安徽省阜阳市中级人民法院 民 事 判 决 书 (2020)皖12民终5346号 上诉人（原审原告）：徐丽，女，1978年11月15日出生，汉族，住安徽省颍上县。 委托诉讼代理人：张磊，江苏德善律师事务所律师。 被上诉人（原审被告）：颍上县利民土地整理有限公司，住所地安徽省颍上县二新北路与滨水路交叉口鑫都华庭丽景阁111铺，统一社会信用代码913412267668648306。 法定代表人：徐丽，该公司执行董事。 委托诉讼代理人：徐正达，江苏当代国安律师事务所律师。 原审第三人：金锐，男，1984年7月4日出生，汉族，住安徽省颍上县。 原审第三人：陈兵，男，1975年7月10日出生，汉族，住安徽省颍上县。 原审第三人：李国朝，男，1978年12月10日出生，汉族，住安徽省颍上县。 原审第三人：叶圣波，男，1982年10月26日出生，汉族，住安徽省颍上县。 原审第三人：彭飞，男，1978年9月24日出生，汉族，住安徽省颍上县。 原审第三人：朱洪，男，1981年5月10日出生，汉族，住安徽省颍上县。 原审第三人：杨敏，男，1981年3月8日出生，汉族，住安徽省颍上县。 原审第三人：周东保，男，1971年12月16日出生，汉族，住安徽省颍上县。 以上八人共同委托诉讼代理人：张健，安徽皖辉律师事务所律师。 原审第三人：闫家红，男，1983年4月5日出生，汉族，住安徽省颍上县。 原审第三人：付国伟，男，1979年12月11日出生，汉族，住安徽省颍上县。 原审第三人：訾道广，男，1980年9月19日出生，汉族，住安徽省颍上县。 上诉人徐丽因与被上诉人颍上县利民土地整理有限公司（以下简称颍上利民公司）以及原审第三人金锐、陈兵、李国朝、叶圣波、彭飞、朱洪、杨敏、周东保、付国伟、訾道广、闫家红公司决议撤销纠纷一案，不服安徽省颍上县人民法院（2020）皖1226民初3291号民事判决，向本院提起上诉。本院立案后，依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。 徐丽上诉请求：请求二审法院撤销原审判决，查明事实依法改判撤销颍上利民公司2020年3月28日的股东会决议或者发回重审。本案诉讼费用由颍上利民公司承担。事实与理由：1.一审法院回避案件主要事实，判决结果导致国有资产丧失国有控制，严重损害社会公共利益。2.一审法院认为股东会决议程序合法，缺乏事实和法律依据，按照我国《公司法》的相关规定，公司股东会召开应当严格按照召开程序，由执行董事召开，不能直接由股东召开。 颍上利民公司辩称：对上诉人的提出的上诉观点无异议。 金锐、陈兵、李国朝、叶圣波、彭飞、朱洪、杨敏、周东保辩称：颍上利民公司已经完成了“政企分离”，颍上县国土资源局已经于2015年9月22日将15.3万元的出资额撤回，在执行董事和监事不召开股东会的情况下，代表十分之一以上表决权的股东可以自行召集和主持。 付国伟、訾道广、闫家红均未答辩。 徐丽向一审法院起诉请求：1.请求撤销颍上利民公司2020年3月28日的股东会决议；2.本案诉讼费由颍上利民公司承担。 一审法院认定事实：颍上利民公司为有限责任公司，由颍上县国土资源局于2004年9月23日成立。2010年12月8日，颍上利民公司的注册资本由300000元增加到500000元。2015年8月20日，颍上利民公司的法定代表人由谢鹏变更为徐丽。2015年9月22日，颍上利民公司章程修正案载明，颍上利民公司召开股东会，决议变更股东并决定对公司章程进行修改。变更后的股东为徐丽（认缴数额60000元）、陈兵（认缴数额40000元）、叶圣波（认缴数额40000元）、闫家红（认缴数额40000元）、付国伟（认缴数额40000元）、朱洪（认缴数额40000元）、金锐（认缴数额40000元）、李国朝（认缴数额40000元）、彭飞（认缴数额40000元）、訾道广（认缴数额40000元）、周东保（认缴数额40000元）、杨敏（认缴数额40000元），股东以其认缴的出资额为限对公司承担责任。2015年9月25日，颍上利民公司章程修正案在工商登记部门进行了备案，公司股东由颍上县国土资源局、谢鹏、蔡晖变更为徐丽（出资比例为12%）、陈兵（出资比例为8%）、叶圣波（出资比例为8%）、闫家红（出资比例为8%）、付国伟（出资比例为8%）、朱洪（出资比例为8%）、金锐（出资比例为8%）、李国朝（出资比例为8%）、彭飞（出资比例为8%）、訾道广（出资比例为8%）、周东保（出资比例为8%）、杨敏（出资比例为8%）。2020年3月12日，经颍上利民公司股东叶圣波、朱洪、李国朝、金锐、彭飞、杨敏、陈兵、周东保等8人提议，决定于2020年3月28日召开临时股东会，并书面通知公司股东临时股东会召开的宗旨、时间、地点、参会人员、会议表决方式、会议审议事项等。2020年3月28日，叶圣波、朱洪、李国朝、金锐、彭飞、杨敏、陈兵、周东保参加股东会临时会议，会议议题为同意免去徐丽公司执行董事职务，全体到会股东一致同意免去徐丽颍上利民公司执行董事职务。颍上利民公司章程第二十四条规定，股东会分为定期会和临时会。股东定期会每年至少召开一次，于每年四月八日举行。有下列情形之一的召开股东临时会。（一）代表四分一以上表决权股东提议时；（二）执行董事认为必要时；（三）监事认为必要时。第三十四条规定，执行董事为公司的法定代表人。执行董事由股东会选举、罢免。颍上利民公司自认，2015年9月22日以后未召开过股东会定期会议，股东会临时会议召开过一次，即案涉的2020年3月28日股东会临时会议。 一审法院认为：股东会是有限责任公司的权力机构，其以法定程序作出的股东会决议是公司意思自治的真实体现。关于徐丽主张撤销公司决议是否超出法定期间问题。《中华人民共和国公司法》第二十二条规定，股东会或者股东大会、董事会的会议召集程序、表决方式违反法律、行政法规或者公司章程，或者决议内容违反公司章程的，股东可以自决议作出之日起六十日内，请求人民法院撤销。《中华人民共和国民事诉讼法》第八十二条规定，期间以时、日、月、年计算。期间开始的时和日，不计算在期间内。本案中，颍上利民公司临时股东会于2020年3月28日召开并形成决议，徐丽于2020年5月27日向法院提起公司决议撤销之诉，并未超出上述法定的六十日期间。第三人关于徐丽请求权超出法定期间的抗辩理由，与事实不符，不予采纳。关于徐丽主张的股东会程序违法问题。《中华人民共和国公司法》第三十九条规定，股东会会议分为定期会议和临时会议。定期会议应当依照公司章程的规定按时召开。代表十分之一以上表决权的股东，三分之一以上的董事，监事会或者不设监事会的公司的监事提议召开临时会议的，应当召开临时会议。第四十条规定，有限责任公司不设董事会的，股东会会议由执行董事召集和主持。董事会或者执行董事不能履行或者不履行召集股东会会议职责的，由监事会或者不设监事会的公司的监事召集和主持；监事会或者监事不召集和主持的，代表十分之一以上表决权的股东可以自行召集和主持。颍上利民公司章程第二十四条规定，股东会分为定期会和临时会。股东定期会每年至少召开一次，于每年四月八日举行。有下列情形之一的召开股东临时会。（一）代表四分之一以上表决权股东提议时；（二）执行董事认为必要时；（三）监事认为必要时。本案中，2015年9月22日以后，颍上利民公司股权变更登记至徐丽及本案第三人名下时起，至本案一审开庭审理时止，颍上利民公司自认未召开过股东会定期会议，股东会临时会议召开过一次，即案涉的2020年3月28日股东会临时会议。颍上利民公司执行董事、监事自2015年9月22日以后均不履行召集股东会会议职责，违反了颍上利民公司章程及法律规定。叶圣波、朱洪、李国朝、金锐、彭飞、杨敏、陈兵、周东保等八名股东具有颍上利民公司64%的表决权，提议召开股东会临时会议符合法律及颍上利民公司章程规定。该股东会临时会议决议内容不违反法律法规的强制性规定。徐丽诉称颍上利民公司将股权变更至徐丽及本案第三人名下，未按《中华人民共和国企业国有资产法》《企业国有资产交易监督管理办法》《安徽省企业国有资产监督管理暂行办法》等规定履行法定手续，实际股权转让行为也非双方真实意思表示，股权转让与受让方均未就股权转让事宜进行磋商、议价、真实支付对价等。该诉称与本案无关，且徐丽未提供相关证据，不予支持。徐丽诉称，根据《中华人民共和国公司法》第四十条规定，公司股东会召集程序应当严格按照先后顺序，先由执行董事召集，不能直接由股东召集，进而认为案涉2020年3月28日股东会临时会议召集程序违法。该诉称于法无据，不予支持。综上，依照《中华人民共和国公司法》第二十二条、第三十九条、第四十条、第四十一条、第四十二条，《中华人民共和国民事诉讼法》第八十二条，《最高人民法院关于适用﹤中华人民共和国民事诉讼法﹥的解释》第九十条规定，判决：驳回徐丽的诉讼请求。案件受理费80元，减半收取计40元，由徐丽负担。 双方当事人所举证据与一审一致，本院认证意见同于一审。 本院对一审查明事实予以认定。 本院认为：当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明。徐丽上诉称第三人通过自行召开股东会的方式，罢免徐丽的执行董事职务，程序违法，且该股东会决议导致国有公司丧失国有控制，本案中，颍上利民公司于2015年9月22日召开临时股东会决议修改公司章程变更股东，变更后的股东为徐丽、金锐、陈兵、李国朝、叶圣波、彭飞、朱洪、杨敏、周东保、付国伟、訾道广、闫家红，并完成了工商登记备案，因徐丽作为执行董事并未按照公司章程的规定召开股东会，金锐、陈兵、李国朝、叶圣波、彭飞、朱洪、杨敏、周东保八人在公司执行董事、监事不召开股东会的情况下，有权自行召开股东会，并不违反公司章程的规定，关于金锐、陈兵、李国朝、叶圣波、彭飞、朱洪、杨敏、周东保八人召开股东会决议免除徐丽执行董事的职务是否导致国有资产丧失国有控制，因徐丽不能提供证据证明其主张，故对于徐丽的上诉理由，本院不予采信。综上，一审判决认定事实清楚，适用法律正确。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费80元，由徐丽负担。 本判决为终审判决。 审判长 汝 峰 审判员 崔 磊 审判员 邱明月 二〇二〇年十二月四日 书记员 杜思慧 附：相关法律条文 《中华人民共和国民事诉讼法》 第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理： （一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定； （二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更； （三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判； （四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审； 原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。