山东省青岛市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）鲁02民再246号 再审申请人（一审原告、二审被上诉人）：张丽双，女，1964年4月18日出生，汉族，住黑龙江省黑河市爱辉区。 委托诉讼代理人：郭波，山东向真律师事务所律师。 被申请人（一审被告、二审上诉人）：马丽花，女，1980年4月20日出生，汉族，住山东省平度市。 再审申请人张丽双因与被申请人马丽花委托合同纠纷一案，不服本院（2019）鲁02民终6912号民事判决，向本院申请再审。本院于2020年8月26日作出（2020）鲁02民申293号民事裁定再审本案。本院受理后，依法另行组成合议庭，公开开庭审理了本案。再审申请人张丽双及其委托诉讼代理人郭波到庭参加诉讼。被申请人马丽花经本院合法传唤，无正当理由未到庭参加诉讼，本院依法缺席进行了审理。本案现已审理终结。 张丽双再审请求：1.撤销二审判决，维持一审判决；2.本案一切诉讼费用由马丽花承担。事实和理由：1.马丽花收取了张丽双一次性支付的各种费用，就要履行相应的义务，其中就包括保管义务。虽然双方并没有约定如何保管及保管的费用，但是根据当地的交易习惯，马丽花就需要对所收购的98836斤大葱进行保管，直至张丽双要求其送往指定的地点。2.马丽花为了证明张丽双2017年11月底拉走了4万斤大葱，找了两个证人出庭作证，但从两个证人完全一致的证词可以看出明显是在说假话。而张丽双为了推翻证人的谎言，申请一审法院向公安机关调取了张丽双自2017年10月28日至12月3日的生活轨迹，但二审法院未予认定，违背了民事诉讼法书面证据大于证人证言的效力规定。3.鉴定机构出具的鉴定结论应予采信。 马丽花未到庭陈述意见。 张丽双向一审法院起诉请求：1.依法判令马丽花赔偿张丽双各项损失共计82836元；2.诉讼费用由对方负担。 一审法院查明，张丽双在寿光经营蔬菜生意。2017年11月，张丽双与马丽花认识后即到马丽花处联系收购大葱事宜。经马丽花联系介绍，2017年11月15日至17日期间，张丽双以0.5元/斤的价格收购马丽花种植的大葱29656斤以及杜产良种植的大葱69000余斤，合计98836斤，由马丽花联系车辆将杜产良及自己种植的上述大葱运至平度市蓼兰镇东马丘村后马丽花的大葱加工点。2017年11月17日，张丽双支付马丽花29656斤大葱款及按照0.14元/斤计算的全部98836斤大葱的代办费、运费、出葱、捆葱、饭费等费用，共计29000元。张丽双自认在2017年11月30日前马丽花分三次给张丽双往寿光蔬菜批发市场发了三车葱共计16000斤。另外，2017年12月10日，张丽双安排陆景华接收马丽花及丈夫送的一车大葱4000多斤；2017年12月25日，马丽花安排马某2给张丽双送一车大葱5000多斤。2018年1月，张丽双多次与马丽花联系大葱事宜。2018年1月13日、14日，张丽双要求去马丽花处拉走剩余大葱，马丽花回复称货已发完，张丽双未见到剩余大葱遂报警。 一审法院认为，马丽花给张丽双联系收购大葱，收取了全部98836斤大葱的代办费、运费、出葱、捆葱、饭费等费用，同意张丽双将收购来的大葱放置在马丽花的大葱加工点并根据张丽双要求将大葱发到张丽双所在的寿光蔬菜批发市场，双方合同关系成立，均应依约诚实履行。马丽花在发给张丽双25000斤净葱后，经张丽双要求未能将剩余大葱发给张丽双。对此马丽花辩称，张丽双曾于2017年11月底拉走40000斤大葱，剩余只有13000斤毛葱且为防止损失扩大已经销售，马丽花对其说法未提供有效证据证明，对此张丽双不认可，不予采信。马丽花未经张丽双同意擅自处分剩余大葱，经张丽双要求，马丽花不能交付，应属违约，对因此给张丽双造成的损失，马丽花应当承担赔偿责任。根据评估意见，毛葱及净葱折合率为20%，据此计算本案98836斤毛葱折合净葱为79068斤，扣除马丽花给张丽双发货的25000斤，剩余净葱为54068斤；张丽双于2018年1月13日、14日联系马丽花欲将大葱出售，根据评估意见，该期间寿光蔬菜批发市场净葱价格为2.7元/公斤，因此剩余大葱价值为72991元。综上，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第三百九十九条、第四百零四条、第四百零六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决：一、马丽花于判决生效后十日内支付张丽双大葱损失72991元；二、驳回张丽双的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费1871元，由张丽双负担247元，由马丽花负担1624元。 马丽花上诉请求：1.依法撤销原判，发回重审或改判驳回张丽双诉讼请求；2.本案一、二审诉讼费用由对方承担。 本院二审查明，一、2017年11月17日，张丽双付给马丽花29000元。张丽双提交主张系马丽花书写的费用明细，拟证明张丽双收购大葱每斤需付捆葱7分钱、出葱3分钱、运费1分5、代办费2分钱，饭费160元，合计每斤葱的费用是1毛3分5，按照1毛4计算给付马丽花。双方均认可大葱每斤5毛钱。费用明细写明：98836×0.07＝691898836×0.03＝296598836×0.015＝1482。饭：160元。代费98836×0.02＝197××××36×5毛。费用14分。 二、2017年11月16日、17日，张丽双委托他人两次转给杜产良侄子杜立刚22560元、12030元货款，共计34590元。 三、1.2018年3月20日平度市公安局万家派出所对杜产良进行了询问，笔录显示：2017年11月15日，我（杜产良）打电话给马丽花，问她要不要葱，马丽花说到我地里看看，马丽花领着东北一名妇女来的，看我种植的大葱挺好，马丽花就和我谈价格，五毛一斤，我同意了。16日马丽花找了两个农用六轮车来我地里拉菜，拉了4亩左右地的大葱，拉了两天，马丽花将地里的菜具体拉到那里我不清楚，地里的大葱产量共计69000余斤，那名东北妇女的女儿陈婷婷将钱打在了亲戚杜立刚的卡上，杜立刚将钱给我，打了两次，第一次打了10000余元，第二次打了20000余元，共计30000余元。 2.2018年3月20日平度市公安局万家派出所对李座礼进行了询问，笔录显示：马丽花是给东北张丽双收的葱，马丽花就是代购。2017年11月15日，马丽花打电话给我，让我给她到平度市堡杜产良地里拉葱，需要把葱拉到她家中，我同意了，第二天中午，我开车来到马丽花所说的地方，过了一会儿，又来了一辆农用六轮车，那个车主是跟马丽花一个村的，叫什么名字不知道，我两一起拉，拉了两天，把葱都拉在马丽花家屋后铁丝网院子里，那块地是马丽花的地，我记不清拉了多少吨了，17日干完活就回家了。 3.2018年3月22日平度市公安局万家派出所对马某2进行了询问，笔录显示：马丽花是给东北一名中年妇女收的葱，马丽花就是代购。2017年11月份的一天，马丽花打电话给我，让我给她到平度市去拉葱，把葱拉到她大葱加工点去，我同意了，第二天中午，我开车来到马丽花所说的地方，我看见一辆农用六轮车已经装满葱了，车主是蓼兰镇仁里家村姓李的，叫什么名字不知道，我们两一起拉，我在三十里堡拉了一天，拉了2车葱共2万斤，我把葱拉在我村后面马丽花的大葱加工点里，干完活后，我就回家了。从三十里堡拉完葱后，第二天不就是第三天我记不清了，当时姓张的中年妇女还没有走，我从马丽花种的大葱也拉在我村后面马丽花的大葱加工点里。两方的葱没有放在一起，隔着一点地方。2017年12月25号我给马丽花送了一次，当时拉了5000多斤葱，具体多少记不清了，到了寿光蔬菜批发市场，一名东北的中年妇女接的货，这名中年妇女不是姓张的那名妇女，我就给马丽花送了一次，运费500元，马丽花给我的钱。 4.张丽双（简称张）提交主张2018年1月3日与马丽花（简称马）的录音证据。张：人处事就得善良点，你不能光看着钱，我那点大葱搁那搁着没准还能挣点，暂时看还不行。马：行是行，这几天走得快。张：这玩意说没就没了，我说的对不对。马：恩，说快也快。张：想卖的话，一天就能卖完它，九万八千多斤大葱，头一车那是六千八百斤，剩下那些想卖的话，一大挂车就能拉走吧。马：我也忘了，我也没看本子，这几天忙的。张：不能丢吧，不能丢吧？马：没事，我只不过有时候忙的晚上有点时间，早早就睡觉，早上还得早起。张：哎呀咋整，我感觉平度大葱不超过十天就没了。马：也差不多。 四、1.2018年3月20日，张丽双到平度市公安局万家派出所报案，主张将大葱放在马丽花家里，现在联系不上马丽花，到马丽花家后边的院子发现大葱不见了。事情过程为：2017年11月12日通过微信群联系马丽花；11月15日看了大葱，谈好价钱五毛一斤，人工费是一毛四，一共六毛四一斤。后又介绍杜产良，价格与马丽花一样。一共收了九万八千多斤，其中马丽花29000斤左右，杜产良69000斤左右。几次汇款都是通过银行转账。马丽花说将葱放在屋后铁丝网院子里，说啥时候价格好你就过来卖，保证不会坏。2018年1月14日大葱涨价了，通过微信联系马丽花，马丽花发了句货已发完了，我去南方了。马丽花将张丽双微信、电话拉黑。2018年1月17日坐车到马丽花家，发现大葱不见了，敲他家门也没有人出来，就到平度市报案，因为当时快过春节了，就回家了，经侦大队让到派出所报案。问你让马丽花送过大葱时，张丽双说让马丽花将大葱往寿光田马蔬菜市场送过3次，一次一车，一车大约4000斤左右，第二车也是4000斤左右，第三次5000斤左右，前两车是11月份送的，最后一车是12月份送的。问马丽花送的三车葱有无记录或记账本等证据，马丽花主张没有。 2.2018年3月20日，平度市公安局万家派出所对陆景华进行了询问。询问笔录显示，询问到派出所何事时，答我来说一下前段时间在寿光帮我嫂子张丽双接菜一事。2017年12月10日，我嫂子张丽双让我在田马蔬菜批发市场接一车大葱，将马丽花手机号发给了我，我打电话联系马丽花，说正在路上。大约晚上22时许，马丽花和她丈夫开着带斗的四轮车拉着大葱来了，我找的地方称重，这一车大葱大约4000余斤，后将大葱放在了我的货位（23A区11号）处。 五、马丽花提交证人到庭。证人韩某主张“原告收葱的，给她装了一次葱。被告是自己村里，没其他关系。在2017年11月底，那天上午何家店赶集，被告给我打电话，让我去装葱，下午我就找人在村里装了一车葱，车长9米6，蓝色车，没注意车牌。我又找了马彩玉、马某1、马东召，下午开始装车，干了3、4个小时，快天黑了，装了22、3吨左右，过磅我们没去，装车费30元一吨，应该是600多元，但一共给了我们4个人600元。我们装完这车场地还剩下些，具体数量不清楚”。询问怎么知道有22、3吨时，证人主张“我们经常装车，根据车长及装载情况估算的”，装载费是“被告给的，装车时候原告在场”。 询问证人马某1与原被告关系时，证人主张“不认识，见过面”、“是在2017年11月底，因为是给马丽花装的第一车葱，韩某找我去的，中午吃饭完就去了，干到快黑天了，车牌、司机都没印象，车是9米6的车，根据装车高度应该是23、4吨葱。我们到冬就给人装葱挣钱，重量基本有数。装车费30元每吨，马丽花一共给了600元，韩某拿着，我们四个平分。车去拉去哪我不知道，还剩下些，剩余的有多少我没数。马丽花就找我们装了一次”。张丽双问“你第二天和韩某一起干活了没有”、“你去年第一次装车给谁装的”、“你去年第一次给谁装的你都不知道，为什么这次给马丽花装的记得这么清“时，证人答“一起出葱来”、“在营里，也是别人找的我，给谁装的不知道”、“因为是给马丽花装的第一车葱”。 六、2018年5月3日，张丽双向原审法院申请调取张丽双2017年11月25日至11月28日的生活轨迹。原审法院到平度市公安局刑事侦查大队调取了2017年10月28日至2017年12月3日张丽双的旅馆住宿信息、全国铁路售票、全国民航订票和离港信息。张丽双2017年10月28日，如家酒店松原鄂尔罗斯大路店吉林省。2017年10月29日，购票（铁路）松原-熊岳城。2017年10月31日，0030时，虹琦宾馆吉林省；1603时，如家酒店松原鄂尔罗斯大路店吉林省。2017年11月6日，购票（铁路）松原-长春；长春-济南西；济南西-淄博。2017年11月9日，1636时，汉庭连锁酒店火车站店山东省汽车西站临街楼。2017年11月12日，购票（铁路）聊城-南昌；1620时，玥庭商务酒店（锦悦酒店）江西省南昌市井冈山大道218号。2017年11月13日，两次购票（铁路）南昌西-聊城；2018时，汉庭连锁酒店火车站店山东省汽车西站临街楼。2017年11月14日，1826时，青岛芒果酒店管理有限公司山东省平度市李园办？1836时，青岛窝窝牛酒店管理有限公司山东省郑州路2-19号。2017年11月17日，购票（铁路）潍坊-聊城。2017年11月18日，0334时，汉庭连锁酒店火车站店山东省汽车西站临街楼；2154时，汉庭连锁酒店火车站店山东省汽车西站临街楼。2017年11月19日，1907时，滨州市温馨假日酒店管理有限公司山东省黄河四路渤海十二路交叉口。2017年11月20日，1942时，汉庭酒店财富宾馆山东省站前财富广场1号楼159号。2017年11月21日，1626时，惠民如家酒店山东省惠民新汽车总站。2017年11月23日，购票（铁路）济南-唐山。2017年11月24日，2020时，如家龙山南路店山东省邹城市太平西路559号。2017年11月25日，1715时，邹城市安福宾馆山东省邹城市前东路盘龙柱东300米路北。2017年11月27日，购票（铁路）邹城-熊岳城；1552时，绍宏宾馆山东省邹城市龙山路南首路西。2017年11月29日，购票（铁路）鲅鱼圈-哈尔滨西。2017年12月3日，哈尔滨-济南（航空）。 七、2018年8月3日，张丽双申请对毛葱及净葱的折合率以及2018年1月13日、14日寿光蔬菜批发市场毛葱价格进行鉴定。原审法院委托青岛新业价格评估有限公司进行价格评估。青岛新业价格评估有限公司2018年11月2日出具青岛新业[2018]第263号《价格评估结论书》，结论：1.毛葱及净葱折合率为20%；2.2018年1月13日、14日寿光蔬菜批发市场净葱价格为2.7元/公斤。 二审查明的其他事实与原审法院认定的事实相一致。 本院二审认为，一、首先，关于张丽双收购大葱的数量。张丽双主张从马丽花处购买大葱29000斤，另委托马丽花从杜产良处购买大葱，共计98836斤；张丽双并不清楚从马丽花处收购大葱的数量。马丽花认可收了其29656斤，本院予以确认。张丽双支付给杜产良货款34590元，双方认可大葱每斤0.5元，因此购买杜产良大葱为69180斤。因此此次张丽双委托马丽花收购大葱的数量为98836斤。 其次，张丽双支付给马丽花款项29000元，双方认可大葱每斤0.5元，因此张丽双支付马丽花大葱货款为14828元。其他14172元应为支付其他费用。张丽双提交马丽花书写费用明细一份，拟证明张丽双收购大葱每斤需捆葱7分钱、出葱3分钱、运费一分五、代办费2分钱，饭费160元，合计每斤葱的费用1毛三分五，张丽双按1毛四计算付给马丽花。马丽花对该费用明细不认可，但马丽花答辩时主张中介费0.02元/斤，与上述“代办费”一致，可以认定中介费0.02元/斤；其他费用应是收购大葱所必须，马丽花虽不认可，应是张丽双的自认，本院予以确认。收购大葱所需捆葱费、出葱费、运费、代办费，合计每斤葱的费用1毛三分五，张丽双按0.14元计算，购买该批大葱并运至马丽花的储存地共需费用13837元。加上饭费160元，共计13997元。张丽双支付给马丽花的费用在扣除货款及上述费用后，还剩余831元。 二、马丽花与张丽双未签订书面合同，未出具履行合同的相关凭证，导致对双方关系认定困难。首先，双方应存在委托收购关系。张丽双主张系向马丽花购买大葱及介绍代购大葱；马丽花主张就是代张丽双联系收葱。双方提交的公安询问笔录中被询问人及马丽花提供的证人也认为马丽花与张丽双存在代购关系。从第一项的分析可知，马丽花帮助张丽双完成了大葱的收购，共收购大葱98836斤，张丽双支付了杜产良大葱款，支付了马丽花大葱款及捆葱费、出葱费、运费、代办费等。双方履行完毕委托收购合同。理由如下，首先，马丽花交付货物，张丽双并未给出具收到条，张丽双支付货款，马丽花也未给出具收到条，双方系即时清结的买卖合同关系。其次，张丽双虽将大葱存放在马丽花屋后的场地内，从其提交证据5录像编号QQ视频20180117084632、QQ视频20180117084718两段视频看，系2017年11月17日张丽双收购大葱时在现场拍摄的，将张丽双收购的大葱存放在马丽花处，并埋土保鲜，交付给了张丽双；张丽双将大葱放在马丽花的场地系出借场地的成分更大。第三，双方无书面合同，没有约定毛葱与净葱的出葱率，双方均未提到如何保管及保管的费用，加工的大葱运到寿光批发市场并未出具收到大葱的数量，马丽花抗辩“不认可有看管义务。被告对于原告存放了多少数量的大葱没有知情权，也从来没问过原告具体收过了多少大葱”的主张更符合本案事实。 三、关于张丽双拉走大葱的数量问题。张丽双与马丽花收购大葱没有交接具体数量，运走大葱同样没有记录具体数量。张丽双自认收到马丽花送的毛葱16000斤，其他不论系马丽花提交的公安的询问笔录还是张丽双提供的公安的询问笔录，均是张丽双报案的笔录和公安机关因报案调查形成的笔录，这与马丽花提交的证人证言形式系一样的，一方对调查笔录内容或证人证言不认可，另一方认可笔录或证人证言内容；笔录或证人证言中被调查人与证人所主张的大葱数量均是约数，并不准确。张丽双申请原审法院到平度市公安局刑事侦查大队调取的2017年10月28日至2017年12月3日张丽双的旅馆住宿信息、全国铁路售票、全国民航订票和离港信息，只是张丽双订票、预定宾馆的信息，不能准确反映张丽双真正的轨迹，但张丽双自2017年11月14日至11月27日应一直在山东省活动，直到2017年11月27日下午近四时时还预定了“绍宏宾馆山东省邹城市龙山路南首路西”。即张丽双提供的行踪否定不了马丽花提交的证人证言，得不出原审法院认定的拉走大葱数额。 四、关于鉴定问题。原审法院在未查明事实的基础上进行的鉴定不应采信。理由如下，首先，张丽双在明确诉讼请求时，计算损失为82836元，主张大葱总共98836斤，在2017年11月30日前送去了三车毛葱16000斤，剩余82836斤；在2018年1月13日提出拉葱时，毛葱市场批发价就到了1元钱；双方约定运费由张丽双负担，因还有葱在马丽花处，运费尚未结算。即张丽双主张运费由其自己承担，现尚未结算，因此按毛葱市场批发价了1元钱乘以毛葱的数量主张其诉讼请求；只是后来改为鉴定申请的内容。马丽花主张双方交易均发生在平度市，不管是鉴定毛葱净葱折算率还是价格均应以当地为准，不同意张丽双鉴定申请的内容。马丽花的主张与张丽双起诉时的主张系一致的，双方应该存在合意，原审法院却对不相干的寿光批发市场的价格进行鉴定，有失公允。其次，张丽双认可其承担运费，从毛葱变为净葱的加工费也应由张丽双承担，原审法院在未查清运费、加工费的基础上反而对外地的价格进行鉴定，无法适用本案。第三，原审法院事实部分未查清。将毛葱加工成净葱，因气候不同、加工的目的不同而有不同。春夏季加工的大葱一般用于葱花或生食，而秋冬季的大葱加工多数用于葱花。加工方式有将毛葱进行简单的去除外层老皮和多余干葱叶后，所有葱叶是保留的，比如章丘人在进行章丘大葱比赛时系比较大葱的高度的，整个植株最高者为冠军；还有一种方式是在上述简单加工基础上将一部分葱叶整体割去的，比如青岛地区大部分市场是这样的。马丽花就是坚持第二种加工方式的，原审法院并未查清涉案是否系何种加工方式。评估部门采取了“了解到平度当地及周边地区毛葱出葱后需进行简单的去除外层老皮和多余干葱叶等加工程序”，与马丽花主张的加工方式不一致，且调查的系搜集了在价格品评基准日前后该产地同类葱的市场通货情况下的净葱出葱率：72.50%-85.40%，取其平均值为：（72.50%＋85.40%）÷2＝78.95%。而在评定估算时，又是按毛葱及净葱折合率进行基数修正的，即鉴定机构取其合理相关修正基数K＝5%，本次评估的毛葱及净葱折合率＝（1-市场平均净出葱率）×（1-修正基数K）＝（1-78.95%）×（1-5%）＝20%。进一步增加了出葱率，降低了折合率，偏离了案件事实。第四，从张丽双申请原审法院到平度市公安局刑事侦查大队调取的2017年10月28日至2017年12月3日张丽双的旅馆住宿信息、全国铁路售票、全国民航订票和离港信息看，张丽双到过吉林省、江西省、山东省等，但没有到寿光的行程，张丽双未提供在寿光蔬菜批发市场经营蔬菜生意的证据。而2018年3月20日平度市公安局万家派出所对陆景华的询问笔录显示，陆景华主张替张丽双接菜，却称“将大葱放在了我的货位（23A区11号）处”，即大葱系放在陆景华的货位的，并未涉及张丽双的摊位问题。即涉案的部分大葱运往了寿光蔬菜批发市场，不能证实后续的大葱也要运往寿光蔬菜批发市场。故该评估意见不应采信。 五、本案的最终处理意见。张丽双作为原告发动了本案的诉讼，提供的付款凭证系事后从银行系统打印的；张丽双提交的主张系马丽花书写费用明细，却无人签名，也未申请鉴定，在马丽花不认可的情况下，不能采信；张丽双提供的其他证据系到公安机关报案形成或申请法院到公安机关调取，不能提供与本案有关的、双方交易时形成的有关证据，且上述证据无法反映本案的实际情况，应承担不利的法律后果。马丽花自认还有13000斤毛葱还未拉走，张丽双自认在2018年1月13日提出拉葱时，毛葱市场批发价就到了1元钱，马丽花应赔偿张丽双毛葱款13000元。马丽花认为张丽双未支付运费、加工费的主张未提供证据证实，不予支持。张丽双自认收到的大葱加上公安笔录及证人证言证实拉走的大葱接近马丽花自认已拉走的大葱数额，对张丽双主张的除13000斤毛葱外未拉走的数量不予支持。 综上，马丽花的上诉理由部分成立，予以部分支持。原审法院认定事实有误，适用法律有误，应予改判。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决：一、撤销山东省平度市人民法院(2018)鲁0283民初3003号民事判决第二项；二、变更山东省平度市人民法院(2018)鲁0283民初3003号民事判决第一项为：马丽花于判决生效后十日内支付张丽双大葱损失13000元。三、驳回马丽花的其他上诉请求。四、驳回张丽双的其他诉讼请求。一审案件受理费1871元，二审案件受理费1625元，共计3496元，由马丽花承担549元，由张丽双负担2947元。 本院再审查明，原审中，马丽花称张丽双于2017年11月28日带车到平度市斤大葱拉走。马丽花认可张丽双一共拉了5次，25000斤净葱。 另查明，一审庭审中，张丽双认可双方约定运费由其负担，因还有葱在马丽花处，运费尚未结算。 本院再审查明的其他事实与原审认定一致。 本院认为，本案的焦点问题是马丽花应否赔偿张丽双损失及赔偿的数额如何认定。 根据本案查明的事实，马丽花接受张丽双的委托联系收购大葱98836斤，后张丽双向马丽花支付了29656斤大葱款及代办费、运费、加工费共计29000元，向杜产良支付了69180斤大葱款34590元，马丽花同意将包括从杜产良处收购的大葱全部放置在其大葱加工点，并按照张丽双的要求将大葱陆续发往张丽双所在的寿光蔬菜批发市场，双方委托合同关系成立。此后，马丽花按照张丽双的要求，先后将25000斤净葱发往寿光蔬菜批发市场，在张丽双要求马丽花交付剩余大葱时，马丽花称货已发完。马丽花称，张丽双于2017年11月28日带车到平度市马丽花处将40000斤大葱拉走，并由证人韩某、马某1出庭作证，但根据公安机关出具的张丽双的生活轨迹材料显示，2017年11月27日张丽双已购买火车票由山东省邹城市去往辽宁省营口市，后于11月29日购买火车票去往黑龙江省哈尔滨市，因此2017年11月28日张丽双不可能出现在山东省平度市。公安机关所出具的张丽双生活轨迹材料证明效力明显大于马丽花提供的证人证言，马丽花主张其已经向张丽双交付剩余大葱证据不足，应承担举证不能的法律后果。 《中华人民共和国合同法》第四百零四条规定：“受托人处理委托事务取得的财产，应当转交给委托人。”第四百零六条第二款规定：“受托人超越权限给委托人造成损失的，应当赔偿损失。”本案中，马丽花接受张丽双的委托收购大葱，并将所收购的大葱放置于其加工点，未经委托人张丽双的同意，擅自将剩余大葱处理，应当向张丽双承担赔偿责任。为此，张丽双申请对寿光蔬菜批发市场毛葱价格进行鉴定。一审法院经委托鉴定，鉴定机构出具了毛葱及净葱的折合率为80%、寿光蔬菜批发市场净葱的价格为2.7元/公斤的鉴定结论。因张丽双在寿光经营蔬菜批发，马丽花也认可其之前将张丽双所收购大葱发往寿光，故原审法院按照寿光蔬菜批发市场价格进行委托评估并无不当。一审法院据此计算本案98836斤毛葱折合净葱为79068斤，扣除马丽花给张丽双发货的25000斤，剩余净葱为54068斤，认定剩余大葱价值为72991元。虽然张丽双申请按照毛葱的价格进行鉴定，法院按净葱的价格进行委托鉴定欠妥，但鉴于鉴定机构出具了毛葱及净葱的折合率为80%的结论，按照毛葱计算张丽双的损失与按照净葱计算的数额一致，故对该鉴定结论应予采信。因双方约定运费由张丽双负担，参照证人马某2的证言，从平度至寿光的运费按0.1元/斤计算，净葱79068斤的运费为7906.8元，该费用应作为张丽双的成本从损失中扣除，马丽花应赔偿张丽双损失65084.2元。 综上，张丽双的再审请求部分成立，本院予以支持。原审判决认定事实有误，再审予以纠正。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条、第一百七十条第一款第二项、第一百七十五条之规定，判决如下： 一、撤销本院（2019）鲁02民终6912号民事判决； 二、撤销山东省平度市人民法院(2018)鲁0283民初3003号民事判决第二项； 三、变更山东省平度市人民法院(2018)鲁0283民初3003号民事判决第一项为：“马丽花于本判决生效后十日内支付张丽双大葱损失65084.2元；” 四、驳回马丽花的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 一审案件受理费1871元、二审案件受理费1625元，共计3496元，由被申请人马丽花负担2746.8元，由再审申请人张丽双负担749.2元。 本判决为终审判决。 审判长  蒲娜娜 审判员  王婧华 审判员  刘述明 二〇二〇年十二月十日 法官助理 杨坤 书记员高嘉慧