广东省廉江市人民法院民 事 判 决 书（2020）粤0881民初4412号原告（反诉被告）：黄金焱，女，1987年10月5日出生，汉族，广东省廉江市人，住廉江市**********，公民身份号码：440************02X。原告（反诉被告）：黄森荣，女，1998年8月29日出生，汉族，广东省廉江市人，住廉江市**************，公民身份号码：440************069。上述原告共同委托诉讼代理人：罗应群，广东大展律师事务所律师。被告（反诉原告）：庞梅，女，1987年2月10日出生，汉族，广东省廉江市人，住廉江市**********，公民身份号码：440************069。委托诉讼代理人：杨丹慧，广东民怡律师事务所律师。原告黄金焱、黄森荣诉被告庞梅合伙协议纠纷一案，本院于2020年10月19日立案后，被告庞梅于2020年11月3日提出反诉。依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告黄金焱、黄森荣及其委托诉讼代理人罗应群，被告庞梅及其委托诉讼代理人杨丹慧到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告黄金焱、黄森荣向本院提出诉讼请求：1.判决解除原告黄金焱、黄森荣与被告庞梅签订的《廉江市城北雅纤美容店（禧后国际产后恢复中心）入股合作协议书》；2.判令被告庞梅退还170000元（庭审中请求变更为160000元）投资款给原告黄金焱、黄森荣，及从起诉之日起至还清投资款时止按贷款市场报价利率4倍向原告黄金焱、黄森荣支付利息；3.本案全部诉讼费用由被告承担。事实与理由：原告黄金焱、黄森荣与被告庞梅三方经协商一致，于2020年8月30日三方签订一份《廉江市城北雅纤美容店（禧后国际产后恢复中心）入股合作协议书》合作经营美容。该协议约定原、被告共同自愿合伙经营“廉江市城北雅纤美容店（禧后国际产后恢复中心）”，实行“共同投资，共同经营、利润共享，责任共担”投资比例分配原则，合伙期限从2020年9月1日起直至永久，原告黄金焱、黄森荣二人共投资人民币170000元，被告占投资总额50%股份，原告黄金焱占投资总额25%股份，原告黄森荣占投资总额25%股份，店内所有财产为原、被告三方共有，按比例分配，还约定两原告黄金焱、黄森荣负责会计、现金出纳、财务记账、内部数据整理等。三方在经营过程中，被告庞梅违反协议的约定没有将原告黄金焱、黄森荣的170000元投资款用于店铺经营，而是占为己有！也没有将会计、现金出纳、财务记账、内部数据整理等交给两原告负责管理！在2020年10月10日和11日美容店搞活动时，被告庞梅私自收取美容店客户的款项7760元，占为已有，不入美容店的账目，还有，被告故意隐瞒非法经营的事实：没有经过相关部门的批准许可，非法为客户（患者）打玻尿酸针、瘦脸针、溶脂针、水光针、丰下巴针、丰耳垂针、婴儿针、除皱针等。被告上述行为已经构成违约和违法，严重损害了两原告的合法权益，依法应当承担违约责任。为此，原告特向法院起诉，请求法院依法支持原告诉请，维护原告之合法权益。被告庞梅辩称：一、本案不存在合同法或约定解除情形，原告无权解除合同。1.本案不存在合同法定或约定解除情形，原告无权解除合同。根据双方签订的《入股合作协议书》，协议并未约定一方可以行使解除权的情形。2.原告诉称答辩人没有按协议约定将原告的17万投资款用于店铺经营，无事实与法律依据。根据三方签订的《入股合作协议书》以及两原告自行找到答辩人要求加盟购买答辩人个人经营店铺的50%股份的微信聊天记录可以证实，两原告向答辩人支付的17万元属于购买店铺股份的入伙款，并不同于其他合伙人从零开始的合伙款，17万应依法属于答辩人个人收入财产。根据廉江市城北雅纤美容店的《营业执照》以及答辩人与济南赢运贡尚企业管理咨询有限公司签订的《禧后国际产后恢复项目合作协议》，廉江市城北雅纤美容店是答辩人个人自2019年加盟经营至2020年9月，两原告才在后入股，在两原告入股之前，答辩人为店铺的加盟、装修、购买机器、进货、工资等各项支出高达百万，单能提供的书面支出就已达五十多万，答辩人收取两原告共计17万元的入伙款以转让个人店铺股份的50%，包括店铺所有财产的50%,该17万元转让款属于答辩人个人所得必然符合公平原则及行业规范，甚至是亏损转让，答辩人没有义务再将股权转让款全部用于店铺经营。相反，是原告未按协议约定履行其支付17万入伙款的义务，至今仍拖欠一万元未支付，但协议却已生效履行至今，为此答辩人诉请原告履行协议，支付一万元入伙款。3.原告诉称答辩人没有将会计、现金出纳、财务记账、内部数据整理交由两原告负责管理，无证据与事实依据。根据答辩人提供的《微信聊天记录》可以看出，自两原告入伙后，“[禧后国际产后恢复中心]连锁店”微信公账号一直依约交由原告使用，且答辩人每次如有自行收取的客户费用均转账回“[禧后国际产后恢复中心]连锁店”微信公账号交由原告。相反是两原告违法挪用公款，在使用微信公账号时私自将账上的收入款项转入其个人名下，用于个人消费，并删除记录，其行为己构成职务侵占罪，答辩人已向公安机关报案处理，答辩人保留追究两原告刑事责任的权利。4.关于原告诉称2020年10月10日和11日，答辩人收取客户7760元不入美容店账目的情况，本案两原告于2020年10月19日向人民法院起诉要求解除合同，答辩人据于此防止原告继续挪用、转移公款，收回店铺公共微信于情于法有利，且三方签订《入股合作协议书》约定是每月结算一次，也就是10月份的出入账还未到结算日，原告据此要求解除合同无理。5.原告诉称答辩人非法经营，无证据与事实依据，原告该陈述为诬告陷害。答辩人从未在店铺中为客户打针，原告提供的微信宣传均为入伙前答辩人为他人店铺做的宣传，特别是在原告入伙后，答辩人未在店铺微信中宣传打针事宜，答辩人微信宣传的产后水光针并非针水，而是机械按摩补水。相反是两原告在本案起诉前，自己偷偷拿针水放在答辩人店铺中，以达到其诬告陷害的非法目的，据此答辩人也已向公安机关报警处理，答辩人保留追究两原告诬告陷害罪的刑事责任权利。二、两原告与答辩人为合伙经营关系，非经合伙店铺财产状况结算，原告无权要求返还入伙款。根据《中华人民共和国合伙企业法》第五十一条、第五十三条、第五十四条之规定，合伙人退伙的，应按退伙时合伙企业财产状况进行结算，退伙人对基于其退伙前的原因发生的合伙企业债务，承担无限连带责任，合伙企业财产少于合伙企业债务的，应分担亏损。为此两原告未经店铺财产结算，要求答辩人返还170000元及利息更无事实与法律依据。综上，原告对答辩人的诉求缺乏证据、事实与法律依据，根据《中华人民共和国合同法》第九十三条、第九十四条之规定，恳请法院依法采纳答辩人的答辩意见，驳回原告诉讼请求，以维护答辩人的合法权益。庭后庞梅补充答辩称，1.涉案美容店没有经过清算，原告请求退还投资款不符合法律规定；2.被告本来就已经持有美容店百分之百的股份，在微信和语音聊天当中已经明确证实了，原告是自愿拿17万购买被告持有美容店百分之五十的股份，而并不是购买美容店的百分之五十股份；3.原告混淆概念，17万是购买我个人占有公司的百分之五十股份，而不是投资公司的百分之五十股份。被告（反诉原告）庞梅向本院提出反诉请求：1.判决黄金焱、黄森荣向庞梅支付入伙款10000元；2.判决黄金焱、黄森荣向庞梅支付店铺亏损15207元（庭审中请求变更为29618.5元）；3.本案反诉诉讼费用由黄金焱、黄森荣承担。事实与理由：2020年8月30日，反诉人与两被反诉人签订《入股合作协议书》，约定两被反诉人共支付170000元，以占合伙经营店铺廉江市城北雅纤美容店股份50%。但两被反诉人只支付了160000元入伙款，后合同依约履行，两被反诉人加入店铺合伙经营，但两反诉人至今未按协议约定履行支付义务，仍拖欠反诉人10000元入伙款未支付。且两被反诉人入伙后，一直未承担店铺亏损，一直由反诉人个人承担店铺的支出，包括员工工资、房租等共计30414元，根据《入股合作协议书》共负盈亏的约定，被反诉人应承担50%支出。综上，反诉人现特向贵院提起反诉，请求法院依法判决，支持反诉人的反诉请求。原告（反诉被告）黄金焱、黄森荣辩称：一、答辩人是否拖欠反诉人10000元入伙款未支付问题。答辩人不是出资170000元购买反诉人的财产。答辩人与反诉人是合伙关系，答辩人已经投入160000元作为入伙资金，其目的是用于合伙人共同管理经营使用。然而，反诉人没有投入任何资金、实物、技术等。反诉人的目的是为了侵吞二答辩人所投入的合伙资金。既然原告已请求解除《入股合作协议书》，请求反诉人返还160000元，就没有必要再投资10000元入伙资金继续由反诉人侵吞。因此，反诉人请求答辩人支付10000元入伙款给反诉人，反诉人这一请求显属无理，请法院依法予以驳回其反诉请求。二、答辩人是否要承担15368元入伙后店铺亏损问题。反诉人并没有举出答辩人入伙后店铺盈亏的具体金额。反诉人举出亏损的证据不真实可信，例如：员工仙丽有二份均是2020年9月1日，金额各为1045元工资账单以及有二份是2020年10月2日金额各为1000元的工资账单。上述员工仙丽的工资账单是合伙前的工资账单，以及进行重复计算的工资账单。且反诉人的所有支出均未经合伙人签字确认，反诉人的支出违反了合伙人签订的合伙协议约定。显然，反诉人所向员工发放工资是虚构的、不真实的。反诉人举出交付屋租的二份收据，共计金额为9923元，反诉人的交租也是不真实的，因为租赁房屋没有签订租赁合同，没有租赁房屋的详细地址，没有出租人的具体信息。因此，反诉人提出答辩人要承担出租房屋资金9923元显然证据不足。反诉人反诉无理，请法院依法驳回反诉人的反诉请求。原告(反诉被告)黄金焱、黄森荣围绕其诉讼请求向本院提供如下证据：1.原告身份证，证明原告的主体资格；2.廉江市城北雅纤美容店（禧后国际产后恢复中心）入股合作协议书，证明原、被告签订了合作协议且原告已投资了160000元资金合伙；3.营业执照，证明被告是经营了廉江市城北雅纤美容店才叫原告合伙的事实；4.微信聊天记录、微信转账记录、微信朋友圈截图，证明原告方已支付160000元合伙投资金。被告（反诉原告）庞梅围绕其抗辩及反诉向本院提供如下证据：1.《微信聊天记录》2张、《账单详情》3张，证明被告按《入股合作协议书》约定依约向原告使用的微信公账号交回个人收取的客户支付款项；2.《微信聊天记录》5张，证明原告自行找到被告要求购买被告经营的店铺50%的股份，经讨价还价最后达成17万元购买50%股份的协议；3.《账单详情》2张、《账单》1张，证明原告挪用公款，将公账号上的钱私自转入其个人名下或用于个人消费；4.《微信聊天记录》6张，证明原告不尽心经营店铺，经常不回信息找不到人，且自行管账期间不愿支付房租、员工工资等开支，经被告催告拒不支付拖欠的一万元入伙款，存在违约情形；5.《禧后国际产后恢复项目合作协议》，证明被告在原告入股前加盟品牌开立店铺，合作品牌费用为200000元，为被告个人支付；6.微信朋友圈《详情》《光盘》各1张，证明原告入伙后微信号“禧后国际产后恢复中心”宣传的水光针为机械按摩式补水，而非针筒打针，被告按入伙约定将公账号交由原告管理、使用；7.《微信聊天记录》4张、《账单详情》10张、《收据》2张，证明原告入伙后，被告自行承担支付的员工工资和房租共计30736元；8.《账单详情》46张、《订单详情》11张、《收款收据》1张、《借记卡账户历史明细清单》1张，证明原告入伙前，被告为店铺个人支出的装修、学习、进货、加盟合作等可计算的各项费用共计814112.12元；9.《微信聊天记录》22张、《账单详情》7张、《收据》1张，证明被告自费向廉江市城北雅轩美容店客户退费共计23851元，及自费支付店铺2020年11月份租金4650元；10.《监控视频光盘》1张，证明原告自行拿针筒放入廉江市城北雅轩美容店内，后报警诬陷被告给客户打针。上述证据已经庭审质证。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2019年11月26日，庞梅注册成立廉江市城北雅纤美容店，属个体户，经营范围为美容、美体服务（依法须经批准的项目，经相关部门批准后方可开展经营活动）。在庞梅自行经营廉江市城北雅纤美容店过程中，黄金焱、黄森荣有意入伙，与庞梅通过微信聊天达成入伙共识。2020年8月24日，黄金焱、黄森荣用微信向庞梅支付8600元作为入股定金。2020年8月30日，庞梅为甲方，黄金焱为乙方，黄森荣为丙方签订《廉江市城北雅纤美容店（禧后国际产后恢复中心）入股合作协议书》，约定：一、合伙准则：实行“共同投资，共同经营，利润共享，责任共担”投资比例分配原则。二、合伙期限：从2020年9月1日起，甲乙丙三方合作经营本店，直至永久。三、投资金额：甲乙丙三方共同自愿合伙经营本营业执照名称：廉江市城北雅纤美容店（店铺名：禧后国际产后恢复中心），乙丙双方总共投资人民币170000元，甲方占投资总额50%，乙方占投资总额的25%，丙方占投资总额的25%。四、扩大投资：根据情况而定，如果需扩大投资仍按原比例进行投资（具体数目以账面为准）。五、分配办法：店内所有财产为甲乙丙三方共有，按比例分配。六、管理分工：甲方任法定代表人，负责对外联系接洽业签字等，乙丙方负责会计，现金出纳，财务记账，内部数据整理。七、经营管理：甲乙丙三方当事人，在上班期间如参与护理按照本店标准支付工资。关于福利：每月每人均可休息1天，休息按情况而定。八、债权债务：合伙三方本着共同经营，共同劳动，共担风险，共负盈亏的宗旨精诚合作。在本合同正式生效后店内盈余按照各自投资比例分配（除去一切费用后）。店内债务同样按照各自投资比例负担。九、经营职责：共同经营中，每天做到日帐日清，当需要从店内经营收入内取款，必须经过甲乙丙双方当事人确定同意后方可办理。任何一方不得在店内取走现金和货物，如需取走现金，取货必须经甲乙丙三方当事人确定同意后并做好记录。十、责任制度：在经营中，甲乙丙三方任何一方当事人，不得赊销货物。十一、盈余结算：店内每月（盘货）结算一次，除去一切开支后按约定比例分配净利润，在结算中如出现应有现金与现有现金不符，以及出现应有货物与现有货物不符时，由三方当事人共同参与协商以及追究调查处理，事出于甲乙丙三方任何一方的责任，由其全额赔偿，如遇因甲乙丙三方当事人都与此事有关，由甲乙丙三方当事人共同协商赔偿。（不论责任大小，大家都心平气和的处理）。十二、旧货物处理：在进货的同时，留意产品日期，并且告知三方当事人，经营中盘查店内预过期货物，需提前做好登记，并协商共同处理，如其进货不告知另一方当事人日期问题，由进货人全额赔偿。十三、争议处理：甲乙丙三方发生纠纷，不能共同经营的情况下，由甲乙丙三方共同协商，可将本店交于一方经营，经营中选择经营一方在未经另一方同意的情况下不得转让本店，如造成损失由经营方全额赔偿另一方，并视转让无效。十四、退伙约定：甲乙丙丁三方合伙人不可自由退股，依据合伙开店协议，由三方共同协商赔偿事宜做好财产、债务分割并签订退伙协议。如转让股权必须转让给合伙人，不得转让第三方（如转让第三方视为无效转让）。如协商不成，可起诉。十六、合作期间，若在三方同意的条件下发生本店转让的情况，则转让费按出资比例分配。十七、禁止行为：一是未经两方当事人同意，禁止任何一方私自以合伙名义进行业务活动。如其业务获得利益，归甲乙丙三方合伙人共同所有，造成的损失由经手人独自承担。二是禁止甲乙丙三方合伙人参与经营与本合伙竞争的业务。三是不得从事损害本合伙利益的活动。四是禁止私自挪用、转借、转让美容店的店面，货物及流动资金。五关于本店一切事务决定由甲乙丙三方共同协商决定。协议签订当日，黄金焱、黄森荣向庞梅汇款两笔共计151400元。黄金焱、黄森荣从2020年9月1日起到廉江市城北雅纤美容店参与经营，庞梅在美容店微信公众号添加黄金焱、黄森荣参与美容店的管理。在参与经营管理过程中发现庞梅故意隐瞒合伙前有非法经营未经过相关部门批准许可为客户打玻尿酸针、瘦脸针、溶脂针，且在合伙后有私自收取美容店客户的款项占为已有等行为。2020年10月1日起，黄金焱、黄森荣不再到廉江市城北雅纤美容店参与经营管理，2020年10月16日庞梅更改了美容店微信公众号密码。2020年10月19日诉至本院请求处理。另查，原、被告合伙时未对雅纤美容店的财产及债权债务进行清算，原告退出雅纤美容店的经营后也未对合伙期间的财产及债权债务进行清算。庞梅反诉主张雅纤美容店的亏损主要是屋租、水电费、员工工资及预收款的退款。依据原告的申请，2020年10月22日本院裁定查封、冻结被告庞梅价值170000元的财产，并移交立案执行。原告为此支出保全费1370元。本院认为，根据庞梅、黄金焱、黄森荣签订《廉江市城北雅纤美容店（禧后国际产后恢复中心）入股合作协议书》的条款约定，庞梅、黄金焱、黄森荣之间符合《中华人民共和国民法通则》第三十条关于个人合伙的规定，庞梅、黄金焱、黄森荣之间属于个人合伙关系。关于黄金焱、黄森荣请求解除《廉江市城北雅纤美容店（禧后国际产后恢复中心）入股合作协议书》及庞梅应否退还160000元投资款及支付利息问题。签订《廉江市城北雅纤美容店（禧后国际产后恢复中心）入股合作协议书》是双方当事人的真实意思表示，合法有效。该协议书第十三条“争议处理：甲乙丙三方发生纠纷，不能共同经营的情况下，由甲乙丙三方共同协商，可将本店交于一方经营，经营中选择经营一方在未经另一方同意的情况下不得转让本店，如造成损失由经营方全额赔偿另一方，并视转让无效”的约定，黄金焱、黄森荣于2020年10月1日退出了美容店的经营管理，且庞梅也于2020年10月16日更改了雅纤美容店的微信公众号密码，以实际行动表明排除了黄金焱、黄森荣参与雅纤美容店的经营管理，由其自己经营。根据《最高人民法院关于贯彻执行若干问题的意见（试行）》第52条“合伙人退伙，书面协议有约定的，按书面协议处理；书面协议未约定的，原则上应予准许。但因其退伙给其他合伙人造成损失的，应当考虑退伙的原因、理由以及双方当事人的过错等情况，确定其应当承担的赔偿责任”的规定，黄金焱、黄森荣请求解除双方签订的《廉江市城北雅纤美容店（禧后国际产后恢复中心）入股合作协议书》，依法有据，本院予以支持。根据《中华人民共和国合同法》第九十七条“合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施，并有权要求赔偿损失”的规定，合同解除后，庞梅继续占有黄金焱、黄森荣的160000元合伙投资款已没有合法的依据，庞梅应予退还。因黄金焱、黄森荣主张的160000元是个人合伙的投资款，黄金焱、黄森荣对合伙期间的利润共享，责任共担，但双方当事人未能举证证明合伙经营期间美容店的盈亏事实。因此，黄金焱、黄森荣请求庞梅支付投资款的利息，依法无据，本院不予支持。关于庞梅反诉请求黄金焱、黄森荣支付入伙款10000元及支付店铺亏损损失问题。根据《中华人民共和国合同法》第九十七条规定，合同解除后，尚未履行的，终止履行，双方签订的《廉江市城北雅纤美容店（禧后国际产后恢复中心）入股合作协议书》已解除，庞梅再请求黄金焱、黄森荣协议支付10000元，依法无据，本院不予支持。庞梅主张美容店的损失，主要是雅纤美容店的屋租、水电费、员工工资及预收款的退款等项目的支出，并未提供雅纤美容店的收入依据，黄金焱、黄森荣也不予认可，不能反映合伙经营期间雅纤美容店的盈亏事实。本案中，原、被告始终未对合伙期间的账目进行清算，也未委托专业机构进行清算。因合伙期间的账目管理不规范，本院亦无法组织双方进行清算。庞梅未经确认之诉而直接进行给付之诉，故庞梅的反诉请求无事实和法律依据，本院不予支持。对合伙经营雅纤美容店期间是盈利或亏损问题，双方当事人可经清算后另行处理。综上所述，依照《中华人民共和国民法通则》第三十条、《中华人民共和国合同法》第九十七条、《最高人民法院关于贯彻执行若干问题的意见（试行）》第５2条的规定，判决如下：一、解除原告黄金焱、黄森荣与被告庞梅签订的《廉江市城北雅纤美容店（禧后国际产后恢复中心）入股合作协议书》；二、限被告庞梅在本判决发生法律效力之日起十日内支付160000元给原告黄金焱、黄森荣；三、驳回原告黄金焱、黄森荣的其他诉讼请求；三、驳回被告庞梅的反诉请求。如果被告未按本判决指定的期间履行给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的利息。本案受理费1850元，保全费1370元，反诉受理费217元，共计3437元，由原告黄金焱、黄森荣负担190元，被告庞梅负担3247元。如不服本判决，可在本判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省湛江市中级人民法院。审判员  郑伟珠二〇二〇年十月二十一日书记员  龙小洁附相关法律条文及司法解释：《中华人民共和国民法通则》第三十条个人合伙是指两个以上公民按照协议，各自提供资金、实物、技术等，合伙经营、共同劳动。《中华人民共和国合同法》第九十七条合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施，并有权要求赔偿损失最高人民法院关于贯彻执行《中华人民共和国民法通则》若干问题的意见（试行）52．合伙人退伙，书面协议有约定的，按书面协议处理；书面协议未约定的，原则上应予准许。但因其退伙给其他合伙人造成损失的，应当考虑退伙的原因、理由以及双方当事人的过错等情况，确定其应当承担的赔偿责任。《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。