天津市第三中级人民法院民 事 判 决 书（2020）津03民终4518号上诉人（原审被告）：中国平安财产保险股份有限公司唐山中心支公司，住所地河北省唐山市路**金融中心**楼**部分区域**、12层部分区域。主要负责人：黎明，经理。委托诉讼代理人：陈曦，天津益建律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：张国民，男，1968年1月17日出生，汉族，住河北省唐山市路**。委托诉讼代理人：张辉（张国民之子），住河北省唐山市路**。被上诉人（原审被告）：田镇国，男，1984年6月2日出生，汉族，住山东省莘县。被上诉人（原审被告）：许海朋，男，1984年1月5日出生，汉族，住河北省唐山市路**。上诉人中国平安财产保险股份有限公司唐山中心支公司（以下简称平安财险唐山公司）因与被上诉人张国民、田镇国、许海朋机动车交通事故责任纠纷一案，不服天津市宁河区人民法院（2020）津0117民初2119号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年10月25日立案后，依法组成合议庭。经过阅卷、询问当事人，依据法律规定，不开庭进行了审理。本案现已审理终结。平安财险唐山公司上诉请求：1.撤销一审判决第一项、第二项，改判减少平安财险唐山公司承担40221.6元（减少承担误工费、护理费、交通费30537元、鉴定费980元、医疗费8704.6元）或发回重审；2.本案上诉费由张国民、田镇国、许海朋承担。事实和理由：本案肇事司机田镇国事故发生时无驾驶资格，属于商业险免责情形，并且平安财险唐山公司提供的证据能够证明已经履行提示义务。张国民辩称，同意一审判决，不同意平安财险唐山公司上诉请求。许海朋辩称，不同意平安财险唐山公司上诉请求，同意一审判决。田镇国未到庭发表答辩意见。张国民向一审法院起诉请求：1.依法判令田镇国、许海朋赔偿张国民经济损失共49976.9元；2.依法判令保险公司对上述损失在交强险及商业第三者责任保险保额内承担赔偿责任；3.由被告承担诉讼费用。庭审中，张国民变更诉讼请求，并列明各项损失明细：医疗费18870元、住院伙食补助费1500元、营养费3000元、误工费20025元、护理费10012元、交通费1000元、鉴定费1400元、诉讼费150元，合计55957元。一审法院认定事实：2019年3月21日18时00分，田镇国（男，35岁）驾驶车牌号为冀Ｂ3××**号长安牌小型客车，沿京环线由西向东行驶至事故地点处，右转弯过程中，遇张国民（男，51岁）驾驶二轮摩托车沿京环线由西向东驶来，长安牌小型客车右侧前部与二轮摩托车左侧接触碰撞，造成张国民受伤两车损坏的交通事故。经天津市公安局宁河分局交通警察支队三大队认定，田镇国负事故主要责任，张国民负事故次要责任。田镇国系许海朋雇员。冀Ｂ3××**号车的所有人为许海朋，该车在平安财险唐山公司投保交强险和商业三者险100万元，并不计免赔，事故发生在保险期间。事故发生后，张国民入天津市宁河区医院急救，并于2019年3月21日至4月5日住院治疗15天，被诊断为：1．左侧多发肋骨骨折（2-6）；2．左小腿外伤性血肿、软组织挫伤；3．左膝、左小腿皮擦伤；4．左肘软组织损伤；5．外伤后头痛头晕。经张国民申请，一审法院依法委托天津市中天法医司法鉴定所对张国民的误工期、护理期、营养期进行评定，该所鉴定张国民误工期120日，营养期60日，护理期60日。经核实，田镇国的驾驶证号为××，发证日期2016年11月15日，初次领证日期2011年3月4日，有效期自2017年3月4日至2027年3月4日，事故发生时田镇国的驾驶证在有效期内。一审法院认为，张国民因交通事故受伤，因此花费医疗费及其他各项合理损失，赔偿义务人应予赔偿。许海朋拒不到庭参加诉讼，亦未提交书面答辩意见，视为其放弃抗辩权利。交警部门出具道路交通事故认定书，认定田镇国负主要责任，张国民负事故次要责任，认定准确，予以采信。依据《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条规定，一审法院认定，田镇国在本案中应承担除交强险赔偿外70%的民事责任。《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条规定，个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第九条规定，雇员在从事雇佣活动中致人损害的，雇主应当承担赔偿责任；雇员因故意或者重大过失致人损害的，应当与雇主承担连带赔偿责任。本案中田镇国负事故主要责任，对事故的发生负有重大过失，应与其雇主许海朋承担连带赔偿责任。事故车辆已投保交强险和商业三者险100万元，并不计免赔，且事故发生在保险期间，依据《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条的规定，张国民各项合理损失，应先由保险公司在交强险相应赔偿限额内依法予以赔偿，不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权责任人予以赔偿。事故发生时田镇国驾驶证有效，具有驾驶资格，平安财险唐山公司以田镇国驾驶证未年审为由拒赔，没有法律依据，不予支持。张国民各项损失认定如下：一、医疗费：经核算，医疗费合计为17935.14元。二、住院伙食补助费：张国民共计住院治疗15天，依据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十三条第一款“住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。”的规定，参照天津市国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准，即100元/天，计算住院伙食补助费为1500元（100元/天×15天）。三、营养费：依据张国民伤情及病历、诊断证明等证据，张国民要求按50元/天计算，标准得当，依据鉴定机构出具的鉴定意见营养期为60天，计算为3000元（50元/天×60天）。四、误工费：张国民发生交通事故时年满51周岁，具有劳动能力，但未实际就业，误工费参照天津市居民服务、修理和其他服务业在岗职工平均工资计算，鉴定机构出具的鉴定意见误工期为120天，张国民要求误工费为20025元（60912元÷365天×120天），符合法律规定，对此予以支持。五、护理费：依据张国民病案、诊断证明等证据，确认一人护理。张国民未提交护理人收入等证明，应参照天津市居民服务、修理和其他服务业在岗职工平均工资计算，鉴定机构出具的鉴定意见护理期为60天，张国民要求护理费为10012元（60912元÷365天×60天），符合法律规定，对此予以支持。六、交通费：根据张国民及其必要的陪护人员就医、复查次数、张国民伤情、住院时间、就医地点及可供选择的交通工具的种类等因素，酌定交通费500元。七、鉴定费：鉴定费1400元，属保险人、被保险人为查明和确定保险事故的性质、原因和保险标的的损失程度所支付的必要的、合理的费用，由保险人承担，依据《中华人民共和国保险法》第六十四条规定，对张国民此项请求，予以支持。以上各项损失中，医疗费、住院伙食补助费、营养费，合计22435.14元，应先由保险公司在交强险医疗费用赔偿限额内赔偿10000元，超出部分的70%，即8704.60元，应由保险公司在商业三者险赔偿限额内赔偿；误工费、护理费、交通费，合计30537元，应由保险公司在交强险死亡伤残赔偿限额内赔偿。鉴定费不属于交强险赔偿范围，应由保险公司在商业三者险赔偿限额中承担70%，即980元。诉讼费用不属保险赔偿范围，应由侵权责任人承担。综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十六条、第三十五条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《中华人民共和国保险法》第六十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条，《机动车交通事故责任强制保险条例》第二十一条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第九条、第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条的规定，判决：一、中国平安财产保险股份有限公司唐山中心支公司于判决生效后三日内在机动车交通事故强制保险医疗费赔偿限额内，赔偿原告张国民医疗费10000元；在死亡伤残赔偿限额内赔偿原告张国民误工费、护理费、交通费，合计30537元。二、中国平安财产保险股份有限公司唐山中心支公司于判决生效后三日内在机动车商业第三者责任保险赔偿限额内赔偿原告张国民医疗费8704.60元、鉴定费980.00元。以上款项合计50221.60元。（张国民账户6217********，开户行中国邮政储蓄银行股份有限公司天津宁河区芦台经济开发区小海北营业所）三、被告田镇国、许海朋对本案赔偿之债不承担民事责任。四、驳回原告张国民其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费减半收取179元，由田镇国、许海朋负担161元，由张国民负担18元。本院二审期间，当事人围绕上诉请求依法提交了证据。本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人二审争议的事实，本院认定如下：二审中，平安财险唐山公司提供田镇国驾驶证照片屏幕截图，证明事故发生时田镇国无驾驶资格。本院认证意见：该屏幕截图来源不明，且无法达到其证明目的，本院不予采信。本院审理查明的事实与一审法院一致，本院对一审法院查明的事实予以确认。本院认为，本案系机动车交通事故责任纠纷，二审争议焦点为：田振国是否具有无证驾驶情形，是否属于平安财险唐山公司商业险免责情形。本案交通事故认定书并未认定田振国在事故发生时属于无证驾驶情形，平安财险唐山公司提供的证据亦不能充分证明田镇国具有无证驾驶情形，且一审已查明事故发生时，田镇国的驾驶证在有效期内。同时，平安财险唐山公司亦未充分举证证明其就无证驾驶免赔条款尽到充分的提示义务。故平安财险唐山公司的上诉主张不能成立，本院不予支持。综上所述，中国平安财产保险股份有限公司唐山中心支公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条第一款、第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费300元，由上诉人中国平安财产保险股份有限公司唐山中心支公司负担。本判决为终审判决。审判长  丁津翠审判员  郭小峦审判员  何日升二〇二〇年十二月十六日法官助理姜玉姝书记员周由附：本裁判文书所依据法律规定的具体条文：1、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条第一款：第二审人民法院对上诉案件，应当组成合议庭，开庭审理。经过阅卷、调查和询问当事人，对没有提出新的事实、证据或者理由，合议庭认为不需要开庭审理的，可以不开庭审理。2、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项：第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；……