湖北省武穴市人民法院民 事 判 决 书（2020）鄂1182民初2630号原告：武穴市中小企业融资担保有限责任公司，住所地：武穴市民主路**。统一社会信用代码91421182760684230M。法定代表人：熊政德，男，系该公司董事长。委托诉讼代理人：蔡**，男，湖北道辉律师事务所律师。特别授权。委托诉讼代理人：胡小婷，女，1989年8月28日出生，汉族，住武穴市。系该公司员工。特别授权。被告：湖北龙雄生态农业有限公司，住，住所地：武穴市梅川镇回龙村书品私宅）。统一社会信用代码91421182050025484A。法定代表人：周志坤，男，系该公司董事长。被告：周志坤，男，1986年11月15日出生，汉族，住武穴市。被告：周志勇，男，1980年6月18日出生，汉族，住九江市庐山区。被告：周中德，男，1954年3月10日出生，汉族，住武穴市。被告：胡小平，女，1979年10月8日出生，汉族，住武穴市。被告：匡丽，女，1987年11月24日出生，汉族，住九江市修水县。被告：彭威巍，男，1989年11月24日出生，汉族，住九江市庐山区。被告：周凯平，男，1966年10月15日出生，汉族，住九江市开发区。被告：张青春，男，1984年4月4日出生，汉族，住武穴市。被告：朱明珍，男，1955年10月12日出生，住武穴市。被告：周志敏，女，1982年10月26日出生，住武穴市。第三人：湖北武穴农村商业银行股份有限公司，住，住所地：武穴市广济大道**一社会信用代码91421100052607568C。法定代表人：王巍，男，系该行董事长。原告武穴市中小企业融资担保有限责任公司（以下简称“担保公司”）与被告湖北龙雄生态农业有限公司（以下简称“龙雄公司”）、周志坤、周志勇、周中德、胡小平、匡丽、彭威巍、周凯平、张青春、朱明珍、周志敏、第三人湖北武穴农村商业银行股份有限公司（以下简称“武穴农商行”）追偿权纠纷一案，本院于2020年10月14日立案受理后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告担保公司的委托诉讼代理人蔡**、胡小婷、被告周凯平、张青春、胡小平到庭参加诉讼，被告龙雄公司、周志坤、周志勇、周中德、匡丽、彭威巍、朱明珍、周志敏、第三人武穴农商行经本院传票传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告担保公司向本院提出诉讼请求：1.判令龙雄公司归还代偿本金26040元，代偿利息690371.98元，本息共计716411.98元，并按照同期全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率（LPR）暂定为3.85%自2020年1月23日起计算代偿利息至还本付息完为止；2.判令龙雄公司位于武穴市梅川镇回龙村的812.9亩林权（武穴政林证字2012第000047号、武穴政林证字2012第000040号、武穴政林证字2012第000041号）承担质押担保责任；3.判令上述被告承担连带保证责任；4.判令本案相应的诉讼费由上述被告共同承担。事实和理由：2017年1月24日，龙雄公司因生产经营需要，向武穴农商行贷款300万元整，要求担保公司为其提供担保。并由其公司用位于武穴市梅川镇回龙村的812.9亩林权（武穴政林证字2012第000047号、武穴政林证字2012第000040号、武穴政林证字2012第000041号）作为反担保，由周志勇、胡小平为此笔贷款承担相应的连带保证责任；龙雄公司向担保公司缴纳60万元保证金。此后龙雄公司又分别于2018年1月31日和2019年1月30日在武穴农商行办理展期和借新还旧，担保公司均为其提供了担保，担保公司与龙雄公司签订了《委托保证合同》、《抵押反担保合同》约定由担保公司作为龙雄公司向武穴农商行借款285万元款项的担保人，以龙雄公司位于武穴市梅川镇回龙村的812.9亩林权（武穴政林证字2012第000047号、武穴政林证字2012第000040号、武穴政林证字2012第000041号）作为反担保，由周志坤、周志勇、周凯平、张青春、周志敏、周中德、朱明珍、彭威巍、匡丽承担相应的连带保证责任。此后，因龙雄公司经营不善，无力偿还欠款，武穴农商行向担保公司发出代偿贷款本息通知书，要求担保公司代偿该笔贷款本息，担保公司截止2020年8月31日共计代偿本息716411.98元。该笔垫款代偿后，龙雄公司及其他担保人经担保公司多次催讨一直未偿还欠款。综上，为了维护自己的合法权益，故担保公司具状起诉。被告龙雄公司提交书面答辩状称：1.龙雄公司是2017年5月20日由家族企业通过债转股改制为股份制公司，公司法人由周志勇变更为现在的周志坤。改制后，在2017年7月29日公司在第四次董事会决议中决定公司名下300万元由周志勇、周志坤的分红承担，但由于公司从股份制改革以来，公司一直处于亏损状态，股东没有分配任何红利，账户上也没有任何银行存款。龙雄公司向周凯平借款于2017年底2018年初缴清了担保公司的担保费。故银行的300万元贷款只剩下285万元一直没有归还，拖欠担保公司为公司担保的手续费26040元及代偿利息690371.98元，合计716411.98元没有按期支付给担保公司，该款项应该由原始借款人归还。2.龙雄公司分别于2018年1月31日和2019年1月30日在武穴农商行办理展期和借新还旧，担保公司均为龙雄公司提供了担保，公司部分股东及自然人也在办理上述手续的相关资料中签过字。公司在给相关材料上签过字的股东出具证明：往后去农商行和担保公司办理签字手续，只是完善展期和借新还旧手续，不承担任何责任，一切经济责任由公司承担。综上，龙雄公司欠担保公司手续和本金共计716411.98元属实，但责任归属龙雄公司，为提供担保办理签字手续的股东没有任何经济责任。被告胡小平辩称：胡小平在龙雄公司的股份已经转让了，胡小平一直不在家，担保公司也知晓。被告匡丽提交书面答辩状称：1.龙雄公司是2017年5月20日由家族企业通过债转股改制为股份制公司，公司法人由周志勇变更为现在的周志坤。由于周志勇、周中德、周志坤家族在经营过程中欠匡丽的钱无力偿还，通过债转股，匡丽成为股东，办理银行展期和借新还旧手续，董事通知匡丽签字；2.龙雄公司分别于2018年1月31日和2019年1月30日在武穴农商行办理展期和借新还旧，担保公司均为龙雄公司提供了担保，匡丽在办理上述手续的相关资料中签过字。公司在给相关材料上签过字的股东出具证明：往后去农商行和担保公司办理签字手续，只是完善展期和借新还旧手续，不承担任何责任，一切经济责任由公司承担。综上，龙雄公司欠担保公司手续和本金共计716411.98元，但责任归属龙雄公司，为提供担保办理签字手续的股东没有任何经济责任。被告周凯平辩称：1.周凯平不是龙雄公司股东，从龙雄公司股份制改革后，董事会聘任周凯平为公司总经理；2.在龙雄公司股份制改革之前，公司处于濒临倒闭的困境，周凯平为公司支付了银行本金15万元和利息20余万元；3.龙雄公司主要生产以养生为主的葛根酒，目标是打造湖北省以葛根为题材的生态龙头企业。企业发展至今，停滞不前是有原因的；4.周凯平不是龙雄公司股东，在办理展期和借新还旧的资料上签字，是担保公司和农商行要求的，否则办不了展期和借新还旧。公司给周凯平出具了签字不承担经济责任的证明，一切经济责任由公司承担，恳请依法驳回周凯平签字受连带责任的诉讼请求。被告张青春辩称：1.龙雄公司是2017年5月20日由家族企业通过债转股改制为股份制公司，公司法人由周志勇变更为现在的周志坤。由于周志勇、周中德、周志坤家族在经营过程中欠张青春的钱无力偿还，通过债转股，张青春担任股东中的董事，办理银行展期和借新还旧手续，董事必须签字；2.龙雄公司分别于2018年1月31日和2019年1月30日在武穴农商行办理展期和借新还旧，担保公司均为龙雄公司提供了担保，张青春在办理上述手续的相关资料中签过字。公司在给相关材料上签过字的股东出具证明：往后去农商行和担保公司办理签字手续，只是完善展期和借新还旧手续，不承担任何责任，一切经济责任由公司承担。综上，龙雄公司欠担保公司手续和本金共计716411.98元，但责任归属龙雄公司，为提供担保办理签字手续的股东没有任何经济责任。被告周志坤、周志勇、周中德、彭威巍、朱明珍、周志敏、第三人武穴农商行未作答辩，也未提交证据。本院经审理认定事实如下：2017年1月10日，龙雄公司向担保公司出具《申请书》，该申请书提出，龙雄公司于2016年1月30日向武穴农商行借款300万元，现马上到期，申请办理借新还旧。龙雄公司于2017年1月24日向担保公司和武穴农商行出具《担保贷款申请书》，该申请书提出，龙雄公司向武穴农商行申请借新还旧贷款300万元，期限为12个月，申请担保公司提供全额连带保证担保。2017年1月25日，龙雄公司作为借款人与武穴农商行签订了《流动资金借款合同》（编号：J201701250023），约定:龙雄公司向武穴农商行借款300万元；借款种类为借新还旧；借款期限为12个月；借款利率为年利率10.08%。同日，就该借款，担保公司与武穴农商行签订《保证合同》（编号：J201701250023），约定由担保公司对龙雄公司在武穴农商行的银行借款300万元承担连带责任保证，保证期间为自主合同项下的借款期限届满之次日起两年；担保公司与龙雄公司签订一份《委托保证合同》，约定担保公司为龙雄公司向武穴农商行借款300万元提供连带责任保证；担保公司与龙雄公司签订一份《抵押反担保合同》，约定龙雄公司以位于武穴市梅川镇回龙村的812.9亩林权（武穴政林证字2012第000047号、第000040号、第000041号）为上述借款提供抵押反担保；龙雄公司、周志勇、胡小平于2017年1月24日向担保公司出具《承诺函》，内容为：一、以龙雄公司位于武穴市梅川镇回龙村的812.9亩林权（武穴政林证字2012第000047号、第000040号、第000041号）作抵押，为此笔贷款提供反担保，上述反担保资产未重复抵押，权属证明文件内容真实。二、公司法人代表周志勇及股东胡小平个人将为此笔贷款承担无限连带保证责任。三、若龙雄公司不能按银行《借款合同》约定期内结息还款，龙雄公司承担清偿贷款本息责任，另股东周志勇、胡小平自愿在此笔借款中承担无限连带责任。担保公司于2017年11月1日向武穴农商行代偿了80640元；于2017年11月30日代偿了52080元；于2017年12月29日代偿了71820元，共计204540元。2018年1月31日，龙雄公司、武穴农商行和担保公司对上述编号为J201701250023的《流动资金借款合同》和《保证合同》进行调整和补充，签订了一份《借款展期协议》，约定展期后的借款到期日为2019年1月26日，金额为285万元。同日，就该展期后的借款，担保公司与武穴农商行签订一份《保证合同》，约定保证方式为连带责任保证，保证期间为自主合同项下的借款期限届满之次日起两年；担保公司与龙雄公司再次签订一份《委托保证合同》和一份抵押物相同的《抵押反担保合同》。龙雄公司、周志坤、周凯平于2018年1月24日向担保公司出具《承诺函》，内容为：一、以龙雄公司位于武穴市梅川镇回龙村的812.9亩林权（武穴政林证字2012第000047号、第000040号、第000041号）作抵押，为此笔贷款提供反担保，上述反担保资产未重复抵押，权属证明文件内容真实。二、公司法人代表周志坤、股东个人将为此笔贷款承担连带保证责任，担保期限为自贷款还款履行期届满时2年内。三、若龙雄公司不能按银行《借款合同》约定期内结息还款，龙雄公司承担清偿贷款本息责任，另法人代表周志坤及股东自愿在此笔贷款中承担无限连带清偿贷款本息的责任。周凯平于同日向担保公司出具《连带保证责任承诺书》。担保公司于2018年6月30日向武穴农商行代偿了24738元；于2018年9月29日代偿了25000元；于2018年12月29日代偿了24000元，共计73738元。2019年1月30日，因龙雄公司到期未能清偿上述借款，龙雄公司以借新还旧的方式再次与武穴农商行签订一份《流动资金借款合同》，约定借款用途为借新还旧；借款金额为285万元；借款期限为12个月；借款利率为年利率10.08%。同日，就该借款，担保公司与武穴农商行签订《保证合同》，约定由担保公司对龙雄公司在武穴农商行的银行借款285万元承担连带责任保证，保证期间为自主合同项下的借款期限届满之次日起三年；担保公司与龙雄公司签订一份《委托保证合同》，约定担保公司为龙雄公司向武穴农商行借款285万元提供连带责任保证；担保公司与龙雄公司签订一份《抵押反担保合同》，约定龙雄公司以位于武穴市梅川镇回龙村的812.9亩林权（武穴政林证字2012第000047号、第000040号、第000041号）为上述借款提供抵押反担保。龙雄公司、周志坤、周志勇、周中德、匡丽、彭威巍、周凯平、张青春、朱明珍、周志敏于2019年1月22日向担保公司出具与上述2018年1月24日《承诺函》内容相同的《承诺函》。另外，匡丽、彭威巍、周凯平、张青春、周志坤、周志敏、周志勇、周中德、朱明珍分别向担保公司出具《连带保证责任承诺书》，分别承诺作为保证人自愿为此笔贷款承担连带保证责任，担保期限为自贷款还款履行期届满时2年内。担保公司于2019年7月30日向武穴农商行代偿了384657.98元；于2019年11月27日代偿了24738元；于2019年12月23日代偿了24738元；于2020年1月23日代偿了24000元，共计458133.98元。本院认为，一、关于代偿款清偿责任。原告担保公司作为被告龙雄公司向第三人武穴农商行借款的保证人，履行了向第三人武穴农商行代偿736411.98元的保证责任，原告担保公司自述被告龙雄公司已偿还20000元，余款716411.98元有权向作为债务人的被告龙雄公司追偿，且有权向被告龙雄公司主张因代偿而造成的利息损失。原告担保公司最后一笔代偿款的时间为2020年1月23日，故其自2020年1月23日起主张利息符合法律规定，予以支持，自2020年1月23日起至还清之日止的利息按全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算。二、关于抵押担保责任。被告龙雄公司以位于武穴市梅川镇回龙村的812.9亩林权（武穴政林证字2012第000047号、第000040号、第000041号）作为质押物向担保公司提供反担保，但未办理质押登记，质押权未生效，原告担保公司作为债权人无法实现优先受偿权，而被告龙雄公司作为债务人不可能自己为自己提供保证担保，故而在被告龙雄公司提供的位于武穴市梅川镇回龙村的812.9亩林权价值范围内的抵押无效。三、关于保证责任。（一）对于案涉2017年1月25日借款，被告周志勇、胡小平向担保公司出具《承诺函》提供了连带责任的保证担保。该笔借款发生后，原告担保公司代偿了204540元。后原告担保公司与被告龙雄公司、第三人武穴农商行签订《借款展期协议》，将案涉借款的到期日展期至2019年1月26日。根据《中华人民共和国担保法》第二十四条“债权人与债务人协议变更主合同的，应当取得保证人书面同意，未经保证人书面同意的，保证人不再承担保证责任。保证合同另有约定的，按照约定。”之规定，原告担保公司未提供证据该合同变更取得了被告周志勇、胡小平的书面同意，故被告周志勇、胡小平已免除保证责任。（二）对于案涉2018年1月31日借款，被告周志坤、周凯平向担保公司出具《承诺函》提供了连带责任的保证担保。担保期限为自贷款还款履行期届满时2年内，该笔贷款履行期限届满之日为2019年1月31日，故原告担保公司应在2021年1月31日前要求保证人承担保证责任，原告担保公司于2020年10月14日起诉至本院要求被告周志坤、周凯平履行保证责任，未超过保证期间。该笔借款发生后，原告担保公司代偿了73738元，故被告周志坤、周凯平应对代偿款73738元和利息承担保证责任。（三）对于案涉2019年1月30日借款，被告周志坤、周志勇、周中德、匡丽、彭威巍、周凯平、张青春、朱明珍、周志敏向担保公司出具《承诺函》提供了连带责任的保证担保。担保期限为自贷款还款履行期届满时2年内，该笔贷款履行期限届满之日为2020年1月30日，故原告担保公司应在2022年1月30日前要求保证人承担保证责任，原告担保公司于2020年10月14日起诉至本院要求被告周志坤、周志勇、周中德、匡丽、彭威巍、周凯平、张青春、朱明珍、周志敏履行保证责任，未超过保证期间。该笔借款发生后，原告担保公司代偿了458133.98元，故上述保证人应对代偿款458133.98元利息承担保证责任。综上，根据《中华人民共和国担保法》第四条、第十八条、第二十四条、第二十八、第三十一条、第三十三条、第四十一条、第四十二条、《最高人民法院关于适用若干问题的解释》第十九条及《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：一、限被告湖北龙雄生态农业有限公司于本判决生效之日起十日内向原告武穴市中小企业融资担保有限责任公司支付代其清偿的银行借款及利息716411.98元，并承担利息（自2020年1月23日起至还清之日止的利息按全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算）；二、被告周志坤、周凯平上述款项中的531871.98元及利息（自2020年1月23日起至还清之日止的利息按全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算）承担连带清偿责任；三、被告周志勇、周中德、匡丽、彭威巍、张青春、朱明珍、周志敏对上述款项中458133.98元及利息（自2020年1月23日起至还清之日止的利息按全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算）承担连带清偿责任；四、驳回原告武穴市中小企业融资担保有限责任公司的其他诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10964元，减半收取计5482元，由被告湖北龙雄生态农业有限公司、周志坤、周志勇、周中德、匡丽、彭威巍、周凯平、张青春、朱明珍、周志敏负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于黄冈市中级人民法院。审判员  宋文涛二〇二〇年十二月十一日书记员  桂 舟