鞍山市立山区人民法院民 事 判 决 书（2020）辽0304民初4953号原告：王桂琴，女，汉族，1936年10月17日出生，住鞍山市立山区。委托诉讼代理人：时卓，系辽宁浩扬律师事务所律师。委托诉讼代理人：石素华，女，汉族，1955年9月25日出生，住鞍山市立山区，系原告女儿。被告：立山区惠民日用品超市，住所地：鞍山市立山区友爱街29—**。经营者：杨莹莹。实际经营者：金晓光。被告：杨莹莹，女，汉族，1980年9月8日出生，住鞍山市铁**（未到庭）。被告：金晓光，男，汉族，1973年3月5日出生，住鞍山市立山区。被告：鞍山市爱途国际旅行社有限公司，，住所地：鞍山市铁**南中华路98—**法定代表人：王为为，系该公司经理。被告：中国平安财产保险股份有限公司辽宁分公司，住所，住所地：沈阳市沈河区大西路**div>负责人：石洪峰，系该公司经理。委托诉讼代理人：林浩，系辽宁宣腾律师事务所律师。原告王桂琴与被告立山区惠民日用品超市、杨莹莹、金晓光、鞍山市爱途国际旅行社有限公司、中国平安财产保险股份有限公司辽宁分公司生命权、健康权、身体权纠纷一案，本院受理后，依法适用简易程序，于2020年12月3日公开开庭进行了审理。原告王桂琴的委托诉讼代理人时卓、被告立山区惠民日用品超市的实际经营者金晓光、被告金晓光、被告鞍山市爱途国际旅行社有限公司的法定代表人王为为、被告中国平安财产保险股份有限公司辽宁分公司的委托代理人林浩到庭参加诉讼，经本院依法送达开庭传票，被告杨莹莹未到庭参加本案诉讼，依法缺席审理。本案现已审理终结。原告王桂琴向本院提出诉讼请求：1、请求依法判令五被告赔偿原告因旅游途中受伤造成的损失206095（医疗费85102元、护理费54045元、住院伙食补助费7900元、营养费3450元、交通费2000元、生活用品费5689元、复印费34元、残疾赔偿金34156元、精神抚慰金12000元、鉴定费1720元）的50%即103047元，扣除垫付部分，实际主张90570元；其中被告中国平安财产保险股份有限公司辽宁分公司在旅行社责任保险限额内承担保险责任，不足部分由其他被告承担连带赔偿责任；2、诉讼费用由五被告承担。事实与理由：原告经常到被告一处听健康讲课并购买羊奶粉。2018年10月9日，被告三代表包括原告在内的194名老年人与被告四签订《鞍山团队境内旅游合同》，主要约定：“1、2018年10月9日原告通过被告一参加被告四组织的本溪大石湖一日游；2、70周岁以上、残疾证55元/人；3、被告四代订车辆、代订门票、代订保险。”原告交纳费用。2018年10月9日，原告在旅游途中，由于被告四没有尽到安全保障义务，不慎摔伤，随即被送至本溪市中心医院抢救治疗，住院6天，被告三垫付部分医疗费，主要诊断为：多发外伤、失血性休克、头部外伤、肋骨骨折、呼吸衰竭、胸椎骨折、骨盆骨折等。2018年10月15日，为方便陪护和治疗，原告转回鞍山市第三医院继续住院治疗73天，主要诊断同上。2019年12月17日，经法院组织选择鉴定机构，沈阳医学院法医司法鉴定所对原告作出鉴定结论：构成九级伤残两处，护理期为120日。被告二是被告一的经营者，被告三是被告一的负责人且垫付部分医疗费，对其行为承担连带责任。再查，被告四在被告五处投保旅行社责任保险，每次事故每人人身伤亡责任限额20万元。综上，被告一、被告二、被告三和被告四对原告受伤负有连带赔偿责任，被告五作为承保的保险公司在保额内赔偿。原告与五被告协商赔偿事宜未果，特诉至法院，请求依法支持原告诉讼请求。被告立山区惠民日用品超市辩称，超市只是介绍者，承担旅游安排，原告旅游途中上厕所期间不慎摔倒，跟我没有关系。原告救治时我为原告垫付24956.55元。因为原告在我店里购买过东西，我这是救助的钱，不是应当承担责任的钱。当时有一部分票据，还有原告给我写的收条，后来我又找到一部分票据。被告金晓光辩称，同超市答辩意见。以前我跟车去都是在服务区上的厕所，老人岁数大了，憋不住了就在路边上了，我们也管不住。超市就我自己去的，超市说的工作人员就是我。被告鞍山市爱途国际旅行社有限公司辩称，一日游不是我公司组织的，我们只负责车和门票，其他我们不负责。保险是旅行社责任险，1、金晓光代签的与被告旅行社形成的并非是全程旅游合同，而是被告旅行社代定车辆、代定门票、代定保险单项服务合同，且所收费用明显低于正常旅游合同费用。2、当日旅游参与人员均为鞍山市各保健站参与保健活动人员，原告系金晓光保健站参与活动人员，在旅游期间被告旅行社按约定未安排全程导游人员，只是各保健站各安排1—2人工作人员负责组织本站参与游玩人员的安全及各种活动，原告系在旅游途中上厕所时不慎摔倒，被告旅行社安排的车辆不存在质量瑕疵及驾驶问题，对于原告未尽安全注意义务而摔倒，被告旅行社没有过错，也不存在因果关系，所以被告旅行社不应承担任何法律责任。也不存在停在荒地，公路的周围都是服务区，司机并不知道卫生间未开放，游客自己未回到车里询问下一站卫生间，自行在路边解决，我们不承担责任。金晓光当时跟旅行社说过有一些年龄大的游客，有几个在80岁左右，说身体状况都没有问题，金晓光说有工作人员陪同。被告中国平安财产保险股份有限公司辽宁分公司辩称，旅行社在我公司投保旅行社责任险，人伤保额上限20万元、精神抚慰金保额上限1万元，本案被告与旅行社签订的并非包价旅游合同，而是单项委托服务合同，旅行社仅承担代订车、订票的旅游服务业，代团活动不在旅游合同范围内，旅行社也未取得相关费用，旅行社对旅游过程中发生非订车、订票产生的安全事故不具有安全保障义务，不应承担责任。原告受伤系自身原因摔倒，而并非旅行社过错造成，故我公司不应承担赔偿责任。被告杨莹莹未到庭亦未在法定期限内递交答辩状。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。本院经审理认定事实如下：原告常到被告立山区惠民日用品超市购买羊奶粉。2018年10月9日，被告金晓光代表原告在内的194名中年以上旅游者与被告鞍山市爱途国际旅行社有限公司签订《鞍山团队境内旅游合同》，合同主要约定：“1、2018年10月9日参加被告鞍山市爱途国际旅行社有限公司组织的本溪大石湖一日游；2、70周岁以上、残疾证55元/人；3、被告四代订车辆、代订门票、代订保险”，原告依约交纳费用。当日，车辆在旅游途中，被告鞍山市爱途国际旅行社有限公司租用车辆的驾驶员在非服务区且周围有陡坡并凹凸不平处停靠，原告等人下车方便时，原告摔伤。后原告被送往本溪市中心医院抢救治疗，住院6天，其中一级护理三天，重症监护三天。主要诊断为：多发外伤、头部外伤、肋骨骨折、呼吸衰竭、胸椎骨折、骨盆骨折等。2018年10月15日，原告转至鞍山市第三医院继续住院治疗73天，其中一级护理56天，二级护理17天。为此，原告共花费医疗费85601元，被告金晓光为原告垫付医疗费24956元。原告因同一事由曾诉至本院，在前诉中，经本院委托鉴定机构，2019年12月17日，沈阳医学院法医司法鉴定所对原告作出鉴定结论：王桂琴双侧多发肋骨骨折伤残程度为九级，右股骨粗隆间粉碎性骨折至右髋关节功能障碍的伤残程度为九级；护理期为210日。另查，被告金晓光系被告立山区惠民日用品超市的实际经营者，被告鞍山市爱途国际旅行社有限公司在被告中国平安财产保险股份有限公司辽宁分公司处投保旅行社责任保险，每次事故责任限额22万元，每次事故每人抚慰金责任限额2万元。该起事故发生在保险期间内。对原被告无争议的证据，本院不再赘述，在卷予以作证。本院对有争议的证据认定如下：原告提供的医疗费收据16张，人民健康保险公司给付凭证1张、医嘱一份、住院费用清单、病历两份、出院诊断书通知书一份、门诊病历一份、生活用品收据1张、复印费收据2张，拟证明2018年10月9日，原告在去本溪旅游途中受伤，发生医疗费60145元，购买生活费用5689元，复印费34元。生活用品系第三医院对面超市购买的日常纸尿裤、尿片。被告鞍山市爱途国际旅行社有限公司的质证意见为“对病例和医院收费没有真实性没有异议，对其他正规发票真实性也没有异议，但对超市三张收据有异议”，被告中国平安财产保险股份有限公司辽宁分公司的质证意见为“对于营养液票据非正规发票有异议，对于外购药不同意赔偿。其他真实性没有异议。生活用品不同意赔偿。旅行社没有责任我公司不同意赔偿”，被立山区惠民日用品超市、金晓光的质证意见为“同旅行社意见”。本院认为，鉴于各被告虽对外购药及辅助器具有异议，但未提供证据证明其主张，其原告提供医嘱予以证明费用的合理性，故以上证据，经庭审质证及本院审查，真实合法，与本案具有关联性，所证事实足资认定，予以采信。原告提供刘希清、高崇志的证人证言，拟证明本次旅游的组织者是被告金晓光，旅行社租用的车辆在非服务区处所停靠导致原告等人下车在方便时摔伤。原告摔伤处有陡坡并凹凸不平不具备正常的方便条件，是此次原告受伤的原因。被告鞍山市爱途国际旅行社有限公司的质证意见为“去本溪最近的路线是从首山上本溪南下，中途高速没有服务区，只有北门路有设立的服务区卫生间，车也是在这停的，司机也不清楚当时卫生间未开放，平时是开放的”，其他被告未发表质证意见。本院认为，上述证人证言可还原本案发生事情经过，可证明被告鞍山市爱途国际旅行社有限公司在非服务区处所停靠导致原告下车在方便时摔伤。故以上证据，经庭审质证及本院审查，真实合法，与本案具有关联性，所证事实足资认定，予以采信。本院认为，本案争议焦点为：一、原告与被告鞍山市爱途国际旅行社有限公司是否存在旅游合同关系。二、原告与被告日用品超市是否存在法律关系。三、被告保险公司应否在旅行社责任险限额内承担保险责任。四、原告受伤四被告是否存在侵权行为及是否有过错。一、原告与被告鞍山市爱途国际旅行社有限公司是否存在旅游合同关系的问题。被告金晓光代表原告在内的194名中年以上旅游者与被告鞍山市爱途国际旅行社有限公司签订《鞍山团队境内旅游合同》，由被告鞍山市爱途国际旅行社有限公司组织本溪大石湖一日游，并代订车辆、代订门票、代订保险，原告依约交纳相应费用。虽与被告鞍山市爱途国际旅行社有限公司签订合同的系被告金晓光，但被告金晓光作为签订合同的代表与被告鞍山市爱途国际旅行社有限公司签订《鞍山团队境内旅游合同》的行为不违反法律、行政法规的强制性规定，且为原告与被告鞍山市爱途国际旅行社有限公司真实意思表示，合同成立并生效，双方均应按约定全面履行合同。二、原告与被告立山区惠民日用品超市是否存在法律关系的问题。原告常到被告立山区惠民日用品超市购买羊奶粉，并与被告金晓光相识，但与被告鞍山市爱途国际旅行社有限公司签订《鞍山团队境内旅游合同》的系签约代表人被告金晓光，被告立山区惠民日用品超市仅为销售羊奶粉的超市，与原告受伤并无法律上的利害关系。三、被告保险公司应否在旅行社责任险限额内承担保险责任的问题。被告保险公司承担保险责任的前提是原告摔倒受伤，被告鞍山市爱途国际旅行社有限公司存在过错，如鞍山市爱途国际旅行社有限公司存在过错，则被告保险公司应在旅行社责任险限额内承担保险责任。四、原告受伤四被告是否存在侵权行为及是否有过错的问题。首先，被告立山区惠民日用品超市仅为销售羊奶粉的超市，与原告受伤并无法律上的利害关系，亦无侵权行为，不应承担赔偿责任。被告杨莹莹虽作为超市的经营者，但对原告摔倒受伤也无法律上的利害关系，不应作为承担赔偿责任的主体。车辆在旅游途中，被告鞍山市爱途国际旅行社有限公司租用的车辆在非服务区且周围有陡坡并凹凸不平处停靠，原告下车方便时摔伤，被告鞍山市爱途国际旅行社有限公司作为旅游服务提供者明知停车地段周围环境不事宜方便，仍然停靠，且并未采取必要的安全提示及安全避险措施，存在过错。被告金晓光作为原告旅游的实际组织者，深知原告年事已高，亦应当承担与其过错相应的赔偿责任。公民的生命健康权受法律保护。此外，被告鞍山市爱途国际旅行社有限公司在被告中国平安财产保险股份有限公司辽宁分公司处投保了旅行社责任险，系双方当事人意思自治行为，不违反法律、行政法规的强制性规定，合法有效。原告在接受被告鞍山市爱途国际旅行社有限公司旅游服务时享有人身不受伤害的权利，被告鞍山市爱途国际旅行社有限公司作为提供旅游服务的经营者对原告在接受服务过程中的人身负有安全保障义务，尤其对年岁较大的旅游者可能发生的危险提供必要的警示外，还应对有陡坡并凹凸不平处停靠地段设专人对年岁较大的旅游者给予必要的引导、协助。本案因被告鞍山市爱途国际旅行社有限公司未尽到安全保障义务，依法承担赔偿责任。被告金晓光作为原告旅游的实际组织者，亦应承担与其过错相应的赔偿责任。原告虽年事已高，但作为完全民事行为能力人应当预见在凹凸不平处解手存在一定的危险，对周围的环境是否事宜方便进行观察，因其没有充分注意导致损害结果的发生，亦应承担一定的责任。结合原、被告当庭陈述及本案实际情况，原告与被告鞍山市爱途国际旅行社有限公司、金晓光责任分别以70%、20%、10%划分为宜。被告中国平安财产保险股份有限公司辽宁分公司作为承保旅行社责任险的单位，应在保险限额内按责任比例承担赔偿责任。故对原告要求被告鞍山市爱途国际旅行社有限公司、中国平安财产保险股份有限公司辽宁分公司、金晓光承担赔偿责任的诉讼请求予以支持，对原告要求被告杨莹莹、立山区惠民日用品超市承担赔偿责任的诉讼请求不予支持。关于原告医疗费一节，原告本溪住院花费39755.17元、本溪急救1190元、鞍山第三医院住院实际花费22893.98元（实际发生104694.32元，扣除医保支付62032.43元和人民健康保险公司支付19767.91元）、输血费用2200元（本溪1000元、鞍山1200元）、外购药物12999.8元（有医嘱）、检查费907元，被告金晓光庭审中提供垫付原告医疗费票据5156元，上述支出确因原告受伤而实际发生，且为治疗伤情所必须，被告应予赔偿，经法庭核实，原告实际应获赔医疗费数额为85102元，被告金晓光为原告垫付医疗费24956元。被告金晓光在被告原告上述费用时应将垫付部分予以扣除。关于原告主张住院伙食补助费7900元一节，住院伙食补助费参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。《辽宁省省直机关差旅费管理办法》第十六条确定我省出差人员的伙食补助费按出差自然（日历）天数实行定额包干，每人每天100元，原告实际住院79天，住院伙食补助费应为100元∕天×79天=7900元，故对原告此项主张予以支持。关于原告主张护理费54045元一节，原告在本溪市中心医院抢救治疗，住院6天，其中一级护理3天，重症监护3天；转至鞍山市第三医院继续住院治疗73天，其中一级护理56天，二级护理17天。住院期间根据医嘱记载一级护理59天，应以每天2人次计算；重症监护、二级护理应以每天1人次计算，住院期间的医疗护理应由就诊医院负责，其余的护理应为原告日常的生活护理，护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算。护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地从事同级别护理的劳动报酬标准计算。原告未举证护理人员收入状况，按2020年度居民服务业和其他服务业标准，每天128.68元计算，结合沈阳医学院法医司法鉴定所鉴定意见：护理期为210日。护理费应为128.68元／天×59天×2人+128.68元／天×151天×1人=34615元，故对原告过高主张不予支持。关于原告主张营养费3450元一节，营养费应根据受害人实际情况参照医疗机构的意见确定，原告虽未提供医疗机构的意见或鉴定机构的意见，事发时，原告年事已高，确需加强一定营养，原告主张未超过必要限度，故对原告此项主张予以支持。关于原告主张交通费2000元一节，鉴于原告住院时间、伤情所需，原告出入院、护理人员往返确需发生交通费。事发地点为本溪，后转院至鞍山市第三医院，且原告曾两次诉至本院，考虑原告年事已高，行动不便，不应以公交车往返计算实际交通费用，故本院酌情予以支持。关于原告主张生活用品费5689元（辅助器具费）、复印费34元一节，原告摔伤造成伤残，发生辅助器具费用符合常理，且原告提供相应证据证明其主张；原告为主张权利复印病例材料为实际发生费用，被告应予赔偿；故对原告上述主张予以支持。关于原告主张残疾赔偿金34156元、鉴定费1720元一节，原告因伤致残两处九级。原告户口性质为非农业户口，残疾赔偿金应按照受诉法院所在地上一年度道路交通事故损害赔偿数据中城镇居民人均可支配收入标准计算，辽宁省2020年度道路交通事故损害赔偿标准有关数据中，全体居民人均可支配收入31820元，原告1936年出生，定残时已满75周岁，应按五年计算，残疾赔偿金应计算为31820元／年×5年×0.23（两处累加计算）=36593元，鉴定费1720元为鉴定伤情所需，原告主张在此范围内，故对原告此两项主张予以支持。关于原告主张精神抚慰金12000元一节，原告因伤导致两处九级伤残，结合本市审判实践，精神抚慰金以10000元为宜，对原告过高主张不予支持。以上原告各项损失总计184632元，其中医疗费85102元、住院伙食补助费7900元、营养费3450元、护理费34615元、交通费2000元、辅助器具费5689元、残疾赔偿金34156元、鉴定费1720元、精神抚慰金10000元，应由被告中国平安财产保险股份有限公司辽宁分公司和被告金晓光（除精神抚慰金外）分别以20%和10%的比例予以赔偿，由原告自行承担损失的70%。综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第二十六条、《最高人民法院关于审理旅游纠纷案件适用法律若干问题的规定》第三条、第七条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十六条、第三十五条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条、《中华人民共和国保险法》第十条、第十四条、最高人民法院关于适用《中华人民共和国民事诉讼法》的解释第九十条之规定，判决如下：一、被告中国平安财产保险股份有限公司辽宁分公司赔偿原告王桂琴医疗费85102元、住院伙食补助费7900元、营养费3450元、护理费34615元、交通费2000元、辅助器具费5689元、残疾赔偿金34156元、鉴定费1720元，合计174632元的20%即34926元及精神抚慰金10000元，共计44926元；二、被告金晓光赔偿原告王桂琴医疗费85102元、住院伙食补助费7900元、营养费3450元、护理费34615元、交通费2000元、辅助器具费5689元、残疾赔偿金34156元、鉴定费1720元，合计174632元的10%即17463元；三、驳回原被告其他诉讼请求。因被告金晓光为原告王桂琴垫付医疗费24956元，承担案件受理费118元，被告中国平安财产保险股份有限公司辽宁分公司承担案件受理费462元，故被告中国平安财产保险股份有限公司辽宁分公司直接给付被告金晓光为原告王桂琴垫付的医疗费7611元，被告中国平安财产保险股份有限公司辽宁分公司实际赔偿原告王桂琴的款项为37777元（含诉讼费）。以上被告中国平安财产保险股份有限公司辽宁分公司应给付款项，于本判决生效后十日内一次付清。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条“被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金”的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2065元，减半收取1033元（原告已预交）由被告中国平安财产保险股份有限公司辽宁分公司承担462元，由被告金晓光承担118元，由原告王桂琴自行承担453元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于辽宁省鞍山市中级人民法院。审判员 梁 冰二〇二〇年十二月八日书记员 刘爱萍