河南省新乡市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）豫07民终5953号上诉人（原审原告）：原阳县福宁集镇王杏兰卫生院，住所地原阳县福宁集镇王杏兰村。法定代表人：李务权，任院长。委托诉讼代理人：万家，河南良秦律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：刘丹丹，女，1980年4月30日出生，汉族，住原阳县。委托诉讼代理人：马常昆，河南力超律师事务所律师。上诉人原阳县福宁集镇王杏兰卫生院诉被上诉人刘丹丹劳动争议纠纷一案，不服河南省原阳县人民法院（2020）豫0725民初1683号民事判决，向本院提起上诉。本院立案后，依法组成合议庭，开庭进行了审理。上诉人原阳县福宁集镇王杏兰卫生院的委托代理人万家，被上诉人刘丹丹及其委托代理人马常昆到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原阳县王杏兰卫生院上诉请求：依法撤销原判，发回重审或依法改判，支持上诉人的原审请求。事实与理由：第一、原审法院按照工伤进行判决不符合本案事实和法律规定。被上诉人刘丹丹系上诉人职工，2016年11月12日下午17：30分左右，在工作单位外发生交通事故受伤，之后向原阳县人力资源和社会保障局申请工伤，该局于2018年5月14日作出0520180506021号《认定工伤决定书》，因原阳县人力资源和社会保障局不具有工伤认定的行政职权，因此，于2018年11月5日作出《撤销工伤决定书》，该工伤决定书撤销后，刘丹丹又于2018年11月5日重新向新乡市人力资源和社会保障局申请工伤认定，2018年11月15日新乡市人力资源和社会保障局作出05201801106021号《认定工伤决定书》。上诉人不服，以工伤认定决定书认定事实错误为由，向新乡市人民政府申请复议，新乡市人民政府经复议维持了新乡市人力资源和社会保障局作出05201801106021号《认定工伤决定书》。上诉人认为，被上诉人作为本单位职工发生交通事故受伤，值得同情，也愿意在法律和政策许可的情况下给与补偿，但上诉人绝对不能接受其事故系工伤的结论，因为这样会助长“有事吃公家”的不良社会风气。上诉人认为《工伤认定书》的主要错误体现在以下几点：一、《认定工伤决定书》认定事实错误。1、刘丹丹事故发生当天下午因私事请假外出，此事实有该单位科室主任以及同事予以证明，同时，单位出勤花名册也予以证实，刘丹丹外出并非是履行职务行为，其不符合《工伤保险条例》规定的因公外出工伤认定的条件范围。2、从事故发生的时间来看，刘丹丹交通事故发生时间为2016年11月12日17时30分，此时间并非是正常的下班时间，亦不能简单认定为“上下班途中”，从事故发生的时间可以推出，刘丹丹离开医院的时间应该更加在前，也就是刘丹丹离开医院的时间大约在17时左右，众所周知，下午五点既不是法定的下班时间，也不是本地任何一个单位规定的下班时间。所以，刘丹丹不到下班时间离开单位，要么因公要么因私。然而，并没有证据证实刘丹丹是因公离开单位。所以，按照“下班”途中发生事故并以此认定其构成工伤，显然，与事实和法律规定相悖。刘丹丹的行为不符合《工伤保险条例》第十四条第六项规定，故原审认定刘丹丹下班途中发生事故并以此认定工伤错误。二、《认定工伤决定书》和《行政复议决定书》所得出的工伤结论，缺乏事实依据。上诉人在答辩和行政复议阶段，为了证明其观点，依法提供了证人证言、书证等相关证据，这些证据足以证明刘丹丹的交通事故受伤不属于工伤。但该意见并没有得到采纳。第二、原审判决计算数据错误。1、一次性伤残补助金按13个月计算错误。河南省《工伤保险条例》第二十七条规定是12个月；工资计算按每月2127.5计算错误，应为每月2,000元。2、一次性伤残就业补助金和一次性医疗补助金依据的标准是2019年度职工平均工资，而本案事故的发生是2016年，应当适用2015年的职工平均工资。综上，原审判决认定事实错误，数据计算错误，依法应当予以纠正。刘丹丹辩称：上诉人的上诉请求及陈述无事实根据和法律依据。1、本案经多次审理，已经被生效的法律文书确认双方之间存在劳动关系，经新乡市劳动局认定，我方事故伤害构成工伤，且也经多次审理，被生效的法律文书予以确认，新乡市劳动能力鉴定委员会出具的鉴定结论，我方的工伤伤残程度为七级，上诉人没有为我方办理社保，致使我方无法享受社保待遇，上诉人应当承担相关的赔偿责任；2、根据工伤保险条例第37条的规定，结合我方的七级伤残，一次性伤残补助金应为13个月的工资，一审判决中的2,127.5元为我方2016年的平均工资，一审判决计算正确；3、根据河南省工伤保险条例和工伤保险条例的相关规定，一次性工伤医疗补助金七级为12个月，一次性伤残就业补助金七级为36个月，一审法院按照2019年河南省职工平均工资计算，依据正确，判决结果正确；4、根据工伤保险条例第30条的规定，一审法院按照6个月和我方的2016年的平均工资计算停工留薪期间的工资，计算结果正确，符合上述条例的规定，综上，上诉人的上诉理由不能成立，一审法院认定事实清楚，适用法律正确，判决结果恰当，请求驳回上诉，维持原判。原阳县王杏兰卫生院向一审法院起诉请求：请求依法判决原阳县王杏兰卫生院不支付刘丹丹各项工伤待遇314,480.98元。一审法院认定事实：刘丹丹在原阳县王杏兰卫生院的公共卫生科工作，双方未签订书面劳动合同。2010年6月起，原阳县王杏兰卫生院通过中国邮政储蓄银行股份有限公司原阳县黄河大道支行为刘丹丹发放工资，刘丹丹银行卡号为60×××61，2016年11月12日17时30分，刘丹丹从单位回家的途中发生交通事故，致使刘丹丹脾脏被切除，经新乡市劳动能力鉴定委员会认定：刘丹丹劳动功能障碍程度为柒级。新乡市人力资源和社会保障局于2018年11月15日作出05201801106021号《工伤认定决定书》，认定刘丹丹属工伤。经新乡市劳动能力鉴定委员会2018年9月10日新劳鉴【2018】第423号工伤职工劳动能力鉴定结论通知书确认：刘丹丹同志劳动功能障碍程度为：柒级。原阳县公安交通警察大队2016年12月6日做出的第201611112007号道路交通事故认定书（简易程序），认定调解结果：1、刘丹丹的医疗费、误工费、护理费、营养费、伙食补助费、后期治疗费及电动车维修费都由刘长峰承担；2、刘长峰的车损自负；3、赔偿款及相关手续自行结清；4、双方签字后生效，以后永不反悔。当事人刘长峰、刘丹丹均签字确认。河南省2019年度职工平均工资为5,264.5元∕月，2016年度刘丹丹的平均工资为2,127.5元。刘丹丹未参加工伤保险。一审法院认为，劳动合同是劳动者与用人单位确立劳动关系、明确双方权利和义务的协议。建立劳动关系应当订立劳动合同。用人单位自用工之日起满一年不与劳动者订立书面劳动合同的，视为用人单位与劳动者已订立无固定期限劳动合同。用人单位自用工之日起即与劳动者建立劳动关系。职工因工作遭受事故伤害，享受工伤医疗待遇。职工因工致残被鉴定为七级伤残的，除医疗费、营养费、误工费、伙食补助费、交通费外，还享受：1、一次性伤残补助金为13个月的本人工资，2、一次性工伤医疗补助金，3、一次性伤残就业补助金。4、停工留薪期工资因刘丹丹与肇事人刘长峰就本案的医疗费、误工费、护理费、营养费、伙食补助费、后期治疗费及电动车维修费已达成调解且双方均已签字确认，故该部分赔偿费用不应由原阳县王杏兰卫生院承担。综上，原阳县王杏兰卫生院应承担被告刘丹丹的工伤待遇为：1、2,127.5元∕月×13个月=27,657.5元，2、5,264.5元∕月×12个月=63,174元，3、5,264.5元∕月×36个月=189,522元，4、停工留薪期工资2,127.5元∕月×6个月=12,765元。5、交通费1,500元。以上共计294,618.5元。综上，依照《中华人民共和国劳动法》第十六条、第七十二条、第九十一条、《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条和《工伤保险条例》第三十三条、第三十七条之规定，原审判决：原阳县王杏兰卫生院于判决生效后十五日内支付刘丹丹工伤待遇294,618.5元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费10元，由原阳县王杏兰卫生院负担。二审中，当事人没有提交新证据。本院经审理查明的事实与原审认定事实一致。本院认为：关于一审法院认定工伤有无依据的问题。刘丹丹是否构成工伤，已经经过新乡市人力资源和社会保障局认定，新乡市人民政府行政复议以及河南省辉县市人民法院及本院的一、二审行政判决予以维持，故一审法院认定刘丹丹构成工伤依据充分，上诉人上诉称刘丹丹不构成工伤的理由不能成立，本院不予支持。关于刘丹丹工伤数据计算是否正确的问题。《工伤保险条例》第三十七条规定：职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，享受以下待遇：（一）从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：七级伤残为13个月的本人工资，八级伤残为11个月的本人工资，九级伤残为9个月的本人工资，十级伤残为7个月的本人工资；（二）劳动、聘用合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动、聘用合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定。本案中，刘丹丹劳动功能障碍程度经鉴定为柒级，依据上述规定，刘丹丹的一次性伤残补助金为13个月的本人工资，一审法院计算正确，上诉人上诉要求按照12个月每月2,000元计算没有依据，本院不予支持。又根据《河南省工伤条例》第二十七条第一款规定：五级至十级工伤职工按国务院《工伤保险条例》第三十四条、第三十五条规定与用人单位解除或者终止劳动关系的，一次性工伤医疗补助金和伤残就业补助金以解除或者终止劳动关系时统筹地区上年度职工月平均工资为基数计算，．．．。本案中，刘丹丹于2020年向原阳县劳动人事争议仲裁委员会提请仲裁，要求解除劳动关系，依据上述规定，一审法院按照2019年河南省职工平均工资计算刘丹丹一次性伤残就业补助金和一次性工伤医疗补助金正确，上诉人要求按照事故发生时的上一年度计算没有依据，本院不予支持。综上所述，原审认定事实清楚，适用法律正确。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由上诉人负担。本判决为终审判决。审判长  田泽华审判员  温双双审判员  刘 辉二〇二〇年十二月八日书记员  姜雪云