湖南省湘阴县人民法院 民 事 判 决 书 （2020）湘0624民初1900号 原告：湖南省第六工程有限公司，住所：湖南省长沙市天心区劳动西路****。（统一社会信用代码：91430000183761848B） 法定代表人：陈光乐，该公司董事长。 委托诉讼代理人：杨卫星，男，1983年10月17日出生，汉族，住，住湖南省益阳市赫山区司员工，特别授权） 委托诉讼代理人：郑勇，湖南通程律师事务所律师。（一般代理） 被告：章忠兴，男，1976年2月5日出生，汉族，住，住浙江省绍兴市上虞区/div> 原告湖南省第六工程有限公司与被告章忠兴建设工程分包合同纠纷一案，本院于2020年7月24日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告湖南省第六工程有限公司的委托诉讼代理人杨卫星、郑勇到庭参加了诉讼，被告章忠兴经传票传唤未到庭参加诉讼，本案现已审理终结。 原告湖南省第六工程有限公司向本院提出诉讼请求：1、判令被告向原告返还多收取的劳务费120136元；2、判令被告支付原告多收取劳务费的利息1621.8元(自2020年1月22日起按全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率4.05％计算至2020年5月21日止，2020年5月22日至实际清偿之止的利息按上述标准继续计算)；3、判令被告承担本案的诉讼费及其他费用。事实和理由：2019年1月9日，湖南省第六工程有限公司湘阴恒大溪上桃花源项目主体及配套建设工程项目经理部(以下简称“项目部”)与被告章忠兴签订了《湘阴恒大溪上桃花源首期一工区木工班组施工合同》，约定:湘阴恒大溪上桃花源首期30＃-36＃栋工程木工分部工程由被告章忠兴承包，承包范围包括工程主体、屋面、塔楼、二次结构及基础木工分部工程，承包单价为按模板展开面积70元/㎡，各项费用均在包干单价内不另计算。付款方式为:主体结构按月付进度款，每月最高支付至当月已完成工程量的70％工程款；主体封顶并完成二次结构后最高支付至总工程款的95％；总工程款5％作为质量保证金在竣工验收后一年内付清。合同签订后，被告即组织人员进场施工，原告按照被告要求逐步支付工程款项。案涉工程完结后，经原告结算:劳务费总承包价为1329681元，扣除在施工期间因被告章忠兴木工组做工质量存在缺陷或者人手不足、罚款等原因，以及项目发包方湖南金运置业有限公司为加快进度进行的外委施工所转扣进度款部分需扣除费用合计339817元后，原告实际应支付的劳务费为989864元。然自2019年1月18日至2020年1月22日，甲方分别向章忠兴施工组支付劳务费12次，共计1110000元，因此被告须返还向原告多收取的劳务费120136元。为维护原告的合法权益，特向贵院提起诉讼，望判如诉请。 被告章忠兴未予答辩及提供证据。 本院经审理认定事实如下：1、湖南金运置业有限公司将其湘阴恒大溪上桃花源29#-36#栋的工程发包给原告承建。原告湖南第六工程有限公司一工区项目部将湘阴恒大溪上桃花源首期30#-36#栋工程项目以包工不包料的方式分包给被告章忠兴建设，双方签订《湘阴恒大溪上桃花源首期一工区木工班组施工合同》，合同约定被告章忠兴承包范围为湘阴恒大溪上桃花源首期30#-36#栋工程主体、屋面、塔楼、二次结构及基础木工分部工程，工程按模板展开面积70元/㎡的，各项费用均在包干单价内不另计取。工程付款方式为按月形象进度付款：A、农历2018.12.27日截止已完工程量按约定单价按实计量计价工资全部付清；B、年后所有工程继续完成按如下付款方式：①主体结构按月付进度款，每月最高支付至当月已完成工程量的70％工程款；②主体封顶并完成二次结构后最高支付至总工程款的95％；③总工程款5％作为质量保证金在竣工验收后一年内付清。合同还约定，如乙方（被告章忠兴）过程进度严重滞后，甲方（湖南第六工程有限公司一工区项目部）有权更换班组或终止合同。合同还约定乙方若违反安全制度及规程罚款200元/次，乙方必须保持施工现场整洁违者处1000元/次罚款，爱护公共财产违者视情节处2000元-5000元/次罚款。2、现工程已完工。2019年1月-3月，被告共向原告领取木工工资370000元。2019年4月-6月，案外人刘栋领取木工工资630000元。2019年7月，案外人甘波领取木工工资80000元。湘阴县劳动局收到湘阴溪上桃花源项目拖欠民工工资的举报投诉后，2020年1月22日，湘阴县劳动局代原告向民工陈中国垫付工资30000元，原告已向湘阴县劳动局支付。3、由于原告进度滞后且无赶工措施，业主方湖南金运置业有限公司委托第三方湖南长沙丁字建筑集团有限公司对湘阴恒大溪上桃花源商业（29#-36#栋）二次结构装模、浇混凝土、拆模清理等零星工程进行抢工，所产生的费用188352元。4、2019年10月8日，原告出具《湘阴恒大溪上桃花源首期工程劳务结算汇总表》，原告确认30#-36#栋展开面积为18995.45㎡，结算单价70元/㎡。扣除王馨突击木工106400元、36#栋塔楼返工凿除2000元、杂工装卸材料17820元、空调弧梁凿除抹灰25200元、缺陷修整返工凿除56986元、外委转扣费用113011元（按用工估算占比60%扣除）、窗立面线条转扣13200元（按用工估算占比60%扣除）、合同罚款5200元，最终结算金额为989864元。5、王馨由案外人刘栋聘请进行返工工作，工资106400元有王馨出具结算单。36#栋塔楼返工凿除2000元、杂工装卸材料17820元、空调弧梁凿除抹灰25200元、缺陷修整返工凿除56986元有返工施工员瞿雨林出具的结算单。合同罚款5200元包括外架上安全网拆除不及时、拆模后材料乱堆乱放、浇捣砼时无人护模等。6、经湘阴县劳动局查实：①原告将湘阴恒大溪上桃花源首期30#-36#栋商业楼木工项目承包给被告后，被告转包给案外人刘栋，案外人刘栋再转包给案外人秦正春，案外人秦正春聘用了32名民工。②案外人甘波为被告章忠兴班组的农民工。③2019年9月25日，无法与被告章忠兴取得联系。 以上事实有原告提供的身份证复印件、借条及庭审笔录在卷佐证。 本院认为，（一）关于合同效力。因被告章忠兴在签订合同所涉项目工程期间，既未取得建筑施工企业资质也未取得劳务作业法定资质，违反《中华人民共和国建筑法》第二十六条“承包建筑工程的单位应当持有依法取得的资质证书，并在其资质等级许可的业务范围内承揽工程”，故本案原、被告所形成的合同为无效合同。（二）关于主体责任承担。本案中，虽然合同无效，但本案所涉工程已经竣工验收，承包方可以要求参照合同约定支付工程价款。根据合同约定，工程按模板展开面积70元/㎡计算。被告向原告提交的《木工班组主体工程量结算清单》的结算面积18782.35㎡，原告确定的工程结算面积为18995.45㎡，本院按原告主张的工程面积计算，原告应向被告支付工程价款1329681.5元。（三）关于原告湖南省第六工程有限公司请求返还多支付的工程款问题。1、关于原告湖南省第六工程有限公司未安全施工问题由此产生的罚款共计5200元，在原、被告签订的《湘阴恒大溪上桃花源首期一工区木工班组施工合同》有约定罚款事项，该罚款单明确了受惩罚之情形，并由原告公司的技术负责人杨铁夫签字，被告未到庭未提供证据证明上述处罚之不当，故在原告湖南省第六工程有限公司应支付工程进度款中扣除该5200元应予以支持。2、返工工资208406元（106400元＋2000元＋17820元＋25200元＋56986元），有原告向返工的施工员支付的银行交易流水及与施工员的结算单佐证，依法属于实际损失赔偿之性质，根据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释（一）》第十一条：“因承包人的过错造成建设工程质量不符合约定，承包人拒绝修理、返工或者改建，发包人请求减少支付工程价款的，应予支持”规定，原告请求从被告的工程价款中予以扣减的，本院予以支持。3、外委转扣费用，因业主方湖南金运置业有限公司委托第三方对被告承包范围的部分工程进行抢工，所产生的费用188352元在原告所应支付的工程款中予以转扣，有原告提供的业主方向原告发出的《工程联系函》佐证，理应在原告应支付给被告的工程款中予以扣除。由于委托第三方的工作范围包括二次结构装模、捣混凝土、拆模清理技术工、拆模清理普工、钉子、铁丝普材、施工设备租用、劳保用品、民房宿舍租住等事项，上述工作中尚有部分工作不属于原、被告合同约定工程，鉴于本案的具体情况，本院酌情认定上述工程应有1/3的部分需被告章忠兴完成，因此应在原告支付给被告的工程款中扣除该部分费用62784元（188352元×1/3）。4、窗立面线条返工13200元，因该项返工包含了泥工的工作项目，原告没有证据证明在被告章忠兴承包范围内的窗立面线条返工的工程量，因此对该部分的扣款，本院暂不予支持，原告可待证据确实充分后另行主张。综上，原告应向被告支付的工程款为1053291.5元（1329681.5元－5200元－208406元－62784元）。2019年-2020年期间，原告共向被告及被告的分包人和雇佣的民工支付木工工资1110000元（370000元＋630000元＋80000元＋30000元）。因此，被告应返还原告多支付的工程款56708.5元（1110000元－1053291.5元）。因原、被告对工程价款未结算亦未约定付款（返还）期限，故本院认为自原告起诉之日起按照中国人民银行同期同类人民币贷款基准利率计算利息符合法律规定。 综上所述，依据《中华人民共和国合同法》第二百七十二条，《中华人民共和国建筑法》第二十八条、第二十九条，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释（一）》第一条、第二条、第四条、第十一条、第十七条、第十八条规定，判决如下： 一、被告章忠兴自判决生效后十日向原告湖南省第六工程有限公司工程款56708.5元及利息（利息的计算以未退还工程款为基础，按照中国人民银行同期同类人民币贷款基准利率从2020年7月24日计算至实际清偿之日止）； 二、驳回原告湖南省第六工程有限公司的其他诉讼请求。 案件受理费2735元，原告湖南省第六工程有限公司负担1461.2元，被告章忠兴负担1273.8元。 如未按照本判决指定的期限履行给付金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 如不服本判决，可在判决书送达之日起15日内向本院递交上诉状，并按对方当事人人数提出副本，上诉于湖南省岳阳市中级人民法院。 审 判 长  张风光 人民陪审员  黄玉华 人民陪审员  李国胜 二〇二〇年十二月七日 法官助理李冰瑶 书记员李冰瑶（兼） 附相关法律条文： 《中华人民共和国合同法》 第二百七十二条发包人可以与总承包人订立建设工程合同，也可以分别与勘察人、设计人、施工人订立勘察、设计、施工承包合同。发包人不得将应当由一个承包人完成的建设工程肢解成若干部分发包给几个承包人。 总承包人或者勘察、设计、施工承包人经发包人同意，可以将自己承包的部分工作交由第三人完成。第三人就其完成的工作成果与总承包人或者勘察、设计、施工承包人向发包人承担连带责任。承包人不得将其承包的全部建设工程转包给第三人或者将其承包的全部建设工程肢解以后以分包的名义分别转包给第三人。 禁止承包人将工程分包给不具备相应资质条件的单位。禁止分包单位将其承包的工程再分包。建设工程主体结构的施工必须由承包人自行完成。 《中华人民共和国建筑法》 第二十八条禁止承包单位将其承包的全部建筑工程转包给他人，禁止承包单位将其承包的全部建筑工程肢解以后以分包的名义分别转包给他人。 第二十九条建筑工程总承包单位可以将承包工程中的部分工程发包给具有相应资质条件的分包单位；但是，除总承包合同中约定的分包外，必须经建设单位认可。施工总承包的，建筑工程主体结构的施工必须由总承包单位自行完成。 建筑工程总承包单位按照总承包合同的约定对建设单位负责；分包单位按照分包合同的约定对总承包单位负责。总承包单位和分包单位就分包工程对建设单位承担连带责任。 禁止总承包单位将工程分包给不具备相应资质条件的单位。禁止分包单位将其承包的工程再分包。 《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释（一）》 第一条建设工程施工合同具有下列情形之一的，应当根据合同法第五十二条第(五)项的规定，认定无效: (一)承包人未取得建筑施工企业资质或者超越资质等级的; (二)没有资质的实际施工人借用有资质的建筑施工企业名义的; (三)建设工程必须进行招标而未招标或者中标无效的。 第二条建设工程施工合同无效，但建设工程经竣工验收合格，承包人请求参照合同约定支付工程价款的，应予支持。 第四条承包人非法转包、违法分包建设工程或者没有资质的实际施工人借用有资质的建筑施工企业名义与他人签订建设工程施工合同的行为无效。人民法院可以根据民法通则第一百三十四条规定，收缴当事人已经取得的非法所得。 第十一条因承包人的过错造成建设工程质量不符合约定，承包人拒绝修理、返工或者改建，发包人请求减少支付工程价款的，应予支持。 第十七条当事人对欠付工程价款利息计付标准有约定的，按照约定处理;没有约定的，按照中国人民银行发布的同期同类贷款利率计息。 第十八条利息从应付工程价款之日计付。当事人对付款时间没有约定或者约定不明的，下列时间视为应付款时间: (一)建设工程已实际交付的，为交付之日; (二)建设工程没有交付的，为提交竣工结算文件之日; (三)建设工程未交付，工程价款也未结算的，为当事人起诉之日。