安徽省安庆市中级人民法院 刑 事 裁 定 书 （2020）皖08刑终333号 原公诉机关安徽省怀宁县人民检察院。 上诉人（原审被告人）陈侠，男，汉族，1987年3月27日出生于安徽省怀宁县，中专文化，无业，住怀宁县。因涉嫌犯强奸罪于2020年5月24日被怀宁县公安局监视居住，同年8月17日被怀宁县人民检察院决定监视居住，同年9月18日被怀宁县人民法院决定监视居住，同年11月13日被怀宁县人民法院决定逮捕，同年11月16日被执行逮捕。现羁押于怀宁县看守所。 辩护人夏鹏飞，安徽人人律师事务所律师。 安徽省怀宁县人民法院审理安徽省怀宁县人民检察院指控原审被告人陈侠犯强奸罪一案，于2020年11月13日作出（2020）皖0822刑初208号刑事判决。宣判后，原审被告人陈侠不服，向本院提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，经过阅卷，讯问上诉人，听取辩护人的辩护意见，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。本案现已审理终结。 原判认定，被告人陈侠与被害人胡某（女，1990年10月出生）系朋友关系。2020年5月22日晚，陈侠通过微信与胡某、昂某某（系胡某的表姐）相约一起吃夜宵。随后，陈侠驾驶皖Ｈ×××××轿车从怀宁县雷埠乡赶到怀宁县，接胡某和昂某某前往高河镇炭香源烧烤店吃夜宵，三人共饮用六瓶乌苏啤酒，其中陈侠饮用约三瓶啤酒。5月23日凌晨1时许，三人吃完夜宵，陈侠买单后驾车送胡某、昂某某回家。昂某某先下车离开之后，陈侠驾车将胡某带至高河镇怀安河公园一处停车场，并向胡某提出一起到公园散步的要求。两人下车之后，陈侠先搂搭胡某的肩膀，随后搂抱胡某坐在公园椅子上，左手伸进胡某的衣服里摸其胸部，胡某予以反抗，大声要求陈侠放手并挣脱陈侠的搂抱。胡某向车子方向走去，陈侠提出送胡某回家，待胡某坐到汽车后排右侧座位之后，陈侠跟随上车抱住胡某，亲吻其背部，胡某挣扎不脱开始哭泣，陈侠双手将胡某推倒在后排座位上，将其压在身下强吻，一只手摸胡某的胸部，另一只手解开胡某牛仔短裤扣子，将其短裤和内裤强行脱至膝盖位置，并欲用手摸胡某下身，陈侠的手碰到胡某大腿内侧时，胡某见陈侠欲强行与其发生性关系，大喊“救命”极力反抗，同时用右手抓挠陈侠脸部，扯其左耳，抓其头发。随后，胡某趁陈侠身体松动机会，用脚朝陈侠乱踹。陈侠只好起身，胡某摆脱控制后提起裤子下车逃离。陈侠将胡某追回并强拉至副驾驶位置，胡某趁陈侠刚坐到驾驶室的空隙迅速下车逃离现场。胡某在逃离过程中拨打电话向男友张某求救，张某及其朋友驾车赶到现场之后，随即向公安机关报警。同日，怀宁县公安局侦查人员在怀宁县小龙坎饭店门口将陈侠抓获归案。 经鉴定：1.送检的胡某右大腿根部印痕处提取的试子、胡某外阴部试子中检出的ＤＮＡ，均与胡某的血样在Ｄ3Ｓ1358等20个基因座基因型相同，其似然率为5.79×1028。2.送检的胡某背部拭子、陈侠左耳耳廓背侧划痕处提取的拭子、陈侠右前臂外侧印痕处提取的拭子中检出的ＤＮＡ，均为陈侠的血样在Ｄ3Ｓ1358等20个基因座基因型相同，其似然率为4.89×1027。3.送检的胡某右手指甲拭子、陈侠龟头拭子中均检出混合基因型，均包含陈侠、胡某的ＤＮＡ分型。4.送检的胡某左手指甲拭子、陈侠颈部右侧划痕处提取的试子、皖Ｈ×××××车后排座提取毛发均未检出人ＤＮＡ。 原判据以认定上述事实的证据有：1.书证户籍证明、到案经过；2.证人昂某某、张某、何某、产超、占某、杨某的证言；3.被害人胡某陈述；4.被告人陈侠的供述与辩解；5.安庆市公安局刑事科学技术研究所安公（刑技）鉴（ＤＮＡ）字（2020）233号ＤＮＡ鉴定书；6.勘验、检查、辨认笔录。 原判认为，被告人陈侠违背妇女意志，以暴力手段强行与妇女发生性行为，其行为构成强奸罪。陈侠已经着手实行犯罪，由于意志以外的原因未得逞，系犯罪未遂，可以比照既遂犯从轻或者减轻处罚。关于陈侠的辩解及其辩护人提出陈侠主观上没有强奸的故意，客观上没有采取暴力威胁手段，请求宣告陈侠无罪的辩护意见，经查，根据被害人胡某陈述、胡某和陈侠的人身检查笔录、现场勘查笔录、ＤＮＡ鉴定意见等证据，再结合证人昂某某、张某、何某、杨某等人的证言，能够证明陈侠对胡某实施了暴力行为，强行与胡某发生性关系，因极力反抗而未得逞的事实。陈侠的辩解及其辩护人的辩护意见与庭审查明的事实相悖，不予采纳。根据《中华人民共和国刑法》第二百三十六条第一款、第二十三条之规定，判决被告人陈侠犯强奸罪，判处有期徒刑二年。 宣判后，原审被告人陈侠上诉主要提出：其和胡某系恋爱关系，公园散步时搂抱并抚摸胡某胸部遭受反对，后未再实施任何性侵行为，主观上无强奸的故意，原判无充分证据证实其在车内对胡某实施强奸的行为，不构成强奸罪。 陈侠的辩护人主要提出：无证据证实陈侠主观上有强奸胡某的故意，除胡某的陈述外，原判认定陈侠在车内对胡某实施强奸行为的证据不足。 经审理查明，上诉人（原审被告人）陈侠于2020年5月23日2时前后在怀宁县怀安河公园内的车上对被害人胡某实施强奸（未遂）的事实与原审查明一致，该事实有经原审庭审举证质证的证据予以证实，本院予以确认。 对上诉人陈侠及其辩护人提出有关不构成强奸罪的上诉理由和辩护意见，经查，（1）陈侠虽辩称其与胡某系恋爱关系，但胡某的陈述予以否定，且无其他证据印证，不予采信，胡某、昂某某与陈侠案发当晚共同吃夜宵目的实为胡某想跟陈侠后面学做黄沙生意，该事实有胡某陈述、昂某某证言及胡、陈二人微信聊天记录予以证实；（2）夜宵后，胡某应邀至公园散步时，被陈侠从身后强行搂抱、亲吻背部并摸其胸部，胡某反抗并挣脱，陈侠对该事实供认不讳，与胡某的陈述相印证；（3）返回至车内后排座位，胡某陈述被陈侠强行亲吻、摸胸、脱去牛仔短裤及内裤后，陈侠的手碰到胡某的大腿内侧，人身检查笔录及照片证实胡某的右腿根部内侧有划痕，印证胡某的该节陈述。胡某陈述在车内反抗时用脚乱踹陈侠，勘查笔录及照片证实车辆后排左侧座椅及驾驶位座椅后背留有踩踏、擦蹭痕迹，印证胡某的该节陈述。胡某陈述在车内反抗时用右手抓陈侠的左耳、头发等部位，被陈侠抓住其右前臂，胡某的右手指甲拭子检出陈侠的ＤＮＡ分型，以及人身检查检出陈侠头顶部、左耳、右颈部等有伤痕，检出胡某右前臂皮肤青紫，印证胡某的该节陈述。（4）胡某的背部拭子检出陈侠的ＤＮＡ,陈侠的龟头拭子检出胡某的ＤＮＡ分型。综上，有关车辆勘查笔录、人身检查笔录及照片、ＤＮＡ鉴定、胡某的陈述等在案证据，足以认定胡某在车内被陈侠强行亲吻、摸胸、脱去牛仔短裤及内裤的事实，陈侠的暴力性侵行为证实其强行与胡某发生性关系的主观故意明显。故上诉理由和辩护意见不能成立，不予采纳。 本院认为，上诉人陈侠违背被害人胡某意志，通过暴力手段强行与胡某发生性行为，由于胡某反抗而未得逞，其行为已构成强奸罪，属犯罪未遂，可以比照既遂犯从轻或者减轻处罚。原判认定事实清楚，定罪准确，量刑适当。审判程序合法。据此，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项之规定，裁定如下： 驳回上诉，维持原判。 本裁定为终审裁定。 审判长  纪泽平 审判员  钱丹青 审判员  程 鸿 二〇二〇年十二月十四日 法官助理余炜 书记员杨娟娟 附本案适用的相关法律条文 《中华人民共和国刑事诉讼法》 第二百三十六条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理： （一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判； （二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判； （三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。 原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。