河南省焦作市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）豫08民终3622号上诉人（原审被告）：赵胜新，男，1966年3月9日出生，汉族，住焦作市解放区。委托诉讼代理人：李红伟，河南苍穹律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：孟州市康瑞塑料制品有限公司，住所地：孟州市河雍办事处太子村村北。法定代表人：薛海青，公司经理。原审被告：曾祥青，男，1970年9月20日出生，汉族，住河南光山县。上诉人赵胜新因与被上诉人孟州市康瑞塑料制品有限公司（以下简称康瑞公司）、原审被告曾祥青租赁合同纠纷一案，不服河南省孟州市人民法院（2020）豫0883民初1672号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年11月25日受理后，依法组成合议庭公开审理了本案。本案现已审理终结。赵胜新上诉请求：1、依法撤销原判，将本案发回重审或查清事实后依法改判；2、本案一、二审诉讼费用由被上诉人承担。事实与理由：一、上诉人实际使用模板用量远低于《建筑模板租赁合同》中约定的用量,应在总租金15万元基础上予以扣减，原审未将上诉人未使用模板的部分予以扣减，且上诉人已实际支付给对方租金为7万元,而非原审认定的5万元。原判上诉人承担100000元租金不对。1、2018年5月3日,双方签订《建筑模板租赁合同》，约定:被上诉人向上诉人提供模板,提供的数量应足够涉案工程14#、15#楼以及地下室面积三分之一的用量。但上诉人对地下室未进行施工,根据租赁合同约定,被上诉人提供的模板数量也相应减少,上诉人应支付的租金也应结合未使用模板的比例,在总租金15万元的基础上予以扣减。2、2017年12月20日,上诉人向被上诉人支付2万元租金,被上诉人出具收款收据；2018年2月14日，上诉人向被上诉人支付2万元；2018年5月22日,上诉人向被上诉人支付3万元,上诉人实际向被上诉人支付7万元租金。2017年12月20日的2万元与2018年2月14日的转款2万元是两笔款,被上诉人如未收到上诉人该笔租金,不可能向上诉人出具收据,根据日常交易习惯,收款收据出具视为收到款项,且该收据有单位盖章及被上诉人签字确认。原审将此两笔款项认定一笔,缺乏事实依据。二、原判上诉人支付丢失模板损失70408元没有事实依据,且未按使用模版总量计算合理损耗，原审按照模板交付时的价值计算损失有失公平。L、合同第8条约定,“自原材料耗损1.5%内,不计赔偿”,约定的合理耗损部分占比应以上诉人租赁模板总量为基数，而非以丢失模板数量为基数。上诉人租用被上诉人模板总量为174830公斤,按照合同约定的合理损耗占比,损耗发生在2622.5公斤内应不计赔偿。上诉人已返还模板总重量为173820公斤,未返还为1010公斤,在合同约定的合理损耗范围内,不应再就已合理损耗部分承担赔偿责任。2、建筑模板本身就是损耗类的材料,使用中自然会产生正常消耗、磨损,使用过的模板价值应远低于交付时模板的自身价值。租赁合同第一条约定租赁物原价值4元/公斤,使用后租赁物的价值应低于4元/公斤,原审依据4元/公斤判决损耗部分的损失违反公平原则。综上，恳请二审法院公正裁判。康瑞公司辩称，不应扣减模板租金，当时约定15号楼地下室用三分之一的面积，后来因工程急，全部用了模板，实际多用了三分之二。对方总共给我打了两笔款，一笔2万元，一笔3万元，每次付款我都开有收据，以收据为准。2017年12月10日与2018年2月14日的款是同一笔款，只是2017年12月10日提前打的收条，2018年2月14日打的钱。丢失模板的损失对方应该赔偿，原判正确。康瑞公司向一审法院起诉请求：1、二被告给付建筑模板租金237565元及违约金（自起诉之日起至付清之日止，以237565元为基数，按日千分之二计算）；2、二被告赔偿建筑模板损耗部分价值71480元；3、本案诉讼费用由二被告承担。一审法院查明：被告赵胜新承建孟州市唐人御园项目14号、15号楼建设工程，被告曾祥青系赵胜新聘用的项目管理人员。自2017年10月，赵胜新开始在原告处租赁建筑模板，原告作为乙方，赵胜新作为甲方，于2018年5月3日签订《建筑模板租赁合同》，约定：甲方14号楼、15号楼使用乙方模板，总租金15万元，模板保证质量，保证三层用量，包括地下室面积三分之一用量。合同具体条款如下：一、租赁物名称、规格：木塑建筑模板新旧混用，需要切割的尽量使用旧板切割，规格915×1830；二、租赁物：1、租赁物木塑建筑模板。3、租赁物原值4元/公斤；三、数量及质量:双方按合同约定交付租赁物之前，由承租人的主管质检人员在工程所在地厂区，检验质量，点清数量，如有异议当时提出，否则出租人不承担相应的责任；七、租金支付及付款方式:1、根据合同双方材料主管人员签字的提、退租赁物的单据为租金期限计算依据。2、使用人应在2018年5月15日前支付14号楼租金40000元，15号楼租金在本楼封顶前支付百分之七十五，进入粉刷时全部支付完；八、租赁物维修及损坏赔偿：1、租赁物在承租人使用期间的维修费用由承租人承担。2、租赁物退还时，应有双方材料主管人员一起检查验收，损耗部分按租赁物原值4元/公斤，由承租人赔偿相应损失（原材料耗材1.5%内，不计赔偿）；九、违约责任：1、承租人应按约定及时支付租金及其他费用，逾期拖欠，每日交纳合同总额千分之二的违约金。2、承租人逾期30天未向出租人支付租金时，出租人有权收回全部租赁物，扣留全部抵押金并向承租人追缴所欠租金及违约金等条款。在合同履行期间，原告要求增加租金，按每平方米15元计算，被告曾祥青在原告持有合同上将“甲方十四号楼及十五号楼使用乙方模板，总租金150000元”划掉，增加“按每平15元计算”。但被告赵胜新持有合同未做变动，其对租金计算方式变更不予认可。另查明，被告赵胜新在承建唐人御园14、15号楼期间，原告分23次向被告工地送模板，合计重量为174830公斤，其中有1.5厘米和1.2厘米两种厚度，1.5厘米厚度1平方10公斤，1.2厘米厚度1平方8公斤，两种厚度的模板重量无法区分，原告同意均按1平方10公斤计算，被告租用模板174830公斤折合17483平方米，按每平方15元计算折合租金262245元，同时，审理中，原告同意按固定租金150000元计算。被告赵胜新已付原告租金50000元，被告分36次共返还原告模板重量为156960公斤，损耗17870公斤。一审法院认为，原告康瑞公司依据建筑模板租赁合同约定，将模板交付被告赵胜新使用，赵胜新应支付原告租金，且在租赁期间应妥善保管模板，因保管不善造成模板灭失的，应按约定赔偿原告损失。在合同履行期间，原告对价款的变更应由双方协商一致，且租金计算方式的变更明显加重了被告的租金负担，在审理中，原告同意按原合同约定的租金数额履行，该院予以采纳。被告曾祥青作为赵胜新聘用的工地管理人员，其在收料单等票据上签字，系履行职务行为，不应承担合同义务，对原告要求曾祥青承担给付租金的诉讼请求，不予支持。关于赵胜新应给付原告租金及模板损耗款数额问题。合同约定租金总额为150000元，扣除被告赵胜新已付的50000元，赵胜新应再付原告100000元。赵胜新租用原告模板重量为174830公斤，返还156960公斤，损耗17870公斤，扣除1.5%不计赔偿的268公斤，剩余17602公斤，每公斤按4元计算，赵胜新应赔偿原告丢失模板损失70408元。关于原、被告争议的违约金问题。建筑模板租赁合同第九条约定逾期给付租金每日交纳合同总额千分之二的违约金。原告要求被告自起诉之日起至付清之日止，以237565元为基数，按日千分之二承担违约金，被告称违约金过高，该院认为，双方约定的违约金，主要是填补因被告逾期给付租金所造成的利息损失，且原告未提出被告逾期给付租金造成的其他损失，故按日千分之二计算违约金明显偏高，应以不超过起诉时一年期贷款市场报价利率的4倍计算为宜。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第二百一十二条、第二百二十二条、第一百一十四条之规定，一审判决：一、赵胜新于判决生效后三日内给付孟州市康瑞塑料制品有限公司租金100000元，丢失模板损失70408元，两项合计170408元，并自起诉之日，即2020年8月6日起至付清之日止，按一年期贷款市场报价利率的4倍承担逾期付款违约金；二、驳回孟州市康瑞塑料制品有限公司的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2968元，由原告承担1468元，被告承担1500元。二审中，当事人均未提供新的证据。经本院审理查明的案件事实与一审查明的一致。本院认为，通常收款收据系收款人在收到该款项后而出具的收款凭证，能够证明收款人已经收到该款项。涉案2017年12月20日的收款收据上加盖有康瑞公司的印章及其法定代表人薛海青的签字，薛海青作为完全民事行为能力人，应知其出具该收据的法律后果，故本院认定该收据的“模板租金20000元”康瑞公司实际已收取。赵胜新关于该20000元租金实际支付康瑞公司的上诉理由成立，本院予以采纳。原审将2017年12月20日的20000元款项与2018年2月14日的20000元款项认定为同一笔款项不当，二审予以纠正。即赵胜新实际支付康瑞公司租赁费70000元。赵胜新上诉称其所租赁的模板包括涉案工程地下室部分，因地下室未实际使用，故应从总租金150000元中扣除相应比例的租赁费，但其缺乏相应的事实依据，故其应承担举证不能的不利后果。双方租赁合同约定“租赁物损耗部分按租赁物原价值4元/公斤，由承租人赔偿相应损失。原材料耗材1.5%内，不计赔偿”。故原审计算的损耗模板损失70408元符合双方合同约定，该项判决并无不当。综上，上诉人赵胜新的部分上诉请求成立，应予支持。根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下：一、撤销河南省孟州市人民法院（2020）豫0883民初1672号民事判决的第二项及案件受理费负担部分；二、变更河南省孟州市人民法院（2020）豫0883民初1672号民事判决的第一项为：赵胜新于本判决生效后三日内给付孟州市康瑞塑料制品有限公司租金80000元，丢失模板损失70408元，两项合计150408元，并自起诉之日，即2020年8月6日起至付清之日止，按一年期贷款市场报价利率的4倍承担逾期付款违约金；三、驳回孟州市康瑞塑料制品有限公司的其他诉讼请求。一审案受理费2968元，由孟州市康瑞塑料制品有限公司负担1968元，赵胜新负担1000元；二审案件受理费2968元，由赵胜新负担2668元，孟州市康瑞塑料制品有限公司负担300元。本判决为终审判决。审判长 刘 军审判员 余同云审判员 毕 蕾二〇二〇年十二月十四日书记员 刘 颖