辽宁省大连市中级人民法院行 政 判 决 书（2020）辽02行终666号上诉人（原审原告）伊明琴，女，1964年2月23日生，满族，现住辽宁省大连市金州区。被上诉人（原审被告）大连市公安局金州分局，所在地大连市金州区和平路**。法定代表人王天欣，局长。委托诉讼代理人黄操，该局工作人员。委托诉讼代理人吴旭丹，该局工作人员。被上诉人（原审被告）大连市公安局，所在地大连市西岗区人民广场**。法定代表人杨耀威，局长。委托诉讼代理人刘杰，该局工作人员。委托诉讼代理人孔祥仲，该局工作人员。原审第三人贾秀秀，女，1986年2月2日出生，汉族，住辽宁省大连市金州区3。上诉人伊明琴因与被上诉人大连市公安局金州分局、大连市公安局及原审第三人贾秀秀治安行政处罚及行政复议一案，不服辽宁省瓦房店市人民法院（2020）辽0281行初37号行政判决，向本院提起上诉。本院受理后依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。原审法院认定，2020年3月12日，被告大连市公安局金州分局对原告伊明琴作出的大公金（治）不罚决字[2020]6号不予行政处罚决定书，认定的事实为：2020年3月1日21时30许，在市金州区友谊街道金海明珠小区31号楼2单元16楼楼道内，伊明琴与楼上邻居贾秀秀发生口角，伊明琴朝贾秀秀身上吐了一口口水，贾秀秀拿一块木板朝伊明琴身上砸去，砸到伊明琴左脚腕处，造成伊明琴左脚腕处受伤。根据《中华人民共和国治安管理处罚法》第四十三条第一款、第十九条第（一）项之规定，决定对违法行为人贾秀秀不予行政处罚。原告伊明琴不服，向被告大连市公安局申请复议。后被告大连市公安局于2020年5月19日作出大公复决字[2020]第22号《行政复议决定书》，决定维持大连市公安局金州分局作出的大公金(治)不罚决字[2020]6号《不予行政处罚决定书》。原告伊明琴不服，向本院提起诉讼。另查，被告大连市公安局金州分局于2020年3月11日作出大公金(治)不罚决字[2020]5号不予行政处罚决定书，认定事实为：2020年1月12日21时30分许伊明琴金州区××海××小区××单元××楼楼道道内，因楼上邻居贾秀秀在家中产生噪音，双方发生争吵，在争吵中尹明琴朝贾秀秀身上吐了一口口水。根据《中华人民共和国治安管理处罚法》第四十二条第(二)项、第十九条第(一)款之规定，现决定不予行政处罚。2020年5月19日，大连市公安局作出大公复决字[2020]第21号行政复议决定书，维持了被告大连市公安局长兴岛分局作出的大公金(治)不罚决字[2020]5号不予行政处罚决定。原审法院认为，《中华人民共和国治安管理处罚法》第九十一条规定：“治安管理处罚由县级以上人民政府公安机关决定”。《中华人民共和国行政复议法》第三条规定，“依照本法履行行政复议职责的行政机关是行政复议机关……”。根据上述规定，二被告对原告作出案涉行政行为具有职权依据。行政诉讼中，原告可以提供证明行政行为违法的证据。本案原告主张仅一名民警对其制作询问笔录程序违法，并申请本院调取制作询问笔录的录像资料，经本院调取，被告大连市公安局金州分局出具工作说明，说明制作询问笔录录像距今超过6个月，已被覆盖，无法调取。原告未对询问笔录本人签字的真实性提出异议，未提供证据证明由一名民警对其进行询问。原告主张制作询问笔录的时间和不予行政处罚决定认定的发生争吵的时间与实际不符，该时间节点不影响行政案件违法事实的认定，故对原告的上述主张，本院不予支持。《中华人民共和国治安管理处罚法》第四十二条第(二)项规定：“有下列行为之一的，处5日以下拘留或者500元以下罚款；情节较重的，处5日以上10日以下拘留，可以并处500元以下罚款”。第十九条第(一)项规定，“违反治安管理有下列情形之一的，减轻处罚或者不予处罚：(一)情节特别轻微的”。本案中，通过庭审质证及本院采信的证据，可以证实第三人实施了拿木板砸向原告的行为，且原告的伤情经与不法医鉴定不属于轻微伤，第三人的违法情节特别轻微，予处罚后果相适应。《中华人民共和国行政复议法》第三十一条规定，“行政复议机关应当自受理申请之日起60日内做出行政复议决定……”原告于2020年4月6日申请复议，被告大连市公安局于2020年4月8日受理，于2020年5月19日作出行政复议决定，符合上述法律规定。该行政复议决定认定事实清楚，证据充分，程序合法，适用法律正确，本院予以支持。综上，依照《中华人民共和国行政诉讼法》第六十九条之规定，判决驳回原告伊明琴的诉讼请求。上诉人伊明琴上诉称，请求撤销一审判决，改判撤销被诉不予处罚决定和被诉复议决定。主要理由是：2020年1月12日22时20分左右，伊明琴楼上1602室居民贾秀秀及其前夫柳民裕在楼上恶意持续制造巨大噪声，严重干扰伊明琴的正常休息。伊明琴出于善意联系物业提醒一下1602居民，物业派保安到贾秀秀家后，贾秀秀和柳民裕态度极其恶劣、嚣张，站在门口大喊大骂，贾秀秀边骂边使劲跺脚，柳民裕边骂边拿着木板使劲往地上砸。贾秀秀朝公共楼梯间外大骂。伊明琴家就位于1602楼下，顶棚轰隆震响，两人一个劲又骂又跺脚，伊明琴就站在楼梯防火门边上说：“都几点了你们家还装修，你不休息别人也要休息啊”。贾秀秀和柳民裕像疯了一样从屋里冲了出来对伊明琴进行诅咒、谩骂，顺势抄起门边的木板来打伊明琴。贾秀秀持一块一米多长二十公分宽大约10斤左右的木板打在伊明琴脚上，柳民裕也一边骂一边操起一块板子打伊明琴，保安将柳民裕拦住。案发的整个过程中，伊明琴没有骂对方一句，没还一下手，未与贾秀秀，柳民裕有过任何肢体接触，亦未对其吐过口水。伊明琴拨打110报警，报警时间是1月12日22点32分及22点45分，以上均有证人证言可以证明。警察在伊明琴二次报警后六分钟才到现场，贾秀秀和柳民裕态度依然嚣张、蛮横，一边骂一边跺脚砸地，叫嚣这是他们自己家，他们愿意几点装修就几点装修。说因为原告多次举报他家装修扰民，他生气对原告家不满，怀恨在心。以上都可以调取当晚执法记录仪证实。当晚警察对原告被打伤处拍照取证，贾秀秀打伊明琴的木板第二天被派出所拿走，伊明琴录完口供后上午去医院进行检查和治疗，有医院病志和诊断书，医疗费收据。原审判决书存在大幅复制原、被告起诉书和答辩书情况，判决中存在多处错字。原审法官与被上诉人官官相护，公开纵容大连市公安局委托代理人刘杰在法庭庭审中违反法庭纪律。原审法院认定上诉人提供的证据1不能证明上诉人所要证明的问题，属认定错误。上诉人原审提供的证据3反映的均是客观事实，应予采纳。原审对证据的认定和对上诉人案件性质的认定错误。被上诉人大连市公安局金州分局提供的询问笔录录像资料无法证明其程序符合法律规定，被上诉人应负举证责任。公安机关办理案件应将卷宗、执法记录仪视频及制作笔录视频进行固定封存。被上诉人恶意隐匿，拒绝提供证据，只出具一份视频被覆盖的工作说明，不能证实其当时做笔录是两名民警，不能证实其程序没有违法违规。当时就是一名民警，审讯笔录签名系后补。原审法官未让上诉人和三名保安证人当庭对笔录上所载的两名民警到庭进行指认，未进行调查，认定事实错误。两被上诉人隐匿证据，篡改事实，知法犯法。上诉人伤情经鉴定不构成刑事轻微伤标准，但庭审中被上诉人却将以上证据隐匿、销毁、转移，谎称上诉人无伤情。被上诉人作出被诉不予处罚决定时，未给上诉人进行陈述和申辩的权利，未对上诉人提出的事实、理由及依据进行复核，程序违法。综上，原审法院和被上诉人不以事实为依据，不以法律为准绳，严重违规违法。被上诉人大连市公安局金州分局、大连市公安局，原审第三人贾秀秀未提交书面答辩意见。本院经审理查明的事实与原审判决认定的事实基本一致，本院予以确认。另查明，大连市公安局金州分局友谊派出所于2020年1月12日22时32分接到110指挥中心报案指令，民警立即赶到现场，于同日23时46分至翌日0时34分对伊明琴作报案笔录，2020年1月13日2时43分至2时59分再次对伊明琴作笔录，并将行政案件相关权利义务进行告知，伊明琴对笔录、告知书均签字确认。大连市公安局金州分局友谊派出所于2020年1月13日对该案受案并向伊明琴告知。该派出所于2020年3月9日委托大连市金州区公安司法鉴定中心对伊明琴伤情进行损伤程度鉴定。同日，鉴定中心出具鉴定意见“根据伊明琴现有医疗资料记载及伤后彩色照片，法医检验：伊明琴左小腿损伤依据《人体损伤程度鉴定标准》之规定，不构成轻微伤。”该派出所于同日将鉴定意见告知伊明琴和贾秀秀并制作告知笔录，伊明琴在笔录中陈述其不申请重新鉴定。2020年3月11日，大连市公安局金州分局对拟作出行政处罚决定的事实、理由、依据向伊明琴告知，伊明琴拒绝在行政处罚告知笔录签字。同日，大连市公安局金州分局作出被诉不予处罚决定并向伊明琴宣告，伊明琴拒绝签收。伊明琴不服被诉不予处罚决定，向大连市公安局申请行政复议，该局于2020年4月8日依法受理，并向大连市公安局金州分局作出行政复议提交答复通知。大连市公安局金州分局于2020年4月16日提交行政复议答复及向关证据、依据及相关材料。大连市公安局经审查，于2020年5月19日作出被诉复议决定，并向伊明琴邮寄送达，向大连市公安局金州分局直接送达。本院认为，《中华人民共和国治安管理处罚法》第四十三条第一款殴打他人的，或者故意伤害他人身体的，处五日以上十日以下拘留，并处二百元以上五百元以下罚款；情节较轻的，处五日以下拘留或者五百元以下罚款。第十九条第（一）项规定，“违反治安管理有下列情形之一的，减轻处罚或者不予处罚：（一）情节特别轻微的”。本案中，原告的伤情经与不法医鉴定不属于轻微伤，第三人的违法情节特别轻微，被上诉人综合本案双方行为情节、危害后果等因素，认定原审第三人的行为属“情节特别轻微”，继而作出不予行政处罚的决定并无不当。被上诉人大连市公安局金州分局受案后，履行了立案、调查、处罚前的告知、处罚决定的送达等法定程序，程序合法。被上诉人大连市公安局在受理复议申请后，依法履行了通知答复、审查等程序，其作出维持原行政行为的复议决定，程序合法，并无不当。关于上诉人提出原审庭审程序违法、大连市公安局金州分局办案程序违法的主张，因无事实依据，本院不予支持。关于上诉人其他上诉理由，因均无事实及法律依据，本院不予支持。综上，上诉人的上诉请求及理由，缺乏事实和法律依据，本院不予支持。原审判决并无不妥，本院予以维持。依照《中华人民共和国行政诉讼法》第八十六条、第八十九条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判决。二审案件受理费人民币50元，由上诉人伊明琴负担（已交纳）。本判决为终审判决。审判长  车兆东审判员  刘 杰审判员  马小红二〇二〇年十二月二十三日书记员  周 丹