河南省新乡市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）豫07民终5825号上诉人（原审被告）：中国平安财产保险股份有限公司新乡中心支公司，住所地：新乡市红旗区新飞大道****临街**。负责人：于亮洲，总经理。委托诉讼代理人：范传美，河南牧野律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：王咏梅，女，1979年9月10日出生，汉族，住辉县。被上诉人（原审被告）：辉县市吉祥岛体育服务有限公司，住所，住所地：辉县市产业集聚区城西园区**div>法定代表人：李保庆，任公司总经理。上诉人中国平安财产保险股份有限公司新乡中心支公司（以下简称平安保险公司）诉被上诉人王咏梅、辉县市吉祥岛体育服务有限公司（以下简称吉祥岛公司）公共场所管理人责任纠纷一案，不服河南省辉县市人民法院（2020）豫0782民初2971号民事判决，向本院提起上诉。本院立案后，依法组成合议庭，开庭进行了审理。上诉人平安保险公司的委托诉讼代理人范传美，被上诉人王咏梅，被上诉人吉祥岛公司法定代表人李保庆到庭参加诉讼。本案现已审理终结。平安保险公司上诉请求：一、撤销原审判决，依法发回重审或者改判上诉人赔偿被上诉人王咏梅16,177.80元（不服金额17,872.11元）；二、一、二审诉讼费由被上诉人王咏梅承担。事实和理由：一、一审判决责任划分有误，显失公平，应当由被上诉人王咏梅与被上诉人吉祥岛公司各承担50%的责任，即被上诉人吉祥岛公司应当承担21,018.46元。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第六条第一款“从事住宿、餐饮、娱乐等经营活动或者其他社会活动的自然人、法人、其他组织，未尽合理限度范围内的安全保障义务致使他人遭受人身损害，赔偿权利人请求其承担相应赔偿责任的，人民法院应予支持”以及第二条之规定，受害人对同一损害的发生或者扩大有故意、过失的，可以减轻或者免除赔偿义务人的赔偿责任。本案中，一方面，被上诉人王咏梅作为成年人，系完全行为能力人，在比一般性公众场所危险度稍高的室内蹦床玩耍时，就应当具有高于平常人的注意义务，确保自己在不受伤的情况下，适度的玩耍。被上诉人在台阶上捡轮胎，更应当小心谨慎，但由于其自身重大过失，导致自己摔伤，被上诉人自身应当承担本案的主要责任。另一方面，被上诉人王咏梅系因自身原因摔倒，不是因为被上诉人吉祥岛公司设备存在问题或者路面湿滑等原因造成被上诉人摔倒，不能一味的扩大安全保证义务人被上诉人吉祥岛公司的责任，安全保障义务人毕竟承担的相应的责任。二、一审判决赔偿数额计算有误。被上诉人吉祥岛公司应当承担21,018.46元，根据《平安公众责任保险条款》约定，在被上诉人吉祥岛公司应当承担的21,018.46元中，上诉人应当承担16,177.80元。（一）根据《平安公众责任保险条款》第三十条约定，对超出《国家基本医疗保险和工伤保险药品目录》的药品费用、超出事故发生地基本医疗保险诊疗项目范围和标准的任何费用，保险人不负责赔偿。在本案中，上诉人认为被上诉人王咏梅的医疗费用中有10%超出医保范围，应当予以扣除，因此，从被上诉人吉祥岛公司应当承担的医疗费用4,777.61元扣除10%，即扣除477.76元，上诉人承担4299.85元。（二）根据《平安公众责任保险条款》第三十二条约定，护理费用的赔付标准不超过事故发生地上一年度职工平均工资的50%．本案中，从被上诉人吉祥岛公司应当承担的护理费5,130.74元扣除50%，即扣除2,565.37元，上诉人承担2,565.37元。（三）根据《平安公众责任保险》约定，对人身伤亡每次事故绝对免赔额为500元或者损失金额的10%，两者以高者为准。对被上诉人吉祥岛公司应当承担21,018.46元中，扣除医疗费的10%，护理费50%，上诉人应当承担17,975.33元，扣除该金额的10%，上诉人最终承担的金额为16,177.80元。综上，为维护上诉人合法权益，特提起上诉。王咏梅辩称：我自己没有责任，发生事故因为吉祥岛公司安全设施未到位而造成我的受伤，故吉祥岛公司应负此事故全部责任，但在一审法院判我10%的责任，虽然我不认同，但是，为了避免麻烦，所以就没有上诉，相信法院会公平公正判决。吉祥岛公司辩称：王咏梅当时去蹦床玩的时候买的是夜场票，当时这个票是搞活动，一票可以进两个人，还不到夜场票进场的时间，她给熟人打电话提前进了二十分钟到半个小时的时间，当时这个事我们蹦床的设备没有出任何问题，王咏梅系成年人，故其自身也应当承担一定的责任。王咏梅向一审法院起诉请求：1、要求吉祥岛公司、平安保险公司赔偿王咏梅医疗费20,000元，鉴定后王咏梅将赔偿数额变更为42,036.92元；2、本案诉讼费由吉祥岛公司、平安保险公司承担。一审法院认定事实：2020年5月3日19时许，王咏梅在吉祥岛公司经营的室内蹦床处玩耍，在该室内东南处一台阶上捡轮胎时，因附近没有防护设施，王咏梅摔倒，直接从台阶上掉落，造成王咏梅左肘关节脱位、左肘尺侧副韧带断裂、左肘桡侧副韧带撕裂、腰2-3左侧横突骨折，王咏梅到辉县市中医院治疗22天，吉祥岛公司赔付了王咏梅2,000元，吉祥岛公司在平安保险公司投保有平安公众责任保险。经双方协商未果，王咏梅诉至该院。根据王咏梅的申请，该院委托新乡医学院司法鉴定中心对其误工费等进行了鉴定，鉴定误工期为120天，营养期限为60日，出院后护理期限为60日。2019年7月19日吉祥岛公司与平安保险公司签订了一份《平安公众责任保险》，双方约定了如下主要内容：1、保险期间：共12个月，自2019年7月20日00时起2020年7月19日24时止。2、免赔说明：对人身伤亡每次事故绝对免赔额为500元或损失金额的10％，两者以高者为准；3、责任免除。保险公司不承担间接损失。4、××例、诊断证明等材料审核诊疗费、治疗费、化验费、药费、住院费等用以治疗人身伤害的费用，对超出《国家基本医疗保险和工伤保险药品目录》的药品费用、超出事故发生地基本医疗保险诊疗项目范围和标准的任何费用，保险人不负责赔偿。5、误工费用的赔偿根据受害人误工时间和收入状况确定。6、护理费用的赔付标准不超过事故发生地上一年职工平均工资的50％。辉县市上一年度职工平均工资的为37,958元。7、赔偿限额：每次每人赔偿限额15万元。一审法院认为，《侵权责任法》第三十七条规定，宾馆、商场、银行、车站、娱乐场所等公共场所的管理人或者群众性活动的组织者，未尽到安全保障义务，造成他人损害的，应当承担侵权责任。王咏梅在吉祥岛公司开设的娱乐场所消费时受伤，吉祥岛公司未尽到安全措施保障义务以及安全警示义务，王咏梅要求吉祥岛公司承担赔偿责任的诉讼请求，合法有据，该院予以支持。但是王咏梅作为成年人应对其自身安全具有高度的注意义务，因其疏忽大意或过于自信，在捡轮胎时没有注意自身安全，对其本身的损害也具有一定过错，应减轻吉祥岛公司的赔偿责任。吉祥岛公司在平安保险公司投保有平安公众责任保险，王咏梅的受伤属于保险范围内发生的事故，王咏梅要求平安保险公司承担保险责任，于法有据，该院予以支持。关于赔偿责任范围及其标准问题。根据王咏梅的诉讼请求和法律规定，吉祥岛公司应赔偿王咏梅损失为：1、医药费：9,190.72元＋364.5=9,555.22元；2、误工费：（22日＋120日）×121.41元／天=17,240.22元；3、护理费：（22日＋60日）×125.14元／天=10,261.48元；4、伙食补助费：22天×50元／天=1,100元；5、营养费：（22天＋60天）×20元／天=1,640元；6、交通费：22天×20元／天=440元；7、鉴定费：1,800元。共计：42,036.92元。根据王咏梅受伤的因果关系和过错，该院确认吉祥岛公司承担王咏梅损失的90％责任，为42,036.92元X90％=37,833.23元，王咏梅自己承担10％责任，为42,036.92元X10％=4,203.69元。结合《平安公众责任保险》的约定，对人身伤亡每次事故绝对免赔额为500元或损失金额的10％，两者以高者为准。因此，平安保险公司代吉祥岛公司赔偿王咏梅的上述损失中扣除损失金额的10％，即扣除37,833.23元10％为3,783.32元。平安保险公司实际应赔偿数额为34,049.91元（37,833.23元-3,783.32元）。吉祥岛公司将扣除的3,783.32元赔偿给王咏梅，因其已经赔偿了2,000元，故减去2,000元，再赔偿王咏梅1,783.32元。因平安保险公司没有证据证明王咏梅的医疗费那些是医保范围外的费用，故对其抗辩不予支持。依据《保险法》第六十六条规定，责任保险的被保险人因给第三者造成损害的保险事故而被提起仲裁或者诉讼的，被保险人支付的仲裁或者诉讼费用以及其他必要的、合理的费用，除合同另有约定外，由保险人承担。《平安公众责任保险》合同第五条约定诉讼费用应有保险人负担，因此，鉴定费和诉讼费间接损失，平安保险公司应予承担。该院依据《中华人民共和国侵权责任法》第十五条、第十六条、第二十六条、第三十七条，《中华人民共和国保险法》第六十四条、第六十五条、第六十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第三十五条之规定，原审判决：一、辉县市吉祥岛体育服务有限公于本判决生效后十日内赔偿王咏梅误工费、护理费等各项费用共计1,783.32元；二、中国平安财产保险股份有限公司新乡中心支公司于本判决生效后十日内赔偿王咏梅34,049.91元；三、驳回王咏梅其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费852元，由王咏梅负担85元，由辉县市吉祥岛体育服务有限公司负担50元。由中国平安财产保险股份有限公司新乡中心支公司负担717元。二审中，当事人没有提交新证据。本院经审理查明的事实与原审认定事实一致。本院认为：关于一审法院划分责任比例是否适当的问题。《中华人民共和国侵权责任法》第六条规定，行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。该法第三十七条同时规定，宾馆、商场、银行、车站、娱乐场所等公共场所的管理人或者群众性活动的组织者，未尽到安全保障义务，造成他人损害的，应当承担侵权责任。本案中，吉祥岛公司系从事游乐场服务的经营者，其提供的服务应当符合保障人身、财产安全的要求。其在提供服务过程中，未尽到充分的安全保障义务，台阶处没有防护设施，造成消费者王咏梅在其经营场所不慎直接从台阶上掉落受伤，依法应当赔偿相关损失。王咏梅作为成年人具有保障自身安全的义务，其因疏忽大意或过于自信，没有尽到注意义务，对自身的损害也具有一定过错。根据双方的过错程度，一审法院酌定吉祥岛公司承担90%的责任并无不当，本院予以确认；关于上诉人要求扣除相关费用有无依据的问题。上诉人主张公众责任险范围内免除其相关费用，需举证证明其就免责条款向投保人尽到提示和明确说明义务，而尽到提示义务的基本要件是向投保人提供免责条款，并且保险人对免责条款的内容作出足以引起投保人注意的显著标识。上诉人在本案中未提供证据证明其向投保人送达了免责条款，仅凭投保人在投保单上签章不足以证明保险人提供了免责条款并尽到提示义务，该免责条款不生效，故上诉人的该项上诉理由不成立，本院不予支持。综上所述，原审认定事实清楚，适用法律正确，上诉人上诉请求依据不足，本院予以驳回。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费247元，由平安保险公司负担。本判决为终审判决。审判长  田泽华审判员  温双双审判员  刘 辉二〇二〇年十二月十六日书记员  姜雪云