云南省楚雄彝族自治州中级人民法院民 事 判 决 书（2020）云23民终1783号上诉人（原审被告）：禄丰县中村采石场。住所地：云南省禄丰县中村乡新大街。法定代表人：胡春燕，系该采石场厂长。统一社会信用代码：91532331748269843F。委托诉讼代理人：王洪生，义诚法律服务所法律工作者，代理权限为特别授权代理。被上诉人（原审原告）：胡**，男，1977年11月8日生，汉族，云南省禄丰县人，初中文化，农民，住云南省禄丰县。被上诉人（原审原告）：胡某，男，2010年4月3日生，汉族，云南省禄丰县人，学生，系胡**之子，住云南省禄丰县。法定代理人：胡**，男，1977年11月8日生，汉族，云南省禄丰县人，初中文化，农民，系胡某之父，住云南省禄丰县。被上诉人（原审原告）：史桂英，女，1943年2月20日生，汉族，云南省禄丰县人，文盲，农民，系胡**之母，住云南省禄丰县。上诉人禄丰县中村采石场因与被上诉人胡**、胡某、史桂英提供劳务者受害责任纠纷一案，不服云南省禄丰县人民法院（2020）云2331民初1304号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年11月24日立案后，依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。上诉人禄丰县中村采石场的上诉请求：请求撤销一审判决，并改判上诉人赔偿被上诉人各项经济损失24203.51元（已扣除支付79068.65元）；一审、二审诉讼费用由上诉人与被上诉人平均承担。事实和理由：1.一审认定：“原告胡**此次受伤误工期365日，营养期120日，护理期120日”错误。上诉人认为，胡**此次受伤误工期180日，营养期29日，护理期29日。2.一审判决上诉人承担85%的赔偿责任错误。胡**在离开工作岗位未履行工作责任过程中行走时被石头绊倒受伤的，胡**存在重大过错，根据本案的过错程度，上诉人只应承担70%的赔偿责任。3.一审对胡**误工费天数认定错误，按照胡**提交的诊断证明，病历和出院时医嘱来看，胡**的误工期应为240天（第一次住院为60天，第二次住院为180天）。一审对胡**的营养费天数和护理费天数认定错误，胡**受伤住院两次，住院共计29天，按照胡**提交的诊断证明，病历和出院时医嘱以及司法实践来看，胡**的营养费和护理费只能按照住院天数29天计算。一审对胡**的鉴定费认定错误，对误工期、护理期和营养期鉴定产生的鉴定费800元不合法，不能支持。三被上诉人的经济损失为：医疗费74294.65元，后期治疗费3000元，残疾赔偿金23804元，住院伙食补助费2410元，护理费49268元/年÷365天×29天=3914元，营养费27天×20元/天=540元，误工费49268元/年÷365天×240天=32395元，鉴定费1800元，胡某生活费4104元，史桂英生活费1026元，交通费244元，合计147531.65元，上诉人承担70%即103272.16元，扣除已支付79068.65元，还应赔偿24203.51元。被上诉人胡**答辩称，上诉人提出的上诉理由都不符合事实依据，我受伤的地点是在我工作的现场。被上诉人胡某、史桂英未到庭，亦未提交书面答辩意见。被上诉人胡**向一审法院起诉请求：1.判决禄丰县中村采石场赔偿各项经济损失210434元，其中后期医疗费3000元，残疾赔偿金23804元，住院伙食补助费3000元，护理费16200元，营养费6000元，误工费148500元，被扶养人胡某生活费4104元，被扶养人史桂英生活费1026元，鉴定费2600元，交通费1000元，包中草药费1200元。2.由禄丰县中村采石场承担本案诉讼费。一审法院认定的事实是，胡**系禄丰县中村采石场雇佣的雇员，双方未签订书面用工合同，事故发生前胡**在禄丰县中村采石场工作。2017年8月28日下午5时20分许，胡**在禄丰县中村采石场工作时被滚落的石头砸伤。胡**受伤后，禄丰县中村采石场将胡**送禄丰县人民医院急救治疗，禄丰县中村采石场支付门诊费937.5元。后到云南省第二人民医院住院治疗22天（2017年8月28日至2017年9月19日），禄丰县中村采石场支付医疗费69534.84元，诊断为：1.右腿腓骨开放性骨折（Ｇustiloll型）；2.大隐静脉、隐神经挫伤；3.右大腿皮肤挫伤；4.右大腿皮下积液。住院期间，需专人护理，禄丰县中村采石场请护工对胡**进行护理，支付护工工资3300元。出院医嘱：1.注意休息、加强营养；2.继续外院专科治疗，定期换药，隔日一次，术后2周后视术口愈合情况适时拆线；3.密切我科复查，创口愈合后必要时改内固定治疗；4.呼“120”转院患者。在住院期间，禄丰县中村采石场为胡**购买饭卡，支付伙食费1200元。出院后，胡**到禄丰县人民医院门诊检查治疗，禄丰县中村采石场支付门诊费1286.77元，到禄丰县第二人民医院就诊检查治疗，禄丰县中村采石场支付胡**医疗费用1007.12元。2019年6月17日至6月24日，胡**到禄丰县人民医院住院治疗7天，禄丰县中村采石场支付住院费2465.92元，诊断为：取除骨折内固定装置（右胫骨骨折术后）。出院医嘱：1.继续右下肢石膏托外固定；2.出院后每两周来院复诊一次，择期拆除外固定石膏托；3.术后6月禁忌右下肢完全负重行走活动及外伤；4.不适随诊。2020年6月29日，胡**的伤经昆明医科大学司法鉴定中心鉴定，胡**此次受伤构成十级伤残，需后期医疗费3000元，误工期365日，营养期120日，护理期120日，支付鉴定费2600元。禄丰县中村采石场支付胡**垫付的交通费244元。另查明：胡某系胡**之子，史桂英系胡**之母，史桂英夫妇共生育五个子女，即胡春林、胡**、胡春兰、胡春芬、胡春琼，胡**之父胡开荣于2002年因病去世。一审法院认为，公民的身体健康权受法律的保护。依照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条规定：“雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。”。《中华人民共和国侵权责任法》第二十六条规定：“被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的民事责任。”，本案中禄丰县中村采石场雇佣胡**为其做工，双方虽未签订劳动合同，但双方认可胡**与禄丰县中村采石场之间系雇主与雇员的关系。虽禄丰县中村采石场认为胡**受伤系胡**离开工作岗位受伤，根据双方提交的证据及陈述，胡**发生事故的地点是属于禄丰县中村采石场管理范围内的场所，受伤时间也是在胡**的工作时间内，且禄丰县中村采石场未能提交证据证实胡**受伤与从事雇佣活动之间不存在因果关系，故确认胡**系在从事雇佣活动中受伤，禄丰县中村采石场作为雇主应承担主要赔偿责任。胡**受伤与雇佣活动过程中禄丰县中村采石场未采取安全生产措施或提供安全生产条件有直接的因果关系，禄丰县中村采石场作为胡**的雇主，其在施工过程中未主动采取安全生产措施或提供安全生产条件，加强教育管理，及时排查隐患，保障雇员的人身安全，导致胡**在从事雇佣活动中不慎被坠落的石头砸伤并造成了相应的经济损失，故对给胡**造成的经济损失，禄丰县中村采石场应承担主要的赔偿责任。同时，胡**作为一个完全民事行为能力人，在从事雇佣活动，应当预见到在从事雇佣活动过程中有危及人身安全的风险，应有自我保护意识，其没有尽到注意义务，对事故的发生存在过失，也应自行承担相应责任。胡**的具体经济损失，以符合法律、法规规定和胡**提交的有效证据能证实的为准。对胡**主张的后期治疗费3000元，残疾赔偿金23804元，被扶养人胡某生活费4104元，被扶养人史桂英生活费1026元，鉴定费2600元，符合法律规定应予以支持。对胡**主张的住院伙食补助费其按30天，每天按100元计算，其请求过高，不予完全支持，按照双方提交的有效证据为准，按胡**住院天数29天计算，在昆明住院22天的标准按每天100元计算，在禄丰县人民医院住院的7天按每天30元计算。对胡**主张的误工费其计算至定残的前一天按33个月计算，根据胡**的伤情其请求过高，也未提交持续误工的证据，故误工费参照鉴定机构的鉴定意见及医疗机构的医嘱，鉴定意见误工期365天与胡**的住院治疗经过、伤情及出院医嘱基本吻合，故按鉴定意见的误工期365天计算，双方均未提交胡**的工资收入证明，故对误工费的标准参照云南省2019年道路交通事故人身损害赔偿有关费用计算标准农、林、牧、渔业在岗职工平均工资予以计算。对胡**主张的护理费、营养费，虽禄丰县中村采石场对鉴定意见的护理期、营养期不予认可，但根据胡**的伤情、治疗经过以及医院医嘱，鉴定意见的护理期、营养期的鉴定意见与胡**的伤情、治疗经过以及医院医嘱基本吻合，故对护理期、营养期的鉴定意见予以采纳，但护理费的标准参照云南省2019年道路交通事故人身损害赔偿有关费用计算标准农、林、牧、渔业在岗职工平均工资予以计算，营养费按每天20元计算。对胡**主张的鉴定费，鉴定意见与胡**的伤情基本吻合，故对胡**主张鉴定费予以支持。对胡**主张的交通费1000元，因其未提交票据予以证实，且双方对交通费已进行结算，禄丰县中村采石场已支付了交通费，故对交通费按禄丰县中村采石场提交的合法有效的票据予以支持。对胡**主张的中草药1200元，因未提交证据予证实，对此不予支持。根据本案查明的案件事实及双方的过错程度，酌情由禄丰县中村采石场承担本案85%的赔偿责任，胡**自行承担15％的责任。禄丰县中村采石场为胡**垫付的医疗费74294.65元，护理费3300元，交通费244元，伙食费1200元，合计79068.65元，为避免诉累，结合本案当事人的意见，在本案中一并处理，在其应承担的赔偿金额中扣减。依照最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》的有关规定，胡**的经济损失依法确定为：医疗费74294.65元，后期治疗费3000元，残疾赔偿金11902元/年×20年×10%＝23804元、住院伙食补助费（22天×100元/天）+（7天×30元/天）＝2410元、护理费49268元/年÷365天×120天＝16197.7元、营养费120天×20元/天＝2400元、误工费49268元/年÷365天×365天＝49268元、鉴定费2600元，被扶养人胡某生活费10260元/年×8年×10%÷2人＝4104元，被扶养人史桂英生活费10260元/年×5年×10%÷5人＝1026元，交通费244元，合计179348.35元。综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十六条、第三十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条、第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条之规定，判决：一、胡**、胡某、史桂英的各项经济损失合计179348.35元，由禄丰县中村采石场赔偿胡**、胡某、史桂英85%即152446.1元（因禄丰县中村采石场已垫付79068.65元，现还应赔偿胡**、胡某、史桂英73377.45元），其余15%即26902.25元由胡**、胡某、史桂英自行承担。二、驳回胡**、胡某、史桂英的其他诉讼请求。针对一审判决认定的事实，禄丰县中村采石场提出，胡**是在采石场为挖机师傅送水过程中被石头绊倒受伤；不认可误工期、营养期、护理期的鉴定及产生的鉴定费。胡**对一审判决认定的事实无异议。二审中，双方均未提交证据。对当事人争议的事实，本院审查认为，一审根据当事人陈述及医院诊断证明等在案证据综合认定胡**在禄丰县中村采石场被滚落石头砸伤并无不当。二审经审理查明的事实与一审认定一致。归纳诉辩双方的主张，本案的争议焦点为，禄丰县中村采石场应承担的赔偿责任如何确定；胡**因伤产生的误工费、护理费和营养费应如何确定。本院认为，雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应承担赔偿责任。本案中，禄丰县中村采石场与胡**存在雇佣关系，胡**在工作期间在采石场受伤，禄丰县中村采石场作为雇主，应对雇员胡**因受伤产生的损失承担主要赔偿责任。胡**在从事雇佣活动中，未尽安全注意义务，对事故发生亦有一定过失，应承担相应责任。一审根据双方过错程度，确定由禄丰县中村采石场承担85%的责任并无不当。胡**的伤经过专业司法鉴定机构鉴定，已构成十级伤残，一审以鉴定结论为依据认定误工期、护理期、营养期费用符合案件客观事实，由此产生的鉴定费亦应予以支持，禄丰县中村采石场的上诉理由不能成立。综上所述，上诉人禄丰县中村采石场的上诉请求不能成立，应予驳回。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，判处正确。依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费500元，由上诉人禄丰县中村采石场负担（已交纳）。本判决为终审判决。审 判 长 沈黎芸审 判 员 段雨函审 判 员 王中强二〇二〇年十二月二十三日法官助理 张 金书 记 员 杨 蕊