辽宁省阜新市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）辽09民终358号上诉人（原审被告）：阜新矿业（集团）有限责任公司。住所地阜新市海州区中华路**。法定代表人：辛事福，系公司董事长。委托代理人：王鹏，男，汉族，1980年1月10日生,现住阜新市海州区，系阜新矿业（集团）有限责任公司员工。被上诉人（原审原告）：阜新海卅机电修造有限公司。。住所地阜新市太平区城南街道机电三厂东侧法定代表人：张万荣,系公司经理。上诉人阜新矿业（集团）有限责任公司因与被上诉人阜新海卅机电修造有限公司合同纠纷一案，不服辽宁省阜新市太平区人民法院（2019）辽0904民初1058号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年6月4日立案后，依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。阜新矿业（集团）有限责任公司上诉请求及理由：一、请求撤销阜新市太平区人民法院（2019）辽0904民初1058号民事判决书，依法改判上诉人不承担本案任何责任或发回重审。二、本案一、二审诉讼费由被上诉人承担。理由：上诉人与被上诉人修理合同纠纷一案，阜新市太平区人民法院于2019年11月6日立案，适用普通程序进行审理，并于2019年12月13日作出（2019）辽0904民初1058号民事判决书。现上诉人认为原审判决事实不清，提起上诉，理由如下：一、15.5万元修理费已与2012至2014年房屋租赁费抵消，不得要求上诉人重复支付或抵顶2015年12月25日之后的租赁费。上诉人与天厦水泥在2010年12月30日签订的“协议书”中约定：“甲方拖欠乙方机电修理费15万元，乙方租赁甲方房屋租赁费三年15万元（2012年至2014年），双方同意以抹账协议方式还清相互拖欠费用。”据此，机电修理费与房屋租赁费已经相互抵消，该笔债权已经消灭。因此，被上诉人重复主张此笔修理费用没有法律与事实依据。二、天厦水泥公司合法清算并注销，被上诉人债权已消灭。天厦水泥公司按照《公司法》规定，在注销公司前依法组成清算组队天厦水泥公司债权、债务进行了清算，并于2011年5月4日在阜新市《阜新日报》上刊登了清算被告并进行公告，2012年4月16日依法到工商局进行了公司注销登记。天厦水泥公司的清算及注销流程合法有效，被上诉人在清算过程中未向天厦水泥公司主张权利，视为放弃，债券消灭。三、本案超出诉讼时效。被上诉人述称与天厦水泥公司2009年-2010年发生经营业务，天厦水泥公司拖欠其修理费，按照我国《民法总则》第一百八十八条第二款规定：“向人民法院请求保护民事权利的诉讼时效期间为三年。法律另有规定的，依照其规定。诉讼时效期间自权利人知道或者应当知道权利受到损害以及义务人之日起计算。”天厦水泥公司2010年5月4日在阜新市《阜新日报》上刊登了清算被告进行公告，2012年4月16日依法到工商部门进行了公司注销登记，主体已经灭失。在2012年4月16日后，被上诉人仍然在原天厦水泥公司周边进行经营活动，应当知道天厦水泥公司注销的事实，即被上诉人应当知道自己权利受到了损害，应在有效诉讼时效期间内提起诉讼。但是被上诉人直到2019年才提起诉讼，至今已经七年，本案已超出法定诉讼时效。综上，被上诉人一审中诉求修理费无事实及法律依据，天厦水泥公司合法清算并注销，被上诉人债券已消灭，且本案超过诉讼时效，请人民法院依法支持上诉人的上诉请求。阜新海卅机电修造有限公司辩称，上诉人说,15.5万元修理费已与2012至2014年房屋租赁费抵消,是错误的。2012至2014年房屋租赁费是在2010年12月30日就以抹账方式还清了。有抹账协议为证。而天厦水泥有限公司确认未入账的15.5万元修理费是2011年6月28日签的欠账。15.5万元修理费与房租赁费15万元毫无关系,不能混淆。二、关于天厦水泥注销的问题。天厦水泥公司注销并没告知被上诉人,而被上诉人一直认为天厦水泥公司正常生产存在。被上诉人正常租用天厦水泥的厂房。天厦水泥公司与被上诉人签订房屋租赁合同中明确约定租赁期满,如果甲方不占用续租,租金五万元。结算方式:通过加工费抹账结算。被上诉人正常使用天厦水泥公司房屋并保留15.5万元修理费抵房租并不是放弃。债权也没消灭。三、关于上诉人说本案超由诉讼时效的问题是一种强词夺理的说法。2011年6月28日签的15.5万元盖有天厦水泥公司公章的外委修理费标明(未入账)的清单,是作为2015年后房屋租赁费用的,2015年后被上诉人一直租用天厦水泥的厂房也没交租赁费。所以本案不存在诉讼时效问题。类似这种情况中法已经判决了。2019年阜新市中法在审理答辩人与上诉人的前身天厦水泥公司租赁纠纷时,一审和二审(阜新市中法)都支持了答辩人的主张,有阜新中法(2019)辽09民终630号判决佐证。综上所述。原人民法院认定事实清楚,判决合理,合法。请求二审人民法院驳回上诉，维持原判。阜新海卅机电修造有限公司向一审法院起诉请求：请求法院判令被告支付原告电动机修理费155000.00元，或抵顶2015年12月25日以后的场地租赁费。原审法院认定事实，原告阜新海卅机电修造有限公司于2007年3月14日成立，经营范围包括机械加工、机电设备制造、铆焊修理等。阜新天厦水泥有限责任公司经营期间，常到原告处加工、维修机电设备。2009年12月25日，阜新天厦水泥有限责任公司（甲方）与原告阜新海卅机电修造有限公司（乙方）签订房屋租赁合同一份，原告租赁阜新天厦水泥有限责任公司磷酸盐厂房240.5㎡、料棚1面积81㎡、料棚2面积123.5㎡、场地2820㎡，期限为2009年12月25日至2012年12月25日，年租金5万元，结算方式为“通过加工费抹账结算”。协议签订后，原告开始使用房屋以及场地。后原告与阜新天厦水泥有限责任公司再次协商，阜新天厦水泥有限责任公司与原告对原来的合同条款部分变更，2010年12月30日双方再次签订合同，将租期延长至2015年12月25日，约定租赁期满如阜新天厦水泥有限责任公司与阜新海卅机电修造有限公司不占用，就续租。当天，原告与阜新天厦水泥有限责任公司就机电维修费、房屋租赁费如何给付签订了协议书，约定甲方用2012年-2014年的房屋租赁费15万元抵偿欠乙方的机电维修费15万元。租赁期满后，双方未签订租赁合同，但原告一直使用租赁的房屋和场地，未给付2015年12月26日以后的租赁费用。阜新天厦水泥有限责任公司系国有独资企业，唯一股东是阜新矿业（集团）有限责任公司，，住所地为阜新市太平区城**该公司所有土地登记在阜新矿务局建材总厂，使用权类型为划拨，面积为22521㎡.2010年5月10日-2012年3月31日，阜新矿业（集团）有限责任公司成立由王威、孟凡杰、李桂霞、王继武组成的清算组，对阜新天厦水泥有限责任公司资产、债权、债务进行了清算，于2013年3月31日作出对阜新天厦水泥有限责任公司资产清算报告，该公司载明“公司资产总计13414.97万元，负债总计14828.57万元，公司净资产-1413.6万元”公司已经于2011年5月4日在《阜新日报》上刊登了公司注销的清算报告。2012年4月16日阜新天厦水泥有限责任公司在工商部门作了注销登记。原告阜新海卅机电修造有限公司2009年至2010年给阜新天厦水泥有限责任公司修理电动机共计5台，合计人民币155000.00元。当时的经办人是阜新天厦水泥有限责任公司水泥厂机电厂长于延文。于延文在2011年6月份离岗时将经他手修理电动机留在阜新海卅机电修造有限公司的单据收回，以加盖了阜新天厦水泥有限责任公司公章的（未入账）清单留在阜新海卅机电修造有限公司。原审法院认为，原告与阜新天厦水泥有限责任公司存在机电设备维修合同关系。原告提供的由于延文经手的加盖了阜新天厦水泥有限责任公司公章的修理电动机（未入账）清单155000元能够证明阜新天厦水泥有限责任公司尚欠原告155000元债务。阜新天厦水泥有限责任公司在注销前的债务是否应由本案的被告承担，2012年4月16日，阜新天厦水泥有限责任公司注销，注销前没有进行清算。《中华人民共和国公司法》第一百八十七条“清算组在清理公司财产、编制资产负债表和财产清单后，发现公司财产不足清偿债务的，应当依法向人民法院申请宣告破产。公司经人民法院裁定宣告破产后，清算组应当将清算事务移交给人民法院。”《最高人民法院关于适用若干问题的规定》第十一条规定：“公司清算时，清算组应当按照公司法第百八十五条的规定，将公司解散清算事宜书面通知全体已知债权人，并根据公司规模和营业地域范围在全国或者公司注册登记地级有影响的报纸上进行公告。清算组未按照前款规定履行通知和公告义务，导致债权人未及时申报债权而未获清偿，债权人主张清算组成员对因此造成的损失承担赔偿责任的，人民法院应依法予以支持。”阜新天厦水泥有限责任公司是阜新矿业（集团）有限责任公司出资的国有独资公司，由王威、孟凡杰、李桂霞、王继武组成的清算组，是阜新矿业（集团）有限责任公司指定的，王威、孟凡杰、李桂霞、王继武的行为，是职务行为。《中华人民共和国民法通则》第四十三条规定：“企业人对它的法定代表人和其他工作人员的经营活动，承担民事责任。没有证据证明公司清算时，清算组按照公司法第一百八十五条的规定，将公司解散清算事宜书面通知阜新海卅机电修造有限公司，且在发现公司财产不足清偿债务时，没有依法向人民法院申请宣告破产，故原告向本案被告主张权利，符合法律规定，被告阜新矿业（集团）有限责任公司应承担阜新天厦水泥有限责任公司在注销前的债务。原告对阜新天厦水泥有限责任公司的债权并未约定还款的期限，双方约定以加工费抵顶租赁费，2015年12月25日以后的租赁费双方一直未结算，即原告一直未向阜新天厦水泥有限责任公司主张债权，阜新市天厦水泥有限责任公司也未向债权人履行债务，故本案的诉讼时效未经过。阜新市中级人民法院的判决中的第二项判决“阜新海卅机电修造有限公司支付阜新矿业（集团）有限责任公司自2015年12月26日起按年租金5万元计算至实际迁出时止的租金”，该判决对被告的租赁费予以支持，故本案不宜判决原告以该笔155000元的债权抵顶租赁费，故应判决被告支付原告的加工费155000元。依照《中华人民共和国合同法》第十条、第六十条、第六十一条、第六十二条第（四）款、第一百零七条、第一百零九条，《最高人民法院关于审理民事案件适用诉讼时效制度若干问题的规定》第六条，《中华人民共和国公司法》第一百八十七条，《最高人民法院关于适用若干问题的规定（二）》第十一条之规定，判决如下：被告阜新矿业（集团）有限责任公司自本判决生效之日起十日内给付原告阜新海卅机电修造有限公司机电维修费155000元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱的义务，应当依据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费3400元（原告已交纳），由被告阜新矿业（集团）有限责任公司承担。二审中，上诉人阜新矿业（集团）有限责任公司向本院提出司法鉴定申请，1、对（2009-2010）年度外委修理电动机（未入账）清单中“阜新天厦水泥有限责任公司”印文与送检样本印文是否同一印章盖印进行鉴定；2、对上述检材公章盖印时间进行鉴定。我院委托辽宁学苑司法鉴定中心对上诉人申请事项进行鉴定，2020年9月15日辽宁学苑司法鉴定中心出具司法鉴定意见书，鉴定意见为：送检的标称2011年6月28日《（2009-2010）年度外委修理电动机（未入账）清单》中“阜新天厦水泥有限责任公司”印文与样本1-样本5同名印文不是同一印章盖印。检材盖印时间，因样本不同一，不能结论。二审中，当事人未提交其他证据，对当事人二审争议的事实，本院认定如下：被上诉人阜新海卅机电修造有限公司于2007年3月14日成立，经营范围包括机械加工、机电设备制造、铆焊修理等。阜新天厦水泥有限责任公司经营期间，常到被上诉人处加工、维修机电设备。2009年12月25日，阜新天厦水泥有限责任公司（甲方）与阜新海卅机电修造有限公司（乙方）签订房屋租赁合同一份，被上诉人租赁阜新天厦水泥有限责任公司磷酸盐厂房240.5㎡、料棚1面积81㎡、料棚2面积123.5㎡、场地2820㎡，期限为2009年12月25日至2012年12月25日，年租金5万元，结算方式为“通过加工费抹账结算”。协议签订后，被上诉人开始使用房屋以及场地。后被上诉人与阜新天厦水泥有限责任公司再次协商，阜新天厦水泥有限责任公司与被上诉人对原来的合同条款部分变更，2010年12月30日双方再次签订合同，将租期延长至2015年12月25日，约定租赁期满如阜新天厦水泥有限责任公司与阜新海卅机电修造有限公司不占用，就续租。当天，被上诉人与阜新天厦水泥有限责任公司就机电维修费、房屋租赁费如何给付签订了协议书，约定甲方用2012年-2014年的房屋租赁费15万元抵偿欠乙方的机电维修费15万元。租赁期满后，双方未签订租赁合同，但被上诉人一直使用租赁的房屋和场地，未给付2015年12月26日以后的租赁费用。阜新天厦水泥有限责任公司系国有独资企业，唯一股东是阜新矿业（集团）有限责任公司，住所地，住所地为阜新市太平区城**所有土地登记在阜新矿务局建材总厂，使用权类型为划拨，面积为22521㎡.2010年5月10日-2012年3月31日，阜新矿业（集团）有限责任公司成立由王威、孟凡杰、李桂霞、王继武组成的清算组，对阜新天厦水泥有限责任公司资产、债权、债务进行了清算，于2013年3月31日作出对阜新天厦水泥有限责任公司资产清算报告，该公司载明“公司资产总计13414.97万元，负债总计14828.57万元，公司净资产-1413.6万元”公司已经于2011年5月4日在《阜新日报》上刊登了公司注销的清算报告。2012年4月16日阜新天厦水泥有限责任公司在工商部门作了注销登记。阜新海卅机电修造有限公司提交一份（2009-2010）年度外委修理电动机（未入账）清单,用于证明阜新海卅机电修造有限公司2009年至2010年给阜新天厦水泥有限责任公司修理电动机共计5台，合计人民币155000.00元。但根据辽宁学苑司法鉴定中心出具的司法鉴定意见书的内容，被上诉人提供的（2009-2010）年度外委修理电动机（未入账）清单中的公章印文与上诉人提供的鉴定样本印文不是同一印章盖印,因此无法认定被上诉人出具的该清单是否由阜新天厦水泥有限责任公司出具,因此对该部分事实无法认定。本院认为，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，当事人未能提供证据或证据不足以证明其事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利的后果。本案中，根据辽宁学苑司法鉴定中心出具的司法鉴定意见书的内容，被上诉人提供的（2009-2010）年度外委修理电动机（未入账）清单中的公章印文与上诉人提供的鉴定样本印文不是同一印章盖印，被上诉人虽对司法鉴定结论提出异议，但未提交证据证明司法鉴定存在程序严重违法、结论明显依据不足等情形，因此应认定该司法鉴定结论合法有效。由于被上诉人提供的（2009-2010）年度外委修理电动机（未入账）清单上公章的真伪不明，被上诉人亦未有其他证据予以佐证，因此应当承担举证不能的责任。原审中根据（2009-2010）年度外委修理电动机（未入账）清单认定上诉人尚欠被上诉人维修款项系存在认定事实不清，适用法律不当，应予纠正。综上所述，上诉人阜新矿业（集团）有限公司的上诉请求成立，本院予以支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百七十条第一款第（二）项规定，判决如下：一、撤销阜新市太平区人民法院（2019）辽0904民初1058号民事判决。二、驳回阜新海卅机电修造有限公司的诉讼请求。一审案件受理费3400元，二审案件受理费3400元，由阜新海卅机电修造有限公司负担。本判决为终审判决。审判长  吴晓东审判员  乔丹青审判员  杨晓光二〇二〇年十二月二十五日书记员  马雨佳