天津市第三中级人民法院刑 事 裁 定 书（2020）津03刑终276号原公诉机关天津市东丽区人民检察院。上诉人（原审被告人）张鹏，男，1988年12月4日出生于安徽省，汉族，初中文化，户籍地安徽省太和县，住天津市北辰区。2019年5月27日因本案被刑事拘留，同年7月1日被依法逮捕。现羁押于天津市东丽区看守所。辩护人于海旺，天津得安律师事务所律师。原审被告人刘亚军，男，1990年10月19日出生于河北省，汉族，小学文化，户籍地河北省保定市雄县，住天津市东丽区。2019年5月26日因本案被刑事拘留，同年7月1日被依法逮捕。现羁押于天津市东丽区看守所。天津市东丽区人民法院审理天津市东丽区人民检察院指控原审被告人张鹏、刘亚军犯合同诈骗罪一案，于二○二○年九月二十九日作出（2020）津0110刑初39号刑事判决。原审被告人张鹏不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷、讯问上诉人（原审被告人）张鹏，听取辩护人的意见，认为事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。原审判决认定，2019年3月至5月期间,被告人张鹏、刘亚军以谎称给工地供应电缆线的名义,以支付小额定金或不支付定金的手段,由被告人张鹏提供资金给被告人刘亚军,分别与多家电线电缆销售商签订协议,骗取电线电缆,并由被告人张鹏将上述电缆予以变卖处理。共计诈骗被害人魏某等人电缆价值人民币905889.3元。被告人张鹏低价支付给被告人刘亚军报酬,被告人刘亚军将其中18万余元用于支付货款,其余钱款用于个人挥霍。具体事实如下：1.2019年3月4日至8日间,被告人刘亚军支付41300元货款后,从天津融通凤达电线电缆销售有限公司骗取被害人魏某ＺＤ-ＢＶ-450／750型号50单芯铜线33盘、ＺＤ-ＢＶ-450／750型号70单芯铜线5盘,共计价值人民币82796元。2.2019年4月5日至9日,被告人刘亚军从天津市慧兴磊线缆销售部,骗取被害人张某ＺＣＹＪＶ4＊35＋1电线电缆100米、ＺＣＹＪＶ4＊50＋1电线电缆90米、ＺＣＹＪＶ3＊70＋2电线电缆105米、ＺＣＹＪＶ3＊35＋2电线电缆300米,共计价值人民币48345元。3.2019年4月间,被告人刘亚军支付114410元货款后,从天津市东丽区金钟街北方五金城天雄线缆有限公司骗取被害人胡某ＺＣ-ＹｊＶ3＊70＋2＊35铜芯电缆90米、ＺＣ-ＹｊＶ3＊50＋2＊25铜芯电缆110米、ＺＣＹｊＶ4＊120＋1＊70铜芯电缆65米、ＺＣ-ＹｊＶ4＊95＋1＊50铜芯电缆260米、ＺＣ-ＹｊＶ4＊240＋1＊120铜芯电缆412米、ＺＣ-ＹｊＶ4＊50＋1＊25铜芯电缆210米、ＺＣ-ＹｊＶ3＊70＋2＊35铜芯电缆296米、ＺＣ-ＹｊＶ4＊240＋1＊120铜芯电缆260米,共计价值人民币460741.3元。4.2019年5月13日、14日,被告人刘亚军从天津市东丽区金钟街金钟物流园天津市凯利亚线缆贸易有限公司仓库,骗取被害人谷某1ＹｊＬＶ22型号4＊240＋1＊120铜芯电缆500米、ＹｊＬＶ3＊185＋2＊95铜芯电缆830米,共计价值人民币55380元。5.2019年5月14日,被告人刘亚军支付2万元定金后,从天津市东丽区金钟街瑞迪尔电线电缆销售中心骗取被害人李某ＺＣ-ＹｊＶ4＊35＋1铜芯电缆470米、ＺＣ-ＹｊＶ4＊95＋1铜芯电缆280米、ＺＣ-ＹｊＶ3＊150＋1铜芯电缆213米,共计价值人民币150222元。6.2019年5月11日至15日间,被告人刘亚军支付1万元货款后,从天津市东丽区金钟街北方五金城北山电线电缆有限公司骗取被害人樊某1ＹＣ3＊50＋2铜芯电缆200米、ＹＣ3＊6＋1铜芯电缆95米、ＹＪＬＶ4＊240＋1铜芯电缆360米、ＹＪＬＶ3＊185＋2铜芯电缆420米、ＢＶ70铜芯电缆570米,共计价值人民币65620元。7.2019年5月21日,被告人刘亚军从天津市东丽区金钟街北方五金城聚通祥线缆有限公司,骗取被害人张鹏鹏YJLV22型号3*185+1*95铝芯电缆295米、YJLV3*150+1*70铝芯电缆430米、YJLV3*95+1*50铝芯电缆630米,共计价值人民币30585元。8.2019年5月21日,被告人刘亚军从天津市鑫盛达线缆有限公司,骗取被害人谷某2处ＫＶＶ10＊2.5电缆1000米,价值人民币12200元。2019年5月25日,被告人刘亚军到公安机关主动投案。2019年5月26日被告人张鹏被公安机关抓获归案。上述事实，有经庭审举证、质证，原审法院予以确认的下列证据证实：1.被告人张鹏的供述与辩解，证实：其做废品收购生意，流动经营。2018年其在北方五金城推广生意时与刘亚军相识。2018年底开始，刘亚军向其借款七万余元，而后刘亚军向其提供新电缆用以还债和出售。2.被告人刘亚军的供述及辨认笔录，证实：2018年初，其在其叔叔杜某的五金店帮忙，期间认识收废品的张鹏，2019年3月开始其陆续向张鹏借款共计72400元，而后张鹏向其要账，其无法归还，张鹏遂教唆其到其他家店铺“调电缆”（诈骗电缆）然后卖给他，这样既可以还钱又能赚钱，其表示同意。2019年3月15日，其当着张鹏的面给魏某打电话要电缆线。魏某同意后，张鹏开一辆面包车到魏某的店铺拉走了电缆，张鹏向其微信转账2400元，翌日魏某到其店里索要货款，为获取魏某信任，其向张鹏索要3000元用以给付货款。而后几日，其多次联系魏某购买电缆，表示月底交款，上述电缆均交予张鹏，张鹏分两次向其转款约55000元，其分多次给魏某转账共计40000元。2019年4月，其用相同手法从张某处骗取电缆线，张鹏分三次向其转账3万元。2019年4月，其用相同的手法从胡某处骗取线缆，价值43万元左右，张鹏给其18万元，并表示其所欠的债务已折抵完毕了。2019年5月，其用相同手法从谷某1处骗取2次线缆，价值五万元，张鹏给其2万元。2019年5月，其用相同手法从张鹏鹏处骗取线缆，价值3万余元，张鹏给其12100元。2019年5月，其用相同手法从李某处骗取线缆，价值15万元，张鹏给其4万现金，微信转给其2万元，其给了李某2万元定金。后来因为窟窿越来越大，其离开天津欲借钱还债，但没有借到，遂回到天津自首。诈骗过程中，其让张鹏配合其演戏，张鹏冒充工地一方，以打电话的方式获取被害人的信任。经辨认，被告人刘亚军辨认出被告人张鹏。4.被害人魏某的陈述，证实：其被刘亚军骗了4万元。2019年3月，刘亚军四次向其购买8万余元电缆，后经其陆续催款，刘亚军还了4万，尚欠4万元，刘亚军说工地用电缆，但实际上根本没有工地用电缆。刘亚军提货时坐一辆银色面包车来的。其找刘亚军要钱时，刘亚军曾当其面微信中向另外一名工地的男子要钱。5.被害人张某的陈述，证实：其被刘亚军骗了48345元的电缆。2019年4月5日，刘亚军以工地需要电缆为名向其购买电缆，其交付电缆后，刘亚军始终不结账，后经逼问，刘亚军承认将电缆卖给收废品的了。刘亚军每次要电缆时，均索要厂家的资质文件。6.被害人李某的陈述，证实：其被刘亚军骗了130222元的电缆。2019年5月14日，刘亚军向其购买了价值150222元的电缆，预付20000元定金后，就将电缆拉走了，后来以各种理由推托不结账，后来就直接找不到人了。刘亚军要电缆时，索要厂家的资质文件，理由是工地用电缆需要。其向刘亚军追要电缆，刘亚军表示电缆均卖给了一个叫张鹏收废品的了。7.被害人胡某的陈述及辨认笔录，证实：2019年4月30日、2019年5月7日，刘亚军分两次从其店里提走电缆线，均未付款。刘亚军向其要电缆时，当其面给一个叫“张工”的人打电话，那人是工地客户，后来回想起来，感觉那二人在演戏。其多次听到刘亚军和张鹏打电话，其能确认张鹏的声音，且张鹏的联系电话和“张工”的是一致的。张鹏曾与刘亚军到其南马路仓库提过电缆。经辨认，胡某辨认出张鹏系与刘亚军到其仓库提货的司机。9.被害人张鹏鹏的陈述，证实：2019年5月21日，刘亚军从其店铺提走30585元电缆，后来向其催账时，其表示均卖给收废品的张鹏了。10.被害人樊某1的陈述，证实：2019年5月11日、12日、15日，刘亚军分三次从其店中拉走65620元的电缆线，只付了10000元定金。刘亚军说卖给工地，当其面打了两次电话，刘亚军称对方为“张工”。其弟弟樊某2见过张鹏。11.证人樊某2的辨认笔录，证实：其辨认出张鹏系其见过收废品的男子。12.被害人谷某1的陈述，证实：2019年5月13日、14日其被刘亚军骗了55380元的电缆。刘亚军要电缆时，索要厂家的资质文件，理由是工地用电缆需要。13.被害人谷某2的陈述，证实：2019年5月21日，其被刘亚军骗了12200元的电缆线。14.证人杜某的证言，证实：刘亚军在其经营的电缆店里打工，2019年5月23日以后离开了其店中，后来多个被害人上门要账，说刘亚军骗他们的事情。后来刘亚军回来了，向大家说将电缆卖给了收废品的张鹏，然后就报警了。15.证人刘某的证言，证实：其在南开区中欣工业园库房负责送货，2019年4月18日，胡某让其送电缆，期间刘亚军向其询问运送的情况，收货人是张鹏。16.证人刘某的辨认笔录，证实：其辨认出张鹏系从其手中提走电缆的人。17.证人王某的证言，证实：其给魏某打工，主要负责提货送货，刘亚军曾带着两个人，多次到其库房提货。18.证人王某的辨认笔录，证实：其辨认出张鹏系陪同刘亚军到其库房提货的人。19.鉴定意见，证实：涉案电缆价格认定的情况。20.欠条、收据、提货单等书证，证实：电缆交易的相关情况。21.照片，证实：涉案电缆的情况。22.微信聊天记录、电子证据，证实：张鹏和刘亚军微信聊天、谈论拉电缆的相关情况。23.案件来源及抓获经过的说明，证实：二名被告人到案的相关情况。24.二名被告人的户籍信息，证实：二被告人的基本情况。原审法院认为，被告人刘亚军、张鹏以非法占有为目的，在签订履行合同过程中，共同骗取他人财物，数额巨大，其行为构成合同诈骗罪。被告人刘亚军、张鹏系共同犯罪，按照二被告人在犯罪中各自所起的作用，予以定罪处罚。被告人刘亚军主动投案，到案后如实供述犯罪事实，系自首，可从轻处罚。原审法院依照《中华人民共和国刑法》第二百二十四条、第二十五条第一款、第六十七条第一款、第六十四条之规定，判决：一、被告人张鹏犯诈合同诈骗罪，判处有期徒刑七年，并处罚金人民币八万元。二、被告人刘亚军犯诈合同诈骗罪，判处有期徒刑六年，并处罚金人民币八万元。三、责令被告人张鹏、刘亚军共同退赔各被害人经济损失魏某41496元、张某48345元、胡某346331.3元、谷某155380元、李某130222元、樊某155620元、张鹏鹏30585元、谷某212200元。原审被告人张鹏不服原审判决，以事实不清、证据不足为由提出上诉。其辩护人提出，本案一审判决部分事实不清，部分事实认定错误，在案证据无法证明张鹏构成合同诈骗罪，请求依法发回重审或改判。经审理查明，原审法院对认定本案犯罪事实的证据当庭质证，证据的来源合法，内容客观真实，各证据之间互有关联性，能证明本案事实。据此，本院对原审法院判决认定的犯罪事实和证据予以确认。本院认为，上诉人（原审被告人）张鹏、原审被告人刘亚军以非法占有为目的，在签订履行合同过程中，骗取他人财物，数额巨大，其行为均已构成合同诈骗罪，且系共同犯罪，均应依法予以处罚。原审判决认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当，审判程序合法。关于上诉人张鹏的上诉理由及其辩护人的辩护意见，经查，原审判决认定上诉人张鹏、原审被告人刘亚军犯合同诈骗罪的事实，有书证、物证照片、证人证言、被害人陈述、鉴定意见、辨认笔录、上诉人和原审被告人的供述等证据证实，足以认定。上诉人张鹏、原审被告人刘亚军犯合同诈骗罪，数额巨大，依法应判处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。原审法院根据本案的犯罪性质、社会危害程度，所作量刑均在法律规定的幅度之内，并无不当。综上，上诉人张鹏的上诉理由及辩护人的辩护意见依据不足，本院不予支持和采纳。根据《中华人民共和国刑法》第二百三十六条第一款第（一）项之规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审判长  戚忠东审判员  钟 彬审判员  张玉军二〇二〇年十二月十四日法官助理卢迪书记员赵家驹附：本裁判文书所依据法律规定的有关条文《中华人民共和国刑法刑事诉讼法》第二百三十六条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。