山西省吕梁市中级人民法院民事判决书（2020）晋11民终2013号上诉人（原审被告）：赵×，山西省文水县人。委托诉讼代理人：王×，山西中吕律师事务所律师。委托诉讼代理人：李×1，山西中吕律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：文水县凯润物业管理有限公司。法定代表人：李×2。委托诉讼代理人：刘×，上海申蕴和律师事务所律师。上诉人赵×因与被上诉人文水县凯润物业管理有限公司合同纠纷一案，不服山西省文水县人民法院（2020）晋1121民初167号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年9月14日立案后，依法组成合议庭，经阅卷、公开询问审理了本案。本案现已审理终结。赵×上诉请求：1.依法撤销山西省文水县人民法院（2020）晋1121民初167号民事判决书；2.依法判决驳回文水县凯润物业管理有限公司的诉讼请求，或将本案发回重审；3.判令一、二审诉讼费用由被上诉人承担。事实和理由：1.一审在未依法通知上诉人开庭的情况下，即作出缺席判决，程序违法。2.一审判决认定事实不清，证据不足，致判决结果错误。上诉人在受到胁迫、威逼的情况下，签订了水电暖工程赔偿协议、水电暖工程总结算协议，并非上诉人的真实意思表示，其内容与事实不符，均属于违法的无效协议，水电暖工程赔偿协议更不能作为定案的依据。一项工程，李×2却用两个公司与上诉人进行结算，欺诈与胁迫用意彰显。3.上诉人干了一项工程，却在一天与两个单位签订不同的两个结算协议，明显与事实不符，违反基本逻辑判断。上述两个协议并非上诉人真实意思表示，内容违法，应确认无效，更不应作为一审判决的依据。4.上诉人已向公安机关报案反映被胁迫和敲诈的事实，一审对此事实并未进行调查核实。综上，望二审查明事实，依法作出公正裁决，或将本案发回重审。文水县凯润物业管理有限公司辩称，上诉人上诉理由不能成立。1.一审在未通知的情况下开庭不是事实，法院已依照上诉人身份证上的地址，且留的电话也是其本人的，送达方式合理合法。2.一审开庭时赵×作了虚假陈述，开庭时赵×迟迟不到，超过传票上的时间十几分钟，主审法官给赵×打电话，赵×当时陈述其在东门，主审法官问其大概多久到，赵×说大约十五分钟，包括法官书记员被上诉人律师，在法庭一直等到超过赵×陈述的时间，才开的庭。3.不存在受到威胁和胁迫，双方是在真实意愿下签订的合同，且赵×通过从被上诉人拿房对外销售的方式，已经收到170多万元，施工过程中赵×不诚信的行为，致工程出现瑕疵，被上诉人一直联系赵×要求整改，其百般推诿，且导致其对外销售并且拿到款的房子将被上诉人起诉，被上诉人要求赵×处理此事，最后被上诉人替赵×赔偿了庞竹林20多万元。4.赵×口头承诺给被上诉人处理此事，至今未处理，所述胁迫威逼不存在，如上诉人认为系胁迫威逼情况下签订的协议，那么上诉人应在法定期限内向法院提起合同的无效或者撤销之诉，至今赵×既未以正当方式行使权力，反而对被上诉人避而不见，除被上诉人替赵×承担庞竹林还款之外，还有赵×另外给被上诉人打的十五万借条，其亲笔书写。文水县凯润物业管理有限公司向一审法院起诉请求：1.判令被告赔偿原告392000元、违约金19600元，计411600元;2.判令被告支付原告利息以411600为基数以年息6%计自2017年12月30日起至实际偿还日止；3.诉讼费由被告承担。一审法院认为，依据我国合同法的规定，当事人应当按照约定全面履行自己的义务，当事人一方不履行义务的应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。本案中赵×应当按照约定按期将392000元赔偿款给付文水县凯润物业管理有限公司，未能按照协议履行的，应当依据合同条款继续履行、赔偿损失的违约责任；并根据违约金约定支付约定的违约金。关于文水县凯润物业管理有限公司主张违约金计算利息的请求没有法律依据不予支持。综上，对文水县凯润物业管理有限公司的诉讼请求原审认定部分予以支持，其余予以驳回。依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第一百一十三条第一款、第一百一十四条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条规定判决：（一）赵×于判决生效后五日内给付文水县凯润物业管理有限公司赔偿款392000元，并支付自2017年12月30日起至执行完毕之日止的利息（利率按全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计）；（二）赵×于判决生效后五日内给付文水县凯润物业管理有限公司违约金19600元；（三）驳回文水县凯润物业管理有限公司其它诉讼请求。案件受理费7474元，由赵×负担。二审审理期间，上诉人赵×提供证据：1.水电暖工程总结算协议（2页），拟证明上诉人已经就案涉工程项目与文水县凯润房地产开发有限公司已经结算清楚1718000元，包括案涉房屋，已经算作给上诉人的工程款，这两份合同签订时间都是2017年6月4日，结算和赔偿协议签订时间是一样的，但是内容却是矛盾的，结算协议里说到结清，结算协议与赔偿协议相矛盾；2.文水县凯润物业管理有限公司与文水县凯润房地产开发有限公司工商登记信息（7页），两个公司的股东是相同的，法定代表人也相同，拟证明这两个公司实际上是李×2和岳先明，总结算协议是房地产公司，赔偿协议是物业公司，股东和法人都一样，两者是相连的；3.调查专用介绍信（1页），上诉人代理律师律所出具的指派上诉人代理律师王×、李×1到文水县公安局查阅、复制赵×有关报案材料的介绍信，拟证明赵×是受到威逼和胁迫的。被上诉人文水县凯润物业管理有限公司质证意见为，1.对水电暖工程总结算协议真实性无异议，但其内容恰好能证明被上诉人的主张，该协议签订的原因是因上诉人赵×预先已经从被上诉人之处拿走房产7-8套对外销售，其中包括庞竹林那一套，该欠款20多万元，赵×已经收到，但是由于庞竹林向被上诉人一直吵着退房，赵×答应要给处理，却采取一系列不诚信行为，没有处理，双方有赔偿协议，才达成总结算协议，恰好证明被上诉人的主张；2.对工商登记信息真实性认可，被上诉人是以物业公司提起的诉讼，房产公司没有提出任何主张；3.关于调查信认为证明不了对方的证明目的。被上诉人文水县凯润物业管理有限公司提供证据：1.借条，拟证明被上诉人起诉的内容之一，包含借条上的150000元；2.执行和解协议，拟证明被上诉人替上诉人赔偿了庞竹林20多万元，钱也已经支付。上诉人赵×质证意见为，1.借条内容真实性不予认可，并没有借到150000元，没有付款流水相佐证，是否发生无法证明；2.关于和解协议，与上诉人无关，同时证明庞竹林的那套房产是以房屋买卖关系起诉的，不能证明对方的证明目的，不予认可。本案审理期间，上诉人赵×向本院提出调取证据申请书，申请向文水县公安局调取案卷资料。本院向文水县公安局调取报案材料，文水县公安局刑侦大队于2020年10月28日出具了情况说明，说明内容：关于你院调取赵×于2018年3月在我局的报案材料及处理结果，经我队在山西省公安警务信息综合应用平台查询未发现赵×的报案材料，查询报警记录也未发现赵×的报警记录。本院组织双方当事人对上述情况说明质证，上诉人赵×质证意见为，合法性、真实性无异议，但赵×称其就2017年6月4日受胁迫而签订赔偿协议的事实，2018年3月中旬-2018年4月初向文水县公安局刑警一中队报案，并做过笔录，赵×本人签字捺印。被上诉人文水县凯润物业管理有限公司质证意见为，对证据的三性不持异议。一审判决未认定事实。本院经二审审理查明，2017年6月4日，文水县凯润房地产开发有限公司与上诉人签订《水电暖工程总结算协议》，协议第一条确定文水县凯润房地产开发有限公司应支付上诉人水电暖工程款合计1718000元整，协议第二条约定，文水县凯润房地产开发有限公司以实物加现金的方式向上诉人支付该笔款项，具体包括：猎豹车一辆价值100000元、张万财2-2-101、张万财换张五元2-2-401、张兴强3-1-401、闫永艳2-2-102、庞竹林2-4-202、孟冬1-3-301、韩超2-2-301、替付工资2000元。同日，上诉人与被上诉人签订《水电暖工程未竣工赔偿协议》，该协议约定因工程施工上诉人未完成全部工程而对被上诉人造成的损失，上诉人向被上诉人赔偿392000元（现金150000元有借条佐证；庞竹林楼房一套退回价值242000元），并约定“2017年12月30日前甲方（上诉人）支付乙方（被上诉人）壹拾伍万元整，如若违约甲方（上诉人）将加付5%的违约金给乙方（被上诉人）”。文水县凯润房地产开发有限公司与被上诉人的股东与法人相同，文水县凯润房地产开发有限公司于2020年6月16日经工商部门核准注销。后根据我院作出的（2019）晋11民终1703号生效民事判决书，被上诉人代上诉人向庞竹林返还购房款232000元。由于上诉人一直未按照双方当事人签订的《水电暖工程未竣工赔偿协议》向被上诉人支付赔偿款，被上诉人将其诉至文水县人民法院。另查明，本院依上诉人请求向文水县公安局调取上诉人关于本案签订合同时被胁迫的报案材料，文水县公安局刑侦大队向本院出具情况说明，在山西省公安警务信息综合应用平台查询未发现赵×的报案材料，查询报警记录也未发现赵×的报警记录。本院认为，本案的争议焦点为，一、原审是否通知到上诉人即缺席审理本案是否合法；二、案涉两份协议能否作为被上诉人公司主张权利的依据。关于第一个争议焦点。原审法院向上诉人送达传票传唤，上诉人无正当理由拒不到庭，原审根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条的规定依法进行缺席审理并无不当，本院予以确认。关于第二个争议焦点。双方当事人签订《水电暖工程未竣工赔偿协议》系双方当事人真实意思表示，上诉人逾期未依约履行，应向被上诉人支付赔偿款392000元以及5%的违约金（即19600元）。上诉人主张其签订该协议系遭被上诉人胁迫，对此二审审理期间经向文水县公安局了解核实，该局并无上诉人的相关报案记录，且上诉人未提交其他证据予以佐证，应自行承担举证不力的后果，故对于上诉人的该项主张，本院不予支持，上诉人应按照约定向被上诉人支付赔偿款及违约金。综上所述，上诉人赵×的上诉理由不能成立，其上诉请求应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费8503元，由上诉人赵×负担。本判决为终审判决。审判长 王晓瑜审判员 张晓艳审判员 李高峰二〇二〇年十二月十五日书记员 刘艳侬