辽宁省抚顺市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）辽04民终2603号上诉人（原审被告）：中国平安财产保险股份有限公司抚顺中心支公司，住所地抚顺市顺城区临江路**商铺****。负责人：崔杨，该公司总经理。委托诉讼代理人：沈东民，辽宁人民律师事务所抚顺分所律师。被上诉人（原审原告）：何平，女，1959年11月15日出生，汉族，住抚顺市望花区。委托诉讼代理人：任玉，辽宁相如律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：于友，男，1959年7月19日出生，汉族，住抚顺市望花区。上诉人中国平安财产保险股份有限公司抚顺中心支公司（以下简称平安财险抚顺支公司）因与被上诉人何平、于友机动车交通事故责任纠纷一案，不服抚顺市望花区人民法院（2020）辽0404民初629号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年11月16日立案受理后，依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。平安财险抚顺支公司上诉请求：原审法院判决住院伙食补助费10160元明显错误，判决平安财险抚顺支公司承担鉴定费1720元明显错误，请求二审法院在查清事实的基础上撤销该项判决并依法改判住院伙食补助费为4800元，鉴定费1720元由被上诉人承担。事实和理由：1.原审法院判决住院伙食补助费10160元明显错误，根据抚顺公正司法鉴定所的鉴定意见，何平的合理护理期为60天，也就是其住院时长不应超过60天，其住院伙食补助费为4800元。2.原审判决平安财险抚顺支公司承担鉴定费1720元明显错误，根据抚顺公正司法鉴定所的鉴定意见，何平的合理护理期为60天，误工期为150天，改变了何平的护理期和误工期，其鉴定费应由何平承担。何平辩称，同意一审判决。理由：1.何平的护理期和住院时长是两个概念，鉴定意见书中已经记载何平住院时长基本合理，并未指明何平住院时长有不合理之处。鉴定意见确定其护理期为60天，住院期间伙食补助费不应依据护理期计算，而应依据住院时长127天计算，一审法院对住院伙食补助费的计算并无过错。2.根据保险法的相关规定，鉴定费应由平安财险抚顺支公司承担。于友辩称，同意一审判决，不同意平安财险抚顺支公司的上诉请求。何平向一审法院起诉请求：1.请求判令于友、平安财险抚顺支公司赔偿医疗费34270.75元、伙食补助费12700元、护理费18338.8元、误工费20400元、辅助器具费466元、复印费57元、交通费1000元，合计88032.55元；2.诉讼费由于友、平安财险抚顺支公司承担。一审法院认定事实，2019年3月19日14日20分许，于友驾驶辽Ｄ×××**号小型客车行驶至抚顺市米时与行人何平发生交通事故，造成何平受伤。事故发生后，何平被送往中国医大盛京医院集团抚顺医院治疗，诊断为：腰椎骨折L4、左手皮肤撕裂伤、腰间盘突出、颈间盘突出症、全身多处软组织挫伤。何平实际住院127天，花医疗费34270.75元(含于友垫付的医疗费3121.06元)，辅助器具费466元(含卫生用品费328元)。2019年3月20日，抚顺市公安局交通警察支队望花交通警察大队出具的《道路交通事故认定书》认定：于友负全部责任，何平无责任。2020年4月3日，何平以诉称理由诉至法院。审理中，平安财险抚顺支公司申请对何平治疗期限、护理期、误工期等进行司法鉴定。经抚顺市中级人民法院委托，抚顺公正司法鉴定所出具《司法鉴定意见书》认定：何平本次损伤住院期基本合理；误工期为150日、护理期为60日(包括住院期间)。何平为此次诉讼支出复印费57元。另查，肇事车辆辽Ｄ×××**号小型客车所有人系于友。该车在平安财险抚顺支公司投保了机动车交通事故强制责任保险122000元，第三者责任保险1000000元(含不计免赔)，保险期限是2017年2月28日至2018年2月27日，事故发生在保险期限内。何平提供的其与抚顺市新抚金阳家政服务中心签订《聘用协议》的聘用期限2018年9月1日至2020年9月1日，但该家政中心已于2018年4月25日注销。一审法院认为，同时投保机动车第三者责任强制保险(以下简称“交强险”)和第三者责任商业保险(以下简称“商业三者险”)的机动车发生交通事故造成损害的，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：(一)先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；(二)不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；(三)仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。本案中于友驾驶的肇事车辆辽Ｄ×××**号小型客车与何平发生交通事故，造成何平受伤。抚顺市公安局交通警察支队望花交通警察大队认定：于友负全部责任，何平无责任。因各方当事人均无异议，该院予以确认。故于友应对何平合理损失予以赔偿。肇事车辆辽Ｄ×××**号小型客车在平安财险抚顺支公司投保了交强险和商业三者险；故何平所受损失应先由平安财险抚顺支公司在肇事车辆辽Ｄ×××**号小型客车交强险的责任限额范围内予以赔偿，不足部分由平安财险抚顺支公司在商业三者险限额内根据交管部门责任认定予以赔偿，超出部分由于友承担。何平诉请的医疗费34270.75元(含于友垫付医疗费3121.06元)、复印费57元、辅助器具费466元(含卫生用品费328元)，有票据为凭，该院予以确认。关于何平诉请的住院伙食补助费12700元一节，何平实际住院127天，该院仅支持住院伙食补助费80元×127天=10160元。关于何平诉请的护理费18338.8元一节，参照2020年辽宁省道路交通事故损害赔偿服务业标准46970元，即每日128.68元，结合司法鉴定意见，何平护理费应为128.68元×60天=7720.8元。关于何平诉请的误工费20400元一节，因何平提供的与抚顺市新抚金阳家政服务中心签订《聘用协议》的聘用期限2018年9月1日至2020年9月1日，而该家政中心已于2018年4月25日注销，很明显该《聘用协议》是虚假证据，结合何平庭审提供的证人证言前后矛盾，该院对何平诉请的误工费20400元，不予支持。关于何平诉请的交通费1000元一节，平安财险抚顺支公司辩称应按一人一天2元计算，该院结合何平住院及复查情况酌定交通费400元。综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第四十八条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问第十六条，最高人民法院《关于审理人身损害赔偿题的解释》案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十六条之规定，判决：一、原告何平的医疗费34270.75元(含被告于友垫付医疗费3121.06元)、住院伙食补助费10160元、交通费400元、辅助器具费466元、护理费7720.8元，合计53017.55元，其中，被告中国平安财产保险股份有限公司抚顺中心支公司在辽Ｄ×××**号小型客车机动车交通事故强制保险范围和机动车第三元，给付被告于友者责任险范围内赔偿原告何平49896.493121.06元；二、被告于友赔偿原告何平复印费57元；三、驳回原告何平的其它诉讼请求。上述款项，于本判决生效后十日内给付。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付延迟履行期间的债务利息。案件受理费2001元，由原告何平承担876元，被告于友承担1125元。二审查明的事实同一审查明的事实。本院认为，《中华人民共和国保险法》第六十四条规定：保险人、被保险人为查明和确定保险事故的性质、原因和保险标的的损失程度所支付的必要的、合理的费用，由保险人承担。鉴定费是为查明何平因本次事故所受损伤而支出的合理费用，根据上述法律规定，应由保险公司承担，故平安财险抚顺支公司的此项上诉请求无法律依据，本院不予支持。何平因本次交通事故住院治疗127天，一审法院依据何平的住院天数确定其住院伙食补助费符合客观事实，平安财险抚顺支公司主张依据鉴定结论中护理期限作为确定住院伙食补助费，但护理期限与实际住院期限不是同一概念，二者不能混同，故平安财险抚顺支公司的此项上诉请求无事实依据，本院不予支持。综上所述，平安财险抚顺支公司的上诉请求无事实依据和法律依据，应予驳回;一审判决认定事实清楚,适用法律正确,应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费50元，由上诉人中国平安财产保险股份有限公司抚顺中心支公司负担。本判决为终审判决。审判长 韩 强审判员 王冬雨审判员 韩 雪二〇二〇年十二月十五日书记员 刘 娟