山东省济宁市中级人民法院民 事 判 决 书(2020)鲁08民终6840号上诉人（原审被告）：济宁高新区中佳和房屋信息咨询中心，统一社会信用代码92370800MA3N2R5XXH，住所地山东省济宁高新区冠亚星城**楼****商铺。经营者：付洪翠，女，1983年9月7日出生，汉族，住山东省曲阜市。委托诉讼代理人：刘静，山东德衡（济宁）律师事务所律师。上诉人(原审被告)：逯静芬，女，1989年12月13日出生，汉族，住山东省济宁市高新区。被上诉人(原审原告)：孙邦耀，男，1986年1月22日出生，汉族，住山东省聊城市东昌府区。原审被告：赵来强，男，1972年12月10日出生，汉族，住山东济宁市任城区。上诉人济宁高新区中佳和房屋信息咨询中心、逯静芬因与被上诉人孙邦耀及原审被告赵来强房屋买卖合同纠纷一案，不服山东省济宁高新技术产业开发区人民法院（2020）鲁0891民初2823号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年12月2日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。济宁高新区中佳和房屋信息咨询中心上诉请求：1、请求依法撤销(2020)鲁0891民初2823号民事判决第二项，改判上诉人不承担返还责任，或将本案发回重审；2、一、二审诉讼费由被上诉人承担。事实与理由：一审法院认定事实不清，适用法律错误。一、上诉人在本案中提供的仅是居间服务，是向委托人报告订立合同的机会或者提供订立合同的媒介服务，不参与到委托人与第三人之间的法律关系，对合同没有实质的介入权。合同中明确约定的相关违约责任的承担者也不是上诉人。二、本案合同未能履行的主要原因在于被上诉人未按照合同约定支付第一笔首付款用于办理解押手续，被上诉人未按照合同约定支付首付款的行为已经构成根本违约。根据买卖合同的约定，被上诉人在签订合同时就知悉涉案房屋存在抵押，被上诉人负有支付合同价款的先行义务，其不履行付款义务在先，原审被告未能为其办理银行解押手续，不能继续履行合同是被上诉人未按期支付首付款造成的。上诉人不存在任何过错，上诉人多次联系被上诉人付款配合解押，被上诉人电话不接、信息不回，上诉人已经完全尽到了居间服务义务，双方合同已经签订，一审判决上诉人返还50%的居间服务费，没有事实及法律依据。三、一审法院适用法律错误。根据买卖合同第十三条第4项的约定：。被上诉人违约，定金不退。被上诉人未履行支付首付款的义务，定金不应退还。据此，本案应当适用合同法第115条规定“给付定金的一方不履行约定的债务的，无权要求返还定金”。再者，《合同法》第四百二十六条规定“居间人促成合同成立后，委托人应当按照约定支付报酬。”上诉人已经按照约定促成合同成立，其居间服务已经履行完毕，合同木能履行的根本原因在于被上诉人违约，若无视合同约定的违约责任，违约没有任何成本，那交易风险将无法控制。综上所述，一审法院认定事实不清、适用法律错误，请求二审法院查清事实，依法改判，或将本案发回重审。孙邦耀答辩称，三、上诉人济宁高新区中佳和房屋信息咨询中心上诉理由不成立。上诉人济宁高新区中佳和房屋信息咨询中心在二审上诉状中称“上诉人提供的仅是居间服务，是向合同人报告订立合同的机会或者提供订立合同的媒介服务，不参与到委托人与第三人之间的法律关系。”严重违背客观事实。上诉人济宁高新区中佳和房屋信息咨询中心工作人员在收取中介佣金及贷款服务费时曾多次强调，他们提供的服务包含签订合同、代为办理房屋贷款、评估、过户等所有手续，而并非其在上诉状中提到的仅仅提供“报告订立合同的机会或订立合同的媒介服务”，并且在三方签订的房屋买卖合同第七条、第十一条中均有丙方即济宁高新区中佳和房屋信息咨询中心相关合同义务的体现。济宁高新区中佳和房屋信息咨询中心在签订合同之初明知上诉人逯静芬房屋存在债权债务纠纷，仍促使双方签订房屋买卖合同，其行为已经违反法律中诚实守信最基本的原则。合同履行过程中，济宁高新区中佳和房屋信息咨询中心工作人员李朋朋就合同约定中的相关细则，并未向合同中的甲乙双方详尽解释沟通清楚。上诉人济宁高新区中佳和房屋信息咨询中心未履行完居间服务义务系客观事实，一审法院认定该事实清楚。逯静芬、赵来强陈述称，同意济宁高新区中佳和房屋信息咨询中心上诉意见。逯静芬上诉请求：请求依法撤销(2020)鲁0891民初2823号民事判决第一项，改判上诉人不承担返还责任，或将本案发回重审；2、一、二审诉讼费由被上诉人承担。事实与理由：一审法院认定事实不清，适用法律错误。一、被上诉人未按照合同约定支付首付款，其行为已经构成违约。根据买卖合同的约定，被上诉人负有支付合同价款的先行义务，其不履行付款义务在先，上诉人未能为其办理银行解押手续，未办理银行解押手续、不能继续履行合同是被上诉人未按期支付首付款造成的，上诉人不存在过错，上诉人多次联系被上诉人付款解押，被上诉人电话不接、信息不回，一审认为上诉人在合同履行过程中存在过错，没有事实及法律依据。二、一审法院适用法律错误。根据买卖合同第十三条第4项的约定。被上诉人违约，定金不退。被上诉人未履行支付首付款的义务，定金不应退还。据此，本案应当适用合同法第115条规定“给付定金的一方不履行约定的债务的，无权要求返还定金”，被上诉人的请求不应得到支持综上所述，一审法院认定事实不清、适用法律错误，请求二审法院查清事实，依法改判，或将本案发回重审。孙邦耀答辩称，二、上诉人逯静芬上诉理由不成立。上诉人逯静芬在二审上诉状中写到的“被上诉人未按照合同约定支付首付款，其行为已构成违约。”与事实不符。上诉人与答辩人签订的房屋买卖合同中明确约定：签订合同后，若甲方违约，则定金双倍返还给乙方；如乙方违约，则定金不退。甲、乙任何一方或者双方违约导致本合同解除、终止履行，或甲乙双方协商解除本合同，丙方不承担佣金返还责任，非违约方所受佣金损失由违约方承担同等金额的赔偿责任。合同第十四条约定，其他约定事项（如本条款的约定与其他条款的约定不一致，以本条款约定的内容为准）：经甲乙双方协商一致达成以下协议：1、甲乙双方约定本合同签订十五个工作日内甲方配合乙方办理银行审批手续。2、甲乙双方约定在2019年7月30日前办理本房产的银行解押还款手续。3、甲方办理银行解押当日乙方向甲方支付首付款478000元用于本房产的银行解押还款。答辩人多次向上诉人逯静芬及其代理人提到要求他们尽快办理房屋解押手续。2019年7月29日上午，答辩人孙邦耀按照双方约定到上诉人济宁高新区中佳和房屋信息咨询中心（济宁21世纪不动产冠南店）的门店，等待上诉人逯静芬一起办理解押还款，等待一上午始终没有见到逯静芬。2019年7月29日下午，答辩人孙邦耀督促济宁高新区中佳和房屋信息咨询中心（济宁21世纪不动产冠南店）销售人员李朋朋去上诉人逯静芬位于冠亚星城B4号楼东二单元十层西户住处，要求其一起去银行办理解押还款业务，但上诉人逯静芬拒绝去银行进行解押还款。答辩人认为，上诉人逯静芬拒绝去银行办理银行解押还款的行为导致合同无法继续履行，其违约在先，按照合同约定，逯静芬应双倍返还定金；上诉人济宁高新区中佳和房屋信息咨询中心未就房屋买卖合同中的相关细则，向上诉人逯静芬详尽解释清楚，也是导致合同无法继续履行的原因所在。针对上述事实与理由，答辩人已向一审法院提供证据材料予以证实。上诉人逯静芬拒绝办理房屋解押手续才是合同无法履行的根本原因，二上诉人称答辩人违约没有按合同约定支付首付款纯属系为其不退定金和中介佣金、贷款服务费找借口。济宁高新区中佳和房屋信息咨询中心陈述称，对逯静芬的上诉请求没有意见。本案合同未能履行的主要原因是被上诉人未按照合同约定支付首付款进行解押，是被上诉人违约在先，应当承担相应的违约责任，定金及佣金均不应当返还。赵来强陈述称，同意逯静芬的上诉意见。孙邦耀向一审法院起诉请求：1.依法判令逯静芬、赵来强向孙邦耀双倍返还定金20,000元；2.依法判令逯静芬、赵来强、济宁高新区中佳和房屋信息咨询中心向孙邦耀返还中介佣金10,000元、贷款服务费2000元；3.本案受理费、保全费、律师费、送达费等费用由被告承担。一审法院认定事实：2019年4月29日，逯静芬（甲方）的委托代理人赵来强、孙邦耀（乙方）、居间方济宁高新区中佳和房屋信息咨询中心（丙方）签订了《房屋买卖合同》，约定甲方将所有权人逯静芬位于济宁市冠亚星城B4号楼东二单元十层西户，建筑面积89.93平方米的房产出售给乙方，成交价格798,000元，该房屋已经具有产权证书但有抵押权登记，合同签订当日乙方向甲方支付定金5000元，2019年4月30日再次支付定金5000元。合同第四条约定付款方式：甲乙双方同意使用本条的第贰种付款方式：（二）按揭贷款：经甲乙双方同意，乙方于2019年7月30日前将首付款478,000元（含定金）交付给甲方或丙方，剩余房款32万元在银行发放贷款之日由银行向甲方直接支付合同第六条约定：如房屋存在有抵押权登记等情形，由甲方负责办理解除抵押手续。该房产在华夏设有房地产抵押，甲方应当在2019年7月30日前到有关单位办理解除抵押（撤押）手续，办理该手续的钱款来自乙方，向甲方支付解押款478,000元（解押款冲抵房款），专用于甲方办理解押事宜。”“合同第十三条约定：违约责任：4、签订合同后，若甲方违约，则定金双倍返还给乙方；如乙方违约，则定金不退。甲、乙任何一方或者双方违约导致本合同解除、终止履行，或甲乙双方协商解除本合同，丙方不承担佣金返还责任，非违约方所受佣金损失由违约方承担同等金额的赔偿责任。合同第十四条约定：其他约定事项（如本条款的约定与其他条款约定不一致，以本条款约定的内容为准）：经甲乙双方协商一致达成以下协议：1、甲乙双方约定本合同签订十五个工作日内甲方配合乙方的银行审批手续。2、甲乙双方约定甲方在2019年7月30日前办理本房产的银行解押还款手续。3、甲方办理银行解押当日乙方向甲方支付首付款478,000元用于本房产的银行还款解押。”合同签订后，逯静芬收到孙邦耀支付的定金10,000元，中佳和收到孙邦耀支付的中介佣金10,000元、贷款服务费2000元。2020年7月5日，原告办理了房屋贷款预审批手续。至2019年7月30日，孙邦耀未交付首付款，该房屋未办理银行还款解押手续。原告因涉案房屋买卖合同履行问题诉至一审法院。一审法院认为，原、被告三方签订的《房屋买卖合同》系当事人真实意思表示，且不违反法律、行政法规的强制性规定，合法有效，当事人应当按照约定全面履行自己的义务。孙邦耀已支付逯静芬定金10,000元，已支付中佳和中介佣金10,000元、贷款服务费2000元，双方对此无争议。合同签订后，原告办理了房屋贷款预审批手续，但双方未能在约定的2020年7月30日前办理房产的银行解押还款手续，之后合同一直未履行，对此，原、被告各自主张系对方违约所致，但均未提交证据证明其主张，且原告未证明其有积极履行支付首付款、催促对方办理解押手续的行为，被告也未证明其有催促原告支付首付款的行为，双方在合同履行过程中均存在过错，故原、被告上述主张均不成立，原告要求双倍返还定金的诉讼请求一审法院不予支持。本案中房屋买卖合同尚未履行完毕，庭审中原告提出解除合同，被告亦同意解除合同，一审法院予以认可。合同解除后，逯静芬收取的定金10,000元应返还孙邦耀。本案中房屋交易未完成，中佳和未履行完居间服务义务，应退还部分费用，其提出的居间服务已经履行完毕的主张不成立，考虑到其促成合同签订，协助原告办理了房屋贷款预审批手续，提供了居间服务，支出了相应费用，酌定其退还原告所交费用的50%，即中佳和退还原告中介佣金5000元、贷款服务费1000元。依据《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条、第九十三条、第四百二十六条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决：一、被告逯静芬于本判决生效十五日内返还原告孙邦耀定金10,000元；二、被告济宁高新区中佳和房屋信息咨询中心于本判决生效十五日内返还原告孙邦耀中介佣金5000元、贷款服务费1000元；三、驳回原告孙邦耀的其他诉讼请求。如果未按照本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费减半收取300元，由原告孙邦耀负担250元，被告逯静芬负担25元、被告济宁高新区中佳和房屋信息咨询中心负担25元。综上所述，逯静芬、济宁高新区中佳和房屋信息咨询中心的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费50.00案件受理费50.00元，由上诉人济宁高新区中佳和房屋信息咨询中心、逯静芬负担。本判决为终审判决。审判长 扈 琳审判员 史海洋审判员 张思平二〇二〇年十二月六日书记员 ×××