江苏省南京市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）苏01民终9682号上诉人（一审原告）李建荣，男，1968年10月4日生，汉族，住南京市秦淮区。被上诉人（一审被告）南京红鼎汽车零部件有限公司，住所地南京市江宁区滨江开发区绣玉路**。法定代表人吴金喜，南京红鼎汽车零部件有限公司总经理。委托诉讼代理人孙西亚，江苏文本律师事务所律师。上诉人李建荣因与被上诉人南京红鼎汽车零部件有限公司（以下简称红鼎公司）劳动合同纠纷一案，不服南京市江宁区人民法院（2019）苏0115民初13672号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年10月23日立案后，依法组成合议庭并于2020年11月30日公开开庭进行审理。上诉人李建荣到庭参加诉讼；被上诉人红鼎公司经合法传唤无正当理由，没有到庭参加诉讼；嗣后，上诉人李建荣红、被上诉人鼎公司的委托诉讼代理人孙西亚参加本院组织的审理活动。本案现已审理终结。李建荣上诉请求：撤销一审判决，改判红鼎公司支付加班工资25752元、支付违法解除赔偿金15716.52元(7858.26元/月×1月×2倍)。事实与理由：1、双方约定的实际工资标准并不是劳动合同记载的数额。入职时，红鼎公司承诺的工资数额为8000元/月，并不是劳动合同记载的基本工资2900元＋岗位津贴540元。李建荣实际领取的工资加上个人承担的相关税费、社会保险后，数额基本上与8000元相近。2、劳动合同记载的期限是2018年11月1日－2019年11月30日，双方劳动关系起始时间应为2018年11月1日，至2019年4月30日劳动合同解除时，工作年限满6个月，计算赔偿金的工作年限应以1年计算。3、一审法院认为红鼎公司己经足额支付加班费，缺乏事实依据。红鼎公司辩称：1、劳动合同明确约定，李建荣的基本工资2900元/月、岗位津贴540元/月。李建荣主张的固定工资8000元/月，没有依据。2、红鼎公司提供的考勤汇总表能够证明，李建荣工作的起始时间为2018年11月2日，双方劳动关系结束时间为2019年4月30日，李建荣的工作年限不满6个月。3、李建荣每周六固定加班，红鼎公司已经足额发放了加班费。请求驳回李建荣的上诉请求。李建荣向一审法院起诉请求：红鼎公司支付加班工资24731元、2019年5月4日工资735.63元、违法解除劳动合同赔偿金24731元。一审法院认定事实：2018年11月24日，李建荣（乙方）与红鼎公司（甲方）签订固定期限劳动合同，期限为2018年12月1日－2019年11月30日，其中，试用期自2018年11月1日－30日止。乙方根据甲方要求，经过协商从事模具总工程师工作。甲方安排乙方所从事的工作内容及要求，应当符合甲方依法制订并公示的规章制度。乙方应当按照甲方安排的工作内容及要求履行劳动义务，按时完成规定的工作数量，达到规定的质量要求。劳动合同履行地为南京市江宁区滨江开发区绣玉路4号。双方在工作时间和休息方面协商一致选择确定a条款，平均每周工作四十小时（甲方实行每天8小时工作制，具体作息时间，甲方安排如下：每周一至周五工作，上午8：00－12:00，下午13:00－17:00，周六、日为休息日）。甲方为乙方安排带薪年休假5天，乙方在法定工作时间内提供了正常劳动，甲方向乙方支付的工资不得低于当地最低工资标准。甲方承诺每月10日为发薪日，乙方的工资报酬按照甲方依法制定的规章制度中的内部工资分配办法确定，根据乙方的工作岗位确定每月基本工资为2900元、岗位津贴540元。乙方的工资增长办法按照内部工资正常增长确定。乙方加班加点的工资，以双方经过协商确定的a条款工资为基数计算。经双方协商确定，出现劳动合同期满的；劳动合同规定的情况；公司规章制度判定的情况，可以终止劳动合同。本合同于2018年12月1日生效。2019年4月27日，红鼎公司向李建荣发出《解除劳动合同通知函》，载明：根据劳动法第四章第三十九条中第二项的规定和公司规章制度第一章第三节三.1.（二）和三.1.（五）的规定，决定于2019年4月30日解除与你2018年12月1日签订的劳动合同。公司将根据《劳动法》、《劳动合同法》及公司规章制度的相关规定与你进行离职结算。请你于2019年4月30日前办理离职手续。李建荣认可收到该解除通知，双方一致确认解除劳动合同时间为2019年4月30日，但李建荣后变更主张认为解除时间为2019年5月4日。2019年5月17日，李建荣向南京市江宁区劳动人事争议仲裁委员会仲裁委申请仲裁；该仲裁委员会作出终结审理决定。李建荣于法定期限内诉至法院。李建荣陈述，根据劳动合同约定，于2018年11月1日入职；红鼎公司对此不予认可，辩称根据李建荣签字确认的考勤汇总表可以看出，李建荣实际入职时间为2018年11月2日，并非劳动合同中载明的2018年11月1日。李建荣对此不予认可，但未进一步举证证明其主张。李建荣提交录音光盘，证明于2019年5月4日出勤一天，主张该日工资735.63元；红鼎公司对此不予认可，辩称双方劳动合同已于2019年4月30日解除，5月4日当天李建荣系为商讨离职赔偿问题前来，并未实际提供劳动，且5月4日属于国家安排的调休，本身不应该上班，李建荣主张该日工资无事实及法律依据。李建荣对此不予认可，但未充分举证证明其主张。对双方有争议的事实和证据，一审法院认定：1、红鼎公司是否足额支付李建荣在职期间加班费。李建荣陈述，在职期间每周都会按照红鼎公司要求进行加班，包括工作日延时加班和周六全天加班，红鼎公司领导偶尔也会要求周日加班，现主张周六、周日加班工资19862元、工作日延时加班工资5149元、周末延时加班1182元。红鼎公司对此不予认可，辩称已足额支付了李建荣在职期间的加班工资。红鼎公司提交：①员工考勤刷卡记录表；②考勤汇总表；③员工工资表，其中载明，李建荣2018年11月加班费1无、加班费2无，12月加班费1为2151.72元、加班费2无，2019年1月加班费1为2151.72元、加班费2无，2月加班费1为2151.72元、加班费2无，3月加班费1为2151.72元、加班费2无；4月加班费1为2151.72元、加班费2为504.31元；红鼎公司陈述“加班费1”为休息日加班工资、“加班费2”为工作日加班工资，该工资表中载明的数额与李建荣提交的银行流水明细一致；④李建荣签字确认的规章制度，证明红鼎公司加班需要填写加班单，经部门负责人批准后报部门备案，否则不计算加班费。李建荣加班应依据加班审批手续及单位统一安排，不能依据晚点打卡就认定李建荣存在加班。李建荣对员工考勤刷卡记录表、考勤汇总表、规章制度的真实性均无异议；对员工工资表有异议，辩称该表系红鼎公司单方制作，没有其签字确认，但对工资表中实发数额认可，与银行流水一致。据此，一审法院可以认定，李建荣2018年11月应发工资为6186.67元、12月应发工资为8091.72元、2019年1月应发工资为8091.72元、2月应发工资为8091.72元、3月应发工资为8091.72元、4月应发工资为8596.03元，在职期间平均应发工资为7858.26元。李建荣主张加班费，未能进一步举证证明其主张，且未对红鼎公司的证据提供反证，结合庭审中双方陈述，可以认定红鼎公司已足额支付李建荣在职期间的加班工资。2、红鼎公司是否违法解除劳动合同。红鼎公司辩称，依据规章制度合法解除劳动合同，提交：①于某、冯军武于2019年4月20日作出的《关于李建荣工作情况汇报》；②红鼎公司模具部负责人陈晓平出具的辞退申请书；③机械加工通用安全操作规范；④解除劳动合同协议书；⑤关于与李建荣终止或解除劳动合同的证明；⑥单位退费申请表；⑦解除劳动合同通知工会函；⑧申请证人于某出庭作证。基于上述证据，证明李建荣在职期间多次出现工作失误，并与同事多次发生争吵，经领导劝告后仍不改正，拒不服从领导工作安排，严重违反公司规章制度，红鼎公司依法解除劳动合同，并及时通知了工会，不存在违法解除情形，不应支付赔偿金。李建荣的质证意见是，前述证据不足以证明其存在违反规章制度的行为，且红鼎公司未能进一步举证证明，应承担举证不能的法律后果。据此，一审法院可以认定，红鼎公司解除劳动合同依据不足，系违法解除，应支付赔偿金。一审法院认为，李建荣与红鼎公司的劳动合同成立、有效。依法订立的劳动合同具有约束力，用人单位与劳动者应当履行劳动合同约定的义务。当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。本案中，红鼎公司与李建荣签订了劳动合同。红鼎公司提交的由李建荣签字确认的考勤汇总表显示，李建荣实际入职时间为2018年11月2日，李建荣对该时间予以否认，但未提交其他证据予以证明，可以确认双方成立劳动关系的时间为2018年11月2日。后红鼎公司向李建荣送达了《解除劳动合同通知函》，庭审中双方认可劳动合同解除时间系2019年4月30日；李建荣虽变更主张，但根据双方的举证及查明的事实，可以确认双方劳动合同解除时间为2019年4月30日。红鼎公司主张，李建荣在职期间多次出现工作失误，并与同事多次发生争吵，经领导劝告后仍不改正，拒不服从领导工作安排，严重违反公司规章制度，但未提供充分证据证明其主张；李建荣亦不认可存在《解除劳动合同通知函》中载明的情形，红鼎公司对李建荣作出的解除决定明显不当。红鼎公司应当支付赔偿金，数额应为7858.26元（7858.26元/月×0.5个月×2倍）。李建荣主张加班费。根据红鼎公司提供的员工工资表，结合本案已查明的事实，可以认定红鼎公司已足额支付李建荣在职期间的加班工资，故对李建荣的该项诉讼请求不予支持。李建荣主张2019年5月4日工资735.63元，未充分举证予以证明，对该项诉讼亦不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三条、第二十九条、第四十八条、第八十七条、《最高人民法院关于适用＜中华人民共和国民事诉讼法＞的解释》第九十条之规定，一审法院判决：1、红鼎公司支付李建荣违法解除劳动合同赔偿金7858.26元，于判决发生法律效力之日起10日内付清；2、驳回李建荣的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，免予收取。一审法院查明的事实属实，本院予以确认。在一审审理过程中，红鼎公司提供李建荣2018年11月－2019年4月考勤汇总表、工资表，其中，考勤汇总表载明，2018年11月－2019年3月，李建荣无延时加班，李建荣已签名确认；2019年4月，延时加班10小时，李建荣没有签名确认；工资表载明，2018年11月，应发6186.67元；2018年12月－2019年3月，基本工资2900元、岗位津贴540元、特殊技能补贴2410元、个税补贴90元、加班工资（周六）2151.72元〔（2900元＋540元＋2410元）/月÷21.75天/月×200％×4天〕，应发合计8091.72元；2019年4月，基本工资2900元、岗位津贴540元、特殊技能补贴2410元、加班工资（周六）2151.72元、加班工资（延时）504.31元〔（2900元＋540元＋2410元）/月÷21.75天/月×150％×1.25天（10小时）〕。李建荣认为工资表没有本人签名，对工资组成不予认可；工资表载明的数额已经收到。在二审审理过程中，1、李建荣、红鼎公司均认可，李建荣每周工作6天。2、对红鼎公司提供的员工考勤刷卡记录表，李建荣确认员工考勤刷卡记录表的真实性。根据员工考勤刷卡记录表统计，应计算李建荣休息日加班的天数是，每月不超过4天。本院认为，李建荣、红鼎公司签订的劳动合同有效，双方均应依照劳动合同约定和法律规定享受权利、履行义务。关于月工资标准。劳动合同约定，李建荣的月工资标准为基本工资2900元、岗位津贴540元，再结合红鼎公司提供的工资表，工资表载明李建荣每月固定特殊技能津贴2410元、个税补贴90元，应认定李建荣的月工资标准为5940元。李建荣主张双方约定月工资标准8000元，没有证据证明，本院不予采信。关于加班工资。红鼎公司提供的工资表，其数据与劳动合同约定的工资标准、法律规定的加班工资计算方式、员工考勤刷卡记录表载明的加班及休息天数、李建荣银行明细互相吻合，数据之间的逻辑关系周延，能够证明红鼎公司已足额支付李建荣的加班工资。李建荣主张红鼎公司支付加班工资，没有事实依据，本院不予支持。关于李建荣在红鼎公司的工作时间。《中华人民共和国劳动合同法》第七条规定，用人单位自用工之日起即与劳动者建立劳动关系。本案劳动合同约定的期间是2018年11月1日－2019年11月30日；红鼎公司提供的2018年11月考勤汇总表载明，李建荣2018年11月2日开始上班，李建荣也在考勤汇总表上签名确认。考勤汇总表能够证明李建荣自2018年11月2日起向红鼎公司提供劳动。实际向用人单位提供劳动是建立劳动关系的唯一标准，应认定李建荣与红鼎公司建立劳动关系的起始日为2018年11月2日，至2019年4月30日红鼎公司解除劳动合同，李建荣在红鼎公司的工作年限不满6个月。李建荣主张在红鼎公司工作满6个月、计算赔偿金的工作年限以1年计，本院不予支持。综上，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，处理并无不当。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，本院予以免收。本判决为终审判决。审判长  刘干审判员  王熠审判员  刘懿二○二○年十二月八日法官助理汪光骞书记员刘雨晴