河北省大名县人民法院 刑 事 判 决 书 （2020）冀0425刑初205号 公诉机关河北省大名县人民检察院。 被告人孟宪印，男，1972年9月2日出生，汉族，小学文化，群众，务农，户籍所在地山东省聊城市莘县，现住山东省莘县。因涉嫌犯非法经营罪，于2018年12月14日被大名县公安局刑事拘留，2019年1月18日被逮捕，同年2月2日被大名县公安局取保候审。 辩护人张坤，北京市华泰律师事务所律师。 被告人候存芳，女，1970年7月26日出生，汉族，文盲，群众，务农，户籍所在地山东省聊城市莘县，现住山东省莘县。因涉嫌犯非法经营罪，于2020年1月3日被大名县公安局取保候审。 大名县人民检察院以大检二部刑诉〔2020〕36号起诉书指控被告人孟宪印、候存芳犯非法经营罪向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。大名县人民检察院检察员苑文斌出庭支持公诉，被告人孟宪印及其辩护人张坤、被告人候存芳到庭参加诉讼。现已审理终结。 大名县人民检察院指控，2017年5月份至2018年12月14日，在大名县金奉公路南侧，被告人孟宪印、候存芳在未取得成品油经营许可证、危险化学品经营许可证等相关手续的情况下，擅自非法经营加油站，买卖汽油营业额达34.9万元。 为证实上述指控，公诉机关当庭宣读、出示了记账的笔记本，收款收据，微信、支付宝收款码，被告人孟宪印建设银行卡及邮政银行卡流水，支付宝明细，汽油进货单两张，三张称重单，加油站账册及收据，证人侯某、赵某、王某证言，被告人孟宪印、侯存芳供述，营业执照，现场勘查笔录及照片，表现证明，缴款单等证据。 公诉机关认为，被告人孟宪印、侯存芳违反国家规定，未经许可经营法律、行政法规规定的限制买卖的物品，扰乱市场秩序，情节严重，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百二十五条，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以非法经营罪追究其刑事责任。 被告人孟宪印、侯存芳当庭均表示自愿认罪，但辩称金额没那么多。辩护人辩称对公诉机关指控被告人的罪名不持异议，但认为指控被告人孟宪印非法经营汽油的营业额达不到34.9万元。被告人孟宪印系初犯，认罪态度好，主动向公诉机关退交了非法所得。对被告人应从轻、减轻或免于刑事处罚。 经审理查明，2017年5月份至2018年12月14日，在大名县金奉公路南侧，被告人孟宪印、候存芳在未取得危险化学品经营许可证等相关手续的情况下，擅自非法买卖汽油，营业额11.34万元。 上述事实有经庭审质证、予以确认的证据如下： 1、书证：记账的笔记本，收款收据，微信、支付宝收款码，被告人孟宪印建设银行卡及邮政银行卡流水，支付宝明细，加油站账册及收据，均证明被告人有非法经营汽油的行为。 2、汽油进货单两张，证明被告人于2018年11月7日进购汽油18吨。 3、证人侯某证言，证明2017年他把在北刘店村北头金奉公路路南的房屋，出租给山东省王奉镇孟庄村姓孟的二印了，二印开了一个加油站。 4、证人赵某证言，证明他认识孟宪印，曾在孟宪印开的加油站加过汽油。 5、证人王某证言，证明孟宪印开的加油站在他开的酒店错对面，离他的酒店不远，他曾在孟宪印的加油站加过汽油。 6、被告人孟宪印供述，2017年5月8日他在大名县角，金奉公路南侧，租的侯某的房，开了个加油站，零售汽油、柴油，还有机油。他的油都是从山东进的，这有两张进货单，是2018年11月7日从莘县利民加油站进的92号乙醇汽油10000ｋｇ和从阳谷县顺通加油站进的92号乙醇汽油8000ｋｇ，进价是6300多元。二维码是他的收钱码，支付宝和微信都有，不光是谁加油扫码付钱，卖面粉也使用收钱码，支付宝的二维码对应的是他的支付宝账号，名称是他的名字，绑定着他的中国建设银行卡和邮政储蓄卡，还有一个广发银行的信用卡；微信的二维码有两个，都是其妻候存芳的，一个微信名称是中国石油，另一个名称是孟宪印。平时他不在家，常出去跑跑，都是其妻侯存芳在加油站营业。 7、被告人侯存芳所供与被告人孟宪印之供述主要内容基本一致。 8、营业执照证明，名称大名县张铁集乡宪印加油站，经营场所河北省邯郸市大名县角路南，经营范围柴油、润滑油的零售。 9、现场勘查笔录及照片等在卷佐证。 10、到案经过，表现证明，缴款单在卷佐证。 11、被告人的户籍证明等在卷佐证。 本院认为，被告人孟宪印、侯存芳违反国家规定，未经许可经营法律、行政法规规定的限制买卖的物品，扰乱市场秩序，情节严重，其行为均已构成非法经营罪。公诉机关指控的罪名成立。公诉机关指控被告人孟宪印、侯存芳非法买卖汽油的营业额达34.9万元，经查，公诉机关当庭所举的三张称重单，不显示是汽油还是柴油的称重单，被告人孟宪印辩称是进购柴油的称重单，被告人持有的营业执照的经营范围具有柴油的许可经营项目，故这三张称重单不能认定为是被告人所进汽油的称重单，亦不能据此认定二被告人经营汽油的数量；公诉机关当庭所举证据中两张汽油的进货单，显示被告人共进购汽油18吨，被告人孟宪印在侦查机关的供述对此亦予以认可，并称每吨汽油的进价是6300余元，故二被告人非法买卖汽油的营业额为18吨×6300元/吨=11.34万元。综上，公诉机关指控被告人非法买卖汽油的营业额达34.9万元不成立，二被告人非法买卖汽油的营业额为11.34万元。被告人孟宪印当庭辩称非法经营金额没那么多及其辩护人辩称指控被告人孟宪印非法经营的汽油营业额达不到34.9万元之意见，经查属实，予以采信；辩护人辩称被告人孟宪印系初犯，认罪态度好，主动在公诉机关退回了违法所得，对被告人应从轻处罚的辩护意见，经查属实，予以采信。鉴于被告人孟宪印、侯存芳自愿认罪，退缴了违法所得，对其可从轻处罚。根据二被告人的犯罪情节、认罪和悔罪态度，结合社区矫正机构出具的社会调查评估意见，适用社区矫正对其所居住社区没有重大不良影响，对二被告人宣告缓刑符合法律规定。为打击犯罪，保护市场经济秩序和社会管理秩序，依照《中华人民共和国刑法》第二百二十五条、第二十五条第一款、第六十七条第三款、第五十二条、第七十二条第一款、第三款、第七十三条第二款、第三款之规定，判决如下： 一、被告人孟宪印犯非法经营罪，判处有期徒刑六个月，缓刑一年，并处罚金人民币一万元。（罚金已缴纳） （缓刑考验期限从判决确定之日起计算。） 二、被告人侯存芳犯非法经营罪，判处有期徒刑六个月，缓刑一年，并处罚金人民币一万元。（罚金已缴纳） （缓刑考验期限从判决确定之日起计算。） 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向河北省邯郸市中级人民法院提出上诉，书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本三份。 审 判 长  李 雪 人民陪审员  白文亭 人民陪审员  周 平 二〇二〇年十二月二十一日 书 记 员  丹 丽 附相关法律条款： 《中华人民共和国刑法》 第二百二十五条违反国家规定，有下列非法经营行为之一，扰乱市场秩序，情节严重的，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处违法所得一倍以上五倍以下罚金；情节特别严重的，处五年以上有期徒刑，并处违法所得一倍以上五倍以下罚金或者没收财产：（一）未经许可经营法律、行政法规规定的专营、专卖物品或者其他限制买卖的物品的；（二）买卖进出口许可证、进出口原产地证明以及其他法律、行政法规规定的经营许可证或者批准文件的；（三）未经国家有关主管部门批准非法经营证券、期货、保险业务的，或者非法从事资金支付结算业务的；（四）其他严重扰乱市场秩序的非法经营行为。 第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。 被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。 犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚;因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。 第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。 二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处;应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。 第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。 第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑： (一)犯罪情节较轻; (二)有悔罪表现; (三)没有再犯罪的危险; (四)宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。 宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。 被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。 第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。