南宁铁路运输中级法院 行 政 判 决 书 （2020）桂71行终382号 上诉人（一审原告）杨芳，女，1974年10月17日出生，汉族，住广西壮族自治区藤县。 被上诉人（一审被告）南宁市行政审批局，住所地广西壮族自治区南宁市良庆区玉洞大道**南宁市民中心。 法定代表人黄定，局长。 委托代理人陈斌，该局工作人员。 委托代理人农剑勋，广西崇泰律师事务所律师。 第三人广西一村一品农业投资有限公司，，住所地广西壮族自治区南宁市青秀区新竹路北二里**广西信息工程职业技术学校原图书馆 法定代表人薛伟政。 上诉人杨芳因诉被上诉人南宁市行政审批局（以下简称南宁市审批局）工商行政登记一案，不服南宁铁路运输法院作出的（2020）桂7102行初273号行政判决，向本院提起上诉。本院受理后依法组成合议庭，对本案进行了审理。现已审理终结。 一审法院查明，2017年12月7日，案外人宋俏岸向南宁市审批局提交以下材料：1.有申请人“杨芳、薛伟政、钟祖祥”签字的《指定代表或者共同委托代理人授权委托书》，指定代表或者委托代理人为宋俏岸；2.投资人栏签字为“杨芳、薛伟政、钟祖祥”的《企业名称预先核准申请书》；3.《企业名称预先核准通知书》；4.《公司登记（备案）申请书》及附表，其中包括有杨芳的身份证复印件的《董事、监事、经理信息》；5.广西一村一品农业投资有限公司（以下简称一村一品公司）股东会决议，有股东“薛伟政、杨芳、钟祖祥”的签字；6.落款日期为2017年11月30日，落款签名为“钟祖祥、薛伟政、杨芳”的一村一品公司章程；7.租赁合同；8.有申请人“钟祖祥、薛伟政、杨芳”签字的《住所（经营场所）使用承诺书》，并向南宁市审批局申请设立一村一品公司，南宁市审批局经审查于同日作出（南）登记内设字[2017]第珍Y-120702号《准予设立/开业登记通知书》，主要内容为：经审查，一村一品公司提交的有限公司设立/开业登记申请，申请材料齐全，符合法定形式，本局决定准予设立/开业登记。一村一品公司设立登记后，公司股东为杨芳、薛伟政、钟祖祥。一村一品公司设立登记后，公司股东为杨芳、薛伟政、钟祖祥。杨芳认为一村一品公司在设立登记过程中向南宁市审批局提供的材料有关“杨芳”的名字都不是其本人所签，是因其身份证遗失，在其本人不知情的情况下，身份证被一村一品公司冒用注册，故向一审法院提起诉讼，请求依法判令：南宁市审批局撤销杨芳作为一村一品公司的股东的设立登记。在庭审中，一村一品公司自认在提交设立公司登记材料过程中由其员工宋俏岸代写了“杨芳”的名字，并非杨芳本人的亲笔签名。 另查明，2018年3月23日，杨芳作为一村一品公司的代表与案外人南宁市武鸣区罗波镇罗波社区居民委员会签订《战略合作协议书》，约定由一村一品公司负责罗波镇旅游资源、文艺资源及农业资源的开发、经营合作商。2018年4月2日，杨芳作为一村一品公司的代表与案外人广西恒强投资有限公司、李植彬签订《武鸣区罗波百香果种植基地项目合作合同》，约定由三方共同投资建设、管理百香果种植基地项目。 2018年4月16日，杨芳作为股东(发起人)向南宁市审批局出示了身份证原件并注册成立了广西东麒文化传媒有限公司（以下简称东麒文化公司）。 一审法院认为，根据广西壮族自治区人民政府作出的桂政函〔2017〕111号《广西壮族自治区人民政府关于南宁市推行相对集中行政许可权改革试点方案的批复》，自2017年6月20日起，南宁市审批局集中行使包括工商行政管理局在内的多个机关的行政许可权，并对职责范围内的行政许可行为及后果承担相应的法律后果，故南宁市审批局为本案适格被告。 《中华人民共和国公司登记管理条例》第二条规定：“有限责任公司和股份有限公司（以下统称公司）设立、变更、终止，应当依照本条例办理公司登记。申请办理公司登记，申请人应当对申请文件、材料的真实性负责。”第二十条第二款规定：“申请设立有限责任公司，应当向公司登记机关提交下列文件：（一）公司法定代表人签署的设立登记申请书；（二）全体股东指定代表或者共同委托代理人的证明；（三）公司章程；（四）股东的主体资格证明或者自然人身份证明；（五）载明公司董事、监事、经理的姓名、住所的文件以及有关委派、选举或者聘用的证明；（六）公司法定代表人任职文件和身份证明；（七）企业名称预先核准通知书；（八）公司住所证明；（九）国家工商行政管理总局规定要求提交的其他文件。”第五十一条第一款第（一）项：“公司登记机关应当根据下列情况分别作出是否受理的决定：（一）申请文件、材料齐全，符合法定形式的，或者申请人按照公司登记机关的要求提交全部补正申请文件、材料的，应当决定予以受理。”第五十三条第一款第（一）项：“公司登记机关对决定予以受理的登记申请，应当分别情况在规定的期限内作出是否准予登记的决定：（一）对申请人到公司登记机关提出的申请予以受理的，应当当场作出准予登记的决定。”根据以上规定，南宁市审批局对公司设立登记的申请材料无须进行实质性审查，仅须进行形式审查。本案中，南宁市审批局在收到指定代理人宋俏岸提交的申请材料后，经审查认为材料齐全、符合法定形式，作出准予设立登记一村一品公司的行政行为，程序上并无过错。杨芳称其身份证在2017年12月曾经遗失，并被一村一品冒用注册公司，但杨芳于2018年4月向南宁市审批局提供身份证原件注册成立了东麒文化公司（杨芳系该公司的股东），这期间杨芳并未向公安机关挂失并补办身份证。对杨芳陈述其身份证原件遗失并被一村一品冒用注册公司的意见，不予采信。虽然指定代理人宋俏岸向南宁市审批局提交的关于设立登记一村一品公司的申请材料中，“杨芳”的签字并非杨芳本人所签，但从杨芳代表一村一品公司对外签订多份合作协议，以及杨芳身份证实际并未遗失，可以推定杨芳提供了身份证原件交由宋俏案办理一村一品公司设立登记事项，对一村一品公司设立登记一事知情并同意。综上，一审法院依照《中华人民共和国行政诉讼法》第六十九条之规定，判决驳回杨芳的诉讼请求。 上诉人杨芳上诉称，一审法院认定事实错误，推断杨芳作为发起人参与设立一村一品公司没有事实和法律依据。一、1.一审法院认为杨芳代表一村一品公司对外签订多份合同，即是对一村一品公司股东身份的追认是完全错误的，且没有法律依据。一审时一村一品公司虽然提供了杨芳作为一村一品公司签约代表签订的合同，但该合同仅约束本案一村一品公司与相对方，并不能据此推定杨芳系一村一品公司的发起人，亦不能据此推定杨芳是一村一品公司的公司股东。一审法院在没有相应证据的情况下直接推定杨芳为一村一品公司的股东显然是违反法律的错误认定。2.一审法院在一村一品公司没有提交任何证据证实杨芳系一村一品公司的股东的情况下，偏听偏信所谓代理人宋俏岸一面之辞，推定杨芳委托宋俏岸代理办理设立一村一品公司的手续，也是错误的。3.一审法院认为“原告杨芳称其身份证在2017年12月遗失，并被一村一品公司冒用注册公司，但杨芳于2018年4月向南宁市审批局提供身份证原件注册了东麒文化公司，这期间杨芳并未向公安机关挂失补办身份，对杨芳陈述身份证原件遗失并被一村一品公司冒用注册公司的意见，本院不予采信”，这一认定是完全错误的。二、一审判法院对于南宁市审批局准许设立登记一村一品公司的错误登记不予以撤销，不符合法律规定，是错误的。综上，恳请二审法院查明本案事实，依法判决：1.撤销南宁铁路运输法院作出的（2020)桂7102行初273号行政判决;2.改判判令南宁市审批局撤销杨芳作为一村一品公司的股东的设立登记；3.本案一、二审诉讼费用全部由南宁市审批局承担。 被上诉人南宁市审批局辩称，1.南宁市审批局准予一村一品公司设立登记符合法律规定，一审判决驳回杨芳的诉讼请求正确。2017年12月7日，一村一品公司向南宁市审批局申请公司设立登记，并提交了公司登记（备案）申请书、指定代表或者共同委托代理人授权委托书、股东决定、公司章程等材料。经依法审查，南宁市审批局认为一村一品提交的设立登记材料齐全，符合法定形式，并于当日依法作出准予设立登记的行政许可，该行政许可决定认定事实清楚，程序合法，适用法律正确。2.杨芳的上诉请求于法无据，应当予以驳回。杨芳作为一村一品公司的股东，委托宋俏岸办理了相关设立登记事宜。杨芳称其身份证曾于2017年12月遗失被冒用，主张设立一村一品公司不是其真实的意思表示。但经一审法庭询问，杨芳既明确了其并未挂失遗失的身份证，亦无法解释已经遗失的身份证如何再次交由宋俏岸办理东麟文化公司设立登记事宜。且一村一品公司设立后，杨芳既担任该公司监事，又多次代表告公司对外签订合同，足以表明其既知晓、认可其为一村一品公司股东的事实。综上，恳请二审法院依法驳回杨芳的上诉请求。 第三人一村一品公司在二审期间未作陈述。 二审期间，各方当事人均未提交新证据。经审查，一审判决确认的证据合法、有效，据此，本院二审查明的事实与一审法院查明的事实一致。 本院认为，根据《中华人民共和国公司登记管理条例》第二条“有限责任公司和股份有限公司（以下统称公司）设立、变更、终止，应当依照本条例办理公司登记。申请办理公司登记，申请人应当对申请文件、材料的真实性负责。”第二十条第二款“申请设立有限责任公司，应当向公司登记机关提交下列文件：（一）公司法定代表人签署的设立登记申请书；（二）全体股东指定代表或者共同委托代理人的证明；（三）公司章程；（四）股东的主体资格证明或者自然人身份证明；（五）载明公司董事、监事、经理的姓名、住所的文件以及有关委派、选举或者聘用的证明；（六）公司法定代表人任职文件和身份证明；（七）企业名称预先核准通知书；（八）公司住所证明；（九）国家工商行政管理总局规定要求提交的其他文件。”，第五十一条第一款第（一）项“公司登记机关应当根据下列情况分别作出是否受理的决定：（一）申请文件、材料齐全，符合法定形式的，或者申请人按照公司登记机关的要求提交全部补正申请文件、材料的，应当决定予以受理。”，以及第五十三条第一款第（一）项“公司登记机关对决定予以受理的登记申请，应当分别情况在规定的期限内作出是否准予登记的决定：（一）对申请人到公司登记机关提出的申请予以受理的，应当当场作出准予登记的决定。”的规定，本案中南宁市审批局依职权审核案外人宋俏岸提交的《指定代表或者共同委托代理人授权委托书》、《企业名称预先核准申请书》、《企业名称预先核准通知书》、《公司登记（备案）申请书》及附表、一村一品公司股东会决议、一村一品公司章程、租赁合同、住所（经营场所）使用承诺书》后，认为一村一品公司的申请材料齐全，符合法定形式，遂作出（南）登记内设字[2017]第珍Y-120702号《准予设立/开业登记通知书》，决定准予一村一品公司设立登记，该行政行为符合上述规定。杨芳提出其未曾授权宋俏岸办理申请一村一品公司的设立，也并非该公司的股东的上诉理由，本院认为，一村一品公司设立后，杨芳参与该公司经营并作为该公司的代表对外签订合作协议，可以推断其对该公司的设立情况是知情并认可的。杨芳对此虽有异议但未能提供相应证据予以反驳，本院不予采信。本案中，一村一品公司应当对申请文件、材料的真实性负责，南宁市审批局已经到合理、必要、审慎的审查义务，杨芳申请撤销其作为一村一品公司的股东的设立登记没有事实和法律依据。 综上所述，被上诉人南宁市审批局作出的（南）登记内设字[2017]第珍Y-120702号《准予设立/开业登记通知书》事实清楚，适用法律法规正确，程序适当，应予支持。一审判决认定事实清楚，适用法律法规正确，审判程序合法，依法应予维持。上诉人杨芳的上诉请求和理由无事实和法律依据而不能成立，本院不予采纳。依照《中华人民共和国行政诉讼法》第八十九条第一款第（一）项之规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费50元，由上诉人杨芳负担（已缴纳）。 本判决为终审判决。 审 判 长 胡青兮 审 判 员 廖防修 审 判 员 彭 博 二〇二〇年十二月十四日 法官助理 谢 瑜 书 记 员 庞 嫱 附：相关法律条文 《中华人民共和国行政诉讼法》 第八十九条人民法院审理上诉案件，按照下列情形，分别处理： （一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律、法规正确的，判决或者裁定驳回上诉，维持原判决、裁定； （二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律、法规错误的，依法改判、撤销或者变更； （三）原判决认定基本事实不清、证据不足的，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判； （四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。 原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。 人民法院审理上诉案件，需要改变原审判决的，应当同时对被诉行政行为作出判决。