湖北省鄂州市鄂城区人民法院民 事 判 决 书（2020）鄂0704民初2225号原告：赵叔容，女，1964年4月15日出生，汉族，住鄂州市华容区，委托诉讼代理人：姜嘉文，湖北思普润律师事务所律师，代理权限为特别授权代理。被告：徐盼，男，1991年6月15日出生，汉族，住鄂州市梁子湖区，被告：湖北星灿物资有限公司，住所地：鄂州市凤凰北路**公汽公司综合楼**北向南第一间，统一社会信用代码：91420700662277674B。法定代表人：龚力，公司总经理。委托诉讼代理人：程正昊，湖北伸道律师事务所律师，代理权限为特别授权代理。被告：国泰财产保险有限责任公司，住所地：上海市杨浦区黄兴路****（**），统一社会信用代码：91310000710935628W。法定代表人：韩歆毅，公司董事长。委托诉讼代理人：张欢欢，湖北思普润律师事务所律师，代理权限为特别授权代理。原告赵叔容与被告徐盼、湖北星灿物资有限公司（以下简称星灿公司）、国泰财产保险有限责任公司（以下简称国泰财险公司）机动车交通事故责任纠纷一案，本院受理后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。赵叔容及其委托诉讼代理人姜嘉文，星灿公司的委托诉讼代理人程正昊，国泰财险的委托诉讼代理人张欢欢到庭参加诉讼。徐盼经本院传票传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。赵叔容向本院提出诉讼请求：1、判令国泰财险公司对赵叔容的交通事故损失152269.12元，在意外保险和雇主责任险限额内予以赔偿；2、判令徐盼、星灿公司对赵叔容的交通事故损失在上述保险赔偿不足部分承担连带赔偿责任；3、本案诉讼费用由徐盼、星灿公司、国泰财险公司承担。事实和理由：2019年6月27日11时16分许,徐盼驾驶杰达牌电动车沿鄂城区熊家巷中段北向南行驶时，与由西向东横过马路的赵叔容发生碰撞，造成赵叔容受伤的交通事故。赵叔容受伤后，在鄂州市中心医院住院治疗22天，产生医疗费35725.02元及门诊费246元。事故经交警部门认定，徐盼负事故的全部责任。赵叔容的伤情经鉴定构成十级伤残；需后期治疗费21000元；误工损失日210日；护理日90日；营养期限90日。徐盼系星灿公司的员工，从事餐饮配送工作。星灿公司在国泰财险公司投保了人身意外险和雇主责任险。因双方对赔偿事宜未达一致意见，故诉至法院。星灿公司辩称，1、本案赵叔容的诉请应限制在国泰财险公司赔偿范围内；2、应以新的鉴定意见确认赵叔容各项损失；3、国泰财险公司应在责任范围内向赵叔容赔付。国泰财险公司辩称，1、本次交通事故属实，责任划分无异议；2、徐盼没有提供与星灿公司之间的雇佣关系证明，如雇佣关系不存在，我司不予赔偿；徐盼需提供出险时外送接单凭证，保险合同约定仅承担通过饿了么平台接单的配送人员，在配送服务过程中发生的个人责任事故，需根据事发当时送餐订单等凭证确认是否属于合理保险责任期间（取餐途中、送餐途中、送完餐后60分钟内），否则我司不予赔偿；3、我司要求扣除15%非医保用药；4、根据保险单中特别约定，第三者责任限额为20万元（未购买不计免赔），我司对赵叔容赔付的误工费用、护理费用、营养费用，最高赔偿天数不超过90天；5、诉讼费、鉴定费我司不承担；6、其他以质证意见为准。赵叔容为证实其诉讼主张，向本院提交如下证据：证据一、赵叔容身份证复印件、徐盼身份证复印件、企业信息。拟证明原、被告的诉讼主体资格。证据二、道路交通事故认定书。拟证明徐盼负此次事故全部责任，赵叔容无责。证据三、住院病历、出院记录、诊断证明、医疗费发票、门诊费发票。拟证明赵叔容所受伤情住院22天，住院医疗费35725.02元，门诊费249元。证据四、鄂州市中心医院法医司法鉴定所司法鉴定意见书、鉴定费发票。拟证明赵叔容伤残程度构成十级伤残，后期治疗费21000元，误工损失日为210日，护理日为90日，营养期限为90日，鉴定费1900元。证据五、鄂州市房权证市直字第**、鄂州市华钰干鲜酱菜批发部证明、营业执照。拟证明赵叔容居住在城镇，在城镇务工取得收入来源，月工资3000元。证据六、道路交通事故赔偿协议、个人意外险、雇主责任险说明。拟证明徐盼系星灿公司工作人员，在工作过程中发生交通事故致赵叔容受伤，星灿公司应承担赔偿责任；且星灿公司已向保险公司投保了雇主责任险和个人意外险，保险公司应在保险赔偿限额内予以赔偿。星灿公司向本院提交如下证据：证据一、道路交通事故赔偿协议、道路交通事故认定书。拟证明赵叔容与徐盼于2019年11月19日就本次事故达成协议，本次事故涉及的各项费用以保险公司赔付为准，且赵叔容承诺除依法接受保险公司的赔偿外，不再主张任何权利。证据二、司法鉴定意见书。拟证明已申请重新鉴定，应以湖北中真司法鉴定所鉴定为准，鉴定结论为赵叔容伤残程度为十级伤残，后期治疗费用15000元，误工损失日180日，护理时限90日，营养时限90日。证据三、保险单、投保协议。拟证明我司已在国泰财保公司为徐盼投保了20万元的第三者责任险，协议明确了包括被保险人在保险期内，因过失导致第三者人身伤亡或财产的直接实际损失。国泰财险公司向本院提交如下证据：证据一、保险单。拟证明星灿公司在保险公司投保以及双方之间特别约定情况。证据二、保险条款。拟证明保险条款内容以及相关约定情况。徐盼未向本院提交证据。本案在审理过程中，星灿公司对赵叔容的鉴定意见书申请司法鉴定，经湖北中真司法鉴定所鉴定，赵叔容的伤残等级为十级伤残；后续治疗费15000元或以实际发生为准；误工期为伤后180日；护理期为伤后90日；营养期为伤后90日。原、被告双方对此均无异议。庭审质证时，星灿公司对赵叔容的证据一、二、三、六均无异议；认为证据四已申请重新鉴定，应以新的意见为依据；证据五有异议，主张的误工费应提交事故发生前六个月的工资流水及事故发生后，真实存在误工损失的证明。国泰财险公司对赵叔容的证据一、二、三、六无异议；认为证据四以重新鉴定的意见为依据；证据五不予认可，没有提供劳务合同等基础证据，按特别约定，100元/天的标准计算误工费。赵叔容对星灿公司所举证据二、三均无异议；认为证据一的真实性无异议，但对证明目的有异议，因徐盼属职务行为，赵叔容签协议是免除对徐盼的赔偿，并不是免除对星灿公司的赔偿责任。国泰财险公司对星灿公司的证据三无异议；认为证据一的真实性无异议，但不认可证明目的，徐盼与星灿公司存在雇佣关系，应按法律规定和合同的约定，应承担赔偿，我司不予赔偿；对证据二的真实性无异议，不认可证明目的，按特别约定，误工时间不超过90天，后期治疗费用以实际产生的为准。赵叔容对国泰财险公司的证据均无异议，但认为赔偿的计算方式是保险公司与星灿公司之间的约定，与其无关。星灿公司对国泰财险公司的证据无异议，但认为未收到过保险条款。经庭审质证，本院认为，原、被告双方均无异议的证据本院依法直接采信。赵叔容的证据五因无银行流水予以佐证，无法达到其证明目的，其误工损失依2020年度湖北居民服务行业标准计算。星灿公司、国泰财险公司的证据均客观真实，可达到其证明目的，本院予以采信。依据上述有效证据，结合庭审情况，认定案件事实如下：2019年6月27日11时16分许,徐盼驾驶杰达牌电动车沿鄂城区熊家巷中段北向南行驶时，与由西向东横过马路的赵叔容发生碰撞，造成赵叔容受伤的交通事故。赵叔容受伤后，在鄂州市中心医院住院治疗22天，产生医疗费35974.02元。伤情经诊断为：胫腓骨干骨折；腓骨近端骨折；内踝骨折；跖骨骨折；足部擦伤；头部浅表损伤等。赵叔容的伤情经鄂州市中心医院司法鉴定所鉴定，意见为：十级伤残；需后期治疗费21000元；误工损失日210日；护理日90日；营养期限90日。后星灿公司申请司法鉴定，经北中真司法鉴定所鉴定，赵叔容的伤残等级为十级伤残；后续治疗费15000元或以实际发生为准；误工期为伤后180日；护理期为伤后90日；营养期为伤后90日。事故经交警部门认定，徐盼负事故的全部责任。徐盼系星灿公司的雇请的员工，从事餐饮配送工作。星灿公司在国泰财险公司投保了饿了么物流配送合作商雇主责任险，该险种约定第三者责任险的保额为20万元。事故发生在保险期限内。徐盼在事故发生后，向赵叔容支付了医疗费18000元。本院认为，公民的生命健康权依法应受法律保护，赵叔容因本次交通事故受伤，依法有获得赔偿的权利。徐盼系星灿公司的雇员，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条规定，“雇员在从事雇佣活动中致人损害的，雇主应当承担赔偿责任…”故星灿公司对徐盼造成的损害后果应承担赔偿责任。国泰财险公司系投保单位，应在保险责任限额内承担赔偿责任。关于保险公司扣减非医保用药的答辩意见于法无据，不予采纳。综上，赵叔容的损失核定如下：一、医疗费：35974.02元；二、住院伙食补助费：1320元（60元/天×22天，依住院天数）；三、后期治疗费：15000元（依中真司法鉴定所意见）；四、营养费：1350元（15元/天×90天，依鉴定意见）；五、残疾赔偿金：75202元（按2020年度湖北省道路交通事故损害赔偿城镇居民人均可支配收入37601元/年计算，37601元/年×20年×10%）；六、护理费：10523.10元（按2020年度湖北省道路交通事故损害赔偿居民服务行业42677元/年计算90天，42677元/年÷365天×90天）；七、误工费：21046.19元（按2020年度湖北省道路交通事故损害赔偿居民服务行业42677元/年计算180天，42677元/年÷365天×180天）八、交通费：220元（交通费住院期间按10元每天酌定）；九、精神抚慰金：3000元；十、鉴定费：1900元；合计：165535.31元。扣减徐盼先行支付的18000元后，赵叔容的实际损失为147535.31元。国泰财险公司应在保险责任限额内承担赔偿责任。由于徐盼不承担赔偿责任，故其应回款。依据《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条、第四十八条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条、第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条之规定,判决如下：一、国泰财产保险有限责任公司于本判决书生效之日起十五日内赔偿赵叔容损失147535.31元；支付徐盼18000元。三、驳回赵叔容的其他诉讼请求。本案诉讼费3345元，减半收取1672.5元,由星灿公司承担。如不服本判决,可在判决书送达之日起十五日内,向本院递交上诉状并按对方当事人的人数提交副本,上诉于湖北省鄂州市中级人民法院。审判员  ：陈茜二〇二〇年十二月二十一日书记员  ：姜曼