辽宁省辽阳市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）辽10民终2387号上诉人（原审原告）：刘文义，男，1961年1月16日出生，汉族，现住辽阳市文圣区，系灯塔市一品嘉抻面馆厨师。委托诉讼代理人：张艳霞（刘文义妻子），女，1970年5月18日出生，汉族，现住辽阳市文圣区，无业。上诉人（原审被告）：中国平安财产保险股份有限公司辽阳中心支公司，住所地辽阳市白塔区南新华路**。负责人：王昊，该公司经理。委托诉讼代理人：张显，辽宁诚信泰律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：周明玉，男，1961年1月16日出生，汉族，现住辽阳市文圣区。上诉人刘文义、中国平安财产保险股份有限公司辽阳中心支公司因与被上诉人周明玉机动车交通事故责任纠纷一案，不服辽阳市文圣区人民法院（2020）辽1003民初770号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年12月3日立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人刘文义及其委托诉讼代理人张艳霞，上诉人中国平安财产保险股份有限公司辽阳中心支公司的委托诉讼代理人张显到庭参加诉讼。被上诉人周明玉经本院合法传唤，未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。刘文义上诉请求：一、请求撤销辽阳市文圣区人民法院（2020）辽1003初字第770号民事判决书，依法改判被上诉人增加给付上诉人误工费7100元；二、一、二审诉讼费用由被上诉人承担。事实与理由：一审认定事实错误，鉴定报告明显违背常识。一、刘文义交通事故受伤后，经诊断为胫骨平台伴腓骨骨折、膑骨骨折、膝关节半月板损伤、膝关节十字韧带副韧带损伤、跖骨骨折等多处伤情，并进行内固定治疗。二次手术出院后，医嘱记载出院后注意休息，患肢拄拐保护3个月，不允许剧烈活动，防止再骨折。辽阳市中心医院系国家三甲医院，刘文义出院后，均系按照医嘱进行治疗，没有任何过错，产生的误工损失也是因此次交通事故千万的直接损失，完全应当由被上诉人进行赔偿。二、鉴定机构对于鉴定报告出尔反尔，随意性太大。第一次报告明确鉴定误工时间为180天，第二次又确定为109天。鉴定机构粗心大意，出具鉴定结论后，居然不清楚是第一次手术误工期还是第二次手术误工期，这样的鉴定报告如何让伤者信服。鉴定报告明显违背常识，刘文义出院医嘱明确其三个月均需要拄拐，难道三个月零一天就可以马上工作了吗？因此，不应当采信一审鉴定报告。综上，一审认定事实错误，鉴定报告明显违背常识。请求撤销辽阳市文圣区人民法院（2020）辽1003初字第770号民事判决书，依法改判被上诉人增加给付上诉人误工费7100元，维护上诉人合法权益。中国平安财产保险股份有限公司辽阳中心支公司上诉请求：一、请求法院依法撤销辽阳市文圣区人民法院于2020年9月29日作出的（2020）辽1003民初770号民事判决；二、请求法院依法改判不赔偿被上诉人刘文义误工费10900元，不服金额为10900元。三、本案一审、二审诉讼费用由各被上诉人承担。事实及理由：一审法院认定事实及适用法律错误，请二审法院依法查明事实，并予以改判，支持上诉人的上诉请求。被上诉人刘文义曾于2018年4月17日被评定为伤残，上诉人己在（2018）辽1003民初136号民事案件中对被上诉人误工费按最长时间计算到定残前一日进行赔付，定残后的误工费己通过残疾赔偿金的形式予以替代，故被上诉人现主张二次手术期间的误工费用与法律规定不符，故请二审法院依法改判，支持上诉人的上诉请求。周明玉未出庭，未提交答辩意见。刘文义向一审法院起诉请求：一、判令二被告赔偿原告因交通事故二次手术产生的相关损失70197.24元，其中医疗费17369.14元、住院伙食补助费950元、误工费48300元、护理费2743.60元、复印费34.5元、交通费800元；二、诉讼费用由被告承担。一审法院认定的事实：2017年9月17日21时10分，在辽阳市文圣区京都城小区前，被告周明玉驾驶辽Ｋ×××**汽车与原告刘文义驾驶的辽Ｋ×××**两轮摩托车发生交通事故，造成两车车损、原告刘文义受伤。辽阳市公安交警支队事故处理大队出具《道路交通事故认定书》认定，周明义负该起事故的全部责任，刘文义无责任。原告受伤后，被送到辽阳市中心医院住院治疗，经诊断为左侧胫骨平台粉碎性骨折，左侧腓骨近端粉碎性骨折，左膝膑骨骨折，左膝关节内外侧半月板前后角损伤，左膝前后交叉韧带、内外侧副韧带、股四头肌腱及髌韧带损伤，左膝髌上囊区积液、髌下脂肪囊、左膝关节腔及十字交叉韧带周积液，左足4、5跖骨骨折，腔隙性脑梗塞。原告住院137天。原告刘文义就此次交通事故将被告周明玉、平安财险辽阳公司起诉至辽阳市文圣区人民法院，辽阳市文圣区人民法院作出（2018）辽1003民初136号民事判决书，判令被告平安财险辽阳公司赔偿原告刘文义各项损失人民币279565.5元，其中医疗费54918.93元、伙食补助费6850元、营养费4500元、误工费22550元、护理费22264.92元、复印费112元、残疾辅助器具费1415.25元、鉴定费3300元、伤残赔偿金144654.4元、精神抚慰金11000元、交通费1500元、财物损失5000元、车损1500元。被告平安财险辽阳公司对原告作出了赔偿。2020年4月13日，原告到辽阳市中心医院住院，进行交通事故后二次手术取出内固定物。经诊断为左侧胫骨近端骨折术后；左膝内侧半月板后角体部Ⅲ度损伤；外侧半月板前角Ⅱ度损伤；余半月板考虑I度损伤；左膝髌韧带、前交叉韧带及内侧副韧带损伤；左膝关节腔及髌上囊积液；右侧踝部肿物。原告住院19天，住院期间二级护理19天，出院医嘱：休息1个月，患肢3个月内不允许剧烈活动，防止再骨折，病情变化随诊。右侧踝部肿物建议手术切除治疗。原告共支付医疗费17369.14元，复印费34.5元。在诉讼过程中，被告平安财险辽阳公司认为原告刘文义主张的误工期超过了其伤情所需合理时长，故申请对刘文义合理误工时长进行鉴定。经一审法院委托辽阳市中级人民法院进行鉴定。辽阳市中级人民法院委托沈阳市汽车工程学校司法鉴定所进行鉴定。2020年7月1日，沈阳市汽车工程学校司法鉴定所出具沈汽工鉴[2020]法临第07007号法医临床司法鉴定意见书，鉴定意见：刘文义误工期（自本次受伤后）建议为180天。原告因鉴定支付交通费248.5元，垫付鉴定费800元。原告自述受伤前是厨师，日工资100元。庭审中原告与被告平安财险辽阳公司对180天误工期理解不一致，原告认为是二次手术后误工期180天。被告认为该误工期是从2017年9月17日住院开始计算，两次住院误工期一共是180天，原告已赔偿完毕。故一审法院对沈阳市汽车工程学校司法鉴定所作出的鉴定意见书提出咨询如下：1、该180天误工期是从何时起算？是第一次住院误工期还是做二次手术的误工期？2、是否为一审法院委托鉴定事项即刘文义因本次事故造成的二次手术的合理误工时长进行的鉴定结论，请加以说明。沈阳市汽车工程学校司法鉴定所于2020年9月10日出具情况说明，根据委托事项，检阅相关材料，对伤后病历刘文义诊断的左侧胫腓骨近端及髌骨骨折，左侧胫骨平台粉碎性骨折，左膝关节内外侧半月板、前后交叉韧带、内外侧副韧带损伤进行认定、评估，结合其自身情况，损伤情况，临床医疗等因素，其左下肢损伤全程的误工期，依据《人身损害误工期、护理期、营养期评定规范》(GA/T1193-201410.2.13.b)规定之上限，建议为180天（自本次受伤后）。现知悉其第一次手术合理误工期限已判决完成，如果单指第二次手术的合理误工期限，建议根据临床治疗恢复情况确定，根据病历材料记载，其第二次手术实际住院天数19天，出院医嘱记载嘱患者出院后注意休息，患肢拄拐保护3个月，不允许剧烈活动，防止再骨折。结合以上信息，建议其第二次手术的合理误工期为19天+90天=109天。一审法院对该情况证明进行质证，原告仍坚持按第一次鉴定结论180天计算误工期。被告平安财险辽阳公司认为原告第一次起诉时已鉴定二次手术误工期是90天，认为109天过高，认为二次手术期间误工费不应再另行赔偿。另查，辽Ｋ×××**号车系被告周明玉所有，在被告平安财险辽阳公司投保了交强险、第三者责任险赔偿限额50万元，不计免赔，事故发生在保险期间内。上述事实，有原、被告陈述、交通事故责任认定书、病历、门诊票据、住院医疗票据、司法鉴定意见书及鉴定费票据、交通费票据、复印费票据、判决书等证据在卷证明，一审法院予以确认。一审法院认为，公民的生命健康权、财产权受法律保护。侵害人因过错造成他人人身、财产损害的，相关赔偿义务人应承担赔偿责任。本案系因道路交通事故引发的损害赔偿案件，交警部门根据涉案交通事故经过认定周明玉负事故全部责任，刘文义无责任，双方当事人均无异议，一审法院予以确认。刘文义因此事故产生二次手术费用，被告应予赔偿。鉴于被告周明玉驾驶的辽Ｋ×××**号车在被告平安财险辽阳公司投保了交强险、第三者责任险赔偿限额50万元，不计免赔，事故发生在保险期间内，故对于刘文义的损失应由被告平安财险辽阳公司在保险赔偿限额内赔偿。关于沈阳市汽车工程学校司法鉴定所出具的鉴定报告及情况说明，因该鉴定是由被告平安财险辽阳公司申请鉴定，经双方当事人摇号选定鉴定机构，现双方当事人没有证据证明该司法鉴定程序违法及鉴定机构或鉴定人员不具有鉴定资格等符合重新鉴定的相关证据，故一审法院对该鉴定机构出具的鉴定意见及情况说明予以采信。关于原告主张的医疗费17369.14元、住院伙食补助费950元、复印费34.5元，有住院病志、收据等为证，符合法律规定，一审法院予以支持；关于原告主张的护理费2743.60元一节，因原告住院19天，二级护理，原告按起诉时的标准144.4元要求支付护理费符合法律规定，故一审法院对原告该主张予以支持；关于被告辩解按新标准128元赔偿护理费无法律依据，一审法院对被告该辩解不予采信；关于原告主张误工费48300元一节，依据沈阳市汽车工程学校司法鉴定所出具的鉴定意见书及情况说明，一审法院确认原告误工期为109天，故原告误工费应为100元×109天=10900元，故原告主张合理部分，一审法院予以支持，超出部分，不予支持；关于原告主张的交通费800元一节，依据原告住院天数及鉴定花费的交通费，一审法院酌定给付450元，超出部分，不予支持；原告垫付鉴定费800元，被告平安财险辽阳公司应予支付。综上，原告损失合计33247.24元，应由被告平安财险辽阳公司在保险赔偿限额内予以赔偿。关于原告请求误工费按照180天计算无法律依据，对原告该请求不予支持。关于被告辩称对原告本次起诉主张的医疗费等相关赔偿项目不同意理赔一节，无法律依据，对被告该辩解不予采信。关于被告辩称其支付复印费22元，请求由原告或者由周明玉承担无法律依据，一审法院不予支持。经调解无效，依照《中华人民共和国民法通则》第九十八条、《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第四十八条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《中华人民共和国保险法》第十四条、第六十五条、第六十六条、参照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决：被告中国平安财产保险股份有限公司辽阳中心支公司于本判决生效后10日内一次性赔偿原告刘文义经济损失合计33247.24元。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1560元，减半收取780元，被告中国平安财产保险股份有限公司辽阳中心支公司承担370元，原告刘文义承担410元。二审中，当事人没有提交新的证据。本院经审理查明，一审判决认定的事实属实。本院认为，当事人可以就查明事实的专门性问题向人民法院申请鉴定。当事人对鉴定书的内容有异议的，应当在人民法院指定期间内以书面方式提出。对于当事人的异议，人民法院应当要求鉴定人作出解释、说明或者补充。本案交通事故受害人刘文义二次手术的误工期，经法院委托，由沈阳市汽车工程学校司法鉴定所依法作出司法鉴定意见书：刘文义误工期（自本次受伤后）建议为180天。经双方提出异议后作出补充情况说明，该鉴定程序合法有效，本院予以采信。上诉人刘文义主张按照180天计算二次手术误工期，因该鉴定机构对180天的误工期有明确的补充情况说明，故一审法院依照鉴定机构的补充情况说明认定本次误工期109天并无不当，本院予以确认。对上诉人刘文义的该项上诉请求，本院不予支持。误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。本案上诉人刘文义二次手术期间发生误工损失情况属实，上诉人中国平安财产保险股份有限公司辽阳中心支公司主张本次误工费已通过残疾赔偿金替代没有法律依据，本院不予支持。综上所述，中国平安财产保险股份有限公司辽阳中心支公司和刘文义的上诉请求均不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费130元，由上诉人中国平安财产保险股份有限公司辽阳中心支公司负担80元，由刘文义负担50元。本判决为终审判决。审判长 都 伟审判员 胡 玲审判员 徐莲凤二〇二〇年十二月二十五日法官助理郝丽鑫书记员孔莹