广东省中山市第一人民法院民 事 判 决 书（2020）粤2071民初4862号原告：肖剑波，男，汉族，1965年3月17日出生，身份证住址广东省中山市火炬开发区******************，公民身份号码432************019。委托诉讼代理人：廖苑伶，广东凡是律师事务所律师。被告：何剑云，男，汉族，1975年8月18日出生，身份证住址湖南省岳阳市君山区**********，公民身份号码430************514。被告：刘芳，女，汉族，1977年9月10日出生，身份证住址湖南省华容县*************，公民身份号码430************528。两被告共同委托诉讼代理人：莫锦湄，广东南鹏展法律师事务所律师。两被告共同委托诉讼代理人：周灿宇，广东南鹏展法律师事务所律师。原告肖剑波诉被告何剑云、刘芳民间借贷纠纷一案，本院于2020年3月3日立案受理后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告肖剑波委托诉讼代理人廖苑伶、被告何剑云以及两被告共同委托诉讼代理人周灿宇到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告肖剑波向本院提出诉讼请求：判令两被告连带归还原告借款35万元并支付违约利息（从2015年12月12日起按同期银行贷款利息，以本金人民币350000元整，暂计至2019年12月1日为60482.8元）。事实与理由：2012年12月12日，两被告为夫妻,原告与两被告及案外人毛燕球三方商定共同投资成立中山市梦之浴洁具有限公司（以下简称梦之浴公司），其中原告出资人民币35万元，两被告出资人民币50万元，毛燕球出资人民币15万元，公司法定代理人系被告刘芳，公司实际控制人是被告何剑云，公司成立后被告何剑云不让原告方参与公司管理，期间毛燕球和两被告协商先由毛燕球退出公司经营，2013年12月24日两被告又与原告协商，要求原告也退出公司经营，原告鉴于各种实际因素不得不退出股份，两被告以夫妻名义自行垫付退回原告方当初出资人民币35万元予原告为条件，要求原告自动退出股份。因被告当时资金紧张，两被告和原告商定：从原告2013年12月12日退出股份经营即日起，两被告和原告方协商同意，本应支付给原告的人民币35万元转为向原告借款，继续予两被告周转使用。被告何剑云并写具《借款协议》一份，明确：若两被告两年内将或未按法律程序宣布公司破产等不合法方式将公司变相破产，则于2015年12月12日前被告何剑云必须将原告出资借款人民币35万元归还予原告。2015年12月12日约定归还出资借款期到，原告到梦之浴公司找两被告要求归还欠借款，却发现公司已人去楼空，车间所有设备不知去向。原告认为两被告已违背《借款协议》约定，故要求被告何剑云、刘芳按约立即归还借款35万元予原告，但遭两被告拒绝，至今不予理睬。综上，原告认为，两被告违反《借款协议》约定，以违法手段将公司变相解散，不予支付所拖欠原告借款，已严重损害原告合法权益，原告于2016年10月17日起诉至中山市第一人民法院，并已开庭审理，但因双方再次协商和涉及相关证据特殊情况，原告于2018年7月11日申请撤回该案起诉，并继续要求两被告还款。现因两被告至今仍然不予理睬，故原告再次提起本诉讼，请求法院查实以上事实，作出公正判决，以维护原告合法经济利益。被告何剑云辩称：我方确认签署了《借款协议》，当时签订该份协议是因为我方在梦之浴公司担任业务经理，知道梦之浴公司因为资金周转困难无法正常经营，原告也不再继续投资，所以双方就草签了一份《借款协议》，该协议实际上属于股权转让协议，我方认为该协议是无效的，该股权转让没有经过公司股东同意，最终也没有进行股权变更登记手续，梦之浴公司在2013年底至2014年初因无法经营而结业，当时也联系不到原告本人。原告在起诉状中也确认了其从2013年底就离开了梦之浴公司，再也没有与该公司的经营以及与我方联系。因此，我方认为原告的起诉没有事实及法律依据，请求法院驳回原告的起诉。被告刘芳同意被告何剑云上述答辩意见，并补充答辩意见如下：被告刘芳不是适格的被告，也没有与原告签署过任何股权转让协议，被告刘芳作为梦之浴公司的股东，不同意也不确认原告与被告何剑云之间的股权转让协议。当事人围绕诉讼请求提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。本院经审理查明：根据工商信息登记资料显示，梦之浴公司于2013年6月28日成立，公司股东及出资信息为：毛燕球实缴出资15万元，实缴出资时间2013年6月21日；刘芳实缴出资50万元，实缴出资时间2013年6月1日；肖剑波实缴出资35万元，实缴出资时间2013年6月21日。2013年12月24日，肖剑波与何剑云签订《借款协议》一份，内容为：“现我何剑云个人于二0一三年十二月十二月向肖剑波借款叁拾伍万元整（35万元）用于购买肖剑波在中山市梦之浴洁具有限公司的股份，二年到期偿还，在二0一五年十二月十二日前偿还即叁拾伍万元整（35万元），到期未按时偿还由何剑云承担全部法律责任。如公司经营管理持续亏损，无法运作，在二年内通过法律正常程序宣布破产完全倒闭，借款人何剑云按50%的借款（17.5万元）偿还给肖剑波；但必须有合法程序和法律有效文书；借款人如弄虚作假或变相破产或未按法律程序宣布公司破产等不合法方式，借款人必须按实际借款全额偿还给肖剑波并承担相应的法律责任，特立此据。同时肖剑波从签字之日起不享有中山市梦之浴洁具有限公司股东的权益和责任，由何剑云承担股东的权益和责任。”签订该协议后至今，肖剑波未向何剑云支付借款35万元，亦未将其持有的梦之浴公司股份变更登记到何剑云名下。2016年10月17日，肖剑波以损害股东利益责任纠纷向本院提起诉讼【案号：（2016）粤2071民初21900号】，诉请何剑云、刘芳、毛燕球连带赔偿其作为企业股东经济利益损失45万元（该损失金额包括前述借款金额35万元）。2018年7月11日，肖剑波向本院申请撤回该案起诉，本院已作出（2016）粤2071民初21900号民事裁定予以准许。2020年3月3日，肖剑波以民间借贷纠纷向本院提起诉讼，诉请何剑云、刘芳连带归还借款35万元及相应利息。诉讼中，肖剑波主张何剑云、刘芳系夫妻关系，案涉债务发生于二人婚姻关系存续期间，故刘芳应对何剑云上述债务承担连带清偿责任。何剑云、刘芳确认系夫妻关系，但未提供二人的夫妻关系证明。本院认为，肖剑波主张何剑云、刘芳拖欠其借款35万元，故本案的案由为民间借贷纠纷。《中华人民共和国合同法》第二百一十条规定：“自然人之间的借款合同，自贷款人提供借款时生效。”合同的订立，反映的是缔约各方从接触、洽商直到达成合意的过程，合同订立完毕即告成立，但不能等同于合同的生效，成立的合同只有符合法律的要求才会生效。本案中，肖剑波以《借款协议》作为主要证据主张何剑云拖欠其借款35万元，但肖剑波并未实际向何剑云支付借款35万元，肖剑波亦未将其名下的梦之浴公司的股份变更登记至何剑云名下使得双方之间的股权转让款转化为借款。因此，根据《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第九条规定，本院认为肖剑波与何剑云签订的《借款协议》成立但未生效，肖剑波主张何剑云尚欠其借款35万元，因证据不足，其诉讼请求应予全部驳回。综上，依照《中华人民共和国合同法》第二百一十条，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决如下：驳回原告肖剑波的全部诉讼请求。案件受理费7458元，减半收取为3729元（原告肖剑波已预交），由原告肖剑波负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于广东省中山市中级人民法院。审判员  林佩坚二〇二〇年五月七日书记员  雷绮婷杨慧娴