黑龙江省富锦市人民法院民 事 判 决 书（2020）黑0882民初1363号原告：吕殿光，男，汉族，户籍所在地黑龙江省富锦市，现住黑龙江省富锦市。被告：黑龙江广播电视网络股份有限公司富锦分公司，住所地黑龙江省富锦市中央大街东段。负责人：王姣，该公司总经理。委托诉讼代理人：徐伟超，男，黑龙江龙信达事务所律师。委托诉讼代理人：于兆民，男，汉族，住黑龙江省富锦市。系黑龙江广播电视网络股份有限公司富锦分公司副总经理。原告吕殿光诉被告黑龙江广播电视网络股份有限公司富锦分公司（以下简称龙江网络富锦分公司）劳动合同纠纷一案，本院于2019年12月23日作出（2019）黑0882民初3457号民事判决，被告龙江网络富锦分公司在法定期限内向佳木斯市中级人民法院提出上诉。佳木斯市中级人民法院于2020年6月15日作出（2020）黑08民终298号民事裁定书，撤销富锦市人民法院（2019）黑0882民初3457号民事判决，发回本院重审。本院于2020年7月1日立案，依法组成合议庭于2020年9月17日、2020年9月24日、2020年9月27日公开开庭进行了审理。原告吕殿光、被告龙江网络富锦分公司负责人王姣及委托诉讼代理人于兆民、徐伟超到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：1、判令原告与被告单位的劳动关系已经解除；2、判令被告向原告支付违法解除劳动关系的经济赔偿金300000元；事实和理由：原告于1997年至2007年在富锦市××林镇广播电视站正式工作，从2007年至2010年并入广播电视局。由于工作表现突出，2007年12月被评为先进个人，同年被聘为有线电视站站长。2011年至2017年由于广播局将原告等并入富锦市龙江网络（被告单位）。原告在被告单位努力工作。原告从头林广播电视站开始工作每月300元开始至2017年底每月工资为4000元。2017年底被告将原告从龙江网络推向劳务派遣公司签订劳务合同。原告没有违反劳动法第三十九条规定。2017年底，被告将原告辞退，而且从用工之日至今没有给原告办理社会保险。富劳人字（2019）第854号仲裁裁决书认定：被申请人龙江网络富锦分公司于2010年9月3日起与申请人吕殿光劳动关系不成立。原告有证据证明一直在被告单位工作。证据足以证明原告与被告单位具有劳动关系的事实，被告需给予经济补偿金。被告龙江网络富锦分公司辩称：一、案件申请劳动仲裁时已经进过一年仲裁时效，原告的起诉应被驳回。从原一审证据中付款审批单、费用报销单、黑龙江省增值税专用发票可见原、被告之间的合作结束于2018年2月13日，而原告申请仲裁受理的日期是2019年8月5日。根据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条的规定，该案件请求权的行使已经超过一年的仲裁时效，该案请求应被驳回；二、本案未经仲裁阶段审理，应驳回起诉。吕殿光在富劳人仲字（2019）第854号劳动仲裁案件中提出的请求为：请求确认申请人与被申请人劳动关系已解除。而一审首次开庭原告请求的是“被告单位与原告是劳动关系”。虽然原告在2019年11月28日将该请求变更为：确认申请人与被申请人劳动关系已解除。但明显在法定起诉期限内诉请与仲裁请求不一致。一审的请求就与《劳动争议调解仲裁法》第五条和《劳动法》第七十九条仲裁前置相违背，仲裁裁决已经生效。虽然超过时效后申请人将一审起诉的请求与仲裁请求变更一致，但仲裁裁决生效这一事实不可逆。三、原告并没有证据证明其与被告存在劳动关系。首先被告向仲裁委员会提交了原告劳务工资的明细。2012年以前龙江网络在持续整合，此期间及之前原告的劳务报酬明细在股东单位保存，股东单位无义务向被告提供。由于原审一审败诉，股东单位意识到了败诉可能导致其投资收益受损，所以经沟通才向被告提供，这完全符合二审新证据的要求。劳务承包合同是明确原、被告劳务法律关系的最直接证据。而《企业会计准则第9号－职工薪酬》应用指南也支持这种劳务承包的形式。至于给劳务承包人派车、奖励乃至培训等，是被告为了提高原告的业务效率。法律并不禁止这种对劳务承包者善意的帮助和激励，也并未将此类行为作为认定劳动关系的要件。其次，从双方证据所透视到双方合作的历史脉络可见，双方从无合同到有合同，从有合同到开具正规发票，是对社会进步的推动。本案中从原告每次取得劳务报酬额度可以看到至少在50000元以上，这些收入折合成月薪，甚至高于被告单位总经理的月收入，在被告的体制内没有与之相对应的职级，而且原告只要完成承包任务，其工作方式高度自由，无需打卡考勤。原告的结算是在富锦市驰野网络工程有限责任公司名下进行的，其所属单位明显是其它独立法人。原告更是无法与被告存在劳动关系。原告的诉讼请求应当全部驳回。提供如下证据为支持其诉讼主张：1.富劳人仲字2019第854号仲裁裁决书一份；2.网络公司头林镇有线电视服务站工作证一份；3。聘用有线电视副站长协议书一份；4.光荣册一份；5.农网公司2009年工作会议照片一份；6.表彰2008年度先进集体、先进个人决定一份；7.荣誉证书一份；8.2007年、2008年、2009年工资记账凭证一份；9.黑龙江省广播电视网络整合转企实施方案复印件一份；10.被告单位通讯录复印件一份；11.2010、2012年工资表复印件一份；12.头林镇房屋租赁收据一份；13.原告与被告单位负责人王姣电话录音一份；13.头林维修站照片一份。被被告龙江网络富锦分公司提供如下证据支持其辩解理由：1.2010至2018年龙江网络富锦分公司员工名册；2.2010年至2017年7月龙江网络富锦分公司部分月份员工工资明细；3.《关于省广电网络公司富锦分公司人员接收意见的函》；4.头林2007年工资及计算明细（吕殿光）、2008年工资明细（吕殿光）、2009年工资明细（吕殿光）2010年工资表、2012年1月至12月份用户管理工资发放明细；5.2014年农网各站月度营业数据统计表1月上半月、2016年农网各站月度营业数据统计表1月下半月；6.2014年1月28日及3月11日、2015年3月25日、2016年2月6日税务通用机打发票；7.2018年2月13日劳务费报销单；8.2013年龙江网络富锦分公司农村站承包经营合同；9.2017年龙江网络业务代理协议；9.孙庆有书面证言；10、（2019）黑06民终518号民事判决书及其它法院类案判决书。根据原、被告提供的证据，结合当事人陈述，可以认定以下基本事实：原告吕殿光于1997年9月通过集资上岗在富锦市××林镇广播电视站工作至2006年，当时头林镇广播电视站隶属于头林镇政府管理，未办理任何招用工手续。2007年富锦市××林镇广播电视站并入黑龙江省富锦市广播电视局，原告仍在原岗位工作。2010年9月3日被告龙江网络富锦分公司成立。原告所属的头林镇广播电视站按照《黑龙江省广播电视网络整合转企改制实施方案》“物随网走”的原则，将头林镇农村网络资源归入黑龙江广播电视网络股份有限公司所有。从2010年9月3日至2017年12月末，原告仍在原工作岗位，其主要从事农村有线电视网络日常维护以及农村有线电视收费，原告进行日常网络维护的设备和交通工具由被告方提供，费用由原告自行负担。原告在2010年至2017年均是以收费计提的方式取得劳务费。期间2013年原、被告签订承包经营合同，约定原告按每月每户2.75元提取承包费。2017年11月28日原、被告签订龙江网络业务代理协议，约定原告按2.75元/月/标准有效双向客户、2.5元/月/优惠有效双向客户、2.27元/月/光网有效单向客户、2.27元/月/电网有效单向客户的标准计提维护维修劳务费，该合同实际履行11个月。2019年8月5日原告吕殿光向富锦市劳动人事争议仲裁委员会提起仲裁，2019年9月17日富锦市劳动人事争议仲裁委员会驳回原告吕殿光的仲裁请求。本院认为：原告吕殿光于1997年至2010年在富锦市××林镇有线电视站、富锦市广播局头林有线电视站从事有线电视安装、维修、收费工作，期间均未签订劳动合同。2010年被告龙江网络富锦分公司成立。在被告公司成立后，原告仍从事原工作岗位，但未签订劳动合同。虽吕殿光从事的有线电视维护和收费工作属于龙江网络富锦分公司的业务范围，但该事实不是认定双方存在劳动关系的法定情形。原告具体工作方式与工作时间自主、灵活，无固定时间段和行为模式，其与龙江网络富锦分公司不具有较强的人身属性及管理与被管理关系。原、被告双方于2013年签订的承包经营合同是原、被告双方真实意思表示，内容不违反法律规定，为有效合同，且已实际履行。网络业务代理协议虽在履行过程中解除，但该协议也是双方真实意思表示，内容不违反法律规定，亦是有效合同，且被告支付了原告实际履行期间的报酬52884.19元。通过承包经营合同及网络业务代理协议能够反映出原告不是固定工资，而是按照其收取有线电视费用数额计提报酬，且从2014年起原告均是以开具税务发票形式领取报酬。另外原告自2010年起每年在被告处领取的钱款数额明显高于被告单位职工的正常工资收入标准。综上，能够认定原告与被告是承包经营关系，双方不存在事实劳动关系。对原告要求判令原告与被告单位的劳动关系已经解除及被告向原告支付违法解除劳动关系的经济赔偿金300000元的诉讼请求不予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条，经本院审判委员会讨论决定，判决如下：驳回原告吕殿光诉讼请求。案件受理费10元由原告承担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于黑龙江省佳木斯市中级人民法院。审判长  张富军审判员  肖铁良审判员  王凤库二〇二〇年十二月十四日书记员  陈其瑞