山西省晋城市中级人民法院民事判决书（2020）晋05民终1216号上诉人（原审被告）：华安财产保险股份有限公司山西分公司，住所地：太原市小店区南内环街**********。负责人：曲剑，任经理。委托诉讼代理人：田冬冬，该单位职工。被上诉人（原审原告）：陈立宏，男，1948年4月26日生，汉族，晋城市人。委托诉讼代理人：刘圆圆，晋城市城区光明法律服务所法律工作者。原审被告：李进风，男，1980年8月10日生，汉族，晋城市人。上诉人华安财产保险股份有限公司山西分公司（简称华安财险山西分公司）因与被上诉人陈立宏、原审被告李进风机动车交通事故责任纠纷一案，不服山西省晋城市城区人民法院（2020）晋0502民初2131号民事判决，向本院提起上诉。本院立案后，依法组成合议庭公开开庭审理了本案。上诉人华安财险山西分公司的委托诉讼代理人田冬冬，被上诉人陈立宏及其委托诉讼代理人刘圆圆，原审被告李进风到庭参加诉讼。本案现已审理终结。华安财险山西分公司上诉请求：依法撤销一审判决第一项，改判上诉人承担38509.6元赔偿责任；上诉费由被上诉人承担。事实和理由：1、被上诉人为退休人员，其提供的证据不足以证明其实际收入减少，一审法院支持其误工费的主张，证据不足；2、被上诉人未提供护理人收入情况，一审法院按照居民服务业标准认定护理费，不符合规定。陈立宏辩称，上诉理由不能成立。李进风对上诉理由未提出意见。陈立宏向一审法院起诉请求：1、判令被告赔偿原告医疗费、住院伙食补助费、营养费等各项损失共计70926.38元；2、本案诉讼费由被告承担。事实与理由：2019年10月26日7时49分许，被告李进风驾驶×××号“长安”牌小型普通客车，沿晋城市城区黄**街由南向北行驶至白水街派出所门前南侧路段时，与跨越道路中心双黄实线由西向东横过道路的原告相撞，造成原告受伤、该车损坏的交通事故。经晋城市公安局交通警察支队四大队作出道路交通事故认定书认定，被告李进风承担本次事故的同等责任。事故发生后，原告在晋城市人民医院住院17天，入院诊断为胸12椎体压缩骨折、胸11椎体压缩骨折、骶4椎体骨折等多发伤，损失医疗费、住院伙食补助费、营养费各项损失共计70926.38元。经查，被告李进风系×××号“长安”牌小型普通客车所有人，该车在华安财险山西分公司投有交强险，事故发生在保险期间内。事后，原、被告就赔偿问题协商未果，原告提起诉讼。一审法院认定事实:2019年10月26日7时49分许，被告李进风驾驶×××号“长安”牌小型普通客车，沿晋城市城区黄**街由南向北行驶至白水街派出所门前南侧路段时，与跨越道路中心双黄实线由西向东横过道路的原告相撞，造成原告受伤、该车损坏的交通事故。经晋城市公安局交通警察支队四大队作出道路交通事故认定书认定，被告李进风承担本次事故的同等责任。事故发生后，原告在晋城市人民医院住院17天，入院诊断为胸12椎体压缩骨折、胸11椎体压缩骨折、骶4椎体骨折等多发伤。经查，被告李进风系×××号“长安”牌小型普通客车所有人，该车在华安财险山西分公司投有交强险，事故发生在保险期间内。因原告申请，经晋城市公安局交通警察支队四大队委托，2020年5月14日，山西金诚司法鉴定中心作出晋金[2020]临交鉴字第025号司法鉴定意见书，鉴定意见为：被鉴定人陈立宏因道路交通事故致胸12椎体压缩性骨折，经手术治疗，构成十级伤残。审理中，原告陈立宏认可被告李进风为其垫付17462元、被告华安财险山西分公司为其垫付10000元。原审认为：机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，先由承保交强险的保险公司在交强险责任限额内予以赔偿；不足部分，由承保商业险的保险公司根据保险合同、按照侵权人所负的事故责任予以赔偿；仍有不足的，由侵权人作相应赔偿。根据道路交通事故认定书认定的被告李进风和原告陈立宏分别承担事故的同等责任及事故车辆的投保情况，确定原告的合理损失由被告华安财险山西分公司在交强险保险限额内先行赔付；超出保险限额的部分，由被告李进风承担50%赔偿责任。关于原告陈立宏合理损失的金额确认，根据在案证据及各被告的质证意见，确认如下：医疗费，原告举证医疗费票据7支，共计44733.56元。二被告均无异议，依法予以认定。2、住院伙食补助费，按照每天100元，计算原告住院的天数17天，为1700元。3、营养费，原告主张按照每天50元，营养期按照三期评定规范计算90天，为4500元。被告华安财险山西分公司质证称认可营养期60天。经审查，根据原告出院医嘱中显示“……2、加强营养”的记载，并参照三期评定规范，酌定原告的营养费为75天，营养费为3750元。4、护理费，原告举证护理人身份证、户口本、亲属关系证明、护理证明、营业执照，证明由其儿媳进行护理，其儿媳在晋城市凤展购物广场有限公司从事商品销售工作，主张按照山西省2019年居民服务、修理和其他服务业行业标准48893元计算90天，护理费为12060元。二被告称护理费认可60天。一审法院认为，根据原告出院医嘱中显示“……3、加强护理”的记载，并参照三期评定规范，酌定原告的护理期为75天；原告主张的护理费标准，二被告均未提出异议，依法予以采用，原告的护理费为10046.5元（48893÷365×75）。5、误工费，原告举证误工证明、营业执照，证明原告受伤前独立经营晋城市城区瑞兵日杂门市部，事故发生后无法继续经营，主张误工费按照山西省2019年居民服务、修理和其他服务业行业标准48893元计算180天，为24120元。被告质证称，原告已经70多岁，且原告受伤前个体工商手续未年检，不能证明属于营业状态，不认可误工费。一审法院认为，结合原告的出院医嘱，参照三期评定规范，酌定原告的误工期为150天；原告的证据仅能证明其系晋城市城区瑞兵日杂门市部的个体经营者，从事生产工作，但无法证明其固定收入及近三年的平均收入状况，酌定按照80元/天计算，误工费为12000元。6、残疾赔偿金，原告因本次事故构成十级伤残，其户籍所在地与经常居住地均为城镇，原告主张按城镇标准计算残疾赔偿金为26609.6元，属于合理请求，依法予以认定（33262×8×0.1）。7、精神损害抚慰金，原告主张3000元。一审法院认为，原告因本次交通事故构成十级伤残，其与被告李进风承担事故的同等责任，酌定其精神损害抚慰金为2500元。8、交通费，原告主张920元。一审法院认为，原告虽未举证证明其主张，但考虑到原告的伤情、住院天数及住院地点，酌定交通费为400元。9、鉴定费，有鉴定费票据在案佐证，依法认定为1500元。故本次交通事故造成原告陈立宏的各项损失为：医疗费44733.56元、住院伙食补助费1700元、营养费3750元、护理费10046.5元、误工费12000元、残疾赔偿金26609.6元、精神损害抚慰金2500元、鉴定费1500元、交通费400元，共计103239.66元。在交强险限额内先由被告华安财险山西分公司承担赔偿责任，被告华安财险山西分公司在10000元的医疗费限额内赔偿原告医疗费10000元；在110000元死亡伤残赔偿限额内赔偿原告护理费、误工费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金、交通费共计51556.1元。以上被告华安财险山西分公司共计赔偿原告61556.1元，扣除已赔偿原告的10000元，后还应另赔偿原告51556.1元。原告剩余的各项费用共计41683.56元，由被告李进风承担50%的赔偿责任，为20841.78元，扣除被告李进风已赔偿的17462元，还应赔偿原告3379.78元。综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第二条、第三条、第六条、第十六条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百三十四条之规定，判决：1、被告华安财产保险股份有限公司山西分公司在保险限额内赔偿原告陈立宏医疗费、住院伙食补助费、营养费、护理费、误工费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金、交通费共计51556.1元，于本判决生效后十五日内付清。2、被告李进风赔偿原告陈立宏各项损失共计3379.78元，于本判决生效后十五日内付清。案件受理费785元，由原告陈立宏承担175元，被告李进风承担610元。经二审查明：原审认定的基本事实清楚。二审中各方争议的主要焦点是陈立宏因本案受伤的误工费是否应予支持、护理费标准应如何认定。针对上诉人的请求，结合本案证据，本院评判如下：晋城市城区钟家庄办事处时家岭社区居民委员会证明陈立宏此前经营晋城市城区瑞兵日杂门市部，这可证明被上诉人陈立宏虽已经达到退休年龄，但还从事劳动和工作，被上诉人陈立宏因本案受伤，一审认定陈立宏的误工损失正确。被上诉人陈立宏的伤情经司法鉴定构成十级伤残，由其家人护理，一审以居民服务、修理和其他服务行业标准计算护理费并无不当。综上，原审认定的基本事实清楚，判决并无不当，上诉人华安财险山西分公司所提的上诉理由不能成立。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费1088元，由上诉人华安财产保险股份有限公司山西分公司负担。本判决为终审判决。审 判 长 董丽萍审 判 员 何向丽审 判 员 郭永会 二〇二〇年十二月八日法官助理   樊晓霞书 记 员 张沁虹