湖南省岳阳市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）湘06民终3924号 上诉人（原审原告）：张学华，男，1953年9月17日出生，汉族，住湖南省湘阴县。 委托诉讼代理人：张石强。 被上诉人（原审被告）：陈岳飞，男，1974年8月3日出生，汉族，住湖南省岳阳县。 被上诉人（原审被告）：中国人民财产保险股份有限公司吉安市分公司，住所地江西省吉安市吉州区吉福路**，统一社会信用代码91360800861980194P。 负责人：刘**，总经理。 委托诉讼代理人：许汀，湖南国学律师事务所律师。 上诉人张学华因与被上诉人陈岳飞、中国人民财产保险股份有限公司吉安市分公司（以下简称人保财险吉安市分公司）机动车交通事故责任纠纷一案，不服湖南省湘阴县人民法院（2020）湘0624民初1846号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年11月5日立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人张学华及其委托诉讼代理人张石强，被上诉人陈岳飞、被上诉人人保财险吉安市分公司的委托诉讼代理人许汀到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。 张学华上诉请求：撤销一审判决的第一、二项并依法改判。事实和理由：一、一审判决所认定的基本事实错误。1、张学华因此次交通事故而筋骨受伤，出院后根据医生建议通过服中药、理疗等方式进行康复治疗，上诉人在村卫生室花费治疗费用5728元，一审法院确仅酌情支持2500元，明显不公。2、张学华虽然在事故发生时年满65周岁，但身体硬朗，且村委会证明近几十年来一直以批发屠宰鸡鸭为业，月收入在一万元以上，按照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第20条之规定，受害人如果退休后另谋职业，或返聘继续上班的，则按照实际减少的收入计算误工费，误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。而张学华虽然年满65周岁，但坚持早晨在市场宰鸡屠鸭，收市后则开着三轮车下乡叫卖，张学华在一审中主张按照批发零售的标准计算误工费为15030元(日均工资为167元)，而一审法院仅支持误工费为10000元，该判决显失公平。3、一审法院不子支持陪护人员的生活费4350元是错误的。张学华住院74天，其爱人一直在医院陪护，而张学华的护理期只计算30天，还有44天不仅没有护理费，生活费也要张学华承担，故应支持该44天的陪护人员生活费2586元。二、一审法院计算错误。一审法院支持张学华各项损失共计53691元，而实际判付给张学华的赔偿款为53091，少判付张学华600元，应予纠正。 陈岳飞辩称：对一审判决无异议。 人保财险吉安市分公司辩称：关于医药费认定问题，张学华没有提交医药费票据，且提供的村卫生室诊疗单并非县级以上单位，不具备医药费计算主体资格。一审酌情认定2500元，答辩人对该部分没有提起上诉。关于误工费，张学华已年满67周岁，一审法院酌情支持其误工费符合基本事实。陪护人员的费用，没有相应的法律依据。一审法院认定事实清楚，请求驳回上诉人的上诉请求，维持原判。 张学华向一审法院起诉请求：1、判令陈岳飞、人保财险吉安市分公司赔偿医疗费、误工费等损失费用合计73609元:2.判令陈岳飞、人保财险吉安市分公司承担本案的诉讼费。一审中，张学华增加600元鉴定费，共计主张赔偿74209元(73609元+600元)。 一审法院认定事实：2019年5月28日15时10分，陈岳飞驾驶赣ＣＡ××××号重型半挂牵引车、湘Ｆ××××挂重型半挂车在Ｓ308线由南往北行驶，当车行驶至湘阴县××镇××村路段时，与张学华驾驶的湘ＦＨ××××号三轮摩托车相撞，造成张学华受伤，两车受损的交通事故。张学华受伤后在湘阴县人民医院、浏阳市骨伤科医院等医院治疗，陈岳飞垫付2000元，人保财险吉安市分公司垫付张学华1万元。后张学华伤情经岳阳市洞庭司法鉴定所鉴定，其出具的岳洞司鉴所［2019］临鉴字第671号鉴定意见记载：“1.张学华的损伤未构成伤残。2.误工90天，护理30天，营养30天。3.估计后段医药费用壹仟元左右，供参考”。该次事故经湘阴县公安局交警大队作出阴公交（认）字［2019］第40090号道路交通事故认定书认定，陈岳飞与张学华负事故的同等责任。另查明，事故车辆湘Ａ7Ｙ0**号在人保财险吉安市分公司购买了交强险与限额为100万元的商业三者险（含不计免赔特约险），事故发生在承保期限内。一审法院认为，本案争议的焦点：一、张学华此次交通事故受伤造成的损失各赔偿义务人如何承担责任；二、张学华主张的赔偿项目是否合理、合法。一、根据《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款第二项，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条的规定，张学华之损失应先由人保财险吉安市分公司在交强险责任范围内承担赔偿责任，交强险赔偿不足的部分，根据湘阴县公安局交警大队作出的交通事故认定书认定的责任，由张学华与陈岳飞承担事故的同等责任。虽人保财险吉安市分公司提出异议，但该事故认定书陈岳飞井未申请复议，一审法院庭后调取了交通事故现场图片，但根据图片反映的现场情况也不足以推翻交通事故认定书。故一审法院对该交通事故认定书中责任划分予以认可，交强险赔偿不足的部分，应由张学华与陈岳飞各自承担50%的责任，陈岳飞应承拍的50%责任，由人保财险吉安市分公司代陈岳飞予以赔偿给陈岳飞。二、张学华主张的赔偿项目认定如下:1、医疗费:根据张学华提供的正式医药费票据核算为25967元，张学华在浏阳市骨伤科医院门诊费用为94.2元，予以认可。张学华提供了四张在杨林寨卫生室治疗的处方笺共计有5728元，证明出院后自行在卫生室进行了治疗。该处方笺非正规的票据，考虑张学华伤到筋骨，出院后需采取服中药、进行理疗等有助于康复的治疗方式，对于张学华在卫生室治疗的费用酌情支持2500元，张学华的医疗费用共计认可为28561.2元；2、后续治疗费:张学华主张1000元，根据鉴定意见估计张学华后段医药费用为1000元左右，为避免诉累，对张学华主张的该项费用予以支持；3、误工费:张学华主张按照批发零售业的标准计算16380元，张学华提供了村委会证明，证明张学华受伤前一直都以批发、屠宰鸡鸭为业。虽然事故发生时张学华年满65周岁，但张学华的年龄和身体状况在农村务农属于普遍现象。鉴定意见认定张学华误工期为90天，根据鉴定意见认定的误工时间，结合张学华的年龄等情况综合考虑，酌情支持张学华误工费10000元；4、护理费:张学华主张按照居民服务业标准计算5490元（183元／天×30天），根据鉴定意见护理期为30天，一审法院对张学华主张的护理费依法予以支持；5、营养费：张学华主张1500元，人保财险吉安市分公司认为过高。相据鉴定意见，张学华营养期为30天，酌情认可该项费用为900元；6、住院伙食补助费：张学华主张7400元（100元／天×74天），张学华受伤后在湘阴县人民医院住院74天，参照60元／天的标准，认可为4440元（60元／天×74天）；7、交通费：张学华主张2800元，人保财险吉安市分公司认为过高。张学华受伤后在湘阴县人民医院住院治疗74天，实际产生交通费，酌情认可该项费用为1200元；8、维修费:张学华主张3800元，张学华未提供车辆维修的费用，根据事故认定书，张学华车辆受损属实，酌情认可该项费用为1500元；9、陪护人员生活费：张学华主张4350元，人保财险吉安市分公司认为应当计算在护理费中。对人保财险吉安市分公司提出的抗辩主张予以认可，已经支持了护理费，对张学华主张的该项费用不再支持；10.鉴定费：张学华主张600元。张学华提供了正式票据，对该项费用予以支持。共计53691.2元，先由人保财险吉安市分公司在交强险医药费限额内赔付张学华1万元（医药费28561.2元＋住院食补助费4440元＋营养费9000元＋后续治疗费1000元＝34901.2元），在伤残限额内赔付张学华16690元（误工费10000元＋护理费5490元＋交通费1200元-16690元），在财产损失限额内赔付张学华1500元，人保财险吉安市分公司在交强险范围内共计赔付张学华28190元（10000元＋16609元＋1500元）。交强险赔偿不足的24901.2（34901.2元-交强险1000元），先扣除15%的非医保用药2934.2元［（医药费28561.2元＋后续治疗费1000元-10000元）×15%］，其余部分21967元（24901.2元-2934.2元），由张学华与陈岳飞各自承担50%的责任为10983.5元，陈岳飞的责任，由人保财险吉安市分公司在商业三者险范围内代为陈岳飞承担。人保财险吉安市分公司应在交强险和商业三者险范围内共计赔偿张学华39173.5元（28190元＋10983.5元），人保财险吉安市分公司已经支付了张学华10000元，还应支付张学华29173.5元。人保财险吉安市分公司不予赔偿的的15%非医保用药2934.2元和鉴定费600元共计3534.2元，由张学华与陈岳飞分别承担50%的为1767.1元，陈岳飞已经支付了张学华2000元，张学华还应当返还陈岳飞232.9元。一审判决：由人保财险吉安市分公司在交强险与商业三者险范围内共计赔偿张学华因交通事故受伤所造成的各项损失共计人民币29173.5元；由张学华返还陈岳飞232.9元；三、驳回张学华的其他诉讼请求。以上应付款项，限赔偿义务人在判决发生法律效力后十五日内一次性支付至湘阴县人民法院执行款账号。如果未按判决指定的期限履行给付金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 二审期间，双方当事人均未提交新的证据。二审查明，赣ＣＡ××××号重型半挂牵引车在人保财险吉安市分公司购买了责任限额50万元的商业三者险。 二审期间，张学华对其伤情申请重新鉴定，本院认为一审提交的伤情鉴定系张学华提交，鉴定意见认定其不构成伤残，其在一审中对该鉴定结论并无异议亦未提出重新鉴定，且在上诉请求中亦未提出申请重新，现二审审理期间提出，超出其诉讼请求和上诉请求，本院不予支持。如其伤情确有变化且确因交通事故导致，可另行主张权利。二审庭审中，张学华对“原审法院计算错误”的上诉请求和上诉理由予以撤回，本院予以确认。对一审法院查明的其他事实，本院予以确认。 本院认为，本案二审争议的焦点为：一审法院认定张学华在村卫生室治疗的医药费、误工费、陪护人员的生活费是否正确。 关于认定张学华在村卫生室治疗的医药费问题。本案中，张学华提交了湘阴县杨林寨乡新农合定点村卫生室专用处方笺，以证明其在该村卫生室购买中药、进行康复理疗，花费医药费共计5728元，该处方笺非正规票据，且其并未提供支付相关医药费的证据，一审法院考虑其伤情，酌情认定2500元并无不当，本院予以确认。 关于误工费的问题。因交通事故导致误工，确有收入减少的，应予以赔偿。本案中，张学华提交了村民委员会出具的证明，证实其从事批发、贩运、屠宰鸡鸭为业，平均月收入为15000元，且鉴定意见认定误工期为90天，据此认为因按批发零售业计算其误工费。张学华在事故发生时已年满66周岁，其村委会证明并无负责人签字，且并未提交其他证据予以佐证其从事的行业，一审法院根据其年龄、劳动能力，酌情认定误工费10000元并无不当，本院予以确认。 关于陪护人员生活费的问题。张学华的伤情经鉴定护理期为30天，一审法院据此按30天计算其护理费，陪护人员生活费不是法定的赔偿项目，且已经以护理费的形式予以体现，一审法院未计算其陪护人员的生活费并无不当，本院予以确认。 综上所述，张学华的上诉请求不能成立，本院不予支持。依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费1640元，由张学华负担。 本判决为终审判决。 审判长  闾开海 审判员  李明霞 审判员  肖芝乐 二〇二〇年十二月四日 书记员  廖梓婷 附相关法条： 《中华人民共和国民事诉讼法》 第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理： （一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定； （二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更； （三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判； （四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。 原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。