湖北省鹤峰县人民法院刑 事 判 决 书（2020）鄂2828刑初17号公诉机关湖北省鹤峰县人民检察院。被告人郑超，绰号小黑，男，1996年9月15日出生于湖北省鹤峰县，土家族，中专文化，无业，住鹤峰县。曾因犯盗窃罪，于2017年3月7日被湖南省长沙市芙蓉区人民法院判处有期徒刑六个月，并处罚金4000元；2017年5月6日刑满释放。因本案，于2019年9月25日被刑事拘留，同年10月29日被执行逮捕。现羁押于鹤峰县看守所。指定辩护人杜江，湖北百兴律师事务所律师。湖北省鹤峰县人民检察院以鄂鹤检刑诉[2020]16号起诉书指控被告人郑超犯贩卖毒品罪，于2020年4月21日向本院提起公诉。期间，因郑超及其亲属未为其委托辩护人，本案属应当为被告人指派法律援助律师的案件，本院依法通知鹤峰县司法局指派律师提供辩护，该局以律师资源匮乏，拒绝为被告人指派辩护律师，致案件审理无法正常进行，本院遂于2020年4月27日裁定对本案中止审理。中止审理的原因消失后，本院于2020年7月8日裁定对本案恢复审理。2020年9月30日，鹤峰县人民检察院建议对本案延期审理，本院于同日决定延期审理。鹤峰县人民检察院于2020年10月30日建议对本案恢复庭审。2020年12月4日，本院依法组成合议庭公开开庭审理了本案。鹤峰县人民检察院指派检察官关静、检察官助理胡婕出庭支持公诉，被告人郑超及其辩护人杜江到庭参加诉讼。现已审理终结。公诉机关指控：2019年以来，被告人郑超因无经济能力长期吸食冰毒（甲基苯丙胺，下同），便以给吸毒人员贩卖冰毒而获得免费参与吸食的方式贩卖冰毒。具体犯罪事实如下：1.2019年1月至2月，郑超四次向吸毒人员张某贩卖冰毒共计1.3克，收取张某通过微信支付的毒资共计1200元，并与张某等人分别在容美镇龙门客栈、平静客栈以及张某租住屋内免费参与吸食。2.2019年4月至5月，郑超三次向吸毒人员金某贩卖冰毒共计0.8克，收取金某通过微信支付的毒资共计850元，先后将冰毒送至位于金某家中，并免费参与吸食。3.2019年4月至5月，郑超三次给吸毒人员李某1贩卖冰毒共计0.6克，收取李某1支付的毒资共计700元（其中通过微信支付400元）并先后免费参与吸食。4、2019年4月至8月，郑超六次给吸毒人员田某1贩卖冰毒共计1.3克，收取田某1通过微信支付的毒资共计1300元，并先后免费参与吸食。针对上述指控的事实，公诉机关以书证、证人证言、辨认笔录以及被告人的供述与辩解等为指控证据，并据此认为，被告人郑超向多人多次贩卖冰毒，情节严重，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第四款，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以贩卖毒品罪追究其刑事责任。郑超因盗窃被判处有期徒刑，刑罚执行完毕以后，五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，应当从重处罚。郑超到案后如实供述自己的罪行，系坦白，可以从轻处罚。郑超自愿认罪认罚，可以从宽处理。建议判处郑超有期徒刑四年六个月至五年，并处罚金人民币3000元。被告人郑超对公诉机关指控事实、罪名及量刑建议没有异议且签字具结，在开庭审理中亦无异议。辩护人发表了如下质证或辩护意见：1.起诉书指控郑超给金某、李某1、田某1贩卖毒品数量、毒资不准确，郑超的供述与证人证言间存在差异，部分毒品数量、毒资的陈述不能相互印证；对于仅有郑超的供述，没有其他证据证实的犯罪事实，依法不应当认定。2.指控郑超贩卖的毒品种类是冰毒的证据不足，郑超贩卖的毒品均已被吸食，除被告人及证人的陈述外，没有对毒品进行检测，亦无其他证据印证。3.起诉书指控郑超贩卖的毒品数量不准确，郑超向他人贩卖的毒品均没有称重，公诉机关是按照郑超和购毒人的估计综合认定的数额。4.郑超为蹭食毒品而为吸毒人员代购，从中没有牟利，如认定郑超构成贩卖毒品罪，则应当认定为从犯并减轻处罚。5.郑超系自首，应对其减轻处罚。郑超在庭审中自愿认罪认罚，应依法从宽处理。6.鉴于郑超具有自首、认罪认罚等从轻情节，建议法庭在公诉机关建议刑期基础上减轻处罚，因郑超没有获取利润，建议不予判处罚金。经审理查明，2019年1月至8月，被告人郑超因无经济能力长期吸食毒品，便以蹭吸为目的，以代购方式向吸毒人员张某、金某、李某1、田某1等人贩卖甲基苯丙胺（冰毒）15次，共计贩卖冰毒3.7克。具体犯罪事实如下：1.2019年1月至2月，郑超通过他人购得毒品后，四次向张某贩卖冰毒共1.4克，通过微信收取毒资共1200元，并与张某等人分别在容美镇隆门客栈、平静客栈以及郑超租住屋内将毒品共同吸食。上述事实，有经庭审举证、质证，本院予以确认的下列证据予以证实：⑴证人张某的证言：2019年1月2日，我电话联系郑超购买了大约0.3克冰毒并通过微信给其转毒资200元，之后他把冰毒送到了我在中坝隆门客栈开的房间并和我一起吸食。1月20日，我在郑超的租住屋内玩，给他微信转账1000元，购买了500元0.8克冰毒，之后在郑超的租住屋与他和许某1一起将冰毒吸食。1月21日，我电话联系郑超购买了0.4克冰毒并通过微信给其转毒资250元，之后在郑超租住屋与他一起将冰毒吸食。2月25日，我电话联系郑超购买了0.4克冰毒，通过微信给他转毒资250元，之后他把冰毒拿到了我在平静客栈开的房间里和我一起吸食。⑵证人李某1的证言：我叫李某1，又名许某1，2019年初的一天，我和张某在郑超的租住屋玩，张某给郑超给了几百块钱，郑超联系卖冰毒的人并购得冰毒后，三人一起在郑超的租住屋内将冰毒吸食。⑶被告人郑超的供述：2019年1月初，张某电话联系我购买冰毒，并通过微信给我转账200元，我找田某2购得0.2克冰毒后将冰毒送至张某在隆门客栈开的房间内，并与他一起吸食。1月底，张某、许某1还有我三人在我的出租屋玩，张某给我转了500元钱，让我买500元钱的毒品，我找田某2购得0.6克毒品后，三人在我的出租屋共同吸食。1月底，张某电话联系我购买冰毒，并通过微信给我转了250元，我将钱转给田某2后购得0.3克冰毒，与张某一起在我的出租屋内将冰毒吸食。2月底，张某电话联系我购买冰毒，并通过微信给我转了250元，我将钱转给田某2后购得0.3克冰毒，并与张某一起在平静客栈将冰毒吸食。我给周边几个吸毒的人说我有货，没有跟他们说货是从田某2手里买的，也没有给田某2说我购买的毒品是卖出去的，这样我就能取得找我买毒品的人的信任，我才能跟到他们一起免费吸食。⑷微信账号个人信息、微信转账记录，证实：2019年1月2日17时29分、1月20日10时34分、1月21日23时59分、2月25日23时49分，张某使用昵称“木”微信号给郑超使用的昵称“小黑”微信号分别转款200元、1000元、250元、250元，共计1700元。2.2019年5月，郑超通过他人购得毒品后，二次向金某贩卖冰毒共0.4克，通过微信收取毒资共750元，并在金某家中将部分毒品共同吸食。上述事实，有经庭审举证、质证，本院予以确认的下列证据予以证实：⑴证人金某的证言：2019年5月初，我通过微信给小黑转款300元，购买了0.2克的冰毒，后他将冰毒送到了我家并和我一起吸食。5月中旬，我通过微信联系小黑购买了500元的冰毒，后他送来的冰毒没有500元的量，说给我退200元钱，后来通过微信只给我退了50元。我找小黑购买的冰毒一般是300元钱一小包，一包约0.2克。⑵被告人郑超的供述：2019年四五月份的一天，金某在微信上找我购买冰毒，并给我转账300元，我找卞某购得0.2克毒品后，将毒品送至金某家中，与他一起把冰毒吸食。过了一个星期左右，金某又在微信上找我购买冰毒，并给我转账300元，我把钱转给卞某，卞某送了0.3克冰毒到金某家中，我们三人一起把冰毒吸食。2019年5月，金某在微信上找我购买500元的冰毒，但只给我转了300元，让我垫200元后他再给我，我给冉某2购买了500元的0.3克冰毒后，与金某、张某一起在金某家中将毒品吸食。⑶微信账号个人信息、微信转账记录，证实：2019年5月1日、5月10日，金某通过微信给郑超使用的昵称“-”微信号分别转款300元、500元。⑷辨认笔录，证实：金某从12张男性免冠照片中辨认出郑超既是给其贩卖冰毒的“小黑”。3.2019年4月至5月，郑超通过他人购得毒品后，三次给李某1贩卖冰毒共0.6克，收取毒资共700元，并与李某1等人分别在李某1家中、田某1家中、隆门客栈等地将毒品共同吸食。上述事实，有经庭审举证、质证，本院予以确认的下列证据予以证实：⑴证人李某1的证言：又名许某1。2019年四五月份的一天，我通过微信给郑超转账了300元，购买了0.3克冰毒，后在田某1家与田某1、郑超一起将冰毒吸食。2019年5月，郑超给我发微信要我出100元钱和他们共同购买毒品后一起吸食，我转款后到田某1在隆门客栈开的房间里和田某1、郑超一起吸食了毒品，因他们已经吸食的差不多了，我只吸食了几口就没有了。2019年5月，我通过微信联系郑超购买了0.3克冰毒，通过现金支付了300元，后在许某2在华龙半岛一民宿开的房间里与许某2、郑超一起将冰毒吸食。⑵证人田某1的证言：2019年4月的一天，许某1给郑超微信转账300元购买了0.3克的冰毒，后郑超将冰毒送到我家，我们三人将冰毒吸食。随后没过几天，许某1给郑超转账300元购买了0.3克冰毒，后郑超把冰毒送到了许某1家里，我们三人一起将冰毒吸食。⑶被告人郑超的供述：2019年四五月份，许某1通过微信联系我购买冰毒，并给我转了300元钱，我找冉某2购得0.3克毒品后，在许某1家里和许某1、田某1一起把毒品吸食。2019年5月，许某1通过微信联系我购买冰毒，并给我转了300元钱，我找冉某2购得0.3克毒品后，在田某1家里和许某1、田某1一起把毒品吸食。2019年5月，我和田某1一起在隆门客栈，因身上没有钱就给许某1发消息让他转100元钱一起购买冰毒吸食，他就给我微信转账了100元，他到房间后，把剩下的不足0.1克冰毒吸食。⑷手机识别码、微信转账记录，证实：2019年4月27日19时58分、5月11日21时36分，李某1通过微信给郑超使用的昵称“-”微信号分别转款300元、100元。4.2019年4月至8月，郑超通过他人购得毒品后，六次给田某1贩卖冰毒共计1.3克，收取毒资共计1300元，并与田某1等人分别在郑超家中、田某1家中、隆门客栈、郑某车中将毒品共同吸食。上述事实，有经庭审举证、质证，本院予以确认的下列证据予以证实：⑴证人田某1的证言：我找郑超共购买了6次冰毒，第一次是2019年4月，我找郑超购买了0.2克冰毒，并通过微信给他转账200元，他把毒品带到我家和我一起吸食。第二次也是4月份，我通过微信转账找郑超购买了200元的冰毒，后他将0.2克冰毒送到我家，和我、李某2一起将毒品吸食。第三次是2019年5月，我给郑超转账购买了200元的冰毒，让他把0.2克冰毒送到郑某家中，我们三人将冰毒吸食。第四次也是5月，我给郑超转账购买了300元的冰毒，后他叫我去隆门客栈与郑超、冉某1、唐某一起将购买的0.3克冰毒吸食。第五次也是5月，我通过微信转账向郑超购买了200元的冰毒，后在隆门客栈与郑超等三人一起将购得的0.2克冰毒吸食。第六次是2019年8月20日，郑超电话联系邀我一起吸冰毒，我给他转了200元，徐某给他转了300元，购买了500元约0.5克冰毒，之后，我与郑超、郑某、徐某、唐某在郑某车上共同将毒品吸食。⑵证人郑某的证言：2019年8月下旬，郑超让徐某出了300元、田某1出了200元找唐某购买了冰毒，后郑超、徐某、田某1、唐某与我一起在我的车上将冰毒吸食。⑶被告人郑超的供述：我一共给田某1贩卖了6次冰毒，第一次是2019年4月，田某1在微信上给我转了200元钱，我从卞某处购得0.2克冰毒后，送到田某1家，和他一起把冰毒吸食。第二次也是4月份，田某1在微信上给我转了200元钱，我从卞某处购得0.2克冰毒后，送到田某1家，和他一起把冰毒吸食。第三次是2019年5月，田某1通过微信给我转账200元购买冰毒，我在唐某处购得0.2.克冰毒后，和田某1一起在隆门客栈将冰毒吸食。第四次也是5月份，田某1在微信上给我转了300元钱，我从冉某2处购得0.3克冰毒后，和田某1、唐某、冉某2一起在隆门客栈将冰毒吸食。第五次也是5月份，田某1在微信上给我转了200元钱，我从冉某2处购得0.2克冰毒后，和田某1一起在隆门客栈将冰毒吸食。第六次是2019年8月中旬，我联系田某1邀他一起吸食毒品，他通过微信给我转了200元、徐某给我转了300元，我把这500元转给了一个微信名叫“孤独家族”的人，购得了0.5克冰毒，后和田某1、徐某、郑某、唐某一起在郑某的车上将冰毒吸食，他出的200元钱估计有0.2克。⑷鹤峰县公安局鹤公（太）行罚决字[2019]950号、[2019]999号、[2019]1350号行政处罚决定书，证实：2019年8月下旬，唐登平、田某1因与郑超在容美镇隆门客栈4028号房间吸食冰毒分别被鹤峰县公安局决定行政拘留十日；徐尉雁因2019年8月下旬与唐某在容美镇隆门客栈4028号房间吸食冰毒，与郑某、郑超、田某1、唐某等人在郑某的汽车上吸食毒品，与田某3、吴某在吴某家中吸食毒品被鹤峰县公安局决定行政拘留十日。⑸恩施州公安局现场检测报告书、检测结果，证实：2019年11月26日经对郑某的毛发进行检测，结果呈冰毒阳性。全案的事实，还有经庭审举证、质证，本院予以确认的下列证据予以证实：⑴扣押决定书、扣押笔录、扣押清单，证实：公安民警对郑超使用的涉案iphone7P手机、iPhone6S手机进行了扣押。⑵刑事判决书、刑满释放证明书，证实：郑超曾因犯盗窃罪，于2017年3月7日被湖南省长沙市芙蓉区人民法院判处有期徒刑六个月，并处罚金4000元；2017年5月6日刑满释放。⑶到案经过，证实：2019年9月24日，鹤峰县公安局容美派出所民警在办理郑超、许某2吸食毒品案中，将吸毒人员郑超、许某2抓获，在询问过程中，郑超如实供述其于2019年1月至8月先后多次向他人贩卖毒品的事实。⑷户籍证明，证实了被告人郑超的身份情况。关于公诉机关指控被告人郑超给张某贩卖毒品1.3克、收取毒资1200元，给金某贩卖毒品0.8克、收取毒资850元的认定。经查：本院结合郑超的供述及张某、金某的陈述，按照对被告人有利的原则，据实认定为郑超给张某贩卖毒品1.4克、收取毒资1200元，给金某贩卖毒品0.4克、收取毒资750元。公诉机关指控郑超给张某、金某贩卖毒品的数量及收取金某毒资金额不准，本院予以纠正。关于辩护人提出的公诉机关指控被告人郑超给李某1、田某1贩卖毒品的次数、数量不准的辩护意见。经查：⑴李某1、田某1的证言、郑超的供述及微信转账记录能够证实，郑超给李某1共贩卖毒品3次共0.6克，收取毒资700元。⑵田某1、郑某的证言，行政处罚决定书，郑超的供述能够证实，郑超在2019年4月至8月期间给田某1贩卖冰毒6次共1.3克，获取毒资1300元。综上，公诉机关指控郑超给李某1、田某1贩卖毒品的次数、数量准确，本院依法予以认定。辩护人提出的该辩护意见，本院不予采纳。关于辩护人提出的被告人郑超贩卖毒品时没有称重无法确认其贩卖毒品数量，没有鉴定无法确定贩卖的毒品是冰毒的辩护意见。经查：郑超给他人贩卖的毒品均已经被吸食，客观上无称重及鉴定可能，司法机关结合证人证言及被告人自主陈述的毒品种类、数量，按照对被告人有利原则，认定郑超贩卖毒品的种类、数量并无不当。综上，辩护人提出的该辩护意见，本院不予采纳。关于辩护人提出郑超为蹭食毒品而为吸毒人员代购，从中没有牟利，如认定郑超构成贩卖毒品罪，应当认定为从犯并减轻处罚的辩护意见。经查：郑超因无经济能力吸食毒品，多次利用掌握的毒源渠道为他人购买毒品后蹭吸的行为，不属明知他人实施的毒品犯罪而居间介绍、代购代卖，不属共同犯罪，不存在主从犯之分。郑超为他人代购毒品的目的是蹭吸，应认定其在代购过程中牟利，对其应以贩卖毒品罪处罚。综上，辩护人提出的该辩护意见，本院不予采纳。本院认为，被告人郑超违反国家毒品管理法规，以获得免费吸食毒品为目的，向多人、多次贩卖毒品，情节严重，其行为已构成贩卖毒品罪。公诉机关指控的罪名成立。郑超因吸食毒品在接受询问时，主动向公安机关交代了尚未被掌握的其贩卖毒品的犯罪行为，依法构成自首，可对其从轻处罚。郑超认罪认罚且具结，可对其从宽处理。郑超曾因盗窃被判处有期徒刑，刑罚执行完毕以后，五年以内再犯本罪，系累犯，应对其从重处罚。控辩双方提出的与本院评判一致的意见，予以采纳。虽公诉机关指控郑超的部分犯罪事实，本院未予认定，但本院按照最高人民法院、湖北省高级人民法院量刑规范化的规定计算郑超应判处的刑期后认为，公诉机关量刑建议并无明显不当。为保护国家对毒品的管理制度和人民的生命健康不受侵犯，打击犯罪，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第四款、第六十一条、第六十二条、第四十五条、第四十七条、第五十二条、第五十三条第一款、第六十四条、第六十五条第一款、《最高人民法院关于审理毒品犯罪案件适用法律若干问题的解释》第四条及《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条、第二百零一条第一款的规定，判决如下：一、被告人郑超犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑四年六个月，并处罚金人民币3000元。（有期徒刑的刑期从判决执行之日起计算；判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年9月25日起至2024年3月24日止；罚金限本判决生效后十日内缴纳）二、公安机关扣押在案并随案移送的被告人郑超作案工具iphone7P、iPhone6S手机两部，予以没收，并由扣押机关依法处理。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向恩施土家族苗族自治州中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。审  判  长 黄亚平审  判  员 肖 松人民 陪 审员 郑孝严二〇二〇年十二月二十四日法官助理吴秋缘书记员(兼) 吴秋缘附：本案适用法律《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第四款走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。第六十一条对于犯罪分子决定刑罚的时候，应当根据犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，依照本法的有关规定判处。第六十二条犯罪分子具有本法规定的从重处罚、从轻处罚情节的，应当在法定刑的限度以内判处刑罚。第四十五条有期徒刑的期限，除本法第五十条、第六十九条规定外，为六个月以上十五年以下。第四十七条有期徒刑的刑期，从判决执行之日起计算；判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。第五十三条第一款罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。第六十五条第一款被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条犯罪嫌疑人、被告人自愿如实供述自己的罪行，承认指控的犯罪事实，愿意接受处罚的，可以依法从宽处理。第二百零一条对于认罪认罚案件，人民法院依法作出判决时，一般应当采纳人民检察院指控的罪名和量刑建议，但有下列情形的除外：（一）被告人的行为不构成犯罪或者不应当追究其刑事责任的；（二）被告人违背意愿认罪认罚的；（三）被告人否认指控的犯罪事实的；（四）起诉指控的罪名与审理认定的罪名不一致的；（五）其他可能影响公正审判的情形。人民法院经审理认为量刑建议明显不当，或者被告人、辩护人对量刑建议提出异议的，人民检察院可以调整量刑建议。人民检察院不调整量刑建议或者调整量刑建议后仍然明显不当的，人民法院应当依法作出判决。《最高人民法院关于审理毒品犯罪案件适用法律若干问题的解释》第四条走私、贩卖、运输、制造毒品，具有下列情形之一的，应当认定为刑法第三百四十七条第四款规定的“情节严重”：（一）向多人贩卖毒品或者多次走私、贩卖、运输、制造毒品的；（二）在戒毒场所、监管场所贩卖毒品的；（三）向在校学生贩卖毒品的；（四）组织、利用残疾人、严重疾病患者、怀孕或者正在哺乳自己婴儿的妇女走私、贩卖、运输、制造毒品的；（五）国家工作人员走私、贩卖、运输、制造毒品的；（六）其他情节严重的情形。