云南省武定县人民法院民 事 判 决 书(2020)云2329民初1102号原告：李正红，男，1973年9月15日生，彝族，初中文化，农民，云南省武定县人，住武定县。委托诉讼代理人：肖文，云南毓勤律师事务所律师。代理权限：特别授权代理。被告：武定县狮山镇大石头房砖厂。法定代表人：陈宜，总经理。（未到庭）统一社会信用代码：92532329MA6KBUEG82。住所地：武定县。委托诉讼代理人：严圆。云南德勒律师事务所律师。代理权限：特别授权代理。原告李正红与被告武定县狮山镇大石头房砖厂劳动争议纠纷一案，本院于2020年10月30日立案后，依法适用普通程序公开开庭进行了审理。原告李正红及其委托诉讼代理人肖文，被告武定县狮山镇大石头房砖厂的委托诉讼代理人严圆到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：一、依法判令由被告支付原告一次性伤残就业补助金244992.00元（33个月×7424元/月）；二、依法判令由被告支付原告住院期间伙食补助费12800.00元（128天×100元/天）；三、依法判令由被告支付原告工伤住院期间护理费106650.00元（790天×135元/天)；四、依法判决由被告支付原告一次性伤残补助金差额部分28404.00元(1578元×18个/月）；五、依法判令由被告支付原告未订立书面劳动合同(2020年4月10日至2020年8月15日）的双倍工资差额20000.00元。共计412846元。本案诉讼费用由被告承担。事实和理由：原告李正红于2014年5月19日到被告武定县狮山镇大石头房砖厂从事机器维修工作，每月工资为5000元，双方订立书面的劳动合同，被告仅为原告购买了工伤保险。2017年1月28日22时许，原告李正红在被告武定县狮山镇大石头房砖厂检修机械的过程中，被卷扬机钢绳伤及左手及前臂，导致左尺桡骨开放性粉碎性骨折伴血管神经肌腱损伤，左前臂广泛性软组织损伤，左手多发骨折并多发掌腕关节、腕骨间关节脱位及右前臂皮肤缺损。2017年1月29日至2019年3月19日，原告先后到武定县人民医院、云南中德骨科医院、武定吉慈堂正骨医院、解放军成都军区昆明总医院等多家医院住院12次，进行手术8次。2017年3月7日，经楚雄州人力资源和社会保障局认定为工伤。2019年12月30日，经楚雄州劳动鉴定委员会鉴定为伤残五级。2020年4月10日，被告与原告协商：被告支付原告工资至离职之日，支付一次性伤残就业补助金，支付一次性伤残补助金差额，原告才同意与被告解除劳动合同。当日，原告与被告签订了《终止工伤保险协议书》、《解除劳动合同协议书》，协议书中均对工资支付及一次性伤残就业补助金明确约定。签订后原告李正红与被告武定县狮山镇大石头房砖厂解除《劳动合同》，原告的工作年限为71个月。2018年期间，原告病情稍微好转出院休养期间，被告便要求原告回厂上班，原告虽然无法自己动手，但多次连续几天指挥修理工修理机械设备，从2019年5月开始至2020年8月15日，原告一直按月在被告的厂里上班。2020年4月10日至2020年8月15日，双方未签订书面的《劳动合同》。本案经武定县劳动人事争议仲裁委员会于2020年10月16日作出《裁决书》，但裁决结果明显不公，且认定的事实及理由过于牵强，于法无据，无奈，原告只得诉诸法律寻求帮助。综上，原告为维护自身的合法权益，特依据《中华人民共和国劳动合同法》、《中华人民共和国民事诉讼法》及相关法律规定起诉。被告答辩称：一、请求驳回原告不合理、不合法的诉讼请求。1、原告诉请的一次性伤残就业补助金，依据《工伤保险条例》第三十六条、云南省实施《工伤保险条例》办法第三十八条之规定，以及根据2019年度楚雄州职工月平均工资6808元标准计算，仲裁裁决对该项费用认定事实清楚、适用法律正确。双方签订的《终止工伤保险协议》第3条载明“甲方（被告）同意向己方（原告）支付33个月的一次性伤残就业补助金（具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定）”。据此，原告诉请的7424元/月无事实根据及法律依据，不应予以支持。2、原告诉请的住院期间伙食补助费，依据《工伤保险条例》第三十条、云南省实施《工伤保险条例》办法第十条之规定，该项费用由工伤保险基金支付，原告诉请被告支付该项费用无事实和法律依据，不应予以支持。3、原告诉请的护理费，首先，原告的计算标准135元/天系人损的赔偿标准，本案系工伤，应适用工伤法律法规相关规定标准，即武财社[2012]81号文件第六条规定，40元/天的标准。其次，楚劳鉴字（2019）498号文件已明确原告护理依赖度为无护理依赖等级，只有生活不能自理的职工在停工留薪期间护理才是由所在单位负责，原告无证据证明其生活不能自理需他人护理，而原告未申请停工留薪期延长的确认，停工留薪期不得超过12个月，并且原告实际住院天数为128天，包含原告仲裁后补开护理证明的护理时间在内也只有103天，原告所诉的790天无事实根据。第三、双方2020年4月10日签订的《解除劳动合同协议书》第7条载明“乙方（原告）自愿放弃其他所有诉求”，《终止工伤保险协议书》第9条载明“本协议是解决双方之间劳动争议的所有安排和规定，双方之间不再存在其它任何劳动争议”。依据该两份协议书内容，原告自愿放弃了除一次性伤残就业补助金以外的所有诉求，即放弃了包含护理费在内的诉求，并且双方已确认不再存在其它任何劳动争议，协议对双方均具有约束力，故原告的该项诉请不应予以支持。4、原告诉请的一性伤残补助金差额部分。首先，依据云南省实施《工伤保险条例》办法第十条之规定，一次性伤残补助金是由工伤保险基金支付，该项目并非由被告支付。其次，原告的一次性伤残就业补助金依据《工伤保险条例》第三十六条之规定为18个月的本人工资，依据该条例第六十四条规定，本人工资是指工伤职工因工伤遭受事故伤害或者患职业病前12月平均工资月缴费工资。而本案原告自2015年2月至2016年10月期间请假未上班，其受伤前12个月仅有3个月上班，未上班期间无工资，但被告仍为其购买保险，前12个月平均月缴费工资为3422元，工伤保险基金也据此支付原告一次性伤残补助金，而其本人受伤前12个月的平均工资仅为1097元。据此，原告诉请被告支付该项费用差额无事实和法律依据，不应予以支持。5、原告诉请的支付未订立书面劳动合同（2020年4月10日至2020年8月15日）的双倍工资差额，该诉请在仲裁时并未主张，双方之前签订的《劳动合同》（2014年5月19日至2022年5月19日）已经于2020年4月10日解除。双方解除劳动合同后，原告一直留在被告厂内是在等待工伤事宜的处理结果，并非是要与被告重新确立劳动关系，且该诉请时间段是否存在劳动争议及是否应得到支持属另一独立的劳动争议，与本案诉争的劳动争议不存在不可分性，应当适用劳动争议仲裁前置，不应在本案中一并予以处理。二、被告多支付的费用及不应当由被告支付的相关费用，应在原告应得到支持的合理、合法的费用中扣减。1、原告未向上级劳动能力鉴定委员会申请延长停工留薪期限，故其停工留薪期限不得超过12个月。从双方签订劳动合同的起止时间可看出，原告每个工伤月的起止时间为当月19日到次月19日，即原告2017年1月28日受伤时，该月仅工作了9天，故其2017年1月的工资应划归停工留薪期间支付的工资。据此，自2017年1月起至2019年4月止，被告共支付原告28个月的工资，超过12个月的停工留薪期被告已多支付了16个月的工资80000元（16个月×5000元/月），应从被告支付原告的费用中予以扣减。2、在原告住院期间被告考虑其家庭困难等实际情况，已分五次垫付了护理费、住院伙食补助费23600元，因住院伙食补助费已由工伤保险基金支付，护理费、生活补助费等原告在解除劳动合同时已明确表示放弃除一次性伤残就业补助金以外的所有诉求，故原告无依据享有被告垫付的该费用，该费用应从被告支付原告的费用中予以扣减。3、原告因操作不当违反安全生产相关规定导致本次受伤的事故，其本人被武定县安全生产监督管理局给予警告并处以9900元的罚款，该罚款由被告代为垫交，应予以扣减。4、原告最后一次住院的费用8000.85元，该费用由被告垫付，之后已由工伤保险基金支付给原告，应予以扣减。综上，请人民法院在查明案件事实的基础上，驳回原告不合理、不合法的诉讼请求。原告对其主张的事实向本院提交了如下证据材料：1、原告身份证复印件一份，欲证实原告的基本身份信息。2、解除（终止）劳动合同证明书复印件一份，欲证实2020年4月10日，原告与被告解除《劳动合同》，原告的工作年限为71个月。3、被告工商登记信息复印件一份，欲证实被告的基本信息。4、认定工伤决定书复印件一份，欲证实2017年3月7日经楚雄州人力资源和社会保障局认定为工伤。5、云南省职工因工残废证复印件一份，欲证实2019年12月30日经楚雄州劳动鉴定委员会鉴定为伤残五级。6、一次性伤残补助金工伤保险待遇支付表复印件一份，欲证实工伤保险赔付以3244元为基数支付18个月的一次性伤残补助金61596元。7、一次性工伤医疗补助金工伤保险待遇支付表复印件一份，欲证实工伤保险赔付以7424元为基数支付15个月的一次性医疗补助金111360元。8、出院证复印件十二份，欲证实2017年1月29日至2019年3月19日原告先后到武定县人民医院、云南中德骨科医院、武定吉慈堂正骨医院等多家医院住院12次，进行手术8次，共计住院128天。9、护理证明复印件九份，欲证实原告住院期间由家属护理。10、《终止工伤保险协议书》、《解除劳动合同协议书》复印件各一份，欲证实2020年4月10日，原告与被告签订《终止工伤保险协议书》、《解除劳动合同协议书》，协议书中均对工资支付及一次性伤残就业补助金明确规定。11、仲裁裁决书复印件一份，欲证实武定县劳动争议仲裁委员会于2020年10月16日作出《裁决书》。经质证，被告对证据1、2、3、4、5、6、7、8、11的三性及待证事实无异议，予以认可；对证据9，只认可武定吉慈堂的证明，其他均不予认可，因为其余护理证明均是仲裁裁决之后才出具的，真实性存疑，不排除为了诉讼要求医院出具，成都军区昆明总医院护理证明上的公章与原告就医时的公章不一致，也仅仅只有这家医院出具了护理证明，而且是后补的，其他几家医院都没有出具护理证明，首次住院都没有出具护理证明，我方不排除原告是为了诉讼才去补开的护理证明；对证据10的三性无异议，对待证事实不予认可，因为一次性伤残就业补助金是由省、自治区、直辖市人民政府规定。原告的工资是结算至离职之日，并非支付至离职之日，当时被告是考虑原告受伤情况，多支付给原告的应该扣减，原告受伤后无法提供劳动，也就不存在支付工资，除了停工留薪期外原告并无相关的法律依据要求支付相关工资。本院认为，原告提交的证据1、2、3、4、5、6、7、8、11，被告无异议，本院予以采信；对证据9，解放军昆明920医院出具的八份护理证明，出具时间与原告住院时间不一致，真实性存疑，本院不予采信；对证据10，系双方自愿签订，符合证据形式，本院予以采信。被告对其主张的事实向本院提交了如下证据材料：1、营业执照、经营者身份证复印件一份，欲证实被告的基本信息及主体资格。2、工资支出账册明细、员工工资表、付款证明复印件各一份，欲证实原告自2014年5月19日至2019年4月在被告处工作的每月工资情况，原告自2015年2月至2016年10月请假回家未上班的情况，原告受伤后被告共支付了原告28个月工资，超过停工留薪期12个月的部分属于多支付，应在被告支付其合理费用中予以扣减。3、楚雄州人力资源和社会保障局、楚雄州财政局转发关于公布2020年度全省职工基本养老保险相关参数的通知复印件、武财社[2012]81号文件复印件各一份，欲证实2019年楚雄州在岗职工月平均工资为6808元，原告一次性伤残就业补助金应用该标准计算。依据我县职工因工、因病住院护理的相关规定在州级和县级医院住院的，护理费每天补助40元。4、行政处罚决定书复印件、中国农业银行现金罚单复印件各一份，欲证实被告操作不当发生本案事故，受到武定县安全生产监督管理局警告及9900元行政处罚，该罚款被告已经为其垫交，应在被告支付原告的合理费用中予以扣减。5、付款证明复印件五份，欲证实原告住院期间，被告分五次垫付原告护理费、住院期间伙食费等23600元，应在被告支付原告合理费用中予以扣减。6、医疗待遇个人审核表、工伤待遇支出汇总表复印件各一份，欲证实原告住院费8000.85元，被告垫支后工伤保险基金已支付给原告，应在被告支付原告的合理费用中予以扣减。经质证，原告对证据1的三性无异议，予以认可；对证据2的三性予以认可，对待证事实：原告自2014年5月19日至2019年4月在被告处工作的每月工资情况无异议。对待证事实：原告自2015年2月至2016年10月请假回家未上班的情况不予认可，因为原告与被告协商工资时，原告不打算再在被告厂里上班，但后来被告答应每月给原告5000元工资叫原告回厂上班，原告的工作年限是2014年5月至2020年4月，总的是71个月。对待证事实：原告受伤后被告共支付了原告28个月工资，超过停工留薪期12个月的部分属于多支付，应在被告支付其合理费用中予以扣减，不予以认可，因为原告受伤后从2017年2月至2020年8月15日，被告一直支付原告工资，在仲裁时被告也作了陈述并予以确认；对证据3的真实性、合法性予以认可，对关联性不予认可，因为文件发文的时间是2020年8月11日，原被告双方是在2020年4月解除劳动合同，在解除劳动合同时双方已达成一致意见。对武财社[2012]81号文件的真实性、合法性予以认可，对关联性不予认可，因为经济情况的变更当时的文件不再适用到现在；对证据4的三性予以认可，从缴款单上看罚款是被告缴纳，但处罚决定作出时原告在住院期间，原告从未收到过处罚决定书，也不知情，被告也未告知原告，致使原告丧失了复议的权利，被告应承担责任；对证据5，只认可2017年4月6日的12000元，2018年2月26日的13000元，其中10000元是交医疗费；对证据6的三性及待证事实予以认可，但补充说明，除了汇总表的181256.85元外、其他所有医疗费报销后原告已全部打给被告，一共打给被告198340.33元。本院认为，被告提交的证据1、6，原告无异议，本院予以采信；证据2，来源合法，能证明原告每月工资及工资发放情况，及2015年2月至2016年10月被告未上班的事实，本院予以采信；证据3、4，来源合法，内容客观真实，与案件具有关联性，本院予以采信；证据5，根据付款证明单原告签字及庭审中原告认可的情况，本院对2017年1月29日的付款证明不予采信，对其他付款证明予以采信，据此确认被告支付原告护理费、住院伙食补助费20600元。本院经审理认定事实如下：原告于2014年5月19日到被告武定县狮山镇大石头房砖厂从事机械维修工作，双方签订了书面《劳动合同》，合同期限自2014年5月19日起至2022年5月19日止，被告为原告购买了工伤保险。2017年1月28日22时许，原告在检修机械过程中，被卷扬机钢绳伤及左手及前臂，导致原告左尺桡骨开放性粉碎性骨折伴血管神经肌腱损伤，左前臂广泛性软组织损伤，左手多发骨折并多发掌腕关节、腕骨间关节脱位及右前臂皮肤缺损。2017年1月29日至2019年3月19日，原告先后到武定县人民医院、云南中德骨科医院、武定吉慈堂正骨医院、解放军成都军区昆明总医院等多家医院住院12次，进行手术8次。2017年6月20日，武定县安全生产监督管理局以原告在处置过程中由于操作不当作出（武）安监管罚[2017]1号行政处罚决定书，决定对原告给予警告并处以9900元的行政处罚。2017年6月22日，被告为原告垫交了罚款。2017年3月7日，楚雄州人力资源和社会保障局作出2017年0159号认定工伤决定书，原告属于工伤认定范围，认定为工伤。2019年12月30日，经楚雄州劳动能力鉴定委员会鉴定[楚劳鉴字（2019）498号]，原告的伤残程度为伍级。2019年5月，原告回被告厂里上班至2020年8月15日。2020年4月10日，原、被告签订《终止工伤保险协议书》，《解除劳动合同协议书》，双方对原告工资结算，一次性伤残就业补助金的给付年限、标准等内容进行了约定，并确认原告的工作年限为71个月。原告向武定县劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，2020年10月16日，武定县劳动人事争议仲裁委员会作出武劳仲案字[2020]13号裁决书：一、由被告支付原告一次性工伤伤残就业补助金108163.15元（224664.00元-75000.00元-41500.85元）；二、驳回原告要求被告支付住院期间伙食补助费12800.00元的主张；三、由被告支付原告住院期间的护理费320.00元（40元×8天）；四、驳回原告要求被告支付一次性伤残补助金差额部分28404.00元的主张；五、驳回由被告为原告补缴2014年5月至2020年4月的养老保险的主张。另查明，2015年2月至2016年10月原告未上班。2017年1月28日原告受伤后，被告从2017年2月至2019年4月共发放原告27个月的工资，每月工资5000.00元，合计135000.00元。原告住院期间，被告为原告垫付十二次医疗费，支付原告护理费、住院伙食补助费20600元，前十一次被告垫付的医疗费原告在工伤保险基金报销后已打给被告，最后一次垫付的医疗费8000.85元，原告在工伤保险基金报销后未打给被告。武定县社会保障中心支付原告一次性伤残补助金61596.00元，鉴定费300.00元，一次性工伤医疗补助金111360.00元。原告对被告垫付的第十二次住院医疗费8000.85元同意在被告应给付的款项中予以扣减，对被告垫交的罚款9900元，支付的护理费、住院伙食补助费20600元及被告认为多支付的停工留薪期的工资不同意在被告应给付的款项中予以扣除。归纳双方当事人的诉辩主张，本案争议的焦点是：原告的赔偿项目及标准如何确定。本院认为，2017年1月28日，原告在检修机械过程中受伤。2017年3月7日，经楚雄州人力资源和社会保障局鉴定后认定为工伤。根据《中华人民共和国社会保险法》第三十八条、第三十九条及《工伤保险条例》第三十三条第三款、第三十六条第一款第（二）项规定，本院对原告要求被告支付一次性伤残就业补助金、护理费的诉讼请求，予以支持。原告要求被告支付住院伙食补助费12800.00元，根据《工伤保险条例》第三十条第四款规定，本院不予支持。原告要求被告支付一次性伤残补助金差额部分28404.00元（每月工资5000元-3422元=1578元×18个月），根据《工伤保险条例》第三十六条规定，一次性伤残补助金由工伤保险基金按伤残等级支付，5级伤残为18个月的本人工资。第六十四条规定，本人工资是指工伤职工因工作遭受事故伤害或者患职业病前12个月平均月缴费工资。据此，工伤保险基金已支付原告一次性伤残补助金61596.00元。本案原告所提交的证据无法证明其因工作遭受事故伤害前12个月平均月缴费工资为5000.00元，且根据庭审查明的事实，原告2015年2月至2016年10月期间未上班，故本院对原告此项诉请不予支持。原告要求被告支付未订立书面劳动合同（2020年4月10日至2020年8月15日）的双倍工资差额20000.00元，因双方之前签订的《劳动合同》已于2020年4月10日解除，如原告认为2020年4月10日至2020年8月15日双方存在劳动关系，应根据《中华人民共和国劳动法》第七十九条及《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第五条规定，劳动争议必须先申请仲裁，对仲裁裁决不服的，可以向人民法院起诉。而本案原告未提交证据证明双方之间的劳动争议已申请仲裁的事实，故本院不予支持。原告要求被告按每月7424元支付33个月的一次性伤残就业补助金244992.00元。根据《劳动保险条例》第三十六条及云南省实施《工伤保险条例》办法第三十八条第二款、第三款规定，原告因工致残被鉴定为五级伤残，原、被告双方于2020年4月10日解除《劳动合同》，一次性伤残就业补助金为33个月，根据2019年度楚雄州职工月平均工资标准，每月为6808.00元，故原告的一次性伤残就业补助金为224664.00元。原告要求一次性伤残就业补助金按每月7424元的标准计算，但未提交合法有效的计算依据，本院不予支持。原告要求被告按每天135元支付790天的护理费106650.00元。本院认为，本案系工伤事故，其要求的支付标准于法不符，本院不予支持。根据《工伤保险条例》第三十四条规定，原告未提交劳动能力鉴定委员会确认需生活护理及护理等级的证明。故标准只能按照相关规定以每天40元计算。支付天数790日，原告提交的护理证明除武定吉慈堂护理证明外，其余护理证明均为医疗终结后补开，真实性存疑，本院不予支持。原告在武定吉慈堂护理住院8天，故本院依法确认原告的护理天数为8天，每天40元，护理费合计320元。被告要求对原告停工留薪期其多支付原告16个月的工资80000.00元，支付原告的护理费、住院伙食补助费20600元，替原告垫交的罚款9900元，垫付原告最后一次住院医疗费8000.85元，应从被告支付原告的费用中予以扣减。原告同意被告垫付的住院医疗费8000.85元在被告应给付的费用中予以扣减，但对其他费用不同意扣减。据此，其他费用因原告不同意扣减，且被告未提起反诉，故在本案中不予处理，被告可另行起诉。据此，依照《中华人民共和国社会保险法》第三十八条、第三十九条，《中华人民共和国劳动法》第七十九条，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第五条，《工伤保险条例》第三十条第四款、第三十三条第三款、第三十六条第一款第（二）项，云南省实施《工伤保险条例》办法第三十八条第二款、第三款，《中华人民共和国民法诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：一、由被告武定县狮山镇大石头房砖厂给付原告李正红一次性伤残就业补助金224664.00元。二、由被告武定县狮山镇大石头房砖厂给付原告李正红护理费320.00元。三、驳回原告李正红的其他诉讼请求。案件受理费10元，由被告武定县狮山镇大石头房砖厂负担。上述判决款项，被告武定县狮山镇大石头房砖厂应给付原告李正红一次性伤残就业补助金224664.00元、护理费320.00元、案件受理费10.00元，合计224994.00元，扣除被告武定县狮山镇大石头房砖厂已支付的住院医疗费8000.85元，被告武定县狮山镇大石头房砖厂实际应给付原告李正红216993.15元，于本判决生效之日起十五日内给付。如果被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付延迟履行期间的债务利息。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于云南省楚雄彝族自治州中级人民法院。审判长 杨 勇审判员 董忠华审判员 仲银燕二〇二〇年十二月十七日书记员 艾晓艳