陕西省咸阳市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）陕04民终1844号 上诉人(原审原告)：董巧玲，女，汉族，1957年9月7日生，住陕西省咸阳市秦都区，公民身份号码：61040XXXX7********。 委托诉讼代理人：熊任农，陕西咸通律师事务所律师。 被上诉人（原审被告）：杨军，男，汉族，1972年6月28日生，住陕西省咸阳市秦都区，公民身份号码：61040XXXX2********。 委托诉讼代理人：程军凯，陕西宇斌诚律师事务所律师。 委托诉讼代理人：张抗定，咸阳市148法律服务所法律工作者。 上诉人董巧玲因与被上诉人杨军健康权纠纷一案，不服陕西省咸阳市秦都区人民法院(2020)陕0402民初899号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭，公开开庭对本案进行了审理。上诉人董巧玲及其委托诉讼代理人熊任农、被上诉人杨军及其委托诉讼代理人程军凯、张抗定到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 董巧玲上诉请求：1、依法撤销陕西省咸阳市秦都区人民法院(2020)陕0402民初899号民事判决，依法改判被上诉人支付上诉人医药费2587元、护理费3294.63元、营养费1800元、误工费27000元、伤残赔偿金64976.4元、鉴定费2800元。两项合计103058.03元；2、本案的诉讼费用由被上诉人承担。事实和理由：2019年8月20日中午，被上诉人骑电动车将上诉人撞倒导致上诉人受伤，通过事故发生后被上诉人将上诉人送往医院、叫来亲属和积极交费等等一系列行为过程可以认定：上诉人遭受的伤害就是被上诉人的侵权行为所导致的。故一审法院就该事实部分没有调查核实清楚，便罔顾事实真相作出了完全错误的判决结果。 被上诉人杨军辩称：本案上诉人提起侵权之诉，一审中并未提交任何证据，证明被上诉人存在侵权行为。而一审中唯一被证实被上诉人的行为是将上诉人送到医院就诊，且支付了挂号费、检查费190余元。该行为不说是见义勇为，但与上诉人健康权受到的侵害绝对不可能存在法律上的因果关系。被上诉人对上诉人的救助行为应当受到上诉人起码的尊重，更应当得到法律的肯定。 董巧玲向一审法院起诉请求：1、判令被告支付医药费2587元、护理费3294.63元、营养费1800元、误工费27000元、伤残赔偿金64976.4元；2、判令被告支付鉴定费2800元。两项合计103058.03元；3、本案的诉讼费用由被告承担。 一审法院查明：2019年8月20日中午原告董巧玲过马路时倒地手腕受伤，由被告杨军陪同到咸阳高新区社区卫生服务中心就诊，该医院诊断证明临床诊断记载为右桡骨远端骨折，曾作处理记载为石膏固定，建议抬高患肢；2019年10月21日，咸阳市中心医院门诊病历体格检查记载右腕关节桡偏畸形，右腕关节活动部分受限等，初步诊断为陈旧性桡骨骨折；2019年11月19日，原告委托咸阳市司法医学鉴定中心对伤残等级、误工期、护理期、营养期进行鉴定，2019年11月20日咸阳市司法医学鉴定中心作出司法鉴定意见书，鉴定意见为董巧玲伤残程度为十级伤残、误工期为90日、护理期为30日、营养期为60日。原告以其伤情系被告杨军骑电动车将其撞倒所致为由诉至本院，请求赔偿其各项损失共计103058.03元。 一审法院认为：当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明，没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。本案中原告对被告将其撞倒而导致其人身损害的基本事实未提供有效的证据予以证明，其应当承担举证不能的法律后果。故其要求判令被告支付医疗费、护理费、营养费、误工费、伤残赔偿金、鉴定费共计103058.03的诉讼请求，本院不予支持。综上，依据《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、《最高人民法院》第二条、第三条之规定，判决如下：驳回原告董巧玲的诉讼请求。本案案件受理费994元，由原告董巧玲负担。 本院二审期间，上诉人围绕上诉请求提交证据一：证人江某某、刘某某出庭证言两份，欲证明：上诉人董巧玲右手臂受伤骨折是被上诉人骑电动车撞倒所致。 证据二：上诉人董巧玲和杨军领导的电话录音，欲证明：上诉人受伤后，因被上诉人支付了事故当天的医疗费后，对后续治疗拒不继续承担赔偿责任，上诉人无奈只好找到被上诉人单位领导，请求责令被上诉人解决和上诉人的事故纠纷，被上诉人愿意协商处理，但是一直未和上诉人商谈处理。 被上诉人质证认为：证人1因为一审时旁听了庭审，不能作为证人，而且他是董巧玲丈夫，不能采信；对于证人2，也不是新证据，而且证人2也是听说的，并不是看见的。她说见董大夫怎样了，这是一个能够引起双方注意的事情，但是杨军却说自己没印象，所以说明证人证言没有事实依据。对于第二组证据，真实性无法确认，尽管内容提到了杨军，并不是上诉人与被上诉人对话形成的，该证据不能达到被上诉人就是造成上诉人伤情的直接证据。 合议庭评议认为：因证人江某某系上诉人之夫，与上诉人存在利害关系，且参与了一审庭审旁听，对该证人证言不予认定。证人刘某某当庭提交了事发当天即2019年8月20日其在咸阳高新区社区卫生服务中心进行诊疗的证明书，印证了其陈述证言。且当庭指认被上诉人杨军时，杨军未反驳，对该证人证言内容真实性予以确认。电话录音经当庭播放，录音内容提到被上诉人杨军同意就撞伤上诉人之事进行调解处理，杨军未反驳，故对该证据及其证明目的予以确认。 结合双方当事人陈述和在案有效证据，本院认定以下事实：2019年8月20日中午董巧玲过马路时为躲避一个女士骑的电动车，被杨军所骑的电动车撞倒后，倒地手腕受伤，之后杨军陪同到咸阳高新区社区卫生服务中心就诊，并交纳了挂号费、检查费共100余元，就诊时杨军的妻子及姐姐也来到医院。咸阳高新区社区卫生服务中心诊断证明临床诊断记载为董巧玲右桡骨远端骨折，曾作处理记载为石膏固定，建议抬高患肢。当天晚上，杨军和其妻子携带礼品前往董巧玲家中看望。嗣后，2019年10月21日，咸阳市中心医院门诊病历体格检查记载右腕关节桡偏畸形，右腕关节活动部分受限等，初步诊断为陈旧性桡骨骨折；2019年11月19日，上诉人委托咸阳市司法医学鉴定中心对伤残等级、误工期、护理期、营养期进行鉴定，2019年11月20日咸阳市司法医学鉴定中心作出司法鉴定意见书，鉴定意见为董巧玲伤残程度为十级伤残、误工期为90日、护理期为30日、营养期为60日。上诉人以其伤情系被被上诉人杨军骑电动车将其撞倒所致为由诉至法院，请求赔偿其各项损失共计103058.03元。期间，上诉人曾就被上诉人撞伤自己的赔偿问题找过被上诉人单位领导，在电话录音里该领导承认被上诉人就赔偿事愿意协商处理。另，杨军称当日事故发生后在咸阳高新区社区卫生服务中心就诊时垫付检查费用100余元，董巧玲无异议。 本院认为，结合本起交通事故中董巧玲摔倒后，杨军将其扶起送到医院并垫付检查费，杨军妻子及姐姐亦来医院陪同就诊，当天晚上杨军和妻子又买礼品去董巧玲家看望的事实，杨军辩称其妻子和姐姐去医院是叫其回家吃饭，买礼品探望董巧玲为了讨要垫付的检查费，其辩解均不符合常理，证人当庭作证指认时，杨军未予反驳，且有上诉人与杨军的单位领导的电话录音证明为解决本案事故，上诉人曾就赔偿问题找过被上诉人单位领导，故应对认定董巧玲倒地受伤系杨军骑电动车撞倒所致，董巧玲作为行人在过马路时应尽到自己的安全注意义务，杨军作为骑行人员也应注意安全义务，遇到行人应减速礼让，根据双方当事人陈述和在案有效证据，认定董巧玲、杨军负该事故的同等责任。 根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》及事故发生地的统计标准，并结合董巧玲诉请作以下认定：上诉人医疗费2587元，有诊断证明、病历、医疗费票据相佐证，予以认定；营养费根据鉴定意见确定营养期限60天，依照《2020年陕西省人身损害赔偿项目计算标准》第七条规定，按照每天30元，认定1800元；护理费依照《2020年陕西省人身损害赔偿项目计算标准》第三条规定，护理人员有收入的，护理费赔偿金额=护理人工资（元/天）×护理人数×护理期限（天），结合一审上诉人提交的护理人江某某的月养老金流水，根据鉴定意见确定护理期限30天，认定3294.63元；伤残赔偿金根据《2020年陕西省人身损害赔偿项目计算标准》第八条之规定、上诉人人身受损时实际年龄为62周岁及鉴定意见构成十级伤残的事实，计算为64976.4元（36098元/年×18年×10％）；上诉人误工费，根据鉴定意见确定误工期限90天，根据《2020年陕西省人身损害赔偿项目计算标准》第二条规定，参照陕西2018年度在岗职工平均工资74993元，认定为74993÷365×90=18491元。上诉人要求按日300元标准赔偿，因只提供自己手写的每月收入账单证明，属于自己的陈述，不符合证据形式要件，又无其他证据佐证，不予支持。 综上所述，上诉人董巧玲的上诉理由部分成立，予以支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下： 一、撤销陕西省咸阳市秦都区人民法院(2020)陕0402民初899号民事判决； 二、杨军于本判决生效后十日内支付董巧玲医疗费2587元、伤残赔偿金64976.4元、营养费1800元、护理费3294.63元、误工费18491元、鉴定费2800元，以上共计93949.03元的50%为46975元； 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 三、驳回董巧玲的其他诉讼请求。 一审案件受理费994元，二审案件受理费994元，由董巧玲负担994元，杨军负担994元。 本判决为终审判决。 审判长  张宇童 审判员  赵建辉 审判员  魏永锋 二〇二〇年十二月十日 书记员  许 聪 附相关法律条文： 《中华人民共和国民事诉讼法》 第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理： （一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定； （二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更； （三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判； （四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。 原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。