陕西省铜川市中级人民法院   民事判决书     (2020)陕02民终495号     上诉人(原审原告)：崔小平，女，1974年10月27日生，汉族，住铜川市耀州区。   委托诉讼代理人：郭瑞，铜川市148法律服务所法律工作者。   被上诉人(原审被告)：铜川新区永宏装饰店，住所地：铜川市新区。   经营者：左东苗，女，1992年XX月XX日生，汉族，住铜川市耀州区。   被上诉人（原审被告）：杨森，男，1989年2月15日生，汉族，住王益区。   上诉人崔小平与被上诉人铜川新区永宏装饰店（以下简称永宏装饰店）、杨森劳动争议纠纷一案，不服铜川市耀州区人民法院 (2020)陕0204民初627号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020 年11月10 日立案后，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。上诉人崔小平及其委托诉讼代理人郭瑞,被上诉人永宏装饰店经营者左东苗到庭参加诉讼。被上诉人杨森经合法传唤无正当理由拒不到庭。本案现已审理终结。   崔小平上诉请求:1、撤销一审判决;2、依法确认上诉人丈夫赵某某生前与被上诉人永宏装饰店系事实劳动关系。3、依法判决被上诉人互负连带责任，给付拖欠上诉人丈夫生前应得工资35050元，支付拖欠给付工资赔偿金15000元，赔偿上诉人丈夫突发疾病死亡依法视为工伤赔偿金30万元。事实与理由：一、原审基本事实不清，程序不合法，请求二审依法查明认定。1、本案基本事实是2018年6月19日，被上诉人铜川新区永宏装饰店承包了马某某在铜川市新区XX小区XX居XX号楼XX单元XX室室内装修工程。马某某与永宏装饰店签订的家装合同书中，明确发包方马某某，承包方永宏装饰，而原判查明杨森以永红装饰店的名义与马某某签订了家装合同，该家装合同未加盖永宏装饰店的公章，事实不清。2、本案中上诉人在一审前就永宏装饰店用杨森为代理人，在新区承包家装工程，签订家装合同书的民事法律行为投诉，经铜川市市场监督管理局2020年1月17日回复，经核查未发现有违法经营行为，证明是合法经营的。本案原审查明杨森也无永宏装饰店的授权委托书的事实不清，也无证据证实。3、本案的事实是赵某某在永宏装饰店承包的马某某家装工程施工中突发疾病，杨森在水仙居楼下接到赵某某送到医院时，赵某某已意识不清20分钟，经抢救1小时48分钟无效死亡。本案原审查明的杨森在水仙居小区门口接到赵某某事实不清，本案开庭时杨森不到庭，没有答辩，没有证据，不知是什么人给法庭提交的，在“小区门口”的不是实际情况，且没有经质证，存在事实不清、认定错误，程序不合法。原审认为“无证据证明赵某某的死亡与杨森之间存在因果关系，也没有证据证明杨森对赵某某的死亡存在过错”，是无根据的。事实是杨森接赵某某时，赵某某说腿疼，而杨森接到赵某某一个多小时才送到医院，已意识不清20分钟，有病历，杨森自述证明。本案原审查明事实中“赵某某要给马某某家装灯”的事实不清，没有证据，是马某某将装灯工作单独让赵某某施工，还是永宏装饰店承包马某某装修工程指派赵某某去施工，事实不清且没有证据，没经质证。5、本案中上诉人一审提交的永宏装饰出勤记录本、工资记录、施工料单、装修明细单事实真实存在，能证明案件事实，被上诉人无证据推翻，原审不予认定是错误的。6、本案中马某某在2018年11月16日和赵都营的通话中明确表示我和永红签的合同，小董是他的工长，杨森2018年11月13日和赵都营的通话中表示领导不愿参与这事，财务给我电话，公司还有老赵一些账，算到那一块，结到那一块。公司叫永宏装饰，平时我把活接过来后活都分出去，主要干普工活，电工是老赵干哩，杨森在2019年5月6日的法庭庭审中陈述，我负责跑业务，赵某某负责水电，张航负责务工等事实，有个人陈述，有录音。有录音，证明杨森、赵某某、张航还有工长都是永宏装饰店的工作人员，有领导，有财务，事实真实，永宏装饰店是用人单位赵某某与被告是事实劳动关系，还有左东苗在本案一审庭审中对杨森在永宏装饰店签订装修合同，承包工程没有提出反对意见的事实，承认“事情发生后，原告找到我们店了，我才知道，杨森用我们店名签订过合同，我们没有问过。”证明永宏装饰店与杨森合伙经营一直至今都没有反对，是认可的事实。二、本案原审适用法律不当，判决结果错误，请求二审撤销原判纠正错误。原审认定本案劳动关系，不适用国家《关于确立劳动关系有关事项的通知》的规定，来认定劳动关系，不适用《劳动合同法》第七条来认定劳动关系属于适用法律不当。原审对签订家装合同的民事法律行为，不适用《民法通民法总则》第167条、第170条规定认定，适用法律不当，判决驳回原告诉讼请求，判决结果错误。原审对劳动争议案件举证责任划分不依照《劳动争议调解仲裁法》第六条及最高人民法院对劳动争议案件举证责任规定，对被告不提供其持有证据，按规定判由被告承担不利后果，适用法律不当，判决结果错误，请求二审依法纠正。   铜川新区永宏装饰店辩称，不同意上诉人的上诉请求。我们并没有与赵某某之间有劳动关系，也未向赵某某支付过劳务工资。我们店之前只是卖门。   杨森未出庭应诉也未书面答辩。   崔小平向一审法院起诉请求：一、依法认定原告丈夫生前与二被告之间存在事实劳动关系；二、依法判令二被告限期支付拖欠原告丈夫工资35050元；三、依法判令二被告支付延期支付工资赔偿金15000元；四、因原告丈夫赵某某在施工中突发疾病死亡，依法应视为工伤，应依照劳动法律相关规定二被告负连带责任，给原告赔偿人民币30万元。   一审法院认定事实如下:崔小平丈夫赵某某生前系水电工，杨森承揽家庭装修工程。2018年初开始，赵某某为杨森承包的装修工程水电项目施工。2018年6月19日，杨森以永宏装饰店的名义与马某某签订了《家装合同》，约定为马某某位于铜煤小区水仙居8号楼1单元902室的房屋进行装修，装修价款总计46000元。该《家装合同》未加盖永宏装饰店的公章，也无永宏装饰店的经营者左东苗签字，杨森也无永宏装饰店的授权委托书。本案审理中向马某某了解，合同签订后马某某将所有装修款已经全部向杨森付清。2018年11月12日晚19时许，杨森接到赵某某电话在铜川市新区XX小区门口接到赵某某，将赵某某送到北京中医药大学孙思邈医院，经门诊诊断，赵某某意识丧失、心肌梗死、肺栓塞，抢救1小时48分钟后赵某某死亡。赵某某死亡后，其家属在赵某某身上发现水仙居X号楼X单元XXX室的房屋钥匙，后赵某某家属持该钥匙找到马某某，一起到位于水仙居X号楼X单元XXX室的房屋，发现锁芯已经被换。马某某陈述自己随后去找杨森，杨森说在2018年11月份自己将钥匙给了赵某某，赵某某要给马某某家装灯，出事后害怕赵某某家属到房子闹事，所以更换了锁芯。   2018年11月14日，杨森与崔小平签订协议一份，约定杨森补偿赵某某家属120000元。2018年11月15日16时20分许，杨森到铜川市公安局新区分局咸丰路派出所报警称自己被迫与别人签订了一份合同，出警情况载明“系杨森的装修合伙人赵某某在11月12日下午给杨森打电话称自己不舒服，叫杨森来铜煤小区水仙居楼下接自己…”。2019年4月15日，杨森向本院起诉，要求确认与崔小平签订的合同无效。本院审理后，依法作出（2019）陕0204民初775号民事判决书，撤销2018年11月14日杨森与崔小平签订的协议。后崔小平不服，向铜川市中级人民法院提起上诉，铜川市中级人民法院于2019年8月28日依法作出（2019）陕02民终249号民事判决书，驳回上诉，维持原判。2020年初，崔小平向铜川市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，要求确认赵某某与永宏装饰店之间存在劳动关系，要求永宏装饰店支付赵某某工资60050元，赔偿延期支付工资赔偿金30000元，铜川市劳动人事争议仲裁委员会于2020年3月18日，作出铜劳人仲裁字（2020）第4号仲裁裁决书，裁决驳回申请人崔小平的仲裁请求。   一审法院认为，劳动关系是指用人单位招用劳动者为其成员，劳动者在用人单位的管理下，提供有报酬的劳动而产生的权利义务关系，根据相关法律规定，依法确认劳动者与用人单位之间是否存在劳动关系，应主要从双方之间是否签订劳动合同，劳动者是否实际接受用人单位的管理，用人单位是否支付劳动者劳动报酬等几方面予以确认。在本案中，原告并未提供证据证明杨森挂靠永宏装饰店承揽装修，签订家装合同。原告提交的杨森以永宏装饰店的名义与马某某签订的《家装合同》，被告永宏装饰店抗辩自己并不知情，该合同没有加盖永宏装饰店公章，经营者也没有签字。经过与马某某核实，马某某将装修款直接支付杨森，并未向永宏装饰店付款，原告也没有证据证明永宏装饰店委托杨森签订的该合同，故其抗辩理由成立，原告主张确认赵某某与永宏装饰店形成了事实上的劳动关系以及要求永宏装饰店支付工资、赔偿款等诉讼请求，无事实依据和法律依据，本院不予支持。   根据（2019）陕0204民初775号民事判决书、（2019）陕02民终249号民事判决书、铜劳人仲裁字（2020）第4号仲裁裁决书以及庭审查明的情况，均可认定赵某某为杨森承包的装修工程水电项目施工，杨森抗辩与赵某某系合作关系，应当提交证据证明，但杨森未到庭也未提交证据，其抗辩理由不能成立。杨森作为个人，不具备劳动合同法上用人单位的用工主体，赵某某受杨森雇佣提供水电项目施工，双方形成的应当是劳务合同关系，原告主张认定赵某某与杨森之间存在事实劳动关系于法无据，本院不予支持。原告主张被告杨森支付拖欠原告丈夫工资35050元、延期支付工资赔偿金15000元，提交的出勤记录本、工资记录、902室马某某施工料单均系赵某某单方书写，无杨森签字确认，也无双方结算，于法无据，本院不予支持。原告主张被告杨森按照工伤赔偿30万元，本案原告丈夫与杨森之间并不存在劳动关系，也未被依法认定为工伤。庭审查明，原告丈夫赵某某在施工过程中因自身突发疾病死亡，原告在赵某某死亡后也拒绝尸检，无证据证明赵某某的死亡与杨森之间存在因果关系，也没有证据证明杨森对赵某某的死亡存在过错，或者应当对赵某某的死亡承担无过错责任，故原告的该项请求本院不予支持。综上，依照《中华人民共和国劳动法》第十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条，＜最高人民法院关于适用《中华人民共和国民事诉讼法》的解释＞第九十条之规定，判决：驳回原告崔小平的诉讼请求。本案受理费10元减半收取5元，由原告崔小平负担，原告已经预交的受理费本退还5元。     二审双方均未提交新证据。一审查明的事实属实，本院予以确认。     本院认为,本案的争议焦点为:上诉人崔小平的丈夫赵某某生前是否与铜川新区永宏装饰店存在事实劳动关系。根据相关法律规定，依法确认劳动者与用人单位之间是否存在劳动关系，应主要从双方之间是否签订劳动合同，劳动者是否实际接受用人单位的管理，用人单位是否支付劳动者劳动报酬等几方面进行认定。本案中，上诉人未提交证据证明其与永宏装饰店之间签订有劳动合同，也没有提交永宏装饰店向其支付工资的证据，其虽提交了杨森以永宏装饰店的名义与马某某签订的《家装合同》，但永宏装饰店抗辩自己并不知情，由于该合同没有加盖永宏装饰店公章，经营者也没有签字，仅有合同后面附的明细单盖有永宏装饰的公章，但关于该合同的履行情况，经过与马某某核实，马某某将装修款直接支付给杨森，并未向永宏装饰店付款，而且上诉人当庭陈述是杨森叫的赵某某，具体干活也由杨森安排，工资也是杨森给赵某某发。上诉人也没有证据证明永宏装饰店委托杨森签订的该合同，故其主张确认赵某某与永宏装饰店形成了事实上的劳动关系，并以此要求永宏装饰店支付工资、赔偿款等诉讼请求，无事实依据和法律依据。上诉人主张杨森与永宏装饰店互负连带责任，就本案劳动争议纠纷来讲，该请求缺乏法律依据，不能成立。   综上，上诉人的上诉理由不能成立，一审判决认定事实清楚，判决正确，应予以维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下:   驳回上诉，维持原判 。   二审案件受理费10元，由崔小平负担。     本判决为终审判决。                                  审 判 长    贺晓华                              审 判 员    康建军                              审 判 员    董敏                             二O二O年十二月二十一日                                   法官助理   李浩楠                               书 记 员   陈蕊妮          1