安徽省太和县人民法院 民 事 判 决 书 （2020）皖1222民初9304号 原告：张近，女，1983年10月1日生，回族，住安徽省太和县。 委托诉讼代理人：付志国，安徽炎黄律师事务所律师。 被告：吴柯柯，男，1985年6月7日生，汉族，住安徽省太和县。 被告：安徽德胜融资担保有限责任公司，住所地：太和县国泰路东侧****。统一社会信用代码：9134222563446444E。 法定代表人：张志义，董事长。 委托诉讼代理人：刘永利，安徽浩太律师事务所律师。 委托诉讼代理人：宋建林，安徽浩太律师事务所律师。 原告张近诉被告吴柯柯、安徽德胜融资担保有限责任公司案外人执行异议之诉一案，本院于2020年11月23日立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告张近及其委托诉讼代理人付志国，被告吴柯柯，被告安徽德胜融资担保有限责任公司的委托诉讼代理人宋建林到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告张近向本院提出诉讼请求：一、请求法院判决撤销太和县人民法院出具的（2020）皖1222执异104号执行裁定书。二、请求法院判决认定被告一将位于太和县户）的房屋赠与给原告的赠与行为有效。三、请求法院判决认定位于太和县户）的房屋事实上为原告所有。事实与理由： 一、原告与被告一之间的离婚协议中对于财产分割部分是否有效？1、该案件之所以成诉，直接原因是借款人吴歧与安徽省太和县农商贷款100万元逾期，而启动了被告二的连带担保责任，因此对于被告二而言，作为专业的金融机构，应当对吴歧的基本面进行调查，其具备还款能力的前提下，才会为其进行担保，这是主要关系，而反担保关系是针对吴歧的还款能力而言，而非被告一本身的还款能力而言，也就是吴歧借贷在先，而被告一担保在后，这是大背景。2、原告与被告一签订的离婚协议是在2019年1月8日，而非在被告一进行担保以后，也就是说原告与被告一双方离婚的时候，主观上并不知晓被告一会为吴歧进行担保，甚至不知道被告二是否会要求被告一进行担保，被告一对被告二的反担保书是2019年4月3日签订的，从时间上看，存在几点未知，农商行是否会做授信给吴歧未知，被告二是否会对吴歧进行担保授信未知，被告二是否同意或者要求被告一进行担保未知，可见原告对于前述未知情况更是不可能知晓，因此原告主观上是善意这是必然成立的。3、被告一之所以在离婚时候将该房屋给原告，是事出有因，原告并非完全不承担任何法律责任或者风险即免费得到该房屋，被告一于2018年5月9日向安徽太和农村商业银行股份有限公司签订了《个人借款合同》，借款100万元人民币，借款期限为2018年5月9日至2019年5月9日，就该笔借款，原告也在借款申请书上签字，根据婚姻法2018年司法解释规定，该债务成立夫妻共同债务，而原告为被告一承担了连带而双方感情破裂之时为2019年初，而双方办理离婚手续是在2019年1月8日，也就是说在双方感情破裂办理离婚之时原告仍然为被告承担着共同负债50万元，该负债并不会因为双方夫妻关系的终结而终结，因此在离婚之时，原告将该房屋全部给乙方，其中不仅包含了双方情感上的清算，也包含了法律上对乙方的保障，这种行为从感情还是法律上来说都是合法、合理，理应得到保护。而原告获得该房屋，自然并非完全获益的行为，而是承担着巨大法律、财务风险之后的合理结果。4、原告在分割得到该房屋后，一直实际使用该房屋至今，从物权利用的角度也不应当再对该房屋进行随意的查封，拍卖，而应当本着物尽其用的原则，让原告实际继续使用。 二、根据《中华人民共和国婚姻法》第十七条规定：“夫妻在婚姻关系存续期间所得的下列财产，归夫妻共同所有：（一）工资、奖金；（二）生产、经营的收益；（三）知识产权的收益；（四）继承或赠与所得的财产，但本法第十八条第三项规定的除外；（五）其他应当归共同所有的财产。”第十九条第一款规定：“夫妻可以约定婚姻关系存续期间所得的财产以及婚前财产归各自所有、共同所有或部分各自所有、部分共同所有。约定应当采用书面形式。没有约定或约定不明确的，适用本法第十七条、第十八条的规定。在该案件中，原告与被告一为原本为夫妻关系，这是真实的，另外双方在太和县民政局监督下签订的《离婚协议》为对其双方在婚前财产约定为归各自所有的情形，是法定的财产分割形式，应当得到法律的支持。 三、太和县人民法院出具的（2020）皖1222执异104号执行裁定书认为被查封物在被告一名下就简单认为本房产保全手续无不妥，但是根据房产证在谁名下就认定是谁的资产，但是根据关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定，期间在二十条，二十九条都有关于房屋不在自身名下的案外异议人的申请权利，反过来说，太和县人民法院，并未就该案件进行分析，就单纯适用基础的规定，而非针对该情况的特殊规定，本身也不符合特殊法优于普通法的法律适用准则，是明显的适用法律错误。 四、从法务实践来看，根据《人民法院案例选》2016年第2辑刊登的广东省广州市中级人民法院（2014）穗中法执复议字第101号臧旭霞执行异议审查案，广东省广州市中级人民法院生效裁判认为：涉案房产虽然登记在被执行人杨逸名下，但臧旭霞向法院提供的证据证实，其与杨逸早在杨逸被羁押、执行前的2007年1月已经离婚，双方的离婚协议约定涉案房产归臧旭霞所有，该离婚协议在民政局已备案登记，本院确认该协议合法有效。等案例，也证明着，离婚协议经过民政局备案认可，主观不存在讨债故意，则应当认定该协议有效，排除其他执行。 被告吴柯柯辩称，我同意张近的起诉。事实和理由：1.太和县户房屋在我和张近离婚之前是属于我的个人财产，我有权利处置。因为我和张近离婚的时候，离婚协议书里写的儿子吴硕是由我抚养，实际上我们商量的是张近替我抚养:另外，因为我2018年5月从太和农商银行借的有100万，名义是我和张近一起借的，实际上是我自己做生意用了，也赔钱了，但最后还钱的时候张近也还钱了，不然我自己还不起。就是因为上面两个原因，所以2019年1月8号离婚的时候，我才自己愿意把房子给张近，由张近带着我儿子吴硕生活居住，从那时候房子就是张近的了，跟我没关系了。从离婚之后我也就搬出去了，房子一直是张近和我儿子居住。后来因为那套房子不能办理过户，张近不放心，所以我们又到社区一起出了个协议书，我父母和社区领导作为见证人，确认房子给张近了，跟我没有任何关系了，也算是到社区作了个公证。张近起诉说的都是事实，我都承认。2.我是2019年4月3号因为吴岐的借款向安徽德胜融资担保有限责任公司提供了反担保，当时的反担保合同这些材料都是徳胜公司打印好的空白合同，我只是去签个字，具体内容我也没看，其他内容都是他们填的。但是我并没有用太和县户房屋抵押，因为那个时候我经跟张近离婚了，房子也归张近所有了，跟我没有关系了。所以这个反担保是我个人的担保，跟张近没有关系，跟房子更没有关系。我提供反担保的时候，德胜公司就知道这些事，我把离婚证和离婚协议这些也都交给德胜公司了。法院封这套房子本身就不对，就应该解封。3.德胜公司起诉我那个案件我不服，已经提起上诉了，因为德胜公司是诈骗我的，具体情况在那个案件二审的时候我会详细说，跟这个案件没关系。 被告安徽德胜融资担保有限责任公司辩称，一、被答辩人第一项诉讼请求没有任何事实和法律依据，依法应予以驳回。1、本案不符合案外人执行异议之诉的立案受理条件，根据《民事诉讼法》第二百二十七条案外人异议:执行过程中，案外人对执行标的提出书面异议的，人民法院应当自收到书面异议之日起十五日内审查，理由成立的，裁定中止对该标的的执行;理由不成立的，裁定驳回。案外人执行异议之诉的诉讼请求是请求法院停止对执行标的物的执行，诉讼的目的在于通过诉讼阻却对执行标的物的强制执行，但是本案中涉案房屋并未进入执行程序。2、涉案房屋仅是在答辩人诉吴柯柯等追偿权纠纷（2020）皖1222民初4739号一案诉讼中，太和县人民法院根据答辩人的保全申请依法查封了吴柯柯名下位于太和县户（140021）房屋:太和县人民法院（2020）皖1222民初4739号民事裁定书明确告知:“如不服本裁定，可以自收到裁定书之日起5日内向本院申请复议次。复议期间不停止裁定的执行”。被答辩人如果不服（2020）皖1222民初4739号裁定书应当依法提起复议，而不应当是提出执行异议申请。3、答辩人诉吴柯柯等追偿权纠纷（2020）皖1222民初4739号一案，吴柯柯等人已经上诉，目前二审并未开庭审理，答辩人并未向法院申请强制执行。4、太和县人民法院（2020）皖1222民初4739号民事裁定书，仅是案件审理过程中对财产保全的一种程序性行为，并未对被答辩人的权利和义务产生实质性影响:（2020）1222执异104号执行裁定书驳回被答辩人异议申请不具有可诉性。因此，被答辩人提起案外人执行异议之诉要求撤销太和县人民法院出具的（2020）皖1222执异104号执行裁定书没有法律依据，不符合立案受理条件，依法应予以驳回。 二、（2020）皖1222执异104号执行裁定书是维持法院保全行为的体现，对涉案房屋的查封没有违反法律规定。本案中（2020）皖1222民初4739号之一民事裁定书，即太和县人民法院在答辩人诉吴柯柯等追偿权纠纷（2020）皖1222民初4739号一案中，太和县人民法院根据答辩人的保全申请依法查封了吴柯柯名下位于太和县户（14004241）房屋的所有权，合法合理。在保全过程中，太和县人民法院根据不动产部门的登记判断该房屋的权利人，该房屋登记在执行人吴柯柯名下，所有权属于被执行人，根据《最高人民法院关于人民法院民事执行中查封、扣押、冻结财产的规定》第二条规定:“人民法院可以查封、扣押、冻结被执行人占有的动产、登记在被执行人名下的不动产、特定动产、及其他财产权…”。《物权法》第九条规定:不动产物权的设立、变更、转让和消灭，经依法登记，发生效力:未经登记，不发生效力。本案中涉案房产仍登记在吳柯柯名下，并未发生物权变更登记，仍属于吴柯柯所有。依据该规定，太和县人民法院对登记在被执行人吴柯柯名下房产予以查封并无不妥，其认定事实清楚，适用法律正确。被答辩人请求排除保全执行的理由于法无据。 三、被答辩人诉求将位于太和县的房屋赠予给被答辩人的赠予行为有效及判决该房屋事实上为原告所有，没有任何事实和法律依据。1、从被答辩人提供的与吴柯柯离婚协议可知，协议中并未具体约定处分涉案的太和县户（140024）房屋，被答辩人也未提供相关证据证明益民路西五巷住房三层与涉案房产系同房产以及关联性。根据《民事诉讼法》之规定，应承担举证不能的责任。2、被答辩人诉求将位于太和县的房屋赠予给被答辩人的赠予行为有效及判决该房屋事实上为原告所有为物权所有权的确认之诉，与本案不属于同一法律关系，答辩人也不是适格的被告，被答辩人应当另行提起诉讼。 综上，请求法庭依法驳回被答辩人张近的诉讼请求。 根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：张近和吴柯柯于2004年9月21日生育男孩，取名吴硕。2014年4月24日，位于太和县户房屋登记在吴柯柯名下，有吴柯柯单独所有。总层数3，房屋结构混合，建筑面积378.81平方米，房地权证为太字第××号。张近和吴柯柯于2014年10月23日办理结婚登记手续。2019年1月8日经太和县民政局登记离婚，离婚协议书约定：1、吴柯柯与张近自愿离婚。2、离婚时女方没有怀孕。3、儿子吴硕由男方抚养，女方无需支付抚养费。4、双方有夫妻共同财产座落在太和县户，现协商归女方所有。益民路西五巷住房三层，现协商归女方所有。5、夫妻双方无共同债权，夫妻双方有共同债务，债务由男方承担。6、子女探望方式:在不影响子女生活、学习的情况下自愿行使探视权。7、双方离婚后，不得以任何理由干涉对方的生活，本协议代表的是双方真实意思的表示。本协议一式参份，双方各执一份，婚烟登记机关存档一份，在双方签字，并经婚烟登记机关办理相应手续后生效。协议人:张近和吴柯柯分别签名。2019年2月1日张近和吴柯柯在社区等见证下，又签订协议书，内容为：“吴柯柯，身份证号:3412221985××××××××，住址:安徽省太和县，我与张近身份证号:3412261983××××××××，住址:安徽省太和县西侧**，于2019年1月8日协议离婚，现同家人面，自愿放弃我名下太和县城益民路西侧102户，房地产权证太字第××号，三层共计378.81平方房产（该房产因是集体土地无法房屋过户），作为张近与婚生子吴硕今后生活居住使用。该协议一式三份，由吴柯柯、张近与社区各执一份，双方签字生效。协议人吴柯柯、张近分别签名，家人吴效华、汪素侠分别签名，见证人吴某、张某分别签名，太和县城关镇镜湖社区居民委员会加盖公章”。 2019年4育人11日。借款人（乙方）吴歧与贷款人（甲方）安徽太和农村商业银行股份有限公司签订了“个人借款合同”，合同编号为：3469111120190230号。该合同第四、五条约定：乙方向甲方借款壹佰万元整（1000000元），为可循环使用额度，用途为经营再生资源回收；借款期限为12个月自2019年4月11日至2020年4月11日。合同第六条约定：“借款利率为固定利率，即年利率9.28%；罚息利率为合同约定的借款利率上浮50%”。合同第九条约定：“担保方式为保证担保”。2019年4月11日，保证人（乙方）安徽德胜融资担保有限责任公司与债权人（甲方）安徽太和农村商业银行股份有限公司签订了《最高额保证合同》，为确保吴歧签订的“个人借款合同”切实履行，保证合同第二条约定：担保范围与最高限额：担保范围为主合同项下全部债务，包括但不限于全部本金、利息、复利、罚息、违约金、损害赔偿金、实现债权和担保权的全部费用，保证最高债权限额100万元；保证期间从合同生效之日起至合同全部债务履行期届满后两年。2019年4月3日，委托人吴岐与担保人安徽德胜融资担保有限责任公司签订了《担保协议书》及《反担保承诺书》，《担保协议书》约定“委托人申请担保人为其开据借款合同项下以贷款人为受益人，金额不超过人民币壹佰万元，期限为一年的《最高额保证合同》；委托人应在担保人开具保函前支付担保费50000元；委托人应在借款合同规定的借款到期日前清偿所有贷款本金及相关费用，如逾期则向担保人缴纳逾期担保费（以逾期未还贷款本金、利息及罚息等总金额为基数，按年利率10%每月计收延迟缴纳担保人按逾期保费金额每日向委托人收取10%滞纳金）”。同日，吴柯柯、刘贵声、吴岩岩均向安徽德胜融资担保有限责任公司出具了《个人反担保保证书》，吴柯柯同时出具了《反担保承诺书》。上述合同、协议签订后，该100万元贷款发放后，因被告吴岐并未按期归还银行贷款。2020年6月29日，安徽太和农村商业银行股份有限公司扣划了安徽德胜融资担保有限责任公司保证金用于偿还吴岐贷款本金100万元、利息71590.52元，合计1071590.52元。安徽德胜融资担保有限责任公司向吴岐催要未果，以吴歧、吴柯柯、吴岩岩、刘贵声为被告，诉讼来院。本院于2020年9月22日作出（2020）皖1222民初4739号民事判决书，判决如下:一、被告吴岐于判决生效之日起十日内向原告安徽德胜融资担保有限责任公司支付垫付款1071590.52元、律师费10000元、垫付款10%的违约金及垫付款利息（以垫付款为本金按同期中国人民银行同期贷款市场报价利率计算自垫付款之日起至所有款项还清之日为止）。吴歧缴纳的保证金70000元予以扣除。二、被告吴柯柯、吴岩岩、刘贵声对上述款项承担连带清偿责任。三、驳回原告安徽德胜融资担保有限责任公司的其他诉讼请求等。吴岐、吴柯柯、吴岩岩、刘贵声不服，提起上诉，阜阳市中级人民法院正在审理中。 本院在审理（2020）皖1222民初4739号追偿权纠纷一案过程中，以安徽德胜融资担保有限责任公司的申请，于2020年7月21日依法查封了吴柯柯名下位于太和县户（14004241）房屋的所有权。张近于2020年10月19日向本院提出诉讼保全异议申请，申请撤销（2020）皖1222民初4739号民事裁定书对吴柯柯名下，位于太和县户（14004241）房屋的所有权的查封。（2020）皖1222执异104号执行裁定书，裁定如下：驳回张近的异议请求。张近不服，诉讼来院。 本院认为，2014年4月24日，吴柯柯与张近共同生活期间所有的，位于太和县户房屋登记在吴柯柯名下，有吴柯柯单独所有。总层数3，房屋结构混合，建筑面积378.81平方米，房地权证为太字第××号。张近和吴柯柯于2014年10月23日办理结婚登记手续。2019年1月8日经太和县民政局登记离婚。张近与吴柯柯所签《离婚协议》的落款日期为2019年1月8日，并盖有民政部门婚姻登记处公章，该《离婚协议》内容约定有：4、双方有夫妻共同财产座落在太和县户，现协商归女方所有。益民路西五巷住房三层，现协商归女方所有。但2019年2月1日张近和吴柯柯在社区等见证下，又签订协议书，内容为：“吴柯柯，身份证号:3412221985××××××××，住，住址:安徽省太和县与张近身份证号:3412261983××××××××，住，住址:安徽省太和县西侧**2019年1月8日协议离婚，现同家人面，自愿放弃我名下太和县城益民路西侧102户，房地产权证太字第××号，三层共计378.81平方房产（该房产因是集体土地无法房屋过户），作为张近与婚生子吴硕今后生活居住使用。该协议一式三份，由吴柯柯、张近与社区各执一份，双方签字生效。协议人吴柯柯、张近分别签名，家人吴效华、汪素侠分别签名，见证人吴某、张某分别签名，太和县城关镇镜湖社区居民委员会加盖公章”。说明张近对涉案房屋仅有生活居住使用权，没有所有权。且涉案房屋仍登记在吴柯柯名下。 对案外人提出的排除执行异议，人民法院应当审査下列内容:(一)案外人是否系权利人;(ニ)该权利的合法性与真实性;（三)该权利能否排除执行。对案外人的异议，人民法院应当按照下列标准判断其是否系权利人:(ー)已登记的不动产，接照不动登记簿判断;未登记的建筑物、构筑物及其附属设施按主地使用权登记簿建设工程规划许可、施工许可等相关证据判断。当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。案外人或者申请执行人提起执行异议之诉的，案外人应当就其对执行标的享有足以排除强制执行的民事权益承担举证证明责任。不动产物权的设立、变更、转让和消灭，经依法登记，发生效力；未经登记，不发生效力，但法律另有规定的除外。 综上，张近的诉讼请求，证据不足，本院不予支持。依据《中华人民共和国物权法》第九条第一款，《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十七条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条、第三百一十一条，《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第二十四条、第二十五条第一款第一项的规定，判决如下： 驳回原告张近的诉讼请求。 案件受理费13800元，由原告张近负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于安徽省阜阳市中级人民法院。 审 判 长  吴仲文 人民陪审员  陈 露 人民陪审员  陈芝兰 二〇二〇年十二月十七日 书 记 员  王佳利 附：本判决所引用的相关法律条文 《中华人民共和国物权法》 第九条不动产物权的设立、变更、转让和消灭，经依法登记，发生效力；未经登记，不发生效力，但法律另有规定的除外。 依法属于国家所有的自然资源，所有权可以不登记。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第二百二十七条执行过程中，案外人对执行标的提出书面异议的，人民法院应当自收到书面异议之日起十五日内审查，理由成立的，裁定中止对该标的的执行；理由不成立的，裁定驳回。 案外人、当事人对裁定不服，认为原判决、裁定错误的，依照审判监督程序办理；与原判决、裁定无关的，可以自裁定送达之日起十五日内向人民法院提起诉讼。 《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》 第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。 在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。 第三百一十一条案外人或者申请执行人提起执行异议之诉的，案外人应当就其对执行标的享有足以排除强制执行的民事权益承担举证证明责任。 《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》 第二十四条对案外人提出的排除执行异议，人民法院应当审査下列内容: (一案外人是否系权利人; (二该权利的合法性与真实性; (三该权利能否排除执行。 第二十五条对案外人的异议，人民法院应当按照下列标准判断其是否系权利人： （一）已登记的不动产，按照不动产登记簿判断；未登记的建筑物、构筑物及其附属设施，按照土地使用权登记簿、建设工程规划许可、施工许可等相关证据判断；