贵州省毕节市中级人民法院刑 事 裁 定 书（2020）黔05刑终410号原公诉机关织金县人民检察院。上诉人（原审被告人）杜昌盛，男，1990年12月29日出生，汉族，贵州省镇宁布依族苗族自治县人，初中文化，务农，住镇宁布依族苗族自治县。曾因犯抢夺罪，于2012年12月1日被贵州省安顺市西秀区人民法院判处有期徒刑二年六个月，并处罚金人民币一千元，2014年11月2日刑满释放。因涉嫌贩卖毒品罪，于2019年8月12日被织金县公安局刑事拘留，2019年9月12日被该局执行逮捕。现押于织金县看守所。指定辩护人王亚松,贵州中创联律师事务所毕节分所律师。原审被告人朱国龙，男，1976年5月4日出生，汉族，贵州省织金县人，小学文化，务农，住织金县。曾因犯贩卖毒品罪，于2018年9月20日被贵州省普定县人民法院判处有期徒刑六个月，并处罚金人民币一千元，该院于2018年10月24日对其作出暂予监外执行决定，2019年4月23日矫正期满。因犯贩卖毒品罪于2019年10月14日被贵州省普定县人民法院判处有期徒刑九个月，并处罚金人民币一千元。因涉嫌贩卖毒品罪，于2019年8月7日被织金县公安局取保候审，同年10月8日被织金县人民检察院监视居住，2020年3月10日，经本院决定对其监视居住，2020年9月9日，经本院决定对其取保候审。贵州省织金县人民法院审理贵州省织金县人民检察院指控原审被告人朱国龙、杜昌盛犯贩卖毒品罪一案，于2020年9月29日作出（2020）黔0524刑初74号刑事判决。原审被告人杜昌盛不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，于2020年12月10日公开开庭审理了本案。贵州省毕节市人民检察院指派检察员龙婧媛出庭履行职务，上诉人杜昌盛及其辩护人王亚东、到庭参加诉讼。现已审理终结。原判认定，2019年6月至2019年8月期间，被告人杜昌盛通过微信联系被告人朱国龙，三次向朱国龙购买毒品海洛因贩卖给吸毒人员张某1、张某2、伍某、吴某等人。2019年8月6月，被告人朱国龙贩卖毒品海洛因给他人时被公安人员抓获，同月11日，被告人杜昌盛到织金县熊家场准备再次向朱国龙购买毒品海洛因贩卖时被公安人员抓获。具体事实如下：1.2019年6月6日，被告人杜昌盛以贩卖为目的，通过微信分三次共转账14997元钱给被告人朱国龙购买毒品海洛因30克。二人在贵州省织金县的公路上见面后，朱国龙拿了一包30克的毒品海洛因贩卖给杜昌盛。2.2019年7月20日，被告人杜昌盛以贩卖为目的，通过微信一次性转账15000元钱给被告人朱国龙购买毒品海洛因30克。二人在贵州省织金县的公路上见面后，朱国龙拿了一包30克毒品海洛因贩卖杜昌盛。3.2019年8月6日上午，被告人杜昌盛以贩卖为目的，通过微信与朱国龙联系购买毒品海洛因50克（含“底粉”20克），朱国龙答应后，杜昌盛分两次共转账15000元钱给朱国龙，二人在贵州省织金县的公路上见面后，朱国龙拿了一包28克海洛因贩卖给杜昌盛，并赠送20克“底粉”。杜昌盛拿到毒品海洛因回家称量后，毒品海洛因只有28克，“底粉”20克，共计48克，杜昌盛将所购毒5品海洛因贩卖完毕后，于同年11日驾驶红色踏板二轮摩托车到织金县熊家场再次找朱国龙购买毒品海洛因因贩卖时被公安人员抓获。4.2019年8月6日18时许，被告人朱国龙在织金县贩卖毒品给他人时，被公安人员当场抓获，缴获其贩卖的毒品可疑物零包1包（编为1号），公安人员依法从朱国龙的家中搜出毒品可疑物14包（编为2号），经称量，1号净重1.99克，2号净重6.15克，共计净重8.14克，经毕节市公安局司法鉴定中心鉴定，上述毒品可疑物内均检出海洛因成分。综上，被告人朱国龙共计贩卖毒品海洛因96.14克，被告人杜昌盛共计贩卖毒品海洛因88克。另查明，被告人朱国龙曾因犯贩卖毒品罪于2018年9月20日被贵州省普定县人民法院判处有期徒刑六个月，并处罚金人民币一千元，该院于2018年10月24日对其作出暂予监外执行决定，矫正起止时间为2018年10月24日至2019年4月23日，2019年4月23日矫正期满解除社区矫正；因犯贩卖毒品罪于2019年10月14日被贵州省普定县人民法院判处有期徒刑九个月，并处罚金人民币一千元，判决后被告人朱国龙所判处刑罚至今未执行。侦查过程中公安机关依法扣押被告人杜昌盛现金2956元、微信存款4900元及作案工具红色踏板二轮摩托车一辆、红色华为荣耀手机一部；扣押了被告人朱国龙现金25425元（其中15000元为2019年8月6日贩卖毒品给被告人杜昌盛所得）及用于作案的ｏｐｐｏ牌银色直板智能手机一部、ＶＩＶＯ牌红色智能手机一部、车牌为ＧＲ×××××号的白色别克轿车一辆（登记于朱超名下）。原审法院根据上述事实及相关证据，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第二款、第三百五十六条、第六十五条第一款、第五十二条、第五十三条、第五十六条、第五十八条、第五十九条、第六十四条、第六十七条第三款、第六十九条、第七十条之规定，作出如下判决：一、被告人朱国龙犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十五年，附加剥夺政治权利五年，并处没收个人财产人民币五万元。加上前罪所犯贩卖毒品罪被判处的有期徒刑九个月，总和刑期有期徒刑十五年九个月，附加剥夺政治权利五年，并处没收个人财产人民币五万元。决定执行有期徒刑十五年六个月，附加剥夺政治权利五年，并处没收个人财产人民币五万元。二、被告人杜昌盛犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十五年，附加剥夺政治权利五年，并处没收个人财产人民币五万元。三、对扣押在案的被告人朱国龙现金25425元、ｏｐｐｏ牌银色直板智能手机一部、ＶＩＶＯ牌红色智能手机一部、车牌为贵Ｇ×××**号的白色别克轿车一辆、被告人杜昌盛现金2956元、微信存款4900元、红色踏板二轮摩托车一辆、红色华为荣耀手机一部，予以没收，上缴国库。四、对被告人朱国龙贩卖毒品所得赃款人民币29997元，继续追缴，上缴国库。宣判后，原审被告人杜昌盛不服，提出上诉。杜昌盛以“一审认定其向朱国龙三次转账系支付毒资属事实错误；一审认定其涉案毒品数量88克，无毒品实物，而证人证言仅能证实向其购买了4.8克毒品海洛因，未对涉案毒品进行称量、取样、送检，属事实不清、程序违法；抓捕时被殴打，受到刑讯逼供”等为由提出上诉。辩护人的主要辩护意见为“杜昌盛贩卖的毒品数量少于30克；杜昌盛归案后如实供述其犯罪事实”。经审理查明，原判认定被告人杜昌盛犯贩卖毒品罪的事实清楚。据以认定的证据已经一审庭审举证、质证，查证属实。本院二审期间，上诉人杜昌盛、原审被告人朱国龙及辩护人、出庭检察院未提交新证据。本院对一审判决认定的事实和证据予以确认。关于上诉人杜昌盛所提“一审认定其向朱国龙三次转账系支付毒资属事实认定错误”的上诉理由。经查，杜昌盛于2019年6月6日、7月20日、8月6日通过微信向朱国龙支付毒资购买毒品海洛因的事实，有朱国龙的供述与辩解、微信转账、聊天记录、微信支付交易明细证明、朱国龙、杜昌盛的供述与辩解等证据证实，足以认定，故对该上诉意见，本院不予采纳。关于杜昌盛所提“一审认定其涉案毒品数量88克，无毒品实物，而证人证言仅能证实向其购买了4.8克毒品海洛因，未对涉案毒品进行称量、取样、送检，属事实不清、程序违法”的上诉理由及辩护人所提的“杜昌盛贩卖的毒品海洛因数量少于30克”的辩护意见。经查，朱国龙供述三次贩卖给杜昌盛的毒品系海洛因与证人吴某、张某1、张某2、皮某、杨某、伍某、陈某证实向杜昌盛购买毒品海洛因及伍某、张某1、张某2等人尿液经检测吗啡呈阳性、在朱国龙住所出搜出的毒品经鉴定为海洛因的鉴定意见，相互印证杜昌盛将向朱国龙购买的毒品贩卖给吸毒人员或下线的毒品种类为海洛因。虽杜昌盛未如实供述第一、二次向朱国龙购买毒品海洛因的数量，但杜昌盛在公安机关第一次供述中陈述将给朱国龙购买的第一、二次及第三次28克毒品海洛因全部贩卖给张某1、张某2等人与朱国龙陈述以500元／克价格共计三次向杜昌盛贩卖88克毒品海洛因、朱国龙、杜昌盛的微信转账记录形成锁链，足以认定杜昌盛贩卖毒品海洛因88克的事实。因杜昌盛贩卖毒品的实物不存在，故就存在对杜昌盛贩卖的毒品进行称量、取样、送检。综上，对上述上诉理由及辩护意见，本院不予采纳。关于杜昌盛所提“抓捕时被殴打，受到刑讯逼供”的上诉理由。经查，一审庭审中，杜昌盛提出受到刑讯逼供，一审法院要求杜昌盛提供受到刑讯逼供的线索，杜昌盛在一审中未提交受到刑讯逼供的线索，在二审中亦未提交受到刑讯逼供的线索，杜昌盛入所体检表载明经检查，杜昌盛五项检查未见异常，故对该上诉理由，本院不予采纳。关于辩护人所提“杜昌盛归案后如实供述其犯罪事实”的辩护意见。经查，归案后杜昌盛只如实供述了部分犯罪事实，且在庭审中翻供，故对该辩护意见，本院不予采纳。本院认为，上诉人杜昌盛及原审被告人朱国龙违反国家毒品管理法律法规，原审被告人朱国龙贩卖毒品海洛因96.14克，上诉人杜昌盛贩卖毒品海洛因88克的行为构成贩卖毒品罪。一审判决认定事实清楚，定罪准确，量刑适当，审判程序合法。据此，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项之规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审判长  张百灵审判员  徐 健审判员  钟 健二〇二〇年十二月十日书记员  孔建平