广东省东莞市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）粤19民终10378号上诉人（一审被告）：东莞市兆利配电设备贸易有限公司，住所地：广东省东莞市*******，统一社会信用代码为914***********131P。法定代表人：刘勇文,该公司经理。委托诉讼代理人：龙双志，广东闻彰律师事务所律师。委托诉讼代理人：梁凤婷，广东闻彰律师事务所实习律师。被上诉人（一审原告）：周亿成，男，1960年3月24日出生，汉族，住湖南省常宁市***************，公民身份号码为430************475。委托诉讼代理人：黄伟强，广东烽庭律师事务所律师。上诉人东莞市兆利配电设备贸易有限公司（以下简称兆利公司）因与被上诉人周亿成劳动争议一案，不服广东省东莞市第二人民法院（2020）粤1972民初421号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭进行审理。本案现已审理终结。周亿成向一审法院起诉，请求：1.确认兆利公司与周亿成的劳动关系已解除；2.兆利公司向周亿成支付以下款项：被迫解除劳动关系的经济补偿金60900元、一次性伤残补助金差额31834元、一次性伤残就业补助金87000元、一次性工伤医疗补助金差额23200元、2018年9月19日至2018年10月11日期间的工资5600元、2018年9月19日至2018年10月11日职业病诊断住院观察期间住院伙食费差额1470元、2019年6月1日至2019年6月18日的工资4800元、2009年1月至2019年6月职业病危害岗位津贴37800元、2009年6月至2019年6月高温津贴7650元及精神损害抚慰金60000元。诉讼中，经一审法院准许，周亿成撤回关于兆利公司支付2019年6月1日至2019年6月18日工资4800元的诉讼请求。兆利公司向一审法院起诉，请求：1.兆利公司仅需向周亿成支付一次性伤残就业补助金50640元，无需支付其他费用；2.一审诉讼费由周亿成承担。一审法院依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第一、二、三项、第四十六条第一项、第四十七条，《中华人民共和国职业病防治法》第五十六条第四款，《工伤保险条例》第三十二条、第三十三条、第三十七条，《广东省工伤保险条例》第二十五条、第三十二条、第三十三条、第五十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款及第一百四十二条的规定，判决：一、确认周亿成与兆利公司的劳动关系已解除；二、兆利公司于判决发生法律效力之日起三日内向周亿成支付一次性伤残补助金差额12822.7元、一次性伤残就业补助金67374元和一次性工伤医疗补助金（一次性工伤医疗补助金暂计为17966.4元，实际支付数额应扣减工伤保险基金支付的部分，扣除数额以社保部门作出的支付决定确定的数额为准）；三、兆利公司于判决发生法律效力之日起三日内向周亿成支付停工留薪期工资2850元；四、兆利公司于判决发生法律效力日之起三日内向周亿成支付职业病危害岗位津贴7560元；五、兆利公司于判决发生法律效力之日起三日内向周亿成支付高温津贴1200元；六、兆利公司于判决发生法律效力之日起三日内向周亿成支付经济补偿金45086.8元；七、驳回周亿成的其他诉讼请求；八、驳回兆利公司的诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审受理费10元，由周亿成负担5元，由兆利公司负担5元。周亿成负担的受理费部分，其已申请免交，一审法院予以准许。一审判决认定的事实和理由详见广东省东莞市第二人民法院（2020）粤1972民初421号民事判决书。兆利公司不服一审判决，向本院提起上诉，请求：1.撤销一审判决，发回重审或者改判为兆利公司仅需向周亿成支付一次性伤残就业补助金50650元并驳回周亿成一审其他全部诉讼请求；2.本案一、二审诉讼费由周亿成承担。事实与理由：一、兆利公司已依法向社保购买工伤保险，无需向周亿成支付一次性伤残补助金和一次性工伤医疗补助金差额。直至2019年9月6日，兆利公司依然为周亿成购买工伤保险，社保基数为3376元，根据《广东省工伤保险条例》的规定，工伤保险基金应支付周亿成一次性伤残补助金37136元（3376元/月*11个月）和一次性工伤医疗补助金13504元（3376元/月*4个月）。因此，该两笔费用应由工伤保险基金向周亿成支付，兆利公司无需支付该两笔费用。即使一次性工伤医疗补助金存在差额，应该扣减工伤保险基金支付的部分后再判决兆利公司支付具体数额的差额，工伤基金支付的部分是可以根据兆利公司为周亿成购买社保的工资基数计算得出的，即一次性工伤医疗补助金13504元（3376元/月*4个月）。周亿成要求兆利公司支付差额，且未提供证明社保基金已支付的数额，如何认定差额，一审判决却直接判定兆利公司按总额暂予支付，未写明具体数额，若兆利公司按一审判决认定数额支付给周亿成，但周亿成一直不去申请一次性工伤医疗补助金，将增加双方矛盾。再次，根据广东省高级人民法院粤高法（2019）100号《广东省2019年度人身损害赔偿计算标准》，2018年全省城镇私营单位就业人员平均工资为58258元，即月平均4854.8元，兆利公司为城镇私营单位，应按2018年私营单位在职人员月平均工资相比较，周亿成月工资4076元左右不低于全省2018年城镇私营单位就业人员的百分之六十（4854.8*60%=2912.88元），应以周亿成的离职前月平均工资基数计算一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金，一审判决认定的计算基数为7486元错误。二、兆利公司已向周亿成支付所有工资，2018年9月和10月合计已支付6168元。根据周亿成签名确认的工资表可知，兆利公司每月都有向周亿成支付其应领的工资。在周亿成休假住院期间，兆利公司已向周亿成支付2018年9月份应发工资2653元、10月份应发工资3515元。周亿成2018年11月至2019年5月期间的应发工资均为4076元，即若周亿成正常上班，该2018年9月份和10月份的工资合计为8152元（4076元*2），扣除兆利公司已发工资6168元（9月份2653元+10月份3515元），兆利公司也只需补1984元，而不是2850元。三、兆利公司未在高温环境工作，周亿成不享有高温津贴。兆利公司已提供了工作场所的照片，其工作地点是在室内，且该生产场所已安装了排气扇、风扇等降温设备设施，生产场所面积宽大，员工人数零散，通风，已可证明周亿成未处于高温的工作环境中，一审判决认定兆利公司应支付高温津贴不合符事实。四、兆利公司已购买口罩、耳塞等为周亿成提供劳动保护，且兆利公司每月均有向周亿成发放补贴，每月的补贴已超过高温津贴（150元/月）和职业病危害岗位津贴（60元/月）之和（月210元），兆利公司无需支付高温津贴和职业病危害岗位津贴。五、周亿成于2019年8月6日单方解除劳动合同，自动离职，兆利公司无需支付其经济补偿金。根据一审证据，可证明周亿成单方要求离职，未与兆利公司协商，兆利公司收到其离职通知时，还是希望其继续工作的，周亿成被诊断为职业病后，对其从事焊工工作并未提出任何异议，或要求兆利公司安排其到其他岗位，兆利公司也一直在为其购买社保。即使需支付经济补偿金，周亿成离职前十二个月份为2018年8月至2019年7月，剔除周亿成于2018年9月、10月治疗期间，需计算的月份为2018年8月、2018年11月份至2019年7月份，一共10个月，即离职前的平均工资为4097.4元，不是4098.8元，一审判决计算九个月，少了2018年8月份，不符合法律规定，计算错误，经济补偿金应为45071.4元。六、一审判决未提及兆利公司已为周亿成支付的医疗费1639.52元以及周亿成单方离职后兆利公司依然为其参保的费用。一审期间，兆利公司已提供周亿成住院结算单，在周亿成住院期间，兆利公司除了为其支付了伙食费735元外，还为兆利公司支付了部分医疗费1639.52元。周亿成于2019年8月6日自动离职后，兆利公司于2019年9月，依然为其购买社保，在计算兆利公司向周亿成支付所有费用时应当扣除兆利公司已支付的医疗费1639.52元和2019年9月份兆利公司为周亿成购买社保的费用。周亿成未在法定期限内向本院提交书面答辩意见。二审期间，双方均未向本院提交新证据。本院经审理，确认一审判决已查明的事实。本院认为，本案为劳动争议。根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十八条的规定，本案二审仅针对上诉人上诉请求的有关事实和适用法律进行审查，争议焦点为：一、兆利公司是否需要支付经济补偿金；二、周亿成的案涉工伤待遇应当如何认定；三、兆利公司是否应当向周亿成支付停工留薪期工资、职业病危害岗位津贴、高温津贴。关于焦点一。首先，周亿成被诊断为职业病后，兆利公司仍安排其从事焊工工作，兆利公司主张其已为周亿成提供了劳动保护，但其提交的证据没有相关签收资料，无法证明兆利公司从周亿成入职之日起为其提供了相应的劳动保护，周亿成以兆利公司未依法提供劳动保护致使其罹患“职业性中度噪声聋”等为由，主张被迫解除劳动关系，符合《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第一款、第四十六条第一款规定的用人单位应当支付经济补偿金的情形，一审对此认定正确，本院予以确认。其次，兆利公司主张周亿成离职前月平均工资应当为4097.4元而非一审认定的4098.8元，由于其主张的金额与一审认定金额相差极小，即便按照兆利公司主张的标准，其应当支付的经济补偿金仅较一审认定的金额少15.4元，一审以4098.8元作为离职前月平均工资，认定兆利公司应当向周亿成支付解除劳动关系经济补偿金45086.8元，本院予以确认。关于焦点二。首先，周亿成的一次性伤残补助金按照其受伤前的月平均工资标准计算十一个月，数额为44788.7元（4071.7元/月×11个月），周亿成已领取由东莞市**********支付的一次性伤残补助金31966元，故差额部分为12822.7元，由兆利公司补足，一审认定正确，本院予以确认。兆利公司主张按照周亿成的社保缴费基数计算一次性伤残补助金，缺乏依据，本院不予采纳。其次，周亿成与兆利公司于2019年8月解除劳动关系，周亿成受伤前的月平均工资低于其离职前的月平均工资，且离职前的月平均工资低于全省上年度职工月平均工资的百分之六十即4491.6元（7486元×60%），故一审认定周亿成的一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金应按照4491.6元/月的标准分别计算四个月和十五个月，数额为17966.4元和67374元，理据充分，本院予以确认。再次，由于周亿成依法可从工伤保险基金中领取一部分一次性工伤医疗补助金，而周亿成尚未领取，故一审认定兆利公司实际应向周亿成支付的一次性工伤医疗补助金应扣减工伤保险基金支付的部分，扣除的数额以社保部门作出的支付决定确定的数额为准，亦无不当，本院予以确认。关于焦点三。首先，周亿成因职业病住院治疗21天，兆利公司在仲裁中确认其并未支付该期间的停工留薪期工资，一审认定兆利公司应当按照原工资福利待遇向周亿成支付停工留薪期工资合计2850元，理据充分，本院予以确认。其次，兆利公司未举证证实2017年8月21日至2019年6月期间高温津贴的发放情况，且亦未证明其提供的措施能够有效将周亿成工作场所的温度降低至33℃以下，结合周亿成工作岗位的性质及住院治疗情况，一审认定兆利公司应当向周亿成支付1200元高温津贴，并无不当，本院予以维持。再次，周亿成自2009年1月入职时起开始接触职业病危害因素，且持续至2019年8月，周亿成要求兆利公司支付2009年1月至2019年6月共126个月的职业病危害岗位津贴，符合《中华人民共和国职业病防治法》第五十六条第四款的规定。由于《中华人民共和国职业病防治法》没有明确岗位津贴的支付标准，一审参照劳动部、财政部联合下发的劳薪字〔1992〕43号《关于建立化工有毒有害作业岗位津贴制度的通知》第二条的规定，认定兆利公司应当支付7560元岗位津贴，理据充分，本院予以维持。另外，根据《中华人民共和国职业病防治法》第五十五条第三款：“疑似职业病病人在诊断、医学观察期间的费用，由用人单位承担”的规定，本案中周亿成出院诊断为疑似职业性噪声聋，其在住院期间产生的费用均应当由兆利公司负担，兆利公司主张其支付的医疗费、伙食费应当相应扣减，缺乏依据，本院不予支付。兆利公司主张其在周亿成离职后仍为其购买了2019年9月的社保，故其为此支付的相应费用应当予以扣减，但其在仲裁及一审期间均未提出该主张，且其提交的证据无法反映其为此支付的相应费用，本院对此不予处理。综上，兆利公司的上诉请求不成立，本院予以驳回。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，本院予以维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由东莞市兆利配电设备贸易有限公司负担（已预交）。本判决为终审判决。审判长  谢佳阳审判员  雷德强审判员  杨洁萍二〇二〇年十二月十五日书记员  张明明刘席滔