北京市第二中级人民法院民 事 判 决 书（2020）京02民终10423号上诉人（原审原告）：平和县塔牌混凝土有限公司，住所地漳州市平和县山格镇宝丰工业集中区内下洲地块。法定代表人：林添成，执行董事。委托诉讼代理人：卢三英，广东知著律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：中东建设集团有限公司，住所地福建省泉州市惠安县黄塘中东集团产业园。法定代表人：汪慰文，总经理。委托诉讼代理人：吕小娇，女，该公司法务。原审被告：平和龙湾房地产开发有限公司，住所地福建省漳州市平和县小溪镇河滨东路**。法定代表人：杨文良，执行董事。委托诉讼代理人：魏鸿英，女，该公司员工。上诉人平和县塔牌混凝土有限公司（以下简称塔牌公司）因与被上诉人中东建设集团有限公司（以下简称中东公司）、原审被告平和龙湾房地产开发有限公司（以下简称平和龙湾公司）买卖合同纠纷一案，不服北京市丰台区人民法院（2020）京0106民初9647号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年11月10日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。塔牌公司上诉请求：撤销一审判决第一、二项，依法改判中东公司支付货款本金2905694.14元，依法改判中东公司自2017年6月10日起以欠付货款为基数按逾期罚息利率标准6.225%承担违约金，暂计至2020年9月10日为385237.77元，本案上诉费由中东公司承担。事实和理由：1.一审判决认为应当按照合同附件约定的单价进行结算，事实认定错误。2.平和龙湾公司支付1000000元应当包含贴息。3.一审判决按照中国人民银行同期同类贷款基准利率的标准判决中东公司承担违约金，适用法律错误。中东公司辩称，同意一审判决，不同意塔牌公司的上诉请求。平和龙湾公司述称，同意一审判决，不同意塔牌公司的上诉请求。塔牌公司向一审法院起诉请求：1.判令中东公司立即支付拖欠的货款本金2905694.14元；2.判令中东公司支付自2017年6月10日起至所有款项实际清偿之日止的逾期付款利息（以欠付货款为基数，按照年利率24%的标准计算，暂计算至2020年7月14日为1358340.5元）；3.平和龙湾公司对上述诉讼请求承担连带责任；4.诉讼费由中东公司、平和龙湾公司负担。一审法院认定事实：塔牌公司提交回执函5张，证明塔牌公司、中东公司、平和龙湾公司协商对价格进行调整。中东公司对此不予认可，称价格是按照合同约定来确定的，回执函上没有单位盖章，都是个人签字，个人不能对价格进行确认。平和龙湾公司的质证意见同中东公司。因塔牌公司自称回执函系不完整的，无法反映最终价格形成过程，故对该份证据的真实性法院不予认可。法院根据上述认证查明：2017年3月29日，买方（甲方）中东公司与卖方（乙方）平和公司签订《预拌混凝土买卖合同》，约定：“供货质量和数量的确认：甲方应对乙方供货到施工现场的预拌混凝土表观质量、数量及浇筑时间等内容进行核实，并在随车预拌混凝土发货单上签字确认，工程主体结构所用砼的小票，只作为甲方协助乙方砼不外流的依据，不作为结算依据……价款结算及支付：甲乙双方约定，本合同所使用的预拌混凝土采用下列方式办理价款结算确认手续：依据合同约定的单价和甲方现场签字确认的预拌混凝土发货单载明的数量为准办理价格结算。对施工现场路面、临时设施和其他非主体结构和二次结构等部位使用的预拌混凝土（或砂浆）均以合同约定的单价和甲方现场签字确认的发货单载明的数量为准办理价格结算确认手续。价款支付期限：（1）地）地下部分按“节点”结算每栋楼地下施工至正负零后，甲方向乙方支付此部分供应量80%的货款，剩余20%货款在本项目主体工程完工验收后1个月内付清；（2）地）地上部分按月结月10号前，甲方向乙方支付上个月80%货款，剩余20%货款在本项目主体工程完工验收后1个月内付清。本合同项下的工程因非乙方原因中途停工或甲方单方面停用乙方预拌混凝土时，甲方应自停用乙方预拌混凝土之日起3个月内付清所欠价款……”双方当事人在《预拌混凝土买卖合同（附件）》中载明了预拌混凝土的单价。合同签订后，平和公司向中东公司供应预拌混凝土，中东公司对塔牌公司共计22份销售确认单上载明的供货数量进行签字确认，双方对供货数量均无异议。2019年7月26日，平和龙湾公司向塔牌公司发函称：由于市场变化等因素，本项目的二期总承包方于2019年7月23日由中东公司变更为福建中顺建设工程有限公司，感谢配合并继续支持后期建设。塔牌公司、中东公司一致确认，中东公司已经支付混凝土货款2896796.32元。2019年3月15日，甲方中东公司、乙方塔牌公司与丙方（保证人）平和龙湾公司签署《业主担保协议》一份，载明：“鉴于：1、2017年2月3日，中东公司与平和龙湾公司签订了《建筑工程施工合同》（编号：PH-YCSC-建安-037），平和龙湾公司将平和龙湾城（英才·尚层）二期6#-10#、S3#楼及地下室工程（下称“本项工程”）发包给中东公司施工。2、2017年3月29日，中东公司与塔牌公司签订了《预拌混凝土买卖合同》（编号：ZDJS-平和龙湾城-0004，下称“混凝土买卖合同”），塔牌公司就本项工程向中东公司提供混凝土。3、2019年1月29日，中东公司向塔牌公司开具了票号为230810000524820190129342348631、金额为人民币100万元、到期日为2019年7月29日《电子商业承兑汇票》（下称“汇票一”）。4、2019年1月29日，中东公司向塔牌公司开具了票号为230810000524820190129342359049、金额为人民币1127225.74元、到期日为2020年1月29日《电子商业承兑汇票》（下称“汇票二”）。为保证上述商业承兑汇票到期后塔牌公司能及时取得货款，平和龙湾公司同意按照本协议的约定对中东公司就混凝土买卖合同向塔牌公司支付货款提供保证担保。经各方协商一致，订立本协议。一、定义。本协议所指“业主担保”是指:塔牌公司向中东公司就龙湾城（英才·尚层）二期6#-10#楼、S3#楼及地下室工程提供混凝土，并与中东公司签订了《混凝土买卖合同》，当塔牌公司根据上述两份商业承兑汇票到期不能得到相应货款，由平和龙湾公司在本协议第二条约定的保证金额范围内按照本协议第三条的约定承担保证担保责任。平和龙湾公司是中东公司施工的平和龙湾城（英才·尚层）二期6#-10#、S3#楼及地下室工程的业主单位。二、保证范围与金额。平和龙湾公司的保证范围是：平和龙湾公司同意为中东公司对塔牌公司就上述承兑汇票一到期时的付款义务在人民币壹佰万元整（小写：??1000000.00）的范围内向塔牌公司承担保证担保责任，塔牌公司有权在前述担保范围内向平和龙湾公司追偿。平和龙湾公司同意为中东公司对塔牌公司就上述承兑汇票二到期时的付款义务在人民币壹佰壹拾贰万柒仟贰佰贰拾伍元柒角肆分（小写：??1127225.74）的范围内向塔牌公司承担保证担保责任，塔牌公司有权在前述担保范围内向平和龙湾公司追偿。担保主债权金额的确认：三方一致确认，无论本协议其他条款或法律是否有其他规定，平和龙湾公司根据本协议约定提供担保的主债权为中东公司按照前述两份商业承兑汇票应向塔牌公司支付的混凝土货款中不超过人民币贰佰壹拾贰万柒仟贰佰贰拾伍元柒角肆分（小写：??2127225.74）的部分，超过此范围的部分平和龙湾公司不承担任何担保责任。三、承担担保责任的形式。如塔牌公司根据上述两份商业承兑汇票到期不能得到相应货款，由平和龙湾公司在本协议第二条约定的保证金额范围内承担保证担保责任。……”平和龙湾公司已经履行了汇票一的付款义务，于2019年8月14日向塔牌公司支付了1000000元。一审法院认为：塔牌公司与中东公司之间签订的《预拌混凝土买卖合同》，出于双方真实意思表示，不违反法律、行政法规的强制性规定，应属合法有效。双方当事人均应按照合同约定全面履行自己的义务。双方争议的焦点在于供应混凝土结算单价的确定。中东公司称应根据《预拌混凝土买卖合同》附件中约定的单价进行结算，塔牌公司则称双方对价格进行了重新协商，但提供的5份回执函无法有效证明双方协商的过程，故对其主张法院不予采信，应根据合同附件中约定的单价进行结算，因双方对供货数量无异议，故确定总供货金额为5580567.5元。塔牌公司主张**和龙湾公司的支付的1000000元包含贴息，但未举证予以证明，法院不予采信。故中东公司已经支付了2896796.32元，平和龙湾公司已经履行了1000000元的保证责任，还剩1683771.18元混凝土货款未支付。故塔牌公司要求中东公司支付剩余款项的诉讼请求，于法有据，其合理部分法院予以支持。中东公司未全面及时履行合同义务，应当承担相应的违约责任。《预拌混凝土买卖合同》中明确约定“本合同项下的工程因非乙方原因中途停工或甲方单方面停用乙方预拌混凝土时，甲方应自停用乙方预拌混凝土之日起3个月内付清所欠价款。”塔牌公司最后一次送货时间为2019年1月16日，故中东公司应于2019年4月15日之前支付完毕全部货款。塔牌公司要求中东公司支付逾期付款利息的诉讼请求，于法有据，其合理部分法院亦予以支持。平和龙湾公司自愿签署了《业主担保协议》承担保证责任，故应向塔牌公司履行支付1127225.74元的保证责任。平和龙湾公司承担保证责任后，可向中东公司追偿。据此，一审法院于2020年8月判决：一、中东建设集团有限公司于判决生效之日起十日内给付平和县塔牌混凝土有限公司货款1683771.18元；二、中东建设集团有限公司于判决生效之日起十日内给付平和县塔牌混凝土有限公司逾期付款利息（分三段计算：以2683771.18元为基数，自2019年4月16日起计算至2019年8月14日止；以1683771.18元为基数，自2019年8月15日起计算至2019年8月19日止，以上均按照中国人民银行同期同类人民币贷款基准利率的标准；以1683771.18元为基数，自2019年8月20日起计算至付清之日止，按照全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率）；三、平和龙湾房地产开发有限公司在1127225.74元的范围内对第一项付款义务承担保证责任，于判决书生效之日起十日内向平和县塔牌混凝土有限公司支付1127225.74元；四、平和龙湾房地产开发有限公司承担上述保证责任后，有权向中东建设集团有限公司追偿。五、驳回平和县塔牌混凝土有限公司其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定加倍支付延期履行期间的债务利息。二审中，双方当事人均未提交新证据，本院对一审查明的事实予以确认。本院认为，关于供应混凝土结算单价的确定，经查，一审法院系结合本案查明的事实及相关证据，确定应根据合同附件中约定的单价进行结算。该认定符合法律规定及本案的实际情况，并无不当。塔牌公司关于供应混凝土结算单价问题的上诉意见缺乏充分事实及法律依据，本院不予采信。关于塔牌公司上诉所提平和龙湾公司的支付的1000000元应包含贴息的意见，因其未提交证据予以证实，故本院对其该项主张不予采信。另查，一审法院根据本案查明的事实所确定的中东公司应支付的逾期付款利息标准亦符合法律规定，塔牌公司关于该部分的上诉意见缺乏法律依据，本院不予采信。综上所述，塔牌公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费33128元，由平和县塔牌混凝土有限公司负担（已交纳）。本判决为终审判决。审 判 长 李明磊审 判 员 杜灵军审 判 员 王 琪二〇二〇年十二月八日法官助理 王若净书 记 员 张 爽