湖北省武汉市江汉区人民法院民 事 判 决 书（2019）鄂0103民初4383号原告：谭一成，男，1973年7月15日出生，汉族，住湖北省秭归县。委托诉讼代理人：江腾福，湖北江浩律师事务所律师。被告：杨小江，男，1986年7月11日出生，汉族，住云南省曲靖市沾益县。被告：蒋培寿，男，1987年6月29日出生，汉族，住武汉市东西湖区。以上两被告共同委托诉讼代理人：张航，湖北高照律师事务所律师。原告谭一成诉被告杨小江、蒋培寿股东出资纠纷一案，本院立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告谭一成及其委托诉讼代理人江腾福，被告杨小江、蒋培寿的共同委托诉讼代理人张航及被告蒋培寿到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。谭一成向本院提出诉讼请求：1.解除谭一成与原武汉中博弘文艺术品展览有限公司（以下简称中博弘文公司）签订的《展览服务合同书》；2.杨小江、蒋培寿在出资范围内共同连带退还谭一成寿山石卧佛摆件艺术藏品一尊；3.杨小江、蒋培寿在出资范围内共同连带退还谭一成服务费、咨询费32800元；4.杨小江、蒋培寿在出资范围内共同连带支付谭一成违约金3280元；5.本案诉讼费用由杨小江、蒋培寿共同承担。事实与理由：2017年5月23日，谭一成与中博弘文公司签订《展览服务合同书》，约定由中博弘文公司对谭一成确定底价3880000元的寿山石卧佛摆件艺术藏品等提供展览服务。该合同还对服务内容、服务费用、服务费用的支付、双方的权利义务、不可抗力事件、违约责任争议解决方式等作出具体约定。同时，双方签订了《附加协议》《展览合同附件》。合同签订后，谭一成依约履行了移交艺术品、支付基础服务费30000元的义务。2017年5月13日至2017年7月2日期间，谭一成陆续向中博弘文公司支付咨询费共计2800元。但中博弘文公司未履行合同项下的展销义务。2017年8月23日，谭一成委托律师发送《律师函》要求协商处理退款，但一直未实际处理解决。2018年1月16日谭一成向武汉市江汉区人民法院起诉。2018年5月8日武汉市江汉区人民法院作出（2018）鄂0103民初1739号《民事判决书》。2018年6月4日谭一成不服该判决提出上诉，2018年9月29日武汉市中级人民法院作出（2018）鄂01民终6577号《民事裁定书》，裁定撤销原判、发回重审。2018年6月5日中博弘文公司股东杨小江、蒋培寿恶意将中博弘文公司注销，故意对谭一成债务不进行清算偿付。杨小江认缴注册资金2550000元、蒋培寿认缴注册资金2450000元均未实际缴纳。为维护谭一成的合法权益，特诉诸法院。杨小江、蒋培寿共同辩称，一、关于解除合同，本案不存在解除基础，因为双方签订的展览服务合同和相关附件约定的权利义务已经履行完毕，服务期限早已经终止。二、关于退还寿山石卧佛摆件艺术藏品，我公司从未拒绝归还，是谭一成自己不来领取。三、关于杨小江、蒋培寿在出资范围内共同连带退还服务费、咨询费及违约金，我公司已经履行了合同约定的义务，不存在违约的情形，更无须退还服务费，也无须支付违约金；关于咨询费2800元，谭一成已接受了我公司前后共计23件藏品的鉴定及咨询服务，谭一成不能在接受我公司服务的同时还要求返还咨询费。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2017年5月23日，谭一成与中博弘文公司签订《展览服务合同》，约定：中博弘文公司为甲方，谭一成为乙方；乙方寿山石卧佛摆件一件参加甲方组织的展览活动，甲方为乙方的物品展览提供服务；服务期限自合同签订之日起至甲方举行一次香港展览活动终止；乙方于签订合同当天向甲方支付基础服务30000元；合同藏品可免费赠送参加香港大型拍卖活动壹次；任何一方违约，应按基础服务费的10%承担违约责任。同日，谭一成向中博弘文公司支付服务费30000元。2017年5月13日至2017年7月2日期间，谭一成向中博弘文公司支付多个藏品咨询费共计2800元。2017年8月27日，谭一成委托湖北江浩律师事务所向中博弘文公司发送《律师函》，载明：因中博弘文公司未提供任何展览销售服务、未提供任何咨询服务、未安排展销活动，严重违约，造成谭一成不能实现合同目的，中博弘文公司在2017年9月5日前与谭一成协商处理解除合同、退还寿山石卧佛摆件、退还服务费及咨询费、支付违约金。该律师函于2017年6月28日签收。2018年1月31日，谭一成起诉中博弘文公司，要求解除合同、中博弘文公司退还寿山石卧佛摆件、退还服务费及咨询费32800、支付违约金3280元。2018年5月8日，武汉市江汉区人民法院制作（2018）鄂0103民初1739号民事判决书，谭一成不服该判决，提起上诉。2018年9月29日，武汉市中级人民法院制作民事裁定书，裁定：撤销湖北省武汉市江汉区人民法院（2018）鄂0103民初1739号民事判决书，发回湖北省武汉市江汉区人民法院重审。另查明，中博弘文公司于2016年3月14日依法注册登记成立，注册资本5000000元，其中杨小江认缴出资额为2550000元，持股比例为51%，蒋培寿认缴出资额为2450000元，持股比例为49%；其认缴出资日期均为2026年3月30日。2018年6月5日，中博弘文公司被注销登记；杨小江、蒋培寿未实际出资。本案在审理过程中，谭一成申请对中博弘文公司提交的照片是否经过人工合成、照片形成的时间、照片形成的地点以及经纬度进行司法鉴定；本院依法委托湖北中真司法鉴定所进行司法鉴定。2020年11月12日，湖北中真司法鉴定所向本院出具《关于（2019）鄂0103鉴物证转79号鉴定的复函》，回复：贵院所提供的检材经过分析，没有发现委托图片的形成时间、地点及经纬度等属性；对贵院（2019）鄂0103鉴物证转79号鉴定委托予以退回。2020年12月11日，经法庭释明，蒋培寿向谭一成退还案涉合同项下寿山石卧佛摆件一件。本院认为，根据谭一成、杨小江、蒋培寿诉辩意见，本案争议焦点是：一、中博弘文公司是否履行案涉《展览服务合同书》中约定的服务义务。谭一成认为，中博弘文公司未依约履行服务义务，应退还收取的服务费用。杨小江、蒋培寿认为，中博弘文公司已依约履行服务义务。本院认为，依据案涉《展览服务合同书》的约定，中博弘文公司应向谭一成提供一次香港展览活动；杨小江、蒋培寿虽然向法庭提交多张图片及消费单据，但均不能证明中博弘文公司为案涉合同项下的寿山石卧佛摆件提供一次香港展览活动，其理由：1.活动现场图片为室内场景，无法判断图片形成的时间及真实地点，且相关图片已委托鉴定部门对图片形成的时间、地理位置进行司法鉴定，但鉴定单位对提供的检材经过分析，没有发现委托图片的形成时间、地点及经纬度等属性；2.依据2017年9月5日的报纸图片宣传信息显示，预展、拍卖的主办单位为香港永豐展览拍卖有限公司，协办单位为至正国际拍卖有限公司、御臻国际，而非中博弘文公司，中博弘文公司如作为参展、参拍单位，应当提供相应的参展、参拍合同或缴费单据等证据，但庭审中，杨小江、蒋培寿未能提供证据证明中博弘文公司系参展、参拍单位；3.消费单据上并无消费者的信息，无法证明消费单据与本案的关联性；4.艺术品的出入境均应进行申报，杨小江、蒋培寿未能提供案涉合同项下寿山石卧佛摆件的出入境记录。二、咨询费是否应当返还谭一成认为，由于中博弘文公司未履行服务义务，因此应当退还咨询费。杨小江、蒋培寿认为，谭一成已接受公司前后共计23件藏品的鉴定及咨询服务，谭一成不能在接受公司服务的同时还要求返还咨询费。本院认为，依据谭一成提供的咨询费收据，金额为2800元的咨询费涉及多件藏品，谭一成无法确定案涉藏品咨询费的数额及对应的收据；另，咨询服务不包含在案涉服务合同项下，且中博弘文公司已为谭一成的藏品提供鉴别、检测、询价等服务，故对于谭一成主张退还咨询费2800元的诉讼请求，本院不予支持。三、杨小江、蒋培寿是否应承担股东出资义务谭一成认为，杨小江、蒋培寿未履行股东出资义务，因此应当对中博弘文公司的债务承担责任。杨小江、蒋培寿认为，公司已经履行了合同约定的义务，不存在违约的情形，更无须退还服务费，也无须支付违约金，因此股东不对本案承担责任。本院认为，依据《中华人民共和国公司法》第二十八条的规定，公司股东应按期足额缴纳各自所认缴的出资额；依据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国公司法〉若干问题的规定（三）》第十三条的规定，公司债权人请求未履行或未全面履行出资义务的股东在未出资本息范围内对公司债务不能清偿的部分承担补充赔偿责任的，人民法院应予支持。本案中，中博弘文公司应向谭一成承担退还服务费等违约责任，现中博弘文公司已被注销登记，且杨小江、蒋培寿未实际出资，故对谭一成主张杨小江、蒋培寿在未出次范围内对中博弘文公司的债务承担赔偿责任的诉讼请求，本院予以支持。综上，本院认为，谭一成与中博弘文公司之间签订的《展览服务合同书》系当事人真实意思表示，不违反法律、行政法规的强制性规定，应属有效。合同各方当事人均应依约全面履行各自义务。中博弘文公司未依约履行其服务义务，引起本案纠纷，其行为已构成违约，应承担相应违约责任。本案中，中博弘文公司除应向谭一成退还服务费外还应按基础服务费（30000元）10%向谭一成支付违约金3000元，现中博弘文公司已被注销登记，杨小江、蒋培寿未实际出资，故对谭一成主张杨小江、蒋培寿在各自出资范围内赔偿服务、赔偿违约金的诉讼请求，本院予以支持。鉴于，蒋培寿已向谭一成退还案涉合同项下寿山石卧佛摆件，故对于谭一成主张杨小江、蒋培寿退还案涉合同项下寿山石卧佛摆件的诉讼请求，本院不予支持。本案已查明，中博弘文公司已被注销登记，已不具备继续履行合同能力，故对于谭一成主张解除案涉合同的诉讼请求，本院予以支持；合同解除时间应为本案起诉状副本送达时间即2019年5月5日。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、第一百零七条、《中华人民共和国公司法》第二十八条第一款《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国公司法〉若干问题的规定（三）》第十三条第二款及《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十二条的规定，判决如下：一、确认原告谭一成与武汉中博弘文艺术品展览有限公司在2017年5月23日签订的《展览服务合同书》于2019年5月5日解除；二、被告杨小江、蒋培寿于本判决书生效之日起五日内在各自出资范围内共同赔偿原告谭一成服务费30000元；三、被告杨小江、蒋培寿于本判决书生效之日起五日内在各自出资范围内共同赔偿原告谭一成违约金3000元；四、驳回原告谭一成其他诉讼请求。案件受理费702元，由被告杨小江、蒋培寿共同负担（此款原告谭一成垫付，被告杨小江、蒋培寿随同上述判决款项一并支付给原告谭一成）。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本上诉于湖北省武汉市中级人民法院。审 判 长 胡 琦人民陪审员 张 红人民陪审员 张 丽二〇二〇年十二月十八日书 记 员 刘玉兰