陕西省西安市中级人民法院 民事判决书 （2020）陕01民终15722号 上诉人（原审原告）：南安邦，男，1960年5月12日出生，汉族，住陕西省。委托诉讼代理人：陈晓妮，陕西哲勤律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：陕西国之精粹酒店管理公司管理有限责任公司，住所地：陕西省西安市曲江新区。法定代表人：王敏，该公司执行董事兼总经理。委托诉讼代理人：李青，陕西斯莱沃律师事务所律师。上诉人南安邦因与被上诉人陕西国之精粹酒店管理有限责任公司（以下简称国之精粹酒店管理公司）劳动争议纠纷一案，不服西安市新城区人民法院（2020）陕0102民初5071号民事判决，向本院提起上诉，本院受理后，依法组成合议庭，对本案进行了审理。现已审理终结。上诉人南安邦上诉请求：1、维持一审判决第一项，变更第二项为国之精粹酒店管理公司支付其休息日加班工资报酬5517元，撤销一审判决第三项，改判国之精粹酒店管理公司支付其2019年3月27日至2020年2月27日工作期间未签订书面劳动合同的双倍工资41527.97元、国之精粹酒店管理公司支付其解除劳动关系补偿金5662.9元；2、一、二审诉讼费由国之精粹酒店管理公司承担。事实与理由：1、其只是名义上是分公司负责人，实际上并不是，也不负责行政与人事，只是负责员工餐与客房，具体人事行政由总公司或分公司经理负责；2、当时是与公司法定代表人王敏谈好之后，王敏将其派至分公司，用其名字注册的营业执照担任负责人，但事实公司成立或注销至今其任何手续都没有经办过，国之精粹酒店管理公司也没有告知过其；3、国之精粹酒店管理公司在一审陈述微信中的声明并不能显示其是因为个人原因离职，其离职是由于国之精粹酒店管理公司拖欠工资，且其离职后，因为其是公司的对外负责人，很多员工依旧联系其工作业务，他无奈在微信群中发出声明。此声明从内容与形式来看并不能体现其是因自己的原因离职，其认为其的人事关系是在总公司，是总公司将其委派至分公司的；4、其对休息日加班15天的事实认定无异议，但是对加班费的计算方式有异议，国之精粹酒店管理公司应支付其加班费金额为15天×2倍×4000元/21.75=5517元。国之精粹酒店管理公司说还有分公司其他员工在劳动仲裁申请仲裁，其他员工中的一位，就是分公司的经理，是其领导，其只是副经理，其没有权利管理经理。国之精粹酒店管理公司答辩称，其认可一审判决，一审判决事实认定清楚，适用法律正确。本案的用人主体是第一分公司，在第一分公司成立时南安邦是配合并担任负责人，从一审其提供的证据可以显示，南安邦有考勤、员工转正的审批权，第一分公司的公章、发票专用章也一直由南安邦持有。由此可以证实作为第一分公司的负责人，南安邦有权利和义务根据劳动合同法的规定与其自身与员工签订劳动合同，但因为南安邦怠于履行其义务，所产生的责任应该由南安邦自身承担；2、关于是否自愿离职，南安邦本人在微信群中发过一张图片是离职申请，结合声明内容，3月28日，南安邦发布的声明可以看出南安邦是自愿离职。请求驳回南安邦的上诉，维持原判。南安邦一审诉讼请求：1、请求依法判决国之精粹酒店管理公司向南安邦支付2019年3月27日至2020年2月27日工作期间未签订书面劳动合同的双倍工资41527.97元；2、请求依法判决国之精粹酒店管理公司向南安邦支付拖欠2019年12月工资1300元、2020年1月工资3848元、2020年2月工资2200元、2020年3月工资2000元，共计9348元；3、请求依法判决国之精粹酒店管理公司向南安邦支付2019年11月至2020年1月21天休息日加班费7290.18元；4、请求依法裁决国之精粹酒店管理公司向南安邦支付解除劳动关系补偿金5662.9元。一审法院经认定事实，国之精粹酒店管理公司的成立日期是2019年3月27日，法定代表人为王敏。国之精粹酒店管理公司第一分公司的成立日期是2019年4月12日，负责人为南安邦。南安邦在诉状中自称其入职时间是2019年2月26日。2020年3月15日，南安邦未再上班。南安邦在职期间，双方口头约定，月工资4000元。2020年3月28日，南安邦通过微信发送声明：我本人（南安邦）从今天开始就离开了国之精粹酒店管理有限责任公司旗下的国粹艺术酒店，从今日起以后国粹艺术酒店出的任何问题我本人南安邦不承担任何责任，特此声明。2020年5月29日，南安邦向西安市新城区劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁，当日，西安市新城区劳动人事争议仲裁委员会作出新劳人仲不字【2020】22号不予受理案件通知书，该通知书载明：劳动者已达到法定退休年龄，本委不予受理。一审法院认为，《中华人民共和国劳动法》第七十八条规定，解决劳动争议，应当根据合法、公正、及时处理的原则，依法维护劳动争议当事人的合法权益。关于未签订书面劳动合同双倍工资的问题，首先，南安邦入职的时候，国之精粹酒店管理公司及其第一分公司均未成立，无法与南安邦签订书面劳动合同，其次，南安邦的职位是第一分公司负责人，良好的管理经验是必备的前提条件，因此其应当知晓签订劳动合同的相关事宜，而且南安邦职位和职务的特殊性，决定了其自身有权随时订立劳动合同，这不仅是权利，更是南安邦应当积极履行的为避免将来产生纠纷给公司造成损失的义务，但南安邦一直怠于行使权利和履行义务，具有明显的过错，故其要求支付未订立书面劳动合同的双倍工资41527.97元的诉讼请求，一审法院依法不予支持。关于工资的问题，庭审中经双方对账核实如下：2019年12月份的工资已经结清；2020年1月份的工资尚欠299元；2020年2月份，因疫情影响，国之精粹酒店管理公司当月未营业，国之精粹酒店管理公司第一分公司按照最低工资标准向南安邦发放工资1800元，考虑到餐饮企业受疫情影响的客观情况，国之精粹酒店管理公司第一分公司的行为应当给予理解。2020年3月份，南安邦在当月15号以后就再未上班，结合南安邦的上班天数，国之精粹酒店管理公司第一分公司应当向南安邦支付半个月的工资，即2000元。综上，国之精粹酒店管理公司第一分公司还应向南安邦支付工资2299元。关于休息日加班的问题，根据考勤表显示，2019年11月，南安邦出勤27天，休息3天，当月有休息日9天，南安邦少休6天；2019年12月，南安邦出勤25天，休息6天，当月有休息日9天，南安邦少休3天；2020年1月1日至22日，南安邦出勤22天，此期间有休息日6天，南安邦少休6天。以上休息日少休天数共计15天，根据劳动法的规定，休息日安排劳动者工作又不能安排补休的，支付不低于工资的百分之二百的工资报酬，因此，国之精粹酒店管理公司第一分公司应向南安邦支付休息日加班费4000元。关于解除劳动关系补偿金的问题，2020年3月15日以后再未上班，2020年3月28日，南安邦通过微信发送声明自愿离职，而此种解除劳动合同的情况并不属于劳动合同法规定的用人单位应当支付经济补偿金的情形，故南安邦要求支付解除劳动关系的经济补偿金的诉讼请求，于法无据，一审法院依法不予支持。根据我国公司法的规定，分公司不具有法人资格，其民事责任由公司承担，而且现在国之精粹酒店管理公司第一分公司已经注销，故上述责任依法由国之精粹酒店管理公司承担。据此，依照《中华人民共和国劳动法》第四十四条、第四十七条、第四十八条、第七十八条、《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条、最高人民法院关于适用《中华人民共和国民事诉讼法》的解释第九十条之规定，判决：一、被告陕西国之精粹酒店管理有限责任公司于本判决生效之日起十日内向原告南安邦支付工资2299元。二、被告陕西国之精粹酒店管理有限责任公司于本判决生效之日起十日内向原告南安邦支付休息日加班工资报酬4000元。三、驳回南安邦其余诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元由国之精粹酒店管理公司陕西国之精粹酒店管理有限责任公司承担。经审理查明，一审查明事实属实，本院予以确认。本院认为，国之精粹酒店管理公司第一分公司系国之精粹酒店管理公司旗下公司。该分公司2019年4月12日注册成立，南安邦为该分公司的营业执照负责人。南安邦在公司负责考勤，以及员工的招聘工作，其也未提供证据证明其向单位主张过签订书面劳动合同。现南安邦主张未签订劳动合同双倍工资差额本院不予支持。2020年3月28日，南安邦通过微信发送声明自愿离职，其主张经济补偿金并不符合《中华人民共和国劳动合同法》关于用人单位支付经济补偿金的相关规定。因此，南安邦的该项理由不能成立，本院不予支持。一审法院认定南安邦加班天数双方均无异议，但加班费计算有误，应当予以纠正。国之精粹酒店管理公司应当支付南安邦加班费共计5517元。一审该判项应予纠正。综上，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）（二）项之规定，判决如下：一、维持西安市新城区人民法院（2020）陕0102民初5071号民事判决第一、三项；二、变更西安市新城区人民法院（2020）陕0102民初5071号民事判决第二项为：“陕西国之精粹酒店管理有限责任公司于本判决生效之日起十日内向南安邦支付休息日加班工资报酬5517元”。一审诉讼费负担不变，二审诉讼费共计10元，由上诉人南安邦负担。本判决为终审判决。    审  判  长   张      静审  判  员   范  水  艳审  判  员   刘  春  梅  二○二○年十二月八日 书  记  员   王      萌  1