湖北省利川市人民法院民 事 判 决 书（2020）鄂2802民初3504号原告姚茂祝，男，生于1954年10月12日，苗族，湖北省利川市人，居民，住本市。委托代理人杨**，恩施州联合法律服务所法律工作者，特别授权代理。被告王博，男，生于1989年11月1日，汉族，湖北省利川市人，居民，住本市。被告王**，男，生于1988年4月22日，汉族，湖北省利川市人，居民，住本市。被告彭永造，男，生于1987年5月17日，汉族，湖北省利川市人，居民，住本市。原告姚茂祝与被告王博、彭永造、王**提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2019年12月27日作出（2019）鄂2802民初6633号民事判决，被告彭永造不服，提出上诉，恩施州中级人民法院于2020年5月12日裁定发回重审。本院依法另行组成合议庭，于2020年9月17日公开开庭进行了审理。原告及委托诉讼代理人杨**，被告彭永造、王**到庭参加诉讼。被告王博经本院传票传唤未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告姚茂祝诉称，2018年9月18日，被告王博与利川市毛坝镇人民政府签订毛坝镇苦善线、利马线、梁跃线水毁修复工程《施工合同》。同年10月10日，被告彭永造雇请原告及原告同组村民姚某等为被告王博所承包的工程施工，被告王**亦被雇请。10月23日，由被告彭永造安排，原告姚茂祝与同组村民姚某、姚茂秩及被告王**4人在毛坝镇××线杉木××路段施工，由王**开挖机提供石头，原告姚茂祝及姚某、姚茂秩三人做水毁道路修复砌墙工作。当日16时许，因被告王**误判，操作失误，导致挖机突然摆臂，撞击于一旁等候的原告姚茂祝右臂，致原告右手前臂当即离断。原告受伤后住院治疗93日，经伤残鉴定，确定原告所受损伤为七级伤残，现因赔偿问题无法达成一致，故起诉至人民法院，请求判令：1、三被告连带赔偿原告医疗费（除实际支付）、护理费、住院伙食补助费、营养费、后期治疗费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金、鉴定费及其他合理费用共计人民币160926.62元；2、判令被告承担本案诉讼费。被告彭永造辩称，原告陈述的事实基本相符，但是原告自身存在一定的过错，我一直强调挖机作业时，人要离开施工现场，原告自己对安全不重视。原告所提安全，因为在野外和地理条件限制，无法搭安全架。原告是成年人，有能力辨别是否安全，如果不安全，原告可以选择不去。我和王**之间，我是租赁王**的挖机，挖机操作需要专业技术，王**可以自己操作，也可以其他人操作，谁操作与我无关，是按照挖机工作时间来支付钱的，不是按照人的工作时间来的，我与王**不是雇佣关系。原告主张精神抚慰金没有依据，对于合理支出费用我不清楚。对于赔偿，同意给其赔偿，但要合理合法，对方有过错，要减轻责任。被告王**辩称，我是受雇王博让我做工，我的工作完全由他们安排，我不需要向彭永造交付工作成果，我与彭永造不存在承揽关系。按市场行情，雇请挖机是连人带机器一起雇请，对于当时的情况，我不存在过失。关于赔偿问题，营养费、精神抚慰金没依据。我不承认赔偿原告损失，我与原告都是被雇人员，只是工作方式不同。被告王博经本院传票传唤未到庭，亦未提交答辩状和证据。经审理查明，2018年9月18日，被告王博与利川市毛坝镇人民政府签订《施工合同》，承包了毛坝镇苦善线、利马线、梁跃线水毁修复工程。后被告王博将承包的工程交由被告彭永造实际施工，但未签订转包合同，亦未告知工程发包方。被告彭永造在施工过程中雇请原告姚茂祝及案外人姚某、姚茂秩进行砌墙工作，王博联系王**（自带挖机）自河道内挖石头提供给原告等人用于砌墙，约定按照170元/小时租赁挖机，王**提供挖机、油和人。2018年10月23日，彭永造安排雇请的4人在位于本市××杉木村××地名杉木××路段施工，被告彭永造已明确要求在王**操作挖机输送石头到施工点时，砌墙的原告等3人应当离开施工点。当日16时许，被告彭永造及其指定的安全员李志川因购买材料离开施工地点，随后的施工过程中，被告王**在原告姚茂祝未按照要求离开施工点的情形下，在输送石块过程中，因石块堆砌未稳滑落，王**操作挖机予以抵挡，导致挖机摆臂，碰撞到原告姚茂祝手臂，当即造成姚茂祝右手前臂离断伤。姚茂祝受伤后，被送往毛坝镇卫生院予以处置伤口，随后送往利川市民族中医院住院治疗，共住院治疗93日，花费住院医疗费102431.86元（由被告彭永造全额垫付），花费门诊医疗费928.84元，花费输血费1675元（其中800元无票据由被告彭永造垫付）。原告所受伤情经湖北利川腾龙法医司法鉴定所鉴定，确定被鉴定人姚茂祝伤残程度评定为七级伤残、伤后护理时间需150日、营养时间需90日、后期治疗费需13000元及后期住院治疗时限需20日，原告为此花费鉴定费3000元。现双方因赔偿事宜无法达成一致，故原告起诉至本院，提出如前诉求。另查明，被告王博承包的毛坝镇苦善线、利马线、梁跃线水毁修复工程，属于简单的劳务，不需要具有专业技术和专业资质的施工单位承包。诉讼过程中，原告明确第一项诉讼请求为：要求雇主彭永造赔偿原告医疗费（除实际支付）、护理费、住院伙食补助费、营养费、后期治疗费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金、鉴定费及其他合理费用共计人民币160926.62元；上述事实，有原、被告的当庭陈述，原告提交的诊断证明原件一份、出院记录原件一份、门诊收费票据原件5份、影像诊断报告单七份、照片原件3份、司法鉴定意见书原件一份、鉴定费发票原件一份、水毁修复工程《施工合同》复印件一份，被告彭永造提交的医药费发票1份，本院依职权调取的《关于公路水毁修复施工发包的情况说明》原件一份及证人姚某的当庭证言在卷佐证，本院予以确认。本院认为，公民的生命健康权受法律保护，行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。雇佣关系以外的第三人造成雇佣人身损害的，赔偿权利人可以请求第三人承担赔偿责任，也可以请求雇主承担赔偿责任。雇主承担赔偿责任后，可以向第三人追偿。本案的争议焦点在于原告与各被告形成何种关系，各被告之间又形成了何种关系，各被告应当承担怎样的侵权赔偿责任。本案被告王博为涉案工程的直接承包人，王博与彭永造均称涉案工程已经转包给被告彭永造，且被告王博未收取任何管理费，故被告彭永造为涉案工程的实际施工人。原告受雇于被告彭永造，为其提供劳务，原告与被告彭永造之间形成雇佣关系，彭永造系雇主，原告系雇员。原告在提供劳务过程中受伤致残，应当获得合理赔偿。被告王**提供挖机、油和人，到该工地从河道内挖石头用于砌墙，由被告彭永造按照170元/小时支付报酬，双方形成的是承揽人按照定作人的要求完成工作，交付工作成果，定作人给付报酬的权利义务关系。被告彭永造为定作人，被告王**为承揽人。按照最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》相关规定，原告作为雇员，在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主彭永造应当承担赔偿责任，但因原告的损伤系王**在操作挖机过程中造成，故原告既可以选择雇主承担责任，也可以选择由侵权人承担责任，现原告要求雇主承担责任，故在被告彭永造承担赔偿责任后，可以向相关责任人追偿。原告本人在有明确的施工安全要求的前提下，明知存在危险而不按照安全操作要求执行，自身存在较大过错，应根据其过错承担一定比例的损失，本院综合全案酌定原告本人自行承担30%的责任，被告彭永造承担70%的责任。原告受伤后在利川市民族中医院住院治疗93天，花费住院治疗费102431.86元，门诊医药费928.84元，输血费1675元，共计105035.7元（其中彭永造垫付了103231.86元）。住院伙食补助费按本地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准每天50元计算为4650元(50元×93天)。对原告提出的护理费、营养费、后期治疗费、残疾赔偿金、鉴定费的诉讼请求，原告提交了湖北利川腾龙法医司法鉴定所司法鉴定意见书及鉴定费收据，对鉴定意见书确定的后期治疗费13000元及鉴定费3000元，本院予以支持；关于护理费，司法鉴定意见书认定护理时间为150日，本院予以认可，司法鉴定意见书虽认定后期治疗时限需20日，但后续治疗时是否需人护理，本院现无法确定，若此后发生该费用，原告可另行主张权利，故护理费以司法鉴定意见书认定的护理时间150日进行计算，原告未提交护理人员收入证明，本院参照2019年度《湖北省道路交通事故损害赔偿标准》(以下简称《标准》)中“居民服务、修理和其他服务业”年平均工资38897元的标准计算为15985.07元(38897元÷365天×150天)；营养费，司法鉴定意见书确定的营养时间90日，本院比照住院伙食补助费每天50元的标准计算，为4500元(50元×90天)；经湖北利川腾龙法医司法鉴定所司法鉴定原告所受损伤为七级伤残，残疾赔偿金按照原告受伤的伤残等级从定残之日起计算二十年，但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年,原告定残时年满64周岁，故本院按16年并参照2019年度《标准》中农村居民人均可支配收入14978元的标准计算为95859.2元(14978元×16年×40%)。原告提出的精神损害赔偿20000元的诉讼请求，因原告未提交相应证据予以证实，且其自身对损害发生有过错，本院不予支持。原告因伤产生的损失有医疗费105035.7元、住院期间伙食补助费4650元、护理费15985.07元、营养费4500元、残疾赔偿金95859.2元、后期治疗费13000元、鉴定费3000元，共计242029.97元。被告彭永造已支付的103231.86元医疗费，应当在划分赔偿责任后在其应赔偿数额内予以扣减。综上，根据《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十五条第一款第（六）项、第十六条、第二十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十条、第十一条、第十九条、第二十一条、第二十三条、第二十四条、第二十五条及《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条之规定，判决如下：一、原告姚茂祝因伤产生的各项损失242029.97元，由被告彭永造赔偿169420.98元，扣除彭永造已支付的医疗费103231.86元，被告彭永造尚应支付66189.12元，其余损失由原告自行承担。上述赔偿款应于本判决生效之日起十日内付清。二、驳回原告姚茂祝的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费3520元,由原告姚茂祝承担1056元，被告彭永造承担2464元。如不服本判决，可在判决书送达之日起15日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提交副本，上诉于湖北省恩施土家族苗族自治州中级人民法院。上诉人应在提交上诉状时，根据不服本判决的上诉请求数额及《诉讼费用交纳办法》第13条第（一）款的规定，预交上诉案件受理费，汇至收款人：湖北省恩施土家族苗族自治州中级人民法院，开户银行：中国农业银行恩施开发区支行，账号：17×××04（特别提示：用途栏务必注明系某某上诉案诉讼费，并将汇款凭证及联系电话提交本院或邮寄至恩施州中级人民法院立案一庭）。上诉人在上诉期届满后7日内仍未预交上诉费用的，按自动撤回上诉处理。审 判 长  李晓兵人民陪审员  张先忠人民陪审员  刘良荣二〇二〇年十二月一日书 记 员  魏艳丽