辽宁省本溪市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）辽05民终1780号 上诉人（原审原告）：周树敏，女，1963年12月28日出生，满族，现住辽宁省桓仁满族自治县。 委托诉讼代理人：赵莹，本溪市南芬区维民法律服务所法律工作者。 被上诉人（原审被告）：吴昊，男，1993年12月14日出生，满族，现住辽宁省桓仁满族自治县。 被上诉人（原审被告）：中国人民财产保险股份有限公司本溪市分公司，住所地辽宁省本溪市明山区。 负责人：徐运洲，该公司经理。 委托诉讼代理人：郑博文，辽宁兴桓律师事务所律师。 上诉人周树敏因与被上诉人吴昊、中国人民财产保险股份有限公司本溪市分公司机动车交通事故责任纠纷一案，不服辽宁省桓仁满族自治县人民法院（2020）辽0522民初274号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年11月4日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。 周树敏上诉请求：依法改判支持一审诉讼请求，增加赔偿款22752.90元，上诉费由吴昊、中国人民财产保险股份有限公司本溪市分公司承担。事实和理由：1.一审扣除90天住院天数的相应费用及医嘱休息期间的误工工资应予支持。扣除4天离院，住院时间为249天，出院后医嘱休息两个月。住院天数应当按照医生医嘱同时根据病人的病情和身体状况来确定。佩戴护具需要医生定期调节角度，因垫付不了理疗的费用，主动要求出院。2.周树敏没有拒绝鉴定，也配合到沈阳鉴定机构，因护理期、误工期、住院天数不属于鉴定范围，鉴定机构不予鉴定。3.一审同案不同判，周树敏与王贵福系夫妻关系，同一起交通事故，王贵福按照城镇标准赔偿，而且周树敏与王贵福共同居住亲属房屋，周树敏在兴门业做保洁员、库管，因此，周树敏应按城镇标准赔偿残疾赔偿金、误工费、精神抚慰金。 中国人民财产保险股份有限公司本溪市分公司辩称，一审判决合理，且一审判决后已全部赔付周树敏。周树敏在第二次桓仁县人民医院住院治疗172天中有多次连续离院11天，只有9天有输液等治疗，其余163天都是仅服用口服药情形，不构成住院标准。根据公安部《人身损害受伤人员误工损失日评定准则》膝关节副韧带损伤误工应为3个月，周树敏实际住院253天，远远超过该标准；因周树敏拒绝鉴定，鉴定机构决定不予以受理；一审证人证言与二审周淑敏陈述的租金给付和工作内容、工资给付不一致。 吴昊辩称，同意中国人民财产保险股份有限公司本溪市分公司意见。 周树敏向一审法院起诉请求：吴昊、中国人民财产保险股份有限公司本溪市分公司赔偿医药费11573.40元、误工费33811.22元、护理费34800.40元、伙食补助费8050元、交通费1680元、膝关节支具费及不锈钢拐2235元、复印费142元、伤残赔偿金74684元、精神抚慰金12000元、鉴定费1000元、衣物损失500元、后期手术待实际发生后另行主张。按责任划分，吴昊、中国人民财产保险股份有限公司本溪市分公司连带承担主要责任。 一审法院认定事实：2018年10月31日18时，吴昊驾驶辽Ｅ×××××号小型轿车，由桓仁县桓仁镇驶往华来镇，当行至玉龙饭店东侧漫弯路段时，占道行驶，与相对方向王贵福未带安全头盔驾驶的达到报废标准的辽Ｅ×××××号两轮摩托车(载乘：周树敏)相刮撞，造成王贵福和周树敏受伤、车辆损坏的交通事故。事故发生后，周树敏被送到桓仁县人民医院治疗，诊断为：右小腿软组织裂伤-胫前肌部分断裂等。住院治疗67天，于2019年1月6日出院，出院情况为：建议患者到上一级医院进一步治疗。2019年1月7日，入北部战区总医院继续治疗，诊断为：右膝后交叉韧带损伤等。住院治疗14天，于2019年1月21日出院。出院医嘱为：建议于康复医院继续治疗等。出院当日，周树敏入桓仁县人民医院继续治疗，诊断为：右膝后交叉韧带重建、后外侧复合体修补术后等。住院治疗172天，于2019年7月12日出院，出院情况为：患者今日要求出院，向其交代出院后注意休息，适当功能锻炼，理疗，营养神经，对症治疗，一个月后来院复查。住院期间为二级护理249天，住院期间花费医疗费115373.60元。周树敏为农业户口。2020年4月10日，桓仁隆慈法医司法鉴定所出具鉴定意见为：周树敏右膝后交叉韧带断裂的伤残程度评定为十级。对中国人民财产保险股份有限公司本溪市分公司申请的合理住院天数、误工期、护理期鉴定，2020年6月11日，中国医科大学司法鉴定中心出具不予以受理鉴定告知书：因被鉴定人拒绝鉴定，决定不予以受理该鉴定。此起事故，经桓仁满族自治县公安局交通警察大队出具道路交通事故认定书，认定吴昊负事故的主要责任，王贵福负事故的次要责任，周树敏无事故责任。另查明，肇事车辆辽Ｅ×××××号小型轿车在中国人民财产保险股份有限公司本溪市分公司投保了机动车第三者责任强制保险和商业三者险50万元，并投保不计免赔。 一审法院认为，(一)公民的生命健康权受法律保护。吴昊驾驶辽Ｅ×××××号小型轿车占道行驶，与相对方向王贵福未带安全头盔驾驶的达到报废标准的辽Ｅ×××××号两轮摩托车(载乘：周树敏)相刮撞，造成王贵福和周树敏受伤、车辆损坏的交通事故。桓仁满族自治县公安局交通警察大队出具道路交通事故认定书，认定吴昊负事故的主要责任，王贵福负事故的次要责任，周树敏无事故责任，该认定客观准确，予以采信。吴昊应承担70%民事责任，王贵福应承担30%民事责任。(二)周树敏第二次在桓仁县人民医院住院期间，存在仅服用口服药情形，酌情扣除90天的住院天数。周树敏合理经济损失为190228.80元。1、医疗费。住院期间花费医疗费115373.60元，该花费为合理费用，予以支持。2、伙食补助费。标准按照桓仁每天30元、沈阳每天50元计算，住院期间的伙食补助费为5170元。3、护理费。按照居民服务业每天144.40元计算159天，护理费为22959.60元。4、交通费。支持沈阳入院、出院的交通费1680元。5、误工费。按照农业在岗职工平均工资每天48.20元计算163天(253天-90天)为7856.60元。周树敏要求按照城镇标准赔偿，因无证据证明，不予支持。6、残疾辅助器具费。有正规票据证明，支持2235元。7、残疾赔偿金。按农村常住居民人均可支配收入每年14656元计算，一处十级伤残的残疾赔偿金为29312元。周树敏要求按照城镇标准赔偿，因无证据证明，不予支持。8、复印费。有票据证明，支持142元。9、财产损失。支持衣物损失500元。10、此起事故，周树敏因伤致残，精神及肉体均造成一定的痛苦，依法应予以抚慰，根据其伤残程度、侵权人的过错程度等因素，酌情支持精神损害抚慰金5000元。(三)周树敏在肇事车辆辽Ｅ×××××号小型轿车投保的机动车第三者责任强制保险责任限额范围内共得赔偿款79543.20元。其中：医疗费用赔偿限额项下获赔10000元(医疗费)、死亡伤残赔偿限额内赔偿69043.20元(护理费22959.60元、残疾赔偿金29312元、精神损害抚慰金5000元、残疾辅助器具费2235元、交通费1680元、误工费7859.60元)、财产损失赔偿限额项下获赔500元(衣物损失)。超出交强险赔偿限额为110543.60元(剩余医疗费105373.60元、伙食补助费5170元)，由中国人民财产保险股份有限公司本溪市分公司在商业三者险限额内赔偿70%为77380.52元。复印费142元由吴昊赔偿70%为99.40元。综上，中国人民财产保险股份有限公司本溪市分公司应赔偿周树敏156923.72元，由吴昊赔偿99.40元。依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百三十四条、第一百四十二条、第一百四十四条之规定，判决如下：一、被告中国人民财产保险股份有限公司本溪市分公司于判决生效后立即给付原告周树敏赔偿款156923.72元；二、被告吴昊于判决生效后立即给付原告周树敏99.40元。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费3440元、鉴定费用1000元合计4440(原告周树敏预交)，由被告吴昊负担4140元，由原告周树敏负担300元。 本院二审期间，当事人没有提交新证据。对当事人二审争议的事实，本院认定如下：除误工时间外，对一审查明的其他事实予以确认。另查明，2019年7月12日、9月24日桓仁县人民医院出具二份诊断书，治疗意见均为：注意休息，适当功能练习，对症治疗，建议休息1个月。桓仁县人民医院长期医嘱记录单记载：2019年1月21日右膝关节支具外固定，6月9日停止；注射用药停止时间1月29日，之后一直口服用药。 本院认为，关于周树敏上诉主张扣除90天住院天数的相应费用及医嘱休息期间的误工工资应予支持的诉讼请求。根据周树敏的病情及第二次在桓仁县人民医院住院期间服用口服药情形，一审判决扣除90天的住院伙食补助费、护理费并无不当，本院予以维持；但一审判决扣除90天误工费及不予支持休息期间误工费确属不当，本院予以纠正。误工时间应当根据周树敏接受治疗的医疗机构出具的证明确定，根据长期医嘱的支具外固定停止时间及对症治疗并建议休息2个月的出院诊断意见，误工费在一审判决数额基础上应当增加7230元[（90+60）天x48.20元]。该款在保险责任限额范围内，由中国人民财产保险股份有限公司本溪市分公司赔偿。 关于周树敏提出同一起交通事故赔偿标准不同，周树敏居住，应按城镇标准赔偿的上诉理由，因周树敏与王贵福是在同一起交通事故中致伤，不符合侵权责任法规定的以相同数额确定死亡赔偿金的情形，且周树敏为农村户口，其举证不足以充分证明居住在城镇且主要经济来源于城镇，故该上诉理由不能成立，本院不予支持。 关于周树敏提出其没有拒绝鉴定的上诉理由，因鉴定机构出具的不予以受理鉴定告知书载明决定不予以受理该鉴定的原因为被鉴定人拒绝鉴定，故该上诉理由不能成立，本院不予支持。 综上所述，周树敏的上诉请求部分成立。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下： 一、维持辽宁省桓仁满族自治县人民法院（2020）辽0522民初274号民事判决第一、二项； 二、中国人民财产保险股份有限公司本溪市分公司于本判决生效后七日内再赔偿周树敏误工费7230元。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 一审案件受理费3440元、鉴定费用1000元合计4440元，由吴昊负担4140元，由周树敏负担300元。二审案件受理费369元，由周树敏负担252元，由吴昊负担117元。 本判决为终审判决。 审判长 解 芳 审判员 张艳玲 审判员 王国涛 二〇二〇年十二月十五日 法官助理赵艳强 书记员刘淼 附：本案所适用的法律条文 《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理： （二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更。