河南省新乡市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）豫07民终5704号上诉人（原审原告）：赵贝贝，女，1986年6月18日生，汉族，住河南省获嘉县城区。委托诉讼代理人：杜丽萍，河南九澳律师事务所律师。上诉人（原审被告）：中国邮政集团公司河南省获嘉县分公司，住所地：河南省获嘉县新焦路与东环路交叉口。负责人：王著卿，该公司总经理。委托诉讼代理人：李燕玲，人力资源主管。上诉人（原审被告）：河南鸿福实业有限公司，住所地：河南省郑州市金水区红旗路****。法定代表人：牛海霞，董事长。委托诉讼代理人：周建设，河南正安律师事务所律师。上诉人赵贝贝与上诉人中国邮政集团公司河南省获嘉县分公司（以下简称邮政获嘉分公司）、河南鸿福实业有限公司（以下简称鸿福公司）劳动争议纠纷一案，不服河南省辉县市人民法院（2020）豫0782民初1935号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年11月11日立案后，依法组成合议庭，开庭进行了审理。上诉人赵贝贝及委托诉讼代理人杜丽萍与上诉人邮政获嘉分公司委托诉讼代理人李燕玲，上诉人鸿福公司委托诉讼代理人周建设到庭参加诉讼。本案现已审理终结。赵贝贝上诉请求：1、要求对辉县市人民法院（2020）豫0782民初1935号民事判决中支付最低工资差额数额、加班费、应支付11个月双倍工资及少计算的双倍经济补偿金数额予以改判，支持赵贝贝的全部诉讼请求。2、二审诉讼费由邮政获嘉分公司承担。上诉理由：一、邮政获嘉分公司等支付赵贝贝的工资低于最低工资标准，应当补足该差额部分，一审人民法院认定数额偏低，应按月缴费工资补足。支付劳动者的工资不应低于最低工资保障标准。该最低工资不包括奖金、津贴、加班工资、福利等。赵贝贝在邮政获嘉分公司工作期间所颁发工资低于该工资标准，应当补足差额。依据该年度交纳社保基数工资的规定，邮政获嘉分公司等于2006年1月到2008年12月和2018年2月、3月所支付的工资低于社保缴费基础工资，应当将其差额补足。二、赵贝贝于2005年12月开始在邮政获嘉分公司工作，但直到2008年12月都未签订书面劳动合同，依据劳动合同法之规定应支付11个月双倍工资，该请求的诉讼时效应从解除劳动合同时起算，故未超过其诉讼时效，应支付11个月的双倍工资。《劳动争议调解仲裁法》第二十七条规定，劳动争议申请仲裁的时效期间为一年……劳动关系存续期间因拖欠劳动报酬发生争议的，劳动者申请仲裁不受本条第一款规定的仲裁时效期间的限制；但是，劳动关系终止的，应当自劳动关系终止之日起一年内提出。要求支付11个月双倍工资的请求应当自解除劳动合同通知时起算，未超出一年的诉讼时效。三、对于加班、加点、延长工作时间要求支付加班工资的请求，庭审中两证人证言相互印证，足以证明其加班事实存在，应当依据劳动合同法之规定，支付加班工资。该加班工资属于索要劳动报酬的事项，故诉讼时效应从解除劳动合同之日起算，未超出诉讼时效。劳动法中的“工资”是指用人单位依据国家有关规定或劳动合同的约定，以货币形式直接支付给本单位劳动者的劳动报酬，包括计时工资、计件工资、奖金、津贴和补贴、延长工作时间的工资报酬以及特殊情况下支付的工资等。因此，赵贝贝主张该加班、加点、延长工时工资的主张系索要劳动报酬的事项，自解除劳动合同之日起计算诉讼时效，未超过诉讼时效。四、对于原审人民法院认定非法解除劳动合同的事实无异议，但对其计算经济补偿金的时间应从2006年1月起计算，应为12个月，而非是从2008年12月起计算，应当将签订劳动合同前实际工作年限与之后工作年限合并计算。劳动合同法第四十八条之规定，邮政获嘉分公司应支付赵贝贝自用工之日起至解除劳动合同之日的赔偿金，因赵贝贝非因本人的原因从原用人单位被安排到新用人单位，符号最高人民法《关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》（四）第五条第二款第一条规定的情形，工作年限应合并计算；《解释四》第五条规定：劳动者非因本人原因从原用人单位被安排到新用人单位工作，原用人单位未支付经济补偿，劳动者依照劳动合同法第三十八条规定与新用人单位解除劳动合同，或者新用人单位向劳动者提出解除、终止劳动合同，在计算支付经济补偿或赔偿金的工作年限时，劳动者请求把在原用人单位的工作年限合并计算为新用人单位工作年限的，人民法院应予支持。用人单位符合下列情形之一的，应当认定属于“劳动者非因本人原因从原用人单位被安排到新用人单位工作”：（一）劳动者仍在原工作场所、工作岗位工作，劳动合同主体由原用人单位变更为新用人单位；。赵贝贝符合上述情形，故工作年限应合并计算，应按12年计算双倍经济补偿金。综上，一审人民法院认定非法解除劳动合同及补偿未领取失业保险金的事实清楚，证据充分。但对于请求支付的最低工资差额、加班费及未签到劳动合同支付11个月双倍工资及赔偿双倍经济补偿金时间认定有误，请求依法对此改判，支持赵贝贝的请求。邮政获嘉分公司上诉请求：1、请求依法撤销辉县市人民法院（2020）豫0782民初1935号民事判决第一项、第二项，依法改判邮政获嘉分公司不承担支付责任。2、由赵贝贝依法承担本案诉讼费。事实和理由：一、原审判令邮政获嘉分公司承担支付赵贝贝工资差额2,631.5元没有依据。原审认定邮政获嘉分公司2006年1月至2008年11月支付赵贝贝的工资为10,838.5元是错误的。按照国务院颁布的《关于工资总额组成的规定》第三条及第四条规定，工资总额的计算应以直接支付给职工的全部劳动报酬为根据。包括计件工资、奖金、加班加点工资等。因此，根据其工资流水显示，赵贝贝2006年1月至2008年11月间共领取工资报酬38,506.6元；工资远高于最低工资标准13,470元。二、原审判决邮政获嘉分公司承担失业保险待遇损失4,560元没有任何依据。⑴赵贝贝在仲裁申请书中的请求为：享受失业保险待遇，并未主张失业损失。原审法院在赵贝贝请求未履行仲裁前置程序的情况下，径行判决失业损失待遇，明显违反了《劳动法》第79条“仲裁前置”规定。⑵原审中，鸿福公司提交了赵贝贝在获嘉县人民法院的工作证，工作证中清晰的显示，证件的有效期2018年12月26日至2019年12月26日，本案也正是因为赵贝贝为获嘉县法院工作人员，才依法指定管辖到辉县市人民法院审理的。就此，完全可以推定，赵贝贝早已在获嘉县人民法院工作。按照《河南省失业保险条例》第24条规定，重新就业的，停止领取失业保险金，并同时停止享受其他失业保险待遇。因此，原审判决其失业待遇损失没有依据。⑶原审判决支付失业保险待遇损失4560元，没有法律依据。《河南省失业保险条例》第46条：“用人单位不按照规定缴纳失业保险费或者不按规定及时为失业人员转移档案关系，致使失业人员不能享受失业保险待遇或者影响其从新就业的，用人单位应当赔偿由此给失业人员造成的经济损失”，本案中，赵贝贝已享受6个月失业保险待遇，并不是不能享受失业保险待遇，原审引用上述规定判决，没有法律依据。另外，失业保险金，是指失业保险经办机构依法支付给符合条件的失业人员的基本生活费用，是对失业人员在失业期间失去工资收入的一种临时补偿。领取失业金有严格的条件限定：(1)按照规定参加失业保险，所在单位和本人已按照规定履行缴费义务满1年的;(2（非因本人意愿中断就业的;(3)已依法定程序办理失业登记的;(4)有求职要求，愿意接受职业培训、职业介绍的。赵贝贝办理失业登记后，并不是必然导致一直领取失业金，还需要接受职业培训、职业介绍，其领取时间带有不确定性。原审法院理解错误，其判决没有任何依据，也与客观实际不符。⑷按照河南省人力资源和社会保障厅关于调整河南省失业保险金标准的通知（豫人社办【2018】108号）规定，获嘉县失业保险金的标准为1200元/月，自2018年10月1日起执行。原审引用标准是错误的。综上，请求二审法院查明事实，依法改判，以维护邮政获嘉分公司的合法权益。鸿福公司上诉请求：1、请求依法撤销辉县市人民法院（2020）豫0782民初1935号民事判决第三项、第四项，依法改判鸿福公司不承担责任。2、由赵贝贝依法承担本案诉讼费。事实和理由：一、原审判决鸿福公司承担失业保险待遇损失18240元没有任何依据。⑴赵贝贝在仲裁申请书中的请求为：享受失业保险待遇，并未主张失业损失。原审法院在赵贝贝请求未履行仲裁前置程序的情况下，径行判决失业损失待遇，明显违反了《劳动法》第79条“仲裁前置”规定。⑵原审中，鸿福公司提交了赵贝贝在获嘉县人民法院的工作证，工作证中清晰的显示，证件的有效期2018年12月26日至2019年12月26日，本案也正是因为赵贝贝为获嘉县法院工作人员，才依法指定管辖到辉县市人民法院审理的。就此，完全可以推定，赵贝贝早已在获嘉县人民法院工作。按照《河南省失业保险条例》第24条规定，重新就业的，停止领取失业保险金，并同时停止享受其他失业保险待遇。因此，原审判决其失业待遇损失没有依据。⑶原审判决支付失业保险待遇损失4560元，没有法律依据。《河南省失业保险条例》第46条：“用人单位不按照规定缴纳失业保险费或者不按规定及时为失业人员转移档案关系，致使失业人员不能享受失业保险待遇或者影响其从新就业的，用人单位应当赔偿由此给失业人员造成的经济损失”，本案中，赵贝贝已享受6个月失业保险待遇，并不是不能享受失业保险待遇，原审引用上述规定判决，没有法律依据。另外，失业保险金，是指失业保险经办机构依法支付给符合条件的失业人员的基本生活费用，是对失业人员在失业期间失去工资收入的一种临时补偿。领取失业金有严格的条件限定：(1)按照规定参加失业保险，所在单位和本人已按照规定履行缴费义务满1年的;(2)非因本人意愿中断就业的;(3)已依法定程序办理失业登记的;(4)有求职要求，愿意接受职业培训、职业介绍的。赵贝贝办理失业登记后，并不是必然导致一直领取失业金，还需要接受职业培训、职业介绍，其领取时间带有不确定性。原审法院理解错误，其判决没有任何依据，也与客观实际不符。⑷按照河南省人力资源和社会保障厅关于调整河南省失业保险金标准的通知（豫人社办【2018】108号）规定，获嘉县失业保险金的标准为1200元/月，自2018年10月1日起执行。原审引用标准是错误的。二、原审判决鸿福公司承担赔偿金69700元没有任何依据。⑴赵贝贝诉讼请求未履行仲裁前置程序。赵贝贝在仲裁申请书中的请求为：要求邮政获嘉分公司支付解除劳动合同补偿金41784元；而其起诉状的诉讼请求：“要求鸿福公司等支付赵贝贝非法解除劳动合同经济补偿金83568元”；由此可见，赵贝贝在仲裁时，并未要求鸿福公司支付经济补偿金，更没有要求支付非法解除合同赔偿金。原审法院在赵贝贝请求未履行仲裁前置程序的情况下，径行判决鸿福公司支付赔偿金，明显违反了《劳动法》第79条“仲裁前置”规定。⑵被上诉人旷工事实清楚，鸿福公司解除劳动合同程序合法，不存在非法解除情形。根据考勤记录显示，赵贝贝自2018年6月至2018年8月3日领取解除劳动合同通知书止长达2个月未上班，也未履行任何请假手续。其行为已严重违反公司的规章制度及双方之间的合同约定，在此情况下，原审被告将其退回鸿福公司，鸿福公司按照双方签订的《劳动合同》第30条约定，连续旷工达到5日，属于严重违反用人单位的规章制度行为，按照《劳动合同法》第39条、第46条规定，鸿福公司完全有权解除劳动合同，且无需支付经济补偿金。原审法院以“2018年6月6日至6月15日期间，赵贝贝与邮政获嘉分公司仍在协商调整工作岗位事宜”为由，否认其存在旷工行为，没有任何依据。首先，没有任何人通知赵贝贝在家待岗；其次，根据2018年5月23日通知书中显示，获嘉邮政公司已告知赵贝贝于2018年5月23日到照镜支局柜员岗报到，并按时签到签退，做好考勤，赵贝贝当日签字确认。既然赵贝贝在报到后知晓不得无故缺勤，仍然无故缺勤。可见其旷工意图是明确的。最后，假设即便存在与用工单位协商调岗事实，也不能在调岗期间不上班，因为，没有人或法律赋予其不上班的权利。假设赵贝贝对调整的工作岗位不满意，完全可以通过正常途径解决。赵贝贝答辩称：鸿福公司等上诉理由不能成立。一、鸿福公司等上诉称失业保险金赔偿的请求未履行仲裁前置程序，是不符合事实的。鸿福公司等是否查阅仲裁卷和一审卷宗，是否了解案件情况？是否经过前置程序不但卷宗中记录有，一审法院也会进行程序审查。鸿福公司等未阅卷就擅自独断妄言，是违背事实的。二、鸿福公司等一审中所提供的工作证，并不能证明赵贝贝已经就业。该工作证实际上就是大门出入牌，门禁卡而已。该出入牌不能证明已经就业，是否就业应当依据劳动合同决定。在法院实习的人员、帮忙人员等他们都由出入牌，但并非工作人员，并非就业人员。对于该情形，就是在中级人民法院应该也有这些人员，他们并未签到劳动合同，根本不属于就业人员。鸿福公司等仅凭一张出入牌不能证明赵贝贝已经就业。三、赵贝贝的失业保险金，因鸿福公司等未按法律规定全额交纳，对鸿福公司等应当享受而未享受的部分就应当予以赔偿。⑴、鸿福公司等上诉状中的数额是错误的，显然是对案件事实并不了解。⑵、鸿福公司等所依据的法律也是错误的，对法律理解也是曲解的，是在断章取义。如像鸿福公司等所说，只要领取有失业保险金，就意味着已经享受了，不管是否完全享受。那么，用人单位可以自己决定是否交纳了、交纳几年了。不管应当交纳几年，即使是交纳了一年，劳动者只要领一个月也算已经享受的话，用人单位想交几年就交几年，失业保险管理中心还有何用？鸿福公司未按法律规定按期为赵贝贝交纳失业保险金，导致赵贝贝不能完全享受应当享受的失业保险待遇，鸿福公司等就应当为此承担法律责任，赔偿未享受的部分。⑶、对失业保险金的领取程序及期限、数额，是失业保险金管理部门决定的，是行政行为。是否应当领取？如何领取？领取几个月不是本案审查的范围。本案只要查明应当享受而未完全享受就行了。且本案所认定的失业保险金的领取月数是依据失业保险管理机构审查后决定的应享受的月数进行认定的。而鸿福公司等所称的所谓失业金的条件限制是不适用本案的，适用法律错误。失业金的领取期限是根据工作年限决定的。根据鸿福公司等的工作年限，应当领取21个月的失业保险金，而因鸿福公司等未按法律规定为赵贝贝足额交纳，造成15个月的失业保险金不能享受，鸿福公司等应当为此承担责任，赔偿该损失。⑷、鸿福公司等所依据的（2018）108号规定也是错误。首先，失业金数额是失业保险管理中心决定的；其次，该规定的新标准执行时间是2018年10月1日以后，而赵贝贝的失业保险金自2018年8月被通知解除劳动合同的，不适用此标准。四、对于非法解除劳动合同支付双倍经济赔偿金的上诉理由也是不能成立的。（1）、该请求是否经过前置程序仲裁卷宗中有记录，仲裁决定书已经证明，不知道鸿福公司等是否查阅了卷宗？就妄加断言。⑵、赵贝贝在2018年6月20日就被解除劳动合同了，鸿福公司等称2018年6月至8月3日未上班，不知如何上班？不为其安排职位，如何上班？鸿福公司等通知中载明的解除劳动合同的时间是2018年6月20日，那么，为何要在两个月后才送到解除合同通知书呢？很显然，不但无法证明赵贝贝旷工，恰证明了公司未通知的原因并非是赵贝贝的原因，而是公司的原因，既以调岗为由让赵贝贝在家等待通知。根据赵贝贝所提供的证据，能充分的证明鸿福公司等是非法解除劳动合同。⑶、一直与赵贝贝沟通岗位安排的是公司的人事，聊天内容可以证明赵贝贝一直在等待安排岗位上班，但最终接到的却是解除劳动合同通知书。鸿福公司等通知其在家等通知，不为赵贝贝安排岗位，如何上班？用人单位就是以安排岗位为由让赵贝贝在家等待，再以旷工为由解除劳动合同，其行为违法，严重损害了赵贝贝的合法权益，应当承担非法解除劳动合同的责任。五、鸿福公司等邮政公司所称的赵贝贝最低工资不低不但未达到所规定的最低工资标准，数额还远远不够。鸿福公司等所计算的2006年1月到2008年11月工资总额为38506.6元是如何形成的？劳动法第四十八条中的“最低工资”是指劳动者在法定工作时间内履行了正常劳动义务的前提下，由其所在单位支付的最低劳动报酬。最低工资不包括延长工作时间的工资报酬，以货币形式支付的住房和用人单位支付的伙食补贴，中班、夜班、高温、低温、井下、有毒、有害等特殊工作环境和劳动条件下的津贴，国家法律、法规、规章规定的社会保险福利待遇。综上，原审人民法院认定非法解除劳动合同是正确的，要求其赔偿未享受的失业保险待遇是正确的，鸿福公司等的上诉理由不能成立，请求驳回其上诉请求，维护赵贝贝的合法权益。邮政获嘉分公司答辩称：一、赵贝贝要求2006年1月至2008年12月按照月缴费工资补足，没有依据；根据工资流水显示，赵贝贝领取的工资报酬总计38506.6元，远高于最低工资标准13470元；其主张按照月缴费工资补足没有依据。二、赵贝贝主张2006年1月到2006年11月的双倍工资没有依据。其引用的法律规定错误。未签订书面劳动合同，需支付双倍工资的法律制度开始于2008年1月1日开始实施的《劳动合同法》，而赵贝贝主张的双倍工资当时并没有法律规定，根据“法不溯及既往”的法律适用原则，赵贝贝无权主张，且赵贝贝的主张早已超过仲裁时效。三、赵贝贝主张法定节日的加班工资没有依据。根据最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）第九条：“劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任”，本案中，邮政企业属于特殊行业，实行的是综合计算工时工作制，赵贝贝并未提供答辩人安排其法定节假日加班的证据。按照劳动法第44条规定，支付加班费的法律前提是：用人单位安排劳动者延长工作时间。具体到本案，如果赵贝贝及时完成本职工作，邮政获嘉分公司又在正常工作时间外为其安排工作的，才属于加班。假设即便存在延长工作时间也是其自愿，根本不属于加班。如果按照赵贝贝的逻辑，都可以拖延工作，故意延长工作时间，等下班之后再工作，这样不仅能挣到工资，还能挣加班费。这显然与法律的立法本意不符。四、赵贝贝要求支付12个月双倍经济补偿金没有法律依据。赵贝贝诉请的一直为“经济补偿金”（详见上诉状上诉请求），按照《劳动合同法》第39条规定，由于赵贝贝严重违反劳动纪律，不符合《劳动合同法》第46条领取经济补偿金的条件，其要求支付双倍经济补偿金没有依据。无论是经济补偿金还是赔偿金，工资年限合并计算的前提为劳动者仍在原工作场所、工作岗位，而赵贝贝的岗位及工作场所均发生变化，因此，赵贝贝主张合并计算工作年限是没有依据的。鸿福公司答辩称：一、2006年至2008年的最低工资及主张2006年1月到2006年11月的双倍工资没有依据。2008年12月1日，赵贝贝与鸿福公司签订劳动合同，其主张的请求与我公司无关，该期间尚未与我公司建立劳动关系，其向我公司主张没有任何依据。二、赵贝贝主张法定节假日的加班工资没有依据。根据最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）第九条：“劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任”，本案中，邮政企业属于特殊行业，实行的是综合计算工时工作制，赵贝贝并未提供鸿福公司安排其法定节假日加班的证据。按照劳动法第44条规定，支付加班费的法律前提是：用人单位安排劳动者延长工作时间。具体到本案，如果赵贝贝及时完成本职工作，鸿福公司又在正常工作时间外为其安排工作的，才属于加班。假设即便存在延长工作时间也是其自愿，根本不属于加班。如果按照上诉人的逻辑，都可以拖延工作，故意延长工作时间，等下班之后再工作，这样不仅能挣到工资，还能挣加班费。这显然与法律的立法本意不符。三、赵贝贝要求支付12个月双倍经济补偿金没有法律依据。赵贝贝诉请的一直为“经济补偿金”（详见上诉状上诉请求），按照《劳动合同法》第39条规定，由于赵贝贝严重违反劳动纪律，不符合《劳动合同法》第46条领取经济补偿金的条件，其要求支付双倍经济补偿金没有依据。无论是经济补偿金还是赔偿金，工资年限合并计算的前提为劳动者仍在原工作场所、工作岗位，而赵贝贝的岗位及工作场所均发生变化，因此，赵贝贝主张合并计算工作年限是没有依据的。赵贝贝向一审法院起诉请求：1、要求鸿福公司等支付其2006年1月至2008年12月最低工资40315元。2、要求鸿福公司等支付其2006年1月至2006年11月双倍工资31680元（1440元*11个月*2倍）。3、要求鸿福公司等支付其非法解除劳动合同经济赔偿金83568元。4、要求鸿福公司等赔偿其16个月失业保险金24320元（1520元*16个月）。5、要求鸿福公司等支付其法定节假日加班工资31200元。一审法院认定事实：2006年1月，赵贝贝到邮政获嘉分公司工作，双方未签订书面劳动合同，邮政获嘉分公司未给赵贝贝交纳社会保险。2008年12月1日，赵贝贝与鸿福公司签订书面劳动合同，期限为三年，2008年12月1日至2011年11月30日。赵贝贝被派遣至邮政获嘉分公司工作。2008年12月至2018年8月，鸿福公司为赵贝贝交纳养老保险费。2018年5月23日，邮政获嘉分公司通知赵贝贝到照镜支局普通柜员岗位报到。2018年6月1日至6月19日，邮政获嘉分公司提供的考勤记录上不显示赵贝贝考勤记录。2018年6月6日至6月15日，邮政获嘉分公司与赵贝贝协商调整工作岗位事宜。2018年8月1日，鸿福公司作出解除劳动合同通知，以赵贝贝无视单位劳动纪律，擅自离职，无故旷工，违反了双方签订劳动合同第三十条第一款约定，依照法律规定，决定解除与赵贝贝签订的劳动合同，解除时间为2018年6月20日。2018年8月3日，赵贝贝领取了该解除劳动合同通知。2019年8月16日，获嘉县失业保险管理中心回复获嘉县仲裁委函，主要内容：“邮政获嘉分公司原职工赵贝贝缴纳失业保险费时间为2015年11月至2018年7月，领取失业保险金期限为6个月（2018年9月至2019年2月）。”赵贝贝领取6个月失业保险金共计9120元（1520元/月*6个月）。另查明：获嘉县月最低工资标准：2005年10月1日至2007年10月1日为320元，2007年10月1日至2010年10月1日为450元。2006年1月至2008年12月，邮政获嘉分公司给赵贝贝实际发放工资总额为10838.5元，按获嘉县最低工资标准应发工资总额为13470元，低于最低工资标准总额2631.5元。2019年5月8日，赵贝贝向获嘉县仲裁委申请仲裁，要求：1、鸿福公司等支付2006年1月至2008年最低工资40315元。2、鸿福公司等支付2006年1月至11月双倍工资31680元。3、鸿福公司等支付经济赔偿金83568元。4、鸿福公司等支付法定节假日加班工资31200元。5、鸿福公司为赵贝贝缴纳2005年至2008年五险一金。6、享受失业保险待遇。2019年8月27日，获嘉仲裁委作出获人劳仲案字【2019】第21号仲裁裁决书，裁决：1、邮政获嘉分公司支付赵贝贝工资差额2631.5元。2、鸿福公司支付赵贝贝失业保险待遇损失22800元。3、驳回赵贝贝其他仲裁请求。双方均不服该仲裁裁决结果，诉至法院。一审法院认为，根据双法争议的焦点，综合分析如下：1、关于赵贝贝要求鸿福公司等支付2006年1月至2008年12月最低工资40315元的诉求。根据法院查明的案件事实，2006年1月至2008年11月，赵贝贝在邮政获嘉分公司工作，邮政获嘉分公司支付赵贝贝工资10838.5元，按最低工资标准应支付数额为13470元，差额为2631.5元，故邮政获嘉分公司支付赵贝贝工资差额为2631.5元。2、关于赵贝贝要求鸿福公司等支付2006年1月至2006年11月双倍工资31680元（1440元*2倍*11个月）的诉求。根据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条规定：“劳动争议申请仲裁的时效期间为一年。”本案中，赵贝贝于2019年5月8日申请仲裁已超过仲裁时效期间，故对其该项诉求不予支持。3、关于赵贝贝要求鸿福公司等支付非法解除劳动合同经济赔偿金83568元的诉求。鸿福公司等主张赵贝贝于2018年6月1日至6月19日存在旷工行为，违反用工单位邮政获嘉分公司规定的连续旷工达到5日可以解除劳动关系的规章制度，邮政获嘉分公司将赵贝贝退回鸿福公司，鸿福公司依法与赵贝贝解除劳动合同。赵贝贝主张邮政获嘉分公司在给其调岗未果情况下非法与其解除劳动合同。根据法院查明的案件事实，2018年6月6日至6月15日期间，赵贝贝与邮政获嘉分公司仍在协商调整工作岗位事宜，与鸿福公司等主张赵贝贝系旷工行为不相符合，邮政获嘉分公司将赵贝贝退回鸿福公司，鸿福公司与赵贝贝解除劳动关系不符合劳动合同的约定，违反法律相关规定，系非法解除劳动关系。根据我国《劳动合同法》第八十七条规定：“用人单位违反本法规定解除或终止劳动合同的，应当依照本法第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金。”第四十七条第一款规定：“经济补偿按劳动者在本单位工作年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。”第三款规定：“本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或终止前十二个月的平均工资。”本案中，赵贝贝自2008年12月1日与鸿福公司签订劳动合同被派遣至邮政获嘉分公司工作，至2018年8月鸿福公司与其解除劳动合同，赵贝贝的工作年限应计算为10年。依据上述法律规定，鸿福公司作为赵贝贝的用人单位，应当支付赵贝贝赔偿金为20个月（10个月*2倍）。结合赵贝贝在劳动合同解除前十二个月的平均工资3485元，鸿福公司应支付赵贝贝赔偿金为69700元(3485元/月*10个月*2倍)。4、关于赵贝贝要求鸿福公司等赔偿16个月失业保险金24320元（1520元*16个月）的诉求。根据法院查明的案件事实，赵贝贝自2006年1月开始到邮政获嘉分公司工作，2008年12月1日又与鸿福公司签订劳动合同，被派遣至邮政获嘉分公司工作。因邮政获嘉分公司与鸿福公司均未按照法律规定给赵贝贝缴纳失业保险费，赵贝贝提供了其符合领取失业保险金的条件及应当享受失业保险待遇的损失，故邮政获嘉分公司与鸿福公司应当按照法律规定赔偿赵贝贝失业保险待遇损失。结合获嘉县失业保险管理中心出具的情况说明，按2006年1月至2018年6月用人单位和本人累计缴费满12年，领取21个月失业保险金，故赵贝贝应领取失业保险金期限为21个月。从2008年12月至2018年6月用人单位和本人连续足额缴费满9年，领取18个月失业保险金。赵贝贝已领取6个月失业保险金，鸿福公司应赔偿赵贝贝12个月失业保险待遇损失18240元（1520元/月*12个月），邮政获嘉分公司应赔偿赵贝贝3个月失业保险待遇损失4560元（1520元/月*3个月）。关于鸿福公司等辩称赵贝贝于2018年12月已重新就业，不应当再赔偿其失业保险待遇的意见。关于赵贝贝是否重新就业，应当以赵贝贝是否与用人单位签订书面劳动合同或形成事实劳动关系为判断标准。庭审中，鸿福公司等并未向法院举证证明，赵贝贝又予以否认，鸿福公司等辩称意见缺乏事实与法律依据，法院不予采纳。5、关于赵贝贝要求鸿福公司等支付法定节假日加班工资31200元的诉求。根据相关法律规定，赵贝贝应当就其加班事实的存在承担举证责任。本案中，赵贝贝并未提供证据证明鸿福公司等安排其法定节假日加班的证据，用工单位邮政获嘉分公司属于根据相关规定实行综合计算工时工作制的行业，故赵贝贝该诉求缺乏事实与法律依据，法院依法不予支持。关于赵贝贝过高部分的诉求，缺乏事实与法律依据，法院依法不予支持。关于鸿福公司等辩称意见及诉求，缺乏事实与法律依据，法院依法不予支持。综上，依照《中华人民共和国劳动法》第四十条、第四十八条，《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条、第四十八条、第六十二条、第八十七条，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条，《河南省失业保险条例》第四十六条之规定，判决如下：一、中国邮政集团公司河南省获嘉县分公司于本判决生效后十日内支付赵贝贝工资差额2631.5元。二、中国邮政集团公司河南省获嘉县分公司于本判决生效后十日内支付赵贝贝失业保险待遇损失4560元。三、河南鸿福实业有限公司于本判决生效后十日内支付赵贝贝失业保险待遇损失18240元。四、河南鸿福实业有限公司于本判决生效后十日内支付赵贝贝赔偿金69700元。五、驳回赵贝贝其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费30元，由河南鸿福实业有限公司负担20元，中国邮政集团公司河南省获嘉县分公司负担10元。二审中，邮政获嘉分公司提交1、2018年6月20日其将赵贝贝退回鸿福公司的申请一份，证明赵贝贝对旷工的事实是认可的。赵贝贝质证称对该申请有异议，这份申请是在邮政获嘉分公司不为赵贝贝安排工作岗位，并通知其解除合同后，为其办理失业手续时，在赵贝贝不办理、不签字，不为其办理失业手续的情况下所签的字，但并不能证明赵贝贝对以上内容的认可。从之前提交的聊天记录中可以证明，6月15日前，双方还在就调岗的问题进行协商，因此，该申请的内容是邮政获嘉分公司自己所书写的，与事实不符，不能认定赵贝贝存在旷工的行为，因此不应当作为证据使用。鸿福公司质证称对邮政获嘉分公司提交的申请没有意见。从内容上看赵贝贝对其旷工的事实是认可的，且知晓该事实，否则，赵贝贝本人也不会在该份申请书上签字。2、根据赵贝贝提供的工资流水，显示有代发的都摘抄出来，其合计金额远高于最低工资标准，赵贝贝主张按月缴费工资标准没有依据。赵贝贝质证称根据其提供的工资明细，其实际领取的工资低于用人单位为其所缴纳保险的最低工资标准，对邮政公司所提交的已经领取的工资数额，我方存在异议，最低工资标准是错误的，故应当按照缴费的最低工资标准为依据补足其应得工资的最低差额。鸿福公司质证称同意邮政获嘉分公司的意见。赵贝贝又质证称邮政获嘉分公司所指出代发的部分并不完全是赵贝贝的全部工资，应当提供赵贝贝领取工资的工资表。有一部分是我垫付给客户的酬金，然后邮政获嘉分公司次月或者隔月会把这个钱以工资补回去，因邮政获嘉分公司不方便直接对客户出这些钱，故实际这些钱还是我自己的，并非邮政获嘉分公司发的工资。邮政获嘉分公司又称工资流水显示代发的就是单位发给职工个人的工资奖金，职工付给客户的酬金，属于其个人行为，不是单位要求其付给客户的。鸿福公司又质证称同邮政获嘉分公司意见一致。本院认为，对邮政获嘉分公司提交申请的真实性应予认定，因有赵贝贝的签字，虽然赵贝贝对之有异议，但未能提交有效证据予以证明其异议成立。而对邮政获嘉分公司提交的工资流水，因赵贝贝不予认可，且邮政获嘉分公司也未能提交其它证据予以印证，不予采纳。二审经审理查明：2018年6月20日邮政获嘉分公司向鸿福公司出具申请一份，显示：赵贝贝从2018年6月12日至6月20日，未履行请假手续，未上班，旷工超过5日，违反劳动纪律，现予辞退。另有2018年6月21日赵贝贝在该申请的签字。其它查明的事实与原审认定一致。本院认为：关于应否支付工资差额，及差额认定是否偏低的问题。2006年1月至2008年11月，赵贝贝在邮政获嘉分公司工作，该分公司支付赵贝贝工资共计10838.5元，按本县最低工资标准应支付工资共计13470元，二者相差2631.5元。根据《中华人民共和国劳动法》第四十八条之规定，邮政获嘉分公司应补发赵贝贝工资差额2631.5元。赵贝贝上诉称一审认定的工资差额偏低，应按月缴费工资补足。邮政获嘉分公司上诉称一审确定其低于最低工资标准支付有误，应驳回赵贝贝的诉求。但赵贝贝、邮政获嘉分公司均未能提交相关证据予以证明其主张成立，因此赵贝贝、邮政获嘉分公司的该上诉请求均缺乏依据，本院不予支持。关于主张双倍工资是否超仲裁时效，及加班工资、赔偿金应否支持，及赔偿金计算年限是否有误，及赔偿金是否经仲裁前置的问题。双倍工资方面，2006年1月，赵贝贝到邮政获嘉分公司工作，但其于2019年5月8日才申请仲裁。依据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条之规定，赵贝贝请求已超过仲裁时效。加班工资方面，一审中，为证明其加班事实存在，赵贝贝申请证人朱某出庭作证，邮政公司、鸿福公司辩称公司执行的是综合工作时间制，证言不能证明赵贝贝周六加班的事实存在。另证人与公司之间的诉讼正在审理中，与案件有利害关系。且赵贝贝又未能提交其它证据予以印证其主张成立。所以赵贝贝上诉称一审主张双倍工资未超仲裁时效，及其加班事实存在的理由不能成立，本院不予支持。赔偿金方面，仲裁、一审期间赵贝贝的请求、诉求均要求支付解除劳动合同补偿金，但从其庭审陈述、要求数额看，应是主张的非法解除劳动合同的赔偿金，一审对该诉求进行审理并无不当。因此鸿福公司上诉称该请求未经仲裁前置的理由不足。为证明鸿福公司与赵贝贝劳动合同的解除合法，二审中，邮政获嘉分公司提交了由其出具的由赵贝贝签字的申请一份，证明其解除与赵贝贝的劳动合同并非非法。且有仲裁、一审期间邮政获嘉分公司提供的2018年6月1日至6月19日考勤记录上不显示有赵贝贝考勤为凭。赵贝贝辩称该申请的签字是邮政获嘉分公司以不签字就不为其办理失业保险手续为胁迫所签，并非其真实旷工。不显示其考勤记录，是因该期间其与邮政获嘉分公司在协调工作岗位事宜，并非其无缘无故旷工。但对其异议未能提交有效证据予以证明，且邮政获嘉分公司对其辩解也不予认可，所以鸿福公司上诉称一审确认其与赵贝贝的劳动合同解除属非法证据不足，应予改判。既然不能认定双方之间的劳动合同解除属非法，则赵贝贝上诉称一审对其赔偿金年限计算有误的审查就无意义了。关于失业保险待遇损失应否支付，及损失计算采用的工资标准是否正确，及损失是否经仲裁前置的问题。待遇损失方面，赵贝贝自2006年1月赵贝贝开始到邮政获嘉分公司工作，其于2008年12月1日又与鸿福公司签订劳动合同，被派遣至邮政获嘉分公司工作，但邮政获嘉分公司、鸿福公司均未按规定为赵贝贝缴纳失业保险费。依照《河南省失业保险条例》第四十六条之规定，邮政获嘉分公司、鸿福公司应按照法律规定赔偿赵贝贝失业保险待遇损失。工资标准方面，由获嘉县失业保险管理中心向县仲裁委回复的函，可知赵贝贝的月工资标准为1520元。而邮政获嘉分公司认为应按照调整河南省失业保险金标准的通知（豫人社办【2018】108号）月工资标准1200元/月的规定执行。赵贝贝对之不予认可，且邮政获嘉分公司也未能提交其它证据予以印证赵贝贝的月工资标准为1200元。仲裁前置方面，从赵贝贝的仲裁请求6、享受失业保险待遇看，该待遇损失已经仲裁前置。虽然邮政获嘉分公司、鸿福公司称赵贝贝于2018年12月已重新就业，不应再赔偿其失业保险待遇的意见。但赵贝贝是否重新就业，应以赵贝贝是否与用人单位签订书面劳动合同或形成事实劳动关系为判断标准。且邮政获嘉分公司、鸿福公司并未对此举证证明，另赵贝贝也予以否认。因此邮政获嘉分公司、鸿福公司上诉称赵贝贝失业保险待遇损失不应支付，及损失计算采用的工资标准不正确，及损失未经仲裁前置的理由均不足，本院不予采纳。综上所述，一审判决部分不当，应予改判。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下：一、维持河南省辉县市人民法院(2020)豫0782民初1935号民事判决第一、二、三、五项及案件诉讼费部分；二、撤销河南省辉县市人民法院(2020)豫0782民初1935号民事判决第四项。二审案件受理费30元，由赵贝贝、中国邮政集团公司河南省获嘉县分公司、河南鸿福实业有限公司各承担10元。本判决为终审判决。审判长  田泽华审判员  刘 辉审判员  温双双二〇二〇年十二月十日书记员  姜雪云