宁夏回族自治区永宁县人民法院 民 事 判 决 书 （2020）宁0121民初3000号 原告：王文祥，1957年6月14日出生，住四川省南江县。 委托诉讼代理人：张亚茹、严财昌，宁夏新中元律师事务所律师。 被告：张耘逞（曾用名：张云），男，1986年2月25日出生，汉族，个体，住宁夏回族自治区灵武市。 原告王文祥与被告张耘逞建设工程合同纠纷一案，本院于2020年8月25日立案受理后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告王文祥的委托诉讼代理人张亚茹、严财昌，被告张耘逞均到庭参加了诉讼，审理中，被告张耘逞当庭申请对原告提交的证据进行司法鉴定，本案依法转入普通程序再次公开开庭进行了审理，原告王文祥及其委托诉讼代理人张亚茹、严财昌到庭参加了诉讼，被告张耘逞经本院传票传唤，无正当理由未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 王文祥向本院提出诉讼请求：1.请求被告支付原告工程款623000元及利息74968元（利息按照同期银行贷款利率4.6%自2018年1月12日算至2019年11月18日，再按照全国银行间同业拆借中心公布贷款市场报价年利率4.8%为基础自2019年11月18日算至起诉之日，继续算至全部付清之日止）；2.本案诉讼费由被告承担。事实与理由：2016年6月1日，原告与被告签订《工程承包协议书》，被告张耘逞将其承包的位于永宁县闽宁镇新镇区建设工程项目分包给原告施工，合同约定：“2016年6月1日开工，2016年11月30日竣工，大清包每平米530元，共计5830000元，工程款按工程总造价65%抵顶房屋，35%支付现金，抵顶房屋的价格每平米3800元，原告应缴纳保证金30万元，待工程交工后一次性退还”。2018年1月12日双方就闽宁镇C-08地块工程项目同意解除签订的《工程承包协议书》，原告退出施工现场，对原告完成的1#、2#、3#楼主体构架工程及4#、5#楼基础工程结算共计623000元，约定全额抵顶C-08地块商网营业房，但协议中未明确约定房号，竣工时间及抵顶时间，该以物抵债协议内容不完整、不确定，截至目前，约定的抵顶房屋仍未竣工验收，无法交付，不能履行房屋抵顶义务。经原告多次催促，被告也不履行付款义务。综上所述，为维护原告的合法权益，特诉至人民法院，请求依法判如所请。 张耘逞辩称，原告陈述的部分属实，但原告未按约定向我交纳过30万元保证金，后经双方结算我应向原告支付的工程款是623000元属实，现在原告主张的违约金及诉讼费用我不承担。抵顶的房屋至今未交付的原因是原告没有按约定如期完成工程，由于原告没有按期完工，我向原告的工人以现金的方式支付工资时，超出了双方约定的35%，导致我资金链断裂，致使至今工程没有竣工验收，无法向原告交房。我的意见是等工程竣工后按照双方的约定向原告交付抵顶的房屋。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对原告提交的被告无异议的证据《工程承包协议书》，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据和事实，本院认定如下：对原告提交的《工作结算单》，被告在质证时感觉双方签名捺印后，原告的技术员母新平才起草的结算内容，故要求对该证据的签名捺印与结算内容形成的时间先后顺序进行鉴定，但被告未在本院指定的时间选定鉴定机构，应视为对该项权利的放弃，结合证人母新平的当庭证言，本院认定该证据及证人母新平的证言来源合法，内容真实，与本案具有关联性，本院予以采信。 根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2016年6月1日，被告就其承建的位于永宁县闽宁镇新镇区C-08地块建设工程项目与原告签订《工程承包协议书》，双方约定：采用大清包的方式承包、建筑面积暂定1100平方米、工程结构为框架、工程层数为1-4层、承包范围为土建、木工、钢筋工，工期为2016年6月1日开工，2016年11月30日竣工，价格为每平米530元，共计价款5830000元，付款方式为按工程总造价65%抵顶房屋，35%支付现金，抵顶房屋的价格每平米3800元，同时原告应缴纳保证金30万元，待工程交工后一次性退还，协议还约定了其他权利义务。协议签订后，原告并没有向被告交纳约定的保证金30万元，便组织工人进场施工，后因双方的原因停工，原告不再施工，2018年1月12日，双方就涉案工程达成结算协议并由原告的技术员母新平起草工作结算单，双方签字捺印确认，该工作结算单载明：“2015年5月份，开工建设闽宁镇C-08地块1#、2#、3#楼主体框架工程以及4#、5#楼基础至正负零工程，王文祥本人以劳务分包模式包括扩大劳务带周转材料投入建设，今与甲方张耘逞（开发者）协商，就王文祥所投入建设的所有材料（包括木方、木板、螺杆、板卡、临建设施、施工线电一、二级电箱、电缆线等材料）以及前期现场围栏、现场整平所有用工双方核算折合人民币623000元（陆拾贰万叁仟元整）此费用双方协商全额顶房，房源就C-08地块商网内营业房，具体房号待项目建设竣工前指定房号，由甲乙双方协商指定，总建筑面积完成达到7000㎡，此计算属实”。截至庭审结束时，约定的抵顶房屋仍未竣工，不具备交房的条件。现原告起诉要求判如所请。 另查明，被告系没有相应建设工程施工资质的个人。 本院认为，承包人非法转包、违法分包建设工程或者没有资质的实际施工人借用有资质的建筑施工企业名义与他人签订建设工程施工合同的行为无效。建设工程施工合同无效，但建设工程经竣工验收合格，承包人请求参照合同约定支付工程价款的，应予以支持。本案中，被告就其承建的位于永宁县闽宁镇新镇区C-08地块建设工程的部分工程分包给没有相应资质的原告施工，并与原告签订了《工程承包协议书》，故应当认定该《工程承包协议书》无效。《工程承包协议书》虽然无效，但被告就该工程的投入已与原告进行了结算，被告应当按照约定及时完成涉案房屋的修建并向原告交付抵债房屋或支付工价款。因涉案房屋自2016年6月开始施工至今未完工，达不到交付房屋的条件，被告应按结算的价款向原告支付工程款。因原告未完全履行双方签订的《工程承包协议书》约定的义务，且在2018年1月12日与被告结算时未约定交付房屋的时间，故对其要求被告支付利息的诉讼请求本院不予支持。 综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第五十二条第一款第（五）项、第五十八条、第六十条、第一百零七条，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条第一款第（一）项、第二条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第三十一条、第三十二条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条之规定，判决如下： 一、被告张耘逞于判决生效后三十日内支付原告王文祥工程款623000元； 二、驳回原告王文祥的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费10780.00元，由被告张耘逞负担10030.00元，由原告王文祥负担750.00元。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于宁夏回族自治区银川市中级人民法院。 审 判 长  王 俊 人民陪审员  张红来 人民陪审员  王玉堂 二〇二〇年十二月十日 书 记 员  马彩琴 本案引用的法律条文 《中华人民共和国合同法》 第五十二条有下列情形之一的，合同无效： （一）一方以欺诈、胁迫的手段订立合同，损害国家利益； （二）恶意串通，损害国家、集体或者第三人利益； （三）以合法形式掩盖非法目的； （四）损害社会公共利益； （五）违反法律、行政法规的强制性规定。 第五十八条合同无效或者被撤销后，因该合同取得的财产，应当予以返还；不能返还或者没有必要返还的，应当折价补偿。有过错的一方应当赔偿对方因此所受到的损失，双方都有过错的，应当各自承担相应的责任。 第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。 当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。 第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。 《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》 第一条建设工程施工合同具有下列情形之一的，应当根据合同法第五十二条第（五）项的规定，认定无效： （一）承包人未取得建筑施工企业资质或者超越资质等级的； （二）没有资质的实际施工人借用有资质的建筑施工企业名义的； （三）建设工程必须进行招标而未招标或者中标无效的。 第二条建设工程施工合同无效，但建设工程经竣工验收合格，承包人请求参照合同约定支付工程价款的，应予支持。 《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》 第三十一条当事人申请鉴定，应当在人民法院指定期间内提出，并预交鉴定费用。逾期不提出申请或者不预交鉴定费用的，视为放弃申请。 对需要鉴定的待证事实负有举证责任的当事人，在人民法院指定期间内无正当理由不提出鉴定申请或者不预交鉴定费用，或者拒不提供相关材料，致使待证事实无法查明的，应当承担举证不能的法律后果。 第三十二条人民法院准许鉴定申请的，应当组织双方当事人协商确定具备相应资格的鉴定人。当事人协商不成的，由人民法院指定。 人民法院依职权委托鉴定的，可以在询问当事人的意见后，指定具备相应资格的鉴定人。 人民法院在确定鉴定人后应当出具委托书，委托书中应当载明鉴定事项、鉴定范围、鉴定目的和鉴定期限。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。 当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。 人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。 第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。 第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。 履行告知书 依法履行生效法律文书确定的义务，是每一位当事人应尽的法律责任。如未在生效法律文书规定的期限内履行义务，进入执行程序后，法院将依法采取以下措施： 1.扣押、冻结、划拨、拍卖被执行的财产； 2.将被执行人纳入失信人员名单，并向政府相关部门、金融监管机构、金融机构、承担行政职能的事业单位及行业协会等通报，在政府采购、招标投标、行政审批、政府扶持、融资信贷、市场准入、资质认定等方面，予以信用惩戒； 3.对被执行人采取限制高消费、限制出入境，在征信系统记录、通过媒体公布等措施予以惩戒； 4.采取罚款、搜查、拘留等强制措施； 5.情节严重，构成犯罪的，依法追究拒不执行判决、裁定罪的刑事责任。 以上措施可以同时采取，希望当事人在生效法律文书确定的期限内自觉履行义务。