安徽省全椒县人民法院 刑 事 判 决 书 （2020）皖1124刑初373号 公诉机关安徽省全椒县人民检察院。 被告人肖洋，男，1971年5月6日出生于安徽省全椒县，汉族，初中文化，安徽全柴动力股份有限公司员工，中共党员，户籍地安徽省全椒县襄河镇某某某，住安徽省全椒县襄河镇某某某。因涉嫌犯开设赌场罪于2020年5月19日被全椒县公安局刑事拘留，同年6月22日经全椒县人民检察院批准逮捕，次日由全椒县公安局执行逮捕。现羁押在滁州市看守所。 指定辩护人施某某，安徽儒林律师事务所律师。 被告人何章莲，女，1975年1月1日出生于安徽省全椒县，汉族，高中文化，全椒县实验幼儿园保育员，户籍地安徽省全椒县襄河镇某某某，住安徽省全椒县襄河镇某某某。因涉嫌犯开设赌场罪于2020年5月19日被全椒县公安局取保候审。2020年11月19日经本院决定取保候审，同日由全椒县公安局执行取保候审。 指定辩护人罗某，安徽衡远律师事务所律师。 全椒县人民检察院以全检一部刑诉〔2020〕373号起诉书指控被告人肖洋、何章莲犯开设赌场罪，于2020年11月19日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，适用简易程序，公开开庭审理了本案。全椒县人民检察院指派检察官於某某出庭支持公诉，被告人肖洋及其辩护人施某某、被告人何章莲及其辩护人罗某到庭参加诉讼。现已审理终结。 公诉机关指控：2017年9月至2020年4月期间，被告人肖洋以营利为目的，通过微信建立“全椒人娱乐群”、通过闲聊建立“椒陵”群，下载“全椒麻将”手机APP，通过买“钻”开房间，邀约曹某某、曹某某、戴某、王某某、王某某等人，以打麻将方式聚众赌博，以红包兑换分数的方式在群内进行赌博结算。被告人肖洋从中收取3、4、5元不等房费。 被告人何章莲利用自己的微信号、闲聊号帮助肖洋收取房费，并联系麻将APP客服。在经营赌场期间，被告人肖洋、何章莲共抽头渔利48万余元。 案发后，被告人肖洋、何章莲主动到全椒县公安局投案。 公诉机关认为：被告人肖洋伙同他人利用网络开设赌场，抽头渔利48万余元，情节严重，且在犯罪过程中起主要作用，系主犯；被告人何章莲伙同他人利用网络开设赌场，情节严重，在犯罪过程中起次要作用，系从犯；应当以开设赌场罪追究二被告人刑事责任。被告人肖洋、何章莲认罪认罚，可以从宽处理。建议判处被告人肖洋有期徒刑二年六个月，并处罚金六万元；建议判处被告人何章莲有期徒刑一年六个月，并处罚金三万元，如符合社区矫正条件，可适用缓刑。 公诉机关提交了受案登记表、立案决定书、户籍信息、到案情况说明、违法犯罪记录查询情况说明、情况说明、认罪认罚具结书等书证，电子数据光盘，证人曹某某、李某、许某等人的证言，被告人肖洋、何章莲的供述与辩解等证据证实。 被告人肖洋对指控事实、罪名及量刑建议没有异议，同意适用简易程序，且签字具结，在开庭审理过程中亦无异议。其辩护人提出的辩护意见是：1.对指控的犯罪事实和罪名无异议。2.肖洋具有自首、自愿认罪认罚、初犯、偶犯、主观恶性不深、真诚悔罪等量刑情节。3.肖洋在开设赌场过程中有消耗，实际所得远低于48万元，请求法庭在判处罚金时予以综合评判。 被告人何章莲对指控事实、罪名及量刑建议没有异议，同意适用简易程序，且签字具结，在开庭审理过程中亦无异议。其辩护人提出的辩护意见是：1.对指控何章莲构成开设赌场罪无异议。2.何章莲具有自首、从犯、自愿认罪认罚、真诚悔罪、初犯、犯罪情节相对较轻等量刑情节。3.建议适用缓刑。 经审理查明的事实、证据与公诉机关的指控一致。 本院认为：被告人肖洋、何章莲构成开设赌场罪。公诉机关的指控成立。被告人肖洋、何章莲自动投案，如实供述其罪行，当庭自愿认罪，愿意接受处罚，是自首，依法予以减轻处罚。被告人肖洋在共同犯罪中起主要作用，是主犯。被告人何章莲在共同犯罪中起次要、辅助作用，是从犯，依法予以减轻处罚。被告人何章莲具有悔罪表现，司法行政机关出具的《调查评估意见书》证明其符合社区矫正条件，适用缓刑对其所居住社区没有重大不良影响，可以宣告缓刑。被告人肖洋的辩护人提出的综合评判确定本案罚金刑的辩护意见，经查，被告人肖洋在审查起诉阶段认罪认罚且签署了《认罪认罚具结书》，公诉机关量刑建议并无不当，此节辩护意见本院不予采纳。二辩护人的其他辩护意见本院予以采纳，并在量刑时充分考虑。公诉机关量刑建议适当。依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第四款、第二十七条、第五十二条、第六十四条、第六十七条第一款、第七十二条第一款、第三款、第七十三条第二款、第三款及《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条、第二百零一条之规定，判决如下： 一、被告人肖洋犯开设赌场罪，判处有期徒刑二年六个月，并处罚金人民币六万元。 （刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2020年5月19日起至2022年11月18日止；罚金于判决生效之日起十日内缴纳。） 二、被告人何章莲犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年六个月，宣告缓刑二年，并处罚金人民币三万元。 （缓刑考验期限，从判决确定之日起计算；罚金已缴纳。） 三、被告人肖洋、何章莲的违法所得四十八万元，依法予以追缴，上缴国库。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向安徽省滁州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本两份。 审 判 长  王 旭 人民陪审员  陈永凯 人民陪审员  余家昆 二〇二〇年十二月七日 书 记 员  李 月 附：相关法律条文 《中华人民共和国刑法》 第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。 二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。 第二十六条组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。 三人以上为共同实施犯罪而组成的较为固定的犯罪组织，是犯罪集团。 对组织、领导犯罪集团的首要分子，按照集团所犯的全部罪行处罚。 对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。 第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。 对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。 第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。 第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。 第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。 被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。 犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。 第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑： （一）犯罪情节较轻； （二）有悔罪表现； （三）没有再犯罪的危险； （四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。 宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。 被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。 第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。 有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。 缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。 第三百零三条以营利为目的，聚众赌博或者以赌博为业的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金。 开设赌场的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。 《中华人民共和国刑事诉讼法》 第十五条犯罪嫌疑人、被告人自愿如实供述自己的罪行，承认指控的犯罪事实，愿意接受处罚的，可以依法从宽处理。 第二百零一条对于认罪认罚案件，人民法院依法作出判决时，一般应当采纳人民检察院指控的罪名和量刑建议，但有下列情形的除外： （一）被告人的行为不构成犯罪或者不应当追究其刑事责任的； （二）被告人违背意愿认罪认罚的； （三）被告人否认指控的犯罪事实的； （四）起诉指控的罪名与审理认定的罪名不一致的； （五）其他可能影响公正审判的情形。 人民法院经审理认为量刑建议明显不当，或者被告人、辩护人对量刑建议提出异议的，人民检察院可以调整量刑建议。人民检察院不调整量刑建议或者调整量刑建议后仍然明显不当的，人民法院应当依法作出判决。