河南省郑州市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）豫01民终16041号上诉人（原审被告）：安诚财产保险股份有限公司河南分公司，住所地郑州市金水区东三街东、黄河路南绿城黄河锦园******804-816。负责人：张鹏昊，总经理。委托诉讼代理人：许梦爽，该公司员工。被上诉人（原审原告）：韩现周，男，汉族，1953年10月28日出生，住河南省登封市。委托诉讼代理人：韩晓峰，系韩现周长子。被上诉人（原审被告）：贾朝峰，男，汉族，1983年9月4日出生，住登封市。被上诉人（原审被告）：朱庆功，男，汉族，1971年3月20日出生，住河南省登封市。上诉人安诚财产保险股份有限公司河南分公司（以下简称安诚财保河南分公司）因与被上诉人韩现周、朱庆功、贾朝峰机动车交通事故责任纠纷一案，不服河南省登封市人民法院（2020）豫0185民初2908号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年11月28日立案后，依法对本案公开开庭进行了审理。上诉人安诚财保河南分公司的委托诉讼代理人许梦爽，被上诉人韩现周及其委托诉讼代理人韩晓峰到庭参加诉讼。被上诉人贾朝峰、朱庆功经本院传票传唤，未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。安诚财保河南分公司上诉请求：1.撤销一审判决，依法改判不合理金额13853.15元。2.本案上诉费用由韩现周负担。事实和理由：一、一审法院判决上诉人赔偿韩现周误工费11656元缺乏事实依据。韩现周1953年出生，事故发生时已66岁，远超法定退休年龄，且未提供土地承包证明，上诉人不予认可其有误工费损失。二、韩现周受伤后住院治疗，被诊断为“头面部皮肤挫裂伤、左眼眶内侧壁骨折、右膝关节损伤”，伤情仅为外伤，根据韩现周提交的病例资料及《河南同一司法鉴定中心司法鉴定意见书》可知，该鉴定意见书系单方鉴定，鉴定程序违法。依据《民事诉讼法》第七十六条第一款“当事人可以就查明事实的专门性问题向人民法院申请鉴定。当事人申请鉴定的，由双方当事人协商确定具备资格的鉴定人；协商不成的，由人民法院指定”的规定和《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二十六条“当事人申请鉴定经人民法院同意后，当事人协商确定有资格的鉴定机构、鉴定人员，协商不成的，由人民法院指定”的规定，韩现周没有通知上诉人到场，没有经过上诉人的同意，鉴定程序违法，依法不予采信，更不能以此认定韩现周因面部疤痕造成劳动能力丧失，影响收入及抚养其母亲的能力。综上，请求依法改判。韩现周辩称，一、一审关于误工费的判决，事实清楚，证据充分，有理有据。第一，韩现周是一名农民，一直从事农业种植工作。韩现周提供的户口本、身份证、农村土地承包经营权证及村委会证明等均能证实。第二，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条“误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算”的规定，误工费赔偿并无受害人因伤致残时的年龄限定。韩现周在事故发生时虽65岁，但仍具备正常的劳动能力。作为农民，韩现周既没有退休待遇也没有固定收入，因面部伤残造成的误工费、扶养费应予赔偿。第三，交通事故造成韩现周面部多处大面积疤痕，总体上看处于毁容状态。受伤后的面部照片可证实疤痕很严重，出门后被人指指点点，心理压力极大。因此，韩现周平时无法出门，无法正常务农和外出打工，严重影响了韩现周的收入。二、关于上诉人提出的韩现周伤残鉴定程序违法问题。法律准许当事人庭前收集证据，单方鉴定系证据的一种，并不违法。第一，《民事诉讼法》第七十条规定的鉴定程序启动方式中，并未明确一方当事人就专门性问题自行委托有关机构和个人出具意见违法或无效。第二，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第四十一条“对于一方当事人就专门性问题自行委托有关机构或者人员出具的意见，另一方当事人有证据或者理由足以反驳并申请鉴定的，人民法院应予准许”的规定说明韩现周自行委托河南同一司法鉴定中心进行司法鉴定的行为是法律允许的。第三，河南同一司法鉴定中心具备司法鉴定资质，法医具备临床鉴定资格，鉴定程序合法，鉴定意见无明显依据不足的情形。第四，安诚财保河南分公司没有足以反驳此鉴定意见的证据和理由。综上，请求维持原判决。朱庆功、贾朝峰未答辩。韩现周向一审法院起诉请求：1.判令三被告赔偿原告医疗费、住院伙食补助费、营养费、误工费、护理费、残疾赔偿金、精神抚慰金、被扶养人生活费、交通费等83247.33元；2.本案诉讼费由三被告承担。一审法院认定事实：2019年9月5日6时52分许，原告韩现周驾驶立马牌电动车沿大练237省道由南向北行驶至126KM＋50M路段与登封市告成镇告成村交叉口时，遇从登封市告成镇告成村交叉口由东向西进入大练237省道的被告贾朝峰驾驶的豫Ａ×××**小型轿车发生侧翻，后与豫Ａ×××**小型轿车相撞，致韩现周受伤、车辆损坏。交通事故责任认定书认定，被告贾朝峰承担事故的主要责任，原告韩现周承担事故的次要责任。另认定，1.被告贾朝峰驾驶的豫Ａ×××**小型轿车，登记的车辆所有人为被告朱庆功；该车在被告安诚财产保险股份有限公司河南分公司投保有交强险；2.原告韩现周受伤后住院治疗17天，花去医疗费7858.33元；3.2020年4月30日，河南同一司法鉴定中心出具鉴定意见书：韩现周外伤后面部条状瘢痕形成构成十（10）级伤残，其损伤后护理期1个月，营养期45日，误工期3个月，花费鉴定费1300元；4.原告韩现周扶养的人有其母亲王铁（89岁，有5个子女）；5.2019年河南省农林牧副渔在岗职工年平均工资为47272元，2019年度河南省居民服务业和其它服务业年平均工资为46858元，2019年度河南省城镇居民人均可支配收入34200.97元，2019年河南省城镇居民人均消费性支出21971.57元；6.被告贾朝峰已赔付原告韩现周14000元。一审法院认为，原告韩现周的损失有以下几项：1、医疗费：7858.33元；2、住院伙食补助费：850元（50元／天×17天）；3、营养费：900元（20元／天×45天）；4、护理费：3754.2元（125.14×30天）；5、误工费：11656元（47272元／年÷365天×90天）；6、残疾赔偿金：47881.35元（34200.97元／年×14年×10％，原告韩现周伤残鉴定时为66周岁）；7、被扶养人生活费：2197.15元（21971.57元／年×5年×10％÷5）；8、精神抚慰金：5000元；9、交通费：340元（20元／天×17天）；10、鉴定费：1300元。以上损失共计81737元。原告主张按照2018年度河南省居民服务业和其它服务业年平均工资计算其护理费，不违反相关法律规定，一审法院予以支持；原告主张按照零售业计算其误工损失，因未提供相关营业证照等证据，一审法院不予支持。原告户籍登记在农村，且承包经营有土地，故按照河南省农、林、牧、渔业在岗职工上一年度平均工资计算其误工损失。被告安诚财产保险股份有限公司河南分公司辩称需扣除非医保用药及非关联性用药10％-20％，无法无据，一审法院不予采纳。原告提供的司法鉴定意见书系由具备资质的鉴定机构依法作出的，被告安诚财产保险股份有限公司河南分公司虽提出异议并申请重新鉴定，但提供证据不足以反驳该鉴定结论，故一审法院对其重新鉴定申请不予准许，并对该鉴定意见书予以采信。原告主张的鉴定费系为了确定人身损害程度而支出的合理必要的费用，一审法院予以支持。因被告贾朝峰驾驶的豫Ａ×××**小型轿车在被告安诚财产保险股份有限公司河南分公司投保有交强险，原告韩现周的上述损失未超过交强险限额，故原告的损失81737元应由被告安诚财产保险股份有限公司河南分公司赔付。被告贾朝峰支付的14000元，原告韩现周应当予以返还。原告韩现周诉请超出一审法院认定的部分，一审法院不予支持。依照《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条之规定，判决：一、被告安诚财产保险股份有限公司河南分公司应于判决生效后十日内赔偿原告韩现周81737元（原告韩现周应当退还被告贾朝峰14000元，从该项中扣减）；二、驳回原告韩现周其它诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1882元，减半收取941元，由被告安诚财产保险股份有限公司河南分公司负担921元，由原告韩现周负担20元。本院二审期间，韩现周提交四组证据。证据1.户口簿、身份证（复印件）各1份；证据2.农村土地承包经营权证（复印件）1份；证据3.村委会证明1份；证据4.韩现周面部照片1份。证明目的：韩现周是农民，一直从事农业种植工作，无其他固定收入；因事故造成面部严重毁容，被邻居和其他人指指点点，无法正常参加农业劳动和外出务工，一审判决以2019农业牧副渔行业在岗人员年度平均工资标准计算韩现周误工费合理合法。安诚财保河南分公司针对韩现周提交的上述证据进行质证的意见：对农村土地承包经营权证及户口簿的真实性无异议。面部伤残系面部疤痕无法愈合的情形才能作为评定伤残的依据，韩现周伤口愈合前的证据无法作为评定伤残及无劳动能力的依据，不予认可。韩现周已超法定务工年龄，无法赔偿误工费。本院对一审查明的相关事实予以确认。本院认为，关于安诚财保河南分公司是否应当支付韩现周误工费的问题。韩现周从事农业生产，没有固定收入，因此一审法院参照2019年河南省农林牧副渔在岗职工年平均工资47272元计算韩现周本次交通事故造成的误工费损失，并无不当。安诚财保河南分公司以韩现周超过法定退休年龄等为由不认可韩现周误工费损失，没有事实和法律依据。关于鉴定意见书应否作为认定本案事实依据的问题。出具《司法鉴定意见书》的河南同一司法鉴定中心具备相应的鉴定资质，安诚财保河南分公司关于该鉴定意见书鉴定程序违法的理由不足以反驳该鉴定意见书的鉴定意见，因此，安诚财保河南分公司该上诉理由，依据不足，本院不予支持。综上所述，安诚财保河南分公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费146元，由上诉人安诚财产保险股份有限公司河南分公司负担。本判决为终审判决。审判员 董  忠  智二〇二〇年十二月十日书记员 张璟仪（代）