四川省绵阳市中级人民法院 民 事 判 决 书 (2020)川07民终3339号 上诉人（一审被告）：绵阳市游仙区爪哥饭店，住所地：四川省绵阳市游仙区。 法定代表人：安光蓉。 委托诉讼代理人：郭守红，绵阳市游仙区新桥法律服务所法律工作者。 被上诉人（一审原告）：赵光琼，女，汉族，生于1963年4月27日，住四川省绵阳市游仙区。 委托诉讼代理人：许义斌，绵阳市游仙区魏城法律服务所法律工作者。 上诉人绵阳市游仙区爪哥饭店因与被上诉人赵光琼提供劳务者受害责任纠纷一案，不服四川省绵阳市游仙区人民法院（2020）川0704民初2596号民事判决，向本院提起上诉。本院立案后，依法组成合议庭进行了审理。上诉人绵阳市游仙区爪哥饭店的委托诉讼代理人郭守红，被上诉人赵光琼的委托诉讼代理人许义斌到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 上诉人绵阳市游仙区爪哥饭店上诉请求：一、请求撤销一审判决，改判伤残赔偿金按农村标准赔偿，即14670元×20×0.1=29340元（农村标准与城镇标准形成差额42968元）；二、请求改判上诉人之合伙人周仁萍共同承担连带赔偿责任；三、本案上诉费由被上诉人赵光琼承担。事实与理由：一、一审判决被上诉人赵光琼伤残赔偿金按照城镇标准计算不符合《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》的相关规定，伤者是农村户口，也未举出实质证据证明被上诉人赵光琼在城镇居住、收入来源于城镇满一年以上，本案中被上诉人仅在上诉人处工作八天，因此一审法院按照城镇标准计算伤残赔偿金系错误认定。二、被上诉人在一审明确绵阳市游仙区爪哥饭店是安光蓉及周仁萍合伙开设，也在一审中提交追加被告申请书，但一审法院未依法追加周仁萍为被告，判决书中也只字未提合伙人周仁萍，明显属于认定事实不清。 被上诉人赵光琼答辩称:一审认定事实清楚,适用法律正确，一审法院适用城镇标准的依据是被上诉人提供了在城镇修建房屋的相关证据，该房屋的修建已经超过了法律规定的居住期限一年以上，故应适用城镇标准。 赵光琼向一审法院提出诉讼请求：一、请求人民法院判决上列被告赔偿原告的各项损害费用合计163172.05元；二、本案诉讼费用由被告承担。 一审法院查明事实：绵阳市游仙区爪哥饭店雇佣赵光琼从事饭店服务工作，2019年10月4日，赵光琼在绵阳市游仙区爪哥饭店工作时摔倒，于当日到绵阳市游仙区人民医院救治，ＤＸ检查诊断意见为：“右髌骨稍向下方移位，考虑半脱位可能性大，右膝关节骨质退行性改变，请结合临床及相关检查”。次日赵光琼至绵阳市××人民医院进行医治，于2019年10月24日出院。住院期间产生医疗费用33972.54元。同日赵光琼又转入游仙区人民医院住院继续治疗，于2019年11月2日出院，住院期间产生医疗费用911.30元，出院医嘱载明继续卧床休息3月，专人护理，适当加强营养，二期取出为固定材料，需住院治疗，具体费用约6000-8000元，具体费用以实际产生为准。另赵光琼受伤后由其儿媳陈雪梅负责护理照看。 本案诉讼前赵光琼自行委托绵阳三益法医学司法鉴定所对赵光琼伤残及误工期、护理期、营养期进行了鉴定，2020年2月14日，绵阳三益法医学司法鉴定所分别出具鉴定意见书，鉴定意见为：赵光琼右膝关节损伤被评定为十级伤残。赵光琼的误工期为150日、护理期为120日、营养期为120日。鉴定产生鉴定费1800元。绵阳市游仙区爪哥饭店对三益的鉴定有异议但未提交重新鉴定申请书。 赵光琼在绵阳市游仙区爪哥饭店上班工资为1800元/月。赵光琼丈夫系佟显平。赵光琼庭审中提交其丈夫佟显平签订的建房协议及收款收条，证明赵光琼一直居住在城镇。赵光琼母亲赵明华于1949年7月6日出生，共生育两个子女。 另赵光琼儿媳陈雪梅于2019年10月6日从上海返回绵阳，产生机票费用880元。 根据赵光琼提供的录像显示，绵阳市游仙区爪哥饭店工作人员在录像中称述赵光琼受伤时，其与饭店的工作人员均没有目睹赵光琼受伤的过程，待其通知自己时，赵光琼已经在饭店外的树旁休息，其多次询问赵光琼是否需要及时就医检查，赵光琼表示休息两天即可，不用去医院。 绵阳市游仙区爪哥饭店在庭审中对赵光琼是否系饭店受伤有异议，称赵光琼受伤为10月4日，10月5日才住院医治，不符合严重受伤应当及时住院救治的实际情况。 上述事实，有赵光琼、绵阳市游仙区爪哥饭店主体身份信息复印件、户口薄复印件、入院记录、出院证明、鉴定意见、票据、证明、建房协议、收款收据、录像等证据及当事人当庭陈述等相互佐证，事实清楚，足以认定。 一审法院认为,庭审中，对于赵光琼受绵阳市游仙区爪哥饭店雇佣，从事饭店服务工作，双方均无异议，应予确认。绵阳市游仙区爪哥饭店在庭审对于赵光琼现伤情是否在饭店受伤存疑，其称述赵光琼受伤为10月4日，10月5日才住院医治，不符合严重受伤应当及时住院救治的实际情况。一审法院认为根据录像显示，绵阳市游仙区爪哥饭店工作人员称述赵光琼摔倒时，自己与其他工作人员虽均未目睹摔倒过程，赵光琼摔倒后到树边休息时，其询问赵光琼是否需要就医。上述事实可以认定赵光琼于2019年10月4日在绵阳市游仙区爪哥饭店摔倒。赵光琼于2019年10月4日上午10时至绵阳市游仙区人民医院就医，并出具诊断意见，10月5日赵光琼前往绵阳第三人民医院住院治疗，其中仅相差一天，且魏城镇至绵阳市城区有一定的距离，故赵光琼第二日至绵阳市××人民医院医治符合常理，另绵阳市游仙区爪哥饭店对其意见亦未提交证据证明，应承担不利后果，故一审法院对于赵光琼在从事雇佣劳动期间受伤的事实予以确认。 根据《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条规定：个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。本案中赵光琼作为雇员，其雇主即绵阳市游仙区爪哥饭店为个体工商户，故本案中应适用《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条的规定。赵光琼在工作期间应尽到充分注意义务，故根据双方的过错程度，一审法院认为赵光琼应在其损失的基础上承担20%的责任。另绵阳市游仙区爪哥饭店在庭审中对误工期、护理期、营养期的鉴定意见有异议，但未在一审法院规定的时间内提交申请重新鉴定，故一审法院视为对上述三益的鉴定意见无异议。 根据庭审查明，对赵光琼的损失确认如下： 1.医疗费34883.84元。 2.住院期间伙食补助费580元（20元/日×29日）。 3.营养费2400元（20元/日×120日）。 4.护理费14400元（120元/日×120日）。 5.关于误工费，因赵光琼在绵阳市游仙区爪哥饭店上班的工资为1800元每月，故一审法院按照此标准计算误工费为9000元（1800元÷30日×150日）。 6.关于伤残赔偿金，因赵光琼在绵阳市游仙区爪哥饭店处上班，属于城镇，故其计算标准应按照城镇标准计算为72308元（36154元×20年×10%）。被扶养人生活费为6325.2元（14056元×9年×10%÷2）。 7.鉴定费用1800元。 8.精神抚慰金2000元。 9.交通费酌定为300元。赵光琼儿媳陈雪梅回绵阳产生的交通费用并不是本案赵光琼受伤必须产生的，故一审法院不予认可。 综上，根据过错承担比例，绵阳市游仙区爪哥饭店应赔偿赵光琼各项损失的80%即115197.632元。 关于后续医疗费，赵光琼可在实际产生后另行主张。 综上，判决如下:绵阳市游仙区爪哥饭店在本判决生效后15日内赔偿赵光琼各项损失合计115197.632元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案减半收取诉讼费1782元，由赵光琼负担480元，由绵阳市游仙区爪哥饭店负担1302元（该费用已由赵光琼预交，绵阳市游仙区爪哥饭店在履行本判决时一并支付给赵光琼）。 二审双方当事人均未提交新证据，本案查明事实与一审一致，本院予以确认。 本院认为，本案争议焦点为：伤残赔偿金赔付标准；应否追加被上诉人的合伙人为本案被告。 关于伤残赔偿金赔付标准问题。上诉人主张按照农村标准计算伤残赔偿金，但赵光琼提交了建房协议及收款收条，能够证明其长期居住在城镇，而上诉人没有举出相关证据证明赵光琼长期在农村生活，也没有证据证明赵光琼在从事农业生产收入来源于农村，故一审法院按照城镇标准计算赵光琼的赔偿费用并无不妥，予以维持。 关于应否追加被上诉人的合伙人为本案被告的问题。本案的侵权责任主体为绵阳市游仙区爪哥饭店，绵阳市游仙区爪哥饭店上诉称另外有一名合伙人周仁萍也应当承担责任，如果绵阳市游仙区爪哥饭店所述属实，绵阳市游仙区爪哥饭店对因合伙事务承担责任后，可以依法另行在合伙人内部进行分摊，故对绵阳市游仙区爪哥饭店的该项诉请在本案中不予支持。 综上，上诉人绵阳市游仙区爪哥饭店的上诉理由不能成立，本院对其上诉请求不予支持；原判认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费874元，由上诉人绵阳市游仙区爪哥饭店负担。 本判决为终审判决。 审判长 左 迪 审判员 赵 志 审判员 兰大波 二〇二〇年十二月三日 书记员 毛玉红