云南省楚雄市人民法院民 事 判 决 书（2020）云2301民初4626号原告：昆明信誉装饰工程有限公司，住所地：云南省昆明市盘龙区盘龙江东岸7204公路以南鑫益龙江雅苑********，统一社会信用代码：91530100292116119L。法定代表人：许家豪，该公司执行董事。委托诉讼代理人夏烨，男，代理权限为特别授权。委托诉讼代理人曾惊韬，云南晴空律师事务所律师，代理权限为特别授权。被告：骆兵，男，1994年10月6日生，汉族，初中文化，云南省姚安县人，建筑工人，户籍地：云南省楚雄州姚安县，现租住楚雄市。原告昆明信誉装饰工程有限公司（以下简称信誉公司）与被告骆兵建设工程施工合同纠纷一案，本院于2020年9月16日立案受理后，依法适用普通程序，于2020年10月19日公开开庭进行了审理。原告信誉公司的委托诉讼代理人曾惊韬、夏烨，被告骆兵到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告信誉公司向本院提出诉讼请求：1、判令被告还返原告多支付的工程款6911.04元；2、判令被告承担本案的全部诉讼费用。事实与理由：2020年3月28日，原告与被告共同签订《抹灰工程协议》（以下简称“本协议”），约定将云南建投楚雄发展中心建设项目（四标段)17、19、20栋的内墙抹灰工作交由骆兵完成。本协议签订后，原告陆续支付被告工程款，截止至2020年8月13日原告共计支付被告工程款765880元，被告亦出具收条予以确认，同时出具承诺书承诺2020年8月31日完成《抹灰工程协议》约定的云南建投楚雄发展中心建设项目（四标段）17、19、20栋的所有工程，并承诺杜绝一切以讨要工程款为由聚众堵塞工地等行为。因骆兵长期拖欠其名下工人工资，致使工人堵塞工地、项目无法进行，原告多次联系被告要求其解决其名下工人工资问题，被告一直不予解决。眼见被告无法在承诺期限完成本协议约定的工程，原告于2020年8月25日委托律师致函骆兵，就被告是否能继续履行工程协议、发放工人工资等问题要求解决。被告收到律师函后一直未解决，原告遂于2020年9月3日致函告知被告解除《抹灰工程协议》。2020年9月1日，云南建设第六建设有限公司对云南建投楚雄发展中心建设项目（四标段）17、19、20栋实际完成面积作出认定，17、19、20栋内墙抹灰实际完成面积分别为14633.33㎡、14023.88㎡、14808.53㎡，17、19、20栋阳台抹灰666.67㎡、659.12㎡、659.12㎡，结合本协议第五条约定的单价内墙抹灰单价每平方米16元、阳台每平方米32元，原告只需要支付被告758968.96元，现因被告违约，原告解除与被告《抹灰工程协议》，因此要求被告返还原告多支付的工程款6911.04元并保留向被告追偿赔偿损失的权利。综上所述，被告已经构成违约，请求依法判如诉请。被告骆兵辩称，我确实收到对方支付的款项765880元，工程的单价我也认可，8月25日、9月3日对方发函给我我也认可。但是原告陈述的我完成的抹灰面积不属实，17栋完成的抹灰工程的面积为20018.4平方米、阳台14**.05平方米，19栋完成的抹灰工程的面积为22948.32平方米、阳台13**.84平方米，20栋完成的抹灰工程的面积为21601.28平方米、阳台12**.6平方米。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。原告信誉公司为证明自己的诉讼主张及其所依据的事实和理由，向本院提交以下证据：1、抹灰工程专业分包合同；2、抹灰工程协议；3、收条；4、骆兵班组完成量统计表；5、17、19、20栋未完成量统计；6、承诺书；7、原告项目代表夏烨与骆兵的微信聊天记录（截屏）。被告骆兵针对其辩解和理由，向本院提交以下证据：1、2020年10月12日其自行测量的抹灰工程的面积统计表，2、申请刘奎、何玉涛、刘国昌三位证人出庭作证。为查明本案事实，本院依职权向云南建设第六建设有限公司云南建投楚雄发展中心建设项目（四标段）的项目部工作人员字奇洲作了询问，并调取了项目部对信誉公司施工的17栋、19栋、20栋内墙抹灰构成施工质量进行检查的相关记录。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据，本院认定如下：原告提供的证据4、5，没有被告骆兵的签字，且双方没有进行砍工结算，本院不予评判。被告提供证据1，系其自行测量，没有原告方的签字，本院不予采信；对证人证言，证实证人在该工地做过内墙抹灰工作的事实，本院予以部分采信。本院调取的证据，证实被告骆兵班组在工地做抹灰工程，所做的部分工程在2020年8月28日检查时没有达到甲方（云南建投第六建设有限公司）质量要求的事实，本院予以采信。根据当事人陈述和经过审查确认的证据，本院认定本案法律事实如下：2020年4月13日，云南建投第六建设有限公司（甲方）与原告信誉公司签订了一份《抹灰工程专业分包合同》，约定：甲方将云南建投楚雄发展中心建设项目（四标段）涉及图纸范围内及所有栋号内墙抹灰及12、13、14、15、16栋外墙抹灰以全承包方式承包给信誉公司施工，合同工期730天，合同还对单价、质量等作了约定。2020年3月28日，信誉公司（甲方）与骆兵（乙方）签订了一份《抹灰工程协议》，主要内容为：骆兵负责云南建投楚雄发展中心建设项目（四标段）17、19、20栋内墙抹灰；协议工期：开工日期为以开工令（通知）载明为准，竣工日期为以竣工验收报告（证明）为准；质量标准为：按照施工技术规范要求，一次性验收合格；协议项目单价、金额及平方数：内墙所有成品（包括门窗收口、公共部分、楼梯间、粘钉、拉毛、挂网、出灰饼、沙灰搅拌、材料搬运、卫生打扫）为16元/㎡，大阳台32元/㎡，17栋只收卫生间小口（1-18层），按照500元一层，19栋（2-11层）只收卫生间小口，按照500元一层，20栋（2-7层）只收卫生间小口，按照500元一层。备注：包含门窗小口。17栋平方数暂估为：内墙、楼梯间、公共部分17560㎡，阳台8**㎡；19栋平方数暂估为：内墙、楼梯间、公共部分17029㎡，阳台7**㎡；20栋平方数暂估：内墙、楼梯间、公共部分16783㎡，阳台7**㎡；此方量为暂估方量，最终以云南建投第六建设有限公司楚雄项目部实际结算方量为准。工程量计量原则：内墙抹灰按实际抹灰面积计算；价款支付：乙方每月将完成工作量上报甲方，经甲方审核后，根据建设单位付款节点，甲方收到建设单位拨付工程款后，按60%进行无息支付。其余款项待竣工验收完成并办理好分包工程结算手续，且甲方与建设单位办理完工程结算并收到建设单位工程款后30天内无息支付至90%，剩余款项待本协议约定的保修期满无质量缺陷且甲方收到剩余款项后无息支付；支付采用转账形式，指定骆兵负责款项收付。质量验收：协议工程的检查、验收及工程试车等，按照总包协议相应的条款履行，乙方应就协议工程向承包人承担总包协议约定的承包人应承担的义务，但并不免除承包人根据总包协议应承担的总包质量管理的责任；本工程质量必须通过甲方、业主、监理、质检站的验收和确认，双方对工程质量的争议按照总包协议相应的条款履行。合同还对竣工验收、结算和保修、双方职责等进行了约定。合同签订后，原告组织工人分班组进场施工。被告骆兵也组织工人按照“协议”约定的工程地点进场施工。后双方为工程款的支付等发生纠纷，2020年8月13日，被告骆兵出具“收条”给原告，内容为：“本人骆兵身份证号码5323251994********，今2020年8月13日收到昆明信誉装饰工程有限公司支付的云南省建投楚雄发展中心项目四标段工程款4万元，截至2020年8月13日共累计收到昆明信誉装饰工程有限公司支付的工程款765880元，本人明确已收到上述工程款，且已严格按照公司要求发放至农民工个人账户，若未按照标准严格发放由此产生的法律责任及一切经济纠纷，由本人一力（方）承担，与昆明信誉装饰工程有限公司无关。款项支付对应工程：云南建投楚雄发展中心目建设项目（四标段）工程款”。骆兵在收条上签字按手印。同日，被告骆兵出具“承诺书”一份，内容为：“本人承诺2020年8月31日前按质按量完成本人分包的云南建投楚雄发展中心项目（四标段）17、19、20等栋号的所有工程，若未按照本承诺按时完成进度，则工程款由公司按照实际情况酌情发放，且本人承诺杜绝一切以讨要工程款为由聚众堵塞工地等一切影响工地正常秩序的情况，若发生此类情况所造成的一切经济损失及不利影响由本人一力（方）承担，与昆明信誉装饰工程有限公司无关。2、本人承诺按质按量按时完成本人分包的17、19、20等栋号工程内容，且严格按照公司要求完成后续整改及收尾工作，若本人施工工程发生任何工程质量问题，由此引发的任何问题及法律责任由本人一力（方）承担。3、本人承诺因本人及本人名下施工人员未按照施工标准施工造成的一切法律责任及不良后果由本人一力（方）承担”。2020年8月25日，云南晴空律师事务所向被告骆兵发出“律师函”，内容为：“致骆兵云南晴空律师事务所接受昆明信誉装饰工程有限公司（以下称委托人）的委托，就你方未履行抹灰工程协议书事宜郑重致函如下：1、2020年3月28日，委托人与你方签订《抹灰工程协议》（以下简称工程协议），约定由你方完成17、19、20栋内墙抹灰工程，工程开展后，委托人按照工程协议要求陆续支付进度款给你方，你方于2020年8月13日出具收条确认收款765880元，并承诺严格按照公司要求发放农民工工资。至发函之日止，你方未按照工程协议要求发放农民工工资、打砸项目部办公室造成公私财物损坏、煽动农民工聚众堵塞工地，你方以上行为已致使项目停工。2、你方于2020年8月13日出具承诺书，承诺2020年8月31日前按质按量完成工程协议约定的17、19、20栋等工作，并承诺杜绝一切以讨要工程款为由聚众堵塞工地等一切影响工地正常秩序的情况。现因你方不发放农民工工资、煽动农民工聚众堵塞工地大门等行为致使项目无法正常进行，经过委托人多次联系并要求你方明确是否能继续履行工程协议、发放农民工工资，你方至今未回复委托人。3、若你方自接到本函之日起至约定的工程完成之日止无法支付农民工工资、履行工程协议所约定的义务、赔偿因你方违约和违约行为造成的损失，委托人将与你方解除工程协议，要求你方承担违约责任、赔偿损失，并依法追究你方的刑事责任。本函告知事项请你方慎重处理。特此函告”。该《律师函》于2020年8月25日由信誉公司在该项目的现场施工代表夏烨通过微信传送给被告骆兵。2020年8月25日、27日，云南建投第六建设有限公司云建投楚雄发展中心建设项目（四标段）项目部对原告信誉公司施工的17、19、20栋内墙抹灰施工质量进行检查，并于2020年8月28日作出记录，认为总体抹灰质量差，达不到《建设装饰装修工程质量验收标准》GB50210-2018中相关规定，要求信誉公司对所承做的工程进行自检自查，对存在的墙面抹灰质量进行整改，不得影响本工程交付验收。2020年9月2日、3日再次检查，并对存在的问题要求信誉公司整改。2020年9月2日，原告信誉公司致函骆兵，内容为：“因你方未按照双方于2020年3月28日签订的《抹灰工程协议》的约定及你方承诺的合同履行期限履行合同致使工地停工，现我方照《抹灰工程协议》的约定及相关法律规定自发函之日起解除与你方签订的《抹灰工程协议》”，夏烨于2020年9月3日通过微信将函件发送给骆兵，骆兵当晚微信回复“伙子，事情恐怕没得你想象的那么简单”。因赶工期需要，应甲方催促，原告遂安排其他工组的工人整改、完成了17、19、20栋中骆兵班组未完成或完成不合格的抹灰工程。本院认为，《中华人民共和国合同法》第九十四条规定：有下列情形之一的，当事人可以解除合同：（一）因不可抗力致使不能实现合同目的；（二）在履行期限届满之前，当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行主要债务；（三）当事人一方迟延履行主要债务，经催告后在合理期限内仍未履行；（四）当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的；（五）法律规定的其他情形。《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第八条规定：承包人具有下列情形之一，发包人请求解除建设工程施工合同的，应予支持：（一）明确表示或者以行为表明不履行合同主要义务的；（二）合同约定的期限内没有完工，且在发包人催告的合理期限内仍未完工的；（三）已经完成的建设工程质量不合格，并拒绝修复的；（四）将承包的建设工程非法转包、违法分包的。本案中，原告信誉公司与被告骆兵签订的《抹灰工程协议》仅限单包工，系双方当事人的真实意思表示，且未违反法律强制性规定，当事人应遵循诚实信用原则，按照合同约定履行自己的义务。《协议》约定按工程进度拨付工程款，双方均应遵守，被告在完成一定工作量后，因工程进度款的拨付问题，与原告发生纠纷，并擅自停工，原告遂致函被告，要求被告在一定时间内进行处理，被告在收到函件后未作答复，在约定的时间内也未组织工人继续施工，被告以自己的行为表明不再履行合同，原告有权解除合同，并于2020年9月3日通过微信方式致函被告，该行为符合法律规定，故本院认定双方2020年3月28日签订的《抹灰工程协议》自2020年9月3日解除。合同解除后，双方应对被告班组所做工程进行砍工结算，但被告在收到函件后未向原告提出，原告在函件中也未明确要求被告到场进行砍工结算。因建设方对工程进度的要求，为加快工程进度，原告遂安排其他工人对被告班组已经施工但未合格的工程及尚未施工完毕的工程进行施工，导致被告班组施工的工程至法庭辩论结束前无法进行结算，对此产生的法律后果，由双方当事人自己承担。原、被告双方提供的统计表，均系单方完成，原告据此主张要求被告退还多支付的工程款，证据不充分，本院不予支持。据此，依照《中华人民共和国民法总则》第一百七十六条，《中华人民共和国合同法》第六十条、第九十四条第（一）、（三）项，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第一条之规定，判决如下：驳回原告昆明信誉装饰工程有限公司的诉讼请求。案件受理费50元，由原告昆明信誉装饰工程有限公司负担（已交）。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于楚雄彝族自治州中级人民法院。审 判 长  李世芸人民陪审员  鲁 平人民陪审员  杨森明二〇二〇年十二月十日书记员吴静娴