湖南省长沙县人民法院民 事 判 决 书（2020）湘0121民初12131号原告湖南恒德混凝土有限公司，住所地:湖南省长沙县安沙镇毛塘工业小区长沙泰华金属材料有限公司内。法定代表人陈凯明，经理。委托诉讼代理人周振文，湖南金州律师事务所律师。委托诉讼代理人吴超，湖南金州律师事务所律师。被告湖南黄花建设集团股份有限公司，住所地：湖南省长沙市长沙县黄花镇黄金大道**顺兴家园****。法定代表人陈建武，董事长。委托诉讼代理人李智，湖南君卓律师事务所律师。被告高兵良，男，1966年2月2日出生，汉族，住湖南省。被告黄东红，女，1966年7月13日出生，汉族，住湖南省。原告湖南恒德混凝土有限公司（以下简称恒德公司）与被告湖南黄花建设集团股份有限公司（以下简称黄花公司）、高兵良、黄东红买卖合同纠纷一案，本院受理后，依法适用简易程序,公开开庭进行了审理。原告恒德公司委托诉讼代理人周振文，被告黄花公司委托诉讼代理人李智到庭参加了诉讼，被告高兵良、黄东红经传票传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告恒德公司请求判令：1、被告黄花公司立即向原告支付货款1549151.45元；2、被告黄花公司立即向原告支付违约金1243157.24元（暂计算至起诉之日，分段累计违约金为1475157.24元，已付232000元），后续违约金以尚欠货款1549151.45元为基数，按照日千分之一的标准计算至实际支付完毕之日止；3、被告黄花公司向原告支付原告为此次维权开支的律师费78000元；4、被告高兵良对被告黄花公司的上述全部债务承担连带偿还责任；5、被告黄东红对被告高兵良的上述全部债务承担共同偿还责任；6、所有诉讼费用由三被告承担。被告黄花公司答辩要点：1、黄花公司于2020年9月30日支付了750000元货款，该货款原告没有予以相应扣除；2、原告计算的违约金没有法律和事实依据且计算标准过高；3、原告所诉求的律师费标准过高，请求法院酌情认定；4、本项目是由被告高兵良所承包的，与黄花公司系挂靠关系，其前期的资金投入和后期的收益均由高兵良承担和享有，故本案支付货款及其他款项的责任应由高兵良承担；5、黄东红与高兵良系夫妻关系，黄东红也实际参与了项目的经营，应与高兵良承担连带付款责任；6、项目的投资方（发包方）一直拖欠大部分工程款没有向黄花公司支付，故本案欠付货款的行为并非恶意欠款，且黄花公司也一直在尽力履行付款义务，故违约责任不应承担。被告高兵良、黄东红未作答辩。查明的事实根据双方当事人的诉辩主张和举证质证情况，本院确认如下法律事实：1、2016年11月2日，恒德公司与黄花公司签订《预拌混凝土销售合同》，合同约定黄花公司就芙蓉区××项目工程向恒德公司购买混凝土，供应总量约伍万立方，结算以实际供货量为准；并对销售价格、强度等级等进行了约定，若黄花公司未按合同约定期限给付货款，恒德公司可提前5日书面通知黄花公司，暂停供应混凝土，并收取黄花公司所欠恒德公司所欠商砼总货款日千分之五的违约金；货款支付期限：垫资至第一层顶板时支付总供货款的40%，主体封顶壹个月支付所供总货款的60%，余款在主体封顶六个月付清，另零星及附属工程混凝土月结40%，供完后六个月全部付清。黄花公司委托代理人高兵良在合同中签字并加盖“湖南黄花建设集团股份有限公司芙蓉区××项目经理部”章，恒德公司委托代理人李展翼签字亦加盖“湖南恒德混凝土有限公司合同专用章”；2、合同签订后，恒德公司陆续向黄花公司在芙蓉区××项目工程供应混凝土，2018年8月10日恒德公司与高兵良进行了最终结算，确认恒德公司向黄花公司累计供货17791.78ｍ3，总货款（含泵费／运费）为8267151.45元，已支付货款4950000元，尚欠货款3317151.45元，高兵良在该结算单上签字确认并加盖项目章；3、芙蓉区××项目由黄花公司承建，并成立了项目部，被告高兵良与被告黄花公司系挂靠关系，高兵良是芙蓉区××项目的实际承包人；4、被告黄东红与高兵良系夫妻关系，双方于1989年5月10日在宁乡县××登记结婚；5、被告黄花公司于2017年5月27日向原告恒德公司转账250000元，于2017年9月30日转账1200000元，于2018年2月8日转账2000000元，于2018年6月29日转账300000元，于2019年2月2日转账100000元，于2019年4月9日转账132000元，于2019年4月16日转账868000元，于2019年11月8日转账132000元，于2019年11月11日转账168000元，于2020年6月24日转账500000元，共计5650000元；被告高兵良之子高千里于2017年12月1日向原告委托代理人李展翼转账200000元、于2017年12月2日转账300000元；被告高兵良于2017年12月25日向原告委托代理人李展翼转账500000元；被告黄东红于2018年6月27日向原告委托代理人李展翼转账200000元、于2018年10月31日转账100000元；6、2020年9月30日，被告黄花公司向原告恒德公司转账750000元，但原告未在诉讼请求中予以相应扣除；7、本案在审理过程中，原告当庭变更诉讼请求，将律师费从78000元变更为52000元。判决的理由与结果本院认为：1、被告高兵良、黄东红经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭应诉，视其放弃相应的诉讼权利，不影响本院依据审理查明的事实依法作出裁判。2、关于被告黄花公司是否应承担付款责任的问题。《中华人民共和国合同法》第四十九条规定：“行为人没有代理权、超越代理权或者代理权终止后以被代理人名义订立合同，相对人有理由相信行为人有代理权的，该代理行为有效”。芙蓉区××项目对外是由被告黄花公司承建的，虽被告黄花公司与高兵良双方是挂靠关系，但是高兵良以黄花公司的名义对外签订芙蓉区××项目的《预拌混凝土销售合同》，且合同履行过程中，被告黄花公司亦多次向原告支付货款达6400000元，原告据此有充分的理由相信高兵良有代理权，其是与被告黄花公司建立预拌混凝土买卖合同关系，高兵良对外签订《预拌混凝土销售合同》已构成表见代理。被告黄花公司辩称项目是由被告高兵良所承包的，其前期的资金投入和后期的收益均由高兵良承担和享有，故本案支付货款及其他款项的责任应由高兵良承担。本院认为，被告黄花公司既然同意高兵良挂靠，就理应承担由此带来的风险，其与高兵良的约定不能对抗善意第三人，其作为《预拌混凝土销售合同》中的买方，应承担向原告支付货款的义务。至于其与高兵良之间的责任承担问题，可另寻其他合法途径予以解决。3、关于因《预拌混凝土销售合同》所产生的货款以及尚欠金额问题。经审理查明，2018年8月10日，恒德公司与高兵良进行了最终结算，确认恒德公司向黄花公司累计供货17791.78m3，总货款(含泵费／运费)为8267151.45元，已付4950000元，尚欠3317151.45元，高兵良在该结算单上签字确认并加盖项目章；根据转账记录，2018年8月10日前被告黄花公司、高兵良及其妻子黄东红、儿子高千里支付的款项总额为4950000元，与结算单已付金额相吻合；2018年8月10日后，被告黄花公司向原告共计支付2650000元，黄东红向原告支付100000元，共计2750000元，应予以相应扣除，故剩余货款应为567151.45元。原告称其中232000元应为支付的违约金以及2020年9月30日未扣除的750000元应先扣除违约金再抵扣货款，本院认为，从原、被告双方的结算单确定的金额来看，在2018年8月10日前高千里、高兵良支付的1000000元均未标注货款，但原告仍认可其系支付的货款，且原告并无充分证据证明黄东红于2018年10月31日支付的100000元及黄花公司2019年4月9日支付的132000元系双方约定支付的违约金，故对于其该项主张本院不予支持；另，黄花公司于2020年9月30日支付的750000元明确标注为“项目材料款”，故本院认为应抵扣货款。4、关于违约金应如何支付以及从何时起算的问题。被告分别于2017年11月1日、2017年12月16日、2018年1月10日以及2018年6月27日向原告出具工作联系函，承诺付款期限，以及违约金的计算标准，但被告并未按承诺付款，后双方又于2018年8月10日进行对账，将被告在此之前所支付的款项均计入货款，并未计入违约金中予以扣除，视为该结算单系双方达成的新合意，应以新合意为准。在出具结算单后，被告一直在陆续支付货款，且结算单并未就违约金作出约定，但原告起诉后，被告仍未支付完剩余货款，故本院酌定违约金的支付时间从起诉之日即2020年10月26日起算为宜，关于违约金的标准，合同中约定违约金为日千分之五，但明显过高，本院酌情调整为按年利率15.4%的标准从2020年10月26日起算至实际付清之日止。5、关于被告高兵良是否应承担连带偿还责任的问题。本案中，被告高兵良为芙蓉区××项目部的实际承包人，与被告黄花公司系挂靠关系，且在合同及结算单上均有签字，故被告高兵良应承担连带偿还责任。6、关于被告黄东红是否应对高兵良所负债务承担连带偿还责任的问题。根据《最高人民法院关于审理涉及夫妻共同债务纠纷案件适用法律有关问题的解释》第三条规定“夫妻一方在婚姻关系存续期间以个人名义超出家庭日常生活需要所负的债务，债权人以属于夫妻共同债务为由主张权利的，人民法院不予支持；但债权人能够证明该债务用于夫妻共同生活、共同生产经营或者基于夫妻双方共同意思表示的除外。”本案中，虽高兵良所欠的货款发生在被告黄东红与被告高兵良双方婚姻关系存续期间，但该欠款系工程款，该债务金额已超出家庭日常生活需要，虽黄东红两次向原告转款，但不能因此判定黄东红参与了涉案项目的实际经营，原告提供的证据不能证明本案所涉项目款项收益用于夫妻共同生活、共同生产经营或者基于夫妻双方共同意思表示，故对于原告要求高兵良承担共同还款责任的诉讼请求，本院不予支持。7、关于律师费问题。原、被告双方在《预拌混凝土销售合同》第十一条约定：“本合同项下发生的争议，先应协商解决，协商不成的，双方可向项目所在地人民法院提起诉讼解决。因此发生的诉讼费、鉴定费、律师费等费用由败诉方承担”。原告要求被告承担为实现本案债权的律师费52000元，因双方对实现债权的费用有明确约定，且原告主张的标准未超过《湖南省律师服务收费标准》，故本院予以支持。综上，依照《中华人民共和国合同法》第四十四条、第四十九条、第六十条、第一百零九条、第一百三十条、第一百四十四条、第一百五十九条、《最高人民法院关于审理涉及夫妻共同债务纠纷案件适用法律有关问题的解释》第三条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：一、限被告湖南黄花建设集团股份有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告湖南恒德混凝土有限公司货款567151.45元及违约金（违约金以567151.45元为基数，自2020年10月26日起按照年利率15.4%的标准计算至实际给付之日止）；二、限被告湖南黄花建设集团股份有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告湖南恒德混凝土有限公司律师费52000元；三、被告高兵良对上述第一、二项付款义务承担连带付款责任；四、驳回原告湖南恒德混凝土有限公司的其他诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行金钱给付义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费29762元，减半收取14881元，由原告湖南恒德混凝土有限公司负担9885元，被告湖南黄花建设集团股份有限公司、高兵良共同负担4996元。如不服本判决，可在本判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省长沙市中级人民法院。审判员  陈瑾二〇二〇年十二月二十三日书记员  刘晗附法律条文如下：1、《中华人民共和国合同法》第四十四条依法成立的合同，自成立时生效。法律、行政法规规定应当办理批准、登记等手续生效的，依照其规定。第四十九条行为人没有代理权、超越代理权或者代理权终止后以被代理人名义订立合同，相对人有理由相信行为人有代理权的，该代理行为有效。第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。第一百零九条当事人一方未支付价款或者报酬的，对方可以要求其支付价款或者报酬。第一百三十条买卖合同是出卖人转移标的物的所有权于买受人，买受人支付价款的合同。第一百一十四条当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务。第一百五十九条买受人应当按照约定的数额支付价款。对价款没有约定或者约定不明确的，适用本法第六十一条、第六十二条第二项的规定。2、《最高人民法院关于审理涉及夫妻共同债务纠纷案件适用法律有关问题的解释》第三条夫妻一方在婚姻关系存续期间以个人名义超出家庭日常生活需要所负的债务，债权人以属于夫妻共同债务为由主张权利的，人民法院不予支持；但债权人能够证明该债务用于夫妻共同生活、共同生产经营或者基于夫妻双方共同意思表示的除外。3、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。