陕 西 省 渭 南 市 中 级 人 民 法 院刑 事 裁 定 书 （2020）陕05刑终256号 原公诉机关渭南市临渭区人民检察院。上诉人（原审被告人）李攀，男，1990年5月7日出生，公民身份号码XXXXXXXXXXXXXXXXXX，汉族，初中文化，捕前住西安市临潼区，农民，2015年9月16日因犯贩卖毒品罪被西安市临潼区人民法院判处有期徒刑八个月，并处罚金5000元，2016年2月18日刑满释放，2019年10月16日因涉嫌贩卖毒品罪被渭南市公安局临渭分局刑事拘留，同年11月19日被依法逮捕，现羁押于渭南市临渭区看守所。指定辩护人万新强，陕西华山律师事务所律师。原审被告人赵海燕，男，1971年1月17日出生，公民身份号码XXXXXXXXXXXXXXXXXX，汉族，高中文化，捕前住西安市莲湖区，居民，2019年10月16日因涉嫌贩卖毒品罪被渭南市公安局临渭分局刑事拘留，同年11月19日被依法逮捕，现羁押于渭南市临渭区看守所。原审被告人魏泽安，男，1995年6月18日出生，公民身份号码XXXXXXXXXXXXXXXXXX，汉族，初中文化，捕前住西安市临潼区，农民，2019年10月16日因涉嫌贩卖毒品罪被渭南市公安局临渭分局刑事拘留，同年11月19日被依法逮捕，现羁押于渭南市临渭区看守所。原审被告人于超乐，男，1993年1月3日出生，公民身份号码XXXXXXXXXXXXXXXXXX，汉族，初中文化，捕前住西安市临潼区，农民，2019年10月16日因涉嫌贩卖毒品罪被渭南市公安局临渭分局刑事拘留，同年11月19日被依法逮捕，现羁押于渭南市临渭区看守所。原审被告人于超洋，男，1995年5月26日出生，公民身份号码XXXXXXXXXXXXXXXXXX，汉族，高中文化，捕前住西安市临潼区，农民，2019年10月16日因涉嫌贩卖毒品罪被渭南市公安局临渭分局刑事拘留，同年11月19日被依法逮捕，现羁押于渭南市临渭区看守所。渭南市临渭区人民法院审理渭南市临渭区人民检察院指控被告人李攀、赵海燕、魏泽安、于超乐、于超洋犯贩卖毒品罪一案，2020年11月17日作出（2020）陕0502刑初347号刑事判决。宣判后，原审被告人李攀不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，经过阅卷、讯问被告人，听取辩护意见，认为事实清楚，决定不开庭审理。本案现已审理终结。原审判决认定，1、2019年10月13日18时许，被告人李攀与吸毒人员任某某通过微信转账交易，在西安市莲湖区XX路XX花园内以“埋地雷”方式卖给任某某毒品海洛因一包，重约2克，获毒资2000元。2、2019年10月14日17时许，被告人李攀与任某某通过微信转账交易，在西安市莲湖区XX路人行道绿化带内以“埋地雷”方式卖给任某某毒品海洛因一包，重约2克，获毒资2000元。3、2019年10月10日19点左右，被告人李攀与被告人魏泽安通过微信转账交易，在西安市莲湖区XX小区XX号楼XX单元XX室其租住房内卖给魏泽安6克毒品海洛因，获毒资6000元。4、2019年9月26日21时许，被告人李攀与被告人于超乐通过微信交易，在西安市临潼区XX街XX小区XX号楼XX单元XX房间卖给被告人于超乐毒品海洛因一包，重约3克，获毒资3250元。5、2019年10月7日21时许，被告人李攀与被告人于超乐通过微信交易，在西安市莲湖区XX小区地下车库卖给于超乐毒品海洛因一包，重约3克，获毒资3200元。6、2019年10月14日18时许，被告人李攀与被告人于超乐通过微信交易，在西安市莲湖区XX小区地下车库卖给被告人于超乐一包毒品海洛因，重约3克，获毒资3250元。7、2019年10月13日18时许，被告人李攀与被告人于超洋通过微信交易，在西安市莲湖区XX小区门口卖给被告人于超洋毒品海洛因一包，重约3克，获毒资3250元。8、2019年9月底的一天，被告人于超乐与被告人赵海燕通过微信交易，在西安市莲湖区XX小区XX园门口卖给赵海燕毒品海洛因一包，重约2.5克，获毒资3750元。9、2019年10月10日19时左右，被告人于超洋与赵海燕通过现金交易，在西安市莲湖区XX小区门口卖给赵海燕毒品海洛因一包，重约1克，获毒资1200元。10、2019年10月14日13时许，被告人魏泽安与吸毒人员宋某某通过微信交易，在西安市雁塔区XX街道十字东约300米处以“埋地雷”方式卖给宋某某毒品海洛因一包，重约0.2克，获毒资350元。11、2019年10月14日15时许，被告人赵海燕在西安市莲湖区XX小区XX号楼XX号其家门口卖给王某某毒品海洛因一包，重约0.1克，获毒资90元。12、2019年10月15日11时许，被告人赵海燕在西安市莲湖区XX小区XX号楼XX号其家门口卖给王某某毒品一包海洛因，重约0.05克，获毒资40元。13、2019年10月12日18时许，被告人赵海燕在西安市莲湖区XX小区XX号楼XX号其家中卖给叶某某毒品海洛因一包，重约0.15克，获毒资150元。14、2019年10月13日17时许，被告人赵海燕在西安市莲湖区XX小区XX号楼XX号其家中卖给叶某某毒品海洛因一包，重约0.15克，获毒资150元。15、2019年10月14日17时许，被告人赵海燕在西安市莲湖区XX小区XX号楼XX号其家中卖给叶某某毒品海洛因一包，重约0.1克，获毒资100元。综上，被告人李攀共计贩卖毒品七次，重22克；被告人于超乐贩卖毒品一次，重2.5克；被告人于超洋贩卖毒品一次，重1克，被告人魏泽安贩卖毒品一次，重0.2克；被告人赵海燕贩卖毒品五次，重0.55克。另查，2019年10月15日，渭南市公安局临渭分局禁毒大队民警将被告人李攀、赵海燕、魏泽安、于超乐、于超洋抓获。其中，在李攀处共查获毒品疑似物十一包，净重22.85克；在魏泽安处查获毒品疑似物一包，净重2.88克；在赵海燕处查获毒品疑似物一包，净重1.76克，经抽样鉴定，均检出海洛因成分。上述事实，有案件来源及抓获经过、现场检查笔录、照片及称重取样照片、渭南市公安局司法鉴定中心出具的（渭）公（司法）鉴（理化）字[2019]776号理化检验鉴定报告、尿液现场检测结论书、行政处罚决定书、微信转账记录及指认照片、现场辨认笔录、证人任某某、宋某某、王某某、叶某某证言、被告人李攀、赵海燕、魏泽安、于超乐、于超洋的供述、情况说明、刑事判决书等证据能够证明。据此，原审法院认为，被告人李攀、赵海燕、魏泽安、于超乐、于超洋违反国家毒品管理制度，明知是毒品海洛因而予以贩卖，其中，被告人赵海燕多次向他人贩卖毒品海洛因，属情节严重，其行为均已构成贩卖毒品罪，对被告人李攀、赵海燕、魏泽安、于超乐、于超洋均应依法予以惩处。被告人李攀曾因贩卖毒品被判处有期徒刑以上刑罚，刑满释放后再次实施贩卖毒品的行为，系毒品再犯，应从重处罚。被告人李攀、魏泽安、赵海燕、于超乐、于超洋到案后能如实供述自己的罪行，系坦白情节，且认罪认罚，依法可以从轻处罚。综上，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条，第三百五十六条，第六十七条第三款，第五十二条，第五十三条，《最高人民法院关于审理毒品犯罪案件适用法律若干问题的解释》第四条之规定，判决如下：一、被告人李攀犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十一年六个月，并处罚金20000元。二、被告人赵海燕犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑三年八个月，并处罚金5000元。三、被告人魏泽安犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑一年三个月，并处罚金3000元。四、被告人于超乐犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑一年三个月，并处罚金3000元。五、被告人于超洋犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑一年二个月，并处罚金2000元。上诉人李攀上诉提出他贩卖给任某某等人的毒品原审仅是根据证人证言认定贩卖毒品的克数有误，应从有利于被告人的角度认定，他认罪态度好、认罪认罚，原审没有充分考虑从轻减轻的情节，量刑过重，请求二审从轻判处。其辩护人提出同上诉人相同的辩护意见外，又提出从上诉人李攀处查获的22.85克毒品未流入社会，应认定为非法持有毒品罪，原审对毒品未进行纯度鉴定。经审理查明，原审判决认定上诉人李攀及原审被告人赵海燕、魏泽安、于超乐、于超洋犯贩卖毒品罪的事实是清楚、正确的。以上事实，有案件来源及抓获经过、现场检查笔录、称重取样照片、鉴定报告、尿液现场检测结论书、行政处罚决定书、微信转账记录及指认照片、现场辨认笔录、证人证言、上诉人李攀、原审被告人赵海燕、魏泽安、于超乐、于超洋的供述、情况说明、刑事判决书等证据证明。本院认为，上诉人李攀与原审被告人赵海燕、魏泽安、于超乐、于超洋明知是毒品海洛因而贩卖，其行为均构成贩卖毒品罪。对于上诉人及其辩护人提出原审认定贩卖毒品数量仅有证人证言、被告人供述等主观证据的上诉理由和辩护意见，经查不能成立，不予采纳。对辩护人提出对从上诉人处查处的22.85克毒品应认定为非法持有毒品罪的辩护意见，经查不能成立，不予采纳。对于上诉人的其他上诉理由和辩护人的辩护意见，原审在量刑时已经考虑。原审判决认定事实清楚，判处适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款（一）项之规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。   审    判    长   张 东 亮审   判   员   马 樊 莉审   判   员   赵    勇                  二〇二〇年十二月二十一日 法  官  助  理    韩 夏 红书   记   员    刘    鸣  1