贵州省贵阳市中级人民法院刑 事 判 决 书（2020）黔01刑终488号原公诉机关贵州省清镇市人民检察院。上诉人（原审被告人）胡家汉，男，汉族，1977年5月24日出生于贵州省清镇市，小学文化，无业。2013年10月25日因犯运输毒品罪被贵州省高级人民法院判处有期徒刑八年，2016年2月3日假释，2018年1月2日假释考验期满。2019年6月14日因涉嫌犯贩卖毒品罪被刑事拘留，同年7月22日被逮捕。现羁押于贵州省清镇市看守所。指定辩护人邓代雪，北京市炜衡（贵阳）律师事务所律师，执业证号15201201611436122。上诉人（原审被告人）陈江，男，汉族，1990年11月22日出生于贵州省清镇市，初中文化，无业。2011年3月28日因犯抢劫罪被贵州省安顺市西秀区人民法院判处有期徒刑七年，2016年3月15日刑满释放。2019年6月14日因涉嫌犯非法持有毒品罪被刑事拘留，同年7月22日被逮捕。现羁押于贵州省清镇市看守所。辩护人陈仕菊，贵州众芳律师事务所律师，执业证号15201200811867941。辩护人黄建群，贵州众芳律师事务所实习律师。原审被告人黎友谊，男，汉族，1970年6月17日出生于湖北省宜昌市，高中文化。2009年11月30日因犯非法拘禁罪被湖北省宜昌市西陵区人民法院判处有期徒刑一年，缓刑二年。2019年6月14日因涉嫌犯非法持有毒品罪被刑事拘留，同年7月22日被逮捕。现羁押于贵州省清镇市看守所。贵州省清镇市人民法院审理贵州省清镇市人民检察院指控被告人胡家汉、陈江犯贩卖毒品罪、被告人黎友谊犯非法持有毒品罪一案，于2020年9月29日作出（2020）黔0181刑初4号刑事判决。宣判后，原审被告人胡家汉、陈江不服，提出上诉。本院于2020年11月5日立案受理后，依法组成合议庭，经过阅卷并讯问上诉人胡家汉、陈江及原审被告人黎友谊，听取辩护人意见，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。原判认定：2019年6月初，被告人胡家汉与家住湖北宜昌的被告人黎友谊在电话中商量确定，胡家汉以350元一克的价格，以快递邮寄的方式向黎友谊贩卖260克毒品海洛因。2019年6月11日，被告人胡家汉用一个白色纸袋将两瓶辣椒和一块腊肉提到被告人陈江家，随后离开。胡家汉离开后陈江来到倾国倾城小区菜鸟驿站将该白色纸袋内的两瓶辣椒和一块腊肉通过中通快递邮寄给被告人黎友谊，收件地址为湖北省宜昌市西陵区西陵二路26号银辉花园小区。2019年6月13日18时左右，当被告人黎友谊在湖北省宜昌市西陵区取走快递包裹后，刚走出银辉花园小区门卫室即被公安民警抓获，当场从黎友谊处查获金色华为直板手机一部，从黎友谊持有的快递包裹里查获两瓶辣椒和一块腊肉，经现场查验两瓶辣椒中分别装着一块用黑色塑料纸包装的毒品海洛因疑似物，经称量，两罐辣椒中藏匿的毒品海洛因疑似物分别净重111.66克、129.34克，共计净重241克。随后，民警赶往宜昌市西陵区7天优品酒店，将从贵阳市飞往宜昌市西陵区的胡家汉抓获，当场查获胡家汉黑色华为手机一部。同日18时左右，清镇市公安局民警在清镇市倾国倾城4栋一单元楼梯间内将陈江抓获，当场查获陈江黑色苹果直板手机一部。经贵阳市公安局毒品检验中心检验，上述毒品疑似物中均检出海洛因成分。被告人黎友谊到案后自愿如实供述自己的罪行。另查明，被告人胡家汉2013年10月25日因犯运输毒品罪被贵州省高级人民法院判处有期徒刑八年，2016年2月3日假释，2018年1月2日假释考验期满。被告人陈江2011年3月28日因犯抢劫罪被贵州省安顺市西秀区人民法院判处有期徒刑七年，2016年3月15日刑满释放。被告人黎友谊2009年11月30日因犯非法拘禁罪被湖北省宜昌市西陵区人民法院判处有期徒刑一年，缓刑二年。本案涉案毒品海洛因共计241克已上缴贵州省公安厅禁毒总队。原判认为，被告人胡家汉、陈江明知是毒品海洛因，而故意违反国家毒品管理规定予以贩卖，共计241克，二被告人的行为已构成贩卖毒品罪，依法应处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产。被告人胡家汉、陈江共同故意犯罪，系共犯；被告人胡家汉在共同犯罪中起主要作用，系主犯；被告人陈江起辅助作用，系从犯，应减轻处罚。被告人黎友谊明知是毒品海洛因，而故意违反国家毒品管理规定非法持有毒品海洛因241克，其行为构成非法持有毒品罪，依法应处七年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金。被告人胡家汉因犯运输毒品罪被判处刑罚，刑满释放不满五年又犯贩卖毒品罪，系累犯，又系毒品再犯，依法应从重处罚；被告人陈江曾因犯抢劫罪被判处刑罚，刑满释放不满五年又犯贩卖毒品罪，系累犯，依法应从重处罚。被告人黎友谊归案后如实供述自己的犯罪事实，具有坦白情节，可从轻处罚；被告人陈江能当庭认罪，亦可从轻处罚。据此，原判依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第三百四十七条第二款第一项、第三百四十八条、第三百五十六条、第三百五十七条、第二十五条、第二十六条第一款、第二十七条、第五十二条、第五十三条第一款、第五十九条第一款、第六十四条、第六十五条、第六十七条第三款、《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百五十条第一款、第一百五十四条之规定，作出如下判决：一、被告人胡家汉犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十五年，并处没收个人财产人民币十万元，剥夺政治权利二年；二、被告人陈江犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十一年，并处罚金人民币三万元；三、被告人黎友谊犯非法持有毒品罪，判处有期徒刑八年，并处罚金人民币二万元；四、作案工具手机三部、辣椒一瓶、机票一张、银行卡七张予以没收销毁；银行卡一张，发还被告人黎友谊。宣判后，原审被告人胡家汉不服，以“贩卖毒品的事实不清楚，罪名认定不准确，量刑过重”为由提出上诉；原审被告人陈江不服，以“原判认定陈江犯贩卖毒品罪定性不当，陈江系毒品运输环节起辅助作用的从犯，应对其减轻处罚；原判量刑过重、罚金过高”为由提出上诉；原审被告人黎友谊服判。原公诉机关在法定期限内对原审判决未提出异议。审理过程中，上诉人胡家汉的辩护人提出了“本案判处胡家汉构成贩卖毒品罪，事实不清，证据不足”的辩护意见；上诉人陈江的辩护人提出了“原判认定陈江犯贩卖毒品罪定性不当，量刑过重”的辩护意见。经二审审理查明：上诉人胡家汉、陈江贩卖毒品海洛因241克及原审被告人黎友谊非法持有毒品海洛因241克的犯罪事实清楚，证据确实、充分。原判列举了认定本案事实的相关证据，所列证据已在一审开庭时当庭举证、质证，查证属实。在二审期间，上诉人胡家汉、陈江、原审被告人黎友谊及各辩护人均未提交新的证据。本院对原审判决认定的事实及所列证据均予以确认。关于上诉人胡家汉所提“贩卖毒品的事实不清楚，罪名认定不准确，量刑过重”的上诉理由及其辩护人所提“本案判处胡家汉构成贩卖毒品罪，事实不清，证据不足”的辩护意见，经查：上诉人胡家汉通过快递邮寄方式贩卖毒品海洛因241克给原审被告人黎友谊的事实清楚，有上诉人陈江、原审被告人黎友谊的供述以及相关鉴定意见、证人证言、搜查扣押提取笔录等证据在卷佐证。再综合一审法院经庭外核实的技侦材料，本案认定上诉人胡家汉犯贩卖毒品海洛因241克的证据确实、充分，依法应对其判处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产，原判认定上诉人胡家汉犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十五年，并处没收个人财产人民币十万元，剥夺政治权利二年，所作量刑并无不当，故上诉人胡家汉所提的上诉理由及其辩护人所提的辩护意见均不能成立，本院不予采纳。关于上诉人陈江所提“原判认定陈江犯贩卖毒品罪定性不当，陈江系毒品运输环节起辅助作用的从犯，应对其减轻处罚；原判量刑过重、罚金过高”的上诉理由及其辩护人所提“原判认定陈江犯贩卖毒品罪定性不当，量刑过重”的辩护意见，经查：上诉人陈江在明知上诉人胡家汉要将毒品海洛因装在辣椒中邮寄到外省贩卖的情况下，仍然依照上诉人胡家汉的指示，实施邮寄装有毒品海洛因的辣椒给原审被告人黎友谊的行为，该行为已构成上诉人胡家汉的共犯，应以贩卖毒品罪对其定罪处刑。鉴于上诉人陈江在本案中所起的辅助作用，依法认定其为从犯，结合本案具体案情，对其减轻处罚。原判认定上诉人陈江犯贩卖毒品罪的事实清楚，罪名准确，但量刑过重，本院依法予以纠正。因此，上诉人陈江所提的上诉理由及其辩护人所提的辩护意见部分成立，本院予以部分采纳。本院认为，上诉人胡家汉、陈江违反国家对毒品的管制规定，贩卖毒品海洛因241克，其行为均已构成贩卖毒品罪，应依法处罚；原审被告人黎友谊违反国家对毒品的管制规定，非法持有毒品海洛因241克，其行为已构成非法持有毒品罪，应依法处罚。在共同犯罪中，上诉人胡家汉系主犯，上诉人陈江系从犯，依法应当对上诉人陈江从轻、减轻处罚或者免除处罚。上诉人胡家汉系累犯、毒品再犯，依法应从重处罚；上诉人陈江系累犯，依法应从重处罚；原审被告人黎友谊具有坦白情节，可从轻处罚。原判认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，但综合全案的犯罪事实、性质、情节和对于社会的危害程度，结合三人在本案中所起的作用，原判对上诉人陈江的量刑不当，本院依法予以改判。上诉人胡家汉所提的上诉理由及其辩护人所提的辩护意见均不能成立，本院不予采纳；上诉人陈江所提的上诉理由及其辩护人所提的辩护意见部分成立，本院予以部分采纳。据此，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（二）项“原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判”、第二百四十四条之规定，判决如下：一、维持贵州省清镇市人民法院（2020）黔0181刑初4号刑事判决第一、三、四项，即：一、被告人胡家汉犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十五年，并处没收个人财产人民币十万元，剥夺政治权利二年；三、被告人黎友谊犯非法持有毒品罪，判处有期徒刑八年，并处罚金人民币二万元；四、作案工具手机三部、辣椒一瓶、机票一张、银行卡七张予以没收销毁；银行卡一张，发还被告人黎友谊；二、撤销贵州省清镇市人民法院（2020）黔0181刑初4号刑事判决第二项，即：二、被告人陈江犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十一年，并处罚金人民币三万元；三、上诉人（原审被告人）陈江犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑九年，并处罚金人民币二万元（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即刑期自2019年6月14日起至2028年6月13日止；罚金限本判决生效之日起十日内一次性缴纳）。本判决为终审判决。审判长  宋庆松审判员  高金生审判员  雪 莲二〇二〇年十二月八日法官助理杨涵雯书记员蔡丽书记员程慧