河南省新乡市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）豫07民终5655号上诉人(原审被告)：辉县市第四人民医院，住所地:辉县市城北街**，统一代码（登记证号）：52410782417219139X。法定代表人：周树青，系院长。委托诉讼代理人：任校霖，河南共鸣律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：王佳琳，女，1983年6月30日生，汉族，住河南省获嘉县。上诉人辉县市第四人民医院（以下简称第四医院）因与被上诉人王佳琳医疗损害责任纠纷一案，不服河南省辉县市人民法院（2019）豫0782民初4629号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年11月10日立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人第四医院的委托诉讼代理人任校霖，被上诉人王佳琳到庭参加诉讼。本案现已审理终结。辉县市第四人民医院上诉请求：一、依法撤销河南省辉县市人民法院（2019）豫0782民初4629号民事判决，依法改判上诉人只赔偿被上诉人损失15340.75元（不服金额14626.73元）;二、一、二审诉讼费由被上诉人承担。事实和理由：一、辉县市人民法院（2019）豫0782民初4629号民事判决认定被上诉人王佳琳误工费、护理费错误。1、一审判决计算被上诉人王佳琳误工费、护理费标准错误。一审庭审时王佳琳主张按电力行业职工的平均工资标准计算误工费和护理费损失。但其提供的河南东电电气有限公司的营业执照系复印件，而且王佳琳和其丈夫张振中未提供其从事电力工作的相关个人资格证照。所以不能以电力行业职工平均工资标准计算王佳琳的误工费和护理费。一审判决虽然未按电力行业职工平均工资标准计算误工费和护理费，但是在王佳琳未提供相关有力证据的情况下参照信息传输、计算机服务和软件从业人员平均工资标准计算王佳琳的误工费和护理费，缺乏事实和法律依据。不能以营业执照的经营范围认定王佳琳从事的行业。而且根据王佳琳提供的社会保险交费单来看，王佳琳的工资标准也没有达到信息传输、计算机服务和软件从业人员平均工资标准。上诉人认为应按上年度城镇居民人均可支配纯收入标准计算被上诉人的误工费、护理费更合理。2、王佳琳住院7天，一审判决却按30天计算王佳琳的误工时间缺乏事实和法律依据。二、一审判决上诉人赔偿被上诉人5000元精神抚慰金、140元营养费缺乏依据。三、辉县市人民法院（2019）豫0782民初4629号民事判决上诉人承担被上诉人损失的比例过高。上诉人的医疗行为也是为了被上诉人的身体××上诉人认为自己承担被上诉人损失60％为宜，一审法院判决上诉人承担被上诉人损失的80％，显然上诉人承担的责任比例过高。综上所述，请求二审法院查明事实，支持上诉人上诉请求，维护上诉人的合法权益。王佳琳辩称，1、误工费和护理费一审是按照电力行业的标准进行计算的，王佳琳的爱人张振中所注册的河南东电电气有限公司本身就属于电力行业，而第四医院说没有相关资质证书，王佳琳爱人是企业法人，王佳琳是公司负责人，有专业技术人员，王佳琳本身不需要资质证书，所以按照电力行业计算误工费合情合理。2、作为一个普普通通的老百姓都知道做一个手术，伤筋动骨的手术也不可能只因为住院七天出院就可以出去工作的，伤口的恢复也需要一定的时间的。3、作为当事人比谁都清楚切除掉一个器官对身体会造成多大的伤害，因为甲状腺的缺失，导致王佳琳每天需要口服优甲乐来补充身体需要的激素，这个药是每一天都要进行口服的，就单单每天按时按点服药对王佳琳来说也是一个很大的心理负担，手术后却需要经常跑医院复查甲状腺功能，这个损失不是5000元能解决的。王佳琳目前也是因为不能停药所以没有进行伤残鉴定。4、关于赔偿比例一审是按照80%计算的，尊重一审法院的判决。5、一、二审诉讼费均应该由第四医院承担，因为第四医院本身是过错方，要为自己的过错承担责任。王佳琳向一审法院起诉请求：1．要求第四医院赔偿王佳琳医疗、误工费、护理费、营养费、住院伙食补助费、交通费等共计50756.49元；2．诉讼费、鉴定费由第四医院承担。一审法院认定事实：2010年王佳琳在体检时发现甲状腺左侧有一结节，医生建议观察，定期复查随访，期间并未有异常。2019年1月1日王佳琳至郑州大学第一附属医院复查时，医生建议手术，后经他人介绍，遂至第四医院进行检查治疗，经初步诊断为甲状腺左叶占位；胸腺切除术后，建议住院治疗。王佳琳在第四医院住院治疗7天（2019年1月22日至2019年1月29日），诊断为：结节性甲状腺肿，胸腺切除术后。住院期间一人护理，支付医疗费用6766.09元。2019年9月19日，依据王佳琳的申请，辉县市人民法院委托上海润家生物医药科技有限公司司法鉴定所进行司法鉴定。2020年8月14日，上海润家生物医药科技有限公司司法鉴定所出具了沪润司鉴［2019］临鉴字第59号司法鉴定意见书，鉴定意见为“辉县市第四人民医院对王佳琳的诊疗过程存在医疗过错；其医疗过错与被鉴定人王佳琳的损害后果之间存在因果关系，建议原因力大小为主要。”王佳琳为此支付鉴定费16000元。另支付交通费1606元、住宿费140元。2020年8月26日，王佳琳向辉县市人民法院递交了鉴定申请书，要求辉县市人民法院委托鉴定机构对王佳琳的伤残等级、误工期限、护理期限、营养期限进行鉴定。2020年9月4日，王佳琳撤回了鉴定申请。2020年9月7日，辉县市人民法院司法技术科出具了（2020）豫0782司辅委150号终结对外委托说明。另查明，王佳琳和张振中系夫妻关系，二人均在河南东电电气有限公司上班。一审法院认为，患者在诊疗活动中受到损害，医疗机构及其医务人员有过错的，由医疗机构承担赔偿责任。医疗机构主张不承担责任的，应当就侵权责任法第六十条第一款规定情形等抗辩事由承担举证证明责任。患者有损害，因下列情形之一的，医疗机构不承担赔偿责任：（一）患者或其近亲属不配合医疗机构进行符合诊疗规范的诊疗；（二）医务人员在抢救生命垂危的患者等紧急情况下已经尽到合理诊疗义务；（三）限于当时的医疗水平难以诊疗。前款第一项情形中，医疗机构及其医务人员也有过错的，应当承担相应的赔偿责任。本案中，依据上海润家生物医药科技有限公司司法鉴定所出具的司法鉴定意见书的鉴定意见“第四医院对王佳琳的诊疗过程存在医疗过错；其医疗过错与被鉴定人王佳琳的损害后果之间存在因果关系，建议原因力大小为主要。”第四医院对王佳琳的诊疗行为存在医疗过错，其医疗过错与王佳琳的损害后果之间存在因果关系，且原因力大小为主要；第四医院也没有提供相应的证据来证实其不应承担赔偿责任，故第四医院对王佳琳的各项损失应承担相应的赔偿责任。权衡各方因素后，第四医院对王佳琳各项损失承担80％的赔偿责任，并酌定第四医院承担精神抚慰金5000元。关于王佳琳要求误工费的问题，结合王佳琳提供的鉴定结论，王佳琳要求误工期限30天合情合理，一审法院予以支持，误工费标准可参照信息传输、计算机服务和软件业从业人员平均工资79543元／年标准计算；王佳琳要求出院后的护理费没有事实和法律依据，一审法院不予支持。王佳琳的合理损失（以王佳琳的诉求为限）为：1、医疗费6766.09元；2、住院伙食补助费350元（50元／天×7天）；3、营养费140元（20元／天×7天）；4、误工费6537.78元（79543元／年÷365天×30天）；5、护理费1525.48元（79543元／年÷365天×7天×1人）；6、鉴定费16000元；7、精神损失费5000元；8、交通费1140元，总计37459.35元，第四医院应赔偿王佳琳各项损失29967.48元（37459.35元×80％）。综上所述，王佳琳要求第四医院赔偿医疗费、误工费、护理费、营养费、住院伙食补助费、交通费等共计50756.49元的诉讼请求，一审法院部分予以支持。依照《中华人民共和国侵权责任法》第十五条第（六）项、第十六条、第二十二条、第五十四条、第六十条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、《最高人民法院关于审理医疗损害责任纠纷案件适用法律若干问题的解释》第四条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条规定，一审法院判决：一、辉县市第四人民医院于判决生效后十五日内给付王佳琳赔偿款29967.48元；二、驳回王佳琳的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费1069元，由王佳琳负担438元，辉县市第四人民医院负担631元。本院二审期间，当事人未提交新证据。本院对一审查明的相关事实予以确认。本院认为，对于王佳琳的合理损失数额的确定问题，依据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条的规定，受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。本案中，依据案涉的鉴定意见可知，第四医院对王佳琳的诊疗行为存在医疗过错，医疗过错与王佳琳的损害后果之间存在因果关系，且第四医院原因力大小为主要，第四医院应当予以王佳琳损失的主要部分承担相应的赔偿责任，一审认定第四医院对王佳琳各项损失承担80％的赔偿责任并无不当，本院予以确认。一审法院根据本案被上诉人的实际工作情况和被上诉人的手术情况，确定的误工费标准和误工期限并无不当。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十八条的规定，受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定。由于上诉人的过错导致被上诉人的部分正常甲状腺被切除，导致被上诉人依靠药物维持正常激素水平，的确给被上诉人造成精神损害，一审根据过错情况和损害后果酌定第四医院承担精神抚慰金5000元符合本案实际情况。综上所述，第四医院的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费166元，由辉县市第四人民医院负担。本判决为终审判决。审判长 孙 峰审判员 高凤娜审判员 张国飞二〇二〇年十二月十日书记员 宋祥宇