四川省雅安市中级人民法院 民 事 判 决 书 (2020)川18民终782号 上诉人（原审原告）：吴波，男，1976年1月25日出生，汉族,四川省荥经县人，住四川省荥经县。 委托诉讼代理人：刘桂全，荥经县严道法律服务所法律工作者。 被上诉人（原审被告）：游万洪，男，1971年8月26日出生，汉族，四川省荥经县人，现住四川省荥经县。 委托诉讼代理人：郑云芳，荥经县花滩法律服务所法律工作者。 被上诉人（原审被告）：江阳建设集团有限公司，住所地：四川省泸州市江阳区。 法定代表人：李波，系该公司总经理。 委托诉讼代理人：王云帆,女，1968年1月24日出生，汉族，住四川省泸州市江阳区。 委托诉讼代理人：刘杰,男，1981年10月12日出生，汉族，住四川省泸州市江阳区。 上诉人吴波因与被上诉人游万洪、江阳建设集团有限公司（以下简称江阳公司）合同纠纷一案，不服四川省荥经县人民法院(2020)川1822民初248号民事判决，向本院提出上诉。本院于2020年10月20日受理后，依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。 吴波上诉请求：1.撤销一审民事判决书；2.请求法院判决被上诉人给付上诉人人工工资、材料款251782元；3.本案一、二审诉讼费用由被上诉人承担。事实和理由：一、一审事实未查清楚，本案事实是：1.2011年12月20日四川泸州龙城建筑工程有限责任公司（以下简称龙城公司）承建荥经县花滩镇人民政府发包的荥经县××镇××小区建设工程。龙城公司现已被江阳公司吸收合并。2.该工程完工后，龙城公司通过在荥经县××镇××小区建设工程项目部负责人游万洪先后支付一部分给上诉人人工工资和材料款后，于2018年9月5日向吴波出具欠条一份，注明欠吴波人工工资和材料款251782元，欠款人是龙城公司，游万洪签字，注明情况属实时间是2018年12月6日。3.游万洪未到庭，属缺席审理。二、一审认定游万洪与江阳公司是挂靠关系，一审没有查明。1.《投标文件》中写明：荥经县××镇××小区安置房建设工程负责人签字是游万洪，且龙城公司加盖了公章。2.龙城公司花滩幸福小区建设工程结算清单（1号-3号楼）签字是龙城公司花滩幸福小区建设工程项目负责人游万洪。3.江阳公司在一审审理中提供《工程项目经营管理协议》中可以看出：一是江阳公司和卢敏认可游万洪是项目部负责人；二是游万洪与江阳公司不是挂靠关系。4.江阳公司提供的2014年4月26日结算清单，2015年2月28日欠条都注明游万洪是幸福小区项目负责人。综上所述，一审认定事实错误，江阳公司在行政管理上负有管理责任，应当依法予以改判。 游万洪辩称，游万洪与龙城公司不是挂靠关系。按照工程项目管理协议，游万洪仅是作为该公司管理人员进入项目管理日常事务，负责龙城公司承建案涉工程的施工技术安排，判决游万洪承担给付义务没有法律依据。 江阳公司辩称，吴波与江阳公司没有任何关系，一审认定的事实是清楚的，请求驳回上诉，维持原判。 吴波向一审法院起诉请求：1.请求法院判决江阳公司、游万洪给付吴波人工工资、材料款251782元；2.本案诉讼费用由江阳公司、游万洪承担。 一审法院认定事实如下：2011年12月20日，四川泸州龙城建筑工程有限公司（以下简称龙城公司）通过招投标承建荥经县花滩镇人民政府发包的荥经县××镇××小区建设工程，该工程合同价款为31320799元。中标后，龙城公司与卢敏签订了《工程项目经营管理协议》，协议经营方式约定：1、联合经营,由双方共同组建工程项目部,执行龙城公司与建设单位签订施工合同的全部条款,并按各自的分工承担责任,具体安排是,龙城公司负责项目施工的协调工作,并安排屈媛萍（身份证号码510504199001××××）进驻项目部,负责管理印章印件及建立工程台账;卢敏负责整个项目施工生产和工程技术,委派游万洪（身份证号码513123197108××××）为现场负责人,共同承担涉及卢敏的相应责任。2、承包经营,由公司注册人员卢敏（证件号××）组建工程项目部,执行龙城公司与建设单位签订的施工合同全部条款,并承担相应责任；根据工程施工实际情况,卢敏安排游万洪进驻项目部,负责其日常事务管理。3、项目部实行责任制管理并独立核算,盈亏按公司规定奖惩,为便于成本控制和资金管理指定程德蓉（证件号××）为财务负责人,办理涉及财务的相关工作。4、确因工作需龙城公司派驻人员的,由项目部按月支付／元补助,并安排好食宿,对其开展的正常工作应予以支持。5、项目部按工程款总额的2%向龙城公司缴纳企业发展金,并按每次支付的工程进度款中扣除支付。协议还约定了“工程施工管理、工程项目税费和保险、工程项目债权债务和资金管理”等内容，协议最后约定游万洪自愿以本人所有资产作为抵押，担保卢敏履行上述协议的所有内容。游万洪代表卢敏在协议上签字，程德蓉作为龙城公司的经办人在协议上签字。 2012年1月12日，游万洪向龙城公司制作《承诺书》，载明：“我郑重向公司承诺，我负责经营管理的荥经县××镇××小区安置房建设工程项目工程，履行公司与建设单位签订的合同条款内容，并按公司《工程项目经营管理协议》的约定，严格按规范和业主要求，认真科学组织施工。涉及的工程款必须建立账目，工程应付款的支付必须符合公司的管理规定，依法经营、独立核算，盈亏按公司规定进行奖惩。本人自愿以自身所有资产抵押，以保证负责的工程项目顺利完工，今后凡涉及该项目的所有经济和法律责任，概由我本人承担。特此承诺。承诺人签字：游万洪。2012年1月12日”。2014年5月5日该工程竣工验收。 2018年9月5日，该工程班组长方明全向吴波出具欠条，载明：“欠条于2013年起花滩幸福小区建设项目4、5、6号楼安装组吴波门窗材料及人工费结算下欠251782元正（大写：贰拾伍万壹仟柒佰捌拾贰元正）”2018年12月6日游万洪在该欠条上签名确认，载明：“情况属实，龙建司幸福小区负责人：游万洪”。 一审另查明，卢敏系龙城公司雅安办事处的工作人员。2011年12月14日，四川江阳工程项目管理有限公司吸收合并龙城公司。2016年1月25日四川江阳工程项目管理有限公司变更登记为江阳建设集团有限公司。游万洪不是江阳公司及龙城公司的员工。案涉工程的人财物都是由游万洪独立核算，材料购买、工人雇请、工资发放均是游万洪独立进行。方明全系游万洪手下班组长。项目资金的使用系江阳公司按《工程项目经营管理协议》的约定与游万洪进行结算。吴波所诉的251782元由工人工资、推拉门、护手、护栏、窗子等货款构成。吴波通过方明全认识游万洪并与其面商谈妥推拉门、护手、护栏、窗子材料规格及相关价格，吴波并未与龙城公司工作人员接触过，也不认识龙城公司的工作人员。之后吴波按协议购买材料制作并安装，游万洪按工程进度与吴波结算并通过转账和现金支付和班组长代付预付了870000元货款及工人工资给吴波。 一审法院认为，当事人订立、履行合同，应当遵守法律、行政法规，尊重社会公德，不得扰乱社会经济秩序，损害社会公共利益。建筑施工企业不得以任何形式允许其他单位或者个人使用本企业的资质证书、营业执照，以本企业的名义承揽工程。本案中，游万洪通过与龙城公司签订《工程项目经营管理协议》的方式承建荥经县××镇××小区建设工程的行为属于违法挂靠，违反法律禁止性规定，该合同系无效合同。现案涉工程已竣工验收，游万洪作为实际施工人承建案涉工程，人财物都是其独立结算，其与吴波结算后，应按照结算协议履行支付义务，故对吴波起诉要求游万洪支付人工工资、材料费251782元的诉讼请求，一审法院予以支持。关于吴波起诉要求江阳公司承担连带责任的诉讼请求，一审法院认为不符合合同相对性原则，吴波与游万洪达成协议后，吴波依约履行，游万洪依约支付了部分工程款并与吴波结算。从开始到结束吴波并未与龙城公司或江阳公司的工作人员有接触，也未与龙城公司或江阳公司签订过协议，吴波无足够的理由相信游万洪系代表龙城公司或江阳公司，故对吴波该项诉讼请求，一审法院不予支持。游万洪经一审法院依法传唤，无正当理由未到庭参加诉讼，视其自动放弃相关诉讼权利，承担相应的法律后果。综上所述,一审法院依照《中华人民共和国合同法》第七条、第五十二条、第六十条、《中华人民共和国建筑法》第二十六条、《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题解释一》第一条、《中华人民共和国民事诉讼法解释》第五十四条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定判决：一、游万洪在本判决生效后十日内支付吴波人工工资、材料款251782；二、驳回吴波的其他诉讼请求。案件受理费2538元（吴波已预交），由游万洪负担，在给付上述款项时一并履行。 二审中，吴波、游万洪未提交新证据。 二审中，江阳公司提交中标通知，拟证明江阳公司与吴波没有任何关系。经吴波质证认为，因是复印件，无法判决其真实性。游万洪质证认为，对其证据的三性不予认可。 本院认为，由于江阳公司提交的是复印件，吴波、游万洪不予认可，故本院不作为二审新证据采信。 二审审理查明的案件事实与一审查明事实一致，本院予以确认。 本院认为：依照《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条规定：“建设工程施工合同具有下列情形之一的，应当根据《合法法》第五十二条第（五）款的规定，认定无效：（一）承包人未取得建筑施工企业资质或者超越资质等级的；（二）没有资质的实际施工人借用有资质的建筑施工企业名义的；（三）建设工程必须进行招标，而未招标或者中标无效的。”本案案涉的《工程项目经营管理协议》从内容上审查，系挂靠协议，故一审认定该协议系无效协议，本院予以确认。本案二审的争议焦点是案涉欠付人工工资、材料款的责任承担主体问题。 审查案涉欠条，该欠条系案涉班组长方明全以龙城公司的名义于2018年9月5日向吴波出具。游万洪以案涉项目负责人身份于2018年12月6日签名确认“情况属实”。该欠条上未加盖龙城公司的印章。由于案涉工程已于2014年5月5日竣工验收，事隔四年多后方明全向吴波出具欠条的行为和游万洪签名确认的行为，在案无证据证明系受龙城公司或者江阳公司的授权委托而出具，也没有经过江阳公司的事后确认。游万洪在接受一审法院询问中自认了是龙城公司向其收取管理费，游万洪不是龙城公司的员工的事实。结合游万洪与江阳公司的关系及游万洪向江阳公司出具的《承诺书》内容分析，游万洪实则是在履行案涉的《工程项目经营管理协议》上的内容，其经营方式是游万洪独立核算、自主经营、自负盈亏。故本案的付款主体应由合同的相对方游万洪负担。同时吴波也未提供充分的证据证明游万洪的行为相对于吴波已构成了表见代理，其法律后果应由龙城公司承担，故吴波要求江阳公司承担案涉欠款给付责任的上诉理由不能成立，其上诉请求本院不予支持。 综上所述，吴波的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费5076元，由上诉人吴波负担。 本判决为终审判决。 审判长 徐 剑 审判员 周玉蓉 审判员 陶明钢 二〇二〇年十二月十五日 书记员 李佳乐