内蒙古自治区鄂尔多斯市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）内06民终1912号 上诉人（原审原告）：鄂尔多斯市华研房地产开发有限责任公司。 法定代表人：段某。 委托诉讼代理人：青某，1992年7月27日出生，蒙古族，现住内蒙古自治区鄂尔多斯市，系该公司法务专员。 被上诉人（原审被告）：李某，现住黑龙江省齐齐哈尔市。 委托诉讼代理人：魏某，内蒙古赫扬律师事务所律师。 上诉人鄂尔多斯市华研房地产开发有限责任公司（以下简称“华研房地产公司”）因与被上诉人李某劳动争议纠纷一案，不服内蒙古自治区鄂尔多斯市东胜区人民法院（2020）内0602民初110号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年10月28日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。 上诉人华研房地产公司上诉请求：1、撤销内蒙古自治区鄂尔多斯市东胜区人民法院（2020）内0602民初110号民事判决，改判支持上诉人的全部诉讼请求；2、判令由被上诉人承担本案一、二审诉讼费。事实和理由：一、被上诉人自行脱离岗位，属于自行离职，被上诉人至今未与上诉人签署或递交任何离职手续，上诉人不应当承担经济补偿金；二、被上诉人在养伤期间，上诉人多次强调进行复查，被上诉人多次拒绝，应停止享受工伤保险待遇。 被上诉人李某辩称，不同意上诉人的上诉请求及所依据的事实与理由。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，依法应予维持。 华研房地产公司向一审法院起诉请求：1、判令华研房地产公司与李某之间不存在劳动关系；2、判令华研房地产公司不予支付经济补偿金10038元；3、判令华研房地产公司不予支付住院伙食费1000元；4、判令华研房地产公司不予支付停工留薪期工资23522元；5、判令华研房地产公司不予支付一次性伤残补助金40500元；6、判令华研房地产公司不予支付一次性工伤医疗补助金40500元；7、判令华研房地产公司不予支付一次性伤残就业补助金65140元。 一审法院认定事实：李某于2016年3月入职华研房地产公司处，工作是消防水暖工，双方未签订劳动合同，华研房地产公司每月通过银行转账方式发放工资。2016年4月至2018年2月工资分别4683.4元、4991元、4916.2元、4761元、5733元、5351元、5963元、6125元、3060元、1620元、5558元、5315元、5315元、5477元、5234元、5477元、3509.7元、6430元、4800元、5400元。2017年9月8日，李某在华研房地产公司处拆卸消防管道时受伤，当即被送往鄂尔多斯市中心医院诊治，住院12天。依照李某的2018年5月10日申请，鄂尔多斯市东胜区人力资源和社会保障局于2018年7月9日作出了东人社认字［2018］81号认定工伤决定书，认定李某为工伤。2019年5月18日，经鄂尔多斯市劳动能力鉴定委员会鉴定，鉴定结论为：玖级伤残，属部分丧失劳动能力，无护理依赖。停工留薪期为捌个月。停工留薪期间内，华研房地产公司支付李某工资为：2017年9月5477元，2017年10月3509.7元，2017年11月6430元，2018年2月4800元，2018年2月5400元，共计25616.7元。 另查明，2018年5月7日仲裁委接受李某申请仲裁的材料。 一审法院认为，李某入职华研房地产公司处，双方建立了劳动合同关系，李某的合法权益受法律保护。根据《中华人民共和国劳动合同法》的规定，用人单位未依法为劳动者缴纳社会保险，劳动者可依法解除劳动关系，用人单位还应向劳动者支付经济补偿。因华研房地产公司未给李某参加社会保险，现李某要求解除劳动合同，并要求华研房地产公司支付经济补偿的主张，符合法律规定。关于经济补偿。《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条规定：“经济补偿按照劳动者在本单位工作的年限每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿”。本案华研房地产公司与李某于2016年3月建立劳动关系，至2018年5月7日（仲裁委接受李某申请仲裁的材料的时间）前申请解除劳动关系，华研房地产公司应按李某月工资4959.33元标准支付李某2个月的工资作为经济补偿，金额为9918.66元［（4761元＋5733元＋5351元＋5963元＋6125元＋3060元＋1620元＋5558元＋5315元＋5315元＋5477元＋5234元）÷12个月］。华研房地产公司以李某未办理离职手续，不予支付经济补偿的辩解意见不符合法律规定，一审法院不予支持。关于住院伙食补助费。李某要求华研房地产公司支付伙食补助费1000元（12天×100元／天）予以支持。关于停工留薪期工资差额的问题。《工伤保险条例》第三十三条规定：“职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。停工留薪期一般不超过12个月。伤情严重或者情况特殊，经设区的市级劳动能力鉴定委员会确认，可以适当延长，但延长不得超过12个月。工伤职工评定伤残等级后，停发原待遇，按照本章的有关规定享受伤残待遇。工伤职工在停工留薪期满后仍需治疗的，继续享受工伤医疗待遇。生活不能自理的工伤职工在停工留薪期需要护理的，由所在单位负责。”本案中，李某于2017年9月发生工伤事故，鄂尔多斯市劳动能力鉴定委员会于2019年5月18日作出劳动能力初次鉴定结论，停工留薪期为捌个月，则李某应领取停工留薪期工资数额合计为39674.64元（4959.33元×8个月）。2017年10月，李某领取工资3509.7元、2017年11月，李某领取工资6430元；2018年2月，李某领取工资4800元；2018年2月，李某领取工资5400元。2018年3月之后，李某未领取工资。故2017年10月－2018年2月，李某实际领取工资总额为25616.7元。2017年9月－2018年7月（2018年7月9日），李某停工留薪期工资差额为19534.94元（39674.64元-20139.7元）。关于一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金的问题。《工伤保险条例》第三十七条规定：“职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，享受以下待遇：（一）从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：七级伤残为13个月的本人工资，八级伤残为11个月的本人工资，九级伤残为9个月的本人工资，十级伤残为7个月的本人工资；（二）劳动、聘用合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动、聘用合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定。”《内蒙古自治区工伤保险条例实施办法》第三十七条“职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，享受以下待遇：（一）从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：七级伤残为13个月的本人工资，八级伤残为11个月的本人工资，九级伤残为9个月的本人工资，十级伤残为7个月的本人工资；（二）工伤职工劳动、聘用合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动、聘用合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。以工伤职工终止或者职工本人提出解除劳动、聘用合同、劳动关系时统筹地区上年度职工月平均工资为基数，由工伤保险基金支付工伤职工一次性工伤医疗补助金，标准为：七级伤残的16个月，八级伤残的13个月，九级伤残的10个月，十级伤残的7个月。患职业病的工伤职工，一次性工伤医疗补助金在上述基础上增加20％。由用人单位按照工伤职工终止或者职工本人提出解除劳动、聘用合同、劳动关系时统筹地区上年度职工月平均工资，支付工伤职工一次性就业补助金，标准为：七级伤残的16个月，八级伤残的13个月，九级伤残的10个月，十级伤残的7个月。”本案中，李某被认定为工伤后，经鄂尔多斯市劳动能力鉴定委员会鉴定，结论为九级伤残。依照上述规定，李某已于申请仲裁时请求确认解除劳动关系，故李某可领取相当于9个月本人工资的一次性伤残补助金。前已述及，李某领取工伤保险待遇的本人月平均工资数额为4959.33元，故其可领取44633.97元（4959.33元×9个月）的一次性伤残补助金。鄂尔多斯市2018年度全市在岗职工月平均工资为7736元，故李某应当领取的一次性工伤医疗补助金为77360元（7736元／月×10月），一次性就业补助金为77360元（7736元／月×10月）。依据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第一款第（三）项、第四十六条第（一）项、第四十七条第一款、《工伤保险条例》第三十条第四款、第三十三条第一款、第二款、第三十七条、第六十二条第二款、《内蒙古自治区工伤保险条例实施办法》第三十七条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决如下：一、解除华研房地产公司与李某的劳动合同；二、华研房地产公司于判决生效之日支付李某经济补偿金9918.66元、住院伙食补助费1000元、停工留薪期工资19534.94元、一次性伤残补助金44633.97元、一次性工伤医疗补助金77360元、一次性伤残就业补助款金77360元；合计229807.57元；三、驳回华研房地产公司的诉讼请求；四、驳回李某的其他主张。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，由华研房地产公司负担。 本院二审期间，上诉人、被上诉人均未提供证据。 二审经审理查明的事实与一审查明的基本事实一致，本院予以确认。 本院认为，《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条规定，用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同：……（三）未依法为劳动者缴纳社会保险费的……。本案中，上诉人未与被上诉人签订书面的劳动合同、未依法为被上诉人缴纳社会保险，被上诉人依法请求解除与上诉人之间的劳动合同符合法律规定。《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条规定，有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的……。依照上述法律规定，上诉人应当向被上诉人支付经济补偿金，上诉人请求不承担经济补偿金的主张不能成立，本院不予支持。 关于工伤待遇，《中华人民共和国社会保险法》第三十六条第一款规定，职工因工作原因受到事故伤害或者患职业病，且经工伤认定的，享受工伤保险待遇；其中，经劳动能力鉴定丧失劳动能力的，享受伤残待遇。本案中，被上诉人因工作原因受到伤害，经过工伤认定和劳动职业能力鉴定，依法应当享有工伤待遇。上诉人请求不承担工伤补助无法律依据，本院不予支持。 综上所述，上诉人鄂尔多斯市华研房地产开发有限责任公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费10元，由上诉人鄂尔多斯市华研房地产开发有限责任公司负担。 本判决为终审判决。 审 判 长 李梅荣 审 判 员 苗繁盛 审 判 员 王 刚 二〇二〇年十二月七日 法官助理 雷格更 书 记 员 魏宏伟