辽宁省营口市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）辽08民终3447号上诉人（原审原告）：大石桥丽华大酒店有限公司，住所地大石桥市石桥区振兴南路**。法定代表人：牛力，董事长。委托诉讼代理人：王玮，该公司职员。被上诉人（原审被告）：陈丽娇，女，1988年9月1日出生，汉族，职员，住大石桥市。委托诉讼代理人：刘洋，辽宁中允律师事务所律师。上诉人大石桥丽华大酒店有限公司因与被上诉人陈丽娇劳动争议纠纷一案，不服辽宁省大石桥市人民法院（2020）辽0882民初2869号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭对本案进行了审理。大石桥丽华大酒店有限公司上诉请求：1.依法判令原告不予支付被告法定节假日加班费人民币2206元；2.依法判令原告不予支付被告2020年2月、3月放假期间生活费人民币3127元；3.依法判令原告不予支付被告2020年1月份劳动报酬1067元；4.诉讼费用由被告承担。事实与理由，被告于2019年6月1日起在原告处任职营销部专员，入职时，双方约定月基本工资2000元加本人销售提成。原告于2020年6月18日向大石桥市人民法院提出诉讼请求，请求不支付被告2020年1月工资1067元，补偿法定假日加班费2206元，支付2020年2、3月放假期间生活费3127元。大石桥市人民法院（2020)辽0882民初2869号民事判决书未支持原告申请请求。详细如下：1、被告1月份出实际出勤22天，己在2月15日向被告支付完毕，其绩效提成工资不足1067元，原告不认同。2、被告提出2020年2、3月份生活费，原告不认同。2020年2、3月份因为疫情原因，原告对全体员工进行放假，并跟据辽宁省建议文件给予员工安抚及相应的补贴，疫情防控做为企业尽最在的努力支为国家尽义务，为员工谋福利，且企业按照自身能力己经对到岗员工进行补贴，被告再接到返岗后未履行劳动合同义务，拒不返岗，仲裁委员会也未考虑原告的行业特殊性及企业情况，做出违背公平公正的裁决。3、被告提出法定节假日加班费与事实不符。原告是一家集餐饮与住宿一体的酒店，是服务型行业，无法执行周末及节假日休息制度。基本上采取的是轮休及倒班并用制度，也就是实行不定时工作制，在充分保障员工休息时间同时保障酒店的正常经营。且被告所从事的销售岗位明确为不定时工作制岗位。根据《工资支付暂行规定》第13条，实行不定时工作制的劳动者，不执行普通用人单位加班工资计算的相关规定。也就是说，被告主张加班费于法无据。原告支付给被告的工资当中己经包含了被告需特殊付出的劳动力，且被告也明知其工作性质并在职期间一直按此执行。现被告离职后违背双方最初之约定，不按实际情况陈请，仲裁委员会也未考虑原告的行业特殊性及用工方式特殊性，做出违背公平公正的裁决。特向贵院提起上诉请求，请求贵院依法判决。陈丽娇辩称，劳动仲裁是通过举证质证以及书面材料进行审理后作出的裁定，具有与法院判决相同的法律效力。在一审法院审理期间，上诉人没有提供任何新证据足以证明劳动仲裁存在错误，所以一审法院支持上诉人给付被上诉人的各项经济赔偿符合法律规定，适用法律正确，请求二审法院予以维持原判。大石桥丽华大酒店有限公司向一审法院起诉请求：1、依法判令原告不予支付被告法定节假日加班费2206元；2、依法判令原告不予支付被告2020年2月、3月放假期间生活费3127元；3、依法判令原告不予支付被告2020年1月份劳动报酬1067元；4、诉讼费用由被告承担。一审法院认定事实：对于当事人双方没有争议的事实，本院予以确认。2019年6月1日，被告被原告招用，从事营销部专员工作，双方签订了劳动合同，被告为原告缴纳了社会保险。双方约定被告的劳动报酬为基本工资加绩效工资，发生本纠纷前，被告的月基本工资为2000元。2019年6月7日、9月13日、10月1日、10月2日、10月3日、2020年1月1日、1月25日、1月27日，被告在节假日共加班8天，原告未向其支付加班费。被告2020年1月份的绩效工资为1067元，其中客房提成387元、跟会提成680元，原告未向被告支付。2020年2月2日开始，因新冠××疫情，原告开始给被告放假，原告未支付被告在2020年2月、3月放假期间的生活费。一审法院认为，被告作为劳动者，依法享有法律规定的休息、休假权利。原告作为用人单位，节假日安排被告工作未安排补休，依法应支付不低于工资百分之三百的工资报酬。原告不应拖欠被告的劳动报酬，对未支付给被告的2020年1月份绩效工资应给付。因受新冠××疫情影响，被告在2020年2月、3月给被告放假，应当按照《辽宁省工资支付规定》和国家、省、市人力资源和社会保障部门文件通知要求给被告发放生活费，在一个工资支付周期内按照合同约定的标准2000元支付；超过一个工资支付周期的，按照本地区月最低工资标准1610元的70%支付，即1127元。综上，本院认为，原告的主张没有事实及法律依据，本院不予支持。经本院审核，认为大石桥市劳动人事争议仲裁委员会对本案所作出的仲裁裁决认定的被告加班费、绩效工资、疫情放假期间生活费均无误，可以认定。本院为保护劳动者的合法权益，正确调整劳动关系，依照《中华人民共和国劳动法》第四十四条第三项、第五十条、《辽宁省工资支付规定》第十二条、第二十一条、第三十五条、《辽宁省人力资源和社会保障厅关于转发＜人力资源和社会保障部办公厅关于妥善处理新型冠状病毒感染的××疫情防控期间劳动关系问题的通知＞》的通知、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、《最高人民法院关于适用的解释》第九十条的规定，判决如下：原告大石桥丽华大酒店有限公司支付被告陈丽娇节假日加班费2206元、疫情放假期间生活费3127元、劳动报酬1067元，合计6400元。上述给付义务，限于本判决发生法律效力之日起十日内履行。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，减半收取5元，由原告负担。本院二审期间，上诉人提供员工手册一份，第15页4.1.4项酒店员工每年均可享受国家法定节假日，酒店无加班要求。被上诉人质证意见，对于员工手册的真实性没有异议。员工手册当中也规定了法定节假日同劳动法规定的法定节假日相同，但是根据法律规定，节假日加班需要支付300%的工资，所以上诉人提供该员工手册只是证明其应当发放相应的工资，而不能达到上诉人所说的无加班要求的证明目的。上诉人提供酒店文件一份，证明2020年春节放假通知，在岗一天已补助一天休息，非倒班员工享受3天假期。被上诉人质证意见，上诉人提供的酒店文件只是证明其除夕期间的工作安排，并不能证明其向被上诉人发放了除夕加班的工资，而且该文件与法律规定的300%的工资规定相违背，应当按照国家的法律规定予以执行。除夕期间是否加班问题在劳动仲裁已经审理清楚，请求法院支持被上诉人的加班工资要求。对当事人二审争议的事实，本院认定如下：二审查明的事实与原审认定的事实相一致。本院认为，关于法定节假日加班费问题，上诉人称被上诉人实行不定时工作制，故不应支付该笔费用，但双方签订的劳动合同明确约定被上诉人实行标准工时制，故上诉人应当承担向被上诉人支付法定节假日加班费的责任。关于提成和绩效工资的数额，应由上诉人承担举证责任，但上诉人没有提供有效证据予以证明，故本院对于被上诉人主张的数额予以采信。关于放假期间的生活费问题，受新冠××疫情影响，一审判决上诉人向被上诉人支付2020年2、3月份放假期间生活费3127元，符合人力资源和社会保障部门的相关文件和通知的规定。综上所述，上诉人的上诉请求不成立，应予驳回。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条、第一百七十条第一款第一项、《最高人民法院关于适用的解释》第三百三十三条规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由上诉人大石桥丽华大酒店有限公司负担。本判决为终审判决。审判长  杨名环审判员  段建勇审判员  朱隆升二〇二〇年十二月二十八日法官助理刘丛博书记员王伟超