云南省曲靖市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）云03民终2844号上诉人（原审被告）：云南卓新建设工程有限公司。法定代表人：施灵，总经理。统一社会信用代码：91530300093039931P。地址：云南省曲靖市麒麟区。委托诉讼代理人：母力，云南治正滇麒律师事务所律师，特别授权代理。被上诉人（原审原告）：刘成生，男，汉族，初中文化，建筑业，1965年7月19日生，住曲靖市麒麟区。委托诉讼代理人：杜珊珊，云南平航律师事务所律师，特别授权代理。上诉人云南卓新建设工程有限公司因与被上诉人刘成生劳动争议纠纷一案，不服麒麟人民法院（2020）云0302民初4046号判决，向本院提起上诉。本院于2020年10月28日立案后，依法组成合议庭对本案进行了审理。本案现已审理终结。上诉人云南卓新建设工程有限公司上诉请求：请求将本案发回重审或改判驳回被上诉人全部诉讼请求，本案二审诉讼费由被上诉人承担。事实和理由：上诉人未收到一审法院的传票、举证通知书等相关送达文书，违法民事诉讼法的程序。开庭时，被上诉人变更诉讼请求，一审法院未给上诉人答辩期间。一审法院认定事实错误。一审认为被上诉人提交的证据3、4、5能够形成证据链，证明工资情况系认定事实错误。刘金海早已从公司离职，刘金海对被上诉人的工资情况并不清楚。银行流水只能证明工资发放情况，不能证明工资基数情况。微信聊天截图并不明确对方身份情况，且对方未对任何工资基数相关情况说明。上诉人公司并没有工资条一说，被上诉人所谓的工资条来源情况不清。被上诉人刘成生辩称：一审程序合法、适用法律正确，请求维持原判。一、上诉人已经在6月22日收到开庭传票，上诉人不参加庭审不存在程序违法；二、一审认定事实正确，被上诉人提交的云南卓新建设工程有限公司员工的任命通知及人事调整任命书、电话录音、工资条等都可认定双方存在事实劳动关系；三、微信聊天记录，证明被上诉人被安排在曲靖市范围内工作每月1万，曲靖市范围外工作每月1万2元，原告提交的证据材料可以证明上诉人未按期足额发放被上诉人工资，且上诉人在未提前三十天通知原告的情况下违法解除劳动关系。因此，请求维持一审判决。被上诉人刘成生向一审法院提出如下诉讼请求：1、判决被告向原告支付工资人民币122066元，因未签订劳动合同的双倍工资人民币122066元（自2018年12月8日至2019年10月30日止），违法解除劳动关系的经济补偿金人民币24000元，共计人民币268132元；2、判决被告为原告足额补缴自2018年12月8日至2019年10月30日止社会保险；3、本案的仲裁费及诉讼费由被告承担。一审庭审中，刘成生增加诉讼请求，要求解除原被告之间的劳动关系。一审法院确认如下法律事实：原告于2018年12月8日到被告处工作，工作岗位为项目经理，双方未签订书面劳动合同，被告也未为原告交纳社会保险。2019年10月30日，被告向原告出具《通知》，通知解除与原告的劳动合同关系，原告认可该《通知》并于2019年10月31日未再到被告处上班。原告工作期间，被告未向原告支付工资。原告自2018年12月8日起至2019年10月30日止月工资为：2018年12月10000元、2019年1月10000元、2019年2月10000元、2019年3月10500元[（11000元+10000元）÷2]、2019年4月12000元、2019年5月12000元、2019年6月12000元、2019年7月12000元、2019年8月7200、2019年9月3600元、2019年10月8800元。因被告未向原告支付工作期间的工资，原告于2020年5月12日向曲靖市麒麟区劳动人事争议调解仲裁委员会申请仲裁，该仲裁委于2020年6月1日依法作出麒区劳人仲案字[2020]第32号裁决书，裁决：一、确认解除申请人刘成生与被申请人云南卓新建设工程有限公司之间的劳动合同关系；二、由被申请人云南卓新建设工程有限公司支付申请人刘成生工资49763.2元（5568元／月÷30天=185.6元／元×322天=59763.2元-已领取10000元）；三、由被申请人云南卓新建设工程有限公司支付申请人刘成生经济补偿金5568元（5568元／月×1个月）。以上共计55331.2元；四、驳回申请人刘成生其他仲裁请求。原告不服该仲裁裁决，诉至一审法院，提出前述诉讼请求。另查明，原告离职后，被告于2020年1月23日向被告支付了10000元工资。一审法院认为，劳动者的合法权益应受到法律保护。本案中，原告于2018年12月8日到被告处工作，被告自用工之日起即2018年12月8日与原告建立了劳动关系。被告于2019年10月30日向原告出具了解除劳动合同关系的《通知》，原告亦同意并于2019年10月31日未再到被告处上班，故本院确认原、被告的劳动关系于2019年10月30日协商解除。原告工作期间，被告未向原告支付工资。根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十条规定：“用人单位应当按照劳动合同约定和国家规定，向劳动者及时足额支付劳动报酬”，故本院确认被告应向原告支付工资为108100元（2018年12月10000元+2019年1月10000元+2019年2月10000元+2019年3月10500元+2019年4月12000元+2019年5月12000元+2019年6月12000元+2019年7月12000元+2019年8月7200+2019年9月3600元+2019年10月8800元），扣除被告于2020年1月23日向原告支付的10000元工资，被告还应向原告支付工资为98100元（108100元-10000元）。根据《中华人民共和国劳动合同法》第十条规定：“建立劳动关系，应当订立书面劳动合同。已建立劳动关系，未同时订立书面劳动合同的，应当自用工之日起一个月内订立书面劳动合同。”第八十二条第一款规定：“用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资”。《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条规定：“劳动争议申请仲裁的时效期间为一年。仲裁时效期间从当事人知道或者应当知道其权利被侵害之日起计算。”本案原告于2018年12月8日到被告处工作，双方未签订书面劳动合同，其应于2019年12月9日前向被告主张未签订书面劳动合同的双倍工资，原告于2020年5月12日才向被告主张，已超过一年的仲裁时效，故原告诉请由被告向其支付未签订书面劳动合同的双倍工资的主张，一审法院不予支持。《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条规定：“有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（二）用人单位依照本法第三十六条规定向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同的；”第四十七条规定：“经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。”一审法院确认本案原、被告劳动关系于2019年10月30日协商解除，且原告自工作至离职共10月，故本院予以确认补偿金为10810元（108100元÷10月）。对于原告要求被告为其补缴自2018年12月8日起至2019年10月30日止的社会保险的主张，因缴纳社会保险费是法律规定的一种强制性行政义务，反映的是社会保险征缴部门与缴费义务主体之间的一种行政关系，不是劳动争议当事人之间的民事关系，不属于人民法院受理民事案件的范围，故对原告要求被告为其补缴社会保险的诉请，一审法院不予处理。依照《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条，《中华人民共和国劳动合同法》第十条、第三十条、第四十六条、第四十七条之规定，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款规定：“当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。”《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决：一、原告刘成生和被告云南卓新建设工程有限公司的劳动关系于2019年10月30日解除。二、由被告云南卓新建设工程有限公司支付原告刘成生工资98100元。三、由被告云南卓新建设工程有限公司支付原告刘成生经济补偿金10810元。上述二、三项于本判决生效之日起30日内履行完毕。四、驳回原告刘成生的其他诉讼请求。案件受理费10元（原告已预交），由原告刘成生承担。二审中，双方均无新证据向本院提交。经二审审理查明的法律事实与一审查明的法律事实一致，本院予以确认。本院认为，关于上诉人云南卓新建设工程有限公司提出一审法院程序违法的问题。一审法院立案受理后，依法向上诉人送达了诉状、传票等诉讼材料，并不存在送达程序违法。2019年10月30日上诉人书面通知被上诉人刘成生办理离职手续，被上诉人刘成生申请仲裁时亦提出解除劳动关系，双方劳动关系确认解除。劳动者刘成生向法院起诉时，无需对此单独提出诉讼请求。但一审程序中，其作为独立诉请提出，一审亦判决，并不属于增加诉讼请求。对此上诉人提出一审法院未给予答辩期、程序违法的上诉理由不能成立。关于刘成生的工资标准的认定问题。上诉人云南卓新建设工程有限公司对刘成生主张的工资标准不予认可,对此,本院认为用人单位应当按照工资标准以及支付情况编制工资支付记录备查，上诉人云南卓新建设工程有限公司应当对劳动者的工资标准承担举证责任,应当由上诉人云南卓新建设工程有限公司先行举证证明刘成生的工资标准。对此上诉人云南卓新建设工程有限公司无论是在仲裁阶段、一审、二审阶段均未提交任何证据证明工资标准，应承担举证不能的不利后果。一审法院根据被上诉人刘成生提交的证据材料认定上诉人拖欠被上诉人刘成生工资为98100元并无不当，上诉人云南卓新建设工程有限公司该项上诉主张没有事实依据，本院不予支持。根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条规定：“有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（二）用人单位依照本法第三十六条规定向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同的；”第四十七条规定：“经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资”，上诉人云南卓新建设工程有限公司应当支付经济补偿金10810元。综上所述,上诉人的上诉请求不能成立,应予驳回;一审判决认定事实清楚,审判程序合法,适用法律正确,应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第(一)项之规定,判决如下:驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由上诉人云南卓新建设工程有限公司负担。本判决为终审判决。本判决发生效力后，若负有义务的当事人不履行本判决，享有权利的当事人可在本判决确定的履行期限届满之日起二年内向一审法院申请强制执行。审判长 武  敬  涛审判员 王**审判员余瑾二〇二〇年十二月十四日书记员 山  子  冉