安徽省芜湖市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）皖02民终3491号 上诉人（原审互为原被告）：周光，男，汉族，住安徽省阜南县。 委托诉讼代理人：崔伟，安徽铭诚律师事务所律师。 上诉人（原审互为原被告）：芜湖鲍斯柯机器人有限公司，住所地安徽省芜湖市鸠江电子产业园。 法定代表人：曹杰，该公司董事长。 委托诉讼代理人：殷俊，安徽宝睿律师事务所律师。 委托诉讼代理人：莫春生，安徽宝睿律师事务所律师。 上诉人周光与上诉人芜湖鲍斯柯机器人有限公司（以下简称鲍斯柯公司）因劳动争议一案，不服安徽省芜湖市鸠江区人民法院（2020）皖0207民初5248号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年12月9日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。 周光上诉请求：撤销一审判决，改判鲍斯柯公司支付加班工资109704.18元、2019年度未休年休假工资4137.9元，经济赔偿金54248.72元，本案诉讼费用由鲍斯柯公司承担。事实和理由：一审认定事实不清，适用法律错误。1.一审计算加班工资时存在计算错误，不应扣除100%的基数。2.鲍斯柯公司违法解除劳动合同关系，应当支付经济赔偿金。 鲍斯柯公司辩称，同本公司上诉意见一致。 鲍斯柯公司上诉请求：撤销一审判决，改判鲍斯柯公司不支付加班费和经济补偿金，本案诉讼费用由周光承担。事实和理由：一审认定事实不清，适用法律错误。1.周光常年出差，鲍斯柯公司并未对其进行严格考勤，其工作性质也无加班必要，故周光主张加班费没有事实依据。2.周光于2019年12月1日起无故旷工，且涉嫌违反竞业限制，一审认定的经济补偿金无事实和法律依据。 周光辩称，同本人上诉意见一致。 周光向一审法院起诉请求：1.判决鲍斯柯公司支付周光加班费109704.18元；2.判决鲍斯柯公司支付周光2019年未休年休假工资6586.21元（9550元/21.75天×5天×3倍）；3.判决鲍斯柯公司支付周光违法解除劳动合同赔偿金54248.72元（2个月×13562.18元/月×2倍）；4.本案诉讼费用由鲍斯柯公司承担。 鲍斯柯公司向一审法院起诉请求：1.判决鲍斯柯公司不予支付周光加班费150730.85元；2.判决鲍斯柯公司不予支付周光违法解除劳动合同赔偿金54248.72元。 一审法院认定事实：2018年3月12日，周光入职鲍斯柯公司从事电气工程师一职，双方于当日签订了一份劳动合同书，周光为乙方，鲍斯柯公司为甲方。合同约定合同期限采取固定期限，自2018年3月12日起至2019年3月11日止；乙方同意根据甲方工作需要担任电气工程师岗位（工种）工作，乙方的主要工作地点为芜湖以及项目实施地；甲方按照乙方执行标准工时工作制度。双方在劳动报酬中约定甲方支付乙方工资以月薪的形式支付，录用薪资为税后9000元，大写税后玖仟园整。2019年3月11日劳动合同期限届满后，周光与鲍斯柯公司又续签了劳动合同，合同期限为一年，从2019年3月12日起生效至2020年3月11日终止，其他内容与之前签订的劳动合同基本一致，但该份合同中没有约定薪资待遇。周光在鲍斯柯公司处工作到2019年11月底，自2019年12月1日开始周光未再到鲍斯柯公司工作。2019年12月17日，鲍斯柯公司出具《解除劳动合同证明》，该证明载明双方已于2019年12月1日解除劳动合同。 2020年6月，周光将鲍斯柯公司诉至芜湖市鸠江区人事劳动争议仲裁委员会，要求：1.鲍斯柯公司支付周光加班费150730.85元；2.支付2019年未休年休假工资6586.21元（9550元/月÷21.75天×5天×3）；3.支付违法解除劳动合同赔偿金54248.72元（13562.18元/月×2个月×2倍）。2020年7月21日，仲裁委作出[2020]鸠劳人仲裁字第158号仲裁裁决书，裁决鲍斯柯公司在本裁决书生效之日起十日内一次性支付周光加班工资、年休假工资、解除劳动关系经济补偿金等共计人民币55627.22元（31761.14元+4137.9元+19728.18元）。裁决后，周光及鲍斯柯公司对该裁决书均不服，遂分别诉至法院。 一审另查明：1.周光工作性质要求其经常出差。2018年3月至2019年11月期间，周光工作日加班1467小时，周末加班24小时，节假日加班16小时，鲍斯柯公司在周光工资中按照5.8元/小时的标准依法支付了周光上述加班时间的加班工资共9070.8元。鲍斯柯公司在支付周光2019年11月份工资中扣除了周光的借款3000元，实发5098.81元；2.周光劳动关系解除前12个月的月均实发工资为9864.09元；3.2019年度周光未休带薪年休假5天。 一审认为：（一）鲍斯柯公司是否应支付周光加班费及支付的加班费数额。根据庭审查明的事实，周光在鲍斯柯公司处工作期间即2018年3月至2019年11月，工作日、周末及节假日均存在加班的事实，故应按照法律规定向周光支付加班费。关于应支付的数额；鲍斯柯公司已经按照5.8元/小时的标准向周光支付了加班工资9070.8元，根据相关法律规定，鲍斯柯公司未提供按照5.8元/小时标准支付加班工资的合理依据，或是与劳动者有约定亦或是有本单位的集体合同或工资支付制度等规定，故鲍斯柯公司按照5.8元/小时标准支付加班工资不符合法律规定，依法应按照合同约定工资即月薪税后9000元【小时工资51.72元（9000元/21.75天/8小时）】补发周光2018年3月至2019年11月期间的加班工资，结合周光工作日加班1467小时，周末加班24小时，节假日加班16小时的事实，且无论是正常上班还是周末或法定节假日加班，鲍斯柯公司均按照单倍工资标准向周光支付了工资，故上述三种加班费在计算具体数额时，应扣除鲍斯柯公司已支付的工资部分，经核算应补发的加班工资为31762.14元{工作日加班工资37936.62元[51.72元/小时×1467小时×(150%-100%)]+周末加班工资1241.28元[51.72元/小时×24小时×（200%-100%）]+节假日加班工资1655.04元[51.72元/小时×16小时×（300%-100%）-已支付的9070.8元]}。 （二）关于鲍斯柯公司应支付周光的2019年度未休年休假工资。根据相关法律规定，劳动者连续工作一年以上的，有享受带薪年休假的权利。周光在鲍斯柯公司处连续工作一年以上，双方在劳动合同中约定月薪税后9000元，结合2019年度周光未休带薪年休假天数为5天，故鲍斯柯公司应支付的2019年未休年休假工资为4137.9元[9000元/月÷21.75天×5天×（3倍-1倍）]。 （三）关于鲍斯柯公司是否应支付周光解除劳动关系经济赔偿金。根据庭审查明的事实，周光在鲍斯柯公司工作到2019年11月底，鲍斯柯公司于2019年12月17日出具解除劳动合同证明上载双方解除劳动合同的时间为2019年12月1日，但未注明与周光解除劳动合同的原因与理由。根据《最高人民法院〈关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释〉》第十三条约定，因用人单位作出的开除、除名、辞退、解除劳动合同、减少劳动报酬、计算劳动者工作年限等决定而发生的劳动争议，用人单位负举证责任。本案中，鲍斯柯公司作为用人单位，其诉称因周光不辞而别长期旷工及涉嫌违反竞业禁止等严重违反劳动纪律行为故与其解除劳动关系，但对此未提供书面证据予以证明,周光亦未举证证明鲍斯柯公司系违法解除劳动关系，故该院根据民法的诚实信用原则，兼顾公平、平等原则，认定双方协商一致解除劳动关系更具有合理性，故周光有权主张解除劳动关系经济补偿金。结合周光在鲍斯柯公司的工作年限为2018年3月12日至2019年12月1日（共计1年八月余），周光解除劳动关系前十二月的月实发工资为9864.09元。根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条、第四十七条规定，鲍斯柯公司依法应支付周光解除劳动关系经济补偿金为19728.18元（9864.09元/月×2个月）。 综上，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十六条、第四十六条第（二）项、第四十七条，《中华人民共和国劳动法》第三十六、第四十四条、第四十五条，《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十七条，《最高人民法院〈关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释〉》第十三条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决：一、芜湖鲍斯柯机器人有限公司于本判决生效之日起十日内支付周光加班费31762.14元、2019年年度未休年休假工资4137.9元、违法解除劳动关系补偿金19728.18元，以上合计55628.22元；二、驳回周光的其他诉讼请求；三、驳回芜湖鲍斯柯机器人有限公司的全部诉讼请求。案件受理费10元，由周光与芜湖鲍斯柯机器人有限公司各负担5元。 本案二审中，鲍斯柯公司未向本院提交新的证据。周光向本院提交鲍斯柯公司于劳动仲裁阶段提交给仲裁庭的有关加班统计表，证明鲍斯柯公司认可周光加班时长为1507小时。鲍斯柯公司对该证据不予认可。因案涉劳动仲裁裁决书明确载明有鲍斯柯公司提交了加班费支付情况且对该事实予以查明，故本院对上述证据的真实性予以确认。 本院二审查明：双方当事人在劳动合同中就保密和竞业限制等事宜未作约定，亦未签订有补充协议。其他事实同一审一致，本院对其予以确认。 本院认为，本案二审争议的焦点为一审认定的加班费和经济补偿金有无不当。 关于加班费。根据一审查明事实可知，周光在劳动合同关系存续期间共计加班1507小时，鲍斯柯公司仅按照5.8元/小时的标准于每月工资发放时予以了支付。即鲍斯柯公司并未按照一审所认定的51.72元每小时工资标准予以支付，故一审在计算周光的加班工资时将100%基数予以扣除，于法有悖，本院予以更正。鲍斯柯公司应当补发的加班工资数额为109704.18元{工作日加班工资113809.86元[51.72元/小时×1467小时×150%]+周末加班工资2482.56元[51.72元/小时×24小时×200%]+节假日加班工资2482.56元[51.72元/小时×16小时×300%]-已支付的9070.8元}。 关于经济补偿金。鲍斯柯公司发出的《解除劳动合同证明》并未载明解除事由，其所称的周光违反竞业限制的主张缺乏合同依据，本院不予采信。一审根据双方当事人的陈述，合同到期时间等案件情况，认定双方协商一致解除劳动合同并由鲍斯柯公司支付经济补偿金，并无不当。双方当事人就此提出的上诉理由缺乏证据证明，本院不予采信。 综上所述，鲍斯柯公司的上诉请求不能成立，应予驳回；周光的上诉请求部分成立。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条第一款、第一百七十条第一款第二项的规定，判决如下： 一、维持安徽省芜湖市鸠江区人民法院（2020）皖0207民初5248号民事判决第三项：驳回芜湖鲍斯柯机器人有限公司的全部诉讼请求； 二、撤销安徽省芜湖市鸠江区人民法院（2020）皖0207民初5248号民事判决第一项、第二项； 三、上诉人芜湖鲍斯柯机器人有限公司于本判决生效之日起十日内向上诉人周光支付加班工资109704.18元、2019年年度未休年休假工资4137.90元、经济补偿金19728.18元； 四、驳回上诉人周光的一审其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 一审案件受理费按照一审判决内容履行；二审案件受理费10元，由上诉人芜湖鲍斯柯机器人有限公司负担。 本判决为终审判决。 审判长  王利民 审判员  肖 珍 审判员  陈 勇 二〇二〇年十二月十八日 书记员  高 佳 附：本案适用法律条款 《中华人民共和国民事诉讼法》 第一百六十九条第二审人民法院对上诉案件，应当组成合议庭，开庭审理。经过阅卷、调查和询问当事人，对没有提出新的事实、证据或理由，合议庭认为不需要开庭审理的，可以不开庭审理。 第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理： （一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定； （二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更； （三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判； （四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。