安徽省蚌埠市中级人民法院民 事 判 决 书(2020)皖03民终4472号上诉人（原审被告)：富德财产保险股份有限公司安阳中心支公司，住所地河南省安阳市解放大道****楼****楼**，统一社会信用代码91410522MA45X75K3D。负责人：乔志磊，该支公司总经理。委托诉讼代理人：张志山，该公司员工。被上诉人（原审原告）：葛树善，男，1948年10月12日出生，汉族，住安徽省怀远县。委托诉讼代理人：姚镇海，安徽国梦律师事务所律师。委托诉讼代理人：闻武，安徽国梦律师事务所实习律师。被上诉人（原审被告）：陈乐，男，1998年9月25日出生，汉族，住安徽省怀远县。原审被告：中国平安财产保险股份有限公司金堂支公司，住所地四川省成都市金堂县十里大道路**，统一社会信用代码91510121558983704F。负责人：李丽娜，该支公司经理。上诉人富德财产保险股份有限公司安阳中心支公司因与被上诉人葛树善、陈乐、原审被告中国平安财产保险股份有限公司金堂支公司机动车交通事故责任纠纷一案，不服安徽省怀远县人民法院（2020）皖0321民初6285号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年12月16日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。富德财产保险股份有限公司安阳中心支公司上诉请求：1.撤销原判第一项,改判我公司在交强险范围内赔偿原告医疗费、住院伙食补助费、营养费、护理费四项目共计14066.2元。2.一、二审诉讼费用由被上诉人承担。事实与理由:一、一审法院对原告伤残鉴定报告审查认定错误。1、根据《民事诉讼证据规则》第三十条人民法院在审理案件过程中认为待证事实需要通过鉴定意见证明的,应当向当事人释明,并指定提出鉴定申请的期间。第三十四条人民法院应当组织当事人对鉴定材料进行质证。未经质证的材料,不得作为鉴定的根据。本案中,原告的的伤残鉴定系原告自行委托鉴定,系单方鉴定,且未通知我公司参与,其鉴定所依据的病历等材料也未通知我公司发表质证意见,故程序违法,该证据不得作为定案证据使用。2、根据《人民法院司法鉴定工作暂行规定》第十八条的规定,检验取样和鉴定取样时,应当通知委托人、当事人或者代理人到场。本案中,原告的鉴定过程并未通知我公司参与,评估机构的评估程序严重不合法。鉴定机构并未按照法律规定的程序通知我公司参与鉴定。3、根据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第四十条、《人民法院司法鉴定工作暂行规定》第十四条的规定,我公司有权申请重新鉴定。我公司当庭提出重新鉴定的申请,但一审法院并未准许。4、原告提供的由安徽民正司法鉴定所作出的皖民正司鉴[2020]临鉴字第232号司法鉴定意见书中载明,“现遗有张口受限I度”,且依据该张口受限I度作出十级伤残的鉴定结论，但与原告提供的病历不符，故残疾赔偿金、精神抚慰金不应计算。二、一审法院对原告误工费认定错误。本案中,原告年龄已达71周岁,原告的证据并不能证明其劳动状况,故其误工费不应当支持。三、车辆损失费用认定事实错误。本案中,原告的评估鉴定材料并未经过我公司质证,无法确定其鉴定材料的真实性和关联性,其质证材料不得作为鉴定评估的依据,由此产生的评估鉴定结论不得作为定案证据。四、诉讼费、鉴定费等间接损失不属于保险责任,我公司不承担。葛树善辩称，一审认定事实清楚，适用法律正确，上诉人的上诉理由不成立，请求维持原判。鉴定程序合法规范，鉴定检材经过质证，上诉人无证据推翻鉴定意见。我方提供证据能够证明我方误工费应予支持。三轮车受损且经过评估机构评估，评估报告有效，其维修费应予支持。上诉人无证明证明评估报告违法且我方提供了维修费发票。陈乐未答辩。中国平安财产保险股份有限公司金堂支公司述称，对一审判决无异议，已经履行完毕全部赔偿义务。葛树善向一审法院起诉请求：1.要求被告陈乐赔偿其医疗费、营养费、住院伙食补助费、护理费、误工费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金、交通费、鉴定费、车辆损失费等各项损失共计100781.66元。2.被告富德财产保险股份有限公司安阳中心支公司在交强险限额内承担责任，中国平安财产保险股份有限公司金堂支公司在商业三者险限额内对原告的损失承担赔偿责任。3.由被告承担诉讼费。一审判决认定事实：一、损害事实的发生经过：2019年6月9日14时10分许，原告驾驶二轮电动车，沿芡南路自西向东行至怀远县兰桥乡境内芡南路陆圩村路段“十”字路口处左转弯驶入道路中心线北侧时，与自东向西被告陈乐驾驶的“皖Ｃ×××**”号“江铃”牌小型轿车发生碰撞，造成原告受伤及车辆损坏的交通事故。该起事故经怀远县公安局交通管理大队认定陈乐、葛树善承担事故的同等责任。二、原告受伤后的治疗经过：原告受伤后后到怀远县第二人民医院、蚌埠医学院第一附属医院住院治疗，诊断为：颌面部多发性骨折，面部外伤，共住院治疗34天，支出医疗费[2840.80元+2761.11元+32201.77元]37803.68元，2020年5月29日，原告继续在蚌埠医学院第一附属医院住院治疗11天，支出医疗费12831.80元。2020年5月5日，原告在蚌埠医学院第一附属医院治疗支出门诊医疗费25元。2020年7月9日，原告在蚌埠海天中西医结合医院支出检查费198元。经原告申请，2020年8月3日，安徽民正司法鉴定所作出皖民正司鉴[2020]临鉴字第232号司法鉴定意见书，鉴定意见为：葛树善因道路交通事故致上颌骨、眶骨骨折、颧骨骨折等，现遗有张口受限Ⅰ度，构成十级伤残。葛树善误工期为120日、护理期为30日、营养期为90日。葛树善为此支出鉴定费1430元。三、住院伙食补助费、营养费、护理费：原告实际住院45天，住院伙食补助费为2250元。原告的营养费为4500元，护理费为[135.54元/天×30日]4066.20元。误工费：事故发生时，葛树善虽年满70周岁，但仍然从事农业生产且以此作为主要生活来源，有村委会证明及土地承包经营权证予以证明，其主张误工费符合法律规定，参照2019年安徽省农林牧渔业平均工资46917元的标准，考虑到原告年龄较大，其劳动能力必然减弱，该院酌定原告的误工费以每天70元为宜。误工费计算为[70元/天×120日]8400元。四、残疾赔偿金、精神损害抚慰金：至2020年8月3日定残之日，原告年满71周岁，构成十级伤残，故残疾赔偿金为[37540元/年×9年×10%]33786元，原告主张为30032元符合法律规定，予以支持。原告主张精神损害抚慰金6000元偏高，该院支持5000元。五、车辆损失费、评估费：根据怀远县公安局上述道路交通事故责任认定书认定，原告驾驶的二轮电动车在事故中受损，支出维修费1764元，有维修费发票及安徽中汇房地产土地资产价格评估有限公司的评估报告为凭，该院予以认定。原告支出评估费300元。被告保险公司对原告的车辆损失存在异议，但未提交相反证据，该院不予采信。六、交通费：考虑到原告住院必然产生交通费损失，该院酌定为900元。七、车辆所有人及保险情况：陈乐驾驶的“皖Ｃ×××**”号“江铃”牌小型轿车在富德财产保险股份有限公司安阳中心支公司投保了机动车交通事故责任强制保险，在中国平安财产保险股份有限公司金堂支公司投保了保险限额为1000000元且不计免赔的第三者责任保险，本次事故发生在保险期限内。一审法院认为，本案为机动车交通事故责任纠纷案件，陈乐驾驶机动车与葛树善驾驶的两轮电动车发生碰撞，造成葛树善受伤并车辆损坏，陈乐负事故的同等责任，应对葛树善的损失承担相应的赔偿责任。该院酌定以承担60%的责任为宜。富德财产保险股份有限公司安阳中心支公司、中国平安财产保险股份有限公司金堂支公司作为保险人，应在保险限额内先行承担替代赔偿责任。富德财产保险股份有限公司安阳中心支公司对原告的伤残等级不予认可并提出重新鉴定，但因其申请不符合法律的规定，该院不予支持。2019年6月15日、2020年6月22日、2020年5月5日，原告产生的门诊医疗费277.46元无法反映与本案的关联性，该院不予支持。葛树善的损失为：医疗费[37803.68元+12831.80元+25元+198元]50858.48元、住院伙食补助费2250元、营养费4500元、护理费4066.20元、误工费8400元、残疾赔偿金30032元、精神损害抚慰金5000元、车辆损失费1764元、鉴定费1430元、评估费300元，合计108600.68元，富德财产保险股份有限公司安阳中心支公司应在交强险责任限额内赔偿原告医疗费、住院伙食补助费、营养费10000元、护理费4066.20元、误工费8400元、残疾赔偿金30032元、精神损害抚慰金5000元、车辆损失费1764元，合计59262.20元，中国平安财产保险股份有限公司金堂支公司应在商业三者险限额内赔偿原告医疗费、住院伙食补助费、营养费[（50858.48元+2250元+4500元-10000元）×60%]28565.09元。鉴定费、评估费合计1730元，由陈乐承担60%，即1038元。综上，依据《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第四十八条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十五条、第十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款的规定，判决：一、被告富德财产保险股份有限公司安阳中心支公司于本判决生效之日起十日内赔偿原告葛树善医疗费、营养费、住院伙食补助费、护理费、误工费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金、车辆损失费共计59262.20元；二、被告中国平安财产保险股份有限公司金堂支公司于本判决生效之日起十日内赔偿原告葛树善医疗费、营养费、住院伙食补助费28565.09元；三、被告陈乐于本判决生效之日起十日内赔偿原告葛树善鉴定费、评估费1038元；四、驳回原告葛树善的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费804元，减半收取402元，由原告葛树善负担48元，由被告富德财产保险股份有限公司安阳中心支公司负担236元，由被告陈乐负担118元。二审中，富德财产保险股份有限公司安阳中心支公司提供葛树善第一次、第二次入院、出院记录，证明葛树善并未出现评估报告中载明的伤残结果。葛树善对证据真实性无异议，对证明目的及关联性有异议，认为该证据只能证明我方在出院时的情况，不能证明出院之后的情况，达不到证明目的。本院认为葛树善是否构成伤残属于专门性问题，普通住院病历需要专业人员结合其他事实、证据综合评判。本院认为，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第四十一条规定“对于一方当事人就专门性问题自行委托有关机构或者人员出具的意见，另一方当事人有证据或者理由足以反驳并申请鉴定的，人民法院应予准许。”本案中，上诉人以葛树善单方委托鉴定程序不合法，评估所依据的材料未经其进行质证为由申请重新鉴定，经审查，葛树善自行委托鉴定形成的鉴定意见不是人民法院在诉讼过程中委托有关机构出具的司法鉴定，不能按照司法鉴定的程序进行审查。葛树善作为一方当事人依法有权就专门性问题自行委托有关机构出具意见，其他当事人如果提出足以反驳的证据或者理由可以申请重新鉴定，上诉人未提交足以反驳葛树善自行委托鉴定机构出具的鉴定意见的证据或理由，其要求重新鉴定的申请不应准许，葛树善自行委托鉴定形成的鉴定意见是专业机构通过一定的鉴定方法根据现有的证据和材料对葛树善伤残等级和财产损失所作的结论性意见，鉴定意见书附有该鉴定机构司法鉴定许可证书及鉴定人员执业资格证书，记录了鉴定过程及分析说明，摘录的鉴定资料经法庭审理质证具有真实性、合法性，故葛树善自行委托鉴定形成的鉴定意见客观真实，来源清晰合法，可以作为证据使用，本院依法予以采信。关于误工费，葛树善提交了农村土地承包经营权证、村民委员会证明，可以确认葛树善事发前身体健康，一直在家务农，收入主要来源于耕种土地，作为农民并没有年满60周岁享受养老金的待遇，事故致使其休息误工应当依法补偿。诉讼费依法应当由败诉方承担，鉴定费属于查明损害事实应当支出的合理费用，依照保险费相关规定应当由上诉人承担。综上所述，上诉人的上诉理由均不能成立，依法不予支持。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项的规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费300元，由富德财产保险股份有限公司安阳中心支公司负担。本判决为终审判决。审判长  吴公礼审判员  胡松涛审判员  陈二伟二〇二〇年十二月二十五日法官助理唐红艳书记员周广燕