湖北省荆门市东宝区人民法院 民 事 判 决 书 （2020）鄂0802民初1180号 原告：谭庆伍。 委托诉讼代理人：李荣，荆门市东宝区金虾法律服务所法律工作者。 被告：湖北省鄂西地质工程勘察院。 法定代表人：许汇源，院长。 委托诉讼代理人：涂绍应，湖北民基律师事务所律师。 委托诉讼代理人：牛晓青，湖北民基律师事务所律师。 被告：湖北磐岩地质勘察有限公司。 法定代表人：叶松林，经理。 委托诉讼代理人：雷涛，安陆市府城街道法律服务所法律工作者。 被告：刘逵。 原告谭庆伍与被告湖北省鄂西地质工程勘察院（以下简称“鄂西地质工程勘察院”）、湖北磐岩地质勘察有限公司（以下简称“磐岩地质勘察公司”）侵权责任纠纷一案，本院于2020年7月7日立案后，依法适用简易程序于2020年8月4日公开开庭进行审理。原告谭庆伍及其委托诉讼代理人李荣、被告鄂西地质工程勘察院的委托诉讼代理人涂绍应、磐岩地质勘察公司的委托诉讼代理人雷涛到庭参加诉讼。因当事人争议较大，本院于2020年9月27日裁定本案转为普通程序进行审理。谭庆伍于2020年10月10日申请追加刘逵为本案被告，本院依法予以准许。2020年11月12日，本院依法适用普通程序再次公开开庭进行审理，原告谭庆伍及其委托诉讼代理人李荣、被告鄂西地质工程勘察院的委托诉讼代理人涂绍应、磐岩地质勘察公司的委托诉讼代理人雷涛到庭参加诉讼。被告刘逵经本院合法传唤，无正当理由未到庭参加诉讼，本院依法缺席审理。本案经合议庭评议，现已审理终结。 谭庆伍向本院提出诉讼请求：1.判令三被告赔偿医疗费等共计138098.10元；2.诉讼费由三被告承担。事实和理由：2019年6月，谭庆伍经刘逵介绍到鄂西地质工程勘察院和磐岩地质勘察公司所承建的荆门市东宝区恒大云湖上郡工地工作。2019年7月22日，因高温天气，谭庆伍用遮阳网遮挡太阳时，被风刮到钻机杆上受伤，但三被告未予赔偿。 鄂西地质工程勘察院辩称，1.鄂西地质工程勘察院与谭庆伍之间没有雇佣关系，也无其他直接法律关系，鄂西地质工程勘察院不应承担责任。2019年，鄂西地质工程勘察院承接荆门恒大云湖上郡003地块超前钻勘察工程项目后，将该项目中的工程地质钻探劳务分包给磐岩地质勘察公司。刘逵以磐岩地质勘察公司的名义实际承接该项目，并雇请谭庆伍等人进场施工。刘逵支付谭庆伍工钱，谭庆伍受刘逵的管理和安排。谭庆伍和刘逵之间形成雇佣关系，刘逵作为雇主应对雇员的损失承担法律责任。磐岩地质勘察公司将资质出借给刘逵，作为刘逵的被挂靠方，应该承担连带赔偿责任。鄂西地质工程勘察院将项目分包给具有资质的磐岩地质勘察公司，没有任何过错，不应承担法律责任。2.谭庆伍作为完全民事行为能力人，未对自己的操作行为尽到注意义务，存在明显过错，应该承担全部或主要责任。3.谭庆伍主张的赔偿标准过高。 磐岩地质勘察公司辩称，1.鄂西地质工程勘察院未将工程分包给磐岩地质勘察公司。磐岩地质勘察公司没有收取任何费用，只是提供人工费发票，发票的税费由刘逵承担。磐岩地质勘察公司没有任何工作人员到工地现场进行管理，与谭庆伍没有雇佣关系，对谭庆伍的受伤没有过错。谭庆伍和鄂西地质工程勘察院形成事实上的雇佣关系，谭庆伍对此也予以认可。2.谭庆伍受伤与鄂西地质工程勘察院现场管理人的管理不到位有关，也与其自身操作有关。3.谭庆伍主张的赔偿标准过高。 刘逵未答辩。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。本院确认以下无争议的事实： 2019年8月7日，案外人荆门金碧置业有限公司和鄂西地质工程勘察院签订《荆门恒大云湖上郡003地块超前钻勘察工程施工合同》，约定：荆门金壁置业有限公司将荆门恒大云湖上郡003地块超前钻勘察工程发包给鄂西地质工程勘察院。 谭庆伍受伤后在荆门市第二人民医院住院治疗20天，出院医嘱：加强营养，休息三个月，避免剧烈活动；定期门诊复查（4周、8周、3个月、半年、一年），防止内固定松动、断裂。谭庆伍支出鉴定费2280元。 以上事实，有各方当事人对真实性无异议的《荆门恒大云湖上郡003地块超前钻勘察工程施工合同》、谭庆伍的住院病历、出院记录、出院诊断证明、鉴定费票据在卷佐证。 对有争议的事实，谭庆伍向本院提交以下证据： A1、荆门今宋法医司法鉴定所司法鉴定意见书，证明：谭庆伍伤残程度为十级，赔偿指数12%，后续治疗费20000元，误工期为180日，护理期为60日，营养期为90日； A2、通话录音光盘2份，证明：谭庆伍给鄂西地质工程勘察院务工受伤后，鄂西地质工程勘察院表态支付20000元给磐岩地质勘察公司，要磐岩地质勘察公司支付谭庆伍医疗费，但至今未付； A3、证人证言2份，证明：谭庆伍受伤经过； A4、医疗费票据5张，证明：谭庆伍支出医疗费50544.40元； A5、交通费票据10张，证明：谭庆伍支出交通费1346.50元； A6、证人冯大春的当庭证言，证明：谭庆伍受伤经过。 鄂西地质工程勘察院提交以下证据： B、磐岩地质勘察公司的工商信息、转账支票3张、收据3张、付款凭证3张，证明：鄂西地质工程勘察院承接恒大云湖上郡工程项目后，将其中的工程钻探项目分包给了磐岩地质勘察公司，因工程款未定故未签订书面分包合同，但鄂西地质工程勘察院向磐岩地质勘察公司支付工程款的事实说明双方存在事实上的分包关系。 磐岩地质勘察公司、刘逵未提交证据。 经庭审质证，鄂西地质工程勘察院对A1真实性无异议，对关联性有异议，鉴定机构出具的关于误工期、护理期、营养期的鉴定结论缺乏相应的医嘱依据；对A2的证明目的有异议，从通话录音中可以看出是磐岩地质勘察公司找的刘逵，刘逵又找的谭庆伍在恒大云湖上郡工地上务工，刘逵支付谭庆伍的工资，说明实际用工关系是在磐岩地质勘察公司、刘逵和谭庆伍之间建立的，鄂西地质工程勘察院与谭庆伍之间没有任何法律关系；对A3、A6，能够证明谭庆伍私自安装遮阳网存在过错，且谭庆伍系刘逵邀请到工地上务工的，由刘逵支付工资；对A4的真实性无异议，但应该提供医疗费票据明细，且与鄂西地质工程勘察院无关联；对A5的真实性无异议，对关联性有异议。 磐岩地质勘察公司对A1的关联性有异议，认为与磐岩地质勘察公司无关，且谭庆伍已经超过60周岁，不应计算误工费；对A2的证明目的有异议，叶松林没有认可支付20000元给谭庆伍；对A3的真实性无异议，证明目的由法院认定；对A4真实性无异议，实际金额请法院核实；对A5真实性无异议，但应参照住院时间以20元/天的标准由法院酌情考虑；对A6，认为证人证实了谭庆伍等是刘逵介绍来务工的，鄂西地质工程勘察院是现场指挥，谭庆伍接受鄂西地质工程勘察院的工作指令完成工作，与磐岩地质勘察公司无任何关系。 谭庆伍对B的真实性无异议，对证明目的有异议，认为不能达到免除鄂西地质工程勘察院赔偿责任的目的。磐岩地质勘察公司对B的真实性无异议，对证明目的有异议，条据上载明内部结算，不是工程承包价款，因为鄂西地质工程勘察院不直接对民工付款，所以记载为内部结算。 对上述有异议的证据，本院经审核认为，A1内容真实，形式合法，且鉴定意见书明确记载鉴定材料包含“荆门市第二人民医院住院病历原件1份，住院号（1387828）16张；荆门市第二人民医院CT片2张、X片5张、衡南县中医院X片1张”，再结合谭庆伍的出院医嘱，本院确认该鉴定意见书有医嘱依据，对鄂西地质工程勘察院的质证意见不予采纳；磐岩地质勘察公司认为谭庆伍超过60周岁，不应再计算误工费，没有法律依据，本院对该意见亦不予采纳，对A1予以采信。A2因二被告均未对其真实性提出异议，本院确认其真实性。谭庆伍以A2证明其给鄂西地质工程勘察院务工受伤后，鄂西地质工程勘察院表态支付20000元给磐岩地质勘察公司，要磐岩地质勘察公司支付谭庆伍医疗费，但至今未付。从通话录音中看不出谭庆伍是直接给鄂西地质工程勘察院务工，本院对该部分证明目的不予采信。关于鄂西地质工程勘察院或磐岩地质勘察公司未支付20000元医疗费的证明目的，本院予以采信。A3和A6能够相互印证，证明谭庆伍的受伤经过，本院予以采信。A4能够和住院病历及出院诊断证明相印证，本院予以采信。A5系火车票，本院对其中谭庆伍和谭像福（谭庆伍之子）的票据的关联性予以采信，对2019年8月11日荆门到衡阳的周高桂的火车票及一张儿童票的关联性不予采信，故谭庆伍因受伤支出的交通费为1207元。B中的转账支票虽然显示为“湖北省地质局第七地质大队内部结算中心”，但支票的付款人为鄂西地质工程勘察院，收款人为磐岩地质勘察公司，用途注明为预付工程款，且磐岩地质勘察公司也给鄂西地质工程勘察院出具了收到鄂西地质工程勘察院“荆门恒大云湖上郡预收工程款”的收据，表明双方存在事实上的分包关系，本院对B的证明目的予以采信。 根据上述采信的证据以及当事人庭审陈述，本院补充确认以下事实： 鄂西地质工程勘察院承接了荆门恒大云湖上郡003地块超前钻勘察工程后，将其中的工程地质钻探劳务分包给磐岩地质勘察公司，磐岩地质勘察公司又将工程全部转包给刘逵，磐岩地质勘察公司不负责现场工地的具体施工。刘逵组织谭庆伍等人自带钻机到工地进行施工，工钱为50元/米，工资由刘逵支付。谭庆伍等人按照施工现场技术人员的指挥进行地质勘察。 2019年7月22日，谭庆伍在使用钻机工作时，因天气炎热，谭庆伍遂自行购买遮阳网绑到钻机上遮阳。在绑遮阳网的过程中，因当天风较大，遮阳网被吹得缠绕到钻机上，谭庆伍的手也被绞到钻机里而受伤。当时现场负责安全管理的人员为鄂西地质工程勘察院的工作人员，其未对谭庆伍绑遮阳网的行为予以制止。在谭庆伍受伤之后，工地上就不再允许在钻机上绑遮阳网。 谭庆伍受伤后支出医疗费50544.40元，交通费1207元。 经鉴定，谭庆伍伤残程度为十级，赔偿指数12%，后续治疗费20000元，误工期为180日，护理期为60日，营养期为90日。 另查明，2019年度湖北省农村居民人均可支配收入为14978元/年。 本院认为，本案的争议焦点为：一、本案的案由如何认定；二、谭庆伍的经济损失如何认定；三、谭庆伍的经济损失应由谁承担赔偿责任。 对第一个争议焦点。本院认为，民事案件案由系将诉讼争议所包含的法律关系进行的概括，应当依据当事人主张的民事法律关系的性质来确定。根据谭庆伍的诉讼请求及事实理由，谭庆伍主张刘逵、鄂西地质工程勘察院、磐岩地质勘察公司共同承担责任，涉及接受劳务一方特殊侵权行为以及一般侵权行为的责任承担，立案案由仅定性为提供劳务者受害责任纠纷不能完全反应谭庆伍的诉讼主张，鉴于特殊侵权行为与一般侵权行为均属于侵权行为，故本案案由应确定为侵权责任纠纷。 对第二个争议焦点，关于谭庆伍的经济损失。 1.医疗费50544.40元。 2.误工费。谭庆伍主张按照2019年度湖北省农村居民人均可支配收入14978元/年的标准计算误工费，符合法律规定，本院予以支持。谭庆伍主张误工天数为住院20天加上司法鉴定的误工期180日，共计200天。根据该司法鉴定所依据的《人身损害误工期、护理期、营养期评定规范》2.1条的规定：误工期是指人体损伤后经过诊断、治疗达到临床医学一般原则所承认的治愈（即临床症状和体征消失）或体征固定所需要的时间，表明司法鉴定的误工期应包含诊断、治疗期间，故不应再单独计算住院治疗20天的误工期，应以司法鉴定的180天时间计算误工费，则谭庆伍的误工费为7386元（14978元/年÷365天×180天）。 3.护理费。谭庆伍主张按照2019年度湖北省农村居民人均可支配收入14978元/年的标准计算护理费，符合法律规定，本院予以支持。谭庆伍主张护理天数为住院20天加上司法鉴定的护理期60日，共计80天。根据该司法鉴定所依据的《人身损害误工期、护理期、营养期评定规范》2.2条的规定：护理期是指人体损伤后，在医疗或者功能康复期间生活自理困难，全部或部分需要他人帮助的时间，表明司法鉴定的护理期应包含医疗期间，故不应再单独计算住院治疗20天的护理期，应以司法鉴定的60天时间计算护理费，则谭庆伍的护理费为2462元（14978元/年÷365天×60天）。 4.交通费1207元。 5.住院伙食补助费。谭庆伍主张按照50元/天的标准计算20天住院伙食补助费1000元，符合法律规定，本院予以支持。 6.营养费。谭庆伍主张按照50元/天的标准计算营养费，符合法律规定，本院予以支持。谭庆伍主张营养期为住院20天加上司法鉴定的营养期90日，共计110天。根据该司法鉴定所依据的《人身损害误工期、护理期、营养期评定规范》2.3条的规定：营养期是指人体损伤后，需要补充必要的营养物质，以提高治疗质量或者加速损伤康复的时间，表明司法鉴定的营养期应包含医疗期间，故不应再单独计算住院治疗20天的营养期，应以司法鉴定的90天时间计算营养费，则谭庆伍的营养费为4500元（50元/天×90天）。 7.残疾赔偿金。谭庆伍主张按照2019年度湖北省农村居民人均可支配收入14978元/年的标准计算残疾赔偿金，符合法律规定，本院予以支持，则其残疾赔偿金为35947.20元（14978元/年×20年×12%）。 8.鉴定费2280元。 9.后期治疗费20000元。 10.精神损害抚慰金。谭庆伍主张10000元的精神损害抚慰金。根据《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条的规定，结合谭庆伍的损伤程度、各方当事人的过错程度、当地生活水平等因素，本院认为谭庆伍主张的精神损害抚慰金过高，酌定为2000元。 上述损失合计127326.60元。 对第三个争议焦点。刘逵雇佣谭庆伍到工地上务工，由刘逵向谭庆伍支付工资，双方形成劳务关系。《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条规定：“个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。”本案中谭庆伍系在提供劳务过程中遭受损害，刘逵作为接受劳务的一方，应当承担赔偿责任。 根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第二款的规定：“雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任”，磐岩地质勘察公司将工程转包给没有资质的刘逵个人，应该与刘逵承担连带责任。 根据庭审查明的事实，谭庆伍受伤是因为自行购买遮阳网绑到钻机上遮阳时，风力较大，手被遮阳网绞到钻机里而受伤。首先，绑遮阳网不是谭庆伍必须的劳务内容，其次谭庆伍作为完全民事行为能力人，在当天风力较大的情况下绑遮阳网，应该尽到更加审慎的注意义务，但其未尽到充分的注意义务，导致受伤。谭庆伍对其受伤存在一定的过错。鄂西地质工程勘察院对磐岩地质勘察公司将工程转包给没有资质的刘逵的行为没有查明或者持放任态度，存在过错，且作为现场安全管理方，对谭庆伍私自搭遮阳网的行为没有制止，也存在过错。根据各方当事人的过错程度，本院认为谭庆伍自己应承担40%的责任，刘逵、磐岩地质勘察公司应连带承担40%的责任，鄂西地质工程勘察院应承担20%的责任。故刘逵、磐岩地质勘察公司应连带赔偿谭庆伍51463.64元[（127326.60元-2000元）×40%+1333元精神损害抚慰金]，鄂西地质工程勘察院应赔偿谭庆伍25732.32元[（127326.60元-2000元）×20%+667元精神损害抚慰金]。 综上，本院对谭庆伍的部分诉请予以支持。依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第三十五条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条、第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条的规定，判决如下： 一、被告刘逵、湖北磐岩地质勘察有限公司于本判决生效之日起十日内连带赔偿原告谭庆伍经济损失51463.64元； 二、被告湖北省鄂西地质工程勘察院于本判决生效之日起十日内赔偿原告谭庆伍经济损失25732.32元； 三、驳回原告谭庆伍的其他诉请。 如未按判决书指定的期间履行金钱给付义务的，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费3062元，由原告谭庆伍负担1350元，被告湖北省鄂西地质工程勘察院负担570元，被告刘逵、湖北磐岩地质勘察有限公司连带负担1142元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖北省荆门市中级人民法院。 审 判 长  吴瑶琼 人民陪审员  王贤虎 人民陪审员  丁淑君 二〇二〇年十二月十日 法官助理张小敏 书记员刘玲