湖南省娄底市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）湘13民终1851号上诉人（原审被告）：胡卫中，男，1968年4月9日出生，汉族，住湖南省双峰县。上诉人（原审被告）：胡琼楠（曾用名胡琼兰），男，1988年11月19日出生，汉族，住湖南省双峰县。委托诉讼代理人：胡卫中，男，住湖南省双峰县，系胡琼楠之父。被上诉人（原审原告）：凌世豪，男，1977年5月21日出生，汉族，住湖南省双峰县。上诉人胡卫中、胡琼楠因与被上诉人凌世豪生命权、健康权、身体权纠纷一案，不服湖南省双峰县人民法院（2020）湘1321民初1827号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年11月12日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。胡卫中、胡琼楠上诉请求：1、撤销双峰县人民法院（2020）湘1321民初1827号民事判决第一项，在查清事实的基础上按照同等责任改判上诉人赔偿被上诉人的损失；2、由被上诉人承担本案上诉费用。事实和理由：一、一审法院认定的部分费用不当。1、住院伙食补助费的计算，一审法院一般是按照60元一天计算，而在本案中按照100元一天计算，明显过高。2、交通费的计算应当按照被上诉人就医的时间、次数、地点进行计算。凌世豪在双峰县人民医院从住院到出院只有一次住院记录，双峰县人民医院到凌世豪家里只有10公里的路程，计算800元的交通费明显过高。3、鉴定费认定不当。凌世豪的二次鉴定的鉴定结论因胡卫中、胡琼楠申请重新鉴定而被否定，凌世豪二次虚假鉴定所产生的费用不应当纳入损失，应当由其自身承担。二、一审责任划分不当。凌世豪的损伤主要是在凌世豪去殴打胡卫中的过程中其自身的原因造成的，不是胡琼楠用扳手打伤的。双方的纠纷分为二次，在第一次纠纷中，凌世豪在车上下来殴打胡卫中，因其拳头打偏了，打在旁边的垃圾箱上，从而造成其右手受伤。故一审法院认定凌世豪承担20％，胡卫中、胡琼楠承担80％的责任不当。凌世豪辩称，请求二审法院认定其行为属于正当防卫，判决胡卫东等人承担全部责任，伙食补助应按130元/天计算，交通费应认定2000元。凌世豪向一审法院起诉请求：1、判令两被告承担医药费、后续治疗费、误工费、护理费、住院期间伙食补助费、营养费、鉴定费交通费共74832.45元；2、由两被告承担本案的诉讼费。一审法院认定事实：2019年7月23日18时许，被告胡卫中驾驶湘ＫＮ02**的大货车经过走马街道镇印台村龙印公路7公里＋400米位置时与凌世豪驾驶的湘ＫＤ××**厢式货车会车，两人会车时发生争执，被告胡卫中随即从自己货车中拿下一把扳手将原告凌世豪货车驾驶室车窗玻璃砸碎并把门拉开，原告凌世豪从车上下来与被告胡卫中互相用拳头殴打对方的头部，随即被告胡卫中电话联系其子被告胡琼楠帮忙，胡琼楠过来后与胡卫中一起将原告拉下车，在殴打过程中，被告胡琼楠用扳手去打原告凌世豪，原告凌世豪用双手护着头部，被告胡琼楠用扳手朝原告凌世豪的手臂和手背连续打了三下，导致原告凌世豪右手手背受伤。2019年10月8日，双峰县公安局对凌世豪行政拘留5日，对胡卫中行政拘留5日，对胡琼楠行政拘留10日，并处罚款500元整。原告受伤后到双峰县人民医院住院治疗，住院记录时间：2019年7月23至2019年10月21日。住院治疗共90天。2019年8月5日，娄底市永正司法鉴定所出具《娄永正司鉴所［2019］临鉴字第135号司法鉴定意见书》，鉴定凌世豪的损伤为轻微伤。2019年10月23日，娄底市永正司法鉴定所出具《娄永正司鉴所［2019］临鉴字第198号司法鉴定意见书》，对原告的伤情作出鉴定意见：1、被鉴定人凌世豪的损伤未致残；2、建议被鉴定人凌世豪的误工期为180天，住院期间陪护一人，营养期为30天；3、鉴定人自伤后至鉴定日止所产生的合理医疗费用凭正式有效发票请处理部门审查认定。建议出院后所需后续医疗费用开支在3000元左右，或者以实际发生费用为准。2020年6月30日，被告胡卫中申请一审法院组织重新鉴定，同年9月17日，娄底市星罡司法鉴定所作出鉴定：凌世豪的误工期建议在135天，护理期45天，营养期30天，目前无需继续治疗。根据原告的伤情、治疗情况及法医鉴定意见，结合原告的农村居民性质，认定原告如下损失：1、原告主张医疗费10732.45元。经审查原告的病历资料、诊断证明书、医疗费发票、用药清单等证据，认定原告鉴定前合理医疗费10732.45元；2、原告主张后续治疗费3000元，原告出院后及申请司法鉴定未提供证明证实自己进行具体实际后续治疗，且娄底市星罡司法鉴定所认定原告目前无需继续治疗，故一审法院对后续治疗费不予认可；3、原告主张误工费30000元。原告主张月工资为5000元，现有证据能证明原告系货运车辆的驾驶人从事货车运输，一审法院予以采信。根据鉴定意见，误工日为135天。认定误工费为5000元÷30天×135天＝22500元；4、原告主张护理费16200元。按居民服务、修理和其它服务业职工年平均工资标准计算，认定护理费为66816元÷365天×45天＝8237.59元；5、原告主张营养费1500元。根据鉴定意见，一审法院认定原告的营养费为30天×30元／天＝900元；6、原告主张住院伙食补助费9000元。参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准，认定原告的住院伙食补助费为100元×90天＝9000元；7、原告主张交通费2000元。根据原告的治疗情况及医院距离等实际情况，本院酌情认定交通费800元；8、原告主张两次鉴定费2400元。原告提交了鉴定费票据，予以认定。被告申请重新鉴定花费2000元，亦予以认定。以上认定原告的损失共计56570.04元。一审法院认为，《中华人民共和国侵权责任法》第六条规定：行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。第八条规定：两人以上共同实施侵权行为，造成他人损害的，应当承担连带责任。第二十六条规定：被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。第十六条规定：侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医药费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。本案中，原告凌世豪和被告胡卫中因小事发生争执，被告胡卫中即拿扳手打坏原告车窗玻璃，继而双方互殴，被告胡琼楠被其父胡卫中喊来后不分是非就参与扭打。因此原告凌世豪的损害，二被告应承担主要责任；原告在此次纠纷中没有冷静处置，对纠纷的发生也有一定的过错，应承担次要责任。据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第八条、第十六条、第二十六条之规定，判决：一、原告凌世豪的各项损失56570.04元，由被告胡卫中、胡琼楠承担45256.03元（已支付2000元鉴定费），余款由原告凌世豪自负。二、驳回原告凌世豪的其余诉讼请求。上述款项限赔偿义务人于本判决生效后十日内支付，如果未按本判决指定的期间履行给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1200元，减半收取600元，由被告胡卫中、胡琼楠负担480元，原告凌世豪负担120元。本院二审期间，各方当事人没有提交新证据。经查，一审认定的案件事实属实，本院予以确认。本案二审中争议的焦点问题是：（一）一审对凌世豪的伙食补助费、交通费、鉴定费的认定是否妥当。上诉人胡卫中、胡琼楠提出住院伙食补助费一般是按照60元一天计算，一审按照100元一天计算，明显过高；一审计算800元的交通费明显过高；凌世豪的二次鉴定的鉴定结论因重新鉴定而被否定，凌世豪二次虚假鉴定所产生的费用应当由其自身承担，不应计入损失。经审查认为，一审参照我地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准，按100元/天计算凌世豪的住院伙食补助费符合法律规定，并无不当；凌世豪因本次纠纷住院治疗，必然产生交通费，一审根据凌世豪的治疗等实际情况，酌情认定交通费800元并无不当；重新鉴定意见并未完全推翻原鉴定意见，一审将三次鉴定的费用计入损失并按责分担并无明显不当。上诉人胡卫中、胡琼楠的该上诉意见不能成立，本院不予支持。（二）一审对责任的划分是否妥当。上诉人胡卫中、胡琼楠提出凌世豪的伤是凌世豪在殴打胡卫中时，因打偏了，打到旁边的垃圾箱导致的手受伤，一审判决胡卫中、胡琼楠承担80%的责任错误。经审查认为，根据全案的证据，可以认定凌世豪的伤是胡卫中、胡琼楠所致，胡卫中、胡琼楠二审中提出凌世豪的手受伤系其自行打在垃圾箱所致，没有依据，本院不予采信。一审根据本次纠纷的原因及各方的过错，酌定胡卫中、胡琼楠对凌世豪的损失承担80%的责任并无不当。上诉人胡卫中、胡琼楠的该上诉意见不能成立，本院不予支持。综上所述，上诉人胡卫中、胡琼楠的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费300元，由上诉人胡卫中、胡琼楠负担。本判决为终审判决。审 判 长  胡春贤审 判 员  王芝芝审 判 员  李 琛二〇二〇年十二月十六日法官助理唐满兰代理书记员  郭桃花附相关法律条文：对《中华人民共和国民事诉讼法》的适用第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。