辽宁省抚顺市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）辽04民终2536号上诉人（原审被告）：肖强，女，1995年12月24日出生，满族，住清原满族自治县。委托诉讼代理人：张鹏，男，1956年3月2日出生，汉族，住抚顺市新抚区（清原满族自治县枸乃甸乡侯窝棚村民委员会推荐）。被上诉人（原审原告）：清原满族自治县九旗民俗文化娱乐传媒有限公司，住所地清原满族自治县清原镇站东街白云1-36-2-1、2。法定代表人：郭传德，该公司经理。委托诉讼代理人：叶丽，该公司职工。委托诉讼代理人：王凤忠，抚顺市东洲区经纬法律服务所法律服务工作者。上诉人肖强因与被上诉人清原满族自治县九旗民俗文化娱乐传媒有限公司（以下简称九旗传媒公司）演出合同纠纷一案，不服辽宁省清原满族自治县人民法院（2020）辽0423民初1205号民事判决，向本院提起上诉。本院2020年11月18日立案并依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。肖强上诉请求：一、撤销原判，改判确认演艺事业合作合同无效，上诉人不承担违约金；二、诉讼费由被上诉人承担。事实和理由：1、上诉人与被上诉人签订的《演艺合作协议》，违反法律规定，应认定协议无效。此协议约定的内容，上诉人与被上诉人是不平等的两个主体，协议中均是“霸王条款”在协议2.1被上诉人为上诉人接洽各类演艺活动，上诉人不可撤销的保证履行，即违法、违规均要履行；2.2上诉人不可撤的授权被上诉人为全权经理人；2.3除非被上诉人书面同意，上诉人不接受不是被上诉人提供的演艺活动，即强制限制公民活动权利；5.5合同期限内和合同终止后，上诉人的知识产权，被上诉人可以无偿使用上诉人的姓名和肖像；5.7被上诉人有权对于本合同的任何修改、补充或解除，此兜底条款彻底尚失了合同的公平性，合法性，由于此兜底条款的存在，双方签订的协议完全形成虚设，被上诉人随时可根据自己需要，单方修改协议，可将自己意愿强加给上诉人。此合同严重违法了《合同法》的平等原则，合同当事人的法律地位平等，一方不得将自己的意志强加给另方；公平原则，当事人应当遵循公平原则确定各方权利义务。最高人民法院关于《贯彻执行若干意见》第72条规定：一方当事人利用优势或者利用对方没有经验致使双方权利义务明显违反公平，等价有偿原则的可以认定为显失公平,显失公平的合同是可撤销的。2、一审判决赔偿8万元违约金无任何实事和法律依据。被上诉人在合同中约定了高达200万的违约金，这200万违约金没有法律依据，被上诉人是为了牢牢控制上诉人为其服务，让一位文化程度不高的普通农民充当所谓艺人，在抖音平台上直播，被上诉人从中获取中介利益，上诉人如没有达到被上诉人的要求就构成违约，要赔偿高额违约金，其合同具有威胁强迫性质，应依法解除。由于上诉人的身体原因，直播8个月后，长期低烧，外加妇科疾病，在抚顺市、清原县两地医院治疗，以不能在胜任主播工作，以书面形式申请解除合同未准，索要长期拖欠的工资也不给,导致无钱治病，而这期间又收到起诉书，借钱打官司，庭审结束后，被上诉人自感理亏，主动撤诉。2020年，因疫情原因，全国停止娱乐活动，而一审法院以上诉人擅自停播判决赔偿8万元，与实际情况不符。九旗传媒公司辩称，一、演艺事业合作合同是经过双方协商后签订的，双方也实际履行了合同，合同内容并不违反法律规定，应认定有效。二、依法成立的合同对双方具有约束力，当事人应当全面履行自己的义务，本案双方于2018年12月11日签订合同后，被上诉人按约定提供网络平台，至2019年8月29日，将纯收益额35%支付给上诉人，已经履行了合同义务，上诉人于2019年9月19日进行人流手术后在合理休息期后，不履行演艺合同，擅自停播，形成根本违约。合同履行期剩余28个月，按前8个月收益计算，损失额为39.6万元，如按合同条款约定，不满一年，单方结束合同为根本违约，需支付违约金200万元，被上诉人并未按此约定主张，而是按照实际应预期能取得收益和不超过30%的违约额主张权利。九旗传媒公司向一审法院起诉请求：1、请求确认原、被告签订的《演艺事业合作合同》有效；2、判令被告承担违约责任，赔付甲方违约金515,630.76元；3、判令被告返还不当得利22,842.69元；4、判令被告承担诉讼费。一审法院认定事实：九旗传媒为网络平台经营者，肖强为艺人。2018年12月11日双方签订一份《演艺事业合作合同》，约定九旗传媒提供网络平台，肖强在平台上直播，其平台收益款，支付各项费用，扣除税金后，被告所得纯收益额的35%。合同期限为三年，同时约定：如乙方不满一年单方结束合同即乙方根本性违约，需支付违约金200万元。合同签订后履行至2019年8月29日（8个月）时，被告因个人原因停止直播，至今未继续履行。另查明，肖强于2019年9月19日在清原满族自治县人民医院进行人流手术。一审法院认为，依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定全面履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同。九旗传媒与肖强签订的演艺事业合作合同，不违反法律、行政法规的强制性规定，应认定合法有效，九旗传媒与肖强均应按照约定全面履行自己的义务。肖强于2019年9月19日进行人流手术，在合理的休息期后，依旧未履行演艺合同，擅自停播，存在根本违约。鉴于被告已无继续履行案涉合同的意愿，一审法院对案涉合同予以解除。考量九旗传媒损失情况，肖强合同履行情况，肖强对解除合同的过错程度，并结合九旗传媒因肖强解除合同造成的经济损失及预期利益等综合因素，依据公平原则和诚实信用原则，一审法院酌情确定肖强支付九旗传媒违约金80，000.00元。对于九旗传媒提出的返还不当得利22,842.69元的请求，应提供相关的具体证据，仅凭记账表格，无法证明“平台收益款，支付各项费用，扣除税金后，被告所得纯收益额”等实际情况，故一审法院无法支持。依照《中华人民共和国合同法》第四十四条、第五十二条、第五十四条、第六十条规定，判决：一、解除原告清原满族自治县九旗民俗文化娱乐传媒有限公司与被告肖强签订的演艺事业合作合同；二、被告肖强于本判决生效后十日内支付原告清原满族自治县九旗民俗文化娱乐传媒有限公司违约金80,000.00元；三、驳回原告清原满族自治县九旗民俗文化娱乐传媒有限公司的其他诉讼请求。二审期间，各方当事人均未提交新证据。本院经审理查明的事实与一审判决查明的事实相同。本院认为，依据双方当事人的诉辩主张，本案的争议焦点可以归纳为：一、案涉演艺合同是否合法有效；二、肖强是否存在违约行为；三、违约金数额的认定。民事活动应当遵守诚实信用原则,依法成立的合同对合同双方均具有约束力,双方均应依约履行合同义务。一方在合同履行过程中违反合同约定,给合同另一方造成损失,应当承担违约责任。上诉人对案涉《演艺合作协议》的合同效力有异议，但该协议系双方当事人的真实意思表示,协议内容不违反法律、行政法规的强制性规定,上诉人亦未以显示公平等可撤销事由在一年内行使撤销权，故协议应认定有效，双方均应依约履行合同义务。被上诉人应依约向上诉人提供直播地点、设备并在负责平台推广宣传,上诉人应当依约在合同期限内在规定的时间、地点、平台进行网络直播。现上诉人明确表示不愿再到被上诉人公司从事主播活动，无法继续履行《演艺合作协议》，该行为构成违约，应当承担违约责任。根据《中华人民共和国合同法》第一百一十三条规定：“当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定,给对方造成损失的,损失赔偿额应当相当于因违约所造成的损失,包括合同履行后可以获得的利益,但不得超过违反合同一方订立合同时预见到或者应当预见到的因违反合同可能造成的损失。”本案中，考虑到被上诉人未举证针对上诉人投入的成本，一审法院依据上诉人合同履行情况、对解除合同的过错程度，并结合被上诉人预期利益等综合因素酌情确定违约金数额为8万元并无不当，本院不予调整。综上，上诉人肖强的上诉请求不成立。一审法院认定事实清楚，适用法律正确，程序合法，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费1800元，由肖强承担。审 判 长 王向军审 判 员 田 丰审 判 员 王 爽二〇二〇年十二月二十一日法官助理于子扉代书记员 孙 悦