文书内容江西省赣州市中级人民法院驳 回 申 诉 通 知 书（2020）赣07刑申39号吴桂生：江西省宁都县人民法院审理宁都县人民检察院指控你犯挪用公款罪一案，于2020年6月24日作出（2020）赣0730刑初31号刑事判决，认定你犯挪用公款罪，判处有期徒刑三年；扣押的现金70万元（未随案移送），由扣押机关宁都县人民检察院依法处置。宣判后，你不服，提出上诉。本院于2020年8月26日作出（2020）赣07刑终461号刑事裁定，驳回上诉，维持原判。判决生效后，你仍不服，向本院提出申诉称：1.（2019）赣07刑终402号刑事判决认定本案主犯曾小玲等与你以质押贷款方式挪用公款数额为830.3155万元，而你是从犯，挪用公款数额不应也无法超越主犯挪用公款的数额，原判却认定你挪用公款数额为950.3155万元，明显属于认定事实错误，与法不合。2.2011年1月28日，你因经营所需向宁都县梅江镇背村村委会借款50万元，经村委会领导干部集体商议决定，由村委会账户直接向你账户转付该款，该借款行为依法不构成挪用公款罪。2013年8月30日彭进生从其个人账户转款至你账户70万元的行为只能说明彭进生与你二人之间存在经济往来，不能证明该70万元为村委会的公款，更不能证明你具有挪用公款的行为。3.你自愿认罪，在侦查阶段供述自己的罪行，积极配合侦查机关调查，悔罪态度好，你所借款项早已全额归还或退还，未造成任何实际损失及不良社会影响，是初犯、偶犯，受过良好教育，且年事已高，身体较弱，不适合长期监禁，依法可对你从轻量刑。原判量刑畸重。据此，你请求本院对本案重新审判，撤销一审判决、二审裁定，依法裁判。本院依法组成合议庭对你的申诉予以立案审查。现已审查完毕。一审认定：因与他人在寻乌县城投资房地产开发需要资金，被告人吴桂生于2010年8月份找到时任宁都县梅江镇背村村党支部书记曾小玲（另案处理），欲从背村村委会借款。经曾小玲、严际玉（时任背村村委会主任、另案处理）、彭进生（时任背村村委会报账员、另案处理）等村干部共同商量，决定由彭进生经手把村委会的征地补偿款转到彭进生、严际玉、廖某、付某、李某、谢某、丁应福等人在工商银行、银座村镇银行的个人账户存定期，再用该定期存单做质押从银行贷款转借给吴桂生。银行贷款本息由吴桂生负责支付，吴桂生每月再按贷款额的1%向曾小玲等村干部支付好处费。质押贷款由彭进生具体操作，从2010年8月至2015年6月，彭进生先后将村委会的征地补偿款1540.3155万元存入银行，质押贷款出1308万元借给吴桂生用于经营周转，吴桂生按借款金额的1.5分月利率付息（含支付银行贷款利息）。吴桂生已支付村干部好处费共计80余万元（已被曾小玲等人私分）。彭进生将质押款产生的利息23.4544万元入其个人账户，占为己有。吴桂生质押贷款占有资金统计表            质押次数              占用资金金额              占用时间              占用天数                  1              230万元              2010.8.26-2011. 1.20              147天                  2              240万元              2011.3.14-2012. 3. 14              365天                  3              246.3155万元              2012.3.15-2012.12.25              285天                  4              240万元              2013.1. 4-2014. 7. 23              565天                  5              464万元              2014.1. 7-2014.10. 8              273天                  6              120万元              2015.4. 8-2015. 6. 3              56天      另外，吴桂生还因工程项目需资金周转，通过曾小玲、彭进生、严际玉等村干部向村委会借款共120万元，其中：2011年1月28日借款人民币50万元，吴桂生已于次月以现金方式陆续归还；2013年8月30日借款人民币70万元，吴桂生分别于2013年9月3日归还50万元，2013年9月25日归还20万元。案发前，吴桂生已全部归还质押贷款（归还最后一期质押贷款时彭进生用公款垫付了7万元）和借款。案发后，吴桂生如实供述了案件事实，宁都县人民检察院扣押吴桂生现金70万元。吴桂生质押贷款部分挪用公款的数额为246.3155+464+120=830.3155万元，吴桂生还向村委会借款共120万元。吴桂生挪用公款总金额为950.3115万元。认定上述事实的证据有：存款凭证，银行交易明细，质押、信贷合同，借据，结算单，司法鉴定意见书，退缴款凭证，证人廖某、谢某、李某、付某、丁应福的证言，干部任免审批表，被告人吴桂生、同案人曾小玲、彭进生、严际玉的供述与辩解，以及有关裁判文书等。一审认为：被告人吴桂生伙同他人挪用村委会管理的征地补偿款950.3155万元，情节严重，其行为构成挪用公款罪。在共同犯罪中，吴桂生起次要作用，系从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚；其有坦白情节，可以从轻处罚；在庭审过程中认罪认罚，依法可以从宽处理；在案发前已归还挪用款项，可酌情从轻处罚。综合吴桂生的犯罪事实、量刑情节，依照《中华人民共和国刑法》第三百八十四条第一款、第二十五条第一款、第二十七条、第六十七条第三款，《最高人民法院、最高人民检察院关于办理贪污贿赂刑事案件适用法律若干问题的解释》第六条第（一）项，《最高人民法院关于审理挪用公款案件具体应用法律若干问题的解释》第二条、第四条、第八条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国刑事诉讼法〉的解释》第三百六十九条之规定，作出前述判决。二审经审理查明的事实与原判认定的事实一致。二审认为：原判认定事实清楚，证据确实充分，定罪准确，适用法律正确，量刑适当，审判程序合法。吴桂生及其辩护人提出要求二审对吴桂生再予减轻处罚的意见于法无据，不予采纳。遂作出前述裁定。本院审查查明：一、关于你挪用公款数额的认定问题。本院（2019）赣07刑终402号刑事判决认定你与曾小玲等人共同参与质押贷款挪用公款数额为830.3155万元，但你另外还有120万元挪用公款数额，两笔数额相加即为950.3155万元。而且，作为主犯的曾小玲等人挪用公款数额也包括了该120万元。所以，原判与本院另案终审判决关于你挪用公款数额的认定前后一致，你就原判认定挪用公款数额问题提出的申诉意见不能成立。二、关于你取得背村村委会120万元的事实认定问题。现有证据表明：1．彭进生（村委会报账员）在侦查阶段供述：2011年1月28日他根据曾小玲的交代把村委会管理的50万元征地补偿款转账给吴桂生，帮助后者还银行贷款。他会将村委会收到的征地补偿款从基本账户转入自己的个人银行账户中支出。2013年8月30日他经曾小玲同意把自己的赣州银行账户里收到的村委会转入的70万元征地补偿款转给吴桂生。2．你在侦查阶段供述：你因为欠刘平50万元没钱还债，就叫曾小玲帮你挪到50万元还给刘平，曾小玲交代报账员彭进生从村委会银行账上转了50万元到你的农商银行的账户上。你因为需要资金临时周转，就找曾小玲借钱，曾小玲交代彭进生将70万元转给你账户。3．背村村委会账户（账号14×××22）2011年1月28日50万元转至吴桂生农商银行账户（账号62×××96）。4．吴桂生农商银行账户（账号62×××96）2011年1月28日收到背村村委会50万元土地款，同日该50万元转到刘平账户。5．彭进生赣州银行账户（账号28×××89）2013年8月30日转账70万元到吴桂生账户（账号62×××92）。你在法庭上对这些证据没有提出异议。以上证据与本案有关联，能够相互印证，且来源合法，足以证明你取得了该120万元的事实。本院审查后认为：一、关于你取得背村村委会管理的征地补偿款行为的性质认定问题。首先，没有证据证明你在2011年1月28日向背村村委会“借款”经过村委会领导干部集体商议决定，现有证据足以证明曾小玲指使彭进生将公款50万元转入你的账户。其次，你取得的120万元是背村村委会管理的征地补偿款即公款，该款不论是处于村委会单位账户内还是被村委会报账员彭进生另开账户私存，都改变不了该款属于公款的性质。因此，你提出彭进生于2013年8月30日通过彭进生的私人账户将70万元征地补偿款转入你的账户的行为属于你与彭进生之间的经济往来、该款不是公款的申诉意见与法律规定不符，且违背常识。最后，你作为该120万元公款的使用人，与村支部书记曾小玲、村报账员共谋取得该款，原判认定你的行为构成挪用公款罪符合法律和司法解释的规定。二、关于原判对你量刑是否适当的问题。根据《中华人民共和国刑法》第三百八十四条的规定，挪用公款数额较大、进行营利活动的，是挪用公款罪，处五年以下有期徒刑或者拘役；情节严重的，处五年以上有期徒刑。本案中，主犯曾小玲因犯挪用公款罪在此前已被判处有期徒刑六年；原审认定你是从犯，并鉴于你具有坦白、认罪认罚、在案发前已归还挪用款项这些从宽处罚情节，对你判处有期徒刑三年，属于相当大程度的减轻处罚，并无不当。本院对你提出原判量刑畸重的申诉意见难于支持。综上，本院认为，你的申诉不符合《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百五十三条规定的应当重新审判的情形，应当予以驳回。请你尊重人民法院的生效裁判，自觉服判息诉。特此通知。二〇二〇年十二月十日