甘肃省秦安县人民法院民 事 判 决 书（2020）甘0522民初2196号原告：姜某。原告：赵某。二原告共同委托诉讼代理人：王某1、陈某，甘肃佳运律师事务所律师。被告：安某。被告：王某。二被告共同委托诉讼代理人：尹某，甘肃达航律师事务所律师。原告姜某、赵某与被告安某、王某股权转让纠纷一案，本院于2020年11月6日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告姜某、赵某的委托诉讼代理人王某1、陈某，被告安某、王某的委托诉讼代理人尹某均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告姜某、赵某向本院提出诉讼请求：1.判令被告按照《股权转让协议》支付其余股权转让费共计207000万元；2.判令被告按照《股权转让协议》支付违约金共计665505元整（自股权变更登记之日起至起诉之日止每日按剩余部分价款5‰计算违约金）；3.本案诉讼费由被告承担。庭审中，二原告变更第一项诉讼请求为：判令被告按照《股权转让协议》支付其余股权转让费205800元。事实与理由：原告姜某、赵某与被告安某、王某于2018年8月21日签订了《股权转让协议》，约定将原告所有的某公司的股权以550000元的价格转让给二被告，二被告于协议签订之日支付股权转让费200000元，剩余款项在双方办理工商变更登记后向原告支付。二被告在协议签订之日支付了200000元转让费，然而，双方办理完工商登记手续后，被告并未按协议约定支付剩余股权转让费，经原告多次催促，被告于2018年10月29日向原告支付10000元、2018年12月14日支付10000元；2019年1月15日支付20000元、2019年2月17日支付10000元、2019年3月22日支付15000元、2019年3月23日支付10000元、2019年4月26日支付15000元、2019年6月11日支付10000元、2019年8月9日支付10000元、2019年8月18日支付10000元、2019年12月4日支付10000元、2020年1月22日支付5000元、2020年1月23日支付8000元，合计支付143000元。此外，二被告至今未向原告支付剩余款项，原告认为二被告的行为已经严重违约，依法应继续支付原告剩余价款207000元，同时应按照约定支付自股权变更登记之日起至起诉之日止每日按剩余部分价款的5‰计算违约金，共计665505元整。综上，原告为维护自己的合法权益，根据《中华人民共和国民事诉讼法》、《中华人民共和国合同法》的相关规定，特向贵院提起诉讼，望判如所请。被告安某、王某辩称：第一，被告已实际支付了股权转让款404800元，尚欠105200元。100000元是已知的债务应由原告举证，姜某是以个人名义出具的，不是以公司名义出具的，是两个独立的协议，不影响姜某的承诺，姜某也明确抵股权款。被告实际履行了100000元的债务。被告已实际支付了股权转让款404800元，尚欠105200元。第二，原告主张违约金过高，远远超过了实际损失，应以实际损失为基础，被告要求调整按年利率6%计算。第三，原告未主张律师费、保全费、保全诉讼费，并非必须产生的费用，双方也未约定。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了质证，对本案证据，本院认定如下：（一）姜某、赵某提交的证据及证明事项：1.2018年8月21日，原告与被告签订的《股权转让协议》、2018年8月31日兰州市公证处出具的对股权转让协议的《公证书》，证明目的：原、被告就某公司的股权转让达成一致意见表示；合同第二条第二款双方就餐饮公司的股权以550000元转让给被告，合同签订之日被告支付200000元，办理完工商登记后被告支付原告350000元；合同第八条第二款约定，被告违反第二条约定按时支付股权价款的，每延迟一日，按照延迟部分的价款5‰支付滞纳金。2.某公司的工商登记信息1份，证明原、被告签订股权转让协议之后，原告已经配合被告将股权登记的二被告名下，完成了协议第二条约定的办理工商变更登记的义务。3.微信转账账单详情3页共11笔转账记录及聊天记录1张，证明被告支付了原告股权转让费144800元，尚有205200元未支付，违反了协议第二条约定的工商变更登记后支付350000元的义务。4.（2020）甘0103民初930号民事调解书及姜某出具的借条，证明姜某为了融资向吕某的借款利率为年利率24%。5.姜某、赵某委托律师的《委托代理合同》及律师费发票，证明原告为了追索股权转让金支出的律师损失39000元。6.中国大地财产保险有限公司出具的保单的票据，证明原告为了追索股权转让金支出的保险费2617.52元。（二）安某、王某提交的证据及证明事项：7.支付转让费的微信转让记录截屏18张，证明自2018年8月21日起至2020年1月23日，被告累计向原告支付了股权转让款344800元。8.姜某手书顶账承诺和某公司及店面转让协议各一份，证明2018年8月15日，原、被告初步达成股权转让协议，并约定了姜某承诺从后续350000元转让费内扣除供货商安某1100000元酒水供应费用。9.股权转让迟延履行金计算表1份，证明截止2020年12月9日，被告累计还欠股权转让款105200元、迟延履行金18893.46元。二被告对二原告所举证据的质证意见为：对证据1的真实性无异议，对证明目的第一项、第二项不认可，第三项的违约金过高，请求法庭予以调整，股权转让后二被告已经支付了200000元，合同签订后公证之前被告已经在履行；对证据2工商登记信息认可；对证据3微信转账记录144800元也认可，但原告姜某承诺由被告安某替原告将案外人安某1支付100000元酒水款，该100000元酒水款应该抵股权转让金100000元；对证据4的真实性认可，但证明目的与本案无关，不予质证；对证据5的委托合同和律师费用证据真实性认可，证明目的不予认可，原、被告没有约定承担律师费用，原告只出示了10000元的发票与待证事实不符；对证据6保单和票据真实性认可，对证明目的不予认可，保全费双方没有约定，民事诉讼诉中保全并非民事诉讼的必要组成部分，并非必要发生。而且律师费和保全费原告在诉讼请求中也未主张，被告不予承担。二原告对二被告所举证据的质证意见为：对证据7转账款344800元认可；对证据8的承诺书不予认可，姜某向何人承诺不明确，且书写于2018年8月15日，书写之时原、被告之间不存在转让行为，就不存在以转让费抵债的承诺，股权转让书中第三条第三项对该100000元债务有明确约定，这100000元应由公司承担，这100000元与原告没有任何关联性。某公司及店面转让协议并没有生效，合同约定了公证时生效，合同的主体也不一致，合同是店面转让协议，21日转让的是股权，8月15日的合同与8月21日的合同内容不一致，不是同一合同；对证据9被告的违约金计算没有依据，应按合同约定，对被告的计算违约金不予认可。对上述证据，本院综合评判如下：对证据1，该组证据符合证据的形式要件，其上有二原告与二被告的签名捺印，且经兰州市公证处公证，对其真实性和合同签订后二被告应支付股权转让款200000元的事实应予确认。对证据2，来源合法，与本案待证事实相关联，对其证据效力应予确认。对证据3、证据7，能够证明办理股权转让登记后，二被告支付给二原告股权转让款144800元，对证明该事实的证据效力应予确认。对证据4、5、6，来源合法，具有真实性，故对其真实性应予确认，对其证明目的，应结合案件事实综合认定。对证据8，其上有姜某和安某的签名捺印，与本案具有关联性，对其真实性应予确认，对其证明目的，应结合案件事实综合认定。对证据9，系二被告单方制作，对其证据效力不予确认。基于以上原、被告的诉辩称及陈述、举证过程和本院对证据的分析判定，本院查明的事实如下：原告姜某与被告安某于2018年8月15日达成协议，签订了《某公司及店面转让协议》，该协议约定：姜某将某公司面积为868㎡的店面、公司法人为姜某、注册资金1000000元、公司名称为某公司100%股权转让给安某，转让费为550000元，合同签订后经公证处公证结束后7个工作日内安某向姜某支付转让费订金200000元，双方完成工商变更等一切交接事务3个月内安某支付姜某剩余350000元。当日，姜某出具承诺书1份，内容为：“姜某同意从后续350000元转让费内扣除供货商安某1¥100000元的酒水供应费用，姜某（签名捺印），2018年8月15日”。2018年8月21日，二原告与二被告签订了《股权转让协议》1份，约定：将原告在某公司的100%股权以550000元的价格转让给二被告，协议签订之日支付股权转让费200000元，剩余款项在双方办理工商变更登记后向原告支付，二原告承诺公司无其他债务，如有其他二被告未知债务（已知债务100000元），二原告自愿以个人名义承担所有债务，如果二被告未按合同约定按时支付股权价款，每延迟一天，应按延迟部分价款的5‰支付滞纳金。当日，二被告支付了200000元转让费，2018年9月5日，双方办理了工商登记。后被告未按协议约定的时间支付剩余股权转让费，经原告多次催促，被告陆续通过微信转账的方式支付二原告144800元，剩余部分再未支付，截止2020年1月23日，二被告共支付股权转让费344800元。故二原告起诉至法院，要求二被告支付股权转让款及违约金等。另查明，某公司登记的注册资本为1000000元，2018年9月5日变更前，姜某占有公司90%的股权，赵某占有公司10%的股权；变更后，安某占有公司70%的股权，王某占有30%的股权。本院认为，本案的争议焦点为《某公司及店面转让协议》（以下简称“店面转让协议”）附承诺书与《股权转让协议》（以下简称“备案协议”）的效力问题。本案双方当事人签订了两份协议，一份为姜某与安某于2018年8月15日签订，另一份为二原告与二被告于2018年8月21日签订，两份协议的对于转让标的、转让总价款、付款方式等主要内容一致，从其他内容来看，备案协议在店面转让协议的基础上约定的更加详细，两份协议中的合同主体虽不一致，但店面转让协议系占有公司90%股权的姜某所签订，根据《中华人民共和国公司法》第七十一条第二款的规定：“股东向股东以外的人转让股权，应当经其他股东过半数同意……”，不违反法律规定，且从备案合同来看，赵某对姜某与安某签订的店面转让协议的内容是认可的；因此，对于二原告认为两份协议不一致，店面转让协议未生效的抗辩主张不能成立；上述两份协议均系当事人真实意思表示，不违反法律规定，对两份协议的效力均应予确认。二原告与二被告之间的股权转让协议合法有效，依法应予保护。二原告未按约定付清股权转让费的行为构成违约，依法应当承担继续履行的违约责任。关于该股权转让价款尚欠数额问题。店面转让协议所附的承诺书明确表示在后续350000元转让费中扣除100000元安某1的酒水款，备案协议中的亦记载有“已知债务100000元”，二原告除其本人陈述外，未举出证据证明备案协议中记载的100000元债务与店面转让协议所附“承诺书”中的100000元债务不是同一债务，对此，二原告应承担举证不能的不利后果，应当认定店面转让协议所附承诺书中案外人安某1的酒水款100000元于备案协议中记载的100000元债务为同一债务，按照姜某的承诺，应在后续350000元转让费中予以扣除，由安某、王某向案外人安某1支付。扣除该100000元和二被告已支付的344800元，二被告尚欠二原告股权转让费105200元。故对于二原告要求二被告支付股权转让费105200元的诉讼请求应予支持，超出部分，不予支持。关于二原告要求二被告自股权转让之日至起诉之日支付违约金的诉讼请求应否支持的问题。根据《中华人民共和国合同法》第一百一十四条规定：“当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务。”本案中，二原告因迟延支付股权转让费给二原告造成了一定的损失，双方当事人约定每日按迟延支付的转让款的5‰支付违约赔偿金，明显高于因二被告迟延支付股权转让费给二原告造成的实际损失。二原告举出甘肃省兰州市七里河区人民法院（2020）甘0103民初930号民事调解书和《借条》1份证明其实际损失，该证据证明原告姜某向案外人借款150000元，约定的利息为月息2分，即年利率24%，该利息即为二原告的实际损失。因此，对于二原告要求二被告以105200元为基数，自2018年9月5日起至起诉之日（2020年11月6日）止按照年利率24%计算违约金的诉讼请求有事实和法律依据，应予支持，违约金的数额为：105200元×24%÷365天×793天=54853.87元，对二原告请求的超出部分，不予支持。关于二原告请求二被告共同承担为实现债权产生的律师代理费39000元和保全保险费2617.5元能否支持的问题。二原告举出《委托代理合同》和《甘肃增值税普通发票》加以证明，《甘肃增值税普通发票》上所记载的金额为10000元，该组证据仅能证明二原告支出律师费10000元，对二原告因委托律师支出10000元的费用应予确认。本案是因二被告未按约定期限付款，构成违约引起，二原告委托律师系其追索债权的合理费用，属于二被告违约给二原告造成的损失，应当由二被告赔偿。对于保全保险费应否由被告承担的问题，根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百条第二款：“人民法院采取保全措施，可以责令申请人提供担保……”及《最高人民法院关于适用的解释》第一百五十二条第一款：“人民法院依照民事诉讼法第一百条、第一百零一条规定，在采取诉前保全、诉讼保全措施时，责令利害关系人或者当事人提供担保的，应当书面通知。”的规定，应否采取诉讼保全措施，应由人民法院审查决定，并且当事人按照法院的通知可以采取多种担保方式，如存款凭证担保、产权证担保、担保人担保等，本案二原告在申请法院诉讼保全时自行采取向保险公司投保的方式提供担保，排除其他如存款凭证担保、产权证担保、担保人担保等，致使该担保产生保险费2617.5元，该费用为不必要支出费用，应由二原告自行承担，故对于二原告要求二被告承担保全保险费2617.5元的诉讼请求无法律依据，不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国公司法》第七十一条第二款，《中华人民共和国合同法》第八条、第一百零七条、第一百一十四条及《最高人民法院关于适用的解释》第一百五十二条第一款的规定,判决如下：一、被告安某、王某于本判决生效之日起十五日内一次性付清尚欠原告姜某、赵某的股权转让款105200元及违约金54853.87元，共计160053.87元；二、被告安某、王某于本判决生效之日起十五日内一次性支付原告姜某、赵某的律师费10000元；三、驳回原告姜某、赵某的其他诉讼请求。案件受理费12525元，减半收取6262.5元，由原告姜某、赵某负担4412.5元，由被告安某、王某负担1850元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于甘肃省天水市中级人民法院。审 判 员 李万忠二〇二〇年十二月二十八日法官助理 靳 慧书 记 员 刘 璐