湖南省长沙市芙蓉区人民法院民 事 判 决 书（2020）湘0102民初16195号原告汪函，女，汉族，1994年11月5日出生，住长沙市雨花区。委托代理人彭顺，湖南联合创业律师事务所律师。被告北京应用时代教育咨询有限公司，住所地北京市朝阳区农展馆南路****1215。法定代表人赵君。被告北京应用时代教育咨询有限公司湖南分公司，住，住所地湖南省长沙市芙蓉区定王台街道五一大道**中天广场**/div>法定代表人张昀。两被告共同委托代理人雷婷，女，汉族，1982年5月10出生，住长春市南关区。两被告共同委托代理人谭振涟，女，汉族，1983年4月10日出生，住湖南省涟源市。原告汪函与被告北京应用时代教育咨询有限公司（以下简称北京应用时代）、北京应用时代教育咨询有限公司湖南分公司（以下简称北京应用时代湖南分公司）劳动争议纠纷一案，本院立案受理后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告汪函的委托代理人彭顺，被告北京应用时代、北京应用时代湖南分公司的共同委托代理人雷婷、谭振涟均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告汪函请求本院依法判令：1、解除汪函与北京应用时代、北京应用时代湖南分公司之间的劳动关系；2、北京应用时代、北京应用时代湖南分公司向汪函支付2019年11月、12月的基本工资4582.95元；2019年9月、10月、11月的绩效工资2640.75元；2019年3月25日至12月4日加班工资1007.63元；2019年10月、11月全勤奖200元；2019年11月、12月的餐补费290元；3、北京应用时代、北京应用时代湖南分公司向汪函支付违法解除劳动合同的经济补偿金8744.3元。被告北京应用时代、北京应用时代湖南分公司共同辩称：1、2019年12月4日，汪函向公司提出离职申请，申请理由为“公司未按时足额发放工资、缴纳社会保险，故申请离职”。同日其上级同意离职申请，此后汪函未再来公司，双方之间的劳动关系已经解除；第二、此后的12月9日，北京应用时代湖南分公司向汪函支付了2019年10月份的工资。根据劳动合同的约定，汪函的工资构成仅仅系4000元基本工资，并不存在绩效补贴之类的。并且依据法律规定，劳动者主张加班费的，应对加班的事实存在举证责任。汪函实行正常的工作时间每周两休，每天8小时，并不存在加班一说。针对年休假工资，汪函不满一年离职，依法不属于享受年假的员工，不存在需要支付年假工资的情况；第三、本案系汪函主动提出解除劳动合同，不符合经济赔偿金的条件；第四、汪函提出解除劳动合同时，还未到双方约定的28日发放10月份工资的支付时间，因此不存在未及时足额支付工资的情况；第五、公司基于先履行抗辩权未支付2019年11月-2019年12月4日之前的工资。在劳动合同解除后，基于汪函工种的特殊性，其受雇于主要从事设计外包的公司从事插画设计工作，系在公司提供的培训及物质技术帮助下产生的作品，由公司交付给第三人委托人使用。公司理应享有这些作品的相关权利。因此汪函在提出离职的时候，人事提出需要员工根据各个参与的项目交接这些美术作品原稿。进行工作交接系汪函基于劳动合同的义务，但汪函非但不配合，还在离职前删除了所有项目的设计原稿，对公司造成了不能弥补的损失。因此公司基于此事暂停支付汪函2019年11月至12月4日期间的工资，待汪函完成工作交接后，再行支付工资。查明事实根据双方当事人的诉辩主张及举证、质证等情况，本院确定如下事实：2019年4月1日，汪函与北京应用时代湖南分公司签订《劳动合同书》，入职北京应用时代湖南分公司担任插画师一职。合同于2019年3月25日生效，试用期至2019年9月24日；合同终止于2022年3月24日；月基本工资为4000元。工作时间及休息休假按照标准工时制度，餐补上班工资日按照10元/天计算。据北京应用时代湖南分公司提供的《考勤休假制度》第二十五条规定法定假日、加班、事假等各项假不享有餐补；第二十六条规定全勤奖，当月无迟到/早退，未打卡、事假等各项假，可享受100元全勤奖，入职当月、离职当月不享有全勤奖。双方在庭审中均认可工资发放的形式为当月工资次月发放。2019年12月4日，汪函通过邮箱向北京应用时代湖南分公司发送《辞职通知》，载明因公司未按时足额发放工资、缴纳社会保险，故要求离职。汪函自2019年12月4日起未前往公司上班。汪函离职前月平均工资为4328.3元。汪函因与北京应用时代、北京应用时代湖南分公司工资、代通知金、赔偿金纠纷案向长沙市芙蓉区劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁。2020年8月25日，该委员会作出芙劳人仲案字【2020】第670号裁决书，裁决汪函与北京应用时代湖南分公司于2019年12月4日解除劳动关系；北京应用时代湖南分公司向汪函支付2019年11月份的工资4000元、12月1日至3日工资390元；11、12月份餐补合计210元；11月份全勤奖100元；经济补偿金4328.3元；共计9028.3元。仲裁后，北京应用时代湖南分公司依据芙劳人仲案字【2020】第670号裁决书的内容向汪函支付了9028.3元。判决结果和理由本院认为：汪函于2019年4月1日入职北京应用时代湖南分公司，双方并签订《劳动合同》，双方之间存在劳动关系。2019年12月4日，汪函因公司经常拖欠工资等原因向北京应用时代湖南分公司发送《辞职通知》，此后未也前往公司上班。故本院认定双方之间的劳动关系已于2019年12月4日解除。依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十条的规定：“用人单位应当按照劳动合同约定和国家规定，向劳动者及时足额支付劳动报酬”。北京应用时代湖南分公司作为用人单位，应向汪函足额支付劳动报酬。双方合同约定的月工资为4000元，经核算，汪函2019年11月工资为4000元，12月1日至12月3日期间的工资为390元。故对汪函要求北京应用时代、北京应用时代湖南分公司支付2019年11月、12月的基本工资4582.95元的诉讼请求，本院仅支持4390元。对于汪函主张2019年9月、10月、11月的绩效工资2640.75元的诉讼请求，因未提供充分的证据予以证明，应承担举证不能的不利后果，本院对该项诉讼请求不予支持。对于汪函主张2019年3月25日至2019年12月4日的加班工资1007.63元的诉讼请求，汪函仅提供一份计算清单，并未提供其他证据对存在加班情况予以佐证，同时亦未举证证明北京应用时代湖南分公司掌握加班事实的证据，故对该项诉讼请求，本院亦不予支持。对于汪函主张10月、11月份全勤奖共计200元的诉讼请求，北京应用时代湖南分公司于2019年12月9日向汪函发放的工资中包含了10月份的全勤奖，故本院对10月份的全勤奖不予支持，但北京应用时代湖南分公司应向汪函支付2019年11月份的全勤奖100元。对于汪函主张2019年11月、12月的餐补费290元的诉讼请求，北京应用时代湖南分公司当庭表示认可尚未发放汪函的餐补210元，故本院仅在210元的范围内予以支持。汪函因公司经常拖欠工资等原因申请离职，符合《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第四十条关于支付经济赔偿金的有关规定。但不符合《中华人民共和国劳动合同法》第四十条关于用人单位应当向劳动者支付代通知金和第八十七条属于用人单位违法解除劳动合同的有关规定，因汪函入职至离职超过半年但不到一年的时间，故本院仅支持北京应用时代湖南分公司向汪函支付经济补偿金4328.3元。上述北京应用时代湖南分公司应当向汪函支付的2019年11月份及12月1日至3日工资4390元、餐补210元、11月份全勤奖100元、经济补偿金4328.3元，共计9028.3元，北京应用时代湖南分公司当庭表示已经全额向汪函支付，汪函亦当庭确认收到了上述款项，故本院不再重复支持。综上所述，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十条、第四十条、第八十七条，根据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条，参照《职工带薪年休假条例》第三条之规定，判决如下：一、汪函与北京应用时代教育咨询有限公司湖南分公司于2019年12月4日解除劳动关系；二、驳回汪函的其他诉讼请求。本案受理费10元，因适用简易程序减半收取5元，本院依法予以免收。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，通过本院提交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省长沙市中级人民法院。审判员  卿琳二〇二〇年十二月十九日法官助理童柳莎书记员朱家惠