甘肃省白银市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）甘04民终1539号上诉人（原审原告）：会宁县会州老百姓大药房有限公司，住所地甘肃省白银市会宁县。法定代表人：唐淑华，该公司总经理。委托诉讼代理人：汪春燕，甘肃杰隆律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：魏潇，女，1988年6月19日出生，汉族，住甘肃省会宁县。委托诉讼代理人：张爱燕，系甘肃文谭律师事务所律师。上诉人会宁县会州老百姓大药房有限公司（以下简称会州老百姓大药房）因与被上诉人魏潇劳动争议、人事争议一案，不服会宁县人民法院（2020）甘0422民初2572号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年11月19日立案后，依法组成合议庭，因无新的事实、证据，不开庭进行了审理。上诉人会州老百姓大药房的委托诉讼代理人、被上诉人魏潇及其委托诉讼代理人参加了诉讼。本案现已审理终结。上诉人会州老百姓大药房上诉请求：撤销原审判决，并依法改判上诉人与被上诉人之间自2017年6月9日至2018年11月11日存在事实劳动关系；上诉人不向被上诉人支付经济补偿金25500元；被上诉人承担本案一、二审诉讼费。事实与理由：一审对当事人提交的证据未遵照证据规则严格审查认定，据此查明的事实存在部分错误。被上诉人提交的证据全是复印件，其为了证明工作时间问题，劳动关系建立的时间，提交的证据没有公司的盖章，证据本身的内容，花名册上内容存在瑕疵和矛盾，被上诉人没有完成举证义务，其主张的2010年开始工作是没有证据的。劳动关系终止时间的认定，我公司在一审、仲裁已经提交了证据，相关考勤记录，考勤记录一直到2018年11月11日，从2018年11月12就再未考勤，没有显示过请假，从2018年11月12日起为自动离职的状态。即便从2018年11月12日到2020年3月休产假，长达一年四个月，不符合产假规定时间，甚至超过诉讼时效，劳动终止的时间应该是2018年11月12日。2020年3月被上诉人去了新的工作单位，并非上诉人的分公司，一审判决认定上诉人支付经济补偿金的系主体错误。支付经济补偿金的原因是后来的公司没有缴纳社保，降低了工资，这是一个新的劳动关系，与我公司没有任何关系。要求支付经济补偿金的法律依据不足，被上诉人是一个自动离职的状态，本案没有任何证据证实是被迫离职。一审程序错误，没有提出社保未缴纳的诉求，超出了诉求审理。被上诉人魏潇辩称：劳动关系形成于2010年8月1日，没有定订立劳动合同，是上诉人不积极履行义务签订合同，上诉人没有建立职工名册，也没有订立书面合同，一审认定事实并无不当。解除劳动关系的时间，2020年6月30日解除劳动关系，但上诉人没有提交任何证据证实被上诉人于2018年11月12日离职，2020年3月1日去工作，上诉人也没有提出任何异议，劳动关系没有解除。进入这个公司，地点什么都没有变，作为劳动者没有义务审查，用人单位的分立原劳动合同是有效的。缴纳社会保险的问题，双方之间只有在审查缴纳保险的时候，才能确立支付经济补偿金，没有任何程序问题。仲裁的时候，不承认有任何劳动关系，现在上诉又承认存在劳动关系，前后陈述矛盾，一审判决认定事实清楚，请求驳回上诉，维持原判。会州老百姓大药房向一审法院起诉请求：1.依法判决原告与被告之间自2010年8月1日至2020年6月30日不存在事实劳动关系；2.依法判决原告不支付被告魏潇经济补偿25500元；3.依法驳回被告魏潇的劳动仲裁申请。一审法院认定事实如下：2010年8月17日，原告魏潇进入被告会州老百姓大药房长征北路店(康宁居小区门口)从事店员工作至2018年11月11日。2018年11月12日至2020年2月29日，魏潇休产假。2020年3月1日至6月30日，魏潇在会州老百姓大药房长征北路店(康宁居小区门口)继续从事店员工作。在魏潇上班期间，双方未签订书面劳动合同，会州老百姓大药房未向魏潇缴纳社会保险金。2020年6月29日，魏潇向会宁县劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁。2020年6月30日魏潇口头申请离职。2020年8月5日会宁县劳动人事争议仲裁委员会作出会劳人仲裁字〔2020〕17号仲裁裁决书，裁决：1、会州老百姓大药房与魏潇之间自2010年8月17日至2020年6月30日存在事实劳动关系；2、由会州老百姓大药房支付魏潇经济补偿金25500元。因原告不服该仲裁裁决，遂诉至一审法院。另查明,2010年8月17日会宁县老百姓大药房长征北路店工商注册登记成立，经营者为蒋维龙（现为原告会州老百姓大药房监事），经营地址为甘肃省会宁县会师镇长征北路新华书店家属楼**，2015年6月26日注销登记。2016年6月26日会宁县老百姓大药房长征北路店工商注册登记，经营者为王堆才，经营地址与上述注销公司一致，2017年6月9日注销登记。2017年6月9日注册登记会宁县会州老百姓大药房有限公司第四分公司（原告会州老百姓大药房内资分公司），负责人为李彩凤，经营地址与上述注销公司一致，2018年7月16日负责人由王堆才变更为吴燕慧，2019年10月9日负责人由吴燕慧变更为李彩凤，2020年7月13日注销。2019年12月17日工商注册登记甘肃陇中老百姓医药连锁有限公司三十六分店（甘肃陇中老百姓医药连锁有限公司的内资分公司），负责人为李彩凤，经营地址与上述注销公司一致。2020年3月19日原告会州老百姓大药房的法定代表人唐淑华以960400元入股甘肃陇中老百姓医药连锁有限公司，成为甘肃陇中老百姓医药连锁有限公司董事。一审法院认为，一、关于原告会州老百姓大药房与被告魏潇之间是否存在劳动关系的问题。本案被告魏潇在原告会州老百姓大药房工作期间，原告会州老百姓大药房的工商信息不断注销、变更名称、变更主要负责人等信息，信息变更之间存在关联，系原告单位自身变化发展的过程。依据《中华人民共和国劳动合同法》第三十三条“用人单位变更名称、法定代表人、主要负责人或者投资人等事项，不影响劳动合同的履行。”及第三十四条“用人单位发生合并或者分立等情况，原劳动合同继续有效，劳动合同由承继其权利和义务的用人单位继续履行。”的规定，不论是原告的前身会宁县老百姓大药房长征北路店，还是其内资分公司会州老百姓大药房第四分公司的注销、合并等工商信息变更行为，均不影响原、被告劳动合同的履行。被告工作期间原告一直未与其签订劳动合同。依据《中华人民共和国劳动合同法》第十四条规定，用人单位自用工之日起满一年不与劳动者订立书面劳动合同的，视为用人单位与劳动者已订立无固定期限劳动合同。因此，应视为原告会州老百姓大药房与被告魏潇订立了无固定期限劳动合同，双方之间存在劳动关系。二、关于双方劳动关系存续时间的问题。会州老百姓大药房认为魏潇已于2018年11月未请假休产假1年零4个月自动离职，但原告未提交魏潇2018年11月休产假系自动离职的相关证据材料。并且，原告会州老百姓大药房对被告魏潇2020年3月1日又去老百姓大药房(康宁居小区门口)继续从事店员工作未提出任何异议，故一审法院认定2018年11月至2020年3月双方劳动合同未解除。虽然此时老百姓大药房(康宁居小区门口)工商信息已经变更为甘肃陇中老百姓医药连锁有限公司三十六分店，但原告会州老百姓大药房的法定代表人唐淑华于2020年3月19日投资960400元入股甘肃陇中老百姓医药连锁有限公司，成为甘肃陇中老百姓医药连锁有限公司的董事。《中华人民共和国劳动合同法》第三十四条规定，用人单位发生合并或者分立等情况，原劳动合同继续有效，劳动合同由承继其权利和义务的用人单位继续履行。因此，原告会州老百姓大药房与被告魏潇之间自2010年8月17日至2020年6月30日存在事实劳动关系。原告称魏潇2020年3月去上班的老百姓大药房(康宁居小区门口)现为甘肃陇中老百姓医药连锁有限公司三十六分店，与其无任何关系的辩解意见，无事实和法律依据，一审法院不予采纳。三、关于双方劳动关系解除及赔偿金的问题。被告自2010年8月进入原告变更工商登记信息前的单位从事店员工作，双方存在事实劳动关系。鉴于原告及被告均未就解除劳动关系的原因进行举证，本案应当视为双方协商一致解除劳动关系。劳动关系解除后，会州老百姓大药房应当向魏潇支付解除劳动关系的经济补偿金。依据《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第四十八条、第二十七条规定，由于被告自2018年11月12日至2020年2月29日休产假期间未向原告以书面形式请产假，该段时间不应计入经济补偿期限，即魏潇工作年限应当按8年6个月计算，即8.5个月的经济补偿金。因原告和被告均未提供被告工资情况的证明，故按照原告自认的被告月平均工资3000元计算，会州老百姓大药房应当支付魏潇经济补偿金25500元（3000元／月×8.5个月）。四、关于缴纳社会保险费的问题。《中华人民共和国劳动法》第七十二条规定，用人单位和劳动者必须依法参加社会保险，缴纳社会保险费。为劳动者缴纳社会保险费是用人单位的法定义务，用人单位未按时缴纳社会保险费的，由社会保险行政部门责令限期缴纳或补足，并自欠缴之日起按日加收万分之五的滞纳金，用人单位不得要求职工承担滞纳金。本案被告魏潇于2010年8月至2020年6月与原告会州老百姓大药房形成劳动关系，期间原告未为被告缴纳养老保险。基于劳动者与用人单位同样负有向国家缴纳社会保险费的义务,在费用的缴纳方面不单纯表现为民事关系,双方形成的法律关系中体现的不是平等主体之间的争议,劳动者要求用人单位缴纳社会保险费,缴纳的对象是案外人社会保险机构,劳动者与用人单位因基本养老保险等保险引起的争议,不属于劳动争议案件应当审理的范围。故被告魏潇要求原告会州老百姓大药房为其补缴社会保险费的主张不属本案审理范围,本案对此不予处理。五、关于仲裁时效的问题。《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释(二)》第一条第二项规定:“因解除或者终止劳动关系产生的争议,用人单位不能证明劳动者收到解除或者终止劳动关系书面通知时间的,劳动者主张权利之日为劳动争议发生之日。”本案中,原告在不能举证证明被告魏潇已经收到解除或者终止劳动关系书面通知时间的前提下,即以魏潇已于2018年11月12日离开会州老百姓大药房,推定其已与被告魏潇解除了劳动合同关系,并由此得出被告魏潇的仲裁申请已超过仲裁时效，其诉讼主张显然不符合上述法律规定。故对原告会州老百姓大药房主张被告魏潇的申请已超过仲裁时效,其不应向被告魏潇支付经济补偿金的诉讼请求,本院不予支持。综上所述，原告会州老百姓大药房的诉讼请求，均无事实及法律依据，一审法院不予支持。据此，依照《中华人民共和国劳动合同法》第十四条、第三十三条、第三十四条、第四十六条、第四十七条,《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释(二)》第一条第二项及《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条规定，判决如下：一、原告会宁县会州老百姓大药房有限公司与被告魏潇之间自2010年8月17日至2020年6月30日存在事实劳动关系；二、原告会宁县会州老百姓大药房有限公司于本判决生效之日起10日内支付被告魏潇经济补偿金25500元。案件受理费10元，由原告会宁县会州老百姓大药房有限公司负担。二审中，双方当事人均未提交新证据。二审查明的事实与一审查明的事实一致。本院认为，双方当事人对魏潇与会州老百姓大药房存在劳动关系无异议，对一审查明的会州老百姓大药房长征北路店历经登记、注销、变更等均无异议，本院予以确认。本案二审争议焦点在于劳动关系存续的时间？会州老百姓大药房应否向魏潇支付经济补偿金？首先，会州老百姓大药房主张劳动关系存续时间为2017年6月9日至2018年11月11日，魏潇认为劳动关系存续时间为2010年8月17日至2020年6月30日，双方对劳动关系的起止时间均有异议。关于劳动关系起始时间。会宁县老百姓大药房长征北路店于2010年8月17日注册登记成立，魏潇陈述其自成立起即在此工作，魏潇提供了会州老百姓大药房认可时段之外的2016年工资表，其中包含同在该公司供职的李彩凤、唐淑华等人。该证据确为复印件，但是工资表由用人单位保管留存，要求劳动者提供工资表原件显属强人所难无法实现，会州老百姓大药房对工资发放形式为现金发放未提出异议，由此可以认定魏潇已经完成举证责任。用人单位主张不存在劳动关系，其可以提供魏潇主张时段的工资表质证，因其能够提供而不提供工资表质证，故应当承担不利后果，一审法院按照魏潇陈述认定劳动关系起始时间并无不当。关于劳动关系终止时间。会州老百姓大药房认为魏潇已于2018年11月未请假休产假1年零4个月自动离职，但其未提交魏潇2018年11月休产假系自动离职的相关证据材料。且会州老百姓大药房对魏潇2020年3月1日又去老百姓大药房(康宁居小区门口)继续从事店员工作未提出任何异议，故一审法院认定2018年11月至2020年3月双方劳动合同未解除，并无不当。其次，关于会州老百姓大药房应否向魏潇支付经济补偿金。魏潇主张会州老百姓大药房未按时为其缴纳社会保险费，请求支付经济补偿金。根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条规定“有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿金，（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的；”第三十八条规定“用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同：（三）未依法为劳动者缴纳社会保险费的。”会州老百姓大药房未能举证证明其缴纳了社会保险费，故其应当依照上述法律规定支付经济补偿金。另，魏潇在会州老百姓大药房工作期间，会州老百姓大药房的工商信息不断注销、变更名称、变更主要负责人等信息，信息变更之间存在关联，应系会州老百姓大药房自身变化发展的过程。一审法院根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十三条、第三十四条的规定，判决会州老百姓大药房向魏潇支付经济补偿金并无不当。综上所述，会州老百姓大药房的上诉理由不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由会宁县会州老百姓大药房有限公司负担。本判决为终审判决。审判长  苏军霞审判员  高登云审判员  于 燕二〇二〇年十二月七日书记员  王 露