浙江省兰溪市人民法院 民 事 判 决 书 （2020）浙0781民初4746号 原告：童伟明，男，1976年10月26日出生，汉族，住兰溪市。 委托诉讼代理人：金晓英，浙江当金律师事务所执业律师。 被告：兰溪市新明远商贸有限公司，住所地：兰溪市云山街道婺江路**。 法定代表人：吕玲梅。 委托诉讼代理人：何雪江。 被告：吕玲梅，女，1973年5月12日出生，汉族，户籍所在地：金华市婺城区，现住兰溪市。 两被告共同委托诉讼代理人：杨树建，男，1977年10月15日出生，汉族，户籍所在地：江苏省盐城市亭湖区，现住兰溪市，系被告吕玲梅的配偶。 原告童伟明与被告兰溪市新明远商贸有限公司（以下简称“新明远商贸公司”）、吕玲梅合同纠纷一案，本院于2020年10月27日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告童伟明及其委托诉讼代理人金晓英，被告兰溪市新明远商贸有限公司、吕玲梅的共同委托诉讼代理人杨树建到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告童伟明向本院提出诉讼请求：1、判令依法解除《明远商贸股份合作协议》；2、判令第一被告立即归还原告款项人民币150000元及利息（按同期全国银行间同业拆借中心公布的贷款市报价利率LPR计，从起诉之日算至实际履行之日止）；3、判令第二被告对上述债务承担连带清偿责任；4、本案诉讼费用由被告承担。事实与理由：2019年8月16日，原被告签订《明远商贸股份合作协议》约定：“乙方出资20万元认购甲方公司20%股份，作为业绩分红依据；合同第一年先交15万，下一年度如还需合作交5万元；甲方每年在农历三月底进行一次年度分红，并一次性结算；甲方允许乙方随时退出股份并退还乙方出资的资金”等内容。2019年8月18日，原告向第二被告转款15万元；但被告并未在今年农历三月底进行分红及结算。后原告多次向被告明确表示要求其退还出资款项，被告以各种理由拒绝。两被告之间财产混同，股东应对公司债务承担连带责任。为维护自己权益，故起诉至法院。庭审中称，原被告双方签订了合作协议，原告占有20%的股份，也是分红比例的依据，原告方在签订合同以后如约将15万汇入被告吕玲梅的个人账户中，但被告没有将原告作为股东来看，也没有更改工商登记，在今年3月份也没有依照合同进行分红结算，到了2020年的6月份，原被告解除了劳动关系，期间被告方承诺要将15万元返还给原告，但是之后也没有兑现承诺，庭审中又说不在乎15万元，说是作为一个给股东的奖励，给他这么大的诚意拿出来分红，让他占有公司分红股份。但实际上，被告并没有做出任何行动，反而原告拿出了15万元的资金给他。综上，请求法院支持原告的诉讼请求。 被告兰溪市新明远商贸有限公司、吕玲梅辩称，1、双方签订的《明远商贸股份合作协议》继续有效，原告出资20万元，认购公司20%股份，这说明原告的出资对公司的盈亏承担责任。合同第二条约定，并不能理解为原告的出资不需要承担风险。2、签订此合同初衷，考虑到原告在其公司工作多年，为了公司更好的发展才破格不以公司的实际资产为依据，而是想提高原告的工作激情，为公司创造更多价值，才签订这份合同。合同第四条第1、2款明确约定：“甲方允许乙方随时退出股份并退还乙方出资的资金，但需以年为单位”，本案中，原被告双方于2019年8月16日签订股份合作协议后，双方合作期间，原告利用公司的资源，背着公司从其他地方进货并销售给被告的客户，给被告公司造成了巨大的损失。原告在客户群里发出告知书，说他自己成立副食品批发部，这说明双方合作未满1年，原告要求退还出资的资金，不符合双方合同的约定，是原告违约在先。3、双方合作期间，客户的应收款8万多元，已经被原告结清，至今还在原告手中并未交给公司，原告系在今年6月份离职。4、由于疫情影响，原告看到公司损失严重，向公司提出退出股份的想法，当时公司承诺，原告继续在公司工作到年底，公司分批把原告的入股金还给原告，原告也作出承诺继续留在公司工作，但原告利用公司资源，做出严重危害公司行为，并造成公司巨大损失。5、原告诉请依法解除《明远商贸股份合作协议》，要求退还出资资金，依据不足，不符合双方合同的约定。若要解除合作协议，双方须对公司的盈亏进行清算后，方可解除合作协议。庭审中被告承认，兰溪市新明远商贸有限公司有自己的开户账号，但由于经营生意需要，一般都是用法定代表人吕玲梅银行账户进行收付款的，公司在与原告童伟明签订协议上，公司实际估值为500万左右，正常情况下，公司每年能盈利60-80万元。 为证明自己的主张，原告向本院提交了以下证据：原被告的身份证明，《明远商贸股份合作协议》，银行汇款记录。对于上述证明，被告进行质证，均无异议，本院依法予以采纳。 为证明自己的主张，被告方向本院提交了2016年、2019年应收账款情况。对于上述证据，原告进行质证，认为该证据是被告自行整理的材料，对于该证据的真实性、关联性、合法性提出异议，认为原告从来没有将应收账款放入自己口袋，每次收到钱都会及时交给公司，但承认还有部分应收账款的单据还在其处，是客户出具给新明远商贸公司的，其是在今年6月份离职的，离职后没有以公司名义向客户进行催收账款，其表示也愿意将单据归还给公司。对于被告的证据，系另外法律关系，故本院不予采纳。 本院经审理认定事实如下：被告新明远商贸公司系经营批发兼零售预包装食品、酒类等生意，在经营生意过程中，新明远商贸公司以吕玲梅的银行账户进出资金较多。原告童伟明系新明远商贸公司的员工，负责公司饮料、酒水的销售。为激励原告在公司销售过程中的积极性，2019年8月16日，被告新明远商贸公司与原告童伟明签订了《明远商贸股份合作协议》，协议约定被告公司估值100万元资产，作为童伟明参与公司分红的依据，由童伟明出资20万元，作为认购公司20%股份，该股份只作为业绩分红的依据，合同第一年先交15万，剩余5万元，合同满一年，童伟明如还需与被告公司合作，下一年度交剩余5万元股份认购金；公司每年在农历三月底进行年度分红，并一次性结算。协议约定了公司常规费用，包括房租、车辆、业务员中餐费、油费、员工工资等开支。协议同时还约定了股份退还方式及其他待遇为：“1、甲方（新明远商贸公司）允许乙方（童伟明）随时退出股份并退还乙方（童伟明）出资的资金，但需以年为单位；2、乙方（童伟明）需继续留在甲方（新明远商贸公司）公司工作，为公司创造更大价值，此股份仅限于乙方（童伟明）一直留在公司共同经营，方可有效。如果乙方（童伟明）离开甲方（新明远商贸公司）公司，甲方（新明远商贸公司）有权终止合同，并退还乙方（童伟明）的股份。3、甲方（新明远商贸公司）每月发放工资给乙方（童伟明），维持乙方（童伟明）正常的生活需要。”2019年8月18日，原告童伟明汇款至被告吕玲梅银行账户人民币15万元整，备注为“认购股份”。2020年6月，原告童伟明在新明远商贸公司离职。 另查明，新明远商贸公司的工商登记股东为吕玲梅，公司注册资本为1万元，杨树建为公司的监事，系2014年7月11日成立。 本院认为，本案争议焦点是原告童伟明是否为新明远商贸公司的股东，其15万元是否为股东对公司的出资行为，且其是否应当对公司的亏损承担责任。本院认为，第一，原告童伟明与被告新明远商贸公司签订的《明远商贸股份合作协议》，形式上为童伟明出资对公司进行入股，实质上该协议并非将童伟明作为新明远商贸公司的股东。合作协议明确了童伟明的出资，系以公司估值100万元来进行分红，且协议明确了新明远商贸公司允许原告童伟明随时退出股份并退还资金，公司每月发工资给童伟明，维持正常的生活需要。该协议系被告公司所拟草提供，协议中并没有约定童伟明作为公司股东的权利及义务，亦没有约定童伟明承担公司的亏损。第二，新明远商贸公司工商登记注册资金为1万元，股东为吕玲梅，在童伟明出资后，公司的工商登记信息并未发生变化。第三，被告在庭审中自认，新明远商贸公司实际资产估值500万元左右，原告童伟明入股的20万元，不可能占公司股份的20%，其让童伟明入股，是给其的一种待遇，原因是激励老员工帮公司创造利润，并以分红的形式，提高员工待遇。综上，新明远商贸公司与童伟明签订的协议，应当认定公司为提高童伟明待遇，而给予其分红的福利；同时，协议明确以年为单位，被告允许原告随时退出股份并退还出资的金额，原被告双方系在2019年8月16日签订合作协议，原告童伟明于2019年8月18日将款项15万元汇款至被告吕玲梅银行账户，原告在2020年10月27日起诉要求与被告解除协议并退还款项15万元的诉讼请求，符合协议约定；因考虑到疫情的影响，原告童伟明自愿放弃公司的新明远商贸红利分红，故对于原告童伟明要求解除《明远商贸股份合作协议》及要求新明远贸易公司退还15万元款项及逾期利息损失的诉讼请求，予以支持。被告吕玲梅在经营新明远商贸公司过程中，其个人财产与公司财产混同，且本案原告的15万元款项系汇入吕玲梅个人账户，故对于原告要求被告吕玲梅退还15万元及逾期利息损失承担连带责任的诉讼请求，予以支持。对于被告辩称原告的相关行为造成了公司损失，及在原告处尚有公司应收账款或者单据未交还的，属于其他法律关系，被告可以通过其他途径进行救济。 根据《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、之规定，判决如下： 一、解除原告童伟明与被告兰溪市新明远商贸有限公司于2019年8月16日签订的《明远商贸股份合作协议》； 二、被告兰溪市新明远商贸有限公司在本判决生效后十日内退还原告童伟明款项人民币150000元及逾期利息损失（自2020年10月27日起按同期全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计付至实际履行之日止）； 三、被告吕玲梅对上述被告兰溪市新明远商贸有限公司第二项承担连带清偿责任。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费1650元（已减半收取），保全费1270元，合计2920元，由被告兰溪市新明远商贸有限公司负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于浙江省金华市中级人民法院。 审判员  唐肖琴 二〇二〇年十二月二十一日 书记员  张若瑶