福建省厦门市中级人民法院 民 事 判 决 书 (2020)闽02民终5307号 上诉人（原审被告）：厦门市万科马銮湾置业有限公司，住所地福建省厦门市海沧区新光路**新阳街道办事处****。 法定代表人：余立言，总经理。 委托诉讼代理人：刘晓清，女，该公司职员。 被上诉人（原审原告）：平安好房（上海）电子商务有限公司，住所地，住所地上海市徐汇区凯滨路****iv> 法定代表人：庄晓东，总经理。 委托诉讼代理人：杜恩，广东法盛律师事务所律师。 委托诉讼代理人：耿雷，广东法盛律师事务所律师。 上诉人厦门市万科马銮湾置业有限公司（以下简称万科置业公司）因与被上诉人平安好房（上海）电子商务有限公司（以下简称平安好房公司）合同纠纷一案，不服福建省厦门市海沧区人民法院（2020）闽0205民初1390号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年11月9日立案受理后，根据《全国人民代表大会常务委员会关于授权最高人民法院在部分地区开展民事诉讼程序繁简分流改革试点工作的决定》，依法适用第二审程序，由审判员独任审理，于2020年12月2日公开开庭审理了本案。万科置业公司委托诉讼代理人刘晓清、平安好房公司的委托诉讼代理人杜恩到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 万科置业公司上诉请求：撤销一审判决第一、二项，改判驳回平安好房公司的一审全部诉讼请求。事实与理由：一、一审法院认定事实错误，自行编造结算时间顺序，在与合同约定相悖的情况下，强行认定结算明细表发生在万科置业公司付款即2018年3月15日之后。案涉结算单对应的推介房产签约时间为2017年3－4月，根据合同约定双方按月结算即可推知结算发生于2017年5月左右。二、一审强行认定本案诉讼时效中断，属于事实不清，适用法律错误。平安好房公司虽于2019年发出律师函，但律师函所指金额与结算单完全不一致，二者并无关联性，不能作为时效中断的依据。三、平安好房公司自认结算单中部分房源并非其推介，可证双方对结算单所证明的事实都不予认可，仅凭结算单无法认定平安好房公司提供了服务。四、一审法院适用法律错误，万科置业公司不应承担保全费。 平安好房公司辩称：一、案涉结算单无落款时间的主要责任在万科置业公司，其作为盖章方应注明落款时间，以免后续争议。万科置业公司推断结算行为发生在2017年5月左右并无事实依据，万科置业公司也未提供相应证据证明案涉结算单的盖章时间，且即便按照万科置业公司所说结算单形成于2017年5月左右，平安好房公司是于2020年4月27日邮寄的起诉材料，且在2019年8月30日已经向万科置业公司邮寄了催款律师函，构成诉讼时效中断，平安好房公司关于案涉服务费的请求应获得法院支持。二、平安好房公司在一审庭审中已经予以说明，因案涉结算单中有两套房屋存在结算错误，律师函中的金额是已经将错误的两套房屋对应的佣金予以扣除。虽然结算单存在部分错误，但其他房屋是平安好房公司推荐成交的，万科置业公司依法应向平安好房公司支付服务费。三、因万科置业公司逾期付款导致平安好房公司提起本诉，其应承担平安好房公司因提起本诉而支付的案件受理费及财产保全费。综上，请求驳回上诉，维持原判。 平安好房公司向一审法院起诉，请求判令：1.万科置业公司支付拖欠的服务费51119.1元以及违约金（以51119.1元为基数，按每日千分之一的标准，自2019年9月1日计算至清偿之日止）；2.本案诉讼费用（包括财产保全申请费638元）全部由万科置业公司承担。 一审法院认定事实如下：2017年2月，万科置业公司（甲方）与平安好房公司（乙方）签订《分销服务协议》，协议约定：甲方委托乙方对甲方的海沧万科城21#楼库存公寓项目通过分销服务进行客户推介，乙方为甲方提供销售渠道拓展支持，以促进项目销售，双方以有偿服务方式进行合作，合作时间2017年1月24日至2017年5月31日。甲方项目房屋的销售以套为出售单位，经过甲方确认的乙方推介客户支付首付款，完成购房者征信查询确认其具备贷款条件并就甲方项目签订购房合同，该套房屋视为成功销售。“分销商服务费的核算与支付”条款约定：1、分销商服务费率：甲方项目成功销售至乙方推介客户并满足结算依据后，甲方需向乙方一次性支付全部分销商服务费，服务费率为物业房款（以购房合同的价格为准）的0.5%。2、结算依据：（1）一次性付款：客户与甲方签订正式《商品房买卖合同》，购房款全额到账且完成房管局备案手续作为最终结算依据；（2）按揭贷款（含纯商业贷款、纯公积金贷款和组合贷款）：客户与甲方指定银行签订按揭合同，办理完毕按揭手续及签订正式《商品房买卖合同》，且首期款和按揭材料齐全并通过银行审批放款后，结算全部分销服务费；（3）结算单位的数量、面积、成交价以签署正式的《商品房买卖合同》为准，结算流程将参照厦门万科公司操作指南进行；结算时间，以自然月度为结算期间，乙方需于每月5日前据实提交上月代理费结算清单，甲方应在收到清单后15天内予以审核；经审核确认后甲方于30天内将该期应付服务费支付给乙方；若因乙方提交清单有误或者提交时间迟延，则乙方自行承担延期责任；（4）本合同中所有费用均以人民币结算，乙方需根据甲方加盖公章或者财务专用章的结算费确定的金额向甲方提供等额合法增值税发票；（5）乙方促成签订认购书的，若在客户签订《商品房买卖合同》之前本分销已到期的，乙方仍有义务向客户催收房款并协助甲方处理与客户签订相关合同等事宜，除甲方按本代理合同规定结算乙方销售代理费外，乙方不再另收其他费用；（6）本项目甲方独自负责办理的工程款置换物业及甲方内部员工（含合作方企业员工）购买业绩均不计提乙方分销服务费之中（甲方以书面形式知会乙方），但该成交业绩计入销售率作为阶段奖励计价依据。“违约责任”条款约定：1、除本协议另有约定外，任何一方若违反本协议条款导致协议目的完全无法实现的，守约方有权提前10个工作日通知违约方解除协议，且违约方应向守约方赔偿相应损失；2、甲方应按照本协议约定及时、足额向乙方支付本协议规定的电商服务费。甲方承诺，甲方每迟延一日支付或补足款项，需向乙方支付迟延支付款项额0.1%的违约金。签订《分销服务协议》后，万科置业公司与平安好房公司于2018年3月15日进行了服务费结算，万科置业公司支付给平安好房公司服务费199583.44元。后平安好房公司向万科置业公司提交一份《新房分销/新房代理结算明细表》（以下简称“《结算明细表》”），万科置业公司在《结算明细表》的“开发商”处加盖其公章，双方未标注结算日期。《结算明细表》载明：海沧万科城21#楼2131室的签约时间为2017年3月27日，分销服务费7424.3元；21#楼2108室的签约时间为2017年3月31日，分销服务费7424.3元；21#楼2116室的签约时间为2017年3月26日，分销服务费7424.3元；21#楼2141室的签约时间为2017年4月8日，分销服务费6853.2元；21#楼338室的签约时间为2017年3月27日，分销服务费7569.9元；21#楼396室的签约时间为2017年4月1日，分销服务费7569.9元；21#楼224室的签约时间为2017年4月18日，分销服务费7569.9元；21#楼3156室的签约时间为2017年3月31日，分销服务费6853.2元；21#楼3149室的签约时间为2017年3月31日，分销服务费6853.2元；上述分销服务费总计65542.2元。2018年9月4日，万科置业公司支付给平安好房公司服务费20211.63元。因双方对《结算明细表》中部分房屋的分销服务费发生争议，万科置业公司未实际支付给平安好房公司《结算明细表》项下分销服务费。后平安好房公司委托律师事务所于2019年8月30日向万科置业公司发出律师函催讨分销服务费未果，于2020年5月6日起诉至本院。 平安好房公司于庭审中自认《结算明细表》记载的21#楼2141室和21#楼224室二套房屋并非由平安好房公司提供推介服务，该二套房屋的上述分销服务费应予以扣除。 另查，平安好房公司向一审法院提出财产保全申请，一审法院于2020年5月27日作出（2020）闽0205民初1390号民事裁定书，裁定保全被申请人万科置业公司价值61802.99元财产。平安好房公司支出财产保全申请费638元。 一审法院认为，平安好房公司与万科置业公司之间签订的《分销服务协议》系双方当事人的真实意思表示，为有效合同，双方当事人均应当按照合同的约定享有并履行各自的权利和义务。签订合同后，平安好房公司完成海沧万科城21#楼2131室、21#楼2108室、21#楼2116室、21#楼338室、21#楼396室、21#楼3156室、21#楼3149室七套房屋的分销推介服务，万科置业公司也在《结算明细表》盖章确认，故万科置业公司理应支付平安好房公司相应的分销服务费。《中华人民共和国民法总则》第一百八十八条规定“向人民法院请求保护民事权利的诉讼时效期间为三年。法律另有规定的，依照其规定。”和第一百九十五条规定：“有下列情形之一的，诉讼时效中断，从中断、有关程序终结时起，诉讼时效期间重新计算：（一）权利人向义务人提出履行请求；…”，本案中平安好房公司委托律师事务所于2019年8月30日向万科置业公司发出律师函催讨分销服务费，属于诉讼时效中断的情形，万科置业公司抗辩主张**安好房公司的起诉超过诉讼时效，不予采纳。万科置业公司抗辩主张其已经支付平安好房公司《分销服务协议》项下分销服务费，但未提交证据予以证明，万科置业公司应承担举证不能的法律后果。开具增值税发票虽然是平安好房公司的法定义务但只是附随义务，是否开具并交付发票不属于万科置业公司行使不安抗辩权的法定情形。现平安好房公司主张万科置业公司支付分销服务费51119.1元，具有事实和法律依据，予以支持。双方的合同约定“结算时间，以自然月度为结算期间，乙方需于每月5日前据实提交上月代理费结算清单，甲方应在收到清单后15天内予以审核；经审核确认后甲方于30天内将该期应付服务费支付给乙方；若因乙方提交清单有误或者提交时间迟延，则乙方自行承担延期责任”，本案中平安好房公司于庭审中自认《结算明细表》记载的21#楼2141室和21#楼224室二套房屋并非由平安好房公司提供推介服务，《结算明细表》确实存在部分错误，故应由平安好房公司依约自行承担延期责任。本案分销服务费的确认时间为本案庭审当日，平安好房公司起诉主张万科置业公司存在延迟付款违约行为，缺乏事实依据。对平安好房公司主张的违约金，不予支持。平安好房公司支出的财产保全费638元，依法应由万科置业公司承担。综上，一审法院依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第四百二十四条、第四百二十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决：一、万科置业公司应于判决生效之日起十日内支付给平安好房公司服务费51119.1元；二、万科置业公司应于判决生效之日起十日内支付给平安好房公司保全费638元；三、驳回平安好房公司的其余诉讼请求。 二审中当事人没有提交新证据。 经审理查明，除万科置业公司对一审法院查明的“万科置业公司与平安好房公司于2018年3月15日进行了服务费结算”事实有异议，认为结算明细表没有落款时间，提交时间无法确定外，双方当事人对一审法院查明的其他事实均无异议，本院对双方无异议的事实予以确认。 本院认为，平安好房公司与万科置业公司签订的《分销服务协议》，合法有效，对双方具有约束力，应受法律保护。合同签订后，万科置业公司支付了部分服务费，双方进行结算并形成《结算明细表》一份，载明了平安好房公司提供推介服务的具体房号及时间，据此足以认定平安好房公司已经提供了合同约定的服务义务。平安好房公司自认《结算明细表》中部分房源并非其推介且扣减相应费用，不影响双方其他房源费用的结算结果，万科置业公司应按照约定支付平安好房公司相应的服务费用。即使如万科置业公司所述双方结算时间为2017年5月，平安好房公司于2019年8月即发函催款，2020年5月提起本案诉讼，并未超过法律规定的诉讼时效期间。万科置业公司未依约及时付款，已构成违约，应承担相应的违约责任，保全费也是其依法应当承担的诉讼费用。 综上所述，万科置业公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费1345元，由厦门市万科马銮湾置业有限公司负担。 本判决为终审判决。 审判员 师 光 二〇二〇年十二月十日 书记员 许歆歆 附：本案所适用的法律条文 《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理： （一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定； （二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更； （三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判； （四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。 原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。