陕西省安康市中级人民法院 民 事 裁 定 书 (2020)陕09民终931号 上诉人（原审原告、原审被告）：范修友，男，1964年3月21日出生，汉族，住陕西省安康市汉滨区。 委托诉讼代理人：马吉勤，女，1960年2月7日出生，汉族，住陕西省安康市汉滨区，系范修友妻子。 委托诉讼代理人：马吉全，男，1953年10月24日出生，汉族，住陕西省安康市汉滨区，系范修友妻子马吉勤二哥。 被上诉人（原审被告、原审原告）：陕西畅融建筑劳务有限公司（已注销），住所地陕西省安康市，统一社会信用代码91610991MA70NP3TXW。 法定代表人：魏巍，总经理。 上诉人范修友因与被上诉人陕西畅融建筑劳务有限公司（以下简称“畅融公司”）劳动争议纠纷一案，不服陕西省安康市汉滨区人民法院（2020）陕0902民初688号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年10月10日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。 范修友上诉请求：1.撤销原判，依法改判范修友的停工留薪工资为31200元、一次性伤残补助金35100元、一次性工伤医疗补助金56241元、一次性伤残就业补助金56241元；2.二审案件受理费由畅融公司负担。事实和理由：1.原审判决认定范修友停工留薪工资为19110元有误。根据范修友受伤治疗的情况，停工留薪时间应计算8个月，停工留薪期内，工资待遇每个月应按30天计算，故范修友的停工留薪工资应该为130元/天×30天×8个月=31200元。2.范修友的伤残为9级，月工资应为130元×30天=3900元，故一次性伤残补助金应为3900元/月×9个月=35100元。3.一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助，根据2018年全省在岗职工平均工资74993元，月平均工资6249元，应均为6249元×9月=56241元。综上，原审判决认定事实有误，适用法律不当，请二审法院支持范修友的上诉请求。 畅融公司未答辩。 范修友向一审法院起诉请求：1.请求撤销汉劳人仲案字[2019]104号仲裁裁决书第二项内容，以范修友每月工资3900元，支付停工留薪待遇46800元；2.请求撤销汉劳人仲案字[2019]104号仲裁裁决书第三项内容，支付范修友一次性伤残补助金35100元；3.请求撤销汉劳人仲案字[2019]104号仲裁裁决书第四项内容，以2018年陕西省城镇非私营单位在岗职工平均工资74993元（每月6249元）为基数支付范修友一次性伤残就业补助金；4.请求撤销汉劳人仲案字[2019]104号仲裁裁决书第五项内容，以2018年陕西省城镇非私营单位在岗职工平均工资74993元（每月6249元）为基数支付范修友一次性医疗补助金；5.请求撤销汉劳人仲案字[2019]104号仲裁裁决书第六项内容，由畅融公司支付范修友住院期间护理费27600元；6.本案诉讼费由畅融公司承担。 畅融公司向一审法院起诉请求：1.依法驳回范修友要求畅融公司支付工伤保险待遇181969.62元的诉求；2.本案诉讼费由范修友承担。 一审法院认定事实：2018年2月1日，范修友在畅融公司承建的高新区XX酒店XX工地XX楼砸墙时，被倒塌的墙体将脚砸伤，事发后被送往安康市中心医院北院区治疗，诊断为：1.右侧根骨粉粹性骨折；2.右骰骨下缘撕脱骨折；3.右踝部皮肤软组织损伤；4.全身多处皮肤软组织损伤。2018年2月1日至2018年8月13日、2019年2月25日至2019年4月3日两次共计住院230天。2018年11月7日汉滨区人力资源和社会保障局以汉区人社伤险[2018]124号认定工伤决定书认定范修友为工伤，2019年4月23日安康市劳动能力鉴定委员会以安劳工鉴字[2019]18号初次鉴定结论书鉴定范修友为劳动功能障碍九级。2019年11月20日汉滨区劳动人事争议仲裁委员会作出汉劳人仲案字[2019]104号裁决书。后范修友与畅融公司均对该裁决书不服，诉至汉滨法院请求判如所请。 另查明，范修友两次住院共计花费61325.12元，畅融公司已垫付43000元，并支付生活费1000元。范修友每日工资标准为130元。 一审法院认为，劳动者因工作遭受事故伤害依法享受工伤保险待遇。应当参加工伤保险而未参加工伤保险的用人单位职工发生工伤的，由该用人单位按照《工伤保险条例》规定的工伤保险待遇项目和标准支付费用。本案中范修友受伤后被汉滨区人力资源和社会保障局认定为工伤，并经安康市劳动能力鉴定委员会鉴定为劳动功能障碍九级，工伤认定决定书和劳动能力障碍鉴定均已产生法律效力。范修友要求解除劳动关系，并要求畅融公司支付停工留薪期工资、一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金、剩余医疗费、住院伙食补助费、护理费的要求符合法律规定，予以支持。 范修友按日工资标准130元进行工资结算，在其受伤的前三个月即2017年11月、12月、2018年1月分别工作天数为23天、27天和23.5天，参照这三个月的工作天数酌定其月工资为130元/天×24.5天＝3185元，依照《陕西省工伤职工停工留薪期分类目录》内容，范修友的停工留薪期应为6个月。范修友的停工留薪期工资应为3185元/月×6个月=19110元，一次性伤残补助金为3185元/月×9个月=28665元。一次性工伤医疗补助金和伤残就业补助金以解除或者终止劳动关系时所在地上年度职工月平均工资为基数，范修友2019年向汉滨区劳动人事争议仲裁委员会申请解除与畅融公司的劳动关系，应以2018年安康市在岗职工年平均工资62653元计算，一次性工伤医疗补助金为5221元/月×9个月=46989元，一次性伤残就业补助金为5221元/月×9个月=46989元。 范修友两次住院共计花费61325.12元，畅融公司支付了43000元，还应支付范修友自行垫付的医疗费18325.12元。范修友因工伤骨折住院230天，由其妻子进行护理，依照汉滨区护工从事同等级别护理的劳务报酬标准应为120元/天，参照《汉滨区机关事业单位差旅费管理办法》中的伙食补助标准应为30元/天，故畅融公司应支付范修友护理费27600元，伙食补助费30元/天×230天-1000元=5900元。畅融公司辩称意见范修友两次住院期间都有未用药的情况，属于挂空床拒绝出院情形，应予以扣减相应天数的护理费和伙食补助费，以及范修友住院期间畅融公司派人护理了三天，应扣减对应护理天数，因未提交证据证实且范修友不予认可，故不予采纳。 综上所述，依照《工伤保险条例》第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十六条、第二十七条、第三十条、第三十三条、第三十七条、第六十二条第二款，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（二）》第十一条，《陕西省实施〈工伤保险条例〉办法》第二十四条，《陕西省工伤职工停工留薪期分类目录》之规定，判决：一、解除范修友与陕西畅融建筑劳务有限公司之间劳动关系；二、由陕西畅融建筑劳务有限公司在本判决生效之日起十日内支付范修友各项工伤待遇共计193578.12元(其中停工留薪期工资19110元、一次性伤残补助金28665元、一次性工伤医疗补助金46989元、一次性伤残就业补助金46989元、下余医疗费18325.12元、住院期间护理费27600元、住院伙食补助费5900元)；三、驳回范修友的其他诉讼请求；四、驳回陕西畅融建筑劳务有限公司的诉讼请求。案件受理费10元，予以免交。 本案二审期间，范修友提交了三组证据。第一组证据：拍摄于2020年10月14日和15日的两张照片、陕西XX酒业（集团）股份有限公司经理办公司出具的证明、证人翁某某书写的证明及出庭证言，拟证明范修友在家编竹篓及做小生意，每天都在干活，工伤保险待遇应按每月30天计算；第二组证据陕西省工伤职工停工留薪期分类目录，拟结合范修友在医院治疗的诊断证明，证明范修友的停工留薪期应按8个月计算；第三组证据，工伤保险条例的规定、2018年陕西省社会在岗职工平均工资查询记录，拟证明范修友的一次性医疗补助金、一次性伤残就业补助金应按陕西省的标准计算。本院经审查认为，因本案需从程序上进行审查，对于范修友提交的以上证据，在本案中不予认证。 二审查明事实如下：2018年2月1日范修友在工作中受伤后，遂向汉滨区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，仲裁委于2019年11月20日作出汉劳人仲案字[2019]104号仲裁裁决，2019年11月27日畅融公司被核准注销，2019年12月10日范修友向汉滨区法院提起诉讼，2019年12月11日畅融公司向汉滨区法院提起本案诉讼。 本院认为，畅融公司为有限责任公司，已于2019年11月27日注销工商登记，在其向人民法院起诉前已注销，故起诉时已不具有民事诉讼的主体资格。根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百一十九条规定：“起诉必须符合下列条件：（一）原告是与本案有直接利害关系的公民、法人和其他组织；（二）有明确的被告；……”，畅融公司因注销而丧失民事主体资格，故畅融公司不是本案适格的原告，不符合起诉的受理条件，范修友起诉时，亦不符合上述法律规定起诉要有明确被告的条件。根据《最高人民法院关于适用的解释》第二百零八条第三款规定：“立案后发现不符合起诉条件或者属于民事诉讼法第一百二十四条规定情形的，裁定驳回起诉。”因范修友、畅融公司的起诉不符合起诉条件，应驳回起诉。 依照《最高人民法院关于适用的解释》第三百三十条规定，裁定如下： 一、撤销陕西省安康市汉滨区人民法院（2020）陕0902民初688号民事判决； 二、驳回范修友、陕西畅融建筑劳务有限公司的起诉。 一审案件受理费10元，退还范修友5元，退还陕西畅融建筑劳务有限公司5元；范修友预交的二审案件受理费10元予以退还。 本裁定为终审裁定。 审判长  帅文婷 审判员  黄 侠 审判员  邓丽芬 二〇二〇年十二月十五日 书记员  陈嘉璐