福建省福州市中级人民法院 刑 事 附 带 民 事 判 决 书 （2020）闽01刑终1043号 原公诉机关福建省福州市晋安区人民检察院。 上诉人（原审附带民事诉讼原告人）陈某，男，1980年4月20日出生，汉族，住福建省罗源县。系本案被害人。 原审被告人余新雍，男，1978年12月25日出生于福建省古田县，汉族，小学文化，住福建省古田县。2013年8月1日因犯贩卖毒品罪被福州市仓山区人民法院判处有期徒刑九个月，并处罚金人民币三千元，2013年12月4日刑满释放。2017年12月14日因吸食毒品被福州市公安局晋安分局处以行政拘留十五日。因本案于2019年9月17日被福州市公安局晋安分局刑事拘留，同年9月26日被逮捕。现羁押于福州市第一看守所。 福州市晋安区人民法院审理福州市晋安区人民检察院指控原审被告人余新雍犯故意伤害罪、原审附带民事诉讼原告人陈某提起附带民事诉讼一案，于2020年11月10日作出（2020）闽0111刑初63号刑事附带民事判决，原审附带民事诉讼原告人陈某不服民事部分，提出上诉。刑事部分在法定期限内，没有上诉、抗诉，已经发生法律效力。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。上诉人陈某、原审被告人余新雍到庭参加诉讼。现已审理终结。 原判认定，2018年6月12日上午8时许，被告人余新雍与其同事黄守福等人进行日常巡逻时，其一同事接到“光头”余叶要求帮忙教训他人的电话，之后其一行人到福州市晋安区××镇××村××号门口路边，帮助“光头”余叶与他人发生争执，与对方人员发生推搡，期间被告人余新雍持废旧钢筋将同在现场的被害人陈某的头部打伤，致陈某头皮创口长度达9.2ＣＭ。经伤情鉴定，被害人陈某的损伤属轻伤二级。 另查明，被害人陈某因本案受伤后于当天到武警福建省总队医院门诊治疗，经诊断为额顶部头皮挫裂伤，花费医疗费4282.27元。 原审认定上述事实，有附带民事诉讼原告人陈某提供的经当庭举证、质证的诊疗记录复印件、诊断报告单复印件、门诊收费票据等证据予以证实。 原判认为，被告人余新雍因琐事持械故意伤害他人身体，致一人轻伤，其行为已构成故意伤害罪。被告人余新雍曾因故意犯罪被判处有期徒刑以上刑罚，在刑罚执行完毕后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，依法应当从重处罚。被告人余新雍到案后能如实供述自己的罪行并在庭审中自愿认罪，依法予以从轻处罚。关于民事部分，被告人余新雍因其故意伤害行为造成他人的经济损失应当予以赔偿。附带民事诉讼原告人主张的医疗费有医院出具的门诊收费票据予以证明，医疗费4282.27元予以支持；主张的护理费19656元、误工费68985元、营养费8000元、交通费1000元数额虚高，且均未提交证据证明，鉴于其实际伤情，护理费酌定为200元、误工费不予支持、营养费酌定为500元、交通费酌定为100元；诉请的后期治疗费5000元不予支持，可待实际费用产生后另行提起民事诉讼。诉讼中，被告人家属已先行赔付附民原告人各项损失人民币500元，应在各项经济损失5082.27元中予以扣减。据此，依法判决： 一、被告人余新雍犯故意伤害罪，判处有期徒刑一年三个月。 二、被告人余新雍应于本判决生效后十五日内赔偿附带民事诉讼原告人陈某各项经济损失人民币4582.3元。 三、驳回附带民事诉讼原告人陈某的其他诉讼请求。 上诉人陈某上诉称，原判确定的护理费、误工费、营养费、交通费、后续治疗费等各项损失均错误。根据福建正方圆司法鉴定所对其误工期、护理期、营养期的鉴定，其误工期为60日，故其误工费因为60元×300元每天＝18000元，护理期为7日，故其护理费应为7日×280元每天＝1960元，营养期为15日，故其营养费应为15日×50元每天＝750元，其因本案4次从其暂住地到医院就诊往返的车费达300多元，且基于配合公安机关调查及做法医鉴定等还产生大量的交通费，因此其主张交通费1000元符合实际情况，应予支持，其基于误工期、护理期、营养期所做的司法鉴定而产生的鉴定费亦应计入赔偿范围。故基于其二审期间提交的新证据以及一审期间提交的证据，原判对其因原审被告人余新雍的犯罪行为造成他人的经济损失的数额认定错误，应依法改判。 原审被告人余新雍对上诉人陈某提交的新证据无异议，对其应负的赔偿责任及赔偿事项和数额依法认定。 本院二审期间，上诉人陈某提交了福建正方圆司法鉴定所出具的闽正方圆司鉴所（2020）临鉴字第701号司法鉴定意见书及鉴定费为800元的增值税票据一张。 经审理查明，上诉人陈某在建筑行业务工，因本案受伤后于当天到武警福建省总队医院门诊治疗，经诊断为额顶部头皮挫裂伤，花费医疗费4282.27元。2020年11月17日经司法鉴定，其因伤的误工期为60日、护理期为7日、营养期为15日，鉴定费为800元。 认定上述事实有上诉人陈某提交并经庭审质证的诊疗记录复印件、诊断报告单复印件、门诊收费票据以及福建正方圆司法鉴定所出具的闽正方圆司鉴所（2020）临鉴字第701号司法鉴定意见书、增值税票据一张等证据证实。 本院认为，原审被告人余新雍因其故意伤害行为造成上诉人陈某的经济损失应当予以赔偿。上诉人陈某的经济损失为医疗费4282.27元；鉴定费800元；根据2019年度福建省建筑业年平均工资59959元／年标准计算，其误工费为9856元（59959元／年÷365日×60日）；鉴于其实际伤情，护理费酌定按照100元／天的标准认定，故护理费为700元（100元／天×7天）；其营养期与误工期已重合，交通费用未提交相关票据，故原判鉴于其实际伤情，营养费酌定为500元、交通费酌定为100元合理；后期治疗费可待实际费用产生后另行提起民事诉讼，故原判对其诉请的后期治疗费5000元不予支持，合法有据。据此，原审被告人余新雍因其故意伤害行为造成上诉人陈某的经济损失共计人民币16238.27元。依照《中华人民共和国刑法》第三十六条第一款，《中华人民共和国民法通则》第一百一十九条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十四条以及《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下： 一、撤销福州市晋安区人民法院（2020）闽0111刑初63号刑事附带民事判决中民事部分的判决，即，被告人余新雍应于本判决生效后十五日内赔偿附带民事诉讼原告人陈某各项经济损失人民币4582.3元。驳回附带民事诉讼原告人陈某的其他诉讼请求。 二、原审被告人余新雍应赔偿上诉人陈某各项经济损失人民币16238.27元。（赔偿款应于本判决生效后十五日内付清）。 三、驳回上诉人陈某的其他上诉请求。 本判决为终审判决。 审判长  傅立新 审判员  唐文东 审判员  陈雯霞 二〇二〇年十二月十四日 书记员  钟文琦 附：本案适用的相关法律条款 《中华人民共和国刑法》 第三十六条由于犯罪行为而使被害人遭受经济损失的，对犯罪分子除依法给予刑事处罚外，并应根据情况判处赔偿经济损失。 最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》 第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。 受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。 受害人死亡的，赔偿义务人除应当根据抢救治疗情况赔偿本条第一款规定的相关费用外，还应当赔偿丧葬费、被扶养人生活费、死亡补偿费以及受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费、住宿费和误工损失等其他合理费用。 第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。 误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。 受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。 第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。 护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。 护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。 受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。 第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。 第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。