文书内容山东省临沂市中级人民法院民 事 判 决 书(2020)鲁13民终8702号上诉人（原审被告）：中国平安财产保险股份有限公司临沂中心支公司，住所地山东省临沂市兰山区北城新区茶山路与武汉路交汇处美佳商业街。负责人：焦晓伟，总经理。委托诉讼代理人：姚宗正，山东力维律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：李子明，男，1969年10月4日出生，汉族，住山东省沂南县。委托诉讼代理人：高玉荣（系李子明之妻），1966年3月26日出生，汉族，住沂南县。委托诉讼代理人：宋奎远，山东康沃律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：高祥，男，1990年3月30日出生，汉族，住山东省沂南县。上诉人中国平安财产保险股份有限公司临沂中心支公司（以下简称平安财保公司）因与被上诉人李子明、高祥机动车交通事故责任纠纷一案，不服沂南县人民法院(2020)鲁1321民初4861号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年12月1日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。平安财保公司上诉请求：1.撤销一审判决,依法改判或发回重审；2.由被上诉人承担本案二审的诉讼费用。事实和理由：原审认定事实不清，适用法律错误。1.被上诉人李子明在原审判决认定的误工期内并没有完全停发工资，对于其误工费应按照误工期内停发的工资计算。被上诉人于2018年12月30日发生事故，而根据被上诉人李子明提交的工资银行流水，2019年1月到6月均有工资到账，工资并未停发。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条第三款的规定，受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。因此被上诉人李子明的误工费应当按照误工期内停发的工资总额计算。被上诉人李子明在原审中仅提交了相关证据证明其有固定的工资收入，但却未提交误工期内的全部银行流水以及单位出具的工资停发证明证实停发的工资总额，无法计算停发工资金额，原审法院按照误工期内工资完全停发计算误工费没有法律依据。2.鉴定费不属于保险赔偿范围，不应判决由上诉人承担。李子明辩称，一审认定事实清楚，适用法律正确，请求驳回上诉，维持原判。高祥辩称，诉讼费不应由高祥负担，其余一审认定事实清楚，适用法律正确，请求驳回上诉，维持原判。李子明向一审法院起诉请求：1.判令高祥、平安财保公司赔偿李子明医疗费、误工费、护理费、住院生活补助费、伤残赔偿金、交通费、精神损害抚慰金、鉴定费、营养费、电动车损失共计700000元；2.诉讼费用由被告承担。一审法院经审理认定如下：一、事故发生概况及交警部门认定：2018年12月30日8时45分，高祥驾驶鲁Ｑ5××××号小型普通客车的沿沂南县经济开发区绿源路由南向北行驶至与樱花路交汇路口，与沿樱花路由东向西行驶向南转弯的李子明驾驶的电动二轮车相撞，造成李子明受伤、车辆受损的道路交通事故。交警部门认定，高祥负事故全部责任，李子明无事故责任。二、车辆保险情况：鲁Ｑ5××××号车在平安财保公司投保交强险及商业三者100万（含不计免赔）。三、赔偿责任：李子明的合理损失，由平安财保公司在交强险限额内先予赔付，超出部分，通过商业三者险予以赔付。四、垫付费用或已赔偿情况：平安财保公司先予垫付了42788元。五、被侵权人情况：李子明，男，1969年10月4日出生，住所地沂南县××镇××村，系沂南县县城城中村。事故发生后，先后五次到沂南县人民医院、山东省立医院住院治疗，共计住院248天。受伤前在山东皇上皇众信食品有限公司工作，2018年9月、10月、11月工资分别为4474元、4663元、4287元，日均149.16元。六、鉴定意见：李子明于2020年5月21日委托临沂金成法医司法鉴定所进行鉴定，鉴定意见：1.被鉴定人李子明伤残程度为八级伤残；2.误工期贰拾肆个月，护理期及营养期参照住院日数（住院期间两人护理）；3.后期治疗费用由医院证明。平安财保公司不服，申请重新鉴定。经一审法院委托，临沂沂蒙法医司法鉴定所出具司法鉴定意见书，鉴定意见：被鉴定人李子明左胫腓骨远端开放性骨折并发慢性骨髓炎，手术行大块死骨清除，长期不愈达1年以上，构成八级伤残。对李子明主张的误工期、护理期、营养期，平安财保公司不予认可，根据李子明伤情，结合《中华人民共和国公共安全行业标准GA/T1193—2014人体损害误工期、护理期、营养期》之规定，确定为误工期508天（计算至定残前一日）、护理期248天、营养期248天。七、核定各项损失如下：1、医疗费：238560.96元（含病例复印费）。2、住院伙食补助费：7440元（30元/天×248天）。3、营养费：7440元（30元/天×248天）。4、后续治疗费：待实际发生后另行主张。5、精神损害抚慰金：3000元。6、残疾赔偿金：253974元。7、误工费：75773.28（149.16元/天×508天）。8、护理费：28760.56（115.97元/天×248天）。9、交通费：4000元。10、电动车损失：未提供证据证实，可另行主张。11、鉴定费：2200元。共计621148.8元，由平安财保公司赔偿（通过交强险赔偿120000元，通过商业三者险赔偿501148.8元）。一审法院判决：一、中国平安财产保险股份有限公司临沂中心支公司于判决生效后十日内赔偿李子明经济损失共计621148.8元（含已垫付的42788元，实际需支付578360.8元）；二、驳回李子明的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10800元，减半收取计5400元，由李子明负担609元，由高祥负担4791元。本院二审期间，当事人围绕上诉请求依法提交了证据。本院组织当事人进行了证据交换和质证。李子明提交山东皇上皇众信食品有限公司营业执照及出具的证明一份，证明李子明事故受伤后没有去公司上班，公司也未给李子明发放工资，公司系考虑李子明受伤严重，治疗费用大、时间长，公司研究决定给予李子明5个月困难补助，补助标准车间同岗位的工资，5个月后视李子明治疗情况，按月发放生活费，所以上诉人所称的事故发生后公司给予的属工资系不正确的。这些困难补助和生活费不应扣除上诉人应当扣除的误工损失。平安财保公司质证称，对证据真实性无异议，对证明内容有异议，所要证明的内容不符合常理，根据被上诉人李子明在一审中提交的银行流水，在事故发生后，每月都有相对稳定的收入，该收入显然应当属于公司发放工资，如果系公司发放困难补助，完全可以一次性给付，不需要按照工资标准每月发放。高祥质证称，没有异议。本院对李子明提交证据的认证意见将结合其他证据在本院认为部分一并论述。其他一审查明的事实予以确认。本院认为，依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十八条关于“第二审人民法院应当对上诉请求的有关事实和适用法律进行审查”的规定，本院二审诉讼过程中仅针对平安财保公司上诉请求范围进行审查，无争议的问题不予审查。误工费是受害人如未遭受人身侵害而本应获得却因侵权人的侵害行为无法得到或者无法完美得到的利益。误工费属于具体损失，即受害人实际发生的损失。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条规定：“误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。”李子明二审提交的山东皇上皇众信食品有限公司出具的证明，可以合理解释李子明的银行流水，李子明在受伤后所获收入系其工作单位针对其个人的补助及救济。李子明工作单位在李子明受伤后，对李子明个人进行补助和救济，不是为了减轻侵权人及其承保人所应承担的责任，上诉人关于误工费的上诉理由不能成立。《中华人民共和国保险法》第六十四条规定：“保险人、被保险人为查明和确定保险事故的性质、原因和保险标的的损失程度所支付的必要的、合理的费用，由保险人承担。”本案鉴定费均是当事人为了明确权利和责任，使诉讼顺利进行而发生，费用的发生也与被保险人的违法行为有因果关系，属于保险赔偿的范围。上诉人不承担鉴定费的主张，本院不予采纳。综上所述，中国平安财产保险股份有限公司临沂中心支公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10800元，由上诉人中国平安财产保险股份有限公司临沂中心支公司负担。本判决为终审判决。审判长  邵泽毅审判员  马 骏审判员  李大军二〇二〇年十二月二十一日书记员  张书毓