辽宁省盘锦市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）辽11民终1675号 上诉人（原审被告）：辽宁中珠房地产开发有限公司，住所地辽宁省盘锦市双台子区铁东街道河闸社区天琴湾小区**楼**。 法定代表人：许德来，该公司董事长。 委托诉讼代理人：王**，男，1987年3月13日出生，汉族，辽宁中珠房地产开发有限公司员工，住辽宁省东港市。 被上诉人（原审原告）：孙颖，女，1969年6月23日出生，汉族，无职业，住盘锦市双台子区。 被上诉人（原审原告）：王福兴，男，1966年6月28日出生，汉族，无职业，住盘锦市双台子区。 上诉人辽宁中珠房地产开发有限公司因与被上诉人孙颖、王福兴房屋买卖合同纠纷一案，不服盘锦市双台子区人民法院（2020）辽1102民初1841号民事判决，提起上诉。本院于2020年11月25日立案后，依法组成合议庭开庭进行了审理。上诉人辽宁中珠房地产开发有限公司的委托诉讼代理人王**，被上诉人孙颖、王福兴到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 上诉人辽宁中珠房地产开发有限公司上诉请求：1.依法撤销一审判决；2.依法驳回被上诉人的原审请求；3.一审、二审诉讼费由被上诉人承担。事实与理由：一审法院适用法律错误，上诉人没有违反购房合同约定，造成被上诉人房屋所有权证书没有办理下来的原因是因为双台子区政府不履行合同的原因造成的，属于不可抗力的原因。盘锦市双台子区政府没有按照当时与上诉人签订的《盘锦市铁东新城项目合同书》补充合同（二）中第四项、第六项履行，盘锦市双台子区政府没有按照合同把“电力外网”接入小区是造成被上诉人房屋所有权证书没有办理下来的主要原因。综上所述，请求二审法院依法查清事实，支持上诉人诉求。 被上诉人孙颖、王福兴辩称：1.一审法院审判程序合法，认定事实清楚，请求二审法院驳回上诉，维持原判。2.上诉人以没有违反购房合同约定，办不了房屋产权证的原因是双台子区政府不履行合同造成的，属于不可抗力的原因为由，不服原审判决的理由事实不存在。3.上诉人与政府所签署任何合同与被上诉人不存在法律责任关系，政府是否履行合同的行为不属于不可抗力的原因。故应驳回上诉人的上诉请求，维持原判。 原审原告孙颖、王福兴向一审法院起诉请求：1、被告给付办房照不能的违约金8，048.40元；2、被告给付涉诉费。事实和理由：原告于2015年5月29日与被告签订商品房买卖合同，购买了被告开发建造的位于中珠天琴湾二期11-1-1001室房屋，房屋建筑面积131.62平方米，总房款为434，346.00元，于2015年10月1日办理入住。《商品房买卖合同》第十五条约定：出卖人应当在商品房交付使用后90日内，将办理权属登记需要出卖人提供的资料报产权登记机关备案。如因出卖人的责任，买受人不能在规定期限内取得房产权属证书双方同意按第3项处理：即“因出卖人的原因，买受人在上述工作日不能取得房屋产权证的，出卖人自90个工作日届满之日起向买受人支付已付房款日万分之零点一违约金，直至办理完毕”。现在原告购买的房屋已入住多年，而被告至今不能按合同规定向产权登记机构提交办理房照的所需资料，造成原告的房屋至今不能办理房照。故此，原告多次找被告协商，要求被告按合同规定给付办理房照不能的违约金，而原告拒绝给付违约金。无奈，原告起诉至法院。 一审法院认定事实：原、被告于2015年5月29日签订《商品房买卖合同》，原告购买被告开发建造的位于中珠天琴湾二期11-1-1001室房屋，套内建筑面积131.62平方米，原告交纳购房款金额人民币434，346.00元。《商品房买卖合同》第20条约定，因出卖人的原因，买受人在上述90个工作日内不能取得房屋产权证的，出卖人自90个工作日届满之日起，向买受人支付已付房款日万分之0.1的违约金，直至办理完毕。2016年9月2日双方又重新签订了一份商品房买卖合同(预售)(合同编号为20160900077)，双方关于房屋备案与登记重新作出了约定，即“因出卖人的原因，买受人未能在该商品房交付之日起1年内取得该商品房的房屋所有权证书的……买受人不解除合同的，自买受人应当完成房屋所有权登记的期限届满之次日起至实际完成房屋所有权登记之日止，出卖人按日计算向买受人支付全部房价款万分之0.1的违约金”。另查，被告于2015年10月1日通知原告2015年12月19日办理入住。原告起诉要求计取违约金截止日期2020年8月10日，按照《商品房买卖合同(预售)》约定，扣除合同约定办理房照天数365天，被告实际违约天数为1330天。 一审法院认为，当事人协商一致，可以变更合同。原、被告于2016年9月2日重新签订的《商品房买卖合同(预售)》系双方真实意思表示，视为对原合同的变更，且不违反法律、行政法规的强制性规定，应为有效。关于被告是否存在违约行为及违约金的数额认定问题，原、被告已在《商品房买卖合同(预售)》中对房屋备案与登记以及违约金的计算方式重新做了明确约定，即“因出卖人的原因，买受人未能在该商品房交付之日起1年内取得该商品房的房屋所有权证书的……买受人不解除合同的，自买受人应当完成房屋所有权登记的期限届满之次日起至实际完成房屋所有权登记之日止，出卖人按日计算向买受人支付全部房价款万分之0.1的违约金”，原告于2015年12月19日办理入住，原告起诉要求计取违约金截止日期2020年8月10日，按照合同约定，扣除合同约定办理房照天数365天，被告实际违约天数为1330天，被告应以434，346.00元为基数按照日万分之0.1向原告支付违约金，数额为5776.80元(434，346.00元×0.1/10000×1330天)。 关于被告在庭审中抗辩称未按合同约定为原告办理房屋所有权证书系政府原因、系不可抗力，且提交了其与盘锦市双台子区人民政府签订的《盘锦市铁东新城项目合同书(补充合同二)》以证明其辩解，但一审法院认为其提供的合同不足以证明其逾期给原告办理房屋所有权证书的原因系由于市政基础设施(配电外网)建设不到位造成的，且依据《中华人民共和国民法总则》第一百八十条第二款相关规定，不可抗力是不能预见、不能避免且不能克服的客观情况。被告所述情况不属于不可抗力，故被告的抗辩不予采纳。 综上所述，依照《中华人民共和国民法总则》第一百八十条第二款、《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条、第一百零七条、第一百二十一条、《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决：被告辽宁中珠房地产开发有限公司于本判决生效后十五日内一次性给予原告孙颖、王福兴违约金5776.80元。 如果未按本判决指定的期间履行期间给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费50.00元，减半收取25.00元，由被告辽宁中珠房地产开发有限公司承担。 二审双方当事人均未提交新证据。 二审查明的事实与一审认定的基本事实一致。 本院认为，上诉人与被上诉人签订的商品房买卖合同意思表示真实，内容合法，该合同具有法律效力，双方应按合同约定履行义务。按合同约定，上诉人应在商品房交付之日起约定期内办理该商品房的房屋所有权证书，但上诉人没有履行该合同义务，上诉人应按合同约定向被上诉人支付违约金。上诉人辩称系盘锦市双台子区政府不履行与其签订的《盘锦市铁东新城项目合同书》补充合同（二）约定的义务，没有给上诉人按城市基础设施“电力外网”接入小区工程，造成上诉人没有按照与被上诉人合同约定内容履行，属于不可抗力。因不可抗力是指不能预见、不能避免并不能克服的客观情况，并非政府不履行的情形，故上诉人的上诉请求不能成立，应予驳回。 综上所述，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审受理费50元，由上诉人辽宁中珠房地产开发有限公司负担。 本判决为终审判决。 审判长  李玉新 审判员  王 勇 审判员  韩雪姣 二〇二〇年十二月二十二日 书记员  石婧琳