陕西省商洛市商州区人民法院民 事 判 决 书（2020）陕1002民初2285号原告：曹存虎，男，1978年12月3日出生，汉族，住陕西省商洛市商州区，身份证号XXXXXXXXXX********。委托诉讼代理人：张文涛，陕西弘达律师事务所律师。委托诉讼代理人：王**，陕西弘达律师事务所律师实习律师。被告：商洛市商州区金陵寺镇人民政府，住所地陕西省商洛市商州区。法定代表人：王骅，镇长。委托诉讼代理人：李钊，商洛市商州区金陵寺镇人民政府职工。第三人：陕西巨峰工程建设有限责任公司，住所地陕西省西安市曲江新区。法定代表人：周兆斌，总经理。原告曹存虎与被告商洛市商州区金陵寺镇人民政府（以下简称：金陵寺镇政府）、第三人陕西巨峰工程建设有限责任公司（以下简称：陕西巨峰公司）建设工程施工合同纠纷一案，本院于2020年9月3日立案后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理，原告曹存虎、委托诉讼代理人张文涛、被告金陵寺镇政府的委托诉讼代理人李钊到庭参加了诉讼，第三人陕西巨峰公司经本院传票传唤未到庭，本案现已审理终结。原告曹存虎向本院提出诉讼请求：1、依法判令被告支付原告工程款2032448.25元；2、诉讼费由被告承担。事实和理由：2017年10月10日第三人陕西巨峰公司与被告金陵寺镇政府就商州区金陵寺生活垃圾填埋建设工程，签订了《建设工程施工合同》，2017年12月6日第三人巨峰公司与原告签订了《商州区金陵寺镇生活垃圾填埋场工程项目合作协议书》，将该项目的施工转包给原告，合同签订后，原告积极组织工人施工，按期完成工程，随后被告对该工程予以验收，目前已经投入使用。2020年8月审计部门对该工程予以造价审计，原告与被告根据造价审计结果予以结算，结算款为3782448.25元（包括合同内价款及合同外价款），被告已付款1750000元，剩余价款2032448.25元至今未付。综上所述，原告系上述工程实际施工人，该工程已竣工验收并投入使用，双方进行了结算，被告应依法向原告支付剩余工程款2032448.25元。望判如所请。被告金陵寺镇政府辩称，一、原告诉称基本属实，2017年10月10日第三人陕西巨峰公司与被告签订了《建设工程施工合同》，工程在施工过程中，曹存虎在现场负责具体手续办理和工程建设，原告曹存虎组织工人施工，按期完成工程，后经商州区环保局组织相关单位对该工程予以验收，目前已经投入使用。2020年8月审计部门对该工程予以造价审计，审计决算为3782448.25元（包括合同内价款以及合同外价款），商州区环保局已拨付1750000元，剩余价款2032448.25元至今未付。原告多次到商州区环保局和镇政府讨要工程款解决农民工工资；二、原告诉讼请求被告支付工程款，请求人民法院根据被告与陕西巨峰公司签订的《建设工程施工合同》及实际施工建设的事实和法律，依法判决；三、原告在取得工程余款后首先要解决涉案工程农民工工资问题。综上，请人民法院根据法律和事实依法判决。第三人陕西巨峰公司未答辩。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，原告曹存虎提交的证据有：1、原告身份证复印件；2、《陕西省建设工程施工合同》；3、《项目合作协议书》；4、商洛市商州区审计局商州审函[2020]67号文件；5、建设工程施工合同结算单；6、曹存虎在中国建设银行个人账户交易明细。被告金陵寺镇政府、陕西巨峰公司未向本院提交证据。被告对原告上述证件质证意见为：对证据1、2、4、5、6均无异议，对证据3不清楚。在庭审中被告认可在工程结算并支付工程款时，才知道原告曹存虎系借用陕西巨峰公司的资质进行施工的事实，故本院对原告提交的证据3的真实性、关联性予以认定。对上述证据原被告无异议证据以及本院认定的证据予以认定。根据当事人陈述和经本院认定的证据，本院认定本案的法律事实如下：2017年10月10日被告金陵寺镇政府（发包人）与第三人陕西巨峰公司（承包人）签订了《陕西省建设工程施工合同》，工程名称：商州区金陵寺镇生活垃圾填埋场建设工程；工程内容：图纸内所有施工内容；资金来源：政府拨款；合同工期120天；工程质量标准：合格；合同价款：1951296元；工程进度款与支付：双方约定的工程进度款支付的方式、时间和比例是：原则按形象进度拨付至90%后暂停拨付，工程竣工验收合格，工程结算经审价部门审定、施工资料整理交接后，拨付97%，预留保险金3%。保修期后一次性付清。土建工程保修期为2年，屋面防水工程为2年；电气管线、上下水管线工程为1年；供热及供冷为1个采暖期及供冷期；室外的上下水和小区道路等市政公用工程为2年。2017年12月6日第三人陕西巨峰公司（甲方）与原告曹存虎（乙方）签订了《商州区金陵寺镇生活垃圾填埋场工程项目合作协议书》工程名称：商洛市商州区金陵寺镇生活垃圾填埋场；建设单位：商区金陵寺镇政府；工程范围：图纸设计范围内全部内容；工程造价1951296元，工期120日历天。合作基本模式:1、乙方使用甲方的施工资质、品牌信誉、专业技术管理人才及相关专业服务，以甲方名义承包本工程的项目施工自主经营独立核算，全面承担本工程的施工责任及基于本项目产生的全部债务。乙方在按照本协议约定向甲方上交管理费，税金及劳保统筹后，享有本项目的全部盈利，承担本项目的全部亏损。2、甲方基于法律法规的要求及对自身风险管控的需要，对乙方在本项目中的行为进行必要的监管。协议书第一条合作工程项目概况：详见甲方与发包人的建设工程施工合同。第二条项目收益与风险分配：1、乙方项目以工程总价（结算总价款）为基数，上交甲方2%管理费。A、施工过程中，以发包人实际支付工程款为基数按上述比例同期上交。B、按照合同总价款在业主第一次拨付工程款时一次性扣除。第四条乙方基本权利义务：1、乙方在按照本协议约定向甲方上缴管理费、税金及劳保统筹（如有）后，享有本项目的全部盈利，承担本项目的全部亏损。第五条资金管理：1、发包人支付的工程款资金，必须支付到甲方账户，乙方不得直接收款，不得私设项目部账户。甲方负责为乙方在甲方资金结算中心开设账户，保证专款专用。发包人向甲方付款后，乙方向甲方提交资金使用计划，列明付款对象、付款金额及合同依据、结算单等，甲方原则上应按乙方申报的资料使用计划付款。2、乙方应自行承担工程垫付资金，履约保证金以及应向政府部门交纳的农民工工资支付保证金等全部项目建设用资金的筹措。2020年8月7日商洛市商州区审计局文件：商州审函[2020]67号《商洛市商州区审计局关于商州区金陵寺镇生活垃圾填埋场工程竣工决算审计结果备案函》：商洛市生态环境局商州分局：你局关于商州区金陵寺镇生活垃圾填埋场工程竣工财务决算审计结果表明，该项目完成投资4030641.56元，其中建筑安装工程投资3782448.25元，待摊投资248193.31元。根据《陕西省国家建设项目审计条例》第十七条，该审计结果已在我局备案，我局按规定对审计结果进行监督。2020年8月24日金陵寺人民政府政府出具的《建设工程施工合同结算单》载明;2017年10月10日商洛市金陵寺人民政府与陕西巨峰工程建设有限责任公司签订了陕西省建设工程施工合同，合同涉及的工程款于2018年全部验收合格并投入使用，有关合同的履行及结算情况如下：1、合同发包人商洛市商州区金陵寺镇人民政府；2、实际施工人：曹存虎，身份证号码XXXXXXXXXX********。3、工程款结算：3782448.25元（包括合同内价款及合同外价款）；4、已付工程款：1750000元；5、未付剩余工程款3782448.25元-1750000元=2032448.25元。截止于2020年8月24日剩余工程款2032448.25元未付曹存虎。结算单尾部加盖有商洛市商州区金陵寺人民政府公章。剩余工程款至今未支付。本院认为，被告金陵寺镇政府与第三人陕西巨峰公司签订了《陕西省建设工程施工合同》合同约定由陕西巨峰公司对商州区金陵寺镇生活垃圾填埋场建设工程进行施工，合同签订后，陕西巨峰公司又与原告曹存虎签订了《项目合作协议书》，协议约定由原告曹存虎借用公司施工资质，以陕西巨峰公司的名义承包本工程的全部项目并进行施工，原告以工程总造价2%向陕西巨峰公司交纳管理费，故本案是建设工程施工合同法律关系，按照法律规定，没有资质的实际施工人借用有资质的建筑企业名义进行施工的应认定为无效。故被告金陵寺镇政府与陕西巨峰公司签订的《陕西省建设工程施工合同》以及原告曹存虎与第三人陕西巨峰公司签订的《商州区金陵寺镇生活垃圾填埋场工程项目合作协议书》应为无效合同。本案诉及的金陵寺镇生活垃圾填埋场工程已于2018年全部验收合格并投入使用，2020年8月24日金陵寺镇政府与原告曹存虎进行了结算，已付工程款1750000元，剩余工程款2032448.25元未支付，被告金陵寺镇政府对此无异议。按照法律规定，实际施工人以发包人为被告主张权利的，发包人在欠付工程价款范围内对实际施工人承担责任。本案中，原告曹存虎为本案的实际施工人，本案诉及工程已经竣工验收合格并投入使用，故原告要求被告金陵寺镇政府向其支付剩余工程款的诉讼请求，本院应予支持。依照《中华人民共和国合同法》第五十二条第（五）项、第五十八条、第二百六十九条、《最高人民法院关于审理〈建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题〉的解释》第一条第（二）项、《最高人民法院关于审理〈建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题〉的解释（二）》第二十四条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：被告商洛市商州区金陵寺镇人民政府支付原告曹存虎工程款2032448.25元。限判决生效之日起10日内履行完毕。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费23060元减半收取11530元，由被告商洛市商州区金陵寺镇人民政府负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起15日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于陕西省商洛市中级人民法院。审判员  敬小涛二〇二〇年十二月一日书记员  齐 淼