海城市人民法院民 事 判 决 书（2020）辽0381民初3360号原告：张德启，男，1956年5月24日生，汉族，住辽宁省海城市。委托诉讼代理人：王通，辽宁弘扬律师事务所律师。被告：孙册，男，1986年11月19日生，汉族，住辽宁省海城市。原告张德启诉被告孙册提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2020年5月25日立案受理后，依法组成合议庭，分别于2020年10月18日公开开庭进行了审理，原告张德启的委托诉讼代理人王通、被告孙册到庭参加诉讼；于2020年11月27日公开开庭进行了审理，原告张德启的委托诉讼代理人王通到庭参加诉讼，被告孙册经传票传唤无正当理由未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告张德启向法院提出诉讼请求：一、请求法院判令被告孙册赔偿原告张德启医疗费33,500元；二其他损失待伤残鉴定后确定；三、诉讼费由被告承担。事实与理由：原告张德启系被告孙册雇佣的分拣矿石的工人。2018年12月24日，在原告从事雇佣工作期间，被矿石砸伤。于当日，原告被送至大石桥市中心医院急诊，由于伤情较重，经医嘱于第二日被转院至北部战区总医院，住院8天。后又转入海城市正骨医院，住院216天。原告张德启的诊断结论：1、胸部闭合型损伤，I型呼吸衰竭，多发肋骨骨折，双侧肺挫伤，双侧胸腔积液，右侧胸腔闭式引流术后，连枷胸，心肌损伤，右侧肩胛骨骨折；左锁骨下动脉闭塞；气管插管术后。左侧第1-10肋骨及右侧第2-12肋骨骨折。LI、L2、L3右侧横突骨折；2、颈椎损伤，C6椎体前缘骨折，C7椎体后上缘骨折，T1右侧横突骨折。C4-5、C6-7椎间盘突出（中央型），颈椎退变，左侧顶部头皮下血肿，鼻骨骨折，左侧上颌骨额突及上颌骨腭突骨折，两侧上颌窦积液及蝶窦积液，1一1外伤性缺失，2—外伤性牙周膜损失；3、腹部闭合性损伤，腹腔积液，胆汁淤积；4、左股浅静脉、胫前静脉后支及胫后静脉前支血栓；5、1T1牙齿缺失。因原告系从事雇佣活动致使原告受伤，被告应承担赔偿责任，但被告仅垫付部分医药费，对其他损失不予赔偿。故为维护原告合法权益，请求人民法院判令被告孙册赔偿原告张德启的经济损失。庭审过程中，原告张德启明确诉讼请求，请求判决被告赔偿原告经济损失412,782.2元（其医疗费33,500元，其中医疗费总额264,710.32元扣除被告已付231,210.32元、护理费34,656元、误工费70,600元、伙食补助费22,500元、营养费20,000元、残疾赔偿金213,847.2元、精神抚慰金16,000元、交通费3,000元）。被告孙册辩称：一、原告张德启没有陈述清楚我和他的雇佣关系；二、原告张德启在什么时间受到的创伤都没有说清楚，住院天数过长，超过最佳治疗时间。三、原告张德启超过法定退休年龄，不能支持误工费。经审理查明：原告系被告雇佣的分拣矿石的工人。2018年12月24日，在原告从事雇佣工作期间，被矿石砸伤。于当日，原告被送至大石桥市中心医院急诊，由于伤情较重，经医嘱于第二日被转院至北部战区总医院，住院8天，重症监护8天；后又转入海城市正骨医院，住院216天，其中2019年1月2日至2019年1月18日重症监护16天，2019年1月18日至2019年1月24日一级护理6天，2019年1月24日至2019年7月24日二级护理182天，2019年7月24日至2019年8月6日三级护理14天。该院出具诊断书，认定原告张德启出院后休息1个月。另查明，2019年8月20日，由海城市法律援助中心及万品孛作为委托单位及委托人委托海城市正骨医院法医司法鉴定所对原告张德启的伤残等级进行鉴定，该鉴定所比照《劳动能力鉴定职工工伤与职业病致残等级标准》评定伤残等级并出具海正鉴（2019）法医临床鉴字第189号司法鉴定意见书，内容：“五、鉴定意见：1、张德启肋骨多发骨骨折致胸廓畸形属八级伤残；2、张徳启L1、L2、L3横突骨折属九级伤残；3、张德启C6、C7椎体骨折、右肩胛骨折属十级伤残；4、张德启闭式引流术后、腹腔脏器挫裂伤保守治疗后属十级伤残；5、张德启右侧脱落二枚牙齿均属十级伤残。”。庭审中，被告孙册对原告的鉴定结论不服，申请对于原告张德启的住院天数和定残的合理性进行鉴定，经本院委托摇号，辽宁德恒司法鉴定所出具《辽宁德恒司法鉴定所不予受理通知书》（德可鉴所（2020）法临第215号），内容：“海城市人民法院：贵单位委托我所评定张德启住院天数及定残的合理性进行鉴定，现因以上鉴定项目超出我所技木能力。依据《司法鉴定程序通则》第十五条第五项之观定，经研究决定我所不予受理。”。再查明，原告张德启的医疗费为264710.32元，被告孙册为原告张德启垫付医疗费231210.32元。上述事实，除原、被告当庭陈述外，原告提供的证据有：大石桥中心医院住院病志、出院证、住院费用清单、住院收费票据；北部战区总医院住院病志一份、出院证、住院费用清单、住院收费票据；海城市正骨医院住院病志一份、出院证、住院费用清单、住院收费票据；海城市正骨医院法医司法鉴定所鉴定意见书、辽宁德恒司法鉴定所出具的辽宁德恒司法鉴定所不予受理通知书各一份；海城市人民法院出具的（2019）辽0381民初6202号民事判决书一份，鞍山市中级人民法院出具的（2020）辽0381民终1068号民事判决书一份。以上证据除海城市正骨医院法医司法鉴定所鉴定意见书外，经庭审质证和本院审查，所证事实足资认定，本院依法采信。本院认为：公民的生命健康权受法律保护。本案中，原被告双方提供的证据可以认定原告与被告之间存在提供劳务的法律关系。原告在提供劳务过程中自身受到损害，被告作为劳务的接受者应当承担过错赔偿责任，根据第三十五条：“个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。”的规定，原告张德启的损失应由被告孙册赔偿。关于被告伤残辩称其和原告张德启不存在雇佣关系一节，根据原被告双方的当庭陈述，足以认定原告张德启为被告孙册雇佣来挑选镁矿石并由被告按日支付报酬，故本院对被告孙册的辩解予以支持。关于被告孙册抗辩掉落矿石的卡车不是其提供的不应承担赔偿责任一节，雇佣关系以外的第三人造成雇员人身损害的，赔偿权利人可以请求第三人承担赔偿责任，也可以请求雇主承担赔偿责任。雇主承担赔偿责任后，可以向第三人追偿，故本院对该抗辩不予采信。关于原告张德启主张的医疗费33500元一节，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》（以下简称《人身损害赔偿案件解释》）第十七条的规定，原告张德启作为被侵权人提供了大石桥中心医院、北部战区总医院、海城市正骨医院住院病志及费用清单等证据证明各种医疗费为264710.32元，原告张德启自认被告孙册为原告张德启垫付医疗费231210.32元，尚余医疗费33500元，本院对原告张德启的主张予以支持。关于原告张德启主张伙食补助费22500元一节，根据《人身损害赔偿案件解释》第二十三条的规定，原告已提供相应的医疗病志予以证明，其伙食补助标准按照我省国家机关工作人员出差补助费每天100元标准给付计算225天合计22500元本院予以支持。关于原告张德启主张误工费70600元一节，根据《人身损害赔偿案件解释》第二十条的规定，“受害人因伤致残持续误工”，应该提供与病志相互印证的休工诊断，原告张德启向法院提交的诊断书记载休工一个月，原告的误工时间不能计算至定残日前一日，其误工时间为225天+30天合计255天；原告张德启向被告孙册提供挑选矿石是临时性的劳务，原告未能提供其他证据证明其长期从事该工作，参照鞍山市中级人民法院（2020）辽0381民终1068号民事判决书，其误工标准按照城镇居民人均可支配收入31820元/年计算，原告张德启的误工费数额为31820元/年÷365天×255天合计22230.41元。关于原告张德启主张护理费34656元一节，根据《人身损害赔偿案件解释》第二十条的规定，本案中，原告张德启提供病志及诊断证明，证明原告张德启住院期间系重症监护8天+16天、一级护理6天、二级护理182天、三级护理14天，重症监护按照一人给付护理费，一级护理按二人给付护理费，二级护理按一人给付护理费，三级护理一般不支持护理费，但原告张德启因伤致残八级，本院对原告三级护理也给予支持，由一人护理，原告张德启的护理天数为8天+16天+6天×2人+182天计218天，其护理赔偿标准按照2020年的居民服务、修理和其他服务业计算。原告张德启的护理费为46970元/年÷365天×218天计28053.31元。关于原告张德启主张交通费3000元一节，根据《人身损害赔偿案件解释》第二十二条的规定，原告张德启未提交证据，但交通费属必然发生的费用，本院结合原告的伤情、住院天数酌定交通费为1000元。关于原告张德启主张残疾赔偿金213847.2元、精神损害抚慰金16000元一节，原告系依据海城市正骨医院法医司法鉴定所鉴定出具的海正鉴（2019）法医临床鉴字第189号司法鉴定意见书主张损失，该鉴定意见书系比照《劳动能力鉴定职工工伤与职业工伤与职业病致残等级标准》所作出的，本案系提供劳务者受害责任纠纷原被告之间系劳务关系而非工伤关系，依据最高人民法院、最高人民检察院、公安部、国家安全部、司法部关于发布《人体损伤致残程度分级》的公告，自2017年1月1日起，司法鉴定机构和司法鉴定人进行人体损伤致残程度鉴定统一适用《人体损伤致残程度分级》，该鉴定意见书适用标准不当，故本院对该鉴定意见书不予采信，对原告诉请不予支持。原告可在做出伤残鉴定后，另行提起诉讼。关于原告张德启主张营养费20000元一节，根据《人身损害赔偿案件解释》第二十四条的规定，原告张德启提交的证据出院证记载：“加强营养”，原告张德启为满60周岁的老年人，其营养费的赔偿标准为：“未涉残的，为30天/天×住院天数，上限不超过1500元；涉残的，15000元×残疾赔偿系数”，鉴于原告张德启尚未作出伤残等级鉴定，故本院支持1500元，不足部分，原告可在做出伤残鉴定后，另行提起诉讼。综上，原告张德启因该起交通事故而产生的经济损失有医疗费33500元、营养费1500元、伙食补助费22500元、护理费28053.31元、误工费22230.41元、交通费1000元，合计108783.72元。综上所述，根据《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条、第九十一条之规定，判决如下：一、被告孙册于本判决生效后十日内赔付原告张德启各种经济损失人民币108783.72元；二、驳回原告张德启的其他诉讼请求。如被告未在本判决指定的期间履行给付金钱义务，根据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费7492元，由被告孙册承担1975元，原告张德启承担5517元，被告在履行判决书确定的给付义务时，加付1975元给原告。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状并按对方当事人的人数提出副本，上诉于辽宁省鞍山市中级人民法院。审 判 长  蔡春雨人民陪审员  王振瑞人民陪审员  陈 岩二〇二〇年十二月二十八日书 记 员  张如晴