广东省江门市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）粤07民终4253号上诉人（原审被告）：中国平安财产保险股份有限公司江门中心支公司，住所地：广东省江门市蓬江区江门万达广场****。主要负责人：罗磊，该公司经理。委托诉讼代理人：梁雁玲，女，该公司员工。委托诉讼代理人：陈永宗，广东华南律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：朱小权，男，1963年10月9日出生，住湖北省云梦县。委托诉讼代理人：欧阳丰茂，广东法初律师事务所律师。委托诉讼代理人：郑英杰，广东法初律师事务所律师。原审被告：杨建兵，男，1978年12月11日出生，住广东省江门市蓬江区。上诉人中国平安财产保险股份有限公司江门中心支公司（以下简称平安江门公司）因与被上诉人朱小权及原审被告杨建兵机动车交通事故责任纠纷一案，不服广东省江门市蓬江区人民法院（2020）粤0703民初5187号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年10月28日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。平安江门公司上诉请求：1.请求撤销一审判决第一项，改判平安江门公司减少赔偿金额176172元。2.一、二审诉讼费用由朱小权承担。事实和理由：一、一审法院对于朱小权误工费的认定错误。（一）根据公安部发布的《人身损害误工期、护理期、营养期评定规范》，“四肢大关节韧带损伤”建议的误工期是60-120日，朱小权主张524天远远超过国家标准和行业标准，是建议标准的4-8倍非常不合理。（二）除住院天数外，朱小权提交了20份休息医嘱，每份医嘱建议休息2周，但4份医嘱2019-1-31、2019-5-15、2019-5-30、2019-6-14当天没有发生任何医疗费，朱小权极有可能没有就诊；有3份医嘱2019-9-24、2019-10-8、2019-10-24仅收取诊查费用，没有任何治疗；而2019-7-30医嘱与2019-8-1住院重复。很明显，朱小权是为了夸大误工损失不断到医院开假单。（三）朱小权主张误工费由2018年4月计算至2019年11月，但朱小权提交的《证明》没有经办人签名和联系方式、盖章处不在落款处，也未提交营业执照和经办人身份证明，其真实性、合法性存在很大问题。而且朱小权缴纳社保的工资基数只有2千左右，一审法院仅凭一张真实性、合法性有问题的手写证明直接认定一审其月工资高达4800元和误工损失80000元，过于草率。朱小权主张工资4800元/月，在江门地区算比较高的收入，单位也帮朱小权购买社保，朱小权的工作单位以现金形式发放工资可能性很低，应当提交事故前后的工资银行流水。《人员参保历史查询》记录显示朱小权事故后至2019年3月社保正常购买，根据法规，朱小权单位至少发放原告最低工资，发放的工资不属于朱小权损失，应予以扣除。一审法院认定的伙食费、护理费和误工费高达12万余元，是广东人均可支配年收入的3倍，是江门人均可支配年收入的4倍，一审法院滥开医嘱扩大损失，赚取保险金，请求法院重新鉴定合理“三期”标准。二、朱小权的伤残不真实，我司不予认可其主张的伤残赔偿。朱小权的三次住院病历均明确记载其右膝关节活动度良好、屈曲130度，不论是手术前后也如此，只有广东法信司法鉴定所的检查认为朱小权右膝关节只有90度。在一审庭审当天其右膝关节屈曲运动度明显超过90度，随意摆放角度都120度，可以证明广东法信司法鉴定所测量结果不真实，不是朱小权右膝功能的真实反映，是其为能达伤残而摆弄的活动度，伤残结论不真实、不合法，不能作为理赔伤残金的依据。朱小权辩称，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。一、本案一审判决按照医疗机构出具的证明予以认定，符合相关司法解释的规定。首先，一审判决完全是依据朱小权住院时间及医疗机构相关病例资料证明出院后的休息时间来确定误工时间。符合《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条第二款“误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定”的规定。平安江门公司主张的“三期”评定规范是行业性规范，并不属于法律或司法解释，不属于司法裁判可以直接依法发源，当然不能对抗和否定上述司法解释的适用。况且《人身损害误工期、护理期、营养期评定规范》中仅是建议，并非明确强制性规定。其次，医疗机构根据患者伤情提出休息建议时，并非必须施行治疗行为。朱小权提供的医疗机构相关病例资料全部有医疗机构的盖章，医疗机构对其出具证明材料的真实性负责。平安江门公司认为存在虚假，可以由法院发函向相应的医疗机构核实。二、本案一审判决认定的误工费计算标准有事实依据。朱小权在一审开庭后有提供其工作单位的营业执照及负责人联系电话，其工作单位及工作情况完全可以得到证实和核实。其次，一审判决认定的误工费计算标准与上一年度城镇私营单位就业人员平均工资相吻合，证实朱小权主张的工资标准也是在平均线附近，与现实标准一致，况且朱小权的工种是技术工，月薪4800元相对该工种工资偏低。平安江门公司将住院伙食补助费、护理费和误工费加总来对比人均可支配收入，是混淆概念。住院伙食补助费和护理费都属于必要费用损失，是无论有无收入都会产生的损失。而误工费是误工导致收入减少的损失，只有误工费是与收入相关的损失。将上述三项损失加总起来对比平均收入，是平安江门公司自技术层面夸大因损失数额给人带来的直观感受，而企图使人混视朱小权因交通事故受伤客观上需要治疗时间。事实上，朱小权因交通事故受伤，一直配合医疗机构，完全不存在朱小权要求延长住院时间的情形，这一点法院可以致函医疗机构核实。三、朱小权的伤残鉴定是经道交一体化平台共同委托所进行的鉴定，平安江门公司也是委托人之一，也派人到鉴定现场监督，其关于伤残等级的主张无事实依据，也没有证据证明共同委托的司法鉴定存在程序违法或者适用标准错误，其关于重新鉴定的主张或申请不应得到支持。杨建兵未陈述意见。朱小权向一审法院起诉请求：1.平安江门公司、杨建兵向朱小权赔偿交通事故损失人民币245800.7元；2.本案诉讼费用由平安江门公司、杨建兵负担。一审法院认定事实：1.2018年4月27日10时许，杨建兵驾驶的粤J*****号轿车与朱小权驾驶的粤J*****号摩托车、案外人刘某1驾驶的粤J*****号轿车发生碰撞，并造成朱小权受伤的交通事故；2.江门市公安交通管理局蓬江交通警察大队出具的**号《事故认定书》认定，杨建兵应负事故的全部责任，朱小权及案外人刘某1不承担责任；3.朱小权因此次事故共入院治疗154天，并遵医嘱共休息3个月，后朱小权门诊治疗、复诊20次，并遵医嘱共休息40周；4.事故发生后，平安江门公司与杨建兵分别垫付朱小权医疗费118900元和2000元；5.杨建兵驾驶的粤J*****号轿车在平安江门公司处投保了机动车交通事故责任强制保险和第三者责任商业保险。其中第三者责任商业保险包含机动车第三者责任保险，责任金额为100万元，以及不计免赔。且本次事故发生在机动车交通事故责任强制保险和第三者责任商业保险的保险期间内。一审法院判决：一、中国平安财产保险股份有限公司江门中心支公司应于判决发生法律效力之日起十日内向朱小权赔偿人民币236550.7元；二、驳回朱小权的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期限履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费4987.02元，减半收取2493.51元，由朱小权负担50元，平安江门公司负担2443.51元。二审期间，平安江门公司提交了朱小权探视照片和开庭照片，拟证明朱小权右膝关节屈曲属正常人范围，伤情不达伤残，并申请重新鉴定。本院依据平安江门公司的申请，到朱小权受伤前工作的新月五金机械厂调查其工作收入情况，并制作了笔录。朱小权提交了五邑中医院出具的疾病证明书。本院依法组织当事人进行证据交换和质证。对于上述证明，本院经审查认为，平安江门公司提交的朱小权住院期间照片系在其进行右膝关节韧带重建术之前，不能证明朱小权治疗终结后的身体状态，开庭时的照片朱小权本人为坐姿，也未经专业仪器测量，平安江门公司作为非专业人员仅凭目测也无法判断右膝屈膝度大小，本院对其提交的证据不予采信。朱小权提交的五邑中医院疾病证明书内容为证明朱小权右膝关节屈曲度130是医生术前目测，与本案待证事实关联性不大。本院对新月五金机械厂法定代表人陈某1所做调查笔录，可以证实朱小权一审提交的用于证明工作单位及工资的证明系陈某1出具，该证据与本案待证事实具有关联性，本院予以采纳。一审法院查明的事实属实，本院予以确认。本院认为，本案系机动车交通事故责任纠纷。根据《最高人民法院关于适用的解释》第三百二十三条“第二审人民法院应当围绕当事人的上诉请求进行审理。当事人没有提出请求的，不予审理，但一审判决违反法律禁止性规定，或者损害国家利益、社会公共利益、他人合法权益的除外”的规定，本院仅针对平安江门公司的上诉请求进行审查，对当事人没有提出请求的不予审查。本案二审争议焦点为：1.平安江门公司申请对朱小权伤残等级重新鉴定应否准许；2.朱小权误工费应如何认定。关于平安江门公司申请对朱小权伤残等级重新鉴定应否准许的问题。平安江门公司主张朱小权右膝关节活动度良好，屈曲度130度，不构成伤残。经审查，本案受害人朱小权的伤残等级鉴定意见系由平安江门公司与朱小权通过道交一体化平台共同委托广东法信司法鉴定所作出，鉴定时平安江门公司派员到场，广东法信司法鉴定所及鉴定人员均有法定鉴定资质，鉴定程序符合法律规定。平安江门公司虽对伤残等级鉴定结论存有异议并申请重新鉴定，但承前证据认定部分所述，其未能提供证据证明存在《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第四十条规定的允许重新鉴定的情形，故平安江门公司认为应对朱小权的伤残等级进行重新鉴定以及相关费用予以重新认定的上诉请求不能成立，本院不予支持。关于朱小权误工费应如何认定的问题。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条规定：“误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。”根据朱小权提交的医院医嘱可以证明其住院154天、出院医嘱休息3个月，门诊治疗、复诊20次，医嘱休息40周，其中2019年7月30日医嘱全休2周，而朱小权2019年8月1日至22日住院治疗，存在12天重合，该期间不应重复计算，故朱小权误工期为512天（154天+30天×3＋40×7天-12天），朱小权受伤前月工资4800元，受伤期间朱小权工作单位蓬江区新月五金机械厂未向其发放工资，因此朱小权误工费为81920元（4800元/月÷30天×512天），一审判决该项损失计算错误，本院予以纠正。平安江门公司主张朱小权误工期应按60-120天计算，理据不足，本院不予支持。经核算，朱小权因本次事故造成的损失为:1.医疗费：143278.7元；2.住院伙食补助费：15400元；3.营养费：500元；4.护理费：23100元；5.残疾赔偿金84132元；6.鉴定费：3200元；7.误工费：81920元；8.交通费：1000元；9.精神损害抚慰金：3000元。上述损失合计355530.7元。扣除平安江门公司和杨建兵已支付的医疗费118900元和2000元，平安江门公司应在交强险责任限额和第三者责任保险赔偿限额内赔偿朱小权234630.7元。综上所述，平安江门公司的上诉请求部分成立，予以支持。依照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项的规定，判决如下：一、撤销广东省江门市蓬江区人民法院（2020）粤0703民初5187号民事判决；二、中国平安财产保险股份有限公司江门中心支公司应于本判决发生法律效力之日起十日内向朱小权赔偿234630.7元；三、驳回朱小权的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期限履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费4987.02元（已由朱小权预交），减半收取2493.51元，由中国平安财产保险股份有限公司江门中心支公司负担2380.2元，朱小权负担113.31元。朱小权多预交案件受理费4873.71元，由一审法院予以退回；中国平安财产保险股份有限公司江门中心支公司应向一审法院补缴案件受理费2380.2元。二审案件受理费3823.44元（中国平安财产保险股份有限公司江门中心支公司已预交），由中国平安财产保险股份有限公司江门中心支公司负担3781.77元，朱小权负担41.67元。中国平安财产保险股份有限公司江门中心支公司多预交的二审案件受理费41.67元，由本院予以退回；朱小权应向本院补缴二审案件受理费41.67元。本判决为终审判决。审 判 长  李 翔审 判 员  冒庭媛审 判 员  陈雪娟二〇二〇年十二月十四日法官助理  刘亚龙书 记 员  张冬梅简金凤