辽宁省抚顺市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）辽04民终2595号上诉人（原审被告）：中国太平洋财产保险股份有限公司抚顺中心支公司，住所地：抚顺市顺城区新城四路**楼**。法定代表人：曹振昆，该公司总经理。委托诉讼代理人：张守健，该公司员工。被上诉人（原审原告）：张雪松，男，汉族，1978年6月6日出生，住抚顺市顺城区。被上诉人（原审被告）：于金丽，女，汉族，1985年9月24日出生，住抚顺市顺城区。被上诉人（原审被告）：孙桂彬，男，汉族，1984年5月12日出生，住抚顺市顺城区。上诉人中国太平洋财产保险股份有限公司抚顺中心支公司（以下简称太平洋财险抚顺公司）因与被上诉人张雪松、于金丽、孙桂彬机动车交通事故责任纠纷一案，不服辽宁省抚顺市顺城区人民法院（2020）辽0411民初426号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年11月16日立案后，依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。太平洋财险抚顺公司上诉请求：撤销一审判决，改判上诉人少承担12,001.44元误工费或发回重审。事实及理由：被上诉人张雪松未能提供交通事故发生后至休息终止期间的银行流水，无法核验受伤期间用人单位是否发放工资。张雪松是外卖快递员，属于居民服务业范畴，应按照2019年度辽宁省居民服务业标准144.40元/天计算误工费，而不是按照辽宁省交通运输业工资标准212.59元/天计算误工费，一审判决让上诉人多承担了12,001.44元（212.59-144.4）元×176天=12,001.44元。一审法院认定事实：2019年1月14日22时20分，在抚顺市肉联厂附近路段，被告于金丽驾驶车牌号为辽Ｄ×××**的小型客车，由东向西在非机动车道上逆向行驶时与原告由南向北驾驶的两轮摩托车发生交通事故，事故造成双方车辆损坏，原告受伤的后果。抚顺市公安局交通警察支队顺城交通警察大队于2019年1月17日作出第210411420190000035号道路交通事故认定书（简易程序），认定被告于金丽负事故的全部责任。事故发生后，原告被送往抚顺市中医院进行救治，诊断为头部损伤，腰部、左足部软组织挫伤，跖骨头骨折等。住院56天，均为二级护理，花费医疗费19511.01元。抚顺市中医院出具住院诊断书，写明：“出院后休息一个月。”抚顺市中医院另分别于2019年4月12日、2019年4月27日、2019年5月12日、2019年5月27日、2019年6月11日、2019年6月26日、2019年7月12日和2019年7月26日开具门诊诊断书，均写明：“休息半个月。”事故发生后，被告中国太平洋财产保险股份有限公司抚顺中心支公司在交强险医疗费1万元限额内垫付了医疗费1万元。另查明，辽Ｄ×××**车辆登记所有人为被告孙桂彬，该车辆在被告中国太平洋财产保险股份有限公司抚顺中心支公司投保了交强险和商业三者险30万元不计免赔，事故发生在保险期间内。一审法院认为，机动车发生交通事故造成损害的，由保险公司在交强险、商业三者险责任限额范围内先行赔付，不足部分由侵权人承担赔偿责任。本案，肇事车辆在被告中国太平洋财产保险股份有限公司抚顺中心支公司投保了交强险和商业三者险30万元不计免赔，被告于金丽负事故的全部责任，故被告中国太平洋财产保险股份有限公司抚顺中心支公司应在交强险和商业三者险限额内向原告承担赔偿责任，超出保险限额的部分应由被告于金丽向原告承担赔偿责任。对于原告主张的各项费用，一审法院按照原告提供的证据和相关法律规定予以确定。对于医疗费，应按照医疗机构出具的医药费等收款凭证，结合病历和用药明细清单等相关证据确定，即19511.01元。对于住院伙食补助费，应按本地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定，原告主张按照每天100.00元的标准计算，一审法院予以认可，即住院伙食补助费为5,600.00元（100.00元/日×56天）。对于营养费，因无医嘱且被告中国太平洋财产保险股份有限公司抚顺中心支公司不予认可，故一审法院不予支持。对于护理费，原告主张按照每天144.00元标准计算，符合法律规定，一审法院予以支持，即护理费为8,064.00元（144.00元/日×56天）。对于误工费，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条的规定：“误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。”本案中原告提供的证据不足以证明其主张的收入标准，故一审法院根据2019年辽宁省交通运输业日工资标准和原告主张的误工时间予以计算，即37,415.84元（212.59元/天×176天）。对于交通费，一审法院根据原告住院治疗、复查等情况，酌情确定交通费为170.00元。对于辅助器具费，一审法院根据原告提供的票据认定为116.00元。对于原告主张的复印费30.00元，符合法律规定，一审法院予以支持。对于原告主张的财产损失1,500.00元，一审法院根据原告提供的证明和收据予以认定。综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《最高人民法院关于审理人身损害案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十六条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条之规定，判决：一、被告中国太平洋财产保险股份有限公司抚顺中心支公司在交强险限额内赔偿原告张雪松医疗费19,511.01元、住院伙食补助费5,600.00元，共计25,111.01元中的10,000.00元；（被告中国太平洋财产保险股份有限公司抚顺中心支公司已给付）二、被告中国太平洋财产保险股份有限公司抚顺中心支公司在交强险限额内赔偿原告张雪松护理费8,064.00元、误工费37,415.84元、辅助器具费116.00元、交通费170.00元，共计45,765.84元；三、被告中国太平洋财产保险股份有限公司抚顺中心支公司在交强险限额内赔偿原告张雪松财产损失1,500.00元；四、被告中国太平洋财产保险股份有限公司抚顺中心支公司在商业三者险限额内赔偿原告张雪松本判决第一项中的不足部分15,111.01元；五、被告于金丽赔偿原告张雪松复印费30.00元；六、驳回原告张雪松对被告孙桂彬的诉讼请求以及其他诉讼请求。上述款项于本判决生效后十日内支付。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费减半收取1,106.00元，由原告张雪松负担426.00元，由被告于金丽负担680.00元。原告张雪松已预交纳2,012.00元，退回原告张雪松906.00元。本院二审期间当事人没有提交新证据，本院经审理查明的事实与一审查明的事实相同。另查明，张雪松2018年10月至12月的税后收入分别为7,228.09元、6,759.58元、7,432.76元，均为计件工资。本院认为，受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度的平均工资计算。张雪松为外卖骑手，主要工作是骑行电动车运送餐食，张雪松受伤前3个月的平均日收入为232.83元（7,228.09+6,759.58+7,432.76）元÷92日，故一审判决按照2019年辽宁省交通运输业日工资标准212.59元计算误工费并无不当。张雪松按计件取得工资收入，符合其行业习惯，张雪松所在单位也证明未向张雪松发放误工期工资，上诉人没有提供相反的证据证明张雪松在误工期取得收入，应承担举证不能的责任。综上所述，上诉人的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费100.00元，由上诉人中国太平洋财产保险股份有限公司抚顺中心支公司负担。本判决为终审判决。审判长 孟 丽审判员 黄 霞审判员 李雪慧二〇二〇年十二月十八日法官助理李献忠书记员刘娟