安徽省淮南市中级人民法院 刑 事 裁 定 书 （2020）皖04刑终322号 原公诉机关安徽省淮南市田家庵区人民检察院。 上诉人（原审被告人）胡宗和，男，汉族，1972年8月18日出生于安徽省淮南市，初中文化，无业，户籍所在地淮南市田家庵区，住淮南市大通区。因犯盗窃罪，于1990年3月被淮南市田家庵区人民法院判处有期徒刑二年；因犯非法持有、私藏枪支、弹药罪，于2000年12月4日被淮南市大通区人民法院判处有期徒刑一年；因犯贩卖毒品罪，于2017年3月20日被淮南市田家庵区人民院判处有期徒刑六个月;因犯贩卖毒品罪，于2019年12月30日被淮南市八公山区人民法院判处有期徒刑一年（未执行）。因涉嫌犯贩卖毒品罪，2020年4月2日被淮南市公安局田家庵分局监视居住，同年9月28日被淮南市田家庵区人民检察院决定监视居住，同年10月26日经淮南市田家庵区人民法院决定逮捕，10月29日被淮南市公安局田家庵分局执行逮捕。现羁押于淮南市看守所。 指派辩护人王晶晶，安徽从法律师事务所法律援助律师。 指派辩护人李梅，淮南市八公山区法律援助中心律师。 安徽省淮南市田家庵区人民法院审理淮南市田家庵区人民检察院指控原审被告人胡宗和犯贩卖毒品罪一案，于2020年11月23日作出（2020）皖0403刑初276号刑事判决。宣判后，原审被告人胡宗和不服，向本院提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷、讯问上诉人、听取辩护人意见，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。本案现已审理终结。 原判认定：1.2020年2月9日15时许，黄某向张某微信转账1000元让其购买冰毒一起吸食。张某将1000元微信转账给被告人胡宗和购买毒品，并到谢家集谢三村附近找胡宗和拿到冰毒，后黄某、张某、韩某到韩某家中吸食。 2.2020年2月15日15时许，程龙军微信转账1000元和200元给张某，张某将1200元微信转账给被告人胡宗和购买毒品，并到谢家集谢三村附近找胡宗和拿到冰毒。 3.2020年2月17日0时许，黄某微信转账两次各500元给张某让其购买毒品一起吸食。张某将1000元微信转账给被告人胡宗和购买毒品，并到田家庵区田东××批发市场附近从胡宗和处拿到冰毒，后黄某、张某、韩某到韩某家中吸食。 4.2020年2月26日0时许，韩某向张某提议一起吸食毒品。张某向胡宗和微信转账400元购买毒品，并到田家庵区田东××批发市场附近从胡宗和处拿到冰毒，后张某、韩某到韩某家中吸食。 5.2020年2月28日16时许，杨某1向张某转账500元，张某将500元微信转账给胡宗和购买毒品，并到田东东方医院门口从胡宗和处拿到毒品，后到韩某家中和韩某、杨某1等人一起吸食。 6.2020年2月29日1时许，黄某向张某微信转账500元让其购买毒品。张某将500元微信转账给被告人胡宗和购买毒品，并到田东××批发市场附近从胡宗和处拿到毒品，后张某、黄某、韩某在韩某家中一起吸食。 7.2020年3月17日5时许，王帅向张某转账600元，张某向胡宗和微信转账500元、现金支付100元购买毒品，并到田东××批发市场附近从胡宗和处拿到冰毒。 8.2020年3月20日23时许，胡某向张某微信转账1500元让其购买毒品。张某将1500元微信转账给被告人胡宗和购买毒品，并到田东徽州府饭店附近从胡宗和处拿到冰毒，后张某、杨某2、胡某在巴黎春天附近地下停车场一起吸食。 9.2020年3月21日凌晨，吸毒人员张某、孔某欲购买毒品，孔某出资500元支付宝转账给胡宗和，二人到田东徽州府饭店附近拿到冰毒后二人在永安地下车库一起吸食。 原判认定上述事实，有经庭审举证、质证并经原审法院确认的下列证据予以证实： 1.归案经过说明，证实2020年4月2日，民警在大通区抓获犯罪嫌疑人胡宗和，口头传唤至国庆路派出所。 2.户籍信息，证实胡宗和系完全刑事责任能力人。 3.违法、犯罪经历查询记录、刑事判决书，证实胡宗和违法犯罪经历情况。 4.情况说明，证实因胡宗和患有肺结核，长期吸毒，且受新冠疫情防控影响，淮南市看守所无法对胡宗和收押，淮南市八公山区人民法院对其判处有期徒刑一年的刑罚尚未执行。 5.手机检查笔录，证实张某于2020年2月9日至3月20日多次用微信收取吸毒人员黄某、胡某等人毒资后再微信支付给胡宗和购买毒品。 6.证人张某的证言及辨认笔录，证实2020年2月9日“亮亮”（黄某）找我吸毒,我知道胡宗和吸毒也卖毒就找他买毒,我向胡宗和买了1000块钱的冰毒，他约我到蔡家岗拿的冰毒。2月15日程龙军喊我到他家吸毒我就去了程龙军在蔡家岗租的一个房子里，之后我联系了胡宗和到谢三村拿了1200块钱的冰毒。2月17日黄某约我到“老怪”（韩某）家吸毒，黄某出了1000块钱，我找胡宗和在田东××批发市场附近拿了冰毒之后，我、黄某、韩某在韩某家吸的冰毒。2月26日韩某找我吸毒，我就从胡宗和手中在田东拿了400元冰毒,我和韩某在他家吸的冰毒。2月28日我自己从胡宗和处买了500块钱的冰毒，我、黄某、韩某、“惑六”（杨某1）四个人在韩某家吸的冰毒。夜里黄某又约我从胡宗和那买了500块钱的冰毒，我们又到韩某家，我们三个人一起吸毒。3月17日我和王帅讲我能买到冰毒，王帅给我转了钱，我找胡宗和买的冰毒。3月20日“二虎”（胡某）给了我1500块钱，我从胡宗和那买的冰毒，胡某、杨某2和我三个人就在巴黎春天对面小区的地下车库吸的冰毒。之后我和孔某在一起想再刺激刺激，我带着孔某到胡宗和那拿货，买了500块钱冰毒。 辨认笔录，证实张某辨认出胡宗和。 7.证人韩某的证言，证实2020年2月9日夜里12点左右黄某和“胖子”（张某）到我家，张某拿出一些白色的粉末，我知道那是冰毒，我们一起吸的。2月17日左右还是同样的情况，黄某带着张某到我家，我们三个人一起用冰壶烫吸了他们带来的冰毒。2月26日左右我联系张某想一起吸冰毒，张某出了400块钱之后我骑着电瓶车送张某到田东××批发市场附近，张某下去买冰毒，买过之后我又骑着电瓶车接着张某回到我家，我们两个把冰毒吸完了。我陪张某去买过一次毒品，我把他送到田东水果批发市场东边的村口，他自己去买的，我离他有三四百米远的距离。 8.证人孔某的证言，证实2020年3月20日晚上23点多,我和张某在一起喝酒,张某说他能搞到毒品,问我可有钱，我讲有几百元。我骑车带着张某去拿冰毒,卖毒品的人我不认识,是张某跟他联系的。我骑车带他到田东的一个地方，出来一名男子给了我们一点毒品。张某叫我用支付宝给那个人转了500元,后来我们到永安国际城地下车库一起吸食完了。 9.证人黄某的证言，证实大概是2020年正月十五前后的一天,我微信联系张某,微信转给张某1000元钱,张某拿到毒品后已经是晚上了,我就带着张某一起到“老怪”（韩某）家里,随后我们三个人就在韩某睡觉的房间吸食了冰毒，听张某讲冰毒是从一个叫“宗和”的人手里购买的。一个星期后的一天晚上很晚了,我让张某买500块钱的,张某又向我借了500元钱,凑了1000块钱,张某找“宗和”购买了1000元的冰毒，我开车去永安接的张某,然后我们一起到田东××批发市场东边铁路附近,我在车上等张某,张某自己去拿的毒品,我没见到卖毒品的人,但是我听张某讲是从叫“宗和”的人手里买的冰毒。2020年2月28日前后的一天,我通过微信联系张某,随后微信转给张某500块钱,让张某去买冰毒,张某让我开车带他去拿,然后我就开车从永安小区接张某到田东水果批发市场往东走了四五百米的地方,我在车上等张某,张某下车自己去拿的冰毒，随后我又和张某一起到韩某家中吸食了冰毒。 10.证人杨某1的证言，证实2020年2月底,在田东双龙浴池巷子韩某的房子里,张某说他出去买一点冰毒回来玩,随后他们一起吸食了冰毒。 11.证人杨某2的证言，证实2020年3月20号晚上,我和张某、胡某一起吃饭，他们就商量着买点冰毒回来玩,然后张某就打电话给一个人讲是要拿货,当时胡某身上比较有钱,他给了张某1500元钱去买冰毒,之后张某、胡某、我一起打车到田东徽州府,我和胡某在大路上等,张某一个人步行到旁边的巷道里去买冰毒,过了一会张某出来说买到冰毒了,然后张某带着我和胡某一起打车到巴黎春天小区负一层地库里,当时又来了一个我不认识的男的,应该也是张某的朋友,这个人带了一个冰壶来,之后张某就拿出来买的冰毒用冰壶吸食,张某先吸,我和胡某接着吸,最后是那个不认识的人吸的,带的冰毒都吸食完了,吸完毒品后,我们四个人都分头回家了。 12.证人胡某的证言，证实2020年3月20日晚上,我通过微信联系张某微信转给他1500元购买毒品，我们一起从龙湖中学打车到田东的徽州府饭店附近,我们下车以后,张某一个人去旁边的巷子里拿的冰毒。拿过冰毒以后,我们三个人打车到巴黎春天附近的一个地下停车场,张某的一个朋友带了一个吸毒的冰壶。我们四个人在车库里面吸食的冰毒。 13.被告人胡宗和的供述，证实张某曾于2020年2月9日15：30给其转账1000元人民币，2020年2月15日15:16和16：28给其转账1000元和200元，2020年2月17日0:45和0:55分别给其转账500元，2020年2月26日0:44给其转账400元，2020年2月28日16:30给其转账500元,2020年2月29日1:06给其转账500元,2020年3月17日5:44给其转账500元,2020年3月20日23:32给其转账1500元。2020年3月21日凌晨2时30分,有一个支付宝账号为德成，给其转账500元。 原审法院认为：被告人胡宗和明知是毒品而多次予以贩卖，其行为已构成贩卖毒品罪。胡宗和多次贩卖毒品，属贩卖毒品情节严重。胡宗和曾被判处有期徒刑以上刑罚，刑罚执行完毕，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚；胡宗和曾因犯贩卖毒品罪被判过刑，此次又犯贩卖毒品罪，系毒品再犯，亦应从重处罚。胡宗和判决宣告以后刑罚执行完毕以前，又犯罪，应当数罪并罚。根据被告人胡宗和犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第四款，第三百五十六条，第六十九条，七十ー条，第六十五条，第五十二条，第五十三条，第六十四条之规定，判决：一、被告人胡宗和犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑六年，并处罚金人民币五千元，与前所犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币三千元并罚，决定执行有期徒刑六年九个月，并处罚金人民币八千元（罚金于判决书生效后十日内缴纳）。二、对被告人胡宗和的违法所得人民币七千二百元予以追缴。 胡宗和上诉提出：其没有贩卖毒品，其和张某之间的转账是打游戏充值现金或者二人共同买毒吸毒的费用。 胡宗和辩护人辩护提出：认定胡宗和犯贩卖毒品罪的事实不清，证据不足，请依法认定胡宗和无罪。原判认定胡宗和犯贩毒的主要、直接依据是张某证言和微信转账记录，而转账记录不能证实转账现金是毒资，本案其他证人也无法证实胡宗和是提供毒品者，故张某证言系孤证，不能据此认定胡宗和贩毒。 经审理查明：原判认定的胡宗和于2020年2月9日至3月21日期间，收取张某微信转款后向张某等人贩卖毒品甲基苯丙胺9次的事实，有一审判决列举的微信转账记录、证人张某、黄某、孔某、韩某、杨某2、杨某1、胡某等人的证言、胡宗和的供述、辨认笔录等证据予以证实，本院予以确认。 对于胡宗和提出的其没有贩卖毒品，张某向其微信转账系打游戏充值现金或共同购买毒品吸食的上诉理由和辩护人提出的认定胡宗和贩卖毒品事实不清、证据不足的辩护意见，经查：第一、张某从未陈述自己曾经与胡宗和共同购买毒品，证实黄某等人通过自己向胡宗和微信转账用于购买毒品；证人黄某、韩某、杨某2、杨某1、胡某等人的证言均证实自己先通过微信转账给张某，然后张某又转账给他一个朋友，从他朋友那里弄到毒品；证人孔某证实其用支付宝转账500元给张某朋友购买毒品，通过支付宝转账记录可以确定张某朋友就是胡宗和，而胡宗和对此亦予供认；且黄某、孔某、韩某、杨某2、胡某均证实陪同张某去向张某的朋友买过毒品，以上证人陈述的时间、地点、金额等与张某证言所述一致，能够互相印证。而黄某等人每次通过张某向胡宗和转账购买毒品，都有张某收款后随即向胡宗和微信转账的记录加以证实，上述证据相互印证，足以认定胡宗和多次向张某等人贩卖毒品的事实。第二、胡宗和在一审庭审中和在公安机关的供述中均证实其微信账户是和其银行卡捆绑的，现在其称先后9次与张某转账均是为了打游戏互兑现金充值，不符合常理；张某也从未陈述过其与胡宗和有过其他经济往来，故不能认定胡宗和与张某之间微信转账是用于游戏充值。综上，胡宗和及辩护人提出的上诉理由和辩护意见不能成立，本院不予采纳。 本院认为：上诉人胡宗和违反国家对毒品的管制规定，明知是毒品甲基苯丙胺仍多次贩卖，其行为已构成贩卖毒品罪，依法应予惩处。胡宗和多次贩卖毒品，属贩卖毒品情节严重。胡宗和系毒品再犯、累犯，依法应当从重处罚。胡宗和前犯贩卖毒品罪判决宣告以后刑罚执行完毕以前，又犯贩卖毒品罪，应当对新犯的罪作出判决，把前罪没有执行的刑罚和后罪所判处的刑罚数罪并罚。原审判决认定事实清楚，适用法律正确，量刑适当。审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项之规定，裁定如下： 驳回上诉，维持原判。 本裁定为终审裁定。 审判长  刘永 审判员  赵可 审判员  王艳 二〇二〇年十二月二十五日 法官助理张晓虎 书记员王银龙 附：相关法律条文： 《中华人民共和国刑事诉讼法》 第二百三十六条第一款第（一）项第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理： （一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判。