江西省南昌市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）赣01民终3189号 上诉人(原审被告)：中国平安财产保险股份有限公司鄱阳支公司，住所地：江西省鄱阳县鄱阳镇人民北路****。统一社会信用代码：913611286960681843。 负责人：张剑，该公司经理。 委托诉讼代理人：马保军，江西锦成律师事务所律师。 委托诉讼代理人：梁涛，江西锦成律师事务所律师。 被上诉人（原审原告）：杨某，女，苗族，2009年11月8日出生，住江西省南昌市青山湖区。 法定代理人：胡某，女，住江西省南昌市青山湖区，系杨某母亲。 委托诉讼代理人：陈姣，湖南全觉律师事务所律师。 被上诉人（原审被告）：黄京，男，汉族，1992年3月16日生，户籍所在地：江西省上饶市鄱阳县，现住址：江西省南昌市西湖区。 被上诉人（原审被告）：蔡文宇，男，汉族，1991年5月4日，住江西省上饶市鄱阳县。 上诉人中国平安财产保险股份有限公司鄱阳支公司（以下简称平安保险鄱阳支公司）因与被上诉人杨某、黄京、蔡文宇机动车交通事故责任纠纷一案，不服南昌市青山湖区人民法院（2020）赣0111民初1188号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年11月24日立案后，依法组成合议庭，因无新的事实和理由，通过阅卷和询问当事人后，不开庭进行了审理。本案现已审理终结。 平安保险鄱阳支公司上诉请求：1.改判一审多判决的保险赔偿金7000元；2.本案一审、二审诉讼费用由被上诉人承担。事实与理由：事实和理由：根据原告的出院记录显示，被上诉人杨某的胫腓骨骨折进行的是髓内针内固定，而非钢板内固定，参照江西省司法鉴定协会赣司鉴协会字【2019】6号文的规定，本案原告的后续内固定取出费用为8000-12000元左右，鉴定机构评定为15000元明显高于文件规定。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条规定，医疗费应根据一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定，若尚未发生的，但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。本案一审辩论终结前，被上诉人杨某已经进行了内固定取出术，后续内固定费用已经发生，依法应按照其实际产生的医疗计算。但在一审期间，被上诉人杨某并未举证其内固定所产生的医疗费票据，依法应当承担不利法律后果。因被上诉人杨某后续内固定已经发生，一审法院仍按照鉴定意见计算后续医疗费缺乏事实和法律依据。 杨某答辩称：后续治疗费应当包括后续内固定取出费、检查费、复查费、住院治疗费用等后续所有可能产生的医疗费用，杨某在一审中提交的江西天剑司法鉴定中心鉴定意见书评定被上诉人的后续治疗费用为15000元。如上诉人认为该费用不应为15000元，其应当提供相应的证据。被上诉人认为一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应当予以维持。 黄京答辩称，其向杨某给付了医药费，并且已经与杨某家人协商处理。对于此次上诉，与其无关。 蔡文宇未答辩。 杨某向一审抚养起诉请求：1、判令平安保险鄱阳支公司支付原告因本次交通事故造成各项损失：后续治疗费15000元；住院伙食补助费100元／天×8天＝800元；营养费40元／天×90天＝3600元，残疾赔偿金、护理费及交通费共67638元＋29997元＋500元＝98135元（伤残赔偿金33819元／年×20年×10%＝67638元；护理费333.3元／天×90天＝29997元；交通费500元），上述共计117535元；2、判令三被告承担司法鉴定费2800元；3、判令平安保险鄱阳支公司在交强险限额内赔偿原告精神损害赔偿金5000元；4、本案诉讼费及相关费用由黄京、蔡文宇承担。 一审法院查明：2019年8月31日14时48分，黄京驾驶赣Ｅ×××××号福特翼虎牌小型客车在南昌市万科红郡小区内部道路由南向北行驶至25栋楼下时，与由东向西横过道路的行人杨某发生碰撞，造成杨某受伤、车辆受损的道路交通事故。事发当日，杨某被送往江西嘉佑曙光骨科医院入院治疗7天，经诊断为胫骨骨折（右胫腓骨中下段粉碎性骨折），右足皮肤擦伤。花费医疗费共计28125.58元，由黄京垫付6125.58元，平安保险鄱阳支公司垫付22000元。2019年9月24日，南昌市公安局交通管理局青山湖大队做出道路交通事故认定书，认定黄京负本次事故的全部责任，杨某不负本次事故责任。2019年10月11日，胡某（杨某母亲）委托江西天剑司法鉴定中心对杨某伤残等级、后续治疗费、护理期、营养期进行鉴定，该中心于2019年12月2日做出法医临床司法鉴定意见书，评定杨某损伤为十级伤残，后续治疗费为15000元，护理期90日，营养期90日。杨某预付鉴定费2800元。2020年3月30日，杨某在江西嘉佑曙光骨科医院住院治疗4天，行内固定取出术。审理中，该院依平安保险鄱阳支公司申请，依法委托江西正一司法鉴定中心对杨某的伤残等级进行重新鉴定，该中心于2020年9月2日做出司法鉴定意见书，评定杨某损伤为十级伤残。平安保险鄱阳支公司预付鉴定费1800元。赣Ｅ×××××号福特翼虎牌小型客车的所有人系蔡文宇，该车在平安保险鄱阳支公司投保了交强险和不计免赔商业第三者责任险100万元。 一审法院核定，杨某因本案机动车交通事故产生损失总额为：医疗费28125.58元，后续治疗费15000元，住院伙食补助费700元（100元／天×7天），营养费140元（20元／天×7天），护理费805元（115元／天×7天），伤残赔偿金67638元（33819元／年×20年×10%），交通费酌定70元，精神损害抚慰金3000元，共计115478.58元，扣除平安保险鄱阳支公司已垫付22000元，黄京垫付6125.58元，杨某实际应得赔偿款总计87353元。其中：平安保险鄱阳支公司在交强险限额内赔偿杨某81513元（医疗费10000元＋护理费805元＋伤残赔偿金67638元＋交通费70元＋精神损害抚慰金3000元），扣除该公司已垫付22000元，还应支付59513元。交强险不足部分，由平安保险鄱阳支公司在商业第三者责任险限额内应赔偿杨某31153.02元［医疗费扣除10%非医保费用为15312.02元（18125.58元-28125.58元×10%）＋后续治疗费15000元＋住院伙食补助费700元＋营养费140元］，黄京应承担杨某非医保费用28125.58元×10%＝2812.56元，因其已垫付原告医疗费用6125.58元，平安保险鄱阳支公司应返还黄京33**.02元；故平安保险鄱阳支公司在商业第三者责任险限额内实际赔偿杨某27840元（31153.02元-3313.02元）。 一审法院认为：公民的生命权、健康权受法律保护。公民、法人由于过错侵害他人人身的应当承担民事责任。同时投保机动车第三者责任强制保险和第三者责任商业保险的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院按照下列规则确定赔偿责任：先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；不足部分，由承保商业第三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。南昌市公安局交通管理局青山湖大队对本案交通事故作出的道路交通事故认定书，事实清楚，程序合法，适用法律准确，责任划分恰当，该院予以采纳。平安保险鄱阳支公司提出扣除非医保费用的观点合理，该院按医疗费总额10%计算非医保费用，该费用由侵权人黄京承担。原告无证据证明赣Ｅ×××××号福特翼虎牌小型客车所有人蔡文宇对损害的发生有过错，故对其主张蔡文宇承担赔偿责任的要求，该院不予支持。因本案重新鉴定的结论未推翻原鉴定意见的主要结论，原鉴定的费用由侵权人黄京承担，重新鉴定费用由申请方平安保险鄱阳支公司承担。营养期及护理期均以杨某后续治疗费评定之前的实际住院天数确定，护理费参照上一年度城镇私营单位居民服务业就业人员平均工资标准计算。原告因本次交通事故致十级伤残，对其精神损害抚慰金酌定为3000元。交通费酌定70元。被告黄京、蔡文宇经法院依法送达开庭传票传唤，无正当理由拒不到庭，应予缺席判决。综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第二条、第四十八条、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第一条、第十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，缺席判决：一、杨某因本次道路交通事故实际应得赔偿款总额为人民币87353元；二、中国平安财产保险股份有限公司鄱阳支公司在机动车交通事故责任强制保险限额内赔偿杨某损失59513元，该款于本判决生效之日起十日内一次性付清；三、中国平安财产保险股份有限公司鄱阳支公司在商业第三者责任险限额内赔偿杨某损失27840元，该款于本判决生效之日起十日内一次性付清；四、中国平安财产保险股份有限公司鄱阳支公司返还黄京垫付款3313.02元，该款于本判决生效之日起十日内一次性付清；五、驳回杨某其他诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1403元（已减半收取，杨某已预付），鉴定费4600元（杨某预付2800元，中国平安财产保险股份有限公司鄱阳支公司预付1800元），共计6003元，由杨某承担403元，黄京承担3800元，中国平安财产保险股份有限公司鄱阳支公司承担1800元。 本院二审期间，各方当事人均未提交新证据。二审查明事实与一审法院查明一致，本院对此予以确认。 本院认为，本案的争议焦点为，平安保险鄱阳支公司是否应当全额支付被上诉人杨某后续医疗费15000元？本案属机动车交通事故责任纠纷案，依据《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》之规定，由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；不足部分，由承保商业第三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。本案中，黄京对本次交通事故负全部责任，故其驾驶的赣Ｅ×××××号福特翼虎牌小型客车在平安保险鄱阳支公司投保了交强险和商业三者险，故平安保险鄱阳支公司应在其责任范围内承担赔偿责任。平安保险鄱阳支公司上诉称其仅认可后续医疗费为8000元，超出的保险赔偿金7000元，其不应承担。但是江西天剑司法鉴定中心鉴定杨某后续治疗费是15000元，上诉人平安保险鄱阳支公司在二审中未提交证据证明后续费用7000元属于超出的费用，故对其诉请，本院难以维持。综上所述，平安保险鄱阳支公司的上诉请求不能成立，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，程序合法，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费50元，由中国平安财产保险股份有限公司鄱阳支公司负担。 本判决为终审判决。 审 判 长  黄 荔 审 判 员  黄燕萍 审 判 员  刘玉秋 二〇二〇年十二月十日 法官助理  李丽霞 书 记 员  余 奕