云南省红河哈尼族彝族自治州中级人民法院民 事 判 决 书（2020）云25民终2221号上诉人（原审被告）：弥勒福城置业有限公司，住所地：云南省红河哈尼族彝族自治州弥勒市弥阳镇湖泉尚景****。法定代表人：马康容，职务：执行董事。委托诉讼代理人：信聪林，云南八谦律师事务所律师。特别授权代理。委托诉讼代理人：李芹，女，1976年10月8日出生，汉族，居民，住弥勒市。特别授权代理。被上诉人（原审原告）：袁迪，男，1984年11月15日出生，汉族，居民，住湖南省长沙市。委托诉讼代理人：管庆元，云南大贵律师事务所律师。特别授权代理。上诉人弥勒福城置业有限公司因与被上诉人袁迪劳动争议纠纷一案，不服云南省弥勒市人民法院（2020）云2504民初2516号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年11月24日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。弥勒福城置业有限公司上诉请求：撤销原判第一项，改判驳回被上诉人袁迪的全部诉讼请求；一、二审诉讼费由被上诉人承担。主要事实和理由：一、一审判决认定被上诉人2020年1月份出勤5天的工资为1786元错误，不符合袁迪离职前月工资标准。按照一审判决认定袁迪2019年每月实际领取工资为7078.17元，该款包含公司直接支付给袁迪的社保费用956元,社保费用不属于工资，应该予以扣除。袁迪2020年1月工资计算标准为7078.17减去956元为6122.17元，袁迪2020年1月份出勤5天的工资为6122.17元+21.75×5=1047.4元。二、上诉人每月发放工资给袁迪时，工资中包含应由公司交纳而直接支付给被上诉人袁迪的社保费用，该部分费用不属于工资，一审判决没有对该部分费用进行明确，也未进行区分认定，依法应该予以纠正。上诉人2017年3月至2019年12月发放给袁迪的工资中所含的社会保险费总额为32178.38元，应由被上诉人返还给上诉人。三、一审判决没有明确招商提成32469.99元应该依法扣除应由上诉人代扣代缴的税费。即便法院最终认定上诉人应该支付袁迪招商提成，也应该明确由上诉人代扣代缴税费后的剩余部分才能支付给被上诉人。四、一审法院判决上诉人支付袁迪的招商提成，上诉人有权主张用被上诉人拖欠上诉人的借款抵扣相等金额的招商提成。综上，请二审法院支持上诉人的上诉请求。袁迪辩称：一、一审认定袁迪工资的计算方式正确。二、社保应该由公司缴纳，上诉人违规操作，工资里面已经扣除了社保费。三、招商提成是2017年3月份至2020年1月份的提成，上诉人没有按时按月结算招商提成，被上诉人才通过诉讼的方式申请结算。如果按月结算的话，招商提成达不到税收起点，不存在税费扣除的情况。提成比例是根据公司的规定，提成是税后收入，不应该包含税费。四、上诉人提出的扣减借款没有事实和依据。袁迪向一审法院起诉请求：1.判决被告向原告支付2017年4月至2019年12月的绩效工资170541元；2.请求判决被告向原告支付经济补偿金22455元；3.请求判决被告向原告支付未支付的社保费用19800元。诉讼中，原告增加一项诉讼请求：请求被告支付原告2020年1月工资。一审法院认定事实：2017年4月20日，原告与被告签订书面固定期限劳动合同，约定合同期限为三年，即自2017年4月1日起至2020年3月31日止，工作岗位为招商专员，隶属于被告招商部，工资标准为：在履职期间，不低于当地规定的最低工资标准；在待岗期间，不低于当地工资标准的70%。2017年4月19日，原告向被告签署《自愿放弃购买城镇职工社会保险承诺书》，原告向被告签署“自愿放弃购买城镇职工社会保险承诺书”，表示“经公司要求给予本人缴纳社会保险，经本人慎重考虑，本人不愿意缴纳个人缴费部分，自愿放弃购买社会保险，故请贵公司不要为我办理社会保险（含养老、医疗、失业、工伤、生育保险等），公司应为本人缴纳的保险费直接支付给本人，本人每月所领取报酬中已包含该部分费用。”其后，在原告工作期间，被告未为原告购买社会保险。在实际经过1个月试用期后，原告转正后的工作岗位为企划人员，2017年实际领取月平均工资为6246.1元，2018年实际领取月平均工资为7263.25元，2019年实际领取月平均工资为7078.17元。根据被告处《薪酬管理制度》规定，年薪制适用于公司高级管理人员，包括董事长、副董事长、总经理、副总经理及中级管理人员（部门经理），月薪制适用于除年薪制以外的全体员工，工资模式=基本工资+岗位绩效工资+加班工资+工龄工资+津补贴+奖金，其中，工龄工资按其在公司连续工作满1年，增加100元，但工龄超过5年的按5年计发，工资标准按薪资等级结构表确定。根据被告处工资标准按薪资等级结构表，其员工薪级共划分为10级，工资从2400元至6500元不等。2017年8月至2019年7月，原告所任职的招商部先后招租到商户218户，《招商部B/C区客户签约登记表》显示原告应计提金额为32469.99元。2020年1月6日，原告向被告提出辞职申请并提交了员工辞职申请审批表一份，辞职原因为“家中老人身体原因，女儿也需要人照顾，需回家抚养老人，照顾小孩”，其申请经报部门负责人、综合办公室、总经理及董事长审批后同意原告辞职，财务部批注“须结清借款方可离职”，综合办公室批注原告1月工资为1786元，自此原、被告双方劳动合同关系终止。后原告向弥勒市劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁，该委于2020年6月22日作出弥劳仲案字[2020]第25号劳动争议仲裁裁决书，裁定“由被申请人（即本案被告）支付申请人（即本案原告）2020年1月实际出勤5天的工资1627.15元。”2020年6月29日，原告收到该仲裁裁决书。2020年7月13日，原告因不服该仲裁裁决向本院提起诉讼。一审法院认为，根据《中华人民共和国劳动合同法》第七条规定“用人单位自用工之日起即与劳动者建立劳动关系。用人单位应当建立职工名册备查。”原告于2017年4月1日入职于被告处工作，即自该时点起双方建立劳动合同关系。根据该法第三十六条规定“用人单位与劳动者协商一致，可以解除劳动合同。”2020年1月6日，经原告申请辞职，被告审批同意，自该时点起双方解除劳动合同关系。一、关于被告应否向原告支付2017年4月至2019年12月的绩效工资170541元的问题。原告诉称其为享受年薪制的员工，但根据被告处的薪酬管理制度及薪资等级结构表的相关规定，年薪制系适用于公司高级管理人员，包括董事长、副董事长、总经理、副总经理及中级管理人员（部门经理），但根据原告提交的证据，不足以证实其系公司高级管理人员，故对原告诉称其应享受年薪制的诉讼请求，本院不予支持。原告诉称其应提成金额61159.7元，但根据盖有被告处印章的《招商部B/C区客户签约登记表》显示原告应计提金额为32469.99元。另根据《关于工资总额组成的规定》第四条“工资总额由下列六个部分组成：（一）计时工资；（二）计件工资；（三）资金；（四）津贴和补贴；（五）加班加点工资；（六）特殊情况下支付的工资。”第六条第三项规定“计件工资是指对已做工作按计件单价支付的劳动报酬。包括：……（三）按营业额提成或利润提成办法支付给个人的工资。”原告主张的招商提成应为工资的组成部分，被告辩称原告的招商提成不属于工资范畴的辩解缺乏法律依据，本院不予采纳。根据《中华人民共和国劳动法》第五十条规定“工资应当以货币形式按月支付给劳动者本人。不得克扣或者无故拖欠劳动者的工资。”被告辩称因原告尚欠其借款故暂未发放其招商提成32469.99元，因原告向被告的借款应在另案中处理，不宜在本案一并处理，故对被告的辩解本院不予采纳，本院支持被告应向原告支付招商提成32469.99元。二、关于被告应否向原告支付经济补偿金22455元的问题。原告诉称因被告未及时足额支付其绩效年薪，导致其家中老人生病无钱看病、家中小孩也无力请人照顾为由而请求支付经济补偿金。因上述原告关于被告拖欠其绩效年薪的诉讼请求并不成立，且其向被告申请辞职的情形并不符合《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条规定的情况，故对原告诉请支付经济补偿金的请求不予支持。三、关于被告应否向原告支付未支付的社保费用19800元的问题。依据《中华人民共和国劳动法》第七十条“国家发展社会保险事业，建立社会保险制度，设立社会保险基金，使劳动者在年老、患病、工伤、失业、生育等情况下获得帮助和补偿。”第七十二条“社会保险基金按照保险类型确定资金来源，逐步实行社会统筹。用人单位和劳动者必须依法参加社会保险，缴纳社会保险费。”《中华人民共和国劳动合同法》第二十六条第一款第二项规定“下列劳动合同无效或者部分无效：（二）用人单位免除自己的法定责任排除劳动者权利的；”缴纳社会保险系用人单位的法定职责，原告以《自愿放弃购买城镇职工社会保险承诺书》的形式向被告作出承诺，排除被告法定责任的行为依法系应认定为无效。根据《中华人民共和国劳动法》第一百条“用人单位无故不缴纳社会保险费的，由劳动行政部门责令其限期缴纳；逾期不缴的，可以加收滞纳金。”《中华人民共和国社会保险法》第六十一条“社会保险费征收机构应当依法按时足额征收社会保险费。”在用人单位未依法足额缴纳社会保险的情况下，应由劳动行政部门责令缴纳，不属于人民法院的受案范围。四、关于被告应否向原告支付2020年1月工资的问题。根据《中华人民共和国劳动法》第七十九条“劳动争议发生后，当事人可以向本单位劳动争议调解委员会申请调解；调解不成，当事人一方要求仲裁的，可以向劳动争议仲裁委员会申请仲裁。当事人一方也可以直接向劳动争议仲裁委员会申请仲裁。对仲裁裁决不服的，可以向人民法院提起诉讼。”被告辩称原告的该项诉讼请求并未在劳动仲裁阶段提出，系未经过劳动仲裁的诉求。但根据弥劳仲案字[2020]第25号劳动争议仲裁裁决书，弥勒市劳动人事争议仲裁委员会已实际对被告应否支付原告1月份工资的诉求作出仲裁，故对被告的辩解本院不予采纳。根据被告提供的考勤表，原告在被告上工作至2020年1月5日，当月共计出勤5天。根据原告辞职审批单中批注原告1月工资为1786元，本院支持被告应支付原告2020年1月工资1786元。依据《中华人民共和国劳动法》第七十条、第七十二条、第七十九条、第一百条，《中华人民共和国劳动合同法》第七条、第二十六条第一款第二项、第三十六条、第四十六条，《中华人民共和国社会保险法》第六十一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条规定，判决：一、由被告弥勒福城置业有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告袁迪2020年1月工资1786元，招商提成32469.99元，合计为34255.99元。二、驳回原告袁迪的其他诉讼请求。案件受理费10元，减半收取计5元，由被告弥勒福城置业有限公司负担。二审中，双方当事人均未提交新证据。对原审判决查明的事实，二审经审理确认原审判决对相关证据的采信合法、有效，可与原审开庭审理笔录相印证，作为认定本案事实的依据。据此，本案二审审理查明的事实与原审法院查明事实一致。本院认为：本案上诉人弥勒福城置业有限公司与被上诉人袁迪签订的劳动合同期限为2017年4月1日起至2020年3月31日止，被上诉人袁迪工作岗位为招商专员，隶属于公司招商部。2020年1月6日，被上诉人袁迪申请辞职，其申请经报部门负责人、综合办公室、总经理及董事长审批后同意，财务部批注“须结清借款方可离职”，综合办公室批注袁迪1月工资为1786元。一审法院按上诉人公司办公室批注认定袁迪1月工资为1786元并无不当。上诉人认为被上诉人袁迪1月份工资计算错误，应当扣除支付给袁迪的社保费956元计算，袁迪1月份5天的工资只应为1047.40元的意见，本院不予采纳。缴纳社会保险系用人单位的法定职责，本案上诉人弥勒福城置业有限公司同意被上诉人的要求将应当为被上诉人袁迪缴纳的社会保险费以工资的形式发放给被上诉人袁迪，违反了相关法律规定。现上诉人要求被上诉人袁迪返还2017年3月至2019年12月发放给袁迪的工资等款项中总额为32178.38元的社会保险费的主张，本院不予支持。依法纳税是每个公民的义务。一审法院判决由上诉人弥勒福城置业有限公司支付被上诉人袁迪招商提成32469.99元，上诉人作为工资发放单位，负有履行个人所得税代扣代缴的法律义务。审理中，双方当事人未提供明确的代扣代缴标准，且核定税率、税收征缴系税务部门之职权，不属于法院审理认定范围，故对上诉人要求扣除税款的上诉主张，本院不予支持，双方可在本案实际履行时由被上诉人按照税务机关的相关规定予以代扣代缴。对于上诉人弥勒福城置业有限公司主张一审法院判决上诉人支付袁迪的招商提成，上诉人有权主张用被上诉人拖欠上诉人的借款抵扣相等金额，与本案不属同一法律关系，且上诉人已经在弥勒市人民法院另行诉讼，故其主张本院不予支持。综上所述，弥勒福城置业有限公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由上诉人弥勒福城置业有限公司负担。本判决为终审判决。审判长 魏 伟审判员 何玉琼审判员 陆 斌二〇二〇年十二月十六日书记员 张 飞