湖北省黄冈市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）鄂11民终1385号上诉人（原审被告）：湖北欧立制药有限公司，住所地为黄石市沈下路**。统一社会信用代码：91420200773943406N。法定代表人：梅杰，该公司总经理。被上诉人（原审原告）：湖北大别山融资担保有限公司，统一社会信用代码91421100573740444A，住，住所地为黄冈市黄州区宝塔大道**/div>法定代表人：刘国喜，该公司副总经理。被上诉人（原审被告）：梅杰，男，汉族，1970年11月16日出生，黄石市人，住湖北省黄石市。被上诉人（原审被告）：苏敏华，女，汉族，1973年4月10日出生，武汉市人，住武汉市武昌区。上诉人湖北欧立制药有限公司（以下简称欧立公司）因与被上诉人湖北大别山融资担保有限公司（以下简称大别山公司）、梅杰、苏敏华追偿权纠纷一案，不服湖北省黄冈市黄州区人民法院（2018）鄂1102民初978号民事判决，向本院提起上诉。本院作出（2019）鄂11民终12号裁定书，裁定撤销原判，发回重审。湖北省黄冈市黄州区人民法院立案后，于2019年9月20日作出（2019）鄂1102民初1490号民事判决。欧立公司不服，向本院提起上诉。本院于2020年7月13日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。欧立公司上诉请求：撤销湖北省黄冈市黄州区人民法院（2019）鄂1102民初1490号民事判决，依法予以改判。事实和理由：一、大别山公司在未与欧立公司对账的前提下，擅自向中阳财富投资控股有限公司（以下简称中阳财富公司）超额代偿6556899元缺乏事实依据。且中阳财富公司与大别山公司存在关联，损害欧立公司的合法利益。二、欧立公司按照大别山公司的要求将200万元转账至江燕的账户，并明确说明此款用作清偿中阳财富公司的借款，原审不予认定不当。三、原审以6556899元为基数按年利率24%计算利息缺乏事实依据。欧立公司拖欠至今的原因为大别山公司拒不认账且超额代偿所致，以年利率24%计息亦过高。四、原审认定律师代理费15万元由欧立公司负担缺乏事实和法律依据。大别山公司向一审法院起诉请求：1、请依法判令欧立公司偿还代偿款6556899元、支付违约金1292044．09元（违约金以代偿款为基数，从实际代偿之日起，按年利率24％暂计算到2018年3月8日，以后顺延至还清之日止）、支付律师费15万元；2、判令梅杰、苏敏华承担连带清偿责任；3、确认大别山公司对担保物折价、拍卖或其它处置所获得的价款享有优先受偿权；4、由欧立公司、梅杰、苏敏华承担本案的诉讼费用。一审法院认定事实：2016年3月28日，大别山公司与欧立公司签订了一份《委托担保协议书》，协议约定：大别山公司为欧立公司向中阳财富公司借款1000万元提供担保，同时约定大别山公司因履行担保义务而代欧立公司向P2P平台清偿债务后，大别山公司有权自代偿之日起，按代偿总额的千分之三乘以实际代偿天数向欧立公司收取违约金，如欧立公司违约，应归还贷款本息及各项费用（包括律师费等）。2016年3月28日，大别山公司与梅杰、苏敏华分别签订了《自然人保证合同》，合同约定：根据欧立公司与大别山公司签订的借款居间协议，梅杰、苏敏华同意向大别山公司提供反担保，被反担保的主债权为主合同项下全部债务，包括但不限于全部本金、利息、违约金、赔偿金和为P2P平台实现担保债权而发生的一切费用以及大别山公司按照委托担保协议书应收取的担保费及违约金、赔偿金和大别山公司为实现债权而发生的一切费用，反担保人担保方式为连带责任保证。当借款人未按借款合同的约定履行义务时，或者借款人未按《委托担保协议书》的约定履行义务时，无论大别山公司是否有其他反担保（包括但不限于保证、抵押、质押等担保方式），其均有权直接要求梅杰、苏敏华在保证范围内承担保证责任，梅杰、苏敏华不得以此主张抗辩权；本保证合同所担保的债权同时存在借款人提供物的担保和保证担保的，大别山公司有权要求梅杰、苏敏华先于物的担保承担保证责任，保证期间为自本合同生效之日起至主合同项下债务履行期限届满之日起两年止。2016年3月28日，欧立公司与大别山公司签订一份《机器设备抵押合同》，合同约定：为确保借款人欧立公司履行《委托担保协议书》，欧立公司自愿以其有权处分的机器设备向大别山公司提供担保，担保范围为主合同项下债务及利息、违约金及为实现担保债权而发生的一切费用。2016年3月28日，中阳财富公司（甲方）、欧立公司（乙方）与大别山公司（丙方）签订一份《借款居间担保协议》，协议约定，甲方通过其拥有所有权和经营权的左右逢园网站为乙方的借款需求与网站注册用户拟出借款项进行信息匹配，并提供相应的服务，丙方为乙方从甲方运营的左右逢园网站的注册用户借款提供不可撤销之连带担保责任，乙方借款本金数额为1000万元，借款期限12个月，从2016年3月28日至2017年3月27日，以实际放款日为准，借款年利率13.8％，借款服务费率4.2％。合同还对双方其他权利义务、担保、违约责任等作了约定。合同签订后，欧立公司通过中阳财富公司融资平台借款990万元。《借款居间担保协议》约定还款期限届满后，欧立公司没有按约定向中阳财富公司偿还借款本息。大别山公司分七次向中阳财富公司代偿该笔借款本息，分别于2017年4月14日代偿150万元，2017年4月17日代偿120万元，2017年4月21日代偿30万元，2017年4月28日代偿10万元，2017年5月19日分两笔代偿150万元和50万元，2017年6月20日代偿1456899元，以上代偿款共计6556899元（其中代偿借款本金6341999.56元、利息214899.44元）。大别山公司承担保证责任后向欧立公司追偿，但欧立公司未偿还，担保人梅杰、苏敏华亦未履行担保责任。2018年3月8日，大别山公司与湖北问衡律师事务所签订一份《委托代理合同》，合同约定，大别山公司委托湖北问衡律师事务所代理本案，律师代理费15万元。一审法院认为，依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定全面履行自己的义务。《委托担保协议书》、《自然人保证合同》、《借款居间担保协议》均是当事人真实意思表示，不违反法律规定，应属有效合同。根据《中华人民共和国担保法》第三十一条规定，“保证人承担保证责任后，有权向债务人追偿。”大别山公司为欧立公司向中阳财富公司借款提供担保，欧立公司向中阳财富公司借款未还，大别山公司承担保证责任后，有权向欧立公司追偿。大别山公司作为该笔借款担保人代为还款6556899元，欧立公司应依约偿还大别山公司垫付款项。梅杰、苏敏华与大别山公司签订的《自然人保证合同》，对保证方式作了明确的约定，故保证人梅杰、苏敏华应依合同约定对本案债务承担连带保证责任。因双方签订的《机器设备抵押合同》未在相关部门办理抵押登记，故大别山公司主张确认其对担保物折价、拍卖或其它处置所获得的价款享有优先受偿权，没有法律依据，不予支持。根据《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第三十条规定，“出借人与借款人既约定了逾期利率，又约定了违约金或者其他费用，出借人可以选择主张逾期利息、违约金或者其他费用，也可以一并主张，但总计超过年利率24％的部分，人民法院不予支持”。本案中，双方约定的违约金超出年利率24％，超出部分，不予支持；大别山公司主张以代偿总额按年利率24％计算违约金，符合法律规定，予以支持。大别山公司分七次代偿欧立公司欠款，应分别从实际代偿之日按每次代偿金额以年利率24％分别算至2018年3月8日，这期间利息总额为1292044.08元，以后利息按代偿总额按年利率24％算至还清之日止。《委托担保协议书》、《自然人保证合同》都约定如被告欧立公司违约应支付原告大别山公司因维权所产生的律师费等费用，大别山公司与湖北问衡律师事务所签订的《委托代理合同》约定的一审代理费为15万元，委托合同为诺成性合同，双方签订即发生法律效力，且湖北问衡律师事务所已履行了代理职责，大别山公司主张15万元律师费有合同佐证，予以支持。依照《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条、《中华人民共和国担保法》第四条、第十八条、第三十一条、《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第三十条规定，判决：一、欧立公司于判决生效之日起十五日内向大别山公司偿还代偿款6556899元，并支付违约金（2018年3月8日之前违约金为1292044．08元；2018年3月9日之后违约金以6556899元为基数按年利率24％计算至代偿款付清之日止）；二、欧立公司于判决生效之日起十五日内向大别山公司支付律师费15万元；三、梅杰、苏敏华对上述判决第一、二项内容承担连带清偿责任；四、驳回大别山公司的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费67792元，由欧立公司、梅杰、苏敏华连带负担。本院二审期间，当事人没有提交新的证据。另查明，2017年9月29日，大别山公司收到欧立公司汇款200万元，此款系欧立公司、梅杰向蕲春县农村商业银行蕲阳支行借款的保证金。本院认为，围绕双方的诉辩情况，本案有以下争议焦点，逐一评析如下：一、关于大别山公司代欧立公司向中阳财富公司偿还6556899元有无依据的问题。依照大别山公司与欧立公司之间的协议约定：大别山公司为欧立公司向中阳财富公司借款提供担保。根据已查明的事实，大别山公司分七次向中阳财富公司代偿借款本息共计6556899元。《中华人民共和国担保法》第三十一条规定：“保证人承担保证责任后，有权向债务人追偿。”大别山公司承担保证责任后，有权向欧立公司追偿，欧立公司应依约偿还大别山公司垫付款项。欧立公司认为大别山公司在未与其对账的情况下不应向中阳财富公司超额代偿的主张，因欧立公司未提供证据证实存在超额代偿的情形，故本院对该主张不予采纳。欧立公司诉称中阳财富公司与大别山公司存在关联，且损害欧立公司的合法利益没有事实依据，本院不予支持。二、关于原审认定案涉违约金、律师费用是否适当的问题。大别山公司与欧立公司签订的《委托担保协议书》约定：大别山公司有权自代偿之日起，按代偿总额的千分之三乘以实际代偿天数向欧立公司收取违约金，如欧立公司违约，应归还贷款本息及各项费用（包括律师费等）。因双方约定的违约金过高，原审法院按年利率24％计算违约金并无明显不当，本院予以维持。大别山公司与湖北问衡律师事务所约定的一审代理费为15万元，湖北问衡律师事务所已履行了代理职责，该笔15万元律师费属必然发生的费用，原审认定由欧立公司负担并无不当。欧立公司认为违约金过高、律师费用不应由其承担的主张均不能成立，本院不予采纳。三、关于欧立公司向江燕账户转账的200万元款项性质认定的问题。因此款系欧立公司、梅杰向蕲春县农村商业银行蕲阳支行借款的保证金，与本案并无关联，欧立公司可另行主张。综上所述，湖北欧立制药有限公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费67792元，由湖北欧立制药有限公司负担。本判决为终审判决。审判长 杨 华审判员 刘小成审判员 邱爱兵二〇二〇年十二月七日法官助理陈新明书记员黄宁