湖南省茶陵县人民法院 执 行 裁 定 书 （2020）湘0224执异21号 异议人（申请执行人）：谢天喜（曾用名谢添喜），男，1956年9月10日出生，汉族，住茶陵县。 被执行人：杨三苟，男，1959年6月16日出生，汉族，住茶陵县。 被执行人：茶陵县理想房地产开发实业公司。 住所地：茶陵县。 法定代表人：王凯武，系该公司总经理。 委托诉讼代理人：陈回儿，男，湖南挚友律师事务所律师，代理权限为特别授权。 在本院执行申请执行人谢天喜与被执行人杨三苟、茶陵县理想房地产开发实业公司（以下简称理想房地产）民间借贷纠纷一案中，申请执行人谢天喜向本院提出执行异议，本院依法组成合议庭进行审查并听证，现已审查终结。 异议人谢天喜称，2018年谢天喜申请恢复执行，执行到位后签收（2018）湘0224执恢109号执行结案通知书，后杨三苟申请执行异议，在异议过程中发现执行部门计算错误，又申请恢复执行，谢天喜不是按照（2018）湘0224执异11号执行裁定书来恢复执行，而是按照（2008）茶民一初字第731号民事判决书来恢复执行，2014年之前及之后都要按照先息后本原则计算，少计算了176,031.2元。 理由如下：茶陵县人民法院（2008）茶民一初字第731号民事判决书判决：（一）茶陵县理想房地开发实业公司、杨三苟偿还借款21万元给谢添喜；(二)茶陵县理想房地产开发实业公司、杨三苟支付自2005年6月29日至还款之日的利息(按银行同期贷款利率7.20‰计息)给谢添喜；（三）上述第(一)、(二)项，茶陵县理想房地产开发实业公司与杨三苟承担连带责任，限茶陵县理想房地产开发实业公司、杨三苟在本判决生效后30日内付清。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十九条之规定，加倍支付迟延履行期间的利息。《最高人民法院关于适用若干问题的解释(二)》第21条规定：“债务人除主债务之外还应当支付利息和费用，当其给付不足以清偿全部债务时，并且当事人没有约定的，人民法院应当按下列顺序抵充：1.实现债权的有关费用；2.利息；3.主债务。”《最高人民法院关于适用若干问题的解释》第74条规定：“抵押物折价或者拍卖、变卖所得价款，当事人没有约定的，按下列顺序清偿：1.实现抵押权的费用；2.主债权的利息；3.主债权。” 在《最高人民法院关于执行程序中计算迟延履行期间的债务利息适用法律若干问题的解释》2014年8月1日施行之前，被执行人杨三苟、茶陵县理想房地产开发实业公司未按期履行本院（2008）茶民一初字第731号民事判决书确定的给付金钱义务的，则应加倍支付迟延履行期间的债务利息，即对该判决第一项和第二项均应加倍支付迟延履行期间的债务利息。该解释自2014年8月1日起施行之后，则应按照该解释执行。申请人虽收到结案通知书，但本案执行标的款及利息、延期逾期利息显然缺乏真实性，而且是人民法院的执行法官要求申请人这样写，申请人相信法官。可当发现本案执行过程中计算有误少计算176031.2元，未达到异议人谢天喜符合法律规定的权利和利益时，遵循有错必究的原则，茶陵县人民法院应当继续公正执行。本案执行过程中，申请人向茶陵县人民法院申请强制执行，对被申请人的财产已申请了财产保全，对被申请人杨三苟坐落在云阳街一处房屋及小型汽车（车牌号湘Ｂ8××××）已查封，本案对被申请人茶陵县理想房产开发实业公司的账号冻结了20余万元。被申请人的财产足以清偿全部金钱债务、利息及迟延履行的利息，而被申请人杨三苟、茶陵县理想房产开发实业公司在执行过程中拒不履行。 被执行人杨三苟辩称，一、谢天喜的案子已经结案，因为多执行了被执行人15万余元，所以需要执行回转，谢天喜已经申请结案，被执行人一直没有同意结案，先是被执行人提出执行异议，后面撤回异议，现谢天喜提出异议是为了拖延时间；二、谢天喜提出异议认为应当先息后本的依据已被株洲市中院的裁定书、株洲市人民检察院的检察建议撤销，在此基础上茶陵县人民法院执行局找了银行专业人员计算，谢天喜需执行回转21万余元。 被执行人理想房地产辩称，一、（2008）茶民一初字第731号民事判决书及（2019）株中法民一终字第548民事判决书已发生法律效力；二、基于该两份判决，当事人在执行过程中所提出的异议，茶陵县人民法院作出（2018）湘0224执异11号裁定书和株洲市中院作出（2019）湘02执复13号执行裁定书已被株洲市中院（2019）湘02执监1011号执行裁定书所撤销；三、2018年6月28日谢天喜向茶陵县人民法院出具结案证明，证明内容为谢天喜与杨三苟民间借贷纠纷一案现已付清标的款，全部了结，现申请结案，说明谢天喜的所有权益已履行完毕；四、2019年9月25日茶陵县人民法院依据谢天喜的错误申请和上述两份错误裁定扣划了茶陵县理想房地产开发实业公司账户的16.7万元；五、谢天喜提出执行异议认为在执行阶段中应当先息后本，金额计算有误的观点与实际的结案证明和株洲市中院的裁定书、株洲市人民检察院的检察建议书相悖，谢天喜所提出的执行依据是合同法司法解释二与担保法司法解释，这两个司法解释是指导人民法院在审理民事案件中所适用的法律规范，本案已进入执行程序，在执行过程中，应当依据执行程序所适用的法律规范，不应当适用先息后本，应当等本等息，如果被执行人逾期偿还借款，已经受到法律的制裁，即逾期还款被执行人要支付加倍履行金，谢天喜要求按合同法司法解释二与担保法司法解释规定以先息后本的计算方式来计算执行期间的债务本息适用法律不当，因此茶陵县人民法院执行局要求谢天喜执行回转16.7万元给茶陵县理想房地产开发实业公司的观点是正确的，茶陵县理想房地产开发实业公司认为应从谢天喜应当归还16.7万元之日起按民间借贷利率四保护上限15.4%计算利息，以赔偿因谢天喜错误申请执行造成的损失。 本院通过对原审判、执行卷宗的审查并经听证后查明，谢添喜与杨三苟、理想房地产公司民间借贷纠纷一案，本院于2009年8月13日作出（2008）茶民一初字第731号民事判决书，判决如下：“一、理想房地产公司、杨三苟偿还21万元借款给谢添喜；二、理想房地产公司、杨三苟支付自2005年6月29日至还款之日的利息(按银行同期贷款利率7.20‰计息)给谢添喜；三、上述第一、二项，理想房地产公司与杨三苟承担连带责任，限理想房地产公司、杨三苟在本判决生效后30日内付清。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十九条之规定，加倍支付迟延履行期间的利息。本案案件受理费2,225元，由理想房地产公司、杨三苟共同负担。”杨三苟不服该判决上诉，湖南省株洲市中级人民法院于2009年12月20日作出（2009）株中法民一终字第548号民事判决书，判决驳回上诉，维持原判。株洲市中级人民法院于2009年12月21日将该判决书邮寄送达给杨三苟、谢天喜等人。判决书生效后，理想房地产公司、杨三苟未按判决书自觉履行义务，谢天喜向本院申请强制执行。在执行过程中，被执行人杨三苟分别于2012年8月22日、2013年7月9日、2015年2月2日、2016年8月25日向本院缴纳10,000元、50,000元、130,000元、9,300元，合计199,300元，已由谢天喜领取。另被执行人杨三苟在案外人谭兰珠处的到期债权本金580,000元及其利息，本院于2018年3月23日向谭兰珠发出（2016）湘0224执435号第三人履行到期债务通知书，通知谭兰珠在收到本通知十五日内直接向谢天喜履行其对杨三苟所负的到期债务340,861元（含执行费7,800元），并不得向杨三苟清偿。2018年4月8日，谢添喜收到谭兰珠所欠杨三苟到期债务340,861元，同年4月11日谢天喜从该到期债务中拿出7,800元以杨三苟名义缴纳了执行费。综上，谢天喜实际共收到执行标的款532,361元(以杨三苟名义缴纳的执行费7,800元除外)。2018年6月28日谢天喜出具结案证明，本院于当日下发执行案件结案通知书，杨三苟不同意结案向本院提出执行异议，认为超标的款执行本金1,300元、鉴定费3,000元、利息和迟延履行利息145,451.74元、（2007）茶法民一初字第328号民事判决书中谢天喜应承担支付的鉴定费3,000元，请求依法执行回转超标的款152,751.74元和超标的款加倍银行同期贷款利息给被执行人杨三苟。经过审理，本院作出（2018）湘0224执异11号执行裁定：“一、本院（2008）茶民一初字第731号民事判决书的执行，在被执行人杨三苟、茶陵县理想房地产开发实业公司没有完全清偿借款本息时，应当按照先支付利息，再偿还借款本金的顺序执行；二、在《最高人民法院关于执行程序中计算迟延履行期间的债务利息适用法律若干问题的解释》2014年8月1日施行之前，被执行人杨三苟、茶陵县理想房地产开发实业公司未按期履行本院（2008）茶民一初字第731号民事判决确定的给付金钱义务的，则应加倍支付迟延履行期间的债务利息，即对该判决第一项和第二项均应加倍支付迟延履行期间的债务利息。《最高人民法院关于执行程序中计算迟延履行期间的债务利息适用法律若干问题的解释》2014年8月1日施行之后，则应自2014年8月1日起按照该解释执行；三、本案执行过程中，被执行人杨三苟分别于2012年8月22日、2013年7月9日、2015年2月2日、2016年8月25日向本院缴纳10,000元、50,000元、130,000元、9,300元，合计199,300元；2018年4月8日履行付款340,861元（含执行费7,800元）。利息应计算至上述还款日；四、驳回异议人（被执行人）杨三苟提出本院直接从茶陵县理想房地产开发实业公司执行债务193,704.70元给杨三苟的请求；五、驳回异议人（被执行人）杨三苟提出本院在执行（2008）茶民一初字第731号民事判决书一案中一并执行（2007）茶法民一初字第328号民事判决书所确定的谢添喜应承担的鉴定费3,000元的请求。”杨三苟不服，向株洲市中级人民法院复议，株洲市中级人民法院作出（2019）湘02执复13号执行裁定，裁定驳回复议申请人杨三苟的复议申请，维持茶陵县人民法院（2018）湘0224执异11号执行裁定书。 2019年8月谢天喜向本院要求恢复强制执行（2008）茶民一初字第731号民事判决，本院予以立案受理，并于2019年9月扣划茶陵县理想房地产开发实业公司167,000元到本院，谢天喜于2019年9月25日领取了167,000元（含执行费2,367元）。杨三苟对茶陵县人民法院（2018）湘0224执异11号执行裁定书和株洲市中级人民法院（2019）湘02执复13号执行裁定书不服，向茶陵县人民检察院申请监督，2019年8月14日茶陵县人民检察院作出茶检民(行)执监[2019]43022400001号不支持监督申请决定书，杨三苟对该决定不服，向株洲市人民检察院申请复查。株洲市人民检察院作出株检民(行)复查[2019]43020000001号撤销监督意见决定书，撤销了茶陵县人民检察院作出的茶检民(行)执监[2019]43022400001号不支持监督申请决定书，株洲市人民检察院作出株检民(行)复查[2019]43020000001号检察建议书认为，每部法律、每个条文都有其适用范围，《最高人民法院关于适用若干问题的解释(二)》(以下简称《合同法解释二》)的目的是针对人民法院在适用合同法的过程，为了正确审理合同纠纷案件作出的解释。也就是说《合同法解释二》第二十ー条的规定是在案件审理过程中，当事人对于履行、清偿顺序发生争议时，人民法院判决所依据的实体法，并不适用于执行程序中。本案已进入执行阶段，只能适用执行程序中的相关规定。在本案执行过程中，本金及利息的清顺序应当分阶段分别适用2009年5月18日起施行的《最高人民法院关于在执行工作中如何计迟延履行期间的债务利息等问题》（以下简称《批复》）第二项和2014年8月1日起施行的《最高人民法院关于执行工作中如何计算迟延履行期间的债务利息适用法律若干问题的解释》(以下简称《解释》)第四条之规定。故茶陵县人民法院(2018)0224执11号执行裁定书和株洲市中级人民法院(2019)湘02执复13号执行裁定书适用法律错误，提出检察建议，建议株洲市中级人民法院撤销茶陵县人民法院（2018）湘0224执异11号执行裁定书和株洲市中级人民法院(2019)湘02执复13号执行裁定书。株洲市中级人民法院受理检察建议后，于2019年12月27日作出（2019）湘02执监1101号执行裁定：一、撤销本院（2019）湘02执复13号执行裁定书；二、撤销茶陵县人民法院（2018）湘0224执异11号执行裁定书；三、将本案发回茶陵县人民法院重新审查。 本院受理后，重新审查期间，杨三苟向本院提出撤回执行异议申请，本院于2020年6月17日作出（2020）湘0224执异11号执行裁定书，准许异议人杨三苟撤回执行异议申请。后理想房地产以茶陵县人民法院（2018）湘0224执异11号执行裁定书被撤销为由向本院申请执行回转。据此，谢天喜向本院提出执行异议。 另在异议听证中，杨三苟表示迟延履行金起算时间从2020年1月4日起计算。 本院认为，异议人谢天喜提出2014年之前及之后还款都要参照《最高人民法院关于适用(二)》、《最高人民法院关于适用若干问题的解释》按照先息后本计算，经查，《合同法解释二》第二十ー条的规定是在案件审理过程中，当事人对于履行、清偿顺序发生争议时，人民法院判决所依据的实体法，《最高人民法院关于适用若干问题的解释》第七十四条规定是在案件审理过程中，当事人对于抵押、拍卖、变卖所得价款清偿顺序发生争议时，人民法院判决所依据的实体法。本案已进入执行阶段，根据《最高人民法院关于在执行工作中如何计算迟延履行期间的债务利息等问题的批复》第二项：“执行款不足以偿付全部债务的，应当根据并还原则按比例清偿法律文书确定的金钱债务与迟延履行期间的债务利息，但当事人在执行和解中对清偿顺序另有约定的除外。”本案中，双方当事人未达成执行和解,亦未对清偿顺序作出约定，则被执行人应当依据本息并还的原则偿还欠款。另谢天喜称本案被执行人的财产并未不足以清偿全部债务，不适用《批复》和《解释》。经查，《批复》中第二项阐明的是执行款不足以偿还全部债务的清偿顺序，《解释》第四条释义是在执行款不能够一次性到位情况下的清偿顺序。故对谢天喜称本案不适用《批复》和《解释》的意见不予采纳。申请执行人谢天喜主张优先支付利息，没有法律依据。根据法律规定，在本案执行过程中，本金及利息的清偿顺序应当分阶段分别适用2009年5月18日起施行的《最高人民法院关于在执行工作中如何计迟延履行期间的债务利息等问题》第二项和2014年8月1日起施行的《最高人民法院关于执行工作中如何计算迟延履行期间的债务利息适用法律若干问题的解释》第四条之规定。 关于杨三苟及理想房地产称谢天喜原已申请结案，经查，在（2018）湘0224执恢109号一案［执行依据（2008）茶民一初字第731号民事判决］执行过程中，因杨三苟不服，提出执行异议，事后谢天喜又恢复立案执行，执行的依据仍然是（2008）茶民一初字第731号民事判决，该案实际上一直在执行当中。 谢天喜主张自一审判决之日加30天自动履行期后开始计算迟延履行金无法律依据。根据法律规定，迟延履行利息是从生效法律文书指定的履行期间届满时开始计算（本案判决生效时间为二审判决送达时间）；一般债务利息通常从当事人约定的时间开始计算。 《批复》规定，执行款不足以偿付全部债务的，应当根据并还原则按比例清偿法律文书确定的金钱债务与迟延履行期间的债务利息，执行款＝清偿的法律文书确定的金钱债务＋清偿的迟延履行期间的债务利息。清偿的迟延履行期间的债务利息＝清偿的法律文书确定的金钱债务×同期贷款基准利率×2×迟延履行期间。对“同期贷款基准利率”，具体到本案把握如下：迟延履行期间，中国人民银行公布的同期贷款基准利率发生变化的，根据该利率的变化分段计算迟延履行利息。迟延履行期间逾1年的，每整年的迟延履行利息按照同期贷款基准利率的年利率计算，剩余期间的迟延履行利息按照同期贷款基准利率的日利率计算，日利率按照同期贷款基准利率的年利率除以365天计算。 《解释》规定，迟延履行期间的债务利息包括迟延履行期间的一般债务利息和加倍部分债务利息。迟延履行期间的一般债务利息，根据生效法律文书确定的方法计算，加倍部分债务利息的计算方法为：加倍部分债务利息＝债务人尚未清偿的生效法律文书确定的除一般债务利息之外的金钱债务×日万分之一点七五×迟延履行期间。 本案异议审查过程中，谢天喜及杨三苟提交的本息计算表中计算方法错误，另本院执行部门2018年在执行（2008）茶民一初字第731号民事判决即（2018）湘0224执恢109号一案中计算错误。故异议人谢天喜所提的异议，部分成立。本案异议裁定已明确本案迟延履行期间债务利息计算的法律依据和计算方法，本院执行部门参照本裁定计算方法重新作出执行标的、利息计算清单。 据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十五条及《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第十七条第四项之规定，裁定如下： 一、异议人谢天喜的异议部分成立； 二、撤销本院（2018）湘0224执恢109号执行案件结案通知书，本院执行部门参照本裁定计算方法重新作出执行标的、利息计算清单。 如不服本裁定，可以自本裁定送达之日起十日内向湖南省株洲市中级人民法院申请复议。 审 判 长  李温鑫 人民陪审员  陈银云 人民陪审员  陈红文 二〇二〇年十二月十日 法官助理夏莹莹 书记员胡玉蓉 附本案相关法律条文： 《中华人民共和国民事诉讼法》 第二百二十五条当事人、利害关系人认为执行行为违反法律规定的，可以向负责执行的人民法院提出书面异议。当事人、利害关系人提出书面异议的，人民法院应当自收到书面异议之日起十五日内审查，理由成立的，裁定撤销或者改正；理由不成立的，裁定驳回。当事人、利害关系人对裁定不服的，可以自裁定送达之日起十日内向上一级人民法院申请复议。 《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》 第十七条人民法院对执行行为异议，应当按照下列情形，分别处理： （一）异议不成立的，裁定驳回异议； （二）异议成立的，裁定撤销相关执行行为； （三）异议部分成立的，裁定变更相关执行行为； （四）异议成立或者部分成立，但执行行为无撤销、变更内容的，裁定异议成立或者相应部分异议成立。