广东省梅州市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）粤14民终1541号上诉人（原审被告）：梅州市珍宝金柚实业有限公司，住所地：广东省梅州市梅县区。法定代表人：温禄腾，系该公司的总经理。委托诉讼代理人：廖丹，广东诚优律师事务所律师。委托诉讼代理人：温丽颖，广东诚优律师事务所实习律师。被上诉人（原审原告）：五华县东华广告装璜部，住所地：广东省五华县***********。经营者：刘伟强。委托诉讼代理人：钟钦先，五华县岐岭镇法律服务工作者。上诉人梅州市珍宝金柚实业有限公司因与五华县东华广告装璜部广告合同纠纷一案，不服广东省梅州市梅县区人民法院（2020）粤1403民初602号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭，公开审理了本案。上诉人梅州市珍宝金柚实业有限公司的委托诉讼代理人廖丹、温丽颖，被上诉人五华县东华广告装璜部的经营者刘伟强及其委托诉讼代理人钟钦先到庭参加诉讼。本案现已审理终结。上诉人梅州市珍宝金柚实业有限公司上诉请求1、撤销(2020)粤1403民初602号民事判决，驳回被上诉人的一审诉讼请求；2、判令被上诉人承担一、二审的全部诉讼费用。上诉理由：一、一审法院关于业务员朱新勇擅自委托被上诉人制作广告的事实认定不清。根据上诉人与被上诉人的陈述，双方都认可朱新勇只是上诉人的一个普通销售业务员，关于朱新勇开展销售业务的权限是有明确告知和限定的。首先，朱新勇通过QQ邮箱发送的费用申请单附则上明确写明：所有费用申请必须经批准，方可通过，否则财务部门不给予报销，因此产生的费用由个人承担。其次，上诉人提交的由朱新勇提交的“五华浦丽顶公园广场申请”单上写明了金柚啤酒广场的广告投资约13500元，并且“费用不得超标”。该费用申请单证明了上诉人审批朱新勇在金柚啤酒广场开展广告的费用限额是13500元，而该笔广告费用上诉人也已经及时支付完毕，被上诉人仍然要求上诉人额外支付三万多广告费用是没有事实依据的。而且朱新勇只是一个销售业务员，不是公司的高层管理或者法定代表人，被上诉人对于一个销售业务员的代理权限应该负有谨慎注意、核实的义务。因此，一审法院关于认定朱新勇委托被上诉人制作广告的效力问题，出现部分事实认定错误，未将朱新勇实施的职权行为区分：在审批的13500元范围内，朱新勇是有权代理，超出13500元的广告费用支出属于无权代理，而且上诉人事后不仅未追认朱新勇的无权代理行为，还多次明确表示朱新勇的无权代理行为与上诉人无关。被上诉人提交的通话记录中，也承认“新勇未经审批的做法不好”。根据《中华人民共和国合同法》第四十八条规定，行为人没有代理权、超越代理权或者代理权终止后以被代理人名义订立的合同，未经被代理人追认，对被代理人不发生效力，由行为人承担民事责任。二、被上诉人提供的广告清单不能证明清单所列内容是应上诉人要求制作的广告。首先，被上诉人提供的所谓报价单、广告制作清单、工作单报价单，朱新勇在单上的签名确认落款日期均在2019年1月份，而清单制作的日期是2016年6月6日，清单上详细列明了包括项目、尺寸、数量、单价和金额的明细。从2016年6月至2019年，间隔将近两年半的时间，面对如此详细的广告清单，朱新勇并没有任何依据确认所有广告清单中的明细情况属实。一审法院在一审期间并没有查明相关情况。其次，朱新勇在这些广告清单上签名并注明“情况属实，在职时珍宝金柚公司批准制作”，但是朱新勇并没有提供任何证据证明是上诉人批准制作的。而被上诉人提供的所谓报价单、广告制作清单、工作单均是其自行编制，未经上诉人盖章确认。最后，结合朱新勇此前因信用卡诈骗犯罪被判刑，朱新勇有前科犯罪记录，并且也有民间借贷被起诉和查封房产，其证人证言可信度低。因此，被上诉人提交的广告清单真实性存疑，不能证明清单所列内容是应上诉人要求制作的广告，事后朱新勇补签确认的行为更加不符合客观常理，真实性存疑。三、上诉人已经支付完毕广告费用，不存在被上诉人所谓的欠付38276.18元广告费用的情况，上诉人支付完毕的13500元广告费用也与朱新勇申请的广告费用单上的数额一致，除此之外，上诉人没有再另行委托被上诉人或者授权朱新勇委托被上诉人制作其他广告。综上所述，请求二审法院重新查明案件的相关事实，维护上诉人的合法权益，并驳回被上诉人的诉讼请求。被上诉人五华县东华广告装璜部答辩称，一审判决认定事实清楚、程序合法、适用法律准确，是完全正确的判决。请求驳回上诉人的上诉，维持原判。理由如下：一、一审判决是完全符合民诉法规定的，是正确的。一审判决查明的事实亦是非常清楚的，一审法院判决上诉人支付广告费用合法合理。二、上诉人提出的所谓“上诉请求”和“上诉理由”是无任何事实证据支持和法律依据的。综上所述，一审判决事实清楚、程序合法、适用法律准确，是完全正确的判决。请求中院驳回上诉人的上诉，维持原判。一审原告五华县东华广告装璜部向一审法院起诉请求1．判令被告支付做广告的工程款38276.18元给原告；2．判令被告承担本案诉讼费用。一审法院认定事实：原告系从事广告服务的个体工商户，被告系研发、生产、销售金柚啤酒的有限责任公司。原告认为自2016年5月1日开始，被告在五华的区域经理朱新勇找到其制作广告牌，制作单价经朱新勇向被告公司反馈后，经被告公司同意后制作广告牌，制作广告的地点及规格要求由朱新勇指定，每制作完一个广告牌就拍照给朱新勇，由朱新勇签名捺印后，再由朱新勇报给被告公司，至2017年春节前全部广告制作完毕，但是被告仅支付了13500元，余款38276.18元一直未支付。被告对此则表示，朱新勇在2016年4月10日至2017年4月13日在被告处任销售人员，其也只是在2016年5月3日向被告公司申请了赐福园农庄的广告费用，总费用13500元，经审批后制作广告，且被告也已将该广告费用支付给了原告，原告所提到的其余报价单、广告制作单与被告无任何关系，且原告提供的报价单、广告制作单的落款均为梅州市东华轩实业有限公司，与原告无关，所提交证据也没有被告公司的确认签名，与被告无关，而原告起诉的广告费对应的广告并不是被告公司要求制作的广告。对此原告表示，赐福园农庄的广告总费用为30356.68元，被告所支付的13500元并非特指哪个地方的广告，只是原告为被告在五华区域所做的所有广告中的部分广告费用，至于被告所提的梅州市东华轩实业有限公司在2019年6月前的法定代表人均系原告的经营者刘伟强，自2019年6月将该公司法人变更为刘伟强的妻子朱爱琼。对此被告表示被告仅委托了原告制作赐福园农庄的费用限度为13500元的广告，该广告费用13500元是全部费用，并非原告所述部分广告费用。现原告告诉至法院，请求：1.判令被告支付做广告的工程款38276.18元给原告；2.判令被告承担本案诉讼费用。一审法院认为，本案系广告合同纠纷，本案争议的焦点是时任被告驻五华区域的销售人员朱新勇委托原告制作广告的效力问题？根据被告陈述公司销售人员为了产品的销售可以申请制作广告，而原告所制作的均为受被告销售人员朱新勇委托制作的宣传被告产品的广告，且从原告制作的赐福园农庄广告，被告进行验收并支付有广告费的行为上看，原告有理由相信朱新勇是代表被告委托原告制作广告的，且针对广告费的支付问题原、被告双方也多次进行协商，因此可认定原、被告之间形成了广告合同关系，原告依合同约定为被告制作完成广告，被告应当依约及时履行付款义务。因此现原告要求被告偿还拖欠的广告制作费38276.18元，合法有据，予以支持。被告抗辩朱新勇只是公司的销售人员，广告只有在其申请并得到公司批准后才能制作，被告只批准了朱新勇申请的13500元的广告费用，且该费用已支付完毕，因此其他广告费用与被告无关，而且不排除朱新勇于原告有串通行为。鉴于被告所述审批是公司内部行为，被告并无证据证明原告是应当知道该流程，及被告只审批13500元广告费用的情况，且被告也无证据证明朱新勇与原告有串通行为，因此被告抗辩不成立。如被告认为朱新勇委托原告制作广告的行为是没有得到被告批准，造成被告损害，则被告可在搜集证据后向朱新勇追索。被告抗辩原告提供的报价单和广告制作单的落款均为梅州市东华轩实业有限公司，与原告无关，也无被告的签名确认，与被告无关。鉴于梅州市东华轩实业有限公司在制作广告时法定代表人与原告的经营者为同一人，经营地点为同一地点，因此报价单和广告制作单的落款虽为梅州市东华轩实业有限公司，但考虑到被告原销售人员朱新勇对上述单据予以确认，广告费也是支付到原告账户，因此可认定为实际的广告制作人原告按报价单及广告制作单为被告制作广告。被告抗辩原告起诉超过诉讼时效，鉴于被告支付13500元广告费的时间为2017年5月16日，且从原告提交的电话录音可看出原告一直有与被告协商付款事宜，因此被告抗辩不成立。一审法院依照《中华人民共和国合同法》第十条、第四十四条、第四十九条、第六十条、第一百零七条、第一百零九条之规定，判决如下：被告梅州市珍宝金柚实业有限公司应于判决生效后5日内向原告五华县东华广告装璜部支付广告费用38276.18元。如果被告梅州市珍宝金柚实业有限公司未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费757元，由被告梅州市珍宝金柚实业有限公司负担(该款已由原告预交，由被告直接与上述判决款项一并迳付给原告）。二审期间双方当事人均未提交新的证据。本院对一审法院查明的事实予以确认。本院认为，本案属广告合同纠纷。本案二审处理意见如下：本案争议的焦点是时任上诉人驻五华区域的销售人员朱新勇委托被上诉人制作广告是否超出上诉人授权范围的问题。经查，2016年4月10日至2017年4月13日，朱新勇在上诉人处任销售人员，为推广宣传公司产品，朱新勇委托被上诉人制作宣传产品广告。对其中被上诉人制作的赐福园农庄广告，上诉人进行了验收并支付了相应的广告费。被上诉人还根据朱新勇的委托为上诉人制作了其他地方的宣传广告。根据上诉人陈述，其认可公司销售人员为了产品的销售可以申请制作广告，上诉人公司内部虽然对销售人员委托制作广告的申请有作相应的规定，但上诉人不能以其公司内部规定的审批制度来对抗善意的第三人，据此来否定双方有委托制作广告的合同关系，被上诉人有理由相信朱新勇委托其所制作的广告是上诉人的意思表示。另根据被上诉人提供的通话录音记录，可证实被上诉人对被拖欠广告费用一直与上诉人有协商沟通，上诉人亦未否认该事实。故被上诉人要求上诉人偿还拖欠的广告制作费38276.18元，于法有据，予以支持。综上，上诉人梅州市珍宝金柚实业有限公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费757元（已由上诉人梅州市珍宝金柚实业有限公司预交），由上诉人梅州市珍宝金柚实业有限公司负担。本判决为终审判决。审 判 长  柯 彬审 判 员  黄洪远审 判 员  孔宁清二〇二〇年十二月三日法官助理  黄 可书 记 员  曾 梅