湖南省长沙市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）湘01知民初269号原告：张开洋，男，1971年4月17日出生，汉族，住湖南省益阳市赫山区。被告：湖南凡特网络科技有限公司，住所地湖南省长沙市芙蓉区定王台街道芙蓉中路二段**明城国际中心**。法定代表人：蔺晓天。委托诉讼代理人：罗云，男，1998年6月24日出生，汉族，系公司员工，住址重庆市南川区。原告张开洋与被告湖南凡特网络科技有限公司（以下简称凡特公司）技术服务合同纠纷一案，本院于2020年10月15日立案受理后，依法适用普通程序公开开庭进行了审理。原告张开洋委托诉讼代理人胡红、被告凡特公司委托诉讼代理人罗云到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告张开洋向本院提出诉讼请求：1.请求依法判决原告违约并解除原被告签订的《APP开发服务协议》；2.请求依法判定被告退还原告支付的定金1万元，并按照定金原则赔偿原告，共计向原告支付2万元；3.请求依法判决被告承担所有的诉讼费用和律师服务费用。事实与理由：原告于2020年7月30日与被告签订《APP开发服务协议》，双方协商由被告替原告开发一款定制软件，确定该软件具有的功能包括：拼音视频点赞（原告当庭纠正此处为抖音视频点赞）、同城搜索功能、本人视频刷赞、快手同样功能，合同签订付款后20天出测试版本,30天交付软件。合同签订后原告于2020年7月30日如约支付了首付定金一万元整，但后续履行合同的过程中，被告并未按《APP开发服务协议》第二步的规定，给原告出具《APP设计方案》，以及第八步的规定出具设计方案和策划方案给原告签字确认，也未有给原告任何设计方案或者用户需求确认书或者其他设计文书让原告签字确认,8月20日被告方人员联系原告说已经帮助原告测试过功能了，9月12日被告给原告发了一个DY小程序，原告用被告方提供的用户名和密码进入到软件后发现这个软件并非长沙凡特网络科技有限公司所有，也并非定制软件，而是一款收费视频刷粉平台，平台权利归属于如意平台，该平台上显示的数据居然有双方合同签订日期以前的数据。通过平台QQ找到的公众号也显示，该平台属于石家庄灿华商贸有限公司，和被告长沙凡特网络科技没有任何关系。证据显示，该平台于2018年11月14日注册，而不是被告2020年7月30日后根据原告需要求自主研发。综上所述，被告长沙凡特网络科技有限公司并未按合同约定履行原告所需要软件AP的开发义务，而是给了原告一款交费就可以使用的刷粉软件，而这款软件原本就在网上存在，被告的这种行为已经构成根本违约，致使原告方的合同目的无法实现，现原告请求法院按照《合同法》第九十四条、《合同法》第百一十五条的规定，请求依法判决解除原被告签订的《APP开发服务协议》请求依法判定被告退还原告支付的定金一万元，同时按照双倍定金原则再赔偿原告一万元整，总计二万元整：请求依法判决被告承担所有的诉讼费用和律师服务费用。被告凡特公司辩称：1.公司接到这个项目以后，APP目前已经开发上线了，这个项目我们已经完工了，对方要求的功能也都达到了。前期的一万元是首付款，还剩一万二的尾款，至今未能结付。2.律师费，诉讼费被告公司也没有义务承担。3.合同内也没有要求三十天内完成。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对于双方当事人提交的证据，双方对真实性均无异议，本院认为双方当事人提交的证据均与本案争议事实有关联，本院予以采信。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2020年7月30日，原告张开洋（合同甲方）与被告凡特公司（合同乙方）签订了一份《APP开发服务协议》，双方约定，张开洋委托凡特公司提供APP开发服务，协议中关于APP开发流程，双方约定：通过当面交谈、电话、电子邮件或在线订单方式了解客户的APP制作意向，根据APP开发的目的，形成完成的《APP设计方案书》确定建设方案具体细节及价格，针对项目内容和具体需求，双方以面谈、电话或电子邮件等方式协商，产生合同主体及细节，双方认可后签署“APP开发合同”。合同附件中包含“APP制作需求书”。并根据合同协议，客户一次性支付或定制开发型APP根据双方商定进行APP建设费用分期支付。由客户收集和提供APP所需文字资料与图片素材，凡特公司按照需求书进行APP的整体风格及布局设计，并出具设计稿，制作首页及内容页的模板文件，在根据客户确定的方案和策划进行开发和制作，最终由客户确认验收合格，验收后支付尾款。关于合同解除、终止及违约责任。双方约定：1.由于一方不履行协议约定的义务，或严违反本合同的的义务，造成本合同无法履行或履行不必要时，视作违约方片面终止本合同，守约方除有权向违约方索赔外（索赔金额不超过本合同总金额），并有权终止本合同；2本合同履行过程中，任何一方欲提前解除合同的，应提前30日告知对边方，并技下列情况分别处理：（1）甲方无故提前解除合同的，已支付的费用乙方不予退还，如届时甲方有已确认的工作成果所对应的费用未支付的，甲方还应于合同解除后的5个工作日内将应付费用支付给乙方；（2）乙方无故提前解除合同的，除甲方已经予以确认的工作成果所对应的微用乙方可以不退还外，乙方应将其他费用于合同解除后的5日内退还给甲方；（3）如甲方逾期未按本合同约定的付款方式、标准、时间向乙方支付本合同服务费用，乙方有权按未支付项部分的5‰向甲方收取滞纳金，甲方逾期达30日的，乙方有权单方面解除合同，甲方已支付的费用，乙方不予退还。（4）因地震、火灾等自然灾害，战争、罢工停电政府行为等造成方不能行本合同规定的义务，双方通过书面的形式通知时方，协商解决，同时本合终止。（5）因甲方原因造成乙方未能在APP开发的服务期限内完成APP设计的，乙方不承担责任且可以单方面终止合同，甲方已支付的款项，乙方不予退还。3.甲方已经予以确认并已经达到甲方验收标准的工作成果所对应的费用乙方可不予退还，其中版面设计工作占总价款的50%，菜单功能和二级页面的完成占总价款的30%，测试工作占总价款的10%。关于合同的费用，在合同中记载，总计金额为22000元，首付定金款1万元，产品正式验收后结付完尾款，合计12000元，从验收之日起运维三个月，后期服务费用由客户承担。合同签订后，原告张开洋向被告凡特公司支付10000元。由于双方当事人并未签订书面《APP设计方案书》，经双方当事人当庭确定，凡特公司开发的软件需具有如下功能：抖音视频点赞、同城搜索功能、本人视频刷赞、快手视频同样的功能。合同履行过程中，凡特公司向原告张开洋发送了一款名为“DY”的软件，打开该软件显示为“如意广告投放平台”，(原告认为实际上是打开了一个链接：https://www.hufenpingtai.cn/index.php/admin/index/index.html)，并告知张开洋，如要使用相应的功能，需要额外支付费用。经庭后测试涉案软件，具有抖音视频点赞、同城搜索、本人视频刷赞功能，但不具有快手视频点赞、视频刷赞功能。通过点击该软件下方的“如意平台”，显示的为公众号信息，账号主体为石家庄灿华商贸有限公司，注册时间为2018年11月14日。原告张开洋通过该软件中的在线客服进行询问，客服回复，使用该如意平台的功能注册账号，不需要收取费用，同时在线客服亦答复未与凡特公司有任何合作。本院认为，根据《中华人民共和国合同法》第三百三十条的规定，技术开发合同是指当事人之间就新技术、新产品、新工艺或者新材料及其系统的研究开发所订立的合同。第三百五十六条第二款规定，技术服务合同是指当事人一方以技术知识为另一方解决特定技术问题所订立的合同。本案双方当事人签订了《APP开发服务协议》，并口头约定了凡特公司为原告张开洋开发的软件，具有抖音视频点赞、同城搜索、本人视频刷赞及快手视频同样功能。但被告凡特公司开发的软件仅仅只是跳转至案外人的网站，并使用该网站的功能且需向该网站支付费用，虽然被告凡特公司辩称其与该网站进行合作，购买了相应的服务，但首先，该网站可以免费注册账号密码；第二，原告使用相应的功能仍需向该网站支付费用；第三，该网站的客服称未与被告凡特公司有过任何合作，故被告凡特公司的抗辩不能成立。被告凡特公司还辩称，涉案软件违反了相关的法律、法规，本院认为，即使该软件违反了相关规定，但不违反法律效力性禁止性规定并导致合同无效，故对于凡特公司该项抗辩，本院亦不予采信。综上所述，原告委托被告凡特公司开发涉案软件的目的无法实现，凡特公司的行为违反了合同的约定，构成违约。根据《中华人民共和国合同法》第九十四条第四项之规定，当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的，当事人可以解除合同。又依据《中华人民共和国合同法》第九十七条之规定，合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施、并有权要求赔偿损失。根据《中华人民共和国担保法》第八十九条规定，当事人可以约定一方向对方给付定金作为债权的担保。债务人履行债务后，定金应当抵作价款或者收回。给付定金的一方不履行约定的债务的，无权要求返还定金；收受定金的一方不履行约定的债务的，应当双倍返还定金。第九十一条规定，定金的数额由当事人约定，但不得超过主合同标的额的百分之二十。本案中，被告凡特公司收受定金而未履行合同义务，应当双倍返还定金。但涉案合同总标的额为22000元，合同标的额的百分之二十应为4400元，双方约定的定金10000元超过了合同标的额的百分之二十，故对于原告主张超出合同标的额百分之二十部分的定金权利，本院不予支持。按照上述法律规定，原告能够主张定金权利的金额为4400元，被告应当向原告张开洋返还14400元。关于原告要求被告承担律师费的请求，本院认为，原告未提交证据证明其为维权支付的律师费用，故对于该项请求，本院不予支持。综上，根据《中华人民共和国合同法》第八条、第九十四条第四项、第九十七条、第一百零七条、第三百三十条、第三百五十六条第二款，《中华人民共和国担保法》第八十九、第九十一条之规定，判决如下：一、解除原告张开洋与被告湖南凡特网络科技有限公司签订的《APP开发服务协议》；二、被告湖南凡特网络科技有限公司于本判决生效之日起十日内向原告张开洋返还14400元；三、驳回原告张开洋的其他诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行上述给付金钱义务，被告湖南凡特网络科技有限公司应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案案件受理费300元，由被告湖南凡特网络科技有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于最高人民法院。审 判 长  蔡 晓人民陪审员  彭建成人民陪审员  张莲芳二〇二〇年十二月二十一日书 记 员  谢威源附：本案适用法律条文《中华人民共和国合同法》第八条依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同。依法成立的合同，受法律保护。第九十四条有下列情形之一的，当事人可以解除合同：（一）因不可抗力致使不能实现合同目的；（二）在履行期限届满之前，当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行主要债务；（三）当事人一方迟延履行主要债务，经催告后在合理期限内仍未履行；（四）当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的；（五）法律规定的其他情形。第九十七条合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施，并有权要求赔偿损失。第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。第三百三十条技术开发合同是指当事人之间就新技术、新产品、新工艺或者新材料及其系统的研究开发所订立的合同。技术开发合同包括委托开发合同和合作开发合同。技术开发合同应当采用书面形式。当事人之间就具有产业应用价值的科技成果实施转化订立的合同，参照技术开发合同的规定。第三百五十六条技术咨询合同包括就特定技术项目提供可行性论证、技术预测、专题技术调查、分析评价报告等合同。技术服务合同是指当事人一方以技术知识为另一方解决特定技术问题所订立的合同，不包括建设工程合同和承揽合同。《中华人民共和国担保法》第八十九条当事人可以约定一方向对方给付定金作为债权的担保。债务人履行债务后，定金应当抵作价款或者收回。给付定金的一方不履行约定的债务的，无权要求返还定金；收受定金的一方不履行约定的债务的，应当双倍返还定金。第九十一条定金的数额由当事人约定，但不得超过主合同标的额的百分之二十。