湖北省武汉市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）鄂01民终12255号上诉人（原审原告）：翟涛，男，1983年7月23日出生，汉族，住湖北省宜都市。委托诉讼代理人：赵文金，湖北夷洋律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：冯国正，男，1971年2月28日出生，汉族，住湖北省武汉市新洲区。上诉人翟涛因与被上诉人冯国正执行异议之诉一案，不服湖北省武汉东湖新技术开发区人民法院（2020）鄂0192民初2942号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。上诉人翟涛上诉请求：1、请求撤销一审判决，依法改判撤销追加翟涛为（2019）鄂0192执1155号执行案的被执行人；2、本案一审、二审诉讼费，由冯国正承担。事实与理由：一、翟涛并未参与周平和冯国正在昆明军乐艺术学校建筑工程一事，对双方存在的争议及纠纷，翟涛一概不知，翟涛不应被追加为被执行人。二、宜都市安程建筑工程有限责任公司（以下简称安程建筑公司）前身是宜都市安程劳务有限责任公司，注册时间为2013年12月5日，公司注册资本为5万元，实际出资也为5万元。而翟涛只是一个挂名股东，并没有出资也没有参与公司的管理，公司的一切事务都是周平在处理，且翟涛在2014年12月就不再担任公司法人。在2015年7月24日周平将公司名称变更为宜都市安程劳务有限公司，注册资本变更为222万元。翟涛对这一系列的公司变更操作并不知情。最后，公司注销也是周平单方决定并委托代办机构进行的，翟涛并不知情。翟涛不应当对公司的注销承担责任。综上，翟涛认为在公司中只是一个挂名股东，并没有实际出资也没有参与公司的管理，公司的变更和注销也不知情，法院将翟涛追加为（2019）鄂0192执1155号执行案的被执行人是错误的，请求二审法院予以改判。被上诉人冯国正辩称，一、翟涛在原被执行人安程建筑公司清偿对外所有债务之前与另一股东将该公司注销，逃避债务的意图十分明显，应当按照相关法律规定对原被执行人安程建筑公司所负债务承担连带清偿责任。冯国正与安程建筑公司间的建设工程施工合同，对双方的权利义务均有明确的约定，冯国正依约向安程建筑公司交付了项目工程，安程建筑公司有义务向冯国正支付工程款。翟涛与另一被执行人周平在诉讼中均明知安程建筑公司对外尚存债务未清偿，却违法将该公司注销，且故意隐瞒公司注销情况，企图逃避债务，故追加翟涛为被执行人并无不妥。鉴于安程建筑公司注销程序不合法，且无论翟涛是否履行出资义务，其都应当对安程建筑公司所负债务承担连带清偿责任。二、翟涛恶意诉讼行为证据确凿，恳请法院对其恶意诉讼行为予以认定并给予相应的惩戒，方便冯国正另行起诉要求其赔偿损失，也可阻止翟涛继续滥用诉权，浪费司法资源，防止冯国正的损失进一步扩大。冯国正自2016年起诉追讨工程款至今近5年里未讨回一分钱，翟涛为逃避债务滥用诉权，致使冯国正维权艰难。其具体行为如下：1、否认工程量和造价，导致冯国正不得不申请鉴定评估，承担鉴定费用，延长了诉讼周期；2、诉讼中注销安程建筑公司，未向法院和冯国正告知公司注销情况，阻碍执行；3、一审败诉后只提交上诉状而不缴纳上诉费，致使判决生效时间推迟近半年；4、在收到终审裁定后的六个月届满期将至时申请再审，导致冯国正不得不出庭应诉；5、在执行案件追加其与另一被执行人后，又提出执行异议，并在败诉后，无任何的事实之下，继续上诉。纵观翟涛之行为，其恶意诉讼意图十分明显，请求驳回上诉，对其予以严惩。翟涛向一审法院起诉请求：撤销追加翟涛为（2019）鄂0192执1155号执行案的被执行人。一审法院认定的事实：安程建筑公司成立于2013年12月5日，曾用名为宜都市安程劳务有限责任公司，现注册资本222万元，股东为周平和翟涛，分别持股51%和49%，两人均未实缴。冯国正诉安程建筑公司、昆明军乐艺术学校建设工程施工合同纠纷一案，案号为（2017）鄂0192民初1070号，武汉东湖新技术开发区法院（以下简称东湖法院）于2017年3月15日立案受理，安程建筑公司委托了相关人员参加诉讼，但公司在案件审理过程中于2017年9月13日办理了注销登记，且该办理注销前未按照《公司法》规定进行清算，而是径直在清算报告中将债务记载为0元。2018年10月12日，该院作出（2017）鄂0192民初1070号民事判决书（一审生效），判决安程建筑公司、昆明军乐艺术学校对冯国正负有债务。2019年5月5日，冯国正向东湖法院申请强制执行，后因该公司无可供执行财产而终结本次执行程序。东湖法院于2020年1月14日作出（2019）鄂0192执异77号执行裁定书，裁定追加翟涛、周平为（2019）鄂0192执1155号执行案的被执行人，翟涛和周平对被执行人安程建筑公司在（2019）鄂0192执1155号执行案中承担的债务承担连带责任。翟涛对追加不服，提起本案执行异议之诉。一审法院认为：《最高人民法院关于民事执行中变更、追加当事人若干问题的规定》第二十一条规定：“作为被执行人的公司，未经清算即办理注销登记，导致公司无法进行清算，申请执行人申请变更、追加有限责任公司的股东、股份有限公司的董事和控股股东为被执行人，对公司债务承担连带清偿责任的，人民法院应予支持。”安程建筑公司在司法案件审理过程中即注销公司，且注销前未办理合法的清算程序，而是在清算报告径直将债务记载为0元，显然是非法注销且具有逃避债务的恶意，执行程序中追加股东翟涛和周平作为被执行人并要求其对公司债务承担连带清偿责任，符合上述法律规定。综上，依照《中华人民共和国公司法》第一百八十三条至第一百八十九条，《最高人民法院关于民事执行中变更、追加当事人若干问题的规定》第二十一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十七条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第三百一十二条规定，判决如下：驳回翟涛的诉讼请求。一审案件受理费100元，由翟涛负担。本院对一审法院查明事实予以确认。本院认为，《中华人民共和国公司法》第一百八十三条第二款规定：“有限责任公司的清算组由股东组成，股份有限公司的清算组由董事或者股东大会确定的人员组成。”《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国公司法〉若干问题的规定（二）》第十一条、第十九条规定：“公司清算时，清算组应当按照公司法第一百八十六条的规定，将公司解散清算事宜书面通知全体债权人，并根据公司规模和营业地域范围在全国或者公司注册登记地省级有影响报纸上进行公告。清算组未按照前款规定履行通知和公告义务，导致债权人未及时申报债权而未获得清偿，债权人主张清算组成员对因此造成的损失承担赔偿责任的，人民法院应依法予以支持。”“有限责任公司的股东、股份有限公司的董事和控股股东，以及公司的实际控制人在公司解散后，恶意处置公司财产给债权人造成损失，或者未经依法清算，以虚假的清算报告骗取公司登记机关办理法人注销登记，债权人主张其对公司债务承担相应赔偿责任的，人民法院应予支持。”前述法律规定表明，有限责任公司注销的前提是由公司全体股东组成清算组，并依法对目标公司进行清算，而公司清算需要清算组向公司债权人履行法定的书面通知义务和公告程序，未履行通知和公告义务，或恶意处置公司解散后财产，并以虚假的清算报告骗取法人注销登记所导致债权人的损失，由目标公司全体股东承担赔偿责任。本案中，安程建筑公司系有限责任公司，其于诉讼中决定解散时，作为清算组成员的公司股东翟涛、周平，明知该公司尚存有对外债务未予清偿，并在完全有能力和条件向债权人冯国正发出书面申报债权通知的情况下，怠于履行通知义务，仅在报纸上发布公告，且以虚假的清算报告在工商行政部门办理了法人注销登记手续，其行为明显具有恶意逃避债务之故意。故，翟涛、周平未依法履行清算义务与债权人冯国正无法及时获得清偿的损失间具有因果关联，冯国正有权向清算组成员翟涛、周平提出权利主张。据此，一审法院基于冯国正的追加申请，依《最高人民法院关于民事执行中变更、追加当事人若干问题的规定》之第二十一条之规定，追加安程建筑公司股东翟涛、周平为被执行人正确。翟涛认为其仅是目标公司的挂名股东，并未参与公司经营管理，且对公司注销不知情，均不能成为其可规避有限责任公司股东就解散公司具有清算责任及法定义务的理由，故，翟涛的上诉请求，均不能成立，本院不予支持。一审认定事实清楚，适用法律正确，本院予以维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费100元，由翟涛负担。本判决为终审判决。审判长  曹文兵审判员  陈 敏审判员  王日升二〇二〇年十二月十七日法官助理林慧娟书记员林慧娟