安徽省蚌埠市中级人民法院 民 事 裁 定 书 （2020）皖03民初125号 原告（申请执行人）:李先树,男,1974年3月15日出生,汉族,个体工商户,住安徽省怀远县。 委托诉讼代理人：王骏驰，安徽百舜律师事务所律师。 被告(执行案外人):中粮世通供应链物流（中国）有限公司，住所地天津自贸试验区（东疆保税港区）亚洲路**金融贸易中心**1-1-2204-15，统一社会信用代码91120116055281313W。 法定代表人：栾秀菊，该公司董事长。 被告(被执行人):北京中翔华威科技有限公司，住所，住所地北京市大兴区黄村镇双河北里**楼**机构代码67574728-2。 法定代表人：孙连楷，该公司总经理。 被告(被执行人):烟台驰盛房地产开发有限责任公司,住所地山东省,住所地山东省烟台市芝罘区南大街**代码91370600661960383J。 法定代表人:刘泽臣,该公司总经理。 原告李先树与被告、中粮世通供应链物流（中国）有限公司（下称中粮世通公司）、北京中翔华威科技有限公司（下称北京中翔公司）、烟台驰盛房地产开发有限责任公司（下称烟台驰盛公司）申请执行人执行异议之诉一案，本院于2020年7月24日立案后，依法组成合议庭进行审理。 李先树向本院提出诉讼请求：继续执行烟台驰盛公司名下位于山东省烟台市芝罘区的90处房产（证号：烟房权证芝字第××号，具体房号为：Ｂ-1、Ｂ-4至Ｂ-18、Ｂ-20、Ｂ-22至Ｂ-36；1-1、1-3至1-7、1-9、1-12、1-13至1-18、1-20至1-26、1-30、1-32；2-2至2-3、2-5至2-24、2-26；3-1至3-4、3-6至3-8、3-10至3-14）占用范围内的土地使用权【土地证号为：烟国用（2008）第1003**】。事实和理由：李先树依据已经发生法律效力的安徽省高级人民法院（2014）皖民二初字第00040号民事判决书向本院申请执行，本院于2015年9月1日立案执行，案号为（2015）蚌执字第00298号。2016年12月27日，本院作出（2015）蚌执字第00298-1号执行裁定，查封烟台驰盛公司享有的国有土地使用权【权证号为：烟国用（2008）第100355号】。中粮世通公司依据华南国际经济贸易仲裁委员会作出的华南国仲深裁【2015】Ｄ210号裁决书，于2015年2月27日向烟台市中级人民法院申请执行，该院于2016年4月22日作出（2015）烟执字第197-2号执行裁定，将烟台驰盛公司名下坐落于烟台市芝罘区的部分房地产（房产证号：烟房权证芝字第××号）作价交付给中粮世通公司抵偿相应债务。2018年3月10日，李先树就（2015）烟执字第197号案件，向烟台市中级人民法院提出不予执行申请，该院于2018年7月19日作出（2018）鲁06执异42号执行裁定，驳回李先树的不予执行申请；李先树不服，向山东省高级人民法院申请复议，该院于2018年10月12日作出（2018）鲁执复244号执行裁定，驳回了李先树的复议申请；李先树不服，向最高人民法院申诉，最高人民法院已立案受理，案号为（2019）最高法执监231号。故，烟台市中级人民法院（2015）烟执字第197号案件尚在最高人民法院再审中，本案（2020）皖03执异12号执行裁定如果生效，可能出现难以执行回转而给李先树造成损失的情形。因此，李先树为维护其自身权益，特诉请本院判如所请。 本院经审查认为，本案不符合申请执行人执行异议之诉的起诉条件，理由如下： 《最高人民法院关于人民法院民事执行中查封、扣押、冻结财产的规定》第二十三条第一款规定，“查封地上建筑物的效力及于该地上建筑物使用范围内的土地使用权，查封土地使用权的效力及于地上建筑物，但土地使用权与地上建筑物的所有权分属被执行人与他人的除外”。本案中，根据已经发生法律效力的山东省高级人民法院（2016）鲁民终2004号民事判决查明的事实可以看出，2014年11月19日，山东省烟台市芝罘区人民法院依据华南国际经济贸易仲裁委员会的提请，作出（2014）芝民仲保字第3－1号民事裁定书，查封了烟台驰盛公司所有的，位于烟台市芝罘区的全部房产（房产证号为烟房权证芝字第××号），并于2014年11月21日向山东省烟台市住房与城乡建设局送达了法律文书，作了查封登记，故烟台市芝罘区人民法院查封案涉房产的效力及于案涉土地使用权。虽然该条第二款同时规定，“地上建筑物和土地;地上建筑物和土地使用权的登记机关不是同一机关的登记”，但其目的是要求执行法院完善执行措施，进行充分公示,未分别办理查封登记不影响查封效力。本案中烟台市芝罘区人民法院对涉案房屋进行查封登记先于本院对土地使用权进行的查封登记（2016年12月27日），虽然烟台市芝罘区人民法院未对土地使用权办理查封登记，烟台市芝罘区自然资源局也向本院出具了本院是案涉土地使用权首封法院的书面证明，但根据上述法律规定，由于对房屋的查封效力及于土地使用权，故本案中烟台市芝罘区人民法院应属首封法院，而本院对案涉土地使用权的查封实属轮候查封。 《最高人民法院关于人民法院民事执行中查封、扣押、冻结财产的规定》第二十八条第一款规定：“对已被人民法院查封、扣押、冻结的财产，其他人民法院可以进行轮候查封、扣押、冻结。查封、扣押、冻结解除的，登记在先的轮候查封、扣押、冻结即自动生效”。据此可以看出，轮候查封在未转化为正式查封之前，仅是一种待定的执行措施，查封财产的处置权属首封法院，轮候查封并不直接侵害案外人对案涉财产享有的实体权利。虽然本院在执行李先树与北京中翔公司、烟台驰盛公司借款合同纠纷一案中，裁定查封了涉案土地使用权，但因本院对案涉土地使用权的查封为轮候查封，中粮世通公司对本院轮候查封提出执行异议没有事实基础和法律依据，不具备依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十七条规定的提起案外人异议程序的前提条件，故而李先树提起的本次申请执行人执行异议之诉不属执行异议之诉案件受理范围，应当不予受理，已经受理执行异议之诉的应裁定驳回起诉。 综上所述，本院受理中粮世通公司执行异议作出案外人异议裁定，并赋予执行异议之诉诉权不当，予以纠正；李先树的起诉不符合法定起诉条件，应予驳回。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百一十九条第四项、第一百五十四条第一款第三项，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第二百零八条第三款规定，裁定如下： 驳回李先树的起诉。 如不服本裁定，可在裁定书送达之日起十日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于安徽省高级人民法院。 审 判 长  洪增余 审 判 员  罗正环 人民陪审员  乔小云 二〇二〇年十二月十日 法官助理梅莹 书记员陈冉 附本案适用的相关法律条文 《中华人民共和国民事诉讼法》 第一百一十九条起诉必须符合下列条件： （一）原告是与本案有直接利害关系的公民、法人和其他组织； （二）有明确的被告； （三）有具体的诉讼请求和事实、理由； （四）属于人民法院受理民事诉讼的范围和受诉人民法院管辖。 第一百五十四条裁定适用于下列范围： （一）不予受理； （二）对管辖权有异议的； （三）驳回起诉； （四）保全和先予执行； （五）准许或者不准许撤诉； （六）中止或者终结诉讼； （七）补正判决书中的笔误； （八）中止或者终结执行； （九）撤销或者不予执行仲裁裁决； （十）不予执行公证机关赋予强制执行效力的债权文书； （十一）其他需要裁定解决的事项。 对前款第一项至第三项裁定，可以上诉。 裁定书应当写明裁定结果和作出该裁定的理由。裁定书由审判人员、书记员署名，加盖人民法院印章。口头裁定的，记入笔录。 《最高人民法院关于适用 〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》 第二百零八条人民法院接到当事人提交的民事起诉状时，对符合民事诉讼法第一百一十九条的规定，且不属于第一百二十四条规定情形的，应当登记立案；对当场不能判定是否符合起诉条件的，应当接收起诉材料，并出具注明收到日期的书面凭证。 需要补充必要相关材料的，人民法院应当及时告知当事人。在补齐相关材料后，应当在七日内决定是否立案。 立案后发现不符合起诉条件或者属于民事诉讼法第一百二十四条规定情形的，裁定驳回起诉。