江苏省南京市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）苏01民终8574号上诉人（原审被告）：南京斯凯汽车设备制造有限责任公司，住所地在南京市江宁科学园至道路**。法定代表人：谢云龙，该公司总经理。委托诉讼代理人：秦凌云，江苏锦隆律师事务所律师。委托诉讼代理人：李胜利，男，该公司员工。被上诉人（原审原告）：陈晨岑，男，1984年12月17日生，汉族，住南京市秦淮区。委托诉讼代理人：崔国彪，江苏共盈律师事务所律师。上诉人南京斯凯汽车设备制造有限责任公司（以下简称斯凯公司）因与被上诉人陈晨岑劳动争议一案，不服南京市江宁区人民法院（2019）苏0115民初13074号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年10月13日立案受理后，依法适用独任制审理了本案。本案现已审理终结。斯凯公司上诉请求：撤销一审判决中关于经济补偿金的内容，改判其无需支付陈晨岑经济补偿金。事实与理由：陈晨岑在职期间，联合斯凯公司员工王旭阳在外成立南京柯思孚智能装备有限公司，经营范围与斯凯公司重叠，违反了法定的竞业禁止义务和斯凯公司员工手册的规定，斯凯公司据此解除劳动合同不应当支付经济补偿金。综上，请求二审法院支持斯凯公司上诉请求。陈晨岑辩称，一审认定事实清楚，适用法律正确，请求二审法院驳回斯凯公司的上诉请求。陈晨岑向一审法院起诉请求：斯凯公司支付其1.拖欠的基本工资78330.52元、加班费40229.88元、报销款2105元；2.经济补偿金162500元。一审法院经审理认定事实如下：陈晨岑于2006年8月入职斯凯公司从事电气工程师工作，双方签订劳动合同，斯凯公司亦为陈晨岑缴纳了社会保险至2019年3月。陈晨岑每月工资12500元。斯凯公司向陈晨岑出具的调休单载明：2018年5月：8小时、8小时、8小时、8小时、8小时、8小时、8小时、8小时，2018年9月：8小时、8小时、8小时、8小时、8小时；2018年10月：8小时、8小时、8小时、4小时、8小时、8小时、8小时、8小时、8小时、8小时、8小时、8小时，2018年度调休单共计196小时；2019年1月：8小时、8小时、8小时，2019年度调休单24小时。2018年10月18日，斯凯公司就员工休假（包含年休假和加班调休）相关事项，通知如下：1.在保证工作正常开展的同时，请各部门结合实际情况，统筹合理安排好员工休假。休假可以集中使用，也可以分段安排。2.休假不能跨年使用，员工当年不申请休假的，作自愿放弃休假处理。3.确认因工作等特殊情况无法休假的，由本人提出书面申请，经部门领导、分管副总及总经理三级批准后，交本部门考勤员备案……陈晨岑的2019年3月14日的差旅费报销单载明报销款共计6105元，预支4000元。审理中，斯凯公司辩称该报销款票据未交与公司，且陈晨岑设立新公司，但未提交相应证据予以证实。2019年4月15日，陈晨岑就斯凯公司拖欠工资事宜发出律师函，载明：贵司从2018年9月份至今，一直拖欠陈晨岑工资不予发放，拖欠工资金额8万多元人民币。贵司的行为严重违反了《中华人民共和国劳动合同法》第30条之规定，为维护自身权益，陈晨岑现依据该法第38条之规定，解除与贵司的劳动合同。同年4月28日，斯凯公司出具证明一份，载明：兹有员工陈晨岑，2006年8月就职于本司，其于2019年4月15日离职，与我司解除劳动关系。4月29日，陈晨岑向仲裁委申请仲裁，仲裁请求同本案诉讼请求，仲裁委作出终结审理决定书后，陈晨岑于法定期限内诉至一审法院。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，一审法院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，一审法院予以确认并在卷佐证。审理中，陈晨岑与斯凯公司一致确认2018年9月份拖欠工资为1016.71元，10月份10745.74元，11月份11384.02元，12月份12347.77元、2019年1月份11877.44元、2月份11562.26元。陈晨岑对斯凯公司出具的未发放工资明细中载明的数额75027.74元予以认可。斯凯公司提交的2019年4月份的考勤表载明陈晨岑4月份出勤11天。一审法院认为：陈晨岑与斯凯公司的劳动关系成立、有效。用人单位应当按照劳动合同约定和国家规定，向劳动者及时足额支付劳动报酬。当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。本案中，陈晨岑认可斯凯公司出具的未发放工资明细中载明的2018年9月至2019年4月合计金额75027.74元，一审法院依法予以确认。关于加班费，加班费属于工资的范畴，因拖欠劳动报酬发生争议的，劳动关系终止的，应当自劳动关系终止之日起一年内提出。本案中，陈晨岑与斯凯公司于2019年4月15日解除劳动关系，故在诉讼时效内的加班费应从2018年4月16日起算。陈晨岑主张按照休息日加班标准计算加班费，斯凯公司并无提出异议，一审法院予以确认。经计算，陈晨岑2018年度休息日应调休196小时，斯凯公司亦为其办理了调休单。根据法律规定，用人单位安排劳动者在休息日工作的，应安排补休，不能安排补休的，应按照计算基数的200%标准计发休息日加班费，其中100%的部分，为正常劳动报酬；另外100%的差额部分，属于法定补偿。根据斯凯公司关于加班调休的通知规定“休假不能跨年使用，员工当年不申请休假的，作自愿放弃休假处理；确认因工作等特殊情况无法休假的，由本人提出书面申请，经部门领导、分管副总及总经理三级批准后，交本部门考勤员备案”可知，斯凯公司主观上积极安排陈晨岑调休，无需支付法定补偿的100%差额部分，故2018年度加班费应为14080.46元（12500元÷21.75天÷8小时×196小时）。关于2019年度加班24小时，应按照正常休息日加班标准计算加班费用，数额应为3448.28元（12500元÷21.75天÷8小时×24小时×2倍）。关于陈晨岑主张的尚欠报销款2105元，斯凯公司对此不予认可，但未提供反证予以证实，故一审法院对斯凯公司的此项抗辩意见不予采信，对陈晨岑主张要求斯凯公司支付报销款2105元的诉讼请求予以支持。关于经济补偿金，因斯凯公司未及时足额支付陈晨岑工资，在陈晨岑发出律师函的情况下仍未支付拖欠工资，陈晨岑可以解除劳动合同并要求斯凯公司支付经济补偿金；斯凯公司辩称陈晨岑在外成立新公司，违反其公司保密义务，拒绝支付经济补偿金，但未提供相应证据材料证明予以证实，一审法院对此项抗辩意见不予采信，斯凯公司应支付陈晨岑经济补偿金的数额为162500元（12500元/月×13个月）。综上所述，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十条、第三十八条、第四十六条、第四十七条、《江苏省工资支付条例》第二十条、《最高人民法院关于适用＜中华人民共和国民事诉讼法＞的解释》第九十条之规定，一审判决：南京斯凯汽车设备制造有限责任公司支付陈晨岑2018年9月份至2019年4月份工资75027.74元、加班费17528.74元、报销款2105元、经济补偿金162500元，共计257161.48元，于判决发生法律效力之日起10日内付清。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费减半收取5元，免予收取。二审中，当事人双方未提交新证据，亦对一审法院查明的事实不持异议，本院对一审法院查明的事实予以确认。本案二审的争议焦点为，斯凯公司是否应支付陈晨岑经济补偿金。本院认为，《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第（二）项规定，用人单位未及时足额支付劳动报酬的，劳动者可以解除劳动合同。第四十六条第（一）项规定，劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿。本案中，斯凯公司对自2018年9月起拖欠陈晨岑工资不持异议，陈晨岑于2019年4月15日以斯凯公司拖欠工资为由解除劳动合同并要求斯凯公司支付经济补偿金，具有事实与法律依据。斯凯公司以陈晨岑成立新公司违反竞业禁止义务为由主张其无需支付经济补偿金，于法无据，本院不予支持。综上，斯凯公司的上诉请求不能成立，应予驳回。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，予以免收。本判决为终审判决。审判员  雒继周二○二○年十二月十日书记员王宇白