甘肃省白银市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）甘04民终1381号上诉人（原审被告）：白永军，男，1987年2月19日出生，回族，住甘肃省会宁县。委托诉讼代理人：郭涛，甘肃岱峰律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：白菊艳，女，1975年9月10日出生，汉族，住白银市平川区。被上诉人（原审被告）：白银市白银区第二建筑工程公司，住所地白银市白银区。法定代表人：张世春，系该公司总经理。委托诉讼代理人：薛浩，系该公司职员。原审第三人：张玉怀（白菊艳丈夫），男，1974年8月1日出生，汉族，住白银市平川区。原审第三人：马建华，男，1977年3月9日出生，汉族，住白银市白银区。原审第三人：甘肃华曜劳务派遣有限公司，住所地白银市白银区。法定代表人：马建华，系该公司经理。上诉人白永军因与被上诉人白菊艳、白银市白银区第二建筑工程公司，原审被告张玉怀、马建华、甘肃华曜劳务派遣有限公司提供劳务者受害责任纠纷一案，不服白银市白银区人民法院（2020）甘0402民初52号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。白永军向本院提起上诉请求：1、请求依法撤销白银区人民法院（2020）甘0402民初52号民事判决书，发回重审或依法改判；2、本案一、二审诉讼费用由被上诉人承担。事实和理由：一、被上诉人在提供劳务时明显存在过错，受伤后未积极配合治疗，导致伤势恶化，被上诉人存在过错。首先，被上诉人在工作过程中，因机械设备软管破裂，往外喷涂料，第三人张玉怀吩咐被上诉人用手握住破裂的地方，因管路压力太大，将被上诉人的手指冲破，被上诉人遂被送往医院治疗。第三人张玉怀长期从事喷涂料的工作，明知涂料具有腐蚀性，还让被上诉人用手去堵；被上诉人脱掉防护措施用手去堵，导致受伤，明显存在过错。其次，被上诉人在受伤后，经医院清创治疗后，不听医院留院观察治疗的医嘱，私自回到平川，未积极配合治疗，导致创口感染，致使病情恶化，存在明显的过错，而一审法院对以上责任未进行划分，判决上诉人承担全部赔偿责任，属于认定事实不清。被上诉人白菊艳答辩称，我到医院后，上诉人没有给过一分钱，所有的费用都是我自己负担，只有我在兰州住院的时候给了两千。被上诉人白银市白银区第二建筑工程公司答辩称，没有意见。原审第三人张玉怀述称，当时没有钱住院，就耽搁了，那两千元我也不知道是我干活的钱还是我妻子受伤住院的钱，工资到现在没有给。原审第三人马建华、甘肃华曜劳务派遣公司述称，我找的白永军，白永军找的白菊艳，我与白菊艳不认识，此事与我和我公司没有什么关系。白菊艳向一审法院提出诉讼请求：1.判令白永军、区二建、马建华、劳务公司连带赔偿各项费用共计106550.76元，其中医疗费29099.58元，护理费2790.52元，住院伙食补助费及营养费1300元，交通费1360元，鉴定费用4700元，伤残赔偿金59914元，误工费7386.66元；2.判令白永军、区二建承担本案全部诉讼费用。第二次开庭审理过程中，白菊艳变更第一项诉讼请求为：判令白永军、区二建、马建华、劳务公司连带赔偿各项费用共计119177.90元，其中医疗费29099.58元，护理费5314.92元，住院伙食补助费及营养费1300元，交通费1200元，鉴定费用4700元，伤残赔偿金64646.80元，误工费12916.60元（按省建筑行业标准计算）。一审法院认定事实：区二建将其承包的位于白银市白银区甘宝医院旁金润嘉苑高层地下室及楼道墙面粉刷工程分包与劳务公司，劳务公司又将其中的部分工程分包与白永军。白永军雇佣张玉怀及案外人王明德为其提供劳务，具体从事刮腻子、喷涂料工作，约定劳务费为地下室每平方米7元、楼道每平方米8元。2019年6月1日，张玉怀叫来其妻子白菊艳一起提供劳务，白永军未提出异议。2019年8月4日15时许，白菊艳在提供劳务过程中，白永军提供的涂料机的高压涂料管管壁突然破裂，涂料从裂口处喷出，白菊艳用右手试图封堵裂口时，涂料冲破白菊艳右手食指致其受伤。白永军随即将白菊艳送往白银市第一人民医院就诊，经诊断为右手食指末节开放性损伤。白银市第一人民医院对白菊艳进行了清创治疗，产生治疗费用50元。2019年8月5日，白菊艳回到其平川家中，在白银市中心医院隔日进行清创至11日，产生清洗换药费用207.20元。2019年8月12日，白菊艳发现受伤手指发黑，便前往兰州手足外科医院就诊，经诊断为右手食指外伤后感染、皮肤坏死、异物留存。白菊艳在兰州手足外科医院住院治疗26天，产生医疗费用28216.38元，出院医嘱有：合理膳食、普通饮食即可；术后6-8周复查X线片，视骨折愈合情况，拔出克氏针内固定；定期复查，不适随诊等。2019年10月11日，白菊艳在兰州手足外科医院进行了复查，支出复查费用185元。在诉讼过程中，经白菊艳申请，本院委托甘肃天平司法医学鉴定所对白菊艳的伤残等级、误工期、后续治疗费进行鉴定，甘肃天平司法医学鉴定所于2020年5月6日出具的鉴定意见为：白菊艳右食指损伤评定为十级伤残，误工期评定为90日，无需后续治疗费。白菊艳因鉴定支出检查费270元、鉴定费4700元。后各方当事人因赔偿事宜协商未果，白菊艳遂依法起诉，提出上述诉讼请求。一审法院认为，雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。本案中，白永军虽未直接雇佣白菊艳为其提供劳务，但在白菊艳与其丈夫张玉怀一起为白永军分包的工程提供劳务过程中，白永军并未提出反对意见，视为白永军与白菊艳之间存在雇佣关系，白永军作为雇主应当承担赔偿责任。区二建承包了涉案工程，又将案涉工程劳务分包与劳务公司，劳务公司未提交营业执照、资质证书、安全生产许可证等，故区二建在将涉案劳务工程分包与劳务公司时，视为劳务公司不具有相应施工资质及安全生产条件。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第二款规定：“雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。”因此，区二建、劳务公司应当对白菊艳受到的损失承担连带赔偿责任。对于白菊艳主张的各项损失，本院认定如下：1.残疾赔偿金64646.80元（32323.40元/年×20年×10%）；2.医疗费28928.58元（50元＋207.20元＋28216.38元＋185元＋270元）；3.护理费2302.49元（32323.40元/年÷365天×26天）；4.误工费参照建筑业职工平均工资和鉴定意见计算为13666.93元（55427元/年÷365天×90天）；4.住院伙食补助费1040元（40元/天×26天）；5.营养费，因住院医嘱载明普通饮食即可，无需加强营养，故该主张不予支持；6.交通费，因白菊艳未提交相关证据予以证实，证据不足，不予支持。以上应赔偿款项合计110584.80元。综上所述，白菊艳主张白永军赔偿残疾赔偿金等各项费用合计119177.90元中的合理部分110584.80元以及区二建、劳务公司承担连带赔偿责任的诉讼请求，理由充分，予以支持；超出部分，证据不足，不予支持。依照《中华人民共和国侵权责任法》第七条、第十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一项，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条的规定，判决如下：一、白永军赔偿白菊艳残疾赔偿金、医疗费、护理费、住院伙食补助费、误工费合计110584.80元，于本判决生效之日起十日内付清；二、白银市白银区第二建筑工程公司、甘肃华曜劳务派遣有限公司对本判决第一项确定的义务承担连带赔偿责任；三、驳回白菊艳其余诉讼请求。案件受理费减半收取1342元，由白菊艳负担97元，白永军、白银市白银区第二建筑工程公司和甘肃华曜劳务派遣有限公司各负担415元；鉴定费4700元，由白永军、白银市白银区第二建筑工程公司和甘肃华曜劳务派遣有限公司各负担1566.67元。二审各方当事人均未提交新证据。对一审法院认定的事实本院予以确认。本院认为，《中华人民共和国侵权法》第三十五条规定：“个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。”本案受害人白菊艳系受上诉人白永军雇佣提供劳务，工作中因机械设备软管破裂，导致白菊艳受伤，应由白永军承担侵权责任。上诉人白永军主张被上诉人白菊艳亦有过错，应自行承担部分责任。根据庭审查明事实，白菊艳工作时使用的设备系由白永军提供，白菊艳受伤是因设备出现问题导致，其自身并无过错，故由设备提供者白永军承担全部责任，白菊艳无责任。上诉人又主张被上诉人白菊艳和原审第三人张玉怀承揽了部分工程，双方是承揽合同而非雇佣关系。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款规定：“当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。”上诉人应当提交证据证明双方系承揽关系，但一审、二审期间，上诉人均未提交证据证明，被上诉人白菊艳亦不认可，上诉人该项主张不能成立。综上所述，上诉人的上诉请求无事实和法律依据，本院不予支持，一审法院认定事实清楚，适用法律正确，应予维持，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费2512元，由上诉人白永军负担。本判决为终审判决。审 判 长 张军忠审 判 员 王承林审 判 员 张霞明二〇二〇年十二月三日法官助理 张建琛书 记 员 宋文婷