江苏省南京市中级人民法院刑 事 裁 定 书（2020）苏01刑终786号原公诉机关南京市江宁区人民检察院。上诉人（原审被告人）严明龙，男，1960年6月11日出生于江苏省南京市，汉族，初中文化，劳务人员，住南京市浦口区。2005年4月12日因赌博被罚款人民币三千元；2008年6月3日因赌博被行政拘留十日，罚款人民币五百元；2014年11月25日因吸毒被行政拘留七日；2016年4月19日因吸毒被行政拘留十三日；2016年5月4日因吸毒被行政拘留七日，社区戒毒三年；2016年11月12日因吸毒被强制戒毒两年。2019年10月21日因涉嫌犯贩卖毒品罪被刑事拘留，同年11月15日被逮捕。现羁押于南京市江宁区看守所。指派辩护人周桥。上诉人（原审被告人）张洪英，女，1971年2月5日出生于江苏省南京市，汉族，初中文化，劳务人员，户籍地南京市鼓楼区，现住南京市鼓楼区。2005年7月因犯贩卖毒品罪被判处拘役四个月，罚金人民币一千元；2009年3月因犯贩卖毒品罪被判处有期徒刑一年，罚金人民币一千元；2011年8月因犯贩卖毒品罪被判处有期徒刑三年五个月，罚金人民币五千元；2010年因非法持有毒品被劳动教养一年（所外执行）；2017年10月因犯贩卖毒品罪被判处有期徒刑八个月，罚金人民币二千元，2018年6月14日刑满释放。2019年10月20日因涉嫌犯贩卖毒品罪被刑事拘留，同年11月15日被逮捕。现羁押于南京市看守所。原审被告人梁成，男，1963年5月25日出生于江苏省南京市，汉族，初中文化，无业，住南京市鼓楼区。1990年因赌博被劳动教养两年；2014年12月2日因吸食毒品被行政拘留十日；2017年3月9日因赌博被罚款人民币五百元；2019年2月因犯贩卖毒品罪被判处拘役三个月，罚金人民币二千元，2019年5月17日刑满释放。2019年10月20日因涉嫌犯贩卖毒品罪被刑事拘留，同年11月15日被逮捕。现羁押于南京市江宁区看守所。原审被告人王巧根，男，1968年11月15日出生于江苏省南京市，汉族，初中文化，无业，住南京市鼓楼区。1988年8月因流氓行为被劳动教养两年；1996年5月因犯抢劫罪被判处有期徒刑十四年；1997年7月因犯贩卖毒品罪被判处有期徒刑二年，与前罪合并执行有期徒刑十四年；2013年7月因犯非法持有毒品罪被判处有期徒刑三年六个月，罚金人民币三万元；2014年12月因犯破坏监管秩序罪被判处有期徒刑一年四个月，与前罪所余刑期并罚，决定执行有期徒刑三年三个月，2017年1月27日刑满释放；2018年4月18日因吸毒被行政拘留十四日。2019年10月21日因涉嫌犯贩卖毒品罪被刑事拘留，同年11月15日被逮捕。2020年11月20日被取保候审。原审被告人钱燕燕，女，1968年2月8日出生于江苏省南京市，回族，初中文化，无业，户籍地南京市鼓楼区，现住南京市鼓楼区。2008年5月19日因赌博被行政拘留十五日；2013年9月因吸毒被行政拘留十日；2018年1月因犯贩卖毒品罪被判处有期徒刑一年四个月，罚金人民币八千元，2018年12月16日刑满释放。2019年10月21日因涉嫌犯贩卖毒品罪被刑事拘留，同年11月15日被逮捕。2020年10月20日被取保候审。南京市江宁区人民法院审理南京市江宁区人民检察院指控原审被告人梁成、王巧根、严明龙、张洪英、钱燕燕犯贩卖毒品罪一案，于2020年9月22日作出（2020）苏0115刑初53号刑事判决。原审被告人严明龙、张洪英不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经阅卷，讯问上诉人严明龙、张洪英，听取辩护人意见，认为事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。原审判决认定，2019年8月2日至2019年10月20日，被告人严明龙至南京市鼓楼区，三次分别向吴某、梁成贩卖甲基苯丙胺。具体事实分述如下：1.2019年8月2日，被告人严明龙至鼓楼区，以1400元的价格向吴某贩卖甲基苯丙胺约0.4克。2.2019年9月13日，被告人严明龙至鼓楼区，以1500元的价格向吴某贩卖甲基苯丙胺约0.7克。3.2019年10月20日18时许，被告人梁成为协助公安机关抓获被告人严明龙，联系被告人严明龙要求购买毒品，严明龙联系被告人王巧根购买甲基苯丙胺，梁成转账1500元给严明龙。被告人王巧根在建邺区油坊桥地铁站3号口附近路边，以1500元的价格将0.87克甲基苯丙胺贩卖给严明龙。后被告人梁成带民警到此处将被告人严明龙、王巧根抓获，民警从严明龙口袋内查获甲基苯丙胺0.87克。2019年9月6日、11日，被告人梁成在南京市鼓楼区内，分别以3000元、6000元的价格，二次向李某贩卖甲基苯丙胺。具体事实分述如下：1.2019年9月6日晚上，被告人梁成在萨家湾小区26号楼302室内，以3000元的价格，向李某贩卖甲基苯丙胺约1.2克。2.2019年9月11日晚上，被告人梁成在萨家湾小区26号楼302室内收取李某转账6000元，向李某贩卖甲基苯丙胺约0.5克，被告人梁成承诺后续将不足的毒品补足。后于2019年9月23日左右一天、27日左右一天、10月16日，被告人梁成在鼓楼区窑上村16号文景花园9幢1011室内，多次向李某交付甲基苯丙胺若干。2019年10月14日、15日，被告人张洪英在南京市鼓楼区次向梁成贩卖甲基苯丙胺。具体事实分述如下：1.2019年10月14日，被告人钱燕燕将约0.7克甲基苯丙胺交给被告人张洪英贩卖给梁成。后在先锋广场附近，被告人张洪英以1400元的价格将该甲基苯丙胺贩卖给梁成。2.2019年10月15日，被告人张洪英在归云堂38号302室，以1500元的价格向梁成贩卖甲基苯丙胺约0.7克。被告人梁成、张洪英于2019年10月19日被抓获，2019年10月20日，被告人梁成协助公安机关抓获被告人王巧根、严明龙，被告人张洪英协助公安机关抓获被告人钱燕燕。被告人梁成、张洪英、钱燕燕归案后均如实供述了案件事实，上述事实，有原审法院经庭审出示、质证的下列证据予以证实：各被告人的供述和辩解，证人李某、吴某、王某的证言，人身检查笔录、检查笔录，通话记录、微信转账记录，被告人户籍证明、刑事判决书、公安行政处罚决定书，发破案及抓获经过、视听资料等。原审法院认为，被告人严明龙多次贩卖甲基苯丙胺，情节严重，其行为已构成贩卖毒品罪。被告人王巧根、梁成、张洪英、钱燕燕贩卖甲基苯丙胺不满十克，行为均已构成贩卖毒品罪。被告人张洪英、钱燕燕共同实施部分贩卖毒品的行为，构成共同犯罪。被告人王巧根、张洪英、钱燕燕曾因犯罪被判处有期徒刑，刑罚执行完毕后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，依法应从重处罚。被告人梁成、王巧根、张洪英、钱燕燕曾因非法持有毒品、贩卖毒品被判过刑，此次又犯贩卖毒品罪，系毒品犯罪的再犯，应当从重处罚。被告人严明龙在贩卖毒品的过程中因意志以外的原因而未得逞，系犯罪未遂，可以从轻处罚。被告人梁成、张洪英在归案后协助公安机关抓获其他被告人，系立功，可以从轻或者减轻处罚。被告人梁成、张洪英、钱燕燕归案后如实供述自己的罪行，依法可从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第四款、第二十五条第一款、第六十五条第一款、第三百五十六条、第二十三条、第六十七条第三款、第六十八条、第五十二条、五十三条的规定，判决：被告人严明龙犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑二年五个月，罚金人民币一万五千元；被告人张洪英犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑一年六个月，罚金人民币九千元；被告人梁成犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑一年四个月，罚金人民币八千元；被告人王巧根犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑一年一个月，罚金人民币五千元；被告人钱燕燕犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑一年，罚金人民币六千元。宣判后，原审被告人严明龙、张洪英提起上诉。上诉人严明龙提出：2019年9月13日系吴某先转账1500元委托其购买螃蟹，后吴某当天中午派人取螃蟹，其没有向吴某贩卖毒品。其辩护人提出：1.认定上诉人严明龙2019年9月13日贩卖毒品的证据不足；2.原审法院对严明龙量刑畸重。上诉人张洪英提出：一审量刑过重。本院经审理查明上诉人严明龙、张洪英及原审被告人梁成、王巧根、钱燕燕犯贩卖毒品罪的事实及证据与原审判决一致。各上诉人及辩护人在本院审理期间未提出新的证据，本院对经一审庭审质证、认证的证据予以确认。在二审审理期间，上诉人张洪英申请撤回上诉。本院认为，上诉人严明龙多次贩卖甲基苯丙胺，情节严重，其行为已构成贩卖毒品罪。上诉人张洪英及原审被告人王巧根、梁成、钱燕燕贩卖甲基苯丙胺不满十克，其行为均已构成贩卖毒品罪。上诉人张洪英、原审被告人钱燕燕共同实施部分贩卖毒品的行为，构成共同犯罪。上诉人张洪英及原审被告人王巧根、钱燕燕系累犯，依法应从重处罚。上诉人张洪英及原审被告人梁成、王巧根、钱燕燕系毒品犯罪的再犯，应从重处罚。关于上诉人严明龙提出“2019年9月13日系吴某先转账1500元委托其购买螃蟹，后吴某当天中午派人取螃蟹，其没有向吴某贩卖毒品”及其辩护人提出“认定上诉人严明龙9月13日贩卖毒品的证据不足”的上诉理由和辩护意见，经查，吴某与上诉人严明龙的微信转账记录显示，吴某系在2019年9月13日下午18时许向上诉人转账1500元，该证据与上诉人严明龙在侦查阶段的供述、证人吴某的证言、严明龙与吴某当天的通话记录以及吴某与其子郑天的微信转账记录均能相互印证，足以证实上诉人严明龙向吴某贩卖毒品的事实，上诉人严明龙的辩解显然与客观事实不符。故该上诉理由及辩护意见不能成立，本院不予采纳。关于上诉人严明龙的辩护人提出“原审法院对严明龙量刑畸重”的辩护意见，法律规定，走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。经查，上诉人严明龙多次贩卖甲基苯丙胺，情节严重，其行为已构成贩卖毒品罪。原审法院根据严明龙贩卖毒品的数量、情节等事实，判处严明龙有期徒刑二年五个月，罚金人民币一万五千元，量刑并无不当。故该辩护意见不能成立，本院不予采纳。原审法院判决认定上诉人张洪英及原审被告人梁成、王巧根、钱燕燕犯贩卖毒品罪的事实清楚，证据确实、充分，定性准确，量刑适当。审判程序合法。应予维持。上诉人严明龙在向原审被告人梁成贩卖毒品时，已经收取毒资并到达双方约定的交易地点，系犯罪既遂，原审法院对该笔事实认定为“犯罪未遂”不当，本院予以纠正，鉴于“上诉不加刑”原则，第二审人民法院审判被告人上诉的案件，不得加重被告人的刑罚，故本院对上诉人严明龙的量刑予以维持。二审审理期间，上诉人张洪英申请撤回上诉的请求，符合法律规定，应予准许。据此，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国刑事诉讼法〉的解释》第三百零五条第一款之规定，裁定如下：一、驳回上诉人严明龙的上诉，维持原判。二、准许上诉人张洪英撤回上诉。本裁定为终审裁定。审判长 李 涛审判员 顾岚岚审判员 钟慧钊二〇二〇年十二月十八日书记员 严志鹏