湖南省湘潭市中级人民法院行 政 判 决 书（2020）湘03行终188号上诉人（原审原告）毛远伏，男，1955年2月10日出生，汉族，湖南省湘乡市人，住湘乡市。委托代理人袁曼曼，北京在明律师事务所律师。被上诉人（原审被告）韶山市自然资源局，住所地湖南省韶山市枣园路**。法定代表人彭国光，局长。委托代理人杨红波。委托代理人苏迎美，北京浩天信和（长沙）律师事务所律师。上诉人毛远伏因与被上诉人韶山市自然资源局强制腾地决定一案，不服湖南省湘潭市雨湖区人民法院（2020）湘0302行初81号行政判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。原审判决认定，原告毛远伏的房屋位于韶山市××村××组，因韶山市平里村田园综合体项目用地，需拆迁腾地。2018年11月1日，韶山市国土资源局发布韶国土征（拟）字［2018］2号《拟征地告知书》。2019年3月29日，涉案地块经湖南省人民政府（2019）政国土字第1146号《农用地转用、土地征收审批单》批准，被用地单位：韶山市韶山乡韶润村、平里村；建设项目名称：韶山市2018年度第三批次城乡建设用地。2019年4月4日，韶山市人民政府发布韶土公字［2019］第８号《征收土地公告》，并公告了上述审批单号。2019年4月25日，韶山市国土资源局发布韶征补［2019］8-1号《征地补偿安置方案征求意见公告》。2019年6月10日，韶山市自然资源局发布韶征补［2019］8-2《征地补偿安置方案实施公告》。涉案被征收土地单位：韶山市韶山乡韶润村彭家组、平里村委会、平里村20组、21组、22组。韶山市优化人居环境事务中心（以下简称征拆机构）具体承担此项目征地拆迁实施工作。被征地范围内房屋补偿安置及支付方式，按潭政发［2018］18号文件的规定执行，由征拆机构根据《房屋拆迁补偿安置通知》或复核结果，将补偿款通过存入被征拆当事人房屋拆迁补偿款账户的方式支付，同时将存折送达被征拆当事人等等。2019年7月1日，征拆机构对平里村田园综合体项目被征拆房屋发布了《被征拆房屋基本情况公示表》，原告毛远伏的房屋在公示范围内。2019年7月24日，征拆机构向原告毛远伏送达了《房屋拆迁补偿安置通知书》，但征拆机构与原告对涉案房屋的征收补偿问题未能达成一致意见。2019年8月12日，被告韶山市自然资源局以原告毛远伏的姓名将补偿款在韶山市公证处公证提存。2019年8月21日，韶山市优化人居环境事务中心将《领取提存物通知》送达给原告毛远伏。2019年8月29日，征拆机构向被告韶山市自然资源局提出限期腾地申请。2019年9月5日，韶山市审计局委托湖南利安达工程造价咨询有限公司对韶山市房屋征收和征地拆迁事务所报送的韶山市平里村田园体项目（毛远伏）户房屋拆迁补偿安置计价初步审核：该户被征拆房屋总建筑面积367.20㎡，认定合法房屋建筑面积367.20㎡，按实际农业人口人均不足90㎡合法房屋时补足的面积73.80㎡，符合申请农村建房的户数**［农业人口5人，户主毛远伏、妻子沈曙兰、二女毛知青、外孙毛子睿、三女毛玲］。该户的拆迁补偿安置计价送审851974元，审核金额851974元。2019年9月18日，被告韶山市自然资源局向原告毛远伏送达了韶自然资法监字［2019］10号《限期腾地告知书》，告知了原告毛远伏相关权利，原告毛远伏未在规定的时间内向被告韶山市自然资源局提出陈述、申辩以及听证，也未在规定的期间内腾出土地。2019年10月29日，被告韶山市自然资源局作出韶自然资法监字［2019］10号《限期腾地决定书》，并向原告送达了《限期腾地决定书》，告知原告补偿款公证提存的事实及相关的权利义务，限原告在收到该决定之日起7日内腾出土地。原告认为被告未将毛玲所生的孩子纳入补偿对象，系遗漏人口；涉案腾地决定书存在主要证据不足，涉案文书的送达不合法，剥夺了原告陈述申辩权利，对此不服遂诉至该院。该院另查明：毛玲系原告毛远伏的女儿，毛玲的女儿陈悦茹出生于2020年3月20日，其户籍于2020年4月2日迁入原告毛远伏户口内。原审判决认为，本案争议的焦点是：原告认为被告作出的韶自然资法监字[2019]10号《限期腾地决定书》未将毛玲所生女儿纳入被征拆安置人口，进而认为被告作出的《限期腾地决定书》不合法，以及被告作出的限期腾地决定程序违法，要求予以撤销，是否符合法律规定。《湘潭市集体土地征收与房屋拆迁补偿安置暂行办法》潭政发[2018]18号第十条第一款第（六）：拟征地告知书发布之日起1年内，下列行为不得作为补偿安置的依据：办理户口迁入和分户（立户），子女收养等涉及户籍、人口变动的手续，但因出生、婚嫁和军人转业退伍等需要办理户口迁入且符合管理规定的除外。第十五条：被征地农村集体经济组织成员名单发布后，征拆机构应当将被征拆当事人的基本情况进行公示。公示内容包括：原批准建房用地面积、实际测量面积、认定的房屋结构及面积、家庭人员（是否被征地的集体经济组织成员、独生子女等）及与户主关系，认定的住房货币安置补贴人口等情况。被征拆当事人申请复查的，应当在公示之日起5个工作日内提出，征拆机构应当在收到申请之日起3个工作日内组织复查，并将复查结果书面告知被征拆当事人。第十六条第四款：被征拆当事人对房屋拆迁补偿安置通知有异议的，应当自送达之日起5个工作日内向征拆机构申请复查。征拆机构应当在收到申请之日起3个工作日内组织复查，并将复查结果书面告知被征拆当事人。第二十一条：被征拆当事人拒不接受房屋拆迁补偿安置通知和复查结果的，征拆机构根据房屋补偿安置通知和复查结果足额支付补偿费用后，市、县（市）国土资源征主管部门可以依法作出限期腾地决定，责令被征拆当事人限期腾交房屋，被征拆当事人逾期不执行的，市、县（市）国土资源行政主管部门可依法申请人民法院强制执行。涉案房屋被纳入征拆范围后，被告韶山市自然资源局依据上述规范性文件的规定对涉案房屋面积进行测量，对原告毛远伏在册的户籍人口进行了公示，并送达了相关征拆补偿安置的法律文书，同时告知了原告享有的申辩和听证权，在原告未配合的情形下，将补偿款进行了公证提存，被告韶山市自然资源局在作出上述行政行为时，均有拍照留存的证据证实。被告韶山市自然资源局对涉案房屋作出的韶自然资法监字[2019]10号《限期腾地决定书》，事实清楚、程序合法、适用法律准确，其行政行为合法。由于涉案房屋地块预征收始于2018年，韶山市人民政府及韶山市自然资源局于2019年发布征收公告和补偿安置公告，涉案房屋限期腾地的时间亦是2019年，原告毛远伏主张的外孙女陈悦茹未出世，其不是原告毛远伏户口内在册户籍人口，原告的外孙女出生及户口迁入均是在以上行政行为作出之后，被告作出行政行为之前，且原告毛远伏在被告韶山市自然资源局作出《限期腾地决定书》前后都未向被告韶山市自然资源局申报和主张过其女儿怀孕待产的权利，现原告毛远伏要求被告将其外孙女纳入被征拆安置人口的理由，依法不能成立，该院依法不予支持。综上所述，原告毛远伏要求撤销被告韶山市自然资源局作出的韶自然资法监字[2019]10号《限期腾地决定书》理由不能成立，该院依法不予支持。据此，该院遂根据《中华人民共和国行政诉讼法》第六十九的规定，判决驳回原告毛远伏的诉讼请求。案件受理费50元，由原告毛远伏负担。一审判决宣告后，毛远伏不服提起上诉称：一、征收单位未向上诉人公布确定征收范围的征收红线图或勘测定界图，被上诉人亦没有证据证明上诉人的房屋及宅基地在此次征收范围内。二、在征收过程中，征收人未遵守相应的程序性规定，未通知上诉人参加选择评估机构，剥夺了上诉人的知情权、参加权及提出异议的权利，征收行为违法。三、本案涉案文书《领取提存物通知》、《房屋拆迁补偿安置通知书》、《限期腾地申请书》、《限期腾地告知书》及《限期腾地决定书》的送达回证存在违反法律规定的行为，在上诉人拒绝签收的情况下，应当适用留置送达程序，有见证人员进行在场见证，并拍照录像，但被上诉人的送达回证不符合留置送达的法定要件，存在严重的程序和实体违法。四、在征收过程中，上诉人外孙女因出生而取得农村集体经济组织成员资格，征收单位应当将孩子纳入补偿范围内，重新测算补偿金额。综上，请求二审法院依法撤销原判并改判撤销被上诉人作出的韶自然资法监字[2019]10号《限期腾地决定书》，案件受理费由被上诉人承担。被上诉人韶山市自然资源局答辩称：一、上诉人房屋在涉案征收项目范围内。二、征拆机构委托具有资质的测绘机构对上诉人房屋进行测量登记并出具测绘结果，按照测绘结果计算其房屋建筑面积及补偿费用，符合法律规定。三、根据《中华人民共和国行政强制法》第三十八条、《中华人民共和国民事诉讼法》第八十六条的规定，答辩人对相关文书的送达程序合法。四、上诉人的外孙女在涉案补偿安置方案公告发布时尚未出生，不具备该集体经济组织成员资格，依法不能纳入补偿安置人口范围。综上，请求二审法院依法维持一审判决。经本院二审阅卷、调查并询问当事人，原审判决认定事实清楚，本院依法予以确认。本院认为，《中华人民共和国土地管理法》第四十四条第一款规定：“建设占用土地，涉及农用地转为建设用地的，应当办理农用地转用审批手续。”《中华人民共和国土地管理法实施条例》第二十五条规定：“征收土地方案经依法批准后，由被征收土地所在地的市、县人民政府组织实施，并将批准征地机关、批准文号、征收土地的用途、范围、面积以及征地补偿标准、农业人员安置办法和办理征地补偿的期限等，在被征收土地所在地的乡（镇）、村予以公告。被征收土地的所有权人、使用权人应当在公告规定的期限内，持土地权属证书到公告指定的人民政府土地行政主管部门办理征地补偿登记。市、县人民政府土地行政主管部门根据经批准的征收土地方案，会同有关部门拟订征地补偿、安置方案，在被征收土地所在地的乡（镇）、村予以公告，听取被征收土地的农村集体经济组织和农民的意见。征地补偿、安置方案报市、县人民政府批准后，由市、县人民政府土地行政主管部门组织实施。对补偿标准有争议的，由县级以上地方人民政府协调；协调不成的，由批准征收土地的人民政府裁决。征地补偿、安置争议不影响征收土地方案的实施。征收土地的各项费用应当自征地补偿、安置方案批准之日起3个月内全额支付。”本案中,涉案土地经湖南省人民政府批准办理了农用地转为建设用地的审批手续,上诉人毛远伏的房屋在此次征地拆迁红线范围之内。韶山市人民政府依法发布了《征收土地公告》，被上诉人韶山市自然资源局先后依法发布了《征地补偿安置方案征求意见公告》、《征地补偿安置方案实施公告》,在征拆机构向上诉人毛远伏依法送达了《房屋拆迁补偿安置通知书》和《领取提存物通知》后，依法向上诉人毛远伏送达了《限期腾地告知书》。因上诉人毛远伏未在规定时间内腾出土地,被上诉人韶山市自然资源局据此对其作出韶自然资法监字[2019]10号《限期腾地决定书》，且该决定书认定事实清楚、程序合法、适用法律法规正确。上诉人毛远伏认为应将其外孙女陈悦茹纳入被征拆安置人口，但因其外孙女陈悦茹出生于2020年3月20日，而涉案《限期腾地决定书》早于2019年10月29日便已作出，并于2019年10月31日依法送达，故上诉人毛远伏的上诉请求不能成立，本院不予支持。原审判决处理结果正确，应予维持。依照《中华人民共和国行政诉讼法》第八十九条第一款第一项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费50元，由上诉人毛远伏负担。本判决为终审判决。审 判 长  刘 宏审 判 员  康 婷审 判 员  田 晴二〇二〇年十二月二十一日代理书记员  马镌文附：本案适用的法律条文《中华人民共和国行政诉讼法》第八十九条人民法院审理上诉案件，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律、法规正确的，判决或者裁定驳回上诉，维持原判决、裁定；