湖南省桃江县人民法院 刑 事 判 决 书 （2020）湘0922刑初354号 公诉机关桃江县人民检察院。 被告人何姣林，女，1990年9月12日出生，汉族，初中文化，无业，户籍所在地湖北省黄冈市蕲春县，住桃江县。因涉嫌贩卖毒品罪，于2020年5月25日被桃江县公安局监视居住；经桃江县人民检察院决定，于2020年10月20日被桃江县公安局执行监视居住；经本院决定，于2020年11月19日被桃江县公安局执行监视居住。 指定辩护人王春，湖南桃花江律师事务所律师，受桃江县法律援助中心指派。 桃江县人民检察院以桃检二部刑诉（2020）376号起诉书指控被告人何姣林犯贩卖毒品罪，于2020年11月19日向本院提起公诉。本院经审查，于同日受理立案，并依法适用简易程序，由审判员赵敏独任审判，于2020年12月11日公开开庭进行了审理，书记员汪浪波担任法庭记录。桃江县人民检察院指派检察员符潜知、检察官助理张巧出庭履行职务，被告人何姣林到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。 桃江县人民检察院指控，2018年，被告人何姣林的丈夫刘雪明因贩卖毒品被判刑，刘雪明服刑前在家中仍藏有一包冰毒，被告人何姣林发现该冰毒后藏在卧室衣柜里。刘雪明在服刑期间告知狱友姜某出狱后可以找其妻子何姣林购买冰毒。2020年1月10日至4月6日，姜某出狱后找被告人何姣林购买毒品，被告人何姣林先后六次在桃花江镇牛潭河廉租房内将其发现的毒品贩卖给姜某，获取毒资1520元，具体情况如下： 1.2020年1月10日，被告人何姣林在家贩卖毒品给姜某，以微信的方式收取毒资200元； 2.2020年1月22日，被告人何姣林在家贩卖毒品给姜某，以微信的方式收取毒资200元； 3.2020年2月12日，被告人何姣林在家贩卖毒品给姜某，以微信的方式收取毒资260元； 4.2020年3月22日，被告人何姣林在家贩卖毒品给姜某，以微信的方式收取毒资280元； 5.2020年3月25日，被告人何姣林在家贩卖毒品给姜某，以微信的方式收取毒资280元； 6.2020年4月6日，被告人何姣林在家贩卖毒品给姜某，以微信的方式收取毒资300元； 案发后，桃江县公安局民警于2020年5月25日在牛潭河廉租房将被告人何姣林抓获归案。民警在何姣林住房内搜查到其丈夫刘雪明留下的冰毒疑似物149.82克。经益阳市公安局物证鉴定所鉴定，何姣林家中搜查出的冰毒疑似物不含甲基苯丙胺成分、氯胺酮和海洛因成分。 该院认为被告人何姣林的行为构成贩卖毒品罪，由于意志以外的原因未能得逞，系犯罪未遂，且具有坦白、自愿认罪认罚的情节，建议对被告人何姣林判处有期徒刑一年三个月，并处罚金，被告人何姣林违法所得的1520元，应当予以追缴。 上述事实，被告人何姣林及其辩护人在开庭审理过程中均不持异议，并有户籍资料、尿样毒品检测、扣押物品文件清单、搜查照片、微信转账记录、通话记录、刑事判决书、到案经过等书证，证人姜某的证言，毒品成分定性鉴定意见，辨认笔录，搜查笔录、称重笔录，被告人何姣林的供述与辩解等证据证实，经庭审查证属实，足以认定。被告人何姣林对起诉书指控的罪名及量刑建议均无异议，自愿认罪认罚、同意适用简易程序且签字具结。 被告人何姣林的辩护人的辩护意见是：被告人何姣林系犯罪未遂，且具有坦白、自愿认罪认罚的情节，建议对其适用缓刑。 本院于2020年11月26日委托桃江县司法局对被告人何姣林实行社区矫正社会调查评估，同年12月8日本院收到该局作出社会调查评估意见为：建议慎用社区矫正。 本院认为，被告人何姣林违反国家对毒品的管理制度，多次贩卖毒品冰毒，情节严重，其行为已构成贩卖毒品罪，桃江县人民检察院对被告人何姣林犯贩卖毒品罪的指控成立，应当依法追究其相应的刑事责任。被告人何姣林贩卖毒品冰毒，由于意志以外的原因未能得逞，系犯罪未遂，可以比照既遂犯减轻处罚；到案后如实供述自己的罪行，系坦白，可以从轻处罚；自愿认罪认罚，可以从宽处理。根据被告人何姣林的犯罪情节及悔罪表现，对其宣告缓刑不致再危害社会，可对其适用社区矫正。被告人何姣林违法所得的1520元依法应予追缴，上缴国库。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第四款、第七款、第三百五十七条、第二十三条、第六十七条第三款、第四十五条、第四十七条、第五十二条、第五十三条、第七十二条第一款、第七十三条第二款、第三款、第六十四条，《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条、第二百零一条之规定，判决如下： 一、被告人何姣林犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑一年三个月，缓刑一年四个月，并处罚金人民币一千元； （缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。罚金限于本判决生效后十日内缴纳。） 二、被告人何姣林违法所得的1520元予以追缴，上缴国库。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向湖南省益阳市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。 审判员 赵 敏 二〇二〇年十二月十一日 书记员 汪浪波 附录《中华人民共和国刑法》： 第三百四十七条第一款走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。 第四款走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金;情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。 第七款走私、贩卖、运输、制造毒品未经处理毒品数量累计计算。 第三百五十七条本法所称的毒品，是指鸦片、海洛因、甲基苯丙胺(冰毒)、吗啡、大麻、可卡因以及国家规定管制的其他能够使人形成瘾癖的麻醉药品和精神药品。 毒品的数量以查证属实的走私、贩卖、运输、制造、非法持有毒品的数量 计算，不以纯度折算。 第二十三条已经着手实行犯罪，由于犯罪分子意志以外的原因而未得逞的，是犯罪未遂。 对于未遂犯，可以比照既遂犯从轻或者减轻处罚。 第六十七条第三款犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚;因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。 第四十五条有期徒刑的期限，除本法第五十条、第六十九条规定外，为六个月以上十五年以下。 第四十七条有期徒刑的刑期，从判决执行之日起计算；判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。 第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。 第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。 由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。 第七十二条第一款对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑： (一)犯罪情节较轻; (二)有悔罪表现; (三)没有再犯罪的危险; (四)宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。 第七十三条第二款有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。 第三款缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。 第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。 《中华人民共和国刑事诉讼法》 第十五条犯罪嫌疑人、被告人自愿如实供述自己的罪行，承认指控的犯罪事实，愿意接受处罚的，可以依法从宽处理。 第二百零一条对于认罪认罚案件，人民法院依法作出判决时，一般应当采纳人民检察院指控的罪名和量刑建议，但有下列情形的除外： (一)被告人的行为不构成犯罪或者不应当追究其刑事责任的; (二)被告人违背意愿认罪认罚的; (三)被告人否认指控的犯罪事实的; (四)起诉指控的罪名与审理认定的罪名不一致的; (五)其他可能影响公正审判的情形。 人民法院经审理认为量刑建议明显不当，或者被告人、辩护人对量刑建议提出异议的，人民检察院可以调整量刑建议。人民检察院不调整量刑建议或者调整量刑建议后仍然明显不当的，人民法院应当依法作出判决。