山东省青岛市中级人民法院 民 事 判 决 书 (2020)鲁02民终14408号 上诉人（原审被告）：王某某，男，1985年7月13日出生，汉族，住山东省邹城市。 委托诉讼代理人：刘静，邹城英明法律服务所法律工作者。 被上诉人（原审原告）：孙某某，男，1979年10月13日出生，汉族，住河南省虞城县。 委托诉讼代理人：于晓鹏，山东锦海盛律师事务所律师。 委托诉讼代理人：赵文杰，山东锦海盛律师事务所律师。 上诉人王某某因与被上诉人孙某某提供劳务者受害责任纠纷一案，不服山东省青岛市即墨区人民法院（2020）鲁0282民初3621号民事判决，向本院提起上诉。本院立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。 上诉人上诉请求：撤销原审判决，驳回或改判被上诉人的诉讼请求；一、二审部分诉讼费由被上诉人承担。事实与理由：一、一审判决认定事实不清。1.关于医疗费，被上诉人送到即墨区人民医院急救时上诉人垫付了3000元医疗费用。被上诉人要求转院，即墨区人民医院将多缴纳的费用退还给患者本人，被上诉人否认收到医院退交的2902元医疗费，有失诚信，请二审法院查清。2.关于护理费。司法鉴定认定被上诉人的护理期限为60天，被上诉人住院前期是上诉人的工人为其护理了一个多星期，所以法院在计算护理费时，应将至少七天的护理期予以扣除，护理人员标准为一天100元，适用标准过高，应该按照每天30元计算。3.精神损害抚慰金，上诉人主张10000元，经一审法院判决为1000元精神损害抚慰金没有事实依据。二、一审法院判决适用法律错误，一审法院依照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第19条、第21条之规定作出判决，缺乏事实依据，适用法律错误。 被上诉人孙某某辩称，一审法院认定事实清楚，适用法律正确，应驳回上诉，维持原判。 孙某某向一审法院起诉请求：1.判令被告支付原告医疗费3000元、后续治疗费12,000元、住院伙食补助费3500元（35天×100元/天）、护理费11,308.1元（60天×68,791元/年÷365天）、误工费28,270.27元（150天×68,791元/年÷365天）、伤残赔偿金（含被抚养人生活费）共计121,663.76元【1.108,968元（54,484元/天×20年×0.1）2.12,695.76元（35,266元/年×5年×2人×0.1÷5人）+（35,266元/年×8年×1人×0.1÷5人）】、精神损害抚慰金10,000元、鉴定费2860元、交通费1000元，以上费用合计193,602.13元；诉讼费由被告承担。事实和理由：事实与理由：2019年6月期间，原告孙某某与被告王某某之间存在劳务合同，原告受雇于被告从事劳务活动，约定劳务费按天结算，每天200元。2019年6月21日，原告孙某某乘坐被告王某某的面包车被送往被告承包的位于青岛市即墨区工地从事劳务活动时受伤，当日原告被送往青岛正骨医院住院病手术治疗，经诊断伤势为：左足挤压伤，左足多发性开放性粉碎性骨折。行左拇趾近节趾骨、左足第2-4跖骨开放性粉碎性清创、切开复位内固定术，住院治疗35天后出院。2019年12月23日原告来到青岛正源司法鉴定所进行伤残鉴定，青岛正源司法鉴定所于2020年1月20日出具鉴定意见书，意见为原告左足多发损伤术后致残程度为十级；多发损伤，其误工时间自受伤之日起为120-150日，其护理时间自受伤之日起为30-60日，左足多发骨折后期取出内固定物约需10000-12000元。现原、被告无法就赔偿问题达成一致意见，故诉至法院，望依法判如所请。 一审法院认定事实：2019年6月21日，孙某某在王某某承包的青岛市即墨区工地从事劳务活动时被钢管砸伤脚部，后原告先被被告送至青岛市即墨区人民医院检查，花费医疗费97.65元。后转至青岛市城阳区正骨医院住院治疗，经诊断，原告伤势为：左足踇趾近节趾骨开放性、粉碎性骨折；左第1-4跖骨开放性、粉碎性骨折。行“左踇趾近节趾骨、左足第2-4跖骨开放性、粉碎性清创、切开复位内固定术”，原告共住院35天，花费医疗费45,651.08元。现原被告双方就赔偿事项未达成一致，原告诉至一审法院。审理过程中，原告提交自行委托鉴定的司法鉴定意见书一份，并主张花费鉴定费2860元，被告对其不认可申请法院重新进行鉴定，经一审法院委托鉴定，2020年7月27日青岛万方司法鉴定所出具司法鉴定意见书，鉴定意见为：1.被鉴定人孙某某脊柱因外伤致左足损伤评定为八级伤残。2.误工期限建议评定为150天，护理期限评定为60天。3.后续治疗费约为10000-12000元。被告花费鉴定费2860元。原告因重新鉴定花费交通费182元。另查明，孙某某父亲孙广灿在原告构成伤残时年满76周岁，母亲葛秀云年满67周岁，原告共兄弟姐妹5人，原告未婚，未生育子女。庭审中，被告称为原告垫付各项费用共计58,000元，其中有3000元是原告在青岛市即墨区人民医院治疗时被告为其垫付的医疗费，原告检查治疗花费97.65元，医院退还医疗费2902元，卡里剩余余额0.35元。原告认可收到被告垫付的各项费用55,000元，其中医院退还的医疗费2902元原告称并未收到。一审法院认为，本案系提供劳务者受害责任纠纷。从孙某某是在王某某承包的青岛市即墨区工地从事劳务活动时受伤，受伤后由王某某送至医院治疗并垫付医疗费等费用，以及原告提交的双方微信聊天记录中双方就受伤一事多次进行协商赔偿，一审法院认定是王某某雇佣原告为其提供劳务，原告在工作中受伤，王某某作为雇主应当承担赔偿责任，故对原告要求合理的损失王某某应当赔偿。原告作为成年人，在工作过程中应当谨慎保护自己身体安全，故本次受伤其自身存在过错，对本次伤害损失应当承担部分责任。综上，一审法院认为对原告因本次伤害事故造成的相关损失原、被告各方均应当承担相应责任，由原告承担30%的责任，由被告承担70%的责任较为合理。原告主张的住院伙食补助费3500元（100元/天×35天）、误工费28,270.27元（150天×68,791元/年÷365天）、伤残赔偿金（含被抚养人生活费）共计121,663.76元【1、108,968元（54,484元/天×20年×0.1）2、12,695.76元（35,266元/年×5年×2人×0.1÷5人）+（35,266元/年×8年×1人×0.1÷5人）】，符合法律规定，一审法院按照相应比例予以支持。原告主张的后续治疗费12,000元、护理费11,308.1元（60天×68,791元/年÷365天）、数额过高。综合考虑原告的年龄、病情及司法鉴定意见书的鉴定意见，一审法院认定原告各项经济损失如下：护理费6000元（100元/天×60天）、后续治疗费11,000元，并按照相应比例予以支持。原告主张精神损害抚慰金10,000元过高，根据其伤情一审法院酌定1000元。原告主张的交通费2000元，因其提交证据仅证实花费交通费182元，一审法院认定其交通费损失为182元，并按照相应比例予以支持。原告主张的医疗费3000元，未提交证据予以证实，一审法院不予支持。原告主张的鉴定费2860元，因系原告单方委托鉴定，一审法院不予支持。原被告双方均认可王某某在事故发生后已经垫付原告各项费用55,000元，其中原告在青岛市即墨区人民医院治疗时被告为其垫付的医疗费3000元，原告检查治疗花费97.65元和卡里剩余余额0.35元，共计98元，由被告支付一审法院予以确认，医院退还的医疗费2902元，因该退费凭证在被告手中且其无法证实该款项原告实际收到，故对于该款项由被告垫付的答辩意见一审法院不予采纳。综上一审法院确认王某某共计为原告垫付各项费用55,098元，应按照相应比例自上述应付款项中扣除原告负担部分。王某某称与原告不存在劳务关系的答辩意见证据不足，一审法院不予采纳。综上，依照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条、第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十五条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决：一、被告王某某赔偿原告孙某某误工费19,789.19元（28,270.27元×70%）；二、被告王某某赔偿原告孙某某护理费4200元（6000元×70%）；三、被告王某某赔偿原告孙某某住院伙食补助费2450元（3500元×70%）；四、被告王某某赔偿原告孙某某残疾赔偿金85,164.63元（121,663.76元×70%）；五、被告王某某赔偿原告孙某某后续治疗费7700元（11,000元×70%）；六、被告王某某赔偿原告孙某某交通费127.4元（182元×70%）；七、被告王某某赔偿原告孙某某精神损害抚慰金1000元；八、上述应付款项共计120,431.22元，扣减原告应负担的费用16,529.4元（55,098元×30%），被告王某某共应赔偿原告各项经济损失103,901.82元，于判决生效后十日内付清。案件受理费4172元，由原告孙某某负担1794元，由被告王某某负担2378元。 本院二审期间，各方当事人未提交新证据。 本院对原审法院查明的事实予以确认。 本院认为，本案系机动车交通事故责任纠纷。本案争议的焦点问题是：原审法院认定的护理费、精神损害抚慰金数额是否正确。 《最高人民法院关于适用的解释》第九十条规定：“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。”具体到本案，上诉人没有提交证据证明被上诉人收到医院退还的医疗费2902元，也没有证据证明上诉人工人护理被上诉人一个星期，应承担举证不能的不利后果。一审法院按照鉴定意见，以青岛市职工年平均工资计算的护理费数额正确。本次事故造成被上诉人八级伤残，构成一定程度的精神痛苦，一审法院支持精神损害抚慰金1000元符合法律规定。 综上所述，王某某的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费2378.00元，由上诉人王某某负担。 本判决为终审判决。 审判长  杨海东 审判员  袁金宏 审判员  牛珍平 二〇二〇年十二月十六日 法官助理 吕菲 书记员于雪 书记员王倩