广东省清远市清城区人民法院刑 事 判 决 书（2020）粤1802刑初543号公诉机关清远市清城区人民检察院。被告人杨某，男，1986年10月5日出生，居民身份证号码441************371，汉族，文化程度初中，无业，户籍所在地：广东省阳山县************************，住广东省清远市清城区**********。因本案于2020年5月1日被刑事拘留，2020年6月5日被逮捕。现羁押于清远市清新区看守所。辩护人朱理忠、梁含烟，广东正鑫律师事务所律师。被告人黄某飞，男，1986年12月12日出生，居民身份证号码441************019，汉族，文化程度初中，无业，户籍所在地及住址：广东省清远市清城区*************************。因本案于2020年*月1日被刑事拘留，2020年6月*日被逮捕。现羁押于清远市清新区看守所。辩护人谢焯健，广东业证律师事务所律师。被告人黄某璇，男，1987年3月18日出生，居民身份证号码441************718，汉族，文化程度初中，无业，户籍所在地：广东省阳山县*****************，住广东省清远市清城区*********。因本案于2020年5月1日被刑事拘留，2020年*月5日被逮捕。现羁押于清远市清新区看守所。辩护人周密、黄振杰，广东大观律师事务所律师。被告人谢某全，男，1989年9月8日出生，居民身份证号码452************274，汉族，文化程度初中，无业，户籍所在地：广西宾阳县***************，住广东省清远市清城区*********。因本案于2020年5月1日被刑事拘留，2020年6月5日被逮捕。现羁押于清远市清新区看守所。指定辩护人刘东华，广东法行律师事务所律师。被告人梁某威，男，1985年11月13日出生，居民身份证号码441************015，汉族，文化程度初中，无业，户籍所在地及住址：广东省清远市清城区*************。因本案于2020年5月1日被刑事拘留，2020年6月5日被逮捕。现羁押于清远市清新区看守所。指定辩护人潘丽虹、朱绍敏，广东法行律师事务所律师。清远市清城区人民检察院以清城检一部刑诉（2020）Z175号起诉书指控被告人杨某、黄某飞、黄某璇、谢某全、梁某威犯开设赌场罪，于2020年9月7日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，适用普通程序，于2020年11月6日公开开庭进行了审理，清远市清城区人民检察院指派检察员谭远韶出庭支持公诉，被告人杨某、黄某飞、黄某璇、谢某全、梁某威，辩护人朱理忠、谢焯健、周密、黄振杰、刘东华、潘丽虹到庭参加了诉讼，现已审理终结。公诉机关指控：2020年4月1日，被告人杨某为牟取私利，承租了清远市清城区朝南维港半岛37栋0905房用于网络开设赌场，并雇请了被告人黄某飞、黄某璇、谢某全、梁某威等人在赌场里通过建立QQ群组织参赌人员以“澳洲幸运5”的开奖结果进行外围赌博，接收参赌人员的投注，其中被告人杨某、被告人黄某飞负责拉赌客进群，被告人黄某璇、谢某全、梁某威负责为赌客上下分等结算工作。2020年4月1日至2020年4月30日，该赌场一共接受参赌人员的赌资累计1403728元，抽头渔利累计80000元。为证实上述指控，公诉机关当庭宣读、出示了物证:起获的电脑、手机等;书证:户籍材料、到案经过、微信账单截图、支付宝交易记录等;证人欧某炜、吴某强、梁某权、江某的证言;被告人杨某、黄某飞、黄某璇、谢某全、梁某威的供述和辩解;勘验、检查、辨认笔录;视听资料等证据。公诉机关认为：被告人杨某、黄某飞、黄某璇、谢某全、梁某威无视国家法律，在网络上开设赌场，情节严重，其行为共同触犯了《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款之规定，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以开设赌场罪追究其刑事责任。被告人黄某飞、黄某璇、谢某全、梁某威在共同犯罪中起次要或者辅助作用，根据《中华人民共和国刑法》第二十七条之规定，是从犯，应当从轻或减轻处罚。建议以开设赌场罪判处被告人杨某有期徒刑三年，并处罚金，建议以开设赌场罪判处被告人黄某飞、黄某璇、谢某全、梁某威有期徒刑一年六个月，并处罚金。被告人杨某、黄某飞、黄某璇、谢某全、梁某威对指控事实、罪名及量刑建议没有异议，且签字具结，在开庭审理过程中亦无异议。被告人杨某的辩护人辩称：被告人杨某犯罪情节较轻，犯罪主观故意小，之前一直有固定的工作，因为疫情的原因才参与到网络开设赌场中。本案开设赌场的软件及工具是由谢某全购买，软件实际操作人也是由谢某全。赌场开设具体时间不足一个月，实际开设赌场的时间也是只有十几天，其开设赌场犯罪的量刑标准没有达到相关法律规定情节严重的情节。涉案资金并不是由杨某全部提供，赌资交收工作也非由杨某管理，也没有收到任何的非法利益，本案中的得益计算也应该扣减其支付宝里面的余额数，应为两万元，涉案金额也没有达到相关法律规定的情节严重，故在定罪量刑时可对其适用最低档进行处罚。被告人杨某如实供述自己的犯罪行为，自愿认罪认罚。被告人杨某是初犯，其参与开设赌场只是因为法律意识淡薄。被告人杨某及其家属表示愿意积极退赃，主动缴纳罚金。被告人杨某的犯罪行为并非暴力犯罪，结合其犯罪事实及量刑情节，法庭可考虑宣告缓刑。被告人黄某飞的辩护人辩称：被告人黄某飞起次要、辅助作用，应当从轻或者减轻处罚。被告人黄某飞在归案后能如实供述自己的犯罪行为，认罪认罚，依法可以从宽处罚。被告人黄某飞独自抚养儿子，是家庭的主要劳动力，非法获利非常少，从事犯罪活动的持续也很短。恳请法庭考虑上述情节给其改过自新的机会，宣告缓刑。被告人黄某璇的辩护人辩称：被告人黄某璇在共同犯罪中起次要作用，是从犯，依法应当从轻、减轻或者免除处罚。被告人黄某璇自愿认罪认罚，如实供述其犯罪事实。被告人是机动车驾驶培训学校的教练员，受疫情原因工作上没有任何的收入，已经与妻子离婚，独自携带子女，其犯罪动机只是为了生存，恳请法庭在量刑上对其酌情从轻处罚并适用缓刑。被告人谢某全的辩护人辩称：被告人谢某全是初犯、从犯，依法可以从轻处罚。被告人谢某全归案后如实供述自己的犯罪行为，可以从轻处罚。被告人梁某威的辩护人辩称：被告人梁某威是初犯、从犯，如实供述自己的犯罪事实，自愿认罪认罚，请求法庭对其从轻处罚并适用缓刑。经审理查明：2020年4月1日，被告人杨某为牟取私利，承租了清远市清城区朝南维港半岛37栋0905房用于网络开设赌场，并雇请了被告人黄某飞、黄某璇、谢某全、梁某威等人在赌场里通过建立QQ群组织参赌人员以“澳洲幸运5”的开奖结果进行外围赌博，接收参赌人员的投注，其中被告人杨某、被告人黄某飞负责拉赌客进群，被告人黄某璇、谢某全、梁某威负责为赌客上下分等结算工作。2020年4月1日至2020年4月30日，该赌场一共接受参赌人员的赌资累计1403728元，抽头渔利累计80000元。上述事实有经庭审质证、确认的物证:起获的电脑、手机等;书证:户籍材料、到案经过、微信账单截图、支付宝交易记录等;证人欧某炜、吴某强、梁某权、江某的证言;被告人杨某、黄某飞、黄某璇、谢某全、梁某威的供述和辩解;勘验、检查、辨认笔录;视听资料等证据证实，足以认定。本院认为：被告人杨某、黄某飞、黄某璇、谢某全、梁某威无视国家法律，在网络上开设赌场，情节严重，其行为均构成开设赌场罪，应予依法惩处。公诉机关的指控成立。被告人黄某飞、黄某璇、谢某全、梁某威在共同犯罪中起次要作用，是从犯，依法予以减轻处罚；被告人杨某、黄某飞、黄某璇、谢某全、梁某威是初犯，如实供述犯罪事实，依法可以从轻处罚；被告人杨某、黄某飞、黄某璇、谢某全、梁某威均愿意接受处罚，可以从宽处罚，各辩护人依据前述同样理由请求对被告人从轻处罚的辩护意见，本院予以采纳。对于被告人杨某、黄某飞、黄某璇的辩护人提出，因疫情或家庭困难等原因才参与开设赌场，请求对被告人从轻处罚的辩护意见，因不是减轻其罪责的理由，本院不予采纳。对于被告人杨某的辩护人提出，被告人杨某的犯罪数额未达到情节严重的辩护意见，经查，被告人杨某所开设的赌场接受参赌人员赌资累计1403728元事实一节，有微信账单截图、支付宝交易记录证实，被告人杨某也无异议，足以认定，该数额达到情节严重的犯罪数额标准，对该辩护意见，本院不予采纳。公诉机关量刑建议适当。考虑到被告人黄某飞、黄某璇、谢某全、梁某威是初犯、从犯，自愿认罪认罚，确有悔罪表现，放被告人黄某飞、黄某璇、谢某全、梁某威于社会上改造，确实不致再危害社会，对被告人黄某飞、黄某璇、谢某全、梁某威可以适用缓刑；被告人杨某开设赌场，情节严重，是主犯，不宜适用缓刑。综上所述，根据被告人的犯罪事实、情节及悔罪表现，依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二十七条、第六十四条、第六十七条第三款、第七十二条，《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条、第二百零一条之规定，判决如下：一、被告人杨某犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年，并处罚金三万元（罚金应在判决生效后一个月内缴纳）。（刑期自判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的羁押一日折抵刑期一日，即杨某的刑期自2020年5月1日起，执行至2023年4月30日止）二、被告人黄某飞犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年六个月，缓刑二年，并处罚金五千元（罚金应在判决生效后一个月内缴纳）。缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。三、被告人黄某璇犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年六个月，缓刑二年，并处罚金五千元（罚金应在判决生效后一个月内缴纳）。缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。四、被告人谢某全犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年六个月，缓刑二年，并处罚金五千元（罚金应在判决生效后一个月内缴纳）。缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。五、被告人梁某威犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年六个月，缓刑二年，并处罚金五千元（罚金应在判决生效后一个月内缴纳）。缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。六、追缴被告人杨某犯罪所得人民币80000元，上缴国库。七、随案移送的手机6台、手提电脑2台（已坏，暂存清远市公安局清城分局），是作案工具，依法没收销毁。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向广东省清远市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应交上诉状正本一份，副本四份。审 判 长  肖国献人民陪审员  汤永泉人民陪审员  梁艳玲二〇二〇年十一月十九日书 记 员  蓝 聪附相关法律条文：《中华人民共和国刑法》第三百零三条以营利为目的，聚众赌博或者以赌博为业的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金。开设赌场的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：（一）犯罪情节较轻；（二）有悔罪表现；（三）没有再犯罪的危险；（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条犯罪嫌疑人、被告人自愿认罪如实供述自己的罪行，承认指控的犯罪事实，愿意接受处罚的，可以依法从宽处罚。第二百零一条对于认罪认罚案件，人民法院依法作出判决时，一般应当采纳人民检察院指控的罪名和量刑建议，但有下列情形的除外：（一）被告人的行为不构成犯罪或者不应当追究刑事责任的；（二）被告人违背意愿认罪认罚的；（三）被告人否认指控的犯罪事实的；（四）起诉指控的罪名与审理认定的罪名不一致的；（五）其他可能影响公正审判的情形。人民法院经审理认为量刑建议明显不当，或者被告人、辩护人对量刑建议提出异议的，人民检察院可以调整量刑建议。人民检察院不调整量刑建议或者调整量刑建议后仍然明显不当的，人民法院应当依法作出判决。