四川省资阳市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）川20民终1032号 上诉人（原审原告）：李明悦，男，汉族，1962年8月2日生，现住四川省资阳市雁江区。 被上诉人（原审被告）：资阳鼎晟泓府大酒店有限公司，住所地四川省资阳市雁江区蜀乡大道**。 法定代表人：代道高，董事长。 委托诉讼代理人：陈虎，男，汉族，1980年10月22日生，住四川省犍为县。 委托诉讼代理人：张杰，男，汉族，1994年8月23日生，住四川省成都市双流区。 上诉人李明悦因与被上诉人资阳鼎盛泓府大酒店有限公司（下称鼎盛大酒店）劳动争议纠纷一案，不服四川省资阳市雁江区人民法院（2020）川2002民初4687号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年11月30日立案后，依法组成合议庭对本案进行了审理。本案现已审理终结。 李明悦上诉请求：1.依法赔偿李明悦绩效工资、加班工资和延长工作时间罚款及《内行wi-fi评论鉴定》参考意见，合计300万元；2.补发医保、失业保险本本；3.撤销解除劳动合同，回酒店上班；4.上诉费用由鼎盛大酒店承担。事实及理由：1.延长工作时间。加班时间18天加34天手机网络出错无记录的加班时间，加班工资没有领。2.拖欠员工绩效工资。《员工手册》规定工资（基本工资+绩效工资+奖金）。试用期满评估员工业绩，以后评审员工业绩半年一次。《劳动合同法》第八十二条规定，一月以上，一年以下不订《劳动合同》，向劳动者每月支付工资的两倍。3.资阳鼎晟泓府豪生大酒店，公章和企业名鼎盛大酒店的员工陈虎及张杰强制签字解除劳动合同。双方签订合同，月工资为1800元，工资条显示要扣社保、医保、失业保险和其他合计300元左右，但没有给凭证本本，解除劳动合同的理由不成立，签字关系到最后一个月工资的发放才签字，不应该解除劳动合同。 鼎盛大酒店辩称：李明悦屡次违反酒店劳动纪律，开餐期间去拿西餐自助客户食物，酒店依法解除劳动合同并通知他签收。李明悦的上诉理由不成立，请求二审维持原判。 李明悦向一审法院提出诉讼请求：纠正本案为李明悦与资阳鼎晟泓府豪生大酒店，公章和企业名鼎盛大酒店劳动争议纠纷一案，1.赔偿李明悦绩效工资、加班工资和延长工作时间罚款及《内行wi-fi评论鉴定》参考意见，合计300万元；2.补发医保、失业保险本本；3.撤销解除劳动合同，回酒店上班；4.诉讼费用由鼎盛大酒店承担。（本院已于庭前和庭审中向李明悦释明第2、3项诉讼请求未经劳动仲裁前置程序，不能直接向人民法院提起诉讼，故本案仅对第1、4项诉讼请求进行审理。） 一审法院认定事实：2018年10月22日，李明悦填写职位申请表，该申请表中载明基本工资1620元，浮动工资180元，转正后工资1800元，转正后为浮动工资。2018年10月26日，李明悦与鼎盛大酒店签订《劳动合同》，合同期限为3年，自2018年10月26日至2021年10月25日止，其中约定试用期为1个月，自2018年10月26日至2018年11月25日止。工作内容为管事部门从事洗碗工工作，工作地点为资阳鼎晟泓府豪生大酒店。工作时间为执行综合工时工作制度，月岗位基本工资为税前1800元，试用期内的工资为前述工资标准的90%，根据酒店的绩效考核制度及季度经营预算指标完成情况进行绩效考核，计发绩效奖金。2018年12月18日，鼎盛大酒店对李明悦进行入职培训。鼎盛大酒店按月向李明悦发放工资（扣除社保），并发放了2019年的年终奖。 关于工作时间，双方均当庭认可，工作时间以排班表为准，李明悦涉及的排班主要为B班（14:00-23:00）和D班（10:00-14:00、18:30-23:00），含两次用餐时间合计1小时，用餐时间不计入工作时间，每周休息一天。工作期间，李明悦在管事部的签到本上进行签到和签退。 2020年5月17日，鼎盛大酒店向李明悦发出《员工劳动合同解除通知》，李明悦进行签收。2020年7月15日，资阳市雁江区劳动人事争议仲裁委员会作出资雁劳人仲案[2020]42号仲裁裁决，由鼎盛大酒店支付李明悦2019年绩效剩余部分611.1元；2020年7月21日，李明悦确认收到611.1元。2020年7月30日，一审法院作出（2020）川2002民初3859号民事裁定，对李明悦的起诉不予受理；2020年9月3日，资阳市中级人民法院作出（2020）川20民终632号民事裁定，撤销（2020）川2002民初3859号民事裁定，指令一审法院立案受理。2020年9月7日，李明悦诉至法院如上诉请。 一审法院认为，关于李明悦要求纠正本案为李明悦与资阳鼎晟泓府豪生大酒店，公章和企业名鼎盛大酒店劳动争议纠纷，一审法院已在庭前告知，根据合同相对性，本案列明的被告无误无需纠正。对于李明悦的第一项诉讼请求，第一，虽然员工手册明确酒店员工工资由基本工资、绩效工资组成，但双方签订的《劳动合同》仅约定基本工资为税前1800元，结合职位申请表，李明悦的工资税前1800元包括基本工资1620元和浮动工资180元，故对鼎盛大酒店关于浮动工资即绩效工资的辩称予以采信。且鼎盛大酒店按月向李明悦支付了相应的工资，亦根据其表现发放了2019年的奖金。由于《劳动合同法》第八十二条规定的乃拒绝订立合同的责任，李明悦据此要求支付绩效工资无事实和法律依据，不予支持。第二，关于李明悦主张违法解除合同赔偿金，因本案不审理其第3项诉请，故对该部分诉请不予处理。第三，关于加班工资问题，双方约定的工作时间为综合工时制度，但鼎盛大酒店未举证证明经劳动保障行政部门批准的具体工作制度，故其平均日工作时间和平均周工作时间应与法定标准工作时间基本相同，即应保证劳动者每天工作不超过8小时、每周工作不超过40小时及每周至少休息一天。由于鼎盛大酒店提供的签到表不够详尽，李明悦对加班事实未提供充分证据，本案结合双方陈述的工作时间，每周李明悦工作时间为48小时，即认定每周存在延长工作时间8小时。从2018年10月26日至2020年1月27日期间共计65周，则推定共延长工作时间520小时，鼎盛大酒店理应支付延长工作时间的工资报酬6750元（1800元÷26天÷8小时×520小时×150%）。2020年1月27日起发生了新冠病毒肺炎疫情，鼎盛大酒店处于停业期间，直至2020年5月17日发出《员工劳动合同解除通知》均未完全恢复正常上班，因此该期间不予推定存在延长工作时间。对于法定休假日，通过鼎盛大酒店提供的签到表，李明悦存在法定休假日工作的情况，即2019年1月1日、2月6日、2月7日、6月7日、9月13日、10月1日至10月3日、2020年1月1日、2月25日至2月27日，共计12天，理应支付相应的工资报酬2492元（1800元÷26天×12天×300%）。故鼎盛大酒店应支付延长工时的工资报酬总计为9242元。第四，关于李明悦主张合同无效赔偿金、延长劳动者工作时间罚款、克扣工资的经济补偿赔偿金以及脑力振荡劳动28年的脑火钱，均无明确的请求标的，且经多次释明仍不能明确，亦未提供相应证据予以证明，也无任何法律法规和政策作为依据，故依法不予支持。 综上，依照《中华人民共和国劳动法》第三十六条、第三十八条、第四十条、第四十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，遂判决：一、被告资阳鼎晟泓府大酒店有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告李明悦延长工时的工资报酬9242元；二、驳回原告李明悦的其他诉讼请求。案件受理费10元（已由原告李明悦向本院缴纳），由被告资阳鼎晟泓府大酒店有限公司负担，并于本判决生效之日起十日内向原告李明悦给付。 二审中，李明悦书面申请法院调取身份证打卡记录以及其上班期间的监控记录，经本院调查，该酒店并无身份证打卡设备，仅有指纹打卡且以上下班签到签退为准，监控记录也已经覆盖，不能证明其上下班情况。鼎盛大酒店提供两组证据，即微信聊天记录、疫情通告和李明悦工资发放记录，证明疫情期间鼎盛大酒店停止营业和复工时间以及为李明悦发放工资情况。对法院调查笔录双方当事人均无异议，对鼎盛大酒店提交的证据李明悦质证无异议。本院认为，对调查笔录和鼎盛大酒店提交证据的三性予以采信，对其证明目的结合案件其他事实予以认定。 二审查明的事实与一审认定事实一致。 本案争议焦点：李明悦的诉请应否得到支持。 本院认为，关于李明悦诉请补发医保、失业保险本本以及撤销解除劳动合同回酒店上班的问题，因未经劳动仲裁前置程序，其不能直接向人民法院提起诉讼，且一审法院已向李明悦予以释明，一审对此不予审理并无不当。关于李明悦主张不订立劳动合同的两倍赔偿金、延长劳动者工作时间罚款、克扣工资的经济补偿赔偿金以及脑力振荡劳动28年的脑火钱问题。本案中，李明悦与鼎盛大酒店签订了书面劳动合同，约定其工作地点为资阳鼎晟泓府豪生大酒店，而鼎盛大酒店系公章和营业执照名称，为此，李明悦诉请主张不订立劳动合同的两倍赔偿金无事实依据和法律依据，一审不予支持正确；其余诉请均无明确的请求标的，李明悦亦未提供相应证据予以证明，且无任何法律法规和政策作为依据，经一审法院多次释明仍不能明确，一审不予支持并无不当。关于李明悦主张的绩效工资、加班工资问题，一审法院依据双方签订的劳动合同以及鼎盛大酒店签到表，结合双方陈述以及疫情期间实际经营情况，依法认定李明悦存在延长工作时间和法定休假日工作的情形,并据此判决鼎盛大酒店支付相应的加班费用并无不当，且经过仲裁，鼎盛大酒店支付了李明悦相应的绩效奖金，故李明悦的上诉理由均不成立，本院不予支持。 综上所述，李明悦的上诉请求不能成立，应予驳回。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费10元，由上诉人李明悦负担。 本判决为终审判决。 本案判决生效后，负有履行义务的当事人应当依法按期履行。逾期未履行的，权利人申请执行后，人民法院依法对相关当事人采取限制高消费、列入失信名单、罚款、拘留等措施，构成犯罪的，依法追究刑事责任。 审 判 长 谢祥华 审 判 员 唐晓琼 审 判 员 彭 敏 二〇二〇年十二月十四日 法官助理 吴 晴 书 记 员 毛橹休