安徽省合肥市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）皖01民终8025号上诉人（原审被告）：中冶天工集团有限公司，住所地天津自贸试验区（空港经济区）西二道**，统一社会信用代码91120118789363043U。法定代表人：周青，该公司董事长。委托诉讼代理人：李东，该公司员工。委托诉讼代理人：刘延凯，该公司员工。被上诉人（原审原告）：安徽省友邦混凝土有限公司，，住所地安徽省合肥市蜀山区小庙镇村四十铺统一社会信用代码91340100750991755P。法定代表人：欧阳亚非，该公司总经理。委托诉讼代理人：徐琴，湖南旷真（合肥）事务所律师律师。原审被告：中冶天工集团有限公司蜀山分公司，，住所地安徽省合肥市蜀山区小庙镇江南美林苑****统一社会信用代码91340104MA2RQH986R。负责人:刘志德，该公司经理。委托诉讼代理人：李东，该公司员工。委托诉讼代理人：刘延凯，该公司员工。上诉人中冶天工集团有限公司（以下简称中冶天工公司）因与被上诉人安徽省友邦混凝土有限公司（以下简称安徽友邦公司）、原审被告中冶天工集团有限公司蜀山分公司（以下简称中冶天工蜀山分公司）买卖合同纠纷一案，不服安徽省合肥市蜀山区人民法院（2020）皖0104民初4295号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年9月21日立案后，依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。中冶天工公司向本院提出上诉请求：1.撤销一审判决，依法改判或发回重审；2.本案一审、二审诉讼费由安徽友邦公司承担。事实和理由：1.认定合同解除后立即付清货款错误。安徽友邦公司与中冶天工蜀山分公司签订合同中约定了合同金额及付款方式，付款方式为中冶天工蜀山分公司与安徽友邦公司依据业主付款方式及比例在合同中进行约定，同时合同约定价格为综合付款方式进行确定，合同价格远高于蜀山区混凝土市场价格。从价格、垫资款中即能反映双方对付款风险、责任的共担，现业主尚未对工程结算及按合同约定付款，基于合同公平原则，故不应立即付清货款。2.中冶天工公司不应支付安徽友邦公司任何逾期付款违约金。首先，合同约定垫资款为5673525.74元，而未付货款5026681.89元，中冶天工公司已超合同约定付款；其次，上述垫资款按合同付款条件尚未成就，中冶天工公司不存在逾期付款行为。安徽友邦公司于2020年4月28日立案时诉请解除合同，而中冶天工公司同意于2020年6月28日解除合同，合同解除日期为2020年6月28日，在中冶天工公司未有任何违约行为下解除合同。再次，违约金的适用是以双方当事人达成合意为前提的，而双方签订合同中没有约定逾期付款违约金或违约金计算方法，一审判决混淆了违约金与利息定义，以利息方式要求中冶天工公司承担违约金实属适用法律有误。安徽友邦公司辩称：一审法院认定事实清楚，适用法律正确，判决适当，应当予以维持。1.合同解除后中冶天工公司应当立即支付货款5026681.89元。首先，案涉合同于2020年4月6日解除后，合同权利义务同步终止，中冶天工公司提及的合同条款也失去其效力。其次，涉案合同中的物资价格、结算方式、付款方式、付款比例等均为双方经过协商而达成的一致意见，合同条款均是中冶天工公司的真实意思表示，且在合同履行过程中，包括一审过程中，中冶天工公司对货物价格也从未提出异议，仅在一审判决后首次提出价格过高以拒绝付款，且中冶天工公司也未提交证据证明其上诉状中提出的“合同价格远高于蜀山区混凝土市场价格”。中冶天工公司不能仅仅以结果判定合同条款是否公平，忽略工程本身存有风险这一特性。《中华人民共和国合同法》第九十七条规定：“合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施，并有权要求赔偿损失。”结合本案涉案合同系买卖合同的性质，及中冶天工公司在一审过程中同意解除合同的事实，中冶天工公司应当在合同解除后立即付清货款。中冶天工公司在上诉状中提出的“从价格、垫资款中即能反应双方对付款风险、责任的共担”，以业主方未向其付款为由，认为其不应向安徽友邦公司付款，试图将风险转嫁给安徽友邦公司，该上诉意见于情于理于法皆无据，应当予以驳回。2.中冶天工公司应当于2020年4月28日起支付逾期付款违约金。安徽友邦公司于2019年9月最后一次供货，实际案涉项目已于2019年10月撤场，从采招网站上可以看出建设单位已于2020年4月10日重新招投标，案涉合同的目的已无法实现，中冶天工公司基于合同法第94条主张合同解除，根据合同法第96条规定，当事人一方依据……第九十四条的规定主张解除合同的……，合同自通知到达对方时解除。安徽友邦公司于2020年4月24日向一审法院提起诉讼，一审法院于4月28日受理本案，因此一审法院受理之日应视为解除通知送达到对方。故，一审法院认定中冶天工公司自2020年4月28日起承担赔偿损失有事实和法律依据。安徽友邦公司与中冶天工公司于2018年10月8日签订涉案合同，安徽友邦公司自2018年10月8日至2019年7月10日向中冶天工公司供应混凝土，至今供货结束已超过一年。按照《中华人民共和国合同法》第九十七条及《最高人民法院关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十四条之规定，买卖合同没有约定逾期付款违约金或者该违约金的计算方法，出卖人以买受人违约为由主张赔偿逾期付款损失的，人民法院可以中国人民银行同期同类人民币贷款基准利率为基础，参照逾期罚息利率标准计算。安徽友邦公司主张赔偿逾期付款损失，损失的计算方式参照LPR(同贷废除)；一者为款项性质，一者为计算方式，并不存在冲突，因此一审法院判决违约金具有事实和法律依据。故，一审法院以同期全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率的1.5倍为标准，判令中冶天工公司及中冶天工蜀山分公司向安徽友邦公司支付逾期付款违约金，认定事实清楚，适用法律正确，判决适当，应当予以维持。安徽友邦公司向一审法院提出诉讼请求：1.请求判令解除双方签订的《物资采购合同》；2.请求判令中冶天工公司、中冶天工蜀山分公司支付安徽友邦公司混凝土款5026681.89元；3.请求判令中冶天工公司、中冶天工蜀山分公司支付违约金1400547元（截止2020年4月24日），并支付自2020年4月25日起至款清之日止的违约金；4.请求判令中冶天工公司、中冶天工蜀山分公司承担安徽友邦公司为实现债权支出的律师代理费268000元；5.判定本案一审案件受理费、保全费、保函费由中冶天工公司、中冶天工蜀山分公司承担。一审法院认定如下事实：2018年10月8日，中冶天工蜀山分公司作为采购单位（甲方）、安徽友邦公司作为供货单位（乙方），签订了一份《物资采购合同》，该合同约定：工程的名称为蜀山区小庙镇312国道拆迁复建点教育新村二期工程；合同金额：22694102.97元；交货地点为上述工程施工现场；物资价格，本合同为框架协议采购。合同附表中价格为暂定价格，金额为暂估金额；付款方式：以现汇方式支付货款，付款前开具增值税专用发票，将合同总金额的25%作为垫资款项，该款项于主体封顶6个月支付合同总金额的15%，剩余部分与一次结构主体验收完成12个月内付清。以现场实际验收数量为结算依据，第一次付款为地下室±0混凝土浇筑完15日内，支付实际结算金额的100%（扣除垫资款项）；第二次付款为主体结构10层混凝土浇筑完15日内，支付实际结算金额的100%（扣除垫资款项）；第三次付款为主体结构20层混凝土浇筑完15日内，支付实际结算金额的100%（扣除垫资款项）；安徽友邦公司在该合同上加盖了其公司的合同专用章，中冶天工蜀山分公司在该合同上加盖了其公章。安徽友邦公司累计向中冶天工蜀山分公司供应商品混凝土8126681.89元,中冶天工蜀山分公司已支付货款310万元。截至一审法庭辩论终结前，中冶天工蜀山分公司尚欠货款数额为5026681.89元。中冶天工公司系总公司，中冶天工蜀山分公司系中冶天工公司的分公司。一审法院认为：安徽友邦公司与中冶天工蜀山分公司签订的《物资采购合同》均系双方当事人在自愿、平等基础上订立，反映了双方当事人的真实意思表示，应确认为合法、有效，对双方具有法律约束力。现中冶天工蜀山分公司同意解除《物资采购合同》，故对于安徽友邦公司主张解除合同的诉求予以支持。安徽友邦公司已经按照合同约定向中冶天工蜀山分公司供应了混凝土，混凝土方量、总价也经过双方结算确认，鉴于双方已同意解除合同，故中冶天工蜀山分公司应立即付清货款，逾期不付的，应承担逾期付款违约金。现安徽友邦公司要求中冶天工蜀山分公司支付5026681.89元货款，符合法律规定，予以支持。本案中，双方在合同中没有约定逾期付款违约金或者违约金的计算方法，综合合同对货款支付的约定，中冶天工蜀山分公司应以全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率为基础，参照逾期罚息利率标准从起诉之日即2020年4月28日起赔偿逾期付款损失。关于安徽友邦公司主张中冶天工蜀山分公司承担本案实现债权的费用即律师费、保函费的诉讼请求，因系争合同对律师费、保函费的承担并无约定，律师费、保函费亦非当事人可预见的实现债权的必要费用，故安徽友邦公司该项主张缺乏依据，不予支持。《中华人民共和国公司法》第十四条第一款规定：”……分公司不具有法人资格，其民事责任由公司承担。”中冶天工蜀山分公司系中冶天工公司的分公司，故中冶天工蜀山分公司所欠涉案货款应由中冶天工公司承担给付责任。中冶天工公司、中冶天工蜀山分公司经一审法院依法传唤，未到庭应诉，视为其放弃应诉、抗辩的权利，由此产生的法律后果由其自行承担。据此，依照《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、第九十四条、第九十五条、第一百零七条，第一百一十四条，《最高人民法院关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决:一、解除安徽友邦公司与中冶天工蜀山分公司签订的《物资采购合同》;二、中冶天工公司、中冶天工公司蜀山分公司于判决生效之日起十日内支付安徽友邦公司货款5026681.89元，并支付逾期付款违约金（以5026681.89元为计算基数，按照同期全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率的1.5倍自2020年4月28日起计算至款清时止）；三、驳回安徽友邦公司其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行金钱给付义务，应依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费58667元，保全费5000元，合计63667元，由中冶天工公司、中冶天工公司蜀山分公司负担。二审期间，双方当事人均未提交新证据。一审判决查明的事实，本院予以确认。本院认为：安徽友邦公司与中冶天工蜀山分公司签订的《物资采购合同》合法有效。安徽友邦公司按照合同约定向中冶天工蜀山分公司供应了混凝土，混凝土方量、总价也经过双方结算确认。因案涉合同目的已无法实现，安徽友邦公司诉请解除合同，一审法院于4月28日受理本案，后中冶天工蜀山分公司亦同意解除，故一审法院受理之日应视为解除通知送达及合同解除之日，且中冶天工蜀山分公司应立即付清货款，一审法院该节处理并无不当。《中华人民共和国合同法》第九十七条规定：“合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施，并有权要求赔偿损失”。虽然双方在合同中没有约定逾期付款违约金或者违约金的计算方法，但安徽友邦公司有权在案涉合同解除后，主张因逾期付款构成违约的利息损失，故一审法院认定中冶天工蜀山分公司应自2020年4月28日起承担赔偿逾期付款损失，并无不当。中冶天工蜀山分公司系中冶天工公司的分公司，故中冶天工蜀山分公司所欠涉案货款应由中冶天工公司承担给付责任。综上所述，中冶天工公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费58667元，由上诉人中冶天工集团有限公司负担。本判决为终审判决。审判长  钱爱民审判员  万庆农审判员  王 倩二〇二〇年十二月十五日法官助理陈庆宾书记员许晓童附：本案适用相关法律条文《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。