湖南省郴州市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）湘10民终2568号上诉人（原审被告）：中国平安财产保险股份有限公司中心支公司永兴营销服务部，住所地湖南省永兴县便江街道办园丁路教师新村******门面。负责人：付志君，该公司经理。委托诉讼代理人：陈阳波，湖南锐鹏律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：彭兰香，女，1940年9月9日出生，汉族，住湖南省永兴县。委托代理人：李长江，永兴县燎原法律服务所法律工作者。被上诉人（原审被告）：廖玉枚，女，1984年3月3日出生，汉族，住湖南省永兴县。上诉人中国平安财产保险股份有限公司中心支公司永兴营销服务部（以下简称平安保险永兴服务部）因与被上诉人彭兰香、廖玉枚机动车交通事故责任纠纷一案，不服湖南省永兴县人民法院（2020）湘1023民初1263号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年10月28日立案后，依法组成合议庭，经过阅卷和通知双方当事人到庭接受询问调查后，不开庭对本案进行了审理。本案现已审理终结。平安保险永兴服务部上诉请求：撤销一审判决第一项，改判平安保险永兴服务部赔偿彭兰香损失64,921元；本案诉讼费费用由彭兰香、廖玉枚负担。事实和理由：1.一审两份鉴定系彭兰香单方委托，廖玉枚未参与，鉴定材料也未进行质证，鉴定程序有失公平。根据检查病历以及彭兰香实际损伤情况，彭兰香达不到九级伤残标准。而且彭兰香2019年6月25日出院，2019年7月8日即委托鉴定机构鉴定，临床治疗效果并未稳定，应待三个月以后才能做鉴定。一审未对彭兰香伤残等级、护理期及营养期进行重新鉴定错误，请求二审重新进行鉴定。2.一审认定彭兰香部分损失过高。营养费应根据彭兰香实际住院天数计算为4530元（30元/天×151天）；彭兰香的伤残等级应为十级，伤残赔偿金应为19,921元（39,842元/年×5年×10%）；护理费应根据实际住院天数参照120元/天的标准计算为18,120元（120元/天×151天）；精神抚慰金应为5000元。彭兰香辩称，一审法院认定事实清楚，适用法律正确，平安保险永兴服务部认为没有重新鉴定而提起上诉，没有法律依据。一审法院传唤鉴定人出庭质证，鉴定人对鉴定结果作了技术说明，并陈述了鉴定结论的法律依据。请求二审驳回平安保险永兴服务部的上诉请求。廖玉枚的答辩意见与彭兰香的答辩意见一致。彭兰香向一审法院起诉请求：1.判令廖玉枚赔偿彭兰香残疾赔偿金39,842元、伤残鉴定费2250元、精神损害费10,000元、交通费1000元、伙食费15,100元，护理费60,388元、营养费5400元，后续治疗费9000元，合计共142,980元；2.判令平安保险永兴服务部在承保范围内赔付；3.本案诉讼费用由廖玉枚、平安保险永兴服务部负担。一审法院认定事实：2018年6月6日，廖玉枚驾驶湘L2YM**小型轿车由永兴县大道方向经湘阴渡镇松柏村驶往S212线方向，7时30分，当车行至永兴县湘阴渡中心小学路段，廖玉枚驾驶的车辆将在前方道路右边行走的彭兰香撞倒，造成彭兰香受伤的道路交通事故。2018年6月6日事故发生后，彭兰香被送至中国人民解放军第一九八医院住院治疗到2018年7月7日，住院31天，因该院治疗技术有限，建议转上级医院治疗，于2018年7月7日转入郴州市第一人民医院治疗至2018年10月24日，住院109天，2019年6月14日因取出去除固定装置在郴州市第一人民医院、住院治疗11天，共住院治疗151天。2019年7月8日经湘南学院司法中心鉴定彭兰香构成九级伤残。2018年6月15日永兴县公安局交通警察大队永公交认字【2018】第C373号《道路交通事故认定书》认定，彭兰香不负此事故的责任，廖玉枚负此事故的全部责任。另查明，廖玉枚驾驶的湘L2YM**小型轿车在平安保险永兴服务部购买了机动车强制保险和商业险，交通事故发生在保险有效期内。一审法院认为，公民生命健康权受法律保护。本次机动车交通事故造成彭兰香受伤致九级伤残，彭兰香主张赔偿权利，符合法律规定。永兴县公安局交通警察大队永公交认字（2018）第C373号道路交通事故认定书可以作为本案责任划分的依据，彭兰香的损失应由廖玉枚承担。廖玉枚驾驶的湘L2YM**小型轿车在平安保险永兴服务部购买了机动车强制险和商业险，因此，彭兰香的损失由湘L2YM**车辆所承保的保险公司在车辆强制保险限额内赔偿，剩余部分损失由湘L2YM**车辆所承保的保险公司在商业保险限额内赔偿。平安保险永兴服务部认为，彭兰香的九级伤残鉴定属于彭兰香单方面进行，不具有公正性，请求重新鉴定。一审法院认为，彭兰香的伤残等级及三期鉴定所委托的湘南学院司法鉴定中心及其鉴定人员，都具备法定的司法鉴定资质，而且鉴定人也出庭作证说明鉴定的过程及鉴定依据，其作出的鉴定符合法律规定，对湘南学院司法鉴定中心（2019）临鉴字第1076号、第1077号、第1078号司法鉴定意见书的鉴定意见予以采信，平安保险永兴服务部申请重新鉴定的依据不足，不予准许。彭兰香诉请后续治疗费，彭兰香虽提供了后续治疗的鉴定意见书，因取出固定装置已住院治疗11天，对此诉请不予支持，如彭兰香还确需后续治疗，待实际发生后，可另行主张权利。彭兰香诉请交通费，未提交证据，应当承担举证不能的后果，对该诉请不予支持。彭兰香当庭表示负担诉讼费，是其对自身权利的处分，予以支持。经审核彭兰香的具体损失为：1.住院伙食补助费15,100元（151天×100天）：2.营养费：5400元（30元×180天）：3.伤残赔偿金39,842元（39,842元/年×5×20%）；4.护理费60,388元（66,816元/年÷365天×360天＝65,900.71元，彭兰香诉请60,388元，是其对自身权利的处分，予以准许）；5.精神抚慰金10,000元；6.鉴定费2250元，合计132,980元。根据永公交认字【2018】第C373号《道路交通认定书》责任划分，平安保险永兴服务部在机动车强制保险限额内赔偿彭兰香伤残赔偿金等损失110,000元，在机动车商业险内赔偿22,980元。综上所述，一审法院依照《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条；《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第十九条、第二十二条；《中华人民共和国保险法》第六十六；《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条；《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第三十五条；《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条，判决：“一、中国平安财产保险股份有限公司中心支公司永兴营销服务部于本判决生效后十五日内赔偿彭兰香各项损失132,980元；二、驳回彭兰香的其他诉讼请求。如未按本判决指定的期限履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费3160元，减半收取计1580元，由原告彭兰香负担。”本院二审中，双方当事人未提交新证据。二审查明的事实与一审查明的事实一致，本院予以确认。本院认为，本案的争议焦点为：一、彭兰香的伤残等级鉴定以及护理期、营养期鉴定是否应予采信；二、一审对营养费、残疾赔偿金、护理费、精神抚慰金的认定是否正确。《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二十八条规定：“一方当事人自行委托有关部门作出的鉴定结论，另一方当事人有证据足以反驳并申请重新鉴定的，人民法院应予准许。”本案中，平安保险永兴服务部未提供足以反驳并申请重新鉴定的证据，且彭兰香委托的鉴定机构及其鉴定人员具有相应的鉴定资质，一审法院亦通知了鉴定人员出庭接受法庭以及当事人的询问，不存在鉴定程序不合法的问题。一审对于彭兰香的伤残等级鉴定以及护理期、营养期鉴定予以采信并无不当，本院予以支持。如前所述，彭兰香的伤残等级鉴定以及护理期、营养期鉴定应当作为本案的定案依据，一审根据鉴定结论以及彭兰香的实际住院天数计算彭兰香的残疾赔偿金、营养费、护理费并无不当，本院予以支持。精神损害抚慰金赔偿标准无明确的法律规定，一审根据彭兰香的伤残程度，酌定精神损害抚慰金为10,000元亦无不当，本院予以支持。综上所述，平安保险永兴服务部的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费1501元，由上诉人中国平安财产保险股份有限公司中心支公司永兴营销服务部负担。本判决为终审判决。审 判 长 戴陈峰审 判 员 李气春审 判 员 孟晋忠二〇二〇年十二月十七日法官助理 肖露华书 记 员 梁 艺附相关法律条文：《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。