江苏省连云港市中级人民法院民 事 判 决 书(2020)苏07民终3428号上诉人（原审被告）：灌南县堆沟港镇第二卫生院，住所地:江苏省灌南县堆沟港镇九队街。法定代表人：单高刚,该卫生院院长。委托诉讼代理人：朱杰，该卫生院副院长。委托诉讼代理人：王**，江苏灌江律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：顾秀玲，女，1987年3月19日生，汉族，住江苏省灌南县。委托诉讼代理人：杨马兵，灌南县新安法律服务所法律工作者。上诉人灌南县堆沟港镇第二卫生院(以下简称堆沟二院)与被上诉人顾秀玲劳动争议纠纷一案，不服江苏省灌南县人民法院（2020）苏0724民初867号民事判决，向本院提起上诉。本院立案受理后，依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。上诉人堆沟二院上诉请求：撤销一审判决，依法改判驳回被上诉人的原审诉讼请求。事实和理由：1.顾秀玲原系上诉人处临时工作人员，原审判决已查明上诉人支付给顾秀玲的月平均工资为3531元，远超灌南县卫生主管部门规定的临时人员月工资1500-1800元的标准，上诉人支付给顾秀玲的工资中已包含社保等其他费用。2.顾秀玲上班期间不遵守规章制度，产假结束后未到单位上班，未履行请假手续，属于自动离职；顾秀玲于2019年9月23日以堆沟中心卫生院为主体告知解除劳动合同，并未依法向上诉人履行告知义务，属于离职后告知，其主张经济补偿金无事实和法律依据。被上诉人顾秀玲辩称，原审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求驳回上诉，维持原判。顾秀玲向一审法院起诉请求：判令堆沟二院支付经济补偿金28098元（4014元/月×7月），诉讼费由堆沟二院承担。一审法院认定事实：2012年7月，顾秀玲进入堆沟二院从事门诊收费和财务会计工作，双方未签订书面劳动合同。2019年7月后，顾秀玲未再到堆沟二院工作。期间，堆沟二院未为顾秀玲缴纳社会保险费用。2019年8月，顾秀玲以灌南县堆沟港中心卫生院为被申请人向灌南县劳动人事争议仲裁委员会提出仲裁申请。2019年9月23日，顾秀玲向灌南县堆沟港中心卫生院邮寄书面解除劳动关系告知书，载明因其未与顾秀玲签订书面劳动合同，也未为其缴纳社会保险费，告知其解除劳动合同关系。2019年11月6日，灌南县劳动人事争议仲裁委员会向灌南县堆沟港中心卫生院发出开庭通知，确定当月29日上午开庭。2019年12月18日，灌南县劳动人事争议仲裁委员会作出灌劳人仲案字（2019）第723号决定书，查明顾秀玲申诉主体有误，同意其撤回申诉。2019年12月14日，顾秀玲向堆沟二院发出书面解除劳动关系告知，内容同前述告知书一致。之后，顾秀玲再次向灌南县劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，该委员会于2020年3月18日作出灌劳人仲案字（2020）第72号仲裁裁决书，对顾秀玲主张的经济补偿金请求不予支持。一审另查明，顾秀玲在2018年7月至2019年7月的月平均工资为3531元。灌南县堆沟港中心卫生院位于灌南县，2019年7月30日时该院的法定代表人与堆沟二院的法定代表人均为单高刚。2019年5月以后，堆沟二院经营场所处为灌南县堆沟港中心卫生院九队分院门牌。一审中，堆沟二院提出其发放给顾秀玲的工资高于灌南县卫生和计划生育委员会确定的工资发放指导标准，并告知顾秀玲该工资中包含有社会保险费用，但未提供证据加以证实，且不符合法律规定，一审法院不予采信。一审法院认为，用人单位与劳动者应当按照劳动合同的约定，全面履行各自的义务。本案中，堆沟二院符合法律、法规规定的用工主体资格，顾秀玲在堆沟二院提供劳动，接受其工作安排，堆沟人员定期支付顾秀玲工作报酬，顾秀玲从事的劳动属于堆沟二院业务的组成部分，双方之间构成劳动关系。根据法律规定，用人单位负有法定的为劳动者缴纳社会保险费的义务。堆沟二院在与顾秀玲劳动关系存续期间，未依法为其缴纳社会保险费用，顾秀玲依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第一款第（三）项的规定解除劳动合同符合法律规定，一审法院依法予以确认。关于堆沟二院提出顾秀玲告知程序违法从而不应支付经济赔偿金的意见，经审查，顾秀玲于2019年9月23日以灌南县堆沟港中心卫生院未与其签订书面劳动合同和缴纳社会保险费用为由向该院发出解除劳动关系告知，后因申诉主体有误，又于2019年12月14日又以大致相同内容向堆沟二院发出书面解除劳动关系告知，从两次邮寄书面解除劳动关系告知行为的连续性来看，顾秀玲显然并非自动离职，也并未怠于履行解除劳动关系的告知职责，首次告知出现差错也与当时堆沟二院在经营场所处为灌南县堆沟港中心卫生院九队分院门牌以及两家医院的法定代表人为同一人有关，两家医院虽为独立民事主体，但从门牌名称、法定代表人相同等情况来看，的确容易引起混淆，且顾秀玲在发现告知错误后随即进行了更正完善，并未严重违反解除劳动合同的告知程序，故一审法院对堆沟二院的该项意见不予采信。根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条规定，劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的，用人单位应当支付经济补偿金。堆沟二院未依法为顾秀玲缴纳社会保险费用，顾秀玲以此解除劳动合同，堆沟二院应支付经济补偿金。根据顾秀玲在堆沟二院的工作年限和劳动合同解除前12个月的平均工资，堆沟二院应支付顾秀玲经济补偿金24717元（3531元/月×7月）。据此，一审法院依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第一款第（三）项、第四十六条、第四十七条之规定，判决：一、灌南县堆沟港镇第二卫生院于某判决生效之日起十日内支付顾秀玲经济补偿金24717元。二、驳回顾秀玲的其他诉讼请求。一审诉讼费由堆沟二院负担。一审法院认定事实的证据已经开庭质证，对证据的认证意见正确，本院依法予以确认。本院查明的事实与一审法院认定的事实相同。本院认为，用人单位和劳动者必须依法参加社会保险，缴纳社会保险费。用人单位应按照法律、法规和国务院、江苏省人民政府规定的费某、费率，以法定货币形式按时足额缴纳社会保险费。顾秀玲于2012年7月进入上诉人堆沟二院工作，双方劳动关系存续期间堆沟二院未为顾秀玲缴纳社会保险，堆沟二院提出的其在发放给顾秀玲的工资中已包含应负担的社保费用的上诉理由不符合我们现行社会保险制度的规定，且未得到顾秀玲的认可，故该上诉意见无事实和法律依据，本院不予支持。堆沟二院上诉称顾秀玲产假结束后未如期到岗，属于自动离职。顾秀玲对此不予认可，并辩称其在产假期间存在加班情形，堆沟二院承诺对其产假顺延，2019年8月1日顾秀玲到堆沟二院报到，堆沟二院领导让其回家等候通知。因相关法律及司法解释的规定，在劳动争议纠纷案件中，因用人单位作出开除、除名、辞退、解除劳动合同、减少劳动报酬、计算劳动者工作年限等决定而发生劳动争议的，由用人单位负举证责任。本案堆沟二院对其主张的顾秀玲未按时到岗，构成自动离职的事实未尽举证义务，应承担举证不能责任，故对于其提出该上诉理由，因缺乏事实依据，本院不予支持。关于堆沟二院人提出的顾秀玲系事后告知，未依法履行告知程序，主张经济补偿金无事实和法律依据的上诉理由。在案证据证实，顾秀玲于2019年9月23日以灌南县堆沟港中心卫生院未与其签订书面劳动合同和缴纳社会保险费用为由向该院发出解除劳动关系告知，并进行了劳动争议仲裁，仲裁期间发现主体有误，遂于2019年12月14日向堆沟二院发出书面解除劳动关系告知书，由此可见，顾秀玲积极履行解除劳动关系的告知义务，首次告知出现差错也系由一定客观原因导致，且顾秀玲在发现告知错误后及时进行更正，并未严重违反解除劳动合同的告知程序，应认定顾秀玲履行了解除劳动合同的告知程序。根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第一款第（三）项、第四十六条第（一）项的规定，用人单位未依法为劳动者缴纳社会保险费用，劳动者据此提出解除劳动合同，用人单位应当支付经济补偿金。堆沟二院作为用人单位，在劳动关系存续期间未为劳动者缴纳社会保险，劳动者顾秀玲据此提出解除劳动合同，堆沟二院依法应向顾秀玲支付经济补偿金。综上，一审法院认定事实清楚，适用法律正确，程序合法，应予维持。堆沟二院的上诉请求均不能成立，应予驳回。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由上诉人灌南县堆沟港镇第二卫生院负担。本判决为终审判决。审 判 长 王小姣审 判 员 李 季审 判 员 黄文波二〇二〇年十二月十七日法官助理 马俊峰书 记 员 苏 洋法律条文附录《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。