宁夏回族自治区银川市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）宁01民终2200号 上诉人（原审被告）：宁夏旭嘉工贸有限公司，住所地宁夏回族自治区银川市兴庆区和平苑小区**楼**营业房。 法定代表人：闫世亮，该公司总经理。 委托诉讼代理人：王志玲，朱晓霞，宁夏辅德律师事务所律师。 被上诉人（原审原告）：邵婷，女，1989年10月26日出生，汉族，无业，住宁夏回族自治区银川市。 上诉人宁夏旭嘉工贸有限公司与被上诉人邵婷劳动争议纠纷一案，不服宁夏回族自治区银川市兴庆区人民法院（2019）宁0104民初17972号民事判决，向本院提起上诉。本院立案后，依法组成合议庭，经过阅卷、调查和询问当事人，对证据和事实进行了核对，认为本案符合《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条第一款规定，决定对本案不开庭审理。本案现已审理终结。 上诉人宁夏旭嘉工贸有限公司上诉请求：一、依法撤销一审判决，改判上诉人向被上诉人支付2019年7月、8月工资2589.05元，驳回被上诉人的其他诉讼请求或发回重审。2.本案一、二审诉讼费由被上诉人负担。事实和理由：1.微信聊天记录主要内容是双方协商社保缴纳和劳动合同的相关事宜，不能证明邵婷履行了解除劳动合同通知义务，邵婷旷工三天应视为自动离职，旭嘉公司不应向其支付经济补偿金。2.《劳动合同》第十一条约定邵婷工资标准为每月2400元，一审法院以邵婷民事起诉状自述4200元为由支持其2019年7月及8月工资明显错误；3.邵婷工作时间实行不定时工作制，不存在加班的情形，一审法院判决旭嘉公司支付加班工资明显不当。旭嘉公司一审中提交的考勤表证实，虽然邵婷有周六、周日加班的情形，但旭嘉公司于2019年3月26日、3月27日、4月28日、5月14日、7月5日已为邵婷安排了相应的调休。4.邵婷双倍工资的主张已过一年仲裁时效，旭嘉公司不应向邵婷支付双倍工资。5.邵婷一审提交的微信聊天截图中，其陈述上班天数为26天，邵婷对每周休息一天的事实明知，旭嘉公司不应向其支付周末加班工资。 被上诉人邵婷辩称，请求驳回上诉人的上诉请求，对上诉人补充的上诉意见不予认可，正常打卡均是周末正常上班一天，我方主张的加班工资也是每周一天。 原告邵婷向一审法院提出诉讼请求：⒈被告支付原告2019年7月份工资4189元，2019年8月份工资3405元，共计7594元；⒉被告支付原告未签订书面劳动合同双倍工资46200元（4200元／月×11个月）；⒊被告为原告补缴自2019年3月至2019年7月的社会保险；⒋被告支付原告2018年3月至2019年8月期间超出工作时间加班工资及周末加班工资29880元【4200元／月÷21.75天÷8小时×180h（即0.5h×5天／周×4周／月×18个月）×1.5倍+4200元／月÷21.75天÷8小时×612h（即8.5h×4天／月×18个月）×2倍】；⒌被告支付原告解除劳动关系经济补偿金8000元；⒍本案诉讼费用由被告负担。 一审法院认定事实：旭嘉公司的法定代表人为闫世亮，股东为闫世亮、李红娟。邵婷称其于2018年3月6日入职旭嘉公司；旭嘉公司称邵婷于2019年1月1日入职该公司。邵婷向法庭提交的转账记录截图显示：2018年5月至2018年12月期间旭嘉公司或者闫世亮向邵婷支付了工资。2018年3月至2019年6月期间，邵婷在旭嘉公司的实发工资分别为2100元、2800元、3200元、3200元、3600元、4000元、4000元、4000元、4000元、4000元、3600元、3500元、3844元、4365、4200、4000元。旭嘉公司仅为邵婷缴纳了2019年7月的社会保险。2019年8月27日中午12:09分，邵婷给旭嘉公司法定代表人闫世亮发送微信“领导，下午有事请半天假”，闫世亮回复“你给你姐说一下，我下午要出去”，邵婷回复“好的”。2019年8月27日中午12:10分邵婷给旭嘉公司股东李红娟发送微信“姐，下午有事，请半天假”，李红娟回复“好的，你们3个要商量一下，不能说请假都请假……”；2019年8月27日晚上22:24分邵婷给李红娟发送微信“姐，最近小孩牙有点不好，今天去看了，这几天还需要去检查，加上最近马上要开学了，还要去社区和卫生服务站开证明，先请上四天假，下周一上班”；2019年8月28日早上7:39分邵婷给李红娟发送微信“姐，保险的事你说让我回去上班了说，到现在也有十来天了，到现在你也没有要解决问题的意思。这几天要忙孩子的事，请假去你也不太高兴，你说可以随时走，可以的话我就不用去了”，李红娟回复“刚看到信息”、“保险闫总已经办理好了，什么都有个过程”，邵婷回复“具体的你也没说，我也不知道，因为这周要忙孩子的事，最近请几天假”，李红娟回复“你的事都是大事，我敢说不行吗”；2019年8月28日早上7:52分李红娟给邵婷发送微信“……你处理你的事吧，处理完了来上班吧……”，邵婷回复“……那我就先忙小孩的事了，尽快忙完了就去上班……”。后邵婷再未到旭嘉公司上班。2019年8月30日晚上22:35分邵婷给旭嘉公司法定代表人闫世亮发送微信“这个月保险没交，你说的涨工资的事也不兑现了吗？”，闫世亮回复“保险交了，下个月扣除”、“涨工资的是（事）往后推推再说吧，有什么事和你姐说，我最近事情多的”，邵婷回复“保险以前没交的一定要补交上，工资答应涨的不涨，我坚持解除劳动关系……”；2019年8月31日凌晨00:15闫世亮给邵婷发送微信“在我没同意之前不能辞职，如果我的员工都像你这样说不干就不干了，那我们签的劳动合同还有意义吗……”,邵婷回复“……保险交过一月的吗？你搞清楚不是辞职问题，是公司不交保险，我提出解除劳动关系的……”。庭审中，邵婷称因旭嘉公司没有足额为其缴纳社会保险，故邵婷于2019年8月31日通过微信方式向旭嘉公司法定代表人闫世亮提出解除劳动关系；旭嘉公司称邵婷于2019年8月28日从该公司离职，未给该公司提交书面辞职申请，该公司不知道邵婷离职原因。关于邵婷上下班时间，邵婷陈述：早上8:30上班，下午18:30下班，中午12:00至13:30休息，每天上班8个半小时，周末休息一天；旭嘉公司陈述：早上8:30上班，下午18:30下班，中午12:00至14:00休息，每周休息一天。旭嘉公司未向法庭提交该公司2018年3月至2019年1月的考勤表，该公司2019年2月至2019年8月的考勤表显示：2019年2月邵婷不存在休息日加班情形；2019年3月10日（周日）、16日（周六）、23日（周六）、30日（周六）邵婷在该公司有考勤记录；2019年4月13日（周六）、20日（周六）、27日（周六）邵婷在该公司有考勤记录；2019年5月5日（周日）、11日（周六）、18日（周六）、25日（周六）邵婷在该公司有考勤记录；2019年6月1日（周六）、22日（周六）、29日（周六）邵婷在该公司有考勤记录；2019年7月13日（周六）、20日（周六）、27日（周六）邵婷在该公司有考勤记录；2019年8月11日（周日）邵婷在该公司有考勤记录。旭嘉公司2019年7、8月份的考勤表显示：2019年7月邵婷有考勤记录25天，2019年8月邵婷有考勤记录19天。庭审中，邵婷明确主张2019年7月份工资4168元【4200元／月÷27天（应出勤天数）×25天】、2019年8月份工资3338元【4200元／月÷27天（应出勤天数）×20天】。旭嘉公司向法庭提交该公司与邵婷于2019年签订的《劳动合同》一份，该合同封面、第八页签订日期处显示为2019年1月1日，但月份、日期处明显有涂改痕迹，该合同第九页乙方（签章）“邵婷”、下方落款日期为2019年3月4日。旭嘉公司据此合同欲证明双方于2019年1月1日建立劳动关系。邵婷认可该合同中“邵婷”的签名系其所签，但认为该合同实为2019年3月4日签订。2019年9月17日，邵婷向银川市兴庆区劳动人事争议仲裁委员会提出仲裁申请，仲裁请求同诉讼请求。2019年11月5日，该仲裁委作出银兴劳人仲裁字〔2019〕1225号仲裁裁决书，裁决“旭嘉公司支付邵婷2019年7月份工资4189元、8月份工资3405元、双倍工资12993元；驳回邵婷的其他仲裁请求”。邵婷不服该仲裁裁决，故诉至本院，请求判如所请。 一审法院认为，邵婷在旭嘉公司工作，双方之间存在劳动合同关系，应受相关劳动法律法规调整。工资应以货币形式按月支付给劳动者本人，不得克扣或无故拖欠。2019年8月27日晚上邵婷通过微信向旭嘉公司股东李红娟请假四天，2019年8月28日早上李红娟微信回复“……你处理你的事吧，处理完了来上班吧……”，后邵婷再未到旭嘉公司上班；2019年8月30日晚上邵婷给旭嘉公司法定代表人闫世亮发送微信“……我坚持解除劳动关系……”，故一审法院认定邵婷于2019年8月31从旭嘉公司离职。邵婷在民事起诉状中自述其“现月工资4200元”，故一审法院支持旭嘉公司支付邵婷2019年7月工资3888.89元【4200元／月÷27天×25天】、2019年8月工资2955.56元【4200元／月÷27天×19天】。旭嘉公司辩称邵婷于2019年1月1日入职该公司，当日双方签订了《劳动合同》，但邵婷向法庭提交的转账记录显示2018年5月至2018年12月期间旭嘉公司或者闫世亮给邵婷支付了工资，且旭嘉公司向法庭提交的该合同封面及第八页签订日期处明显有涂改痕迹，该合同第九页落款日期为2019年3月4日，故旭嘉公司该项抗辩意见不能成立，一审法院根据邵婷陈述认定其于2018年3月6日入职旭嘉公司，上述合同于2019年3月4日签订。旭嘉公司应支付邵婷2018年4月6日至2019年3月3日未签订书面劳动合同的双倍工资。因双倍工资属于对用人单位未签订劳动合同的惩罚，不属于劳动报酬，应受一年仲裁时效的限制，邵婷于2019年9月17日申请仲裁，故一审法院支持旭嘉公司支付邵婷2018年9月17日至2019年3月3日的双倍工资差额21115.82元【4000元／月（2018年9月实发工资）÷21.75天×10天＋4000元（2018年10月实发工资）+4000元（2018年11月实发工资）+4000元（2018年12月实发工资）+3600元（2019年1月实发工资）+3500元（2019年2月实发工资）+3844元／月（2019年3月实发工资）÷21.75天×1天】。根据《中华人民共和国社会保险法》第六十三条第一款“用人单位未按时足额缴纳社会保险费的，由社会保险费征收机构责令其限期缴纳或者补足”之规定，社会保险费的缴纳属行政管理范畴，不属于人民法院民事案件受理范围，故对邵婷要求旭嘉公司补缴自2018年3月至2019年7月的社会保险的诉请，本案不予处理。邵婷提交的其离职后与旭嘉公司工作人员的微信聊天记录并不足以证实其在职期间每天工作8.5个小时，故对邵婷主张的超出工作时间加班工资，一审法院不予支持。休息日加班费属于劳动报酬，不受一年仲裁时效期间的限制；旭嘉公司认可邵婷每周休息一天，该公司未提交邵婷2018年3月至2019年1月的考勤表；再考虑到邵婷按每月4天主张周末加班工资，故一审法院支持旭嘉公司支付邵婷2018年3月至2019年8月休息日加班工资20772.02元【计算明细见《附表一》】。邵婷离职前十二个月平均工资为3862.79元【（4000元+4000元+4000元+4000元+3600元+3500元+3844元+4365+4200+4000元+3888.89元+2955.56元）÷12个月】。旭嘉公司未按时、足额为邵婷缴纳社会保险系事实；2019年8月31日邵婷以旭嘉公司未为其缴纳社会保险为由提出解除劳动关系，故旭嘉公司应支付邵婷经济补偿金5794.19元【3862.79元×1.5个月（邵婷自2018年3月6日至2019年8月31日在旭嘉公司工作，满一年支付一个月工资，不满六个月支付半个月工资，合计1.5个月）】。综上，依据《中华人民共和国劳动法》第五十条，《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第四十六条，《中华人民共和国社会保险法》第六十三条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条，《最高人民法院关于适用中华人民共和国民事诉讼法的解释》第九十条规定，判决：一、被告宁夏旭嘉工贸有限公司于判决生效之日起七日内支付原告邵婷2019年7月工资3888.89元、2019年8月工资2955.56元、未签订书面劳动合同双倍工资差额21115.82元、休息日加班工资20772.02元、经济补偿金5794.19元，以上合计54526.48元；二、驳回原告邵婷的其他诉讼请求。案件受理费10元，由被告宁夏旭嘉工贸有限公司负担。 二审中，被上诉人提交了以下证据： 证据一、微信聊天记录截图一份，证明被上诉人天天工作8.5小时。经质证，上诉人认为该证据不属于新证据，对证明目的不予认可。微信聊天中关于8.5小时工作时间仅是被上诉人的单方陈述。 证据二、微信聊天记录，证明7月5日，3月26日，3月27日，5月14日我均向上诉人公司履行了请假手续，4月28日没有证据证明。 经质证，被上诉人认为该证据不属于新证据，对2019年7月5日和5月14日请假认可，上诉人并未扣除请假的工资，视为调休，其他时间请假没有证据不予认可。 经审查，上诉人提交的证据一不能达到其证明目的，本院不予采信。上诉人提交的证据二能够证实与本案相关，本院予以采信。 二审查明，2019年5月5日因五一假期调休正常上班。 二审查明的其他事实与一审查明的事实一致，本院予以确认。 本院认为，被上诉人在上诉人处工作，接受上诉人管理，上诉人给被上诉人发放报酬，双方系劳动合同关系。本案争议焦点为上诉人是否应当向被上诉人支付经济补偿金，加班工资及未签订劳动合同的双倍工资差额，如支付，数额该如何认定。 关于经济补偿金是否支付的问题。根据被上诉人提交的微信聊天记录可以确认被上诉人是因上诉人未及时缴纳社保而提出辞职，且上诉人确实存在未向被上诉人缴纳社保的事实，一审据此判决上诉人向被上诉人支付经济补偿金，符合法律规定。 关于上诉人是否应当向被上诉人支付加班工资的问题。上诉人在一审中自认被上诉人每周休息一天，且其提交的考勤记录也反映出被上诉人周末加班的情况，故一审法院判决上诉人向被上诉人支付加班工资，并无不妥。上诉人还主张鉴于被上诉人周末有加班的情形，上诉人给被上诉人2019年3月26日、3月27日、4月28日、5月14日、7月5日安排了相应的调休，但从被上诉人提交的证据显示并非上诉人调休而系被上诉人请假，且被上诉人在一审提交的工资发放表中也记载上诉人在2019年3月、2019年4月的工资中作出了相应扣除，而上诉人也未提交证据证实上述扣除款项不包括被上诉人请假的部分，故对上诉人的该意见，本院不予采纳。但结合被上诉人在二审中提交的证据，2019年5月14日被上诉人请假属实，且在2019年5月工资中未作出相应扣除，故对被上诉人主张2019年5月的加班工资，应扣除1天的工资即193.1元。对于2019年7月5日的请假，因一审法院按照被上诉人实际出勤天数计算的当月工资，故本案中不再扣除。另外，经核2019年5月5日因五一假期调休正常上班，该日不应计算加班工资。故2019年5月的加班工资数额还应扣除一天的加班工资即193.1元×2=386.2元。综上，上诉人向被上诉人支付的加班工资总额为20772.02元-386.2元-193.1=20192.72元。关于未签订劳动合同的双倍工资。一审法院已考虑仲裁时效的问题，仅支持上诉人主张的2018年9月17日至2019年3月3日期间的双方工资差额，现上诉人又以仲裁时效抗辩不应向被上诉人支付未签订劳动合同的双倍工资，不符合法律规定，本院不予支持。关于计算上述经济补偿金及未签订劳动合同的双倍工资差额的标准，上诉人主张应按每月2400元计算，但被上诉人提交证据证实实发工资与该标准不一致，一审法院结合被上诉人自述及实发工资的情况按照每月4200元的标准计算被上诉人的工资、经济补偿金及未签订劳动合同的双倍工资并无不当。 综上，一审部分事实认定有误，本院予以改判。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下： 一、撤销宁夏回族自治区银川市兴庆区人民法院（2019）宁0104民初17972号民事判决； 二、上诉人宁夏旭嘉工贸有限公司于判决生效之日起七日内支付被上诉人邵婷2019年7月工资3888.89元、2019年8月工资2955.56元、未签订书面劳动合同双倍工资差额21115.82元、休息日加班工资20192.72元、经济补偿金5794.19元，以上合计53947.18元； 三、驳回被上诉人邵婷的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付原告迟延履行期间的债务利息。 一审案件受理费10元，二审案件受理费10元，均由上诉人上诉人宁夏旭嘉工贸有限公司负担。 本判决为终审判决。 审判长  张建国 审判员  宁 丽 审判员  任朝霞 二〇二〇年十二月十四日 书记员  李天文 附：法律条文 《中华人民共和国民事诉讼法》 第十四条人民检察院有权对民事诉讼实行法律监督。 第一百七十条第一款第（二）项第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理： （二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更； …… 第一百七十五条第二审人民法院的判决、裁定，是终审的判决、裁定。