山东省菏泽市中级人民法院 刑 事 裁 定 书 (2020)鲁17刑终291号 原公诉机关菏泽市东明县人民检察院。 上诉人（原审被告人）王根法，男，1984年8月13日出生，汉族，出生于山东省东明县，初中毕业，住东明县。因涉嫌犯故意伤害罪于2020年7月1日被东明县公安局监视居住，2020年8月11日被东明县人民法院取保候审，2020年8月11日被东明县公安局执行取保候审。 辩护人卢军，山东国栋律师事务所律师。 辩护人丁平，山东曹州律师事务所律师。 山东省东明县人民法院审理山东省东明县人民检察院指控原审被告人王根法犯故意伤害罪一案，于2020年9月25日作出（2020）鲁1728刑初260号刑事判决。原审被告人王根法不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，通过阅卷、讯问上诉人，听取辩护人意见，认为案件事实清楚，决定不开庭审理本案。现已审理终结。 原判认定，被告人王根法与被害人徐某1系夫妻关系，因感情不合，被告人王根法于2020年1月8日向东明县人民法院提起离婚诉讼，2020年4月17日12时许，被害人徐某1去东明县××街道××村被告人王根法的哥哥王根善家中接孩子时，与被告人王根法的父亲发生争吵，被告人王根法将被害人徐某1拉拽到门外，导致徐某1蹲坐在地受伤。经鉴定，被害人徐某1的损伤程度系轻伤二级。 原判认定上述事实,有相关的下列经庭审质证、认证的证据证明属实。 1.被害人徐某1陈述证实，其与被告人王根法系夫妻关系，因感情不好一直在闹离婚，婚生两个孩子一直跟着王根法一起生活。由于很久没有见孩子，其于2020年4月17日中午和其姐徐某3开车到王根法家接孩子，王根法不让孩子跟徐某1走，其拿出手机报警，手机被王根法夺走并摔在地上。随后王根法用手推了其，用脚朝其右腿上跺了一脚，致其蹲坐到地上，王根法又往其腿部和腰部跺了几下，后抓着其的头发将其拉到客厅甩在地上，接着又朝其胯部跺了一脚。王根法的嫂子将王根法拉开后与王根法的父亲将徐某1抬到床上。其姐徐某3拨打了急救和报警电话。当时右胳膊肘处破皮了，尾骨一直疼。 2.证人证言 （1）证人徐某3证实，其妹徐某1和王根法因为感情不好一直在闹离婚，2020年4月17日上午徐某3跟徐某1去曹满城看孩子，徐某3在车上等，由于徐某1一直没有出来，徐某3进去查看情况时看到徐某1在床上趴着，徐某3便拨打了急救和报警电话。 （2）证人王某1证实，2020年4月17日11时许，其子王根法从法院起诉离婚回来，随后儿媳徐某1过来要带两个孩子走，王某1拦着不让带，与徐某1发生争吵，王根法拉着徐某1将其推到外面去了，接着王某1看到徐某1坐在地上说腰疼。王某1与其大儿媳李某将徐某1扶到了床上，后徐某1的二姐徐某3进来了，被王根法赶了出去，徐某3在外面报了警。 （3）证人李某证实，2020年4月17日中午11时许，李某在家做饭时听到客厅内王根法与徐某1在吵架，过去后看见徐某1在西屋门口地上坐着说腰疼起不来，其把徐某1扶到了床上。后徐某1的二姐徐某3过来与王根法吵了起来，其将徐某3劝了出去，之后120救护车和派出所民警就到了。 （4）证人王某2陈述称2020年4月17日中午，其父王根法和其母徐某1相继来到老院，徐某1要带其和妹妹离开，遭到王根法阻拦，王根法朝徐某1身上跺一脚，接着徐某1倒在地上，徐某1拿起电话要报警，被王根法抢走摔了，然后拉着徐某1的头发往外拽，被其的大娘拉开，徐某1称腰疼的厉害，后被其爷爷王某1等人抬到了床上。 证人王某2当庭陈述称没看到王根法是否殴打了被害人，当看到被害人倒在地上后，想着可能是被王根法打的。 3.现场勘验笔录证实，案发现场位于东明县渔沃街道办事处曹满城行政村曹满城村王根善家客厅内，其他无异常发现。 4.法医学人体损伤程度鉴定书证实，根据检验所见，伤者徐某1骶尾部压痛，右肘关节擦伤，ＣＴ示尾骨骨折，结合办案单位调查材料，分析认为符合间接暴力作用所致，评定其损伤程度，依据《人体损伤程度鉴定标准》第5.9.4（ｄ）条之规定，构成轻伤二级。 5.书证 （1）户籍证明证实，被告人王根法，男，1984年8月13日出生，已达刑事责任年龄，具有刑事责任能力。 （2）受案登记表证实，2020年4月17日11时54分，徐某3电话报警称当日12时许，在东明县××街道××村，徐某1因与丈夫王根法离婚期间去看孩子，被王根法推倒在地，造成徐某1尾骨处受伤。2020年7月1日，被告人王根法经依法传唤到派出所接受调查，并于当日被监视居住。 （3）行政处罚决定书证实，2019年12月8日，被告人王根法因故意毁坏财物被行政拘留十日，并处罚款一千元。 6.被告人王根法供述证实，其与妻子徐某1正在起诉离婚，2020年4月17日上午开完庭其回到其嫂子李某家，两个孩子和其父亲王某1都在那里，过了一会徐某1过来要带孩子走，其不同意，徐某1便和王某1吵了起来，王根法抓住徐某1左侧肩膀的衣服拉扯推搡徐某1，将其从西间套门推出去后其就进屋了。转身看到徐某1坐在西屋门外地上，说腰疼的站不起来，李某和王某1将徐某1抬到床上。除了其拉扯了徐某1外没有其他人动手，徐某1也没有还手，徐某1右胳膊上的伤是倒地时碰的。当时王根法没有看到徐某1的手机，更没有摔手机，其表示愿意给徐某1看伤。 原审法院认为，被告人王根法故意伤害他人身体，致人轻伤，其行为已构成故意伤害罪。根据被告人王根法犯罪的事实、性质、情节和对于社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款、第四十七条、第六十一条之规定，判决：被告人王根法犯故意伤害罪，判处有期徒刑十个月。 宣判后，被告人王根法不服，提出如下上诉意见：1.被害人陈述不真实。2.证人证言存在矛盾。3.证人王某2出庭证言与公安证言不符，应采纳出庭证言。4.本案不排除被害人意外摔倒。以原审量刑过重，上诉人系正当防卫为由,向本院提出上诉，要求宣告无罪。辩护人卢军辩护意见基本同上诉意见。辩护人丁平提出以下辩护意见：1.系初犯，二审期间认罪，有悔罪表现，可从轻处罚。2.被害人存在过错。3.系家庭矛盾引起，案发后上诉人积极抢救被害人，被害人明确提出放弃追究上诉人的刑事责任。 经二审审理查明的事实证据与一审相同。另在二审审理期间，上诉人与被害人达成调解协议，上诉人王根法自愿认罪认罚，请求法院从轻处罚判处缓刑。被害人徐某2对王根法表示谅解，不追究王根法的刑事责任，同意对王根法判处缓刑。经本院委托，东明县司法局对王根法进行了社区矫正评估，其评估意见为该被告人具有社会危险性，对所居住社区具有不良影响。 本院认为，被告人王根法故意伤害他人身体，致人轻伤，其行为已构成故意伤害罪。关于上诉人王根法和辩护人提出无罪的上诉理由和辩护意见，经查，综合证人王某1、徐某3、李某的证言，被害人陈述等证据，能够证实上诉人推搡并将徐某2推到门外倒地受伤的事实，且现场多人只有上诉人与被害人徐某2发生了肢体冲突。证人王某2已满十周岁，在侦查机关所做证言程序合法，且所做证言能够与其他证据相互印证一致，至于在一审当庭所做证言，距离案发时间长且内容与其他证言不相一致，本院不予采信。现有证据能够证实被告人具有伤害他人的间接故意且被害人的损伤与被告人的行为具有因果关系，故对上诉人和辩护人请求无罪的上诉理由和辩护意见，本院不予采纳。关于辩护人提出“系初犯，二审期间认罪，有悔罪表现，被害人存在过错，被害人明确提出放弃追究上诉人的刑事责任”的辩护意见，经查，本案系孩子抚养问题纠纷引起，被害人要求看孩子属正常，对本案的发生没有过错，辩护人的该辩护意见不能成立。本院二审期间，上诉人认罪服法，取得被害人的谅解，请求法院对其适用缓刑。受本院委托，东明县司法局对上诉人王根法进行了社会调查并出具了调查评估意见书，评估意见为上诉人具有社会危险性，对所居住社区具有不良影响。对调查评估意见书，本院予以采信，依法不予适用缓刑，故对辩护人的该辩护意见，本院不予采纳。 综上,原审判决认定事实清楚，适用法律正确，量刑适当，审判程序合法，依法予以维持。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项之规定，裁定如下： 驳回上诉,维持原判。 本裁定为终审裁定。 审 判 长 赵明军 审 判 员 王英超 审 判 员 于 莉 二〇二〇年十二月十日 法官助理 任远哲 书 记 员 王永帅