北京市第三中级人民法院民 事 判 决 书(2020)京03民终14915号上诉人（原审原告）：卢凤瑞，男，1956年12月10日出生，满族，农民，住北京市怀柔区。被上诉人（原审被告）：郝爱蕊，男，1983年7月31日出生，汉族，农民，住北京市怀柔区。委托诉讼代理人：韩德镇，北京市环亚律师事务所律师。上诉人卢凤瑞因与被上诉人郝爱蕊提供劳务者受害责任纠纷一案，不服北京市怀柔区人民法院（2020）京0116民初1508号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年12月2日立案受理后，根据《全国人民代表大会常务委员会关于授权最高人民法院在部分地区开展民事诉讼程序繁简分流改革试点工作的决定》，依法适用第二审程序，由审判员独任审理，公开开庭审理了本案。上诉人卢凤瑞，被上诉人郝爱蕊之委托诉讼代理人韩德镇到庭参加诉讼。本案现已审理终结。卢凤瑞上诉请求：1.请求对怀柔区人民法院（2020）京0116民初1508号民事判决进行改判，改判为郝爱蕊赔偿42000元。2.一二审诉讼费由郝爱蕊负担。事实与理由：一、一审判决认定事实有误，于法不公。我使用角磨机是郝爱蕊雇佣的谢辉让用的，也没告诉我怎么用，我应当无责任。误工期给我认定为120天太少，应认定为150天。护理费、出院后按20天计算也太低。营养费按每天30元标准，按60天计算都不合理。我提供了交通费票据，又让我提供当日治疗记录，医生都打在电脑里，我怎么能提供呢？我的交通费都是真实的。二、鉴定费2100元，是我垫付的，既然让郝爱蕊负担，只判决他交给法院，也未判决给我，应当判给我。郝爱蕊辩称，不同意卢凤瑞上诉请求。我方认为一审认定卢凤瑞应承担的责任过低，另外我方垫付的1080元未扣除，但我方没有上诉。卢凤瑞向一审法院起诉请求：要求郝爱蕊赔偿卢凤瑞误工费12000元、护理费12000元、营养费6000元、伙食补助费3300元、伤残补助费60000元、精神损失费20000元、交通费680元、医疗费21.3元，以上共计114001元。庭审时，卢凤瑞将诉讼请求变更为误工费18000元（120×150天）、护理费9000（150×60天）元、营养费6000（100×60天）元、伙食补助费5100（150×34）元、交通费314元、医疗费1403元和鉴定费2100元，以上共计41917元。一审法院认定事实：卢凤瑞与郝爱蕊为雇佣关系。2018年和2019年3月2日至2019年8月16日上午，郝爱蕊多次雇卢凤瑞等人为其承包的绿化工程栽树、浇树、除草等，每天工资120元。2019年8月16日下午，郝爱蕊让带班谢辉和卢凤瑞等三人从事郝爱蕊家里的改床工作，卢凤瑞称谢辉让他拿带锯齿的角磨机锯木方子，卢凤瑞在自上往下锯木方没有锯透后擅自从木方下面往上抄了一下，因卢凤瑞没有攥住角磨机导致角磨机将卢凤瑞右上肢划伤，卢凤瑞急忙将正在转动的角磨机扔在地上，角磨机又将其右脚划伤。郝爱蕊即将卢凤瑞送至北京市红十字会急诊抢救中心医院救治，卢凤瑞自2019年8月16日至2019年9月19日住院，医院诊断结果为右肱二头肌腱部分断裂，右胫后肌腱部分断裂，右腕开放伤口，右踝开放伤口等。郝爱蕊为卢凤瑞交付了受伤当日和住院期间的医疗费6万余元并为卢凤瑞支付了住院期间伙食补助费和护工的护理费。卢凤瑞出院后在郝爱蕊家免费吃住至2019年11月16日。2020年3月4日，卢凤瑞持诉称理由和请求来院。本案在审理过程中，卢凤瑞陈述郝爱蕊未给付3000元补偿，只给过补偿款1080元，即经核算：8月7日欠我工钱8440元，8月13日至8月16日4天尚欠我工钱480元，两项合计8920元，以上工钱郝爱蕊分两笔给了我1万元，其中包含1080元补偿款。卢凤瑞申请对其误工期、护理期和营养期鉴定，2020年9月24日，法大法庭科学技术鉴定研究所出具了司法鉴定书，结论为：被鉴定人卢凤瑞的误工期60-150日、护理期30-60日、营养期30-60日。卢凤瑞提交了欠工资和受伤补贴6000元的欠条、医疗费票据和住院病历、出租车和高速费票据及鉴定报告。郝爱蕊认为应扣除1080元补偿款，出租车和高速费票据与本案无关，认可鉴定报告的真实性但确定三期时应当结合卢凤瑞的受伤程度，不能按照最高标准确定。一审法院认为，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。卢凤瑞虽然于庭审时要求郝爱蕊赔偿伙食补助费5100元，但卢凤瑞已认可郝爱蕊支付了其住院期间的伙食补助费，故一审法院对于其该项请求不予考虑。雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。被侵权人对于损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。受害人卢凤瑞在为郝爱蕊家改床时被角磨机划伤，郝爱蕊作为雇主应当承担赔偿责任。因卢凤瑞使用角磨机工作时违反了操作规程，故卢凤瑞本人对于其受伤的后果亦存在过错，因此可减轻郝爱蕊的责任。卢凤瑞受郝爱蕊雇佣为其提供劳务，在从事雇佣活动的过程中受伤，郝爱蕊作为雇主，应当依法赔偿误工费、护理费、营养费、医疗费。一审法院根据误工期、护理期和营养期的鉴定报告意见和卢凤瑞的伤情综合确定上述费用的金额，关于误工费按照每天120元，卢凤瑞请求赔偿150天过高，一审法院酌情确定为120天。关于护理费9000元一项，因卢凤瑞住院期间郝爱蕊已经安排护工并支付了护理费，故一审法院对其住院34天的护理费不予考虑，一审法院仅酌情考虑其出院后20天的护理费，按照每天150元计算，金额为3000元。关于营养费卢凤瑞请求按照每天100元考虑无据，鉴于卢凤瑞出院后在郝爱蕊家免费用餐至2019年11月16日，一审法院按照每天30元的标准计算60天核算数额为1800元。因卢凤瑞请求的赔偿1403元系为治伤支付的医疗费，故一审法院对此予以支持。因卢凤瑞仅提供了交通费票据，并无当日到医院复查的门诊病历和药费单据予以佐证，故一审法院对其该项诉讼请求不予支持。郝爱蕊称在卢凤瑞受伤后其支付了补偿款1080元应当扣除，卢凤瑞不认可，因双方均认可该项系补偿款，故一审法院对郝爱蕊的辩称意见不予采信。据此，上述各项赔偿项目金额总计为20603元，综合双方过错程度来看，一审法院确定郝爱蕊在本案中应承担90％的损害赔偿责任，卢凤瑞在本案中应自行承担10％的责任。据此，一审判决如下：一、郝爱蕊于判决生效之日起七日内赔偿卢凤瑞误工费、护理费、营养费和医疗费共计18542.7元；二、驳回卢凤瑞的其他诉讼请求。如果郝爱蕊未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。鉴定费2100元，由郝爱蕊负担（于判决生效之日起七日内交纳）。本院二审期间，当事人没有提交新证据。本院二审认定的事实与一审认定事实一致。本院认为，本案争议焦点在于卢凤瑞主张的误工期天数、护理期天数、给付营养费标准及天数、交通费是否成立。卢凤瑞主张误工期应按照150天进行认定；出院后的护理期按60天计算；营养费按每天100元标准，按150天计算；郝爱蕊应承担交通费600余元。对此本院认为，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。关于误工期、护理期、营养期的认定应结合医院诊断证明以及司法鉴定意见书进行确定。卢凤瑞所主张的误工期天数、护理期天数、给付营养费标准及天数，均未提供证据予以证明，于法无据。故对其上述意见本院不予支持。关于卢凤瑞主张的交通费，虽有出租车票据，但不能证明系用于案涉事故就医所产生，亦缺乏必要性的证据，故交通费用无法认定。一审法院关于误工期天数、护理期天数、给付营养费标准及天数、交通费的认定具有合法依据，本院予以确认。综上所述，卢凤瑞的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费848元，由卢凤瑞负担（已交纳）。本判决为终审判决。审 判 员  孙 京二〇二〇年十二月十四日法官助理  王玮玮法官助理  张钰鑫书 记 员  何昕燏