河南省安阳市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）豫05民终5488号上诉人（原审被告）：李运明，男，1955年4月23日出生，汉族，住安阳市龙安区。委托诉讼代理人：于合金，北京道川律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：谢伟伟，男，1992年11月1日出生，汉族，住安阳市龙安区。委托诉讼代理人：张志红，河南帮帮律师事务所律师。委托诉讼代理人：徐永红，河南帮帮律师事务所实习律师。上诉人李运明因与被上诉人谢伟伟合同纠纷一案，不服河南省安阳市龙安区人民法院（2020）豫0506民初1226号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年11月13日立案受理后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。上诉人李运明上诉请求：1、请求撤销原审判决,改判驳回被上诉人的诉讼请求或发回重审。2、由被上诉人承担一、二审诉讼费用。事实与理由:1、一审程序违法,剥夺了上诉人的诉讼权利。一审中上诉人提出反诉，一审法院开具的收费金额按反诉标的金额收费,未按照《诉讼费用缴纳办法》第18条规定减半收取反诉费,一审以上诉人逾期未交诉讼费用为由裁定按上诉人撤回反诉处理系适用法律错误。一审法院没有经过正式开庭而直接判决。2、9月8日的询问笔录是双方真实意愿,应该以此为据确定违约责任。3、《公司转让协议》带有欺诈性，属于无效协议。电炉是生产设备的主体,电炉不能用,上诉人就无法实现协议签订的目的。4、一审法院9月8日调解时,被上诉人对原银行账户没有注销、小变压器没有移交、用电手续未变更、税务登记变更没有完成,均予以认可,当庭承诺随叫随到配合变更。充分证明被上诉人已经违约在先。5、至现在小变压器未交还,元素分析仪未交付。被上诉人以公司名称和法人代表已更换为名,拒不配合办理其他有关手续的变更,至今上诉人没法在银行开户。6、在《公司转让协议》签订前后,被上诉人堵门闹事,严重影响了上诉人声誉和正常工作,违背了签订该协议的意愿。上诉人不知道原天华铸造公司还有多少隐形债务,上诉人为了保护上诉人的利益要求公示公司转让情况并期满后付清余款,上诉人认为公示是非常必要的,被上诉人以工商局说不用公示为由不去公示。工商局说不用公示指的是变更名称和法人代表不用公示,与上诉人要求的公示根本不是一回事。7、上诉人在7月14日给付被上诉人20万元时,言明用于被上诉人偿还原公司建行贷款及原公司欠工人工资款后,依照公司移交进程,陆续还清余款。但被上诉人只还了建行贷款,所欠工人工资一分未还,被上诉人企图让上诉人一次还清被上诉人款项,而把原公司的债务甩锅给上诉人。龙安区人民法院十月二十日给上诉人下达的裁定书:“冻结被申请人谢伟伟对李运明的债权95000元,李运明不得向谢伟伟支付”,以及许多工人因向被上诉人追要工资到龙安区人民法院起诉,就可说明问题。综上所述,由于被上诉人的违约在先,致使合同目的无法实现,付清余款的时间又不明确以及多种原因,造成上诉人不付清余款也是情理之中,一审判决全部支持被上诉人的诉讼请求,于理不通,于法无据。8、一审判决书错别字多。谢伟伟辩称，1、上诉人作为被告在一审时提起反诉,收到缴纳诉讼费用通知后,未在规定时间内缴纳反诉费用,属于其对自己权利的放弃。一审法院对其按照撤回反诉处理程序合法。2、本案一审经过了公开开庭审理,充分保障了诉讼参与人的合法权益。对本案的争议,承办法官在了解到原被告双方之间系亲戚关系后,根据原被告双方的要求,本着调解的原则,2020年9月8日下午,在法庭组织下,法庭以询问笔录的方式进行了调解。并定于9月11日下午3点开庭。2020年9月11日下午,一审法院开庭审理本案。庭审结束后,承办法官又多次电话联系双方组织调解工作，调解未果。之后又经过一个月左右的时间,才收到法院判决书。因此,一审法院审理本案程序合法。3、本案争议为合同纠纷,双方当事人诉争对象是《公司转让协议》。对协议双方是否违约,需要以协议记载的内容进行判断。法院在开庭审理时,也是针对《公司转让协议》的相关内容进行的审查。综上所述,答辩人认为,一审法院认定事实清楚,适用法律正确。原告谢伟伟向一审法院提出诉讼请求：1、判令被告李运明立即支付原告公司转让款550000元并承担违约金200000元；2.本案诉讼费用由被告负担。一审法院认定事实：原告谢伟伟系安阳市天华铸造有限公司法定代表人及全资出资人。2019年6月24日原、被告签订合伙协议后，被告李运明参与了生产经营活动。2020年7月30日，原告谢伟伟与被告李运明签订了《公司转让协议》，原告将安阳市天华铸造有限公司转让给被告。其中，协议第四条约定“李运明（乙方）给付甲方（谢伟伟）168万元，扣除折抵款项后，李运明再付谢伟伟950000元”。同时根据协议第六条约定“本协议签订后当天甲方将所有设备设施、备件及有关证件手续一次交清，可登记造册，交接完后，乙方可付给甲方定金200000元。当企业名称和法人代表变更后再付550000元。当天华铸造有限公司变更转让后企业名称和法人代表登报公示期满后付清余款，如不需登报公示，企业名称和法人代表更换后即可付余款。”被告李运明按照协议约定，在2020年6月30日至7月24日期间，共计支付原告定金及转让款400000元。2020年7月10日，原告配合被告将公司企业名称和法人代表按照约定全部变更完毕，被告李运明取得了变更后的公司营业执照。后原告多次给被告联系，要求被告按照协议约定给付剩余550000元，被告推诿未付，原告遂向法院起诉。原告起诉后，被告李运明提起了反诉请求，因为在法定期限内未缴纳诉讼费用，一审法院依法裁定，按被告李运明撤回反诉处理。一审法院认为，原告谢伟伟与被告李运明双方签订的《公司转让协议》系双方的真实意思表示，不违反法律规定，系有效合同，应当予以履行。原告已经按照协议约定，将所有设备设施、备件及有关证件手续一次交清，登记造册，被告已经签字接收，并支付了定金200000元及转让费200000元。根据协议约定，在企业名称和法人代表变更后再付550000元，双方已经办理了相关手续，企业名称变更为安阳市明信铸造有限公司，法定代表人已经变更为李运明，被告应当按照协议约定支付550000元转让费，故原告的该项诉求，法院予以支持。被告以多次找原告要求移交变压器、完善变更税务登记证、用电户头、注销原公司银行账户、环评手续原告不配合办理等理由，辩称原告未按协议履行完责任，拒绝支付550000元转让款，因其已经签字接收，并支付了相应定金，应视为被告认可已经接收，符合双方协议约定的付款条件，故其辩解理由法院不予采纳。2020年7月10日，原、被告已经按照双方的协议，办理了企业及法定代表人变更手续，但被告至今未按照约定支付转让款，故根据协议约定，被告应支付原告200000元违约金，原告的该项诉求法院予以支持。依据《中华人民共和国合同法》第八条、第一百零七条、第一百一十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十二条，判决：被告李运明在本判决生效之日起10日内支付原告谢伟伟转让款550000元及违约金200000元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费减半收取5650元，由被告李运明负担。本院二审审理对一审法院查明的事实予以确认。另查明：1、双方系亲戚关系，上诉人称谢伟伟系上诉人姑姑女儿的孙子。2、双方在签订公司转让协议之后未对相关设备登记造册。本院认为，关于双方签订的公司转让协议的效力。《中华人民共和国合同法》第四十四条规定：依法成立的合同，自成立时生效。安阳市天华铸造有限公司系谢伟伟一人独资的有限责任公司，谢伟伟将该公司整体转让给李运明，双方签订了公司转让协议，该协议系双方的真实意思表示，不违反法律规定，系有效合同。上诉人主张该协议受到欺诈而无效，因上诉人在签订公司转让协议之前即以合伙人的身份参与公司经营，理应了解公司的相关情况，故上诉人主张签订案涉协议系受到欺诈的证据不足，本院不予采信。关于公司转让协议的履行，《中华人民共和国合同法》第六十条规定：当事人应当按照约定全面履行自己的义务。公司转让协议约定上诉人李运明应再付被上诉人谢伟伟95万元即可，同时还约定“本协议签订后当天甲方将所有设备设施、备件及有关证件手续一次交清，可登记造册，交接完后，乙方可付给甲方定金200000元。在企业名称和法人代表变更后再付550000元，当天华铸造有限公司变更转让后企业名称和法人代表登报公示期满后付清余款，如不需登报公示，企业名称和法人代表更换后即可付余款”。在2020年6月30日至7月24日期间，上诉人共计支付被上诉人定金及转让款400000元。2020年7月10日，公司名称和法人代表进行了工商登记变更，现公司已由上诉人经营，但上诉人未按照公司转让协议约定的时间支付转让款，故上诉人应按照公司转让协议的约定向被上诉人支付剩余的转让款550000元。关于违约责任。上诉人支付转让款是其主要的合同义务，上诉人未按约定履行付款义务构成严重违约，应承担违约责任。上诉人主张被上诉人也存在违约的理由没有合同和法律依据，本院不予采信。但双方协议约定的20万元违约金过分高于造成的损失，且双方协议中关于办理税务、用电、银行账号等手续过户的约定不具体，双方本系亲戚，在具体履行中又缺乏沟通导致矛盾扩大，故本院对违约金的数额依法予以调整。综合考虑案情，参照民间借贷利息的保护范围，本院确定上诉人应支付给被上诉人违约金50000元。关于上诉人上诉的程序问题，上诉人是对本案一审判决提出的上诉，故一审关于上诉人反诉的裁定不属于本案二审审理范围。上诉人主张一审未开庭审理与事实不符，经审查，一审经过开庭审理，上诉人该项上诉理由不能成立。综上，一审判决认定基本事实清楚，但一审判决对违约金的认定适用法律不当，本院予以纠正。依照《中华人民共和国合同法》第一百一十三条、第一百一十四条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下：一、撤销河南省安阳市龙安区人民法院（2020）豫0506民初1226号民事判决；二、李运明在本判决生效之日起十日内支付谢伟伟转让款550000元及违约金50000元。三、驳回谢伟伟的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费减半收取5650元，由李运明负担。二审案件受理费9800元，由上诉人李运明负担。本判决为终审判决。审判长  魏文联审判员  杨 晓审判员  苗 飞二〇二〇年十二月四日书记员  张红阳