山西省忻州市中级人民法院民事判决书（2020）晋09民终1984号上诉人(原审被告)：中国平安财产保险股份有限公司忻州中心支公司。住所地，忻州市忻府区七一南路东泛华京伦大酒店****。负责人：王国炬，该公司总经理。委托诉讼代理人：宿某，山西卓阳律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：赵某，女，1953年7月22日生，汉族，人。委托诉讼代理人：李某，山西嘉玉律师事务所律师。原审被告：董某，男，1973年1月25日生，汉族。上诉人中国平安财产保险股份有限公司忻州中心支公司因与被上诉人董某机动车交通事故责任纠纷一案，不服山西省忻州市忻府区人民法院（2020）晋0902民初704号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年11月25日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。中国平安财产保险股份有限公司忻州中心支公司上诉请求：1、改判上诉人不赔偿护理费、误工费共计15656元；2、二审诉讼费由被上诉人承担。事实和理由：1、被上诉人无充分证据证明护理人员的收入状况，护理费标准应参照《山西省高级人民法院关于人身损害赔偿标准的办案指引》120元/天计算；2、被上诉人事发时已是67岁高龄，属于人损司法解释第二十八条规定的被抚养人，即丧失劳动能力人员，依法不应计算误工费，鉴定机构所做误工期鉴定仅是该类损伤一般的误工时间，一审判决认定误工费错误。赵某辩称，1、原审判决认定护理费，适用法律正确，应予维持。2、误工费，被上诉人67岁已超过法定退休年龄，相关法律规定并没有规定超过法律规定的不能从事有关劳动获得劳动报酬，在其力所能及的范围内从事的相关劳动获得的相关收入应受法律保护。董某述称，无答辩意见。赵某向一审法院起诉请求：要求赔偿人身损害损失总计63697.35元。二、本案诉讼费由被告承担。一审法院认定事实：2019年10月21日14时50分许，在忻州忻禹线西张村路段，被告董某驾驶×××号小型轿车由南向北行驶时与由西向东原告骑驶的自行车相撞，致原告受伤、车辆损坏。2019年11月5日，忻州市公安局交警支队交通事故处理大队出具第0332号《道路交通事故认定书》，认定赵某与董某负本次事故的同等责任。双方对该认定书均未提出异议。原告受伤后被送至忻州市人民医院救治，诊断为“右胫腓骨开放性骨折，头皮裂伤、右下肺炎，腰1-3左侧椎横突骨折，颜面部皮肤裂伤”，损伤原因“被车撞伤”。2019年11月11日原告出院，住院21天，花费住院医疗费54869.07元，门诊票据7支费用1177元，合计56046.07元，其中被告董某垫付6000元，平安财险忻州公司在交强险限额内垫付10000元。2019年11月20日原告向太原市惠众科贸有限公司购买铝合金双拐一副180元，该公司出具收款收据一支，2019年11月21日向太原市迎泽区修合诊所购买轮椅一台金额850元，该所出具收据一支。经原告申请，2020年9月10日，山西嘉信司法鉴定中心作出晋嘉司鉴（2020）临评字第65号鉴定意见书，鉴定意见为，1、被鉴定人赵某人体损伤的误工期：180日，护理期90日，营养期90日。2、行右胫腓骨内固定取出术费用约需人民币8098-9315元。原告缴纳鉴定费2000元，花费忻州市人民医院门诊复查费110元。赵某系西张乡东张村村民，东张村委出具证明二份，主要内容为“赵某因车祸摔坏双腿做了手术不能行动，家庭生活困难，赵某与南富田为夫妻关系，在本村承包土地共计16.59亩，进行农业生产，收入来源于务农”，平安财险忻州公司对原告提供的村委证明不认可，认为不能证明原告存在误工损失，对原告提供的购买双拐和轮椅的票据，非正规发票，其合法性不予认可。被告董某驾驶的×××车，车辆登记所有人为其妻王海英，该车在被告平安财险忻州中心支公司投保机动车交通事故责任强制保险与车损险限额118800元与第三者商业保险限额50万元，事故发生在车辆检验有效期内，董某持有B2驾驶证。本次事故×××车经山西申亿汽车销售服务有限公司修复，结算总金额12194元，平安财险忻州公司已支付车辆维修费6097元，董某自行支付修车费用6097元。一审法院认为，原告赵某与被告董某发生本次交通事故，经事故认定双方负同等责任，对该认定意见一审法院予以采信。原告因本次交通事故产生的人身及财产损害损失，先由被告董某驾驶车辆投保平安财险忻州公司在交强险限额内予以赔偿，不足部分，由被告平安财险忻州公司在商业险限额内予以承担一半责任。董某已垫付的医疗费用在赔偿款中予以返还。董某驾驶车辆在本次事故中受损，该车车损已经平安财险忻州公司在车损险限额内承担一半，另一半车辆损失6097元应由反诉被告赵某承担。根据原告提供的证据及相关法律规定，原告赵某的人身及财产损害损失确认如下：1、住院、门诊医疗费56046.07元、复查费110元，共计56156.07元。2．后续治疗费，根据鉴定意见为8098-9315元，取中间值计算为8707元。3．住院期间伙食补助费，住院21天每天100元为2100元。4．营养费，按照鉴定意见营养期90日，每天50元为4500元。5．辅助器具费，原告购买双拐180元及轮椅850元，属于受伤治疗必要费用，应予以支持，合计1030元。6．护理费，按照鉴定意见护理期90日，按照山西省居民服务业年平均工资标准计算为48893元／365天×90=12056元。7．误工费，按照鉴定意见计算180天，原告提供村委证明及承包土地经营证，但原告年龄已经超过60岁，按照每天80元计算为180×80=14400元。8、交通费，酌情计算500元。9、财产损失，原告自行车酌情计算500元。上述原告赵某人身财产损失共计99949.07元，其中第1至4项小计71463.07元，平安财险忻州公司在交强险医疗费限额内已给付原告10000元，在伤残赔偿项下赔偿原告第5至第8项费用27986元及第9项财产损失500元。原告人身损失中超出医疗费限额部分费用61463.07元，由被告平安财险忻州公司在第三者商业险限额内赔偿原告50％为30731.53元，其余损失由原告自行承担。原告超出诉讼请求的赔偿金额部分不予支持，应予以驳回。被告平安财险忻州公司除已经赔偿原告10000元外，在交强险及商业三者险限额内再赔偿原告车损理赔款500元，伤残限额理赔款27986元，商业三者险理赔款30731.53元，三项共计59217.53元，该款中应由保险公司返还董某垫付医疗费6000元。综上所述，依据《中华人民共和国侵权责任法》第四十七条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条，第二十五条，最高人民法院《关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：被告中国平安财产保险股份有限公司忻州中心支公司在本判决生效后十日内除已给付的理赔款项外，再赔偿原告赵某人身及财产理赔款59217.53元，其中给付赵某53217.53元，给付董某6000元。二、反诉被告赵某在本判决生效后十日内赔偿反诉原告董某车损6097元。三、驳回原告赵某其他诉讼请求。如被告未在本判决指定期间履行金钱给付义务，应按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1130元减半收取565元，由被告董某负担283元，原告赵某负担282元。原告赵某缴纳的鉴定费2000元，由赵某承担1000元，董某承担1000元。反诉费50元减半收取25元由反诉被告赵某负担。二审审理期间，各方均未提交新证据，本院对一审法院查明的事实予以确认。本院认为，本案的争议焦点是一审法院对赵某护理费、误工费的认定是否适当。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十一条规定，护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。因被上诉人赵某未提交护理人员的具体收入证明，一审按照山西省居民服务业年平均工资标准计算护理费符合法律规定。误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。忻府区西张镇东张村村民委员会出具的证明、农村集体土地承包经营权证等证据可以证明赵某的收入来源，一审法院酌情按照每天80元计算赵某误工费适当。综上所述，中国平安财产保险股份有限公司忻州中心支公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费192元，由上诉人中国平安财产保险股份有限公司忻州中心支公司负担。本判决为终审判决。审判长 王俊玲审判员 张胜利审判员 孙艳红 二〇二〇年十二月九日书记员 王华云