安徽省合肥市中级人民法院 执 行 裁 定 书 （2020）皖01执复95号 复议申请人：鲍炳好,男,汉族,1971年04月19日生,住安徽省六安市。 复议申请人：谢正东,男,汉族,1993年10月12日生,住安徽省六安市。 被执行人：谢飞，男，汉族，1990年10月23日出生，住安徽省六安市裕安区。 复议申请人鲍炳好、谢正东不服合肥市高新技术产业开发区人民法院（以下简称“高新区法院”）（2020）皖0191执异86号执行裁定，向本院申请复议，本院受理后，依法组成合议庭进行审查，现已审查终结。 高新区法院在执行该院刑事审判庭移送的被执行人宣家旺、谢飞等犯组织、领导、参加黑社会性质组织罪等刑事裁判涉财产部分一案中，强制执行六安市振兴共和城17号楼102室房产，案外人鲍炳好、谢正东提出异议。 高新区法院查明，被告人宣家旺、谢飞等因犯组织、领导、参加黑社会性质组织罪等，该院于2019年12月30日作出（2019）皖0191刑初603号刑事判决书，判处被告人谢飞犯参加黑社会性质组织罪、聚众斗殴罪、开设赌场罪、寻衅滋事罪、非法拘禁罪，决定执行有期徒刑十九年，并处没收个人财产人民币九十万元，罚金人民币十万元，剥夺政治权利三年。宣家旺等被告人不服，向安徽省合肥市中级人民法院提起上诉。安徽省合肥市中级人民法院于2020年7月14日作出（2020）皖01刑终320号刑事裁定，驳回上诉，维持原判。上述判决生效后，该院刑事审判庭将刑事裁判涉财产部分移送执行，立案案号为（2020）皖0191执2022号。 另查明，公安机关查封的谢飞名下六安市振兴共和城17#楼102室房产，由谢飞于2014年4月购买，产权于2015年12月11日登记在谢飞名下。 高新区法院认为，根据该院（2019）皖0191刑初603号刑事判决书和合肥市中级人民法院（2020）皖01刑终320号刑事裁定的主文，谢飞应当履行罚金10万元并没收个人财产90万元。在谢飞未履行的情况下，可责令其以个人财产折抵。 《最高人民法院关于人民法院民事执行中查封、扣押、冻结财产的规定》第二条第一款规定，人民法院可以查封、扣押、冻结被执行人占用的动产、登记在被执行人名下的不动产、特定动产及其他财产权。《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第二十五条规定：对案外人的异议，人民法院应当按照下列标准判断其是否系权利人(一)已登记的不动产，按照不动产登记簿判断。根据上述规定，法院依法查封并处置登记在谢飞名下的安徽省六安市振兴共和城17号楼102室房产，符合法律规定。异议人鲍炳好、谢正东的异议理由不成立，该院依法不予支持，驳回异议人鲍炳好、谢正东的异议请求。 复议申请人鲍炳好、谢正东向本院申请复议称：一、（2020）皖0191执2022号执行裁定书中被查封扣押的财产属于谢飞及复议申请人的合法财产，不属于赃物，请求依法解封：1、六安市振兴共和城17＃楼102室（房地产权证号32××48）虽登记在谢飞名下,但是其首付款是其父母支付,按揭款项均是其父母和弟弟在归还,并非谢飞违法所得,也非供犯罪所用故应当予以解封和返还。首付款262000元的来源是谢飞父母。谢飞是1990年10月23日出生,至2015年4月的时候,谢飞已经25岁,作为父母,儿子已经25岁的时候是非常希望能给儿子购买一套房屋,用于儿子结婚所用,谢飞的父母亲也有这种想法,于是向亲戚朋友借了部分钱,自己家中还有部分钱为谢飞付了首付款。谢飞的父母亲在谢飞出生之后一直在做出租车生意,谢飞仅初中文化找工作也不太好找,曾经在购房前做过二年保安,收入也非常的低,没有什么收入来源,一个月一点工资也仅够谢飞自己花费,谢飞自己没有存款,谢飞的父亲向自己的妹妹鲍炳全,也就是谢飞的姑姑借了13万多（谢飞姑姑取款的时间和谢飞父亲鲍炳好出具欠条的时间是相互吻合的）,向其他亲戚朋友也借了一部分钱,用于购买六安市振兴共和城17号楼102室,购房时间是2015年4月29日,《商品房买卖合同（预售）》是鲍炳好去签订的,合同中留的电话号码也是鲍炳好的138××××0397,《住宅专项维修资金专用收据》、《中华人民共和国税收完税证明》中留的号码也是鲍炳好的138××××0397,本案卷宗中《六安市商品房网上备案确认单》中的电话也是此电话,后来交税等的时间均是2015年。2016年时谢飞父亲鲍炳好将家中2套回迁房卖掉,用于归还之前的借款和后期的房屋按揭,证据1可以证实。由于房屋出卖后,出卖人无法再至房产部门查询房产信息等,申请人也无此权限,故申请法院予以核实,并将相关人员电话号码提供给法院,以便核实;2、按揭款的来源是谢飞父母和其弟弟谢正东。由于是预售房屋且需要办理按揭手续,等一切办好已经是2015年的年底了,《安徽省六安市地方税务局销售不动产统一发票》开票日期是2015年10月13日、《住宅专项维修资金专用收据》中缴费的时间是2015年11月12日可以证实（由于谢飞不在家,按揭合同无法找到,故只能以此证实）,鲍炳好出卖回迁房用于归还之前为购房首付所借款项余款为此房屋支付按揭款项,未料,谢飞于2016年9月14日被刑拘至2018年9月14日刑满释放（一审判决书242页:被告人谢飞因犯聚众斗殴罪于2017年9月15日被安微省六安市裕安区人民法院判处有期徒刑二年,2018年9月14日刑满释放）,本案卷宗的《释放证明书》也可以证实,期间所有的按揭款项均是谢飞父母和其申请人谢正东在支付,证据3可以证实:2016年12月29日申请人谢正东（谢飞弟弟,经营理发店）从ＡＴＭ机存款6笔至谢飞按揭还款账户62×××84分别是6300元、3700元、5200元、4800元、5600元、490元,共计30000元；2017年5月10日谢正东转款至谢飞账户30000元；2018年1月7日谢正东转款至谢飞账户40000元；申请人鲍炳好（谢飞文亲）于2019年8月13日、2019年9月29日、2019年10月28日、2019年11月25日、2019年12月25日、2020年2月1日、2020年3月1日、2020年3月30日、2020年4月30日、2020年5月31日分别支付了5000元,共计50000元至谢飞按揭房款账户,款项一直支付至今；3、六安市振兴共和城17＃楼102室虽在谢飞名下,上述可以知晓,房屋的款项基本全是谢飞父母及其申请人谢正东在支付,且此房屋并非是供犯罪所用,也非犯罪所得。此房屋谢飞的父母以及妻子（和谢飞举行了仪式,正准备去领结婚证书时谢飞被刑拘,目前生有一女,仅几个月）一直居住在里面,并非是供犯罪所用,《释放证明书》中记载的居住地址即是此地址也可以证实,此房屋一直是家庭居住的。此房屋也非犯罪所得。3、若法院认定该房屋为涉案财产也应对申请人鲍炳好、谢正东代为偿还的房贷共计15万元予以返还。在谢飞服刑及羁押期间,房屋按揭系申请人鲍炳好、谢正东按时通过柜台存款或ＡＴＭ机转账至谢飞账户进行按揭还款。二、谢飞母亲身患癌症,现在仍然处于化疗之中,未婚妻也为谢飞育有一女（目前仅几个月）。恳请法院结合案件事实,本着刑罚教育为主,惩罚为辅的基本原则,为谢飞母亲、女儿保留必要财产维持基本生活。三、在收到协助执行通知书后,复议申请人已积极予以配合,进行搬离涉案房屋。但因家庭经济困难,暂未有足够的经济收入来维持生活及房屋租赁费,恳请法院结合申请人家庭实际情况,考虑给予适当经济补助。 综上，请求：1、终止对六安市振兴共和城17号楼102室房屋的拍卖等执行程序，依法保护申请人的合法权益。2、依法撤销安徽省合肥高新技术产业开发区人民法院（2020）皖0191执异86号执行裁定书。 本院查明，本案执行依据为合肥市高新区法院作出的（2019）皖0191刑初603号刑事判决书和合肥市中级人民法院（2020）皖01刑终320号刑事裁定，关于谢飞涉财产部分判项为没收个人财产90万元，罚金10万元，另判决主文第二十三项写明：“......查封、扣押、冻结在案的涉案房产、车辆、资金及其他物品，退赔被害人后，依法折抵财产刑，上缴国库；由查封、扣押、冻结机关负责处理（详见清单）”，后附清单中列明六安市振兴.共和城17#楼102室房屋权利人为谢飞，处理方式为折抵。 本院认为，根据最高人民法院关于适用《中华人民共和国刑事诉讼法》的解释第三百六十五条规定：“对查封、扣押、冻结的财物及其孳息，应当在判决书中写明名称、金额、数量、存放地点及其处理方式等。涉案财物较多，不宜在判决主文中详细列明的，可以附清单”，本案随案移送的附表清单应视为刑事判决书的一部分，表中明确列明该案争议的六安市振兴.共和城17#楼102室房产的权利人为谢飞，处理方式为折抵财产刑，申请人鲍炳好、谢正东主张该房产属于谢飞及异议人合法所有要求法院停止执行系对生效刑事判决文书提出不同意见，不属于执行异议程序审查范围，其可以通过其他合法途径予以救济。另，关于其所提保留生活及房屋租赁费用，高新区法院尚未作出具体的执行行为，故不在此次异议、复议审查范围。 根据最高人民法院《关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第二条“执行异议符合民事诉讼法第二百二十五条或者第二百二十七条规定条件的，人民法院应当在三日内立案，并在立案后三日内通知异议人和相关当事人。不符合受理条件的，裁定不予受理；立案后发现不符合受理条件的，裁定驳回申请”规定，本案系异议人对作为执行依据的生效判决提出意见，不符合执行异议受理条件，立案后应予驳回，高新法院在执行异议审查中，对刑事裁判中判决折抵的查封房产进行异议审查无法律依据，应予纠正。依据《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第二条第一款之规定，裁定如下： 驳回鲍炳好、谢正东异议和复议申请。 本裁定为终审裁定。 审判长  胡明艳 审判员  杨曙华 审判员  鄢隆伟 二〇二〇年十二月二十三日 法官助理程佳豪 书记员章申鑫 附相关法律条文: 《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第二条第一款：执行异议符合民事诉讼法第二百二十五条或者第二百二十七条规定条件的，人民法院应当在三日内立案，并在立案后三日内通知异议人和相关当事人。不符合受理条件的，裁定不予受理；立案后发现不符合受理条件的，裁定驳回申请。