江苏省南通市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）苏06民终3715号上诉人（原审原告）：姜炜，男，1968年11月27日生，住南通市港闸区。委托诉讼代理人：方桂泉，北京市隆安（南通）律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：南通再就业工程开发有限公司，住所地南通市青年西路**B9。法定代表人：夏纪明，该公司执行董事。委托诉讼代理人：顾飞，女，该公司员工。被上诉人（原审被告）：上海新市北企业管理服务有限公司南通分公司，，住所地南通市港闸区新康路****法定代表人：唐新风，该公司总经理。委托诉讼代理人：丁康，江苏开典律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：上海新市北企业管理服务有限公司，住所，住所地上海市静安区江场三路****div>法定代表人：王若冰。上诉人姜炜因与被上诉人南通市再就业工程开发公司（以下简称再就业公司）、上海新市北企业管理服务有限公司南通分公司（以下简称新市北南通分公司）、上海新市北企业管理服务有限公司（以下简称新市北公司）劳动争议纠纷一案，不服南通市港闸区人民法院（现南通市崇川区人民法院）(2020)苏0611民初312号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年11月2日立案后，依法组成合议庭进行了审理，现已审理终结。姜炜上诉请求：撤销一审判决，发回重审或改判支持其诉讼请求。事实和理由：1.一审法院一方面认定“姜炜工作时间实行12小时两班工作制，每班次吃饭休息时间一小时，由当班员工轮换吃饭休息，互相代为巡查”，另一方面认为“其与其他员工轮换吃饭休息，互相代为巡查也未增加姜炜每班实际工作时间”，无视、歪曲事实作出错误认定。其与当班员工轮换吃饭休息，互相代为巡查，是其与当班员工互相利用自己1小时的休息时间互相代为巡查，其及当班员工每班次工作时间12小时并无实际1小时的吃饭休息时间，12小时中的吃饭休息时间是互相代为巡查，公司并未另行安排人员换班或闭岗，使其享有一小时的吃饭休息时间，故吃饭的一小时并不是休息，而是互相顶岗，轮换吃饭的两个人增加了一个小时的工作量，故其每天实际加班4小时而非3小时。2.一审法院对其夜班补贴4600元的诉讼请求，未认定事实即武断判决不予支持，明显错误。再就业公司辩称，姜炜日常管理、考勤都是由用工单位进行，其公司对姜炜发放加班工资的方法也是以用工单位递交的工资结算单为依据，故其公司对加班工资的答辩意见同用工单位。新市北南通分公司辩称，姜炜是由再就业公司派遣至其公司工作的，正常出勤每班工作11小时，另有1小时吃饭休息时间，不履行工作职责，不计入工作时间。其公司一审中举证的培训记录、姜炜请假单及巡检记录表，足以证明该情况对所有保安都一视同仁，姜炜明知且认可。夜班费根据出勤情况，在每月发放工资时及时足额支付，不存在少发或未发情形。劳动争议仲裁时效为一年，姜炜一审诉求中的部分期间已超过时效。一审认定事实清楚，适用法律正确，请求二审法院驳回上诉，维持原判。新市北公司二审中未予应诉答辩。姜炜向一审法院起诉请求：判令三被上诉人连带支付加班费40000元、夜班补贴4600元。一审法院认定事实：2011年5月9日、2012年5月9日，姜炜与新市北南通分公司各签订期限为一年的劳动合同一份。2013年5月9日起，姜炜与再就业公司建立劳动关系，并由再就业公司派遣至新市北南通分公司从事保安工作，双方最后一份劳动合同期限至2018年12月25日止，合同约定姜炜月工资为基本工资（市区当年最低工资标准）+加班及绩效工资。2018年3月15日，姜炜在工作时发生交通事故受伤，后被认定为工伤，经鉴定构成十级伤残。姜炜工作时间实行12小时两班工作制，每班次吃饭休息时间1小时，由当班员工轮换吃饭休息，互相代为巡查，每月工作20天，六天一个轮回，做四休二，其中夜班10天。2018年12月20日，再就业公司向姜炜发出通知，告知姜炜2018年12月25日劳动合同到期后不再续签。姜炜向南通市港闸区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，该仲裁委于2019年12月20日分别作出港劳人仲案字〔2019〕第645-1号、645-2号仲裁裁决书。其中第645-1号裁决书对姜炜要求支付加班工资30912元的仲裁请求不予支持；第645-2号裁决书裁决再就业公司给付姜炜一次性伤残就业补助金15000元、夜班津贴175元，新市北南通分公司承担连带责任。姜炜不服第645-1号、645-2号仲裁裁决书，在规定期限内向法院提起诉讼。另查明，新市北南通分公司组织员工对员工手册、规章制度进行培训，就“每班次吃饭休息时间1小时”进行过告知。姜炜申请公休时填写的“作业人员”请假单中载明公休1天即11小时。一审法院认为，用人单位安排劳动者加班加点，应当支付劳动者加班加点工资。本案中，双方对姜炜每班加班3小时的事实无异议，所争议的是公司是否安排每班1小时的吃饭休息时间。姜炜主张公司未安排专门吃饭休息时间，其与其他员工轮换吃饭，故除了3小时的加班工资以外，公司还应支付每班1小时的加班工资；新市北南通分公司抗辩公司安排每班有1小时吃饭休息时间，姜炜吃饭休息时其巡逻范围由其他员工代为巡逻，姜炜每班实际工作11小时，故不应再支付1小时加班工资。对此，一审法院认为，新市北南通分公司培训内容中已明确每班次吃饭休息时间1小时，姜炜进行公休请假时也明知请假1天即11小时，其与其他员工轮换吃饭休息、互相代为巡查也未增加姜炜每班实际工作时间，故姜炜主张每班加班4小时无事实依据，不予支持。关于新市北南通分公司是否足额支付加班工资及夜班补贴，双方劳动合同约定姜炜月工资为基本工资（市区当年最低工资标准）+加班及绩效工资。新市北南通分公司提供的工资表中包括基本工资、固定加班费、夜班补贴、其他加班费等，该工资组成符合双方劳动合同的约定。一审庭审中，新市北南通分公司陈述了加班工资的具体计算方式，姜炜每月工作20天，一班工作11小时，做四休二，每月平均工作天数20.27天（365/6×4/12），每月平均工作时长223.05小时（365/6×4/12×11），扣除标准工作时长174小时（21.75×8），姜炜每月平均加班时长为49.05小时（223.05-174）。新市北南通分公司以36小时按照1.5倍计算、超过36小时部分的加班时长13.05小时按2倍计算加班工资，该计算方式具有合理性亦不违反法律法规的规定。综上，一审法院对新市北南通分公司已足额发放加班工资及夜班补贴的抗辩主张予以采信，对姜炜要求给付加班工资40000元及夜班补贴4600元的诉讼请求不予支持。姜炜、再就业公司对一次性伤残就业补助金15000元均无异议，予以确认。用工单位给被派遣劳动者造成损害的，劳务派遣单位与用工单位承担连带赔偿责任。故新市北南通分公司应承担连带赔偿责任。新市北南通分公司系新市北公司的分公司，故新市北公司对新市北南通分公司的付款义务应承担共同给付责任。综上，一审法院依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十条、第九十二条第二款，《工伤保险条例》第三十七条第二款，《中华人民共和国公司法》第十四条第一款，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第五十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决：一、再就业公司于判决生效后十日内一次性给付姜炜一次性伤残就业补助金15000元；二、新市北公司南通分公司、新市北公司对再就业公司的上述给付义务承担连带责任；三、驳回姜炜的其他诉讼请求。当事人未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。二审中，当事人没有提交新的证据，双方对一审查明的基本事实亦无异议，本院对一审查明的事实予以确认。本院认为，一审法院已经查明，姜炜工作时间实行12小时两班工作制，每班次吃饭休息时间1小时，由当班员工轮换吃饭休息，互相代为巡查，每月工作20天，六天一个轮回，做四休二，其中夜班10天。对于姜炜的加班时间，双方意见不一：姜炜认为，公司未安排专门吃饭休息时间，其与其他员工轮换吃饭，代为巡查，故其每班工作12小时，加班4小时；新市北南通分公司认为，公司安排每班有1小时吃饭休息时间，姜炜吃饭休息时其负责范围由其他员工代为巡逻，姜炜每班实际工作11小时，其中加班3小时。本院认为，姜炜从事的保安工作是在公司规定的区域范围内骑车巡逻、处置，其吃饭休息的1小时并不工作，而由他人代巡其工作范围。同样，他人吃饭休息的1小时，姜炜亦代巡他人负责的巡查区域。无论姜炜代他人巡逻还是他人代姜炜巡查，自己吃饭休息的1个小时内，均不可能既吃饭休息又骑车代人巡逻，姜炜或他人每班工作的实际时间均为11小时。新市北南通分公司的培训内容亦明确了每班次吃饭休息时间1小时的相关规定，姜炜进行公休请假时也明知请假1天即11小时。故一审法院认为，姜炜与其他员工轮换吃饭休息、互相代为巡查并未增加姜炜每班实际工作时间，而对姜炜每班加班4小时的主张不予采信，并无不当。关于新市北南通分公司是否支付夜班补贴，新市北南通分公司一审中提供的工资表载明，其发放的工资中包括基本工资、固定加班费、夜班补贴、其他加班费等，姜炜主张的每班5元的夜班补贴已经发放。姜炜认可其每月领取的工资数额与工资表无异，但辩称不清楚工资组成，不认可公司已经发放夜班补贴。本院认为，在姜炜未提供其他足以反驳证据的情况下，其该抗辩理由并不充分，一审法院采信新市北南通分公司已足额发放夜班补贴的主张，对姜炜主张4600元夜班补贴不予支持，本院予以认可。综上所述，姜炜的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由上诉人姜炜负担。本判决为终审判决。审判长 徐 烨审判员 钱泊霖审判员 王吉美二〇二〇年十二月十二日书记员 周筱雯