福建省龙岩市中级人民法院 民 事 判 决 书 (2020)闽08民终1875号 上诉人（原审被告）：中国平安财产保险股份有限公司龙岩中心支公司(下称龙岩平安财保公司)，住所地龙岩市新罗区天平路**龙岩商务板块**太古广场**********。统一社会信用代码91350800746375423N。 负责人:洪荣辉，经理。 委托诉讼代理人：俞泉峰，福建津都律师事务所律师。 被上诉人（原审原告）：陈兰花妹，女，1934年4月16日出生，汉族，居民，住武平县。 委托诉讼代理人：谢想铭，男，1970年9月16日生，住福建省武平县。 被上诉人（原审被告）：黄荣成，男，1977年5月12日生，汉族，驾驶员，住福建省建瓯市。 上诉人中国平安财产保险股份有限公司龙岩中心支公司因与被上诉人陈兰花妹、黄荣成机动车交通事故责任纠纷一案，不服福建省武平县人民法院（2020）闽0824民初2048号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年12月2日立案后，依法组成合议庭，对本案进行了审理。本案现已审理终结。 龙岩平安财保公司上诉请求：一、请求二审法院依法撤销武平县人民法院于二0二0年十月十六日作出的（2020）闽0824民初2048号民事判决，并依法改判或发回重审；二、请求依法判决本案诉讼费由被上诉人承担。事实和理由：一、原审法院采信福建益科司法鉴定所作出评定陈兰花妹伤残等级为九级的鉴定意见，与客观事实不符，于法无据。福建益科司法鉴定所以原告关节活动度作为评定伤残依据，不符合客观事实。首先，关节活动度评定随意性较大，主观操作空间大，在无其余诉讼当事人共同参与情况下，所作出的结论存在合理怀疑；其次，鉴定机构在评定原告伤情时并未充分考虑原告的年龄因素及原告身体功能病变、退化对活动度造成的影响，所以我们认为该鉴定结论缺乏客观性。所以上诉人在原审时提起重新鉴定，以保护双方当事人的合法权益，但原审法院未予以准许，请求二审法院准许重新鉴定。二、原审法院认定按城镇居民标准计算陈兰花妹残疾赔偿金，属认定事实不清、适用法律错误。原审时，陈兰花妹仅提交一份由龙岩交发资产运营有限公司武平物业服务中心由武平县平川街道东城社区居民委员会共同出具的居住证明，以证实其居住在城镇的事实。但是武平县平川街道东城社区居民委员会的证明只有单位盖章，并无制作人或负责人签名，不符合《最高人民法院关于适用的解释》第115条规定“单位证明”的形式要件；龙岩交发资产运营有限公司武平物业服务中心虽有制作人签名和单位盖章，但是该证明在性质上仍属于证人证言，在证人未出庭作证及接受各方当事人质询，并且无其他证据印证的情况下，不足以证实陈兰花妹主张的待证事实。应由其承担举证不能的法律后果，所以只能参照农村居民标准计算陈兰花妹残疾赔偿金。三、原审法院认定：“以180天计算护理费”，属认定事实不清。根据《人身损害误工期、护理期、营养期评定规范（GAT1193—2014）》10.2.9.b项规定，原告伤情对应的护理期为90—180天，福建益科司法鉴定所即评定原告伤情护理期为180天，该鉴定结论与客观事实不符，根据出院记录医嘱载明，医嘱应加强主动活动，可见陈兰花妹伤情恢复良好。而且陈兰花妹未提交任何证明证实其出院后仍需全天护理。请求二审法院酌定陈兰花妹的护理期为120日，出院后的护理费按50%标准计算。四、原审法院采纳益科司法鉴定所鉴定意见，支持陈兰花妹12000元后续治疗费，属认定事实不清，适用法律错误。陈兰花妹已86岁高龄，内固定物并不必然需要拆除，而且拆除内固定物对其身份造成更大的伤害，所以该项费用可待实际发生后另行主张。五、原审法院认定非医保费用、诉讼费由上诉人承担，属于适用法律错误。本案肇事车辆在上诉人处投保交强险和商业险，商业险不属于强制保险，因尊崇合同意思自治原则，合同相对方的权利义务，应以双方约定为准。根据《机动车综合商业保险条款》之机动车第三者责任保险第二十六条的规定，非医保费用、诉讼费应由被保险人自行承担，故原审法院适用法律错误。综上所述，原审认定事实不清、适用法律错误。请求二审法院，依法予以改判。 陈兰花妹辩称，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，所确定各项赔偿的范围、标准、数额都有相应的法律依据，所以上诉人的上诉理由不能成立，请求维持原判。 黄荣成辩称，其与陈兰花妹答辩意见一致。 陈兰花妹向一审法院起诉请求：依法判令龙岩平安财保公司和黄荣成共同赔偿原告损失149946.95元(详见赔偿费用清单)，其中在交强险限额范围内承担中的12万元整(交强险限额范围内优先赔偿5000元精神抚慰金);超出交强险部分由龙岩平安财保公司在商业险第三者责任险限额范围150万元内和黄荣成共同赔偿原告149946.95元-120000元=29946.95元。 一审法院认定事实：2019年7月30日16时40分许，黄荣成驾驶闽ＨＦ××××号小车从武平县城车宝典洗车坪违反倒车规定碰撞行人陈兰花妹，造成陈兰花妹受伤的交通事故。2019年7月30日，经武平交警大队道路交通事故责任认定，黄荣成负事故全部责任。原告受伤后，于2019年7月30日入住武平县医院，治疗至2019年8月29日，共住院30天，2019年11月6日，经福建盈科司法鉴定所司法鉴定原告伤残等级为九级伤残、后续治疗费需12000元、护理期180天、营养期180天。原告与其儿子兰祥松生活居住在××小区××街道××小区××号，黄荣成驾驶的闽ＨＦ××××号小车在龙岩平安财保公司投保有交强险和商业三者险，保险期限自2019年1月19日起至2020年12月18日止，商业三者险金额为150万元。关于原告主张的具体赔偿项目、数额问题，根据《中华人民共和国民法通则》、《中华人民共和国侵权责任法》、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》的相关规定，认定如下：1、医疗费：33158.95元；2、住院伙食补助费：原告主张1500元，应按30元／天标准计算，应认定30天×30元／天＝900元；3、后续治疗费需12000元；4、营养费：原告主张12000元，酌情按医疗费总额10﹪计算，应认定3316元；（1-4项合计49374.95元）5、残疾赔偿金：原告主张按45620元／年标准计算，5年×45620元／年×20%＝45620元，应予支持；6、护理费：原告主张34818元，应认定按169.27元／天标准计算，护理期180天×169.27元／天＝30468.6元；7、交通费：酌情认定300元；8、轮椅费：270元。9、助行器220元；10、精神损害抚慰金：原告主张5000元，应予支持；（5-10项合计81878.6元）11、伤残鉴定费：原告主张2600元，应予认定。 一审法院认为，公民的生命健康权受法律保护，因交通事故原告身体造成伤害，原告的各项合法经济损失应得到赔偿。黄荣成驾驶的闽ＨＦ××××号小车在龙岩平安财保公司投保有交强险和商业险，保险期限自2019年1月19日起至2020年12月18日止，商业三者险金额为150万元。龙岩平安财保公司首先应在交强险赔偿范围内赔偿原告的损失。伤残鉴定费不属交强险赔偿范围，由黄荣成赔偿。龙岩平安财保公司答辩对原告的伤残要求重新鉴定及非医保部分不予赔偿，无充分理由，不予支持。龙岩平安财保公司应在交强险赔偿范围赔偿：1、医疗费：33158.95元；2、住院伙食补助费：900元；3、后续治疗费需12000元；4、营养费：3316元；5、残疾赔偿金：45620元；6、护理费：30468.6元；7、交通费：300元；8、轮椅费：270元；9、助行器费220元；10、精神损害抚慰金：5000元；（1-10项合计131253.55元）。龙岩平安财保公司已支付10000元给陈兰花妹，已支付16000元给黄荣成存放于武平交警大队，黄荣成支付4000元成存放于武平交警大队。存放于武平交警大队的该20000元应由陈兰花妹领取，并抵扣龙岩平安财保公司的赔偿款。相抵以上30000元后，龙岩平安财保公司仍应支付101253.55元。因黄荣成支付的4000元中黄荣成应支付原告伤残鉴定费2600元，剩余1400元才抵作龙岩平安财保公司的赔偿款，该1400元由龙岩平安财保公司支付给黄荣成。依照《中华人民共和国民法通则》第一百零六条第二款、第一百一十九条，《中华人民共和国侵权责任法》第十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、第二款、第十九条第一款、第二款、第二十条、第二十一条第一款、第二款、第三款、第二十二条、第三十五条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条第二款、第十条第一款第（一）项、第（三）项、第（五）项、第（六）项，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条的规定，判决：一、中国平安财产保险股份有限公司龙岩中心支公司应于本判决生效之日起三十日内在机动车交通事故第三者责任强制保险赔偿限额范围内赔偿陈兰花妹医疗费、住院伙食补助费、后续治疗费、营养费、残疾赔偿金、护理费、交通费、轮椅费、助行器费、精神损害抚慰金共计101253.55元；二、黄荣成应于本判决生效之日起三十日内赔偿陈兰花妹伤残鉴定费2600元（已支付）：三、驳回陈兰花妹的其余诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费3298.94元，减半收取计1649.47元，由陈兰花妹负担425.64元，中国平安财产保险股份有限公司龙岩中心支公司负担1223.83元。 本院二审期间，龙岩平安财保公司、陈兰花妹、黄荣成未向本院提供新的证据。 二审诉讼中，龙岩平安财保公司对原审判决查明认定的事实“‘原告与其儿子兰祥松生活居住在××小区××街道××小区××号’、‘医疗费：33158.95元’”有异议，其认为，陈兰花妹并非生活居住在××小区××街道××小区××号，医疗费应当扣除非医保费用4046.5元。陈兰花妹、黄荣成对原审判决查明认定的事实无异议。本院对当事人无异议的事实予以确认。 本院另查明，2019年11月6日，系福建益科司法鉴定所作出评定陈兰花妹伤残等级为九级的鉴定意见。 本院认为，黄荣成驾驶闽ＨＦ××××号小车从武平县城车宝典洗车坪违反倒车规定碰撞行人陈兰花妹，造成陈兰花妹受伤的交通事故。经福建益科司法鉴定所司法鉴定陈兰花妹伤残等级为九级伤残、后续治疗费需12000元、护理期180天、营养期180天。闽ＨＦ××××号小车在龙岩平安财保公司投保有交强险和商业三者险，商业三者险金额为150万元。福建益科司法鉴定所、鉴定人员具备相关的鉴定资格的，福建益科司法鉴定所对陈兰花妹伤残的鉴定，在鉴定程序上并无存在严重违法的情形。就本案目前有效证据，并不能充分证明福建益科司法鉴定所的鉴定结论明显依据不足，本案中不存在我国法律规定应当重新鉴定的法定情形。龙岩平安财保公司上诉提出要求对陈兰花妹和伤残重新鉴定的理由不能成立，本院不予支持。原审法院根据陈兰花妹与其儿子兰祥松生活居住在××小区××街道××小区××号的事实，确定陈兰花妹残疾赔偿金按城镇居民赔偿标准予以赔偿并无不当。龙岩平安财保公司上诉提出的“原审法院认定按城镇居民标准计算陈兰花妹残疾赔偿金属认定事实不清、适用法律错误”理由不能成立，本院不予支持。龙岩平安财保公司不能充分举证证明福建益科司法鉴定所司法鉴定陈兰花妹后续治疗费需12000元、护理期180天的不合理性，本院对龙岩平安财保公司上诉提出的“原审法院以180天计算护理费、支持陈兰花妹后续治疗费需12000元，属认定事实不清，适用法律错误”理由不能成立，本院不予支持。龙岩平安财保公司不能提供证据证明其所称的非医保费用4046.5元超过国家基本医疗保险同类医疗费用标准,对龙岩平安财保公司上诉提出的不应承担该非医保费用主张,本院不予支持。原审法院确定龙岩平安财保公司承担本案一定的诉讼费亦无不当。 综上所述，龙岩平安财保公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定,判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费3298.94元，由中国平安财产保险股份有限公司龙岩中心支公司负担。 本判决为终审判决。 本案生效后，负有履行义务的当事人须依法按期履行判决，逾期未履行的，应向执行法院报告财产状况，并不得有高消费及非生活和工作必需的消费行为。本条款即为执行通知，违反本条规定的，本案申请执行后，人民法院可依法对相关当事人采取列入失信名单、罚款、拘留等措施，构成犯罪的，依法追究刑事责任。 审 判 长  吕 敏 审 判 员  谢 勇 审 判 员  陈聪聪 二〇二〇年十二月二十七日 法官助理  卢丰华 书 记 员  吴 琼