湖南省郴州市中级人民法院民 事 判 决 书(2020)湘10民终2754号上诉人（原审原告）：刘姣兰，女，1982年4月28日出生，汉族，住湖南省永兴县。委托诉讼代理人：王武忠，永兴县阳光法律服务所法律工作者。委托诉讼代理人：阳金瑞，永兴县阳光法律服务所法律工作者。被上诉人（原审被告）：郴州市苏仙区那么美微美会美容会所，经营场所湖南省郴州市苏仙区。经营者：黄丽芳，女，1990年2月28日出生，汉族，住湖南省郴州市北湖区。被上诉人（原审被告）：黄丽芳，女，1990年2月28日出生，汉族，住湖南省郴州市北湖区。上诉人刘姣兰因与被上诉人郴州市苏仙区那么美微美会美容会所（以下简称那么美微美会）、黄丽芳合伙协议纠纷一案，不服湖南省苏仙区人民法院（2020）湘1003民初2624号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年11月11日立案后，依法组成合议庭，经过阅卷和通知双方当事人到庭接受询问调查后，不开庭对本案进行了审理。本案现已审理终结。刘姣兰上诉请求：撤销一审判决，改判那么美微美会、黄丽芳退还刘姣兰股金100000元，或将本案发回重审；本案一、二审诉讼费由那么美微美会、黄丽芳负担。事实和理由：1.2019年8月22日，刘姣兰与黄丽芳签订《那么美微美会美容院投资合股协议书》，刘姣兰依约将100000元汇入黄丽芳银行账户。黄丽芳安排刘姣兰在该会所做一些杂工。协议签订后，黄丽芳未向刘姣兰公布该会所的出资股东名册及金额，亦未召开股东会议和公布每月财务经营核算及盈余分配，黄丽芳不履行合伙协议致使合同目的不能实现，刘姣兰诉请退还100000元于法有据。案涉《投资合股协议书》第十一条约定：“本协议由全体合股人签约之日起生效。”案涉《投资合股协议书》至今未经全体合股人签约而无效，一审判决认定案涉《投资合股协议书》合法有效错误。2.刘姣兰认为案涉《投资合股协议书》无效，而一审法院认定有效，刘姣兰主张的法律关系的性质及民事行为的效力与人民法院根据案件事实作出的认定不一致，一审法院应当予以释明。一审法院未予释明，违反了法定程序。3.根据《最高人民法院关于贯彻执行若干问题的意见（实行）》第五十二条的规定，刘姣兰没有过错，且黄丽芳未履行合伙协议造成本案纠纷，黄丽芳应负完全责任。黄丽芳辩称，一审法院认定事实正确，刘姣兰称一审法院认定事实错误没有任何依据，刘姣兰提出一审判决程序违法的理由不能成立，请求二审维持原判。刘姣兰向一审法院起诉请求：1．依法判决那么美微美会、黄丽芳退还刘姣兰股金100000元；2．本案诉讼费由那么美微美会、黄丽芳负担。一审法院认定事实：2019年8月22日，刘姣兰（甲方）与那么美微美会、黄丽芳（乙方）签订《‘那么美微美会’美容院投资合伙协议书》。该协议书约定：“一、出资额、方式、期限、总股本：甲乙双方协商，根据目前市场状况和该店的发展角度考虑，决定首期对该美容院的总股本投入为壹佰伍拾万元；股权分配：经协商，决定甲方为控股方，股权占股份的50%，投资金额为柒拾伍万元；乙方为参股方，股权占总股本的7%，投资金额为壹拾万元。二、盈余分配与债务承担：该美容院一切盈利、亏损、赔偿按股份比例来分配与承担。三、入股、退股：1、入股……；2、退股：①在合作期间双方在两年之内不得撤股，两年后需要有正当理由可退股，美容院合股期间两年后退还，在退股时按原始入股股份的70%实施，三年则80%，四年则90%，五年则100%；②如有一方强行对方撤股，结算之日必须返还对方投资本金及股份该得利润；③退股需提前二个月告知其他合股人并经全体合股人同意；④退股后以退股时的财产状况进行结算，……。四合股的终止及终止后的事项：1、合股以下事由之一终止……；2、合股终止后的事项：①即行推举清算人进行清算；②清算后如有盈余，则按收取债权、清偿债务、返还出资、按比例分配剩余财产的顺序进行。……”等主要规定。协议签订后，刘姣兰于2019年8月23日分两次向黄丽芳账户转款及付现金100000元。后刘姣兰于2019年11月向黄丽芳要求退股，黄丽芳答复其需要所有合伙人证明，刘姣兰至此未参与‘那么美微美会’的经营活动。2020年6月2日，‘那么美微美会’因未取得医疗机构执业许可证擅自开展医疗美容诊疗活动，被郴州市苏仙区卫生行政执法部门处予：责令停止执行活动。另查明，个体工商户登记基本信息显示：‘那么美微美会’组成形式、执照类别为个人经营，开业日期：2018年5月4日，经营范围：生活美容服务（依法须经批准的项目，经相关部门批准后方可开展经营活动）。‘那么美微美会’系黄丽芳、刘姣兰及案外人黄某一、黄某二、李某某、邓某某共同投资的合伙美容院，其中黄丽芳占50%的股份、刘姣兰占7%的股份、案外人黄某一20.5%、黄某二占5%、李红玲占10%、邓丽婷占7.5%的股份。在刘姣兰合伙经营期间合伙企业财产未进行清算。一审法院认为，本案案由为合伙协议纠纷。刘姣兰与‘那么美微美会’、黄丽芳签订的《‘那么美微美会’美容院投资合股协议书》属双方真实意思表示，根据合同约定及实际经营情况，实为个人合伙经营关系，该经营方式并不违反法律、法规的强制性规定，应属合法有效。《中华人民共和国合伙企业法》第五十一条规定：“合伙人退伙，其他合伙人应当与该退伙人按照退伙时的合伙企业财产状况进行结算，退还退伙人的财产份额。退伙人对给合伙企业造成的损失负有赔偿责任的，相应扣减其应当赔偿的数额。退伙时有未了结的合伙企业事务的，待该事务了结后进行结算。”本案中，刘姣兰在退伙时未与其他合伙人就退伙时的合伙企业财产进行结算，同时未能提交证据证实，合伙经营期间产生了利润。故对刘姣兰的诉讼请求，不予支持。如刘姣兰认为其合法权益受到侵害，可待退伙时合伙企业财产进行结算后，或提供新的证据证实合伙经营期间有利润产生，另循法律途径解决。综上，一审法院依照《中华人民共和国合伙企业法》第五十一条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条之规定，判决：“驳回原告刘姣兰的诉讼请求。本案案件受理费2300元，减半收取1150元，由原告刘姣兰负担。”本院二审中，刘姣兰提交两份证据：证据一、会计凭证，拟证明那么美微美会自2019年1月至11月30日止三个月的经营情况，其中9月份收入93974元，10月份收入79480元，11月份收入90400元，光盈利263854元；证据二、微信记录，拟证明黄丽芳于2020年10月14日通知李某某、邓某某等股东，因那么美微美会为了配合执法部门，所有股东清盘清数，唯一未通知刘姣兰参加。黄丽芳质证认为，对证据一、证据二的真实性无异议，但证据一的营业额只算了收入，没有算开支，对证据二的证明目的有异议，黄丽芳通知了刘姣兰，但是刘姣兰未答复。黄丽芳提交了一份证据：短信记录，拟证明黄丽芳给刘姣兰发了短信，通知刘姣兰清盘清数。刘姣兰质证认为，刘姣兰未收到该条短信，其与黄丽芳已经互相电话拉黑了。本院认证如下：刘姣兰提交的证据一无相关的成本开支金额，不能证明那么美微美会自2019年1月至11月30日的盈利状况，对该证据本院不予采信；刘姣兰提交的证据二与黄丽芳提交的短信记录与本案无关，本院不予采信。二审查明的事实与一审查明的事实一致，本院予以确认。本院认为，本案的争议焦点为：一、案涉《投资合股协议书》是否合法有效；二、那么美微美会、黄丽芳是否应退还黄丽芳100000元股金。《中华人民共和国合同法》第五十二条规定：“有下列情形之一的，合同无效：（一）一方以欺诈、胁迫的手段订立合同，损害国家利益；（二）恶意串通，损害国家、集体或者第三人利益；（三）以合法形式掩盖非法目的；（四）损害社会公共利益；（五）违反法律、行政法规的强制性规定。”案涉《投资合股协议书》系双方当事人的真实意思表示，且不违反法律、法规的强制性规定，合法有效。那么美微美会属于个体工商户，合伙人之间对合伙事务无具体分工，刘姣兰在那么美微美会上班的行为应认定其参与了合伙事务的经营，而且刘姣兰在参与合伙事务经营期间，其他合伙人并未对刘姣兰参与经营合伙事务的行为及其股东身份提出异议，刘姣兰提出案涉《投资合股协议书》未经其他合伙人签字同意而无效的上诉理由不成立，本院不予支持。人民法院与当事人对合同效力的认定不一致的，人民法院法院无需向当事人释明，刘姣兰提出一审程序违法的上诉理由不成立，本院不予支持。合伙人退伙应与其他合伙人就退伙时的合伙财产进行清算，如刘姣兰认为其合法权益受到侵害，可待合伙清算后，另循法律途径解决。综上所述，刘姣兰的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费2300元，由上诉人刘姣兰负担。本判决为终审判决。审 判 长 戴陈峰审 判 员 李气春审 判 员 孟晋忠二〇二〇年十二月二十一日法官助理 肖露华书 记 员 梁 艺附相关法律条文：《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。