贵州省铜仁市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）黔06民终2285号 上诉人（原审被告）：贵州省印江土家族苗族自治县金印花炮厂，地址贵州省印江土家族苗族自治县龙津街道长坡村大石头组，统一社会信用代码：9152062521580467E。 法定代表人：詹昌佳，系该公司经理。 委托诉讼代理人：吕若飞，贵州印成律师事务所律师。 被上诉人（原审原告）：刘建平，女，1964年5月16日出生，汉族，住贵州省印江土家族苗族自治县。 委托诉讼代理人：罗彪，贵州乐云律师事务所律师。 上诉人贵州省印江土家族苗族自治县金印花炮厂（以下简称“金印花炮厂”）与被上诉人刘建平提供劳务者受害责任纠纷一案，不服贵州省印江土家族苗族自治县人民法院（2020）黔0625民初933号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年11月24日立案后，依法组成合议庭于2020年12月14日公开开庭对本案进行了审理，上诉人金印花炮厂的法定代表人詹昌佳及其委托诉讼代理人吕若飞，被上诉人刘建平及其委托诉讼代理人罗彪到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。 金印花炮厂上诉请求：1.撤销原判，依法改判金印花炮厂不承担赔偿责任；2.本案一、二审案件受理费由刘建平负担。事实和理由:一、一审法院认定刘建平系在为金印花炮厂工作时受伤系认定事实错误。刘建平在金印花炮厂处从事做饭工作，上班时间系早上9时到12时，下午为16时到18时。刘建平受伤时间为中午2点钟，是下班后的休息时间，刘建平去楼顶抓花生吃自己摔下受伤，不是因履行工作职责受伤。从金印花炮厂提供的刘建平受伤现场的照片可知，刘建平是从盖石棉瓦的房子上掉下去的，而煮饭用的柴在柴房内，屋顶上没有柴。二、一审法院适用法律错误。刘建平不是上班期间履行工作职责受伤，不应当适用《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十条的规定进行判决。根据《侵权责任法》第二条“侵害民事权益，应当依法承担侵权责任”之规定，金印花炮厂不应承担侵权责任。 刘建平辩称，一、一审认定事实清楚。二、一审适用法律正确。请求驳回上诉，维持原判。 刘建平向一审法院提出诉讼请求：1.判令金印花炮厂赔偿刘建平医疗费、住院伙食补助费、营养费、住院期间护理费、残疾赔偿金、精神损失费共计268096.20元；2.诉讼费由金印花炮厂承担。 一审法院认定事实：刘建平系金印花炮厂的员工，工作内容是负责煮饭提供金印花炮厂员工们的一日三餐，金印花炮厂煮饭采用的炊具是灶台烧柴火方式。2019年10月22日中午2时许，刘建平在准备饭菜的过程中，因柴火快要烧完准备去厨房外面一块空地上堆积的木柴处拿柴续火，堆放木柴处的空地相连的是用石棉瓦搭建的空房，刘建平拿木柴时，因木柴滚落到石棉瓦上，刘建平去捡掉落在石棉瓦上的干柴时不小心踩空石棉瓦导致其摔倒在空房内而受伤，其伤被诊断为：1、左股骨胫骨折；2、左股骨髁骨折；3、左排骨骨头骨折等多处受伤。刘建平受伤后在印江刘波医院住院治疗28天，产生医疗费56763.9元。金印花炮厂已支付医疗费56153元。刘建平住院治疗期间是其家属代传付在照顾护理，代传付在刘建平住院期间的工资收入是由金印花炮厂支付给其所在的宏扬保安公司，宏扬保安公司再支付给代传付，其收入未减少。 刘建平出院后到贵州彰正司法鉴定所对其所受伤进行鉴定，鉴定结果为：1.被鉴定人刘建平至损伤致伤伤残等级为九级；2.被鉴定人刘建平误工期为300日、护理期150日、营养期为180日；刘建平诉至法院后，因金印花炮厂不认可该鉴定意见，于2020年5月14日向人民法院申请对刘建平的伤残等级、误工期、护理期、营养期进行鉴定，经审查同意后，刘建平、金印花炮厂双方共同选定遵义医科大学院附属医院法医鉴定中心进行鉴定，2020年7月28日，遵义医科大学院附属医院法医鉴定中心作出遵医司鉴（2020）临鉴字第1714号鉴定意见书，鉴定结果为：1.刘建平2019年10月22日所受损伤左股骨劲粉碎性骨折行左全髋关节置换术后评定为九级伤残；2.刘建平2019年10月22日所受损伤，误工期评定为180-365日，护理期评定为90-150日，营养期评定为90-180日；3.刘建平目前左股骨头骨折行左全髋关节置换术后，需后续治疗费约为50000元。 一审法院认为，公民的民事权益受法律保护。刘建平经其家属代传付介绍到金印花炮厂上班，金印花炮厂同意后聘请刘建平到该公司担任厨师负责给员工们煮一日三餐，刘建平系提供劳务方为雇员，金印花炮厂系接受劳务方系雇主，双方形成雇佣关系。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》(以下简称“《解释》”）第十条及《中华人民共和国侵权责任法》第十六条和《解释》第十七条第一款、第二款的规定，金印花炮厂应当对刘建平因本事故造成的损失承担赔偿责任。刘建平要求金印花炮厂赔偿损失的诉讼请求，予以支持。 一、刘建平因本此受伤造成的损失如下：1.医疗费，根据《解释》第十九条的规定，刘建平因此次事故在印江刘波医院医治产生的医疗费56763.9元及后续治疗费约为50000元，共计106763.9元，其中金印花炮厂已垫付56153元，予以支持；2.误工费，根据《解释》第二十条的规定，根据遵义医科大学附属医院法医鉴定中心的司法鉴定意见书，刘建平的误工期为180-365日，确认刘建平的误工期限为273天，刘建平受伤前就职于金印花炮厂，根据庭审查明，刘建平每月工资为3000元，因此刘建平的误工费计算为：3000÷30天×273天=27300元，予以支持；3.住院伙食补助费，根据《解释》第二十三条第一款的规定，刘建平因此次交通事故受伤后在印江刘波医院住院治疗28天，住院伙食补助费为2800元，予以支持;4.护理费，根据《解释》第二十一条的规定，根据遵义医科大学附属医院司法鉴定中心的鉴定意见书，刘建平的护理期为90-150日，确认刘建平的护理期限为120天，刘建平受伤后共计住院28天，刘建平住院期间是由其家属代传付进行照顾护理，根据庭审查明，代传付系金印花炮厂聘请的保安，其工资为每月1800元，代传付护理刘建平期间，其工资收入未减少，对于刘建平在住院期间的护理费不予以支持，因此刘建平的护理期限为120-28=92天，结合2018年度贵州省居民服务及其他服务业年平均工资为43654元，计算护理费为：43654元÷365天×92天＝11003.2元，予以支持；5.营养费，根据《解释》第二十四条的规定，根据遵义医科大学附属医院司法鉴定中心的鉴定意见书，刘建平的护理期为90-180日，确认刘建平的营养期限为135天，结合刘建平所受系多处骨折，住院期间确需加强营养，每天以50元计算刘建平营养费为6750元；6.精神抚慰金，根据《中华人民共和国侵权责任法》第二十二条的规定，刘建平因此次事故受伤经鉴定评定为9级伤残等级，予以支持刘建平精神抚慰金6000元；7.残疾赔偿金，根据《解释》第二十五条第一款之规定，关于残疾赔偿金是按农村居民标准计算，还是按城镇居民标准计算的问题。按照户籍制度改革的精神，不再区分城镇户口和农村户口，参照2019年度贵州省城镇居民人均可支配收入为每人每年34404元，结合刘建平损伤经司法鉴定属九级伤残，计算为：34404元×20年×0.2＝137616元，予以支持;8.交通费，根据《解释》第二十二条规定，刘建平向法院提交的交通费油票为260元及餐饮发票100元，共计360元，庭审查明该支出是其到铜仁对受伤情况进行鉴定伤残等级，虽未采纳刘建平提交的鉴定意见书，但其鉴定意见书与遵义医科大学附属医院法医鉴定中心的司法鉴定意见书对伤残等级及后续治疗费的鉴定结果一致，该鉴定所产生的费用是合理且必要的支出，予以支持；9.鉴定费，刘建平因伤残程度评定支付贵州彰正司法鉴定所鉴定费1900元，因其鉴定意见与遵义医科大学附属医院法医鉴定中心作出的司法鉴定意见书对伤残等级及后续治疗费的鉴定结果一致，该鉴定所产生的费用是合理且必要的支出，予以支持。 综上所述，刘建平在本次事故中受伤，产生的各项费用如下： 医疗费106763.9元（包含治疗费50000元，金印花炮厂已垫付56153元），误工费27300元，住院伙食补助费2800元，护理费11003.2元，营养费6750元，精神抚慰金6000元，残疾赔偿金137616元，交通费360元，鉴定费1900元，各项合计300493.1元。对于责任的分担。《中华人民共和国侵权责任法》没有明确对个人与单位形成劳务关系时个人因提供劳务受到损害作出明确的规定情况下，可以适用《解释》的有关规定，根据《解释》第二条第一款、第二款的规定，刘建平受雇于金印花炮厂，双方形成劳务关系，刘建平在提供劳务工程中受伤，金印花炮厂应当承担赔偿责任，根据刘建平在庭审中的陈述其于2019年9月到金印花炮厂上班，发生事故时间是2019年10月，刘建平的工作内容单一仅为煮饭，对工作环境应当是很熟悉，且刘建平系完全民事行为能力人，有能力判断石棉瓦的承重范围，当发现干柴掉落到石棉瓦上时应采取其他方式捡拾掉落的干柴而非直接踩在石棉瓦上捡拾干柴，根据刘建平、金印花炮厂提供的现场照片，刘建平煮饭所必要的柴火可以从堆放的柴火中捡取，因此刘建平对自己受伤的事故存在重大过失，应减轻赔偿义务人的赔偿责任。金印花炮厂对员工进行安全教育不到位，且对可能存在危险的区域未张贴安全警示标志和放安全警示标牌，亦存在相应过错。因此确定由金印花炮厂承担刘建平本次事故损失60%的责任较为合理。刘建平因本次事故造成的各项损失为300493.1元，金印花炮厂已垫付刘建平的医疗费56153元，金印花炮厂应当承担赔偿的金额为300493.1元×60%-56153元=124142.86元。综上，依据《中华人民共和国侵权责任法》第二条、第二十二条、第三十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二条、第十条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条，判决：贵州省印江土家族苗族自治县金印花炮厂于判决生效之日起15日内支付刘建平各项损失124142.86元。案件受理费5320元，已减半收取计2660元，由金印花炮厂负担1660元，刘建平负担1000元。 二审中，金印花炮厂向本院提交了下列证据： 一、照片五张。证明目的：1.受害人刘建平是踩在花墩上抓花生吃才受伤的；2.发生事故的地点与放柴的地方有一定距离。 二、申请证人吴某出庭作证，其证人证言主要内容为“事故发生后，因金印花炮厂不愿意支付刘建平的医疗费，双方发生争议，刘建平的女婿打电话给吴某，这时已是事故发生后三天。吴某是听刘建平的女婿说刘建平系抓花生时摔下去的，接到电话后吴某去事故现场查看，刘建平摔倒的地方仍然有花生”。证明目的：刘建平不是履行工作职责时受伤。 刘建平的委托诉讼代理人认为证据一照片在一审中出示过，花墩就在柴的旁边，这个柴房本身就有安全隐患；对于证人证言内容，刘建平受伤是真实的，但是证人并不知道刘建平的受伤原因，故证人证言达不到证明目的。 金印花炮厂的委托诉讼代理人对证人证言的内容认可。 本院对证据的分析与认定：照片反映出木柴堆放处与屋顶石棉瓦的位置关系，刘建平一方对真实性并无异议，予以采信；证人证言证实了刘建平受伤的事实，但对于刘建平受伤原因要结合其他证据进行认定。 二审另查明：金印花炮厂堆放木柴的地方与所搭建石棉瓦存在一定距离，没有紧挨着。刘建平在金印花炮厂系一个人做饭，平时大概有50人左右在该厂食堂吃饭。 二审查明的其他事实与一审认定的事实一致，依法予以确认。 本院认为，本案争议焦点为：一、一审认定刘建平系履行工作职责时受伤的事实是否清楚；二、一审适用法律是否正确。 关于焦点一，刘建平受雇于金印花炮厂为该厂做饭，2019年10月22日中午2时许，刘建平做饭时去拿柴因柴掉落在石棉瓦上其去捡拾掉落的柴时不慎踩空石棉瓦摔落在地上受伤，刘建平系在上班时间履行工作职责受伤，故一审认定刘建平系履行工作职责时受伤的事实清楚。 关于焦点二，因《中华人民共和国侵权责任法》对个人与单位之间形成的劳务关系中个人因履行工作职责受伤的责任承担未作明确规定，故一审法院适用《解释》第二条第一款、第二款的规定在考虑到刘建平本人的过错后明确由金印花炮厂承担60%的赔偿责任并无不当，适用法律并无错误。 综上所述，贵州省印江土家族苗族自治县金印花炮厂的上诉理由不能成立，不予支持；原判正确，应予维持。为此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费2783元，由贵州省印江土家族苗族自治县金印花炮厂负担。 本判决为终审判决。 审判长  倪庆飚 审判员  柳文辉 审判员  熊 健 二〇二〇年十二月二十四日 法官助理陈历琼 书记员覃光林