湖南省常德市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）湘07民终2577号上诉人（原审原告）：常德安居物业服务有限公司，住所地常德市武陵区府坪街道办事处百街口社区人民路**。法定代表人：肖维宏，该公司总经理。委托诉讼代理人：刘杰，湖南劲鸣律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：张小洁，男，1962年8月18日出生，汉族，住湖南省津市。上诉人常德安居物业服务有限公司（以下简称安居物业公司）因与被上诉人张小洁劳动争议一案，不服湖南省津市市人民法院（2020）湘0781民初706号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年12月4日立案后，依法组成合议庭进行了审理。上诉人安居物业公司的委托诉讼代理人刘杰，被上诉人张小洁到庭参加询问。本案现已审理终结。安居物业公司上诉请求：撤销一审判决，改判安居物业公司无需向张小洁支付加班费，本案诉讼费由张小洁承担。事实和理由：张小洁上班时间均为8小时，只是因为保安的特殊性实行轮班休息，其无任何证据证明存在加班的事实。张小洁辩称，其每天工作12小时，节假日未休息。在离职时用手机拍下了考勤表，能够证明加班的事实。安居物业公司向一审法院起诉请求：1.请求法院确认安居物业公司无须向张小洁支付加班费；2.请求判令张小洁承担本案诉讼费。一审法院认定事实：常德安居物业服务有限公司津市分公司系安居物业公司的分公司，并领取了营业执照。2020年3月9日，张小洁填写了《常德安居物业服务有限公司员工招聘表》。2020年3月17日，张小洁进入常德安居物业服务有限公司津市分公司从事保安工作，月工资1400元，双方未签订书面劳动合同。工作期间，张小洁存在上班睡觉、玩手机的违纪行为。张小洁曾因工作不适于2020年4月14日、29日口头提出辞职。2020年5月24日，安居物业公司通知张小洁解除劳动合同。2020年6月1日，津市市劳动人事争议仲裁委员会受理了张小洁与安居物业公司劳动合同纠纷一案，张小洁提出仲裁请求：1.裁决被申请人支付申请人延长工作时间、节假日的加班工资2700元；2.裁决被申请人支付申请人无故被辞退的经济补偿1400元；3.裁决被申请人支付申请人未签劳动合同的二倍工资差额3100元（1400元/月×2个月+300元）。2020年8月5日，该委作出（2020）津劳人仲字22号裁决书，裁决：1.自本裁决生效之日起五日内，被申请人常德安居物业服务有限公司津市分公司向申请人张小洁支付延长工作时间、节假日的加班工资贰仟柒佰元（￥2700.00元）；2.自本裁决生效之日起五日内，被申请人常德安居物业服务有限公司津市分公司向申请人张小洁支付未签订书面劳动合同的二倍工资差额壹仟柒佰元（￥1700.00元）；3.驳回申请人张小洁的其他仲裁请求。安居物业公司不服，于法定期限内诉至一审法院。一审法院认为，本案属劳动争议纠纷。张小洁进入常德安居物业服务有限公司津市分公司工作，安居物业公司系常德安居物业服务有限公司津市分公司上属机构，安居物业公司与常德安居物业服务有限公司津市分公司均具有诉讼主体资格。安居物业公司向一审法院提起诉讼，是法律赋予安居物业公司选择权的结果。故安居物业公司是本案适格原告。本案争议的焦点：1.安居物业公司是否应向张小洁支付加班工资2700元；2.安居物业公司是否应向张小洁支付无故被辞退的经济补偿1400元。关于争议焦点1，安居物业公司主张张小洁每天上班8小时，因保安工作的特殊性，轮班休息，未存在加班，但安居物业公司未提交证据予以证实。张小洁提交的值班日志中确有一天上班时间超过8小时的记载。且安居物业公司以值班日志遗失为由未提交原件。《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条规定:劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。但劳动者有证据证明用人单位掌握加班事实存在的证据，用人单位不提供的，由用人单位承担不利后果。以及《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第九十五条规定：一方当事人控制证据无正当理由拒不提交，对待证事实负有举证责任的当事人主张该证据的内容不利于控制人的，人民法院可以认定该主张成立。因此，对张小洁工作期间存在延长工作时间、节假日未休的主张予以认定。按照用人单位应向劳动者支付延长工作时间的工资报酬标准，张小洁主张加班工资2700元未超过该标准范围。因此，对安居物业公司不予支付张小洁加班费2700元的诉讼请求，依法不予支持。关于争议焦点2，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（一）》第十七条规定：劳动争议仲裁委员会作出仲裁裁决后，当事人对裁决中的部分事项不服，依法向人民法院起诉的，劳动争议仲裁裁决不发生法律效力。虽然安居物业公司未对经济补偿的仲裁裁决提出诉讼请求，但因该仲裁裁决未发生法律效力，且张小洁主张安居物业公司支付经济补偿。故应对该争议事项进行审理。张小洁上班时存在睡觉、玩手机的违纪行为，且曾口头提出辞职。据此，安居物业公司通知张小洁解除劳动合同，符合法律规定，不属于支付经济补偿情形。因此，对张小洁要求安居物业公司支付张小洁无故被辞退的经济补偿金的请求不予支持。安居物业公司与张小洁对支付未签订书面劳动合同的二倍工资差额1700元，均无异议，予以确认。据此，依照《中华人民共和国劳动法》第三十六条、第三十八、第四十三条、第四十四条，《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第九十五条规定，判决常德安居物业服务有限公司向张小洁支付延长工作时间、节假日的加班工资2700元；常德安居物业服务有限公司向张小洁支付未签订书面劳动合同的二倍工资差额1700元；驳回张小洁要求常德安居物业服务有限公司支付张小洁无故被辞退的经济补偿1400元的请求。上述一、二项共计4400元，限于判决生效后十日内一次性偿清。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，减半收取5元，由常德安居物业服务有限公司负担。本院二审期间，双方当事人均未提交新的证据材料，本院查明的事实与一审法院查明的事实一致。本院认为，本案的争议焦点为：安居物业公司是否应当向张小洁支付加班工资。《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条规定:劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。但劳动者有证据证明用人单位掌握加班事实存在的证据，用人单位不提供的，由用人单位承担不利后果。《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第九十五条规定：一方当事人控制证据无正当理由拒不提交，对待证事实负有举证责任的当事人主张该证据的内容不利于控制人的，人民法院可以认定该主张成立。本案中，张小洁在离职时拍摄了其上班期间的考勤表，拟证明加班事实。安居物业公司对该份证据有异议，提交了张小洁离职后该公司保安的考勤表，以证明不存在加班的事实。张小洁提交的证据虽不是证据原件，但通过安居物业公司提交的考勤表可知，安居物业公司对保安每天会进行考勤签到，该公司掌握着考勤表的原件。现安居物业公司称张小洁上班期间的考勤表已经丢失，拒不提供原件，应承担不利后果，故可以认定张小洁主张加班的事实成立。一审法院据此认定安居物业公司应当支付张小洁加班工资并无不当。综上所述，安居物业公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条第一款、第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由常德安居物业服务有限公司负担。本判决为终审判决。审判长  蒋晓玲审判员  杨 炎审判员  孙 晖二〇二〇年十二月二十二日法官助理侯仙婷书记员余芳附法律条文：《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条第二审人民法院对上诉案件，应当组成合议庭，开庭审理。经过阅卷、调查和询问当事人，对没有提出新的事实、证据或者理由，合议庭认为不需要开庭审理的，可以不开庭审理。第二审人民法院审理上诉案件，可以在本院进行，也可以到案件发生地或者原审人民法院所在地进行。第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。