辽宁省营口市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）辽08民终3405号上诉人（原审原告）：大石桥市兴达特种耐火材料有限公司，住所地大石桥市永安镇永安村。法定代表人：任文军，经理。委托诉讼代理人：王连峰，营口市西市区广通法律服务所法律工作者。上诉人（原审被告）：曲仁江，男，1964年4月8日出生，汉族，农民，住大石桥市。委托诉讼代理人：曲克浩，辽宁中允律师事务所律师。上诉人大石桥市兴达特种耐火材料有限公司与上诉人曲仁江劳动争议纠纷一案，不服辽宁省大石桥市人民法院（2020）辽0882民初2475号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭对本案进行了审理。大石桥市兴达特种耐火材料有限公司上诉请求：1、请求二审法院依法撤销大石桥市人民法院（2020)辽0882民初2475号民事判决书，发回重审。2、一二审诉讼费用由被上诉人承担。事实与理由，原审判决认定事实不清、证据不足、程序严重违法，应当发回重审。1、上诉人不应当承担工伤赔偿责任，因为此伤并非工伤，而是被上诉人在玩的过程中自己摔伤，并非工作原因。现上诉人己经对工伤案件抗诉至辽宁省检察院，案件正在审查中。2、上诉人在原审开庭提供的被止诉人的病例中明确表明其有二期糖尿病及心脏方面的疾病，该病均为××病，并非由摔伤造成。故上诉人原审书面向法院申请对被上诉人伤病关系和用药合理性进行鉴定。（鉴定要求：2型糖尿病和心脏疾病是否与摔伤有关、如果无关相应治疗费用应鉴定费用数额予以扣除）但原审法院收到，申请后，没有给予委托鉴定，属程序违法行为。3、被上诉人在大石桥市骨科医院等其他医院住院治疗，但开庭却不提工其他医院的病例材料，鉴定时故意隐瞒其他病情。因此原审申请法院依职权到大石桥市骨科医院、大石桥市中心医院、大石桥市陆合医院调取被告住院治疗情况，证明被告在其他医院住院治疗，被告还有其他疾病，本案其索要医疗费不属实。但原审法院接到上诉人申请后，没有进行调查，而直接判决，严重违反法律程序，并造成本案案情事实不清。4、上诉人给被上诉人在医院垫付医药费37000元，在被上诉人没有出具医疗发票的情况下，要求上诉人重复支付38000元于法无据。综上所述，原判决违反法定程序，影响案件的正确判决的，应裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。曲仁江辩称，兴达耐火上诉理由与法无据，不符合事实情况。曲仁江受伤一事，经相关部门予以认定，为符合工伤标准，认定为工伤且上诉人兴达公司已就工伤一事提起诉讼，省高院予以驳回。被上诉人曲仁江住院期间花费医疗费八万余元。一审法院认定上诉人应予支付的37898.18元，该费用由被上诉人本人支付，上诉人垫付的部分医疗费一审并未判决重复支付。上诉人所述本案中涉及的医疗费，其中部分为治疗其他费用与事实不符，且未提供相应证据，请求二审法院依法驳回上诉。曲仁江上诉请求：请求二审人民法院撤销大石桥市人民法院（2020)辽0882民初2475号民事判决，查明事实，正确适用法律有关规定，依法改判被上诉人赔偿我的经济损失423，084.68元。事实与理由，我于2017年8月20到上诉人处工作，劳动报酬为计件工资。被上诉人没有和我签订劳动合同，也未为我交纳社会保险费。在2018年4月15日我在被上诉人处工作期间受伤，我被送到大石桥市中心医院住院治疗。在2018年12月24日大石桥市人力资源和社会保障局认定我为工伤。在2019年2月2日营口市劳动能力鉴定委员会对我伤残程度鉴定为柒级，在2020年4月7日大石桥市劳动人事争议仲裁委员会作出仲裁裁决书，该裁决书按照我每月工资7500元裁决被上诉人给付相应工伤待遇，被上诉人不服该裁决，到大石桥市人民法院提起诉讼。我于2017年8月20日到被上诉人处工作，在2018年4月15日发生工伤事故，我在被上诉人工作时间累计不到8个月。被上诉人给我开工资打入我的银行卡中，在劳动仲裁中我将开支银行卡流水提供给仲裁庭，仲裁委员会依据我所开工资数额计算我的工资为每月7500元。可是本案在一审法院审理中，法院却以我不到8个月工资总额除以12月来计算出我每月工资5407元明显不公平。我认为应该以我实际工作时间来计算我的每月工资，大石桥市劳动人事争议仲裁委员会作出每月工资7500元，仲裁裁决是非常正确的。现我不服一审法院的上述判决，到贵院提出上诉，请求二审人民法院对本案作出公正裁决。大石桥市兴达特种耐火材料有限公司辩称，关于曲仁江的工资标准，在仲裁和一审开庭时，我方均提供了曲仁江的工资明细表证明其从2017年至2018年所开具工资情况，该情况是与曲仁江所提供的银行流水相吻合的。因此原审法院计算其工资标准并无错误。大石桥市兴达特种耐火材料有限公司向一审法院起诉请求：1.请求法院重新确认被告应享受工伤待遇数额，原仲裁裁决第一、三、四项，按5407元月平均工资标准计算；停工留薪期间按39天计算，如有医嘱，可按医嘱延长停工留薪期；医疗费应按被告实际受伤所花费的医疗费为准；病例中提到的心脏病及糖尿病不是受伤花销，不应由原告承担；2.被告承担本案诉讼费用。一审法院认定事实：被告于2017年8月20日被原告招用，从事上料工作。双方未签订劳动合同。原告未为被告缴纳社会保险费。劳动报酬双方约定为：计件工资。2018年4月15日，被告工作时受伤，受伤后在大石桥市中心医院住院治疗39天。2018年12月24日，大石桥市人力资源和社会保障局（大人社工伤认[2018]25号）认定被告为工伤。2019年2月2日，营口市劳动能力鉴定委员会（营劳鉴字[2019]0064号）对被告伤残程度鉴定为：柒级。被告与原告因工伤待遇支付发生争执，被告于2019年5月20日申请大石桥市劳动人事争议仲裁委员会仲裁。庭审时，被告要求与原告解除劳动关系，被告申请与原告解除劳动关系时，距退休年龄不满5年，属于提前四年与用人单位解除劳动关系。大石桥市劳动人事争议仲裁委员会于2020年4月7日作出大劳人仲第2019262号仲裁裁决书，裁决原告支付被告一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金、停工留薪工资、护理费、伙食补助费、住院医疗费合计423084.68元；原、被告双方解除劳动关系。另查，原告因不服大石桥市人力资源和社会保障局作出的认定被告为工伤的决定及大石桥市人民法院、营口市中级人民法院先后作出的行政判决，向辽宁省高级人民法院提出再审申请，辽宁省高级人民法院于2020年7月3日依法作出（2020）辽行申379号行政裁定书，驳回了原告的再审申请。一审法院认为，被告被依法认定为工伤，应享受工伤待遇。因原告未为被告缴纳工伤保险费，故原告应承担工伤保险赔偿责任。庭审中，原告提供有效证据证明被告月工资标准，被告受伤前十二个月平均工资5407元，本院予以采信。被告住院期间，原告未派人护理，原告应当支付护理费，被告住院期间的护理费标准应按2018年度辽宁省护工日平均劳动报酬115.5元支付。被告主张垫付住院期间医疗费，要求原告支付，本院予以支持。被告在仲裁庭审时，要求与原告解除劳动关系，本院予以支持。但被告属于提前四年与用人单位解除劳动关系，一次性伤残就业补助金应相应减发两个月。被告其余的工伤待遇，应根据《工伤保险条例》等相关规定予以认定。综上所述，原告诉请于法有据部分，本院予以支持。依照《工伤保险条例》（2010年12月20日修订）第三十条、第三十三条、第三十七条、第六十二条，《辽宁省工伤保险实施办法》（辽宁省人民政府令第316号）第三十条、第三十三条、第三十七条、第三十九条、第四十条之规定，判决如下：一、原、被告双方解除劳动关系。二、原告支付被告一次性伤残补助金人民币70291（柒万零贰佰玖拾壹）元（计算标准：本人工资5407元/月×13个月=70291元）。三、原告支付被告一次性工伤医疗补助金人民币58890（伍万捌仟捌佰玖拾）元（计算标准：营口市2018年在岗职工月平均工资4530元/月×13个月=58890元）。四、原告支付被告一次性伤残就业补助金人民币97326（玖万柒仟叁佰贰拾陆）元[计算标准：本人工资5407元/月×（20个月-2个月）=97326元]。五、原告支付被告停工留薪工资人民币53137.76（伍万叁仟壹佰叁拾柒元柒角陆分）元（2018年4月15日至2019年2月2日，计算标准：本人工资5407元/月×9个月＋5407元/月÷21.75天×18天=53137.76元）。六、原告支付被告护理费人民币4504.5（肆仟伍佰零肆元伍角）元（2018年4月15日至2018年5月24日，共计39天，计算标准：115.5元/天×39天=4504.5元）。七、原告支付被告伙食补助费585（伍佰捌拾伍）元（住院39天，计算标准：15元/天×39天=585元）。八、原告支付被告住院医疗费37898.18（叁万柒仟捌佰玖拾捌元壹角捌分）元。上述款项共计人民币322632.44（叁拾贰万贰仟陆佰叁拾贰元肆角肆分）元，限原告于本判决发生法律效力之日起三十日内给付完毕。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。九、驳回原告的其他诉讼请求。案件受理费10元，减半收取5元，由被告负担。本院二审期间，上诉人曲仁江提供仲裁庭审笔录及收费票据，证明医药费总额74898.18，公司已经支付37000元，剩余医药费37898.18元没有支付。大石桥市兴达特种耐火材料有限公司质证意见，对票据的真实性无异议。对当事人二审争议的事实，本院认定如下：二审查明的事实与原审认定的事实基本一致。另查，上诉人曲仁江在大石桥市中心医院住院期间共花费医疗费74898.18元，其中大石桥市兴达特种耐火材料有限公司支付37000元，曲仁江垫付37898.18元。本院认为，关于上诉人曲仁江是否构成工伤的问题，已有生效判决予以认定，本案不再赘述。关于治疗费用问题，上诉人曲仁江二审期间已提供证据证明医药费总额为74898.18元，大石桥市兴达特种耐火材料有限公司已支付37000元，故一审判决其支付剩余37898.18元医药费并无不当。另外，上诉人曲仁江因工伤导致七级伤残并在大石桥市中心医院住院治疗，上诉人大石桥市兴达特种耐火材料有限公司称曲仁江还有在其他医院治疗的情况，但曲仁江仅向上诉人大石桥市兴达特种耐火材料有限公司主张其在大石桥市中心医院住院治疗的相关费用，上诉人大石桥市兴达特种耐火材料有限公司主张与摔伤无关的治疗费用应予扣除，但没有提供相应证据证明，且数额并不明确，故该项上诉意见，本院不予采纳。关于曲仁江的工资标准问题，因曲仁江在受伤前工作未满12个月，其工资标准应以其实际工作月数计算，一审按照12个月计算平均工资存在错误。根据一审法院调取的曲仁江工资银行流水，其工资总额为61928元，工作月数为8.5个月，故曲仁江月平均工资应认定为7286元。综上所述，上诉人曲仁江的上诉请求部分成立，本院予以支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条第一款、第一百七十条第一款第二项、《最高人民法院关于适用的解释》第三百三十三条规定，判决如下：一、维持辽宁省大石桥市人民法院（2020）辽0882民初2475号民事判决第一项即“大石桥市兴达特种耐火材料有限公司与上曲仁江双方解除劳动关系。”二、变更辽宁省大石桥市人民法院（2020）辽0882民初2475号民事判决第二项为“大石桥市兴达特种耐火材料有限公司支付曲仁江一次性伤残补助金人民币94718元（计算标准：本人工资7286元/月×13个月=94718元）。”；三、维持辽宁省大石桥市人民法院（2020）辽0882民初2475号民事判决第三项即“大石桥市兴达特种耐火材料有限公司支付曲仁江一次性工伤医疗补助金人民币58890元（计算标准：营口市2018年在岗职工月平均工资4530元/月×13个月=58890元）。”；四、变更辽宁省大石桥市人民法院（2020）辽0882民初2475号民事判决第四项为“大石桥市兴达特种耐火材料有限公司支付曲仁江一次性伤残就业补助金人民币131148元（计算标准：本人工资7286元/月×（20个月-2个月）=131148元）。”五、变更辽宁省大石桥市人民法院（2020）辽0882民初2475号民事判决第五项为“大石桥市兴达特种耐火材料有限公司支付曲仁江停工留薪工资人民币71603.79元（2018年4月15日至2019年2月2日，计算标准：本人工资7286元/月×9个月＋7286元/月÷21.75天×18天=71603.79元）。”六、维持辽宁省大石桥市人民法院（2020）辽0882民初2475号民事判决第六项即“大石桥市兴达特种耐火材料有限公司支付曲仁江护理费人民币4504.5元（2018年4月15日至2018年5月24日，共计39天，计算标准：115.5元/天×39天=4504.5元）。”；七、维持辽宁省大石桥市人民法院（2020）辽0882民初2475号民事判决第七项即“大石桥市兴达特种耐火材料有限公司支付曲仁江伙食补助费585元（住院39天，计算标准：15元/天×39天=585元）。”八、维持辽宁省大石桥市人民法院（2020）辽0882民初2475号民事判决第八项即“大石桥市兴达特种耐火材料有限公司支付曲仁江住院医疗费37898.18元”九、维持辽宁省大石桥市人民法院（2020）辽0882民初2475号民事判决第九项即“驳回大石桥市兴达特种耐火材料有限公司的其他诉讼请求。”上列给付义务，限大石桥市兴达特种耐火材料有限公司于本判决发生法律效力之日起三十日内履行完毕，如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费10元，减半收取5元，由曲仁江负担；二审案件受理费20元，由大石桥市兴达特种耐火材料有限公司负担。本判决为终审判决。审判长  杨名环审判员  段建勇审判员  朱隆升二〇二〇年十二月二十二日法官助理刘丛博书记员王伟超