陕西省宝鸡市金台区人民法院 民 事 判 决 书 (2020)陕0303民初2828号 原告：强西平，曾用名强振平，男，1958年1月11日出生，汉族，住宝鸡市陈仓区。 委托诉讼代理人：付柳琼，陕西和途律师事务所律师。特别授权代理。 委托诉讼代理人：党稳信，陕西和途律师事务所律师。 被告：王飞虎，男，1986年6月21日出生，汉族，户籍地陕西省宝鸡市岐山县，现住天津市津**。 被告：中国人民财产保险股份有限公司天津市和平支公司，住所地天津市和平区岳阳道**，统一社会信用代码91120101803167306T。 负责人：丁巍，系支公司总经理。 委托诉讼代理人：王平，陕西宝吉律师事务所律师。特别授权代理。 原告强西平与被告王飞虎、中国人民财产保险股份有限公司天津市和平支公司（以下简称人保和平支公司）机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2020年8月3日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告强西平委托诉讼代理人、被告王飞虎、被告人保和平支公司委托诉讼代理人到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告强西平向本院提出诉讼请求：1.判令被告赔偿原告医疗费、门诊费、医疗器械费、残疾赔偿金、住院伙食补助费、营养费、护理费、误工费、交通费、精神损害赔偿费、鉴定费、后期治疗费等各项费用2274661.86元；2．判令第二被告人保和平支公司在交强险、商业险限额内赔偿原告各项损失；3．本案诉讼费由被告承担。事实和理由：2019年11月23日8时30分许，被告王飞虎驾驶津XXXX**号小轿车，沿金台渭河人防隧道由北向南行驶时，与同向在右的原告强西平骑行的电动二轮车发生碰撞，造成原告强西平受伤，两车受损，造成伤人道路交通事故。交通事故发生后，宝鸡市公安局交通警察支队金台大队出具《道路交通事故认定书》认定，本起事故原告强西平不承担责任，被告王飞虎承担全部责任。事故发生后，原告在宝鸡市第三人民医院住院治疗，诊断为：1．创伤性重型颅脑损伤；2．眼外伤；3.左侧颧弓骨折等。出院时医嘱：l.加强营养，注意休息；2.生活不能自理，建议需贰人陪护；3.颌面骨折、心脏支架术后定期复查等。2020年7月7日，陕西宝鸡科达法医司法鉴定所出具陕宝科达司鉴所（2020）临鉴字第368号《司法鉴定意见书》认定：l.原告强西平构成二级伤残；2.建议预防并发症的后期医疗费约1OOO元／月；3.原告强西平本次交通事故损伤护理依赖程度评定为完全护理依赖。第一被告在第二被告人保和平支公司处为津XXXX**号小轿车投保有交强险及商业险，事故发生在保险期间内。 被告人保和平支公司答辩称，对发生事故认可。王飞虎在公司投保了交强险和三者险，愿意在保险赔付范围内赔偿。已垫付1万元，请予扣除。诉讼费不承担。 被告王飞虎称，认可事故事实，但以为原告的损失保险能全额赔付，在交警队调解时候就认了全责。没想到现在主张金额远远超出保险范围，按照其理解，大的事故责任划分原告不可能无责。但同时又认可事故认定书划分其全责的事实。其在事故中交了抢救费4000元，用了1500元后退回了尾款，又交了一笔医疗费3000元，住院费交10000元，营养餐费用两笔共1052元，请求一并处理。对保险赔付之外的损失无力承担。 本院经审理查明法律事实如下： 2019年11月23日8时30分许，被告王飞虎驾驶津XXXX**号小型轿车，沿金台渭河人防隧道由北向南行驶时，与同向在右强西平骑行的电动二轮车发生碰撞，致强西平受伤，两车受损，造成伤人道路交通事故。经委托鉴定，原告驾驶车辆转向、制动技术性能符合GB7258-2017标准规定，属于机动车。宝鸡市公安局交通警察支队金台大队结合现场勘查笔录、照片、询问材料等综合认定被告王飞虎承担本次事故全部责任，强西平不承担责任。事故发生后，强西平被送至宝鸡市第三人民医院重症医学科病区治疗，入院诊断：主要诊断：创伤性重型颅脑损伤，其他诊断：眼外伤、左侧颧弓骨折、冠状动脉粥样硬化性心脏病、高血压病、坠积性肺炎、前列腺增生。住院188天好转后出院，出院诊断同入院诊断，医嘱：1、加强营养，注意休息；2、患者肢体偏瘫，需加强肢体康复锻炼，现生活不能自理，建议贰人以上看护；3、颌面部骨折、心脏支架术后定期复查；4、长期口服降压药，在医师指导下调药。该期间共花费医疗住院费178989.43元，其中预交168989.43元，补交10000元。2020年5月30日强西平转入康复医学科，主要诊断：脑外伤后遗症，其他诊断：冠状动脉粥样硬化性心脏病、高血压病、前列腺增生，住院21天好转，于2020年6月20日出院。出院注意事项记载：现患者肢体偏瘫，生活不能自理，病后需陪人长期陪护，工具辅助生活（轮椅及拐杖等）。出院医嘱：1、加强营养，注意休息；2、生活不能自理，建议需贰人陪护；3、心脏支架术后定期复查；4、长期口服降压药，在医师指导下调药；5、加强肢体康复锻炼。此次住院花费9149.86元。原告两次住院期间由宝鸡銘鈊家政管理有限公司金台区分公司护工胥喜过、王小燕护理，共产生护理费56775元。同时，为加强营养，原告亲属累计购置营养用品3574元，购置护理产品、残疾辅助器具等花费7658.59元。被告人保和平支公司为津XXXX**号小型轿车交强险及商业险保险人，交强险及第三者商业保险总额分别为12.2万元、110万元。事故发生后该公司垫付医疗费1万元，被告王飞虎垫付医药费及营养费14052元，原告均予认可。 2020年7月7日，陕西和途律师事务所委托陕西宝鸡科达法医司法鉴定所就强西平伤残程度、后期治疗费、护理依赖程度进行鉴定，鉴定意见为二级伤残、预防并发症后期医疗费约1000元人民币/月、完全护理依赖。鉴定费用2400元。审理中，被告人保和平支公司对该鉴定意见有异议、交纳鉴定费5400元申请重新鉴定。本院委托陕西宝鸡中园法医司法鉴定所对异议部分进行了重新鉴定，该所出具鉴定意见，认为：1.被鉴定人强西平本次交通事故损伤及原患高血压病与现存左侧肢体偏瘫（左侧肢体肌力二级）之间存在共同因果关系，其外伤参与程度为50%。2.被鉴定人强西平在原患有高血压病基础上因交通事故受伤被致成：颅内血肿（右侧基底节区）、脑室积血、蛛网膜下腔出血、头皮血肿，行……手术后，现留有左侧肢体上、下肢肌力II级后遗症，依据《人体损伤致残程度分级》第5.2.1.3之规定，构成二级伤残。3.被鉴定人强西平后期需购置9清洁护理及防褥疮用品，两年内每月约需人民币伍佰元。4.被鉴定人强西平为大部分护理依赖。 同时本院查明，事故发生后至原告最终出院期间，原告女儿强可静往返于宝鸡-西安，支出高铁二等座车费721元，女婿常建涛支出525.5元。儿子强慧杰自郑州至宝鸡往返产生高铁交通费581元、滴滴费用81.6元。2020年6月22日强西平出院乘坐滴滴花费65.74元。另，原告提供2019年12月至2020年8月出租车发票若干张，票面金额1852.3元。 另查，原告系宝鸡市陈仓区贾村镇陵一村村民，户口簿登记信息显示其母韩秀花随其共同生活，出生于1941年3月29日。原告共有兄妹四人（强栓平、强军平、强乖风），三个子女均已成年。其子强慧杰现在格力电器（郑州）有限公司工作，2019年8至11月月均工资6845.88元，12月实发工资-500.74元。事故发生后，原告强西平、其子强慧杰为乙方于2019年12月25日与甲方王飞虎在金台区交警大队签订《协议书》，约定：1、甲方自愿承担本次事故的全部责任；2、乙方因本次事故产生的医疗费用由甲乙双方协商解决；3、甲方在交强险及商业险范围内全额赔付，超出部分以法院判决为准；4、此协议自双方签字之日起生效。 认定上述事实的证据有原告提交的交通事故认定书、住院病案、入院出院记录、就诊资料、检查报告单、医嘱单、医疗住院收费票据、司法鉴定意见书、鉴定费票据、原告收入证明、务工证明、护理证明、护理人员身份证明及单位营业执照副本复印件、护理费票据、强慧杰工资发放证明及收入证明、营养品及残疾辅助器具购置票据、交通费发票、抚养人被扶养人身份信息证明、被告人保和平支公司提供保单抄件、垫付费票据、鉴定意见书、本院调取的协议书复印件、交通事故当事人陈述材料、询问笔录、事故现场照片复印件及本案当事人的陈述在卷佐证，足以认定。 综合上述原被告诉辩称及辩论意见，本院总结争议焦点如下： 一、本次交通事故责任认定书的证据效力如何确定？ 被告王飞虎当庭对事故责任认定书划分责任有异议，认为由于其对事故后果预估过轻，自认全责，才导致责任认定书的责任划分。为此本院调取了交警部门认定责任的证据，经质证双方对真实性均无异议。本院认为，交警部门划分此次事故责任的程序不违反法律规定，所依据证明材料均真实、合法，适用的是普通程序，且王飞虎在收到该认定书后未申请复议。王飞虎本人最终认可了事故责任，故王飞虎应负事故全部责任。 原告及强慧杰与王飞虎订立的《协议书》系双方个人行为，约定内容并未加重保险公司责任，且约定第三项“甲方在交强险及商业险范围内全额赔付，超出部分以法院判决为准”并不能依法排除保险公司的保险责任。现原告一并向保险公司主张责任的，保险公司应在保险合同约定范围内依法支付原告损失。 二、原告各项损失应如何认定？ （一）医疗费，原告两次住院花费188139.29元，均应计入赔偿范围。 （二）伙食补助费，按照60元/天×209天为12540元，于法有据。 （三）营养费，每天30元计住院209天共6270元，本院予以支持。 （四）住院期间的护理费，原告主张56775+100元/天×209天共77675元，56775元有护理机构的护理费发票佐证，系原告的实际支出，本院予以支持。原告提交的证据格力电器（郑州）有限公司财务部门可以证实原告儿子强慧杰月收入为6800元，工资表显示自2019年8月-11月强慧杰的工资实发数为7000元左右，12月工资为-500.74。同时结合原告受伤的时间，可以说明强慧杰在原告住院期间被扣工资的事实，但由于原告住院期间已经有专业人员护理，强慧杰及其母亲在医院的陪护显系情感上的需求，并不是直接损失，不应重复计算护理费。 （五）出院后护理费，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十一条规定，护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。因此，原告的护理费应当包括定残之前的护理费和定残之后的护理费。定残之前，依照医嘱应由两人陪护，原告妻子的月收入为1800元，平均每天为60元，并未超过本地专业护理人员的工资标准，因此原告主张其妻子出院后的护理费依法应予支持。医嘱要求的另一护理人员的护理费，结合原告伤情，以本院裁判依据的较高标准每天100元计算。自2020年6月21日出院后至2020年7月7日定残之日，共计17天，护理费为2720元（60元×17天+100元×17天）。无证据证实原告的儿子在家护理原告，原告主张以强慧杰的收入计算护理费没有事实依据，本院不予支持。对于定残之后的护理费，本院认为，经二次鉴定原告为大部分护理依赖，本院确认依赖程度80%，按照2019年陕西省统计局公布的陕西省私营单位居民服务、修理和其他服务业年平均工资37522元为标准，按照陕西省高级人民法院公布的裁判标准，暂计算10年，为300176元（37522元/年×10年×80%），10年之后产生费用，原告可另行主张。以上两项合计为302896元。 （六）误工费，原告主张的误工费包括住院期间的以及之后的误工费两部分。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条规定，误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。因此原告的误工时间应从受伤之日计算至定残之日，为227天。定残之后的误工费以残疾赔偿金及其他方式对原告的可期待收入进行了补偿，不得重复计算。对于计算标准，原告所在村组证实其收入为200-300元，跨幅较大。结合原告从事房屋装修、油漆、古建筑彩绘的行业来看，其收入并不固定，应按照上述法律规定，参照2019年公布的建筑行业平均年收入44675元计算，其误工损失为27784元。 （七）鉴定费2400元，因该次系原告单方鉴定，本院组织二次鉴定意见部分否定了原鉴定意见，对此费用应当予以分担，由原告自担1400元，被告承担其中1000元。 （八）交通费，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十二条规定，交通费是根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。原告主张5000元，其中原告家人强可静、常建涛、强慧杰等往返确系实际发生，且做为亲情关系，回家看望老人实属应该，但该部分损失已经在精神抚慰金部分做出弥补，不属于应当赔付的原告交通费范围，本院不予支持。原告提供出租车发票有连号现象，无法证明系原告就诊、复查乘坐。本院结合原告门诊次数、就诊医院、法医鉴定次数，以及相关机构与原告住所之间的距离，酌定交通费损失1800元。 （九）后续治疗费，本院按照二次鉴定意见每月500元暂计算5年，为30000元（500元/月×12月×5年），5年之后产生费用，原告可另行主张。 （十）精神损害抚慰金，原告主张20000元，综合原告伤残等级和本院裁判标准，本院予以支持。 （十一）残疾辅助器具费，经查明，有票据佐证，对应费用共计7658.59元。原告主张10598.33元，其中还包含了部分营养用品的费用，本院对原告的营养费已经做出了认定和处理，系重复计算，本院不予支持。该费用应为7658.59元。 （十二）残疾赔偿金，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十五条规定，残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年。原告被鉴定构成二级伤残，截止第一次定残之日年满62周岁，则该项金额应为497307.6元（30698元/年×18年×90%）。 （十三）被扶养人生活费，原告按照四位抚养人计算主张29392.5元，符合法律规定，本院予以支持。 上述费用共计1181562.98元（含被告人保和平支公司垫付的10000元、王飞虎垫付的14052元）。被告王飞虎在被告人保和平支公司投保的交强险及商业第三者险赔付金额共计112万元（2000元的财产损失除外），上述费用已经超过两项保险的最高赔付额。扣除垫付的1万元医疗费之外，被告人保和平支公司还应向原告赔付111万元，被告王飞虎赔偿剩余的71562.98元，扣减掉其已经支付的14052元，被告王飞虎还应向原告支付赔偿款57510.98元。被告王飞虎称其垫付金额还包括抢救费，但无证据支持，本院不予认可。 在第二次开庭审理中，原告将诉讼请求变更为2274661.86元。 被告人保和平支公司主张按50%外伤参与度扣减对应费用，本院认为，《中华人民共和国侵权责任法》第二十六条规定：“被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。”《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款第（二）项规定：“机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任。”原告因事故受伤致产生肢体偏瘫并非法定应减轻被告责任的过错，因此人保和平支公司意见无法律依据，本院不予支持。 综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条、第二十六条、第三十四条、第四十八条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款第二项、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条、第十一条之规定，判决如下： 一、被告中国人民财产保险股份有限公司天津市和平支公司于判决生效后10日内支付原告强西平各项损失共计111万元。 二、被告王飞虎于判决生效后10日内支付原告强西平各项损失57510.98元。 三、驳回原告强西平的其它诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费24998元减半收取12499元、鉴定费5400元由原告强西平负担2499元，剩余15400元由被告王飞虎承担。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于陕西省宝鸡市中级人民法院。 审 判 员 黄蕊霞 二〇二〇年十一月二十七日 法官助理 韩 江 书 记 员 赵惠妮 1