湖南省岳阳市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）湘06民终3923号上诉人（原审被告）：中国平安财产保险股份有限公司平江支公司，住湖南省岳阳市平江县开发区天岳大道**，统一社会信用代码914306266874081750。负责人：何福祥，总经理。委托诉讼代理人：张蹈，湖南惠风律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：方济中，男，1977年1月1日出生，汉族，住，住湖南省平江县/div>委托诉讼代理人：郑文杰，平江县南江法律服务所法律工作者。被上诉人（原审被告）：邹进泉，男，1972年12月22日出生，汉族，住，住湖南省平江县/div>被上诉人（原审被告）：傅有志，男，1993年3月14日出生，汉族，住，住湖南省平江县/div>上诉人中国平安财产保险股份有限公司平江支公司（以下简称平安财险平江支公司）因与被上诉人方济中、邹进泉、傅有志机动车交通事故责任纠纷一案，不服湖南省平江县人民法院（2020）湘0626民初2761号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年11月5日立案后，依法组成合议庭，不开庭进行了审理。本案现已审理终结。平安财险平江支公司上诉请求：1、撤销一审判决，发回重审或改判上诉人在一审基础上减少承担22604元；2、判令诉讼费由被上诉人承担。事实与理由：一、被上诉人方济中没有因涉案事故伤休造成实际误工损失，不应计算误工费。方济中未就其因事故伤休造成的实际误工损失举证，则应当承担举证不能的不利后果，不应计算误工费。且根据《湖南省高级人民法院审理道路交通事故损害赔偿纠纷案件的裁判指引（试行）》第二十五条“赔偿权利人无固定收入，既不能证明最近三年的平均收入，也不能证明其所从事的行业，但其确有劳动能力，且有证据证明其从事过相关劳动，其误工费的计算标准可以参照一审法庭辩论终结时的上一统计年度各市、州最低工资标准。”如审查认定方济中在事故发生前确有劳动能力，则应按照岳阳地区最低工资标准1380元每月计算误工费。二、鉴定费不属于本案的直接损失，即使是查明案情的必要开支也应当由侵权人邹进泉承担。方济中辩称，误工期法医鉴定已经明确了需要休息几个月，计算标准按照行业农、林、牧、渔行业计算正确，鉴定费应该由平安财险平江支公司承担，请求二审法院维持原判。邹进泉、傅有志未做答辩。方济中向一审法院提出诉讼请求：1、判令邹进泉、傅有志、平安财险平江支公司赔偿方济中的损失41216元；2、本案的诉讼费用由邹进泉、傅有志、平安财险平江支公司承担。一审法院认定事实，2020年5月5日16时10分许，方济中驾驶二轮摩托车在平江县××镇××路“十”字交叉路口路段与右方由邹进泉驾驶的湘ＦＥ××**号小型普通客车碰撞，造成方济中受伤、二车损坏的交通事故。事故发生后，方济中被送往平江县××人民医院住院治疗7天。2020年5月11日，平江县公安局交通警察大队出具交通事故责任认定书，认定方济中驾驶机动车经过无信号交叉路口未让右方来车先行的违法行为是造成此事故发生的主要原因，应负此事故的主要责任；邹进泉驾驶机动车经过无信号交叉路口未减速慢行的违法行为是造成此事故发生的次要原因，应负此事故的次要责任。2020年5月11日，平江县公安局交通警察大队主持损害赔偿调解，邹进泉、傅批修参加调解，调解中方济中本人未到交警大队，损害赔偿调解协议中签名确认部分由傅有志父亲傅批修代方济中签字，邹进泉在协议上签字，调解协议内容为：“1、方济中医药费以医院发票为准，由邹进泉负责赔偿，邹进泉已支付，方济中认可；2、方济中自愿放弃作法医鉴定，邹进泉一次性补偿方济中后段各项法定人身损害共计3000元整；3、无牌二轮摩托车及湘ＦＥ××**由第三方中介机构定损为据，由邹进泉负责赔偿；4、此事故一次性处理，不再复议，经双方签字后生效”。方济中表示对协议内容不知情。方济中的伤情经医院诊断主要为右侧第5、7肋骨骨折、腰2椎体压缩性骨折（约1／5）。2020年7月28日，方济中经岳阳市倡平司法鉴定所鉴定，方济中的伤情不构成伤残，伤后误工期150日，护理期为一人护理60日，营养期为60日，后段医疗费为2000元，鉴定之日前医疗费用凭平江县××人民医院住院发票及清单为据审核处理，鉴定费用另外计算。另查明，湘ＦＥ××**号小型普通客车登记在傅有志名下，车辆行驶证检验有效期止2022年2月28日，最近定检日期为2020年1月13日。事故发生前是傅有志将车借给邹进泉，邹进泉持有Ｃ1驾驶证，该车由傅有志于2020年4月24日在平安财险平江支公司投保了交强险和商业三者险，事故发生在保险期间内，商业三者险的保险金额为1000000元并投保不计免赔。本次交通事故发生后，傅有志为方济中垫付了医疗费，方济中没有将前段医疗费纳入本次诉讼请求。后傅有志拿着医疗费发票连同其他损失一起向平安财险平江支公司理赔，平安财险平江支公司向傅有志理赔了6454元（包括摩托车损失700元、误工费3000元、医疗费2754元），庭审后傅有志将其中的3700元（摩托车损失700元、误工费3000元）付给了方济中。一审法院认为，本案争议的焦点包括：一、方济中的赔偿项目及范围如何计算确定；二、邹进泉、傅有志、平安财险平江支公司是否应当对方济中进行赔偿及数额。关于焦点一，方济中因本次交通事故产生了以下损失：1、关于前段医疗费，方济中未主张该部分费用，未纳入诉讼请求，故不予处理，关于后段医疗费根据最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条的规定器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费、根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿，方济中提供的鉴定意见书上确定方济中需后段医疗费2000元故应一并赔偿；2、关于住院伙食补助费，方济中住院7天，为420元（60元／天ｘ7天）；3、关于营养费，方济中鉴定意见书载明的营养期为60天，酌情支持营养费1800元；4、关于误工费，方济中生活居住均在农村，户籍所在地也为农村，故应当按照农林牧渔的收入标准计算，根据鉴定意见误工期为150天，误工费为22304元（54272元／年÷365天×150天）；5、关于护理费，方济中未提供证据证实护理人员的职业，住，住院期间主要由妻子照顾按照居民服务和其他服务业的收入标准计算，根据鉴定意见方济中护理期为60天，故护理费为10983元（66816元／年÷365天×60天）；6、关于交通费，方济中受伤后在平江县××人民医院住院治疗并往返检查以及鉴定，客观上发生了交通费用，酌情支持交通费300元；7、关于司法鉴定费，客观真实，根据鉴定费票据确定为1000元；8、关于摩托车修理费，方济中主张摩托车修理费1750元，并提供了真实有效的发票，故予以支持。综合1-8项方济中损失合计为40557元。关于焦点二，机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，首先由保险公司在机动车交强险责任限额范围内予以赔偿；仍有不足的，对于机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担赔偿责任；双方都有过错的，按照各自的比例分担责任。根据交警部门出具的《交通事故认定书》，认定方济中驾驶机动车经过无信号交叉路口未让右方来车先行的违法行为是造成此事故发生的主要原因，应负此事故的主要责任；邹进泉驾驶机动车经过无信号交叉路口未减速慢行的违法行为是造成此事故发生的次要原因，应负此事故的次要责任。对交警部门的认定书予以采纳。关于损害赔偿调解结果，因系傅批修代为签字，方济中未签字确认，并非方济中真实意思表示，对方济中没有法律约束力。对于方济中的损失，先由湘ＦＥ××**号小型普通客车交强险的承保公司平安财险平江支公司在交强险范围内予以赔偿，赔偿方济中医疗费2000元、住院伙食补助费420元、营养费1800元、误工费22304元、护理费10983元、交通费300元、摩托车修理费1750元合计39557元。在交强险赔偿后，方济中的损失还有司法鉴定费1000元，因方济中负主责，邹进泉负次责，故应由湘ＦＥ××**号小型普通客车一方承担30%的赔偿责任即赔偿方济中300元，方济中自己承担70%的责任。因邹进泉所驾驶的车辆已在平安财险平江支公司投保了商业三者险，并投保不计免赔，事故发生在保险期间内，故平安财险平江支公司应在保险合同约定的范围内赔偿方济中300元。邹进泉持有Ｃ1驾驶证，具有相应的驾驶资质，傅有志作为车主对本案事故发生没有过错，不应当承担赔偿责任。傅有志为方济中垫付的医疗费，方济中没有纳入诉讼请求，故不予处理。综合交强险、商业三者险的赔偿数额，平安财险平江支公司应赔偿方济中39857元。平安财险平江支公司向傅有志理赔了6454元（包括摩托车损失700元、误工费3000元、医疗费2754元），傅有志将其中的3700元（摩托车损失700元、误工费3000元）付给了方济中，故应抵减平安财险平江支公司赔偿数额3700元，平安财险平江支公司还应赔偿方济中39857-3700＝36157元。判决：一、平安财险平江支公司于判决生效后十日内赔偿方济中人民币36157元；二、驳回方济中的其他诉讼请求。如未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当根据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费830元，减半收取415元，由方济中负担291元，邹进泉负担124元。本案二审期间，当事人未提供新的证据。对一审法院查明的事实，本院予以确认。本院认为，本案二审争议焦点为：1、方济中的误工费应该如何认定；2、鉴定费是否应当在商业三者险中赔偿。关于焦点1，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条第一款、第三款规定：“误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。”“受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。”本案方济中属青壮年农民，其收入来源于农业，其生活居住地也在农村，一审参照农林牧渔业职工平均工资标准计算误工费是正确的。关于焦点2，《中华人民共和国保险法》第六十四条规定，保险人、被保险人为查明和确定保险事故的性质、原因和保险标的的损失程度所支付的必要的、合理的费用，由保险人承担。本案中，为确定方济中的伤情以及有关损失而支付的必要的、合理的鉴定费用，依法应当由保险公司承担。综上所述，平安财险平江支公司的上诉请求不能成立，应予驳回。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，处理恰当，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费365元，由中国平安财产保险股份有限公司平江支公司负担。本判决为终审判决。审判长  邵莉茜审判员  吴圣岩审判员  苏 洁二〇二〇年十二月十日书记员  隋 思