文书内容重庆市第四中级人民法院民 事 判 决 书（2020）渝04民终1511号上诉人(原审被告）：中国太平洋财产保险股份有限公司温州分公司，住所地浙江省温州市锦绣路**，统一社会信用代码91330300712516697J。负责人：毛俊嵘，该公司总经理。委托诉讼代理人：杨科，重庆盛全律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：向某，男，2004年8月19日出生，汉族，住重庆市彭水苗族土家族自治县。法定代理人：向某1（向某之父），1982年4月29日出生，住重庆市彭水苗族土家族自治县。法定代理人：刘某（向某之母），1981年11月14日出生，住重庆市彭水苗族土家族自治县。委托诉讼代理人：楚才江，重庆欣渝律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：张海雪，女，1979年3月30日出生，汉族，住江西省上饶市信州区。上诉人中国太平洋财产保险股份有限公司温州分公司（以下简称太平洋财险温州分公司）因与被上诉人向某、张海雪机动车交通事故责任纠纷一案，不服彭水苗族土家族自治县人民法院(2020)渝0243民初2048号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年11月9日立案后，于2020年12月3日对上诉人太平洋财险温州分公司的委托诉讼代理人杨科，被上诉人向某的法定代理人向某1及其与刘某的共同委托诉讼代理人楚才江进行了询问，并依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。太平洋财险温州分公司上诉请求：1.依法撤销彭水苗族土家族自治县人民法院(2020)渝0243民初2048号判决，依法改判；2.本案诉讼费用由被上诉人承担。事实及理由:一、一审判决书中的赔偿款计算错误。虽一审法院对该份判决书出具民事裁定书作出修改，但仍有一部分计算错误，部分项目未计算责任比例。该裁定书第二页第五行至第十一行应当修改为:“被告保险公司在商业险三者险中需承担医疗费29832.64×70%×85%+其他项目6102元×70%=22021.82元，又因张海雪垫付了37149.54元医药费，扣除非医保3132.43元后，中国太平洋财产保险股份有限公司温州分公司需要支付被告张海雪34017.11元，支付原告向某75385.71元(77381元+10000元+22021.82元－34017.11元)”。故上诉人最终支付张海雪34017.11元，支付被上诉人向某75385.71元。二、上述赔款是存在伤残情况下计算得出，但本案伤残存在异议，重庆市第九人民医院司法鉴定所出具的市九院[2020]医鉴第075号鉴定书鉴定程序违法，鉴定依据适用错误。1.重庆市第九人民医院司法鉴定所出具的鉴定意见书没有提供检查时关节活动度的照片，违反了《司法鉴定程序通则》第二十七条规定:“司法鉴定人应当对鉴定过程进行实时记录并签名。记录可以采取笔记、录音、录像、拍照等方式。记录应当载明主要的鉴定方法和过程，检查、检验、检测结果，以及仪器设备使用情况等。记录的内容应当真实、客观、准确、完整、清晰，记录的文本资料、音像资料等应当存入鉴定档案。”据此，该鉴定书存在程序违法。2.被上诉人不存在损伤基础。根据司法部司法鉴定管理局编写，司法鉴定教育培训指定用书《适用指南》中，第七章第三节“关于肢体损失与关节功能丧失的鉴定要点（1）确证肢体大关节功能障碍的损伤基础:肢体大关节组成骨的骨折累及关节面，或者形成关节内骨折”，被上诉人系胫腓骨中下段骨折，损伤未累及关节面，未累及骨骺，不存在踝关节活动功能丧失损伤基础。3.鉴定标准适用错误，鉴定计算方式适用错误。鉴定所适用的《人体损伤致残程度分级》适用指南附录C.7.6踝关节功能评定标准是以关节活动度受限合并周围神经损伤后遗相关肌群肌力下降为前提，但是被上诉人并无相关神经损伤诊断，未见相关肌电图，故不应当适用附录C.7.6，而应当按照《法医临床检验规范》的规定评定关节功能丧失程度:直接测量关节各方向运动活动度，通过方向均分法计算肢体大关节功能障碍程度。鉴定所的上述行为违反了《司法鉴定通则》第三章第二十三条规定，即司法鉴定人进行鉴定，应当依下列顺序遵守和采用该专业领域的技术标准、技术规范和技术方法:(一)国家标准;(二)行业标准和技术规范;(三)该专业领域多数专家认可的技术方法。还违反了《司法鉴定程序通则》第十四条“对于鉴定材料不完整、不充分、不能满足鉴定需要的，司法鉴定机构可以要求委托人补充;经补充后能够满足鉴定需要的，应当受理”的规定。鉴定所的鉴定行为违反了《全国人大常委会关于司法鉴定管理问题的决定》第十二条、《司法鉴定程序通则》第四条“司法鉴定机构和司法鉴定人进行司法鉴定活动，应当遵守法律、法规、规章，遵守职业道德和职业记录，尊重科学，遵守技术操作规范”的规定。与此同时，一审法院违反《最高人民法院关于修改的决定》第三十六条规定:“人民法院对鉴定人出具的鉴定书，应当审查是否具有下列内容:……(三）鉴定材料;(四)鉴定所依据的原理、方法;(五)对鉴定过程的说明;(六)鉴定意见。”一审法院应当审查鉴定所鉴定时所依据的鉴定材料是否齐全，鉴定所依据的原理、方法是否正确，鉴定过程是否明确说明，鉴定意见是否合理。向某辩称，一审法院认定事实清楚，证据确实充分，审理程序合法，判决结果公正。事实和理由：1.2020年10月10日一审法院作出补正裁定，该裁定对被上诉人向某的各项损失计算方式正确，结果公正；2.上诉人与被上诉人在一审法院的主持下共同委托了重庆市第九人民医院司法鉴定所，对向某的伤情作重新鉴定，该鉴定所具有重新鉴定的资质，是合法的鉴定机构。其所出具的鉴定结论不存在程序违法和鉴定标准适用错误的问题；3.一审法院尽到了合理审查义务，并作出了公正判决。张海雪未作答辩。向某向一审法院起诉请求：1.判决太平洋财险温州分公司、张海雪赔偿向某残疾赔偿金68778元、护理费10800元，医疗费7490元，营养费1800元，住院伙食补助费540元，交通费2000元，精神损害抚慰金3000元，鉴定费2090元，共计97498元；2.太平洋财险温州分公司在交强险责任限额内承担79778元,余下17720元的80%即(17720×80%=14176元)在商业三者险范围内承担赔偿责任,不属于太平洋财险温州分公司赔偿范围内的由张海雪承担赔偿责任；3.本案案件受理费由太平洋财险温州分公司、张海雪承担。诉讼过程中，向某增加因重新鉴定产生的医疗费195元、交通费182元，第一项诉讼请求的总金额变更为97875元，第二项诉讼请求中太平洋财险温州分公司在交强险内承担80155元。一审法院认定事实：2018年6月2日12时10分左右，张海雪驾驶车牌号为浙X**的小型客车，从南城隧道往体育馆方向行驶，当车辆行驶至重庆市彭水苗族土家族自治县学府路（原民族中学门前）时，与行人向某发生刮撞，致行人向某受伤。彭水苗族土家族自治县交巡警大队勤务中队作出道路交通事故认定书，认定张海雪在此事故中承担主要责任，向某在此事故中承担次要责任。事故当日，向某被送往彭水苗族土家族自治县绍庆医院治疗，共计花费医疗费1909.86元，随后被送往重庆医科大学附属儿童医院住院治疗9天，出院诊断：1.左侧胫腓骨下段粉碎性骨折；2.左下肢肌肉软组织损伤。出院医嘱：加强患部护理，观察肢端血循和活动情况，定时翻身；避免剧烈活动和外伤，出院1周后骨科门诊复查。加强营养，多进食水果、动物血及肉类等。向某在儿童医院住院共计花费医疗费35239.68元。其后，向某又在儿童医院进行复查，产生检查费315.54元。向某委托重庆市彭水司法鉴定所对其伤残等级、后续医疗费、护理期、营养期进行鉴定，2019年9月23日重庆市彭水司法鉴定所出具鉴定意见：1.被鉴定人向某受伤的伤残等级评定为十级；2.被鉴定人向某的后续医疗费共约需人民币5460元；3.被鉴定人向某右下肢因交通事故受伤的护理90日、营养90日计算适宜。向某为此花去鉴定费2090元，其中护理期和营养期鉴定费660元，伤残等级和后续医疗费的鉴定费为1430元。太平洋财险温州分公司对向某的伤残等级申请重新鉴定，彭水苗族土家族自治县人民法院依法组织双方共同选定重庆市第九人民医院司法鉴定所作为重新鉴定的机构，该机构于2020年8月4日出具鉴定意见，被鉴定人向某的伤残等级评定为十级。太平洋温州分公司支付了此次鉴定费1000元，向某因重新鉴定产生检查费195元，交通费182元。向某父亲向某1与赵乾琨于2015年9月8日签订租房协议，约定2015年10月1日起在彭水苗族土家族自治县绍庆街道白云街44号租房居住，租期5年，每年租金4500元，按年结算。2020年5月14日彭水苗族土家族自治县绍庆街道保运社区居民委员会出具证明一份，证明向某1自2015年10月1日起至今租赁白云街44号赵乾琨房屋居住。张海雪的浙X**号车辆投保于太平洋财险温州分公司，包含交强险和商业三者险（100万元），事故发生在保险期限内，张海雪具有驾驶资质。庭审中，张海雪和太平洋财险温州分公司均同意在进行责任划分后按照15%的比例扣除非医保用药。一审法院认为，本案争议焦点在于向某的各项损失是否认可？损失是多少？太平洋财险温州分公司、张海雪的责任如何划分？1.医药费。向某请求7490元+195元，张海雪垫付了向某在绍庆医院的医药费1909.86元及儿童医院的住院费35239.68元。庭审中，张海雪和太平洋财险温州分公司均同意在进行责任划分后按照15%的比例扣除非医保用药，对此予以认可。根据双方提供的医疗费发票，一审法院认可向某在绍庆医院共计花费1909.86元，在儿童医院的医药费35239.68元，出院后复查的医药费共计790.1元，彭水县益生堂药房的处方笺不予认可。重新鉴定产生的检查费195元，予以认可。故本案中张海雪垫付了37149.54元，向某垫付了790.1+195=985.1元。向某因受伤产生的医药费共计38134.64元。2.住院伙食补助费。向某请求540元，对此予以认可。3.护理费。太平洋财险温州分公司认为护理费应当按照住院9天每天120元，院外81天每天60元的标准计算，共计5940元。对此予以认可。4.残疾赔偿金。向某请求68778元，太平洋财险温州分公司认为应该按照农村标准进行计算，并且不认可重新鉴定意见，其已经向相关部门进行了投诉。一审法认为根据向某提供的租房协议和居委会证明，能够认定向某随其父亲居住在彭水县城，可以按照城镇标准计算残疾赔偿金。对于重新鉴定意见，认可其合法性。因此，一审法院认可向某请求的残疾赔偿金68778元。5.营养费。向某请求1800元，对此予以认可。6.交通费。向某请求2000元及重新鉴定产生的交通费182元，酌情支持600元。7.后续治疗费。向某请求5460元，根据鉴定意见，予以认可。8.鉴定费。向某请求2090元，其中护理期和营养期鉴定费660元，由向某自行承担，一审法院认可的鉴定费为1430元。重新鉴定产生的鉴定费由太平洋财险温州分公司自行承担。9.精神损害抚慰金。向某因交通事故构成十级伤残，在精神上确实遭受了痛苦，酌定支持2000元的精神抚慰金。本案医疗费赔偿项目为：医药费38134.64元+住院伙食补助费540元+营养费1800元+后续治疗费5460元=45934.64元。伤残赔偿项目为：残疾赔偿金68778元+护理费5940元+交通费600元+精神损害抚慰金2000元=77318元。本案系一起机动车交通事故责任纠纷案件，根据《中华人民共和国侵权责任法》第四十八条和《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条的规定，本案应该由太平洋财险温州分公司在交强险伤残赔偿项目下赔偿向某77318元。在交强险医疗费赔偿项目下赔偿向某10000元。另外，向某受伤产生的医药费38134.64元，按照比例计算，在交强险医疗费赔偿项目下保险公司支付的医药费为8302元（38134.64÷45934.64×10000），其他费用（包含住院伙食补助费、营养费、后续治疗费）为1698元；剩余的医药费29832.64元，剩余的其他项目费用为6102元。本次交通事故的责任比例，按照三七开划分即向某承担30%，张海雪承担70%。故张海雪承担的非医保费用是3132.43元（29832.64元×70%×15%）。太平洋财险温州分公司在商业三者险中需要承担赔偿医疗费29832.64×70%-3132.53+其他项目6102元×70%=22021.82元。又因张海雪垫付了37149.54元医疗费，扣除非医保3132.53元后，太平洋财险温州分公司需要支付张海雪34017.11元。最终，太平洋财险温州分公司需要支付向某75322.71元（77318元+10000元+22021.82元-34017.11）。综上所述，《中华人民共和国侵权责任法》第四十八条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条规定，判决：一、中国太平洋财产保险股份有限公司温州分公司于本判决生效之日起十五日内支付向某各项损失共计75322.71元；二、驳回向某的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1286元，减半收取643元（向某已预交643元），由张海雪承担293元，向某自行承担350元。第一次鉴定费2090元，由张海雪承担1430元，向某承担660元。第二次鉴定费1000元，由中国太平洋财产保险股份有限公司温州分公司承担。本院二审过程中，上诉人向本院举示了证据，本院已组织当事人进行质证，并已记录在卷佐证。本院审查认为，上诉人举示的重庆市北碚区司法局受理通知书，因鉴定结论是否采信，应由人民法院进行认定，该证据与本案不具有关联性，本院不予采信。上诉人举示的支付回单，属于鉴定费的支付问题，原判已进行处理，故本院不予采信。向某未向本院提交新的证据。本院在审理本案过程中，太平洋财险温州分公司撤回了其上诉状中主张的第一项上诉理由，即原判对各项赔偿费用计算错误部分的上诉理由。本院对一审认定的事实予以确认。本院认为，本案各方当事人争议的主要焦点为：重庆市第九人民医院司法鉴定所的鉴定意见应否作为本案的裁判依据。重庆市第九人民医院司法鉴定所作出的鉴定意见，是上诉人对向某自行委托重庆市彭水司法鉴定所作出的鉴定意见不服，申请一审法院进行重新鉴定，一审法院组织双方当事人共同选定的鉴定机构作出的鉴定意见。重庆市第九人民医院司法鉴定所在鉴定前，对向某进行医学检查，向某支付了相应的检查费用，其鉴定程序是合法的。《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第四十条第一款规定：“当事人申请重新鉴定，存在下列情形之一的，人民法院应当准许：（一）鉴定人不具备相应资格的；（二）鉴定程序严重违法的；（三）鉴定意见明显依据不足的；（四）鉴定意见不能作为证据使用的其他情形。”本案中，上诉人未提供证据证明重庆市第九人民医院司法鉴定所的鉴定意见存在前述规定的情形，也没有据此向人民法院申请重新鉴定，故原判采信该鉴定意见并无不当。因重庆市第九人民医院司法鉴定所作出的鉴定意见，确定向某的伤残等级为十级，原判据此支持其相应的残疾赔偿金正确，上诉人主张不应支持残疾赔偿金的理由亦不成立。综上所述，太平洋财险温州分公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费1286元，由上诉人中国太平洋财产保险股份有限公司温州分公司负担。本判决为终审判决。审 判 长 张泽端审 判 员 王勐视审 判 员 谢长江二〇二〇年十二月七日法官助理 雷书彦书 记 员 高红林