福建省龙海市人民法院 刑 事 判 决 书 （2020）闽0681刑初665号 公诉机关龙海市人民检察院。 被告人张云山，男，1984年5月27日出生于福建省云霄县，汉族，初中文化，农民，住福建省云霄县。因涉嫌犯生产、销售伪劣产品罪，于2019年12月28日被取保候审，2020年8月20日被逮捕。现羁押于龙海市看守所。 辩护人张建宗，福建中闽律师事务所律师。 龙海市人民检察院以龙检一部刑诉（2020）485号起诉书指控被告人张云山犯销售伪劣产品罪，于2020年8月24日向本院提起公诉并依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。龙海市人民检察院指派检察官黄智绵、检察官助理阮少哲出庭支持公诉，被告人张云山及其辩护人张建宗到庭参加诉讼。现已审理终结。 公诉机关指控，2016年6月至8月间，被告人张云山明知他人销售假烟，仍通过提供快递单据并帮助转寄方式为他人运输假烟，从中赚取差价。后被告人张云山多次雇请张坤安（已判决）驾驶闽Ｅ×××××号金杯客车将已包装好的假烟快件运载至漳州台商投资区龙池开发区，并交由蔡镇城、吴明智、何灿辉（均已判决）通过韵达快递和天天快递在全国各地的网点将假烟快件运送至收货人手中。2016年8月1日，漳州市公安局台商投资区分局联合漳州市烟草专卖局执法人员在漳州台商投资区龙池开发区华坤花园13幢106店面及闽Ｅ×××××号金杯客车内，查获蔡城镇、吴明智、何灿辉尚未运出的中华牌（软）、玉溪牌（软）等72个品种共计4924条假冒伪劣卷烟，价值1818881元。 2016年8月2日，郑州市烟草专卖局稽查支队、西安市烟草专卖局稽查支队分别在韵达快递郑州分拨中心、陕西分拨中心查获被告人张云山通过蔡城镇、吴明智、何灿辉运送的芙蓉王（硬）、玉溪（软）等10个品种共计55条假冒伪劣卷烟，价值11072元。 被告人张云山于2019年12月28日主动向公安机关投案。 针对上述指控，公诉机关提供了物证、书证、证人证言、鉴定意见、视听资料、现场勘验笔录及照片、被告人的供述和辩解等证据。提请本院依照《中华人民共和国刑法》第一百四十条的规定，以销售伪劣产品罪追究被告人张云山的刑事责任。并认定被告人张云山系犯罪未遂，可以比照既遂犯从轻处罚；被告人张云山在共同犯罪中起次要作用，是从犯，应当从轻或减轻处罚；案发后，被告人张云山能自动投案，如实供述自己的罪行，是自首，可以从轻处罚或减轻处罚。发表公诉意见认为，被告人张云山自愿认罪认罚，建议对其在有期徒刑三年九个月至四年三个月幅度内判处刑罚，并处罚金。 被告人张云山对公诉机关指控的犯罪事实及罪名均无异议。其辩护人提出对被告人张云山的涉案数额有异议，在漳州台商投资区华坤花园及郑州市、西安市专卖局查获的假烟，不应计入，应认定张云山的犯罪数额为1096918元；张云山系从犯、犯罪未遂，应当依法从轻、减轻处罚；张云山具有自首情节，可以从轻处罚，建议对张云山减轻处罚并适用缓刑。 经审理查明，2016年6月至8月间，被告人张云山明知他人销售假烟，仍通过提供快递单据并帮助转寄方式为他人运输假烟，从中赚取差价。后被告人张云山多次雇请张坤安（已判决）驾驶闽Ｅ×××××号金杯客车将已包装好的假烟快件运载至漳州台商投资区龙池开发区，并交由蔡镇城、吴明智、何灿辉（均已判决）通过韵达快递和天天快递在全国各地的网点将假烟快件运送至收货人手中。2016年8月1日，漳州市公安局台商投资区分局联合漳州市烟草专卖局执法人员在漳州台商投资区龙池开发区华坤花园13幢106店面及闽Ｅ×××××号金杯客车内，查获蔡城镇、吴明智、何灿辉尚未运出的中华牌（软）、玉溪牌（软）等72个品种共计4924条假冒伪劣卷烟，价值1818881元。 2016年8月2日，郑州市烟草专卖局稽查支队、西安市烟草专卖局稽查支队分别在韵达快递郑州分拨中心、陕西分拨中心查获被告人张云山通过蔡城镇、吴明智、何灿辉运送的芙蓉王（硬）、玉溪（软）等10个品种共计55条假冒伪劣卷烟，价值11072元。 被告人张云山于2019年12月28日主动向公安机关投案。 以上事实，有公诉机关提供，并经庭审举证、质证的下列的证据证明。 1、证人证言 （1）林某1的证言、辨认笔录，证实其与朋友合伙在厦门海沧经营韵达快递，其专门负责与分部合作、签订协议。分部就是鑫韵达海沧区下辖的所有网点，分部自己揽件再送到公司。“吴基彬”是他们公司分部的一个人员，于2016年6月1日与其签订一份“厦门市鑫韵达快运网络合作经营协议书”及“服务安全承诺书”，当时“吴基彬”说他们自己拉货到公司，客户他会自己去找，货源主要是化妆品及食品。吴基彬分部名称为福彩分部，代码是794326，微信：×××，手机号码139××××3876。“吴基彬”与其签订协议时，其说需要身份证复印件，但一直没有提供。“吴基彬”从2016年7月26日到7月31日开始拉货过去的，每天有一趟，每趟有300至400件，总共有六趟。根据公司规定，签订协议不用开包验货。2016年7月31日“吴基彬”的货发出去后，上海总部和晋江中转站打电话到其公司，说里面涉嫌违禁品，叫他们召回。他们说货已经发出去了，后报了三个单号给他们，他们打电话给郑州中转站叫中转站将货载留下来。其一直打“吴基彬”的电话，但他都没接。2016年7月26日，“吴基彬”有跟车过来送货，其他时间都没跟车来，每趟送货的车都不一样，司机也不是同一人。2016年7月25日和7月29日，“吴基彬”来公司各拿了2000张快递面单，总共4000张。第一天，“吴基彬”通过现金给其发货费用，其他是通过微信转账给其发货费用。通过照片辨认“吴基彬”就是被告人蔡镇城。 （2）陈某的证言，证实其是泉州市泉港区天天快递的负责人。2016年7月17日，一男子到其店说他在莆田仙游做龙眼干、衣服等淘宝物品，要与他们签协议，商量好其给他面单一张是3元，签订协议用“陈克强”的名字，还签了一份安全协议。之后，其拿4000张面单给他。2016年7月30日，男子打电话说要送货过来，但本人没来。当晚，晋江货运中心打电话说，“陈克强”的货发现违禁品，叫他们去处理。后其打“陈克强”的电话，叫他过来处理并拉回去。次日，“陈克强”到他们公司，把剩下的货运回去，并把933元的面单钱给其。2016年8月1日，其打电话要“陈克强”把剩下的面单还给其，但电话一直打不通。发出去的货有100多张面单。“陈克强”的电话136××××9667。通过照片辨认“陈克强”就是被告人蔡镇城。 （3）白某的证言，证实其是河南省郑州市韵必达速递有限公司的员工。2016年8月2日，郑州市烟草专卖局的工作人员到他们公司要求配合查寄是否有货单号为1202267362923、1202267362885、1202267362949、1202267362454、1202267362386、1202267362883、1202267362833、1202267362818、1202267362888、1202267362384、1202267362656、1202267362905、1202267362845、1202267362884、1202267362887、1202267362832、1202267362654、1202267362846、1202267362879、1202267362971的寄货单寄货到他们公司，公司安排其和朱晓艳配合。她们当天查询到郑州市烟草专卖局报的货单的货品。之后，郑州市烟草专卖局工作人员在其和朱晓艳的见证下，拆包验货上述货单的货品，经统计，货品均为香烟，其中芙蓉王（硬）8条、玉溪（软）20条，苏烟（五星红杉树）2条、中华（黑软）1条、黄金叶（硬红旗渠）5条，钻石（荷花）3条、利群（新版）6条、牡丹（红软）1条、云烟（紫）2条、南京（红）5条。该批次货品是福建省厦门市海沧区韵达公司寄过来的。后来，郑州市烟草专卖局出具证据先行登记保存通知书交给公司，并把该批次的香烟带回作进一步处理。 （4）林某2的证言，证实2016年7月16日，蔡姓男子和另一男子到龙池鑫诚房产中介说要租一个仓库，要求比较偏僻一点，车又可以开进去的。之后，其带两人到保生路13幢106店面看。2016年7月19日，蔡姓男子过来和他们签订合同，其才知道蔡姓男子叫蔡镇城。 （5）涂某的证言，证实其于2016年7月中旬通过微信朋友圈向别人购买一条玉溪香烟，对方卖给其120元，对方说是真品，用天天快递发货给其。涂某通过照片辨认出快递单。 （6）王某的证言，证实其于2016年7月中旬通过微信朋友圈向别人购买二条玉溪香烟，对方卖给其一条100元，对方说是真品，用韵达快递发货给其。王某通过照片辨认出快递单。 （7）栗华林的证言，证实其于2016年7月中旬通过微信朋友圈向别人购买二条云烟香烟，对方卖给其一条100多元，对方说是真品，用天天快递发货给其。栗华林通过照片辨认出快递单。 （8）杨某的证言，证实其于2016年7月中旬通过微信朋友圈向别人购买一条软中华香烟，对方卖给其一条320多元，对方说是免税，用韵达快递发货给其。 （9）赵某的证言，证实其于2016年7月中旬通过ＱＱ向别人购买三包香烟，具体名品和价格忘记了，只知道卖得很便宜，用快递发货给其，不知道对方销售的是假烟。 2、同案犯的供述 （1）同案犯蔡镇城供称，2016年6月开始帮别人运输假烟到快递点去寄货，从中赚钱。7月20日左右，其找到吴明智和何灿辉商量一起合伙做，其与他们二人约定赚到的钱他们各分三成，由其联系上家及结算，他们二人负责开车和卸货，并租用漳州台商投资区角美镇龙池开发区华坤花园三期13幢106店面作为仓库。所赚利润按包裹的数量来算，上线给他们的是一票（一个包裹）7元和13元。西北六省13元，快递公司一单收12元，从中赚1元，其他省份7元，快递公司一单收5元，从中赚2元。每天接受的货约一千票到仓库，每天他们发出的约700票。其和吴明智、何灿辉说好五天结算一次。上线“啊嘟”是云霄莆美人，手机号码189××××4982，假烟是“啊嘟”从云霄运过来，载货到快递点的汽车是他们叫的，货运来时都是一件打包并包装好的，后再联系其去龙池广场接车。接送货主要是其和“啊嘟”联系，是“啊嘟”叫司机开车到龙池广场，他们再接货到租的仓库卸货，卸完货后再把车开到龙池广场，由“啊嘟”叫的司机把车开回去，后由他们在路面上随便叫货运车把货载到泉州市泉港区新民街的天天快递或厦门市海沧区兴港路的韵达快递寄往全国各地的客户。从云霄载货来的司机知道他们载来的是假烟，货运车的司机不知道他们寄的货是假烟。他们从2016年7月26日开始送到韵达快递，直到7月31日，每天一趟，每趟有300至400票，具体总票数以快递统计结果为准。2016年7月28日叫司机拉一趟约300票到天天快递，晚上快递公司说浙江的200多票被分拨中心退回，后快递公司联系他先不要拉回。2016年8月1日10时许，他们三人到龙池广场，其看到闽Ｅ×××××号汽车已经停在广场，司机看到他们就下车，后吴明智上车，车上载着已经打包好的假烟，吴明智开到仓库，其和何灿辉骑电动车跟着，在准备卸货时，被公安机关和烟草部门当场查获。其与韵达快递的老板林某1签合同是用吴基彬的名字，说要快递淘宝物品。他们所赚的钱是其和“啊嘟”结算，他每五天与其结算一次，并把钱放在汽车副驾驶座的工具箱，有时也会通过微信转账给他，数额都是1000元。第一次其拿3900元让吴明智、何灿辉平分，第二次其分给吴明智、何灿辉各3800元，其共分得7200多元。“啊嘟”的微信昵称是“遇见嘟嘟”，微信号是×××＿ｄｕ8888，手机号码是189××××4982。通过照片辨认出驾驶闽Ｅ×××××号汽车的驾驶员就是张坤安及“啊嘟”就是张云山。 （2）同案犯吴明智供称，2016年7月20日左右，其在老家时，蔡镇城跟其说要合伙销售假烟，利润分三成给其和何灿辉，其负责接车并开车拉货回到漳州台商投资区店面的仓库，何灿辉负责接货开车，其他事情由蔡镇城负责。2016年8月1日，其表弟何灿辉骑电动车载其到漳州台商投资区龙池广场，其看到闽Ｅ×××××号车停在那里，就开着车到华坤花园13幢106店面，准备卸货时，被公安人员及烟草部门查获已经打包好的假烟，何灿辉、蔡镇城及其被当场抓获。假烟是从云霄运来的，一包包打好的盒子，外面用黑塑料袋包装好并粘贴上快递单，有韵达快递也有天天快递，发件人是假的，收件人的地址、手机号码是真实的。每天接受的货约有1000票到仓库，发出的约400票，通过厦门市海沧区的韵达快递和泉州的天天快递寄货。蔡镇城叫其过来帮忙时就说他们接的货是假烟，后其在搬运时有接触，也知道是假烟。他们每五天结算一次，第一次其和何灿辉共平分3900元，第二次其分得3800元，其共分得5750元。其见过“啊嘟”两次，“啊嘟”约30岁，身高约170厘米，中等身材、短发。通过照片辨认出驾驶闽Ｅ×××××号汽车的驾驶员就是张坤安及“啊嘟”就是张云山。 （3）被告人何灿辉供称，2016年7月20日，蔡镇城说有人要送一些快件来，他们去租个店面，帮忙搬运快件到店面。蔡镇城没有驾驶证，叫其帮忙开车和搬运。蔡镇城和其、吴明智合伙做，蔡镇城负责联系、搬运、清点票据，其和吴明智负责开车、搬运、清点票据。蔡镇城于2016年7月22日左右在漳州台商投资区角美镇龙池开发区华坤花园三期租到店面后，其就过去开车和搬运快件。快件都是蔡镇城在联系，快件都是面包车运载到龙池广场，其去广场接货，把面包车开到租的店面，后再把快件搬运到店面。快件都是假烟，每天没有固定的量，有时一天三四百票，有时八九百票，约十天左右，结算都是蔡镇城与老板结算。2016年8月1日9时许，蔡镇城说有货过来，叫其去载他，其骑电动车载蔡镇城到租的店面时，吴明智已将那辆载假烟的面包车开到店面，其开店门时，被公安机关和烟草部门当场查获。快件是以快递的方式通过天天快递或韵达快递寄到全国各地。第一次蔡镇城拿3900元让其和吴明智平分，第二次其和吴明智各分3800元，其共分得5750元。蔡镇城共分得六、七千元。通过照片辨认出驾驶闽Ｅ×××××驾驶员就是张坤安及“啊嘟”就是张云山。 （4）同案犯张坤安供称，2016年8月1日，其应张云山的请求帮他运输包裹到龙池广场，到时他再叫人来开，张云山把车开到其家门口给其时，车上已经装了一车满满的快递包裹，后其将闽Ｅ×××××号金杯车从云霄开往角美龙池，当时有三个男子过来问其是不是“阿嘟”的表弟，其说是，然后就下车，对方上车把车开走了。张云山叫其从漳州港下高速，说这条比较安全，其知道是比较没有警察检查的意思。因为云霄很多人做假烟，还有通过包裹的包装，然后其运输到龙池广场后对方来接货开车都是张云山联系的，搞得很神秘，其能够判断运输的应该是假烟。张云山跟其说借车5天，每天按300元的租金算，可是直到被查获，他都没有给其钱。 3、物证、书证 （1）漳州市公安局台商投资区分局出具的扣押笔录、扣押决定书、扣押清单、扣押物品清单明细表，证实案发后，公安机关在查获现场向被告人蔡镇城扣押到合天下牌、九五至尊、黄鹤楼1916等卷烟约2000包、快递单据151张、闽Ｅ×××××号小型汽车一辆、ｉＰｈｏｎｅ6ｓ移动电话一部、向被告人吴明智扣押到ｉＰｈｏｎｅ6ｓ移动电话一部、向被告人何灿辉扣押到ｉＰｈｏｎｅ6ｓ移动电话一部。 （2）漳州市公安局台商投资区分局出具的移送物品清单、物品清单明细表，证实漳州市公安局台商投资区分局在龙池开发区华坤花园13幢106店面查获快递单2080票，在案发当天向福建省龙海市烟草专卖局移送卷烟72个品种共4924条（韵达数量2936条，天天快递1669条，仓库319条）。 （3）漳州市公安局台商投资区分局出具的调取证据通知书、接受证据清单、厦门市鑫韵达快递服务有限公司出具的声明书、情况说明、说明及提供的厦门鑫韵达快运网络合作经营协议书、服务安全承诺书、公司分部代码794326的揽件单数详情46张，证实公安机关于案发后向厦门市鑫韵达快递服务有限公司调取该公司与“吴基彬”于2016年6月1日签订快运网络合作协议和服务安全承诺书，公司分部代码794326的负责人是“吴基彬”，该分部到达公司所揽件合计发出1883件，是“吴基彬”发出的；公司发往陕西省西安市韵达快递分拨中心单号为1206267362880的快递单面内的货物及发往河南省郑州市韵达分拨中心单号为1202267362354、1202267362832、1202267362454、1202267362949、1202267362386、1202267362885、1202267362905、1202267362971、1202267362923、1202267362888、1202267362384、1202267362883、1202267362846、1202267362845、1202267362879、1202267362884、1202267362818、1202267362887、1202267362656、1202267362833的快递面单内的货物均为“吴基彬”所寄等。 （4）漳州市公安局台商投资区分局出具接受证据清单、泉港天天快递有限公司提供的服务安全协议书，证实泉港天天快递有限公司于案发后向公安机关提供了该公司与“陈克强”于2016年7月23日签订快递服务安全协议。 （5）漳州市公安局台商投资区分局出具的接受证据材料清单、西安市烟草专卖局稽查支队出具的情况说明、证据提取单，证实该支队在韵达快递陕西分拨中心查获的运单号为1202267362880的快递包裹一个，经现场勘验，内装芙蓉王（黄硬）1个牌号香烟2条，经陕西省烟草质量监督检测站鉴定，该批卷烟均为假冒注册商标且伪劣卷烟，该局将该批卷烟予以没收，并集中销毁。 （6）漳州市公安局台商投资区分局出具的接受证据材料清单、郑州市烟草专卖局出具的证据先行登记保存通知书、涉案烟草专卖品核价表、行政处理决定、物流数据分析，证实该局稽查支队在郑州市经开区韵达快递郑州分拨中心查获无当事人、无烟草专卖品准运证运输烟草专卖品的卷烟芙蓉王（硬）8条、玉溪（软）20条、苏烟（五星红杉树）2条、中华（黑软）1条、黄金叶（硬红旗渠）5条、钻石（荷花）3条、利群（新版）6条、牡丹（红软）1条、云烟（紫）2条、南京（红）5条，共计10个品种53条，系货单号为1202267362923、1202267362885、1202267362949、1202267362454、1202267362386、1202267362883、1202267362833、1202267362818、1202267362888、1202267362384、1202267362656、1202267362905、1202267362845、1202267362884、1202267362887、1202267362832、1202267362654、1202267362846、1202267362879、1202267362971内包装的物品，从厦门市海沧区韵达速递公司发货，并决定将上述香烟予以没收等。 （7）龙海市烟草专卖局出具的情况说明，证实2016年8月1日，该局联合漳州公安局台商投资区分局在漳州台商投资区店面查获的假烟72个品牌，共计4924条，其中贴有韵达快递面单的卷烟2936条、贴有天天快递面单的卷烟有1669条，存放在仓库的卷烟319条没有贴快递面单，并当场清点、统计、分类；及其中条形码8676007750013的卷烟为假冒注册商标且伪劣卷烟，因品名为朝鲜语（或韩语），无法用中文进行书写。 （8）漳州市公安局台商投资区分局出具的发破案报告、到案经过，证实本案的案发情况及被告人张云山于2019年12月28日主动投案。 （9）公安机关出具的户籍证明，证实被告人张云山的身份等基本情况。 （10）漳州市公安局台商投资区分局出具的情况说明，证实被告人张云山供述的上家“阿佳”“阿涨”尚未查询到二人的有效身份信息。 （11）房屋租赁合同书及身份证复印件，证实案发后，林某2向公安人员提供同案犯蔡镇城与其签订的房屋租赁合同书。 （12）刑事判决书，证实2017年7月24日龙海市人民法院作出刑事判决，以蔡镇城犯销售伪劣产品罪，判处有期徒刑四年六个月，并处罚金十万元；吴明智犯销售伪劣产品罪，判处有期徒刑四年，并处罚金十万元；何灿辉犯销售伪劣产品罪，判处有期徒刑四年，并处罚金十万元；继续追缴蔡镇城、吴明智、何灿辉的违法所得；扣押在案的蔡镇城、吴明智、何灿辉的移动电话，予以没收。2018年11月28日福建省长汀县人民法院作出刑事判决，以张坤安犯生产、销售伪劣产品罪，判处有期徒刑四年六个月，并处罚金十万元；已扣押的假冒注册商标且伪劣卷烟中华（软）卷烟五条、中华（硬）卷烟一百九十五条、云烟（紫）卷烟二百条、云烟（软珍品）卷烟八百二十五条、玉溪（硬）卷烟三百条、红塔山（硬经典）卷烟六百五十条及作案工具ＨＵＡＷＥＩ手机一部、闽Ｅ×××××号金杯客车一辆，予以没收，分别由暂扣机关长汀县公安局和漳州市公安局台商投资区分局依法处理。 4、鉴定意见 （1）福建省烟草质量监督检测站出具的卷烟产品鉴别检验委托协议书、卷烟鉴别检验报告，证实对被查获的中华牌（软）等品种的香烟样品进行鉴别，结论均为假冒注册商标且伪劣卷烟。 （2）河南省烟草质量监督检测站出具的卷烟鉴别检验报告，证实对扣押的玉溪（软）等10个品种的香烟样品进行鉴别，结论均为假冒注册商标且伪劣卷烟。 （3）龙海市价格认证中心出具的龙价认定（2016）026号关于香烟的价格认定结论书、漳价认定（2017）138号关于玉溪牌等香烟的价格认定结论书，证实经鉴定中华牌（软）香烟854条、中华牌（硬）香烟405条等，共72项价格共计1818881元、玉溪牌等香烟53条，共10项价格共计10572元。 5、提取笔录、提取照片及微信聊天记录截图、监控截图，证实案发后，公安人员在林某1号码为182××××2000的手机提取到联系人：福彩分部吴基彬，电话号码139××××3876。在被告人蔡镇城号码为136××××9667手机上提取到其本人使用的微信号为×××，昵称是犯傻，其中一则与一昵称“遇见嘟嘟”的微信聊天记录，于2016年7月12日19时23分添加“遇见嘟嘟”为好友，截止2016年7月31日双方微信转账记录和语音聊天，转账1000元，及快递单照片等。在同案犯吴明智号码为138××××3179手机上提取到其本人使用的微信号为×××，昵称为“日月”，其中一则与一昵称为“小”的微信聊天记录，该男子的头像是何灿辉，记录吴明智与何灿辉双方关于销售假烟及合伙的微信聊天记录和语音聊天记录。闽Ｅ×××××号汽车在漳州台商投资区与被告人蔡镇城等人交货情况。 6、现场勘验笔录及照片，证实案发现场的情况。 7、被告人张云山的供述，供述2016年5月，其认识蔡镇城，不久他知道其在揽收假烟通过快递物流出去。有一次在泡茶的时候，他说他想找几个可以发货的物流快递来帮忙运输假烟赚钱，让其安排一些假烟货源给他做。之后，两人谈好如果是西北六省（新疆、西藏、内蒙古、青海、甘肃、宁夏和海南）一单算13块，其他省份算7块，他怎么跟快递公司谈是他自己的事情。其帮蔡镇城找到两个发货的上家“阿佳”“阿涨”。过几天，蔡镇城跟其说他在角美找了一个地方，可以安排人送货过来，然后他给其提供快递单，其记得有韵达快递和天天快递。2016年6月底的一天，其叫其表弟张坤安运送一车，张坤安到角××跟蔡镇城联系，由蔡镇城负责将车拉走并卸货，卸好货后再把车开到停车的地方交给张坤安开回来。然后蔡镇城通过他联系的天天快递和韵达快递运输到快递面单上所写的全国各地的地址。直到7月底，蔡镇城又叫其送货，其叫张坤安运输三次包装好的假烟到角美给蔡镇城，但到第三次，也就是2016年8月1日被公安机关抓获了。那天8时许，其叫张坤安驾驶一部金杯牌小面包车运输假烟从云霄出发，装满了一车“九五至尊”“中华”“1916”等品种的假烟，具体数量以扣押的为准。其叫张坤安运输的是已经用黑塑料袋包装的包裹，外面贴快递单，包裹里装的都是假烟，快递单有韵达快递的，也有天天快递的。其和蔡镇城按照谈好的价格，每五天结算一次，有时其用微信转账给他，有时跟他说把钱放在张坤安运假烟过来的车辆副驾驶座位的工具箱上。其属于中介，就是其上面的卖家已经找好了买家，其负责将蔡镇城给其的快递单空单提供给上家，上家把假烟包装好、填好快递单信息后再把假烟发给其，其再通过由蔡镇城找到的快递公司运输出去，平时其提供的快递单都是韵达快递、天天快递的，基本都是通过这两个物流公司寄出去的。快递单上面填写的发件人都是随便写的假信息，而收件人的地址及手机号都是真实的。其每单的利润约在0.5至1元不等，其总共获利约一万元。其的上家是“阿佳”“阿涨”，但其不知道他们的真实身份。其跟张坤安谈好每趟运费是1000元，但是他们还没有结算。其除了叫张坤安运输包装好了的假烟到角美交给蔡镇城，就没有叫其他人，或者用其他车辆运输了，其也是刚做了几次，蔡镇城就被抓了。被查获之前，有一次蔡镇城告诉其天天快递的部分假烟寄不出去，被退回来了，叫其把这些假烟载走，并跟其说尽量用韵达快递发货，但是其没有专程到他那边去载，其想下次去送假烟给他的时候再顺便一起载回来。其也有告诉上家天天快递走不了，多用韵达快递发货。通过照片辨认出张坤安、蔡镇城。 庭审时供述，其三次雇佣张坤安运输假烟到角美，并交给蔡镇城用韵达快递和天天快递寄送出去。被查获之前，有一次蔡镇城告诉其部分假烟寄不出去，被退回来了，叫其把这些假烟载走。 本院对本案查明的事实及辩护人的辩护意见，分析、认定如下： 关于辩护人提出被告人张云山的犯罪数额的认定问题。 经查，福建省长汀县人民法院在认定同案犯张坤安的犯罪事实和犯罪数额时，被告人张云山尚未到案。根据在案的书证、物证、公安机关出具的情况说明、鉴定意见、视听资料、同案犯蔡镇城、吴明智、何灿辉、张坤安的供述及被告人张云山的曾经供述，可以相互证实被告人张云山多次雇佣张坤安驾驶闽Ｅ×××××号金杯客车将已包装好的假烟快件运载至漳州台商投资区龙池开发区，并交由蔡镇城、吴明智、何灿辉通过韵达快递和天天快递在全国各地的网点运送至收货人手中，犯罪数额共计1829953元，故辩护人的该辩护意见，与审理查明的事实不符，不予采纳。 关于公诉机关指控被告人张云山系从犯的问题。 经查，从现有证据，尚不足证实被告人张云山在共同犯罪中系起主要作用或起辅助、次要作用，故不予评判。 本院认为，被告人张云山明知是他人销售假冒伪劣烟草制品，仍为其提供运输帮助，价值1829953元，其行为已构成销售伪劣产品罪。公诉机关指控的罪名成立。被告人张云山已经着手实行犯罪，由于意志以外的原因未得逞，是犯罪未遂，可以比照既遂犯从轻处罚。案发后，被告人张云山能自动投案，如实供述自己的罪行，是自首，可以从轻处罚；且自愿认罪认罚，依法从宽处罚。综合评判被告人张云山的犯罪性质、情节及对于社会的危害程度，对被告人张云山的辩护人提出对被告人张云山从轻处罚的意见，可以采纳；建议适用缓刑的意见，不予采纳。公诉机关提出对被告人张云山的量刑建议适当，予以采纳。据此，依照《中华人民共和国刑法》第一百四十条、第二十三条、第二十五条、第六十七条第一款、第六十一条、第五十二条、第六十四条、最高人民法院、最高人民检察院《关于办理非法生产、销售烟草专卖品等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第五条、第六条，以及《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条的规定，判决如下： 一、被告人张云山犯销售伪劣产品罪，判处有期徒刑四年三个月，并处罚金人民币十万元。 （刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2020年8月20日起至2024年11月19日止。罚金限本判决生效后十日内缴纳。） 二、继续追缴被告人张云山的违法所得，并上缴国库。 三、扣押在案的烟草制品，由扣押单位依法处理。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向福建省漳州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。 审 判 长  姚 琼 审 判 员  周小红 人民陪审员  李淑芬 二〇二〇年十二月十一日 书 记 员  康月燕 附相关法律、司法解释规定 《中华人民共和国刑法》 第一百四十条生产者、销售者在产品中掺杂、掺假，以假充真，以次充好或者以不合格产品冒充合格产品，销售金额五万元以上不满二十万元的，处二年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处销售金额百分之五十以上二倍以下罚金；销售金额二十万元以上不满五十万元的，处二年以上七年以下有期徒刑，并处销售金额百分之五十以上二倍以下罚金；销售金额五十万元以上不满二百万元的，处七年以上有期徒刑，并处销售金额百分之五十以上二倍以下罚金；销售金额二百万元以上的，处十五年有期徒刑或者无期徒刑，并处销售金额百分之五十以上二倍以下罚金或者没收财产。 第二十三条已经着手实行犯罪，由于犯罪分子意志以外的原因而未得逞的，是犯罪未遂。 对于未遂犯，可以比照既遂犯从轻或者减轻处罚。 第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。 二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。 第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。 被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。 犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。 第六十一条对于犯罪分子决定刑罚的时候，应当根据犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，依照本法的有关规定判处。 第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。 第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。 最高人民法院、最高人民检察院《关于办理非法生产、销售烟草专卖品等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》 第五第行为人实施非法生产、销售烟草专卖品犯罪，同时构成生产、销售伪劣产品罪、侵犯知识产权犯罪、非法经营罪的，依照处罚较重的规定定罪处罚。 第六条明知他人实施本解释第一条所列犯罪，而为其提供贷款、资金、账号、发票、证明、许可证件，或者提供生产、经营场所、设备、运输、仓储、保管、邮寄、代理进出口等便利条件，或者提供生产技术、卷烟配方的，应当按照共犯追究刑事责任。