山西省吕梁市中级人民法院民事判决书                                                               （2020）晋11民终2133号上诉人（原审原告）：李×，吕梁市人。委托诉讼代理人：张×1，山西翰儒律师事务所律师。委托诉讼代理人：刘×，山西翰儒律师事务所律师。上诉人（原审被告）：吕梁市科技基金中心。法定代表人：薛×。委托诉讼代理人：张×2，山西轩明（吕梁）律师事务所律师。上诉人李×、吕梁市科技基金中心劳动争议纠纷一案，不服山西省吕梁市××区人民法院（2020）晋1102民初473号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年10月9日立案后，依法组成合议庭进行了审理。上诉人李×的诉讼委托代理人张×1、刘×，被上诉人吕梁市科技基金中心的诉讼委托代理人张×2均到庭参加诉讼，本案现已审理终结。李×上诉请求：1、请求依法撤销原审判决；2、请求依法判令被上诉人向上诉人：补发2010年11月至2012年6月工资差额12000元，补发2012年6月至2020年4月的工资131390元，支付原告因未缴纳生育险而产生的生育期间医疗费3555.6元，支付上诉人产假期间的生育津贴15006.9元，支付未领取失业保险金的实际损失23040元，上述合计为216993.43元。补缴劳动关系存续期间的社会保险、补发劳动关系存续期间的取暖补贴；3、本案的一、二审诉讼费用由被上诉人承担。事实与理由：1、原审判决仅认定被上诉人拖欠上诉人2012年6月至2019年4月的工资是错误的；2、原审判决认定征缴社会费是社会保险机构的职责，不属于法院审理范围，认定支付生育产生的医疗费和产假期间的生育津贴不属于法院审理范围的认定是错误的；3、被上诉人应当向上诉人补发劳动关系续存期间的取暖补贴。吕梁市科技基金中心上诉请求：1、依法撤销山西省吕梁市××区（2020）晋1102民初473号民事判决，改判为驳回被上诉人的诉讼请求；2、诉讼费用由被上诉人承担。事实与理由：1、一审法院认定事实错误，在被上诉人无充分证据证明的情况下认可被上诉人的请求，作出错误的判决；2、被上诉人所请求的双倍工资已过诉讼时效，一审判决适用法律错误，不应当支持被上诉人的双倍工资的请求。吕梁市科技基金中心辩称，1、李×的诉讼请求无事实依据和法律依据，依法不能成立，一审法院判决错误，应予以撤销；2、李×所请求的双倍公司已过仲裁时效，不应当支持李×的双倍工资请求；3、李×所诉求的各项社会保险费用的请求均不应被支持。李×辩称，1、我方与科技中心的劳动关系并没有解除，劳动关系的解除应该是劳动单位以书面的方式解除，但是李×截止目前没有收到对方解除劳动关系的文书；2、本案没有超过诉讼时效，李红珍从2017年4月12日就开始向仲裁委提出仲裁申请，2017年11月8日，吕梁中院作出（2017）晋11民终1502号民事判决书，认定李×主张劳动权利并没有超过诉讼时效。李×向一审法院起诉请求:1、依法确认原告与被告的劳动关系，判令被告与原告于2019年4月12日终止劳动关系；2、判令被告向原告补发2010年11月至2012年6月工资11400元，补发2012年6月至2018年12月的工资124800元；3、判令被告支付双倍工资24200元；4、判令被告支付双倍赔偿金32000元；5、因被告未给原告缴纳生育险，因此应当承担生育产生的医疗费35556.53元；6、判令被告为原告补办社保手续及补交住房公积金。增加诉讼请求为：判令被告支付生育期间的医疗费35556.53元，支付生育津贴15006.9元；补发工资变更为129470元，要求支付工资至2020年4月份。一审法院认定事实：原告李×于2010年11月入职于被告处工作，具体岗位为办公室杂工，双方未签订劳动合同，被告支付工资1000元/月。2012年6月一直未上班，2013年1月原告上班后，同年4月被通知参加单位在延安的培训学习。在此期间，被告一直欠发原告工资，2014年后，原告未提供任何证明其继续在被告处上班。原告于2018年4月24日向吕梁市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，驳回李×仲裁请求，原告不服仲裁裁决诉至一审法院。一审法院认为，原告与被告符合诉讼主体资格，原告李×于2010年11月入职吕梁市科技基金中心工作，为其提供劳动，虽然未与被告签订书面劳动合同，但被告为原告发放劳动报酬，并受其制度管理，原告李×与被告吕梁市科技基金中心形成了劳动合同关系。无固定期限劳动合同，是指用人单位与劳动者约定无确定终止时间的劳动合同。根据《劳动合同法》第2条第2款、第14条第3款的规定，被告自用工之日起满一年不与原告订立书面劳动合同的，视为原告与被告已订立无固定期限劳动合同。依据《劳动法》第四十八条用人单位支付劳动者的工资不得低于当地最低工资标准之规定，被告拖欠2012年6月至2019年4月工资，应予以补发，即：2012年6月-2013年3月：1035元×10个月＝10350元；2013年4月-2014年3月：1190元×12个月＝14280元；2014年4月-2015年4月:1350元×12个月＝16200元；2015年5月-2017年9月:1520元×28个月=42560元；2017年10月-2019年4月:1600元×18个月=28800元；以上共计112190元。用人单位自用工之日起超过1个月不满1年未与劳动者订立书面劳动合同，应当依照《劳动合同法》第82条的规定向劳动者每月支付两倍的工资，2010年12月至2011年11月计算双倍工资即1000元×11个月×2=22000元。原告与被告之间自2014年以后不存在原告提供劳动、被告发放工资的事实，被告未依法解除劳动关系，视为双方之间的劳动关系一直存续，基于上述事实，原告请求被告支付经济赔偿金理由不充分，不予支持。关于社会保险、住房公积金，征缴社会保险费是社会保险机构的职责，住房公积金亦不属于劳动人事争议范围，均不属于法院审理范围。原告请求被告支付生育产生的医疗费和产假期间的生育津贴，不属于法院审理范围。综上，依据《中华人民共和国劳动法》第五十条、《中华人民共和国劳动合同法》第二条第二款、第十四条第三款、第四十七条、第四十八条、第八十二条的规定，判决如下：一、被告吕梁市科技基金中心于本判决生效后十五日内补发原告李×2012年6月至2019年4月工资112190元；二、被告吕梁市科技基金中心于本判决生效后十五日内支付原告李×双倍工资22000元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，由被告负担。二审查明的事实与一审基本一致，本院予以确认。本院认为，本案为不服劳动仲裁的劳动争议案件，本院围绕仲裁申请事项及与之相关联的一审诉求依法作出认定。本案的焦点为双方是否存在劳动关系，李×请求的各项费用能否支持。经查，2010年11月，李×进入吕梁市科技基金中心工作，具体岗位为办公室杂工，未签订劳动合同，月工资为1000元。2012年6月，李×因生育在家休息，2013年4月科技基金中心曾通知李×参加单位组织的延安培训学习，2013年底科技基金中心曾给李×发放过大葱等福利。此后，李×无任何证据证明其在科技基金中心上班，而科技基金中心于2012年5月后再未给李×发放过工资。关于双方是否存在劳动关系。依据原劳动部《关于确定劳动关系有关事项的通知》（劳社部发[2005]12号）第一条规定，“用人单位招用劳动者未订立书面劳动合同，但同时具备下列情形的，劳动关系成立。（一）用人单位和劳动者符合法律、法规规定的主体资格；（二）用人单位依法制定的各项劳动规章制度适用于劳动者，劳动者受用人单位的劳动管理，从事用人单位安排的有报酬的劳动（三）劳动者提供的劳动是用人单位业务的组成部分。”本案中，李×在吕梁市科技基金中心工作期间，虽未签订书面劳动合同，但科技基金中心为其发放了劳动报酬，并受该单位制度管理，李×与科技基金中心形成劳动关系。关于劳动关系的终止的时间。《劳动合同法》规定，用人单位自用工之日起满一年，不与劳动者订立书面劳动合同的，视为用人单位与劳动者已订立无固定期限劳动合同。因此，本案李×与科技中心已订立无固定期限劳动合同；同时依据《劳动合同法》第七条、第十条的规定，劳动关系自“用工之日”起建立，表明实际用工关系是判断是否存在劳动关系的实质性条件，故而本案中双方有无劳动关系，要看有无实际用工。李×自认，因生育小孩从2012年5月以后再未上班，科技中心也已停止对其发放工资，但科技中心于2013年4月曾通知其参加过单位培训学习，2013年冬季也给李×发放过大葱等，应该视为科技中心对与李×之间依然存在劳动关系的认可，因此，本院认定李×与科技中心从2010年11月至2013年12月期间存在劳动关系。李×在2013年12月以后并未提供相应劳务，科技中心未继续用工，2012年5月后也未发放工资，虽然双方没有以书面形式解除劳动关系，但事实上均不再履行劳动合同，此阶段李×和科技中心无事实上的劳动关系。现科技中心认为从2012年6月起双方已事实上终止劳动关系；而李×也提出终止劳动关系，本院基于双方表意和实际用工情况，认定从2014年1月1日起，双方的劳动关系终止。关于应当补发的工资。依据《劳动法》第四十八条的规定，“国家实行最低工资保障制度，最低工资的具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定，报国务院备案。用人单位支付劳动者的工资不得低于当地最低工资标准”。依据山西省人民政府办公厅下发的晋政办发【2012】17号文件《关于调整我省最低工资标准的通知》，吕梁市离石区最低工资标准为1035元，该通知于2012年4月1日起施行；随后在2013年3月，山西省以晋政办发【2013】43号文件再次调整最低工资标准，吕梁市离石区最低工资标准为1190元，该文件从2013年4月1日起执行。李×于2010年11月进入科技中心工作，月工资1000元，李×在2012年4月1日至2012年5月31日工作期间，吕梁市科技中心支付给李×的工资低于离石区当地最低工资标准，违反了国家法律政策，应当补发差额部分，具体数额为：2012年4月、5月二个月应补发的差额为，35元×2=70元；2012年6月至2013年12月的工资应当予以补发，2012年7个月，1035元×7=7245元，2013年12个月，1035元×3+1190元×9=13815元，以上共计21130元。2013年12月以后，双方没有实际履行劳动合同的事实，没有实际用工关系，劳动者不应该享受基于劳动关系才存在的权利、报酬和福利。李×在未提供任何劳务的情况下，判决科技中心支付从2014年至2019年长达七年之久的工资，无异于变相保护吃空饷，因此，对于李×2013年12月之后的工资主张，本院不予支持。关于未签订劳动合同的双倍工资。针对李×的该项请求，科技中心提出了时效抗辩。本院认为，因未签订劳动合同要求用人单位支付双倍工资中的另一半工资是一种法定的惩罚性赔偿金，不是工资、薪金和劳动报酬。依据《劳动调解仲裁法》第二十七条的规定，劳动争议申请仲裁的时效期间为一年，仲裁时效期间从当事人知道或应当知道其权利被侵害之日起计算。本案双方未签订劳动合同发生在2010年，此时李×应当知道其权利被侵害，而其申请仲裁是在2018年，早已超过该项申请的诉讼时效。（2017）晋11民终1502号判决的本院认为部分的说理，并不是针对未签订劳动合同要求用人单位支付双倍工资的诉请作出，而是对基于“因解除或终止劳动关系产生的争议”之争议发生之日做出的一个界定，不能以此来证明李×的该项诉求未超过诉讼时效。因此，李×的该项诉讼请求已过时效，本院不予支持。关于违法解除劳动合同的经济补偿金。科技中心在李×生育期间依法不得解除劳动合同，但自2012年6月起，科技中心停止发放李×工资，且没有为李×缴纳社会保险，现李×提出终止劳动关系，有权要求科技中心支付经济补偿金。双方实际劳动关系存续的期间为3年零2个月，依据《劳动合同法》第四十七条的规定应按3.5个月的工资标准支付经济补偿金，具体金额为1190元×3.5=4165元。关于生育期间的医疗费及生育津贴。依据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第一条的规定，本项诉讼请求属于人民法院审理范围。依据《女职工劳动保护特别规定》第八条的规定，单位在未依法为员工办理社会保险的情况下，有向员工支付生育期间的医疗费及生育津贴的责任和义务。李×的该项诉讼请求本院予以支持。结合证据，李×本人生育期间的医疗费用应为6977.04元，其生育津贴依照国家规定及山西省的计算标准，本院核定为3887元（1190元÷30天×98天=3887元）。关于失业保险金的实际损失和取暖补贴。李×在仲裁时未申请，本院不予审理。关于补缴劳动关系存续期间的社会保险及住房公积金。征缴社会保险费是社会保险征收机构的职责，属于行政管理范畴，不属于人民法院的审理范围，而住房公积金不在劳动争议仲裁范围，以上诉请本院不予支持。综上，依照《中华人民共和国劳动法》第四十八条，《中华人民共和国劳动合同法》第七条、第十条、第十四条第三款、第四十七条，《社会保险法》第六十三条，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第一条，《关于确定劳动关系有关事项的通知》（劳社部发[2005]12号）第一条，《山西省人民政府办公厅关于调整我省最低工资标准的通知》（晋政办发[2012]17号）、（晋政办发[2013]43号）、《住房公积金管理条例》第三十八条等法律及《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项之规定，判决如下：一、撤销离石区人民法院（2020）晋1102民初473号民事判决；二、李×与吕梁市科技基金中心于2010年11月至2013年12月之间存在劳动关系，2014年1月1日劳动关系事实上终止；三、吕梁市科技基金中心补发李×2012年6月至2013年12月工资21130元；四、吕梁市科技基金中心给付李×解除劳动合同的经济补偿金4165元；五、吕梁市科技基金中心给付李×生育期间的医疗费及生育津贴10864.04元；六、驳回李×的其他诉讼请求。以上金钱给付义务于本判决生效后十五日内履行完毕，如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审、二审案件受理费共计20元，由吕梁市科技基金中心负担。本判决为终审判决。审判长 刘雅婷审判员 李艳丽审判员 李云峰二〇二〇年十二月十四日书记员 薛 蛟