云南省昆明市西山区人民法院民 事 判 决 书（2020）云0112民初8184号原告：李淑娴，女，1991年3月11日生，白族，身份证登记住址：云南省昆明市西山区。委托诉讼代理人：陶悦，系国浩律师（昆明）事务所律师，特别授权代理。委托诉讼代理人：陈艳援，系国浩律师（昆明）事务所实习律师，特别授权代理。被告：争朝夕（上海）健康科技发展有限公司。统一社会信用代码：91310230MA1K1XRL6D。住所：上海市崇明区北沿公路******（上海崇明森林旅游园区）法定代表人：陈磊；职务：。被告：陈磊，男，1987年11月15日生，汉族，身份证登记住址：云南省文山壮族苗族自治州富宁县。原告李淑娴诉被告争朝夕（上海）健康科技发展有限公司（以下简称“健康公司”）、陈磊与公司相关纠纷一案，本院于2020年7月10日立案受理后，依据《全国人民代表大会常务委员会关于授权最高人民法院在部分地区开展民事诉讼程序繁简分流改革试点工作的决定》，本案适用简易程序，由审判员独任审理，于2020年11月17日公开开庭进行了审理，原告李淑娴的委托诉讼代理人陶悦、陈艳援到庭参加了诉讼；被告争朝夕（上海）健康科技发展有限公司、陈磊经本院依法公告送达开庭传票等诉讼材料，未到庭参加诉讼，本院依法缺席审理，本案现已审理终结。原告李淑娴向本院提出诉讼请求，依法判令：1、解除原告与被告一签署的《股权投资协议书》；2、二被告立即向原告连带归还全部投资款人民币100,000元；3、二被告向原告支付自2019年3月10日起至2020年5月21日的违约金人民币43,800元（以人民币100,000元投资款为基数按日万分之十计算）；4、二被告向原告支付资金占用费至全部款项付清之日止（以人民币100,000万元为基数，按年利率6%计算，自2020年5月22日起，暂计算至2020年11月21日，该资金占用费为人民币3000元）；5、本案的诉讼费、律师费等相关费用由二被告承担。（前述费用暂共计人民币：146,800元）事实及理由：2019年1月26日，原告与被告一签订《股权投资协议书》约定:乙方（原告）将以现金的方式向甲方（被告一）注资，注资额为100,000元人民币，原告占该公司5%股权，原告于2019年1月28日前一次性全额注资，被告一须在原告注入所有资金后40日内完成股东变更的工商登记手续；各方同意，甲方向乙方签发并交付公司出资股权投资协议书和股权证，同时，甲方应当在公司股东名册中将乙方登记为公司股东；投资完成后，乙方在持有甲方股权期间，乙方享有甲方经营管理的知情权和监督权，乙方有权取得甲方公司财务、管理、经营、市场或其他方面的信息和资料。根据《股权投资协议书》第二条第5款之约定，如被告一不能如期办理变更登记，或者严重影响乙方实现订立本协议书的目的，每逾期一天，被告一应按照原告已经支付的股权投资款的万分之十向原告支付违约金。上述协议签署后，原告如约履行全部约定义务，并于2019年1月28日按二被告要求将10万元投资款转入被告二陈磊的个人账户，故被告一最迟应于2019年3月10日前完成股东变更工商登记手续，但二被告存在至今未办理工商变更登记手续、未签发股权证、未在被告一股东名册中将原告登记为公司股东及拒绝向原告提供被告一的财务、管理、经营、市场或其他方面的信息和资料等诸多违约行为，时至今日，原告仍未参加被告一的任何经营管理活动，没有办理股权证、没有取得股东身份及从未参加股东会议等，且根本无法行使股东权利，致使合同目的不能实现，原告此前就此多次要求二被告尽快停止并纠正其违约行为，但二被告均以各种理由及方式置之不理。此外，鉴于被告二系被告一的法定代表人、实际控制人及执行董事，原告投资款系按二被告要求打入被告二个人账户，根据相关规定，被告二应在本案中承担连带责任。有鉴于此，为维护原告的合法权益，特诉至法院，望判如所请。二被告未提交答辩状。原告李淑娴针对其主张向法庭提交以下证据证明其上述主张：一、原告身份证复印件。证明：原告诉讼主体资格。二、被告健康公司营业执照，被告陈磊身份证复印件。证明：被告诉讼主体资格。三、《股权投资协议书》、兴业银行转账凭证、被告健康公司的工商登记信息。证明：1、原告与被告一健康公司签订《股权投资协议书》约定原告注资100,000元人民币，占被告一公司5%股权，被告一应在收到原告注入所有资金后40日内完成股东变更的工商登记手续；2、原告已完成投资打款，如约履行全部约定义务，截止2020年5月22日，被告一仍未按约定办理股东变更工商登记手续，被告一存在严重的违约行为，致使合同目的无法实现，根据《股权投资协议书》第七条第二款约定及相关规定，原告有权解除与被告一签署的《股权投资协议书》，并要求二被告归还全部投资款人民币100,000元；3、根据《股权投资协议书》第二条第五款的约定，原告有权要求被告一支付以人民币100,000元投资款为基数按日万分之十计算的违约金；4、被告二系被告一的法定代表人、大股东（占95%的股权）、实际控制人及执行董事，被告二的注册资本未实缴，应二被告要求，原告已于2019年1月28日将人民币100,000元投资款转入被告二陈磊的个人账户，依据相关规定，被告二在本案中应承担连带责任。四、律师费发票。证明：根据《股权投资协议书》第六条第三款的约定，鉴于被告一存在严重违约行为，致使合同目的无法实现，极大损害了原告的合法权益，因此二被告应连带赔偿原告因合理维权产生的诉讼费、律师费、保全担保费、保全费等一切损失。二被告未到庭参加诉讼，放弃了对原告李淑娴证据进行质证的权利。本院认为，原告李淑娴证据来源合法，内容真实，证据间及证据与本案间存在关联性，本院依法予以确认。综合庭审，本院认定本案以下法律事实：一、被告健康公司登记成立于2018年10月26日，法定代表人为本案被告陈磊，公司股东陈磊（认缴出资额为人民币285万元）、陈波（认缴出资额为人民币15万元）。公司登记信息至今无变更。二、2019年1月26日，原告李淑娴（乙方）与被告健康公司（甲方）签订《股权投资协议书》载明，（一）甲方同意乙方向甲方公司注资（即股权投资）。（二）乙方向甲方公司注资，1、注资方式：乙方将以现金的方式向甲方公司注资，注资额为10万元人民币，占公司5%股权；2、注资期限：乙方于2019年1月28日前一次性全额注资；3、手续变更：甲方采取现金方式吸纳乙方注入的投资，且甲方需在乙方注入所有资金后40个工作日内完成股东变更的工商登记手续……。5、违约责任：（1）如乙方不能按期支付股权投资款，每逾期一天应向甲方支付逾期部分转让款的万分之十的违约金，如因乙方违约给甲方造成损失，乙方支付的违约金金额低于实际损失的，乙方必须另予以补偿。如甲方不能如期办理变更登记或者严重影响乙方实现订立本协议书的目的的，每逾期一天，甲方应按照乙方已支付的股权投资款的万分之十向乙方支付违约金。如因甲方违约给乙方造成损失，甲方支付的违约金金额低于实际损失的，甲方必须另予以补偿……。（三）变更登记手续：1、各方同意，甲方向乙方签发并交付公司出资股权投资协议书和股权证，同时甲方应当在公司股东名册中将乙方登记为公司股东，乙方占股为5%，由甲方负责办理相应的工商登记变更手续；2、甲方承诺在乙方将出资款支付至甲方账户之日起的40天内，按照本协议的约定完成相应的公司验资、工商变更登记手续；3、办理工商变更登记或备案手续所需费用由甲方承担。（四）各方同意本次股权投资完成后，乙方具有以下权利：1、若甲方当年实现利润达人民币3000万元，甲方进行利润分配，配须经得乙方的书面批准……。（六）违约责任：1、本协议生效后，各方应按照本协议的规定，全面适当及时履行义务及约定，若本协议的任何一方违反本协议约定的条款均构成违约；2、各方同意除本协议另有约定之外，本协议的违约金为投资方投资总额的10%，即人民币1万元；3、一旦发生违约行为，违约方应当向守约方支付违约金，并赔偿因其违约而给守约方造成的损失。（七）协议的变更、解除和终止：……2、任何一方发生违约行为，并在守约方向其发出要求更正的书面通知之日起7日内不予更正的，或发生累计两次或以上违约行为，守约方有权单方解除本协议……。三、2019年1月28日，原告李淑娴通过其开立于中国兴业银行有限公司昆明分行世纪城支行的账户向被告陈磊转账人民币100,000元。四、原告李淑娴因本次诉讼支付律师费人民币10,000元。本院认为，一、《中华人民共和国民法总则》第一百四十三条规定：“具备下列条件的民事法律行为有效：（一）行为人具有相应的民事行为能力；（二）意思表示真实；（三）不违反法律、行政法规的强制性规定，不违背公序良俗”。本案原告李淑娴与被告健康公司签订的《股权投资协议书》是双方在平等自愿、协商一致、意思表示真实的基础上所订立，合同不违反法律、行政法规的强制性规定，不违背公序良俗，为有效合同。各方应依据协议履行各自的义务。二、案涉协议的解除问题。《中华人民共和国合同法》第九十三条规定：“当事人协商一致，可以解除合同。当事人可以约定一方解除合同的条件。解除合同的条件成就时，解除权人可以解除合同”、第九十四条规定：“有下列情形之一的，当事人可以解除合同：（一）因不可抗力致使不能实现合同目的；（二）在履行期限届满之前，当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行主要债务；（三）当事人一方迟延履行主要债务，经催告后在合理期限内仍未履行；（四）当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的；（五）法律规定的其他情形”、第九十七条规定：“合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施，并有权要求赔偿损失”。案涉《股权投资协议书》第2.3条载明“甲方采取现金方式吸纳乙方注入的投资，且甲方须在乙方注入所有资金后40个工作日内完成股东变更的工商登记手续”、第7.2.2条载明：“任何一方发生违约行为，并在守约方向其发出要求更正的书面通知之日起7日内不予更正的，或发生累计两次或以上违约行为，守约方有权单方解除本协议”。原告李淑娴已经依据约定于2019年1月28日支付了投资款人民币100,000元，但被告健康公司至今没有完成将原告李淑娴登记为该公司股东的变更登记手续，原告李淑娴的合同目的客观上难以实现，现原告李淑娴要求解除案涉《股权投资协议书》，符合合同约定及法律规定，本院依法予以支持；对于原告李淑娴要求被告归还投资款人民币100,000元，于法有据，本院也予支持。三、违约的问题。《中华人民共和国合同法》第一百零七条规定：“当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任”。案涉《股权投资协议书》第2.5条虽约定，被告健康公司不能如期办理变更登记，应按照每逾期一天支付投资款的万分之十的违约金。现本案原告李淑娴既要求被告支付按人民币100,000元为基数，以每天万分之十计算的逾期变更登记违约金，同时又要求被告支付自2020年5月22日的资金占用费，但因原告李淑娴未提供证据证明其实际损失情况，而该违约金的约定过高，对原告李淑娴的该两项主张，本院酌定支持原告李淑娴要求被告支付违约金的主张，同时确定违约金的标准按年利率17%计算，并考虑双方约定的办理变更登记的时间为40个工作日，确定起算时间自2019年3月29日至款项付清之日止。四、被告陈磊的责任问题。《中华人民共和国公司法》第二十条规定：“公司股东应当遵守法律、行政法规和公司章程，依法行使股东权利，不得滥用股东权利损害公司或者其他股东的利益；不得滥用公司法人独立地位和股东有限责任损害公司债权人的利益。公司股东滥用股东权利给公司或者其他股东造成损失的，应当依法承担赔偿责任。公司股东滥用公司法人独立地位和股东有限责任，逃避债务，严重损害公司债权人利益的，应当对公司债务承担连带责任”，《最高人民法院关于出借银行账户的当事人是否承担民事责任问题的批复》：“出借银行账户是违反金融管理法规的违法行为。人民法院除应当依法收缴出借账户的非法所得并可以按照有关规定处以罚款外，还应区别不同情况追究出借人相应的民事责任”。本案中，原告李淑娴的款项虽转入了被告陈磊的账户，但原告李淑娴缺乏相应证据证明该款项的流向或是由被告陈磊挪用，不构成股东滥用公司法人独立地位和股东有限责任，逃避债务的情形，因此原告李淑娴要求被告陈磊承担连带责任尚不符合上述法律规定，本院依法不予支持。五、原告李淑娴支出的律师费属于原告李淑娴因本次诉讼支出的合理费用，原告李淑娴要求被告承担，本院依法予以支持。综上，二被告虽未到庭参加诉讼，但鉴于本案事实清楚，证据充分，依法可以缺席判决。依照《中华人民共和国民法总则》第一百四十三条，《中华人民共和国合同法》第六十条、第九十三条、第九十四条、第九十七条、第一百零七条，《中华人民共和国公司法》第二十条，《最高人民法院关于出借银行账户的当事人是否承担民事责任问题的批复》，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条的规定，判决如下：一、被告争朝夕（上海）健康科技发展有限公司于本判决生效之日起十日内归还原告李淑娴投资款人民币100,000元，并支付此款自2019年3月29日起至款项付清之日止，按照年利率17%计算的违约金；二、被告争朝夕（上海）健康科技发展有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告李淑娴律师费人民币10,000元；三、驳回原告李淑娴对被告陈磊的全部诉讼请求；四、驳回原告李淑娴的其他诉讼请求。如果被告争朝夕（上海）健康科技发展有限公司未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案诉讼费已减半收取人民币1618元（原告已预交），由被告争朝夕（上海）健康科技发展有限公司负担（此款与支付上述款项之时一并支付原告李淑娴）。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于云南省昆明市中级人民法院。双方当事人均服判决的，本判决即发生法律效力，若负有义务的当事人不自动履行本判决，享有权利的当事人可以在本判决规定的履行期限届满后法律规定的期限内向本院申请强制执行。申请强制执行的期限为两年。审判员 马 惠二〇二〇年十二月七日书记员 黄玉立