广东省东莞市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）粤19民终9313号上诉人（原审原告）：罗小荣，男，1973年12月9日出生，汉族，住江西省赣州市宁都县***********，公民身份号码为362************65X。上诉人（原审被告）：东莞安姆科扣具有限公司，住所地：广东省东莞市***************。法定代表人：黄韵筱，该公司董事长。委托诉讼代理人：黄振中，广东海联泰达律师事务所律师。上诉人罗小荣、东莞安姆科扣具有限公司（以下简称安姆科公司）劳动争议纠纷一案，不服广东省东莞市第一人民法院（2020）粤1971民初3769号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。罗小荣向一审法院提起诉讼，请求判令安姆科公司：一、向罗小荣支付：1.2018年3月至2019年9月被克扣部分的工资15200.69元；2.2019年10月至2019年12月10日未发放的工资15646.62元；3.经济赔偿金36372元；4.2019年年休假工资6896.55元；5.2019年法定节假日工资5057.47元；6.2018年3月至2019年12月休息日（周六、周日）和法定节假日加班加点工资154850.57元。二、承担本案诉讼费用。安姆科公司向一审法院提起诉讼，请求判令：一、确认安姆科公司与罗小荣劳动关系已于2019年12月10日解除；二、安姆科公司无需向罗小荣支付：1.解除劳动关系的经济补偿金18186元；2.2019年应休未休年休假工资2424元；3.2019年10月至12月10日工资差额12858元;三、本案诉讼费用由罗小荣承担。一审法院依照《中华人民共和国劳动法》第四十七条、《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第四十六条、第四十七条、《最低工资规定》第十二条、《广东省工资支付条例》第十条、第十二条、第十三条、《职工带薪年休假条例》第三条、《企业职工带薪年休假实施办法》第三条、第十条、第十二条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十二条、《最高人民法院关于适用的解释》第九十条的规定，判决：一、确认罗小荣与东莞安姆科扣具有限公司劳动合同关系已解除；二、东莞安姆科扣具有限公司应在判决发生法律效力之日起三日内向罗小荣支付经济补偿金18186元；三、东莞安姆科扣具有限公司应在判决发生法律效力之日起三日内向罗小荣支付2019年应休未休年休假工资1818.6元；四、东莞安姆科扣具有限公司应在判决发生法律效力之日起三日内向罗小荣支付2018年5月1日至2019年12月9日工资差额29100.46元；五、驳回罗小荣的其他诉讼请求；六、驳回东莞安姆科扣具有限公司的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费20元（罗小荣预交10元、东莞安姆科扣具有限公司预交10元）由罗小荣负担8元、东莞安姆科扣具有限公司承担12元。一审判决认定的事实和理由详见广东省东莞市第一人民法院（2020）粤1971民初3769号民事判决。上诉人罗小荣不服一审判决，上诉请求：1.依法撤销一审判决；2.依法判令安姆科公司向罗小荣支付从2018年3月至2019年9月被克扣的工资15200.69元、2019年10月至2019年12月10日被拖欠未发放的工资15646.62元、经济赔偿金36372元、2019年年休假工资6896.55元、2019年被克扣的法定节假日工资5057.47元、2018年3月至2019年12月休息日和法定节假日加班加点工资154850.57元，共计234023.9元；3.一、二审诉讼费用由安姆科公司承担。事实和理由：一、一审判决采用月计薪天数错误。双方未签订任何关于月计薪天数为26天的约定，一审判决使用安姆科公司核算工资的全勤标准26天作为月计薪天数，是安姆科公司单方核算工资的违法行为。根据《关于职工全年月平均工作时间和工资折算问题的通知》（劳社部发〔2008〕3号）、《中华人民共和国劳动法》第五十一条的规定，月计薪天数为21.75天，而非26天。二、一审法院驳回罗小荣2019年法定节假日工资、2018年3月至2019年12月休息日和法定节假日加班工资诉求的依据，属适用法律错误。罗小荣于2018年3月7日入职，双方签订一份期限为3年的《劳动合同》及编号为0001688的《员工动态申请表》，其中对工作时间、休息休假、劳动报酬、加班工资等合法权益都作出了明确的约定，双方应当按照约定来执行，应按劳动合同约定及《中华人民共和国劳动法》《广东省工资支付条例》的规定，支付罗小荣加班工资，被安排补休的除外。从罗小荣2018年3月至2019年10月考勤表和工资条的出勤天数及工资报酬中可看出，2019年度其享有11天法定节假日，但安姆科公司未将其2019年法定节假日计算入当月出勤天数内，也未向其发放法定节假日工资，而是将其法定节假日工资扣除，安姆科公司应向罗小荣支付2019年法定节假日工资5057.47元（10000元/月÷21.75天/月×11天）。从2018年3月至2019年12月考勤表和工资条显示，罗小荣在休息日出勤总天数为157.9天，在法定节假日出勤总天数为7天，安姆科公司未安排其补休，安姆科公司应支付罗小荣在休息日加班加点工资为145195.40元（10000元/月÷21.75天/月×157.9天×200%）、法定节假日加班加点工资为9655.17元（10000元/月÷21.75天/月×7天×300%），合计154850.57元。三、一审法院将计薪天数21.75天误用成30天，年休假天数计算错误。用人单位与职工解除或者终止劳动合同时，当年度未安排职工休满应休年休假的，应当按照职工当年已工作时间折算应休未休年休假天数并支付未休年休假工资报酬。罗小荣于2018年3月7日入职，2019年12月10离职，在本单位工作年限已满1年不满10年，可休5天年休假，而2019年未休年休假，其享有按其日工资收入300%获得未休年休假的工资报酬6896.55元（459.77元/天×5天×300%）。四、罗小荣入职前与公司董事长杨镇谦约定试用期工资为税后8000元/月（有微信截图为证），若杨镇谦认为微信中所述内容并非事实或与当初约定有出入，应会给予相应的回应，但其未予回应，说明罗小荣陈述的试用期工资约定内容即为事实，故安姆科公司应支付罗小荣2018年3月至2018年4月被克扣的工资212.69元（安姆科公司已支付罗小荣工资14408元，8000元/月÷21.75天/月×18天+8000元/月-14408元=212.69元）。五、一审法院将罗小荣2018年5月至2019年9月期间的加班工资计算在被克扣的差额工资中，计算错误。六、2019年10月至11月罗小荣全勤，应支付未发放工资15646.62元。七、2019年11月30日发放2019年10月份工资时，安姆科公司张贴调岗通知调整罗小荣岗位并单方调低其工资，其行为违反了《中华人民共和国劳动合同法》，安姆科公司应向罗小荣支付二倍经济赔偿金36372元（9093元/月×2个月×2倍）。上诉人安姆科公司不服一审判决，上诉请求：1.依法撤销一审判决第二、三、四、六项，并依法支持安姆科公司一审全部诉请;2.本案一、二审诉讼费用由罗小荣承担。事实和理由：一、罗小荣向安姆科公司提出离职诉求，不存在安姆科公司未按时足额支付其工资的情形，故安姆科公司无须向其支付工作年限经济补偿金。二、一审判决认定安姆科公司少发工资近30000元是完全没有依据的。双方对工资在劳动合同中进行了约定，且员工动态申请表中已明确约定了绩效工资，因此属于动态的工资约定，而不是固定的工资约定。该工资约定及考核标准是罗小荣自己认可及制订的，其在职期间，从没有对此提出过任何异议，在其提出辞职时，也是以不胜任工作岗位为由而不是公司少发其工资为由进行请辞。从工资表中可看到，安姆科公司在罗小荣上班时间超过26天时，是重复计算了其超出时间的工资。对于2019年10月之后的工资，一审判决认为是未经罗小荣同意而调整降低了其工资，事实是双方就工作岗位的调整以及薪资待遇调整协商一致后才实施的，否则罗小荣也不会前往新工作岗位就职。三、安姆科公司已经安排了罗小荣休年休假，不存在未休年休假的情形。在2019年2月份的工资表中可看出，罗小荣2019年2月份的基本工资是2000多元，比劳动合同约定的基本工资高，且2019年2月份是春节假期，安姆科公司安排放假，期间仍向其发放工资，其是已经享受了年休假的。上诉人罗小荣辩称：一、从每月发放的工资数额可以看出，安姆科公司未按照《员工动态单0001688》约定的月薪10000元/月发放工资，存在经常性未按照约定工资按时足额发放的情况。一审庭审时，安姆科公司已明确没有具体的绩效考核制度，也没有证据证明罗小荣存在绩效考核表中应当扣分的具体事实和证据，其应向罗小荣按转正后约定的10000元/月支付被克扣部分的工资报酬。二、2019年6月11日罗小荣向董事长杨镇谦发送《辞职单》提出申请离职，杨镇谦在微信中提出安排罗小荣去稽查，承诺岗位调整不影响工资收入，还会更高，案涉微信截图中也明确了对变更岗位后的工作内容和工资报酬，罗小荣才表示愿意继续在安姆科公司工作。但后来安姆科公司单方将工资调低，其未按双方约定工资按时足额支付劳动报酬，构成单方违法，违反《中华人民共和国劳动法》《中华人民共和国劳动合同法》，导致劳动合同无法继续履行，故罗小荣提出解除双方劳动关系是基于事实且有法律依据的，并非自己离职。安姆科公司应向罗小荣支付二倍经济补偿金（即赔偿金）。三、罗小荣享有按其日工资收入300%获得未休年休假的工资报酬，即2019年度的年休假天数为5天【（344÷365）×5=4.71天】，日工资为459.77元（10000元/月÷21.75天），安姆科公司应支付年休假工资为6896.55元（459.77元/天×5天×300%）。上诉人安姆科公司未在法定期限内向本院提交书面答辩。一审查明的事实属实，本院依法予以确认。本院认为，本案系劳动争议纠纷，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十八条的规定，本院对上诉人上诉请求的有关事实和法律适用进行审查。根据双方当事人在二审中的上诉和答辩，本案的争议焦点是：安姆科公司应否支付罗小荣解除劳动合同的经济补偿金、工资差额以及应休未休年休假工资，如果应该，相关数额是多少。对此，本院分析如下：安姆科公司未能就2018年5月1日至2019年9月30日期间降低罗小荣的绩效提供合理说明，以致罗小荣应得工资被减少，依照《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十三条：“因用人单位作出的开除、除名、辞退、解除劳动合同、减少劳动报酬、计算劳动者工作年限等决定而发生的劳动争议，用人单位负举证责任。”的规定，安姆科公司除应补回罗小荣应得的工资外，还需为此支付罗小荣解除劳动关系的经济补偿金。一审法院认定安姆科公司应支付罗小荣工资差额及解除劳动关系的经济补偿金正确。同理，安姆科公司应当举证而未举证证明其已依法支付罗小荣应休未休年假工资，安姆科公司有义务支付罗小荣该项待遇。安姆科公司的上诉主张不成立，本院予以驳回。至于一审判决的相关数额是否正确的问题。双方劳动关系存续超过一年半，对罗小荣的工资基数、组成、计算模式，双方均应非常清楚。劳动关系存续期间，双方一直未对此提出意见，而且罗小荣的实得工资高于东莞市最低工资标准，因此，一审法院按照双方实际的工资计算模式计算罗小荣应得的各项劳动待遇正确。罗小荣上诉主张一审法院认定相关事实及适用法律错误，以致少算其应得待遇理据不成立，本院予以驳回。综上所述，上诉人安姆科公司、罗小荣的上诉请求均不成立，本院依法予以驳回。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，本院依法予以维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项的规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费20元，由上诉人东莞安姆科扣具有限公司负担10元（已预交），罗小荣负担10元（已预交）。本判决为终审判决。审判长  邓潮辉审判员  尹河清审判员  林 静二〇二〇年十二月十八日书记员  肖博雅何晴