辽阳市宏伟区人民法院刑 事 判 决 书（2020）辽1004刑初107号公诉机关辽阳市宏伟区人民检察院。被告人赵梓淇，女，1998年10月18日出生，满族，大学文化，辽宁师范大学专升本在读，户籍地所在地：辽宁省辽阳县寒岭镇二道河子村双河2-41,现住辽阳市白塔区。2020年6月20日，因涉嫌销售有毒、有害食品罪被刑事拘留，同年7月22日被依法逮捕，9月21日被取保候审。被告人郭春富，男，1992年11月28日出生，汉族，初中文化，无业，户籍地所在地：辽阳市宏伟区兰家镇兰家村1-119,现住辽阳市白塔区。2020年6月12日，因涉嫌销售有毒、有害食品罪被刑事拘留，同年7月7日被取保候审。被告人范琳琳，女，1992年3月12日出生，汉族，初中文化，无业，户籍地所在地：辽宁省辽阳市宏伟区东喻沟村4-161号，现住辽阳市宏伟区。2020年7月3日，因涉嫌销售有毒、有害食品罪被取保候审。辩护人董淑萍，辽宁董淑萍律师事务所律师。辩护人张思鹏，辽宁董淑萍律师事务所律师。被告人金雨，女，1997年6月6日出生，汉族，中专毕业，系辽阳市白塔区1号造型美发店工作人员，户籍地所在地：辽宁省辽阳县黄泥洼镇南甸子村二组126号1-1-1，现住辽阳市白塔区。2020年6月17日，因涉嫌销售有毒、有害食品罪被取保候审。被告人徐浩佳，女，1999年4月1日出生，高中文化，汉族，无业，户籍地所在地：辽宁省辽阳县刘二堡镇刘柳路1-6-22,现住辽阳县。2020年7月3日，因涉嫌销售有毒、有害食品罪被取保候审。被告人刘雨伶，女，1985年8月18日出生，汉族，无业，户籍地所在地：辽阳市白塔区南郊街113-2号西3单元802号，住址同上。2015年因吸食毒品被白塔公安分局行政拘留15日。2020年7月2日，因涉嫌销售有毒、有害食品罪被取保候审。辽阳市宏伟区人民检察院以辽宏检一部刑诉[2020]92号起诉书指控被告人赵梓淇、郭春富、范琳琳、金雨、徐浩佳、刘雨伶销售有毒、有害食品罪，被告人郭春富犯非法经营罪，于2020年10月23日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，适用简易程序，公开开庭审理了本案。辽阳市宏伟区人民检察院指派检察员洪鸿出庭支持公诉。被告人赵梓淇、郭春富，范琳琳及其辩护人董淑萍、张思鹏，金雨、徐浩佳、刘雨伶到庭参加了诉讼。现已审理终结。公诉机关指控，1、2018年7月初至2020年6月中旬期间，被告人赵梓淇通过非正规渠道购进“糖果片”和“胶囊”减肥食品（无生产厂家、生产地址、生产日期），再从网上购买包装袋、包装帖、空胶囊等，将上述食品分别命名为“膳食纤维薄荷糖果片”和“纯中药减肥胶囊”，通过微信等方式进行销售，其以每粒1.5元至1.8元价格购进上述食品，再以每粒3.5元-23元不同价格销售给代理人员和零散客户。期间，被告人赵梓淇向被告人郭春富、范琳琳、徐浩佳、刘雨伶、石潇萌（另案处理）以及李某1、刘某1、相某、赵某1、康某等人销售“膳食纤维薄荷糖果片”共4000余粒；向被告人郭春富、范琳琳、周某、石潇萌以及赵某1等人销售“纯中药减肥胶囊”共970粒，销售金额共计34357元，已返还违法所得34357元。2、2019年7月至案发前，被告人郭春富从被告人赵梓淇处购进“膳食纤维薄荷糖果片”和“纯中药减肥胶囊”（无生产厂家、生产地址、生产日期）并通过微信等方式进行销售，期间，被告人郭春富以每粒3.5元的价格买入，并以每粒10元-40元不等的价格销售。其向马某、吕某、兰某2、金雨、侯某1等人销售“膳食纤维薄荷糖果片”共计190粒；向单某销售“纯中药减肥胶囊”150粒，销售金额共计12700元。被告人郭春富返还违法所得10600元。另，2020年2月至案发，被告人郭春富在无烟草专营许可证的情况下，通过微信等方式销售香烟。其从非正规渠道购进大量南京炫赫门、软中华、芙蓉王、软玉溪、硬中华、钓鱼台、南京、荷花等品牌的香烟。期间，被告人郭春富向邹某、兰某1、肖某、李某2、朱某、张某1、安某、谢某、李某3等人非法销售上述香烟，累计销售香烟400余条，销售金额为67353元（另扣押尚未销售的香烟64条，涉案金额为13016.02元）。经辽宁省烟草质量监督检验中心检验，从被告人郭春富处扣押的香烟为假冒注册商标且伪劣卷烟的事实。3、2020年6月10日至2020年6月17日，被告人金雨从被告人郭春富手中以每粒15元-20元不等的价格购进“膳食纤维薄荷糖果片”（无生产厂家、生产地址、生产日期）130粒，其中被告人金雨以每粒20元的价格向李某4、孙某等人销售共计70粒“膳食纤维薄荷糖果片”，销售金额1400元。被告人金雨返还违法所得1400元。4、2020年5月至2020年7月份，被告人徐浩佳从被告人赵梓淇手中购进146粒“膳食纤维薄荷糖果片”（无生产厂家、生产地址、生产日期），平均以每粒19元的价格买入，并以每粒20-24元不等的价格销售。其以每粒22元的价格向刘某2、林某、白某等人销售“膳食纤维薄荷糖果片”共计146粒，销售金额3400元，已返还违法所得3400元。5、2019年10月至2020年7月份，被告人范琳琳从被告人赵梓淇手中购买2500粒“膳食纤维薄荷糖果片”和“纯中药减肥胶囊”400粒（无生产厂家、生产地址、生产日期），平均以每粒3.5元的价格买入，并以每粒10元-20元不等的价格销售。其向乔某、吴某等人销售“膳食纤维薄荷糖果片”1000粒，销售“纯中药减肥胶囊”400余粒，销售金额共计20000元，已返还违法所得20000元。6、2019年11月至2020年5月，被告人刘雨伶从被告人赵梓淇手中购买120粒“膳食纤维薄荷糖果片”（无生产厂家、生产地址、生产日期），平均以每粒12元的价格买入，再以17元-20元不同的价格销售。其向闵某、洪某、赵某2销售“膳食纤维薄荷糖果片”共计110粒，销售金额2290元。经检测，涉案的“膳食纤维薄荷糖果片”以及“纯中药减肥胶囊”中均检出西布曲明。经辽阳市市场监督管理局认定，涉案的“膳食纤维薄荷糖果片”以及“纯中药减肥胶囊”是有毒、有害食品。2020年6月19日，被告人赵梓淇在辽阳市白塔区影视家园小区被抓获归案；2020年6月10日，被告人郭春富在辽阳市白塔区义小区附近被抓获归案；2020年6月17日，被告人金雨在辽阳市白塔区附近被抓获归案；2020年7月2日，被告人徐浩佳在鞍山市鞍钢家园小区被抓获归案；2020年7月2日，被告人范琳琳在辽阳市宏伟区龙泽花园小区被抓获归案；2020年7月2日，被告人刘雨伶在辽阳市白塔区影视家园被抓获归案。为支持上述指控，公诉机关提交了收案登记表、案件来源、立案决定书、抓捕经过、常住人口基本信息、微信转账及聊天记录截图、物证图片、扣押决定书及扣押、发还清单、关于认定“膳食纤维薄荷糖果片”是否为有毒有害食品的函的复函、关于认定“纯中药减肥胶囊”是否为有毒有害食品的函的复函、辽阳市烟草专卖局卷宗、银行交易明细；证人兰某2、吕某、孙某、单某、康某、李某1、刘某1、马某、乔某、相某、张某2、赵某1、安某、李某2、吴某、朱某、邹某、艾某、刘某2、白某、林某、李某4、李某3、谢某、张某1、肖某、兰某1、侯某1、洪某、闵某、赵某2的证言；被告人赵梓淇、郭春富、金雨、徐浩佳、范琳琳、刘雨伶的供述，同案人石潇萌的供述；关于“膳食纤维薄荷糖果片”检验结果的函，关于“纯中药减肥胶囊”检验结果的函，关于“膳食纤维薄荷糖果片”检验结果的函，辽宁省烟草质量监督检验中心出具的检验报告；电子数据实验室检验报告书、搜查笔录等证据。公诉机关认为，被告人赵梓淇、郭春富、范琳琳、金雨、徐浩佳、刘雨伶销售明知可能含有非法添加国家禁用药物等有毒、有害物质的食品，破坏了社会主义市场经济秩序，应当以销售有毒、有害食品罪追究各被告人的刑事责任。被告人郭春富未经许可，非法经营烟草专卖品，应当以非法经营罪追究其刑事责任。鉴于各被告人认罪认罚，建议对被告人赵梓淇判处有期徒刑一年六个月，缓刑二年，并处罚金4万元；建议对被告人郭春富销售有毒有害食品罪，判处有期徒刑一年三个月，罚金1万元，非法经营罪，判处有期徒刑八个月，罚金4万元，数罪并罚有期徒刑一年七个月，缓刑二年，罚金5万元；建议对被告人范琳琳判处有期徒刑一年，缓刑二年，并处罚金2万元；建议对被告人刘雨伶判处有期徒刑八个月，缓刑一年，并处罚金3000元；建议对被告人徐浩佳判处有期徒刑十个月，缓刑一年，并处罚金4000元；建议对被告人金雨判处拘役四个月，缓刑六个月，并处罚金2000元。被告人赵梓淇、郭春富、范琳琳、金雨、徐浩佳、刘雨伶对公诉机关指控的事实、罪名及量刑建议没有异议，同意适用简易程序，且签字具结，在开庭审理过程中亦无异议。被告人范琳琳的辩护人提出被告人范琳琳自愿认罪认罚，自愿退还违法所得，主观恶性不深，系初犯、偶犯，同意公诉机关的量刑建议，请求法院能够对其从轻处罚。经审理查明的事实、证据与公诉机关的指控一致。在本院审理期间，被告人刘雨伶主动上缴了全部违法所得2290元。证明上述事实的证据有银行交款记录一份。本院认为，被告人赵梓淇、郭春富、范琳琳、金雨、徐浩佳、刘雨伶构成销售有毒、有害食品罪，被告人郭春富构成非法经营罪。公诉机关指控的罪名成立，本院予以支持。被告人郭春富在一审宣判前一人犯数罪，应对其数罪并罚。被告人赵梓淇、郭春富、范琳琳、金雨、徐浩佳、刘雨伶能够在归案后如实供述自己的犯罪事实，系坦白，并退还全部违法所得，积极缴纳罚金，在审查起诉阶段认罪认罚，可对各被告人从宽处罚。经审前社会调查，本院审查，被告人赵梓淇、郭春富、范琳琳、金雨、徐浩佳、刘雨伶符合宣告缓刑条件。公诉机关的量刑建议适当，本院予以采纳。视本案具体情节，依照《中华人民共和国刑法》第一百四十四条、第二百二十五条、第五十二条、第六十四条、第六十七条第三款、第六十九条、第七十二条第一款，第七十三条第二款、第三款，《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百零一条之规定，判决如下：一、被告人赵梓淇犯销售有毒、有害食品罪，判处有期徒刑一年六个月，缓刑二年，并处罚金人民币四万元（已缴纳）；（缓刑考验期从判决确定之日起开始计算）被告人郭春富犯销售有毒、有害食品罪，判处有期徒刑一年三个月，并处罚金人民币一万元，犯非法经营罪，判处有期徒刑八个月，并处罚金四万元，数罪并罚，决定执行有期徒刑一年七个月，缓刑二年，并处罚金人民币五万元（已缴纳）；（缓刑考验期从判决确定之日起开始计算）被告人范琳琳犯销售有毒、有害食品罪，判处有期徒刑一年，缓刑二年，并处罚金人民币二万元（已缴纳）；（缓刑考验期从判决确定之日起开始计算）被告人徐浩佳犯销售有毒、有害食品罪，判处有期徒刑十个月，缓刑一年，并处罚金人民币四千元（已缴纳）；（缓刑考验期从判决确定之日起开始计算）被告人刘雨伶犯销售有毒、有害食品罪，判处有期徒刑八个月，缓刑一年，并处罚金人民币三千元（已缴纳）；（缓刑考验期从判决确定之日起开始计算）被告人金雨犯销售有毒、有害食品罪，判处拘役四个月，缓刑六个月，并处罚金人民币二千元（已缴纳）；（缓刑考验期从判决确定之日起开始计算）二、扣押在案的“膳食纤维薄荷糖果片”、“纯中药减肥胶囊”、“日本小粉丸”、“抗体小丸子”等有毒、有害食品及包装袋、账薄、商标等依法予以没收，并进行销毁；各被告人上缴的违法所得77663元、扣押在案的手机4部依法予以没收，上缴国库；扣押在案的银行卡7张及充电器2条压粉板，依法予以没收。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向辽阳市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。审 判 长  崔科妍人民陪审员  高树良人民陪审员  周淑华二〇二〇年十二月七日书 记 员  黄灵慧附：相关法律条文《中华人民共和国刑法》第一百四十四条【生产、销售有毒、有害食品罪】在生产、销售的食品中掺入有毒、有害的非食品原料的，或者销售明知掺有有毒、有害的非食品原料的食品的，处五年以下有期徒刑，并处罚金；对人体健康造成严重危害或者有其他严重情节的，处五年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；致人死亡或者有其他特别严重情节的，依照本法第一百四十一条的规定处罚。第二百二十五条【非法经营罪】违反国家规定，有下列非法经营行为之一，扰乱市场秩序，情节严重的，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处违法所得一倍以上五倍以下罚金；情节特别严重的，处五年以上有期徒刑，并处违法所得一倍以上五倍以下罚金或者没收财产：（一）未经许可经营法律、行政法规规定的专营、专卖物品或者其他限制买卖的物品的；（二）买卖进出口许可证、进出口原产地证明以及其他法律、行政法规规定的经营许可证或者批准文件的；（三）未经国家有关主管部门批准非法经营证券、期货、保险业务的，或者非法从事资金支付结算业务的；（四）其他严重扰乱市场秩序的非法经营行为。第五十二条【罚金数额的裁量】判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。第六十四条【犯罪物品的处理】犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。第六十七条【自首】犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。第六十九条【数罪并罚的一般原则】判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。数罪中有判处有期徒刑和拘役的，执行有期徒刑。数罪中有判处有期徒刑和管制，或者拘役和管制的，有期徒刑、拘役执行完毕后，管制仍须执行。数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。第七十二条【适用条件】对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：（一）犯罪情节较轻；（二）有悔罪表现；（三）没有再犯罪的危险；（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。第七十三条【考验期限】拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百零一条对于认罪认罚案件，人民法院依法作出判决时，一般应当采纳人民检察院指控的罪名和量刑建议，但有下列情形的除外:(一)被告人的行为不构成犯罪或者不应当追究其刑事责任的;(二)被告人违背意愿认罪认罚的;(三)被告人否认指控的犯罪事实的(四)起诉指控的罪名与审理认定的罪名不一致的;(五)其他可能影响公正审判的情形。人民法院经审理认为量刑建议明显不当，或者被告人、辩护人对量刑建议提出异议的，人民检察院可以调整量刑建议；人民检察院不调整量刑建议或者调整量刑建议后仍然明显不当的，人民法院应当依法作出判决。