辽宁省营口市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）辽08民终3683号上诉人（原审原告）：营口北海经济开发区管理委员会，住所地盖州市西海办事处河口村。法定代表人：于建华，主任。委托诉讼代理人：尹大治，辽宁华君律师事务所营口分所律师。被上诉人（原审被告）：唐娟，女，1970年8月28日出生，满族，住盖州市。委托诉讼代理人：王奕文，盖州市明镜法律服务所法律工作者。上诉人营口北海经济开发区管理委员会因与被上诉人唐娟劳动争议纠纷一案，不服辽宁省盖州市人民法院（2020）辽0881民初2334号民事判决，向本院提起上诉。本院立案后，依法组成合议庭公开开庭进行了审理。上诉人营口北海经济开发区管理委员会的委托诉讼代理人尹大治，被上诉人唐娟的委托诉讼代理人王奕文到庭参加诉讼。本案现已审理终结。上诉人营口北海经济开发区管理委员会的上诉请求：1、依法撤销（2020）辽0081民初2334号民事判决书，依法改判上诉人不承担经济补偿责任或发回重审。2、由被上诉人承担本案诉讼费用。事实与理由：1、一审判决认定事实错误，被上诉人在2017年工资就不是上诉人发放，虽然被上诉人在上诉人处做保洁但其工作时间并不是全日制工作，每天工作不到4小时，依据劳动合同法规定小时工每天工作不超过4小时的，用人单位解除劳动合同的不支付经济补偿金，被上诉人劳动关系的解除也不是上诉人做出的，因被上诉人在2017年后与上诉人已不存在劳动关系。2、上诉人在一审时已提出仲裁人员资质问题，一审判决并没有给予审查，根据中华人民共和国人力资源和社会保障部令第34号《劳动人事争议仲裁组织规则》规定：仲裁委员会聘任仲裁员时，应当符合调解仲裁法第二十条规定，仲裁人员应当符合下列条件之一：（一）曾任审判员的；（二）从事法律研究、教学工作并具有中级以上职称的；（三）具有法律知识、从事人力资源管理或者工会等专业工作满五年的；（四）律师职业满三年的。根据仲裁相关法律、法规规定仲裁案件的审理应当是具有资质的仲裁人员。该案劳动仲裁人员为助理仲裁员，对于助理仲裁员是否具有审理案件资质应予审查。另补充，唐娟在2017年就与营口北海经济开发区管理委员会不存在任何雇佣关系。北海经济开发区管委会的性质为机关，相当于政府部门的办事机构。唐娟所从事的保洁工作并不是上诉人日常业务的组成部分，唐娟从事的工作是辅助性质的，另外一个唐娟每天工作的时间不足四小时，北海管委会并未与唐娟约定每天工作八小时。从2017年开始由营口北海新区实业开发有限公司支付唐娟雇佣金。据此可以推断唐娟其与北海管委会之间的不具有劳动关系是从2017年开始。根据《中华人民共和国劳动争议仲裁法调解仲裁法》第27条规定，劳动争议申请仲裁的时间为一年，就给付补偿金应在2018年内提出，现已过了诉讼时效。综上，请二审法院依法支持上诉人的诉讼请求。被上诉人唐娟辩称，答辩人从2009年7月起就开始在上诉人处从事保洁工作，至今已10年，虽然未签订书面劳动合同，但已形成事实劳动关系。答辩人工作地点和工作内容一直没有改变，先期工资也是由上诉人直接支付，后来的工资是否由北海新区实业开发有限公司发放，首先答辩人不知情，其次，实业公司是上诉人的下属企业，接受上诉人领导和管理。上诉人未提前30日书面通知解除与答辩人之间的劳动关系，违反法律规定，应向答辩人支付经济赔偿金。上诉人提供了工资表，证明答辩人工资由实业公司发放，但该工资表并无答辩人签字认可，起不到证明作用。另外，上诉人提出答辩人工作时间为四小时，首先没有任何证据，其次也不符合保洁工作的特点，答辩人的保洁是为机关单位的工作人员提供服务，工作时间必然与机关单位人员八小时工作制相同。上诉人提出仲裁机关的仲裁员没有资质，但没有提供相应证据，其观点不能予以支持。综上所述，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，上诉人的上诉请求没有事实和法律依据，请二审法院驳回上诉，维持原判。营口北海经济开发区管理委员会一审诉讼请求：1．撤销盖劳人仲案字［2020］第12号仲裁决定；2．判令原告无须向被告支付经济补偿金35,420元；3．由被告承担本案诉讼费用。一审法院认定事实：2009年7月，营口北海经济开发区管理委员会招聘唐娟正式上岗成为保洁人员，未签订书面劳动合同，工作地点在营口北海经济开发区管理委员会，工资由营口北海经济开发区管理委员会支付，唐娟提供的2009年7-9月工资表，证明其工资为800元/月，工资发放形式为现金发放。唐娟提供的工资卡银行流水，证明其从2016年10月开始，工资发放形式为工资卡发放，工资标准为1,400元/月。2020年2月，营口北海经济开发区管理委员会以口头方式通知唐娟解除劳动关系。唐娟要求营口北海经济开发区管理委员会支付经济赔偿金，向盖州市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁。盖州市劳动人事争议仲裁委员会于2020年6月3日作出盖劳人仲案字（2020）第12号仲裁裁决书，裁决“被申请人支付申请人经济赔偿金1,610元×11个月×2倍=35,420元”。一审法院认为，唐娟从2009年7月起即在营口北海经济开发区管理委员会工作，至今已10年时间，虽然双方未签订书面劳动合同，但双方已形成事实劳动关系。唐娟工作以来，其工作地点、工作性质并未改变，先期工资也由营口北海经济开发区管理委员会直接支付，其工资后来是否改由营口北海新经济区实业开发有限公司发放，其本人并不知情。营口北海经济开发区管理委员会未提前30日以书面材料通知即解除与唐娟之间的劳动关系，违反法律规定，应向唐娟支付经济赔偿金。唐娟月工资1,400元，未达到营口地区现行规定的最低工资标准1,610元，根据相关法律规定，营口北海经济开发区管理委员会应给付唐娟经济赔偿金为1,610元×11个月×2倍=35,420元。关于营口北海经济开发区管理委员会提出唐娟工资系营口北海新经济区实业开发有限公司发放的抗辩理由，虽然营口北海经济开发区管理委员会提供了工资表，但该工资表没有唐娟签字确认，故对其抗辩理由，本院不予采信。综上所述，对营口北海经济开发区管理委员会的诉讼请求，本院不予支持。依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条、第四十七条、第八十七条规定，判决如下：一、解除原告营口北海经济开发区管理委员会与被告唐娟的事实劳动关系；二、原告营口北海经济开发区管理委员会于本判决生效后十日内给付被告唐娟经济赔偿金35,420元。如逾期未按判决书指定的期间履行金钱给付义务，应按《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，由原告营口北海经济开发区管理委员会负担。二审期间，双方当事人均没有提交新证据。本院经审理查明的事实与一审相一致。本院认为，关于上诉人主张其与被上诉人于2017年即不存在劳动关系问题，上诉人称2017年以后被上诉人工资由营口北海经济区实业开发有限公司发放并提供了工资表，但该工资表并无被上诉人签字确认。被上诉人从2009年7月起在上诉人处工作以来，其工作地点、工作性质从未改变，先期工资也由上诉人发放，其工资后来是否改由营口北海经济区实业开发有限公司发放被上诉人并不知情，故上诉人主张其与被上诉人在2017年即不存在劳动关系本院不予支持。上诉人亦未提供证据证明被上诉人每日工作时间不足4小时及仲裁人员无资质，故对上诉人的上诉请求本院不予支持。综上所述，上诉人营口北海经济开发区管理委员会的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由上诉人营口北海经济开发区管理委员会负担。本判决为终审判决。审判长  孟宪云审判员  徐 丹审判员  姚 望二〇二〇年十二月九日法官助理朱庆圆书记员高洋