甘肃省山丹县人民法院 刑 事 判 决 书 （2020）甘0725刑初100号 公诉机关山丹县人民检察院。 被告人米某，男，汉族。户籍所在地甘肃省山丹县。公民身份号码62222619********。因涉嫌非法持有枪支罪，于2019年6月25日被取保候审。 辩护人晏富强，甘肃振泽律师事务所律师。 山丹县人民检察院以被告人米某犯非法持有枪支罪，于2020年10月1日向本院提起公诉。本院受理后，依法适用普通程序组成合议庭，于2020年11月18日公开开庭审理了本案。山丹县人民检察院指派检察员吴荣出庭支持公诉，被告人米某及其辩护人晏富强到庭参加诉讼。现已审理终结。 公诉机关指控，2004年4月2日，山丹县公安局侦查人员在侦破毛东故意杀人案时提取毛东作案时使用的制式健卫系列JW-7小口径步枪1支，后山丹县公安局以0006538号《罚没收据》将该枪支罚没，时任该局刑警大队大队长的被告人米某以继续查找枪支来源为由自行保管该枪支。同年4月4日，山丹县公安局侦破张文家买卖枪支案。2004年8月6日山丹县人民法院“(2004)山刑初字第32号”刑事判决书认定张文家在陈某某处购买小口径步枪一支带回家后转卖给毛东养父，后毛东持该枪支将其养父杀害，2004年11月23日甘肃省张掖市中级人民法院“(2004)张中刑初字第16号”刑事判决书、2005年6月13日甘肃省高级人民法院(2005)甘刑一终字第14号”刑事判决书中均认定毛东持自家小口径步枪将自己养父杀害。后被告人米某继续自行保管该枪支。2019年6月24日，张掖市公安局“913”专案组侦办王某某非法持有枪支弹药案时，王某某揭发被告人米某手中有1支老式小口径步枪，专案组遂在被告人米某位于山丹县公安局409室办公室南侧窗户储物柜的夹道内缴获枪栓号为49850的制式小口径步枪1支。 公诉机关认为，被告人米某违反枪支管理规定，非法持有枪支，应当以非法持有枪支罪追究其刑事责任。被告人米某如实供述自己的罪行，可以从轻处罚。建议判处被告人管制三至六个月。 被告人米某辩称，对起诉书指控的犯罪事实和罪名都没有异议。不管是工作需要，还是其他原因，枪支一直放在办公室十几年，是自己做错了，请求法庭考虑本人的情况，从轻处罚。 辩护人提出的辩护意见是，1.被告人作为公安工作人员，是为了查清枪支的来源才持有枪支，被告人没有非法持有枪支的故意。本案中，涉案枪支作为被告人侦查案件的财物，基于案件的特殊性，被告人一直保管枪支，由于各种原因，案件没有进展，这是涉案枪支被被告人保管的原因。被告人不存在明知不可为而为之的嫌疑，在主观上没有故意。按照涉案财物管理，并没有明确规定案件办理完毕后要上交，仅仅规定诉讼结束后上缴到法律规定的地方。本案枪支一直放在办公室，放在家里十几天也是因为被告人出差，考虑到安全性放到家中。2.被告人对枪支的管控不属于法律规定的处罚的行为。2004年8月由于追查枪支的来源，被告人带着枪支侦办案件，在出差期间，被告人将枪支放在家里保管。后来因为被告人生病，休假在家等各种原因，涉案枪支一直被被告人放在办公室里，在此过程中，被告人并没有违反规定擅自持有枪支，也没有法律规定的非法使用枪支的行为。3.被告人保管枪支是在履行职责的过程中实施的。公诉人并没有拿出被告人将枪支据为己有的证据，长达16年被告人将枪支放在办公室，没有上交是事实，但是办公室是办公场所，而且被告人一直在追查枪支来源，2010年至2015年被告人也提出将枪支交到枪库的要求，但是证人记不清了，根据存疑有利于被告人的原则，应认定被告人的陈述是真实的。被告人在主客观上都没有非法持有的故意。4.涉案枪支没有按照规定上交，被告人确实有疏忽，存在一定的过错，但是没有因为其行为在社会上造成社会危害性。依据被告人情节轻微、社会危害性不大，不认为是犯罪的规定，对被告人按照其他规定进行处理。被告人在2019年6月24日就将事情如实供述，如果法庭认为被告人的行为构成犯罪，应该为自首。 经审理查明，2004年4月2日，山丹县公安局侦查人员在侦破罪犯毛东故意杀人案时提取毛东作案时使用的枪号为53544的小口径步枪一支。2004年6月25日山丹县公安局以0006538号《罚没收据》将该枪支没收。甘肃省张掖市中级人民法院2004年11月23日(2004)张中刑初字第16号刑事判决书、甘肃省高级人民法院2005年6月13日(2005)甘刑一终字第14号刑事判决书中均认定毛东持枪号为53544的小口径步枪将养父毛廷兴杀害。2004年4月4日，山丹县公安局侦破张文家、陈某某买卖枪支案，山丹县人民法院2004年8月6日(2004)山刑初字第32号刑事判决书，查明罪犯毛东作案所使用枪号为53544的小口径步枪，来源系陈某某从一蒙古牧民处购买后卖给张文家，张文家又转卖给毛廷兴。时任该局刑警大队大队长的被告人米某以继续查找枪支来源为由，自行保管该枪支至案发。期间曾因出差将枪支在家中存放过一段时间。2019年6月24日，张掖市公安局在侦办王某某非法持有枪支弹药案时，王某某揭发被告人米某持有一支老式小口径步枪，侦查人员遂在被告人米某位于山丹县公安局409室办公室南侧窗户储物柜的夹道内，查获枪号为53544的制式小口径步枪一支。当天下午口头传唤被告人米某到山丹县公安局接受询问，被告人米某交代了其非法持有枪支的事实。 认定上述事实的证据有: 1.接处警情况登记表、受案登记表、到案经过，证实本案系侦办其他案件中，当事人举报发现，于2019年6月24日处警，同月25日立案。被告人米某于6月24日到山丹县公安局接受询问，并交代了其非法持有枪支的事实。 2.扣押笔录、扣押决定书及清单、物证照片和罚没收据，证实2019年6月24日张掖市公安局办案民警在山丹县公安局409室（被告人米某办公室）南侧窗户储物柜的夹道内提取枪身编号为53544，撞针编号49850，标有1967字号的制式小口径步枪一支。后对该枪支予以扣押并收缴。 3.张掖市公安司法鉴定中心鉴定书，证实枪号“53544”，枪栓号码为“49850”的小口径步枪，经鉴定是枪支。 4.罪犯毛东杀人案卷卷宗材料、甘肃省张掖市中级人民法院（2004）张中刑初字第16号、甘肃省高级人民法院（2005）甘刑一终字第14号刑事判决书，山丹县公安局0006538号《罚没收据》，证实涉案枪支系罪犯毛东杀害毛廷兴所使用的枪支。2004年6月25日山丹县公安局将该枪支没收。 5.山丹县人民检察院补充侦查提纲、张文家非法买卖枪支案卷等材料，证实2004年8月25日，山丹县人民检察院补充提纲要求查找涉案枪支来源。2004年4月3日，侦查人员在工作中发现毛东涉案枪支线索，遂将陈述清买卖枪支案立案侦查。2004年8月6日，山丹县人民法院（2004）山刑初字第32号判决书认定陈述清购买了枪号53544的小口径步枪一支卖给了张文家，后张文家又转卖给毛廷兴，毛廷兴的养子毛东持该枪将毛廷兴杀害。 6.证人张某某的证言，证实2004年在刑警大队刑事科学技术室工作时，参与办理毛东杀人案，作现场勘验和物证提取工作。在现场外围提取了一支制式小口径运动步枪，枪支提取回来后就在技术室存放。破案后大队派我到甘肃省公安厅送检枪支，过了一段时间，鉴定结论出来又去领回枪支。领回来就将枪支交给了具体办案民警，具体交给谁记不清楚了。当时是刑警大队大队长米某负责侦办案件。 7.证人刘某某的证言，证实办理过毛东杀人案，2004年4月案发后和张锦涛将涉案枪支在案发现场提取回来后交到了刑警大队大队长米某处。按照规定是应该交到内勤处保管，但当时大队没有内勤，就将枪支交到大队长米某处了。我记得我交给大队长米某后他给我写了一张罚没收据，上面盖了刑警大队的章子。因为当时没有完善的涉案财物保管制度和涉案财物保管室，考虑到涉案枪支安全问题，毛东案中涉案枪支就一直由大队长米某保存在他的单独办公室内。另外为查清楚枪支的来源，找了很长时间但是一直也没有查清，按照规定我们必须得将枪支来源查清才能算结案。 8.证人谢某某的证言，证实2004年3、4月份办理过毛东杀人案，涉案枪支是张锦涛和刘紫林从现场提取的。因为当时没有具体的涉案财物保管规定和涉案财物保管室，一般涉案财物都是由大队或者侦查员个人保管，当时涉案枪支好像是大队长米某保管。因侦查工作需要和刘某某从大队长米某处把枪支要上指认过一次，指认完毕后把枪原交给米某了。后来还和检察院的徐某某从米某处把枪支要上到看守所让毛东辨认过一次，辨认完就原将枪支交给大队长米某了。参与追查了枪支的来源，又办理了陈述清、张文家非法买卖枪支案。 9.证人王某某的证言，证实几年前和米某的儿子米某1一起喝酒的时候，米某1说其父亲米某有一把小口径步枪。 10.证人米某1的证言，证实其系被告人米某的儿子，2005年，父亲在外地出差时，自己将家里的一支小口径步枪拿出去和朋友打猎玩过。后来在家里再没见过那只枪。 11.被告人米某的供述与辩解，证实我办公室里有一支老式小口径步枪，是2004年毛东杀人案涉案枪支。当时从现场回来技术员张锦涛将枪支照相后就交给我了。因为当时我局没有涉案物品保管室，涉案物品的保管也比较混乱，加之我是刑警大队大队长有一间独立办公室，所以就将枪支放到了我的办公室，是为找到枪支来源，方便办案随取随用。期间对涉案枪支做过二次指认，还将涉案枪支送甘肃省公安厅鉴定过二次，每次指认、鉴定后都是由我保管的。还因检察机关要求对该涉案枪支的来源进行追查，我和刘某某、王某1、谢某某等人先后多次到山丹军马场各场部、内蒙古阿右旗各地和平山湖等地根据线索查找过枪支来源，查了有一年多的时间，每次出去查找时我都是将枪支带在身边，最终还是没有查清枪支的来源。后来因为有别的案件发生了，加之我有病和妻子看病，还有家庭一系列事情和当时单位上对涉案财物的管理不规范，所以该枪支一直放在我办公室。后来搬了两次办公室之后，也都在我的办公室存放着。未将涉案枪支及时上交，一是当时县局枪库无法使用；二是检察院要求追查枪支来源；三是本人从警30多年，又当过兵，有合法的持枪资格，刑警队每天都有人值班，枪支存放在我的办公室内有一定的安全性和可控性；四是该枪属于涉案物品，本人无私吞侵占该枪的故意。 12.检查笔录及照片，证实山丹县公安局刑侦大队技术人员对米某非法持有枪支案的涉案枪支和2004年毛东杀人案的涉案枪支照片进行详细检查的记录。 13.被告人米某的持枪证、持枪证审核登记表、公务用枪审批登记表、全国枪支管理系统查询单，证实米某持枪证发证时间为1999年4月12日，有效期至2018年9月23日。 14.被告人米某的任职文件、户籍证明，证实被告人担任的职务及具有刑事责任能力。 本院认为，被告人米某违反枪支弹药管理法律、法规的规定，长期将涉案枪支存放在办公室，其行为已构成非法持有枪支罪，山丹县人民检察院指控被告人米某犯非法持有枪支罪的罪名成立，予以支持。关于辩护人提出被告人米某不具有非法持有的故意，系履行职务保管枪支的行为，且情节显著轻微、危害不大，不应按照犯罪处理之辩解。经查,非法持有枪支罪处罚的是行为人违反枪支管理规定，非法持有枪支的行为。被告人米某虽系依法配备、配置枪支的人员，但在依法配备、配置的枪支之外还非法持有涉案枪支，本应按规定将涉案财物及时上交，但在长达15年的时间里将涉案枪支个人非法持有，其行为符合非法持有枪支罪的构成要件，故辩护人的辩解理由不能成立，不予采纳；对于辩护人提出被告人有自首情节，经查,被告人米某并未主动投案，虽根据公安机关出具的抓获经过、到案经过及米某的供述,可以证实米某在案发后被口头传唤到山丹县公安局接受询问，并交代了其非法持有枪支的事实,但此时被告人非法持枪行为已被公安机关发觉，亦不视为主动投案，其行为属于如实供述，但不构成自首。综合考虑本案涉案枪支存放于被告人办公室,未造成严重后果，被告人当庭自愿认罪，并愿意接受法律处罚，认罪悔罪态度好，被告人犯罪较轻,依法可以免除处罚。经合议庭评议，本院审判委员会讨论决定,依照《中华人民共和国刑法》第一百二十八条第一款、第三十七条、第六十七条第三款和《最高人民法院关于审理非法制造、买卖、运输枪支、弹药、爆炸物等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第五条第一款第(二)项、第八条第二款的规定,判决如下: 被告人米某犯非法持有枪支罪，免予刑事处罚。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向甘肃省张掖市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本六份。 审 判 长  马治国 审 判 员  赵海涛 人民陪审员  许 玉 二〇二〇年十二月九日 书 记 员  马 君 附相关法律条文:《中华人民共和国刑法》 第一百二十八条违反枪支管理规定,非法持有、私藏枪支、弹药的,处三年以下有期徒刑、拘役或者管制;情节严重的,处三年以上七年以下有期徒刑。依法配备公务用枪的人员,非法出租、出借枪支的,依照前款的规定处罚。依法配置枪支的人员,非法出租、出借枪支,造成严重后果的,依照第一款的规定处罚。单位犯第二款、第三款罪的,对单位判处罚金,并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员,依照第一款的规定处罚。第六十七条犯罪以后自动投案,如实供述自己的罪行的,是自首。对于自首的犯罪分子,可以从轻或者减轻处罚。其中,犯罪较轻的,可以免除处罚。被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯,如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的,以自首论。 犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。 第三十七条对于犯罪情节轻微不需要判处刑罚的,可以免予刑事处罚,但是可以根据案件的不同情况,予以训诫或者责令具结悔过、赔礼道歉、赔偿损失,或者由主管部门予以行政处罚或者行政处分。 《最高人民法院关于审理非法制造、买卖、运输枪支、弹药、爆炸物等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》 第五条具有下列情形之一的,依照刑法第一百二十八条第一款的规定,以非法持有、私藏枪支、弹药罪定罪处罚:(一)非法持有、私藏军用枪支一支的;(二)非法持有、私藏以火药为动力发射枪弹的非军用枪支一支或者以压缩气体等为动力的其他非军用枪支二支以上的;(三)非法持有、私藏军用子弹二十发以上,气枪铅弹一千发以上或者其他非军用子弹二百发以上的;(四)非法持有、私藏手榴弹一枚以上的;(五)非法持有、私藏的弹药造成人员伤亡、财产损失的。具有下列情形之一的,属于刑法第一百二十八条第一款规定的“情节严重”:(一)非法持有、私藏军用枪支二支以上的;(二)非法持有、私藏以火药为动力发射枪弹的非军用枪支二支以上或者以压缩气体等为动力的其他非军用枪支五支以上的;(三)非法持有、私藏军用子弹一百发以上,气枪铅弹五千发以上或者其他非军用子弹一千发以上的;(四)非法持有、私藏手榴弹三枚以上的;(五)达到本条第一款规定的最低数量标准,并具有造成严重后果等其他恶劣情节的。第八条刑法第一百二十五条第一款规定的“非法储存”,是指明知是他人非法制造、买卖、运输、邮寄的枪支、弹药而为其存放的行为,或者非法存放爆炸物的行为。刑法第一百二十八条第一款规定的“非法持有”,是指不符合配备、配置枪支、弹药条件的人员,违反枪支管理法律、法规的规定,擅自持有枪支、弹药的行为。刑法第一百二十八条第一款规定的“私藏”,是指依法配备、配置枪支、弹药的人员,在配备、配置枪支、弹药的条件消除后,违反枪支管理法律、法规的规定,私自藏匿所配备、配置的枪支、弹药且拒不交出的行为。