山东省广饶县人民法院 刑 事 判 决 书 (2020)鲁0523刑初48号 公诉机关广饶县人民检察院。 被告人张建，男，汉族，1987年2月14日出生于山东省广饶县，初中文化，原系东营齐润化工有限公司职工，户籍所在地广饶县，捕前住东营市经济技术开发区。因涉嫌犯职务侵占罪，2019年8月6日被广饶县公安局抓获，次日被广饶县公安局刑事拘留，2019年9月12日被广饶县公安局执行逮捕。现羁押于广饶县看守所。 辩护人孙少山、孟静，山东良远律师事务所律师。 被告人来海港，男，汉族，1977年6月10日出生于山东省广饶县，大学文化，中共党员，户籍所在地广饶县。原系广饶滨海新区管理委员会合同制工作人员。因涉嫌犯职务侵占罪，2019年10月10日被广饶县公安局刑事拘留，2019年11月13日被广饶县公安局执行逮捕，2020年1月21日被广饶县人民检察院取保候审。2020年2月12日经本院决定取保候审。现住广饶县。 辩护人吴宝玉，山东玉辉律师事务所律师。 广饶县人民检察院以广检一部刑诉〔2020〕10号起诉书指控被告人张建犯职务侵占罪，被告人来海港犯职务侵占罪、贪污罪向本院提起公诉。本院于2020年2月3日立案，依法组成合议庭，于2020年9月10日公开开庭进行了审理。2020年12月9日，广饶县人民检察院以广检一部刑追诉（2020）6号追加起诉决定书追加起诉。本院于2020年12月22日再次公开开庭进行了审理。广饶县人民检察院指派检察员张荣贵出庭支持公诉，被告人张建及其辩护人孙少山、孟静，被告人来海港及其辩护人吴宝玉到庭参加诉讼。现已审理终结。 广饶县人民检察院指控： （一）职务侵占罪 1.2014年6月份至2015年9月份，被告人张建、来海港利用张建管理东营齐润化工有限公司供水管道的职务便利；2015年9月份至2016年11月份，被告人张建利用管理东营齐润化工有限公司供水管道的职务便利，给山东东方花卉有限责任公司、山东鹏程工程有限公司企业供水，将收取的水费据为己有，张建侵占东营齐润化工有限公司289494.43元，其中来海港伙同张建侵占东营齐润化工有限公司156892元（106492+50400）。 2.2016年1月份至2019年7月份，被告人张建利用管理东营齐润化工有限公司供水管道的职务便利，在该管道上私接用水管道给广饶县润金农林专业合作社等八家企业供水，将实际收取的水费据为己有，同时截留广饶华邦化学有限公司付给东营齐润有限公司的部分水费，侵占东营齐润化工有限公司1614429.57元。 （二）贪污罪 2012年7月份至2015年3月份，被告人来海港在广饶滨海新区管理委员会城市发展局工作期间，利用管理辖区企业供水、负责收取水费的职务便利，将东营海惠工贸有限公司缴纳给广饶滨海新区管理委员会的水费105700元据为己有。 针对上述指控，公诉机关当庭出示了书证、证人证言、被告人供述和辩解、辨认笔录等证据。公诉机关认为，被告人张建、来海港以非法占有为目的，利用职务之便侵占公司财物，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百七十一条之规定，应当以职务侵占罪追究其刑事责任。被告人来海港以非法占有为目的，利用职务之便侵吞公共财物，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百八十二条之规定，应当以贪污罪追究其刑事责任。被告人来海港一人犯数罪，根据《中华人民共和国刑法》第六十九条之规定，应当数罪并罚。 被告人张建对公诉机关指控的犯罪事实和罪名均无异议。其辩护人提出的辩护意见是：被告人张建向其所在单位和单位的有关负责人员投案，构成自首；被告人张建自愿认罪认罚，可以从宽处理；被告人张建赔偿单位的经济损失，取得了单位的谅解。 被告人来海港对公诉机关指控的犯罪事实和罪名均无异议。其辩护人提出的辩护意见是：被告人来海港自2015年2月调到招商局工作，不再管理收水费工作，此后张建侵占的水费不应认定为来海港与张建共同侵占的；被告人来海港在职务侵占罪中所起作用较小，应当认定为从犯；涉案的赃款已经退还给被侵占单位，并取得了该单位的谅解。被告人来海港贪污系自首，已将涉案赃款退缴。 经审理查明： 被告人张建于2006年12月到东营齐润化工有限公司工作。于2011年11月开始负责东营齐润化工有限公司外部水线管理。 被告人来海港系广饶滨海新区管理委员会合同制工作人员，于2012年7月至2015年3月在广饶滨海新区管理委员会城市发展局工作，负责供水、收缴水费工作;于2015年3月调整到广饶滨海新区管理委员会招商局工作。广饶滨海新区管理委员会系事业法人。 上述事实，被告人张建、来海港在开庭审理过程中亦无异议，并有其供述和辩解，东营齐润化工有限公司关于被告人张建的任职证明，东营齐润化工有限公司与被告人张建的劳动合同书，中共广饶滨海新区工作委员会关于被告人来海港的个人信息证明、证明、职工信息采集表、劳动合同书，广饶滨海新区管理委员会组织机构代码证及被告人张建、来海港的户籍证明等证据证实，足以认定。 （一）职务侵占 1.2014年6月份至2015年9月份，被告人张建、来海港利用张建管理东营齐润化工有限公司供水管道的职务便利，给山东东方花卉有限责任公司、山东鹏程工程有限公司企业供水，将收取的水费据为己有，共同侵占东营齐润化工有限公司156892元，后被告人张建与来海港分赃，被告人来海港分得60000余元。期间，被告人张建以需要处理关系为由让被告人来海港每月往荆某的银行账户（该账户系张建持有）打钱。自2014年6月至2015年9月，被告人来海港往该银行账户转款共计29700元。 2015年9月份至2016年11月份，被告人张建利用管理东营齐润化工有限公司供水管道的职务便利，给山东东方花卉有限责任公司、山东鹏程工程有限公司企业供水，将收取的水费据为己有，侵占东营齐润化工有限公司132602.43元。 综上，被告人张建侵占东营齐润化工有限公司共计289494.43元，其中与被告人来海港共同侵占156892元。 2.2016年1月份至2019年7月份，被告人张建利用管理东营齐润化工有限公司供水管道的职务便利，在该管道上私接用水管道给广饶县润金农林专业合作社等八家企业供水，将实际收取的水费据为己有，同时截留广饶华邦化学有限公司付给东营齐润有限公司的部分水费，侵占东营齐润化工有限公司1614429.57元。 上述事实，被告人张建、来海港在开庭审理过程中亦无异议，并有其供述和辩解，东营齐润化工有限公司证明、供用水合同、水费发票、发票统计表、说明，山东东方花卉有限责任公司提供的东八路绿化工程用水费明细、抄表水量确认单、收据、转账凭证，广饶县水利工程有限公司提供的用水协议、发票、转账记账凭证，中芳特纤股份有限公司提供的水费明细、抄表水量确认单、收据、转账记录，宋某广饶农村商业银行账户交易明细，广饶县润金农林专业合作社提供的抄表水量确认单、收据、发票、转账记账凭证，李广东广饶农村商业银行账户交易明细，东营志强物业管理有限公司提供的收据、银行转账凭证，东营美地建设工程有限公司提供的东八路绿化工程用水费明细、收据，广饶华邦化学有限公司提供的用水费明细、抄表水量确认单、转账凭证，李某2农业银行卡交易明细清单，山东伟浩工程建设集团有限公司提供的农业银行卡交易明细清单，盖新安农村商业银行账户交易流水明细，东营海惠工贸有限公司提供的记账凭证、发票、转账凭证，扣押的水表图片，荆某银行账户明细、来海港银行账户明细，证人李某1、杨某、王某1、王某2、成某、范某、段某、甄某、王某3、李某2、隋某、鞠某、张某、王某4、聂某、刘某、盖新安、吕某、魏某、宋某证言，微信聊天截图，辨认笔录等证据证实，足以认定。 （二）贪污 2012年7月份至2015年3月份，被告人来海港在广饶滨海新区管理委员会城市发展局工作期间，利用管理辖区企业供水、负责收取水费的职务便利，将东营海惠工贸有限公司交纳给广饶滨海新区管理委员会的水费105700元据为己有。 上述事实，被告人来海港在开庭审理过程中亦无异议，并有其供述和辩解，东营海惠工贸有限公司交纳水费明细、银行付款凭证、结算收据，来海港农村商业银行账户交易明细，2011-2015年丁某集中供水中心收原清河办辖区水费明细表、结算收据，广饶滨海新区管委会收到东营海惠工贸有限公司水费所有记账凭证，广饶滨海新区收到的以执法大队名义交纳水费的所有记账凭证，证人李某3、王某5、邵某、肖某、蔡某、崔某、冯某、吴某证言等证据证实，足以认定。 另查明，2019年7月25日，东营齐润化工有限公司职工巡查时发现用水管道井被人接了水管、安装了水表,便向广饶县公安局滨海新区派出所报案。2019年8月2日，被告人张建联系该公司负责人准备到公安机关投案自首，公司知悉此情况。2019年8月6日，广饶县公安局滨海新区派出所将该案移交广饶县公安局刑侦大队，广饶县公安局刑侦大队于同日在东营市经济技术开发区大海鑫庄国际39号楼地下停车场将被告人张建抓获，于2019年10月10日在黄河三角洲农高示范区办公大楼内将被告人来海港抓获。被告人来海港到案后对伙同张建职务侵占的犯罪事实供认不讳，并主动向公安机关供述了监察机关尚未掌握的其在广饶滨海新区管委会工作期间贪污水费的犯罪事实。2019年10月15日，广饶县公安局将被告人来海港主动供述的涉嫌贪污罪的线索移交广饶县监察委员会。广饶县监察委员会调查期间，被告人来海港主动退缴涉案赃款105700元。 2020年1月2日，被告人来海港将职务侵占退赃款30300元退还东营齐润化工有限公司。东营齐润化工有限公司出具谅解书，请求司法机关对被告人来海港从轻处罚。 2020年9月，被告人张建的亲属代其退缴涉案赃款1873624元。东营齐润化工有限公司出具谅解书，对张建行为表示谅解，建议司法机关对其从轻处罚。2020年12月，本院已将被告人张建的退赃款1873624元发还东营齐润化工有限公司。 上述事实，被告人张建、来海港在开庭审理过程中亦无异议，并有广饶县公安局受案登记表、发破案经过、抓获经过，证人李某1证言，广饶县监察委员会发破案经过、查封扣押财物、文件清单，东营齐润化工有限公司出具的谅解书、收据、证明，银行业务凭证、电子回单等证据证实，足以认定。 针对被告人张建、来海港及其辩护人提出的辩解和辩护意见、提交的证据，根据本案的事实和证据，本院评判如下： 1.被告人来海港与张建共同职务侵占的时间截点。被告人来海港的辩护人向法庭提交了广饶滨海新区党工委（扩大）会议纪要，拟证明被告人来海港于2015年2月15日调整到招商局工作，不再管理收水费工作，此后张建侵占的水费不应认定为来海港与张建共同侵占的。本院认为，二被告人的职务侵占行为是利用了张建管理东营齐润化工有限公司供水管道的职务便利，侵占了东营齐润化工有限公司水费,被告人来海港的职务调整并不影响其与张建共同职务侵占的实施。且在案的证据能够证实二被告人共同职务侵占期间，张建以需要处理关系为由让被告人来海港每月往荆某的银行账户（系张建持有）打钱。被告人来海港于2014年6月至2015年9月期间往该银行账户进行了转款。因此，公诉机关指控二被告人共同职务侵占的时间截点至2015年9月并无不当。辩护人的辩护意见不成立，本院不予采纳。 2.被告人来海港在职务侵占罪中能否认定为从犯。经审理查明,山东东方花卉有限责任公司、山东鹏程工程有限公司承揽了广饶滨海新区东八路绿化工程后到广饶滨海新区管理委员会城市发展局申请绿化用水，被告人来海港是广饶滨海新区管理委员会城市发展局负责供水工作的工作人员。被告人来海港与张建相勾结，利用被告人张建管理东营齐润化工有限公司供水管道的职务便利，从东营齐润化工有限公司供水管道给上述两家公司供应绿化用水，将收取的水费私分。期间，被告人来海港与上述两家企业接洽、安装水表，被告人张建抄表、收水费，将收取的水费与来海港分赃。综上，被告人张建、来海港在共同职务侵占过程中相互配合，均积极参与，共同参与分赃，不能区分主从犯。辩护人的辩护意见不成立，本院不予采纳。 本院认为，被告人张建作为东营齐润化工有限公司职工，利用其职务便利，将本单位财物非法占为己有，数额巨大，其行为已构成职务侵占罪。被告人来海港与被告人张建相勾结，利用张建的职务便利，共同将东营齐润化工有限公司的水费非法占为己有，数额较大，应当以职务侵占罪的共犯论处。被告人来海港作为国家工作人员，利用职务之便侵吞公共财物，数额较大，其行为已构成贪污罪。公诉机关指控的罪名成立，本院予以支持。案发后被告人张建曾联系所在单位负责人准备到公安机关投案自首，其所在单位知悉此情况。依照《最高人民法院关于处理自首和立功具体应用法律若干问题的解释》第一条之规定“犯罪嫌疑人向其所在单位、城乡基层组织或者其他有关负责人员投案的，应当视为自动投案”，被告人张建的行为应当视为自动投案，其到案后如实供述了涉案的犯罪事实，且认罪认罚，应当认定为自首，可以减轻处罚。辩护人提出被告人张建构成自首的辩护意见成立，本院予以采纳。被告人张建已退缴涉案赃款并取得了被害单位东营齐润化工有限公司的谅解，可以酌情从轻处罚。辩护人提出的相关辩护意见成立，本院予以采纳。被告人来海港系一人犯数罪，应当数罪并罚。在职务侵占罪中，被告人来海港已退赃并取得了被害单位东营齐润化工有限公司的谅解，可以酌情从轻处罚。被告人来海港因涉嫌职务侵占罪被公安机关抓获后，主动向公安机关供述了监察机关尚未掌握的其在广饶滨海新区管委会工作期间贪污水费的事实，系自首，可以从轻处罚。被告人来海港在监察机关调查期间退缴涉案赃款105700元，可以酌情从轻处罚。辩护人提出的相关辩护意见成立，本院予以采纳。依照《中华人民共和国刑法》第二百七十一条、第三百八十二条第一款、第三百八十三条第一款、第二十五条第一款、第六十七条第一、二款、第六十九条第一、三款、第七十二条第一、三款、第九十三条第二款、第六十四条，《最高人民法院、最高人民检察院关于办理贪污贿赂刑事案件适用法律若干问题的解释》第十九条之规定，判决如下： 一、被告人张建犯职务侵占罪，判处有期徒刑三年，缓刑五年（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算）； 二、被告人来海港犯职务侵占罪，判处有期徒刑十个月；犯贪污罪，判处有期徒刑一年六个月，并处罚金人民币十万元。数罪并罚，决定执行有期徒刑二年，缓刑二年六个月（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算），并处罚金人民币十万元（于判决生效后十日内一次性缴纳）； 三、被告人来海港贪污的涉案赃款105700元由扣押机关依法发还广饶滨海新区管理委员会。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向山东省东营市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本十份。 审 判 长  王中明 审 判 员  徐 利 人民陪审员  牛伟伟 二〇二〇年十二月二十四日 书 记 员  韩 雪