福建省福州市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）闽01民终7471号 上诉人（原审原告）：周仰峰，男，1964年12月10日出生，汉族，住福建省福州市仓山区。 被上诉人（原审被告）：宁波红盔甲农副产品有限公司，住所地浙江省宁波市江**庄桥街道马径村穆家。 法定代表人：金宗耀，经理。 上诉人周仰峰因与被上诉人宁波红盔甲农副产品有限公司(以下简称“红盔甲公司”)产品销售者责任纠纷一案，不服福建省福州市仓山区人民法院（2020）闽0104民初4696号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。 周仰峰上诉请求：1.判定红盔甲公司拿“脆骨炒鱿鱼（烧烤味）”替换“香辣鱿鱼须鱿鱼丝零食及时麻辣海鲜小吃八爪鱼海鲜熟食休闲零食”的食品，上述两种食品属于没有营业执照、没有食品生产许可证、没有食品经营许可证和产品质量合格证的食品；2.依法撤销红盔甲公司拿“脆骨炒鱿鱼（烧烤味）”替换“香辣鱿鱼须鱿鱼丝零食及时麻辣海鲜小吃八爪鱼海鲜熟食休闲零食”食品的买卖合同；3.判定红盔甲公司拿“脆骨炒鱿鱼（烧烤味）”替换“香辣鱿鱼须鱿鱼丝零食及时麻辣海鲜小吃八爪鱼海鲜熟食休闲零食”食品，依法退回周仰峰两包产品所造成的损失0.99元；4.判令红盔甲公司拿“脆骨炒鱿鱼（烧烤味）”替换“香辣鱿鱼须鱿鱼丝零食及时麻辣海鲜小吃八爪鱼海鲜熟食休闲零食”的食品，依法增加赔偿周仰峰两包产品所造成的损失金额为2000元；5.判令红盔甲公司依法赔偿周仰峰由于依法提起民事诉讼所增加的打印复印民事诉讼的所有材料的费用为61.5元；6.判令红盔甲公司依法赔偿周仰峰的误工费1075.52元；7.判令红盔甲公司的侵权行为应当酌定赔偿周仰峰的精神损害赔偿费为1000元；8.判令红盔甲公司支付本案的诉讼费。事实和理由：一、一审判决认定事实不清。1.一审判决认定案涉食品的产品名称为“香辣鱿鱼须鱿鱼丝零食及时麻辣海鲜小吃八爪鱼海鲜熟食休闲零食”，并无任何依据。2.红盔甲公司未提供证据证明“遇上仙企业店”系其开设经营，红盔甲公司未在其法定经营场所销售产品。案涉食品无产品合格证，无法确认其合法来源，系以次充好、以假充真的违法产品。3.红盔甲公司拒不出具案涉食品的发票。4.案涉食品已经造成周仰峰胃肠道疾病。二、一审判决法律适用错误。1.周仰峰订购的产品是“香辣鱿鱼须鱿鱼丝零食及时麻辣海鲜小吃八爪鱼海鲜熟食休闲零食”，但红盔甲公司却出售脆骨炒鱿鱼（烧烤味），红盔甲公司的行为系法定欺诈。2.案涉食品产品标准号为Q/YSLC0001S，且没有产品合格证，违反了《产品质量法》《食品安全法》等相关法律法规，属于法定不安全的食品。3.一审中，红盔甲公司未提供营业执照、食品经营许可证、案涉食品的进货凭证和合格证明，违反了《公司登记管理条例》第三条、《食品经营许可管理办法》第二条、《食品安全法》第四条、第三十五条、第五十三条规定。红盔甲公司不提供证据的行为亦违反了《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第四十七条、四十八条规定。红盔甲公司未在法定经营场所销售食品，违反了《最高人民法院关于审理食品药品纠纷案件适用法律若干问题的规定》第六条规定。红盔甲公司应当按照《食品安全法》第一百四十八条的规定，承担首负及退赔责任。4.一审法院认定周仰峰未提交证据证明其收到的商品与其购买的商品不一致，该认定系因一审法院隐匿周仰峰提供的证据，对案涉产品无产品名称、生产日期等事实忽略造成。一审法院依据《最高人民法院关于适用的解释》第九十条规定，驳回周仰峰诉讼请求，明显错误。5.一审判决认定周仰峰购买案涉产品并非是为了生活消费所需，但周仰峰是否是《消费者权益保护法》所保护的对象，应由《消费者权益保护法》认定。另，一审判决认定周仰峰在一审法院立案368件等事实的证据材料，未经周仰峰与红盔甲公司质证，违反《民事诉讼法》第六十三条第二款规定。《消费者权益保护法》并没有限制消费者的消费行为，也没有限制消费者的维权行为件数，一审法院却据此驳回周仰峰诉请，有违公平正义，剥夺了周仰峰的维权权利。6.红盔甲公司应承担周仰峰订购和收到食品安全的举证责任，一审法院对此未予分配，违反了《食品安全法》第四条及《最高人民法院关于审理食品药品纠纷案件适用法律若干问题的规定》第六条及《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第四十七条、第四十八条规定。7.一审判决对周仰峰提交的微信聊天记录的认定，有违民事诉讼的证据规则。三、一审判决程序违法。1.一审法院适用简易程序审理本案，明显错误。2.红盔甲公司无正当理由拒不到庭应诉，但一审法院却确认红盔甲公司的答辩内容及提交的证据，违反了《民事诉讼法》第六十三条第二款规定。且一审法院要求周仰峰对红盔甲公司提交的答辩状、证据进行回应及质证，明显违反《民事诉讼法》。3.红盔甲公司无正当理由未到庭应诉，一审法院却未支持应诉的人的诉讼请求，有违法定程序规定。四、周仰峰就其主张已完成举证责任，其诉讼请求于法有据。1.周仰峰已举证证明案涉食品属于违法违规的食品，也已举证证明其是以每张0.5元的价格复印本起诉讼相关材料提起诉讼的，相关费用应予支持。2.红盔甲公司经营的食品，属于禁止生产经营的食品，周仰峰要求其承担退赔责任的主张成立。3.红盔甲公司存在侵权行为，周仰峰要求其赔偿误工费、精神损害赔偿金等主张成立。 红盔甲公司未作答辩。 周仰峰向一审法院起诉请求：1.判定红盔甲公司拿“脆骨炒鱿鱼（烧烤味）”的食品来替换“香辣鱿鱼须鱿鱼丝零食及时麻辣海鲜小吃八爪鱼海鲜熟食休闲零食”食品，该食品属于没有《营业执照》《食品生产许可证》《食品经营许可证》和产品质量合格证的食品；2.依法撤销红盔甲公司拿“脆骨炒鱿鱼（烧烤味）”的食品来替换“香辣鱿鱼须鱿鱼丝零食及时麻辣海鲜小吃八爪鱼海鲜熟食休闲零食”食品的买卖合同；3.判定红盔甲公司拿“脆骨炒鱿鱼（烧烤味）”的食品来替换“香辣鱿鱼须鱿鱼丝零食及时麻辣海鲜小吃八爪鱼海鲜熟食休闲零食”食品，依法退回周仰峰其中二包产品所造成的损失0.99元；4.判令红盔甲公司拿“脆骨炒鱿鱼（烧烤味）”的食品来替换“香辣鱿鱼须鱿鱼丝零食及时麻辣海鲜小吃八爪鱼海鲜熟食休闲零食”食品，依法增加赔偿周仰峰其中二包产品所造成的损失金额为2000元；5.判令红盔甲公司依法赔偿周仰峰由于依法提起民事诉讼所支出的费用61.5元；6.判令红盔甲公司依法赔偿周仰峰误工费1075.52元；7.判令红盔甲公司赔偿周仰峰精神损害赔偿费1000元；8.判令红盔甲公司负担本案的诉讼费。 一审法院认定事实：2020年5月24日，周仰峰通过拼多多网络平台在红盔甲公司开设的“遇上仙企业店”下单购买“香辣鱿鱼须鱿鱼丝零食及时麻辣海鲜小吃八爪鱼海鲜熟食休闲零食”食品，实付8.9元后。红盔甲公司向周仰峰发货。 一审法院认为，依据《最高人民法院关于适用的解释》第九十条：“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。”周仰峰称其向红盔甲公司购买的商品与其收到的商品不一致，但是周仰峰并未提交证据证明其主张，故周仰峰的该主张不能成立。周仰峰主张红盔甲公司及红盔甲公司销售的商品存在诸多违法的情形，但其亦未提交证据予以证明，故周仰峰的上述主张均不能成立。因此，周仰峰的全部诉讼请求均没有事实与法律依据，一审法院均予以驳回。依据《中华人民共和国消费者权益保护法》第二条“消费者为生活消费需要购买、使用商品或者接受服务，其权益受本法保护；本法未作规定的，受其他有关法律、法规保护”的规定，消费者的重要特征是“为生活消费需要购买、使用商品或者接受服务”，但是周仰峰购买诉争商品的行为并非为了生活消费需要，具体表现如下：周仰峰曾多次以相同的案由向多人提起诉讼。截止2020年9月4日，从福建法院审判信息系统中查询到周仰峰在一审法院民一庭审理的类似案件多达368件，其中2020年在一审法院民一庭审理的类似案件高达百余件，且其仍然在持续立案中，周仰峰的上述行为不符合消费者的特征。故，周仰峰并非是《中华人民共和国消费者权益保护法》所保护的消费者。综上，周仰峰并非《中华人民共和国消费者权益保护法》所保护的消费者，其不受上述法律保护，其诉请又没有事实与法律依据，故对周仰峰的全部诉讼请求，一审法院均不予支持。红盔甲公司经一审法院传票传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，一审法院依法缺席判决。综上，判决：驳回周仰峰的全部诉讼请求。案件受理费50元，适用简易程序减半收取25元，由周仰峰负担。 本院二审期间，各方当事人没有提交新证据。根据各方当事人在一审诉讼过程中的举证、质证和原审法院的认证及二审的审理情况，本院确认一审认定的事实属实。 本院认为，当事人对自己的主张，有责任提供证据。首先，根据在案证据，周仰峰收到的商品与购买网页的商品快照中显示的商品相同，没有证据证明二者存在不一致之处。其次，周仰峰没有提供其他证据佐证治疗胃肠道疾病的药品与本案存在关联性。最后，周仰峰未能提供案涉食品存在安全和质量问题的相关证据。因此，周仰峰应承担举证不能的不利后果，一审法院驳回周仰峰的全部诉讼请求并无不当。而周仰峰提出一审违法适用简易程序、违反证据规定等程序违法的主张，均没有事实依据，不予采纳。 另外，一审法院依职权在福建法院审判信息系统中查询到周仰峰多次以相同案由向多人提起诉讼，认定其行为不符合《中华人民共和国消费者权益保护法》所保护的消费者特征，并无不当。周仰峰此节主张，亦不予采纳。 综上所述，周仰峰的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费50元，由周仰峰负担。 本判决为终审判决。 审 判 长 吴筱洲 审 判 员 符海燕 审 判 员 陈雁兰 二〇二〇年十二月十一日 法官助理 陈 玥 书 记 员 林 婷