广东省新兴县人民法院民 事 判 决 书（2020）粤5321民初2071号原告：覃选梅，女，1986年12月5日出生，汉族，居民，住信宜市***********。委托诉讼代理人：严巧玲，广东创亮律师事务所律师。委托诉讼代理人：甘永波，广东创亮律师事务所律师。被告：新兴新德业房地产经纪有限公司。住所地：新兴县******。法定代表人：曾某1。委托诉讼代理人:陈楚毅，女，1990年6月22日出生，该公司员工，住佛山市顺德区****************。委托诉讼代理人：罗晟，广东盈建律师事务所律师。原告覃选梅与被告新兴新德业房地产经纪有限公司劳动合同纠纷一案，本院于2020年10月12日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告覃选梅的委托诉讼代理人严巧玲，被告的委托诉讼代理人陈楚毅、罗晟到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：1.判决解除原告覃选梅与被告签订的劳动合同；2.判决被告支付拖欠的工资19054.68元给原告；3.判决被告支付经济补偿金3601.21元给原告；4.诉讼费用由被告承担。事实和理由：原告覃选梅从2019年8月20日起进入被告的一手代理事业部从事置业顾问职务，负责相关一手代理销售服务工作。双方签订了书面的劳动合同，该劳动合同约定了合同期限从2019年8月20日起至2022年8月19日止，试用期从2019年8月20日起至2019年11月19日止。工资按月结算，工资构成含基本工资、加班工资、交通补贴、通讯补贴及餐费补贴，详见《2019年度德骏理想派项目销售团队佣金方发放及管理制度》。原告入职至今，被告未依法为原告缴纳社会保险费。后原告因被告未能按时足额发放佣金以及未能依法为原告缴纳社保为由，向被告提出解除双方之间的劳动合同关系，并要求被告结清拖欠工资，未果。经原告核算，被告拖欠原告工资19054.68元。原告覃选梅的月平均工资为7202.42元，经济补偿金计算为7202.42元/月×0.5个月=3601.21元。原告认为，根据我国《劳动合同法》第三十条之规定，用人单位应当按照劳动合同约定和国家规定，向劳动者及时足额支付劳动报酬。第三十八条之规定，用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同:(二)未及时足额支付劳动报酬的；(三)未依法为劳动者缴纳社会保险费的。第四十六条之规定，有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿:(一)劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的:(五)除用人单位维持或者提高劳动合同约定条件续订劳动合同，劳动者不同意续订的情形外，依照本法第四十四条第一项规定终止固定期限劳动合同的。第四十七条“经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算;不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。”据此，现本案中，被告不仅没有依法为原告购买社保，而且没有足额支付劳动报酬给原告，原告有权依照上述之规定，要求被告支付足额工资，并要求被告支付原告为此解除劳动合同的经济补偿金给原告。据此，新兴县劳动人事争议调解仲裁委员会作出的仲裁裁决错误，缺乏事实和法律依据。后原告因不服该仲裁裁决，于2020年7月18日向新兴县人民法院提起诉讼，后新兴县人民法院于2020年9月3日作出（2020）粤5321民初1521号民事裁定书，认为原告与苏鹏康、练德伟、梁金霞共同起诉并非必要共同诉讼，并以被告提交书面意见不同意合并审理为由，裁定驳回原告与苏鹏康、练德伟、梁金霞的起诉，现该裁定已生效。为维护原告的合法权益，原告单独向法院提起诉讼，请依法作出判决。被告辩称，一、原告请求法院判决解除与被告签订的劳动合同与事实不符。首先，根据《打卡记录》，原告于2019年11月1日起不辞而别，根据劳动法相关规定在试用期内，劳动者自行离职即视为解除劳动合同；其次，原告在试用期内提出辞职后未办理相关交接便不再继续上班，形成了事实上的劳动合同关系终止。综上，在原告与被告的劳动合同事实上已经解除的情况下，原告再诉请解除合同无事实及法律依据。二、原告要求被告支付工资不符合事实与合同约定。首先，原告的工资构成是底薪加提成，根据被告与原告签订的劳动合同，确定的工资数额为每月1410元；其次，根据劳动合同第十一条其他第二款第1项中规定《销售工作人员业务考核及职业操守细则》作为合同附件，而该附件中第一条业绩考核制度的C款明确了佣金提点标准以所属项目的提成办法为佣金生成基础（具体佣金细则参照佣金计算制度），后在《2019年度德骏理想派项目销售团队佣金方发放及管理制度》中明确规定计算时间、方法、条件，并且在第五条明确了关于离职销售人员的计算方式等。原告作为销售人员之一，已经在该制度上签名确认。上述事实与该劳动关系的工资体系构成中同时明确规定了前佣（首期佣）和后佣（结算佣）分段计算。被告这样的前佣和后佣的规定是合理的。众所周知，销售人员的工资构成不但要体现劳动者的价值，也是为了使公司客户能够得到良好服务的需要，签订合同、客户付款、银行放款、办理按揭等都需要提供服务，工资构成并不是仅仅签订了合同就应该给提成。整个销售过程还包含着一系列对客户的跟进和持续提供服务以使整个销售合同顺利履行，让客户满意带动客户，而置业顾问的离职会导致客户对地产项目存疑，被告让后续人员跟进不但体现了销售整个过程中分阶段计算的劳动价值，并且在第五条关于离职销售人员的计算，尤其后期佣金的提取规定不但保证客户利益也保证后期跟进销售人员利益，不能只保护前期劳动者而不保护后期劳动者，况且由于原告提出离职，未办理相关交接手续，后期结算佣金也未符合提取条件。这部分后期佣金不支付符合双方合同约定也符合销售规则。原告在成交确认单上签字确认，该成交确认单明确记载了认购信息、成交信息等等，然后被告根据成交确认单再制作销售前佣、后佣提成表，并有原告的签字确认，以上证据材料与劳动合同、《销售工作人员业务考核及职业操守细则》以及原告签名确认的《2019年度德骏理想派项目销售团队佣金方发放及管理制度》完全相符合，被告的工资制度合法，事前得到员工书面确认，事后工资计算严格按照制度执行，以上事实均证明被告严格依照劳动合同以及约定的佣金提取方式计算原告的提成，并通过银行发放工资，已经履行了工资支付的义务。另原告提交的证据中列明其存在飞单行为，根据《员工手册》第四章第二条第三点第二分类的第9小点列明，未经公司同意私自与同行合作，或转介给同行成交，以公司名义私自操作业务属于触犯公司红线的规定，且根据行业行规，此类飞单属于严重违规行为，原告要求被告支付飞单佣，于情于理，被告保留追究原告飞单行为的法律责任。三、原告要求支付经济补偿金于法无据。原告在试用期内离职，并没有严格履行合同以及被告的规章制度，原告出尔反尔。首先，原告提出辞职后立刻不再上班没有进行工作上的交接，导致被告的正常销售工作受到影响；其次，原告的辞职理由与诉请理由不同违反了诚信原则；再者，原告自称并列明其飞单行为，即原告为了个人利益，利用公司资源擅自飞单为赚取提成，不仅有违销售人员职业道德，更严重违反公司和行业规定，根据《员工手册》的第四章第二条红线及第八章第三条第四点的规定，公司有权辞退原告并无任何补偿。最后众所周知，被告作为新兴当地引进的大型企业，增加了当地就业，被告对新员工的培训、培养等付出了大量的费用，但原告在接受培训后刚刚步入正轨即离职，给被告造成了相当大的商誉损失，原告再要求经济补偿金于情不符，仅以未买社保为由而要求支付补偿金理由并不充分。此外，平均工资计算标准不符合法律规定，根据劳动法相关规定，经济补偿的月工资按照劳动者应得工资计算，劳动者工作不满12个月的按照实际工作的月数计算平均工资，本案中原告明显夸大应得工资数额，把未经确认的成交确认单的销售单元和不符合提取条件的后佣均算入自己名下。由于原告处于试用期即离职，其应该以合同约定的1410元工资计算应得工资为宜。综上所述，被告已经履行了用人单位的责任，严格履行合同，并按照不低于新兴最低工资标准提供了工资，被告没有违反劳动法律法规。原告离职没有提前通知用人单位，明显违反了劳动法律法规以及劳动合同约定，辞职后立刻不再继续上班完成手头工作并履行好相应的交接手续，缺乏必要的职业操守，违反离职时的承诺。现被告恳请法院明察秋毫，充分考虑被告的答辩意见，依法驳回原告的相关诉讼请求。本院经审理认定事实如下：被告新兴新德业房地产经纪有限公司是一间经营房地产经纪服务、房地产咨询服务、房地产登记代理服务的有限责任公司。2019年8月20日，新兴县金骏不锈钢制品有限公司与被告新兴新德业房地产经纪有限公司签订《德骏尚品园项目销售代理服务合同》，委托被告新兴新德业房地产经纪有限公司独家策划销售代理位于云浮市新兴县S113（广兴大道西）德骏尚品园（推广名为“德骏理想派”）的住宅物业，代理服务期限从2019年8月20日至2019年11月19日，共计3个月。2019年8月20日,原告覃选梅进入被告新兴新德业房地产经纪有限公司工作,双方签订了《劳动合同书》，合同书主要约定：合同期限从2019年8月20日起至2022年8月19日止，试用期从2019年8月20日起至2019年11月19日止。原告的工作部门为一手代理事业部，职务为置业顾问，工作职责是相关一手代理销售服务工作，工作地点新兴。原告正常工作时间工资为1410元。原告的绩效薪酬或奖金的计发办法为按照销售提成计算；被告每月15日发放上月的工资。《销售工作人员业务考核及职业操守细则》作为合同附件，具有同等效力。该合同书还约定了其他相关事项。2019年8月23日，双方还签订了《劳动合同补充协议》，同日，原告还签署了《销售工作人员业务考核及职业操守细则》。后被告向原告出示已制定的《2019年度德骏理想派项目销售团队佣金方发放及管理制度》，主要载明：“一、执行时间:2019年8月20日-2019年12月31日；……三、销售团队佣金计算发放制度（住宅类物业）：一级是个人月度销售套数1至3套，佣金按销售金额×3‰；第二级是个人月度销售套数4至7套，佣金是销售金额×3.5‰；第三级是个人月度销售套数达8套及以上，佣金是销售金额×4‰。发放分两个阶段，首期佣金发放总佣金的60%，条件为客户已签订商品房买卖合同且缴清首期款；结算佣金发放余下的40%，条件为销售之房的房款已结算完毕且收到发展商代理费。四、销售团队佣金计算发放制度。销售底薪与佣金结算以月度为结算方式；销售底薪与佣金点数以当月的销售额为考核，当月底薪与相应点数的佣金将在下一个薪金发放工作日发放；销售人员佣金结算的标准参照第三条。五、……（2）离职销售的佣金发放。①离职销售人员少于一个月离职或未经公司同意而擅自离职的，视作违反劳动合同，不论销售之房屋或客户交纳的款项进度处于何种状态，均扣发所有佣金并处以2300元罚款；②销售人员的后续工作由公司指定人员跟进。③离职销售人员的佣金计提，根据公司批准离职之日前客户已交纳的房款进度，分为以下几种处理办法:A、如果客户只交纳定金，离职销售人员不收取任何佣金及提成。B、如果客户已经交纳首期款并签订买卖合同或定向开发合同，该部分佣金按佣金发放的规定计提发放给离职销售人员。C、按揭付款客户:如果客户贷款已经到账(即该物业已结算)，部分佣金按佣金发放的规定计提发放给离职销售人员；但客户的贷款所需资料和程序正在办理或已办完，只待银行放款，不视作该物业结算，该部分佣金将不再发放给离职销售人员。D、一次性付款客户:如果客户全额支付房款(即该物业已结算)，部分佣金按佣金发放的规定计提发放给离职销售人员；但客户只交首期款尚未支付房款尾款，不视作该物业结算，该部分佣金将不再发放给离职销售人员。E、离职销售人员的应收佣金在客户完全缴清首期款且收到发展商代理费或物业完全结算且收到发展商代理费后的次月按上述离职规定计提并发放，以防中途有退房的情况发生。F、销售人员不论何种原因离职，余下的佣金归属由公司根据实际工作交接情况进行划分。……”原告作为销售人员之一在该制度下方签名，确认已阅读并清楚理解上述佣金发放和管理制度。在试用期间，原告作为《德骏·理想派》的置业顾问，一共与客户签订了3套房的成交确认单，分别为：2019年8月30日签订认购1座1002号房，成交总价707891元；2019年9月7日签订认购1座1103号房，成交总价为604888元；2019年10月4日签订认购1座802号房，成交总价为681349元，根据上述佣金计算发放制度，上述3套房的佣金共计5075.05元。另外，原告提供了1座303号房的成交确认单（置业顾问为苏松爱），认为其跟进了该套房的售后，应当收取40%的结算佣金643.2元。原告还认为其应收取1座1002号房的飞单佣10618.37元，1座1103号房的飞单佣4536.66元。原告确认已经收取了被告1818.6元佣金，其中包含1座1002号房的1274.2元、1座1103号房的544.4元。根据被告提供的《员工考勤表》显示，原告最后一次上班打卡记录为2019年11月1日上午。2019年11月13日，新兴县金骏不锈钢制品有限公司将销售代理服务费113652元汇入被告新兴新德业房地产经纪有限公司的银行账户，其中包含有涉案的1座1103号房的佣金；2019年11月22日，新兴县金骏不锈钢制品有限公司将销售代理服务费165850元汇入被告新兴新德业房地产经纪有限公司的银行账户，其中包含有涉案的1座1002号房的佣金；2020年1月19日，新兴县金骏不锈钢制品有限公司将销售代理服务费32856元汇入被告新兴新德业房地产经纪有限公司的银行账户，其中包含有涉案的1座303号房的佣金；2020年3月13日，新兴县金骏不锈钢制品有限公司将销售代理服务费17288元汇入被告新兴新德业房地产经纪有限公司的银行账户，其中包含有涉案的1座802号房的佣金。原告覃选梅在中国农业银行股份有限公司的账户622*************312分别于2019年9月16日收到被告转入的1000元工资；2019年10月18日被告转入的2500元工资；2019年10月31日被告转入的1818元佣金；2019年11月15日被告转入的2500元工资。被告认为原告未经公司同意擅自离职，视作违反劳动合同，不论销售之房屋或客户交纳的款项进度处于何种状态，均扣发所有佣金。原告遂于2020年5月18日向新兴县劳动人事争议调解仲裁委员会申请仲裁，请求被告支付拖欠的佣金15752元。2020年7月3日，新兴县劳动人事争议调解仲裁委员会依法作出新劳人仲案字[2020]第52号《仲裁裁决书》，裁决驳回了原告的仲裁请求。原告不服仲裁裁决，在期限内向法院提起诉讼，提出前述诉讼请求。诉讼中，本院经审查认为原告覃选梅起诉请求解除与被告签订的劳动合同和请求被告支付经济补偿金3601.21元，该两项诉讼请求并没有经过劳动争议仲裁委员会的仲裁，超过了仲裁申请和裁决事项，遂于2020年11月17日依法作出（2020）粤5321民初2071号民事裁定书，裁定驳回了原告上述两项诉讼请求的起诉。庭审过程中，原、被告双方确认原告的工资构成是按底薪加佣金提成。被告认为扣除已经支付的佣金后，原告原本应收佣金为3257元（原告请求的金额减去1座303号房结算佣金643.2元，再减去飞单佣金15155.03元），但因原告违反公司规定擅自离职，不应收取佣金。以上事实，有原告提供的身份证、被告企业机读档案登记资料、2019年度德骏理想派项目销售团队佣金方发放及管理制度、劳动合同、成交确认单、银行明细对账单、新德欠佣明细表、微信聊天记录、仲裁裁决书、送达回证、民事裁定书、生效证明书、送达回证；被告提供的劳动合同、劳动合同补充协议、销售工作人员业务考核及职业操守细则、2019年度德骏理想派项目销售团队佣金发放及管理制度、原告11月考勤记录、德骏理想派结算表及转账流水(含时间)、原告提成明细确认表、成交确认单、《员工承诺及确认书》、《员工手册》、仲裁裁决书、仲裁庭审笔录、德骏尚品园项目销售代理服务合同、德骏尚品园项目成交确认单、被告累计发放工资及佣金证明、双方提成计算争议表以及本院的庭审笔录等附卷证实。本院认为，本案系劳动合同纠纷。劳动人事争议调解仲裁委员会作出仲裁裁决后，当事人不服依法向人民法院提起诉讼的，仲裁裁决就不再发生法律效力，人民法院应对仲裁申请事项重新作出裁判。本案的争议焦点是：1.被告拖欠原告的工资为多少？2.原告请求被告支付拖欠的工资是否合理合法？关于争议焦点一，根据佣金计算发放制度，1座1002号房、1座1103号房、1座802号房的应发佣金共计5075.05元，原告确认被告已经发放1818.6元，即剩余3256.45元未付。原告请求被告支付1座303号房的结算佣金643.2元，但根据原告提供的证据，无法证实其负责了该房屋的售后，故此对该结算佣金643.2元，本院不予认可。原告请求1座1002号房的飞单佣10618.37元，1座1103号房的飞单佣4536.66元，但根据被告提交的劳动合同书、劳动合同补充协议、销售工作人员业务考核及职业操守细则、《2019年度德骏理想派项目销售团队佣金方发放及管理制度》中均未记载原告的提成工资包括飞单的中介佣金，且被告予以否认，原告未举证证实，故对原告的该项主张，证据不足，本院不予采纳。综上，被告拖欠原告的工资数额为3256.45元。关于争议焦点二，根据《国家统计局关于工资总额组成的规定》第四条和第六条的规定，计件工资是指对已做工作按计件单价支付的劳动报酬，其中就包括按营业额提成或利润提成办法支付给个人的工资。由此可看出，提成款是计件工资制的主要方式之一，是用人单位应支付劳动者基本工资的重要补充，属于劳动者享有基本工资以外所应得的劳动报酬。而本案中，原告覃选梅与被告新兴新德业房地产经纪有限公司均确认原告覃选梅的工资构成是底薪加佣金提成，属于上述计件工资的方式之一，即被告所发放的佣金提成是属于工资的一部分。被告制定的《2019年度德骏理想派项目销售团队佣金方发放及管理制度》中约定了首期佣金发放总佣金的60%，条件为客户已签订商品房买卖合同且缴清首期款；结算佣金发放余下的40%，条件为销售之房的房款已结算完毕且收到发展商代理费。被告应付佣金的3套房屋的佣金均已由新兴县金骏不锈钢制品有限公司汇入了被告的银行账户中。因此，被告应当依照约定将收到的佣金向原告支付完毕。被告认为，依据其制定的《2019年度德骏理想派项目销售团队佣金方发放及管理制度》第五条的约定，原告未经被告同意擅自离职，往后的佣金均予以扣发；即使原告的离职得到被告的同意，其请求的佣金也必须要在原告离职之前被告已收到开发商的代理费才能发放给原告，但原告已于2019年11月1日离职，其请求的佣金在此之后才由开发商转入被告处，原告的请求不符合上述制定的佣金发放及管理制度，故被告不同意结算给原告。对被告该答辩意见，根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十条第一款和《广东省工资支付条例》第四条第一款、第十条第一款、第三款的规定，用人单位应当按时足额支付工资给劳动者。被告制定的佣金发放及管理制度即使有原告的签名确认亦不能违反该法律强制性规定。无论原告在被告收到开发商支付的代理费前向被告提出离职的申请是否得到被告的同意，原告在试用期间已实际付出了劳动，与客户签订了3套房的成交确认书，且被告后期亦实际已收到了该3套房的佣金，原告的离职并不影响其就已付出的劳动向被告主张按时足额支付工资的权利。故原告请求被告新兴新德业房地产经纪有限公司支付拖欠的工资3256.45元，合理合法，本院予以支持，对于原告请求超出部分，本院不予支持。鉴此，依照《中华人民共和国劳动法》第三条第一款、第十七条第一款、第五十条，《中华人民共和国劳动合同法》第三条、第三十条第一款，《国家统计局关于工资总额组成的规定》第四条、第六条，《广东省工资支付条例》第四条第一款、第十条第一款、第三款，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款的规定，判决如下：一、被告新兴新德业房地产经纪有限公司应于本判决发生法律效力之日起七日内支付拖欠的工资3256.45元给原告覃选梅。二、驳回原告覃选梅的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费5元，由被告新兴新德业房地产经纪有限公司负担。如不服本判决,可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状,并按对方当事人的人数提出副本,上诉于广东省云浮市中级人民法院。审判员  高振绍二〇二〇年十二月十六日书记员  伍世勇附：相关法律法规《中华人民共和国劳动法》第三条第一款劳动者享有平等就业和选择职业的权利、取得劳动报酬的权利、休息休假的权利、获得劳动安全卫生保护的权利、接受职业技能培训的权利、享受社会保险和福利的权利、提请劳动争议处理的权利以及法律规定的其他劳动权利。第十七条第一款订立和变更劳动合同，应当遵循平等自愿、协商一致的原则，不得违反法律、行政法规的规定。第五十条工资应当以货币形式按月支付给劳动者本人。不得克扣或者无故拖欠劳动者的工资。《中华人民共和国劳动合同法》第三条订立劳动合同，应当遵循合法、公平、平等自愿、协商一致、诚实信用的原则。依法订立的劳动合同具有约束力，用人单位与劳动者应当履行劳动合同约定的义务。第三十条第一款用人单位应当按照劳动合同约定和国家规定，向劳动者及时足额支付劳动报酬。《国家统计局关于工资总额组成的规定》第四条工资总额由下列六个部分组成：（一）计时工资；（二）计件工资；（三）奖金；（四）津贴和补贴；（五）加班加点工资；（六）特殊情况下支付的工资。第六条计件工资是指对已做工作按计件单价支付的劳动报酬。包括：（一）实行超额累进计件、直接无限计件、限额计件、超定额计件等工资制，按劳动部门或主管部门批准的定额和计件单价支付给个人的工资；（二）按工作任务包干方法支付给个人的工资；（三）按营业额提成或利润提成办法支付给个人的工资。《广东省工资支付条例》第四条第一款工资支付实行按时足额、优先支付原则。第十条第一款、第三款用人单位应当以货币形式按照确定的工资支付周期足额支付工资，不得拖欠或者克扣。实行计件工资制或者以完成一定任务计发工资的，工资支付周期可以按计件或者完成工作任务情况约定，但支付周期超过一个月的，用人单位应当按照约定每月支付工资。《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十七条劳动争议仲裁委员会作出仲裁裁决后，当事人对裁决中的部分事项不服，依法向人民法院起诉的，劳动争议仲裁裁决不发生法律效力。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。