江苏省苏州市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）苏05民终8573号上诉人（原审原告、原审被告）：江苏永鼎股份有限公司，住所地江苏省苏州市吴江区黎里镇318国道74K处芦墟段北侧。法定代表人：莫林弟，董事长。委托诉讼代理人：郭建国，男，该公司工作人员。委托诉讼代理人：徐慧，女，该公司工作人员。上诉人（原审被告、原审原告）：党丹丹，女，1985年12月3日生，汉族，住江苏省昆山市。原审第三人：金亭汽车线束（苏州）有限公司，住所地江苏省苏州市吴江区黎里镇越秀路**。法定代表人：李效东，董事长。委托诉讼代理人：徐慧，女，该公司工作人员。上诉人江苏永鼎股份有限公司（以下简称永鼎公司）、党丹丹与原审第三人金亭汽车线束（苏州）有限公司（以下简称金亭公司）因劳动合同纠纷一案，不服苏州市吴江区人民法院(2020)苏0509民初3055号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年9月15日立案受理后，根据《全国人民代表大会常务委员会关于授权最高人民法院在部分地区开展民事诉讼程序繁简分流改革试点工作的决定》，依法适用第二审程序，由审判员独任审理，本案现已审理终结。永鼎公司上诉请求：撤销原判，依法改判永鼎公司解除与党丹丹劳动合同合法、驳回党丹丹支付加班费的诉讼请求。事实和理由：1.党丹丹自2019年6月19日至12月1日期间一直在休假并未到公司出勤。12月12日，永鼎公司安排2名同事带上慰问品，对其进行处理公告并告知了解除事实和理由。无论在劳动仲裁还是一审中，永鼎公司都是以党丹丹违反《员工劳动手册》薪资保密的规定而解除劳动合同，党丹丹对其因违反薪资保密的规定而被解除的事实和理由是明知的。党丹丹作为一名高级人事主管，未尽到谨慎、注意的责任，将公司所有企业职工的工资信息发给同事，违反了规定，永鼎公司因此解除劳动合同合法。2.一审认定给付14.5天的延时加班费是错误的。根据公司管理制度，经过主管领导审批的加班申请才是有效的加班申请，且需要再加班后24小时内在系统申请实报的才是有效加班。党丹丹仅19小时的加班通过主管领导审批，但实际因此休假了112小时，休假也大部分是自己审批，没有经过主管领导审批。从一审查明事实起来看，靠勤专员微信提供过得需要党丹丹核实的资料是一个申请书，未经分管领导确认，并不是经公司批准的有效文件。因此党丹丹加班14.5天是不能成立的。党丹丹上诉请求：撤销原判，依法改判永鼎公司继续履行与党丹丹的劳动关系，永鼎公司支付党丹丹2019年8月21日至2019年12月16日未足额发放的病假工资24493.03元。事实和理由：党丹丹2019年6月19日因怀孕先兆流产请假保胎，孕周35周时，公司以党丹丹期满公司订立合同及严重违反公司规章制度为由，单方面解除劳动合同，属于违法解除三期内女职工。由于党丹丹处于三期内被违法解除劳动合同，导致生育金等社会福利无法享受，且三期内找工作受限，对党丹丹生活和心理上都造成严重的负担，党丹丹自愿回永鼎公司上班。关于病假工资，应当按本人工资的60%计发。党丹丹病假的前2个月是按此标准发放的，第3个月停发，第4个月改变发放标准。原审第三人金亭公司述称，同意永鼎公司的上诉请求。永鼎公司向一审法院起诉请求：确认永鼎公司解除与党丹丹的劳动合同合法，永鼎公司不需与党丹丹继续履行劳动合同关系。党丹丹向一审法院起诉请求：1.永鼎公司支付党丹丹2019年8月21日至2019年12月16日未足额发放的病假工资24493.03元;2.永鼎公司支付党丹丹2018年7月11日至2019年12月16日年假工资8793.12元;3.永鼎公司支付党丹丹2018年7月至2019年12月份延时加班费12750元;4.永鼎公司支付党丹丹2019年绩效工资27000元。一审法院认定事实：2018年7月11日，党丹丹进入永鼎公司工作。同日，双方签订了一份期限为2018年7月11日至2021年9月30日的劳动合同。后党丹丹被永鼎公司安排至金亭公司处担任高级人事主管一职。党丹丹的工资由永鼎公司及金亭公司通过银行打卡发放，应发工资为每月12750元。党丹丹的社会保险由永鼎公司及金亭公司缴纳。党丹丹自2019年6月20日起休病假，后金亭公司于2019年8月12日向党丹丹支付病假工资7061.4元，于2019年9月10日支付病假工资7037.9元，于2019年11月11日支付病假工资3192元，于2019年12月10日支付病假工资1596元。2019年11月12日，党丹丹向金亭公司邮寄关于病假工资异议告知，提出其病假工资应为月薪的60%，即应发工资为7650元，不认可2019年11月11日收到的病假工资数额，要求金亭公司在12月10日补发病假工资差额。2019年12月2日，永鼎公司告知该公司工会，因党丹丹欺瞒公司订立劳动合同及严重违反公司规章制度，永鼎公司决定自2019年12月16日起与党丹丹解除劳动合同。2019年12月6日，永鼎公司工会回复表示同意。2019年12月12日，永鼎公司以欺瞒公司订立劳动合同及严重违反公司规章制度为由，通知党丹丹，公司决定于2019年12月16日与其解除劳动合同。2019年12月13日，党丹丹向苏州市吴江区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，要求：1.与永鼎公司继续履行劳动合同；2.永鼎公司支付党丹丹2018年7月至2019年12月份延时加班费13189.68元（延时加班数120小时）；3.永鼎公司支付党丹丹2018年7月11日至2019年12月16日年假工资8793.12元;4.永鼎公司支付党丹丹2019年8月21日至2019年12月16日未足额发放的病假工资24493.03元，并依法发放2019年12月16日至仲裁生效期间的工资，正常缴纳上述期间的各项社会保险。2020年1月23日，苏州市吴江区劳动人事争议仲裁委员会裁决自2019年12月17日起，党丹丹与永鼎公司继续履行劳动合同关系，驳回党丹丹其他仲裁请求。党丹丹及永鼎公司均不服上述裁决，在法定期限内向一审法院提起了诉讼。本案庭审中，永鼎公司表示坚持不愿意继续履行劳动合同，在一审法院进行相关释明后，党丹丹表示仍坚持要求恢复与永鼎公司之间的劳动合同关系，不愿意变更诉讼请求。永鼎公司的员工手册经合法程序制定，党丹丹在劳动合同签名页中签名，确认知悉了员工手册的内容。员工手册第三十八条第一款规定，采取计时制薪资的部门，因工作需要加班者，分管负责人提出申请，并填写加班申请表，经部门主管领导批准后，公司可以决定加班并以小时为单位计薪；第五十一条规定薪资是公司与员工劳动契约之机密性讯息，任何人不得将个人薪资告知他人，违者将视情节轻重给予处分，直至解除劳动合同；第八十二条规定，不执行公司对机密资料的定义或划分范围规定，将公司非公知的、重要的、特有的、具有实用性和经济价值型的机密资料，作为一般资料管理，被第三方获悉、披露或使用之责任（无论是否造成损害后果），视为严重违反公司劳动纪律或规章制度，公司将随时解除劳动合同并不予任何经济赔偿。2018年5月17日，党丹丹填写了应聘人员登记表，在补充事项第3点，以前做过哪些手术或患有哪些重病选项中，党丹丹填写了“否”。而2019年6月20日后党丹丹提交的医事证明书中显示，党丹丹曾接受过先天性心脏病手术。2019年6月20日，质保部经理李志华向质保部人员袁萍、党丹丹等人发送电子邮件，载明：附件为华为的调查表，具体责任做了初步分解，请大家在6月24日12时前完成。邮件的附件“CSR审核文件清单”中记载“请供应商准备并在审核前准备以下文件记录”，其中5.7条为“最近12个月所有工人工资表及工资条样本”。党丹丹收到邮件后，通过微信将公司所有人员的工资信息（包含姓名、工号、应发金额、实发金额）发给袁萍，袁萍收到后直接发送给华为负责销售的人员。后金亭公司人事总监徐慧通过微信问党丹丹，在发上述材料之前有没有请示过徐总；针对敏感数据的提供，和谁确认过可以提供。党丹丹说做之前没有请示，做好后发群里的。2019年12月16日，金亭公司考勤专员陆嫣通过微信向党丹丹发送，一份由陆嫣以及HR经理蔡文东签字的申请书，该申请书载明。党丹丹离职日期为2019年12月16日，剩余调休时间13.5天，在结算离职工资时按照1:1方式，在当月工资中结清剩余调休时间；党丹丹对剩余调休时数提出异议，认为应该是120小时，并提出要求公司按照1.5倍加班费计算调休时数，还提出病假超过了时数会影响下一年度的年休，不应扣除上一年度的，要求公司按照3倍计算年假工资。后陆嫣通过微信告知党丹丹时数核算清楚了，至于要怎么算跟蔡经理说，剩余调休时数是14.5天，还有年休根据制度是没有的。2019年12月26日，陆嫣再次通过微信向党丹丹发送了一份未有人签字的申请书，载明党丹丹剩余调休时间为14.5天，在结算离职工资时按1:1方式在当月工资中结清剩余调休时间，党丹丹表示不同意按此结算。一审庭审中，为证明其加班经过了审批，党丹丹提交了调休审批表，提出该调休审批表反映不了调休的具体时间，但是有苏州总经理的审批；金亭公司提出苏州总经理是人事主管的上级，不是公司最高的审批权限，对党丹丹这一级别的人来讲，还需要有效审批，调休审批表是方便部门人员请休假，最后还要具体结算可以调休的时数。一审法院认为：第一、本案系永鼎公司单方解除与党丹丹之间的劳动关系，应提供证据证明其在提出解除劳动关系时主张的理由具有事实和法律依据。本案中，永鼎公司并未提供证据证明党丹丹曾接受先天性心脏病手术的事实对其从事工作存在任何影响，也未证明公司在聘用党丹丹时明确告知其招聘岗位有哪些排除性条件，因此，永鼎公司不能以此为由单方解除与党丹丹之间的劳动合同。此外，因永鼎公司在解除劳动关系的通知中并未写明党丹丹违反哪条规章制度也未说明具体发生的事项，而抗辩中陈述的事项距永鼎公司提出单方解除劳动关系时已近半年，并不能证明永鼎公司系因此与党丹丹解除劳动关系。据此，一审法院认定永鼎公司系违法解除与党丹丹之间的劳动合同关系。现永鼎公司坚持不愿意与党丹丹继续履行劳动合同，考虑永鼎公司与党丹丹之间的矛盾，一审法院认为双方之间的劳动合同已实际无法继续履行，党丹丹坚持不愿变更诉讼请求，要求按照原职位继续履行合同，一审法院对此不予支持,并认定双方之间的劳动关系于2019年12月16日解除，但党丹丹可另行向永鼎公司主张违法解除劳动关系的赔偿金。第二、用人单位安排劳动者加班，应当支付加班工资。根据党丹丹实际提供劳动的单位金亭公司的考勤专员陆嫣与党丹丹之间微信聊天记录可知，金亭公司已明确党丹丹在离职前尚有14.5天加班没有调休，现永鼎公司未提供充分的反驳证据，故一审法院认定永鼎公司应支付党丹丹14.5天的延时加班费。因永鼎公司与党丹丹未明确约定加班费的计算基数，也无证据证明党丹丹的工资组成，因此，以12750元/月的基数计算，永鼎公司尚应支付党丹丹加班费12750元（12750/21.75×14.5×1.5）。第三、职工连续工作1年以上的，享受带薪年休假；职工累计工作满1年不满10年的，年休假5天，请病假累计2个月以上的，不享受当年的年休假。党丹丹在2019年休病假超过2个月，不享受当年即2019年的年休假，其要求年休假工资，一审法院不予支持。第四、党丹丹在永鼎公司工作未超过5年，按照规定，其因患病停止劳动的医疗期为三个月，医疗期内的病假工资不低于最低工资的百分之八十，现永鼎公司已经超出上述标准向党丹丹支付了病假工资，党丹丹要求永鼎公司支付病假工资差额，没有依据，一审法院不予支持。至于绩效工资的请求，未经仲裁前置程序，本案不予理涉。综上，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十条、第三十一条、第三十九条、《职工带薪年休假条例》第二条、第三条、第四条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条的规定，判决：一、江苏永鼎股份有限公司与党丹丹之间的劳动合同关系于2019年12月16日解除；二、江苏永鼎股份有限公司于本判决生效后十日内支付党丹丹加班工资12750元；三、驳回江苏永鼎股份有限公司的其他诉讼请求；四、驳回党丹丹的其他诉讼请求。如果江苏永鼎股份有限公司未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费减半收取5元，由江苏永鼎股份有限公司承担。二审中，党丹丹提供2019年5月份工资条，证明基本工资是12750元。永鼎公司、金亭公司对证据真实性无异议，但认为不能据此认定为加班工资计算基数。永鼎公司提供邮件及附件、党丹丹加班申请单、党丹丹请假申请，证明党丹丹在职期间所有休假已完毕，对加班永鼎公司都已支付加班费。党丹丹对证据真实性无异议，但不认可永鼎公司证明目的。金亭公司对永鼎公司提供该证据及证明目的均无异议。本院认为，当事人提供证据，对方对真实性均无异议，本院对真实性予以认定，关联性结合案情综合认定。本院查明的其他事实与一审查明事实一致。本院认为，劳动者的合法权益受法律保护。关于劳动合同的解除，基于用人单位在劳动合同中的管理者身份，其应就劳动合同的解除承担相应的举证义务，且对劳动合同的解除事由，应以解除当时为限。本案中，永鼎公司以欺瞒公司订立劳动合同及严重违反公司规章制度为由，通知党丹丹，公司决定于2019年12月16日与其解除劳动合同。诉讼中，永鼎公司举证了党丹丹曾接受先天性心脏病手术的证据，以此证明有欺瞒公司订立劳动合同的情节，然永鼎公司并未提供证据证明党丹丹曾接受先天性心脏病手术的事实对其从事工作存在任何影响，也未证明公司在聘用党丹丹时明确告知其招聘岗位有哪些排除性条件，因此，永鼎公司不能以此为由单方解除与党丹丹之间的劳动合同。对于永鼎公司诉讼中主张的党丹丹违反薪资保密的事由，因其在解除劳动关系的通知中并未写明党丹丹违反规章制度的具体事项，而诉讼中陈述的事项距永鼎公司提出单方解除劳动关系时已近半年，并不能证明永鼎公司系因此与党丹丹解除劳动关系。故其应就此承担相应的不利后果，应认定永鼎公司解除与党丹丹劳动合同系违法解除。关于违法解除劳动合同的后果。《中华人民共和国劳动合法法》第四十八条规定，用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同，劳动者要求继续履行劳动合同的，用人单位应当继续履行；劳动者不要求继续履行劳动合同或者劳动合同已经不能继续履行的，用人单位应当依照本法第八十七条规定支付赔偿金。本案中，党丹丹要求继续履行劳动合同，而永鼎公司表示岗位已被替代实际履行不能，坚持不愿意与党丹丹继续履行劳动合同。考虑到永鼎公司与党丹丹之间的矛盾，以及劳动合同履行中的管理者与被管理者关系，一审法院认定双方之间的劳动合同已实际无法继续履行并无不当。党丹丹坚持不愿变更诉讼请求，一审法院不予支持其请求并认定双方之间的劳动关系于2019年12月16日解除，但党丹丹可另行向永鼎公司主张违法解除劳动关系的赔偿金并无不当。关于加班工资。本案中，党丹丹已举证其实际提供劳动的单位金亭公司的考勤专员陆嫣与党丹丹的微信聊天记录，金亭公司已明确党丹丹在离职前尚有14.5天加班没有调休。永鼎公司对此未有相反证据推翻，应自行承担不利后果。永鼎公司尚应支付党丹丹加班费12750元（12750/21.75×14.5×1.5）。关于病假工资。党丹丹在永鼎公司工作未超过5年，按照规定，其因患病停止劳动的医疗期为三个月，医疗期内的病假工资不低于最低工资的百分之八十。现永鼎公司已经超出上述标准向党丹丹支付了病假工资，党丹丹要求永鼎公司支付病假工资差额，无事实和法律依据，本院不予支持。综上所述，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由江苏永鼎股份有限公司负担5元，由党丹丹负担5元。本判决为终审判决。审判员  蔡燕芳二〇二〇年十二月十日书记员  韩 颖