北京市第一中级人民法院民 事 判 决 书（2020）京01民终8665号上诉人（原审原告）：王硕，女，1987年6月11日出生，汉族，住北京市昌平区。被上诉人（原审被告）：北京工商管理专修学院，住所地北京市昌平区南口镇南大街**。法定代表人：平桂祥，董事长。委托诉讼代理人：李岩，女，北京工商管理专修学院人力资源处处长。委托诉讼代理人：崔友芝，女，北京工商管理专修学院院办法务专员。上诉人王硕因与被上诉人北京工商管理专修学院（以下简称工商管理学院）劳动争议一案，不服北京市昌平区人民法院（2020）京0114民初6135号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年11月27日立案受理后，根据《全国人民代表大会常务委员会关于授权最高人民法院在部分地区开展民事诉讼程序繁简分流改革试点工作的决定》，依法适用第二审程序，由审判员独任审理，于2020年12月7日公开开庭审理了本案。上诉人王硕，被上诉人工商管理学院之委托诉讼代理人李岩、崔友芝到庭参加诉讼。本案现已审理终结。王硕上诉请求：同意一审判决第一、二、三、四项，要求撤销一审判决第五项，依法改判：1.确认工商管理学院解除劳动合同的行为违法，并判令工商管理学院支付赔偿金27855.85元；2.工商管理学院支付2017年8月21日至2019年8月31日延时加班工资1938.29元。事实和理由：解除的事实是2019年9月2日工商管理学院大数据学院院长在微信群里直接说把王硕开除，不再让王硕上班。4天之后给王硕发的解除通知书，所以工商管理学院是违法解除。工商管理学院陈述王硕没有打卡或者说10点之后打卡不算在工作时间之内，但王硕有证据显示下班17：30之后打卡都可以，所以工商管理学院的上述陈述不存在。王硕延时加班都是在晚上讲课，工商管理学院应当支付王硕延时加班工资。工商管理学院辩称，同意一审判决，不同意王硕的上诉请求及理由。工商管理学院解除与王硕的劳动关系是因为王硕没有打卡，2019年7月未打卡17次，警示后2019年8月又多次未打卡。大数据院长张某某是没有解除权的，学院已经就此事给张某某记严重事故处理。工作手册中规定的无故打卡超过4天就可以解除劳动关系，王硕也学习过相关规定。专修老师和班主任是有值班的，他们有值班费。王硕是就业专员，其是不需要讲课的，所以其没有值班费。王硕向一审法院起诉请求：1.确认2017年8月21日至2019年9月6日期间双方存在劳动关系；2.确认工商管理学院解除劳动关系的行为违法，并判令工商管理学院支付赔偿金27855.85元；3.判令工商管理学院支付2017年8月21日至2019年9月6日工资差额12785.27元；4.判令工商管理学院支付2017年8月21日至2019年8月31日加班工资1938.29元；5.判令工商管理学院支付2017年8月21日至2019年9月6日法定节假日加班工资3654.19元；6.责令工商管理学院出具离职证明；7.责令工商管理学院为王硕办理失业保险手续；8.诉讼费用由工商管理学院承担。一审法院认定事实：2017年8月21日，王硕入职工商管理学院，双方当日签订《劳动合同书》（甲方：工商管理专修学院，乙方：王硕），约定：本合同为固定期限劳动合同，合同期自2017年8月21日至2020年8月20日，共计36个月；本合同试用期自2017年8月21日起至2017年11月20日；乙方同意从事就业专员岗位工作；甲方依法制定员工工时、休息、和休假制度；乙方须遵守甲方依法制定的工时、休息和休假制度，并按照规定上下班；乙方因工作需要需延长工作时间或节假日加班加点的，须按照程序报上级批准，否则不视为加班；甲方的《工作手册》《营销手册》作为本合同的附件，与本合同具有相同的效力。2019年9月6日，工商管理学院向王硕出具《解除劳动合同通知》，载明：“您于2017年8月21日来我校大数据云计算学院担任就业专员岗位，2019年7月份无故旷工8天，人力资源处给予了提醒和扣款，在8月份又无故旷工3天，您的行为已严重违反了学校的规章制度。鉴于上述情况，我校根据员工《工作手册》中员工考勤管理办法的相关规定，符合月度累计旷工超过3天、年度累计超过5天的情形，学校根据该规定自9月7日开始视为您自动离职。”王硕最后工作至2019年9月6日。工商管理学院提交《大数据云计算学院2019年7月考勤数据统计》显示王硕旷工8天，3日、10日、11日、12日、16日、17日、18日、19日、22日、23日、24日、25日、26日、29日、30日、31日17:30未打卡，31日12:00未打卡。王硕认可该证据上其签字的真实性。工商管理学院提交《大数据云计算学院2019年8月考勤数据统计》显示王硕旷工3天，1日、2日、5日、6日、7日17:30未打卡，15日8:15未打卡，其中签字一栏“王硕”为空白，其他员工签字处、单位负责人均显示有员工及负责人签字，王硕对该证据不认可，认为没有其本人签字。工商管理学院提交《工作手册》，第3条员工考勤管理规定：“（1）全校所有员工每天上下班需在规定的时间签到、签退，否则视为迟到、早退。迟到或早退每10分钟罚款20元。（2）员工按时出勤但未签到、签退以及因公不能签到、签退者均须本人在事后1日内出具文字证明、并需逐级至学校主管负责人签字审批，否则只有一次签到、没有签退者或者没有签到、只有一次签退者按旷工半天处理，两次签到、签退均无者按旷工一天处理。严禁逾期出具及签批未签到、签退文字证明……（4）无故缺勤者、请假未获批准而擅自离岗者，均视为旷工，旷工一天罚款300元。月度累计旷工超过3天或者年度累计超过5天视为自动离职。”王硕称，其在2018年、2019年元旦、清明节、端午节、中秋节均上班，工商管理专修学院认可王硕未休此法定节假日，但已安排调休。工商管理学院同意按照仲裁结果支付王硕法定节假日加班费3482.46元。工商管理学院同意支付王硕2017年8月21日至2019年9月6日期间工资差额4556.1元，同意为王硕出具离职证明及办理失业保险手续。王硕与工商管理学院均认可王硕离职前12个月平均工资为5599.46元。工商管理学院已支付王硕2019年7月工资546.41元、2019年8月工资3393.34元。2019年10月25日，王硕申请劳动仲裁，要求工商管理学院：1.确认双方自2017年8月21日至2019年9月6日期间存在劳动关系；2.支付违法解除劳动合同赔偿金27855.85元；3.支付2019年9月1日至6日工资1280.73元；4.支付2017年8月21日至2019年9月6日期间工资差额12785.27元；5.支付2017年8月21日至2019年8月31日期间延时加班工资1938.29元；6.支付2017年8月21日至2019年9月6日期间法定节假日加班工资3654.19元；7.出具解除劳动合同证明；8.办理失业保险手续。2019年12月30日，仲裁裁决：1.王硕自2017年8月21日至2019年9月6日期间与工商管理学院存在劳动关系；2.工商管理学院支付王硕2019年7月、8月工资差额4556.1元；3.工商管理学院支付王硕2018年、2019年法定节假日加班工资3482.46元；4.工商管理学院给王硕出具解除劳动合同证明；5.驳回王硕要求办理失业保险手续的仲裁申请；6.驳回王硕的其他申请请求。裁决后，王硕不服，起诉至法院。一审法院认为，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。关于王硕请求确认2017年8月21日至2019年9月6日与工商管理学院之间存在劳动关系的主张，工商管理学院对王硕的该项主张认可，法院不持异议，予以确认。关于王硕要求工商管理学院支付违法解除劳动关系赔偿金一节，《考勤数据统计》显示王硕2019年7月、8月分别旷工8天、3天，王硕对2019年7月的《考勤数据统计》认可；但认为2019年8月的《考勤数据统计》没有其签字，不认可该项证据。根据查明的事实，2019年7月和8月《考勤数据统计》上其他员工签字处及领导签字处均有相应人员签字，王硕未按照单位规定的上下班时间进行打卡情况属实，王硕对于单位的规章制度是知悉的，其在单位已就其违反规章制度规定在7月份对其进行提示和处罚的情况下，在8月份仍然重复出现违反规章制度的行为，工商管理学院以其严重违反学校的规章制度为由，与其解除劳动关系，并无不当，王硕要求确认工商管理学院解除劳动关系的行为违法并支付赔偿金的诉讼请求，法院不予支持。关于请求工商管理学院支付2017年8月21日至2019年9月6日期间工资差额12785.27元一节，工商管理学院与王硕均认可王硕月平均工资为5599.46元，王硕主张工商管理学院未向其发放2017年10月、2018年2月、2018年10月及2019年2月每月1700元的绩效工资，工商管理学院已提交证据证明上述时间绩效工资已经发放，王硕对此亦予以认可。故法院对王硕要求支付绩效工资的主张不予支持。关于王硕要求工商管理学院支付2019年7月、2019年8月扣发工资及罚款一节，王硕违反工商管理学院规定，未按照规定时间打卡，考勤数据统计显示王硕2019年7月旷工8天、2019年8月旷工3天，《员工手册》规定：“无故缺勤者、请假未获批准而擅自离岗者，均视为旷工，旷工一天罚款300元”，王硕对此明知。仲裁裁决工商管理学院支付王硕2019年7月、2019年8月工资差额4556.1元，工商管理学院未就仲裁结果提起诉讼，且其答辩认可仲裁裁决结果，法院不持异议，依法予以确认。关于王硕主张2017年8月21日至2019年8月31日加班工资一节，劳动者主张加班费的，应当就加班事实存在承担举证责任，王硕提交的员工考勤管理办法、微信聊天记录不足以证明王硕存在延时加班的事实，且双方在劳动合同中明确约定加班需按照程序报上级批准，王硕亦不能提交批准记录，故法院对王硕的该项主张不予支持。关于王硕要求支付2017年8月21日至2019年9月6日法定节假日加班工资一节，工商管理学院与王硕均同意仲裁裁决结果，法院对此不持异议，依法予以确认。工商管理学院同意为王硕出具离职证明，法院不持异议。王硕关于办理失业保险手续的请求，不属于人民法院劳动争议案件受理范围，法院不予处理。一审法院依照《中华人民共和国劳动法》第四十四条，《中华人民共和国劳动合同法》第三条、第五十条及《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条规定，判决：一、王硕与北京工商管理专修学院自2017年8月21日至2019年9月6日期间存在劳动关系；二、北京工商管理专修学院于判决生效后10日内向王硕支付2019年7月、2019年8月工资差额4556.1元；三、北京工商管理专修学院于判决生效后10日内向王硕支付2018年、2019年法定节假日加班工资3482.46元；四、北京工商管理专修学院于判决生效后15日内向王硕出具解除劳动合同证明；五、驳回王硕的其他诉讼请求。本院二审期间，当事人围绕上诉请求依法提交了证据。本院组织当事人进行了证据交换和质证。王硕提交：贴在打卡机上的照片打印件1张，照片显示下班17:30分之后打卡都可以，证明王硕不存在旷工。工商管理学院质证意见为：真实性认可，关联性、证明目的不认可，王硕是没有打卡。经审查，本院认为，该证据不足以证明王硕的证明目的，本院不予采纳。本院对一审查明的事实予以确认。本院认为，关于解除劳动合同一节。《考勤数据统计》显示王硕2019年7月、8月分别旷工8天、3天，王硕认可2019年7月的考勤数据，但不认可2019年8月的考勤数据，但根据查明的事实，2019年7月和8月《考勤数据统计》上均有其他员工及领导签字，故该证据能够证明王硕未按照工商管理学院规定的上下班时间进行打卡。王硕知悉工商管理学院的规章制度，其多次违反考勤管理相应规定，工商管理学院以其严重违反学院的规章制度为由，与其解除劳动合同，未违反法律规定，故对王硕要求确认工商管理学院违法解除及支付违法解除劳动合同赔偿金的上诉请求，本院不予支持。关于加班工资一节。王硕主张2017年8月21日至2019年8月31日的延时加班工资，但王硕未提交充分有效的证据证明其存在延时加班的事实，且双方在劳动合同中明确约定加班需按照程序报上级批准，王硕亦不能提交批准记录，故本院对王硕上述期间延时加班工资的上诉请求不予支持。综上所述，王硕的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费五元，由王硕负担。本判决为终审判决。审 判 员  张 瑞二〇二〇年十二月十四日法官助理  范楷强书 记 员  李雅姣