山东省青岛市中级人民法院 民 事 判 决 书 (2020)鲁02民终12005号 上诉人（原审被告）：世茂天成物业服务集团有限公司天津分公司，住所地天津市滨海新区中新生态城中津大道**。 负责人：闫佩伦，总经理。 委托诉讼代理人：吴桐，男，该公司工作人员。 被上诉人（原审原告）：程楠，女，1992年2月9日出生，汉族，住山东省青岛市市**。 委托诉讼代理人：曹荣君，国浩律师（青岛）事务所律师。 原审被告：世茂天成物业服务集团有限公司青岛分公司，住，住所地山东省青岛高新技术产业开发区祥源路以东西路以南。 负责人：闫佩伦，总经理。 上诉人世茂天成物业服务集团有限公司天津分公司（以下简称世茂天成天津公司）因与被上诉人程楠、原审被告世茂天成物业服务集团有限公司青岛分公司（以下简称世茂天成青岛公司）劳动争议纠纷一案，不服山东省青岛市城阳区人民法院（2020）鲁0214民初8048号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年10月19日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。 世茂天成青岛公司上诉请求：撤销山东省青岛市城阳区人民法院(2020)鲁0214民初8048号民事判决，改判上诉人无需支付程楠赔偿金9274元或依法将本案发回重审。事实和理由：一、原审认定上诉人解除与被上诉人劳动合同系违法解除缺乏事实及法律依据。原审认为上诉人提交的公司的规章制度未经过合法程序，缺乏事实及法律依据，上诉人在原审提交了上诉人公司奖惩管理制度、考勤管理及假期管理制度并附上诉人工会对相关制度的认可，由此可以看出上诉人工会对相关的制度予以认可。上诉人已经对相关的制度经过相关的民主审批程序，符合合法审批程序并且尽到了举证责任，而被上诉人未举证证明上诉人提交的证据不符合相关法定程序，举证责任的分配明显不符合相关的法律规定。在原审案件中，上诉人提交了被上诉人2020年4月13日至5月25日的请假记录，被上诉人对此证据真实性无异议，由此可以看出被上诉人知晓并会实际运用上诉人公司的相关制度，而在2020年5月26日始，被上诉人未按公司的相关制度履行请假手续，从根本上违反了公司的管理制度，虽然上诉人并无法定和约定的通知被上诉人到岗或者提交相关手续的义务，但是上诉人还是对被上诉人发送了相关的催告，要求被上诉人尽快到岗或者完成相关的请假手续，被上诉人对此仍是置之不理，后上诉人系基于被上诉人严重违反公司制度才与被上诉人解除劳动关系。上诉人与被上诉人解除劳动关系也系无奈之举并非违法解除。原审对被上诉人的平均工资明显认定不当。被上诉人自2019年8月26日入职的劳动合同明确约定了工资的发放标准，假使以被上诉人的实际薪资收入为基数计算平均工资也须从被上诉人入职开始起算。根据原审依据的《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条的约定：“经济补偿按劳动者在本单位工作的年限”，上诉人与被上诉人对2019年8月26日入职的事实予以认可，由此可见此时间应为被上诉人在上诉人公司工作的起始时间，应该由此计算工作年限，而原审对此段的工作时间不予认可，明显缺乏事实及法律依据。 程楠辩称，上诉人违法解除劳动合同，应当支付赔偿金。二、一审认定的平均工资数额低于答辩人的平均工资，应得到支持。 程楠向一审法院起诉请求：1.世茂天成青岛公司、世茂天成天津公司于15日内为程楠办理离职手续；2.世茂天成青岛公司、世茂天成天津公司支付2020年5月份工资4637元；3世茂天成青岛公司、世茂天成天津公司支付赔偿金9274元；4.世茂天成青岛公司、世茂天成天津公司支付程楠垫付的快递费431元。 一审法院认定事实：一、程楠于2019年8月26日与世茂天成天津公司签订劳动合同，在世茂天成青岛公司处工作，从事社区经营专员工作，程楠在工作期间的工资由世茂天成天津公司发放，于2019年9月10日发放1106.82元（摘要为7月工资）、于2019年10月10日发放4119.8元、2019年11月8日发放3979.8元、2019年12月10日发放8753.8元、2020年1月10日发放4024.8元、2020年1月22日发放2134元、2020年2月10日发放6653.81元、2020年3月10日发放3919.8元、2020年4月10日发放4090.46元、2020年5月9日发放2950.14元。世茂天成青岛公司为其缴纳社会保险费。2020年5月28日世茂天成天津公司向程楠发了劳动关系解除/终止通知书，将程楠辞退。程楠离职后，世茂天成天津公司为程楠发放了2020年5月份的工资，并为程楠办理了档案转移手续。庭审中，程楠认为与世茂天成天津公司存在劳动关系，世茂天成青岛公司、世茂天成天津公司予以认可。二、程楠为要求世茂天成青岛公司、世茂天成天津公司办理离职手续、支付2018年5月份工资、赔偿金等，向青岛市城阳区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，经该仲裁委员会审理认为，双方的劳动关系不明确，作出不予受理决定书。后程楠不服该仲裁决定，诉至法院。 一审法院认为，本案系劳动争议纠纷。庭审中，程楠认为与第世茂天成天津公司存在劳动关系，世茂天成青岛公司、世茂天成天津公司予以认可，对程楠系世茂天成天津公司的职工，法院予以确认。程楠要求世茂天成青岛公司、世茂天成天津公司办理档案转移手续以及支付2020年5月份的工资，经程楠认可，档案手续已经办理完毕，且已经支付了2020年5月份的工资，对该两项请求，法院不再进行处理。关于程楠的工资数额，2019年9月10日发放的工资，摘要中注明为7月工资，明显错误，与双方确认程楠于2019年8月26日入职相矛盾，该月份的工资应为8月份以后的工资，且第世茂天成青岛公司、世茂天成天津公司也未提供考勤表证明程楠的出勤天数，故在计算程楠的月平均工资时不宜计算在内，程楠的月工资数额高于程楠主张按照4637.02元，程楠主张按照该数额计算，未违反相关法律规定，予以确认。世茂天成天津公司以程楠违反公司规章制度为由，对程楠作出辞退处理，因世茂天成天津公司未能提供制定的规章制度经过合法程序，也未提供因程楠未提交请病假的资料后向程楠催要及通知程楠上班的证据，且程楠请病假，即便程楠未提交相关的请假资料，世茂天成天津公司作为用人单位，应对程楠的病假情况酌情处理，不应机械的按照其规章制度将程楠辞退，故应视为世茂天成天津公司作出对程楠的辞退处理系违法解除劳动合同，程楠要求世茂天成天津公司支付违法解除劳动合同赔偿金9274元（4637.02元×1个月×2倍），予以支持。程楠要求第世茂天成青岛公司承担责任的请求，理由不当，不予支持。 一审判决：1.世茂天成物业服务集团有限公司天津分公司于判决生效之日起10日内支付程楠违法解除劳动合同赔偿金9274元；2.驳回程楠的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，由世茂天成物业服务集团有限公司天津分公司负担。 二审中，当事人未提交新证据。本院查明的事实与一审法院认定的事实一致。 本院认为，本案系劳动争议纠纷。被上诉人程楠自2020年4月13日因病休病假，上诉人以被上诉人自2020年5月26日始，未按公司的相关制度履行请假手续，从根本上违反了公司的管理制度为由解除双方的劳动关系。因上诉人未能提供证据证明其规章制度系经过法定民主程序制定，且上诉人在明知被上诉人已因病休病假，其在作出解除与被上诉人劳动合同之前，即未对被上诉人的病情进行了解，亦未督促被上诉人按照规定履行请假手续或通知被上诉人到期上班，而直接解除双方的劳动合同，上诉人解除与被上诉人之间的劳动合同不具有正当性，一审据此认定上诉人解除劳动合同系违法解除并无不妥。上诉人主张其系合法解除的理由不够充分，本院不予支持。 综上所述，世茂天成天津公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费10元，由世茂天成物业服务集团有限公司天津分公司负担。 本判决为终审判决。 审判长  孙向东 审判员  马 喆 审判员  齐 新 二〇二〇年十二月四日 法官助理 杨志昌 书记员张旭 书记员于国英