湖南省邵阳市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）湘05民终2117号 上诉人(原审被告)：肖建国。 被上诉人(原审原告)：肖可社。 委托诉讼代理人：杨文辉，湖南湘涛律师事务所律师。 被上诉人(原审被告)：王景洪。 上诉人肖建国因与被上诉人肖可社、王景洪提供劳务者受害责任纠纷一案，不服湖南省洞口县人民法院（2020）湘0525民初1352号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年10月28日立案后，依法组成合议庭，于2020年11月11日公开开庭进行了审理。上诉人肖建国、被上诉人肖可社的委托诉讼代理人杨文辉、被上诉人王景洪到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 肖建国上诉请求：撤销原判，改判肖建国在本案中不需要承担赔偿责任。事实和理由：一审认定肖建国与肖可社存在雇佣劳务关系的依据是肖可社提供的二份证人证言，但证人无正当理由未到庭接受质询，其证言不能作为证据采信。事实上事发当天肖建国房屋的二楼倒模工作已经完成，肖建国与肖可社之间采用的是计时劳务方式，工作完成双方的雇佣关系便终止，因此原判认定肖建国与肖可社之间存在雇佣劳务关系错误。肖可社坠楼的直接原因是因为王景洪在二楼地面洒水时，肖可社为了避免水溅到身上躲避不慎所致，肖可社自己应承担主要责任，原判责任划分不当。 肖可社辩称，原判认定事实清楚，适用法律正确。请求驳回上诉，维持原判。 王景洪陈述，对肖建国的上诉请求及理由均予以认可。 肖可社向一审法院起诉请求：1、判令肖建国、王景洪赔偿肖可社各项经济损失共计304454.77元；2、本案诉讼费由肖建国、王景洪负担。 一审法院认定事实：肖建国因修建房屋喊来肖可社为其装模。2018年12月19日上午9时左右，肖可社在二楼模板边剪铁丝，肖建国叫来的另一位泥工王景洪在二楼地面洒水，肖可社为了躲避洒水，往后一退不慎从二楼摔下。肖可社受伤后在邵阳成和手外科医院住院治疗4天，花医疗费12629.63元。同年12月25日，肖可社再次住进邵阳成和手外科医院治疗10天，花医疗费14527.98元。2020年5月6日，肖可社的伤情经邵阳市雪峰司法鉴定所鉴定，被评定为两个拾级，出院后继续治疗费5000元内，二期取内固定物治疗费9500元，自损伤之日起，误工期285日，护理期130日，营养期100日。肖可社支付鉴定费1200元。 一审法院认为，本案系提供劳务者受害责任纠纷。肖可社受肖建国的雇请为其提供劳务，肖建国为雇主，肖可社为雇员，依照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第一款“雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。雇佣关系以外的第三人造成雇员人身损害的，赔偿权利人可以请求第三人承担赔偿责任，也可以请求雇主承担赔偿责任。雇主承担赔偿责任后，可以向第三人追偿。”的规定，肖建国依法应当对肖可社的全部经济损失承担赔偿责任，但王景洪在洒水过程中，未注意避让肖可社，主观上存在过错，也应承担一定的赔偿责任。根据本案事实酌情确定由肖建国承担80％的赔偿责任，王景洪承担20％的赔偿责任。肖可社的经济损失为：医疗费27157.61元，住院伙食补助700元（50元×14天），营养费3000元（30元×100天），二次取固定物治疗费9500元，误工费按照湖南省农、林、牧、渔业标准计算为42376.76元（54272元÷365天×285天），护理费19329.75元（54272元÷365天×130天），残疾赔偿金33869元（15395元/年×20年×11％），精神损害抚慰金3000元，鉴定费1200元，交通费酌情考虑1000元，以上损失合计141133.12元。后续治疗费没有实际发生，不予支持。故肖可社的经济损失由肖建国承担80%计112906.50元，由王景洪承担20%计28226.62元。据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第一款、第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条的规定，判决：一、肖建国在判决生效后10日内赔偿肖可社112906.50元，王景洪赔偿肖可社28226.62元。二、驳回肖可社的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务的，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费1822元，因适用简易程序审理减半收取911元，由肖建国承担820元，王景洪承担91元。 二审中，当事人未提交新证据。本院经审理查明的事实与一审查明的一致，对原判认定的事实本院予以确认。 本院认为，本案二审的争议焦点是：一、肖建国与肖可社之间是否存在雇佣劳务关系？肖可社是否系在从事雇佣活动中遭受人身损害？二、原判对本案当事人责任划分是否恰当？本院对此评判如下，肖建国因修建房屋雇请肖可社为其实施装模工作。事发当天即使二楼的装模工作已基本完成，但肖可社仍是在二楼的模板边剪铁丝，该行为应当认定为是在从事雇佣活动。根据《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条之规定“个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。”本案中，肖可社作为完全民事行为能力人，应当对自己在高处施工作业的安全倍加谨慎和注意，但由于其疏忽大意未尽到安全注意义务，在躲避王景洪洒水时盲目往后退却，不慎从二楼摔下而遭受人身损害，其自身存在重大过失。肖建国作为雇主和在建房屋的主人，理应对整个施工场地的安全进行管理并负责为雇员提供安全的施工条件，由于其未履行上述义务，也是造成本次事故的重要原因之一。王景洪在实施洒水作业时应当主动避让他人而未避让，对肖可社的损害后果也应承担相应的责任。根据各当事人过错程度的大小，本院酌情确定肖建国承担40%的责任、王景洪承担30%的责任、肖可社自负30%的责任。原判将本案的全部责任按二八开划归王景洪与肖建国系责任划分不当，应予以纠正。 综上所述，肖建国的上诉请求部分成立，本院予以部分支持。依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十二条、第十六条、第二十六条、第三十五条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第一款、第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项规定，判决如下： 一、撤销湖南省洞口县人民法院（2020）湘0525民初1352号民事判决； 二、由肖建国在本判决书送达后10日内赔偿肖可社各项经济损失56453.25元； 三、由王景洪在本判决书送达后10日内赔偿肖可社各项经济损失42339.94元； 四、驳回肖可社的其他诉讼请求。 如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务的，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 本案一审案件受理费减半收取911元，由肖建国负担365元，王景洪负担273元，肖可社负担273元；二审案件受理费1822元，由肖建国负担730元，王景洪负担546元，肖可社负担546元。 本判决为终审判决。 审 判 长  罗 松 审 判 员  李 鹏 审 判 员  王文俊 二〇二〇年十二月八日 法官助理  徐志平 书 记 员  龙良璐 附相关法律条文 《中华人民共和国侵权责任法》 第六条行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。 根据法律规定推定行为人有过错，行为人不能证明自己没有过错的，应当承担侵权责任。 第十二条二人以上分别实施侵权行为造成同一损害，能够确定责任大小的，各自承担相应的责任；难以确定责任大小的，平均承担赔偿责任。 第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。 第二十六条被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。 第三十五条个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。 《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》 第十一条雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。雇佣关系以外的第三人造成雇员人身损害的，赔偿权利人可以请求第三人承担赔偿责任，也可以请求雇主承担赔偿责任。雇主承担赔偿责任后，可以向第三人追偿。 第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。 受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。 受害人死亡的，赔偿义务人除应当根据抢救治疗情况赔偿本条第一款规定的相关费用外，还应当赔偿丧葬费、被扶养人生活费、死亡补偿费以及受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费、住宿费和误工损失等其他合理费用。 第十八条受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定。 精神损害抚慰金的请求权，不得让与或者继承。但赔偿义务人已经以书面方式承诺给予金钱赔偿，或者赔偿权利人已经向人民法院起诉的除外。 第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。 医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。 第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。 误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。 受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。 第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。 护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。 护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。 受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。 第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。 第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。 受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。 第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。 第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。 受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理： …… （二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更； ……