诉之日起按全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计息计算至实际给付之日）；3、本案诉讼费用由被告承担。事实与理由：原告和被告是朋友关系，被告有开服装店的经验，并且实际在开设“胡夫人”服装店一店。2020年双方口头协商共同开设服装店，因被告暂时资金紧张，故约定由原告先投资开店的具体设施，之后由被告投资和原告相应的款项来进货（购买待售的服装）。原告故陆续给被告汇款及给付现金共计139000元，又支付了店铺房租及押金39000元，装潢费用20000元，物业费1000元。被告收到原告139000元后仅将其中的10000元用于支付装潢费用。目前店铺已经装潢好（装修尾款尚未付清），店的前期投入完全是原告投入的，目前共计花费70000元。但是在当需要被告付款进货时，被告突然表示没钱，不愿投入，对这个店不看好，经济压力大，所以这个店不打算和原告一起开了。原告因为对被告的信任才愿意和被告一起开店，但是被告在订立合同过程中这样的违背诚实信用原则的行为，给原告造成巨大损失，应当承担损害赔偿责任。原告和被告协商要求被告返还之前给被告的款项以及赔偿因投资店的相应损失，但被告拒不配合。原告无奈，为了维护自己的合法权益，依据《中华人民共和国民事诉讼法》第119条，特诉至贵院，请求判如所请！ 为支持其诉讼请求，原告王玲向本院提交了下列证据： 1、身份证。证明原告主体资格。 2、微信支付电子凭证、银行流水、说明、吴利身份证复印件、调取的银行监控。证明原告通过现金、转账、他人代转的形式一共给被告款项158000元。 3、照片。证明目前店铺位置和状态。 4、房屋租赁合同、转账凭证和证明。证明店铺的房屋是被告租赁，但是房租和押金39000是原告支付。 5、付款凭证。证明原告为店铺支付1000元物业费。 6、证明及信用卡交易明细。证明原告为店铺支付20000元的装修费用。 7、录音，证明被告是在原告已经投资的情况下拒绝继续合作，应当承担缔约过失责任。王玲姐姐是王玲的姐姐，名字叫王玲莉，时间是2020年10月17号。 被告殷雯辩称，1、本案中的被告不存在缔约过失行为，没有违反诚实信用原则，没过出现合同法42条、43条规定的缔约过失的情形。2、目前，双方的协议已经进入双方的履行期，成立且生效。我方认为之所以无法继续履行的原因是在原告。3、原告在诉状中所描述的部分内容与本案事实不符。表现为双方合作的模式，双方口头协商的模式是由原告负责具体的全部款项的投资，包括装潢、装修、进货等而被告由于其拥有一定的客源与进货渠道，被告负责店面的经营和管理。综上，被告不存在过失行为，请求法庭驳回。 被告殷雯向本院提交了下列证据： 1、殷雯与王玲的聊天记录截屏。证明：（1）双方约定合伙开店，由王玲投入全部的资金，殷雯负责店面的经营管理，并对外宣传此店仅为殷雯一个人开的店。（2）早在2020年9月17日，原告即提出不再开店的意思表示，而非是殷雯。（事实上殷雯一直在为开店作各种筹备工作，包括店面装修、货架的购入、窗帘的选装、物业费的缴纳等，不存在缔约过失责任）。 2、殷雯与王玲的转账凭证6张。证明殷雯向原告转账55035元的事实。 3、铜陵艺空间装饰工程有限责任公司收据一份、转账凭证一份。证明殷雯支付装修费10000元的事实。 4、入库单、订货单、证明各一份。证明殷雯支付货架费用40980的事实。 5、安徽中房物业服务有限公司的收据6张、付款凭证一份。证明殷雯支付物业费5721元的事实。 6、聊天记录2页。证明殷雯为店面窗帘的装修费用支付550元的事实，聊天记录也能反映店面经营模式。 7、电子转账凭证2张。证明殷雯支付15050元的事实（其中6000元系替王玲还款，转给另9050元系支付店面抖音合作费用）。 8、付款凭证以及进货清单。证明殷雯为经营店面支付91683元的事实。 经庭审，双方质证意见如下： 被告殷雯对原告王玲提交证据的质证意见为： 对证据1无异议。 对证据2，收到的款项是事实。但是不同意原告证明观点。原因是原被告之间存在多笔的来往转账。 对证据3、4、5、6无异议。 对证据7有异议，1、该录音形成的时间不清楚。2、录音人的身份是王玲的姐姐，是否与本案有利害关系不清楚。3、录音是形成于原告最先提出解除合同之后提出的。录音第二页第11行反映了双方合作的具体模式。录音内容有误导的嫌疑。补充说明：殷雯所说的“进货我的”是指进货的实施行为由其负责，而进货款由原告负责。 原告王玲对被告殷雯提交证据的质证意见为： 对证据1真实性认可，但是有断章取义情况，在之前沟通时，被告在需要其出钱进货的情况下表示没有钱进货，双方继续合作的基础才发生动摇，在原告提供的录音中反映了即使时间在后，原告也是要求被告继续拿钱防止损失扩大，但是被告拒绝了。双方分歧发生在店铺已经装潢好，需要被告出钱进货的情况下。 对证据2，对于2019年2月21号及4月2号转账的20000元和本案没有关联性，因为原被告双方对于合伙开店的行为是发生在8月份之后，但是对于该20000元，原告庭后可补充证据证明转账实情。对于2019年8月18与8月25号转账19000元是事实，但是诉请中已经扣除。9月10号的两笔是原告在被告的胡夫人服装店套现发生的，在当天同一时间在胡夫人店套现刷卡3笔10000元，4890元，1258元，其中10000元手续费65元，原告实收9935元，4890元与1258元手续费48元，实收6100元。 对证据3真实性无异议，在诉状中予以体现。 对证据4，被告的证据上写的是道具一批、入库单，时间是2020年的11月26号，本案起诉是2020年11月18号，传票19号送达，在此情况下，已经涉诉，被告还购买道具是不合理的，并且被告是实际在开设胡夫人服装店，该批道具应当是给其自己的店使用。 对证据5、6物业费、窗帘费认可。 对证据7中6000元是被告转给案外人和本案无关。而且据原告所知，该6000元是案外人先借给被告，被告还款给案外人，与原告无关。9050元三性不予认可，店面目前属于空置状态。 对证据8三性不予认可，胡夫人店是由被告从2017年9月30日就开设在沙河新村网点，本案的店铺是双方计划开设的二店，目前争诉的二店中仍然是空置的，该证据即使存在，应当是被告给其一店购买的，与本案无关。 结合庭审，本院对双方提交证据认证如下： 对原告提交的全部证据的真实性予以认定，但证据3、4、5、6，因双方已就店铺归属问题达成一致，故其与本案已失去关联性。对证据2中的单笔费用及证据7，结合被告举证材料进行综合判断。 对被告提交的证据1、2、3、5、6、7的真实性予以认定，但对证据1、证据2中部分凭证及证据7的关联性，结合在案证据综合判断。对被告提交的证据4和证据8，因双方已就店铺中物品进行了确认，故该证据与本案已失去关联性。 经审理查明，原告和被告是朋友关系，被告有开服装店的经验，并且实际在开设“胡夫人”服装店一店。2020年双方口头协商共同开设服装店并进行了前期筹备。 2020年8月22日，由殷雯与李俊签订一份《房屋租赁合同》，约定由殷雯承租李俊位于铜陵市房屋，期限为叁年，自2020年8月22日至2023年9月4日（8月22日至9月5日为装修期），月租金为4834元，年租金58000元；支付保证金10000元等。 期间，王玲支付费用及转款情况 一、王玲向殷雯转款及付现情况如下： 2020年8月18日，通过吴利转款50000元； 2020年8月28日转2000元； 2020年9月4日转10000元； 2020年9月8日转2000元、4000元； 2020年9月16日转10000元、10000元、10000元、40000元； 2020年9月24日取现20000元。 上述共计158000元。 二、此外，王玲支付房屋租金39000元（半年租金29000元+押金10000元）；物业费1000元；装修费20000元。 三、2019年2月21日，原告向被告转款30000元。 殷雯支付费用、转款情况： 一、殷雯向王玲转款情况如下： 2019年2月21日转10000元； 2019年4月2日转10000元； 2020年8月18日转10000元； 2020年8月25日转9000元； 2020年9月10日转9935元； 2020年9月10日转6100元。 二、支付相关费用情况： 2020年8月26日支付铜陵艺空间装饰工程有限责任公司装修费用10000元； 2020年9月15日支付店内货架款（现金）40980元； 2020年8月-11月期间物业费5721元； 2020年9月17日支付窗帘安装550元。 三、其他付款情况： 2020年9月8日转成跃进6000元； 2020年8月18日转9050用于抖音合作费用； 2020年9月4日至10月23日期间进货费用91683元。 此后，双方因进货款由谁垫付等问题发生矛盾，导致未签订正式合同即发生纠纷。 诉讼过程中，为防止损失扩大，经本院释明，原、被告双方于2020年12月18日就店铺的归属和店内物品进行了清点交接，双方确认店铺由原告接手经营，被告殷雯退出合作；店内物品价值40194元归原告所有；此后的房屋租金由原告王玲负责，原由殷雯与出租人签订的房屋租赁的权利义务自2020年12月19日后由王玲享有和承担。 根据双方质证意见及本案实际，本院对双方关联付款情况作如下认定： 确认王玲因合作前期准备，向殷雯付款158000元。 被告殷雯辩称其中2020年9月8日共计6000元，系替王玲偿还借款6000元的意见，因殷雯未提供证据佐证，本院采纳，被告王玲可依法就此另行主张权利。 被告殷雯于2019年2月21日转款10000元和2019年4月2日转款10000元，因未提供与本案的关联性，在本案中不做认定，被告可依法就此另行主张权利。 被告殷雯于2020年8月18日转款10000元和2020年8月25日转款9000元，原告予以认可，应从原告向被告的总付款中予以扣减。 被告殷雯于2020年9月10日转款9935元和2020年9月10日转款6100元，原告称系因信用卡套现而发生，且提供了信用卡电子账单予以佐证，可以认定。故殷雯向王玲的上述转款，不应扣减。 殷雯于2020年8月26日支付给铜陵艺空间装饰工程有限责任公司装修费用10000元、2020年9月15日支付店内货架款（现金）40980元、2020年8月-11月期间物业费5721元、2020年9月17日支付窗帘安装550元，经双方确认总金额为56465元。对此，因双方已确认店面由王玲一人经营，故应从总付款中予以扣减。 殷雯称于2020年8月18日转9050用于抖音合作费用因无证据证明系为案涉店面所产生，故不予采信，殷雯可依法就此另行主张权利。 殷雯于2020年9月4日至10月23日期间进货费用91683元。因双方已就店内物品进行了交接，故不予扣减。 综上，被告殷雯收款158000元，返还19000元，支付铜陵艺空间装饰工程有限责任公司装修费用10000元、2020年9月15日支付店内货架款（现金）40194元、支付2020年8月-11月期间物业费5721元、2020年9月17日支付窗帘安装550元，折抵后，殷雯应返还王玲82535元。 上述事实，有双方提交的证据、庭审笔录及交接清单在卷证实。 本院认为：关于被告应否返还原告投资款的问题。 本案中，双方已就讼争店铺的归属及相关权利义务达成一致，应视为双方协商一致解除了双方的口头约定。被告对原告支付的未用于投资的部分应依法予以返还。 关于本案的法律关系的性质问题。 根据《中华人民共和国合同法》第四十二条规定：“当事人在订立合同过程中有下列情形之一，给对方造成损失的，应当承担损害赔偿责任：（一）假借订立合同，恶意进行磋商；（二）故意隐瞒与订立合同有关的重要事实或者提供虚假情况；（三）有其他违背诚实信用原则的行为。”本案中，因双方均未提供货款由谁先行垫付的证据，即原告不能证明被告存在上述缔约过失的法定情形，故原告依据上述规定，以缔约过失主张赔偿损失证据不足，本案宜确定为合同纠纷或合伙协议纠纷。根据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第五十三条的规定，虽原告主张的法律关系的性质与本院根据案件事实作出的认定不一致，但法律关系的性质对裁判理由及结果没有影响，本院可以按合同纠纷或合伙协议纠纷为基础进行判决。 关于本案中双方责任及损失的认定与承担问题。 本案中，双方对纠纷的形成均未提供足够证据，被告辩称原告提供的录音中“进货我的”是指进货的行为是由被告完成意见，不符合通常理解的含义，且在双方微信中，被告亦有“我在想办法搞钱”的表示，故被告称“双方口头协商的模式是由原告负责具体的全部款项的投资”的意见证据不足；另一方面，原告虽在9月17日有“店我不开了”的内容，但在9月24日仍向被告付款20000元；且从微信聊天记录中，直到10月3日，原告还向被告提出“开，还是不开。今天要做决定。”从10月3日双方的聊天记录中并不能看出谁的责任更大些；且双方均未提供完整的聊天记录内容。因此，就本案中因纠纷导致延期开业而造成的房租损失，应由双方共同承担。因原告未提供约定的开业日期，且在2020年10月3日，原告表示退出合作，因此，至原告起诉期间的房租不宜认定为延期开业的损失；故本院确定延期开业时间自2020年11月18日至2020年12月18日，金额为4834元，双方各承担2417元。 原告主张的利息的起止时间本院予以支持，但应以本院认定的金额为基数。 关于诉讼费用，对于本院支持的部分，由被告殷雯负担，对于本院未支持的部分，由双方各负担50%。 综上，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第九十三条第一款、第九十七条的规定，判决如下： 一、被告殷雯于本判决生效后十日内返还原告王玲投资款82535元并支付利息（以82535元为基数，从2020年11月18日起按全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计息计算至实际给付之日）； 二、被告殷雯于本判决生效后十日内支付原告王玲损失2417元并支付利息（以2417元为基数，从2020年11月18日起按全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计息计算至实际给付之日）。 三、驳回原告王玲其他诉讼请求。 如果被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费4280元，减半收取2140元，由原告王玲负担589元，由被告殷雯负担1551元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于安徽省铜陵市中级人民法院。 审判员  王新会 二〇二〇年十二月二十八日 书记员  王真菇 附：本判决依据的法律条文 《中华人民共和国合同法》 第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。 第九十三条当事人协商一致，可以解除合同。 当事人可以约定一方解除合同的条件。解除合同的条件成就时，解除权人可以解除合同。 第九十七条合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施，并有权要求赔偿损失。