湖北省孝感市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）鄂09民终1594号上诉人（原审被告）：中国人民财产保险股份有限公司武汉市分公司。住所地：湖北省武汉市汉阳区鹦鹉大道**。主要负责人：夏学东，该公司总经理。委托诉讼代理人：邓兴旺，湖北斯洋律师事务所律师。委托诉讼代理人：徐光华，湖北斯洋律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：冯刚俊，男，1952年2月12日出生，汉族，湖北省孝昌县人，住湖北省孝昌县。被上诉人（原审原告）：冯德剑，男，2006年11月30日出生，汉族，湖北省孝昌县人，住湖北省孝昌县。法定代理人：冯某（系冯德剑父亲），男，1981年9月21日出生，汉族，湖北省孝昌县人，住湖北省孝昌县。以上两被上诉人的委托诉讼代理人：徐行伟，湖北正堂律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：高建程，男，1991年12月29日出生，汉族，湖北省孝昌县人，住湖北省孝昌县。被上诉人（原审被告）：武汉汉通安业物流有限公司。住。住所地：湖北省武汉市东西湖区辛安渡办事处徐家台**（15）/div>法定代表人：王沉林，该公司执行董事。上诉人中国人民财产保险股份有限公司武汉市分公司因与被上诉人冯刚俊、冯德剑、高建程、武汉汉通安业物流有限公司机动车交通事故责任纠纷一案，不服湖北省孝昌县人民法院（2020）鄂0921民初1097号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年11月23日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。中国人民财产保险股份有限公司武汉市分公司上诉请求：1.撤销原判第一项，并依法改判我公司在交强险和商业三者险限额范围内赔偿冯刚俊、冯德剑159085元（其中不服金额14166元）；2.诉讼费由冯刚俊、冯德剑、高建程、武汉汉通安业物流有限公司承担。事实和理由：1.原审法院认定的误工期过长，误工费标准认定过高，请求法院依法核减。冯刚俊误工时间至定残前一天为148天，而非鉴定结论的180天。另外，根据冯刚俊提供的证据，其在帮忙带孙子冯德剑，且其已达68岁，在未提供劳动合同、工资银行流水的情况下，按居民服务业认定月工资标准，缺乏事实依据；2.原审法院认定的精神损害抚慰金6000元过高，请求法院依法核减。综上所述，原审法院认定的误工损失、精神损害抚慰金过高，请求依法撤销原判第一项，并依法改判。二审中，中国人民财产保险股份有限公司武汉市分公司增加上诉理由称，高建程的从业资格证是在事故之后领取的，其事故当时无有效证件。依据保险公司与投保人签订的保险合同，驾驶人无交管部门核发的道路运输从业资格证的，保险公司在商业三者险范围内不承担赔付责任。因此，我公司依据保险合同的约定，在商业三者险范围内拒赔。上诉请求变更为商业三者险拒赔，具体不服金额为88326元。冯刚俊、冯德剑辩称，1.机动车驾驶证是驾驶机动车的唯一合法证件，是否有从业资格证不影响保险理赔，更何况高建程是有从业资格证的，何时领取也不应作为拒赔的理由。如果保险条款约定没有从业资格证拒赔，按照保险条款的理解，现在有了，我们认为是应当理赔的。另外，有无从业资格证、何时领取证件与事故发生没有因果关系。最后，保险公司对拒赔的相关条款也没有证据证明其尽到了明确提示及告知义务，不能证明其在购买保险当天，现场交付及说明了保险条款，特别是免责条款；2.误工时间根据相关规定，只是可以计算至定残前一日，既然是可以计算至定残前一日，当然也可以按鉴定意见的误工时间计算。原审判决的误工费计算金额正确，其他相关标准均正确合法，请法院维持原判；3.上诉人在一审中并未对从业资格证提出异议，在二审中提出，不应得到支持。高建程、武汉汉通安业物流有限公司未向本院提交书面答辩意见。冯刚俊、冯德剑向一审法院起诉请求：1.判决高建程、武汉汉通安业物流有限公司、中国人民财产保险股份有限公司武汉市分公司赔偿其各项损失共计185801.35元，中国人民财产保险股份有限公司武汉市分公司在保险限额范围内先行赔付；2.诉讼费由高建程、武汉汉通安业物流有限公司、中国人民财产保险股份有限公司武汉市分公司承担。一审法院认定事实：2019年8月7日16时50分许，高建程驾驶鄂Ａ×××**号陕汽牌重型自卸货车沿老孝花线由南往北行驶，当车行驶至花园镇华阳大道路口路段右转弯时，与右侧冯刚俊驾驶沿老孝花线由南往北行驶的金彭牌正三轮电动车发生碰撞，造成冯刚俊、冯德剑受伤及两车受损的交通事故。该事故由孝昌县公安局交通警察大队认定，高建程负此次事故的全部责任。事故发生后，冯刚俊在湖北航天医院住院治疗47天，用去医疗费共计75077.50元，冯德剑用去医疗费232.20元。期间高建程垫付22000元，中国人民财产保险股份有限公司武汉市分公司垫付10000元。2020年1月3日，经孝昌信威法医司法鉴定所鉴定，鉴定意见为：1.被鉴定人冯刚俊所受的损伤分别构成十级、十级伤残，其赔偿指数为0.12；2.建议给予后期医疗费2000元；3.建议误工期180日，护理期限130日，营养期90日。冯刚俊为此支付鉴定费1800元。鄂Ａ×××**号车辆登记车主为武汉汉通安业物流有限公司，该车在中国人民财产保险股份有限公司武汉市分公司投保了交强险（分项赔偿限额：其中医疗费用赔偿限额10000元；死亡伤残赔偿限额110000元；财产损失赔偿限额2000元）和商业三者险（保险限额1000000元，不计免赔），本次事故发生在保险期间内。一审法院认为，本案所涉交通事故及责任划分事实清楚，证据充分。因高建程驾驶的鄂Ａ×××**号车辆在中国人民财产保险股份有限公司武汉市分公司投保了机动车第三者责任强制保险和第三者责任商业保险，依照相关法律规定，冯刚俊、冯德剑的损失应由中国人民财产保险股份有限公司武汉市分公司在机动车第三者责任强制保险限额范围内先行赔偿，不足部分在第三者责任商业保险限额范围内根据保险合同赔偿，仍有不足的和不属保险公司赔偿的部分由高建程承担。冯刚俊、冯德剑请求的合理部分，予以支持。根据冯刚俊、冯德剑的诉请结合相关的赔偿标准，核定冯刚俊、冯德剑在此事故中的损失如下：1.医疗费75310元（冯刚俊75078元+冯德剑232元）；2.后期医疗费2000元；3.住院伙食补助费2350元（50元/天×47天）；4.营养费4500元（50元/天×90天）；5.残疾赔偿金54145元（37601元/年×12年×0.12）；6.护理费15200元（42677元/年÷365天/年×130天）；7.误工费21046元（42677元/年÷365天/年×180天）；8.交通费酌情确定为1200元；9.精神损害抚慰金6000元；10.鉴定费1800元；11.车辆损失1500元；合计185051元。确定冯刚俊、冯德剑的上述损失由中国人民财产保险股份有限公司武汉市分公司在机动车第三者责任强制保险和第三者责任商业保险范围内赔偿冯刚俊、冯德剑183251元，扣减已支付的10000元，实际还应赔偿冯刚俊、冯德剑173251元。高建程赔偿冯刚俊鉴定费1800元，抵扣高建程垫付的22000元后，冯刚俊在获得保险赔偿后实际应返还高建程20200元。据此，判决：一、中国人民财产保险股份有限公司武汉市分公司在机动车第三者责任强制保险和第三者责任商业保险范围内赔偿冯刚俊、冯德剑183251元，扣减已支付的10000元，实际还应赔偿冯刚俊、冯德剑173251元；二、高建程赔偿冯刚俊鉴定费1800元，抵扣其垫付的22000元，冯刚俊在获得保险赔偿后实际应返还高建程20200元；三、驳回冯刚俊、冯德剑的其他诉讼请求。上述应付款项于判决生效之日起十日内付清。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1213元，减半收取计607元，由高建程负担。二审中，当事人均未向本院提交新证据。本院经审理查明，原审判决除对冯刚俊的误工费认定有误外，对其他事实的认定属实。本院认为，冯刚俊在一审中提交了孝昌县龙昌物业服务有限公司出具的证明、孝昌县陡山乡刘店村民委员会出具的证明、孝昌县正达机械租赁服务部的营业执照及其出具的证明，可以证明本案交通事故发生前冯刚俊在孝昌县务工、存在误工损失的事实。因冯刚俊没有固定收入，且未提交其近三年平均收入状况的证据，故一审判决按居民服务业标准计算其误工费符合本案事实及法律规定。但冯刚俊于2019年8月7日因本案交通事故受伤、2020年1月3日定残，其误工时间应计算至定残日前一天为149天，一审判决按鉴定意见的误工期180天计算其误工费不符合法律规定，依法应予以纠正，冯刚俊的误工费应为17422元（42677元/年÷365天/年×149天）。冯刚俊因本案交通事故受伤，经鉴定分别构成十级、十级伤残，其赔偿指数为0.12，其在事故中无责任，一审判决酌定其精神损害抚慰金为6000元符合法律规定。中国人民财产保险股份有限公司武汉市分公司称高建程在事发时无从业资格证，根据其保险合同的约定，其商业三者险拒赔。但该合同条款是中国人民财产保险股份有限公司武汉市分公司提供的格式条款，对于其中免除保险公司赔偿责任的条款，根据《中华人民共和国保险法》第十七条的规定，中国人民财产保险股份有限公司武汉市分公司应对该免责条款向投保人尽到提示、说明义务。中国人民财产保险股份有限公司武汉市分公司未提交任何证据证明其已就免责条款的内容向投保人进行了提示或说明，故该免责条款不产生法律效力，中国人民财产保险股份有限公司武汉市分公司称其在商业三者险范围内不承担赔付责任的上诉理由不能成立。综上，原审判决除对冯刚俊的误工费认定有误外，对冯刚俊、冯德剑其他损失的认定及处理正确。冯刚俊、冯德剑因本案交通事故造成的损失应为181427元（医疗费75310元、后期医疗费2000元、住院伙食补助费2350元、营养费4500元、残疾赔偿金54145元、护理费15200元、误工费17422元、交通费1200元、精神损害抚慰金6000元、鉴定费1800元、车辆损失1500元），该损失由中国人民财产保险股份有限公司武汉市分公司在交强险及商业三者险责任限额范围内赔偿冯刚俊、冯德剑179627元，扣减已支付的10000元，实际还应赔偿冯刚俊、冯德剑169627元。高建程赔偿冯刚俊鉴定费1800元，抵扣高建程垫付的22000元后，冯刚俊在获得保险赔偿后实际应返还高建程20200元。综上所述，上诉人中国人民财产保险股份有限公司武汉市分公司的上诉请求部分成立。本院依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：一、维持湖北省孝昌县人民法院（2020）鄂0921民初1097号民事判决第二项；二、撤销湖北省孝昌县人民法院（2020）鄂0921民初1097号民事判决第一、三项；三、中国人民财产保险股份有限公司武汉市分公司在交强险及商业三者险责任限额范围内赔偿冯刚俊、冯德剑各项损失合计169627元；四、驳回冯刚俊、冯德剑的其他诉讼请求。上述应付款项于本判决生效之日起十日内付清。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费按原审判决执行。二审案件受理费684元，由上诉人中国人民财产保险股份有限公司武汉市分公司负担。本判决为终审判决。审判长  胡艳华审判员  龚 敏审判员  喻富林二〇二〇年十二月十四日书记员  刘 思