湖北省武汉市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）鄂01民终11839号上诉人（原审原告）：武汉海富森信息服务有限公司，住所地湖北省武汉市江岸区五洲大厦******。法定代表人：张现款，该公司执行董事兼总经理。委托诉讼代理人：梅状，湖北驰纵律师事务所律师。委托诉讼代理人：彭凡，湖北驰纵律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：张建辉，男，1988年9月9日出生，汉族，住湖北省麻城市。上诉人武汉海富森信息服务有限公司因与被上诉人张建辉劳动争议一案，不服湖北省武汉市江岸区人民法院（2020）鄂0102民初4810号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年11月23日立案后，根据《全国人民代表大会常务委员会关于授权最高人民法院在部分地区开展民事诉讼程序繁简分流改革试点工作的决定》，本案适用独任制审理，本案现已审理终结。武汉海富森信息服务有限公司上诉请求：一、撤销湖北省武汉市江岸区人民法院（2020）鄂0102民初4810号民事判决；二、依法改判驳回张建辉的全部诉讼请求；三、一审、二审诉讼费用由张建辉承担。事实与理由：一审法院认定事实不清，证据不足。（一）一审判决认定上诉人违法解除劳动合同明显缺乏充足有效的证据。在仲裁和一审中，张建辉均认可其2020年1月6日、9日、13日及5月14日并未到武汉海富森信息服务有限公司上班，其抗辩系因有事请假，已在钉钉系统提交了请假申请，并先后经在职经理王磊和张薇批准，但张建辉在一审中明确表示其无法举证。上诉人通过邮件、培训等形式已告知张建辉，公司所有员工必须签到打卡上班，且在一审中上诉人已提交了其法定代表人签字的的公司规章制度，张建辉多次旷工的行为已严重违反了公司的规则制度。一审法院在张建辉证据不足的情况下认定上诉人违法解除劳动合同明显属于证据不足。（二）张建辉严重违反公司规章制度，上诉人按法定程序解除劳动关系，不存在违法情形，不应向其支付经济赔偿金。2019年11月6日，张建辉私自接受客户转款2000元侵占公司资金，之后又在2020年1月6日至2020年5月14日工作期间多次无故旷工，其上述行为已严重违反了上诉人的公司规章制度。依据《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条规定，上诉人有权解除与张建辉的劳动合同。因此，张建辉严重违反公司规章制度，上诉人按法定程序解除劳动关系，不存在违法情形，不应向其支付经济赔偿金。（三）上诉人支付张建辉2020年3月份生活费应为832.8元，一审法院判决张建辉2020年3月份生活费1225元与事实不符，应当扣除张建辉个人缴纳社保392.2元的部分。张建辉答辩认为，一审认定事实清楚，适用法律正确。请求驳回武汉海富森信息服务有限公司全部上诉请求，依法维持原判。武汉海富森信息服务有限公司向一审法院起诉请求：1.判决武汉海富森信息服务有限公司不支付张建辉违法解除劳动合同赔偿金8674.64元；2.本案诉讼费由张建辉承担。一审法院认定事实：张建辉于2018年9月17日入职武汉海富森信息服务有限公司，职位为销售，薪资构成为浮动底薪加提成。2020年4月24日，双方签署了一份书面劳动合同，劳动合同期限为2019年2月1日至2022年1月31日，约定张建辉薪资为1750元。武汉海富森信息服务有限公司于2020年1月22日开始春节放假，因受到疫情影响，于2020年4月1日复工。2020年5月21日，武汉海富森信息服务有限公司以张建辉严重违反单位的规章制度为由出具《解除劳动合同通知书》，决定从2020年5月15日起解除双方之间的劳动关系，并要求张建辉于2020年5月21日前办好离职交接手续，张建辉于2020年5月21日签收该《解除劳动合同通知书》，工作至2020年5月21日，双方劳动关系至此解除。武汉海富森信息服务有限公司主张张建辉在职期间月平均工资为2174.41元，张建辉认为其月均工资高于该数额，但同意按该数额核算赔偿金。武汉海富森信息服务有限公司并未在《解除劳动合同通知书》中列出解除劳动关系的事实理由，经询问，其主张系因张建辉于2020年1月6日、9日、13日及5月4日、5日、14日旷工，且于2019年11月6日私下接受客户转款2000元侵占公司资金。张建辉表示公司当时给出的理由是因其未完成绩效考核被末位淘汰。钉钉考勤信息显示张建辉于2020年1月6日、9日、13日及5月14日仅有下班打卡记录，无上班打卡记录，5月4日、5日无打卡记录，张建辉称2020年1月6日、9日、13日及5月14日均系上午请事假，其在钉钉系统中提交了请假申请，并先后经过在职的经理王磊和张薇批准，但因其钉钉账号已无法登陆故无法举证。武汉海富森信息服务有限公司承认2020年5月4日、5日公司统一放假，并称2019年11月就发现了张建辉侵占客户资金的事实，当时老板也进行了谈话。武汉海富森信息服务有限公司提交了一份经其法定代表人签字的公司规章制度，张建辉否认见过该文件。张建辉于2020年5月22日申请劳动仲裁，要求武汉海富森信息服务有限公司向其支付工资、报销款、提成及赔偿金。武汉市江岸区劳动人事争议仲裁委员会于2020年8月3日作出岸劳人仲裁字[2020]第696号《仲裁裁决书》，裁决武汉海富森信息服务有限公司向张建辉支付2020年2月份工资1750元、3月生活费1225元、4月工资2179.84元、5月工资1228.45元、违法解除劳动合同赔偿金8674.64元，驳回张建辉的其他仲裁请求。武汉海富森信息服务有限公司不服裁决，诉至法院。一审法院认为，对于双方均无异议的裁决结果“武汉海富森信息服务有限公司向张建辉支付2020年2月份工资1750元、3月生活费1225元、4月工资2179.84元、5月工资1228.45元”，予以确认。关于武汉海富森信息服务有限公司主张的两点解除劳动关系的事实理由是否成立的问题。武汉海富森信息服务有限公司称早在2019年11月发现了张建辉侵占公司资金2000元的事实，且当时老板也进行了处理，武汉海富森信息服务有限公司对张建辉与客户之间的转账行为定性缺乏依据，且其迟至2020年5月据此解除劳动关系也不符合常理。排除2020年5月4日、5日放假，武汉海富森信息服务有限公司以张建辉2020年1月6日、9日、13日及5月14日缺乏上班打卡记录为由认定其旷工，并据此解除劳动关系，但其并未举证证实上述缺打考勤记录构成旷工，或上述缺打考勤的行为达到了违反公司规章制度足以辞退的程度，综上，武汉海富森信息服务有限公司解除与张建辉之间劳动关系的依据不足，对张建辉主张的违法解除劳动合同赔偿金的请求予以支持，数额为8674.64元（2174.41元/月×2个月×2）。据此，依据《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条、第八十七条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条之规定，判决：一、武汉海富森信息服务有限公司于判决生效之日起十日内向张建辉支付2020年2月份工资1750元、3月生活费1225元、4月工资2179.84元、5月工资1228.45元；二、武汉海富森信息服务有限公司于判决生效之日起十日内向张建辉支付违法解除双方劳动合同赔偿金8674.64元；三、驳回武汉海富森信息服务有限公司的诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，减半收取计5元，由武汉海富森信息服务有限公司负担。本院二审期间，双方当事人均未提交新的证据。一审查明的事实有证据证明，本院予以确认。本院认为，依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十八条的规定，第二审人民法院应当对上诉请求的有关事实和适用法律进行审查。关于赔偿金的问题。对于武汉海富森信息服务有限公司解除与张建辉之间劳动关系是否属于违法解除，一审法院对上述焦点问题的相关事实及法律关系认定清楚，辨析说理充分，本院不再赘述。依据《中华人民共和国劳动合同法》第八十七条的规定，用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同的，应当依照本法第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金。因此，武汉海富森信息服务有限公司应支付张建辉违法解除劳动合同赔偿金8674.64元（2174.41元/月×2个月×2）。关于生活费的问题。武汉市江岸区劳动争议仲裁委员会作出的岸劳人仲裁字[2020]第696号仲裁裁决书裁决武汉海富森信息服务有限公司向张建辉支付2020年2月份工资1750元、3月生活费1225元、4月工资2179.84元、5月工资1228.45元，武汉海富森信息服务有限公司未对此不服提起诉讼，视为认可该项仲裁裁决。武汉海富森信息服务有限公司在二审中主张3月份生活费应为832.8元，且不支付上述工资及生活费，本院不予支持。综上，武汉海富森信息服务有限公司的上诉请求不能成立，予以驳回。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由武汉海富森信息服务有限公司负担。本判决为终审判决。审判员  吴红兵二〇二〇年十二月二十二日书记员  赵艺嫚