黑龙江省东宁市人民法院 民 事 判 决 书 （2020）黑1024民初639号 原告：谢雷震，男，1961年3月4日出生，汉族，无固定职业，住东宁市东宁镇。 委托诉讼代理人：王金贤，东宁市东宁法律服务所法律工作者。 被告：东宁参之源中药材种植农民专业合作社，住东宁市团结路农业局楼。 负责人：宋集军，该公司经理。 被告：柳河县莘达中药材种植农民专业合作社，住柳河县安口镇。 负责人：李春武，该公司理事长。 委托诉讼代理人：徐永平，系吉林首华律师事务所律师。 原告谢雷震与被告东宁参之源中药材种植农民专业合作社（以下简称参之源合作社）、柳河县莘达中药材种植农民专业合作社（以下简称莘达合作社）种植回购合同纠纷一案，本院于2020年7月2日立案受理，依法适用简易程序，于2020年7月14日公开开庭进行了审理。原告谢雷震其委托诉讼代理人王金贤、被告参之源合作社负责人宋集军到庭参加诉讼。庭后，原告谢雷震申请追加莘达合作社为共同被告，本院通知莘达合作社作为共同被告参加诉讼。分别于8月24日、10月23日公开开庭进行了审理。原告谢雷震其委托诉讼代理人王金贤、被告参之源合作社负责人宋集军、莘达合作社委托诉讼代理人徐永平均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告谢雷震向本院提出诉讼请求：1.要求被告参之源合作社赔偿原告直接损失28000元；2.土地、人工、材料、农药、化肥等损失以鉴定结论为准；3.本案诉讼费由被告参之源合作社承担。诉讼过程中，原告变更诉讼请求为：要求二被告连带赔偿原告黄精种子款28000元；2.要求二被告赔偿原告土地、人工费用、农药化肥等各项损失2万元；3.本案诉讼费由二被告承担。 事实和理由：被告参之源合作社从被告莘达合作社引进黄精基源种苗项目，双方约定种植采用合作社+基地+农民模式。二被告向原告提供种苗、种源、基源保证，并提供技术人员为原告进行指导，种植成熟后按标准回收。达成协议后，原告向被告参之源合作社缴纳28000元的黄精种苗款。种植过程中，因二被告提供的种苗技术指导存在缺陷，导致原告种植的黄精几乎绝产。故原告诉至法院。 被告参之源合作社辩称，认为这个和被告参之源合作社没什么关系，原告说技术指导不到位导致的黄精绝产，被告参之源合作社也做指导一点缺陷没有，让原告提供鉴定，只要是因为被告参之源合作社技术缺陷导致的减产。这个是天灾，一冬天没下雪，不是被告参之源合作社人为的关系造成的损失。起诉主体不是被告参之源合作社，被告参之源合作社不过是中间的搭桥人，被告参之源合作社推广别人也没有出现这个问题。被告参之源合作社开店卖化肥改善土壤，这个肥料效果突出，被告参之源合作社推广这个有机肥料。引进这个项目和吉林达成协议，被告参之源合作社是帮被告莘达合作社在东宁推广这个产业。被告参之源合作社只是起到中间搭桥的作用。被告参之源合作社定期会组织人到被告莘达合作社种植基地进行考察，看好项目后，种苗等都是原告研究同意的。 被告莘达合作社辩称，被告莘达合作社与原告没有合同，也没有任何承诺，只是出售种苗；原告没有证据证明被告莘达合作社出售的种苗存在问题。出苗率低有各种因素，比如地块、天气、管理等等，本案中无论是原告还是被告莘达合作社的代理人被告参之源合作社都承认绥阳镇种植的几家都存在出苗率低的问题，而种苗又没有质量问题，黄精的种植又没有特别的种植技术要求，特别是对于种参的种植户，均会种植，那么也不存在技术指导问题。但原告没有举出如上的任何证据，但根据被告提供的历史天气情况看，2017年是个特殊天气，原告也承认2017年就没有下多少雪，原告种植的西洋参几乎全部绝产。2018年冬季至2019年春季也是一个极特殊的天气，本来10月25.26号栽种的时候确实下了雨和雪，按理说就此封冻，也许能起到一定的作用，但是11月份到11月27日还是零上的天气，无论以前下多少雪和雨都没有封冻，而从12月份开始一直到3月30日，只有一场小雪，2019年3月4月又没有雨，但是气温高达27摄氏度，也就是说是春旱。2018年冬天无雪，2019年春旱，这种天气远比2017年恶劣，那么西洋参都冻死了黄精一样冻死。根据今天实际考察，原告对黄精地基本上是放弃，荒地状态，黄精和其他药材有不同点在于，栽种之后的第二年基本不出苗，第三年能出50%左右，第四年能出齐，这是黄精的特点。而且地如果全是杂草，2019年秋涝，秋涝如果杂草不除的话，他会滋生大量的菌群，也会导致黄精腐烂，所以这里既有天气原因也有自己管理的原因，和种苗和指导没有任何关系。综上所述，原告的损失与被告没有任何关系，建议人民法院依法驳回原告的诉讼请求。 原告谢雷震为支持其主张，向法庭举证如下： 1.收据1份。证明：2018年10月3日，向被告参之源合作社缴纳了黄精种苗款28000元。在该收据中加盖了被告参之源合作社的公章。 2.中草药种植联营协议复印件1份。证明：二被告与种植户共同签订联营种植合同，被告东宁参之源提供的合同与该合同的条文一致 被告参之源合作社为支持其主张，向法庭举证如下： 1.中草药种植联营协议复印件1份（与原件核对一致）。证明：被告莘达合作社拿着空白合同给被告参之源合作社，让农户在上面签字，再由被告参之源合作社交给被告莘达合作社。合作社盖完章以后，再由被告参之源合作社交给农户。因原告说不用签这个，所以被告参之源合作社就没给他签。 被告莘达合作社为支持其主张，向法庭举证如下： 1.2015年10月-2019年4月东宁市历年气温走势图复印件54张。证明：2017年冬天和2018年冬天及2019年春天是特别不利于作物生长的天气，2018年冬天东宁市没有下雪。2019年春天干旱，这种天气苗容易死。原告所造成的损失是天气不可抗力造成的。 本院认为，原告提交的证据1系被告参之源合作社出具的收据，被告参之源无异议，本院予以确认。原告提交的证据2系杨开斗与被告莘达合作社签订的合同，与本案无关联，本院不予确认。被告参之源合作社提交的证据1系夏洪云与被告莘达合作社签订的合同，与本案无关联，本院不予确认。被告莘达合作社提交的证据1系东宁天气的历史记录，本院予以确认。 根据当事人陈述和经审查认定的证据，本院认定事实如下： 2018年初，被告莘达合作社与被告参之源合作社合作，由被告参之源合作社负责为被告莘达合作社在东宁市地区推广药材种植。合作模式：被告参之源合作社作为技术服务经营站，协助被告莘达合作社与种植户签订中草药种植合同。 2018年春，被告参之源合作社带领原告等10余人前往被告莘达合作社种植基地考察，原告向被告参之源合作社经理宋集军转账1万元。考察完后，原告交付给宋集军18000元。10月3日，宋集军向原告出具收据一份。该收据主要载明，“谢雷震交黄精种苗款28000元。代收黄精种苗款。宋集军在收据下方签名并盖有被告参之源合作社印章。”宋集军将上述黄精种苗款交付给被告莘达合作社。10月中旬，宋集军由被告莘达合作社负责人李春武接待在种植基地拉黄精种苗。宋集军黄精种苗拉回后，交付给原告。10月26日，宋集军带领其工作人员高波指导原告在原告8亩沙地上种植黄精。 2020年春天，黄精种苗因冬季冻死，导致出苗率极低。被告莘达合作社委托被告参之源合作社与原告等人协商补偿事宜。原告要求补偿黄精种苗而未达成。 庭审过程中，各方一致确认原告的损失为：原告土地闲置费为每年每亩100元，人工费2000元，播种机械费500元。 另查明，2018年冬，东宁地区天气情况为：10月29日小雪、10月29日阵雪、11月9日雨夹雪、11月15日雨夹雪、11月20日小雪。 本院认为，《中华人民共和国合同法》第三十六条规定，法律、行政法规规定或者当事人约定采用书面形式订立合同，当事人未采用书面形式但一方已经履行主要义务，对方接受的，该合同成立。根据本案查明的事实，二被告通过协议合作，被告参之源合作社代收原告黄精种苗款，并交付给被告莘达合作社。被告莘达合作社通过被告参之源交付给原告黄精种苗，且在原告种植时，被告参之源合作社现场指导并按照被告莘达合作社的指示处理被告莘达合作社与原告之间的补偿事实。原告与被告莘达合作社双方虽未签订书面合同，但履行了各自的主要义务。应当认定原告与被告莘达合作社之间的黄精种植回购合同成立。该合同成立时生效。被告莘达合作社辩称，其与原告之间只成立买卖合同。与上述事实不符，本院不予支持。 《中华人民共和国合同法》第一百零七条规定，当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。根据本案查明的事实，被告莘达合作社在东宁地区推广黄精种植，并未调查东宁气候是否适合黄精种植。原告在秋末种植黄精，而黄精种植系一门专业性强的种植技术。被告莘达合作社应当告知原告采取保暖措施，否则在北方寒冷地区无法正常过冬。被告莘达合作社未告知原告采取保暖措施导致黄精冻死，出苗率极低，被告莘达合作社存在重大过错，构成违约。原告作为黄精种植者，在种植前亦未作好相应的市场调查，了解其生活习性及抗寒能力，原告对于黄精冻死亦存在一定的过错。综上，本院酌定被告莘达合作社对于原告的损失承担70%的赔偿责任。原告的损失包含黄精种苗损失及种植费用损失，即黄精种苗价款28000元，人工费2000元，播种机械费500元及2年土地闲置费1600元。被告莘达合作社按照70%赔偿，即22470元。原告关于黄精种苗存在质量问题应当返还黄精种苗款的诉讼请求。原告未提供证据证实，本院不予支持。被告莘达合作社辩称，2018年冬未下雪，属于不可抗力。本院认为，根据本案查明的事实，原告种植后不久就下有小雪。被告莘达合作社的上述抗辩主张与事实不符，本院不予支持。 关于被告参之源合作社是否应当承担连带责任的问题。本院认为，根据本案查明的事实，被告参之源合作社只是按照被告莘达合作社的指示，代收种苗款、代运种苗，协助处理合同纠纷，其并未有与原告达成合同合意。根据《中华人民共和国民法总则》第一百六十二条关于“代理人在代理权限内，以被代理人名义实施的民事法律行为，对被代理人发生效力”的规定，被告参之源合作社在整个合同的履行过程，一直以被告莘达合作社的名义实施。因此，原告要求被告参之源合作社对原告的损失承担连带责任，没有法律依据，本院不予支持。 综上，按照《中华人民共和国民法总则》第一百六十二条、《中华人民共和国合同法》第三十六条、第一百零七条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下： 被告柳河县莘达中药材种植农民专业合作社于本判决生效之日起十日内支付原告谢雷震黄精种苗款、人工费、土地闲置费及机械费等损失22470元； 驳回原告谢雷震的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费1000元，减半收取500元，由原告谢雷震负担266元，被告柳河县莘达中药材种植农民专业合作社负担234元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于黑龙江省牡丹江市中级人民法院。 审判员  刘建军 二〇二〇年十二月十五日 书记员  张 丹