山东省德州市德城区人民法院执 行 裁 定 书（2020）鲁1402执异295号异议人（案外人）：于汝平，男，1971年1月6日出生，汉族，住禹城市。申请执行人：德州鑫凯环保设备有限公司，住所地：德州市德城区长庄乡大院村。法定代表人：刘宾宾，董事长。被执行人：山东金鹏生物科技有限公司，住所地：山东省禹城市十里望工业园。法定代表人：梁仁华，总经理。本院在执行申请执行人德州鑫凯环保设备有限公司与被执行人山东金鹏生物科技有限公司民间借贷纠纷一案中，异议人（案外人）于汝平于2020年12月7日对本院执行被执行人山东金鹏生物科技有限公司名下的不动产提出书面异议。本院受理后，依法组成合议庭进行了书面审查，现已审查终结。案外人于汝平称，2020年5月12日，德州市德城区人民法院作出（2020）鲁1402执845号民事裁定书，该裁定具体为“拍卖被执行人山东金鹏生物科技有限公司名下坐落于禹城市××省道西、××孔村土地[地号：201-001-0043号，土地证号：（2013）第06**，面积10876m2]及无证房产以清偿债务”,异议人认为异议人于汝平查封在先，该裁定违法，应当予以撤销。一，德州市德城区人民法院作出该裁定的基础是德州市德城区人民法院受理的（2018）鲁1402民初3832号民事案件，但在改案保全之前，被执行人的土地已经处于查封状态，更进一步讲，在被异议人提出诉前保全之前便已经存在异议人的执行查封。被异议人申请执行后异议人的查封措施依然合法有效。被异议人的查封措施属于轮候状态。根据《最高人民法院关于人民法院民事执行中查封、扣押、冻结财产的规定》第二十八条第一款：“对已被人民法院查封、扣押、冻结的财产，其他人民法院可以进行轮候查封、扣押、冻结。查封、扣押、冻结解除的，登记在先的轮候查封、扣押、冻结即自动生效。”可以得出一个结论，即德州市德城区人民法院的查封措施属于效力待定。只有德州市德城区人民法院就其出具的查封措施转变为首轮查封后，其执行查封裁定才产生法律效力，德州市德城区人民法院才具有对该片土地强制执行的权利。现无证据证明德州市德城区人民法院的查封为被执行人土地的首轮查封。因此，在德州市德城区人民法院的查封措施尚未生效的情况下，德州市德城区人民法院无权就该片土地作出拍卖决定，其拍卖执行措施错误，该片土地的执行处置权为异议人申请执行的法院.二，法院审判、执行权有唯一性和独立性，“轮候查封”在性质上不属于查封，德州市德城区人民法院在该案的查封只有“查封预期”效力。三《最高人民法院关于查封法院全部处分标的物后轮候查封的效力问题的请示答复》（法函[2007]100号）内容：“根据最高人民法院《关于人民法院民事执行中查封、扣押、冻结财产的规定》第二十八条第一款的规定，轮候查封、扣押、冻结自在先的查封、扣押、冻结的财产解除时自动生效，故人民法院对已查封、扣押、冻结的财产处分后，改财产的轮候查封自始至终未产生查封、扣押、冻结效力。另外，被异议人也没有证据证明自己对被执行人不动产享有优先受偿权。因此，被异议人的执行也无法超越其他法院的执行措施，仅仅享有未来利益分配期待权。综上所述，德州市德城区人民法院在被执行人土地存在异议人前置查封的情况下，没有处置权力，违反法律规定，主观作出拍卖措施，实属严重违法行为，依法应当撤销。异议人请求贵院认真审查其执行措施，维护法律适用的公平及法治的权威，维护异议人的合法权益。德州鑫凯环保设备有限公司辩称，（2020）鲁1402执845号执行裁定书适用法律正确，答辩人根据生效判决（2020）鲁14民初638号民事判决书依法申请执行，被答辩人拒绝履行判决确定的还款义务，答辩人基于案涉财产的首轮查封，依法申请司法拍卖是完全符合法律规定的。贵院裁定拍卖并无不当。案涉山东金鹏生物科技有限公司名下坐落于禹城市××省道西、××孔村土地（地号：201-001-0043号，土土地证号：（2013）第06**面积10876㎡及无证房产）已在2016年12月21日经过法院司法拍卖程序，并出具（2016）执恢166之壹号执行裁定书，裁定将上述案涉土地及无证房产作价3652740元交付答辩人抵偿债务，并于2017年12月26日出具（2016）鲁1402执恢166之贰号裁定书解除对案涉土地的查封将案涉土地过户至答辩人名下。案涉土地经过法院的拍卖程序，根据《最高人民法院关于人民法院民事执行中查封、扣押、冻结财产的规定》第三十条：查封、扣押、冻结的财产已经被执行拍卖、变卖或者抵债的，查封、扣押、冻结的效力消灭。被答辩人所主张的查封行为因为案涉土地的拍卖程序而效力消失。2018年12月28日，德城区人民法院院作出（2018）鲁1402执恢字第492号执行裁定书，裁定，撤销（2016）执恢166之壹号执行裁定书，即将案涉土地由答辩人过户为山东金鹏生物科技有限公司名下。案涉土地及无证房产过户至被执行人名下时，被执行人重新根据生效法律文书取得物权，且在该物权上并没有查封措施，2018年12月28日也就是案涉土地由答辩人过户至被执行人名下同日答辩人申请财产保全，法院出具（2018）鲁1402执保字第1963号查封了案涉土地及无证房产。因此答辩人对案涉土地及无证房产系首轮查封。同时在德州市德城区人民法院保全结果和期限告知书中保全类型一栏中也明确记载了答辩人系案涉土地及无证房产首封的事实。被执行人曾以查封顺序为由对（2020）鲁1402执845号执行裁定书提出异议，但经过贵院及德州市中级人民法院审理并出具（2020）鲁1402执异83号执行裁定书裁定书及（2020）鲁14执复17号执行裁定书，依法驳回了其异议申请。综上所述，答辩人对案涉土地及无证房产的首轮查封系首轮查封，有权申请拍卖，贵院做出的（2020）鲁1402执845号民事裁定书并无不当。请求依法驳回被答辩人的异议申请。山东金鹏生物科技有限公司辩称，认可异议人的意见。德州市德城区人民法院作出的拍卖山东金鹏生物科技有限公司土地裁定的基础是（2018）鲁1402民初3832号民事判决书，但在该判决书生效之前，该土地已经处于查封的状态，查封措施至今依然合法有效。德州鑫凯环保设备有限公司的查封措施属于轮候状态。无权对该片土地作出拍卖决定，仅享有未来利益分配期待权。因此，德城区人民法院没有法定处置权利，其拍卖执行措施错误，实属严重违法行为，依法应当撤销。本院查明，德州市德城区人民法院依据已经发生法律效力的山东省德州市鲁北公证处（2014）德鲁北证经字第431号公证书和（2014）德鲁北证经字第926号执行证书，2016年6月6日裁定拍卖了被执行人山东金鹏生物科技有限公司名下坐落于禹城市××省道西、××孔村土地（地号：201-001-0043号，土地土地证号：（2013）第06**积10876㎡及无证房产）。2016年12月21日作出（2016）鲁1402执恢166之一号执行裁定书，裁定将被执行人山东金鹏生物科技有限公司名下坐落于禹城市××省道西、××孔村土地（地号：201-001-0043号，土地证土地证号：（2013）第06**10876㎡及无证房产）作价3652740元交付申请执行人德州鑫凯环保设备有限公司抵偿债务，并出具了（2016）执恢166之壹号执行裁定书。并于2017年12月26日出具（2016）鲁1402执恢166之贰号执行裁定书解除了对案涉土地的查封。2017年12月27日，本院向禹城市不动产登记中心送达了上述裁定书及协助执行通知书，内容为：1、解除对被执行人山东金鹏生物科技有限公司上述土地及房产的查封，2、将案涉土地过户至德州鑫凯环保设备有限公司名下。同日，禹城市不动产登记中心工作人员在该协助执行通知书回执上签字。2018年9月11日，山东省德州市鲁北公证处出具（2018）德鲁北证查字第2号公证复查决定书：撤销（2014）德鲁北证经字第926号执行证书。2018年12月18日，禹城市人民法院以（2016）鲁1482执恢87号执行裁定到禹城市不动产登记中心继续查封了该争议房产，申请执行人为于汝平。2018年12月18日德州市德城区人民法院作出（2018）鲁1402执恢492号执行裁定书，裁定：1、撤销（2016）执恢166之壹号执行裁定书，2、终结山东省德州市鲁北公证处（2014）德鲁北证经字第431号公证书和（2014）德鲁北证经字第926号执行证书执行。将案涉土地由德州鑫凯环保设备有限公司名下过户为山东金鹏生物科技有限公司名下，2018年12月28日，山东鑫凯环保设备有限公司向本院申请财产保全，德城区人民法院出具（2018）鲁1402执保字第1963号民事裁定书，查封了案涉土地及无证房产，德州市德城区人民法院向德州鑫凯环保设备有限公司出具了首封告知书。本院向禹城市不动产登记中心送达了执行裁定书及协助执行通知书，禹城市不动产登记中心在给本院的回执中，载明了执行事项1、禹国用（2013）第0603号土地证书已公告作废。该宗土地原有10个轮候查封。2、2017年12月27日德城区人民法院送达（2016）鲁1402执恢166之一号文件，将山东金鹏生物科技有限公司名下土地一宗【禹国用（2013）第603号，已全部作废】过户至德州鑫凯环保设备有限公司名下；3、2018年8月3日，德城区人民法院送达暂缓过户登记的文件；4、2018年12月28日10时25分，德城区人民法院送达（2018）鲁1402执恢字第492号文件，撤销（2016）鲁1402执恢166之一号执行裁定书，并将禹城市××省道西、××孔村土地（地号：201-001-0043号，土地证号土地证号：（2013）第06**0876㎡及无证房产12栋由德州鑫凯环保设备有限公司过户至山东金鹏生物科技有限公司名下。以上事实由山东省德州市鲁北公证处（2014）德鲁北证经字第431号公证书和（2014）德鲁北证经字第926号执行证书、本院（2016）鲁1402执恢166之壹号，之贰号执行裁定书及协助执行通知书，（2018）鲁1402执恢492号执行裁定书及协助执行通知书、回执，（2020）鲁1402执845号执行裁定书，禹城市不动产登记中心查询回执等证据予以证实。本院认为，本案争议的焦点是异议人作为案外人对本院执行的涉案房产是否享有排除法院执行的权利。《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第二十五条规定，对案外人提出的排除执行异议，人民法院应当按照下列标准判断其是否系权利人：（一）已登记的不动产，按照不动产登记簿判断；未登记的建筑物、构筑物及其附属设施，按照土地使有权登记簿、建设工程规划许可、施工许可等相关证据判断；《最高人民法院关于人民法院民事执行中查封、扣押、冻结财产的规定》法释【2004】15号第一条规定，人民法院查封、扣押、冻结被执行人的动产、不动产及其他财产权，应当作出裁定，并送达被执行人和申请执行人。采取查封、扣押、冻结措施需要有关单位或者个人协助的，人民法院应当制作协助执行通知书，连同裁定书副本一并送达协助执行人。查封、扣押、冻结裁定书和协助执行通知书送达时发生法律效力。第二条规定，人民法院可以查封、扣押、冻结被执行人占有的动产、登记在被执行人名下的不动产、特定动产及其他财产权。未登记的建筑物和土地使用权，依据土地使用权的审批文件和其他相关证据确定权属。本案中，2017年12月27日，德州市德城区人民法院向禹城市不动产登记中心送达了执行裁定书及协助执行通知书，内容为：1、解除对被执行人山东金鹏生物科技有限公司上述土地及房产的查封，2、将案涉土地过户至德州鑫凯环保设备有限公司名下。同日，禹城市不动产登记中心工作人员在该协助执行通知书回执上签字。也就是说，从此开始，争议土地一宗已不在被执行人山东金鹏生物科技有限公司名下了。禹城市不动产登记中心依规公告作废了该土地使用证。后本案据以执行的公证债权文书依法被撤销，2018年12月18日，异议人申请法院续封了本案被执行人名下的土地。2018年12月28日，德州市德城区人民法院向不动产登记中心送达了裁定书及协助执行通知书，将该争议土地由德州鑫凯环保设备有限公司名下过户至山东金鹏生物科技有限公司名下。也就是说，从此时起，坐落于禹城市××省道西、××孔村土地（地号：201-001-0043号，土地证号：土地证号：（2013）第06**876㎡及无证房产12栋土地一宗归被执行人名下，德城区人民法院依据德州鑫凯环保设备有限公司的申请，查封了山东金鹏生物科技有限公司名下的土地一宗，不动产登记中心办理了首封记录，德城区人民法院也给德州鑫凯环保设备有限公司出具了首封证明，德城区人民法院依据发生法律效力的执行裁定书，拍卖该土地一宗，并无不当。综上，异议人对涉案房产不享有排除法院执行的权利，其异议理由不能成立，本院不予支持。为此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十七条之规定，裁定如下：驳回异议人（案外人）于汝平的执行异议请求。如不服本裁定，可在裁定书送达之日起十五日内向德州市德城区人民法院提出执行异议诉讼。审 判 长  王身杰人民陪审员  张吉美人民陪审员  陈敏娜二〇二〇年十二月二十一日法官助理麻连涛书记员雒鹏飞