黑龙江省绥化市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）黑12民终1392号上诉人（原审被告）：蒋宝龙，男，1981年1月23日出生，现住武汉市。委托诉讼代理人：赵辉，男，1988年9月8日出生，现住黑龙江省大庆市。被上诉人（原审原告）：黑龙江安达农村商业银行股份有限公司，住所地：黑龙江省安达市。法定代表人：徐丽虹，职务理事长。委托诉讼代理人：于连国，黑龙江龙鹏律师事务所律师。原审被告：张玲华，女，1970年5月5日出生，现住黑龙江省安达市。原审被告：郑芳，女，1982年11月6日出生，现住武汉市。上诉人蒋宝龙因与被上诉人黑龙江安达农村商业银行股份有限公司（以下简称安达农村商业银行）、原审被告张玲华金融借款合同纠纷一案，不服安达市人民法院（2020)黑1281民初1514号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年11月12日立案后，依法组成合议庭，公开开庭审理本案，上诉人蒋宝龙的委托诉讼代理人赵辉，被上诉人安达农村商业银行的委托诉讼代理人于连国到庭参加诉讼，原审被告张玲华、原审被告郑芳到庭经传票传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。上诉人蒋宝龙上诉请求：1.撤销原判，驳回安达农村商业银行的诉讼请求；2.一二审诉讼费用由安达农村商业银行负担。事实和理由：安达农村商业银行未在保证期间内向蒋宝龙主张权利，安达农村商业银行以在《黑龙江经济生活报》公告方式向蒋宝龙催收借款无效。被上诉人安达农村商业银行辩称，原审法院判决正确，应予以维持。原审被告张玲华未到庭，未答辩。原审被告郑芳未到庭，未答辩。安达农村商业银行向一审法院起诉请求：1.要求张玲华返还借款本金60,000元，给付利息8,387.49元（以60,000元为基数，按月利率9.1‰计算，自2015年12月21日起暂计算至2017年3月10日），本息合计68,387.49元。2.要求张玲华给付逾期利息（以60,000元为基数，按月利率11.83‰标准，自2017年2月5日起计算至实际给付之日止）。3.要求蒋宝龙、郑芳承担连带给付责任。一审法院认定事实：张玲华与借款人王金贵系夫妻关系。2015年11月5日，安达市农村信用合作联社所属的天泉信用社与王金贵、蒋宝龙签订了《农户最高额互保借款合同》，合同约定：王金贵、蒋宝龙为本合同的互保成员，贷款人分别对互保成员在核定的最高贷款余额内分次发放贷款，对此期间和最高贷款余额内，由互保成员提供连带责任保证，保证期间为每笔借款到期后清偿完结止，不再逐笔办理保证担保手续，每笔提款金额不得少于1,000元，逾期还款则在原约定利率的基础上加收30%罚息，合同借款期限至2018年11月4日。借款人王金贵以建棚资金不足为由先后3次借款60,000元，其中2015年11月5日借款45,000元，借款期限至2017年2月4日；2015年11月25日借款14,000元，借款期限至2017年2月15日；2015年12月21日借款1,000元，借款期限至2017年3月10日，月利率均为9.1‰，借款人王金贵于借款日就3笔借款分别出具借据1张。借款期满后，借款人王金贵于2016年1月死亡。安达市农村信用合作联社在黑龙江经济生活报以公告的方式进行了催收，该3笔借款本息至今未付。另，安达市农村信用合作联社于2020年1月13日改制为黑龙江安达农村商业银行股份有限公司，原安达市农村信用合作联社债权、债务由黑龙江安达农村商业银行股份有限公司享有、偿还。一审法院认为，安达市农村信用合作联社与王金贵、蒋宝龙签订的农户最高额互保借款合同系双方真实意思表示，符合法律规定，合同合法有效。安达市农村信用合作联社天泉信用社按合同约定提供借款，借款人王金贵应按约定期限返还借款、支付利息。王金贵、张玲华系夫妻关系，王金贵借款用于家庭生活，应视为夫妻共同债务，应共同偿还，现借款人死亡未履行合同约定义务，该笔借款应由张玲华承担返还责任。蒋宝龙作为保证人，对该笔借款应承担连带给付责任。保证人承担保证责任后，有权向债务人追偿。蒋宝龙、郑芳系夫妻关系，蒋宝龙提供担保的行为并非为了家庭生活，且郑芳也未与安达市农村信用合作联社签定担保合同，对该借款本息不应承担保证责任。现安达市农村信用合作联社改制为黑龙江安达农村商业银行股份有限公司，原安达市农村信用合作联社的债权、债务由黑龙江安达农村商业银行股份有限公司享有、偿还。黑龙江安达农村商业银行股份有限公司作为本案原告主张权利符合法律规定，应予支持。综上所述，安达农村商业银行请求张玲华返还借款本息、蒋宝龙承担连带给付责任的诉讼请求合理，应予支持。依照《中华人民共和国合同法》第二百零五条、第二百零六条、第二百零七条，《中华人民共和国担保法》第十八条第一款、第二十一条、第三十一条，《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第二十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条的规定，判决：一、张玲华于本判决生效后5日内返还黑龙江安达农村商业银行股份有限公司借款本金60,000元，支付利息8,387.49元（以60,000元为基数，自2015年12月21日起计算至2017年3月10日，月利率均按9.1‰计算），本息合计68,387.49元；二、张玲华于本判决生效后5日给付黑龙江安达农村商业银行股份有限公司借款逾期利息，以60,000元为基数，自2017年2月5日起，利率均按11.83‰计算至实际给付之日止；三、蒋宝龙承担连带给付责任；四、驳回原告黑龙江安达农村商业银行股份有限公司的其他诉讼请求。案件受理费755元，由张玲华、蒋宝龙共同负担。二审中，安达农村商业银行提交《家庭教育报》2018年4月11日报刊一份，欲证实安达农村商业银行于2018年4月11日在《家庭教育报》中的黑龙江经济生活版面就案涉借款向借款人王金贵、担保人蒋宝龙进行了催收；提交安达市××镇胜利村村民委员会出具证明一份、照片3张，欲证实2017年11月，安达农村商业银行工作人员到蒋宝龙、郑芳居住的村子里向二人主张权利，但二人不在村里居住。经质证，蒋宝龙对安达农村商业银行提交的《家庭教育报》的真实性有异议，因安达农村商业银行提交的系家庭教育报纸的原件，蒋宝龙无证据证实其系虚假的，故对该报纸的真实性予以认定。蒋宝龙对安达市××镇胜利村村民委员会的证明的真实性无异议，对照片的真实性有异议，因安达农村商业银行未提交照片的原审载体，对照片的真实性无法核实，故对该照片不予采信。安达市××镇胜利村村民委员会出具的证明内容仅为：“蒋宝龙及其配偶郑芳自2017年离开我村外出打工，至今未在我村居住”，未证实安达农村商业银行于2017年11月份到安达市××镇胜利村处向蒋宝龙、郑芳主张权利，故对该证据不予采信。对当事人二审争议的事实，本院认定如下：安达农村商业银行于2018年4月11日在《家庭教育报》中的黑龙江经济生活版面刊登就案涉借款向借款人王金贵、担保人蒋宝龙进行了催收的内容。二审法院确认原审判决认定的其他事实。本院认为，本案争议的焦点问题是：蒋宝龙是否应对案涉借款本息承担连带保证责任。蒋宝龙上诉主张安达农村商业银行未在保证期间内向其主张权利，蒋宝龙不应承担案涉借款本息的连带保证责任。本案中，案涉借款的借款时间分别为：2015年11月5日借款45,000元，借款期限至2017年2月4日；2015年11月25日借款14,000元，借款期限至2017年2月15日；2015年12月21日借款1,000元，借款期限至2017年3月10日。案涉借款合同约定：“保证期间为每一笔借款到期后清偿完结止。”《最高人民法院关于适用若干问题的解释》第三十二条第二款规定：“保证合同约定保证人承担保证责任直至主债务本息还清时为止等类似内容的，视为约定不明，保证期间为主债务履行期届满之日起二年。”即案涉3笔借款的保证期间分别为45,000元借款的保证期间为2017年2月5日至2019年2月4日；14,000元借款的保证期间为2017年2月16日至2019年2月15日；1,000元借款的保证期间为2017年3月11日至2019年3月10日。安达农村商业银行主张在2017年11月份到蒋宝龙户籍所在地安达市××镇胜利村向其进行催收，并于2018年4月11日在《家庭教育报》中的黑龙江经济生活版面就案涉借款向借款人王金贵、担保人蒋宝龙进行了催收。本案中，安达市××镇胜利村村民委员会出具的证明内容仅为：“蒋宝龙及其配偶郑芳自2017年离开我村外出打工，至今未在我村居住”，未证实安达农村商业银行于2017年11月份到安达市××镇胜利村处向蒋宝龙、郑芳主张权利。安达农村商业银行虽提交照片，但均系复印件，未提交照片的原审载体，对照片的真实性无法核实，故该照片及安达市××镇胜利村村民委员会出具的证明不足以证实安达农村商业银行于2017年11月到蒋宝龙户籍所在地安达市××镇胜利村向其进行催收。另，《中华人民共和国担保法》第二十六条第二款规定：“在合同约定的保证期间和前款规定的保证期间，债权人未要求保证人承担保证责任的，保证人免除保证责任。”安达农村商业银行主张其于2018年4月11日在《家庭教育报》黑龙江经济生活版面就案涉借款向借款人王金贵、担保人蒋宝龙以公告方式主张权利。就公告送达方式的适用条件，《最高人民法院关于审理民事案件适用诉讼时效制度若干问题的规定》（法释〔2008〕11号）第十条第一款第四项规定：“当事人一方下落不明，对方当事人在国家级或者下落不明的当事人一方住所地的省级有影响的媒体上刊登具有主张权利内容的公告的，但法律和司法解释另有特别规定的，适用其规定”。据此，债权人在保证期间内以公告方式向保证人主张权利应当符合以下三个条件：第一，保证人下落不明，债权人无法采用其他直接送达的方式向其主张权利。第二，公告的内容需有主张权利的意思表示。第三，公告的媒体应当是国家级或者保证人住所地省级有影响的媒体。本案中，蒋宝龙提交的安达市××镇胜利村村民委员会的出具证明仅为“蒋宝龙及其配偶郑芳自2017年离开我村外出打工，至今未在我村居住”，并无蒋宝龙下落不明内容，安达农村商业银行亦未提交其他证据证实蒋宝龙下落不明，不存在因蒋宝龙下落不明导致债权人无法在保证期间内向其主张权利的情形，不存在需要在报纸刊登公告的方式向保证人蒋宝龙主张权利的情况。故本案中安达农村商业银行以在《家庭教育报》上刊登公告的方式向保证人蒋宝龙主张权利，不符合法律规定，依法不能产生主张权利的法律效果。原审判决认定安达农村商业银行在保证期间内向蒋宝龙主张了权利，蒋宝龙应对案涉借款本息承担连带保证责任不当，应予以纠正。另，二审中，安达农村商业银行就案涉3笔借款逾期利息部分仅要求以60,000元借款本金为基数，按照月利率11.83‰标准，自2017年3月11日起计算至实际给付之日止，其他部分放弃。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第五十一条“原告可以放弃或变更诉讼请求。被告可以承认或者反驳诉讼请求，有权提起反诉”的规定，安达农村商业银行放弃部分诉讼请求符合法律规定。综上所述，上诉人蒋宝龙的上诉请求成立，应予以支持；一审判决蒋宝龙承担连带保证责任不当，应予纠正。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条、第一百七十条第一款第二项、第一百七十四条规定，判决如下：一、维持安达市人民法院(2020)黑1281民初1514号民事判决第一项；二、撤销安达市人民法院(2020)黑1281民初1514号民事判决第二项、第三项、第四项；三、张玲华于本判决生效后5日内给付黑龙江安达农村商业银行股份有限公司借款逾期利息：以60,000元为基数，按照月利率11.83‰标准，自2017年3月11日起计算至实际给付之日止；四、驳回黑龙江安达农村商业银行股份有限公司其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费755元由张玲华负担，二审案件受理费1,510元，由上诉人黑龙江安达农村商业银行股份有限公司负担。本判决为终审判决。审判长 朱 丽审判员 于成林审判员 陈 奇二〇二〇年十二月二十一日书记员 陆文婷