山东省济宁市中级人民法院 刑 事 裁 定 书 （2020）鲁08刑终482号 原公诉机关山东省金乡县人民检察院。 上诉人（原审被告人）胡美健，男，1984年10月27日出生于山东省汶上县，汉族，初中文化，户籍所在地山东省汶上县，现住汶上县。因涉嫌犯销售有毒、有害食品罪，于2019年9月3日被金乡县公安局刑事拘留，经金乡县人民检察院批准，于同年9月30日由金乡县公安局执行逮捕，2019年11月6日变更为取保候审，同年12月19日被金乡县人民检察院重新取保候审。 上诉人（原审被告人）宋长凤，女，1969年1月13日出生于黑龙江省绥化地区，汉族，小学文化，户籍所在地黑龙江省绥化地区，现住嘉祥县。因涉嫌犯销售有毒、有害食品罪，于2019年9月4日被金乡县公安局刑事拘留，经金乡县人民检察院批准，于同年9月30日由金乡县公安局执行逮捕，2019年12月17日被金乡县人民检察院变更为取保候审。 上诉人（原审被告人）张雁雪，女，1981年6月5日出生于山东省汶上县，汉族，初中文化，户籍所在地山东省汶上县，现住汶上县。因涉嫌犯销售有毒、有害食品罪，于2019年10月17日被金乡县公安局刑事拘留，2019年10月24日变更为取保候审，2019年12月25日被金乡县人民检察院重新取保候审。 上诉人（原审被告人）白林峰，男，1971年8月4日出生于山东省鱼台县，汉族，初中文化，户籍所在地山东省鱼台县，现租住鱼台县。因涉嫌犯销售有毒、有害食品罪，于2019年9月9日被金乡县公安局刑事拘留，经金乡县人民检察院批准，于同年9月30日被金乡县公安局执行逮捕，2019年11月6日变更为取保候审，2019年12月19日被金乡县人民检察院重新取保候审。 上诉人（原审被告人）张敬，女，1992年3月13日出生于山东省汶上县，汉族，初中文化，住汶上县。因涉嫌犯销售有毒、有害食品罪，于2019年9月16日被金乡县公安局刑事拘留，同年9月27日变更为取保候审，2019年12月20日被金乡县人民检察院重新取保候审。 上诉人（原审被告人）被告人徐花芝，女，1969年6月23日出生于山东省梁山县，汉族，小学文化，住山东省梁山县。因涉嫌犯销售有毒、有害食品罪，于2019年9月4日被金乡县公安局刑事拘留，同年9月17日变更为取保候审，2019年12月26日被金乡县人民检察院重新取保候审。 原审被告人郭金朋，男，1977年11月27日出生于山东省巨野县，汉族，初中文化，山东省巨野县环境卫生管理处职工，户籍所在地山东省巨野县，现住巨野县。因涉嫌犯销售有毒、有害食品罪，于2019年9月3日被金乡县公安局刑事拘留，同年9月12日变更为取保候审，2019年12月20日被金乡县人民检察院重新取保候审。 原审被告人李某，女，1970年7月2日出生于山东省嘉祥县，汉族，中专文化，住嘉祥县。因涉嫌犯销售有毒、有害食品罪，于2019年9月4日被金乡县公安局刑事拘留，同年9月10日变更为取保候审，2019年12月20日被金乡县人民检察院重新取保候审。 山东省金乡县人民法院审理金乡县人民检察院指控原审被告人胡美健、宋长凤、张雁雪、白林峰、郭金朋、张敬、徐花芝、李某犯销售有毒、有害食品罪一案，于二O二O年九月二十九日作出（2020）鲁0828刑初4号刑事判决。宣判后，原审被告人胡美健、宋长凤、张雁雪、白林峰、张敬、徐花芝提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷、讯问上诉人，认为事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。 原审判决认定： 2019年7月以来，被告人胡美健微信联系安徽阜阳的崔某（另案处理），从崔某处大量批发购进金枪不倒、虫草鹿鞭王、二度春等多种口服性保健品，通过微信推销或上门推销的方式，将自己批发购进的多种口服性保健品批发给被告人白林峰、郭金朋、宋长凤、李某、徐花芝、张敬、张雁雪等人。被告人白林峰、郭金朋、宋长凤、李某、徐花芝、张敬、张雁雪等人又分别在其经营的保健品店内对外零售。经青岛谱尼测试有限公司检测，八被告人销售的金枪不倒、虫草鹿鞭王、每粒坚、蚁力神等多种口服性保健品中均含有“西地那非”成分。 另查明，案发后被告人胡美健、白林峰、张敬、张雁雪将非法所得退缴至金乡县公安局。 原审判决认定上述事实的证据有：有汶上县公安局汶公（城关一）行罚决字【2019】559号行政处罚决定书、嘉祥县公安局嘉公（巡）行罚决字【2015】00033号行政处罚决定书、金乡县公安局关于追缴非法所得的申请及山东省非税收入通用票据、搜查证、金乡县公安局扣押决定书及扣押清单、济宁市公安局指定管辖决定书、济宁市中级人民法院关于本案指定管辖的复函、被告人胡美健、白林峰、郭金朋、宋长凤、李某、徐花芝、张敬、张雁雪的户籍证明、宋长凤、郭金朋、白林峰的微信截图、金乡县公安局北城派出所出具的办案说明、涉案门头照片，证人崔某、宁某、苗某、李某、贾某、艾某、毛某、吴某1、颜某、刘某的证言，被告人胡美健、白林峰、宋长凤、徐花芝、李某、郭金朋、张敬、张雁雪的供述，青岛谱尼测试有限公司出具的检测报告及检测机构资质认定证书，李某、徐花芝、宁某的辨认笔录等证据。 原审法院审理认为，被告人胡美健、宋长凤、白林峰、郭金朋、李某、徐花芝、张敬、张雁雪违反国家关于食品安全相关规定，未履行食品经营者的查验义务，违法销售含有“有毒、有害的非食品原料”的保健食品，其行为均构成销售有毒、有害食品罪。八被告人均自愿认罪认罚，并为其各自财产刑的执行提供了保证，其中被告人胡美健、白林峰、张敬、张雁雪积极退赃，可视其各自情节分别予以从轻处罚。根据八被告人的犯罪情节、认罪态度及对社会的危害性，依照《中华人民共和国刑法》第一百四十四条、第五十二条、第五十三条第一款、《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条、第二百零一条之规定，以被告人胡美健犯销售有毒、有害食品罪，判处有期徒刑一年二个月，并处罚金五万元；以被告人宋长凤犯销售有毒、有害食品罪，判处有期徒刑八个月，并处罚金一万元；以被告人张雁雪犯销售有毒、有害食品罪，判处有期徒刑七个月，并处罚金一万元；以被告人白林峰犯销售有毒、有害食品罪，判处有期徒刑七个月，并处罚金一万元；以被告人郭金朋犯销售有毒、有害食品罪，判处有期徒刑七个月，并处罚金一万元；以被告人张敬犯销售有毒、有害食品罪，判处有期徒刑七个月，并处罚金一万元；以被告人徐花芝犯销售有毒、有害食品罪，判处有期徒刑六个月，并处罚金一万元；以被告人李某犯销售有毒、有害食品罪，判处有期徒刑六个月，并处罚金一万元。 上诉人胡美健上诉称，其主观恶性小、认罪态度较好，且提供了财产保证，请求二审法院对其从轻处罚并适用缓刑。 上诉人宋长凤、张雁雪、张敬上诉称，原审判决对其量刑过重，其系初犯、偶犯，认罪认罚，销售金额小，主观恶性小，社会危害性不大，请求二审法院对其从轻处罚并适用缓刑。 上诉人白林峰上诉称，其认罪认罚、已缴纳罚金、销售金额较小、社会危害性不大，系初犯、偶犯，且其患有疾病，请求二审法院对其从轻处罚并适用缓刑。 经二审审理查明的事实、证据与一审相同。一审法院在判决书中列举的认定本案事实的证据，已在一审开庭时质证并确认，本院审查后予以确认。在本院审理期间，上诉人胡美健、宋长凤、张雁雪、白林峰、张敬、徐花芝未提出新的证据。 本院认为，上诉人胡美健、宋长凤、张雁雪、白林峰、张敬、徐花芝违反国家关于食品安全的相关规定，违法销售含有有毒、有害非食品原料的保健食品，其行为均已构成销售有毒、有害食品罪。原审判决认定事实清楚，定罪准确，审判程序合法。且根据上诉人认罪认罚、积极退赃等各自情节已对其减轻处罚，上诉人胡美健、宋长凤、张雁雪、白林峰、张敬、徐花芝提出的量刑过重的上诉理由不能成立，不予采纳。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项之规定，裁定如下： 驳回上诉，维持原判。 本裁定为终审裁定。 审判长  鞠茂亮 审判员  侯鸿波 审判员  汪忠玲 二〇二〇年十二月四日 书记员  王瑞瑞