辽宁省沈阳市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）辽01民终13688号上诉人（原审被告）：沈阳华诚门业科技有限公司，住所地沈阳市于洪区洪润路**。法定代表人：杨彩亚，系该公司董事长。委托诉讼代理人：唐军华，男，1976年8月15日出生，汉族，系该公司员工，住杭州市富阳区。委托诉讼代理人：刘光颖，男，1974年6月23日出生，汉族，系该公司员工，住沈阳市铁**。被上诉人（原审原告）：李晓丹，女，1983年4月18日出生，汉族，住吉林省九台市。上诉人沈阳华诚门业科技有限公司因与被上诉人李晓丹合同纠纷一案，不服沈阳市于洪区人民法院（2020）辽0114民初5428号民事判决，向本院提起上诉。本院立案后，依法组成合议庭，对本案进行了审理。本案现已审理终结。沈阳华诚门业科技有限公司上诉请求：1.撤销于洪区人民法院(2020)辽0114民初字5428号民事判决书，依法改判被上述人李晓丹承担一审法庭遗漏计算的计税基数差额部分增殖税和企业所得税，偿还上述人沈阳华诚门业科技有限公司企业代缴2163180元与1840000元差额部分(可以理解为企业利润部分)的增值税和企业所得税合计69856.22元，同时承担违约责任支付风险保证金50000元，合计向上述人沈阳华诚门业科技有限公司支付119856.22元并按银行规定承担相关利息或发回重审。2.被上诉人承担本案一、二审诉讼费用。事实和理由：一、本案未经调解直接开庭。一审法院判决沈阳华诚门业科技公司给付原告李晓丹工程款52144.23元，并支付利息和部分诉讼费用。二、原审审判程序违法，遗漏被上述人李晓丹应该承担的全部费税。本案约定被上述人李晓丹提供184万增殖税抵扣发票，不能等同于上述人沈阳华诚门业科技有限公司开出的缴税基数，上述人提出的增值税抵扣数值是参考企业利润的计算方法。李晓丹为挂靠自然人，与上诉人签有《沈阳华城门业科技有限公司工程挂靠合同》，法院判决可以参照合同约定支付工程价款。该合同约定被上述人李晓丹承担所有费税。根据我国税法规定，上述人沈阳华诚门业科技有限公司开出的2163180元发票，都要上缴国家税务部门17%的增值税，抵顶发票184万以外部分为企业利润，在上缴17%的增值税基础上，剩余利润还要上缴25%的企业所得税。参照一审法院计税方法，被上述人李晓丹还应偿还上述人沈阳华诚门业科技有限公司遗漏计算费税部分，即没有计算代为支付的增值税(2163180-184000)17%=54940.60元和企业所得税(2163180-1840000-54940.6)25%=67059.85元，合计122000.45元。扣除一审法院判决上述人给付的52144.23元，被上述人李晓丹还需向上述人沈阳华诚门业科技有限公司支付69856.22元，并承担相关利息和一审、二审诉讼费用。此外，被上述人没能履行自己的承诺，在陈飞案件和大桥局之间搬弄是非，不承担自己承诺的责任，挂靠合同虽然无效，但是违约责任清晰，上述人要求对不诚信的被上述人确定违约责任，收缴被上述人李晓丹风险违约金50000元。三、原审法院对本案部分主要事实没有查清。1、对上述人沈阳华诚门业有限公司的计税基数没有查清，漏算上述人缴纳的费税总额。2、对被上述人李晓丹应该承担的费税总数没有全额计算。3、对被上述人李晓丹的违约责任没有查清，尤其是在与陈飞劳务合同纠纷时，被上述人李晓丹没能兑现相关承诺自行解决并承担责任，被上述人李晓丹所作所为均为违约，其支付的50000元违约保证金应被上述人扣除。因为被上诉人李晓丹对外欠农民工工资，我方替李晓丹支付了6万元的农民工的工钱。李晓丹未发表答辩意见。李晓丹向一审法院起诉请求：1.判令被告返还原告工程款350000元，并支付违约金37000元（自2019年12月2日暂计算至立案之日，并最终计算至实际给付之日止，按月息2%计算），合计387000元；2.诉讼费用由被告负担。一审法院查明事实：2016年9月4日，原告（乙方）与被告（甲方）签订《沈阳华诚门业科技有限公司工程挂靠合同》（合同编号：SYHCH-2016-G-001)—份，原告承建中国铁建大桥工程局集团有限公司（以下简称“中铁大桥局”）阿拉善梦想航空文化主题公园1#停机库柔性提升门工程，工程合同总额2240000元，工期2016年9月3日至2016年9月25日。挂靠合同约定本协议价款及调整采用方式与上述工程项目（本工程合同的发包方）实际决算款一致。甲方收取乙方挂靠管理费为工程实际决算款额（开发票额）的2%。税费按国家、、地方税务规定须缴的营业税及附加印花税个税、企业所得税合算，以发票额的3%计算收缴，乙方必须自行负责增值税抵扣发票184万上交甲方。本挂靠协议生效前，乙方必须向甲方缴纳5万元保证金。如果挂靠期内乙方无违约行为，如无拖欠员工工资行为等，将风险保证金退还乙方。风险保证金不计利息。甲方在发包方结算工程进度款到甲方账户后10个工作日内扣除甲方应得相关费税后将剩余部分支付给乙方，甲方不及时支付工程款给乙方，每日甲方按千分之五向乙方支付滞纳金，超过30日按甲方违约处理并由甲方承担相关法律责任。合同还约定，乙方同第三方在劳务费、分包工程款、材料费、机械设备租赁费等其它方面的民事、行政、刑事等法律纠纷由乙方自行解决，对合同工程因经济和其他纠纷（包括债权债务诉讼纠纷）产生的法律后果乙方负全部责任。如发生诉讼、仲裁案件，甲方将对乙方按每起处1万元惩罚。另查明，被告华诚门业共收到中铁大桥局款项2140985.83元，向其开具发票金额为2163180元，其中最后一笔质保金支付时间为2019年12月2日。被告华诚门业共向原告支付1774118元，原告已交发票合计金额1045000元。还查明，因原告李晓丹施工工程涉诉案件一起，经原审法院判决，被告败诉，被告共向案外人陈飞支付工程款60000元，上诉费1414.6元。一审法院认为，根据《中华人民共和国建筑法》第二十六条规定，禁止建筑施工企业超越本企业资质等级许可的业务范围或者以任何形式用其他建筑施工企业的名义承揽工程。禁止建筑施工企业以任何形式允许其他单位或者个人使用本企业的资质证书、营业执照，以本企业的名义承揽工程。故原、被告签订的《沈阳华诚门业科技有限公司工程挂靠合同》因违反法律的禁止性规定而无效。合同虽然无效，但原告施工工程已完毕，发包方中铁大桥局已将涉诉工程款给付被告，被告即应参照合同约定向原告支付工程价款。关于被告华诚门业应给付原告李晓丹的工程款问题。被告华诚门业共收到中铁大桥局款项2140985.83元，向其开具发票金额为2163180元。被告已向原告支付1774118元，被告应收取的营业税、印花税等合计64895.4元（2163180元×3%），挂靠费为43263.6元（2163180元×2%）。根据合同约定，原告与案外人陈飞产生诉讼，被告代原告向陈飞支付工程款60000元，并支付上诉费1414.6元，该部分款项均应由原告自行负责，原告还应按合同约定向被告支付10000元罚款。合同中还约定“乙方必须自行负责增值税抵扣发票184万上交甲方”，现原告已交发票金额1045000元，发票差额为795000元（1840000元-1045000元），故被告产生税费损失135150元（795000元×17%）。综上，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条，《中华人民共和国建筑法》第二十六条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条之规定，判决：一、被告沈阳华诚门业科技有限公司于本判决生效之日起十五日内给付原告李晓丹工程款52144.23元；二、被告沈阳华诚门业科技有限公司于本判决生效之日起十五日内给付原告李晓丹工程款的利息（计算方式：以52144.23元为基数，自2019年12月17日起至实际给付之日止，按照全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算）；三、驳回原告其他诉讼请求。如果被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费7106，减半收取3553元，由被告负担552元，由原告自行负担3001元。二审中，当事人没有提交新证据。本院对一审查明的事实予以确认。本院认为，上诉人与被上诉人签订的《沈阳华城门业科技有限公司工程挂靠合同》违反《中华人民共和国建筑法》第二十六条关于禁止建筑施工企业超越本企业资质等级许可的业务范围或者以任何形式用其他建筑施工企业的民义承揽工程。禁止建筑施工企业以任何形式允许其他单位或者个人使用本企业的资质证书、营业执照，以本企业的名义承揽工程的强制性规定，挂靠合同无效。因此，上诉人基于无效合同的约定要求被上诉人承担违约责任，收缴被上诉人50000元风险保证金的请求没有事实及法律依据，本院不予支持。关于上诉人提出被上诉人李晓丹偿还上诉人遗漏计税部分共计122000.45元问题。因上诉人的该项主张具有给付内容，系独立的请求，属于反诉范畴，上诉人在一审审理时并未提起反诉，二审对其该项请求不予审理，上诉人如认为被上诉人的行为给其造成损失，可通过其他途径进行救济。综上所述，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费7106元，由上诉人沈阳华诚门业科技有限公司负担。本判决为终审判决。审判长  周啟星审判员  关宇宁审判员  林 红二〇二〇年十二月十日法官助理强文清书记员梁婉莹