甘肃省兰州市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）甘01民终3603号上诉人（原审被告）：甘肃翔凯工程管理有限责任公司，住所地甘肃省兰州市城关区青白石街道青白石路**碧桂园·兰州新城剑桥郡******商铺。负责人：郑纯道，公司经理。委托诉讼代理人：孙舒怡，甘肃执剑律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：王定柱，男，汉族，1965年2月28日出生，汉族，住甘肃省天水市甘谷县。委托诉讼代理人：韩后平，甘肃载坤律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：朱**同，男，汉族，1964年10月20日出生，住内蒙古巴彦淖尔市蹬口县。被上诉人（原审被告）：甘肃兰穗建设工程有限责任公司，住所地甘肃省，住所地甘肃省兰州市城关区庆阳路**法定代表人：巨素梅，公司经理。上诉人甘肃翔凯工程管理有限责任公司（以下简称翔凯公司）因与被上诉人王定柱、朱**同、甘肃兰穗建设工程有限责任公司（以下简称兰穗公司）劳务合同纠纷一案，不服甘肃省兰州市城关区人民法院（2019）甘0102民初13577号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭对本案进行了审理。翔凯公司上诉请求：1、撤销原判，并依法改判上诉人不承担责任；2、本案二审诉讼费用由被上诉人承担。事实与理由：一、原审法院在审理本案的过程中，认定事实不清、证据不足：首先，本案系提供劳务者受害责任纠纷，而非原审认定的劳务合同纠纷，因被上诉人王定柱系被上诉人朱**同雇佣，并一起给被上诉人兰穗公司提供劳务，上诉人仅代为支付过一个月的劳务费用，上诉人、被上诉人兰穗公司和被上诉人王定柱均未签订任何劳务雇佣合同。在一审开庭时，上诉人及被上诉人兰穗公司已就相关问题向一审法院陈述清楚，但一审法院仅凭上诉人给王定柱的银行流水这一份证据，就认定本案为劳务合同纠纷，明显存在认定事实不清，证据不足。综上，原审法院既认定了住院和补偿金系被上诉人兰穗公司支付这一事实，也知晓被上诉人朱**同系第一被告，又在上诉人和被上诉人兰穗公司陈述内容一致的情况下，原审法院仍错误的认定上诉人和被上诉人王定柱存在劳务合同关系，该认定明显存在严重的事实不清和证据不足。其次，原审法院关于被上诉人王定柱是否存在过错的事实认定，也存在错误。上诉人认为，根据双方的过错程度，被上诉人王定柱应对受伤的结果自行承担30%的责任。综上，上诉人并非被上诉人王定柱的实际雇主，被上诉人朱**同(原审第一被告)才系被上诉人王定柱的实际雇主，应承担全部赔偿责任，且被上诉人王定柱因自身存在过错，也应承担部分赔偿责任。二、原审法院对于赔偿金的认定，存在有法不依的情况，其部分认定无法律依据，且显失公平，具体理由如下:首先，关于后续治疗费用的认定，被上诉人兰穗公司已当庭表明，同意在相关费用发生后进行支付，而相关后续治疗费也不存在必须先行支付的条件，被上诉人兰穗公司要求该后续治疗费在实际发生后一次性支付的主张合法合情合理，一审法院简单粗暴的判决由上诉人先行支付，显失公平。其次，关于误工费的认定，原审法院有法不依，做出错误判决。因被上诉人王定柱系无固定收入人群，且其未举证最近三年的平均收入状况，依据被上诉人王定柱系农业户口的事实，且其受伤害时从事的是建筑业，应按照甘肃省建筑业年人均工资55427元的标准计算误工费，具体金额为:55427/365*101=15337元。第三，关于精神损害抚慰金，上诉人认为一审法院认定数额过高，显失公平。综上，请求二审法院依法改判如下内容，以维护上诉人的合法权利。具体为:1.由被上诉人王定柱就损害承担部分责任。2.由被上诉人朱**同承担相关赔偿责任。3.上诉人不承担相关赔偿责任。王定柱辩称，驳回上诉，维持原判。朱**同未到庭答辩。兰穗公司未到庭答辩。王定柱向一审法院起诉请求：1、判决朱**同、兰穗公司、翔凯公司向王定柱支付医疗费800元、后续医疗费18000元、住院伙食补助费1000元、营养费2800元、误工费30300元、护理费30000元、交通费200元、残疾赔偿金119828元精神抚慰金5000元、鉴定费4000等赔偿款211928元。庭审中，王定柱基于《2020年甘肃省道路交通事故人身损害有关费用计算标准》的执行事实，依据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第三十五条规定，将申请人伤残赔偿金由119828变更为129293.6元，总赔偿款变更为221393.6元。2、本案诉讼费用由朱**同、兰穗公司、翔凯公司承担。一审法院认定的事实：2019年2月10日，兰穗公司与翔凯公司就“兰州市农工商公司经营楼升级改造项目施工工程1-6层”（也称“兰州世外兰莓酒店”）工程项目签订《装饰装修工程劳务分包合同》，将兰州市农工商公司经营楼升级改造项目室内精装修工程项目的土建砌体部分的劳务工作承包给具有劳务分包资质的翔凯公司，由翔凯公司组织劳动力施工并支付工资。2019年4月16日王定柱经朱**同介绍，在该项目工地施工，日工资300元。2019年5月10日王定柱在施工过程中从脚手架上摔下受伤。受伤当日被送往兰州大学第二医院住院治疗，住院10天，住院期间行“腰椎骨折切开复位内固定术”。出院诊断:腰椎骨折。出院医嘱:1.注意休息、加强营养;2.出院后继续卧床2-3月，避免脊柱过伸、过屈;3.切口处术后12-14天拆线，定期换药;4.定斯复查，不适随诊。2019年8月15日王定柱委托甘肃集天司法鉴定所就其伤残等级、后续治疗费用进行鉴定。经鉴定、王定柱损伤构成九级伤残，后续治疗费用1.6万元-1.8万元之间。另查明，翔凯公司在王定柱住院期间预付医疗费70000元，王定柱实际产生住院费64741.65元，王定柱办理出院时结算领取了5258.35元，朱**同向王定柱微信转账5000元。再查明，2015年1月21日王定柱与甘谷红裕投资实业有限公司签订《商品房买卖合同》。自2015年1月份至2019年7月份王定柱在兰州市城关区××路××号租房打工干活。一审法院认为，公民的生命权、健康权受法律保护，雇员在提供劳务过程中受伤的，依据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条“雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。”之规定，雇主应当承担赔偿责任。兰穗公司和翔凯公司辩称“翔凯公司与王定柱不存在雇佣关系、仅为替兰穗公司代为支付劳务费”，但兰穗公司、翔凯公司均未提供证据证实，且辩称理由与兰穗公司、翔凯公司签订的《装饰装修工程劳务分包合司》合同约定冲突。同时，王定柱银行流水显示支付劳务费的相对方为翔凯公司，故认定王定柱与翔凯公司存在雇佣关系，其应当就王定柱的损害承担赔偿责任。另根据《装饰装修工程劳务分包合同》关于“安全”“文明施工”、“乙方责任”的约定，翔凯公司对现场施工人员负有“安全施工”、“文明施工”、“安全教育”、“配备安全帽、安全带”等义务。开庭过程中翔凯公司未提供证据证实其已经履行安全教育和劳动保护义务。兰穗公司提供的安全帽购买收据记载内容与本案相关当事人不符，交易是否发生、所购安全帽是否用于涉案项目无法确定，故对该份证据不予采信。依据《最高人民法院关于适用的解释》第九十条“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果”之规定，翔凯公司应就王定柱的损失承担全部的赔偿责任。对王定柱要求朱**同承担赔偿责任的诉请，因根据《装饰装修工程劳务分包合同》、银行流水和朱**同辩称足以认定，朱**同与王定柱均为该项目工地的施工人员，王定柱没有证据证实朱**同对王定柱的受伤存在过错，故不应当承担赔偿责任，对其该诉讼请求，予以驳回。对王定柱要求兰穗公司承担赔偿责任的诉请，因翔凯公司具有劳务承包资质，兰穗公司的劳务分包行为符合法律规定，故兰穗公司不承担赔偿责任，对其该诉请，予以驳回。另，兰穗公司主张王定柱对自身受伤存在过错，但未提供证据证实，故其应当承担不能举证的法律后果。关于王定柱本次起诉各项损失认定如下:关于医疗费800元的主张。经核实，王定柱在2019年5月20日出院产生救护车费260元;2019年5月28日王定柱赴兰州大学第二人民医院拆线，产生往返救护车费540元。共计800元，该费用有住院病历，出院医嘱证实，予以支持。关于后续治疗费18000元的主张。王定柱住院期间行“腰椎骨折切开复位内固定术”，因此，进行后续治疗是必需的。同时后续治疗费经甘肃集天司法鉴定所【2019】甘集天司鉴字第A199号司法鉴定意见书评定，后续治疗费用在1.6万元-1.8万元，故酌定为17000元。关于伙食补助费1000元的主张。王定柱受伤后在兰州大学第二人民医院住院10天，参照《甘肃省省级党政机关出差旅费管理办法》(甘办发[2014]57号)的规定，按每天100元的伙食补助费计算符合法律规定，故支持。关于营养费2800元的主张。根据王定柱住院病历、出院医嘱，营养期酌定支持40天，每天20元，共计800元。关于误工费30300元的主张。因王定柱未提供证据证实因此次受伤导致其实际误工减少数额，也未提供证据证实近一年来平均收入。故结合王定柱受伤前长期在兰州居住和翔凯公司支付其日工资300元的事实，参照2019年甘肃省职工平均工资73704元/年标准，误工期限计算至定残前一日即101天，确定误工费为20395元(73704元÷365天×101天)。关于护理费30000元的主张。因王定柱未提供证据护理人员的实际损失，根据住院病历、出院医嘱、鉴定意见酌定护理期70日，参照2019年甘肃省居民服务和其他服务业57651元/年的标准，确定护理费为11056元(57651元÷365天×70天)。关于交通费200元的主张。因王定柱未提供交通费票据证实，不予支持。关于残疾赔偿金129293.6元的主张。因王定柱腰1椎体及棘突骨折的损伤评定九级伤残，结合王定柱长期生活在城镇、收入来源于城镇的事实，按照2020年甘肃省上一年度城镇居民人均可支配收入32323.4元/年的标准计算残疾赔偿金，计算合法，予以支持129293.6元(32323.1元/年×20年×20%)。关于精神损害抚慰金5000元的主张。根据王定柱受伤程度，酌定为4000元。关于鉴定费4000元的主张。该费用系鉴定伤残等级、后续治疗费用所必然发生的损失，有正式发票证实，予以支持。上述赔偿款共计188311.6元，减去王定柱出院时结算领取的5258.35元、朱**同微信转账支付的5000元，翔凯公司应支付的赔偿款为178086.25元。据此，依照《中华人民共和国民法总则》第一百一十条，《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条、第十七条第一款、第二款、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条规定，判决:一、甘肃翔凯工程管理有限责任公司在判决生效后15日内支付王定柱赔偿款178086.25元。二、驳回王定柱对朱**同的诉讼请求。三、驳回王定柱对甘肃兰穗建设工程有限责任公司的诉讼请求。案件受理费1610元，王定柱负担315元，甘肃翔凯工程管理有限责任公司负担1295元。二审经审理查明的案件事实与原审判决认定案件事实一致，本院予以确认。本院认为，公民、法人的合法的民事权益受法律保护，任何组织和个人不得侵犯。关于上诉人翔凯公司上诉主张并非被上诉人王定柱的实际雇主，被上诉人朱**同系被上诉人王定柱的实际雇主，应承担全部赔偿责任的问题，2019年2月10日，兰穗公司与翔凯公司签订《装饰装修工程劳务分包合同》，将兰州市农工商公司经营楼升级改造项目室内精装修工程项目的土建砌体部分的劳务工作承包给具有劳务分包资质的翔凯公司，由翔凯公司组织劳动力施工并支付工资。同时，上诉人翔凯公司也认可其通过银行向王定柱支付部分劳务费，故原审判决依据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条规定：“雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。”认定被上诉人王定柱与上诉人翔凯公司存在雇佣关系，上诉人翔凯公司应当就王定柱的损害承担赔偿责任，并由其承担支付王定柱赔偿款并无不当，应予以认定，上诉人翔凯公司的上诉理由无事实及法律依据，不予支持。上诉人翔凯公司上诉主张被上诉人王定柱自身存在过错，应承担部分赔偿责任的问题，上诉人翔凯公司提交的证据不足以证明其事实主张，原审判决已作了详细阐述，不再赘述，其应承担对其不利的后果，上诉人翔凯公司的该上诉理由不能成立，不予支持。上诉人翔凯公司上诉主张被上诉人王定柱后续治疗费费应在实际发生后一次性支付的问题，王定柱住院期间行“腰椎骨折切开复位内固定术”，因此，进行后续治疗是必需的。原审判决结合甘肃集天司法鉴定所【2019】甘集天司鉴字第A199号司法鉴定意见书评定的后续治疗费在1.6万元-1.8万元，酌定为17000元并无不妥，应予以认定。上诉人翔凯公司的该上诉理由无事实及法律依据，不能成立，不予支持。上诉人翔凯公司上诉主张依据被上诉人王定柱系农业户口的事实，且其受伤害时从事的是建筑业，应按照甘肃省建筑业年人均工资55427元的标准计算误工费的问题，因王定柱未提供证据证实因此次受伤导致其实际误工减少数额，也未提供证据证实近一年来平均收入。故原审判决结合王定柱受伤前长期在兰州居住和上诉人翔凯公司支付其日工资300元的事实，参照2019年甘肃省职工平均工资73704元/年标准，计算误工费并无不当，上诉人翔凯公司的该上诉理由不能成立，不予支持。上诉人翔凯公司上诉主张原审判决认定精神损害抚慰金数额过高的问题，被上诉人王定柱在该项目工地施工过程中从脚手架上摔下受伤，行“腰椎骨折切开复位内固定术”，出院诊断为腰椎骨折。经委托甘肃集天司法鉴定所鉴定王定柱损伤构成九级伤残，原审判决结合以上案件事实酌定精神损害抚慰金为4000元并无不当，应予以认定。上诉人翔凯公司的该上诉理由不能成立，不予支持。综上所述，上诉人甘肃翔凯工程管理有限责任公司的上诉请求不能成立，应予驳回。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项、第一百七十五条规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。上诉人甘肃翔凯工程管理有限责任公司预交的二审案件受理费1610元，由上诉人甘肃翔凯工程管理有限责任公司负担。本判决为终审判决。审判长  邵云和审判员  冯 诚审判员  周瑞芹二〇二〇年十二月二日书记员  夏菁菁