安徽省怀宁县人民法院 民 事 判 决 书 （2020）皖0822民初3292号 原告：怀宁县鑫昕房地产开发有限公司，住所地安徽省安庆市怀宁县石牌镇建设路**，统一社会信用代码91340822553257578X（1-1）。 法定代表人：陈结新，该公司经理。 委托诉讼代理人：程大伟，安徽文法律师事务所律师。 被告：陈庆易，男，1979年9月20日出生，汉族，住安徽省怀宁县。 被告：黄甲林，男，1958年5月25日出生，汉族，住安徽省怀宁县。 被告：陈义贵，男，1968年8月17日出生，汉族，住安徽省怀宁县。 被告：严继平，男，1967年3月20日出生，汉族，住安徽省怀宁县。 被告：王前保，男，1968年9月11日出生，汉族，住安徽省怀宁县。 被告：甘结怀，男，1964年9月6日出生，汉族，住安徽省安庆市岳西县。 被告：高锡凯，男，1964年8月10日出生，汉族，住安徽省安庆市怀宁县。 原告怀宁县鑫昕房地产开发有限公司（以下简称鑫昕公司）与被告陈庆易、黄甲林、陈义贵、严继平、王前保、甘结怀、高锡凯合资、合作开发房地产合同纠纷一案，本院于2020年10月9日立案后，依法适用简易程序，于2020年12月14日公开开庭进行了审理。原告鑫昕公司的委托诉讼代理人程大伟，被告黄甲林、陈义贵、严继平到庭参加诉讼，被告陈庆易、王前保、甘结怀、高锡凯经本院传票传唤未到庭参与诉讼。本案依法缺席审理，现已审理终结。 鑫昕公司向本院提出诉讼请求：1.判令上述五被告立即支付原告584139元;2.本案诉讼费用及律师费由上述五被告承担。事实与理由：2010年10月30日,原告与被告陈庆易、甘结怀、高锡凯签订一份《房地产合作开发合作协议》,协议约定被告陈庆易、甘结怀、高锡凯购得的岳西县城西洪龙弄15号土地与原告合作开发,由陈庆易、甘结怀、高锡凯担任该项目开发负责人,全权处理该项目的开发相关事宜。协议还约定由陈庆易、甘结怀、高锡凯负责该项目的全部投资、开发和销售工作,项目的产权和收入归陈庆易、甘结怀、高锡凯所有,该项目所发生的一切债权债务均由陈庆易、甘结怀高锡凯享有和承担。同时被告陈庆易、甘结怀、高锡凯还出具了一份《承诺书》,承诺如果该项目发生拖欠税收及工程款的行为,不论本项目发生任何变化、不论投资人或投资比例发生任何变化、不论投资人内部之间任何纠纷,本项目所有实际投资人都具有先行独立缴清税收和付清工程款的责任和义务,并承担由此给怀宁县鑫昕房地产开发有限公司带的一切经济损失及法律责任。协议签订后,为方便几被告开展工作,原告在岳西设立怀宁县鑫昕房地产开发有限公司岳西分公司,分公司公章及其他所有事宜均交由被告自行负责。经查,甘结怀将其股份转让给了被告黄甲林,高锡凯将其股份转让给了被告陈义贵、严继平、王前保,实际上该地的开发是由被告陈庆易、黄甲林、陈义贵、严继平、王前保五人合伙完成,项目名称为锦绣家园。五被告开发过程中因拖欠安徽省大别山建筑集团有限公司工程款导致原告被该公司起诉,岳西法院于2019年7月2日作出(2019)皖0828民初1500号民事判决,原告于该判决生效后履行了付款义务,支付了31万元给安徽省大别山建筑集团有限公司。另七被告在售房过程中与诸多购房户签订的《商品房预售合同》,均未能按照合同约定履行交房和办证义务,导致原告被他人多次起诉,以上案件现均已进入执行程序,原告在上述案件执行过程中,支付了274139元的履行款和执行费。原告认为,在表面上看,原告与被告签订的《房地产合作开发合作协议》已有明确约定,该案所涉项所有的债权债务均由陈庆易、甘结怀、高锡凯享有和承担,被告黄甲林、陈义贵、严继平、王前保虽是后入股甘结怀、高锡凯的股份,但前期甘结怀、高锡凯与原告所签订的《房产合作开发合作协议》对其亦有约束力,其接受转让即视为对原合同权利义务的继承。另从事实上来看,岳西锦绣家园项目实际由上述五被告开发,该项目开发过程中所欠的所有债权债务五被告均应当负责。现原告因五被告实际开发的锦绣家园项目被他人起诉,并已支付了584139元,但五被告却一直未按协议承担责任,且目前在执行中的案件仍有上百万未执行到位,原告也无力承担,故原告为维护自己的合法权益,同时也为保障其他债权人的合法权益,早日解决问题,提出上述诉讼请求,请依法支持。 黄甲林辩称，1.刚才原告所陈述的原来甘结怀、高锡凯、陈庆易与房地产公司签订的协议我们是一点清楚，我是因为甘结怀欠我6000块钱，所以他将股权转给我，但是我不清楚委托协议；2.2018年在岳西的案件，原告已经在岳西打过官司了，后来原告是撤诉了，我发表一下看法，岳西的账目没有算应该是陈结新为头，陈庆易与陈结新在高河搞了一个合伙清算公司，我们其实只要一个上午的时间将账目清算，公司的章是陈结新交给陈庆易的，后将公章收去了，后来又将章拿到陈庆易那里盖。 陈义贵辩称，1.同黄甲林的意见；2.前期岳西的事情我是在不知情的情况下，至于是怎么了结的我不清楚；陈结新前期挪用公款8万元，后期的账目全部由他管，他应该将账目拿给我看。 严继平辩称，我认为原告要求的58万元没有依据，要求原告将付款的凭证拿出来，其他的同前两位被告的意见。 经庭审举证、质证、认证，本院认定如下事实：原告鑫昕公司具有从事房地产开发经营的资质，2010年10月30日,陈庆易、甘结怀、高锡凯与鑫昕公司签订一份《房地产合作开发合作协议》,协议约定由该三人合伙以鑫昕公司名义开发岳西县“锦绣家园”项目，并且由三人担任该项目开发负责人，全权处理该项目的开发相关事宜。协议还约定由陈庆易、甘结怀、高锡凯负责该项目的全部投资、开发和销售工作,在合作开发期间使用原告的行政章、合同专用章、财务章及相关证照，该项目的产权和收入归陈庆易、甘结怀、高锡凯所有,该项目所发生的一切债权债务均由陈庆易、甘结怀、高锡凯享有和承担。同日，被告陈庆易、甘结怀、高锡凯还向原告鑫昕公司出具了一份《承诺书》,承诺“如果该项目发生拖欠税收及工程款的行为,不论本项目发生任何变化、不论投资人或投资比例发生任何变化、不论投资人内部之间任何纠纷,本项目所有实际投资人中的每个投资人都具有先行独立缴清税收和付清工程款的责任和义务,并承担由此给怀宁县鑫昕房地产开发有限公司带的一切经济损失及法律责任。因本项目引发的任何经济纠纷及法律纠纷，此承诺书均有效果，此承诺不受任何时间限制”。 另查明，《房地产合作开发合作协议》签订后，甘结怀将其合伙份额部分转让给了黄甲林，高锡凯将其份额全部转让给了陈义贵、严继平、王前保等三人，陈庆易、黄甲林、陈义贵、严继平、王前保等五人于2011年9月25日订立了《合伙协议》，对项目开发期间的管理及盈余分配等事项进行了约定。2014年4月6日，陈庆易、黄甲林、甘结怀、陈义贵、严继平、王前保等六人召开了股东会议，讨论了项目的有关事宜，岳西县“锦绣家园”项目也实际由该六人合伙开发完成。2012年1月10日，陈庆易等项目实际开发人以原告名义将该项目有关工程发包给安徽省大别山建筑集团有限公司，2014年10月，陈庆易等以原告名义与安徽省大别山建筑集团有限公司就工程款进行结算，原告尚欠安徽省大别山建筑集团有限公司工程款310000元。 再查明，2019年5月23日，安徽省大别山建筑集团有限公司向安徽省岳西县人民法院起诉要求原告支付其拖欠的工程款310000元，原告依据该案判决结果于2019年11月7日履行了向安徽省大别山建筑集团有限公司支付工程款310000元的义务。“锦绣家园”项目完工之后，在被告方以原告名义销售房屋过程中，因没有及时履行交房及办证义务，导致原告在岳西县人民法院被多人起诉，现该系列案件已进入强制执行程序，法院拍卖登记在原告名下的房屋所得可分配执行款为274139元。 上述事实有原告营业执照复印件、被告方身份证复印件、承诺书原件、《房地产合作开发合作协议》原件、合伙协议原件、股东会讨论记录、岳西县人民法院（2019）皖0828民初1500号民事判决书、岳西县人民法院执行局出具的怀宁县鑫昕房地产开发有限公司系列案件执行款分配方案、安徽省大别山建筑集团有限公司向原告出具的收据原件等证据材料以及当事人的庭审陈述予以证实，本院予以确认。 本院认为，本案合作协议约定由被告方负责“锦绣家园”项目的全部投资、开发和销售工作，该项目的产权和收入归被告所有,该项目所发生的一切债权债务也均由被告享有和承担,原告只是收取管理费,并不承担经营风险,因此当事人之间的协议名称虽为房地产合作开发合作协议,但是鉴于原告在此合作开发项目中既不存在投资进行利润分成,也不存在承担该项目开发经营风险的意思表示,故双方不具有合作开发房地产合同所必需的共同投资、共享利润、共担风险条件，因此被告方实际上是借用原告资质从事房地产开发，双方已形成事实上的挂靠关系，该挂靠行为因违反了我国相关法律、行政法规强制性规定，应依法认定为无效。鉴于该项目已经竣工验收，且因被告方拖欠他人工程款而导致原告代付工程款310000元，依据被告方出具的承诺书由此产生的法律责任应由被告承担，故原、被告之间产生了相应的债权债务关系，现原告要求陈庆易、黄甲林、甘结怀、陈义贵、严继平、王前保等六被告立即支付其代付的工程款310000元，理由正当，本院予以支持。高锡凯于项目有关工程发包给安徽省大别山建筑集团有限公司前已经将其合伙份额全部转让给了陈义贵、严继平、王前保，故高锡凯依法不应承担清偿责任。 关于原告要求被告返还执行分配款274139元的诉讼请求，本院认为岳西县人民法院在执行怀宁县鑫昕房地产开发有限公司商品房销售合同纠纷系列案件中，参与拍卖的房屋虽然登记在原告名下，但是该涉案房产由项目实际开发人即陈庆易、黄甲林、甘结怀、陈义贵、严继平、王前保等六被告合伙经营所得，在执行过程中原告并未代被告履行法院生效判决确定的义务，故原告的该项诉讼请求，本院不予支持。被告陈庆易、王前保、甘结怀经本院传票传唤未到庭参与诉讼，视为放弃质证和答辩的权利，应当承担对其不利的法律后果。综上，依照《中华人民共和国民法总则》第一百一十八条、《中华人民共和国合同法》第七条、第五十二条第五项、第五十八条、最高人民法院《关于审理涉及国有土地使用权合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十四条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下： 一、被告陈庆易、黄甲林、甘结怀、陈义贵、严继平、王前保于本判决生效之日起十日内支付原告怀宁县鑫昕房地产开发有限公司代付工程款310000元； 二、驳回原告怀宁县鑫昕房地产开发有限公司的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务,应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定,加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费9641元，依法减半收取计4821元，由原告怀宁县鑫昕房地产开发有限公司负担1821元，由被告陈庆易、黄甲林、甘结怀、陈义贵、严继平、王前保共同负担3000元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于安徽省安庆市中级人民法院。 审判员  李劲松 二〇二〇年十二月二十四日 法官助理王涛 书记员赵明燕