黑龙江省鸡西市中级人民法院民 事 判 决 书(2020)黑03民终969号上诉人（原审被告）：唐山鑫源炉料有限公司，住所地河北省唐山市丰**临港经济开发区兴业街**。法定代表人：柳忠仁，总经理。委托诉讼代理人：槐伍一，河北弘诚律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：鸡西柳毛鑫润石墨有限公司，住所地鸡西市恒山区柳毛办事处中富委。法定代表人：于士彬，总经理。上诉人唐山鑫源炉料有限公司因与被上诉人鸡西柳毛鑫润石墨有限公司买卖合同纠纷一案，不服恒山区人民法院（2020）黑0303民初38号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年11月11日立案受理后依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。上诉人唐山鑫源炉料有限公司的委托诉讼代理人槐伍一、被上诉人鸡西柳毛鑫润石墨有限公司的法定代表人于士彬到庭参加诉讼，本案现已审理终结。唐山鑫源炉料有限公司上诉请求：撤销一审判决，将案件发回重审或改判；本案一、二审诉讼费用由被上诉人承担。事实及理由：一、2014年双方签订购销合同，上诉人尚欠被上诉人货款1，415，330元。其中，被上诉人未给开具增值税专用发票的金额为385,290元。2018年10月25日，双方就所欠货款达成协议，约定上诉人以奔驰轿车一台抵顶货款95万元，约定剩余的欠款465,330元由被上诉人将所有未开具发票补齐后，上诉人分期支付被上诉人货款。协议签订后，被上诉人就将轿车提走并完成过户。协议的大部分已经实际履行完毕，考虑到车辆已经完成过户和贬值因素，一审直接判决将轿车退还给上诉人是不合理的。二、协议约定上诉人还款是以被上诉人将所有未开发票补齐后交给上诉人为条件。被上诉人违约在先，至今仍未给上诉人开具发票，而上诉人却履行了大部分的还款义务，一审法院直接判决解除合同是不合理的。三、一审判决认定的欠款数额不当。2019年2月1日，上诉人通过转账的方式给付于士彬20万元，一审未予认定，请二审法院支持上诉人的上诉请求。鸡西柳毛鑫润石墨有限公司辩称，上诉人说由于被上诉人没给开发票，所以没给付欠款，这个与事实不符。当时说协议签订后月末结清账款，去了轿车的钱还欠被上诉人40多万元，有相当大的一部分被上诉人已经给开完发票了，剩余的钱当月没有，后来多次和柳经理追要，多次答应给钱并作出承诺，如果不给，轿车可以退回，或者交由法院拍卖，多次索要的时候也说到过发票的事情，柳经理同意扣除税款结账，请求维持二审判决。鸡西柳毛鑫润石墨有限公司向一审法院起诉请求：1、请求解除协议，被告给付货款1265330元，将车辆自行提回。2、请求被告给付修车款4万元。原审判决认定，2014年8月和9月，原、被告签订购销合同，被告共欠原告货款3767800元。原告起诉至本院，2016年1月16日，经一审法院调解，原、被告达成协议，被告同意给付货款3767800元，分期履行，在2016年7月20日前，付清货款。调解书生效后，被告给付原告部分货款，尚欠1415330元未付。2018年10月25日，原、被告对尚欠货款1415330元达成协议，约定被告在2018年10月31日前给付现金169290元，在2018年11月30日前给付现金296040元，用奔驰轿车一台顶抵货款95万元，一次性解决。协议签订后，原告将奔驰轿车提走并过户。2019年中秋节前，被告给付货款15万元，余款1265330元至今未付。2018年7月25日被告给原告出具的20万承兑汇票，于2019年2月1日才实际兑付，这笔20万元货款是发生在2018年10月25日之前，不包含在1415330元货款中。原告与被告于2019年10月28日和2019年11月27日电话协商给付货款事宜，原告主张将奔驰轿车退回，让被告给付剩余货款。被告名称原来为唐山市丰南区鑫源炉料厂，现更名为唐山鑫源炉料有限公司。原审法院认为，被告欠原告货款的事实经（2016）黑0303民初57号民事调解书已确认，该法律文书已生效并发生法律效力，被告必须按法律文书的内容履行给付原告货款的义务。2018年10月25日，原、被告经对账，被告尚欠货款1415330元，达成了被告用一台轿车顶抵部分货款，并在2018年11月30日前付清全部欠款的协议。但被告未按协议约定履行义务，损害了原告的利益。原告请求解除协议，符合法律规定，一审法院准予。因该协议所取得的财产应当予以返还，故原告应将奔驰轿车退还给被告，被告应按一审法院民事调解书履行义务，给付尚欠原告货款1265330元。原告主张修车费4万元由被告负担，但未提供证据证明故不予支持。综上，原告请求被告给付货款1265330元的诉讼请求应予支持。依据《中华人民共和国民事诉讼法》第四十九条第三款、第六十四条、《中华人民共和国合同法》第五十八条、第九十四条第（三）项的规定，判决：一、解除原告鸡西柳毛鑫润石墨有限公司与被告唐山鑫源炉料有限公司于2018年10月25日签订的协议书；二、被告唐山鑫源炉料有限公司在判决生效后十日内给付原告鸡西柳毛鑫润石墨有限公司货款1265330元；三、原告鸡西柳毛鑫润石墨有限公司将梅赛德斯奔驰轿车（车牌号黑Ｇ×××**）退还给被告唐山鑫源炉料有限公司，由被告自行提走;四、驳回原告鸡西柳毛鑫润石墨有限公司其他诉讼请求。二审期间，双方当事人未向法庭提交新的证据。二审查明的事实与一审认定的事实一致。本院认为，本案争议的焦点是，双方欠款数额应如何认定；2018年10月25日协议应否予以解除。关于欠款数额，双方对2019年2月1日上诉人通过转账的方式向被上诉人的法定代表人于士彬偿还欠款20万元的事实无异议，但上诉人上诉称，该款项系达成2018年10月25日协议后的还款，因此，上诉人尚欠货款数额应将该20万元予以扣减。经查，上诉人向被上诉人出具票号为22523235号的承兑汇票的时间是2018年7月25日，时间发生在双方达成协议之前。《中国银行交易流水明细清单》显示，2019年2月1日，上诉人通过转账偿还的该20万元款项来源于解付22523235号商票，故该笔20万元款项应认定为双方达成协议前的还款，一审法院认定扣除轿车后上诉人尚欠被上诉人货款385,290元，并无不当。关于双方2018年10月25日签订的协议应否解除问题。双方在协议书第二条约定“待乙方将奔驰车提走后，甲方应付乙方金额合计465,330元，乙方将所有未开发票补齐交由甲方后，甲方在10月31日前付乙方169,290元。剩余296,040元于11月30日前结清”。依据该协议约定，上诉人给付剩余货款的前提是被上诉人将所有未开发票补齐交由上诉人。但在2019年10月28日双方法定代表人的通话录音中，双方就发票问题重新作出了约定，故上诉人称被上诉人违约在先的上诉理由不能成立；在2019年11月27日的通话录音中双方又约定，如果25号不能给结账，上诉人同意将案涉车辆开回，剩余部分给钱。但至被上诉人2020年1月7日向一审法院提起诉讼时，上诉人仍未履行给付剩余货款义务。依据法律规定，双方约定的解除条件已经成就，故一审法院判决解除双方2018年10月25日签订的协议书，并按双方口头约定将奔驰轿车退还给上诉人、上诉人给付被上诉人鸡西市恒山区人民法院（2016）黑0303民初57号民事调解书中尚未给付的剩余货款1,265,330元，并无不当。综上所述，唐山鑫源炉料有限公司的上诉请求不能成立，一审判决结果第三项表述有瑕疵，应予变更，但不影响判决结果的正确。依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项、《中华人民共和国合同法》第九十三条之规定，判决如下：维持鸡西市恒山区人民法院（2020）黑0303民初38号民事判决第一、第三、第四项；变更鸡西市恒山区人民法院（2020）黑0303民初38号民事判决第二项，即“被告唐山鑫源炉料有限公司在判决生效后十日内给付原告鸡西柳毛鑫润石墨有限公司货款1265330元”为：上诉人唐山鑫源炉料有限公司在判决生效后十日内给付被上诉人鸡西柳毛鑫润石墨有限公司鸡西市恒山区人民法院（2016）黑0303民初57号民事调解书中尚未给付的剩余货款1,265,330元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。二审案件受理费16,187.98元，由唐山鑫源炉料有限公司负担。本判决为终审判决。审判长  刘宝国审判员  杨桂荣审判员  徐媛凤二〇二〇年十二月二十三日书记员  刘泽梦书记员  张 驰