湖北省武汉市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）鄂01民终12034号上诉人（原审被告）：中国人民财产保险股份有限公司武汉市分公司，住所地湖北省武汉市汉阳区鹦鹉大道**。负责人：夏学东，该公司总经理。委托诉讼代理人：黄滨，湖北斯洋律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：张九五，男，汉族，1982年9月5日出生，住湖北省武汉市新洲区。委托诉讼代理人：娄春，湖北筹策律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：刘磊，男，汉族，1990年5月1日出生，住湖北省武汉市江夏区。被上诉人（原审被告）：武汉强祥华工程有限公司，住，住所地湖北省武汉东湖新技术开发区左岭新城****/div>法定代表人：刘强，该公司总经理。委托诉讼代理人：魏荣华，女，该公司员工。上诉人中国人民财产保险股份有限公司武汉市分公司（以下简称人保公司）因与被上诉人张九五、刘磊、武汉强祥华工程有限公司（以下简称强祥华公司）机动车交通事故责任纠纷一案，不服武汉东湖新技术开发区人民法院（2020）鄂0192民初3058号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年12月1日立案后，依据《全国人民代表大会常务委员会关于授权最高人民法院在部分地区开展民事诉讼程序繁简分流改革试点工作的决定》，依法适用第二审程序，由审判员独任审理。本案现已审理终结。人保公司上诉请求：1、撤销一审判决第一项，并依法改判为由人保公司赔付张九五各项损失133053.69元；2、上诉费由张九五、刘磊、强祥华公司承担。事实和理由：一审支持张九五父母抚养费29944.94元，属于查明事实不清、适用法律错误，应当依法改判。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》的有关规定，被扶养人是指受害人依法应当承担扶养义务的未成年人或者丧失劳动能力又无其他生活来源的成年近亲属。对于成年近亲属的抚养费，丧失劳动能力与无其他收入来源两者缺一不可，但一审时未提交任何证据证明父母丧失劳动能力，村委会出具的证明也仅说明父母生活来源张九五，但村委会无能力核实、也无资格出具证明用以证明他人生活来源状况，因此，一审查明事实不清、适用法律错误，应当依法改判。张九五辩称，一审认定事实清楚，适用法律正确，应当维持原判。人保公司认为两老人有劳动能力、有生活来源，应当提供相应证据予以证明。刘磊辩称,一审认定事实清楚，适用法律正确、应当维持原判。强祥华公司辩称,一审认定事实清楚，适用法律正确、应当维持原判。张九五向一审法院起诉请求：1、判令刘磊、强祥华公司承担侵权责任并赔偿张九五各项损失共计196126.96元（医疗费14037.23元、后续治疗费4000元、营养费6000元、住院伙食补助费1300元、残疾赔偿金68910元、被扶养人生活费55590.73元、交通费650元、护理费7839元、误工费32500元、精神损害抚慰金3000元、鉴定费2300元）；2、判令人保公司在保险责任范围内承担责任；3、本案诉讼费及与诉讼有关的费用由人保公司、刘磊、强祥华公司承担。诉讼中，张九五变更其第1项诉讼请求总额为202888.96元，要求残疾赔偿金、护理费及被扶养人生活费按照2020年标准计算，其中：残疾赔偿金变更为75202元、护理费变更为8309元，其他赔偿项目及金额不变。一审法院认定事实，一、审理查明的事实如下：（一）事故发生概况：2019年7月31日2时17分，刘磊（持准驾B2驾驶证）驾驶登记强祥华公司名下的鄂Ａ×××**号大型汽车（刘磊为车辆实际所有人，挂靠登记在强祥华公司名下）与张九五AR268Y小型汽车，在光谷××路××综合保税区××50米发生交通事故，致张九五受伤。经武汉市公安局东湖新技术开发区交通大队认定，刘磊负事故全部责任，张九五无责任。（二）车辆投保情况：刘磊驾驶的鄂Ａ×××**号大型汽车在人保公司投保了交强险及100万元的商业三者险，并约定了不计免赔。（三）张九五的伤情：事故发生后，张九五在同济医院住院治疗13天（2019年7月31日至2019年8月12日）。出院诊断为：一、多发伤，1、胸部闭合性损伤，左侧多发肋骨骨折，左侧胸腔积液，左肺不张，左侧1-5后肋骨折，左侧第6、7、8肋及右侧第4肋不全骨折；2、左下肢擦伤。出院医嘱：1、院外继续治疗、注意休息，近期避免过度用力及负重，加强营养，戒烟酒，忌辛辣刺激；2、全休3个月，加强护理等内容。为治疗，张九五用去医疗费14037.23元。（四）鉴定情况：受张九五委托，武汉福田爱民司法鉴定中心于2020年1月10日出具法医司法鉴定意见书，鉴定意见为：被鉴定人张九五肋骨多发骨折构成十级伤残；建议给予后续医疗费肆仟元；自受伤之日起，误工休息时间150天，护理时间60天，营养时间60天。为鉴定，张九五支付鉴定费2300元。二、有争议的事实及举证情况：（一）张九五的被扶养人情况：张九五提交武汉市新洲区邾城街道办事处吴榜村村民委员会证明一份[记载兹有姓名张方焱，性别男，身份证号，与姓名吴木爱，性别女，身份证号，为夫妻关系，育有子女3名，分别为姓名张萍（已出嫁），性别女，身份证号，姓名张玉萍（已出嫁），性别女，身份证号，姓名张九五，性别男，身份证号，经我单位核实，张方焱与吴木爱全部生活费来源于张九五，情况属实，特此证明！]户口本，出生医学证明（记载张晨凯，出生时间2016年12月16日；张凯，出生时间2006年4月15日），据此主张被扶养人生活费，对此人保公司、刘磊、强祥华公司认为村委会证明无权利也无能力证明他人收入来源情况，张九五未提交证据证明父母丧失劳动能力；其次子女对父母的赡养属于法定义务，不能因另外两女儿不尽义务而增加人保公司、刘磊、强祥华公司的赔偿责任；此外，根据出生医学证明及张九五的鉴定报告作出时间，截止到2020年1月10日，其子女已年满3岁、以及13岁。（二）关于赔偿标准：张九五提交户口本（记载户别为农业家庭户）、武汉市新洲区邾城街章南社区居民委员会居住证明（记载兹有本辖区居民张九五，身份证号，其于2011年6月起一直居住在我辖区，具体地址位于邾城街常阳新居113号，该地址在本辖区内，且属于城镇范围）、鄂（2018）武汉市新洲不动产权第008216号不动产权证（记载房屋坐落新洲区邾城街××居××单元××层××室），据此主张按照城镇标准计算各项赔偿，对此人保公司、刘磊、强祥华公司认为居住证明无法证明由该居委会出具，仅凭不动产权证无法证明事故前一年张九五实际居住在城镇，应当按照户口性质认定伤残赔偿金标准。（三）张九五的误工情况：张九五提交武汉金鑫缘建筑工程有限公司的营业执照及开具的误工证明（记载兹有我公司员工张九五，身份证号，其与2019年1月1日进入我公司，在货车司机岗位工作，月均工资6500元，其于2019年7月31日因交通事故受伤而不能正常出勤，其受伤误工期的工资我单位不予支付）、银行流水（张九五表示737借支项目为工资收入）。对此人保公司、刘磊、强祥华公司认为误工证明无出具证明人及主要负责人的签字，不具有合法性，无法核实张九五的工作情况；银行流水未有任何表示工资的记载，其中进账也是个人支付至张九五账户，无法核实打款人与张九五是否存在其他的金钱往来交易，也无法核实打款人为建筑工程有限公司员工，另外该流水也仅提供至事故发生时，无法证明事故后有扣发情况。（四）人保公司、强祥华公司、刘磊对张九五提交的司法鉴定意见书有异议，经当庭询问均表示不申请重新鉴定。（五）人保公司提出依据保险条款需扣除非医保用药，对此其他当事人均不予认可。三、其他需要说明的情况：经各方当事人核算确认，刘磊在本次事故中垫付12037.23元，人保公司在本案垫付10000元。一审法院认为，刘磊驾车与张九五发生交通事故，根据事故情形，交警部门认定刘磊负事故全部责任、张九五无责任并无不当，一审法院予以确认。张九五的损失，首先由人保公司在交强险限额内赔偿，不足部分，由刘磊一方赔偿，并由人保公司依照商业三者险约定赔偿，仍有不足的，由刘磊赔偿。依据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条等规定，对张九五的损失认定如下：1、医疗费，据实计算为14037.23元。2、后续治疗费，据鉴定意见计算为4000元。3、营养费，据伤情、鉴定意见等酌定3000元。4、住院伙食补助费，按50元/天，计算13天，为650元。5、残疾赔偿金，结合张九五提交的相应证据，按2020年度湖北省城镇居民人均可支配收入75202元/年计算20年，张九五伤残等级为十级，经计算为75202元（37601元/年×20年×10%）。6、被抚养人生活费，结合张九五提交的证据，对被扶养人生活费按照2020年城镇居民人均生活消费性支出26422元/年计算。张九五有被扶养人4人：其父张方焱（1957年10月14日出生）、其母吴木爱（1955年11月12日出生）、其子张晨凯（2016年12月16日出生）、其子张凯（2006年4月15日）出生；定残时，其父张方焱年满62周岁，计算赔偿年限18年，其母吴木爱年满64周岁，计算赔偿年限16年，其子张晨凯年满3周岁，计算赔偿年限15年，其子张凯年满13周岁，计算赔偿年限5年；故其父亲张方焱被抚养人生活费为15853.20元（26422元/年×10%×18÷3），其母亲吴木爱的被扶养人生活费为14091.74元（26422元/年×10%×16÷3），其子张晨凯被扶养人生活费为19816.50元（26422元/年×10%×15÷2），其子张凯被扶养人生活费6605.50元（26422元/年×10%×5÷2），本项合计56366.94元，张九五主张55590.73元，一审法院予以照准。7、交通费，结合张九五伤情及住院天数，酌定300元。8、护理费，结合其提交的票据及护理协议住院期间花费护理费为2810元，据鉴定意见需护理60天，则剩下47天按2020年度湖北省居民服务、修理和其他服务业平均工资42677元/年计算为5495.40元（42677元/年÷365天/年×90天），本项合计8305.4元。9、误工费，结合张九五的年龄、劳动能力及提交证据材料，参照2020年度湖北省居民服务、修理和其他服务业人均年平均工资收入42677元/年，据鉴定意见书计算150天为17538.5元，（42677元/年÷365天×150天）。10、精神抚慰金，酌定2000元。11、鉴定费，据票据计算2300元。张九五主张高于一审法院认定的部分，于法无据，一审法院不予支持。上述损失合计182923.86元，已超出交强险各分项限额，故除鉴定费2300元外，由人保公司在交强险、商业三者险限额内赔偿180623.86元。因刘磊垫付了12037.23元，扣除其应负担的诉讼费2112元及鉴定费2300元后，剩余7625.23元应予返还。为减轻当事人诉累，此款从人保公司向张九五赔付的款项中扣除。综上，人保公司已经垫付10000元，故还需向张九五赔偿162998.63元（180623.86元-7625.23元-10000元）。综上，一审法院为保护当事人合法权益，依照《中华人民共和国侵权责任法》第二条、第六条、第十六条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第一条、第十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十二条的规定，判决如下：一、人保公司于本判决生效之日起十日内向张九五赔偿162998.63元；二、人保公司于本判决生效之日起十日内向刘磊支付7625.23元；三、驳回张九五的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案案件受理费2112元（已减半收取），由刘磊负担（此款张九五已预交，刘磊应负担部分已计入上述判项，无需另付）。本院二审期间，各方当事人均未提交新的证据，对一审查明的事实亦不持异议。一审查明的事实属实，本院予以确认。本院认为，第二审人民法院应当围绕当事人的上诉请求进行审理。关于人保公司上诉认为不应承担张九五父母（张方焱、吴木爱）抚养费的请求，本院认为，一审中张九五提交了武汉市新洲区邾城街道办事处吴榜村村民委员会出具的《证明》，证明上由单位盖章及证明人员签名，符合《最高人民法院关于适用的解释》第一百一十五条的规定。人保公司认为张九五父母（张方焱、吴木爱）具有劳动能力、有其他收入来源的反驳观点，其应提交证据予以证实。一审法院依据相关证据认定人保公司应承担张九五主张的被抚养人生活费，并无不当。故对人保公司该项上诉理由，因证据不足本院不予采信。综上所述，人保公司的上诉请求均不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费549元，由上诉人中国人民财产保险股份有限公司武汉市分公司负担。本判决为终审判决。审判员  代娟二〇二〇年十二月十五日法官助理吴倩书记员徐莹