贵州省黔东南苗族侗族自治州中级人民法院刑 事 裁 定 书(2020)黔26刑终256号原公诉机关贵州省黎平县人民检察院。上诉人（原审被告人）黄国新，男，1980年8月5日出生，汉族，初中文化，户籍所在地福建省福州市长乐市，住长乐市。因涉嫌犯诈骗罪，于2019年6月12日被黎平县公安局刑事拘留，2019年6月26日被逮捕。现羁押于黎平县看守所。辩护人江兴兴，福建沃泰律师事务所律师。辩护人吴忠勇，福建沃泰律师事务所律师。黎平县人民法院审理黎平县人民检察院指控被告人黄国新犯诈骗罪，于2020年9月10日作出（2020）黔2631刑初31号刑事判决。黄国新不服，向本院提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，通过阅卷、讯问上诉人、听取了辩护人的辩护意见，认为本案事实清楚，决定不开庭审理了本案。现已审理终结。原判认定，2015年下半年的时候，被告人黄国新与被害人莫某商量打算合伙在湖南省靖州县开设砖厂，商量共投资230万元，每人先投资115万元，莫某讲自己没有资金，自己的钱都借给生望房地产公司了，让黄国新先垫钱，莫某可以拿生望房地产公司的房子转到黄国新名下卖。2015年11月，黄国新、莫某便去生望国际房地产公司找邹某，莫某与黎平县生望房地产开发公司双方口头协商，将黎平县生望房地产开发公司开发的“生望·国际”8-1-4-1号、5-2-11-1号、4-1-11-2号、4-2-11-1号、4-2-10-2号、7-1-10-1号六套商品房作价抵偿黎平县生望房地产开发公司借莫某的借款及利息。2015年11月至12月期间，莫某陆续将其中的四套房产（4-1-11-2号、4-2-11-1号、8-1-4-1号、7-1-10-1号）转到黄国新的名下出售。因黎平县生望房地产开发公司五证不齐全，没有预售许可，因此，黎平县生望房地产开发公司仅开具收据作为购房凭证，收据上写有收到黄国新购房款，并写有房号及“同意列抵莫某借款及利息”和莫某签名（实际上没有收到房款），黄国新与黎平县生望房地产开发公司签有商品房买卖合同。黄国新卖房得钱后一部分用于与莫某合作砖厂的投资款，剩下的钱要拿给莫某。如果房子卖不出去，就算黄国新自己买下这四套房子。之后黄国新与莫某双方因资金问题也都没有再谈合作办理砖厂事宜。2015年11月，莫某因急需钱要黄国新先付房款15万元（实际只付了35000元），待办得五证后，再全部付款。黄国新因找不到人来买房，且自己欠多人债务，债权人不断催其还款。2016年1月黄国新用莫某转到自己名下的两套房子（4-1-11-2、4-2-11-1）抵押给王某作担保，向黎平县侗都小额贷款公司借款35万元（实际得款32万元，3万元用于抵扣利息），借款期限为3个月。2016年1月14日黄国新获得借款后，将其中的30万元用于偿还张某的借款，之后黄国新未按照约定偿还黎平县侗都小额贷款公司的本息。王某替黄国新归还借款后，将以上两套房子拿给生望国际房地产公司回收，生望国际房地产公司将该二套房子出售后，于2017年支付王某的退房款及借款共计650000元。黄国新因欠林某的债务，黄国新将莫某转到自己名下的一套房子（8-1-4-1号房）抵给林某，到生望房地产开发公司将该房转至林某名下，因生望房地产开发公司忘记将黄国新手上的原始收据收回。2016年4月，莫某发现黄国新用房抵押欠款后，多次催黄国新交房款，黄国新就将8-1-4-1号房子的原始收据退给莫某，莫某将收据拿给生望房地产开发公司将该房出售，2017年生望房地产开发公司分三次将该房的出售款447714元转账给莫某。2015年12月13日，黄国新因欠林某15万元钱到期，将莫某转到自己名下的一套房子（7-1-10-1号房）抵押给林某，之后又跟林某说是有人要买房，把这套房子卖了就还林某的15万元钱，就从林某处拿回这套房子的相关购房手续。黄国新得到购房手续后又把房子转给他人，房号换成5-1-11-2号。因黄国新欠杨某2的钱一直没有偿还，杨某2将黄国新起诉到法院，经本院生效的（2016）黔2631民初1106号民事判决书查明该房系黄国新抵偿其欠杨某2债务款。2015年11月7日，黄国新说他欠陈某1十多万元钱，让莫某把在“声望国际”的房子拿一套先抵给陈某1，之后由黄国新把房子的钱补给莫某。当天莫某和黄国新就到“声望国际”去转了一套房子（5-2-11-1号房）到陈某1名下。黎平县生望房地产开发公司开具收据，并与陈某1签订商品房买卖合同。2016年初，黄国新为了归还他人的欠款及利息，就去找顾崇全借15万元钱，但是顾崇全要求其拿房子抵押并将房子过到他名下才能借钱，当时黄国新知道莫某在“声望国际”还有一套房产，就打电话跟莫某说是顾崇全要购买莫某在“声望国际”的那套房子，先付首付款，首付款由黄国新先代收，莫某听说是顾崇全要买他的房子，就表示同意。黄国新、顾崇全于2016年2月2日到“声望国际”，将莫某的4-2-10-2号房转到顾崇全名下，用于抵押担保，向黎平县侗都小额贷款公司借款15万元，担保人为顾崇全，借款期限为6个月，获得借款后黄国新未按照约定偿还借款及利息。2016年4月黄国新离开黎平并关手机。后该房被顾崇全转给朱某后被生望房地产公司出售，朱某替黄国新返还借款及利息，获得该房的补偿款。原判认定上述事实有下列经庭审举证质证的证据证实：1、黎平县公安局受案登记表、立案决定书、黎平县公安局情况说明证实：公安机关受案、立案情况。2、达拉特旗公安局第四派出所抓获经过、达拉特旗看守所情况说明及强制措施材料证实：黄国新归案及羁押情况。3、黎平县收拘、收押人员健康体检表证实：黄国新20**年6月18日在黎平县人民医院的体检情况，未有不适宜关押的疾病。4、户籍证明证实：黄国新年满18周岁，达到完全刑事责任年龄情况以及其他涉案人员的身份信息情况。5、莫某的申请书证实：莫某于2019年8月11日申请公安机关对涉案及犯罪嫌疑人财产进行查封的事实。6、收款收据、借款合同证实：莫某分两次借款给生望国际房开公司150万元及利息约定的情况。7、黎平县价格认证中心价格认定结论书证实：莫某在生望国际的六套房产的价格情况。8、情况说明证实：莫某与莫某是同一人。因生望国际的售楼部搬过几次，部分房屋买卖合同无法找到，故部分合同无法调取。9、黎平县住房建设局调取的房产登记相关材料证实：涉案房产备案情况。10、收据、车位赠送协议证实：生望国际卖房赠送车位的事实。11、营业执照、证明、身份证证实：黎平县生望房地产开发有限责任公司营业登记情况、法定代表人为邹某。12、黎平侗都小额贷款有限公司收据：证实黎平侗都小额贷款有限公司收回黄国新借款的情况。13、黎平县人民法院（2018）黔2631民初1504号民事判决书、贵州省黔东南苗族侗族自治州中级人民法院（2019）黔26民终339号民事判决书证实：莫某与生望国际以房抵债情况。14、黎平县公安局向莫某、邹某调取的收据、收条及邹某的证言、莫某的证言、商品房买卖合同证实：生望国际欠莫某的钱，莫某与邹某经商议，生望国际拿六套房子抵莫某的借款本息（收据上写收到的钱实际上没有收款）。黄国新、陈某1、顾崇全的收据上均有莫某签字及“列抵莫某的借款及利息”字样，所有收据的经办均是邹某；2015年11月7日、11月24日，莫某开具了三张收条给生望国际房开公司。收据上写收到的钱实际上没有收到。因黎平县生望房地产开发公司五证不齐全，没有预售许可，因此，黎平县生望房地产开发公司仅开具收据作为购房凭证，赁收据与黎平县生望房地产开发公司签订商品房买卖合同的事实。15、黎平县公安局从邹某处接收收据、银行电子回执、邹某的证言证实：2015年11月24日，黄国新购买4-1-11-2、4-2-11-1两套房子（收据编号4172197），莫某在收据上签字，并写有“同意列抵莫某的借款及利息”的字样，同日该两套房子分别转至王某、薛某的名下。2015年12月13日，黄国新购买7-1-10-1号房（收据编号4172199），莫某在收据上签字，并写有“同意列抵莫某的借款及利息”的字样，同日转至林某名下（收据号换成7215783），后又转至陈某2名下（收据号换成7215786），同时将房子换成5-1-11-2号房，后又转到吴孟芳名下（收据号换成7215791），最后转到杨某2名下（收据号换成7215793）。2015年11月24日，黄国新购买8-1-4-1号房（收据编号4172196），莫某在收据上签字，并写有“同意列抵莫某的借款及利息”的字样，后转至林某名下（收据号换成4172198）。2015年11月7日，陈某1购买5-2-11-1号房（收据编号4172194），莫某在收据上签字，并写有“同意列抵莫某的借款及利息”的字样。2016年2月2日，顾崇全购买4-2-10-2号房（收据编号7215788），莫某在收据上签字，并写有“同意列抵莫某的借款及利息”的字样。上述收据经办人均为邹某。中国建设银行网上银行电子回单证实了2017年9月12日、9月26日、10月16日转账给王某退房款共计人民币330000元，2017年2月22日，先后两次转账至薛泽萍账户归还薛某、王某借款共计人民币320000元，2016年9月22日，转账900元至王某账户（退借款）；2017年6月30日、9月28日、10月23日转账给莫某退房款共计人民币447714元；2017年8月20日、9月12日、9月28日转账给朱某退房款共计人民币413779元；2018年7月19日、8月15日，分三次转给杨某2退房款397245元。16、公安机关向顾崇全调取的会议记录、保证书、借条、处理决定书等材料证实：2014年，黄国新与他人合伙开办贵州华都新型建材有限公司的情况。2015年11月召开股东会议扩资的情况，2016年1月27日黄国新跟顾崇全借款30万元、跟程秋华借款27.5万元，还款期限为2016年6月底，若不还款，将黄国新在贵州华都新型建材有限公司的股份作抵。2016年1月29日，黄国新写保证书，将其挪用公司的58万余元的资金将在2016年2月底归还公司，若不归还将按照公司股东决定章程起诉法院，用黄国新本人在顾崇全名下的股份抵押清算。2018年5月5日，贵州华都新型建材有限公司的股东顾崇全、程秋华、石华对黄国新的股份进行清算的情况。17、黎平县人民法院民事裁定书、调解书证实：黄国新与他人存在债务纠纷的情况。18、黄国新写的承诺书证实：2016年3月31日，黄国新承诺在一个星期之内把莫某六套房子的手续搞清楚。19、从黎平县侗都小额贷款公司接受的黄国新贷款合同、记账凭证、领条、借据、转账支票等材料，证实黄国新先后两次在黎平县侗都小额贷款公司贷款的事实，第一次是2016年1月14日，由黄国新及其妻子黄玉云共同贷款，王某为担保人，贷款35万元；第二次是2016年2月2日，黄国新贷款15万元，顾崇全为担保人，15万元以现金形式由顾崇全领取。20、借款协议书、收据、银行个人账户交易明细、顾崇全的证言证实：2016年2月2日黄国新在黎平县侗都小额贷款公司借款15万元，借款期限为六个月，黄国新用生望国际的一套房子（4-2-10-2号）作抵押（该房子转到顾崇全名下），担保人是顾崇全（与黄国新一起在中潮合伙投资办砖厂的合伙人），顾崇全收到款后扣除黄国新欠自己的钱，将剩下的钱打到黄国新的银行账户。后来就一直联系不上黄国新，黄国新也一直没有支付借款及利息，2016年底，侗都小额贷款公司就找顾崇全还款，因没有钱，顾崇全就把房子转给朱某和王晓景夫妻俩，他们自己去侗都小额贷款公司还黄国新借的15万元本息，因房子不能过户，直到2017安5月份左右，朱某听说房子被生望国际卖出去了，后来生望国际就按照购房收据上的价钱补钱给朱某。21、公安机关从黎平县农商行调取黄国新、冯某、张某的银行流水证实：在2016年1月14日上午9时许，黄国新卡上通过转账支票存入32万元，11分钟后该笔钱转入冯某账上，冯某账户于同日下午14时50分转出30万元到张某的信合卡上。22、证人王某的证言证实：黄国新想要贷款，王某当时是侗都小额贷款公司的主管，2015年11月24日黄国新拿生望国际的两套房子（4-1-11-2、4-2-11-1）抵押给侗都小额贷款公司，贷了35万元，房子分别转到王某和薛某的名下（薛某不在场），一年多之后，黄国新都没有还本息，贷款公司就以65万元的价格将房子拿给生望国际回收。23、证人薛某的证言证实：自己与王某是朋友关系，黄国新得用生望国际的两套房子来抵债给王某，王某就将其中的一套落在薛某的名下，是王某拿薛某的相关资料去办理的，本人不在场，不清楚具体情况。后来王某就把房子拿给生望国际卖了。24、证人杨某1的证言证实：自己是黎平县侗都小额贷款公司的会计，黄国新先后两次到他们公司贷款，第一次是2016年1月14日贷了35万元，王某是担保人，钱是通过信合的转账支票有32万元和3万元的现金给黄国新的，黄国新按期还息三个月就没钱还了，后来就找王某，是王某把35万元还了，听说是黄国新拿房子抵押给王某，他把房子卖了才还钱的；第二次是2016年2月2日，黄国新贷了15万元，顾崇全是担保人，拿了15万元现金给顾崇全，这次黄国新连利息都没有还，后来公司找顾崇全还款。25、证人冯某的证言证实：黄国新跟冯某借了一张信用社的银行卡去用，黄国新转32万元到她的卡上她不清楚，他们之间没有经济往来和纠纷。26、证人张某的证言证实：黄国新跟张某借了30万元钱，张某后来一直催黄国新还钱，黄国新于2016年1月时把30万元钱转到张某信用社的卡上。27、证人朱某的证言证实：生望国际4-2-10-2号房是经顾崇全介绍，他说那套房子的房主在侗都小额贷款公司有15万元的借款，顾崇全是担保人，有购房协议书和生望国际开的购房收据，名字都是顾崇全的，去还本息就可以得到那套房子。后朱某就让其妻子王晓景拿钱去还黄国新在侗都小额贷款公司的贷款。房子当时过不了户，到2017年夏天才知道生望国际把房子卖给了他人，后来生望国际就按照收据上的价格转钱给朱某，车位另补2万元，钱是转到朱某的卡上。28、证人陈某1的证言证实：因黄国新欠陈某1的债务，黄国新要莫某拿一套房子抵给陈某1，当天下午就到生望国际办理购房手续，当时莫某在场，也知道房子是拿来抵黄国新欠陈某1的债务的，生望国际的邹总也在场，房子门牌号是5-2-11-1。29、证人林某的证言证实：林某与黄国新是老乡，黄国新因欠林某的债务，于2015年11月23日，黄国新拿一套房子（房号：8-1-4-1）抵给林某借款的情况。2015年农历12月底，黄国新又拿了一套生望国际的房子抵给林某借款15万元，到2016年农历1月初的时候，黄国新跟林某说有人要买房，把房子卖了就还林某的15万元，林某把房子的合同和收据拿给黄国新，后打电话问黄国新还钱，但都一直说还没拿到钱，再后来就打不通电话了。30、公安机关向邹某调取的收据、回购房子的银行电子回执及邹某的证言证实：2015年11月24日，黄国新购买8-1-4-1号房（收据编号4172196），莫某在收据上签字，并写有“同意列抵莫某的借款及利息”的字样，后转至林某名下（收据号换成4172198）。后莫某找到黄国新还钱，黄国新将该房收据拿给莫某，莫某就拿给生望国际。后8-1-4-1号房被生望国际卖给张丽萍，卖房子的钱由生望国际于2017年6月30日、9月28日、10月23日转账给莫某退房款共计人民币44.7714万元。收据上黄国新的7-1-10-1号房被黄国新转给林某，后来林某又转给陈某2，就把房子换成5-1-11-2号房，经过几次转手又转给杨某2，杨某2是拿着黎平法院的判决书和收据来生望国际变更的。31、证人陈某2的证言证实：陈某2与黄国新是福建老乡，2015年底，黄国生说他在生望国际有三四套房子，因急需要钱，拿10万元就可以把一套房子过到陈某2的名下，后来去生望国际办理了相关手续后，因没有拿钱给黄国新，就把房子的相关手续退给黄国新去了。32、证人杨某2的证言证实：因黄国新欠杨某2的钱，其多次催黄国新还钱，黄国新用一套房来抵给杨某2，后来去办理了变更手续，房号是5栋1单元11层2号（5-1-11-2），2016年10月19日到黎平县法院起诉黄国新，房子被判决抵黄国新欠杨某2的欠款，杨某2就把房子退给生望国际，开发商就转了37万元给杨某2。33、黎平县人民法院（2016）黔2631民初1106号民事判决书、协议证实：黄国新用其在黎平县生望房地产开发有限责任公司购买的5号楼1-11-2号商品房抵偿给杨某2，房屋价款为397245.00元。后杨某2将该房退给生望国际回购的事实。34、证人邹某的证言证实：2013年邹某做生望国际建筑项目工程，分两次跟莫某借了150万元，到2015年11月份的时候，莫某找邹某还钱，本息共计240万元，因为当时手上没钱，莫某就提出用房子折换，就用六套房子抵跟莫某借的钱。当时拿房子抵给莫某时有莫某、黄国新、邹某在场，抵给莫某的六套房子，卖出去后钱是直接拿给莫某的，具体交不交不清楚，只要莫某同意下账就行了，黄国新、陈某1、顾崇全到生望国际开具收据时，莫某是在场的，开出收据后这些人都是让莫某在收据上签字的，邹某还提醒过莫某，说“一旦签字这些房子就不属于他莫某了”，莫某提供的收据是莫某自己开出的，是为了证实他收到了生望国际的欠款，但没有收到钱，也就证实他愿意拿房子来抵账的事情。8-1-4-1号房被生望国际卖给张丽萍，这套房子的钱由生望国际分三次转账给莫某了，这个房子是莫某发现不对劲后，他找到黄国新，黄国新将房子收据拿给莫某，莫某就拿给生望国际去卖。收据上黄国新的4-2-11-1号、4-1-11-2号这两套房子是转给薛某、王某，后来生望国际也回购了。顾崇全的那套房子没有转手，被回购了。收据上黄国新的7-1-10-1号房被黄国新转给林某，后来林某又转给陈某2，就把房子换成5-1-11-2号房，经过几次转手又转给杨某2，杨某2是拿着黎平法院的判决书和收据来生望国际变更的。回购房子的钱是通过公司转账给他们的。听莫某说过，他打算与黄国新合伙办砖厂，黄国新就让莫某拿房子的一部分作为莫某的前期投资，一部分付钱给莫某，就这样莫某就和黄国新来生望国际开收据。35、被害人莫某的陈述证实：2015年11月的时候，黄国新与莫某商量打算合伙在湖南省靖州县开设砖厂，当时两个商量由莫某出钱买土地，黄国新出钱买机器。由于当时自己的钱都借给生望房地产公司了，而生望房地产公司拿不出钱来，于是自己就把这个事情跟黄国新说了，于是我们便去生望国际房地产公司找邹某，莫某与黎平县生望房地产开发公司双方口头协商，将黎平县生望房地产开发公司开发的“生望·国际”的六套商品房作价抵偿黎平县生望房地产开发公司借款及利息。黄国新说他自己要四套房子，并介绍陈某1、林某购买剩余的两套。因为当时房子还不能预售，莫某和黄国新就到生望国际房子项目那里去签合同，把四套房子签到黄国新名下，另外两套分别签到陈某1和林某名下。当时，黄国新说，每一套房子就先付一万至三万元的现金，等有了“五证”后，黄国新就付全款给莫某，实际上黄国新只拿了3.5万元给莫某。黄国新说顾崇全要购买房子，之后就把4-2-10-2号房转到顾崇全名下。2016年4月份莫某从靖州上黎平来，去生望国际售楼部问，才知道黄国新多次变更购房合同，六套房子（房号：5-1-11-2、4-2-11-1、4-1-11-2、4-2-10-2、5-2-11-1、8-1-4-1）有五套被黄国新抵给了黄国新的债权人，分别是王某、顾崇全、薛泽纬、杨某2和陈某1，发现情况不对后催黄国新交房款，黄国新都是推脱、哄骗，之后找到黄国新退回了一套房子，后生望国际将这套房子出售（8-1-4-1号）得钱后转给了莫某，共计447714元。之后黄国新电话关机，找不到人，自己就报案了。36、黄国新的供述与辩解证实：黄国新与莫某欲合伙在靖州县置办砖厂，二人共同出资，因莫某没有资金，就将他在生望国际的投资（借款）让生望国际以房子抵付借款的形式拿了几套房子给莫某，后黄国新就说跟莫某购买4套房子，让莫某将四套房子转到到黄国新的名下，说是他帮忙出售，若是没有人买黄国新就自己要，转到黄国新名下的四套房子，其中两套在一张收据上的房子拿去抵押给侗都小额信贷公司，当时转到了王某和“薛二”的名下，抵押期限2个月，抵押35万元，支付2个月的利息3万元，黄国新实际得到32万元，用于还自己欠他人的欠款，抵押期限到期后也没有去赎回房子。因为欠林某的钱，黄国新就用一套房子抵押给林某，抵押给林某的那套房子的原始收据在转给林某的时候，生望国际没有收回收据，莫某催黄国新要钱的时候，黄国新就将那张收款收据拿给了莫某。黄国新之前跟林某借了十多万元钱,因林某急催还款，自己就拿一套房子抵押给林某,之后我又跟林某讲有人要购买房子,卖房子得钱后就拿钱给他,林某就把这套房子的手续拿给我,于是我就把这套房子转到陈某2的名下,由于当时陈某2公司的其他股东不同意,陈某2就把合同退给我了,然后,杨某2跟我讲有人要房子,我就把房子过到杨某2老庚的名下（名字不知道）,之后她们也没有拿钱给我。自己因欠陈某1的钱，就跟莫某说先把莫某在生望国际的一套房子转给陈某1折抵黄国新欠陈某1的钱，黄国新之后再开钱给莫某，当时莫某就同意了，并一起到生望国际办了手续，将房子转到陈某1的名下。2016年初，黄国新为了归还他人的欠款及利息，就去找顾崇全借15万元钱，但是顾崇全要求其拿房子抵押并将房子过到他名下才能借钱，当时黄国新知道莫某在“声望国际”还有一套房产，就打电话跟莫某说是顾崇全要购买莫某在“声望国际”的那套房子，先付首付款，首付款由黄国新先代收，莫某听说是顾崇全要买他的房子，就表示同意。黄国新、顾崇全于2016年2月2日到“声望国际”，将莫某的最后一套房子转到顾崇全名下，用于抵押担保，向黎平县侗都小额贷款公司借款15万元，担保人为顾崇全，借款期限为6个月。得钱后也是用于还别人的欠款。当时因被他人追债以及莫某催还房款，在黎平待不下去就跑到外地了，并关了在黎平使用的手机。原审法院认为，公诉机关指控的2016年2月2日黄国新将莫某的4-2-10-2号房转到顾崇全名下，用于抵押担保，向黎平县侗都小额贷款公司借款15万元。而实际上是黄国新打电话给莫某谎称顾崇全要购买莫某在“声望国际”的那套房子（4-2-10-2号）。在这一起事实中，黄国新为了归还他人的欠款及利息，采取虚构事实、隐瞒真相的方法，打电话给莫某谎称顾崇全要购买莫某在“声望国际”的那套房子（4-2-10-2号），先付首付款，首付款由黄国新先代收，莫某知道顾崇全有购买能力，就表示同意出售给顾崇全。而实际上，是黄国新将该套房子转到顾崇全的名下，用于抵押担保，向黎平县侗都小额贷款公司借款15万元，获得借款后黄国新用于归还他人欠款，未按照约定偿还借款本息。后因追债人催还欠款以及莫某催还房款，黄国新关机走人，使被害人莫某的财产受到损失。这一起事实，黄国新以非法占有为目的，采取虚构事实、隐瞒真相的方法，骗取被害人莫某的房子用于抵押担保获取借款未退还，使房产受到损失，符合诈骗罪的构成要件，其诈骗的对象是这套房子，既遂金额为15万元，本院对这一起事实认定为诈骗事实。被告人黄国新以非法占有为目的，采取虚构事实、隐瞒真相的方法，骗取他人财物，数额巨大，其行为已构成诈骗罪。被告人黄国新对本院认定的这一起诈骗事实能如实供述，虽然其对行为的性质作了一些辩解，但仍可认定其具有坦白情节，依法可以对其从轻处罚。综合考虑被告人的犯罪的事实、性质、情节、对社会的危害程度以及认罪态度，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第六十七条第三款、第六十四条之规定，作出判决如下：一、被告人黄国新犯诈骗罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币二万元。二、赃款十五万元，继续予以追缴，发还被害人莫某。宣判后，黄国新不服，提出上诉。其主要上诉理由是：黄国新虽有虚构事实，隐瞒真相的情节，但涉及金额较小，属于民事欺诈的范畴，客观上达不到诈骗罪的犯罪要件，主观上也没有以非法占有为目的。在案证据明显不足以支持诈骗罪的构成，一审法院定性有错，认定犯罪事实明显偏颇。辩护人的主要辩护意见是：黄国新在处置4-2-10-2号房屋时，虽有不诚实的事实，但涉及金额较小，属于民事欺诈的范畴，客观上达不到诈骗罪的犯罪要件，主观上也没有以非法占有为目的。在案证据明显不足以支持诈骗罪的构成，一审法院定性有错，认定犯罪事实明显偏颇。故依照《刑法》及相关刑事法律法规的规定，请求改判黄国新无罪。经审理，本院查明的事实与一审判决认定的事实一致。据以认定本案事实的证据已经一审庭审举证、质证，本院予以确认。黄国新欺骗莫某称帮其售房，而实际将莫某的房屋抵押贷款得15万元，尔后逃匿的事实有被害人的陈述、证人证言及被告人的供述等证据证实。黄国新及辩护人提出原判证据不足，认定事实偏颇的上诉理由不能成立。本院认为，上诉人黄国新以虚构事实的手段，骗取他人财物，数额巨大，其行为符合诈骗罪的构成要件。本案诈骗数额巨大，上诉人的行为也不是轻微的民事欺诈。黄国新及辩护人提出黄国新不构成诈骗罪的上诉理由不能成立。本院不予采纳。据此，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项的规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审判长  张振宁审判员  向 敏审判员  潘本发二〇二〇年十二月十日法官助理张小松书记员周梦婷