甘肃省张掖市中级人民法院 执 行 裁 定 书 (2020)甘07执复46号 复议申请人（被执行人）：张志年，男，汉族。 申请执行人：张掖市金鑫典当有限公司。 法定代表人：陆惠庆，该公司总经理。 复议申请人张志年不服甘肃省张掖市甘州区人民法院（以下简称甘州区法院）（2020）甘0702执异141号执行裁定书，向本院申请复议。本院受理后，依法组成合议庭进行审查。现已审查终结。 甘州区法院在执行申请执行人张掖市金鑫典当有限公司与被执行人张志年典当合同纠纷一案中，被执行人张志年提出书面异议，申请对（xx）张市公执字第x号执行证书不予执行。甘州区法院经审查，于2020年10月9日作出（2020）甘0702执异141号执行裁定书，裁定驳回张志年的申请。 甘州区法院查明，张掖市金鑫典当有限公司与张志年典当合同纠纷一案，张掖市公证处于2016年5月4日作出（xx）张市公内字第xx号赋予债权文书具有强制执行效力公证书。张志年未按合同约定履行义务，张掖市金鑫典当有限公司于2018年2月7日向张掖市公证处申请执行证书。经审查，公证处于同月12日签发（xx）张市公执字第x号执行证书，确定被执行人为张志年，执行标的为当金本金180000元，月息及综合费用47037元，违约金36000元，合计263037元。张掖市金鑫典当有限公司遂于同年9月5日向甘州区院申请强制执行，该院以（2018）甘0702执3329号案件受理。在执行过程中，双方达成执行和解协议，约定张志年于2019年1月3日前付清全部案件款。申请执行人遂申请撤回执行申请，该院于同年12月8日作出（2018）甘0702执3329号执行裁定书，裁定终结执行。后被执行人未按和解协议履行义务，申请执行人于2019年7月19日申请恢复执行，甘州区法院以（2019）甘0702执恢889号案件受理，现尚在执行中。 甘州区法院认为，人民法院对债权人申请执行公证债权文书的，应要求其提交作为执行依据的公证债权文书等申请执行材料外，还应提交证明履行情况等内容的执行证书。本案中，因被执行人未按公证债权文书约定的期限履行其义务，申请执行人申请执行，一并提交了赋予债权文书具有强制执行效力的公证书及执行证书，经审查符合法律的规定，遂立案受理并予以执行，于法有据，并无不当。现张志年以执行证书和债权文书所确定的借款数额与事实不符，确定的利息及违约定数额超过法律强制性规定及执行证书的签发违反法定程序等为由，申请裁定不予执行。根据《最高人民法院关于公证债权文书执行若干问题的规定》第十二条的规定，有下列情形之一的，被执行人可申请不予执行公证债权文书，即（一）被执行人未到场且未委托代理人现场办理公证的；（二）无民事行为能力人或者限制民事行为能力人没有监护人代为办理公证的；（三）公证员为本人、近亲属办理公证或者办理与本人、近亲属有利害关系的公证的；（四）公证员办理该项公证有贪污受贿、徇私舞弊等行为；（五）其他严重违反法定公证程序的情形。但张志年所申请不予执行的理由中所称的“执行证书和债权文书所确定的借款数额与事实不符，确定的利息及违约定数额超过法律强制性规定”，均属实体事由；而其称“执行证书的签发违反法定程序”，主要是指公证机关未能通知其到场询问，致使对公证债权文书的履行情况未能严格审查，但根据《最高人民法院、司法部关于公证机关赋予强制执行效力的债权文书执行有关问题的联合通知》中对签发执行证书公证机关应当审查的内容中，并没有规定必须通知债务人到现场办理或询问，因此是否通知债务人到场并非签发执行证书过程中公证机关的法定程序。同时，法律及相关司法解释已明确，对被执行人以公证债权文书的内容与事实不符或违反法律强制性规定等实体事由申请不予执行的，其可依法提起诉讼。现本案中张志年主要是对执行证书中所确定债权数额及利息、违约金的数额，未能扣减其已偿还金额和所计算的利息及违约金标准超过法律规定的标准为由，而上述事由均涉及当事人的实体权利，属于案件实体事由，且法律亦赋予了当事人相应的救济渠道即提起诉讼，通过诉讼来确认债权数额及利息、违约金。更何况，法律规定被执行人申请不予执行公证债权文书，应当在执行通知书送达之日起十五日内向执行法院提出书申请，并提交相关证据材料，而本案在立案执行后，被执行人并未提出不予执行的申请，并在执行过程中，双方还达成执行和解协议，经申请执行人申请，甘州区法院裁定终结了本案的执行。综上，张志年申请不予执行公证债权文书的事由主要是实体事由，而对实体事由申请不予执行的，应依法提起诉讼，通过诉讼程序予以确定。其所提公证机关签发执行证书时未通知债务人到场，属程序违法，但是否通知债务人到场并非法定程序，且所提申请已超过法律及相关司法解释规定的申请期限。故，其不予执行申请的理由，不符法律及司法解释的规定，于法无据。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十五条、第二百三十八条，《最高人民法院关于公证债权文书执行若干问题的规定》第十二条、第十三条、第二十一条，《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第十六条之规定，裁决：驳回张志年不予执行公证债权文书的申请。 张志年向本院申请复议称，请求撤销甘州区法院（2020）甘0702执异141号执行裁定书，申请对张掖市公证处作出的（x）张市公执字第x号执行证书不予执行。事实与理由：1.执行证书查证的基本事实错误。执行证书和公证债权文书关于借款的数额认定与事实不符，公证书及执行证书确定的借款金额中没有扣除申请人先期支付的费用，与实际借款金额不符。执行公证书确定的月息及综合费用应当扣除申请人已支付的利息，且典当合同约定月综合服务费为2.7%，月利息为0.383%，合计月利息达3.083%，利息约定超过了法定最高限额，违反法律的强制性规定。典当合同第九条关于违约责任规定申请人不能按合同约定赎回当物，继续按综合服务费及利息承担违约责任或承担20%的违约金，公证书将该选择性条款确定的违约金并列为执行标的，与典当合同约定不符。2.执行公证书违反法定程序。公证处在出具执行证书时，未依法通知和询问债务人，未对欠款本金、利息违约金等数额进行核实，未对履行情况进行严格审查。公证处也未向申请人送达执行证书，申请执行人持未生效的执行证书申请执行违反法定程序。甘州区法院驳回申请人的异议不当，请求依法纠正。 本院经审查，甘州区法院查明的事实属实，本院予以确认。 本院认为，本案争议的焦点是张志年申请不予执行公证债权文书是否符合法律规定。首先，《中华人民共和国公证法》第三十七条规定：“对经公证的以给付为内容并载明债务人愿意接受强制执行承诺的债权文书，债务人不履行或者履行不适当的，债权人可以依法向有管辖权的人民法院申请执行。”本案中，双方当事人签订的典当合同经公证并赋予强制执行效力，债权人向甘州区法院申请执行公证债权文书符合法律规定。其次，《最高人民法院关于公证债权文书执行若干问题的规定》第十三条规定：“被执行人申请不予执行公证债权文书，应当在执行通知书送达之日起十五日内向执行法院提出书面申请，并提交相关证据材料；有本规定第十二条第一款第三项、第四项规定情形且执行程序尚未终结的，应当自知道或者应当知道有关事实之日起十五日内提出。”本案中，在张掖市金鑫典当有限公司于2018年9月5日向甘州区院申请强制执行后，张志年并未在规定的期间内提出不予执行公证债权文书的申请，而是自愿与申请执行人达成执行和解协议，保证于2019年1月3日前将案件款全部履行完毕。因张志年未履行和解协议，在张掖市金鑫典当有限公司申请恢复执行后，张志年才提出不予执行公证债权文书的申请，不符合上述司法解释的规定。再次，根据《最高人民法院关于公证债权文书执行若干问题的规定》第十二条关于“被执行人以公证债权文书的内容与事实不符或者违反法律强制性规定等实体事由申请不予执行的，人民法院应当告知其依照本规定第二十二条第一款规定提起诉讼”的规定，张志年提出的当金数额的认定与事实不符及合同约定的利息违反法律强制性规定等实体事由，不能在执行程序中审查，可以提起诉讼请求不予执行，但不影响人民法院对公证债权文书的执行。最后，公证机关签发执行证书，是否必须通知债务人到场，执行证书是否必须向债务人送达，并无明确的强制性规定，不存在严重违反法定公证程序的情形。 综上所述，张志年提出的复议理由不能成立，本院不予支持。原裁定认定事实清楚，适用法律正确，本院予以维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十五条、《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第二十三条第一款第一项之规定，裁定如下： 驳回张志年的复议申请，维持甘肃省张掖市甘州区人民法院（2020）甘0702执异141号执行裁定。 本裁定为终审裁定。 审判长  张正权 审判员  刘曙光 审判员  白登山 二〇二〇年十二月四日 书记员  杨立婷 附：本案适用的法律条文 《中华人民共和国民事诉讼法》 第二百二十五条当事人、利害关系人认为执行行为违反法律规定的，可以向负责执行的人民法院提出书面异议。当事人、利害关系人提出书面异议的，人民法院应当自收到书面异议之日起十五日内审查，理由成立的，裁定撤销或者改正；理由不成立的，裁定驳回。当事人、利害关系人对裁定不服的，可以自裁定送达之日起十日内向上一级人民法院申请复议。 《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若 干问题的规定》 第二十三条上一级人民法院对不服异议裁定的复议申请审查后，应当按照下列情形，分别处理： （一）异议裁定认定事实清楚，适用法律正确，结果应予维持的，裁定驳回复议申请，维持异议裁定；