黑龙江省海林市人民法院 民 事 判 决 书 （2020）黑1083民初404号 原告：田芝江，男，1986年9月27日出生，汉族，住黑龙江省海林林业局。 委托诉讼代理人：刘晓霞，黑龙江林海法律服务所法律工作者。 被告：海林市悦来颐和食用菌种植专业合作社，住所地黑龙江省海林市海林镇。 法定代表人：谢建伟，该公司经理。 委托诉讼代理人：张齐林，黑龙江森林律师事务所律师。 原告田芝江与被告海林市悦来颐和食用菌种植专业合作社（以下简称悦来专业合作社）合伙协议纠纷一案，本院于2020年4月21日立案后，依法于2020年10月13日由简易程序转为普通程序。于2020年5月15日、2020年7月16日、2020年8月11日、2020年10月19日、2020年11月30日五次公开开庭进行了审理。原告田芝江及其委托诉讼代理人刘晓霞，被告悦来专业合作社的委托诉讼代理人张齐林均到庭参加诉讼。诉讼中，被告悦来专业合作社申请司法鉴定，经依法选定由牡丹江东信会计师事务所进行鉴定，被告悦来专业合作社在规定的期限内未交纳鉴定费用。本案现已审理终结。 田芝江向本院提出诉讼请求：1.侵权确认被告作出的《违法处罚决定书》无效；2.逾期被告恢复原告在海林市悦来颐和食用菌种植专业合作社的合伙人资格和权利、恢复原告的股东资格、恢复原告原始股入股资金50000元和2019年新入股资金50000元；3.要求被告将《违法处罚决定书》中扣留原告的140000元菌包订购款退还原告；4.要求被告继续履行已收150000元土地承包费的土地承包经营合同；5.要求赔偿原告损失：暂定10000元；6.本案诉讼费用及其他费用全部由被告负担。庭审中，原告变更第一项诉讼请求为：撤销《违法处罚决定书》。 事实和理由：2015年原告与何建平、谢国强、芦伟明、芦伟强、谢建伟、孟繁荣、肖永才等人共同合伙出资，成立海林市悦来颐和食用菌种植专业合作社。其中，原告出资人民币50000元整，该出资额已于2015年10月1日前交付被告，详见《悦来颐和合作社合伙人条约》。原告以出资入股的方式成为被告合作社的合伙人及股东，原告股份占合作社总股份的5%。2019年被告增资扩股，原告于2019年2月27日向被告增加入股资金50000元整，详见《海林市悦来颐和食用菌种植专业合作社增资扩股协议书》及交款收据。 2017年4月经股东协商，任命原告担任被告的出纳员职务，并负责淘宝支出和余额提现报账。原告当时就提出，因本人没有经过专业学习，没有做出纳工作的经验，怕不能胜任，但被告谢国强和谢建伟一再劝说，让原告边做边学，无奈原告只能接受被告的工作安排。原告任职期间所有账目的收支报表方式，是沿袭之前谢建伟的工作流程、记账、报账方式进行报账，被告没有提出异议。后因工作需要，原告2019年10月将出纳工作移交出去，交接时账目、余额核对无误。2020年3月16日，被告以原告担任合作社出纳一职期间，因本人对财务不是很专业，造成淘宝后台经本人所支取资金与合作社入账资金不符为由，对原告下达《违规处罚通知》。原告任职期间不存在该通知所列问题，并且一再向被告说明账目和资金的往来，并提供往来明细，但是被告根本不听。于是原告要求被告委托专业的审计部门对其任职期间账目往来进行审计、审核，被告也不予理睬，随后于2020年3月26日对原告作出《违规处罚决定书》，直接认定原告挪用资金、并对原告作出处罚决定：“扣除田芝江原始入股资金50000元和2019年新入股资金50000元做为前期100000元所缺失资金的赔偿，并清退此人在合作社的任何职务，同时清退此人合作社的股东资格，不再享有跟合作社有关的任何权利；因本人不配合说明事实，根据账面资金比对，田芝江除之前核对出的10万元之外，再次核对截留的合作社资金186900元进行双倍处罚，扣缴140000元的菌包订购款，扣缴已经上交的150000元的土地承包费……”。被告的《违规处罚决定书》所列事实与事实不符，原告任职期间没有截留、挪用被告的任何钱款，更没有贪占被告的任何钱款，被告没有经过上级财务主管部门审计、审核，更没有经过权威部门审计鉴定，对原告作出处罚决定没有事实依据和法律依据，该处罚决定属于被告单方行为，不具有法律效力。并且被告擅自扣缴原告的钱款已经侵犯了原告的合法权益，损害了原告的股东利益，为维护自身权利，原告依法向贵院提起诉讼。 悦来专业合作社辩称，答辩人2015年7月成立，实际运营在2016年，前期运营没有专职出纳会计，直到2017年才有往来详情账，2017年4月安排被答辩人（成员之一）田芝江管理现金往来账，实际上此时被答辩人就是一个出纳员身份，答辩人承诺待聘用到合适的会计和出纳时，田芝江就调到别的工作岗位，因合作社成立初期运营也不是很好，聘任的出纳一直不稳定，所以出纳现金往来账一直由田芝江管理，并由被答辩人负责对新聘用会计、出纳，或者离职会计、出纳做现金往来的交接。答辩人2020年初对2019年的账目核对时，发现账目往来有一些问题，尤其是淘宝账目，服务费、退款等资金和淘宝店后台所给的数额不符。答辩人让田芝江说明情况，发现田芝江的支付宝，不是完全用于答辩人的费用支出，而是不确定的打到被答辩人的余额宝和其他银行卡。2020年3月5日，被答辩人以实际占有答辩人5830.69元为由，将款退给答辩人。答辩人根据章程及合伙条约规定、《中华人民共和国农民专业合作社法》第二十六条规定，答辩人对于损害答辩人利益的被答辩人有除名和要求赔偿的权利。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对当事人有争议的证据和事实，本院认定如下： 海林市悦来颐和食用菌种植专业合作社于2015年7月16日成立。 2017年8月9日，原告与何建平、谢国强、芦伟明、芦伟强、谢建伟、孟繁荣、肖永才等人共同签订《悦来颐和合作社合伙人条约》，条约第三条载明：“1.……田芝江以现金方式出资，计人民币50000元整，占总股份的5%。……”。田芝江交纳出资50000元。 2019年2月27日，悦来专业合作社增资扩股，田芝江增加出资50000元。 2020年1月2日，悦来专业合作社制定的《章程》第十七条第一款规定，成员有下列情形之一的，经成员大会讨论通过予以除名：一、不履行成员义务，经教育无效的；二、给本社名誉或者利益严重损害的。第二款规定，本社对除名成员，退还记载在该成员账户内的出资额和公积金份额，结清其应承担的债务，返还其相应的盈余所得。因前款第二项被除名的，须对本社作出相应赔偿。 悦来专业合作社山主要的经营范围为：产品种植加工销售。主要在淘宝、京东、微信、支付宝等形式销售、收款。淘宝一店是支付宝账户130********@163.com，二店是卢伟明的账户，京东商城是企业的账户。田芝江从一店、二店支付宝账户转款开始，主要都有田芝江收款、支出，包括微信、支付宝、农行、中行、工行、邮政等相关的收、支。也有工作人员自行收、支的情形，但在田芝江处都有字据。 悦来专业合作社当时没有健全的财务、会计制度，没有建立相关的财务账目。双方办理交接时，不管是现金还是银行存款，账面是平的，流水账是平的（悦来专业合作社在2020年5月15日开庭时认可的）。 2020年3月26日，全体合伙人召开会议，对田芝江的行为给予处罚的决定，并下发了《违规处罚决定书》。解除了田芝江在悦来专业合作社的一切职务，撤销了股东资格，扣除了入股资金100000元，扣缴140000元的菌包订购款，扣缴150000元的土地承包费。 田芝江交纳的150000元土地承包费的土地承包经营合同，已经实际履行。 2020年8月11日，双方选定由牡丹江东信会计师事务所进行鉴定，但悦来专业合作社在规定的期限内未交纳鉴定费用及相关财务账册。 本院认为，本案的争议焦点为：1.被告的处罚决定是否符合法律法规相关规定；2.原告的其他主张是否有事实根据和法律依据。 关于被告的处罚决定是否符合法律法规相关规定的问题。《中华人民共和国农民专业合作社法》第二十六条规定，农民专业合作社成员不遵守农民专业合作社的章程、成员大会或者成员代表大会的决议，或者严重危害其他成员及农民专业合作社利益的，可以予以除名。成员的除名，应当经成员大会或者成员代表大会表决通过。在实施前款规定时，应当为该成员提供陈述意见的机会。被除名成员资格自会计年度终了时终止。悦来专业合作社制定的《章程》第十七条第一款规定，成员有下列情形之一的，经成员大会讨论通过予以除名：一、不履行成员义务，经教育无效的；二、给本社名誉或者利益严重损害的。第二款规定，本社对除名成员，退还记载在该成员账户内的出资额和公积金份额，结清其应承担的债务，返还其相应的盈余所得。因前款第二项被除名的，须对本社作出相应赔偿。2017年4月经股东协商，任命田芝江担任出纳员职务，并负责淘宝支出和余额提现报账。因田芝江没有经过专业学习，没有做出纳工作的经验，边工作边学习，必然导致资金管理及账目发生一定的混乱。在田芝江交接时现金还是银行存款，账面是平的。至今，悦来专业合作社未提供证据证明田芝江违反了《章程》第十七条的相关规定，由于悦来专业合作社未交纳鉴定费用，使鉴定无法进行，视为放弃对田芝江交账时现金、银行存款的盈亏的反驳。悦来专业合作社在未经过审计、核对账目的情况下，于2020年3月26日，由全体合伙人召开会议，对田芝江给予处罚的决定，该决定违反了《章程》第十七条的相关规定，应予撤销。 关于原告的其他主张是否有事实根据和法律依据的问题。《合同法》第五十六条规定，无效的合同或者被撤销的合同自始没有法律约束力。对《违规处罚决定书》解除后，对田芝江的股东资格应予恢复，其权利、义务自然取得。田芝江原始出资的50000元和2019年出资的50000元应登记于田芝江名下。对于扣留田芝江的菌包订购款，即使田芝江损害了悦来专业合作社利益，悦来专业合作社也应当与田芝江协商，或者通过法律程序进行解决，悦来专业合作社违反法律相关规定扣留田芝江的140000元菌包订购款应予返还，并按田芝江贷款的利息予以赔偿。《合同法》第一百零七条规定，当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。田芝江交纳的150000元土地承包费的土地承包经营合同，已经实际履行。本院对此主张不予支持。 综上所述，对田芝江的合理主张，本院予以支持。悦来专业合作社如果认为田芝江有挪用、占有、差款等情形，应当核对账目等，以确定事实。依据《中华人民共和国合同法》第五十四条、第五十六条、第一百零七条，《中华人民共和国农民专业合作社法》第二十六条，参照《中华人民共和国公司法》第二十二条第二款，《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十五条第一款第四项、第六项，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条规定，判决如下： 一、撤销海林市悦来颐和食用菌种植专业合作社于2020年3月26日对田芝江作出的《违规处罚决定书》； 二、海林市悦来颐和食用菌种植专业合作社于本判决发生法律效力起十日内恢复田芝江的股东资格，将原始出资的50000元和2019年出资的50000元股份登记于田芝江名下； 三、海林市悦来颐和食用菌种植专业合作社于本判决发生法律效力起十日内返还田芝江的菌包订购款140000元，其利息损失以田芝江交纳的银行贷款利息为准； 四、驳回田芝江的其他诉讼请求。 案件受理费7300元，由海林市悦来颐和食用菌种植专业合作社负担5050元、田芝江负担2250元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于黑龙江省牡丹江市中级人民法院。 审 判 长  李卫忠 人民陪审员  马克荣 人民陪审员  商永慧 二〇二〇年十二月二日 书 记 员  邢丹凤