河南省新乡市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）豫07民终5843号上诉人(原审被告)：新乡市汇丰铜业有限公司，住所地：新乡县七里营镇苗庄，统一社会信用代码：91410721706613490M。法定代表人：王书领，总经理。委托诉讼代理人：苗长河，公司员工。委托诉讼代理人：王政翔，河南中原法汇律师事务所律师。被上诉人(原审原告)：李红艳，女，1979年5月20日出生，汉族，住河南省新乡县。委托诉讼代理人：李首道，系李红艳配偶。委托诉讼代理人：李贤勇，河南宁璋律师事务所律师。上诉人新乡市汇丰铜业有限公司（以下简称汇丰公司）因与被上诉人李红艳工伤保险待遇纠纷一案，不服河南省新乡县人民法院（2020）豫0721民初1593号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年11月18日立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。汇丰公司的委托诉讼代理人王政翔，被上诉人李红艳的委托诉讼代理人李首道、李贤勇到庭参加诉讼。本案现已审理终结。汇丰公司上诉请求：1、请求贵院依法撤销新乡县人民法院(2020）豫0721民初1593号民事判决书,改判上诉人向被上诉人支付一次性伤残就业补助金82768元,同时改判上诉人无需向被上诉人支付20593.5元经济补偿金。2、本案诉讼费、上诉费等全部费用由被上诉人承担。事实及理由:上诉人与被上诉人劳动争议纠纷一案，经新乡县人民法院审理,依法作出(2020)豫0721民初1593号民事判决书,判决上诉人向被上诉人支付一次性伤残就业补助91980元,并向被上诉人支付经济补偿金20593.5元。对此,上诉人一审判决缺乏事实及法律依据，依法应当予以改判。具体理由如下:一、上诉人与被上诉人依法解除劳动合同,无需向被上诉人支付经济补偿金。从劳动仲裁及一审过程中,均已查明,系被上诉人主动向上诉人提出解除劳动关系，因此，对于劳动关系解除,上诉人并没有过错。根据我国劳动合同法相关规定，上诉人无需向被上诉人支付经济补偿金,仲裁委所作仲裁裁决书中对于该事实也予以认定，一审法院判决上诉人向被上诉人支付经济补偿金缺乏事实及法律依据。二、一审判决上诉人向被上诉人支付一次性伤残就业补助金91980元缺乏事实及法律依据,依法不应支持。根据《河南省工伤保险省级统筹实施意见》之规定，一次性伤残就业补助金标准应当为16个月的全省在岗职工工资标准计算。对此，仲裁委出具的仲裁裁决也是根据被上诉人提供的工资标准(5173元/月)予以计算,也就是说,按照相关法律规定,上诉人应当向被上诉人支付一次性伤残就业补偿金为5173月/月×16个月,共计82768元。因此,一审法院判决上诉人应当向被上诉人支付一次性伤残就业补助金91980元缺乏事实及法律依据，依法应当予以改判。综上,一审判决在事实认定及法律适用及数额计算标准上均存在错误，根据《中华人民共和国民事诉讼法》相关规定,上诉人特上诉至贵院,望贵院依法支持上诉人上诉请求,以维护上诉人合法权益!李红艳辩称：1、汇丰公司所称“依法解除劳动合同”与事实不符，一审法院及仲裁委均查明，答辩人提出解除事实劳动关系，是因汇丰公司在答辩人工伤认定期间，汇丰公司未为答辩人交纳社会保险，方提出解除劳动合同，汇丰公司的行为违反了《中华人民共和国劳动合同法》第38条第1款第(1)、(2)项之规定，依法可以使用第46条之规定，汇丰公司应当向答辩人支付经济补偿金。2、汇丰公司所称“一次性伤残就业补偿金为5173元/月*16个月，共计82768元”，没有事实与法律依据。根据《关于使用河南省2019年城镇非私营单位在岗职工平均工资的通知》(豫社保(2020)33号):“河南省统计局发布了2019年全省城镇非私营单位在岗职工年平均工资为68305元。按照《河南省工伤保险省级统筹实施意见》(豫人社[2018]44号)第二条第六项规定，请各地按全省在岗职工月平均工资5692元的标准核定丧葬补助金、一次性就业补助金、一次性工伤医疗补助金和工伤职工护理费待遇。本通知自2020年1月1日起执行。”，因此一审法院计算方式与标准正确，汇丰公司应当支付的一次性就业补助金为91980元。综上所述，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，汇丰公司的上诉请求没有事实与法律依据，应当依法驳回其上诉请求，维持原判。李红艳向一审法院起诉请求：1、判决撤销新乡县劳动人事争议仲裁委员会新劳人仲案字（2020）第059号仲裁裁决书第二、三项裁决；2、判决汇丰公司向李红艳支付医疗费、停工留薪期工资、生活护理费、交通费、伙食补助费、营养费、一次性伤残赔偿金、一次性就业补助金、一次性伤残医疗补助金等各项损失共计300770元；3、判决汇丰公司向李红艳支付经济补偿金26280元。一审法院认定事实：2013年2月1日，李红艳入职汇丰公司。2018年10月9日20：10左右，李红艳在汇丰公司卧炉车间工作中不慎被漆管绊倒受伤，被送至中国人民解放军第371医院，经住院诊断为右髌骨骨折，共计住院30天，第一次住院为2018年10月9日至2018年10月24日，第二次住院时间为2019年11月11日至2019年11月25日。2018年12月28日，新乡市人力资源和社会保障局作出编号0420181201009号认定工伤决定书，认定李红艳为工伤。2020年5月26日，经新乡市劳动能力鉴定委员会鉴定李红艳劳动功能障碍程度为玖级。上述工伤决定书和劳动能力鉴定结论均已生效。李红艳垫付医疗费1191元。李红艳向新乡县劳动争议仲裁委员会申请仲裁，2020年8月10日新乡县劳动争议仲裁委员会作出新劳人仲裁字（2020）第059号裁决书：一、双方当事人劳动关系于2020年7月8日解除；二、裁决生效之日起7日内，汇丰公司一次性支付李红艳停工留薪期工资、一次性伤残就业补助金82768元共计103361.5元；三、不支持李红艳的其他请求事项。汇丰公司与李红艳均不服，向一审法院提起诉讼。李红艳受伤前12个月的月平均工资为3432.25元。汇丰公司为李红艳缴纳有工伤保险，2018年10月9日李红艳发生工伤事故时处于正常参保状态。李红艳受伤后新亚公司支付了其住院期间的大部分医疗费用。2019年9月26日，新乡县社会保险经办机构决定从2019年10月中断李红艳的社会保险关系。2019年河南省职工月平均工资为5692元。一审法院认为，汇丰公司和李红艳对于双方存在劳动关系没有异议，汇丰公司没有证据证明双方签订有书面劳动合同，李红艳自2013年2月入职汇丰公司，与汇丰公司自2013年2月起产生事实劳动合同关系。2018年10月9日李红艳发生工伤事故，此后至2019年9月20日前，汇丰公司并未有证据证明主张解除劳动合同，至2019年9月20日双方劳动合同关系持续存在。2019年9月20日，汇丰公司作出的“关于解除劳动合同的通知”中关于李红艳辞职的申请未有证据证明，该通知于李红艳不产生法律效力，李红艳以汇丰公司未缴纳社会保险提起仲裁主张解除劳动合同关系符合法律规定，一审法院确认以李红艳申请仲裁受理之日即2020年7月8日作为解除劳动合同关系之日。依据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第四十六条第（一）项、第四十七条第一、三款的规定，用人单位应当按照劳动者在本单位的工作年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付经济补偿，六个月以上不满一年的，按一年计算，不满六个月的，向劳动者支付半个月的经济补偿；该月工资是指劳动者在劳动合同解除或终止前十二个月的平均工资。本案中，李红艳主张按照6个月（工作时间6年）计算经济补偿金在法律认可的范围内，据此，李红艳的经济补偿金应为3432.25元／月×6个月=20593.5元，汇丰公司应予支付。依据《中华人民共和国社会保险法》第三十八条、第三十九条的规定，职工已经参加工伤保险的，因工伤发生的医疗费用和康复费用、住院伙食补助费、到统筹地区以外就医的交通食宿费，经劳动能力鉴定委员会确认的生活护理费、一次性伤残补助金和一次性医疗补助金、劳动能力鉴定费均应按照国家规定从工伤保险基金中支付；停工留薪期工资、解除劳动合同时的一次性伤残就业补助金、在统筹地区范围内就医产生的交通费按照国家规定由用人单位负责。因李红艳已经参加工伤保险，发生工伤事故时正处于工伤保险存续状态，故因工伤事故产生的上述费用应当依法从工伤保险基金中支付，其向汇丰公司主张医疗费、营养费、护理费、住院伙食补助费、一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、鉴定费没有法律依据，一审法院不予支持。关于李红艳主张由汇丰公司支付的工伤保险待遇项目、标准及数额问题。1、停工留薪期工资：一审法院认为，在汇丰公司工作期间，李红艳2018年10月9日发生工伤，经住院诊断为右髌骨骨折，在没有相关鉴定和医嘱明确期限的情况下，按照《河南省工伤职工停工留薪期分类目录》规定，结合李红艳住院天数和伤情，一审法院酌定李红艳停工留薪期为六个月，在此期间，汇丰公司应当为李红艳支付全额工资福利待遇，因李红艳所提交的证据不足以证明其受伤前十二个月的月平均工资，一审法院以仲裁机构按照汇丰公司提交的李红艳受伤前12个月的工资表核算的平均工资3432.25元为标准，则李红艳停工留薪期工资应为3432.25元×6=20593.5元。2、关于李红艳请求汇丰公司支付一次性伤残就业补助金的问题，依据《河南省工伤保险条例》第二十七条规定，五级至十级伤残职工与用人单位解除或者终止劳动关系的，一次性伤残就业补助金以解除劳动关系时统筹地区上年度职工月平均工资为基数计算，标准为：九级16个月。本案解除合同时间为2020年，解除劳动关系时上年度即2019年河南省职工月平均工资为5692元，则李红艳一次性伤残就业补助金应为5692元×16=91072元。3．关于交通费。对其在新乡市范围内就医产生的交通费，李红艳主张2000元没有证据予以证明，但综合考虑该费用产生的必然性，结合在新乡住院日期、本地生活水平及乘坐不同交通工具的必要性，一审法院酌定该费用为600元。综上，李红艳主张由汇丰公司承担的停工留薪期工资20593.5元、一次性伤残就业补助金91072元、交通费600元共计113173.5元、经济补偿金20593.5元符合事实和法律规定，一审法院予以支持；其他诉讼请求缺乏法律依据，一审法院不予支持。依据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第一款第（三）项、第四十六条第（一）项、第四十七条，《中华人民共和国社会保险法》第三十八条、第三十九条，《工伤保险条例》第三十一条、第三十五条，《河南省工伤保险条例》第二十七条之规定，一审法院判决：一、新乡市汇丰铜业有限公司与李红艳于2020年7月8日解除劳动合同关系；二、限新乡市汇丰铜业有限公司于判决书生效之日起十日内支付李红艳经济补偿金20593.5元；三、限新乡市汇丰铜业有限公司于判决书生效之日起十日内支付李红艳停工留薪期工资20593.5元、一次性伤残就业补助金91072元、交通费600元共计112265.5元；上述二、三项合并后新乡市汇丰铜业有限公司应支付李红艳各项费用共计132859元；四、驳回李红艳的其他诉讼请求；五、驳回新乡市汇丰铜业有限公司的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定加倍支付迟延履行期间的债务利息。（2020）豫0721民初1573号案件受理10元，由新乡市汇丰铜业有限公司承担；（2020）豫0721民初1654号案件受理费10元，退还新乡市汇丰铜业有限公司。本院二审期间，当事人未提交新证据。本院对一审查明的相关事实予以确认。本院认为，对于李红艳所主张的经济补偿金是否应予支持问题，因从2019年10月中断李红艳的社会保险关系，李红艳以汇丰公司未缴纳社会保险主张解除劳动合同关系。依据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条的规定，劳动者可以解除劳动合同；第四十六条第（一）项“劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的”用人单位应当向劳动者支付经济补偿。基于以上法律规定，李红艳因上诉人作为用人单位未及时交纳社会保险而要求解除劳动合同，可以主张经济补偿金，一审法院按照6个月计算经济补偿金数额符合法律规定。关于一次性伤残就业补助金计算标准问题，依据《河南省工伤保险条例》第二十七条规定“五级至十级工伤职工按国务院《工伤保险条例》第三十四条、第三十五条规定与用人单位解除或者终止劳动关系的…一次性伤残就业补助金…九级十六个月…。”参照豫社保（2020）33号文的规定，一审法院根据上一年度河南省在岗职工月平均工资为5692元计算，即李红艳一次性伤残就业补助金应为5692元×16=91980元符合以上法律规定。综上所述，汇丰公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由新乡市汇丰铜业有限公司负担。本判决为终审判决。审判长 孙 峰审判员 高凤娜审判员 张国飞二〇二〇年十二月十日书记员 宋祥宇