江苏省南京市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）苏01民终8983号上诉人（原审被告）：南京同众物业管理服务有限公司，住所地南京市鼓楼区虎踞北路****。法定代表人：李宁，南京同众物业管理服务有限公司总经理。委托诉讼代理人：赵云龙，江苏紫金律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：王桂云，男，1966年1月5日生，汉族，住南京市江宁区。上诉人南京同众物业管理服务有限公司（以下简称同众物业公司）因与被上诉人王桂云劳动合同纠纷一案，不服南京市江宁区人民法院（2020）苏0115民初1599号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年10月14日立案受理后，根据《全国人民代表大会常务委员会关于授权最高人民法院在部分地区开展民事诉讼程序繁简分流改革试点工作的决定》，依法适用第二审程序，由审判员独任审理，于2020年11月11日公开开庭审理了本案。上诉人同众物业公司的委托诉讼代理人赵云龙，被上诉人王桂云到庭参加诉讼。本案现已审理终结。上诉人同众物业公司上诉请求：撤销一审判决第一项及第二项中关于经济补偿的判决，依法改判双方劳动合同于2019年10月15日解除，驳回王桂云关于经济补偿金的诉讼请求。事实和理由：1.一审判决认定双方劳动关系的解除时间为2019年10月21日不当，应为2019年10月15日。王桂云在仲裁申请中已明确提出解除劳动合同，且要求上诉人支付经济补偿，但其未告知上诉人，故上诉人在不知情的情况下仍接受上诉人正常上班。上诉人在收到仲裁委员会邮寄的仲裁申请材料后立即要求王桂云停班，王桂云在明确提出仲裁解除劳动合同的情况下，还报警说发生纠纷，这种不诚信的行为应予以惩戒。王桂云在咨询律师后再次发出《被迫离职通知书》，属于无效行为。2.一审判决支持王桂云关于经济补偿金的主张属于适用法律错误。上诉人只是应劳动者的要求，为了提高劳动者的收入而对排班进行修改，并未违反劳动合同约定提供劳动条件，且上诉人已经向王桂云说明上一段时间班后再修改作息时间。上诉人的用工不存在违法行为，修改作息时间是用人单位的用工自主权，故不应当支付王桂云经济补偿。3.上诉人对一审判决的法定节假日加班工资和高温费不持异议。被上诉人王桂云辩称：被上诉人没有与同众物业公司解除劳动合同。被上诉人是在被迫无奈下，才根据律师建议写了《被迫离职通知书》。2019年10月1日，同众物业公司在未经被上诉人同意的情况下，调整被上诉人的班次，被上诉人曾多次跟领导沟通，领导让被上诉人申请仲裁或者离职。被上诉人申请仲裁后，仍在正常上班，10月18日同众物业公司称被上诉人已经离职，让被上诉人回去，因被上诉人不肯回去，就报警解决纠纷。后经协商，同众物业公司让上诉人待岗一段时间，其只好回家。后南京市公安局江宁分局滨江经济开发区派出所出具了情况说明。同众物业公司应当依法向上诉人支付经济补偿，请求二审法院驳回同众物业公司的上诉请求。王桂云向一审法院起诉请求：要求同众物业公司支付2018年10月至2019年10月法定节假日加班费1100元、2018年及2019年高温补贴2000元、2017年克扣工资200元、经济补偿金9450元，要求依法确认双方解除劳动关系。一审法院认定事实：王桂云于2015年7月6日进入同众物业公司，被安排在案外人南京中船绿洲机器有限公司（以下简称中船公司）从事门卫工作，双方签订了劳动合同，双方最后一期劳动合同期限为2017年1月1日起至2019年12月31日止，乙方（王桂云）的岗位实行标准工时工作制。每月15日为甲方（同众物业公司）工资发放日，乙方的工资标准采用月薪制，每月不低于最低工资，具体办法按照甲方依法制订的相关规定执行。加班加点工资按国家规定的加班工资的计发基数标准计算。2019年10月1日前，王桂云的工作方式为每天工作12个小时，两班倒，工作一天休息一天，工资打卡支付，当月发放上月工资，同众物业公司为王桂云发放工资至2019年10月18日，同时亦为王桂云缴纳了社保。一审审理中，同众物业公司同意支付王桂云主张的2018年10月至2019年10月法定节假日加班费1100元；对王桂云主张2018年高温费，其公司认为已过诉讼时效，不同意支付；对2019年高温费，其公司在考虑到王桂云的工作岗位及工作环境有空调的情况下，已支付王桂云20**年高温费300元，如调解，可以再行支付900元高温费，王桂云亦认可收到高温费300元。王桂云与同众物业公司一致认可王桂云离职前十二个月平均工资为2100元。2019年10月15日，王桂云向仲裁委申请仲裁，要求同众物业公司支付加班费、高温费、经济补偿金等，一审审理中，王桂云陈述同众物业公司于10月18日收到仲裁委的材料后，其队长通知说公司不让其上班了，回家待岗。其随即报警，2020年3月2日，南京市公安局江宁分局滨江经济开发区派出所出具的情况说明载明：2019年10月18日8时56分许，我所接到报警，报警人王桂云称：同众物业公司负责人告知王桂云不要来上班了，现在有纠纷，需要处理。民警出警至现场，经了解报警人王桂云系江苏南京市江宁区江宁街道丽水大街锦文路中船公司的保安，因报警人申请劳动仲裁函已经到单位，单位负责人叫报警人不用来上班，等仲裁结果出来再处理，引发纠纷，民警现场协调，告知双方处理流程，双方表示明白，纠纷平息。同年10月21日，王桂云向同众物业公司发出《被迫离职通知书》，载明：因你公司安排我每月工作26天，每天12小时工作。在没有和我协商，同意之下，强行要求我工作。本人与人事部付海玲电话通知无果的情形下，向劳动仲裁委申请。又因在2019年10月18日上午9:40分左右，在公司上班期间，又接到杨春队长的通知让我回家待岗。在警方协调无果的情况下，被迫离开自己岗位回家。现本人依法与同众物业公司解除劳动关系。仲裁委员会于2019年12月12日作出终结审理决定，王桂云于法定期限内诉至法院。一审审理中，王桂云陈述自2019年10月1日起，同众物业公司在未与其协商一致的情况下，强行安排其每月上班26天，每天工作12个小时，在上班过程中与同众物业公司沟通，同众物业公司不予理睬，同时提交考勤表予以证明；同众物业公司对考勤表真实性无异议，辩称2019年10月1日前因大部分员工反映工资低，工作时间也短，上一休一，后其公司与中船公司沟通，多加工资，中船公司要求单休，每月多支付1000元左右工资，其公司与员工沟通，基本都同意单休，但王桂云不太愿意单休，王桂云的队长说不好排班，让王桂云先上几天，调整好后最迟下个月给其调整。王桂云对此不予认可，且同众物业公司未举证证明其主张，故一审法院对该项抗辩意见不予采纳，一审法院认定双方就增加劳动时间未能达成一致。对于双方解除劳动关系的时间，双方均认可王桂云于2019年10月15日申请仲裁，10月18日正常上班，同众物业公司于10月21日收到王桂云的《被迫离职通知书》，并认可法院依法确认劳动关系解除时间。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，一审法院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，一审法院予以确认并在卷佐证。一审法院认为：王桂云与同众物业公司的劳动关系成立、有效。用人单位未按照劳动合同约定提供劳动保护或者劳动条件的，劳动者可以解除劳动合同，并要求用人单位支付经济补偿金。当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。本案中，对于解除劳动关系的时间，因王桂云于2019年10月15日申请仲裁，10月18日正常上班，同众物业公司于10月21日收到王桂云的《被迫离职通知书》，故一审法院确认双方劳动关系解除日期为2019年10月21日。同众物业公司同意支付王桂云主张的2018年10月至2019年10月法定节假日加班费1100元，一审法院予以确认。关于2019年高温费，结合王桂云从事门卫工作的特点，同众物业公司应当支付王桂云高温费，数额为1200元（300元/月×4个月），扣除已发放的300元，还需支付900元。关于经济补偿金，同众物业公司在未能与王桂云就更改劳动条件达成一致的情况下，单方更改王桂云的劳动条件，王桂云据此解除双方之间的劳动关系并要求经济补偿金于法有据，同众物业公司应当支付王桂云经济补偿金，数额应为9450元（2100元/月×4.5个月）。关于2018年高温费及2017年克扣的工资200元，同众物业公司抗辩均已过诉讼时效，一审法院对该项抗辩意见予以采信，故对该项请求不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十条、第三十八条、第四十七条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，一审法院判决：一、王桂云与同众物业公司于2019年10月21日解除劳动关系；二、同众物业公司支付王桂云法定节假日加班工资1100元、高温费900元、经济补偿金9450元，共计11450元，于判决发生法律效力之日起10日内付清；三、驳回王桂云的其他诉讼请求。本院审理期间，上诉人同众物业公司与被上诉人王桂云对一审判决查明的事实以及一审判决认定的王桂云解除劳动合同前十二个月平均工资和工作年限均不持异议，且未提交新的证据，本院予以确认。本院另查明，一审庭审中，同众物业公司陈述，2019年10月18日因其收到王桂云的仲裁申请书，询问王桂云的意见，王桂云表示不想干了，然后就让王桂云回家待岗，等待仲裁的结果。以上事实有劳动合同、仲裁申请书、情况说明、被迫离职通知书、仲裁决定书、考勤表及双方当事人的陈述等证据证实。本院认为，本案二审的争议焦点为：王桂云要求同众物业公司支付经济补偿金，是否具有事实和法律依据。《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条规定，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。关于双方解除劳动合同的原因。本案中，同众物业公司主张王桂云系于2019年10月15日单方提出解除劳动合同，但根据双方当事人的陈述以及情况说明、仲裁申请书、被迫离职通知书等证据，能够反映出王桂云一直上班至2019年10月18日，后因当日双方发生纠纷，同众物业公司要求王桂云待岗的过程，故一审判决以王桂云发出《被迫离职通知书》的时间即2019年10月21日，认定为双方劳动关系解除之日，并无不当，本院予以确认。根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第一款第一项及第四十六条第一项的规定，用人单位未按照劳动合同约定提供劳动保护或者劳动条件的，劳动者可以解除劳动合同，用人单位应当向劳动者支付经济补偿。现王桂云在一审提交的考勤表、情况说明等证据，能够证明同众物业公司于2019年10月1日将其工作时间从每天工作12小时，工作一天休息一天，单方变更为每天工作12小时，每月工作26天，因双方已经按照原工作时间实际履行超过四年，同众物业公司于2019年10月1日单方变更原工作时间，且工作强度明显增加，超出了用人单位行使用工自主权的范围，属于未按照劳动合同约定提供劳动条件。王桂云以此为由与同众物业公司解除劳动合同，同众物业公司应依据上述规定向王桂云支付相应的经济补偿。因双方对一审判决认定的王桂云解除前十二个月平均工资及工作年限不持异议，同众物业公司应向王桂云支付解除劳动合同经济补偿9450元。综上，上诉人同众物业公司的上诉请求不能成立，应予驳回。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由上诉人同众物业公司负担，免予收取。本判决为终审判决。审判员  吴晓静二〇二〇年十二月十八日书记员  郭旭冬