湖南省怀化市中级人民法院刑 事 裁 定 书（2020）湘12刑终417号抗诉机关湖南省怀化市鹤城区人民检察院。上诉人（原审被告人）朱良山，男，1980年5月12日出生于湖南省溆浦县，汉族，初中文化，无业，住湖南省溆浦县低庄镇低庄村**。因涉嫌犯危险驾驶罪于2020年7月21日被刑事拘留，同年7月28日被取保候审。现在家××。湖南省怀化市鹤城区人民法院审理湖南省怀化市鹤城区人民检察院指控原审被告人朱良山犯危险驾驶罪一案，于二〇二〇年九月二十九日作出（2020）湘1202刑初353号刑事判决。原公诉机关湖南省怀化市鹤城区人民检察院提出抗诉，原审被告人朱良山不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问上诉人，认为案件事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。湖南省怀化市鹤城区人民法院判决认定：2020年7月1日18时许，被告人朱良山在湖南省怀化市××市场附近夜宵摊饮酒，20时许离开夜宵摊返回其位于嫩溪垅附近的住处。次日2时许，被告人朱良山准备将其停在小区外的临牌湘Ｎ××**小型汽车移至住房楼下，后驾驶该车行驶至嫩溪垅东路新惠通宾馆门前路段时与被害人杨某停在路边的牌号湘Ｎ0××**小型普通客车发生刮擦。经交警部门认定，被告人朱良山负此次事故的主要责任，并经抽血检验，其血液中乙醇含量为86.4ｍｇ／100ｍｌ，为醉酒驾驶。案发后，被告人朱良山赔偿被害人杨某损失费用共计人民币1400元。上述事实，有经法庭质证、认证的下列证据予以证明：1.接报案登记表、立案决定书、报警记录详情、受案登记表、归案说明，证明交警部门接警、立案及被告人归案等相关情况。2.常住人口信息,证明被告人朱良山的基本身份信息，已达到完全刑事责任年龄。3.人身安全检查登记表，证明公安人员依法对被告人朱良山的人身进行检查的情况。4.公安交通管理行政强制措施凭证，证明公安人员依法扣留被告人朱良山的机动车驾驶证、拖移机动车及检验血液。5.当事人血样提取登记表，证明公安人员依法对被告人朱良山的血样进行提取。6.交通事故协议书、收条，证明案发后，被告人朱良山与杨某就刮擦事故自愿达成处理协议，并按协议赔偿杨某人民币1400元。7.驾驶证信息、车辆信息，证明被告人朱良山及杨某的驾驶信息以及其分别驾驶的机动车相关信息。8.道路交通事故认定书，证明在此次交通事故中，朱良山负主要责任，杨某负次要责任。9.被害人杨某的陈述，证明2020年7月1日14时许，其将车停在新惠通宾馆门前Ｔ字路口处，该道路没有标线停车位。其车的车头朝向嫩溪垅老百货公司家属区方向，车尾朝着火车站方向停放，其与朋友在一起吃夜宵时，被告知其车被人刮了，对方往百货公司家属区方向开了30米左右停了下来。双方谈赔偿没谈拢，其朋友觉得对方驾驶员有饮酒情况，其就报警在现场等交警处理。10.被告人朱良山的供述与辩解，证明2020年7月1日18时许，其与朋友在怀化市鹤城区××市场一家夜宵摊吃炒粉并喝了两瓶啤酒。20时许，其离开夜宵摊走路去火车站附近逛了一下，21时许，其走路回位于嫩溪垅老百货公司的出租房休息。次日凌晨2时许，其睡醒后便想将停在小区外的车挪进小区家楼下。因路面较窄，在挪车途中其车的反光镜与路边停放的一辆小车右侧面发生刮擦，后对方几个人将其围住让其赔钱，交涉一会后对方就有人报警了，之后交警就到了现场，发现其有酒驾嫌疑，交警将其带到怀化市第三人民医院做了抽血检测。11.怀化市方正司法鉴定中心怀方正司鉴中心[2020]毒鉴字第584号司法鉴定意见书，证明送检的朱良山血液检材中检出乙醇成分，其含量为86.4mg/100ml。12.视听资料现场监控视频及抽血送检视频，证明案发现场情况及被告人朱良山抽血送检情况。13.道路交通事故现场勘查笔录、交通事故情况记录、现场图及现场照片和呼吸式检测结果照片，证明两车发生交通事故的现场位置及相关情况。14.怀化市公安交通警察支队直属一大队出具的说明材料，证明本案交通事故发生路段无任何封闭措施，属于公共路段。15.侦查实验笔录及视频，证明经交警进行实地勘查并走访附近居民及商铺，该事故发生地点属于开放式小区。原审法院认为：被告人朱良山在公共交通道路上醉酒驾驶机动车，并发生交通事故，危害公共安全，其行为已构成危险驾驶罪。朱良山体内酒精含量刚达到醉驾标准，其醉驾行为虽然发生造成刮擦他人车辆的危害后果，但其醉酒开车的目的是移车，且驾驶距离较短，其明知他人报警仍在现场等候交警处理，有自首情节，并积极赔偿。综合以上事实情节，被告人朱良山的犯罪情节轻微，不需要判处刑罚。据此，判决：被告人朱良山犯危险驾驶罪，免予刑事处罚。湖南省怀化市鹤城区人民检察院抗诉提出：量刑畸轻，一审判决有误。一、一审判决未经法定程序改变检察机关适用认罪认罚从宽制度提出的量刑建议，导致量刑畸轻。二、朱良山因认罪认罚得以从宽处罚，又以驾驶路段非公共道路及怀疑司法鉴定意见为由提出上诉，属于不认罪认罚，因此不能适用认罪认罚从宽制度，不应对其从轻作免予刑事处罚处理。原审被告人朱良山上诉提出：案发当晚自己意识清楚、记忆清晰，不是醉酒驾驶机动车，对司法鉴定意见有异议；案发地在嫩溪垅居民小区，虽为开放式老居民小区，但该路段系不能正常通行的道路，有高德地图为证；对非道路事故的当事人不能适用交管部门的法律法规进行处罚。经审理查明：二审查明的事实和证据与一审判决认定的事实和证据没有出入，本院对一审判决认定的事实和证据予以确认。另查明，一审期间，怀化市鹤城区人民法院在审理本案过程中，因发现本案不宜适用简易程序审理，于2020年8月31日转为普通程序，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。庭审前，已将不适用简易程序审理决定书、合议庭组成人员告知书分别送达给了原公诉机关、原审被告人。本院审理过程中，湖南省怀化市人民检察院认为抗诉不当，向本院撤回抗诉。以上事实，有原审卷宗及检察机关提交的撤回抗诉决定书等证据证明。本院认为，上诉人朱良山在开放式小区公共路段上醉酒驾驶机动车，发生交通事故且负主要责任，其行为已构成危险驾驶罪。朱良山明知他人报警仍在现场等候交警处理，并如实供述自己的犯罪事实，系自首，可以从轻处罚。朱良山积极赔偿被害人的经济损失，酌情从轻处罚。上诉人朱良山提出案发当晚自己意识清楚、记忆清晰，不是醉酒驾驶机动车，对司法鉴定意见有异议的上诉理由。经查怀化市方正司法鉴定中心怀方正司鉴中心[2020]毒鉴字第584号司法鉴定意见的鉴定程序合法、鉴定内容客观真实，且与血样提取登记表、朱良山呼吸检测结果以及朱良山抽血送检视频等证据相互印证，足以证明经依法检测朱良山血液酒精含量达到86.4mg/100ml，属于醉酒驾驶机动车，故其对鉴定意见的辩解理由不能成立。朱良山提出案发地在嫩溪垅居民小区，虽为开放式老居民小区，但该路段系不能正常通行的道路，有高德地图为证；对非道路事故的当事人不能适用交管部门的法律法规进行处罚的上诉理由。经查，怀化市公安交通警察支队直属一大队出具的说明材料、侦查实验笔录及现场照片、视频资料，证明经交警进行实地勘查并走访附近居民及商铺，该事故发生地点属于开放式小区，且系公共路段。因此，朱良山醉酒后在供不特定的人和车辆通行的开放式居民小区道路上驾驶车辆并发生交通事故，符合危险驾驶罪的构成要件。故其上诉理由不能成立，本院不予采纳。综上所述，原审判决认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当，审判程序合法。湖南省怀化市人民检察院撤回抗诉的要求，符合法律规定，应当准许。依照《中华人民共和国刑法》第一百三十三条之一第一款第（二）项、第三十七条、第六十七条第一款，《最高人民法院关于适用的解释》第三百零七条和《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项之规定，裁定如下：一、准许湖南省怀化市人民检察院撤回抗诉；二、驳回上诉人朱良山的上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审判长  王宏刚审判员  龚俊利审判员  郑步鸿二〇二〇年十二月二十二日法官助理滕跃华书记员易雯俊附：相关法律条文《中华人民共和国刑法》第一百三十三条之一在道路上驾驶机动车，有下列情形之一的，处拘役，并处罚金：(一)追逐竞驶，情节恶劣的；(二)醉酒驾驶机动车的；(三)从事校车业务或者旅客运输，严重超过额定乘员载客，或者严重超过规定时速行驶的；(四)违反危险化学品安全管理规定运输危险化学品，危及公共安全的。机动车所有人、管理人对前款第三项、第四项行为负有直接责任的，依照前款的规定处罚。有前两款行为，同时构成其他犯罪的，依照处罚较重的规定定罪处罚。第三十七条对于犯罪情节轻微不需要判处刑罚的，可以免予刑事处罚，但是可以根据案件的不同情况，予以训诫或者责令具结悔过、赔礼道歉、赔偿损失，或者由主管部门予以行政处罚或者行政处分。第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚;因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。《最高人民法院关于适用的解释》第三百零七条人民检察院在抗诉期限内撤回抗诉的，第一审人民法院不再向上一级人民法院移送案件；在抗诉期满后第二审人民法院宣告裁判前撤回抗诉的，第二审人民法院可以裁定准许，并通知第一审人民法院和当事人。