江苏省南京市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）苏01民终10630号上诉人（原审原告）：裴文树，男，1978年4月25日出生，汉族，住安徽省巢湖市无为县。委托诉讼代理人：文凤，江苏宁创律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：刘二雷，男，1984年9月3日出生，汉族，住江苏省南京市江宁区。被上诉人（原审被告）：邹常峰，男，1986年2月1日出生，汉族，住江苏省南京市江宁区。被上诉人（原审被告）：中国平安财产保险股份有限公司江苏分公司，住所地江苏省南京市鼓楼区集庆门大街**********。负责人：唐继国，中国平安财产保险股份有限公司江苏分公司总经理。委托诉讼代理人：王婷，北京市隆安（南京）律师事务所律师。上诉人裴文树因与被上诉人刘二雷、邹常峰、中国平安财产保险股份有限公司江苏分公司（以下简称平安财保江苏分公司）机动车交通事故责任纠纷一案，不服南京市江宁区人民法院（2020）苏0115民初7401号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年11月11日立案受理后，由审判员冯婧雅独任审理。于2020年11月19日公开开庭审理本案，上诉人裴文树及其委托诉讼代理人文凤，被上诉人刘二雷，被上诉人邹常峰，被上诉人平安财保江苏分公司的委托诉讼代理人王婷到庭参加诉讼。本案现已审理终结。上诉人裴文树上诉请求：1.撤销一审判决裴文树误工费38624.5元，改判为96229.86元。2.撤销一审判决车损500元，改判为车损1433元，物损567元。3.被上诉人承担二审诉讼费。事实和理由：1.裴文树在事故发生前实际从事网约车运营服务工作，裴文树在一审时已经提交了网约车运营合同、银行流水、资格证书，证明上诉人的实际误工损失，但是一审是按照2018年度江苏省道路运输行业的在岗职工平均工资计算的。2.即使是按照上一年度的道路运输行业在岗职工平均工资计算，也应根据江苏省统计局发布的关于2019年城镇非私营单位和城镇私营单位就业人员年平均工资，其中交通运输业的城镇非私营单位的平均工资是98468元，即使按照这个标准，误工费也应该是49234元。3.关于车损，裴文树因为此事故导致了其眼镜损坏，并且导致了车辆受损，在一审中已经提交了车辆购买收据、毁损照片，证明了该车辆的实际价值，并且也提交了重新配眼镜的费用，裴文树因本事故的车辆实际损失应该是1433元，重新配眼镜的费用567元。综上，请求支持上诉人的上诉请求。被上诉人平安财保江苏分公司辩称，一审判决事实清楚，适用法律正确，上诉人裴文树在一审时提交了银行流水并非其净收入，平安财保江苏分公司并不否认裴文树从事网约车工作，但其收入应当扣除相应的油费，根据裴文树提供的汽车租赁合同，每月有不低于2800元的租车费，以及其他的过桥过路费、停车费等等需要扣除的成本费。裴文树无固定收入，且未提供最近3年的平均净收入，一审参照2018年江苏省道路运输业在岗职工平均工资标准并无不当。一审时，裴文树没有提交车辆的维修费发票，仅以购买发票主张其车辆，一审法院酌情认定500元并无不当。事故认定书中未记载上诉人存在眼镜受损，因此法院未予支持是正确的。综上，请求二审法院依法驳回上诉人的上诉请求，维持原判。被上诉人刘二雷辩称，同平安财保江苏分公司意见。被上诉人邹常峰辩称，同平安财保江苏分公司意见。裴文树向一审法院起诉请求：裴文树因本次事故造成的损失为医疗费94531.64元（其中刘二雷支付72146.05元）、住院伙食补助费1280元（40元/天×32天）、营养费3600元（40元/天×90天）、护理费9000元（100元/天×90天）、误工费96229.26元（16038.31元/月×6个月）、残疾赔偿金209840.64元、残疾辅助器具费880元（护理垫等护理用品）、精神损害抚慰金50000元、物损2000元（其中车损1433元，眼镜损失567元）、交通费2000元、鉴定费3700元，合计473061.54元。要求刘二雷、邹常峰、平安财保江苏分公司赔偿损失，并要求精神损害抚慰金由平安财保江苏分公司在交强险限额内优先予以赔偿。一审法院认定事实：2019年11月18日22时30分许，刘二雷驾驶苏Ａ×××**号小型越野客车，沿麒龙线由西向东行使至麒麟街道东山下村路段，撞到同向前方裴文树驾驶的江宁74×××**号电动自行车尾部，造成裴文树受伤及车辆损坏的交通事故。经交警部门认定，刘二雷负此事故全部责任，裴文树不负事故责任。裴文树受伤后两次住院治疗，共住院32天，诊断为：蛛网膜下腔出血、双侧额颞叶脑挫伤、头皮软组织擦伤、双侧肺挫伤伴感染、胸腔积液、多处皮肤软组织擦伤、脂肪肝等。2020年6月30日，南京两江司法鉴定所出具司法鉴定意见书，鉴定意见为：被鉴定人裴文树颅脑损伤致精神障碍，日常生活有关的活动能力中度受限构成九级伤残；被鉴定人裴文树的误工期限评定为180日，护理期限评定为90日，营养期限评定为90日。裴文树支付了鉴定费3700元。后裴文树诉至法院。另查明：苏Ａ×××**号小型越野客车登记在邹常峰名下，事发时系刘二雷从邹常峰处借用该车驾驶。苏Ａ×××**号小型越野客车在平安财保江苏分公司投保了交强险和保额为150万元的商业三者险及不计免赔率险。交通事故发生在保险期间内。又查明：裴文树事发前从事网络预约出租客运工作，具备网络预约出租汽车驾驶资格。裴文树因案涉交通事故造成的损失为医疗费94531.64元（已扣除伙食费148元；其中刘二雷垫付72146.05元）、住院伙食补助费960元（30元/天×32天）、营养费2700元（30元/天×90天）、护理费7840元（100元/天×32天+80元/天×58天）、误工费38624.5元（按2018年江苏省道路运输业在岗职工平均工资77249元计算，180天）、残疾赔偿金209840.64元[（2019年度江苏省居民人均工资性收入23836元+2019年度江苏省居民人均经营净收入5636元）×江苏省平均负担系数1.78倍×残疾系数20%×20年]、精神损害抚慰金10000元、残疾辅助器具费880元（护理用品）、车损500元、交通费800元，合计366676.78元。一审法院认为，受害人因侵权受伤及遭受财产损失的，赔偿义务人应当赔偿。机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在交强险责任限额范围内予以赔偿；机动车与非机动车驾驶人之间发生交通事故，非机动车驾驶人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任。裴文树提供的道路交通事故认定书，各方均不持异议，法院予以采信。对刘二雷负事故全部责任、裴文树无责任，法院予以认定。事发时，刘二雷从邹常峰处借用苏Ａ×××**号小型越野客车驾驶，邹常峰对事故的发生并不存在过错，裴文树主张邹常峰承担赔偿责任，无法律依据，法院不予支持。裴文树提供的出院记录、病历、知情同意书、报告单、医嘱单、记录单、费用清单、医疗费票据及刘二雷提供的医疗费票据，真实有效，法院予以采信。对裴文树住院治疗32天，法院予以认定。裴文树主张为治疗伤情共产生医疗费94531.64元（已扣除伙食费148元；其中刘二雷垫付72146.05元），不违反法律规定，法院予以采纳。裴文树因事故造成肺部受伤，在呼吸内科进行治疗具有合理性，平安财保江苏分公司辩解裴文树在呼吸内科治疗的费用与案涉交通事故无关联性，法院不予采纳。平安财保江苏分公司辩解医疗费超出交强险限额的部分要求扣除10%非医保用药，无事实和法律依据，法院不予采纳。关于裴文树提供的司法鉴定意见书，因作出该司法鉴定意见书的鉴定机构及鉴定人员具有鉴定资质，且平安财保江苏分公司未提供证据足以反驳该司法鉴定书中的鉴定意见结论，故法院对该司法鉴定意见书予以采信。对裴文树构成九级伤残、误工期限为180天、护理期限为90天、营养期限为90天，法院予以认定。裴文树主张按2019年度江苏省居民人均工资性收入23836元与2019年度江苏省人均经营净收入5636元之和的1.78倍（2019年江苏省平均负担系数）标准计算残疾赔偿金，于法有据，法院予以支持。经计算，残疾赔偿金为209840.64元。关于住院伙食补助费和营养费标准，法院均酌定为30元／天。关于护理费标准，法院酌定住院期间100元／天，出院后80元／天。经计算，住院伙食补助费为960元、营养费为2700元、护理费为7840元。裴文树主张误工费标准16038.31元／月，虽提供了租赁合同、银行流水、道路运输从业证，但该组证据并不充分，法院不予采纳。因裴文树事发前从事网络预约出租客运工作，关于误工费标准，法院酌定按照2018年江苏省道路运输业在岗职工平均工资77249元计算。经计算，误工费为38624.5元。关于精神损害抚慰金，法院酌定为10000元。裴文树主张该精神损害抚慰金在交强险限额内优先予以赔偿，法院予以支持。裴文树主张车损1433元、眼镜损失567元，虽提供了购买收据、行驶证、照片，但该组证据并不充分，法院不予采纳。裴文树确因事故造成车辆损坏，关于车损，法院酌定为500元。裴文树提供的残疾辅助器具费发票，真实有效，法院予以采信。裴文树主张残疾辅助器具费880元（护理用品），法院予以支持。关于交通费，法院酌定为800元。经计算，裴文树因交通事故造成的各项损失为366676.78元（不含鉴定费3700元）。同时投保交强险和商业三者险的机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿，不足部分由承保商业三者险的保险公司根据保险合同约定予以赔偿，仍有不足的由侵权人予以赔偿。故裴文树的上述损失由平安财保江苏分公司在交强险和商业三者险范围内予以赔偿。刘二雷已垫付的款项，可由平安财保江苏分公司在应赔偿数额中予以扣减并直接返还给刘二雷。综上，应由平安财保江苏分公司赔偿裴文树损失294530.73元、返还刘二雷款项72146.05元。一审法院依照《中华人民共和国侵权责任法》第三条、第六条第一款、第十六条、第十九条、第二十二条、第四十八条、第四十九条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十五条第一项、第十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款规定，判决：一、中国平安财产保险股份有限公司江苏分公司赔偿裴文树损失294530.73元，于判决发生法律效力之日起十日内付清。二、中国平安财产保险股份有限公司江苏分公司返还刘二雷款项72146.05元，于判决发生法律效力之日起十日内付清。三、驳回裴文树的其他诉讼请求。本院经审理查明，一审法院认定的事实属实，本院予以确认。二审中，裴文树陈述其电动车系在二手店买的，都不开发票，都是开的收据。二审中，裴文树提交了一份从2019年5月到2019年11月裴文树在美团平台上网约车接单情况的打印件8页（每个月只截取了一两天下载），用以证明裴文树实际从事网约车服务行业，其每月是有固定收入，每月收入不低于16038.31元。平安保险公司质证认为：该组证据不能证明裴文树网约车接单情况，即使是真实的，平安保险公司也不否认上诉人的工作性质，但是不能证明裴文树净收入标准，不能达到其证明目的。刘二雷、邹常峰质证认为：同意平安保险公司的意见。本院认为，该证据不完整，仅是部分截取，且接单收入并非净收入，对于该证据本院不予采信。上述事实，有道路交通事故认定书、行驶证、驾驶证、保单、出院记录、病历、知情同意书、报告单、医嘱单、记录单、费用清单、医疗费票据、司法鉴定意见书、鉴定费发票、残疾辅助器具费发票、道路运输从业资格证、租赁合同、银行流水及当事人陈述等证据证实。本案二审争议焦点为：一审法院对误工费、财产损失的认定是否适当。本院认为，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条第三款规定“受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。”本案一审中，裴文树为证明其误工损失，提供了租赁合同、银行流水、道路运输从业证，对于其主张的从事网络预约出租客运工作，本院予以采信，但其提交的银行流水并非其净收入，该收入中包含了油费、车辆租赁费等需要扣除的成本费用，但裴文树在一、二审期间提交的证据均无法证明其实际净收入金额，即无法证明其有固定收入，亦无法证明其近三年的平均收入状况。一审参照2018年江苏省道路运输业在岗职工平均工资77249元/年标准计算裴文树的误工费,且该标准高于2019年交通运输业城镇私营单位的就业人员平均工资62596元/年的标准，故一审法院对误工费的认定并无不当，本院依法予以确认。关于车损，裴文树未能提交电动车购车发票且其陈述车辆系在二手店购买，据此，一审酌定裴文树车损500元并无不当。关于眼镜损失，根据道路交通事故认定书，并未记载裴文树存在车辆之外的物品损坏，裴文树主张车损1433元、眼镜损失567元，缺乏依据，本院依法不予采信。综上所述，裴文树的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项、《全国人民代表大会常务委员会关于授权最高人民法院在部分地区开展民事诉讼程序繁简分流改革试点工作的决定》规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费490元，由上诉人裴文树负担。本判决为终审判决。审判员  冯婧雅二〇二〇年十二月七日书记员  查菲菲