湖南省娄底市娄星区人民法院民 事 判 决 书（2020）湘1302民初4756号原告：付业辉，女，汉族，1979年3月18日出生，户籍所在地：湖南省娄底市娄星区。被告：娄底市八里香大酒店有限公司，住所地：娄底市娄星区万宝镇柘树村凤山组，统一社会信用代码：91431300574341066D。法定代表人：曾建中。委托诉讼代理人：曹斌，湖南定胜律师事务所律师。原告付业辉诉被告娄底市八里香大酒店有限公司劳动争议纠纷一案，本院于2020年11月4日立案受理后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告付业辉及被告娄底市八里香大酒店有限公司的委托诉讼代理人曹斌到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告付业辉请求判令：1、被告支付原告经济补偿金54754元；2、被告支付原告失业金3650元；3、本案诉讼费用由被告承担。被告娄底市八里香大酒店有限公司辩称：1、被告已于2020年8月17日收到娄星区劳动监察大队发出的劳动监察限期改正指令书，该指令书要求被告为原告等人缴纳社会保险，所以被告没有为原告缴纳社会保险的事由，已经由有些部门做出了处理。原告在此因违法行为提起诉讼，要求支付经济补偿金与法律规定不符，因为没有为职工参加社会保险，劳动法规定的是可以向劳动行政主管部门投诉，由劳动监察部门进行行政处罚，并责令用人单位改正，也可以因未参加社会保险职工提出解除劳动合同并要求支付经济补偿金。本案原告已经选择了向劳动行政部门进行举报，且已经由劳动行政部门做出了处理，又以同一事由诉讼，要求补偿等诉求与法律规定不符；2、被告系被娄底市人民政府决定打非的企业，其公司资产和经营均由工作组和债委会行使管理权，原企业法人和股东已受到刑事处罚，暂时没有经济能力为员工缴纳社会养老保险；3、据企业反应，原告擅自离职，且在离职过程中隐匿了被告的相关财务凭证，包括被告单位历年的工资表等资料，导致被告无法有效为员工参加社会养老保险。综上，请法庭依法驳回原告的诉讼请求。审理查明的事实根据当事人的诉辩主张以及庭审举证、质证的情况，本院确认以下基本案件事实：原告付业辉自2005年起在被告娄底市八里香大酒店有限公司处先后从事前台、服务员、财务等工作。2020年7月19日，原告因与被告协商社保事宜未果而离职。同年10月15日，原告向娄底市娄星区劳动人事争议仲裁委员会提请劳动仲裁，仲裁委员会作出娄星劳仲案字[2020]第164号不予受理案件通知书。该通知书载明：劳动者已向监察部门投诉，且已依法进入程序，决定不予受理。另查明，2020年9月27日，娄底市娄星区人力资源和社会保障局向被告娄底市八里香大酒店有限公司作出了娄星人社决字[2020]8号《行政处理决定书》，决定如下：责令被处理人娄底市八里香大酒店有限公司与员工签订书面劳动合同书，建立社会保险费账户。再查明，2019年娄底市住宿和餐饮业在岗职工的年平均工资为39731元。裁判理由及结果本院认为，发生劳动争议，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。与争议事项有关的证据属于用人单位掌握管理的，用人单位应当提供；用人单位不提供的，应当承担不利后果。原告提出其自2005年开始一直在被告处工作，且一直未签订劳动合同；被告未否认其在被告处工作的事实，仅表示对原告最初的用工时间不清楚。被告作为用人单位，员工的用工起止时间、出勤情况、工资发放情况等理应由其进行掌握管理，现被告未提供相反证据予以证明，故认定原告在被告处工作15年。根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条之规定，经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付……向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。本案中，虽然原告在被告处工作15年，但是最高仅能计算12年的经济补偿。另外，原告提供的证据无法证明其离职前十二个月工资的发放情况，故依据2019年娄底市住宿和餐饮业在岗职工的年平均工资39731元的标准计算，即经济补偿金为39731元（39731元÷12月×12年）。对原告要求失业金的诉请，没有法律依据，本院不予支持。被告辩称其就未缴纳社会保险事由已经娄底市娄星区人力资源和社会保障局作出了《行政处理决定书》，则原告不能提起诉讼。本院认为，被告被行政处理系被告未依法为员工缴纳社会保险费，与原告诉请的经济补偿金并不冲突，故对被告该抗辩理由不予支持。另外，被告称该公司暂无支付能力，该理由不能成为其对抗原告要求合法权益的屏障。综上所述，依照《中华人民共和国劳动法》第三条，《中华人民共和国劳动合同法》第十条,第四十七条，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第十三条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第二百五十三条以及《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条第一款、第二款之规定，判决如下：一、由被告娄底市八里香大酒店有限公司于本判决生效之日起十日内向原告付业辉支付经济补偿金39731元；二、驳回原告付业辉的其他诉讼请求。如果未按本判决所指定的期间履行支付金钱义务,应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定,加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费减半收取5元，由被告娄底市八里香大酒店有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人人数提出副本，上诉于湖南省娄底市中级人民法院。审判员  杨鑫二〇二〇年十二月十一日书记员  刘云附：本判决所适用的法律条款《中华人民共和国劳动法》第三条劳动者享有平等就业和选择职业的权利、取得劳动报酬的权利、休息休假的权利、获得劳动安全卫生保护的权利、接受职业技能培训的权利、享受社会保险和福利的权利、提请劳动争议处理的权利以及法律规定的其他劳动权利。劳动者应当完成劳动任务，提高职业技能，执行劳动安全卫生规程，遵守劳动纪律和职业道德。《中华人民共和国劳动合同法》第十条建立劳动关系，应当订立书面劳动合同。已建立劳动关系，未同时订立书面劳动合同的，应当自用工之日起一个月内订立书面劳动合同。用人单位与劳动者在用工前订立劳动合同的，劳动关系自用工之日起建立。第四十七条经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条发生劳动争议，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。与争议事项有关的证据属于用人单位掌握管理的，用人单位应当提供；用人单位不提供的，应当承担不利后果。《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第十三条劳动者依据调解仲裁法第四十七条第（一）项规定，追索劳动报酬、工伤医疗费、经济补偿或者赔偿金，如果仲裁裁决涉及数项，每项确定的数额均不超过当地月最低工资标准十二个月金额的，应当按照终局裁决处理。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。