菏泽经济开发区人民法院民 事 判 决 书(2020)鲁1791民初705号原告（反诉被告）：周兵，男，1975年5月2日出生，汉族，居民，住江苏省泰兴市。委托诉讼代理人：刘静，女，1978年3月4日出生，汉族，系周兵之妻，住北京市海淀区。委托诉讼代理人：高伟，北京市都城（菏泽）律师事务所律师。被告（反诉原告）：菏泽博菲特装饰工程有限公司，统一社会信用代码91371702MA3PKFH70A,住所地菏泽市牡丹区昆明路四季花城西门商铺**。法定代表人:韩顺，经理。委托诉讼代理人：曹辉，山东邦治律师事务所律师。委托诉讼代理人：李葆帆，山东邦治律师事务所实习律师。原告（反诉被告）周兵与被告（反诉原告）菏泽博菲特装饰工程有限公司(以下简称博菲特装饰公司)装饰装修合同纠纷一案，本院于2020年4月3日立案受理后,依法适用简易程序,于2020年11月27日公开开庭进行了审理。原告周兵的委托诉讼代理人刘静、高伟及被告博菲特装饰公司的委托诉讼代理人曹辉、李葆帆均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。周兵向本院提出诉讼请求：1.请求解除装饰工程施工承包合同;2.要求被告赔偿损失暂定6万元(鉴定后具体确定)及违约金9600元，共计69600元;3.诉讼费用包括鉴定费由被告承担。事实与理由：2019年8月22日，原、被告双方签订装饰工程施工承包合同，合同约定由被告对东城国际小区29号楼1单元1503室进行装修，施工期限是2019年8月24日起至2019年10月24日止，共计2个月，工程价款为67000元，在签订合同时双方约定了铺地板、包装窗口的方式方法和柜子材质及踢脚线的用料，但被告在施工过程中完全改变了原告的方案，并且地板高低不平，柜子安装不合格，改变了踢脚线和包装窗口的用料，无法进行验收。原告按照合同约定支付装修款，多次要求被告进行重修，但被告拒不配合，依据民事诉讼法的相关规定，为维护原告的合法权益，特向贵院提起诉讼。原告当庭将诉讼请求变更为赔偿损失及违约金78995元，同时保留对涉案房屋水电暖损失的诉权。其中赔偿损失及违约金包括：1.评估损失12027元、评估损失与合同约定的差价为15483元，工期违约金自2019年10月25日起至2020年10月1日至共计157天为1万元；2.未及时交付房屋耽误的租金损失自2019年11月22日至2020年9月21日共计14160元，评估费用12000元，诉讼费1525元，差旅费为3000元，精神损害抚慰金1万元，电路维修费用800元，共计78995元。博菲特装饰公司答辩反诉称，合同签订后，公司已按约定完成了合同义务。合同虽约定包工包料，但实际所有材料均由原告挑选，整个施工过程包括地漏的样式等细节均与原告沟通，并完全按照原告要求施工。工程已于2019年12月27日竣工并通知原告验收，故不同意解除合同。工程竣工后原告已将房屋出租，工程虽存在外观瑕疵，但不影响正常居住，即使造成损失也应以鉴定结论为判决依据。施工中原告对走廊地砖不满意，公司进行了重铺，根据合同第五条第4款第2项约定，经双方同意工期顺延双方互不承担责任。公司于2019年10月27日通知原告验收，原告于11月22日才来验收，是因原告原因延误，据合同第五条第2款规定工期顺延。原告主张违约金过高，且不能同时主张赔偿损失和违约金。原告两次申请鉴定，损失12027元却支付鉴定费近2万元，有恶意扩大损失之嫌，对鉴定费和诉讼费，请求酌情认定。并提出反诉，要求原告支付尾款3350元及合同外增项费用4080元。周兵对反诉辩称，被告施工过程中出现了严重的质量问题，且未按时交付，原告不同意支付剩余的工程价款，被告对以上质量问题应当承担损害赔偿责任，且增项中的4080元已包含在承包合同之内。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了质证。根据本院审查确认的证据，本院认定如下事实：2019年8月22日，原、被告双方签订装饰工程施工承包合同，合同约定由被告对东城国际小区29号楼1单元1503室进行装修，施工期限是2019年8月24日起至2019年10月24日止，共计60天，工程价款为67000元，签订合同时第一次支付50%工程款33500元，中期第二次支付45%工程款30150元，施工完成验收合格后支付5%工程款3350元。工程承包方式：双方商定采取包工、包料；承包范围参见合同附件之预算表。原告自行设计并提供图纸，参与工程质量和施工进度的监督，负责材料进场、竣工验收确认工作。因原告方原因导致工期延误的，工期顺延；经双方同意的工程量变化和设计变更等因素影响导致不能完成工作的，工期顺延，双方互不承担责任。关于质量和验收：1.工程以施工图纸、作法说明、设计变更和中华人民共和国国家标准《住宅装饰装修工程施工规范》(GB50327-2001)为质量评定验收标准。2.双方应及时办理隐蔽工程和中间工程的检查、验收手续；原告不按时参加验收的，工期应予顺延。3.由于原告擅自指挥被告所属人员或第三方人员进行施工所导致的工程质量，由原告自行负责返工费用。4.由于被告因素导致施工质量不合格形成的损失应有被告全部承担。5.工程竣工后，被告应通知原告验收，应当自接到验收通知后3天内组织验收，并办理验收移交手续。被告如未在规定时间内完成该工程，应当赔付每日千分之一的违约款。预算表主材报价单中，地砖品，地砖品牌为骆驼、名利、奥仕、德田、新梅等，衣柜及电脑桌为柏维全屋定制（实木多层板）及吸塑门板。在签订合同时，原告提供了图纸，约定了客厅、阳台地板通铺平铺，走廊地砖靠中间铺设。在合同履行中，原告参与了部分材料选用确定，并经协商对部分设计进行了变更。被告在实际施工中采用了微陶地砖、帝狮板材，且出现了通铺地砖不一般高及柜子安装等质量问题，双方产生纠纷。2020年9月21日，原告通过新美房产将房屋出租，月租金1420元。在本案审理期间，经原告申请，本院两次委托山东省舜泰工程检测鉴定集团有限公司，分别对东城国际小区29号楼1单元1503室客厅、阳台、主卧和南次卧、北次卧、走廊地面砖的表面平整度进行施工质量鉴定。该公司分别于2020年8月20日、9月20日作出鉴定结论，鉴定意见为该室主卧、北次卧、走廊地面砖的表面平整度不符合规范中允许偏差2.0mm的要求，并建议对不符合规范要求的地面砖进行修缮或更换。原告为此支付鉴定费1万元。原告再次申请对该室主卧、北次卧、走廊地面砖及附属物损失价值评估，本院委托山东中慧资产评估事务所有限公司于2020年11月16日作出鉴定评估结论，以2019年10月22日为评估基准日，主卧、北次卧、走廊地面砖及附属物（包括踢脚线、石膏线、橱柜及拆除费用）损失价值评估值为12207元。原告再支付鉴定费2000元。本院认为，原被告双方经过磋商签订合同，原告委托被告博菲特装饰公司装修施工，双方成立了装饰装修合同关系，合同合法有效。本案双方虽存在部分质量争议，但被告已实际完成了装修施工，且原告已将房屋出租，现要求解除合同不符合法定或约定的解除条件，依法不予支持。关于质量争议和损失赔偿，承揽人交付的工作成果不符合质量要求的，定作人可以要求承揽人承担修理、重作、减少报酬、赔偿损失等违约责任。双方对于鉴定意见均无异议，且根据双方合同约定，由于被告因素导致施工质量不合格形成的损失应由被告全部承担，故对于主卧、北次卧、走廊的重作损失12207元应由被告负担。根据鉴定意见，被告施工质量不符合要求，原告虽可同时主张违约金和损失赔偿，但应以签订合同时可预期损失为限，对其主张自2019年11月22日到2020年9月21日的可得租金损失予以支持，由被告赔偿其损失14160元。根据《最高人民法院关于适用的解释》第九十条规定,当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实,应当提供证据加以证明。在作出判决前,当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的,由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。从本案证据看，博菲特装饰公司作为承揽人，在施工中使用的部分装修材料品牌不是合同约定品牌，原告主张相应差价等损失但未能提供相应证据，应当承担举证不能的法律责任，如有新的证据依法可另行主张权利。原告主张精神损害金于法无据，依法不予支持。关于鉴定费用负担，因原告申请对客厅、阳台、主卧和南次卧、北次卧、走廊地面砖的表面平整度均进行施工质量鉴定，但结论只有主卧、北次卧、走廊地面砖的表面平整度不符合规范要求，此次鉴定费1万元，应由双方均担并各负担5000元；对于损失鉴定的费用2000元应由被告负担。关于反诉，合同当事人应当履行合同义务，在原告要求赔偿损失后，被告提出反诉要求原告支付尾款3350元，依法予以支持。对于合同外增项费用4080元被告要求另行主张，依法应予照准。综上，依照《中华人民共和国合同法》第四十四条第一款、第九十四条、第二百六十二条之规定，判决如下：一、被告（反诉原告）菏泽博菲特装饰工程有限公司赔偿原告（反诉被告）周兵损失33367元；二、原告（反诉被告）周兵支付被告（反诉原告）菏泽博菲特装饰工程有限公司装修款3350元；三、驳回原告（反诉被告）周兵的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1775元减半收取计888元，案件反诉费25元，由原告（反诉被告）周兵负担596元，被告（反诉原告）菏泽博菲特装饰工程有限公司负担317元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于山东省菏泽市中级人民法院。审判员  吴为二〇二〇年十二月二日书记员  李硕