重庆市第二中级人民法院刑 事 裁 定 书（2020）渝02刑终533号原公诉机关重庆市城口县人民检察院。上诉人（原审被告人）付志超，男，1989年1月10日出生于重庆市开州区，汉族，初中文化，无业，住重庆市开州区。因涉嫌犯盗窃罪，于2020年5月23日经电话通知到案并被羁押，次日被刑事拘留，同年6月30日被逮捕。现羁押于城口县看守所。原审被告人何家权，男，1970年2月10日出生于安徽省霍邱县，汉族，文盲，务工，住安徽省六安市。因犯故意伤害罪，于2001年2月26日被安徽省高级人民法院判处死刑，缓期二年执行，并剥夺政治权利终身，2019年5月3日刑满释放。因涉嫌犯盗窃罪，于2020年5月23日被抓获并羁押，次日被刑事拘留，同年6月30日被逮捕。现羁押于城口县看守所。原审被告人付志红，男，1979年1月27日出生于重庆市开州区，汉族，小学文化，务农，住重庆市开州区。因犯盗窃罪，于2001年5月28日被上海市浦东新区人民法院判处有期徒刑一年六个月，并处罚金一千五百元，2002年7月19日刑满释放。因涉嫌犯盗窃罪，于2020年5月24日被取保候审。原审被告人胡体高，男，1966年5月16日出生于重庆市开州区，汉族，小学文化，个体户，住重庆市开州区。因犯盗窃罪，于2002年5月9日被重庆市开县人民法院判处拘役三个月，并处罚金二千元。因涉嫌犯掩饰、隐瞒犯罪所得罪，于2020年6月10日被取保候审，同年11月13日被执行逮捕。现羁押于城口县看守所。原审被告人殷仕见，男，1970年1月20日出生于重庆市开州区，汉族，初中文化，个体户，住重庆市开州区。因涉嫌犯掩饰、隐瞒犯罪所得罪，于2020年6月10日被取保候审。重庆市城口县人民法院审理重庆市城口县人民检察院指控原审被告人付志超、何家权、付志红犯盗窃罪，原审被告人胡体高、殷仕见犯掩饰、隐瞒犯罪所得罪一案，于2020年11月20日作出（2020）渝0229刑初87号刑事判决。原审被告人付志超不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，经过阅卷，讯问上诉人，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。重庆市城口县人民法院判决认定，2020年5月17日，被告人付志红、付志超、何家权商定对城开高速某工地的废旧钢材实施盗窃。同日23时许，付志红、付志超在工地上窃得废旧钢材3.63吨。次日，付志超、付志红将废旧钢材出售给开州区被告人胡体高经营的废品回收站，非法获利6534元。其中，何家权分得3500元，付志红、付志超共同分得3034元。2020年6月29日，经城口县价格认证中心认定，被盗钢材价值7260元。2020年5月18日，何家权与付志红商定对城开高速某工地的废旧钢材实施盗窃，付志红便邀约付志超、唐定友（另案处理）一同前往。同日23时许，付志红、付志超、唐定友在工地上窃得废旧钢材2.82吨。次日，付志超、付志红将废旧钢材出售给开州区胡体高经营的废品回收站，非法获利5217元。其中，何家权分得2000元，付志红、付志超共同分得2917元，唐定友分得300元。2020年6月29日，经城口县价格认证中心认定，被盗钢材价值5640元。2020年5月21日，付志红与何家权再次商定对城口高速某工地的废旧钢材实施盗窃，付志红邀约付志超、唐定友，付志超又邀约付六云（另案处理）一同前往。同日23时许，五人在工地上窃得废旧钢材5.51吨及被害人兰某某的摩托车一辆。次日，付志超、付志红将废旧钢材出售给开州区殷仕见经营的废品回收站，非法获利11570元。其中，何家权分得6000元，付志红、付志超共同分得4470元，付六云分得700元，唐定友分得400元。2020年6月29日，经城口县价格认证中心认定，被盗钢材价值11020元、被盗摩托车价值1253元。以上，被告人付志超、何家权、付志红三次实施盗窃，涉案财物价值共计25173元。被告人胡体高、殷仕见对涉案财物进行了收购，胡体高收购财物价值12900元，殷仕见收购财物价值11020元。同时查明，2020年5月23日，付志超经民警电话通知到案。2020年7月4日，付志超退赃8725.5元、付志红退赃8725.5元、胡体高退赃3000元、殷仕见退赃3322元，被害人出具书面谅解书对其表示谅解。另查明，付志红二子分别系肢体一级、二级残疾，生活无法自理，付志红系其唯一抚养人。胡体高身患残疾。重庆市城口县人民法院认定上述事实的证据有诉讼法律文书、户籍证明、抓获经过、微信主体信息及交易记录、银行卡交易明细、扣押笔录及照片、检查笔录、辨认笔录、侦查实验笔录、发货明细清单、价格确认函、摩托车照片、完税证明、机动车销售发票、登记证书、刑事判决书及释放证明、胡体高、殷仕见的营业执照、谅解书、认罪认罚具结书、证明、调查评估意见书，现场勘验笔录、现场图及现场照片，城口县价格认定中心城价认（2020）16号价格认定结论书，证人付某某、江某某等人的证言，被害人黄某某等人的陈述，被告人付志超、何家权、付志红、胡体高、殷仕见的供述和辩解等。重庆市城口县人民法院判决认为，被告人付志超、何家权、付志红以非法占有为目的，共同秘密窃取他人财物，数额较大，其行为构成盗窃罪。被告人胡体高、殷仕见明知付志超等人所售物品系犯罪所得仍予以收购，其行为构成掩饰、隐瞒犯罪所得罪。公诉机关的指控罪名成立。对被告人何家权提出的，其在共同犯罪中所起作用较小于付志超、付志红的辩解意见，经查，何家权、付志超、付志红系共谋实施盗窃，均系积极参与，仅系分工不同，在共同犯罪中的地位和作用相当，故对该意见不予采纳。被告人付志超、何家权、付志红多次实施盗窃，应酌情从重处罚。被告人付志超具有退赃、取得被害人谅解情节，可以从轻处罚。被告人何家权系累犯，应当从重处罚，但其具有坦白情节，且自愿认罪认罚，可以从轻处罚。被告人付志红有犯罪前科，应酌情从重处罚，但其具有坦白、退赃、取得被害人谅解情节，且自愿认罪认罚，可以从轻处罚。被告人胡体高有犯罪前科，应酌情从重处罚，但其具有退赃、取得被害人谅解情节，可以从轻处罚，庭审中胡体高虽对部分关键事实的陈述存在反复，但最终认可供述属实，亦当庭认罪，可以酌情从轻考虑。被告人殷仕见具有坦白、退赃、取得被害人谅解情节，且自愿认罪认罚，可以从轻处罚。综上，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第三百一十二条第一款、第六十五条第一款、第六十七条第三款、第二十五条第一款、第四十二条、第四十五条、第四十七条、第七十二条第一款、第三款、第七十三条第一款、第三款、第五十二条、第五十三条、第六十四条，《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条、第二百零一条之规定，判决：一、被告人何家权犯盗窃罪，判处有期徒刑一年十个月，并处罚金一万元。二、被告人付志超犯盗窃罪，判处有期徒刑一年三个月，并处罚金六千元。三、被告人付志红犯盗窃罪，判处有期徒刑一年，缓刑一年，并处罚金五千元。四、被告人胡体高犯掩饰、隐瞒犯罪所得罪，判处有期徒刑六个月，并处罚金一万元。五、被告人殷仕见犯掩饰、隐瞒犯罪所得罪，判处拘役五个月，缓刑六个月，并处罚金八千元。六、对被告人违法所得予以追缴，责令退赔。上诉人付志超提出案发前认为废旧钢材是何家权的，当时是在向何家权购买废旧钢材，故不构成盗窃罪。经二审审理查明的事实、证据与一审判决认定的事实、证据相同。重庆市城口县人民法院在判决书中列明了证明本案事实的证据，本院对一审判决认定的事实、证据予以确认。关于上诉人付志超提出案发前认为废旧钢材是何家权的，当时是在向何家权购买废旧钢材，故不构成盗窃罪的辩解意见，经查，付志超的辩解没有依据，而在案的原审被告人何家权、付志红的供述、证人唐定友、付六云的证言同付志超本人庭前供述相互印证，证实付志超与何家权、付志红共谋并实施窃取他人财物的事实，付志超的行为应当以盗窃罪定罪处罚，该辩解意见不能成立，本院不予采纳。本院认为，上诉人付志超、原审被告人何家权、付志红以非法占有为目的，共同秘密窃取他人财物，数额较大，其行为均已构成盗窃罪。原审被告人胡体高、殷仕见明知付志超等人所售物品系犯罪所得仍予以收购，其行为均已构成掩饰、隐瞒犯罪所得罪。原判认定事实和适用法律正确，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项的规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审 判 长  翟 羽审 判 员  薛 梅审 判 员  余 华二〇二〇年十二月十五日法官助理  何仕林书 记 员  钟佳灵