湖南省长沙市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）湘01民终10870号上诉人（原审被告）：青岛耀利机械工程有限公司，住所地山东省青岛市即墨区湘江二路**。法定代表人：金善刚，该公司董事长。被上诉人（原审原告）：中联重科股份有限公司，住所地湖南省长沙市岳麓区银盆南路**。法定代表人：詹纯新，该公司董事长。委托诉讼代理人：王博，湖南道宽律师事务所律师。委托诉讼代理人：曾丽，女，1985年6月25日出生，汉族，住湖南省醴陵市，系该公司法务。原审被告：万刚生，男，1965年9月12日出生，汉族，住山东省即墨市。原审被告：周淑苹，女，1966年12月14日出生，汉族，住山东省即墨市。原审被告：万洁，女，1989年10月7日出生，汉族，住山东省即墨市。上诉人青岛耀利机械工程有限公司（以下简称耀利机械公司）因与被上诉人中联重科股份有限公司（以下简称中联重科）、原审被告万刚生、周淑苹、万洁买卖合同纠纷一案，不服湖南省长沙市岳麓区人民法院（2020）湘0104民初709号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。耀利机械公司上诉请求：一、撤销一审判决，依法改判耀利机械公司不支付违约利息及逾期利息；二、本案全部诉讼费用由被上诉人承担。事实与理由：一审判决耀利机械公司支付违约利息及逾期利息无合同依据。《还款承诺函》未约定违约金及利息，应视为没有利息约定。起诉之日之后的违约金中联重科并未主张，一审法院超诉请判决。中联重科辩称，《产品买卖合同》对违约金的计算标准进行了明确约定，还款承诺函只是对还款期限重新进行单方承诺，并不影响违约金的计算。中联重科诉请的违约金是暂计算至起诉之日，后续顺延至完全清偿之日止，一审法院并未超诉请判决。万刚生、周淑苹、万洁未发表意见。中联重科向一审法院起诉请求：一、请求判令耀利机械公司向中联重科支付货款650688.01元、违约金400173.17元；二、万刚生、周淑苹、万洁对耀利机械公司所负的债务承担连带清偿责任；三、万洁对耀利机械公司所负的债务承担共同清偿责任；四、由耀利机械公司、万刚生、周淑苹、万洁承担本案中联重科为实现债权而支付的合理费用。一审法院认定事实：2014年5月23日，中联重科与耀利机械公司签订了合同顺序号为14002029的《产品买卖合同》，约定由耀利机械公司以分期付款方式购买中联重科型号为ZLJ512OTHBE174KW的混凝土车载泵设备两台，货款总额为1500000元。双方约定，耀利机械公司应于2014年5月26日前向中联重科支付首付款300000元，余款1200000元由耀利机械公司于设备交付次月起分24个月均付至结清。若中联重科未按本合同及附件约定履行交付货物的义务，需向耀利机械公司承担已支付货款万分之五/日违约金。若耀利机械公司逾期付款的，每日应按照逾期欠款总额的万分之五向中联重科支付违约金。该《买卖产品合同》签订时，万刚生、周淑苹、万洁向中联重科出具连带责任担保书，承诺对耀利机械公司在该合同项下的债务承担连带保证责任。合同签订后，中联重科按合同约定向耀利机械公司交付设备，耀利机械公司履行了大部分合同约定给付货款的义务，2019年8月22日耀利机械公司向中联重科出具还款承诺函，确认2015年签订编号为14002029号合同项下共欠货款650,688元，承诺2019年8月31日前还款50000元，9月14日前还款300000元，余款以每月不低于50000元的标准在2020年1月25日前结清。该承诺出具后，耀利机械公司于2019年9月20日向中联重科支付货款10000元。一审法院认为，本案中联重科与耀利机械公司所签的《产品买卖合同》及万刚生、周淑苹、万洁向中联重科出具的连带责任保证书系双方的真实意思表示，不违反法律及行政法规的强制性规定，故为合法有效，双方应严格履行合同约定的义务。合同签订后，中联重科已按约定向耀利机械公司交付合同项下的设备，耀利机械公司已收到该设备，并进行了验收。中联重科已按合同履行了义务，而耀利机械公司交纳部分货款后仍有部分货款未予以支付，经中联重科催收后仍未给付，其行为已构成违约，应按合同约定应当承担继续履行给付货款及支付违约金的责任。2019年8月22日耀利机械公司向中联重科出具还款承诺函及2019年9月20日支付货款10,000元，足可认定耀利机械公司尚欠中联重科货款640688元，对该部分货款应承担继续履行的责任，故对中联重科要求耀利机械公司给付货款的诉讼请求予以支持。关于耀利机械公司承担违约金问题，本案中耀利机械公司未按约定期限给付货款，确实存在违约行为，按约定应当承担违约金，2019年8月22日耀利机械公司向中联重科出具还款承诺函，该还款承诺书系中联重科提供的证据，足以证明中联重科已收到该还款承诺函。中联重科收到该还款承诺函后，未提出异议，该承诺书生效，该还款承诺书视为对原合同的变更。还款承诺书对欠款总额、还款期限进行了约定，但并未对违约金计算标准、起算期限进行约定。耀利机械公司按承诺书履行给付货款义务，现中联重科要求支付违约利息，依法应以借款总额为基数，从承诺还款之日起按银行间同业拆借利率分段计算逾期付款利息。2019年8月31日起以50,000元为基数按银行间同业拆借利率4.5%至起诉之日止即807.5元（50000×4.5%÷365×131＝807.5元）。2019年9月14日起以300000元为基数按银行间同业拆借利率4.5%至2019年9月20日止即221.9元（300000×4.5%÷365×6＝221.9元）。2019年9月20日起以300000元为基数按银行间同业拆借利率4.5%至起诉之日止即3,968.6元（290000×4.5%÷365×111＝3,968.6元）。2019年10月31日起以50000元为基数按银行间同业拆借利率4.5%至起诉之日止即431.5元（50000×4.5%÷365×70＝431.5元）。2019年11月30日起以50000元为基数按银行间同业拆借利率4.5%至起诉之日止即246.5元（50000×4.5%÷365×40＝246.5元）。2019年12月31日起以50000元为基数按银行间同业拆借利率4.5%至起诉之日止即55.4元（50000×4.5%÷365×9＝55.4元），共计5,731.4元。其后的逾期利息以140688元为基数按银行间同业拆借利率4.5%至起诉之日起2020年1月25日止，再后的逾期利息以640688元为基数按银行间同业拆借利率4.5%至偿清之日止。因此，耀利机械公司在起诉之日止应向中联重科支付逾期利息5,731.4元。故中联重科多主张的违约逾期利息部分，不予以支持。关于中联重科要求万洁承担共同清偿责任问题，虽耀利机械公司是自然人独资，但该公司已于2015年11月11日进行了法人变更，中联重科并未提供证据证明万洁担任法人期间，有出资不实、抽逃出资或人格混同，应承担举证不能的责任。故对其要求万洁承担共同清偿责任的诉讼请求，不予以支持万刚生、周淑苹、万洁承担连带清偿责任问题，2014年5月23日万刚生、周淑苹、万洁向中联重科出具《连带责任担保书》约定，担保期限为：《产品买卖合同》约定的最后一期货款的付款之日起二年，其中产品买卖合同约定最后一期货款的付款日期为2016年5月31日。按期约定其担保期限已于2018年5月31日到期，根据《中华人民共和国担保法》第二十六条关于连带责任保证人与债权人未约定保证期间的，债权人有权自主债务履行期届满之日起6个月内要求保证承担保责任。在合同约定的保证期间和前款规定的保证期间，债权人未要求保证人承担保证责任的，保证人免除保证责任的规定。本案中中联重科未在约定的期限内要求保证人周淑苹、万洁承担保证责任，故对其后要求其承担保证责任的诉讼请求，不予以支持。但万刚生，于2019年8月22日在耀利机械公司向中联重科出具还款承诺函时，又在其还款承诺函上以连带责任保证人的名义签字，该签字系其真实意思表示，故对耀利机械公司的债务承担连带清偿责任。故周淑苹、万洁辩称不承担连带担保责任的辩论理由成立，予以支持，对中联重科要求周淑苹、万洁承担连带清偿责任的诉讼请求，不予以支持。对要求万刚生承接连带清偿责任的诉讼请求，予以支持。据此，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七、第一百零九条、第一百三十条，《中华人民共和国担保法》第十八条、第十九条、第二十六条，《最高人民法院关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十四条第四款，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条之规定，判决：一、限青岛耀利机械工程有限公司在本判决生效之日起十日内支付中联重科股份有限公司货款640688元；二、限青岛耀利机械工程有限公司在本判决生效之日起十日内支付中联重科股份有限公司违约利息5,731.4元；其后的逾期利息以140688元为基数按银行间同业拆借利率4.5%至起诉之日起至2020年1月25日止，再后的逾期利息以640688元为基数按银行间同业拆借利率4.5%至偿清之日止；三、万刚生对青岛耀利机械工程有限公司的上述债务承担连带清偿责任；四、驳回中联重科股份有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决书指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费减半收取7,129元，由中联重科股份有限公司负担1,986元，由青岛耀利机械工程有限公司负担5,143元。本案二审期间各方当事人均未提交新的证据。本院查明的事实与一审法院查明的事实一致。本院认为，《产品买卖合同》第十六条中对于违约责任的承担存在明确的约定，《还款承诺函》并未对违约责任予以变更或重新约定，同时，中联重科的起诉请求中明确包含要求耀利机械公司支付完全清偿债务之日之前的违约金，一审法院并未超诉请判决。综上，耀利机械公司的上诉请求明显不能成立。综上所述，耀利机械公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费50元，由青岛耀利机械工程有限公司负担。本判决为终审判决。审判长  盛知霜审判员  曾 明审判员  赵康宁二〇二〇年十二月十日书记员  刘 静