江苏省徐州市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）苏03民终6651号上诉人（原审原告）：刘飞，男，1987年2月10日出生，汉族，住徐州市贾汪区。委托诉讼代理人：张国阳，徐州市云龙区青年法律服务所法律工作者。被上诉人（原审被告）：江苏金迪新能源车业有限公司，住所地徐州工业园区白集社区快速通道北。法定代表人：鹿秀美，该公司执行董事。委托诉讼代理人：孙士坤，江苏浩然风律师事务所律师。上诉人刘飞因与被上诉人江苏金迪新能源车业有限公司（以下简称金迪公司）劳动争议一案，不服徐州市贾汪区人民法院（2020）苏0305民初1764号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年10月28日立案后，依法组成合议庭，于2020年11月30日对双方当事人进行询问。上诉人刘飞的委托诉讼代理人张国阳、被上诉人金迪公司的委托诉讼代理人孙士坤到庭参加询问。本案现已审理终结。刘飞上诉请求：撤销一审判决，依法改判或发回重审。事实和理由：一审法院认定事实和适用法律错误。劳动合同法中规定的“未依法缴纳社会保险费的”，未规定何时提出异议有效，未按基数缴纳也是未依法缴纳。上诉人2020年3月工资仅1140元，被上诉人经常放假不能提供正常劳动条件，应当依法支付经济补偿金。上诉人工作8年，被上诉人为其缴纳社保不到2年，明显存在失业金损失。疫情期间工资应予支持，其他工友2支持了。金迪公司辩称：一审法院认定事实清楚，适用法律正确，请求依法驳回刘飞的上诉请求。刘飞向一审法院起诉请求：经济补偿金40749元、失业金损失22500元、2020春节放假及疫情期间工资3000元。一审法院认定事实：2012年2月4日，刘飞至金迪公司处从事装配工。工资通过银行打卡发放。2018年4月，金迪公司开始为刘飞交纳各项社会保险费。2019年7月1日，双方签订劳动合同书，约定劳动合同期限为固定期限，自2019年7月1日起至2024年6月30日止。2020年3月2日，刘飞向金迪公司邮寄社会保险交费异议书，内容为：“金迪公司：因我是从2012年2月4日入职，为什么贵公司从2018年4月才开始给我交纳社会保险费呢？请给予书面回复。异议人：刘飞”。2020年3月21日，刘飞向金迪公司邮寄解除劳动合同通知书，内容为：“金迪公司：因该公司未依法给我交纳社会保险费及不能提供劳动条件降低工资。所以我于2020年3月31日与该公司解除劳动合同。特此提前告知。告知人：刘飞”。2020年3月31日，刘飞离职。2020年4月8日，刘飞向徐州市贾汪区劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁，要求金迪公司支付：1.经济补偿金40749元、失业金损失22500元；2.2020春节放假及疫情期间工资3000元。2020年5月8日，该委作出贾劳人仲案字[2020]第191号仲裁裁决书，裁决：对申请人的请求不予支持。刘飞不服上述裁决提起诉讼。另查明，2019年4月27日，包括金迪公司在内的公司联合召开徐州工业园区新能源车业相关公司联合职工代表大会，与会人员包括金迪公司的职工代表，该会议审议通过公司所有员工的带薪年休假为5天，年休假的薪资标准为60元/天，在春节放假时一并执行。再查明，2020年1月，刘飞工作4天。金迪公司于2020年1月19日春节放假，于2020年2月14日复工。金迪公司向刘飞支付2020年1月份工资213元、2020年2月份工资1911元。一审法院认为，一、关于刘飞主张的经济补偿金40749元，根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条规定，用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同：（一）未按照劳动合同约定提供劳动保护或者劳动条件的；（二）未及时足额支付劳动报酬的；（三）未依法为劳动者缴纳社会保险费的；（四）用人单位的规章制度违反法律、法规的规定，损害劳动者权益的；（五）因本法第二十六条第一款规定的情形致使劳动合同无效的；（六）法律、行政法规规定劳动者可以解除劳动合同的其他情形。用人单位以暴力、威胁或者非法限制人身自由的手段强迫劳动者劳动的，或者用人单位违章指挥、强令冒险作业危及劳动者人身安全的，劳动者可以立即解除劳动合同，不需事先告知用人单位。结合本案，金迪公司自2018年4月起为刘飞缴纳社会保险费用，刘飞在金迪公司处继续工作，刘飞在金迪公司为其办理社会保险及之后的工作期间内并未提出异议，却于提出离职前以金迪公司未依法为其缴纳社会保险费用为由提出异议，要求解除劳动合同关系并主张经济补偿金，不符合上述法律规定的条件，刘飞可向社保经办机构或劳动行政部门主张权利。同时，刘飞以金迪公司未提供劳动条件、降低工资为由告知金迪公司解除劳动合同并主张经济补偿金的问题，刘飞的工资计算方式为按件计算，每月工资并不固定，且2020年1月份刘飞请事假仅工作4天，无法得出其工资被降低的结论。刘飞未提交其他初步证据证明金迪公司降低工资及未按照劳动合同约定提供劳动保护或者劳动条件事实的发生。综上，刘飞主张经济补偿金40749元的诉讼请求，无事实和法律依据，不予支持。二、关于刘飞主张失业金损失22500元的问题，根据《中华人民共和国社会保险法》第四十五条规定，失业人员符合下列条件的，从失业保险基金中领取失业保险金：（一）失业前用人单位和本人已经缴纳失业保险费满一年的；（二）非因本人意愿中断就业的；（三）已经进行失业登记，并有求职要求的。本案中，金迪公司已经为刘飞缴纳社会保险费用，刘飞可向社会保险部门或劳动行政部门依法申领，刘飞亦未提交证据证明该损失客观存在且失业保险无法弥补的情形，故对其主张的失业金损失22500元，不予支持。三、关于刘飞主张2020年1月19日至2020年2月13日期间的放假工资及疫情期间工资3000元的问题，根据《企业职工带薪年休假实施办法》第十二条规定，用人单位与职工解除或者终止劳动合同时，当年度未安排职工休满应休年休假的，应当按照职工当年已工作时间折算应休未休年休假天数并支付未休年休假工资报酬，但折算后不足1整天的部分不支付未休年休假工资报酬。前款规定的折算方法为：（当年度在本单位已过日历天数÷365天）×职工本人全年应当享受的年休假天数-当年度已安排年休假天数。用人单位当年已安排职工年休假的，多于折算应休年休假的天数不再扣回。《江苏省工资支付条例》第三十一条规定，用人单位非因劳动者原因停工、停产、歇业，在劳动者一个工资支付周期内的，应当视同劳动者提供正常劳动支付其工资。超过一个工资支付周期的，可以根据劳动者提供的劳动，按照双方新约定的标准支付工资；用人单位没有安排劳动者工作的，应当按照不低于当地最低工资标准的百分之八十支付劳动者生活费。国家另有规定的，从其规定。结合本案，根据刘飞提交的工资流水、金迪公司提交的工资发放表及当事人陈述，刘飞的工作年限不满10年，应休带薪年休假为5天，因其实际工作至2020年3月30日，则2020年度其带薪年休假为1天【（89天÷365天）×5天】。刘飞于2020年1月19日开始休年休假，于2020年2月14日复工，金迪公司已经按照职工代表大会通过的决议计算刘飞的带薪年休假工资为300元（60元/天×5天）并发放。刘飞的2020年2月份工资已经发放且不低于最低工资标准。刘飞未提交其他证据证明其主张，故刘飞的上述诉讼请求，无事实和法律依据，不予支持。综上，遂判决：驳回刘飞的诉讼请求。案件受理费10元，由刘飞负担。二审期间，双方当事人均未提交新的证据。一审法院查明的事实有相应证据予以证实，本院予以确认。本案二审争议焦点为：金迪公司应否支付刘飞经济补偿金、失业金损失及2020年春节放假及疫情期间工资等。本院认为，关于金迪公司应否支付刘飞经济补偿金的问题。《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条规定，有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的……。第三十八条第一款规定，用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同：……（三）未依法为劳动者缴纳社会保险费的……。《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第一条规定，劳动者以用人单位未为其办理社会保险手续，且社会保险经办机构不能补办导致其无法享受社会保险待遇为由，要求用人单位赔偿损失而发生的争议，人民法院应予受理。本案中，金迪公司已为刘飞设立社保账户并缴纳社保费用，现有证据不能证明金迪公司在用工期间存在主观恶意不为刘飞建立社保账户，不履行缴纳社会保险费的义务，且刘飞在工作期间对此未提出异议，故刘飞以金迪公司未依法缴纳各项社保为由解除劳动合同并主张经济补偿金不能成立。此外，刘飞以金迪公司未提供正常劳动条件、降低工资为由主张解除劳动合同经济补偿金的问题，因其工资计算方式为按件计算，每月工资并不固定，且2020年1月因事假仅工作4天，无法得出其工资被降低的结论。刘飞也未提交其他初步证据证明金迪公司降低工资以及未按照劳动合同约定提供劳动条件，故一审法院不予支持其该项诉请，并无不当。关于金迪公司应否支付刘飞失业金损失的问题。刘飞主张金迪公司为其缴纳社保费用不满两年，造成其失业金损失。本院认为，金迪公司已为刘飞缴纳失业保险，对于金迪公司未按时缴纳社会保险费的情况，刘飞可向社会保险机构申请解决，在其未举证证明存在失业金损失的客观事实的情况下，对其该项上诉请求，本院暂不予支持。关于金迪公司应否支付刘飞疫情期间工资的问题。金迪公司已经按照职工代表大会通过的决议发放了刘飞的带薪年休假工资，其2020年2月份工资亦已经发放且不低于最低工资标准。因此一审法院不予支持刘飞该项诉请，并无不当。综上，刘飞的上诉请求不能成立，应予驳回。原审判决并无不当，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。本判决为终审判决。审判长 张 蕾审判员 李为帆审判员 崔 悦二〇二〇年十二月十四日书记员 于舒易