江苏省无锡市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）苏02民终5252号上诉人（原审被告）：无锡富灵达铝合金制品有限公司，住所地江苏省无锡市锡山区锡北镇工业园区泾瑞路**。法定代表人：李世根，该公司执行董事。委托诉讼代理人：金烨，江苏瑞莱律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：张明，男，1997年3月26日生，汉族，住安徽省宿州市泗县。上诉人无锡富灵达铝合金制品有限公司（以下简称富灵达公司）因与被上诉人张明劳动争议纠纷一案，不服无锡市锡山区人民法院（2020）苏0205民初3288号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年11月23日受理后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。一审相关情况双方有争议的事项为第五、六、八、十一、十二、十三、十五、二十项，其他事项双方无争议。一、入职时间：2018年2月28日。二、签订书面劳动合同情况：双方于2018年2月28日签订书面劳动合同，合同期限自2018年2月28日起至2018年12月30日止。三、劳动者工作岗位：操作工。四、未办理社会保险。五、发生工伤时间：2018年8月11日发生交通事故，张明负事故同等责任；工伤认定情况：无锡市锡山区人力资源和社会保障局于2019年1月22日作出工伤认定决定书，认定张明受到的事故伤害为工伤。六、伤残等级鉴定时间：2019年3月14日；鉴定结果：九级，用去检查费196元。富灵达公司虽对工伤认定情况及伤残鉴定情况有异议，但富灵达公司就工伤认定决定书不服提起行政诉讼后，经审理判决驳回其诉讼请求，相关行政判决书已发生法律效力；并且富灵达公司也未提供相反证据以反驳工伤认定决定及伤残等级鉴定结论，故该院对其抗辩意见不予采纳。七、住院时间：2018年8月11日起至2018年8月24日，共13天。八、受伤前月平均工资：4329.6元。张明的工资系现金发放，但双方对受伤前月平均工资有争议。张明主张及举证：其每月工资为6000元，为此举证了富灵达公司2018年9月22日盖章出具的证明，载明张明月收入为6000元整。富灵达公司质证表示该证明系为了张明交通事故理赔而出具，不具有真实性，同日双方签订了协议书一份，约定由富灵达公司在张明休假期间（2018年8月至2019年1月，合计6个月）每月支付生活补助2000元，张明自愿放弃此次交通事故的工伤认定和工伤鉴定，不再追究富灵达公司任何法律责任。在该协议书的基础上，富灵达公司才出具了工资证明。张明认可签订了协议书，但认为系因其处于弱势地位，如不签订则拿不到工资证明。富灵达公司主张及举证：张明受伤前月平均工资为3535元。为此，富灵达公司提供了2018年2月至9月张明的工资单及张明签字的工资袋。张明质证表示，工资袋上虽有签名但并未载明每月工资金额，工资单也无其签名，工资袋与工资单没有紧密的不可分性，并且工资单上所载工资金额及组成与富灵达公司在工伤认定程序所举证的2018年7月及8月工资表均不一致，均系富灵达公司单方制作，故真实性不予认可。一审法院认为，用人单位必须书面记录支付劳动者工资的数额、时间、领取者的姓名以及签字，用人单位对发放劳动者的工资承担举证责任。本案中，富灵达公司虽向张明出具了工资收入证明，但该证明系建立在双方签订的协议书背景之下产生，是为了处理交通事故赔偿之需，因此并不能据此证明张明的真实工资收入。同时，富灵达公司提供的工资袋虽有张明签字却没有显示每月工资数额，工资单上也无张明签字，并且与其向有关部门举证的2018年7月及8月工资表所载工资组成、数额及工资总额均不一致，故该院对富灵达公司提供的工资单不予采信。鉴于双方均不能举证有效证据证明张明受伤前的月平均工资，故该院认定受伤前月平均工资应为无锡市社平工资的60%即4329.6元。九、解除劳动关系时间：2019年6月4日，劳动者提出辞职。十、受伤后至劳动能力鉴定前发放的工资/生活费数额：4000元。十一、停工留薪期时间：5个月又13天。根据张明提供的医疗证明书，载明出院后医嘱建议休息5个月。富灵达公司对医疗证明书有异议，但该医疗证明书有医院医疗专用章及医师签名，且建议休息时间与张明的伤情也较为符合，故该院认定张明的停工留薪期应为5个月又13天。十二、张明交通事故中已经获赔项目及数额：误工费18000元、住院伙食补助费390元、康复护理费4800元。张明提供了中国人民财产保险股份有限公司赔偿协议书，证明其就交通事故赔偿的项目及金额达成了前述一致意见。富灵达公司虽质证认为并无保险公司盖章，但也无相反证据以推翻该赔偿协议书，故该院对赔偿协议书予以确认。十三、富灵达公司应支付的工伤保险待遇：住院伙食补助费260元（50元/天×13天-390元）、一次性伤残就业补助金25000元、一次性伤残补助金38966.4元、一次性工伤医疗补助金50000元、检查费196元、停工留薪期工资23524.16元（4329.6元/月×5月+4329.6元/月÷30天×13天），合计137946.56元，扣除已经支付的4000元，尚应支付133946.56元。对于劳动关系以外的第三人侵权造成劳动者人身损害，同时构成工伤的，如果劳动者已获得侵权赔偿，用人单位承担的工伤保险责任中应扣除第三人已支付的医疗费、护理费、营养费、交通费、住院伙食补助费、残疾辅助器具费和丧葬费等实际发生费用。因此，对张明主张的护理费不予支持。十四、工作年限：1.5个月。十五、富灵达公司尚应支付经济补偿金：6494.4元（4329.6元/月×1.5月）。用人单位未依法为劳动者缴纳社会保险费的，劳动者可以提出解除劳动关系，并要求用人单位支付经济补偿金。本案中，2019年6月4日，张明以富灵达公司未依法为其缴纳社会保险费等为由书面提出解除双方劳动关系。富灵达公司虽抗辩称因张明入职时提出不愿缴纳社保而未缴纳，但对此未进行举证，应承担举证不能的不利法律后果。因此，富灵达公司应依法支付张明经济补偿金6494.4元。十六、申请仲裁时间：2019年6月12日。十七、仲裁请求：要求裁决富灵达公司支付医疗费6522.22元、住院期间护理费1560元、住院伙食补助费650元、停工留薪期工资38400元、一次性伤残补助54000元、一次性工伤医疗补助金50000元、一次性伤残就业补助金25000元、检查费196元，合计176328.22元。2、要求富灵达公司支付2018年4月1日至2019年2月28日期间未签订书面劳动合同二倍工资差额66000元。3、要求富灵达公司支付经济补偿金9000元。十八、仲裁结果：决定终结仲裁活动。十九、张明的诉讼请求：1.要求判令富灵达公司支付住院期间护理费1560元、住院伙食补助费650元、停工留薪期工资38400元、一次性伤残补助54000元、一次性工伤医疗补助金50000元、一次性伤残就业补助金25000元、检查费196元，合计169806元；2.要求判令富灵达公司支付2018年4月1日至2019年2月28日期间未签订书面劳动合同二倍工资差额66000元；3.要求判令富灵达公司支付经济补偿金9000元。二十、其他：富灵达公司不应支付张明未签订书面劳动合同二倍工资差额66000元。首先，张明入职时双方已签订书面劳动合同，合同期限至2018年12月30日止；第二，合同期限届满前，张明发生工伤事故受伤，自此再未到富灵达公司工作；第三，合同期限届满后，张明处于停工留薪期，期满后未再提供劳动，双方处于两不找的状态，因此富灵达公司对未续签劳动合同并不存在故意和过错。综上，该院对张明主张的未签订书面劳动合同二倍工资差额不予支持。一审判决结果依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第四十六条、第四十七条、第八十二条，国务院《工伤保险条例》第二条、第三十三条、第三十七条、第六十二条，《江苏省实施办法》第二十七条第一款，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决：一、富灵达公司应支付张明住院伙食补助费260元、一次性伤残就业补助金25000元、一次性伤残补助金38966.4元、一次性工伤医疗补助金50000元、检查费196元、停工留薪期工资23524.16元及经济补偿金6494.4元，合计144440.96元，扣除已经支付的4000元，还应支付140440.96元，该款于判决生效之日起十日内付清。二、驳回张明的其他诉讼请求。富灵达公司如未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费10元，减半收取5元，由富灵达公司负担。二审相关情况上诉人富灵达公司对一审相关事项中的第八项、第十一项、第二十项仍存有争议，但未能提出新理由，亦未提供新证据。二审判决结果依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项的规定，判决如下：驳回上诉，维持原判决。二审案件受理费10元，由上诉人无锡富灵达铝合金制品有限公司负担。本判决为终审判决。审判长 顾 妍审判员 毛云彪审判员 韦 苇二〇二〇年十二月四日书记员 华茜渝