许昌市魏都区人民法院民 事 判 决 书（2020）豫1002民初5235、5264号原告（被告）：孙亚锋，男，1976年3月22日出生，汉族，现住许昌市县。委托诉讼代理人：田杰，河南名人律师事务所律师。委托诉讼代理人：郭艳华，河南名人律师事务所实习律师。被告（原告）：许昌市正阳商贸有限公司，住所地许昌市新兴路西段。法定代表人：李朝阳，任董事长。委托诉讼代理人：孙淑敏，河南如璋律师事务所律师。原告（被告）孙亚锋与被告许昌市正阳商贸有限公司（原告）劳动争议纠纷一案，本院受理后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告（被告）孙亚锋的委托诉讼代理人田杰、郭艳华，被告（原告）许昌市正阳商贸有限公司的委托诉讼代理人孙淑敏到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告孙亚锋向本院提出诉讼请求：1、依法判决被告向原告支付因违法解除劳动关系经济赔偿金156,000元（原告在劳动关系终止前十二个月平均工资6,000元，建立合法劳动关系期间2006年5月14日至2019年7月12日，共计13年零2个月）；2、依法判决被告向原告支付2018年1月1日至2018年2月28日的拖欠工资12,000元；3、依法判决被告向原告支付2019年1月1日至2019年7月1日的拖欠工资36,000元；4、依法判决被告向原告返还职工押金1,000元；5、由于被告未给原告缴纳失业保险，以至于原告不能在失业后及时获得失业保险金来保障基本生活需要,依法判决被告向原告一次性支付失业金30,000元；6、依法判决被告向原告出具解除或终止劳动关系的书面证明。事实和理由：一、原告于2006年5月14日入职，双方一直未签订书面劳动合同。13年来，原告服从公司各项工作管理和工作调配，任劳任怨。不料，于2019年7月被企业违法辞退。二、许昌市魏都区劳动人事争议仲裁委员会对本案事实部分认定不清，证据认定也存在不全面的情况，适用法律部分错误。原告在2020年5月7日向许昌市魏都区劳动人事争议仲裁委员会提起仲裁，许昌市魏都区劳动人事争议仲裁委员作出了许区劳人仲案字（2020)68号仲裁裁决。但该仲裁裁决书仅支持了原告的部分请求，为维护自身合法权益，依法起诉。请人民法院依法裁判。被告许昌市正阳商贸有限公司辩称：原告所诉不是事实，2017年5月之前，原被告确实存在劳动关系，但2017年4月底孙亚锋受李朝阳等自然人雇佣到西藏参与酒店经营后，即和正阳公司不存在劳动关系，2017年5月至今已有三年有余，如当时存在劳动争议，也早已超过了一年诉讼时效，故正阳公司无需支付孙亚锋2017年4月之前的任何赔偿或补偿款项，2017年4月底以后双方不再存在劳动关系，因此更说不上违法解除；关于诉讼请求二、三，2018年1月、2月及2019年1月-7月孙亚锋提供劳动的对象不是正阳公司，因此正阳公司无需支付；职工押金，孙亚锋入职时确实缴纳了押金，被告同意返还，但并不因此放弃对其他请求关于仲裁时效的抗辩；失业，因双方不存在劳动关系，正阳公司没有承担该损失的义务，同时该诉请所主张的失业金损失是因少缴社会保险费而导致的社会保险损失，很明显是未交或少交的问题，并不是未办理社会保险手续的问题，因此根据法律规定，缴费争议不属于人民法院受案范围；第6项请求，与正阳公司无关，仲裁委已查明孙亚锋2020年4月已经重新就业，该请求没有任何意义。原告许昌市正阳商贸有限公司向本院提出诉讼请求：1、依法判令原告不支付2018年1月至2018年2月工资11,000元；2、依法判令原告不支付因违法解除劳动关系的赔偿金110,000元；3、依法判令原告不支付失业保险损失15,200元；4、诉讼费由被告承担。事实和理由：原、被告曾经确实建立过劳动关系，但该劳动关系自2017年5月就已经终止。被告到西藏拉萨务工后即和原告不存在任何事实劳动关系，也不接受原告的日常管理。故原告认为，2017年5月之后，原被告之间不存在劳动关系，更不存在2019年7月12日违法解除劳动合同一事。综上,原告认为劳动仲裁裁决书认定事实错误,适用法律错误,原告为维护其合法权益,特诉至法院,请求法院查明事实后依法判决。被告孙亚锋辩称：一、2017年5月孙亚锋受公司安排前往西藏地区工作，双方存在事实上的劳动关系；二、公司违法解除劳动关系，应当依法支付赔偿金及欠付的工资；三、因公司没有为孙亚锋缴纳失业保险，应当支付孙亚锋被辞退后的失业保险损失。综上，公司与孙亚锋存在事实劳动关系，公司违法辞退孙亚锋，应当依法承担支付赔偿金、欠付工资及赔偿答辩人失业保险损失的责任。公司所诉没有事实与法律依据，不应予以支持，望贵院查明事实，依法驳回公司的诉讼请求。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。根据当事人陈述和审查确认的证据，本院认定事实如下，许昌市正阳商贸有限公司（以下简称正阳公司）成立日期为2009年11月24日，未曾变更过公司名称。2019年5月27日该公司法人由秦雪平变更为李朝阳，秦雪平与李朝阳系夫妻关系。2018年9月6日，正阳公司为孙亚锋向许昌市公安局出具盖有正阳公司公章的证明，该证明载明：“我单位员工孙亚锋（身份证号)于2018年9月6日-10月5日前往西藏林芝等地区米林县、山南地区、日喀则地区、阿里地区、珠峰地区经商考察，请协助办理边防证相关手续。特此证明”。另查明，原告孙亚锋的养老保险、医疗保险在正阳公司缴纳至2019年7月，正阳公司未为原告缴纳失业保险。正阳公司未与孙亚锋签订书面的劳动合同。庭审中，双方当事人都认可孙亚锋于2017年5月之后到西藏拉萨工作，孙亚锋称其2017年5月之后到西藏拉萨工作系受正阳公司指派，直到2019年1月才按照公司安排回到许昌地区办公，2019年7月孙亚锋接到公司通知不再来公司上班。正阳公司辩称2017年5月孙亚锋自动离职到西藏拉萨务工后与正阳公司之间即不存在劳动关系。双方当事人都表示孙亚锋的工资发放形式为以银行转账方式发放或者现金发放，当月发放上个月工资；孙亚锋提供的户名为郭艳华的中国建设银行客户明细单，郭艳华与孙亚锋系夫妻关系，该份明细单显示：2018年5月15日，李朝阳转账给郭艳华5,500元，备注信息为孙亚锋4月份工资；2018年6月21日，李朝阳转账给郭艳华5,500元，备注信息为孙亚锋5月份工资；2018年7月15日，李朝阳转账给郭艳华5,500元，备注信息为孙亚锋6月份工资；2018年8月15日，李朝阳转账给郭艳华5,500元，备注信息为孙亚锋7月份工资；2018年9月12日，李朝阳转账给郭艳华5500元，备注信息为孙亚锋8月份工资；2018年10月15日，李朝阳转账给郭艳华5,500元，备注信息为孙亚锋9月份工资；2018年10月21日，李朝阳转账给郭艳华5,500元，备注信息为孙亚锋10月份工资；2019年1月3日，李朝阳先后转账给郭艳华5,500元、5,500元，备注信息为孙亚锋11月份、孙亚锋12月份工资。孙亚锋提供一份孙亚锋与李朝阳之间的通话录音，录音时间为2019年7月12日20时31分，录音中，原告对李朝阳说：“西藏聚贤商贸公司，这也知道是你的公司，你让我和宗吉盯着法人和股东，实际上现在和我一点关系都没有，你现在把我辞退了，不要我了，你现在让萍萍把我的账也交了，社保也停了…现在既然走到这一步，我想着赶快把西藏聚贤商贸有限公司给注销掉，现在你看拖这么长时间没有注销，我想着袁会计那也不靠谱…”，李朝阳对申请人说“至于最终一直给你回来后找不到一种工作安排，我也是很无奈的情况下，把你辞退，辞退以后相应的交账啊，其他都给停了，这都是正常的。公司当时的出发点是很好的，那就想着在西藏那边能做点什么。有时候计划赶不上变化，咱在那边一直也找不来很好的发展方向。你做事情很谨慎，想赶紧把这个事情清汤沥水我能理解…”；综合以上事实，本院查明孙亚锋系受正阳公司指派前往西藏发展，孙亚锋的工资为5,500元每月，工资发放至2018年12月，2019年7月孙亚锋被正阳公司辞退。另查明2012年10月26日，正阳公司收取孙亚锋职工押金1,000元。2020年5月15日，孙亚锋申诉至许昌市魏都区劳动人事争议仲裁委员会，该委于2020年7月24日作出许区劳人仲裁字〔2020〕68号裁决书，裁决：一、被申请人自本裁决书生效之日起，15日内一次性支付申请人人民币137,200元。其中，2018年1月至2018年2月工资11,000元，因违法解除劳动关系的赔偿金110,000元，失业保险损失15,200,退回申请人押金1,000元；二、被申请人依法向申请人出具解除劳动关系的书面证明。三、申请人的其他仲裁请求，本委不予支持。孙亚锋不服裁决，许昌市正阳商贸有限公司亦不服裁决，分别于2020年9月27日诉至本院，本院进行了合并审理。上述事实，主要根据仲裁裁决书、当事人陈述、庭审笔录等予以证实，有关证据均已收集、记录在卷。本院认为，关于原、被告间具有劳动关系问题，《中华人民共和国劳动合同法》第七条规定，用人单位自用工之日起即与劳动者建立劳动关系。《劳动和社会保障部关于确立劳动关系有关事项的通知》规定，一、用人单位招用劳动者未订立书面劳动合同，但同时具备下列情形的，劳动关系成立。(一)用人单位和劳动者符合法律、法规规定的主体资格；(二)用人单位依法制定的各项劳动规章制度适用于劳动者，劳动者受用人单位的劳动管理，从事用人单位安排的有报酬的劳动；(三)劳动者提供的劳动是用人单位业务的组成部分。二、用人单位未与劳动者签订劳动合同，认定双方存在劳动关系时可参照下列凭证：(一)工资支付凭证或记录(职工工资发放花名册)、缴纳各项社会保险费的记录；(二)用人单位向劳动者发放的“工作证”、“服务证”等能够证明身份的证件；(三)劳动者填写的用人单位招工招聘“登记表”、“报名表”等招用记录；(四)考勤记录；(五)其他劳动者的证言等。其中，(一)、(三)、(四)项的有关凭证由用人单位负举证责任。本案中，孙亚锋与正阳公司之间未签订书面劳动合同，双方之间是否存在劳动关系，应依照《中华人民共和国劳动合同法》并参照《劳动和社会保障部关于确立劳动关系有关事项的通知》进行认定。本案庭审中，原告举证盖有正阳公司公章的证明，该证明显示：正阳公司员工孙亚锋()于2018年9月6日至10月5日前往西藏林芝等地区米林县、山南地区、日喀则地区、阿里地区、珠峰地区经商考察，请许昌市公安局协助办理边防证相关手续。在该证明中，正阳公司自认孙亚锋系被告公司员工，正阳公司为孙亚锋申请边防证的理由为前往西藏林芝等地区经商考察，这与庭审中孙亚锋所述其受正阳公司委派于2017年5月到拉萨市办理相关业务包括设立公司、参与相关工作活动相印证，本院认为孙亚锋告前往西藏等地区经商考察是经正阳公司允许或授意的行为，也表示孙亚锋受正阳公司管理。《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条规定，发生劳动争议，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。与争议事项有关的证据属于用人单位掌握管理的，用人单位应当提供，用人单位不提供的，应当承担不利后果。本案审理中，关于社保问题，正阳公司辩称原告与被告之间社保是挂靠关系，不是劳动关系，但并未就此提供证据加以证明，应当承担举证不能的后果，本院对正阳公司的上述意见不予采信。经查询，孙亚锋的养老保险等社会保险在正阳公司的缴费期间为2012年5月至2019年7月。根据上述法律规定及本院查明事实，本院认为正阳公司与孙亚锋之间存在劳动关系。关于劳动关系存续期间，孙亚锋主张自2006年5月14日至2019年7月12日双方存在劳动关系。理由是孙亚锋自2006年5月14日入职许昌市百姓商贸有限公司，许昌市百姓商贸有限公司营业至2014年3月31日注销，2009年11月24日，被告正阳公司注册成立，孙亚锋及其他许昌市百姓商贸有限公司的员工劳动关系在百姓商贸注销前，集体移转至正阳公司，相关工作管理、薪酬发放和社保关系被被告承继。本院认为判定两个企业是否为关联公司，应该根据税务机关发布的对关联企业的判断标准，直接或间接持股、或同为第三方持股、董监高高度重合等，且许昌市百姓商贸有限公司存续于2005年9月22日-2014年3月31日，法定代表人为王建民，正阳公司设立于2009年11月24日，未曾变更过公司名称。2019年5月27日该公司法人由秦雪平变更为李朝阳，秦雪平与李朝阳系夫妻关系。两公司同时存续时间重合时间达五年之久，劳动关系具有排他性，因此孙亚锋的证据不能证明孙亚锋自2006年5月14日和正阳公司存在劳动关系。正阳公司认可自2009年11月公司成立至2017年5月之前双方存在劳动关系。庭审中，正阳公司辩称2017年5月原告自动离职到西藏拉萨务工后即和正阳公司不存在劳动关系，孙亚锋未再向其提供劳动。因本院已查明孙亚锋2017年5月后前往西藏等地区经商考察是经正阳公司允许或授意的行为，期间孙亚锋提供劳动是受正阳公司管理的，本院对正阳公司所述孙亚锋于2017年5月到西藏务工，从正阳公司处自行离职的说法不予认可。结合上述法律法规及本院查明事实，本院认定本案劳动关系存续期间为孙亚锋到正阳公司处参加工作之日即2009年11月至2019年7月。关于拖欠工资，《中华人民共和国劳动法》规定，工资应当以货币形式按月支付给劳动者本人。不得克扣或者无故拖欠劳动者的工资。用人单位应当按照劳动合同约定和国家规定，向劳动者及时足额支付劳动报酬。本案中，根据本院已查明的事实，孙亚锋2018年4月至2018年12月的工资为5,500元每月，由李朝阳上打下方式发放至申请人妻子郭艳华的建设银行卡。孙亚锋诉称其每月还有部分工资500元为现金形式发放，但并未就此提供证据加以证明，应当承担举证不力的后果，本院不予采信，即本院认为原告孙亚锋在正阳公司处2018年4月至2018年12月的工资发放标准为5,500元每月。庭审中，正阳公司辩称2017年5月孙亚锋自动离职到西藏拉萨务工后即和正阳公司不存在劳动关系，原告未再向其提供劳动。因本院已查明孙亚锋2017年5月后前往西藏等地区经商考察是经正阳公司允许或授意的行为，期间孙亚锋提供劳动是受正阳公司管理的，对于孙亚锋请求正阳公司支付2018年1月至2018年2月拖欠工资的诉讼请求，本院予以支持，正阳公司应按原告月工资5,500元的标准支付孙亚锋2018年1月、2月工资共计11,000元。本案中，孙亚锋表示其2019年1月从西藏地区回到许昌工作，孙亚锋并未提供其2019年1月后向正阳公司提供劳动的相关证据，对于孙亚锋请求正阳公司支付2019年1月至2019年7月拖欠工资36,000元的诉讼请求，本院不予支持。关于经济赔偿金，《中华人民共和国劳动合同法》第四十八条规定，用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同，劳动者要求继续履行劳动合同的，用人单位应当继续履行；劳动者不要求继续履行劳动合同或者劳动合同已经不能继续履行的，用人单位应当依照本法第八十七条规定，用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同的，应当依照本法第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金。孙亚锋提供有与李朝阳的录音电话证据，录音时间为2019年7月12日，当时正阳公司处法人已变更为李朝阳，录音中李朝阳对原告说“。至于最终一直给你回来后找不到一种工作安排，我也是很无奈的情况下，把你辞退，辞退以后相应的交账啊，其他都给停了，这都是正常的。”，可以证明原告主张的被告将原告辞退的事实。《中华人民共和国劳动合同法》第四十条规定：有下列情形之一的，用人单位提前三十日以书面形式通知劳动者本人或者额外支付劳动者一个月工资后，可以解除劳动合同：（三）劳动合同订立时所依据的客观情况发生重大变化，致使劳动合同无法履行，经用人单位与劳动者协商，未能就变更劳动合同内容达成协议的。本案正阳公司对孙亚锋的辞退未按照该法律规定提前三十日以书面形式通知劳动者本人或者额外支付一个月工资，亦未支付经济补偿金，故孙亚锋主张支付经济赔偿金的请求有事实和法律依据，本院予以支持。《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条第一款规定，经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。因此，孙亚锋要求正阳公司支付自2009年11月24日至2019年7月12日的赔偿金的仲裁请求，本院予以支持。赔偿金应为5,500元/月×10个月×2=110,000元。关于职工押金，《中华人民共和国劳动合同法》第九条规定，用人单位招用劳动者，不得扣押劳动者的居民身份证和其他证件，不得要求劳动者提供担保或者以其他名义向劳动者收取财物。用人单位在录用职工时非法向劳动者收取费用，把缴费作为录用的前提条件，其名目有集资、风险基金、培训费、抵押金、保证金等。对用人单位在录用职工时非法向劳动者个人收取费用的，应责令用人单位立即退还劳动者。本案中，孙亚锋要求正阳公司退回收取的职工押金1,000元的诉讼请求，符合上述规定，本院予以支持。关于失业保险损失，《河南省失业保险条例》第四十六条规定，用人单位不按规定缴纳失业保险费或者不按规定及时为失业人员转移档案关系，致使失业人员不能享受失业保险待遇或者影响其重新就业的，用人单位应当赔偿由此给失业人员造成的经济损失。《河南省失业保险条例》第二十一条规定，失业人员失业前所在用人单位和本人按规定累计缴费时间满一年不足五年的，领取失业保险金的期限最长为十二个月；累计缴费时间满五年不足十年的，领取失业保险金的期限最长为十八个月；累计缴费时间十年以上的，领取失业保险金的期限最长为二十四个月。重新就业后再次失业的，缴费时间重新计算，领取失业保险金的期限可以与前次失业应领取而尚未领取的失业保险金的期限合并计算，但是最长不得超过二十四个月。失业人员领取失业保险金的期限按其失业前所在单位和本人按规定累计缴费时间段计算，其中，累计缴费期限9年的，领取失业金的月数为18个月。根据本院查明事实及上述规定，正阳公司应赔偿孙亚锋不能享受失业保险待遇所造成的经济损失，正阳公司应按2009年11月24日至2019年7月12日孙亚锋在正阳公司处工作的时间，以及许昌市市区失业金1,520元/月的标准，一次性赔偿原告18个月的失业金，在案件仲裁过程中，魏都区仲裁委通过社保部门查询得知，2020年4月郑州万戈免洗用品工贸有限公司已为孙亚锋交纳养老保险、失业保险等社会保险，基于孙亚锋于2020年4月已在郑州万戈免洗用品工贸有限公司重新就业，根据《中华人民共和国社会保险法》第五十一条“失业人员在领取失业保险金期间有下列情形之一的，停止领取失业保险金，并同时停止享受其他失业保险待遇：（一）重新就业的；。本案中，孙亚锋重新就业后，不再符合领取失业保险金的条件，不存在失业保险金损失，故其要求正阳公司支付重新就业后的失业保险待遇损失，于法无据，本院不予支持。结合孙亚锋解除劳动时间与重新就业时间，本院酌情认定孙亚锋享受的失业保险金为10个月，正阳公司应按1,520元/月的标准，一次性赔偿申请人10个月的失业保险损失15,200元。关于书面证明，《中华人民共和国劳动合同法》第五十条规定，用人单位应当在解除或者终止劳动合同时出具解除或者终止劳动合同的证明，并在十五日内为劳动者办理档案和社会保险关系转移手续。本院对孙亚锋请求正阳公司向其出具解除或者终止劳动关系书面证明的请求予以支持。综上，依照《中华人民共和国劳动法》第二条、第三条、第十六条，《关于确立劳动关系有关事项的通知》(劳社部发〔2005〕12号)，《中华人民共和国劳动合同法》第二条、第七条、第九条、第十条、第四十七条、第四十八条、第五十条、第八十七条，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二条、第六条，《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第七条，《中华人民共和国社会保险法》第五十一条，《失业保险条例》第二条、第十四条，《河南省失业保险条例》第二十一条、第四十六条，《失业保险金申领发放办法》（劳社部令第8号）第四条，《河南省人民政府办公厅关于贯彻落实有关问题的通知》（豫政办[1999]39号）第五条之规定，判决如下：一、许昌市正阳商贸有限公司于本判决生效后十日内支付孙亚锋经济赔偿金110,000元；二、许昌市正阳商贸有限公司于本判决生效后十日内支付孙亚锋2018年1月1日至2018年2月28日拖欠工资11,000元；三、许昌市正阳商贸有限公司于本判决生效后十日内返还孙亚锋职工押金1,000元；四、许昌市正阳商贸有限公司于本判决生效后十日支付孙亚锋失业保险损失15,200元；五、许昌市正阳商贸有限公司于本判决生效后依法向孙亚锋出具解除劳动关系的书面证明；六、驳回孙亚锋的其他诉讼请求；八、驳回许昌市正阳商贸有限公司的诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。两案受理费各10元，减半收取各计5元，合计10元，由许昌市正阳商贸有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于河南省许昌市中级人民法院。审判员  戴延伟二〇二〇年十二月十八日书记员  耿鹏帅