山东省青岛市中级人民法院 民 事 判 决 书 (2020)鲁02民终11388号 上诉人（原审原告）：百世物流科技（中国）有限公司，住所地浙江省杭州市滨江区长河街道江南大道******。 法定代表人：周韶宁，经理。 委托诉讼代理人：宋玲，女，该公司工作人员。 委托诉讼代理人：徐显龙青岛城阳大成法律服务所法律工作者。 被上诉人（原审被告）：李燕红，女，1978年2月8日出生，汉族，住山东省青岛市市**。 委托诉讼代理人：徐梅，山东华鲁律师事务所律师。 上诉人百世物流科技（中国）有限公司（以下简称百世物流公司）因与被上诉人李燕红劳动争议纠纷一案，不服山东省青岛市城阳区人民法院（2019）鲁0214民初5510号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年10月9日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。 百世物流公司上诉请求：1.依法改判上诉人不支付被上诉人20I8年11月绩效工资1500元、2018年12月工资差额627.I4元、经济补偿金82741.02元；2.被上诉人承担一、二审全部诉讼费用。 事实和理由:首先,一审对上诉人提交的证据除证据(二)外,全部予以认定,而上诉人提供的证据足以证明下列事实:1.被上诉人在工作中存在重大过失,给上诉人造成重大经济损失;2.上诉人依法依规做出解合决定且送达被上诉人，那么本案争议的焦点应当是上诉人作出的解合是违法解合还是合法解合,而不是是否应支付绩效工资及支付经济补偿金。一审避开被上诉人存在重大过失这—事实,是严重的认定事实不清。其次,上诉人提交的证据(五)(六)已经证实绩 效工资并非固定,且该月已经发现被上诉人存在重大工作失误,故不符合绩效工资发放条件,不存在拖欠绩效工资行为。同样，一审认可上诉人提交的薪资说明,该证据证明了上诉人不拖欠被上诉人工资。 李燕红辩称，一、一审判决认定事实清楚，证据充分，请求依法维持。一审查明上诉人未依法及时足额支付劳动报酬，未依法为答辩人缴纳社会保险，上诉人未按公司规章流程，违反《劳动合同法》第43条规定，没有通知工会就单方解除与答辩人之间的劳动合同。据此，一审判令上诉人补足工资和支付经济补偿金合理合法。二、上诉人称依法合规作出解除劳动合同的上诉理由没有事实和法律依据。根据谁主张谁举证原则，上诉人在一审和仲裁中，不仅没有提交依照公司内部流程与答辩人解除劳动合同的证据，也没有提交依法通知工会解除与答辩人的劳动合同的相关证据，依法应承担举证不能的法律后果。本案仲裁裁决时，存在2018年12月的工资差额计算错误，裁定少给付答辩人1800余元，因为金额较小，答辩人没有向法院起诉。 百世物流公司向一审法院起诉请求：1.判令不予支持李燕红主张的2018年11月绩效工资1500元、2018年12月工资差额627.14元；2.判令不予支持李燕红主张的经济补偿金82741.02元；3.诉讼费由李燕红承担。 一审法院认定事实：百世物流公司与百世网络公司系关联企业。2013年5月20日李燕红到百世物流公司从事网管经理工作，根据百世物流公司安排由李燕红与百世网络公司签订了自2013年5月20日至2020年6月30日的劳动合同。2016年10月1日百世物流公司与李燕红签订期限自2016年10月1日至2021年9月30日的劳动合同，李燕红开始从事行政经理工作，月均工资13790.17元，百世物流公司委托易才青岛公司给李燕红缴纳了社会保险。李燕红工作至2018年12月26日。2019年1月9日百世物流公司作出解除劳动合同通知书，并于2019年1月10日向李燕红邮寄，该邮件因李燕红拒收而退回。百世物流公司于2018年12月20日给李燕红发放了2018年11月工资8718.15元，2019年1月10日发放了2018年12月工资7722.31元，2019年2月20日发放了2019年1月工资2762.73元。李燕红为解除劳动合同、索要工资、经济补偿金、股金，以百世物流公司、易才青岛公司为被申请人，于2018年12月27日向青岛市城阳区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，要求裁决被申请人：1.支付2018年11月绩效工资1740元和12月工资13790.17元；2.解除申请人与第一被申请人的劳动合同；3.支付经济补偿金82741.02元；4.支付公司股金13265.47元。2019年4月28日，该仲裁委于2019年5月8日作出青城劳人仲案字[2019]第522号裁决：1.确认申请人与被申请人百世物流公司劳动关系自2018年12月27日解除；2.被申请人百世物流公司于裁决生效之日起十日内支付申请人2018年11月绩效工资1500元、2018年12月工资差额627.14元；3.被申请人百世物流公司于裁决生效之日起十日内支付申请人经济补偿金82741.02元；4.驳回申请人对被申请人百世物流公司的其他仲裁请求；5.驳回申请人对易才青岛公司的仲裁请求。百世物流公司不服仲裁裁决，诉至法院。 一审法院认为，本案争议的焦点问题为：一、百世物流公司是否应支付被告李燕红2018年11月绩效工资1500元、2018年12月工资差额627.14元；二、百世物流公司是否应支付李燕红经济补偿金及数额的认定。关于第一个焦点问题，用人单位应当按照劳动合同约定和国家规定，向劳动者及时足额支付劳动报酬。本案中，根据百世物流公司出具的李燕红2018年11月工资明细，其没有发放李燕红该月的绩效工资，并称系因2018年11月已经发现李燕红存在工作失误，扣除绩效工资1500元。对此法院认为，根据百世物流公司提交的对李燕红的询问笔录及食香阁快餐店出具的情况说明，能够证明李燕红对2018年11月“济南食堂”事件负有领导责任，但百世物流公司未提交其绩效工资发放规定，在发放2018年11月工资时也未提前告知李燕红扣发绩效工资的事由等，故百世物流公司扣发李燕红绩效工资不符合规定，法院对百世物流公司的主张不予采纳。李燕红要求百世物流公司支付2018年11月绩效工资，予以支持，其数额为1500元。关于2018年12月工资，首先，涉及李燕红离职前月平均工资数额的认定，对于劳动者的工资情况，应由用人单位提交工资表、考勤表等证据证明，本案中李燕红为证明其离职前月平均工资情况，提交了电子薪金单，百世物流公司对该证据不认可，但未提交李燕红离职前十二个月的工资表等，应承担举证不能的不利后果，故对该电子薪金单予以采信，对李燕红根据该电子薪金单计算的月平均工资13790.17元予以采信。百世物流公司主张计算平均工资时不应计算年终奖于法无据，不予采纳。百世物流公司应支付李燕红2018年12月工资差额为2413.98元（13790.17元÷21.75天×18天-1192.06元-84.20元），仲裁裁决百世物流公司支付李燕红2018年12月工资差额627.14元，李燕红对此未提起诉讼，视为对仲裁裁决结果的认可，予以确认。百世物流公司要求不支付李燕红2018年11月绩效工资1500元、2018年12月工资差额627.14元，法院不予支持。关于第二个焦点问题，用人单位未按时足额支付劳动报酬，属于《劳动合同法》第三十八条第一款第（二）项规定的劳动者可以提出解除劳动合同的法定事由。在此情形下，劳动者提出解除劳动合同并要求经济补偿金，符合法律规定。本案中，对于李燕红的入职时间，根据李燕红提交的电子邮件证据及百世物流公司提交的对李燕红的询问笔录中所载明的入职时间，足以证明李燕红的入职时间为2013年5月20日，对此予以确认。百世物流公司未按时足额支付李燕红2018年11月绩效公司，故李燕红于2018年12月27日申请仲裁要求解除劳动合同并要求百世物流公司支付经济补偿金，法院予以支持，其数额为82741.02元（13790.17元×6个月）。百世物流公司主张不支付李燕红经济补偿金82741.02元，法院不予支持。仲裁裁决李燕红与百世物流公司劳动关系自2018年12月27日解除，双方对此均未提起诉讼，视为对仲裁裁决结果的认可，法院予以确认。 一审判决：1.确认李燕红与百世物流科技（中国）有限公司劳动关系自2018年12月27日解除；2.百世物流科技（中国）有限公司于本判决生效后10日内支付被告李燕红2018年11月绩效工资1500元、2018年12月工资差额627.14元；3.百世物流科技（中国）有限公司于判决生效后10日内支付李燕红经济补偿金82741.02元；4.驳回百世物流科技（中国）有限公司的诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，由百世物流公司承担。 二审中，当事人未提交新证据。本院查明的事实与一审法院认定的事实一致。 本院认为，本案系劳动争议纠纷。2018年11月之前，百世物流公司给李燕红发放的工资数额基本固定，每月均有绩效工资1500元，但2018年11月、12月，百世物流公司给李燕红发放的工资数额减少且不再发放绩效工资，百世物流公司未足额支付李燕红2018年11月、12月工资的事实清楚。百世物流公司称李燕红存在重大工作失误,故不符合绩效工资发放条件,但百世物流公司减少李燕红工资的行为并未与李燕红协商一致或经过法定的民主程序，其减少李燕红工资的行为不具有正当性，对李燕红不具有约束力。百世物流公司主张不欠付李燕红工资的理由不能成立，依法不予支持。本案李燕红系以百世物流公司未及时足额支付劳动报酬为由，主张百世物流公司支付经济补偿，并未以百世物流公司违法解除劳动合同为由，主张经济赔偿金。百世物流公司解除与李燕红之间的劳动关系是否合法，并不影响李燕红本案经济补偿的认定，百世物流公司以李燕红存在重大过失，其解除与李燕红之间的劳动关系是合法解除为由，主张不应支付李燕红经济补偿的理由不能成立，本院不予支持。 综上所述，百世物流公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费10元，由上诉人百世物流科技（中国）有限公司负担。 本判决为终审判决。 审判长  孙向东 审判员  马 喆 审判员  齐 新 二〇二〇年十二月二日 法官助理 杨志昌 书记员张旭 书记员于国英