贵州省黔南布依族苗族自治州中级人民法院 行 政 赔 偿 判 决 书 （2020）黔27行赔终40号 上诉人（一审原告）罗超君，男，1979年7月21日生，汉族，住贵州省贵阳市白云区。 委托代理人秦海新，贵州俊辉律师事务所律师，特别授权代理。 被上诉人（一审被告）龙里县综合行政执法局,住所地贵州省龙里县三林路（原正大集团内）,统一社会信用代码11522730MB16785775。 法定代表人杨继生,该局局长。 出庭应诉负责人陈刚，该局副局长。 委托代理人杨宗睿，贵州晟仲合律师事务所律师，一般授权代理。 委托代理人文勋健，贵州晟仲合律师事务所实习律师，一般授权代理。 上诉人罗超君（以下简称上诉人）因与被上诉人龙里县综合行政执法局（以下简称龙里县综合执法局）行政赔偿一案，不服都匀市人民法院（2019）黔2701行赔初20号行政赔偿判决，向本院提出上诉。本院依法组成合议庭于2020年11月26日公开开庭进行了审理。上诉人罗超君及其委托代理人秦海新、被上诉人龙里县综合行政执法局出庭应诉负责人陈刚及委托代理人杨宗睿、文勋健到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 罗超君一审诉称，被告龙里县综合行政执法局超越行政职权错误认定原告房屋属违法建筑，并将原告的房屋强制拆除。被告的行为已经人民法院生效判决确认违法，且给原告造成重大经济损失。原告要求按照强拆时所在地房屋价值进行赔偿，被告答复不予接受，故起诉至人民法院，请求判令被告赔偿原告2426564元。 一审法院查明：2017年6月16日，中共龙里县委、龙里县人民政府制定《龙里县深入推进城市管理综合执法体制改革改进城市管理工作实施方案》，决定组建龙里县城市管理综合执法局，负责县城区城市管理和城市管理综合执法工作，划入住房和城乡建设领域的全部行政处罚权，原龙里县城市管理局的工作职能全部转入龙里县城市管理综合执法局。同年6月26日，龙里县人民政府印发《龙里县城市管理综合执法局主要职责内设机构和人员编制规定》，进一步明确了龙里县城市管理综合执法局的职能职责。同年12月20日，龙里县人民政府印发《龙里县依法对龙山镇水场社区牛打场违法建筑进行强制拆除工作方案》，决定对原告罗超君等24户修建的违法建筑依法进行强制拆除。次日，原龙里县城市管理综合执法局将原告修建位于龙山镇水场村牛打场组的涉案房屋强制拆除。原告罗超君不服，于2018年11月5日向一审法院起诉，请求确认被告强制拆除原告房屋的行为违法。一审法院于同年12月6日作出（2018）黔2701行初250号行政判决书，判决确认原龙里县城市管理综合执法局2017年12月21日强制拆除原告罗超君违法修建位于龙山镇水场村牛打场组房屋的行为违法。原龙里县城市管理综合执法局不服该判决，向贵州省黔南布依族苗族自治州中级人民法院提出上诉，该院于2019年4月15日作出（2019）黔27行终68号行政判决书，判决驳回上诉，维持原判。 2019年1月，龙里县进行机构改革，决定设置龙里县综合行政执法局，将原属龙里县城市管理综合执法局的职能划入该局，不再保留龙里县城市管理综合执法局。原告于2019年4月20日向被告龙里县综合行政执法局递交《行政赔偿申请书》，被告于同年6月20日作出《关于对罗超君行政赔偿申请的答复》，不予接受原告提出的行政赔偿申请。原告遂于2019年7月15日起诉，请求判决被告赔偿其2426564元。 诉讼过程中，一审法院依法委托贵州拓创房地产评估有限公司对涉案房屋及附属设施可回收利用建筑材料的价值进行评估鉴定，该公司于2020年3月24日作出黔拓创资估字（2020）第007号《关于龙里县龙山镇水场村牛打场组罗超君被拆房屋及附属设施可回收利用建筑材料价值的资产评估报告》，评估价值为113188元。 一审法院认为:原告未办理规划许可手续修建涉案房屋，虽属违法建设，但修建房屋可回收利用的建筑材料仍属原告的合法财产。原龙里县城市管理综合执法局违反法定程序对原告修建涉案房屋实施行政强制拆除，已经生效判决确认违法，因机构改革原龙里县城市管理综合执法局已被撤销，被告龙里县综合行政执法局继续行使其职权，应对强拆行为造成原告合法财产的损失进行赔偿，即对强制拆除涉案房屋及附属设施可回收利用建筑材料的价值予以赔偿。本案中，因被告的强制执行行为导致原告无法举证证明其损失情况，被告应对损害情况承担举证责任。经一审法院释明后，被告申请对其强拆原告涉案房屋可回收利用建筑材料的价值进行评估鉴定。一审法院依法委托贵州拓创房地产评估有限公司作出的资产评估报告鉴定依据充分、程序合法，能够客观反映原告因被告的强拆行为所受损失情况，予以采信。一审法院确定原告因被告强拆行为所受的财产损失数额为113188元，原告主张按照龙里县人民政府公布的违法建筑征收补助标准计算赔偿数额没有事实和法律依据，故对其超过一审法院确定损失数额部分的赔偿请求，不予支持。对被告辩称原告房屋是违法建筑，不属于合法权益，不应予以赔偿；原告未能举证证明具体财产损失，应承担举证不能的不利后果等辩称意见，不予采纳。依照《中华人民共和国国家赔偿法》第四条第（四）项、第三十六条第（八）项、《中华人民共和国行政诉讼法》第二十六条第六款、第三十八条第二款、第七十六条、《最高人民法院关于适用的解释》第四十七条第一款、第二款、《最高人民法院关于审理行政赔偿案件若干问题的规定》第三十三条的规定，判决：一、被告龙里县综合行政执法局于本判决生效之日起十五日内赔偿原告罗超君因涉案房屋被强制拆除所受财产损失113188元；二、驳回原告罗超君的其他赔偿请求；三、评估费5000元，由被告龙里县综合行政执法局负担。 上诉人罗超君不服一审判决，向本院提出上诉，请求：1.上诉人房屋未经有权部门依法确认为系违法建筑，一审法院以违法建筑委托鉴定评估并以鉴定结论为依据进行判决，对上诉人明显不公；2.请二审改判由被上诉人对上诉人房屋按强拆房屋时的合法房屋价值进行赔偿。事实和理由：1.被上诉人超越行政职权违法作出龙城管综限期拆除决定并于2017年12月21日在上诉人毫不知情时将案涉房屋拆除。根据《城乡规划法》的规定，认定违法建筑的职权在城乡规划部门，本案中并没有城乡规划部门认定案涉房屋为违法建筑，被上诉人在没有认定违法建筑的法定职权的情况下认定该房屋为违法建筑没有法律效力。2.上诉人修建房屋时，房屋所在地并不在龙里县城市规划区范围内，并不需要办理被上诉人所认定的建设规划许可证等手续，被上诉人认定上诉人房屋为违法建筑属适用法律错误。3.被上诉人执法程序严重违法。被上诉人在行政执法中并没有按法律规定向上诉人送达法律文书，所作行政决定对上诉人不产生法律效力。 被上诉人龙里县综合执法局二审辩称，1.案涉房屋在龙里县城规划区范围内，且未取得建设工程规划许可证等审批手续，属于违法建筑，根据法律规定，违法建设不予赔偿。2.被上诉人对在龙里县城规划区内未取得建设用地规划许可证、建设工程规划许可证修建的违法建设，有相应行政处罚权，被上诉人行政行为的瑕疵并不能否定案涉房屋的违法性。3.一审采信的评估结论没有考虑到建筑材料损坏比例问题。4.上诉人非本集体经济组织成员，不具有购买资格，其购买行为涉嫌非法买卖土地。 双方当事人向一审法院提供的证据材料已随案移送本院（一审法院卷宗）。 上诉人罗超君二审举证期限内未提交证据。 被上诉人龙里县综合执法局二审举证期限内未提交证据。 经二审审理查明的事实与一审认定事实一致，本院予以确认。 根据一审双方出示并经质证的证据，本院认定如下事实：案涉房屋为四层砖混结构共1070㎡，拆除时视频显示安装有灯（明线）及门窗等。 本院再查明：上诉人户籍地为贵阳市白云区。案涉房屋未办理规划审批手续，被拆除后，被上诉人已经向上诉人支付了该房屋占用土地的补偿款。该房屋位于龙府房征决字（2018）1号《龙里县人民政府房屋征收决定》确定的征收范围内，该土地现已经用于相关项目建设。该征收决定附表7《贵州龙溪经济带区域内违建建筑建安部份工料补助标准》规定框架结构补偿标准为600-800元／㎡、砖混、石混结构为400-700元／㎡。 本院认为，根据《中华人民共和国城乡规划法》第四十条第一款之规定，在城市、镇规划区内进行建筑物、构筑物等工程建设的，建设单位或者个人应当向城市、县人民政府城乡规划主管部门申请办理建设工程规划许可证。本案中，上诉人并非案涉房屋所在地当地村民，且在二审庭审调查中亦自认案涉房屋未取得规划审批手续，根据被上诉人一审提交的视频显示该房屋为毛坯房且面积为1070㎡，明显不符合正常生活居住用途，故上诉人主张按照合法房屋价值赔偿欠缺法律依据，对其主张本院不予支持，但一审法院未考虑本案实际情况，采用可回收建筑材料损失确定本案的赔偿数额，显属不当，依法应予改判。 根据《中华人民共和国国家赔偿法》第二条规定，“国家机关和国家机关工作人员行使职权，本法规定的侵犯公民、法人和其他合法权益的情形，造成损害的，受害人有依照本法取得国家赔偿的权利”，行政相对人获得国家赔偿的前提条件是其合法权益受到侵害造成损失。由于被上诉人拆除上诉人房屋的行为已被确认违法，又属于征收中实施的拆除行为，本院综合考虑上诉人是否为当地村民、该房屋的修建地点、占用土地性质、修建成本、建筑面积、装饰装修以及双方各自行为的违法性等因素，结合涉案项目中附表7《贵州龙溪经济带区域内违建建筑建安部份工料补助标准》“框架结构补偿标准为600-800元/㎡、砖混、石混结构为400-700元/㎡”的规定，本院酌定上诉人应当获得的赔偿金额为320000元。 综上，上诉人的上诉理由部分成立，本院予以部分采纳，对于一审法院认定不当的部分，本院依法予以改判。依照《中华人民共和国行政诉讼法》第八十九条第一款第二项的规定，判决如下： 一、撤销都匀市人民法院（2019）黔2701行赔初20号行政赔偿判决第一项； 二、由被上诉人龙里县综合行政执法局在本判决生效之日起三十日内支付上诉人罗超君赔偿金人民币320000元； 三、维持都匀市人民法院（2019）黔2701行赔初20号行政赔偿判决第二项、第三项。 本判决为终审判决。 审判长  刘玉冰 审判员  夏 永 审判员  冉 玲 二〇二〇年十二月十日 法官助理周洪 书记员张曼予