湖南省湘阴县人民法院 民 事 判 决 书 （2020）湘0624民初1533号 原告：王志勇，男，1985年7月26日出生，汉族，住湖南省湘阴县。 委托诉讼代理人：黄邵先，湘阴县新潮法律服务所法律工作者。（特别授权） 被告：张虎成，男，1986年12月19日出生，汉族，住湖南省湘阴县。 委托诉讼代理人：刘展，湖南昌言（岳阳）律师事务所律师。（一般代理） 被告：徐萍，男，1987年6月13日出生，汉族，住湖南省浏阳市。 被告：长沙海威门窗有限公司，住所：湖南省长沙县黄兴镇鹿芝岭村毛屋组**。（统一社会信用代码：91430121MA4PY4WX7C） 法定代表人：徐敏，该公司执行董事兼总经理。 委托诉讼代理人：罗耘，湖南越一律师事务所律师。（特别授权） 原告王志勇与被告张虎成、徐萍、长沙海威门窗有限公司（以下简称海威公司）提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2020年7月2日立案受理后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告王志勇及其委托诉讼代理人黄绍先、被告张虎成及其委托诉讼代理人刘展、被告徐萍、被告海威公司的委托诉讼代理人罗耘到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。 原告王志勇向本院提出诉讼请求：1、判令被告张虎成赔偿原告各项损失308023.3元；2、由被告徐萍、海威公司对原告的损失承担连带赔偿责任；3、承担本案涉诉费用。事实与理由：2019年8月13日，被告张虎成雇佣原告到其分包的被告海威公司承包的铝合金门窗安装工程做安装工作，约定每天工资最低200元。2019年10月24日在被告张虎成安排下，原告在长沙市雨花区××道××别墅区××栋××房安装铝合金门窗时，由于架凳不牢固，加之未铺设安全防护网，致使原告从三米多高的天井内的架凳上摔到负一楼地面上，致原告受伤。事故发生后，被告张虎成被送往长沙市××医院抢救治疗，后经鉴定其伤情构成一处9级伤残，一处10伤残，全休180天，一人护理90天，营养期90天，后续治疗费10000元。原告多次找被告张虎成商量赔偿事宜，被告张虎成拒绝赔偿。102房的铝合金门窗安装工程由被告张虎成从被告海威公司处转包而来，被告张虎成没有相应资质，故被告海威公司应承担连带赔偿责任。被告张虎成系从被告徐萍处承包了门窗安装工程，故被告徐萍应对原告遭受的损失承担赔偿责任。 被告张虎成辩称，1、他与原告没有形成雇佣关系，涉案工程的业务系经被告徐萍介绍，他联系了包括原告在内的其他人一起按照被告徐萍发送的施工图要求施工，大家都为被告徐萍做事并获取劳务费，他仅系涉案业务的联络者。原告在安装过程中的行为也不受他管理和支配，所需工具也不是他提供，各自带工具，业务完成后获得的报酬扣除合理开支后大家平均分配。2、他向原告介绍和共同承接涉案业务的过程，不应认定为原告向他提供劳务。原告与他都在为被告徐萍做事，被告徐萍系包工包料的方式从业主刘建林处承包该项铝合金门窗安装业务，被告徐萍再安排包括原告及他在内的工人安装铝合金产品，并向工人支付安装费。3、原告自身对事故的发生具有重大过错，事发前一晚原告通宵打牌，未充分休息，加之防范意识淡薄，未采取安全防护措施，才导致事故发生，原告应自行承担一定的损失。4、业主刘建林系与被告海威公司签订碧桂园别墅安装施工合同，业主将阳光房发包给被告徐萍，且约定承包人应承担安全施工责任。鉴于被告徐萍之前一直在被告海威公司入职，且一直以被告海威公司名义对外承接业务，被告海威公司和徐萍均无金属门窗安装施工资质，业务安全生产条件，应承担相应的赔偿责任。5、业主刘建林将涉案房铝合金门窗发包给不具备资质的被告海威公司或被告徐萍，具有选任过错，应对原告的损失承担相应赔偿责任。 被告徐萍辩称，事故发生与他无关，他直接发包给被告张虎成，做事之前他已经交代过被告张虎成注意安全，至于被告张虎成叫了谁去做事他并不清楚。 被告海威公司辩称，1、他公司不是本案适格主体，涉案阳光房并非他公司承包施工的内容，他公司与原告、被告张虎成没有直接的业务往来，他公司与原告也不存在雇佣关系，请求驳回原告的诉讼请求。2、原告受伤与自身晚上玩牌没有休息好有关，原告自身应承担部分责任。另外原告主张的赔偿项目数额过高，请求法院依法认定。 本院经审查确认如下事实：1、2019年10月24日原告在南城首府碧桂园18栋102房安装铝合金门窗时从天井内的架凳上摔到负一楼地面受伤，事发后原告被告送往长沙市××医院住院治疗13天，共花费医疗费28886.82元，鉴定费2000元。2、2020年6月10日岳阳市洞庭司法鉴定所作出了岳洞司鉴所［2020］临鉴字第190号鉴定意见认定原告伤情构成一处九级伤残，一处十级伤残，误工期180天，护理期90天，营养期90天，后续治疗费10000元。被告张虎成和海威公司向本院申请了重新鉴定，2020年8月13日湘雅二医院司法鉴定中心作出了湘雅二司鉴中心［2020］临鉴字第898号鉴定意见，认定原告伤情构成九级伤残，误工期180天，护理期90天，营养期90天。3、2019年8月30日案外人刘建林与被告海威公司签订《门窗承包合同》，约定由被告海威公司承包刘建林所有的南城首府碧桂园18栋102房的门窗安装工程，合同造价为24188元，双方对材料、玻璃、配件和承包范围作出了约定。4、被告海威公司将自己承包的铝合金门窗安装工程发包给案外人周素斌，双方签订了《铝合金门窗安装承包协议》，并在协议中约定了计价方式、权利义务和违约条款。南城首府碧桂园18栋102房门窗安装也由案外人周素斌负责。5、2019年7月10日案外人刘建林作为甲方与作为乙方的被告徐萍签订了《铝合金阳光房承包协议》约定由徐萍承包南城首府碧桂园18栋102房的阳光房安装，合同造价为16500元，承包范围包括量尺、设计、加工制作、安装、运输、上楼和辅材，并对阳光房材料和玻璃规格、颜色进行了约定。双方还约定乙方施工人员及运输、施工过程中出现的包括运输在内的大、小安全问题由乙方自行承担，与甲方无关。6、2019年2月26日被告徐萍向被告海威公司提交了辞职申请，被准许。7、2019年8月29日微信名为“放空”且自称系鑫海威财务的人员向被告张虎成转账5100元阳光房工程款，2019年9月12日被告徐萍向被告张虎成转账2100元，转账说明为还差400元。8、原告与妻子蒋晓芳共同生育的小孩王旭出生于2008年12月2日。9、被告张虎成提供的与案外人放空、霍某、张伟成的微信聊天记录显示了被告张虎成收款并转款给案外人霍某、张伟成一事，原告庭审时承认收到其中一个工地上分得的200元，其余工地没有分到钱。被告张虎成提供的与原告的微信聊天记录显示原告每天去哪个项目工作都听从被告张虎成安排和调度。10、证人霍某称平时一起接业务做业务，做事报酬除却开支一起平分，没有合伙协议和合伙账目，工具自己准备，涉案工程他没有参与。11、原告庭审称一直都是经被告张虎成叫过去做事，双方没有约定收支分摊方式，也没有约定劳动报酬和计价方式，一共做了十几天事，有的工程领到了400元。事发时其摔落的位置离地面3米多高，现场没有设置安全防护措施，事发时案外人张伟成一起在现场做事，案外人张伟成系被告张虎成的兄弟。12、被告张虎成称南城首府碧桂园18栋102房的阳光房安装系从被告徐萍处承接，制作加安装按150元／平方计价，所有工程都是减去开支后参与做事的人一起平分，长沙宁乡碧桂园应分给原告的1000元已经在其垫付的3820.5元医疗费予以了扣除，所以没有转账给原告，有的工程还没有结算，故原告还没有领到工程款。原告才来没多久，没有施工工具，他自己和案外人霍某、张伟成有工具，原告系用他们的工具施工。涉案阳光房的图纸系被告徐萍以被告海威公司名义发给他的，材料系被告徐萍提供，以前都是现场制作，但这次他们只负责安装，材料在被告海威公司的工厂已经切好。13、被告海威公司庭审称，搭建阳光房的原材料系被告徐萍从他公司处购买，尺寸也由被告徐萍提供。14、被告徐萍称，南城首府碧桂园18栋102房的阳光房安装系他直接从业主刘建林处承包，工程量有20多个平方，被告张虎成以前给他做过事，涉事工程由他提供材料，被告张虎成负责制作安装，他不在现场进行施工监督，直到原告出事后才去现场查看，做事前交代过被告张虎成要注意安全。15、事发时，原告没有佩戴安全帽、安全带等防护设备。事发后被告张虎成为原告垫付了3820.5元医疗费。16、原告向本院明确表示不追加涉事阳光房的业主即案外人刘建林为被告。17、湖南省统计公报公布的2019年度居民服务、修理和其他服务业年平均工资为66816元，农、林、牧、渔业年平均工资为54272元，农村居民人均纯收入为15395元，农村居民人均生活消费为13969元。 本院认为，本案的焦点：1、民事赔偿项目、标准问题；2、民事责任的承担和划分问题。 一、民事赔偿项目、标准问题。 原告王志勇主张的损失：1、医疗费28766.82元，后续治疗费10000元，鉴定费2000元；2、营养费2700元（90天×30元/天）；3、住、住院伙食补助费780元0元／天×13天）；4、误工费28515.5元（57031元／年÷12个月×6个月）；5、护理费16704元（66816元／年÷12个月×3个月）；6、交通费1210元；7、残疾赔偿金183273.2元（39842元/年×20年×23%）；8、精神损害抚慰金12000元；9、被扶养人生活费21673.82元（26924元/年×7年×23%÷2人），以上共计308023.3元。根据本院认定的证据和查明的事实，结合实际案情，依据《中华人民共和国侵权责任法》、《最高人民法院〈关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释〉》、《最高人民法院》的有关规定，确认原告王志勇的损失如下：1、医疗费28886.82元，后续治疗费10000元，鉴定费2000元。2、营养费，遵照医嘱酌情考虑为2000元。3、住、住院伙食补助费780元0元／天×13天）。4、误工费，按2019年度农、林、牧、渔业年平均工资计算，误工时间参照鉴定意见，确认为180天，原告的误工费为26764.27元（54272元/年÷365天×180天）。5、护理费，按2019年度居民服务、修理和其他服务业年平均工资计算，护理时间参照鉴定意见，确认为90天，原告护理费为16475.18元（66816元/年÷365天×90天）。6、交通费，结合原告就医的时间、地点和就（复）诊次数，酌情确定为800元。7、残疾赔偿金，根据原告和被扶养人的户籍性质，残疾赔偿金和被扶养人生活费支付标准应按农村标准计算，两项总额共计71358.3元[残疾赔偿金:61580元（15395元/年×20年×20%）+被抚养人生活费9778.3元（13969元/年×7年×20%÷2人）]。8、精神损害抚慰金，结合损害后果、责任大小以及原告诉求，酌情确认为10000元。原告的损失共计169064.57元。 二、民事责任的承担和划分问题。 本院认为，被告张虎成以每平米150元的价格承接了被告徐萍承包的南城首府碧桂园18栋102房的阳光房制作安装工程，由被告徐萍提供原材料和图纸，被告张虎成提供工具负责制作安装。在该法律关系中被告张虎成以自己的技术或其他工人的技术为被告徐萍提供工作成果，在施工过程中被告徐萍不在现场对被告张虎成或其他施工人员进行监督和指挥，制作安装完毕后被告徐萍再依据被告张虎成交付的工作成果给付报酬。可见被告张虎成与被告徐萍之间构成了承揽关系。 被告张虎成安排原告和案外人张伟成负责制作安装上述阳光房，原告称系受被告张虎成雇佣才去到现场安装，被告张虎成辩称他只是联络人，每次承接的业务除却正常开支外做事的人都是一起分摊报酬，且每次和案外人霍某和张伟成都是这样分摊的，故与原告不是雇员与雇主的关系。本院认为即便被告张虎成与案外人霍某和张伟成存在平分收入的习惯，也不能因此排除原告为被告张虎成提供劳务可能。原告往被告处工作时间很短，自从跟随被告张虎成工作时起，每次去哪个项目工作都听从被告张虎成安排和调度，其施工工具由被告张虎成提供，双方未明确约定报酬给付方式，也未说明所有劳务款除却开支后一起平分，更未有合伙协议和合伙账目，双方显然不存在合伙关系，且在其他项目上原告完工后，被告张虎成给付了相应报酬，结合案情和原、被告双方的举证责任，被告张虎成应认定为接受劳务一方，原告系提供劳务的一方。被告张虎成作为接受劳务方，在劳务关系中作为劳务活动的组织者、指挥者、监督者和风险的防控者，对提供劳务者即原告的活动应负有安全注意和劳动保护义务，应当为原告的作业提供必须的保障，且对提供劳务者进行安全教育。但原告王志勇到被告张虎成指定地点从事相关工作时，被告张虎成并未提供一应安全设备、设施，也未在之前对原告进行相关安全教育培训，原告在施工过程中受伤，被告张虎成明显存在重大过错，理应承担事故的主要责任。原告王志勇施工时未佩戴安全帽、安全带等防护设备，也未注意潜在的风险，应对自己遭受的损失承担次要责任。被告徐萍作为从事铝合金门窗安装的从业人员，应当知晓阳光房的安装需要具备相关经营资质，其作为定做人，将阳光房施工发包给不具有施工作业资质的被告张虎成个人，明显具有选任过失，应对事故发生承担一定责任。结合本案案情及各主体责任大小，本院酌情确认被告徐萍承担事故30%的责任，应当赔偿原告损失50719.37元（169064.57元×30%）。被告张虎成承担事故40%的责任即67625.83元（169064.57元×40%），除却其已经支付的3820.5元，还应支付63805.33元（67625.83元-3820.5元）。剩余30%的责任原告自行承担。案外人刘建林作为阳光房的业主，将工程发包给不具备施工资质的个人即被告徐萍施工，应与被告徐萍承担连带责任，但鉴于原告向本院明确表示不追加案外人刘建林为被告，系其对自身权利的放弃，本院依法予以认可。 被告海威公司不是阳光房的承包人，也未进行阳光房的安装，原告要求其承担责任于法无据，本院不予支持。 综上所述，根据《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第二十二条、第二十六条、第三十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十条、第十一条第二款、第十七条、第十九条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条，《最高人民法院〈关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释〉》第八条第二款、第十条、第十一条，判决如下： 一、被告张虎成在判决生效后十日内向原告王志勇支付赔偿款63805.33元； 二、被告徐萍在判决生效后十日内向原告王志勇支付赔偿款50719.37元； 三、驳回原告王志勇的其他诉讼请求。 如未按照本判决指定的期限履行给付金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费5914元，减半收取计2957元，原告王志勇负担1856元，被告张虎成负担613元，被告徐萍负担488元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起15日内向本院递交上诉状，并按对方当事人人数提出副本，上诉于湖南省岳阳市中级人民法院。 审判员  张风光 二〇二〇年十二月九日 法官助理喻娟 书记员姚瑶 附相关法律条文： 《中华人民共和国侵权责任法》 第六条行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。 根据法律规定推定行为人有过错，行为人不能证明自己没有过错的，应当承担侵权责任。 第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。 第二十二条侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。 第二十六条被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。 第三十五条个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。 《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》 第十一条承揽人在完成工作过程中对第三人造成损害或者造成自身损害的，定作人不承担赔偿责任。但定作人对定作、指示或者选任有过失的，应当承担相应的赔偿责任。 第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。 受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。 受害人死亡的，赔偿义务人除应当根据抢救治疗情况赔偿本条第一款规定的相关费用外，还应当赔偿丧葬费、被扶养人生活费、死亡补偿费以及受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费、住、住宿费和误工损失等其他合理费用/div> 第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住、住院费等收款凭证合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。 医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。 第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。 误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。 受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。 第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。 护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。 护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。 受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。 第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。 受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。 第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。 第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。 受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。 第二十八条被扶养人生活费根据扶养人丧失劳动能力程度，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均消费性支出和农村居民人均年生活消费支出标准计算。被扶养人为未成年人的，计算至十八周岁；被扶养人无劳动能力又无其他生活来源的，计算二十年。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。 被扶养人是指受害人依法应当承担扶养义务的未成年人或者丧失劳动能力又无其他生活来源的成年近亲属。被扶养人还有其他扶养人的，赔偿义务人只赔偿受害人依法应当负担的部分。被扶养人有数人的，年赔偿总额累计不超过上一年度城镇居民人均消费性支出额或者农村居民人均年生活消费支出额。 最高人民法院《关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》 第八条第二款因侵权致人精神损害，造成严重后果的，人民法院除判令侵权人承担停止侵害、恢复名誉、消除影响、赔礼道歉等民事责任外，可以根据受害人一方的请求判令其赔偿相应的精神损害抚慰金。 第十条精神损害的赔偿数额根据以下因素确定： （一）侵权人的过错程度，法律另有规定的除外； （二）侵害的手段、场合、行为方式等具体情节； （三）侵权行为所造成的后果； （四）侵权人的获利情况； （五）侵权人承担责任的经济能力； （六）受诉法院所在地平均生活水平。 法律、行政法规对残疾赔偿金、死亡赔偿金等有明确规定的，适用法律、行政法规的规定。 第十一条受害人对损害事实和损害后果的发生有过错的，可以根据其过错程度减轻或者免除侵权人的精神损害赔偿责任。