甘肃省榆中县人民法院民 事 判 决 书（2020）甘0123民初2983号原告：甘肃第六建设集团股份有限公司。法定代表人：殷同春，系该公司董事长。委托诉讼代理人：冯国旭，甘肃赛莱律师事务所律师。委托诉讼代理人：杜荣杰，甘肃赛莱律师事务所律师。被告：兰州金诚铁路混凝土有限公司。法定代表人：朱建强，系该公司董事长。委托诉讼代理人：冯正中，湖南旷真律师事务所律师。原告甘肃第六建设集团股份有限公司与被告兰州金诚铁路混凝土有限公司买卖合同纠纷一案，本院于2019年11月5日做出（2019）甘0123民初2335号民事判决书，被告兰州金诚铁路混凝土有限公司不服该判决，提出上诉，兰州市中级人民法院于2020年5月11日作出（2020）甘01民终1335号民事裁定书，裁定撤销甘肃省榆中县人民法院（2019）甘0123民初2335号民事判决，发回甘肃省榆中县人民法院重审。本院于2020年5月25日受理后，依法适用普通程序另行组成合议庭公开开庭进行了审理。原告甘肃第六建设集团股份有限公司的委托诉讼代理人冯国旭、杜荣杰，被告兰州金诚铁路混凝土有限公司的委托诉讼代理人冯正中到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告甘肃第六建设集团股份有限公司向本院提出诉讼请求：1．请求依法判令被告支付因迟延供货给原告造成的经济损失938210元；2．判令被告支付违约金1610235.3元；3．本案诉讼费由被告承担。事实与理由：2014年9月9日，原、被告签订《兰州市预拌混凝土销售合同》，约定被告向原告承包的兰州毅德商贸城一期工程I标段A1工程项目供应商砼，原告向被告给付货款。该合同同时约定：“合同生效后，任何一方不得单方变更合同内容和单方解除合同，否则由违约方承担守约方合同总价款10%的违约金”。合同签订后，被告初期都能按时供货，但2016年之后却一直迟延供货，在原告施工期间，被告共计迟延供货65天，致使原告工人出现窝工现象，原告租赁的一些设备材料、塔吊等均不能正常运转，以上损失经原告仔细核对后共计938210元。2016年10月，被告违反合同约定不再向原告供应商砼，原告多次与其沟通无果后，为了保证工程按期完工，无奈之下与甘肃一建集团兰东商品混凝土有限公司重新签订了《预拌砼供应合同》，约定由甘肃一建集团兰东商品混凝土有限公司供应商砼。由于被告未按照合同约定向原告完全供应商砼，该行为己违反了合同约定的违约责任，被告作为违约方，应当向原告支付合同总价款10%的违约金即1610235.3元。关于被告因迟延供货给原告造成的损失及未完全履行合同义务应支付的违约金，原告曾多次与被告沟通，均被其屡次推诿不予支付。因此，原告为维护自身合法权益，现根据《中华人民共和国民事诉讼法》之规定，特提起诉讼，请依法查明案件事实，并作出公平、公正的判决。被告兰州金诚铁路混凝土有限公司辩称：1．被告没有延迟供货的情况，也没有像原告说的未按原告要求及时供应货物，原告主张被告延迟供应证据不足；2．原告主张因被告迟延供货而造成原告经济损失没有依据且证据不足，原告的经济损失是其单方制作，没有证据证明该经济损失是属于被告迟延供货而造成的；3．原告主张经济损失违约金属于适用法律错误，在违约金的前提条件下要存在违约行为，被告并没存在延迟供货的违约行为，因此被告不承担责任；4．本案属于原告迟延支付货款，原告因此承担货款以及违约金货款之后故意报复行为，要求被告承担所谓延期供货而导致的损失。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。原告提交：1．兰州金诚铁路混凝土有限公司商品混凝土销售合同，合同约定由被告给原告供应商砼，原告给付对应价款，被告应保证混凝土施工的及时性、连续性，若因被告原因或违约造成损失的，由被告承担。还约定任何一方不得单方变更合同内容和单方解除合同，否则由违约方承担约定合同总价款10%违约金的事实。被告委托代理人对合同真实性无异议，证明目的有异议，原告与被告之间确实有签订买卖合同，但是合同约定甲方即原告在混凝土浇筑前应该提前以书面形式向被告要求等，由被告签字，原告未能提前通知的损失由原告自负。被告对该证据有异议，原、被告签订合同约定：“每次混凝土浇筑前，甲方应提前24小时以书面形式向乙方下发混凝土生产通知单”、“乙方在通知单上签字确认，若甲方未能提前24小时通知乙方或属甲方原因造成延误，损失由甲方自负”。双方有明确约定，原告未能提供证据证实向原告下发生产通知单，被告在签收后未安排送货。故对原告证明被告违约的证明目的本院不予确认。2．劳务承包合同、施工日志、关于“兰州毅德商贸I标段A1地块项目2016年金城商砼延迟供应砼统计表”、甘肃第六建设集团股份有限公司劳务用工人员工资单、工程量结算单（杨某某主体工程）、关于“兰州毅德商贸城I标段A1地块项目2016年金诚商砼延误工期造成项目损失明细表”、关于杨某某劳务班组增补劳务费用的说明、工程量结算单（杨某某劳务大包队）、六建公司支付杨某某班组劳务费明细及凭证，证明目的：（1）证明被告在合同履行期间未按照合同约定及时供应商砼共迟延了65天，致使原告向杨某某班组补偿支付人工费816400元、设备租赁费损失72020元、塔吊租赁费损失49790元，以上损失共计938210元的事实；（2）证明被告2016年10月8日最后一次供应商砼之后就违反合同约定，未再向原告继续供应商砼的事实。（3）证明被告违约不再继续供应商砼，按照合同约定其应当承担10%的违约金。在合同履行期间，原、被告之间的合同总价款共计1610.2353万元，按10%计算被告应当承担违约金1610235.3元。被告质证意见：对劳务承包合同三性均不认可，劳务承包合同没有原告的盖章。对施工日志真实性不予认可，施工日志没有任何人的签字，也无法证明施工和延误的真实性，不能直接证明被告方迟延供货。施工日志中的天气与被告方网络查询的历史天气及气温存在差异。对统计表三性均不认可，是原告方自行制作的。对工人工资单的三性均不认可，工资单没有相应的月份，工资单中被告方在二审时在通渭县公安局调查的身份证号与原告工资单不一致，被告方认为原告提交的工资单是虚假的。对于工程量结算单三性均不认可，误工费计算是原告方单方制作没有经过确认签字审核，原告是否实际产生误工费无法证明。项目损失明细表的质证意见与工程量结算单一致。对于增补劳务费用的说明三性均不认可，没有原告盖章真实性无法确认，其次损失是原告单方面所述，不能直接证明是被告真实延误工期造成的。关于工程量结算单杨某某劳务承包队三性均不认可，原告的证明目的是原告与杨某某的工程量进行的结算，并不能证明被告有迟延供货的情形。对于劳务费用支付明细及凭据三性均不认可，这是原告与杨某某之间发生的劳务关系，是否实际支付只有原告方知道，证据只能证明原告给杨某某支付劳务并不能证明被告方存在迟延供货的情况。上述证据被告均有异议，原告将劳务分包给没有劳务承包资质的个人杨某某，合同没有加盖原告公司印章也无法定代表人签字；施工日志的记录人员在庭审中认可并未严格按照要求如实进行记录，也不能保证是当天的记录；原告提交的《劳务用工人员工资表》未写明该工资单的制作时间、证人庭审中认可未对工人身份进行核实，是否实际施工人员无法确定；《工程量结算单》系原告单方制作，不能证明被告存在延误工期造成原告损失及增补劳务费用，对其真实性、合法性、关联性均不予确认。3．预拌混凝土供应合同，证明被告违约不继续供应商砼，原告为保证工程按期完成，无奈之下与甘肃一建集团兰东商品混凝土有限公司重新签订了《预拌砼供应合同》，约定剩余工程的商砼由甘肃一建兰东商品公司继续供应的事实。被告质证意见：对三性均不认可，原告与兰东商品混凝土公司的合同是否履行被告方无法认可，也不能证明原告方是因为被告迟延供货而找了第三方供货商。原告与第三方签订的《预拌混凝土供应合同》是否因被告违约导致工程停工无法证明，被告是否应承担该损失，原告未能证明，对证明目的本院不予确认。被告对该证据有异议，该证据不能证明系被告违约导致原、告被告签订的合同无法履行，对该证据的关联性、证明目的本院不予确认。4．证人杨某某证实我以前在六建做劳务，我们干活时商砼一直不来，存在误工情况，六建给我们一个平方补了20元。工资单是工人班组报上来的，以前不是实名制发放的，不正规。我没有劳务承包资质。5．证人刘某某证实：我是杨某某施工班组负责看现场的，因为工地比较忙，我们的施工日志有时是早上写，有时是晚上，也没有特别关注天气。我们发钱是现金，下面上报我们就直接发了，没有实名制那么严格，六建给我们补助了。工资单是2016年的，我们没有核实身份证件，工资单是下面造上来的。施工日志有时忙忘了，闲下来就记得写的，写的可能有延迟。六建因为误工造成的损失拨给杨某某了。被告委托诉讼代理人对上述证人证言均有异议，施工日志和工资单经证人陈述是下面工人制作完成后上报，实际施工情况和施工日志书写时间存在差异，不能完全反映施工情形，原告制作的工人工资损失和设备损失跟被告迟延供货的因果关系原告并没有举证证明。被告代理人经查询工资单上的身份证号根本查不到该人，工资单存在人员身份造假的情形。以上证人证言证实原告的施工日志、劳务用工人员工资表的制作上都存在着不认真和随意性，证人也未能证明被告是否存在违约，对其证明目的本院不予确认。被告兰州金诚铁路混凝土有限公司提交：民事调解书、民事判决书，证明我公司因为货款起诉过原告方，而文书中原告方也已经承担了相应的货款及违约金。原告委托诉讼代理人对真实性和合法性认可，关联性和证明目的有异议，1．当时房子是作为抵账的，付款是及时的；2．当时被告将房子卖给了兰外人员，由于限购政策无法办理房产证才产生了调解和判决，至于被告说由于我们付款不及时造成违约与事实不符。兰州市城关区人民法院民事调解书、兰州市中级人民法院民事判决书均为已生效法律文书，根据该裁判文书认定的事实，原告未能按期支付货款构成违约，此种情形下被告就具有了双方签订合同中停止供货的抗辩权，对上述证据本院予以确认。根据原告陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2014年9月9日，甘肃第六建设集团股份有限公司五公司与被告兰州金诚铁路混凝土有限公司签订《兰州金诚铁路混凝土有限公司商品混凝土销售合同》，约定：原告向被告购买商砼用于其在兰州××期××段××工程，双方对施工时间、混凝土用量、工程总价款均未明确约定，施工时间以实际供应时间以工程进度为准。混凝土用量以实际施工砼量为结算依据。在合同价款与支付条款中约定具体商砼等级和价格为：Ｃ10每立方米320元、Ｃ20每立方米340元、Ｃ30每立方米360元、Ｃ40每立方米400元、Ｃ50每立方米460元、Ｃ60每立方米580元、Ｃ15每立方米330元、Ｃ25每立方米350元、Ｃ35每立方米380元、Ｃ45每立方米430元、Ｃ55每立方米520元。计量方式采用车载计量，乙方车辆以甲方现场签收数量为准，甲方指定专人现场签收乙方混凝土发货单是唯一凭据，混凝土结算单是挂账、付款的唯一凭据。每月25日双方核对上月完成工程量并办理结算手续。甲方按月付已结算商砼款的80%，剩余砼款于工程主体封顶后三个月内付清。约定每次混凝土浇筑前，甲方应提前24小时以书面形式向乙方下发混凝土生产通知单，通知单要注明浇筑时间、施工部位、强度等级、数量、坍落度要求等内容，由乙方在通知单上签字确认，若甲方未能提前24小时通知乙方或属甲方原因造成延误，损失由甲方自负。合同执行中甲方应按约定即时结算并按时付款。结算书送达审核超过五日，即视为认可，如不及时结算或付款，乙方有权停止混凝土供应，并由甲方向乙方支付每拖延一天按拖欠总额的同期银行贷款利率双倍支付迟约补偿金。在施工中乙方应保证混凝土的及时性、连续性，若因乙方原因或违约造成损失，由乙方承担。合同生效后，任何一方不得单方变更合同内容和单方解除合同，否则由违约方承担对方合同约定总价款10%的违约金。在该份合同中加盖了原、被告的公司印章，并分别由各自的委托代理人签名。2017年2月27日被告将原告起诉到兰州市城关区人民法院，要求原告向其支付拖欠的商砼款3449503.6及违约金，后经法院调解原、被告达成了调解协议。2018年5月29日被告将原告起诉到兰州市中级人民法院，要求原告向其支付拖欠的商砼款。2018年9月19日，兰州市中级人民法院判决原告支付货款4551787.3元及违约金446833.79元。在2016年10月9日以后，原告再未要求被告向其供应混凝土，被告再未向原告供应混凝土。原告称被告未按时供货导致窝工，要求被告承担经济损失、违约金。双方因赔偿问题发生争议，故诉至法院。本院认为：依法成立的合同，对当事人具有法律约束力，双方当事人应当基于诚实信用原则，按照约定全面履行自己的义务。本案原、被告签订书面合同第四条第2项约定：“每次混凝土浇筑前，甲方应提前24小时以书面形式向乙方下发混凝土生产通知单，通知单要注明浇筑时间、施工部位、强度等级、数量、坍落度要求等内容，由乙方在通知单上签字确认，若甲方未能提前24小时通知乙方或属甲方原因造成延误，损失由甲方自负”，原告诉称因被告迟延供货给原告造成损失，但原告未提交相应证据证实向被告下发了生产通知单因被告的违约行为导致工程延误造成损失。原告称双方在实际供应过程中对该条款已经做出了变更，原告以电话形式通知被告供货，被告不予认可，原告也未提交相关证据予以证实。合同第四条第5项约定“合同执行中甲方应按约定及时结算并按时付款。结算书送达审核超过五日，即视为认可，若不及时结算或付款，乙方有权停止混凝土供应”，根据兰州市中级人民法院（2018）甘01民初627号民事判决书已查明的事实，被告向原告依约供货，原告未能按期支付相应货款，显属违约。原告提交的《延迟供应砼统计表》和《施工日志》、《劳务用工人员工资单》、《工程量结算单》、《损失明细表》、《增补劳务费用的说明》均为原告单方制作，记录人认可该日志未能如实反映当天的施工内容，也存在延迟记录的情况。工资单未核对施工人员身份，不能如实反映用工人员信息，无法保证其真实性。原告对自己提出的主张未提交充分证据证明，被告亦不同意赔偿诉求。最高人民法院关于适用《中华人民共和国民事诉讼法》的解释》第九十条规定当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。故对原告甘肃第六建设集团股份有限公司主张的经济损失、违约金本院不予支持。依照《中华人民共和国民法通则》第五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条之规定，判决如下：驳回原告甘肃第六建设集团股份有限公司的诉讼请求。案件受理费27188元，由原告甘肃第六建设集团股份有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于甘肃省兰州市中级人民法院。审 判 长  刘丽梅审 判 员  高崇龙人民陪审员  郭巧红二〇二〇年十二月三日书 记 员  陆 文