湖南省耒阳市人民法院 民 事 判 决 书 （2020）湘0481民初6050号 原告：耒阳市大市镇人民政府。 法定代表人：刘谭，该镇镇长。 委托诉讼代理人：曾小凤（特别授权），湖南惠湘律师事务所律师。 被告：张孟桂，男，汉族。 委托诉讼代理人：曾海霞（一般授权），湖南丹阳律师事务所律师。 原告耒阳市大市镇人民政府与被告张孟桂企业承包经营合同纠纷一案，于2020年7月8日向本院提起诉讼。本院受理后，依法适用简易程序，于2020年7月27日公开开庭进行了审理。原告委托诉讼代理人曾小凤到庭，被告张孟桂委托诉讼代理人曾海霞到庭参加诉讼，本案现已审理终结。 原告提出诉讼请求：1.请求依法判令被告向原告支付所欠煤矿委托经营应付利润及固定资产折价返还款合计918万元，并以所欠付款918万元为基数，从2019年11月8日起按日万分之五向原告支付违约金至所有款项付清时止（至起诉之日止为963900元）；2.请求依法判令被告承担本案的全部诉讼费用；3.请求依法判令解除委托经营协议。 事实与理由：2013年5月因政策原因，原告内设部门耒阳市大市镇经济和信息化所将其在湖南省煤业集团白山坪凤形矿业有限公司所占的所有股份（该矿20%的股份）委托给被告经营管理，为此，耒阳市大市镇经济和信息化所与被告张孟桂于当年5月23日签订有关股份经营权托管协议。 依据托管合同约定：1.原告将其在湖南省煤业集团白山坪凤形矿业有限公司所占的该企业20%的股权，全权委托给被告经营管理；2.托管期限为：2013年5月30日至2033年5月29日；3.托管期间被告自主经营自负盈亏；4.托管期间利润分配方式为：固定分红模式，即前5年被告每年向原告支付固定利润248万元，从第六年起每五年递增5%，每年按季度支付分红款。5.托管期间被告分10年无条件退还原告的资产折价款每年42.01626万元；6.被告未按时足额向原告支付利润，应以应付未付款为基数，按日万分之五向原告支付违约金。 托管合同签订以后，原告严格按照合同的约定将煤矿股权移交给被告经营管理，由被告自主经营，被告在经营期内，陆续向原告支付了部分分红款和资产折价返还款，但并未足额支付，至2019年11月8日止，被告共欠原告分红款及资产折价返还款合计918万元。按照双方合同的约定，被告的行为已经构成违约，严重损害了原告的合法权益，依据双方合同的约定和合同法的规定，被告应向原告承担违约责任，现为维护原告的合法权益，特诉至贵院，望判如所请！ 被告答辩要点：本案是合同，所设合同是委托经营协议，该协议有多处不公平之处，更有违反法律禁止性规定和违反法律规定的条款。协议第六条第三项关于归还被答辩人投资的约定直接违反了公司法第三十五条：公司成立后，股东不得抽逃出资的规定。该规定是法律上的禁止性规定，因此，该条约定属于因违反法律禁止性规定而无效，无效的条款自始无效，请法院确定该条款无效。该合同的履行期是二十年,双方实际上只履行了六年，煤矿已经被政府关闭。答辩人是按合同约定的二十年进行投资的，由于政策性原因，导致合同不能履行,答辩人的合同目的不能实现。 在合同期内发生了煤矿不能正常生产的非答辩人引起事由：1.采矿许可证和安全许可证陆续缺失，2.政府因春节、两会、国庆、十九大等国家的重大节日和事件而被迫停产，以上停产时间累积达三年多，答辩人实际生产只有两年余，被迫停产的期间应该顺延，由于煤矿已经关闭合同无法顺延，因此应该减去停产期间应交的费用。答辩人已经交了830万元，按每年248万元的标准，即便是按三年缴纳也只有744万元，答辩人显然超额交付了相关费用。 基于上述事实和理由，答辩人认为，被答辩人请求向其交付利润及固定资产折价返还款没有事实和法律依据，请依法驳回其诉讼请求。 经审理查明，原告内设机构耒阳市大市乡经济和信息化所（甲方）系原耒阳市大市乡凤形煤矿的所有者，被告（乙方）张孟桂系原凤形煤矿的租赁者。后因煤矿资源枯竭，面临关停等原因，与湖南黑金时代白山坪矿业有限公司合作，成立湖南省煤业集团白山坪凤形矿业有限公司。甲乙双方皆系该公司股东。2013年5月30日，甲方与乙方签订委托经营协议，约定：1.甲方在湖南省煤业集团白山坪凤形矿业有限公司企业占20%股权，甲方拟将在该企业的经营管理权全权委托给乙；2.托管期限自本协议生效之日起20年，即自2013年5月30日起至2033年5月29日止，期限届满后甲乙双方按本协议续签合同；3.乙方独立享有甲方在企业的生产经营管理权，托管期间经营风险由乙方承担，甲方不承担，但甲方的利润应保证；4.托管期间利润分配为前五年乙方每年支付甲方利润248万元，按季度支付；第六年起，每五年递增一次，增幅为5%，托管期间其余经营利润归乙方所有。托管期间的投资约定为甲方在公司的注册资金由乙方垫付，甲方不需要归还，所有权归乙方，托管期间，甲方不再投资，其所有投资由乙方承担。相应资产所有权归乙方所有。乙方垫付的资金产生的效益归乙方所有；5.乙方承诺甲方在原耒阳市大市乡凤形煤矿的资产420.1626万元，由乙方无条件分10年按每年42.01626万元归还；6.法律责任：乙方未按时足额向甲方交纳利润，应按日向甲方交纳迟延滞纳金，即每迟延一日按迟延交纳部分的万分之五交纳滞纳金；7.该协议还约定了其他事项及该协议自双方或授权代表签署之日起生效。甲乙双方当日在该协议上签字确认。 被告托管经营后，以湖南省煤业集团白山坪凤形矿业有限公司名义自2014年1月20日起至2019年11月8日陆续向原告交纳租赁费共计830万元。在托管经营期间，因春节、“全国两会”、国庆等特殊时期，政府相关部门要求全市煤矿停工停产。2014年1月6日耒阳市煤炭局关于做好春节前后煤矿安全工作的通知（耒煤通[2014]1号）,要求全市煤矿从2014年元月13日至2月9日停止生产；2016年1月7日耒阳市煤炭局关于做好春节前后煤矿安全工作的通知(耒煤通[2016]2号),要求全市煤矿从2016年元月22日至2月15日停止生产；2019年1月17日耒阳市煤矿安全生产整治领导小组办公室文件关于认真做好2019年春节前后煤矿安全生产和节后复工复产核查工作的通知(耒煤安整[2019]1号),要求全市煤矿从2019年1月21日至2月20日停止生产，同年9月19日该办关于做好建国70周年大庆特护期煤矿安全生产工作的通知（耒煤安整[2019]54号）,确定从9月23日至10月7日为我市煤矿安全生产特护期；全市煤矿一律停止作业。同时，2016年元月4日耒阳市国土资源局关于被告采矿许可证有效期过期的专项说明，证明被告在有效期内向该局提交采矿权延期登记有关资料，造成该矿采矿许可证有效期过期的主要原因是该矿的《资源配置论证报告》未能及时审查批复，缺少延续、变更登记要件，以及该局矿政审批电子政务系统不畅通，矿政审批效率不高造成的，致使湖南黑金时代股份有限公司于2016年9月2日批复白沙矿区安全生产管理局同意白山坪凤形矿业有限公司在安全许可证被暂扣期间停产停业。直至2017年4月27日该矿在取得采矿许可证，并从湖南煤矿安全监察局分局返还暂扣的安全许可证后才准予恢复生产。2018年5月1日湖南煤矿安全监察局衡阳监察分局关于暂扣部分煤矿安全许可证并严禁组织生产的函（衡煤监函[2018]14号）以及该局2019年1月24日下发的关于强化停产煤矿监管措施的函（衡煤监函[2019]5号）规定，对于核定生产能力为9万吨及以下的矿井，一律暂扣安全生产许可证，不允许边技改边生产，而被告经营的煤矿正在此列。2019年12月31日衡阳市人民政府关于依法关闭耒阳恒发矿业有限公司恒发煤矿省煤业集团白山坪凤形矿业有限公司凤形煤矿的决定（衡政发[2019]17号），被告经营的煤矿被关闭。2020年1月6日原告内设机构耒阳市大市镇经济和信息化所向被告送达关于煤矿经营分红[按每年(248＋42)万元，六年计算]等催缴的通知，要求被告缴纳余下款项未果后，遂诉至法院。 本院认为，双方签订的委托经营协议，是双方的真实意思表示，未违反法律强制性规定，应合法有效，受法律保护。依法成立的合同，自成立时生效。双方应按合同约定履行自己的义务，享有合同权利。该案中从双方签订的委托经营协议约定的内容看，其实质就是作为股东的一方（即本案中原告）将自己在该公司所占的股权承包给该公司的另一方股东经营（即本案中被告），由被告向原告交纳承包款的意思表示（即该协议中约定为每年向原告交付利润248万元）。因此，双方之间的法律关系应属企业承包经营合同。原告依法履行将自己股权交于被告经营管理后，被告理应按约定履行向原告交付利润的义务。故对于原告要求被告交付利润的合理部分予以支持。对于被告提出的该委托经营协议第六条第三项约定“甲方在原耒阳市大市乡凤形煤矿的资产420.1616万元，由乙方无条件分10年按每年42.01616万元归还”，认为这项约定既不公平，更是违反了法律强制性规定应属无效的主张。本院认为，根据合同相对性原理，该案中委托经营协议体现的是该公司内部两个股东之间有关股权委托经营管理的约定，即原告将自己的股权承包给被告，被告向原告交纳利润及返还固定资产折价款，并未体现出系原告从公司抽逃资金，违反了法律强制性规定。因此，对被告的该主张，本院不予采纳。虽然委托经营协议中未约定对于非属被告原因，导致煤矿不能正常生产的期间如何处理的问题，但是依据公平原则，为平等保护双方当事人的合法权益，对于因政策性原因、政府行为等要求被告经营的煤矿停产停业期间，应酌情予以核减被告的承包期间。本案中查明，在被告托管经营该煤矿期间因“春节、国庆、全国两会、党的十九大”及政府关闭落后产能煤矿的精神，以及被告自身的原因，被告所经营的煤矿停产停业达近28个月。本院对被告要求核减承包期间的诉求予以部分支持，酌情予以核减承包期间为18个月。同时，因委托经营的煤矿已于2019年12月31日被政府关闭，合同履行已实际不能。因此，原告要求解除双方的委托经营协议予以准许。因被告方提供的证据是已交纳租赁费830万元给原告，对原告方提出只交纳822万元利润不予认可。综上，本院认可原、被告双方的委托经营协议期间为6年，减去非因被告方原因不能正常生产的期间1.5年，实际委托经营期间为4.5年，按照协议约定，被告方应付原告方剩余款项为（248+42）×4.5-830=475（万元），以及按约定对于未付款项以475万元为基数，从2019年11月8日起按日万分之五向原告方支付违约金至款项付清时止。 综上，为维护当事人的合法权益，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第九十四条、第一百零七条之规定， 判决如下： 一、解除原告耒阳市大市镇内设机构耒阳市大市镇经济和信息化所与被告张孟桂于2013年5月30日签订的委托经营协议； 二、被告张孟桂于本判决生效之日起十日内支付原告耒阳市大市镇人民政府款项475万元，并以此为基数自2019年11月8日起按日万分之五支付违约金至款项付清时止； 三、驳回原告耒阳市大市镇人民政府的其他诉讼请求。 案件受理费82663元，减半收取41331.5元。由原告承担19343.14元,被告承担21988.36元。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省衡阳市中级人民法院。 审 判 员  张为志 二〇二〇年十二月十四日 代理书记员  黄晶晶 校对责任人：张为志打印责任人：黄晶晶 附相关法律条文 《中华人共和国合同法》第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。 第九十四条有下列情形之一的，当事人可以解除合同： …… （五）法律规定的其他情形。 第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。