湖北省武汉市武昌区人民法院民 事 判 决 书（2019）鄂0106民初11096号原告：邹隆伟，男，1975年9月21日出生，汉族，居民身份证住址武汉市武昌区，委托诉讼代理人：王保安，湖北春园律师事务所律师。被告：黄荣涛，男，1976年9月11日出生，汉族，居民身份证住址武汉市黄陂区，被告：龚四平，男，1978年10月27日出生，汉族，居民身份证住址湖北省仙桃市，以上两被告共同委托诉讼代理人：喻建辉，湖北言达律师事务所律师。原告邹隆伟与被告黄荣涛、龚四平合同纠纷一案，本院于2019年5月21日受理后，依法由审判员杨世庆适用简易程序，于2019年7月12日、2020年10月23日公开开庭进行了审理，原告邹隆伟及其委托诉讼代理人王保安、被告黄荣涛、龚四平及两被告共同委托诉讼代理人喻建辉到庭参加诉讼，本案现已审理终结。原告邹隆伟向本院提起诉讼请求：1、判令被告一立即支付原告80910元，并从2018年5月1日起按照银行贷款基准利率的2倍支付该部分款项的利息，直至支付完全部本息；2、判令被告二立即支付原告135427元，并从2018年5月1日起按照银行贷款基准利率的2被支付该部分款项的利息直至支付完全部本息；3、判令被告二依照原告与两被告签订的清算协议第二款规定支付原告149040元（98410+50630）及固定资产费用44510元；4、判令两被告支付原告从2018年4月12日至2018年6月4日资金占用费，被告一：456+491=947元；被告二：489+1891=2380元；5、判令被告一对被告二承担连带还款责任；6、本案的诉讼费用、保全费、执行费由两被告承担。事实与理由：原告与两被告于2018年4月6日签订合作协议，开展小龙虾收购及销售业务，协议约定由原告提供运营资金，黄荣涛负责回款及定价，龚四平负责日常运营，运营一段时间后，由于业务出现亏损，三方于2018年5月1日签订补充协议，补充协议第4条确定原告前期投入653800元从5月1日起按照每日0.04%由三方共同承担资金成本，甲方再行借入资金三方按照每日0.08%承担资金成本，补充协议第六条约定：乙方承诺为丙方所有行为及责任对甲方承担连带责任，补充协议第七条约定：如业务继续发生亏损，甲方可以终止合作业务，各方按照股权比例承担亏损，乙丙在清算之日七天内向甲方支付各自的亏损，超期应承担合作终止日银行贷款利率2倍的利息，协议第九条约定了争议管辖法院为武昌区人民法院。其后原告又投入270000元，业务又出现亏损，原告与两被告于2018年6月17日签订清算协议，该协议约定由被告二清收应收账款及固定资产费用归还原告，由两被告将自己的亏损款80910元、135427元按照三方2018年5月1日签订的补充协议规定支付给原告。至今两被告未按照合作协议、补充协议及清算协议履行自己的义务，经原告多次催要未果后诉至法院。被告黄荣涛、龚四平共同辩称：1、原告的前四项诉请没有经过最终的清算，数字并没有确定，我方要求清查账目之后根据清查结果来承担相应责任；2、不认可诉讼请求五及诉讼请求六。审理中，原告自愿撤回第四项诉讼请求。经审理查明：2018年4月6日，邹隆伟作为甲方与黄荣涛作为乙方、龚四平作为丙方签订《合作协议》，约定：三方合作开展小龙虾收购、销售业务，三方合作后，所产生的有形、无形价值均归属于三方所组成的集体。收购点以汉川沉湖等地为主，未来逐步拓展到其他地区。销售对象以湖北楚江红水产生物科技有限公司（下称楚江红）为主，其他客户亦可逐步开发。两方原则上按净利润30%先行分配，其余利润甲乙双方按60%、40%进行分配，具体见以下“分红细则”。邹隆伟负责提供项目运营资金50万元（必要时提供20万元拆借），同时担任公司执行董事、总经理，负责公司重大决策。乙方负责楚江红的回款及定价，乙方必须保证资金安全并确保及时回款，并在合理范围内尽力争取利益，丙方负责日常业务的运营。邹隆伟、黄荣涛、龚四平三人不拿工资，其他管理人员工资属于公司成本开支，其他管理人员的奖金部分全部从丙方开支。分红细则：（1）本细则主要针对丙方，作为丙方分配主要依据。（2）2018年小龙虾季，应完成楚江红1000吨正品小龙虾销售目标，除此之外的销售额不受限制。小龙虾基本净利润目标为200万元。（3）小龙虾业务净利润低于150万元，则丙方分配比例为20%，150万元至200万元，则丙方分配比例调整为25%，净利润超过200万元，则丙方的分配比例200万元以内部分按30%，200万元-300万元部分按40%给予丙方分配，300万元以上按50%给予分配。（4）2018年楚江红如未完成1000吨正品小龙虾销售目标，则丙方以上对应所有的分配比例均下调10%。（5）小龙虾季结束后，其余产品如鱼、蟹等参照本协议的原则，具体细则另行制定。结算及分红办法，每日进行清算并及时通报经营数据，龙虾季结束最后一次性进行分配。邹隆伟、黄荣涛、龚四平均在该合作协议的尾部签名。2018年5月1日，邹隆伟作为甲方与黄荣涛作为乙方、龚四平作为丙方签订《关于小龙虾合作的补充协议》，约定：1、截止到4月28日，甲方投入的总资金为153800元，已超额完成了资金的投入计划。2、楚江红近期的资金较为困难，从而导致收购销售原有的计划被打乱，资金出现紧张。3、汉川沉湖收购点的经营情况出现较大幅度的亏损。截至到4月29日，初步估计亏损额已超过16万元。现经三方共同讨论，达成共识如下：1、甲乙丙三方均同意原《合作协议》执行截至到2018年4月30日，5月1日开始适当调整业务方向和分配比例。2、三方共同同意，原4月6日《合作协议》中的分配方案，2018年5月1日以后，仅适应于楚江红业务，除楚江红之外的业务，分配比例为如下-甲方37%：乙方13%：丙方50%。3、所有业务利润分配均需先弥补前期整体亏损后方可考虑进一步分配事宜。4、前期甲方投入的653800元从5月1日起按每日0.04%由甲乙丙三方共同承担资金成本，除此之外甲方如再行借入资金，则三方按每日0.08%承担资金成本。资金成本应每月计算，优先支付。5、甲方派驻人员陈雷分红比例为5%，其中4%从丙方出，1%从甲方出。6、乙方承诺为丙方所有行为及责任承担连带责任。7、如业务继续亏损，甲方有权根据自身判断选择终止合作业务，如选择终止业务，则三方按股权比例承担亏损。乙丙两方在清算之日起七天内向甲方支付各自的亏损额。超期应承担合作终止日银行贷款基准利率2倍的利息。8、4月6日《合作协议》依然有效，但4月6日《合作协议》如有与本协议内容相冲突，则以本协议为准。邹隆伟、黄荣涛、龚四平均在该补充协议的尾部签名。2018年6月17日，邹隆伟作为甲方与黄荣涛作为乙方、龚四平作为丙方签订《清算协议书》，因持续亏损，甲乙丙三方经协商，现就三方在执行2018年4月6日的《合作协议》以及2018年5月1日《关于小龙虾合作的补充协议》的基础上，进行合作终止并财务清算，结果如下：一、经营结果：1、站点经营其情况一览表…2、个人亏损分摊情况一览表4月12-30日资金投入653800元、经营净值-226233元、邹隆伟承担-95017.86元、黄荣涛承担-63345.24、龚四平承担-67869.9元，5月1日-6月4日，资金投入270000元、经营净值-135113元、邹隆伟承担-49991.81元、黄荣涛承担-17564.69、龚四平承担-67556.5元，合计资金投入923800元、经营净值-361346元、邹隆伟承担-145009.67元、黄荣涛承担-80909.93元、龚四平承担-135426.4元。二、经营结果补充说明：（1）该项目全部资金都由甲方投入，因发生亏损，三方按合同约定承担相应责任。（2）应收账款：98410.明细如下：龚四平：13900元、白沙洲3580元、南京众彩12650元、肖新国33471元、虾皇1625元、广州施33184元。该笔款项由丙方负责在三天内收回交付甲方。（3）前期丙方在操作时，有三笔尾款未回，分别是7100元、4960元、15800元合计27860元。另有一笔22770客户答应予以弥补，此四笔款合计50630元丙方有责任追加。（4）需支付的管理人员工资：朱俊杰、谭云、陈雷（工作延续到6月12日），全部按6000元的月薪计算，按其出勤天数分别工资为8200元、11000元、12000元，合计31200元。（5）截止到6月5日，资金成本：153800*0.04%*36天=2214元（6）站点开办购买固定资产4月30日前26330元，后期购买固定资产18180元，两项合计44510元现金全部转让给丙方个人，丙方应在一个月内安排该部分款项给甲方。二、后期处理决议：1、丙方承接站点的后期业务，应在三天内负责落实全部应收账款的回收并交付甲方。2、4月12月-4月30日亏损226233元，按相关协议甲乙丙应承担的比例为42%、28%、30%，亏损金额分别为95018元、63345元、67870元。3、5月1日至6月4日亏损金额为135113元，按照5月1日《关于小龙虾合作的补充协议》，甲乙丙三方分别承担比例为37%、13%、50%。故甲乙丙三方各自承担的金额为49992元、17565元、67557元。4、甲乙丙三方合计各自承担亏损额度为145010、80810、135427元。目前所有的亏损都暂由甲方一人承担，乙方和两方应按2018年5月1日协议支付给甲方。邹隆伟、龚四平均在该清算协议的尾部签名。黄荣涛在该清算协议的尾部签署“应收及应付甲方丙方协调处理，若经营亏损金额无误，按合同办理。”审理中，因两被告对《清算协议书》中亏损金额存疑，原告邹隆伟于2019年7月12日向本院提交司法鉴定申请书，要求对《清算协议书》中个人亏损分摊情况一览表（即《清算协议书》第一条第二款）实际经营期间的盈亏情况进行司法鉴定。本院依法委托武汉真道会计事务有限公司对上述盈亏进行司法鉴定，该公司于2020年9月27日作出武真道鉴字〔2020〕第007号《鉴定意见书》，认定2018年4月12日至2018年6月4日期间，邹隆伟投入资金总计为675225.00元。鉴定意见载明:2018年4月12日至2018年6月4日期间，邹隆伟及黄荣涛、龚四平三人合伙经营小龙虾的经营亏损为414513.90元（不含可能收不回的应收账款）。其中2018年4月12日至2018年4月30日，经营亏损为207390.90元；2018年5月1日至2018年6月4日，经营亏损为207123.00元。两被告均对该《鉴定意见书》无异议。邹隆伟为此垫付鉴定费5000元。因庭审中，原被告双方对原告邹隆伟实际投入93.3万元资金没有异议，现邹隆伟主动释明为93.3万元中可能包含回款重复投入的费用，是重复计算了的，投入资金以鉴定报告为主。现邹隆伟自愿撤回对第四项诉讼请求，提出第一项、第二项诉讼请求要求根据《鉴定意见书》的报告结论按照比例承担，金额由法院适当调整，其他诉讼请求不变。以上事实有《合作协议》、《关于小龙虾合作的补充协议》、《清算协议书》、〔2020〕第007号《鉴定意见书》及当事人的陈述等证据在卷佐证。本院认为：邹隆伟、黄荣涛、龚四平三方共同签订的《合作协议》、《关于小龙虾合作的补充协议》、《清算协议书》均系各方当事人的真实意思表示，内容未违反法律、行政法规的强制性规定，合法有效。本案中，三方对各阶段亏损承担比例无异议，对《清算协议书》确定的亏损金额存疑，武汉真道会计师事务有限公司出具《鉴定意见书》中鉴定意见为：2018年4月12日至2018年6月4日期间经营亏损为414513.90元，其中2018年4月12日至2018年4月30日，经营亏损为207390.90元，2018年5月1日至2018年6月4日，经营亏损为207123.00元。三方当事人对该鉴定意见均无异议，本院对三方经营亏损金额予以确认。各方均应按约定比例及鉴定意见承担经营亏损。经核算，邹隆伟应承担163739元（207390.90×42%+207123.00×37%）；黄荣涛应承担84995元（207390.90×28%+207123.00×13%）；龚四平应承担165779元（207390.90×30%+207123.00×50%）。因合伙资金均由邹隆伟垫付，黄荣涛、龚四平应按约向邹隆伟支付上述经营亏损。故对邹隆伟主张黄荣涛支付84995元、龚四平支付165779元的请求，本院予以支持。关于邹隆伟主张的经营亏损利息，《清算协议书》中，龚四平补充记载“应收及应付甲方丙方协调处理，若经营亏损金额无误，按合同办理。”，说明三方对经营亏损金额尚未协商一致，且根据《鉴定意见书》内容，邹隆伟投入资金总额、经营亏损金额均与《清算协议书》不一致，本案系清算金额不确定引起，故对邹隆伟主张利息的请求，本院不予支持。关于邹隆伟主张龚四平支付149040元（98410元+50630元）及固定资产费用44510元的请求，系应收款项及固定资产转让款项，应属三方合伙财产，合伙经营积累的财产，应归合伙人共有。《清算协议书》中约定龚四平负责回收应收账款交付邹隆伟，实为对合伙分工的约定，并非对邹隆伟个人债权的确认，故对邹隆伟主张龚四平向其个人支付应收账款及固定资产转让款项的请求，无事实依据，本院不予支持。此外，本案经营亏损清算中，《鉴定意见书》并未将应收账款、固定资产从经营亏损中扣除，加之《清算协议书》中应收账款、固定资产的金额与《鉴定意见书》中的金额不一致，应收账款能否实际收回又具有不确定性，故也不宜在本案中一并处理，各方若对此存在争议，可另案主张权利。《关于小龙虾合作的补充协议》第6条约定“乙方承诺为丙方所有行为及责任承担连带责任”，黄荣涛作为乙方应受该承诺约束。故对邹隆伟主张黄荣涛对龚四平的165779元债务承担连带责任的请求，符合各方约定，本院予以支持。综上，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条，《中华人民共和国民法通则》第三十条、三十二条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十二条的规定，判决如下：一、被告黄荣涛应于本判决生效之日起十日内向原告邹隆伟支付84995元；二、被告龚四平应于本判决生效之日起十日内向原告邹隆伟支付165779元；三、被告黄荣涛对上述第二项债务承担连带清偿责任；四、驳回原告邹隆伟的其他诉讼请求。本案案件受理费7498元，减半收取3749元，鉴定费5000元，共计8749元，由原告邹隆伟负担2362元，被告黄荣涛及被告龚四平共同负担6387元。（此款原告邹隆伟已垫付，由两被告连同上述款项直接给付原告）。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖北省武汉市中级人民法院。审判员  杨世庆二〇二〇年十二月二十二日法官助理卓明艳书记员庞海丽