山东省济南市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）鲁01民终13897号上诉人（原审被告）：深圳市智觉高科技有限公司，住所地广东省深圳市。法定代表人：温丽红，总经理。委托诉讼代理人：吉永红，广东普罗米修律师事务所律师。委托诉讼代理人：龚超武，广东普罗米修律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：山东圣泉新材料股份有限公司，住所地山东省济南市。法定代表人：徐传伟，经理。委托诉讼代理人：滕培刚，山东本业律师事务所律师。原审被告：刘大林，男，1982年1月9日出生，汉族，住江西省赣州市石城县。委托诉讼代理人：吉永红，广东普罗米修律师事务所律师。委托诉讼代理人：龚超武，广东普罗米修律师事务所律师。上诉人深圳市智觉高科技有限公司（以下简称智觉公司）因与被上诉人山东圣泉新材料股份有限公司（以下简称圣泉公司）、原审被告刘大林买卖合同纠纷一案，不服济南市章丘区人民法院（2020）鲁0181民初4220号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年12月16日立案后，根据《全国人民代表大会常务委员会关于授权最高人民法院在部分地区开展民事诉讼程序繁简分流改革试点工作的决定》，依法适用第二审程序，由审判员独任审理了本案。本案现已审理终结。智觉公司上诉请求：1.依法撤销济南市章丘区人民法院作出的(2020)鲁0181民初4220号民事判决中的第一项内容，并依法改判；2.本案一审、二审诉讼费、保全费由圣泉公司承担。事实和理由：1.本案一审认定的事实不清，证据不足。智觉公司与圣泉公司之间签订的《标准“LEMON”熔喷布供应合同》中约定货物从韩国进口，智觉公司在收到圣泉公司支付的款项后及时联系了韩国方，但是韩国方面因为疫情的原因没有及时将货物送达，因此，智觉公司未及时履行合同的义务在于不可抗力。2.本案一审法院适用法律错误。智觉公司未及时向圣泉公司足额供货的原因在于不可抗力，智觉公司并不存在违约行为。智觉公司在收取了圣泉公司的货款后按照约定及时向韩国方进口熔喷布，并将相关货款支付给韩国公司后，但是由于新冠疫情在国际范围内逐渐扩大，韩国的疫情极其严重，因此韩国政府禁止口罩及熔喷布等相关原材料出口。以上事实是韩国政府出于国情和政治因素在政府层面作出的决策，智觉公司作为中国公司是不可能预见韩国政府的相关行为的，因此本案的情形属于不可抗力。即使这种情况不被认定为不可抗力，也应当是商业风险，该风险应当由智觉公司与圣泉公司分担，不应由智觉公司单方承担，所以智觉公司不应当承担违约责任，不应支付违约金，也不应该支付逾期付款利息。综上，请求依法支持智觉公司全部上诉请求。圣泉公司辩称，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，智觉公司的上诉请求无任何事实及法律依据，应当依法驳回上诉，维持原判。在本案中智觉公司不能按照合同约定供货，构成违约。其已经于2020年6月5日向圣泉公司出具《还款承诺书》，承诺自2020年6月8日起偿还圣泉公司货款4261500元，并且刘大林在还款承诺书中签字、捺印，因此还款承诺书中明确约定了智觉公司返还货款的具体时间和金额，该承诺是智觉公司的真实意思表示，合法有效，智觉公司应当严格按照协议约定履行退款义务，在本案中智觉公司未按照承诺履行退款义务，当然应当承担相应的责任。关于智觉公司称因“韩国疫情原因”未能按时供货，圣泉公司对此不予认可，智觉公司也没有提供证据予以支持，应当依法承担举证不能的法律后果。另外不管是否是基于“疫情原因”造成智觉公司不能供货，智觉公司的退还货款的责任也是不能免除的。综上所述，智觉公司占用圣泉公司的巨额款项，应当依法予以退还，其上诉请求无事实和法律依据，应当依法驳回。圣泉公司向一审法院起诉请求：1.判令智觉公司偿还圣泉公司款项4612500元及利息（从2020年6月24日起至实际给付之日止，按同期银行间同业拆借利率计算）；2.刘大林对上述4612500元及利息承担连带清偿责任；3.涉诉费用由智觉公司、刘大林负担。一审法院认定事实：圣泉公司（甲方）与智觉公司（乙方）分别于2020年4月6日、2020年4月20日签订编号为2020ZJ0001、2020ZJ0002的《标准“LEMON”熔喷布供应合同》。合同约定，甲方共购买乙方熔喷布20吨，金额为600万元。后圣泉公司向智觉公司付款4612500元，智觉公司向圣泉公司供应货物1.17吨后至今未再提供货物。2020年6月5日，智觉公司向圣泉公司出具还款承诺函一份，内容为：圣泉公司共支付预付款4612500元，截止2020年6月4日智觉公司提供货物1.17吨。自2020年6月8日起，智觉公司承诺于十五日内向圣泉公司退还已支付剩余款项4261500元，若逾期未履行，按原合同承担法律责任。智觉公司实际控制人刘大林先生对上述还款计划承担连带保证责任。智觉公司在承诺函上加盖公章，刘大林在连带保证人处签字按手印。一审法院认为，根据圣泉公司提供的《标准“LEMON”熔喷布供应合同》、中国工商银行网上银行电子回单、还款承诺函及当事人庭审陈述，能够证实圣泉公司与智觉公司签订货物买卖合同后，圣泉公司按约定支付货款，而智觉公司未按合同约定按时足量供应货物的事实。圣泉公司要求智觉公司返还货款，于法有据，一审法院予以支持，但根据还款承诺函，智觉公司已经提供货物1.17吨，尚欠货款4261500元。因此一审法院确定智觉公司退还货款数额为4261500元，圣泉公司主张过高部分，一审法院不予支持。因智觉公司未按时退还货款，应该承担违约责任，圣泉公司主张自2020年6月24日起至实际支付之日止，按中国人民银行同业拆借中心公布的市场贷款报价利率计算利息，符合双方约定，亦不违反法律规定，一审法院予以支持。智觉公司辩称其没有按时退还货款系受疫情影响，不应该承担违约责任，不同意支付利息，证据不足，一审法院不予支持。刘大林作为公司实际控制人，在还款承诺函中承诺对智觉公司的还款计划承担连带保证责任，因此，圣泉公司要求刘大林对上述欠款承担连带偿还责任，于法有据，一审法院予以支持。一审法院判决：一、深圳市智觉高科技有限公司于判决生效之日起10日内返还山东圣泉新材料股份有限公司货款4261500元及利息（以4261500元为基数，自2020年6月24日起至实际支付之日止，按中国人民银行同业拆借中心公布的市场贷款报价利率计算）；二、刘大林对上述款项承担连带清偿责任；三、驳回山东圣泉新材料股份有限公司的其他诉讼请求。如果未按判决指定的履行期间给付金钱，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费21850元，由山东圣泉新材料股份有限公司承担748元，由深圳市智觉高科技有限公司、刘大林承担20102元；保全费5000元，由山东圣泉新材料股份有限公司承担400元，由深圳市智觉高科技有限公司、刘大林承担4600元。二审中，当事人均没有提交新证据。本院二审查明事实与一审法院认定事实一致。本院认为，关于本案是否构成不可抗力而免除智觉公司违约责任的问题，双方签订合同的时间系国内外疫情防控形势严峻期间，双方对从国外进口熔喷布原料存在困难和风险应有一定的心理预期，本案不属于“不能预见、不能避免且不能克服”的不可抗力情形。且，根据智觉公司还款承诺函的承诺，其履行退还货款的义务系金钱给付义务，并不受不可抗力等情形的影响。智觉公司主张本案构成不可抗力，其不应承担未依约供货的违约责任，于法无据，一审法院判令智觉公司向圣泉公司退还剩余货款及相应利息并无不当，本院予以维持。综上所述，智觉公司的上诉请求不成立，本院不予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费43700元，由上诉人深圳市智觉高科技有限公司负担。本判决为终审判决。审判员  李耀勇二〇二〇年十二月二十四日书记员  程晓燕