广西壮族自治区来宾市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）桂13民终2009号 上诉人（一审被告）：蓝香，女，壮族，1964年11月1日出生，住广西忻城县。 委托诉讼代理人：樊恒德，忻城县中心法律服务所法律工作者。 被上诉人（一审原告）：忻城县高级中学。住所：忻城县城关镇翠屏南路**。 法定代表人：韦智，该校校长。 委托诉讼代理人：蓝长源，广西芝州律师事务所律师。 委托诉讼代理人：黄湘惠，广西芝州律师事务所律师。 上诉人蓝香因与被上诉人忻城县高级中学劳动争议一案，不服广西壮族自治区忻城县人民法院（2020）桂1321民初749号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年11月23日立案后，依法组成合议庭对本案进行了审理。上诉人蓝香及其委托诉讼代理人樊恒德，被上诉人忻城县高级中学的委托诉讼代理人蓝长源、黄湘惠到庭参加了询问。本案现已审理终结。 上诉人蓝香向本院上诉请求：1.撤销一审判决，改判上诉人与被上诉人从1997年3月至2008年2月存在全日制劳动关系；2.一、二审案件受理费由被上诉人承担。事实和理由：一、一审判决认定事实不清。1.上诉人在一审程序中，向一审法院提交26份工资花名册，拟证明从2000年至今，被上诉人按月给上诉 人发放工资，这是一份认定本案基本事实的证据。因为“给付报酬”的含义比“工资”的含意更为广泛，对本案的定性有极大的影响。2.上诉人在一审中提供莫好林，周某的证人证言，拟证明上诉人从1997年3月在被上诉人（单位）从事卫生保洁工作期间，上诉人按时上、下班，受被上诉人规章制度约束，接受被上诉人行政管理。二、一审判决适用的法律不当。三、本案应当适用的法律。《劳动合同法》（2008年1月1日）第7条、第10条，《劳动法》第16条以上法律规定，就是员工身份确认的法律标准，不订立书面劳动合同的，用人单位自用工之日起，即与劳动者建立劳动关系。四、一审法院审判程序违法。一审不同意上诉人的证人出庭作证，属审判程序违法。综上所述，一审判决认定事实不清，适用法律不当，审判程序不合法，忻城县劳动人事仲裁委员会《仲裁裁决书》忻劳人仲裁决字（2020）第7号，认定事实清楚，适用法律正确，仲裁程序合法，仲裁结果公正。请求二审法院撤销一审判决，支持上诉人的上诉请求事项。 被上诉人忻城县高级中学答辩称：一审判决认定事实清楚，适用法律正确，程序合法，判决结果适当。上诉人的上诉理由不成立，请求驳回上诉，维持原判。 忻城县高级中学向一审法院提出诉讼请求：1.确认原告与被告1997年3月至2008年2月不存在劳动关系；2.案件受理费由被告承担。 一审法院认定事实：被告自1997年3月起至2008年2月在原告处主要负责公共厕所、办公楼卫生间的清扫，原告按被告实际工作的月份支付报酬。原告与被告于1997年3月至2008年2月期间，未签订任何形式的合同，原告亦未为被告缴纳各项社会保险费用。2008年3月起至今原告与被告每年都签订《临时保洁员用工合同书》，并代扣养老保险。2020年5月，被告向原告提出补缴养老保险费申请，原告不同意时，双方引起纠纷，于是被告向忻城县劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，要求确认1997年3月至2020年5月其与原告之间存在全日制劳动关系。忻城县劳动人事争议仲裁委员会于2020年7月9日作出忻劳人仲裁字[2020]第7号仲裁裁决书，裁决确认蓝香与忻城县高级中学1997年3月至2019年11月1日存在全日制劳动关系。原告不服，于2020年7月29日向该院提起民事诉讼，要求法院确认原告与被告1997年3月至2008年2月不存在劳动关系。原告对忻城县劳动人事争议仲裁委员会仲裁确认原告与被告2008年3月至2019年11月1日期间存在劳动关系没有异议。 一审法院认为，被告在原告处主要负责原告处的公共厕所、办公楼卫生间的清扫，但被告提供的证据不足以证明原告定期给付报酬、被告接受原告的管理、指挥和监督，故被告辩解原、被告1997年3月至2008年2月存在全日制劳动关系，该院不予采纳。原告要求确认其与被告1997年3月至2008年2月不存在劳动关系的诉讼请求，该院予以支持。原告对忻城县劳动人事争议仲裁委员会确认其与被告2008年3月至2019年11月1日存在全日劳动关系没有异议，表示认可，该院予以尊重。 综上所述，一审法院依照《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十二条、《中华人民共和国劳动法》第二条的规定作出如下判决：一、忻城县高级中学与蓝香1997年3月至2008年2月不存在劳动关系；二、忻城县高级中学与蓝香2008年3月至2019年11月1日存在全日制劳动关系。案件受理费10元，由蓝香负担。 本院二审期间，上诉人蓝香向法庭提供证据：一、书证：蓝仁泰于2020年11月26日出具《关于蓝香在忻城高中做清洁工的情况说明》，拟证明上诉人从1997年3月一直在被上诉人处工作，在工作期间遵守规章制度，按时上下班。忻城县高级中学工会委员会于2020年11月12日出具《证明》、《工会会员信息采集表》，拟证明上诉人于2015年1月系校工会会员。二、证人周某出庭作证，拟证明上诉人在被上诉人处从事清洁工作，在工作期间遵守规章制度，按时上下班。 被上诉人忻城县高级中学质证意见：对《证明》、《工会会员信息采集表》不发表意见，与本案无关。对《关于蓝香在忻城高中做清洁工的情况说明》真实性不予认可。对证人作证不属于新证据，对其证言与一审意见一致。 本院对上诉人蓝香提供证据认证意见：对《关于蓝香在忻城高中做清洁工的情况说明》真实性无法确认，不予采信。《证明》、《工会会员信息采集表》与本案待证事实无关，不予采信。证人证言在一审已经举证质证，不属于新证据。 被上诉人忻城县高级中学未向法庭提供证据。 经审理查明，一审判决查明的法律事实属实，本院予以确认。 本院认为，本案争议的焦点是上诉人蓝香与被上诉人忻城县高级中学1997年3月至2008年2月是否存在劳动关系。确认劳动者与用人单位之间是否存在劳动关系，应对劳动者与用人单位之间是否存在劳动法上的隶属关系予以考量，即用人单位要对劳动者支付劳动报酬、进行管理、安排工作。本案中，虽然上诉人蓝香提供2000年以后工资花名册共26份，但该26份工资花名册并不具连续性，并不足以证实被上诉人连续从1997年3月至2008年2月定期给上诉人发放工资，且上诉人提供的其他证据也不足以证明其接受被上诉人的管理、指挥和监督。故一审法院未认定上诉人与被上诉人1997年3月至2008年2月存在劳动关系，并判决上诉人与被上诉人1997年3月至2008年2月不存在劳动关系并无不当。对于上诉人提出一审程序违法的问题。经核实一审庭审笔录，虽上诉人在庭上要求证人出庭作证，但在被上诉人提出证人已经在仲裁书中有证词不需要出庭后，上诉人也同意证人不出庭，所以一审程序并未违法，上诉人上诉主张一审程序违法理由不成立。综上所述，上诉人蓝香的上诉请求不能成立，本院予以驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费10元（上诉人已预交），由蓝香负担。 本判决为终审判决。 审 判 长 韦正德 审 判 员 张 敏 审 判 员 李德彬 二〇二〇年十二月三日 法官助理 张馨予 书 记 员 覃 松 -6- 附：相关法律条文 《中华人民共和国民事诉讼法》 第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理： （一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定； （二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更； （三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判； （四）原判决遗漏当事人或者违法缺席等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。 原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。