山东省威海市中级人民法院民 事 判 决 书(2020)鲁10民终3331号上诉人（原审被告）：孙高波，男，1964年5月3日出生，汉族，住威海环翠区。委托诉讼代理人：孙朝阳，威海环翠光明法律服务所法律工作者。被上诉人（原审原告）：周忠山，男，1971年8月3日出生，汉族，住山东省诸城市。委托诉讼代理人：罗桂梅，山东康桥（威海）律师事务所律师。委托诉讼代理人：尹广甜，山东康桥（威海）律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：王宜东，男，1971年1月22日出生，汉族，住威海市环翠区。上诉人孙高波因与被上诉人周忠山、王宜东提供劳务者受害责任纠纷一案，不服山东省威海市环翠区人民法院（2019）鲁1002民初6747号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年11月5日立案后，依法组成合议庭对本案进行了审理，现已审理终结。孙高波上诉请求：撤销一审判决，依法改判或发回重审。事实和理由：一审法院认定事实和适用法律均有误。2019年2月28日，周忠山经人介绍到王宜东处从事抽沙工作，雇主为王宜东（从一审中周忠山提供的证人张某的录音中及周忠山的妻子王金芳与王宜东的电话录音及一审法院现场对张某的电话提问中明显反映雇主系王宜东）。孙高波只是受周忠山的雇佣从事记账管理工作，并非系王宜东的合伙人。一审法院认定孙高波和王宜东系合伙关系，并承担连带赔偿责任，没有事实根据和法律依据。另外，该抽沙船的产权人也是王宜东。一审中，孙高波没有参加庭审是因为记错了庭审时间而导致的，并非故意不到庭。周忠山答辩称，一审判决认定事实清楚，证据确实充分，足以证实孙高波与王宜东系合伙关系，且根据孙高波与周忠山的通话录音，其陈述说这个活28号就完了，28号到29号是他的，也可证明周忠山系为孙高波、王宜东提供劳务。请求驳回上诉，维持原判。王宜东未予答辩。周忠山向一审法院起诉请求：王宜东、孙高波连带支付周忠山医疗费50733.39元、后续治疗费1万元，残疾赔偿金158197.72元、误工费32909元、护理费9752元、被抚养人生活费4960元、住院伙食补助费1700元、交通费500元、精神损害抚慰金2000元，鉴定费2860元。共计273612元。一审法院查明，通过周忠山提供的其与王宜东、孙高波的通话录音以及周忠山提供的证人证言可以证明，2019年2月28日，周忠山经朋友介绍，到王宜东、孙高波的沙场工作，主要工作是操作抽砂船，2019年3月30日，周忠山在运输上接抽砂船时，因筛子晃动将周忠山从距离地面5米左右的抽砂船上推下。周忠山受伤后，于当日由工友张某送往威海卫人民医院救治，经诊断为：腰II椎体骨折并脱位，腰部脊髓损伤。王宜东在医院交付了1000元的住院押金后，再未给付任何费用。2019年3月30日至2019年4月16日，共计住院17天，支出医疗费50733.39元。2019年9月26日，周忠山委托山东永鼎司法鉴定中心对其伤情进行了鉴定，经鉴定构成9级伤残，误工期180天，住院期间及出院后需1人护理90天，后续治疗费1万元。2018年度山东省城镇居民人均可支配收入39549元，城镇居民人均消费性支出24798元。一审法院认为，公民的生命、身体、健康权受到侵害后，被侵权人有权请求侵权人承担侵权责任。雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，雇主应当承担相应的赔偿责任。合伙过程中产生的债务，应当由合伙人承担连带责任。根据本案证据，可以证明王宜东与孙高波之间系合伙关系，王宜东、孙高波应当对雇员周忠山的损失承担相应的连带赔偿责任。根据法律规定，被侵权人也有过错的，可以减轻侵权人的责任，周忠山作为完全行为能力人，应当对自己的行为承担民事责任，其在工作过程中应当审慎地注重自身安全，周忠山在工作中不慎造成自身伤害，应当自行承担相应的过错责任，根据本案具体情况，以王宜东承担周忠山损失的70%，较为合理。关于周忠山的各项损失，周忠山针对损失情况提供了门诊病历、住院病历、鉴定意见、鉴定费票据、户口簿、结婚证、录音资料及文字材料、社区、物业服务证明等证据予以证实，应予支持。关于周忠山的医疗费、诊疗费损失。经核算，医疗费、后续治疗费共计60733.39元；关于周忠山的伤残赔偿金损失。根据鉴定意见，周忠山构成9级伤残，赔偿系数为20%，王宜东、孙高波应赔偿周忠山伤残赔偿金损失数额为158198元（39549元/年×20年×20%）；关于周忠山的误工费损失。根据鉴定意见，周忠山误工时间建议为6个月（含住院时间）。周忠山按照威海城镇居民人均可支配收入主张不当，应当按照山东省城镇居民人均可支配收入，王宜东、孙高波应当赔偿其误工费损失19775元（39549元/年×6个月）；关于周忠山的护理费损失。根据鉴定意见，护理时间建议为1人护理3个月。故王宜东、孙高波应赔偿的护理费损失为9752元（39549元/年÷365天×90天×1人）；关于周忠山的被抚养人生活费损失。周忠山的被抚养人为其父亲，超过75周岁，故王宜东、孙高波应当赔偿周忠山被抚养人生活费损失4960元（24798元/年×5年/5人×20%）；关于周忠山的住院伙食补助费损失。其住院17天，按照每天100元的标准计算，王宜东、孙高波应赔偿周忠山住院伙食补助费损失1700元（17天×100元/天）；7、关于周忠山的鉴定费损失。周忠山能提供证据证明其身体伤残鉴定支出2860元，故王宜东、孙高波应当赔偿周忠山该损失2860元；关于周忠山的交通费损失。周忠山住院17天，结合其居住情况、就医的路途远近，其主张500元交通费略高于合理损失，酌定周忠山合理交通费损失300元，王宜东、孙高波赔偿周忠山交通费300元；关于周忠山主张的精神损害抚慰金损失。其因受伤致残，精神受到损害，且达到了严重的程度，酌定王宜东、孙高波应当赔偿周忠山精神损害抚慰金损失2000元，该损失不划分责任比例。王宜东已经向周忠山支付的1000元，应当予以扣除。综上，周忠山诉讼请求的合理部分，理由正当，予以支持。依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条、第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十五条、第二十八条之规定，判决：一、王宜东、孙高波于判决生效后十日内连带赔偿周忠山医疗费、后续治疗费、残疾赔偿金、误工费、护理费、住院伙食补助费、鉴定费、交通费、精神损害抚慰金损失共计181794.6元；二、驳回周忠山其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费5404元，由周忠山负担1404元，由王宜东、孙高波连带负担4000元。二审中，本院要求周忠山、孙高波就其各自主张进一步提交相关证据。因王宜东拒不到庭，孙高波提交由王宜东于2020年11月24日签名并捺印的书面证明一份，主要内容系王宜东雇佣孙高波从事抽沙工作，进行记账、接送工人、买房工作，每月给付工资1万元整；抽沙船是王宜东本人的，不存在买卖抽沙船，周忠山等工人也是王宜东雇佣的，与孙高波无关。孙高波并提交其于2020年12月9日用手机录像刻录的光盘一份，录像中的人员表示上述证明系其书写，与孙高波无关；孙高波主张该录像中的人员就是王宜东。经质证，周忠山主张上述证明的真实性无法确认，也无法确认录像中的人员系王宜东本人。本院向周忠山释明，其作为王宜东的雇员，应该认识王宜东，录像中的人员清晰可辨，要求周忠山的代理人征求周忠山本人的意见后，对该人员是否系王宜东庭后及时告知本院，未及时告知的，不利法律后果将由其自行承担。周忠山未主动向本院告知上述事项,后本院与周忠山的代理人联系，其表示录像中的人员系王宜东。另查明，周忠山一审中提交其代理人与张某（曾用名张士营）的录音文字整理内容，显示张某表示跟其周忠山系工友，老板姓王；周忠山一审提交的其与孙高波的录音文字整理内容，孙高波谈到“……这个活28号就完了，跟老王（应是指王宜东）也说了28号咱这边这个活就完了，你干拖船拖到他那个地方，就是老王那个地方，28号到29号的活那就属于他的了……他愿意参与参与，我一点不参与，我本来就可以不参与，因为拖船是托给他（指王宜东）的，拖给他用的……你不知道，俺俩能分清楚，你直接找他就行了……俺俩在场的时候也可以这么给你说，你就专门找他就行了……”。本院对一审法院查明的其他事实予以确认。本院认为，关于孙高波对周忠山的损害应否承担连带责任的问题，从周忠山一审提交的相关证据来看，相关人员的通话内容并不能明确证明孙高波与王宜东系合伙关系，而孙高波于二审中提交的由王宜东签名及录像中的内容证明，王宜东明确否认其与孙高波系合伙，表示孙高波亦系王宜东雇佣的人员。现有证据无法认定孙高波与王宜东系合伙关系，一审判令孙高波对周忠山的损害承担连带责任依据不足。因引发涉案纠纷系王宜东拒绝对周忠山的损害承担赔偿责任，王宜东诉讼中亦不到庭陈述意见，相关诉讼费用由王宜东承担。综上所述，孙高波的上诉请求成立，本院予以支持。一审判决部分有误，本院予以纠正，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：一、维持山东省威海市环翠区人民法院（2019）鲁1002民初6747号民事判决第二项；二、变更山东省威海市环翠区人民法院（2019）鲁1002民初6747号民事判决第一项为：王宜东于本判决生效后十日内赔偿周忠山医疗费、后续治疗费、残疾赔偿金、误工费、护理费、住院伙食补助费、鉴定费、交通费、精神损害抚慰金损失共计181794.6元。如果王宜东未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费5404元，由周忠山负担1404元，王宜东负担4000元；二审案件受理费5404元，由王宜东负担。本判决为终审判决。审判长  金永祥审判员  蒋 涛审判员  侯善斌二〇二〇年十二月十五日法官助理赵娟书记员李冬菊