云南省耿马傣族佤族自治县人民法院 民 事 判 决 书 (2020)云0926民初1164号 原告：临沧耿马县晟椒农牧科技有限公司。住所地：耿马自治县孟定镇南木算大道旁东南亚农林水产品交易中心****。 法定代表人：顾建忠，系公司总经理。 被告：马永兵，男，1975年8月30日出生，回族，务农，住耿马自治县。 原告临沧耿马县晟椒农牧科技有限公司（以下简称晟椒农牧公司）诉被告马永兵建设工程施工合同纠纷一案，本院于2020年10月26日受理后，依法适用简易程序于2020年12月2日公开开庭进行了审理。原告晟椒农牧公司法定代表人顾建忠，被告马永兵到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告向本院提出诉讼请求：请求人民法院依法判令被告返还原告修路预付款15000.00元，并承担违约金4500.00元，两项共计19500.00元；2、请求人民法院依法判令被告承担全部案件受理费。事实和理由：2019年原告经人介绍到孟定镇糯峨组租地种植花椒，并注册成立了公司。2020年3月21日原告与被告签订《修路刮草协议》，双方约定了工期、价款、违约责任，协议签订当天原告通过手机银行向被告尾号为9945的农村信用卡转账15000.00元作为预支款。被告进场后使用的挖机不能达到原告的要求，原告与被告沟通未果，被告推三阻四不愿意继续施工。双方协商退款，被告也明确表示不愿意继续施工，按照协议约定被告应当支付违约金，原告自愿按照30%计算违约金即4500.00元。综上所述，原告多次催要未果，故提起诉讼。 被告辩称，不是其不继续修路，而是挖到案外人付某家的土地时，地，地主人不让被告继续挖且还挖到付某家的5棵核桃树，付某要求赔偿，被告打给原告电话让原告到场协商处理，原告没有来看，核桃树种了有十多年了，付某说没有赔偿就不同意继续让被告修路，被告大概挖进去1公里多。而且所挖的路需要过付某家的土地，付某说没有人找过他协商此事，不让被告继续修路。并不是被告故意违约不挖路，而是因为原告没有与地主人协商好用地事宜以及树木的赔偿问题，导致付某不同意被告继续挖路，因此被告不同意返还原告诉请的相关款项。 原告为证明其主张的事实和支持其诉讼请求，向本院提交以下证据： A1、营业执照复印件一份，欲证明原告的身份情况，原告是本案适格的诉讼主体。 A2、修路刮草协议原件一份、收据原件一份，银行汇款回单复印件一份，欲证明原告预先向被告支付了15000.00元的修路费。 经质证，被告对A1、A2组证据无异议，但对证明目的有异议。 被告为证明其答辩理由，向本院提交以下证据： Ｂ1、案外人付某家的承包土地登记表复印件一份、彩色照片4张，欲证明继续挖路需要付某与原告协商好才能继续进行，双方没有调解好，付某不让继续挖路，所侵权的地块系土地承包经营权证上登记的地名为“石格拉路头”。 被告申请证人马某1、马某2、付某出庭作证。 证人马某1陈述：其与被告系叔侄关系，修路中帮被告驾驶挖机。在挖路的过程中地主人说没有与他协商好，就不给工人继续挖了，大概挖了5天，挖了1公里多，由证人马某1和马某2两个人在现场开挖。因为地主人阻止，所以做了5天就没有做了。还挖到地主人家5、6棵核桃树需要赔偿，证人让被告马永兵去协调，而且原告也没有派人去与地主人协调。 证人马某2陈述：其是被告的三哥，修路时帮被告打工，驾驶装载机。2020年3月2日起开着装载机把路铲平，从老一队寨子挖进去，大约做了1公里，没有具体测量过。做了5天，第5天有农户说土地是他的，马某2就打电话给马永兵让他去协商。农户还说路下面有他家的核桃树被挖路损毁了，如果补偿损失的话就让证人继续挖，不补偿的话就不同意继续挖。如果能够正常的开挖的话，这条公路1个月就可以挖通挖好。 证人付某陈述：其与原、被告均无任何关系。其要证明原、被告的工人修路过着自家土地。这条路在开挖之前就有了老路基，一个叫周四的人说老路是他开挖出来的，不允许通过就要改道，需要经过证人付某的土地边上。工人挖路的时候把证人的核桃树大大小小挖掉了4、5棵，也没有补偿给证人损失，证人就不让工人继续挖路了，而且工人挖出来的大石头把证人种植在地里的核桃树砸倒，证人找过马永兵协商，他说他不管，证人还找过组长协商，组长也说不管，其就不让被告的工人继续开挖了，他们还要继续开挖的话要把损失赔偿给证人，其才同意工人继续施工。 经质证，原告对Ｂ1组证据证明目的不予认可，其认为原告公司找村民小组的组长以及村民均协商过，修路和土地上面的杂树、木头这些全部是一次性流转给原告，原告另行折价，修路都是免费的，有合同约定，原告法定代表人与组长、被告曾去现场走过，指认过。这条路以前就有路基，只是把这条路扩宽，还有除去杂草。原告对3位证人马某1、马某2、付某的证言均有异议，其认为证人系被告的工人，与被告存在利害关系。 本院对当事人提供的证据作如下认证： 原告提交的A1、A2组证据被告对证据真实性予以认可，对证据的证明力本院予以采信。 被告提交的Ｂ1组证据对证据真实性予以采信。证人马某1、马某2、付某三人证明的事实相互印证，对证人证言予以采信。 根据庭审和质证，本院确认如下法律事实： 原告因种植花椒的需要，与孟定镇糯峨村1组协商承包土地事宜，同时约定需要使用马路，由村民小组无偿协调好新修马路的农户土地，保证马路顺利实施贯通。基于该条老路需要扩宽及清除草木，2020年3月21日，原、被告签订了一份《修路刮草协议》，原告作为合同甲方与被告作为合同乙方约定：由被告进行修路施工，修马路保证3.5米的宽度，每公里价格1万元，刮草150元/亩，原告承诺先预支15000.00元给被告，工期按一个月期限，如工程不能如期完成，原告不给被告任何工程款，被告还需支付原告1万元违约金。原告于2020年3月22日向被告的银行卡汇款15000.00元，被告出具了一份收据。后被告聘请了两名工人现场开挖修路，共计修路5天，因修路需经过他人土地，以及修路过程中损坏到案外人的核桃树，案外人要求赔偿以及协商处理以后才允许被告的工人继续施工，但原、被告一直未到现场实地查看，也未与财产所有人协商林木损坏赔偿事宜以及土地使用补偿事宜，因案外人的阻止，被告的工人停止了施工。另查明，庭审中，原告公司法定代理人表明该条道路公司已不准备使用，且通过其他方式通行。 本院认为，原、被告签订的《修路刮草协议》系双方当事人的真实意思表示，该协议未违反法律强制性规定，协议合法有效，协议条款对双方当事人均具有法律效力。导致《修路刮草协议》无法继续履行的原因在于原、被告在修路过程中对于实际发生的问题双方均未积极配合对方协调处理所致。对于《修路刮草协议》履行过程中会遇到的土地侵权问题、林木损坏问题双方应如何配合对方协调处理，原、被告未明确约定；实际发生了损失问题，双方亦未积极配合协商沟通解决，系导致《修路刮草协议》无法继续履行的原因。关于违约责任，原告对土地的使用情况及林木损坏问题未与村民预先协调解决好，存在违约。被告未将修路过程中发生的土地纠纷问题及林木损坏情况及时告知原告协商处理，导致合同无法如期履行完毕，被告亦存在违约。《中华人民共和国合同法》第一百二十条规定：“当事人双方都违反合同的，应当各自承担相应的责任”。结合本案实际情况，被告已实际施工一部分，基于双方未能协调处理好与案外人的纠纷从而导致协议无法继续履行，产生的损失15000.00元应由原、被告各自承担50%的责任比例。据此，本院判决由被告返还原告预付的修路款的一半即7500.00元。对于原告主张的违约金，因双方对于合同的履行均存在违约行为，故对违约金本院不予支持。据此，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第一百二十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，《最高人民法院关于适用中华人民共和国民事诉讼法的解释》第九十条之规定，判决如下： 一、被告马永兵于本判决生效后三十天内返还原告临沧耿马县晟椒农牧科技有限公司修路预付款7500.00元。 二、驳回原告临沧耿马县晟椒农牧科技有限公司的其他诉讼请求。 如果当事人未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费288.00元，减半收取144.00元，由原告临沧耿马县晟椒农牧科技有限公司负担72.00元，被告马永兵负担72.00元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于云南省临沧市中级人民法院。 双方当事人均服判的，本判决即发生法律效力。若负有义务的当事人不自动履行本判决，享有权利的当事人可在判决规定的履行期限届满后法律规定的期限内向本院申请强制执行；申请执行的期限为二年。 审判员  罗壮子 二〇二〇年十二月九日 书记员  李 雷