广东省深圳市中级人民法院刑 事 裁 定 书(2020)粤03刑终2184号原公诉机关深圳市龙岗区人民检察院。上诉人（原审被告人）郑某某，男，1988年2月16日出生，汉族，大专文化，户籍所在地湖北省宜昌市秭归县，曾因犯故意伤害罪于2016年9月28日被深圳市宝安区人民法院判处有期徒刑六个月，缓刑一年。因本案于2019年9月28日被羁押，同日被刑事拘留，同年10月24日被逮捕。现羁押于深圳市龙岗区看守所。辩护人陈国文，广东粤宁律师事务所律师。原审被告人吴某某，男，因本案于2019年9月28日被羁押，同日被刑事拘留，同年10月24日被逮捕。现羁押于深圳市龙岗区看守所。原审被告人唐某某，女，因本案于2019年9月28日被羁押，同日被刑事拘留，同年10月24日被逮捕。现羁押于深圳市龙岗区看守所。原审被告人唐某，男，曾因犯妨害信用卡管理罪于2018年6月9日被四川省达州市达州区人民法院判处有期徒刑六个月，2018年7月11日刑满释放。因本案于2019年9月28日被羁押，同日被刑事拘留，同年10月24日被逮捕。现羁押于深圳市龙岗区看守所。原审被告人覃某某，女，因本案于2019年9月28日被羁押，同日被刑事拘留，同年10月24日被逮捕。现羁押于深圳市龙岗区看守所。辩护人杜姗姗，万商天勤（深圳）律师事务所律师。原审被告人付某，男，曾因犯职务侵占罪于2011年9月20日被深圳市宝安区人民法院判处有期徒刑八个月，2012年1月26日刑满释放。因本案于2019年9月28日被羁押，同日被刑事拘留，同年10月24日被逮捕。现羁押于深圳市龙岗区看守所。深圳市龙岗区人民法院审理深圳市龙岗区人民检察院指控原审被告人吴某某、唐某某、郑某某、唐某、覃某某、付某犯诈骗罪、欺骗他人吸毒罪一案，于2020年9月9日作出（2020）粤0307刑初1539号刑事判决。宣判后，原审被告人不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，查阅上诉人郑某某的上诉理由，并讯问了上诉人，听取了辩护人意见，认为本案事实清楚，决定以不开庭的方式审理本案。现已审理终结。原判认定，被告人吴某某、唐某某、唐某、覃某某、付某、郑某某组成较为固定的犯罪团伙，采取由团伙成员邀约认识的被害人吃饭，在吃饭过程中由吴某某在被害人喝的酒中投入含甲基苯丙胺（冰毒）成分的混合物，由唐某某、覃某某等人向被害人倒酒和劝酒，被害人酒后意识不清，然后由吴某某、唐某、付某、郑某某等人和被害人打麻将、赌“三公”、“扎金花”赌博的方式骗取被害人钱财，骗得的财物由唐某某统一收取和分配。1.2019年8月5日0时许，吴某某、唐某某、郑某某、覃某某、付某采取上述方式在深圳市宝安区谋餐馆骗取被害人王某人民币57000元，所得财物由被告人按事先约定的比例分配。经鉴定，王某体内含有甲基苯丙胺（冰毒）成分。2.2019年9月19日晚，吴某某、唐某某、郑某某、唐某、付某采取上述方式在深圳市龙华区餐饮店骗取被害人唐某某1人民币12000元，唐某某1发现自己可能被骗后报警，郑某某退还给唐某某1人民币12000元。经鉴定，王某体内含有甲基苯丙胺（冰毒）成分。3.2019年9月20日晚，吴某某、唐某某、郑某某、唐某、覃某某、付某采取上述方式在深圳市大鹏新区某酒店骗取被害人徐某某人民币14000元，所得财物由被告人按事先约定的比例分配。经鉴定，徐某某体内含有甲基苯丙胺（冰毒）成分。2019年9月27日，被告人吴某某被公安机关抓获时，公安机关从吴某某驾驶小轿车（粤Ｂ×××**）上扣押油状液体一瓶。经鉴定，从油状液体中检出甲基苯丙胺（冰毒）成分。另查明，被告人吴某某的家属代为赔偿被害人王某人民币57000元、赔偿被害人徐某某人民币14000元，二被害人表示谅解上述六名被告人。原判认定上述事实的证据有身份信息、抓获经过、转账记录、情况说明等物证、书证，证人王某华的证言，被害人徐某某、唐某某1、王某的陈述，被告人吴某某、唐某某、郑某某、唐某、覃某某、付某的供述和辩解，检验报告，现场勘查笔录及照片、辨认笔录现场及讯问录像。原判认为，被告人吴某某、唐某某、郑某某、付某无法国家法律，欺骗他人吸毒，情节严重，其行为已构成欺骗他人吸毒罪；被告人唐某、覃某某无视国家法律，欺骗他人吸毒，其行为已构成欺骗他人吸毒罪；被告人吴某某、唐某某、郑某某、唐某、覃某某、付某采取虚构事实，隐瞒真相的方法骗取他人财物，数额较大，其行为已构成诈骗罪，依法应数罪并罚。被告人唐某曾因故意犯罪被判处有期徒刑以上刑罚，刑满释放后五年内又犯应当判处有期徒刑以上刑罚，系累犯，依法应当从重处罚。在共同犯罪中，被告人吴某某、唐某某、郑某某起主要作用，是主犯；被告人付某、唐某、覃某某起次要作用，系从犯，依法应当减轻、从轻处罚。本案被告人均能认罪，依法可以从轻处罚；鉴于被告人吴某某的家属代为赔偿被害人的经济损失，被害人对本案六名被告人均表示谅解，在量刑时予以考量。依照《中华人民共和国刑法》第三百五十三条第一款、第二百六十六条、第二十五条第一款、第二十六条、第二十七条、第五十二条、第五十三条、第六十四条、第六十五条第一款、第六十七条第三款、第六十九条之规定，作出判决：一、被告人吴某某犯欺骗他人吸毒罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币五千元；犯诈骗罪，判处有期徒刑二年，并处罚金人民币一万元；数罪并罚，决定执行有期徒刑四年八个月，并处罚金人民币一万五千元；二、被告人唐某某犯欺骗他人吸毒罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币五千元；犯诈骗罪，判处有期徒刑二年，并处罚金人民币一万元；数罪并罚，决定执行有期徒刑四年六个月，并处罚金人民币一万五千元；三、被告人郑某某犯欺骗他人吸毒罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币五千元；犯诈骗罪，判处有期徒刑二年二个月，并处罚金人民币一万元；数罪并罚，决定执行有期徒刑四年十个月，并处罚金人民币一万五千元；四、被告人唐某犯欺骗他人吸毒罪，判处有期徒刑一年二个月，并处罚金人民币三千元；犯诈骗罪，判处有期徒刑一年一个月，并处罚金人民币五千元；数罪并罚，决定执行有期徒刑二年，并处罚金人民币八千元；五、被告人覃某某犯欺骗他人吸毒罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币三千元；犯诈骗罪，判处有期徒刑一年十个月，并处罚金人民币一万元；数罪并罚，决定执行有期徒刑二年六个月，并处罚金人民币一万三千元；六、被告人付某犯欺骗他人吸毒罪，判处有期徒刑一年十个月，并处罚金人民币五千元；犯诈骗罪，判处有期徒刑二年，并处罚金人民币一万元；决定执行有期徒刑三年六个月，并处罚金人民币一万五千元；七、随案移送手机六部，依法予以没收；八、随案移送小汽车一辆，依法返还权利人。上诉人郑某某上诉理由及辩护人的辩护意见是：关于本案的定性问题，对于原判认定欺骗他人吸毒罪无异议，但认定诈骗罪不妥，多位受害人均是有赌博故意，并非每局有抽“老千”，受害人意识比较清楚，故一审认定两个罪名不当。本案欺骗他人吸毒，但并没有造成受害人案发后再吸毒，应属未遂，且上诉人郑某某应属从犯；在第一单犯罪中，郑某某虽有参入，但只知抽老千的事情，不知道还有涉及欺骗吸毒的事；郑某某患有重大疾病。综上，原判量刑过重，请求二审法院从轻处罚。经审理查明，原判认定犯罪事实清楚，证据确实、充分，所采用证据均经原审庭审举证、质证，经本院审理并未发生变化，本院予以确认。本院认为，上诉人郑某某及原审被告人吴某某、唐某某、付某无视国家法律，欺骗他人吸毒，情节严重，其行为已构成欺骗他人吸毒罪；原审被告人唐某、覃某某无视国家法律，欺骗他人吸毒，其行为已构成欺骗他人吸毒罪；上诉人郑某某及原审被告人吴某某、唐某某、唐某、覃某某、付某采取虚构事实，隐瞒真相的方法骗取他人财物，数额较大，其行为已构成诈骗罪，依法应数罪并罚。在共同犯罪中，吴某某、唐某某、郑某某起主要作用，是主犯；付某、唐某、覃某某是从犯，依法予以从轻、减轻处罚。被害人对郑某某及其他原审被告人均表示谅解，在量刑时予以考量。唐某系累犯，依法应当从重处罚。关于上诉人郑某某的上诉理由及辩护人的辩护意见，经查：1.上诉人郑某某及同案人员多次在被害人不知情的情况下将毒品甲基苯丙胺投入被害人酒中，在被害人意识不清的情况下和被害人打麻将、赌“三公”、“扎金花”等赌博方式合谋骗取被害人的财物。2.上诉人郑某某及同案人员实施的欺骗他人吸毒及诈骗行为虽然存在手段与目的牵连，但两种行为侵犯不同的法益，具有不同的社会危害性，应以欺骗他人吸毒罪及诈骗罪分别定罪处罚。关于第一单犯罪，上诉人郑某某一审审理时对该单事实无异议，有本案被害人及同案人员的指认等证据予以证实，足以认定；3.上诉人郑某某在共同犯罪中所起作用积极，依法应当认定为主犯，且是犯罪既遂，原判根据上诉人郑某某的犯罪事实、情节，对于社会的危害程度及归案后的认罪、悔罪表现及前科情况，定罪量刑适当。综上，上诉人郑某某的上诉理由及辩护人的辩护意见不能成立，不予采纳。综上，原审判决认定的犯罪事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项之规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审判长 涂 俊 峰审判员 王 恩 建审判员 张   薇二〇二〇年十二月八日书记员 赖英（兼）附相关法律条文：《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。