安徽省安庆市中级人民法院 刑 事 裁 定 书 （2020）皖08刑终289号 原公诉机关安徽省宿松县人民检察院。 上诉人（原审被告人暨附带民事诉讼被告人）胡鹏飞,男,1988年4月21日出生于宿松县,汉族,初中文化,务工,住宿松县。2010年12月24日因犯开设赌场罪被宿松县人民法院判处拘役四个月零十天,并处罚金8000元。2020年6月9日被抓获，6月11日因涉嫌犯故意伤害罪被宿松县公安局刑事拘留,同年7月10日由宿松县人民检察院批准同日由宿松县公安局执行逮捕。现羁押于宿松县看守所。 辩护人程松，上海开渠律师事务所律师。 原审附带民事诉讼原告人葛某，男，1986年8月2日出生，汉族，住宿松县。 原审附带民事诉讼原告人王某1，男，1987年6月9日出生，汉族，住宿松县。 宿松县人民法院审理宿松县人民检察院指控原审被告人胡鹏飞犯故意伤害罪暨附带民事诉讼一案，于2020年9月14日作出（2020）皖0826刑初307号刑事附带民事判决。一审判决宣告后，原审被告人胡鹏飞不服，提出上诉。本院受理后依法组成合议庭，经过阅卷、讯问上诉人,并听取其辩护人的意见，认为案件事实清楚，决定不开庭审理。本案现已审理终结。 原判认定：1.2007年1月30日19时许,殷灿和张洋（均已判决）发现曾扬言要打张思华的葛某在宿松县对面的王某2饭店吃饭,便到复兴大酒店告知了被告人胡鹏飞及方鑫、张思华、张宏伟等人（均已判决）,于是,被告人胡鹏飞和方鑫、张思华、张宏伟、张洋、殷灿等六人冲进王某2饭店,方鑫等五人持砍刀砍被害人葛某,胡鹏飞用脚踢葛某,将葛某打伤后六人离开。经宿松县公安局物证鉴定室鉴定:葛某的损伤程度为重伤。经安徽同德司法鉴定所鉴定:葛某属十级伤残。 2.2007年11月11日16时许,被告人胡鹏飞伙同张思华、汪小虎（均已判决）三人持砍刀，来到复兴镇复兴社区××家××楼卧室,将被害人王某1砍伤。经宿松县公安局刑事科学技术室鉴定:王某1的损伤程度为重伤。 2020年6月9日，被告人胡鹏飞被上海铁路公安处苏州站派出所民警抓获，到案后如实供述了其犯罪事实。宿松县人民检察院建议判处有期徒刑三年至五年，胡鹏飞自愿签署认罪认罚具结书。 附带民事诉讼原告人葛某受伤后两次住院共计19天，医嘱休息3个月，花费医疗费32101.2元，2008年7月22日经安徽同德司法鉴定所鉴定为两处十级伤残；附带民事诉讼原告人王某1在九江铁四局医院住院16天，医嘱休息3个月，花费医疗费18000元（王某1未提交医疗发票，被告人认可花费18000元医疗费）。 经审核确定附带民事诉讼原告人葛某的损失为：医疗费32101.2元、鉴定费800元、营养费760元（40元／日×19日）、护理费4066.5元（135.55元／日×30日），误工费11568.6元（128.54元／日×90日），住院伙食补助费760元（40元／日×19日），交通费酌定1000元共计51056.3元，因葛某被包括被告人在内的六个人伤害，胡鹏飞个人按份应赔偿带民事诉讼原告人8509.38元。 经审核确定附带民事诉讼原告人王某1的损失为：医疗费18000元，营养费1200元（40元／日×30日），护理费4066.5元（135.55元／日×30日），误工费11568.6元（128.54元／日×90日），住院伙食补助费640元（40元／日×16日），交通费酌定320元共计35795.1元，因王某1被包括被告人在内的三个人伤害，胡鹏飞个人按份应赔偿带民事诉讼原告人11931.7元。 原判依据户籍证明、到案经过、前科查询证明、鉴定意见通知书，证人宋某、沈某、方某、张某、王某2的证言，被害人葛某、王某1的陈述，辨认笔录，同案人张思华、张宏伟、张洋、殷灿的供述，宿松县公安局鉴定书，生效的刑事判决书、被告人胡鹏飞的供述和辩解等证据证实上述事实。 原审法院认为，被告人胡鹏飞伙同他人共同故意伤害被害人身体，致二人重伤，其行为已构成故意伤害罪，且系共同犯罪。在第一起共同犯罪中，被告人胡鹏飞起次要作用，是从犯，应当依法从轻或减轻处罚；在第二起共同犯罪中，被告人胡鹏飞起主要作用，是主犯。被告人胡鹏飞到案后如实供述其犯罪事实，系坦白，可从轻处罚。被告人胡鹏飞自愿认罪认罚，可从宽处罚。本案两起犯罪行为均发生在2007年，根据当时的鉴定标准，被害人葛某、王某1的伤情鉴定已经作出均认定为重伤且已为生效的判决书采信，对照最高人民法院关于执行《人体损伤程度鉴定标准》有关问题的通知“一、致人损伤的行为发生在2014年1月1日之前，尚未审判或者正在审判的案件，需要进行损伤程度鉴定的，适用原鉴定标准。但按照《损伤标准》不构成损伤或者损伤程度较轻的，适用《损伤标准》。”，辩护人提出的应按2014年发布的《人体损伤程度鉴定标准》来对二被害人的伤情作出鉴定不符合司法解释的规定，本院不予采信；辩护人提出的与查明的事实和法律规定相符的其他辩护意见，予以采纳。对二附带民事诉讼原告人要求赔偿以上确定损失的诉讼请求，予以支持。附带民事诉讼原告人的损失依法依规确定，二附带民事诉讼原告人超出认定损失的其他诉讼请求，不予支持。据此，依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一、二款、第二十五第一款、第二十六条第一、四款、第二十七条、第三十六条、第六十一条、第六十七条第三款、第六十九条第一款,《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条、第一百零一条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国刑事诉讼法〉的解释》第一百三十八条、第一百五十一条、第一百五十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，以被告人胡鹏飞犯故意伤害罪，判处有期徒刑四年六个月；被告人胡鹏飞赔偿附带民事诉讼原告人葛某因故意伤害造成的损失共计8509.38元、赔偿附带民事诉讼原告人王某1因故意伤害造成的损失共计11931.7元，上述款项于本判决生效后十日内付清。驳回附带民事诉讼原告人葛某、王某1的其他诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 原审被告人胡鹏飞以第二起事实是受汪小虎邀约，其与被害人之间没有矛盾，应认定为从犯为由提出上诉，请求二审法院对其从轻处罚。辩护人提出本案对两被害人应依据新的《人体损伤程度鉴定标准》重新鉴定，请求二审法院发回重审或启动鉴定程序重新鉴定。 经二审审理查明的事实和证据与原判基本相同。宿松县人民法院在判决书中列举了认定本案事实的证据，相关证据均在一审开庭时当庭出示并经质证。本院经依法全面审查，对一审判决认定的事实及所列证据予以确认。 本院认为，上诉人胡鹏飞伙同他人共同故意伤害被害人身体，致二人重伤，其行为已构成故意伤害罪，且系共同犯罪。在第一起事实中胡鹏飞是从犯；在第二起事实中胡鹏飞是主犯。对于胡鹏飞上诉提出其在第二起故意伤害事实中应认定为从犯的上诉理由，经查，胡鹏飞虽不是案件发起的邀约者，但被害人王某1的陈述和证人宋某、沈某的证言及胡鹏飞本人多次供述在行为实施过程中胡鹏飞与汪小虎、张思华三人共同持刀砍击被害人王某1身体，原判据此认定胡鹏飞系主犯并无不当，胡鹏飞上诉认为其系从犯的上诉理由本院不予采纳。对于辩护人提出对两被害人的鉴定标准应依据2014年1月1日施行的《人体损伤程度鉴定标准》,经查，本案发生于2007年，同案被告人已依据伤情鉴定分别判处刑罚，辩护人认为本案需重新鉴定无法律依据，本院不予支持。原判鉴于上诉人胡鹏飞有坦白情节、自愿认罪认罚等情节已对其从轻处罚。原判认定事实清楚，定罪、量刑及适用法律均属准确适当，审判程序合法。据此，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项之规定，裁定如下： 驳回上诉，维持原判。 本裁定为终审裁定。 审判长  钱丹青 审判员  纪泽平 审判员  程 鸿 二〇二〇年十二月十四日 法官助理刘映红 书记员杨娟娟 附：本案适用的法律条文 《中华人民共和国刑刑事诉讼法》 第二百三十六条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理： （一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判； （二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判； （三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。 原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。