山东省济南市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）鲁01民终13895号上诉人（原审被告）：深圳市卓佳实业有限公司，住所地深圳市。法定代表人：李瑞悦，总经理。委托诉讼代理人：吉永红，广东普罗米修律师事务所律师。委托诉讼代理人：龚超武，广东普罗米修律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：山东圣泉新材料股份有限公司，住所地山东省济南市。法定代表人：徐传伟，经理。委托诉讼代理人：滕培刚，山东本业律师事务所律师。原审被告：李瑞悦，男，1968年4月22日出生，汉族，住深圳市。原审被告：刘大林，男，1982年1月9日出生，汉族，住江西省赣州市石城县。二原审被告共同委托诉讼代理人：吉永红，广东普罗米修律师事务所律师。二原审被告共同委托诉讼代理人：龚超武，广东普罗米修律师事务所律师。上诉人深圳市卓佳实业有限公司（以下简称卓佳实业公司）因与被上诉人山东圣泉新材料股份有限公司（以下简称圣泉公司）及原审被告李瑞悦、刘大林买卖合同纠纷一案，不服济南市章丘区人民法院（2020）鲁0181民初3690号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年12月16日立案后，根据《全国人民代表大会常务委员会关于授权最高人民法院在部分地区开展民事诉讼程序繁简分流改革试点工作的决定》，依法适用第二审程序，由审判员独任审理了本案。本案现已审理终结。卓佳实业公司上诉请求：1.依法撤销济南市章丘区人民法院作出的(2020)鲁0181民初3690号民事判决中的第三、四项内容，并依法改判；2.本案一审、二审诉讼费、保全费由圣泉公司承担。事实和理由：1.本案一审认定的事实不清，证据不足。事实上，卓佳实业公司与圣泉公司之间签订的《标准“LEMON”熔喷布供应合同》中约定货物从韩国进口，卓佳实业公司在收到圣泉公司支付的款项后及时联系了韩国方，但是韩国方面因为疫情的原因没有及时将货物送达，因此，卓佳实业公司方未及时履行合同的义务在于不可抗力。2.本案一审法院适用法律错误。卓佳实业公司未及时向圣泉公司足额供货的原因在于不可抗力，卓佳实业公司并不存在违约行为。卓佳实业公司在收取了圣泉公司的货款后按照约定及时向韩国方进口熔喷布，并将相关货款支付给韩国公司后，但是由于新冠疫情在国际范围内逐渐扩大，韩国的疫情极其严重，因此韩国政府禁止口罩及熔喷布等相关原材料出口。以上事实是韩国政府出于国情和政治因素在政府层面作出的决策，卓佳实业公司作为中国公司是不可能预见韩国政府的相关行为的，因此本案的情形属于不可抗力。即使这种情况不被认定为不可抗力，也应当是商业风险，该风险应当由卓佳实业公司与圣泉公司分担，不应由卓佳实业公司单方承担，所以卓佳实业公司不应当承担违约责任，不应支付违约金。另外，李瑞悦虽然是卓佳实业公司的法定代表人，但是其个人财产独立于公司，并未与公司有任何的混同，故其不应当对公司债务承担责任。综上，请求依法支持卓佳实业公司全部上诉请求。圣泉公司辩称，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，卓佳实业公司的上诉请求无任何事实及法律依据，应当依法驳回上诉，维持原判。在本案中卓佳实业公司不能按照合同约定供货，构成严重违约。其已经于2020年6月5日向圣泉公司出具《还款承诺函》，卓佳实业公司承诺自2020年6月5日起陆续偿还圣泉公司货款12375000元，并且刘大林在还款承诺函中签字、捺印，因此还款承诺函中明确约定了卓佳实业公司返还货款的具体时间和金额，该承诺是卓佳实业公司的真实意思表示，合法有效，卓佳实业公司应当严格按照承诺函履行退款义务，在本案中卓佳实业公司未按照承诺履行退款义务，当然应当承担相应的责任。关于卓佳实业公司称因“韩国疫情原因”未能按时供货，圣泉公司对此不予认可，卓佳实业公司也没有提供证据予以支持，应当依法承担举证不能的法律后果。另外不管是否是基于“韩国疫情原因”造成卓佳实业公司不能供货，卓佳实业公司的退还货款的责任也是不能免除的，且卓佳实业公司为“一人有限公司”，在一审中李瑞悦也没有提交任何证据证实个人财产与公司财产相独立，因此一审法院判决李瑞悦对公司债务承担连带责任是完全正确的。综上所述，卓佳实业公司占用圣泉公司的巨额款项，应当依法予以退还，其上诉请求无事实和法律依据，应当依法驳回卓佳实业公司上诉请求。圣泉公司向一审法院起诉请求：1.判令解除圣泉公司与卓佳实业公司于2020年4月22日签订的合同编号为2020ZJ0001的《标准“LEMON”熔喷布供应合同》；2.判令卓佳实业公司返还圣泉公司货款1237.5万元并赔偿圣泉公司违约金151.8万元（以1650万元为基数，以每日0.05%自2020年5月1日暂计算至2020年10月31日，全部违约金计算至卓佳实业公司实际返还圣泉公司货款之日）；3.判令李瑞悦、刘大林对上述债务承担连带还款责任；4.涉诉费用由卓佳实业公司、李瑞悦、刘大林承担。在诉讼过程中，圣泉公司放弃对逾期利息的主张。一审法院认定事实：2020年4月22日，圣泉公司（甲方）与卓佳实业公司（乙方）签订合同编号为2020ZJ0001的《标准“LEMON”熔喷布供应合同》一份，合同总标的1650万元，签完合同后，甲方先支付乙方合同总金额75%，甲方收货量达到总货量的50%时，再结清合同总金额的25%。收到75%预付款后，4月27日至4月30日期间送两次货，余货从5月6日至5月23日期间分10次陆续供货，在5月23日24点前完成所有交货。违约赔偿：如乙方逾期交货，每逾期1个工作日应按合同全额货款的0.05%计算向甲方赔偿违约金，并应于3个工作日内返还甲方所支付的所有货款。若双方在合同履行过程中发生纠纷，应友好协商解决，若协商不成的，则向原告所在地人民法院诉讼解决。合同签订后，圣泉公司按约定向卓佳实业公司支付预付款1237.5万元。但卓佳实业公司至今未向圣泉公司供货。2020年6月5日，卓佳实业公司向圣泉公司出具还款承诺函一份，承诺于2020年6月5日，向圣泉公司退款500000元；自2020年6月8日起，于20日内向圣泉公司退还剩余全部货款11875000元；我司若逾期未履行上述义务，按原合同承担法律责任；刘大林先生对上述还款责任承担连带保证责任。卓佳实业公司在还款承诺函上加盖公章，刘大林在连带保证人处签字按手印。卓佳实业公司原系自然人独资有限责任公司，该公司股东为李瑞悦，在2020年7月14日新登记加入股东李红昆。一审法院认为，一、圣泉公司主张解除与卓佳实业公司签订的编号为2020ZJ0001的《标准“LEMON”熔喷布供应合同》，卓佳实业公司同意解除，一审法院予以支持。二、卓佳实业公司未按双方合同约定，按时履行交货义务，应当承担违约责任。圣泉公司主张卓佳实业公司返还货款1237.5万元，并支付违约金，符合双方合同约定，亦不违反法律法规禁止性规定，一审法院予以支持。根据合同约定，卓佳实业公司应于2020年5月23日前完成所有交货，因此一审法院确定违约金自2020年5月23日起计算至2020年10月31日，即为1072500元，圣泉公司主张过高部分，一审法院不予支持。卓佳实业公司公司辩称没有及时向圣泉公司退还货款系因不可抗力影响导致，故不同意承担违约责任，但其未提交证据予以证实，一审法院不予支持。三、卓佳实业公司在与圣泉公司签订涉案合同时系自然人独资有限责任公司，根据《中华人民共和国公司法》第六十三条规定：一人有限责任公司的股东不能证明公司财产独立于股东自己的财产的，应当对公司债务承担连带责任。本案中李瑞悦未提交证据证实公司财产独立于其自身财产，因此圣泉公司要求李瑞悦对卓佳实业公司的债务承担连带还款责任，于法有据，一审法院予以支持。四、根据卓佳实业公司出具的还款承诺书第4项约定，刘大林对卓佳实业公司的还款责任承担连带保证责任，因此圣泉公司要求刘大林亦承担连带还款责任，符合双方约定，亦不违反法律规定，一审法院予以支持。一审法院判决：一、解除山东圣泉新材料股份有限公司与深圳市卓佳实业有限公司于2020年4月22日签订的编号为2020ZJ0001的《标准“LEMON”熔喷布供应合同》；二、深圳市卓佳实业有限公司于判决生效之日起10日内返还山东圣泉新材料股份有限公司货款1237.5万元；三、深圳市卓佳实业有限公司于判决生效之日起10日内支付山东圣泉新材料股份有限公司违约金1072500元；四、李瑞悦、刘大林对上述债务承担连带清偿责任；如果未按判决指定的履行期间给付金钱，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费105158元、保全费5000元，由深圳市卓佳实业有限公司、李瑞悦、刘大林承担。二审中，当事人均没有提交新证据。本院二审查明事实与一审法院认定事实一致。本院认为，关于本案是否构成不可抗力而免除卓佳实业公司违约责任的问题，双方签订合同的时间系国内外疫情防控形势严峻期间，双方对从国外进口熔喷布原料存在困难和风险应有一定的心理预期，本案不属于“不能预见、不能避免且不能克服”的不可抗力情形。且，根据卓佳实业公司还款承诺函的承诺，其履行退还货款的义务系金钱给付义务，也不受不可抗力等情形的影响。卓佳实业公司主张本案构成不可抗力，其不应承担未依约供货的违约责任，于法无据，一审法院判令卓佳实业公司向圣泉公司退还剩余货款及相应利息并无不当，本院予以维持。因卓佳实业公司在签订案涉合同时系一人有限责任公司，李瑞悦作为该公司的股东未提供证据证明其个人财产独立于公司，故一审法院判令李瑞悦承担连带还款责任亦无不当。综上所述，卓佳实业公司的上诉请求不成立，本院不予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费105158元，由上诉人深圳市卓佳实业有限公司负担。本判决为终审判决。审判员  李耀勇二〇二〇年十二月二十四日书记员  程晓燕