辽宁省铁岭县人民法院 民 事 判 决 书 （2020）辽1221民初1855号 原告：谢宝成，男，1960年生，汉族，住辽宁省铁岭市银州区。 委托诉讼代理人：付继忠，辽宁天意律师事务所律师。 被告：铁岭县瑞龙建筑工程有限责任公司，住所地辽宁省铁岭市银州区工人街中兴小区。 法定代表人：高丽珍，该公司总经理。 委托诉讼代理人：金刚，铁岭市银州区职工维权法律服务所法律工作者。 被告：铁岭弘欣置业有限公司，住所地辽宁省铁岭市新城区衡山路**。 法定代表人：于海勇，该公司总经理。 委托诉讼代理人：纪成，男，该公司工作人员。 原告谢宝成与被告铁岭县瑞龙建筑工程有限责任公司（以下简称瑞龙公司）、铁岭弘欣置业有限公司（以下简称弘欣置业公司）建设工程合同纠纷一案，本院于2020年10月12日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。本案现已审理终结。 原告谢宝成向本院提出诉讼请求：1、请求判令二被告立即给付所欠原告工程款345,068.24元及支付迟延履行金，二被告承担连带赔偿责任。2、请求判令由二被告承担本案的案件受理费及一切相关诉讼费用。事实和理由：2013年10月29日，被告瑞龙公司与被告弘欣置业公司签订了《建筑工程施工合同》，合同约定：瑞龙公司承建位于铁岭市新城区建设工程，开工日期：2013年10月29日，竣工日期：2014年11月30日。工程内容：土建、给排水、强电、弱电管线预埋、采暖。合同对于付款方式及节点、迟延付款的违约责任做出了明确的约定。瑞龙公司又与实际施工人谢宝成签订了《企业内部承包合同》，由谢宝成承建该工程的9楼、10楼，双方审定的9楼、10楼工程总价款：13,027,727.81元。《建筑工程施工合同》第26条约定：（1）一层主体完工，验收合格后支付合同价款的20%；（2）主体结构封顶验收合格后支付合同价款的40%；（3）工程竣工验收合格结算完成后支付该结算报价的95%；（4）剩余5%质保金，质量保修期满后支付。被告弘欣置业公司通过被告瑞龙公司共给付谢宝成7,823,112.41元。原告在约定日期开工，谢宝成所施工的9楼、10楼于2014年10月25日前全部完工，被告弘欣置业公司在没有征得原告同意的情况下将住户的塑钢窗制作安装、、地热管线铺设楼顶防水、室内卫生间防水擅自委托给第三方施工。依据《最高人民法院关于审理建设施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十二条规定：发包人具有下列情形之一，造成建筑工程质量缺陷，应当承担过错责任：3、直接指定分包人分包专业工程。由于第三方的住户塑钢窗制作安装迟迟没有完成，使得工程不能按期进行交工，并且被告弘欣置业公司尚拖欠铁岭市技术质量监督站检测费、试验费等相关费用，致使该工程迟迟没有进行验收。原告多次向二被告催要剩余工程款，但二被告迟迟没有给付原告。依据建筑工程施工合同第35条3款之规定：发包人收到竣工结算报告及结算资料后28天内无正当理由不支付工程竣工结算价款，从第29天起按承包人同期向银行贷款利率支付拖欠工程价款的利息，并承担违约责任。故二被告应支付自2014年11月23日起至判决生效之日止按同期中国人民银行发布的同期同类贷款利息计算延迟履行金。谢宝成项目部所承建的AWZH全生活一期建设工程9楼、10楼，由于被告弘欣置业公司在施工中违约致使该工程无法在约定的竣工时间内验收。该工程目前虽没有竣工验收，被告弘欣置业公司擅自同意住户己于2017年末强行入住。依据《最高人民法院关于审理建设施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十四条第二款的规定：承包人己经提交竣工验收报告，发包人拖延验收的，以承包人提交验收报告之日为竣工日期。第三款：建设工程未经竣工验收，发包人擅自使用的，以转移占有建设工程之日为竣工日期。故虽然该楼盘没有经过竣工验收但实际己经转移占有，转移占有建设工程之日为竣工日期。综上，请求法院支持原告诉讼请求。 被告铁岭县瑞龙建筑工程有限责任公司辩称，一、原告系涉案工程的实际施工人,涉案工程的工程款均系原告与本案第二被告直接结算,包括施工过程均系原告与被告自己协商,我公司并没有参与。有部分工程款经过我公司,我公司也及时的转给了原告；二、最高人民法院《关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十四条规定,实际施工人以发包方为被告主张权利的,人民法院应当追加转包人或者分包人为本案第三人,在查明发包人欠付转包人或者违法分包人建设工程价款的数额后,判决发包人在欠付建设工程价款范围内对实际施工人承担责任。根据此规定,1.我公司不应成为本案的被告而是第三人,2.本案中发包人即本案第二被告如欠付转包人即我公司工程款也是判决由发包人直接给付实际施工人即本案原告的责任。该条没有规定,挂靠单位即我公司承担连带责任,承担连带责任应是由法律直接规定的,不是由当事人自己的理解而要承担的,对此,法院应驳回原告对我公司承担连带责任的诉讼请求。 被告铁岭弘欣置业有限公司辩称，对原告主张的工程款数额和事实无异议，但我方现无力给付。不同意承担迟延履行金。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的建筑工程施工合同、企业内部承包合同、单位工程竣工验收证明、对账单及弘欣置业会计微信中给原告发的对账单截图、弘欣置业工程抵款签批表、微信聊天记录、建筑师证等证据，本院予以确认并在卷佐证。 根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下： 2014年2月15日，被告瑞龙公司与被告弘欣置业公司签订《建筑工程施工合同》，合同约定瑞龙公司承建弘欣置业公司位于铁岭市新城区建设工程，开工日期为2013年10月29日，竣工日期为2014年11月30日。工程内容包括土建、给排水、强电、弱电管线预埋、采暖。 2014年4月3日，被告瑞龙公司与原告谢宝成签订《企业内部承包合同》，约定由原告承建该上述工程的9楼、10楼，双方审定的9楼、10楼，工期为2013年10月29日至2014年11月30日。工程总价按工程最终结算价款为准。 工程竣工后，经验收合格。经对账，原告与被告弘欣置业公司认定工程总造价13,027,727.81元，弘欣置业公司尚欠工程款345,068.24元未予拨付。 本院认为，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十六条规定：“实际施工人以转包人、违法分包人为被告起诉的，人民法院应当依法受理。实际施工人以发包人为被告主张权利的，人民法院可以追加转包人或者违法分包人为本案当事人。发包人只在欠付工程价款范围内对实际施工人承担责任。”二被告对原告是案涉工程的实际施工人的事实无争议，原告依法有权对二被告提起诉讼。被告弘欣置业公司作为发包方认可尚欠工程款345,068.24元未予拨付，原告有权要求被告弘欣置业公司在欠付工程价款范围内承担给付责任，故本院对原告要求被告弘欣置业公司给付工程款的诉讼请求本院予以支持。 被告瑞龙公司与被告弘欣置业公司签订《建筑工程施工合同》、被告瑞龙公司与原告谢宝成签订《企业内部承包合同》均未就欠付工程价款约定违约责任或支付利息。《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十七条规定：“当事人对欠付工程价款利息计付标准有约定的，按照约定处理；没有约定的，按照中国人民银行发布的同期同类贷款利率计息。”故被告弘欣置业公司应就欠付工程价款向原告支付利息。该解释第十八条规定：“利息从应付工程价款之日计付。当事人对付款时间没有约定或者约定不明的，下列时间视为应付款时间：（一）建设工程已实际交付的，为交付之日；（二）建设工程没有交付的，为提交竣工结算文件之日；（三）建设工程未交付，工程价款也未结算的，为当事人起诉之日。”原告提交的证据及双方当事人的陈述均无法确定案涉工程实际交付日期及提交竣工结算文件日期，故利息自原告起诉之日开始计算。 原告要求被告瑞龙公司承担连带责任的诉讼请求于法无据，本院不予支持。 综上所述，依据《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零九条、《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十七条、第十八条、第二十六条之规定，判决如下： 一、被告铁岭弘欣置业有限公司于本判决生效之日起十日内给付原告谢宝成工程价款345,068.24元，并自2020年10月12日起，按照同期全国银行间同业拆借中心公布的代理市场报价利率给付利息，至工程价款给付之日止； 二、驳回原告谢宝成其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费6,818元，减半收取计3,409元，由被告铁岭弘欣置业有限公司负担。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于辽宁省铁岭市中级人民法院。 审判员  刘子哲 二〇二〇年十二月十四日 法官助理林佳 书记员李竹凯