江西省赣州市中级人民法院刑 事 裁 定 书（2020）赣07刑终698号原公诉机关江西省宁都县人民检察院。上诉人（原审被告人）李小青（绰号“河片子”），男，1974年6月18日出生于江西省宁都县，汉族，初中文化，务农，住江西省赣州市宁都县。因涉嫌犯非法采矿罪，于2020年2月24日被宁都县公安局取保候审，同年9月23日被执行逮捕。现羁押于宁都县看守所。原审被告人曾泽华（绰号“癞痢子”），男，1973年2月27日出生于江西省宁都县，汉族，小学文化，务农，住江西省赣州市宁都县。因涉嫌犯非法采矿罪，于2019年11月27日被刑事拘留，2019年12月31日被执行逮捕，2020年5月28日变更为取保候审，2020年9月23日被执行逮捕。现羁押于宁都县看守所。原审被告人杨志强（绰号“杨赖子”），男，1978年8月6日出生于江西省宁都县，汉族，初中文化，务农，住江西省赣州市宁都县。因涉嫌犯非法采矿罪，于2019年11月27日被刑事拘留，2019年12月31日被执行逮捕，2020年5月28日变更为取保候审，2020年9月23日被执行逮捕。现羁押于宁都县看守所。原审被告人杨月生（绰号“野人”），男，1961年6月10日出生于江西省宁都县，汉族，小学文化，务农，住江西省赣州市宁都县。曾因犯非法采伐国家重点保护植物罪、盗伐林木罪，于2017年3月29日被宁都县人民法院判处有期徒刑二年六个月，并处罚金人民币二万元。因涉嫌犯非法采矿罪，于2019年11月27日被刑事拘留，2019年12月31日被执行逮捕，2020年7月27日变更为取保候审，2020年9月23日被执行逮捕，2020年10月21日被取保候审。原审被告人杨小保，男，1981年2月15日出生于江西省宁都县，汉族，小学文化，务农，住江西省赣州市宁都县。曾因犯盗窃罪，于2007年1月13日被广东省汕头市金平区人民法院判处有期徒刑一年三个月，并处罚金人民币二千元。因涉嫌犯非法采矿罪，于2020年2月25日被宁都县公安局取保候审，同年9月23日被执行逮捕。现羁押于宁都县看守所。原审被告人杨从华，男，1967年4月26日出生于江西省宁都县，汉族，初中文化，务农，住江西省赣州市宁都县。因涉嫌犯非法采矿罪，于2019年11月27日被刑事拘留，2019年12月31日被执行逮捕，2020年5月28日变更为取保候审，2020年9月23日被执行逮捕，2020年10月20日被取保候审。原审被告人杨福生，男，1963年11月3日出生于江西省宁都县，汉族，初中文化，务农，住江西省赣州市宁都县。因涉嫌犯非法采矿罪，于2020年2月25日被宁都县公安局取保候审，2020年9月23日被执行逮捕。现羁押于宁都县看守所。江西省宁都县人民法院审理宁都县人民检察院指控原审被告人曾泽华、杨志强、杨月生、李小青、杨小保、杨从华、杨福生犯非法采矿罪一案，于2020年9月25日作出（2020）赣0730刑初201号刑事判决。原审被告人李小青不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经阅卷，讯问上诉人李小青，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。原审判决认定，2019年9月20日至2019年10月底，被告人曾泽华、李小青、杨志强、杨小保在未办理采砂许可证的情况下，合伙在宁都县石上镇蛇形排往安福方向的河道内非法挖采河砂。被告人杨志强、杨小保负责雇人采砂，被告人李小青负责销售，被告人曾泽华负责收取砂款。期间非法挖采河砂1290立方米，价值人民币96750元，销售后非法获利129000元，由四人平均分配。2019年10月25日至2019年11月26日，被告人杨月生、杨从华、杨福生又与被告人曾泽华、李小青、杨志强、杨小保合伙，未办理采砂许可证的情况下，在宁都县石上镇斫柴岗与蛇形排交界处河道内非法挖采河砂。被告人杨福生负责管账，被告人杨月生、杨从华负责收取砂款，被告人杨志强、杨小保、曾泽华、李小青等负责放哨。期间非法挖采河砂1354立方米，价值人民币101550元，销售后非法获利135400元，由七人平均分配。2019年11月27日经群众举报，宁都县公安局民警现场查获杨月生等人非法采砂，现场扣押未销售的河砂303.1立方米，经鉴定价值22733元。被告人曾泽华、杨志强、杨月生、杨从华于2019年11月27日被宁都县公安局抓获归案；被告人李小青、杨小保、杨福生于2020年2月24日到宁都县公安局投案自首。七被告人主动向宁都县公安局退缴赃款共210000元，被告人曾泽华、李小青、杨志强、杨小保又向宁都县人民检察院退缴赃款共54400元。原审判决认定上述事实的证据有：被告人曾泽华、李小青、杨志强、杨月生、杨小保、杨从华、杨福生的供述及辨认笔录；证人曾某、廖某、刘某、杨某1、杨某2、苏某的证言及刘某、杨某1的辨认笔录；受案登记表、归案情况说明、办案说明、被告人曾泽华、李小青、杨志强、杨月生、杨小保、杨从华、杨福生的户籍证明及前科证明、杨月生的刑事判决书、情况说明、宁都县水利局出具的证明、微信支付交易明细、石上镇斫柴岗堆砂点方量计算图；江西省执行非法采矿具体数额通知书、宁都县人民政府关于禁止河道采砂的通告、曾泽华等人微信收款明细；现场勘验笔录及现场照片、鉴定意见书、价格认定书等。原审法院认为，被告人曾泽华、杨志强、杨月生、李小青、杨小保、杨从华、杨福生违反矿产资源法的规定，未取得采砂许可证擅自开采河砂，情节严重，其行为触犯了刑律，公诉机关指控被告人曾泽华、李小青、杨志强、杨月生、杨小保、杨从华、杨福生犯非法采矿罪的证据确实充分，罪名成立。被告人李小青、杨小保、杨福生具有自首情节，依法可以从轻或减轻处罚；被告人曾泽华、杨志强、杨月生、杨从华具有坦白情节，依法可以从轻处罚。被告人曾泽华、李小青、杨志强、杨月生、杨小保、杨从华、杨福生自愿认罪认罚，可以从宽处罚。被告人杨月生在有期徒刑刑罚执行完毕后五年内再犯应当判处有期徒刑刑罚以上之罪，属累犯，依法应当从重处罚。被告人杨小保具有犯罪前科，酌定从重处罚。七被告人在共同犯罪中作用相当不区分主从犯，但被告人曾泽华、杨志强、李小青、杨小保参与了两起犯罪事实，量刑时应与被告人杨月生、杨从华、杨福生参与一起犯罪事实的有所区分。综合七被告人的犯罪事实、情节，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十三条第一款，第二十五条，第六十四条，第六十五条，第六十七条第一款、第三款，《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百零一条之规定，作出如下判决：一、被告人曾泽华犯非法采矿罪，判处有期徒刑九个月，并处罚金人民币二万元。二、被告人杨志强犯非法采矿罪，判处有期徒刑九个月，并处罚金人民币二万元。三、被告人杨月生犯非法采矿罪，判处有期徒刑九个月，并处罚金人民币一万元。四、被告人李小青犯非法采矿罪，判处有期徒刑八个月，并处罚金人民币二万元。五、被告人杨小保犯非法采矿罪，判处有期徒刑八个月，并处罚金人民币二万元。六、被告人杨从华犯非法采矿罪，判处有期徒刑七个月，并处罚金人民币一万元。七、被告人杨福生犯非法采矿罪，判处拘役四个月，并处罚金人民币一万元。八、被告人曾泽华、杨志强、杨月生、李小青、杨小保、杨从华、杨福生主动向宁都县公安局退缴赃款共210000元，被告人曾泽华、李小青、杨志强、杨小保主动向宁都县人民检察院退缴赃款共54400元；共计264400元，予以没收，上缴国库。上诉人李小青上诉提出，原审判决量刑过重，其具有自首情节，认罪认罚，请求二审从轻处罚。本院经审理查明的事实与原审判决认定的事实一致。原审判决所认定的证据，经一审庭审质证，其来源合法，内容客观真实，与本案有关联，本院予以确认。本院认为，上诉人李小青与原审被告人曾泽华、杨志强、杨月生、杨小保、杨从华、杨福生违反矿产资源法的规定，未取得采砂许可证擅自开采河砂，情节严重，其行为已构成非法采矿罪，依法应予惩处。上诉人李小青、原审被告人曾泽华、杨志强、杨月生、杨小保、杨从华、杨福生自愿认罪认罚，上诉人李小青、原审被告人杨小保、杨福生具有自首情节，原审被告人曾泽华、杨志强、杨月生、杨从华具有坦白情节，均可依法从轻处罚。原审被告人杨月生在有期徒刑刑罚执行完毕后五年内再犯应当判处有期徒刑刑罚以上之罪，属累犯，依法应当从重处罚。原审被告人杨小保具有犯罪前科，酌情从重处罚。关于上诉人李小青提出原审判决量刑过重的问题。经查，原审判决根据上诉人李小青的犯罪事实、性质以及对社会的危害程度，并综合考虑上述情节作出量刑，罚当其罪。上诉人李小青以量刑过重为由，要求二审法院再予从轻处罚的上诉理由，没有事实和法律依据，不能成立，本院不予采纳。综上，原审判决认定事实清楚，定罪准确，适用法律正确，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项之规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审 判 长  徐晓敏审 判 员  肖昌明审 判 员  黄 璐二〇二〇年十二月七日代理书记员  赖爱珍