湖南省湘阴县人民法院 民 事 判 决 书 （2020）湘0624民初2748号 原告：杨泌元，男，汉族，1979年3月12日出生，住湖南省平江县。 委托诉讼代理人：田芳（特别授权），湖南泓锐律师事务所律师。 委托诉讼代理人：谢丹棋（一般代理），湖南泓锐律师事务所律师。 被告：汤益民，男，汉族，1968年9月23日出生，住湖南省湘阴县。 被告：中国平安财产保险股份有限公司湘阴支公司，住所地湖南省湘阴县文星镇冬茅路与芙蓉大道交叉处西南角****一、二层门面。 负责人：吕佳，系该公司总经理。 委托诉讼代理人：毛懿鹏（一般代理），湖南湘杰律师事务所律师。 原告杨泌元与被告汤益民、中国平安财产保险股份有限公司湘阴支公司（以下简称保险公司）机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2020年10月29日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告杨泌元及委托诉讼代理人田芳、被告汤益民、被告保险公司的委托诉讼代理人毛懿鹏均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告杨泌元向本院提出的诉讼请求：1、请求判决被告汤益民赔偿原告除已垫付的医药费之外的各项损失共计259864.42元（详见计算清单）；2、请求判决被告保险公司在保险限额内直接向原告方承担上述损失的赔偿责任，且精神损害抚慰金在交强险中优先支付；3、请求判决由被告承担本案的诉讼费用。事实与理由：2019年10月19日，被告汤益民驾驶湘ＦＬ××××小型轿车在湖南省岳阳市湘阴县××道××道××路交叉路口时，因未及时避让行人，将步行的原告杨泌元刮撞倒地，造成原告受伤及小型轿车受损的交通事故。本案事故小车湘ＦＬ××××的小型轿车驾驶员即车主为汤益民。本事故经湘阴县公安局交通警察大队做出道路交通事故认定书，认定被告汤益民承担事故全部责任。事后，原告被送往湘阴县人民医院检查后转到长沙市第一医院住院治疗。经查明，湘ＦＬ××××车辆在被告二处购买了交强险及100万商业三责险与不计免赔险，事故发生在保险期内。现因被告不履行相应的赔偿义务，致使原告的合法权益受损，原告为了维护自己的合法权益，诉至法院。 被告保险公司辩称，1、本案交通事故发生在保险期间，保险公司依据保险合同在保险范围内进行赔付；2、保险公司申请重新鉴定；3、对于本案有票据的医疗费用公司申请以20%的比例进行非医保核减；4、对于原告主张的赔偿项目异议如下：护理费，鉴定中包含了住院期间天数，不能重复计算；交通费应当以实际票据支持；被赡养人生活费没有法律依据，被扶养人生活费以及误工费需要更充足的证据予以证实；鉴定费和诉讼费属于间接费用，本案属于侵权纠纷，保险公司不是侵权人，不应承担该两项费用；5、保险公司在原告住院期间已垫付1万元应予以扣除。 被告汤益民辩称，他在原告受伤后垫付了一万多元，请法院依法处理，其余参照保险公司意见。 经审理查明，2019年10月19日，被告汤益民驾驶湘ＦＬ××××小型轿车在湖南省岳阳市湘阴县××道××道××路交叉路口时，因未及时避让行人，将步行的原告杨泌元刮撞倒地，造成原告受伤及小型轿车受损的交通事故。本次交通事故经湘阴县公安局交警大队作第430624420190001790号责任认定书认定，被告汤益民负全部责任，原告杨泌元无责任。原告杨泌元受伤后在湘阴县人民医院、长沙市第一医院接受检查和住院治疗，共计住院15天。被告汤益民在湘阴县人民医院垫付原告医药费2869.28元，在长沙市第一医院垫付原告医药费10000元，后被告汤益民为原告办理出院手续时退还了5180元，被告汤益民实际垫付原告在长沙市第一医院的费用为4820元，另被告汤益民向原告微信转账支付3000元现金，被告汤益民共计垫付原告各项费用10689.28元；被告保险公司垫付原告10000元医药费，其余医药费10933.39元为原告自己支付。原告之伤经湘雅二医院司法鉴定中心鉴定，其出具的湘雅二司鉴中心［2020］临鉴字第1077号鉴定意见书记载：“1、被鉴定人杨泌元本次损伤评定为十级伤残；2、被鉴定人后续诊疗项目：出院后6个月康复治疗，预计每月费用1500-2000元；3、被鉴定人误工期评定为180日；护理期评定为60日；营养期被评定为60日”。 另查明，1、被告汤益民驾驶的事故车辆在在被告保险公司处投保了交强险及保险限额为100万元的商业三者险（不计免赔），事故发生在承保期限内。被告汤益民的驾驶证、行驶证均在有效期内。2、原告杨泌元在北京挚诚华腾装饰工程有限公司工作。原告为证明其收入状况提供了北京挚诚华腾装饰工程有限公司营业执照一份、加盖北京挚诚华腾装饰工程有限公司公章的授权委托书一份、案外人胡玲在中国建设银行自2019年12月至2020年11月的流水。上述证据显示，原告杨泌元在北京挚诚华腾装饰工程有限公司上班，北京挚诚华腾装饰工程有限公司的会计胡玲于2020年1月23日向杨泌元转账2万元；于2020年4月9日向杨泌元转账1.41万元；于2020年4月23日向杨泌元转广告制作费3200元；于2020年4月25日向杨泌元转设计费8000元；于2020年6月5日向杨泌元转账1万元；于2020年6月24日向杨泌元转账2.01万元，并注明代发工资；于2020年8月29日向杨泌元转账工资1.5万元；于2020年9月30日向杨泌元转账20200元，并注明系7月份工资及6月份话费100元；于2020年11月6日向杨泌元转账5000元，并注明系8月工资。3、原告父亲杨小华（1954年1月22日出生）、母亲朱聘英（女，1955年3月5日出生），育有包括原告在内的三个子女。原告有女儿杨丹已满18岁，有女儿杨甜（2007年6月22日出生）、儿子杨杨煌宇（2009年11月12日出生）。 以上事实，有原告提供的医药费发票、交通事故认定书、保单、病历资料、司法鉴定意见书、证明、发票、营业执照、劳动合同、银行流水等，被告提供的医药费发票与本院的庭审笔录在卷佐证证实，足以认定。 本案争议的焦点：一、原告受伤造成的损失各被告应如何承担责任；二、原告主张的赔偿项目是否合理合法。 本院认为，一、根据《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条的规定，原告之损失应先由被告保险公司在交强险责任范围内承担赔偿责任，交强险赔偿不足的部分，因被告汤益民负事故的全部责任，由被告保险公司在100万元商业三者险责任（不计免赔）范围内代替被告汤益民承担赔偿责任，被告保险公司依合同约定不予赔偿的部分，由被告汤益民承担。 二、原告主张的赔偿项目本院认定如下： 1、医疗费：根据原、被告提供的医药费票据计算，原告实际已发生的医药费为28622.6元，本院予以认可； 2、后续治疗费：原告主张12000元，根据原告提供的鉴定意见，“出院后6个月康复治疗，预计每月费用1500-2000元。”为避免诉累，本院结合鉴定意见酌情支持后续治疗费按每月1800元计算为10800元； 3、住院伙食补助费：原告主张1600元，原告住院15天，住院伙食补助费本院调整为900元（15天×60元/天）； 4、营养费：原告主张3000元，根据鉴定意见，原告营养期为60天，本院酌情认可该项费用为1800元； 5、护理费：原告主张按照180元/天的标准计算护理费，护理期主张70天，其中住院10天另行计算护理期。原告主张的护理费标准低于居民服务业标准，本院予以认可。对于护理期限，虽然原告提供了证据证明住院期间请护工护理10天，但鉴定意见明确护理期为60天，并未明确住院期间另行计算护理期，本院根据鉴定意见认可护理期为60天，则原告的护理费为10800元（180元/天×60天）； 6、交通费：原告主张3000元，原告未提供票据，原告受伤后在长沙市住院治疗15天，实际产生了交通费用，本院酌情认可该项费用为1500元； 7、误工费：原告主张按照12800元/月的标准计算误工费76800元（12800元/月×6个月）。原告提供了与北京挚诚华腾装饰工程有限公司签订的劳动合同书，证明原告于2019年5月开始在该公司工作，并提供了北京挚诚华腾装饰工程有限公司出具的误工证明，证明原告工作期间试用期固定工资为12800元/月，试用期满后为16000元/月，以现金发放，原告因交通事故受伤后请假期间未发放工资和福利。同时原告提供了其2020年1月至2020年10月的工资流水，根据工资流水显示从2020年1月至11月，共收到公司会计发放的工资115600元。虽原告未能提供受伤前的工资流水，但原告提供的劳动合同、误工证明、工资流水等证据，足以证明原告在北京挚诚华腾装饰工程有限公司工作，且结合其劳动合同和2020年的工资流水，证明原告的月工资约为11560元（115600元÷10个月），本院根据原告提供的上述证据，酌情认定原告误工标准为11000元/月，鉴定意见明确原告误工期为6个月，误工费本院认定为66000元（11000元/月×6个月）； 8、残疾赔偿金：（1）原告主张其本人伤残赔偿金79684元（39842元/年×20年×10%），原告的伤情构成十级伤残，对原告主张的残疾赔偿金本院予以支持；（2）原告主张被扶养人生活费，其中父母亲被扶养人生活费为母亲13462元（26924元/年×15年×10%÷3人）、父亲12564.53元（26924元/年×14年×10%÷3人）。原告的母亲年满65周岁，父亲年满66周岁，原告的伤构成十级伤残，伤残系数为10%，原告父母育有三个子女，原告主张的父母被扶养人生活费本院予以支持；（3）原告主张子女的被扶养人生活费，其中女儿杨甜6731元（26924元×5年×10%÷2人）；儿子杨煌宇10769.6元（26924元×8年×10%÷2人）。原告婚生小孩杨甜年满13周岁，杨煌宇年满10周岁，计算至18周岁，杨甜5年，杨煌宇8年。原告主张的被抚养人生活费本院予以支持。则原告的残疾赔偿金共计为123210.6元（79684元+13462+12564.53+6731+10769.6）； 9、精神抚慰金：原告主张5000元，原告因交通事故致残，身心受损，且原告在本次交通事故中无过错，原告主张精神损害抚慰金合理合法，本院予以支持； 10、法医鉴定费：原告主张1900元。原告提供了正式票据，对原告主张的该项费用予以支持； 上述本院支持的各项共计250533.2元，先由被告保险公司在交强险的医疗费限额内赔付原告10000元（医药费28622.6元+住院伙食补助900元+营养费1800元+后续治疗费10800元=42122.6元），在伤残赔偿限额内赔付原告110000元（交通费1500元+误工费66000元+护理费10800元+残疾赔偿金123210.6元+精神抚慰金5000=206510.6元），被告保险公司应在交强险限额内赔付原告120000元。剩余部分130533.2元（250533.2元-120000元），按照交通事故认定书认定由被告汤益民承担全部赔偿责任，由被告保险公司在商业三责险100万元限额内代替被告汤益民承担赔偿责任，扣除非医保用药部分4413.39元[（医药费28622.6元+后续治疗费10800元-交强险10000元）×15%]和法医鉴定费1900元合计6313.39元，由被告保险公司代被告汤益民在商业三者险限额范围内赔偿124219.81元（130533.2元-6313.39元）。保险公司应在交强险和商业三者险范围内赔偿原告244219.81元（120000元＋124219.81元），保险公司垫付了原告1万元医药费，保险公司还需支付给原告234219.81元。保险公司不承担的非医保用药和司法鉴定费用6313.39元，由被告汤益民承担，被告汤益民已垫付10689.28元，原告应返还被告汤益民4375.89元（10689.28元-6313.39元）。 综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第四十八条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条第一款，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条、第三十五条以及《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决如下： 一、由被告中国平安财产保险股份有限公司湘阴支公司在交强险和商业三责险范围内赔偿原告杨泌元234219.81元； 二、由原告杨泌元返还给被告汤益民4375.89元； 三、驳回原告杨泌元的其他诉讼请求。 以上应付款项，限各给付义务人在本判决发生法律效力后十五日内一次性付至湘阴县人民法院执行款账号。 如果未按本判决指定的期限履行给付金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 本案案件受理费5197元，减半收取2598.5元，被告汤益民承担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起15日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省岳阳市中级人民法院。 审判员  钟玲 二〇二〇年十二月二十五日 法官助理陈亚雄 书记员陈亚雄（兼） 附：湘阴县人民法院执行款账号： 开户行：中国建设银行湘阴县支行 户名：湘阴县人民法院执行款专户账号：4300××××3456 附相关法律条文： 《中华人民共和国侵权责任法》 第四十八条机动车发生交通事故造成损害的，依照道路交通安全法的有关规定承担赔偿责任。 《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》 第十六条同时投保机动车第三者责任强制保险和第三者责任商业保险的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任： （一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿； （二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿； （三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。 《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》 第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。 受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。 受害人死亡的，赔偿义务人除应当根据抢救治疗情况赔偿本条第一款规定的相关费用外，还应当赔偿丧葬费、被扶养人生活费、死亡补偿费以及受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费、住宿费和误工损失等其他合理费用。 第十八条受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定。 精神损害抚慰金的请求权，不得让与或者继承。但赔偿义务人已经以书面方式承诺给予金钱赔偿，或者赔偿权利人已经向人民法院起诉的除外。 第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。 医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。 第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。 误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。 受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。 第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。 护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。 护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。 受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。 第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。 第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。 受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。 第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。 第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年;七十五周岁以上的，按五年计算。 受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。 第二十八条被扶养人生活费根据扶养人丧失劳动能力程度，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均消费性支出和农村居民人均年生活消费支出标准计算。被扶养人为未成年人的，计算至十八周岁；被扶养人无劳动能力又无其他生活来源的，计算二十年。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。 被扶养人是指受害人依法应当承担扶养义务的未成年人或者丧失劳动能力又无其他生活来源的成年近亲属。被扶养人还有其他扶养人的，赔偿义务人只赔偿受害人依法应当负担的部分。被扶养人有数人的，年赔偿总额累计不超过上一年度城镇居民人均消费性支出额或者农村居民人均年生活消费支出额。 第三十五条本解释所称“城镇居民人均可支配收入”、“农村居民人均纯收入”、“城镇居民人均消费性支出”、“农村居民人均年生活消费支出”、“职工平均工资”，按照政府统计部门公布的各省、自治区、直辖市以及经济特区和计划单列市上一年度相关统计数据确定。 “上一年度”，是指一审法庭辩论终结时的上一统计年度。 《最高人民法院关于适用的解释》 第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。 在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。