江苏省无锡市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）苏02民终4910号上诉人（一审原告）：江阴市常新配件工业有限公司，住所地江阴市华士镇工业集中区（华陆路**）。法定代表人：赵建民，该公司总经理。委托诉讼代理人：陆闻博，江苏剑桥颐华(张家港)律师事务所律师。被上诉人（一审被告）：邵林海，男，1990年3月19日生，汉族，住江阴市。委托诉讼代理人：曹磊华，江苏春申律师事务所律师。上诉人江阴市常新配件工业有限公司（以下简称常新公司）因与被上诉人邵林海经济补偿金纠纷一案，不服江阴市人民法院（2019）苏0281民初15380号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年11月4日立案后，依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。常新公司上诉请求：撤销一审判决，改判常新公司无须支付经济补偿金。事实与理由：1.从一审提供的放假通知单、考勤表、工资单可以看出，常新公司已经足额支付邵林海2019年2月至6月的工资及加班工资。一审法院直接以江阴市劳动人事仲裁委员会作出的澄劳人仲案字[2019]第1473-1号仲裁裁决书认定常新公司未足额支付邵林海劳动报酬，属于事实认定错误。2.常新公司已经为邵林海缴纳了社会保险，故社会保险费用不应当计算在工资标准之中。另外，双方对计算加班工资的基数未约定，一般应依据当地最低工资标准为基数，一审法院把社会保险费用也计算在内，显然不合理。3.常新公司发放工资需要劳动者签字确认，但自2019年2月，邵林海迟迟不来签字，最终常新公司只能在劳动者未确认的情况下发放，故延期发放工资系邵林海行为导致，不利后果应当由邵林海承担。邵林海辩称，一审法院认定事实清楚，适用法律正确，请求驳回上诉，维持原判。常新公司向一审法院起诉，请求判令常新公司不予支付经济补偿金35285.30元。一审法院认定事实：邵林海于2009年2月至常新公司工作，2019年6月20日解除劳动关系。工资支付周期为，本月发放上上月工资。2018年4月至2019年1月，常新公司每月支付邵林海的工资分别为3532元、4322元、3352元、6540元（7月和8月）、3689元、3236元、3689元、3417元、2693元。其中，邵林海2019年1月应发工资为2693元，包含基本工资2050元、加班工资386元、社会保险补助550元。2019年2月至2019年5月，常新公司向邵林海支付的工资为1727元、1805元、2117元、1727元。2019年2月至2019年6月，邵林海每天加班1小时。2019年2月至2019年6月期间，邵林海每月分别出勤13.5天、28天、27天、29天、7天。2018年4月至2018年6月，邵林海应当承担的社会保险费为每月267.75元。2018年7月至2019年6月，邵林海应当承担的社会保险费为每月292.74元。2019年6月19日，邵林海向常新公司邮寄了《通知》，以常新公司未按时发放工资、未签订劳动合同、拖欠工资为由，向常新公司提出解除劳动关系。常新公司于2019年6月20日签收。邵林海与常新公司的劳动关系于2019年6月20日解除。2019年6月21日，邵林海向江阴市劳动人事争议仲裁委员会（以下简称仲裁委）申请仲裁，要求常新公司支付：1.支付2019年2月至6月拖欠的工资11747.50元；2.支付未签订劳动合同的二倍工资差额6558元；3.支付经济补偿金41254.50元；4.支付延时加班工资3573.90元；5.退还2019年1月9日社会保险补缴中多退少补部分1280.93元。2019年10月18日，仲裁委作出澄劳人仲案字[2019]第1473-1号仲裁裁决书，裁决：一、常新公司向邵林海支付2019年2月至2019年6月25日剩余工资820.60元；二、常新公司向邵林海支付2019年2月至2019年6月延时加班工资2342元。常新公司对该裁决不服，向江苏省无锡市中级人民法院申请撤销该仲裁裁决。2019年11月28日，江苏省无锡市中级人民法院作出（2019）苏02民特112号民事裁定书，裁定驳回常新公司的申请。澄劳人仲案字[2019]第1473-1号仲裁裁决书已生效。2019年10月18日，仲裁委同时作出澄劳人仲案字[2019]第1473-2号仲裁裁决书，裁决常新公司向邵林海支付经济补偿金35285.30元。常新公司不服该裁决，遂诉至法院，诉请如前。一审法院认为，本案的争议焦点是：1.常新公司是否未足额向邵林海支付了工资；2.邵林海的月平均工资应当如何计算。关于争议焦点1，仲裁委作出的澄劳人仲案字[2019]第1473-1号仲裁裁决已发生法律效力，该裁决书裁决常新公司应向邵林海支付工资及加班工资，因此常新公司未足额向邵林海支付工资（包含加班工资）的事实应当予以认定，常新公司关于其已足额向邵林海支付工资的主张与事实不符，依法不予支持。关于争议焦点2，劳动合同解除前十二个月的月平均工资应按照劳动者应得工资计算。应得工资是指未扣社会保险费、住房公积金、个人所得税及其他扣款的所有应发工资总和。由于用人单位代扣的社会保险费、税费、其他各款等均为个人劳动所得的组成部分，用人单位只是承担代扣代缴义务，因此，所扣除的部分实际上是劳动者的工资，该部分款项应当计入工资性收入，在计算经济补偿金时应当以税前的、未扣社会保险等费用的工资作为计算基数。因此，常新公司关于社会保险费不应当计入经济补偿金计算基数的主张与法不符，依法不予支持。邵林海以常新公司未及时足额支付劳动报酬为由解除劳动合同符合法律规定，继而主张经济补偿金亦于法有据。邵林海在解除劳动合同前十二个月（2018年6月至2019年5月）的平均工资应为3360.50元[（3352元+6540元+3689元+3236元+3689元+3417元+2693元+267.50元+292.74元×7个月+2600元÷28×13.5天+2600元×3个月+2600元÷21.75天/月÷8小时/天×1.5倍×104.5小时）÷12月]。故常新公司应当支付的经济补偿金为35285.30元（3360.50元/月×10.5月）。据此，一审法院依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第一款第（二)项、第四十六第（一）项、第四十七条规定，判决如下：一、驳回常新公司的诉讼请求；二、常新公司于判决发生法律效力之日起十日内向邵林海支付经济补偿金35285.30元。对于一审认定的事实，当事人未提供新证据，本院依法予以确认。本院认为，本案二审的争议焦点是：常新公司是否应支付邵林海经济补偿金。常新公司与邵林海的劳动争议，仲裁委于2019年10月18日作出澄劳人仲案字[2019]第1473-1号仲裁裁决书，该裁决书裁决常新公司向邵林海支付2019年2月至2019年6月的剩余工资820.60元、延时加班工资2342元。虽然常新公司申请撤销该仲裁裁决，但被裁定驳回，该仲裁裁决已生效。该生效裁决书已认定常新公司未足额向邵林海支付工资的事实，虽然常新公司对邵林海2019年2月至6月的出勤天数有异议，但未提供证据予以证明。常新公司主张因劳动者未签字而迟延发放工资的责任由劳动者承担，没有法律依据，本院不予支持。常新公司主张代扣的个人承担的社会保险费不应计入工资，与法律规定相悖，本院不予支持。邵林海以常新公司未按时发放工资、拖欠工资为由提出解除劳动关系，常新公司应当支付经济补偿金。经审核，一审法院计算的经济补偿金金额并无不当。综上所述，常新公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项的规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由上诉人江阴市常新配件工业有限公司负担。本判决为终审判决。审判长  张亚静审判员  陶志诚审判员  许晓倩二〇二〇年十二月十日书记员  王嘉熙