福建省龙岩市中级人民法院 刑 事 附 带 民 事 判 决 书 （2020）闽08刑终272号 原公诉机关福建省长汀县人民检察院。 上诉人（原审附带民事诉讼原告人）黄某，男，1975年4月9日出生，汉族，个体，户籍所在地为福建省顺昌县，现住福建省顺昌县。上诉人（原审被告人暨附带民事诉讼被告人）廖某，男，1971年4月5日出生于福建省长汀县，汉族，高中文化，无业，户籍所在地及居住地均为福建省长汀县。因涉嫌故意伤害罪于2020年6月22日被取保候审，2020年10月22日被执行逮捕，现羁押于长汀县看守所。 辩护人何秀英，福建矩圆律师事务所律师。 辩护人艾飞燕，福建矩圆律师事务所实习律师。 原审附带民事诉讼被告人周某1，女，1965年10月28日出生，汉族，无业，户籍所在地为福建省长汀县，现住福建省厦门市海沧区。 原审附带民事诉讼被告人廖某1，男，1935年2月14日出生，汉族，无业，户籍所在地及住址为福建省长汀县。 福建省长汀县人民法院审理福建省长汀县人民检察院指控原审被告人廖某犯故意伤害罪暨原审附带民事诉讼原告人黄某起附带民事诉讼一案，于2020年10月14日作出（2020）闽0821刑初191号刑事附带民事判决，原审附带民事诉讼原告人黄某、原审被告人廖某均不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，经询问上诉人黄某、讯问上诉人廖某，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。 原审判决认定，2020年4月27日17时许，被告人廖某在家中得知哥哥的前妻周某1在长汀县马屋桥被人殴打，即跑到马屋桥，见到打周某1的黄某后，即上前朝黄某的右脸部打一拳、摔一巴掌，造成黄某右耳鼓膜穿孔。经长汀县公安局物证鉴定室鉴定：黄某的人体损伤程度为轻伤二级。到案后，被告人廖某如实供述了自己的罪行，自愿认罪认罚，并向公诉机关出具认罪认罚具结书，接受公诉机关指控的犯罪事实、罪名及量刑建议。 上述事实，有受案登记表、立案决定书、户籍证明、到案经过、违法嫌疑人有无违法犯罪经历证明表、传唤证、取保候审决定书、被害人黄某的陈述、证人陈某、廖某1、周某1、廖某的证言、被告人廖某的供述、长汀县公安局物证鉴室汀公鉴【2020】48号鉴定书、现场笔录、现场照片、辨认笔录、认罪认罚具结书等证据证实。 原判认为，被告人廖某故意伤害他人身体致人轻伤，其行为已构成故意伤害罪。被告人廖某到案后，如实供述自己的罪行，系坦白，依法可以从轻处罚；自愿认罪认罚，依法可以从宽处理。现有证据可证明周某1和廖某1在案发现场，但无证据证明周某1和廖某1实施了伤害行为，周某1和廖某1不承担附带民事赔偿责任。依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款、第六十一条、第六十七条第三款、第四十五条、第四十七条，《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国刑事诉讼法〉的解释》第一百三十八条第一款、第二款、第一百五十一条、第一百五十五条第一款、第二款、第一百六十三条，《中华人民共和国侵权责任法》第十六条及《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、第十九条、第二十条、第二十一条第一、二款、第二十二条、第二十三条、第二十四条规定，作出如下判决：一、被告人廖某犯故意伤害罪，判处有期徒刑八个月。二、被告人廖某应于本判决生效之日起五日内赔偿附带民事诉讼原告人黄某医疗费用、住院伙食补助费、误工费、护理费、营养费、交通费等各项经济损失计人民币二万七千九百三十八元三角六分。三、驳回附带民事诉讼原告人黄某的其他诉讼请求。 上诉人廖某的主要上诉理由：愿意赔偿对方损失，要求二审改判缓刑。辩护人何秀英的辩护意见：上诉人廖某积极履行赔偿义务，初犯，认罪悔罪，对其适用缓刑不致再危害社会，符合缓刑适用条件，请求二审对其适用缓刑。 经审理查明，原判认定原审被告人廖某犯故意伤害罪的事实清楚，据以认定的证据均系侦查机关依法收集，并经一审庭审质证，证据来源合法，内容客观、真实，能相互印证证明本案事实，本院均予确认。 另查明，二审期间，上诉人廖某与上诉人黄某就民事赔偿达成调解协议，协议主要内容：一、上诉人廖某一次性支付上诉人黄某包括医疗费、护理费、住院伙食补助费、营养费、交通费、住宿费、后续治疗费等各项费用共计人民币70000元（大写人民币柒万圆）；二、上诉人廖某故意伤害一案附带民事赔偿部分就此了结，上诉人黄某不得就本案民事赔偿再主张任何权利；三、上诉人黄某对上诉人廖某的犯罪行为表示谅解，同意法院对上诉人廖某从轻处罚适用缓刑；四、上述款项由上诉人廖某家属预缴到长汀县人民法院，协议签订后上诉人黄某出具收条等领款手续给长汀县人民法院，由长汀县人民法院向上诉人黄某支付。协议签订前后上诉人廖某家属已将调解协议确定的款项人民币70000元预缴到长汀县人民法院账户。该事实有调解协议书、福建省行政事业单位资金往来结算票据、中国建设银行现金交款单、收条等证据证实。 本院认为，上诉人廖某故意伤害他人身体致人轻伤，其行为已构成故意伤害罪。上诉人廖某到案后，如实供述自己的罪行，系坦白，依法可以从轻处罚；自愿认罪认罚，依法可以从宽处理。 二审期间，上诉人廖某与上诉人黄某达成调解协议并已履行，取得上诉人黄某的谅解，综合一审公诉人在庭审中认为可按照民事赔偿情况考虑是否适用缓刑的意见，根据上诉人廖某的犯罪事实、情节、认罪悔罪表现，可对上诉人廖某宣告缓刑。辩护人的辩护意见成立，予以采纳。附带民事部分判决因已达成调解协议并已履行，应予以撤销。原判定罪准确，适用法律正确，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款、第六十一条、第六十七条第三款、第四十五条、第七十二条、第七十三条和《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条、第二百三十六条第一款第（二）项的规定，判决如下： 一、撤销福建省长汀县人民法院（2020）闽0821刑初191号刑事附带民事判决； 二、上诉人（原审被告人）廖某犯故意伤害罪，判处有期徒刑八个月，缓刑一年。 （缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。） 本判决为终审判决。 审 判 长 谢林昌 审 判 员 苏素芬 审 判 员 卢亮声 二〇二〇年十二月二十一日 法官助理 俞春花 书 记 员 张梦云 附本案适用法律条文 《中华人民共和国刑法》 第二百三十四条故意伤害他人身体的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制。 犯前款罪，致人重伤的，处三年以上十年以下有期徒刑；致人死亡或者以特别残忍手段致人重伤造成严重残疾的，处十年以上有期徒刑、无期徒刑或者死刑。本法另有规定的，依照规定。 第六十一条对于犯罪分子决定刑罚的时候，应当根据犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，依照本法的有关规定判处。 第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。 被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。 犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。 第四十五条有期徒刑的期限，除本法第五十条、第六十九条规定外，为六个月以上十五年以下。 第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑： （一）犯罪情节较轻； （二）有悔罪表现； （三）没有再犯罪的危险； （四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。 宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。 被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。 第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。 有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。 缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。 《中华人民共和国刑事诉讼法》 第十五条犯罪嫌疑人、被告人自愿如实供述自己的罪行，承认指控的犯罪事实愿意接受处罚的，可以依法从宽处理。 第二百三十六条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理： （一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判; （二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判; （三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判;也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。 原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。