云南省昆明市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）云01民终8573号上诉人（原审被告）：云南亨德森投资控股集团有限公司，住所地云南省昆明市青年路**华尔顿大厦**，统一社会信用代码：915300006861930297。法定代表人：邹炀。委托诉讼代理人：刘建伟、安艳娇，云南滇晋律师事务所律师，特别授权代理。上诉人（原审被告）：邹炀，女，1972年5月19日出生，白族，身份证登记住址云南省昆明市五华区。委托诉讼代理人：岳青，云南迪恒律师事务所律师，特别授权代理。被上诉人（原审原告）：周于翔，男，1979年3月30日出生，汉族，住云南省昆明市五华区。委托诉讼代理人：胡昌林，云南友元律师事务所律师，特别授权代理。上诉人云南亨德森投资控股集团有限公司（以下简称亨德森公司）、邹炀因与被上诉人周于翔服务合同纠纷一案，不服云南省昆明市五华区人民法院（2019）云0102民初12417号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年8月31日受理此案后，依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。上诉人上诉请求：1、请求撤销原判并改判驳回被上诉人的一审全部诉讼请求；2、本案一、二审诉讼费、保全费、担保费由被上诉人承担。事实和理由：被上诉人在一审提交的融资顾问服务合同为无效合同，并无上诉人加盖公章或者合同专用章，上诉人不认可该合同已经成立，也不认可该合同的效力。被上诉人并未提交任何证据证明其提供任何融资服务。姑且不论双方之间合同关系是否成立，被上诉人是否成功提供了居间服务，仅从一审法院判决的120万元违约金来讲，数额明显过高，无相应依据。一审法院未向上诉人有效送达，导致未能参加诉讼。被上诉人答辩称：一审认定事实清楚、适用法律正确，请求驳回上诉，维持原判。周于翔向一审法院提出诉讼请求：1、判令两被告支付原告融资顾问费210万元；2、判令两被告支付原告违约金266000元（以210万元本金为基数，按年利率24%，自2019年1月1日计算至2019年7月10日）：3、判令两被告承担本案诉讼费用（包括案件受理费、保全申请费、保全担保费）。一审法院认定事实：2018年8月16日，甲方亨德森公司与乙方周于翔签订了一份《融资顾问服务合同》，合同记载：甲方亨德森公司因流动资金及控股学院云南外事外语职业学院工程项目开发建设需要融资，特委托乙方周于翔向有关金融机构或投资人向甲方进行股权融资或其它方式的融资或借贷提供融资顾问服务；贷款主体为亨德森公司，融资目标金额为人民币1亿-2.4亿元，融资期限为1年-5年，综合利率为8-15%/年，融资款用途用于亨德森公司流动资金及所属控股公司的工程项目建设等，放款主体为资金方指定的机构、公司或个人；融资贷款发放到位之前，甲方不向乙方支付任何费用，在融资贷款金额实际到账的次日，甲方向乙方一次性支付融资、贷款到账金额的1%作为乙方的融资顾问费用。被告邹炀在该服务合同签字栏甲方亨德森公司法定代表人处签字捺印，同时，被告邹炀签注：如公司未支付该笔款项，由邹炀本人承担。签订上述《融资顾问服务合同》的同时，上述合同双方还签订了一份作为合同附件的《融资顾问服务合同》，该附件合同记载：甲乙双方确认：乙方已成功对接资金方李艳君与甲方达成相关协议，并成功通过股权及其它方式融资入账到甲方人民币1.2亿元。现乙方与甲方达成一致共识：甲方应在2018年9月10日起每月10日支付给乙方人民币30万元至2018年12月31日以前按1.2亿的1%即人民币120万元整支付融资顾问服务到乙方账户，此次融资事宜全部完成结束。如果甲方在2018年12月31日之前，未付完上述120万元服务费，则多加120万罚金，并每天按未付服务费总金额240万元的千分之二承担滞纳金，直至全部支付完成为止。上述《融资顾问服务合同》签订后，被告邹炀于2018年9月10日支付了原告30万元融资顾问费，余款至今未付，原告故提起诉讼。一审法院认为，本案原告与被告亨德森公司法定代表人被告邹炀签订的《融资顾问服务合同》明确合同的主体双方为原告与被告亨德森公司，虽然合同没有加盖被告亨德森公司的印章，但被告邹炀作为公司法定代表人已在合同法定代表人栏处签字捺印。我国民法总则第六十一条规定，法定代表人以法人名义从事的民事活动，其法律后果由法人承受。因此，本案所涉合同主体双方应为原告与被告亨德森公司。双方签订的《融资顾问服务合同》性质应为居间合同，根据我国合同法规定，居间合同是居间人向委托人报告订立合同的机会或者提供订立合同的媒介服务，委托人支付报酬的合同。居间人促成合同成立的，委托人应当按照约定支付报酬。本案原告与被告亨德森公司所签订的《融资顾问服务合同》原告受托的事宜不是法律、行政法规明确禁止的事宜，双方的合同应为有效。通过合同内容的记载可知，双方签订合同的2018年8月16日之前，原告已成功为被告亨德森公司促成与对接资金方达成相关协议，股权及其它方式融资金额1.2亿元已入账被告亨德森公司账户。双方签订合同时间在后，原告促成合同成立在先，被告亨德森公司理应按合同约定支付报酬即合同约定的融资顾问服务费120万元。按照合同约定，被告亨德森公司应于2018年12月31日前支付完毕120万元的融资顾问服务费，逾期则多加120万元的罚金。我国合同法第一百一十四条规定，当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金。本案双方约定的逾期120万元的罚金即为违约金性质，该约定是双方自己意思的体现，也不违反法律规定，应予支持。对于原告主张以210万元为基数按年利率24%计算的违约金，已属违约金的重复约定，加大了违约方的责任承担，对此不应保护。本案被告邹炀以个人身份在合同上签注“如公司未支付该笔款项，由邹炀本人承担”，被告邹炀个人愿意对所代表的被告亨德森公司对原告的债务承担责任，属于债的加入，其应与被告亨德森公司共同偿还对原告的债务。对于原告为诉讼支出的保全担保费，其产生与被告的违约行为有着因果联系，事实上也已产生，应予支持。据此，依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第一百零九条、第一百一十四条、第四百二十四条、第四百二十六条及《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百一十八条、第一百四十四条之规定，判决如下：一、被告云南亨德森投资控股集团有限公司、邹炀于本判决生效后十日内支付原告周于翔尚欠融资顾问服务费90万元及逾期付款违约金120万元；二、被告云南亨德森投资控股集团有限公司、邹炀于本判决生效后十日内支付原告周于翔为财产保全支出的保全担保费3000元；三、原告周于翔的其他诉讼请求不予支持。案件受理费25728元、诉讼财产保全申请费5000元，由被告云南亨德森投资控股集团有限公司、邹炀承担。本院二审期间，双方均无新证据提交。双方均无新证据提交，二审审查认定事实与一审认定一致。本院认为，首先，关于合同的效力问题，《中华人民共和国民法总则》第六十一条规定，依照法律或者法人章程的规定，代表法人从事民事活动的负责人，为法人的法定代表人。法定代表人以法人名义从事的民事活动，其法律后果由法人承受。邹炀系亨德森公司法定代表人，在《融资顾问服务合同》上签字捺印，效力及于公司。虽然合同没有加盖亨德森公司的印章，合同成立并生效。被上诉人与上诉人所签订的《融资顾问服务合同》系居间性质的服务合同，上诉人受托的事宜不是法律、行政法规明确禁止的事宜，双方的合同应为有效。上诉人主张合同无效的主张不能成立。其次，关于上诉人认为约定违约金过高、要求人民法院按照LPR予以调整的上诉请求，本院认为，认定约定违约金是否过高，一般应当以《合同法》第113条规定的损失为基础进行判断，损失包括合同履行后可以获得的利益。除借款合同外的双务合同，作为对价的价款或者报酬给付之债，并非借款合同项下的还款义务，不能以受法律保护的民间借贷利率上限作为判断违约金是否过高的标准，而是应当兼顾合同履行情况、当事人过错程度以及预期利益等因素综合确定。主张违约金过高的违约方应当对违约金是否过高承担举证责任。根据法庭调查，双方约定的违约金并未明显超过同种类居间服务合同的佣金提取行业惯例，上诉人也不能举证证明案涉违约金约定过高，故对其上诉请求不予支持。综上，上诉人云南亨德森投资控股集团有限公司、邹炀的上诉请求不能成立，本院依法予以驳回。一审法院认定事实清楚，适用法律正确，本院依法予以维持。据此，依照最高人民法院《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项及一百一十八条之规定判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费25728元，由云南亨德森投资控股集团有限公司、邹炀负担。本判决为终审判决。本判决生效后，若负有义务的当事人不自动履行本判决，享有权利的当事人可在本判决规定履行期限届满后法律规定的期限内向原审法院申请强制执行，申请强制执行的期限为二年。审判长  汪丹丹审判员  古维贤审判员  龚 庆二〇二〇年十二月十四日书记员  刘怡涛