甘肃省白银市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）甘04民终778号上诉人（原审原告）：张红，女，汉族，生于1963年10月22日，住甘肃省白银市白银区。上诉人（原审被告）：二十一冶建设集团有限公司，住所地白银市白银区。法定代表人：鲍晶，系该公司董事长。委托诉讼代理人：袁林民，系该公司人力资源部部长。委托诉讼代理人：刘金鹏，系该公司员工。上诉人张红与上诉人二十一冶建设集团有限公司劳动合同纠纷一案，双方均不服白银区人民法院（2019）甘0402民初5229号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭进行了审理。上诉人张红，上诉人二十一冶建设集团有限公司的委托诉讼代理人袁林民、刘金鹏到庭参加诉讼。本案现已审理终结。张红上诉请求：请求撤销一审判决，依法改判。事实和理由：一、本案依照了2008年尚未施行的的规定，但该司法解释是2010年9月14日施行的。根据劳动部办公厅《关于支付退休职工费用适用法规问题的复函（劳办发【1995】121号）》的规定，对符合退休条件，由于用人单位方面的原因未给职工办理退休手续，并致使职工未能在单位提供正常劳动的，该职工仍属于用人单位职工，应与其他职工享有同等待遇。二、一审按照2008年1月1日至2013年10月21日的甘肃省在岗职工年平均货币工资×社会保险的缴费基数计算出数额为31023.9元无法律依据。三、上诉人请求支付取暖费补贴损失6250元属于社会保险待遇的损失部分。根据劳动局甘劳社（1992）382号文件规定，给离退休人员在每年取暖期内，按当地取暖补贴标准发给取暖费。四、一审驳回上诉人要求支付逾期利息的主张，无法律依据。《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定：被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。《关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第一条规定：劳动者以用人单位未为其办理社会保险手续，且社会保险经办机构不能补办导致其无法享受社会保险待遇为由，要求用人单位赔偿损失而发生争议的，人民法院应予受理。这是两个不同的事实、两个不同的理由、两个不同的计算方法，但一审法院却以相同事实、相同理由、相同计算方法进行混搭判决。二十一冶建设集团有限公司上诉请求：请求撤销一审判决第一项，改判上诉人不向被上诉人支付社会保险待遇损失或将本案发回重审。事实和理由：一、上诉人于1987年5月即给被上诉人办理参保手续并缴费，2005年9月转移至白银市劳动力市场，养老保险个人账户就是参保手续，一审判决政策概念不清，结论前后矛盾。二、《中华人民共和国社会保险法》第十六条规定：参加基本养老保险的个人，达到法定退休年龄时累计缴费满十五年的，按月领取基本养老金。参加基本养老保险的个人，达到法定退休年龄时累计缴费不足十五年的，可以缴费至满十五年，按月领取基本养老金；也可以转入新型农村社会养老保险或者城镇居民社会养老保险，按照国务院规定享受相应的养老保险待遇。职工退休前只有缴纳养老保险的义务，一审错误判决被上诉人在未达到退休年龄时的社会保险损失违背国家退休政策。三、被上诉人的劳动争议经两级法院多次审理，但在被上诉人的一再缠诉的情况下，此次法官为息事宁人，做出错误判决。张红向一审法院起诉请求：1.判令被告向原告支付未与其他职工享有同等待遇（45周岁至47周岁）的工资损失55836.49元（当庭变更为未享受社会保险待遇的损失55836.49元）；2.判令被告向原告支付未享受社会保险待遇（47周岁至50周岁）的损失113034.83元；3.判令被告向原告支付未享受社会保险待遇（45周岁到50周岁）的取暖费补贴损失6250元；4.判令被告给付原告逾期利息，本案终审之日至生效判决确定的履行期限的最后一日止（按中国人民银行同期贷款利率计算）；5.判令被告支付本案诉讼费。一审法院认定事实：原告张红原为中国有色金属工业第二十一冶金建设公司（以下简称“有色二十一冶”）的职工，被安排在橡胶工岗位工作，2002年8月，经全国企业兼并破产和职工再就业工作领导小组批复同意，有色二十一冶实施政策性破产。2003年8月，有色二十一冶进入破产程序。在实施政策性破产期间为稳妥安置职工，根据甘肃省政府“先重组、先安置、后破产”的要求，经有关部门批准，有色二十一冶成立了过渡性的“二十一冶建设有限公司”，并先后于2002年4月和2003年1月办理了工商注册和税务登记，有色二十一冶的破产程序于2004年8月26日宣告终结。2004年9月15日，经甘肃省国资委批准，对过渡性的“二十一冶建设有限公司”按照国家有关政策规定进行了规范资产重组，利用原有色二十一冶的有关资产进行量化，建立了产权主体多元化的“二十一冶建设有限公司”，并于2005年1月1日正式运营。2004年1月18日有色二十一冶破产清算组制定的《中国有色第二十一冶金建设公司关于在职职工一次性安置的实施办法》经有色二十一冶第八届职代会四次主席团会议通过下发，该实施办法中规定了在职职工的六种安置途径。2004年6月16日，原告在《职工基本情况核对确认表》中明确本人申请安置去向为结算安置费，企业托管，五年内退休，并要求参加重组，但后来没有被被告吸收重组，有色二十一冶破产工作办公室遂按照自谋职业途径，向原告发放了安置费，安置费由其母亲代为领取，并于2004年6月30日与原告解除劳动合同。2005年9月7日，被告二十一冶公司将预先缴扣的2004年养老金退发原告，但原告未领取。原告认为其属40、50人员，未被新企业重组则要求内退，被告不同意原告的请求，原告向甘肃省劳动争议仲裁委员会申请仲裁。2006年8月16日，甘肃省劳动争议仲裁委员会以原、被告之间没有劳动关系为由，驳回了原告的申诉请求，原告遂诉至兰州市城关区人民法院。兰州市城关区人民法院于2006年10月19日作出（2006）城渭民初字第324号民事判决书，原告不服提出上诉，兰州市中级人民法院于2007年1月22日裁定发回兰州市城关区人民法院重审，兰州市城关区人民法院于2007年9月26日，作出（2007）城拱民初字的169号民事判决书，判决被告二十一冶建设公司在判决生效后三十日内按《中国有色第二十一冶建设公司关于在职职工一次性安置的实施办法》对原告张红予以安置，一、二审案件受理费200元，由被告承担。被告二十一冶公司不服提出上诉，2008年3月11日，甘肃省兰州市中级人民法院作出（2008）兰法民三终字第20号民事判决书，判决驳回上诉，维持原判。被告因不服甘肃省兰州市中级人民法院（2008）兰法民三终字第20号民事判决，向甘肃省高级人民法院申请再审，甘肃省高级人民法院于2010年10月22日作出（2009）甘民申字第297号民事裁定，裁定指令甘肃省兰州市中级人民法院再审此案。2011年5月26日，甘肃省兰州市中级人民法院作出（2011）兰法民再字第03号民事判决书，判决维持（2008）兰法民三终字第20号民事判决。2008年，原告向兰州市城关区人民法院申请强制执行，2010年该院终结执行。2013年4月23日，原告向甘肃省劳动争议仲裁委员会提起仲裁，请求裁决：1、被告补缴原告2004年各项社会保险金1859元；2、被告为原告补缴2005年至2012年的养老保险金39787.20元、失业保险金3978.72元、基本医疗保险金23872.32元、工伤保险金1989.36元、住房公积金9946.80元，合计65648.88元；3、被告继续为原告缴纳2013年1月1日至今各项社会保险金，直至原告办理退休手续之日；4、被告补发原告2005年至2012年工资198936元，2013年1月1日至仲裁终结之日工资；5、被告向原告支付2008年1月1日至2012年未签订无固定期限劳动合同的双倍工资146594元，2013年1月1日至仲裁终结之日双倍工资。2013年6月28日，甘肃省劳动争议仲裁委员会作出甘劳仲裁字【2013】第35号裁决书，裁决：一、被告给原告补缴2004年至今的养老保险、失业保险、医疗保险、工伤保险，原告缴纳个人应承担的社会保险；二、驳回原告的其他仲裁请求事项。原告不服，向兰州市城关区人民法院提起诉讼，该院于2013年10月16日作出（2013）城民渭初字第261号民事裁定书，以本案是基于被告单位改制过程中原、被告所产生的纠纷，不属于人民法院受理劳动争议的受理范围为由，裁定驳回原告的起诉。原告不服，提起上诉，甘肃省兰州市中级人民法院于2014年1月2日作出（2013）兰民三终字第956号民事裁定书，裁定维持原裁定。2014年8月26日，原告申请至甘肃省劳动争议仲裁委员会要求被告支付未享受社会保险待遇的损失217215元，同日，甘肃省劳动争议仲裁委员会以原告的请求不属于劳动人事争议处理范围为由，作出甘劳人仲不【2014】47号不予受理通知书。原告向兰州市城关区人民法院提起诉讼，要求判令被告向原告支付未享受社会保险待遇（50周岁至55周岁）的损失217215元。兰州市城关区人民法院于2014年12月15日作出（2014）城民渭初字第364号民事判决书，判决被告二十一冶建设有限公司赔偿给原告张红社会保险待遇损失80100元。原、被告均不服提起上诉，甘肃省兰州市中级人民法院于2015年3月23日作出（2015）兰民三终字第123号民事判决书，判决驳回上诉，维持原判。原告不服，向甘肃省高级人民法院申请再审。甘肃省高级人民法院于2015年7月29日作出（2015）甘民申字第482号民事裁定书，裁定驳回张红的再审申请。2017年5月8日，原告申请至白银市劳动争议仲裁委员会，要求：1、被告向原告支付未与其他职工享有同等待遇（45周岁至47周岁）的工资损失55836.49元；2、被告向原告支付未享受社会保险待遇（47周岁至50周岁）的工资损失113034.83元；3、被告向原告支付未享受社会保险待遇（45周岁到50周岁）的取暖费补贴损失6250元；4、被告给付原告逾期利息，本案终审之日至生效判决确定的履行期限的最后一日止（按中国人民银行同期贷款利率计算）；5、被告支付本案仲裁费。白银市劳动人事争议仲裁委员会以已过仲裁时效为由，于2017年5月8日作出市劳人仲不字（2017）第4号不予受理案件通知书。原告遂向本院提起诉讼。本院于2017年6月27日作出（2017）甘0402民初1489号民事判决书，判决驳回原告张红的诉讼请求，原告张红不服，提出上诉，白银市中级人民法院于2017年11月7日作出（2017）甘04民终881号民事裁定书，裁定发回本院重审。本院经审理后，于2018年6月6日作出（2018）甘0402民初883号民事裁定书，裁定驳回张红的起诉，原告张红不服，提出上诉，白银市中级人民法院于2018年8月13日作出（2018）甘0402民初722号民事裁定书，裁定驳回上诉，维持原裁定。原告张红不服该裁定向甘肃省高级人民法院申请再审，甘肃省高级人民法院于2019年5月14日作出（2019）甘民申382号民事裁定书，指令白银市中级人民再审。白银市中级人民法院经审理后于2019年11月5日作出（2019）甘04民再16号民事裁定书，裁定撤销白银市中级人民法院（2018）甘0402民初722号民事裁定及白银市白银区人民法院（2018）甘0402民初883号民事裁定；指令白银市白银区人民法院审理。另查明，2005年9月16日，被告二十一冶公司向白银市劳动力中心市场移交“甘肃省企业职工基本养老保险个人账户转移清单”的人数为142人（包含原告本人），将移交人员的档案移交至白银市劳动力中心市场，该清单放在白银市社保局库里，所移交其他人员均与白银市劳动力市场签订“劳动保障事务代理委托协议书”后，由白银市劳动力市场代为保管个人档案的保存与转移，并办理社会保险的参保、续保、缴费等事宜。再查明，被告名称于2015年12月28日由二十一冶建设有限公司变更为二十一冶建设集团有限公司。一审法院认为，原告张红原为有色二十一冶的职工。2002年8月，有色二十一冶实施政策性破产。根据甘肃省政府“先重组、先安置、后破产”的要求，有色二十一冶成立了过渡性的“二十一冶公司”。2004年8月26日，有色二十一冶破产终结。2004年9月15日，经甘肃省国资委批准，对过渡性的“二十一冶公司”进行了资产重组，利用原有色二十一冶的有关资产量化，建立了“二十一冶建设有限公司”，并于2005年1月1日正式运营。2004年1月18日，有色二十一冶破产清算组制定了《中国有色第二十一冶金建设公司关于在职职工一次性安置的实施办法》，该办法规定了在职职工的六种安置途径。张红属于此办法范围内安置的职工。张红于2004年6月16日在申请中明确要求参加重组，但是二十一冶公司并没有按照规定重组张红。二十一冶公司并未按规定通知张红本人办理领取安置费等相关手续，而是在明知张红身处外地的情形下，直接通知张红的母亲张玉英办理相关手续，属程序不当。此外，二十一冶公司于2004年12月20日出具的介绍信上亦载明张红系二十一冶公司的职员。因此，被告二十一冶公司与原告张红之间存在劳动关系。经三级法院多次审理，已生效的（2014）城民渭初字第364号民事判决确认张红50至55周岁期间的社会保险待遇损失为80100元，现张红提出45周岁至50周岁未享受社会保险待遇损失，以新的事实为依据并且提出新的诉讼请求，不属于重复诉讼。根据第一条规定“劳动者以用人单位未为其办理社会保险手续，且社会保险经办机构不能补办导致其无法享受社会保险待遇为由，要求用人单位赔偿损失而发生争议的，人民法院应予受理。”本案中，根据被告提交的甘肃省企业职工基本养老保险个人账户转移清单和原、被告双方的陈述证实被告将原告基本养老保险个人账户已转至白银市劳动力中心市场，并未给原告办理社会保险的参保手续，导致原告无法享受养老保险待遇，被告应当给予原告赔偿损失。综上，原告主张的被告向原告支付45周岁至50周岁未享受社会保险待遇的损失168871.32元的诉讼请求，按照2008年1月1日至2013年10月21日的甘肃省在岗职工年平均货币工资×社会保险的缴费基数计算出数额为31023.9元。因取暖费属于工资福利待遇，原、被告之间虽存在劳动关系，但原告并未上班，没有实际工资收入，故原告要求被告支付取暖费补贴损失6250元的主张本院不予以支持。原告要求被告给付原告逾期利息的主张，无法律依据，本院不予支持。被告辩称本案不属于法院受理、属于重复诉讼、原、被告间不存在劳动关系的意见本院不予认定。综上，依照第一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决如下：一、被告二十一冶建设集团有限公司赔偿原告张红社会保险待遇损失（45周岁至50周岁）31023.9元；二、驳回原告张红的其他诉讼请求。案件受理费10元，由被告二十一冶建设有限公司负担。二审中，当事人没有提交新证据。本院认为，张红原为有色二十一冶的职工。2002年8月，有色二十一冶实施政策性破产。2004年8月26日，有色二十一冶破产终结。2004年1月18日，有色二十一冶破产清算组制定了《中国有色第二十一冶金建设公司关于在职职工一次性安置的实施办法》，该办法规定了在职职工的六种安置途径,张红属于此办法范围内安置的职工。二十一冶公司于2004年12月20日出具的介绍信上亦载明张红系二十一冶公司的职员。因此，二十一冶公司与张红之间存在劳动关系。经三级法院多次审理，已生效的（2014）城民渭初字第364号民事判决确认张红50至55周岁期间的社会保险待遇损失为80100元，现张红提出45周岁至50周岁未享受社会保险待遇损失，以新的事实为依据并且提出新的诉讼请求，不属于重复诉讼。本案中，根据二十一冶建设集团有限公司提交的甘肃省企业职工基本养老保险个人账户转移清单和双方当事人的陈述证实二十一冶建设集团有限公司将张红基本养老保险个人账户已转至白银市劳动力中心市场，并未给张红办理社会保险的参保手续，导致张红无法享受养老保险待遇，二十一冶建设集团有限公司应当给予张红赔偿损失，因此一审按照2008年1月1日至2013年10月21日的甘肃省在岗职工年平均货币工资×社会保险的缴费基数计算出数额为31023.9元并无不当，二审予以维持。上诉人张红认为一审对其主张的取暖费补贴损失和支付逾期利息不予支持错误，但取暖费属于工资福利待遇，张红并未上班，没有实际工资收入，故对张红要求二十一冶建设集团有限公司支付取暖费补贴损失的主张不予支持，张红要求二十一冶建设集团有限公司给付逾期利息的主张无法律依据，亦不予支持。综上所述，张红、二十一冶建设集团有限公司的上诉请求均不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由张红负担。二审案件受理费10元，由二十一冶建设集团有限公司负担。本判决为终审判决。审判长  魏晓忠审判员  李作凤审判员  刘红雅二〇二〇年十二月十日书记员  田殿琪