天津市第一中级人民法院民 事 判 决 书（2020）津01民终5854号上诉人（原审原告、并案被告）：倪国强，男，1973年8月13日出生，汉族，住辽宁省大连市甘井子区。委托诉讼代理人：富强，辽宁德远律师事务所律师。被上诉人（原审被告、并案原告）：吉化集团吉林市北方建设有限责任公司，住所地吉林省龙潭区遵义东路**。法定代表人：刘伟立，董事长。委托诉讼代理人：李立新，吉林玖新律师事务所律师。上诉人倪国强因与被上诉人吉化集团吉林市北方建设有限责任公司（以下简称吉化北方建设）劳动争议纠纷一案，不服天津市蓟州区人民法院（2020）津0119民初1207号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年11月12日立案后，依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。倪国强上诉请求：1．撤销一审判决，依法改判或发回重审；2．诉讼费用由吉化北方建设承担。事实和理由：一审法院认定事实不清，适用法律有误，双方当事人系劳动关系，倪国强的上诉请求应予支持。吉化北方建设辩称，驳回倪国强的上诉请求。倪国强向一审法院起诉请求：1.判令吉化北方建设支付原告工资50000元（2018年8月12日至2019年1月12日）、提成60000元（7.6公里管线），共计110000元，并返还保证金85000元；2.判令吉化北方建设支付原告二倍工资经济补偿金40000元（2018年8月12日至2019年1月12日）；3.判令吉化北方建设支付违法解除合同的赔偿金10000元；4.本案诉讼费由被告承担。吉化北方建设向一审法院起诉请求：依法判决原被告之间不存在劳动关系，无需支付被告工资提成保证金等义务。一审法院认定事实：对吉化北方建设的户卡信息，2019年12月23日，天津市蓟州区劳动人事争议仲裁院作出津蓟劳人仲裁字［2019］第289号裁决书以及天津市蓟州中燃宏凯能源有限公司将天津市蓟州区气代煤气源管道工程（五标段）发包给吉化北方建设进行施工，工期自2018年8月20日起至2018年10月31日竣工，双方于2018年11月25日签订工程施工合同，予以确认。对当事人有争议的证据和事实认定如下：倪国强主张与吉化北方建设自2018年8月12日至2019年1月12日期间存在劳动关系，吉化北方建设支付其工资50000元，提成60000元，返还保证金85000元，支付其二倍工资经济补偿金40000元，支付违法解除合同的赔偿金10000元。其提交的证据：1.与刘东旭的微信记录，证明倪国强被授权代表李焕武签字；2.工程签证及施工方案、3.地上附着物清登表、4.刘东旭的微信记录，证明倪国强代表吉化北方建设在工程中参与施工；5.与刘东旭的微信记录，证明向吉化北方建设了解缴纳保证金的事实；6.与刘东旭的微信记录，证明倪国强参与施工的工程量；7.与刘东旭的微信记录，证明刘东旭是吉化北方建设的工作人员；8.与刘东旭的微信记录，证明倪国强2019年1月仍在工作；9.与刘东旭的微信记录，证明倪国强在蓟州项目的工程量；10.与刘东旭的微信记录，证明邵春光是吉化北方建设的工作人员；11.与沙金的通话录音，证明缴纳10万元保证金的事实；12.与沙金的通话录音，证明倪国强的工资是每月10000元，提成是每公里8000元，仲裁是沙金到场；13.与邵春光的通话录音，证明倪国强在工程中从事相关管理工作；14.项目部施工组织结构图，证明刘东旭项目部经理、沙金是安全负责人；证据15.仲裁裁决书，仲裁确认双方为劳动关系。吉化北方建设对倪国强证据1的真实性无异议，但不认可证明目的，该证据不能证明倪国强的行为是刘东旭授权的，更不能证明授权是合法的，相反聊天记录证实刘东旭是项目技术负责人，刘东旭无权对倪国强进行授权，按照多次庭审的情况，证明倪国强是受雇于沙金，为沙金工作；证据2刘东旭、李焕武的签字是假的，该工程签证不能证明与倪国强有关联；对证据3的证明目的不认可，施工现场有多个施工队伍，在附着物清登表上签字不能证明代表的就是吉化北方建设，拆迁都是以吉化北方建设名义进行；对证据4-10的证明目的有异议，刘东旭是我公司在现场的工作人员，只是技术负责人，对倪国强没有管理和约束的任何权利，刘东旭与倪国强交往过程中其超出职权之外的均不能代表公司。缴纳保证金应该有收据和银行转账记录。对于倪国强在工程中的工程量没有任何单位和个人进行过确认，邵春光不是我公司的工作人员；证据11、12通话录音的真实性没有异议，但是通话有诱导性，10万元保证金倪国强交给的是李长亭，而李长亭和我公司没有关系，是否和沙金有关系不清楚，我公司不收取入场保证金，倪国强进场与我公司无关。工资标准之前是5000元，涨不涨工资是沙金的行为；证据13的真实性不认可；证据14的真实性合法性均有异议，微信聊天记录明确刘东旭是技术负责人，其他人均不是我公司的工作人员；对证据15的真实性认可，不认可证明目的。吉化北方建设主张与倪国强不存在劳动关系，其提交了沙金在（2019）津0119民初8401号案件中的答辩状、庭审笔录庭、中国建设银行活期交易明细，证明沙金不是吉化北方建设的员工，倪国强受雇沙金是因为其与李长亭之间的经济纠纷，与吉化北方建设没有关系；提交了工程施工合同和劳务分包合同，证明我公司的项目经理是李焕武，不是刘东旭，该工程分包给吉林市北建劳务有限责任公司施工；提交吉林市北建劳务有限责任公司工资发放清册、银行转账、银行回单，证明劳务分包合同实际履行，并发生经济往来。倪国强对沙金的答辩状的三性均有异议，认为与本人通话录音的内容不符，不应作为证据使用；对施工合同的三性无异议；对劳务分包合同的三性均有异议，认为吉化北方建设与吉化集团吉林市北方建设有限责任公司是同一个股东或存在关系，应提交相关工作人员发放工资的原始证明、完税手续，否则无法证明该合同是否是虚假签订；工资发放清册证实给沙金发放工资，证明吉化北方建设与沙金认识，不能证明是和中燃公司项目进行结算。综合认证认为，吉化北方建设对倪国强提交的证据1、4、5、6、7、8、9、10、11、12与刘东旭的微信记录和与沙金的通话录音的真实性没有异议，予以采信，上述证据证明刘东旭系吉化北方建设的技术人员，倪国强在该工程中进行施工；对证据2、工程签证及施工方案有异议，认为刘东旭和李焕武的签字都是假的，不能证明与倪国强有关联。根据证据1、与刘东旭的微信记录的内容，对工程签证及施工方案的真实性予以采信，但该证据不足以证明倪国强代表吉化北方建设在工程中工作，双方具有劳动关系；对证据3、、地上附着物清登表吉化北方建设认为是复印件，不予认可，且不认可吉证明目的。因倪国强提交的证据为复印件，吉化北方建设不认可，对该证据不予采信；对证据13与邵春光的通话录音的真实性不认可。因倪国强取得录音不合法，吉化北方建设对录音不认可，对该录音不予采信；对证据14的真实性合法性均不认可。根据证据1与刘东旭的微信记录的内容，刘东旭为工程技术人员，不是工程的项目经理，故对项目部施工组织结构图不予采信。倪国强对吉化北方建设提交的沙金在（2019）津0119民初8401号案件中的答辩状、庭审笔录庭、中国建设银行活期交易明细和吉化北方建设与吉林市北建劳务有限责任公司签订的劳务分包合同、工资发放清册、银行转账、银行回单均不认可。因沙金在（2019）津0119民初8401号案件中的答辩状、庭审笔录庭是其本人真实的意思表示，予以采信，交易明细证实沙金向倪国强个人账户汇款的情况，对该证据的真实性予以采信。关于劳务分包合同、工资发放清册、银行转账、银行回单倪国强未提交证据否认其真实性，并经核实予以采信。一审法院认为，确认劳动者与用人单位之间是否存在劳动关系应同时具备“用人单位和劳动者符合法律、法规规定的主体资格，用人单位依法制定的规章制度适用于劳动者，劳动者受用人单位的劳动管理，从事用人单位安排的有报酬的劳动，劳动者提供的劳动是用人单位业务组成部分”等要件。本案中，吉化北方建设承包了天津市蓟州中燃宏凯能源有限公司的天津市蓟州区气代煤气源管道工程（五标段）工程后即将该工程分包给吉林市北建劳务有限责任公司进行施工，而案外人沙金承认其从吉林市北建劳务有限责任公司分包劳务，倪国强是其找来的，且倪国强有自己的施工队伍，进场施工时缴纳了保证金，倪国强的工资由沙金发放，倪国强也认可是沙金和邵春光一起找他，故吉化北方建设不是具体的施工单位，倪国强提交的证据证明其在吉化北方建设承包的该工程中进行施工，不足以证实其接受吉化北方建设的管理，从事吉化北方建设安排的有报酬的劳动，且倪国强在进场时是向案外人沙金缴纳保证金，故其与吉化北方建设之间不存在劳动关系。倪国强、吉化北方建设之间不符合劳动关系的特征，倪国强主张确认与吉化北方建设之间存在劳动关系，证据不足，不予支持，故吉化北方建设不应付支付倪国强工资50000元、提成60000元、二倍工资经济补偿金40000元、违法解除合同的赔偿金10000元。关于倪国强要求吉化北方建设返还保证金85000元问题，因该项请求不属于劳动争议案件审理范围，不予涉及。一审法院依照《中华人民共和国劳动法》第十六条、《劳动和社会保障部关于确立劳动关系有关事项的通知》第一条、第二条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条有关规定，判决：一、确认倪国强与吉化集团吉林市北方建设有限责任公司不存在劳动关系；二、驳回倪国强的诉讼请求。案件受理费10元，由倪国强负担。本院对一审查明的事实予以确认。本院认为，劳动关系系指劳动者与用人单位之间在劳动过程中发生的社会关系。劳动关系具有有偿性、组织性、从属性的特征，其中从属性系劳动关系的核心特征。根据一审法院查明的案件事实，吉化北方建设承包了天津市蓟州中燃宏凯能源有限公司的天津市蓟州区气代煤气源管道工程（五标段）工程后即将该工程分包给吉林市北建劳务有限责任公司进行施工。倪国强主张其在吉化北方建设承包的该工程中进行施工，不足以证实其接受吉化北方建设的管理，从事吉化北方建设安排的有报酬的劳动，故对上诉人关于其与被上诉人存在劳动关系的主张，本院不予采信。另，基于上述理由，对上诉人要求向相关拆迁部门调取证据的请求，本院不予准许。一审法院认定事实清楚，适用法律正确，本院应予维持。综上所述，倪国强的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条第一款、第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉,维持原判。二审案件受理费10元，由上诉人倪国强负担。本判决为终审判决。审判长 尹 来审判员 魏道博审判员 李志锋二〇二〇年十二月十七日书记员 张 蓓附：本裁判文书所依据法律规定的具体条文：1．《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条第一款：第二审人民法院对上诉案件，应当组成合议庭，开庭审理。经过阅卷、调查和询问当事人，对没有提出新的事实、证据或者理由，合议庭认为不需要开庭审理的，可以不开庭审理。……2．《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项：第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；……