辽宁省锦州市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）辽07民终1886号上诉人（原审原告）：垫富宝投资有限公司，住所地河北省邢台市新河县新兴街东侧。法定代表人：耿君彩，该公司总经理。委托诉讼代理人：张静，辽宁锦逸律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：蔡国华，男，1967年12月7日出生，汉族，住盘锦市兴隆台区。上诉人垫富宝投资有限公司因与被上诉人蔡国华借款合同纠纷一案,不服辽宁省锦州市太和区人民法院（2019）辽0792民初269号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年10月13日立案后，依法组成合议庭，对本案进行了审理。上诉人垫富宝投资有限公司的委托诉讼代理人张静到庭参加诉讼。被上诉人蔡国华经本院合法传唤未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。垫富宝投资有限公司上诉请求：1.撤销一审判决，将本案发回重审或依法改判确认上诉人、被上诉人签订的《垫付宝（垫付卡)领用合同》有效；2.被上诉人给付上诉人本金29999.75元及利息（以29999.75元为基数，按年利率24%，从2018年2月15日至本息全部付清之日的利息）；3.本案一、二审的诉讼费用由被上诉人承担。事实与理由：一、一审判决认定案涉《垫付宝（垫付卡）领用合同》无效，适用法律错误。1.垫富宝公司的垫付宝业务是依托互联网产生的新型资金融通业务，垫富宝公司通过促使特定的会员之间进行交易，由垫富宝公司基于协议先行垫付资金，再由会员按约定偿还垫付资金的一系列行为，没有违反法律、行政法规的禁止性规定，应属有效。2.垫富宝公司经工商行政管理部门核准的经营范围中并无开展为他人发放信用额度以及向他人发放贷款等金融业务，垫富宝公司的资金融通业务也没有取得金融监管部门的行政认可，因此，根据《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第一条“本规定所称的民间借贷，是指自然人、法人、其他组织之间及其相互之间进行资金融通的行为，经金融监管部门批准设立的从事贷款业务的金融机构及其分支机构，因发放贷款等相关金融业务引发的纠纷，不适用本规定”的规定，本案属于消费类的民间借贷纠纷，不违反法律规定。二、本案重要事实不清。上诉人起诉时第一被告为盘锦市兴隆台区百利家居店，第二被告为蔡国华，因法院送达告知第一被告已经注销，让其将诉状改为只列蔡国华为被告。蔡国华作为盘锦市兴隆台区百利家居店的经营者，根据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第五十九条之规定起诉蔡国华为被告符合法律规定。蔡国华应该作为偿还债务主体偿还债务。民法相关规定应由本案中上诉人为守约方，被上诉人违反合同约定，被上诉人不但不主动偿还垫付款项，甚至更换电话号码，改变家庭住址，意图逃避债务。上诉人依法定程序主张权利，但本案一审判决结果显失公平，违背公平、诚信原则。长此以往将助长不良之风、扰乱社会秩序。蔡国华未到庭，亦未提交答辩。垫富宝投资有限公司向一审法院起诉请求：1.判令被告偿还原告垫付款本金29999.75元；2.判令被告向原告支付违约金2999.97元（欠款额10%的当月违约金，及按欠款额日千分之一计算至2018年8月1日的延迟履行违约金，并要求计算至实际付清之日止）；3.判令本案的案件受理费、公告费、邮寄费、保全费用、鉴定费等诉讼费用及原告为追偿欠款而支付的律师费或其他费用由被告承担。一审法院认定事实：原告垫富宝投资有限公司经营范围为对批发零售业；租赁和商务服务业；住宿和餐饮业；制造业；建筑业；信息传输、计算机服务和软件业；交通运输、仓储和邮政业；文化、体育和娱乐业企业进行投资；柴油的零售。2016年7月5日盘锦市兴隆台区百利家居店（乙方）在网上注册成为垫付宝会员，双方签订《垫付宝（垫付卡）领用合约》，合约约定，1.乙方自愿在甲方指定网络平台-垫付宝网站注册成为会员，授权垫付宝网站按照乙方在网上的指令进行操作，乙方不可撤销的承诺完全遵守本合约…；3.乙方知悉：垫付宝网站是甲方为会员推出的网上会员制服务平台，在会员间进行商品或服务交易时，甲方替垫付宝买方会员直接垫付消费款项支付给垫付宝卖方会员，买方会员按约定将垫付款定期归还甲方；4.甲方根据乙方向垫付宝网站提供的资料及自身实际情况，向乙方授予一定的信用额度，该额度用于乙方到垫付宝会员处消费使用。乙方在垫付宝网站取得了会员资格并取得了信用额度，即领用了垫付宝服务，乙方使用垫付宝账户内的信用额度进行消费，就对甲方负有偿还垫付款义务等条款，并约定了违约责任，乙方应按照垫付宝网站上和乙方和甲方达成的每期垫付宝账户账单日、最后还款日以及垫付宝网站上约定的时间、方式等核算账单，并在每期的账单日至最后还款日前按时足额还款，乙方未按时足额偿还甲方代乙方垫付的消费款项及其他款项，乙方须按其欠款总额的10%向甲方交纳当月违约金，且在乙方还清欠款前，每逾期一日须按欠款额的1‰向甲方支付延迟履行违约金。同日，被告蔡国华出具不可撤销连带担保承诺函，承诺盘锦市兴隆台区百利家居店签订了垫付宝任一领用合约，即视为本人同意为任一该领用合约项下的合同义务承担连带责任保证担保，保证期间自领用合约生效之日起，至领用合约履行完毕止。盘锦市兴隆台区百利家具店成为垫付宝会员后，获得一个垫付宝账户，通过该账户盘锦市兴隆台区百利家居店于2017年12月13日，在商户宽甸满族自治县牛毛坞镇鑫金饭店处由原告垫付消费款30000元，2018年1月15日在商户葫芦岛华兴汽车贸易有限公司由原告垫付消费款30000元。至起诉之日，盘锦市兴隆台区百利家具店尚欠原告垫富宝投资有限公司垫付款项本金29999.75元。一审法院认为，根据本案查明的事实，以及本院先后受理原告诉讼其他当事人的同类案件情况，原告垫富宝投资有限公司经营的垫付宝网站作为运营方搭建公共平台，其卖方会员借助该平台卖出商品或服务，符合电子商务平台的特征，经营电子商务平台需办理《增值电信业务经营许可证》，即《EDI许可证》。垫付宝网站为买方会员提供垫付业务，超过约定周期则收取违约金，该服务属于货币金融服务行业，网络支付范畴，应取得相应的金融牌照。原告未向本庭举证证明其具有上述许可证及相应金融牌照。原告的营业执照经营范围也未包含上述业务。合同法第五十二条规定关于“有下列情形之一的，合同无效：……（五）违反法律、行政法规的强制性规定”的规定。《最高人民法院关于适用若干问题的解释（一）》第十条规定，当事人超越经营范围订立的合同，人民法院不因此认定合同无效。但违反国家限制经营，特许经营以及法律、法规禁止经营规定的除外。根据上述规定，应认定原告与盘锦市兴隆台区百利家具店签订的案涉合同无效。担保合同是主合同的从合同，主合同无效，担保合同无效。故本案被告蔡国华与原告之间的担保合同因主合同无效而无效。主合同无效而导致担保合同无效，担保人无过错的，担保人不承担民事责任。本案中，主合同系因原告超出营业执照经营范围从事货币金融服务而导致的合同无效，担保人蔡国华无责任，故应驳回原告的诉讼请求。依照《中华人民共和国合同法》第五十二条、第五十八条、《中华人民共和国担保法》第五条、最高人民法院关于适用若干问题的解释（一）》第十条、《最高人民法院关于适用若干问题的解释》第八条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百三十四条、第一百四十四条之规定，判决：驳回原告垫富宝投资有限公司的诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事讼诉法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费616元，公告费260元，由原告垫富宝投资有限公司承担。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。二审中，当事人没有提交新证据。对当事人二审争议的事实，本院认定事实如下：原审法院认定事实基本属实，本院予以确认。另查明，盘锦市兴隆台区百利家居店系个体工商户，经营者为蔡国华，个人经营，注册日期为2014年7月11日，注销日期为2017年3月7日。2018年1月15日，盘锦市兴隆台区百利家居店经营者蔡国华在商户葫芦岛华兴汽车贸易有限公司由原告垫付消费款30000元。因盘锦市兴隆台区百利家居店在交易平台有0.25元，2018年2月14日，此款自动扣除，故尚欠29999.75元。上述事实，有一审卷宗所载的国家企业信用信息公开系统的工商登记及还款证明，本院经审查予以确认并采信。本院认为，关于案涉《垫付宝(垫付卡)领用合约》及《不可撤销连带担保承诺函LS2》是否有效的问题。一审法院依据《最高人民法院关于适用若干问题的解释（一）》第十条的规定，认定垫富宝投资有限公司超越经营范围，违反法律强制性规定，认定垫富宝投资有限公司与盘锦市兴隆台区百利家居店签订的《垫付宝(垫付卡)领用合约》及与蔡国华签订的《不可撤销连带担保承诺函LS2》担保合同无效并无不当。关于盘锦市兴隆台区百利家居店、蔡国华应否偿还垫富宝投资有限公司的垫资款的问题。《中华人民共和国合同法》第五十八条规定，合同无效或者被撤销后，因该合同取得的财产，应当予以返还；不能返还或者没有必要返还的，应当折价补偿。有过错的一方应当赔偿对方因此所受到的损失，双方都有过错的，应当各自承担相应的责任。依据上述法律规定，主合同被认定无效后，盘锦市兴隆台区百利家居店应当返还垫富宝投资有限公司的垫资款29999.75元。《中华人民共和国民法总则》第五十六条规定，个体工商户的债务，个人经营的，以个人财产承担；家庭经营的，以家庭财产承担；无法区分的，以家庭财产承担。本案经查，盘锦市兴隆台区百利家居店系蔡国华个人经营的个体工商户，于2017年3月7日注销，依照法律规定其债务应当由经营者蔡国华承担。一审法院仅认为蔡国华身份为连带责任的担保人，并未考虑其也是个体工商户实际经营者的双重身份，据此判决驳回垫富宝投资有限公司的诉讼请求不当，本院予以纠正。关于垫富宝投资有限公司主张违约金、利息是否应当予以支持的问题。因案涉合同已认定无效,关于合同约定的违约金、利息亦属无效，故垫富宝投资有限公司主张违约金、利息的上诉请求，本院不予支持。综上所述，上诉人垫富宝投资有限公司的上诉理由部分成立，对成立的部分本院予以支持。依照《中华人民共和国民法总则》第五十六条，《中华人民共和国合同法》第五十八条，《最高人民法院关于适用若干问题的解释（一）》第十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项规定，判决如下：一、撤销辽宁省锦州市太和区人民法院（2019）辽0792民初269号民事判决及案件受理费负担部分；二、被上诉人蔡国华于本判决生效后十日内返还上诉人垫富宝投资有限公司人民币29999.75元；三、驳回上诉人垫富宝投资有限公司的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费616元，公告费260元，二审案件受理费616元，合计1492元，均由被上诉人蔡国华负担。本判决为终审判决。审判长  王玉龙审判员  高 帆审判员  王金业二〇二〇年十二月二十三日法官助理杨艳洲书记员张采琳