四川省攀枝花市中级人民法院 刑 事 判 决 书 （2020）川04刑终97号 原公诉机关四川省攀枝花市仁和区人民检察院。 上诉人（原审被告人）江文平，男，1986年10月3日出生，汉族，高中文化，出租车驾驶员，户籍所在地：四川省射洪县，捕前住攀枝花市仁和区。因涉嫌犯故意伤害罪，2020年5月13日被攀枝花市公安局仁和区分局取保候审。经四川省攀枝花市仁和区人民法院决定，2020年10月13日被依法逮捕。现羁押于攀枝花市看守所。 辩护人蒲礼秀，四川民慷律师事务所律师，执业证号：15104201011253851。 辩护人熊勇，四川民慷律师事务所律师，执业证号：15104200110107303。 四川省攀枝花市仁和区人民法院审理四川省攀枝花市仁和区人民检察院指控原审被告人江文平犯故意伤害罪暨附带民事诉讼一案，于2020年10月16日作出（2020）川0411刑初110号刑事附带民事判决。宣判后，原审被告人江文平不服，提出上诉。本院于2020年11月16日受理后，依法组成合议庭，于2020年12月9日公开开庭审理了本案。四川省攀枝花市人民检察院指派检察员许志出庭履行职务，上诉人（原审被告人）江文平及辩护人蒲礼秀到庭参加诉讼。现已审理终结。 原判查明，2019年10月9日14时许，被告人江文平驾驶一辆出租车，先后搭乘被害人许某和鞠某和行驶至攀枝花市仁和区××街××巷道处，被害人许某采用微信支付车费后，被告人江文平提出查看被害人许某微信支付记录，双方为此发生口角。随后，被告人江文平打开驾驶室车门站在车门内侧与被害人许某相互谩骂。被害人许某用右手击打被告人江文平脸部，被告人江文平也用右手击打被害人许某脸部。后许某打电话向公安机关报警，双方来到邮政银行对面人行横道处继续争吵。期间，被害人许某用脚踢向被告人江文平。被告人江文平用手再次击打被害人许某面部，致使被害人许某受伤。公安民警接到报警后，随即赶赴现场调查取证，并依法对被告人江文平和被害人许某进行了询问。二人均如实陈述了本案主要事实。 2019年10月9日17时51分许，被害人许某到攀枝花市中心医院治疗，经该医院门诊诊断，被害人许某的伤情为上颌骨骨折、鼻面部外伤、头外伤、头伤反应、软组织挫伤等。2019年10月13日，被害人许某被转至攀枝花市××医结合医院住院治疗。经该医院诊断，被害人许某的伤情为鼻骨骨折、眶骨骨折、眼损伤、视神经网膜炎、上颌骨骨折等。经攀枝花法正司法鉴定中心鉴定，被害人许某的人体损伤程度综合评定为轻伤一级。 2019年10月9日17时51分许，被告人江文平到攀钢集团总医院诊治，经该医院诊断，被告人江文平的伤情为头部外伤后反应、面部左侧外伤、左侧枕部头皮血肿、右手背部挫伤等。 2019年12月2日，公安机关决定对本案立案侦查。2020年2月11日，公安民警电话通知被告人江文平到案接受讯问，其到案后如实供述了本案事实。 另查明，被害人许某在攀枝花市中心医院、攀枝花市××医结合医院住院治疗共计15天，2019年10月24日出院，共支付住院治疗费9287.32元。2019年10月9日至2019年10月13日期间在攀枝花市中心医院支付门诊费、医药费等共计2137.46元（门诊票据16张）,2019年10月13日至2020年7月8日在攀枝花市××医结合医院支付门诊费、医药费等共计1631.16元（门诊票据18份），出院医嘱：避免重压鼻部，注意劳休；我科及眼科随访。攀枝花市××医结合医院出具证明，住院期间即2019年10月13日至2019年10月24日需陪护1人。2019年11月26日，经攀枝花法正司法鉴定中心鉴定，被害人许某误工期90日、护理期30日、营养期60日，鉴定费2300元。 还查明，被害人许某系攀枝花市**歌来美歌城的投资人。 2020年7月22日，被告人江文平在公诉机关签署《认罪认罚具结书》，自愿认罪认罚，对公诉机关提出的对其判处有期徒刑十一个月，如积极赔偿被害人损失、取得被害人谅解，可对其适用缓刑的量刑建议予以认可。被害人许某及其诉讼代理人以被告人江文平至今未赔偿其医疗费等，当庭提出判处被告人有期徒刑二年以上有期徒刑的量刑建议。2020年10月15日，公诉机关变更量刑建议，提出对被告人江文平判处有期徒刑一年二个月。 上述事实，被告人江文平及其指定辩护人、附带民事诉讼原告人许某及其诉讼代理人在原审庭审过程中亦无异议，且有受案登记表及立案决定书、户籍证明、到案经过、强制措施文件及相关材料、现场辨认笔录及照片、人像辨认笔录及照片、车费支付记录截图、被害人许某的住院病历资料、司法鉴定意见书（人体损伤程度）、调解笔录、监控视频截图及视听资料、附带民事诉讼原告人提供的住院病案首页、用药清单、出院证明书、住院费用结算票据1份、门诊票据34份、转院审批表、护理证明、鉴定费票据、攀枝花法正司法鉴定中心司法鉴定意见书（误工期、护理期、营养期）、被告人江文平在侦查阶段的供述笔录、被害人许某的陈述、证人鞠某和的证言等证据证实，足以认定。 原判认为，被告人江文平在与许某因车费支付发生纠纷后，未保持冷静、理智的态度处理纠纷，而是故意伤害他人身体，致许某轻伤一级，其行为构成故意伤害罪。本案系民间纠纷引发，但被害人许某先对被告人江文平进行击打，具有一定过错,量刑时予以考虑。被告人江文平在公安机关采取强制措施前经公安机关电话通知自动到案，并如实供述了本案主要事实，系自首，依法可以从轻处罚。对于本案的附带民事诉讼，附带民事诉讼原告人许某应当举证证明自己的诉讼请求和相关费用损失，被告人江文平也应对自己反驳的事实承担举证责任。附带民事诉讼原告人许某主张医疗费，根据其提供的医药费票据、门诊票据、护理证明、鉴定意见等证据，医疗费依法认定为13055.94元，住院伙食补助费依法认定为750元，误工费依法认定为16919.25元，护理费依法认定为1836.88元，依法认定复印费92元和鉴定费2300元，交通费酌情考虑600元，营养费因无医嘱依法不予支持。综上，附带民事诉讼原告人许某的各项损失为35554.07元。被告人江文平依法应当承担其相应的民事责任，即35554.07元×90%＝31998.66元,其余3555.41元由附带民事诉讼原告人许某自行承担。依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款、第六十七条第一款、第六十一条，《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第二十六条，最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条，《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百零一条，最高人民法院《关于适用的解释》第一百五十五条之规定，判决：一、被告人江文平犯故意伤害罪，判处有期徒刑一年二个月；二、由被告人江文平赔偿附带民事诉讼原告人许某的医疗费、误工费、住院伙食补助费、交通费等各项损失共计31998.66元；三、驳回附带民事诉讼原告人许某的其他诉讼请求。 宣判后，原审被告人江文平不服，提出上诉，提出“愿意积极赔偿，希望取得被害人谅解”的上诉意见。江文平的辩护人提出“江文平的亲属已与被害人许某达成庭外和解协议，支付了赔偿款，并取得被害人许某谅解”的辩护意见。 二审审理查明的事实和证据与一审一致。本院予以确认。 另查明，二审诉讼中，上诉人（原审被告人）江文平的亲属与本案被害人许某达成和解协议，并按照该和解协议已向许某支付赔偿款人民币7万元，许某出具谅解书对江文平的行为表示谅解，请求法院不追究江文平的刑事责任和民事责任或者对江文平判处缓刑或者对江文平免予刑事处罚。 上述事实，有在二审中当庭出示并经庭审质证的和解协议、电子回单、收条、谅解书等证据予以证实，足以认定。 本院认为，上诉人（原审被告人）江文平在与许某因车费支付发生纠纷后，未保持冷静、理智的态度处理纠纷，而是故意伤害他人身体，致许某轻伤一级，其行为构成故意伤害罪。本案系民间纠纷引发，但被害人许某先对江文平进行击打，具有一定过错,量刑时予以考虑。江文平在公安机关采取强制措施前经公安机关电话通知自动到案，并如实供述了本案主要事实，系自首，依法可以从轻处罚。江文平提出“愿意积极赔偿，希望取得被害人谅解”的上诉意见及江文平的辩护人提出“江文平的亲属已与被害人许某达成庭外和解协议，支付了赔偿款，并取得被害人许某谅解”的辩护意见与本院二审审理查明的事实一致，该诉、辩意见成立，予以采纳。本院认为，被害人许某在本案中有一定过错，考虑江文平有自首情节，且江文平积极赔偿被害人许某经济损失，取得被害人许某谅解，被害人许某请求对江文平判处缓刑或者对江文平免予刑事处罚等量刑情节，根据本案的具体情况，江文平犯罪情节较轻，可对江文平免予刑事处罚。 综上，原判认定事实和适用法律正确，审判程序合法，但二审期间出现新证据导致量刑不当，本院依法予以改判。据此，依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款、第六十七条第一款、第三十七条、第六十一条，《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（二）项、第二百四十四条之规定，判决如下： 一、撤销四川省攀枝花市仁和区人民法院（2020）川0411刑初110号刑事判决第一项，即“被告人江文平犯故意伤害罪，判处有期徒刑一年二个月”； 二、上诉人（原审被告人）江文平犯故意伤害罪，免予刑事处罚。 本判决为终审判决。 审判长  文仁寿 审判员  李仕强 审判员  曹 宇 二〇二〇年十二十一日 法官助理肖秋帆 书记员田洪驰 附本案相关法律条文: 《中华人民共和国刑法》 第二百三十四条故意伤害他人身体的，处三年以下有 期徒刑、拘役或者管制。 …… 第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行 的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。 其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。 …… …… 第三十七条对于犯罪情节轻微不需要判处刑罚的，可 以免予刑事处罚，但是可以根据案件的不同情况，予以训诫 或者责令具结悔过、赔礼道歉、赔偿损失，或者由主管部门 予以行政处罚或者行政处分。 第六十一条对于犯罪分子决定刑罚的时候，应当根据 犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，依 照本法的有关规定判处。 《中华人民共和国刑事诉讼法》 第二百三十六条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理： （一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判； （二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判； （三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。 第二百四十四条第二审的判决、裁定和最高人民法院 的判决、裁定，都是终审的判决、裁定。