辽宁省本溪市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）辽05民终1924号 上诉人（原审原告）：张国志，男，1978年7月30日出生，汉族，现住辽宁省本溪市平山区。 委托诉讼代理人：何清，辽宁湘辉律师事务所律师。 上诉人（原审被告）：中国人民财产保险股份有限公司本溪市分公司，住所地辽宁省本溪市。 法定代表人：徐运洲，该公司经理。 委托诉讼代理人：吕梦萍，该公司工作人员。 委托诉讼代理人：沈洪丽，辽宁平正律师事务所律师。 被上诉人（原审被告）：谢博，男，1988年4月1日出生，汉族，辽宁省本溪市人，无业，现住辽宁省本溪市溪湖区。 原审被告：刘景海，男，1979年4月25日出生，汉族，辽宁省本溪市人，无业，现住辽宁省本溪市。 委托诉讼代理人：谢博，男，1988年4月1日出生，汉族，辽宁省本溪市人，无业，现住辽宁省本溪市溪湖区。 上诉人中国人民财产保险股份有限公司本溪市分公司（以下简称人保本溪公司）、张国志与被上诉人谢博、原审被告刘景海机动车交通事故责任纠纷一案,不服本溪市明山区人民法院（2020）辽0504民初1060号民事判决。向本院提起上诉。本院立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理完毕。 张国志上诉请求：撤销一审判决，依法改判支持张国志母亲被扶养人生活费32097元，一、二审诉讼费由人保本溪公司、谢博承担。事实和理由：张国志母亲张桂春65岁，身患多种疾病，已丧失劳动能力，没有工资收入，没有收入来源，需要张国志扶养。张国志已提交充分证据证明张桂春无收入来源，无劳动能力，张国志母亲张桂春被扶养人生活费应予以支持。 人保本溪公司上诉请求：撤销一审判决中被扶养人生活费、营养费项，诉讼费用由张国志、谢博承担。事实和理由：1、张国志主张被扶养人生活费无事实及法律依据。张国志被鉴定为十级伤残，但没有鉴定劳动能力受限，十级伤残经治疗和休养可以康复，不会影响其工作及收入。2、因被扶养人生活费含在残疾赔偿金中，不能重复计算。况且张国志工作单位为国有企业，其并不会因为此次事故及受伤情况失去工作，即便受伤期间单位也给发放了部分工资，故被扶养人生活费不应得到支持。3、张国志主张的营养费，住院期间医嘱中并没有需吃流食的医嘱，一审中的赔付营养费与其提供材料不符。 谢博辩称：一审判决正确，应予以维持。 刘景海辩称：一审判决正确，应予以维持。 张国志向一审法院起诉请求：1、判令张国志、谢博、人保本溪公司赔偿张国志医疗费50190.25元，营养费3800元，住院伙食补助费3800元，护理费11118.80元，残疾赔偿金59402元，精神抚慰金8910.30元，在交强险受偿，误工费41664.60元，复印费64元，交通费864元，鉴定费2440元，辅助器具费140元，轮椅700元，二次手术费10000元，住院伙食补助费1000元，营养费1500元，护理费4332元，交通费80元，误工费8532元，被扶养人生活费，母亲张桂春17118.40元（1955.3.19出生），儿子14978.60元（2014.7.8出生），合计240634.95元；2、本案诉讼等费用由张国志、谢博、人保本溪公司承担。 一审法院认定事实：辽Ｅ×××××号轿车的所有权人为尤志利，由谢博承包。在人保本溪公司投保了机动车交通事故责任强制保险和第三者责任险，保险限额分别为12.2万元和100万，保险期限从2018年12月1日至2019年11月30日止。2019年8月19日12时30分，谢博雇佣的司机刘景海驾驶车牌号为辽Ｅ×××××号轿车，沿解放北二路由西芬路方向驶往北光路方向，当行驶至明山区北光路解放北二路路口，与沿北光路由解放北路方向驶往二院方向的张国志驾驶的辽Ｅ×××××号摩托车发生碰撞，致张国志受伤。经本溪市交警支队明山大队道路交通事故认定：张国志无责任，刘景海负此次事故全部责任。张国志分别于当日和2019年12月1日至本溪市中心医院救治。诊断为：左内外踝骨折，左踝关节骨折术后皮肤破溃。住院分别为71天和5天。其中一级护理1天，二级护理75天。花费医疗费48995.45元。张国志休养至2020年7月1日。2020年6月8日，经本溪市中心医院司法鉴定所鉴定：张国志左下肢损伤的伤残程度为十级。二次手术期间的误工期为60天，护理期为30天，营养期为30天，左下肢内固定取出手术费用约为1万元。 一审法院认为：当投保机动车发生交通事故造成人身损害的，应由保险公司先在机动车交通事故责任强制保险的保险限额内进行赔偿，不足部分，有第三者责任商业保险的，由承保第三者责任商业保险的保险公司根据保险合同予以赔偿。仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。故人保本溪公司作为辽Ｅ×××××号车的第三者责任强制保险和第三者责任商业保险的保险人，应当承担相应的保险责任，不足部分，由谢博承担赔偿责任。张国志主张的各项经济损失如下：张国志主张的医疗费一节，根据张国志因交通事故受伤治疗产生的医药费、住院费等收款凭证认定，张国志医疗费为48995.45元。张国志主张的误工费一节，张国志受伤前为北钢焦化厂工人，受伤前三个月平均工资3327.01元（5月4119.39元，6月3505.39元，7月2356.25元），张国志从2019年8月19日至2020年6月7日间的误工费为18777.73元。结合张国志受伤前的月平均工资，张国志二次手术期间的误工费为3744.30元。张国志主张第二份工作的误工损失，因其提供的证据不足以证明该部分损失，不予支持。张国志主张的交通费一节，根据张国志及其必要的陪护人员因就医或者复查等实际发生的费用情况，一次住院期间酌定464元，二次手术费期间酌定78元。张国志主张的精神抚慰金一节，张国志因交通事故造成身体伤害,精神上承受着一定的痛苦，酌情予以保护5000元。张国志主张的被扶养人生活费一节，张国志提供的证据不足以证明其母张桂春既无劳动能力又无收入来源,故张桂春的生活费,不予支持;张国志之子张硕系未成年人，扶养人为两人，只承担张国志应承担的生活费。因张国志为十级伤残,并非全部丧失劳动能力,故在计算被扶养人生活费时应当乘以相应的伤残系数。至被扶养人张硕十八周岁时，生活费为12838.80元。张国志主张的护理费一节，张国志未提供证据证明护理人员的误工费损失，可参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。张国志一次住院期间一级护理1天，二级护理75天。二次手术期间二级护理30天。张国志主张一次住院期间的护理费11118.80元，二次手术期间的护理费4332元，均符合法律规定，予以支持。张国志主张的一次住院的伙食补助费3800元，营养费3800元，残疾辅助器具费840元，二次手术费1万元，二次手术期间的住院伙食补助费1000元，营养费1500元，残疾赔偿金59402元均符合法律规定，予以支持。张国志主张的复印费一节，因无法律依据，不予支持。 一审法院依照《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条及《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条之规定判决：被告中国人民财产保险股份有限公司本溪市分公司于判决生效后立即赔偿张国志一次住院期间的医疗费48995.45元，住院伙食补助费3800元，营养费3800元，护理费11118.80元，误工费18777.73元，交通费464元，残疾辅助器具费840元，残疾赔偿金59402元，精神抚慰金5000元，被扶养人生活费12838.80元，二次手术费1万元，二次手术期间的住院伙食补助费1000元、营养费1500元、护理费4332元、交通费78元、误工费3744.30元，共计185691.08元。如果未按判决指定的期间履行给付金钱的义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费4910元，鉴定费2444元，由张国志负担900元，谢博负担6450元。 本院经审理查明：与一审法院查明的事实一致。另查明，张国志父亲有退休收入。 本院认为：二审争议的焦点为被扶养人生活费及营养费是否应予赔偿。 关于张国志母亲被扶养人生活费问题。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十八条规定：被扶养人是指受害人依法应当承担扶养义务的未成年人或者丧失劳动能力又无其他生活来源的成年近亲属。因张国志父亲有退休收入，该收入为夫妻共同财产，故张国志母亲不符合无其他生活来源的条件，一审法院不予支持张国志母亲被扶养人生活费并无不妥，本院予以维持。张国志提出其母亲被扶养人生活费应予给付的上诉理由，本院不予支持。 关于张国志儿子被扶养人生活费问题。依据司法鉴定意见书，张国志一踝关节功能丧失50％以上，左下肢损伤的伤残程度为十级，人保本溪公司提出十级伤残经治疗和休养可以康复、不会影响其工作及收入，因无证据佐证，不予支持。同时，《最高人民法院关于适用若干问题的通知》中第四项规定：人民法院适用侵权责任法审理民事纠纷案件，如受害人有被扶养人的，应当依据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十八条的规定，将被扶养人生活费计入残疾赔偿金或死亡赔偿金。依据该规定，目前被扶养人生活费只是将数额计入残疾赔偿金或死亡赔偿金中后判项不再单列，并不是将其取消。张国志伤残等级十级，儿子系其应承担扶养义务的未成年人，一审判决支持张国志儿子被扶养人生活费并无不妥，本院予以维持。故人保本溪公司提出不应给付儿子被扶养人生活费的上诉请求，本院不予支持。 关于营养费问题。经审查，张国志住院期间临时医嘱单中有禁食水的记录，长期医嘱单中有低盐低脂饮食的记录，而出院通知书中亦有加强营养的处理意见。故一审法院酌情支持营养费并无不当，对人保本溪公司提出不给付营养费的上诉请求，本院不予支持。 综上，张国志、人保本溪公司的上诉请求不能成立，应予驳回。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费三百七十元，由上诉人中国人民财产保险股份有限公司本溪市分公司负担二百五十元，张国志负担一百二十元。 本判决为终审判决。 审判长  张艳玲 审判员  解 芳 审判员  刘 颖 二〇二〇年十二月二十日 法官助理赵艳强 书记员刘淼 附：本案所适用的法律条文 《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理： （一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定。