广西壮族自治区贵港市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）桂08民终2536号 上诉人（原审被告）：梁飞，男，1964年1月8日出生，汉族，住桂平市。 委托诉讼代理人：覃梓豪，广西正大五星律师事务所律师。 委托诉讼代理人：林文婷，广西正大五星律师事务所实习律师。 被上诉人(原审原告)：桂平市司法局，住所地桂平市大成南路（原桂南路尾）伦巴国际对面。 法定代表人：杨尚山，局长。 委托诉讼代理人：黄伟刚，广西至通律师事务所律师。 委托诉讼代理人：覃振盛，广西至通律师事务所律师。 上诉人梁飞因与被上诉人桂平市司法局（以下简称司法局）劳动争议纠纷一案，不服桂平市人民法院（2020）桂0881民初1491号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。 梁飞上诉请求：撤销桂平市人民法院（2020）桂0881民初1491号民事判决，维持桂平市劳动人事争议仲裁委员会作出的浔劳人仲字［2020］第20 号仲裁裁决书。事实与理由：梁飞自2016年10月1日起与司法局建立了劳动关系，于2017年、2018年、2019年分别签订了三次1年固定期限的劳动合同。根据《劳动合同法》第十四条第二款规定，梁飞在第三次劳动合同期满前已口头和书面向司法局要求订立无固定期限劳动合同，但司法局却作出不与梁飞签订无固定期限劳动合同的决定，违反了劳动合同法的规定。因此，司法局应当与梁飞签订自2020年1月1日起的无固定期限劳动合同，并支付2020年1月-8月的生活补助费11180元给梁飞。 司法局辩称，一审判决认定事实清楚，请求驳回上诉，维持原判。 司法局向一审法院起诉请求：1.判决司法局无须与梁飞订立自2020年1月1日起的无固定期限劳动合同；2.判决司法局无须支付梁飞2020年1月至3月的生活补助费4030元。 一审法院查明：司法局是人民政府的行政组成单位，具备用人主体资格。2016年10月1日，被告开始到原告处从事门卫工作。2017年1月1日，桂平市司法局与梁飞签订了期限自2017年1月1日至2017年12月31日一年期的门卫聘用合同书，月工资为1500元；2018年1月1日，双方续签了期限自2018年1月1日至2018年12月31日的劳动合同，月工资为1700元；2018年12月31日，双方又续签了期限自2019年1月1日至2019年12月31日的劳动合同，月工资为1700元。2019年12月中旬，原告口头通知被告，明确表示劳动合同于2019年12月31日到期终止，不再与被告续签劳动合同。被告提出要求与原告签订无固定期限劳动合同，并于2020年12月29日给原告邮寄“要求签订无固定期限劳动合同申请书”的书面申请。2019 年12月31日，双方签订的劳动合同期满，原告坚持其终止劳动合同的决定，没有与被告签订无固定期限劳动合同，并自2020年1月1日起不再安排被告的工作。双方协商未果，被告梁飞遂向桂平市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，桂平市劳动人事争议仲裁委员会于2020年4月15日作出浔劳人仲字[2020]第20号仲裁裁决书，裁决：一、本裁决生效之日起十日内，被申请人应与申请人订立自2020年1月1日起的无固定期限劳动合同。二、自本裁决生效之日起十日内，被申请人应一次性支付申请人2020年1月至3月生活补助费肆仟零叁拾元整（￥4030）。原告不服该裁决，遂诉至法院。 另查明，司法局于2020年1月1日分别与案外人刘持真、陈文举签订了《公益性岗位劳动合同用工协议书》，约定桂平市司法局聘请刘持真、陈文举从事公益性岗位工作，期限从2020年1月1日起至2020年12月31日止。 一审法院认为，一、关于原、被告何时形成劳动关系的问题。根据被告提供的银行流水证明，原告确从2016年10月开始发放工资给被告，因此，依法确认原、被告自2016年10月1日至2019年12月31日存在劳动关系。二、关于原、被告是否应订立无固定期限劳动合同的问题。原、被告在劳动关系存续期间连续签订了三次固定期限的劳动合同。在双方的最后一次固定期限劳动合同履行期限届满之前，被告提出申请签订无固定期限劳动合同，原告明确向被告表示合同期限届满终止双方劳动关系，双方意见未能达成一致。《中华人民共和国劳动合同法》第十四条第二款第（三）项规定“连续订立二次固定期限劳动合同，且劳动者没有本法第三十九条和第四十条第一、第二项规定的情形，续订劳动合同的，用人单位应与劳动者签订无固定期限劳动合同，除非劳动者提出订立固定期限劳动合同”，该规定 明确规定了劳动者与用人单位在连续订立二次固定期限劳动合同的情况下，对于是订立无固定期限劳动合同，还是订立固定期限的劳动合同，都必须是在续订劳动合同的情况下进行。而本案中，原告与被告双方就是否续订劳动合同并未达成一致意见。劳动合同作为合同的一种，也应当符合当事人意思自治的原则，现有一方当事人坚决不愿签订合同，勉强签订合同只会对合同的履行及合同目的的实现带来困难。另，原告已经聘请他人从事其单位的门卫岗工作，且已经到岗就职。综上，被告主张与原告签订无固定期限劳动合同，已不具备客观可行性。现原告主张终止劳动关系，不与被告签订无固定期限劳动合同，应予准许。三、关于原告是否应给付被告生活补助费的问题。被告请求的生活补助费，实质是原告终止与被告的劳动合同后，被告的经济损失原告是否应予以赔偿的问题。依照《中华人民共和国劳动法》第九十八条：“用人单位违反本法规定的条件解除劳动合同或者故意拖延不订立劳动合同的，由劳动部门责令改正；对劳动者造成损害的，应当承担赔偿责任”的规定，原告依法应支付经济赔偿给被告。至于经济赔偿的标准，依据《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条：“经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。”、第八十七条：“用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同的，应当依照本法第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金。”虽然本案当事人并未主张经济赔偿金，但从有利于一次性解决纠纷及避免当事人诉累的角度考量，且本案中，原告主张解除双方的劳动关系，致使原、被告之间的合同无法续签及继续履行，原告确实存在过错，依法应支付经济赔偿金给被告。被告自2016年10月1日至2019年12月31日与原告存在劳动关系，原告应支付11900元（1700元/月×7个月）经济赔偿金给被告。一审 判决：一、原告桂平市司法局不需与被告梁飞签订无固定期限劳动合同；二、原告桂平市司法局应支付经济赔偿金11900元给被告梁飞。 对一审查明的事实，本院予以确认。 本院认为，关于司法局是否应与梁飞签订无固定期限劳动合同的问题。《中华人民共和国劳动合同法》第十四条第二款规定，用人单位与劳动者协商一致，可以订立无固定期限劳动合同。有下列情形之一，劳动者提出或者同意续订、订立劳动合同的，除劳动者提出订立固定期限劳动合同外，应当订立无固定期限劳动合同：（三）连续订立二次固定期限劳动合同，且劳动者没有本法第三十九条和第四十条第一项、第二项规定的情形，续订劳动合同的。本案中，司法局在梁飞没有存在《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条和第四十条第一项、第二项规定的情形且提出要求签订无固定期限劳动合同的情况下，未与梁飞签订无固定期限劳动合同，违反上述规定。梁飞虽然坚持要求与司法局签订无固定期限劳动合同，但《中华人民共和国劳动合同法》第三条规定，订立劳动合同，应当遵循合法、公平、平等自愿、协商一致、诚实信用的原则。在司法局坚持不与梁飞签订无固定期限劳动合同的情况下，强行要求司法局与梁飞签订劳动合同，客观上不利于合同的履行及合同目的的实现。一审法院根据《中华人民共和国劳动法》第九十八条、《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条、第八十七条规定，在认定司法局不需与梁飞签订无固定期限劳动合同的同时，一并认定司法局该行为属违法解除劳动合同，应对梁飞赔偿11900元，该处理符合法律规定及实际情况，依法予以维持。梁飞主张司法局应与其签订无固定期限劳动合同及支付生活补助费，与查明事实不符，依法不予采信。 综上所述，梁飞的上诉理由不能成立，对其上诉请求，依法应予驳回。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费10元，由上诉人梁飞负担。 本判决为终审判决。 审 判 长  黄 奔 审 判 员  李庚华 审 判 员  陈燕霞 二〇二〇年十二月十八日 法官助理  黄呈宝 书 记 员  何 冰