山东省济宁市中级人民法院刑 事 裁 定 书（2020）鲁08刑终483号原公诉机关山东省济宁市任城区人民检察院。上诉人（原审被告人）李某，绰号小飞，男，1970年2月20日出生于山东省嘉祥县，汉族，初中文化程度，嘉祥县原某村党支部书记，户籍所在地嘉祥县。因涉嫌犯职务侵占罪，于2019年8月9日被刑事拘留，2019年8月22日被逮捕。现羁押于济宁市看守所。辩护人王玉柱、于科，山东众翊轩律师事务所律师。济宁市任城区人民法院审理任城区人民检察院指控原审被告人李某犯贪污罪、职务侵占罪、寻衅滋事罪一案，于2020年9月3日作出（2020）鲁0811刑初150号刑事判决。原审被告人李某不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，听取上诉人及其辩护人的意见，认为事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。原审判决认定：(一)贪污事实被告人李某担任某镇某村党支部书记期间，2013年下半年，某镇辖区内的洙水河升级改造工程，需征用某村的土地，被告人李某在协助某镇人民政府统计上报永久性占地亩数过程中，利用职务上的便利，以虚报本村村民李某5、李某6、李某7、李某1四家永久性占地亩数的手段，骗取征地补偿款62033.4元，并据为己有。原审判决认定上述事实的证据有：记账凭证复印件、借款单复印件、李某银行交易明细等书证，证人李某7、李某1等人的证言及被告人李某供述与辩解。(二)职务侵占事实1.2011年6月，被告人李某在担任某镇某村党支部书记期间，山东圣丰种业科技有限公司与某村委会签订土地租赁合同，租种某村666.7935亩土地，用于种植良种，被告人李某利用职务上的便利伙同本村主任李某2和村会计李某8，将村集体土地租金中的30000元私分，其中李某、李某2、李某8各分得10000元。案发后，李某2、李某8二人分别将侵占的10000元退给经开区监工委。2.2012年6月，被告人李某在担任某镇某村党支部书记期间，山东圣丰种业科技有限公司因单方面终止与某村土地租赁合同，支付给了某村违约金180034.24元，被告人李某利用职务上的便利，将违约金中的80034.24元据为己有。3.2013年下半年，被告人李某在担任某镇某村党支部书记期间，某镇辖区内的洙水河升级改造工程，需占用某村的土地，被告人李某利用职务上的便利，将村集体的9.3835亩土地登记在其妻子马某和其长子李某5名下，并将该9.3835亩集体土地补偿款52547元据为己有。4.2018年年底，被告人李某在担任某镇某村党支部书记期间，某镇启动紫薇小镇项目，需占用某村的土地，被告人李某利用职务上的便利，将村集体34.41亩土地登记在其妻子马某名下，并将该34.41亩集体土地补偿款34410元据为己有。综上，2011年至2018年，被告人李某担任某村党支部书记期间，利用其职务上的便利，占有村集体财产共计人民币196991.24元，其中12000元支付给吴振华，用于某村集体修路。原审判决认定上述事实的证据有：山东省农村土地承包经营权土租合同、记账凭证复印件、李庄村2014年洙水河航道升级征地补偿发放明细表等书证，证人李某8、李某2、郭某、马某等人的证言及被告人李某的供述与辩解。(三)寻衅滋事事实2004年12月24日19时许，被告人李某在济宁经济技术开发区某镇杨庄村熟食店内购买熟食，在店内遇到某镇杨庄村村民杨某1，被告人李某无事生非，以杨某1磨面坊磨的面黑为借口，要求杨某1为其付购买的熟食钱，遭拒绝后，被告人李某对杨某1拳打脚踢，致杨某1鼻骨骨折、面部损伤，经法医鉴定，杨某1鼻骨骨折为轻伤，面部损伤为轻微伤。案发后，被害人杨某1报警，嘉祥县公安局于2004年12月25日立案侦查，被告人李某于2004年12月25日因涉嫌故意伤害罪被嘉祥县公安局刑事拘留，因嘉祥县人民检察院不予批准逮捕于2005年1月8日被释放。庭审前，被害人杨某1表示收到被告人李某赔偿的经济损失14000元。原审判决认定上述事实的证据有：被害人杨某1的陈述，嘉祥县人民检察院审查批捕案件卷宗材料复印件、嘉祥县人民医院病员诊断证明书、螺旋CT检查报告单等书证，证人李某2、李某3、李某4等人的证言及鉴定意见等。另有综合证据户籍证明、个人基本情况、村干部履历表、党代表证明、济公经开（马）受案字[2019]25号、46号、47号、59号、81号受案登记表、行政处罚决定书等证据在卷佐证。原审法院审理认为，被告人李某在担任某镇某村党支部书记期间，利用协助某镇政府从事土地征收工作之便，采取虚报冒领的手段侵吞国家财产，数额较大，其行为已构成贪污罪。被告人李某利用担任某镇某村党支部书记职务之便，将村集体财产非法占为己有，数额较大，其行为已构成职务侵占罪。被告人李某无事生非，随意殴打他人，造成他人轻伤，情节恶劣，其行为已构成寻衅滋事罪。指控被告人李某犯寻衅滋事罪，该案发生于2004年12月24日，追诉期限为十年，2011年6月至2018年底，被告人李某犯职务侵占罪，在追诉期限内又犯罪，前罪追诉的期限从犯后罪之日起计算；指控的被告人李某犯寻衅滋事罪没有超过追诉期限。指控被告人李某犯贪污罪，该案发生于2013年下半年，追诉期限为五年，2011年6月至2018年底，被告人李某犯职务侵占罪，在追诉期限内又犯罪，前罪追诉的期限从犯后罪之日起计算；指控的被告人李某犯贪污罪没有超过追诉期限。指控被告人李某犯职务侵占罪，4起职务侵占行为发生于2011年6月至2018年底，犯罪行为处于连续状态，追诉期限从犯罪行为终了之日起计算；指控的被告人李某犯职务侵占罪没有超过追诉期限。被告人李某犯贪污罪、职务侵占罪、寻衅滋事罪，依法应当数罪并罚。被告人李某的违法所得，依法应予追缴。依照《中华人民共和国刑法》第八十七条、第八十九条、第三百八十二条、第三百八十三条第一款第（一）项、第二百七十一条第一款、第二百九十三条第一款第（一）项、第六十九条、第六十四条、第五十二条、第五十三条、第六十一条，《关于〈中华人民共和国刑法〉第九十三条第二款的解释》，最高人民法院、最高人民检察院《关于办理贪污贿赂刑事案件具体适用法律若干问题的解释》第一条第一款、第十八条、第十九条第二款的规定，以被告人李某犯贪污罪，判处有期徒刑七个月，并处罚金人民币十万元；以其犯职务侵占罪，判处有期徒刑一年三个月；以其犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑一年。决定执行有期徒刑二年七个月，并处罚金人民币十万元；被告人李某贪污所得赃款62033.4元，依法追缴，上缴国库；被告人李某职务侵占赃款184991.24元，责令退赔给被害单位某镇某村。其中扣押在案的赃款20000元，由扣押机关发还某镇某村，不足部分164991.24元，依法继续追缴后发还某镇某村。上诉人李某上诉提出，认定其构成贪污罪、职务侵占罪、寻衅滋事罪事实不清、证据不足；除指控的职务侵占罪第四起外，其他犯罪均已超过诉讼时效，不应按判处刑罚。请求二审法院查明事实，宣告其无罪。其辩护人提出的主要辩护意见与李某辩解一致。经二审审理查明的事实、证据与一审相同。一审法院在判决书中列举的认定本案事实的证据，已在一审开庭时质证并确认，本院审查后予以确认。在本院审理期间，上诉人李某及其辩护人均未提出新的证据。本院认为，上诉人李某在担任某镇某村党支部书记期间，利用协助某镇政府从事土地征收工作之便，采取虚报冒领的手段侵吞国家财产，数额较大，其行为已构成贪污罪。李某利用担任某镇某村党支部书记职务之便，将村集体财产非法占为己有，数额较大，其行为已构成职务侵占罪。李某无事生非，随意殴打他人，造成他人轻伤，情节恶劣，其行为已构成寻衅滋事罪。李某犯贪污罪、职务侵占罪、寻衅滋事罪，依法应当数罪并罚。李某的违法所得，依法应予追缴。原审判决根据李某的犯罪事实、性质、认罪悔罪态度等对其作出判处。李某上诉提出的辩解及其辩护人提出的相应辩护意见，在一审审理期间均已提出，原审判决对此进行的分析评判，符合法律规定及司法精神。李某的上诉辩解及其辩护人提出的相应辩护意见均不能成立，不应采纳。原审判决认定事实清楚，定罪准确，量刑适当。审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项之规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审判长  鞠茂亮审判员  侯鸿波审判员  汪忠玲二〇二〇年十二月八日书记员  丁晓婧