广西壮族自治区桂林市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）桂03民终3362号 上诉人（原审被告）：中国平安财产保险股份有限公司桂林中心支公司，住所地：广西壮族自治区桂林市漓江路**，统一社会信用代码：914503007420703239。 代表人：林愿平，该公司经理。 委托诉讼代理人：龚文达，广西桂山律师事务所律师。 被上诉人（原审原告）：易宏举，男，1983年11月30日出生，汉族，住广西壮族自治区桂林市临桂区。 委托诉讼代理人：易春旺，男，1957年8月7日出生，汉族，住广西壮族自治区桂林市临桂区，系易宏举父亲。 委托诉讼代理人：蒋如意，广西翔合律师事务所律师。 被上诉人（原审被告）：唐晖，男，1968年8月8日出生，汉族，住广西壮族自治区桂林市七星区。 委托诉讼代理人：何世丽，广西中纬律师事务所律师。 上诉人中国平安财产保险股份有限公司桂林中心支公司（以下简称上诉人）因与被上诉人易宏举、唐晖机动车交通事故责任纠纷一案，不服广西壮族自治区桂林市雁山区人民法院（2019）桂0311民初662号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年10月9日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。 上诉人中国平安财产保险股份有限公司桂林中心支公司的上诉请求：1、撤销一审判决，改判由上诉人在交强险限额89524元范围内赔偿被上诉人易宏举的损失，超出交强险限额的部分由被上诉人唐晖承担；2、本案一审及二审诉讼费由被上诉人承担。事实及理由：首先，2020年1月14日桂林市正诚司法鉴定中心（2019）临鉴字第1528号《司法鉴定意见书》是当事人自行委托鉴定，非法院委托，虽上诉人收到决定书时没有异议，但在一审辩论终结前，上诉人发现鉴定意见书对被上诉人易宏举伤处测量数据是错误的，与被上诉人易宏举提供的病历不符，而且鉴定现场易宏举父亲禁止鉴定人接触易宏举肢体，导致无法在易宏举被动情况下测量膝盖屈曲度。其次，交通事故认定书认定事故发生后唐晖驾驶车辆离开现场，根据商业保险条款约定，这种情形下保险公司商业险免责。请求二审法院查明事实，公正判决。 被上诉人易宏举答辩称，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求维持原判。 被上诉人唐晖答辩称，首先认同上诉人对被上诉人易宏举伤残鉴定结论提出的质疑，其伤残等级应为十级。其次，上诉人的第二项上诉理由没有事实和法律依据，上诉人的商业险不应免责。上诉人提出的免责条款属于格式条款，上诉人未履行说明义务，该免责条款依法不产生效力。保险免责条款应当采取的是当事人过错免责原则，本案被上诉人唐晖虽然有驾驶机动车离开现场的行为，但不具有逃避事故责任的故意，不具有主观过错，也没有产生不利后果。请求二审法院查明事实，公正判决。 易宏举向一审法院诉请：1、判令被告中国平安财产保险股份有限公司桂林中心支公司在交强险和第三者责任保险限额内对原告的损失420419.13元（后续治疗费用13333.13元；误工费156420元；住院伙食补贴1300元；陪护费19050元；就诊交通费12300元；残疾赔偿金194616元；营养费2700元；鉴定费700元；精神抚慰金20000元）承担赔偿责任。2、判令被告唐晖在被告中国平安财产保险股份有限公司桂林中心支公司在机动车交通事故强制保险和第三者责任保险限额赔偿不足的部分承担赔偿责任。3、本案诉讼费由二被告承担。 一审法院审理查明：2016年4月8日18时45分，被告唐晖驾驶桂Ｃ×××××号牌小型普通客车沿翊武路由北往西右转至秀峰区翊武路与西风路交叉口时，遇沿翊武路由北往南易宏举驾驶桂ＣＣ86**电动自行车，小型普通客车右后部与电动自行车前部相刮碰，造成易宏举受伤及两车轻微受损的道路交通事故，事故发生后唐晖驾驶车辆驶离现场，事故民警与其取得联系后，在事故民警未到达现场前返回现场。同月28日，桂林市公安局交通警察支队秀峰区交通警察大队作出桂公交认字［2016］第00024号《道路交通事故认定书》，认定：唐晖承担此道路交通事故的全部责任，易宏举不承担此事故责任。事故发生后，原告被送入至桂林医学院附属医院住院治疗，于5月12日出院，出院诊断：左胫骨平台骨折，左手软组织挫伤。出院医嘱：1.出院后2个月内左下肢避免负重，暂行膝、踝关节功能锻炼；2.出院1个月后拍片复查；3.建议全休2个月，全休期间陪护1人；4.出院1年后拍片取内固定；5.随诊。事故发生后，保险公司支付原告赔偿款10000元。在交强险及商业三者险范围内理赔给唐晖40339.96元。2016年7月25日，原告诉至本院，本院作出（2016）桂0311民初275号民事调解书，由被告保险公司在交强险及商业三者险范围内赔偿原告21650元，唐晖赔偿原告426元。各方当事人已履行完毕。2017年11月28日，原告至桂林医学院附属医院住院治疗，12月11日出院，出院诊断：1左胫骨平台骨折术后；2.2型糖尿病；3.××。出院医嘱：1.注意休息，加强营养，隔日换药至拆线，建议休息1个月，1月内避免负重，留陪护2周。2.内分泌科随诊，可至内分泌科每周三下午糖尿病护理门诊咨询饮食及运动指导。3.建议至桂林市人民医院门诊就诊，处理××。4.如有不适，随诊。2019年4月29日，经原告自行委托，桂林市华源司法鉴定所鉴定，易宏举左胫骨平台粉碎性骨折并左膝关节后交叉韧带损伤致左膝关节功能丧失程度属八级伤残。诉讼过程中，经被告保险公司、易宏举委托，桂林市正诚司法鉴定中心2020年1月14日作出桂林正诚司鉴中心［2019］临鉴字第1528号《司法鉴定意见书》，鉴定意见：易宏举因道路交通事故受伤致残程度属九级伤残。诉讼过程中，经被告保险公司申请，本院依法委托桂林市正兴司法鉴定所对原告误工期、护理期、营养期进行鉴定，2020年4月24日，该所作出鉴定意见：易宏举2016年4月8日交通事故受伤致：人身损害误工期730日、护理期120日、营养期60日。后被告唐晖对此鉴定意见书提出异议，桂林市正兴司法鉴定所出具一份《关于对桂正兴司鉴所［2020］临鉴字第051号鉴定意见书异议的复函》。另查明，桂Ｃ×××××号小型普通客车登记车主为被告唐晖，该车在被告保险公司处投保了机动车交通事故责任强制保险及商业第三者责任保险（保险金额10万元，不计免赔），事故发生时在保险期限内。 一审法院审理认为,一、关于（2016）桂0311民初275号民事调解书的调解范围应如何认定的问题。唐晖认为该调解书“应当认为是对整个交通事故的赔偿款，包括后续治疗的费用。”经审查，该案的诉请范围及调解范围均以当时发生的损失为限，并未包含后续治疗的费用，且原告放弃的其他诉讼请求属于当次诉讼的请求，不能认为原告放弃后续治疗费用。二、各司法鉴定意见书的效力问题。关于伤残等级鉴定。原告自行委托鉴定的伤残等级为八级，后经原告与保险公司共同委托，鉴定的伤残等级为九级且各方当事人质证无异议，应予采信。该鉴定意见为被告保险公司与原告共同委托，鉴定意见出具之后保险公司质证意见为无异议，之后保险公司又申请对原告的伤残等级进行重新鉴定，欲推翻之前的陈述，明显有违诚信，不应支持。关于误工期、营养期、护理期的鉴定。经过审查原告的治疗过程，本院依被告保险公司的申请，委托具备资质的鉴定机构对原告的误工期、营养期、护理期进行了鉴定，之后鉴定机构根据当事人的申请，作出《复函》回复，被告仍有异议申请鉴定人出庭接受询问，本院认为该鉴定程序合法、送检材料依据充足，各方当事人均无相反证据反驳，应予采信。对被告提出重新鉴定的申请无法律依据，不予支持。三、关于原告的赔偿项目及数额：医疗费：经核算医疗费为13213.13元，未开具正式发票的不予支持。误工费：因原告未提供固定收入的证明，未举证证明最近三年的平均收入状况且无法确定其所从事的行业，参照《广西壮族自治区道路交通事故人身损害赔偿项目计算标准》第1项确定：32436元÷365天×730天=64872元。住院伙食补助费：13天×100元/天=1300元。护理费：因原告未提供护理人员的收入证据，酌情按照120元/天×120天=14400元。交通费：结合原告住院、复诊次数及与医院的距离，结合鉴定意见，可以看出其每周前往一次医院存在一定的不必要性，故酌情支持2000元。残疾赔偿金32436元×20年×20%=129744元。营养费：因鉴定意见营养期为60日，酌情支持40元/天，计算为60天×40元/天=2400元。鉴定费：原告自行委托鉴定，该意见被后续鉴定意见推翻，不应支持。精神损害抚慰金，侵权人的过错程度以及侵权造成的后果，酌情支持8000元。经核算，以上总损失合计人民币235929.13元。关于商业三者险的问题。被告保险公司认为发生交通事故之后唐晖离开了现场，保险条款中保险公司可以在商业第三者责任险中免责。事故发生后，唐晖不知道发生了交通事故而驾车离开事故现场，而后又驾车返回，在不知道交通事故发生的情况下没有逃离现场的主观故意，对保险公司的免责条款不适用，商业三者险应予赔偿。关于费用的承担。保险公司的保险额度为12万元（交强险）+10万元（商业三者险）=22万元，因保险公司支付至医学院附属医院10000元、支付易宏举21650元、支付唐晖40339.96元。故，保险公司应赔偿原告数额为148010.04元。余下损失87919.09元由唐晖承担。依法判决：一、被告中国平安财产保险股份有限公司桂林中心支公司在交强险及商业三者险限额范围赔偿原告易宏举各项经济损失合计人民币148010.04元。二、被告唐晖赔偿原告易宏举各项损失合计人民币87919.09元。三、驳回原告的其他诉讼请求。案件受理费7440元，适用简易程序审理减半收取3720元，由原告易宏举负担1720元，由被告中国平安财产保险股份有限公司桂林中心支公司负担1300元，被告唐晖负担700元。 双方当事人对一审查明的事实基本无异议，本院予以确认。二审诉讼期间，上诉人向本院提交了两份桂林市交警支队秀峰大队《询问笔录》，证明本案事故发生后，被上诉人唐晖驾车驶离了现场的事实。被上诉人易宏举、唐晖对上述证据的真实性、合法性及关联性无异议。本院审查认为，上述证据是交警部门在事故发生后对相关当事人的询问笔录，当事人对此均无异议，本院依法予以采信。被上诉人唐晖提交了其2015年5月14日在上诉人保险公司购买交强险的保险单正本及商业险保险单正本，证明上诉人出具给投保人的商业险保险单正本背面没有保险条款内容，被上诉人唐晖作为投保人不知晓保险条款内容。上诉人对上述保单的真实性、合法性均无异议，认为因商业保险条款太多以至于无法印制在保险单背面，被上诉人唐晖在投保单上签字认可其已了解了保险条款内容，该证据无法证实被上诉人唐晖的证明内容。本院认为，被上诉人唐晖提交的两份保单正本真实、合法，但结合被上诉人唐晖在购买上述保险时在投保单上的签名可知，被上诉人唐晖认可其已知晓保险条款内容及免责事项内容，故对被上诉人唐晖提交的上述证据，本院不予采信。 综合诉辩双方意见，本案二审争议焦点为：1、被上诉人易宏举的伤残等级如何确定？2、上诉人保险公司主张商业险免赔是否有事实及法律依据？ 本院认为，首先，关于被上诉人易宏举伤残等级的问题。本案一审判决认定被上诉人易宏举伤残等级为九级伤残的依据是桂林市正诚司法鉴定中心作出的（2019）临鉴字第128号《司法鉴定意见书》，该鉴定由上诉人与被上诉人易宏举共同委托桂林市正诚司法鉴定中心对“易宏举因道路交通事故受伤致残程度重新评定”，上诉人保险公司派人参与了临床检验。该《司法鉴定意见书》送达当事人后，上诉人亦书面表示对鉴定意见无异议，一审法院据此审查后将该司法鉴定意见书作为本案定案依据并无不当。上诉人仅以鉴定时检测的数据与被上诉人易宏举治疗时检测的数据不符为由否定其之前对鉴定结论的意见，理由不充分，本院不予支持。 其次，关于本案商业险免责的问题。被上诉人唐晖驾驶的车辆在上诉人保险公司处投保了交强险及商业第三者责任保险，其中商业第三者责任保险约定“事故发生后，被保险人或者驾驶人在未依法采取措施的情况下驾驶保险车辆或遗弃保险车辆逃离事故现场，或故意破坏、伪造现场、毁灭证据的，保险人不负赔偿责任。”被上诉人唐晖在投保单上签字确认其已收到了保险条款，且保险公司对免责条款作了提示和说明，故本案商业险免责条款对当事人具有约束力。本案中，被上诉人唐晖在事故发生后驾车驶离现场的事实确凿，上诉人保险公司据此提出其在商业险范围内不承担保险赔偿责任的主张，证据充分，理由成立，本院予以支持。一审判决以被上诉人唐晖在事故发生后驾车驶离现场无主观故意为由，认定商业险免责条款不适用，明显无事实及法律依据，本院依法予以纠正。 综上，鉴于各方当事人对一审判决认定的被上诉人易宏举的其他损失金额未提出异议，本院予以确认。被上诉人易宏举在本案中的损失为医疗费13213.13元、误工费64872元、护理费14400元、交通费2000元、残疾赔偿金129744元、营养费2400元、精神抚慰金8000元，合计235929.13元。上述损失先由上诉人保险公司在交强险限额内予以赔偿。事故发生后，上诉人保险公司在交强险限额内已支付被上诉人易宏举医疗费10000元，并赔偿了易宏举21650元、唐晖40339.96元，故上诉人保险公司在交强险限额内还需赔偿被上诉人易宏举48010.04元，交强险不足赔偿部分187919.09元，由被上诉人唐晖承担赔偿责任。综上所述，一审判决认定事实基本清楚，但法律适用不当，判决有误，本院依法予以改判。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条第一款、第一百七十条第一款第二项之规定，判决如下： 一、撤销广西壮族自治区桂林市雁山区人民法院（2019）桂0311民初662号民事判决； 二、上诉人中国平安财产保险股份有限公司桂林中心支公司在机动车交通事故责任强制保险限额内赔偿被上诉人易宏举48010.04元； 三、被上诉人唐晖赔偿被上诉人易宏举187919.09元。 四、驳回被上诉人易宏举的其他诉讼请求。 一审案件受理费7440元，减半收取3720元（被上诉人易宏举预交），二审案件受理费4839元（上诉人中国平安财产保险股份有限公司桂林中心支公司预交），合计8559元，由上诉人中国平安财产保险股份有限公司桂林中心支公司2839元，由被上诉人易宏举负担1720元，由被上诉人唐晖负担4000元并给付上诉人中国平安财产保险股份有限公司桂林中心支公司2000元、给付被上诉人易宏举2000元。 上述应付款项，义务人应于本案判决生效之日起十五日内履行完毕。如果未按本判决指定的期间履行给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。权利人可在本案生效判决规定的履行期限届满之日起二年内，向一审法院申请执行。 本判决为终审判决。 审判长  宿健慧 审判员  丁 勇 审判员  周 霞 二〇二〇年十二月三日 书记员  叶菁华