安徽省阜阳市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）皖12民终5196号 上诉人（原审被告）：轩勇，男，1972年12月28日出生，汉族，住界首市。 上诉人（原审被告）：金继发，男，1962年4月12日出生，汉族，住界首市。 二上诉人共同委托诉讼代理人：周祎，安徽泉河律师事务所律师。 被上诉人（原审原告）：郝玉波，男，1981年11月3日出生，汉族，住阜阳市颍**。 委托诉讼代理人：李皓晨，安徽卫东律师事务所律师。 原审被告：张颍，女，1973年1月25日出生，汉族，住界首市。 原审被告：刘全，男，1962年1月21日出生，汉族，住界首市。 原审被告：褚得林，男，1977年6月4日出生，汉族，住界首市。 上诉人轩勇、金继发因与被上诉人郝玉波，原审被告褚得林、张颖、刘全买卖合同纠纷一案，不服安徽省界首市人民法院（2020）皖1282民初3265号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年11月10日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。 轩勇、金继发上诉请求：撤销一审判决，依法驳回郝玉波的诉讼请求或依法改判。事实和理由：刘全、金继发不是适格被告，郝玉波应当起诉界首市三宝博达建材有限公司或起诉与其有买卖合同关系的人；郝玉波提供的送货单的送货单位是海波，不能证明与郝玉波有法律上的关联性；郝玉波在诉讼请求中明确了赔偿方式和各个合伙人之间的赔偿数额，一审法院加大了轩勇、金继发的赔偿责任。 郝玉波辩称，褚得林、轩勇、张颖、刘全、金继发承包经营界首市三宝博达建材有限公司期间的债权债务应由其五人承担；郝玉波提供的送货单的在一审中得到了褚得林、轩勇、张颖、刘全、金继发的确认，双方的买卖合同关系受法律保护。 褚得林、张颖、刘全未作陈述。 郝玉波向一审法院起诉请求：依法判令褚得林、轩勇、张颖、刘全、金继发偿还货款54440元、利息7111元，本息合计61551元（其中褚得林偿还24620.4元，轩勇偿还18465.3元，张颖偿还6155.1元，刘全偿还6155.1元，金继发偿还6155.1元）。 一审法院认定事实：2017年3月26日，褚得林、刘全及轩勇、金继发、张颖与界首市三宝博达建材有限公司签订了《合作协议》内容是：一、股权变更1：对界首市三宝博达建材有限公司（简称三宝博达）100%的股权，（含经营资质.预拌混凝土经营资质及相关手续）。甲方周惠平将三宝博达公司的100%的股权份额转让给乙方褚得林40%、轩勇30%、金继发10%、刘全10%、张颖10%。公司所有股权由以上全部股东共同经营管理。二、管理原则总经理周惠平（320411196009201323）负责三宝博达全盘经营、褚得林（×××7318）负责三宝博达全盘经营、轩勇（3421291972××××××××）负责三宝博达全盘经营、金继发（3421291962××××××××）负责三宝博达全盘经营、刘全（3421291962××××××××）负责三宝博达全盘经营、张颖（3412821973××××××××）负责三宝博达全盘经营。三宝博达应做到日清月结，往来账目，费用等报表交现任所有股东签字认可方可入账，每一季度进行全盘清算，对账，分红等实体经营业务。三、经营权限：1、公司设日常业务往来资金帐号，由储得林、轩勇、刘全、金继发共同管理。2、三宝博达全部业务由全体股东达成一致协议，方可承接经营。四、其他约定：1、本协议约定不明或未约定的，以及履行期间发生实质变化的，有以上所有股东协商处理方案或签订补充协议予以解决。任一方未履行或违反本协议约定，须向履行本条款的其他股东承担相应的赔偿责任。2、本协议签订之前（2016年10月30日之前）三宝博达公司所负的债权债务由甲方自行承受，与乙方无关，但乙方对此予以必要协助。…之后，2016年11月至2017年10月期间，褚得林、轩勇、张颖、刘全、金继发在界首市三宝博达建材有限公司经营商混。郝玉波曾向褚得林、轩勇、张颖、刘全、金继发供应砂，约定单价为80元／吨，郝玉波将褚得林、轩勇、张颖、刘全、金继发所购砂送至界首市三宝博达建材有限公司处进行过磅，由司磅员刘洒洒和刘佳豪为郝玉波出具“三宝博达称重计量单”。2017年9月21日至9月29日期间，郝玉波向褚得林、轩勇、张颖、刘全、金继发供货共计680.5吨，总价款54440元。经多次催要，褚得林、轩勇、张颖、刘全、金继发未有支付。褚得林、刘全、轩勇、金继发等六人于2016年11月9日签订《协议》，内容是“公司因资金不足，材料款赊欠严重，2016年11月9日开业至今，商混合同压款较大，导致公司流动资金临时短缺，要材料款的人员增多，今后如有闹事，发生意外事件，有五位股东承担，不能哪一个人承担。特此协议。” 一审法院认为，郝玉波提供的《合作协议》与《协议书》复印件，褚得林、轩勇、张颖、刘全、金继发对其真实性无异议，该证据能够反映褚得林、轩勇、张颖、刘全、金继发于2016年11月至2017年10月期间共同合伙在界首市三宝博达建材有限公司经营商混的事实。根据双方的交易习惯，供货方需凭“三宝博达称重计量单”来结算并领取对应的货款。郝玉波提供的“三宝博达称重计量单”能证明其曾在褚得林、轩勇、张颖、刘全、金继发共同经营期间向其供应砂，而褚得林、轩勇、张颖、刘全、金继发未予支付货款的事实。根据合同相对性原则，褚得林、轩勇、张颖、刘全、金继发应对其所购买的货款承担连带还款责任，其在承担责任后，可以根据“合作协议”或“协议”与其他合伙人或界首市三宝博达建材有限公司进行结算。对于褚得林辩称，其行为代表的是上海创屹资产管理有限公司，应由该公司承担责任。其仅提供授权委托书一份，而其在签订“合作协议”与“协议”时系以个人名义签署，故其提供的证据不足以证明其辩称，不予采信。根据《中华人民共和国合同法》第一百零九条“当事人一方未支付价款或者报酬的，对方可以要求其支付价款或者报酬。”及第一百五十九条“买受人应当按照约定的数额支付价款。对价款没有约定或者约定不明确的，适用本法第六十一条、第六十二条第二项的规定。”的规定，对郝玉波主张褚得林、轩勇、张颖、刘全、金继发偿付货款54440元的诉讼请求，予以支持。对郝玉波主张褚得林、轩勇、张颖、刘全、金继发承担利息损失的诉讼请求，根据《最高人民法院关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十四条第四款“买卖合同没有约定逾期付款违约金或者该违约金的计算方法，出卖人以买受人违约为由主张赔偿逾期付款损失的，人民法院可以中国人民银行同期同类人民币贷款基准利率为基础，参照逾期罚息利率标准计算。”的规定，褚得林、轩勇、张颖、刘全、金继发未有支付货款已构成违约，予以支持。褚得林、轩勇、张颖、刘全、金继发所应承担利息的计算自2017年9月29日计算至付清所欠货款之日止。因自2019年8月20日起，中国人民银行贷款基准利率这一标准已取消，故至2019年8月19日前，按同期中国人民银行公布的贷款基准利率计付，2019年8月20日后按同期全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价率（LPR）计付至实际清偿之日止。综上所述，依照《中华人民共和国民法通则》第三十五条，《中华人民共和国合同法》第一百零九条、第一百五十九条，《最高人民法院关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十四条第四款，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款规定判决：一、褚得林、轩勇、张颖、刘全、金继发于判决发生法律效力之日起十日内支付郝玉波货款54440元及利息（以54440元为基数，自2017年9月29日暂计至2019年8月19日，按照银行同期贷款年利率支付利息。自2019年8月20日起至54440元全部偿还完毕之日止，按照同期全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算）；二、驳回郝玉波的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1338元，减半收取669元，由褚得林、轩勇、张颖、刘全、金继发负担。 二审中，当事人没有提交新的证据。 本院对一审查明的事实予以确认。 本院认为，合伙负责人和其他人员的经营活动，由全体合伙人承担民事责任。郝玉波在褚得林、轩勇、张颖、刘全、金继发合伙经营界首市三宝博达建材有限公司期间向该公司供应沙子，其五人应当共同承担责任，轩勇、金继发诉讼主体适格，一审法院判决褚得林、轩勇、张颖、刘全、金继发支付郝玉波相应货款及利息并无不当。褚得林、轩勇、张颖、刘全、金继发在承担责任后，可以与其他合伙人或界首市三宝博达建材有限公司进行结算。 综上所述，轩勇、金继发的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费1161元，由上诉人轩勇、金继发负担。 本判决为终审判决。 审判长  刘丹丹 审判员  刘 媛 审判员  程 畅 二〇二〇年十二月二十二日 法官助理于飞虎 书记员高雅 附：本判决适用法律条文 《中华人民共和国民事诉讼法》 第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理： （一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定； （二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更； （三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判； （四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。