湖南省攸县人民法院刑 事 判 决 书（2020）湘0223刑初359号公诉机关攸县人民检察院。被告人刘永福，男，1994年9月3日出生，汉族，湖南省攸县人，高中文化，中共党员，经商，住湖南省攸县，因涉嫌赌博罪，于2019年11月28日被攸县公安局取保候审，经攸县人民检察院决定，于2020年11月25日被攸县公安局执行取保候审。辩护人刘钦，湖南顺杰律师事务所律师。被告人覃爱兵（绰号“蛮蛮”），男，1983年7月4日出生，汉族，湖南省攸县人，高中文化，务工，住湖南省攸县，因涉嫌赌博罪，于2020年9月3日被攸县公安局取保候审，经攸县人民检察院决定，于2020年11月25日被攸县公安局执行取保候审。攸县人民检察院以攸检一部刑诉[2020]262号起诉书指控被告人刘永福、覃爱兵犯赌博罪，于2020年12月3日向本院提起公诉。本院依法适用简易程序，组成合议庭，公开开庭审理了本案。攸县人民检察院检察员孙洪斌出庭支持公诉，被告人刘永福及其辩护人刘钦、被告人覃爱兵均到庭参加诉讼。现已审理终结。攸县人民检察院指控，2017年，被告人刘永福退伍在家待业，听朋友讲帮助他人投注地下六合彩可以赚取返水佣金。2018年1月，被告人刘永福与被告人覃爱兵商定合伙从事地下六合彩接单，刘永福、覃爱兵两人组建了微信群，覃爱兵负责拉人进入微信群“买码”，刘永福负责接单并在“699网站”下注。期间有谭某1、李某、谭某2、周某等人向刘永福、覃爱兵购买地下六合彩，二人共接受报单金额共计90余万元，其中周某一人购买地下六合彩20余万元。刘永福向“699网站”下注，网站会给予刘永福下注金额13%的返利，对周某的报单，刘永福、覃爱兵会将10%的返利支付给周某。刘永福从中非法获利5万元，覃爱兵非法获利2万元。2019年11月28日，刘永福主动向攸县公安局黄丰桥派出所投案，并如实供述上述事实。2020年9月3日，覃爱兵主动向攸县公安局黄丰桥派出所投案，并如实供述上述事实。2019年11月28日，刘永福向攸县公安局缴纳非法所得6万元，2020年9月3日，覃爱兵向攸县公安局缴纳非法所得2万元。公诉机关认为，被告人刘永福、覃爱兵以营利为目的，利用地下六合彩组织人员赌博，其行为应当以赌博罪追究刑事责任。本案系共同犯罪，被告人刘永福、覃爱兵在共同犯罪中作用相当，不宜划分主从犯。被告人刘永福、覃爱兵主动向公安机关投案，并如实供述自己的罪行，是自首，可以从轻或者减轻处罚；被告人刘永福、覃爱兵自愿认罪认罚，可以从宽处理。建议对刘永福判处有期徒刑一年，并处罚金，可以适用缓刑；建议对覃爱兵判处有期徒刑十个月，并处罚金，可以适用缓刑。提请法院依法判处。被告人刘永福、覃爱兵对公诉机关指控的犯罪事实、罪名及量刑建议均无异议，同意适用简易程序，且签字具结，在开庭审理过程中亦无异议。辩护人刘钦对公诉机关指控的罪名没有异议，提出被告人刘永福系初犯、偶犯，且具有自首、认罪认罚等法定或者酌定从轻情节，请求法院从轻处罚。经审理查明的事实与公诉机关的指控一致。上述事实有经庭审举证、质证，并经本院确认的受案登记表、行政转刑事审批表、立案决定书、户籍证明、投案自首经过、认罪认罚具结书、微信转账记录、微信账号及微信转账记录截图、追缴物品清单、扣押决定书、湖南省非税收入一般缴款书、证人谭某1、艾某、谭某2、李某、周某的证言、被告人刘永福、覃爱兵的供述与辩解等证据证明。本院认为，被告人刘永福、覃爱兵以营利为目的，聚众赌博，抽头渔利数额累计均达到5000元以上，二被告人的行为均已构成赌博罪，公诉机关指控被告人刘永福、覃爱兵犯赌博罪的罪名成立。本案系共同犯罪，被告人刘永福、覃爱兵在共同犯罪中作用相当，不宜划分主从犯。案发后，刘永福、覃爱兵主动到公安机关投案，如实供述自己的犯罪事实，系自首，且愿意接受处罚，依法可从轻处罚。刘永福、覃爱兵积极退缴违法所得，可酌情从轻处罚。对辩护人刘钦提出“刘永福系初犯、偶犯，且具有自首、认罪认罚等法定或者酌定从轻情节”的辩护意见，与本院审理查明的事实一致，本院予以采纳。鉴于刘永福、覃爱兵的犯罪情节、悔罪表现，可以对刘永福、覃爱兵宣告缓刑。公诉机关的量刑建议适当。依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第一款、第二十五条第一款、第六十四条、第六十七条第一款、第七十二条第一、三款、第七十三条第二、三款、《最高人民法院、最高人民检察院关于办理赌博刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条及《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条、第二百零一条之规定，判决如下：一、被告人刘永福犯赌博罪，判处有期徒刑一年，宣告缓刑一年二个月，并处罚金人民币六万元；被告人覃爱兵犯赌博罪，判处有期徒刑十个月，宣告缓刑一年，并处罚金人民币二万元。（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。罚金限在本判决生效后三日内缴纳。）二、扣押在案的违法所得由扣押机关依法予以没收，上缴国库。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向湖南省株洲市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。审 判 长  文亚苗人民陪审员  罗坤林人民陪审员  刘理明二〇二〇年十二月二十三日法官助理丁慕蓉书记员吴云附相关法律条文《中华人民共和国刑法》第三百零三条以营利为目的，聚众赌博或者以赌博为业的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金。开设赌场的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚;因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：（一）犯罪情节较轻；（二）有悔罪表现；（三）没有再犯罪的危险；（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。《最高人民法院、最高人民检察院关于办理赌博刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条以营利为目的，有下列情形之一的，属于刑法第三百零三条规定的“聚众赌博”：（一）组织3人以上赌博，抽头渔利数额累计达到5000元以上的；（二）组织3人以上赌博，赌资数额累计达到5万元以上的；（三）组织3人以上赌博，参赌人数累计达到20人以上的；（四）组织中华人民共和国公民10人以上赴境外赌博，从中收取回扣、介绍费的。《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条犯罪嫌疑人、被告人自愿如实供述自己的罪行，承认指控的犯罪事实愿意接受处罚的，可以依法从宽处理。第二百零一条对于认罪认罚案件，人民法院依法作出判决时，一般应当采纳人民检察院指控的罪名和量刑建议，但有下列情形的除外:(一)被告人的行为不构成犯罪或者不应当追究其刑事责任的;(二)被告人违背意愿认罪认罚的;(三)被告人否认指控的犯罪事实的(四)起诉指控的罪名与审理认定的罪名不一致的;(五)其他可能影响公正审判的情形。人民法院经审理认为量刑建议明显不当，或者被告人、辩护人对量刑建议提出异议的，人民检察院可以调整量刑建议。人民检察院不调整量刑建议或者调整量刑建议后仍然明显不当的，人民法院应当依法作出判决。