山东省烟台市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）鲁06民终6847号上诉人（原审原告）：胡宝吉，男，1964年10月11日出生，汉族，住栖霞市。委托诉讼代理人：李文福，山东正韬律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：烟台华盛人防工程有限公司，住所地栖霞市桃村工业园**路北。法定代表人：赵旋，该公司总经理。委托诉讼代理人：于向阳，男，该公司职员。上诉人胡宝吉因与被上诉人烟台华盛人防工程有限公司（以下简称华盛公司）劳动争议一案，不服栖霞市人民法院（2020）鲁0686民初601号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年11月17日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。上诉人胡宝吉上诉请求：1.请求依法撤销一审判决四、五项；2.依法判决被上诉人支付经济补偿金；3.全部诉讼费用由被上诉人承担。事实和理由：一审认定事实错误。上诉人认为：一审认定上诉人不能提供证据证实提出辞职的理由和原因，故对上诉人提出经济补偿金的诉讼主张不予支持是错误的。1、本案基本事实清楚依法无需上诉人举证。一审庭审双方认可，并且一审也认定：双方自2009年至2018年10月13日存在劳动关系；被上诉人没有为上诉人缴纳社会保险费；上诉人在2018年10月13日离开被上诉人单位。由此可见，根据民事诉讼法的规定以及民事诉讼举证规则的相关规定，本案中双方存在劳动关系、劳动关系存在期间被上诉人没有缴纳社保费这两个基本事实无需上诉人举证。双方存在劳动关系、劳动关系存在期间被上诉人没有缴纳社保费是本案双方当事人认可的两个基本事实。2、上诉人有权单方面解除劳动合同。双方存在劳动关系期间，被上诉人没有缴纳社保费，上诉人有权单方解除劳动合同。《中华人民共和国劳动法》第三十二条第三项规定：用人单位未按照劳动合同约定支付劳动报酬或者提供劳动条件的；《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第一款第三项的规定：未依法为劳动者缴纳社会保险费的；这两个法律是规定劳动者单方解除劳动合同的情形，根据这两个法律规定，上诉人有权单方面解除劳动关系，无需取得被上诉人的许可。3、一审适用法律与判决结果相背离。一审判决依据《中华人民共和国劳动合同法》第三十六条规定，驳回上诉人请求支付解除劳动关系经济补偿金的诉讼请求是错误的，该判决结果与该法律规定相背离。《中华人民共和国劳动合同法》第三十六条用人单位与劳动者协商一致，可以解除劳动合同。既然一审认定双方协商一致解除劳动合同，被上诉人就应当按劳动合同法第四十六条的规定支付经济补偿金。综上所述，上诉人认为：一审认定事实错误；上诉人解除劳动合同理由和原因无需上诉人举证；一审适用的法律与判决结果背离；一审判决驳回上诉人主张支付解除劳动合同经济赔偿金的请求于法无据。被上诉人华盛公司辩称：一审法院认定事实清楚，适用法律正确，请求驳回上诉，维持原判。胡宝吉向一审法院起诉请求：1、请求确认双方解除劳动关系，被告为原告出具解除劳动关系证明；2、请求依法判令被告支付解除劳动合同经济补偿金60000元；3、被告补发工资2603元；4、由被告承担诉讼费用。一审法院认定事实：原告胡宝吉于2009年7月26日到被告单位上班，从事焊工，双方签订了2009年7月26日至2019年7月25日的劳动合同。被告没有为原告缴纳社会保险费。原告于2018年10月13日离开被告单位，再未向被告提供劳动。原、被告对离职原因各执一词，原告主张其系因被告不缴纳社会保险费而口头提出辞职；被告则称原告是回家收获苹果为由请假后再未回单位上班，原告系为自动离职。胡宝吉向栖霞市劳动人事争议仲裁委（简称栖霞仲裁委）申请仲裁，其仲裁请求为：1.确认原、被告自2009年7月至2018年10月期间存在事实劳动关系，2.支付解除劳动合同经济补偿金60000元；3.被告支付加班费20000元；4.支付拖欠2018年10月份工资3000元。栖霞仲裁委于2019年12月10日对该案作出栖劳仲案字[2019]第242-1号和[2019]第242-2号裁决,[2019]第242-1号裁决如下：1.申请人与被申请人自2009年7月26日至2018年10月13日期间存在劳动合同关系；2.驳回申请人要被申请人支付加班费和解除劳动合同经济补偿金的仲裁请求。[2019]第242-2号裁决：被申请人支付申请人工资2603元。原告对两份裁决不服，在法定期间内提起了诉讼。栖霞市仲裁委作出仲裁裁决后，原告于2019年12月28日通过邮政特快专递向被告法定代表人赵旋送达一份书面解除劳动合同通知书一份，其主要内容为：胡宝吉从2009年起在被告处工作，被告拖欠加班费和2018年10月的工资，没有缴纳社会保险费。2018年曾向马圣水提出解除劳动合同，现提出解除劳动合同关系通知，通知与公司解除劳动合同，并要求公司出具解除/终止劳动合同证明书。被告否认收到了原告该书面解除劳动关系通知书。庭审中，被告认可欠原告2018年10月份工资2603元，称未支付的原因是原告离职后未到公司结算，同意将2603元工资支付给原告。被告认可与原告解除了劳动合同关系，并同意为原告办理解除劳动关系证明。原、被告均认可原告离开被告单位前十二月平均工资为4941元。一审法院认为，原告自2009年7月26日至2018年10月13日期间在被告单位工作，直到2018年10月13日离职，原、被告对该事实均无异议，一审法院予以确认，原告在为被告提供劳动过程中存在劳动关系，故一审法院对原告自2009年7月26日至2018年10月13日期间存在劳动关系的事实予以确认。原告要求被告出具解除劳动关系证明，该请求虽未经过劳动仲裁程序裁决，但被告庭审中明确表示认可与原告解除劳动关系的事实，同意为原告出具解除劳动关系证明，鉴于原、被告对此无争议，一审法院予以准许。原告主张2018年10月13日其以被告未缴纳社会保险费和拖欠劳动报酬的理由提出辞职，并要求被告支付解除劳动关系的经济补偿金，被告对此予以否认，原告应对其2018年10月13日提出辞职时已向被告说明辞职理由和原因的事实承担举证责任，但原告不能提供证据证实，故一审法院对原告在事后的劳动仲裁时提出要求经济补偿金的诉讼主张不予支持。原、被告对栖劳人仲案字[2019]第242-1号仲裁裁决，驳回胡宝吉要求支付加班费的仲裁请求均未提起诉讼，视为对仲裁裁决的服从。综上,依据《中华人民共和国劳动法》第五十条，《中华人民共和国劳动合同法》第三十六条，第五十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条的规定，一审法院判决：一、原告胡宝吉与被告烟台华盛人防工程有限公司自2009年7月26日至2018年10月13日期间存在劳动合同关系。二、原告胡宝吉与被告烟台华盛人防工程有限公司于2018年10月13日解除双方劳动合同关系；被告烟台华盛人防工程有限公司于本判决生效后十日内为原告胡宝吉出具解除劳动合同关系证明。三、被告烟台华盛人防工程有限公司于本判决生效后十日内给付原告胡宝吉拖欠的工资2603元。四、驳回原告胡宝吉的其他诉讼请求。五、驳回原告胡宝吉的其他申诉请求。案件受理费10元，由原告胡宝吉、被告烟台华盛人防工程有限公司均担。二审中，当事人没有提交新证据。本院二审查明的事实与一审法院认定的事实一致。本院认为，根据双方当事人的诉辩意见，本案争议焦点是被上诉人应否向上诉人支付解除劳动合同经济补偿金。根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十三条规定，因用人单位作出的开除、除名、辞退、解除劳动合同、减少劳动报酬、计算劳动者工作年限等决定而发生的劳动争议，用人单位负举证责任。根据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条之规定，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。本案中，双方当事人对双方之间自2009年7月26日至2018年10月13日期间存在劳动关系的事实均无异议，但是对于2018年10月13日离职原因各执一词。上诉人主张因被上诉人不缴纳社会保险费而口头提出辞职，被上诉人则称上诉人回家收获苹果为由请假后未再回公司上班。关于上诉人离职原因，根据法律法规和司法解释的规定，应由被上诉人承担举证责任，但是被上诉人未能提供充分有效的证据证实其主张，应承担举证不能的法律后果。本院依法认定因被上诉人不缴纳社会保险费上诉人于2018年10月有13日口头提出辞职。根据《中华人民共和国劳动法》第三十二条、《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第四十六条的规定，用人单位未依法为劳动者缴纳社会保险费的，劳动者可以解除劳动合同，且用人单位应当向劳动者支付经济补偿。本案中，因被上诉人未为上诉人缴纳社保的事实清楚，被上诉人应向上诉人支付解除劳动合同经济补偿金。根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条的规定，经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。本案中被上诉人应向上诉人支付解除劳动合同经济补偿金46939.5元（4941元×9.5）。一审法院对上诉人要求被上诉人支付解除劳动合同经济补偿金不予支持，属于适用法律错误，判决不当，二审依法予以纠正。综上所述，上诉人胡宝吉的上诉请求成立，予以支持。本院依照《中华人民共和国劳动法》第三十二条、第五十条，《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第四十六条、第四十七条、第五十条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十三条，以及《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：一、维持栖霞市人民法院（2020）鲁0686民初601号民事判决第一、二、三项；二、撤销栖霞市人民法院（2020）鲁0686民初601号民事判决第四、五项；三、限被上诉人烟台华盛人防工程有限公司于本判决生效后十日内给付上诉人胡宝吉解除劳动合同经济补偿金46939.5元；四、驳回上诉人胡宝吉的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费10元，二审案件受理费10元，均由被上诉人烟台华盛人防工程有限公司负担。本判决为终审判决。审判长 于 慧审判员 王家国审判员 陈晓彦二〇二〇年十二月十一日法官助理张素素书记员车丽翠