文书内容湖南省娄底市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）湘13民终1584号上诉人（原审原告）：聂艳斌，女，1982年11月21日出生，汉族，住湖南省涟源市。委托诉讼代理人:张亚奇，湖南人和人（娄底）律师事务所律师。委托诉讼代理人:伍芳芳，湖南人和人（娄底）律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：涟源市地方电力有限责任公司，住所地湖南省涟源市桥头河镇工业路32号。法定代表人：盛广明，该公司总经理。委托诉讼代理人：吴济民，男。委托诉讼代理人：唐卓英，湖南振瀚律师事务所律师。上诉人聂艳斌因与被上诉人涟源市地方电力有限责任公司劳动争议一案，不服湖南省涟源市人民法院（2020）湘1382民初1568号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年10月12日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。聂艳斌上诉请求：撤销一审判决，改判支持上诉人一审的诉讼请求；一、二审诉讼费由被上诉人承担。事实与理由：1、一审判决“被告涟源市地方电力有限责任公司于2019年8月25日作出的《关于解除与聂艳斌同志劳动关系的通知》有效，解除原告聂艳斌与被告涟源市地方电力有限责任公司的劳动关系”，系超诉讼请求判决，违反了“不告不理”原则，依法应予撤销；2、一审法院认定被上诉人属于合法解除劳动合同是错误的，根据被上诉人提交的证据，均是以上诉人严重违反公司的规章制度而解除，而一审法院却认定上诉人不能胜任工作而解除；被上诉人依据解除劳动合同的规章制度，未经民主程序，不能作为公司的解除合同的依据；3、因被上诉人违法解除劳动合同，上诉人要求继续履行劳动合同符合相关法律规定。被上诉人涟源市地方电力有限责任公司答辩称，1、一审判决第一项只对上诉人与被上诉人之间的劳动关系解除是否有效进行确认，并没有超诉讼请求；2、上诉人首先是不能胜任公司的工作，才违背公司的规定，我公司在一审提交了大量的证据，能够佐证上诉人不能胜任本公司的工作，这是解除劳动合同关系的第一个原因；3、关于上诉人是否怀孕的问题，上诉人做了前后矛盾的陈述，一审法院对相关怀孕的证据提出了质疑，并要求上诉人提供进一步的证据，但是上诉人未予提交；4、上诉人提出的被上诉人的规章制度没有经过民主，不能作为管理员工的依据的观点不成立，上诉人在上岗期间，被上诉人对上诉人送达了相关的制度，上诉人亦签字认可，相关的制度系公司内部讨论通过，并在2020年8月5日，又通过职工代表大会进一步通过确认，对以前具有溯及力；5、关于上诉人是否有权申请继续履行合同的问题，有权并不代表一定能够实现，上诉人因为不能胜任工作，被被上诉人解除劳动合同关系以后，该工作岗位已被别人代替，上诉人不能再回到原工作岗位；同时，鉴于双方的僵持关系，上诉人再回公司上班将会给被上诉人单位的正常管理带来不良的社会影响。故请求二审法院依法维持原判，驳回上诉人的全部诉讼请求。聂艳斌向一审法院起诉请求：1、撤销被告2019年8月25日作出的《关于解除与聂艳斌同志劳动关系的通知》，责令其继续全面履行无固定期限劳动合同；2、被告与原告补签书面无固定期限劳动合同，并从2013年2月1日起至2013年12月31日止向原告每月支付二倍工资，扣除已经支付部分，再支付48136元；3、被告支付原告扣发的2019年6月至8月工资5650元；4、被告支付原告自2019年9月1日起至被告开始继续履行劳动合同、原告恢复上岗之日止的工资（计算至2020年5月15日为53777.38元，后续另计）；5、被告为原告补缴企业年金（2018年12月31日之前累计12304元，从2019年1月1日起至被告开始继续履行劳动合同、原告恢复上岗之日止按单位规定计缴）；6、被告为原告补缴2008年至2010年间断缴费24个月，与2019年9月1日起至被告开始继续履行劳动合同、原告恢复上岗之日止的基本养老保险费；7、被告为原告补缴2019年9月1日起至被告开始继续履行劳动合同、原告恢复上岗之日止的基本医疗保险费；8、被告为原告补缴2019年9月1日起至被告开始继续履行劳动合同、原告恢复上岗之日止的工伤保险；9、被告为原告补缴2007年7月1日起至被告开始继续履行劳动合同、原告恢复上岗之日止的失业保险费；10、被告为原告补缴2019年9月1日起至被告开始继续履行劳动合同、原告恢复上岗之日止的住房公积金；11、本案诉讼费由被告承担。一审法院认定事实：2007年7月1日，原告聂艳斌至被告涟源市地方电力有限责任公司的下属机构渡头塘供电站上班，双方签订了书面劳动合同，合同期限（即试用期）从2007年7月1日至2007年12月31日止。2008年1月至3月，原告聂艳斌因生小孩休产假，被告涟源市地方电力有限责任公司支付了产假期工资，之后一直至2009年2月，原告聂艳斌未上班。2009年3月，原告聂艳斌回被告涟源市地方电力有限责任公司上班，双方签订了书面劳动合同，合同期限从2009年3月至2010年12月。2010年12月30日，原、被告又签订了为期2年的书面劳动合同。之后，原告聂艳斌一直在被告处工作，双方未再签订书面劳动合同。因原告聂艳斌2011年至2016年在被告下属机构渡头塘供电站担任营业大厅收费员及综合事务岗位以来，不能胜任工作要求，不能完成工作任务，主要表现为在业务技能考核中，业务技能考核不达要求，汉字录入二十分钟仅160个字，对被告公司的营销系统多年不能熟练使用等，被告涟源市地方电力有限责任公司于2017年12月5日作出《关于对聂艳斌同志进行停薪停岗处理的决定》，决定从2018年元月1日起开始对原告聂艳斌进行停薪停岗6个月的处理。2019年6月，原告聂艳斌被调到被告涟源市地方电力有限责任公司的下属机构渡头塘新坪变电站白班值班员岗位工作，自2019年6月17日至6月28日止，共计9个工作日中，原告聂艳斌对户外、户内设备未巡查次数达38次，对户外、户内设备巡查记录未达要求28次，且未到规定工位值班。2019年6月，被告涟源市地方电力有限责任公司以原告聂艳斌未按规定完成巡查次数等依据《关于变电站值班员值班管理规定》对原告作出扣款5650元的处罚，分别从原告6、7、8月工资中予以扣除。2019年7月15日，被告对原告作出《关于要求严格遵守劳动纪律、落实变电站白班值班制度的通知》，通报了原告聂艳斌不遵守劳动纪律、达不到岗位管理要求的情况，并提出了整改要求。2019年8月5日，被告涟源市地方电力有限责任公司中层以上管理人员就解除原告聂艳斌劳动关系召开会议，会议决定解除与原告聂艳斌的劳动关系。2019年8月15日，被告就解除与原告的劳动关系致函其工会，征求意见。2019年8月20日，工会召开会议，展开讨论，对被告解除与原告的劳动关系无异议。2019年8月15日，被告涟源市地方电力有限责任公司向涟源市水务局递交了《关于请求解除临时用工人员聂艳斌同志劳动关系的报告》。2019年8月25日，被告作出《关于解除与聂艳斌同志劳动关系的通知》，决定自2019年9月1日起解除与原告聂艳斌的劳动关系并停止支付其工资。2019年8月26日，原告聂艳斌收到此通知。被告涟源市地方电力有限责任公司在为职工办理2014年至2018年企业年金时，因双方对具体数目有异议未为原告聂艳斌办理及缴纳相关费用。2018年9月至2019年8月，原告聂艳斌的月平均工资为2707元。另查明，原告聂艳斌以被告涟源市地方电力有限责任公司为被申请人向涟源市劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁，涟源市劳动人事争议仲裁委员会于2020年4月30日作出涟劳人仲案字[2019]66号《仲裁裁决书》，原告聂艳斌不服该裁决，遂于2020年5月18日向一审法院起诉。被告涟源市地方电力有限责任公司已于2019年9月1日安排人员接替了原告聂艳斌的岗位。再查明，2020年8月5日，被告涟源市地方电力有限责任公司召开职工大会通过了有关考勤、财务物资管理、劳动人事、综合事务管理等各项规章制度。一审法院认为，本案的争议焦点是：原告聂艳斌的全部诉讼请求是否能得到支持。经审查，原告聂艳斌于2011年至2016年在被告下属机构渡头塘供电站担任营业大厅收费员及综合事务岗位以来，因不能胜任工作要求以及不能完成工作任务，于2017年12月5日被被告涟源市地方电力有限责任公司作出停薪停岗6个月的处理决定；2019年6月被告将原告聂艳斌调整到新的工作岗位后原告仍不能胜任工作，根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十条第一款第二项“劳动者不能胜任工作，经过培训或者调整工作岗位，仍不能胜任工作的”规定，被告涟源市地方电力有限责任公司可以解除与原告聂艳斌的劳动关系，且被告解除与原告聂艳斌的劳动关系经过了法定的审批程序。本案中，被告涟源市地方电力有限责任公司未提前三十日通知原告聂艳斌以及未额外支付原告聂艳斌一个月工资就解除与原告聂艳斌的劳动关系，属于程序瑕疵，并不构成违法解除，且本案在审理过程中原告也未提出要求被告涟源市地方电力有限责任公司额外支付一个月工资的诉讼主张。因此，《关于解除与聂艳斌同志劳动关系的通知》是合法有效的，对原告聂艳斌要求撤销被告于2019年8月25日作出的《关于解除与聂艳斌同志劳动关系的通知》的诉讼请求，一审法院不予支持。同时，因《关于解除与聂艳斌同志劳动关系的通知》是有效的，被告涟源市地方电力有限责任公司已解除与原告聂艳斌的劳动关系，已不存在补签无固定期限劳动合同以及继续履行无固定期限劳动合同的客观条件，故对原告聂艳斌要求与被告补签并继续履行无固定期限劳动合同的诉讼请求，一审法院不予支持。对原告聂艳斌要求被告支付从2013年2月1日至2013年12月31日止每月二倍工资的诉讼请求，因已过诉讼时效，一审法院不予支持。2019年6月，原告聂艳斌在工作中违反值班人员值班管理规定，严重违反被告公司劳动纪律，未按要求履行工作职责，被告涟源市地方电力有限责任公司以此对原告聂艳斌给予扣除工资5650元并无不当，故对原告聂艳斌要求被告支付扣发的2019年6月至8月工资5650元的诉讼请求，一审法院不予支持。因被告涟源市地方电力有限责任公司已解除与原告聂艳斌的劳动关系，亦不再继续履行劳动合同，故对原告聂艳斌要求被告支付自2019年9月1日至被告开始继续履行劳动合同、原告恢复上岗之日止的工资（计算至2020年5月15日为53777.38元，后续另计）的诉讼请求不予支持。对原告聂艳斌要求被告补缴企业年金、养老保险费、基本医疗保险费、工伤保险、失业保险费、住房公积金的诉讼请求，不属于一审法院的审理范畴，一审法院不予审理。据此，依照《中华人民共和国民法总则》第一百八十八条、《中华人民共和国劳动合同法》第四十条第二项之规定，判决如下：被告涟源市地方电力有限责任公司于2019年8月25日作出的《关于解除与聂艳斌同志劳动关系的通知》有效，解除原告聂艳斌与被告涟源市地方电力有限责任公司的劳动关系；驳回原告聂艳斌的全部诉讼请求。本案诉讼费10元，予以免收。二审中，上诉人提交了两份证据，证据一，娄底市中心医院门诊预交金收据一张，拟证明上诉人在被上诉人解除劳动合同期时，处于怀孕状态；证据二，微信截图打印件三张，其中两张是与同事聊天记录，拟证明上诉人当时怀孕时，同事以及相关领导是知晓的，另外一张是尿检单子，拟证明上诉人向单位同事、领导告知了其怀孕的事实。被上诉人质证认为证据一只能证明聂艳斌向娄底市中心医院交了160元钱，与证明怀孕的事实不具有关联性；证据二的聊天记录只能证明聊天聊到了怀孕，不等于上诉人怀孕，达不到上诉人已经怀孕的事实。被上诉人提交了两份证据，证据一，《关于请求支持地方企业发展，维护企业合法权益的报告》一份，拟证明被上诉人根据上诉人工作情况，依程序解除与上诉人的劳动合同，有利于被上诉人单位生存与发展；证据二，《关于办理相关补偿结算手续的告知函》一份，拟证明被上诉人解除与上诉人的劳动关系之后，告知上诉人可根据《劳动合同法》的规定进行补偿。上诉人质证认为，证据一与本案无关，其中反映的相关事实不符合客观实际；证据二我方收到了告知函，但我方认为该函不生效，本案还在诉讼阶段，是否继续履行合同或者支付违约金应先由法院判决。本院经质证审查后认为，上诉人提交的证据不属于新证据，证据一的收据不具有证明力；证据二的相关聊天记录达不到待证目的，检验报告单一审已提交，系重复提交。被上诉人提交的证据一不符合证据的形式要件；证据二与本案不具有关联性。经审理，本院对一审查明的相关事实予以确认。本院认为，本案上诉争议的焦点是被上诉人是否违法解除劳动合同，上诉人的各项诉求能否得到支持。经查，上诉人在2017年因不能胜任工作被停薪停岗，2019年，被上诉人调整上诉人的工作岗位后，上诉人仍不能胜任其工作，根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十条之规定，被上诉人可以提前30天通知上诉人或额外支付一个月工资解除劳动合同，一审认定被上诉人作出的解除劳动合同有效并无不当；上诉人主张被上诉人违法解除劳动合同并要求继续履行和补签劳动合同及补发违法解除劳动合同后工资的诉求，本院不予支持。本案中，因被上诉人未提前30天通知上诉人解除劳动合同，根据该条规定，应额外支付上诉人一个月工资2707元；同时，根据该法第四十六条、第四十七条相关规定，上诉人自2007年7月入职被上诉人处，至2019年8月解除劳动合同，上诉人在被上诉人处工作12年零2个月，故被上诉人应当向上诉人支付经济补偿金为33837.5元（2707×12.5），一审在认定被上诉人解除劳动合同合法的同时，对相应的应支付工资及经济补偿金未予判定存在不当，本院予以纠正。对上诉人主张自2013年2月1日起至2013年12月31日止，因未签订书面劳动合同每月支付二倍工资的问题，因已过仲裁及诉讼时效，一审未予认定并无不当。对上诉人主张被扣发的2019年6月至8月工资5650元问题，经查，被上诉人依据的扣发文件系公司内部管理规定，该规定未经法定程序制定，不符合《湖南省工资支付监督管理办法》相关规定；同时，上诉人月平均工资2707元，被上诉人在连续三个月中，以上诉人违规为由，依据内部规定扣除5650元不符合相关规定，也不符合最低工资保障要求；故一审认定被上诉人扣除相关工资合理的诉求，因与法律规定不符，存在不当，本院予以纠正，上诉人的该上诉诉求，本院予以支持。对上诉人主张的补缴企业年金、养老保险费、基本医疗保险费、工伤保险、失业保险费、住房公积金的诉求，因不属于法院审理范畴，本院不予支持。综上所述，聂艳斌的上诉请求部分成立，本院予以支持。依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十条、第四十六条、第四十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：一、维持湖南省涟源市人民法院（2020）湘1382民初1568号民事判决第一项；二、撤销湖南省涟源市人民法院（2020）湘1382民初1568号民事判决第二项；三、由被上诉人涟源市地方电力有限责任公司在本判决生效后十日内支付上诉人聂艳斌42194.5元（即：额外一个月工资2707元，十二年零二个月工作期间的经济补偿金33837.5元，被扣发工资5650元）；四、驳回上诉人聂艳斌的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一、二审案件受理费免收。本判决为终审判决。审判长  谢建军审判员  胡春贤审判员  李 琛二〇二〇年十二月二十一日法官助理曾艳国代理书记员张海玲附相关法律条文：《中华人民共和国劳动合同法》第四十条有下列情形之一的，用人单位提前三十日以书面形式通知劳动者本人或者额外支付劳动者一个月工资后，可以解除劳动合同：（一）劳动者患病或者非因工负伤，在规定的医疗期满后不能从事原工作，也不能从事由用人单位另行安排的工作的；（二）劳动者不能胜任工作，经过培训或者调整工作岗位，仍不能胜任工作的；（三）劳动合同订立时所依据的客观情况发生重大变化，致使劳动合同无法履行，经用人单位与劳动者协商，未能就变更劳动合同内容达成协议的。第四十六条有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的；（二）用人单位依照本法第三十六条规定向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同的；（三）用人单位依照本法第四十条规定解除劳动合同的；（四）用人单位依照本法第四十一条第一款规定解除劳动合同的；（五）除用人单位维持或者提高劳动合同约定条件续订劳动合同，劳动者不同意续订的情形外，依照本法第四十四条第一项规定终止固定期限劳动合同的；（六）依照本法第四十四条第四项、第五项规定终止劳动合同的；（七）法律、行政法规规定的其他情形。第四十七条经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。