辽宁省葫芦岛市中级人民法院执 行 裁 定 书（2020）辽14执复69号复议申请人（异议人、被执行人）：兴城市东福房地产开发有限公司。住所地：兴城市钓鱼台办事处钓鱼台路**。法定代表人：马国宝，该公司经理。复议申请人（申请被执行人）：齐彪，男，1968年3月9日生，汉族，无业，住葫芦岛市南票区大兴乡邸家屯**。被执行人：王义千，男，1972年4月16日生，汉族，无业，，住江苏省涟水县被执行人：辽宁奥林体育建筑工程有限公司。。住所地：沈阳市和平区十四纬路**法定代表人：韩延伟，公司董事长。复议申请人兴城市东福房地产开发有限公司（以下简称东福房地产公司）、齐彪不服兴城市人民法院于2020年5月19日作出的（2020）辽1481执异30号执行裁定，向本院申请复议。本院受理后，依法组成合议庭进行审查，现已审查终结。兴城市人民法院在执行申请执行人齐彪与被执行人王义千、辽宁奥林体育建筑工程有限公司（以下简称奥体建筑公司）及兴城市东福房地产开发有限公司（以下简称东福房地产公司）建设工程合同纠纷一案中，被执行人东福房地产公司对兴城市人民法院将公司纳入失信被执行人名单和对法定代表人限制消费提出书面异议，认为作为执行依据的（2019）辽1481民初155号民事判决书，判令东福房地产公司在欠付奥林建筑公司工程款范围内承担给付责任。而被执行人已支付了相应工程款，但因奥林建筑公司严重违约，至今未与其公司进行结算，是否欠付奥林建筑公司工程款尚无法确定。故东福房地产公司不应作为生效判决确定的义务人。此外，东福房地产公司的法定代表人为马国宝（2019年9月19日变更登记），而（2020）辽1481执恢52号“限制消费令”错误地对东福房地产公司原法定代表人陈代彬采取限制高消费措施，并作出“失信决定书”将东福房地产公司纳入失信被执行人名单。综上，请求撤销（2020）辽1481执恢52号“限制消费令”及“失信决定书”，并终止对异议人的执行。兴城市人民法院查明，已发生法律效力的（2019）辽1481民初155号民事判决，判令，一、王义千和奥林建筑公司于本判决发生法律效力之日起十日内给付齐彪工程款270316.2元；二、东福房地产公司在欠付奥林建筑公司工程款的范围内，承担给付责任。该判决发生法律效力后，齐彪申请执行。因各被执行人均无可供执行财产，兴城市人民法院于2019年8月15日终结对该案的执行。2019年9月19日，东福房地产公司变更工商登记：投资人由陈代彬、白世红变更为马国宝、白世红；负责人由陈代彬变更为马国宝；高级管理人员由陈代彬执行董事、经理变更为马国宝执行董事、经理。2020年4月1日，申请执行人齐彪申请恢复执行，立案为（2020）辽1481执恢52号。2020年4月2日，兴城市人民法院向东福房地产公司下达“限制消费令”和“失信决定书”。兴城市人民法院认为，参照《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十六条第二款规定，实际施工人以发包人为被告主张权利的，人民法院可以追加转包人或者违法分包人为本案当事人。发包人只在欠付工程价款范围内对实际施工人承担责任。（2019）辽1481民初155号民事判决，判令王义千和奥林建筑公司连带给付齐彪欠付工程款270，316.2元，同时判令东福房地产公司在欠付奥林建筑公司工程款的范围内承担给付责任。申请执行人齐彪将三被告均列为被执行人向法院申请强制执行，符合法律规定。异议人东福房地产公司辩称已支付相应工程款，且因未与奥林建筑公司进行结算，欠付工程款与否尚无法确定。但无论是在案件审理阶段还是案件执行阶段，东福房地产公司均未提供任何证据证明其拨付工程款的事实，且案件审结至今已一年之久，东福房地产公司作为发包人，在取得建设工程相应权益的基础上，至今未积极主动启动工程决算事宜。现东福房地产公司辩称其不应承担给付义务，与查明事实不符，其要求终止执行的请求，依法不予支持。《最高人民法院关于限制被执行人高消费及有关消费的若干规定》第一条第一款规定，被执行人未按执行通知书指定的期间履行生效法律文书确定的给付义务的，人民法院可以采取限制消费措施，限制其高消费及非生活或者经营必需的有关消费。（2020）辽1481执恢52号限制消费令，对东福房地产公司采取限制消费措施，与法有据。但上述规定第三条第二款规定，被执行人为单位的，被采取限制消费措施后，被执行人及其法定代表人、主要负责人、影响债务履行的直接责任人员、实际控制人不得实施前款规定的行为。因私消费以个人财产实施前款规定行为的，可以向执行法院提出申请。执行法院审查属实的，应予准许。经查，东福房地产公司法定代表人确已于本案恢复执行前依法变更，依执行阶段现有证据材料，亦无法认定陈代彬为“影响债务履行的直接责任人员或实际控制人”，故在对东福房地产公司采取限制消费措施时，不宜对陈代彬采取限制消费措施。《最高人民法院关于公布失信被执行人名单信息的若干规定》第一条规定，被执行人未履行生效法律文书确定的义务，并具有下列情形之一的，人民法院应当将其纳入失信被执行人名单，依法对其进行信用惩戒：（一）有履行能力而拒不履行生效法律文书确定义务的；（二）以伪造证据、暴力、威胁等方法妨碍、抗拒执行的；（三）以虚假诉讼、虚假仲裁或者以隐匿、转移财产等方法规避执行的；（四）违反财产报告制度的；（五）违反限制消费令的；（六）无正当理由拒不履行执行和解协议的。本案恢复执行后，依法向东福房地产公司下达了报告财产令，但其在指定期限未履行如实报告财产的义务，其行为已违反了财产报告制度，故决定将东福房地产公司纳入失信被执行人名单（失信期限2年），并无不当。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十五条,参照《最高人民法院关于限制被执行人高消费及有关消费的若干规定》第一条第一款、第三条第二款，《最高人民法院关于公布失信被执行人名单信息的若干规定》第一条，《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第十七条规定，兴城市人民法院于2020年9月19日作出（2020）辽1481执异30号执行裁定：一、撤销对陈代彬采取限制消费措施的执行行为；二、驳回东福房地产公司的其他异议请求。复议申请人东福房地产公司复议称，其已按合同约定支付了工程进度款，但因奥林建筑公司严重违约，未按期竣工，并拖欠农民工工资，中途退场，虽其多次要求复工，但奥林建筑公司拒绝复工，现已查无下落，楼盘至今无法竣工。虽判决已生效，但明确是在欠付奥林建筑公司工程款范围内承担给付责任，故兴城市人民法院在未确认东福房地产公司是否欠奥林建筑公司工程款的情况下，将东福房地产公司纳入失信被执行人名单并作出限制消费令违反法律规定。东福房地产公司多次找奥林建筑公司都未找到，工程无法决算并不是复议申请人不积极主动。综上，撤销（2020）辽1481执异30号执行裁定第二项，支持复议申请人的请求。复议申请人齐彪复议称，陈代彬在职期间未履行生效判决确定的义务，对涉案债务的未履行负有直接责任，请求撤销（2020）辽1481执异30号执行裁定第一项，继续对陈代采限限制消费措施。本院认为，兴城市人民法院（2019）辽1481民初155号民事判决书确认，东福房地产公司在欠付奥林建筑公司工程款的范围内承担给付责任，而欠付奥林建筑公司具体工程款数额不明确。在生效法律文书给付内容不明确时，执行部门应向作出判决的审判部门书面征询意见，但兴城市人民法院在未查明具体给付数额的情况下。即作出相应的执行措施，无事实和法律依据。综上，兴城市人民法院（2020）执异30号执行裁定，认定基本事实不清，证据不足。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十五条，《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第二十三条第一款（三）项之规定，裁定如下：一、撤销城市人民法院（2020）辽1481执异30号执行裁定；二、发回兴城市人民法院重新审查。审判长  边玉臣审判员  谭西杰审判员  李跃杰二〇二〇年十二月十日法官助理袁皓楠书记员张伟艳本裁定书援引的相关法律条款：一、《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十五条：“当事人、利害关系人认为执行行为违反法律规定的可以向负责执行的人民法院提出书面异议。当事人、利害关系人提出书面异议的，人民法院应当自收到书面异议之日起十五日内审查，理由成立的，裁定撤销或者纠正；理由不成立的，裁定驳回。当事人、利害关系人对裁定不服的，可以自裁定送达之日起十日内向上一级人民法院申请复议。”二、《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第二十三条：“上一级人民法院对不服异议裁定的复议申请审查后，应当按照下列情形，分别处理：（一）异议裁定认定事实清楚，适用法律正确，结果应予维持的，裁定驳回复议申请，维持异议裁定；（二）异议裁定认定事实错误，或者适用法律错误，结果应予纠正的，裁定撤销或者变更异议裁定；（三）异议裁定认定基本事实不清、证据不足的，裁定撤销异议裁定，发回作出裁定的人民法院重新审查，或者查清事实后作出相应裁定；（四）异议裁定遗漏异议请求或者存在其他严重违反法定程序的情形，裁定撤销异议裁定，发回作出裁定的人民法院重新审查；(五)异议裁定对应当适用民事诉讼法第二百二十七条规定审查处理的异议，错误适用民事诉讼法第二百二十五条规定审查处理的，裁定撤销异议裁定,发回作出裁定的人民法院重新作出裁定。”