山东省临清市人民法院民 事 判 决 书（2020）鲁1581民初2254号原告：石振国，男，1985年5月7日生，汉族，居民，住临清市。委托诉讼代理人：关红菲，山东东昌律师事务所律师。被告：张自磊，男，1982年9月15日生，汉族，居民，住临清市。被告：陈华谊，男，住陕西省西安市莲湖区。被告：利宝保险有限公司山东分公司。住所地：济南市历城区华能路与华信路交界处西北角历城金融大厦。负责人：刘培训，总经理。委托诉讼代理人：姜之飞，山东群创律师事务所律师。原告石振国与被告张自磊、陈华谊、利宝保险有限公司山东分公司（以下简称“利宝保险公司”）机动车交通事故责任纠纷一案，本院立案受理后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告石振国的委托诉讼代理人关红菲，被告利宝保险公司的委托诉讼代理人姜之飞到庭参加了诉讼；被告张自磊第一次、第二次庭审时均到庭参加诉讼，第三次庭审时经本院合法传唤，无正当理由未到庭参加诉讼；庭审中，原告撤回了对被告陈华谊的起诉。本案现已审理终结。石振国向本院提出诉讼请求：判令被告赔偿原告医疗费、住院伙食补助费等共计54028.65元（具体费用待鉴定后确定），后变更数额为119715.45元。诉讼费用由被告承担。事实和理由：2020年4月26日19时30分许，被告张自磊驾驶鲁Ｐ×××**号小型轿车沿临清市南环路由西向东行驶至曙光路路口处左转弯时，与由北向南行驶左转弯的石振国驾驶的电动自行车发生碰撞，造成原告石振国受伤、两车损坏的交通事故。事故发生后，原告被送至聊城市第二人民医院住院治疗。该事故据聊城市公安局交通巡逻警察支队临清大队调查，无法判定原因。被告张自磊为本次事故的实际车主兼肇事司机，并在被告保险公司处投保有交强险、商业三者险。为维护原告的合法权益，特诉至法院。张自磊辩称，我为原告垫付5000元医疗费，请法院依法裁判。利宝保险公司辩称，肇事车辆在我公司投保交强险、100万元商业险并投保不计免赔，同意在交强险无责限额内对原告合理合法损失进行赔偿。公安机关交通管理部门应当根据当事人的行为对发生交通事故所起的作用及过错程度确定当事人的责任，本次事故无法确认张自磊驾驶肇事车辆存在过错，超出交强险部分，因本次事故并无责任划分，我公司不同意在商业险内赔付。诉讼费、鉴定费等间接损失不予承担。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行庭审质证。对原、被告双方无异议的证据和事实，本院予以确认，并在卷佐证。本院可以认定的事实如下：2020年4月26日19时30分许，张自磊驾驶鲁Ｐ×××**号小型轿车沿临清市南环路由西向东行驶至曙光路路口处左转弯时，与由北向南行驶左转弯的石振国驾驶的电动自行车发生碰撞，造成石振国受伤、两车损坏的道路交通事故。交警部门工作人员询问石振国、张自磊，二人均称当时是在绿灯时通过路口，未闯红灯。经交警部门工作人员调查走访，现场无视频监控及目击证人，无法查清是谁违反交通信号造成该事故的发生。2020年5月7日，交警部门作出道路交通事故证明，认为该道路交通事故基本事实无法查清、形成原因无法判定。鲁Ｐ×××**号小型轿车车主系张自磊，有C1准驾证、行驶证。该车辆在被告利宝保险公司投保交强险和100万元商业三者险，并投保不计免赔，此次事故发生在保险期间内。石振国受伤后，在聊城市第二人民医院住院治疗20天，诊断为：右侧股骨干骨折、右股骨原内固定物断裂、右侧股骨干陈旧性骨折、骨盆陈旧性骨折。张自磊为原告垫付医疗费5000元、利宝保险公司为原告垫付10000元。庭审中，本院根据原告的申请，对于原告因本案交通事故所致伤情需要的误工期限、护理期限及人数、营养期限、二次手术费、伤残等级委托鉴定部门进行司法鉴定。山东金正法医司法鉴定所作出鲁金正司鉴所[2020]临鉴字第393号司法鉴定意见书，鉴定意见为：1.被鉴定人石振国之损伤不构成伤残；2.评定其误工期限为270日，二次手术期间误工期限为30日；3.评定其护理期限为105日，其中住院期间需2人护理，出院后需1人护理，二次手术期间15日；4.评定其营养期限为75日，二次手术期间15日；5.二次手术费约为12000-14000元或以实际发生为依据。利宝保险公司对于石振国于2020年4月26日至2020年5月16日住院所产生的医疗费与本案交通事故是否存在因果关系及参与度、石振国在本案交通事故所致损伤后果中自身疾病的参与度申请司法鉴定。石振国提交了其2012年4月29日至2012年8月2日在聊城市第二人民医院的住院病历，病历载明石振国因摔伤住院治疗，诊断为“右股骨粉碎性骨折、骨盆骨折、肝挫伤、右第2肋骨骨折、全身多发软组织挫伤”。本院依法委托鉴定部门进行司法鉴定。山东金正法医司法鉴定所作出鲁金正司鉴所[2020]临鉴字第394号司法鉴定意见书，鉴定意见为：1.本次交通事故与被鉴定人石振国右股骨骨折内固定术后再次骨折（损伤后果）之间存在因果关系，但因既往骨折愈合情况无法判断，故其自身疾病的参与度无法出具。2.被鉴定人石振国于2020年4月26日至2020年5月16日住院所产生的医疗费与本案交通事故存在因果关系，其参与度不宜评定。原、被告存有争议的问题：（一）本案事故的责任承担石振国要求二被告对于其因本案交通事故造成的损失承担全部赔偿责任。利宝保险公司认为本案事故无法确认张自磊驾驶肇事车辆存在过错，故对于原告损失同意在交强险无责限额内承担赔偿责任，超出交强险部分，不应赔偿。保险公司向本院提交书面申请书，要求对于事故发生时石振国驾驶的电动自行车是否属于机动车进行司法鉴定。(二)原告要求赔偿的数额范围。原告要求被告赔偿：1.医疗费48028.65元，提交医疗费单据1张、诊断证明、病历、费用清单。2.住院伙食补助费600元(30元/天×20天)。3.营养费2700元[30元/天×(75+15)天]。4.二次手术费14000元。5.误工费34791元[115.97元/天×(270+30)天]，提交身份证、户口本。6.护理费16235.8元[115.97元/天×20天+115.97×(105+15)天]，原告称受伤期间由其妻子、姐姐护理，均为城镇居民，提交身份证、户口页、村委会出具的关系证明。7.鉴定费2860元，提交单据1张。8.交通费500元。以上共计119715.45元。利宝保险公司对于原告提交的证据真实性无异议，对诊断证明、病历、费用清单、医疗费单据、鉴定书关联性有异议，依据病历及2020年4月26日X片显示，石振国是陈旧性伤情，骨折断端位于原骨折位置，足以认定伤者2012年伤情与本次事故造成的伤情及产生的损失具有一定的原因力，因伤者系陈旧性伤情，费用清单、医疗费发票中载明的花费部分不应属于保险责任，应予扣除，鉴定书中载明的误工、护理、营养期限及二次手术费，也应予以相应的扣减，扣除比例请法院依法认定。针对该保险公司的辩称及质证意见，原告认为保险公司已就原告旧有伤情与本次事故的因果关系及参与度申请司法鉴定，但鉴定书并未给出明确的意见，属于保险公司举证不能，应当承担对原告的全部赔偿责任。另：2019年山东省城镇居民家庭人均可支配收入42329元（115.97元/天）。本院认为：涉案交通事故，经交警部门走访调查，无法查清基本事实、无法判定形成原因，此次事故路口有信号灯控制，但无交通监控录像，当事人各方陈述不一致，无法查清原告与被告张自磊的责任。保险公司申请对于石振国驾驶的电动自行车是否属于机动车进行司法鉴定，本院认为机动车与非机动车的认定系交通管理部门的职能，不属于法院委托司法鉴定的范围，因此对被告保险公司的鉴定申请不予准许。考虑到本案案情，石振国驾驶的电动自行车和被告张自磊驾驶的小型轿车相比较，无论其重量、速度和驾驶危险程度均处于绝对劣势，张自磊作为小型轿车的驾驶人，应具有更大的行驶安全的注意义务，本院确定被告张自磊对于事故的发生承担主要责任；原告亦未尽到谨慎注意义务，存在疏忽大意的过错，对于事故的发生应承担次要责任。依照《中华人民共和国道路交通安全法》的相关规定及《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条的规定，同时投保交强险和商业三者险的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；仍不足的部分，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。本案中，鲁Ｐ×××**号小型轿车在被告利宝保险公司投保了交强险及商业三者险，并投有不计免赔，原告的合理损失应首先由该公司在交强险限额内赔偿，不足部分在商业三者险保额内按照80%的比例承担，再不足部分，由被告张自磊予以赔偿。关于原告石振国的伤情原因与本次交通事故的参与度问题，本院对于利宝保险公司的申请，已委托山东金正法医司法鉴定所进行了鉴定，其出具的司法鉴定意见书鉴定结论为“1.本次交通事故与被鉴定人石振国右股骨骨折内固定术后再次骨折（损伤后果）之间存在因果关系，但因既往骨折愈合情况无法判断，故其自身疾病的参与度无法出具。2.被鉴定人石振国于2020年4月26日至2020年5月16日住院所产生的医疗费与本案交通事故存在因果关系，其参与度不宜评定”根据该鉴定意见，在被告没有证据证明石振国的伤情有其他因素形成的情况下，本院认定其伤情系本次交通事故所致。对于利宝保险公司主张应在医疗费、误工费、护理费、营养费、二次手术费项下扣除与本案交通事故所致损伤无关的部分，本院不予支持。对于原告要求的各项损失问题：对于二次手术费，本院酌情确定数额为13000元。对于鉴定费，因原告伤情并未构成伤残，故该项鉴定费1300元，由原告自行承担。对于交通费，原告未提交证据证明，本院不予支持。对于原告主张的医疗费、住院伙食补助费、营养费、误工费、护理费，原告主张并无不当，本院予以支持。原告石振国的损失为：1.医疗费48028.65元，2.住院伙食补助费600元，3.营养费2700元，4.二次手术费13000元，5.误工费34791元，6.护理费16235.8元，7.鉴定费1560元，以上共计116915.45元。由被告利宝保险公司在交强险限额内赔偿误工费、护理费51026.8元（因保险公司已为原告支付医疗费10000元，故在交强险医疗费赔偿限额内不再赔偿原告）。对于鉴定费的承担问题，保险公司称不应由其承担，但未提交证据证明，且依据《中华人民共和国保险法》第六十四条之规定，故应由保险公司在商业三者险范围内承担。因此，交强险赔偿不足部分，由被告保险公司在商业三者险赔偿范围内赔偿原告石振国医疗费、二次手术费、住院伙食补助费、营养费、鉴定费共计44710.92元（55888.65元×80%）。对于张自磊为原告垫付的5000元，扣除其应当承担的费用外，原告应予返还。据此，依据《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款，《中华人民共和国保险法》第六十四条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十三条、第二十四条以及《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条、第一百四十五条之规定，判决如下：一、被告利宝保险有限公司山东分公司在交强险责任限额内赔偿原告石振国误工费、护理费共计51026.8元。二、被告利宝保险有限公司山东分公司在商业三者险合同限额内赔偿原告石振国医疗费、二次手术费、住院伙食补助费、营养费、鉴定费共计44710.92元。三、原告石振国返还被告张自磊垫付款5000元。四、驳回原告石振国其他诉讼请求。上述第一、二、三项于本判决生效之日起十日内付清。如果被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。执行期间为判决生效后自动履行期届满之日起二年以内。案件受理费减半收取1347元，由被告张自磊承担1097元，由原告自行承担250元。如不服本判决，可于判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，并交纳相应的上诉费用，上诉于山东省聊城市中级人民法院。上诉期满后七日内未缴纳上诉费，按撤回上诉处理。审判员  刘文辉二〇二〇年十二月二日书记员  张 昕