四川省高级人民法院 执 行 裁 定 书 （2020）川执复373号 复议申请人（申请执行人）：甘肃第七建设集团股份有限公司，住所地甘肃省兰州市城关区平凉路**。 法定代表人：冯勇慧，董事长。 委托诉讼代理人：王一成，北京大成（兰州）律师事务所律师。 委托诉讼代理人：李才千，北京大成（兰州）律师事务所律师。 案外人（异议人）：冯顺修，男，1944年5月3日出生，汉族，住四川省西充县。 案外人（异议人）：刘小慧，女，1972年3月20日出生，汉族，住四川省南充市顺庆区。 委托诉讼代理人：杨旭东，四川兴恒平律师事务所律师。 被执行人：四川鹏泰建设有限责任公司，住，住所地四川省西充县晋城镇晋城大道五段/div> 法定代表人：李凤翔，董事长。 复议申请人甘肃第七建设集团股份有限公司（以下简称甘肃七建）不服四川省南充市中级人民法院（2019）川13执异167号执行裁定，向本院申请复议，本院受理后，依法组成合议庭进行审查，现已审查终结。 四川省南充市中级人民法院在执行申请执行人甘肃七建与被执行人四川鹏泰建设有限责任公司（以下简称鹏泰公司）建设工程施工合同纠纷一案中，案外人冯顺修、刘小慧不服该院作出的（2019）川13执187号执行裁定，向该院提出执行异议。 冯顺修、刘小慧的异议请求：撤销四川省南充市中级人民法院作出的（2019）川13执187号执行裁定，解除对其所有的位于四川省蓬安县××镇××路××号（滨江水岸）Ｂ幢2层2-1号［产权证号：川（2018）蓬安县不动产权第0002452号、面积为319.35平方米］、Ｂ幢2层2号［产权证号：川（2018）蓬安县不动产权第0002185号、面积为320.84平方米］的商业服务用房（以下简称案涉房屋）的查封，并中止对该房屋进行评估、拍卖。事实及理由：2013年1月2日，异议人与鹏泰公司订立了《商品房买卖合同》，约定购买案涉房屋。合同订立后，冯顺修、刘小慧支付了全部购房款240万元，并已实际占有案涉房屋，未办证的原因不是异议人所致，对案涉房屋的查封侵害了异议人合法财产权益，应予撤销。 四川省南充市中级人民法院查明，2013年1月2日，贾某与冯顺修、刘小慧、李从军订立合伙购房协议，约定共同购买鹏泰公司开发的滨江水岸Ａ、Ｂ幢二楼全部商品房，总价480万元。冯顺修在订立合同当天已支付定金100万元，其应付的余款140万元支付给贾某。2013年1月2日，案涉《商品房买卖合同》约定贾某购买滨江水岸Ａ、Ｂ幢第二层所有房屋，建筑面积单价每平方4000元，总价480万元。签订合同时，买受人支付订金100万元，余款在2013年元月20日左右支付379万元，余款1万元在交付房产证和土地使用证时支付。该合同由鹏泰公司滨江水岸项目部签章，李风翱、白朝仲和贾某签字。2013年1月2日、2013年1月21日，鹏泰公司滨江水岸项目部给贾某分别出具了100万元和140万元的收款收据，其中2013年1月2日收据载明内容是Ａ、Ｂ幢二楼营业房定金。2013年1月21日，贾某给李凤翱个人账户分别转款360万元和20万元。贾某的银行账户流水亦载明前述转款事实。鹏泰公司滨江水岸项目部领钥匙登记表载明2014年10月24日向冯顺修、贾某、刘小慧交付了滨江水岸Ｂ-2-1、Ｂ-2-2、Ａ-2-1钥匙。蓬安县住房和城乡建设局2019年10月23日出具的签具有“该项目建设单位于2017年1月3日提出竣工验收备案，我局于2017年1月3日办理该项目竣工验收备案”、“更改时间为准确备案时间，与存档资料一致”内容的滨江水岸项目的竣工验收备案书。 2013年1月2日，案涉《商品房买卖合同》约定冯顺修购买滨江水岸Ｂ幢第二层所有房屋，建筑面积约600平方米，建筑面积单价每平方4000元，总价240万元。签订合同时，买受人支付订金100万元，余款在2013年1月20日左右支付140万元。该合同由鹏泰公司滨江水岸项目部签章，李风翱、白朝仲和冯顺修、刘小慧签字。2013年1月2日，冯顺修通过其个人账户向李凤翱尾号3241的银行账户转账100万元。2013年1月21日，贾某给李凤翱个人账房分别转款360万元和20万元。贾某的银行账户流水亦载明前述转款事实。贾某作证称其当初想买滨江水岸Ａ、Ｂ幢二楼营业房作为固定资产投资，后面其姑爷冯顺修想买一半，其2013年1月21日转款380万元中，有140万元系帮冯顺修支付的房款。冯顺修当天给了其120万元，余下的20万元于2013年3月14日转给她了。鹏泰公司滨江水岸项目部领钥匙登记表载明2014年10月24日向冯顺修、刘小慧交付了滨江水岸Ｂ-2-1、Ｂ-2-2、Ａ-2-1钥匙。蓬安县住房和城乡建设局2019年10月23日出具的签具有“该项目建设单位于2017年1月3日提出竣工验收备案，我局于2017年1月3日办理该项目竣工验收备案”、“更改时间为准确备案时间，与存档资料一致”内容的滨江水岸项目的竣工验收备案书。四川省南充市中级人民法院于2019年8月1日作出（2019）川13执187号执行裁定，并于2019年8月2日查封案涉房屋。 四川省南充市中级人民法院认为，根据《最高人民法关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第二十八条“金钱债权执行中，买受人对登记在被执行人名下的不动产提出异议，符合下列情形且其权利能够排除执行的，人民法院应予支持：（一）在人民法院查封之前已签订合法有效的书面买卖合同；（二）在人民法院查封之前已合法占有该不动产；（三）已支付全部价款，或者已按照合同约定支付部分价款且将剩余价款按照人民法院的要求交付执行；（四）非因买受人自身原因未办理过户登记”之规定，由于冯顺修、刘小慧在该院查封案涉房屋之前已与鹏泰公司订立了书面买房合同，已经支付全部购房款，且合法占有案涉房屋。虽然，案涉房屋尚未办理过户登记，但从蓬安县住房和城乡建设局出具的滨江水岸项目的竣工验收备案书的时间说明来看，不是冯顺修、刘小慧个人原因所造成，故二人在甘肃七建申请执行鹏泰公司建设工程施工合同纠纷一案中，对该院对案涉房屋查封行为提出撤销的异议理由成立，该院应予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十五条“当事人认为执行行为违反法律规定的，可以向负责执行的人民法院提出书面异议。当事人、利害关系人提出书面异议的，人民法院应当自收到书面异议之日起十五日内审查，理由成立的，裁定撤销或者改正；理由不成立的，裁定驳回。当事人、利害关系人对裁定不服的，可以自裁定送达之日起十日内向上一级人民法院申请复议”之规定，该院于2019年12月13日作出（2019）川13执异167号执行裁定：撤销该院（2019）川13执187号执行裁定及相应协助执行通知书。 甘肃七建向本院申请复议称，请求：撤销四川省南充市中级人民法院（2019）川13执异167号执行裁定；恢复对四川省蓬安县××镇××路××号（滨江水岸）Ｂ幢2层2-1号、Ｂ幢2层2号房屋的查封。事实和理由：原审法院作出的（2019）川13执异167号执行裁定事实不清，证据不足。原审法院在（2019）川13执异167号执行裁定中写到“本院认为，冯顺修、刘小慧合法占有案涉房屋”以及“案涉房屋尚未办理过户登记，但不是冯顺修、刘小慧的个人原因所造成”，没有事实依据，原审法院事实认定错误。案外人冯顺修、刘小慧没有实际占有案涉房屋，也没有确凿证据证明存在非因自身原因未办理过户登记手续的事实。综上，根据《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第二十八条之规定，申请复议，请求撤销异议裁定，恢复执行。 本院查明的事实与四川省南充市中级人民法院查明的事实基本一致。另查明，1.异议人冯顺修、刘小慧提交给执行法院的《执行异议申请书》载明“综上所述，异议人依据《民事诉讼法》第二百二十五条、二百二十七条，《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第二十八条等法律规定，特向贵院提出异议，请求……”2.四川省南充市中级人民法院（2019）川13执异167号执行裁定载明：“不服本裁定，可以自本裁定书送达之日起十日内，向四川省高级人民法院申请复议。” 本院认为，本案系民事执行中案外人提出异议，依据《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第八条第一款“案外人基于实体权利既对执行标的提出排除执行异议又作为利害关系人提出执行行为异议的，人民法院应当依照民事诉讼法第二百二十七条规定进行审查”之规定，本案应适应《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十七条规定进行审查。依据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十七条“执行过程中，案外人对执行标的提出书面异议的，人民法院应当自收到书面异议之日起十五日内审查，理由成立的，裁定中止对该标的的执行；理由不成立的，裁定驳回。案外人、当事人对裁定不服，认为原判决、裁定错误的，依照审判监督程序办理；与原判决、裁定无关的，可以自裁定送达之日起十五日内向人民法院提起诉讼”之规定，当事人不服异议裁定，应向人民法院提起诉讼。四川省南充市中级人民法院依据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十五条审查并赋予当事人申请复议权，属于适用法律错误。依据《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第二十三条第一款第五项“异议裁定对应当适用民事诉讼法第二百二十七条规定审查处理的异议，错误适用民事诉讼法第二百二十五条规定审查处理的，裁定撤销异议裁定,发回作出裁定的人民法院重新作出裁定”之规定，应依法撤销四川省南充市中级人民法院（2019）川13执异167号执行裁定，发回该院重新作出裁定。 综上，四川省南充市中级人民法院（2019）川13执异167号执行裁定，适用法律错误，依法应予以撤销，发回该院重新作出裁定。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十七条、《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第八条第一款、第二十三条第一款第五项之规定，裁定如下： 一、撤销四川省南充市中级人民法院（2019）川13执异167号执行裁定； 二、发回四川省南充市中级人民法院重新作出裁定。 本裁定为终审裁定。 审判长  施家蓉 审判员  高新玉 审判员  王东风 二〇二〇年十二月十五日 书记员  邓 翔 附：相关法律规定 《中国人民共和国民事诉讼法》 第二百二十七条执行过程中，案外人对执行标的提出书面异议的，人民法院应当自收到书面异议之日起十五日内审查，理由成立的，裁定中止对该标的的执行；理由不成立的，裁定驳回。案外人、当事人对裁定不服，认为原判决、裁定错误的，依照审判监督程序办理；与原判决、裁定无关的，可以自裁定送达之日起十五日内向人民法院提起诉讼。 《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》 第八条案外人基于实体权利既对执行标的提出排除执行异议又作为利害关系人提出执行行为异议的，人民法院应当依照民事诉讼法第二百二十七条规定进行审查。 案外人既基于实体权利对执行标的提出排除执行异议又作为利害关系人提出与实体权利无关的执行行为异议的，人民法院应当分别依照民事诉讼法第二百二十七条和第二百二十五条规定进行审查。 第二十三条上一级人民法院对不服异议裁定的复议申请审查后，应当按照下列情形，分别处理： （一）异议裁定认定事实清楚，适用法律正确，结果应予维持的，裁定驳回复议申请，维持异议裁定； （二）异议裁定认定事实错误，或者适用法律错误，结果应予纠正的，裁定撤销或者变更异议裁定； （三）异议裁定认定基本事实不清、证据不足的，裁定撤销异议裁定，发回作出裁定的人民法院重新审查，或者查清事实后作出相应裁定； （四）异议裁定遗漏异议请求或者存在其他严重违反法定程序的情形，裁定撤销异议裁定，发回作出裁定的人民法院重新审查； (五)异议裁定对应当适用民事诉讼法第二百二十七条规定审查处理的异议，错误适用民事诉讼法第二百二十五条规定审查处理的，裁定撤销异议裁定,发回作出裁定的人民法院重新作出裁定。 除依照本条第一款第三、四、五项发回重新审查或者重新作出裁定的情形外，裁定撤销或者变更异议裁定且执行行为可撤销、变更的，应当同时撤销或者变更该裁定维持的执行行为。 人民法院对发回重新审查的案件作出裁定后，当事人、利害关系人申请复议的，上一级人民法院复议后不得再次发回重新审查。