云南省曲靖市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）云03民终3085号上诉人（原审被告）：孙关柱，男，1966年4月11日生，汉族，宣威市人，初中文化，住曲靖市麒麟区。被上诉人（原审原告）：冯德亮，男，1966年11月6日生，汉族，沾益区人，初中文化，住曲靖市沾益区，现住曲靖市麒麟区。上诉人孙关柱因与被上诉人冯德亮民间借贷纠纷一案，不服麒麟区人民法院（2020）云0302民初3856号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年11月25日立案受理后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。上诉人孙关柱上诉请求：1.撤销（2020）云0302民初3856号民事判决；2.判决驳回冯德亮的全部诉讼请求；3.本案一、二审诉讼费用由被上诉人承担。事实和理由：截止2016年7月30日已还了26000元利息，之后用现金给付了7个月的利息共36400元。因一时还不上钱，就协商用花柯的房子作抵206000元，由被上诉人补出100000元。之后，因为被上诉人没有钱补出差价，房子没有抵成。上诉人把房子卖了，卖了以后转了30000元给被上诉人，说好到2021年2月底再给30000元就清账，结果转了30000元后被上诉人就反悔了，要求偿还100000元。被上诉人冯德亮辩称，上诉人无钱还款，双方曾约定用上诉人的房子抵偿借款，再由被上诉人补出40000元差额，但是，被上诉人也无钱补差额。2019年，上诉人卖房后曾给付30000元，之前，在借款出借后曾转了5次款，每次5200元，未收到现金给付的利息。原审原告冯德亮向一审法院起诉请求：1.被告向原告偿还借款本金130000元；2.被告支付自2016年8月7日起按130000元为基数以月息2%计算至清偿之日止的利息（暂计至起诉之日为89600元）；3.本案诉讼费由被告承担。一审法院认定事实：被告孙关柱因建房需资金周转于2016年1月7日向原告冯德亮借款130000元，被告孙关柱向原告出具借条一份，借条载明：“今向冯德亮借现金130000元，期限3个月，每月资金占用费5200元”。借款后被告孙关柱分别于2016年3月24日付息5200元、2016年4月23日付息5200元、2016年5月25日付息5200元、2016年7月1日付息5000元、2016年7月30日付息5400元，合计26000元，于2019年12月2日偿还30000元。现原告以被告未还清其借款本息为由诉至法院。一审法院认为，合法的民间借贷受法律保护。原告主张被告向其借款本金为130000元，其提交了被告出具的借条予以证实，借条载明借款金额为130000元，被告辩解实际出借本金为124800元，但原告不予认可，被告也未提交证据予以证实，故本案借款本金认定为130000元。因原被告双方借款时明确约定借款期限为3个月及借款利息为每月5200元即月息4%，根据《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条的规定，对于被告已支付的超过年利率36%的部分作为偿还本金予以扣减，对尚未支付的利息应按年利率24%计算。被告辩解其现金支付原告利息36400元的主张，因原告不予认可，被告也未提交相应证据予以证实，不予支持。本案借款后被告至2016年4月23日共支付利息10400元，该部分利息未超出年利率36%，被告于2016年5月25日支付的利息5200元，超出年利率36%的部分1300元作为偿还本金，自2016年5月25日起至2016年7月1日的利息以下欠本金128700元为基数计算，被告于2016年7月1日支付的5000元，超出年利率36%的部分496元作为偿还本金，自2016年7月1日至2016年7月30日的利息以下欠本金128204元为基数计算，被告于2016年7月30日支付的5400元，超出年利率36%的部分1554元作为偿还本金，原告主张自2016年8月7日起至起诉之日即2020年6月5日期间的利息应以下欠本金126650元为基数按年利率24%计算得116518元，被告于2019年12月2日偿还的30000元作为偿还利息予以扣减。故被告现尚欠原告借款本金126650元、截止2020年6月5日的利息86518元，以及2020年6月5日起的利息未偿还。据此，判决：由被告孙关柱于本判决生效后三十日内偿还原告冯德亮借款本金126650元、截止2020年6月5日的利息86518元，以及自2020年6月5日起至清偿完毕之日止的利息（以下欠本金126650元为基数、按年利率24%计算）。二审中，当事人未提交新证据。经二审查明的事实与一审法院认定事实相一致，本院依法予以确认。另查明，2017年3月18日，冯德亮以其子冯青学的名义与孙关柱签订《房屋购销合同》，孙关柱将其所有的、位于金江社区****的**房屋作价206000元出售给冯德亮。双方约定，以该房屋价款抵偿冯德亮出借款项的下欠本息后，再由冯德亮补足差额。合同签订后，冯德亮未向孙关柱给付差额款，孙关柱亦未将房屋交付冯德亮，合同未实际履行。2019年11月23日，孙关柱与案外人陈路生签订《房屋购销合同》，孙关柱将该房屋作价180000元出售给案外人陈路生，合同已实际履行。本院认为，债权人基于民间借贷法律关系主张权利，应对双方已形成借贷合意及款项实际交付承担举证证明责任。被上诉人冯德亮以借条为据提起本案诉讼，并提交了上诉人孙关柱实际履行还款义务的证据以证明借款实际交付，其所举证据能够证明上诉人孙关柱与被上诉人冯德亮形成了民间借贷法律关系。但是，对于借款金额，双方当事人存在争议，借条载明的出借金额为130000元，而上诉人孙关柱认可收到124800元。《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十一条第（一）项，“人民法院应当依照下列原则确定举证证明责任的承担，但法律另有规定的除外：（一）主张法律关系存在的当事人，应当对产生该法律关系的基本事实承担举证证明责任”，对于出借款项的金额，由主张出借130000元事实成立的冯德亮承担证明责任却未予证明，因此，基于债务人孙关柱的自认，认定本案诉争借款的出借金额为124800元。《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条，“借贷双方约定的利率未超过年利率24%，出借人请求借款人按照约定的利率支付利息的，人民法院应予支持。借贷双方约定的利率超过年利率36%，超过部分的利息约定无效。借款人请求出借人返还已支付的超过年利率36%部分的利息的，人民法院应予支持。”债务人已支付的不超过年利率36%计算的利息可不予返还，即，对于债务人已给付的利息最高按年利率36%计算，超过部分抵扣本金，而债务人未给付的利息只能按年利率24%计算。以124800元为本金，从2016年1月7日款项出借起至上诉人孙关柱于2016年3月24日偿付5200元止，产生利息9610元，抵扣后，欠付利息4410元；从2016年3月25日起至2016年4月23日偿付5200元止，产生利息3744元，加上之前欠付的利息，抵扣后，欠付利息2954元；依此计算，至2016年5月25日偿付5200元止，产生利息3994元，加上之前欠付的2954元，抵扣后，欠付利息1748元；至2016年7月1日偿付5000元止，产生利息4618元，加上之前欠付的1748元，抵扣后，欠付利息1366元；至2016年7月30日偿付5400元止，产生利息3619元，加上之前欠付的1366元，抵扣后，超付的415元等额扣减本金，借款本金减少为124385元。从2016年7月31日起至2019年12月2日止，上诉人孙关柱未再向被上诉人冯德亮偿付款项，按冯德亮诉请的以年利率24%计算，产生利息101084元，扣减2019年12月2日偿付的30000元，欠利息71084元。从2019年12月3日起至冯德亮2020年6月5日提起诉讼止，产生利息15341元，加上之前欠付的71084元，共欠付利息86425元。2017年3月18日，上诉人与被上诉人签订了《房屋购销合同》，但是，双方当事人均认可，实质是本案诉争借款的债务清偿期届满后，以债务人所有的房产折价归债权人所有，用以清偿本案诉争的债务，其目的在于消灭债权。双方当事人就债务清偿的履行行为自行协商达成协议，但均未实际履行。欲通过协议消灭的本案诉争债权仍然存在，并且，由于以房产折价款抵偿债务的履行行为未实际发生，双方当事人就本案诉争债权约定的权利义务对双方当事人仍具有法律约束力。因此，债务人孙关柱应按借款合同的约定还本付息。上诉人孙关柱提出，其已作出以物抵债的意思表示，债务未抵偿的原因是被上诉人冯德亮未给付房屋折价差额，造成房屋价值贬损，其不应再承担抵偿后的借款利息，其理由不能成立。双方当事人虽签订了合同，但均未实际履行，被上诉人冯德亮未补足差额款，上诉人孙关柱亦未将房屋交付冯德亮实际控制，占有、使用。未实际消灭本案诉争债权，事实上，是双方当事人选择的结果。借款合同未履行完毕，自然对双方当事人都仍发生法律效力。上诉人孙关柱主张，还以现金方式偿付了36400元利息，被上诉人冯德亮不予认可，上诉人孙关柱也未提交证据予以证实，故，该主张不能成立。综上所述，上诉人孙关柱的上诉理由不能成立，其上诉主张，本院不予支持。但是，一审判决对于借款本金认定错误，事实认定不清，本院予以改判。依照《中华人民共和国合同法》第一百九十六条、第二百一十条、第二百一十一条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项及《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十一条第（一）项规定，判决如下：一、撤销麒麟区人民法院（2020）云0302民初3856号民事判决；二、由孙关柱于本判决后效之日起十五日内偿付冯德亮借款本金124385元及利息86425元，并偿付从2020年6月6日起至款项清偿完毕之日止以124385元为本金、按年利率24%计算的利息；三、驳回冯德亮的其他诉讼请求。一审案件受理费4594元，减半收取2297元，由冯德亮负担；二审案件受理费4594元，由孙关柱负担。本判决为终审判决。审判长  陈铭军审判员  王 勇审判员  武敬涛二〇二〇年十二月二十二日书记员  吕梦亭