陕西省西安市中级人民法院执 行 裁 定 书（2020）陕01执异1231号申请人（被执行人）：西安百姓厨房大馄饨餐饮有限责任公司，住所地西安市经济技术开发区草滩生态产业园尚稷路**。法定代表人：王乐，该公司总经理。委托诉讼代理人：张军炜，陕西三英律师事务所律师。委托诉讼代理人：陈瑜，陕西三英律师事务所律师。被申请人：陕西荣大房地产开发有限责任公司，住所，住所地西安市高新区高新路**div>法定代表人：王天奇，该公司总经理。委托诉讼代理人：赵军刚，男，1985年3月26日出生，住西安市未央区，该公司员工。本院在执行陕西荣大房地产开发有限责任公司（以下简称陕西荣大公司）与西安品位长安餐饮有限责任公司（以下简称品位长安公司）房屋租赁合同纠纷一案中，西安百姓厨房大馄饨餐饮有限责任公司（以下简称百姓厨房公司）于2020年7月25日提出不予执行仲裁裁决申请。本院受理后，依法组成合议庭进行审查，并于2020年11月26日举行了听证。申请人百姓厨房公司委托诉讼代理人张军炜、陈瑜，被申请人陕西荣大公司法定代表人王天奇、委托诉讼代理人赵军刚到庭参加听证。本案现已审查终结。申请人百姓厨房公司称，申请事项：不予执行西仲裁字（2019）第1234号裁决书。事实及理由：品味长安公司于2020年5月14日办理了简易注销，申请人百姓厨房公司系品味长安公司唯一股东，根据《最高人民法院关于适用的解释》第六十四条“未依法清算即被注销的，以该企业法人的股东为当事人”之规定，申请人百姓厨房公司为本案适格的当事人。申请人认为西仲裁字（2019）第1234号裁决书存在《民事诉讼法》第二百三十七条第二款第（三）项“仲裁庭的组成或者仲裁的程序违反法定程序的”情形，依法应当裁定不予执行。具体理由如下：一、仲裁庭未按照《西安仲裁委员会仲裁规则》的规定送达法律文书，违反了法定程序，致使申请人未能参加庭审，剥夺了申请人的抗辩权利，影响公正裁决。二、仲裁程序违反法定程序，致使申请人未能出庭抗辩，影响公正裁决。该裁决书的内容违背了合同的明确约定，裁决结果超越了合同约定，亦无事实依据和法律依据。综上，仲裁的程序违反法定程序，仲裁庭不当适用公告送达的行为，使得上述事实因没有答辩机会，导致申请人丧失了合法陈述事实的权利，影响了公正裁决，申请人依据《民事诉讼法》第二百三十七条第二款第三项及《最高人民法院关于人民法院办理仲裁裁决执行案件若干问题的规定》第十四条第二款的规定向法院申请不予执行仲裁裁决，请法院依法支持申请人的请求。2020年7月23日申请人办理银行业务时才知道有此执行案件，立即前往执行法官处了解情况，当场签收执行通知书，次日提交了不予执行仲裁裁决申请。品位长安公司是在2020年1月25日注销，是在仲裁裁决公告送达过程中。仲裁卷86页有陕西荣大公司向仲裁庭提交的关于申请人的邮寄送达地址，当事人提供的地址有两个，一个是品位长安的高新银座商业2层，一个是现在的地址是现在申请人百姓厨房公司的营业场所。陕西荣大公司向仲裁委提供了两部电话，固定电话029-844×****是申请人的总机电话，还有一个移动电话139××******是申请人负责人王伟的手机。仲裁卷中84页特快专递邮寄电话也是确认书上这两部电话。被申请人陕西荣大公司称，一、百姓厨房公司的申请已超过法定期限，逾期申请不予执行应裁定驳回。西安中院2020年3月20日向品位长安公司送达了（2020）陕01执461号执行裁定书、执行通知书、报告财产令，百姓厨房2020年7月25日申请不予执行。二、对仲裁送达进行司法审查监督应围绕《仲裁法》以及《西安仲裁委员会仲裁规则》的规定进行审查。三、百姓厨房公司的申请不符合《民事诉讼法》第二百三十七条第二款有关不予执行仲裁裁决的法定情形，请依法驳回其申请。综上，百姓厨房公司申请不予执行仲裁裁决已超过法定期限，且西仲裁字（2019）第1234号裁决书仲裁送达程序合法，符合《西安仲裁委员会仲裁规则》的规定，请求法院依法驳回百姓厨房公司的申请。需要补充的是，第一、被申请人品位长安公司于2020年1月注销，但是材料显示的注销日期2020年5月23日。第二、仲裁委邮寄的无论是地址还是电话都是正确的与实际情况相符。本院查明，陕西荣大公司因与品位长安公司房屋租赁合同纠纷一案，向西安仲裁委员会申请仲裁，其诉讼请求为：一、确认2019年3月26日的合同解除确认函无效，并裁决继续履行房屋出租合同；二、裁决被申请人于裁决生效后7日内支付申请人房屋租金1589130元，并支付自2019年3月1日至实际支付租金之日以1589130元为基数按每日2‰的标准计算的滞纳金；三、该案的仲裁费由被申请人承担。仲裁中，陕西荣大公司解释其请求的滞纳金实际是违约金。2019年7月6日，西安仲裁委员会在西部法制报公告向品位长安公司送达了参加仲裁通知书、仲裁申请书副本、仲裁员名册、仲裁规则。2019年12月5日，该会作出西仲裁字（2019）第1234号仲裁裁决书，裁决：一、品位长安公司于2019年3月26日向陕西荣大公司送达的合同解除确认函无效；二、被申请人品位长安公司自收到该裁定书之日起三日内向陕西荣大公司支付房屋租金1589130元，并支付自2019年3月1日至实际支付租金之日止的逾期支付租金的违约金，该违约金以1589130元为基数按年利率24%计算，逾期支付按中国人民银行同期贷款利率加倍支付迟延履行期间的债务利息；三、驳回申请人陕西荣大公司要求继续履行房屋出租合同的仲裁请求，申请人陕西荣大公司与被申请人品位长安公司于2018年6月1日签订的两份房屋出租合同自该裁决书作出之日起终止履行；四、仲裁费32945元、公告费800元，共计33745元，由陕西荣大公司承担5000元，品位长安公司承担28745元。2019年12月7日，该会在西部法制报向品位长安公司公告送达西仲裁字（2019）第1234号仲裁裁决书。2020年3月16日，陕西荣大公司向本院申请强制执行。同年3月18日，本院立案受理。同年3月19日，本院作出（2020）陕01执461号执行裁定书，裁定：冻结（或扣划）被执行人西安品位长安餐饮有限责任公司存款人民币200万元或查封（扣押）同等价值的财产。2020年5月20日，本院作出（2020）陕01执461号之一执行裁定书：终结本次执行程序。2020年7月23日，本院向品位长安公司送达了包括执行通知书在内的执行法律文书。品位长安公司于2020年7月25日向本院提出不予执行仲裁裁决申请。品位长安公司成立于2018年6月1日，2020年5月13日注销，其股东为百姓厨房公司。另查，陕西荣大公司（甲方）与品位长安公司（乙方）签订了两份房屋租赁合同，由品位长安公司承租陕西荣大公司西安市高新区高新路6号高新银座商业房1楼1600平方米和2楼2417.10平方米用于经营餐饮。两合同分别约定1楼租赁保证金为144000元，2楼租赁保证金为120855元，合计264855元。一楼房屋租赁合同第六条约定：乙方违约责任（1）在租赁期内，乙方逾期交付水、电其他费用，经甲方通知，仍未能于10个工作日内交付的，每逾期一天，应按上述费用的2‰或国家有关规定支付滞纳金。逾期30天以上的，甲方有权委托该商铺所在物业管理公司采取停止供应或使用水、电、燃气或其他设施的措施，因此造成的一切后果由乙方自行承担。（2）租赁期限内乙方非因法律、法规、及本合同规定的情况下擅自退租的，租赁保证金作为违约金赔偿给甲方，若租赁保证金不足赔偿甲方损失的，乙方还应赔偿损失。2楼房屋租赁合同第六条约定：乙方违约责任（1）在租赁期内，乙方逾期交付水、电、空调机其他费用，经甲方通知，仍未能于10个工作日内交付的，每逾期一天，应按上述费用的2‰或国家有关规定支付滞纳金。逾期30天以上的，甲方有权委托该商铺所在物业管理公司采取停止供应或使用水、电、燃气或其他设施的措施，因此造成的一切后果由乙方自行承担。（2）租赁期限内乙方非因法律、法规、及本合同规定的情况下擅自退租的，租赁保证金作为违约金赔偿给甲方，若租赁保证金不足赔偿甲方损失的，乙方还应赔偿损失。本院认为，本案的争议焦点是，1.百姓厨房公司是否享有申请不予执行的诉权；2.仲裁裁决的事项是否超出陕西荣大公司申请仲裁请求的范围；3.仲裁送达是否构成程序违法。关于百姓厨房公司是否享有申请不予执行的诉权。第一、《最高人民法院关于适用的解释》第六十四条规定：“未依法清算即被注销的，以该企业法人的股东为当事人”。品位长安公司注销后，百姓厨房公司作为品位长安公司的唯一股东，以自己的名义行使不予执行的申请权符合法律规定。第二、《最高人民法院关于人民法院办理仲裁裁决执行案件若干问题的规定》（以下简称仲裁执行规定）第八条第一款规定：“被执行人向人民法院申请不予执行仲裁裁决的，应当在执行通知书送达之日起十五日内提出书面申请；有民事诉讼法第二百三十七条第二款第四、六项规定情形且执行程序尚未终结的，应当自知道或者应当知道有关事实或案件之日起十五日内提出书面申请”。品位长安公司于2020年7月23日签收了本院送达的执行通知书，百姓厨房公司于2020年7月25日提出不予执行的申请，其申请的时间并未超出法定的期限。关于仲裁裁决的事项是否超出仲裁请求的范围。《仲裁执行规定》第十三条规定：“下列情形经人民法院审查属实的，应当认定为民事诉讼法第二百三十七条第二款第二项规定的“裁决的事项不属于仲裁协议的范围或者仲裁机构无权仲裁的”情形：（一）裁决的事项超出仲裁协议约定的范围；（二）裁决的事项属于依照法律规定或者当事人选择的仲裁规则规定的不可仲裁事项；（三）裁决内容超出当事人仲裁请求的范围；（四）作出裁决的仲裁机构非仲裁协议所约定”。陕西荣大公司仲裁请求的第二项是：裁决被申请人于裁决生效后7日内支付申请人房屋租金1589130元，并支付自2019年3月1日至实际支付租金之日以1589130元为基数按每日2‰的标准计算的滞纳金。仲裁中陕西荣大公司将滞纳金解释为违约金。陕西荣大公司与品位长安公司签订的两份房屋出租合同乙方违约责任（2）中均对退租的情形做出了相同的约定：租赁期限内乙方非因法律、法规、及本合同规定的情况下擅自退租的，租赁保证金作为违约金赔偿给甲方，若租赁保证金不足赔偿甲方损失的，乙方还应赔偿损失，即品位长安公司退租的违约责任是其已经交付的租赁保证金作为违约金赔偿给陕西荣大公司，不能补偿损失的还应赔偿损失。双方并未就退租问题约定日计2‰的滞纳金或违约金。双方在乙方违约责任（1）中约定了在租赁期内，乙方逾期交付水、电（其中2楼房屋出租合同乙方违约责任（2）中约定的还包括空调机）其他费用，经甲方通知，仍未能于10个工作日内交付的，每逾期一天，应按上述费用的2‰或国家有关规定支付滞纳金。逾期30天以上的，甲方有权委托该商铺所在物业管理公司采取停止供应或使用水、电、燃气或其他设施的措施，因此造成的一切后果由乙方自行承担。即争议双方约定的2‰滞纳金是针对品位长安公司逾期交付水、电（空调机）其费用时承担的违约责任。故仲裁裁决并未超出陕西荣大公司申请仲裁请求的范围，百姓厨房公司申请的该事由不属于法定不予执行的情形。关于仲裁送达是否构成程序违法。《仲裁执行规定》第十四条第一、第二款规定：“违反仲裁法规定的仲裁程序、当事人选择的仲裁规则或者当事人对仲裁程序的特别约定，可能影响案件公正裁决，经人民法院审查属实的，应当认定为民事诉讼法第二百三十七条第二款第三项规定的“仲裁庭的组成或者仲裁的程序违反法定程序的”情形。当事人主张未按照仲裁法或仲裁规则规定的方式送达法律文书导致其未能参与仲裁，或者仲裁员根据仲裁法或仲裁规则的规定应当回避而未回避，可能影响公正裁决，经审查属实的，人民法院应当支持；仲裁庭按照仲裁法或仲裁规则以及当事人约定的方式送达仲裁法律文书，当事人主张不符合民事诉讼法有关送达规定的，人民法院不予支持”。第一、西安仲裁委仲裁规则第七十八条规定：“受送达人营业执照上登记的办公地址、营业场所，或最后一个为人所知的营业地点、惯常住所或者通讯地址为送达地址”。该规则第七十九条规定：“文件凡经采用本规则第七十七条规定的方式送达至本规则第七十八条规定地址的，即视为已经送达”。品位长安公司营业执照上登记的营业场所是西安市高新区高新路6号高新银座商业房二层，西安仲裁委按该地址进行了邮寄送达，因品位长安公司已经搬离了该营业地址，造成送达不能。品位长安公司搬离营业地址后，并未将其实际营业或办公地告知陕西荣大公司，所以在仲裁中，陕西荣大公司提供了品位长安公司股东的营业地址及电话交由西安仲裁委作为送达地址，是为了尽量将诉讼文件送达品位长安公司以便于其参加仲裁行使仲裁权利，但经邮政机构三次电话联系无人接听，导致仍无法送达仲裁文书，该委遂以公告的方式送达相关仲裁文件的程序并无不当。第二、西安仲裁委仲裁规则第二十三条规定：“最后一名仲裁员确定之日为仲裁庭组成之日。仲裁庭组成后5日内，本会将仲裁庭的组成方式和组成人员书面通知当事人和仲裁员”。该规则第七十七条规定：“有关仲裁的文书、通知、材料（以下简称文件）等可以当面送达或者以挂号邮寄、专递、电报、传真、委托、留置、电子邮件、公告等方式送达”。经查阅，西安仲裁委员会西仲裁字（2019）第1234号案卷中没有向品位长安公司送达仲裁庭组成方式和组成人员书面通知的记载，在仲裁委公告履行了送达仲裁规则、仲裁员名单、开庭通知和仲裁裁决书等重要仲裁程序义务后，该送达问题构成一般性的程序瑕疵，不构成不予执行法定事由的条件。综上所述，百姓厨房公司不予执行仲裁裁决的请求不符合法定条件，其请求应予驳回。依照《最高人民法院关于人民法院办理仲裁裁决执行案件若干问题的规定》第十九条第二款规定，裁定如下：驳回西安百姓厨房大馄饨餐饮有限责任公司不予执行西安仲裁委西仲裁字（2019）第1234号仲裁裁决书的申请。本裁定送达后即发生法律效力。审判长  王西平审判员  冯 健审判员  黄金华二〇二〇年十二月二十八日书记员  刘 婕