陕西省安康市中级人民法院 执 行 裁 定 书 (2020)陕09执异44号 异议人（案外人）：安康农村商业银行股份有限公司，住所地：陕西省安康市汉滨区大桥南路**。 法定代表人：吴兆庆，系该公司董事长。 委托诉讼代理人：贾雪琛，男，系该公司职工。 申请执行人：宝鸡市第二建筑工程有限责任公司，住所地：陕西省宝鸡市渭滨区新宝路**。 法定代表人：胥立，系该公司董事长。 被执行人：陕西省安康市兴安地产集团兴汉房地产开发有限公司，，住所地：安康市江北大道张沟桥桥头 法定代表人：刘自田，系该公司董事长。 在本院执行申请执行人宝鸡市第二建筑工程有限责任公司（以下简称宝鸡二建司）与被执行人陕西省安康市兴安地产集团兴汉房地产开发有限公司（以下简称兴汉公司）建设工程施工合同纠纷一案中，异议人安康农村商业银行股份有限公司（以下简称农商银行）于2020年12月16日向本院提交书面申请，对本院拍卖、变卖被执行人兴汉公司所有的陕西省安康市汉滨区江北大道兴汉华庭项目二层商铺提出异议。本院受理后，依法组成合议庭进行了审查。现已审查终结。 案外人农商银行提出异议称，1.异议人农商银行对案涉房屋变卖或者拍卖所得价款享有优先受偿权。兴汉公司名下位于安康市汉滨区张沟桥桥头兴汉华庭1幢1-F201、1-F101、1-0108、1-0106及二层“安康市张沟蔬菜综合管理市场”商住楼在建工程项目的部分房屋，已经于2016年1月25日由被执行人兴汉公司为安康市广丰农贸市场有限责任公司（以下简称广丰农贸）在异议人农商银行的2500万贷款提供了抵押担保，并已办理了登记。汉滨区法院2019年4月12日作出的（2019）陕0902民初642号民事调解书和2020年7月29日作出的（2020）陕0902民初2927号民事调解书亦确认了异议人对抵押物折价、拍卖或者变卖所得价款享有优先受偿权。2.被申请人宝鸡二建司出具了承诺书，自愿放弃了对兴汉华庭项目工程款的优先受偿权及留置权，并承诺兴汉公司不能履行抵押担保合同义务时，无条件配合异议人实现担保权利。本院执行拍卖案涉房产有损于保障异议人对抵押物处置价款享有的优先受偿权。请求立即停止本院（2020）陕09执3号之一裁定的执行。 本院查明，2015年11月29日，广丰农贸通过股东会决定向汉滨区农村信用合作联社（以下简称汉滨区信用联社）营业部申请借款2500万，期限三年，用于支付装修费用，同意用兴汉公司提供的位于汉滨区关庙镇捍卫村一组“安康市张沟蔬菜综合市场（兴汉华庭）商品住房项目”的土地使用权（证载宗土地使用面积8422.46m2）及部分在建工程（1、2号楼地下一层、二层；；地上**二层涉及建筑面积9891.24m2）为其向汉滨区信用联社的借款做抵押担保。并于同日向汉滨区信用联社营业部申请借款。同日兴汉公司通过股东会决议，同意以其上述土地使用权及在建工程（评估价5009万元）为广丰农贸的2500万贷款作抵押担保，并向汉滨区信用联社营业部作出抵押承诺书。2015年12月16日，宝鸡二建司向汉滨区信用联社作出承诺书：由其承建的兴汉公司上述在建工程，其自愿放弃对上述工程款的优先受偿权及留置权，由汉滨区信用联社作为第一受偿人，在兴汉公司不能履行抵押担保合同义务时，无条件积极配合汉滨区信用联社实现担保义务，对实现债权对应的权属物自愿放弃诉讼权、抗辩权，直至上述抵押担保清偿之日止。2016年1月19日，广丰农贸再次向汉滨区信用联社营业部出具股东协议载明：股东刘波于2016年1月18日转让刘自水在广丰农贸100%股权200万元，同意公司向汉滨区信用联社借款2500万元，同意兴汉公司以“安康市张沟蔬菜综合市场”商品住房项目的在建工程（（地下第**全部、地下第**全部、地上第**部分、地上第**全部建筑面积共计9891.24平方米）作抵押担保。2016年1月20日，兴汉公司向汉滨区信用联社出具抵押承诺书，承诺以其“安康市张沟蔬菜综合市场”在建工程（（地下第**343286平方米、、地下第**353104平方米、、地上第**部分63556平方米、、地上第**229178平方米，建筑面积共计9891.24平方米）作为广丰农贸向汉滨区信用联社借款2500万的抵押担保。2016年1月21日，兴汉公司与汉滨区信用联社营业部办理了安房建抵字第XXXXXXXXX号抵押登记证书，载明：抵押权人汉滨区信用联社营业部；抵押人兴汉公司；在建工程坐落安康市汉滨区关庙镇张沟桥桥头兴汉华庭1幢1-F201，1-F101，1-0108，1-0106，2层；债权数额2500万元整；登记时间2016年01月21日；附记：土地证：安国用（201X）XXXX；（201X）XXXX；（201X）XXXX；（201X）XXXX；（200X）XXXX号，预售许可证该项目名称：兴汉华庭（张沟蔬菜综合市场）。2016年1月25日，广丰农贸与汉滨区信用联社营业部签订固定资产借款合同，借款2500万，借款期限：2016年1月25日至2019年1月24日。同日兴汉公司与汉滨区信用联社营业部签订抵押担保合同，刘自水、李晓兰、刘波、刘宁宁、刘自田、石德慧分别与汉滨区信用联社营业部为上述借款签订了保证担保合同。2017年7月19日，汉滨区信用联社名称变更为农商银行。债务到期后，农商银行起诉，汉滨区人民法院于2019年4月12日作出（2019）陕0902民初642号民事调调解书：二、对被告兴汉公司开发的坐落于安康市汉滨区关庙镇张沟桥桥头兴汉华庭1幢1-F201，1-F101，1-0108，1-0106，原告农商银行享有从上述财产拍卖、变卖所得价款优先受偿权。又于2020年7月29日作出（2020）陕0902民初2927号民事调解书：原告农商银行对兴汉公司所属的兴汉华庭1幢商业2层的在建工程2291.78平方米的折价或拍卖、变卖所得价款，在2400万元借款本息范围内享有抵押优先受偿权。 另查明，宝鸡二建司承建兴汉公司开发的“张沟蔬菜综合市场（含商住）工程项目”因建设工程施工合同纠纷，宝鸡二建司于2017年11月23日向本院申请财产保全，本院于2017年12月29日作出（2017）陕09执保23号执行裁定，查封被执行人兴汉公司开发的位于安康市江北办事处张沟桥蔬菜综合市场（兴汉华庭）一楼06号、08号商铺及二层所有商业用房。期限三年。2019年10月12日，本院作出（2017）陕09民初112号民事判决。判决生效后，2019年12月10日，宝鸡二建司申请强制执行，本院受理后，在执行过程中，于2020年11月24日作出（2020）陕09执3号之一执行裁定：拍卖、变卖被执行人兴汉公司所有的陕西省安康市汉滨区江北大道“兴汉华庭”项目二层商铺。农商银行于2020年12月16日向本院提出执行异议。 本院认为，《最高人民法院关于人民法院执行工作若干问题的规定（试行）》第四十条规定：人民法院对被执行人所有的其他人享有抵押权、质押权或留置权的财产，可以采取查封、扣押措施。财产拍卖、变卖后所得价款，应当在抵押权人、质押权人或留置权人优先受偿后，其余额部分用于清偿申请执行人的债权。第九十三条规定：对人民法院查封、扣押或冻结的财产有优先权、担保物权的债权人，可以申请参加参与分配程序，主张优先受偿权。本案中，异议人农商银行主张其对兴汉公司开发的安康市汉滨区关庙镇张沟桥桥头兴汉华庭1幢1-F201、1-F101、1-0108、1-0106、2层房屋变卖、拍卖或折价所得的价款享有优先受偿权，实质是对抵押担保财产变现价值的优先受偿权，并不能排除人民法院对执行标的采取的拍卖、变卖等执行行为。本院（2020）陕09执3号之一执行裁定关于拍卖、变卖被执行人兴汉公司所有的兴汉华庭项目二层商铺的执行行为，尚未涉及债的实现及顺位问题，并未妨害异议人农商银行的实体权益，本院执行行为符合法律规定，并无不妥。故，对于异议人请求立即停止本院（2020）陕09执3号之一裁定的执行的异议请求，本院不予支持。 综上所述，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十五条、《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第十七条第一项之规定，裁定如下： 驳回异议人安康农村商业银行股份有限公司的异议请求。 如不服本裁定，可以自本裁定送达之日起十日内，向陕西省高级人民法院申请复议。 审判长  刘春 审判员  黎英 审判员  王飞 二〇二〇年十二月二十八日 书记员  周杰