湖北省咸宁市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）鄂12民终1825号上诉人（原审原告）：武汉满源建筑工程有限公司,住所地湖北省武汉市东西湖区金银湖环湖东路**银湖御园******。法定代表人：姜正昌，公司总经理。委托诉讼代理人：赵开信，该公司工作人员。委托诉讼代理人：项永斌，湖北我们律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：谢全文，男，汉族，1989年6月25日出生，住湖北省麻城市。委托诉讼代理人:谢全武（系谢全文亲属），男，汉族，1989年6月25日出生，住湖北省麻城市。上诉人武汉满源建筑工程有限公司（以下简称满源建筑公司）因与被上诉人谢全文劳动争议一案，不服湖北省咸宁市咸安区人民法院（2019）鄂1202民初5569号民事判决向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。满源建筑公司上诉请求：1.撤销一审判决，改判上诉人无需向被上诉人支付未签订书面劳动合同的双倍工资26275.80元、拖欠的未支付工资28551.60元；2.本案一审、二审诉讼费用由被上诉人承担。事实和理由：一、关于双方劳动关系的存续时间。被上诉人谢全文的入职时间应当为2019年6月14日。被上诉人提交的《花名册》由其自身制作，亦未说明其来源，且上面的11人标注的入职进场时间全部为2019年5月6日，这明显与建筑劳务企业陆续进场施工的常理不符。上诉人的花名册上对应岗位为会计，但被上诉人自称的工作为施工员，分包项目负责人也未在花名册上签字确认。被上诉人陈述是通过朋友于2019年5月6日入职，但当时上诉人的涉案工地并未进场施工。且从被上诉人与该朋友的微信聊天记录上看，其第一次聊天记录就是发送涉案工地的定位，这也能证明被上诉人是在2019年6月14日入职上诉人处。鉴于被上诉人未对仲裁裁决提请诉讼，双方劳动关系的存续期间应当确认为2019年6月14日至2019年8月28日。二、关于双方约定的工资报酬。上诉人与被上诉人约定的工资报酬应当为6000元每月，而非被上诉人主张的9000元每月。被上诉人并没有证据证明上诉人承诺其工资按照每月9000元核算。相反，上诉人提交的证人证言等，实际可以说明被上诉人每月薪酬为6000元。若是被上诉人能达到每月9000元，也应是被上诉人能够充分满足上诉人的工作要求，而实际上被上诉人的工作完全不能满足上诉人的工作要求，相反给上诉人带来了重大的经济损失。一审法院按照《工资支付暂行规定》第六条的规定，要求上诉人全部承担对被上诉人每月工资的举证责任，属于法律适用错误。如若为此，若是被上诉人提出月薪50000元是否也应当得到支持呢？《劳动合同法》第十八条规定，劳动报酬约定不明的，适用国家有关规定。按照咸宁乃至武汉关于施工员的一般工资待遇标准，若是实行同工同酬，也不可能达到9000元每月。三、关于被上诉人的诉求的具体金额。被上诉人确实在上诉人处从事施工员工作，上诉人事后才得知被上诉人实际并未取得建筑行业《施工员证》，不能满足法律所规定的岗位任职资格。因被上诉人不能持证上岗，上诉人每月仅需按照咸宁当时的最低工资标准予以计发即可，咸安区当时的最低工资标准为1380元每月。被上诉人每月的工资报酬应当确认为2019年6月782元、7月1112.90元、8月1288元，合计3182.90元，连同未签订劳动合同的双倍工资差额，亦未超过上诉人预先支付的6000元工资。退一步讲，若被上诉人的每月工资确实被认定为6000元。被上诉人每月的工资报酬应当确认为2019年6月3400元、7月4838.71元、8月5600元，扣减己经支付的6000元，以上合计7838.71元。同样，被上诉人主张的未签订劳动合同的二倍工资期限应当确认为2019年7月14日至8月14日，双倍工资差额应当确认为5429.35元，以上合计8139.03元。请求二审法院查明事实，依法对案件予以改判或者发回重审。谢全文辩称，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求二审法院驳回上诉，维持原判。满源建筑公司向一审法院起诉请求：1.撤销咸安区劳动争议仲裁委员会【2019】咸安劳裁字第（142）号仲裁裁决书第一、二项裁决；2.判决谢全文赔偿因自身工作过错导致公司损失130000元；3.由谢全文承担本案的诉讼费用。一审法院认定的事实：谢全文于2009年5月6日经人介绍进入满源建筑公司，从事该公司承接的咸宁梓山湖恒大养生谷项目施工员岗位工作,每月工资9000元，入职后满源建筑公司没有与谢全文签订劳动合同也没有为其缴纳社会保险费。2019年8月28日谢全文被满源建筑公司通知回家休息，双方因核算拖欠工资产生纠纷，谢全文于2019年9月2日到咸安区劳动争议仲裁委员会申请劳动仲裁。2019年10月17日，咸安区劳动争议仲裁委员会依法作出了【2019】咸安劳裁字第（142）号仲裁裁决书，该裁决书送达双方后，满源建筑公司不服该裁决，在规定的期限内向一审法院提起了诉讼。谢全文在满源建筑公司工作期间，满源建筑公司已经支付了谢全文费用6000元。一审法院认为，谢全文与满源建筑公司之间构成事实劳动关系，且未签订劳动合同，双方均无异议，对构成事实劳动关系予以确认。咸安区劳动争议仲裁委员会【2019】咸安劳裁字第（142）号劳动仲裁裁决书裁决满源建筑公司支付谢全文节假日加班工资、工作日加班工资的认定，双方均无异议,予以确认。满源建筑公司认为谢全文入职时间是2019年6月13日，而非2019年5月6日，向一审法院提交了二份证人证言，且证人未出庭作证。谢全文为了证明其入职时间是2019年5月6日，向一审法院提交了加盖满源建筑公司公章的花名册，该花名册上明确记载了谢全文入职时间是2019年5月6日，该证据证明力远大于满源建筑公司提交的证据，因此一审法院采信谢全文是2019年5月6日入职满源建筑公司。根据《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条规定：用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。因满源建筑公司在谢全文入职后一个月内未与其订立书面劳动合同，故谢全文要求满源建筑公司支付二倍工资的请求，予以支持。同时根据《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第六条第二款规定：前款规定的用人单位向劳动者每月支付两倍工资的起算时间为用工之日起满一个月的次日，截止时间为补订书面劳动合同的前一日。因此满源建筑公司支付谢全文二倍工资的时间应从谢全文入职公司满一个月的次日至离开公司之日止。咸安区劳动争议仲裁委员会作出的【2019】咸安劳裁字第（142）号仲裁裁决书，对满源建筑公司应当支付谢全文未签订劳动合同双倍工资差额计算有误，依法予以调整。根据《工资支付暂行规定》第六条规定：用人单位必须书面记录支付劳动者工资的数额、时间、领取者的姓名以及签字，并保存两年以上备查。用人单位在支付工资时应向劳动者提供一份其个人的工资清单。满源建筑公司认为谢全文每月工资为6000元，因满源建筑公司未能够充分举证证明谢全文的工资标准，应当承担举证不能的不利后果，因此认定谢全文每月工资应为9000元。据此判决：一、武汉满源建筑工程有限公司支付谢全文未签订劳动合同双倍工资26275.80元;拖欠未支付工资28551.60元（已扣减支付的6000元）;节假日加班工资206.80元;工作日加班工资151.10元;以上合计55185.30元。限武汉满源建筑工程有限公司在判决生效后十五日内履行完毕；二、驳回武汉满源建筑工程有限公司的其他诉讼请求。一审案件受理费10元，减半收取5元，由武汉满源建筑工程有限公司承担。二审中，当事人未提交新证据。对一审查明的事实，本院予以确认。本院认为，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十三条“因用人单位作出的开除、除名、辞退、解除劳动合同、减少劳动报酬、计算劳动者工作年限等决定而发生的劳动争议，用人单位负举证责任”的规定，关于劳动者劳动报酬的标准及工作年限计算，应由用人单位承担举证责任。本案中，满源建筑公司上诉提出谢全文提交的《花名册》系其自身制作，不能证明其入职时间，劳动报酬双方约定不明，不能按照9000元/月计算工资报酬等主张，因其提供的证据不足以证明其诉讼主张，依法应承担举证不能的法律后果，故对满源建筑公司的上诉请求，本院不予支持。综上所述，满源建筑公司的上诉请求不成立，应予驳回；一审认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由武汉满源建筑工程有限公司承担。本判决为终审判决。审判长 熊 泽审判员 胡应文审判员 沈 娟二〇二〇年十二月七日法官助理李想书记员杜润附：相关法律条文《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；