安徽省芜湖市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）皖02民终3332号上诉人（原审原告）：胡季志，男，汉族，住安徽省铜陵市铜官区。委托诉讼代理人：胡忠希，男，汉族，住安徽省铜陵市铜官区，系上诉人父亲。被上诉人（原审被告）：华强方特（芜湖）文化科技有限公司，住所地安徽省芜湖市鸠江区赤铸山东路华强科技产业园。法定代表人：陈辉军，该公司总经理。委托诉讼代理人：马蓉，安徽正伦律师事务所律师。委托诉讼代理人：陈建兰，安徽正伦律师事务所律师。上诉人胡季志因与被上诉人华强方特(芜湖)文化科技有限公司劳动争议纠纷一案，不服安徽省芜湖市鸠江区人民法院(2020)皖0207民初5771号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年11月24日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。胡季志上诉请求：1.撤销一审判决，依法改判；2、本案一审、二审全部诉讼费用由被上诉人承担。事实和理由：一、一审法院对相关证据的认定明显偏袒被上诉人。被上诉人出示的过期的2019年员工工时及年假确认表，一审法院当作合法证据予以采信，而上诉人起诉的是2020年的代薪年休假工资。二、一审法院对本案主要事实没有查清。被上诉人混淆华强方特芜湖文化产业有限公司（即方特一期）与华强方特芜湖文化科技有限公司（即方特二期）二单位都是独立法人的事实，一审法院听信了被上诉人所说的都是一个公司，员工都可以在公司内统一调配管理，离职申请表都可以向任何单位申请。三、一审法院有法不依，执法不严，判决不公正。上诉人依据举证通知书第四条申请法院调查收集由被上诉人掌握的上诉人的加班打卡记录、考勤表、工资表、离职申请表等对本案有影响的证据，一审法院置之不理，开庭时要求上诉人自行调查收集证据，判决时认定上诉人未提供证据加以证明，无法确认。综上，请求撤销一审判决，改判支持上诉人的诉讼请求。华强方特(芜湖)文化科技有限公司公司辩称，上诉人诉请没有事实依据，上诉人提交的照片无法证明其加班时长的证明目的，带薪年休假因其已于2020年4月28日申请辞职，实际工作天数占全年天数的0.33，不足一天，仲裁委按照一天工资裁判，被上诉人无异议，但上诉人要求5天年休假无理无据。上诉人要求的解除证明仲裁裁决之后，被上诉人已经开具，因此该项诉请不能成立。上诉人因疫情期间被上诉人并未开业，提出的主动离职，所以没有理由支付其赔偿金。上诉人因自身原因不满足新公司的要求被辞退，由此产生的第四项、第六项诉请没有事实和法律依据。上诉人混淆了保密与竞业禁止的区别，保密费已随每月工资实际发放，在被上诉人未限制上诉人自主择业的前提下，无理由支付任何保密费用。综上，请求依法驳回上诉人的全部诉请。胡季志向一审法院起诉请求：1.判令华强方特（芜湖）文化科技有限公司支付胡季志2016年、2017年、2018年、2019年加班费,共计5500元。2.判令华强方特（芜湖）文化科技有限公司支付胡季志2020年未休的5天带薪年休假工资3793.10元。3.判令华强方特（芜湖）文化科技有限公司立即向胡季志出具解除或终止劳动合同的书面证明，4.判令华强方特（芜湖）文化科技有限公司支付胡季志因未出具解除或终止劳动合同的书面证明导致胡季志重新找工作无法交养老保险费和医疗保险费造成的损失44000元（4个月）；5.判令华强方特（芜湖）文化科技有限公司支付胡季志2年保密费39600元。6.判令华强方特（芜湖）文化科技有限公司支付胡季志被迫辞职和违法解除劳动合同赔偿金33000元。7.本案诉讼费由华强方特（芜湖）文化科技有限公司承担。一审法院认定事实：胡季志自2017年1月1日到方特欢乐世界(芜湖)经营管理有限公司实习，2017年7月1日与该公司签订《员工劳动合同》，约定工作期限至2020年12月31日。2019年1月1日，胡季志与华强方特(芜湖)文化产业有限公司(即方特一期)签订《协议》一份，约定自2019年1月1日起胡季志同意将劳动合同关系转入华强方特(芜湖)文化科技有限公司(即华强方特（芜湖）文化科技有限公司单位)，但胡季志的编制及工作地点仍保留在华强方特(芜湖)文化产业有限公司。同日，胡季志与华强方特（芜湖）文化科技有限公司签订到期日为2020年12月31日的《员工劳动合同》一份,合同约定胡季志正常工作时间工资为1380元/月。之后，胡季志继续在方特一期工作。2020年春节后,方特一期受新冠××疫情影响未开园，期间，双方协商一致安排胡季志以共享员工方式在其他企业工作了1个月,其他时间胡季志处于待岗状态。2020年5月1日前,华强方特（芜湖）文化科技有限公司通知胡季志五一假期之后到方特一期从事机器保养工作,将按1380元/月发放工资,或者协调到外地其他在建的方特园区工作。胡季志认为疫情期间到外地工作不方便，而留在方特一期保养机器工资又太低,所以于2020年4月28日以“一期整改,薪资降到1380元”为由向华强方特（芜湖）文化科技有限公司提出辞职。双方劳动关系自此解除，但华强方特（芜湖）文化科技有限公司未向胡季志出具解除劳动关系证明。另查明:1、双方签订的劳动合同第九条约定了保密条款,其中第(七)项载明“乙方承担保密的期限为自本合同签订之日起至乙方离职、辞职、辞退后两年内”；第(九)项载明“甲方每月在工资中支付保密费,保密费在工资计算表中单项列明”。华强方特（芜湖）文化科技有限公司每月支付胡季志的工资中含一定数额的保密费。胡季志2019年年休假已休完。华强方特（芜湖）文化科技有限公司2020年未安排胡季志休带薪年休假。胡季志向华强方特（芜湖）文化科技有限公司提出辞职后，向芜湖市劳动人事争议仲裁委员会提出仲裁申请，要求裁决1、华强方特（芜湖）文化科技有限公司支付胡季志2019年加班工资5500元(2016年-2019年跨年演出每年加班3天,每天6个小时),该期间从一期派到二期,要求和二期的员工同工同酬。还有2019年国庆演出,加班5天,每天6个小时。2019年4月17日加班3个小时、2019年7月5日加班3个小时;2、华强方特（芜湖）文化科技有限公司支付胡季志2020年未休年休假工资5201.25元(346.75元/日×5×3);3、华强方特（芜湖）文化科技有限公司为胡季志出具解除或终止劳动合同的书面证明;4、华强方特（芜湖）文化科技有限公司赔偿胡季志因未出具解除或终止劳动合同证明给胡季志造成的损失44000元(5500元/月×4个月×2倍);5、华强方特（芜湖）文化科技有限公司支付胡季志2年保密费48000元(2000元/月×24个月，其中2000元是按照月工资5500元的40%计算的);6、华强方特（芜湖）文化科技有限公司支付胡季志被迫辞职解除劳动关系赔偿金33000元(5500元/月×3×2)。芜湖市劳动人事争议仲裁委员会于2020年9月3日作出（2020）芜劳人仲第272号仲裁裁决书，裁决华强方特（芜湖）文化科技有限公司支付胡季志2020年未休年休假工资126.9元，并为胡季志出具解除劳动关系证明，同时驳回胡季志其他仲裁申请。胡季志对此裁决不服，提起本案诉讼。再查明，华强方特(芜湖)文化产业有限公司（即方特一期）与华强方特(芜湖)文化科技有限公司（即方特二期）的员工均由方特欢乐世界(芜湖)经营管理有限公司统一调配管理。本案审理期间，华强方特（芜湖）文化科技有限公司为胡季志出具了解除劳动关系证明。一审法院认为，《中华人民共和国劳动合同法》明确规定，用人单位违法解除与劳动者的劳动关系应支付劳动者经济赔偿金。本案胡季志工作的方特一期自春节后因新冠疫情影响一直未开园，到2020年5月1日,停工停产已经超过一个工资支付周期，华强方特（芜湖）文化科技有限公司在此情况下安排胡季志“五一”假期之后到岗进行机器保养工作，并按照每月1380元的工资标准支付工资不违反法律、政策规定。胡季志以“一期整改,薪资降到1380元”为由自动离职，并非华强方特（芜湖）文化科技有限公司违法解除与其劳动关系，胡季志要求华强方特（芜湖）文化科技有限公司支付解除劳动合同经济赔偿金不符合法律规定，该院不予支持。胡季志诉称华强方特（芜湖）文化科技有限公司未支付其2016年-2019年参加跨年演出活动的加班费，对此胡季志未提供证据加以证明，该院无法确认，故对胡季志要求华强方特（芜湖）文化科技有限公司支付2016年-2019年加班费5500元的诉讼请求不予支持。胡季志辞职后，华强方特（芜湖）文化科技有限公司未向胡季志出具解除劳动关系证明属实，但是否因此导致胡季志无法交养老保险费和医疗保险费造成损失44000元，胡季志未提供证据加以证明，该院无法确认，故对胡季志该项诉讼请求不予支持。胡季志要求华强方特（芜湖）文化科技有限公司出具解除劳动关系证明符合法律规定，应予支持。对于掌握用人单位相关技术和商业秘密的劳动者,保密义务为其基本义务,即使劳动者离职,亦应履行保密责任。与竞业限制义务不同,保密义务并未限制劳动者离职后的就业选择权等权利,因此,除双方另有约定外,法律并未规定用人单位需要支付保密费。本案双方的劳动合同中约定了保密条款,劳动关系存续期间,华强方特（芜湖）文化科技有限公司已根据劳动合同约定每月向胡季志支付固定数额的保密费。胡季志离职后，华强方特（芜湖）文化科技有限公司并未限制胡季志的就业选择权，胡季志要求华强方特（芜湖）文化科技有限公司支付保密费没有合同和法律依据，该院不予支持。用人单位与职工解除或者终止劳动合同时,当年度未安排职工休满应休年休假的,应当按照职工当年已工作时间折算应休未休年休假天数并按日工资收入的300%支付未休年休假工资报酬,但折算后不足1整天的部分不支付未休年休假工资报酬。应休未休天数具体折算方法为:(当年度在本单位已过日历天数÷365天×职工本人全年应当享受的年休假天数一当年度已安排年休假天数)。日工资收入按照职工本人的月工资除以月计薪天数(21.75天)进行折算。月工资是指职工在用人单位支付其未休年休假工资报酬前12个月剔除加班工资后的月平均工资。胡季志辞职时未休年休假经折算为1天(119天÷365天×5)。胡季志未提供其未休年休假前12个月剔除加班工资后的月平均工资,根据双方劳动合同约定的1380元/月标准，核定华强方特（芜湖）文化科技有限公司应支付胡季志的年休假工资为126.9元（1380元/月÷21.75天×1天×200%），对胡季志诉讼请求中超出部分不予支持。综上，依照《中华人民共和国劳动合同法》第二十三条、第三十七条、第五十条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条，《企业职工带薪年休假实施办法》第十条、第十一条、第十二条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条之规定，判决：一、华强方特（芜湖）文化科技有限公司于判决生效后十日内支付胡季志2020年度未休年休假工资126.9元。二、华强方特（芜湖）文化科技有限公司于判决生效后立即为胡季志出具解除劳动关系证明。三、驳回胡季志的其他诉讼请求。减半收取的案件受理费5元，由华强方特（芜湖）文化科技有限公司负担。本院二审期间，当事人未提交新证据。本院查明的事实同一审。本院认为，最高人民法院《关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》(三)第九条规定，劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。但劳动者有证据证明用人单位掌握加班事实存在的证据，用人单位不提供的，由用人单位承担不利后果。根据华强方特（芜湖）文化科技有限公司提交的工时确认表，截至2019年12月，胡季志的剩余累计超时工时为0，该工时确认表有胡季志签字确认，胡季志对该工时确认表的真实性亦无异议，一审法院采纳该工时确认表并无不当。胡季志没有加班工时已经其本人签字确认，现胡季志主张加班费，但仅凭其一审中提交的照片并不足以证明其存在加班的事实，一审法院未予支持其加班费并无不当。根据胡季志与华强方特（芜湖）文化产业有限公司签订的协议及胡季志与华强方特（芜湖）文化科技有限公司签订的劳动合同，胡季志的劳动关系自2019年1月1日起已转入华强方特（芜湖）文化科技有限公司，胡季志向华强方特（芜湖）文化科技有限公司提交离职申请可以产生解除双方劳动关系的法律效力。因胡季志系自动离职，一审法院未予支持其经济赔偿金并无不当。对于胡季志2020年的未休年休假工资，根据《职工带薪年休假条例》第三条第一款的规定，“职工累计工作已满1年不满10年的，可享受年休假5天。”《企业职工带薪年休假实施办法》第十二条规定：“用人单位与职工解除或者终止劳动合同时，当年度未安排职工休满应休年休假的，应当按照职工当年已工作时间折算应休未休年休假天数并支付未休年休假工资报酬，但折算后不足1整天的部分不支付未休年休假工资报酬。”因受新冠××疫情影响，2020年春节后，除去胡季志以共享员工方式在其他企业工作1个月之外,其他时间胡季志均处于待岗状态，按照胡季志2020年实际工作时间折算应休未休年休假天数不足一整天，根据上述规定，可不予支付其未休年休假工资报酬。一审法院判决华强方特（芜湖）文化科技有限公司支付胡季志2020年度未休年休假工资126.9元，华强方特（芜湖）文化科技有限公司对此无异议，本院予以维持。对于胡季志主张的未出具解除劳动关系证明造成的损失及保密费用等，一审法院认定正确，本院予以维持。综上所述，胡季志的上诉请求均不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百六十九条、第一百七十条第一款第（一）项、第一百七十五之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由上诉人胡季志负担。本判决为终审判决。审判长  丁必勇审判员  肖 珍审判员  陈 勇二〇二〇年十二月七日法官助理赵青青书记员章晓敏附：本案适用法律条款《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。第一百六十九条第二审人民法院对上诉案件，应当组成合议庭，开庭审理。经过阅卷、调查和询问当事人，对没有提出新的事实、证据或者理由，合议庭认为不需要开庭审理的，可以不开庭审理。第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。第一百七十五条第二审人民法院的判决、裁定，是终审的判决、裁定。