安徽省滁州市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）皖11民终3327号上诉人（原审被告）：胡广余，男，1966年9月26日出生，汉族，户籍地安徽省滁州市南谯区。委托诉讼代理人：叶泥，安徽江安律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：滁州匠客装饰工程有限公司,住所地安徽省滁州市花园东路****厂房**，统一社会信用代码91341100MA2RJM2P6J。法定代表人:王大年，该公司总经理。被上诉人（原审被告）：张新银，男，1968年4月15日出生，汉族，户籍安徽省滁州市南谯区号。被上诉人（原审第三人）：关道拾，男，1968年9月2日出生，汉族，户籍安徽省滁州市南谯区号。上诉人胡广余因与被上诉人滁州匠客装饰工程有限公司（以下简称匠客公司）、张新银、关道拾追偿权纠纷一案，不服安徽省滁州市南谯区人民法院（2020）皖1103民初2500号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年11月2日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。胡广余上诉请求：1、撤销一审民事判决，依法改判其不承担支付赔偿款的责任或者发回重审；2、一、二审诉讼费用由被上诉人承担。事实和理由：一审法院以过错责任及公平原则认定其承担60%赔偿款缺乏事实和法律依据。《侵权责任法》第三十五条规定:“个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任”。案涉事实经滁州市劳动人事争议仲裁委员会滁劳人仲字(2018)第142号仲裁庭审查明：关道拾是由张新银自行叫去帮其干活的，张新银是承担胡广余发包的拆除项目的分项分包人。滁州市中级人民法院(2019)皖11行终156号庭审再次查明：关道拾是由张新银叫去干活的，劳动报酬是关道拾与张新银谈好的，由张新银支付关道拾的劳务报酬。根据查明的案件事实，关道拾在拆除酒店顶棚项目时受伤，经行政诉讼审理，由匠客公司承担用工主体责任，支付关道拾的工伤保险待遇。本案的案由为追偿权纠纷，应当适用《侵权责任法》第三十五条的规定，其将承包工程中的分项拆除项目以2000元的价款发包给张新银实施，张新银雇佣了关道拾干活，其并不知晓张新银的人员安排，关道拾与张新银之间形成了劳务关系，关道拾在干活时自身受到伤害，依法应当由接受劳务一方(张新银)承担侵权责任。关道拾不是其雇佣的，其与关道拾之间并不形成劳务关系。由此确定，其不是赔偿责任主体，自然无需分担赔偿款的责任。同时，关道拾作为完全民事行为能力人，对自己的行为意识具有正常的判断力，拆除酒店顶棚属于高风险作业，应当有安全防范意识和防范措施。然而，关道拾在拆除作业时，既没有佩戴安全帽、系好安全带，也没有架设安全设备，盲目野蛮施工，自身存在过错。张新银对雇佣人员没有进行安全教育，没有发放安全工具，采取安全措施，在关道拾实施拆除作业时，又不在现场，放任管理，导致发生安全事故，存在严重过错。匠客公司辩称，其没有意见，由法院依法判决。张新银辩称，由法院依法判决。关道拾辩称，由法院依法判决。匠客公司向一审法院起诉请求：1、胡广余、张新银共同支付工伤赔偿款15万元；2、案件诉讼费、保全费由胡广余、张新银承担。一审法院认定事实：2018年9月5日，滁州新奥斯汀酒店管理有限公司将其装饰装修工程发包给匠客公司施工，匠客公司遂与胡广余签订《滁州匠客装饰项目经理承包合同》一份，其将案涉工程转包给胡广余施工。工程施工期间，胡广余将部分拆顶等零星工程交由张新银完成，张新银相约关道拾一起完成该项作业。2018年9月8日，关道拾在拆卸作业过程中不慎被砸伤。事件发生后，胡广余通过张新银向关道拾赔付4000元。2020年6月3日，匠客公司与关道拾在滁州市劳动人事争议仲裁委员会达成调解协议，协议约定匠客公司给付关道拾工伤调解款15万元。滁州市劳动人事争议仲裁委员会依法作出了滁劳人仲调字（2020）第225号仲裁调解书。扣除胡广余已赔付4000元，匠客公司实际支付关道拾146000元。一审法院认为,匠客公司将案涉工程转包给不具备用工主体资质的自然人胡广余施工，违反法律强制性规定，双方均存在过错。作为案涉工程承建单位，匠客公司对务工人员关道拾承担用工主体责任并实际赔付146000元，由生效的仲裁调解书、双方当庭供述在卷相互佐证，予以确认。匠客公司现就上述损失向实际施工人胡广余追偿，合法有据，予以支持。考虑到匠客公司、胡广余的过错大小以及遵循公平原则，酌定胡广余承担其中60%，匠客公司自行承担40%。扣除垫付款4000元，胡广余按责还应支付匠客公司86000元。因张新银系胡广余所雇人员，其与匠客公司之间并无任何法律关系，匠客公司要求张新银对上述费用承担共同赔偿责任，于法无据，予以驳回。综上所述，依照《中华人民共和国民法总则》第一百七十六条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决：一、胡广余于本判决生效之日起十五日内支付滁州匠客装饰工程有限公司86000元；二、驳回滁州匠客装饰工程有限公司的其他诉讼请求。案件受理费3300元，减半收取计1650元，由滁州匠客装饰工程有限公司负担600元，胡广余负担1050元。二审中，胡广余向本院提供2019年12月16日书面审理笔录一份，拟证明案涉的工程是由匠客公司承包，后由匠客公司将该工程转包给胡广余，胡广余雇请张新银承包其中的拆除分项项目，及分项项目的价格为2000元，张新银为承包拆除分项项目雇请了关道拾进行施工，关道拾与张新银之间形成了劳务关系。匠客公司质证意见，其没有意见。张新银质证意见，其跟关道拾不存在雇佣关系，其跟关道拾是工友，费用都是平摊的，且关道拾干活出事那天其不在现场。关道拾质证意见，其跟张新银之间不存在雇佣关系，是工友，共同干活，共同拿钱。本院认证意见，该证据中关道拾虽然提到张新银喊其去干活，也讲到张新银与其谈工资报酬，工资由张新银支付，但关道拾也讲到胡广余给其工资，因此，上述几点事实不能证明张新银与关道拾之间系雇佣关系。经对一、二审双方当事人所举证据及当事人的陈述进行审查，本院查明的事实与一审查明的事实一致，对一审查明的事实，本院予以确认。本院认为：综合上诉人的上诉理由及被上诉人的答辩情况，本案二审争议焦点为：一审判决胡广余支付匠客公司86000元是否有事实和法律依据。《最高人民法院关于审理工伤保险行政案件若干问题的规定》第三条第二款：“前款第（四）、（五）项明确的承担工伤保险责任的单位承担赔偿责任或者社会保险经办机构从工伤保险基金支付工伤保险待遇后，有权向相关组织、单位和个人追偿。”规定，本案关道拾已获得工伤赔偿款150000元，其中匠客公司实际支付146000元，匠客公司为承担工伤保险责任的单位，其承担工伤保险责任后，享有追偿的权利。本案匠客公司将案涉装修工程转包给胡广余，胡广余将其中的拆除项目以2000元的报酬交给张新银完成，张新银相约关道拾共同完成该项工作，虽然关道拾是张新银喊来干活，工资也由胡广余付给张新银，再由张新银付给关道拾，但张新银和关道拾之间并不具有人身依附关系，张新银也没有从中赢利，而是共同完成工作，共同分配劳务报酬，张新银与关道拾之间不是雇佣关系。张新银和关道拾共同为胡广余提供劳务，在提供劳务过程中，关道拾受到伤害，胡广余应承担赔偿责任，一审法院根据本案过错大小，确定胡广余承担60%的责任并无不当，一审判决胡广余支付匠客公司86000元有事实和法律依据，应予维持。胡广余提出其不应承担赔偿责任的上诉理由及主张均不能成立，不予支持。综上，胡广余的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费1950元，由上诉人胡广余负担。本判决为终审判决。审判长  司金虎审判员  张明勇审判员  陈晓蕾二〇二〇年十二月十八日书记员  张莉莉附：本案适用的法律条文《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。