陕西省澄城县人民法院民事判决书  (2020)陕0525民初1065号 原告：西安春诚建筑劳务有限责任公司。住所地，西安市碑林区。法定代表人：杨德举，男，系该公司执行董事。委托代理人：李波，男，1971年1月14日出生，汉族，住四川省仪陇县，系该公司职工，身份证号：512XXXXXXXXXXXXXXX。被告：陕西XX城扬帆水泥制品有限公司。住所地，陕西省渭南市XX城县马家庄。法定代表人：陈仲谋，男，系该公司执行董事。被告：陈仲谋，男，1963年3月6日出生，汉族，住陕西省渭南市临渭区，身份证号：612XXXXXXXXXXXXXXX。被告：周玲军，女，1964年5月28日出生，汉族，住陕西省渭南市临渭区，身份证号：612XXXXXXXXXXXXXXX。197410819612132036104021974100808331990101原告西安春诚建筑劳务有限责任公司与被告陕西XX城扬帆水泥制品有限公司、陈仲谋、周玲军建设工程施工合同纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭,公开开庭进行了审理。原告西安春诚建筑劳务有限责任公司委托代理人李波、被告陕西XX城扬帆水泥制品有限公司法定代表人陈仲谋到庭参加了诉讼，被告周玲军经本院合法传唤未到庭参加诉讼，依法缺席审理。本案现已审理终结。原告西安春诚建筑劳务有限责任公司诉称，20167348234535294590322544010280411071580208015955102XXXXXXXXXXX02092013年10月24日，原、被告签订了《建设工程施工承包合同》一份，XX城XX中心XX楼主体工程承包给原告施工，原告已按照合同约定履行了全部合同义务，完成了施工项目。之后，原告多次找被告结算人工费，被告却一再推拖。2014年8月14日经原告与被告方代表刘某某及工程监理结算，被告尚欠原告进度款（即人工费的90%）365627元。经多方协商，当月底，被告向原告支付200000元，下欠165627元及剩余10%人工费131247.48元至今没有支付原告。现在被告公司已被吊销营业执照，原告只能将被告公司股东一并起诉，请求：1、依法判令三被告连带清偿欠原告的人工费296874.48元及资金占用期间的利息（按年利率6%计算，自2014年10月1日起至本息全部履行完毕止）；2、本案诉讼费等由被告承担。130002092270018270018202010130002092201711被告陕西XX城扬帆水泥制品有限公司、陈仲谋辩称，原告所述与事实不符，起诉的金额不对，原告起诉的剩余10%的人工费被告不承担，现在活还没干完，也没有组织验收，按照合同原告没有给被告工程主体封顶，盖到二层就停工了，因为天气原因和工程进度慢，现在被告还下欠原告110000多元。被告周玲军在答辩期限内未提出答辩意见。12323经审理查明，20162013年710月326日，原告与被告陕西XX城扬帆水泥制品有限公司签订一份《建筑工程施工承包合同》，XX城XX城XX中心XX楼主体工程交由原告施工，合同约定：施工日期为2013年10月26日至2014年5月26日。承包方式为包工不包料，辅料由被告负责。合同价：按建筑施工蓝图平方面积计算，每平方米170元人民币；基础按蓝图基础建筑平方面积0.8计算，每平方米170元人民币。门楼主体工程按蓝图建筑面积2倍（共271.64平方米）计算，每平方米170元人民币。482345352945903225440工程结算与支付方式为：基础工程完工至正负零付基础工程人工费80%，每层完工后付每层人工费80%，主体工程完工后付全部人工费95%，剩余工程款待竣工验收后6个月后至2014年年底一次性结清。2014年6月，10280411071580208015955102原告干完了大部分工程，剩余部分工程因被告陕西XX城扬帆水泥制品有限公司资金链出现问题，混凝土不能供应导致停工。2014年8月14日经原告与被告方工程项目经理刘某某及陕西环宇建设工程项目管理有限公司监理强志敬结算，按进度90%，被告应付原告1200627元，已付835000元，剩余365627元未付。后原告向被告索要工程款，2014年8月29日原、被告达成协议一份，先由被告付200000元，剩余款9月底前付清。后被告向原告付款200000元，剩余款项未付。2017年6月29日被告陕西XX城扬帆水泥制品有限公司被XX城县工商部门吊销营业执照。2020年7月20日，原告诉至法院，并提出上述诉讼请求。XXXXXXXXXXX0209上述事实，有原告提供的结算单、建筑工程施工承包合同、协议、被告提交的建筑工程施工承包合同、刘某某证人证言、XX城县市场监督管理局档案信息及庭审笔录等在卷佐证，足以认定。1201673300020902270018270018202010130002092201711300020909500本院认为，2013年10月26日，原告西安春诚建筑劳务有限责任公司与被告陕西XX城扬帆水泥制品有限公司签订的《建筑工程施工承包合同》系双方公司真实意思表示，内容不违反法律、行政法规的强制性规定，合同内容对双方均具有约束力，原告已按合同约定履行了义务，被告未能按照合同约定支付原告剩余工程款，构成违约，故原告要求被告陕西XX城扬帆水泥制品有限公司清偿工程款的诉讼请求本院予以支持。关于被告应付剩余工程款的数额，庭审中，被告陕西XX城扬帆水泥制品有限公司证人刘某某（也系被告涉案工程项目经理）当庭陈述，被告陕西XX城扬帆水泥制品有限公司只应付原告90%的款项，剩余10%的部分，其中5%属原告活没干完部分，5%系工程质保金。本院认为，根据被告方的陈述，再结合双方进度款结算单，原告剩余5%的工程未干完，另外5%属质保金，工程未竣工验收，但造成工程停工，未能竣工验收属被告资金链出现问题，无法购买混凝土等原因，故被告陕西XX城扬帆水泥制品有限公司应向原告清付进度款结算单中的剩余工程款及5%的质保金。根据双方结算单，被告应向原告支付工程款按90%总计为1200627元，扣除结算前已支付的835000元及结算后支付的200000元，剩余165627元。5%质保金部分，根据双方结算单计算为65623.74元。两项合计为：231250.74元。对于原告主张的利息部分，原告要求按年利率6%计算，因双方并未约定，考虑到被告实际占用了资金，165627元部分，被告应从2014年10月1日起按中国人民银行同期同类贷款利率向原告承担利息，5%部分属质保金为65623.74元，被告不承担利息。至于原告诉请陕西XX城扬帆水泥制品有限公司已被工商部门吊销营业执照，要求股东陈仲谋、周玲军承担连带清偿责任的意见，虽被告陕西XX城扬帆水泥制品有限公司被吊销营业执照后，股东陈仲谋、周玲军未对陕西XX城扬帆水泥制品有限公司进行清算，但原告未提供证据证明股东陈仲谋、周玲军怠于履行义务导致公司主要财产、账册等灭失，原告也未提交被告陈仲谋、周玲军应承担连带责任的其他证据，故原告要求被告陈仲谋、周玲军对工程款承担连带清偿责任的诉讼请求，本院不予支持。被告辩称原告所述与事实不符，起诉的金额不对，原告起诉的剩余10%的人工费被告不承担，且庭审中申请要求鉴定工程量的意见，因被告在规定的时间内，未办理相关手续，对被告的辩称意见本院不予支持。综上，依据《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、《中华人民共和国公司法》第一百八十条、第一百八十三条、《中华人民共和国民法总则》第六十八条、《最高人民法院关于适用中华人民共和国公司法>若干问题的规定（二）》第十八条、《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释（二）》第八条、第十四条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条之规定，判决如下：一、被告陕西XX城扬帆水泥制品有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告西安春诚建筑劳务有限责任公司工程款231250.74元及利息（利息计算：其中165627元从2014年10月1日起至2019年8月19日止按中国人民银行同期同类贷款利率计算，从2019年8月20日起按一年期贷款市场报价利率计算至履行完毕之日止；剩余65623.74元不计算利息）。二、驳回原告西安春诚建筑劳务有限责任公司其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费5753元，由原告西安春诚建筑劳务有限责任公司负担1441元，被告陕西XX城扬帆水泥制品有限公司负担4312元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于陕西省渭南市中级人民法院。  审  判  长     杜 宏 刚人民陪审员     张 红 贤人民陪审员     王    军 二〇二〇年十二月二十九日 书  记  员     孙    乐 1