江苏省南京市中级人民法院民 事 判 决 书(2020)苏01民终10017号上诉人（原审被告）：吴彩明，男，1972年12月9日出生，汉族，住江苏省南京市浦口区，现住江苏省南京市浦口区。上诉人（原审被告）：刘远志，男，1947年8月15日出生，汉族，住江苏省南京市浦口区。上诉人（原审被告）：刘必兰，女，1974年9月18日出生，汉族，住江苏省南京市浦口区。上诉人（原审被告）：林基龙，男，1975年1月15日出生，汉族，住江苏省南京市浦口区。上诉人（原审被告）：林凡，男，1999年7月16日出生，汉族，住江苏省南京市浦口区。以上五上诉人的共同委托诉讼代理人：彭举，江苏创盈律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：张小顶，男，1982年4月2日出生，汉族，住安徽省宿州市泗县。委托诉讼代理人：王贵斌，江苏联勤律师事务所律师。原审被告：张爱喜，男，1971年12月1日出生，汉族，住江苏省南京市浦口区。上诉人吴彩明、刘远志、刘必兰、林基龙、林凡因与被上诉人张小顶、原审被告张爱喜健康权纠纷一案，不服江苏省南京市浦口区人民法院（2016）苏0111民初5066号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年10月29日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。吴彩明上诉请求：1.撤销一审判决，依法改判其不承担残疾赔偿金的赔偿责任；2.一审和二审的全部诉讼费用由被上诉人承担。事实与理由：依照《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国刑事诉讼法〉的解释》第138条第2款、第155条第2款、第164条的规定，因刑事案件被害而造成的损害，无论是刑事附带民事诉讼，还是另行单独提起民事诉讼的，人民法院都应当根据物质损失情况作出判决。残疾赔偿金不属于物质损失范畴，故本案中吴彩明的赔偿范围不包括残疾赔偿金。请求二审法院支持上诉人的上诉请求。刘远志、刘必兰、林基龙、林凡上诉请求：1.撤销一审判决，依法改判其不承担赔偿责任；2.一审和二审的全部诉讼费用由被上诉人承担。事实与理由：1.残疾赔偿金不属于物质损失范畴，故本案中吴彩明的赔偿范围不包括残疾赔偿金；2.张小顶的伤害结果是吴彩明造成的，上诉人未实施共同侵权行为，与损害后果也没有因果关系。综上，请求二审法院支持上诉人的上诉请求。张小顶辩称，1.上诉人认为赔偿范围不应当包括残疾赔偿金没有事实和法律依据。如果是吴彩明个人侵权，造成他人伤害，并且已受到刑事处罚，残疾赔偿金可以不予赔偿。但本案是共同侵权行为，共同侵权人对外应当承担连带赔偿责任。对内作为受过刑事处罚的吴彩明可以另行起诉，在内部重新划分具体的责任，按照每个人的责任份额依法进行赔偿，其可以主张不予赔偿残疾赔偿金，但是在本案中无权提出不予赔偿残疾赔偿金；2.构成共同侵权，要具备以下条件：第一，主体的复数性；第二，共同实施侵权行为，包括共同故意和共同过失；第三，侵权行为与损害结果具有因果关系；第四，受害人具有损害。因此本案全部上诉人系共同故意，在刘远志的要求下，进行共同殴打、共同行凶，造成张小顶损害，因此应当承担连带赔偿责任。原审被告张爱喜未发表答辩意见。张小顶一审诉讼请求：判令六原审被告连带赔偿残疾赔偿金94400元、鉴定费3164元、误工费26400元、护理费12000元、营养费1800元、医疗费133326.9元、住院伙食补助费960元、住院期间生活物品支出费600元、交通费1500元、残疾辅助器具费300元、精神损害抚慰金5000元、公告费300元，合计281250.9元。一审法院认定事实：2014年12月27日13时许，吴彩明陪同林基龙、刘必兰、林凡、张爱喜前往南京市浦口区江浦街道巩固村3组了解林基龙岳父刘远志与租客张小顶等人因琐事发生争执一事。在现场，吴彩明等人与张小顶等人发生了打斗。在打斗过程中，吴彩明手持锐器将张小顶捅伤。经鉴定，张小顶失血性休克、腹腔积血、胃全层破裂的损伤程度均属重伤二级，胰腺包膜破裂的损伤程度属轻伤一级，腹壁穿透创的损伤程度属轻伤二级。该案经一审法院审理，于2015年8月11日作出（2015）浦刑初字第262号刑事判决：被告人吴彩明犯故意伤害罪，判处有期徒刑五年。该判决已生效。事发后，张小顶即被送往南京市浦口区中心医院住院治疗，至2015年1月15日出院。出院诊断为：腹疼待查、腹部刀刺伤、失血性休克、肠系膜静脉损伤、胰腺损伤、创伤性胃穿孔、手术后切口感染。出院医嘱为：转宁上一级医院进一步治疗。2015年1月15日，张小顶转院至中国人民解放军南京军区总医院急诊治疗，同年1月26日转为住院治疗，至同年2月13日出院。出院诊断为：肠系膜扭转、肠系膜上静脉破裂修补术后、胃修补术后。出院医嘱为：避风寒，慎起居，调饮食，畅情志；继续药物治疗；定期复查，如有病情变化及时医院就诊。为治疗，共用去医疗费用134707.91元。一审审理过程中，张小顶申请对其伤残等级、误工期限、护理期限和营养期限进行鉴定。一审法院依法委托南京江北人民医院司法鉴定所予以鉴定。鉴定机构于2016年12月7日作出南江医司鉴所[2016]临鉴字第302号《司法鉴定意见书》，鉴定意见为：1.被鉴定人张小顶腹部刺伤致胃破裂修补等损伤结果构成十级伤残；2.其所需误工、护理和营养期限分别给予120日、60日和90日。为此，张小顶支付鉴定费用3164元。一审审理过程中，一审法院依法调取（2015）浦刑初字第262号刑事案件的卷宗。其中，2014年12月27日吴彩明的讯问笔录中记载：“2014年12月27日中午12点左右，我和朋友张爱喜没有饭吃，去我开饭店的朋友林基龙的饭店喝酒，酒快喝完的时候，林基龙老婆接到一个电话，说她父亲跟人吵架了，林基龙就叫我们一起跟他去看看，林基龙老婆就开车子带我们五个人一起去巩固村一个路边上林基龙岳父家；到林基龙岳父家的时候，我们发现很多人在厂房前的小院子里吵架，刚到拐弯口就听一个老头子跟林基龙老婆讲，就是他们几个吵架的，那个老头子我不认识，对方有男有女七八个人上来就动手了，我也不清楚是谁把我拉到水沟里了，我的头脸也被打了，我就在厂房门口捡了个什么东西，我也不知道是玻璃还是铁片什么的，戳了一下不知道谁，也不知道戳到什么地方，具体情况我也不知道；我们没有带刀去，就在路边随便捡了个不知道是什么东西。”同日吴彩明另一份讯问笔录中记载：“我们吃饭快要结束的时候，林基龙老婆接到一个电话，随后说她爸爸和别人吵架了，让我们陪她去看一下，我、张爱喜、林基龙、林基龙儿子一起上了林基龙老婆开的车子，随后来到巩固村，车子停在马路边，我们就下车了，随后进了一个类似厂矿企业的门口一拐弯进去就看见很多人在里面吵架，这时我看见一个老头朝我们喊，就这几个人跟我吵架的，我们往里面走，这时对方就过来七八个人跟我们吵，我不认识对方的人，我喝过酒头晕，他们当中有人将我拽到沟里面去了，接着有两三个人摁着我打，谁用棍子夯了我一下我没看见，我就起来了，我起来看见他们距离我有1米远，没有再冲过来打我，我在水沟里面摸了一下，摸到的不是铁片就是刀片，或者是玻璃，我当时是右手握着的，前面还露出5公分左右长，我不能确定我当时手里握的东西是什么，只能确定我手里握的是扁形的物体，然后我拿着这个物体冲过去，戳到一个人了，具体戳到这个人的什么部位我不知道；我们刚进院子，看见有人吵架，这时对方有七八个人朝我们这边来了，我不认识对方，他们当中有人把我拽到水沟，摁在地上打我，其中有人用棍子夯我，至于他们跟林基龙有无打架我没有看清楚，我站起来后他们已经离开了，在距离我1米远的地方；我当时觉得生气，我身上都是泥巴，我气不过，就拿着东西向他们当中的人戳了过去。”2014年12月28日吴彩明的讯问笔录中记载：“当时我什么话都没有讲，也没有动手打对方，对方有男有女七八个人上来就动手了，我也不清楚是谁把我拉到水沟里了，我的头、脸都被打了，我人没有从水沟出来，我就从水沟里面捡起来一个东西，不是铁皮就是刀头，我不能确定有没有把手，因为我当时喝酒了，加上我的头被打了，我记不清了；我捡起东西后，从水沟里面爬上来之后，没有人打我，我就拿着从水沟里面捡起来的东西戳了一个男的，我戳到那名男子的什么位置我没有注意到；捡起来的不是铁皮就是刀头，我不确定。”2015年1月10日，张小顶的询问笔录中记载：“2014年12月27日中午，我们在租住的地方，吃过饭之后，在门口聊天，我弟弟张小宁和一个老师傅看到房东堆放在房子旁边有一些废料，看到里面有一个楼梯扶手比较好看，因为我们也是做这些的，就拿出来看了一下；房东老头看到了，就说张小宁他们偷他的东西，还骂张小宁，张小宁就回了两句，老头就到房边打电话了，张玄的老婆还去赔礼道歉的，但老头不理；老头打过电话之后，大概几分钟的样子，张玄从外面回来，随后就来了几个人，一个女的和四个男的，那个女的在厂房那拿了一根铁的方管，走过来就说谁和我家老头吵架的，说完就用铁管在我二哥张玄的头上打，和她一起来的男的也上来打张玄，当时我们坐在门口，老头过来说不是他，并用手指着我和张小宁说是他，那几个男的就冲过来打我和张小宁，后来把我戳伤的那个人将我按在地上打，张小宁就过来将他推开，并和他打了起来，我爬起来和他打，房东老头在旁边也对我和张小宁拳打脚踢，后来他们就一起和我们打，先是张小宁拦着他们的，他们打他，我就准备上去帮张小宁，突然感到肚子那一疼，我掀开衣服用手摸了一下，手上都是血，我抬头看了一下，看到有个人手中拿了一把刀，他还要戳我，我就用手抓住刀的刃部要夺过来，但没有夺过来，我老婆就挡在我前面，不让对方再戳我，后来就喊张玄来送我到医院去，戳我的那个人就跑掉了；对方用一把刀戳伤我的，手柄是淡绿色的，刀刃是纯白色的，在我和他夺刀的时候，感觉刀刃动的，好像是折叠刀，刀刃大概十公分长；房东的女儿先动手的，她到我们那就问是谁和她父亲吵架的，我们还没来得及说话，她就用铁管在我二哥张玄头上打，跟她一起来的三个男的也上来打的。”2014年12月27日，张小宁的询问笔录中记载：“2014年12月27日下午2点左右，我、我老婆、我三哥张小顶夫妻俩、我二哥张玄的老婆还有过来帮忙装柜子的王德恒在门口聊天，聊着我就看旁边的木头扶手不错，好奇拿来看看，这个时候房东刘远志过来看见了，说我们偷东西，骂骂咧咧的，我就回了他几句，然后他说找人打我们，过了会我侄子（二哥孩子）跑过来讲听到房东刘远志打电话说找人打我们了，我们不相信，认为没什么，还坐在那聊天，接着我哥回来了，过了十几分钟，五个男的一个女的从门口走过来了，嘴里骂骂咧咧的，那时候没注意他们带没带东西，到了跟前那个女的（四十来岁，中等个子，后来听讲是房东女儿）不知道从哪抽了个钢管出来朝我砸，然后后面五个男的就上来打我们，对方主要在打我和我三哥，我们俩也就还手了，我们和对面六个人扭打在一起，刚开始打，对方那个女的拿的钢管，一个小孩（橘黄色外套、矮个子、比较瘦、十八岁左右）拿的一米多的木棍，除了他们两个，我们其他人都是赤手空拳打的；后来老头子也过来打我们俩，接着对方大概三个人（一个女的，一个刘远志，一个穿褐色衣服的）围我，我三哥张小顶主要和对方一个个子高高的、短发、黑色衣服中年男子扭打在一起，两个人滚到了泥地上，对方几个人把我三哥张小顶拉到一边打，我看不到情况了，接着我三哥站着捂着肚子喊我被刀捅了，然后坐到地上了，对方还没有停手，后来我和二哥张玄把张小顶抱上车送往医院，到医院我三哥跟我讲就是那个跟他一起滚到泥地个子高高的、短发、黑色衣服的那个人捅的。”2014年12月27日，林凡的询问笔录中记载：“今天中午大概1点半钟左右，我们一家人都在我家的饭店里吃着饭，这时候我妈接到我外公的电话，说是有人打他，接到电话后当时吃饭的几个人都去了，有我和我爸妈、我伯伯，还有我干爹，一共是五个人，我们到现场后我妈就上去跟那个和我外公吵架的人争吵起来，我妈问他为什么打我外公，还没有讲两句话，他们就打了起来；我妈先抵着那个人在吵，后来那个人就动手打我妈了，然后我就冲上去打他了，他也打我的；我母亲叫刘必兰、父亲叫林基龙，张爱喜是我干爹，伯伯叫吴彩明；我穿的是一件橘红色羽绒服，我妈穿金黄色羽绒服，我爸穿蓝色羽绒服，那个伯伯和我干爹穿的都是黑色棉衣还是羽绒服；当时我也在参与打架，并没有发现有人使用器械。”2014年12月27日，林基龙的询问笔录中记载：“今天中午1点多，我跟我两个朋友吴彩明、张爱喜在我江浦河滨路10号开的林兰一品饭店吃饭，大概2点钟左右，我丈人刘远志打电话给我老婆刘必兰，说在我舅爷家那边，对方骂他，要打他，我丈人打完电话后，当时也不知道是什么事情，我、我老婆、吴彩明、张爱喜和我儿子五个人坐一辆车，开车去巩固村我舅爷家去看看是什么情况；到了那边之后，我们5个人一起下车了，我在门口小便，没进去，其他4个人先进去的，他们4个人进去之后，我老婆就问刚刚谁骂的老爷子，还要打他，说完对方5、6个人就从他们租的房间里冲出来打了，当时我丈人在旁边，没有打架，我看到打起来了，就赶紧跑过去，我就说先不要打架，到底是怎么回事；我看到对方有一个人捂着肚子，我不知道他是怎么了，打的过程中，我丈人、对方有几个女的也在拉架，我丈人没有说让我们去打架，我们主要是去问一下是什么情况；刚开始双方手里都没东西，打起来之后，就打吴彩明的时候，对方一个男的拿了一根铁棍，我家老婆也拿了根棍子，其他人我没注意。”2014年12月27日，刘远志的询问笔录中记载：“今天下午1点半多钟，租我家房子的“二张”老婆把之前租我房子的卜老板的近10根楼梯柱子拉出来，准备给她们的朋友（中年男子）带走，我知道后就阻止他们，“四张”就骂我，和我吵起来，并准备用棍子打我，但被别人拉开了，后来我就打电话给我女儿刘必兰，她随后带了三个人过来（我女婿和他两个朋友）赶了过来，来了之后就和“四张”他们吵了起来，然后就打了起来，我看到“三张”和“四张”两个人打我女婿其中一个朋友，当时现场混乱，人员受伤情况我没有看清楚；参与下午的打架有我女婿林基龙、他两个男性朋友，以及我女儿，对方有“三张”、“四张”和“二张”老婆、“三张”老婆，“二张”和我在现场拉架的，现场比较混乱，具体我也不清楚哪些人参与打架，是谁把谁打伤的；事情起因是因为我要阻止他们拉楼梯柱子，“四张”骂我并要打我，我就电话叫来我女婿和他的朋友，然后他们来了之后吵架并打起来了。”2014年12月27日，刘必兰的询问笔录中记载：“今天下午大概1点40左右，我爸爸给我打电话说，有个人骂他、打他，我开车带着我老公林基龙、林基龙的两个朋友吴彩明、张爱喜，还有我儿子5个人就去我哥哥家了；我老公当时在门口小便，我跟其他三个人就先进去了，进去之后我先看到我爸，我爸跟我说就是他骂我，刚刚还想打他，还在他胸口捶了一拳；我就上前指着问他为什么要骂70岁的老头子，他没讲什么话，有个女的上来说哪个打，没有人打，那个女的说完，他们一群人就冲上来了，刚开始他们在那边打架，我没注意，后来我看到他们在打我儿子了，我就从地上拿了根小木条子，跟他们说你们干嘛打我儿子，我想上去帮忙的时候，一个瘦瘦的女的抓着我的小棍子，我跟那个女的就在那边扯着条子。”2014年12月27日，张爱喜的询问笔录中记载：“今天中午我和吴彩明在亲家林基龙的饭店吃午饭的，下午1点多钟林基龙老婆刘必兰接到电话称父亲被人打了，于是我和吴彩明、林基龙、刘必兰及林凡五人一起开车赶到现场（巩固三队），到现场时，刘必兰先问对方是谁打他父亲的，对方上来就骂，然后我们双方就打了起来，我也参与打架了，当时感觉有两个人拉着我，我酒喝多了，打的情况我也搞不清楚了，等打架停下来之后，我才发现吴彩明和对方一个人倒在地上，当时我酒喝多了，具体情况我也记不清了；我们五人都参与打架了，是对方先动手，我们才打的；对方有一个人倒在地上，听吴彩明说是他在地上捡的一块玻璃捅伤的。”一审庭审中，张小顶提交了安徽省泗县黑塔镇陈圩村民委员会出具的证明，内容为：张小顶系安徽省宿州市泗县户居民，该居民常年在外，以打工所得为主要生活来源。此外，张小顶还提交了签发时间为2010年10月13日的暂住证。一审庭审中，张小顶陈述：张玄是我哥哥，也是我的老板，他给我开工资，我给他打工，做家具，主张误工损失按照220元／天计算，但没有证据；主张两人护理，张小顶的姐姐主要护理张小顶，张小顶妻子主要是带孩子，有时帮忙护理。一审庭审中，刘远志陈述，事件发生后已为张小顶垫付医疗费用45000元。张小顶对此予以认可。吴彩明表示未垫付款项。一审法院认为，公民的健康权受法律保护。行为人因过错侵害他人民事权益，应承担侵权责任；二人以上共同实施侵权行为，造成他人损害的，应当承担连带责任。本案中，张小顶与吴彩明、刘远志等人之间因琐事发生纠纷，进而发生打斗，导致张小顶受伤，各方当事人应根据各自的过错程度承担相应的责任。关于双方各自的过错程度，一审法院认为，根据庭审查明的事实，刘远志在因琐事发生纠纷后，电话联系刘必兰、吴彩明等人，刘必兰、吴彩明等人到场后，未妥善处理纠纷，反而与张小顶等人发生激烈打斗，导致张小顶受伤，存在过错，应对本案纠纷负主要责任，对张小顶的各项损失承担70%的赔偿责任；张小顶处理矛盾纠纷的方式欠妥，对损害的发生亦有一定过错，应承担次要责任，自行承担各项损失的30%。又因各原审被告系共同侵权，应对张小顶的损失承担连带赔偿责任。刘远志辩称其未参与打架，与打架的事情没有关系，不愿意承担赔偿义务，对此，一审法院认为，本案所涉伤人事件系因刘远志与张小顶等人的纠纷而起，亦是刘远志电话联系刘必兰等人，故其对案涉伤人事件亦存在过错，应与其他原审被告向张小顶承担连带赔偿责任，其上述辩解意见，一审法院不予采信。对于张小顶的各项损失，一审法院经审查认定如下：张小顶主张医疗费133326.9元，经核算，医疗费应为134707.91元；张小顶主张住院伙食补助费960元，张小顶住院治疗48天，其主张住院伙食补助费960元，不违反法律规定，一审法院予以支持；张小顶主张营养费1800元，根据鉴定意见，张小顶营养期限为90日，结合张小顶伤情，一审法院认定营养费为1800元；张小顶主张护理费12000元，根据鉴定意见，张小顶护理期限为60日，结合张小顶伤情和本地区护工从事同等级别护理的劳务报酬标准，一审法院认定护理费为6000元（100元/天×60天）；张小顶主张误工费26400元，根据鉴定意见，张小顶误工期限为120天，但张小顶并未提供证据证明其收入情况，结合张小顶实际情况，一审法院参照居民服务业在岗职工平均工资标准计算误工损失，则误工费应为19141.48元（58222元/年÷365天×120天）；张小顶主张交通费1500元，但未提供相关票据，结合张小顶就医或转院治疗的实际需要，一审法院认定交通费为800元；张小顶主张残疾赔偿金94400元，根据鉴定意见，张小顶伤情构成十级伤残，且张小顶不以农业生产为收入来源，可参照城镇居民标准计算残疾赔偿金，则残疾赔偿金应为94400元（47200元/年×20年×0.1）；张小顶主张残疾辅助器具费300元、住院期间生活物品支出600元，但未提供相关证据予以证明，一审法院不予支持；张小顶主张物品损失1500元，张小顶受伤后衣物毁损，确有损失，一审法院酌定该项损失为800元；张小顶主张精神损害抚慰金5000元，对此，一审法院认为，吴彩明已被追究刑事责任，予以刑事处罚，故对张小顶该项主张，一审法院不予支持。则张小顶各项损失为医疗费134707.91元、住院伙食补助费960元、营养费1800元、护理费6000元、误工费19141.48元、交通费800元、残疾赔偿金94400元、衣物损失800元，合计258609.39元。该损失应由六原审被告连带赔偿70%即181026.57元，其余损失由张小顶自行负担。此外，刘远志已付的45000元应予扣除。刘必兰、林基龙、林凡、张爱喜经一审法院合法传唤，无正当理由拒不到庭，视为其放弃答辩、举证、质证的诉讼权利，应承担对其不利的法律后果。一审法院判决：一、吴彩明、刘远志、刘必兰、林基龙、林凡、张爱喜于判决生效之日起十日内连带赔偿张小顶各项损失181026.57元，扣除刘远志已付的45000元，实际应赔偿136026.57元；二、驳回张小顶的其他诉讼请求。二审中，《江苏省高级人民法院关于开展人身损害赔偿标准城乡统一试点工作的实施方案》施行，经向张小顶释明，张小顶明确表示其不变更残疾赔偿金的诉请。经审查，一审法院认定的事实属实，本院予以确认。上述事实，有（2015）浦刑初字第262号刑事判决书及案卷、出院记录、诊断证明书、医疗费票据、《司法鉴定意见书》、鉴定费票据以及当事人庭审陈述等证据予以证实。本案二审争议焦点为，1.本案是否属于共同侵权、应否承担连带责任；2.本案的责任主体及责任比例如何确定；3.吴彩明是否需对张小顶的残疾赔偿金承担赔偿责任。关于争议焦点1即本案是否属于共同侵权、应否承担连带责任，本院认为，《中华人民共和国侵权责任法》第八条规定，二人以上共同实施侵权行为，造成他人损害的，应当承担连带责任。据此，共同侵权承担连带责任需具备下列要件：加害主体的复数性、加害行为的协作性、主观意思的共同性、损害结果的同一性。本案中，根据一审法院（2015）浦刑初字第262号刑事判决书，吴彩明等人与张小顶等人发生了打斗。在打斗过程中，吴彩明手持锐器将张小顶捅伤，造成张小顶腹部刺伤致胃破裂修补等损害后果。刘远志、刘必兰、林基龙、林凡、张爱喜虽然参与了群体打斗，但是主观上对于吴彩明手持锐器捅伤张小顶不具有共同的意思联络。因此，本案各责任主体承担连带责任缺乏依据。关于争议焦点2即本案的责任主体及责任比例如何确定，本院认为，《中华人民共和国侵权责任法》第十二条规定，二人以上分别实施侵权行为造成同一损害，能够确定责任大小的，各自承担相应的责任；不能确定责任大小的，平均承担赔偿责任。具体到本案，张小顶腹部受伤系吴彩明手持锐器捅伤的，吴彩明具有较大过错。刘远志与张小顶因口角纠纷而引发本案群体打斗行为，导致张小顶腹部受伤重大损害后果，具有较大过错。刘必兰、林基龙、张爱喜、林凡主动参与群体打斗行为，亦具有过错。综合考虑纠纷发生原因、纠纷发生经过、各方当事人过错程度，本院认定张小顶自负20%的责任，吴彩明与刘远志分别承担20%的赔偿责任，刘必兰、林基龙、张爱喜、林凡分别承担10%的赔偿责任。关于争议焦点3即吴彩明是否需对张小顶的残疾赔偿金承担赔偿责任，本院认为，吴彩明因犯故意伤害罪，被判处有期徒刑五年，该判决已生效。依照《中华人民共和国侵权责任法》第五条“其他法律对侵权责任另有特别规定的，依照其规定”的规定，刑事法律针对因刑事犯罪造成的损害赔偿有特别规定，因此，张小顶腹部受伤属于吴彩明犯罪行为引起的损害结果,其赔偿范围应当适用刑事法律的规定。依照《最高人民法院关于适用的解释》第一百六十四条、第一百三十八条第二款、第一百五十五条第二款规定，因刑事案件被害而造成损害，无论是附带提起民事诉讼还是单独提起民事诉讼的，人民法院都应当根据物质损失情况作出判决。因此吴彩明应予赔偿的范围不应当包括残疾赔偿金。据此，本院认定吴彩明赔偿张小顶32842元（164209.39元×20%），刘远志赔偿张小顶51722元（258609.39元×20%），扣除其已垫付的45000元，其实际应赔偿6722元，刘必兰、林基龙、林凡、张爱喜分别赔偿张小顶25861元（258609.39元×10%）。综上所述，吴彩明、刘远志、刘必兰、林基龙、林凡部分上诉请求于法有据，应予支持，其他上诉请求不能成立，应予驳回。一审判决关于共同侵权及吴彩明的赔偿范围认定不当，应予纠正。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：一、撤销南京市浦口区人民法院（2016）苏0111民初5066号民事判决；二、吴彩明于本判决生效之日起十日内赔偿张小顶32842元；三、刘远志于本判决生效之日起十日内赔偿张小顶6722元；四、刘必兰、林基龙、林凡、张爱喜于本判决生效之日起十日内分别赔偿张小顶25861元；五、驳回张小顶其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期限履行金钱给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费1470元，鉴定费3164元，合计4634元，由张小顶、吴彩明、刘远志分别负担926.8元，刘必兰、林基龙、林凡、张爱喜分别负担463.4元；一审公告费300元，由张爱喜负担；二审案件受理费1305元，由吴彩明、刘远志、刘必兰、林基龙、林凡分别负担261元。本判决为终审判决。审判长 洪 霞审判员 朱 莺审判员 王世耀二○二○年十二月二十八日书记员 张可欣