湖南省汉寿县人民法院 执 行 裁 定 书 （2020）湘0722执异59号 异议申请人（案外人）：中国工商银行股份有限公司汉寿支行，住常德市汉寿县龙阳镇芙蓉路与辰阳路交汇处。 申请执行人：童成前，男，1964年5月18日出生，住湖南省汉寿县。 被执行人：周辉，男，1973年10月16日出生，住湖南省汉寿县。 被执行人：常德鸿腾置业有限公司，住所地湖南省汉寿县龙阳镇护城社区辰阳南路(金爵华府小区**楼) 法定代表人：徐清远，该公司董事长。 在本院执行申请执行人童成前与被执行人周辉、常德鸿腾置业有限公司民间借贷纠纷一案中，异议申请人中国工商银行股份有限公司汉寿支行（以下简称工行汉寿支行）对本院（2020）湘0722执1162号执行裁定书提出书面异议申请，请求中止对异议申请人享有质押权的按揭贷款保证金的执行，并将已扣划的保证金5634660.44元退回异议申请人保证金账户。本院受理后，依法组成合议庭，现已审查终结。 异议申请人工行汉寿支行称，一、保证金账户（账号：×××74）为异议申请人内部账户，不是被执行人常德鸿腾置业有限公司结算账户，该保证金账户是根据《最高人民法院关于适用若干问题的解释》第八十五条之规定，将被执行人常德鸿腾置业有限公司的金钱以保证金形式特定化后，移交异议申请人（债权人）作为债权担保的具体体现，该保证金账户为异议申请人实际控制，不是被执行人常德鸿腾置业有限公司所有。二、异议申请人与被执行人常德鸿腾置业有限公司就保证金账户内的资金以合同形式明确了质押担保用途，异议申请人与被执行人就其开发并销售的“金爵华府”、“金爵华府三期”、“金爵香溪美地”、“金爵香溪美地二期（辰南府）”项目（以下简称“该项目”）按揭贷款开展合作，为了确保申请人与所有购买该项目房产并在申请人处办理购房贷款的借款人签订的借款合同（包括但不限于个人购房借款／担保合同）项下借款人的义务得到切实履行，被执行人除为上述借款人提供连带责任保证外，自愿为上述借款人向异议申请人提供保证金质押担保，异议申请人与被执行人常德鸿腾置业有限公司签订的《按揭贷款业务合作协议》，对被执行人的担保义务以合同形式进行了明确：“被执行人同意在个人按揭贷款（个人住房、个人商业房）客户办理正式抵押登记完毕前，提供阶段性连带责任保证，且按照贷款发放金额的一定比例（个人住房贷款5%，个人商业房贷款10%）缴存保证金，该保证金为借款人（购房人）按照借款合同约定偿还贷款本息及其他应付款项承担阶段性质押担保，并保证该等质押不会受到任何限制。”三、申请人对保证金账户内的资金享有优先受偿权，截至2020年11月20日，该项目按揭贷款余额为14883万元，尚未办理抵押登记剩下的按揭贷款余额为14285万元，保证金账户内资金质押担保范围为所有主合同项下的借款本金、利息、罚息、复利、违约金、损害赔偿金、汇率损失、以及实现质权的费用（包括但不限于诉讼法、律师费等），一旦上述按揭贷款借款人未依据合同约定履行还款义务，申请人即可就保证金账户内资金优先受偿，只有当以按揭贷款方式购买该项目房屋的所有借款人办妥所购房屋的合法有效的抵押登记手续（不含抵押预告登记手续）并将《房屋他项权利证书》交由申请人收执之日后，被执行人常德鸿腾置业有限公司对该借款人的质押担保责任解除。异议人向本院提供了四份按揭贷款业务合作协议。 本院查明，申请执行人童成前与被执行人常德鸿腾置业有限公司、周辉民间借贷纠纷一案，汉寿县人民法院（2020）湘0722民初1817号民事调解书已经发生法律效力，双方达成如下调解协议：一、周辉偿还童成前借款本金15200000元，支付截至2020年5月17日前利息1468902元，并以15200000元为本金、按月利率2%标准支付自2020年5月18日至清偿之日止的利息；二、常德鸿腾置业有限公司对周辉应该偿还的本金15200000元承担连带清偿责任，常德鸿腾置业有限公司清偿后可向周辉追偿；三、周辉与常德鸿腾置业有限公司于2020年8月30日前偿还童成前借款本金6000000元，自2020年9月起周辉与常德鸿腾置业有限公司于每月月底前逐月偿还童成前1500000元（优先偿还利息）至周辉与常德鸿腾置业有限公司付清为止；四、如周辉与常德鸿腾置业有限公司不能按期履行以上所有义务之一，童成前可在周辉、常德鸿腾置业有限公司逾期履行义务次日就周辉、常德鸿腾置业有限公司所有应履行义务向人民法院申请强制执行。因被执行人常德鸿腾置业有限公司、周辉未履行该生效法律文书所确定的义务，申请执行人童成前向本院申请强制执行，本院于2020年9月4日立案执行。在执行过程中，本院于2020年11月4日扣划常德鸿腾置业有限公司在工行汉寿支行的×××74账户内的存款5634660.44元。 本院认为，依照《中华人民共和国物权法》第二百一十条的规定，设立质权，当事人应当采取书面形式订立质权合同。《中华人民共和国担保法》第六十四条规定，出质人和质权人应当以书面形式订立质押合同。《最高人民法院关于适用若干问题的解释》第八十五条规定，债务人或者第三人将其金钱以特户、特金、保证金等形式特定化后，移交债权人占有作为债权的担保，债务人不履行债务时，债权人可以以该金钱优先受偿。因此，保证金要产生对抗第三人的担保法律效力，应当同时具备以下法律要件：一是当事人之间签订书面的质押合同；二是质押物应当特定化，即保证金账户被特定化；二是质押物应当移交债权人占有。本案中，工行汉寿支行与常德鸿腾置业有限公司仅签订按揭贷款业务合作协议，没有订立书面的质权合同，且常德鸿腾置业有限公司开发的多个楼盘均使用同一个账户，保证金与主债权缺乏一一对应关系，不满足质押物应当特定化的要求，不构成金钱质押。根据《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第二十四条规定，对案外人提出的排除执行异议，人民法院应当审查下列内容：（一）案外人是否系权利人；（二）该权利的合法性与真实性；（三）该权利能否排除执行。本案中，工行汉寿支行不是质权人，不享有金钱质权，不得排除法院的执行。根据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百四十二条规定，被执行人未按执行通知履行法律文书确定的义务，人民法院有权向有关单位查询被执行人的存款、债券、股票、基金份额等财产情况。人民法院有权根据不同情形扣押、冻结、划拨、变价被执行人的财产。人民法院查询、扣押、冻结、划拨、变价的财产不得超出被执行人应当履行义务的范围。人民法院决定扣押、冻结、划拨、变价财产，应当作出裁定，并发出协助执行通知书，有关单位必须办理。被执行人常德鸿腾置业限公司未履行法律文书确定的义务，被冻结的账户在被执行人名下，属于被执行人的银行存款，本院对该账户内存款的扣划，符合法律规定。 综上所述，本院扣划常德鸿腾置业有限公司在工行汉寿支行的账户资金于法有据，工行汉寿支行的异议请求不能成立，本院不予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十七条，《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第十七条第一项的规定，裁定如下： 驳回中国工商银行股份有限公司汉寿支行的异议请求。 如不服本裁定，可以自本裁定书送达之日起十五日内向本院提起诉讼。 审 判 长  朱 敏 审 判 员  梅乐寒 人民陪审员  刘少荣 二〇二〇年十二月十九日 法官助理殷玄子 书记员廖屹帆 附相关法律条文： 《中华人民共和国物权法》第二百一十条：设立质权，当事人应当采取书面形式订立质权合同。质权合同一般包括下列条款：（一）被担保债权的种类和数额；（二）债务人履行债务的期限；（三）质押财产的名称、数量、质量、状况；（四）担保的范围；（五）质押财产交付的时间。 《中华人民共和国担保法》第六十四条：出质人和质权人应当以书面形式订立质押合同。质押合同自质物移交于质权人占有时生效。 《最高人民法院关于适用若干问题的解释》第八十五条：债务人或者第三人将其金钱以特户、特金、保证金等形式特定化后，移交债权人占有作为债权的担保，债务人不履行债务时，债权人可以以该金钱优先受偿。 《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第二十四条：对案外人提出的排除执行异议，人民法院应当审查下列内容：（一）案外人是否系权利人；（二）该权利的合法性与真实性；（三）该权利能否排除执行。 《中华人民共和国民事诉讼法》第二百四十二条：被执行人未按执行通知履行法律文书确定的义务，人民法院有权向有关单位查询被执行人的存款、债券、股票、基金份额等财产情况。人民法院有权根据不同情形扣押、冻结、划拨、变价被执行人的财产。人民法院查询、扣押、冻结、划拨、变价的财产不得超出被执行人应当履行义务的范围。人民法院决定扣押、冻结、划拨、变价财产，应当作出裁定，并发出协助执行通知书，有关单位必须办理。 《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十七条：执行过程中，案外人对执行标的提出书面异议的，人民法院应当自收到书面异议之日起十五日内审查，理由成立的，裁定中止对该标的的执行；理由不成立的，裁定驳回。案外人、当事人对裁定不服，认为原判决、裁定错误的，依照审判监督程序办理；与原判决、裁定无关的，可以自裁定送达之日起十五日内向人民法院提起诉讼。 《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第十七条：人民法院对执行行为异议，应当按照下列情形，分别处理：（一）异议不成立的，裁定驳回异议；（二）异议成立的，裁定撤销相关执行行为；（三）异议部分成立的，裁定变更相关执行行为；（四）异议成立或者部分成立，但执行行为无撤销、变更内容的，裁定异议成立或者相应部分异议成立。