湖北省恩施土家族苗族自治州中级人民法院民 事 判 决 书（2020）鄂28民终2028号上诉人（原审被告）：张明群，男，生于1963年11月4日，土家族，住湖北省利川市，委托诉讼代理人：陈高耀，利川市忠路法律服务所法律工作者。被上诉人（原审被告）：肖银平，女，生于1967年4月22日，汉族，住湖北省利川市，委托诉讼代理人：文悦芳，湖北丽川律师事务所律师。上诉人张明群与被上诉人肖银平健康权纠纷一案，湖北省利川市人民法院作出（2018）鄂2802民初6730号民事判决后，肖银平不服，向本院提起上诉，本院于2019年9月24日作出（2019）鄂28民终1914号民事裁定，将本案发回湖北省利川市人民法院重审，该院重审后作出（2020）鄂2802民初720号民事判决，张明群不服，向本院提起上诉。本院于2020年11月2日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。张明群上诉请求：1、撤销一审判决，改判驳回被上诉人的诉讼请求。2、判决被上诉人承担本案一、二审诉讼费。事实和理由：1、上诉人与被上诉人为土地边界一直有矛盾，黄连棚外有条路可以到达被上诉人庄稼地，被上诉人专门从上诉人黄连地的排水沟里通过，是有意挑起事端的故意行为，应承担全部责任。现有证据不能证明上诉人打了被上诉人，其一，双方只发生了争吵；其二，村干部和派出所干警到场时已查看了被上诉人，其没有明显伤情，与被上诉人之后在汪营卫生院的检查结果矛盾；其三，公安机关到达现场时，被上诉人没有称上诉人殴打其时使用了工具，公安机关没有对被上诉人的伤情进行鉴定；其四，事件发生在2018年9月3日上午8时许，被上诉人住院是当天下午3点多，不排除其有自伤的可能存在。2、一审法院适用《最高人民法院关于适用＜中华人民共和国民事诉讼法＞的解释》第一百零八条的规定，对本案事实进行推定是错误的。被上诉人应当承担举证责任，其未能举证证明其受伤是上诉人造成。肖银平辩称，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，证据充分，上诉人的上诉没有法律依据，请求驳回上诉，维持原判。肖银平向一审法院起诉请求：1、请求被告支付原告医疗费、误工费、护理费、营养费、住院伙食补助费、鉴定费、交通费，共计9804.53元。2、请求判令被告承担本案诉讼费用。一审法院认定事实：原告肖银平与被告张明群为土地边界一直存在矛盾纠纷。2018年9月3日上午8时许，原告带着自己两岁多的孙子前往自己的庄稼地，经过被告搭建的黄连棚时，被告正在黄连棚里扯草。黄连棚外有一条路可以到达原告的庄稼地，被告的黄连地里也有一条沟可以通行，原告如从黄连地里通行道路更近。原告要从被告的黄连地里通行，被告不让，双方由此发生争吵，当时除了原告与被告及原告两岁多的孙女无他人在场。争吵中，原告大喊：“救命啊，张明群打死人了”，该村村干部林慧听到后前往查看，看到原告坐在进入被告黄连地的口子上正在哭，原告向其称被被告用竹竿打了脚，用石头和泥巴打了头，导致脚痛和头痛走不得，林慧劝阻后离开。之后，原告爬到村委会办公室门口报了警，汪营派出所干警到场后，与林慧、金再凡等村干部查看了原告的伤情，林慧、金再凡当时未见原告有明显伤情。原告于当日下午到利川市××××镇中心卫生院检查治疗，经入院检查，其“左顶部局部包块，质中，触痛，周围组织肿胀；左膝部疼痛，肿胀，局部皮肤触痛，无渗液、渗血…”，入院诊断为全身多处软组织损伤，住院20天，支出医疗费2934.77元。2018年9月6日，利川腾龙法医司法鉴定所受利川市公安局汪营派出所委托对原告的伤情进行鉴定，经临床检查，见原告的左小腿上段外侧青紫肿胀，压痛明显，其损伤可以认定。其鉴定意见为：肖银平的损伤程度构成轻微伤。原告支出鉴定费700元。一审法院认为，行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。被侵害人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。本案中，关于被告是否致伤原告的事实，原告称“被告用地上随手抓起的泥巴等东西将原告头部及左下肢等处打伤”，被告辩称没有与原告发生抓扯和肢体碰撞，原告在与被告发生口角过程中没有受伤。从原、被告所提交的证据看，纠纷发生后，原告坐在黄连地里向村干部林慧陈述的受伤部位与其事发当日下午在卫生院检查的伤情及之后鉴定机构鉴定的伤情基本相符，且有证人证实原告是自己爬到村委会并报警，可以推定原告在与被告发生纠纷过程中受轻微伤的可能性较大。根据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第一百零八条规定：“对负有举证证明责任的当事人提供的证据，人民法院经审查并结合相关事实，确信待证事实的存在具有高度可能性的，应当认定该事实的存在”，故认定，原告的损伤系被告侵权行为所致，被告应对原告的损失承担赔偿责任。对于被告的辩称不予采纳。从查明的事实看，原告在本案纠纷起因上有过错，且激化矛盾，可以减轻被告的责任。故决定原告自行承担30%的责任，被告承担70%的责任。原告主张的各项损失费用，认定如下：1、医疗费2950.77元。原告主张的医疗费2950.77元中，有在住院期间又到利川市都亭街道办事处教场社区卫生服务站通过医疗保险结算的16元门诊费用，原告未证明该16元费用与本案的关联性，不予认定，医疗费应认定2934.77元；2、住院期间伙食补助费1000元（20天×50元），符合法律规定，予以确认；3、误工费1871.23元（34150元/年÷365天×20天），符合法律规定，予以支持；4、护理费1929.53元（35214元/年÷365×20天），结合原告伤情及年龄，予以认定；5、营养费1000元，原告未提供相应证据证明需加强营养，故对其主张的营养费，不予支持。6、鉴定费700元。虽然该鉴定系由公安机关委托，但该费用实际发生且由原告支付，予以支持。7、交通费353元。交通费应根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算，原告提交的交通费票据系原告之子开车经湖南、重庆及利川市汪营等地的通行费用，不符合法律规定，不予支持。对于原告就医的必要的交通费，酌情支持50元。以上费用合计8485.53元。综上，被告应当赔偿的损失费用为5939.87元（8485.53元×70%）。经合议庭评议，依据《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第二十六条，《最高人民法院＜关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释＞》第十七条第一款、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条,《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款和《最高人民法院关于适用＜中华人民共和国民事诉讼法＞的解释》第一百零八条之规定判决：一、被告张明群自判决生效之日起十日内向原告肖银平赔偿医疗费、住院期间伙食补助费、误工费、护理费、鉴定费、交通费共计5939.87元。二、驳回原告肖银平的其他诉讼请求。案件受理费300元，由原告肖银平负担90元，被告张明群负担210元。本院二审期间，双方当事人均未提交证据。现查明：一审法院认定的事实属实，本院予以确认。本院认为，本案争议的焦点是肖银平所受损伤是否由张明群造成。现有证据能够证明肖银平在经过黄连棚时与张明群发生了争执，此后，肖银平告知村干部其被张明群打伤，并报警。肖银平在公安机关陈述的受伤经过与其当日下午就医时诊断的损伤部位相符。一审法院据此认定肖银平所受损害系在与张明群发生纠纷时所致的可能性较大，并无不当。张明群称其没有对肖银平实施侵害行为，肖银平所受损害可能系其自身原因所致。张明群应就此提交证据，但其未能就此提交证据，张明群关于肖银平所受损害与其无关的上诉理由，不足以反驳现有证据反映的事实，本院不予支持。关于责任比例的划分。上诉人与被上诉人作为同村村民，因土地问题素有矛盾，双方当事人均应理性对待，化解矛盾，上诉人在另有通道的情况下仍从争议的土地上通行，双方因此发生矛盾后，均未采取理性的态度化解矛盾，反而相互争吵，在纠纷的起因上双方均有过错，均应承担相应责任。张明群的侵害行为导致了肖银平受伤，张明群在本案中应承担更大的责任。一审法院对本案责任比例划分适当，应予维持。上诉人称其在本案中无过错，应由被上诉人承担全部责任的上诉理由与查明事实不符，不能成立。综上所述，张明群的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项、第一百七十五条之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费300元，由上诉人张明群负担。本判决为终审判决。审判长  王颖异审判员  胡 明审判员  张成军二〇二〇年十二月一日法官助理杨艳云书记员刘继红