湖南省湘潭县人民法院民 事 判 决 书（2020）湘0321民初2746号原告：曹德明，男，1962年2月12日出生，汉族，住湘潭县。委托诉讼代理人：马丹，湖南邦卓律师事务所律师。被告：东风柳州汽车有限公司，住所地广西省柳州市屏山大道**。法定代表人：尤峥，该公司董事长。委托诉讼代理人：王玉胜，男，该公司职员。被告：韦剑，男，1979年4月4日出生，壮族，住广西柳城县。被告：中国平安财产保险股份有限公司南宁中心支公司，住，住所地南宁市良庆区平乐大道**五象绿地中心**楼第**/div>代表人：吴晓云，该公司经理。委托诉讼代理人：邵苗，湖南湘晋律师事务所律师。原告曹德明与东风柳州汽车有限公司（以下简称柳汽公司）、韦剑、中国平安财产保险股份有限公司南宁中心支公司（以下简称保险公司）机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2020年11月27日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告曹的委托诉讼代理人马丹、被告柳汽公司的委托诉讼代理人王玉胜、被告保险公司的委托诉讼代理人邵苗到庭参加诉讼。被告韦剑经传票传唤无正当理由未到庭参加诉讼，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。曹德明向本院提出诉讼请求：1、三被告赔偿原告因交通事故造成的各项损失共计265504元（不含被告方垫付的94812元）；2、被告保险公司在保险责任范围对原告的损失优先承担保险赔偿责任；3、三被告承担本案的全部诉讼费用。事实和理由：2019年6月5日8时50分许，韦剑驾驶临时号牌为桂Ｂ6××**号重型半挂牵引车沿国道107由衡阳往湘潭方向行驶至1786公里湘潭县谭家山镇棠霞村芝麻组路段时，与相对方向由曹德明驾驶的湘Ｃ5××**号普通二轮摩托车相撞，造成马海波、曹德明受伤及两车损坏的交通事故。该事故经湘潭县公安局交通警察大队认定，韦剑驾驶机动车在与对面来车有会车可能时仍然超车是造成事故的主要原因，负此次事故的主要责任。事故发生后，曹德明被送往湘潭县人民院救治，主要诊断为急性重型颅脑损伤，其他诊断为胸部损伤、四肢损伤、全身多处软组织挫伤、肝脏囊肿等，住院112天，在医院进行手术等治疗，期间分别由两人护理69天，一人护理43天。2020年1月20日，湖南锦程司法鉴定中心出具鉴定意见书，评定曹德明伤残程度为九级伤残。原告母亲马利英已年满81岁，年老体弱，已经丧失劳动能力，没有经济来源，曹德明为其唯一抚养义务人，需要原告扶养。本次事故导致原告驾驶的摩托车及随身携带的手机发生严重损坏，产生财产损失。同时，该事故给原告的精神及经济方面也造成了严重影响，损失总额巨大。柳汽公司为车辆所有人，驾驶员韦剑为柳汽公司的员工，从事替柳汽公司驾驶新车派送至目的地工作，韦剑在行使职务时驾驶被告柳汽公司所有的车辆发生交通事故，原告认为柳汽公司、韦剑作为侵权人应当承担此次事故给原告造成的损失，肇事车辆在被告保险公司投保了交强险及商业三者险，且事故发生在保险期间内，被告保险公司作为肇事车辆的保险人，应当承担相应的赔偿责任。柳汽公司辩称，被告单位的肇事车辆在保险公司购买有交强险、第三者责任商业险和不计免赔，保险限额为622000元，出险在保险有效期内，原告的合法损失应由保险公司在保险限额范围内直接赔付。本次事故有两人受伤，交强险部分应当平分。依照《保险法》第六十六条“责任保险的被保险人因给第三者造成损害的保险事故而被提起仲裁或者诉讼的，被保险人支付的仲裁或者诉讼费用以及其他必要的、合理的费用，除合同另有约定外，由保险人承担”的规定和柳汽公司与保险公司签订的《2019年-2021年度商用商品车送车及试验车辆保险协议书》的约定，事故车辆评估费和鉴定费由承保公司承担，诉讼案件的法律费用由承保公司承担，故本案的诉讼费用和鉴定费应由保险公司承担。柳汽公司已为原告垫付了医疗费24812元，该款项应从原告所得的赔偿款中扣减并返还给柳汽公司，请求法院一并处理。对原告的部分赔偿项目、赔偿数额有异议，请求依法核定。韦剑未答辩。保险公司辩称，桂Ｂ6××**号重型半挂牵引车在保险公司投保了交强险、50万限额第三者责任保险及不计免赔，韦剑负事故的主要责任，责任比例不能超过70%，保险公司已预付赔偿款70000元，应予抵扣。原告的部分赔偿项目标准、赔偿数额计算过高，请求依法核减。鉴定费、诉讼费和非医保费用，保险公司不承担。本院经审理认定的事实如下：2019年6月5日8时50分，韦剑驾驶临时号牌为桂Ｂ6××**号重型半挂牵引车沿国道107由衡阳往湘潭方向行驶，途经1786公里湘潭县谭家山镇棠霞村芝麻组地段超车时，与相对方向行驶由曹德明驾驶的湘Ｃ5××**号普通二轮摩托车（搭乘马海波）相撞，造成马海波、曹德明受伤，两车损坏的交通事故。2019年7月11日，湘潭县公安局交通警察大队作出潭公（交）［2019］第0242号道路交通事故认定书，认定：韦剑驾驶机动车在与对面来车有会车可能时仍然超车是造成事故的主要原因，负此次事故的主要责任；曹德明未依法取得机动车驾驶证驾驶机动车上道路行驶时，对道路前方情况注意不够，遇危采取措施不当，忽视交通安全是造成事故的次要原因，负此次事故的次要责任。原告受伤后，被送往湘潭县人民医院住院112天，用去医药费149715.09元，出院诊断：1、注意休息，加强营养；2、定期返院复查Ｘ片（术后4月、半年、1年），目前术后3月复查Ｘ片示骨折安全愈合，需继续拄双拐有限负重行走；3、渐进性患肢功能锻炼；4、术后1年-1年半返院行内固定取出术；5、不适随诊。湖南锦程司法鉴定中心受原告委托，于2020年1月21日作出［2020］临鉴字第36号司法鉴定意见书，鉴定意见：曹德明右胸第1-8肋骨折，第10、11后肋骨折，其中右胸第2、3、5及10、11肋断折处错位并畸形愈合，评定为九级伤残；建议前期误工期限为180天，护理期限及营养期限以实际住院天数确定，后期门诊治疗费5000元左右；一年后视情况取出右尺桡骨及右胫腓骨内固定，届时休息30天，一人生活护理20天，费用20000元左右。曹德明支付鉴定费1500元。另查明，曹德明2018年4月18日至2018年8月29日在湘潭县七喜建筑劳务有限公司的长沙市雨花区第六都项目部及长沙黄花保税区项目从事消防管道安装工作，工作期间居住在项目部宿舍。2018年9月10日起在湖南北科方兴环保科技有限公司杂工组工作，工作内容为刷油漆、搭架子，居住在单位宿舍。曹德明的母亲马利英（1939年10月18日出生），由曹德明一人赡养。曹德明因交通事故所造成的经济损失有：1、医疗费152283.09元（住院医疗费149715.09元＋老百姓大药房购买白蛋白1512元＋756元＋湘潭县百姓医院300元）；2、营养费酌情认定4000元；3、后续治疗费22000元（鉴定意见取内固定费20000元，予以认定；后期门诊治疗费5000元，因未提供票据，酌情认定2000元）；4、住院伙食补助费5600元（住院112天×50元／天）；5、残疾赔偿金186292元［残疾赔偿金159368元（鉴定意见为九级伤残，曹德明受伤前居住在城市，主要收入来源于城市，按城镇居民标准计算，即2019年度湖南省城镇居民人均可支配收入39842元／年×20年×20%）；被扶养人生活费为26924元，依第八次全国法院民商事审判工作会议纪要精神按城镇居民人均消费性支出标准计算，即2019年湖南省城镇居民人均生活消费支出26924元／年×母亲5年×20%，计入残疾赔偿金］；6、误工费28124.88元（鉴定意见误工期180天，因原告不能举证证明其近三年的平均收入状况，其主要从事建筑行业工作，参照2019年度湖南省建筑业平均收入57031元计算）；7、交通费酌情认定500元；8、护理费36794.56元（鉴定意见护理期限以实际住院天数确定，一年后视情况取内固定一人生活护理20天，医院证明住院期间有69天系双人护理，2019年度湖南省居民服务业平均收入66816元÷365天×201天）；9、精神损害抚慰金酌情认定10000元；10、财产损失酌情认定2000元（摩托车1500元＋手机500元）；11、鉴定费1500元。以上各项合计449094.53元。柳汽公司已垫付24812元，保险公司垫付70000元。原告的诉讼请求中不含已垫付款项。再查明，桂Ｂ6××**号重型半挂牵引车登记所有人为柳汽公司，该车在保险公司投保了交强险和50万元商业三者险及不计免赔，交强险医疗费限额为10000元、伤残限额为110000元，财产限额为2000元。本次事故发生在保险期间内。韦剑系柳汽公司的雇员，事故发生时系从事雇佣工作。本次事故的另一伤者马海波向本院申请预留交强险份额，其提供的证据显示用去医疗费72497.32元，构成一个九级、一个十级伤残。双方当事人均同意在交强险中预留60000元份额。2019年5月31日，柳汽公司与保险公司签订了一份《2019年-2021年度商用商品车送车及试验车辆保险协议书》，协议期限自2019年1月1日零时起至2021年5月31日24时止，协议约定事故车辆产生的鉴定费、诉讼费由保险公司承担。上述事实，有原告提供的道路交通事故认定书、韦剑的驾驶证、桂Ｂ6××**号重型半挂牵引车行驶证复印件、病历资料、医疗费凭据、司法鉴定意见书、鉴定费发票、工作证明、摩托车照片及手机发票、家庭关系证明、被告柳汽公司提供的保险单、收条、《2019年-2021年度商用商品车送车及试验车辆保险协议书》复印件及当事人的陈述等证据证实。本院认为，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条的规定，机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。被侵权人请求承保交强险的保险公司优先赔偿精神损害的，人民法院应予支持。本案属于机动车之间发生的交通事故，韦剑负主要责任，曹德明负次要责任，本院认定分担事故责任比例为7:3。韦剑驾驶的桂Ｂ6××**号重型半挂牵引车在保险公司投保了交强险和50万元商业三者险及不计免赔，故对曹德明的损失，应由保险公司在交强险和商业三者险限额内分别予以赔偿。本次事故的另一伤者马海波所用医疗费及伤残等级与曹德明近似，双方当事人均同意在交强险的医疗费及伤残赔偿限额内预留60000元给马海波，本院予以认可。曹德明的总损失449094.53元，应由保险公司在交强险限额内赔偿62000元（其中医疗费及伤残限额60000元、财产限额2000元）；剩余部分由保险公司按责任比例在商业三者险限额内赔偿270966.17元［（总损失449094.53元-交强险赔偿62000元）×70%］。合计保险公司应赔偿332966.17元。原告的其余损失，由其自行负担。韦剑系雇员，事故发生时系执行雇佣工作，其应当承担的责任由雇主柳汽公司负担。保险公司辩称不负担非医保用药费用，因未举证证明原告的非医保用药部分，且未提供证据证明就免责条款向投保人进行了提示或明确说明，故对该辩称意见，本院不予采纳。保险公司又辩称不负担鉴定费、诉讼费，因柳汽公司与保险公司另有协议约定事故车辆产生的鉴定费、诉讼费由保险公司承担，该协议没有违反法律规定，故对该辩称意见，本院亦不予采纳。原告对柳汽公司垫付的24812元及保险公司垫付70000元未纳入诉讼请求范围，故应在保险公司的赔偿款项中予以扣减。保险公司应赔偿原告332966.17元，扣减上述垫付费用后，保险公司还应赔偿原告238154.17元。柳汽公司垫付的24812元可由保险公司返还。综上所述，依照《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款（一）项、《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一、二款、第十八条第一款、第十九条、第二十条、第二十一条第一、二款、第二十二条、第二十三条第一款、第二十四条、第二十五条第一款、第二十八条、《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定的规定，判决如下：一、中国平安财产保险股份有限公司南宁中心支公司在本判决生效后十日内赔偿曹德明因交通事故造成的经济损失238154.17元；二、驳回曹德明的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费5282元，减半收取2641元，由曹德明负担272元，中国平安财产保险股份有限公司南宁中心支公司负担2369元。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省湘潭市中级人民法院。审 判 员  贺伏元二〇二〇年十二月二十一日代理书记员  叶炎辉附本判决所适用法律条文：《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任：（一）机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担赔偿责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。（二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任。交通事故的损失是由非机动车驾驶人、行人故意碰撞机动车造成的，机动车一方不承担赔偿责任。《中华人民共和国侵权责任法》第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称“交强险”）和第三者责任商业保险（以下简称“商业三者险”）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。被侵权人或者其近亲属请求承保交强险的保险公司优先赔偿精神损害的，人民法院应予支持。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。受害人死亡的，赔偿义务人除应当根据抢救治疗情况赔偿本条第一款规定的相关费用外，还应当赔偿丧葬费、被扶养人生活费、死亡补偿费以及受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费、住宿费和误工损失等其他合理费用。第十八条受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定。精神损害抚慰金的请求权，不得让与或者继承。但赔偿义务人已经以书面方式承诺给予金钱赔偿，或者赔偿权利人已经向人民法院起诉的除外。第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。第二十八条被扶养人生活费根据扶养人丧失劳动能力程度，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均消费性支出和农村居民人均年生活消费支出标准计算。被扶养人为未成年人的，计算至十八周岁；被扶养人无劳动能力又无其他生活来源的，计算二十年。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。被扶养人是指受害人依法应当承担扶养义务的未成年人或者丧失劳动能力又无其他生活来源的成年近亲属。被扶养人还有其他扶养人的，赔偿义务人只赔偿受害人依法应当负担的部分。被扶养人有数人的，年赔偿总额累计不超过上一年度城镇居民人均消费性支出额或者农村居民人均年生活消费支出额。《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条精神损害的赔偿数额根据以下因素确定：（一）侵权人的过错程度，法律另有规定的除外；（二）侵害的手段、场合、行为方式等具体情节；（三）侵权行为所造成的后果；（四）侵权人的获利情况；（五）侵权人承担责任的经济能力；（六）受诉法院所在地平均生活水平。法律、行政法规对残疾赔偿金、死亡赔偿金等有明确规定的，适用法律、行政法规的规定。《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。