陕西省安康市汉滨区人民法院   民 事 判 决 书      (2020)陕0902民初2698号   原告：彭成稳，女，1966年1月20日出生，汉族，陕西省安康市汉滨区人，住陕西省旬阳县，长期租住地汉滨区，初识字，居民身份证XXXXXXXXXXXXXXXXXX。   委托代理人：黄波，陕西腾浩律师事务所律师。   被告：章忠稳，男，1974年3月15日出生，汉族，陕西省安康市汉滨区人，住汉滨区，初中文化，居民身份证XXXXXXXXXXXXXXXXXX。   委托代理人：刘飞，陕西持衡律师事务所律师。     被告：黄振柱，男，1964年3月20日出生，汉族，，长期租住地汉滨区，小学文化，居民身份证XXXXXXXXXXXXXXXXXX，系原告彭成稳之夫。   原告彭成稳与被告章忠稳、黄振柱提供劳务者受害责任纠纷一案，本院受理后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理，原告彭成稳及其委托代理人黄波、被告章忠稳及其委托代理人刘飞、被告黄振柱均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。   原告彭成稳起诉时提出诉讼请求：1.判令被告章忠稳赔偿各项经济损失共计227775.55元（其中，医疗费2207.55元、误工费140元/天×270天=37800元、护理费140元/天×112天=15680元、住院伙食补助费80元/天×38天=3040元、营养费30元/天×60天=1800元、交通费100元、残疾赔偿金36098元×20年×20%=144392元、精神抚慰金1万元、鉴定费2736元、后期医疗费1万元）；2.诉讼费由被告章忠稳负担。事实与理由：2019年9月10日，被告章忠稳找到原告，让原告在其自建房工地从事葫芦吊升降工作，工资每天140元。2019年10月2日，原告在操作葫芦吊过程中，葫芦吊突然倒塌将原告砸伤。出院诊断为：1.左肱骨干粉碎性骨折；2.左上臂皮肤挫裂伤；3.重度贫血。经鉴定，原告的伤残等级属九级，误工期270天、护理期150天、营养期60天，后续治疗费需1万元。被告章忠稳除了支付大部分医疗费和住院期间的护理费外，拒绝赔偿原告的其他经济损失。   原告彭成稳为支持其诉讼主张，向本院提交如下证据：   1.原告的身份证复印件。用以证明，原告具有诉讼主体资格。   2.安康市人民医院诊断证明、住院病历。用以证明，原告伤情，伤后住院治疗38天，出院建议需加强营养。   3.安康市人民医院医疗费票据。用以证明，原告共花医疗费26307.55元，其中307.55元是原告出院时自行支付的。   4.金州城仁和堂证明1份。用以证明，原告出院后在金州仁和堂继续治疗，花医药费1900元。   5.安康市人民医院收据1张。用以证明，被告章忠稳支付救护车费用100元。   6. 安康金州司法鉴定中心[2020]临鉴字第160号鉴定意见书。用以证明，经鉴定，原告伤残等级为九级，误工期为270天、护理期为150天、营养期为60天，后续治疗需1万元。   7.鉴定费票据。用以证明，原告支出鉴定费2736元。   8.证人郭某某出庭作证，主要内容是，原告夫妇自2013年起就租住在证人所有的、位于城区XX村XX组XX号房屋。用以证明，原告的伤残赔偿金应按城镇标准计算。   9.陕西正义司法鉴定中心[2020]临鉴字第1297号司法鉴定意见书。证明目的同于证据6。   被告章忠稳辩称，我把建房砌墙工程承包给原告丈夫黄振柱，原告是黄振柱自己叫来干活的，原告的经济损失应由黄振柱承担。原告在干活中没有尽到注意义务，自身存在重大过失，也应承担相应责任。原告住院期间的医疗费2.9万元，护理费2000多元是我垫付的，我已尽到了自己的义务。原告的伤残等级和误工期评定过高，要求重新鉴定。   被告章忠稳为反驳原告的诉讼主张，向本院提交如下证据：   1.收条3张。用以证明，章忠稳将其自建房砌墙工程承包给了黄振柱，人工费按每页转4毛钱计算。     2.证人章某甲出庭作证，主要内容是，证人在章忠稳自建房做水电工，事故发生前，证人看到葫芦吊“有点斜”，曾提示原告注意安全。用以证明，原告没有尽到注意义务，自身存在过错。   3.证人潘某某出庭作证，主要内容是，证人是钢筋工，事故发生当日在章忠稳自建房工地干活，认识原告，知道她是黄振柱的妻子。   4.证人章某乙出庭作证，主要内容是，其与章忠稳是邻居，事发当日看到葫芦吊压在原告身上，事故怎么发生的没看见。   被告黄振柱辩称，章忠稳自建房的地梁和一楼主体是他找人别人做的，我是从二楼开始砌墙，讲好的人工费四毛钱一页（砖）。我只负责找人砌墙，建筑材料、机械设备包括葫芦吊，由章忠稳提供。事故发生时我不在场，在场人打120把老伴送到医院，等我赶到医院章忠稳已把住院费交了。出院时还有几百元医疗费费是我儿媳交的。出院后又继续治疗，费用是我们自己出的。   经庭审质证，被告对原告所举证据1、2、3、5、6、7无异议；对证据4有异议，认为不是正式医疗发票，不能证明实际支出；对证据8有异议，认为证人证言不能与租金收条不能完全印证，不能证明原告是城镇居民和长期在城镇生活。被告黄振柱对原告所举证据均无异议。   原告对被告章忠稳所举证据1、3、4无异议，对证据2有异议，认为证人与被告章忠稳是邻居，证言不客观。被告黄振柱的质证意见同于原告。   本院认为，原告彭成稳所举证据，除证据4之外，被告章忠稳所举证据，均来源合法、内容真实，与本案事实有关联，本院予以认定。原告彭成稳所举证据4，因非正式票据，真实性难以判断，且无证据证明，出院后需到该民间医疗机构继续治疗，合理性存疑，故不予认定。   依据上述有效证据及当事人陈述，本院确认如下事实：   2019年4月，章忠稳在汉滨区XX镇XX村XX组，采用分段（工种）承包施工方式修建砖混结构自住房两间四层半。一楼主体完工后，章忠稳将二楼（含二楼）以上墙体砌砖工程承包给黄振柱，双方口头约定，人工费为1页砖4毛钱，每砌完一层按砖的页数结账，工人由黄振柱组织，工人工资（劳务费）由黄振柱负责发放。黄振柱遂组织大工、小工数人开始施工，安排其妻即本案原告负责操作葫芦吊，协同其他小工吊运红砖、混凝土等建筑材料。2019年10月2日，章忠稳和原告及其他小工将葫芦吊从三楼移至四楼进行安装，安装完后，原告和另外两名小工开始从一楼院坝往四楼吊运红砖，两名小工负责装转，原告在四楼操作葫芦吊升降并卸砖。期间，邻居章某甲在自己楼顶发现葫芦吊“有点斜”，曾提示原告注意安全，原告认为无妨继续工作。下午1时许，葫芦吊突然侧倒，塌在原告身上。经群众拨打120电话，将原告送到安康市人民医院进行治疗，住院38天，于2019年11月9日出院，共花医疗费26307.55元。出院诊断为：1.左肱骨干粉碎性骨折；2.左上臂皮肤挫裂伤；3.重度贫血。原告住院期间，章忠稳共支付医疗费2.9万元、护理费2480元、120急救车费用100元。2020年3月10日，陕西安康金州司法鉴定中心接受原告的委托，当日作出安康金州司法鉴定中心[2020]临鉴字第160号鉴定意见书，评定原告伤残等级为九级、误工期270日、护理期150日、营养期60日、后期治疗费约需1万元。审理中，章忠稳对原告的伤残等级和误工期评定有异议，并申请重新鉴定。2020年8月27日，本院向安康市中级人民法院移送鉴定。2020年11月3日，陕西正义司法鉴定中心作出 [2020]临鉴字第1297号司法鉴定意见书，鉴定意见为：1.彭成稳2020年9月10日西安市中心医院肌电图检查报告单示：左侧尺神经末潜时延迟，未引出SNAP，提示左尺神经病变；2.彭成稳左尺神经损伤属九级伤残、误工期为270天。章忠稳预交重新鉴定费1872元。彭成稳配合重新鉴定前往西安作相关检查，支出检查费206元、交通费323.2元、住宿费80元，共计609.2元。   本案在审理中，本院依章忠稳的申请，追加黄振柱为被告，通知其参加诉讼；后彭成稳增加诉讼请求，要求章忠稳承担重新鉴定支付费用609.2元。   本院认为：根据《合同法》有关规定，雇佣合同关系是指受雇佣人在一定或特定的期间内，接受雇佣人的指挥与安排，为提供特定或不特定的劳务，雇用人接受雇佣人提供的劳务并按约定给付报酬的权利义务关系。本案中，被告章忠稳为节省费用，采取分段（工种）承包方式修建住房，将二楼上以上砌墙单项工程发包给被告黄振柱，由被告黄振柱组织工人进行施工，并负责发放工人的劳务费，被告黄振柱与工人间据此建立了法律规定的劳务雇佣关系。原告受其丈夫指示安排，在工地负责开葫芦吊，吊运建材，履行的是一个工地小工的职责，因二人系同一家庭成员，不存在发放劳务报酬问题，但双方本质上仍属于雇佣关系，被告黄振柱为雇主，原告为雇员。《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条“个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任”的规定，原告在提供劳务期间受到损害，应当根据双方各自的过错承担相应的责任。   被告黄振柱与原告的过错在于：首先，黄振柱作为章忠稳自建房墙体施工的承包人，安全生产意识淡薄，责任心不强，没有对施工人员进行安全教育，现场未安排专人或本人进行安全管理，亦未对葫芦吊设备状态是否完好、安装是否规范、起吊升降运行是否正常等情况仔细检查和跟踪关注，没有尽到安全管理义务，存在明显过失。其次，原告作为完全民事行为能力人，安全意识松懈，事故发生前，在已有群众提示葫芦吊有倾斜状况的情况下，应当预见继续吊运重物可能发生的危险，而仍冒险继续作业，未采取措施消除隐患，最终酿成事故，未尽到谨慎注意义务，自身也有一定的过错，应适当减轻侵权人的赔偿责任。   根据二被告的口头约定，被告黄振柱负责组织召集工人从二楼开始砌墙，建筑材料和葫芦吊等必要施工设备由被告章忠稳提供，红砖及混凝土由黄振柱吊运搅拌。从合同的目的和日常生活经验来看，确保葫芦吊符合安全标准是被告章忠稳应尽的义务。局部构建折断致葫芦吊发生侧倒是造成原告受伤的主要原因，在没有证据证明构建折断完全系由原告不规范操作所致的情况下，可以推定，葫芦吊本身就存在安全隐患，被告章忠稳亲手安装该葫芦吊，并放任原告操作使用存在安全隐患的葫芦吊，应视为其定作指示存在重大过失，对该指示过失造成原告在工作中身体遭受的损害，被告章忠稳应承担相应的赔偿责任。    根据比例过错原则和各方过失大小，本院酌定被告章忠稳、被告黄振柱、原告在本案中的责任，以5：3：2划分为宜，即被告章忠稳承担原告损失的50%、被告黄振柱承担原告损失的30%，原告自行承担其损失的20%。   关于原告的赔偿请求项目和数额。《中华人民共和国侵权责任法》第十六条规定，“侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入；造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助器具费和残疾赔偿金。”据此规定，本案原告的赔偿请求范围应为医疗费、护理费、住院伙食补助费、误工费、营养费、残疾赔偿金等。上述各赔偿项目的计算方法及具体数额为：（1）医疗费。据医疗机构收费票据计算，数额为26307.55 元。（2）护理费。原告出院后雇佣护工，由其儿媳护理照顾，其儿媳没有固定收入，参照陕西省统计局公布《统计年鉴》统计的上一年度城镇非私营单位就业人员的居民服务和其他服务业平均工资计算护理费。住院期间的护理应包含在司法鉴定评定的护理期150天之内，章忠稳已付住院期间的护理费80元/天×31天=2480元，尚有119天护理费未计算,原告主张112天，系其在法律允许范围内对自身民事权利的处分，应当予以尊重。按照2019年陕西省私营单位居民服务、修理和其他服务业平均工资37522÷365=102.8元每天计算，即102.8元/天×112天=11513.6元。护理费损失合计2480＋11513.6=13993.6元。（3）住院伙食补助费。参照当地国家机关一般工作人员出差伙食补助标准每天60元计算38天，数额为2280元。（4）误工费。原告系农民，无固定收入，事故发生时在建筑工地做小工，参照陕西省统计局公布《统计年鉴》统计的上一年度城镇私营单位分行业就业人员相近行业工资标准计算。按照2019年陕西省私营单位建筑业平均工资44675÷365=122.4元每天计算，即122.4元/天×270天=33048元。（5）营养费。按每天30元计算60天，数额为1800元；（6）残疾赔偿金。原则上以受害人户籍登记性质、住所地确定适用城镇居民标准或者适用农村居民标准计算。原告的户籍系农村居民，其提供的房屋租赁协议等虽能证实已在城镇连续居住满一年以上，但未能证明其主要收入来源地为城镇，故不能适用城镇居民标准。原告的伤残等级为九级，按照陕西省2019年度农村居民人均纯收入12326元计算20年，数额为49304 元（12326元×20年×残疾指数20%＝49304）。（7）原告自行委托鉴定费2376元，被告章忠稳支付的救护车费用100元，应纳入赔偿范围。被告交纳的重新鉴定费用1872元，原告配合重新鉴定支出的检查费、交通费、住宿费共609.2元，因重新鉴定结论与原鉴定结论完全一致，该鉴定费用依法应由被告章忠稳全部承担。原告要求赔偿精神抚慰金1万元，因原告对事故的发生存在有重大过失，本院不予支持。原告主张后续治疗费1万元，无证据证明确需先行支付，原告可在实际发生后可另行主张。以上原告因事故损害请求赔偿的合理部分共计129209.15元，四舍五入为129209元（以下数额均四舍五入）本院予以确认。   综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第八条、第十五条第一款第（六）项、第十六条、第二十六条、第三十五条和《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》相关规定，判决如下：    一、原告彭成稳各项经济损失共计129209元，由被告章忠稳承担50%即64605元（已付31580元，其中医疗费2.9万元、护理费2480元、救护车费100元）、被告黄振柱承担30%即38763元，限判决生效后10日内履行。其余20%即25842元，由原告彭成稳自行负担。   二、被告章忠稳应在判决生效后10内给付原告彭成稳配合重新鉴定支出的合理费用609.2元。   三、重新鉴定费1872元，由被告章忠稳自行负担。   四、驳回原告的其他诉讼请求。   如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。   本案案件受理费4717元，本院决定，减半收取2356元，由被告章忠稳负担1180元、被告黄振柱负担708元，限判决生效后7日内交纳（开户行：中国工商银行安康江北支行；户名：安康市汉滨区人民法院；账号：XXXXXXXXXXXXXXX5232），原告彭成稳负担468元。   如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于安康市中级人民法院。同时，直接向该院预交上诉案件受理费，递交上诉状后上诉期满七日内仍未预交受理费又不提出缓交申请的，按自动撤回上诉处理。   本判决发生法律效力后，当事人应自觉履行判决的全部义务。一方不履行的，权利人可以向本院申请强制执行，申请执行的期间为二年，该期间从法律文书规定履行期间的最后一日起计算。                           审判员张 玉 峰                                        二〇二〇年十一月三十日                                书 记 员 蒋 少 为                  1