湖南省永顺县人民法院 刑 事 判 决 书 （2020）湘3127刑初174号 公诉机关永顺县人民检察院。 被告人王向东，男，1990年1月3日出生，土家族，小学文化，务工，湖南省永顺县人，住永顺县。因涉嫌犯抢劫罪，于2020年5月21日被永顺县公安局刑事拘留，经永顺县人民检察院批准，于2020年6月24日被永顺县公安局逮捕。现羁押于永顺县看守所。 被告人向东，男，1991年7月13日出生，土家族，小学文化，无业，湖南省永顺县人，住吉首市。因涉嫌犯抢劫罪，于2020年6月4日被永顺县公安局刑事拘留，经永顺县人民检察院批准，于2020年6月24日被永顺县公安局逮捕。现羁押于永顺县看守所。 辩护人彭方略，湖南三页律师事务所律师。 辩护人曾中，湖南凌旭律师事务所律师。 永顺县人民检察院以湘永检刑检刑诉（2020）187号起诉书指控被告人王向东、向东犯抢劫罪，于2020年10月9日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，于2020年11月6日公开开庭进行了审理。永顺县人民检察院指派检察员杨柳青、彭淼出庭支持公诉，被告人王向东、被告人向东及其辩护人彭方略、曾中到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 永顺县人民检察院指控，2020年2月24日17时许，被告人王向东、向东、共同作案人毛平（批捕在逃）、被害人代某、李某、“刘嘟嘟”（真实身份不详）、符某等人在永顺县芙蓉镇“记忆民宿”宾馆一客房内采用“斗牛”、“炸金花”的方式进行赌博。赌博进行到2月26日凌晨5时许，向东、毛平、王向东等人认为代某在赌博的过程中作弊，向东遂邀约刘某、“二货”（真实身份不详）、“三毛”（真实身份不详）三人来到“记忆民宿”宾馆帮忙，并将代某、李某、“刘嘟嘟”等人带至永顺县芙蓉镇新元村路口进行威胁，在威胁的过程中王向东持刀指着代某，要求代某赔钱。向东看到王向东持刀后将王向东手中的刀子抢下，刘某、“二货”、“三毛”担心事态严重就驱车离开了现场。尔后向东、王向东、毛平三人商量后决定要代某退70000元钱，代某被逼无奈给了三人17000元钱（其中包括10000元现金和微信转账7000元），并给向东打了一张53000元钱的欠条，事后向东、王向东、毛平等人将所得现金分了。 2020年5月20日9时许，被告人王向东在永顺县高坪乡政府附近被永顺县公安局民警抓获归案；2020年6月3日14时许，被告人向东向永顺县公安局芙蓉派出所投案。 为此，公诉机关举出如下证据：1．户籍证明、抓获经过等书证；2．证人李某、刘某、符某等人的证言；3．被害人代某的陈述；4．被告人王向东、向东的供述和辩解；5．现场勘验笔录、辨认笔录；6．微信转账记录、现场视频光盘。 该院认为，被告人王向东、向东以非法占有为目的，暴力威胁被害人并索取现金70000元，数额巨大，其中，53000元系未遂，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》二百六十三条第（四）项之规定，犯罪事实清楚、证据确实、充分，应当以抢劫罪追究二被告人刑事责任。在共同犯罪过程中，被告人王向东、向东均起主要作用，均系本案主犯，应当结合《中华人民共和国刑法》第二十五条第一款、第二十六条第一、四款之规定予以处罚。 被告人王向东辩称，喊刘某他们是做中间人来的，王向东拿刀子是因为代某骂王向东，王向东才拿刀子的。 被告人向东辩称，向东等人不构成抢劫，从开始就和代某商量好的，没有打他，没有恐吓他。 辩护人彭方略、曾中提出的辩护意见是：被告人向东的行为符合敲诈勒索罪构成要件，只构成敲诈勒索罪。被告人向东不是以非法占有为目的，而是取回因被害人代某“出老千”赌输的财物，也未使用暴力当场胁迫或其它方法，不构成抢劫罪。被告人向东系投案，并如实供述自己的犯罪事实，是自首，具有法定从轻或者减轻处罚的情节。被害人代某具有过错，系赌博的发起者，“出老千”扑克牌的购买者，且当场认可“出老千”，应减轻对被告人向东的处罚。涉案金额为7万元是错误的。犯罪所得必须是一种实在的财物，本案所涉金额应为17000元，而这53000元仅仅是一张条子并不是实在的财物。 经审理查明，2020年2月24日17时许，被告人王向东、向东、共同作案人毛平（另案处理）、被害人代某、李某、“刘嘟嘟”（真实身份不详）、符某等人在永顺县芙蓉镇“记忆民宿”宾馆一客房内采用“斗牛”、“炸金花”的方式进行赌博。赌博进行到2月26日凌晨5时许，向东、毛平、王向东等人认为代某在赌博的过程中作弊，向东遂邀约刘某、“二货”（真实身份不详）、“三毛”（真实身份不详）三人来到“记忆民宿”宾馆帮忙，并将代某、李某、“刘嘟嘟”等人带至永顺县芙蓉镇新元村路口，要求代某退钱。在此过程中，被告人王向东拿出刀进行威胁，被向东阻拦，未造成后果。代某答应赔15000元钱，向东、王向东、毛平三人商量后决定要代某退70000元钱，代某给了三人17000元钱，其中包括代某身上现金2000元，李某借给代某1000元，“刘嘟嘟”给代某7000元（“刘嘟嘟”身上现金2000元，符某给“刘嘟嘟”送来5000元，这5000元系“刘嘟嘟”欠代某的帐），代某微信转账7000元。并由中间人符永电话担保给向东打了一张53000元钱的欠条，事后向东、王向东、毛平等人将所得现金瓜分。 2020年5月20日9时许，被告人王向东在永顺县高坪乡政府附近被永顺县公安局民警抓获归案；2020年6月3日14时许，被告人向东向永顺县公安局芙蓉派出所主动投案。 上述事实，有以下由公诉机关、辩护人提供并经过庭审质证、认证、查证属实的证据证明： 1、接报案登记表、立案决定书、呈请破案报告书。证明：本案的来源以及侦查情况。 2、开房登记照片一张。证明：被告人向东在宾馆开房的记录。 3、代某被打照片一张，证明：代某被打伤的情况。 4、扣押决定书、扣押物品、文件清单。证明：2020年5月21日，侦查人员依法扣押了被告人王向东所持有的手机一部。 5、证人刘某证言，证明：2020年2月份的一天凌晨2点左右，向东打电话给刘某，称其和人赌博被人杀猪了（指出老千），叫刘某带人来帮忙。刘某找到向东后，当时车上还有两个人，向东又叫刘某去找“二货”和“三毛”两人帮忙，人齐后三人就开车来到了记忆民宿。下车后向东带刘某、“二货”、“三毛”三人去了民宿二楼的一个没有人的房间等待，向东自己去旁边的房间里打牌。大概凌晨3点左右，向东和打牌的另外一方人发生了争吵，后向东、刘某一行人开三辆车将对方三人带到了枫香堡附近，向东、“毛三妹”和“王三老”和对方打牌的三人协商赌博杀猪的事，因为赌博用的扑克牌是“点子牌”，向东就叫“三毛”等人去到之前买牌的超市买牌。扑克牌买来后被证实确实能认出牌花色以及点数，对方那名男子就不说话了，这时“王三老”拿出砍刀威胁了对方，被向东和“毛三妹”拦了下来。最后由中间人协商，对方认牌的人同意给向东、“王三老”和“毛三妹”退钱。当时对方认牌的人接到了派出所电话，刘某因害怕就和“二货”、“三毛”开车先离开了。之后，刘某接到向东电话便又来到枫香堡附近接向东，此时对方三人已经走了，向东看见刘某后给了1000元现金，叫刘某三人去吃饭。 6、证人李某的证言，证明：2020年2月24日至2月26日期间，李某、代某和向东等人在记忆民宿一房间内打牌。2月26日早上，向东带人（其中两人手上拿得有刀子）来到打牌房间，称代某、李某、“刘嘟嘟”三人是一伙的，并搜了三人的身，将三人的钱放在了桌子上，手机也被没收了。向东又说代某三人用记号牌作弊，要三人还钱。然后向东威胁代某三人离开了房间，上了向东等人的车子，并开车将代某三人带至了芙蓉镇茶园。期间为证实代某是不是作弊，“刘嘟嘟”就和向东那边的人回到芙蓉镇买牌，买牌回来后发现还是一样的记号牌，但是向东等人还是认为代某作弊，要代某还钱。代某被逼得没有办法，最后给了向东等人17000元钱，其中部分现金是给到“毛哥”手上，手机转账部分是给向东转的，后又写了一张价值53000元钱的欠条给向东，欠条限定的期限是三天。代某讲他在去茶园时被人扇了一耳光，在茶园时“王三佬”几次举起刀子做出要砍代某的动作威胁代某，但没有实际去砍和殴打代某。 7、证人符某的证言，证明：2020年2月24日至2月26日期间，向东、“代勇”、符某、“刘嘟嘟”等人在记忆民宿一房间内打牌。2月26日早上，“刘嘟嘟”给符某的电话告诉符某，他们在记忆民宿打牌出了事，“代勇”出老千，向东要“代勇”还钱，因“刘嘟嘟”欠有“代勇”的钱，于是让符某给其送钱。符某拿了5000元后就开车来到茶园附近，将钱给了“刘嘟嘟”。“刘嘟嘟”把钱给了“代勇”后，符某就带“刘嘟嘟”离开了茶园。 8、证人向某的证言，证明：2月25日下午时，有一名男子在其开金凤凰超市买了一条宾王牌的扑克牌，一开始向某是给这名男子取的宾胜牌的扑克牌，这名男子不要宾胜牌的。 9、证人曾某的证言，证明：2020年2月24日至2月26日期间，一名叫“向东”的男子在其所开的宾馆登记入住了201、202两间房，“向东”登记的身份证号为433127199107××××。 10、被害人代某的陈述，证明：2020年2月24日至2月26日期间，代某、向东等人在××镇××楼的一房间内打牌，代某玩斗牛时输一些钱，后来玩炸金花时又赢了一些钱。2月26日早上，代某等人还在记忆民宿的房间内玩炸金花时，向东突然带来了10多个人，其中有两个人手上拿有砍刀。向东等人进入房间后，指着打牌的人说打牌所用的扑克牌是记号牌（指作弊的扑克牌），并问这扑克牌是谁买的，代某称扑克牌是自己买的，然后向东等人就将代某、李某、“刘嘟嘟”三人衣领抓着，拿着刀子威胁三人，并将三人身上的东西全部掏出来放在了桌子上，三人的手机也被拿走了，叫代某三人把各自赢的钱退了。之后，向东等人就用刀威胁代某三人上了车，并把车开往了高坪方向。开车的时候，坐在代某右手边的男子说代某用记号牌出老千，突然就一巴掌扇到了代某的左眼上。后来到了新元村一个采石厂下面的小路上，向东问代某事情要怎么解决，代某讲扑克牌是自己买的，与李某和“刘嘟嘟”无关，并说向东等人输的钱包赔。向东说和代某一共打了三次牌，一共输了18万块钱，要代某赔18万，其中有中间人讲赔9万元钱算了。代某只认可这次的赌博，并答应赔15000元钱。向东等人没有同意，又威胁代某赔所有的钱。“王三佬”准备砍刀砍代某，被向东拦下。后代某找来了符永做和事佬，因怕向东等人伤害，代某答应给向东等人7万元钱，并承认了自己出老千。协商好后，代某和李某、“刘嘟嘟”三人凑了17000元钱（其中现金10000元钱，微信转账7000元钱），付完17000钱后，打了个53000元钱的欠条。 11、被告人王向东的供述和辩解，证明：王向东的小名叫“王三佬”。2020年2月份的一天下午，王向东、向东、代某、“刘嘟嘟”、毛坪、“强进儿”等人在芙蓉镇记忆民宿202房间内玩扎金花（一种扑克牌玩法）。半夜的时候，“强进儿”因手气不好，输钱后就不玩了，离开了房间。之后，“强进儿”给向东发信息，说玩扎金花所用的扑克牌有问题，向东也把此事告诉了王向东，于是王向东就到房间里从代某买的扑克牌内拿了一副牌，并给了在旁边房间坐着的“强进儿”看，“强进儿”认出这扑克牌是可以作弊的。之后，向东提出要抓代某退钱，王向东和毛坪同意了，“强进儿”因害怕就先离开了。向东提出叫几个人帮忙，然后就出去了。没过多久，向东打来电话叫王向东到楼下车上取刀子，王向东就下楼在车上取了两把刀子，然后就和向东叫来的“牛儿”几人回到了201房间。为了不打草惊蛇，王向东就回到200房间继续和代某打牌，向东守在202门口等王向东发信息。王向东玩了几局后就提出扑克牌有问题，向东听见里面有动静就带着“牛儿”等人进了房间。向东进来之后，就问代某是不是打牌作弊，代某说其不会认扑克牌花色识别牌。向东就拿着桌上的扑克牌当面指出怎么认牌，代某还是不承认。于是王向东等人就叫代某、“刘嘟嘟”、代某的老表三人将把身上的钱掏出来放在桌上。王向东等人问了代某半个小时左右，代某承认是他买的扑克牌，认赔钱。王向东和向东等人商量要代某赔18万元钱，但代某身上的钱不够，于是王向东等人就将代某三人带出了房间。带出房间后，王向东等人就将代某三人带上车，因没有协商好，“牛儿”就提出将代某三人带到芙蓉镇新元村商量，王向东等人就开车到了新元村。到了新元村后，王向东等人就商量赔钱的事情，代某不承认打牌作弊的事情，并说扑克牌是随便买的，不是用来作弊的。王向东等人为证实此事，就叫“牛儿”的朋友和代某老表去代某买扑克牌的超市又买了几副，发现买来的牌也是可以认出花色的扑克牌。虽然扑克牌可以认出花色，但王向东等人认为代某本来就会认花色。之后王向东等人和代某协商一会后，代某又承认了自己会认扑克牌的花色作弊。王向东、向东、毛坪商量要代某赔10万元钱，代某给家里打电话后说没有那么多钱，就给王向东、向东、毛坪三人赔一万元钱。当时王向东比较生气，就从车上取了把刀子，冲过去做样子准备去砍代某，后被向东、毛坪拦住。最后商量完，代某愿意给三人赔偿六万元钱。代某当场给了向东7000元钱现金，又打了一张53000元钱的欠条。代某打完欠条后就走了，向东等人将这7000元钱分了，向东分得800元钱，王向东分得800元钱，毛坪分得700元钱，向尾分得800元钱，2800元钱给了“牛儿”和他的朋友，新元村花销500元钱，还有600元钱是用作记忆民宿的消费。“斗牛”方式赌博时是不能利用看清花色来作弊的。其拿刀没有想砍代某，只是吓唬代某，让代某干脆点赔钱。 12、被告人向东的供述和辩解。证明：2020年2月份的时候，向东、王向东、毛坪、“代二佬”老表、“刘嘟嘟”、“强进儿”等人在记忆民宿二楼的一房间内斗牛、打金花赌博，因发现赌博所用扑克牌有问题，遂要求代某退钱。“代二佬”讲要退钱给向东等人，其中有人说不要在宾馆里面谈，去外面谈。向东、“牛儿”等人就开车带着“代二佬”到了一小路上。在谈赔钱的过程中，王向东拿一把砍刀冲向“代二佬”，向东就把王向东抱住，将刀子抢了并丢在草丛。后决定叫“代二佬”退给向东、王向东、毛坪三人7万元钱，“代二佬”给向东转了7000元钱，“代二佬”、“代二佬”老表、“刘嘟嘟”又凑了10000元钱现金给了王向东和毛坪。“牛儿”和他的朋友已先行离开。因为“代二佬”只拿得出17000元钱，就找符勇担保写了张53000元的欠条给向东等人。向东、王向东、毛坪、向伟、“三毛”五人就开着毛坪开来的越野车离开了现场，在枫香堡饭馆时“三毛”下车了，毛坪当时叫“三毛”给“强进儿”带了四、五千元钱，“三毛”下车又给等在路边的“牛儿”送了钱，剩下的钱向东、王向东、毛坪、向伟一个人分得了800元钱。当天晚上向东又通过微信给毛坪转了3000元钱。向东称其在玩金花时输了8000元钱，并肯定是代某一个人赢了。 13、辨认笔录三份。证明：被害人代某于2020年3月4日、4月15日分别辨认出被告人向东、王向东、毛平三人。 14、现场勘验笔录一份。证明：侦查人员于2020年2月26日对发现在记忆民宿宾馆内的抢劫案进行现场勘验，现场位于永顺县芙蓉镇“记忆民宿”宾馆一房间内，现场未发现其他线索。现场制图一张、照相五张。 15、代某的手机照片四张。证明：代某于2020年2月26日通过微信给向东转账7000元人民币，以及向东的微信的个人基本信息。 16、现场视频光盘一张。证明：被告人向东、王向东等人将代某带离记忆民宿宾馆情况。 17、共同作案人毛平的供述和辩解，证明：与本案认定的事实基本一致。 18、户籍证明。证明：被告人向东、王向东的个人基本身份信息，作案时二人已年满十八周岁，均系完全刑事责任能力人。 19、到案情况说明，证明：2020年5月20日9时许，被告人王向东在永顺县高坪乡政府附近被侦查人员抓获归案；2020年6月3日14时许，被告人向东在永顺县公安局芙蓉派出所向侦查人员投案自首。 20、辩护人提供的微信转账截图2张复印件，证明：向东向曾某转换5000元现金。 21、辩护人提供的当庭作证的证人胡某的证言，证明：大概是在2月份，胡某接到代某的电话，说代某出老千，要他把钱退回来，代某说没有赢那么多钱，他们就叫胡某从中调解下，后面是代某打了一个53000元的借条，并叫胡某作担保。代某说他打牌没出老千，但对方说他出了，要他退钱。最终达成了7万，还有53000元钱要胡某作担保。 22、辩护人提供的当庭作证的证人彭某的证言，证明：2020年2月25日，彭某给其丈夫向东11000元现金打牌。向东和另人微信兑了5000元，但是他后来没钱了。一个叫代二佬的赢了。 本院认为，被告人王向东、向东伙同他人以非法占有为目的，敲诈勒索他人财物共计人民币70000元（其中既遂17000元，未遂53000元），数额巨大，已构成敲诈勒索罪，犯罪事实清楚，证据确实、充分，永顺县人民检察院指控二被告人构成抢劫罪证据不足，不能成立，予以纠正。其理由：一是二被告人当场取得财物17000元现金，在案证据不能证明该财物超过了二被告人所输赌资及超过的数额；二是被害人代某答应赔偿一定金额，双方有一个协商赔偿金额的过程，且有中间人协调并担保写欠条，当场使用暴力不明显，达不到抢劫犯罪的暴力程度。 本案系共同犯罪。在共同犯罪过程中，二被告人均起主要作用，系主犯，均按照犯罪数额70000元（其中既遂17000元，未遂53000元）进行处罚。二被告人的未遂犯罪数额在全部犯罪数额中占比较大，依法予以减轻处罚。被告人王向东如实供述自己的罪行，认罪态度较好，依法予以从轻处罚。被告人向东主动到案，如实供述自己的罪行，系自首，依法予以从轻处罚。二被告人违法所得人民币17000元，系赌资，依法予以追缴。 被告人向东的辩护人提出的被告人向东的行为符合敲诈勒索罪构成要件，只构成敲诈勒索罪，具有自首情节，符合案件事实和法律规定，依法予以采纳。辩护人的其他辩护意见及其理由不能成立，依法不予采纳。 据此，根据被告人王向东、向东的犯罪事实、性质、情节以及对社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第二百七十四条、第二十三条、第二十五条第一款、第二十六条第一、四款、第六十七条第一、三款、第五十二条、第五十三条第一款、第六十四条之规定，判决如下： 一、被告人王向东犯敲诈勒索罪，判处有期徒刑二年九个月，并处罚金人民币一万元。（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即从2020年5月21日至2023年2月20日止。罚金限本判决生效后十日内缴纳。） 二、被告人向东犯敲诈勒索罪，判处有期徒刑二年七个月，并处罚金人民币八千元。（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即从2020年6月4日至2023年1月3日止。罚金限本判决生效后十日内缴纳。） 三、被告人王向东、向东违法所得人民币17000元，予以追缴。（限本判决生效后十日内缴纳。） 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向湖南省湘西土家族苗族自治州中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。 审 判 长  覃大友 人民陪审员  张苏阳 人民陪审员  张 锋 二〇二〇年十二月十七日 书 记 员  向 娜 附本案适用的法律条文 《中华人民共和国刑法》 第二百七十四条敲诈勒索公私财物，数额较大或者多次敲诈勒索的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金;数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金;数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑，并处罚金。 第二十三条已经着手实行犯罪，由于犯罪分子意志以外的原因而未得逞的，是犯罪未遂。 对于未遂犯，可以比照既遂犯从轻或者减轻处罚。 第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。 二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处;应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。 第二十六条组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。 三人以上为共同实施犯罪而组成的较为固定的犯罪组织，是犯罪集团。 对组织、领导犯罪集团的首要分子，按照集团所犯的全部罪行处罚。 对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。 第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。 被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。 犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。 第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。 第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。 由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。 第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔;对被害人的合法财产，应当及时返还;违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。