山东省德州市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）鲁14民终4182号上诉人（原审被告）：中国人民财产保险股份有限公司德州市分公司，住所地：山东省德州市德城区青年路**。负责人：孙传鲲，公司总经理委托诉讼代理人：史玲霄，山东众成清泰（德州）律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：张秀华，女，汉族，1969年11月6日出生，住临邑县。被上诉人（原审原告）：曹慎彤，女，汉族。1993年4月29日出生，现住临邑县董家安置区。以上两被上诉人共同委托诉讼代理人：张进，男，汉族，1991年5月29日出生，现住临邑县董家安置区。被上诉人（原审被告）：刘连强，男，汉族，1986年6月18日出生，住齐河县。上诉人中国人民财产保险股份有限公司德州市分公司因与被上诉人张秀华、曹慎彤、刘连强机动车交通事故责任纠纷一案，不服山东省临邑县人民法院（2020）鲁1424民初3229号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年12月2日立案后，依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。中国人民财产保险股份有限公司德州市分公司上诉请求：一、请求贵院依法将山东省临邑县人民法院(2020)鲁1424民初3229号民事判决书依法发回重审或者改判，(不服数额为90000元)；二、二审诉讼费用由被上诉人承担。事实和理由：一，一审法院未支持上诉人申请鉴定人出庭接受质询的申请，是不符合法律规定的。一审中，上诉人对张秀华的司法鉴定意见书有异议，张秀华主要以及右膝关节损伤并半月板损伤造成右膝关节活动功能丧失32%，最终评定了十级伤残，但是张秀华并没有做右膝关节损伤并半月板损伤的相关手术治疗，并不具备鉴定十级伤残的基础，因此该鉴定机构出具的十级伤残的鉴定意见与张秀华的客观实际情况及病情并不吻合，因此上诉人申请该鉴定人济南三和司法鉴定所出庭接受质询。但是一审法院没有支持，明显错误。根据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第三十七条规定：人民法院收到鉴定书后，应当及时将副本送交当事人。当事人对鉴定书的内容有异议的，应当在人民法院指定期间内以书面方式提出。对于当事人的异议，人民法院应当要求鉴定人作出解释、说明或者补充。人民法院认为有必要的，可以要求鉴定人对当事人未提出异议的内容进行解释、说明或者补充。第三十八条规定：当事人在收到鉴定人的书面答复后仍有异议的，人民法院应当根据《诉讼费用交纳办法》第十一条的规定，通知有异议的当事人预交鉴定人出庭费用，并通知鉴定人出庭。有异议的当事人不预交鉴定人出庭费用的，视为放弃异议。在一审中，一审法院并未指定对鉴定书内容提出书面异议的时间，那么上诉人在一审中提出的申请鉴定人出庭接受质询的申请是符合法律规定的。一审法院应当按照第三十八条的规定，应当通知上诉人预交鉴定人出庭费用，并通知鉴定人出庭。但是一审法院没有准许，直接采纳了鉴定报告，明显错误。二，张秀华的误工证明也没有经办人和法人的签字，不符合民诉法证据形式的要求。也没有提交工资表，劳动合同，银行流水，综合张秀华已经年满51周岁，法律上也属于需要赡养的老人，对其主张的误工费不应予以支持。三，曹慎彤在一审中并没有提交任何误工的证明，一审直接按照城镇标准认定，明显依据不足。张秀华、曹慎彤辩称，上诉人的理由均不成立，请求二审法院查明事实后，驳回上诉，维持原判。张秀华、曹慎彤向一审法院起诉请求：被告刘连强驾驶车辆撞伤原告，现诉至法院请求判令被告赔偿原告的损失。一审法院认定事实：2020年6月2日，刘连强驾驶鲁Ｎ×××**、鲁Ｎ×××**号重型半挂车沿临邑县旭光路由北向南行驶至东方大道与旭光路交叉路口处向西右转弯时与沿旭光路由北向南行驶张秀华驾驶的电动三轮车相撞，造成车辆损坏，张秀华及其乘车人曹慎彤受伤。经德州市公安局交通警察支队临邑大队现场勘验依法作出道路交通事故认定书，认定刘连强负事故全部责任，张秀华、曹慎彤不负事故责任；肇事车辆实际所有人是刘连强，在被告人民德州公司投有交强险和限额100万元不计免赔商业三者险，事故发生在保险有效期限内；原、被告均予认可事故发生后，被告刘连强已支付两原告赔偿款2000元。庭审中，原告张秀华主张因交通事故造成如下损失：受伤后住院治疗7天支出医疗费4225.84元；其依法申请一审法院委托鉴定中心作出结论为其伤情构成十级伤残、误工期120天、护理期60日、营养期限60日、住院期间2人护理、院外1人护理，其支出鉴定费2900元。其主张按照城镇居民身份计算残疾赔偿金，精神损害抚慰金1000元，交通费1000元，车损2000元；其主张在中仸饮品（临邑）有限公司工作，按照每月收入1500元计算误工费；其主张护理人员为其丈夫张为民、儿子张进，收入均按照山东省城镇居民人均可支配收入标准每天116元计算。原告对上述主张提供病历、用药明细、医疗费票据、司法鉴定结论书及鉴定费票据、中仸饮品（临邑）有限公司出具的月工资及停发工资证明、营业执照、护理人员户籍及身份证明。原告曹慎彤主张因交通事故造成如下损失：受伤后住院治疗7天支出医疗费2066.45元，交通费500元；其依法申请一审法院委托鉴定中心作出结论为误工期30天、护理期7日及1人护理、营养期限15日，其支出鉴定费2900元。其主张误工费、护理费均按照山东省城镇居民人均可支配收入标准每天116元计算。原告对上述主张提供病历、用药明细、医疗费票据、司法鉴定结论书及鉴定费票据、护理人员户籍证明。被告经庭审质证上述证据辩称，认可交通事故认定书。被告对张秀华提供证据的质证意见为：对伤残等级有异议，其是因右膝关节功能丧失评定的伤残，但是没做右膝关节损伤治疗以及半月板损伤的相关手术治疗，不具备鉴定十级伤残的基础，申请鉴定人济南三和司法鉴定所出庭接受质询；其未提交护理人员的相关证明，不予认可护理费；误工收入证明中没有负责人的签字，不符合证据形式的要求，营业执照为复印件，也未提供劳动合同、银行流水等其他证据进一步佐证误工的真实性，综合原告已满51周岁属于需要赡养的老人不存在误工的事实，误工费不认可；其未提交车辆损失的相关鉴定报告以及相关证据佐证，因此不予认可车损；交通费过高不予认可。被告对曹慎彤提供证据的质证意见为：对误工费、护理费没有证据进行佐证，对此不认可；交通费过高，我方认可200元。一审法院认为：原、被告均认可交通事故认定书，一审法院依法采纳，即原告损失依法由被告人民德州公司在交强险限额内先予赔偿，余款由侵权实施人被告刘连强按照事故责任赔偿；两原告主张医疗费、鉴定费提供证据合法有效充足、理由充分，一审法院依法采纳；经一审法院依法审核张秀华提供的医院诊断证明及住院病历记载“张秀华脑震荡、右膝关节受伤并半月板损伤、¨¨¨”，且鉴定机构结合损伤程度及愈合情况分析“被鉴定人张秀华受伤后，虽经医院治疗，但由于右膝关节损伤并半月板损伤因治疗长期制动造成关节静脉血和淋巴液回流不畅，组织间隙中浆液性渗出和纤维蛋白沉积，使关节内、外组织发生纤维粘连，同时由于关节囊及周围的韧带、肌腱、肌肉等挛缩，出现关节功能障碍。因此被鉴定人张秀华目前所遗留右膝关节部分活动功能障碍是本次损伤所致的右膝关节损伤并半月板损伤的并发症，应认定与本次损伤有关”，据上述经计算其右膝关节活动功能丧失32%，依照《人体损伤致残程度分级》5.10.6.11）之规定作出其伤情构成十级伤残的结论。据此，鉴定机构作出的结论程序合法，依据事实及法律规定正确。庭审中，被告仅以张秀华没做右膝关节损伤治疗以及半月板损伤的相关手术治疗不具备鉴定十级伤残基础为由而不予认可伤残鉴定结论，但未提供事实及法律依据，故该理由无法反驳和推翻鉴定结论依法应承担举证不能的不利后果，即一审法院依法采纳上述证据并据此计算张秀华的相关诉求；一审法院依法采纳张秀华提供的收入证据，理由同上。又，因事故发生时其未达到法定退休年龄，故其诉求误工费提供证据充足、理由充分一审法院依法采纳；一审法院依法采纳其主张的护理费，理由同上；其主张的车损、交通费未提供证据证实依法应承担举证不能的不利后果，一审法院依法不予采纳。但，一审法院考虑到本案具体案情其支出交通费为合理客观事实，一审法院依法予以酌定；一审法院依法采纳曹慎彤主张的误工费、护理费、交通费，理由同上；对两原告其他诉求，一审法院依法予以计算。判决：一、两原告因交通事故造成的损失共计119364元（详见赔偿清单），依法由被告人民德州公司在交强险和商业三者险限额内赔偿（被告刘连强已支付两原告赔偿款2000元在执行时予以扣除）；二、驳回原、被告其他诉讼请求。案件受理费减半收取为1307元，由被告人民德州公司承担。上述内容第一项于本判决生效之日起二十日内履行。如未按本判决指定的期限履行给付金钱义务，应当按《民诉法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。二审中，当事人没有提交新证据。本院对一审查明的事实予以确认。本院认为，本案双方当事人争议的焦点问题是：原审关于鉴定结论的认定、张秀华、曹慎彤误工费的认定有无不当。关于鉴定结论的认定，上诉人虽对鉴定结论有异议，但是对于十级伤残的鉴定结果并未提供相反证据足以推翻，其异议不足以否定鉴定结论的效力，对于鉴定人出庭的申请，上诉人并未证明其在人民法院指定期间内以书面方式提出，该异议无依据，对此不予采信。张秀华误工费依据误工证明的标准确定，该标准与农村居民标准持平，无论按照误工证明标准还是按照农村居民标准，都未超出应当支付的赔偿标准，曹慎彤系城镇居民，误工费按照城镇居民标准计算符合实际。综上所述，中国人民财产保险股份有限公司德州市分公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费2050元，由中国人民财产保险股份有限公司德州市分公司负担。本判决为终审判决。审判长  郭依静审判员  王飞雁审判员  李玉鹏二〇二〇年十二月二十日法官助理巩书辉书记员李爽