河南省郑州市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）豫01民终17094号上诉人（原审被告）：河南大利实业有限公司，住所地郑州市金水区林科路**院**楼****，统一社会信用代码914101056935081648。法定代表人：梁红。委托诉讼代理人：胡斌、王福云，河南天涵律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：王国柄，男，汉族，1982年9月2日出生，住郑州市管城回族区。委托诉讼代理人：原乐、高炎（实习），上海锦天城（郑州）律师事务所律师。上诉人河南大利实业有限公司因与被上诉人王国柄买卖合同纠纷一案，不服河南省郑州市金水区人民法院（2020）豫0105民初21010号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年12月15日立案后，依法采取独任审理方式进行了审理。本案现已审理终结。河南大利实业有限公司上诉请求：1、撤销一审判决，依法发回重审；2、一、二审诉讼费由被上诉人承担。事实和理由：一、一审程序违法，未向上诉人送达相应法律文书，违法缺席判决。二、一审法院认定事实错误。被上诉人不遵守合同且单方撕毁合同。三、一审法院判决上诉人退还预付款40万元并支付资金占用费没有事实及法律依据。王国柄辩称，一、一审法院并未剥夺上诉人的诉讼权利，程序合法。二、一审法院也不存在认定事实错误的情形。三、一审法院支持上诉人主张的资金占用费符合相关法律规定。王国柄向一审法院起诉请求：一、被告返还原告已支付的40万元预付款及资金占用费1925元（以40万元为基数，按照全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率3.85％，暂自2020年8月2日计算至起诉之日，实际主张至实际给付之日止）。二、本案诉讼费由被告承担。一审法院认定事实：一、2019年11月24日，原告王国柄与被告河南大利实业有限公司签订《废石销售合同》一份，内容载明：被告对位于鲁山下汤镇竹园沟村矿山具备采矿许可证（编号C4100002009062120021036）及其他所必需的合法开采手续，并向原告提供加盖被告单位公章的资料的复印件。被告开采铁矿形成的废石产品约62万吨。自本协议签订后，原告具有自主销售的权利，被告不得再自行或委托第三方销售，否则视同违约。针对上述废石的出让收益及资源税由被告承担。质量标准以被告现存废石场堆放物为准。双方在本合同签订时确定包销产品的供货价格，定立的价格在本合同履行期间不再调整，废石定价每吨24元。本合同时效为10个月，自2019年12月1日至2020年10月1日止。本协议签订后，原告向被告预付壹佰万元作为所销售废矿石的预付货款，待原告运输的废石款项达到柒拾万元后，原告必须保证至少补充贰拾万元，总体定金不低于伍拾万元，否则被告有权解除本合同。合同双方应严格按照本合同及双方约定履行，不得单方取消或终止本合同，除不可抗力的因素（政府行为，矿石枯竭）否则将视为违约，违约方将向双方支付壹佰万元的违约金。原告必须三日内把壹佰万元预付款汇给被告指定账户，否则该合同无效。落款处被告河南大利实业有限公司盖章，代表人梁红、李冰签字捺印，原告王国柄签字捺印。合同空白处显示“中国农业银行账号62×××79未来路支行”字样。二、原告通过刘京（卡号62×××12）于2019年11月29日向梁红（卡号62×××79）分三笔转款共计30万元，于2019年11月30日向梁红转款10万元，上述款项共计40万元。三、2020年6月11日，原告向被告出具《关于要求河南大利实业有限公司返还40万元预付款的函》，内容载明：1、贵我双方签订的《废石销售合同》约定的生效要件未成就，该合同已无需履行。2019年11月24日，我与贵司签订《废石销售合同》，合同约定贵司将鲁山下汤镇竹园沟村矿山开采铁矿形成废石约62万吨交由我销售。第十一条约定：“1、乙方必须三日内把壹佰万元预付款汇给甲方指定账户，否则该合同无效。”该合同签订后，我按照贵我双方的约定将40万元转至贵司指定的梁红账户内，根据本合同签订后实际履行情况，该合同生效条件未成就尚未生效，无需双方继续履行。2、新型冠状肺炎疫情爆发构成不可抗力，导致该协议无法履行，因此双方互不承担赔偿责任。该合同第五条约定：“1、本合同时效为10个月，自2019年12月1日至2020年10月1日止。2、为加快甲方矿山的废石渣清理，配合政府2020年底的绿色矿山计划，乙方需提前三个月完成废石渣的清理工作，乙方承诺需保证甲方的废石渣运量平均每月不低于7万吨，否则，甲方有权终止合同。”众所周知，本合同签订不久国内即爆发新型冠状肺炎疫情，导致我无法在协议约定时间内完成相关合同义务。《中华人民共和国民法总则》第一百八十条规定：“因不可抗力不能履行民事义务的，不承担民事责任，法律另有规定的，依照其规定。不可抗力是指不能预见、不能避免且不能克服的客观情况。”《中华人民共和国合同法》第一百一十七条规定：“因不可抗力不能履行合同的，根据不可抗力的影响，部分或者全部免除责任，但法律另有规定的除外。当事人迟延履行后发生不可抗力的，不能免除责任。本法所称不可抗力，是指不能预见、不能避免并不能克服的客观情况。”根据上述法律规定和众所周知的事实，目前该合同已无法履行，基于存在上述不可抗力的原因，贵我双方均不用承担赔偿责任。综上，上述合同未生效且无法履行，贵司应当返还我向贵司支付的40万元预付款，但我已和贵司有关人员多次沟通，贵司均置之不理。现特向贵司有关人员多次沟通，贵司均置之不理，现特向贵司正式致函，要求贵司收到本函后三日内返还40万元的预付款，希望贵司在收到本函后慎重考虑，妥善解决此事，以免给双方造成额外的负担。致函人有原告签字。原告通过EMS向被告邮寄上述函件，被告于2020年8月1日签收。一审法院认为，当事人有答辩并对对方当事人提交的证据进行质证的权利。被告河南大利实业有限公司经原审法院合法传唤，无正当理由未到庭参加诉讼，视为其放弃了答辩和质证的权利，不影响原审法院根据现有证据及查明的事实依法作出裁判。原、被告双方签订的《废石销售合同》系双方当事人真实意思表示，根据双方约定，原告须在三日内将预付款100万元汇至被告指定账户，否则该合同无效，现原告只支付预付款40万元，因双方约定上述情况下合同无效，故被告收取原告款项无事实及法律依据，原告要求被告返还40万元预付款并支付资金占用费（以40万元为基数，自2020年8月2日起按照全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算至实际支付之日止），合法有据，原审法院予以支持。依照《中华人民共和国合同法》第四十四条、第五十六条、第五十八条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条之规定，判决如下：被告河南大利实业有限公司于判决生效后十日内向原告王国柄退还预付款40万元并支付资金占用费（以40万元为基数，自2020年8月2日起按照全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算至实际支付之日止）。如未按判决指定的期限履行给付金钱的义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费减半收取3665元，由被告河南大利实业有限公司负担。本院二审期间，当事人围绕上诉请求依法提交了证据。本院组织当事人进行了证据交换和质证。本院对一审查明的相关事实予以确认。本院认为，《废石销售合同》系双方当事人真实意思表示，根据双方约定，被上诉人须在三日内将预付款100万元汇至上诉人指定账户，否则该合同无效。后被上诉人未在三日内将预付款100万元汇至上诉人指定账户，双方约定上述情况下合同无效，故上诉人应返还被上诉人40万元预付款并支付资金占用费。综上所述，河南大利实业有限公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费7330元，由河南大利实业有限公司负担。本判决为终审判决。审判员  蒋德军二〇二〇年十二月二十三日书记员  李苗苗