辽宁省抚顺市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）辽04民终2451号上诉人（原审被告）：中国平安财产保险股份有限公司辽宁分公司，住所地沈阳市沈河区大西路**。负责人：石洪峰，该公司总经理。委托诉讼代理人：卢海保、李瑞，上海市海华永泰（沈阳）律师事务所律师。被上诉人（原审原告）兰孝吉，女，1980年3月9日出生，汉族，住新宾满族自治县。委托诉讼代理人：郭艳玲，辽宁启运律师事务所律师。原审被告：沈阳市名流旅行社有限公司好兄弟分公司，住，住所地新宾满族自治县新宾镇民主街启运路**/div>负责人：陈克让，该公司经理。原审被告：沈阳市名流旅行社有限公司，住所，住所地沈阳市大**珠林路**div>法定代表人：姜海峰，该公司执行董事。委托诉讼代理人：陈克让，男，1964年1月28日出生，汉族，住沈阳市新城子区。原审第三人：抚顺申达旅游客运有限公司，住所地，住所地抚顺市顺城区浑河北路电业局**楼****iv>法定代表人：张俊武，该公司经理。上诉人中国平安财产保险股份有限公司辽宁分公司（以下简称平安财险辽宁分公司）因与被上诉人兰孝吉、原审被告沈阳市名流旅行社有限公司好兄弟分公司（以下简称名流好兄弟分公司）、沈阳市名流旅行社有限公司（以下简称名流旅行社）、原审第三人抚顺申达旅游客运有限公司（以下简称申达公司）旅游合同纠纷一案，不服新宾满族自治县人民法院（2020）辽0422民初58号民事判决，向本院提起上诉。本院依法立案并组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。平安财险辽宁分公司上诉请求：1、撤销原审判决，发回重审或依法改判；2、判令被上诉人承担全部诉讼费用。事实和理由：一、本案医疗费重复判决。兰孝吉医疗费中的8000元已由新华人寿赔偿，该损失性质为财产性质，赔偿原则为损失填平原则，既然该笔损失已经由意外险赔偿，原审法院不应当再判决上诉人重复赔偿。二、本案缺少共同被告或第三人。本案只有在被告旅行社存在违反安全保障义务的情况下，我司同意赔偿相应的补充责任，因为，被上诉人系在旅游途中因涉案机动车辆驾驶原因造成的受伤，根据《最高人民法院关于审理旅游纷案件适用法律若干问题的规定》第四条：因旅游辅助服务者的原因导致旅游经营者违约，旅游者仅起诉旅游经营者的，人民法院可以将旅游辅助服务者追加为第三人。又根据该解释第七条第一款：旅游经营者、旅游辅助服务者未尽到安全保障义务，造成旅游者人身损害、财产损失，旅游者请求旅游经营者、旅游辅助服务者承担责任的，人民法院应予支持。第七条第二款：因第三人的行为造成旅游者人身损害、财产损失由第三人承担责任；旅游经营者、旅游辅助服务者未尽安全保障义务，旅游者请求其承担相应补充责任的，人民法院应予支持。综上所述，第三人的行为造成的旅行社的旅游合同违约情况出现时，最高人民法院意在将第三人加入进违约之诉，并由第三人承担相应的赔偿责任，旅行社只在相应范围内承担补充赔偿责任。现本案被上诉人诉请本案旅行社及上诉人承担全额赔偿责任有失公允。兰孝吉辩称，原审判决认定事实清楚，适用法律正确，程序合法，应驳回上诉人上诉请求，维持原审判决。一、被上诉人在新华人寿保险股份有限公司投保的旅游综合意外伤害保险系人身保险，不适用财产保险项下的损失补偿原则，被上诉人有权在获得新华人寿8000元医疗保险金后通过行使赔偿请求权，要求旅行社承担因违约而给被上诉人造成的包括8000元医疗费在内的全部合理经济损失。二、原审法院未依上诉人申请追加辽Ｄ×××**车辆驾驶人、车主及其座位险保险公司为本案诉讼参加人，符合法律规定，原审程序不存在遗漏当事人，原审程序合法。名流好兄弟分公司、名流旅行社辩称，每个游客都怕旅行社不给投保保险，我们重复的上险，投保了意外伤害险和责任险，如果启用车辆座位险，那么我们就不会投保意外伤害险和责任险。本案不应该追加第三人，应由旅游责任险负责赔偿。兰孝吉向一审法院起诉请求：1、请求人民法院依法判令名流好兄弟分公司、名流旅行社连带赔偿兰孝吉经济损失2.338921万元；2、请求人民法院依法判令平安财险辽宁分公司在保险赔偿限额内承担赔偿责任；3、本案诉讼费由名流好兄弟分公司、名流旅行社负担。一审法院查明：2019年8月7日，兰孝吉所在北四平村燕家屯欲自发组织54名村民前往大连中西岛旅游，遂与名流好兄弟分公司签订旅游合同，约定往返两日游，出发日期为2019年8月9日。2019年8月10日6时30分许，名流好兄弟分公司雇佣的申达公司车牌号为辽Ｄ×××**双层客车在行至半路时因避让其他车辆急刹车导致兰孝吉从该车二层摔至一层，造成兰孝吉头部、颈部、胸部等多处损伤的交通事故。兰孝吉受伤后被送至盖州市第二人民医院进行救治，花费门诊各项检查费用719.00元。2019年8月10日，兰孝吉被转入新宾满族自治县人民医院住院治疗，经诊断为头部、颈部、胸部外伤，多发软组织挫伤，住院23天后出院，花费医疗费1.149401万元，二级护理23天。出院后医嘱诊断休息对症治疗一个月。名流好兄弟分公司为兰孝吉垫付医疗费4,719.00元。另查明，名流好兄弟分公司系名流旅行社的分公司。陈克让系名流好兄弟分公司经理。名流好兄弟分公司与申达公司签订包车协议，由申达公司负责旅客的运输。名流旅行社在平安财险辽宁分公司投保了旅行社责任保险，事故发生在保险期限内。保险合同约定每次事故责任限额及累计责任限额400万元，每人责任限额40万元，法律费用责任限额为每次事故责任限额的30%。一审法院认为，兰孝吉与名流好兄弟分公司签订旅游合同，系双方真实意思表示，不违反法律、法规等强制性规定，合法有效，故兰孝吉与名流好兄弟分公司形成的旅游合同关系，应受法律保护。根据《最高人民法院关于审理旅游纠纷案件适用法律若干问题的规定》第七条：“旅游经营者、旅游辅助服务者未尽到安全保障义务，造成旅游者人身损害、财产损失，旅游者请求旅游经营者、旅游辅助服务者承担责任的，人民法院应予支持”。本案中，名流好兄弟分公司作为名流旅行社的分公司，在提供旅游服务过程中，未尽到安全保障义务，导致兰孝吉受伤，根据《中华人民共和国公司法》第十四条：“分公司不具有法人资格，其民事责任由公司承担”的规定，且在诉讼过程中，兰孝吉撤回对名流好兄弟分公司的诉请，系对自己权利的处分，故本案应由名流旅行社承担赔偿责任。一审法院认为，关于平安财险辽宁分公司辩称此次事故应由申达公司承担相应赔偿责任，名流旅行社承担补充赔偿责任的辩解意见，根据《中华人民共和国保险法》第六十五条第二款规定：“责任保险的被保险人给第三者造成损害，被保险人对第三者应负的赔偿责任确定的，根据被保险人的请求，保险人应当直接向该第三者赔偿保险金。”名流旅行社在平安财险辽宁分公司投保旅行社责任险，保险事故发生后，平安财险辽宁分公司就应按照保险合同的约定先行在保险责任限额内负赔偿责任，故平安财险辽宁分公司应按保险合同约定的责任保险在保险限额内直接对兰孝吉所受损失予以赔偿。关于申达公司是否承担赔偿责任一节，经平安财险辽宁分公司申请，根据《最高人民法院关于审理旅游纠纷案件适用法律若干问题的规定》第四条的规定，一审法院依法追加申达公司为本案第三人。平安财险辽宁分公司辩解，依据《最高人民法院关于审理旅游纠纷案件适用法律若干问题的规定》第七条第二款：“因第三人的行为造成旅游者人身损害、财产损失，由第三人承担责任；旅游经营者、旅游辅助服务者未尽安全保障义务，旅游者请求其承担相应补充责任的，人民法院应予支持”的规定，申达公司在涉案合同中为旅游辅助服务者，在本案中的诉讼地位为第三人，并非上述法律条文中规定的第三人，且名流旅行社在平安财险辽宁分公司投保的责任限额足以赔偿兰孝吉的经济损失，故申达公司无需再支付赔偿款项。对兰孝吉的赔偿项目，关于医疗费，根据兰孝吉提供的两张医疗费收费票据，认定其主张的医疗费合计1.221301万元。关于误工费，根据法律规定，误工费应按照受害人的误工时间和收入情况确定，兰孝吉未能提供其实际误工的收入状况的有效证据，且户籍性质为农业户口，故一审法院参照《辽宁省2019年度道路交通事故损害赔偿标准》中农村常住居民人均可支配收入每日40.2元标准计算，其误工费应为2,130.60元即40.2元/天×（23+30）天。关于护理费，兰孝吉因伤住院23天，护理级别为二级护理，故一审法院参照《辽宁省2019年度道路交通事故损害赔偿标准》中居民服务业每日144.4元标准计算，认定护理费为3,321.2元（144.4元/天×23天×1人）。关于住院伙食补助费，一审法院参照每日50元标准计算，认定为1,150.00元（50.00元/天×23天）。关于营养费，因兰孝吉住院期间长期医嘱均为普食，并结合其伤情，无需辅助治疗而购买日常饮食以外的营养品，故对该诉请，一审法院不予支持；关于交通费，一审法院根据其受伤住院治疗的时间、地点及治疗情况、地点及治疗情况酌定交通费为200流好兄弟分公司垫付的医疗费4719元应在平安财险辽宁分公司给付兰孝吉的赔偿款中予以扣除，由平安财险辽宁分公司给付名流好兄弟分公司。申达公司经合法传唤无正当理由拒不到庭，视为其放弃答辩和质证的权利。综上，为维护诚信原则，保护公民的合法权益，依据《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条，《中华人民共和国侵权责任法》第十六条，《中华人民共和国公司法》第十四条，《中华人民共和国保险法》第六十五条，《最高人民法院关于审理旅游纠纷案件适用法律若干问题的规定》第四条、第七条和《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条之规定，判决：一、兰孝吉因此次事故造成的合理经济损失19,014.81元（其中医疗费1.221301万元、误工费2,130.60元、护理费3,321.2元、住院伙食补助费1,150.00元、交通费200.00元）；二、中国平安财产保险股份有限公司辽宁分公司于本判决生效之日起十日内一次性赔付兰孝吉经济损失14,295.81元，给付沈阳市名流旅行社有限公司为兰孝吉垫付的医疗费4,719.00元；三、驳回兰孝吉其他诉讼请求。如果中国平安财产保险股份有限公司辽宁分公司未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费192元，由兰孝吉负担36元，由中国平安财产保险股份有限公司辽宁分公司负担156元，随上述款项一并给付兰孝吉。二审期间，双方当事人未提交证据，本院对一审法院查明的事实予以确认。本院认为，根据保险人给付保险金的目的不同，保险合同分为损失填补保险合同和定额给付保险合同。本案兰孝吉旅游前在新华人寿公司投保的旅游综合意外伤害保险属人身保险，并不适用损失填补原则。依据《中华人民共和国保险法》第四十六条规定：“被保险人因第三者的行为而发生死亡、伤残或者疾病等保险事故的，保险人向被保险人或者受益人给付保险金后，不享有向第三者追偿的权利，但被保险人或者受益人仍有权向第三者请求赔偿”。兰孝吉在新华人寿公司向其赔偿医疗费后，仍有权向名流旅行社请求赔偿全部经济损失。因此，平安财险辽宁分公司应当在名流旅行社向其投保的旅行社责任险范围内对兰孝吉承担赔偿责任。关于平安财险辽宁分公司提出的追加辽Ｄ×××**车辆驾驶人、车主及其座位险保险公司的主张，没有事实及法律依据，本院不予支持。《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第三百二十三条规定，第二审人民法院应当围绕当事人的上诉请求进行审理。当事人没有提出请求的，不予审理，但一审判决违反法律禁止性规定，或者损害国家利益、社会公共利益、他人利益的除外。本案上诉人平安财险辽宁分公司对一审判决确定的兰孝吉经济损失数额没有异议，其他当事人亦未提出上诉，故本院对兰孝吉的经济损失数额部分依法不予审理。综上，中国平安财产保险股份有限公司辽宁分公司的上诉请求不能成立，应予驳回。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费275元，由上诉人中国平安财产保险股份有限公司辽宁分公司负担。本判决为终审判决。审判长 张 帆审判员 李依桐审判员 郭 爽二〇二〇年十二月十日书记员 王红艳