安徽省全椒县人民法院 刑 事 判 决 书 （2020）皖1124刑初368号 公诉机关安徽省全椒县人民检察院。 被告人王殿奇，男，1966年3月11日出生于河南省清丰县，汉族，初中文化，原河南省濮阳市烟草专卖局驾驶员，户籍地河南省濮阳市清丰县某某某，住河南省濮阳市华龙区某某某。因涉嫌犯非法经营罪于2020年9月26日被全椒县公安局刑事拘留，同年10月28日变更强制措施为取保候审。2020年11月13日经本院决定取保候审，同年11月16日由清丰县公安局执行取保候审。 指定辩护人张某，安徽椒陵律师事务所律师。 全椒县人民检察院以全检一部刑诉〔2020〕367号起诉书指控被告人王殿奇犯非法经营罪，于2020年11月11日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，适用简易程序，公开开庭审理了本案。全椒县人民检察院指派检察官汪某某出庭支持公诉，被告人王殿奇及其辩护人张某到庭参加诉讼。现已审理终结。 公诉机关指控：2019年7月至9月，被告人王殿奇在河南省濮阳市清丰县烟草专卖局从事客户经理工作时，在未申领烟草专卖零售许可证的情况下，多次从清丰县各个商户处收购中华、荷花、小苏、天叶等各类品牌卷烟，再每条加价2至4元出售给王亮（已判决），总计出售卷烟价值94921元。被告人王殿奇从中获利1000余元。 被告人王殿奇经民警电话通知到案，到案后如实供述犯罪事实。 公诉机关认为：被告人王殿奇违反国家烟草专卖管理法律法规，未经烟草专卖行政主管部门许可，伙同他人非法经营烟草专卖品，扰乱市场秩序，非法经营烟草数额9万余元，情节严重，应当以非法经营罪追究其刑事责任。被告人王殿奇认罪认罚，可以从宽处理。建议判处有期徒刑六个月，并处罚金三千元，如符合社区矫正条件，可适用缓刑。 公诉机关提交了受案登记表、立案决定书、抓获证明、户籍信息、无犯罪记录证明、证明、银行交易明细、刑事判决书、认罪认罚具结书等书证，辨认笔录，证人王x、苏xx、朱xx、潘xx的证言，被告人王殿奇的供述与辩解等证据证实。 被告人王殿奇对指控事实、罪名及量刑建议没有异议，同意适用简易程序，且签字具结，在开庭审理过程中亦无异议。其辩护人提出的辩护意见是：1.对指控的主要犯罪事实和罪名无异议。2.王殿奇具有自首、自愿认罪认罚、真诚悔罪、主观恶性不深、初犯、偶犯、家庭困难等量刑情节。3.建议适用缓刑。 经审理查明的事实、证据与公诉机关的指控一致。 本院认为：被告人王殿奇构成非法经营罪。公诉机关的指控成立。被告人王殿奇自动投案，如实供述其罪行，当庭自愿认罪，愿意接受处罚，是自首，依法予以从轻处罚。被告人王殿奇具有悔罪表现，司法行政机关出具的《调查评估意见书》证明其符合社区矫正条件，适用缓刑对其所居住社区没有重大不良影响，可以宣告缓刑。辩护人的辩护意见本院予以采纳，并在量刑时充分考虑。公诉机关量刑建议适当。依照《中华人民共和国刑法》第二百二十五条第（一）项、第二十五条第一款、第五十二条、第六十四条、第六十七条第一款、第七十二条第一款、第三款、第七十三条第二款、第三款、《最高人民法院、最高人民检察院关于办理非法生产、销售烟草专卖品等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第三条第一款第（一）项及《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条、第二百零一条之规定，判决如下： 一、被告人王殿奇犯非法经营罪，判处有期徒刑六个月，宣告缓刑一年，并处罚金人民币三千元。 （缓刑考验期限，从判决确定之日起计算；罚金于判决生效之日起十日内缴纳。） 二、被告人王殿奇的违法所得一千元，依法予以追缴，上缴国库。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向安徽省滁州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本两份。 审 判 长  王旭 人民陪审员  张彬 人民陪审员  张祥 二〇二〇年十二月七日 书 记 员  李月 附：相关法律条文 《中华人民共和国刑法》 第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。 二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。 第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。 第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。 第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。 被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。 犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。 第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑： （一）犯罪情节较轻； （二）有悔罪表现； （三）没有再犯罪的危险； （四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。 宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。 被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。 第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。 有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。 缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。 第二百二十五条违反国家规定，有下列非法经营行为之一，扰乱市场秩序，情节严重的，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处违法所得一倍以上五倍以下罚金；情节特别严重的，处五年以上有期徒刑，并处违法所得一倍以上五倍以下罚金或者没收财产： （一）未经许可经营法律、行政法规规定的专营、专卖物品或者其他限制买卖的物品的； （二）买卖进出口许可证、进出口原产地证明以及其他法律、行政法规规定的经营许可证或者批准文件的； （三）未经国家有关主管部门批准非法经营证券、期货、保险业务的，或者非法从事资金支付结算业务的； （四）其他严重扰乱市场秩序的非法经营行为。 《最高人民法院、最高人民检察院关于办理非法生产、销售烟草专卖品等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》 第三条非法经营烟草专卖品，具有下列情形之一的，应当认定为刑法第二百二十五条规定的“情节严重”： （一）非法经营数额在五万元以上的，或者违法所得数额在二万元以上的； （二）非法经营卷烟二十万支以上的； （三）曾因非法经营烟草专卖品三年内受过二次以上行政处罚，又非法经营烟草专卖品且数额在三万元以上的； 具有下列情形之一的，应当认定为刑法第二百二十五条规定的“情节特别严重”： （一）非法经营数额在二十五万元以上，或者非法所得数额在十万元以上的； （二）非法经营卷烟一百万支以上的。 《中华人民共和国刑事诉讼法》 第十五条犯罪嫌疑人、被告人自愿如实供述自己的罪行，承认指控的犯罪事实，愿意接受处罚的，可以依法从宽处理。 第二百零一条对于认罪认罚案件，人民法院依法作出判决时，一般应当采纳人民检察院指控的罪名和量刑建议，但有下列情形的除外： （一）被告人的行为不构成犯罪或者不应当追究其刑事责任的； （二）被告人违背意愿认罪认罚的； （三）被告人否认指控的犯罪事实的； （四）起诉指控的罪名与审理认定的罪名不一致的； （五）其他可能影响公正审判的情形。 人民法院经审理认为量刑建议明显不当，或者被告人、辩护人对量刑建议提出异议的，人民检察院可以调整量刑建议。人民检察院不调整量刑建议或者调整量刑建议后仍然明显不当的，人民法院应当依法作出判决。