文书内容湖南省衡阳市中级人民法院执 行 裁 定 书(2020)湘04执复105号复议申请人异议人（被执行人）：莫如敏。申请执行人：陈朝定。被执行人：罗慈英。被执行人：柳乐生。被执行人：韩利荣。复议申请人莫如敏不服湖南省衡阳市石鼓区人民法院（2020）湘0407执异18号执行裁定，向本院申请复议。本院受理后，依法组成合议庭进行了审查。现已审查终结。衡阳市石鼓区人民法院在执行申请执行人陈朝定与被执行人罗慈英、莫如敏、柳乐生、韩利荣借款担保合同纠纷一案中，莫如敏对该院（2006）石执字第139-35号执行裁定将莫如敏名下位于衡阳市蒸湘区衡邵路101号5栋2单元303室过户变更登记到申请执行人陈朝定名下不服，提出异议称，2019年8月29日陈朝定、罗慈英、韩利荣签订的执行和解协议，莫如敏并没有签字，故应属无效协议。上述房屋后增加的41.12平方米及煤房一间应退还给莫如敏。莫如敏只有一套房不能强制执行和拍卖。请求撤销（2006）石执字第139-35号执行裁定书，确认2019年8月29日执行和解协议无效。衡阳市石鼓区人民法院查明，该院2006年6月15日（2006）石民二初字第30-2号民事判决书判决：一、被告罗慈英给付原告陈朝定借款本金862000元；二、被告罗慈英支付原告陈朝定逾期借款利息67882.50元。以上一、二项合计人民币929882.50元限被告罗慈英于判决生效后十日内履行，逾期不付，按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百三十二条之规定办理。并由被告莫如敏承担连带清偿责任；三、驳回原告陈朝定其他诉讼请求。本案受理费15474元，财产保全费6095元，共计人民币21569元，由原告陈朝定负担4770元，被告罗慈英负担16799元。2006年7月31日，申请执行人陈朝定向该院申请强制执行。2006年10月9日，该院作出（2006）石执字第139-1号民事裁定书裁定：一、追加柳乐生为本案被执行人；二、追加韩利荣为本案被执行人；三、限被执行人柳乐生、韩利荣于本裁定书送达之日起五日内向申请执行人陈朝定清偿债务949628元。2007年3月9日，衡阳市中级人民法院作出(2007)衡中法民二监字第3号民事裁定：一、本案指令衡阳市石鼓区人民法院另行组成合议庭进行再审；二、再审期间，中止原判决的执行。2007年8月13日，衡阳市石鼓区人民法院作出（2007）石民二再初字第1号民事判决：维持衡阳市石鼓区人民法院（2006）石民二初字第30-2号民事判决。莫如敏不服提出上诉，逾期未交纳上诉费，2007年10月10日，衡阳市中级人民法院作出（2007）衡中法立撤字第21号民事裁定：本案按自动撤回上诉处理，双方按原判决执行。另查明，2014年9月16日，衡阳市蒸湘区人民法院作出（2014）衡蒸民一初字第346号民事判决书，判决：一、准许原告韩利荣与被告莫如敏离婚；二、坐落于衡阳市蒸湘区衡邵路**住房**（房屋所有权证号：衡房权证城北字第**）归原告韩利荣所有。2018年8月15日，被执行人莫如敏与被执行人罗慈英签订授权委托书，委托人莫如敏授权罗慈英在申请执行人陈朝定与被执行人罗慈英、莫如敏、柳乐生、韩利荣民间借贷纠纷一案中作为其受托人，代理权限为特别授权，包括：代为提出相关申请，就案件实体情况陈述意见，递交相关法律文书，签署地址确认书，进行和解、调解。受托人罗慈英在上述活动中签署的一切文件，委托人莫如敏均予承认并承担责任。2019年8月29日，申请执行人陈朝定、被执行人罗慈英、韩利荣签订执行和解协议，其中约定将被执行人莫如敏名下的位于衡阳市蒸湘区衡邵路101号303房（产权证号：005363：**抵偿给申请执行人陈朝定。衡阳市石鼓区人民法院认为，异议人莫如敏系通过主张执行和解协议无效而对房屋过户的强制执行行为提出异议，应当按照民事诉讼法第二百二十五条之规定进行审查。2018年8月15日，被执行人罗慈英取得异议人莫如敏的特别授权，故2019年8月29日，被执行人罗慈英有权代理异议人在执行和解协议上签字，所产生的法律后果由异议人莫如敏承担。依据衡阳市蒸湘区人民法院作出（2014）衡蒸民一初字第346号民事判决的内容，衡阳市蒸湘区衡邵路101号住房归被执行人韩利荣所有。2019年8月29日，被执行人韩利荣亦在执行和解协议上签字，异议人莫如敏提出确认执行和解协议无效的意见，依据不足，不予支持。异议人莫如敏提出返还新增的房屋面积、配套煤房以及房屋存放的个人财产的意见，2019年8月29日签订执行和解协议时，异议人对以物抵债的房屋状况及所主张的上述信息理应充分知晓和掌握，却不主动披露和积极主张，故对异议人的上述意见，不予支持。异议人莫如敏提出上述房屋系其唯一住房，且未经评估、拍卖程序，未对其安置临时住房，撤销（2006）石执字第139-35号执行裁定书的意见，因为本案当事人自愿达成的执行和解，不同于法院采取的拍卖强制措施，故对于异议人的上述意见，本院不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十五条，《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第十七条第一项之规定，裁定：驳回异议人（被执行人）莫如敏的异议申请。莫如敏向本院申请复议称，一、衡阳市石鼓区人民法院审判人员二次参加同一案件审判，违背回避制度，所作裁定应予撤销。二、本案执行通知书未送达被执行人；未作出追加柳乐生、韩利荣为被执行的裁定并送达被执行人，陈朝定无权申请对其强制执行；立案执行时衡阳市石鼓区人民法院（2006）石民初字第30-2号民事判决尚未生效，故不存在迟延履行违约责任，应退还延迟履行违约金。衡阳市石鼓区人民法院（2006）石执字第139-35号执行裁定对上述事实认定不清。三、（2006）石执字第139-35号执行裁定将莫如敏名下仅衡阳市蒸湘区衡邵路101号住房作价20万元抵偿给申请执行人陈朝定，并不包括产权证以外莫如敏出资扩建面积及房屋内家具家电等生活用品，且以物抵债未经评估，造成了莫如敏经济损失。请求撤销衡阳市石鼓区人民法院（2020）湘0407执异18号执行裁定。经审查查明，衡阳市石鼓区人民法院（2020）湘0407执异18号执行裁定认定事实清楚，本院予以确认。本院认为，一、本案执行历经十四年，数十个执行裁定均系同一执行程序作出，故执行人员二次或数次参与作出裁定并不违反回避制度，复议申请人提出审判人员二次参加同一案件审判，违背回避制度，所作裁定应予撤销的复议理由不能成立；二、本案执行通知书及追加被执行人的执行裁定及其他裁定作出后，直接向复议申请人及其他被执行人送达，因复议申请人及其他被执行人拒绝签收，故采取留置送达方式，根据相关规定，产生送达效力，复议申请人提出执行裁定及执行通知书未送达被执行人的理由没有事实及法律依据；三、《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条（修正前为二百三十二条）规定，被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。复议申请人及其他被执行人在长达十余年的时间里，未能按照生效判决指定的期间履行判决义务，按照上述规定，应当支付迟延履行金，复议申请人要求退还已执行的延迟履行违约金没有依据，不予支持。四、申请执行人陈朝定、被执行人罗慈英、韩利荣2019年8月29日签订的执行和解协议，复议申请人莫如敏虽未在协议上签字，但罗慈英作为其特别授权委托代理人明确表示同意和解协议，并明确了协议内容是各方真实意思表示，不存在欺诈、胁迫、乘人之危等情形，协议具有法律效力。衡阳市蒸湘区衡邵路101号303房扩建面积及煤房属于该房屋不可分割的部分，在作价时已包含在内。且韩利荣与莫如敏2014年9月判决离婚时，该房屋归原告韩利荣所有，房屋内物品亦应当属于韩利荣所有，朝利荣本人亦参加了和解协议的签订及履行，对抵债房屋予以交付执行，对于房屋内的遗留物品应视为放弃。故衡阳市石鼓区人民法院（2006）石执字第139-35号执行裁定有事实及法律依据，复议申请人莫如敏请求撤销于法无据。综上，复议申请人的复议理由均不能成立，本院不予采纳。依照《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第二十三条第一款(一)项之规定，裁定如下：驳回复议申请人莫如敏的复议请求，维持衡阳市石鼓区人民法院（2020）湘0407执异18号执行裁定。本裁定为终审裁定。审 判 长 罗曙梅审 判 员 杨丹慧审 判 员 高 斌二〇二〇年十二月二十四日法官助理 郭小军书 记 员 王 杰            校对责任人：杨丹慧                 打印责任人：王  杰