文书内容江苏省高级人民法院民 事 判 决 书（2020）苏民终336号上诉人（原审被告）：徐州好百年家具有限公司，住所地江苏省徐州市睢宁县沙集镇电子工业园二区和平工业园沙集镇工业集中区16号。法定代表人：程怀宝，该公司经理。委托诉讼代理人：孙家奎，睢宁县恒信法律服务所法律服务工作者。被上诉人（原审原告）：东莞市恒大美森美实业有限公司，住所地广东省东莞市黄江镇星光村辰星路1号。法定代表人：江智强，该公司采购主管。委托诉讼代理人：陈循礼，广东智谷律师事务所律师。上诉人徐州好百年家具有限公司（以下简称好百年公司）因与被上诉人东莞市恒大美森美实业有限公司（以下简称美森美公司）侵害外观设计专利权纠纷一案，不服江苏省南京市中级人民法院(2019)苏01民初1727号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年5月7日立案后，依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。好百年公司上诉请求：撤销一审判决，改判驳回美森美公司的全部诉讼请求，一、二审诉讼费由美森美公司负担。事实和理由：1.一审法院认定美森美公司具有提起本案诉讼的主体资格错误。2.一审法院认定被控侵权产品落入涉案外观设计专利保护范围错误。被控侵权产品与涉案外观设计在上下层床、两侧板、护栏、两层床连接等特征方面存在相同或相似，但这些特征均是主要由技术功能决定的设计特征，应当不予考虑。被控侵权产品与涉案外观设计在整体视觉效果上并不相同或近似，存在多个不同之处。3.即便被控侵权产品落入涉案外观设计专利的保护范围，一审法院判决的6万元赔偿额亦明显过高。美森美公司辩称，被控侵权产品落入涉案外观设计专利的保护范围，好百年公司所称的不同点均是局部的细微差异，对整体视觉效果没有实质性影响。根据被控侵权产品的销售数量，一审判决确定的赔偿额并不高。美森美公司向一审法院提起诉讼，请求判令好百年公司：1.立即停止制造、销售、许诺销售侵害涉案外观设计专利权产品的行为；2.赔偿美森美公司经济损失17万元；3.赔偿美森美公司合理费用8600元；4.承担本案诉讼费用。一审法院认定事实：一、美森美公司及其主张的外观设计专利权美森美公司成立于2008年6月2日，注册资本500万元，经营范围包括加工、产销家具，货物进出口、技术进出口，室内外装饰工程，家具相关技术研发、技术咨询服务，物业租赁。2009年10月30日，案外人谭毅向国家知识产权局提出名称为“床（羽迪22）”的外观设计专利申请，于2010年8月11日获得授权并公告，专利号为ＺＬ20093025××××.0，设计人为李迎春。该专利目前仍处于有效的法律状态。其公告图片由主视图、右视图、立体图组成（详见附图一）。该专利“简要说明”记载：产品用途为家具，设计要点在于产品的形状，指定设计要点的图片为立体图，省略左视图、后视图、俯视图、仰视图。美森美公司陈述，该专利的设计人李迎春即为美森美公司的法定代表人，谭毅与李迎春系夫妻关系。美森美公司提交的《专利实施许可合同》记载：合同当事人为甲方谭毅、乙方美森美公司；谭毅将其所有的ＺＬ20093025××××.0号“床（羽迪22）”专利以独占实施许可的方式授权美森美公司使用；使用期限为2010年8月11日至2020年8月10日；乙方自许可合同签订生效之日起，每年需向甲方支付人民币5万元作为许可使用费，不足一年的不计算费用，总费用为50万元，产品制造和销售过程中产生的各项费用由乙方自行负责；合同签订时间为2010年10月23日。好百年公司认为,美森美公司未提交证据证明其已向谭毅支付了合同约定的专利实施许可使用费，故不具有提起本案侵权诉讼的主体资格。二、好百年公司及其被诉侵权行为好百年公司成立于2010年10月20日，注册资本200万元，经营范围包括木质家具、金属家具、软体家具、玻璃家具生产、销售，建材、家用电器、电子产品、通讯设备（地面卫星接收设备及无线电发射设备除外）、服装、鞋帽销售。2018年8月3日，案外人谭毅的委托代理人陈循礼向广东省广州市南方公证处申请网页保全证据公证。当日，陈循礼在该处公证员黄某,4、廖某,4的监督下，使用该处经过清洁性处理的计算机登录天猫网络平台，搜索关键词“金多喜”进入“金多喜家居旗舰店”店铺。该店铺首页第一行第一个高低床产品图片显示，该产品为组合产品，右侧为高低床，左侧配有可供上下床的梯柜，产品标注价格为3280元。点击查看该产品详情，显示名称为“金多喜高低床母子床实木双层床上下铺子母床地中海儿童床上下床”，标注价格为2580～3280元，该产品颜色分为“蓝＋棕”和“白+棕”两种，任一种颜色产品又分为“爬梯款”和“梯柜款”两款产品。产品外包装图片上有被告的第8798324号“金多喜”注册商标。该店铺公示的经营者企业名称为好百年公司。2018年9月30日，广东省广州市南方公证处就上述公证事项出具了（2018）粤广南方第049054号公证书。2018年10月9日，案外人谭毅的委托代理人陈循礼向广东省广州市广州公证处申请网页保全证据公证。当日，陈循礼在该处公证员黎某,4及工作人员李学玲的监督下，使用该处连接互联网的计算机在天猫网络平台上搜索进入“金多喜家居旗舰店”等4家店铺。在“金多喜家居旗舰店”店铺内，对（2018）粤广南方第049054号公证书记载的“蓝＋棕”的“爬梯款”和“梯柜款”产品再次进行查看。2019年1月9日，广东省广州市广州公证处就上述公证事项出具了（2019）粤广广州第002193号公证书。2019年1月6日，涉案“金多喜家居旗舰店”店铺显示的“金多喜高低床母子床实木双层床上下铺子母床地中海儿童床上下床”产品总销量为1699件，标价为2480元。好百年公司陈述，该总销量1699件，并非该产品的实际销售数量，其中包括刷单数量和约10%的退货数量。美森美公司提交的“中商情报网”网页打印件显示，2018年1～10月，我国家具行业销售利润率为5.6%。好百年公司陈述，被诉侵权产品的销售利润率约为2%～3%。庭审中，美森美公司主张，（2018）粤广南方第049054号公证书记载的“蓝＋棕”的“爬梯款”产品和“白+棕”的“爬梯款”产品系本案被诉侵权产品（详见附图二）。好百年公司认可涉案“金多喜家居旗舰店”店铺系其经营，且其制造、销售了上述被诉侵权产品。经一审当庭比对，美森美公司认为，被诉侵权的“蓝＋棕”的“爬梯款”产品和“白+棕”的“爬梯款”产品设计与涉案外观设计专利构成近似，落入涉案外观设计专利权的保护范围。好百年公司认为，被诉侵权产品设计有可供上下的爬梯、背面上下层床之间有书架、上层床、下层床背面均有护栏、下层床正面下方有抽屉，而涉案外观设计专利没有前述设计；上层床护栏栅格、两侧板镂空形状等的细节设计均不相同，故两者设计不相同、不近似。美森美公司就好百年公司涉案店铺销售的另一款高低床产品还在一审法院提起案号为（2019）苏01民初1729号的关联诉讼，一审法院就该案与本案进行了合并审理。三、美森美公司主张的合理费用美森美公司主张，其为本案诉讼支付律师费5000元、公证费1600元、差旅费2000元。美森美公司提交了《民事维权代理合同》、律师费发票（№44076330）、公证费发票（发票号码000××××3671）。2018年12月1日，美森美公司（甲方）与广东智谷律师事务所（乙方）签订《民事维权代理合同》，其中第四条约定，“因甲乙双方同意实行风险代理，由胜诉所得中扣付前期预付的维权费用后，本案最终确定所得金额的百分之三十（30%）作为维权费用，甲方收到赔偿款后三天内一次性支付乙方。因双方同意：前期办案费用每案5000元（不含税），二天内支付”。2019年7月1日，广东智谷律师事务所向美森美公司开具金额为10000元的律师费发票1张。2018年8月3日，广东省广州市南方公证处向谭毅开具金额为1600元的公证费发票1张。一审法院认为：一、美森美公司具有提起本案侵权诉讼的主体资格案外人谭毅是涉案外观设计专利权人，从美森美公司提交的谭毅与其签订的《专利实施许可合同》约定内容来看，美森美公司系该专利的独占实施许可使用合同的被许可人，有权以自己的名义提起本案诉讼。好百年公司认为，美森美公司未提交证据证明其已按照涉案《专利实施许可合同》的约定，向谭毅支付了专利实施许可使用费，故不具有提起本案侵权诉讼的主体资格。一审法院，好百年公司就该抗辩意见未提交相反证据予以证明；从美森美公司提交的（2018）粤广南方第049054号公证书、（2019）粤广广州第002193号公证书来看，该两次保全证据公证的申请人均为谭毅；涉案外观设计专利的设计人为李迎春，美森美公司的法定代表人亦为李迎春,可以印证美森美公司与谭毅之间的专利实施许可使用合同关系。因此，一审法院对好百年公司的该项抗辩意见不予采信。二、被诉侵权产品落入涉案外观设计专利权的保护范围任何单位或者个人未经专利权人许可，都不得实施其专利，即不得为生产经营目的制造、许诺销售、销售、进口其外观设计专利产品。外观设计专利权的保护范围以表示在图片或者照片中的该产品的外观设计为准，简要说明可以用于解释图片或者照片所表示的该产品的外观设计。涉案外观设计专利和被诉侵权设计是否相同或近似，两者的比对方式，应从视觉上以整体观察、综合判断的方法进行。被诉侵权设计与外观设计专利图片显示的产品相同或者近似的，人民法院应当认定侵权成立。本案中，被诉侵权的“蓝＋棕”的“爬梯款”产品和“白+棕”的“爬梯款”产品，除在两侧板、床沿正面分别使用蓝色与白色外，其他设计均相同，而涉案外观设计专利未限定色彩，故上述色彩差异不影响本案的侵权认定。被诉侵权高低床产品与涉案专利产品“床（羽迪22）”系相同产品。美森美公司认为，两者整体上构成近似。好百年公司认为，被诉侵权产品设计有可供上下的爬梯、背面上下层床之间有书架、上层床、下层床背面均有护栏、下层床正面下方有抽屉，而美森美公司的涉案外观设计专利没有前述设计；上层床护栏栅格、两侧板镂空形状等的细节设计均不相同，故两者设计不相同、不近似。一审法院认为，将被诉侵权的高低床产品设计与涉案外观设计专利进行比对，两者均由上层床、下层床、两侧板、上层床栅格式护栏、上层床护栏上的装饰柱、下层床装饰柱、上下床沿的弧线连接等设计要素组成，虽然被诉侵权高低床产品在上层床护栏、两侧板镂空形状的细节设计、下层床正面下方是否有抽屉、上下层床之间是否有爬梯、书架等设计方面与涉案外观设计专利存在差异，但并不影响两者整体视觉效果上构成近似，故被诉侵权产品设计落入涉案外观设计专利权的保护范围。三、好百年公司应当承担赔偿美森美公司经济损失及合理费用的民事责任好百年公司认可涉案“金多喜家居旗舰店”店铺系其经营，且其制造、销售了被诉侵权产品。同时，好百年公司在涉案“金多喜家居旗舰店”店铺内展示被诉侵权产品图片，构成许诺销售。综上，好百年公司实施了制造、销售、许诺销售被诉侵权产品的行为，侵害了美森美公司享有的涉案外观设计专利权，应当承担停止侵权、赔偿损失的民事责任。但因涉案外观设计专利申请日为2009年10月30日，专利权的期限已经届满，故一审法院对美森美公司要求好百年公司停止侵权的主张不再予以支持。关于赔偿损失的数额，美森美公司主张好百年公司赔偿经济损失17万元、合理费用8600元，并主张按照好百年公司涉案店铺2019年1月6日显示的“金多喜高低床母子床实木双层床上下铺子母床地中海儿童床上下床”产品总销量1699件，乘以该产品销售利润100元/件，计算赔偿数额。鉴于该产品包括“爬梯款”和“梯柜款”两款产品，而美森美公司主张其中的“爬梯款”系本案被诉侵权产品，但现有证据不足以证明该1699件全部系“爬梯款”产品，故一审法院参考美森美公司主张的计算赔偿数额的方法，并综合考虑以下因素确定赔偿数额：1.涉案专利权的类别是外观设计专利。外观设计在产品销售过程中起到一定的积极作用。2.好百年公司侵权行为的情节和后果。好百年公司涉案店铺显示“金多喜高低床母子床实木双层床上下铺子母床地中海儿童床上下床”产品的总销量为1699件，其中包括“梯柜款”产品和本案被诉侵权的“爬梯款”产品；好百年公司陈述，该总销量1699件，包括刷单数量和约10%的退货数量，一审法院将结合线上交易的实际情况进行综合考虑。3.被诉侵权产品的获利空间。美森美公司陈述，“中商情报网”显示的我国家居行业销售利润率为5.6%，结合被诉侵权产品销售价格，美森美公司主张被诉侵权产品利润为100元/件具有合理性；好百年公司陈述，被诉侵权产品利润率约为2%～3%。4.美森美公司为制止侵权支出的合理费用。本案中，美森美公司主张，其为本案诉讼支付律师费5000元、公证费1600元、差旅费2000元。但其提交的《民事维权代理合同》明确约定系风险代理，以胜诉金额的30%作为维权费用；一审法院对本案与（2019）苏01民初1729号案件进行了合并审理。综上，一审法院将综合考虑美森美公司实际聘请律师到庭参加诉讼，实际申请并实施了证据保全公证等事实，对美森美公司在本案中主张的合理费用酌情予以支持。综上所述，因涉案外观设计专利权的期限已经届满，一审法院对美森美公司主张好百年公司停止侵权的诉讼请求不予支持，对美森美公司主张好百年公司赔偿经济损失及合理费用的诉讼请求予以部分支持。依照《中华人民共和国专利法》第十一条第二款、第五十九条第二款、第六十五条，《最高人民法院关于审理侵犯专利权纠纷案件应用法律若干问题的解释》第十条、第十一条，《最高人民法院关于审理专利纠纷案件适用法律问题的若干规定》第二十一条规定，一审法院判决：一、徐州好百年家具有限公司于判决生效之日起十五日内赔偿东莞市恒大美森美实业有限公司经济损失及为制止侵权支出的合理费用共计60000元；二、驳回东莞市恒大美森美实业有限公司的其他诉讼请求。一审案件受理费3872元，由东莞市恒大美森美实业有限公司负担872元,由徐州好百年家具有限公司负担3000元。二审中，双方当事人均未提交新证据。本院二审另查明：在本院审理的（2020）苏民终385号关联案件中，美森美公司在一审程序中提交了国家知识产权局针对涉案外观设计专利所作出的第25005号无效宣告请求审查决定书，在该决定书中，无效宣告请求人提交的对比设计1是专利号为200630062038.8的外观设计专利，该外观设计专利申请日在涉案专利申请日之前，且公开了高低床上下床沿连接处弧线连接这一设计特征（详见附图三）。国家知识产权局在该无效决定中认为：涉案专利与对比设计1相比，两者的主要相同点在于：均为上下两层的高低床，上层床的宽度约为下层床的3/4，上层床正面均有护栏，左右侧板中部均有镂空设计，上下床沿连接处均是弧线连接。两者的主要不同点在于：（1）上层床的护栏不同，涉案专利的上层床分别在正面左侧、左右侧面有护栏，护栏是栅栏式的，在正面护栏右侧有约为床长度1/4的部分是空缺的，上层床四个角有四根装饰柱，正面护栏右端有一根装饰柱；而对比设计1正面护栏呈倒U形，在该护栏左右各有约为床长度1/4的部分是空缺的，上层床前后侧的挡板为侧板的延伸部，无装饰柱。（2）涉案专利下层床有两根装饰柱，而对比设计1无此设计。（3）涉案专利的背板从上层床一直延伸到下层床并与侧板形成封闭式设计，而对比设计1只在上层床部分有背板，在上层床和下层床中间的大部分无背板。（4）左右侧板上镂空设计的形状不同，涉案专利是圆形的镂空设计，而对比设计1是长方形窗户的镂空设计。（5）涉案专利床架下围未封闭，而对比设计1床架下围封闭。（6）对比设计1上下床之间设有一个梯子而涉案专利无此设计。合议组认为：涉案专利与对比设计1的整体构造不同，涉案专利是三面封闭、一面开放的形式，而对比设计1是前后两面开放的形式，此外，涉案专利床的侧面圆孔、护栏、装饰柱等细节设计使得涉案专利整体设计风格鲜明，与对比设计1具有完全不同的整体视觉效果，因此涉案专利与对比设计1不相同且不实质相同。最终国家知识产权局在该决定书中维持涉案外观设计专利权有效。一审法院查明的事实，均有相关证据证实，本院予以确认。本案二审争议焦点：1.美森美公司是否具备提起本案诉讼的主体资格；2.被控侵权产品是否落入涉案外观设计专利的保护范围；3.如果构成侵权，一审法院确定的赔偿额是否适当。本院认为：一、美森美公司有权提起本案诉讼美森美公司一审提交了其与专利权人谭毅签订的专利实施许可合同，许可方式为独占实施许可。同时，涉案外观设计专利登记的设计人为李迎春，而在本案一审阶段，李迎春系美森美公司的法定代表人。是否提交专利许可使用费发票并非是判定专利许可合同履行的唯一标准，故在好百年公司未提交相反证据的情形下，一审法院依据相关事实认定美森美公司与谭毅之间存在专利实施许可合同关系，有权提起本案诉讼，具有事实和法律依据。二、被控侵权产品未落入涉案外观设计专利的保护范围《最高人民法院关于审理侵犯专利权纠纷案件应用法律若干问题的解释》第十一条规定，人民法院认定外观设计是否相同或者近似时，应当根据授权外观设计、被诉侵权设计的设计特征，以外观设计的整体视觉效果进行综合判断；对于主要由技术功能决定的设计特征以及对整体视觉效果不产生影响的产品的材料、内部结构等特征，应当不予考虑。下列情形，通常对外观设计的整体视觉效果更具有影响：（一）产品正常使用时容易被直接观察到的部位相对于其他部位。（二）授权外观设计区别于现有设计的设计特征相对于授权外观设计的其他设计特征。本案中，被控侵权产品与涉案外观设计专利相同点主要包括：两者均由上层床、下层床、两侧板构成，上层床正面及左右侧均有护栏，上层床护栏及下层床均有装饰柱，上下层床沿间弧线连接。两者存在的不同点主要包括：（1）上层床的护栏形状及数量不同，被控侵权产品四面均有护栏而涉案专利背面没有护栏；被控侵权产品右侧护栏中间呈拱形而涉案专利右侧护栏为矩形。（2）涉案专利的背板从上层床一直延伸到下层床并与侧板形成封闭式设计，而被控侵权产品上层床和下层床之间无背板，有书架设计。（3）左右侧板上镂空设计的形状不同，涉案专利是简单圆形的镂空设计，而被控侵权产品中的镂空及边框组合为船舵形设计。（4）涉案专利床架下围未封闭，而被控侵权产品床架下围为封闭式抽屉设计。（5）被控侵权产品上下床之间设有一个梯子而涉案专利无此设计。据此，考虑涉案产品由上层床、下层床、两侧板构成及上层床设置护栏主要由高低床的功能所决定，且上下床沿间弧线连接的设计特征已被现有设计所公开，故这些设计特征在侵权比对中对整体视觉效果的影响应低于其他区别于现有设计的设计特征。而如前所述，被控侵权产品外观与涉案外观设计专利存在诸多不同，特别是上下层床与侧板是否封闭、左右侧板镂空设计图案、上层护栏形状及数量等不同的设计特征，已足以导致两者在整体视觉效果上产生实质性差异，故涉案外观设计专利与被控侵权产品外观不相同也不近似，被控侵权产品外观并未落入涉案外观设计专利的保护范围，好百年公司亦未侵犯美森美公司的涉案外观设计专利权，不应承担侵权法律责任。一审法院认为两者整体视觉效果构成近似进而认定好百年公司构成侵权并承担相应的法律责任存在不当，本院对此予以纠正。综上所述，根据二审查明的事实，好百年公司的上诉请求成立，予以支持。依照《中华人民共和国专利法》第五十九条第二款、《最高人民法院关于审理侵犯专利权纠纷案件应用法律若干问题的解释》第十条、第十一条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项规定，判决如下：一、撤销江苏省南京市中级人民法院(2019)苏01民初1727号民事判决；二、驳回东莞市恒大美森美实业有限公司的全部诉讼请求。一审案件受理费3872元，二审案件受理费1300元，均由东莞市恒大美森美实业有限公司负担。本判决为终审判决。审 判 长  魏 明审 判 员  施国伟审 判 员  张长琦法官助理  顾正义二〇二〇年十二月九日书 记 员  袁雨田附图一（涉案ZL200930258059.0号外观设计专利设计公告图片）：主视图右视图立体图附图二（被诉侵权产品图片）：“蓝+棕”爬梯款“白+棕”爬梯款附图三（现有设计，200630062038.8号外观设计专利）：