吉林省伊通满族自治县人民法院 民 事 判 决 书 （2020）吉0323民初1736号 原告：黄国财，男，1959年9月2日生，汉族，无固定职业，户籍地吉林省伊通满族自治县。现住伊通满族自治县。 委托诉讼代理人：刘景升，伊通满族自治县伊通镇法律服务所法律工作者。 被告：陕西福林源路桥建设有限公司，地址陕西省西安市高新区团结南路**综合楼****。 法定代表人：徐勇辉。 委托诉讼代理人：刘吉锋，男，1973年11月18日生，满族，系该公司抚公线营城子至伊通段改建工程02标段项目部常务副经理，住吉林省长春市朝阳区。 被告：陕西福林源路桥建设有限公司抚公线营城子至伊通段改建工程02标段项目部，地址，地址吉林省伊通满族自治县第十七中学北500米高速公路石料厂院内div> 负责人：佛正涛，该项目部经理。 委托诉讼代理人：刘吉锋，男，1973年11月18日生，满族，系该项目部常务副经理，住吉林省长春市朝阳区。 被告：中国大地财产保险股份有限公司四平市伊通支公司，地址，地址吉林省伊通满族自治县金港城**楼**div> 负责人：宋鹏，系该公司经理。 委托诉讼代理人：刘建锋，男，1996年11月6日生，汉族，系大地保险公司四平中心支公司员工，住吉林省四平市。 原告黄国财与被告陕西福林源路桥建设有限公司（以下简称福林源公司）、陕西福林源路桥建设有限公司抚公线营城子至伊通段改建工程02标段项目部（以下简称项目部）、中国大地财产保险股份有限公司四平市伊通支公司（以下简称大地保险公司）地面施工）地面施工损害责任纠纷一案020年11月2日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告黄国财，被告福林源公司及项目部共同委托诉讼代理人刘吉锋，被告大地保险公司委托诉讼代理人刘建锋到庭参加诉讼，本案现已审理终结。 原告向本院提出诉讼请求：1.被告依法赔偿原告护理费、误工费、伤残赔偿金、精神抚慰金、后续治疗费等各项损失（以上损失具体数额待司法鉴定后确定）；2.案件受理费由被告承担。庭审中，原告明确诉讼请求：医疗费17284.92元、伙食补助费7000元、护理费12042.42元、误工费19195.2元、医用物品1800元、鉴定费2000元，以上合计59322.54元。事实与理由：2020年5月17日15时，原告驾驶两轮电动摩托车从伊通镇沿公抚公路由北向南行驶至营城子向前小学（原新家小学）北约500米处时，被告陕西福林源路桥建设有限公司中标的国道抚松至公主岭公路（G504）营城子至伊通镇段改建工程正在施工，道路两侧各有一台钩机在施工，原告便停车等候。当施工指挥人员向前摆旗示意通行时，原告启车前行，车刚接近钩机时，路右侧的钩机突然转身摆臂，将原告连人带车击倒，致原告受伤后被施工项目部用车送至县第一医院。因正值新冠肺炎期间，不收留非疫情人员入院，医院简单处置后，施工项目部将原告安置在医院附近旅店休养治疗。5月25日，因伤情加重，被收入院。住院治疗70天，好转出院，但尚需进一步康复治疗。事故发生后，原告曾向交警部门报案，交警部门到现场后，认为不属于道路交通事故，没有立案，建议由应急部门处理。经了解，该路段建设中标单位为被告陕西福林源路桥建设有限公司，具体施工为该公司组建的项目部。中国大地财产保险股份有限公司四平伊通支公司为福林源公司承保建设工程一切险。原告住院治疗期间，被告支付了全额医疗费和部分伙食补助费，但对于原告的其他合理损失，被告没有支付。原告认为，被告施工单位施工中未注意施工安全，致原告受伤，承保其施工事故的保险公司应当按照保险合同约定承担赔付责任，不足部分，由施工单位承担。基于以上事实，原告提起诉讼，请求依法判决。 被告福林源公司及项目部辩称，1.黄国财住院期间发生的费用共计31967.72元，其中包括医疗费18408.65元、护理费2700元、伙食费等10859.07元，全部由项目部垫付，请予以确认。2.出院后，住院票据、诊断书等手续一直没有上交项目部或大地保险公司，在黄国财本人手里，现要求上交至大地保险公司履行理赔手续。如果有其他诉求，请向大地保险公司或项目部提出书面申请，按国家相关要求履行手续，如果不配合履行保险报销手续，则需包赔项目部垫付资金造成的损失。保险公司报销完成后，对项目部支付的款项实行多退少补。3.在施工现场发生事故的原因是黄国财通过时在机械后方私自停滞不前行，才导致事故发生，如果没有停滞则不会发生此事故。黄国财作为成年自然人，应该有规避风险的义务。4.本施工现场有伊通县交通警察大队和伊通县交通运输局联合发布的“施工路段，封闭施工。禁止一切车辆和行人通行的通告”，黄国财私自通行属于违反通告行为，造成的后果应由黄国财本人承担，项目部将黄国财送医是道德行为，黄国财对项目部垫付的资金需立即返还。5.黄国财本人已经由伊通县第一医院治疗终结，具备出院条件，不存在后续治疗行为。 被告大地保险公司辩称，被告福林源公司在我公司投保建设工程一切险，事故发生在保险期间内，根据原告诉求，我公司同意赔偿原告医疗费、伙食补助费、护理费、误工费、交通费各项损失合计47689,28元，因发生事故地点为封闭施工路段，故原、被告都应该承担相应的责任。根据该保险免赔额，本次事故绝对免赔额1000元或损失金额的10%，两者以高者为准，我公司最后认可赔偿原告30044.25元，诉讼费、鉴定费不在我公司理赔范围内，不承担赔偿责任。 原告为支持其诉讼请求向本院提交如下证据1.门诊手册和住院病历、费用清单、医疗费票据、住院费收据一张，门诊票据十七张，证明原告在受伤后治疗的过程和支付的医疗费共计17284.92元。被告福林源公司及项目部质证均无异议。被告大地保险公司质证对真实性无异议，我公司按照原告提交的住院费票据、门诊票据认可14692.18元。证据2.司法鉴定意见书及鉴定费票据，证明原告受伤后护理期限、误工期限和鉴定费用。被告福林源公司及项目部质证均无异议。被告大地保险公司质证对真实性无异议，不在我公司理赔范围内，我公司不同意承担。对误工期限、护理期限无异议，误工费应按照月标准计算。因被告福林源公司及项目部对上述证据均无异议，被告大地保险公司对上述证据真实性无异议，本院经审查上述证据客观真实，予以确认。 被告福林源公司提交证据1.黄国财预交费收据复印件，证明黄国财住院期间垫付住院费用4800元经曹永和直接交到医院。原告质证该证据为复印件内容不清晰，看不清患者姓名及住院病案号，无法质证。大地保险公司质证与我公司无关，不发表质证意见。证据2.门诊检查费复印件，证明黄国财住院期间在门诊检查费用合计1397.72元，由项目部垫付，票据原件在原告处。原告质证复印件不真实，原始票据不在原告处。大地保险公司质证与我公司无关，不发表质证意见。证据3.收据复印件3张，证明旅店住宿费用770元，住院期间购买黄瓜籽、生菜籽300元，购买护腰带1800元，这些钱都是曹永和花的。原告质证对真实性有异议，不是正规票据，住宿费用770元不属于被告垫付，因为该笔费用是在原告需要治疗而又因疫情原因，医院不收入院的情况下，为了治疗临时在医院附近旅店居住，该笔费用相当于住院期间应当收取的床位费，就应当由加害责任方承担，原告诉请并没有包含这笔费用。关于300元黄瓜籽钱是原告自己花钱，不是被告垫付。买护腰带1800元无异议。大地保险公司质证与我公司无关，不发表质证意见。证据4.封路公告复印件一份，证明本路段进行封闭施工改建，期间是2019年9月10日至2020年10月30日。原告质证系复印件，且没有加盖保存单位的公章，无法确定真伪。大地保险公司质证对真实性无异议。上述证据均系复印件，真实性无法确认，不具有证据效力，故本院不予采信。 大地保险公司提交证据建筑工程一切险保险单抄件一份、建筑工程一切险条款一份。证明此险种第三者责任部分每人医疗赔偿限额100000元，免赔额1000元或损失金额的10%，两者以高者为准。条款中明确说明产生的诉讼费、鉴定费不在我公司理赔范围之内。原告质证无异议。被告福林源公司及项目部质证10%的免赔额同意，其他不认可。本院经审查上述证据真实合法，予以确认。 本院经审理认定事实如下：2020年3月26日，被告陕西福林源路桥建设有限公司为其承建的国道抚松至公主岭公路（G504）营城子至伊通镇段改建工程02标段，在被告中国大地财产保险股份有限公司四平市伊通支公司投保了建筑工程一切险，保险期限（建筑安装期）2020年3月27日0时起至2020年10月30日24时止。该保险合同第三者责任保险约定，每次事故赔偿限额为800000元，每次事故每人赔偿限额600000元，第三者责任部分每人医疗赔偿限额100000元。保险单明细表记载免赔额（率）为本保险每次事故绝对免赔额为1000元或损失金额的10%，两者以高者为准。 建筑工程一切险条款第二部分第三者责任保险部分第十八条约定在保险期间内，因发生与本保险合同所承保工程直接相关的意外事故引起工地内及邻近区域的第三者人身伤亡、疾病或财产损失，依法应由被保险人承担的经济损失责任，保险人按照本保险合同约定负责赔偿。 2020年5月17日15时许，原告黄国财驾驶两轮电动摩托车由伊通县驶往营城子镇新家乡关家屯，沿着G504国道营城子至伊通改建路段由北向南行至伊通满族自治县第十七中学北500米处施工路段时，有两台挖钩机正在施工，现场有拿旗指挥人员让原告站下，原告站在旁边等候，后来指挥人员让原告前行，原告刚走出五六米，其中一台正在施工的挖钩机转动碰撞到原告，后原告被项目部送至伊通满族自治县第一人民医院住院救治。因疫情原因无法入院项目部将原告安置在医院附近伊通欣颖欣时尚旅馆休养治疗。同年5月25日，原告伤情加重被收入院治疗70天。2020年11月18日，经吉林常春司法鉴定中心鉴定：1.黄国财此次外伤误工期限为120日，护理期限为78日。原告为治疗支付医疗费17284.82元，司法鉴定费2000元。事发之后，福林源公司垫付给原告赔偿款20300元。 本院认为，公民的生命健康权受法律保护。根据《中华人民共和国侵权责任法》第九十一条第一款的规定“在公共场所或者道路上挖坑、修缮安装地下设施等，没有设置明显标志和采取安全措施造成他人损害的，施工人应当承担侵权责任。”本案中，被告福林源公司承建国道抚松至公主岭公路（G504）营城子至伊通镇段改建工程，庭审中，福林源公司并未提供其在施工路段两端设置明显的施工标志、安全标志的证据。福林源公司虽当庭出示书面封路通告复印件证据，但福林源公司承认按要求修路是全封闭式管理，但有老百姓生活，没办法制止通行。可见，福林源公司并未严格实行全封闭式管理，且福林源公司在伊通入口处设置的管理人员，也未认真履行职责，对原告的通行未加以有效制止。在事发现场，挖钩机正在施工，福林源公司在安全距离范围内未采取安全防范措施，亦未修建临时通道，未确保安全情形下现场指挥人员示意原告通行，致原告受伤，故福林源公司应负赔偿责任。工程项目部系施工单位为完成某一具体项目的施工而成立的临时职能部门，是企业内部的机构，项目部的民事行为所产生的民事责任应由设立该工程项目部的施工企业承担，故本案项目部不承担民事责任。 被告福林源公司就该改建工程在大地保险公司投保了建筑工程一切险中的第三者责任险，其是投保人，原告的损害发生在保险期间内。根据保险合同约定，原告符合保险条款第二十七条第三者责任保险部分第三人的身份，故福林源公司所应承担赔偿责任部分应直接由大地保险公司进行理赔。 本案原告作为完全民事行为能力人，明知行走的路段正在改建施工，自己应审慎注意，尤其在通过正在施工的钩机附近时，虽现场指挥人员示意其通行，但其本人也应当预见到可能发生的危险，未保持安全距离通行，故可以酌情减轻侵权人福林源公司的责任。 对原告黄国财的具体损失认定如下：1.医疗费17284.82元。被告福林源公司及项目部无异议。被告大地保险公司辩解认可14692.18元，于法无据，本院不予支持；2.住院期间伙食补助费7000元（100元×70天）；3.护理费12042.42元（154.39元×78天）；4.误工费19195.2元（159.96元×120天）；5.鉴定费2000元，有收据证明。上述损失合计为57522.44元。结合本案案情，根据原、被告的过错，本院酌定原告自身承担10%的责任，损失5752.24元由其自行负担，其余损失57522.44元×90%即51770.2元由福林源公司赔偿。关于大地保险公司提出免赔额1000元或损失金额的10%，两者以高者为准的问题，基于原告及福林源公司对大地保险公司提出免赔额的认可，本院在扣减免赔额5177.02元后，余额46593.18元由被告大地保险公司在保险限额内赔偿，大地保险公司免赔额5177.02元由被告福林源公司承担赔偿责任。因庭审中原告认可被告福林源公司已垫付20300元赔偿款，故垫付款20300元应予返还福林源公司。至于福林源公司辩解给原告支付的其他费用，福林源公司可与原告另行处理，与本案原告诉请无关。 关于原告诉请医用物品1800元，原告庭审中未出示相关证据予以证明，福林源公司当庭出示收据复印件，真实性无法确认，不具有证据效力，故本院对原告该诉请不予支持。 关于保险公司辩解鉴定费及诉讼费不在其公司理赔范围之内问题，根据《中华人民共和国保险法》第十七条第二款“对保险合同中免除保险人责任的条款，保险人在订立合同时应当在投保单、保险单或者其他保险凭证上作出足以引起投保人注意的提示，并对该条款的内容以书面或者口头形式向投保人作出明确说明；未作提示或者明确说明的，该条款不产生效力。”第六十六条“责任保险的被保险人因给第三者造成损害的保险事故而被提起仲裁或者诉讼的，被保险人支付的仲裁或者诉讼费用以及其他必要的、合理的费用，除合同另有约定外，由保险人承担”的规定，本案中大地保险公司未提供相关证据证明其在订立保险合同时向投保人福林源公司就责任免除条款作出明确说明，未证明对有关免责条款作出了明确解释，因此该免责条款不产生效力。另外关于鉴定费、诉讼费保险合同中并未另行约定，故应当由大地保险公司承担本案鉴定费及诉讼费。 综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第二十六条、第九十一条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十三条，《中华人民共和国合同法》第四十四条、第六十条，《中华人民共和国保险法》第十七条第二款、第六十五条、第六十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下： 一、被告陕西福林源路桥建设有限公司赔偿原告黄国财损失5177.02元； 二、被告中国大地财产保险股份有限公司四平市伊通支公司赔偿原告黄国财46593.18元； 三、原告黄国财返还被告陕西福林源路桥建设有限公司垫付的赔偿款20300元； 驳回原告黄国财的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行金钱给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费1283元，由原告黄国财负担128.3元，被告中国大地财产保险股份有限公司四平市伊通支公司负担1154.7元 如不服本判决，可于本判决送达之日起，十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于吉林省四平市中级人民法院。 审判员  张丽梅 二〇二〇年十二月八日 书记员  韩 阳