河南省郑州高新技术产业开发区人民法院民 事 判 决 书(2020)豫0191民初890号原告：周桂春，女，1955年1月13日出生，汉族，住河南省邓州市。委托诉讼代理人：董腾飞，河南亚太人律师事务所律师。被告：赵建文，男，1977年1月7日出生，汉族，住郑州市中原区。委托诉讼代理人：董少佳，河南思敬律师事务所律师。委托诉讼代理人：郑斌，河南思敬律师事务所实习律师。原告周桂春与被告赵建文侵权责任纠纷一案，本院受理后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告周桂春及委托诉讼代理人董腾飞，被告赵建文及委托诉讼代理人董少佳、郑斌到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告周桂春向本院提出诉讼请求：1.依法判令被告向原告支付医疗费54643.18元、营养费3000元、住院伙食补助费1200元、护理费13345.6元、伤残赔偿金101997.4元、交通费480元、辅助器具费1475元、鉴定费1740元、精神损害抚慰金10000元、误工费36000元、残疾辅助器具费1475元，共计223881.18元，按80%责任比例为179104.9元；2.本案诉讼费、鉴定费由被告承担。事实与理由：2019年4月16日21时，被告赵建文驾驶电动自行车，沿瑞达路由北向南行驶至郑州市瑞达路与桂花西街交叉口南路西侧时，与行人周桂春由西向东通过瑞达路发生交通事故，致周桂春受伤。郑州市公安局交通警察支队二大队作出交通事故认定书认定被告赵建文负此次事故主要责任，原告周桂春负次要责任。原、被告双方协商无果，向法院提起诉讼。被告赵建文辩称：1.被告的行为并未导致原告周桂春骨折的人身损害结果。事故发生后，被告分别于事故发生当日2019年4月16日、2019年4月18日带领原告前往医院进行了两次诊断，均证明原告周桂春事故发生后不存在骨折的人身损害结果，且对周桂春受伤部位诊断结果均为骨盆及右髋骨未见明显异常，足以证明事故并未造成原告周桂春骨折；2.原告周桂春骨折的人身损害结果系其自身行为导致，与被告无关，导致其骨折的直接原因是原告于2019年4月30日上午因自己不小心跌倒，进而造成其骨折的损害结果，该损害结果与被告行为不存在任何法律上的因果关系，承担侵权责任的要件不具备，故被告不应对原告承担侵权责任；3.原告不能提供任何证据证明其人身损坏结果是被告侵权行为导致，也不能证明侵权行为与损害结果之间存在任何因果关系，原告应承担举证不能的不利后果，应依法驳回原告的诉讼请求。经审理查明：2019年4月16日21时20分，被告驾驶电动自行车与原告发生交通事故，致原告受伤。经郑州市交警二大队事故认定：原告负此事故次要责任，被告负此事故主要责任。当天郑州市中心医院的诊断意见为“右髋损伤：骨折？查体：右髋压痛活动受限，DR:骨盆及右髋未见明显异常，建议必要时CT进一步检查。处理意见：1、建议休息，药物治疗；2、如有不适及时复诊，必要时住院治疗”。2019年4月18日，经中国人民解放军第九八八医院双源CT诊断，“盆骨CT平扫未见明显异常”。后原告在家休养，行动受限，被告经常到原告处照料原告，原告称其病情并未有任何好转，被告称期间原告病情有好转。2019年5月7日，原告入院治疗，2019年5月9日，经河南中医药大学第三附属医院诊断为：右股骨颈骨折。住院治疗后于2019年5月29日出院，医嘱：继续药物治疗，加强营养，加强护理；患肢避免负重6-8周，（拄拐功能锻炼）；定期复查，不适随诊。期间原告花费医药费61643.18元，原告已垫付7000元。购买辅助器具1475元，起诉后原告自行委托河南省直第三人民医院进行鉴定，鉴定结论为“1.被鉴定人周桂春右侧全髋关节置换术后评定为九级伤残；2.被鉴定人周桂春的误工期评定为伤后365日，伤后120日内建议一人护理（住院期间护理人数遵医嘱），伤后150日内建议加强营养促进损伤恢复”，支出鉴定费用1600元、检查费用140元，共计1740元。本院在审理过程中，原告申请对“周桂春的伤残与本次交通事故是否存在因果关系”进行鉴定。原、被告双方协商首选广东华医大司法鉴定中心，备选上海润家司法鉴定所。本院依法委托广东华医大司法鉴定中心进行鉴定，广东华医大司法鉴定中心于2020年7月6日作出《关于周桂春案件不予受理通知函》载明“贵院委托我中心关于对周桂春的伤残与本次交通事故是否存在因果关系进行鉴定一案，经我中心相关鉴定人员阅卷审查，鉴定要求超出本机构技术条件和鉴定能力，根据《司法鉴定程序通则》之规定，本机构决定不予受理，现将案卷材料退回贵院，特此通知。”本院依法委托上海润家生物医药科技有限公司司法鉴定所进行鉴定，鉴定结论为“不能排除被鉴定人周桂春右侧股骨颈骨折及其行右髋关节置换术后构成的伤残与2019年4月16日交通事故之间存在因果关系，原因力大小酌情为完全作用”，原告支出鉴定费3000元。后经本院向上海润家生物医药科技有限公司发函询问“1.结合本院移送的全部证据，能否判定原告所受伤残与交通事故存在因果关系，如果存在，请说明原因力大小；2.是否能确定现原告伤情的形成时间，是否能确定在原、被告发生事故当日即形成”。被告赵建文亦对该鉴定结论提出质证意见，认为“鉴定意见书没有将周桂春与赵建文配偶的视频录音作为鉴定材料是错误的，且周桂春与赵建文配偶的视频录音能够证明存在介入性因素中断因果关系。”上海润家生物医药科技有限公司司法鉴定书于2020年11月12日复函意见均为：“若查证被鉴定人周桂春2019年4月16日至2019年5月8日期间无再次外伤的证据，则可以认定被鉴定人周桂春右侧股骨颈骨折与本次交通事故之间存在直接的因果关系，原因力大小酌情为完全作用”。以上事实由交通事故认定书、郑州市中心医院诊断证明书、中国人民解放军第九八八医院双源CT诊断报告书、河南中医药大学第三附属医院诊断证明书及出院证、河南省直第三人民医院司法鉴定意见书、上海润家生物医药科技有限公司司法鉴定意见书、回复函、医疗费票据、鉴定费票据及当事人陈述在案佐证。原告所提交的证明之一仅有公司印章，无具体证明人员签字，故本院对上述证明不予采信。原告称其在河南新中金养老服务有限公司工作，但未提交劳动合同，故本院对原告误工的相关证据不予采信。被告提交视频录音，在被告与原告亲属的对话中有以下内容：“我的腿一直没伸开，一直睡觉不能翻身”，“我去够那个棍子，没够到趴那儿了，俩腿跪那儿了。”关于该视频证据未向鉴定机构移送的原因，本院认为，该证据是否采信应属于法院判定的范围，鉴定机构仅应依据现有的客观材料得出相应的结论，以供法院裁判使用。本院在鉴定结论作出后已发函询问鉴定机构是否能确定现原告伤情的形成时间，是否能确定在原、被告发生事故当日即形成。鉴定机构并未明确回复该问题。本院认为，当事人对于自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明，没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。本案的争议焦点是原告所受到的损失与被告在交通事故中的侵权行为有无因果关系。本院主要考虑以下因素：一、原、被告双方在事故发生后，均心存善意，被告为原告积极做检查，事后经常照顾和看望原告，原告在庭审中也陈述，为给被告省钱，愿意在家恢复治疗；二、在原告受伤后，经医院检查，未被诊断为骨折，但原告确因此次事故在家休养，确实存在活动受限的情形；三、随后的情形双方说法不一，在庭审中被告称原告病情已好转，原告称病情一直未好转；四、在事发23天后原告经检查骨折，其中原由无法准确确认，根据鉴定结论，“若不能排除2019年4月16日至2019年5月8日期间无再次外伤的证据，则可以认定原告右侧股骨颈骨折与交通之故之间存在直接的因果关系。”且经本院再次发函询问，其鉴定结论也未排除在事故后是否存在外伤的可能；五、依据被告提交的视频录音，原告在事故后伤情并未完全恢复，但本案不能排除原告在家休息期间有再次受伤的情形。故综合以上原因，本院认定在原交通事故承担责任已划分的主次责任即原告承担30%责任，被告承担70%责任的基础上，对原告骨折后的损失再由双方平均分配责任，认定被告对原告现有损失承担35%的赔偿责任。原告方的伤残鉴定虽系其单方委托，但被告的反驳意见并不足以推翻其鉴定结论的客观性，故本院对鉴定结论予以采信。结合现有证据，认定原告医疗费61643.18元，住院伙食补助费1200元、营养费3000元，残疾赔偿金101997.4元，残疾辅助器具1475元，护理费13345.6元，鉴定费4740元、交通费480元，上述费用的计算符合法律规定，本院予以确认。原告已达到退休年龄，且其证据存在瑕疵，故对其主张误工费本院不予支持。原告主张精神损害抚慰金，结合本案案情，本院不予支持。以上共计187881.18元，被告承担35%即65758.41元，抵扣原告已垫付的7000元后，被告应支付原告58758.41元。依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十六条,《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：一、被告赵建文于本判决生效后十日内赔偿原告周桂春各项损失共计58758.41元；二、驳回原告周桂春的其他诉讼请求。如果未按本判决指定期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费减半收取1941元，由原告周桂春负担1304元，由被告赵建文负担637元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状一式十份，上诉于河南省郑州市中级人民法院，并于上诉之日起七日内向河南省郑州市中级人民法院缴纳上诉费，并将缴费凭证交本院查验，逾期视为放弃上诉。审判员  陈晓菲二〇二〇年十二月四日书记员  常佩佩