黑龙江省哈尔滨市中级人民法院民 事 判 决 书(2020)黑01民终6416号上诉人（一审原告）：王德发，男，1971年7月16日出生，汉族，无固定职业，住黑龙江省方正县。委托诉讼代理人：冯今贵，北京尚衡（呼和浩特）律师事务所执业律师。上诉人（一审被告）：舞阳群福建筑劳务有限公司，住所地河南省舞阳县侯集镇苏庄村西洛界路北侧。法定代表人：张啸雷，经理。委托诉讼代理人：陶晓宾，男，1985年11月1日出生，汉族，该公司职员，住河南省漯河市郾城区。被上诉人（一审被告）：中建铁路建设有限公司，住所地北京市西城区广安门南街**。法定代表人：王照江，董事长。委托诉讼代理人：李家奇，男，1972年11月21日出生，汉族，该公司职工，住天津市东丽区。委托诉讼代理人：刘佳琦，男，1997年5月12日出生，汉族，该公司职工，住黑龙江省哈尔滨市道里区。一审被告：中国铁路哈尔滨局集团有限公司，住所地哈尔滨市南岗区西大直街**。法定代表人：王进喜，董事长。委托诉讼代理人：王冉，女，1989年2月4日出生，汉族，该公司职工，住黑龙江省哈尔滨市南岗区。一审被告：方正县启航商贸有限公司，，住所地黑龙江省方正县大罗密镇中兴村法定代表人：丁相刚，经理。上诉人王德发、舞阳群福建筑劳务有限公司（以下简称舞阳公司）因与被上诉人中建铁路建设有限公司（以下简称中建公司）、一审被告中国铁路哈尔滨局集团有限公司（以下简称中铁公司）、方正县启航商贸有限公司（以下简称启航公司）健康权纠纷一案，不服黑龙江省方正县人民法院（2019）黑0109民初34号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年10月19日立案后，依法组成合议庭，对本案进行了审理。上诉人王德发的委托诉讼代理人冯今贵、舞阳公司的委托诉讼代理人陶晓宾；被上诉人中建公司的委托诉讼代理人刘佳琦、李家奇；一审被告中铁公司的委托诉讼代理人王冉到庭参加诉讼，一审被告启航公司未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。王德发上诉请求,1、请求依法纠正方正县法院(2020）黑0124民初34号《民事判决书》的不当判决;2、请求判令中建公司承担连带的给付责任;3、在一审判决的赔偿数额的基础上增加给付36,188元赔偿金。事实和理由：一、一审认定的劳务关系主体事实错误，中建公司应承担连带的给付责任。方劳人仲字(2018)黑5民初1310号《劳动仲裁裁定书》的裁决是依法、公正的裁决。中建公司雇佣王德发在方正县境内进行铁路工程施工作业,但是，没有中建公司按照法律规定及时签订劳动(劳务）合同,因而中建公司存在违法行为。中建公司以其与舞阳公司有劳务合同来企图抗辩与王德发就有劳务合同,没有事实依据和相关证据，法院依法不应给予支持。王德发在中建公司的工地上劳动第25天之后，即2016年08月05日被水泥板砸伤腰部，造成胸部及腰部多处骨折,在方正县住院治疗18天后出院回家疗养,由于王德发伤残严重而至今不能劳动。为此,方劳人仲字(2018）黑5民初1310号《劳动仲裁裁定书》认为上述双方存在事实上的劳动关系对本案的赔偿主体认定有指导性。中建公司应该按照法律规定标准对王德发进行民事赔偿。二、一审没有依法对证明劳务关系的主要证据采信，导致真正的赔偿主体没有依法赔偿。中建公司雇佣王德发在方正县境内进行铁路工程施工作业,有其项目部出具的劳动关系证明为证。王德发根本不认识舞阳公司也没有书面的或者事实上的雇佣关系,中建公司以王德发与舞阳公司有劳务合同抗辩,没有事实依据和相关证据,法院依法不应给予支持。一审认为舞阳公司没有证据王德发不是其雇员人员，那么，其也无证据证明王德发是其雇员人员，所以，一审遗漏一个赔偿主体属于是违法裁判。对此，中建公司应当依法赔偿。三、中建公司、舞阳公司在本次诉讼中以确认了其有分包合同推脱责任不具有合法性,舞阳公司是否承担本案的赔偿责任是其内部问题，不论其转包或者分包是否合法，其要求对外承担民事责任,就应该与工程的转承包人舞阳公司与中建公司共同承担。根据《侵权责任法》第八条“二人以上共同实施侵权行为,造成他人损害的,应当承担连带责任。”及中建公司书面承认王德发与其有劳动关系的事实,可以确认，舞阳公司与中建公司共同承担赔偿责任。综上所述,根据本案的侵权事实和相关的法律规定，王德发根本不知道舞阳公司的存在,中建公司也没有舞阳公司雇员王德发或者给付劳务费等证据。中建公司雇佣王德发在方正县境内进行铁路工程施工作业,有其项目部出具的劳动关系证明为证，并支付了医药费事实清楚。舞阳公司没有相应施工资质或者安全生产的设备及施工条件,中建公司是明知的。王德发只与中建公司有事实上的劳动关系或者劳务关系。舞阳公司愿意承担赔偿时只能是连带责任。对此，王德发请求法院依法纠正方正县法院（2020）黑0124民初34号《民事判决书》的不当判决;求判令中建公司承担连带的给付责任;在一审判决的赔偿数额的基础上增加给付36,188元赔偿金。中建公司辩称，同一审答辩意见。中铁公司辩称，无答辩意见。舞阳公司辩称，坚持上诉理由。启航公司未出庭提交答辩状辩称，同意一审判决。舞阳公司上诉请求，请求依法撤销一审判决第一项,并依法改判驳回王德发的诉讼请求或依法发回重审。事实和理由：一、一审法院认定王德发系受雇于舞阳公司错误，王德发在对黑龙江省方正县人民法院(2019)黑0124民初1296号民事裁定提起上诉时,多次明确表示其根本不认识舞阳公司的人，与舞阳公司没有书面或事实上的雇佣关系。舞阳公司人员也并不认识王德发,王德发的工资也不是由舞阳公司发放，一审法院不顾王德发的陈述,在未调查清楚的情况下就错误认定王德发与舞阳公司成立雇佣关系，进而认为应由舞阳公司承担赔偿责任，明显不符合事实和根据黑龙江省高级人民法院印发《关于统一城乡人身损害赔偿标准试点工作的意见》（黑高法[2019]241号）第四条的规定“本意见施行后新受理的一审人身损害赔偿案件（包括其后续引起的二审、再审程序)，适用本意见。本意见施行前已经一审受理，施行后审结的案件，或提起二审的案件，或按当事人申请再审及审判监督程序决定再审的人身损害赔偿案件，不适用本意见”，因本案并非系发回重审案件，王德发系于2019年5月30日向法院提起的诉讼，早于该《意见》施行之前，故不应适用该《意见》，因王德发系农村户口，故应按照所在地上一年度农村居民可支配收入计算残疾赔偿金。三、根括《侵权责任法》第35条的规定,提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任，王德发在栅栏安装过程中并未尽到注意义务，使得自己被砸，应承担一定的过错责任，但一审法院并未考虑王德发的过错程度,有失公平。三、一审法院举证责任分配错误，适用法律不当，本案系侵权纠纷，如果王德发要求舞阳公司承担赔偿责任，其需要提供证据证明与舞阳公司之间存在雇佣或劳动关系,但是王德发并没提供，且明确承认与舞阳公司不存在雇佣关系，应承担举证不能的法律后果,一审法院以舞阳公司作为劳务分包人未能提供证据证明王德发与其他第三方存在雇佣关系为由即认定应承担赔偿责任属于适用法律不当。综上,请求二审法院依法查明事实、正确适用法律，公平、公正审理此案，依法改判驳回王德发对舞阳公司的诉讼请。中建公司辩称，同一审答辩意见。中铁公司辩称，无答辩意见。启航公司未出庭提交答辩状辩称，同意一审判决。王德发辩称，舞阳公司的上诉意见，其不应该承担责任这个问题，王德发认为舞阳公司承不承担责任依据法院的判决，另外王德发认为承担责任主体应该是中建公司，因为王德发与中建公司有劳务关系，至于说中建公司与舞阳公司之间有没有劳务合同，与王德发无关，王德发要求中建公司承担责任。王德发向一审法院起诉请求，1.要求中建公司、舞阳公司、中铁公司连带给付王德发护理费20,030.00元[60,090.00元/年×（30天×2人＋60天×1人）]、误工费31,445.50元（62,891.00元/年×180天）、住院伙食补助费1,800.00元、交通食宿费1,375.00元、精神抚慰金15,000.00元、被扶养人生活费68,502.00元（11,417.00元/年×20年×30%）、残疾赔偿金235,506.00元（39,251.00元/年×20年×30%）、后续治疗费用20,000.00元，合计393,658.50元;2.由中建公司、舞阳公司、中铁公司承担一切诉讼费用。一审法院认定事实：2016年7月份，王德发经村民介绍到哈佳××××标段工地安装防护栅栏，王德发未与任何单位及个人签订劳动合同，工资发放后由工友代领。2016年8月5日，王德发在该标段劳动过程中受伤，在方正县人民医院住院治疗18天。王德发于2018年1月9日向方正县劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，方正县劳动人事争议仲裁委员会于2018年5月8日以方劳人仲字（2018）第5号仲裁裁决书仲裁:王德发与中建公司2016年8月5日具有事实劳动关系。中建公司于2018年5月23日向方正县人民法院提起诉讼，请求判令中建公司与王德发不存在事实劳动关系。方正县人民法院作出（2018）黑0124民初1310号民事判决书，判决中建公司与王德发之间不存在事实劳动关系。王德发不服该判决，向哈尔滨市中级人民法院提起上诉。哈尔滨市中级人民法院作出（2018）黑01民终9028号民事判决书，驳回上诉，维持原判。王德发劳动的哈佳××××标段工地，是由中建公司总承包建设。2015年4月13日，中建公司与舞阳公司签订了新建哈佳铁路工程HJZQ-5标合同段建设工程施工劳务分包合同，将管区内的防护栅栏预制、安装、运输劳务分包给舞阳公司。舞阳公司具有建筑施工安全生产许可证及资质证书。在诉讼过程中，王德发申请对其伤残等级、护理时间及人员、误工期、继续治疗费用进行司法鉴定，法院依法委托中国人民解放军第二一一医院司法鉴定中心进行了鉴定，鉴定意见为：1.王德发伤后伤残程度为八级伤残；2.护理期为伤后90日（伤后30日需2人护理，余需1人护理）；2.误工期为180日；4.择期取两处固定物，其费用匡算人民币2万元，或按实际发生计算。王德发户口所在地为黑龙江省宾县××镇××村苗家屯，居住于方正县××中××村。在诉讼过程中，舞阳公司主张已将案涉工程分包给启航公司，王德发启航公司员工，故舞阳公司申请追加启航公司为本案第三人。2017年06月28日，启航公司变更登记为方正县启航商贸有限公司。一审法院认为，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。王德发主张中铁公司承担赔偿责任，因案涉损害发生时系哈佳铁路在建过程中，且王德发亦未提供证据证明中铁公司与本案的关联性，故该部分主张，不予支持；中建公司与舞阳公司关于案涉工程标段签订的劳务分包合同系双方真实意思表示，分包合同合法有效，且劳务分包人舞阳公司具有相应资质，王德发在案涉标段安装防护栏时受伤，舞阳公司虽与王德发没有签订雇佣合同，但已经形成事实上的雇佣关系，且舞阳公司作为案涉工程标段的劳务分包人没有举示证据证明王德发系受雇于他人，故舞阳公司应承担赔偿责任；中建公司在建设工程劳务分包中无过错，故王德发主张工程承包人中建公司承担赔偿责任无事实及法律依据，不予支持；舞阳公司未提供证据证明其将案涉工程标段的劳务分包给启航公司，故启航公司不承担赔偿责任。王德发未提供证据证明其妻子王桂红无劳动能力，故其主张的被扶养人生活费，无事实依据，不予支持；王德发系农村居民，其按照城镇职工标准主张误工费，其未提供充分的证据予以证实，不予支持，王德发未提供固定收入的证据,亦不能举证证明最近三年的平均收入状况，故参照受诉法院所在地农林牧副渔行业上一年度职工的平均工资标准，予以支持；王德发未提供交通食宿费的证据，其该项诉讼主张无事实依据，不予支持；王德发虽系农村居民，但根据人身损害赔偿标准城乡统一的有关规定的精神，其主张的残疾赔偿金应根据受诉法院所在地上一年度城镇居民可支配收入标准予以计算。综上，王德发的诉讼请求，符合法律规定的部分，予以支持。依照《中华人民共和国民法总则》第一百一十八条、第一百七十九条第一款第八项、《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第一条、第十一条第一款及第二款、第十七条第一款及第二款、第十八条、第二十条、第二十一条、第二十三条、第二十五条、《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第一条第一款、第十条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条规定，据此判决，一、舞阳公司于本判决生效之日给付王德发护理费19,756.00元[60,090.00元/年×（30天×2人＋60天×1人）]、误工费15,655.00元（31,745.00元/年×180天）、住院伙食补助费1,800.00元、精神抚慰金10,000.00元、残疾赔偿金185,670.00元（30,945.00元/年×20年×30%）、后续治疗费用20,000.00元、鉴定费2,710.00元，以上合计255,591.00元；二、驳回王德发的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费减半收取计3,592.00元，由舞阳公司负担，于本判决生效之日给付。二审期间，双方当事人均未提交新的证据。本院对一审法院审理查明的事实予以确认。本院认为，2015年4月20日中建公司与舞阳公司签订了新建哈佳铁路工程HJZQ-5标合同段建设工程施工劳务分包合同的事实清楚，予以确认；王德发在此标段受伤的事实存在，予以确认。关于舞阳公司提出王德发不是受雇于舞阳公司，舞阳公司不应承担赔偿责任的问题，根据一审卷宗的证据看，中建公司与舞阳公司所签订的劳务分包合同系双方真实意思表示，分包合同合法有效，王德发在此标段受伤的事实，各方当事人均无异议。舞阳公司虽未与王德发签订雇佣合同，但事实上雇佣关系成立，且舞阳公司又未提供证据证明王德发在此期间系受雇于他人而受伤，故舞阳公司应承担赔偿责任；至于王德发提出舞阳公司与中建公司共同承担赔偿责任的问题，经审查，王德发在一、二审审理期间均未提供证据证明其主张的成立，属证据不足，不予支持；关于王德发提出在一审判决的赔偿数额的基础上增加给付36,188.00元赔偿金的问题，因王德发在二审审理期间，并未提供相关证据证明其经济损失增加了36,188.00元，一审依据相关证据判决给付王德发255,591.00元赔偿金额适当，故王德发的上诉请求，不予支持。综上所述，舞阳公司、王德发的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费7,084.00元，由舞阳群福建筑劳务有限公司负担。诉讼费704.00元，由王德发负担。本判决为终审判决。审判长  郎晓侠审判员  周 磊审判员  王 琦（）二〇二〇年十二月二十日法官助理陈鲁书记员赵春莹