江西省景德镇市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）赣02民终861号 上诉人（原审原告）：危绍，女，1989年11月24日出生，汉族，住江西省。 委托诉讼代理人：熊玮，江西泰方律师事务所律师。 上诉人（原审被告）：中国平安财产保险股份有限公司广东分公司，住所地广东省广州市天河区体育东路**14（**）15、16、17、27、28楼，统一社会信用代码：9144000890350458F。 负责人：石合群，系该公司总经理。 委托诉讼代理人：邵平，江西景扬律师事务所律师。 委托诉讼代理人：郑薏俊，江西景扬律师事务所律师。 被上诉人（原审被告）：李文付，男，1984年1月27日出生，汉族，住江西省景德镇市昌江区。 被上诉人（原审被告）：景德镇市快马配送服务有限公司，住，住所地江西省景德镇市浮梁县寿安镇柳溪村一社会信用代码：91360222MA38595X3C。 法定代表人：尹满灵，该公司总经理。 委托诉讼代理人：陈章圣，男，1981年7月3日出生，汉族，住江西省吉安市泰和县，该公司配送经理。 上诉人危绍、上诉人中国平安财产保险股份有限公司广东分公司（以下简称平安保险广东公司）因与被上诉人李文付、景德镇市快马配送服务有限公司（以下简称快马配送公司）健康权纠纷一案，不服景德镇市珠山区人民法院（2020）赣0203民初685号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年11月16日立案受理，并依法组成合议庭进行审理。上诉人危绍及其委托诉讼代理人熊玮，上诉人平安保险广东公司委托诉讼代理人郑薏俊，被上诉人李文付、快马配送公司委托诉讼代理陈章圣参与了诉讼。本案现已审理终结。 上诉人危绍向本院上诉请求：撤销原审判决，发回重审或依法改判，本案一审、二审诉讼费由被上诉人承担。理由：原审适用法律错误，将上诉人的误工费按2019年最低工资标准1580元/月计算，得出误工费为95天×52.6元=4997元。根据景德镇市中院的指导意见，当事人如不能举证证明固定收入或最近三年平均收入或所从事行业的收入，主要收入来源于城镇的受害人按本省统计部门公布的上一年度城镇私营单位就业人员平均哦公司标准计算误工费。因此上诉人的误工费应当按照2018年江西省城镇私营单位就业人员平均工资43733元计算，误工费为11382.56元，一审少计算6385元。第二次手术花费了10793.86元，建休两个月不得负重，这些都给上诉人造成了不便，经济上遭受了损失。 平安保险广东公司答辩称，原审对上诉人危绍的误工费计算正确，危绍主张误工费并没有提交工作证明材料，中院指导意见关于误工费也是有区分的，对主要收入来源于城镇和农村的计算是不同的。 李文付答辩称，在计算护理费时应当将其参与护理的34天加进去。 快马配送公司答辩称，其已经购买了保险，应当在保险理赔范围内进行赔付，以一审判决为主。 上诉人平安保险广东公司向本院提出上诉请求：撤销原审判决，依法在保险限额20万元内判令上诉人履行赔偿义务；本案二审诉讼费由被上诉人承担。理由：一审认定事实不清，误以为上诉人保险限额为25万元，应当予以纠正。一审判决上诉人赔偿金额合计为247268.87元，但《雇主责任保险》条款等证据材料可知，快马配送公司投保的雇主责任保险条款早已明确约定，造成第三人人身伤亡或财产损失，保险公司承担的第三者医疗费用、伤残赔偿金等费用合计赔偿限额不超过人民币20万元，而非25万元。对超出限额的损失部分，应当由本案事故当事人及其雇用单位予以赔偿。 危绍答辩称，雇主责任险保单上累计赔偿额为25万元，保险公司提出20万元限额没有依据。要求快马公司及保险公司依法承担对受害人造成的损失。 快马配送公司答辩称，保单限额是25万元。 李文付答辩称没有意见。 危绍向一审法院提出诉讼请求：1．判令三被告共同赔偿原告住院伙食补助费7600元、营养费4750元、护理费12350元、交通费1425、误工费16421元、伤残赔偿金135276元、被抚养人生活费24497元、精神抚慰金10000元、后续治疗费12000元、鉴定费2000元，共计人民币226319元；2．判令三被告承担本案全部诉讼费由被告承担。 一审法院经审理认定的事实为，2018年12月18日13时20分，被告李文付驾驶电动自行车送美团外卖前往途家斯维登度假公寓（天宇绿园店）过程中，在曙光路小康村菜市场路段行驶时，由于疏忽大意，将行人原告危绍撞倒，导致原告受伤的交通事故。景德镇市公安局交通警察支队一大队对该起事故作出《道路交通事故认定书》认定被告李文付负此次事故的全部责任，原告危绍无责任。事故发生后，原告危绍于当日被送往景德镇市第二人民医院治疗，其入院诊断为：1．右股骨粗隆间粉碎性骨折；2．甲状腺功能亢进症。出院诊断载为：1．右股骨粗隆间粉碎性骨折；2．左足第4、5远端骨折；3．甲状腺功能亢进症。原告危绍住院治疗95天，用去医疗费45304.87元。原告危绍伤情痊愈后自行前往江西景盛司法鉴定中心进行鉴定，该鉴定中心于2019年3月26日出具司法鉴定意见书，认定原告危绍的损伤构成伤残九级，后续治疗费1.2万元。被告平安保险广东公司向该院提出重新鉴定，2020年6月11日，原告伤情经江西民信和成司法鉴定中心认定为：1．原告损伤为九级伤残；2．后续治疗费1万元。 原告户籍为农业户籍，但已在本市购房并连续居住一年以上，相关经济损失按城镇标准计算，现已查明的有： 1．住院伙食补助费5700元（住院95天，按每天60元计算，即95天×60元/天＝5700元）； 2．营养费3800元（住95天，按每天40元计算，即95天×40元/天＝3800元）； 3．误工费4997元（原告并未提交工作证明及具体的职业等信息，因此该院按2019年最低工资标准1580元每月计算误工费，95×52.6元/天=4997元）； 4．护理费7930元（住院95天，扣除被告李文付亲属护理的34天，鉴于原告九级伤情酌定按130元/天标准计算，即61天×130元/天＝7930元）。 5．交通费1425元（住院95天，按每天15元计算，即95天×15元/天=1425元）。 6．伤残赔偿金158112元（伤残部分按原告主张的2018年江西省人均可支配收入33819元，伤残等级为十级得出33819元/年×20年×20%=135276元；被扶养人生活费部分，被扶养人出生于2011年8月30日，算至18周岁11年，按2019年江西省人均消费支出20760元计算，即11年×20760元/年×20%÷2=22836元，）。 7．精神抚慰金10000元（按原告伤残等级酌定）。 8．后续治疗费10000元。 以上共计201964元，原告支付鉴定费2000元，被告平安财险广东分公司支付鉴定费2400元。 另查明，被告李文付系被告快马配送公司的职工，被告快马配送公司为被告李文付在被告平安保险广东公司处投保了250000元限额的第三者责任保险，事故发生在保险期限内。还查明，事故发生后，被告李文付为原告垫付医疗费45304.87元。 一审法院认为，本案双方并未举证李文付驾驶的电动自行车属机动车，因此本案为健康权纠纷。本案中，被告李文付在送美团外卖的过程中，驾驶电动自行车不慎将原告撞倒在地，该起交通事故造成原告九级伤残，经交警部门事故责任认定书认定，被告李文付承担本次事故全部责任，原告在本次事故中无责任，因此对于原告全部的经济损失被告李文付应承担民事赔偿责任。又因李文付与快马配送公司签订了劳务合同，双方约定劳动内容为美团公司送外卖。李文付在工作期间履行职务行为造成的交通事故，依照《中华人民共和国侵权责任法》第三十四条：用人单位的工作人员因执行工作任务造成他人损害的，由用人单位承担侵权责任。作为用人单位的快马配送公司依法承担法律责任，快马配送公司员工李文付依法不承担本案的民事责任。 关于平安保险广东公司主张本案事故不属于其承保的保险责任范畴。该院认为，根据被告快马配送公司提供的外卖截图，李文付外卖配送的时间点与发生交通事故的时间点相吻合，而且此次事故的发生地曙光路是该笔外卖配送的途经之地，因此快马配送公司虽未提供当日此笔订单的派送路线图，但结合本案现有证据及日常生活经验，可以认定本案事故发生正处于美团外卖派送前往途家斯维登度假公寓（天宇绿园店）的路程中，李文付此次派送属于工作范畴内，平安保险广东公司应予赔偿。关于免责条款的效力，被告平安财险称在网络购买保险时必须同意免责条款后才能购买，保险公司已对免责条款予以提示。然而在本案中快马配送公司为李文付购买的第三者责任险，属于格式合同，平安财险提供的保险购买指引及责任险说明中，未能就特别约定的免责条款尽到提示与明确说明义务提供充足的有力证据予以证明，故该免责条款不能对快马配送公司发生法律效力，被告平安财险仍应在保险范围内承担本次交通事故的赔偿责任。 综上所述，原告医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费、营养费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金、后续治疗费、交通费等各项损失合计201964元，由被告平安保险广东公司在第三者责任险范围内赔付。至于先前被告李文付向原告垫付的医疗费45304.87元，因被告李文付在本案中无需承担赔偿责任，故被告平安保险广东公司应支付给45304.87元给被告李文付。关于鉴定费：首次鉴定费2000元，由被告快马配送公司负担；重新鉴定费2400元因重新鉴定未改变原告的伤残等级，此次鉴定费用由申请重新鉴定的平安保险广东公司负担。 综上，依照《中华人民共和国民法通则》第一百一十九条，《中华人民共和国侵权责任法》第四十八条，《中华人民共和国保险法》第六十五条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十四条、第二十七条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第九条、第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第三十五条规定，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十二条之规定判决：一、被告中国平安财产保险股份有限公司广东分公司于本判决生效之日起十日内在第三者责任保险赔偿限额内赔偿原告危绍201964元；二、被告中国平安财产保险股份有限公司广东分公司于本判决生效之日起十日内支付给被告李文付45304.87元；三、驳回原告危绍其他诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务履行。案件受理费4695元，由原告危绍负担366元，被告景德镇市快马配送服务有限公司负担4329元；鉴定费4400元，由被告景德镇市快马配送服务有限公司负担2000元，由被告中国平安财产保险股份有限公司广东分公司负担2400元。 二审期间，各方均未提交新证据。本院对一审查明的事实予以确认。 关于危绍误工费及第二次治疗费用计算问题，误工费是指事故受害人因伤导致收入的减少的实际损失，本案中危绍未能举证证明其在事故发生前的收入及工作职业，一审按照上年度最低工资标准计算其误工费并无不当，对危绍的该项主张不予支持。一审期间，通过伤残鉴定已经确定了危绍的后续治疗费用，危绍二审期间主张二次手术费用，并未提供相应的费用依据，对此项诉求不予支持。 关于保险限额的问题，根据保单号码：104××××46422747的雇主责任险保单可知，第三者责任扩展条款中累计赔偿限额为250000元，每次事故每人赔偿限额为250000元，每次事故赔偿限额为250000元。平安保险广东公司主张其在该保单的详情页中约定第三者医疗费用、住院期间床位费、伤残赔偿金等合计赔偿限额为20万元，并非一审认定的25万元。本院认为，该保单详情页将误工费、营养费、交通费、抚养费、精神损害赔偿、后续治疗费用等作为除外责任，属于免责条款和格式条款，保险公司应当对该条款尽到提示和明确说明义务，但该保单详情页相应的除外责任内容与其他内容字体、颜色、字号一致，难以进行明显区分，上诉人平安保险广东公司亦未举证其尽到了提示和明确说明义务。同时，结合该保单和详情页，无法明确得出第三者责任保险的赔偿限额分为伤残和医疗部分20万限额、财产损失赔偿限额5万元的解释，在对格式条款的解释不明确时，应当作出对保险人最不利的解释，即按照该雇主责任险保单首页中记载的“累计赔偿限额25万元、每次事故每人赔偿限额25万、每次事故赔偿限额25万元”的字面意思解释为雇主责任险的赔偿限额为25万元。一审认定的受害人危绍的各项损失在该限额范围内，由保险公司在25万限额内予以赔偿并无不当。对上诉人平安保险广东公司主张三者责任险中人身损害赔偿限额为20万元的诉求，本院不予支持。 综上，上诉人危绍及平安保险广东公司的上诉请求均不成立，应予驳回。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 本案二审案件受理费4745元，由危绍负担50元，由中国平安财产保险股份有限公司广东分公司负担4695元。 本判决为终审判决。 审判长  吴海平 审判员  王慧莲 审判员  胡志勇 二〇二〇年十二月八日 法官助理汪越 书记员巢钰婷