山东省烟台市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）鲁06民终7174号上诉人（原审被告、原审原告）：烟台市齐鲁金盾保安服务有限公司，住所地烟台市芝罘区南大街**。法定代表人：王照钢，该公司总经理。委托诉讼代理人：张敏开，男，该公司工作人员。被上诉人（原审原告、原审被告）：迟荣团，男，1965年9月10日出生，汉族，住烟台市芝罘区。上诉人烟台市齐鲁金盾保安服务有限公司（以下简称金盾公司）因与被上诉人迟荣团劳动争议一案，不服烟台市芝罘区人民法院（2019）鲁0602民初11148号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年12月1日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。上诉人金盾公司上诉请求：1.请求撤销一审法院(2019)鲁0602民初11148号民事判决第一项、第二项，改判驳回被上诉人的这两项诉讼请求；2.一、二审案件受理费，均由被上诉承担。事实和理由：1、被上诉人通过托关系于2018年2月28日到上诉人处司职保安服务工作，但其拒不提供无犯罪记录证明，明示不与上诉人签订书面劳动合同，不用上诉人为其代缴劳动保险。故被上诉人主张支付其2018年4月至2018年10月间未订立劳动合同二倍工资差额18807元的请求不应支持。责任在于被上诉人明示不与上诉人订立劳动合同。2、被上诉人司职期间的月工资为2000元，而不是2700元，也不是2607元。而且被上诉人自2018年4至9月间已领取了每月工资，一审法院不应按2607元+2700元×6个月支持给付被上诉人二倍工资差额18807元。3、被上诉人已领取了2018年8-9月的工资，有其代领人夏某、闫化军出庭作证的证言为证。综上，请求二审法院查明事实，判如上诉人上诉之所请。被上诉人迟荣团辩称：不认可上诉人的上诉请求，请二审法院维持一审判决。迟荣团向一审法院起诉请求：被告支付2018年4月至2018年10月期间未订立书面劳动合同二倍工资差额18900元。金盾公司向一审法院起诉请求：判令不支付原告2018年8月20日至10月30日期间工资6641.40元、2018年7月至10月期间未订立书面劳动合同二倍工资10800元。一审法院认定事实：原告于2018年2月28日到被告公司工作，在被告处工作至2018年10月30日。工作期间，被告未与原告签订书面劳动合同，亦未为原告缴纳社会保险费。2018年12月17日，原告申诉至烟台市芝罘区劳动人事争议仲裁委员会（以下简称区仲裁委），请求被告支付：1.2018年8月20日至12月17日期间工资12000元；2.2018年4月8日至12月17日期间加班费29520元；3.医疗费11893.74元；4.押金200元；5.未订立书面劳动合同二倍工资22500元（2500元×9个月）。2019年6月6日，区仲裁委作出烟芝劳人仲案字（2018）第1820号裁决书，裁决被告支付原告：1.2018年8月20日至10月30日期间工资6641.40元；2.押金200元；3.2018年7月至10月期间未订立书面劳动合同二倍工资10800元；4.驳回原告其他仲裁请求。原、被告均不服，先后诉至一审法院。庭审中，原告向一审法院提供其与被告公司保安队长李华强的微信通讯录截图一张及短信打印件四张，2018年10月29日短信载明，“工资已发，请到会计处领取”等字样，2018年11月21日短信亦载明“工资已发”等字样。原告通过该证据证明李华强作为被告公司员工通知其到公司领取工资，具体领取哪个月工资原告表示不清楚，故原告未去。被告对该证据的真实性无异议，称李华强系其公司保安队长，该两次短信均系通知原告领取2018年10月份的工资。被告向一审法院提供以下证据：1.被告公司2018年3月至9月期间的工资表，工资表显示，原告的工资由基本工资、社保补贴、岗位补贴、加班补贴、餐费补贴等项目构成，其中2018年3月基本工资加社保补贴为2700元，扣餐费166元、缺勤200元，实发2334元，由闫化军代领；2018年4月基本工资2000元、职务补贴27元、岗位补贴200元、加班补贴30元、社保补贴320元、餐费30元，实发2607元，由原告本人签字领取；2018年5月基本工资2000元、岗位补贴200元、加班补贴90元、社保补贴300元，实发2590元，由闫化军代领；2018年6月基本工资2000元、岗位补贴200元、加班补贴340元、社保补贴300元、其他50元，实发2890元，由原告本人签字领取；2018年7月基本工资2000元、岗位补贴200元、加班补贴140元、社保补贴300元、其他补贴480元，实发3120元，由原告本人签字领取；2018年8月基本工资2000元、岗位补贴200元、社保补贴300元，实发2500元，由夏某代领；2018年9月基本工资2000元、岗位补贴200元、社保补贴300元，实发2500元，由闫化军代领。原告对工资表的真实性不予认可，称2018年4月、6月、7月工资系本人签字领取，故认可该三个月的工资数额，其余月份工资其并未领取，但原告表示2018年8月20日之前的工资其不再主张，仅要求被告支付2018年8月20日之后的工资。被告辩称，从2018年7月工资表中可以看出，原告也替夏某代领过工资，若本人不方便领取工资，会存在代领的情况。2.夏某的书面证言及其身份证复印件一份，其上载明：迟荣团叫我为其代领2018年8月工资2500元；闫化军的身份证复印件一份，其上书写有电话号码：156××******。被告称该号码系闫化军的手机号，以此证明原告让夏某为其代领2018年8月工资2500元、让闫化军为其代领2018年9月工资2500元。原告表示对上述身份证的真实性不清楚，但其称工资并非当月发放，其从未让夏某、闫化军代领过工资，故对代领工资的事实不予认可。3.证人夏某的证言。夏某出庭陈述：我给原告代领过一次工资，原告也给我代领过一次工资。我去公司领工资时，会计打电话询问原告是否可以让我代领工资，原告表示同意，我就给原告领了工资，我上班后就把工资给了原告。原告对证人证言提出异议，称其确为该证人代领过工资，证人给其出具过收据，但其未委托任何人领取工资。原告对此提交收条一份，内容为：今收到迟荣团在齐鲁金盾保安服务有限公司替夏某代领服装、工资，已交付本人。接收人：夏某，2018年11月8日。证人对该收条无异议，认可签名系其书写。对于原告的工资标准，原告主张其月工资为2700元；被告则主张原告2018年3月、4月工资为2600元（基本工资2000元、社保补助500元、餐费补助100元），2018年5月至10月，原告被被告派至开发区开发变电公司工作，每月工资为2500元（基本工资2000元、社保补助500元）。原告要求被告支付2018年8月20日至10月30日期间的工资6358.06元（2700÷31天×11天+2700+2700元），被告对原告主张的工资金额无异议，但表示仅同意支付2018年10月份工资2500元，并称其他月份的工资都已支付给原告。对于原告主张的2018年4月至2018年10月期间未订立书面劳动合同二倍工资差额18900元（2700元×7个月），被告对计算基数不予认可，主张原告月工资为2500元，且原告已经承诺不用签订劳动合同，故被告不同意支付该费用。被告对其该项主张未向一审法院提交相关证据予以佐证。一审法院认为，（一）《中华人民共和国劳动法》第五十条规定，工资应当以货币形式按月支付给劳动者本人。不能克扣或者无故拖欠劳动者的工资。关于原告的工资发放情况，被告主张其已足额支付原告2018年8月、9月的工资，但被告向一审法院提供的该两个月工资表中均没有原告签字，对于被告主张的夏某代原告领取2018年8月工资的事实，原告予以否认，被告未提交原告委托夏某领取工资的证据，也未有证据证明夏某已将工资给付原告，且对于闫化军代为领取原告2018年9月工资的主张，被告仅向一审法院提供闫化军签字的工资表，再未提供其他证据予以佐证，故被告主张其已向原告支付2018年8月、9月的工资，证据不足，一审法院不予采信。被告认可欠付原告2018年10月份工资，一审法院予以认定。被告对原告主张的2018年8月20日至10月30日期间工资6358.06元的金额无异议，一审法院予以确认。（二）《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条第一款规定：“用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。”原告在被告公司工作期间，被告未与原告订立书面劳动合同，被告应依法向原告支付2018年4月至2018年10月期间未签订劳动合同二倍工资差额。被告主张未签订劳动合同的原因在于原告，但对此未能举证，应承担不利后果。根据被告向一审法院提交的工资表，原告签字领取的2018年4月工资为2607元、2018年6月工资为2890元、2018年7月工资为3120元，该三个月的平均工资高于原告主张的月工资2700元，且被告主张原告2018年5月至10月的月工资为2500元，但原告2018年6月、7月工资均高于该标准，故一审法院对被告的主张不予采信，认定原告2018年5月、8－10月的工资为2700元/月。根据原告的实发工资及原告主张的计算标准，其2018年4月至2018年10月期间未签订劳动合同二倍工资差额为18807元（2607+2700×6）。原告过高请求，一审法院不予支持。（三）被告同意返还原告押金200元，不违反法律规定，一审法院予以照准。（四）双方对仲裁裁决的其他事项未提起诉讼，视为对仲裁裁决的认可。综上所述，依照《中华人民共和国劳动法》第五十条、《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条第一款规定，一审法院判决：一、被告烟台市齐鲁金盾保安服务有限公司支付原告迟荣团2018年8月20日至2018年10月30日期间工资6358.06元；二、被告烟台市齐鲁金盾保安服务有限公司支付原告迟荣团2018年4月至2018年10月期间未签订劳动合同二倍工资差额18807元；三、被告烟台市齐鲁金盾保安服务有限公司返还原告迟荣团押金200元；四、驳回原告迟荣团的其他仲裁请求。上述一至三项合计25365.06元，限被告烟台市齐鲁金盾保安服务有限公司于本判决生效之日起十日内履行。如果未按照本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费20元，由被告烟台市齐鲁金盾保安服务有限公司负担。二审中，当事人没有提交新证据。本院二审查明的事实与一审法院认定的事实一致。本院认为，根据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条之规定，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。本案中，被上诉人于2018年2月28日至2018年10月30日在上诉人处工作，在此期间双方未签订书面劳动合同的事实清楚，被上诉人要求上诉人支付未签订劳动合同二倍工资差额，于法有据。一审法院根据上诉人提交的工资表、被上诉人的实发工资认定上诉人应支付被上诉人未签订劳动合同二倍工资差额为18807元，并无不当。上诉人辩称被上诉人明示要求不签订劳动合同，不应支付未签订劳动合同二倍工资差额，但是没有提供充分证据予以证实，其上诉主张没有事实和法律依据，本院不予支持。上诉人主张被上诉人2018年8月、9月份工资已找人代领，但其提供的证据不能形成完整的证据链条，不能充分证实被上诉人已实际领取上述两月的工资，应承担举证不能的法律后果。一审法院判令上诉人支付被上诉人2018年8月20日至2018年10月30日期间工资6358.06元，并无不妥。综上所述，上诉人金盾公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由上诉人烟台市齐鲁金盾保安服务有限公司负担。本判决为终审判决。审判长 于 慧审判员 王家国审判员 陈晓彦二〇二〇年十二月十七日法官助理张素素书记员车丽翠