辽宁省阜新市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）辽09民终1278号上诉人（原审原告）：李剑，男，1977年2月8日出生，汉族，住辽宁省沈阳市沈河区。委托诉讼代理人：王云，北京隆安律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：辽宁广厦兴荣房地产开发有限公司，住所地辽宁省阜蒙县胜利路中段（粮食局住宅楼）。法定代表人：赵亮，该公司经理。委托诉讼代理人：齐林，辽宁凯旋律师事务所律师。上诉人李剑因与被上诉人辽宁广厦兴荣房地产开发有限公司（以下简称广厦公司）房屋买卖合同纠纷一案，不服阜新蒙古族自治县人民法院（2020）辽0921民初1056号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年10月23日立案后，依法组成合议庭公开进行了审理。上诉人李剑的委托诉讼代理人王云，被上诉人广厦公司的委托诉讼代理人齐林到庭接受询问。本案现已审理终结。李剑上诉请求：1、请求撤销(2020)辽0921民初1056号民事判决书，改判：辽宁广厦兴荣房地产开发有限公司(以下简称“广厦公司”)立即回购兴荣市场B132号商铺并向上诉人支付回购权益金325000元；广厦公司支付该商铺自2016年5月2日至实际回购之日的租金(按照18000元/年的标准计算)。2、一、二审诉讼费由广厦公司承担。事实与理由：一审法院对于“《阜新兴荣市场回购协议》不成立”的认定错误。《阜新兴荣市场回购协议》已加盖了被上诉人的合同章，一审法院对于该协议“未签字盖章”的认定错误。1、被上诉人对《阜新兴荣市场回购协议》与其他附件及《商品房买卖合同》主文共计25页，以骑缝章形式加盖了其合同章，该骑缝章完整无缺且肉眼清晰可见。2、被上诉人在《阜新兴荣市场回购协议》第一页处也加盖了其合同章，该章亦清晰可见。《阜新兴荣市场回购协议》系《商品房买卖合同》的附件，二、具有同等法律效力。《商品房买卖合同》成立并有效，无论《阜新兴荣市场回购协议》是否盖章，均成立并有效。《商品房买卖合同》第二十一条约定“合同附件与本合同具有同等法律效力，本合同及其附件内空格部分填写的文字与印刷具有同等法律效力”、第二十二条约定“本合同连同附件共25页，一式三份，具有同等法律效力，合同持有情况如下。”该两条约定后附的附件为《商品房买卖合同》的组成部分，具有同样的效力。一审法院已认定《商品房买卖合同》成立、有效，并认定《阜新兴荣市场回购协议》为《商品房买卖合同》的附件，则包括《阜新兴荣市场回购协议》在内的所有附件，无论是否盖章，均依据上述第二十一、二十二条的约定直接具备“成立并生效”的效力。2综上，《阜新兴荣市场回购协议》已加盖了被告的骑缝章，即便无被上诉人盖章，其作为《商品房买卖合同》的附件，与《商品房买卖合同》具有同样的“成立并有效”的效力。上诉人有权依据《阜新兴荣市场回购协议》的请求被上诉人回购房屋并支付回购权益及租金。一审法院认定错误，严重损害上诉人的合法权益。故上诉人诉至贵院，请求贵院依法作出公正裁决。广厦公司辩称，1、双方没有签订过B132号商铺的购房合同，也没有授权上道公司代为签订。2、本案所涉附件《阜新兴隆市场回购协议》，有单独的合同生效的明确约定，故原审判决第五页最后一行认定事实清楚，请求依法维持。李剑向一审法院起诉请求：一、判令被告立即回购房屋并向原告支付回购权益金325000元；二、判令被告支付案涉房屋自2016年5月2日至回购之日止的租金（按照18000元/年的计算标准，截止2018年11月28日为46500元）；三、诉讼费由被告承担。一审法院认定事实：广厦公司曾于2013年10月18日与沈阳上道置业顾问有限公司签订过《商业策划、招商及销售代理委托服务合同》，约定广厦公司委托沈阳上道置兴顾问有限公司为其位于阜蒙县中间的兴荣商业广场项目进行商业策划、招商及销售代理服务。李剑与沈阳上道置业顾问有限公司法定代表人白羽系朋友关系。经白羽介绍，李剑于2015年6月17日、6月25日与广厦公司签订了四份《兴荣商业广场订购书》，约定李剑分别订购兴荣商业广场二层A201号、A202号、B262号、B266号商铺，每个商铺定金为5万元。2015年6月25日，李剑将订购的四个商铺定金共计20万元给付广厦公司。2015年9月30日，李剑通过沈阳上道置业顾问有限公司与广厦公司签订一份《商品房买卖合同》（附《阜新兴荣市场回购协议》），合同中约定：李剑购买广厦公司开发的“兴荣市场”项目一层第B132号商铺，建筑面积16.72平方米，总价款为25万元（用李剑订购兴荣商业广场二层A201号、A202号、B262号、B266号商铺的定金及邹利剑交纳的定金抵顶B132号商铺的购房款），购买方式为一次性付款，商铺交付时间截止日为2016年5月1日。合同附件《阜新兴荣市场回购协议》约定：一、回购协议有效期为3年，自2015年9月30日至2018年9月29日止；二、购房人在回购协议有效期内有三次在规定期限内向被告提出一次的《回购申请》资格，且在协议有效期内获得一次相应的回购效益，其中第三年期回购权益为：第三年期回购期限系回购协议签订之日起至2018年9月29日，该房屋销售满3年期（12个月）之日的前30天内，回购权益=原房屋销售总额+（原房屋销售总额+30%）；三、回购协议有效期内，购房人可自行使用或交由管理公司出租该房屋，租金收益由购房人所有。合同附件中还约定：买受人应于合同约定的房屋交付日到出卖人处领取入场通知书，办理该房屋交接手续、交纳物业管理费等相关费用，以实际交付日或最迟不超过入住通知注明的交接期限届满之日为交付日期。买受人迟延领取入住通知书或者迟延接收房屋的，不得以出卖人未通知为由主张出卖人逾期交付。合同附件《阜新兴荣市场回购协议》最后一行记载：“本协议经双方签字盖章后生效”，但该协议文本双方当事人未签字盖章。现李剑要求广厦公司按照《阜新兴荣市场回购协议》的约定回购房屋并给付租金。本院确认的上述事实，有双方当事人陈述，涉案兴荣商业广场订购书、交款确认单、收款收据、银行结算业务单、商品房买卖合同及合同附件等在案为凭，这些证明材料已经本院庭审质证和本院的审查，可以采信。一审法院认为：一、关于涉案B132号商铺的《商品房买卖合同》是否有效及其购房款25万元是否已经给付的问题。虽然广厦公司否认与李剑签订过该合同，但基于其与沈阳上道置业顾问有限公司之间的委托销售代理服务关系，应认定沈阳上道置业顾问有限公司受广厦公司委托与李剑签订的商品房买卖合同，不违反法律规定，成立并有效。庭审中，原告李剑提供其向被告广厦公司交纳A201号、A202号、B262号、B266号商铺的定金收据，以及案外人邹利剑交纳5万元定金收据和债权转让协议，用以证明其已经向广厦公司交纳了涉案B132号商铺的25万元购房款；根据涉案《商品房买卖合同》记载，一次性付款，已补齐房款；李剑庭审陈述其用A201号、A202号、B262号、B266号商铺的定金及邹利剑交纳的定金抵顶B132号商铺的购房款，双方同意后签订的商品房买卖合同，应认定原告李剑用A201号、A202号、B262号、B266号商铺的定金及邹利剑交纳的定金抵顶B132号商铺购房款成立，李剑已经给付涉案商品房购房款。二、关于涉案《商品房买卖合同》附件《阜新兴荣市场回购协议》是否有效的问题。被告广厦公司曾于2013年10月18日与沈阳上道置业顾问有限公司签订过《商业策划、招商及销售代理委托服务合同》，约定广厦公司委托沈阳上道置兴顾问有限公司为其位于阜蒙县中间的兴荣商业广场项目进行商业策划、招商及销售代理服务。因此沈阳上道置业顾问有限公司具有受广厦公司委托与李剑签订涉案《商品房买卖合同》及附件《阜新兴荣市场回购协议》的合法受托权，但涉案附件《阜新兴荣市场回购协议》最后一行记载：“本协议经双方签字盖章后生效”，该协议文本双方当事人未签字盖章，因此，涉案《商品房买卖合同》附件《阜新兴荣市场回购协议》不成立。综上，对原告李剑请求依据《阜新兴荣市场回购协议》回购房屋并支付回购权益及租金的诉讼请求，本院不予支持。依照《中华人民共和国合同法》第八条、第四十四条第一款，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决如下：驳回原告李剑的诉讼请求。案件受理费6872.00元，由原告李剑负担。本院二审期间，双方当事人未提供新证据。对当事人二审争议的事实，本院认定如下：一审判决认定事实属实。另查明，被上诉人对《阜新兴荣市场回购协议》与其他附件及《商品房买卖合同》以骑缝章形式加盖了其合同章，被上诉人在《阜新兴荣市场回购协议》第一页处和《商品房买卖合同》尾页结合部中间加盖了其合同章。本院认为，关于涉案《商品房买卖合同》附件《阜新兴荣市场回购协议》是否有效的问题。虽然涉案附件《阜新兴荣市场回购协议》最后一行记载：“本协议经双方签字盖章后生效”，但被上诉人对《阜新兴荣市场回购协议》与其他附件及《商品房买卖合同》以骑缝章形式加盖了其合同章，被上诉人在《阜新兴荣市场回购协议》第一页处和《商品房买卖合同》尾页结合部中间也加盖了合同章，并且《阜新兴荣市场回购协议》是《商品房买卖合同》的附件，被上诉人加盖骑缝章及在合同和协议结合部中间加盖合同章的行为能够证明《阜新兴荣市场回购协议》有效，双方当事人应按照协议约定的内容履行义务。被上诉人应回购案涉房屋给付上诉人回购权益即原房屋销售总额+（原房屋销售总额×30%）共计325000元。关于应否给付租金问题，因上诉人未实际接收房屋并已经要求被上诉人回购，故上诉人要求被上诉人给付租金的诉讼请求无法律依据，本院不予支持。依照《中华人民共和国合同法》第八条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下：一、撤销阜新蒙古族自治县人民法院（2020）辽0921民初1056号民事判决；二、被上诉人辽宁广厦兴荣房地产开发有限公司于本判决生效之日起十日内回购《阜新兴荣市场回购协议》中案涉兴荣市场B132号商铺并给付上诉人李剑325000元；三、驳回上诉人李剑的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费6872元，由上诉人李剑承担861元，由被上诉人辽宁广厦兴荣房地产开发有限公司承担6011元；二审案件受理费6872元，由上诉人李剑承担861元，由被上诉人辽宁广厦兴荣房地产开发有限公司承担6011元。本判决为终审判决。审判长  苑明珠审判员  朱有明审判员  杨晓光二〇二〇年十二月十八日书记员  范云鹏