云南省文山壮族苗族自治州中级人民法院刑 事 裁 定 书(2020)云26刑终283号原公诉机关云南省丘北县人民检察院。上诉人（原审被告人）徐贵山，男，1961年8月10日出生，汉族，初中文化，农村居民，户籍所在地云南省丘北县，住丘北县。因涉嫌贩卖毒品罪，于2015年3月31日经丘北县人民检察院批准逮捕，2019年12月23日由丘北县公安局执行逮捕。现羁押于丘北县看守所。指定辩护人赵晓青，云南鼎祥律师事务所律师。云南省丘北县人民法院审理云南省丘北县人民检察院指控被告人徐贵山犯贩卖毒品罪一案，于二〇二〇年十月九日作出(2020)云2626刑初89号刑事判决。宣判后，原审被告人徐贵山不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，经过阅卷，并讯问上诉人徐贵山、听取辩护人意见，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。原判认定,2013年期间，罪犯王某4（已判决）通过他人介绍认识了贩卖毒品的被告人徐贵山，后二人经常电话联系。2015年3月5日晚，罪犯王某3（已判决）叫王某4联系丘北卖毒品海洛因的人发30克毒品过来，并于次日拿了10500元毒资给王某4，王某4电话联系被告人徐贵山购买30克毒品海洛因，并将9500元现金汇到徐贵山指定的账户上。汇款当天徐贵山将毒品海洛因（用红色塑料袋包裹）交由从丘北到师宗的客车驾驶员带往师宗，后王某4接到丘北至师宗客车驾驶员的电话让其去车站取货，王某4告知王某3到师宗客运站取货，王某3到客运站取走毒品海洛因，返回途中被丘北县公安局民警当场查获。经称量，查获的毒品海洛因可疑物净重30.05克。经鉴定：查获可疑物中检见海洛因、乙酰可待因、单乙酰吗啡、吗啡因成分。原审法院依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第三款、第四十七条、第五十二条、第五十三条、第六十四条之规定，以贩卖毒品罪判处被告人徐贵山有期徒刑十一年，并处罚金人民币5000元；犯罪所得人民币9500元继续向被告人徐贵山追缴，上缴国库。宣判后，原审被告人徐贵山上诉称，其与王某3、王某4无任何联系；是其妻让其送草药给班车司机带去师宗的，其不知道草药里藏有毒品；银行账户和电话卡均是其妻所使用，其从未使用过，一审量刑过重，请求从轻判处。其辩护人提出，上诉人徐贵山系初犯，毒品没有流入社会，社会危害性不大，建议二审法院对其从轻从宽处罚。经审理查明，原判认定上诉人徐贵山（原审被告人）经事前联系，贩卖毒品海洛因30克给师宗县的王某4（已判决）。2015年3月6日，王某4将购毒款人民币9500元汇到徐贵山指定的账户上后，徐贵山于当日在丘北县将藏有毒品海洛因的红色塑料袋（袋上写有王某4电话号码）交由客车驾驶员带到师宗交给王某4。当天，王某3（已判决）接到王某4电话后到师宗客运站取货时被抓获，当场从王某3提取的红包塑料袋中查获毒品海洛因三坨，净重30.05克的事实清楚。上述事实，有下列证据予以证实：1.受案登记表、立案决定书、网上在逃查询证明、抓获经过证实，本案系2015年3月6日丘北县公安局禁毒大队在工作中发现，于当日立案侦查；徐贵山因涉嫌贩卖毒品于2015年3月20日被丘北县公安局列为网上在逃人员；2019年12月23日徐贵山被公安机关抓获归案。2.现场勘查笔录、扣押笔录、扣押清单、扣押决定书、现场辨认笔录及照片证实，2015年3月6日18时许，丘北县公安局禁毒大队民警在云南省曲靖市师宗县汽车客运站出站口处将王某3抓获，在王某3所持的红色塑料袋中查获三坨用黑色塑料袋包裹的毒品海洛因可疑物、从其身上查获蓝色三星牌手机一部并进行扣押；扣押王某4黑色Ｈｉｓｅｎｓｅ手机一部。王某3对现场进行了辨认确认。3.毒品称量记录、辨认记录及照片、毒品取样笔录及照片、鉴定委托书、鉴定意见及告知书证实，查获的三坨毒品经称量，净重30.05克，经取样送检，均检见海洛因成分。王某3对毒品可疑物及包装进行了辨认并予以确认。鉴定意见已分别告知王某3、王某4、徐贵山，均无异议。4.人像辨认笔录及照片证实，经分别混同辨认，云Ｈ×××**客车驾驶员孟某指认徐贵山就是2015年3月6日，在丘北县普碳公路玉水春台饭店门口将红色塑料袋交给其带往师宗县的男子；王某3就是在师宗县客运站出站口取走红色塑料袋的女子；丘北县组长金绍永对2015年3月6日丘北县公安民警拍摄的在普碳公路玉水春台饭店门口将一红色塑料袋交给车牌号云Ｈ×××**客车驾驶员的男子照片进行辨认后，确认该男子系丘北县村民徐贵山。5.调取证据通知书、师宗县信用社调取储蓄存款凭证、交易明细及通话明细证实，户名王某1、卡号42×××89的银行卡从师宗县信用社分别于2015年2月16日存入23800元、3月1日存入14200元、3月6日存入9500元；2015年3月6日贷方交易金额9500元。王某4的手机号码151××××****与徐贵山的手机号码159××××****在2015年1月到3月有多次（154次）通话，在2015年3月5日通话1次，3月6日通话3次；王某4的手机号码151××××****与孟某的手机号码135××××****在2015年1月13日、17日、23日、2月16日、3月6日共通话10次。6.银行交易视频监控录像证实，视频拍摄的丘北农村信用社、砚山维摩信用社、文山市信用社在2015年3月6日和3月7日取款情况。7.现场辨认笔录及照片证实，徐贵山到案后对其等车的地点（普炭路玉水春台路边）、交红色塑料袋给客车司机的地点、客车驶离的方向、其离开的方向进行了辨认确认。8.证人证言（1）孟某的证言证实，其是文交集团丘北分公司的客车司机（驾驶车牌号为云Ｈ×××**客车），客运路线是丘北至师宗。2015年3月6日早上9时其从丘北客运站发车，准备驶往师宗县客运站，9点50分许行驶到丘北县玉水春台农家饭馆处时，其看见有一个男子站在路边用右手举起一个红色塑料袋示意叫其帮带货，其停车后男子上车把红色塑料袋放在车的引擎盖上叫其把带到师宗，袋子上有取货人的联系电话。男子下车后其驾车朝师宗方向行驶，当行至双龙营春运检查站时遇到公安民警检查，发现其帮忙带的塑料袋里面有一些用报纸包裹的草药，其中一包草药里面有几个黑色塑料袋包裹的东西是毒品，后警察让其继续带着这个红色塑料袋前往师宗，并联系收货人。当日15时许到师宗后，其按照所带东西上面留着的号码联系取货的人，让她到师宗客运站出站口拿从丘北县带的草药。约10分钟左右，一个很胖的女人来找其拿东西，之前她也来找其拿过一次东西，也是丘北那个男子带来的东西，其就将红色塑料袋给她，她付给其20元钱。其不认识带东西的那个男子，只是帮他带过两三次东西，每次带东西都是让其打151××××****（即王某4）的一个电话，然后就会有人来拿东西。之前其问过那个男子带的是什么东西，他说是一些草药。（2）陈某的证言证实，2015年3月6日15时许，其母亲王某3接到一个电话后就叫其骑车送她到师宗县客运站拿东西，其在客运站出口站等她，其母亲王某3来到出口站后就被警察抓了。（3）王某1的证言（2015年3月20日陈述）证实，我叫徐贵山舅舅，几年前，徐贵山因没有身份证，他就向其借身份证，之后徐贵山告诉其他拿其身份证去丘北信用社开了一个账户，办理了一张存折和一张银行卡。其没有见过这张卡和存折，一直都是徐贵山自己在使用，他也没有给过其什么钱。（4）王某2的证言证实，2015年3月6日晚上8时许，警察到家里找其老公公徐贵山并说他贩毒，当时徐贵山不在家，警察叫其转告徐贵山到公安局自首。（5）徐某的证言证实，其父徐贵山使用的手机号码是159××××****。2015年3月6日早上，其父亲拿卡让其去假日酒店隔壁的信用社自动取款机上取了14000元，钱取出来后就把卡和钱交给其父亲了。当晚其在文山收到其妻王某2发的一条短信，让其父亲躲着，接着其就打电话告诉了其父亲，之后他的电话就一直是关机，人也找不到了。平时其父亲会到山上采草药到家里制作。（6)吴润兰（徐贵山之妻）的证言证实，2015年3月2日，徐贵山出去后就没有回过家了。这两年其生病做不了事一直在家里养病。9.同案人供述（1）王某3供述，其因开火锅店失败欠钱，就跟其妹王某4说想拿海洛因来卖了挣钱还。王某4说能从丘北联系到毒品海洛因。2015年3月5日晚上，其叫王某4联系丘北卖毒品海洛因的人发30克来。第二天早上其拿了10500元给王某4，当日14时许王某4打电话说毒品通过丘北到师宗的客车带到了，让其去车站拿，其女儿陈某骑摩托车将其送到车站，其电话联系司机后，司机递了一包红色塑料袋包着的东西给其，并收了20元钱，包裹上留着王某4的手机号码（151××××****）。其拿到毒品后往女儿停车的路边走，刚要上摩托车就被警察抓住。其通过这种方式购买过两次毒品，每次都是王某4联系，拿到毒品后其将毒品分成零包，只贩卖给他人。（2）王某4供述，在师宗县一个叫小丽的女子告诉其，丘北县有一个卖草药的男子有毒品卖，并把其的电话留给了这个男子。几天后丘北男子与其联系，他让其叫他杨哥，说350元一克毒品海洛因。后其把杨哥的事情告诉其姐王某3。2015年3月6日王某3让其联系杨哥带30克毒品，并拿了10500元现金给其。其联系杨哥要30克毒品，杨哥说他把毒品海洛因拿给一辆丘北到师宗的客车带来，上面留有其的电话。其就打了9500元钱到杨哥告诉其的一张卡号为42×××89，户名叫王某1的信用卡上，并和杨哥说先差1000元。后杨哥打电话告诉其他把毒品海洛已经带出去了，并告诉其客车的车牌号，现在记不得了。当天15时许，客车驾驶员打电话让其去拿东西，其就打电话给王某3说东西到客运站了，叫她去拿也告诉她客车牌号。到17时许其就被公安警察抓了。王某3曾因贩卖毒品被判过刑，她家经济不好，她买海洛因来也是拿去卖的。10.上诉人徐贵山的供述与辩解，2012年其跟师宗男子“小赵”做毒品海洛因生意，每次都是他把钱打到其用王某1的身份证去农村信用社办的银行卡上，其查看钱到账后才发货，其都是把毒品海洛因用塑料袋包好，把从山上找来的树叶晒干装作草药样子把海洛因外面包裹起来再报纸包起来，再把装有毒品海洛因的袋子找跑师宗的班车带去，在袋子里留有取货人的电话号码，班车司机到师宗后打其留的电话联系货主取货，我们通过这样的方式做了好几次生意。后经“小赵”介绍，就有一个女人打其的159××××****电话联系其买海洛因，其记不得她的电话号码了，我们也是按以前的方式交易毒品，都是她把钱打到其用王某1身份证办的信用社的卡上后，其用草药包装毒品海洛因找丘北跑师宗的班车带去，其跟她交易过三次。2015年3月6日早上，其妻子吴润兰（2015年农历腊月已故）让其把一包和其之前把毒品包装成“草药”一样的红色塑料袋找车带到师宗。当天8时许其从新城村家里骑电动车到普炭路丽水春台饭店前面路边，约9时许拦了一辆丘北至师宗的客车，把装有毒品海洛因的红色塑料袋交给一个男司机帮带到师宗，让司机到了打袋子里的电话，会有人来拿。当天19时许，其儿子徐某就告诉其说出事了，有警察到家里找其。其知道送毒品海洛因出去卖出事了，害怕被抓当晚就跑了，并把我使用的159××××****电话号码卡扔了，换成18848710079号码，之后就一直东躲西藏，直到2019年12月23日被抓。师宗这个女人其没有见过，告诉她叫其“杨哥”。毒品是其妻子吴润兰购买的。11.户口证明、前科劣迹证明、刑事判决书证实，徐贵山已达完全刑事责任能力，无前科；因本案同案人王某3、王某4已于2015年10月15日被丘北县人民法院以贩卖毒品罪判处刑罚的情况。上述证据经一审庭审举证质证，取证程序合法，内容客观真实，且能相互印证，本院予以确认。本院认为，上诉人徐贵山为牟取非法利益，贩卖毒品海洛因30.05克，其行为已构成贩卖毒品罪，应依法惩处。关于上诉人徐贵山所提其与王某3、王某4无任何联系；银行账户和电话卡均是其妻使用，其从未使用过；是其妻让其送草药给班车司机带去师宗的，其不知道草药里藏有毒品的上诉理由。经查，在案证据证实徐贵山使用的手机号码与王某4使用的手机号码在案发前有大量通话记录，案发前一天和当天二人均有多次通话记录，足以证实二人经常联系的事实；王某4供述其是与丘北的杨哥（即徐贵山）联系购买毒品并将购毒款存入徐贵山指定的户名为王某1账户内；王某1证实徐贵山用其身份证在丘北信用社办理的银行账户一直是徐贵山在使用；徐某证实其父徐贵山使用的手机号码，经查与王某4供述杨哥的手机号码一致；孟某证实并指认出徐贵山曾多次通过班车带“草药”到师宗；上诉人徐贵山供述是其让师宗购买毒品的人喊其杨哥的，并对其通过班车带毒品海洛因到师宗进行贩卖的事实作了供述，以上上诉理由不能成立，不予采纳。本案被查获的毒品已经开始流转，是在交易环节被查获，社会危害性严重，故对其辩护人所提本案毒品没有流入社会，社会危害性不大的辩护意见，不予采纳。原判定罪准确，量刑适当。审判程序合法。据此，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款（一）项之规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审判长 元 华审判员 郑朝恒审判员 刘建鹏二〇二〇年十二月十一日书记员 杨健勇