河南省洛阳市中级人民法院民 事 判 决 书(2020)豫03民终9294号上诉人（原审被告、反诉人）：河南明综生物科技有限公司。住所地：洛阳市洛龙区牡丹大道**国宝花园****1-1401。法定代表人：崔振彪，执行董事职务。委托诉讼代理人：王志勇，河南向群律师事务所律师。被上诉人（原审原告、被反诉人）：菏泽花乡芍药园有限公司。住所地：山东省菏泽市牡丹区黄堽镇临商路大高庄西邻法定代表人：晁岱磊，总经理。委托诉讼代理人：田晓刚、薛景荡，山东雷泽律师事务所律师。原审被告：珠海横琴明伦投资合伙企业（有限合伙）。住所地：珠。住所地：珠海市横琴新区宝华路****-57602（集中办公区）>合伙事务执行人：李小波。委托诉讼代理人：王志勇，河南向群律师事务所律师。上诉人河南明综生物科技有限公司（以下简称明综公司）与被上诉人菏泽花乡芍药园有限公司（以下简称花乡芍药园）及原审被告珠海横琴明伦投资合伙企业（有限合伙）（以下简称明伦投资企业）买卖合同纠纷一案，不服河南省洛宁县人民法院（2020）豫0328民初1901号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法审理了本案。本案现已审理终结。明综公司上诉请求：依法撤销原审民事判决第一、二、三项，改判支持上诉人原审反诉请求，或将本案发回重审。事实与理由：1、2019年10月21日双方签订《观赏牡丹苗木采购合同》和《芍药苗木采购合同》各一份。合同约定牡丹嫁接沙藏时间不得低于15天，牡丹嫁接截止日期为10月26日，经沙藏合格后的嫁接苗于11月9日前运送达上诉人指定地点，超过截止日期一律不予接收。合同对芍药时间要求，供货时间截止10月28日送达指定地点，超过截止日期一律不予接受。合同签订后，合同履行以来被上诉人违反合同约定迟延供货，因被上诉人答应可以先不付款接受后根据次年成活情况再验收、付款，在此情况下上诉人才接受苗木。被上诉人迟延供货是造成苗木死亡的原因，且种植后明显达不到合同约定的成活率。在上诉人多次催促下，被上诉人于2020年4月到上诉人种植基地查看后，决定补栽后在验收，实际上，双方以实际履行行为变更了合同约定的付款时间和验收时间。目前，经上诉人初步验收确认种植的苗木均达不到合同约定的成活率，根据合同约定被上诉人应当赔偿上诉人损失2923724.8元；2、上诉人申请对苗木成活率进行鉴定，原审法院未予准许，并以上诉人未提交有效证据驳回上诉人的反诉请求，程序严重违法；3、双方以实际履行行为变更了合同约定的付款时间和验收时间，验收时间以2020年补栽后再进行验收，但至今被上诉人未进行补栽，所以双方未组织验收。原审以上诉人未组织验收，视为放弃验收权利为由支持被上诉人诉讼请求错误；4、上诉人与明伦投资企业在人员、财产各自独立，不存在混同现象，原审判决明伦投资企业承担连带清偿责任，依据不足。花乡芍药园辩称：一审判决认定事实清楚，适用法律正确，程序合法，应当予以维持，驳回上诉请求。明伦投资企业辩称：同意上诉人的上诉意见。花乡芍药园向一审法院起诉请求：1.请求依法判令二被告支付原告货款2188706.19元；2.诉讼费由被告承担。明综公司向一审法院提出反诉请求：1.判令被反诉人赔偿反诉人地租款、整地费285520元；2.判令被反诉人赔偿反诉人补齐牡丹苗木款2638204.8元。一审法院认定事实：2019年10月21日，原告花乡芍药园与被告明综公司签订《芍药苗木采购合同》，《观赏牡丹苗木采购合同》各一份，甲方：河南明综生物科技有限公司，乙方：菏泽花乡芍药园有限公司，约定被告明综公司向原告采购牡丹、芍药苗木。两份合同主要内容：双方按照实际采购苗木数量结算。交货指定地点为河南省洛阳市洛宁县；交货期限：乙方按照约定在甲方截止日期前分批次到货，甲方指定交货地点；付款方式：1、以20万株为一个付款结算批次，合同签订后3日内甲方支付第一批次货款总额的20%；2、每一批次20万株嫁接苗验收装车起运甲方支付本批次货款总额的30%；3、每批次20万株嫁接苗运输到达甲方指定地点，经甲方验收合格，乙方提供甲方合法有效本批次全额发票，甲方支付本批次货款总额的40%。4、每批次货款的10%作为质量保证金，种植结束后次年5月30日前，甲方组织专家进行鉴定，经鉴定合格后5日内甲方将质量保证金一次性支付乙方。如甲方未在前述时间组织专家鉴定，则其应在该年度5月30日后5个工作日内，向乙方一次性支付质量保证金。合同签订后，双方分批次电话约定具体发货时间。原告发货后，明综公司验收合格并接收了全部货物。明综公司实际支付了4041463.71元，尚欠1565710.69元货款及10%的质量保证金622995.5元未支付，原告催要未果，诉至法院。另查明：被告明综公司是被告明伦投资全资投资的一人有限责任公司。一审法院认为：依法成立的合同对当事人具有法律约束力，当事人应当按照约定全面履行自己的义务。当事人一方不履行合同义务或履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行或赔偿损失等违约责任。本案原告已经依约履行供货义务，被告明综公司对双方的结算验收凭证真实性没有异议，应当按照约定履行支付剩余货款的义务。根据《公司法》第六十三条之规定，一人有限责任公司的股东不能证明公司财产独立于股东自己的财产，应当对公司债务承担连带责任。故被告明伦投资应当对被告明综公司的付款义务承担连带责任。被告明综公司辩称原告迟延供货违约在先，明综公司验收并接受货物是为了减少损失，原告迟延供货造成苗木成活率不能达到合同约定的标准，应当由原告补齐苗木后再行结算。该院认为双方签订的合同明确约定了付款和供货方式，被告明综公司对原告交付的货物均予以正常验收、接收，并未提出过书面异议，明综公司也没有向法庭提供原告存在合同违约的相关证据，该院对其主张不予采信。同时合同明确约定种植结束后次年5月30日前，甲方组织专家进行鉴定，经鉴定合格后5日内甲方将质量保证金一次性支付乙方。如甲方未在前述时间组织专家鉴定，则其应在该年度5月30日后5个工作日内，向乙方一次性支付质量保证金。明综公司未按照合同约定的时间组织专家进行鉴定，现又以苗木质量问题提出抗辩，该院不予支持。被告明综公司在诉讼过程中依法提起反诉，要求被反诉人赔偿地租款、整地费、补齐苗木费等费用。该院认为，就苗木成活率不能达到约定标准如何处理的问题，双方合同中也有明确约定，但反诉人未向法庭提供充分有效证据证明苗木成活的具体情况，故对其反诉请求该院不予支持。依照《中华人民共和国合同法》第八条、第一百零七条、第一百三十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条、第六十四条的规定，判决如下：一、被告河南明综生物科技有限公司限本判决生效后十日内一次性给付原告菏泽花乡芍药园有限公司苗木货款2188706.19元。二、被告珠海横琴明伦投资合伙企业（有限合伙）对上述判决第一项承担连带清偿责任；三、驳回反诉人河南明综生物科技有限公司的反诉请求。如果未按本判决指定的期限履行给付金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费12155元，反诉费15094元，由被告河南明综生物科技有限公司、珠海横琴明伦投资合伙企业（有限合伙）负担。二审审理期间，当事人围绕上诉请求依法提交了证据。本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人二审争议的事实，本院认定与一审认定基本一致。本院认为:本案花乡芍药园与明综公司签订《芍药苗木采购合同》，《观赏牡丹苗木采购合同》,系双方当事人的真实意思表示,且内容并未违反法律、行政法规的强制性规定,合法有效,对双方当事人具有法律约束力。合同明确约定种植结束后次年5月30日前，甲方（即明综公司）组织专家进行鉴定，经鉴定合格后5日内甲方将质量保证金一次性支付乙方。如甲方未在前述时间组织专家鉴定，则其应在该年度5月30日后5个工作日内，向乙方（即花乡芍药园）一次性支付质量保证金。现明综公司未按照合同约定的时间组织专家进行鉴定，其提供的证据不足以证明双方对合同约定条款进行变更，且花乡芍药园对其说法并不认可，明综公司应当按合同约定支付剩余的货款，原审判决明综公司承担支付货款的责任符合合同约定和法律规定，本院予以确认。因双方对苗木成活率的如何处理及验收、付款情况合同中已经有明确约定，故原审对明综公司当庭提出的鉴定申请未予准许并无不当。明综公司未提供充分有效证据证明苗木成活的具体情况，原审对其反诉请求不予支持亦无不当。对于明伦投资企业所承担的责任原审法院已做出认定并判决,因明伦投资企业并未提起上诉,原审判决明伦投资企业对明综公司的债务承担连带清偿责任，本院予以确认。综上，一审认定事实清楚，适用法律正确，河南明综生物科技有限公司上诉请求不能成立，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审受理费54500元，由上诉人河南明综生物科技有限公司负担。本判决为终审判决。审判员  衡宏波二〇二〇年十二月二十二日书记员  邱云静