湖北省广水市人民法院刑 事 判 决 书（2020）鄂1381刑初261号公诉机关湖北省广水市人民检察院。被告人余彦昭，男，1985年7月7日出生，汉族，高中文化，户籍所在地湖北省广水市，住广水市。因涉嫌贩卖毒品罪，经广水市人民检察院批准，于2020年8月18日被广水市公安局执行逮捕。现羁押于广水市看守所。指定辩护人冯威、胡漫漫（实习律师），湖北磊落律师事务所律师。湖北省广水市人民检察院以广检一部刑诉（2020）253号起诉书指控被告人余彦昭犯贩卖毒品罪，于2020年11月12日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。广水市人民检察院指派检察员刘建波出庭支持公诉，被告人余彦昭及其辩护人冯威、胡漫漫到庭参加诉讼。现已审理终结。湖北省广水市人民检察院指控：(1)2020年6月5日21:55分，程某电话联系余彦昭说要购买500元的冰毒，并从微信上将500元转给余彦昭（微信呢称“谜”），余彦昭收钱后将一小包白色塑料袋冰毒放在广水办事处“龙居”宾馆前面的卖摩托车店的门边，程某和蔡某（外号：老二）开车到“龙居”宾馆前面卖摩托车店的门边将冰毒拿走后回大悟吸食。(2)2020年6月7日下午，蔡某用微信转300元给程某叫程某帮助购买冰毒，程某收钱后将余彦昭的电话(131××******)发给蔡某后，跟余彦昭联系说朋友要300元的冰毒，并于16:02分用微信转300元给余彦昭，余彦昭收钱后将一小包冰毒交给蔡某。(3)2020年6月12日晚上，唐某（外号“小号”）用微信转600元让程某帮忙购买冰毒和麻古，程某收钱后电话联系余彦昭，说要购买800元的冰毒和200元的麻古(唐某600元，程某400元），并于20:45分用微信转1000元给余彦昭，余彦昭收钱后先在广水办事处小广场“龙居宾馆”门前将800元钱的两小袋冰毒交给程某，并通过微信图片告诉程某麻果放在广水办事处白鹤旁欢乐汇KTV对面洗脚城红柱子旁边的玻璃窗上。程某将一小袋冰毒交给唐某并将麻果存放的位置通过微信告诉唐某，唐某拿到麻果后和程某一起开车到广水市旁吸食。(4)2020年6月13日晚上，蔡某用微信转500元给程某让其帮忙购买冰毒，程某收钱后电话联系余彦昭说朋友要500元的冰毒，并于21:27分用微信转400元（欠100元)给余彦昭，余彦昭收钱后将冰毒交给蔡某。(5)2020年6月16日20时许，程某电话联系余彦昭说购买300元的毒品，并将300元用微信转给余彦昭，余彦昭收钱后和程某一起到从八一路沈某家下来，开车到广水办事处“龙居”宾馆前面一点卖摩托车门口，将冰毒拿到后到开车到“龙居宾馆”对面巷子里，一起在车上吸食。公诉机关认为，被告人余彦昭多次贩卖毒品，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第三款，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以贩卖毒品罪追究其刑事责任。被告人余彦昭辩对起诉书所列第2起、第4起贩卖毒品事实当庭表示认罪，认为其他三次是代购行为，不构成贩卖毒品罪。请求法庭对其从轻处罚。辩护人冯威、胡漫漫提出以下辩护意见：1.被告人余彦昭既不是卖家也不是买家，未从中获利，其行为不应当认定为贩卖毒品。2.全案证据材料不能证明被告人余彦昭有贩卖行为，所有证据也不能排除合理怀疑，得出被告人余彦昭的行为成立贩卖毒品罪的唯一结论，应适用疑罪从无的规定，判处被告人余彦昭无罪。三。被告人余彦昭有立功行为，其在讯问过程中，有交代其所认识的其他人或同案人犯罪情况。经审理查明：2020年6月份，被告人余彦昭应吸毒人员程某、蔡某等要求，先后五次以电话联系、微信收款方式向上述吸毒人员贩卖冰毒、麻古等毒品。主要事实如下：1.2020年6月5日22时许，吸毒人员程某电话联系被告人余彦昭，称要购买500元的冰毒，双方约定好交货地点后，程某从微信上转款500元给余彦昭，余彦昭收款后将一小包白色塑料袋装冰毒放在广水市广水办事处“龙居”宾馆前面一摩托车销售门店的门边。当晚，程某和另一吸毒人员蔡某开车一起到上述地点将冰毒取走后回大悟吸食。2.2020年6月7日下午，吸毒人员蔡某用微信转款300元给程某，让其帮助购买冰毒。程某收款后将被告人余彦昭的电话发给蔡某，并电话联系余彦昭称自己的朋友要购买300元的冰毒。当日下午4时许，程某通过微信转款300元给被告人余彦昭，余彦昭收款后将一小包冰毒交给蔡某。3.2020年6月12日晚，吸毒人员唐某用微信向程某转款600元让其帮忙购买冰毒和麻古。程某收款后电话联系被告人余彦昭，称要购买800元的冰毒和200元的麻古(唐某600元，程某400元），并于当晚8时45分用微信向被告人余彦昭转款1000元。被告人余彦昭收款后在广水市广水办事处小广场门“龙居宾馆”门前将价值800元的两小袋冰毒交给程某。后被告人余彦昭通过微信向程某告知麻果放在广水办事处“欢乐汇KTV”对面某洗脚城旁边的玻璃窗上。程某将从被告人余彦昭处购买的两小袋冰毒中的一小袋交给唐某并将麻果存放的位置告诉唐某。唐某拿到麻果后和程某一起开车到广水市旁吸食。4.2020年6月13日晚，吸毒人员蔡某再次用微信转款500元给程某，让其帮忙购买冰毒。程某收款后电话联系被告人余彦昭称自己朋友要购买500元的冰毒，并于当晚9时30分用微信转款400元（欠100元)给被告人余彦昭，余彦昭收款后将冰毒交给蔡某。5.2020年6月16日20时许，程某电话联系被告人余彦昭称要购买300元的毒品，并用微信转款300元给被告人余彦昭。被告人余彦昭收款后从八一路沈某家下来，和程某一起开车到广水办事处“龙居”宾馆前面一摩托车销售门店门口，将冰毒拿到后交给程某。上述事实，有下列经庭审举证、质证的证据证实：1.书证。（1）受案登记表、立案决定书，证实案件的来源系广水市公安局开发区派出所于2020年6月18日工作中发现被告人余彦昭涉嫌贩卖毒品行为，予以受案，后于2020年6月21日立的事实。（2）被告人户籍信息，证实被告人余彦昭出生于1985年7月7日，达到刑事责任年龄。（3）扣押清单、微信聊天截图、情况说明，证实：①公安机关扣押被告人余彦昭“OPPOA92s”黑色手机一部，并从该手机提取被告人余彦昭毒品交易转账账单；②公安机关从吸毒人员程某手机中提取与被告人余彦昭微信号为“谜”的涉及毒品交易的聊天记录。2.证人证言。（1）证人程某证言，证实其于2020年6月初至6月16日先后五次从被告人余彦昭手中购买毒品，其中两、三次系“老二”（指蔡某）通过其介绍从余彦昭手中购买的。（2）证人蔡某证言，证实其第一次吸食的毒品是在一个微信名叫“谜”的人手里购买的，系“驴子”（程某）跟一个男的用微信联系购买的。2020年6月13日晚吸食的毒品系通过“驴子”购买的。（3）证人明某证言，证实其2020年6月13日晚和蔡某、程某一起吸食的毒品系程某从广水买好毒品带到大悟来的。（4）证人唐某证言，证实2020年6月上旬的一天晚上，其通过微信转账600元给“驴子”帮忙购买毒品，后和“驴子”一起到广水办事处“龙居宾馆”对面的路边去拿的货。3.辨认笔录，证实2020年6月18日，公安机关组织不同男性正面照片12张让辨认人程某进行辨认，程某经过仔细辨认，确认编为3号照片上的人就是卖毒品给他的“谜”，真实身份即被告人余彦昭。4.电子证据勘验检查报告，证实2020年7月14日，随州市公安局网支队受广水市公安局委托，对余彦昭贩卖毒品案中程某使用的手机进行电子证据勘验，提取该手机内数据情况。5.被告人余彦昭的供述与辩解，其于2020年8月12日供述：……（程某）第一次买的是500元是冰毒，是“短袖”放在龙居宾馆前面卖摩托车的铁门高头，“驴子”去拿的货。第二次是程某跟我联系，说要买1000元的东西（二包冰毒，两个麻果），我就和“短袖”联系，“短袖”说只有白的（冰毒），没有红的（麻果），我就转了800元钱给短袖说要2包冰毒，然后跟吴戈联系说要2个红的。过了一会，短袖发信息和图片说毒品放在广水交警中队旁边的一个广告牌下头，我就坐麻木去将二小包冰毒捡到，坐麻木回到龙居宾馆们口，将冰毒2包交给程某。然后将吴戈发来的放2个麻果的照片转发给程某，让他自己去拿。第三次是过了几天，程某跟我说要买300元的东西（冰毒）我当时在沈某家睡觉，我就跟“短袖”联系，后将300元钱转给“短袖”，短袖过了一会跟我说东西放在烟厂小区前头摩托车专卖店铁皮上头，我和程某一起去拿的。2020年6月7日这天收款300元（从程某微信中收的）的这件事，由于时间长了我不记得了。2020年6月13日收款400元，实际是程某跟我联系买500元的东西，只转了400元钱，说欠100元，程某说是他的朋友老二等一会儿来拿东西，我就找刘某拿了1000元的东西（700元的冰毒，300元的麻果，是在刘某家拿的），我拿到东西后在“龙居宾馆”门口将500元的2包冰毒交给老二，老二拿到东西就走了。本院认为，被告人余彦昭违反国家毒品管理法规，多次向他人贩卖毒品，其行为已构成贩卖毒品罪，应予依法惩处。公诉机关指控罪名成立。关于被告人余彦昭提出起诉书所列第2起、第4起以外的其他三次是代购行为，不构成贩卖毒品罪的辩解，经查，公诉机关起诉书所列的第1、3、5起案件事实，均系被告人余彦昭收到程某购买毒品请求，通过微信收款后告知程某收货地点或带领程某去拿取毒品，该行为仅为交付毒品的一种方式，没有证据证实其供述中所称转款给“短袖”、刘某等，自己未从中牟利，由程某去拿货，自己是代购行为的事实。本院认为，即便被告人余彦昭系为程某的代购行为，《全国部分法院审理毒品犯罪案件工作座谈会纪要》规定：“……明知他人实施毒品犯罪而为其居间介绍、代购代卖的，无论是否牟利，都应以相关毒品犯罪的共犯论处。”依照该规定，被告人余彦昭所辩称的三次代购行为仍然成立贩卖毒品罪。故其该项辩解不能成立，本院不予支持。据此，辩护人提出的被告人余彦昭未从中获利、不能证明被告人余彦昭有贩卖行为，应依照疑罪从无的规定，判处被告人余彦昭无罪的相关辩护意见亦不能成立，本院不予支持。关于被告人余彦昭当庭提出其曾向公安机关反映“刀疤”的犯罪问题，经庭后核实，依法不成立立功。被告人余彦昭当庭对部分犯罪事实自愿认罪认罚，可适当从宽处理。公诉机关量刑建议适当，本院予以采纳。综上，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款第四款之规定，判决如下：被告人余彦昭犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑三年六个月，并处罚金人民币八千元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押，羁押一日折抵刑期一日，即自2020年8月18日起到2024年2月17日止。罚金限本判决生效之日起十日内缴纳。）如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向随州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。审 判 长  刘志勇人民陪审员  苏小波人民陪审员  徐光照二〇二〇年十二月十一日书 记 员  阳 雯