山东省枣庄市中级人民法院刑 事 裁 定 书（2020）鲁04刑终150号原公诉机关暨附带民事公益诉讼起诉人枣庄市山亭区人民检察院。上诉人（原审被告人暨附带民事公益诉讼被告）杨玉亮，男，1971年10月26日出生，汉族，小学文化，住枣庄市山亭区。因涉嫌犯非法采矿罪，于2019年3月9日被枣庄市公安局山亭分局取保候审，2019年5月29日被枣庄市山亭区人民检察院取保候审，2019年12月2日被枣庄市山亭区人民法院取保候审。辩护人满建峰，山东宝亭律师事务所律师。原审被告人暨附带民事公益诉讼被告周辉，男，1984年3月8日出生，汉族，高中文化，中共党员，枣庄市山亭区桑村镇周山头村村委会委员，住枣庄市山亭区。因涉嫌犯非法采矿罪，于2019年4月1日被刑事拘留，同年4月29日被逮捕。现羁押于枣庄市看守所。原审被告人暨附带民事公益诉讼被告周波波（别名二波），男，1987年10月7日出生，汉族，小学文化，住滕州市。因涉嫌犯非法采矿罪，于2019年2月21日被刑事拘留，同年3月29日被逮捕。现羁押于枣庄市看守所。原审被告人暨附带民事公益诉讼被告徐敬尧（别名徐建水、曾用名徐树豪），男，1972年2月10日出生，汉族，小学文化，住枣庄市山亭区。因涉嫌犯非法采矿罪，于2019年2月21日被刑事拘留，同年3月29日被逮捕。2020年8月20日被取保候审。原审被告人暨附带民事公益诉讼被告王辉，男，1976年7月6日出生，汉族，大学文化，中共党员，枣庄市山亭区桑村镇沃芹管区党总支书记、山亭区桑村镇综治办主任兼周山头村党支部书记，住枣庄市山亭区。因涉嫌犯非法采矿罪，于2019年4月2日被刑事拘留，同年4月29日被逮捕。2020年8月13日被取保候审。原审被告人暨附带民事公益诉讼被告徐建平，男，1971年1月13日出生，汉族，小学文化，枣庄市山亭区桑村镇周山头村村委会主任，住枣庄市山亭区。因涉嫌犯非法采矿罪，于2019年2月28日被刑事拘留，同年3月29日被取保候审。原审被告人姜东东（别名姜涛），男，1990年9月1日出生，汉族，初中文化，住滕州市。因涉嫌犯掩饰、隐瞒犯罪所得罪，于2019年5月8日被刑事拘留，同年5月22被逮捕。2020年8月13日被取保候审。原审被告人张洋洋，男，1985年2月14日出生，小学文化，住滕州市。因犯寻衅滋事罪，于2009年10月26日被滕州市人民法院判处有期徒刑一年。因涉嫌犯掩饰、隐瞒犯罪所得罪，于2019年5月8日被刑事拘留，同年5月22被逮捕。2020年8月13日被取保候审。原审被告人潘恒，男，1994年4月6日出生，汉族，初中文化，住滕州市。因涉嫌犯掩饰、隐瞒犯罪所得罪，于2019年10月1日被刑事拘留，同年10月11日被逮捕。2020年8月13日被取保候审。原审被告人陈红兴（曾用名陈红星），男，1987年7月18日出生，汉族，小学文化，群众，农民，住枣庄市薛城区。因犯抢劫罪，于2010年4月30日被枣庄市中级人民法院判处有期徒刑六年，并处罚金五万元。因涉嫌犯掩饰、隐瞒犯罪所得罪，于2019年5月8日被刑事拘留，同年5月22日被逮捕。2020年1月7日被取保候审。原审被告人渠怀峰，男，1987年10月5日出生，汉族，初中文化，群众，农民，住滕州市。因涉嫌犯掩饰、隐瞒犯罪所得罪，于2019年7月22日被刑事拘留，同年8月5日被取保候审。山东省枣庄市山亭区人民法院审理市中区人民检察院指控被告人被告人周辉、周波波、徐敬尧、杨玉亮、王辉、徐建平犯非法采矿罪，被告人姜东东、张洋洋、潘恒、陈红兴、渠怀峰犯掩饰、隐瞒犯罪所得罪一案，于2020年8月13日作出（2019）鲁0406刑初247号刑事判决。宣判后，杨玉亮不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，通过阅卷、讯问上诉人，听取辩护人意见，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。原审法院审理查明。一、非法采矿的事实1、2018年3月29日，被告人王辉组织召开山亭区桑村镇周山头村村民代表会议，在明知他人无采矿许可证的情况下，以周山头村修旅游环山路的名义，决定在桑村镇周山头村白腰子山开采山某1，并安排被告人徐建平负责具体事宜。被告人周辉、周波波以向村内捐款修路的名义向村委会交纳3万元，被告人徐敬尧、杨玉亮以向村内捐款修路的名义向村委会交纳2万元，并约定将开采的石头销售后以每吨2元给村委会提成。2018年5月份，被告人徐建平安排他人在采石现场过磅计数，根据过磅记录，被告人周辉、周波波非法开采山某112445吨，并向村委会交纳1万元提成，被告人徐敬尧、杨玉亮非法开采山某18417吨，并向村委会交纳1.5万元提成。以上开采的山某1共计为20862吨，价值为625860元，村委会非法获利7.5万元。2、2017年以来，被告人周辉、周波波在未取得采矿许可证的情况下，在桑村镇周山头村白腰子山南部非法开采山某1，经山东省鲁南地质工程勘察院鉴定，上述范围内开采建筑石料用灰岩矿资源量为35963.1立方米，开采量为95661.8吨。经价格认定，上述矿产资源价值2869850元，其中被告人周辉、周波波出售给被告人姜东东、张洋洋、潘恒山某1共计7600吨，非法获利23.95万元。3、2018年3月以来，被告人徐敬尧、杨玉亮在未取得采矿许可证的情况下，在桑村镇周山头村白腰子山北部非法开采山某1，经山东省鲁南地质工程勘察院鉴定，上述范围内开采建筑石料用灰岩矿资源量为3535.4立方米，开采量为9404.2吨。经价格认定，上述矿产资源价值282130元，其中被告人徐敬尧、杨玉亮出售给被告人姜东东、陈红兴、渠怀峰山某1共计4200吨，非法获利11万元。二、掩饰、隐瞒犯罪所得的事实1、2018年以来，被告人姜东东在明知周辉、徐敬尧等人无采矿许可证的情况下，从周辉、周波波处以每吨26元的价格购买了近3000吨非法开采的山某1，共支付给周辉6.6万元；从徐敬尧、杨玉亮处以每吨29元的价格购买了2400多吨非法开采的山某1，共支付给徐敬尧7万元。后被告人姜东东将山某1卖出，非法获利5万余元。2、2018年以来，被告人张洋洋在明知周辉、周波波无采矿许可证的情况下，从周辉、周波波处以每吨40元的价格购买了3000多吨非法开采的山某1，共支付给周波波11万元。后被告人张洋洋将山某1卖出，非法获利4万余元。3、2018年以来，被告人潘恒在明知周辉、周波波无采矿许可证的情况下，从周辉、周波波处以每吨38-40元的价格购买了1600多吨非法开采的山某1，共支付给周辉、周波波6.35万元。后被告人潘恒将山某1卖出，非法获利3万余元。4、2018年4、5月份期间，被告人陈红兴在明知徐敬尧、杨玉亮无采矿许可证的情况下，从徐敬尧、杨玉亮处以每吨25-26元的价格购买了约800-900吨非法开采的山某1，共支付给徐敬尧2万元。后被告人陈红兴将石头卖出，非法获利2万元。5、2018年夏，被告人渠怀峰在明知徐敬尧、杨玉亮无采矿许可证的情况下，从徐敬尧、杨玉亮处以每吨23元的价格购买了近1000吨非法开采的山某1，共支付给徐敬尧2.5万元。后被告人渠怀峰将山某1卖出，非法获利2.5万元。同时查明，以村委会名义收取被告人周辉、周波波4万元，被告人徐敬尧、杨玉亮3.5万元，共计7.5万元，由村民理财小组的周某1、张某负责保管。村里修水池、垫路花费3万余元，剩余4.1万元由周某1、张某向公安机关缴纳。被告人杨玉亮向公安机关缴纳非法所得4万元；被告人渠怀峰向公安机关退缴非法所得2.5万元，上述款项未随案移送。被告人陈红兴向本院退缴非法所得2万元；被告人周辉向本院退缴非法所得9万元；被告人周波波向本院退缴非法所得40万元；被告人姜东东向本院退缴非法所得5万元；被告人张洋洋向本院退缴非法所得4万元；被告人潘恒向本院退缴非法所得3万元。被告人周辉、姜东东、张洋洋、潘恒、陈红兴、渠怀峰被抓获归案后如实供述其犯罪事实；被告人周波波、徐敬尧因涉嫌殴打他人被传唤到案，到案后如实供述其非法采矿的犯罪事实；被告人王辉、徐建平经电话通知到案，到案后如实供述其犯罪事实；被告人杨玉亮主动到公安机关投案，到案后如实供述其犯罪事实。被告人周波波、王辉、徐建平、姜东东、张洋洋、潘恒、陈红兴、渠怀峰在辩护人的见证下自愿签署认罪认罚具结书。又查明，被告人陈红兴因犯抢劫罪，于2010年4月30日被枣庄市中级人民法院判处有期徒刑六年，并处罚金5万元，2013年7月31日被假释，假释期限到2016年1月31日止。被告人张洋洋因犯寻衅滋事罪，于2009年被滕州市人民法院判处有期徒刑一年，刑期至2010年7月16日。另查明，山亭区自然资源局委托山东省鲁南地质工程勘察院制定了《枣庄市山亭区桑村镇周村东南白某2（白腰子山）南治理区破损山体地质环境治理工程设计方案》，被告人周辉、周波波开采的白腰子山南地区治理工程经费概算总额74.92万元；山亭区自然资源局委托山东省鲁南地质工程勘察院制定了《枣庄市山亭区桑村镇周村东南白某2（白腰子山）北治理区破损山体地质环境治理工程设计方案》，被告人徐敬尧、杨玉亮开采的白腰子山北地区治理工程经费概算总额12.24万元。枣庄市山某2区自然资源局为此支出鉴定费5万元。被告人王辉向本院缴纳修复治理费用5万元，被告人徐建平向本院缴纳修复治理费用5万元。公安机关查封被告人周波波、徐敬尧石块、石子、石某宗。原审判决认定上述事实，有以下证据予以证实：（一）被告人的供述和辩解（1）周辉的供述和辩解，主要证实：周辉和周波波一起开采山某1，王辉通过召开村民代表会议、党员代表大会通过修路开采石头的决定，徐建平去山上划线等事实。（2）周波波的供述和辩解，主要证实：周波波非法采矿并向潘恒等人出售山某1的事实。（3）徐敬尧的供述和辩解，主要证实：徐敬尧非法采矿并向渠怀峰等人出售山某1的事实。（4）杨玉亮的供述和辩解，主要证实：杨玉亮和徐敬尧在周村白腰子山山沟以北非法采矿的事实。（5）王辉的供述和辩解，主要证实：王辉通过召集村党员代表会议在南山上修路，并借修路的名义非法采石的事实。（6）徐建平的供述和辩解，主要证实：村委会同意徐敬尧、周波波在白腰子山修路采石的事实。（7）姜东东的供述和辩解，主要证实：姜东东从桑村镇周山头村周辉和徐敬尧手里购买山某1的事实。（8）张洋洋的供述和辩解，主要证实：张洋洋从桑村镇周山头村周波波手里购买山某1的事实。（9）潘恒的供述和辩解，主要证实：潘恒从桑村镇周山头村周辉、周波波手里购买山某1的事实。（10）陈红兴的供述和辩解，主要证实：陈红兴从桑村镇周山头村徐敬尧手里购买山某1的事实。（11）渠怀峰的供述和辩解，主要证实：渠怀峰从桑村镇周山头村徐敬尧手里购买山某1的事实。（二）证人证言（1）证人周某1，主要证实：徐敬尧和周波波在采石的事实，王辉要求必须修南山上的环山路以及村委会收款的事实。（2）证人徐某的证言，主要证实：徐敬尧和周波波在周山头村南山采石销售的事实。（3）证人周某2、张某、周某3、周某4、刘某1、刘某2、刘某3、刘某4的证言，主要证实：桑村镇周山头村召开村委会研究修环山路的事实及徐敬尧和周波波在周山头村南山采石销售的事实。（4）证人宋某的证言，主要证实：周辉从其手里购买石头的事实。（5）证人白某1的证言，主要证实：周波波租用过其挖掘机挖周山头村南山某1头的事实。（6）证人史某的证言，主要证实：其向徐敬尧出售过石头12000多吨。（7）证人周某5的证言，主要证实：其和对象叶某与徐敬尧、周波波打架及偷采山某1的事实。（8）证人叶某的证言，主要证实：周山头村南山上有人偷挖山某1及本人被打的事实。（9）证人倪某的证言，主要证实：周波波雇人采挖山某1的事实。（10）证人魏某的证言，主要证实：在山亭区桑村镇周村南山用挖掘机给周波波装运开采山石时被处罚的事实。（三）勘验、检查、辨认、侦查实验等笔录（1）《现场勘验笔录》二份及照片九张，证实：侦查机关对徐敬尧、周波波非法开采山某1的地点进行现场勘验的详细情况。（2）《山东省枣庄市山亭区周村南山矿区建筑石料用灰岩矿资源储量报告》评审意见书，证实：通过委托山东正元地质资源勘查有限责任公司对非法采石现场勘验，认定勘查范围属于建筑石料用灰岩矿。（3）林业用地面积地类勘验报告一份，证实：经测量第一宗非法采石占用林地面积为6369.85平方米，9.55亩，土地类型为宜林荒地。第二宗非法采石占用林地面积为10865.43平方米，16.29亩,其中2.24亩为宜林荒山荒地，14.05亩为灌木林地。（4）山亭区桑村镇周山头村建筑石料用灰岩矿南核查区动用量核查报告二份，证实：位于桑村镇驻地东南6.63km，周村东南1.39km（周辉、周波波开采区域）截至2019年3月7日，核查区采坑范围内开采建筑石料用灰岩矿资源量35963.1立方米，开采量为95661.8t；位于桑村镇驻地东南6.37km，周村东南1.06km（徐敬尧、杨玉亮开采区域）截至2019年3月7日，核查区采坑范围内开采建筑石料用灰岩矿资源量3535.4立方米，开采量为9404.2t。（5）辨认笔录，徐敬尧、周波波、姜东东、陈红兴的辨认笔录。（6）检查笔录、提取痕迹、物证登记表，证实案件提取证物情况。（四）鉴定意见（1）建筑石料用灰岩矿南核查区动用量核查报告、建筑石料用灰岩矿（南区）的价格认定结论书，证实：涉案开采数量95661.8吨（19543.2立方米），价值2869850元。（2）建筑石料用灰岩矿北核查区动用量核查报告、建筑石料用灰岩矿（北区）的价格认定结论书，证实：涉案开采数量9404.2吨（3535.4立方米），价值282130元。（3）枣庄市山亭区桑村镇周山头村东南白某2（白腰子山）南治理区破损山体地质环境治理工程设计，证实：南治理区治理工程经费概算总额74.92万元。（4）枣庄市山亭区桑村镇周山头村东南白某2（白腰子山）北治理区破损山体地质环境治理工程设计，证实：北治理区治理工程经费概算总额12.24万元。（五）书证（1）徐敬尧和杨玉亮采矿过磅记录、周波波和周辉采矿过磅记录，证实：周辉、周波波、徐敬尧、杨玉亮的开采山某1情况。（2）账本、发票一宗，证实：周辉、周波波的销售山某1情况。（3）党员群众代表会议记录、党员工作手册往来积累明细账、现金日记账、村党群议事会议记录，证实：周山头村村委会开会的情况。（4）接受证据材料清单，证实：张合金向公安机关提交周山头村款4.1万元；杨玉亮向公安机关缴纳非法所得4万元；渠怀峰的家属向公安机关缴纳非法所得2.5万元。（5）户籍证明十一份，证实：各被告人的刑事责任能力。（6）刑事判决书，犯罪档案资料，证实：陈红兴、张洋洋的曾犯罪情况。（7）滕州市司法局、山某2区司法局调查评估意见书，证明：王辉、徐建平、张洋洋、姜东东、潘恒、渠怀峰对所居住社区无重大不良影响。（8）案件侦破情况说明、抓获说明、办案说明等：证实各被告人的到案情况。（9）南地质勘测院出具的说明，证实：鉴定的参考标准情况。（10）查封决定书二份，证实：查封被告人周波波、徐敬尧财产情况。（11）周波波和潘恒的微信转账记录、姜东东与周辉的微信转账记录、潘恒与周辉和周波波的微信转账记录，证实：矿石的交易情况。（六）视频资料，证实：周辉等人在周某6非法开采山某1的视频，以及徐建平制止的情况。原审判决认为，被告人周辉、周波波违反矿产资源法的规定，未取得采矿许可证擅自采矿，情节特别严重，被告人徐敬尧、杨玉亮违反矿产资源法的规定，未取得采矿许可证擅自采矿，情节严重，其行为均构成非法采矿罪。枣庄市山亭区桑村镇周山头村村民委员会违反矿产资源法的规定，未取得采矿许可证擅自采矿，情节特别严重，被告人王辉作为该单位直接负责的主管人员，被告人徐建平作为该单位的直接责任人员，应当以非法采矿罪追究其刑事责任。被告人姜东东、张洋洋明知是犯罪所得的矿产资源而予以收购，情节严重，被告人潘恒、陈红兴、渠怀峰明知是犯罪所得的矿产资源而予以收购，其行为均构成掩饰、隐瞒犯罪所得罪。公诉机关指控的罪名成立。被告人周辉到案后如实供述其犯罪事实，退缴部分非法所得，可从轻处罚；被告人周波波因涉嫌殴打他人到案，到案后如实供述公安机关尚未掌握的非法采矿的犯罪事实，系自首，可减轻处罚，退缴部分非法所得，自愿认罪认罚，可从宽处理；被告人徐敬尧因涉嫌殴打他人到案，到案后如实供述公安机关尚未掌握的非法采矿的犯罪事实，系自首，可从轻处罚；被告人杨玉亮主动到公安机关投案，到案后如实供述其犯罪事实，系自首，退缴部分非法所得，可从轻处罚；被告人王辉经电话通知到案，到案后如实供述其犯罪事实，系自首，自愿缴纳部分山体修复费用，自愿认罪认罚，可从宽处理；被告人徐建平经电话通知到案，到案后如实供述其犯罪事实，系自首，自愿缴纳部分山体修复费用，自愿认罪认罚，可从宽处理；被告人姜东东、张洋洋、潘恒、陈红兴、渠怀峰到案后如实供述其犯罪事实，退缴全部非法所得，自愿认罪认罚，可从宽处理；被告人陈红兴系累犯，依法从重处理，被告人张洋洋有前科，可酌情从重处罚。关于被告人周辉的辩护人提出的对周辉开采数额的异议，经查，在案证据能够相互印证，被告人周辉、周波波自2017年左右开采山某1，其开采之前，山体是原始地貌，其犯罪数额应该以鉴定的矿体动用量为准，故其辩护意见，不予采纳。关于被告人周辉的辩护人提出被告人周辉系自首的辩护意见，与审理查明的事实不符，故其辩护意见不予采纳。关于被告人周辉的辩护人提出被告人周辉系从犯的意见，经查，被告人周辉和周波波共同开采山某1，二人分工不同，作用相当，不宜区分主从犯。关于徐建平的辩护人提出的被告人徐建平系从犯的辩护意见，经查，被告人徐建平在犯罪中所起的作用较小，可酌情从轻处罚。关于被告人姜东东、张洋洋、陈红兴、渠怀峰的辩护人提出的上述四被告人系自首的辩护意见，与审理查明的事实不符。附带民事公益诉讼被告周辉、周波波、徐敬尧、杨玉亮的犯罪行为造成环境资源破坏，社会公共利益受到损害，应当承担相应的民事侵权责任，附带民事公益诉讼起诉人的诉讼请求依法应当予以支持。附带民事公益诉讼被告周辉、周波波对其开采的白腰子山山南的修复治理承担连带责任，附带民事公益诉讼被告徐敬尧、杨玉亮对其开采的白腰子山山北的修复治理承担连带责任；附带民事公益诉讼被告王辉、徐建平自愿缴纳修复费用，于法不悖。经被告人王辉、徐建平、姜东东、张洋洋、潘恒、渠怀峰居住地司法局社区矫正部门评估，被告人王辉、徐建平、姜东东、张洋洋、潘恒、渠怀峰对所居住社区无重大不良影响。根据各被告人犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十三条、第三百四十六条、第三百一十二条、第二十五条、第三十一条、第五十二条、第六十四条、第六十五条、第六十七条第一款、第三款、第七十二条、第七十三条、《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条、《中华人民共和国侵权责任法》第四条、第八条、第十二条之规定，以被告人周辉犯非法采矿罪，判处有期徒刑三年十个月，并处罚金人民币40000元；被告人周波波犯非法采矿罪，判处有期徒刑二年六个月，并处罚金人民币40000元；被告人徐敬尧犯非法采矿罪，判处有期徒刑一年六个月，并处罚金人民币20000元；被告人杨玉亮犯非法采矿罪，判处有期徒刑十个月，并处罚金人民币20000元；被告人王辉犯非法采矿罪，判处有期徒刑一年八个月，缓刑二年，并处罚金人民币15000元；被告人徐建平犯非法采矿罪，判处有期徒刑一年六个月，缓刑二年，并处罚金人民币10000元；被告人姜东东犯掩饰、隐瞒犯罪所得罪，判处有期徒刑三年，缓刑三年六个月，并处罚金人民币20000元；被告人张洋洋犯掩饰、隐瞒犯罪所得罪，判处有期徒刑三年，缓刑三年,并处罚金人民币15000元；被告人潘恒犯掩饰、隐瞒犯罪所得罪，判处有期徒刑一年，缓刑一年，并处罚金人民币10000元；被告人陈红兴犯掩饰、隐瞒犯罪所得罪，判处有期徒刑八个月，并处罚金人民币6000元；被告人渠怀峰犯掩饰、隐瞒犯罪所得罪，判处拘役六个月，缓刑六个月，并处罚金人民币6000元；由周某1、张某上缴的4.1万元，各被告人缴纳的非法所得，由扣押机关依法予以没收，上缴国库；追缴被告人周辉、周波波非法所得2829850元（已退缴490000元）；被告人徐敬尧、杨玉亮非法所得247130元（已退缴40000元）；责令附带民事公益诉讼被告周辉和周波波自判决生效后六十日内按照《枣庄市山亭区桑村镇周村东南白某2（白腰子山）南治理区破损山体地质环境治理工程设计方案》对破损山体进行修复治理，并在修复治理范围内承担连带责任；责令附带民事公益诉讼被告徐敬尧、杨玉亮自判决生效后六十日内按照《枣庄市山亭区桑村镇周村东南白某2（白腰子山）北治理区破损山体地质环境治理工程设计方案》对破损山体进行修复治理，并在修复治理范围内承担连带责任；责令附带民事公益诉讼被告周辉、周波波共同承担环境修复鉴定费30000元，附带民事公益诉讼被告徐敬尧、杨玉亮共同承担环境修复鉴定费20000元；上述十三、十四、十五项在各被告人查封在案的物品范围内予以追缴或承担，不足部分继续向被告人追缴或责令被告人承担。宣判后，杨玉亮不服，提出上诉称：1、其构成自首、退缴部分违法所得数额、系初犯、愿意积极缴纳罚金、其不具有社会危害性等情节，应当对其判处缓刑；2、应当以非法获利数额11万元认定其非法所得数额。辩护人提出相同的辩护意见。经二审审理查明的事实和证据与一审相同。本院认为，上诉人杨玉亮、原审被告人徐敬尧违反矿产资源法的规定，未取得采矿许可证擅自采矿，情节严重，原审被告人周辉、周波波违反矿产资源法的规定，未取得采矿许可证擅自采矿，情节特别严重，其行为均构成非法采矿罪。枣庄市山亭区桑村镇周山头村村民委员会违反矿产资源法的规定，未取得采矿许可证擅自采矿，情节特别严重，原审被告人王辉作为该单位直接负责的主管人员，原审被告人徐建平作为该单位的直接责任人员，应当以非法采矿罪追究其刑事责任。原审被告人姜东东、张洋洋明知是犯罪所得的矿产资源而予以收购，情节严重，被告人潘恒、陈红兴、渠怀峰明知是犯罪所得的矿产资源而予以收购，其行为均构成掩饰、隐瞒犯罪所得罪。原审判决定罪准确。关于上诉人杨玉亮提出应当以其非法获利11万数额认定其非法所得数额的上诉理由，本院认为，最高人民法院、最高人民检察院《关于办理非法采矿、破坏性采矿刑事案件适用法律若干问题的解释》第十三条规定非法开采的矿产品价值，根据销赃数额认定；无销赃数额，销赃数额难以查证，或者根据销赃数额认定明显不合理的，根据矿产品价格和数量认定；本案中徐敬尧向侦查机关提供的2018年5月9日至5月28日出售非法开采矿石手记账目为8417吨，徐敬尧和杨玉亮供述非法销赃数额20余万元，勘验核查区动用量核查报告核查开采量为9404.2吨，鉴定意见认定价值为282130元，上诉人杨玉亮和徐敬尧供述的销赃数额不准确，该核查报告和鉴定价值认定的数额和价值与徐敬尧提供的手记账目比较，符合案件实际开采量价值，故认定杨玉亮的非法所得数额为247130元，符合案件事实和法律规定，杨玉亮的该上诉理由不能成立，不予采纳。关于上诉人杨玉亮提出其构成自首、退缴部分违法所得数额、系初犯、愿意积极缴纳罚金、其不具有社会危害性等情节，应当对其判处缓刑的上诉理由，案卷证据证实杨玉亮非法开采矿石情节严重，其具有自首情节、退缴部分非法所得等量刑情节一审量刑时已予以综合考量，一审判决并无不当，其该上诉理由不能成立，不予采纳。原审判决综合考量上诉人和原审被告人犯罪事实和量刑情节予以量刑，量刑适当。综上，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第一项之规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审判长 李 勇审判员 杨 光审判员 来守梅二〇二〇年十二月十七日书记员 王 莹