湖北省黄石市西塞山区人民法院民 事 判 决 书（2020）鄂0203民初709号原告：熊爱荣，女，1962年8月17日出生，汉族，户籍地湖北省黄石市西塞山区，现住黄石市黄石港区，原告：张超雄，男，1981年3月22日出生，汉族，户籍地湖北省黄梅县，现住黄石市黄石港区。二原告共同委托诉讼代理人：魏强，湖北人本律师事务所律师。代理权限：一般代理。被告：代新三，男，1962年12月3日出生，汉族，住黄石市西塞山区，被告：张贵容，女，1963年10月13日出生，汉族，户籍地湖北省黄石市西塞山区，现住江西省赣州市安远县，被告：黄石市顺意房地产开发有限公司，住所地湖北省黄石市青龙山路**（青龙山社区院内）。法定代表人：刘军民，公司执行董事。委托诉讼代理人：代新三，公司经理。代理权限：特别授权。被告：赣州红山房地产发展有限公司，，住所地江西省赣州市安远县欣山镇东江源大道**法定代表人：张美蓉，公司执行董事。委托诉讼代理人：房兆龙，北京大成（武汉）律师事务所律师。代理权限：一般代理。原告熊爱荣、张超雄与被告代新三、张贵容、赣州红山房地产发展有限公司（以下简称赣州红山公司）合同纠纷一案，本院于2020年7月24日立案后，经审查发现黄石市顺意房地产开发有限公司（以下简称黄石顺意公司）与本案有利害关系，于2020年8月28日依职权追加其为本案被告，并依法适用简易程序于2020年9月22日、2020年11月24日公开开庭进行了审理。原告熊爱荣、张超雄及其委托诉讼代理人魏强、被告代新三（亦为黄石顺意公司委托诉讼代理人）、张贵容、赣州红山公司的法定代表人张美蓉及其委托诉讼代理人房兆龙到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告熊爱荣、张超雄向本院提出诉讼请求：1、判令被告代新三、张贵容、黄石顺意公司立即偿还借款本金3400000元，利息3976000元，并自2019年12月5日起以借款本金为基数按月利率2%支付利息至实际清偿之日止；2、判令被告赣州红山公司对上述债务承担连带责任；3、判令本案诉讼费用由被告承担。事实和理由：2016年1月原告熊爱荣、张超雄因与被告代新三、张贵容、黄石顺意公司发生借款合同纠纷在黄石市西塞山区人民法院诉讼，黄石市西塞山区人民法院分别于2016年4月28日、2016年4月29日作出（2016）鄂0203民初51号民事调解书、（2016）鄂0203民初52号民事调解书，上述民事调解书生效后，被告代新三、张贵容、黄石顺意公司未在法律文书确定的期限内履行义务，原告熊爱荣、张超雄随即分别向黄石市西塞山区人民法院申请强制执行，后法院将两案并案执行。2019年3月5日被告赣州红山公司为被告代新三、张贵容、黄石顺意公司欠付原告熊爱荣、张超雄的借款及利息召开股东会决议，一致同意为上述被告的债务提供担保。2019年3月6日，原、被告签订《偿还借款协议》，协议约定被告赣州红山公司向原告熊爱荣、张超雄承诺，若被告代新三、张贵容、黄石顺意公司不能在2019年8月31日前偿还原告熊爱荣、张超雄全部借款本息，赣州红山公司自愿提供担保，担保期限为债务人偿还债权人所欠借款本息付清之日止等。2019年12月5日原、被告达成《执行和解协议》，协议约定被告代新三、张贵容、黄石顺意公司差欠原告熊爱荣、张超雄借款本金3400000元，利息3976000元，后续利息以未清偿的本金为基数按照月利率2%支付借款利息至全部本金清偿完毕，此款双方协商于2020年6月30日前全部还清，如被告代新三、张贵容、黄石顺意公司逾期未还，被告赣州红山公司以其开发的金橙花园项目17套商品房提供担保。上述协议成立后，被告代新三、张贵容、黄石顺意公司未按约定的期限履行义务，后原告熊爱荣、张超雄多次催讨均无果，为维护原告的合法权益，故诉至法院。被告代新三辩称，原告所述基本属实，案涉借款是个人和黄石顺意公司共同借款，现在个人和公司都无力偿还。被告张贵容辩称，原告所述基本属实，但被告现在无力偿还。被告黄石顺意公司辩称，原告所述基本属实，案涉借款有部分用于赣州红山公司的项目开发，现公司因经营不善，无力偿还借款。被告赣州红山公司辩称，1、原告起诉被告程序不合法，被告不应列为本案被告。法院应该驳回原告对被告的起诉；2、被告提供的是一般担保，不应该承担连带清偿责任；3、被告的执行担保行为违反了法律规定。根据《最高人民法院关于执行担保若干问题的规定》第五条规定，公司为被执行人提供执行担保的，应当提交符合公司法第十六条规定的公司章程、董事会或者股东会、股东大会决议。就原告提交的股东会决议内容来看，参会股东应出席三人（分别是张美蓉51%、代新三34%、陈娟梅15%），实际出席股东二人，为张美蓉、代新三。股东会议题为关于代新三、张贵容和黄石顺意公司所欠熊爱荣、张超雄借款本息，赣州红山公司是否提供担保。股东会决议是同意由赣州红山公司为代新三、张贵容、黄石顺意公司两份民事调解书提供担保。因代新三为公司股东其是不得参与为其债务担保事项表决的，而张美蓉所持有股份实际控制人为张贵容，两人为姐妹关系，其也不得参与为其本人债务担保事项表决的，所以该份股东会决议违反了法律规定。另外，被告担保的这17套商品房现在属于在建工程状态无法进行分割，且在出具担保函之前担保财产土地使用权已经被法院查封，根据《担保法》规定该类财产也不能进行抵押担保。经审理查明，原告熊爱荣、张超雄因与被告代新三、张贵容、黄石顺意公司发生借贷纠纷于2016年1月向本院提起诉讼，本院分别于2016年4月28日、2016年4月29日作出（2016）鄂0203民初51号民事调解书、（2016）鄂0203民初52号民事调解书。上述民事调解书生效后，因被告代新三、张贵容、黄石顺意公司未在法律文书确定的期限内履行义务，原告熊爱荣、张超雄为此向本院申请强制执行，后本院将两案并案执行。2019年3月6日，被告赣州红山公司向原告熊爱荣、张超雄提供股东会决议（会议时间注明为2019年3月5日）并分别与其及被告代新三、张贵容、黄石顺意公司签订《偿还借款协议》，协议约定被告赣州红山公司向原告熊爱荣、张超雄承诺，若被告代新三、张贵容、黄石顺意公司不能在2019年8月31日前偿还其全部借款本息，被告赣州红山公司自愿提供担保，担保期限为债务人偿还债权人所欠借款本息付清之日止等。同日，被告赣州红山公司法定代表人张美蓉亦在前述《偿还借款协议》上签署了自己的名字。2019年12月5日，原告熊爱荣、张超雄与被告代新三、张贵容、赣州红山公司达成《执行和解协议》，协议约定被告代新三、张贵容、黄石顺意公司差欠原告熊爱荣、张超雄借款本金3400000元，利息3976000元，后续利息以未清偿的本金为基数按照月利率2%支付借款利息至全部本金清偿完毕，此款双方协商于2020年6月30日前全部还清，如被告代新三、张贵容、黄石顺意公司逾期未还，被告赣州红山公司以其开发的金橙花园项目17套商品房提供担保。同日，被告赣州红山公司法定代表人张美蓉亦在前述《执行和解协议》上签署了自己的名字。后因被告代新三、张贵容、黄石顺意公司未按《执行和解协议》履行还款义务，被告赣州红山公司亦未履行担保责任。原告熊爱荣、张超雄为此于2020年7月向本院提起诉讼。另查明，被告赣州红山公司股东为张美蓉、代新三、陈娟梅，三人所占股份分别为51%、34%、15%，张美蓉为公司执行董事，张贵容为公司经理，两人为姐妹关系。被告赣州红山公司章程第二十四条明确规定，执行董事、经理不得以公司资产为本公司股东或者其他个人债务提供担保。会议时间注明为2019年3月5日的赣州红山公司股东会决议，实际并未召开。被告赣州红山公司在《执行和解协议》中设立担保的金橙花园项目17套商品房目前属于在建工程，其土地使用权已被法院查封。本院认为，民事活动应当遵循诚实信用原则。因被告赣州红山公司不仅向原告熊爱荣、张超雄提供了股东会决议，而且其法定代表人张美蓉还亲自在《偿还借款协议》和《执行和解协议》上签署了自己的名字，故原告熊爱荣、张超雄有理由相信被告赣州红山公司的担保行为是其真实意思表示。退而言之，即使被告赣州红山公司的实际控制人存在滥用股东权力违规提供担保的情形，但由于原告熊爱荣、张超雄已尽到合理的审查义务，故也应当认定《偿还借款协议》和《执行和解协议》符合被告赣州红山公司的真实意思表示为有效协议。为此被告赣州红山公司就其担保行为所提抗辩理由不能成立，本院不予采纳。被告赣州红山公司自愿为被告代新三、张贵容、黄石顺意公司的债务履行提供担保，但其至今未能按约履行担保责任，其行为显属违约。因原、被告签订的《偿还借款协议》对被告赣州红山公司的保证方式没有明确约定，故依照法律规定其应当按照连带责任保证方式承担保证责任。现因被告赣州红山公司提供的担保物存在瑕疵不能实现担保物权，原告熊爱荣、张超雄为此要求其承担连带责任保证的诉讼请求符合法律规定，本院予以支持。被告赣州红山公司承担保证责任后，其有权向债务人追偿。据此，依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、《中华人民共和国担保法》第十九条、第二十一条、第三十一条的规定，判决如下：一、被告代新三、张贵容、黄石市顺意房地产开发有限公司偿还原告熊爱荣、张超雄借款本金3400000元，利息3976000元，后续利息以未清偿的本金为基数从2019年12月5日起按照月利率2%计算借款利息至全部本金清偿完毕；二、被告赣州红山房地产发展有限公司对前述款项承担连带清偿责任；三、被告赣州红山房地产发展有限公司承担连带清偿责任后有权向被告代新三、张贵容、黄石市顺意房地产开发有限公司追偿。如果未按照本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定加倍支付延期履行期间的债务利息。案件受理费33382元，由被告代新三、张贵容、黄石市顺意房地产开发有限公司、赣州红山房地产发展有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于湖北省黄石市中级人民法院。审判员  郑庆文二〇二〇年十二月八日书记员  雷美柠