陕西省咸阳市中级人民法院 民 事 判 决 书 (2020)陕04民终2393号 上诉人（原审原告）：陕西明译智博信息技术有限公司，住所地西安市高新区，统一社会信用代码：XXXXXXXXXXXXXX9890。 法定代表人冯学军，执行董事兼总经理。 委托诉讼代理人孟玫，陕西朱西江律师事务所律师。 被上诉人（原审被告）：刘伟，男，汉族，1987年12月4日生，住咸阳市秦都区，公民身份号码：61052XXXX7********。 委托代理人张弛，陕西泾阳县法律服务所法律工作者。 委托代理人上官瑜，陕西泾阳县法律服务所法律工作者。 上诉人陕西明译智博信息技术有限公司因与被上诉人刘伟劳动争议纠纷一案，不服陕西省咸阳市秦都区人民法院（2020）陕0402民初3575号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年10月13日立案后，依法组成合议庭，经征得双方当事人同意，在与上诉人陕西明译智博信息技术有限公司法定代表人冯学军及其委托诉讼代理人孟玫，被上诉人刘伟及其委托诉讼代理人上官瑜谈话后，对本案不开庭进行了审理。本案现已审理终结。 陕西明译智博信息技术有限公司上诉请求：1、请求撤销原判决，发回重审或直接改判确认上诉人与被上诉人不存在劳动关系；2、一、二审案件诉讼费用由被上诉人承担。 事实与理由：一、原判决认定上诉人与被上诉人存在劳动关系是错误的。首先，被上诉人系他人介绍到冯学军个人所承包的咸阳市XX路XX房XX工地从事水电安装工作，当时约定劳务费为每天240元，按天支付，被上诉人在从事水电安装工作时就知道该工程项目系冯学军个人承包，与上诉人无关，因此，上诉人与被上诉人不存在劳动关系。其次，冯学军个人承包的咸阳市丰景路阿房宫制药厂项目与上诉人无关，且被上诉人直接与冯学军的工人口头达成用工协议，未受上诉人招聘管理。被上诉人从事的是水电安装工作，并不属于上诉人的经营范围，被上诉人系在冯学军处提供劳务，与上诉入不存在劳动关系。二、原判决确认上诉人与被上诉人存在事实劳动关系是适用法律错误。根据我国劳动法、民法通则等法律法规的规定，劳动关系是指机关、企事业单位、社会团体和个体经济组织，与劳动者之间依法签订劳动合同，劳动者接受用人单位管理，从事用人单位安排的工作，成为用人单位的成员，从用人单位领取报酬和受劳动保护的法律关系。从本案来看，冯学军个人承包的咸阳市丰景路阿房宫制药厂项目，并非上诉人的项目，被上诉人并未受上诉人管理，也不存在和上诉人之间的隶属关系，因此，上诉人与被上诉人双方不具备劳动关系的特征，不存在劳动关系。请二审法院认真查明事实，支持上诉人的上诉请求。 刘伟辩称,一、上诉人所称“被上诉人系他人介绍到冯学军个人承包的工地从事水电安装工作，约定劳务费为每天240元，按天支付，被上诉人在从事水电安装工作时就知道该工程项目系冯学军个人承包，与上诉无关"明显与事实不符。被上诉人受聘于上诉人，就职于上诉人承揽的咸阳市风景路阿房宫制药厂工地履职水电安装工种岗位，工资薪金每日280元，按月支付。冯学军作为陕西明译智博信息技术有限公司的法定代表人，其行为代表的就是公司，并不是个人。依据现行相关法律规定，从事建设施工应当具备适格主体资质，冯学军个人明显不具备条件。二、上诉人诉状所称“被上诉人直接与冯学军的工人口头达成用工协议，未受上诉人招聘管理，被上诉人未向上诉人提供身份信息，未办理入职申请表，被上诉人与上诉人不存在劳动关系”的理由不能成立。关于被上诉人与上诉人之间没有办理相关手续，这一事实不是被上诉人可以左右的，应是上诉人的义务，也是法律明确要求的。上诉人认为双方不存在劳动关系，明显不妥。三、被上诉人入职上诉人公司，服从管理，从事上诉人安排的有报酬的劳动，且履职水电安装工种岗位。被上诉人履职工作完全是受上诉人管理和制约。综上，上诉人与被上诉人之间存在事实劳动关系，一审判决认定事实清楚，程序合法，应予维持。上诉人上诉理由不能成立，应予驳回。 陕西明译智博信息技术有限公司向一审法院的起诉请求：1、判决被告与原告之间不存在劳动关系；2、本案诉讼费由被告承担。 一审法院认定事实：2019年9月12日下午5:30分左右，本案被告刘伟在原告承揽或承包施工的“丰景路阿房宫制药厂”三楼整改整层厂房照明电路时从高处摔下，后即刻被原告法定代表人冯学军及工友张雨龙送往陕西省核工业215医院救治，入院登记时间为2019年9月12日19:49分，急诊收治后诊断为“右尺骨鹰嘴开放粉碎性骨折”，病案号452479，后于2019年10月9日本次诊疗出院，出院科别为骨科5病区。 一审法院认为，用人单位自用工之日起即与劳动者建立劳动关系，用人单位还应当建立职工名册备查。建立劳动关系应当订立书面劳动合同，已经建立劳动关系，未同时订立书面劳动合同的，应当自用工之日起1个月内订立书面劳动合同。本案依据被告提交的4组证据可以佐证本案被告入职原告公司，从事水电安装工作事宜，履职期间2019年9月12日接受工作安排从事阿房宫制药厂整改整层厂房照明电路时摔下发生事故受伤，而后入住核工业215医院救治和诊疗。依据原告诉称，丰景路阿房宫制药厂施工或承揽工程主体为“冯学军”个人，但其并未提交任何证据佐证，亦未提交丰景路阿房宫制药厂整改整层厂房的承揽或施工书面合同，依据现行相关法律规定，从事建设施工应当具备适格主体资质，故，关于原告诉称该丰景路阿房宫制药厂施工合同主体为原告法定代表人“冯学军”个人之观点本院不予以采信。发生劳动争议，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据，原告主张不存在劳动关系但并未提交佐证证据，本院不予以采信其诉称。被告受原告公司管理，从事原告公司安排的有报酬的劳动，且履职水电安装工种岗位。被告履职工作完全是原告公司业务组成部分，对被告提交证据本院予以采信。依据《中华人民共和国劳动合同法》第七条、第十条、《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二条、第六条，参照劳社部（2005）12号《关于确立劳动关系有关事项的通知》第一条、第二条第五项之规定，判决如下：陕西明译智博信息技术有限公司与刘某某在事实劳动关系。案件受理费10元，由原告予以承担。 二审中，当事人双方均未提供新证据。 经审理查明，一审认定事实清楚，二审查明事实与一审一致。 本院认为，上诉人陕西明译智博信息技术有限公司法定代表人冯学军，于2019年9月10日雇佣被上诉人刘伟从事阿房宫制药厂整改整层厂房照明电路时摔下发生事故受伤。上诉人与被上诉人虽未订立书面劳动合同，但上诉人与被上诉人均符合法律、法规规定的劳动关系主体资格，被上诉人提供的劳动是上诉人单位的业务组成部分，且冯学军向被上诉人发放一定工作报酬，上诉人亦认可给被上诉人订立工作时间制度，故参照劳社部（2005）12号《关于确立劳动关系有关事项的通知》规定，本院依法认定上诉人与被上诉人之间形成事实劳动关系。原审法院对双方之间存在劳动关系定性准确，本院依法予以维持。至于上诉人认为阿房宫制药厂水电工程属上诉人法定代表人冯学军个人承包，且冯学军个人雇佣被上诉人，与上诉人公司无关之上诉理由，经审查，上诉人并未提供证据证明冯学军作为公司的法定代表人，具备法律规定的从事建设工程施工相关资质，故作为公司法定代表人冯学军雇佣被上诉人行为应属职务行为，所产生的后果应由上诉人公司承担。上诉人该上诉理由不能成立，本院不予采纳。 综上所述，陕西明译智博信息技术有限公司上诉请求不能成立，应予驳回。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，程序合法，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费10元，由陕西明译智博信息技术有限公司负担。 本判决为终审判决。 审判长  樊国强 审判员  刘联胜 审判员  张作儒 二〇二〇年十二月四日 书记员  权瑶燕