湖南省张家界市永定区人民法院民 事 判 决 书（2020）湘0802民初2642号原告：张家界天龙飞城市建设开发有限公司，统一社会信用代码为91430800707374460N，住所地张家界南正街**。法定代表人：胡大林，董事长。委托诉讼代理人：胡绍刚，张家界市永定区中新法律服务所法律工作者。代理权限为特别授权。委托诉讼代理人：唐方仁，湖南风云律师事务所律师。代理权限为一般代理。被告：张家界市永定区向军厨房用品商行，工商注册号×××79，，住所地张家界市永定区解放路龙城街****经营者：向延军。被告：龚伦尧，男，1946年8月2日出生，汉族，身份证住址张家界市永定区，现住张家界市永定区。委托诉讼代理人：邓小龙，湖南正诚律师事务所律师。代理权限为特别授权。原告张家界天龙飞城市建设开发有限公司(以下简称天龙飞公司)与被告张家界市永定区向军厨房用品商行、龚伦尧排除妨害纠纷一案，本院于2020年11月9日立案后，依法适用简易程序，于2020年12月21日公开开庭进行了审理。原告天龙飞公司的委托诉讼代理人胡绍刚、唐方仁，被告龚伦尧及其委托诉讼代理人邓小龙到庭参加诉讼，被告张家界市永定区向军厨房用品商行经传票传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告天龙飞公司向本院提出诉讼请求：1、判令二被告立即腾让位于永定区××路××街××号楼××层××号××号××号商铺；2、诉讼费用由二被告承担。事实与理由：位于张家界市永定区××路××街××号楼，由原告投资进行开发建设。被告龚伦尧是该楼盘的实际施工人，因原告欠付其工程款，被告龚伦尧占用11号楼二层2018号、2028号、2058号商铺出租给被告张家界永定区向军厨房用品商行经验厨房用品。原告多次催告，要求二被告腾让该房屋，而二被告一直拒绝腾让。被告张家界市永定区向军厨房用品商行未到庭参加诉讼，亦未进行书面答辩，本院依法视为其对自己举证、质证、陈述、申辩权力的放弃。被告龚伦尧辩称：1、龚伦尧作为龙城街11号楼工程实际承包施工人，根据与原告天龙飞公司于2012年1月11日签订的《房屋抵押协议书》与案涉商铺使用管理状况，对涉案商铺享有合法的占用权、使用权及出租权；2.由于原告拖欠被告工程款，原告将案涉商铺抵押给被告，并同意被告将商铺对外出租。被告龚伦尧占用涉案商铺是原告同意并认可的，是原告的真实意思表示与自愿行为；3.与涉案商铺类似的刘彬与被告、原告及张家界好人建筑安装有限公司房屋租赁合同纠纷一案中涉及的商铺，历经一审、二审、申诉、再审、再审一审，均确认了被告与原告等2012年1月11日签订的《房屋抵押协议书》，对涉及刘彬租赁的商铺享有合法出租权。因此，被告对与此类似的本案涉案商铺，同样享有合法的出租权；4、本案应当将张家界好人建筑安装有限公司追加为被告；5、原告以排除妨碍为由，请求被告腾让涉案商铺，没有事实基础和法律依据，属于滥用诉权。综上，请求法院驳回原告的诉讼请求。查明的事实根据双方当事人的诉辩主张和举证质证情况，本院确认如下法律事实：1、2011年1月16日，原告天龙飞公司取得“龙城街”二期项目11栋商品房预售许可证，证号为张房售许可字（2011）第0004号。2、2018年11月6日，湖南省张家界市中级人民法院贴出公告，公告载明：本院在执行以天龙飞公司为被执行人的系列案中，依法查封了天龙飞公司开发建设的“龙城街”项目的相关商铺、住宅等资产，未经本院许可，任何单位和个人不得查封资产进行转让、出租、抵押和设立其他担保等权利负担妨碍执行。本院的查封是对被查封财产处置行为上的限制，并不改变被查封资产仍然系天龙飞公司财产的性质，天龙飞公司除未经本院许可，不得转让、出租、抵押和设立其他担保等权利妨碍执行外，有权独立行使其他财产权和管理权，包括对被他人非法侵占、占用、强租、强抵等资产的收回，及对非法侵占、占用、强租、强抵、损坏天龙飞公司“龙城街”资产行为的依法追诉。3、2015年10月18日，原告向龙城街7B栋8号楼11号楼门面经营户发出腾房通知；2018年1月30日，向11号楼二楼张家界市永定区向军厨房用品商行送达腾让商铺通知书；2020年7月13日，给被告张家界市永定区向军厨房用品商行送达《腾让商铺以重新确立租赁关系的通知书》。4、2009年9月13日，张家界好人建筑安装有限责任公司承建了被告天龙飞公司开发的张家界市永定区龙城街7B号、8号、11号楼建设工程项目，并于2010年7月1日将该工程的11号楼承包给被告龚伦尧，龚伦尧是11号楼的实际施工人。5、2010年7月10日，原告与被告龚伦尧签订《补充协议》，约定由被告垫资至主体封顶，及在原有图纸上加盖壹层4套房子，今后一切违规及罚款都由原告负责，还约定了付款办法及违约责任等。2010年8月2号，原告与被告龚伦尧签订《关于龙城街8#楼11#楼加层的补充协议》。2010年8月8日，原告与被告龚伦尧签订《龙城街十一号加层的补损协议》，原告决定补给施工方龚伦尧损失费伍万元整，并约定该款在十一号楼销售时一次性兑现。6、因原告天龙飞公司无法支付工程款，2012年1月11日，天龙飞公司、张家界好人建筑安装建筑有限公司（项目经理龚伦尧）、张家界天煌建筑安装有限责任公司（项目经理田开锋）签订房屋抵押协议书，将天龙飞公司开发的11号楼的一层临街门面抵给张家界好人建筑安装建筑有限公司和张家界天煌建筑安装有限责任公司，其中龚伦尧抵偿18000000元，田开锋抵偿7800000元，并约定了其他在事项。7、2009年10月28日，湖南省张家界市中级人民法院依据已经发生法律效力的（2009）张中民一初字第4号民事调解书作出（2009）张中执字第25号执行裁定书，裁定如下：一、将被执行人张家界天龙飞城市建设开发有限公司位于张家界市永定区××路××街××期项目中的地上一、二层所有商铺予以查封，待完工后并由被执行人张家界天龙飞城市建设开发有限公司将其产权过户给广州国际租赁公司名下；二、将被执行人张家界天龙飞城市建设开发有限公司位于张家界市永定区××路××街××期××号××号××号楼所有的商品房予以查封。三、以上查封的资产在查封期未经本院允许不得办理转让变更手续。8、天龙飞公司不服（2009）张中民一初字第4号民事调解书，向湖南省张家界市中级人民法院申请再审。2014年9月3日，湖南省张家界市中级人民法院作出（2014）张中民一监字第20号民事裁定书，裁定驳回申请再审人天龙飞公司的再审申请。天龙飞公司还是不服，再次向湖南省张家界市中级人民法院申请再审，湖南省张家界市中级人民法院于2019年1月2日作出（2019）湘08民监1号民事裁定书，裁定内容为：一、本案由本院再审；二、再审期间，中止原调解书的执行。9、被告龚伦尧于2016年6月2日以龙城街11号楼项目部的名义，向张家界市人民政府维稳办和张家界市中级人民法院呈送关于请求办理“龙城街”十一号楼工程结算并及时付清工程款的再次报告。10、被告龚伦尧占有位于永定区××路××街××号楼××层××号××号××号商铺后，将上述案涉商铺转租给被告张家界市永定区向军厨房用品商行。现案涉2018号、2028号、2058号商铺的实际占有人是张家界市永定区向军厨房用品商行。上述事实，有《商品房预售许可证》、《湖南省张家界市中级人民法院公告》、《腾房通知》、《腾让商铺通知书》、《腾让商铺以重新确立租赁关系的通知书》、《建筑工程施工承包合同》、《张家界好人建筑安装有限责任公司内部承包管理合同》、《房屋抵押协议书》、《补充协议》、《关于龙城街8#楼11#楼加层的补充协议》、《（龙城街十一号加层的补损协议》、《（2009）张中执第25号执行裁定书》、《（2019）湘0802民初1879号、1880号民事判决书》及当事人陈述等证据证实，本院予以确认。判决的理由与结果本院认为，双方争议的焦点是：一、是否应将张家界好人建筑安装有限责任公司追加为本案的被告或第三人；二、被告龚伦尧作为实际施工人，在原告天龙飞公司未付清工程款之前，被告龚伦尧是否有权对案涉门面享有留置权及对案涉门面享有占有权、出租权、收益权。一、是否应将张家界好人建筑安装有限责任公司追加为本案的被告或第三人。被告龚伦尧认为，由于2012年1月11日《房屋抵押协议书》是被告龚龙尧与原告、张家界好人建筑安装有限责任公司等签订并履行，由于该公司是涉案11号楼的工程承包方与原告一直没有进行工程结算、决算，故与本案涉案商铺有利害关系，应当将该公司追加为被告。原告天龙飞公司认为，张家界好人建筑安装有限责任公司在本案中与诉争房屋租赁没有任何法律关系，故不应将张家界好人建筑安装有限责任公司追加被告或第三人。本院认为，张家界好人建筑安装有限责任公司虽然在2012年1月11日《房屋抵押协议书》上盖章，但其协议内容是将门面抵押给被告龚伦尧且确认被告龚伦尧为实际施工人，直接与原告天龙飞公司进行工程结算、决算，且涉案门面由被告龚伦尧实际占有并享有收益。故张家界好人建筑安装有限责任公司不是本案的当事人，不应将张家界好人建筑安装有限责任公司追加为被告或第三人。二、被告龚伦尧作为实际施工人，在原告天龙飞公司未付清工程款之前，被告龚伦尧是否有权对案涉门面享有留置权及对案涉门面享有占有权、出租权、收益权。根据《中华人民共和国物权法》第二百三十条的规定，债务人不履行到期债务的，债权人可以留置已经合法占有的债务人的动产，并有权就该动产优先受偿。留置的标的是动产，而案涉门面是不动产，作为实际施工人，建设工程价款只就该工程折价或者拍卖的价款享有优先受偿权，故被告龚伦尧辩称理由不成立，本院不予支持。综上所述，案涉门面的所有权归原告天龙飞公司所有，原告天龙飞公司对案涉门面享有占有、使用、收益、处分的权利，故原告天龙飞公司要求被告张家界市永定区向军厨房用品商行、龚伦尧立即腾让位于永定区××街××号楼××层××号××号××号商铺的诉讼请求，理由正当，符合法律规定，本院予以支持。依照《中华人民共和国物权法》第三十五条、第三十九条的规定，判决如下：被告张家界市永定区向军厨房用品商行、被告龚伦尧于本判决书生效之日起七日内将位于张家界市永定区××街××号楼××层××号××号××号商铺腾让给原告张家界天龙飞城市建设开发有限公司。案件受理费100元，减半收取计50元，由被告张家界市永定区向军厨房用品商行、龚伦尧共同负担。对判决、裁定和其他法律文书指定的行为，被执行人未按执行通知履行的，人民法院可以强制执行或者委托有关单位或者其他人完成，费用由被执行人承担。本判决发生法律效力后，当事人必须履行，一方拒绝履行的，对方当事人可以向人民法院申请执行，申请执行的期间为二年。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于湖南省张家界市中级人民法院。审 判 员  吴廷杰二〇二〇年十二月二十八日法官助理张彭代理书记员  陈 斐附录：相关法律条文《中华人民共和国物权法》第三十五条妨害物权或者可能妨害物权的，权利人可以请求排除妨害或者消除危险。第三十九条所有权人对自己的不动产或者动产，依法享有占有、使用、收益和处分的权利。第二百三十条债务人不履行到期债务，债权人可以留置已经合法占有的债务人的动产，并有权就该动产优先受偿。前款规定的债权人为留置权人，占有的动产为留置财产。