安徽省马鞍山市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）皖05民终1396号 上诉人（原审被告）：中国平安财产保险股份有限公司马鞍山中心支公司，住所地安徽省马鞍山市雨山区印山路**1-5。 负责人：陈青，该公司经理。 委托诉讼代理人：陈鹏，该支公司员工。 委托诉讼代理人：王倩倩，该支公司员工。 被上诉人（原审原告）:李业江，男，1948年7月11日出生，汉族，住安徽省含山县。 委托诉讼代理人：王裕彬，安徽联君律师事务所律师。 被上诉人（原审被告）:张勇，男，1995年10月7日出生，汉族，住安徽省和县。 委托诉讼代理人：张开元（系张勇父亲），住安徽省和县。 被上诉人（原审被告）:张开元，男，1974年11月19日出生，汉族，住安徽省和县。 上诉人中国平安财产保险股份有限公司马鞍山中心支公司（以下简称平保马鞍山支公司）因与被上诉人李业江、张勇、张开元机动车交通事故责任纠纷一案，不服安徽省含山县人民法院(2020)皖0522民初1272号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年9月22日受理后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。 平保马鞍山支公司上诉请求：撤销一审判决并依法改判；李业江、张勇、张开元承担全部诉讼费用。事实和理由：1.鉴定系含山县交警队委托，没有通过双方协商选定鉴定机构，委托方和鉴定机构也未通知平保马鞍山支公司，系单方委托鉴定，违反公开透明原则。另外，没有致残损伤基础，李业江出院诊断为寰枢关节半脱位，前纵韧带损伤，并非鉴定报告引用的齿状突骨折致颈部活动障碍。2.一审认定误工费、护理费不合理。李业江以种田为业，无销售等经营行为，且其已年满71周岁，属于丧失劳动能力范畴，一审法院以每天128.54元为标准也高于李业江的诉请，适用法律错误。3.事故发生后，平保马鞍山支公司垫付10000元，由张勇交付医院用于李业江治疗。平保马鞍山支公司垫付10000元是善意行为，系事实，不能因为张勇未全额支付给李业江就不予认定。 李业江辩称，一审法院认定事实清楚，适用法律正确，应当依法驳回上诉，维持原判。鉴定系含山县交警大队委托，并非李业江个人委托，且平保马鞍山支公司在诉前调解阶段就已经收到了鉴定报告，其并未提出异议。现在其提出重新鉴定申请也不符合相关规定。在一审中，李业江已提供村民委员会出具的证明、土地承包合同等相关材料证明其受伤前从事农业生产，一审法院按照农村标准支持误工费符合法律规定。另，平保马鞍山支公司所称的垫付费用，李业江只收到了9000元。 张开元、张勇辩称，平保马鞍山支公司垫付的10000元，其中张勇交给李业江9000元，在门诊交了1000元。其他同意保险公司的意见。 李业江向一审法院起诉请求：1、判令张勇、张开元赔偿李业江各项经济损失共计94424.40元（详见赔偿清单：医药费10858元、鉴定费1600元、伤残赔偿金37540×9×10%=33785元、精神抚慰金6000元、误工费128.54元／天×120天=15424.80元、营养费30元／天×60天=1800元、护理费135.54元／天×90=12198.60元、住院伙食补助费30元／天×28天=840元、被扶养人生活费23872×15×10%÷4=8918元、交通费1500元、被损电动车修理费1500元）；2、判令平保马鞍山支公司在保险范围内承担赔偿责任；3、张勇、张开元、平保马鞍山支公司承担诉讼费用。 一审法院认定事实：2019年10月2日8时50分许，张勇驾驶其父亲张开元所有的车牌号为皖Ｅ×××××小型客车由东向西行使至含山县环城东路迎春路渠桥附近路段时，该车左前部与对向来的由李业江驾驶的电动自行车发生碰撞，致李业江受伤、两车损坏的交通事故。经含山县公安局交通管理大队认定，张勇负事故全部责任，李业江无责任。事故发生后，李业江被送至含山县人民医院救治，住院医药费为10858元，于2019年10月29日出院。李业江伤势经含山县公安局交通管理大队委托安徽华泰司法鉴定所鉴定，鉴定意见为：“1、被鉴定人李业江寰椎半脱位、前纵韧带损伤经治疗后遗颈部活动受限，构成人体损伤十级伤残。2、被鉴定人李业江误工期以120日为宜、护理期以90日为宜、营养期以60日为宜”。鉴定费1600元由李业江支付。张开元于2019年5月20日在中国平安财产保险股份有限公司马鞍山中心支公司为皖Ｅ×××××小型客车购买了交强险及100万元三责附加不计免赔商业险，保险期间为2019年6月18日10时至2020年6月18日10时。2020年5月20日定残时，李业江71周岁，妻子沈国鸟65周岁（身份证号3426251954××××××××），李业江在事故发生前从事农业生产。 平保马鞍山支公司陈述事故发生后通过张勇已垫付医疗费11000元，但李业江只认可已垫付9000元。 一审法院认为，公民的健康权、财产权受法律保护，侵害他人的身体健康和财产的，侵权人应承担赔偿责任。张勇驾驶车辆致李业江受伤、电动车损坏的交通事故，公安交警部门认定张勇负全部责任，李业江无责任，予以确认。因皖Ｅ×××××小型普通客车在平保马鞍山支公司投保了交强险、第三者责任险、不计免赔附加险，且事故发生在保险期间内，故平保马鞍山支公司应依据法律规定和保险合同的约定，在相应的险种责任限额内予以赔偿。对李业江诉请医药费10858元、住院伙食补助费840元（30元／天×28天）、营养费1800元（30元／天×60天）、鉴定费1600元、精神抚慰金6000元、误工费15424.8元（128.54元／天×120天）、护理费12198.6元（135.54元／天×90天）元、伤残赔偿金33785元（37540×9×10%）具有事实依据，符合法律规定，予以支持；对李业江诉请被扶养人沈国鸟生活费，李业江与沈国鸟具有相互抚养的义务，但事故发生前李业江与沈国鸟均从事农业生产，并没有充分证据证明沈国鸟丧失劳动能力依靠他人抚养，对该项诉请不予支持。对李业江诉请交通费1500元，结合居住地和治疗医院的距离酌定为1000元；对李业江诉请被损电动车修理费1500元，由于李业江未提供电动车损坏的相关证据，酌定赔偿300元。综上，平保马鞍山支公司应在机动车交通事故责任强制保险范围内赔偿李业江医疗费10000元、误工费15424.80元、护理费12198.60元、伤残赔偿金33785元、精神损害抚慰金6000元、交通费1000元、鉴定费1600元、电动车赔偿款300元等各项费用80308.40元，在三者商业保险范围内赔偿医疗费858元、住院伙食补助费840元、营养费1800元等各项费用3498元。对平保马鞍山支公司主张垫付的10000元医疗费，但未能提供充分证据证明，李业江认可9000元，其余部分由平保马鞍山支公司另行主张。对平保马鞍山公司提出医疗费用扣除10%非医保用药问题，认为平保马鞍山支公司虽然提出请求，但未提供应当扣除的非医保用药的相关证据，不予采信。对平保马鞍山支公司提出精神损害抚慰金应为5000元的意见，不符合本地区相关标准，不予采信。对平保马鞍山支公司关于不赔偿误工费、被扶养人生活费、电动车损坏赔偿费的意见，不符合事实和法律规定，不予采信。判决：一、平保马鞍山支公司于判决生效后十日内赔偿李业江各项费用83806.40元，扣除垫付的医疗费9000元，实际应支付74806.40元；二、驳回李业江其他诉讼请求。案件受理费减半收取1124元，平保马鞍山支公司负担1000元，李业江负担124元。 二审中，张开元提供了含山县人民医院卡支付个人明细账单一份，证明2019年10月2日张勇缴纳了门诊费用556.96元，不包含在9000元的垫付款之内。平保马鞍山支公司对该证据的真实性无异议，但认为应当提供发票予以佐证，具体金额应由法院审核。李业江对证据的真实性没有异议，认为该部分费用不在其主张赔偿范围内，与其无关。因平保马鞍山支公司和李业江对该证据的真实性均无异议，本院对该证据予以认定。 二审确认一审对证据的认定意见及查明的事实。 本院认为，围绕上诉请求和理由，综合各方当事人的诉辩意见，归纳本案二审的争议焦点为：1.案涉伤残等级鉴定书能否作为本案定案依据；2.一审法院误工费、护理费、平保马鞍山支公司垫付款金额认定是否适当。 关于伤残等级鉴定问题。平保马鞍山支公司虽然提出重新鉴定申请，但其并未提出有效证据证明鉴定程序违法或鉴定意见与客观事实不符。安徽华泰司法鉴定所接受含山县公安局交警大队委托后，组织具有专业资质的人员，参考了病历、影像学资料等，并对李业江进行了法医学临床检验，其出具的鉴定意见能够作为定案依据。 关于误工费、护理费、垫付款金额问题。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条第三款规定：受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。本案中李业江在事故发生前从事农业生产工作，一审法院以安徽省农、林、牧、渔业平均工资、安徽省居民其他服务业平均工资为标准，分别确定李业江的误工损失和护理费，符合法律规定，本院予以支持。平保马鞍山支公司陈述事故发生后通过张勇垫付10000元，张勇在庭审中认可平保马鞍山支公司垫付的10000元，但是其只交给李业江9000元。根据张勇提供的含山县人民医院卡支付个人明细账单显示，其于2019年10月2日缴纳门诊费用556.96元，该费用受害人未向平保马鞍山支公司主张。但为减少当事人诉累，其余部分443.04元应在本案中由张勇退还给平保马鞍山支公司。 综上所述，平保马鞍山支公司的上诉请求部分成立，本院不予支持。原审判决认定事实清楚，适用法律正确，判决结果适当，依法予以维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项的规定，判决如下： 一、维持安徽省含山县人民法院（2020）皖0522民初1272号民事判决第一项、第二项即“一、中国平安财产保险股份有限公司马鞍山中心支公司于本判决生效后十日内赔偿李业江各项费用83806.40元，扣除垫付的医疗费9000元，实际应支付74806.40元；二、驳回李业江其他诉讼请求。” 二、张勇于本判决生效后十日内返还中国平安财产保险股份有限公司马鞍山中心支公司443.04元。 一审案件受理费减半收取1124元，中国平安财产保险股份有限公司马鞍山中心支公司负担1000元，李业江负担124元。二审案件受理费1670元，由中国平安财产保险股份有限公司马鞍山中心支公司负担。 本判决为终审判决。 审判长  吴静旻 审判员  费长城 审判员  郝静静 二〇二〇年十二月七日 法官助理戚冬冬 书记员倪清怡