河南省民权县人民法院刑 事 附 带 民 事 判 决 书（2020）豫1421刑初351号公诉机关民权县人民检察院。附带民事诉讼原告人：常某，男，1995年8月12日出生，汉族，住河南省民权县。附带民事诉讼原告人：黄某，男，1996年8月13日出生，汉族，住河南省民权县。二原告人委托诉讼代理人：丁凯，北京市京师（郑州）律师事务所。被告人于某某，男，1983年6月5日出生于河南省民权县，汉族，初中文化，个体，住河南省民权县。因涉嫌犯故意伤害罪，于2020年5月15日被民权县公安局刑事拘留，同年6月23日被依法逮捕。指定辩护人彭业圣，河南宇博律师事务所律师。民权县人民检察院以民检一部刑诉（2020）286号起诉书指控被告人于某某犯故意伤害罪，于2020年9月25日向本院提起公诉。审理中附带民事诉讼原告人常某、黄某提起附带民事诉讼。本院依法组成合议庭，公开开庭合并进行了审理。民权县人民检察院指派检察员黄海燕、闫冠巾出庭支持公诉，附带民事诉讼原告人常某、黄某及代理人丁凯、被告人于某某、辩护人彭业圣到庭参加了诉讼。现已审理终结。民权县人民检察院指控，2019年10月2日凌晨3时许，在民权县绿洲街道办事处北环路“花样年华”KTV8016房间内，该KTV服务员与被害人常某、黄某因桌子损坏赔偿问题发生争执，后被告人于某某便指使他人将被害人常某和黄某打伤。经法医鉴定被害人常某综合损伤程度属轻伤二级，被害人黄某综合损伤程度属于轻微伤。上述事实，公诉机关提交了相应证据，认为被告人于某某指使他人故意伤害他人身体，致一人轻伤一人轻微伤，其行为构成故意伤害罪，建议判处一年至一年六个月。附带民事诉讼原告人常某、黄某请求1.依法从重追究被告人的刑事责任；2.依法判令被告人于某某赔偿原告人常某所遭受的各项损失共计人民币8万元，其中损失包括医疗费5127.99元、误工费5000元、护理费3367.32元、交通费260元、住院伙食补助费1300元、营养费260元、住宿费1300元、鉴定费700元共计16055.31元；3.依法判令于某某赔偿原告人黄某各项损失共计人民币10万元，其中包括医疗费4469.35元、误工费12748.05元、护理费14431.7元、交通费260元、住院伙食补助费1300元、营养费260元、住宿费1300元、鉴定费700元共计35469.1元。被告人于某某自愿认罪，请求从轻处罚。辩护人彭业圣发表的辩护意见是，本案证据不充分，没有所谓的被告人两位朋友的关键证词，被告人两位朋友是否参与打架也不清楚。即使构成犯罪被告人有以下从轻情节，被告人此前没有犯罪记录，是初犯偶犯，恶习不深，易于改造；被害人在本案中有过错在先，根据《人民法院量刑指导意见》第三节第十一条规定，应对被告人从轻处罚。被告人当庭认罪，愿意赔偿被害人合理的损失，没有造成严重后果，建议从轻处罚。经审理查明，2019年10月2日凌晨3时许，在民权县绿洲街道办事处北环路“花样年华”KTV8016房间内，该KTV服务员与被害人常某、黄某因桌子损坏赔偿问题发生争执，后被告人于某某便指使他人将被害人常某和黄某打伤。经法医鉴定被害人常某综合损伤程度属轻伤二级，被害人黄某综合损伤程度属于轻微伤。另查明，附带民事诉讼原告人常某、黄某分别住院治疗13天，常某花去医疗费5127.99元、鉴定费700元；黄某花去医疗费4469.35元、鉴定费700元。另查明，2019年度河南省农村居民人均可支配收入15163.75元、河南省城镇居民人均可支配收入34200.97元。上述事实，由控辩双方提交、并经法庭质证、认证的下列证据予以证明：1.被告人于某某的供述与辩解，证明2019年10月2日凌晨1时许，其在“花样年华”歌厅看店，从楼上下来两个客人对大堂经理孙某说玩的不开心，孙某告诉他们店里就要关门了，下次再好好招待。对方说还有几瓶酒喝完就走，之后上楼了。大约半小时，其听到二楼有玻璃破碎的声音和吵闹声。其上楼发现8016房间内玻璃桌子倒在地上，桌面已经碎了，话筒也砸了，其就打电话报警了，等警察时，大堂经理孙某、服务员盖某某、苏某，还有两个男客人进到常某、黄某包间内，他们打起来了。两个男客人叫刘某、张某某。其没有让刘某、张某某打他们。庭审中供述，承认指使他人打了被害人。2.被害人常某的陈述，证明2019年10月2日凌晨1时许，其和黄某到花样年华歌厅唱歌，到凌晨3时许服务员催时间到了，过10分钟又说该下班了，其到一楼吧台找他们理论，同时黄某在大厅内也与一个客人（是刘某？既然是客人冲突，与于某某是否有关系）发生争吵，黄某与那个客人争吵的比较乱，其拉着黄某回到二楼房间，不大会儿，与黄某争吵的人就领着十几个人还有经理到其房间内，之后就打黄某，对方一个人拿一个灭火器直接砸到黄某头上，然后他们就开始打其和黄某。其抱着头在沙发上已经不是很清醒了，民警到了后就被带到医院。经理也动手了，经理身高一米六八左右，平头，微胖。还有一个与黄某发生口角的瘦高个，身高有一米七七左右。3.被害人黄某的陈述，证明2019年10月2日凌晨2时许，其与常某去花样年华唱歌，到4时许，其和常某下到一楼去找经理理论事，当时理论的啥也忘记了，之后就又上楼唱歌，到包间还没有10分钟，直接冲过来十多个年轻孩子打其和常某，其中还有一个拿灭火器砸其头部，打了打了大概4分钟，人走了，常某报警了，民警让其和常某先去医院。4.证人盖某某的证言，证明2019年10月2日凌晨3点多，其正在店里二楼值班，二楼8016房间的客人点歌员时间到了，服务员盖某某二去叫服务员，两个客人不愿意，就到一楼大厅问为什么把点歌员叫走，吵闹一会他们出歌厅，之后又上楼进了8016房间，客人到8016房间后其在外面听到“咣”的一声，其进去看到桌子上的玻璃被掀翻在地，其通过对讲机告诉老板于某某，于某某就带着店里的经理孙某、老板的媳妇、盖某某二，还有老板的两个朋友到包间，之后就商量赔偿玻璃的事，两个客人喝多了，谈不成，老板生气就让他两个朋友打了两个客人。老板的朋友其中一个叫刘某的，用话筒砸两个客人，之后还到外面拿灭火器要砸被盖某某二拦住了。5.证人盖某某二的证言，证明2019年10月至11月期间的一天凌晨1点多，二楼8016房间的两个客人需要小妹，其说没有，其中一个客人把其拉到厕所里乎两巴掌，另一个客人将打其的客人拉走。其就到一楼找经理孙某，说刚才挨打的事情，孙某拉着其找那两个客人，还没有上楼，那两个客人从二楼下来找事，见谁骂谁。当时于某某的媳妇站起来说：“恁要耍到外边耍去”，那两个人就和于某某的媳妇吵，其中一个客人还跟于某某的一个朋友互加了微信，说明天约架。孙某将两位客人劝出门，一会儿两个客人又回来直接去二楼8016房间，进房间不大会儿就听见砸玻璃的声音。孙某、盖某某和于某某、于某某的两个朋友都上8016房间看，说赔偿桌子的事。于某某在房间门口说“办他”，随后，于某某的两个朋友开始打两个客人，孙某和盖某某出房间了，其在房间内看于某某的两个朋友拳打脚踢，还拿着酒瓶和话筒砸那俩人，于某某其中一个朋友还用灭火器砸沙发上坐的一个客人，被其夺下来。于某某的两个朋友从后门跑了。6.证人孙某的证言，证明内容与盖某某二基本一致。7.证人朱某的证言，证明2019年10月2日凌晨四点多，俺朋友常某打电话让其到花样年华接他，其赶到后借锁门了，然后其报警了。8.鉴定意见，证明被害人常某的综合损伤程度属轻伤二级；黄某综合损伤程度属轻微伤。9.情况说明，证明被告人被刑事拘留后，涉案人刘某、张某某正在抓捕，因清网行动没有结束，仍没上网。10.抓获经过、破案经过，证明被告人于某某系抓获。10.前科查询证明，证明被告人没有前科。11.被告人户籍证明及照片，证明于某某出生于1983年6月5日，住民权县老颜集乡颜北村委**。上述证据，客观真实，且相互印证，本院予以采信。附带民事诉讼原告人提交的证据第一组，1.常某的住院证、出院证、诊断证明、住院病历、费用汇总清单（原件）各一份；2.常某住院花费发票原件3张、鉴定费发票原件1张；3.误工证明原件一份，证明1.被告人于某某的犯罪行为造成常某受伤，住，住院治疗13日，住院期间的护理人数为2人某住院期间的护理费应当以河南省统计局发布的《2019年河南省城镇非私营单位就业人员分行业年平均工资》农、林、牧、渔业的年平均工资47272元为基数，按照2人护理的标准计算；2.常某因住院花去医疗费5127.99元，因鉴定花去700元；3.常某因受伤导致收入减少5000元。第二组，1.黄某的住院证、出院证、诊断证明、住院病历、费用汇总清单（原件）各一份；2.黄某住院花费发票原件2张、鉴定费发票原件一张；3.黄某的营业执照复印件、结婚证复印件、黄某夫妻2019年4月至9月份的收入记录截图，证明1.被害人黄某住院治疗13天住院期间的护理人数为2人，黄某住院期间的护理费用应分别计算护理人黄某的妻子任思雯，应当按照夫妻共同经营的收入计算，另一人应当按照河南省统计局发布的《2019年河南省城镇非私营单位就业人员分行业年平均工资》农、林、牧、渔业的年平均工资47272元为基数计算；2.黄某因住院花去医疗费4469.35元，因鉴定花去700元；3.黄某、任思雯夫妻2019年4月至2019年9月的平均收入为58837.1元，因黄某受伤，黄某减少的收入为25496.1元。上述证据第一组1中住院证、出院证、诊断证明、费用汇总清单、证据2、第二组1中住院证、出院证、诊断证明、费用汇总清单、证据2，客观真实，且相互印证，本院予以采信；其他证据不客观不真实，不予采信。本院认为，被告人于某某指使他人故意伤害他人身体，致人轻伤，事实清楚，证据确实充分，其行为已构成故意伤害罪，公诉机关指控罪名成立。被告人于某某自愿认罪，且本案被害人常某、黄某有过错，故对被告人可从轻处罚。附带民事诉讼原告人常某、黄某要求被告人赔偿医疗费、误工费、护理费、鉴定费的请求，理由成立，应予支持，被告人应予赔偿；附带民事诉讼原告人要求被告人赔偿住院伙食补助费、营养费，不属于附带民事诉讼的受理范围，不予支持；关于交通费、住、住宿费有提交相应证据证明，不予支持。关于附带民事诉讼原告人常某主张的误工费5000元的问题，常某仅提交河南新胜电子科技有限公司误工证明一份，而在本案中常某之前的陈述从没有谈到自己在河南新胜电子科技有限公司务工，没有提交既往领取5000元工资的相关证据印证，且常某住院治疗13天，误工证明显示2019年10月2日至2019年11月2日没有上班，常某亦不能对扩大的损失主张赔偿，故常某要求的误工费按5000元计算不妥。关于常某护理费的问题，常某主张护理费按2人计算，依据是病历医嘱记录单，医嘱记录单显示陪护2人，同时显示I级护理、普食，而结合本案常某的伤情鉴定意见等，常某住院后并没有施行手术的记录、并未达到生活完全不能自理或者生活部分自理病情随时发生变化等适用I级护理的标准。另，被害人黄某的伤情经鉴定为轻微伤，而黄某病历中的医嘱记录单同样显示护理级别为I级、陪护2人、普食等，故依据上述证据显示的内容足以证明，依据医嘱记录单确定护理级别、护理人数为2人并不客观，常某主张被告人支付2人护理费的请求，缺乏合理性、客观性，故不予支持，应按照1人计算护理费。关于被害人黄某主张的误工费12748.05元问题，原告黄某依据的是自己经营“民权宠爱有家”宠物店的2019年4月至9月份其夫妻微信、支付宝显示的收入截图，依微信、支付宝截图显示的数额合计353022.71元，但黄某没有提交其夫妻微信、支付宝的收入的明细清单，不能证明所有收入均与其经营有关，原告提交的上述证据客观性存疑，不能采信，所主张误工费数额不予认定、支持。关于被害人黄某主张的护理费14431.7元问题，黄某的误工费、护理费计算标准为《2019年河南省城镇非私营单位就业人员分行业年平均工资》农、林、牧、渔47272元，每天计129.51元，加上其误工收入12748.05元所得，前述计算标准并不适用本案，故黄某护理费计算数额不予支持。依据2019年度河南省农村居民人均可支配收入15163.75元、河南省城镇居民人均可支配收入34200.97元数据，附带民事诉讼原告人常某、黄某的误工费分别为每天41.54元、93.70元；护理费分别为每天41.54元、93.70元。常某住院治疗医疗费5127.99元、误工费540.02元、护理费540.02元、鉴定费700元，合计6908.03元；黄某住院治疗医疗费4469.35元、误工费1218.1元、护理费1218.1元、鉴定费700元，合计7605.55元。被告人于某某承担主要责任按70％计，常某、黄某承担次要责任按30％计，即于某某赔偿常某各项费用共计4835.62元；赔偿黄某各项费用共计5323.89元。依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款、《最高人民法院关于适用的解释》第一百五十五条第二款之规定，判决如下：一、被告人于某某犯故意伤害罪，判处有期徒刑一年。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2020年5月15日起至2021年5月14日止。）二、被告人于某某于本判决生效后十日内赔偿附带民事诉讼原告人常某医疗费、误工费、护理费、鉴定费合计4835.62元。三、被告人于某某于本判决生效后十日内赔偿附带民事诉讼原告人黄某医疗费、误工费、护理费、鉴定费合计5323.89元。四、驳回附带民事诉讼原告人常某、黄某其他诉讼请求。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向河南省商丘市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。审 判 长  孙 尚审 判 员  黄海涛人民陪审员  段 华二〇二〇年十二月二日书 记 员  程 煜