文书内容湖南省邵阳市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）湘05民终2290号上诉人（原审原告）：范才友，男，1983年7月4日出生，汉族，住湖南省隆回县。上诉人（原审被告）：王鹏，男，1988年7月16日出生，汉族，住湖南省隆回县。委托诉讼代理人：刘林冲，湖南远达律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：饶湘烨，曾用名饶湘叶，男，1990年1月9日出生，汉族，住湖南省隆回县。上诉人范才友、上诉人王鹏因与被上诉人饶湘烨民间借贷纠纷一案，均不服湖南省隆回县人民法院（2020）湘0524民初2592号民事判决，均向本院提起上诉。本院于2020年11月10日立案后，依法组成合议庭对本案进行了审理。本案现已审理终结。范才友上诉请求：撤销原判第二项，改判由被上诉人饶湘烨对王鹏所负债务承担连带清偿责任。事实和理由：案涉借款到期后，范才友在主债务届满之后的六个月内通过电话和微信向饶湘烨催款，应认定其已经要求保证人承担保证责任，其诉讼时效重新计算，原判以范才友未向法院或仲裁机构提出诉讼或者仲裁为由，认定范才友未在保证期限届满前向饶湘烨主张权利，并判令饶湘烨不应再承担担保责任错误，应予以纠正。饶湘烨辩称，王鹏与范才友口头约定借款期限只有三个月，范才友在保证期限内未主张权利，其保证责任已经免除，请求驳回范才友的上诉请求。王鹏上诉请求：撤销原判，改判驳回范才友的诉讼请求或者发回重审。事实和理由：1、原判认定范才友与王鹏签订的《借款保证合同》约定的利率为月息3分错误，实际上是按月利率5分或者8分支付的利息，之后范才友等人采取非法限制王鹏人身自由并殴打王鹏的方式进行催收，应当认定范才友的行为系高利贷行为，确认王鹏与范才友签订的借款合同无效；2、范才友实际支付的借款本金只有38000元，原判认定范才友支付了借款金38800元错误；3、原判未将超过月利率3%支付的利息抵扣本金错误。范才友辩称，《借款合同》以及《借款借据》上王鹏均确认收到借款4万元，其中汇款2万元，现金2万元，现金的2万元中，抵扣了第一个月的利息1200元，原判决认定支付本金38800元正确；王鹏主张按月利率5%或者8%支付利息，缺乏证据支持；本案系民间借贷纠纷是民事法律调整的范围，不构成刑事犯罪，请求驳回王鹏的上诉请求。范才友向一审法院起诉请求：判令王鹏偿还范才友借款本金40000元，支付2017年11月15日至2020年7月16日的利息26000元，本息合计66000元。2020年7月16日以后的利息按月利率2%计算，息随本清；2、判令饶湘烨对上述借款本息承担连带偿还责任；3、判决王鹏、饶湘烨承担范才友为追款所开支的律师费3000元，交通费1000元。一审法院认定事实：范才友与王鹏因生意而相识，饶湘烨与王鹏系同学。2016年11月14日，王鹏向范才友借款4万元，双方签订了《借款保证合同》，约定：王鹏向范才友借款4万元用于做水果批发生意，借款期限24个月，月利率3%，如借款人未按期还款导致出借人向法院提起诉讼、强制执行过程中产生的诉讼费、律师费、交通费等一切费用均由借款人承担，保证人的保证范围为本借款合同项下的借款金额、逾期借款利息、出借人为实现债权的律师费。饶湘烨在合同保证人栏签名。范才友在合同后注明“特别声明，此借款到期借款人未还就由担保人偿还，本款已汇入借款人账号6228********两万，现金两万块，共四万”。合同签订后，范才友通过银行向王鹏转账2万元，现金支付18800元，预扣了一个月的利息1200元，王鹏收款后向范才友出具了一张4万元的借据。此后，王鹏陆续按约定支付了一年的利息。之后未再偿还借款及支付利息。此后，范才友一直向王鹏和饶湘烨催款，后因王鹏无法联系，范才友一直向饶湘烨催款，饶湘烨表示愿意帮助找王鹏并想办法还钱，但一直没有落实。一审法院认为，本案系民间借贷纠纷。合法的借贷关系受法律保护。王鹏向范才友借款，双方签订了《借款保证合同》，在范才友支付借款后，王鹏向范才友出具了借据，至此，范才友与王鹏之间的借款事实成立，王鹏应按约定及时偿还借款，其拖欠不还，侵害了范才友的利益，故对范才友要求王鹏偿还借款的诉讼请求一审法院予以支持。王鹏出具给范才友的借据上注明借款金额为4万元，但范才友在支付借款时预扣了一个月的利息1200元，实际只支付了借款38800元，依照法律规定，预先在本金中扣除利息的，人民法院应当将实际出借的金额认定为本金，因此，本案借款本金只能认定为38800元。双方约定借款月利息3分，超过了法律规定的利率标准，只能按法律保护的年利率24%计算利息，38800元从2017年11月15日至2020年7月15日按24%的年利率计算已产生利息24832元（38800元×24%：12个月×32个月），范才友请求支付此期间的利息26000元，以一审法院核准的24832元为准。王鹏提出双方约定的月利率为8%，涉嫌高利贷，且借款后已偿还41900元给范才友，实际只欠2000元，但没有向法庭提交有效证据证明，一审法院不予采信。饶湘烨自愿为该借款提供担保，但本案借款发生在2016年11月14日，借款期限24个月，即借款到2018年11月14日到期，双方未约定担保期限，出借人向担保人主张权利的期限为借款到期后的半年内，即到2019年5月14日止，而在此期间，范才友仅通过电话或微信向饶湘烨催款，没有向法院或仲裁机构主张权利，因此，饶湘烨的担保已超过担保期限，不应再承担保证责任，范才友要求饶湘烨承担保证责任没有法律依据，一审法院不予支持。范才友请求支付律师费3000元、交通费1000元，但没有提交有效的律师费票据，一审法院不予支持。综上，依照《中华人民共和国合同法》第一百九十六条、第二百零五条、第二百零六条、第二百一十一条第二款，《中华人民共和国担保法》第十九条、第二十一条第二款、第二十六条，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条、第二十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决：一、王鹏偿还范才友借款本金38800元，至2020年7月15日止的利息24832元，本息合计63632元；2020年7月15日后至借款清偿之日止以38800元为基数按年利率24%支付利息；二、驳回范才友的其他诉讼请求。一审案件受理费1450元，减半收取725元，由王鹏承担。本院二审期间，当事人围绕上诉请求依法提交了证据。本院组织当事人进行了质证。上诉人王鹏提交了一份《受案登记表》、报案笔录、饶湘烨的问话笔录，拟证实2018年2月8日晚，王鹏举报范才友带来的两人对王鹏进行殴打暴力催收案涉款项，公安机关于2020年8月11日以属行政案件予以受案登记的事实。范才友否认带人殴打王鹏的事实，认为上述证据对本案没有关联，饶湘烨对上述证据不持异议。因上述证据均系逾期提交的证据，王鹏不能合理说明逾期提交证据的原因，且上述证据不影响原判对本案基本事实的认定，本院对王鹏逾期提交的上述证据均不予采信，并确认一审认定的事实。另查明，2016年11月14日，王鹏向范才友借款38800元后，自2017年2月21日起，先后28次通过微信向范才友支付28600元（详见附表）。本院认为，本案系民间借贷纠纷。双方当事人争议的焦点：1、能否认定范才友在保证期限内向饶湘烨主张过权利；2、范才友向王鹏交付的借款本金是多少；3、王鹏向范才友偿还的本息是多少，应如何计算本息。关于第一个焦点问题，尽管饶湘烨主张王鹏与范才友曾口头约定案涉借款期限只有三个月，但其与范才友、王鹏共同签订的《借款保证合同》中借款期限一栏明确约定借款期限为24个月，故原判决认定案涉合同约定的借款期限为24个月并无不当。范才友在借款期限届满后的六个月内通过电话或者微信向饶湘烨催讨过案涉借款，应视为其在保证期限内主张过权利，原判决以范才友没有在保证期限内向人民法院或者仲裁机构提起诉讼或者仲裁，认定其未在保证期限内向饶湘烨主张过权利，并认定饶湘烨保证责任已经免除不当，应予以纠正。关于第二个焦点问题，王鹏、饶湘烨在签订的《借款保证合同》中确认收到借款4万元，其中汇款2万元，收现金2万元，诉讼中王鹏、铙湘烨主张范才友交付借款时扣减了头息2000元，但未提供相关证据予以证实，原判以范才友自认只支付38800元借款本金，认定案涉借款本金为38800元并无不当。关于第三个焦点问题，王鹏主张借款后，向范才友逐月按月利率5%或者8%支付了利息，共支付现金13300元，通过微信支付28600元，但未提供支付13300元的依据，范才友对王鹏通过微信向其支付28笔共28600元不持异议，但辩称该部分款项包括了用于偿还王鹏前期向其借款2万元的款项，但范才友并未提供王鹏在本案借款前还另行向其借款2万元的依据，王鹏通过微信向范才友支付的款项应当认定为偿还案涉借款的本息，因王鹏支付该部分款项时是偿还本金还是利息不明确，不符合自愿按年利率36%支付的情形，应按先息后本的原则，按照年利率24%，以月平均30天为基数核算本息（详见附表）。截至2017年12月23日，王鹏支付范才友1200元后，尚欠借款本金18847.13元。之后王鹏再未还款，其后的利息应以18847.13为基数，按年利率24%照算。综上所述，范才友、王鹏的上诉请求均部分成立。本院依照《中华人民共和国合同法》第二百零五条、第二百零六条、第二百零七条，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条第一款、第二十七条，《中华人民共和国担保法》第十九条、第二十六条、第三十一条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国担保法〉若干问题的解释》第三十四条第二款，以及《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：一、撤销湖南省隆回县人民法院（2020）湘0524民初2592号民事判决；二、上诉人王鹏偿还上诉人范才友借款本金18847.13元及利息（利息以18847.13元本金为基数，自2017年12月24日起，按年利率24%计算至借款本息付清之日止）；三、被上诉人饶湘烨对本判决第二项确定上诉人王鹏所务债务承担连带清偿责任，被上诉人饶湘烨在承担保证责任后，有权向债务人王鹏追偿；四、驳回上诉人范才友的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费1450元减半收取725元，二审案件受理费2780元，共计由4230元，由上诉人王鹏负担2200元，上诉人范才友负担2030元。本判决为终审判决。审判长  彭莎娜审判员  朱一泓审判员  刘新军二〇二〇年十二月十五日书记员  刘金玉附相关法律条文《中华人民共和国合同法》第二百零五条借款人应当按照约定的期限支付利息……第二百零六条借款人应当按照约定的期限返还借款。对借款期限没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，借款人可以随时返还；贷款人可以催告借款人在合理期限内返还。第二百零七条借款人未按照约定的期限返还借款的，应当按照约定或者国家有关规定支付逾期利息。《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条第一款借贷双方约定的利率未超过年利率24%，出借人请求借款人按照约定的利率支付利息的，人民法院应予支持。第二十七条借据、收据、欠条等债权凭证载明的借款金额，一般认定为本金。预先在本金中扣除利息的，人民法院应当将实际出借的金额认定为本金。《中华人民共和国担保法》第十九条当事人对保证方式没有约定或者约定不明确的，按照连带责任保证承担保证责任。第二十六条连带责任保证的保证人与债权人未约定保证期间的，债权人有权自主债务履行期届满之日起六个月内要求保证人承担保证责任。在合同约定的保证期间和前款规定的保证期间，债权人未要求保证人承担保证责任的，保证人免除保证责任。第三十一条保证人承担保证责任后，有权向债务人追偿。《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国担保法〉若干问题的解释》第三十四条第二款连带责任保证的债权人在保证期间届满前要求保证人承担保证责任的，从债权人要求保证人承担保证责任之日起，开始计算保证合同的诉讼时效。《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：……（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；……            本息计算表（附表）              单位（元）                  序号              还款时间              借款本金              已产生的      利息              还款数额              可抵扣本金              尚欠本金              尚欠      利息                  1              2017/2/21              38800              2509.07              800                             38800              1709.07                  2              2017/2/24              38800              77.6              600                             38800              1186.67                  3              2017/3/17              38800              594.93              500                             38800              1281.6                  4              2017/3/18              38800              25.87              700                             38800              607.47                  5              2017/3/20              38800              51.73              300                             38800              359.2                  6              2017/2/23              38800              77.6              300                             38800              136.8                  7              2017/4/18              38800              646.67              300                             38800              483.47                  8              2017/4/27              38800              232.8              1000              283.73              38516.27                                 9              2017/4/28              38516.27              25.68              2200              2174.32              36341.95                                 10              2017/5/14              36341.95              387.65              1500              1112.35              35229.6                                 11              2017/5/27              35229.6              305.32              1000              694.68              34534.92                                 12              2017/6/18              34534.92              483.49              1000              516.51              34018.41                                 13              2017/6/19              34018.41              22.68              1200              1177.32              32841.1                                 14              2017/6/22              32841.1              65.68              500              434.32              32406.78                                 15              2017/6/24              32406.78              43.21              300              256.79              32149.99                                 16              2017/6/29              32149.99              107.17              400              292.83              31857.16                                 17              2017/7/18              31857.16              403.52              3200              2796.48              29060.68                                 18              2017/8/17              29060.68              561.84              500                             29060.68              61.84                  19              2017/8/17              29060.68              0              2000              1938.16              27122.52                                 20              2017/8/19              27122.52              36.16              700              663.84              26458.68                                 21              2017/9/20              26458.68              546.81              1200              653.19              25805.49                                 22              2017/10/22              25805.49              550.52              1000              449.48              25356.01                                 23              2017/10/22              25356.01              0              2000              2000              23356.01                                 24              2017/11/21              23356.01              451.55              1200              748.45              22607.56                                 25              2017/11/22              22607.56              15.07              2000              1984.93              20622.63                                 26              2017/12/18              20622.63              357.46              400              42.54              20580.09                                 27              2017/12/19              20580.09              13.72              600              586.28              19993.81                                 28              2017/12/23              19993.81              53.32              1200              1146.68              18847.13