江苏省盐城市中级人民法院民 事 判 决 书(2020)苏09民终4766号上诉人（原审被告）：中国人民财产保险股份有限公司南昌市分公司，住所地江西省南昌市西湖区八一大道**。负责人：卢海根，该公司总经理。委托诉讼代理人：孙卫国，江西阳明阳律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：尤娟，女，1965年2月2日出生，汉族，住江苏省滨海县。委托诉讼代理人：杨建，滨海县城中法律服务所法律工作者。被上诉人（原审被告）：王本建，男，1983年11月18日出生，汉族，驾驶员，住江苏省滨海县。被上诉人（原审被告）：吴梁，男，1992年7月1日出生，汉族，居民，住江西省九江市湖口县。原审第三人：紫金财产保险股份有限公司，住，住所地江苏省南京市建邺区兴隆大街**/div>法定代表人：李明耀，该公司董事长。上诉人中国人民财产保险股份有限公司南昌市分公司（以下简称人民财险南昌公司）因与被上诉人尤娟、王本建、吴梁，原审第三人紫金财产保险股份有限公司机动车交通事故责任纠纷一案，不服江苏省滨海县人民法院（2020）苏0922民初3005号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年11月26日立案受理后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。人民财险南昌公司上诉请求：1.改判上诉人不承担尤娟非医保用药费用8808元（医疗费的15%）、误工费2379元（按照住院、医嘱时间计算）、鉴定费及诉讼费5000元，合计16187元；2.二审诉讼费由被上诉人承担。事实和理由：1.一审法院未对非医保用药费用进行审核即判决上诉人承担尤娟非医保范围内的用药费用明显错误；2.尤娟第一次住院时间为2018年12月4日至2019年1月16日，共计43天，另医嘱建议休息三个月；第二次住院时间为2019年7月14日至2019年7月27日，共计13天，医嘱建议休息一个月。两次住院的时间和医嘱时间相加尤娟的实际误工时间应当为176天，一审法院按照鉴定意见支持尤娟214天的误工费明显超出合理范围；3.《机动车第三者责任保险》条款第二十六条第七款规定，鉴定费和诉讼费不属于上诉人的赔偿范围，一审法院判决上诉人承担上述费用，明显违反了保险合同的约定。尤娟辩称，1.上诉人未举证证明尤娟用药清单中非医保用药费用的种类，应当承担举证不能的后果。2.医院虽建议了休息时间，但同时也注明不适随诊，该段时间并非指休息时间终结。司法鉴定所是根据尤娟的伤情和受伤部位认定误工期限，其效力远大于医嘱。3.上诉人承担诉讼费和鉴定费具有法律依据。综上，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求二审法院驳回上诉，维持原判。王本建、吴梁均未作答辩。紫金财产保险股份有限公司未作陈述。尤娟向一审法院起诉请求：1.判令王本建、吴梁、人民财险南昌公司赔偿尤娟因交通事故造成的损失337023.77元。2.诉讼费、鉴定费由王本建、吴梁、人民财险南昌公司承担。一审法院认定事实：2018年12月4日18时许，王本建驾驶赣Ｇ×××**轿车在滨海县境内，与行人许体龙和尤娟发生碰撞，致许体龙和尤娟受伤，车辆部分损坏。经滨海县公安局交通警察大队认定，王本建负事故全部责任，许体龙和尤娟无责任。尤娟受伤后在滨海县人民医院两次住院治疗共56天。一审法院另查明：涉案车辆赣Ｇ×××**轿车所有人及被保险人为吴梁，该车在人民财险南昌公司投保了交强险和50万元不计免赔商业三者险，事故发生在保险期限内。事故发生后，王本建为尤娟垫付医疗费5000元，紫金财产保险股份有限公司垫付医疗费19081.97元。事故发生前，尤娟在滨海县淮河生猪专业合作社工作。根据尤娟的申请，一审法院委托盐城市第四人民医院司法鉴定所对尤娟的伤残等级及误工、护理、营养期限进行司法鉴定，鉴定意见为:1.被鉴定人尤娟因交通事故致左胫骨远端、外踝粉碎性骨折，左后踝骨折，目前后遗左踝关节功能丧失75%以上，构成人体损伤九级伤残。2.建议休息（误工）期限从受伤之日起计算至第二次住院出院后一周，护理期限90日（第一次住院期间建议两人护理），营养期限90日。为此，尤娟支付鉴定费2199元。一审法院认为，公民的人身财产权利受法律保护。由于本案的事故车辆在人民财险南昌公司投保了交强险和商业三者险，在保险期间内发生了保险事故，人民财险南昌公司首先应在交强险责任范围内承担赔偿责任；不足部分，应当在商业三者险责任限额内，根据保险合同的约定予以赔偿。本起事故中王本建负事故全部责任，承保车辆的人民财险南昌公司应在交强险限额外承担全部赔偿责任。关于人民财险南昌公司辩称要求扣除15%非医保用药费用，因其至今未提供证据证明，尤娟所用药品中哪些属于非医保用药，故不予采信。关于人民财险南昌公司提出不承担鉴定费，一审法院认为，鉴定费是尤娟为确定其损失而产生的必要的合理的费用，人民财险南昌公司应予承担，故对人民财险南昌公司该辩称，不予采纳。对尤娟因本次交通事故的损失，一审法院认定如下：1.医疗费58723.16元。尤娟提供了滨海县人民医院医疗费发票20张计39641.19元，紫金财产保险股份有限公司提供了滨海县人民医院住院收费票据1张计19081.97元，以上票据合计为58723.16元，均为有效票据。2.营养费1350元。尤娟主张90天×20元/天=1800元，结合鉴定意见，参照相关规定，对该主张酌情支持90天×15元/天=1350元。3.住院伙食补助费1680元。尤娟主张1680元，其受伤后住院治疗共56天，参照相关规定，对该主张支持56天×30元/天=1680元。4.护理费10640元。尤娟主张18980元，一审法院认为，其两次住院治疗共56天，其中第一次住院43天，参照鉴定意见，结合当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准，对该主张酌情支持43天×80元/天×2人+（90-43）天×80元/天=10640元。5.误工费13054元。尤娟主张误工费8个月×30天×100元/天=24000元。一审法院认为，误工费应按照其实际减少的收入计算，尤娟从受伤至第二次住院出院后一周共214天，其提供的相关证据不足以证明其工资为100元/天，结合鉴定意见，参照相关规定，酌情支持1830元/月÷30天×214天=13054元。6.残疾赔偿金209840.64元。尤娟主张52460.16元/年×4年=209840.64元。尤娟评残时不满60周岁，参照鉴定意见，其构成十级伤残，残疾赔偿金系数为0.2，故对该主张予以支持。7.精神抚慰金10000元。尤娟主张20000元，其因事故受伤构成九级伤残，应给予适当的精神损害抚慰金，结合其伤残程度及事故双方的过错，参照相关规定，对该主张，支持10000元。8.交通食宿费600元。尤娟主张2000元，未提供有效证据证实，结合其伤情及事故责任认定情况，酌情支持600元。以上费用合计305887.8元，其中交强险项下120000元，商业三者险项下185887.8元，因本起事故有两名伤者，尤娟要求为另一伤者许体龙预留交强险10000元，故人民财险南昌公司在交强险项下赔偿尤娟110000元，在商业三者险项下赔偿尤娟195887.8元，扣除王本建垫付的5000元，返还紫金财产保险股份有限公司垫付的19081.97元，则人民财险南昌公司仍需赔偿尤娟110000元+195887.8元-5000元-19081.97元=281805.83元。吴梁未到庭，视为放弃举证、质证等相关权利。据此，一审法院判决：一、人民财险南昌公司赔偿尤娟281805.83元；二、人民财险南昌公司返还王本建垫付款5000元，返还紫金财产保险股份有限公司垫付款19081.97元。上述款项及以下诉讼费用，限判决生效后十日内履行完毕。案件受理费6355元，减半收取3177.5元，鉴定费2199元，合计5376.5元，由王本建承担376.5元，人民财险南昌公司承担5000元。二审中，当事人均未提交新证据。本院二审查明的事实与一审相同，对一审查明的事实，本院予以确认。本案二审争议焦点为：一、非医保用药费用是否应当扣除；二、尤娟的误工期限如何认定；三、上诉人是否负担诉讼费及鉴定费。一、关于非医保用药费用是否应当扣除的问题本院认为，国家基本医疗保险药品目录是有关职能部门建立和完善社会保险制度的要求而制定的，其适用范围为基本医疗保险和工伤保险，其适用人群为已参加社会保险统筹的民众，其制定宗旨为保障参保人员的基本用药需求。而道路交通事故中产生的医疗费是侵权行为造成的，医院在治疗伤者时有权利采取合理的、必要的治疗方案和药物来抢救伤者的生命和恢复伤者的健康，如果使用了非医保用药，也是旨在及时有效的治疗伤者。医院采用何种治疗方案和使用何种药物对伤者治疗是伤者及其亲属、投保人均无法控制的，也无法履行让医院使用非医保用药对伤者进行治疗，且人民财险南昌未能提交证据证明尤娟的医疗费中含有非医保用药费用，故对于扣除非医保用药费用的上诉意见，不予采信。二、关于尤娟的误工期限如何认定的问题本院认为，尤娟因涉案交通事故致左胫骨远端、外髁粉碎性骨折、左后髁骨折，后行切开复位内固定术、植骨术、切开取内固定术，经鉴定构成九级伤残。盐城市第四人民医院司法鉴定所根据尤娟受伤的事实、诊疗过程、恢复状况等认定其误工期限为自受伤之日至第二次出院后一周。上诉人对尤娟的误工期限有异议，但其所主张的依据不能成立。故一审判决根据司法鉴定意见认定尤娟的误工期限并无不当。三、关于上诉人是否负担诉讼费及鉴定费的问题本院认为，根据国务院《诉讼费用交纳办法》第二十九条规定：“诉讼费用由败诉方承担，胜诉方自愿承担责任的除外。”《中华人民共和国保险法》第六十四条规定：“保险人、被保险人为查明和确定保险事故的性质、原因和保险标的的损失程度所支付的必要的、合理的费用，由保险人承担。”根据上述法律规定，故一审判决人民财险南昌公司承担诉讼费、鉴定费，并无不当。综上，人民财险南昌公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费204.7元，由中国人民财产保险股份有限公司南昌市分公司负担。中国人民财产保险股份有限公司南昌市分公司预缴6355元，剩余6150.3元，由本院退还。本判决为终审判决。审判长  唐艳玲审判员  荀玉先审判员  张海静二〇二〇年十二月二十四日书记员  乔 羽