黑龙江省佳木斯市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）黑08民终1408号上诉人（一审原告）：刘朝臣，男，1969年4月9日出生，汉族，现住桦南县。被上诉人（一审被告）：佳木斯北方水泥有限公司桦南分公司，住所地桦南县桦南镇太和村西侧。法定代表人：刘大鹏，职务总经理。委托诉讼代理人：牛金堂，黑龙江合兴律师事务所律师。上诉人刘朝臣因与被上诉人佳木斯北方水泥有限公司桦南分公司（以下简称北方水泥）劳动争议纠纷一案，不服桦南县人民法院（2020）黑0822民初567号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年11月30日立案受理后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。刘朝臣上诉请求：1.撤销桦南县人民法院（2020）黑0822民初567号民事判决，依法改判；2.判令被上诉人向上诉人支付夜间加班费、未休年假工资报酬共计286200元；3.本案诉讼费由被上诉人承担。事实和理由：（一）一审判决认定事实不清、认定事实错误。1.一审判决认为，上诉人没有充分证据证明其存夜间加班的事实，该事实认定错误。上诉人举示的单位同事孟海波等的证人证言、被上诉人通过邮箱下发的加班排班表、影音光盘、仲裁裁决书，以上证据相互印证真实性，可以证实上诉人在被上诉人处工作期间夜间加班的事实。上诉人向一审法院提交了《责令被告提交书证申请书》，要求法院“责令被告提供1.原告2011年6月至2018年4月工资发放明细表；2.2011年6月至2018年4月被告公司3#生产线夜间值班人员明细表”。上诉人提交的证据可以证实上诉人在被上诉人工作期间夜间加班的事实。2.一审判决认为，被上诉人系季节性生产的事实认定不清，且认为上诉人未提供有效证据证明职工放假上诉人不放假错误。一审法院根据被上诉人陈述就认定上诉人工作期间都是季节性生产的事实，明显是错误的；一审判决认为上诉人未举证证明享有休年假的法定条件，及存在因工作需要单位不能安排休年假的情形是错误的。（二）一审法院适用程序错误。上诉人提交《调取证据申请书》，要求调取：“1.佳桦南劳人仲字｛2019｝第690号仲裁庭审笔录。2.被申请人举示的证据夜间加班绩效工资的明细”。本案在桦南县劳动人事争议委员会仲裁庭审时，被上诉人举示证据夜间加班绩效工资的明细，欲证明已支付此期间的夜间加班工资，调取该证据可证明上诉人在工作期间存在夜间加班的事实，同时可证明被上诉人掌握该部分证据。调取该证据是查清本案事实的关键，一审法院应该前往调取，但一审法院未调取也未作出任何说明。北方水泥辩称，上诉请求没有事实和法律依据，原审认定事实清楚，适用法律正确应当予以维持。被上诉人已经与上诉人在仲裁达成了调解协议，支付了上诉人的加班费，上诉人应当就夜间加班费的问题承担举证责任。上诉人有时夜班是正常工作，不存在单独加夜班的问题，被上诉人单位是季节性工作的单位，每年的11月中旬到次年4月中旬是放假期间。每个人的工作时间都不满12月，不符合发放年休假工资的法律规定。上诉人与被上诉人在2018年4月10日解除了劳动关系，协议书中明确约定双方权利义务已经全部终止。上诉人不得再要求甲方承担任何费用和责任。此协议书是双方意思一致的表示，双方就涉及其在我单位工作期间的所有纠纷包括所谓夜间加班费纠纷都已一次性处理完毕。至于后来仲裁调解协议是我单位自愿给付，不影响前协议效力。刘朝臣向一审法院起诉请求：1.判令被告向原告支付2011年5月至2018年4月间夜间加班费、未休年假工资报酬共计286200元；2.本案诉讼费用由被告负担。一审法院认定事实：原告刘朝臣自2011年起在被告佳木斯北方水泥有限公司桦南分公司工作，双方于2011年5月19日签订劳动合同书一份，约定劳动期限自2011年5月19日起，至2015年7月31日终止，又于2015年8月1日起签订无固定期限劳动合同书一份。双方于2018年4月解除劳动合同。2018年9月26日原告刘朝臣向桦南县劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，要求裁决被申请人即本案被告向其支付夜间加班费、未休法定年假报酬共计449872元，桦南县劳动人事争议仲裁委员会于2019年1月22日作出佳桦南劳人仲字[2019]第683号仲裁裁决书，驳回申请人即本案原告的仲裁申请。现原告诉至法院，要求判决被告向原告支付2011年5月至2018年4月间夜间加班费、未休年假工资报酬共计286200元。一审法院认为，原告刘朝臣系被告佳木斯北方水泥有限公司桦南分公司的职工,被告有按法律规定向原告支付相应劳动报酬的义务。《工资支付暂行条例》第六条规定，用人单位必须书面记录支付劳动者工资的数额、时间、领取者的姓名及签字，并保存两年以上备查。根据该条规定，用人单位应当对劳动者加班的证据及加班的支付凭证及劳动者出勤情况保留两年备查。在两年期限内，用人单位具有法定的保留义务。《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》（三）第九条规定，劳动者主张加班费的，应当就加班的事实存在承担举证责任。但劳动者有证据证明用人单位掌握加班事实存在的证据，用人单位不提供的，由用人单位承担不利的后果。最高人民法院《关于适用中华人民共和国民事诉讼法》的解释第九十条规定，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利的后果。现原告诉至法院，要求被告支付2018年8月以前的夜间加班费、未休年假工资报酬，根据以上规定，超过两年的加班费工资及出勤情况的举证责任，根据谁主张、谁举证的原则，应由劳动者承担。本案在审理的过程中，原告提供的证据不足以证明其主张的共计存在夜间加班813天的事实，其未提供充分证据证明其存在全年或具体夜班加班的事实存在，应承担举证不能的不利后果。职工带薪年休假条例规定，职工依法享受寒暑假，其休假天数多于年休假天数的，不享受当年的年休假；单位确因工作需要不能安排职工休年假的，经职工本人同意，可以不安排职工休年休假，对职工应休未休的年休假天数，单位应当按照职工日工资收入的300%支付年休假工资报酬。依据法律规定，对于超出两年期限的出勤情况，原告负有举证责任，但在本案中原告未举示证据证明其符合应休年假的情形而未休年假的主张，且原告认可被告主张的被告单位系季节性生产，但认为职工放假时原告不放假，但未提供有效证据予以证明，应承担不利后果。原告未举示证据证明其享有休年假的法定条件，亦未举示证据证明存在确因工作需要被告单位不能安排原告休年假的情形，其要求被告单位支付未休年假报酬的诉讼请求亦不应支持。判决：驳回原告刘朝臣的诉讼请求。本院二审期间，当事人围绕上诉请求依法提交了证据。本院组织当事人进行了质证。对当事人二审争议的事实，本院认定如下：被上诉人提交了本公司与刘朝臣签订的解除劳动关系协议书。欲证明：双方已于2018年4月10日解除劳动关系，被上诉人支付了上诉人26285元，本协议签订后双方权利义务即行终止，上诉人不得再要求被上诉人承担任何费用和责任。上诉人对证据的真实性无异议，认为该证据只能证明劳动合同解除，赔偿金只是对我工龄的赔偿，该证据不能证明被上诉人欲证明的问题。本院经审查认为，该解除劳动关系协议书是双方真实意思表示，本院对该证据予以采信。本院经审理，对一审判决认定的案件事实予以确认。另查明，2018年4月10日上诉人与被上诉人签订解除劳动合同协议书，双方协商一致从2018年4月10日起劳动合同解除，上诉人不得再要求被上诉人承担任何费用和责任。本院认为，上诉人提供的证据不足以证实其存在加夜班的事实，双方关于加班费的争议已经经过劳动仲裁部门调解处理，且在双方签订的解除劳动协议书中，上诉人已明确表示不再要求被上诉人承担任何费用和责任。故上诉人的上诉请求不能成立，本院不予支持。综上所述，刘朝臣的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由上诉人刘朝臣负担。本判决为终审判决。审判长  王雪洁审判员  李伊佳审判员  彭景丰二〇二〇年十二月十四日书记员  付丽丽