营口市鲅鱼圈区人民法院民 事 判 决 书（2020）辽0804民初4519号原告：营口港房地产开发有限责任公司，住所地营口市鲅鱼圈区港房地产综合楼。法定代表人：杨军，总经理。委托诉讼代理人：乔远志，辽宁瀛桥律师事务所律师。委托诉讼代理人：郑巧莹，辽宁瀛桥律师事务所律师。被告：殷志强，男，1967年2月7日出生，汉族，现住辽宁省营口市鲅鱼圈区。被告：营口恒运劳务派遣有限公司，住所地营口市鲅鱼圈区港区内。法定代表人：赵志波，系该公司经理。委托诉讼代理人：张爽，女，系该公司员工。原告营口港房地产开发有限公司与被告殷志强、营口恒运劳务派遣有限公司（以下简称恒运公司）劳动争议一案，本院于2020年8月12日立案受理后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告的委托诉讼代理人到庭郑巧莹、被告恒运公司的委托诉讼代理人张爽参加诉讼。被告殷志强经本院传票传唤无正当理由未到庭。本案现已缺席审理终结。原告营口港房地产开发有限公司向本院提出诉讼请求：一、请求撤销营开劳人仲字[2020]第274号仲裁裁决书；二、请求判令本案诉讼费由被告承担。事实与理由：仲裁机构裁决原告支付超时加班费、法定假日加班费、带薪年休假工资没有理论和事实依据。一、实践中，公司保安等值班人员索要加班费的情况屡见不鲜，在由人民法院出版社出版的《劳动合同纠纷司法观点与办案规范》一书中指出，保安的工作具有特殊性，工作时间相对而言一般时间较长，这是保安工作的性质所需，因保安的工作强度并不大，除了处理一些突发情况外，保安的工作往往更多的带有值班性质。原告为被告在值班室内准备了被褥，卫生间等，试问，在实际中哪个工作岗位会为员工配被褥等设施，实际上被告在晚上10点到第二日6点左右处于睡觉状态，并不是24小时履行值班义务，被告作为保安工作强度并不大，因此，保安等特殊岗位的值班人员超过正常时间的工作不应认定为加班。值班与加班存在本质区别，认定加班还是值班，主要看劳动者是否由具体的生产或经营任务。值班只需支付“值班津贴”，具体标准由用人单位按其规章制度确定。即便用人单位安排劳动者从事与其本职工作有关的值班任务，劳动者也只能要求用人单位按照劳动合同、规章制度或惯例等支付相应待遇，此待遇不等于要按国家规定的日工资的倍数来处理。原告在足额支付工资的前提下，额外还支付了值班津贴。二、原告与被告签订的劳动合同中并未明确约定月工资金额，原告对保安这一岗位实际上实施的是当地最低工资标准加上值班津贴，原告己经足额支付了基本工资以及值班津贴，不存在支付加班费和节假日加班工资的事实和理由。仲裁机构认定月工资为2000元并无事实及法律依据。根据《劳动合同法》第十八条“劳动合同对劳动报酬和劳动条件等标准约定不明确，引发争议的，用人单位与劳动者可以重新协商;协商不成的，适用集体合同规定;没有集体合同或者集体合同未规定劳动报酬的，实行同工同酬;没有集体合同或者集体合同未规定劳动条件等标准的，适用国家有关规定。”故仲裁机构认定月工资标准2000元无法律及事实依据。原告作为用工单位己经将工资及值班津贴支付给用人单位，原告己经足额支付了被告工资，且在工资外还支付了值班津贴，对于工资约定不明的应试用集体合同，原告没集体合同，应当同工同酬，我单位实施的就是月最低工资标准，故应当按照月最低工资标准计算。三、仲裁委认定的延时加班费和法定假加班费有重合部分。仲裁委在计算延时加班费的标准是被告每天都处于工作的状态，且每天8小时，这就包含了法定节假日的时间，但裁决书第二项依却支持了被告殷志强法定节假日加班费827元，重复计算了法定节假日的时间。仲裁委无证据证明被告在每个法定节假日值班，根据《劳动合同法》第五十条等相关法律，原告作为用工单位仅有义务保留2年内的相关资料，超过两年的应由被告承担举证责任。原告仅有义务提供距今两年内的相关资料，故在无事实证据的前提下仲裁委就此认定被告每天都处于工作状态，且裁决原告支付每个法定节假日加班费缺乏理论及事实依据。四、原告足额支付工资外的费用应当作为值班津贴和带薪年休假工资。被告实际上一天休两天，休息的时间远大于法定的时间，故无需向被告支付带薪年假工资。原告经营口市鲅鱼圈区行政审批局已经枇准了包括被告在内的工作人员实行特殊工时制度。原告己经获得行政许可，对案涉申请人等八人实行特殊工时制，采用集中工作、集中休息、轮休调休等工作方式，并在值班室配置了桌椅等基础设施供值班人员休息，确保了被告殷志强在完成工作任务的同时，还能得到充分休息。被告执行的工作制正是经批准实行不定时工作制，并且原告公司保安工作岗工作时间及休息制度己经在鲅鱼圈区劳动人事管理部门依法备案，实际上，被告每天工作时间仅14小时左右，每月工作时间远远不到174个小时，被告并没有在法定工作时间外加班且被告殷志强提供的证据无我单位签字盖章，真实性不予认可。被告殷志强未到庭答辩，亦未提交任何书面答辩意见。被告恒运公司辩称，答辩意见与原告起诉意见一致。本院经审理认定事实如下：被告殷志强于2017年8月11日与营口恒运劳务派遣有限公司建立劳动关系，被派遣至营口港房地产开发有限责任公司从事保安队员工作至其申请劳动仲裁，月工资2000元，一直实行工作24小时休息48小时的固定工时制。另查，营口市鲅鱼圈区行政审批局于2019年3月28日批准营口港房地产开发有限责任公司对保安、客服、维修人员55人实行综合工时制两年。要求在保障职工身体健康并充分听取职工意见的基础上，集中工作、集中休息、轮休调休、弹性工作时间等适当方式，确保职工休息、休假和生产工作任务的完成。员工日延长工作时间需控制在3小时以内，确保日、周平均工作时间与法定标准工作时间基本相同。再查，殷志强于2020年7月27日申请劳动仲裁，请求裁决营口港房地产开发有限责任公司支付2019年12月16日至2020年4月30日加班费5120元、法定节假日加班费827元、带薪假工资919元。营口经济技术开发区劳动人事争议仲裁委员会于2020年5月25日作出营开劳人仲字【2020】第274号仲裁裁决书，裁决结果为：营口港房地产开发有限责任公司于裁决生效起10日内支付殷志强加班费5120元、法定节假日加班费827元、未休年休假工资367.81元。上述事实，有原告企业信息、被告身份信息、仲裁裁决书以及双方当事人陈述笔录等证据载卷，亦经庭审质证、认证和本院审查，予以采信。本院认为，殷志强在劳动关系存续期间主张加班费，不受仲裁时效期间限制，故对原告营口港房地产开发有限责任公司提出的殷志强二年之前的加班费的仲裁时效已过的意见不予采纳。《劳动部关于企业实行不定时工作制和综合计算工作时间制的审批办法》对符合交通、铁路、邮电、水运、航空、渔业等行业工作性质特殊，需连续作业的职工，可以实行综合计算工时工作制，但是平均日工作时间和平均周工作时间应与法定标准工作时间基本相同。营口港房地产开发有限责任公司虽然对殷志强等保安人员实行特殊工时制度并取得了营口市鲅鱼圈区行政审批局的批准，但其对保安人员实行的上24小时休息48小时的固定工时制的平均周工作时间为56小时，超出劳动法第三十六条“平均每周工作时间不超过44小时的工时制度”之规定，每周超出12小时。故营口港房地产开发有限责任公司应向殷志强支付加班费。因营口港房地产开发有限责任公司对保安实行固定工时、固定工资，按三周一循环推算，殷志强等保安每周的每周六或周日至少轮休一天，其余周一至周五还有补休时间，即休息日时间能够得到保障。根据《中华人民共和国劳动法》第四十四条“有下列情形之一的用人单位应当按照下列标准支付高于劳动者正常工作时间工资的工资报酬（一）安排劳动者延长工作时间的支付不低于工资的150%的工资报酬；（二）休息日安排劳动者工作，又不能安排补休的支付不低于工资的200%的工资报酬”之规定，殷志强的加班时间工资应按150%计算。殷志强系固定工时、固定工资，每次24小时工作时间内每小时均有工资并已支付完毕，即全部工作时间（含超时）的1倍工资已经支付完毕，则用工单位还应向殷志强补发超时工资的50%。营开劳人仲字【2020】第274号仲裁裁决书，按照每天八小时、每月工作21.75天的工时制计算殷志强的小时工资与本案显然不符；其直接按150%计算超时工资的计算方法，显然不科学。经计算，殷志强在2019年12月16日至2020年4月30日（共137天，19周）期间担任保安队员，每月工资2000元，每小时工资为8.33元（2000元/月÷240小时/月）此期间还应补发加班费949.62元（8.33元×0.5倍×19周×12小时/周）。本院酌定殷志强每年的11天法定假日均上班，在已正常支付一倍工资的情况下，还应支付2倍工资，工作时间0.38年，即940元（2000元/月÷30天/月×3天×0.38年×2倍）。带薪年休假工资未超过仲裁时效的为一年266.67元（2000元/月÷30天/月×2天×2倍）。综上，依照《中华人民共和国劳动法》第三十六条、第三十九条、第四十四条、第四十五条、《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条，《职工带薪年休假条例》第三条、第五条之规定，判决如下：营口港房地产开发有限责任公司于本判决生效后十日内向殷志强支付普通加班费949.62元、法定节假日加班费940元，带薪年休假工资266.67元，合计2156.29元。案件受理费10元，由营口港房地产开发有限责任公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起15日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于辽宁省营口市中级人民法院。审判员  王宇明二〇二〇年十二月二十日法官助理王楠书记员李凯博