江苏省南京市鼓楼区人民法院 民 事 判 决 书 （2020）苏0106民初9080号 原告：张天宇，男，1997年1月29日出生，汉族，家对家网络科技（南京）有限公司运营部职工，住南京市，现住南京市。 委托诉讼代理人：樊宇星，南京市鼓楼区法律援助中心指派律师。 被告：家对家网络科技（南京）有限公司，住所地南京市，实际经营地南京市。 法定代表人：周海波。 委托诉讼代理人：宋磊，男。 原告张天宇与被告家对家网络科技（南京）有限公司（以下简称家对家公司）劳动合同纠纷一案，本院于2020年9月17日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告张天宇及其委托诉讼代理人樊宇星，被告家对家公司的委托诉讼代理人宋磊到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告张天宇向本院提出诉讼请求：1.被告支付拖欠的工资：2020年1月5073.85元（8000元-2926.15元），2月8000元，3月8000元，4月8000元，5月8000元，6月8000元，7月5885.06元（8000/21.75×16）；2、被告支付经济补偿金8000元（8000×1）；3、被告支付加班费5885.06元（8000/21.75×8×200%）；4、确认原、被告之间自2019年11月21日至2020年7月22日存在劳动关系。事实和理由：原告于2019年11月21日到被告处工作，担任运营一职，月工资为8000元，签订了劳动合同（试用期应当只有一个月）但未缴纳社保，疫情期间一直远程办公并未休息，后原告因被告一直拖欠工资，故于2020年7月22日以此为由提出离职，就上述诉求，原告多次索要未果。为维护自己的合法权益，原告提起劳动争议仲裁后诉至法院，请求支持原告的诉讼请求。 被告家对家公司辩称，原、被告之间存在劳动关系情况属实，原告签订合同时称其文化程度是本科，但是实际并非是本科，被告发放的工资是本科毕业生的工资。2020年1月份被告发放的工资2926.15元是根据考勤表计算的，原告并未全勤，且迟到早退15次。2月、3月被告本来是同意按照疫情工资统一支付的，3月15日被告通知原告上班，原告到7月份一直未上班、打卡，所以这期间并不存在事实上的劳动关系。对原告主张的加班费，需要原告提供相应的加班证据，不同意支付。希望原告提供本科毕业证书。因原告长期在工作岗位没有形成劳动成果，领导对原告的工作也不满意，在3月15日通知原告上班后，原告也拒不上班，被告经研究在4月底做出了解除劳动关系的决定，但是没有通知原告，原告因未上班故没有拿到解除通知。被告未收到原告于7月份发的解除劳动关系的通知。对于解除劳动关系，被告无异议。被告同意按照被告解除劳动关系的时间点给付经济补偿金。请求依法裁判。 根据当事人的陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：被告于2019年11月注册成立，注册资本500万元，经营范围包括软件开发等等。 2019年11月21日原告到被告处工作，双方签订了一份《南京市劳动合同书》，约定劳动合同期限自2019年11月21日至2020年11月20日，被告安排原告在技术岗位从事运营工作，工作地点为被告在南京市的办公室，每月15日为工资发放日，原告的工资标准采用月薪制，每月为8000元；试用期自2019年11月21日至2020年1月20日，试用期月工资标准为6400元；原告同意自动放弃社保缴纳，并承诺责任自负；原告岗位实行标准工时制，每周休息一日等等。原告同时还签订了一份放弃社保承诺书。 在签订劳动合同时，原告填写自己的文化程度为本科。原告陈述其在2019年6月毕业并获得了专科文凭，签订合同时原告正在攻读本科，2021年6月可以取得本科文凭。被告认为原告入职时的文化程度与事实不符，其向原告发放的是本科毕业生的工资。 关于工资发放情况。被告在试用期内按照每月6400元的标准向原告发放工资。2019年12月16日发放11月工资2215.38元，2020年1月20日发放2019年12月的工资6241.6元，上述两笔工资原告均认可已全额发放。被告未为原告缴纳社保费用。 2020年3月18日被告发放了1月的部分工资2926.15元。被告称以月工资6400元为标准，除以24天再乘以钉钉考勤上面实际的出勤天数15天共计4000元，减去15次的迟到早退的扣款1073.85元，得出的应发工资2926.15元。原告对被告的陈述不认可，主张原告应是全勤，应按照正常工资8000元发放，且被告的计算公式没有法律依据，扣款没有相应的规章制度。被告提供了周例会会议纪要、钉钉考勤记录。原告称上述证据并没有原告签字确认，而且被告只是要求员工尽量不迟到早退，不同意被告的陈述。 2020年1月20日被告开始春节放假（注：正月初一为2020年1月25日），当月我国爆发新冠疫情之后，被告按照有关疫情防控要求暂停经营，2020年2月被告未复工。原告负责抖音小视频拍摄，需要去公司现场录制，疫情期间原告在家完成了部分工作，2020年4月未再工作，原告认为应当按照月工资8000元的标准发放工资。2020年2月起被告未发放原告工资或生活费。现被告同意在疫情期间按照国家规定发放生活费1616元（2020×80%）。 被告称曾于2020年3月15日通知部门负责人李宪光联系员工复工，但未明确通知原告。2020年3月16日原告曾在微信工作群里询问什么时候复工，被告方未告知原告具体复工事宜。 因为疫情期间防控疫情需要，被告的单位门禁系统更改，原先通过刷脸门禁系统不能进入办公场所。原告曾至办公地点，因系统更改致未能进入。此后原告多次询问具体复工事宜，未果。 2020年3月15日被告复工。被告称曾于2020年3月15日由部门负责人通知原告复工，并提交了一份解除劳动合同通知函，但因原告未到单位上班而未能送给原告。原告对此事实不予认可，称被告从未通知解除合同。 2020年7月22日原告向被告邮寄一份解除劳动合同的通知书，7月23日送达至被告处，7月25日许邮件在拆封复封后被退回。 关于加班工资。原告称根据劳动合同约定每周单休1天，原告2019年11月21日上班至2020年1月20日放假，只休息一天，故要求被告支付相应加班费。被告对此不予认可。 原、被告双方为劳动合同终止时间、工资补发等问题产生争议。2020年7月24日原告向南京市鼓楼区劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁，仲裁请求事项与本案诉讼请求相同。2020年8月3日该仲裁委出具仲裁申请时间确认书后，原告在法定时间内诉至本院，要求判如所请。 因原、被告双方意见不一，致本案未能调解。 以上事实，有双方当事人的陈述；原告提供的《南京市劳动合同书》、微信聊天记录、银行交易明细、劳动仲裁申请书、仲裁申请时间确认书等；被告提供的考勤记录、解除劳动合同通知书等；以及本院开庭笔录予以证实。 本院认为，当事人的合法权益受法律保护。用人单位自用工之日起即与劳动者建立劳动关系。用人单位与劳动者应当按照劳动合同的约定，全面履行各自的义务。根据原告提供的《南京市劳动合同书》等证据，可以认定原、被告之间的劳动合同关系成立，但该合同中约定的“原告同意自动放弃社保缴纳，并承诺责任自负”以及原告签名的放弃社保承诺书，违反了法律、行政法规的效力性强制性规定，应当认定无效。被告以此为由未为原告缴纳社保费用，应当依法承担法律责任。除此之外的其他合同约定，为有效约定，双方当事人均应当履行各自义务。 原告自2019年11月21日起按照合同约定到被告处工作，情况属实，故原告要求确认与被告自2019年11月21日起存在劳动关系，符合法律规定，本院予以支持。 关于劳动合同终止时间。根据法律规定，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。本案中，被告主张曾于2020年4月30日向原告发出解除劳动合同的通知，但未提供原告签收等证据，原告对此予以否认，故本院对被告该项陈述不予采信。原告陈述于2020年7月22日向被告送达了解除劳动合同的通知，并提供了EMS邮单等证据证明，虽然该邮件被被告退回，但邮件已被拆封且被告未陈述正当退回理由，结合被告未按照合同约定和法律规定向原告及时发放劳动报酬、未依法缴纳社保费用等事实，原告有权单方解除劳动合同，故本院认定原告解除劳动合同的时间为2020年7月22日。故对原告要求确认2019年11月21日至2020年7月22日期间双方存在劳动关系的诉讼请求，符合法律规定，本院予以支持。 关于试用期问题。根据法律规定，劳动合同期限三个月以上不满一年的，试用期不得超过一个月；劳动合同期限一年以上不满三年的，试用期不得超过二个月；三年以上固定期限和无固定期限的劳动合同，试用期不得超过六个月。根据法律规定，民法所称的“以上”“以下”“以内”“届满”，包括本数；所称的“不满”“超过”“以外”，不包括本数。本案中，原、被告双方约定的劳动合同期限自2019年11月21日至2020年11月20日，为一年，故原、被告双方在劳动合同中约定的试用期为二个月，即自2019年11月21日至2020年1月20日，符合法律规定。 关于工资标准问题。根据劳动合同的约定，试用期原告每月的工资标准为6400元，试用期后每月工资标准为8000元，本院予以确认。被告在订立劳动合同时应当对于原告的文化程度进行核查，虽然原告当时未取得本科文凭，但被告未在劳动合同中约定本科文凭对应于某一具体劳动报酬标准，因此被告对于每月的工资标准所持异议，理由不能成立，本院不予支持。 根据法律规定，用人单位应当按照约定及时向劳动者发放劳动报酬。本案中，原告实际为被告提供了劳动，被告应当依法支付原告的劳动报酬。原、被告双方对于2019年11月、12月正常履行劳动合同以及工资发放数额没有异议，本院予以确认。原告试用期于2020年1月20日结束，此后被告春节开始放假，春节放假后我国又因疫情而暂停经营活动，此后未能正常恢复，根据国家疫情防控等相关规定，原告在2020年1月21日起当月的劳动报酬应按正常标准发放，2020年3月15日复工之前，用人单位未能安排劳动者工作的，应当支付疫情期间相应的停岗生活费。被告可以按照当地最低工资标准的80%向原告发放生活费。2020年3月16日被告复工之后至7月22日劳动合同终止履行期间，应当按照实际工资标准发放，但由于原告未提供实际劳动，疫情至今尚未完全结束，故本院酌定该期间可按每月4000元的标准发放。根据以上分析，结合劳动合同履行事实，被告拖欠原告的劳动报酬分别为：2020年1月4007元（6400÷3×2+8000÷3-2926.15）；2月1616元（2020×80%）；3月2808元（2020×80%÷2+4000÷2）；4月4000元；5月4000元；6月4000元；7月2839元（4000元÷31×22）。以上合计23270元。 本案中，被告作为用人单位存在未及时足额支付劳动报酬，未依法为劳动者缴纳社会保险费等违法情形，原告要求解除双方劳动合同关系、被告支付解除劳动合同的经济补偿金，符合法律规定，本院予以支持，原告工作六个月以上不满一年，离职前月平均工资为4800元，故该经济补偿金应计算为4800元。 关于加班工资问题。根据劳动合同的约定内容，原告的工作标准采用月薪制，每月8000元，试用期工资标准为6400元，每周休息一天。该约定明确了原告领取的劳动报酬为固定月薪。而且原告对其主张加班的事实，亦未提供充分的证据证明，本院不予采信。对原告要求被告支付相应加班费的诉讼请求，本院不予支持。 综上，为保护当事人的合法权益，依据《中华人民共和国劳动合同法》第七条、第十条、第十九条第一款、第二十九条、第三十条第一款、第四十六条、第四十七条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条以及《最高人民法院关于适用的解释》第九十条规定，判决如下： 一、确认原告张天宇与被告家对家网络科技（南京）有限公司在2019年11月21日至2020年7月22日期间存在劳动关系； 二、被告家对家网络科技（南京）有限公司于本判决生效之日起十日内一次性给付原告张天宇拖欠的工资23270元； 三、被告家对家网络科技（南京）有限公司于本判决生效之日起十日内一次性给付原告张天宇解除劳动合同的经济补偿金4800元； 四、驳回原告张天宇的其他诉讼请求。 如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，则应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费5元，予以免收。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省南京市中级人民法院。 审判员  杨向涛 二〇二〇年十二月十六日 书记员  李 群