广东省清远市清新区人民法院民 事 判 决 书（2020）粤1803民初3408号原告：胡光甫，男，汉族，1982年10月7日出生，户籍住址：四川省古蔺县*************，公民身份号码：510************375。委托诉讼代理人：肖仕立，是广东法开律师事务所律师。委托诉讼代理人：李文俊，是广东法开律师事务所实习律师。被告：广东英超陶瓷有限公司，住所：清远市清新区禾云镇云龙陶瓷基地****。法定代表人：罗某1。委托诉讼代理人：张丽容，是公司员工。原告胡光甫与被告广东英超陶瓷有限公司（以下简称“英超公司”）劳动合同纠纷一案，本院于2020年9月3日立案后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告胡光甫及其委托诉讼代理人肖仕立、被告英超公司的委托诉讼代理人张丽容到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：1.判令被告支付原告解除劳动合同的经济补偿金78587.25元（月平均工资7484.5元×10.5个月）；2.判令由被告承担本案全部诉讼费用。事实和理由：2009年6月18日，原告入职被告英超公司，离职前的工作岗位为技术员。入职当天公司要求原告签下《申请书》，让原告表明放弃公司为其办理社会保险手续及缴纳社保费用，以此作为入职前置条件，原告迫于生活及就业等各方面的压力签署了《申请书》。2019年8月4日，被告突然口头告知原告要将其降级和调岗，原告不同意，在原告的不断询问下，被告的主管周其江向原告出示了《变动员工职位申请书》，申请书内容是将原告从技术员降级为普通员工，并将原告调至煤气站机修岗位，取消原告管理人员福利待遇，工作岗位的调整从2019年8月5日开始立即施行。然而，在煤气站机修岗位的员工是需要持有焊工证，而被告明知原告没有焊工证，不掌握机修所需的技术能力以及未经原告同意的情况下擅自决定将原告调至该岗位，以此逼迫原告自动离职。因原告无法继续从事原技术员岗位，又不具有从事机修岗位的技术资格及能力，在与被告协商解决此事无果后，原告被迫于2019年8月4日向被告提出离职，要求解除劳动合同，并在《员工离职申请书》中注明离职原因为：“1.进厂到今未买过社会保险；2.无理由降级”，被告主管周其江于当天对该离职事宜及申请进行了签字确认，原告离职前月平均工资为7484.5元，工作年限已满10年1个月。原告就双方之间的争议已向清远市清新区劳动人事争议仲裁委员会（以下简称清新仲委会）申请仲裁，请求被告向原告支付解除劳动合同赔偿金189000元，清新仲委会于2020年8月14日作出清新劳人仲案终字[2019]132号《仲裁裁决书》，驳回了原告的仲裁请求。原告认为，被告的行为显然已经违反法律规定，原告要求被告支付解除劳动合同的经济补偿金具有事实和法律依据，理由如下：第一，被告没有为原告购买社会保险。根据《劳动法》相关规定，用人单位应当依法为劳动者缴纳社会保险费，然而自原告入职起至离职时的在职时间长达10年1个月，被告在此期间从未为原告购买过社保，也从未将应交社保费直接支付给原告，因此，原告签下的《申请书》违反法律强制性规定及严重损害了劳动者权益，应属无效，原告有权以被告未缴纳社保为由解除合同并要求被告支付经济补偿金。第二，被告单方无理由地对原告降级、调岗。根据《劳动合同法》第三十五条的规定，用人单位与劳动者协商一致，可以变更劳动合同约定的内容。变更劳动合同，应当采用书面形式，被告未与原告就变更劳动合同进行协商一致且进行书面形式约定的情况下，单方将原告降级，取消管理人员福利待遇，并将原告从技术员降级为普工及调岗至机修岗位，该行为违反了上述规定，且不属于被告合法行使用工自主权的情形。具体而言：首先，原告具有A3（锅炉压力容器压力管道安全管理）及R1（固定式压力容器操作）特种作业操作证书，具有担任技术员所需的技术资格要求，而被告却将原告调整至需要焊工证的机修岗位，由于原告不具有焊工证，无资格也无能力从事该岗位，因此被告的调岗行为不仅不符合企业生产经营的需要，反而极大可能会给企业带来重大的生产安全隐患。第二，虽然原告在2019年7月存在两次迟到的情况，被告已经通过《员工违纪处理报告》对原告迟到行为作出相应处罚，不应当进一步惩罚、侮辱原告。然而，在明知原告未取得机修岗位所需的焊工证及相关技能的情况下，被告坚持对原告进行降级及调岗至机修岗位，导致原告根本无法正常开展工作，以此达到逼迫原告自动离职的目的，该行为明显具有极大的侮辱性和惩罚性，不属于企业合法行使用工自主权的情形，因此，被告的行为未满足《广东省高级人民法院、广东省劳动人事争议仲裁委员会关于审理劳动人事争议案件若干问题的座谈会纪要》（粤高法[2012]284号）关于企业合法行使用工自主权的全部要求。综上所述，针对被告的行为，原告有权依据《劳动合同法》第三十八条的规定，要求与被告解除劳动合同，并请求被告按原告工作年限（已满10年1个月）支付原告解除劳动合同的经济补偿金78587.25元，原告特诉至法院，请求法院支持原告的全部诉讼请求。原告为证明其主张，向本院提供了证据如下：1.原告胡光甫的身份证，拟证明原告胡光甫的主体资格；2.企业信息公示系统工商登记信息页面，拟证明被告英超公司的主体资格；3.原告胡光甫的工牌；4.《变动员工职位申请书》；5.《员工离职申请表》；6.清远市清新区劳动人事争议仲裁委员会作出的《仲裁裁决书》及《送达回证》；证据3-6拟证明①2009年6月18日，原告胡光甫入职被告英超公司，离职前的工作岗位为技术员。自原告入职以来，被告从未给原告缴纳社会保险费，也从未将应缴纳社保费直接支付给原告。②2019年8月4日，被告突然口头告知原告要将其降级和调岗，原告不同意，在原告的不断询问下，被告的主管周其江向原告出示了《变动员工职位申请书》，申请书内容是将原告从技术员降级为普通员工，并将原告调至煤气站机修岗位，取消原告管理人员福利待遇，工作岗位的调整从2019年8月5日开始立刻施行；因原告无法继续从事原技术员岗位，又不具有从事机修岗位的技术资格及能力，在与被告协商解决此事无果之后，原告被迫于2019年8月4日向被告提出离职，要求解除劳动合同，并在《员工离职申请书》中注明离职原因为“1、进厂到今未买过社会保险；2、无理由降级”，被告主管周其江于当日对该离职事宜及申请进行签字确认。原告离职前月平均工资为7484.50元，工作年限已满10年1个月。③原告就双方之间的争议已向清远市清新区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求被告向原告支付解除劳动合同赔偿金189000元，清新仲委会于2020年8月14日作出清新劳人仲案终字[2019]132号《仲裁裁决书》，驳回了原告的仲裁请求（原告于2020年8月21日收到裁决书）。7.清远市质量技术监督局向原告颁发的A3和R1特种作业操作证书，拟证明原告具有A3（锅炉压力容器压力管道安全管理）及R1（固定式压力容器操作）特种作业操作证书，具有担任技术员所需的技术资格要求。补充证据8.特种设备从业人员公示查询结果，拟证明原告仅具有压力容器作业从业证件，不具有机修岗位所需的焊工证件；9.《劳动合同》，拟证明（1）根据合同第二条、第八条规定，被告对岗位的变更应当与原告协商一致，且以书面形式通知原告，其擅自变更岗位的行为违反了《劳动合同》及《劳动合同法》的规定；（2）根据第九条第（七）款第3项约定，被告未及时足额缴纳社会保险费的，原告有权解除合同；（3）根据第十二条第三款约定，原告因损坏机器或其他行为造成被告损失的，应当予以赔偿，被告将原告调至其并不熟悉的机修岗位，结合该条款，属于变相逼迫原告辞职；10.微信聊天记录，证明站长变相剥夺原告作为一班管理人员的权力，原告接到站长通知后在7月26日告知各员工。（以上附卷证据均为复印件）被告英超公司辩称：原告是主动提出解除劳动合同，其要求被告支付78587.25元经济补偿金无事实和法律依据，被告无需支付。原告提出解除劳动合同的理由一、是被告未为其缴纳社会保险；二、是被告无理由降级。一、关于未为原告缴纳社会保险问题。2009年6月18日，原告向被告提交了不愿缴纳社保的申请书，这不是一份协议，而是一份单方面的请求，原告是具有民事行为能力的人，签署文件不是开玩笑，原告需要承担不参加社保的后果。原告所述入职被告公司工作的前置条件是放弃购买社保无事实依据。一是被告公司80%以上员工参加了社保，这不是一个将放弃缴纳社保作为入职前置条件的企业所能达到的参保率；二是企业长期面临招工难的问题，原告不会因为未入职被告公司而面临就业压力，对此原告非常清楚，原告在被告公司工作10年从未提出过反悔，未要求被告为其缴纳社保，直至原告提出辞职之日也未提出要求为其补缴社保。《广东省高级人民法院、广东省劳动人事争议仲裁委员会关于审理劳动人事争议案件若干问题的座谈会纪要》（粤高法[2012]284号）第25条规定，用人单位与劳动者约定无须办理社会保险手续或将社会保险费直接支付给劳动者，劳动者事后反悔并明确要求用人单位为其办理社会保险手续及缴纳社会保险费的，如用人单位在合理期限内拒不办理，劳动者以此为由解除劳动合同并请求用人单位支付经济补偿，应予支持。原告从未到相关部门反映被告未为其缴纳社保，也从未要求被告为其办理社保手续。二、关于原告被“无理由”降级的问题。被告降低原告级别理由充分，合法合规合理，煤气站工作的员工必须严格执行国家的安全生产法，严格执行煤气站的安全管理制度，值班时应该坚守岗位，履行职责，2018年9月曾发生过一次消防部门认定为不排除煤粉自燃的火灾，被仓库管理人员巡查时及时发现，遭受损失不大，这说明员工的工作态度和责任心非常重要。2019年4月被告任命新的煤气站站长，原告不配合新站长的工作，消极怠工，不服从新站长工作安排，煤气站站长认为其是第一责任人，有必要、有权利对个别员工职位进行调整，以确保工作顺利进行。根据原告的工作态度，其在2019年7月连续两次上班迟到及煤气站部门的特殊性，被告免去了原告技术员职位，将其从技术员职位降为煤气站的普通员工，工作岗位还是在煤气站，任免职位是企业管理权的表现，原告所在的部门是煤气站，免职后其岗位还是在煤气站。煤气站的组织架构为：站长（即部门主管）-技术员（即班长）-普工。原告是初中学历，并不具有技术员职称的真正技术员，技术员只是一个职位，相当于班长带领几个普工三班制工作。原告被降低职位但原技术员岗位工资不变，按原技术岗位工资标准确定其新职位工资，只是取消了任技术员期间的管理人员福利待遇，包括40元/月至150元/月的福利费、月休两天、每年一、两次旅游活动、每月一次聚餐。《广东省高级人民法院、广东省劳动人事争议仲裁委员会关于审理劳动人事争议案件若干问题的座谈会纪要》（粤高法[2012]284号）规定，用人单位调整劳动者工作岗位，同时符合以下情形的，视为用人单位合法行使用工自主权，劳动者以用人单位擅自调整其工作岗位为由要求解除劳动合同并请求用人单位支持经济补偿金的，不予支持：（1）调整劳动者工作岗位是用人单位生产经营的需要；（2）调整工作岗位后劳动者的工资水平与原岗位基本相当；（3）不具有侮辱性和惩罚性；（4）无其他违反法律法规的情形。被告只是在部门内对原告的职位进行变动，没有降低其工资，没有将其调整到其他劳动强度大的部门，因此，对原告职位的降低不具有侮辱性和惩罚性。三、将原告调整到机修岗位，没有要求其到新的工作岗位就马上独当一面地工作，而是一边工作一边学习，由其他机修师傅带领培训，直到原告熟悉掌握相关技能，符合上岗条件。煤气站的机修工作需用到焊接技术比较少，遇到需要焊接工作的，有其他工作人员可以操作。对原告调整到机修岗位是根据工作的整体表现而作出的，并不是对原告的行政处罚。四、原告离职前月平均工资为7484.55元，而非9000元。综上，被告免除原告职位，其职位工资不变，对原告工作内容作出变动属于行使企业管理自主权行为，被告没有将原告调整到其他劳动强度大的部门而留在本部门工作，到新的工作岗位后接受相关技能培训直至符合岗位要求才承担相关工作，是被告人性化管理的体现，既不是对其行政处罚，也不具有侮辱性和惩罚性。原告在入职时申请不缴纳社保，且从未提出过要求你补缴社保，因此原告要求被告支付经济补偿金无事实和法律依据，请法院依法予以驳回。被告英超公司为证明其主张，向本院提供了如下证据：1.《申请书》，拟证明原告要求不缴纳社保；2.微信聊天记录，拟证明原告工作态度差，不完成本职工作，与站长关系不和睦，赌气，给煤气站留下安全隐患；3.员工违纪处理报告，拟证明原告于2019年7月一个月内故意连续迟到两次；4.原告2018年8月至2019年7月工资表，拟证明原告离职前12个月平均工资为7484.55元。（以上附卷证据均为复印件）本院经审理认定事实如下：原告胡光甫于2009年6月18日入职被告英超公司。入职当天，原告向被告提交一份《申请书》，内容为“英超陶瓷公司根据《劳动法》《广东省社会养老保险条例》及劳动合同约定，依法为本人胡光甫缴纳社会保险费，现由于本人认为个人缴费部份费用太高，故本人自愿放弃参加社会保险，并申请继续在公司工作并履行合同原约定条款，直到合同期满。本人郑重声明：在合同期间不会追究因公司没有为本人购买社会保险而产生的责任。”原告在申请人处签名确认。2011年6月17日，原告胡光甫作为乙方与被告英超公司作为甲方签订一份无固定期限的《劳动合同》，该合同约定：二、工作内容“乙方的工作岗位为煤气站一线操作工，工作地点：甲区厂区内，甲方根据生产（工作）需要和变化情况需要调整乙方的工作岗位，可以变更本合同，双方签章确认的协议书或通知书作为本合同附件。”……六、保险福利待遇“双方经平等友好协商，乙方同意按以下第2种方式处理社会保险事宜,乙方不追究甲方任何责任。……第二种：乙方要求甲方不为乙方在社保机构缴纳保险，乙方承担自行缴纳乡下所在地区社会保险，由于没有缴纳社会保险的责任由乙方自行承担，包括工伤、职业病等赔偿责任由乙方自行承担。”八、劳动合同的变更“甲、乙双方协商一致，可经变更劳动合同约定的内容，当事人一方要求变更本合同的，应将变更要求书面通知对方，对方应在收到通知15日内（含15日）以书面形式答复；15日内未答复的视为不同意变更本合同。”九、劳动合同的解除……（七）甲方有下列情形之一的，乙方可以解除本合同：3、未依法为乙方缴纳社会保险费的。原告胡光甫持有R1特种设备作业人员-压力容器作业证书和A3（仅压力容器作业）特种设备作业人员-特种设备相关管理证书。2019年7月14日及同月29日，原告胡光甫因上班迟到，违反被告公司纪律被处以罚款。被告英超公司拟于2019年8月5日对原告进行职位调整。2019年8月4日，原告以进厂到今未买过社会保险及无理由降级为由向被告递交《员工离职申请表》申请离职。离职后,原告向清新仲委会申请劳动仲裁,请求被告向原告支付解除劳动合同赔偿金189000元，2020年8月14日该仲裁委作出清新劳人仲案终字[2019]132号《仲裁裁决书》，裁决驳回胡光甫的仲裁请求。2020年9月3日原告提起本案诉讼，庭审中，双方对原告离职前月平均工资7484.5元无异议。对以上双方没有争议的事实，本院予以确认。对双方有争议事实的质证和认定如下：被告应否支付原告解除劳动合同的经济补偿金是双方争议的事实。原告提供证据3-5、8-9，拟证明被告从原告入职以来均没有为其购买社保及对其进行无理由降级，将原告调整至不具备担任资格和能力的机修岗位，存在违反劳动法的行为，所以解除与被告的劳动关系，要求被告支付解除劳动合同的经济补偿金；被告对原告提供的上述证据证明内容有异议，认为原告从未要求被告购买社保，而且对原告调整岗位合法合理，是原告自动离职的，不存在违反劳动法的行为，不应支付解除劳动合同的经济补偿金。被告为此向本院提交了证据1-3，证明原告要求不缴纳社保以及原告在工作期间存在违纪情况。原告对被告提交的上述证据有异议，认为原告递交的《申请书》无效，被告未按照法律规定为原告缴纳社保，而且被告对原告调整岗位违反合同约定及法律规定，原告有权解除劳动合同并主张经济补偿金。本院认为，结合原告提供的证据4、5和被告提供的证据1，能证明原告是自愿放弃参加社会保险，且原告在职位变动日（8月5日）前已离职，所以原告提供的以上证据不能证明被告存在可以解除劳动合同的法定情形，故对原告提供的上述证据拟证明被告应支付经济补偿金的事实，本院不予采信。对被告提供的以上证据拟证明的事实，本院予以确认。本院认为，本案是劳动合同纠纷。根据诉辩双方的意见，本案争议的焦点是被告应否支付原告解除劳动关系的经济补偿金。参照《广东省高级人民法院、广东省劳动人事争议仲裁委员会关于审理劳动人事争议案件若干问题的座谈会纪要》（粤高发[2012]284号）第25条“用人单位与劳动者约定无须办理社会保险手续或将社会保险费直接支付给劳动者，劳动者事后反悔并明确要求用人单位为其办理社会保险手续及缴纳社会保险费的，如用人单位在合理期限内拒不办理，劳动者以此为由解除劳动合同并请求用人单位支付经济补偿，应予支持。”规定，本案原告与被告在入职时约定自愿放弃参加社会保险，原告在被告处工作的10年间，没有证据证明原告曾有事后反悔并明确要求被告为其缴纳社会保险费，且被告在合理期限内拒不办理的事实，所以对原告以被告没有为其缴纳社会保险费为由要求解除劳动合同，并支付经济补偿金的请求，本院不予支持。根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第四十六条规定的法定情形，劳动者可以解除劳动合同并要求支付经济补偿金。原告的工作部门是被告的煤气站，其在2019年7月14日及同月29日因上班迟到而被调整岗位。由于原告在煤气站工作，工作岗位的性质决定了对员工的高要求，因此，被告为维护公司正常生产经营进行用工调整属于行使用工自主权，不违反法律规定，而且原告提供的证据不能证明其职位的降低具有侮辱性或惩罚性。原告以被告无理由降级及强迫其解除劳动合同的主张没有事实及法律依据，故对原告以此为由要求被告支付经济补偿金的请求，本院也不予支持。根据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条第二款“在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。”的规定，由于原告在本案作出判决前不能提供证据证明其主张，应由其承担举证不能的不利后果，故对原告要求被告支付解除劳动合同的经济补偿金78587.25元的请求，本院予以驳回。依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第四十六条，《广东省高级人民法院、广东省劳动人事争议仲裁委员会关于审理劳动人事争议案件若干问题的座谈会纪要》第25条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款和《最高人民法院关于适用的解释》第九十条的规定，判决如下：驳回原告胡光甫要求被告广东英超陶瓷有限公司支付解除劳动合同的经济补偿金78587.25元的诉讼请求。案件受理费5元，由原告胡光甫负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省清远市中级人民法院。审 判 员 刘泽伟二〇二〇年十二月二日法官助理 植展鹏书 记 员 谢树珍附：法律条文一、《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同：（一）未按照劳动合同约定提供劳动保护或者劳动条件的；（二）未及时足额支付劳动报酬的；（三）未依法为劳动者缴纳社会保险费的；（四）用人单位的规章制度违反法律、法规的规定，损害劳动者权益的；（五）因本法第二十六条第一款规定的情形致使劳动合同无效的；（六）法律、行政法规规定劳动者可以解除劳动合同的其他情形。用人单位以暴力、威胁或者非法限制人身自由的手段强迫劳动者劳动的，或者用人单位违章指挥、强令冒险作业危及劳动者人身安全的，劳动者可以立即解除劳动合同，不需事先告知用人单位。第四十六条有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的；（二）用人单位依照本法第三十六条规定向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同的；（三）用人单位依照本法第四十条规定解除劳动合同的；（四）用人单位依照本法第四十一条第一款规定解除劳动合同的；（五）除用人单位维持或者提高劳动合同约定条件续订劳动合同，劳动者不同意续订的情形外，依照本法第四十四条第一项规定终止固定期限劳动合同的；（六）依照本法第四十四条第四项、第五项规定终止劳动合同的；（七）法律、行政法规规定的其他情形。二、《广东省高级人民法院、广东省劳动人事争议仲裁委员会关于审理劳动人事争议案件若干问题的座谈会纪要》第25条用人单位与劳动者约定无须办理社会保险手续或将社会保险费直接支付给劳动者，劳动者事后反悔并明确要求用人单位为其办理社会保险手续及缴纳社会保险费的，如用人单位在合理期限内拒不办理，劳动者以此为由解除劳动合同并请求用人单位支付经济补偿，应予支持。三、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。四、《最高人民法院关于适用的解释》第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。