山东省济南市中级人民法院民 事 判 决 书(2020)鲁01民终13312号上诉人（原审被告）：中国太平洋财产保险股份有限公司莱芜中心支公司，住所地济南市。负责人：魏兵，总经理。委托诉讼代理人：吕航，男，该公司员工。被上诉人（原审原告）：王玉玲，女，1964年2月18日出生，汉族，住济南市。委托诉讼代理人：马慧，济南莱芜衡平法律服务所法律工作者。被上诉人（原审被告）：唐豪，男，1995年3月5日出生，汉族，住济南市。上诉人中国太平洋财产保险股份有限公司莱芜中心支公司（以下简称太平洋保险莱芜公司）因与被上诉人王玉玲、唐豪机动车交通事故责任纠纷一案，不服济南市莱芜区人民法院（2020）鲁0116民初4940号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年11月30日立案后，根据《全国人民代表大会常务委员会关于授权最高人民法院在部分地区开展民事诉讼程序繁简分流改革试点工作的决定》，依法适用第二审程序，由审判员独任审理。本案现已审理终结。太平洋保险莱芜公司上诉请求：撤销一审判决并依法改判；一、二审诉讼费用由王玉玲、唐豪承担。事实和理由：一、一审法院认定王玉玲误工按165元/天不符合客观事实，虽然王玉玲提供莱芜市莱城区玲珑化妆品经营部营业执照复印件，但事故发生后太平洋保险莱芜公司到医院对王玉玲伤情及误工护理调查核实，该经营部已经多年未营业也没有提供银行流水，因此不存在误工费。即使王玉玲提供合法有效误工证明其误工天数最多认定定残前一天200天计算，一审法院判决王玉玲误工费没有法律依据。二、一审法院判决王玉玲护理费按165元/天证据不足，在一审中王玉玲只是提供了护理人员田洪达的工资证明，证明每个月工资6000元，并没有提供银行流水等任何证据证实其收入实际减少情况，也并没有任何证据证实王玉玲出院后由其护理，因此，该项判决与事实不符，不符合法律规定。三、鉴定费、诉讼费判决太平洋保险莱芜公司承担无任何法律规定，不应由太平洋保险莱芜公司承担。王玉玲辩称，一、一审判决王玉玲的误工期限为270天依据的是经法院合法程序委托司法鉴定机构作出的鉴定意见报告结论，一审过程中太平洋保险莱芜公司未申请重新鉴定，也未提交有效的反驳证据来证实自己的主张，对此应承担不利的法律后果，况且，王玉玲所受伤害所指的股骨骨折需进行二次手术，鉴定机构综合考量出具的鉴定结论客观公正，太平洋保险莱芜公司片面的以误工期限计算至定残前一天没有法律依据。王玉玲一审中提交的营业执照证实其从事的行业，庭审后向法院提交了实际经营所在地的相关证据，一审法院按照零售业社会服务业行业标准计算王玉玲的误工费符合法律规定。二、王玉玲住院期间及出院后由其儿子田洪达护理，田洪达从事培训学校辅导老师工作，培训机构有个人经营，工资发放以现金方式发放，无法提供银行流水，虽然提交了月工资6000元的证明，但王玉玲主张按社会服务业每天165元每月4950元计算护理费不无不当，一审法院予以支持适用法律准确。三、关于鉴定费、诉讼费问题，一审中太平洋保险莱芜公司未就免除保险人负担鉴定费、诉讼费的条款及对免责条款履行提示和明确说明义务提供证据，应承担不利的法律后果。唐豪辩称，同意保险公司上诉意见。王玉玲向一审法院起诉请求：判令唐豪、太平洋保险莱芜公司支付医疗费等各项损失10,000元，其余损失待司法鉴定后再行确定：2、诉讼费用由唐豪、太平洋保险莱芜公司承担。一审法院认定事实：1、被告全称为中国太平洋财产保险股份有限公司莱芜中心支公司，与王玉玲所诉中国太平洋保险（莱芜中心支公司）系同一主体。2、2019年12月25日16时20分许，唐豪驾驶鲁XXXX**号轿车沿赢牟大街由东向西行驶至济南市莱芜区赢牟大街莱芜盐业公司路段时，将由北向南横过道路的王玉玲撞倒，造成王玉玲受伤，车辆受损。经济南市公安局交通警察支队莱芜区大队出具的第370116420190001673号道路交通事故认定书，认定唐豪承担事故全部责任，王玉玲无责任。3、事故发生后，王玉玲被送入济南市中西医结合医院住院治疗，中医诊断为：骨折病、血瘀气滞证，西医诊断为：1、左股骨粗隆间粉碎性骨折、右肩胛骨粉碎性骨折。入院时间2019年12月25日，出院时间2020年5月6日，住院133天，花费医疗费2262元。4、经王玉玲申请，一审法院委托，莱芜弘正司法鉴定所出具莱弘司鉴所[2020]临鉴字第218号司法鉴定意见书，认定被鉴定人王玉玲左髋关节功能障碍构成九级伤残，右肩关节功能障碍构成十级伤残；误工时间270日、护理期限150天（住院3月内2人护理，3月后一人护理），营养时限150天。后续治疗费约13,000元。支付鉴定费2860元。5、王玉玲主张护理人员为田洪达、任慧，经查田洪达，男，汉族，1988年6月20日出生，住济南市，公民身份号码为3712021988********。系王玉玲之子。莱芜市莱城区梦之音艺术培训学校出具的证明显示田洪达自2018年9月在其单位从事艺考音乐教学工作，月工资收入6000元，于2019年12月25日请假照顾病人，停发工资。任慧，女，汉族，1994年4月19日出生，住济南市，公民身份号码：3712021994********。系王玉玲之儿媳。6、鲁XXXX**号车辆在太平洋保险莱芜公司投保交强险和商业第三者责任保险（200万，不计免赔）。涉案事故发生时在保险期间内。7、王玉玲提交的王玉玲个体工商户的营业执照复印件载明，王玉玲系经营济南市莱芜区玲珑化妆品经营部的个体工商户。一审法院认为，公民享有生命健康权，侵害公民身体造成伤害，应当依法承担赔偿责任。济南市公安局交通警察支队莱芜区大队对本次事故发生经过、事故形成原因、事故责任等进行了认定，唐豪承担事故的全部责任，一审法院予以确认。涉事车辆鲁XXXX**号车辆在太平洋保险莱芜公司投保交强险和商业第三者责任保险（200万，不计免赔），事故发生时在保险期间内。依照《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条的规定，王玉玲损失由太平洋保险莱芜公司在交强险及商业险责任限额内赔付。根据王玉玲、唐豪、太平洋保险莱芜公司提交的证据及质证意见，参照法庭辩论终结前上一统计年度统计数据，王玉玲的损失一审法院计算如下：（一）医疗费2262元。由相应住院病历、门诊收费票据证实，一审法院予以确认。（二）伤残赔偿金186,247.6元。根据鉴定意见书，王玉玲左髋关节功能障碍构成九级伤残，右肩关节功能障碍构成十级伤残。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十五条，伤残损害赔偿金按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入，自定残之日按二十年计算。六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年。于1964年2月18日出生，参照2019年山东省城镇居民家庭人均可支配收入，王玉玲主张伤残赔偿金为186,247.6元，即42,329元×20年×（0.2+0.02）=186,247.6元，一审法院依法予以支持。（三）后续治疗费13,000元，根据莱芜弘正司法鉴定所出具莱弘司鉴所[2020]临鉴字第218号司法鉴定意见书，认定王玉玲后续治疗费约13,000元，一审法院依法予以支持。（四）住院伙食补助费13,300元。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十三条，住院伙食补助标准可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。王玉玲住院治疗133天，其主张住院伙食补助费按每日100元计算，133天×100=13,300元，符合相关标准，一审法院依法予以支持。（五）营养费6000元。根据莱芜弘正司法鉴定所出具莱弘司鉴所[2020]临鉴字第218号司法鉴定意见书，王玉玲营养期限为150日，王玉玲主张营养费7500元，一审法院酌情支持6000元（40元/天×150天=6000元）。（六）误工费44,550元。根据鉴定意见书，王玉玲误工时间为270日。主张按270日计算误工时间，按165元/天计算误工费，165元×270天=44,550元，一审法院认为王玉玲系经营莱芜市莱城区洪达化妆品经营部的个体工商户，误工费按批发零售业人均平均工资计算为宜，王玉玲主张44,550元，一审法院酌情予以支持。唐豪、太平洋保险莱芜公司辩称误工时间依据法律规定最长至鉴定前一天，认可误工时间200天，根据鉴定意见书，王玉玲仍需后续治疗，唐豪、太平洋保险莱芜公司辩称一审法院不予采信。（七）护理费33,750元。根据鉴定意见，护理期限150天（住院3月内2人护理，3月后一人护理），根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律问题的解释》第二十一条，护理人员没有收入的，参照当地护工从事同等级别的劳务报酬。护理人数鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人数。要求护理费39,600元，一审法院认为田洪达在莱城区梦之音艺术培训学校从事艺考音乐教学工作，王玉玲主张按165元/天计算，一审法院予以支持。未提交任慧收入情况，故按照济南市护工从事同等级别护理的标准80元-100元/天计算，护理费按每人每天100元标准计算为宜，即王玉玲的护理费一审法院酌情支持33,750元[（165元/天+100元/天）×90天+165元×60天＝33,750元]。（八）交通费2000元，交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医治疗实际发生的费用计算。结合王玉玲伤情及住院实际情况，王玉玲主张交通费2000元，一审法院酌情予以支持。（九）鉴定费2860元，有鉴定费发票为证，一审法院依法予以支持。（十）财产损失300元，王玉玲主张衣物损失2000元，王玉玲未提交证据证明损失情况，道路交通事故认定书载明王玉玲受伤，一审法院酌情支持300元。（十一）精神抚慰金2000元。结合王玉玲受伤住院及伤残情况，王玉玲主张5000元精神抚慰金，一审法院酌情予以支持2000元。综上，一审法院认为，公民享有生命健康权，侵害公民身体造成伤害，应当依法承担赔偿责任。济南市公安局交通警察支队莱芜区大队对本次事故发生经过、事故形成原因、事故责任等进行了认定，唐豪承担事故全部责任，唐豪驾驶的涉事车辆鲁XXXX**号在太平洋保险莱芜公司处投保交强险、商业三者险（20万，不计免赔），事故发生时在保险期间内，太平洋保险莱芜公司应当在保险限额内承担赔偿责任。根据《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条的规定，机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担赔偿责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。太平洋保险莱芜公司辩称鉴定费、诉讼费不应当由其承担，但未就免除保险人负担鉴定费、诉讼费的条款及对免责条款履行提示和明确说明义务提供证据，故太平洋保险莱芜公司辩称，一审法院不予采信。唐豪、太平洋保险莱芜公司应当承担王玉玲的损失计算为：太平洋保险莱芜公司在交强险范围内赔偿王玉玲医疗费2262元，财产损失300元，伤残赔偿金110,000元，共计112,562元。太平洋保险莱芜公司在商业第三者责任险范围内承担王玉玲的损失计算为医疗费2262元+后续治疗费13,000元+伤残赔偿金186,247.6元+住院伙食补助费13,300元+营养费6000元+误工费44,550元+护理费33,750元+交通费2000元+鉴定费2860元+财产损失300元+精神抚慰金2000元-交强险赔偿额112,562元=193,707.6元。太平洋保险莱芜公司辩称王玉玲住院期间有挂床现象，但未提交相关证据予以证明，一审法院不予采信。唐豪经一审法院传票传唤无正当理由未到庭参加诉讼，视为放弃相关诉讼的权利，应当承担对自己不利的法律后果。依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条的规定，判决：一、中国太平洋财产保险股份有限公司莱芜中心支公司在交强险限额内赔偿王玉玲各项损失共计112,562元，于判决生效之日起十日内付清；二、中国太平洋财产保险股份有限公司莱芜中心支公司在商业第三者责任险限额内赔偿王玉玲各项损失共计193,707.6元，于判决生效之日起十日内付清；三、驳回王玉玲华的其他诉讼请求。减半收取案件受理费3037元，由中国太平洋财产保险股份有限公司莱芜中心支公司负担2922元，王玉玲负担115元。二审中，当事人没有提交新证据。一审查明的事实属实，本院予以确认。本院认为，关于误工费问题，根据莱芜弘正司法鉴定所出具的涉案司法鉴定意见书，被鉴定人王玉玲误工时间270日，一审法院根据当事人提供的证据，并结合王玉玲收入来源情况及因伤误工致其收入减少的情况，一审法院参照零售业社会服务业行业标准计算王玉玲的误工费，不超出合理范围，并无不当，太平洋保险莱芜公司虽对此持有异议，但未提交足以反驳的相反证据，本院不予支持。关于护理费问题。根据上述司法鉴定意见书，被鉴定人王玉玲护理期限150天（住院3月内2人护理，3月后一人护理），根据当事人提供证据情况，并结合护理人员的收入状况和护理人数、护理期限及因护理人员从事护理致其收入减少的情况，一审法院按165元/天计算田洪达的护理费，按每天100元标准计算任慧的护理费，符合实际情况，不超出合理范围，并无不当。太平洋保险莱芜公司虽对此持有异议，但未提交足以反驳的相反证据，本院不予支持。关于鉴定费、诉讼费承担问题。太平洋保险莱芜公司主张上述费用属用免赔范围，不应由其承担，但其未提交充分有效证据证明签订商业第三者责任保险合同时，就免除保险人负担鉴定费、诉讼费的条款向投保人尽到提示说明义务，故其上述免赔理由，证据不足，本院不予支持。综上所述，太平洋保险莱芜公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费6074元，由上诉人中国太平洋财产保险股份有限公司莱芜中心支公司负担。本判决为终审判决。审 判 员 王立强二〇二〇年十二月八日法官助理 李修阳书 记 员 牛春杰