湖南省邵阳市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）湘05民终2175号 上诉人（原审原告）：陈满桃。 委托诉讼代理人：伍铜球，湖南同求律师事务所律师。 被上诉人（原审被告）：新宁县消防救援大队。 法定代表人：唐湖湘，该大队政治教导员。 委托诉讼代理人：倪爱民，湖南南天律师事务所律师。 委托诉讼代理人：李滨，男，该大队党委委员。 上诉人陈满桃因与被上诉人新宁县消防救援大队（以下简称消防救援大队）劳动合同纠纷一案，不服湖南省新宁县人民法院（2020）湘0528民初1428号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年11月2日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。 陈满桃上诉请求：1．撤销原判，改判支持陈满桃的一审全部诉讼请求；2．本案一、二审全部诉讼费用由消防救援大队负担。事实和理由：一、一审认定双方是协商解除合同不支持双倍经济补偿金属事实认定错误，消防救援大队一直主张的是开除陈满桃，且陈满桃提出解除合同只是无奈之举，双方并无协商的行为和过程，没有就协商解除劳动合同形成共识。二、一审未支持陈满桃要求消防救援大队赔偿陈满桃所垫付的保险费属适用法律错误，陈满桃主张的是赔偿损失并非要求消防救援大队再缴费。三、陈满桃的每月全额工资是2000元，消防救援大队向陈满桃支付2020年1月工资2000元是其法定义务，该大队违法解除与陈满桃的劳动合同，并克扣其2020年1月工资400元错误，应予补发。 消防救援大队辩称，一、一审认定本案双方系协商解除劳动合同，判决消防救援大队支付陈满桃16000元经济补偿金错误，事实是因为陈满桃严重违反单位规章制度被予以开除，即依合同规定合法解除与陈满桃的劳动合同。二、一审判决驳回陈满桃要求消防救援大队支付其垫付的保险费用、失业保险待遇、住房公积金、被扣的工资正确。综上，请求二审依法驳回上诉，维持原判。 陈满桃向一审法院起诉请求：1．责令消防救援大队按每月2000元的工资标准双倍向陈满桃支付违法解除劳动合同的经济补偿：8个月×2000元/月×2倍﹦32000元。2．责令消防救援大队向陈满桃支付为其垫付单位应承担的养老保险费：2012年至2015年期间的5940.72元。3．责令消防救援大队向陈满桃支付失业保险待遇18666元。4．责令消防救援大队向陈满桃支付单位应承担住房公积金单位部分：8年×12个月×2000元/月×6%﹦11520元。5．责令消防救援大队向陈满桃支付2020年1月被克扣的400元工资。 一审法院认定事实：消防救援大队系依法成立的国家机关，陈满桃于2012年2月入职消防救援大队从事文员工作。2019年12月底，消防救援大队根据《邵阳市消防支队政府专职消防队员、消防文员管理办法（试行）》第十条规定“消防文员的工作年龄不超过45周岁”，提出与陈满桃解除劳动合同，陈满桃对此表示同意，双方于2019年12月31日解除劳动合同，消防救援大队于2020年1月向陈满桃额外支付了一个月的基本工资1600元。解除劳动合同后消防救援大队一直未向陈满桃出具解除劳动合同证明。此后，陈满桃与消防救援大队对经济补偿、养老保险费、出具解除劳动合同证明、办理失业保险等进行协商但未能达成一致意见，陈满桃遂于2020年5月27日向新宁县劳动人事仲裁委员会提起仲裁，请求“1、责令被申请人按每月2000元的工资标准双倍向申请人支付违法解除劳动合同的经济补偿：8个月×2000元/月×2倍﹦32000元。2、责令被申请人向申请人支付为其垫付单位应承担的养老保险费：2012年至2015年期间的5940.72元。3、责令被申请人向申请人支付失业保险待遇18666元。4、责令被申请人向申请人支付单位应承担住房公积金单位部分：8年×12个月×2000元/月×6%﹦11520元。5、责令被申请人向申请人支付2020年1月被克扣的400元工资。”2020年7月6日，新宁县劳动人事仲裁委员会作出新劳人仲字［2020］第30号仲裁裁决书，裁决“一、被申请人新宁县消防救援大队于本裁决书生效之日起七日内向申请人陈满桃支付解除劳动合同经济补偿16000元。二、被申请人新宁县消防救援大队于本裁决书生效之日起七日内返还申请人陈满桃垫付的养老保险费单位部分5940.72元。三、被申请人新宁县消防救援大队于本裁决书生效之日起七日内向申请人陈满桃支付失业保险待遇损失5185元。四、驳回申请人陈满桃其他仲裁请求。”另查明，陈满桃2019年平均工资为2000元/月。陈满桃与消防救援大队劳动关系存续期间，陈满桃垫付2012年至2015年应由消防救援大队缴纳的养老保险费单位部分的30%计5940.72元。陈满桃与消防救援大队解除劳动合同后，2020年1月至6月陈满桃一直处于失业状态。 一审法院认为，双方系因解除劳动合同而发生争议，现就双方争议焦点逐一分析如下：一、关于陈满桃主张因违法解除劳动合同支付双倍经济赔偿的问题。虽消防救援大队依据《邵阳市消防支队政府专职消防队员、消防文员管理办法（试行）》第十条规定“消防文员的工作年龄不超过45周岁”向陈满桃提出解除劳动合同，消防救援大队依据的上述管理办法中关于消防文员工作年龄的规定其合法性虽值得商榷，但陈满桃对此表示同意，应认定为消防救援大队提出解除劳动合同并与陈满桃协商一致解除劳动合同，符合《中华人民共和国劳动合同法》第三十六条规定的情形。根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条、第四十七条的规定，用人单位依照本法第三十六条规定向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同的，用人单位应当支付经济补偿，经济补偿以劳动者在用人单位的工作年限、劳动合同解除前十二个月的平均工资为计算标准，陈满桃在消防救援大队工作8年，月平均工资为2000元，因此消防救援大队应向陈满桃支付经济补偿16000元（2000元/月×8个月﹦16000元）。消防救援大队提出其系因陈满桃严重违反单位规章制度而单方解除劳动合同，陈满桃主张消防救援大队违法解除劳动合同，均未提供证据证实，不予支持。陈满桃未能证实消防救援大队构成违法解除劳动合同，其主张因违法解除劳动合同支付双倍经济补偿于法无据，不予支持。二、关于陈满桃垫付的养老保险费和失业保险费单位部分。《中华人民共和国劳动法》第一百条规定：“用人单位无故不缴纳社会保险费的，由劳动行政部门责令其限期缴纳，逾期不缴的，可以加收滞纳金。”《社会保险费征缴暂行条例》第十三条规定：“缴费单位未按规定缴纳和代扣代缴社会保险费的，由劳动保障行政部门或者税务机关责令限期缴纳；逾期仍不缴纳的，除补缴欠缴数额外，从欠缴之日起，按日加收2‰的滞纳金。滞纳金并入社会保险基金。”该条例第二十六条规定：“缴费单位逾期拒不缴纳社会保险费、滞纳金的，由劳动保障行政部门或者税务机关申请人民法院依法强制征缴。”由此可知，养老保险费和失业保险费的征缴是劳动保障行政部门或者税务机关的职责，不属于人民法院民事案件受案范围，陈满桃可向相关主管部门申请主张权利。三、关于失业保险待遇。根据《中华人民共和国社会保险法》相关规定，用人单位应当依法为职工缴纳失业保险费，及时为失业人员出具终止或者解除劳动关系的证明，并将失业人员名单自终止或者解除劳动关系之日起十五日内告知社会保险经办机构，失业人员持上述证明及时到指定的公共就业服务机构办理失业登记，凭失业登记证明和个人身份证明到社会保险经办机构办理领取失业保险金的手续。《中华人民共和国劳动合同法》第八十九条规定：“用人单位违反本法规定未向劳动者出具解除或终止劳动合同的书面证明，由劳动行政部门责令改正；给劳动者造成损害的，应当承担赔偿责任。”综上，对于失业保险待遇，陈满桃应向社会保险经办机构办理领取手续，陈满桃主张其在职期间消防救援大队没有为其缴纳失业保险费，但未提供证据证实。对于消防救援大队未给陈满桃出具解除劳动合同的书面证明，陈满桃有权向劳动行政部门申请，要求消防救援大队出具证明。如因消防救援大队未向陈满桃出具解除或终止劳动合同的书面证明而给其造成了损失，陈满桃可另行向消防救援大队主张赔偿责任。四、关于住房公积金的缴纳。《住房公积金管理条例》第三十七条规定：“违反本条例的规定，单位不办理住房公积金缴存登记或者不为职工办理住房公积金账户设立手续的，由住房公积金管理中心责令限期办理；逾期不办理的，处1万元以上5万元以下的罚款。”第三十八条规定：“违反本条例的规定，单位逾期不缴或者少缴住房公积金的，由住房公积金管理中心责令限期缴存；逾期仍不缴存的，可以申请人民法院强制执行。”由此可知，住房公积金的征缴是住房公积金管理中心的职责，不属于人民法院民事案件受案范围，陈满桃可向相关主管部门申请主张权利。五、关于未足额支付陈满桃2020年1月工资的问题。本案双方当事人已于2019年12月31日协商一致终止劳动合同，陈满桃2020年1月并未在消防救援大队处出勤，消防救援大队支付其1600元基本工资，系自由处分权利。陈满桃的该项诉讼请求于法无据，不予支持。综上，根据《中华人民共和国劳动法》第二十四条、第一百条，《中华人民共和国劳动合同法》第三十六条、第四十六条、第四十七条第一款、第三款、第八十九条，《中华人民共和国社会保险法》第四十四条、第五十条，《社会保险费征缴暂行条例》第十三条、第二十六条，《住房公积金管理条例》第三十七条、第三十八条之规定，判决：一、新宁县消防救援大队于判决书生效之日起七日内向陈满桃支付解除劳动合同经济补偿16000元；二、驳回陈满桃的其他诉讼请求。案件受理费减半收取5元，由新宁县消防救援大队负担。 二审期间，双方当事人没有提交新证据。本院经审理查明的事实与原审查明的一致，对原判认定的事实，本院予以确认。 本院认为，本案系劳动合同纠纷。本案二审的争议焦点是：一、双方之间的劳动关系是经双方协商解除还是消防救援大队违法解除所致，陈满桃要求支付双倍经济补偿金的诉请应否得到支持；二、消防救援大队应否向陈满桃支付其诉称垫付的养老保险费以及支付失业保险待遇、住房公积金单位部分；三、消防救援大队是否扣发陈满桃2020年1月工资400元。本院对此综合评判如下： 一、关于双方劳动关系是否系消防救援大队违法解除，陈满桃能否取得双倍经济补偿金的焦点。本案中，消防救援大队2019年12月依据《邵阳市消防支队政府专职消防队员、消防文员管理办法（试行）》第十条规定“消防文员的工作年龄不超过45周岁”，向陈满桃提出解除劳动合同，陈满桃基于上述规定，明确表示同意，仅要求该大队出具书面通知和相关费用补偿方案，一审法院据此应认定本案双方于2019年12月31日协商一致解除劳动合同，根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十六条、第四十六条、第四十七条第一、三款的规定，判决消防救援大队向陈满桃支付经济补偿16000元并无不当。陈满桃提出消防救援大队违法解除劳动合同应向陈满桃支付双倍经济补偿金的上诉主张不能成立，本院不予支持。 二、关于消防救援大队应否向陈满桃支付其诉称垫付的养老保险费以及支付失业保险待遇、住房公积金单位部分的焦点。社会保险是法定的强制性保险，依法为劳动者办理并缴纳社会保险是用人单位的法定义务。在劳动合同存续期间，用人单位未为劳动者办理并缴纳基本社会保险，劳动者自行参加社会保险，补缴了用人单位在劳动合同存续期间应为其缴纳社会保险费用，并依据相关证据要求用人单位赔偿其应承担的社会保险费用的，用人单位应缴纳社会保险费部分为劳动者的损失。本案双方在2012年2月至2019年12月31日期间存在劳动关系。因消防救援大队未为陈满桃缴纳社会保险费,陈满桃自行缴纳该大队应承担部分的养老保险费5940.72元，该部分保险费用应由该大队予以赔偿。因陈满桃诉请涉及的是已缴纳养老保险费由谁负担，不同于社保费未缴纳而需社保部门征缴的问题，一审判决对陈满桃的该诉请以不属人民法院民事案件受案范围为由不予处理于法无据，本院予以纠正。陈满桃就此提出的上诉主张成立，本院予以支持。至于陈满桃提出消防救援大队支付其垫付的失业保险费的上诉主张，因陈满桃未能提供证据予以证实，本院不予支持。住房公积金的征缴不属于人民法院民事案件受案范围，原审未将陈满桃要求支付住房公积金单位部分的诉讼请求纳入本案处理并无不当。 三、关于消防救援大队是否扣发陈满桃2020年1月工资的焦点。本案双方已协商于2019年12月31日解除劳动合同，之后陈满桃亦未在消防救援大队值班出勤，陈满桃无权要求消防救援大队支付2020年1月工资。虽然消防救援大队于2020年1月21日向陈满桃支付1600元基本工资，但仅是该大队自由处分权利的行为，而不能视为该大队履行支付工资义务。陈满桃提出消防救援大队应补发其2020年1月400元工资的上诉主张缺乏事实和法律依据，本院不予支持。 综上所述，陈满桃的上诉请求部分成立，本院部分予以支持。依照《中华人民共和国社会保险法》第十条第一款、第十二条第一款，《中华人民共和国民法总则》第一百二十二条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项之规定，判决如下： 一、维持湖南省新宁县人民法院（2020）湘0528民初1428号民事判决第一项； 二、撤销湖南省新宁县人民法院（2020）湘0528民初1428号民事判决第二项； 三、新宁县消防救援大队于本判决送达之日起七日内向陈满桃支付其已垫付的养老保险费5940.72元； 四、驳回陈满桃的其他诉讼请求。 如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 一审案件受理费10元，减半收取5元，由新宁县消防救援大队负担。二审案件受理费10元，由陈满桃负担。 本判决为终审判决。 审 判 长  申 杰 审 判 员  罗 松 审 判 员  李 鹏 二〇二〇年十二月二十二日 法官助理  李梅芳 书 记 员  朱文利 附相关法律条文： 《中华人民共和国社会保险法》 第十条职工应当参加基本养老保险，由用人单位和职工共同缴纳基本养老保险费。…… 第十二条用人单位应当按照国家规定的本单位职工工资总额的比例缴纳基本养老保险费，记入基本养老保险统筹基金。 …… 《中华人民共和国民法总则》 第一百二十二条因他人没有法律根据，取得不当利益，受损失的人有权请求其返还不当利益。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理： …… （二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更； ……