辽宁省大连市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）辽02民终8223号上诉人（原审原告）：李淑敏，女，1993年12月4日出生，汉族，住辽宁省凌源市。委托诉讼代理人：徐妙琰，辽宁箴言律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：大连鹏龙腾川汽车销售服务有限公司，住所地辽宁省大连高新技术产业园区浩川园**，统一社会信用代码：91210231089091817M。法定代表人：张雪梅，该公司董事长。委托诉讼代理人：陈宁，辽宁昭明律师事务所律师。委托诉讼代理人：张欣慰，辽宁昭明律师事务所律师。上诉人李淑敏因与被上诉人大连鹏龙腾川汽车销售服务有限公司劳动争议纠纷一案，不服大连高新技术产业园区人民法院（2019）辽0293民初3218号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年11月25日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。李淑敏上诉请求：撤销大连市高新技术产业园区人民法院作出的（2019）辽0293民初3218号民事判决书，依法改判被上诉人向上诉人支付未休年假工资6,691元、加班工资107,509元、经济补偿金45,904.1元、工装购买费用1,950元或发回重审。事实与理由：一、在上诉人不认可的情况下，一审法院以被上诉人单方制作的工资明细表作为认定案件事实的依据，系事实认错误。被上诉人从未支付过加班费和未休年假工资。《工资支付条例》第六条规定，“用人单位必须书面记录支付劳动者工资的数额、时间、领取者的姓名以及签字，并保存两年以上备查。用人单位在支付工资时应向劳动者提供一份其个人的工资清单。”上诉人的基本工资为2,000元，岗位工资为1,500元。被上诉人提供的工资明细表故意把基本工资和岗位工资中部分数额做成了加班及年休假费。二、一审法院按大连市最低工资标准作为加班费的计算基数，系法律适用错误。《辽宁省工资支付规定》第二十二条规定，“计算加班工资的日或者小时工资基数和休假期间的工资，应当按照劳动合同中约定的劳动者本人工资标准确定；劳动合同没有约定的，按照集体合同约定的加班工资基数以及休假期间工资标准确定劳动合同、集体合同均未约定的，按照劳动者本人正常工作应得的工资确定。”双方的劳动合同以及实际履行劳动合同过程中，被上诉人向上诉人发放的工资包括了基本工资、岗位工资、绩效工资、基本工资之外的补贴、津贴，没有约定加班费计算基数，上诉人认为应当将基本工资、岗位工资、绩效工资、基本工资之外的补贴、津贴都作为加班费计算基数。三、被上诉人应当向上诉人支付经济补偿金。《辽宁省工资支付规定》第12条规定，工资必须在用人单位与劳动者约定的日期支付。被上诉人超过劳动合同约定日期未向劳动者支付工资并且被上诉人长年拖欠上诉人加班及年休假工资直到今日都未给付。根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十五条规定，用人单位未按照劳动合同约定支付劳动报酬，应该向劳动者支付经济补偿金。其次，被上诉人长期未给原告足额缴纳保险，上诉人根据《劳动合同法》第三十八条的规定解除合同，被上诉人也应当向上诉人支付经济补偿金。四、被上诉人应向上诉人支付工装购买费用1,950元。一审法院认为该诉讼请求未经劳动仲裁前置所以不予受理，但是劳动仲裁明确答复该项请求不属于劳动仲裁裁决范畴应起诉时一并向法院提起诉讼，如果上诉人单独因该事项另行提起诉讼增加了当事人的诉累，根据劳动合同法相关司法解释法院应当一并处理。大连鹏龙腾川汽车销售服务有限公司辩称：不同意上诉人的上诉请求，原审判决认定事实清楚、适用法律正确，请求驳回上诉、维持原判。事实与理由：一、关于工资明细表。被上诉人通过民主程序制定且上诉人已确认签收的《员工手册》中的《薪酬福利管理制度》明确规定，员工薪资结构包括固定工资和绩效工资两部分，固定工资又包括基本工资、加班及年休假费。此节与被上诉人原审提供的《工资明细表》内容可以相互印证。此时，举证责任已转移至上诉人，但上诉人并未提供充足的反驳证据，故原判采信被上诉人提供的《工资明细表》并无不当。二、关于加班工资计算基数。《辽宁省工资支付规定》第二十二条规定的内容很明确，确定加班工资计算基数的第一顺位就是劳动合同约定的工资标准。双方2015年签订的劳动合同约定的月工资标准为1,300元即当时的最低工资标准。原判根据调整后的大连市最低工资标准认定加班工资计算基数并无不当。三、关于解除劳动合同经济补偿金，上诉人于2019年8月23日通过电子邮件向被上诉人发送解除劳动合同通知，明确表示上诉人的解除原因并未涉及社会保险问题。故被上诉人是否足额缴纳社会保险费不在本案审查范围之内。而且认定被上诉人是否足额缴纳社会保险费属于社保行政部门的行政管理职能。其次，如前所述，被上诉人并不存在未及时足额支付上诉人加班工资及年假工资的事实，且年假工资在性质上并不属于劳动报酬。上诉人以被上诉人拖欠加班工资及年假工资为由主张解除劳动合同经济补偿金欠缺事实依据。再次，向劳动者及时足额支付劳动报酬是用人单位的法定义务，但具体实操时，由于绩效考核、数据统计等原因，被上诉人偶尔会出现迟延支付的现象。短期迟延虽然不合法，但在可容忍的范围之内，所以《辽宁省工资支付规定》才规定了迟延30日支付工资方可构成无故拖欠工资。上诉人2019年7月工资的应发日是8月20日，实际发放日是8月28日，在上诉人8月23日解除劳动合同时，迟延只有3天，尚不构成无故拖欠工资或未及时足额支付劳动报酬。四、关于工装购买费，上诉人原审中关于支付工装购买费用的诉讼请求，属于独立的劳动争议，且未经劳动仲裁前置，原判不予审理符合前述规定。李淑敏向一审法院起诉请求：一、被告向原告支付未签书面劳动合同二倍工资差额103,609元；二、被告向原告支付2018年度、2019年度带薪年休假工资6,691元；三、被告向原告支付加班工资107,509元；四、被告向原告支付经济补偿金45,904.1元；五、被告向原告支付工装购买费用1,950元。一审法院经审理查明事实：2015年4月1日，原告李淑敏与被告鹏龙汽车销售公司签订《劳动合同书》，合同约定：原告在销售顾问岗位从事销售相关工作；原告工作时间制度为以年为周期综合计算工时工作制；原告的工资标准为1,300元/月；被告于每月20日前以货币或转账形式足额支付原告工资。诉讼过程中，原、被告均认可原告每周工作时间为6天。经大连高新技术产业园区人力资源和管理局审批，原告所在岗位实行以年为周期的综合计算工时工作制，每年总工作时间超出标准工作时间的部分，按照150%的标准支付加班工资。自2015年4月至2019年8月，被告为原告缴纳社会保险。2018年2月20日，被告向原告发出《续订劳动合同意向通知书》，拟与原告签续订5年期的劳动合同。原告于同日向被告出具回执，同意与被告续订5年期劳动合同。2019年8月23日，原告以被告未足额支付工资为由与被告解除劳动合同。2019年8月28日，被告支付原告2019年7月工资8,092.27元。原告解除劳动合同前12个月应发工资合计106,998.71元。另查，被告的《员工手册》记载：被告员工的薪资由固定工资和绩效工资两部分组成，其中固定工资包括基本工资、加班及年休假费。2016年7月2日，原告签收了被告的《员工手册》。自2017年9月至2017年12月，被告每月支付原告加班及年休假费600元；自2018年1月至2019年8月，被告每月支付原告加班及年休假费1,200元。原告于2019年10月30日向大连高新技术产业园区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，其仲裁请求：一、被告向原告支付未签书面劳动合同二倍工资差额103,609元；二、被告向原告支付2018年度、2019年度带薪年休假工资6,691元；三、被告向原告支付加班工资107,509元；四、被告向原告支付经济补偿金45,904.1元。大连高新技术产业园区劳动人事争议仲裁委员会于同日作出不予受理申请通知书，不予受理原告的仲裁请求。原告不服，诉至一审法院。一审法院认为，关于被告是否应支付原告未签书面劳动合同二倍工资差额一节。《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十六条规定，劳动合同期满后，劳动者仍在原用人单位工作，原用人单位未表示异议的，视为双方同意以原条件继续履行劳动合同。本案中，原告在劳动合同期满后仍在被告处工作，被告未表示异议，视为双方同意以原条件继续履行劳动合同，且根据查明事实，双方已于2018年2月20日就续订劳动合同达成一致，故原告以被告未与之签订书面劳动合同主张被告应支付其二倍工资差额，没有事实基础和法律依据。关于被告是否应支付原告未休年假工资及加班工资一节。原告主张被告应支付其2018年度、2019年度未休年假工资6,691元及加班工资107,509元，被告对此不予认可，认为其已超额支付了原告应得的未休年假工资及加班工资。一审法院认为，关于原告加班工资的具体数额。根据《辽宁省工资支付规定》第二十二条规定，加班工资计算基数应当按照劳动合同中约定的劳动者本人工资标准确定，涉案劳动合同中约定原告工资标准为1,300元/月，后自2016年1月1日起大连市最低工资标准调整为1,530元/月，原告加班工资基数应随之调整为1,530元/月。原告所在岗位系实行以年为周期的综合计算工时制，根据《大连市不定时工作制和综合计算工时工作制审批办法》（大人社发〔2014〕109号）第二十一条及《劳动法》第四十四条第（一）项的规定，综合计算周期内的总工作时间超过总法定标准工作时间的部分应视为延长工作时间，应按照不低于工资150%的标准支付加班工资。按照上述计算标准和原告主张的加班时长，原告加班工资数额：1.2017年：休息日加班20天，产生加班工资2,110元（1,530元÷21.75×20天×150%）；法定节假日加班3天，产生加班工资633元（1,530元÷21.75×3天×300%）；2.2018年1月至2019年8月：休息日加班88天，产生加班工资9,832元（1,620天÷21.75×88天×150%）；法定节假日加班8天，产生加班工资1,788元（1,620元÷21.75×8天×300%）。以上加班工资合计14,363元（2,110元+633元+9,832元+1,788元）。根据查明事实，被告自2017年9月至2019年8月已支付原告“加班及年休假费”合计26,400元（600元/月×4个月+1,200元/月×20个月），已经超过原告上述加班工资14,363元及原告主张的未休年假工资6,691元之和21,054元，故被告不存在欠付原告未休年假工资及加班工资的事实。原告主张被告支付其带薪年休假工资即未休年假工资以及加班工资的诉讼请求，没有事实基础和法律依据，一审法院未支持。关于被告是否应支付原告解除劳动合同经济补偿金一节。原告主张其因被告未足额支付工资解除劳动合同，被告应支付其经济补偿。被告辩称其不构成拖欠原告工资，不同意支付经济补偿。根据涉案劳动合同、原告工资卡银行流水、原告工资明细表，可以认定，被告工资发放时间为每月20日发放上月工资。原告于2019年8月23日提出解除劳动合同时，被告对原告2019年7月工资虽延期3天未付，但尚未达到《辽宁省工资支付规定》第五十二条规定的延期支付工资超过30日的无故拖欠工资的情形，且被告实际于2019年8月28日向原告足额支付了2019年7月工资，故被告不构成无故拖欠工资或未及时足额支付劳动报酬，亦不符合《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条规定的应当支付经济补偿的情形。原告要求被告支付解除劳动合同经济补偿金的诉讼请求，没有事实基础和法律依据，一审法院不予支持。关于被告是否应支付原告工装购买费用1,950元一节。因原告向大连高新技术产业园区劳动人事争议仲裁委员会提出的仲裁请求中不包含该项请求，即该项诉讼请求未经过劳动仲裁的前置程序，不属于本案审理范围，一审法院不予审理。一审法院据此判决：驳回原告李淑敏的全部诉讼请求。案件受理费10元，由原告李淑敏负担。二审期间，上诉人提供三份证据：1.2020年度社会保险缴费基数补缴表，拟证明被上诉人没有按照上诉人的工资作为缴费基数缴纳社保，属于《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第三款未依法为劳动者缴纳社会保险费的情形。该证据系一审后取得；2.《员工手册》第42页，拟证明员工应得工资为基本工资+岗位工资+加班工资+交通补助+其他；3.来源于上诉人手机中的工资方案提取视频，拟证明公司向全体员工明示的工资方案：工资是由基本工资加岗位工资加绩效构成。被上诉人质证意见为：第一份证据真实性没有异议，上诉人离职之后向行政部门投诉，但与本案没有关联性。上诉人解除劳动合同理由是拖欠7、8月份工资问题；对第二份证据真实性没有异议，但是关联性有异议，上诉人适用的条款只是用来核算员工旷工扣发工资金额的内容，而且从条款内容可以看出员工的每个月工资有加班工资，核算扣发金额时月工资除以26天，不是21.75天，与6天工作制度相关。这个条款和被上诉人主张的每个月工资已经包括因为每周工作6天产生的加班费一致；对证据三证据真实性有异议。工资方案上诉人在一审已经提供过，被上诉人所以对该证据不认可。对双方二审争议的事实，本院认定如下：一审判决认定的事实属实，本院予以确认。本院认为，关于上诉人请求的工装费用问题。因上诉人申请仲裁时并未包含该项请求，上诉人称已经主张过缺乏依据。而该项请求与本案涉及的其他请求之间并不存在不可分割性，一审法院在本案中对该项请求不予审理并无不当，本院予以维持。关于上诉人主张解除劳动合同经济补偿金的诉讼请求，根据被上诉人提供的邮件内容可知，2019年8月23日上诉人向被上诉人请求解除劳动合同的理由为被上诉人没有发放2019年7月和8月工资。从现有证据以及常理来看，被上诉人关于每月20日发放上月工资的主张符合常理和本案实际，且并不违反法律规定。因此2019年8月23日尚未发放2019年8月工资并无不当。至于当时并未发放2019年7月工资是否属于《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条规定的未及时足额支付劳动报酬的情形，本院认为，首先，被上诉人对于晚于20日发放工资做出了解释；其次，根据上诉人提供的银行流水记载可知，在2019年8月之前，被上诉人向上诉人发放工资的时间大多在每月20日至30日期间，因涉及春节放假或十一放假也可能存在提前到提供劳动当月的最后一天。因此本案中现有证据不足以证明被上诉人2019年8月23日尚未发放2019年7月工资构成未及时足额支付劳动报酬的情形。上诉人请求解除劳动合同经济补偿金缺乏事实和法律依据，一审法院不予支持并无不当。关于上诉人主张的带薪年休假工资以及加班工资一节。首先，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条规定，劳动者主张加班费的，应当就加班事实承担举证责任。而劳动者在用人单位的时间并不能当然的认定为加班时间。因此上诉人认为被上诉人掌握其加班事实的证据依据不足。根据上诉人提供的证据不足以证明其在一审法院认定的工作时间以外仍存在加班情形。针对一审法院认定的加班时间，被上诉人向上诉人支付的加班费及年休假工资也已经超过其应得的加班工资和年休假工资之和。上诉人主张应将基本工资之外的补贴、津贴、奖金等均作为加班工资的计算基数缺乏依据。且上诉人本案实际工资收入情况较为符合所在行业的工资收入水平。上诉人二审提供的《员工手册》第42页显示，上诉人的月应得工资总额中包含加班工资，劳动者可能存在事假扣款或者缺勤扣款。这与被上诉人提供的上诉人工资明细表中记载的项目均能相对应；而上诉人二审提供的视频证据中显示的其工资构成情况与其所提供的《员工手册》第42页显示的内容相矛盾。上诉人提供的视频证据也不足以证明其主张，本院不予采信。因此，上诉人关于带薪年休假工资以及加班费的请求一审不予支持并无不当，本院予以维持。综上所述，李淑敏的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由上诉人李淑敏负担。本判决为终审判决。审判长  吕风波审判员  苏 娓审判员  曾国救二〇二〇年十二月十八日书记员  朱彦锡