辽宁省营口市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）辽08民终3661号上诉人（原审被告）：王某1，女，1953年4月14日出生，汉族，住营口市西市区。委托诉讼代理人：张宪君，营口市站前区万事达法律服务所法律工作者。被上诉人（原审原告）：赵某，女，1933年1月27日出生，汉族，住营口市西市区。委托诉讼代理人：吕子一，男，1981年5月11日出生，汉族，住营口市站**，系被上诉人赵某孙子。委托诉讼代理人：李晓岚，辽宁长弓律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：王某2，男，1945年11月3日出生，汉族，住南京市下关区。被上诉人（原审被告）：王某3，男，1960年2月8日出生，汉族，住营口市老边区。被上诉人（原审被告）：王某4，男，1957年5月14日出生，汉族，住营口市西市区。上诉人王某1与被上诉人赵某、王某2、王某3、王某4继承纠纷一案，不服营口市西市区人民法院（2019）辽0803民初110号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭审理了本案。上诉人王某1及其委托诉讼代理人张宪君，被上诉人赵某的委托诉讼代理人吕子一、李晓岚到庭参加诉讼。被上诉人王某2、王某3、王某4经本院合法传唤拒不到庭参加诉讼，本案现已审理终结。王某1上诉请求:请求撤销营口市西市区人民法院（2019)辽0803民初110号民事判决书，依法改判或发回重审。事实与理由:一、一审法院判决被继承人王德令去世后单位发放的6个月工资34812元及特别抚恤金10000元，归被上诉人赵某所有是没有事实依据及法律根据。1、被继承人王德令去世后，单位发放王德令的34812元的是王德令的6个月的工资（王德令每月工资5817元X6个月=34812元)。不是生活补助。6个月的工资应是被继承人王德令的遗产。2、被继承人是于2016年4月去世。被上诉人赵某是从2016年5月就领取生活补助费，实质是工资，每月3400元。为此，被继承人去世后所发的6个月工资，不是给被上诉人赵某的生活补助费。3、一审法院判决6个月的工资及10000元的特别抚恤金是以被上诉人赵某为“遗属”范围，将6个月工资为赵某所有是错误的。因为，“遗属”范围不光包括配偶，也包括子女等。上诉人也属“遗属”范围，应分得6个月工资的份额。一审法院把6个月工资全部判给被上诉人赵某，是适用法律错误。二、一审法院只确认办理被继承人王德令的丧葬费35630元，而将33994元丧葬费作为遗产分配是错误的。1、被继承人去世后是由上诉人及被上诉人王某3、王某4、王某2共同出资处理的。被上诉人没出一分钱丧葬费。王德令的丧葬费共花了11万元，扣出王德令应得的69624元丧葬费，尚有多出的5万多元丧葬费应从王德令的遗产中扣出给付上诉人。2、一审法院只确认被上诉赵某枝承认部分丧葬费，而对没有正式票据所花的费用如：购买的寿衣费、花圈、花篮、酒店招待吃饭费用、雇车等费用，虽然不是正规票据，也应给予考虑，不给考虑明显不公平。三、被继承人王德令一次性抚恤金294470元，特别抚恤金10000元，不属于遗产分割范围之内。一审法院参照遗产继承方式平均分割是不公正的，应全面考虑各继承人的具体情况进行分割。四、一审法院判决被继承人名下的坐落营口市西市区号，面积为74平房屋被上诉赵某枝分得的房屋60%份额是错误的。1、涉案房屋是单位分给被继承人王德令及上诉人的母亲居住的公产房。上诉人母亲去世后，被上诉赵某枝××××年年与被继承人登记结婚，该房于1999年房改时获得的产权。按着王德令赵某枝“再婚议定书”（三）（四）男方原有财产由男方子女继承。男方现住干休所的房，属于公房，双方均可居住。男方儿女有继承权，足以说明女方没有继承权。2、“再婚议定书”是真实的，因为，有执笔书写“再婚议定书”的史斌（市民政局干部）证明确认。3、“再婚议定书”虽然被上诉赵某枝不认可，可以进行司法鉴定。一审没有鉴定成立，是因为被上诉王某3春没有交出“再婚议定书”的原件，上诉人己获得了“再审议定书”的原件，请求司法鉴定。4、上诉人的父亲即被继承人王德令，曾于2012年2月1日，给上诉人写了一份房屋住宅转赠书。当时上诉人与被继承人、被上诉赵某枝共同生活。由上诉人服侍他们的生活。因只有上诉人没有房屋居住，其父王德令给上诉人写了房屋转赠，将74平房屋赠给上诉人。为此，涉案房屋不应为作为共同财产分割。综上，上诉人认为，一审判决无论在认定案件事实及适用法律存在错误，请求二审法院依法改判。枝辩称，答辩人认为被答辩人上诉严重违背事实和法律，其上诉无理，请求驳回上诉，维持原判。一、王德令去世后发放的6个月工资归答辩人所有符合营口市队离休退休干部服务管理中心制定的军休制度与政策文件汇编》中第（四）项关于牺牲、病故后6个月工资的规定：“根据财政部······基本退休费，地区津贴。军队离退休干部遗属符合享受生活补助条件的，从第七个月其领取生活补助费”本案中6个月的工资是对没有生活来源的遗属的生活补助，本案中答辩人符合这一条件，因此发放6个月的工资，属于答辩人所有。二、特别抚恤金10000元，按照领取特别抚恤金的对象和顺序：“有父母无配偶的，发给父母；有配偶无父母的发给配偶；既有父母又有配偶的，各发一半，无父母和配偶的，发给子女”之规定，王德令的情况符合第二种即无父母有配偶的发给配偶，王德令的特别抚恤金应当由答辩人享有，这也是体现国家对于王德令妻子的照顾和体恤，这笔资金应当由答辩人独自享有，原审判决正确。三、对于王德令的丧葬费，被答辩人提供的有效票据仅为35630元，剩余部分应当依法分割，原审判决正确。被答辩人以自己花费酒店招待等等费用，要求支付缺乏证据和情理支持，答辩人系王德令妻子，王德令去世对答辩人是一个重大打击，答辩人也必然有支出，被答辩人酒店的花费多是人情，这部分费用不宜计算在丧葬费中，本案双方有争议，应当依法判决，王德令的丧事办理原审判决认定花费三万余元正确，原审判决正确。四、对于王德令一次性抚恤金294477元，被答辩人上诉无理。因为这笔款的组成有两部分，第一是40个月的工资，因为按照法律规定在双方婚姻存续期间一方的工资收入属于夫妻共同财产，既然发放的是40个月的工资，这40个月工资就属于夫妻共同财产，其财产权利答辩人享有50%的直接财产权，剩余50%由法定继承人继承，答辩人继承五分之一，答辩人应当享有60%份额，即40个月工资232080元属于答辩人份额139248元。原审判决已经充分考虑被答辩人利益，被答辩人本次上诉明显缺乏事实和法律依据。第二是抚恤金62390元，这是对王德令生前共同生活人需要王德令抚养得人的抚恤，答辩人明显是属于王德令生前抚养的人，同样原审判决是考虑被答辩人利益作出的，被答辩人上诉无理。五、关于房屋，被答辩人上诉无理。原审判决对于上诉人和王德令夫妻共同财产坐落在营口市西市区房屋的分配合理，在答辩人与王德令结婚当时涉案房屋属于公房，双方客观上无权就公房产权进行约定，因此本案根本就不存在双方婚前约定房屋的法律依据和客观条件，坐落在营口市西市区房屋是答辩人与王德令夫妻关系存续期间双方共同购买的房屋，属于双方共同财产，现王德令死亡，其中50%份额直接属于答辩人所有，另50%份额由答辩人和被答辩人等共同继承，对此事项，原审判决分割正确。本案根本不存在《再婚议定书》，这根本没有答辩人签字，对答辩人不产生法律效力，结婚当时这一房屋是公房，也不存在约定事项。现本案争议房屋是答辩人婚后取得，属于私权是夫妻双方共同财产，原审判决是正确的。为维护答辩人合法权益，特作此答辩，请支持答辩人答辩意见。赵某向一审法院提出诉讼请求：1、依法对位于营口市西市区房产进行分割；2、依法将属于被继承人遗留资金合计约408906元进行分割，原告应当领取245343元。一审法院认定事实：原告赵某与王德令系夫妻关系，二人于××××年××月××日办理的结婚登记，系再婚，王德令于2016年4月4日因病死亡。王德令系营口市军休中心离休干部，与前妻共育有儿女四人，分别是长子王某2、长女王某1、次子王某4、次子王某3。赵某作为王德令再婚妻子，享受营口市离休退休干部服务管理中心发放的退休工资3400元、缴纳基本养老保险、报销取暖费等待遇。王德令名下有坐落于营口市西市区、面积为74平方米的房屋一处，原系公有住房，1999年获得该房屋全部产权。另查，《再婚议定书》，第（四）条约定：“男方现住干休所……男女双方有一人健在，双方儿女对现有家产都不得动用，男方儿女有继承权，女方儿女无权居住”。《再婚议定书》中原告手章是谁加盖不清楚。该《再婚议定书》无原告赵某签字，同时原告对儿子吕秀根签名并非其本人书写，并提交同年原告儿子吕秀根的同年的档案中签名，主张与《再婚议定书》中吕秀根签名明显不一致，为此向法庭申请笔迹鉴定。《再婚议定书》中见证人处均为空白。本院经营口市中级人民法院依法委托到辽宁学苑司法鉴定中心。本院对原告提供的吕秀根的档案进行开庭质证，并要求被告方提供再婚议定书原件用于鉴定，被告方拒不提供原件。2019年12月27日辽宁学苑司法鉴定中心向营口市中级人民法院下达终止鉴定告知书，载明鉴定要求。对《再婚议定书》中吕秀根的签名进行笔迹鉴定。经过中心鉴定人阅卷并讨论，该鉴定要求因无法提供检材原件不具备检验条件，不能结论。依据鉴定程序通则第十五条（二）之规定，告知法官后，我中心决定退鉴。王德令去世后单位为其发放病故后6个月工资34812元、丧葬费69624元、一次性抚恤金294470元、特别抚恤金10000元，合计408906元。上述费用在营口市离休退休干部服务管理中心暂存。经法庭调查，原告只认可被告提供的1660元、430元、7740元、25800元，共计35630元，其余条均为白条无法确认真实性，没有确认。原告在参加丧葬事宜过程中，原告未向法庭提供办理丧葬事宜费用证据。再查，王德令去世前书写给儿女的遗嘱信件中，被告主张该遗嘱信件中记载，如我先走，你们要很好的关照她，房子当然继续住，我留下这点东西，你们不要争，就当给她生活下去。她走后你们可以平分，相互谦让等内容，并未提到《再婚议定书》相关事宜。一审法院认为，关于房屋全部产权是否为夫妻共同财产问题。《再婚议定书》一方当事人名为原告赵某，该议定书中无原告本人签名，原告主张其儿子签名不是本人所签，经原告申请鉴定，并提供原告儿子同年个人档案中签名，与《再婚议定书》中签名明显不一致。被告方拒绝提供《再婚议定书》原件检材，造成鉴定被退鉴，同时《再婚议定书》中原告印章是谁加盖也无法查证，见证人处均为空白，同时王德令去世前书写给儿女的遗嘱信件中也未提过《再婚议定书》，故该证据的真实性无法核实，不予采信。原告赵某与王德令婚后于1999年获得该房屋全部产权时，夫妻对共同财产没有明确约定，是否应视为夫妻共同财产问题。根据《中华人民共和国婚姻法》第十七条规定夫妻在婚姻关系存续期间所得的下列财产，归夫妻共同所有：（一）工资、奖金；（二）生产、经营的收益；（三）知识产权的收益；（四）继承或赠与所得的财产，但本法第十八条第三项规定的除外；（五）其他应当归共同所有的财产。夫妻对共同所有的财产，有平等的处理权。根据第十九条之规定，由一方婚前承租、婚后用共同财产购买的房屋，房屋权属证书登记在一方名下的，应当认定为夫妻共同财产。本案中，王德令名下房屋，婚前承租的公有住房，婚后于1999年获得该房屋全部产权，根据原告提供的证据可以证明购房资金来源于夫妻的婚后收入，系婚后共同财产。故对赵某要求分割房产的诉讼请求予以支持。经依法分配原告为共有，占房屋份额的60%，其余被告各占10%份额。关于原告主张房产价值为约21万元，只有原告方单方陈述，没有申请评估，故原告主张房产价值不予认定。关于丧葬费实际花销问题。被告提供数张均为白条，原告对此认可被告提供的1660元、430元、7740元、25800元，共计35630元，其余条均为白条无法确认真实性，本院对其余条均为白条无法核实，无法确认真实性、客观性，故不予采信。丧葬费是用以填补殡葬花销的不足，解决其亲属在殡葬花销时所遇到的实际困难，应由实际出资人享有。本案原告在参加丧葬事宜过程中，原告未向法庭提供办理丧葬事宜费用证据。被告均未提供相关证据证明己方为实际出资人，故应先在被继承人王德令丧葬费69624元中扣除35630元（由被告方实际出资人分得），其余丧葬费33994元（69624元-35630元=33994元）由原、被告五人平均分割为宜。关于6个月工资给付问题。根据原告提供的由营口市离休退休干部服务管理中心制定的军休制度与政策文件汇编中的第（四）项关于牺牲、病故后6个月工资的规定：“根据财政部……基本退休费、地区津贴。军队离退休干部遗属符合享受生活补助条件的，从第7个月起领取生活补助费”，因原、被告均认可原告每月领取生活补助费3400元，应认定仅原告符合该规定中规定的“遗属”范围，故单位发放的病故后6个月工资应归原告个人所有。关于一次性抚恤金、特别抚恤金分配问题。按《军人抚恤优待条例》第十四规定，一次性抚恤金发给烈士、因公牺牲军人、病故军人的父母（抚养人）、配偶、子女；没有父母（抚养人）、配偶、子女的，发给未满18周岁的兄弟姐妹和已满18周岁无生活来源且由军人生前供养的兄弟姐妹。如果军人死亡前有遗嘱，应按遗嘱载明的顺序发放一次性抚恤金。发放顺序为（1）有父母（或抚养人）无配偶，发给父母（或抚养人）；（2）有配偶无父母，发给配偶等。特别抚恤金，发放标准为1万元，发放对象为军人的父母、配偶、子女、依靠军人生活未成年的弟妹和抚养人。发放顺序为（1）有父母（或抚养人）无配偶，发给父母（或抚养人）；（2）有配偶无父母（或抚养人）的，发给配偶；（3）既有父母（或抚养人）又有配偶，各发半数等。本案中王德令去世前书写给儿女的遗嘱信件中，记载她走后你们可以平分，互相谦让等内容，同时原告赵某也同意平分处理，故一次性抚恤金应平分处理，对于特别抚恤金按《军人抚恤优待条例》规定，给原告本人。本案经本院审判委员会讨论决定，根据《中华人民共和国婚姻法》第十七条、《中华人民共和国继承法》第十条、第十三条之规定，判决如下：一、被继承人王德令去世后单位发放的病故后6个月工资34812元、特别抚恤金10000元归原告赵某所有；二、被继承人王德令丧葬费33994元【69624元-35630元（由被告方实际出资人分得）=33994元】、一次性抚恤金294470元，合计328464元，由原告赵某、被告王某1、被告王某2、被告王某4、被告王某3各分得65692.8元；三、原告赵某占房产价值的60%，被告王某1、被告王某2、被告王某4、被告王某3各占房产价值10%。四、驳回原告赵某的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费9990元，由原告赵某、被告王某1、被告王某2、被告王某4、被告王某3各承担1998元。（原告已预交）。本院审理期间，上诉人王某1提供新的证据如下：被继承人王德令书写的房屋住宅转赠一份，证明涉案房屋74平米不是共同财产，王德令生前亲笔书写此房屋转赠给王某1，不属于分割的财产。被上诉人赵某质证如下：对这份证据的真实性、合法性、关联性均提出异议，这份证据是不真实的。因为这个房屋是夫妻共同财产，王德令无权独自处理，和本案没有关系，没有关联性。因为本案是继承案件，如果是赠与的话应当在两个月内办理。没有办理那么赠与已经失去效力。所以这一份协议无论是否存在都不能产生任何法律效力，不影响本案的判决。本案其他事实与一审查明的事实一致。本院认为，关于上诉人提出的一审法院判决被继承人王德令去世后单位发放的6个月工资34812元及特别抚恤金10000元，归被上诉人赵某所有是没有事实依据及法律根据；一审法院只确认办理被继承人王德令的丧葬费35630元，而将33994元丧葬费作为遗产分配是错误的；被继承人王德令一次性抚恤金294470元，特别抚恤金10000元，不属于遗产分割范围之内的诉讼请求。经查一审法院对上诉人所提的上述事实已经查清，适用法律正确。关于上诉人提出一审法院判决被继承人名下的坐落在营口市西市区，面积为74平房屋被上诉人赵某分得的房屋60%份额是错误的上诉请求。在本院审理期间上诉人向本院提供新的证据“房住宅转赠”书面材料一份，根据该份书面证据，结合书信内容以及“再婚议定书”内容，该房屋所有权暂无法确认，因本案已经本院发回重审一次，根据民事诉讼法的相关规定，本案不能再次发回重审。现双方对房屋所有权争议较大，为保证当事人双方的合法权益，本案对争议的房屋不作处理，双方应另案进行诉讼。综上，一审法院认定的事实清楚，适用法律得当。关于双方争议的房屋，因上诉人在本院审理期间提供了新的证据，本案不予处理，双方应另案进行诉讼。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一、二项规定，判决如下：一、维持辽宁省营口市西市区人民法院（2019）辽0803民初110号民事判决第一、二、四项。二、撤销辽宁省营口市西市区人民法院（2019）辽0803民初110号民事判决第三项。上诉人王某1交纳的二审案件受理费1771元，由上诉人王某1负担。本判决为终审判决。此页无正文。审判长  赵洪骥审判员  秦振敏审判员  关春秋二〇二〇年十二月二十二日法官助理杨琳书记员孙玲