北京知识产权法院民 事 判 决 书（2020）京73民终2712号上诉人（原审原告）：刘明琼，女，1988年6月12日出生，汉族，无业，住云南省昭通市永善县。委托诉讼代理人：方素海，男，1981年11月4日出生，广东省普宁市石桥头中学教师，住广东省普宁市。上诉人（原审被告）：铂澜迪（北京）科技有限公司。法定代表人：王海军，经理。委托诉讼代理人：付颖，北京市中银律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：王海军，男，1970年3月8日出生，汉族，铂澜迪（北京）科技有限公司经理，住浙江省嵊州市。委托诉讼代理人：付颖，北京市中银律师事务所律师。上诉人刘明琼、上诉人铂澜迪（北京）科技有限公司（简称铂澜迪公司）因与被上诉人王海军特许经营合同纠纷一案，不服北京市丰台区人民法院（简称一审法院）作出的（2018）京0106民初23589号民事判决（简称一审判决），向本院提起上诉。本院依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。刘明琼上诉请求：撤销一审判决，依法改判；一、二审诉讼费用由铂澜迪公司承担。事实和理由：我方履行解除合同的告知和催告义务，铂澜迪公司实施多项违约行为，致使合同目的无法实现。铂澜迪公司在2017年9月11日变更经营地址，至今未告知我方，致使合同目的无法实现。一审法院调低违约金，有损公平和诚信原则及司法中立。一审法院应当依据事实确认准确的合同解除日期。铂澜迪公司与王海军构成人格混同，二者构成共同侵权等。铂澜迪公司针对刘明琼的上诉答辩称，不同意刘明琼的上诉意见，其未继续履行合同系因刘明琼拒绝其继续履行，请求驳回刘明琼的上诉意见。铂澜迪公司上诉请求：撤销一审判决，依法改判驳回刘明琼的全部诉讼请求；本案诉讼费用由刘明琼承担。事实和理由：一、我公司已履行合同义务，不构成违约。我公司提交的证据证明所有产品不存在质量缺陷，一审法院仅依据北京市丰台区食药局处罚决定书认定“铂澜迪公司赠送的产品经相关食品药品监督管理局认定为标签、小包装或者说明书不符合规定的化妆品，不符合相关法律关于产品质量的规定”，进而认定我公司未履行《合作经营合同》中责权义务的约定，构成违约，明显不当。二、我公司不应当向刘明琼退款合作款。刘明琼支付的99800元合作经营级别款的性质应为特许经营费用，该款项涵盖了我公司为刘明琼提供各种培训的费用和品牌使用费，即刘明琼获得铂澜迪公司上述经营资源及经营模式的对价，我公司已经按约定履行合同义务，故不应当退还合作款。配送赠品属于赠与行为，赠品本身并不存在商品价值，亦未被列入合作款项当中，因刘明琼抗拒履行合同，未向我公司提出配送赠品的申请，导致我公司无法完成赠品的配送，我公司对此并无过错，一审法院认定合作款项中包含赠品的价值，且未查明包含多少赠品价值的情况下，判令我公司退还合作款项，于法无据。综上，刘明琼存在违约行为，且在履行合同中已经受益，一审判决我公司承担违约责任并退还合作款，显失公平。刘明琼对铂澜迪公司的答辩意见同其上诉意见。王海军答辩称，不同意刘明琼的上诉意见，涉案行为与个人无关，系刘明琼和铂澜迪公司之间的问题。其他意见同铂澜迪公司的意见。刘明琼向一审法院起诉请求：1.确认刘明琼与铂澜迪公司签订的《合作经营合同》于2018年5月8日解除，铂澜迪公司退还合作款99800元；2.铂澜迪公司赔偿刘明琼违约金200000元；3.王海军负连带责任；4.诉讼费由铂澜迪公司、王海军承担。一审法院认定事实：2017年7月13日，铂澜迪公司（甲方）与昆明市盘龙区兮枫锦服务部（乙方）签订了《合作经营合同》，约定：甲乙双方经友好协商、本着平等互利、共同发展的原则，根据《中华人民共和国合同法》，按照甲乙品牌合作经营合同及运营的条件和规定，就双方合作经营铂澜迪产品及服务系统事宜达成如下条款，以资信守。第一条合作经营总则。1.乙方具有美容行业经营经验或是有志于美容业发展者。2.乙方已充分了解并高度认同甲方品牌市场运营模式，承诺给予支持与配合。4.乙方自愿同意与甲方针对铂澜迪美容项目进行合作经营。第二条合作经营细则。1.合作经营级别：甲方为乙方经营提供产品系统、会员系统、服务系统、薪资系统等服务系统。根据甲方的服务及与乙方的合作经营级别，乙方需要向甲方支付的合作款为9.98万元（形象店8.98万；品牌店9.98万；旗舰店19.98万），甲方配送铂澜迪产品的金额与合作款等额，为甲方基于合作无偿赠送。2.付款方式：乙方在签订本合同时需交付定金1万元，余款8.98万元于2017年7月16日前一次性向甲方付清。3.货品额度：乙方同意甲方收到全部合作经营款后按先后顺序依次安排乙方参加培训，培训内容包含产品系统、会员系统、服务系统、薪资系统等统一的产品文化及经营系统，乙方需安排至少2名工作人员参加培训，培训期内经考试合格结束。培训结束后甲方于10个工作日内，甲方按协议约定的乙方合作经营套餐额度配送产品，配送数量可根据乙方店面大小及需求确认单一次或分次向乙方供应。如乙方未参加甲方统一培训，甲方有权不给予发货。4.配送标准：甲方给予乙方的配送依据公司统一配送标准执行。6.积分奖励：美容师及顾客的积分奖励兑换标准及发放方式，乙方同意按照甲方统一的规定执行。7.销售区域：甲方授权乙方销售产品的区域为云南省昆明市盘龙区北辰小区（以乙方店址为中心直径两公里范围内，不包含乙方连锁店）。8.协议期限：本合同有效期为壹年，自2017年7月13日始至2018年7月12日止。第三条运营商细则。1.资格授权：甲方授权乙方个人或其名下的营业执照所属公司（个体工商户）名称为甲方品牌产品的标准店、形象店、旗舰店的品牌运营商。4.乙方不得利用甲方会议资源及品牌网络客户推销与甲方无关的项目及产品。第四条责权义务。1.甲方有向乙方提供管理、策划、促销、店务、教育等相关服务的义务；4.乙方应遵守并执行甲方制定的销售价格。5.乙方必须参加甲方规定培训课程及投资人经营会议。6.乙方必须积极配合、执行甲方公司及工作人员的管理、销售、培训及促销活动。10.乙方根据合作经营级别所支付的首笔款为合作经营级别款，甲方虽根据该款及约定为乙方配送首批产品，但该款为甲方提供为乙方的各种培训费用和配货的综合费用，若乙方参加培训合格或因自身原因未参加培训的，首笔款不予退还，首批产品不得回收；第五条：协议终止与解除及违约责任。1.本合同期满双方未续约的，则协议期满自动终止。3、甲乙双方违反本合同约定的任何条款，经催告后5日内仍未履行或不予答复的，则守约方有权据此解除协议并要求违约方承担相应违约责任。5、本合同有效期内，对本合同任何条款的违反均视为违约，本合同约定有违约金的依据约定条款执行，未约定违约金的，守约方有权要求违约方依法承担责任并给予本合同第二条第一款所列金额支付违约金。另，刘明琼称昆明市盘龙区兮枫锦服务部为其经营的字号，相关合同权利义务由刘明琼承担，铂澜迪公司对此予以认可。该《合作经营合同》尾部由刘明琼签字。合同签订第二日，刘明琼向铂澜迪公司支付10000元，并分别于2017年7月17日、2017年7月18日支付88000元和1800元，以上共计99800元。铂澜迪公司为证明其已严格履行《合作经营合同》、已配送赠品且赠品均有备案无质量问题的事实，向一审法院出示了有刘明琼签字的2017年10月巡店表2张、快递单附《销售出库单》《深圳市质量检测研究院检验报告》及《国产非特殊用途化妆品备案信息》、广州重生化妆品实业有限公司营业执照、《化妆品生产许可证》等证据。刘明琼认可巡店表上签名为其本人所签及广州重生化妆品实业有限公司营业执照、《化妆品生产许可证》等证据的真实性，认为铂澜迪公司所提供的是特殊化妆品而备案的是非特殊化妆品，但刘明琼未就涉案产品为特殊化妆品、需要特殊备案的事实提供证据加以证明。铂澜迪公司提交的《销售出库单》显示，2017年7月24日，铂澜迪公司向刘明琼发送产品，附《销售出库单》两份，其中单据尾号为00040的《销售出库单》载明：合计数量：6，成交金额：3428，余额：-50000；单据尾号为00039的《销售出库单》载明：合计数量：58，成交金额：45590，余额：-150000。铂澜迪公司据此主张已向刘明琼配送总金额49018元产品。刘明琼认可收到上述产品，但认为根据《销售出库单》，可显示铂澜迪公司同意向其配送200000元的产品但现未配送完毕。对此，铂澜迪公司称根据《合作经营合同》约定，其配送产品的金额与合作款等额，《销售出库单》上的记录只是内部使用，不认可同意向刘明琼配送200000元产品，且因刘明琼未向其提交所需产品清单，因此只发送产品一次。一审庭审中，关于合作款的构成，刘明琼认为以产品为主，包含其他服务。铂澜迪公司认为以咨询服务为主，也包含赠送的产品。2018年1月17日，刘明琼诉至一审法院，要求确认其与铂澜迪公司签订的《合作经营合同》无效并返还合作款，后撤回起诉。2018年5月8日，刘明琼向一审法院提交民事起诉状，其第一项诉讼请求为要求判令撤销其与铂澜迪公司签订的《合作经营合同》。2018年7月3日，李萍在开庭时变更第一项诉讼请求为要求确认其与铂澜迪公司签订的《合作经营合同》于2017年10月13日解除，但未提交证据。关于要求解除《合作经营合同》及铂澜迪公司支付违约金的理由，刘明琼称铂澜迪公司有四个违约行为。一是未及时提供产品有效证件；二是提供产品不合格，未给刘明琼退换；三是铂澜迪公司变更地址未书面通知；四是铂澜迪公司不承认自己配货标准，依据《合作经营合同》第五条第5款已经构成违约。另根据第五条第3款，经刘明琼催告后，未在5日内答复，故《合作经营合同》应当解除。刘明琼为此向一审法院提交了酬宾宣传礼包、疗效承诺书、培训班视频、产品价格表、实物拍照、产品宣传册及介绍、备案号、出库单、广州市番禺区食品药品监督管理局处罚决定书等证据。其中，广州市番禺区食品药品监督管理局于2018年10月23日出具番食药监信函【2018】2314号《广州市番禺区食品药品监督管理局关于群众投诉举报的复函》载明：……关于你投诉葆妍公司生产的化妆品违反了《化妆品标识管理规定》第二十一条的核查情况：我局认为葆妍公司生产的化妆品“欧意森幼肌赋活??免洗膜”“欧意森幼肌赋活??蚕丝膜”“欧意森幼肌赋活??修护霜”“欧意森幼肌赋活??新肌液”确实存在在最小销售包装上、单品包装上、内包容器上标识了英文、但没有标识对应中文的情况，其违反了《化妆品标识管理规定》第二十一条的规定，葆妍公司已经在对其生产的上述化妆品不符合《化妆品标识管理规定》的行为进行整改……庭审中，铂澜迪公司、王海军不认可酬宾宣传礼包、疗效承诺书、产品价格表、产品宣传册及介绍、实物拍照等证据的真实性，认为无其公司签章则无法证明是由其公司提供的，认可培训班视频的真实性但认为其系正常宣讲，无法证明其公司存在欺诈胁迫情形，并认为依据备案号可以证明其公司产品已经进行了备案。对《复函》真实性不予认可，认为不是铂澜迪公司提供的产品，无法证明铂澜迪公司违约。刘明琼未就合同期限内向铂澜迪公司提出解除合同提交证据，现合同已经到期。一审庭审中，经刘明琼申请，一审法院向相关部门调取证据。其中，北京市丰台区食品药品监督管理局2018年8月21日出具的《行政处罚决定书》载明：“你单位：铂澜迪公司……违法事实：经查……你单位销售欧意森弹润养护套……小包装上未注明生产日期和有效使用期限，属于标签、小包装或者说明书不符合规定的化妆品……你单位销售标签、小包装或者说明书不符合规定的化妆品的行为，违反了《化妆品卫生监督条例》第十二条、第十三条第（三）项的规定……本局决定对你单位给予以下行政处罚：警告”。2017年12月12日，北京市公安局丰台分局出具京公丰经不立字（2017）000170号《不予立案通知书》，载明：“赵蕊等人：你于2017年10月12日提出控告的赵蕊被合同诈骗案，我局经审查认为没有犯罪事实发生，根据《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百一十条之规定，决定不予立案……”北京市丰台区工商局出具《关于举报铂澜迪公司的调查情况》，载明：“2017年10月13日下午，我局接到甘肃省赵蕊、河南省李萍、广东省毛红娟等来自不同省份的10余名客户投诉铂澜迪公司……调查过程中，执法人员并未发现铂澜迪公司涉嫌从事传销的证据。在与举报人沟通了解举报情况时，举报人也未能提供铂澜迪公司涉嫌从事传销的证据。针对举报人反应的当事人涉嫌传销的情况，我局不予立案，相关检查情况均对举报人进行了回复”。刘明琼对上述证据均予以认可。铂澜迪公司、王海军对《行政处罚决定书》真实性、关联性认可，但认为仅针对产品标识问题进行处罚，不能证明产品质量不合格。该产品仅为本案产品中一款，不能证明铂澜迪公司有违约行为。对《不予立案通知书》《调查情况》予以认可。2018年1月26日，北京市商务委员会对铂澜迪公司作出京市商罚字[2018]第01008号《行政处罚决定书》，该决定书载明：2017年12月15日，本委接举报后依据《商业特许经营管理条例》对你单位进行立案调查。经查，发现你单位自首次订立特许经营合同之日起15日内，未依照《商业特许经营管理条例》的规定向商务主管部门进行备案。上述事实有“铂澜迪”合作经营合同、询问笔录等证据佐证。依据《商业特许经营管理条例》第二十五条的规定，本委决定对你单位处罚款人民币贰万元整。案件审理过程中，刘明琼称该《行政处罚决定书》就是其举报的结果，铂澜迪公司表示，北京市商务委员会进行调查时从其公司拿走的合同版本与涉案合同版本类似，在刘明琼等人举报后，其更换了新的合同版本。上述行政处罚作出后，铂澜迪公司已经交纳了相应罚款。另查，2017年9月5日，一审法院受理潘春玲诉铂澜迪公司特许经营合同纠纷一案，该案中，认定潘春玲与铂澜迪公司签订的《合作经营合同》为特许经营合同。后铂澜迪公司上诉，2018年12月27日，北京知识产权法院作出（2018）京73民终1501号判决，判决驳回上诉，维持原判。经法庭对比及铂澜迪公司认可，本案合同与潘春玲案件合同内容基本一致，均为铂澜迪公司提供的格式合同。关于要求王海军承担连带责任的依据，刘明琼述称系因其作为铂澜迪公司的股东、法定代表人收取了货款，铂澜迪公司、王海军对王海军收取了货款的事实予以认可，辩称其收取货款的行为系代收行为，且用于公司经营，不存在财产混同，故不同意由王海军承担连带责任。一审法院认为：《商业特许经营管理条例》第三条规定，本条例所称商业特许经营（以下简称特许经营），是指拥有注册商标、企业标志、专利、专有技术等经营资源的企业（以下称特许人），以合同形式将其拥有的经营资源许可其他经营者（以下称被特许人）使用，被特许人按照合同约定在统一的经营模式下开展经营，并向特许人支付特许经营费用的经营活动。根据上述规定，特许经营具有如下特点：一是特许人拥有商标、企业标志、专利、专有技术等经营资源，并通过合同方式授权被特许人使用；二是被特许人在使用特许人的经营资源开展经营活动的过程中，需要按照合同约定的统一的经营模式来进行；三是被特许人需要按照合同约定向特许人缴纳特许经营费用。需要指出的是，当事人可以在特许经营合同中直接约定特许经营费用，也可以通过货款返点、盈利提成、培训费、服务费等形式约定特许经营费用。判断当事人所签订的合同是否属于特许经营合同，应当根据特许经营的上述特点进行分析。本案中，依照铂澜迪公司与刘明琼所签订的《合作经营合同》之约定，首先，铂澜迪公司授权刘明琼为公司品牌产品品牌店的“铂澜迪”品牌运营商，销售区域为云南省昆明市盘龙区北辰小区，公司为刘明琼的经营提供产品系统、会员系统、服务系统、薪资系统等服务系统，提供内容包含上述四大系统在内的统一的产品文化及经营系统培训，提供管理、策划、促销、店务、教育等相关服务，按合作经营套餐额度为刘明琼配送产品，配送标准依据公司统一配送标准执行，另对刘明琼的经营给予相应积分奖励，美容师及顾客的积分奖励兑换标准及发放方式按照公司统一的规定执行，上述内容体现了铂澜迪公司所拥有的经营资源及经营模式。其次，刘明琼必须积极配合、执行铂澜迪公司及工作人员的管理、销售、培训及促销活动，必须参加铂澜迪公司规定的培训课程及投资人经营会议，应遵守并执行铂澜迪公司制定的销售价格，并不得利用铂澜迪公司会议资源及品牌网络客户推销与铂澜迪公司无关的项目及产品，上述内容体现了刘明琼的经营活动需要受到铂澜迪公司统一经营模式的制约。最后，刘明琼向铂澜迪公司交纳相应合作经营级别款，该款项涵盖了铂澜迪公司为刘明琼提供各种培训的费用、配货的综合费用及品牌使用费，实质上相当于刘明琼获得铂澜迪公司上述经营资源及经营模式的对价，也即特许经营费用。综上，双方所签订的《合作经营合同》既体现了经营资源的授予，又体现了经营模式的统一，并有特许经营费用的支付，属于特许经营合同。上述合同的签订系双方真实意思表示，不违反法律、行政法规的强制性规定，合法有效，双方当事人均应按照合同的约定全面履行各自的义务。合同签订后，刘明琼根据合同约定按时给付了服务费用，铂澜迪公司亦进行了上门培训与服务，并配送了相应的产品，能够说明铂澜迪公司在合同签订后提供了相应的服务，履行了合同义务。铂澜迪公司赠送的产品经相关食品药品监督管理局认定为标签、小包装或者说明书不符合规定的化妆品，不符合相关法律关于产品质量的规定，未履行《合作经营合同》中关于铂澜迪公司责权义务的约定，构成违约。因铂澜迪公司构成违约，应当按照法律规定以及合同约定承担相应的违约责任，故刘明琼要求铂澜迪公司支付违约金的诉讼请求，一审法院予以支持。关于违约金数额，一审法院认为，违约金作为我国合同法中的一种民事责任形式，其以赔偿非违约方的损失为主要功能。当约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可请求法院予以减少。现铂澜迪公司认为违约金过高要求法院予以减少，一审法院考虑到《合作经营合同》是由铂澜迪公司提供，结合双方合同履行、双方过错等相关情况，根据公平原则和诚实信用原则将违约金调整为60000元，超出部分，不予支持。本案中，刘明琼主张以其向一审法院递交起诉状之日，即2018年5月8日确定双方签订的《合作经营合同》解除。但刘明琼起诉时的诉讼请求为要求撤销该合同而非解除，后刘明琼于2018年7月3日开庭时将诉讼请求变更为确认其与铂澜迪公司签订的《合作经营合同》于2017年10月13日解除，但未提交证据。刘明琼现有证据并不能证明其主张的四个违约行为导致合同目的不能实现。故对刘明琼要求确认双方签订的《合作经营合同》于2018年5月8日解除，铂澜迪公司退还合作款99800元的诉讼请求，无事实法律依据，一审法院不予支持。需要指出的是，庭审中，双方均认可合作款的构成中包含产品和服务，铂澜迪公司提交的《销售出库单》亦显示了此前余额。现铂澜迪公司向刘明琼发送了金额为49018元的产品，未达到《销售出库单》上载明标准，故一审法院结合合同实际履行情况，酌情确定铂澜迪公司退还刘明琼部分合作款。对于刘明琼要求王海军承担连带责任的诉讼请求，其未提交充分证据证明王海军与铂澜迪公司之间存在人格混同的情况，故对该项诉讼请求，一审法院不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第一百零七条、第一百一十四条，《中华人民共和国产品质量法》第二十六条、第二十七条，《商业特许经营管理条例》第三条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，一审法院判决：一、铂澜迪（北京）科技有限公司于判决生效之日起七日内支付刘明琼违约金60000元；二、铂澜迪（北京）科技有限公司于判决生效之日起七日内退还刘明琼合作款37670元；三、驳回刘明琼的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。二审期间，刘明琼向本院提交（2018）京0106民初3127号卷宗材料复印件一份，欲证明其履行了解除合同催告义务。铂澜迪公司认可该证据的真实性，不认可证明目的。当事人对一审查明的事实予以认可。本院对一审法院查明的事实予以确认。本院认为：根据本案在案证据及查明的事实，一审法院认定本案涉案《合作经营合同》为特许经营合同，该合同合法有效，各方当事人对此均无异议，本院予以确认。围绕上诉人的上诉请求，本案争议焦点为：一、铂澜迪公司是否存在违约行为；二、一审法院判决铂澜迪公司向刘明琼支付违约金60000元、返还合作款37670元是否适当。一、铂澜迪公司是否存在违约行为刘明琼与铂澜迪公司签订了《合作经营合同》，该合同符合法律规定的特许经营合同的要件，系当事人真实意思表示且不违反法律、行政法规的强制性规定，合法有效。刘明琼与铂澜迪公司双方之间形成特许经营合同关系，双方均应严格依约履行相关合同义务。《合作经营合同》第四条约定：“1.甲方（铂澜迪（北京）科技有限公司）有向乙方（刘明琼）提供管理、策划、促销、店务、教育等相关服务的义务。2.甲方在乙方经营需要时，应向乙方及时提供产品生产、销售的有效复印件。3.甲方需保障产品的质量，如产品出现质量问题应无条件给予乙方及时调换……”铂澜迪公司上诉称其提交的证据证明所有产品不存在质量缺陷，一审法院仅依据北京市丰台区食药局处罚决定书认定“铂澜迪公司赠送的产品经相关食品药品监督管理局认定为标签、小包装或者说明书不符合规定的化妆品，不符合相关法律关于产品质量的规定”，进而认定其未履行《合作经营合同》中责权义务的约定，构成违约，明显不当。对此，本院认为，根据涉案合同约定的义务，以及《行政处罚决定书》等在案证据，铂澜迪公司赠送的产品不符合相关法律关于产品质量的规定，未履行《合作经营合同》中约定的铂澜迪公司应予承担的义务，铂澜迪公司的前述行为构成违约，一审法院认定正确，本院予以确认。二、一审法院判决铂澜迪公司向刘明琼支付违约金60000元、返还合作款37670元是否适当《合同法》第一百零七条规定，当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任；《合同法》第一百一十四条第一款规定，当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法；约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。具体到本案中，铂澜迪公司构成违约，应承担向刘明琼支付违约金的法律责任。关于违约金问题，铂澜迪公司上诉主张其不构成违约，不应承担违约责任；刘明琼上诉主张一审法院调低违约金，有损公平和诚信原则及司法中立。对此，本院认为，一审起诉时刘明琼主张铂澜迪公司应向其支付违约金200000元，一审法院综合考虑涉案合同、双方合同履行、双方过错等情况，根据公平原则和诚实信用原则将违约金调整为60000元，符合相关法律法规的有关规定，本院予以确认。刘明琼、铂澜迪公司的上述上诉意见，均缺乏事实和法律依据，本院不予支持。关于返还合作款，铂澜迪公司上诉主张其不构成违约，不应向刘明琼返还合作款。对此，本院认为，基于前述分析，铂澜迪公司构成违约，应当承担违约责任。一审中铂澜迪公司提交的《销售出库单》显示，其向刘明琼提供了金额为49018元的产品，一审法院结合合同履行情况认定铂澜迪公司向刘明琼返还合作款37670元，并无不当，本院亦予以确认。铂澜迪公司的该项上诉意见，缺乏事实和法律依据，本院不予支持。刘明琼上诉要求王海军与铂澜迪公司承担连带清偿责任，但并未提交王海军与铂澜迪公司之间存在人格混同情况的相应证据，本院对其此项上诉请求不予支持。此外，关于刘明琼上诉称其具有合同解除权，并曾进行过解除催告。对此，本院认为，第一，一审法院已查明刘明琼曾以铂澜迪公司为被告提起过确认合同无效之诉，后刘明琼自愿申请撤诉。刘明琼于二审中提交该案的卷宗材料，亦载明其于该案中的诉讼请求为确认合同无效。第二，根据本案现有证据及查明的事实，一审法院认定刘明琼与铂澜迪公司均已实际履行了合同，铂澜迪公司存在一定的违约行为，该认定正确，本院予以确认。现有证据不能证明合同目的无法实现或合同未实际履行，故关于刘明琼享有合同解除权的主张缺乏事实及法律依据。第三，刘明琼于本案中所递交的起诉状上的落款日期为2018年5月8日，其起诉时的诉讼请求为撤销合同。后刘明琼于2018年7月3日开庭时将诉讼请求变更为确认其与铂澜迪公司签订的《合作经营合同》于2017年10月13日解除。基于以上因素，一审法院不予支持刘明琼要求确认涉案合同解除的相关诉讼请求并无不当。刘明琼此项上诉意见，于法无据，本院不予采纳。综上，刘明琼、铂澜迪公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费11594元，由刘明琼负担5797元（已交纳），由铂澜迪（北京）科技有限公司负担5797元（已交纳）。本判决为终审判决。审 判 长  李 洹审 判 员  姜丽娜审 判 员  夏 旭二〇二〇年十二月十四日法官助理  刘晓霞书 记 员  姜棋文