辽宁省辽阳市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）辽10民终2235号上诉人（原审原告）：辽阳中流道路运输服务有限公司，住所地辽阳市白塔区胜利路**，统一社会信用代码912110007948097916。法定代表人：徐忠威，该公司总经理。委托诉讼代理人：李兴显，辽宁腾昱源律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：周志慧，男，1972年10月8日出生，锡伯族，住辽阳市文圣区。上诉人辽阳中流道路运输服务有限公司因与被上诉人周志慧劳动争议纠纷一案，不服辽阳市白塔区人民法院（2020）辽1002民初2082号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年11月11日立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人辽阳中流道路运输服务有限公司代理人李兴显、被上诉人周志慧到庭参加诉讼。本案现已审理终结。辽阳中流道路运输服务有限公司上诉请求：一、请求依法撤销（2020）辽1002民初2082号民事判决书，依法改判或发回重审。二、一、二审诉讼费用由被上诉人承担。事实与理由：一审判决认定事实不清，适用法律不当，在没有任何依据和理由的情况下做出判决，对判决过程不做任何描述，而且在只有上诉人对仲裁裁决不服提起诉讼的情况下，加重上诉人的负担，有违公正。一审判决支付被上诉人带薪休假工资3073.33元，违背事实和法律。被上诉人的工作性质并不是每天8小时按时上班，而是属于不定时工作制度，有教学任务时工作，没有教学任务时就休息。被上诉人是负责学员科目三路上驾驶的教学，学习和教学都是有阶段性和季节性的，有任务时教学，没有任务就休息，而且休息时工资也是正常发放，所以被上诉人平时带薪休假时间。判决书本院认为（第3页上部）：被告每年受5天带薪休假，因仲裁时效为一年，故支持被告一年的带薪休假待遇。但是一审判决却判决上诉人支付被上诉人带薪休假工资3073.33元，被上诉人的月基本工资是1800元，怎么能得出薪休假工资3073.33元，没有做出任何论述，明显属于认定事实和适用法律错误。二、一审判决支付被上诉人失业损失4347元，违背事法律。被上诉人不符合领到失业救济金的条件，一审判决支付其失业损失，违背事实和法律。在仲裁申请时被上诉人自诉其自动离职，不符合《辽宁省失业保险条例》第十四条规定的领取失业保险的条件，因为其是因为自己意愿中断就业，不属于领取救济金的条件。况且被上诉人自动离职后，并非属于失业人员，也不符合领取救济金的条件，因此一审判决被上诉人的失业损失，违背事实和法律。三、一审判决支付被上诉人经济补偿金9220元，认定事实不清且违背事实和法律。被上诉人自已陈述是自动离职，不应当支付经济补偿金，而且被上诉人的基本工资是1800元，根据通过学员多少支付奖金，这一事实在仲裁时已经查明（仲裁裁决书第二页最后一段），一审判决支付被上诉人经济补偿金9220元，但并未说明支付的理由和计算依据，甚至连工资标准及数额均未查明，可见一审判决认定事实不清。四、一审判决加重上诉人的负担，有违公正原则。因上诉人对仲裁裁决不服提起诉讼，被上诉人对仲裁裁决并未提起诉讼，但一审判决却在仲裁裁决的基础上加重了上诉人的负担，仲裁裁决支付：被上诉人带薪年休假工资2497.47元，经济补偿金8148元，失业损失2898元。因上主诉人不服裁决结果，提起诉讼，但一审判决支付：被上诉人带薪年休假工资3073.33元，经济补偿金9220元，失业损失4347元。被上诉人对仲裁裁决结果是没有异议的，上诉人异议后提起诉讼，但一审法院却加重了上诉人的负担，有违法律和公正。综上所述，一审判决认定事实不清，适用法律不当，而且无故加重上诉人的负担，有违反公正，请求二审法院依法审理，支持上诉人的上诉请求。被上诉人周志慧辩称：不同意上诉人的上诉意见，同意一审判决。原告辽阳中流道路运输服务有限公司一审诉称：2018年8月，被告到原告处工作，双方未签订劳动合同，口头约定被告工资。2020年1月，被告系自愿离职，并非被原告辞退，故原告不应支付被告经济补偿金；关于被告在仲裁裁决中提到的加班工资及带薪年休假工资一节，原告公司正常上下班，无加班情况，且在与被告约定的工资中也已包含了偶尔的加班费用，不应再另行支付；被告系自愿离职，失业金属于政府行政行为，且并未生效，是尚未发生的损失，不应由原告承担。综上所述，原告为维护自身的合法权益，依法诉至贵院，请求法院依法判决支持原告的上述请求，维护其合法利益。请求法院判令原告不支付被告加班工资499.49元，带薪年休假工资2497.47元，经济补偿金8148.00元，失业金损失2898.00元；法院诉讼费用由被告承担。被告周志慧一审辩称：请求法院依法判决。一审法院经审理查明：被告周志慧于2018年8月开始在原告辽阳中流道路运输服务有限公司处从事驾驶员培训工作，双方未签订书面劳动合同。从2019年7月开始原告拖欠被告工资共计30880.00元，2020年1月，因原告拖欠工资，被告提出解除劳动关系，原告2019年期间未安排被告休带薪年假，未支付加班费用。原告在用工期间未为被告缴纳社会保险。另查，辽阳市劳动人事争议仲裁委员会于2020年5月9日作出辽市劳人仲字【2020】第136号仲裁裁决书，原告不服，向本院提起诉讼。本院确认的上述事实有仲裁裁决书、送达回执及双方当事人述笔录在卷为凭，这些证明材料已经开庭举证、质证和一审法院审查，可以采信。一审法院认为，工资是劳动者的劳动所得，任何组织及个人均应足额及时支付，不得无故拖欠。被告周志慧从2018年8月开始在原告处工作，双方形成劳动关系，原告应当足额支付被告工资，因原告拖欠被告工资，双方解除劳动关系，按照法律规定，原告应当支付被告经济补偿金，原告主张不予支付经济补偿金，缺乏依据，不予支持。被告于2018年8月开始在原告处工作，按照规定，每年可享受5天带薪休假，原告未按法律规定安排被告带薪休假，应当给付被告带薪年休假工资，因劳动仲裁的仲裁时效为一年，故仅支持被告一年的带薪休假待遇。建立劳动关系用人单位应当为劳动者缴纳社会保险费，缴纳社会保险费不属于人民法院审理劳动争议案件的受案范围，但因原告未缴纳失业保险费，导致被告解除劳动关系未取得失业保险金，导致了被告失业保险损失，故原告应当给付被告失业保险损失。被告主张加班费，应当对加班的事实承担举证责任，现被告未提供证据证明加班的事实，故对于加班费，不予支持。原、被告双方对于拖欠的工资数额30880.00元无争议，予以确认。关于被告工资数额，每月工资为不固定数额，双方亦未提供证据证明前12个月工资数额，按照双方认可的2019年7月-2019年12月的平均工资计算。综上，依据《中华人民共和国劳动法》第四十四条、第四十五条、第五十条，《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第四十六条、第四十七条、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条、《辽宁省失业保险条例》第十四条、第十七条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百三十四条之规定，判决：原告辽阳中流道路运输服务有限公司支付被告周志慧工资30880.00元、带薪年休假工资3073.33元、经济补偿金9220.00元、失业金损失4347.00元。上述款项于本判决生效之日起十日内给付。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费5.00元（已减半收取），由原告辽阳中流道路运输服务有限公司承担。本院二审期间，上诉人及被上诉人均无新证据提交，本院查明的事实与一审法院查明的事实一致。本院认为：被上诉人于2018年到上诉人单位工作，双方虽未签订书面劳动合同，但双方形成事实劳动关系，上诉人作为用人单位应及时向劳动者支付劳动报酬，因上诉人拖欠被上诉人工资，双方解除劳动关系，依据法律规定，上诉人应按照被上诉人的工资及被上诉人的工作年限向被上诉人支付经济补偿金。因被上诉人在上诉人处工作未满二年，因此，上诉人应按被上诉人一个半月工资额向被上诉人支付经济补偿金。关于上诉人主张不应支付带薪休假的问题，虽然上诉人主张被上诉人工作性质属于不定时工作制，但未提供证据证明，故对上诉人的该项主张本院不予采信。对于带薪年休假工资如何计算的问题，一审法院按照双方认可的6个月工资总额为36880元计算5天并按3倍给付带薪年休假工资并无不当。关于上诉人应否支付失业损失的问题，依照法律规定用人单位应当为劳动者缴纳社会保险费，本案中，因上诉人未为被上诉人缴纳失业保险费，导致被上诉人未取得失业保险金，造成被上诉人失业保险损失，因此，一审法院判决上诉人给付被上诉人失业保险损失并无不当。综上，一审法院认定事实清楚，适用法律正确。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元由上诉人辽阳中流道路运输服务有限公司负担。本判决为终审判决。审判长  张丽娟审判员  曹丽娜审判员  艾德玲二〇二〇年十二月二十二日书记员  任 玥