广东省深圳市坪山区人民法院民 事 判 决 书（2020）粤0310民初4159号原告：刘星城，男，1982年2月28日出生，汉族，住广东省广州市天河区。被告：广东珠江工程总承包有限公司，住所地广东省梅州市丰顺县汤坑镇湖下开发区铜湖路**，统一社会信用代码91441423231130419T。（以下简称珠江工程总承包公司）法定代表人：姚通业。被告：广东珠江工程总承包有限公司深圳分公司，住所地，住所地广东省深圳市龙岗区坂田街道办坂田南路旭景佳园****1-227、1-228商铺所），统一社会信用代码914403006729718541。（以下简称珠江工程深圳分公司）负责人：马德波，总经理。委托诉讼代理人：施翔翼，男，系公司员工。被告：深圳华谊兄弟文化创意产业有限公司，住所地，住所地广东省深圳市坪山区坪山金牛西路启兴生活区******会信用代码91440300053980583E。（以下简称深圳华谊兄弟公司）法定代表人：杜学忠，总经理。委托诉讼代理人：黄浩然，男，系公司员工。原告刘星城与被告广东珠江工程总承包有限公司、广东珠江工程总承包有限公司深圳分公司、深圳华谊兄弟文化创意产业有限公司劳动合同纠纷一案（原告与被告珠江工程深圳分公司双方起诉），本院立案后，依法适用于简易程序，公开开庭进行了审理。原告刘星城，被告珠江工程深圳分公司委托诉讼代理人施翔翼、被告深圳华谊兄弟公司委托诉讼代理人黄浩然到庭参加诉讼。被告珠江工程总承办公司经本院依法传唤，无正当理由拒不到庭，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。本案相关情况一、劳动关系情况：被告珠江工程深圳分公司、被告深圳华谊兄弟公司庭审中共同确认原告与被告珠江工程深圳分公司签订劳动合同，与被告深圳华谊兄弟公司不存在劳动关系。原告不予认可，主张虽然是和被告珠江工程深圳分公司签订劳动合同，但事实上的劳动关系是和被告深圳华谊兄弟公司，双方存在事实劳动关系，被告深圳华谊兄弟公司联合被告珠江工程深圳分公司违法解聘原告，对此提供OA截图、供电方案（高压）、公用电房协议、华谊一期五区排气扇材料（设备）分包供货合同、材料设备四方验收单予以证明。经核实，被告珠江工程深圳分公司系被告珠江工程总承包公司设立的无独立法人资格的分支机构，被告珠江工程总承办公司承包了深圳华谊兄弟公司的建设工程项目。本院认为，根据《中华人民共和国劳动合同法》相关规定，劳动关系是用人单位与劳动者运用劳动能力在劳动过程中形成的一种社会关系，原告与被告珠江工程深圳分公司签订了书面劳动合同，且原告提供的劳动是被告珠江工程深圳分公司业务的组成部分，受被告珠江工程深圳分公司各项规章制度管理制约，并由用人单位提供劳动报酬。本案中，根据原告提交的中国建设银行交易明细记载，原告工资由被告深圳华谊兄弟公司支付，交易附言“代发工资”，被告珠江工程深圳分公司、被告深圳华谊兄弟公司对此确认原告与被告珠江工程深圳分公司存在劳动关系，被告深圳华谊兄弟公司代发工资。关于原告提交的深圳华谊兄弟公司对外签订的合同，本院认为，上述合同原告以经办人的身份在合同落款处签字，深圳华谊兄弟公司亦在合同落款处盖章确认，原告依此证明其与被告深圳华谊兄弟公司存在劳动关系，该证据证明力小于被告珠江工程深圳分公司提交的证明其与原告存在劳动关系的证明力，不足以推翻被告珠江工程深圳分公司与原告之间存在劳动关系的证据链。且原告在仲裁阶段对其系被告珠江工程深圳分公司的员工这一事项无争议，在诉讼中又予以否认的，本院认为，对原告与被告深圳华谊兄弟公司存在劳动关系该主张，被告深圳华谊兄弟公司未确认，现有证据不足以证明与事实不符，故对原告否认在仲裁程序中所认可事实的主张不予支持。综上，本院确认原告系被告珠江工程深圳分公司的员工，原告与被告深圳华谊兄弟公司不存在劳动关系，其诉请被告深圳华谊兄弟公司支付其劳动报酬、未休带薪年休假工资、奖金、解除劳动合同的赔偿金，缺乏事实依据，本院不予支持。因被告珠江工程深圳分公司系被告珠江工程总承包公司设立的无独立法人资格的分支机构，被告珠江工程总承包公司应对被告珠江工程深圳分公司的给付义务承担补充清偿责任。二、工作岗位：项目水暖电工程师。三、工资数额：原告主张其每月税前工资11,800元，合同约定的基本工资是4105元，但在2017年11月公司调整薪资水平，原告工资结构为基本工资11,000元+电话费补贴500元+车辆补贴300元+加班费补贴（500元封顶），对此提交劳动合同、工资及住房公积金明细予以证明。被告珠江工程深圳分公司不予认可，主张原告月工资标准是4105元，合同解除前12个月月平均应得工资8000元。根据《深圳市员工工资支付条例》第十五条之规定，用人单位依法应当制作“工资支付表”，对员工的工资结构及数额等情况进行记载。本案被告珠江工程深圳分公司在依法持有相关证据的情况下并未提交该证据，应承担举证不能的责任。根据双方确认的《劳动合同》记载，原告的工作时间为“标准工时制”，正常工作时间工资为4105元，据此，本院确认原告正常工作时间工资标准为4105元/月。另被告珠江工程深圳分公司确认原告解除合同前12个月月平均应得工资8000元，该金额高于2019年深圳市工资指导价位中的“建筑装饰及其他建筑业”项下“项目管理及工程技术人员工资指导价位”的中位值（7618元）。综上，本院以被告珠江工程深圳分公司主张的金额为准，确认劳动合同解除前12个月原告月平均应得工资8000元。四、建立及解除劳动合同的时间：原告主张在2011年9月28日与被告珠江工程深圳分公司建立劳动关系，于2019年11月4日解除劳动合同。被告珠江工程深圳分公司不予认可，主张双方在2017年9月28日建立劳动关系，于2019年11月1日解除劳动合同。根据《广东省劳动保障监察条例》第十四条之规定，用人单位应当建立“职工名册”，对劳动者的用工起止时间等进行登记。本案被告珠江工程深圳分公司在依法持有相关证据的情况下，并未提交该证据，应承担举证不能的责任。据此，本院采信原告主张，确认原告与被告珠江工程深圳分公司于2011年9月28日建立劳动关系，于2019年11月4日解除劳动合同。经核算，原告在被告珠江工程深圳分公司连续工作8年1个月6天，2019年度原告依法享受带薪年休假5天。五、2019年11月1日至2019年11月4日期间原告正常工作时间工资情况：原告称2019年11月1日至2019年11月4日期间还在被告处正常上班，但被告未支付该期间工资。被告珠江工程深圳分公司不予认可，主张于2019年11月1日向原告发出解除劳动合同告知书，无需再支付该期间工资。经查，被告珠江工程深圳分公司出具的“关于解除劳动合同关系的告知书”落款时间为2019年11月1日，快递查询单显示原告于2019年11月4日签收。本院认为，根据《广东省劳动保障监察条例》第十四条之规定，用人单位应当建立“工时台账”，对劳动者的出勤时间等进行记录。本案被告珠江工程深圳分公司在依法持有的情况下并未提交该证据，应承担举证不能的责任。据此，本院采信原告主张，确认其2019年11月1日至2019年11月4日期间正常工作日出勤2天。综上，经核算，被告珠江工程深圳分公司应支付原告2019年11月1日至2019年11月4日期间正常工作时间工资390.95元（4105÷21×2）。六、2019年1月至10月年终奖金情况：原告主张在劳动合同中有约定“年度绩效奖”，且在工资发放明细中都有年终奖金发放记录。被告珠江工程深圳分公司不予认可，主张在劳动合同报酬第5项有明确规定，年度绩效奖金制度是在生产经营状况良好时，对员工的一种奖励制度，被告有权决定原告年度绩效奖金的发放。根据双方认可的《劳动合同》第四条第（五）项记载“甲方年度绩效奖金制是在生产经营状况良好时对员工的一种奖励制度，甲方有权决定乙方年度绩效奖金的发放时间及额度”，其中甲方为被告珠江工程深圳分公司，乙方为原告。本院认为，年度绩效奖系被告珠江工程深圳分公司根据经营情况及单位意愿决定是否支付的款项，被告珠江工程深圳分公司对该款项的支付并不负有法定或约定义务，故对原告该主张，本院不予支持。七、2019年带薪年休假情况：原告主张自2000年工作以来，至劳动关系解除时，原告有10天的年假，休了2.5天，还有7.5天带薪年休假未休。被告不予认可，主张原告的年休假已经休完。本院认为，根据《职工带薪年休假条例》第三条之规定，职工累计工作已满1年不满10年的，年休假5天；已满10年不满20年的，年休假10天。原告主张自2000年开始工作，但与被告珠江工程深圳分公司建立劳动关系的时间为2011年9月28日，至双方劳动关系解除时，原告在被告珠江工程深圳分公司累计工作年限不满10年，现有证据不足以证明原告可以享受10天的带薪年休假的主张。被告珠江工程深圳分公司在依法持有原告考勤记录的情形下，未提交该证据，故对其主张原告的年休假已经休完的主张不予采信。经核算，原告2019年1月1日至2019年11月4日期间依法可以享受的带薪年休假折算为4天（5÷365×308），扣除原告已经享受的2.5天带薪年休假后，原告尚未享受的带薪年休假为1.5天。根据《企业职工带薪年休假实施办法》第十一条之规定，本案以双方在劳动合同中约定的正常工作时间工资标准4105元/月作为未休带薪年休假工资的计算基数，经核算，被告珠江工程深圳分公司应支付原告2019年1月1日至2019年11月4日期间未休带薪年休假工资差额566.2元（4105÷21.75×1.5×200%）。八、2019年8月1日至2019年11月4日期间加班情况：原告主张其于2019年8月-10月休息日加班16天，其中2019年8月、9月加班费已发放，2019年10月加班工资未支付。被告不予认可，主张无需支付。本院认为，被告珠江工程深圳分公司在依法持有原告考勤记录的情况下，未提交该证据，应承担举证不能的后果，且被告亦未提交证据证明已支付原告2019年10月加班工资，故本院采信原告主张，确认原告2019年10月有加班。庭审中，原告明确其每月加班费上限为500元。综上，本院确认被告珠江工程深圳分公司应支付原告2019年10月加班费500元。九、劳动合同解除情况：原告主张因公司高层管理原因，对原有项目的管理人员进行打压，违法解除劳动关系，对此提交“广东省住房和城乡建设厅房屋市政工程施工质量安全违规行为记分通知书”、“停工整改通知书”、“责令整改通知书”、“建筑工程施工许可证”。被告不予认可，辩称双方解除劳动合同的原因与“关于解除劳动合同关系的告知书”记载一致，对此提交“关于解除劳动合同关系的告知书”、“广东省住房和城乡建设厅房屋市政工程施工质量安全违规行为记分通知书”、“承诺书”予以证明。根据“关于解除劳动合同关系的告知书”记载，“……您承担的一区剩余水电安装收尾工作未完成，导致一区竣工备节点严重延误，公司承受重大损失……因您工作不负责任，不认真完成工作，致使公司利益遭受损失和不良影响……双方劳动合同关系将于2019年11月1日正式解除……”。根据谁主张谁举证原则，被告珠江工程深圳分公司应举证证明其主张，但现有证据无法证明被告工程进度延迟、因违规行为被记分与原告存在因果关系，上述证据无法体现原告存在“工作不负责任、不认真完成工作”的事实。本案不属于《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条规定的情形，被告珠江工程深圳分公司以此为由解除劳动合同的行为不符合法律规定，依法应支付原告解除劳动合同的赔偿金。综上，根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十八条、第八十七条之规定，被告珠江工程深圳分公司应支付原告解除劳动合同赔偿金136,000元（8000×8.5×2）。十、关于离职证明书：原告要求被告开具符合要求的离职书以便社保转移及领取失业金的主张，被告认为“关于解除劳动合同关系的告知书”即为离职证明书，且原告该主张在仲裁时未提出。本院认为，原告此项诉请，未经仲裁前置程序，但因与诉争的劳动争议具有不可分性，可以合并审理。根据《中华人民共和国劳动合同法》第八十九条、《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十四条之规定，用人单位应按规定向劳动者出具解除劳动合同的书面证明。被告珠江工程深圳分公司未能提交证明证明原告存在“工作不负责任、不认真完成工作”的事实，用人单位出具的离职证明书的内容违反了有关劳动法律制度，被告珠江工程深圳分公司的后劳动合同义务应继续履行，原告有权要求被告珠江工程深圳分公司出具新的解除劳动合同的证明。十一、其他：原告在仲裁阶段提出要求被申请人支付申请人捏造事实、诬告申请人的名誉损失、精神损失赔偿5,000,000元的仲裁请求，仲裁裁决不予处理。原告未对该主张提起诉讼。十二、申请仲裁时间：2019年11月11日。十三、仲裁请求：1.被申请人支付申请人（原告）2019年10月1日至2019年11月4日期间正常工作时间工资13,373.33元；2.被申请人支付申请人捏造事实、诬告申请人的名誉损失、精神损失赔偿5,000,000元；3.被申请人支付申请人2019年1月1日至2019年11月4日期间奖金16,931.5元；4.被申请人支付申请人2019年8月1日至2019年11月4日期间休息日加班工资10,910.5元；5.被申请人支付申请人2019年1月1日至2019年11月4日期间未休带薪年休假工资4,022.73元；6.被申请人支付申请人违法解除劳动合同赔偿金212,400元。十四、仲裁结果：1.第二被申请人（被告珠江工程深圳分公司）支付申请人2019年11月1日至2019年11月4日期间正常工作时间工资395.24元；2.第二被申请人支付申请人2019年8月1日至2019年10月31日期间的休息日加班工资差额2506.9元；3.第二被申请人支付申请人2019年1月1日至2019年11月4日期间未休带薪年休假工资差额572.41元；4.第二被申请人支付申请人解除劳动合同的赔偿金136,000元；5.第一被申请人（被告珠江工程总承办公司）对第二被申请人的给付义务承担补充清偿责任；6.驳回申请人其他仲裁请求。十五、原告诉讼请求：1.被告三（被告深圳华谊兄弟公司）支付原告被违法解聘的赔偿金200,600元；2.被告三支付原告2019年11月1日至4日的工资1123.81元；3.被告三支付原告2019年1月至10月底年终奖的数额16,666.67元；4.被告三支付2019年8月至2019年10月期间加班费10,910.5元；5.被告三支付年假工资4022.73元，原告2019年未休年假共7.5天；6.被告二（被告珠江工程深圳分公司）、被告三开具符合要求的离职书以便社保转移及领取失业金；7.被告一（被告珠江工程总承办公司）、被告二对被告三上述1-6项诉讼请求承担连带支付责任。合计233，323.71元；8.所有诉讼费用均由被告三承担。十六、被告珠江工程深圳分公司诉讼请求：1.确认被告与原告刘星城的劳动合同已合法解除，被告无需向原告刘星城支付赔偿金136,000元；2.被告无需向原告刘星城支付2019年11月1日至2019年11月4日期间未产生的工资395.24元；3.被告无需向原告刘星城支付2019年8月1日至2019年10月31日期间未产生的加班工资差额2506.9元；4.本案诉讼费由原告刘星城承担。判决结果依照《中华人民共和国劳动法》第五十条，《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条、第五十条、第八十七条、第八十九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条之规定，判决如下：一、被告广东珠江工程总承包有限公司深圳分公司于本判决生效之日起五日内支付原告刘星城2019年11月1日至2019年11月4日期间正常工作时间工资390.95元；二、被告广东珠江工程总承包有限公司深圳分公司于本判决生效之日起五日内支付原告刘星城2019年8月1日至2019年10月31日期间的休息日加班工资差额500元；三、被告广东珠江工程总承包有限公司深圳分公司于本判决生效之日起五日内支付原告刘星城2019年1月1日至2019年11月4日期间未休带薪年休假工资差额566.2元；四、被告广东珠江工程总承包有限公司深圳分公司于本判决生效之日起五日内支付原告刘星城解除劳动合同的赔偿金136,000元；五、被告广东珠江工程总承包有限公司深圳分公司于本判决生效之日起五日内向原告刘星城出具新的解除劳动合同的书面证明；六、被告广东珠江工程总承包有限公司对被告广东珠江工程总承包有限公司深圳分公司的上述给付义务承担补充清偿责任；七、驳回原告刘星城的其他诉讼请求；八、驳回被告广东珠江工程总承包有限公司深圳分公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费5元（原告已预交），由被告广东珠江工程总承包有限公司深圳分公司负担；案件受理费5元（被告已预交），由被告广东珠江工程总承包有限公司深圳分公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省深圳市中级人民法院。审判员  李旭春二〇二〇年十二月二十二日书记员  黄美艳