山东省烟台市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）鲁06民终6620号上诉人（一审被告）：中国太平洋财产保险股份有限公司青岛分公司，住所地山东省青岛市市**香港西路**太平洋保险大厦****。负责人：于璇，该公司总经理。委托诉讼代理人：张晓龙，山东舜翔（烟台）律师事务所律师。被上诉人（一审原告）：李清波，男，1970年8月13日出生，汉族，现住山东省海阳市。委托诉讼代理人：沈家旭，海阳卉禾法律服务所法律工作者。一审被告：臧义革，男，1970年10月2日出生，汉族，住山东省莱阳市。上诉人中国太平洋财产保险股份有限公司青岛分公司（以下简称太平洋青岛分公司）因与被上诉人李清波、一审被告臧义革，机动车交通事故责任纠纷一案，不服山东省海阳市人民法院（2020）鲁0687民初538号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年11月9日立案后，依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。上诉人太平洋青岛分公司上诉请求：1.撤销一审判决，依法改判；2.一二审的诉讼费用由被上诉人承担。事实与理由：1.一审法院对被上诉人的伤残认定存在程序瑕疵，上诉人对其伤残等级不认可，申请重新鉴定精神伤残等级。被上诉人申请一审法院委托专业鉴定机构对其伤残等级进行鉴定，但在选择鉴定机构时并未通知我方人员到场，且对于鉴定素材及被鉴定人的个人状况均未通过上诉人的质证，鉴定素材未经上诉人质证，不能作为鉴定材料使用。被上诉人所主张的伤情并未经过有针对性的治疗，其主张的精神伤残并非治疗后无法治愈而导致的结果，而系其未经治疗产生的不利后果。首先其未经治疗，不具有相应的鉴定资格，不应进行精神伤残鉴定。其次其精神伤残经过鉴定后存在治愈的可能性，精神伤残不构成九级伤残。2.关于被扶养人生活费的主张证据不足，不应得到支持。被扶养人李作花系非农户口，曾服务于邢村中心小学，存在领取退休金或其他补助的可能，并非无收入来源，不应支付被扶养人生活费。一审原告李清波向一审法院起诉请求：请求人民法院判令被告赔偿原告医疗费38921.98元、住院伙食补助费840元、误工费21000元、护理费7992元、营养费3600元、残疾赔偿金174015.6元、被抚养人生活费9092.6元、交通费400元、精神抚慰金2000元、车损800元、鉴定费5730元，合计258662.18元，要求太平洋青岛分公司在交强险范围内承担120800元，余下损失137862.18元由太平洋青岛分公司在三者商业险范围内承担70%为96503.5元，合计217303.5元。一审法院认定事实如下：2018年11月15日20时20分许，李清波醉酒驾驶电动自行车沿海正路由西东行，行至事故地点处与前方停放在非机动车道内的鲁Ｆ×××**号重型半挂牵引车、鲁Ｆ×××**号重型平板自卸半挂车发生交通事故，致车辆损坏，李清波受伤。经海阳市公安局交通警察大队出具第370687120180000451号道路交通事故认定书，认定李清波承担事故的同等责任，陈生承担事故的同等责任。李清波伤后当日到海阳市人民医院住院治疗，于2018年11月29日出院，出院主诊断为脑挫伤，共住院14天。太平洋青岛分公司给李清波垫付一万元医疗费，臧义革给李清波垫付5000元。涉案车辆鲁Ｆ×××**号车辆在太平洋青岛分公司投保交强险及150万元三者商业险，不计免赔，事故发生在保险期间内。涉案车辆驾驶员为陈生，实际车主为臧义革，该车辆挂靠在莱阳市通盛道路运输有限公司名下。在法院审理过程中，原告申请对其伤残程度、误工期、护理期、营养期及精神伤残等级进行鉴定，经双方当事人同意，法院委托烟台精神疾病司法鉴定所对李清波的精神伤残等级进行了鉴定，2019年10月22日，该鉴定机构出具司法鉴定意见书，鉴定意见为：李清波于2018年11月15日发生交通事故导致颅脑损伤，遗留“脑外伤所致精神障碍和轻度智力减退”，残情评定为九级。法院委托海阳市中医院司法鉴定所对原告的伤残程度、误工期、护理期、营养期进行了鉴定，2019年11月20日，该鉴定机构出具司法鉴定意见书，鉴定意见为：1.李清波面部条形瘢痕构成十级伤残。2.李清波误工时间为180日。3.李清波住院期间需2人护理14日，出院后1人护理46日。4.李清波营养期为60日。经当庭质证，原告李清波及被告保险公司、臧义革对鉴定意见无异议。李清波主张住院14天，按照每天60元计算住院伙食补助费为840元，又主张交通费400元、车损800元，提交交通费票据一宗，经质证，二被告均对上述三项费用无异议。根据当事人陈述和经审查确认的证据，对有争议的事实和证据，一审法院认定如下：李清波主张花费医疗费38921.98元，提交住院及门诊病历、住院及门诊收费单据、费用清单、诊断证明，以证实其主张。经质证，二被告对证据真实性无异议，但认为医疗费数额过高，要求扣除非医保用药，但未提交证据证实其主张。法院认定，原告主张医疗费，提交的证据充分，且被告对医疗费证据真实性无异议，虽被告认为数额过高并要求扣除非医保用药，但未提交证据证实自己主张，被告的主张于法无据、证据不足，因此对原告医疗费用予以认定。原告主张经鉴定误工时间为180日，每月工资按照3500元计算，计算误工费为21000元，提交李清波的身份证、社保卡、社保参保缴费证明、事故前三个月工资表、扣发工资证明、单位营业执照予以证实，证实李清波在海阳市世进箱包有限公司工作，且单位为其缴纳五险。经质证，太平洋青岛分公司对证据真实性无异议，但对误工事实有异议，认为世进公司的法定代表人姬新莲与李清波妻子姬新美有可能存在亲属关系，要求李清波提交会计凭证。法院认定，太平洋青岛分公司虽主张世进公司法定代表人与李清波妻子有可能存在亲属关系，但并未提交证据证实其主张。且李清波提交充分的证据证实其误工损失，事实清楚、证据充分，法院予以认定。李清波主张鉴定意见为住院期间二人护理14日，出院后1人护理46日，其由妻子姬新美护理60日、女儿李冰护理14日，均按照城镇标准每天108元计算，计算护理费为7992元，提交姬新美及李冰的身份证复印件以证实其主张。经质证，二被告对护理费无异议，法院予以认定。李清波主张营养费3600元，按照营养期60日，每天60元计算。太平洋青岛分公司认为其营养费用过高，但未提交证据予以证实。法院认定，经法院委托鉴定机构鉴定李清波营养期60日，双方均无异议，李清波主张营养费每日60元，计算合理，虽太平洋青岛分公司认为营养费过高，但未提交证据证实，因此，法院对李清波的营养费数额予以认定。李清波主张伤残赔偿金按照2019年城镇居民标准39549元计算20年乘以22%，计算出174015.6元。提交身份证、社保卡、社保参保缴费证明予以证实。经质证，太平洋青岛分公司对证据真实性无异议，但主张伤残等级过高，且应当按照农村标准计算。法院认定，李清波提交的证据足以证实其为城镇居民，且鉴定意见为李清波精神伤残评定为九级、面部伤残评定为十级，虽太平洋青岛分公司主张其伤残等级过高，却未对鉴定意见书提出任何异议，亦未提交其他证实李清波伤残等级过高的证据，因此，对太平洋青岛分公司的主张不予支持。因此李清波的伤残等级应当按照城镇标准39549元，以21%的系数计算20年，为166105.8元。李清波主张被扶养人生活费为9092.6元，其母亲李作花1938年4月8日出生，现年81周岁，共生育三个子女，按照山东省城镇居民消费支出24798元计算五年，以22%为系数，再除以3，得出9092.6元，提交村委证明证实其子女情况。二被告庭审中对该项费用均无异议，庭审后，太平洋青岛分公司提交补充意见，要求按照21%的系数计算。法院认定，虽二被告未对被扶养人生活费提出异议，但李清波计算标准有误，应当以21%为系数，即24798元×5年×21%÷3=8679.3元。李清波主张其伤情比较严重，要求被告赔偿精神抚慰金2000元。二被告均不同意赔偿此项损失。法院认定，李清波经司法鉴定为精神九级伤残、身体十级伤残，且其在此次事故中承担同等责任，其不足以构成精神损失，因此法院对其精神抚慰金的主张不予支持。原告提交鉴定费票据6张，载明其花费鉴定费5730元。经质证，太平洋青岛分公司对证据真实性无异议，但其不同意承担鉴定费用。法院认定，根据《中华人民共和国保险法》第六十四条规定，鉴定费为李清波为查明和确定保险标的的损失程度所支付的必要的、合理的费用，应当由保险公司承担，法院对李清波之请求予以支持。李清波要求太平洋青岛分公司在交强险范围内赔偿120800元，余下损失在商业险范围内承担70%的赔偿责任。太平洋青岛分公司要求在商业险范围内按照50%赔偿李清波损失。法院认定，根据《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条规定，李清波作为非机动车一方，负此次事故的同等责任，根据双方过错比例，李清波要求被告在商业险范围内承担70%的赔偿责任于法有据，法院予以支持。一审法院认为，公民的生命健康权和财产权利受法律保护，公民由于过错侵害他人造成人身损害的，应当承担民事责任。机动车发生交通事故造成他人人身伤亡、财产损失的，根据《机动车交通事故责任强制保险条列》第二十一条第一款的规定，先由保险公司在机动车第三者责任强制保险限额范围内予以赔偿。超出强制保险责任限额范围的部分，根据《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条的规定，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿。对于本次事故，海阳市公安局交通警察大队已经作出了事故责任认定书，认定李清波承担事故同等责任，该认定书的责任比例并无不当，法院对该责任比例予以认定。涉案车辆在太平洋青岛分公司投保了交强险和商业险，故应由承保太平洋青岛分公司在交强险限额内承担100%的赔偿比例，对于超出交强险限额的部分在商业险限额内承担70%的赔偿比例，超出保险限额部分应当由李清波自行承担。太平洋青岛分公司对鉴定意见无异议，但认为鉴定的伤残等级过高，却未提交证据证实自己主张，且该鉴定意见是经过当事人同意、由法院委托的鉴定机构做出的，太平洋青岛分公司未提交证据否认其结论的合法性，故法院对该鉴定意见予以采信。经庭审质证、认证，一审法院认定李清波的损失为：医疗费38921.98元、住院伙食补助费840元、误工费21000元、护理费7992元、营养费3600元、残疾赔偿金166105.8元、被抚养人生活费8679.3元、交通费400元、车损800元，合计248339.08元。太平洋青岛分公司应当在交强险范围内承担120800元，余下损失127539.08元应当由太平洋青岛分公司承担70%即89277元，合计210077元，扣除太平洋青岛分公司垫付的一万元，应当支付200077元。因李清波的各项损失均由被告人民财产保险公司按照责任赔偿，故被告臧义革不再承担赔偿责任，李清波余下的损失应当由其自己承担。在本案诉讼过程中，李清波申请撤回对陈生的起诉，申请追加臧义革为被告，系其对自己诉讼权利的合理行使，不违反法律规定，法院予以准许。综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十六条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《机动车交通事故责任强制保险条列》第二十一条第一款之规定，一审法院于2020年2月11日判决：一、被告中国太平洋财产保险股份有限公司青岛分公司于判决生效后十日内在交强险及商业三者险范围内赔偿原告李清波各项费用200077元；二、驳回原告李清波对被告臧义革的诉讼请求；三、驳回原告李清波的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费4560元，减半收取为2280元，由原告李清波负担129元，由被告中国太平洋财产保险股份有限公司青岛分公司负担2151元。鉴定费5730元，由被告中国太平洋财产保险股份有限公司青岛分公司负担。二审中，当事人未提交新证据，本院对一审查明的事实予以确认。本院认为，对于被上诉人的精神伤残情况及肢体伤残情况的鉴定意见均系一审法院委托有资质的鉴定机构出具的，鉴定程序合法，上诉人对被上诉人作为鉴定依据的相关材料也并无异议，且上诉人在一审时对该两份鉴定意见并无异议。现上诉人主张一审法院在伤残认定方面存在程序瑕疵、鉴定材料未经质证，与其在一审时的自认相违背。故对其该项主张，本院不予采信，上诉人申请对被上诉人的精神伤残情况进行重新鉴定，本院不予准许。上诉人主张不应承担被扶养人生活费，但未提供证据证明被扶养人有劳动能力或有其他生活来源，应自行承担举证不能的法律后果。综上，上诉人的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费4560元，由上诉人中国太平洋财产保险股份有限公司青岛分公司负担。本判决为终审判决。审判长 刘 腾审判员 李 安审判员 陈 勇二〇二〇年十二月二日书记员 杨风华