甘肃省定西市安定区人民法院民 事 判 决 书（2020）甘1102民初3730号原告：常忠，男，1962年4月25日生，汉族，农民，住定西市安定区。委托诉讼代理人：王建红，甘肃培信律师事务所律师，特别代理。被告：甘肃兄弟建筑工程有限公司，住所地：甘肃省定西市安定区李家堡镇麻子川村。法定代表人：左宏斌，系该公司负责人。被告：孙国栋，男，1971年3月5日生，汉族，农民，住定西市安定区。委托诉讼代理人：颜湖，男，1972年9月27日生，汉族，居民，住定西市安定区。代理权限为特别代理。被告：刘兆新，男，1961年4月17日生，汉族，农民，住定西市安定区。原告常忠与被告甘肃兄弟建筑工程有限公司、孙国栋、刘兆新提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2020年8月6日立案受理后，依法由审判员张群适用简易程序公开开庭进行了审理。原告常忠及其委托诉讼代理人、被告甘肃兄弟建筑工程有限公司、孙国栋及其委托诉讼代理人、刘兆新均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告常忠向本院提出诉讼请求：1、三被告赔偿原告各项损失共计109636.06元，其中医疗费8682.06元、护理费9240元（154元×60天），误工费23100元（154元×150天）、住院伙食补助费1900元、营养费1800元、残疾赔偿金59914元、后续治疗费5000元；2、本案诉讼费用由三被告承担。事实和理由：2019年甘肃兄弟建筑工程有限公司承揽了兰州铸石新型胶凝材料有限公司位于兰州市皋兰县忠和镇崖川村小圈沟社的35千伏配电室屋顶防水处理工程，并将部分工程分包给孙国栋进行施工。后孙国栋雇佣常忠、刘兆新、马文斌为该工程的楼顶做防水。甘肃兄弟建筑工程有限公司、孙国栋在未采取任何安全防护设施的情形下，安排常忠、刘兆新、马文斌对楼顶做防水处理，在施工过程中，常忠从约3米的高处摔落致伤。常忠被送往皋兰县医院救治，次日因伤势严重，转院至定西第二人民医院住院治疗19天。经甘肃明源司法物证鉴定所鉴定，常忠的伤残等级为十级。后原、被告就赔偿事宜协商未果，因此成诉。被告甘肃兄弟建筑工程有限公司辩称：其不同意赔偿，此事与甘肃兄弟建筑工程有限公司没有关系。孙国栋是甘肃兄弟建筑工程有限公司法定代表人左宏斌的朋友，2019年孙国栋借用该公司的营业执照和开户许可证，挂靠在该公司名下，用于孙国栋在案涉工程上的走账。案涉工程是孙国栋谈的，不是甘肃兄弟建筑工程有限公司分包给孙国栋的，但与甲方的合同是以甘肃兄弟建筑工程有限公司的名义签的。案涉工程该公司没有负责，孙国栋不是该公司的员工，常忠和刘兆新是孙国栋找来干活的，也不是该公司的员工。被告孙国栋辩称：第一，常忠是向刘兆新提供劳务，并非向孙国栋提供劳务，孙国栋与常忠之间不存在任何的劳动法律关系，常忠将孙国栋列为被告是诉讼主体错误；第二，常忠立案前单方面擅自作出的司法物证鉴定，所依据的材料未经法庭举证质证，进行委托的机构并非人民法院，鉴定程序不合法、鉴定时机不恰当，鉴定依据是否准确不确定，其鉴定意见不应采信；第三，常忠未尽到安全注意义务，其本身对损害的发生有过错，应承担其自身过错造成的损害责任。故此，请求人民法院依法驳回常忠向孙国栋提出的诉讼请求。被告刘兆新辩称：其不同意赔偿，此事与其没有关系。孙国栋没有将工程分包给刘兆新，孙国栋是承包工程的老板。自2018年开始，孙国栋工地上需要工人，刘兆新和常忠等7人就去干活了。工资的发放方式是每年年底所有人和孙国栋一起结算，结算后剩余的工资孙国栋交给刘兆新，刘兆新按工时分摊给个人（工单是各自记录各自的，刘兆新记录总账，然后其他六个人和刘兆新对账），刘兆新的工资和大家的一样。2019年11月11日孙国栋需要工人，刘兆新和常忠遂到案涉工程上干活，11月12日常忠干活时从楼上配电室跌落，后孙国栋开车将常忠送到皋兰县医院，常忠要求到定西市医院就医做手术，第二天刘兆新到定西看望常忠，此后其就不知道了。刘兆新没有向常忠给付过医疗费方面的款项，只是把工资算清以后给常忠了。其他人的劳务费系孙国栋付给刘兆新以后刘兆新给大家转付的，刘兆新没有在其中赚取任何费用。原告常忠为证实其主张，当庭向法庭提交以下证据：1、定西第二人民医院病历、出院证明书、病人出院结算清单、甘肃省医疗住院收费票据各1份，拟证明原告在被告甘肃兄弟建筑工程有限公司及孙国栋承揽的皋兰县忠和镇工地干活受伤后在定西第二人民医院住院治疗以及花费医疗费8682.06元的事实；2、房屋所有权证书1份，拟证明常忠在受伤之前一直居住在定西市安定区××号，其生活及消费是城镇居民水平的事实；3、甘明鉴【2020】法医临床（鉴）字第018号司法鉴定意见书1份，拟证明常忠的伤残等级经甘肃明源司法物证鉴定所鉴定为十级、误工期限为150日、护理期限为60日、营养期限为60日，以及鉴定费为2000元的事实。经当庭质证，被告甘肃兄弟建筑工程有限公司对原告提交的证据表示其不知道，因为其与原告不认识。被告孙国栋对原告提交的证据1无异议；对证据2的真实性无异议，对证明目的有异议，认为常忠实际为农民，不符合城镇居民的生活水平；对证据3有异议，认为该鉴定不符合法律的有关规定，对其鉴定意见不予采信。被告刘兆新对原告提交的证据均无异议。被告甘肃兄弟建筑工程有限公司未向法庭提交证据。被告孙国栋当庭提交以下证据：1、民事起诉状复印件2份，拟证明常忠于2020年3月5日、2020年8月3日分两次起诉时载明刘兆新与常忠有劳务关系的事实；2、刘兆新给孙国栋出具的干活明细单复印件4张，拟证明刘兆新与常忠是常年的劳务合同关系，包括案涉工程的款项也是孙国栋与刘兆新结算的事实；3、微信截屏打印复印件5张，拟证明孙国栋向刘兆新通过微信转账2019年劳务款的事实；4、孙国栋与马某2的通话记录录音打印件1张，拟证明马某2和常忠是刘兆新叫来干活的，孙国栋与常忠之间没有劳务关系的事实。经当庭质证，原告常忠对被告孙国栋提交的证据1的真实性无异议，对证明目的有异议，认为该证据没有显示常忠与刘兆新之间是劳务关系的事实；对证据2的真实性认为无法核对，对证明目的有异议，认为该证据恰巧能证明所有工程都是常忠给孙国栋干活，并非是给刘兆新干活；对证据3有异议，认为该证据无法显示孙国栋与刘兆新之间是劳务承包关系，以及转账无法确认系工程款；对证据4有异议，认为该证据无法显示录制的时间，无法显示该证据的完整性和真实性。被告甘肃兄弟建筑工程有限公司对被告孙国栋提交的证据表示其不知道。被告刘兆新对被告孙国栋提交的证据均不认可。被告刘兆新申请证人马某1出庭作证，拟证明马某1和刘兆新给孙国栋打工，案涉工程是孙国栋承包的，并没有分包给刘兆新，刘兆新在工程中的工资和马某1的一样，刘兆新只是负责通知工友去干活的事实；申请证人马某2出庭作证，拟证明马某2和刘兆新一起给孙国栋干活、案涉工程是双层防水，结算是孙国栋将工钱一次性转给刘兆新，然后工友们平分、孙国栋没有将工程分包给刘兆新的事实。经当庭质证，原告常忠对被告刘兆新申请出庭作证的证人证言均无异议。被告甘肃兄弟建筑工程有限公司对被告刘兆新申请出庭作证的证人证言均无异议。被告孙国栋对被告刘兆新申请出庭作证的证人证言均有异议，认为证人马某1未在案涉现场干活，其证言并不能证明孙国栋与刘兆新没有劳务承包关系；马某1承认工时由刘兆新记录、工钱由刘兆新发放，恰巧证明孙国栋和刘兆新是劳务承包关系。对证人马某2的证言有异议，认为该证言证明孙国栋将案涉工程以单价10元的价格承包给刘兆新。因被告孙国栋对原告常忠提交的甘明鉴【2020】法医临床（鉴）字第018号司法鉴定意见书有异议，经被告孙国栋申请，本院依法委托甘肃中医药大学司法鉴定所对原告常忠的伤残等级进行重新鉴定，甘肃中医药大学司法鉴定所作出甘中司鉴【2020】临鉴字第165号司法鉴定意见书，鉴定原告常忠的伤残等级为十级伤残。经当庭质证，原告常忠、被告甘肃兄弟建筑工程有限公司、孙国栋、刘兆新对甘中司鉴【2020】临鉴字第165号司法鉴定意见书均无异议。上述证据，本院审查后认为：原告提交的证据1三被告均无异议，该证据内容真实、来源合法，对其证明效力予以确认；原告提交的证据2被告孙国栋有异议，原告常忠虽然是农村户口，但其在城市居住，其生活、消费水平相当于城镇居民水平，故对其证明效力予以确认；原告提交的证据3被告孙国栋有异议，本院依法委托相关机构进行了二次鉴定，根据法律规定，重新鉴定后原鉴定意见不得作为认定案件事实的根据，故对该证据的证明效力不予确认。被告孙国栋提交的证据原告常忠、被告刘兆新均有异议，本院结合全案认为，孙国栋提交的证据不能证明刘兆新与常忠是劳务合同关系，亦不能证明孙国栋与常忠之间不是劳务合同关系，故对其提交的证据1、2、3、4的证明效力均不予确认。被告刘兆新申请出庭作证的证人证言被告孙国栋均有异议，对证人马某1的证言，因马某1未参与案涉工程，亦未在事发现场，故对其证明效力不予确认；证人马某2的证言与原告常忠、被告孙国栋所述的内容相互印证，能够证明马某2与刘兆新一起给孙国栋干活的事实，对其证明效力予以确认。本院依法委托甘肃中医药大学司法鉴定所作出的甘中司鉴【2020】临鉴字第165号司法鉴定意见书，原告与三被告均无异议，该证据具有真实性、合法性、关联性，对其证明效力予以确认。经审理查明：2019年，被告孙国栋以被告甘肃兄弟建筑工程有限公司的名义承揽了兰州铸石新型胶凝材料有限公司位于兰州市皋兰县忠和镇崖川村小圈沟社的35千伏配电室屋顶防水处理工程。后孙国栋雇佣常忠、刘兆新、马某2为该工程的楼顶做防水。2019年11月12日，在施工过程中，常忠从约3米的高处摔落致伤。后常忠被送往皋兰县人民医院救治，因伤势严重，次日转院至定西第二人民医院。经定西第二人民医院诊断，常忠的损伤为腰椎骨折L1[压缩性]、[L5]腰椎滑脱[I°]、肺挫伤、肋骨骨折[右侧11/12肋]、[双侧]胸腔积液、腰椎骨折[L1右侧横突]，住院治疗19天后出院，医嘱建议卧床休息6周。2020年11月13日，经甘肃中医药大学司法鉴定所鉴定，常忠的伤残等级为十级。本院认为：雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人或者应当知道发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。本案中，被告孙国栋雇佣原告常忠为其承包的工程做防水，在工作中常忠遭受到人身损害，被告孙国栋应当承担赔偿责任，故对原告常忠要求被告孙国栋承担人身损害赔偿的诉讼请求，予以支持。被告甘肃兄弟建筑工程有限公司在明知被告孙国栋无相应施工资质的情况下，仍允许孙国栋挂靠在其名下承揽工程，应当承担相应的连带赔偿责任，故对原告常忠要求被告甘肃兄弟建筑工程有限公司承担人身损害赔偿的诉讼请求，予以支持。被告刘兆新系原告常忠的工友，与常忠共同在被告孙国栋承包的工程上施工，刘兆新并非案涉工程的负责人，亦未在工程中抽取佣金，原告要求刘兆新承担损害赔偿责任，于法无据，本院不予支持。关于原告要求支付医疗费、护理费、住院伙食补助费、残疾赔偿金的诉讼请求，符合法律规定，予以支持；关于原告要求支付误工费的诉讼请求，结合原告住院时间及出院医嘱，依法调整为9394元（154元×61天）；关于原告要求支付营养费1800元、后续治疗费5000元的诉讼请求，因无证据证实，故不予支持。现依据《中华人民共和国侵权责任法》第三条、第十五条第一款第六项、第十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决如下：一、被告孙国栋于本判决生效后三十日内赔偿原告常忠医疗费、护理费、误工费、住院伙食补助费、残疾赔偿金等各项费用共计89130元；二、被告甘肃兄弟建筑工程有限公司对上述费用承担连带赔偿责任。如果未按本判决指定的期限履行给付金钱义务，应当依据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。三、被告刘兆新不承担赔偿责任；四、驳回原告常忠的其他诉讼请求。案件受理费2357元，因适用简易程序审理，减半收取1179元，由原告常忠负担179元，被告孙国栋负担1000元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于甘肃省定西市中级人民法院。审判员 张 群二〇二〇年十二月二十二日书记员 马娟文