广西壮族自治区来宾市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）桂13民终1810号 上诉人（一审被告）：龚俊华，男，1980年3月1日出生，汉族，原住湖南省辰阳镇辰溪煤矿杉木溪村**，现住长沙市岳麓区。 委托诉讼代理人：赵海英，女，1977年11月18日出生，汉族，住，住长沙市岳麓区龚俊华妻子。 被上诉人（一审原告）：广西双蚁药业有限公司，住所地：广西来宾市兴宾区立新路**。 法定代表人：王波，董事长。 委托诉讼代理人：江雪，广西桂来律师事务所律师。 一审被告：湖南康恩特医药有限公司，住，住所地：湖南省长沙高新开发区麓谷街道杏康路**/div> 法定代表人：龙云，总经理。 委托诉讼代理人：胡丽娟，湖南龙马律师事务所律师。 上诉人龚俊华因与被上诉人广西双蚁药业有限公司（以下简称双蚁公司）、一审被告湖南康恩特医药有限公司（以下简称康恩特公司）买卖合同纠纷一案，不服来宾市兴宾区人民法院（2020）桂1302民初2863号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年10月26日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。 上诉人龚俊华上诉请求：1.请求二审法院依法改判，将高开高返（差价佣金）16728元、华润双舟公司开到康恩特公司的双蚁公司的近效期药品报损55934.8元、支付员工工资30000元在应支付的款项中予以扣除。2.上诉费用由双蚁公司负担。事实和理由：一、双蚁公司应支付的高开高返（差价佣金）16728元，应当在应支付的款项中予以扣除。该笔金额属于本案买卖合同纠纷中的一部分，根据龚俊华与双蚁公司之间高开高返（差价佣金）的口头约定，该笔佣金应在支付的金额中予以扣除。二、华润双舟公司开到康恩特公司的近效期药品报损55934.8元，在应支付的款项中予以扣除。该批近效期药品转让时，龚俊华与双蚁公司的大区经理秦松联系，表示要将该批次药品退还给双蚁公司，秦经理并未答应退药品，但表示事后可以给予龚俊华补偿（有通话记录证明），在龚俊华接受该批药品后，造成实际损失55934.8元，双蚁公司并未给予补偿，故依法应当在应支付金额中予以扣除抵偿。三、2017年12至2018年6月，龚俊华支付了两个员工工资共计30000元，当时双蚁公司承诺员工工资由其负担，应当在应支付金额中予以扣除。四、一审法院对本案不具有法定管辖权。 被上诉人双蚁公司辩称，一、一审法院认定事实清楚、判决结果正确。龚俊华系康恩特公司员工，其代表康恩特公司与双蚁公司订立了《广西双蚁药业有限公司购销合同》，双蚁公司依约向康恩特公司发送了药品，但康恩特公司却未依约支付合同价款，构成违约，应当承担违约责任。龚俊华所称的高开高返（差价佣金）16728元、华润双舟公司开到康恩特公司的双蚁公司的近效期药品报损55934.8元以，没有充分的证据予以证明，也非涉案合同所约定的权利义务，与本案没有关联性，一审法院对此不予审理正确。二、龚俊华所说招聘员工问题，称是双蚁公司招聘的，这不是事实，也没有任何证据证明。双蚁公司从未承诺向龚俊华支付招聘员工及发员工工资。三、一审法院对本案有管辖权，程序合法。本案是合同纠纷，应适用一般管辖。龚俊华在一审应诉并未提出过管辖权异议，一审法院有权审理此案。 一审被告康恩特公司述称，一、龚俊华是康恩特公司员工，康恩特公司与双蚁公司所签订的一系列合同全部由双蚁公司指定龚俊华个人进货及销售，双蚁公司与康恩特公司签订的一系列产品合同应认定为无效，相应的货款应由龚俊华对双蚁公司进行承担。二、双蚁公司销售的华润双舟公司的近效期产品指示龚俊华返给康恩特公司让康恩特公司承担货款损失，近效期药品价77934.8元，按2.2万元低价处理，损失为55934.8元。这77934.8元是挂在康恩特公司账上，康恩特公司要求减去55934.8元；三、龚俊华所说按照双蚁公司王总的指示招聘员工正好说明龚俊华实际上是双蚁公司在湖南区域的总代理，据康恩特公司调查得知龚俊华与双蚁公司老总及销售员等微信往来记录都有显示。但所有的数据和信息没有及时的恢复导出作为证据。四、双蚁公司给龚俊华的佣金提成，这就说明了龚俊华是双蚁公司的销售代理人。 被上诉人双蚁公司向一审法院起诉请求：1.判令康恩特公司向双蚁公司支付货款487601.50元；2.判令康恩特公司向双蚁公司支付逾期利息18824.50元（从2019年10月1日起至2020年4月30日止，按中国人民银行规定的六个月至一年短期贷款基本利率上浮50％即按6.525％的年利率计算，以后按照全国银行同业拆借中心对外公告的利率计算至康恩特公司还清债务时止）；3.龚俊华对康恩特公司的上述债务承担连带清偿责任；4.判令康恩特公司、龚俊华负担本案双蚁公司支付的律师费15000元及本案受理费、保全费、诉责险等费用。 一审法院认定事实：2016年9月24日至2019年4月25日期间，双蚁公司与康恩特公司先后签订了30份《广西双蚁药业有限公司购销合同》，约定康恩特公司向双蚁公司购买复方感冒灵颗粒、半夏露颗粒、复方金银花颗粒、复方板蓝根颗粒、清火栀麦片、牛黄解毒片、复方感冒灵片、复方罗汉果止咳颗粒、感冒止咳糖浆、元胡止痛片等药品，付款方式为款到发货或在收到药品货物后1-6月内付清货款等相关事项。合同签订后，双蚁公司依约向康恩特公司发送药品，康恩特公司收到药品后向双蚁公司出具入库验收单，双方均依约履行。2019年7月23日，双蚁公司向康恩特公司发出《对账函》，确认截止2019年7月22日，康恩特公司欠款749751.5元。2019年7月30日，龚俊华在该对账函上的“数据证明无误栏”处签字确认，同时加盖湖南康恩特医药有限公司财务专用章。2019年10月19日，双蚁公司向康恩特公司发出（2019）桂来律函字第8号律师函，该律师函确认截止2019年7月22日，康恩特公司未支付双蚁公司货款为749751.5元等相关事项。2019年10月21日，康恩特公司收到双蚁公司（2019）桂来律函字第8号律师函后，于2019年10月26日回复双蚁公司《告知函》，确认应付双蚁公司货款604423.5元，与对账函金额存在差异的，为龚俊华个人所为，即与对账函货款金额相差145328元为龚俊华的个人货款，并第一时间追究龚俊华的相关责任。在庭审中，龚俊华对康恩特公司复函双蚁公司认为货款145328元为其个人货款没有异议，予以认可，并陈述该个人货款现已付清给双蚁公司。上述双蚁公司于2019年7月23日向康恩特公司发出《对账函》后，康恩特公司于2019年8月5日又向双蚁公司购买复方板蓝根颗粒货款8250元。另龚俊华于2019年10月24日支付给双蚁公司货款30000元、10月28日支付货款15000元、10月30日支付货款5000元、10月31日支付货款900元、同年11月1日支付货款4000元、11月6日支付货款1000元、11月7日支付货款2000元、11月11日支付货款1500元、11月13日支付货款6000元、11月19日支付货款5000元、同年12月31日支付货款5000元、2020年2月5日支付货款30000元、2月8日支付货款20000元、同年3月4日支付货款15000元、3月13日支付货款10000元，累计支付货款150400元。康恩特公司于2019年12月20日支付给双蚁公司货款50000元、12月25日支付货款30000元、12月26日支付货款20000元、12月31日支付货款20000元、2020年5月22日支付货款20000元，累计支付货款140000元。在庭审过程中，龚俊华对双蚁公司主张的欠款予以认可，但提出应当扣除其交纳的保证金10000元、货款差价费用冲减10550元及康恩特公司2020年5月22日支付的货款20000元。同时在庭审辩论阶段中提出反诉，但在期限内未交纳反诉费。龚俊华系康恩特公司员工，于2019年7月24日向双蚁公司交纳保证金10000元。2019年7月31日，康恩特公司向双蚁公司提出营销请示申请表，要求双蚁公司从货款中扣除康恩特公司于2017年4月24日的货款差价费用冲减10550元，后双蚁公司营销总监梁立艳于2019年8月2日在该表营销总监批准栏处签字“同意，请附合同作附件，走折率流程支付”，双蚁公司的法定代表人王波董事长于2019年8月6日在该表总经理审批栏处签字“同意，请办理”，但该费用双蚁公司至今没有给康恩特公司办理冲减处理。2019年12月5日，龚俊华代表康恩特公司欠双蚁公司货款还款承诺，确认截止2019年12月5日，康恩特公司欠双蚁公司货款687601.5元，承诺还款如下：1.欠款83178元由龚俊华个人承担，定于2019年12月31日前付清。2.康恩特公司欠款604423.5元，自双蚁公司出具对账函后，一个星期内由康恩特公司对公支付货款金额150000元，余下欠款金额454423.5元，在对账函出具半年内付清货款，具体支付货款时间为：2020年1月2月每月28日前支付货款30000元、2020年3-5月每月28日前支付货款100000元、6月28日前支付货款94423.5元，龚俊华本人愿意对以上承诺承担法律责任。双蚁公司对龚俊华的承诺三性没有异议，且认可收到该承诺书，但不认可其证明目的。 一审法院认为，双蚁公司与康恩特公司签订的30份《广西双蚁药业有限公司购销合同》是双方当事人的真实意思表示，没有违反法律规定，属有效合同，应受法律保护，当事人应当按照约定全面履行自己的义务。合同签订后，双蚁公司依约向康恩特公司销售药品，康恩特公司亦依约支付了部分药品货款。双蚁公司于2019年7月23日、10月19日分别向康恩特公司发出《对账函》、律师函，确认截止2019年7月22日，康恩特公司欠款749751.5元，康恩特公司于2019年10月26日回复《告知函》，确认应付双蚁公司货款604423.5元，与对账函金额存在差异的，为龚俊华个人所为，即与对账函相差货款145328元，该款为龚俊华的个人货款，对此龚俊华在庭审中予以认可，故对账函确认尚欠货款749751.5元（其中：康恩特公司欠款604423.5元，龚俊华欠款145328元）。康恩特公司于2019年8月5日又向双蚁公司购买复方板蓝根颗粒药品货款为8250元，此后康恩特公司支付双蚁公司货款140000元，龚俊华支付双蚁公司货款150400元，龚俊华的个人欠款已支付完毕。龚俊华于2019年7月24日向双蚁公司交纳保证金10000元，双蚁公司在庭审中亦同意将该保证金从欠款中扣除，故应当扣除该款项；另按双蚁公司与康恩特公司达成的货款差价费用冲减10550元的意见，该款项双蚁公司至今未予以冲减，故亦应当从欠款中冲减。综上，本案康恩特公司实际尚欠双蚁公司货款447051.5元（749751.5元＋8250元-140000元-150400元-10000元-10550元=447051.5元）。1.对双蚁公司提出要求康恩特公司支付货款447051.5元的诉讼请求，有双蚁公司提交的证据及龚俊华提交的证据为佐证，应予以认定，故双蚁公司该诉请，事实清楚，证据充分，于法有据，应予以支持。对双蚁公司提出要求康恩特公司支付货款超过447051.5元部分的诉讼请求，没有事实依据，理据不足，应不予支持。2.对双蚁公司提出要求康恩特公司支付逾期利息18824.50元（从2019年10月1日起至2020年4月30日止，按中国人民银行规定的六个月至一年短期贷款基本利率上浮50％即按6.525％的年利率计算，以后按照全国银行同业拆借中心对外公告的利率计算至康恩特公司还清债务时止）的诉讼请求，因本案双蚁公司持续供货，而对账函时没有明确康恩特公司付款期限，龚俊华于2019年12月5日代表康恩特公司欠双蚁公司货款还款承诺时，明确支付最后一笔付款期限为2020年6月28日前付清，但康恩特公司未按龚俊华的承诺付款，其行为已构成违约，依约应当承担违约责任。综合本案的实际情况，对双蚁公司提出的上述逾期付款利息的诉讼请求，应不予完全支持，但逾期付款利息应当以447051.5元为基数，自双蚁公司起诉之日（即2020年5月9日）起至实际给付之日止，按照同期全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算。3.对双蚁公司提出要求龚俊华对康恩特公司的上述债务承担连带清偿责任的诉讼请求，因本案龚俊华系康恩特公司员工，负责本案的营销活动，且其于2019年12月5日向双蚁公司承诺康恩特公司还款，并对康恩特公司的欠款自愿承担法律责任，在庭审中亦表示由其承担支付欠款，对此龚俊华与双蚁公司之间形成了担保的法律关系，故对双蚁公司主张该诉请，于法有据，应予以支持。4.对双蚁公司提出要求康恩特公司承担本案双蚁公司支付的律师费15000元的诉讼请求，因涉案《广西双蚁药业有限公司购销合同》中没有约定康恩特公司未付货款即承担双蚁公司因实现债权支付的律师服务费，故双蚁公司该主张没有合同为依据，理据不足，应不予支持。对康恩特公司提出的抗辩，没有事实和法律依据，理由不成立，应不予支持。对龚俊华提出欠款应当扣除其交纳的保证金10000元、以及扣除货款差价费用冲减10550元的抗辩，有事实依据，理由成立，应予以采纳。对龚俊华提出的其他反诉，因其在期限内未交纳反诉费，应不予审理。综上所述，一审法院依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条的规定，判决：一、湖南康恩特医药有限公司限于判决生效后十日内支付广西双蚁药业有限公司货款447051.5元；二、湖南康恩特医药有限公司支付广西双蚁药业有限公司逾期付款利息（以447051.5元为基数，自2020年5月9日起至实际给付之日止，按照同期全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算）；三、龚俊华对湖南康恩特医药有限公司的上述债务承担连带清偿责任；四、驳回广西双蚁药业有限公司的其他诉讼请求。一审案件受理费9014元，减半收取，即4507元，由广西双蚁药业有限公司负担643元，湖南康恩特医药有限公司负担3864元（于判决生效后七日内交纳），广西双蚁药业有限公司多预交的案件受理费4507元，一审法院予以退还。 本院二审期间，上诉人龚俊华向本院提交下列证据：1.长沙红枫康复医院《病程记录》1份、《日费用清单》2份、《交款凭证》1份；2.中南大学雅三医院《病程记录》1份、《CT检查报告单》3份、《诊断书》1份、《结算单》1份、《出院记录》1份、《诊断书》1份；3.湖南航天医院《MRT诊断报单》1份。本院已组织各方当事人进行举证质证。被上诉人双蚁公司、一审被告康恩特公司未向本院提交新证据。 经审理查明，一审判决认定事实正确，本院予以确认。 本院认为，2016年9月24日至2019年4月25日间，双蚁公司与康恩特公司先后签订了30份《广西双蚁药业有限公司购销合同》，约定康恩特公司向双蚁公司购买复方感冒灵颗粒等一批药品，内容没有违反法律、行政法规的强制性规定，合同合法有效，对双方当事人均具有约束力。 合同签订后，双蚁公司依约向康恩特公司发货。在营销期间及结算后，康恩特公司均向双蚁公司支付过货款，但未能全部付清，至今尚欠双蚁公司货款447051元。据此，双蚁公司向一审法院提起诉讼，要求康恩特公司支付尚欠货款447051元及逾期付款利息，理由成立。一审法院据此判决康恩特公司向双蚁公司支付尚欠货款447051元及逾期付款利息正确，康恩特公司对该项判决亦未提出上诉，视为认可，本院予以确认。 龚俊华系康恩特公司员工，负责本案药品的营销活动，并向双蚁公司承诺对康恩特公司尚欠货款承担法律责任，一审法院据此判决龚俊华对康恩特公司尚欠货款承担连带责任，龚俊华对该项判决无异议，本院予确认。 龚俊华上诉提出，在康恩特公司应付货款中还要扣减双蚁公司应支付的高开高返（差价佣金）16728元及康恩特公司代华润双舟公司销售的双蚁公司的近效期药品损失55934.8元、双蚁公司承诺支付的员工工资30000元。因本案是处理双蚁公司与康恩特公司之间的债权债务关系，龚俊华上述请求涉及的是其与双蚁公司的另外一个法律关系，应另案解决。龚俊华要求在本案应付货款中直接扣减，理由不成立，本院不予支持。 综上所述，上诉人龚俊华的上诉请求不成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费1617元，由上诉人龚俊华负担。 本判决为终审判决。 审 判 长 侯永魁 审 判 员 韦玉娟 审 判 员 黄月秀 二〇二〇年十二月十日 法官助理 蒙巧玲 书 记 员 卓秋雄 附相关法律条文： 《中华人民共和国民事诉讼法》 第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理： （一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；