河南省郑州市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）豫01民终15801号上诉人(原审原告)：吴恒，男，汉族，1996年11月11日出生，住河南省睢县。委托诉讼代理人：吴传建，男，系吴恒父亲。被上诉人(原审被告)：河南省人民医院，住所地河南省郑州市。法定代表人：邵凤民，院长。委托诉讼代理人：李聪聪，大沧海律师事务所郑州分所律师。委托诉讼代理人：杨光，大沧海律师事务所郑州分所律师。上诉人吴恒因与被上诉人河南省人民医院医疗损害责任纠纷一案,不服河南省郑州市金水区人民法院（2019）豫0105民初14010号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年11月24日立案后，根据《全国人民代表大会常务委员会关于授权最高人民法院在部分地区开展民事诉讼程序繁简分流改革试点工作的决定》，依法适用第二审程序，由审判员独任审理，公开进行了审理。上诉人吴恒的委托诉讼代理人吴传建、被上诉人河南省人民医院的委托诉讼代理人杨光到庭参加诉讼。本案现已审理终结。吴恒上诉请求：1.依法改判河南省人民医院赔偿吴恒31768.88元；2.一、二审案件受理费等由河南省人民医院承担。事实和理由：一、一审法院判决河南省人民医院对于上诉的诉求所花费的费用认定承担10%，吴恒认为河南省人民医院应承担20%的责任。吴恒与河南省人民医院医疗损害赔偿责任纠纷一案，经西南政法大学司法鉴定中心鉴定，河南省人民法院对吴恒诊疗过程中存在过错。根据司法实践对于河南省人民医院在对吴恒诊疗过程中存在过错，过错参与度为轻微因素的情况下，河南省人民医院理应针对203292.52元承担10%至20%的赔偿责任，虽然一审判决结果在自由裁量范围内，但吴恒认为河南省人民医院应当承担20%的责任。二、因法院委托鉴定产生的鉴定费6000元及专家费用2500元，在鉴定结果显示河南省人民医院存在医疗过错的情况下，该部分费用理应由河南省人民医院全部承担，而不是按对应比例承担。本案中鉴定内容包括1.河南省人民医院诊疗过程中是否存在过错；2.如存在过错对应的过错参与度。可见第二项是以第一项的鉴定存在过错为前提，如第一项鉴定结果不存在过错，根本没有第二项的鉴定结果，因此法院判决鉴定及相关费用的承担理应依据是否由过错判定费用的承担，而不应以过错参与度判定费用的承担。河南省人民医院辩称，第一点，本案诉讼时效已过，吴恒曾在河南省人民医院两次住院，最后一次就诊是2013年9月17日，但其向一审起诉时间是2017年10月30日，已经超过三年诉讼时效期间。第二点，西南政法大学司法鉴定中心出具的鉴定意见明显错误，其认定河南省人民法院存在过错没有客观依据。首先，××理会诊并非医学指南或规范要求的必须步骤。其次，鉴定意见明确吴恒肿瘤多次复发系自身基因问题，即使河南省人民医院存在术后没有病理会诊，也与肿瘤多次复发之间没有直接的因果关系。对于鉴定责任比例，原审认定比例过高，河南省人民医院诊疗行为无过错，不应赔偿。故鉴定费也不应由河南省人民医院承担。吴恒向一审法院起诉请求：1.判令河南省人民医院赔偿吴恒医疗费、护理费、误工费等110078.01元（以后产生治疗等费用，另行起诉）；2.本案受理费等由河南省人民医院承担。一审法院认定事实：1.吴恒于2012年3月2日因大腿疼痛入住河南省人民医院处治疗，主要诊断为左大腿肿块，后河南省人民医院对吴恒行大腿肿物切除术，出院诊断左大腿肿瘤。后吴恒陆续在郑州大学第一附属医院、河南省人民医院、河南省肿瘤医院、睢县中医院等因其左大腿肿瘤病症住院治疗，其提交的最后一次住院病历为2018年8月1日至2018年31日在睢县中医院住院，××（非恶性）。吴恒共计住院273天，其提交的医疗费票据显示，其于2013年8月19日至2013年9月6日在郑州大学第一附属医院花费住院费20892.53元，于2013年9月23日至2013年11月5日在郑州大学第一附属医院花费住院费36952.21元，于2014年1月15日至2014年1月22日在郑州大学第一附属医院花费住院费9792.52元，于2014年6月23日至2014年7月1日在郑州大学第一附属医院花费住院费2595元，于2017年1月8日至2017年2月7日在郑州大学第一附属医院花费住院费31687.31元，于2018年8月1日至2018年8月31日在睢县中医院花费住院费6974.11元。前述医疗费共计108893.68元。2、在本案审理期间，经吴恒申请，原审法院委托西南政法大学司法鉴定中心对河南省人民医院对吴恒的诊疗行为是否存在过错，若存在医疗过错的情况下，过错的参与度进行司法鉴定，2020年5月20日，西南政法大学司法鉴定中心出具西政司法鉴定中心［2019］鉴字第3568号司法鉴定意见书，鉴定意见载明：1、河南省人民医院在吴恒的诊疗过程中存在过错。2、河南省人民医院的诊疗过错因素系吴恒肿瘤反复发作等损害后果的轻微因素。吴恒支出鉴定费6000元，专家会诊费2500元。一审法院认为，患者在诊疗活动中受到损害，医疗机构及其医务人员有过错的，医疗机构应承担赔偿责任。根据西南政法大学司法鉴定中心出具的西政司法鉴定中心［2019］鉴字第3568号司法鉴定意见书，河南省人民医院在吴恒的诊疗过程中存在过错，该诊疗过错因素系吴恒肿瘤反复发作等损害后果的轻微因素，吴恒主张河南省人民医院承担赔偿责任，原审法院对其主张的损失，酌定由河南省人民医院承担10％的赔偿责任。对吴恒主张的损失，原审法院分析评判如下：（1）医疗费。吴恒花费医疗费108893.68元，有相关发票为证，原审法院予以认定。其中部分费用系由医保支付或已经新农合报销，但该部分医疗费用的报销与本案的侵权赔偿之诉系不同的法律关系，并不能因此减轻赔偿义务人的赔偿责任，吴恒主张河南省人民医院就全部医疗费用作出赔偿，应当予以支持。（2）住院伙食补助费，吴恒住院天数为273天，按每天50元标准计算，金额为13650元。（3）营养费，吴恒住院天数为273天，按每天20元标准计算，金额为5460元。（4）护理费，吴恒住院天数为273天，护理费参照河南省上年度居民服务业和其他服务业平均工资46858元／年的标准，原审法院予以支持35047.22元（46858元／年÷365天×273天）。（5）误工费，吴恒住院天数为273天，吴恒主张误工费32766.62元，不超出法律规定，原审法院予以支持。（6）交通费，吴恒住院273天，鉴于吴恒在多个医院住院治疗，吴恒在本案诉讼过程中赴重庆进行鉴定，结合吴恒身体情况，原审法院酌定支持交通费7000元。（7）住宿费，吴恒主张475元，原审法院予以支持。（8）鉴定费，根据吴恒提交的鉴定费票据，原审法院予以支持8500元。上述费用共计211792.52元，应由河南省人民医院承担10％，即21179.25元。吴恒诉请过高部分，原审法院不予支持。综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第五十四条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条至第二十四条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决：一、河南省人民医院于判决生效后十日内赔偿吴恒各项损失共计21179.25元。二、驳回吴恒的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2502元，由吴恒负担2021元，河南省人民医院负担481元。本院二审期间，当事人未提交新的证据。本院经查明的事实与一审法院认定的事实一致。本院认为，患者的合法权利受法律保护。医疗机构及其医务人员在诊疗过程中有过错的，医疗机构应承担相应的赔偿责任。本案中，上诉人吴恒称河南省人民医院应当承担20%赔偿责任，经查，西南政法大学司法鉴定中心出具的西政司法鉴定中心［2019］鉴字第3568鉴定意见中，虽然认为河南省人民医院在吴恒的诊疗过程中存在过错，但同时认为该过错因素系吴恒肿瘤反复发作等损害后果的轻微因素。原审法院据此，并结合本案其他证据，作出判决，并无不当，故吴恒的该上诉意见不能成立。至于吴恒称鉴定费6000元及专家费用2500元应由河南省人民医院全部承担的意见，因缺乏事实和法律依据，本院亦不予采纳。综上所述，吴恒的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费595元，由吴恒负担（已交纳）。本判决为终审判决。审判员  郑志军二〇二〇年十二月二日书记员  阎 严