湖南省常德市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）湘07民终2293号上诉人（原审原告）：钟广池，男，1958年5月18日出生，白族，住湖南省沅陵县。上诉人（原审被告）：常德弘甚机械制造有限公司，住所地湖南省桃源县漳江镇漳江创新创业园孵化器****。法定代表人：毛金，该公司执行董事兼总经理。委托诉讼代理人：孙**，湖南中思律师事务所律师。上诉人钟广池与上诉人常德弘甚机械制造有限公司（以下简称弘甚公司）提供劳务者受害责任纠纷一案，双方均不服湖南省桃源县人民法院（2020）湘0725民初1579号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年11月5日立案后，依法组成合议庭审理了本案。现已审理终结。钟广池上诉请求：撤销一审判决，改判支持其全部诉讼请求。事实与理由：一审判决采信常德市信源司法鉴定所的鉴定意见不当，应采信怀化市四方司法鉴定所的鉴定意见。弘甚公司上诉请求：撤销一审判决，改判其不承担赔偿责任。事实与理由：本案没有直接证据表明钟广池是在为弘甚公司提供劳务过程中受伤害，钟广池应承担举证不能的后果；即使钟广池是在弘甚公司受伤，但钟广池左脚骨折也非当时受伤所致；钟广池受伤系其自身未尽到安全注意义务，弘甚公司没有过错。针对弘甚公司的上诉，钟广池辩称，其在工作时间受伤，弘甚公司作为用人单位应承担赔偿责任。怀化市四方司法鉴定所及其鉴定人员具有委托事项的鉴定资格，弘甚公司申请重新鉴定不符合法律规定。针对钟广池的上诉，弘甚公司辩称，其申请重新鉴定符合法律规定，重新鉴定的机构系人民法院指定，鉴定机构和人员具有相应的资格，一审法院采信重新鉴定意见是完全正确的。钟广池向一审法院起诉请求：1.判令弘甚公司赔偿护理费、营养费、误工费、交通费、精神抚慰金、鉴定费、加班费、残疾赔偿金共计77580.5元；2.弘甚公司承担本案的诉讼费用。一审法院认定事实：2019年5月5日，钟广池应聘至弘甚公司工作，5月6日上午7时开始上班。5月21日，钟广池在上班搬材料时被突然滑倒的钢材砸伤左脚。受伤后，弘甚公司派人带钟广池前往桃源县陬市镇观音桥社区卫生所检查治疗，下午钟广池坚持上班到晚上8点。5月23日，钟广池请假回沅陵县大合坪乡七甲溪卫生院治疗，支付医疗费284.6元，此笔治疗费弘甚公司后来支付给钟广池。5月29日，钟广池伤情有所好转后返回弘甚公司工作至7月15日。7月15日，因受伤脚趾未消肿，持续疼痛，弘甚公司派人带钟广池到桃源县××镇××人民医院拍片检查，弘甚公司支付医疗费77元。7月19日，钟广池在怀化沅陵南方医院检查为左足踇趾近节趾骨陈旧性骨折，需住院手术治疗。钟广池于7月26日返回弘甚公司上班至8月30日，之后又于9月14日、15日返回弘甚公司上班，后因工作岗位被他人替代以及手术费用的负担问题与弘甚公司产生纠纷。2020年4月20日，钟广池在沅陵县人民医院治疗，自行支付医疗费76元。2020年7月2日，常德市信源司法鉴定所对钟广池的伤情作出的鉴定意见为：被鉴定人钟广池左第1趾近节趾骨陈旧性骨折，未构成伤残；被鉴定人之损伤需住院治疗；误工期120日；护理期60日（限1人），营养期90日，医疗费用以医疗终结时间内实际所需为准。钟广池支付交通费386元。一审法院认为，本案一审的争议焦点在于：一、钟广池的损失如何计算；二、责任如何划分。关于争议焦点一，钟广池因本次事故受伤，医疗费支出属必要合理支出，并且有提交的医疗费发票佐证，认定医疗费76元，钟广池主张手术费用6000元，没有证据，不予认定；关于误工费，按照其他服务业城镇在岗职工年平均工资61227元标准计算误工费20040元（61227元/365天×120天）；关于护理费，按照农林牧渔业的年平均工资54272元标准计算8880元（54272元/365天×60天）；营养费认定4500元（50元/天×90天）；交通费根据提供的票据认定386元；对于残疾赔偿金，精神损害抚慰金不予认定。关于鉴定费，因钟广池单方委托鉴定的内容被重新鉴定所变更，鉴定费由其自行承担。综上，钟广池的各项损失共计33882元。关于争议焦点二，本案中，钟广池受雇于弘甚公司，双方形成雇佣关系。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条关于“雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任”的规定，钟广池在工作时间和工作场所内受伤，作为雇主的弘甚公司应当承担赔偿责任，故对钟广池要求弘甚公司赔偿损失的诉讼请求，予以部分支持。钟广池要求支付加班工资的诉讼请求，因与本案不是同一法律关系，不在本案中处理。弘甚公司关于本案的侵权行为事实无法确认，侵权行为与侵权后果无因果关系以及弘甚公司不存在过错的辩解意见，因未提交任何证据予以佐证，不予采纳。判决：一、常德弘甚机械制造有限公司赔偿钟广池各项损失共计33882元；二、驳回钟广池的其他诉讼请求。上述款项限于本判决生效后十日内履行，可直接汇入以下账户（户名：桃源县人民法院执行案款专户，开户行：中国建设银行桃源支行，账号：4305********）。案件受理费1696元，减半收取计848元，由常德弘甚机械制造有限公司负担。二审中，当事人没有提交新的证据材料。本院二审查明的事实与一审判决认定的事实一致。本院认为，本案二审的争议焦点在于：一、钟广池伤情及营养期、误工期、护理期应如何认定；二、钟广池是否是在从事雇佣活动时受到人身损害，其自身对损害的发生是否具有过错，是否可以减轻或免除弘甚公司的赔偿责任。关于争议焦点一，本案中，钟广池就其伤情及营养期、误工期、护理期的专门性问题，自行委托有关机构出具了意见，弘甚公司以鉴定材料未经质证、鉴定过程不清楚为由，向一审法院申请鉴定，一审法院予以准许，符合《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第四十一条“对于一方当事人就专门性问题自行委托有关机构或者人员出具的意见，另一方当事人有证据或者理由足以反驳并申请鉴定的，人民法院应予准许”规定。一审法院指定的鉴定人，具备相应的鉴定资格，鉴定程序没有违法的情形，鉴定意见所依据的《法医临床检验规范》（SF/ZJD0103003-2011）现行有效，一审法院采信该鉴定意见，据此鉴定意见认定钟广池伤情及营养期、误工期、护理期，并无不当。钟广池申请重新鉴定，没有事实和法律依据，不予支持。关于争议焦点二，钟广池一审中提交的弘甚公司《小工作日报表》以及工友的证言等证据，足以证明其是在从事弘甚公司指示范围内的生产经营活动过程中受到人身损害，弘甚公司作为钟广池的雇主，依照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第一款“雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。雇佣关系以外的第三人造成雇员人身损害的，赔偿权利人可以请求第三人承担赔偿责任，也可以请求雇主承担赔偿责任。雇主承担赔偿责任后，可以向第三人追偿”规定，应当承担赔偿责任。弘甚公司主张钟广池未尽到安全义务、自身存在过错，但未提供证明予以证明，应承担举证不能的后果。故对弘甚公司关于免除其赔偿责任的主张，不予支持。综上所述，钟广池、弘甚公司的上诉请求均不能成立，应予驳回。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条第一款、第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费1696元，由钟广池负担1049元，由常德弘甚机械制造有限公司负担647元。本判决为终审判决。审判长  卜玉苹审判员  周立军审判员  孙 晖二〇二〇年十二月十七日法官助理陈小莲书记员修妮附：本案适用的法律规定《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条第二审人民法院对上诉案件，应当组成合议庭，开庭审理。经过阅卷、调查和询问当事人，对没有提出新的事实、证据或者理由，合议庭认为不需要开庭审理的，可以不开庭审理。第二审人民法院审理上诉案件，可以在本院进行，也可以到案件发生地或者原审人民法院所在地进行。第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。