湖北省咸宁市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）鄂12民终1378号上诉人（原审被告）：中国人民财产保险股份有限公司咸宁市分公司营业部，住所地咸宁市温泉路**。负责人：张怀新，该公司经理。委托诉讼代理人：黄澄文，湖北秋泽律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：李锦秀，女，1961年2月24日出生，汉族，住湖南省岳阳县。委托诉讼代理人：童飞，系李锦秀的儿子。委托诉讼代理人：吴水生，男，1954年2月20日出生，住通城县。被上诉人（原审被告）：咸宁市海运汽车运输服务有限公司，，住所地咸宁市咸安区浮山办事处杨下村三杨路法定代表人：周会平，该公司经理。委托诉讼代理人：郑登堂，湖北香泉律师事务所。上诉人中国人民财产保险股份有限公司咸宁市分公司营业部（以下简称咸宁人保营业部）因与被上诉人李锦秀、咸宁市海运汽车运输服务有限公司（以下简称咸宁海运公司）机动车交通事故责任纠纷一案，不服湖北省通城县人民法院（2020）鄂1222民初782号民事判决，向本院提起上诉。本院立案受理后依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。咸宁人保营业部上诉请求：1.撤销（2020）鄂1222民初782号民事判决书，发回重审；2.本案上诉费用由被上诉人承担。事实与理由：一、一审认定事实不清，证据不足。李锦秀为主张伤残赔偿金按城镇标准计算，在一审庭审阶段仅提交了一份通城玉安物业服务有限公司出具的证明，证实李锦秀自2013年3月至2019年2月居住在玉立花园8栋6C。但工商登记信息显示该物业公司成立时间为2016年6月30日，无法证实成立以前的基本情况。且一审庭审对李锦秀是自购房还是租赁房屋等基本情况也未调查核实。李锦秀无法提供水费、电费、燃气费的证据，也无法提供居住辖区派出所及居委会出具的居住证明。李锦秀提供的通城爱饭店盖章的务工证明，主张在饭店从事服务员工作。但加盖公章的“通城爱饭店”经工商部门查证根本没有该企业。一审法院在李锦秀没有提交工资表、没有出具单位营业执照、没有出具人签字的证明等证据证实下，即以此认定案件事实的依据属认定事实不清，证据不足。二、上诉人在一审开庭过程中提交的重新鉴定申请合法有效，一审法院认定超出申请期限违背法律规定。李锦秀在本次事故中的伤情根据《人身伤残评定标准》无法达到22%的赔偿系数，上诉人当庭主张重新鉴定并已经一审法院准许。本案开庭时间为2020年6月10日，一审法院要求庭审结束后七日内向法院提交鉴定申请，上诉人于2020年6月16日通过圆通快递（单号为YT2064842869764）向法庭提交了书面申请，根据《民事诉讼法》第八十二条的规定，期间不包括在途时间，诉讼文书在期满前交邮的不算过期。一审法院直接以收到申请书的时间作为计算依据违背了民事诉讼法关于期间及送达的规定，违背了法律的宗旨。综上，一审法院判决李锦秀的伤残赔偿金及误工费无充足证据，且在准许上诉人对李锦秀伤情重新鉴定的情况下又违背民事诉讼法的规定违法认定送达期间，一审判决认定事实不清、适用法律错误。李锦秀辩称，1.一审庭审期间已经对李锦秀提交的证据进行质证，李锦秀已经在城市住了很久是客观事实，一审法院是按照农村标准计算损失的，当事人也没有上诉。2.关于务工证明，李锦秀在饭店上班是事实，同一饭店上班的人都知道。3.关于上诉人要求重新鉴定的问题，一审判决已作出，是否重新鉴定，请二审法院裁决。4.关于一审是否遗漏被告的问题，事实上一审已经考虑了刘国英的去世的实际情况，我们自认他确实垫付了医疗费，为了诉讼效率没有通知刘国英的继承人参加诉讼。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。李锦秀因为交通事故受伤是客观事实，请法院保障其合法权益。咸宁海运公司辩称，1.请求二审法院严格审查事实，如果确实存在问题，希望法庭纠正。2.本案遗漏当事人即案涉车辆的实际车主刘国英，且本案一审开庭审理的时间是2020年6月，虽然刘国英在2019年去世，其在生前垫付了相关费用，如果不追加他的继承人为当事人，将导致他垫付的金额没有办法追回。李锦秀向一审法院起诉请求：1.判令咸宁海运公司、咸宁人保营业部支付李锦秀全部医疗费（凭未结票据计算）；2.判令咸宁海运公司、咸宁人保营业部支付李锦秀残疾赔偿金186145元、误工费19345元、营养补助费用4500元、护理费8057元、鉴定费1900元、交通费2000元、后续治疗费用4500元、精神抚慰金6000元，共计226447元。一审法院认定事实：2018年12月9日21时许，刘国英驾驶鄂Ｌ×××**号重型自卸货车（该车系咸宁市海运汽车运输服务有限公司所有），沿隽水镇玉立大道由南向北行驶，行驶至玉立大道玉立花园路口段超车时，与前方左转弯由李锦秀丈夫童西畴驾驶后载李锦秀的鄂Ｌ×××**号二轮摩托车碰撞，致两车受损，童西畴、李锦秀受伤。后李锦秀被送往通城县人民医院住院治疗31天，出院诊断：“1.开放性颅脑损伤中型（蛛网膜下腔出血、左侧天幕缘硬膜下血肿、左侧额部少量硬膜下初雪、颅底骨折、头皮挫伤擦并血肿）。2、面部损伤（上颌骨右侧额突骨折）。3、胸部损伤（双侧多发肋骨骨折——左侧第1、2、3、4、5、6、7、11及右侧第1、2、3、4、5、6肋骨折）。4.腰椎骨折……5.左侧肩胛骨骨折……”李锦秀共花费医疗费24636.3元。为治疗童西畴、李锦秀两人，咸宁人保营业部垫付医疗费1万元，司机刘国英垫付35000元。2018年12月29日，湖北省通城县公安局交通警察大队出具第421222120180000291号《道路交通事故认定书》，认定：“在事故中刘国英负事故的全部责任，童西畴、李锦秀均不负事故责任。”2019年3月20日，通城阳光司法鉴定所出具通城阳光[2019]临鉴字第11号司法鉴定意见书，鉴定意见：“被鉴定人李锦秀在2018年12月09日交通事故中受伤致中型颅脑损伤、多发性肋骨骨折（左侧第1-7、11肋骨及右侧第1-7肋骨骨折）腰椎四处横突骨折等，一处伤情评定为九级伤残，一处伤情评定为十级伤残，综合评定九级伤残，赔偿指数为22%；伤后误工期180日，护理期90日，营养期90日；后续治疗费用4500元或以医院实际发生费用计算。”鉴定费1900元。咸宁海运公司在咸宁人保营业部投保机动车交通事故责任强制保险，保险期间自2018年6月8日起至2019年6月8日止，其中死亡伤残赔偿限额110000元，医疗费用赔偿限额10000元，财产损失赔偿限额2000元，同时投保机动车商业保险，保险期间自2018年6月8日起至2019年6月8日止，商业第三者责任保险责任限额1000000元。本次事故发生在交强险、商业三者险保险期间内。另查明，2019年7月18日，肇事司机刘国英已经去世。一审法院认为，本案系机动车交通事故责任纠纷。本案争议焦点为：1.咸宁海运公司应怎样依法依责赔偿李锦秀的各项损失；2.咸宁人保营业部是否在交强险、商业三者险范围内依法依责代咸宁海运公司赔偿李锦秀的各项损失之后，可以依法享有追偿权。关于咸宁海运公司应当赔偿李锦秀的具体数额问题。关于医疗费，据票据，李锦秀花费医疗费24636.3元。据鉴定意见，后续治疗费4500元。医疗费共计29136.3元。关于误工费，据证明，李锦秀工资按3500元/月计算，误工期按鉴定意见180天计算。故误工费：3500元/月÷30天×180天=21000元。关于护理费，护理费标准按照2019年居民服务业38897元/年的标准计算。因鉴定意见中李锦秀需护理90日，则护理费：38897元/年÷365天×90天=9591.04元。关于交通费，李锦秀未提供证据，一审法院酌情认定为300元。关于住院伙食补助费，按50元/天计算，李锦秀住院31天，则伙食补助费50元/天×31天=1550元。关于营养费，按15元/天标准计算，据鉴定意见、医院生活医嘱，李锦秀营养费15元/天×90天=1350元。关于残疾赔偿金，按农村居民人均可支配收入14978元/年计算，李锦秀残疾赔偿金14978元/年×20年×0.22=65903.2元。关于精神抚慰金，李锦秀九级伤残的精神抚慰金为6000元。关于鉴定费，其属于李锦秀为进行诉讼活动所产生的必须的、合理的费用，且有发票为证，对李锦秀的鉴定费用认定为1900元，一审法院予以支持。故咸宁海运公司应当赔偿李锦秀136730.54元。关于咸宁人保营业部是否应承担交强险、商业三者险保险责任问题，根据《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条规定：“同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称“交强险”）和第三者责任商业保险（以下简称“商业三者险”）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿”，咸宁海运公司与咸宁人保营业部之间签订的交强险、商业三者险均合法有效，双方应履行合同义务。本次事故发生在保险期间内，咸宁人保营业部应当承担交强险、商业三者险保险责任。在交强险范围内，医疗费限额1万元内，咸宁人保营业部虽垫付1万医疗费，但是因有两个伤者，需预留一半给另一位伤者，故本案中咸宁人保营业部仅垫付5000元，予以扣除，另向李锦秀赔付5000元医疗费，残疾赔偿金12万预留一半，剩余6万元限额内赔付精神损失抚慰金6000元、残疾赔偿金54000元。商业三者险范围内，向李锦秀赔付66730.54元。关于司机刘国英垫付的35000元，因该垫付是对童西畴、李锦秀两人的垫付，则本案可认定垫付17500元。因司机刘国英已经去世，无法直接由保险公司赔付给刘国英，且本案没有司机刘国英所有遗产继承人参与，故保险公司先将所有赔偿一并向李锦秀支付，但赔付数额实际包含司机刘国英垫付的17500元，之后应由李锦秀向司机刘国英遗产继承人返还的垫付费用17500元。关于鉴定费，根据《中华人民共和国保险法》第六十四条规定：“保险人、被保险人为查明和确定保险事故的性质、原因和保险标的的损失程度所支付的必要的、合理的费用，由保险人承担”，鉴定费属于确定伤残等级、确定残疾赔偿金的必要合理费用，咸宁人保营业部应当赔付。关于诉讼费，根据《中华人民共和国保险法》第六十六条规定“责任保险的被保险人因给第三者造成损害的保险事故而被提起仲裁或者诉讼的，被保险人支付的仲裁或者诉讼费用以及其他必要的、合理的费用，除合同另有约定外，由保险人承担”。《中华人民共和国民事诉讼法》第一百零七条规定：“当事人进行民事诉讼，应当按照规定交纳案件受理费。……收取诉讼费的办法另行规定”、《诉讼费用交纳办法》第二十九条规定：“诉讼费用由败诉方承担，胜诉方自愿承担的除外。部分胜诉的，由人民法院根据案件的具体情况决定当事人各自负担的诉讼费用数额”，本案中，咸宁人保营业部作为原审被告，其应在保险赔偿限额范围内承担诉讼费用。据此判决：一、由中国人民财产保险股份有限公司咸宁市分公司营业部在保险限额范围内赔付131730.54元给李锦秀。由李锦秀取得赔偿款后应返还司机刘国英的遗产继承人垫付费用17500元。上述款项在判决书发生法律效力后十日内履行完毕。二、驳回李锦秀的其他诉讼请求。案件受理费1530元，由中国人民财产保险股份有限公司咸宁市分公司营业部承担。本院二审期间，当事人围绕上诉请求依法提交了证据。被上诉人咸宁海运公司向本院提交了《车辆挂靠合同》。本院认定如下：上诉人咸宁人保营业部、被上诉人李锦秀对该合同真实性均无异议，可以证明司机刘国英系事故车辆的实际车主，本院对此予以采信。二审经审理查明，2018年6月12日，刘国英与咸宁海运公司签订《车辆挂靠合同》一份，将其融资自购的一辆车牌号为鄂Ｌ×××**的重型自卸货车挂靠登记在咸宁海运公司名下，该合同对双方的权利义务作了约定。另查明，一审法院于2020年6月10日开庭审理了本案，后咸宁人保营业部向一审法院提交《重新鉴定申请书》，一审法院于2020年6月18日收到该申请书。二审对一审查明的其他事实予以确认。本院认为，关于李锦秀的残疾赔偿金。上诉人主张应按农村居民人均可支配收入标准计算，一审法院按照2019年度农村居民人均可支配收入14978元/年计算，李锦秀的残疾赔偿金为14978元/年×20年×0.22计算为65903.2元无误，本院对此予以确认。关于李锦秀的误工费。李锦秀作为具有完全民事行为能力的成年人，因涉案事故导致伤残必然产生误工损失，一审法院按李锦秀在通城爱饭店的工资3500元/月标准计算其误工费为3500元/月÷30天×180天=21000元，并无不当，上诉人对此提出异议但并无相反证据予以证明。关于本案是否应当重新鉴定。上诉人主张一审法院准许其在一审开庭后七日内对李锦秀的伤残等级申请重新鉴定，但未提供证据证明。通城阳光法医司法鉴定所出具的通城阳光[2019]临鉴字第11号《司法鉴定意见书》，系具有相关资质的鉴定机构、鉴定人员所出具，该鉴定结论所依据的李锦秀住院病历经一审庭审质证，咸宁人保营业部对其伤情无异议；该鉴定意见认定李锦秀一处伤情构成九级伤残、一处伤情构成十级伤残，符合《人体损伤致残程度分级》第5.9.3.11条和第5.10.6.3条的规定；上诉人仅因李锦秀没有经过手术治疗对该鉴定结论中认定的李锦秀伤残等级有异议，无事实与法律依据，不符合重新鉴定条件，故对上诉人的上诉请求，本院依法不予支持。综上所述，咸宁人保营业部的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费1530元，由中国人民财产保险股份有限公司咸宁市分公司营业部负担。本判决为终审判决。审判长 熊 泽审判员 沈 娟审判员 胡应文二〇二〇年十二月七日书记员 唐学敏附：相关法律条文《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；