江苏省无锡市中级人民法院刑 事 裁 定 书(2020)苏02刑终330号原公诉机关无锡市惠山区人民检察院。上诉人（原审被告人）王紫豪，男，1998年4月14日出生于河南省商丘市，汉族，初中文化，户籍在河南省商丘市睢县。因本案于2020年5月9日被抓获，次日被刑事拘留，同年6月16日被逮捕。现羁押于无锡市女子看守所。辩护人鞠爱军，江苏法舟（江阴）律师事务所律师。上诉人（原审被告人）王辉，男，1993年11月20日出生于河南省商丘市，汉族，初中文化，户籍在河南省商丘市睢县。因本案于2020年5月9日被抓获，次日被刑事拘留，同年6月9日被取保候审，同年10月30日被逮捕。现羁押于无锡市女子看守所。原审被告人王棒，男，2000年10月7日出生于河南省商丘市，汉族，初中文化，户籍在河南省商丘市睢县。2019年12月16日因犯故意伤害罪被判处有期徒刑十个月，缓刑一年。因本案于2020年5月9日被抓获，次日被刑事拘留，同年6月16日被逮捕。现羁押于无锡市女子看守所。原审被告人路淑敏，女，1993年1月3日出生于河南省商丘市，汉族，初中文化，户籍在河南省商丘市睢县。因本案于2020年5月9日被抓获，次日被刑事拘留，同年6月9日被取保候审。无锡市惠山区人民法院审理无锡市惠山区人民检察院指控原审被告人王紫豪、王棒、王辉、路淑敏犯诈骗罪一案，于2020年11月4日作出（2020）苏0206刑初485号刑事判决。原审被告人王紫豪、王辉不服，提出上诉。本院于2020年11月24日立案，并依法组成合议庭，经过阅卷，讯问上诉人，听取辩护人的意见，认为事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。原审判决认定：2019年10月至2020年5月，被告人王紫豪与李松林（另案处理）注册河南省子木互联网科技有限公司，由被告人王紫豪担任法定代表人，并伙同张顺（已判决）纠集被告人王棒、王辉、路淑敏等十余人在河南省商丘市睢县××街××楼，让业务员使用女性身份在聊天软件上与男性被害人聊天，采用以网恋的形式诱骗被害人开某淘宝网店，后通过虚假下大单，以需要补足套餐费才能发货为由骗取被害人付某套餐，再以需要专人打理升级套餐、找淘宝客服进行网店关联为由骗取被害人付某后续套餐和其他费用。其中，李松林为公司实际老板，占公司85％股份；被告人王紫豪从事业务员工作并冒充淘宝运营客服、套餐四ＶＩＰ运营老师，占有公司10％股份，诈骗金额共计人民币50余万元（以下币种均为人民币）；张顺从事业务员工作并指导业务员聊天，冒充淘宝运营客服，同时负责虚假下大单，占公司5%股份；被告人王棒、王辉、路淑敏为公司业务员，诱骗被害人开设淘宝网店、开某后续套餐，涉及诈骗金额分别为39800元、6万元、51100元。具体分述如下：1.2019年10月至2020年5月间，被告人王紫豪作为业务员使用女性身份，与他人配合采用上述手法诈骗被害人谢某21300元、被害人周某13979元。2.2019年10月至2020年3月间，被告人王棒作为业务员使用女性身份，与他人配合采用上述手法诈骗被害人李某139800元。3.2020年3月到4月间，被告人王辉作为业务员使用女性身份，与他人配合采用上述手法诈骗被害人向某25900元、被害人龙某32800元、被害人桂某1300元。4.2020年3月到4月间，被告人路淑敏作为业务员使用女性身份，与他人配合采用上述手法诈骗被害人岳某36800元、被害人李某214300元。5.2019年10月至2020年5月间，杨双、李非普、崔梦雨、陈露露、杨猛、栗天恩（均另案处理）等人与被告人王紫豪以及李松林、张顺配合由上述涉案人员作为业务员使用女性身份，采用上述手法骗取被害人赵某、张某1、马某、王某1、唐某、徐某、伍某、葛某、王某2、胡某、张某2、王某3、朱某、张某3、曹某、高某、张某4、吴某、王某4、王某5、田某等人共计38万余元。一审审理过程中，被告人王紫豪退出赃款35279元，被告人王棒退出赃款4万元，被告人王辉退出赃款6万元，被告人路淑敏退出赃款51100元。另查明，被告人王棒在前犯故意伤害罪侦查阶段于2019年7月19日投案并被刑事拘留，8月1日被取保候审。原审判决认定上述事实的证据有被告人王紫豪、王棒、王辉、路淑敏及同案人员张顺、杨双、李非普、崔梦雨、李松林、杨猛、张丽、袁奥杰等人的供述和辩解笔录，被害人张某1、马某、赵某、王某1、王某3、胡某、王某2、徐某、张某2、葛某、张某4、李某2、王某4、谢某、周某、向某、龙某、桂某、唐某、岳某、朱某、张某3、曹某、高某、吴某、李某1、王某5、田某、伍某等人的陈述笔录，电话记录，聊天记录，支付宝、微信、银行卡转账记录及资金流水，搜查证、搜查笔录，扣押决定书及清单，辨认笔录，情况说明，收条，刑事案件侦破经过及前科材料等。原审法院认为：被告人王紫豪、王棒、王辉、路淑敏以非法占有为目的，伙同他人利用电信网络技术手段骗取他人钱财，其行为均已构成诈骗罪，属共同犯罪，其中被告人王紫豪属数额特别巨大，被告人王棒、王辉、路淑敏属数额巨大。被告人王紫豪在全案50余万元诈骗的共同犯罪中，起次要作用，系从犯。被告人王棒、王辉、路淑敏对自己参与实施的诈骗部分承担全部责任，系主犯。被告人王棒在缓刑考验期内犯新罪，应当撤销缓刑，数罪并罚。被告人王紫豪、王棒、王辉、路淑敏归案后能如实供述主要犯罪事实，被告人王辉、路淑敏能自愿认罪认罚。综合上述情节，决定对被告人王紫豪减轻处罚，对被告人王棒、王辉、路淑敏从轻处罚。根据被告人路淑敏的犯罪情节及悔罪表现，符合缓刑适用条件，可宣告缓刑。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第二十五条第一款、第二十六条第一款和第四款、第二十七条、第六十七条第三款、第七十七条第一款、第六十九条第一款、第六十四条、第七十二条第一款和第三款及《最高人民法院、最高人民检察院关于办理诈骗刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第二条第一款第一项之规定，撤销河南省睢县人民法院（2019）豫1422刑初619号刑事判决书中对被告人王棒宣告缓刑一年的执行方式；以诈骗罪分别判处被告人王紫豪有期徒刑七年三个月，并处罚金人民币三万元；判处被告人王棒有期徒刑三年，并处罚金人民币一万元，连同前罪所判刑罚，决定执行有期徒刑三年九个月，并处罚金人民币一万元；判处被告人王辉有期徒刑三年三个月，并处罚金人民币一万元；判处被告人路淑敏有期徒刑三年，缓刑四年，并处罚金人民币一万元；被告人王紫豪、王棒、王辉、路淑敏退出的违法所得共计人民币186379元由公安机关发还各被害人；剩余赃款责令被告人王紫豪与其他涉案人员继续退赔并发还各被害人。上诉人王紫豪及其辩护人提出的主要上诉理由和辩护意见是：1.本案应认定为合同诈骗罪，而非诈骗罪；2.王紫豪只是名义上的股东，并不参与公司管理，只应对其自己参与的犯罪数额承担刑事责任。上诉人王辉提出的上诉理由是：原审判决量刑过重。经审理查明：原审判决认定的事实有原审法院经过当庭质证后所认定的证据证实，本院确认原判决认定的证据均具有证明效力。本院审理查明的事实与原审法院查明的事实一致。关于上诉人王紫豪及其辩护人提出的上诉理由和辩护意见，经查：1.合同诈骗是被告人以非法占有为目的，通过合同的虚假签订、履行使相对方陷入错误认识，进而处分财产的行为，也即合同的签订、履行是导致被害人陷入错误认识进而处分财产的主要原因。本案中，虽也存在合同，但使被害人陷入错误认识的并非主要基于合同的签订、履行，而是业务员使用女性身份,以交男女朋友为名取得被害人信任后对被害人所实施的欺骗行为，本案应当认定为诈骗罪。2.王紫豪自公司成立之初即参与其中，除充当业务员外，其还冒充淘宝运营客服及套餐四VIP运营老师，配合他人实施诈骗，并获取相应提成的客服费及运营费，最后还拿10%的总利润，其应当对参与期间公司实施的全部诈骗数额承担责任。综上，上诉人王紫豪及其辩护人提出的上诉理由和辩护意见均不能成立，本院不予采纳。关于上诉人王辉提出的上诉理由，经查：王辉作为公司业务员使用上述手法诈骗他人6万余元，原审法院已充分考量其犯罪情节及认罪悔罪表现对其从轻处罚，所处刑罚并无不当。该上诉理由不能成立，本院不予采纳。本院认为：原审判决审判程序合法，认定事实清楚，证据确实、充分，适用法律正确，量刑适当，应当予以维持。据此，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第一项之规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审 判 长 陈靖宇审 判 员 周 群审 判 员 范 凯二〇二〇年十二月二十八日法官助理 房 凯书 记 员 谢 洁本案援引法律条款《中华人民共和国刑事诉讼法》：第二百三十六条第一款第一项第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判。