辽宁省营口市中级人民法院行 政 判 决 书（2020）辽08行终200号上诉人（原审原告）：刘树林，男，1964年2月28日出生，回族，辽宁省营口市人，住辽宁省营口市西市区。委托诉讼代理人：王功利，营口市正源法律服务所法律工作者。被上诉人（原审被告）：营口市人力资源和社会保障局，住所地辽宁省营口市西市区青花大街**。法定代表人：赵德辉，职务局长。委托诉讼代理人：刘妍，该局法规科科长。委托诉讼代理人：孙桂帅，辽宁睿智（营口自贸区）律师事务所律师。第三人：营口保安服务有限公司，住，住所地辽宁省营口沿海产业基地新联大街**/div>法定代表人：李振权，职务经理。委托诉讼代理人：衣立，营口市站前区知行法律服务所法律工作者。上诉人刘树林与被上诉人营口市人力资源和社会保障局、第三人营口保安服务有限公司因不予工伤认定一案，不服营口市西市区人民法院（2020）辽0803行初50号行政判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。上诉人刘树林及其委托诉讼代理人王功利，被上诉人的委托诉讼代理人刘妍、孙桂帅，第三人的委托诉讼代理人衣立到庭参加诉讼，本案现已审理终结。一审法院审理查明：原告系第三人职工，岗位安排在辽南技师学院作保安工作，工作时间为两班倒。2018年8月7日10时，原告在辽南技师学院保安室给学校老师送发票后，在返回保安室途中不慎滑倒受伤。根据交接班登记本记载，当日并非原告当班。一审法院认为，《工伤保险条例》第五条规定，国务院社会保险行政部门负责全国的工伤保险工作。县级以上地方各级人民政府社会保险行政部门负责本行政区域的工伤保险工作。《辽宁省工伤保险实施办法》第四条规定“用人单位依法参加工伤保险的，工伤职工应当在参保所在地进行工伤认定、劳动能力鉴定，按照当地的有关规定依法享受工伤保险待遇…。”第六条第一款规定“省、市、县（含县级市、区，下同）社会保险行政部门负责本行政区域内的工伤保险工作。”因此，被告依据《工伤保险条例》第五条规定，具有对职工发生事故伤害后工伤职工申请工伤认定的职权。根据诉辩观点，本案行政争议实质是原告所受事故伤害是否在工作时间和工作场所内因工作原因。根据交接班登记本记载，当日并非原告当班。而原告对其在工作场所的原因并不能做出合理解释，且其向学校老师送发票并非在紧急情况下，为维护用人单位正当利益所实施本岗位职责范围的行为。因此不能认定原告在工作时间和工作场所内，因工作原因受到事故伤害。被告依据《辽宁省工伤保险实施办法》（辽宁省人民政府令第316号)第十九条第四项规定，对与工伤认定有关的情况进行录音调查，系行使工伤认定调查权限。该院对被告在工伤认定过程中对相关人员的录音调查效力予以确认。综上所述，营口市人力资源和社会保障局作出的营人社非工伤认【2020】8号《不予认定工伤决定书》，事实清楚，证据确凿，程序合法，适用法律正确。依照《中华人民共和国行政诉讼法》第六十九条之规定，判决如下：驳回原告刘树林的诉讼请求。案件受理费50元，由原告刘树林负担。上诉人刘树林上诉请求是：1.依法撤销营口市西市区人民法院（2020)辽0803行初50号行政判决书，依法撤销该行政判决书，发回重审或依法改判。上诉人符合《工伤保险条例》第十四条第一款；在工作时间和工作场所内因工作原因受到事故伤害的之规定，请求为被上诉人重新作出工伤认定书。2.一审、二审诉讼费由被上诉人承担。事实与理由：上诉人刘树林在本案第三人公司工作，从2017年3月从事保安员工作，分配到营口市技师学院保安员工作，在2018年8月7日，上诉人在工作中给王辉老师送发票回保安室时不慎摔倒受伤，鲁亚平队长报120救护车，同时给保安服务公司去电话调来一名保安员顶替刘树林岗位，120救护车将刘树林送到营口市中心医院住院治疗，确诊为右股骨颈基底型骨折，上诉人出院后，本案第三人领导及代理人两次到上诉人家中协商工伤赔偿事宜未果，（录音u盘提供一审法院）上诉人诉至营口市劳动人事争议仲裁院确认劳动关系，该院于2019年5月9日下发，营劳人仲字【2019】第45号仲裁裁决书，驳回上诉人确认劳动关系的申请，上诉人诉至营口市西市区法院，该院于2019年11月20日下发【2019】辽08**民初1955号民事判决书，上诉人与第三人存在劳动关系。第三人不服上诉至营口市中级人民法院，该院于2020年3月27日下发【2020】辽08民终832号民事判决，驳回第三人上诉，维持原一审判决。上诉人把两级法院生效判决递交营口市人力资源和社社会保障局认定工伤，该局以上诉人不是当班为由，于2020年7月4日《不予认定工伤决定书》【2020】8号，上诉人不服，诉至营口市西市区人民法院，在审理中，一审被告提供法庭刘树林出勤记录，该记录本刘树林2018年8月1日、2018年8月4日当班，2018年8月7日在岗位发生意外，出勤本没有刘树林签字，被上诉人工伤科以上诉人未在签到本上签字就认为上诉人不在班，不予认定工伤。上诉人刘树林工作是上一天一宿休两天两宿，出勤册签到下班前签到就行，上诉人受伤时，鲁亚平队长在工作岗位给120救护车去电话，120救护车出车记录，因不能空班，鲁亚平队长同时给第三人保安公司调保安员替代刘树林岗位。在一审审理中，第三人保安公司代理人强调同领导到刘树林家是为了配合保险公司理赔来协商，如果上诉人刘树林不当班，保险公司是拒赔的，如果不是刘树林当班还需要领导及代理人到上诉人家讨论研究赔偿吗？直接交给保险公司解决就行了，从确认劳动关系开始为什么还坚持到二审法院？综上所述，一审法院认定事实不清，适用法律错误，请求二审法院查清事实，依法撤销一审法院【2020】辽08**行初50号民事判决，依法判决被上诉人重新作出工伤认定书。一审二审诉讼费由被上诉人承担。被上诉人营口市人力资源和社会保障局答辩称：一、《工伤保险条例》第五条规定：国务院社会保险行政部门负责全国的工伤保险工作。县级以上地方各级人民政府社会保险行政部门负责本行政区域内的工伤保险工作。二、我局做出《不予工伤认定决定书》事实清楚，证据确凿，适用法律正确，程序合法。根据证据材料，2018年8月7日上诉人不当班，其向老师送发票也不是保安岗位的工作职责，因此其所受伤害不符合《工伤保险条例》第十四条第一款:“在工作时间和工作场所内，因工作原因受到事故伤害的”之规定，故答辩人作出不予认定工伤决定。答辩人作出《不予认定工伤决定书》【2020】8号事实清楚，证据确凿，适用法律正确，程序合法，一审判决正确，请求二审法院予以维持。第三人营口保安服务有限公司答辩状称：上诉人受伤地点是工作地点，时间不是工作时间，原因也不是工作原因，一审判决认定事实清楚，适用法律正确请求维持。二审查明的事实是：上诉人系第三人职工，岗位安排在辽南技师学院作保安工作。2018年8月7日10时，上诉人在辽南技师学院保安室给学校老师送发票后，在返回保安室途中不慎滑倒受伤。2020年4月10日，被上诉人受理上诉人的工伤认定申请，认为上诉人当天并不上班，不属于工作时间和工作岗位，于2020年7月4日作出营人社非工伤认[2020]8号不予认定工伤决定书。另查，保安交接班登记表记载，2018年8月7日签到处记载白班鲁亚平、杨林辉，中班杨林辉，晚班杨林辉。2018年8月1日及8月4日，签到处记载白班鲁亚平、刘树林，中班刘树林，晚班刘树林。再查，2019年5月9日，营口市劳动人事争议仲裁委员会作出营劳人仲字[2019]第045号仲裁裁决书，驳回刘树林要求确认劳动关系的仲裁请求事项。2019年11月20日，营口市西市区人民法院作出（2019）辽0803民初1955号民事判决书，判决林属于与营口保安服务有限公司存在劳动关系。2020年3月27日，本院作出（2020）辽08民终832号民事判决，驳回上诉，维持西市区人民法院（2019）辽0803民初1955号民事判决。本院认为，本案争议焦点在于，上诉人刘树林是否在工作时间和工作场所内，因工作原因发生事故伤害。事故发生的地点和原因，从一般单位日常保安工作的普遍性现象来看，符合上诉人的岗位特点和工作需要，那么主要争议的实质问题是发生事故时是否为上诉人的工作时间。根据《辽宁省工伤保险实施条例》第六十三条之规定“工作时间，是指本单位规定的上班时间至下班时间之间，包括职工在岗时满足正常生理需要的时间，职工提前到岗后做必要的工作准备和下班时做收尾工作的时间，以及本单位安排的加班时间”。结合到本案，被上诉人主要根据2018年8月7日交接班登记表记载认定当天刘树林不当班，但上诉人当天是否实际上班或加班，尚缺乏相应的调查予以确认。从被上诉人调取的证据和需确认的事实来看，被上诉人认定事实不清，证据不充分，应对本案是否符合上述条例中规定的工作时间进一步予以查明。一审判决认定事实不清，应予撤销。综上，依照《中华人民共和国行政诉讼法》第八十九条第一款第三项之规定，判决如下：一、撤销营口市西市区人民法院（2020）辽0803行初50号行政判决；二、撤销营口市人力资源和社会保障局作出的营人社非工伤认[2020]8号不予认定工伤决定书；三、责令营口市人力资源和社会保障局，于本判决生效之日起六十日内重新作出行政行为。一审案件受理费50元，二审案件受理费50元，均由被上诉人营口市人力资源和社会保障局承担。本判决为终审判决。审判长  吕兴汉审判员  林 琳审判员  王 娣二〇二〇年十二月十八日法官助理刘瑞雪书记员张翠