云南省宣威市人民法院民 事 判 决 书（2020）云0381民初3260号原告：丁小坤，男，1968年5月10日出生，汉族，小学文化，农民，宣威市人，住宣威市。委托诉讼代理人：马忠谷，云南徐国军律师事务所律师，特别授权代理。被告：魏耀，男，1998年3月8日出生，汉族，大专文化，农民，宣威市人，住宣威市。委托诉讼代理人：何召雄，云南乐超律师事务所律师，特别授权代理。被告：李俊员，男，1984年10月6日出生，汉族，大专文化，农民，会泽县人，住会泽县。委托诉讼代理人：李顺稳，男，1977年9月2日出生，汉族，本科文化，公务员，会泽县人，住曲靖市会泽县。系李俊员叔叔，特别授权代理。原告丁小坤与被告魏耀、李俊员提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2020年7月9日立案受理后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告丁小坤及其委托诉讼代理人马忠谷，被告魏耀及其委托诉讼代理人何召雄，被告李俊员及其委托诉讼代理人李顺稳到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告丁小坤向本院提出诉讼请求：1.请求法院判令被告魏耀、李俊员连带赔偿原告丁小坤各项经济损失117528.4元，其中：误工费134元×240天＝32160元，护理费134元×120天＝16080元，住院期间伙食费100×55天＝5500元，伤残赔偿金11902元×20年×0.21＝49988.4元，后期医疗费3000元，营养费120天×60元＝7200元，鉴定费2600元，交通费1000元；2.本案诉讼费用由二被告承担。事实与理由：被告李俊员因新建房屋，将自家新建三层房屋发包给被告魏耀建盖。被告魏耀雇佣原告丁小坤为其做工，房屋建到三层时，2019年11月2日，原告丁小坤在工作中从三楼摔下致伤。原告摔伤后被送至宣威市人民医院医治，原告伤情经医院诊断为：1.右侧创伤性气胸；2.右侧胸腔积液；3.右肺挫裂伤；4.右侧1-8肋骨骨折，左侧第4肋骨骨折；5.右侧胸壁皮下气肿；6.颅内积气；7.颅底骨折；8.右侧颞顶骨骨折；9.右眼眶外侧壁骨折；10.闭合性腹外伤；11.骨盆骨折（右侧髂骨、髋臼及耻骨下支骨折）；12.右侧盆壁血肿可能；13.右肩部外伤。原告共住院55天方才勉强出院。出院后原告伤情还未得到全愈，还须持续在家静养治疗，专人护理。原告所受之伤经曲靖明鉴司法鉴定中心［2020］明鉴字第33号司法鉴定意见书鉴定：原告右侧8根肋骨骨折；4处畸形愈合评定为九级伤残；骨盆多发性骨折畸形愈合评定为十级伤残；后期医疗费3000元；误工期240日，护理期120日，营养期120日。综上，原告丁小坤为被告魏耀做工，依法形成雇佣劳务关系，原告是在为被告魏耀提供劳务的过程中摔伤，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条规定：雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任；雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。被告李俊员发包给被告魏耀建盖的房屋为三层，根据建设部《关于加强村镇建设工程质量安全管理的若干意见》第三项规定，对于农民自建两层（含两层）以下住宅，建筑工匠不需要有相应资质。但被告李俊员自建的房屋为三层，依法应该将房屋建盖工程承包给有相应资质的施工主体，显然，被告魏耀没有任何资质，原告为被告魏耀提供劳务受伤产生的经济损失被告李俊员依法应与被告魏耀承担连带赔偿责任。被告魏耀只支付了住院期间的医疗费。原告出院后，原告与被告协商赔偿事宜，因双方无法达成一致。现原告特依法向贵院提起诉讼，请贵院判如原告诉请。被告魏耀辩称，1.对原告在建房过程中摔伤的事实没有意见。事故发生后，被告魏耀立即送原告进行医治；2.本案原告常年从事建筑施工行业，在施工过程中对自己的安全负有主要的注意义务且受雇佣期间本案被告魏耀多次向其重申告知其要注意安全，但没有尽到足够的注意义务，对自己的损伤应当承担40%的责任；3.事故发生后魏耀到宣威市人民医院护理了原告将近一个月时间，护理期间原告的生活费用以及原告亲属的餐费、住宿费都是魏耀支付，所以护理费及住院伙食补助费不应当再支付；4.原告的误工期，营养期、护理期与法律相抵触，第一次鉴定费不应当得到支持；5.原告受伤后，被告魏耀累计支付了医疗费、住宿费、伙食费等共计59819.52元，这些费用应当在原告的总费用中进行扣减，并按相应的责任承担。被告李俊员辩称，丁小坤要求李俊员与魏耀承担连带责任事实不清楚，引用法律条款不当，李俊员不承担任何赔偿责任。事实和理由：一、李俊员是农村自建房户，经多方走访对比，魏耀及父亲魏双成建房多年，有独立施工队伍，较为丰富的施工经验并拥有相应的施工设备，口碑较好，才选定魏耀为李俊员建房，并签定书面建房合同，丁小坤是魏耀找来的小工，与李俊员无任何关系。李俊员与魏耀签订了建房合同，合同中对安全责任明确具体条款：1.……；2.……；3.……；4.在整个施工过程中，若出现任何大小伤亡事故一切责任由乙方负责，甲方不承担任何经济法律连带责任。本案中，李俊员与承包人魏耀属于加工承揽合同关系，丁小坤与魏耀之间属于个人劳务关系，丁小坤发生意外伤害与承包方魏耀安全防护措施不到位，对工人日常管理不到位有关，也与丁小坤自身安全意识淡薄有关。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十条：承揽人在完成工作过程中对第三人造成损害或者造成自身损害的，定作人不承担赔偿责任。《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条：个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。丁小坤与魏耀具体承担责任比例由劳务双方根据责任多少自行协商或者由法院判决确定。二、原告丁小坤以建设部《关于加强村镇建设工程质量安全管理的若干意见》为依据，认为李俊员建盖的房子为三层应该承包给有相应资质的施工主体，要求李俊员与承包方魏耀承担连带责任。李俊员认为，《关于加强村镇建设工程质量安全管理的若干意见》是部委指导性意见即行政指导，行政指导不具有法律法规的性质。而《中华人民共和国建筑法》第八十三条规定“抢险救灾及其他临时性房屋建筑和农民自建低层住宅的建筑活动，不适用本法。”根据2011年新修定《住宅设计规范》1.0.3住宅按层数划分如下：低层住宅为一层至三层；……。李俊员建的房子为三层，属于低层建筑，不适用于《建筑法》。三、广大农村地区村民自建房都是找包工头和施工队或者地方工匠进行施工，几乎是约定俗成普遍存在，相关主管部门对这种现象没有有效的约束和纠正，李俊员作为一个村民也无法知道需要资质的相关规定；魏耀作为长期从事建房活动承包方，已有一定的施工经验和专业性，理应知道承包一定规模的房子需要施工资质，明知不可承包而为之；李俊员长期在会泽打工，每次回家或者经常打电话要求施工方必须加强质量和安全管理，施工期间严禁饮酒，施工时必须有专业人员带工。综上，请求法院支持李俊员的答辩请求。综合双方的诉辩主张，本案争议的焦点是：原告因受伤所造成的具体损失数额？当事人之间该如何承担责任？原告丁小坤为证明自己的诉讼主张，向本院提交了以下证据材料：1.身份证复印件1份，用以证实原告的诉讼主体资格；2.农村私人房屋修建合同1份，用以证实被告李俊员自建房屋为三层，被告李俊员将房屋建盖工程发包给没有建筑资质的被告魏耀，原告丁小坤为被告魏耀提供劳务受伤，被告李俊员与魏耀依法应承担连带赔偿责任；3.诊断证明书、护理证明书、病危确认书、出院记录、住院明细清单各1份，用以证实原告的伤情及原告在医院住院治疗55天的事实；4.曲靖明鉴司法鉴定中心出具的鉴定意见书1份，用以证明原告所受之伤经鉴定为：右侧8根肋骨骨折，4处畸形愈合评定为九级伤残；骨盆多发性骨折畸形愈合评定为十级伤残；后期治疗费3000元；误工期为240日；护理期为120日；营养期为120日；5.曲靖明鉴司法鉴定中心出具的鉴定费发票1份及曲靖市第一人民医院门诊收费票据2份（金额674元），用以证明原告所受之伤经鉴定产生鉴定费用的事实。经质证，二被告对原告提交的第1、2、3组证据的三性没有意见，认为第3组证据不能证明原告诉请中的三期计算天数，医院出具的相关单据中没有记载需要加强营养；对第4组证据因已申请重新鉴定不发表质证意见，后期治疗费予以认可；对第5组证据鉴定费发票，该鉴定已被重新鉴定的结论推翻，只认可后期治疗费的鉴定费用800元；对第5组证据中的医疗费票据予以认可。本院认为，原告提交的第1、2、3组证据二被告无异议，符合证据的合法性、真实性、关联性，本院予以采信并作为认定本案事实的依据；第4、5组证据，因曲靖明鉴司法鉴定中心出具的鉴定意见书中的部分鉴定结论与重新鉴定结论有所改变，对该鉴定意见书及鉴定费发票本院予以部分采信；第5组证据中的两张医疗费票据，分别为宣威市人民医院出具金额为174元的门诊票据及曲靖市第一人民医院出具的金额为500元的ＣＴ检查费门诊票据，符合证据的三性原则，本院予以采信并作为认定本案事实的依据。被告魏耀为证实自己的答辩主张，向本院提交以下证据：1.农村建房合同1份，用以证实建魏耀为李俊员承建三层房屋的事实；2.医疗费、门诊收费票据各1份，用以证实魏耀为原告支付医疗费54348.52元的事实；3.收据1份、转账账单详情4份、住宿费收据4份，用以证实魏耀为原告支付生活费2500元、为原告购买人血蛋白支付1360元、为原告亲属支付住宿费480元；4.购买火车票账单详情2份，用以证实魏耀代原告去昆明咨询支出车费191元；5.曲靖珠源司法鉴定中心出具的鉴定发票1份，用以证实重新鉴定支付鉴定费1800元。经质证，原告对被告魏耀提交的对第1组证据三性予以认可；对第2组证据的真实性予以认可，但认为，原告在本案中并没有主张医疗费等魏耀所垫付的费用，该组证据与本案不具有关联性；对第3组证据的真实性予以认可，收到被告2500元的生活费是事实，可以在住院伙食费当中扣除；关于住宿费、购买人血蛋白费用，原告在本案中，没有主张，与本案不具有关联性，且魏耀也参与了住宿；对第4、5组证据没有意见。被告李俊员对魏耀提交的证据没有异议。本院认为，被告魏耀提交的第1组证据，本院在原告提交证据部分中已作认定，不再重复认定；第2、3组证据中被告魏耀为原告垫付的相关医疗费用属本案需审理查明的内容，本院予以采信并作为认定案件事实的依据。魏耀垫付的生活费，原告及李俊员无异议，本院予以确认。第3组证据中的住宿费单据系临时收据，且原告有异议，不符合证据的三性原则，本院不予采信；第4组证据，属于交通费范畴，本院将根据本案实际情况酌情认定，对该证据，本院不作认定；第5组证据，鉴定结论有部分与之前的鉴定结论一致，本院予以部分采信。法庭出示以下两组证据：1.协商选定鉴定机构笔录及曲靖珠源司法鉴定中心司法鉴定意见书各1份，用以证实，诉讼过程中魏耀对原告的伤残等级提出异议并申请重新鉴定，经本院组织协商，双方一致同意由曲靖珠源司法鉴定中心重新鉴定，并就鉴定项目达成合意，该鉴定中心进行重新鉴定并出具鉴定意见书的情况；2.依原告申请从宣威市羊场镇羊场派出所调取的接处警登记表1份，用以证实原告受伤后，因赔偿问题，原告与魏耀发生争执，并向公安机关报警，公安机关接处警情况。经质证，原告及被告李俊员对上述两组证据无异议。被告魏耀认为，申请鉴定是被告魏耀提出的，申请书当中已注明仅对伤残等级进行重新鉴定，并已写明误工期、护理期、营养期三期鉴定不合法，而在协商选定鉴定机构笔录当中鉴定项目含有三期评定，应是魏耀对三期评定不了解，并非魏耀的真实想法，所以鉴定书当中的三期鉴定不能作为计算的标准，对鉴定报告的其他内容及接处警登记表没有意见。本院认为，法庭出示的以上两组证据，符合证据的合法性、真实性、关联性，本院予以采信并作为认定本案事实的依据。根据庭审和质证，本院确认如下法律事实：2019年8月，被告李俊员与被告魏耀签订“农村私人房屋修建合同书”，约定以包工不包料的形式，由被告魏耀负责承建被告李俊员的三层农村自建房屋。合同书中对承包方式、承建项目、承包价格及工程量计算、付款方式、双方责任、质量要求、施工安全要求、工期要求等作了约定。其中，约定施工过程中，若出现伤亡事故由魏耀负责。建房过程中，被告魏耀雇佣原告丁小坤为其提供劳务，并约定包吃包住魏耀每天支付丁小坤劳务报酬200元。2019年11月2日，原告丁小坤在建房过程中不慎从三楼摔下受伤。原告受伤后被送至宣威市人民医院医治，经医院诊断：1.右侧创伤性气胸；2.右侧胸腔积液；3.右肺挫裂伤；4.右侧1-8肋骨骨折，左侧第4肋骨骨折；5.右侧胸壁皮下气肿；6.颅内积气；7.颅底骨折；8.右侧颞顶骨骨折；9.右眼眶外侧壁骨折；10.闭合性腹外伤；11.骨盆骨折（右侧髂骨、髋臼及耻骨下支骨折）；12.右侧盆壁血肿可能；13.右肩部外伤。住院55天，产生门诊费2297.46元（含救护车费用800元）、住院医疗费52041.06元，医疗费合计54338.52元，由被告魏耀垫付。原告住院过程中，被告魏耀支付1360元为原告购买人血蛋白；为原告支付生活费2500元；魏耀在医院护理了原告5天，并承担了护理5天的住院伙食费。原告出院后，被告魏耀为原告支付草药费950元。2020年2月26日，曲靖明鉴司法鉴定中心出具司法鉴定意见书，鉴定意见：1.丁小坤右侧8根肋骨骨折，4处畸形愈合评定为九级伤残；2.丁小坤骨盆多发性骨折畸形愈合评定为十级伤残；3.丁小坤后期医疗费用约3000元；4.丁小坤误工期评定为240日；护理期评定为120日；营养期评定为120日。原告支付鉴定费2600元（其中：伤残等级鉴定1000元、后期医疗费鉴定800元、三期鉴定800元）。2020年3月9日，原告到宣威市人民医院治疗，支付门诊费174元。2020年7月9日，原告向本院提起诉讼，并提出前述诉请。诉讼过程中，被告魏耀对原告的伤残等级提出异议，并申请重新鉴定，经组织双方协商，一致同意由曲靖珠源司法鉴定中心对原告的伤残等级及误工期、护理期、营养期三期进行重新鉴定，2020年9月14日，曲靖珠源司法鉴定中心出具司法鉴定意见书，鉴定意见：1.丁小坤本次肋骨骨折属拾级伤残。2.丁小坤本次盆骨骨折属拾级伤残。3.丁小坤本次损伤误工期自损伤之日起评定为240日；护理期评定为120日；营养期评定为120日。丁小坤因重新鉴定，于2020年9月9日在曲靖市第一人民医院作ＣＴ检查，支付门诊费500元。重新鉴定费1800元（其中：伤残鉴定1000元、三期鉴定800元）由被告魏耀垫付。另查明，被告魏耀未取得相关建筑施工资质；原告丁小坤从事建筑行业已有多年。庭审中，因双方意见分歧较大，调解未能达成协议。本院认为，被告李俊员以包工不包料的形式将其农村自建房承包给被告魏耀建盖，双方形成承揽关系。建房过程中，被告魏耀雇佣原告丁小坤为其提供劳务，双方形成劳务关系。根据《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条的规定：“个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任”，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十条“承揽人在完成工作过程中对第三人造成损害或者造成自身损害的，定作人不承担赔偿责任。但定作人对定作、指示或者选任有过失的，应当承担相应的赔偿责任”，《云南省农村住房建设管理办法》第二十一条“实行农村住房建筑市场准入制度。在农村集体土地上从事建筑活动的单位或者个人，应当依法取得施工资质证书或者执业资格证书，具有资质的施工单位在承揽农村住房建设工程时，可以按照规定的业务范围承揽工程；具有执业资格的建筑工匠只能承担农村2层以下住房的建筑工程施工。未取得建筑施工资质的单位和执业资格的个人不得承揽工程”的规定，结合本案查明的事实，被告李俊员的自建房屋为2层以上建筑，相关施工业务应由具有相应质证的单位来承揽，其选任被告魏耀来承揽具有选任过失。原告丁小坤在提供劳务过程中受伤，被告魏耀作为接受劳务一方应承担相应赔偿责任。原告作为完全民事行为能力人，且从事建筑行业多年具备一定的工作经验，对工作过程中的安全注意事项较常人更有预见和避免能力，其在提供劳务过程中对自身安全注意不够，未尽到合理的安全注意义务，对损害结果的发生存在一定过错，依法可减轻被告的赔偿责任。据此，结合本案实际，本院对当事人之间的责任比例划分为：被告李俊员承担10%，被告魏耀承担60%，原告丁小坤承担30%。被告李俊员认为其对原告的损失不应承担责任之辩解意见，证据不足，本院不予采纳。关于被告魏耀为原告垫付医疗等费与本案是否具有关联性的问题，本院认为，一方面，魏耀垫付的医疗等费是原告受伤造成损失的一部分，是本案需审理查明的内容之一。另一方面，原告受伤后，魏耀作为接受劳务方，积极主动为提供劳务方原告垫付相关费用，是其积极主动承担责任的一种方式，是社会主义核心价值观个人行为层面“诚信、友善”的具体体现，是一种社会正能量，应予以肯定和鼓励。故本院认为，魏耀为原告垫付的医疗等费与本案具有关联性，垫付费用应在其应承担的损失中予以扣减。关于原告的损失，误工费、护理费、营养费，在本院组织丁小坤、魏耀协商选定重新鉴定机构时，申请重新鉴定项目中双方均认可含有误工期、护理期、营养期的三期鉴定，并结合原告的伤情，本院认为原告的三期鉴定结论客观合理，但对营养费标准，本院确定为50元/天，故对原告主张的误工费、护理费、营养费本院予以部分支持。被告魏耀辩称其在医院照顾了原告近一个月，因未提交充分证据证实，本院以原告认可的5天进行确认，相应住院伙食费及护理费作相应折抵；鉴定费，因重新鉴定后原告第一次鉴定结论中的两项伤残等级中仅有一项有所改变，其他鉴定结论未作改变，故第一次鉴定的伤残等级鉴定费1000元，原告自行承担500元，第一次鉴定产生的鉴定费2600元，本院认定第一次鉴定费损失为2100元；同理，重新鉴定产生的鉴定费1800元，本院认定重新鉴定费损失为500元，其余1300元由魏耀自行承担。本院认定鉴定费损失合计为2600元（第一次2100元+重新鉴定500元=2600元）；交通费，结合本案实际，本院酌情确定原告的交通费为1000元。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条的赔偿范围，参照《2020年云南省道路交通事故人身损害赔偿有关费用的计算标准》及《人身损害误工期、护理期、营养期评定规范》并结合原告主张的损失数额，原告的各项损失费用计算为：1.医疗费57322.52元（住院医疗费54338.52元+购买人体蛋白1360元+出院后门诊费174元+重新鉴定检查费500元+草药费950元=57322.52元）；2.误工费32160元（134元/天×240天=32160元）；3.住院伙食补助费5500元（100元/天×55天=5500元）；4.护理费16080元（134元/天×120天=16080元）；5.营养费6000元（50元/天×120天=6000元）；6.残疾赔偿金26184.40元（11902元/年×20年×0.11=26184.40元）；7.后期治疗费3000元；8.鉴定费2600元；9.交通费1000元，上述费用合计149846.9元，由被告李俊员承担10%的赔偿责任，即14984.69元；被告魏耀承担60%的赔偿责任即89908.15元，扣除魏耀已垫付的费用：1.医疗费56648.52元（住院医疗费54338.52元+购买人体蛋白1360元+草药费950元=56648.52元）；2.住院伙食补助费3000元（2500元+500元=3000元）；3.护理费（134元/天×5天=670元）；4.鉴定费500元，合计60818.52元，魏耀还应赔偿原告29089.63（89908.15元-60818.52元=29089.63元）。综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第三十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十条、第十七条、第十九条、第二十二条、第二十三条、第二十五条，《人身损害误工期、护理期、营养期评定规范》第7.2.2项、9.5.2项、附录A4，《云南省农村住房建设管理办法》第二十一条的规定，判决如下：一、由被告李俊员于判决生效后三十日内赔偿原告丁小坤医疗费、误工费、住院伙食补助费、护理费、营养费、残疾赔偿金、后期治疗费、鉴定费、交通费合计14984.69元；二、除去被告魏耀垫付部分，由被告魏耀于判决生效后三十日内赔偿原告丁小坤医疗费、误工费、住院伙食补助费、护理费、营养费、残疾赔偿金、后期治疗费、鉴定费、交通费合计29089.63元；三、驳回原告丁小坤的其他诉讼请求。案件受理费2650元，减半收取1325元，原告丁小坤负担974.5元，被告李俊员负担87元，被告魏耀负担263.5元。如果未按本判决指定的期间给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于云南省曲靖市中级人民法院。判决发生法律效力，申请强制执行的期间为二年。审判员  李兴学二〇二〇年十二月二十一日书记员  蔡定祥