四川省资阳市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）川20民终1019号 上诉人（原审原告）：刘玉洪，男，汉族，1968年1月24日生，居民，住四川省蓬安县。 委托诉讼代理人：陈继东。 被上诉人(原审被告)：泸州市品卓建筑工程有限公司，住所地四川省泸州市龙马潭区胡市镇旭东路一段**楼**门市。 法定代表人：袁祖术，总经理。 委托诉讼代理人：朱仁贵，男，汉族，1969年11月23日生，住重庆市大足区。 被上诉人（原审被告）：四川交投建设工程股份有限公司，，住所地四川省成都市武侯区二环路西一段**四川高速大厦****** 法定代理人：陈良春，董事长。 委托诉讼代理人：雷孝远，男，汉族，1984年4月30日生，住四川省资阳市雁江区。 原审被告：刘斌，男，汉族，1969年4月11日生，居民，住四川省成都市武侯区。 委托诉讼代理人：刘斌。 上诉人刘玉洪因与被上诉人泸州市品卓建筑工程有限公司（下称品卓公司）、四川交投建设工程股份有限公司（下称交投公司）、原审被告刘斌提供劳务者受害责任纠纷一案，不服四川省乐至县人民法院（2020）川2022民初284号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年11月26日立案后，依法组成合议庭公开开庭进行了审理。刘玉洪及其委托诉讼代理人陈继东，被上诉人品卓公司委托诉讼代理人朱仁贵，被上诉人交投公司委托诉讼代理人雷孝远，原审被告刘斌及其委托代理人刘斌到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 刘玉洪上诉请求：撤销原判，改判品卓公司、交投公司共同赔偿损失349,391.38元，并承担一、二审诉讼费用。事实及理由：1.品卓公司、交投公司应承担全部赔偿责任，一审认定刘玉洪承担30%不当；2.刘玉洪本次事故损失应为349,391.38元。其中，残疾赔偿金应以2019年统计数据计算为144,616元，司法鉴定应按2,600计算，后续治疗费应为70,000元，精神抚慰金为10,000元。一审认定损失金额为324,139.38元错误；3.案涉工程系交投公司总承包后分包给品卓公司施工，其对分包工程施工进度、质量、安全等负有监管和审查义务。因此，交投公司应对刘玉洪损失承担连带赔偿责任。庭审中，刘玉洪明确交投公司承担连带赔偿责任。 品卓公司辩称：一审认定事实清楚，适用法律正确。请求驳回刘玉洪的上诉。 交投公司辩称：请求法院依法判决。 刘斌辩称：请求依法判决。 刘玉洪向一审法院起诉请求：判令品卓公司、交投公司、刘斌赔偿医疗费、住院伙食补助费、营养费、后续治疗费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金、误工费、护理费、鉴定费、交通费、住宿费共计510,216.62元，并承担本案诉讼费。审理中，刘玉洪变更其各项损失共计368,243.03元。 一审法院认定事实：2018年9月，刘玉洪经刘斌介绍到成资渝高速公路TJ5标段项目工地务工，该工程项目由交投公司总承包，品卓公司分包工程劳务。刘玉洪受品卓公司雇佣，在工地从事电工、吊装、管理工作，刘玉洪工资由品卓公司核实后报交投公司代发。2019年5月14日11时左右，刘玉洪与品卓公司架桥班一个工人在工地箱梁场吊挂箱梁，刘玉洪站在高2米多、宽30至40公分的平台上去套钢缆，另一个工人则站在地面托举钢缆进行协助，在此过程中因钢缆下落刘玉洪被从平台上带下摔到地面受伤。刘玉洪受伤后当日被送往乐至县人民医院住院治疗1天，出院诊断：1、右侧股骨颈骨折；2、右胸部软组织挫伤；3、原发性高血压。出院医嘱及建议：院外继续治疗。2019年5月15日，刘玉洪到南充果城骨科医院住院治疗12天，出院诊断：1、右股骨颈骨折（头下型）；2、高血压病。出院后注意事项：1、建议多休息，患肢勿负重，下地行走时必须扶双拐或助行器下地行走。2、严格遵循人工全髋关节置换术后注意事项。3、术后第1、2、3、6、12月复查一次DR。4、加强营养及护理，建议院外低盐低脂低胆固醇饮食。5、建议院外继续抗凝1个月，口服抗骨质疏松、活血等药物。6、每隔2天切口换药一次，术后2周拆线。7、我院门诊随访。刘玉洪治疗共花费医疗费52,934.83元，该费用全部由品卓公司垫付。2019年9月15日，品卓公司委托四川华西法医学鉴定中心对刘玉洪伤残等级（参照《劳动能力鉴定职工工伤与职业病致残等级》）进行鉴定，该中心后出具鉴定意见书，鉴定刘玉洪右侧股骨颈骨折行人工髋关节置换术后属七级伤残。刘玉洪支付鉴定费1,000元。诉讼中品卓公司认为鉴定参照标准有误，申请按《人体损伤致残程度分级》标准对刘玉洪伤残等级进行重新鉴定。经刘玉洪同意，后委托四川鼎诚司法鉴定中心对刘玉洪伤残等级进行鉴定，该鉴定中心评定为九级伤残。品卓公司支付鉴定费1,600元。2019年11月10日，受刘玉洪委托，南充鼎正司法鉴定所对刘玉洪后续治疗费等进行鉴定，评定刘玉洪后续治疗为51,500-71,500元；护理期为150天，给予1人护理；营养期为180天，营养费认定为5,400元；误工期300天。刘玉洪支付鉴定费1,600元。 一审法院认为，本案争议焦点为：1、本案案由问题；2刘玉洪受伤的损失各被告应否承担赔偿责任以及责任比例如何划分;3、刘玉洪经济损失如何认定。 关于焦点1，提供劳务者受害责任是指在个人之间存在劳务关系的前提下,提供劳务的一方因劳务活动自身受到伤害的,在提供劳务一方向接受劳务一方主张损害赔偿时,由双方根据各自的过错程度承担相应的民事责任。本案中,双方之间不是个人之间的劳务关系。案由变更后,案件的基础法律关系并未改变,各方的诉讼权利义务亦不受案由变更的影响,故本院依法将本案案由变更为生命权、健康权、身体权纠纷。 关于焦点2，诉讼中刘玉洪称不要求刘斌承担赔偿责任，刘斌对刘玉洪受伤无过错，二人同为品卓公司雇员，本院认定刘斌不承担赔偿责任。交投公司将劳务分包给品卓公司，交投公司对刘玉洪受伤无过错，刘玉洪主张交投公司承担赔偿责任无事实及法律依据，本院不予支持。 本案刘玉洪受雇于品卓公司，刘玉洪在工地从事电工、吊装、管理工作，其因与另一工人吊挂箱梁套钢缆时受伤，本院认定刘玉洪系为品卓公司从事雇佣活动中遭受人身损害。事发时协助刘玉洪套钢缆的工人在品卓公司架桥班务工，工资由品卓公司发放，本院认定该工人系品卓公司雇员。各方当事人在本院指定期限内未提供该工人身份信息，本院无法通知其参加诉讼，本案现有证据不能证实该工人的行为导致刘玉洪受伤，也不能证实该工人存在故意或者重大过失。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条“雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害,雇主应当承担赔偿责任”与《中华人民共和国侵权责任法》第二十六条“被侵权人对损害的发生也有过错的,可以减轻侵权人的责任”之规定,刘玉洪在为品卓公司从事雇佣活动中受伤，雇主品卓公司应承担赔偿责任,雇主承担的是无过错责任,雇员对于损害的发生存在过错的,减轻雇主的责任。本案刘玉洪熟悉吊装流程，其操作时站在高处未采取保护措施，未尽到谨慎的注意义务，对损害结果自身也有过错。本院认定品卓公司对刘玉洪受伤造成损失承担主要赔偿责任即70%的责任，剩余30%的损失刘玉洪自行承担。 关于焦点3，刘玉洪受伤造成的损失：1、医疗费，刘玉洪主张53,133元，经本院核算医疗费票据认定医疗费为52,934.83元，刘玉洪关于医疗费的主张本院部分支持；2、住院伙食补助费，刘玉洪主张650元，刘玉洪住院治疗13天，本院认定住院伙食补助费为520元，刘玉洪关于住院伙食补助费的主张本院部分支持；3、营养费，刘玉洪主张5,400元，其住院医嘱中要求加强营养，另经鉴定其营养期为180天，营养费认定为5,400元，刘玉洪关于营养费的主张有证据证实，本院予以支持；4、后续治疗费，刘玉洪主张70,000元，其后续治疗费经鉴定评定为51,500-71,500元，其关于费用金额的主张无其他证据佐证，本院按评定金额取中间值认定后续治疗费为61,500元；5、残疾赔偿金，刘玉洪系城镇居民，残疾赔偿金应按城镇标准计算，其主张132,864元残疾赔偿金的主张本院予以支持；6、精神损害抚慰金，根据刘玉洪伤残等级，本院认定为6,000元；7、误工费，刘玉洪主张65,000元，其主张月收入6,500元因证据不足本院不予采信。刘玉洪系从事建筑行业，其误工费参照2019年度四川省建筑业年平均工资53,315元的标准计算，结合鉴定意见误工期300天，误工费为43,820.55元（53,315元÷365天×300天）；8、护理费，刘玉洪主张26,596.03元，经鉴定护理期为150天，给予1人护理，其护理费本院认定为18,000元（120元/天×150天）；9、交通费、住宿费，刘玉洪主张2,000元，该项主张其未提供证据证实，结合刘玉洪户籍及就医地点，本院酌定交通费、住宿费1,500元；10、鉴定费，刘玉洪主张2,600元，华西法医学鉴定中心鉴定意见书未作为本案裁判依据，该次鉴定费1,000元其自行负担。本案南充鼎正司法鉴定所产生的鉴定费1,600元，本院予以支持。综上，刘玉洪受伤所受损失合计324,139.38元。 综上所述，刘玉洪受伤所受损失品卓公司承担70%的赔偿责任，品卓公司应向刘玉洪支付赔偿款226,897.57元，扣除品卓公司的垫付款52,934.83元，品卓公司还应向刘玉洪支付赔偿款173,962.74元。依照《中华人民共和国侵权责任法》第二十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第一款、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条规定,遂判决:一、品卓公司在本判决生效后十日内向刘玉洪支付赔偿款173,962.74元；二、驳回刘玉洪的其他诉讼请求。案件受理费6,824元,由刘玉洪负担2,047元，品卓公司负担4777元。 二审中，当事人未提交新证据。 二审查明的事实与一审认定事实的一致。 本案争议焦点为：1.刘玉洪是否应承担责任；2.交投公司是否承担连带赔偿责任；3.刘玉洪损失计算是否正确。 本院认为，本案系刘玉洪为品卓公司提供劳务过程中受伤，案由应为提供劳务者受害责任纠纷。 根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条“雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害,雇主应当承担赔偿责任”规定,刘玉洪在为品卓公司从事雇佣活动中受伤，雇主品卓公司应承担赔偿责任,一审据此认定品卓公司承担赔偿责任并无不当。 关于刘玉洪是否应承担责任的问题。根据《中华人民共和国侵权责任法》第二十六条“被侵权人对损害的发生也有过错的,可以减轻侵权人的责任”规定，雇主承担的是无过错责任,雇员对于损害的发生存在过错的,减轻雇主的责任。本案中，刘玉洪熟悉吊装流程，其操作时站在高处未采取保护措施，未尽到谨慎的注意义务，对损害结果自身存在一定过错，应承担相应的赔偿责任。本案现有证据不能证明刘玉洪存在过错大小，一审认定刘玉洪承担30%责任过高，本院调整为10%。即刘玉洪的损失由品卓公司承担90%，其自行承担10%。 关于交投公司是否承担连带赔偿责任的问题。本案中，交投公司将案涉工程的劳务分包给品卓公司，现有证据不能证明交投公司对刘玉洪受伤存在过错。因此刘玉洪主张交投公司承担连带赔偿责任无事实及法律依据，一审驳回刘玉洪该项诉讼请求并无不当。 关于刘玉洪损失计算是否正确的问题。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十五条“残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。…”、第三十五条“…‘上一年度’，是指一审法庭辩论终结时的上一统计年度”规定，本案于2020年7月6日法庭辩论终结，刘玉洪残疾赔偿金应按照2019年度统计数据计算为144,616元。刘玉洪该上诉理由成立，予以支持。关于鉴定费，本案两次鉴定均是为了查明刘玉洪伤情是否构成伤残等级的基本事实，产生的鉴定费均应作为损失一并计算。关于后续治疗费，鉴定意见为51,500-71,500元，刘玉洪主张为70,000元无相应证据佐证，一审据此酌情认定为61,500元正确。关于精神抚慰金，一审根据刘玉洪构成九级伤残等级认定其精神抚慰金为6,000元正确。综上，刘玉洪各项损失为336,891.38元，由品卓公司承担303,202.24元，刘玉洪自行承担33,689.14元。其中品迭品卓公司的垫付款52,934.83元，品卓公司还应向刘玉洪支付赔偿款250,267.41元。 综上所述，刘玉洪的上诉请求部分成立，予以支持。一审判决认定事实部分不当，本院予以纠正。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第三项规定，判决如下： 一、撤销四川省乐至县人民法院（2020）川2022民初284号民事判决； 二、被上诉人泸州市品卓建筑工程有限公司在本判决生效后十日内向上诉人刘玉洪支付赔偿款250,267.41元； 三、驳回上诉人刘玉洪的其他诉讼请求。 一审案件受理费6,824元,由上诉人刘玉洪负担1,800元，品卓公司负担5,024元；二审案件受理费977元，由上诉人刘玉洪负担277元，被上诉人泸州市品卓建筑工程有限公司负担700元。 本判决为终审判决。 本案判决生效后，负有履行义务的当事人应当依法按期履行。逾期未履行的，权利人申请执行后，人民法院依法对相关当事人采取限制高消费、列入失信名单、罚款、拘留等措施，构成犯罪的，依法追究刑事责任。 审 判 长 谢祥华 审 判 员 唐晓琼 审 判 员 彭 敏 二〇二〇年十二月十四日 法官助理 吴 晴 书 记 员 毛橹休