新疆生产建设兵团阿拉尔垦区人民法院 民 事 判 决 书 （2020）兵0103民初1012号 原告：刘延田，男，1984年出生。 指定诉讼代理人：吴俊，新疆阿拉尔律师事务所律师。 被告：新疆生产建设兵团第一师水利工程建设管理处。 法定代表人：王永献，该管理处处长。 被告：新疆宏远建设集团有限公司。 法定代表人：陈少敏，任公司董事长。 委托诉讼代理人：周继平，新疆宏远建设集团有限公司九团项目部经理。 被告：余权，男，1980年出生。 委托诉讼代理人：余雪，新疆皓宜律师事务所律师。 原告刘延田与被告新疆生产建设兵团第一师水利工程建设管理处（以下简称水利管理处）、新疆宏远建设集团有限公司（以下简称宏远公司）、余权财产损害赔偿纠纷一案，本院于2020年7月15日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理（曾因法定事由中止审理）。原告刘延田及其指定诉讼代理人吴俊，被告宏远公司的委托诉讼代理人周继平,被告余权的委托诉讼代理人余雪到庭参加诉讼，被告水利管理处经本院传票传唤拒不到庭参加诉讼，依法缺席审理。本案现已审理终结。 刘延田向本院提出诉讼请求：1.依法判令被告赔偿原告经济损失110，720.2元，鉴定费8000元，合计118，720.2元；2.本案诉讼费由被告承担。事实和理由：2020年4月1日，余权承建宏远集团发包的《第一师塔里木灌溉区阿拉尔农场骨干工程一标段》项目，余权为赶工程进度，满足128条田梨园正常放水，在刘延田的育苗（桃树苗）地边上修建了一个灌溉渠。刘延田于2020年6月5日上午发现该灌溉渠跑水至其种植的育苗地中，致使原告大量树苗死亡。事后经连队组织调解无果，刘延田向新疆甄冠达农业科技有限公司申请损失估价鉴定，该公司鉴定损失价值110，720.2元。原告多次找被告协商赔偿无果，现诉至法院请求支持其全部诉求。 水利管理处未到庭参加诉讼，也未向本院提交书面答辩意见。 宏远公司辩称，宏远公司与水利管理处签订《南疆大中型灌区骨干工程节水改造第一师塔里木灌区阿拉尔农场骨干工程一标段施工合同》承建该工程，施工过程中该标段部分工程由余权外挂于宏远公司名下以该公司名义负责施工，余权因施工需要沿原告育苗地修建引水渠供周边田梨园灌溉使用，引水过程中流水不畅渠水跑入刘延田育苗地淹死桃树苗造成损失，该损失应由余权赔偿，与宏远公司无关。 余权辩称，应驳回原告的诉讼请求，理由如下：1、原告刘延田不是涉案土地唯一承包人，故不是适格的诉讼主体；2、宏远公司承建九团八连高标准农田修渠项目，余权作为实际施工人，为了满足128条田梨园正常放水需求，沿原告地旁临时修建了引水灌溉渠，作为灌溉渠的实际受益人，128条田梨园的所有权人应当担负起巡渠的责任，负责灌溉渠的灌溉安全，但本案中并未看到实际的受益人有任何巡渠、及时挽救的举动。因此本案的实际受益人在享受权利的同时，应当履行义务，承担相应的责任；3、临时灌溉渠投入使用后，配水员应当根据需要灌溉的梨田亩数进行配水，若发生突然情况，配水员应当立即采取救助措施，停水关闸堵住豁口，防止损失的扩大，本案中配水员将渠道放水闸口开得过大，导致水量过高，使涉案渠道无法承受跑水，即使原告的损失与水淹之间存在因果关系，也是配水员配水过量所致；4、原告发现渠道跑水淹地后并未采取任何补救措施，而是向连领导汇报，然后向派出所报警，因原告拖延救助时间造成损失扩大，原告对损失也存在过错，应当承担相应责任；5、余权只认可自己修的引水渠道跑水淹原告土地的事实，不认可原告的损失是由余权所修渠道跑水所致；6、余权向法院提出申请对原告死亡树苗的原因及损失进行重新鉴定，并与原告共同选定在新疆林业科学院司法鉴定所进行重新鉴定。2020年11月30日新疆林业科学院司法鉴定所回复，司法鉴定许可证根据自治区司法厅新司通（2018）99号文要求变更司法鉴定业务范围，由原林业司法鉴定变更为环境损害类鉴定，现司法鉴定许可证变更没有完成，根据自治区司法厅文件要求不能对外承接司法鉴定业务。自治区司法厅新司通（2018）99号文明确规定确定将法医类、物证类、声像资料类和环境损害类纳入国家统一管理范畴。第二条第（二）款明确规定必须于2018年12月31日前提交变更申请，申请期间不得受理新业务。2018年12月31日未完成变更手续的，暂停执业，变更时间延长至2019年3月31日，到期未完成变更手续的予以注销。而本案新疆臻冠达农业科技有限公司明确在变更或注销的司法鉴定机构和人员的名单内。2019年5月23日自治区司法厅新司许决（2019）68号文告知乌鲁木齐市司法局，注销新疆臻冠达农业科技有限公司的司法鉴定许可证和87名鉴定人员的司法鉴定人执业证。因此本案鉴定项目属于四大类中的环境损害类鉴定，新疆臻冠达农业科技有限公司并没有相应的鉴定资质，故其所作出的新臻冠达鉴字[2020]第0686号技术鉴定意见书鉴定不应当作为本案定案依据。原告提出新疆臻冠达农业科技有限公司《价格评估机构执业登记证书》中具有环境损害的鉴定资质，但该登记证书是由新疆维吾尔自治区价格协会颁发，环境损害类的司法鉴定资质按照自治区司法厅新司通（2018）99号文要求，应由司法行政部门颁布，新疆维吾尔自治区价格协会属于社会团体，不具有颁发司法鉴定资格证的权利。原告刘延田委托新疆臻冠达公司对自己育苗地的损失进行鉴定，而技术鉴定意见书中都未提到关于受损育苗地种植亩数的调查或者确权证，该份技术鉴定意见书中桃树苗被水淹导致死亡产生损失完全是来源于原告的个人陈述，并没有任何有鉴定资质的鉴定机构作出死亡桃树苗与水淹之间存在因果关系的鉴定结论，因此仅凭个人陈述，鉴定被水淹死桃苗损失明显依据不足；做损失价格评估，价格评估人员应采取多种方式进行市场调查，并记录调查情况，市场调查记录应当有调查人和被调查人签字；本案在进行损失价格评估时并未进行现场调查、市场调查笔录，仅凭几张照片与原告个人陈述不能客观反映显示桃树苗存在受损的实际情况。 本院经审理认定事实如下：一、2020年4月10日，水利管理处（发包人）与宏远公司（承包人）签订《南疆大中型灌区骨干工程节水改造第一师塔里木灌区阿拉尔农场骨干工程一标段施工合同》，约定由宏远公司对南疆大中型灌区骨干工程节水改造第一师塔里木灌区阿拉尔农场骨干工程一标段进行施工，工程造价为37，461，209元，工期为113天（2020年4月10日开工至2020年10月31日完工，其中6-8月为灌溉通水期，开工时间以监理下达的开工令为准，竣工日期相应顺延），工程款按合同约定的阶段（预付款、进度款、质保金）依次支付。施工过程中，宏远公司将工程一标段中的九团八连段部分渠道工程交由余权负责施工。庭审中，原告及被告宏远公司、余权均认可余权的身份为本案工程挂靠类实际施工人。 二、2018年8月27日，一师阿拉尔市九团八连职工胡某平与一师阿拉尔市九团签订《兵团国有农用地承包经营合同》承包了该团场两块地，共计41.70亩；2020年2月22日，原告刘延田和刘海某共同作为乙方与作为甲方的胡某平签订《租地协议》约定：“甲方将九团八连137栋20亩地租给乙方，乙方于每年12月30日前向甲方支付租金4000元，租赁期限为五年，即2020年2月至2024年12月；甲方自己交自己的养老金，减负资金由甲方收益；乙方承担每年的水费，并负责清理地里的地膜、滴灌带；保险费648元乙方交给甲方，若2020年租地受灾保险公司的赔偿金由乙方收纳；若一方违约承担2000元的违约金；甲方：胡某平，乙方：刘海某、刘延田，2020.2.22”。原告承租上述20亩土地中靠近渠边的十亩土地用于桃树育苗。 三、到灌溉通水期，因工程施工灌溉渠无法正常通水，施工负责人余权为满足靠该渠灌水的128条田梨园的需求，于2020年5月20日沿原告刘延田的桃树育苗地修建了一条临时引水渠即导流渠。2020年6月1日夜间由于渠道来水量大，导致导流渠跑水，刘延田桃树育苗地被水淹，余权组织人力对导流渠进行了修复。6月5日上午，刘延田发现被水淹桃树苗已有干枯迹象，遂报告九团八连负责人。6月9日，经九团经发办、九团八连、宏远公司、施工监理、原告刘延田到淹水现场共同确认的死亡育苗为103272棵。2020年6月10日，经新疆生产建设兵团第一师幸福农场人民调解委员会调解确认刘延田的育苗被余权新修的引水渠跑水淹没造成损失的事实，余权提出愿意赔付60，000元，刘延田认为不足以赔偿其损失拒收上述款项，调解未果。 四、2020年6月11日，刘延田委托新疆臻冠达农业科技有限公司对其2020年春季点播的桃树苗遭水淹没死亡后造成的损失价值进行鉴定，支付鉴定费8000元；该公司作出新臻冠达鉴字（2020）第0686号技术鉴定意见书，鉴定刘延田点播的桃树苗淹死后造成的价值损失为110，720.2元。被告余权不服上述鉴定结果申请重新鉴定，原、被告双方经协商共同选定新疆林业科学院司法鉴定所为重新鉴定机构，我院委托其对兵团第一师阿拉尔市九团八连第137号地东育苗地桃树苗死亡与水淹之间的因果关系及造成的损失价值进行鉴定，该鉴定所于2020年11月30日书面答复我院：“我单位司法鉴定许可证根据自治区司法厅新司通（2018）99号文件要求变更司法鉴定业务范围，由原林业类司法鉴定变更为环境损害类鉴定，现司法鉴定许可证变更没有完成，按照上述文件要求不能对外承接司法鉴定业务，所以无法接受委托请求作出相应的鉴定结论。”2018年11月22日，新疆维吾尔自治区司法厅下发《关于严格贯彻落实司法部关于严格准入、严格监督、提高司法鉴定质量和公信力的意见，做好注销、变更司法鉴定机构和司法鉴定人有关工作的新司通（2018）99号通知》，要求涉及建设工程质量鉴定（修复方案及费用评估）、矿产资源损害鉴定及评估、煤炭鉴定、农林牧业鉴定、动物品种鉴定事项的九家司法鉴定机构和316名司法鉴定人，根据相关法律法规明确的执业规定和执业要求，可申请变更为“四大类”（法医类、物证类、声像资料类、环境损害类）鉴定事项中的相应项目，必须于2018年12月31日前提交变更申请，申请变更期间不得受理新业务，未在规定的时间完成变更手续的，暂停执业，变更时间延长至2019年3月31日，到期未完成变更手续的予以注销；不具备“四大类”鉴定事项相应法定准入条件或未提交变更申请的，必须于2018年12月31日前办结已受理的案件并予以注销，需变更或注销的司法鉴定机构和人员包括（1.新疆光明证据科学研究司法鉴定所，2.新疆臻冠达农业科技有限公司司法鉴定中心等九家公司和209名司法鉴定人员）。由于新疆臻冠达农业科技有限公司司法鉴定中心不具备“四大类”鉴定事项相应法定准入条件，新疆维吾尔自治区司法厅于2019年5月23日作出《新司许决（2019）68号准予注销行政许可决定书》决定对“四大类”外的新疆臻冠达农业科技有限公司司法鉴定中心等三家司法鉴定机构的《司法鉴定许可证》予以注销。2020年12月1日，经本院工作人员与新疆臻冠达农业科技有限公司法定代表人李某某通过微信进行联系，李某某自述新疆臻冠达农业科技有限公司知道新疆维吾尔自治区司法厅下发的《新司通（2018）99号通知》及《新司许决（2019）68号准予注销行政许可决定书》等文件的内容，但公司资质未进行变更、注销，公司延续司法鉴定业务。 另查明，经被告余权提出重新鉴本院委托的新疆林业科学院司法鉴定所书面答复该鉴定机构无环境损害鉴定资质后，原、被告均未提出再次重新鉴定申请。 上述事实，经当庭举证、质证，有原告刘延田向法庭提供的《施工合同》、《租地协议》、《农用地承包合同》、《淹水情况说明》、《新臻冠达鉴字（2020）第0686号技术鉴定意见书》、《新疆增值税电子普通发票》等证据；有被告余权提供的《新司通（2018）99号通知》、《新司许决（2019）68号准予注销行政许可决定书》、《新疆林业科学院司法鉴定所的答复函》等证据，本院以职权调取的新疆林业科学院司法鉴定书《答复函》、《关于严格贯彻落实司法部关于严格准入、严格监督、提高司法鉴定质量和公信力的意见，做好注销、变更司法鉴定机构和司法鉴定人有关工作的新司通（2018）99号通知》、与新疆臻冠达农业科技有限公司法定代表人李某某的微信联系记录，以及当事人法庭上的陈述在卷证实。 本院认为，行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。但是，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。本案中，原告刘延田向法庭提供的《施工合同》、《租地协议》、《农用地承包合同》、《淹水情况说明》等证据，能够证明被告宏远公司中标被告水利管理处发包的阿拉尔农场骨干工程一标段建设工程项目后，将工程的九团八连段部分渠道工程交由余权负责施工，余权作为工程挂靠类实际施工人在修建导流渠过程中，导流渠跑水致刘延田桃树苗培育地受水淹、桃树苗死亡的事实。施工人因施工造成他人损害的，应承担侵权责任，被告余权作为工程实际施工人，应当对其修建的导流渠跑水致原告刘延田桃树苗被水淹造成的损失承担赔偿责任。由于新疆臻冠达农业科技有限公司司法鉴定中心未按照新疆维吾尔自治区司法厅作出的《关于严格贯彻落实司法部关于严格准入、严格监督、提高司法鉴定质量和公信力的意见，做好注销、变更司法鉴定机构和司法鉴定人有关工作的新司通（2018）99号通知》及《新司许决（2019）68号准予注销行政许可决定书》的要求对鉴定资质进行注销、变更，且故《新臻冠达鉴字（2020）第0686号技术鉴定意见书》没有对渠水穿洞流入桃树育苗地后导致果园受损的参因度大小进行说明，计算损失时未扣除原告桃树苗受害后到上市销售期间相应的成本即后期的投入，该鉴定意见依据不足，本院不予采信，对原告桃树苗遭水淹造成的损失为118，720.2元的结论不予认定。当事人从事民事活动应当遵循公平合理、诚实信用原则。本院综合本案侵权行为的过程、过错程度、当事人协商过程、委托鉴定及重新委托鉴定情况等因素，认为在事发后第一师幸福农场人民调解委对原告及被告余权进行调解时被告余权自认赔偿款数额即60,000元符合本案实际和公平原则，本院对被告余权应承担的赔偿额酌情认定为60，000元。综上，依据《中华人民共和国民法总则》第六条、《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十五条第一款第六项以及《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决如下： 一、被告余权于本判决生效后五日内一次性赔偿原告刘延田损失60，000元； 二、驳回原告刘延田的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行的债务利息。 案件受理费2674元，减半收取计1337元，由原告刘延田负担661元，被告余权负担676元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于新疆生产建设兵团第一师中级人民法院。 审 判 员 董     创 二〇二〇年十二月二十一日 法官助理 吐尔艾力·如孜 书 记 员 魏     琪