辽宁省辽阳市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）辽10民终2424号上诉人（原审被告）：阳光财产保险股份有限公司辽阳中心支公司灯塔支公司，住所地灯塔市兆麟东路**。负责人：张丹，该公司经理。委托诉讼代理人：肖楠，该公司员工。被上诉人（原审原告）：徐延绪，男，1964年8月16日出生，汉族，住灯塔市。委托诉讼代理人：汪占涛，辽宁国印律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：程继胜，男，1988年12月21日出生，汉族，住灯塔市。被上诉人（原审被告）：谷逢雨，女，1997年3月12日出生，汉族，，住所地灯塔市上诉人阳光财产保险股份有限公司辽阳中心支公司灯塔支公司因与被上诉人徐延绪、程继胜、谷逢雨机动车交通事故责任纠纷一案，不服辽宁省灯塔市民法院（2020）辽1081民初1187号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年12月6日立案后，依法组成合议庭对本案进行了审理。本案现已审理终结。阳光财产保险股份有限公司辽阳中心支公司灯塔支公司上诉请求：灯塔市人民法院（2020）辽1081民初1187号民事判决书，依法改判。事实与理由：1、一审法院判决我司赔偿被上诉人误工费用50,115.25元，原告提供证据不足，出院后没有完整的诊断建议休息天数，无法认定伤者误工天数295天。伤者只提供了营业执照，只能证明伤者家中有农用产品经销店，无法证明被上诉人受伤期间经营的经销店停业，没有相关机构证明其暂停收入。综上，上诉人请求二审法院撤销一审判决，依法改判。徐延绪辩称，上诉人的上诉理由不成立，关于误工时间，人身损害赔偿司法解释规定，误工时间构成残疾的可计算至定残前一日，被上诉人被鉴定为十级伤残，原审认定误工费计算至定残前一天符合法律规定。上诉人认为没有诊断休息天数，不能认定误工时间没有法律依据。关于误工费的确定，相关司法解释规定无固定收入的按近三年平均收入计算，不能举证证明近三年平均收入可以参照当地全体职工的相近行业标准，被上诉人从2007年开始经营种子、农药、化肥的零售批发，取得了营业执照，所以原审按批发零售业计算平均工资于法有据。上诉人提出被上诉人没有相关机构证明停业，从而不支付误工费，是对法律的误解，如停业损失是营业收入，未停业才是误工损失。所以，上诉人的上诉请求不能成立，请求维持原判。程继胜、谷逢雨未出庭，未提交答辩意见。徐延绪向一审法院起诉请求：一、判令被告保险公司在交强险和商业三者险限额内赔偿原告损失：医疗费18,233.64元、住院伙食补助费5,600元、护理费14,927.45元、误工费50,115.25元、营养费3,000元、残疾赔偿金63,640元、精神抚慰金1万元、复印费20元、交通费1,000元、鉴定费1,020元，合计167,556.34元。二、保险公司不予赔偿或超过保险限额部分损失，判令被告程继胜、谷逢雨向原告承担赔偿责任。三、诉讼费由被告保险公司承担。一审法院认定的事实：2019年10月14日17时20分许，被告程继胜驾驶辽Ｋ×××**轿车由南向北行驶至灯塔市万宝桥街道山岳堡村内路口处，与由东向西行驶原告徐延绪未取得机动车驾驶证驾驶的达到报废标准的辽Ｋ×××**两轮摩托车相接触发生交通事故，造成徐延绪受伤、双方车辆损坏的后果。经灯塔市公安局交通管理大队认定，程继胜负事故的全部责任，徐延绪无事故责任。事故发生后，原告被送往灯塔市中心医院住院治疗112天，诊断为:1.左侧5、6、8、9、10、11肋骨骨折;2.左侧胸部软组织挫伤；3.腹部闭合性损伤；4.左肩部软组织挫伤等。住院期间一级护理4天，二级护理108天，由原告妹妹徐冬梅及妹夫谢荣华护理，未提供固定收入证明。原告支付住院医疗费17,447.53元，门诊医疗费786.11元。原告系辽宁金土地肥业有限公司山岳堡经销部业主，从事农药、种子、化肥零售经营，未提供固定收入证明。辽Ｋ×××**轿车驾驶人为程继胜，车辆所有人为谷逢雨，该车在阳光财产保险股份有限公司辽阳中心支公司灯塔支公司投保了交强险和商业三者险100万元。事故发生在保险期内。经原告申请，灯塔市人民法院委托辽阳市中级人民法院技术处对原告的伤残等级进行司法鉴定。辽宁大学司法鉴定中心于2020年8月5日作出辽大司鉴[2020]法临鉴字第987号司法鉴定意见书，鉴定意见：徐延绪左侧多发肋骨骨折评定为十级伤残。原告支付鉴定费1,020元。上述事实，有当事人陈述、道路交通事故认定书、住院病历、医疗费收据、保险单、机动车驾驶证、行驶证、营业执照、司法鉴定意见书、鉴定费收据等相关证据在卷佐证，并经当庭质证，可以认定。一审法院认为，公民的生命健康权受法律保护。行为人因过错侵害他人民事权益,应当承担侵权责任。机动车发生交通事故造成人身伤亡和财产损失的，由保险公司在交强险责任限额范围内予以赔偿，不足部分，由承保商业险的保险公司根据保险合同予以赔偿。本起事故交管部门认定程继胜负全部责任，徐延绪无责任，对该交通事故认定书，一审法院予以采信。关于原告各项经济损失：1、医疗费，根据医疗机构出具的医疗费收据，合计18,233.64元，予以认定。2、住院伙食补助费，可以参照当地国家机关一般工作人员出差伙食补助标准确定为5,600元（112天×50元/天）。3、护理费，因原告未提供护理人员收入证明，可按辽宁省2020年道路交通事故损害赔偿数据中居民服务业年收入46,970元标准计算，确定为14,927.45元（46,970元/年÷365天×116天）。4、误工费，原告从事零售经营，因未提供固定收入证明，可按上述赔偿数据中批发零售业年收入62,007元标准，计算至定残前一日，确定为50,115.25元（62,007元/年÷365天×295天）。5、关于营养费，原告虽无医嘱及司法鉴定，但因其多处肋骨骨折，伤情较重，且构成残疾，需要加强营养，原告主张3,000元合理，一审法院予以支持。6、残疾赔偿金，原告构成十级伤残，根据赔偿数据中全体居民人均可支配收入31,820元标准计算，确定为63,640元（31,820元/年×20年×10%）。7、精神损害抚慰金，根据最高法院相关司法解释规定及原告伤残等级和责任系数，一审法院按5,000元予以认定。8、复印费20元，予以支持。9、交通费，结合原告的住院天数、住处与医院的距离，原告主张1,000元合理，予以支持。上述原告各项损失总计161,536.34元，被告保险公司在交强险医疗费限额内赔付1万元，在死亡伤残限额内赔付精神损害抚慰金5,000元、残疾赔偿金63,640元，合计78,640元；在商业三者险限额内赔付医疗费8,233.64元、住院伙食补助费5,600元、护理费14,927.45元、误工费50,115.25元、营养费3,000元、交通费1,000元、复印费20元，合计82,896.34元。关于诉讼费和鉴定费的负担问题，根据《中华人民共和国保险法》第六十六条的规定，投保人与保险公司在保险合同中对此未作约定，保险公司又未提交证据证实其主张符合合同约定或法律规定，故上述费用应由被告保险公司负担。被告程继胜、谷逢雨、阳光财产保险股份有限公司辽阳中心支公司灯塔支公司经合法传唤无正当理由未到庭参加诉讼。综上，依照《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、《中华人民共和国保险法》第六十五条、第六十六条、最高人民法院《关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条、最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条、最高人民法院《关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条之规定，判决：一、被告阳光财产保险股份有限公司辽阳中心支公司灯塔支公司于本判决生效后十日内在辽Ｋ×××**车在交强险医疗费限额内赔付原告徐延绪1万元，在死亡伤残限额内赔付原告精神损害抚慰金5000元、残疾赔偿金63,640元，合计78,640元；在商业三者险限额内赔付原告医疗费8,233.64元、住院伙食补助费5,600元、护理费14,927.45元、误工费50,115.25元、营养费3,000元、交通费1,000元、复印费20元，合计82,896.34元。总计赔付161,536.34元。二、驳回原告徐延绪其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费3,650元，减半收取1,825元，原告负担50元，其余1,775元及鉴定费1,020元，由被告保险公司负担。二审中，当事人没有提交新的证据。本院经审理查明，一审判决认定的事实属实。本院认为，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。本案受害人徐延绪在交通事故中多处肋骨骨折及其他软组织损伤，构成十级伤残，一审法院认定其持续误工期至评残前并无不当，本院予以确认。被上诉人徐延绪提交的营业执照载明经营者为徐延绪本人，经营范围包括农药、种子、化肥零售，故一审法院按照批发零售业标准认定徐延绪的误工损失并无不当，本院予以确认。上诉人阳光财产保险股份有限公司辽阳中心支公司灯塔支公司的上诉请求缺乏事实和法律依据，本院不予支持。综上所述，阳光财产保险股份有限公司辽阳中心支公司灯塔支公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费1,053元，由上诉人阳光财产保险股份有限公司辽阳中心支公司灯塔支公司负担。本判决为终审判决。审判长 都 伟审判员 胡 玲审判员 徐莲凤二〇二〇年十二月二十五日法官助理郝丽鑫书记员孔莹