四川省乐山市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）川11民终1331号 上诉人（原审被告）：中国平安财产保险股份有限公司夹江支公司，住所地：四川省夹江县漹城镇进站路**雍华庭小区****及****。 负责人：张国勇，经理。 委托诉讼代理人：任力军，男。 委托诉讼代理人：胡剑，男。 被上诉人（原审原告）：钟玉辉，女，1953年8月22日出生,汉族,城镇居民，住四川省夹江县。 委托诉讼代理人：钟玉成（系钟玉辉弟弟），男，住四川省夹江县。 被上诉人（原审被告）：郑永刚，男，1970年11月5日出生，汉族，住四川省夹江县。 上诉人中国平安财产保险股份有限公司夹江支公司（以下简称平安财险夹江公司）因与被上诉人钟玉辉、郑永刚机动车交通事故责任纠纷一案，不服四川省夹江县人民法院（2020）川1126民初906号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年10月30日立案受理后，因案件事实清楚本院依法组成合议庭不开庭审理了本案。本案现已审理终结。 平安财险夹江公司上诉请求：1.撤销一审判决；2.改判为医疗费以15%比例扣除非医保部分的费用即983.65元，改判护理费为6,735.21元(44,085元/年÷12月÷30天×55天)=；3.依法对钟玉辉进行伤残重新鉴定；4.二审诉讼费由钟玉辉、郑永刚承担。事实与理由：1.根据《四川省高级人民法院机动车交通事故责任纠纷案件审理指南》第四十二条医疗费中的非医保费用部分保险公司可以根据保险合同扣除之规定,本案应当对钟玉辉产生的医疗费6,557.65元按照15%比例扣减金额为983.65元。2.本案中钟玉辉并未举证证明其在住院及休息期间聘请护工对其进行护理，护理费应参照误工费计算标准按照自然日计算,即每月30天,误工期间不扣除休息日，请求改判为6,735.21元(44,085元/年÷12月÷30天×55天)。3.2020年7月7日四川酒都司法鉴定所作出的《司法鉴定意见书》鉴定过程应当通知各方当事人当场进行监督鉴定,而实际上未通知平安财险夹江公司到场，鉴定程序存在问题，平安财险夹江公司对鉴定结论也有异议，应该重新鉴定。 钟玉辉辩称，1.平安财险夹江公司要求扣减15%医疗费的理由不能成立。首先,在一审中平安财险夹江公司提出过扣除15%的“自费药”,但没有提供相关证据和法律依据来支持自己的主张。其次,钟玉辉要求平安财险夹江公司赔偿的医疗费属于交强险不是商业险的范畴。再次,“自费药”与“非医保费用”不是同一概念。2.平安财险夹江公司要求护理费“参照误工费的标准”计算的理由错误。“参照误工费的标准”计算护理费规定的前提条件是“护理人员有收入的”,而本案的护理费计算不属于上述情况。3.平安财险夹江公司要求二审法院再次“重新鉴定”的理由不能成立。一审中平安财险夹江公司对钟玉辉的10级伤残有异议申请重新鉴定,一审法院准许了平安财险夹江公司的重新鉴定申请，并当庭机选鉴定机构为四川酒都司法鉴定所,两次鉴定结论完全一致。现平安财险夹江公司二审中再次申请重新鉴定理由仅是重新鉴定时他们没有到场监督,所以他们对鉴定结论有异议。平安财险夹江公司请求不符合《中华人民共和国民事诉讼法》《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》“重新鉴定”的条件,其理由根本不能成立不应准许其重新鉴定申请。综上请求二审法院维持原判,驳回上诉。 郑永刚辩称，一审认定事实清楚，适用法律正确、程序合法，请求驳回上诉，维持原判。 钟玉辉向一审法院起诉请求：1.判令郑永刚、平安财险夹江公司共同赔偿钟玉辉人身损害费用62,697.33元；2.本案诉讼费由郑永刚、平安财险夹江公司承担。诉讼过程中，钟玉辉变更诉讼请求如下：护理费9,458.85元、残疾赔偿金50,603元、交通费1,300元；增加差旅费400元，诉讼请求总金额变更为68,735.5元。 一审法院认定事实：2019年9月11日09时40分许，郑永刚驾驶川Ｌ1××××号小型轿车与钟玉辉驾驶的自行车相撞，造成钟玉辉受伤、两车受损的交通事故。事故发生后钟玉辉随即被送往夹江县人民医院住院治疗，于2019年10月6日出院，共计住院25天。出院医嘱：建议休息1月；门诊随访，如有不适及时就诊；住院及休息期间需一人陪护等。 2019年9月12日，夹江县公安局交通警察大队作出第511126420190002702号《道路交通事故认定书（简易程序）》，认定：郑永刚负此事故全部责任；钟玉辉无责任。 2020年1月21日，乐山科信司法鉴定中心作出乐科司法鉴定中心[2020]临鉴字第0071号《司法鉴定意见书》，载明鉴定意见：被鉴定人钟玉辉的损伤伤残程度评定为十级伤残。钟玉辉支付鉴定费1,000元。 事故发生时，川Ｌ1××××号小型轿车的驾驶人、所有人系郑永刚，该车在平安财险夹江公司投保交强险和100万元限额商业险，此次事故发生在保险期间。 本案诉前调解阶段，平安财险夹江公司申请对钟玉辉的伤残等级重新鉴定，该院准许并委托四川酒都司法鉴定所对钟玉辉的伤残等级进行重新鉴定。2020年7月7日，四川酒都司法鉴定所作出川酒都司鉴所[2020]临鉴字第10号《司法鉴定意见书》，载明鉴定意见：钟玉辉于2019年9月11日因交通事故受伤之致残等级为十级。平安财险夹江公司支付鉴定费1,000元。 事故发生后，郑永刚垫付医疗费3,000元、平安财险夹江公司垫付医疗费3,000元。 一审法院认为，公民的生命健康权受法律保护。郑永刚负此次事故的全部责任，其驾驶的车辆在平安财险夹江公司投保交强险和商业险，故钟玉辉在此次事故中的损失由平安财险夹江公司在保险限额内承担。 钟玉辉在此次事故中的损失确认如下：1.医疗费6,557.65元，其中夹江县人民医院住院期间医疗费6,277.45元、四川省骨科医院门诊费280.2元，有住院费用结算票据、门诊费票据、门诊处方等证据证实，该院予以确认。钟玉辉另主张其出院后在夹江县城关镇诊所、杨先愚诊所治疗，产生治疗费1,750元，但未提交正规发票，该院不予支持。平安财险夹江公司主张医疗费应扣除15%自费药，但未提交证据证明其已就相关免责条款尽到提示、说明义务，该院不予支持。2.住院伙食补助费25元/天×25天=625元；3.残疾赔偿金，事故发生前钟玉辉长期居住于城镇，参照2019年四川省城镇居民人均可支配收入，其主张残疾赔偿金50,603元，该院予以支持。4.精神损害抚慰金，根据损害后果、双方过错程度及当地生活水平，精神损害抚慰金该院酌情确定为3,000元。5.护理费，钟玉辉住院25天，根据出院医嘱“建议休息1月；住院及休息期间需一人陪护”，护理天数确定为25天+1月×30天=55天，参照2019年四川省居民服务、修理和其他服务业工资标准，护理费确定为44,085元/年÷12月÷21.75天×55天=9,289.94元。6.鉴定费1,000元，系因此次交通事故而产生的必要费用，该院予以支持。重新鉴定鉴定费1,000元，因两次鉴定意见均为十级伤残，该费用由平安财险夹江公司自行承担。7.交通费，钟玉辉主张交通费1,300元，其中因重新鉴定产生包车费500元。根据钟玉辉受伤部位及伤残程度，其主张包车出行已超出其合理需求，结合其住院就医、两次伤残鉴定的实际情况，该院酌情确定其合理的交通费为600元。8.差旅费400元，无相关事实依据，该院不予支持。9.资料费，其中12元有夹江县人民医院出具的门诊费发票证实，且系因此次事故产生的合理损失，该院予以支持。 上述损失共计71,687.59元，扣除郑永刚垫付3,000元及平安财险夹江公司垫付3,000元后，平安财险夹江公司应赔偿钟玉辉65,687.59元（71,687.59元-6,000元），支付郑永刚3,000元。 一审法院依照《中华人民共和国民法通则》第九十八条、第一百一十九条，《中华人民共和国侵权责任法》第十六条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十五条、第三十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条规定，判决：一、中国平安财产保险股份有限公司夹江支公司于本判决生效之日起十五日内赔偿钟玉辉因此次交通事故产生的各项损失共计65,687.59元；二、中国平安财产保险股份有限公司夹江支公司于本判决生效之日起十五日内支付郑永刚3,000元；三、驳回钟玉辉的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费526元，减半收取计263元，由钟玉辉负担12元，郑永刚负担251元。 二审中，当事人没有提交新证据。 本院二审查明事实与一审查明事实一致，本院予以确认。 本院认为，根据双方当事人的诉辩主张，本案争议焦点为：一、平安财险夹江公司主张扣除15%非医保部分医疗费的理由能否成立；二、钟玉辉住院期间和出院后的护理费金额的认定；三、平安财险夹江公司要求对钟玉辉的伤残等级重新鉴定的理由能否成立。 一、关于平安财险夹江公司主张扣除15%非医保部分医疗费的理由能否成立的问题。 《中华人民共和国保险法》第十七条：“订立保险合同，采用保险人提供的格式条款的，保险人向投保人提供的投保单应当附格式条款，保险人应当向投保人说明合同的内容。对保险合同中免除保险人责任的条款，保险人在订立合同时应当在投保单、保险单或者其他保险凭证上作出足以引起投保人注意的提示，并对该条款的内容以书面或者口头形式向投保人作出明确说明；未作提示或者明确说明的，该条款不产生效力。”，具体到本案，钟玉辉的各项损失费用均在交强险范围内，平安财险夹江公司主张根据《机动车交通事故责任强制保险条款》第十九条：“保险事故发生后，保险人按照国家有关法律法规规定的赔偿范围、项目和标准及交强险合同的约定，并根据国务院卫生主管部门组织制定的交通事故人员创伤临床诊疗指南和国家基本医疗标准，在交强险的责任限额内核定人身伤亡的赔偿金额”的规定，应扣除15％的非医保部分医疗费。但平安财险夹江公司未举证证明其向郑永刚提供过该保险条款或对该条款的内容以书面或者口头形式向投保人作出明确说明，故平安财险夹江公司主张扣除15%非医保部分医疗费不应得到支持。 二、关于钟玉辉住院期间和出院后的护理费金额的认定问题。 本案中平安财险夹江公司对钟玉辉住院期间和出院后的护理天数确定为55天无异议，但认为计算护理费的日工资应根据自然日30天确定而非工作日21.75天。本院认为，根据《劳动和社会保障部关于职工全年月平均工作时间和工资折算问题的通知》（劳社部发［2008］3号）规定，月计薪天数：［365天-104天（休息日）］÷12月=21.75天，确定护理费日平均工资标准应按年收入除以12个月再除以月计薪天数21.75天（即护理费日平均工资＝年收入÷12月÷21.75天）。故而一审参照四川省居民服务、修理和其他服务业工资标准，护理费确定为44,085元/年÷12月÷21.75天×55天=9,289.94元并无不当。 三、关于平安财险夹江公司要求对钟玉辉的伤残等级重新鉴定的理由能否成立的问题。 本案一审起诉前，钟玉辉自行委托乐山科信司法鉴定中心对其伤残程度进行司法鉴定，该中心2020年1月21日作出乐科司法鉴定中心[2020]临鉴字第0071号《司法鉴定意见书》，鉴定意见：被鉴定人钟玉辉的损伤伤残程度评定为十级伤残。2020年4月30日诉前调解阶段平安财险夹江公司以该鉴定系钟玉辉自行委托且鉴定结论不客观不合理为由申请对钟玉辉的伤残等级重新鉴定，一审法院准许平安财险夹江公司重新鉴定申请，并在各方当事人都参与的情况下对鉴定材料进行了质证，共同机选选定了四川酒都司法鉴定所对钟玉辉的伤残等级进行重新鉴定。2020年7月7日，四川酒都司法鉴定所作出川酒都司鉴所[2020]临鉴字第10号《司法鉴定意见书》，载明鉴定意见：钟玉辉于2019年9月11日因交通事故受伤之致残等级为十级。依照《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第四十条第一款：“当事人申请重新鉴定，存在下列情形之一的，人民法院应当准许：（一）鉴定人不具备相应资格的；（二）鉴定程序严重违法的；（三）鉴定意见明显依据不足的；（四）鉴定意见不能作为证据使用的其他情形。”的规定，本案中各方当事人在一审法院的主持下共同机选选定有资质的四川酒都司法鉴定所，该鉴定机构安排有资质的鉴定人员按照鉴定程序对钟玉辉的伤残等级进行鉴定并出具了鉴定结论，平安财险夹江公司二审中申请重新鉴定不符合法律规定，本院不予准许。 综上所述，中国平安财产保险股份有限公司夹江支公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费526元，由中国平安财产保险股份有限公司夹江支公司负担。 本判决为终审判决。 审 判 长 刘一铭 审 判 员 周文勤 审 判 员 周 全 二〇二〇年十二月十五日 法官助理 吴 君 书 记 员 张 瑞 附：本判决适用法律条文 《中华人民共和国民事诉讼法》 第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理： （一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定； （二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更； （三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判； （四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。 原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。