陕西省商洛市中级人民法院 民 事 判 决 书 (2020)陕10民终602号 上诉人(原审被告)：中国平安财产保险股份有限公司商洛中心支公司，住所地：商洛市商州区。 代表人：荀帅，该公司经理。 委托诉讼代理人：丁鹏，陕西迈盈律师事务所律师。 委托诉讼代理人：李立，陕西迈盈律师事务所律师。 被上诉人(原审原告)：赵喜娃，男，汉族，农民，住陕西省商洛市商州区。 委托诉讼代理人：崔娟，陕西宏达律师事务所律师。 委托诉讼代理人：陈波，陕西宏达律师事务所律师。 原审被告：赵小军，男，汉族，农民，住陕西省商洛市商州区。 上诉人中国平安财产保险股份有限公司商洛中心支公司因与被上诉人赵喜娃及原审被告赵小军机动车交通事故责任纠纷一案，不服商洛市商州区人民法院(2020)陕1002民初1080号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年10月27日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。 中国平安财产保险股份有限公司商洛中心支公司上诉请求：1、撤销一审判决第一项，改判上诉人承担赔偿责任为290174.10元。2、本案诉讼费由被上诉人负担。事实和理由：一审判决认定后续治疗费存在适用法律错误，应予纠正。后续治疗费的请求权基础是《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条第二款，该条规定后续治疗费的赔偿以实际发生后另行主张为原则，与已经发生的医疗费一并赔偿为例外。损害填平原则是人身损害赔偿案件的基本赔偿原则，受害人不应通过诉讼获得超出现有损害后果的不当得利。本案后续治疗费项目具体是指人工髋关节翻修费用，鉴定意见给出的翻修周期为15年，翻修费用每次5万元，却没有给出任何可供参照的评定依据。被上诉人现年67岁，15年后已是82岁高龄，届时是否会发生该笔费用尚不能确定，结合被上诉人病历记载，置换手术成功，假体位置良好，当前并无翻修必要性，该笔翻修费用并非必然会发生的费用。故一审判决认定后续治疗费5万元不符合法律规定，应予纠正。 赵喜娃辩称，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。被上诉人因本起交通事故导致右股骨颈骨折，并行“右股骨颈骨折人工全髋关节置换术”，根据鉴定意见，人工全髋关节需翻修，因此翻修费用属于必然会产生的费用。因医学本身存在着诸多不确定因素，上诉人仅以被上诉人的年龄，便认为是否发生翻修费用尚不能确定的认识是错误的。被上诉人日后是否需要翻修髋关节，不能仅以年龄作为参照依据，应结合其身体状况等各种因素确定。一审判决根据鉴定意见，充分考虑实际情况，并适用《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条规定认定后续治疗费5万元合法有据。 赵小军述称，认可一审判决。 赵喜娃向一审法院起诉请求：1、判令被告赔偿原告医疗费139612.7元、误工费38474.17元、护理费18504元、住院伙食补助费5260元、营养费9690元、残疾赔偿金101074.4元、后续治疗费50000元、鉴定费1860元、残疾辅助器具费327元、交通费2760元、精神损害抚慰金10000元。 一审法院认定事实：2019年9月2日20时许，被告赵XX号XX道由西向东行驶至132公里200米时，将原告赵喜娃撞倒，致其受伤，造成交通事故。事故发生后当晚，原告先被送往商洛市中心医院急诊外科门诊治疗，次日被送往西安市红会医院住院治疗16天，伤情确诊为：1、左小腿皮肤裂伤；2、右股骨颈骨折；3、腔隙性脑梗死；4、病毒性肝炎乙型。2019年9月18日出院。同年9月19日至2020年1月17日原告在商洛市中心医院继续住院治疗。以上原告共计住院138天，花费医疗费139612.70元。原告住院期间，被告赵小军已垫付6万元、被告中国平安财产保险股份有限公司商洛中心支公司已垫付7万元。原告在西安市红会医院住院期间被告赵小军支付护理费3000元，在商洛市中心医院住院期间被告赵小军支付护理费2.4万元。事故发生后，商洛市公安XX队XX大队事故认定书认定，被告赵小军负事故的全部责任，原告无责任。受商洛市中级人民法院委托，经陕西军大法医司法鉴定所鉴定，1、原告赵喜娃右股骨颈骨折人工全髋关节置换术后为九级伤残；2、被告赵喜娃人工全髋关节翻修费用约为伍万元/次，每15年翻修一次，或以实际发生为准。另查明，被告赵小军所有的陕HXXX**号小型普通客车在中国平安财产保险股份有限公司商洛中心支公司投有交强险和责任100万元的商业第三者责任险，不计免赔，本起事故发生在保险期间内。一审法院认为，合法的民事权益受法律保护，因过错侵害他人合法权益的，应当承担相应民事赔偿责任。被告赵小军驾驶机动车将原告撞倒，致原告受伤、双方车辆受损，造成交通事故的事实清楚，交警部门认定被告赵小军承担事故全部责任，该事故认定书可以作为认定民事赔偿责任的依据。陕HXXX**号车辆在被告中国平安财产保险股份有限公司商洛中心支公司投有交强险和责任限额为100万元的商业第三者责任险，该起事故发生在保险期间内，故原告损失首先由被告中国平安财产保险股份有限公司商洛中心支公司在交强险分项赔偿限额内赔偿，不足部分在第三者责任险限额内赔偿。对于二被告提出的原告误工费不应支持的观点，经查，原告提供的证据只能证明其2019年6月份务工一个月的事实，不能证明其连续务工六个月以上的事实，故二被告上述辩解成立，应予以支持。原告住院期间，被告赵小军已支出护理费27000元，予以认定，原告请求的护理费18504元不予支持。原告请求的住院伙食补助费为5260元，经查符合法律规定，予以支持；请求的营养费过高，应根据实际认定为4140元；请求的交通费2760元，根据住院情况，予以支持；请求的残疾赔偿金101074.40元，被告无异议，予以支持；请求的后续人工全髋关节翻修费用为50000元，结合鉴定意见与原告实际年龄，认定为一次，应予支持；请求的鉴定费与出诊费1860元，依据票据，予以支持；请求的残疾器具辅助费327元，系原告实际支出，予以支持；请求的精神损害抚慰金10000元，根据伤残等级予以支持，综上，原告损失确定为：医疗费139612.70元、护理费27000元、住院伙食补助费5260元、营养费4140元、交通费2760元、残疾赔偿金101074.40元、后续治疗费50000元、残疾辅助器具费327元、鉴定费1860元、精神损害抚慰金10000元，共计342034.10元。由被告中国平安财产保险股份有限公司商洛中心支公司在交强险和商业第三者责任险限额内赔偿340174.10元(已支付70000元)；鉴定费和出诊费共计1860元不属于保险公司赔付范围，由被告赵小军赔偿。由于被告赵小军已垫付原告赵喜娃医疗费60000元、护理费27000元，共计87000元，故原告赵喜娃在收到被告中国平安财产保险股份有限公司商洛中心支公司赔偿款后返还被告赵小军85140元。依照《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《中华人民共和国侵权责任法》第十五条、第十六条、第二十二条、第四十八条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十六条之规定判决：一、原告赵喜娃损失医疗费139612.70元、护理费27000元、住院伙食补助费5260元、营养费4140元、交通费2760元、残疾赔偿金101074.40元、后续治疗费50000元、残疾辅助器具费327元、鉴定费1860元、精神损害抚慰金10000元，共计342034.10元，由被告中国平安财产保险股份有限公司商洛中心支公司赔偿340174.10元（已支付70000元），被告赵小军赔偿1860元（已支付87000元）。限判决生效之日起10日内付清。二、原告赵喜娃在收到被告中国平安保险财产股份有限公司商洛中心支公司支付赔偿款后，返还被告赵小军85140元。三、驳回原告赵喜娃的其他诉讼请求。 本院二审期间，当事人未提交新证据。 对一审查明的事实二审予以确认。 本院认为，根据诉辩双方的观点，本案二审中涉及的争议焦点为：一审判决认定后续治疗费50000元是否正确。 《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条第二款规定，“医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿”。上诉人上诉主张被上诉人赵喜娃现年67岁，15年后已是82岁高龄，届时是否会发生该笔费用尚不能确定，一审根据鉴定意见认定翻修费用错误。首先，本案一审中，中国平安财产保险股份有限公司商洛中心支公司对该鉴定意见有异议，其未申请重新鉴定;二审中，上诉人对该鉴定意见表示认可。本院认为，作出该鉴定意见的鉴定机构、鉴定人具备相关的鉴定资质，鉴定程序不存在违法的情形，该鉴定意见可以作为本案的定案依据。其次，被上诉人赵喜娃行人工全髋关节置换术时66岁，根据鉴定意见每15年翻修一次，从被上诉人赵喜娃行人工髋关节置换术后的身体状况考量，鉴定意见15年的翻修周期，不能简单以被上诉人赵喜娃的年龄作为判断依据，考虑到我国医疗卫生事业发展的实际状况，从保护弱者和减少当事人诉累的角度考量，一审适用《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条第二款认定被上诉人后续治疗费50000元并无不当,上诉人该上诉理由不能成立，本院不予支持。 综上所述，中国平安财产保险股份有限公司商洛中心支公司的上诉请求不能成立，不予支持。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费1050元，由上诉人中国平安财产保险股份有限公司商洛中心支公司负担。 本判决为终审判决。 审 判 长 林小平 审 判 员 王金新 审 判 员 叶 军 二〇二〇年十二月八日 法官助理 梁石锋 书 记 员 王文双 1