辽宁省东港市人民法院刑 事 判 决 书（2020）辽0681刑再1号原公诉机关东港市人民检察院。原审被告人梁某某，男，1973年7月8日出生于辽宁省丹东市振兴区，汉族，初中文化，无职业，捕前住辽宁省丹东市振兴区。曾因犯盗窃罪于2004年12月被判处有期徒刑一年六个月；2009年10月因犯盗窃罪被判处有期徒刑八个月，并处罚金人民币二千元；2014年1月因犯盗窃罪被判处有期徒刑六个月，并处罚金人民币二千元；2014年11月因犯盗窃罪被判处有期徒刑八个月，并处罚金人民币三千元，2015年4月28日刑满释放。2015年9月15日因犯盗窃罪被丹东市振兴区人民法院判处有期徒刑十个月，并处罚金人民币五千元；2018年5月22日，犯盗窃罪被丹东市振安区人民法院判处有期徒刑一年二个月，并处罚金人民币一千元，因患病未收监执行。因犯盗窃罪于2018年3月10日被刑事拘留，同年3月21日被执行逮捕，3月28日被监视居住；2018年5月9日被东港市公安局刑事拘留，因腹内有异物未被羁押，5月16日被东港市公安局监视居住；2018年8月18日被丹东市公安局振安分局刑事拘留，经丹东市振安区人民检察院批准，同年8月31日被丹东市公安局振安分局执行逮捕。2018年11月30日因犯盗窃罪被本院判处有期徒刑二年，并处罚金人民币五万元，与前罪未执行的刑罚有期徒刑一年二个月，并处罚金人民币一千元并罚，决定执行有期徒刑三年，并处罚金人民币五万一千元。现服刑于辽宁省铁岭市监狱。原公诉机关东港市人民检察院以东检公诉刑诉（2018）490号起诉书指控被告人梁某某犯故意伤害罪，本院于2018年11月30日作出（2018）辽0681刑初534号刑事判决，认定被告人梁某某犯盗窃罪，判处有期徒刑二年，并处罚金人民币五万元，与前罪未执行的刑罚有期徒刑一年二个月,并处罚金人民币一千元并罚,决定执行有期徒刑三年,并处罚金人民币五万一千元。判决发生法律效力后，丹东市人民检察院以有新证据证明原审判决确有错误为由，于2020年6月2日以丹检公二审刑抗[2020]2号刑事抗诉书向丹东市中级人民法院提起抗诉。丹东市中级人民法院认为抗诉符合法律规定，于2020年6月12日作出（2020）辽06刑抗1号再审决定书，指令本院另行组成合议庭对本案进行再审；本案在再审期间不停止原判决的执行。本院于2020年10月21日依据丹东市中级人民法院指令立案审理该案，并依法另行组成合议庭，公开开庭审理了本案。东港市人民检察院检察官宋廷政、检察官助理王晓晨出庭支持公诉，原审被告人梁某某到庭参加诉讼，现已审理终结。原公诉机关东港市人民检察院指控，2018年4月21日13时许，被告人梁某某到东港市管理区久安汽修南面的不锈钢店内，趁机将陈某放在店内的皮包盗走。经查，包内有人民币21500元、苹果手机一部、口红六支、钱包一个。2018年8月16日9时许，被告人梁某某在丹东市振安区冬梅门诊门口，趁机将姜某停放在门诊门口的红色本田轿车内的黑色挎包盗走。经查，包内有人民币5800元。上述事实，被告人梁某某在开庭审理过程中无异议，并有被害人陈某、姜某陈述、被盗物品照片、扣押决定书、扣押清单、发还清单、价格不予受理决定通知书、侦查机关办案说明、指认笔录及照片、辩认笔录及照片、电话查询单、刑事判决书、公安医院体检报告、暂不收押通知书、释放证明、行政处罚决定书、强制隔离戒毒决定书、案件来源、到案经过及被告人梁某某的供述等证据证实，足以认定。原审判决认为，被告人梁某某以非法占有为目的，秘密窃取他人财物，数额较大，其行为已构成盗窃罪，应予惩处。公诉机关指控的犯罪事实及罪名成立，适用法律得当，本院予以支持。被告人梁某某曾因故意犯罪被判处有期徒刑，在刑罚执行完毕后五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，应当从重处罚。被告人梁某某到案后如实供述自己的罪行，可以从轻处罚。被告人梁某某判决宣告后，刑罚执行完毕前，又犯新罪，应当数罪并罚。对已查明的被害人损失，被告人梁某某应当退赔，未查清价值的财物，本案暂不处理。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第六十五条、第六十七条第三款、第七十条、第六十四条之规定，判决被告人梁某某犯盗窃罪，判处有期徒刑二年，并处罚金人民币五万元，与前罪未执行的刑罚有期徒刑一年二个月，并处罚金人民币一千元并罚，决定执行有期徒刑三年，并处罚金人民币五万一千元；责令被告人梁某某退赔陈某人民币21500元，退赔姜某人民币5800元。本案再审中，原公诉机关东港市人民检察院指控原审被告人梁某某的盗窃事实与原审一致。另以东检公诉刑变诉[2020]9号变更起诉决定书作如下变更：原审被告人的身份变更，即在原审起诉书基础上增加2015年9月15日因犯盗窃罪被丹东市振兴区人民法院判处有期徒刑十个月，并处罚金人民币五千元（未执行）；适用法律的变更，即原审被告人在判决宣告后，刑罚执行完毕前，发现漏罪，又犯新罪，根据《中华人民共和国刑法》第七十条、第七十一条、第六十九条的规定，应当数罪并罚。原公诉机关再审认为，原审被告人梁某某以非法占有为目的，秘密窃取他人财物，数额较大，其行为触犯了《中国人民共和国刑法》第二百六十四条之规定，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以盗窃罪追究其刑事责任。原审被告人梁某某隐瞒部分前科影响对其量刑，不能认定为如实供述自己的罪行，不具有坦白情节，撤销对坦白情节的认定，鉴于原审被告人梁某某当庭自愿认罪，可从轻处罚。原审被告人梁某某曾因故意犯罪被判处有期徒刑以上刑罚之罪，刑罚执行完毕以后，五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，根据《中国人民共和国刑法》第六十五条，是累犯，应当从重处罚。原审判决未认定丹东市振兴区人民法院的前列生效判决，系认定量刑事实有、适用法律有误。建议对其判处有期徒刑三年至四年，并处罚金。原审被告人梁某某对原公诉机关指控其犯盗窃罪的相关事实及证据均无异议，自愿认罪。经再审查明的原审被告人梁某某盗窃的事实与原审认定事实一致。另查明，原审被告人梁某某因犯盗窃罪于2015年9月15日被丹东市振兴区人民法院判处有期徒刑十个月，并处罚金人民币五千元。该判决生效后，梁某某因腹内异物，肠梗阻未能羁押，其刑罚未予执行。2018年5月22日，原审被告人梁某某因犯盗窃罪被丹东市振安区人民法院判处有期徒刑一年二个月，并处罚金人民币一千元，因未与丹东市振兴区人民法院前列生效判决确定的刑罚并罚，丹东市振安区人民法院于2019年6月11日再审该案作出（2019）辽0604刑再1号刑事判决，改判有期徒刑一年十个月，并处罚金人民币六千元。上述事实，有公诉机关当庭提供并经庭审举证、质证的被害人陈某、姜某陈述、被盗物品照片、扣押决定书、扣押清单、发还清单、价格不予受理决定通知书、侦查机关办案说明、指认笔录及照片、辩认笔录及照片、电话查询单、刑事判决书、公安医院体检报告、暂不收押通知书、释放证明、行政处罚决定书、强制隔离戒毒决定书、案件来源、到案经过及原审被告人梁某某的供述等证据证实，本院予以确认。本院再审认为，原审被告人梁某某以非法占有为目的，秘密窃取他人财物，数额较大，其行为已构成盗窃罪，应予惩处。公诉机关指控梁某某盗窃的犯罪事实及罪名成立，适用法律得当，认定原审被告人梁某某不构成坦白的意见成立，本院予以支持。原审被告人当庭自愿认罪，可酌情从轻处罚。原审被告人曾因故意犯罪被判处有期徒刑以上刑罚之罪，刑罚执行完毕以后，五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，依法应当从重处罚。原审被告人梁某某在判决宣告后刑罚执行完毕前发现漏罪，又犯新罪，应当数罪并罚。对原审判决认定的“前罪尚未执行完毕的主刑为有期徒刑一年二个月，并处罚金一千元”部分，本院予以纠正。对被害人的损失，原审被告人应当退赔，未查清价值的财物本院暂不予处理。经本院审判委员会讨论决定，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第六十四条、第六十五条第一款、第六十九条、第七十条、第七十一条、《最高人民法院关于适用的解释》第三百八十九条第（三）项之规定，判决如下：一、维持本院（2018）辽0681刑初534号刑事判决的第一项定罪部分即“被告人梁某某犯盗窃罪”；撤销该判决第一项的量刑部分，即“判处有期徒刑二年，并处罚金人民币五万元，与前罪未执行的刑罚有期徒刑一年二个月，并处罚金人民币一千元并罚，决定执行有期徒刑三年，并处罚金人民币五万一千元”。二、原审被告人梁某某犯盗窃罪，判处有期徒刑二年，并处罚金人民币五万元，与前罪有期徒刑一年十个月，并处罚金人民币六千元并罚，决定执行有期徒刑三年六个月，并处罚金人民币五万六千元，限于本判决生效后十日内缴纳。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即2018年8月18日起至2022年1月28日止）。三、维持该判决的第二项即“责令被告人梁某某退赔陈某人民币21500元，退赔姜某人民币5800元”。如不服本判决，可在接到判决书的第二天起十日内，通过本院或直接向丹东市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。审判长 辛    吉    辉审判员 郝燕人民陪审员张晓彤二〇二〇年十二月十日书记员 李    海    霞