河南省洛阳市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）豫03民终7442号上诉人（原审被告）：国粮供应链（深圳）有限公司，住所地深圳市罗湖区南湖街道南湖路**国贸商业大厦20G。法定代表人：史敏岚，该公司执行董事。委托诉讼代理人：张然，北京市东元（深圳）律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：洛阳爱派克斯商贸有限公司，住所，住所地中国（河南）自由贸易试验区洛阳片区高新区北航路**北航科技园****div>法定代表人：魏莹，该公司经理。委托诉讼代理人：毛娟，河南张振龙律师事务所律师。委托诉讼代理人：边柳伃，河南张振龙律师事务所实习律师。原审被告：国粮粮食储备（大连）有限公司，住所地辽宁省大，住所地辽宁省大连市甘井子区西南路芳林园********div style='LINE-HEIGHT: 25pt; TEXT-INDENT: 30pt; MARGIN: 0.5pt 0cm;FONT-FAMILY: 宋体; FONT-SIZE: 15pt;'>法定代表人：商清，该公司执行董事兼总经理。上诉人国粮供应链（深圳）有限公司（以下简称国粮深圳公司）因与被上诉人洛阳爱派克斯商贸有限公司（以下简称爱派克斯公司）及原审被告国粮粮食储备（大连）有限公司（以下简称国粮大连公司）居间合同纠纷一案，不服河南省洛阳高新技术产业开发区人民法院（2020）豫0391民初1266号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年9月25日立案后，依法适用独任制进行了审理。本院依法对上诉人国粮深圳公司的委托诉讼代理人张然，被上诉人爱派克斯公司的委托诉讼代理人毛娟、边柳伃进行了询问。本案现已审理终结。国粮深圳公司上诉请求：1.依法撤销原审民事判决书第一项，改判国粮深圳公司不支付爱派克斯公司佣金服务费；2.一、二审的诉讼费、律师费、差旅费及与诉讼相关的费用由被上诉人承担。事实和理由：一审判决存在案件事实未查清及认定错误的问题。采购人支付的人民币300万元定金，如果按定金不超过货款总额600万元的20%规定，那么其中有120万元为定金，按《不可撤销劳务佣金承诺书》，其余180万元为货款，对应是6吨货物，佣金服务费为人民币18万元；即使合同履行完成后，120万元定金全额抵作货款，300万元对应的是10吨货物，30万元佣金服务费，而不是60万元佣金服务费。根据《不可撤销劳务佣金承诺书》付款条件，具备以下条件，上诉人才应支付佣金服务费：1、接到卖方交款通知函（预约函），事实上卖方并没有发出任何交款通知函（预约函）；2、同时具备供货方签订购销合同并付货款两个条件。一次性支付的是该笔居间费，即一次性支付与对应实际支付货款金额比例的佣金服务费。一审法院无视《不可撤销劳务佣金承诺书》对一次性打款与分开打款的佣金服务费付款条件不同的约定，曲解承诺书条款，认定只要采购人付款，上诉人就应该全额支付被上诉人60万元全额佣金服务费，对付款条件认定错误。本案中，买方支付的首笔费用是300万元定金与30万元运输款。后因市场行情变化，买方提出撤销购销合同，退还定金。因为采购方要求上诉人退还定金，导致被上诉人主张的佣金服务费的基础，即被上诉人为上诉人销售熔喷布，买方支付货款的条件在事实上已经不可能实际履行。居间人未促成合同成立的，不得要求支付报酬。爱派克斯公司辩称，一、一审法院认定上诉人收到的300万元为预付货款正确。关于上诉人主张的300万元中包含了120万元定金的问题，即便包含有定金，但根据商事交易惯例，在合同双方均履约的情况下，定金最终也会转化为货款。二、只要上诉人收到了货款，不管是收到了一部分，还是收到了全部，其均应全额向被上诉人支付佣金服务费。上诉人出具的《不可撤销劳务佣金承诺书》中显示，其应在签订购销合同并付货款时支付佣金服务费。只要上诉人收到了货款，哪怕是一部分，其也应当向答辩人支付佣金服务费。上诉人未收到仙桃盛美工贸有限公司支付的余款的原因在于，上诉人收到首付款后未按照合同约定向该公司发货，因此该公司才没有再向上诉人付余款。故上诉人未收到全款的责任在于上诉人自己，其没有任何理由向答辩人拒付佣金服务费。在答辩人促成上诉人与仙桃盛美工贸有限公司签署完采购合同，并督促该公司按约付款的情况下，因上诉人的根本违约行为，导致其与仙桃盛美工贸有限公司未完成交易。综上，一审法院认定事实清楚，适用法律正确，请二审法院依法维持原判。国粮大连公司未到庭，亦未提交书面陈述意见。爱派克斯公司向一审法院起诉请求：1.判令国粮深圳公司向其支付佣金服务费60万元以及滞纳金2.36万元（按月息2%，自2020年4月3日起暂算至2020年5月31日，2020年5月31日至实际付款日的滞纳金另行计算）；2.判令国粮大连公司对上述债务承担连带责任；3.本案诉讼费用、律师费、差旅费以及实现债权的各项费用均由国粮深圳公司、国粮大连公司承担。一审法院认定事实：2020年3月31日，国粮深圳公司（买方）通过网签方式和爱派克斯公司（居间人）签订《不可撤销劳务佣金承诺书》，约定国粮深圳公司委托爱派克斯公司为其销售进口熔喷布业务。其佣金服务费为含税3万元/吨，若客户一次打款，服务费为税后26100元/吨（税率为13%），若客户分开打款（分别按30万/吨和其他金额/吨打款），服务费为税后28200元/吨（税率为6%）。居间人所介绍国粮深圳公司熔喷布业务，其顾问费和中介费的佣金按以上内容支付，国粮深圳公司承诺接到卖方交款通知函（预约函）或者和供货方签订购销合同并付货款的同时，随即适用个人账户或公司账户以现金划账方式足额一次性对付清该笔承诺的居间服务费，绝不拖欠。国粮深圳公司同时承诺若恶意逃避或故意拖延支付该承诺的馈赠金，承诺书自动转化为公司或欠各受益人的欠条，追回应兑现的馈赠服务费并按该费用总额加收每天5%滞纳金，按受益费总额的两倍收取罚金，追索期间所产生的一切费用均由其承担。执行中若供货方与国粮深圳公司发生任何不可抗力事件或纠纷，各受益人不承担任何责任。后经爱派克斯公司提交居间服务，2020年4月2日，国粮深圳公司（乙方）与仙桃盛美工贸有限公司（甲方）签订《熔喷布采购合同》，约定甲方向乙方采购熔喷布20吨，价格30万元/吨，合同金额600万元；甲乙双方签完合同后，由甲方支付定金50%（叁佰万元），韩国将货物办理货运信息后再支付余额50%（叁佰万元），并提供给乙方在国内的收货地址。乙方负责清关后交收到甲方订金货款后7-10天内，在中国上海交货。同日，双方还签订《代运输合同》一份，合同金额60万元。2020年4月3日，仙桃盛美工贸有限公司向国粮深圳公司转款两笔，一笔转款300万元，载明的款项用途为：99熔喷布采购；一笔转款60万元，载明的款项用途为：运输费。后国粮深圳公司未依采购合同约定期限交付货物，2020年5月24日仙桃盛美工贸有限公司向其发出《第三次催款函》，要求退还收取的330万元。因国粮深圳公司未依照《不可撤销劳务佣金承诺书》约定向爱派克斯公司支付佣金服务费，爱派克斯公司诉至该院。一审法院认为，国粮深圳公司为爱派克斯公司签订的《不可撤销劳务佣金承诺书》系其真实意思表示，该承诺书合法有效，其应按照承诺书约定的内容履行义务。根据《不可撤销劳务佣金承诺书》约定的“和供货方签订购销合同并付货款的同时，随即适用个人账户或公司账户以现金划账方式足额一次性对付清该笔承诺的居间服务费”，爱派克斯公司依约提供服务，并促成国粮深圳公司与仙桃盛美工贸有限公司签订《熔喷布采购合同》，仙桃盛美工贸有限公司依合同约定预付了订货定金300万元。国粮深圳公司理应按照其出具的《不可撤销劳务佣金承诺书》向爱派克斯公司支付居间服务费，现因其未履行支付义务，爱派克斯公司要求其支付60万服务费的请求，于法有据，该院予以支持。关于爱派克斯公司所诉的滞纳金问题，国粮深圳公司在承诺书中明确拖延未支付时按费用总额加收每天5%滞纳金，该滞纳金计算标准明显过高，爱派克斯公司现自愿调整为月利率2%，不违反法律规定，该院予以支持。国粮大连公司虽系国粮深圳公司的股东，但其并未在《不可撤销劳务佣金承诺书》上签字盖章确认，且其与国粮深圳公司系不同的法人机构，爱派克斯公司要求其承担连带责任的请求，于法无据，该院不予支持。《中华人民共和国担保法》第九十一条规定，定金的数额由当事人约定，但不得超过主合同标的额的20%。国粮深圳公司与仙桃盛美工贸有限公司签订的《熔喷布采购合同》约定的合同金额为600万元，第二条虽然约定“甲乙双方签完合同后，由甲方支付定金50%（300万元）”，但第三条又约定“乙方负责清关后收到甲方订金货款后7-10天内，在上海交货”，合同并未就300万元的定金性质或定金罚则进行明确约定，结合仙桃盛美工贸有限公司向国粮深圳公司发出的催款函，该部分款项其实应为仙桃盛美工贸有限公司的预付货款。故国粮深圳公司辩称仙桃盛美工贸有限公司向其支付的是定金不是货款，其不应向爱派克斯公司支付佣金服务费的理由，该院不予采信。国粮大连公司经该院合法传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，视为对爱派克斯公司所举证据的质证权、抗辩权等权利的放弃，应承担相应的法律后果。综上，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第一百零七条、第四百二十六条，《中华人民共和国担保法》第九十一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条之规定，判决：一、国粮深圳公司于本判决生效之日起十日内向爱派克斯公司支付佣金服务费60万元，并支付滞纳金（以60万为基数，按照月利率2%，自2020年4月3日计算至实际履行之日）；二、驳回爱派克斯公司的其他诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费减半收取5018元，由国粮深圳公司承担。二审中，当事人没有提交新证据。本院对一审法院认定的事实予以确认。本院认为，依法成立的合同，对当事人具有法律效力。2020年3月31日，国粮深圳公司和爱派克斯公司签订的《不可撤销劳务佣金承诺书》，是双方当事人的真实意思表示，且不违反法律、行政法规的强制性规定，为有效合同，双方当事人应当按照上述合同的约定全面履行自己的义务。国粮深圳公司未按照其出具的《不可撤销劳务佣金承诺书》向爱派克斯公司支付居间服务费，原审法院支持爱派克斯公司要求国粮深圳公司支付60万元服务费的请求并无不当。上述承诺书并未明确约定签订购销合同并付全部货款时，国粮深圳公司才支付居间服务费，且本案中，爱派克斯公司已按照约定提供了居间服务并促成国粮深圳公司与案外人仙桃盛美工贸有限公司签订《熔喷布采购合同》，因国粮深圳公司未依采购合同约定期限交付货物，才导致仙桃盛美工贸有限公司未支付剩余货款。国粮深圳公司上诉称其不应支付爱派克斯公司居间服务费，理由不成立，本院不予支持。综上所述，国粮深圳公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费5018元，由国粮供应链（深圳）有限公司负担。本判决为终审判决。审判员  苏晓明二〇二〇年十二月八日书记员  刘冰冰