河南省平顶山市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）豫04民终4195号上诉人(原审原告）：郑煤集团（汝州）复盛矿业有限责任公司，住所地:河南省汝州市小屯镇芦店村，统一社会信用代码：91410482683172505A。法定代表人：杨江**，经理委托诉讼代理人：李向阳，河南神鹰律师事务所律师。委托诉讼代理人：王凯，河南神鹰律师事务所实习律师。被上诉人（原审被告）：王壮长，男，汉族，1968年9月12日出生，住河南省汝州市。委托诉讼代理人：王帅锋（系王壮长之子），男。上诉人郑煤集团（汝州）复盛矿业有限责任公司（以下简称复盛矿）因与被上诉人王壮长劳动争议纠纷一案，不服河南省汝州市人民法院（2020）豫0482民初6931号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年12月16日立案后，依法组成合议庭，公开进行了审理。上诉人复盛矿的委托诉讼代理人李向阳、王凯，被上诉人王壮长及其委托诉讼代理人王帅锋到庭参加诉讼。本案现已审理终结。复盛矿上诉请求：1.撤销原判，改判认定双方于2015年3月形成劳动关系，我矿不需支付王壮长经济补偿金或发回重审；2.一、二审诉讼费用由王壮长负担。事实和理由：一、王壮长提供的银行工资流水显示我矿最早是在2015年给王壮长发的工资，故我矿是在2015年与王壮长形成劳动关系。一审认定我矿与王壮长从2009年5月起形成劳动关系的依据是2009年5月5日“入井证”，据此认定王壮长在我矿处上班的起始时间是2009年5月。但我矿认为，临时发放的入井证不能证明王壮长自始至终都在我矿处上班。我矿的负责人、管理人员曾经发生过变动，该证件不是我矿现在的管理人员发放，无法确认该证件真实性。即便该证件是真的，其只能证明王壮长临时有资格入井或曾经接收过该证件，但是不能像出勤表、打卡记录等类似的书证能够证明王壮长连续不断的在我矿处工作。一审单纯以入井证上的起始时间就认定王壮长从2009年5月至2015年长达六年不间断的在我矿上班，明显违背证据规则。我矿在一审中提交了2010年的工作台账，显示员工工作名单上没有王壮长的名字，充分证明王壮长不是连续不断的在我矿处上班。事实是，我矿的员工大多都是临时工，流动性很大，有的干了几天就走了，因此一审不能仅凭一个入井证的时间就认定王壮长连续不断地上班。另《劳动合同法》第三十七条规定，劳动者提前三十日以前以书面形式通知用人单位，可以解除劳动合同。王壮长从来没有给我矿发出过辞职或其他解除劳动关系事项的通知，不符合解除劳动关系并且支付补偿金的条件。王壮长没有受伤却以受伤为由不来上班，不是我矿原因造成王壮长离职，不应当支付其经济赔偿金。王壮长辩称，一、复盛矿与王壮长于2009年5月至2020年6月存在劳动关系。（一）王壮长在复盛矿2009年开始生产（包含修理时期）起就一直在该矿工作，该事实有入井证、证人证言和银行历史交易明细证明。入井证上盖有复盛矿的公章，并载明2009年5月5日颁发给王壮长。工友郭武杰、王庆国的书面证人证言和工友马延超的出庭证言也与入井证相互印证，证明王壮长于2009年在复盛矿工作至2020年6月受伤，期间不间断地在复盛矿工作。银行历史交易明细之所以是2015年3月开始，是因为之前复盛矿一直是现金形式发放工资，故王壮长对主张事实己尽到足够的举证义务；（二）复盛矿主张2009年5月至2015年期间，王壮长没有在复盛矿工作。复盛矿应对该事实负有举证义务。复盛矿在一审中所提交的2010年的工作台账，系复盛矿内部控制的文件，其真实性性存在问题，复盛矿随时可以篡改，具体质证意见见一审质证环节，故该证据不足以证明其所主张的事实。而最为直接的证据是出勤表或打卡记录等类似的书证，应由复盛矿提供。根据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条规定：与争议事项有关的证据属于用人单位掌握管理的，用人单位应当提供；用人单位不提供的，应当承担不利后果。因此，复盛矿应对其主张事实尽到足够的举证义务，否则应承担不利的后果。而事实是王壮长在复盛矿生产（包含修理时期）就一直在该矿不间断地工作。二、复盛矿存在严重的违法行为，使王壮长不得不请求解除劳动关系，王壮长于2020年6月24日凌晨在复盛矿处井下工作时，装有千斤的U型钢的矿车侧翻，压在王壮长身上，王壮长当场昏迷。后被队长送往汝州市人民医院接受治疗，身体多处受伤，经治疗于2020年7月11日出院。复盛矿己为王壮长支付医疗费用5043.93元，有由双方签字的仲裁笔录可以证明。医院诊断证明上载明王壮长身体多处损伤。之后王壮长尚未完全痊愈，胸部、腰部、脖颈等部位疼痛，尚需恢复和疗养。但复盛矿一致未对此事故如何处理作出回应。复盛矿未对王壮长受伤事件作出妥善的解决方案，在王壮长为其工作期间没有依法为王壮长缴纳社会保险费，存在严重违法行为，使王壮长的合法权益严重受损。所以，王壮长依据《劳动合同法》第三十八条、第四十六条的规定，可以解除劳动合同，请求支付经济补偿。三、依照《劳动合同法》第三十七条规定，王壮长因复盛矿的严重违法行为无须提前通知复盛矿解除劳动关系，因此王壮长依据第三十八条请求解除劳动关系，没有义务提前30天通知复盛矿。综上，一审判决认定事实清楚，判决合法合规，故恳请贵院依法驳回上诉，维持原判。复盛矿向一审法院起诉请求：1.确认双方的劳动关系于2015年3月形成；2．复盛矿不支付王壮长经济补偿金；3．本案诉讼费用由王壮长负担。一审法院认定事实：2009年5月王壮长到复盛矿上班干活。复盛矿没有为王壮长缴纳各项社会保险费用。复盛矿于2015年3月开始以银行卡转账的方式向职工发放工资。2020年6月24日，王壮长在上班过程中受伤，后不再到复盛矿上班。王壮长受伤前12个月的月平均工资为3738.5元。双方因劳动争议，王壮长向汝州市劳动人事争议仲裁委员会提起仲裁申请，要求：1．王壮长与复盛矿解除劳动关系；2.复盛矿支付王壮长未签订劳动合同的双倍工资1030691.2元；3.复盛矿支付王壮长尚未支付的工资11214元；4．复盛矿支付王壮长经济补偿金44862元。汝州市劳动人事争议仲裁委员会于2020年10月13日作出汝劳人仲案字【2020】71号仲裁裁决：一、被申请人郑煤集团（汝州）复盛矿业有限责任公司支付申请人经济补偿金42992.75元（3738.5×11.5）元；二、申请人与被申请人郑煤集团（汝州）复盛矿业有限责任公司解除劳动关系；三、申请人的其他仲裁请求不予支持。复盛矿不服该仲裁裁决，认为其不应支付经济补偿金，王壮长到复盛矿上班的起始时间为2015年3月。庭审中王壮长为证实其于2009年5月开始到复盛矿上班的事实，向法庭提供2009年5月5日颁发的“郑煤集团复盛矿入井证”一份。现双方由此发生纠纷，复盛矿诉至法院。一审法院认为，《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第一款第三项规定，“用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同：……（三）未依法为劳动者缴纳社会保险费的”。《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条第一项规定，“有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的”。本案中，王壮长与复盛矿之间形成劳动关系，王壮长在复盛矿工作期间，复盛矿没有为王壮长缴纳各项社会保险费用。按照上述法律规定，王壮长要求解除劳动关系，并要求复盛矿支付经济补偿金，符合法律规定。《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条第一款、第三款规定，“经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。……本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。”本案中，2009年5月王壮长到复盛矿上班，2020年6月24日王壮长受伤后不再到复盛矿上班；王壮长受伤前12个月的月平均工资为3738.5元。按照上述法律规定，复盛矿应向王壮长支付经济补偿金42992.5元（按3738.5元×11.5计算）。关于王壮长在复盛矿上班的起始时间问题。复盛矿诉称，应当以工资流水发工资的时间为准，因王壮长提供的银行工资流水显示最早是在2015年发的工资，应认定王壮长上班的起始时间为2015年3月。该院认为，复盛矿于2015年3月才开始以银行卡转账的方式向职工发放工资，王壮长客观上不可能提供2015年之前的工资卡流水，而王壮长提供的“郑煤集团复盛矿入井证”系2009年5月5日发放，据此足以认定王壮长在复盛矿上班的起始时间为2009年5月。复盛矿的上述主张，因证据和理由不足，不应认定，对其诉讼请求，不应支持。汝州市劳动人事争议仲裁委员会于2020年10月13日作出的汝劳人仲案字【2020】71号仲裁裁决，符合相关法律规定，应予维持。综上所述，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第一款第三项、第四十六条第一项、第四十七条第一款、第三款规定，判决：一、原告郑煤集团（汝州）复盛矿业有限责任公司于判决生效后十日内，向被告王壮长支付经济补偿金42992.75元；二、被告王壮长与原告郑煤集团（汝州）复盛矿业有限责任公司解除劳动关系；三、驳回原告郑煤集团（汝州）复盛矿业有限责任公司的诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，减半收取计5元，由原告郑煤集团（汝州）复盛矿业有限责任公司负担。二审中，当事人没有提供新证据。本院认为，依照《最高人民法院关于适用的解释》第九十条规定，除法律另有规定外，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明。在判决作出前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。劳动者王壮长依照上述司法解释第九十一条规定，对其与复盛矿存在劳动关系的基本事实，一审时已提供复盛矿于2009年5月5日给其出具的下井证及相关工友的出庭证人证言，加以证明，已经复盛矿的质证，王壮长尽到了自己的举证义务。现双方关于王壮长的劳动年限的计算发生了劳动争议，依照自2002年4月1日起施行的《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第六条规定，由用人单位复盛矿负举证责任，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条也规定，劳动者工作年限的计算发生劳动争议的，用人单位应当提供其掌握管理的考勤表、工资发放表等有关的证据。在本判决作出之前，复盛矿没有提供2009年5月5日至2015年期间的其掌握保管的考勤表、工资发放表等，复盛矿应当承担该举证不能的不利后果。故一审法院认定双方自2009年5月5日形成劳动关系的事实，于法有据，本院予以支持。综上所述，郑煤集团（汝州）复盛矿业有限责任公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10.00元，由郑煤集团（汝州）复盛矿业有限责任公司负担。本判决为终审判决。审判长 张小青审判员尚少辉审判员王光辉二〇二〇年十二月二十七日书记员 王             伟最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定（2001）第六条在劳动争议纠纷案件中，因用人单位作出开除、除名、辞退、解除劳动合同、减少劳动报酬、计算劳动者工作年限等决定而发生劳动争议的，由用人单位负举证责任。中华人民共和国劳动争议调解仲裁法第六条发生劳动争议，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。与争议事项有关的证据属于用人单位掌握管理的，用人单位应当提供；用人单位不提供的，应当承担不利后果。中华人民共和国民事诉讼法第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。最高人民法院关于适用《中华人民共和国民事诉讼法》的解释第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。第九十一条人民法院应当依照下列原则确定举证证明责任的承担，但法律另有规定的除外：（一）主张法律关系存在的当事人，应当对产生该法律关系的基本事实承担举证证明责任；（二）主张法律关系变更、消灭或者权利受到妨害的当事人，应当对该法律关系变更、消灭或者权利受到妨害的基本事实承担举证证明责任。