营口市鲅鱼圈区人民法院民 事 判 决 书（2020）辽0804民初5623号原告：张新君，男，1972年4月19日出生，汉族，现住营口市鲅鱼圈区。委托诉讼代理人：吴英旭，营口市鲅鱼圈区芦屯法律服务所法律工作者。被告：营口港房地产开发有限责任公司，住所地：营口市鲅鱼圈区港房地产综合楼。法定代表人：杨军，经理。委托诉讼代理人：万双，辽宁瀛桥律师事务所律师。被告：营口海港装卸有限公司，住所地：鲅鱼圈区港区内（一公司候工楼）。法定代表人：李凤英，总经理。被告：营口恒运劳务派遣有限公司，住所地：营口市鲅鱼圈区港区内。法定代表人：赵志波，总经理。二被告的委托诉讼代理人：张爽，公司法务。原告张新君与被告营口港房地产开发有限责任公司（以下简称“港房地产”）、营口海港装卸有限公司（以下简称“海港装卸”）、营口恒运劳务派遣有限公司（以下简称“恒运劳务”）、劳动争议纠纷一案，本院受理后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告张新君及其委托诉讼代理人吴英旭，被告营口港房地产开发有限责任公司的委托诉讼代理人万双、营口海港装卸有限公司及营口恒运劳务派遣有限公司的委托诉讼代理人张爽到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告营口港房地产开发有限责任公司向本院提出诉讼请求：1、请求依法维持营口经济技术开发区劳动人事争议仲裁委员会营开劳人仲字（2020)第356号裁决书第一、二项裁决，撤销第三项裁决改判为由被告营口恒运劳务派遣有限公司被告营口港房地产开发有限责任公司连带赔偿原告张新君违法解除劳动合同赔偿金16000元。2、诉讼费用由被告承担。事实与理由：原告于2016年6月17日和2017年4月1日分别与营口海港装卸有限公司和营口恒运劳务派遣有限公司签订两份劳动合同，均被派遣至被告营口港房地产开发区有限责任公司从事保安工作，月基本工资2000元，由于2019年12月16日至2020年4月30日被告营口港房地产开发有限责任公司没有支付原告加班费和原告没有违反用工单位规章制度却被被告营口港房地产开发有限责任公司违法退工，营口恒运劳务派遣有限公司未经核实解除了与原告的劳动合同，由于被告营口港房地产开发有限责任公司违法退工，被告营口恒运劳务派遣有限公司违法解除劳动合同，给原告造成了巨大的损失，应当支付原告赔偿金16000元(计算时间2016年6月17曰至2020年4月30曰双倍计算），被告拒不支付，原告无奈向营口经济技术开发区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，营口经济技术开发区劳动人事争议仲裁委员会于2020年9月15日作出了营开劳人仲字（2020)第356号裁决书，该裁决书中的第三项裁决没有事实依据和法律依据，依据《最高人民法院关于审理劳动争议审件适用法律若干问题的解释》第六条，《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条、第八十七条、第九十二条之规定。现向贵院提起诉讼，请贵院查清事实，依法支持原告诉请。被告营口港房地产开发有限责任公司辩称，一、仲裁裁决书第一项按照每天8小时，每月工作21.75天的工时制计算原告小时工资明显有误，且直接按150%计算超时工资的计算方法显然不科学。被告经营口市鲅鱼圈区行政审批局已经批准了对保安客服维修人员实行综合工时制度，包括原告在内的保安人员均是固定工时、固定工资，每次24小时工作时间内每小时均有工资并已支付完毕，即全部工作时间（含超时）的1倍工资已经支付完毕，则被告只需向其补发超时工资的50%。原告作为保安人员每月实行的上24小时休息48小时的固定工时制，应当按照鲅鱼圈区人民法院作出的（2020）辽0804民初3108号判决书认定的即每周超出12个小时。每月工资2000元，故小时工资为8.33元（2000元/月÷240小时/月）。原告张新君从2019年12月16日至2020年4月30日在被告处工作，共计136天，19.4周，且已支付一倍工资，故补发加班费应为8.33元*0.5倍*19.4周*12小时/周=969.61元。二、原告张新君在2020年仅工作至4月30日，法定节假日为5天，新年放假1天，春节放假3天，清明节放假1天，共5天。即使原告在每个法定节假日均处于工作状态，在已支付一倍工资的情况下，被告只需要支付2倍工资即可，即2000元/月÷30天/月×5天×2倍=666.67元。三、违法解除劳动合同赔偿金应为仲裁前置，应当驳回原告的诉讼请求。被告营口海港装卸有限公司辩称，答辩人是劳务派遣单位，对于工作时间，工作岗位等情况均不了解，故对于原告加班费及带薪休年假的请求意见和被告营口港房地产开发有限责任公司意见一致。关于我公司是否为违法解除合同应由原告拿出事实及法律依据加以证明，我公司不存在违法解除合同的情形。综合上述，答辩人认为申请人的起诉事项，起诉理由没有事实及法律依据，恳请法院依法驳回。被告营口恒运劳务派遣有限公司辩称，答辩人是劳务派遣单位，对于工作时间，工作岗位等情况均不了解，故对于原告加班费及带薪休年假的请求意见和被告营口港房地产开发有限责任公司意见一致。关于我公司是否为违法解除合同应由原告拿出事实及法律依据加以证明，我公司不存在违法解除合同的情形。综合上述，答辩人认为申请人的起诉事项，起诉理由没有事实及法律依据，恳请法院依法驳回。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。当事人均无异议的证据，本院予以确认，并在卷佐证。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：原告于2016年6月17日和2017年4月1日分别与营口海港装卸有限公司和营口恒运劳务派遣有限公司签订两份劳动合同，2016年7月21日被派遣至营口港房地产开发有限责任公司从事保安队员工作，月工资2000元，一直实行工作24小时休息48小时的固定工时制。另查，营口市鲅鱼圈区行政审批局于2019年3月28日批准营口港房地产开发有限责任公司对保安、客服、维修人员55人实行综合工时制两年。要求在保障职工身体健康并充分听取职工意见的基础上，集中工作、集中休息、轮休调休、弹性工作时间等适当方式，确保职工休息、休假和生产工作任务的完成。员工日延长工作时间需控制在3小时以内，确保日、周平均工作时间与法定标准工作时间基本相同。张新君于2020年7月28日申请劳动仲裁，请求裁决营口港房地产开发有限责任公司支付2019年12月16日至2020年4月30日延时加班费500.9元（2000元÷21.75天÷8×321小时×150%）、法定节假日加班费1005.17元、解除劳动合同的赔偿金16000元。营口经济技术开发区劳动人事争议仲裁委员会于2020年9月15日作出营开劳人仲字【2020】第356号仲裁裁决书，裁决结果为：营口港房地产开发有限责任公司于裁决生效起10日内支付张新君延时加班费5006.9元、法定节假日加班费1055.17元、驳回其他仲裁请求。本院认为，张新君主张在劳动关系存续期间的加班费，有事实及法律依据，对其二年之内应享受的加班费予以支持，对原告营口港房地产开发有限责任公司提出的张新君二年之前的加班费的仲裁时效已过的意见予以采纳。《劳动部关于企业实行不定时工作制和综合计算工作时间制的审批办法》对符合交通、铁路、邮电、水运、航空、渔业等行业工作性质特殊，需连续作业的职工，可以实行综合计算工时工作制，但是平均日工作时间和平均周工作时间应予法定标准工作时间基本相同。营口港房地产开发有限责任公司虽然对张新君等保安人员实行特殊工时制度并取得了营口市鲅鱼圈区行政审批局的批准，但其对保安人员实行的上24小时休息48小时的固定工时制的平均周工作时间为56小时，超出劳动法第三十六条“平均每周工作时间不超过44小时的工时制度”之规定，每周超出12小时。故营口港房地产开发有限责任公司应向张新君支付加班费。因营口港房地产开发有限责任公司对保安实行固定工时、固定工资，按三周一循环推算，张新君等保安每周的周六或周日至少轮休一天，其余周一至周五还有补休时间，即休息日时间能够得到保障。根据《中华人民共和国劳动法》第四十四条“有下列情形之一的用人单位应当按照下列标准支付高于劳动者正常工作时间工资的工资报酬（一）安排劳动者延长工作时间的支付不低于工资的150%的工资报酬；（二）休息日安排劳动者工作，又不能安排补休的支付不低于工资的200%的工资报酬”之规定，张新君的加班时间工资应按150%计算。张新君系固定工时、固定工资，每次24小时工作时间内每小时均有工资并已支付完毕，即全部工作时间（含超时）的1倍工资已经支付完毕，则用工单位还应向张新君补发超时工资的50%。营开劳人仲字【2020】第280号仲裁裁决书，按照每天八小时、每月工作21.75天的工时制计算张新君的小时工资与本案显然不符；其直接按150%计算超时工资的计算方法，显然不科学。经计算，张新君在2017年4月1日至仲裁之日期间担任保安队员，每月工资2000元，每小时工资为8.33元（2000元/月÷240小时/月），对于原告的主张本院按2年计算，期间还应补发加班费5198元（8.33元×0.5倍×104周×12小时/周）。本院酌定张新君每年的11天法定假日均上班，在已正常支付一倍工资的情况下，还应支付2倍工资，按其工资2000元计算，即2933元（2000元/30天×11天×2年×2倍）。带薪年休假工资未超过仲裁时效的为一年667元（2000元/30天×5天×2倍）。综上，依照《中华人民共和国劳动法》第三十六条，第三十九条，第四十四条，第四十五条，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条、《职工带薪年休假条例》第三条、第五条之规定，判决如下：被告营口港房地产开发有限责任公司于本判决生效后十日内向原告张新君支付普通加班费5198元、法定节假日加班费2933元，带薪年休假工资667元，合计8798元。案件受理费10元，由被告营口港房地产开发有限责任公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起15日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于辽宁省营口市中级人民法院。审判员 邢 瑞二〇二〇年十二月十五日书记员 洪嘉伟