河南省许昌市中级人民法院民 事 判 决 书河南省许昌市中级人民法院民事判决书（2020）豫10民再71号再审申请人（一审被告、原告、二审上诉人）：贾改玲，女，1976年9月12日出生，汉族，住河南省许昌市魏都区。委托诉讼代理人：王翔宇，河南许之以昌律师事务所律师。被申请人（一审原告、被告、二审上诉人）：中原银行股份有限公司许昌分行，住所地河南省许昌市建安大道东段。负责人：马立，该分行行长。委托诉讼代理人：张帅兵，该行员工。委托诉讼代理人：周明杰，河南天时达律师事务所律师再审申请人贾改玲因与被申请人中原银行股份有限公司许昌分行（以下简称中原银行许昌分行）劳动争议纠纷一案，不服本院（2019）豫10民终1474、1475号民事判决，向河南省高级人民法院申请再审。河南省高级人民法院于2020年7月31日作出（2020）豫民申388号民事裁定，指令本院再审本案。本院依法另行组成合议庭公开开庭审理了本案，再审申请人贾改玲的委托诉讼代理人王翔宇、被申请人中原银行股份有限公司许昌分行的委托诉讼代理人张帅兵、周明杰到庭参加诉讼，本案现已审理终结。贾改玲申请再审称，1、原审认定计算经济补偿金的年限及计算经济补偿金数额错误，适用法律错误。《中华人民共和国劳动合同法》施行前,劳动部1994年12月3日颁发了《违反和解除劳动合同的经济补偿办法》(劳部发〔1994〕481号),第十条规定“用人单位解除劳动合同后,未按规定给予劳动者经济补偿的,除全额发给经济补偿金外,还须按该经济补偿金数额的50%支付额外经济补偿金”,用人单位自1992年3月至2007年12月期间共计15年零9个月按16个月向贾改玲给予经济补偿金外,还应再支付50%的额外经济补偿金,再加上原审法院判决的2008年之后的赔偿金94886元,贾改玲共应得到214742元。贾改玲1992年3月与中原银行许昌分行形成劳动关系,即使计算至2017年3月也应为249700元(4994×25×2)；原审法院判决贾改玲经济补偿金从《中华人民共和国劳动合同法》施行之日开始计算,适用法律错误。2、原审法院认定贾改玲与中原银行许昌分行解除劳动合同时间的节点认定错误。中原银行许昌分行从2017年3月起擅自停发贾改玲的工资、擅自停缴贾改玲的社会保险,贾改玲自2017年8月才发现工资及保险被停发的事实,后提起劳动仲裁,贾改玲主张权利之日并不是用人单位中原银行许昌分行停发工资之日,用人单位停发工资之日是侵权之日,但原审法院却以“贾改玲要求支付赔偿金”为由,认定从2017年3月9日起贾改玲与中原银行许昌分行解除劳动关系，明显不当,中原银行许昌分行不仅应当支付劳动者经济补偿和赔偿金,还应当支付停发工资期间的劳动报酬。中原银行许昌分行辩称，中院银行许昌分行与贾改玲解除劳动关系将其辞退的决定是建立在贾改玲严重违反工作纪律和银行工作人员从业管理规定的基础上的。解除程序符合法律规定，原判认定事实清楚，适用法律正确，解除属于合法解除，时间节点的计算应当适用新的法律规定进行界定。贾改玲向一审法院起诉请求：1、被告中原银行股份有限公司许昌分行支付非法解除劳动合同赔偿金447200元。2、中原银行股份有限公司许昌分行按每月6000元补发自2017年3月至判决生效之日的工资；被告补缴自2017年3月至判决生效之日的社会保险。原一审法院认定事实：1992年3月，贾改玲到中原银行股份有限公司许昌分行处工作。号码为185××××****的手机截图显示，“贾改玲你好，我是分行监察保卫部的陈挚纹，分行查实，你在工作中存在违反我行规定的行为，经过分行行长办公会研究决定，工会同意，分行于3月9日下发了对你的处分决定，现需要将处分决定送达给你，请你与我们联系，联系电话177××******／269379，如不与我们联系，将视同处分决定已送达你本人。”根据中原银行股份有限公司许昌分行提供的工资表及仲裁裁决书显示，被告贾改玲2016年3月份工资8634．69元，2016年4月份工资1438．11元，2016年5月份工资11627．33元，2016年6月份工资5481．4元，2016年7月份工资5658．25元，2016年8月份工资2556．11元，2016年9月份工资5455．3元，2016年10月份工资2556．11元，2016年11月份工资2596．91元，2016年12月份工资5547．3元，2017年1月份工资6512．28元，2017年2月份工资1858．11元，月平均工资为4994元。贾改玲向许昌市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，许昌市劳动人事争议仲裁委员会于2018年9月17日作出许劳人仲案字［2017］222号仲裁裁决书，裁决：自2017年3月9日起，贾改玲与中原银行股份有限公司许昌分行的劳动关系即行解除。中原银行股份有限公司许昌分行自裁决生效之日起，15日内一次性支付贾改玲224800元。原一审法院认为，发生劳动争议，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。与争议事项有关的证据属于用人单位掌握管理的，用人单位应当提供；用人单位不提供的，应当承担不利后果。本案中，中原银行股份有限公司许昌分行以贾改玲违反单位规章制度，依据《中原银行员工违规行为处理办法》、《河南银行业金融机构从业人员三十个严禁》将其辞退，但中原银行股份有限公司许昌分行并未提交相关证据证明贾改玲在明确知晓《中原银行员工违规行为处理办法》、《河南银行业金融机构从业人员三十个严禁》后仍有严重违反单位规章制度的行为。且根据中原银行股份有限公司许昌分行提供的短信截图仅显示对贾改玲进行了处分决定，并未明确显示中原银行股份有限公司许昌分行与贾改玲解除劳动关系，故解除劳动关系的证明书并未送达贾改玲。中原银行股份有限公司许昌分行与贾改玲之间解除劳动关系不符合法律规定。用人单位违反劳动合同法规定解除或终止劳动合同，劳动者要求继续履行劳动合同的，用人单位应当继续履行；劳动者不要求继续履行劳动合同或劳动合同已经不能继续履行的，用人单位应当依照劳动合同法第八十七条规定支付赔偿金。因中原银行股份有限公司许昌分行2017年3月9日与贾改玲之间解除劳动关系不符合法律规定，且贾改玲要求支付赔偿金，故2017年3月9日起中原银行股份有限公司许昌分行与贾改玲之间的劳动关系即行解除。贾改玲在中原银行股份有限公司许昌分行处的工作年限为1992年3月至2017年3月。2008年1月1日《中华人民共和国劳动法》实施后，用人单位违法解除劳动合同，劳动者不要求继续履行劳动合同的，用人单位应向劳动者支付赔偿金。贾改玲的赔偿金应从2008年1月起算，至2017年3月双方劳动关系解除，共9年3个月，中原银行股份有限公司许昌分行应当按照月平均工资4994元的标准支付贾改玲9．5个月工资的经济补偿的二倍的赔偿金94886元（4994元×9．5×2=94886元）。贾改玲要求中原银行股份有限公司许昌分行自2017年3月起补发工资的诉讼请求，因双方之间的劳动关系自2017年3月9日解除，且中原银行股份有限公司许昌分行已为贾改玲发放了2017年3月份的工资，故对该项诉请，该院不予支持。根据法律规定，用人单位和劳动者应当依法缴纳社会保险费。用人单位未按时足额缴纳社会保险费的，由社会保险费征收机构责令其限期缴纳或不足。故征缴社会保险费属于社会保险费征缴部门的法定职责，不属于人民法院受案范围，故贾改玲要求中原银行股份有限公司许昌分行补缴自2017年3月至判决生效之日的社会保险的诉讼请求，该院不予支持。判决：一、中原银行股份有限公司许昌分行于本判决生效之日起五日内向被告贾改玲支付赔偿金94886元。二、驳回贾改玲的其他诉讼请求。案件受理费10元，由中原银行股份有限公司许昌分行负担。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。中原银行许昌分行不服一审判决上诉请求：撤销原判，驳回贾改玲的诉讼请求。事实和理由：贾改玲违反银行从业人员管理规定而被解除合同。2017年3月9日，经行长办公会研究，决定辞退贾改玲，并通过电话和短信告知贾改玲处罚决定，银行系合法解除合同。贾改玲不服一审判决上诉请求：撤销原判，改判支持贾改玲诉讼请求。事实和理由：1、中原银行许昌分行从2017年3月停发贾改玲的工资，贾改玲2017年8月才发现，因此，不能以停发工资的时间认定为解除合同的时点。2、赔偿金的计算年限应当自用工之日起计算，不应自《劳动合同法》施行之日。根据《劳动合同法》施行之前劳动部关于《违反和解除劳动合同的经济补偿办法》第十条对经济补偿金的规定，贾改玲还可以以《劳动合同法》施行之前的工作期间获得经济补偿金。中原银行许昌分行辩称，1、贾改玲的违纪事实清楚，双方对解除劳动合同的事实也没有异议，因此，解除合同的时点即是告知贾改玲的时点。2、《违反和解除劳动合同的经济补偿办法》已经被《劳动合同法》取代。贾改玲辩称，1、中原银行股份有限公司许昌分行没有书面送达解除合同文件，程序违法。2、中原银行股份有限公司许昌分行主张贾改玲违反纪律证据不足。二审查明事实与一审一致。本院二审认为，中原银行许昌分行没有证据证明贾改玲在明确知晓《中原银行员工违规行为处理办法》、《河南银行业金融机构从业人员三十个严禁》后仍有严重违反单位规章制度的行为，因此，一审法院认定其违法解除合同符合法律规定。关于贾改玲的上诉理由，本院认为，1、中原银行股份有限公司许昌分行从2017年3月停发贾改玲的工资，贾改玲称2017年8月才发现不符合常理，且贾改玲也没有证据证明2017年3月之后仍在正常履职，中原银行许昌分行也通过短信告知贾改玲处分决定一事，因此，一审法院认定合同解除时点为2017年3月并无不当。2、《劳动合同法》第九十七条第三款规定：“本法施行之日存续的劳动合同在本法施行后解除或终止合同，依照本法第四十六条规定应当支付经济补偿的，经济补偿年限自本法施行之日起计算；本法施行前按照当时有关规定，用人单位应当向劳动者支付经济补偿的，按照当时有关规定执行”。原劳动部1995年发布的《关于贯彻执行〈中华人民共和国劳动法〉若干问题的意见》第38条规定：“劳动合同期满或者当事人约定的劳动合同终止条件出现，劳动合同即行终止，用人单位可以不支付劳动者经济补偿金。国家另有规定的，可以从其规定”。根据以上规定，经济补偿年限应当自《劳动合同法》施行之日起计算为原则。《劳动合同法》对于赔偿金的计算年限没有做出明确规定，但是根据该法第八十七条按照经济补偿标准的二倍计算赔偿金的规定，该法施行之日存续的劳动合同在该法施行后解除或终止合同，赔偿金年限也应当自该法施行之日起计算为原则。因此，一审法院的观点应予支持。赔偿金与经济补偿金不能同时支付，因此，贾改玲关于参照劳动部《违反和解除劳动合同的经济补偿办法》第十条对经济补偿金的规定，要求支付《劳动合同法》施行之前工作期间的经济补偿金不能支持。综上所述，中原银行许昌分行、贾改玲的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。判决：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费20.0元，由中原银行许昌分行、贾改玲各负担10元。再审查明的事实与原一、二审查明事实一致。本院再审认为，中原银行许昌分行没有证据证明贾改玲在明确知晓《中原银行员工违规行为处理办法》、《河南银行业金融机构从业人员三十个严禁》后仍有严重违反单位规章制度的行为，因此，原审认定其违法解除合同符合法律规定。贾改玲于1992年3月到中原银行许昌分行工作。2017年3月停发贾改玲工资，停缴贾改玲的社会保险，未向贾改玲送达解除劳动关系的证明，应向贾改玲支付赔偿金。因此，原审判决中原银行许昌分行自2008年1月1日《中华人民共和国劳动法》实施起计算支付贾改玲9年3个月的赔偿金符合法律规定，应予维持。但是，依照《劳动合同法》第九十七条第三款规定：“本法施行之日存续的劳动合同在本法施行后解除或终止合同，依照本法第四十六条规定应当支付经济补偿的，经济补偿年限自本法施行之日起计算；本法施行前按照当时有关规定，用人单位应当向劳动者支付经济补偿的，按照当时有关规定执行”。劳动部1994年12月3日颁发了《违反和解除劳动合同的经济补偿办法》(劳部发〔1994〕481号),第十条规定“用人单位解除劳动合同后,未按规定给予劳动者经济补偿的,除全额发给经济补偿金外,还须按该经济补偿金数额的50%支付额外经济补偿金”,因此，中原银行许昌分行应当向贾改玲支付自1992年3月至2007年12月期间共计15年零9个月按16个月的经济补偿金79904元外,还应再支付50%的额外经济补偿金39952元,原审未支持贾改玲该项诉求不当，应予纠正。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百零七条第一款、第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下：一、撤销本院（2019）豫10民终1474、1475号民事判决及魏都区人民法院（2019）1002民初782、783号民事判决第二项。二、维持魏都区人民法院（2019）1002民初782783号民事判决第一项。三、中原银行许昌分行于本判决生效后十日内支付贾改玲自1992年3月至2007年12月期间共计16个月的经济补偿金79904元外,还应再支付50%的额外经济补偿金39952元。一、二审案件受理费共计30元由中原银行许昌分行负担。本判决为终审判决。审判长  秦建忠审判员  付向红审判员  李 兵二〇二〇年十二月十日法官助理冉红友书记员洪宇执行催告通知书履行义务人：根据2016年9月25日中共中央办公厅、国务院办公厅印发的《关于加快推进失信被执行人信用监督、警示和惩戒机制建设的意见》，你方应在生效判决指定的期限内主动履行判决确定的义务。如果有财产拒不履行，你将承担如下法律责任：1、增加执行成本。未在指定期间履行的，支付迟延履行金或加倍支付迟延履行期间的债务利息，承担执行费用。如实报告财产，否则罚款，拘留。2、消费行为限制。限制乘坐一等以上动车、高铁、飞机、入住星级宾馆、酒店、旅游度假、上夜总会、高尔夫球场、新建、扩建、装修房屋、出境。3、经商立项限制。限制设立金融类公司、社会组织、发行债券、股票、终止股权行权、从事不动产、国有资产交易、使用国有自然资源、获得政府补贴、政策支持、海关认证、从事药品、食品等行业及房地产、建筑企业资质、授信。4、就业就学限制。限制招录（聘）为公务员或事业单位工作人员、担任国企高管、金融机构高管、事业单位法定代表人、社会组织负责人、党代表、人大代表、政协委员、子女就读高收费私立学校。5、评先受奖限制。不得评为道德模范、获得慈善类奖项，已获得的予以撤销。单位或其领导成员成为失信被执行人的，不得参评文明单位，已取得文明单位的撤销。6、控制资金财产。查封、扣押、冻结、划拨、变价、扣留、提取、拍卖、变卖可供执行的存款、债券、股票、基金、收入及财产。7、追回债权抵债。对你享有到期债权的第三人发履行到期债务通知，追讨你担保、与他人共有、第三人占有的财产。8、拘传拘留罚款。对无正当理由拒不到场的拘传，拒不履行的处十五日以下拘留，个人罚款十万以下，单位罚款五万以上一百万以下。9、刑事自诉追究。申请执行人对拒不执行判决、裁定的被执行人，在公安、检察机关不予追究刑事责任的情况下，可以提起刑事自诉。10、刑事责任承担。有能力而拒不执行法院判决、裁定，情节特别严重的，处三年以上，七年以下有期徒刑，并处罚金。邮编：461000地址：许昌市魏都区前进路与魏文路交叉口