湖北省赤壁市人民法院民 事 判 决 书(2020)鄂1281民初185号原告：谢从阳，男，1963年9月2日生，汉族，住湖北省赤壁市，委托代理人：刘孝春，赤壁市蒲圻法律服务所法律工作者。被告：谢从严，男，1971年10月21日生，汉族，住赤壁市，被告：咸宁市长进钢结构有限公司（下简称长进公司）。统一社会信用代码：91421202588230121C。住所地：咸宁市咸安区广东畈工业小区内。法定代表人：费长进，男，1974年8月25日生，汉族，身份证登记住址：湖北省黄石市黄石港区，二被告共同委托代理人：章小平，湖北佳成律师事务所律师。原告谢从阳与被告谢从严、咸宁市长进钢结构有限公司提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2020年1月16日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告谢从阳及其委托代理人刘孝春、被告谢从严、咸宁市长进钢结构有限公司及二被告共同委托代理人章小平到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：1.依法判令被告谢从严、咸宁长进钢结构有限公司连带赔偿原告因提供劳务受伤的经济损失98454元（173054元74600元）；2.本案诉讼费用由被告承担。事实和理由：原告受被告谢从严、长进公司雇请，为长进公司承接的位于咸××区桂花镇莲台山寺钢结构工程做小工，每天工资220元，吃住在工地。2018年5月10日18时50分左右，原告在咸安共桂花镇莲台山寺工地为被告长进钢结构公司在货车上卸货时，因第三人王永红驾驶的正三轮摩托车与原告停在工地上正在卸货的货车发生碰撞，造成原告从货车上摔到地面受伤的安全事故。原告受伤后被紧急送往咸宁市中心医院救治。原告因桡骨骨折等伤情在咸宁市中心医院住院治疗18天，之后为取骨折处固定物在赤壁官塘医院住院治疗7天，两次共计住院25天，开支医疗费37808.8元，住院期间，第三人王永红给付原告费用44600元，被告谢从严给付原告30000元（保险公司支付的意外伤害保险赔偿款）。原告的伤治疗终结后，经法医鉴定为十级伤残，误工时间210天，护理时间60天，营养时间70天。原告受伤后的经济损失因与被告不能达成协议，故依据侵权责任法及最高人民法院关于人身损害赔偿的司法解释等法律法规的规定诉至法院，希望判如所请。二被告辩称：1.原告所述与事实不符，是第三人王永红所驾驶的车辆因失控，其在紧急避险的情况下导致原告的受伤，是原告直接也是唯一受伤原因。事发时另两名雇员自己从车上跳下，而本案原告却站在车上看热闹，车辆发生碰撞后带倒了原告导致原告受伤。本案事故发生后，咸安区交警部门认定本次事故属交通事故，且就本次事故达成了一次性交通赔偿。故本案交通事故已经了结。事故发生后，被告谢从严也向原告支付了30000元。如果其需要承担责任，该30000元应予以扣减。上述事实表明，原告无权要求二被告承担赔偿责任。如果原告主张机动车交通事故，因交通事故中王永红已对原告作出赔偿，本案应就此了结，不再作任何赔偿。即便是原告认为其没有获得全部赔偿，也因为其与王永红达成调解协议而自愿放弃民事赔偿本案了结。2.如果原告以雇佣关系来主张权利，也因实际侵权人已经赔偿完毕而了结，无权再获得其它赔偿。本案的赔偿义务人是造成原告受损的第三人王永红，雇主是没有任何责任的。如果雇主有过错，在第三人赔偿之后，雇员可以向雇主主张未获得赔偿的其它损失。事故发生后，原告已经选择向第三人主张权利，本案的事实是原告放弃了相关权利，如果原告的损失超过44000元，是原告放弃权利所致。3.原告本次事故受伤不构成伤残。伤残鉴定书及补充意见函说明2013年5月9日外伤在其右腕关节功能障碍所致十级伤残中的原因力大小为主要作用，2018年5月10日是外伤在其右腕关节功能障碍所致十级伤残中的原因力大小中为轻微作用，参与度为1%-20%。也就是说原告2018年5月10日所受的伤并不构成伤残，应驳回原告的全部诉讼请求，并由原告承担本案的鉴定费。本院经审理认定事实如下：被告咸宁市长进钢结构有限公司在咸××区桂花镇莲台山寺承包了工程，并将其中的劳务部分发包给被告谢从严。原告谢从阳与被告谢从严系堂兄弟，跟随被告谢从严在工地做小工，日工资220元。2018年5月10日，原告与另两人站在工地的货车上往下卸瓦，第三人王永红驾驶无号牌三轮摩托车与一辆重型货车碰撞后从山顶往下冲，与原告所站的停放卸货的鄂Ｌ×××**号重型货车相撞，导致货车车尾向左摆，原告失控从车上摔到地面受伤，二车受损的交通事故。原告受伤后入住咸宁市中心医院住院治疗。5月18日，原告之妻李云霞与王永红在在交警调解下达成事故赔偿协议，约定：王永红承担原告医疗费、检查费14600元；一次性赔偿原告后期医疗费、复查费、误工费等赔偿计30000元；本协议为一次性结案协议，一式三份，双方当事人各持一份，交警部门存档一份。自协议签定之时起，双方当事人及家属均不得再起任何纠纷，否则后果自负。赔偿协议签定后，王永红除先前支付的医疗费14600元外另外支付给李云霞30000元。2018年5月28日，原告从咸宁市中心医院出院。2019年5月5日至5月11日，因取出手术内固定物，原告在赤壁××××驿镇卫生院住院6天。2019年5月27日，赤壁楚南法医司法鉴定所鄂赤壁楚南鉴【2019】临鉴字第550号司法鉴定意见书鉴定原告右桡骨下段粉碎性骨折、左侧肩胛骨粉碎性骨折、左侧颧弓骨折、左手中指开放性骨折、全身多处软组织损伤。右桡骨远端粉碎性骨折（内固定）并尺骨头脱位，腕关节活动部分受限，构成十级伤残，建议误工时间210天、护理时间60天、营养时间70天(皆从伤日计算)。2019年6月2日，原告与被告谢从严签订一份协议书，约定：2018年5月10日，谢从阳受谢从严雇请在咸××区桂花镇荣华竹业厂厂房建设工地务工，原告在卸货时因货车受第三方三轮车撞击，导致原告摔下受伤。现双方在平等自愿、协商一致的前提下，就该意外事故达成如下协议：1.原告受伤后经交警部门处理，第三方已支付相关赔偿款。2.原告受雇于被告谢从严时，后者为原告购买了一份商业意外险，谢从严已及时报案。为妥善处理事故，原告在取得该份保险理赔款后，同意扣减谢从严应当承担的相应数额的赔偿责任。如谢从严对该事故不承担责任，原告不承担返还保险赔偿款之责任。且特别注明协议是双方协商一致的结果，不存在欺诈、胁迫或趁人之危等情形，并且能正确理解协议条款的所有内容。此后，原告获得保险理赔款30000元。2019年7月，原告将第三人王永红、被告谢从严、咸宁市长进钢结构有限公司诉至法院，要求三被告共同赔偿损失，后经法院做工作撤诉。2020年1月16日，原告再次诉请法院责令被告谢从严、咸宁市长进钢结构有限公司共同赔偿损失98454元。审理过程中，被告谢从严提出原告构成十级伤残的右桡骨远端粉碎性骨折（内固定）并尺骨头脱位，腕关节活动部分受限系2013年5月9日摔伤所致，原告本次受伤所致的损伤结果不构成伤残，申请重新鉴定。本院委托武汉大学医学院司法鉴定所鉴定原告右桡骨远端粉碎性骨折是否系旧伤，并对原告的伤残程度及误工、护理、营养时间进行鉴定，该司法鉴定所作出武汉大学医学院鄂武大医学院鉴【2020】临鉴字第88号司法鉴定意见书，鉴定结论为1.原告右桡骨远端粉碎性骨折是旧伤。2.原告目前右腕关节功能障碍，评定为十级伤残，2018年5月10日外伤致右桡骨骨折，可一定程度加重右腕关节功能障碍。3.原告2018年5月10日所受外伤，建议误工期210日、护理期60日、营养期70日。本院收到该份鉴定意见书后，就原告两次受伤与右腕关节功能障碍之间的因果关系及参与度问题委托补充鉴定。武汉大学医学院司法鉴定所出具补充意见函，意见函分析认为：1.原告右腕关节功能障碍，法医检查并计算右腕关节功能丧失程度为26.25%，评定为十级伤残。2.原告2013年5月9日摔伤致右桡骨远端粉碎性骨折，2018年5月10日外伤致右桡骨下段骨折。原告右桡骨远端粉碎性骨折是旧伤，是导致其右腕关节功能障碍的主要损伤基础。2018年5月10日外伤致右桡骨下段骨折，可一定程度加重右腕关节功能障碍。因送鉴材料中未见2018年5月10前原告右腕关节活动度检查记录，无法判断右腕关节功能丧失情况。根据原告两次外伤严重程度、解剖部位等情况，建议2013年外伤在其右腕关节功能障碍所致十级伤残中的原因力大小为主要作用，参与度为61%-90%，2018年5月10日外伤在其右腕关节功能障碍所致十级伤残中的原因力大小为轻微作用，所致作用为1%-20%。本院认为该鉴定意见书及补充意见函事实清楚，分析严谨、依据充足，应予以采用。并酌情认定原告2018年5月10日外伤导致其右腕关节功能障碍中后致的原因力为10%。同时查明，原告因本次受伤所致的损失为80941.72元，其中医疗费37808.8元、营养费1050元（70天×15元/天）、护理费6394元（38897元÷365天×60天）、误工费22379元（38897元÷365天×210天）、住院伙食补助费1200元（24天×50元/天）、交通费540元（24天×10元/天+300元）、残疾赔偿金6891元（34455元×20年×10%×10%）、被抚养人生活费278.92元（13946元×5年÷5人×10%×10%×2人）、鉴定费4400元。本院认为,一、被告谢从严雇请原告为其提供劳务，双方之间成立雇佣关系。被告咸宁市长进钢结构有限公司将其承包的钢结构工程的劳务部分发包给被告谢从严，双方形成承发包合同关系。根据法律规定：“雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害或者造成自身伤害，雇主应当承担赔偿责任。雇佣关系以外的第三人造成雇员人员损害的，赔偿权利人可以请求第三人承担赔偿责任，也可以请求雇主承担赔偿责任。雇主承担赔偿责任后，可以向第三人追偿。”“雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人，分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任”。本案中，原告作为雇员，在提供劳务过程中因雇佣关系以外的第三人王永红造成人身损害，原告请求雇主即本案被告谢从严承担赔偿责任合法有据。被告咸宁市长进钢结构有限公司将所接工程的劳务部分发包给无资质的被告谢从严，应与被告谢从严共同对原告的人身损害承担连带赔偿责任。二、原告请求赔偿精神抚慰金5000元合法有据，本院予以支持。根据本案伤情所致原因力大小，本院认定精神抚慰金为500元。三、因原告的人身损害是第三人王永红造成，终级责任应由第三人王永红承担。被告谢从严及咸宁市钢结构有限公司在对原告承担赔偿责任后依法有权向第三人王永红追偿。但本案原告已与第三人王永红达成事故赔偿协议，约定：由王永红一次性支付其医疗费、检查费、后期医疗费、复查费、误工费等赔偿计44600元。协议书为结案性文书，自协议签定之时起，双方当事人及家属均不得再起任何纠纷，否则后果自负。该协议的存在表明原告已先行向第三人主张侵权赔偿责任且已达成结案调解协议，原告在协议签定后已无权再向第三人主张其余赔偿金。因此两被告在对原告承担赔偿责任后也已无权向第三人追偿。在协议存在且有效的情况下原告诉请两被告再承担雇主赔偿责任损害了两被告的追偿权，故本院认为在原告与实际侵权责任人王永红达成协议只要求其承担赔偿金44600元并放弃其余赔偿金后无权再向雇主及发包人请求赔偿。三、被告谢从严为原告投保了商业意外险，事故发生后原告已获得保险赔偿金30000元。加之被告垫付的3000元鉴定费，原告的总损失80941.72元及精神抚慰金500元合计81441.72元已获得77600元。原告再请求两被告承担98454元赔偿款也无事实和法律依据，本院不予支持。综上所述，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条、第十七条第三款、第十八条、第二十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条、《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿若干问题的解释》第十条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：驳回原告谢从阳对被告谢从严、咸宁市长进钢结构有限公司的诉讼请求。本案诉讼费用984元，减半收取492元，由原告负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖北省咸宁市中级人民法院。上诉人应在提交上诉状时，根据不服本判决的上诉请求数额及《诉讼费用交纳办法》第十三条第一款的规定预交上诉案件受理费。湖北省咸宁市中级人民法院的开户行为：中国农业银行咸宁市金穗支行；账号：17×××50。上诉人在上诉期满后七日内仍未预交诉讼费用的，按自动撤回上诉处理。审判员 雷 春二〇二〇年十二月二十五日书记员 张文欢