安徽省滁州市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）皖11民终3339号 上诉人（原审原告）：丁金星，男，1988年9月7日出生，汉族，住安徽省。 委托诉讼代理人：贾远，安徽伟诚律师事务所律师。 被上诉人（原审被告）：安徽天裕汽车零部件制造有限公司，住所地安徽省滁州市清流东路**，统一社会信用代码91341100590196284Q。 法定代表人：李珍芳，该公司总经理。 委托诉讼代理人：邱程，安徽环滁律师事务所律师。 上诉人丁金星因与被上诉人安徽天裕汽车零部件制造有限公司（以下简称天裕公司）劳动争议纠纷一案，不服安徽省滁州市琅琊区人民法院（2020）1102民初2622号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年11月2日立案后，依法组成合议庭进行审理。本案现已审理终结。 丁金星上诉请求：依法撤销原判，改判支持其一审诉讼请求；上诉费由被上诉人承担。事实与理由：1、其住院期间其妻子陪护并护理，一审将该住院期间的护理费充抵经鉴定的一个月护理期，属于未查清事实；2、异地就医产生交通费、住宿费有发票为证，应当赔付；3、一审漏判康复期的待遇和康复费用；4、社保应当从2018年8月补缴至2019年12月，同时被上诉人应当支付一个半月的经济补偿金；5、上诉人实际月工资为5731.76元、一次性伤残补助金应按其实际工资计算，一审按被上诉人最低缴费工资计算，属于适用法律错误。 天裕公司辩称：原判认定事实清楚，适用法律正确，应驳回上诉，维持原判。 丁金星向一审法院提出诉讼请求：1、请求依法撤销滁劳人仲裁字【2020】第93-2号、滁劳人仲裁字【2020】第93-2号仲裁裁决书;2、天裕公司支付丁金星各项赔偿费用202200.84元(一次性伤残补助金51585.84元、一次性工伤医疗补助金33963.48元、一次性伤残就业补助金56605.8元、护理费4528.46元、停工留薪期工资32415.02元、解除劳动合同补偿金8597.64元、生活费4050元、外地就医住宿费705元、交通费160元、康复费9309.6元、鉴定费208元);3、天裕公司为丁金星补缴2018年8月至2019年12月的社会保险;4、本案诉讼费由天裕公司承担。事实与理由：丁金星于2018年8月到天裕公司工作,口头提出年底离职，但因发生工伤，并未办理离职手续，天裕公司未依法为丁金星缴纳社会保险，实际月工资为5731.76元，且丁金星一直就医治疗，产生的交通费、住宿费应当由天裕公司承担。 一审法院认定事实：2018年8月21日，天裕公司（甲方、用人单位）与丁金星（乙方、劳动者）签订全日制用工劳动合同书，约定：一、劳动合同期限，第一条合同期限采取下列第1种形式：1、固定期限。合同期2018年8月20日起，2019年8月19日止。其中试用期2018年8月20日起，至2018年9月19日止。第二条乙方同意根据甲方生产需要，从事冲床工岗位工作。同年11月，天裕公司为丁金星缴纳2018年11月的社会保险费，之后没有缴纳。2018年12月28日11点30分左右，丁金星于工作期间操作时不慎伤及左手。随即由天裕公司送往南京鼓楼医院集团高新医院治疗，被诊断为左示中指毁损性离断伤，2019年1月22日丁金星康复出院。2019年7月23日,丁金星因二次手术再次进入南京鼓楼医院集团高新医院治疗。入院诊断左中指外伤术后肌腱黏连。同年8月2日，丁金星康复出院。同年5月31日，丁金星受到的伤害被滁州市人社局认定为工伤。同年9月1日，丁金星受到的伤害经市劳动能力鉴定委员会确认康复治疗期为2个月。同年11月18日，丁金星经市劳动能力鉴定委员会确认护理期为1个月。同年12月29日，丁金星的伤情经市劳动能力鉴定委员会审定为玖级功能障碍。天裕公司支已支付丁金星停工留薪期工资及护理费合计15200元。 另，丁金星在工作过程中口头提出2018年年底离职。丁金星受伤前月平均工资为4376元；社会保险缴费数为3396元/月；解除劳动关系前上年度统筹地区工资为5660元/月。 2020年2月丁金星以天裕公司为被申请人，向滁州市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁。滁州市劳动人事争议仲裁委员会于同年7月3日作出[2020]滁劳人仲裁字第93-1号裁决书裁决：天裕公司为丁金星补缴2018年12月-2019年4月期间的社会保险费，个人部分由丁金星自行承担，具体金额以市由社会保险经办机构测算为准。同日，滁州市区劳动人事争议仲裁委员会滁劳人仲裁字[2020]第93-2号裁决书裁决：天裕公司支付丁金星工伤待遇合计89900元；驳回丁金星的其他仲裁请求。 一审法院认为：丁金星自2018年8月到天裕公司工作，后丁金星口头提出工作至2018年年底离职。2018年12月28日丁金星在工作中发生工伤，根据《安徽省工伤职工停工留薪期分类目录》，其停工留薪期应为三个月，丁金星住院至2019年1月份出院。之后丁金星没有到天裕公司上班，其所举证据也不能证明天裕公司拒绝其工作，故双方劳动关系应自2019年2月1日延续三个月至2019年4月30日。劳动关系建立之日起，用人单位应当依法为劳动者缴纳各项社会保险，没有及时缴纳的，应予补缴。对丁金星要求补缴社会保险的诉讼请求予以支持，但补缴的时间应为2018年12月-2019年4月，具体金额由社保征缴部门核算，单位和个人按照各自比例承担。丁金星主张的天裕公司为其补缴2019年5月-12月的社会保险，没有事实和法律依据，不予支持。丁金星主张天裕公司补缴2018年8月-10月的社会保险，因其2020年2月份提起仲裁申请时已经超过了仲裁时效，不予支持。 企业职工因患病或非因公负伤，需要停止工作医疗时，根据本人实际参加工作年限和在本单位工作年限，给予三个月到二十四个月的医疗期。又根据《安徽省工资支付规定》，劳动者患病或非因公负伤停止劳动，在国家规定医疗期内，用人按照劳动合同和集体合同的约定向劳动者支付病假工资。丁金星在天裕公司工作不满一年，故其医疗期为三个月，停工留薪期工资13128元（4376元×3个月）。丁金星因工受伤，并经认定为工伤、九级伤残，因天裕公司没有为丁金星缴纳工伤保险，故天裕公司应当支付丁金星的相关工伤待遇，具体为：一次性伤残补助金30564元（3396元×9）、一次性伤残就业补助金56600元（5660元×10）、护理费4528元（5660元×80%×1个月）、停工留薪期工资13128元（4376元×3个月）、劳动能力鉴定费280元，上述金额合计105100元，扣除天裕公司已经支付给丁金星的15200元，天裕公司仍需支付89900元（104820元-15200元）。天裕公司为丁金星办理补缴工伤期间社会保险费用后，丁金星可自行到社会保险经办机构领取工伤医疗补助金及工伤医疗费用，对其主张的一次性工伤医疗补助金和工伤医疗费用不予支持。 丁金星主张的住宿费、交通费，但其所举证据不能证明该部分费用的发生，对其该部分诉讼请求不予支持。丁金星主张的生活费补助没有事实和法律依据，对其该项诉讼请求不予支持。丁金星在工伤停工留薪期届满后没有回到天裕公司工作，为天裕公司提供正常劳动，不具备劳动关系延续的条件，其主张天裕公司支付解除劳动关系经济补偿没有事实和法律依据，不予支持。综上，依照《中华人民共和国社会保险法》第七十二条、《工伤保险条例》第三十条、第三十三条、第三十七条、《最高人民法院关于适用的解释》第九十条，并参照《安徽省实施〈工伤保险条例〉办法》第二十五条、第二十九条、第三十条、第三十一条之规定，判决：被告安徽天裕汽车零部件制造有限公司于判决生效后三十日内为原告丁金星缴纳在职期间（2018年12月至2019年4月）的各项社会保险，具体金额以社保征缴部门核算为准；被告安徽天裕汽车零部件制造有限公司于本判决生效后三十日内支付原告丁金星工伤待遇合计89900元；驳回原告丁金星的其他诉讼请求。 二审期间，丁金星提供其在滁州市康复中心医院的病历结合一审已提供的发票和康复确认。拟证明其需康复治疗并且康复期为2个月，因天裕公司只为其缴纳一个月的社保，劳动仲裁后补缴三个月社保，因为系补缴，导致医疗费无法报销。 天裕公司的质证意见为，对证据真实性无异议，康复费属于医疗费，如果是合理的费用，应由社保中心予以理赔；一审确认的停工留薪期已包括了治疗和康复的时间。 本院的认证意见为：丁金星提供的康复治疗的病历结合康复费用发票和滁州市劳动能力鉴定委员会已确认丁金星康复治疗期为2个月的事实，康复费用的发生符合相关规定。 经对双方当事人于一、二审中提交的证据及在一、二审中陈述等情况的综合审查，本院查明的事实与一审查明的事实一致，对一审查明的事实，本院予以确认。 另查明，丁金星经滁州市劳动能力鉴定委员会确认需要康复治疗，支付康复费用9309.6元。 本院认为：综合双方当事人的诉辩意见，本案二审的争议焦点是：1、一审认定的护理费是否适当；2、丁金星主张异地就医产生交通费、住宿费是否应予支持；3、丁金星主张康复期的待遇和康复费用是否应予支持；4、社会保险是否应从2018年8月补缴至2019年12月，被上诉人是否应支付一个半月的经济补偿金；5、一次性伤残补助金的计算标准。 关于争议焦点1、关于护理费丁金星左中指受伤，滁州市劳动能力鉴定委员会对丁金星护理期确认为一个月，原判根据鉴定认定的护理期并无不当。 关于争议焦点2、丁金星工作地在滁州，其提供的住宿费、交通费均非统筹地区之外就医时发生的费用，其主张缺乏依据，不予采纳。 关于争议焦点3、经丁金星申请，滁州市劳动能力鉴定委员会于2019年9月1日确认丁金星康复治疗期为2个月，其后丁金星在滁州市康复中心医院进行康复治疗，费用为9309.6元。《安徽省工伤康复管理暂行办法》第二十三条第二款规定参加工伤保险的工伤职工，其符合规定的康复费用由统筹地区工伤保险基金支付；未参加工伤保险的工伤职工，康复费用由用人单位支付。天裕公司未给丁金星缴纳工伤保险，丁金星不能从工伤保险基金中领取康复费用，应由天裕公司支付。其他诉求无法律依据，不予支持。 关于争议焦点4、丁金星在工作过程中口头提出2018年年底离职，在停工留薪期届满，2019年4月30日后未到天裕公司工作，不具备劳动关系延续的条件，其主张天裕公司支付解除劳动关系经济补偿，要求2019年5－12月期间的社会保险无事实和法律依据，不予采纳；2018年8月－10月期间的社会保险因已超出仲裁时效，未予以支持符合法律规定。 关于争议焦点5、《工伤保险条例》第十条第二款规定，用人单位缴纳工伤保险费的数额为本单位职工工资总额乘以单位缴费费率之积。第六十四条规定本条例所称本人工资，是指工伤职工因工作遭受事故伤害或者患职业病前12个月平均月缴费工资。《中华人民共和国社会保险法》第三十五条规定，用人单位应当按照本单位职工工资总额，根据社会保险经办机构确定的费率缴纳工伤保险费。第六十条规定用人单位应当自行申报、按时足额缴纳社会保险费，非因不可抗力等法定事由不得缓缴、减免。因丁金星受伤月平均工资在《工伤保险条例》规定的本人工资范围之内，即天裕公司应按丁金星受伤前月平均工资为其缴纳工伤保险费用。一次性伤残补助金亦应以其本人月平均工资为计算标准，原判以天裕公司提供的工资汇总表，认定丁金星受伤前平均工资为4376元，丁金星虽提出异议，但未能提供足以反驳的证据，异议不予采纳，依法认定丁金星一次性伤残补助金为39384元（4376元×9个月）。 天裕公司应当支付丁金星的相关工伤待遇，具体为：一次性伤残补助金39384元（4376元×9个月）、一次性伤残就业补助金56600元（5660元×10个月）、康复费用9309.6元、护理费4528元（5660元×80%×1个月）、停工留薪期工资13128元（4376元×3个月）、劳动能力鉴定费280元，上述金额合计123229.6元，扣除天裕公司已经支付给丁金星的15200元，天裕公司仍需支付108029.6元（123229.6元-15200元）。 综上，一审判决认定相关工伤待遇部分有误，本院予以纠正。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下： 一、维持安徽省滁州市琅琊区人民法院（2020）1102民初2622号民事判决第一、三项，即“被告安徽天裕汽车零部件制造有限公司于判决生效后三十日内为原告丁金星缴纳在职期间（2018年12月至2019年4月）的各项社会保险，具体金额以社保征缴部门核算为准”、“驳回原告丁金星的其他诉讼请求”； 二、变更安徽省滁州市琅琊区人民法院（2020）1102民初2622号民事判决第二项即“被告安徽天裕汽车零部件制造有限公司于本判决生效后三十日内支付原告丁金星工伤待遇合计89900元”为“被告安徽天裕汽车零部件制造有限公司于本判决生效后三十日内支付原告丁金星工伤待遇合计108029.6元” 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 一审案件受理费10元，减半收取5元，由安徽天裕汽车零部件制造有限公司负担5元；二审案件受理费10元，二审案件受理费10元，由丁金星负担2元，安徽天裕汽车零部件制造有限公司负担8元。 本判决为终审判决。 审判长  司金虎 审判员  张明勇 审判员  陈晓蕾 二〇二〇年十二月二十一日 书记员  张莉莉 附相关法律条文： 《中华人民共和国民事诉讼法》 第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理： （一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定； （二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更； （三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判； （四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。 原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。