北京市第二中级人民法院民 事 判 决 书（2020）京02民终10341号上诉人（原审原告）：雷彩虹，女，1993年6月15日出生，汉族，住山西省柳林县。委托诉讼代理人：刘喜平（雷彩虹之夫），1993年3月1日出生，汉族，住山西省柳林县。委托诉讼代理人：杨红军，北京新儒律师事务所律师。上诉人（原审被告）：北京艺优国际科贸有限公司，住所地北京市大兴区宏福路**院**楼**505。法定代表人：伊桂春，董事长。委托诉讼代理人：吴慧慧，北京市京开律师事务所律师。委托诉讼代理人：吴美，北京市京开律师事务所律师。上诉人雷彩虹与上诉人北京艺优国际科贸有限公司（以下简称艺优公司）劳动争议一案，双方均不服北京市大兴区人民法院（2020）京0115民初8508号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年11月9日立案后，根据《全国人民代表大会常务委员会关于授权最高人民法院在部分地区开展民事诉讼程序繁简分流改革试点工作的决定》，依法适用第二审程序，由审判员独任审理，于2020年11月16日公开开庭审理了本案。上诉人雷彩虹委托诉讼代理人刘喜平、杨红军、上诉人艺优公司之委托诉讼代理人吴慧慧、吴美到庭参加诉讼。本案现已审理终结。雷彩虹上诉请求：撤销一审判决，依法改判支持一审的全部诉讼请求。事实和理由：雷彩虹于2019年1月1日入职艺优公司，担任店长一职，艺优公司安排雷彩虹每周上6天班，未曾给过补休时间，法定节假日照常上班；2019年10月1日至10月16日，雷彩虹因孕期反应大、血小板低，经医嘱在家休息，并向艺优公司请病假及产假，2019年10月17日，雷彩虹开始休产假，休假期间艺优公司断缴雷彩虹社保断发工资，导致雷彩虹的生育津贴无法领取、产前检查无法报销和后续医保无法使用。艺优公司上诉请求：撤销一审判决第四项。事实和理由：1.因公司摄影行业的工作特点，支付给雷彩虹的工资构成中包含有加班工资；2.艺优公司每周一公休，部分调休的员工可以在周一补加班。雷彩虹向一审法院起诉请求：1.艺优公司支付雷彩虹2019年10月1日至2019年10月16日期间病假工资5885元；2.艺优公司支付2019年10月17日至2020年2月25日期间产假工资34942元；3.艺优公司支付2019年1月1日至2019年10月1日周六加班工资26482元；4.艺优公司支付2019年1月1日至2019年10月1日期间延时加班工资14647.58元；5.确认雷彩虹与艺优公司自2019年1月1日至2020年1月9日期间存在劳动关系；6.艺优公司支付2019年2月1日至2019年10月25日期间产前检查费用1400元；7.诉讼费用由艺优公司承担。一审法院认定事实：雷彩虹与艺优公司自2019年1月1日至2020年1月9日期间存在劳动关系，岗位为儿童摄影店长，双方于2019年1月6日签订了书面劳动合同书（期限为2019年1月1日至2020年1月1日）。雷彩虹自2019年10月1日至2019年10月16日期间休病假，于2019年10月26日产有一子，自2019年10月17日至2020年2月25日期间休产假。雷彩虹出勤至2019年9月30日，工资发放至2019年9月30日。艺优公司为雷彩虹缴纳生育保险至2019年11月。双方劳动关系已解除。2019年12月9日，雷彩虹向北京市大兴区劳动人事争议仲裁委员会（以下简称：大兴仲裁委）申诉，请求裁决：1.艺优公司支付雷彩虹2019年10月1日至2019年10月16日期间病假工资5885元；2.艺优公司支付2019年10月17日至2020年2月25日期间产假工资34942元；3.艺优公司支付2019年1月1日至2019年10月1日周六加班工资26482元；4.艺优公司支付2019年1月1日至2019年10月1日期间延时加班工资14647.58元；5.确认雷彩虹与艺优公司自2019年1月1日至2020年1月9日期间存在劳动关系；6.艺优公司支付2019年2月1日至2019年10月25日期间产前检查费用1400元。2020年2月20日，大兴仲裁委作出京兴劳人仲字[2020]第1112号裁决书，裁决：1.艺优公司与雷彩虹自2019年1月1日至2020年1月9日期间存在劳动关系；2.艺优公司支付雷彩虹2019年10月1日至2019年10月16日期间病假工资647.36元；3.艺优公司支付雷彩虹2019年10月17日至2020年1月9日期间产假工资22252.87元；4.驳回雷彩虹的其他仲裁请求。艺优公司同意裁决结果；雷彩虹不同意裁决结果，诉至法院。雷彩虹主张其每周工作6天，每天工作时间为9时至17时，根据考勤超过17时都算作延时加班，月工资标准为8000元，另算提成。为此提交2019年1月、2019年3月至2019年9月考勤表、2019年1月至2019年8月工资表、雷彩虹与王曼颖微信聊天记录、顾客排期表、加班统计表。艺优公司不认可考勤表、微信聊天记录、顾客排期表、加班统计表的真实性和证明目的，认可工资表的真实性。艺优公司主张雷彩虹工作时间为8时50分至17时50分，11时30分至13时30分为午休时间，下班后需收拾随身物品再离开单位，因此在无法证明其做了具体工作时不应视为加班，雷彩虹月工资标准为8000元加提成，但业绩未达标则没有提成。一审法院认为，雷彩虹与艺优公司均认可双方自2019年1月1日至2020年1月9日期间存在劳动关系，法院予以确认。关于病假工资的问题。依据《北京市工资支付规定》相关规定，劳动者休病假期间，用人单位应当支付不得低于本市最低工资标准的80％病假工资。雷彩虹自2019年10月1日至2019年10月16日期间休病假，艺优公司应支付其上述期间的病假工资，具体数额，以法院核算为准。关于产假工资问题。雷彩虹自2019年10月17日至2020年1月9日期间休产假，艺优公司同意仲裁裁决，法院不持异议，具体数额以法院核算为准。雷彩虹要求2020年1月10日至2020年2月25日期间产假工资，没有事实依据，法院不予支持。关于产前检查费用问题。艺优公司同意支付雷彩虹产前检查费用1400元，法院予以确认。关于加班工资问题。劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。就休息日加班工资一节，雷彩虹与艺优公司均认可雷彩虹工作时间为每周工作6天，下周一调休1天。艺优公司虽不认可雷彩虹提交的考勤表的真实性，但其作为用人单位未举证证明雷彩虹的出勤情况，结合其公司认可的雷彩虹提交的工资表，法院对雷彩虹提交的考勤表及工资表予以采信。经核算，雷彩虹2019年1月1日至2019年10月1日期间存在周六加班且未调休情形，故艺优公司应支付雷彩虹上述期间周六加班工资。就延时加班工资一节，雷彩虹提交的加班统计表为其本人自行制作，除电子打卡记录外，无其他证据佐证其超过下班时间系延时加班事实，综合考虑其所担任的职务及工作性质，对其主张2019年1月1日至2019年10月1日期间延时加班工资，没有事实依据，法院不予支持。据此，一审法院作出判决：一、确认雷彩虹与北京艺优国际科贸有限公司自2019年1月1日至2020年1月9日期间存在劳动关系；二、北京艺优国际科贸有限公司自判决生效之日起10日内支付雷彩虹2019年10月1日至2019年10月16日期间病假工资971.03元；三、北京艺优国际科贸有限公司自判决生效之日起10日内支付雷彩虹2019年10月17日至2020年1月9日期间产假工资22620.69元；四、北京艺优国际科贸有限公司自判决生效之日起10日内支付雷彩虹2019年1月1日至2019年10月1日期间周六加班工资7356.32元；五、北京艺优国际科贸有限公司自判决生效之日起10日内支付雷彩虹产前检查费用1400元；六、驳回雷彩虹的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。二审中，双方均未提交新证据。本院对一审查明的相关事实予以确认。本院认为，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条规定：当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。关于加班费问题，因艺优公司与雷彩虹均确认每周工作6天，故该工作时间存在休息日加班的可能。艺优公司主张根据劳动合同约定工作时间及行业特点说明其支付给雷彩虹的工资已经包含了休息日加班费，但未能提供明确的约定条款、规章制度加以证明，一审法院对其主张未予采信并无不当。对于休息日加班天数，因打卡记录中的出勤天数与雷彩虹提交的工资表中记载的出勤天数不一致，本院根据雷彩虹工作期间休息日应休天数与打卡记录中未出勤天数进行核算，对雷彩虹休息日加班天数进行确认。一审法院核算的加班天数存在误差，本院予以更正；对于故雷彩虹要求支付其四十天的休息日加班工资证据不充分，本院不予支持。关于延时加班工资问题，雷彩虹未能提交充分证据证明实际加班事实，一审法院综合担任职务及工作性质对其延时加班工资未予支持并无不当。关于病假工资问题，因病休期间，公休、假日和法定节假日包括在内，故一审法院按照法律规定的工时天数，进行核算病假工资是适当的，雷彩虹要求支付十六天病假工资没有依据，本院不予支持。关于产假工资问题，因雷彩虹的请求确认的劳动关系时间为2019年1月1日至2020年1月9日，其请求的全部产假工资的时间超出上述期间，在双方后续关系尚未确定的情况下，一审法院确认其间的产假工资并无不当，本院予以维持。综上所述，雷彩虹的上诉请求部分成立。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第三项规定，判决如下：一、维持北京市大兴区人民法院(2020)京0115民初8508号民事判决第一、二、三、五项；二、撤销北京市大兴区人民法院(2020)京0115民初8508号民事判决第六项；三、变更北京市大兴区人民法院(2020)京0115民初8508号民事判决第四项为：北京艺优国际科贸有限公司自本判决生效之日起十日内支付雷彩虹2019年1月1日至2019年10月1日周六日加班工资11034.48元；四、驳回雷彩虹的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费5元，由北京艺优国际科贸有限公司负担（已交纳）；二审案件受理费10元，由雷彩虹负担（已交纳）。本判决为终审判决。审判员  王晓云二〇二〇年十二月十四日书记员  张 晨