宁夏回族自治区吴忠市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）宁03民终1217号上诉人（原审原告）：张生东，男，1978年9月23日出生，汉族，住宁夏回族自治区青铜峡市。委托诉讼代理人：余楠，宁夏善知律师事务所律师。特别授权代理。被上诉人（原审被告）：李兵，男，1957年7月1日出生，汉族，住宁夏回族自治区吴忠市。委托诉讼代理人：蒋春梅，宁夏昊德律师事务所律师。特别授权代理。被上诉人（原审被告）：吴忠市官渠机动车检测有限公司，住所地宁夏回族自治区吴忠市利通区板桥乡银平公路东侧与金经九路口西侧。法定代表人：孔梵沣，该公司经理。委托诉讼代理人：何玉婷，女，1985年8月5日出生，回族，住宁夏回族自治区吴忠市。特别授权代理。上诉人张生东因与被上诉人李兵、吴忠市官渠机动车检测有限公司提供劳务者受害责任纠纷一案，不服宁夏回族自治区吴忠市利通区人民法院（2020）宁0302民初4093号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年12月1日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。张生东上诉请求：1、撤销一审民事判决，发回重审或依法改判支持上诉人一审全部诉讼请求；2、本案一、二审诉讼费用由被上诉人承担。事实和理由：一审法院对上诉人各项损失的认定及计算方式错误。上诉人在提供劳务过程中从高处跌落，造成左股骨粗隆间粉碎性骨折、骨盆骨折、肺挫伤、左侧桡骨小头骨折以及骸骨骨折的全身多处骨折的伤情。伤残鉴定机构出具的鉴定意见：误工期270天、营养期和护理期分别为180天，一审法院却摒弃上述权威鉴定意见，在被申请人不申请重新鉴定的前提下，对本案的三期进行了错误的认定，具体详述如下：1．误工费。上诉人有多处骨折，至今身体内仍然装有多块钢板需要进行二次拆除。误工费的计算应当为：270天×280元／天＝75600元2．护理费。上诉人多处骨折住院治疗了17天，被上诉人确实护理了17天。但上诉人出院后，被上诉人并未继续护理，是上诉人家人联系的护工进行护理。对于护理费的认定，应当按照鉴定意见确定的180天以及2019年度居民服务行业的平均收入来进行认定。护理费的计算应当为：180天×144元／天＝25920元3．营养费。上诉人存有多处骨折，除进行治疗时需要营养，在后期的恢复过程中更需要加强营养。营养费的计算应当为：180天×100元／天＝18000元。4伤残赔偿金。上诉人具有高级焊工技能，虽然上诉人的户籍在农村，但是其经济收入在城市建设中从事焊接工作而获取，并且本案事故也是上诉人在吴忠市从事焊接工作时发生的。上诉人的伤残赔偿金应当按照2019年城镇居民可支配收入的标准进行计算。一审法院以2018年的农村居民可支配收入计算本案伤残赔偿金没有事实与法律依据。（34328元／年×20年×0.1＝68656元）。上诉人的经常居住地是青铜峡市峡口镇团结新村社区，户籍是城镇户口，上诉人自2009年在该社区居住至今。因此，上诉人的伤残赔偿金应当按照城镇居民可支配收入标准进行计算。综上，请求二审法院查清事实，依法支持上诉人的全部请求。李兵辩称，一、一审法院根据上诉人的伤情、医院诊断证明有权审查认定误工期、护理期、营养期以及营养期标准。司法鉴定意见书仅是证据一种，“鉴定意见”在经过依法审查、质证后才用于证明案件事实，上诉人提交的误工期、护理期、营养期鉴定意见，依据的是公共安全行业准则（规范），并不是法律依据。最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》中，对“三期”的计算有明确的司法解释，人民法院按照最高人民法院的司法解释，结合医疗机构的意见及受害人的伤情综合确定误工期、护理期、营养期，并非直接必须适用。一审法院认定误工期90天、护理期17天、营养期17天符合案件事实。二、上诉人是农民，并且居住农村，一审法院按照农村户籍相关标准计算伤残赔偿金符合案件事实和法律规定。三、上诉人的过错是导致其受伤的主要原因，一审法院判决其仅承担10%责任，不符合案件事实和法律规定。四、上诉人是农民，电焊工不是其正常职业，一审法院误工费标准按照280元／天计算，不符合法律规定。被上诉人基于案结事了考虑，没有上诉，被上诉人希望二审法院对该异议予以综合考虑。综上，上诉人的上诉请求不能成立，应予驳回。吴忠市官渠机动车检测有限公司辩称，同意被上诉人李兵的答辩意见。补充以下意见：我公司将涉案工程承包给李兵，根据《侵权责任法》第三十五条的规定，上诉人根据提供劳务者受害责任纠纷提起诉讼，应该只诉讼李兵，不应诉讼我公司。我公司基于案结事了考虑，没有上诉，被上诉人希望二审法院对该异议予以考虑。综上，上诉人的上诉请求和事实理由不能成立，应予驳回。张生东向一审法院起诉请求：1、被告赔偿原告损失共计215410.14元（总数255410.14元-40000元=215410.14元），（医疗费2387.14元，误工费135000元，护理费25667元，营养费18000元，交通费1500元，住院伙食补助费2600元，残疾赔偿金68656元，鉴定费1600元，减去被告已经支付的40000元），并赔偿原告后续治疗相关的费用；2、诉讼费由被告承担。一审法院认定事实：2019年2月，被告官渠检测公司将其公司的钢柱大棚工程交由被告李兵施工，后被告李兵雇佣原告张生东在大棚顶部进行施工。2019年3月9日下午，因原告张生东操作不慎，从正在施工的大棚顶部滑落致伤。原告张生东受伤后被送往吴忠市人民医院治疗，住院17天，共支付各项医疗费合计33438.92元（住院费29082.51元、门诊收费4356.41元）。2020年5月6日宁夏证泰司法鉴定所受宁夏善知律师事务所委托对原告张生东误工期、护理期、营养期、后续治疗费用进行鉴定，共支付鉴定费1600元。经鉴定，原告张生东误工期为270日，护理期为180日，营养期为180日。同时查明，被告李兵未取得从事钢梁结构工程的相关资质，且未对施工人员进行安全技术交底及相关技术培训。被告官渠检测公司在将工程承包给被告李兵时未审查被告李兵有无从事相关工程作业的资质。原告张生东在施工作业时，自身也未尽到安全注意义务。原告受伤住院后，被告李兵向原告支付医疗费33438.92元、赔偿金29000元。案外人三联驾校向原告支付生活费共计11000元、护理费3080元。截止本院开庭审理前，原告张生东医疗费共计2387.14元。另查明，原告张生东为农村户口。在提供劳务活动中，原、被告约定的工资为280元/日。2019年宁夏回族自治区农、林、牧、渔业年平均工资为57990元。2019年农村常住居民人均可支配收入为11707.6元。一审法院认为，公民依法享有生命健康权。本案被告官渠检测公司将其公司的钢柱大棚工程交由被告李兵施工，二被告之间形成发包与承包关系。原告张生东受雇于被告李兵，以被告李兵的指示从事相应劳务活动，双方之间形成雇佣关系。最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第一款规定，“雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。雇佣关系以外的第三人造成雇员人身损害的，赔偿权利人可以请求第三人承担赔偿责任，也可以请求雇主承担赔偿责任。雇主承担赔偿责任后，可以向第三人追偿。”原告张生东在从事雇佣活动期间，雇主李兵未对施工人员进行安全技术交底，未尽到安全保障义务，应承担赔偿责任。最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第二款规定，“雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。”被告官渠检测公司作为发包方，应当对被告李兵的资质予以审查而没有审查，其应对现场施工安全进行监督，也未尽到监督责任，故被告官渠检测公司也应承担一定的赔偿责任。原告张生东作为完全民事行为能力人，明知棚顶作业具有一定危险性，作为特种专业技术人员，更应尽到相应安全注意义务而未尽到，造成其受伤存在一定过错，适用过失相抵原则，可减轻被告的赔偿责任。结合本案原、被告过错程度，以被告李兵承担80%、被告官渠检测公司承担10%、原告张生东自行承担10%的责任份额为宜。根据原告的诉讼请求结合法律相关规定，原告损失的范围和数额为：1.医疗费，以医疗机构出具的专用票据，结合病历和诊断证明及原告的主张，其数额确认为2387.14元；2.误工费，结合原告提交的疾病诊断证明和原告的伤情、参照司法鉴定意见书中的误工期限，误工期酌定90天，参照原、被告双方约定的工资为280元/日，其数额为280元×90天=25200元；3.住院伙食补助费，按每人每天100元，结合其住院天数，数额为17天×100元／天=1700元；4.营养费，按每人每天20元，结合其住院天数，数额为17天×20元／天=340元；5.交通费，本院酌定1000元；6.鉴定费1600元。7.伤残赔偿金，按照十级伤残计算，数额为11707.6元×20年×10%=23415.2元。对于原告主张的后续治疗费，本院认为待实际发生相关费用时，原告可另行主张权利，故在本案中，不予认定；对于原告主张的护理费，因在庭审中，原告张生东对被告李兵雇佣护理人员对其进行护理没有异议，故原告另行主张的护理费没有事实及法律依据，本院不予支持。上述7项合计55642.34元。被告李兵应赔偿原告的数额为：55642.34元×80%-40000元=4514元；被告吴忠市官渠机动车检测有限公司应赔偿原告的数额为55642.34元×10%=5564元。关于原告的其他诉讼请求，证据不足，不予支持。被告吴忠市官渠机动车检测有限公司辩称，原告受伤与自己无关，其与被告李兵之间形成的是承揽合同关系，其不应当承担民事赔偿责任，于法无据，不予采信。综上，根据《中华人民共和国侵权责任法》第二条、第六条、第十六条、第二十六条、第三十五条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第一款、第二款、第十七条第一款、第十九条、第二十条、第二十二条、第二十三条、第二十四条之规定，判决：一、被告李兵于本判决生效后10日内赔偿原告张生东医疗费、误工费、住院伙食补助费、营养费、交通费、鉴定费、伤残赔偿金等共计4514元。二、被告吴忠市官渠机动车检测有限公司于本判决生效后10日内赔偿原告张生东医疗费、误工费、住院伙食补助费、营养费、交通费、鉴定费、伤残赔偿金等共计5564元。三、驳回原告张生东的其他诉讼请求。案件受理费1362元，减半收取681元，由被告李兵负担545元，由被告吴忠市官渠机动车检测有限公司负担68元，由原告张生东负担68元。二审中，张生东提交证据：1.社区证明一份；2.2016年至2020年暖气费缴费收据三份3.离婚证一份。本院组织当事人进行了质证。本院认为，上诉人提交上述证据并不能直接证明其所主张的事实，对该证据的证明目的不予采信。本院经二审审理查明的事实与原审查明的事实一致，并有各方当事人一、二审庭审陈述笔录内容，以及各方当事人原审提交并经质证确认的证据在卷证实，本院予以确认。本院认为，人民法院对伤者各项费用标准和期限的判定，一般依据伤者住院诊断证明和受伤情况、参照司法鉴定意见综合考量作出认定。一审法院根据上诉人的伤情结合其住院治疗的时间以及住院诊断证明，参照司法鉴定意见书酌定上诉人的误工期为90天，营养期17天是适当的。对于护理费的问题，一审庭审中，张生东对李兵雇佣护理人员对其进行护理没有异议，故一审对上诉人另行主张护理费不予支持是适当的。对于上诉人残疾赔偿金是否应以城镇居民相关标准计算。上诉人虽然在二审中出示了社区证明及采暖费票据，但社区证明没有社区负责人及具体经办人的签字，再说是否是城镇居民要依法出示经公安部门核实颁发的居民户口本才能证明其合法身份，且一审庭审中在核实上诉人身份时上诉人明确表明为农民，一审以上诉人为农村居民的相关标准计算其伤残赔偿金是正确的。综上所述，上诉人张生东的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费1362元，由上诉人张生东负担。本判决为终审判决。审判长  陈秀霞审判员  王 平审判员  刘 磊二〇二〇年十二月十六日书记员  魏 玮附：本案引用法律条文《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。第十四条人民检察院有权对民事诉讼实行法律监督。