湖南省邵阳县人民法院刑 事 判 决 书(2020)湘0523刑初159号公诉机关湖南省邵阳县人民检察院。被告人康益平，男，1970年11月17日出生，湖南省邵阳县人，汉族，初中文化，经商，住邵阳县。因涉嫌非法经营罪，于2019年12月21日被刑事拘留，2020年1月21日被执行逮捕。经邵阳县公安局决定，于同月23日被邵阳县公安局监视居住，于同年7月21日被邵阳县公安局取保候审。于2020年8月24日被本院决定继续取保候审。被告人黎能，男，1993年11月27日出生，湖南省邵阳县人，汉族，初中文化，经商，户籍所在地邵阳县，现住邵阳县。因涉嫌非法经营罪，于2019年12月21日被刑事拘留，2020年1月21日被执行逮捕。经邵阳县公安局决定，于同月23日被邵阳县公安局监视居住，同年7月21日被邵阳县公安局取保候审。2020年8月24日被本院决定继续取保候审。邵阳县人民检察院以邵县检二部刑诉[2020]38号起诉书指控被告人康益平、黎能犯非法经营罪，于2020年8月24日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，适用简易程序公开开庭审理了本案。邵阳县人民检察院指派检察员孙艳波出庭支持公诉，被告人康益平、黎能到庭参加诉讼。本案现已审理终结。公诉机关指控：2018年12月16日以来，被告人黎能无烟草专卖许可证从微信名为“玲玲商贸”（未查实）处进购假冒卷烟出售给曾俊红、尹小林、吴时云、刘常明等人共计34550元。2019年8月至12月期间，被告人康益平无烟草专卖许可证在本县九公桥镇、白仓镇、塘渡口镇等地收购各类香烟共计100163元，并将香烟转售给黎能、黎凯、王瑛瑾共计126245元。2019年12月15日，被告人黎能前往广东省东莞市找龙义军（另案处理）购买假烟，肖学兵得知后黎明去购买假烟后称自己也要进购，黎能驾驶自己的湘Ｅ9××**号汽车搭乘肖学兵及被告人康益平到东莞。此后，黎能、肖学兵二人以110元／条的价格谈妥从龙义军处购买假硬壳黄芙蓉王烟，黎能向龙义军付款52690元购买了10件479条，肖学兵向龙义军付款22000元购买了4件200条。同年12月19日，黎能、肖学兵将13件烟放在黎能的车上运回，另外1件烟由康益平乘大巴车带回，到达邵阳县后黎能将自己所购的479条烟存放在其事先借用康益平用做仓库使用的房间内。2019年12月20日凌晨，被告人黎能将肖学兵所购的200条烟放置在其车后备箱内，搭乘肖学兵前往邵阳县大木山时，在塘渡口镇大坝村被民警抓获，同日在被告人康益平家中抓获康益平。民警查获黎能存放在其车内后备箱中的硬黄芙蓉王卷烟200条，存放在康益平家的硬黄芙蓉王卷烟479条，存放在自己家中和其母店中硬黄芙蓉王卷烟15.5条、硬中华烟6条，共计硬黄芙蓉王卷烟694.5条，硬中华烟6条。经鉴定，上述香烟均系假冒注册商标的伪劣产品，价值共计176325元。公诉机关为指控犯罪提交了相应的证据。公诉机关认为，被告人康益平、黎能违反国家规定，未经许可经营法律、行政法规规定的专卖产品，扰乱市场秩序，情节严重，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百二十五条第一款，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以非法经营罪追究其刑事责任。被告人康益平、黎能认罪认罚，可依法从宽处理。在共同犯罪中，被告人黎能起主要作用系主犯，被告人康益平起次要作用系从犯；两被告人到案后如实供述自己的罪行系坦白，对两被告人分别适用《中华人民共和国刑法》第二十五条第一款，第二十六条第一、四款，第六十七条第三款之规定。建议判处被告人康益平有期徒刑一年六个月，并处罚金人民币五万元；判处被告人黎能有期徒刑一年五个月，并处罚金人民币五万元；如两被告人社区矫正调查通过，均可适用缓刑。请依法判处。被告人康益平、黎能对公诉机关指控的犯罪事实、罪名及量刑建议没有异议，同意适用简易程序且签字具结，在开庭审理过程中亦无异议，同意缴纳罚金，请求人民法院从轻处罚。本院经审理查明的事实、证据与公诉机关的指控一致。另查明，被告人康益平、黎能在庭审后各缴纳罚金人民币五万元整。本院认为，被告人康益平违反国家烟草专卖规定，未经许可出售卷烟126245元，在共同犯罪中帮助被告人黎能运回假烟一件；被告人黎能未经许可经营烟草制品，出售假烟34550元，其家中及店内被查待售假烟价值6575元，伙同他人购入假烟十四件计74690元；两被告人的行为扰乱市场秩序，情节严重，均构成非法经营罪。公诉机关的指控成立，依法应以非法经营罪追究两被告人的刑事责任。在经营假烟的共同犯罪中，被告人黎能系组织者并直接实施，起了主要作用是主犯，应当对其参与的全部犯罪处罚；被告人康益平帮助被告人黎能运回一件假烟，起了辅助作用系从犯，依法应从轻处罚。两被告人到案后如实供述自己的罪行，是坦白，自愿认罪认罚并缴纳罚金，悔罪态度好，所在的社区同意适用社区矫正，宣告缓刑对所居住的社区无重大不良影响。公诉机关的量刑建议适当，本院予以采纳。两被告人向公安机关各退赃人民币五万元及被公安机关查扣的假烟，由公安机关依法没收上缴国库。综上所述，经本院审判委员会决定，对被告人黎能、康益平从轻处罚并适用缓刑，对被告人黎能、康益平共同适用《中华人民共和国刑法》第二百二十五条第一款，第五十二条，第六十四条，第六十七条第三款，第七十二条，第七十三条，《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百零一条；对被告人黎能还适用《中华人民共和国刑法》第二十五条第一款，第二十六条第一款、第四款；对被告人康益平还适用《中华人民共和国刑法》第二十七条之规定，判决如下：一、被告人黎能犯非法经营罪，判处有期徒刑一年五个月，缓刑二年，并处罚金人民币五万元（已缴纳）；二、被告人康益平犯非法经营罪，判处有期徒刑一年六个月，缓刑二年，并处罚金人民币五万元（已缴纳）；三、案涉被公安机关扣押的全部假烟及赃款人民币十万元，由公安机关依法没收上缴国库。（缓刑考验期，从判决确定之日起计算。）如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院（立案庭）或者直接向湖南省邵阳市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。审 判 长  唐梦霖审 判 员  唐 军人民陪审员  王金阳二〇二〇年十二月十五日法官助理尹烽书记员吴慧附：相关法律条文《中华人民共和国刑法》第二百二十五条违反国家规定，有下列非法经营行为之一，扰乱市场秩序，情节严重的，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处违法所得一倍以上五倍以下罚金；情节特别严重的，处五年以上有期徒刑，并处违法所得一倍以上五倍以下罚金或者没收财产：（一）未经许可经营法律、行政法规规定的专营、专卖物品或者其他限制买卖的物品的；（二）买卖进出口许可证、进出口原产地证明以及其他法律、行政法规规定的经营许可证或者批准文件的；（三）未经国家有关主管部门批准非法经营证券、期货、保险业务的，或者非法从事资金支付结算业务的；（四）其他严重扰乱市场秩序的非法经营行为。第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。第二十六条组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。三人以上为共同实施犯罪而组成的较为固定的犯罪组织，是犯罪集团。对组织、领导犯罪集团的首要分子，按照集团所犯的全部罪行处罚。对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：（一）犯罪情节较轻；（二）有悔罪表现；（三）没有再犯罪的危险；（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百零一条对于认罪认罚案件，人民法院依法作出判决时，一般应当采纳人民检察院指控的罪名和量刑建议，但有下列情形的除外：（一）被告人的行为不构成犯罪或者不应当追究其刑事责任的；（二）被告人违背意愿认罪认罚的；（三）被告人否认指控的犯罪事实的；（四）起诉指控的罪名与审理认定的罪名不一致的；（五）其他可能影响公正审判的情形。人民法院经审理认为量刑建议明显不当，或者被告人、辩护人对量刑建议提出异议的，人民检察院可以调整量刑建议。人民检察院不调整量刑建议或者调整量刑建议后仍然明显不当的，人民法院应当依法作出判决。