云南省宁洱哈尼族彝族自治县人民法院刑 事 判 决 书(2010)云0821刑初187号公诉机关云南省宁洱哈尼族彝族自治县(以下简称宁洱县)人民检察院。被告人周某1，男，1998年1月17日生，傣族，初中文化，户籍所在地普洱市景谷县，捕前住普洱市宁洱县。2017年11月17日因非法收购珍贵、濒危野生动物罪被景谷县人民法院判处有期徒刑六个月，缓刑一年，并处罚金人民币2000元。2020年7月20日因涉嫌犯强奸罪被宁洱县公安局刑事拘留，同年8月3日被宁洱县人民检察院批准逮捕，现羁押于普洱市看守所。辩护人陈定勇，云南上首律师事务所律师。辩护人韩卓伦，云南上首律师事务所律师。宁洱县人民检察院以宁检公诉刑诉［2020］186号起诉书指控被告人周某1犯强奸罪，于2020年10月23日向本院提起公诉，本院受理后依法组成合议庭，于2020年11月23日不公开开庭进行了审理。宁洱县人民检察院指派检察员汪艳出庭支持公诉，被告人周某1及其辩护人陈定勇、韩卓伦到庭参加诉讼。本案现已审理终结。宁洱县人民检察院指控，2020年7月14日21时许，被告人周某1与被害人徐某某及徐永亮等人先后到宁洱县滨河路“辣得实在”烧烤店和“托克音乐酒吧”喝酒，周某1趁徐某某男朋友徐永亮不备便搂抱摸过徐某某胸部，次日凌晨1时43分，周某1、徐永亮和徐某某离开酒吧。凌晨3时许，三人同时出现在周某1居住的河畔家园小区，周某1与徐永亮醉酒后互相送往期间徐永亮与徐某某走散，当周某1送走徐永亮后在河畔家园小区内发现徐某某，周某1便搂抱着徐某某，在该小区Ａ1栋南侧巷道内台阶，周某1脱下徐某某及自己的衣裤想与徐某某发生性关系，因现场环境不方便未能得逞，后周某1又搂抱着徐某某到9栋2单元203室自己住处卧室床上，两次与徐某某发生性关系，并拍录徐某某正穿衣服的视频发到工友群中。徐某某离开周某1住处回到宁洱县宁洱镇太达村大河家寨组出租房与徐永亮的住处，将事情告知徐永亮，两人找到周某1准备私了并签署了一份赔偿协议。同年7月16日，周某1认为徐永亮等人涉嫌敲诈勒索向宁洱县公安局报案。公诉机关为证实上述指控事实，提供了相应的证据材料，并认为周某1的行为已触犯《中华人民共和国刑法》第二百三十六条第一款之规定，应当以强奸罪追究其刑事责任。周某1具有坦白情节，可以从轻处罚。建议对被告人周某1判处有期徒刑三年至四年。提请本院依法判处。庭审中，被告人周某1对公诉机关指控的事实及罪名供认不讳，未作辩解，对量刑建议无异议。辩护人陈定勇、韩卓伦提出：1.被告人周某1主动到公安机关投案，并提交徐某某的男朋友徐永亮草拟的赔款协议书，上面写着“本人因强奸徐某某”，被索赔10万元的事实。被告人周某1在未被采取强制措施之前主动到案，并如实供述自己的犯罪事实，应当认定自首；2.被告人周某1具有坦白情节，自愿认罪认罚，积极赔偿被害人徐某某的经济损失人民币36000元，徐某某对周某1的行为表示谅解，请求法庭对被告人周某1减轻处罚，并适用缓刑。3.被告人周某1主观恶性小，对社会危害性小。在喝酒过程中，被告人周某1认为被害人徐某某对自己有好感，周某1摸徐某某的臀部、胸部，并伸手进入衣服内摸徐某某的乳房，此时完全可以告知男朋友，制止该行为的发生。周某1的供述和监控的记录均证实徐某某没有反抗，在周某1房间内发生性关系后，徐某某将房门反锁后又主动开门，致使周某1与徐某某再次发生性关系，进一步证实徐某某对周某1存有感情基础。周某1未实施暴力、威胁手段进行强奸，徐某某反抗不明显，本案与暴力强奸相比，其主观恶性小，社会危害不大。经审理查明，2020年7月14日21时许，被告人周某1与被害人徐某某及徐永亮、李某、周某2等人先后到宁洱县滨河路“辣得实在”烧烤店和“托克音乐酒吧”喝酒，期间周某1趁徐某某男朋友徐永亮不备便搂抱摸过徐某某的胸部（在酒吧周某1用手伸进徐某某的胸罩内摸）。次日凌晨1时43分，周某1、徐永亮和徐某某离开酒吧。凌晨3时许，三人同时出现在周某1居住的“河畔家园”小区，周某1与徐永亮醉酒后在互相送往期间，徐永亮与徐某某走散，当周某1送走徐永亮后在该小区内发现徐某某，周某1便搂抱着徐某某，先到“河畔家园”小区Ａ1栋南侧巷道内台阶，周某1脱下自己及徐某某的衣裤与徐某某发生性关系，因现场环境不方便未能得逞，后周某1又搂抱着徐某某到该小区9栋2单元203室自己住处，两次与徐某某发生了性关系，并拍录徐某某正在穿衣服的视频发到“园林福都搅拌站群”中。徐某某离开周某1住处回到宁洱县宁洱镇太达村大河家寨组出租房与徐永亮的住处，将此事告知徐永亮。后两人找到周某1商谈私了，徐永亮拟稿了一份赔偿协议，周某1照抄该协议书，双方约定：周某1强奸徐某某赔偿徐某某10万元，款于2020年7月20日内付清。同年7月16日，周某1认为徐永亮等人涉嫌敲诈勒索向宁洱县公安局报案。2020年7月20日，民警将周某1抓获到案，并对其刑事拘留。另查明，2020年7月15日14时24分，徐某某因癫痫病复发被徐永亮、周某1送至宁洱县人民医院治疗，徐永亮支付挂号费、医疗费人民币209.19元，剩余医疗费周某1已结清；2020年10月9日至11月8日，徐某某到云南省煤矿××医院住院治疗30天，支付住院费人民币6468元、车票人民币193元。本案在审理过程中，双方当事人自愿达成赔偿协议，由被告人周某1赔偿附带民事诉讼原告人徐某某经济损失人民币36000元（已付），徐某某对周某1的行为表示谅解，请求对周某1免予刑事处罚。上述事实有以下证据证实：1.受案登记表及立案决定书证实，2020年7月16日15时，周某1到宁洱县公安局宁洱派出所报案称：2020年7月15日其与徐某某发生了一次性关系，后徐某某的男朋友徐永亮让其写赔偿10万元的协议，其认为被敲诈勒索。2020年7月17日宁洱县公安局调查后认为周某1涉嫌强奸罪并立案进行侦查。2.抓获经过证实，2020年7月20日景谷县公安局永平派出所民警到景谷县迁糯村委会周放村民小组的篮球场将被告人周某1抓获，并将周某1移交宁洱县公安局民警调查处理。3.拘留证、批准逮捕决定书、入所健康检查表证实，2020年7月20日周某1因涉嫌犯强奸罪被宁洱县公安局刑事拘留。同年8月3日被宁洱县人民检察院批准逮捕，周某1入所时身体正常，现羁押于普洱市看守所。4.户口证明、公民身份证证实，周某1、徐某某的出生日期、公民身份号码、家庭住址等基本情况。周某1已达完全刑事责任年龄，具备完全刑事责任能力。5.刑事判决书证实，2017年11月17日周某1因非法收购珍贵、濒危野生动物罪被普洱市景谷傣族彝族自治县人民法院判处有期徒刑六个月，缓刑一年，并处罚金人民币2000元。6.残疾人证、医院门诊病历证实，被害人徐某某系精神肆级残疾；2020年7月17日经宁洱县人民医院检查，徐某某有性生活史四年、癫痫病史，外阴已婚型，小阴唇稍红，无水肿，无裂伤，阴道畅，无明显异常。7.协议书证实，2020年7月15日被害人徐某某与被告人周某1协商，因周某1强奸徐某某于2020年7月20日内由周某1支付徐某某10万元。如有违约徐某某将周某1起诉至人民法院。8.挂号费、医疗费、诊断证明书、住院费用拨付单记录及发票、车票证实，2020年7月15日14时24分，徐某某因癫痫病复发被徐永亮、周某1送至宁洱县人民医院治疗，徐永亮支付挂号费、医疗费人民币209.19元，剩余医疗费周某1已结清；2020年10月9日至11月8日，徐某某到云南省煤矿××医院住院治疗30天，支付住院费人民币6468元、车票人民币193元。9.认罪认罚具结书证实，2020年10月22日在值班律师的参与下，被告人周某1在宁洱县人民检察院自愿签署认罪认罚具结书。10.刑事附带民事调解书、现金交款单、谅解书证实，2020年11月23日经本院主持调解，双方当事人自愿达成赔偿协议：由被告人周某1赔偿附带民事诉讼原告人徐某某医疗费、车票、误工费等经济损失共计人民币36000元（款已付清），徐某某对被告人周某1的行为表示谅解，并请求法庭对周某1免予刑事处罚。11.现场勘验检查工作记录、现场示意图、现场照片证实，2020年7月16日在见证人的见证下，民警对案发现场宁洱县宁洱镇“河畔家园”小区A1栋南侧巷道内台阶及该小区9栋2单元203室进行勘验检查，绘制现场图，拍摄现场照片。民警未提取痕迹物证。12.提取笔录、接受证据材料清单、手机微信记录证实，2020年7月17日至22日，宁洱县公安局民警在见证人的见证下，采用指尖采血、滤纸提取的方法分别提取周某1、徐某某和徐永亮的血样；采用棉签擦拭的方法提取徐某某内外阴道拭子，用物证袋包装，用于ＤＮＡ检验。2020年7月15日5时09分，周某1在“园林福都搅拌站群”中发了1段一名女子在床上穿内裤的视频，并提取李某的手机微信记录，内容为“问：这个女人是谁，答：我们一起喝酒的那个”。徐某某向民警提交案发时自己穿着的蕾丝女式内裤、长裤各1条和女式衬衫1件。提取徐某某手机打车记录，内容为“快车，2020年7月15日2:01分，普洱古镇南门至宁洱县大何家寨。13.辨认笔录及照片证实，2020年7月21日在见证人的见证下，周某1辨认出宁洱县宁洱镇“河畔家园”小区Ａ1栋南侧巷道台阶系其用阴茎去插徐某某阴部的地方，但未插入；“河畔家园”小区9栋2单元203室自己住处卧室床上是其与徐某某发生性关系的地方。民警拍摄现场辨认照片。14.普洱市公安司法鉴定中心普公司鉴ＤＮＡ［2020］第267号ＤＮＡ鉴定书证实，宁洱县公安局聘请普洱市公安司法鉴定中心对周某1、徐永亮的血样和徐某某的血样、内外阴道拭子及内裤进行鉴定，鉴定意见为：送检的徐某某及其男朋友徐永亮的血样无匹配的基因分型；送检的徐某某内外阴道拭子未检出人精子ＤＮＡ；送检的徐某某内裤中检出人精子ＤＮＡ与周某1的血样在Ｄ8Ｓ1179等21个基因座基因型相同，其似然率为1.18×1029。庭审中，被告人周某1称未收到鉴定意见通知书，其对该鉴定意见无异议。15.监控视频、光盘4张及制作说明证实，宁洱县公安局提取“托克音乐酒吧”、“河畔家园”小区监控视频；提取周某1手机内的视频、徐某某手机内的打车记录。民警在宁洱县公安局刑侦大队办公室用电脑ＤＶＤ＋ＲＤＬ光盘，用电脑系统配置的刻录软件对视频进行了复制。16.证人罗某的证言证实，其在徐某2的“宁洱徐二修理厂”做修理工，徐永亮是徐某2的弟弟，徐某某是徐永亮的女朋友，平时很少说话，周某1是“联创地产”的罐车司机。2020年7月14日21时许，徐永亮邀约其、杨某到宁洱县滨河路“辣得实在”烧烤店喝酒，徐永亮女朋友徐某某也在场，其叫周某1，周某1又带着李某一起来参加喝酒。四人喝了两斤自烤酒，无人喝醉。其有事先离开烧烤店。凌晨1时许，周某1发信息让其到“托克音乐酒吧”继续喝酒，其没有去。次日08时许，徐永亮打电话给其询问周某1的姓名并称出事了，在修理厂徐永亮称徐某某被周某1睡了。后其与徐永亮、徐某某、徐某2一起到“河畔家园”小区周某1的住处找周某1协商赔偿问题，双方谈成赔偿10万元，商量时没有威胁周某1。在修理厂徐某某未吃中午饭，突然发病昏倒。17.证人李某的证言证实，2020年7月14日晚上，周某1约其到“辣得实在”烧烤店后，其与周某1、徐永亮、罗某、杨某一起喝酒，徐某某未喝，无人酒醉，后罗某先离开。其邀约周某1到“托克音乐酒吧”玩，后徐永亮、徐某某、杨某也跟随到酒吧喝啤酒。离开酒吧时，其看到周某1搂过徐某某的腰部。次日凌晨05时09分，周某1用微信发过一名女子在床上穿内裤的视频。10时40分，周某1打电话给其称，周某1与徐某某发生性关系，对方要告强奸，并要求赔偿10万元。18.证人杨某的证言证实，其认识周某11个多月，一起吃饭喝酒2次，周某1为人表现可以，酒风正常；认识徐永亮2至3个月，其知道徐某某是徐永亮的女朋友。2020年7月14日晚上，徐永亮邀约其、周某1和李某等人在“辣得实在”吃烧烤喝酒，徐某某未参与喝酒。其先离开来到“托克音乐酒吧”，后看到徐某某、徐永亮、周某1和李某也到酒吧玩，感觉周某1、徐永亮、李某有点酒醉。其未见周某1摸徐某某的身体，两人无亲昵暧昧和打情骂俏的情况。19.证人徐某2的证言证实，徐永亮是徐某某的男朋友，两人在昆明看病时认识，徐某某生活作风正常，周某1是“联创地产”混凝土罐车司机，有时到店里修车，周某1酒风不好、粗鲁。2020年7月15日10时，周某1发微信语音称睡了徐永亮女朋友，要求到他住处协商解决，其主张报警，周某1要求私了同意赔偿经济损失10万元，后周某1自己到公安机关报警称他被敲诈勒索。20.证人徐永亮的证言证实，2020年7月14日21时许，其和女朋友徐某某与几名男子在宁洱县“辣得实在”烧烤店喝酒。次日凌晨1时许，大家又到“托克音乐酒吧”玩。凌晨3时许，其、徐某某和一名男子打滴滴车回家，途经“河畔家园”下车，送该男子回家。其离开时未见徐某某，便走路回大何家寨自己的住处。10时许，其发现徐某某在家，经询问得知徐某某被一起打车的那男子睡了，其打电话确认，并问该男子怎么处理，该男子称私了，其与亲哥哥徐某2、徐某某到该男子家中协商，徐某某称要求赔偿10万元，经双方协商同意，其拟稿了一份协议，让该男子抄写后与徐某某一起签字、摁印。徐某某因身体不舒服，以前患有癫痫病，其打电话给120及该男子一起送徐某某到宁洱县人民医院检查治疗，该男子支付了医疗费，未付赔偿款。21.被害人徐某某的陈述证实，2020年7月14日，其和男朋友徐永亮与周某1、李某等人先到宁洱县滨河路“辣得实在”烧烤店吃烧烤喝酒，后一起又到“托克音乐酒吧”喝酒，徐永亮走出酒吧时周某1用手伸到胸罩里摸其胸部，徐永亮打电话给其周某1才放手。其打“滴滴车”准备回大河家寨徐永亮的住处，途中徐永亮让司机到“河畔家园”小区周某1的住处，后周某1将徐永亮拉下车，二人在周某1的住处待了20分钟，周某1送其和徐永亮下楼，因周某1与徐永亮醉酒后互相送往，其与徐永亮走散。其在小区等待徐永亮被周某1遇见，周某1将其抱到隐蔽地方，脱下自己衣裤与其发生性关系，但未能插入。后周某1又将其拉到二楼周某1的住处，其挣不脱，掏出手机打算报警，但手机没有电。在周某1住处的床上，周某1脱下衣裤，正面压着其，用阴茎插入其阴道并射精。周某1未穿衣裤到客厅喝水，其将房门锁上穿衣服，周某1一直在门外敲门，其打开门之后，周某1又与其发生性关系。其在床上穿衣服时，周某1拍摄一段视频。凌晨5时30分，其离开步行回到大河家寨徐永亮的住处，后徐永亮问昨晚去什么地方，其回答被周某1强奸了。徐永亮打电话联系周某1，在周某1住处，双方协商不报警，私了并签了一份赔偿协议，由周某1赔偿其10万元。事情发生后，其癫痫病复发到医院住院治疗。22.被告人周某1的供述与辩解证实，2020年7月14日21时许，罗某邀约其和同事李某到宁洱县滨河路“辣得实在”烧烤店与徐永亮及其女朋友徐某某等人一起喝酒。次日凌晨01时许，大家又到“托克音乐酒吧”喝酒，在烧烤店结束准备上车时、酒吧内及酒吧后门，其三次摸过徐某某的胸部，徐某某没有反抗。其与徐某某、徐永亮一起乘坐“滴滴车”回到“河畔家园”小区自己住处，其与徐永亮喝茶大约30分钟，徐某某先行离开，以为已经回家了。其送徐永亮离开时在小区侧门看到徐某某，便产生与徐某某发生性关系的想法，哄徐某某做自己的女朋友，打算送东西给她。其搂抱、拉着徐某某到该小区Ａ1栋“凡美生活超市”旁巷道内与徐某某发生性关系，但没能插入。其又哄劝、搂抱、拉着将徐某某带回自己住处，在卧室床上两次与徐某某发生性关系，有一次射精。其摸徐某某胸部，并与徐某某发生性关系，徐某某没有反抗，已经默认。7月15日10时许，徐永亮电话询问其，与徐某某发生性关系如何处理，其要求不要报警私了，经双方协商让其赔偿对方10万元。其认为被徐永亮等人敲诈勒索并到公安局报案。因家庭困难，其愿意尽量赔偿被害人的经济损失。上述证据经当庭举证、质证，能相互印证，证据合法、有效，本院予以采纳。本院认为，被告人周某1违背妇女意志，强行与被害人徐某某发生性关系，其行为已构成强奸罪。公诉机关指控的事实及罪名成立，本院予以支持。辩护人陈定勇、韩卓伦提出对被告人周某1应当认定自首的辩护意见，因被告人周某1主动到公安机关投案，但是未完全供述自己的犯罪事实，不符合自首的条件，只能认定坦白，对此辩护意见本院不予采纳；提出被告人周某1犯罪后如实供述自己所犯罪行，具有坦白情节，自愿认罪认罚，积极赔偿被害人徐某某的经济损失，并取得谅解，可以从轻处罚，并适用缓刑的辩护意见，符合本案的事实和有关法律规定，对此辩护意见本院予以采纳；提出被告人周某1实施暴力、威胁手段不明显，与暴力强奸相比，其主观恶性小，对社会危性相对较小的辩护意见，由于被告人周某1采用搂抱，以购买物品为由，明知被害人己有男朋友，不知被害人是癫痫病（××）患者，而违背妇女意志，与其发生性关系。公安机关未对被害人进行司法××学鉴定，难以确认被害人有无性反抗能力，本案与暴力强奸相比较，其主观恶性小，社会危性相对较小的辩护意见，符合本案的事实情节，对此辩护意见本院予以采纳。公诉机关的量刑建议适当，本院予以采纳。综上所述，根据被告人周某1犯罪的事实、性质、情节和对社会的危害程度，本院依法对其从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第二百三十六条第一款、第六十七条第三款、第七十二条第一款、第七十三条第二款、第三款、《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条之规定，判决如下：被告人周某1犯强奸罪，判处有期徒刑三年，缓刑三年。（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。）如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向云南省普洱市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。审 判 长  王开应审 判 员  彭志刚人民陪审员  李 晶二〇二〇年十二月十一日书 记 员  孙 莉