陕西省渭南市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）陕05民终2018号上诉人（原审原告）：陕西辉顺源通讯工程有限公司。法定代表人：马朋虎，系该公司总经理。委托诉讼代理人：张军，陕西哲智律师事务所律师。委托诉讼代理人：张晓楠，陕西哲智律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：张冬冬，男，1989年11月22日出生，汉族，农民。上诉人陕西辉顺源通讯工程有限公司（以下简称辉顺源公司）因与被上诉人张冬冬劳动争议纠纷一案，不服临渭区人民法院（2020）陕0502民初752号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年11月6日立案后，依法组成合议庭进行了审理。上诉人辉顺源公司的委托诉讼代理人张军、被上诉人张冬冬到庭参加诉讼。本案现已审理终结。辉顺源公司上诉请求：1、请求依法撤销临渭区人民法院（2020）陕0502民初752号民事判决书，并改判上诉人不承担责任。2、一、二审案件受理费由被上诉人承担。事实和理由：1、一审法院认定事实错误，上诉人与被上诉人之间不存在劳动关系。张冬冬接受中国通讯建设第三工程局有限公司的委托，负责涉案工程项目的相关工作，在该项目的验收证书施工单位处均为中国通信建设第三工程局有限公司陕西项目部盖章和张冬冬签名。该事实足以证明被上诉人系与中国通讯建设第三工程局有限公司之间存在关系，并未与上诉人存在事实劳动关系。2、一审法院认定上诉人与被上诉人之间存在劳动关系证据不足，一审法院仅依据案外人魏重坤与被上诉人之间的支付宝转账记录，便认定上诉人与被上诉人之间存在劳动关系，证据明显不足，事实认定错误。张冬冬辩称，上诉人公司监事魏重坤通过个人账户支付被上诉人工资，上诉人没有任何证据能够证明发放的不是工资。辉顺源公司向一审法院起诉请求：1.依法判决辉顺源公司不向张冬冬支付工资16789.61元；2.依法判决辉顺源公司不向张冬冬补交2018年11月28日至2019年8月25日期间的社会保险；3.依法判决辉顺源公司不向张冬冬支付双倍工资44508.75元；4.依法判决辉顺源公司不向张冬冬支付经济补偿金8092.5元；5.案件诉讼费由张冬冬承担。张冬冬向一审法院起诉请求：1.依法撤销渭临劳人仲案字[2019]45号裁决书；2.判决辉顺源公司向张冬冬支付拖欠2019年5月1日至8月25日的工资19032.26元（5000×3+5000÷31×25=19032.26元）；3.判决辉顺源公司向张冬冬补缴2017年12月1日至2019年8月25日社会保险费：3000×28.4%×1+4000×28.4%×6+4500×28.4%×6+5000×28.4%×4+5000×24.4%×4=25896元（2017年12月工资为3000元，2018年1月至2018年6月月工资为4000元，2018年7月至2018年12月月工资为4500元，2019年1月至2019年8月月工资为5000元）；4.判决辉顺源公司向张冬冬支付未签订劳动合同双倍工资2018年1月1日至2018年11月30日，其中2018年1月1日至2018年6月30日（4000×6=24000元）和2018年7月1日至2018年11月30日（4500×5=22500元），共计46500元；5.判决辉顺源公司向张冬冬支付张冬冬为辉顺源公司垫付的陕西慧元素企业管理有限公司财税代理服务合同费3600元；6.判决辉顺源公司向张冬冬支付经济补偿金（张冬冬已工作1年零9个月）：4833.33×2=9666.66元（劳动合同终止前十二个月平均工资=（5000×8+4500×4）÷12=4833.33元）。以上五项合计：19032.26+25896+46500+3600+9666.66=104694.92元。7.本案全部诉讼费用由被告承担。一审法院认定事实：辉顺源公司于2017年12月15日成立，法定代表人为马朋虎，魏重坤系该公司监事，该公司于2017年12月28日在长安银行股份有限公司渭南分行开立基本存款账户，账号为8060400014********。辉顺源公司向其公司员工发放工资均是通过现金或微信方式支付，微信方式是通过魏重坤个人微信支付的。魏重坤通过微信向张冬冬支付工资：2018年1月17日支付3500元，2018年2月12日支付3870元，2018年3月27日支付4000元，2018年4月5日支付2000元，2018年5月19日支付3000元，2018年5月22日支付1000元，2018年7月2日支付4000元，2018年8月27日支付4000元（注明六月份工资），2018年8月28日支付4500元（注明七月份工资），2018年9月30日支付4500元（注明八月份工资），2018年11月27日支付4500元。2019年1月28日魏重坤通过银行账户向张冬冬转账15000元，其中包括2018年10月至12月的工资每月4500元，共计13500元。张冬冬自认魏重坤以现金向其支付2019年1月至4月的工资每月5000元，共计20000元。另查明，中国通信建设第三工程局有限公司将“中国移动2017年至2018年传输管线工程施工服务集中采购（陕西项目）工程渭南区域”项目转包给西安国脉通讯设备工程有限公司，西安国脉通讯设备工程有限公司将该项目转包给辉顺源公司。2017年12月1日中国通信建设第三工程局有限公司委托张冬冬全权代表中国通信建设第三工程局有限公司处理“中国移动2017年至2018年传输管线工程施工服务集中采购（陕西项目）工程渭南区域”的签订合同和有关事宜。张冬冬接受委托后，于2017年12月15日开始负责该项目的相关工作，在该项目的验收证书施工单位处均为中国通信建设第三工程局有限公司陕西项目部盖章和张冬冬签名。2019年8月22日张冬冬最后一次在该项目的工作联系群里联系工作内容，后离开辉顺源公司再未上班。2019年10月20日，张冬冬向渭南市临渭区劳动人事争议仲裁委提起劳动仲裁申请，渭南市临渭区劳动人事争议仲裁委员会于2020年1月8日作出渭临劳人仲案字[2019]45号裁决书。现因张冬冬与辉顺源公司均不服渭临劳人仲案字[2019]45号裁决书向本院提起诉讼。以上事实有辉顺源公司银行开户许可证、辉顺源公司企业登记信息、验收证书13张、工作群聊天记录、张冬冬与马朋虎聊天记录、结算单和工程订单、张冬冬与魏重坤聊天记录、法人授权书、杨舰身份证明及聊天记录、张冬冬招商银行转账记录等证据、开庭笔录及谈话笔录在卷佐证，足以认定。一审法院认为，张冬冬提供的与魏重坤微信聊天记录证明辉顺源公司负责发放工资的监事魏重坤以微信转账方式按月向张冬冬支付工资至2018年9月，且微信转账均注明为“工资”，辉顺源公司虽不认可与张冬冬存在劳动关系，但其对张冬冬提供的该部分证据真实性无异议，辉顺源公司亦未提供证据证明魏重坤微信转账是通过张冬冬向第三人支付工程款，足以认定魏重坤向张冬冬微信转账系向张冬冬发放工资。结合张冬冬提供的工作群部分聊天记录内容、双方庭审陈述、张冬冬的工作内容、发放工资情况等事实，认定辉顺源公司与张冬冬之间存在劳动关系。关于张冬冬工作时间的认定，辉顺源公司成立时间为2017年12月15日，张冬冬提供的工作群部分聊天记录显示其最后一次联系工作内容时间为2019年8月22日，故对张冬冬在辉顺源公司的工作时间应认定为2017年12月15日至2019年8月22日。关于张冬冬主张辉顺源公司向其支付2019年5月1日至2019年8月25日工资19032.26元的请求是否应予支持。张冬冬未提供证据证明2019年的月工资为5000元，根据其提供的发放工资证据，张冬冬上一年度（2018年）工资情况为：2018年2月12日支付3870元，2018年3月27日支付4000元，2018年4月5日支付2000元，2018年5月19日支付3000元，2018年5月22日支付1000元，2018年7月2日支付4000元，2018年8月27日支付4000元，2018年8月28日支付4500元，2018年9月30日支付4500元，2018年11月27日支付4500元，2018年10月至12月的工资共计13500元，故本院认为张冬冬在2018年的月平均工资为4072.5元，故对其主张的2019年工资应以张冬冬2018年月平均工资计算，自2019年5月1日起计算至2019年8月22日，工资数额为4072.5元×3个月+4072.5÷21.75×22=16336.81元。关于张冬冬主张辉顺源公司缴纳社会保险费的请求是否应予支持。《社会保险费征缴暂行条例》第二十六条规定：“缴费单位逾期拒不缴纳社会保险费、滞纳金的，由劳动保障行政部门或者税务机关申请人民法院依法强制征缴”，故劳动者请求用人单位补缴社会保险费的纠纷不属于人民法院劳动争议案件的受理范围，故对张冬冬的该项请求不予支持。关于张冬冬主张辉顺源公司因未与其签订劳动合同，应支付双倍工资46500元的请求是否应予支持。因张冬冬自2017年12月15日入职工作后，双方未签订劳动合同，根据《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条规定：“用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资”，故辉顺源公司应向张冬冬支付2018年1月15日至2018年12月15日期间未签订劳动合同的双倍工资44797.5元（月平均工资4072.5元/月×11个月）。关于张冬冬主张的经济补偿金请求应否予以支持。辉顺源公司未及时足额向张冬冬支付劳动报酬，故应根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条第一项规定向张冬冬支付经济补偿金。另根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条规定：“经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算;不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。……本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。”根据前述法律规定，张冬冬自2017年12月15日起在辉顺源公司工作直至2019年8月22日离职，双方劳动关系于2019年8月22日终止，张冬冬在辉顺源公司的工作年限为一年零九个月，其2019年的月平均工资为4084.2元（16336.81元÷4），2018年9月至12月的工资为18000元（13500元+4500元），故其离职前十二个月的平均工资为4222.8元[（4084.2元×8+18000元）÷12]，故辉顺源公司应支付张冬冬两个月工资的经济补偿，数额为8445.6元（4222.8元×2个月）。关于张冬冬主张其为辉顺源公司垫付的陕西慧元素企业管理有限公司财税代理服务合同费3600元不属于劳动争议，本案不予处理。综上所述，依据《中华人民共和国劳动合同法》第三十条、第三十八条、第四十六条第一项、第四十七条、第八十二条，《中华人民共和国劳动法》第一百条，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条之规定，判决如下：一、陕西辉顺源通讯工程有限公司于本判决生效之日起十日内向张冬冬支付2019年5月1日至2019年8月22日期间的工资16336.81元、未签订劳动合同的双倍工资44797.5元、经济补偿金8445.6元。二、驳回张冬冬的其余诉讼请求。三、驳回陕西辉顺源通讯工程有限公司的其余诉讼请求；如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。两案案件受理费各10元、共计20元，由陕西辉顺源通讯工程有限公司承担。本院二审期间，当事人围绕上诉请求依法提交了证据。对当事人二审争议的事实，本院认定如下：上诉人辉顺源公司申请证人魏重坤出庭作证。证明通过魏重坤账户支付给张东东的工资系代苏长江支付的张冬冬工资。因为证人系上诉人员工，与上诉人有利害关系，且无其他证据佐证，依法不予认定。本院对一审查明事实予以确认。本院认为，本案争议焦点为双方当事人之间是否存在劳动关系。上诉人辉顺源公司与张冬冬虽未签订书面劳动合同，但张冬冬提供的与辉顺源公司法定代表人马朋虎的微信聊天记录、工作群部分聊天记录、张东东签字的工程验收证书、工程订单能证明被上诉人张冬冬的工作内容、工作地点、催要工资情况等。辉顺源公司监事魏重坤以微信转账方式按月向张冬冬支付工资至2018年9月，且微信转账均注明为“工资”，能证明工资发放情况。上诉人提供的证人魏重坤证明代苏长江向张东东支付工资，但未提供相关证据予以佐证。并且上诉人在一、二审中对魏重坤账户向张冬冬支付款项的陈述不一致。上诉人辉顺源公司二审中主张张冬冬系与中国通信建设第三工程局有限公司之间存在关系，与上诉人不存在劳动关系，依据是张冬冬接受中国通讯建设第三工程局有限公司的委托，负责该项目的相关工作，在该项目的验收证书施工单位处均为中国通信建设第三工程局有限公司陕西项目部盖章和张冬冬签名。因本案所涉的工程项目系中国通信建设第三工程局有限公司中标承建，后将工程转包给西安国脉通信设备工程有限公司，西安国脉通信设备工程有限公司又将该项目转包给上诉人，故该项目的所有工程资料均以中标单位中国通信建设第三工程局有限公司名义呈现，张冬冬在工程相关资料上签字系从事上诉人公司安排的劳动，并不能证明被上诉人与中国通信建设第三工程局有限公司之间存在劳动关系。并且上诉人二审中的主张与一审中主张张东东与苏长江之家形成个人劳务关系陈述不一致。根据劳动和社会保障部《关于确立劳动关系有关事项的通知》第一条规定：“用人单位招用劳动者未订立书面劳动合同，但同时具备下列情形的，劳动关系成立。（一）用人单位和劳动者符合法律、法规规定的主体资格；（二）用人单位依法制定的各项劳动规章制度适用于劳动者，劳动者受用人单位的劳动管理，从事用人单位安排的有报酬的劳动；（三）劳动者提供的劳动是用人单位业务的组成部分。”本案具备上述规定的劳动合同本质特征，应当认定双方之间存在劳动关系。一审判决上诉人辉顺源公司支付未签订劳动合同的双倍工资44797.5元、经济补偿金8445.6元正确。综上所述，辉顺源公司的上诉请求不能成立，应予驳回。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由上诉人陕西辉顺源通讯工程有限公司负担。本判决为终审判决。审判长  吴丽宁审判员  秦文强审判员  李 谦二〇二〇年十二月十一日书记员  徐文晴