湖南省湘潭市岳塘区人民法院 民 事 判 决 书 （2020）湘0304民初4118号 原告：汤雅，女，2001年10月23日出生，汉族，湘潭县人。 委托诉讼代理人：彭镜源，湖南理曜律师事务所律师。 被告：湘潭市岳塘区华龙幼稚园。 法定代表人：谭弘。 原告汤雅诉被告湘潭市岳塘区华龙幼稚园（以下简称华龙幼稚园）劳动争议一案，本院于2020年11月12日立案受理后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告汤雅及其委托诉讼代理人彭镜源到庭参加了诉讼，被告华龙幼稚园经本院传票传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，本院依法缺席审理本案。本案现已审理终结。 汤雅向本院提出诉讼请求：1、请求确认汤雅自2018年12月6日起与华龙幼稚园存在劳动关系；2、判令华龙幼稚园向汤雅支付未签劳动合同二倍工资16500元（按1500元/月，计算11个月，自2019年2月6日计算至2020年1月6日）。事实与理由：汤雅于2018年12月与华龙幼稚园签订《湘潭教育学院师范部学生顶岗实习三方管理协议》，进入华龙幼稚园从事幼师一职。2020年1月3日，汤雅在中午1点左右布置教室环境时不慎从教室桌子上摔倒受伤，华龙幼稚园园长及后勤人员将汤雅送往湘潭市第一人民医院进行治疗，诊断为：右前交叉韧带止点撕脱性骨折、右胫骨上段骨折、前交叉韧带损伤等，于2020年1月10日手术复位后19天出院。之后，汤雅在湘潭市中心医院康复科检查发现膝关节活动受限，不能正常行走，遂转入浏阳市骨伤科医院治疗。出院后，汤雅多次与华龙幼稚园协商工伤申报事宜，但华龙幼稚园未予申报。现汤雅为了申报工伤，需确认其与华龙幼稚园存在劳动关系，故汤雅为维护其合法权益，诉至法院，请求判如所请。 华龙幼稚园辩称：1、汤雅与华龙幼稚园没有劳动关系，根据原劳动部《关于贯彻执行若干问题的意见》（劳部发[1995]309号）第12条规定，在校学生顶岗实习，与用人单位之间没有建立劳动关系，不需要签订劳动合同。2、汤雅与华龙幼稚园只签订了《湘潭教育学院师范部学生顶岗实习三方管理协议》，该协议属于民事协议，不属于《劳动法》和《劳动合同法》调整范畴，不能作为双方建立劳动关系的依据。3、汤雅不具备幼儿园正式幼师招聘的条件和资格。根据华龙幼稚园招聘幼师的规定，顶岗实习学生实习期满，愿意继续留在园内工作的，需本人提出申请，并提供毕业证书、幼儿教师资格证书的原件和复印件，经考核合格，方能聘任，聘任后签订劳动合同。汤雅自2018年12月至2020年1月3日离开时，都未向华龙幼稚园提供毕业证书和教师资格证书，也未参加聘任考核，故其一直处于顶岗实习期。4、由于汤雅与华龙幼稚园未建立劳动关系，双方系民事法律关系，故以建立劳动关系为前提的未签订劳动合同的二倍工资的主张，于法无据，应予驳回。 华龙幼稚园未到庭参加诉讼，亦未向本院提交证据，视为其自愿放弃举证、质证等诉讼权利；汤雅为支持其诉讼请求依法向本院提交了证据。本院认为，汤雅提交的湘潭市岳塘区劳动人事争议仲裁委员会（2020）第21号不予受理通知书，客观、真实，能证明该案经过劳动仲裁前置程序的事实，本院予以认定。汤雅提交的毕业证、幼师证，客观、真实，能证明汤雅具备幼儿教师资格，本院予以认定。汤雅提交的其与华龙幼稚园负责人刘园长的微信聊天记录，因无原始记录核对，聊天记录内容真伪不能确定，故本院不予认定，同时，聊天内容主要是涉及后续治疗问题，与本案劳动关系的确定及双倍工资的计算并无直接关联。汤雅提交的《湘潭教育学院师范部学生顶岗实习三方管理协议》及工作照片，客观、真实，能证明汤雅自2018年12月6日起一直在华龙幼稚园从事幼师工作至其受伤之时，本院予以认定。 本院根据以上采信的证据和庭审过程中当事人的当庭陈述，查明如下事实： 汤雅原系湘潭教育学院师范部学前教育专业学生，系中等职业学校学生。2018年12月，汤雅进入华龙幼稚园实习，湘潭教育学院师范教育部（甲方）、华龙幼稚园（乙方）、汤雅（丙方）签订了《湘潭教育学院师范部学生顶岗实习三方管理协议》，约定丙方到乙方顶岗实习，实习期自2018年12月6日起，未确定实习期及实习终止时间。协议约定依照按劳取酬原则，丙方待遇为月工资不低于1500元，加班费另计，乙方为顶岗实习丙方提供食宿方便，丙方在顶岗实习期间由于工伤、因公出差发生交通事故造成的人身伤害以及其他人身意外伤害事故，由乙方根据国家法律法规的规定，承担赔偿责任，与甲方无关。丙方在本协议履行期间不得无故离岗，在说明原因并报请甲方同意的情况下，方可向乙方提出中止实习合同，但必须提前7天通知乙方，并做好工作交接，否则承担相关责任。顶岗实习期间，乙方如发现丙方顶岗实习不符合要求或不适宜甲方安排工作等情况的，可以向丙方提出终止实习，解除本协议，并于5日内通知甲方。汤雅进入华龙幼稚园实习后，一直在华龙幼稚园工作，并于2019年5月30日取得幼儿园教师资格，2019年6月30日取得湘潭教育学院学前教育专业毕业证书，但华龙幼稚园在汤雅毕业后，未与其签订劳动合同，汤雅仍在华龙幼稚园从事幼教工作至2020年1月3日受伤之日，且未再接受其他在校教育。汤雅受伤后，与华龙幼稚园就工伤申报发生争议，遂于2020年10月29日向湘潭市岳塘区劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁，要求确认其与华龙幼稚园存在劳动关系及支付未签订劳动合同双倍工资等。湘潭市岳塘区劳动人事争议仲裁委员会以汤雅不能证明自己与华龙幼稚园存在劳动关系为由，决定不予受理。汤雅收到不予受理通知后，诉至本院，向本院提出诉称之请求。 本院认为，根据《教育部职业院校学生顶岗实习管理规定》第七条、第九条的规定，中等职业学校学生顶岗实习原则上安排在学生在校的最后一学年进行，学校与实习单位合作成立顶岗实习管理组织，共同制定顶岗实习计划，共同负担学生顶岗实习的组织和管理，故顶岗实习应限于学生毕业之前，学生毕业之后，不存在学校还需安排毕业学生在外进行顶岗实习。从而，湘潭教育学院师范教育部、华龙幼稚园、汤雅签订的《湘潭教育学院师范部学生顶岗实习三方管理协议》，虽未确定实习期及实习终止时间，但实习期应以汤雅毕业时间为限。汤雅在2019年6月30日取得毕业证书，故从2019年7月1日起，汤雅与其原实习单位华龙幼稚园不再是顶岗实习关系，而是劳动关系，汤雅主张其自2018年12月6日开始即与华龙幼稚园存在劳动关系无事实及法律依据。汤雅与华龙幼稚园建立劳动关系后，华龙幼稚园未按劳动法相关规定与汤雅签订劳动合同，应承担相应不利法律后果。根据《中华人民共和国劳动合同法》第十条的规定，汤雅要求华龙幼稚园支付未订立书面劳动合同的二倍工资，符合《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条的规定，但未订立书面劳动合同的另外一倍工资，属于惩罚性赔偿金，适用劳动仲裁一般时效，根据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条第一款的规定，时效期间为一年，而汤雅自述于2020年10月29日才申请劳动仲裁、主张双倍工资，故其主张的双倍工资仅限于2019年10月29日之后才予以计算的工资，在此之前的未签订书面劳动合同的二倍工资，已经超过劳动仲裁1年时效的规定，本院不予支持。汤雅主张的工资标准为1500元/月，则其自2019年10月29日至2020年1月6日的二倍工资为3150元，故华龙幼稚园应向汤雅支付的二倍工资为3150元。 综上，汤雅的诉讼请求，本院予以部分支持。根据《中华人民共和国劳动法》第十六条，《中华人民共和国劳动合同法》第十条、第八十二条，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二条、第六条、第二十七条第一款，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决如下： 一、确认汤雅自2019年7月1日开始与湘潭市岳塘区华龙幼稚园存在劳动关系； 二、湘潭市岳塘区华龙幼稚园在本判决生效后10天内一次性向汤雅支付未签劳动合同二倍工资3150元； 三、驳回汤雅的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费10元，由原告汤雅负担5元，被告湘潭市岳塘区华龙幼稚园负担5元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于湖南省湘潭市中级人民法院。 审判员  李湘蓉 二〇二〇年十二月二十二日 书记员  夏 璇