山西省晋中市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）晋07民终3110号上诉人（原审原告）：山西泓安高级技工管理有限公司(名称变更前为山西泓安建筑劳务有限公司)，住所地：山西综改示范区太原唐槐园区龙盛街**高新技术企业孵化基地**楼****。法定代表人：唐浩，该公司总经理。委托诉讼代理人：陈杰，山西东奥律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：李某2，女，1978年11月22日出生，汉族，山西省晋城市陵川县村民，现住。被上诉人（原审被告）：李申奥，男，2002年7月18日出生，汉族，山西省晋城市陵川县村民，现住。被上诉人（原审被告）：李某1，男，2008年4月22日出生，汉族，山西省晋城市陵川县村民，现住。二被上诉人法定代理人:李某2，女，1978年11月22日出生，汉族，山西省晋城市陵川县村民，现住。上述三被上诉人共同委托诉讼代理人：解达，山西云石律师事务所律师。上诉人山西泓安高级技工管理有限公司（以下简称：泓安公司）因与被上诉人李某2、李申奥、李某1劳动争议纠纷一案，不服山西省灵石县人民法院（2020）晋0729民初436号民事判决，向本院提起上诉。本院立案后组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。泓安公司上诉请求：1、请求依法撤销一审判决，改判支持上诉人一审诉讼请求。2、本案诉讼费由被上诉人承担。事实和理由：灵石县人民法院一审判决适用法律错误。一、一审认定一次性工亡补助金错误，与法律规定抵触，应当认定为一次性伤残补助金。《工伤保险条例》第三十九条第二款规定：“伤残职工在停工留薪期内因工伤导致死亡的，其近亲属享受本条第一款规定的待遇。”第三款规定：“一级至四级伤残职工在停工留薪期满后死亡的，其近亲属可以享受本条第一款第（一）项、第（二）项规定的待遇。”本案死者李贵军2017.8.12发生事故，2018.11.7死亡，已经远超12个月的停工留薪期，属于停工留薪期满后死亡，应当适用第三款规定。即只可享受丧葬补助金、供养亲属抚恤金两项，无权享受一次性工亡补助金。对于12个月的停工留薪期已被劳动争议仲裁委和一审法院两次认定，并无延长。且李贵军在交通事故侵权赔偿诉讼的（2018）晋0729民初181号《民事判决书》中确认2018.11.1日由《晋城大医院司法鉴定中心司法鉴定意见书》鉴定为：李贵军构成一级伤残。《工伤保险条例》第三十五条第一款和第二款规定：“职工因工致残被鉴定为一级至四级伤残的，保留劳动关系，退出工作岗位，享受以下待遇：（一）从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：一级伤残为27个月的本人工资，”；“从工伤保险基金按月支付伤残津贴，标准为：一级伤残为本人工资的90％，”所以，李贵军家属依法应当获得一级伤残的一次性伤残补助金和伤残津贴。二、一审判决工伤赔偿不考虑交通事故诉讼中已经赔偿的金额，重复赔偿违反法律规定。最高人民法院《2015年全国民事审判工作会议纪要》第13条规定：“劳动者所在的用人单位未参加工伤保险，因第三人侵权造成劳动者人身损害，同时构成工伤的，如果劳动者已经获得侵权赔偿，用人单位应当承担的工伤保险责任中应扣除第三人已支付的医疗费、护理费、营养费、交通费、住院伙食补助费、残疾器具辅助费和丧葬费等实际发生的费用。用人单位先行支付工伤保险赔偿的，可以在第三人应当承担的赔偿责任范围内向第三人追偿。”灵石县人民法院完全不顾李贵军家属在交通事故侵权诉讼中已经获得的赔偿，在本案中全额支持了仲裁裁决的赔偿数额，有悖法律的强制性规定，属于错判。综上所述：一审法院判决适用法律错误，恳请二审法院查清事实后依法改判。李某2、李申奥、李某1辩称，李贵军申报工伤的时间为2018年8月8日，作出工伤认定的时间为2019年5月30日，李贵军死亡时间为2018年11月7日，其伤情劳动能力等级鉴定，因伤势过重死亡，在处理交通事故意见，经晋城大医院出具司法鉴定意见，李贵军的伤情为一级伤残，结合其交通事故鉴定报告的伤残等级综合考虑，李贵军应适用延长停工留薪期规定，且事故发生至死亡，尚未超过法定最长停工留薪期24个月，依法应适用一次性工亡补助金，而非一次性伤残补助金。根据工伤保险条例三十三条的规定，停工留薪期一般不超过12个月，伤情严重或者情况特殊经设区的市劳动能力鉴定委员确认，可以适当延长，但延长不得超过12个月，李贵军的伤情属于明显符合伤情严重或者请款特殊，依法可是适用延长停工留薪期延长12个月的情况，故其死亡是在停工留薪期内死亡，依法可以享受一次性工亡补助金。关于重复赔偿，山西省工伤保险条例试行办法规定了分项对应、累计相加、总额对比的工伤赔偿办法及适用差额的规定，于2017年6月1日废止，目前适用的山西省工伤保险条例办法明确规定，工伤和交通事故，除医疗费外其他均不适用补差，可重复赔偿。综上一审事实清楚，适用法律正确，请求驳回上诉，维持原判。泓安公司向一审法院起诉请求：1、请求判决原告不支付被告医疗费、住院伙食补助费和停工留薪期工资合计271599.51元；2、请求判决原告不支付被告丧葬补助金26280元和一次性工亡补助金672320元；3、请求判决原告不支付被告供养亲属抚恤金合计143226元；4、本案诉讼费用由被告承担。一审法院认定事实：判决理由工伤与侵权是两种不同的赔偿关系，第三人的侵权赔偿，不能减轻或免除工伤保险基金和用工单位的相关责任，但受害人就医疗费不能重复主张。原告山西鸿安建筑劳务有限公司未依法为李贵军参加工伤保险和缴纳工伤保险费，李贵军因第三人侵权造成人身损害（经长期治疗后，救治无效死亡），同时构成工伤的，虽侵权人已赔偿，其近亲属仍有权请求原告山西鸿安建筑劳务有限公司支付工伤保险待遇。本案李贵军因工受伤，经长期治疗后，救治无效死亡，理应依法获得工伤赔偿。关于李贵军的工伤保险待遇赔偿项目及数额，一审法院依据相关法律规定，结合原、被告主张、提交的证据材料及案件实际情况予以确认。关于医疗费：由于第三人的原因造成工伤的，受害人就医疗费用没有获取双重赔偿的权利。被告在交通事故案件中已经获取部分医疗费用赔偿，结合灵石县劳动人事争议仲裁委员会作出的灵劳人仲裁字（2019）第99号裁决书认定的内容：李贵军住院治疗的医疗费被告垫付162367.51元，故原告现应支付被告医疗费差额款162367.51元。关于住院伙食补助费，以每天15元计算352天共计5280元，即15元／天×352天＝5280元。关于停工留薪期工资：被告主张适用延长停工留薪期的规定，但依据山西省实施《工伤保险条例》办法第二十一条第二款之规定：“停工留薪期一般不超过12个月。伤情严重或者情况特殊，经设区的市劳动能力鉴定委员会确认，可以适当延长，但延长期限不得超过12个月。工伤职工评定伤残等级后，停发原待遇，按规定享受伤残待遇。工伤职工在停工留薪期后仍需治疗的，继续享受工伤医疗待遇”，其未提供依照法定程序确认延长停工留薪期的相关证据，故对其主张，一审法院不予采信。上述裁决书确定12个月的停工留薪期，并以李贵军工伤事故发生的上一年度即2016年晋中市在岗职工月平均工资4380作为李贵军的月工资基数，符合法律规定，一审法院予以确认。因此，原告应支付被告停工留薪期工资为4380元×12个月＝52560元。陪护费以2016年晋中市在岗职工月平均工资4380计算共计51392元，即4380元÷30天×352天＝51392元。参照《工伤保险条例》第三十九条、山西省实施《工伤保险条例》办法第二十三条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十八条并结合本案实际对丧葬补助金、一次性工亡补助金、供养亲属抚恤金确定如下：丧葬费补助金，按统筹地区上年度职工月平均工资4380元支持6个月为26280元，即4380元／月×6个月＝26280元。供养期数抚恤金：被告李申奥、李某1均以4380元的30％，从李贵军死亡的次月（2018年12月）开始计算至年满18周岁。李申奥：4380元×30％×20个月＝26280元，李某1：4380元×30％×89个月＝116946元，合计143226元。一次性工亡补助金：以上一年度全国城镇居民人均可支配收入33616的20倍确定为672320元，即33616元×20倍＝672320元。原告主张按补差方式赔付被告方李贵军的工伤保险待遇及不应支付一次性工亡补助金，而应支付一次性伤残补助金及伤残津贴，于法无据，与事实不符，一审法院不予确认。一审法院判决：一、原告山西泓安建筑劳务有限公司于本判决生效后十日内一次性支付被告李某2、李申奥、李某1医疗费162367.51元、住院伙食补助费5280元、停工留薪期工资52560元、陪护费51392元、一次性工亡补助金672320元、丧葬补助金26280元、供养亲属抚恤金143226元，以上款项共计1113425.51元。二、驳回原告山西泓安建筑劳务有限公司的其他诉讼请求。二审期间，当事人均未提供新的证据，二审经审理查明的事实与一审查明的事实一致。本院认为，本案的争议焦点一被上诉人主张的工亡补助金应否支持？二是原审法院对于各项工伤待遇认定是否合理？首先，虽李贵军延长停工留薪期未经过劳动能力鉴定委员会确认，但结合李贵军伤情评定为一级的鉴定意见，可推定李贵军符合延长停工留薪期的情形，故属于停工留薪期内死亡，其亲属可享受一次性工亡补助金。关于被上诉人主张的医疗费、住院伙食补助费、陪护费、丧葬补助金、供养亲属抚恤金均在交通事故案件中均已赔偿，故不可在工伤保险待遇中兼得，故上述诉讼主张，本院不予支持。综上，上诉人山西泓安高级技工管理有限公司的部分上诉主张有事实和法律依据，本院予以支持。诉讼费用如何承担，本院依据《诉讼费用交纳办法》之规定，按照败诉方负担的一般原则予以确定。综上，原审法院认定事实不清，适用法律不当，本院予以纠正。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下：一、撤销山西省灵石县人民法院（2020）晋0729民初436号民事判决；二、山西泓安高级技工管理有限公司于本判决生效后十日内一次性支付李某2、李申奥、李某1停工留薪期工资52560元、一次性工亡补助金672320元。三、驳回山西泓安高级技工管理有限公司的其他诉讼请求本判决生效后,如当事人未按本判决书指定期间履行金钱给付义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍给付迟延履行期间的利息。一审案件受理费5元，二审案件受理费10元，共计15元，由山西泓安高级技工管理有限公司负担。本判决为终审判决。审判长 韩 敏审判员 张晓峰审判员 张 媛二〇二〇年十二月二十二日书记员 商思慧