云南省楚雄市人民法院民 事 判 决 书（2020）云2301民初4908号原告：楚雄市天助商品混凝土有限公司，住所地：楚雄市鹿城镇大东社区东升路尹基屯**，统一社会信用代码:9153230130966514XP。法定代表人：李永华，职务：董事长。委托诉讼代理人：陆绍芬，云南精益律师事务所律师（特别授权）。被告：云南海篮建设工程有限公司，住所地：云南省昆明市安宁市财兴盛商业广场****商铺,统一社会信用代码:91530181MA6K532N2Y。法定代表人：王秋生，职务：总经理。被告：余清海，男，汉族，1969年9月14日生，云南省昭通市人，小学文化，公司员工，住云南省昭通市昭阳区。被告：王秋生，男，1989年8月28日生，汉族，云南省安宁市人，高中文化，住云南省安宁市。三被告共同委托诉讼代理人：洪敏，云南嘉喜律师事务所律师（特别授权）。三被告共同委托诉讼代理人：王玮，云南嘉喜律师事务所实习律师（一般代理）。原告楚雄市天助商品混凝土有限公司（以下简称天助公司）与被告云南海篮建设工程有限公司（以下简称海篮公司）、余清海、王秋生买卖合同纠纷一案，本院于2020年10月12日立案受理后，依法适用普通程序，于2020年11月25日、12月15日公开开庭进行了审理。原告天助公司的委托诉讼代理人陆绍芬，被告海篮公司、余清海、王秋生的共同委托诉讼代理人洪敏、王玮到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告天助公司向本院提出诉讼请求：1.判令被告海篮公司、余清海支付原告混凝土货款5361295.5元；2.判令被告海篮公司、余清海支付原告滞纳金847798.97元，自2020年10月12日起每天按尚欠货款总额的4.27‰0向原告支付滞纳金至全部货款清偿之日止；3.判令被告海篮公司、余清海支付原告为实现债权产生的律师费200000元；4.判令被告王秋生对被告海篮公司应支付款项承担连带责任；5.诉讼费、保全费由被告承担。事实与理由：2019年4月1日，被告海篮公司、余清海与原告签订《预拌商品混凝土购销合同》，约定原告向被告承建的楚雄玖龙国际四期一标、二标桩基础提供混凝土，对商砼种类及单价、结算及付款方式、违约责任及违约处罚做出了明确约定。根据合同约定，2019年4月13日至12月21日，原告向被告承建的楚雄玖龙国际四期一标、二标桩基础提供混凝土14155.5立方，所有货款应于最后一次供货（2019年12月21日）结束后一个月内付清，但被告未按约定付款。2020年4月17日原、被告结算，签订《楚雄市天助商品混凝土有限公司结算单》，被告应支付原告货款5361295.5元，但仍未支付。同年8月21日，原告向被告海篮公司发出律师函，督促其及时支付原告货款。被告签收后主动与原告联系，承诺9月30日前支付1000000元，要求原告开具发票。原告于9月14日开具发票，被告签收发票后未按约支付。合同第十一条第四项约定，被告逾期付款应每天按拖欠货款的1%支付滞纳金至全部货款清偿之日止，原告主动调整为每天按尚欠货款总额的4.27‰0支付滞纳金至全部货款清偿之日止。至2020年10月11日，被告海篮公司应支付原告滞纳金847798.97元，并根据合同第十一条第十项约定承担原告为实现债权产生的律师费、保全费。合同履行期间，被告海篮公司为王秋生自然人独资公司，根据公司法第六十三条规定，被告王秋生应对被告海篮公司的债务承担连带责任。为维护原告的合法权益，特提起诉讼，请求依法判决。被告海篮公司、余清海、王秋生辩称，三被告的主体不适格，海篮公司只是右营公司的收货人，原告主张与海篮公司的买卖合同关系不成立，请驳回原告的起诉：一、原告提交的《预拌商品混凝土购销合同》系格式合同，明确双方以公司名义签订合同，如果非法定代表人签订合同，应提供法定代表人的证明书、授权委托书，原件加盖公章。该合同不是公司的法定代表人签订，没有法定代表人的证明书、授权委托书，加盖项目专用章。原告针对楚雄玖龙国际四期一标、二标桩基础建设项目供应了14000立方，该买卖合同关系发生在原告和右营公司之间。海篮公司作为桩基础施工项目的分包方，只代为接受原告供应的混凝土，未与原告形成买卖合同关系，没有履行合同、支付混凝土货款的义务。右营公司已支付300万元混凝土款给原告，结算单载明该300万系楚雄玖龙国际四期一标、二标桩基础工程款。原告称混凝土购销合同签订的时间为2019年4月1日，而海篮公司于2019年8月获得玖龙国际桩基的分包合同。原告的股东及销售部经理张浩找到海篮公司，请求对原告供应给右营公司的桩基础混凝土方量进行确认，余清海补签了与原告的合同和结算，海篮公司在注明施工方为右营公司的结算单上签字盖章仅是对供应的混凝土方量进行确认。余清海是海篮公司的经办人，没有与原告成立买卖合同关系。原告从未向三被告供应商品混凝土，三被告没有履行购销合同的义务。原告与右营公司签订购销合同后，只供应了约536万元的混凝土，14000多立方，原告却分别签订了两份合同，形成了两份时间不一、主要内容一致的结算单，施工方均是右营公司，都是对玖龙国际四期一标、二标桩基础施工项目供应混凝土14000多立方，价值536万元。2019年张浩与余清海签订的混凝土结算单中，确认右营公司已支付536万元混凝土款中的300万元，有原告盖章，张浩、余清海的签字，海篮公司对方量进行了确认。今年的这份需方换成了海篮公司，海篮公司对方量进行确认，尚欠款项变成了536万元。二、合同中没有约定滞纳金条款，买卖合同纠纷中无滞纳金的法律概念，只有违约金或者损失赔偿的权利主张，滞纳金只存在于行政处罚领域。货款的损失赔偿，应按2020年11月20日公布的贷款市场报价利率3.85%计算，但原告没有提出损失赔偿。三、原告主张律师费没有事实及合同依据。原告与右营公司形成买卖合同关系，律师费的支付及承担应按原告和右营公司的合同约定。四、海篮公司是依法成立的有限责任公司，有限公司的股东在公司资不抵债的情况下才以出资额为限对外承担责任，法定代表人不承担直接的对外责任及连带责任。原告诉称签订合同时海篮公司系自然人独资公司，引用公司法第63条，犯了法律基本概念错误，自然人独资公司应适用个人独资企业法，原告没有证据证明海篮公司资不抵债，需要由其他方承担责任。海篮公司现在是有限责任公司，法定代表人无需承担任何法律责任。原告天助公司为证明自己的诉讼主张及其所依据的事实和理由，向本院提交以下证据：1.原告营业执照、法人身份证明、李永华身份证复印件；被告营业执照、开户许可证、建筑企业资质证书、安全生产许可证，余清海身份证复印件；2.楚雄市天助商品混凝土有限公司《预拌商品混凝土购销合同》；3.《楚雄市天助商品混凝土有限公司结算单》；4.《督促云南海篮建设工程有限公司向楚雄市天助商品混凝土有限公司支付拖欠货款的律师函》，EMS签收单；5.第07169514号云南省增值税专用发票；6.微信聊天截屏；7.《委托协议书》、第07168942号增值税专用发票、第07168941号增值税专用发票、《网上银行电子回单》；8.楚雄市天助商品混凝土有限公司与昆明市右营建筑工程有限责任公司（以下简称右营公司）签订的《预拌商品混凝土购销合同》、12份对账单；9.情况说明。针对其辩解意见，被告海篮公司、余清海、王秋生向本院提交以下证据：1.桩基础工程分包施工合同一份，2.楚雄玖龙国际建设项目四期一、二标已完工程量三方现场确认单，3.网上银行电子回单一份，4.楚雄市天助商品混凝土有限公司2019年12月29日结算单一份,5.楚雄市天助商品混凝土有限公司2020年4月17日结算单一份。根据案情需要，2020年12月4日，本院出具了律师调查令，12月8日，右营公司出具回复函。经质证，原告天助公司对被告海篮公司、余清海、王秋生提交的证据1、3、5无异议，本院予以确认并在卷佐证。对于有异议的证据，本院认为：原告天助公司提交的证据1证实了原、被告的身份情况；证据2证据了原告与被告海篮公司签订《预拌商品混凝土购销合同》，约定原告为被告海篮公司承建的楚雄玖龙国际四期一标、二标桩基础建设项目提供混凝土，约定单价、质量标准和技术要求、结算方式及付款方式、违约责任等的事实；证据3证实了经结算，被告海篮公司认可原告为其承建的楚雄玖龙国际四期一标、二标桩基础建设项目提供混凝土14155.5立方，货款5361295.5元未支付的事实；证据4证实了原告向被告海篮公司发出律师函，要求其支付尚欠货款5361295.5元的事实；证据5证实了原告于9月4日开具了1000000元的发票的事实；证据6证实了原告销售经理张浩向被告王秋生催要货款的事实；证据7证实了原告因诉讼委托代理人，支付律师费的事实；证据8证实了原告与昆明市右营建筑工程有限责任公司签订《预拌商品混凝土购销合同》，原告为右营公司承建的楚雄玖龙国际四期一标、二标工程提供混凝土，经结算，价值19292433.5元的事实；证据9证实了海篮公司、余清海2019年9月前所需桩基础混凝土系其自行向天助公司购买，不存在代付情况；本院予以采信。被告海篮公司、余清海、王秋生提交的证据2证实了被告海篮公司承建的楚雄玖龙国际四期一标、二标桩基础工程量的情况；本院予以采信。证据4没有右营公司的公章，余清海亦并非右营公司的工作人员；本院不予采信。右营公司出具的回复函证实了右营公司2019年12月2月支付天助公司的款项，系履行右营公司与天助公司的合同义务，并非受海篮公司委托付款；本院予以采信。根据庭审调查和经过审查确认的证据，本院认定事实如下：2019年4月1日，原告天助公司（乙方）与被告海篮公司（甲方）签订《预拌商品混凝土购销合同》，由原告向被告承建的楚雄玖龙国际四期一标、二标桩基础提供商砼，约定商砼种类、单价、质量标准和技术要求等……九、商砼结算及付款方式：（一）结算方式：双方每月25号对账，对账金额经双方确认无误并签字盖章后，甲方于10日内（即当月25号至次月5号之间）滚动支付当月所用商砼款项的80%给乙方，剩余20%自动纳入次月总量中。以此类推，尾款于乙方为甲方最后一次供砼起1个月内付清。……十一、其他约定事项：……（四）甲方应及时按合同支付货款，逾期支付货款，应承担违约责任。乙方有权利停止供货，每天按拖欠总货款的1%收取滞纳金。……（十）……因诉讼产生的诉讼费、律师费及保全费等费用由败诉方承担。……原告天助公司加盖公司合同章，签约代表人张浩签字；被告海篮公司加盖公司项目专用章，签约代表人余清海签字。2019年4月13日至12月21日，原告向被告承建的楚雄玖龙国际四期一标、二标桩基础提供混凝土14155.5立方米，价值5361295.5元。2020年4月17日原、被告结算，签订《楚雄市天助商品混凝土有限公司结算单》，被告应支付原告货款5361295.5元，但仍未支付。同年7月24日，原告的销售经理张浩与被告海篮公司的法定代表人王秋生就货款支付微信联系。同年8月21日，原告向被告海篮公司发出《督促云南海篮建设工程有限公司向楚雄市天助商品混凝土有限公司支付拖欠货款的律师函》，督促其及时支付原告货款5361295.5元。被告法定代表人签收。原告于9月14日开具了1000000元的发票，被告未支付货款，发票作废。2020年12月2日，右营公司出具《情况说明》，认为海篮公司、余清海2019年9月前所需桩基础混凝土系其自行向天助公司购买，不存在代付情况。同年12月4日，本院出具律师调查令。12月8日，右营公司出具《回复函》，认为右营公司2019年12月2月支付天助公司的款项，系履行右营公司与天助公司的合同义务，并非受海篮公司委托付款。右营公司出具的《情况说明》、《回复函》均加盖昆明市右营建筑工程有限责任公司云南楚雄玖龙国际项目部资料专用章。另查明，被告海篮公司于2016年3月21日成立，类型为有限责任公司（自然人独资），投资人王秋生；2020年8月21日变更为有限责任公司（自然人投资或控股），股东汪继芳占股51%，刘安考占股39%，王秋生占股10%，认缴时间2036年3月20日。2019年7月4日，右营公司与原告天助公司签订《预拌商品混凝土购销合同》，原告为右营公司承建的楚雄玖龙国际四期一标、二标建设项目提供商砼。经结算，2019年6月9日至2020年8月25日，原告共向右营公司提供价值19292433.5元的商砼。经原告天助公司申请，本院于2020年10月13日出具（2020）云2301民初4908号民事裁定书，冻结海篮公司在中国农业银行股份有限公司昆钢支行账号为24×××09、在中国建设银行股份有限公司昆明安宁支行账号为53×××10及海篮公司名下账户内资金共计5800000元，冻结期限为一年。原告天助公司预交保全费5000元。本院认为，原告天助公司与被告海篮公司于2019年4月1日签订的《预拌商品混凝土购销合同》系当事人的真实意思表示，不违反法律规定，合法有效，当事人应当按照合同的约定履行各自义务。原告天助公司为被告海篮公司承建的楚雄玖龙国际四期一标、二标桩基础提供混凝土，被告海篮公司应当支付相应的货款。原告提交的证据能够证实被告海篮公司未支付原告货款的事实，被告海篮公司应支付原告货款5361295.5元。合同第九条约定双方每月25号对账，对账金额经双方确认无误并签字盖章后，甲方于10日内（即当月25号至次月5号之间）滚动支付当月所用商砼款项的80%给乙方，剩余20%自动纳入次月总量中。以此类推，尾款于乙方为甲方最后一次供砼起1个月内付清。2020年4月17日原告与被告海篮公司对账结算，被告海篮公司应在5月17日前支付原告货款。原告与被告海篮公司在《合同》第十一条第四项约定被告海篮公司逾期付款应支付滞纳金，庭审中，原告明确表示实际是逾期付款利息。因约定标准过高，本院酌情予以调整，参照同期全国银行间同业拆借中心公布的一年期贷款市场报价利率的三倍计算，2020年5月17日至10月11日的逾期付款利息为251085元（5361295.5元×148天÷365天×11.55%），自2020年10月12日起按参照同期全国银行间同业拆借中心公布的一年期贷款市场报价利率的三倍计算逾期付款利息至全部货款清偿之日止。被告海篮公司在《预拌商品混凝土购销合同》订立及履行期间为被告王秋生个人独资公司，根据《中华人民共和国公司法》第六十四条的规定，一人有限责任公司的股东不能证明公司财产独立于股东自己的财产的，应当对公司债务承担连带责任。故被告王秋生应当对被告海篮公司的债务承担连带责任。原告天助公司认为被告余清海系借用被告海篮公司的资质施工，诉请余清海承担本案付款义务，但未提交证据证实，被告海篮公司认可被告余清海系其公司工作人员，被告余清海在本案中依法不承担民事责任。对原告诉请的律师费，根据《云南省律师服务费收费暂行标准》第二条第二款的规定，标的500万元至1000万元的部分1-2%，本案诉讼标的为6409094.47元，本院酌情支持128000元的律师费。被告海篮公司认为与原告没有买卖合同关系的辩解意见没有事实和法律依据，本院不予采纳。依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第一百零九条、第一百三十条、《中华人民共和国公司法》第六十四条之规定，判决如下：一、被告云南海篮建设工程有限公司支付原告楚雄市天助商品混凝土有限公司混凝土货款5361295.5元；二、被告云南海篮建设工程有限公司支付原告楚雄市天助商品混凝土有限公司2020年5月17日至10月11日的逾期付款利息251085元，自2020年10月12日起至全部货款清偿之日止的逾期付款利息参照同期全国银行间同业拆借中心公布的一年期贷款市场报价利率的三倍计算；三、被告云南海篮建设工程有限公司支付原告楚雄市天助商品混凝土有限公司律师费128000元；四、被告王秋生对本判决第一、二、三项中确定应由被告云南海篮建设工程有限公司支付的款项承担连带责任。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务资金占用费。案件受理费56664元（已减半收取），由被告云南海篮建设工程有限公司、王秋生负担50752元（未交），原告楚雄市天助商品混凝土有限公司负担5912元（已交）；保全费5000元由被告云南海篮建设工程有限公司、王秋生负担（未交）。上述被告云南海篮建设工程有限公司、王秋生应履行的款项，限于判决生效后十日内履行，款交本院。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于楚雄彝族自治州中级人民法院。审 判 长  高文娟人民陪审员  马子玉人民陪审员  丁卫华二〇二〇年十二月二十四日书记员汪海芸