安徽省淮北市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）皖06民终1528号 上诉人（原审原告）：张淑侠，女，1956年3月13日出生，汉族，住安徽省濉溪县。 委托诉讼代理人：王士宏,安徽省濉溪县法律服务所法律工作者。 被上诉人（原审被告）：赵冉冉，女，1988年9月21日出生，汉族，住安徽省濉溪县。 委托诉讼代理人：刘发学，安徽省淮北市烈山区烈山镇法律服务所法律工作者。 上诉人张淑侠因与被上诉人赵冉冉机动车交通事故责任纠纷一案，不服安徽省濉溪县人民法院（2020）皖0621民初360号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年11月12日立案后，依法组成合议庭开庭进行了审理。上诉人张淑侠及其委托诉讼代理人王士宏，被上诉人赵冉冉的委托诉讼代理人刘发学到庭参加诉讼，本案现已审理终结。 张淑侠上诉请求：1.撤销一审判决并依法改判；2.一、二审诉讼费用由赵冉冉承担。事实和理由：一、一审判决认为张淑侠系供销社系统退休职工，不存在因误工减少收入错误。张淑侠虽然已经退休,这与误工费赔偿无关。张淑侠一直同丈夫(周干)共同经营周干鞋店,张淑侠在一审中提供的证据具有合法性、关联性,而一审法院不予认定。此项应得赔偿11500元。二、一审法院认为张淑侠未住院治疗,医疗机构未对张淑侠是否需要护理及加强营养出具意见而不予支持张淑侠关于护理费、营养费的诉请错误。淮北市人民医院门诊病例明确记载建议卧床休息,作为张淑侠没有住院是事实,其目的是为了保守治疗,减少因治疗疾病产生较大的经济损失,这一愿望是善良的、客观的。张淑侠的伤势构成十级伤残，经过两次鉴定均对其护理期、营养期做了客观科学评定,而一审法院未予采纳有失公正。此两项应得赔偿8800元。三、精神抚慰金3500元过低。张淑侠伤残级别为十级,因其未能住院,在家卧床康复所受痛苦加大,且赵冉冉在事故认定后未积极协调致使张淑侠精神压力较大,一审法院未综合予以考虑。四、张淑侠承担的责任比例过高。从本案事实来看,赵冉冉驾驶一辆加装车篷的二轮电动车(前踏板站着女儿),显然安全隐患较大,客观过错较大,张淑侠作为行人，承担20%的责任较为适当。五、案件受理费及鉴定费的分担不公正。赵冉冉申请重新鉴定，其鉴定结论与张淑侠自行委托的鉴定基本相同,鉴定费应由赵冉冉全部承担。 赵冉冉辩称，张淑侠系供销社退休职工有稳定收入，其收入并未因发生交通事故而减少，一审法院不支持其误工费合理合法。张淑侠在事故发生后至临涣镇卫生院及时进行检查，检查结果不存在椎体压缩性骨折，后期的检查没有明确张淑侠的骨折是新鲜性骨折还是陈旧性骨折，结合在事故发生后，医疗机构没有要求张淑侠进行住院治疗，能够反映出张淑侠的伤应当是陈旧性骨折，无需进行住院治疗，而不是张淑侠所述为了减少损失。由于没有住院治疗的必要，所以张淑侠无需人员护理，也无需加强营养，同时也没有相应的医嘱，要求进行护理或者加强营养，所以一审法院对于张淑侠的护理费与营养费不予支持正确。根据伤残鉴定十级的结论和事故认定书，一审法院酌定3500元精神抚慰金并无不当。关于责任划分比例，一审法院按30%、70%划分，属于折中的划分方式。一审庭审中，赵冉冉一方一直主张按40%、60%进行划分，一审法院按照30%、70%划分是不利于赵冉冉的，但是张淑侠要求按20%、80%进行划分明显不当。关于案件受理费以及鉴定费，一审法院根据事故责任进行划分并无不当。无论是张淑侠单方委托的鉴定，还是通过法院委托的鉴定，赵冉冉均是有异议的。该鉴定结论的鉴定依据不合法，从张淑侠所提供的检查报告单，没有对张淑侠的伤究竟是新鲜性骨折还是陈旧性骨折进行定论，而鉴定机构却主观臆断为新鲜性骨折进而作出该鉴定结论。一审法院根据事故责任的比例，结合张淑侠一审诉请的数额计算诉讼费和鉴定费并无不当。 张淑侠向一审法院起诉请求：1.判令赵冉冉赔偿张淑侠医疗费、护理费、误工费、营养费、伤残赔偿金、精神抚慰金、鉴定费,合计人民币110623.42元的80%,即88498.73元;2.案件受理费由赵冉冉承担。 一审法院认定事实：2019年8月19日10时57分许，赵冉冉驾驶一辆加装车篷的二轮电动车（前踏板站着女儿）由南向北行驶至濉溪县临涣街灯塔南200米路段时，从其前方同向行驶的一辆电动车右侧超车过程中,在路中间位置，将此时由东向西过路的行人张淑侠撞倒,造成了张淑侠受伤的交通事故。该事故经濉溪县公安局交警大队认定，赵冉冉承担事故的主要责任，张淑侠承担事故的次要责任。张淑侠于2019年8月19日在濉溪县卫生院门诊检查，其ＣＴ影像报告单显示“头颅ＣＴ平扫未见明显外伤性改变”。彩色超声检查报告单显示“脂肪肝，脾、双肾未见明显外伤征象”，所产生的检查费用由赵冉冉支付。当日22时33分，张淑侠在濉溪县医院门诊检查，其ＤＲ检查诊断报告显示“腰1椎体压缩性骨折”。张淑侠支付门诊费149元（11元＋138元）。2019年8月20日张淑侠在淮北市人民医院门诊就医、检查，其ＭＲ检查诊断报告显示“1.腰1椎体压缩性骨折。2.……。”张淑侠未提供检查费发票。2019年9月5日，张淑侠在淮北市人民医院门诊就医，支付医药费184.42元。2020年4月3日，张淑侠在濉溪县医院门诊检查，其ＣＴ检查诊断报告显示“腰1椎体压缩性骨折”。张淑侠支付门诊费379.47元（5元＋354元＋20.47元）。张淑侠自行委托安徽永泰司法鉴定所对其伤残等级、误工期、护理期、营养期进行鉴定，鉴定意见为：1.被鉴定人张淑侠腰1椎体压缩性骨折伤残程度为十级伤残；2.误工期为120日,护理期为60日,营养期60日。张淑侠为此支付鉴定费1400元。赵冉冉申请对张淑侠的现有损伤与交通事故是否存在直接因果关系、伤残等级、“三期”进行重新评定，经一审法院委托安徽正邦司法鉴定所鉴定，鉴定意见为：1.被鉴定人张淑侠Ｌ1椎体压缩性骨折与本次交通事故存在直接因果关系；2.被鉴定人张淑侠系交通事故致Ｌ1椎体压缩性骨折，压缩程度达1／3以上，构成十级伤残；3.给予被鉴定人张淑侠伤后误工期100日，护理期55日,营养期55日。 一审法院认为，行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。本次交通事故，濉溪县公安局交通警察大队事故认定书认定，赵冉冉承担事故的主要责任，张淑侠承担事故的次要责任,认定事实清楚，适用法律正确，并无不当，予以确认，赵冉冉应按事故责任承担本次交通事故造成张淑侠各项损失的主要赔偿责任。一审法院酌定由赵冉冉承担70%的赔偿责任，张淑侠自行负担30%。一审法院委托安徽正邦司法鉴定所对张淑侠的现有损伤与交通事故是否存在直接因果关系、伤残等级、误工期、护理期、营养期的鉴定结论，所依据的事实清楚，适用标准正确，程序合法，鉴定人、鉴定机构具有合法的鉴定资质，予以确认。赵冉冉虽然对鉴定机构所依据的证据材料有异议,但未能提供相反证据加以证实,对赵冉冉的异议,不予采信。张淑侠诉请赔偿误工费，因其系供销社系统退休职工，不存在因误工减少收入，其提供的相关证据不具有证据的合法性、关联性，不足以支持其诉请，不予支持。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十四条规定，营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。《人身损害误工期、护理期、营养期评定规范》2.2护理期，人体损伤后，在医疗或者功能康复期间生活自理困难，全部或者部分需要他人帮助的时间。2.3营养期，人体损伤后，需要补充必要的营养物质，以提高治疗质量或者加速损伤康复的时间。根据上述有关规定可以得知，鉴定机构依据评定规范及张淑侠损伤情况对其护理期、营养期需要的时间进行评定是正确的。人民法院要依据鉴定机构、医疗机构对当事人是否需要护理、营养期限意见进行综合判断，以准确判断当事人在治疗和出院后及康复期间所需要的护理期、营养期。由于在本案中，张淑侠未住院治疗，医疗机构未对其是否需要护理及加强营养出具意见，故对其诉请赔偿护理费、营养费，不予支持。张淑侠诉请赔偿医疗费，除去张淑侠在医疗机构的检查费用外，另外单独外购的药品票据，无医嘱，不能证明外购药品的必要性、合理性，不予支持。 张淑侠的各项损失为：1.医疗费。依据门诊病历、检查报告单、门诊票据，确定为721.89元（11元+138元+184.42元+5元+354元+20.47元）。2.伤残赔偿金。依据鉴定报告及2019年安徽省城镇居民人均可支配收入37540元/年的标准计算，确定为60064元（37540元/年×16年×10%）。3.精神抚慰金。依据事故责任，酌定为3500元。以上合计64285.89元。赔偿方法：由赵冉冉按其承担的事故责任赔偿张淑侠医疗费、伤残赔偿金及精神抚慰金合计46050.12元[（721.89元+60064元）×70%+3500元]。综上，判决：一、赵冉冉于判决书生效之日起十五日内赔偿张淑侠各项损失46050.12元；二、驳回张淑侠的其他诉讼请求。案件受理费1642元，因适用简易程序，减半收取821元，由张淑侠负担394元，赵冉冉负担427元。鉴定费1400元，由张淑侠负担910元，赵冉冉负担490元。 双方当事人在二审期间均未向本院提交新证据，均坚持一审举证质证意见。本院对一审查明的事实予以确认。 二审另查明，张淑侠系供销社系统退休职工。 本院认为，本案二审争议焦点为：张淑侠的各项损失及赔偿数额如何确定。关于误工费，因张淑侠系退休工人，有固定收入，且其提供的证据不能证明其收入因受伤而有所减少，故一审法院未支持其误工费并无不当。关于护理费和营养费，张淑侠因本次交通事故致L1椎体压缩性骨折，压缩程度达1/3以上，构成十级伤残，虽然张淑侠未进行住院治疗而采取保守治疗的方式，但其在家卧床休息及康复期间仍需护理及加强营养，且已有鉴定意见确定张淑侠的护理期为55日,营养期为55日，一审法院仅因其未住院治疗，医疗机构未出具意见而不予支持其护理费及营养费不当，本院予以纠正。张淑侠的护理费应为6791.4元（123.48元/天×55天），营养费应为1650元（30元/天×55天）。关于精神抚慰金，一审法院依据张淑侠的伤残等级结合事故责任的认定，酌定为3500元亦无不当。关于鉴定费，应计算在损失范围内，按双方对损失应承担的责任比例进行分担。关于责任比例，赵冉冉驾驶加装车蓬的电动车，且将其女儿放置于前踏板上载行，并且在没有确保安全、畅通的情况下进行超车，将张淑侠撞倒，其负事故的主要责任，张淑侠未在确保安全的情况下横过道路，其负事故的次要责任，一审法院依据事故的责任认定，酌定由赵冉冉承担因本次事故造成损失70%的赔偿责任，由张淑侠自行承担30%并无不当。一审法院关于医疗费数额计算错误，本院一并予以纠正。医疗费数额应为712.89元（11元+138元+184.42元+5元+354元+20.47元）。综上，张淑侠的各项损失为：1.医疗费712.89元；2.伤残赔偿金60064元；3.护理费6791.4元；4.营养费1650元；5.鉴定费1400元；6.精神抚慰金3500元。由赵冉冉赔偿52932.8元【（712.89+60064+6791.4+1650+1400）×70%+3500】。 综上所述，张淑侠的上诉请求部分成立，予以支持。依照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下： 一、撤销安徽省濉溪县人民法院（2020）皖0621民初360号民事判决； 二、赵冉冉于本判决生效后十五日内赔偿张淑侠医疗费、护理费、营养费、伤残赔偿金、鉴定费以及精神抚慰金共计52932.8元； 三、驳回张淑侠的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 一审案件受理费1642元，因适用简易程序，减半收取821元，由张淑侠负担330元，由赵冉冉负担491元；二审案件受理费1642元，由张淑侠负担660元，由赵冉冉负担982元。 本判决为终审判决。 审判长  赵永生 审判员  葛 侠 审判员  李 姗 二〇二〇年十二月十五日 法官助理朱明清 书记员李玥彤 附相关法律条文： 《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》 第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。 受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。 受害人死亡的，赔偿义务人除应当根据抢救治疗情况赔偿本条第一款规定的相关费用外，还应当赔偿丧葬费、被扶养人生活费、死亡补偿费以及受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费、住宿费和误工损失等其他合理费用。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理： （一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定； （二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更； （三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判； （四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。 原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。