安徽省蚌埠市中级人民法院刑 事 裁 定 书（2020）皖03刑终496号原公诉机关安徽省怀远县人民检察院。上诉人（原审被告人）赵某某，男，1988年8月15日出生于安徽省怀远县，汉族，初中文化，农民，住怀远县。2019年7月15日因涉嫌犯聚众斗殴罪被怀远县公安局刑事拘留，同年8月21日被怀远县公安局取保候审。2020年9月4日被怀远县人民法院取保候审。辩护人刘权，安徽皖成律师事务所律师。辩护人徐志远，安徽润天律师事务所律师。原审被告人刘某，男，1973年11月29日出生于安徽省怀远县，汉族，小学文化，无业，住怀远县。2012年9月28日因犯非法经营罪被怀远县人民法院判处有期徒刑二年六个月，缓刑三年，罚金15万元；2018年5月30日因赌博被怀远县公安局罚款500元。2019年7月15日因涉嫌犯聚众斗殴罪被怀远县公安局刑事拘留，同年8月21日被怀远县人民检察院批准逮捕，次日被怀远县公安局执行逮捕。现羁押于怀远县看守所。原审被告人葛某某，乳名大饶，男，1975年12月28日出生于安徽省怀远县，汉族，小学文化，无业，住怀远县。2015年5月26日因赌博被怀远县公安局行政拘留十五日，罚款3000元。2019年7月15日因涉嫌犯聚众斗殴罪被怀远县公安局刑事拘留，同年8月21日被怀远县人民检察院批准逮捕，次日被怀远县公安局执行逮捕。2020年12月14日被本院取保候审。原审被告人陈某，乳名大浩，男，1991年1月1日出生于安徽省怀远县，汉族，小学文化，无业，户籍地怀远县，住怀远县。2012年11月15日因犯容留他人吸毒罪被怀远县人民法院判处有期徒刑十个月，罚金2000元。2019年7月15日因涉嫌犯聚众斗殴罪被怀远县公安局刑事拘留，同年8月21日被怀远县人民检察院批准逮捕，次日被怀远县公安局执行逮捕。2020年11月14日被怀远县人民法院取保候审。原审被告人董某某，乳名大晟，男，1997年8月29日出生于安徽省怀远县，汉族，中专文化，无业，住怀远县。2019年7月18日因涉嫌犯聚众斗殴罪被怀远县公安局刑事拘留，同年8月21日被怀远县人民检察院批准逮捕，次日被怀远县公安局执行逮捕。2020年11月4日被怀远县人民法院取保候审。原审被告人李某某，乳名大福，男，1990年3月5日出生于安徽省怀远县，汉族，初中文化，无业，户籍地怀远县，住怀远县。2019年7月15日因涉嫌犯聚众斗殴罪被怀远县公安局刑事拘留，同年8月21日被怀远县人民检察院批准逮捕，次日被怀远县公安局执行逮捕。2020年11月4日被怀远县人民法院取保候审。原审被告人王某某，乳名大齐，男，1990年2月2日出生于安徽省怀远县，汉族，小学文化，无业，住怀远县。2012年4月9日因吸食毒品被怀远县公安局行政拘留五日；2013年12月26日因吸食毒品被怀远县公安局行政拘留十日并处罚款1500元，同日被怀远县公安局强制隔离戒毒两年。2019年7月29日因涉嫌犯聚众斗殴罪被怀远县公安局取保候审。2020年9月4日被怀远县人民法院取保候审。原审被告人刘某文，男，1998年2月28日出生于安徽省怀远县，汉族，中专文化，个体户，住怀远县。2016年12月31日因吸食毒品被怀远县公安局罚款500元。2019年7月25日因涉嫌犯聚众斗殴罪被怀远县公安局取保候审。2020年11月4日被怀远县人民法院监视居住。怀远县人民法院审理怀远县人民检察院指控原审被告人刘某犯聚众斗殴罪、非法拘禁罪，原审被告人葛某某、陈某、董某某、李某某、赵某某、王某某、刘某文犯聚众斗殴罪一案，于2020年10月30日作出（2020）皖0321刑初120号刑事判决，原审被告人赵某某不服，提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭，通过阅卷、讯问上诉人，认为案件事实清楚，决定不开庭审理本案。现已审理终结。一审法院查明：一、聚众斗殴事实北京市政建设集团有限公司(以下简称“北京市政”)在怀远县中标涡河五桥东西接线、启王路、中心路等道路工程，王某2分包其中中心路工程，陈某分包涡河五桥东西接线、启王路工程，王某2又分包陈某的部分工程，刘某、杨某2系工程供料商，赵某某系陈某工地材料员。王某2、杨某2与陈某因工程款、材料款结算等发生纠纷。2018年7月22日，刘某打电话邀约葛某某等人前往北京市政涡河五桥东西接线工程项目部为其“架势”（即助威造势，或帮忙打架），并承诺给来者每人一包硬中华香烟和200元现金作为“出场费”，约定次日下午在榴城镇阳光花园东门集结。7月23日14时许，刘某和葛某某，及葛某某邀集的胡文兵，胡文兵邀集的陈某、李某某，陈某邀集的董某某等人在阳光花园东门集结后，乘车前往北京市政涡河五桥东西接线工程项目部，葛某某安排上述人员在房间内等候。当日下午，王某2前来与陈某商谈结算工程款等事宜，二人发生争执，王某2欲报警，葛某某、陈某阻止其报警，后王某2报警，辖区派出所民警出警到达现场，告知双方的经济纠纷应通过合法途径协商解决，后众人离开现场。事后，刘某将“出场费”交于葛某某，分发给上述众人。2018年7月30日中午，杨某2因向王某2、陈某索要材料款未果，遂前往北京市政项目部找项目部经理耿某讨要材料款，耿某找王某2、陈某，约定次日上午到项目部共同商谈此事。杨某2要求当天解决此事，并驾车将项目部大门堵上，被告人刘某车辆被堵在院内，至当日下午方得离开，刘某心生不满。当日，刘某打电话邀约其朋友被告人葛某某和苏某，让二人帮助找人次日到北京市政项目部为其“架势”，来者“出场费”同前，约定次日晨在榴城镇阳光花园东门集结。被告人葛某某邀集胡文兵，并让胡文兵再邀人加入；胡文兵邀集被告人陈某、李某某，并让陈某邀人加入；陈某邀集被告人董某某，并让其邀人加入；董某某邀集被告人刘某文、王某某，并让二人邀人加入；刘某文邀集魏某、杨某3等人加入。7月31日上午7时许，上述人员在阳光花园东门集结，葛某某向来者分发香烟，后众人乘车前往北京市政项目部。期间，被告人赵某某开车送陈某到达项目部，杨某2、王某2亦按约到达，在耿某办公室商谈相关事宜，期间，杨某2与耿某因言语不和发生争执，被告人刘某、陈某、李某某和胡文兵等人对杨某2及其一方的朱某、杨某1实施殴打，被告人赵某某亦参与共同对朱某、杨某1等人殴打。事后，刘某将“出场费”交于葛某某，分发给上述众人。案发后，被告人王某某于2019年7月29日主动到怀远县公安局投案，被告人刘某文于2019年7月25日主动到怀远县公安局投案自首。上述事实，有经庭审依法举证、质证的下列证据证实：（一）书证1、户籍证明证实：八名被告人出生日期等基本情况。2、到案经过证实：葛某某、陈某、李某某、赵某某、董某某系被抓获归案；王某某、刘某文系主动到案。3、现场照片证实：2018年7月31日，北京市政项目部院内有多人聚集，刘某驾驶的车辆在现场。4、伤情照片证实：杨某2、杨某1的伤情。5、通话记录证实：2018年7月30日、31日，刘某与陈某、赵某某、葛某某，陈某与赵某某之间有相互通话的事实。6、怀远县人民法院（2012）怀刑初字第00313号、00489号、（2018）皖0321刑初665号刑事判决书、怀远公安局行政处罚决定书、强制隔离戒毒决定书证实：刘某、陈某因犯罪被判刑情况；刘某、葛某某、王某某、刘某文因违法被行政处罚情况。（二）证人证言7、证人耿某证言证实：北京市政在怀远承建中心路、启王路等道路工程，我是项目部经理，王某2承包其中的中心路工程。2018年7月30日中午，项目部大门被堵，自称是材料供应商的杨某2说他和王某2是合作伙伴，干北京市政的工程，王某2和陈某之间的账算不清楚，他来找北京市政要工程款。我和王某2、陈某约定31日上午8点钟来项目部商谈此事，杨某2不同意，必须要当天拿到钱。31日早晨，杨某2和王某2、陈某到我办公室，办公室还来了几名不认识的男子，商谈过程中，我和杨某2发生争吵，我让他出去。不知道怎么回事，那几个不认识的男子和杨某2推搡起来，几人踹杨某2，我让他们出去，他们就到院子里了。参与撕打的有四五个人，我只认识杨某2。8、证人王某1证言证实：7月30日中午和下午，北京市政项目部大门二次被人用车堵住，据了解是杨某2组织的，因为工程承包商欠他钱，他要不到钱，他到项目部来要钱。7月31日上午，我看见项目部有一二十个年轻人，后项目部院内发生打架，杨某2等几个人互相推搡撕扯，我和王某2、老尚（尚某1）拉架。9、证人尚某1证言证实：我在中心路工地担任技术负责人。7月31日7点多，我看见北京市政项目部会议室门口聚集多人。大约8点多钟，见耿某办公室有几个人厮打出来，赵某某、一个穿红色短裤的男子（胡文兵）带几个人把杨某2从屋里打到屋外，同时被打的还有杨某2的驾驶员朱某，我上去拉架，赵某某用拳打我后脑勺。杨某1在院子里要拿手机拍，刘某拿矿泉水瓶上前砸杨某1头部，赵某某用拳打杨某1头部。杨某2、朱某、杨某1都没有还手。会议室门口的小青年往大门口走，赵某某跟在后面喊他们回来，那些人停顿一下又走了，这些社会青年没有参与打架。后派出所警察出警处置。10、证人袁某证实：我和王某2合作干北京市政中心路工程，陈某将她分包的涡河五桥东西接线工程私下转包给王某2，杨某2向工地供应材料。因为陈某不及时和王某2结算工程款，杨某2拿不到材料款，引起纠纷。7月30日，杨某2找北京市政项目部经理耿某要材料款，耿某约我与陈某、王某2、杨某2次日上午协商解决此事，杨某2不同意，我把他劝走了。7月31日早上，有工人讲项目部打架了，我赶紧开车过去，到现场打架已经结束了，有耿某、陈某、刘某、赵某某、一穿红色短裤的中年男子和很多社会小青年在场，没有看到有人受伤。11、证人王某2证实：我承包北京市政中心路工程，陈某把启王路、涡河五桥东西接线道路部分工程转包给我。我建了一个水稳站，由杨某2供料，用于供应启王路工地水稳。因为陈某控制着工程款，不愿和我结算，杨某2找我要钱，我让他找陈某。7月22日，我和陈某约23日下午在涡河五桥东西接线项目部算账。23日下午，我到项目部，见陈某聚集了刘某等十余名社会闲杂人员在办公室里，我和陈某算账时发生争吵，陈某拿玻璃杯等砸我，我拿手机要报警，两名男子阻止我报警，事后经了解其中一人叫葛某某。后我报警了，警察来出警处置。7月30日，杨某2到北京市政项目部讨要材料款，项目部负责人耿某要求我和陈某31日上午到项目部解决此事。31日，我到项目部耿某办公室，一会陈某和杨某2到了，23日在陈某项目部出现的几名男子也陆续进入办公室，坐在沙发上。商谈过程中，杨某2与耿某发生争吵，那几个男子窜上来用拳头殴打杨某2，其中有葛建波和一个穿着红色裤头的男子，后推搡到办公室外面，杨某2被打倒在地，我拉架过程中，我脸部被人打了一拳，腰部被踹了一脚，刘某好像用矿泉水瓶打杨某1头部，赵某某拳打杨某1。后我报警，有警察出警处置。12、证人陈某证实：我承包北京市政的涡河五桥东西接线和启王路工程，王某2承包中心路工程，王某2的水稳站向启王路工地供应材料，杨某2给王某2的水稳站供石子，因工程款结算问题，三人发生纠纷。刘某也是工地材料供应商。7月23日下午，我和王某2在项目部核算工程款过程中发生争吵，刘某当时在项目部。7月30日中午，杨某2堵北京市政项目部大门要求结算材料款。耿某让我到项目部，我开车到项目部，耿经理约我和杨某2、王某2次日8点到他办公室解决此事，杨某2不同意，必须要当天拿到钱，下午杨某2又把项目部大门堵上了。31日早晨，我让材料员赵某某开车送我到项目部，我和王某2、杨某2、耿经理在耿经理办公室商谈此事，另有不认识的三四个人坐沙发上，耿经理和杨某2吵起来，坐沙发上的几人起身动手打杨某2，几人推搡着出去了，在院子里又打的。13、证人刘某证实：陈某承包北京市政的工程，她资金周转不过来时找我帮忙周转，赵某某在陈某项目部当材料员。14、证人苏某证实：我和刘某是多年的朋友，他在北京市政干工程，我想巴结他，从他手里接点小工程或其他活挣点钱。7月底的一天，刘某打电话让我找几个人去北京市政项目部给他“架相”，我答应了。“架相”就是助威以威慑对方，万一打起来帮忙打架。我没有帮他找人。第二天早上，刘某开车接我到阳光花园东门，门口已有小三（胡文兵）、大赵（葛某某）、大富（李某某）以及十来个二十岁左右的年轻人。刘某让大赵安排人上车，一行人进入北京市政项目部院内，我和小三、大富等人到一个办公室里，项目部经理（耿某）和一个小胖子（杨某2）、两个合肥口音的人（王某2）好像谈工程款的事情，陈某、刘某站在门口，谈着谈着，小胖子和项目部经理吵起来，刘某说：“给我拉出去打”。小三和大富等人上去打那个小胖子，小三和大富把小胖子往办公室外拉，其中的一人把胖子踹倒在地。打到院子里后，小胖子方一人（杨某1）拿手机拍，赵某某把他手机打掉，又打了那人身上几下，那人没敢还手。后来有人说报警了，我坐刘某的车离开。参与打架的有大富、小三、大赵、赵某某。17、证人魏某证实：7月底的一天早晨，我和杨某3在网吧通宵上网，同在网吧的刘某文喊我们跟他一起出去，一起去的还有孙某及另外两三个人。刘某文带着我们一起到阳光花园东门，现场有十来个人，其中我认识王大齐（王某某）、大胜（董某某）和大浩（陈某），王大齐还带两个小孩，大胜说：你带的这两个小孩这么小，不要让他俩去了。这两个小孩好像没有去。大胜给我们发香烟，后我们乘车到二桥西边一个院子里，一个三四十岁的人安排我们在一个大房间里等侯。之后，我听见有打架的声音，接着有人喊我们到院子里，见领头的几个中年人（其中一个穿红色短裤）在和两三个人吵，听内容好像对方是来要钱的，对方有人说要把我们拍下来，我们怕被拍到，赶紧往大门口去了，后有人说可以走了，我和孙某、杨某3离开。当天下午，刘某文给我和孙某、杨某3发的钱。所证内容与证人孙某、杨某3证言相印证。18、证人杨某3证实：我们被安排在一个大房间里等侯，一个个子不高的胖子喊我们出来，意思让我们出去帮他们干架。我们往大门口走时，那个胖子跟在后面喊我们回去，我们没有理他，就走了。19、同案犯胡文兵供述：大赵两次找我，让我找人去北京市政项目部为刘某“架相”。第一次，大赵给我打电话，让我找十来个人去北京市政项目部帮忙架相，约定在阳光花园东门集合，许诺给每人一包硬中华香烟、200块钱。我给大浩和李某某打电话，并让大浩帮忙找人。次日集合后，大赵给每人发一包香烟，随后一同到北京市政项目部，刘某和大赵安排我们在一间大屋子里坐着，后看见派出所警察和警车来。警察走后，大赵说可以走了，大赵掏钱，每人200元。第二次，7月30日下午，大赵给我打电话，说刘某遇到点麻烦，说是有人去项目部算账要钱，影响工程进度，刘某想找几个人给要钱的人一点教训，让我找十来个人次日去给刘某“架相”，许诺好处和集合地点同上，我答应了。随后我又给大浩和李某某打电话，让陈某找十来个人。次日晨，大浩喊了约二十余人，人员集结后，现场发的香烟，一行人前往北京市政项目部院内，大赵讲：刘某讲的，你带几个人到老板办公室里坐着，看老板脸色，如果拍桌子或者摔茶杯，你们就把和老板谈债务的人推出去打一顿。我向大浩交待了以上内容。我带大浩和大浩喊来的两人在办公室里坐等老板暗号。期间我出去了，听见办公室里打起来了，我冲进去把那个要债的小胖子拽出来，差点把他推倒，大浩等几人也一起推的，小胖子没有还手，我们到院子里想打没打起来。后来有人报警，我就离开了。大赵给的钱，我给李某某200元钱，我留200元钱，其余都给了大浩。（三）被害人陈述20、被害人杨某2陈述：我和王某2合伙干一个水稳站，我向北京市政工程供应石子、水稳产品等，其中向陈某承包的启王路工地供应材料，因陈某不和王某2算账，我找二人要钱，二人互相推诿，我没有办法，就去找北京市政项目部领导解决此事。7月30日中午，我和驾驶员朱某开车到项目部找耿某，让朱某开车把项目部大门堵上。耿某打电话把陈某和袁某找来，后耿某说第二天找王某2过来一起解决此事，我不同意，要求当天解决，我让朱某在大门口拉横幅，用车将大门堵上。7月31日8点左右，我和杨某1开车到项目部，看到门口有一二十个年轻的社会人员，我和王某2、陈某先后进入耿某办公室，又进来十几个年轻人坐在沙发上。我当时说话比较激动，用手拍桌子，还手指着耿某，耿某让我出去，坐在沙发上的十几个年轻男子上来打我，其中一个穿红色裤头的男子上来掐住我脖子，其他人对我拳打脚踢，几个人又对朱某拳打脚踢，我们推搡着出了办公室，他们对我拳打脚踢，朱某上来拉架，赵某某朝朱某太阳穴打一拳，我报警了，后警察来处置。打我的人我只认识刘某和赵某某。我的嘴唇被打破了，鼻子有点流血，杨某1的头被打了一个包。我们没有还手。21、被害人杨某1陈述：7月31日上午，我和杨某2一起到项目部谈要材料款的事，杨某2到经理办公室，我在大门口等侯。约半小时，我听见院子里打起来了，进去看见有很多人，我掏出手机拍视频，刘某和一个又高又胖的人往我跟前来，刘某先是用一瓶矿泉水砸在我头上，后与那个胖子一起打我，被人拉开。我没有还手，我头部被打的有血肿。22、被害人朱某陈述：7月31日8点钟左右，杨某2打电话让我把水稳施工票据等送到项目部。我到项目部经理办公室，见有杨某2、王某2、陈某、耿经理及六七个不认识的年轻人。耿经理和杨某2吵起来，几个年轻人上来打杨某2，一个年轻人掐他脖子，另几人用拳头打，我上去拉架，几个人上来打我，一个比较胖的人一拳打到我左太阳穴。我和杨某2被人推到院子里，有三个人围着杨某2对他拳打脚踢，将他打倒在地。杨某1从大门口过来，看见杨某2被打，就拿手机拍，刘某拿一瓶矿泉水砸在杨某1的头上，上去夺杨某1的手机，与在办公室里打我的胖子一起拳打杨某1头部。我们没有还手，我们三人没有明显外伤。（四）被告人的供述与辩解23、被告人刘某当庭对公诉机关指控无异议。24、被告人葛某某如实供述犯罪事实，当庭对公诉机关指控无异议。25、被告人陈某如实供述犯罪事实，当庭对公诉机关指控无异议。26、被告人董某某如实供述犯罪事实，当庭对公诉机关指控无异议。27、被告人李某某当庭对公诉机关指控无异议。28、被告人赵某某供述：我在陈某工地负责采购。7月31日8点左右，陈某打电话让我开车送她到北京市政项目部，我把她送到项目部后，陈某进入一个房间，我在院内等侯，见项目部院内站了二十余人。后我看见陈某进入的房间里的人从屋里打到屋外，一个身上都是纹身的人（听讲是杨某2老表）撞我一下，我认为他是故意撞我的，我往他胸口打了两拳头，我看见尚总（尚某1）在院内，之前我跟他有点矛盾，我往他胸口推一下，又往他大腿跺一脚；另有几个人在院内互相推搡，刘某拿矿泉水瓶往一人身上砸。没有人邀集我去项目部打架、架势。29、被告人王某某当庭自愿认罪。30、被告人刘某文如实供述犯罪事实，还供述当日看见一个胖子上去要干架，被人拉着了。当庭对公诉机关指控无异议。（五）勘验、检查笔录31、辨认笔录证实：刘某、葛某某、胡文兵、陈某辨认出李某某是“大福”，董某某辨认出李某某是“戴眼镜胖胖的男子”；葛某某、胡文兵辨认出陈某是“大浩”，杨某3辨认出陈某是在现场发烟的“高个子男子”，王某2辨认出陈某是7月23日阻止其报警，7月31日对杨某2等人进行殴打的人；胡文兵、陈某辨认出葛某某是“大绕（或大赵）”，董某某辨认出葛某某是其供述中“瘦瘦的人”，刘某文辨认出葛某某是在现场“发香烟的中年男子，王某2辨认出葛某某是7月23日阻止其报警，7月31日对杨某2等人进行殴打的人；陈某辨认出董某某是“大胜（晟）”；陈某辨认出胡文兵是“三哥”，董某某辨认出胡文兵是“高高胖胖的中年人”，刘某文、魏某、王某2辨认出胡文兵是“穿红色短裤的人”，王某2辨认出胡文兵是7月31日在项目部对杨某2等人进行殴打的人；刘某文辨认出赵某某是在院子里参与打架的“胖子”，杨某3辨认出赵某某是把人从房间喊出来，在其一行人离开时，跟在后面喊让人回去的“个子不高的胖子”。32、勘验检查笔录证实：2018年7月31日8时许，公安人员对杨某2、朱某、杨某1的伤情进行检验，检见杨某2嘴唇内侧破损，杨某1双臂有数道抓痕。二、非法拘禁犯罪事实2016年，陈某等人承建怀远县淝南镇境内《全国新增千亿斤粮食生产能力规划2015年怀远县田间工程建设项目》工程（以下简称“千亿斤粮食工程”），杨某4系工程施工员，刘某系供料商。2017年初，淝南镇固庄村村民施某（已判刑）以举报工程质量不合格等方式，到陈某工程项目部敲诈勒索，为工程施工顺利进行，施工员杨某4经手给施某现金约1500元。同年4月的一天中午，杨某4发现施某又到淝南镇“大天沟”工地附近，即告知被告人刘某，刘某驾车与一男子赶到现场，对施某进行殴打，并强行将其带到车上，限制其人身自由，驾车将施某带至怀远县荆山镇老西门西侧一仓库内，期间，对施某实施捆绑、让其下跪，让其不再举报。至当日下午14时许，刘某驾车离开。上述事实，有经庭审依法举证、质证的下列证据予以证实：（一）书证1、怀远县人民法院（2018）皖0321刑初665号刑事判决书证实：施某因犯敲诈勒索罪被判刑情况。（二）证人证言2、证人邹某证实：陈某是我前妻，我两于2017年2月份离婚。2016年，刘某和陈某承包淝南镇境内千亿斤粮食工程，我也出资了。刘某是刘某堂哥，刘某向工地供应建筑材料，刘某平时比较听刘某和陈某的话。在工程建设期间，淝南镇人施某经常以工程质量不合格等打举报电话，借此敲诈钱财，后施某因敲诈勒索被法院判刑。因施某举报，乡政府找项目部，刘某跟陈某发牢骚讲过：天天被施某这样举报……都被搞的烦死掉了，哪天让刘某带几个小孩子给他（施某）治服。2017年4月份的一天，我和陈某、刘某、刘某在华仑宾馆刘某办公室，刘某说：你看这个施某叫我治的可老实，刚开始还不知道怕来，我开车把他拉到狗笼子关起来他才知道害怕。听到这话，我知道应该是刘某吓唬施某了。后来我和陈某因为分割财产打官司，为了取证，我把陈某手机拿走了，在她手机里看到刘某2017年4月8日通过微信发给陈某几张图片，图片中施某跪在地上双手背在后面像是被绑住的样子。3、证人陈某证实：2016年，我和前夫邹某承包淝南镇境内千亿斤粮食工程，刘某向工地供应材料。我听杨某4讲当地有个小愣孩到工地敲诈勒索，杨某4找我报账时跟我说，他给小愣孩1000多块钱。刘某以前是我微信好友，我被施某敲诈不胜其烦，我跟刘某讲过，看他可有认识的当地人从中调解一下。邹某偷拿走过我两部手机。4、证人刘某证实：我与陈某夫妇承包淝南镇境内千亿斤粮食工程，刘某向工地供应材料。我和邹某、陈某聊天时，听说淝南一个小愣孩（施某）到工地敲诈。5、证人杨某4证实：邹某和陈某承包淝南镇境内千亿斤粮食工程，我是工地施工员，刘某向工地供应材料，施某经常到项目部要钱要烟敲诈。2017年快过年时，我给施某大约1500块钱，我给陈某讲过这事。我记得有一次谈到施某到工地敲诈的事，陈某让刘某去处理的。后来刘某说：我已经跟他（施某）说好了，以后他再来，（你）给我打电话。2017年4月份一天上午11点左右，我开车行至大天沟，看见施某过来了。我给刘某打电话，说：你不是说跟施某谈好了吗，怎么他又来要烟要水了。施某坐到我车上，叫我给他买烟、买水。后刘某开车和一个年轻人到了，二人边骂边把施某从我车上拽下来，想把施某弄到刘某车上，施某赖在地上不愿意走，二人踢施某几脚，连拉带拽把施某塞进刘某车内，那个年轻人与施某坐在后排，刘某开车往怀远方向去了。（三）被害人陈述6、被害人施某陈述：2017年4月份，我所在淝南镇固庄村有个国家粮食项目，我经常去工地，发现有偷工减料或者质量不合格我就举报，后来项目部给我1300块钱，让我不要举报了，我就没再举报，我因为这件事情被判刑。4月上旬的一天11点多，我遛到工地附近大天沟，被施工员杨某4看见了，他招呼我上他的车，他给姓刘的（刘某）打电话，姓刘的开车带一个黄头发年轻人到我跟前，问我又来干啥的，二人一起打我，逼我上他们的车，把我往怀远拉。姓刘的开车，另一人陪我坐在后排，他拿出折叠弹簧刀吓唬我，姓刘的让黄头发人用绳子把我双手反绑在身后。他们把我带到怀远荆山镇老西门汽车站西边一院内的仓库里，姓刘的边对我拳打脚踢边骂我，叫我以后别再去项目部，也别再打举报电话，他让我跪下，拿手机给我拍照。我一直跪到下午1、2点钟，他们走了，我把绳子解开，坐公交车回到淝南。（四）被告人供述与辩解7、被告人刘某供述：刘某、陈某和邹某合伙承包淝南镇境内千亿斤粮食工程。淝南镇的施某，别人喊他小愣孩，经常以举报工地质量不合格为由，敲诈工程项目部，说不给钱就举报。因为我往工地送料子，工程顺利建设我才能赚到钱，陈某和我说了这事，我看她为这事也怪难为的。2017年4月份的一天，陈某给我打电话，说小愣孩又举报了，你再和他谈谈，给他点钱，让他不要再举报了。我从怀远开车赶到项目部，看见小愣孩在施工员杨某4车上。我把小愣孩喊到我车上，把他带走了，我们在车上谈的，我给他1400元或1700元，让他不要举报了。为了证明以后他不再举报，在淝南镇大坝上，他自己手背在后面蹲在地上，让我给他拍照，我拍了几张照片发给陈某，意思我把事情办好了。一审法院认为，被告人刘某邀集他人聚众斗殴；非法拘禁他人，有殴打情节，其行为已构成聚众斗殴罪、非法拘禁罪。被告人葛某某、李某某、陈某、董某某、赵某某、王某某、刘某文积极参与聚众斗殴，其行为均已构成聚众斗殴罪。被告人赵某某辩解当日其被一胳膊有纹身的男子冲撞后，才与对方互踹二脚，其没有参与斗殴，其行为不构成聚众斗殴罪。辩护人辩称赵某某参与打架系个人独立行为，与本案其他被告人无聚众斗殴共同故意及意思联络，指控赵某某犯聚众斗殴罪不能成立，应宣告无罪。针对被告人赵某某辩称其因遭到一男子冲撞后，才与该男子发生互殴一节。经查，根据被害人杨某2、朱某、杨某1陈述、证人尚某2、苏某证言、同案犯胡文兵供述证实，三被害人在被殴打过程中，并没有还手。据此可以排除三被害人与被告人赵某某有互殴行为，现亦无证据证实现场另有他人与被告人赵某某发生冲撞并互殴。现查明，本案中，在被告人刘某等人聚众斗殴过程中，被告人赵某某共同参与对被害人朱某、杨某1殴打的事实，有被害人杨某2、朱某、杨某1陈述、证人尚某1、王某2证言、同案犯苏某供述等证据证实，足以认定。据此认定被告人赵某某事中参与刘某等人聚众斗殴犯罪，具有共同犯罪故意，对其应以聚众斗殴共犯予以惩处。上述被告人赵某某的辩解及其辩护人的辩护意见不能成立，不予采纳。被告人刘某、葛某某、陈某、王某某、刘某文有犯罪前科或违法劣迹，有酌情从重处罚情节；被告人葛某某、陈某、董某某到案后如实供述自己的罪行，有坦白情节，被告人刘某文有自首情节，被告人刘某、葛某某、陈某、董某某、李某某、刘某文认罪认罚，有从轻处罚情节；被告人王志文主动到案，当庭认罪，与刘某文在共同犯罪过程中所起作用较小，二人有酌情从轻处罚情节。综合上述各量刑情节，决定对被告人刘某、葛某某、陈某、董某某、李某某、王某某、刘某文予以从轻处罚，其中被告人王某某、刘某文经社区影响评估，符合适用缓刑条件，可以宣告缓刑。对被告人刘某所犯两罪，应予并罚。对被告人刘某的行为，应依照《中华人民共和国刑法》第二百三十八条第一款、第二百九十二条第一款、第二十五条第一款、第六十九条第一款之规定，予以判处；对被告人葛某某、陈某、董某某的行为，应依照《中华人民共和国刑法》第二百九十二条第一款、第二十五条第一款、第六十七条第三款之规定予以判处；对被告人李某某、赵某某的行为，应依照《中华人民共和国刑法》第二百九十二条第一款、第二十五条第一款之规定，予以判处；对被告人王某某的行为，应依照《中华人民共和国刑法》第二百九十二条第一款、第二十五条第一款、第七十二条第一款、第七十三条第二款、第三款之规定，予以判处；对被告人刘某文的行为，应依照《中华人民共和国刑法》第二百九十二条第一款、第二十五条第一款、第六十七条第一款、第七十二条第一款、第七十三条第二款、第三款之规定，予以判处。综上所述，判决如下：一、被告人刘某犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑一年六个月；犯非法拘禁罪，判处有期徒刑六个月，合并执行有期徒刑一年七个月；二、被告人葛某某犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑一年五个月；三、被告人陈某犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑一年四个月；四、被告人董某某犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑一年三个月；五、被告人李某某犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑一年三个月；六、被告人赵某某犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑一年；七、被告人王某某犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑十个月，缓刑一年；八、被告人刘某文犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑九个月，缓刑一年。宣判后，赵某某上诉称：其与本案其他被告人无任何事前的共同犯意联络，没有参与聚众斗殴的故意，亦没有任何参与聚众斗殴的行为，故不应构成聚众斗殴罪；其具有坦白情节，应对其从轻处罚。辩护人提出：赵某某没有参与聚众斗殴的主观故意，案发前与其他斗殴人员无犯意联络，其实行行为具有偶发性，与本案其他被告人在项目部院内的聚众斗殴行为是两个独立的行为；上诉人赵某某与本案其他被告人无事中参与共同犯罪的故意和行为；一审法院对上诉人的坦白情节未予评价，量刑不当。二审经审理查明的事实与一审认定的事实一致。认定本案事实的证据均经一审当庭举证、质证，查证属实，相互印证，原判已作为定案依据，本院依法予以确认。关于赵某某认为不构成聚众斗殴罪的上诉理由及辩护人提出的赵某某事前与其他被告人没有犯意联络、事中没有共同犯罪的故意和行为的辩护意见，经查，（1）关于赵某某伙同刘某殴打被害人杨某1的事实，证人王某2、尚某1的证言，原审被告人苏某的供述、被害人杨某1、朱某的陈述均证实，在斗殴现场，杨某1拿手机拍摄时，刘某和赵某某两个人上去打杨某1，刘某拿一瓶矿泉水砸在杨某1的头上，然后刘某和赵某某一起用拳头打杨某1的头部。（2）关于赵某某伙同本案其他斗殴人员殴打被害人朱某的事实，杨某2陈述证实：“当时朱某看到我被打了，上来拉架，赵某某上来朝朱某的太阳穴处打了一拳，其他人怎么打我就没有看到了。”尚某1的证言证实，当时其看到赵某某、胡文兵带几个人在打杨某2，同时挨打的还有杨某2的驾驶员朱某。朱某陈述证实：“我看打起来了就赶紧上去拉架，然后就有几个人上来打我，有一个比较胖的人（赵某某）打了我的左边太阳穴上面一拳头。”（3）尚某1的证言证实“我看打起来了就上去拉架，我在拉架的过程中还被赵某某用拳头打了后脑勺，赵某某边打我边骂：你还上来拉架。”赵某某亦供述，其往尚某1胸口推了一下，又往他大腿跺一脚。上述证据相互印证，能够认定赵某某在事中参与刘某等人聚众斗殴的事实。综上，赵某某主观上有聚众斗殴的故意，客观上伙同刘某等人实施了殴打他人的行为，故对其应以聚众斗殴共犯论处。赵某某认为不应构成聚众斗殴罪的上诉理由及辩护人的辩护意见，与查明的事实不符，本院不予采纳。关于赵某某及其辩护人认为其具有坦白情节，应对其从轻处罚的上诉理由和辩护意见，经查，赵某某到案后，未如实供述自己的犯罪事实，依法不能认为坦白。赵某某的该上诉理由及辩护意见，本院不予采纳。本院认为：上诉人赵某某与原审被告人葛某某、李某某、陈某、董某某、王某某、刘某文积极参与聚众斗殴，其行为均已构成聚众斗殴罪。原审被告人刘某邀集他人聚众斗殴、非法拘禁他人且有殴打情节，其行为已构成聚众斗殴罪、非法拘禁罪。刘某、葛某某、陈某、王某某、刘某文有犯罪前科或违法劣迹，有酌情从重处罚情节；葛某某、陈某、董某某到案后如实供述自己的罪行，有坦白情节，刘某文有自首情节，刘某、葛某某、陈某、董某某、李某某、刘某文认罪认罚，有从轻处罚情节；王某某主动到案，当庭认罪，与刘某文在共同犯罪过程中所起作用较小，二人有酌情从轻处罚情节。综合上述各量刑情节，决定对刘某、葛某某、陈某、董某某、李某某、王某某、刘某文予以从轻处罚，其中王某某、刘某文经社区影响评估，符合适用缓刑条件，可以宣告缓刑。刘某所犯两罪，依法予以数罪并罚。综上，原判认定事实清楚，证据确实、充分，适用法律正确，量刑适当，审判程序合法。赵某某的上诉理由及辩护人的辩护意见均不能成立，本院不予采纳。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项之规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审判长  林荣卫审判员  姚昌米审判员  饶 钢二〇二〇年十二月二十八日法官助理邱亮亮书记员陆敏婕附：相关法律条文《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；……