湖北省恩施土家族苗族自治州中级人民法院民 事 判 决 书（2020）鄂28民终2136号上诉人（原审被告）：湖北华梦旅游发展有限公司，住所地巴东县野三关镇冉家村**，统一社会信用代码91422823MA497HAT8K。法定代表人：李毅，该公司总裁办助理。委托诉讼代理人：张世川，男，生于1989年2月5日，汉族，户籍地重庆市万州区，现住湖北省巴东县，该公司人事专员。被上诉人（原审原告）：苏海英，女，生于1982年3月20日，土家族，住湖北省巴东县，上诉人湖北华梦旅游发展有限公司因与被上诉人苏海英福利待遇纠纷一案，不服湖北省巴东县人民法院（2020）鄂2823民初741号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年11月6日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。湖北华梦旅游发展有限公司上诉请求：1、依法撤销一审判决；2、依法改判上诉人支付被上诉人经济补偿金3000元；3、一、二审案件受理费依法分担。事实和理由：1、上诉人提交的《劳动合同书》约定的是固定期限，没有约定试用期，不存在试用期工资和转正后工资的区分，上诉人给被上诉人发放的工资是固定期限内的月工资，合同上上诉人没有盖章，但是上诉人对该合同认可并按照合同内容执行，该合同应作为认定本案事实的依据。2、一审法院认定上诉人给被上诉人发放的工资是从2018年12月到2019年11月错误，上诉人提交的工资表能够证明给被上诉人发放的工资从2019年1月开始至2019年12月止，结合《劳动合同书》，被上诉人自2018年12月开始在上诉人处上班，该月工资应于次月发放，故2019年1月发放被上诉人2018年12月的工资，被上诉人月薪为3000元。3、被上诉人提交的录音资料不能证明双方存在劳动关系，该证据无法辨别真伪，不能作为认定本案事实的依据，被上诉人的主张没有事实依据，不能成立。苏海英辩称，上诉人提交的《劳动合同书》不合法，上诉人一审陈述员工工资存在岗位区别，且没有集体劳动合同，没有约定每月固定工资的具体数额。根据“劳动合同法”的规定，劳动报酬是合同的必备条款，该合同不合法，应为无效。上诉人提交的工资表只能证明发放了3000元工资，转正工资4500元没有发到位。微信资料是从手机中复制的，上诉人称该证据不真实不正确。苏海英向一审法院起诉请求：1、判令湖北华梦旅游发展有限公司支付未足额发放的转正工资部分15000元；2、判令湖北华梦旅游发展有限公司支付未签订劳动合同的双倍工资差额45000元；3、判令湖北华梦旅游发展有限公司支付加班工资2000元；4、判令湖北华梦旅游发展有限公司支付经济补偿金4500元；5、判令湖北华梦旅游发展有限公司承担本案诉讼费和相关诉讼费用。一审法院认定事实：湖北华梦旅游发展有限公司系2019年1月3日在巴东县市场监督管理局依法登记成立的自然人投资或控股的有限责任公司，该公司的经营范围为：旅行社及相关服务，旅游资源开发，旅游基础设施建设，旅游产品销售，景区管理，酒店管理，物业管理，文化旅游开发；会议会展服务，商务信息咨询，会务活动接待；旅游咨询服务，其他游览景区管理，休闲观光活动，大型活动组织服务，养生旅游服务及健康养生咨询服务；餐饮服务；房屋租赁；农业开发及农产品销售，花卉、苗木、蔬菜、水果种植、销售；城市园林绿化设计及施工；信息系统集成服务及运行维护服务；广告设计、制作、代理、发布。湖北华梦旅游发展有限公司在成立之初于2018年12月1日与苏海英签订《劳动合同》，合同约定：劳动合同期限自2018年12月1日起至2019年12月1日止；试用期自2018年12月1日起至2018年12月31日止；工作岗位为政策招商；劳动报酬实行固定工资制。该《劳动合同》还对工作时间和休息休假、劳动保护、劳动条件、社会保险和福利、工作纪律、奖励和惩处、聘用合同的变更、终止和解除、劳动技能培训等作了详细约定。《劳动合同》签订的同日，苏海英至湖北华梦旅游发展有限公司工作。2019年11月21日，苏海英以湖北华梦旅游发展有限公司未足额支付劳动工资，未依法缴纳社会保险为由离职。苏海英在湖北华梦旅游发展有限公司工作期间，湖北华梦旅游发展有限公司自2018年12月起按照每月3000元的标准支付苏海英劳动工资至2019年11月，并为苏海英缴纳了2019年3月至2019年10月期间的社会保险费。苏海英离职后，于2019年12月9日以湖北华梦旅游发展有限公司未足额发放劳动工资、未签订劳动合同且未依法缴纳社会保险费用为由向巴东县劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，要求湖北华梦旅游发展有限公司支付未足额发放的劳动工资、未签订劳动合同的双倍工资、经济补偿金、加班工资等。2020年1月10日，巴东县劳动人事争议仲裁委员会作出巴劳人仲裁字【2020】8号仲裁裁决书，裁决湖北华梦旅游发展有限公司支付苏海英经济补偿金3000元，并驳回苏海英的其他仲裁请求。苏海英于2020年4月6日收到该仲裁裁决书。2020年4月17日，苏海英不服该仲裁裁决诉至一审法院，请求判如所请。另查明，2019年湖北省租赁和商务服务业在岗职工的平均工资为48523元/年。一审法院认为，劳动者享有取得劳动报酬的权利。庭审中，苏海英以双方约定的试用期工资为3000元，转正后工资为4500元为由要求湖北华梦旅游发展有限公司支付转正后未足额支付的劳动工资，而湖北华梦旅游发展有限公司则以双方约定的工资为3000元为由主张其已足额向苏海英支付劳动工资。当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。庭审中，苏海英提交了巴劳人仲裁字【2020】8号仲裁裁决书及送达回证、劳动合同、工资银行流水、社保证明、会议记录、微信聊天记录及截图、光盘等证据。苏海英提交的上述证据仅能证明，苏海英在湖北华梦旅游发展有限公司工作期间，湖北华梦旅游发展有限公司按照每月3000元的标准为其发放劳动工资，苏海英也曾因补发工资的事情与湖北华梦旅游发展有限公司的负责人进行交涉的事实，但不能证明双方对转正后劳动工资的约定数额为4500元。同时，根据《中华人民共和国劳动合同法》第十七条的规定，劳动报酬为劳动合同的必备条款，而在湖北华梦旅游发展有限公司提交的《劳动合同》中，双方仅约定工资报酬为固定工资制，并未明确约定固定工资的具体数额，且湖北华梦旅游发展有限公司在庭审中明确陈述关于公司与苏海英工资约定的书面资料已经遗失。因此，根据湖北华梦旅游发展有限公司提交的证据，亦无法认定双方对转正后劳动工资约定的数额即为3000元。而且，根据湖北华梦旅游发展有限公司的庭审陈述，其公司员工的工资发放根据级别和岗位的不同，发放的标准亦不一样，且无集体劳动合同。综上所述，关于转正后劳动工资的具体数额，因双方提交的证据均不能证实，故参照提供劳动所在地相同或者相近行业的工资标准作为认定苏海英转正后的劳动工资标准。2019年湖北省租赁和商务服务业在岗职工的平均工资为48523元/年，即4043.58元/月。因此，湖北华梦旅游发展有限公司应补发苏海英转正后未足额支付的劳动工资11479.38元【（4043.58元/月-3000元/月）×11个月=11479.38元】，对于苏海英主张的超出部分劳动工资，不予支持。庭审中，湖北华梦旅游发展有限公司提交了《劳动合同》，该《劳动合同》中有苏海英的签字，虽然苏海英认为该《劳动合同》中“苏海英”的签字系伪造，但其未提交证据予以证明。因此，苏海英应承担不利的法律后果，对于其要求湖北华梦旅游发展有限公司支付因未签订劳动合同的双倍工资差额，不予支持。对于苏海英主张的加班工资，因其未提交证据证明，不予支持。湖北华梦旅游发展有限公司仅为苏海英缴纳了2019年3月至2019年10月期间的社会保险费，对于2018年12月、2019年1月、2019年2月、2019年11月的社会保险费用，湖北华梦旅游发展有限公司并未依法缴纳。因此，根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条及第四十七条的规定，湖北华梦旅游发展有限公司应支付苏海英经济补偿金3956.62元【（4043.58元/月×11个月+3000元）÷12个月=3956.62元】，对于苏海英主张的超出部分经济补偿金，不予支持。根据庭审查明，苏海英于2020年4月6日收到仲裁裁决书，2020年4月17日因不服仲裁裁决书诉至一审法院，其起诉在法定期限内，符合法律规定。因此，对于湖北华梦旅游发展有限公司辩称苏海英的起诉已经超出法定起诉期限的抗辩意见，不予采纳。据此，依照《中华人民共和国劳动法》第二条第一款、第三条第一款、第十六条，《中华人民共和国劳动合同法》第七条、第十条第一款、第十七条、第三十八条第一款、第四十六条第一款第（一）项、第四十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款以及《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条之规定，判决：一、被告湖北华梦旅游发展有限公司于判决生效后10日内支付原告苏海英转正工资11479.38元；二、被告湖北华梦旅游发展有限公司于判决生效后10日内支付原告苏海英经济补偿金3956.62元；三、驳回原告苏海英的其他诉讼请求。案件受理费10元，减半收取5元（原告苏海英已预缴），由被告湖北华梦旅游发展有限公司负担。本院二审期间，双方当事人均未提交证据。现查明：一审法院认定的事实正确，本院予以确认。本院认为，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利后果。苏海英主张湖北华梦旅游发展有限公司应支付其转正工资，并提交了其与该公司法定代表人之间的微信聊天记录，该证据能够证明湖北华梦旅游发展有限公司认可拖欠其工资，苏海英已经就其事实主张提交了证据。湖北华梦旅游发展有限公司一审期间对该证据的真实性未提出异议，现该公司上诉称微信聊天记录不真实，其不拖欠苏海英转正工资，但湖北华梦旅游发展有限公司未能提交足以反驳前述事实的证据，对其关于不支付苏海英转正工资的上诉理由不予支持。综上所述，湖北华梦旅游发展有限公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项、第一百七十五条之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费111元，由上诉人湖北华梦旅游发展有限公司负担。本判决为终审判决。审  判  长  王颖异审  判  员  胡 明审  判  员  张成军二〇二〇年十二月三日法官助理杨艳云书记员(兼)  杨艳云