江苏省溧阳市人民法院刑 事 判 决 书(2020)苏0481刑初723号公诉机关江苏省溧阳市人民检察院。被告人谈杰，男，1995年10月7日生，汉族，江苏省句容市人，小学文化，无业，住句容市。曾因逃避边防检查非法出境入境，于2019年8月被云南省临沧市公安局罚款三千元，于2020年6月被云南省临沧市公安局罚款四千元。现因涉嫌走私武器、弹药罪，于2020年8月7日被刑事拘留，2020年8月20日被逮捕。现羁押于本市看守所。指派辩护人谭英。溧阳市人民检察院以溧检四部刑诉[2020]856号起诉书指控被告人谈杰犯非法持有枪支罪、偷越国（边）境罪，于2020年11月18日以简易程序向本院提起公诉。本院于当日立案，依法转为普通程序，组成合议庭，公开开庭审理了本案。溧阳市人民检察院指派检察官宋瑜、检察官助理陈思君出庭支持公诉。被告人谈杰及其指派辩护人谭英到庭参加了诉讼。现已审理终结。溧阳市人民检察院指控，（一）非法持有枪支。2020年8月6日晚，被告人谈杰随身携带1把仿制的伯莱塔手枪和18发子弹进入本市XX镇XX路U吧内消费，U吧工作人员发现上述情况遂即报警，谈杰被民警当场抓获。经鉴定，涉案的伯莱塔手枪属于枪支，以火药为发射动力，枪弹属于9MM手枪弹，均能被正常发射。被告人谈杰归案后如实供述自己的犯罪事实。（二）偷越国（边）境。2019年8月3日，被告人谈杰在云南省临沧市镇康县南伞镇南伞口岸附近便道，逃避边防检查非法入境时被公安机关边防巡逻警察抓获，并予以行政处罚。2020年3月6日左右，被告人谈杰在镇康县边境小道逃避边防检查非法出境，后于2020年5月24日采用同样手段非法入境时，被边防巡逻警察当场抓获。被告人谈杰因非法持有枪支被公安机关抓获后，主动交代了上述犯罪事实。溧阳市人民检察院为指证上述事实，提供了相关的证据。并据此认为，被告人谈杰的行为已触犯《中华人民共和国刑法》第一百二十八条、第三百二十二条之规定，应当以非法持有枪支罪、偷越国（边）境罪追究其刑事责任。同时认为，被告人谈杰一人犯数罪，应当数罪并罚；被告人谈杰归案后，如实供述自己的非法持有枪支罪行，并如实供述司法机关还未掌握的其他罪行，可以从轻处罚；被告人谈杰自愿认罪认罚，可以从宽处理。并书面建议对被告人谈杰以非法持有枪支罪判处有期徒刑一年六个月，以偷越国（边）境罪判处有期徒刑九个月，并处罚金人民币四千元。被告人谈杰对溧阳市人民检察院指控其犯非法持有枪支的犯罪事实及量刑建议均无异议，对指控其犯偷越国（边）境的犯罪事实无异议，但其辩解称偷越国（边）境行为已经被罚款，不应当重复处理。指派辩护人谭英提出如下辩护意见：1、对于起诉被告人非法持有枪支罪的事实及罪名，没有异议，但被告人归案后如实供述，自愿认罪认罚，建议法庭对其从轻处罚；2、对于起诉被告人偷越国（边）境罪的事实及罪名，没有异议，但被告人在司法机关未发觉而主动投案构成自首，且已经对被告人的该行为行政处罚，在量刑上应当考虑该情况，建议法庭对其免除处罚或降低刑罚力度。经审理查明：一、非法持有枪支。2020年8月6日晚，被告人谈杰随身携带1把仿制的伯莱塔手枪和18发子弹进入本市XX镇XX路U吧内消费，U吧工作人员发现上述情况遂即报警，谈杰被民警当场抓获。经鉴定，涉案的伯莱塔手枪属于枪支，以火药为发射动力，枪弹属于9MM手枪弹，均能被正常发射。被告人谈杰归案后如实供述自己的犯罪事实。上述犯罪事实，有公诉机关提供，并经当庭举证、质证后予以确认的下列证据予以证实：1、被告人谈杰的供述，证实自己是2020年8月6日上午从句容到溧阳的，当时我带了一把手枪、两个弹夹和18发子弹，是藏在腰上随身携带的。到了溧阳住在一家苏云快捷酒店，到晚上十一点多，我到U吧里面去玩的，当时我把枪和弹夹放在腰间。到了U吧一个男销售不小心碰到我腰上的枪，我就直接向他炫耀说这是枪，后来这个销售就叫来了主管，主管过来说我身上这个东西在公共场合放他那边安全一点，等我离开的时候再交给我，我就同意的。我把枪和弹夹里的12发子弹给他，还有一个含有6发子弹的弹夹放在我身上没有拿出来。过一段时间，民警就过来将我传唤到派出所的情况。2、证人秦某、陈某、王某的证言，证实Ｕ吧工作人员发现被告人携带枪支，要求其交给主管保管，之后报警的情况。3、搜查证、搜查笔录，证实对被告人暂住的宾馆房间进行搜查的情况。4、扣押决定书、扣押笔录及扣押清单，证实从被告人处扣押到枪支及枪弹的情况。5、物证鉴定书，证实涉案的枪支属于枪支，涉案枪弹属于手枪弹，均能被正常发射。6、案发经过、抓获经过，证实被告人的归案情况。二、偷越国（边）境。2019年8月3日，被告人谈杰在云南省临沧市镇康县南伞镇南伞口岸附近便道，逃避边防检查非法入境时被公安机关边防巡逻警察抓获，并予以行政处罚。2020年3月6日左右，被告人谈杰在镇康县边境小道逃避边防检查非法出境，后于2020年5月24日采用同样手段非法入境时，被边防巡逻警察当场抓获。被告人谈杰因非法持有枪支被公安机关抓获后，主动交代了上述犯罪事实。上述犯罪事实，有公诉机关提供，并经当庭举证、质证后予以确认的下列证据予以证实：1、被告人谈杰的供述，证实2015年5、6月份，我离开句容老家去的缅甸，是从南伞镇偷渡到缅甸去的，当时花了150元让别人带着我偷渡到缅甸老街，待到2015年10月份，就偷渡回国的，回句容待了几天，之后又偷渡去缅甸的，一直待到过年之前又偷渡回国的。到2016年3月初又和朋友一起偷渡去缅甸，过了几天又偷渡回国的，之后在杭州做保安，一直到2017年8月份我又偷渡去了缅甸，在那边做地方武装的雇佣兵，一直到2018年8月份我带着一把手枪和两个弹夹藏在一个朋友那里，之后偷渡回国，又到杭州做保安，到2020年我再次偷渡到缅甸去拿枪支的情况。2、扣押笔录及提取笔录，证实公安机关在处理被告人非法持有枪支过程中扣押了被告人的手机，并从手机中提取到被告人曾因非法出入境被行政处罚的情况。3、行政处罚决定书，证实被告人因逃避边防检查非法出入境分别于2019年8月3日、2020年6月7日被临沧市公安局行政罚款三千元、四千元的情况。4、抓获经过，证实被告人谈杰因非法出入境被抓获的情况。5、询问笔录，证实被告人谈杰2020年3月偷渡到缅甸，后于5月24日偷渡回家，被边防警察查获的情况。本院认为，被告人谈杰违法枪支管理规定，非法持有枪支出入公共场所，其行为已构成非法持有枪支罪；被告人谈杰违反国（边）境管理法规，偷越国（边）境，情节严重，其行为已构成偷越国（边）境罪。公诉机关指控被告人谈杰犯非法持有枪支罪、偷越国（边）境罪，事实清楚，证据确实充分，罪名成立，应予支持。被告人谈杰一人犯数罪，应当数罪并罚；被告人谈杰归案后，如实供述自己的非法持有枪支罪行，可以从轻处罚；被告人谈杰归案后，如实供述司法机关尚未掌握的其他罪行（偷越国边境），系自首，可以从轻或减轻处罚；被告人谈杰对非法持有枪支罪，自愿认罪认罚，可以从宽处理。关于被告人谈杰及其指派辩护人辩称偷越国（边）境行为，已经被行政处罚，不应重复处理，建议对其免除处罚或降低刑罚力度的辩解、辩护意见，本院认为，被告人谈杰因偷越国（边）境被行政处罚后一年内又偷越国（边）境，属情节严重，应当以偷越国（边）境罪追究其刑事责任，被告人违法犯罪行为被行政处罚，并不影响追究其刑事责任，但行政处罚的罚款可以折抵罚金，故对该辩解、辩护意见，不予采纳；关于指派辩护人提出的其他辩护意见，经查属实，予以采纳。公诉机关提出的量刑建议恰当，予以采纳。据此，依照《中华人民共和国刑法》第一百二十八条，第三百二十二条，第六十七条第二款、第三款，第六十九条，第五十二条，第五十三条，第六十四条以及《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条之规定，判决如下：一、被告人谈杰犯非法持有枪支罪，判处有期徒刑一年六个月；犯偷越国（边）境罪，判处有期徒刑九个月，并处罚金人民币四千元。数罪并罚，决定执行有期徒刑二年，并处罚金人民币四千元。二、扣押的枪支及枪弹，依法予以没收，由原扣押机关执行。（刑期从判决执行之日起计算，判决执行前羁押一日折抵刑期一日。刑期自2020年8月7日起至2022年8月6日止。2020年6月7日被告人因非法出入境被行政处罚罚款四千元折抵罚金四千元。）如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向江苏省常州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。审 判 长  周 兰人民陪审员  黄洪生人民陪审员  沈紫阳二〇二〇年十二月三十日书 记 员  谢 萍附：《中华人民共和国刑法》第一百二十八条违反枪支管理规定，非法持有、私藏枪支、弹药的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑。依法配备公务用枪的人员，非法出租、出借枪支的，依照前款的规定处罚。依法配置枪支的人员，非法出租、出借枪支，造成严重后果的，依照第一款的规定处罚。单位犯第二款、第三款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照第一款的规定处罚。第三百二十二条违反国（边）境管理法规，偷越国（边）境，情节严重的，处一年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；为参加恐怖活动组织、接受恐怖活动培训或者实施恐怖活动，偷越国（边）境的，处一年以上三年以下有期徒刑，并处罚金。第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。第六十九条判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。数罪中有判处有期徒刑和拘役的，执行有期徒刑。数罪中有判处有期徒刑和管制，或者拘役和管制的，有期徒刑、拘役执行完毕后，管制仍须执行。数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条犯罪嫌疑人、被告人自愿如实供述自己的罪行，承认指控的犯罪事实，愿意接受处罚的，可以依法从宽处理。