云南省迪庆藏族自治州中级人民法院 刑 事 裁 定 书 (2020)云34刑终25号 原公诉机关云南省维西傈僳族自治县(以下简称维西县）人民检察院。 上诉人（原审被告人）段彩龙，男，1982年8月10日生，藏族，专科文化，住云南省维西县。2018年3月19日因犯贩卖毒品罪被维西县人民法院判处有期徒刑一年，并处罚金人民币一千元，2019年3月13日刑满释放；2011年4月16日因吸食毒品被丽江市公安局古城分局行政拘留十五日；2011年5月11日因吸食毒品被丽江市公安局古城分局强制戒毒二年；2015年5月13日因吸食毒品被维西县公安局强制戒毒二年。因本案于2020年5月24日被刑事拘留，同年6月29日被执行逮捕。现押于维西县看守所。 上诉人（原审被告人）和义明，男，1989年9月28日生，傈僳族，初中文化，住云南省维西县。2017年8月14日因犯盗窃罪被维西县人民法院判处有期徒刑一年八个月，并处罚金人民币一千元，2018年11月5日刑满释放；2019年8月26日因涉嫌危险驾驶罪被维西县公安局交警大队刑事拘留，2019年9月4日被维西县公安局取保候审。因本案于2020年5月24日被刑事拘留，同年6月29日被执行逮捕。现押于维西县看守所。 上诉人（原审被告人）钱宏，男，1994年6月17日生，纳西族，小学文化，住云南省维西县。2018年3月15日因犯盗窃罪被维西县人民法院判处有期徒刑一年三个月，并处罚金人民币二千元，2018年12月22日刑满释放。因本案于2020年5月24日被刑事拘留，同年6月29日被执行逮捕。现押于维西县看守所。 原审被告人和小涛，男，1993年10月3日生，白族，高中文化，住云南省维西县。因本案于2020年5月24日被刑事拘留，同年6月29日被执行逮捕。现押于维西县看守所。 维西县人民法院审理维西县人民检察院指控被告人段彩龙、钱宏、和小涛犯运输毒品罪，和义明犯运输毒品罪、危险驾驶罪一案，于2020年10月30日作出（2020）云3423刑初90号刑事判决。宣判后，原审被告人段彩龙、和义明、钱宏不服，提起上诉。本院受理该案后，依法组成合议庭，经过阅卷，讯问四名原审被告人，听取检察机关意见，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。 原判认定：1.2020年5月23日下午，被告人钱宏、段彩龙、和义明在白济汛乡商量购买海洛因事宜，段彩龙打电话邀约和某6（另案处理）到大理购买毒品并让其租车，和某6就打电话给和小涛租车，并承诺除车辆燃油费外给400元的租车费及拿到毒品后给他吸食几口的好处，和小涛同意后和某6电话告知段彩龙。当晚段彩龙、钱宏、和义明一起包车到维西县，和某6在保和镇拉河柱组公路边上车与段彩龙等人一起到嘎萨街路过休闲吧等和小涛，和义明将购买毒品的8000多元拿给钱宏，段彩龙说已经把人和车子都安排好了，叫钱宏、和某6、和小涛去就行了。当晚23时许，和小涛驾驶自己的云Ｒ×××××车辆载和某6、钱宏到大理购买毒品，途中钱宏将7000元钱拿给和某6，和某6联系卖海洛因的男子，让其准备好7000元钱的海洛因。2020年5月24日凌晨5时许，三人驾驶车辆到大理市下关镇风车广场，和小涛、钱宏下车在广场等着，和某6驾驶车辆到风车广场附近的一个岔路口购买毒品，和某6在车内将7000元现金拿给该男子，该男子将19个海洛因（约19克，共三小袋，其中两袋放在88红河烟壳内）拿给和某6，和某6将两袋“88”红河烟壳内的毒品海洛因拿给钱宏，剩余的那小袋放在自己的上衣左胸包内，从丽江鲁甸翻山回维西。当天13时22分，在维西县永春乡拖枝村营盘组公路被维西县公安局民警查获，从钱宏的牛仔裤右裤包里查获一个红色“红河”牌香烟壳，内有透明塑料封袋包装的白色块状毒品可疑物两袋，从和某6放置在驾驶座位上的衣服左胸包内查获用透明塑料封袋包装的白色块状毒品可疑物一小袋，经称量：从钱宏的牛仔裤内查获的两袋毒品可疑物净重16.37克，从和某6衣服内查获的白色块状毒品可疑物净重2.22克，共计18.59克。经迪庆州公安司法鉴定中心鉴定，送检检材中有海洛因成分。 2.2019年8月11日18时30分许，被告人和义明无证、醉酒驾驶云Ｒ×××××普通二轮摩托车由白济汛乡往康普乡行驶，当车行驶至维福大桥附近时发生摩托车侧翻的事故，民警于当日21时16分许进行呼气式酒精检测，结果为302.3㎎／100ｍｌ（乙醇／血）。经大理滇西司法鉴定中心鉴定，送检的抗凝管编号为ＬＵ738019，人名为和义明血样中检出356.58㎎／100ｍｌ（乙醇／血）。 另查明，四被告人归案后如实供述自己罪行，认罪认罚；被告人和义明预交财产刑执行保证金人民币2000元、被告人钱宏具有立功表现，已查证属实，预交财产刑执行保证金人民币3000元、被告人和小涛预交财产刑执行保证金人民币1000元，被告人段彩龙未缴纳财产刑执行保证金。 原判认定上述事实的证据有：云Ｒ×××××银白色长安牌小轿车一辆、毒品海洛因18.59克的照片、透明塑料袋2个、红色“红河”香烟壳1个、塑料封装袋1个、手机4部、车钥匙1把、行驶证1本，户口证明、抓获经过、查获经过、拘留证、逮捕证、扣押决定书、扣押笔录及清单、情况说明、毒品去向说明、云Ｒ×××××车辆轨迹监控照片、驾驶人信息查询结果单、机动车信息查询结果单、现场照片、抽血照片、抽取血样登记表、呼气酒精含量检测结果告知记录、认罪认罚具结书、刑事判决书，提取、称量笔录、称量照片和物证照片、取样、检查笔录、辨认笔录及照片、现场检测报告，迪公司鉴字［2020］090号物证检验报告、大理滇西司法鉴定中心【2019】毒鉴字第270号法医毒物鉴定意见书，证人和某6、杨某、海忠玉、和某1、黄某、和某2、和某3、和某4、和某5的证言，被告人段彩龙、和义明、钱宏、和小涛的供述与辩解等。 原判认为，被告人段彩龙、和义明、钱宏、和小涛违反国家毒品管制，相互邀约后非法运输毒品海洛因18.59克，其行为构成运输毒品罪；被告人和义明无证、醉酒驾驶机动车，血液酒精含量达356.58㎎／100ｍｌ（乙醇／血），其行为构成危险驾驶罪，依法应当对其实行数罪并罚。公诉机关的指控罪名成立，予以支持。四被告人在共同犯罪中地位、作用相当，不宜区分主从犯，应当对共同的犯罪行为承担责任；被告人段彩龙、和义明、钱宏刑罚执行完毕后，在五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，属累犯，且被告人段彩龙属毒品再犯，依法应当从重处罚；被告人和义明血液酒精含量达356.58㎎／100ｍｌ（乙醇／血），依法应从重处罚；四被告人在案发后如实供述主要犯罪事实，属坦白，且自愿认罪认罚，可以从宽处理。被告人钱宏具有立功情节，可以从轻处罚。公诉机关的量刑建议适当，予以采纳。据此原审法院结合《人民法院量刑指导意见》，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第三款、第一百三十三条之一、第二十五条、第六十五条、第六十七条第三款、第六十八条、第六十九条、第五十二条、第五十三条、第四十七条、第六十四条和《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百零一条之规定，判决如下：一、被告人段彩龙犯运输毒品罪，判处有期徒刑九年六个月，并处罚金人民币3000元。二、被告人和义明犯运输毒品罪，判处有期徒刑九年六个月，并处罚金人民币3000元；犯危险驾驶罪，判处拘役五个月，并处罚金人民币3000元。数罪并罚，决定执行有期徒刑九年六个月，并处罚金人民币6000元。三、被告人钱宏犯运输毒品罪，判处有期徒刑八年三个月，并处罚金人民币3000元。四、被告人和小涛犯运输毒品罪，判处有期徒刑七年五个月，并处罚金人民币3000元。五、随案移送的物证透明塑料袋2个、红色“红河”香烟壳1个、塑料封装袋1个、手机4部、云Ｒ×××××小型轿车1辆、车钥匙1把、行驶证1本依法没收。 宣判后，上诉人段彩龙提出一审认定事实不清，请求撤销一审判决并依法改判。具体理由：1.2020年5月23日，其与钱宏、和义明在白济讯没有商量过购买海洛因。2.其没有打电话给和某6说租车到大理购买毒品。3.其与钱宏、和义明包车到维西县城的车是和义明包的。4.其没有说过“人和车已经安排好了，去就行了”的话。5.其没有联系过卖家也没有出资及参与运输。 上诉人和义明提出一审判决对其运输毒品罪量刑过重，请求从轻改判。具体理由：1.其是在2020年5月23日喝酒后被段彩龙等人骗走身上现金的，因为三人都是吸毒者没有钱，为了达到目的才将其拉下水。2.查获毒品时，其不在现场，毒品也不再其身上，其被判犯运输毒品罪是被冤枉的。 上诉人钱宏提出其对一审认定的事实不服，一审对其量刑过重，请求撤销一审判决并依法改判。具体理由：1.一审认定其与段彩龙、和义明商量购买毒品不属实，其未参与商量。2.其在本案中处于被指使的地位，购毒资金也不是其的，其应认定为从犯。3.一审认定的海洛因总量不正确，应认定为16.37克，和某6处查获的2.22克是其个人行为，不应认定在四人运输数量内。4.其具有坦白、认罪认罚、立功等情节。 迪庆州人民检察院提出检察意见：一审判决认定事实清楚，证据确实、充分，审判程序合法，适用法律正确，量刑得当，建议驳回上诉，维持原判。 二审审理查明的事实、证据与一审查明的事实、证据一致，在案证据取证程序合法，内容客观、真实，证据间能相互印证，形成证据锁链，足以证实本案事实，本院予以确认。 本院认为，上诉人段彩龙、和义明、钱宏和原审被告人和小涛无视国家法律，违反国家毒品管理规定，购买毒品海洛因后将毒品从大理市转移到维西县的行为已触犯国家法律，构成运输毒品罪，且运输毒品海洛因数量达18.59克，依法应予严惩。四名原审被告人系共同犯罪，在犯罪过程中，在共同犯罪中所起地位、作用相当，均起主要作用，应对其所实施的运输毒品行为承担刑事责任。上诉人和义明无证、醉酒驾驶机动车，血液酒精含量达356.58㎎/100ml（乙醇/血），其行为已构成危险驾驶罪，对其应与运输毒品罪数罪并罚。上诉人段彩龙、和义明、钱宏刑罚执行完毕后，在五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，量刑时，应当从重处罚。上诉人和义明血液酒精含量达356.58㎎/100ml（乙醇/血），依法应从重处罚。四名原审被告人如实供述自己罪行，具有坦白情节，可以从轻处罚。上诉人钱宏具有立功情节，可以从轻处罚。原审判决认定的事实，有在案证据在案佐证，认定事实清楚，证据确实、充分，三名上诉人的上诉理由，与审理查明的事实不符，不予采纳。检察机关建议驳回上诉，维持原判的检察建议，予以采纳。原审判决认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当，审判程序合法。依据《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第一项之规定，裁定如下： 驳回上诉，维持原判。 本裁定为终审裁定。 审判长  魏建强 审判员  李 燕 审判员  杨 帆 二〇二〇年十二月十七日                                                                                                          法官助理  朱先田                                                                                                            书记员  段云鸿