山西省吕梁市中级人民法院民事判决书（2020）晋11民终2616号上诉人（原审原告）：交口县明益达煤业有限公司。法定代表人：宋×1。委托诉讼代理人：张×，交口县水头镇法律服务所法律工作者。委托诉讼代理人：宋×2。被上诉人（原审被告）：潍坊鑫莹钢结构工程有限公司。法定代表人：王×。被上诉人（原审被告）：王×，山东省昌乐县红河镇前双沟村11号。上诉人交口县明益达煤业有限公司因与被上诉人潍坊鑫莹钢结构工程有限公司、王×建设工程施工合同纠纷一案，不服山西省交口县人民法院（2020）晋1130民初249号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年11月23日立案后，依法组成合议庭进行了审理。上诉人交口县明益达煤业有限公司委托诉讼代理人张×、宋×2到庭参加诉讼。被上诉人潍坊鑫莹钢结构工程有限公司、王×经本院合法传唤未到庭。本案现已审理终结。交口县明益达煤业有限公司上诉请求：1、依法撤销原审判决第一条，依法改判二被上诉人立即返还上诉人工程预付款63万元和立即支付上诉人垫支的工人工资20345元；2、判令二被上诉人承担本案的全部诉讼费用。事实与理由：1、被上诉人潍坊鑫莹钢结构工程有限公司未按合同约定履行施工义务构成根本违约，应返还上诉人工程预付款和支付垫支的工人工资款；2、被上诉人王×应对公司债务承担连带清偿责任。潍坊鑫莹钢结构工程有限公司辩称，未到庭，也未向法庭提交书面答辩状。王×辩称，未到庭，也未向法庭提交书面答辩状。交口县明益达煤业有限公司向一审法院起诉请求：1.判令二被告立即返还原告工程预付款63万元。2.判令二被告立即支付原告垫付的工人工资20345元。3.判令二被告支付原告违约损失费20000元。4.判令二被告承担本案诉讼费用。一审法院认定事实：原告与被告于2018年7月14日签订了《钢结构安装工程承包合同》，约定工程名称：钢结构原煤棚，工程地点：交口县明益达煤业有限公司，工程内容：钢结构煤棚车间总包。工期为60个工作日，工程总造价约100.8万元，付款方式：1.合同签订后，甲方付给乙方工程总造价的10%作为启动资金。工人进厂开工后（挖地基、混凝土到场地）甲方付20%作为购料款。2.第一批材料进入工地，甲方付工程款总造价30%作为工程进度款。被告工人于2018年7月17日进厂，原告当日付给被告10万元；挖地基、混凝土到场后，原告于2018年7月27日支付给被告10万元；2018年钢材、钢管进入工地，当日原告支付给被告30万元。原告垫付给被告工人工资20345元。另被告收到原告钢结构土建款3万元。现原告要求被告返还工程预付款63万元，返还工人工资垫付款20345元，违约损失2万元，形成诉讼。一审法院认为，2018年7月14日原被告双方签订的《钢结构安装工程承包合同》，系双方当事人真实意思表示，不违反法律法规强制性规定，合同合法有效，双方均应依约履行。根据双方合同约定，被告从开工到钢材、钢管进入工地，原告应当按合同约定支付给被告工程总价款的60%即604800元。原告实际支付63万元，超付25200元，应当退还。原告诉称原告按约定支付了被告潍坊鑫莹钢结构工程有限公司63万元预付款，被告未按合同约定按期施工，要求退还63万元预付款，但根据所签合同，双方除约定了60天的工期外，没有对其他施工进度进行约定，原告所举付款证据，仅能证明原被告双方按照合同约定履行了合同第五条付款方式约定的1、2项内容，即工人进场开工、挖地基、混凝土到场地，原告支付60%的工程款的情况，不能证明被告对承包工程完全未履行施工义务。因为原告付款是按工程进度分期分批支付的，只有工程进度达到合同约定的标准时，原告方可付款。故原告依约支付被告的工程款，因被告后期违约而要求全部返还的诉讼请求一审法院不予全部支持，只支持按照约定超付的部分。原告垫付的工人工资，应包括在工程价款内，故垫付部分应予返还。被告在收受工程总价款60％的进度款之后，撤离工地再不履行施工义务，已经构成根本违约，依法应承担违约责任。合同约定违约金2万元，仅占工程总价款的2％，不存在违约金约定过高的问题。故原告要求被告按约支付2万元违约金的请求，一审法院予以支持。此外，原告将被告潍坊鑫莹钢结构工程有限责任公司的法定代表人王秀芹也列为共同被告，意在对该公司的债务承担连带责任。但原告起诉所争议的标的纯属公司（法人）行为，并未掺插公司法定代表人个人行为，依照《民法总则》第六十一条第二款“法定代表人以法人名义从事的民事活动，其法律后果由法人承受”之规定，原告对被告王×的诉讼请求，一审法院不予支持。综上所述，根据原告交口县明益达煤业有限公司的诉讼请求及庭审查明的事实。依照《中华人民共和国合同法》第八条、第一百零八条、《中华人民共和国民法通则》第九十二条，最高人民法院《关于审理建设工程合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十九条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：一、被告潍坊鑫莹钢结构工程有限公司于本判决生效之日起十五日内支付给原告交口县明益达煤业有限公司45545元（25200元+20345元）。二、被告潍坊鑫莹刚结构工程有限公司于本判决生效之日起十五日内支付原告交口县明益达煤业有限公司违约金20000元。三、驳回原告对被告王×的诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费减半收取5250元，由被告潍坊鑫莹钢结构工程有限公司承担326元，由原告交口县明益达煤业有限公司承担4924元。二审查明的事实与一审基本一致。本院认为，本案二审的争议焦点是被上诉人应否返还上诉人交口县明益达煤业有限公司支付的预付款及垫付的工人工资。经一、二审查明，2018年7月14日上诉人交口县明益达煤业有限公司与被上诉人潍坊鑫莹钢结构工程有限公司双方签订了《钢结构安装工程承包合同》，被上诉人潍坊鑫莹钢结构工程有限公司负责对涉案工程进行施工，上诉人交口县明益达煤业有限公司按照合同约定按期支付相关工程款。在工程开工后上诉人交口县明益达煤业有限公司按约支付相应的约定的工程款，然被上诉人无正当理由未按约定按期进行施工，且拖欠现场施工人工资，被上诉人潍坊鑫莹钢结构工程有限公司的行为已经构成根本违约，现上诉人要求被上诉人潍坊鑫莹钢结构工程有限公司返还其支付的工程预付款，视为双方签订的《钢结构安装工程承包合同》自动解除，合同解除后被上诉人潍坊鑫莹钢结构工程有限公司应当返还上诉人向其支付的工程预付款，并承担相应的违约责任。关于上诉人垫付的20345元工人工资因该实际施工的部分已由上诉人交口县明益达煤业有限公司接管并投入后期的施工中，故被上诉人潍坊鑫莹钢结构工程有限公司关于垫付的工人工资不应予返还。另二审中查明被上诉人潍坊鑫莹钢结构工程有限公司于前期的施工中已购买9.6万元的工程材料亦被上诉人交口县明益达煤业有限公司接受且使用，该款应于预付款中予以剔除。因被上诉人潍坊鑫莹钢结构工程有限公司、王×一、二审均未出庭，视为该二人对其诉讼权利的放弃。关于被上诉人王×应否承担共同还款责任，因上诉人未提供证据证明法人与公司财务相互混同，故其请求本院不予支持。综上所述，上诉人交口县明益达煤业有限公司的上诉请求部分成立成立，本院予以支持。一审法院法律错误，本院予以纠正。依照《中华人民共和国合同法》第九十一条第二项、九十四条第二项、第九十七条、第一百零七条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条、第一百七十条第一款第二项之规定，判决如下：一、维持山西省交口县人民法院（2020）晋1130民初249号民事判决第三项；二、撤销山西省交口县人民法院（2020）晋1130民初249号民事判决第一项、第二项；三、被上诉人潍坊鑫莹钢结构工程有限公司于本判决生效之日起十五日返还上诉人交口县明益达煤业有限公司预付款534000元；四、驳回上诉人的其他上诉请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费减半收取5250元，由被上诉人潍坊鑫莹钢结构工程有限公司负担。二审案件受理费9648元，由上诉人交口县明益达煤业有限公司承担964.8元，由被上诉人潍坊鑫莹钢结构工程有限公司承担8683.2元。本判决为终审判决。审判长 刘雅婷审判员 李艳丽审判员 李云峰二〇二〇年十二月二十二日（法官助理 薛志海书记员 王雅莉