安徽省阜阳市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）皖12民终5238号 上诉人（原审原告）：闻天龙，男，1977年6月12日出生，汉族，住安徽省阜阳市颍**。 委托诉讼代理人：张家涛，北京京师（合肥）律师事务所律师。 被上诉人（原审被告）：王**晨，男，1988年10月23日出生，汉族，住安徽省阜阳市颍**。 上诉人闻天龙与被上诉人王**晨健康权纠纷一案，不服安徽省阜阳市颍东区人民法院（2020）皖1203民初1873号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年11月11日立案受理后，依法组成合议庭进行了审理。现已审理终结。 闻天龙上诉请求：请求二审法院依法依法撤销一审判决、依法改判，不服金额83506.2元。一、二审诉讼费用由王**晨承担。事实与理由：一审法院认定事实错误，责任比例划分不当，应判决王**晨承担主要或同等责任。 王**晨辩称：闻天龙伤情系自己造成，不是我打的。 闻天龙向一审法院起诉请求：请求一审法院依法判令王**晨赔偿各项经济损失合计11021.6元，并承担诉讼费用。 一审法院认定事实：2019年2月15日中午，王**晨在阜阳市颍州区的华闵动漫城（以下简称动漫城）收银台旁边坐着时，闻天龙询问有无人玩（游戏机），王**晨未予回应，随后闻天龙说的话中带“口头禅”（有骂人的含义），双方因此发生口角。动漫城工作人员见状，便上来劝阻，后闻天龙下楼并离开动漫城，王**晨未离开。过了半个小时左右，因双方之间的纠纷，闻天龙又回到动漫城被动漫城工作人员劝阻未上楼，便在动漫城楼下辱骂王**晨，后王**晨下楼，双方发生争执并有肢体冲突，在争执过程中闻天龙受伤，闻天龙先后拨打110报警电话和120急救电话。当日，闻天龙被送往中国中铁阜阳中心医院治疗，于2019年2月26日出院，住院11天，花费医疗费用10951.79元。2019年11月1日，闻天龙委托安徽公平司法鉴定所对其伤残等级及“三期”进行鉴定，该所于2019年11月5日出具皖公平司［2019］临鉴字第1080号司法鉴定意见书，鉴定意见为：1.被鉴定人闻天龙被损伤致左胫骨平台骨折术后，遗留左膝关节活动度丧失达37.03%，构成十级伤残。2.闻天龙被损伤后，误工180日；护理90日；营养60日。3.闻天龙后续医疗费用，大约需要人民币8000元。闻天龙为此支出鉴定费1500元。 一审法院另查明：阜阳市公安局颍州分局聘请有关人员对闻天龙的伤情进行了法医鉴定，鉴定意见为轻伤一级。2019年5月14日，阜阳市公安局颍州分局针对闻天龙控告的其被伤害案，作出阜州公（文峰）不立字【2019】37号不予立案通知书，以“没有犯罪事实，不需要追究刑事责任”为由决定不予立案。后闻天龙提出异议，阜阳市颍州区人民检察院要求阜阳市公安局颍州分局书面说明王**晨涉嫌故意伤害案的不立案理由。2019年6月26日，阜阳市公安局颍州分局向阜阳市颍州区人民检察院作出阜州公（文峰）不立说字【2019】3号不立案理由说明书，不立案的理由仍然是“没有犯罪事实，不需要追究刑事责任”。阜阳市颍州区人民检察院将该说明书送达给闻天龙。 一审法院认为，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款：“行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。”的规定，侵权责任的构成要件，一是要有侵权行为，二是要有过错，三是要有损害结果，四是损害结果与加害行为之间具有因果关系。本案中，根据阜阳市公安局颍州分局对姚朝燕、余程亮所作的询问笔录可以看出，闻天龙、王**晨之间有相互厮打的行为，其中姚朝燕在陈述事情发生经过时称：“……后面受伤的男子（以下统指闻天龙）看见晨晨下来就冲过去，两个人就打起来了，我当时看见他们两个对打，好像都没有实打实的打到对方，后面受伤的男子去踢晨晨，晨晨推了他一把，他就坐在地上了，他起来两次站起来又坐回去了……”，随后在民警询问谁先动的手时，其又称：“……那个后来受伤的男子在晨晨下来的时候就用手打晨晨，我把他拉开他没打到，后来他俩就打起来了……”；余程亮陈述事情发生经过时称：“……随后我也没有看清楚是谁先动的手，他们两个相互厮打起来了……”，随后在民警询问双方是怎么打的时，其称“……他们两个相互拳打脚踢……”。同时王**晨在询问笔录中亦陈述“……男子用脚往我身上踹，我也用脚往对方男子的身上踹……”。但从整个事件的过程来看，先是因闻天龙说话带“口头禅”致双方发生口角，闻天龙被动漫城工作人员劝离现场，事隔半个小时左右，闻天龙又回到事发现场并要上楼，再次被动漫城工作人员劝阻到楼下，闻天龙便在楼下辱骂王**晨，王**晨见状下楼，双方发生争执继而发生厮打，而闻天龙的伤也确系是双方在争执过程中产生，闻天龙的受伤结果与王**晨的行为之间具有一定的因果关系。虽然公安机关未对王**晨作出行政处罚或刑事立案，但不影响其民事责任的承担。王**晨应当对其行为给闻天龙造成的损失承担赔偿责任，因闻天龙自身对于本次纠纷的发生具有主要过错，应对其受伤的损害后果承担主要责任。王**晨在双方发生口角、争执后不能冷静处理矛盾，与闻天龙发生厮打，并在此过程中闻天龙受伤，应当对损害后果承担次要责任。结合本案案情及双方过错程度，酌情确定闻天龙对其因伤造成的各项损失自行承担80%的责任，王**晨对此承担20%的责任。 对于闻天龙因伤造成的各项经济损失，一审法院确定如下：医疗费10937元、护理费11070元（123元/天×90天）、残疾赔偿金75080元（37540元/年×20年×10%）、鉴定费1500元、后续治疗费8000元，不违反法律规定，均予以支持。关于营养费，应当以每天30元的标准计算，数额为1800元（30元/天×60天）；关于住院伙食补助费应当以实际住院天数11天计算，数额为550元（50元/天×11天）；关于误工费，闻天龙一审庭审中陈述其是包工头后又陈述其利用空闲时间从事建筑装饰装修，但并未提供相关证据，其主张误工费参照农林牧渔业标准计算，仅提供阜阳市颍东区新华街道办事处辛桥社区居民委员会证明，该证据不能证明闻天龙的主要收入来源于农业生产，故对于闻天龙该主张，不予支持；但考虑到闻天龙的年龄以及其所在地现已经列为城镇，其误工费参照上一年度城镇居民人均可支配收入标准计算为宜，数额为18540元（103元/天×180天）；交通费，结合闻天龙实际住院天数，酌情支持100元；精神抚慰金，结合闻天龙的伤残等级以及双方的过错程度，酌情支持1000元。综上闻天龙的各项损失合计为128577元（含精神抚慰金1000元），结合双方的责任比例，王**晨应承担26515.4元[（128577元-1000元）×20%+1000元]。案经调解无果。依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十六条、第二十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第三十一条、第三十五条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第一条、第十条第一款，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款的规定，判决：一、王**晨于判决书生效之日起十日内赔偿闻天龙医疗费、护理费、住院伙食补助费、营养费等各项损失，合计26515.4元；二、驳回闻天龙的其他诉讼请求。一审案件受理费850元，减半收取425元，由闻天龙负担321元，由王**晨负担104元。 本院二审期间，双方当事人均未提交新证据，本院对一审查明的事实予以确认。 本院认为，行为人因过错侵害他人民事权益的，应当承担侵权责任，被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。本案中闻天龙、王**晨因琐事发生纠纷，双方均存在过错，一审法院根据双方过错程度及案件事实，酌情确定双方的责任比例，系其自由裁量范围，且不违反法律规定，并无不当，本院不予变更。 综上，闻天龙的上诉请求不能成立，应予驳回。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费300元，由闻天龙负担。 本判决为终审判决。 审判长  叶茂林 审判员  邵静怡 审判员  黄发全 二〇二〇年十二月七日 法官助理李秋霄 书记员宋振华 附：（2020）皖12民终5238号民事判决书适用的法律条文 《中华人民共和国民事诉讼法》 第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理： （一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定； （二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更； （三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判； （四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。 原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。