文书内容江苏省镇江市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）苏11民终2969号上诉人（原审被告）：镇江海盛电子科技有限公司，住所地镇江市丹徒区辛丰镇工业园区。法定代表人：蔡兴荣，该公司经理。委托诉讼代理人：马世强，江苏江成律师事务所律师。委托诉讼代理人：顾馨倩，江苏江成律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：王春梅，女，1965年9月10日出生，住镇江市丹徒区辛丰镇。委托诉讼代理人：吴培宽，江苏中坚汇律师事务所律师。委托诉讼代理人：李雪，江苏中坚汇师事务所律师。上诉人镇江海盛电子科技有限公司（以下简称海盛公司）因与被上诉人王春梅提供劳务者受害责任纠纷一案，不服镇江市丹徒区人民法院（2020）苏1112民初1324号民事判决，向本院提起上诉。本院2020年9月24日立案受理后，依法组成合议庭对本案进行了审理。现已审理终结。海盛公司上诉请求：1、撤销原审判决，发回重审或依法改判；2、诉讼费由被上诉人承担。事实及理由：一、原审判决事实认定错误。1、被上诉人是通过上诉人的招工广告进入上诉人单位工作的。工作没有几天，被上诉人因操作失误导致工伤。因被上诉人已年满50周岁，且无退休金，根据《江苏省劳动人事争议疑难问题研讨会纪要【2017】1号》的规定应按劳动关系特殊情形处理。本案不属于提供劳务者受害责任纠纷，双方系劳动合同关系而非雇用关系，应作劳动关系纠纷处理。2、—审认为王春梅因在海盛公司工作中受伤，但未被认定为工伤，其选择按照提供劳务者受害责任纠纷提起民事诉讼，符合法律规定错误。根据镇江市丹徒区人力资源和社会保障局作出的《不予受理决定书》，王春梅并非未被认定为工伤，王春梅不服不予受理决定，可依法向镇江市人社局或丹徒区人民政府申请行政复议，也可以在六个月内向润州区人民法院提起行政诉讼。不可选择按照提供劳务者受害责任纠纷提起民事诉讼。3、王春梅于2019年10月8日第一次向法院提起诉讼，后于2019年12月13日申请撤诉，王春梅如立即申请仲裁，该期限在一年时效内。但王春梅故意拖延时间，直到2020年5月27日才向社保局申请工伤认定，错过了一年的申请时效，怠于行使自己的权利，王春梅应当承担对其不利的法律后果。4、原审法院以王春梅提交的南京金陵司法鉴定所《司法鉴定意见书》作为本案的赔偿依据错误，应以王春梅劳动能力等级鉴定作为赔偿依据。二、原审判决适用法律错误。1、因双方是劳动关系，王春梅受伤系工伤，应适用劳动争议仲裁前置程序，穷尽办法后仍无法获得赔偿，才可以向法院进行诉讼，诉讼的赔偿清单不应按照人损的赔偿标准来计算，应参照《工伤保险条例》的有关规定进行赔偿。原审法院认为被上诉人有“选择权”，适用法律错误。2、王春梅在工作中操作不慎导致工伤，其存在重大过错，应当承担相应的法律责任。原审判决上诉人承担全部赔偿责任，违反了公平、公正原则。三、原审审理程序违法。根据镇江市丹徒区人力资源和社会保障局作出的《不予受理决定书》，当事人对工伤认定不服的，可以通过行政复议或行政诉讼程序撤销。原审法院受理本案错误。被上诉人王春梅答辩称：原审认定事实清楚，适用法律正确，请求驳回上诉。王春梅向原审法院起诉请求：1、海盛公司赔偿王春梅各项损失合计133576元（其中医疗费2706元、住院伙食补助费550元、营养费1500元、护理费4500元、误工费10500元、残疾赔偿金104920元、精神损害抚慰金5000元、鉴定费2900元、交通费1000元）；2、海盛公司承担本案诉讼费用。原审法院认定事实：王春梅于2019年2月14日到海盛公司处工作（操作工），2月21日下午，王春梅工作过程中右手拇指被机器绞伤。事发后，王春梅被送往练湖社区卫生服务中心治疗，被诊断为：右拇指开放性外伤，并行右拇指清创+关节融合内固定+神经、肌腱、韧带、血管吻合修复+石膏外固定术，于同年2月28日出院；同年7月6日，王春梅又前往湖社区卫生服务中心治疗，并行右拇指切开+骨折内固定取出术+肌腱松解术，后于同年7月8日出院。海盛公司为王春梅支付了部分医疗费，但未向王春梅发放过工资。另查明，2019年10月8日，王春梅通过诉讼向海盛公司主张赔偿[案号：(2020)苏1112民初1324号]。审理中，本院根据王春梅的申请依法委托南京金陵司法鉴定所对其损伤进行司法鉴定，鉴定意见为：王春梅手功能丧失分值〉10分构成十级伤残，其误工期限以90日为宜、护理期限以30日为宜、营养期限以30日为宜。庭审中，海盛公司提出王春梅属于工伤，应先进行工伤认定、劳动能力鉴定、劳动仲裁前置。之后，王春梅撤诉，本院裁定予以准许。2020年5月27日，王春梅向社保局申请工伤认定，6月3日，社保局作出《工伤认定申请不予受理决定书》，以王春梅提出工伤认定申请的时间距离其事故伤害发生之日已超过1年，且不存在法定阻却事由，不符合《工伤保险条例》第十七条第二款规定的受理条件为由，不予受理。王春梅的各项损失，本院依据王春梅提供的证据及有关法律法规，作如下认定：1、医疗费2706元（海盛公司支付的除外），海盛公司无异议，本院予以确认；2、住院伙食补助费按照40元/天标准计算11天为440元；3、营养费，按照35元/天标准计算30天为1050元；4、护理费依据王春梅的伤情，酌情按照100元/天标准计算30天为3000元；5、王春梅主张误工费按照3500元/月计算90天为10500元，该标准未超过上一年度江苏省城镇私营单位就业人员平均工资，本院予以支持；6、残疾赔偿金104920元；7、精神损害抚慰金5000元；8、交通费酌定为500元；上述损失合计128116元。原审法院认为：根据《工伤保险条例》第十七条规定，职工发生事故伤害，所在单位应当自事故伤害发生之日起30日内，向统筹地区社会保险行政部门提出工伤认定申请。用人单位未按前款规定提出工伤认定申请的，工伤职工或者其亲属、工会组织在事故伤害发生之日起１年内，可以直接向用人单位所在地统筹地区社会保险行政部门提出工伤认定申请。该条规定所设定的工伤认定申请程序及时效目的是对获取工伤保险待遇在程序上作规范，对于用人单位而言，在规定时间内申请工伤认定是义务，对于劳动者而言，则是权力。本案中，王春梅在海盛公司工作时受伤，海盛公司未按照规定为王春梅提出工伤申请，后王春梅申请工伤认定被社保局决定不予受理。因王春梅受伤未被认定为工伤，故海盛公司要求按照工伤进行赔偿的请求，于法无据，本院不予支持。用人单位和劳动者均未在法定期限内申请工伤，劳动者丧失工伤认定的行政救济，但并非丧失按照民事侵权关系获得民事赔偿的司法救济。王春梅因在海盛公司工作中受伤，但未被认定为工伤，其选择按照提供劳务者受害责任纠纷提起民事诉讼，符合法律规定。根据相关法律规定，雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任，该规定采纳了无过错责任归责原则。本案中，王春梅作为雇员在海盛公司工作过程中受伤，海盛公司作为雇主应当承担赔偿责任。王春梅的损失共计128116元，该损失应由海盛公司予以赔偿。海盛公司提出王春梅在工作中存在一定的失误，亦应承担部分责任的辩称意见，于法无据，本院不予采纳。原审判决：海盛公司于本判决生效后十日内赔偿王春梅各项损失合计128116元。案件受理费1068元，减半收取为534元、鉴定费2900元，合计3434元，由海盛公司负担。本院对原审查明的事实予以确认。本院认为：2019年2月14日王春梅在海盛公司工作过程中右手拇指被机器绞伤，根据医院的治疗资料记载王春梅受伤较为严重，海盛公司没有根据《工伤保险条例》第十七条规定，自事故伤害发生之日起30日内，向社会保险行政部门提出工伤认定申请违反了法律的规定。虽然后来王春梅没有申请工伤认定，但不影响王春梅向海盛公司主张权利，原审判决海盛公司承担赔偿责任符合法律规定。综上，上诉人海盛公司的上诉理由不能成立，应予驳回。原审判决正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费1068元，由上诉人海盛公司负担。本判决为终审判决。审判长  冷德华审判员  黄 甦审判员  杨道骏二〇二〇年十二月二十二日书记员  王思倩