湖南省绥宁县人民法院民 事 判 决 书(2020)湘0527民初911号原告：袁仕民，男，1958年3月22日出生，汉族，退休职工，住湖南省绥宁县。委托诉讼代理人（特别授权）：陈贵兴，湖南绥强律师事务所律师。被告：润建股份有限公司（曾用名：润建通信股份有限公司），住所地：南宁市西乡塘区总部路**中国东盟科技企业孵化基地******。法定代表人：许文杰，该公司董事长。被告(追加当事人）：广西溥天建筑劳务有限公司，住址：广西东盟经济技术开发区武华大道**华强会展综合楼****。法定代表人：胡卓丹，该公司总经理。二被告共同委托诉讼代理人（特别授权）：欧阳甫成，湖南方剑律师事务所律师。被告：施加发，男，1971年1月15日出生，汉族，职工，住湖南省汉寿，住湖南省汉寿县被告（追加当事人）:焦盛超，男，1988年3月28日出生，居民，汉族，住湖南省常德，住湖南省常德市鼎城区谢家铺镇施家陂村3村民组原告袁仕民与被告润建股份有限公司、施加发提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2020年8月27日受理后，依法由审判员钟晓月适用简易程序独任审理，审理过程中依原告申请，依法追加被告广西溥天建筑劳务公司、焦盛超参加诉讼，于2020年12月23日公开开庭进行了审理。原告袁仕民及其特别授权委托诉讼代理人陈贵兴，被告润建股份有限公司和广西溥天建筑劳务有限公司的共同特别授权委托诉讼代理人欧阳甫成到庭参加诉讼，被告施加发、焦盛超经本院传票传唤，无正当理由拒不到庭。本案现已审理终结。原告袁仕民向本院提出诉讼请求：1、判令被告连带赔偿原告鉴定费1520.00元、护理费21250.00元（77563元/年365天*100元/天=21250元）、营养费3000.00（30元/天*100天=3000元）、伤残赔偿金143431.2元（39842元/年*18年*20%=143431.2元），以上合计166201.20元；2、判令被告承担本案的受理费。庭审中原告变更其诉讼请求为：判令四被告连带赔偿给原告鉴定费1520元、护理费21520元（参照职工评级工资77563元每天/365天*100天=21250元）、营养费3000元（按照30元每天*100天）、误工工资41437.50元（参照职工评级工资77563元每天/365天*195天=41437.50元）、住院伙食补助费1050元（21天*50元每天=1050元），共计68257.5元。事实与理由：被告润建有限公司自2018年开始通过湖南移动通信有限责任公司承揽了绥宁县境内移动网线的架设，并违法转包给被告施加发对该工程的施工，但在施工期间，被告施加发便以150元／天至180元／天的工资临时性的雇请原告等人提供劳务，直至2019年1月20日11时许，当原告在绥宁县××乡××村××大楼架设移动网线时，由于踩断了综合楼楼梯间顶楼窗口的盖板，致使原告从楼梯间顶楼窗口掉至二楼楼梯间平台而导致原告左脚受伤，事后，原告至损伤经医院治疗即绥宁县中医院诊断为：左胫骨平台粉碎性骨折、左腓骨头粉碎性骨折，并且在原告的住院治疗期间虽然被告施加发支付了原告所有的治疗费用，但原告之损伤现经法医鉴定评定为九级伤残、并评定误工期为200天，护理期为100天，营养期为100天，因此，本次损伤除被告支付的医药费外仍造成原告166201.20元的经济损失无法得到赔偿，故此，为维护原告的合法权益，特根据《侵权责任法》及相关的法律规定诉讼法院，恳请法院判决如所请。被告润建股份有限公司提交书面答辩状辩称：一、答辩人润建股份有限公司（以下简称润建公司）不是本案适格被告主体。1、答辩人没有与被答辩人袁仕民签订任何劳务合同或发生实际劳务雇佣行为。2、答辩人没有指派被答辩人袁仕民任何劳务事务，没有支付其劳动报酬的法律事实。被答辩人不是答辩人的聘用工作人员，也不是答辩人雇请的人员。双方未发生劳务合同关系。3、答辩人就涉案工程的劳务活动与本案被告广西溥天建筑劳务有限公司（以下简称溥天劳务公司）签订了《劳务分包合同》（内容详见合同书）答辩人与溥天劳务公司形成合法有效的劳务合同关系，双方合同权利义务明确清楚，涉案事故中答辩人不应当承担赔偿责任。二、答辩人在本案中没有法律规定应当承担的过错，及对被答辩人具有侵权行为。答辩人于2017年6月中标中国移动通信集团湖南有限公司的工程名称为：湖南移动2017-2018年全业务施工工程，承包方式为：包工包料（乙供材料指：移动公司采购产品之外的工程材料）。双方就工程签订《湖南移动2017-2018年全业务施工框架合同》，备忘录，变更协议等。明确双方权利义务。2019年1月答辩人将邵阳市地区的施工工程劳务以清包工项目的方式分包给溥天劳务公司，双方签订《劳务发包合同》，明确双方权利义务，涉案施工劳务活动的安全责任及生产的经济损失赔偿不由润建公司承担。溥天劳务公司具有建筑劳务施工承包的资质，答辩人没有选任的过错。本案中也不应承担连带赔偿责任。三、原告袁仕民的伤残鉴定结论不具有合法性，诉讼请求计算部分不符合法律规定，应当依法不予支持。本案系提供劳务者受害责任纠纷，非工伤劳动待遇纠纷，原告袁仕民提供的伤残司法鉴定意见书采用工伤鉴定标准是错误的，其构成十级伤残的结论，不具有合法性、真实性，依法应当不予采信，应当依法驳回原告该项相关诉讼请求。四、被答辩人在本案中有重大过错，应当承担重大责任，同时减轻其他被告赔偿损失的责任。综上所述，答辩人润建公司在本案中不应当承担赔偿原告经济损失的责任，请求法院依法驳回原告对被告润建公司的诉讼请求。被告广西溥天建筑劳务有限公司提交书面答辩状辩称：一、答辩人广西溥天建筑劳务公司（以下简称溥天劳务公司）与被答辩人袁仕民之间没有形成劳务合同关系。1、答辩人没有与被答辩人袁仕民签订任何劳务合同或发生实际劳务雇佣行为。2、答辩人没有指派被答辩人袁仕民任何劳务事务，没有支付其劳动报酬的法律事实。被答辩人不是答辩人的聘用工作人员，也不是答辩人雇请的人员。双方未发生劳务合同关系。3、答辩人就涉案工程的劳务活动与本案被告润建股份有限公司（以下简称润建公司）签订了《劳务分包合同》（内容详见合同书）答辩人与润建公司分包部分地段施工劳务后，经与被告焦盛超自愿商议，双方鉴定《劳务分包框架合同》、《安全生产协议书》，双方在合同、协议在明确约定施工人员的年龄（18-55周岁），购买人身意外伤害保险等条件，安全事故在责任承担等权利义务。涉案事故中答辩人不应当承担赔偿责任。二、答辩人在本案中没有违反和合同的约定应当承担的义务，及对被答辩人具有侵权行为。答辩人已经按照合同的约定将承包人的劳务报酬全额支付给被告人焦盛超（承包人），已履行合同的全部义务。不应当承担合同义务之外的责任。且原告一直没有找答辩人协商相关事宜，答辩人也自始不知情。三、原告袁仕民的伤残鉴定结论不具有合法性，诉讼请求计算部分不符合法律规定，应当依法不予支持。本案系提供劳务者受害责任纠纷，非工伤劳动待遇纠纷，原告袁仕民提供的伤残司法鉴定意见书采用工伤鉴定标准是错误的，其构成十级伤残的结论，不具有合法性、真实性，依法应当不予采信，答辩人可以依法提出重新鉴定。四、被答辩人在本案中有重大过错，应当承担重大责任，同时相应减轻其他被告焦盛超、施加发赔偿损失的责任。综上所述，答辩人溥天劳务公司在本案中不应当承担赔偿原告经济损失的责任，请求法院依法驳回原告对被告溥天劳务公司的诉讼请求。被告施加发、焦盛超未答辩，未提交证据。经审理查明，2017年6月被告润建股份有限公司中标中国移动通信集团湖南有限公司的“湖南移动2017-2018年全业务施工工程”项目，承包方式为：包工包料。中国移动通信集团湖南有限公司与被告润建股份有限公司双方于2017年6月27日签订《湖南移动2017-2018年全业务施工框架合同（润建）》，后又签订备忘录，变更协议等。明确双方权利义务。2019年1月9日被告润建股份有限公司将邵阳市地区的施工工程劳务以“清包工项目”的方式分包给广西溥天建筑劳务有限公司，双方签订《湖南移动2017-2018年全业务施工（润建）劳务分包合同》，分包合同内容包括：全业务施工、材料设备的搬运及调拨、草图绘制、安装文明施工措施设备及现场文明卫生清洁工作、材料保管和成品保护工作。工程地点：湖南省邵阳市。……。明确双方权利义务，涉案施工劳务活动的安全责任及生产的经济损失赔偿均由被告广西溥天建筑劳务有限公司承担等。被告广西溥天建筑劳务有限公司就涉案工程的劳务活动与本案被告润建股份有限公司签订了《湖南移动2017-2018年全业务施工（润建）劳务分包合同》后与被告焦盛超签定《劳务分包框架合同》及《安全生产协议书》，被告广西溥天建筑劳务有限公司将其公司分包的部分工程再次分包给被告焦盛超，双方在合同、协议中明确约定施工人员的年龄、购买人身意外伤害保险、安全事故的责任承担等权利义务。然后被告焦盛超将绥宁县境内移动网线的架设再转包给被告施加发施工。被告施加发以150元／天至180元／天的工资临时性的雇请原告袁仕民等人提供劳务，原告袁仕民的工资由被告施加发按日支付。直至2019年1月20日11时许，当原告在绥宁县××乡××村××大楼架设移动网线时，由于踩断了翁溪村综合大楼顶楼窗口的盖板，致使原告从楼梯间顶楼窗口掉至二楼楼梯间平台而导致原告左脚受伤，事后，原告损伤经绥宁县中医院诊断为：左胫骨平台粉碎性骨折、左腓骨头粉碎性骨折，原告住院治疗期间的所有医疗费用及后期取内固定的医疗费用均由被告施加发结算和支付。但原告之损伤起诉前经法医鉴定评定为九级伤残、并评定误工期为200天，护理期为100天，营养期为100天。起诉后，被告广西溥天建筑劳务有限公司对原告的伤残提出重新鉴定，经本院委托怀化市方正司法鉴定中心重新鉴定，鉴定意见为：1、袁仕民损伤按《人体损伤致残程度分级》标准未达伤残等级标准。2、袁仕民损伤误工期180天，护理前90天、营养期90天。另二期手术术期分别增加误工期15天、护理前10天、营养期10天。被告广西溥天建筑劳务有限公司支付申请重新鉴定费2400元。另查明原告袁仕民系退休职工。被告广西溥天建筑劳务有限公司经营范围包括：建筑施工劳务、国内劳务派遣、网络工程、通讯工程……等。本院结合原告的诉讼主张，参照湖南省道路交通事故损害赔偿项目计算标准（2020-2021），并依据湖南省统计局公布的2020年度统计数据，对原告的损失认定如下：1、鉴定费1520元；2、护理费21250元（参照湖南省职工年平均工资77563元/年÷365天×100天=20250元）；3、住院伙食补助费1050元（50元/天×21天=1050元）;4、营养费酌情认定2000元（20元/天×100天=2000元）；以上各项经济损失共计25820元。本院认为，本案系提供劳务者受害责任纠纷。根据《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条规定：“个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任”。本案中，被告施加发雇佣原告袁仕民从事移动网线架设工作，该工作系高空危险作业，被告施加发没有为原告作业提供必要的安全防护措施等，导致原告在从事雇佣工作过程中造成身体损伤的后果，被告施加发作为雇主依法应当连带承担其雇员受害的法律责任。被告广西溥天建筑劳务有限公司将其公司分包的工程再次分包给无施工资质的被告焦盛超个人，然后被告焦盛超又将其本人分包到的部分工程再转包给被告施加发施工，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第二款规定：“雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。”被告广西溥天建筑劳务有限公司和被告焦盛超应对原告的损害承担连带赔偿责任。因原告系退休职工，有固定的退休收入，故原告要求被告赔偿误工费的诉讼请求本院不予支持。原告要求赔偿鉴定费的诉讼请求，因其伤残签订被后来被告广西溥天建筑劳务有限公司申请重新鉴定的鉴定结论所否定，故对原告的此项诉讼请求亦不予支持。被告广西溥天建筑劳务有限公司和润建公司有限公司辩称原告在本案中有重大过错，应当承担重大责任，同时减轻其他被告赔偿损失的责任的辩解无事实证据，本院不予采信。被告广西溥天建筑劳务有限公司申请重新鉴定所垫付的鉴定费应由被告广西溥天建筑劳务有限公司、焦盛超、施加发共同承担。据此依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第三十五条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第二款、第十七条第一款、第二十条、第二十一条、第二十三条第一款、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条判决如下：一、由被告施加发在本判决生效后五日内赔偿原告住院期间伙食补助费，营养费，护理费24300元；被告广西溥天建筑劳务有限公司和被告焦盛超承担连带赔偿责任。二、驳回原告的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行金钱给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费减半收取1812元，由原告承担600元，被告施加发承担1212元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省邵阳市中级人民法院。审判员  钟晓月二〇二〇年十二月二十三日书记员  戴丽君附相关法律条文：《中华人民共和国侵权责任法》第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。第三十五条个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。雇佣关系以外的第三人造成雇员人身损害的，赔偿权利人可以请求第三人承担赔偿责任，也可以请求雇主承担赔偿责任。雇主承担赔偿责任后，可以向第三人追偿。雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。属于《工伤保险条例》调整的劳动关系和工伤保险范围的，不适用本条规定。第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。第二十三条第一款住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。