江苏省盐城市中级人民法院 民 事 判 决 书 (2020)苏09民终4440号 上诉人（原审被告）：阳光财产保险股份有限公司盐城中心支公司，住所地在盐城市盐都区新区西环路**香槟花园****。 负责人：张辉，该公司总经理。 被上诉人（原审原告）：王汝华，男，1961年4月29日出生，汉族，住盐城市大丰区。 委托诉讼代理人：王源方，盐城市大丰区刘庄法律服务所法律工作者。 被上诉人（原审被告）：练勇，男，1964年5月28日出生，汉族，住盐城市大丰区。 上诉人阳光财产保险股份有限公司盐城中心支公司（以下简称阳光财保盐城支公司）因与被上诉人王汝华、练勇机动车交通事故责任纠纷一案，不服江苏省盐城市大丰区人民法院（2020）苏0982民初663号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年11月9日立案受理后，依法组成合议庭进行了审理，本案现已审理终结。 阳光财保盐城支公司上诉请求：1.撤销一审判决并依法改判或发回重审；2.上诉讼费由被上诉人承担。事实与理由：1.根据机动车商业保险条款的约定，上诉人仅在医保范围内承担医疗费，上诉人认为王汝华的医疗费中含有非医保范围用药，一审法院未予扣除不当。2.本起交通事故成因无法查清，一审法院未调取公安事故卷宗，在没有查明事故发生事实真实情况下，直接判决上诉人承保案涉车辆在商业险内承担全部赔偿责任显失公平。 王汝华辩称，1.上诉人提供格式条款中约定非医保用药不予赔偿属于霸王条款，该条款违反了相关法律、行政法规的规定，故上诉人该上诉理由不能成立。2.根据江苏省高级人民法院相关的规定，机动车与非机动车发生交通事故因事故责任无法认定，应由机动车一方承担全部赔偿责任。故一审判决上诉人在商业险承担全部赔偿责任符合上述规定。综上，请求二审法院驳回上诉，维持原判。 练勇辩称，请求法院依法处理。 王汝华向一审法院起诉请求：1.判令练勇、阳光财保盐城支公司赔偿王汝华因交通事故造成的各项损失合计201900.59元（不含练勇垫付的2万元）；2.本案的诉讼费由练勇、阳光财保盐城支公司负担。 一审法院认定事实：2018年5月6日5时左右，练勇驾驶苏Ｊ×××××号小型轿车沿盐城市大丰区上川线由南向北行驶至351国道交叉路口时，与沿351国道由西向东行驶王汝华驾驶的电动自行车发生碰撞，致王汝华受伤及两车部分损坏的交通事故。事故发生当日，王汝华被送往盐城市大丰人民医院住院治疗，于2018年5月23日出院。2019年6月17日，王汝华再入盐城市大丰人民医院住院治疗，并行内固定取出术，于2019年6月20日出院。两次住院共计20天，支出医疗费合计57188.24元。练勇垫付2万元。2018年6月7日，盐城市大丰区公安局交通警察大队出具道路交通事故证明，载明：“在此次事故中，事发路口有交通信号灯控制，且事发时处于正常工作状态，在对王汝华、练勇的调查过程中，双方均称其行进方向事发时信号灯处绿灯状态，二人对事故的事实表述不一致，因该路口无监控设备，致相关证据无法确定，造成事故成因无法查清。”练勇驾驶的苏Ｊ×××××号小型轿车在阳光财保盐城支公司处投保了交强险及100万元不计免赔商业三者险，事故发生在保险期间内。审理中，经王汝华申请，一审法院委托盐城市建湖县人民医院司法鉴定所其伤残等级及误工、护理、营养期限进行司法鉴定。该所于2019年12月10日出具司法鉴定意见书，鉴定意见内容为：王汝华构成十级伤残、十级伤残；误工期限六个月为宜，护理期限四个月为宜，人数一人，营养期限三个月为宜。王汝华支付鉴定费1750元。另查明,事故发生前王汝华长期在建筑工地从事防腐工作。 一审法院认为,公民享有生命健康权。王汝华因本案交通事故受到伤害，其有权获得相应的赔偿。关于事故责任认定，因公安部门对案涉交通事故成因无法查清，庭审中双方当事人均无证据证明对方存在过错及过错程度，根据相关规定，认定练勇负此事故的全部责任。因练勇驾驶的事故车辆在阳光财保盐城支公司处投保了交强险和100万元不计免赔商业三者险，故王汝华的损失应由阳光财保盐城支公司在交强险和商业三者险责任限额范围内进行赔偿，超出部分，由练勇进行赔偿。关于王汝华主张的医疗费57188.24元，有相应的出院记录、医疗费发票、用药清单等证据佐证，予以确认。阳光财保盐城支公司辩称需要扣除10％的非医保用药费用，因其未能提交非医保用药与替代用药差价的证据及其他相关证据，故不予采纳。关于王汝华主张的误工费，王汝华虽未能提交相关证据证实其实际误工损失，但其因交通事故受伤，必然造成一定的误工损失，结合王汝华的年龄、劳动能力等情况，本院酌定误工费按照139.88元/天计算。一审法院酌定精神损害抚慰金5000元、交通费500元、财产损失费2000元。综上，结合当事人的诉辩称，一审法院酌情认定王汝华在本起交通事故中造成的损失为：医疗费57188.24元、住院伙食补助费600元、营养费1350元、护理费9600元、误工费25178.40元（139.88元/天×30天×6个月）、残疾赔偿金115412.35元、精神损害抚慰金5000元、交通费500元、财产损失费2000元，合计216828.99元。此款由阳光财保盐城支公司在交强险限额范围内赔偿王汝华122000元（10000元+110000元+2000元），超出交强险限额范围外的部分，按责由阳光财保盐城支公司赔偿94828.99元。因练勇已垫付2万元，其在本案中应承担诉讼费及鉴定费合计3818元，归并后由阳光财保盐城支公司赔偿王汝华200646.99元（216828.99元-20000元+3818元），返还练勇16182元。一审法院判决：一、阳光财保盐城支公司赔偿王汝华（账户名：王汝华，开户行：大丰农村商业银行，账号：62×××95）因交通事故造成的各项损失合计200646.99元；二、阳光财保盐城支公司支付练勇（账户名：练勇，开户行：大丰农村商业银行，账号：62×××36）16182元；上述第一、二项均于判决生效之日起15日内履行完毕。三、驳回王汝华的其他诉讼请求。案件受理费4330元，减半收取2165元，鉴定费1750元，合计3915元，由王汝华负担97元，练勇负担3818元（已计算在上述判决主文赔偿款项中）。 二审审理中，当事人围绕上诉请求没有提交新证据。本院经审理，对一审判决认定的事实予以确认。 本院认为，关于非医保用药是否扣除的问题。《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国保险法〉若干问题的解释（三）》第十九条规定：保险合同约定按照基本医疗保险的标准核定医疗费用，保险人以被保险人的医疗支出超出基本医疗保险范围为由拒绝给付保险金的，人民法院不予支持；保险人有证据证明被保险人支出的费用超过基本医疗保险同类医疗费用标准，要求对超出部分拒绝给付保险金的，人民法院应予支持。本案中，上诉人阳光财保盐城支公司既未能举证证明其已对非医保用药免责条款尽到提示和明确说明义务，又未能举证证明王汝华治疗用药超出同类医疗范围、费用标准及替代性用药，应自行承担举证不能的法律后果，对该项上诉主张本院不予支持。关于一审判决上诉人在商业险限额内承担全部赔偿责任是否适当的问题。《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款第二项规定，机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任。本案中，练勇驾驶的机动车与王汝华驾驶非机动车在有交通信号灯交叉路时发生碰撞，公安部门无法查清事故发生时双方当事人在交通信号灯指示下通行情况。现无证据证明王汝华存在闯红灯等违法行为，根据上述规定应由机动车一方即练勇承担全部赔偿责任，一审判决上诉人阳光财保盐城支公司在商业三者险范围内承担全部赔偿责任并无不当。上诉人主张判决其在商业险内承担全部责任显失公平依据不足，本院不予采信。 综上，阳光财保盐城支公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费4330元，由阳光财产保险股份有限公司盐城中心支公司负担。 本判决为终审判决。 审判长  唐艳玲 审判员  张海静 审判员  荀玉先 二〇二〇年十二月十八日 书记员  严海文