湖南省怀化市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）湘12民终1813号上诉人（原审原告）：靖州中通快递有限公司，住所地靖州县渠阳镇万福路**，统一社会信用代码91431229351683691N。法定代表人：王益阳，董事长。委托诉讼代理人：王耀祖，男，1993年8月2日出生，汉族，湖南省双峰县人，住湖南省双峰县。被上诉人（原审被告）：彭小茏，男，1990年7月26日出生，苗族，靖州苗族侗族自治县人，住湖南省靖州苗族侗族自治县。委托诉讼代理人：彭彩武，男，1981年11月1日出生，苗族，靖州苗族侗族自治县人，住湖南省靖州苗族侗族自治县，系彭小茏亲兄弟。上诉人靖州中通快递有限公司因与被上诉人彭小茏劳动争议一案，不服湖南省靖州苗族侗族自治县人民法院（2020）湘1229民初319号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年9月16日立案后，依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。上诉人靖州中通快递有限公司上诉请求：1、撤销一审判决；2、改判上诉人不支付被上诉人解除劳动关系的经济补偿金11000元；3、依法改判上诉人不支付被上诉人尚扣押的工资1000元；4、一、二审案件受理费由被上诉人承担。事实与理由：1、被上诉人因听说上诉人公司股东将会产生调整并且可能会更换负责人，更换后的负责人可能就双方劳动报酬进行重新协商而主动离职，并不是上诉人主动开除被上诉人。因此，上诉人不需要向被上诉人支付经济补偿金。2、被上诉人是主动离职，其在劳动仲裁庭审时追加上诉人未给其缴纳社会保险提出与上诉人解除劳动合同的仲裁请求，庭审时双方的劳动关系早已解除。因此，被上诉人再提出如此请求已无事实依据，不能以被上诉人未缴纳社会保险解除劳动合同作为判决上诉人应当给被上诉人支付经济补偿金的理由。3、上诉人未扣留被上诉人的工资，应当判决上诉人不支付被上诉人的工资1000元。因此，一审认定事实错误，适用法律错误，请求二审法院查清事实后改判支持上诉人的上诉请求。本案二审询问时，上诉人表示愿意支付扣押的被上诉人工资。被上诉人彭小茏答辩称，我没有自动提出离职，上诉人没有收到我书面请求，我是被迫离职。上诉人如果说我是自动离职请拿出证据来证明。我在上班期间，上诉人没有缴纳养老保险，我要求上诉人给我缴纳保险。请求法院依法判决。靖州中通快递有限公司向一审法院起诉请求：1、依法判决原告不支付被告解除劳动关系的经济补偿金11000元；2、依法判决原告不支付被告尚扣押的工资1000元；3、本案案件受理费由被告承担。一审法院认定事实：原告靖州中通快递有限公司于2015年8月12日登记注册，法定代表人王益阳，该公司日常业务的管理由王耀祖负责。被告彭小茏自2017年4月开始在原告公司工作。被告彭小茏从事快递包裹件的派送工作，每月工资按派件的工作量进行结算，工资数额不固定。被告的工资是通过原告公司管理人员王耀祖以现金或微信转账等形式发放。工作期间，原告未与被告彭小茏签订劳动合同，也未给被告缴纳社会保险。2019年2月12日，被告参加公司聚餐，次日双方发生劳动争议。2019年2月15日，被告彭小茏（另有蒋进、彭泽兴、臧凯、杨丽、杨运光）以要求靖州中通快递有限公司支付经济补偿金、未签订无固定期限劳动合同二倍工资、回购三轮车、缴纳社会保险金为由向靖州苗族侗族自治县劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，裁决如下：1、确认申请人彭小茏（蒋进、彭泽兴、臧凯、杨丽、杨运光）自2019年3月1日起解除与被申请人靖州中通快递有限公司的事实劳动关系；2、由被申请人靖州中通快递有限公司支付申请人彭小茏解除劳动关系的经济补偿金11000元（蒋进19250元、彭泽兴19250元、臧凯19250元、杨丽8750元、杨运光2200元）；3、由被申请人靖州中通快递有限公司支付申请人未签订书面劳动合同的二倍工资：彭小茏16500元、杨运光19800元；4、由被申请人靖州中通快递有限公司支付申请人尚扣押的工资：彭小茏1000元（蒋进1000元、彭泽兴1000元、臧凯1000元）；5、驳回申请人其他请求。另查明：原告在庭审中变更诉讼请求，认可尚扣押被告1000元工资并愿意支付。一审法院认为：本案中，鉴于靖州中通快递有限公司对支付彭小茏双倍工资的裁决未提出异议，本院予以确认。本案争议的焦点问题是：原告是否应当向被告支付经济补偿金。根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条的规定，劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿。本案被告与原告劳动关系存续期间，原告未给被告缴纳社会保险，符合《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第（三）款，劳动者单方解除劳动合同的情形，解除劳动合同的请求为被告于劳动仲裁庭审期间当庭提出，故双方劳动合同于当日解除。因此，原告主张“被告为主动离职”，但未向本院提交证据予以证明其主张，故原告的该主张无事实和法律依据，应当向被告支付经济补偿金。《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条第（一）款规定，经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。本条所称工资是指劳动者在劳动合同解除或终止前十二个月的平均工资。被告彭小茏的工作时间为2017年4月至2019年2月，经济补偿年限为1年10个月。因当事人双方均未提交申请人在劳动关系解除前十二个月平均工资的证据，在计算被告彭小茏的月工资标准应参照2018年5月21日由湖南省人力资源和社会保障厅、湖南省统计局湘人社发（2018）35号文件明确的全省在岗职工平均工资标准5500元/月，即被告彭小茏的经济补偿金数额为2×5500元=11000元。综上，对原告不支付被告解除劳动关系经济补偿金的诉讼请求，本院不予支持。原告在庭审中愿意支付扣押工资1000元，应在本案中及时支付。综上，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。本案原告因不服仲裁裁决结果，向本院起诉提出诉求，但未提交相关证据予以证明其主张，由此产生的不利后果应由原告承担。据此，依照《中华人民共和国民法总则》第三条，《中华人民共和国劳动法》第五十条，《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第（一）款第（三）项，第四十六条第（一）项，第四十七条第（一）款，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决如下：一、驳回原告靖州中通快递有限公司的诉讼请求；二、由原告靖州中通快递有限公司于本判决生效之日起三日内向被告彭小茏支付解除劳动关系的经济补偿金11000元；三、由原告靖州中通快递有限公司于本判决生效之日起三日内向被告彭小茏支付未签订书面劳动合同的二倍工资16500元；四、由原告靖州中通快递有限公司于本判决生效之日起三日内支付被告彭小茏被扣押的工资1000元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案案件受理费10元，由原告靖州中通快递有限公司负担。本院二审期间，各方当事人均未提交新的证据本院对一审查明的事实予以确认。本院认为，上诉人未提交证据证明被上诉人系主动离职，且其未为被上诉人缴纳社会保险费属实，一审判决上诉人支付被上诉人经济补偿金，并无不当，本院予以确认。因此，上诉人靖州中通快递有限公司的上诉请求不成立，本院不予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由上诉人靖州中通快递有限公司负担。本判决为终审判决。审判长 唐 琳审判员 王文利审判员 武春毅二〇二〇年十二月二日法官助理尹俊书记员周燕附相关法条：《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。