湖北省黄冈市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）鄂11民终2497号上诉人(原审被告)：宋佑华，男，汉族，1966年5月24日出生，黄州区人，住湖北省黄冈市黄州区。被上诉人(原审原告)：殷光兵，男，汉族，1975年4月9日出生，山东省沂水县人，住湖北省红安县。委托诉讼代理人：倪明弟，男，系社区推荐诉讼代理人。被上诉人(原审被告)：中国人寿财产保险股份有限公司武汉市沌口开发区支公司，地址：武汉经济技术开发区东合中心**第******房。统一社会信用代码：91420100303694628F。法定代表人：张金虎，总经理。原审第三人：林峰，男，汉族，1975年9月27日出生，安徽省霍邱县人，住安徽省霍邱县。原审第三人：湖北冠楠木业有限公司，地址：黄冈，地址：黄冈市黄州区陶店乡塘角村用代码：9142110277076850XK。法定代表人：官兹河，该公司经理。上诉人宋佑华因与被上诉人殷光兵、中国人寿财产保险股份有限公司武汉市沌口开发区支公司（以下简称人寿财险武汉沌口开发区支公司）、原审第三人林峰、湖北冠楠木业有限公司（以下简称冠楠木业公司）追偿权纠纷一案，不服湖北省黄冈市黄州区人民法院（2020）鄂1102民初172号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年10月21日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。宋佑华上诉请求：依法撤销一审判决，改判驳回殷光兵对宋佑华的诉讼请求，由被上诉人承担本案诉讼费用。事实和理由：一、一审认定事实错误。一审认为宋佑华向殷光兵提供劳务时因重大过失造成林峰损害没有任何证据予以佐证，纯属凭空臆断。在受害人林峰提起诉讼的一案中，从一审到湖北省高级人民法院再审，均未认定宋佑华存在任何过错或重大过失，恰恰认定林峰、殷光兵、冠楠木业公司等三人均有过错，并依法按过错责任大小进行责任分担。本案中，殷光兵也未提供任何证据证明上诉人存在过错或重大过失的证据，然而一审法院却认为上诉人存在重大过失，严重违背了客观事实。诉争事故正是因为林峰嫌殷光兵安排的三名员工捆绑太慢，自己强行揽活却又捆绑钢构不当，才导致事故的发生，也正是因林峰存在重大过失，才判决其自身承担40%的责任。二、一审适用法律错误。依《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条的规定，即使上诉人在提供劳务过程中造成林峰损害，也应当由接受劳务方的殷光兵承担侵权责任，该条文并未规定提供劳务方的上诉人承担侵权责任。一审将本案的案由改为追偿权纠纷，但没有依据任何法律规定支持其判决结果。殷光兵辩称，一审认定事实清楚，证据确实充分、程序合法，请求二审予以维持。人寿财险武汉沌口开发区支公司、林峰、冠楠木业公司在法定期限内未提交书面答辩状。殷光兵向一审法院起诉请求：1、依法判决宋佑华、人寿财险武汉沌口开发区支公司因侵权责任造成殷光兵损失人民币90429．35元加45214．68元，合计：135644．03（第三人医疗费，住院伙食补助费，护理费，误工费，营养费，残疾赔偿金，精神抚慰金，交通费，食宿费，法医鉴定费）；2、殷光兵垫付第二次鉴定费2000元由宋佑华、人寿财险武汉沌口开发区支公司及林峰、冠楠木业公司承担；3、本案诉讼费由宋佑华、人寿财险武汉沌口开发区支公司及林峰、冠楠木业公司承担。一审法院认定事实：黄冈市中级人民法院（2019）鄂11民终1852号民事判决查明如下事实：冠楠木业公司将其家具城钢构厂房的钢结构安装工程发包给殷光兵；宋佑华系受雇于殷光兵驾驶吊车装卸施工材料事务，起吊一车货价格为500元；殷光兵在湖北中友钢结构工程有限公司订购了厂房钢构件，由厂方直接发货到工地，林峰在互联网上接受了湖北中友钢结构工程有限公司的送货任务，运费由殷光兵支付。2018年4月23日，林峰将货送到冠楠木业公司厂房，宋佑华驾驶吊车在吊货时，挂钩脱落的货物砸在车上作业的林峰，林峰受伤后，急送黄冈市中心医院住院治疗，并于2018年5月19日出院，住院26天，花费医疗费45341.7元（其中殷光兵垫付医疗费8100元），出院诊断：“1、急性重型颅脑损伤，左侧额颞部硬膜下血肿，左侧额颞骨骨折，右额颞头皮挫裂伤。2、胸部损伤，双肺挫伤，左侧胸腔积液。3、左侧锁骨、双侧部分肋骨骨折。4、右髋关节脱位。5、全身多处软组织挫裂伤”。出院医嘱：“1、卧床休息1个月，术后2月可拄单拐下地活动，加强营养，加强护理；2、术后第1、2、3月复查左锁骨正斜位X线，一年后视骨折愈合情况酌情取出内固定材料；3、加强左肩部康复锻炼，鼓励作深呼吸动作，定期复查颅脑、胸部CT;4、不适神经外科、胸外科、骨科门诊随诊，指导功能锻炼”。出院后，林峰分别在安徽省第二人民医院、安徽省六安市中医院门诊检查买药共花费3396.81元。后林峰在安徽仁和司法鉴定所进行伤残程度鉴定，该鉴定所于2018年8月4日出具了一份《司法鉴定意见书》，其鉴定意见：“1、被鉴定人林峰系被重物致伤左肩部，造成左锁骨骨折手术治疗，评为十级伤残；造成胸部9根肋骨骨折（其中4根肋骨均为两处骨折符合8处畸形愈合），评为九级伤残。2、被鉴定人系左锁骨粉碎性骨折，手术复位钢板内固定治疗，需行二次手术取出内固定，经评估后续医疗费为12000元。3、被鉴定人系左锁骨粉碎性骨折手术治疗，其人身损害误工期评定为120日，护理期60日，营养期90日”。但殷光兵对此份《司法鉴定意见书》有异议，向本院申请重新鉴定，2019年3月5日，黄冈博林法医司法鉴定所出具了一份《司法鉴定意见书》，其鉴定意见：“1、被鉴定人林峰多发肋骨骨折并部分畸形愈合伤残程度评定为九级。2、其后期治疗费约需11000元”。林峰在重新鉴定过程中，又花费了检查费1371.7元，交通费981.3元，住宿费300元。林峰向一审法院提起诉讼，一审法院作出（2019）鄂1102民初127号民事判决，判决：殷光兵赔偿林峰各项损失127544元，由冠楠木业公司对上述赔偿款承担连带责任。殷光兵及冠楠木业公司对该判决不服，提起上诉，黄冈市中级人民法院作出（2019）鄂11民终1852号民事判决，判决：一、撤销黄州区人民法院（2019）鄂1102民初127号民事判决；二、殷光兵赔偿林峰各项损失82329.35元，冠楠木业公司赔偿林峰各项损失45214.68元。该判决生效后，殷光兵向林峰支付82800元。现殷光兵诉至法院，要求向宋佑华、人寿财险武汉沌口开发区支公司追偿其所支付给林峰赔偿款。一审法院认为，《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条规定，个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。本案中，宋佑华与殷光兵之间形成劳务关系，宋佑华向殷光兵提供劳务时因重大过失造成林峰损害，殷光兵承担侵权赔偿责任后，可以向宋佑华追偿。黄冈市中级人民法院作出（2019）鄂11民终1852号民事判决中已确认殷光兵垫付医疗费8100元，另本案中殷光兵提供证据证实其支付款项共计82800元，殷光兵为此次事故共支付90900元，但其中471元属于殷光兵在前案中支出诉讼费，不在其追偿权范畴之内，故本案核定殷光兵可以向宋佑华追偿90429元。殷光兵主张其垫付鉴定费2000元，未提供证据佐证，本案不作认定。殷光兵主张宋佑华支付45214元，因另案判决该款由冠楠木业公司支付，且无证据证实该款由殷光兵支付，故殷光兵该请求依法不予支持。本案殷光兵向宋佑华行使追偿权，案由系追偿权纠纷，而宋佑华与人寿财险武汉沌口开发区支公司系保险合同纠纷，不是同一法律关系，且殷光兵不是事故直接受害人，殷光兵主张人寿财险武汉沌口支公司在本案中承担保险责任，不符合《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条以及《中华人民共和国保险法》第六十五条之规定，故殷光兵该主张依法不予支持。综上所述，遂判决：一、宋佑华支付殷光兵90429元，限其于本判决生效之日起三十日内履行完毕。二、人寿财险武汉沌口开发区支公司在本案中不承担民事责任。三、驳回殷光兵其他诉讼请求。本院二审期间，双方当事人均未提交新的证据。另查明，黄冈市中级人民法院作出的（2019）鄂11民终1852号民事判决中认定林峰自行承担40%的赔偿责任，殷光兵承担40%的赔偿责任，冠楠木业公司承担20%的赔偿责任。本院认为，本案的焦点在于：宋佑华是否存在故意或重大过失行为以及殷光兵能否向宋佑华进行追偿。本次事故的起因系宋佑华驾驶吊车在吊货时，挂钩脱落的货物砸在车上作业的第三人林峰。宋佑华在起吊时未注意谨慎操作的义务，因其为殷光兵提供劳务，故接受劳务方殷光兵应承担相应的侵权责任。第三人林峰起诉宋佑华、殷光兵、冠楠木业公司提供劳务者受害责任纠纷一案，本院已作出（2019）鄂11民终1852号终审民事判决，认定林峰自行承担40%的赔偿责任，殷光兵承担40%的赔偿责任，冠楠木业公司承担20%的赔偿责任。依上述生效的法律文书，作为接受劳务方的殷光兵仅承担40%的赔偿责任，故不能认定提供劳务方的宋佑华在本次事故中具有重大过失。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第九条规定,“雇员在从事雇佣活动中致人损害的，雇主应当承担赔偿责任；雇员因故意或者重大过失致人损害的,应当与雇主承担连带赔偿责任。雇主承担连带赔偿责任的，可以向雇员追偿。”依上述规定，雇主向雇员进行追偿需雇员因故意或重大过失致人损害，而本案中并不能认定宋佑华因故意或重大过失致第三人林峰损害。故殷光兵承担侵权责任后，不能向宋佑华主张追偿。原审适用《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条的规定，但该条文并未规定接受劳务方向提供劳务方追偿的情形，故原审适用该条文属适用法律有误。综上所述，宋佑华的上诉请求成立，本院予以支持。依照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：一、维持湖北省黄冈市黄州区人民法院（2020）鄂1102民初172号民事判决第二项，即“二、人寿财险武汉沌口开发区支公司在本案中不承担民事责任”；二、撤销湖北省黄冈市黄州区人民法院（2020）鄂1102民初172号民事判决第一项、第三项，即“一、宋佑华支付殷光兵90429元，限其于本判决生效之日起三十日内履行完毕”、“三、驳回殷光兵其他诉讼请求”；三、驳回殷光兵对宋佑华的诉讼请求；四、驳回殷光兵的其他诉讼请求。一审案件受理费988元、二审案件受理费2060元，均由殷光兵负担。本判决为终审判决。审判长  张焱奇审判员  涂建锋审判员  林 俊二〇二〇年十二月十四日书记员  宋荣梅