湖北省武汉市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）鄂01民终11958号上诉人（原审原告）：刘会萍，女，1980年8月8日出生，汉族，居民身份证住址湖北省武汉市武昌区，现住湖北省武汉经济技术开发区。被上诉人（原审被告）：刘寒霞，女，1978年7月6日出生，汉族，住湖北省武汉经济技术开发区。上诉人刘会萍因与被上诉人刘寒霞劳动争议一案，不服湖北省武汉经济技术开发区人民法院（2020）鄂0191民初3653号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年12月1日立案后，依据《全国人民代表大会常务委员会关于授权最高人民法院在部分地区开展民事诉讼程序繁简分流改革试点工作的决定》，本案依法由审判员王伟进行独任审理，现已审理终结。刘会萍上诉请求：1.2020年2月是按补助工资1,750×70%=1,225元，3月工资按补助工资1,750×70%=1,225元，愿意认可并支付；2.不支付刘寒霞经济补偿金14,629元及失业保险待遇损失14,175元；3.要求刘寒霞支付刘会萍工作失误补偿4,702元（5,202元-500元）；4.诉讼费用由刘寒霞承担。事实和理由：1.店铺因自己感染疫情，和疫情期间经营非常困难。2.有2位证人证实，刘寒霞的工资包括社保及各项保险。3.对于国家出具的关于疫情期间劳务用工的相关政策，刘会萍没有收到，没看到宣传，也不知悉。4.去年起，这个店铺一直处于亏损状态，刘会萍作为个体经营者，没有因此而拖欠员工工资和减少员工福利，今年确实因为疫情无法再坚持下去了。4月8号武汉开放日，自己因为新冠××疑似患者不能去上班，故没有通知刘寒霞去上班。5.国家出台了企业用人单位减薪政策，按实际工资的60—70%发放。刘寒霞底薪为2,600元，在产生销售的情况才是3,251元的平均工资。因没有任何销售，应该以1,820元/月（2,600元×70%）来计算刘寒霞平均工资。6.由于刘寒霞跟刘会萍提起生活困难，个人支付能力也有限，所以跟刘寒霞口头讲，希望刘寒霞在四月，五月份由这两个月能做一些临时的工作这样来减轻生活压力。如果说这两个月以后，经营状况有好转,再通知刘寒霞来上班。刘寒霞辩称，一审认定事实清楚，适用法律正确，请求驳回上诉，维持原判。刘会萍向一审法院起诉请求：1.不支付刘寒霞2020年1月剩余工资1,387元；2.不支付刘寒霞2020年2月工资1,750元；3.不支付刘寒霞经济补偿金14,629元及失业保险待遇损失14,175元；4,要求刘寒霞支付刘会萍工作失误补偿4,702元（5,202元-500元）；5.诉讼费用由刘寒霞承担。一审法院认定事实：刘会萍原系武汉经济技术开发区卡娜迪水晶饰品店(以下简称饰品店）经营者，刘寒霞于2015年12月入职饰品店，从事销售工作，双方未签订书面劳动合同，刘寒霞最后出勤日为2020年1月22日。刘会萍未为刘寒霞缴纳社保，刘寒霞在武汉经济开发区社保处流动人员专户自行缴纳了2015年12月至2020年1月期间的基本医疗保险和基本养老保险。2019年1月至2019年12月期间，刘寒霞实发工资共计39,022元，刘寒霞月均工资为3,251.83元。刘寒霞工资由底薪＋提成组成，销售金额在1万以内按6%提成，1万以上按7%提成，刘寒霞2020年1月销售额为4,784元。2020年2月11日，刘会萍向刘寒霞发放了2020年1月工资1,500元，其后刘会萍向刘寒霞微信转账工资877元，但刘寒霞未领取。2020年4月12日，刘会萍口头通知刘寒霞寻找其他销售工作，饰品店无法继续经营。2020年4月15日，刘会萍在与刘寒霞的通话录音中声称“不是因为我好过，我把（你）辞退了，也不是因为工资问题，是因为这边的营业状况太差了，根本开不了张”、“希望你们能找一些日常销售工作去做，这样收入也高一点，生活压力也小一些”等内容。刘会萍在庭审中称，刘寒霞2019年1月至7月期间底薪2,300元、社保补贴约500元，2019年8月开始底薪为2,600元、社保补贴约600元；2020年4月8日，饰品店所在超市开门，因其身体原因不便前往，遂委托其家属开门但未营业；2020年4月、5月期间其将店铺委托给隔壁店老板帮忙照看；2020年6月1日，收到通知超市需重新装修，饰品店需撤店；2020年6月1日至2020年6月15日期间，饰品店开门营业清仓。2020年6月8日，武汉市市场监督管理局准予饰品店注销登记。一审另查明，刘寒霞向武汉经济技术开发区（汉南区）劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求裁决：1.确认刘寒霞与刘会萍的饰品店从2015年12月至2020年3月31日存在劳动关系；2.饰品店向刘寒霞支付2020年1月工资1,387元、2020年2月工资1,750元、2020年3月工资1,225元；3.确认饰品店与刘寒霞劳动关系解除，饰品店向刘寒霞支付经济补偿金14,629元；4.饰品店向刘寒霞支付失业金损失15,750元。该委于2020年7月6日作出武开劳人仲案字〔2020〕第136号仲裁裁决书，裁决：确认刘寒霞与饰品店从2015年12月至2020年3月31日存在事实劳动关系；饰品店一次性向刘寒霞支付2020年1月工资1,387元、2020年2月工资1,750元、2020年3月工资1,225元、经济补偿金14,629元、失业保险待遇损失14,175元；驳回刘寒霞的其他仲裁请求。刘会萍作为该饰品店经营者不服该仲裁裁决，法定期间诉至该院，请求依诉予判。一审法院认为，饰品店已于2020年6月8日注销登记，故其相关责任应由其经营者刘会萍承担。刘会萍与刘寒霞均未就武开劳人仲案字〔2020〕第136号仲裁裁决书中的饰品店与刘寒霞从2015年12月至2020年3月31日存在事实劳动关系向法院起诉，视为双方均认可该项裁决，依法予以确认。关于2020年1月工资。根据《中华人民共和国劳动法》第五十条规定，工资应当以货币形式按月支付给劳动者本人。不得克扣或者无故拖欠劳动者的工资。本案中，刘寒霞2020年1月销售额为4,784元，提成工资应当为287元，底薪2,600元，故刘寒霞2020年1月工资应为2,887元。刘会萍作为饰品店的负责人，即使饰品店目前已注销登记，仍应当承担向刘寒霞支付工资的义务，故刘会萍应当向刘寒霞支付2020年1月工资1,387元。关于2020年2月和3月工资。根据武汉市人力资源和社会保障局关于企业受疫情影响停工停产员工工资支付规定的精神和《工资支付暂行规定》第十二条的规定，停工停产在一个工资支付周期内的，企业应按劳动合同规定的标准支付职工工资。超过一个工资支付周期的，职工没有提供正常劳动的，企业应当按照不低于武汉市最低工资标准的70%发放生活费。本案中，刘会萍要求仅支付刘寒霞2020年2月工资1,225元，无法律依据，不予支持。刘会萍认可刘寒霞2020年3月工资1,225元，依法予以支持。关于经济补偿金。因刘会萍在2020年4月8日解封之后未通知刘寒霞复工，其在微信语音通话表示，因饰品店经营困难，希望刘寒霞寻找其他销售工作维持生活，刘会萍要求解除劳动关系的意思表示基本明确，刘会萍应支付刘寒霞经济补偿金。因刘寒霞自2015年12月即与刘会萍的饰品店存在事实劳动关系，故刘寒霞的经济补偿金应为14,633.24元（3,251.83元/月×4.5个月），刘寒霞向刘会萍主张14,629元经济补偿金未超过前述金额的范围，依法予以支持。关于失业保险待遇损失。用人单位应当依法及时为劳动者缴纳社会保险。根据《湖北省失业保险实施办法》第二十一条及第二十四条的规定，本案中刘会萍应当为刘寒霞依法缴纳社会保险，刘会萍主张工资中包含社保补贴，但未能提交充足的证据证明这一主张，应自行承担不利法律后果。刘寒霞属于非因本人意愿中断就业的情形，同时，刘寒霞工作已满4年未满5年，可以享受9个月的失业保险待遇。因刘会萍未为刘寒霞缴纳失业保险，因此刘会萍应赔偿刘寒霞9个月的失业保险待遇损失14,175元（1,575元×9个月）。故刘会萍要求不支付刘寒霞失业保险待遇损失的诉讼请求，依法不予支持。关于工作失误补偿。根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第六条规定，人民法院受理劳动争议案件后，当事人增加诉讼请求的，如属独立的劳动争议，应当告知当事人向劳动争议仲裁委员会申请仲裁。刘会萍的前述诉讼请求系独立的诉讼请求且未经仲裁前置程序，依法不予处理；刘会萍亦未提交证据证明刘寒霞给刘会萍造成损失的具体金额，应自行承担不利法律后果。综上所述，刘会萍的诉讼请求，依法不予支持。依照《中华人民共和国劳动法》第五十条，《工资支付暂行规定》第十二条，《湖北省失业保险实施办法》第二十一条、第二十四条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条之规定，一审法院判决：一、确认刘会萍与刘寒霞从2015年12月至2020年3月31日期间存在事实劳动关系；二、刘会萍于判决生效之日起5日内向刘寒霞支付2020年1月工资1,387元、2020年2月工资1,750元、2020年3月工资1，225元、经济补偿金14,629元、失业保险待遇损失14,175元;三、驳回刘会萍的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，减半收取5元，由刘会萍负担（已缴纳）。本案二审期间，双方当事人均未提交新证据。一审认定的事实属实，本院予以确认。本院认为，依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十八条的规定，第二审人民法院应当针对上诉请求的有关事实及适用法律进行审查。一、关于2020年2月工资。根据《中华人民共和国劳动法》第五十条，《关于妥善处理新型冠状病毒感染的××疫情防控期间劳动关系问题的通知》（人社厅发明电【2020】5号）第二条，《关于做好新型冠状病毒感染××疫情防控期间维护劳动关系工作的通知》（武人社发【2020】2号）第二条的规定，工资应当以货币形式按月支付给劳动者本人，不得克扣或者无故拖欠劳动者的工资。企业停工停产在一个工资支付周期内的，企业应当按劳动合同规定的标准支付职工工资。超过一个工资支付周期的，若职工提供了正常劳动，企业支付给职工的工资不得低于当地最低工资标准。按照上述规定，刘寒霞2020年2月的工资本可按照底薪2,600元发放，因刘寒霞对仲裁裁决刘会萍向其支付2020年2月工资1,750元不持异议，本院认为原审判决刘会萍向刘寒霞支付2020年2月工资1,750元并无不当。刘会萍上诉请求支付刘寒霞2020年2月工资1,225元，没有法律依据，依法不予支持。二、关于经济补偿金。刘会萍2020年4月12日口头通知刘寒霞寻找其他销售工作，饰品店无法继续经营。同年4月15日刘会萍在微信语音通话表示，因饰品店经营困难，希望刘寒霞寻找其他销售工作维持生活。上述事实表明刘会萍具有单方与刘寒霞解除劳动关系的意思表示，为此刘寒霞向刘会萍主张经济补偿金，依法应予支持。因双方对仲裁裁决确认刘会萍与刘寒霞从2015年12月至2020年3月31日期间存在事实劳动关系无异议，依照法律规定，刘会萍应向刘寒霞支付经济补偿金14,633.24元（3,251.83元/月×4.5个月），鉴于刘寒霞仅主张经济补偿金14,629元，本院认为原审判决刘会萍向刘寒霞支付经济补偿金14,629元并无不当。三、关于失业保险待遇损失。本案中刘寒霞属于非因本人意愿中断就业，其在饰品店工作已满4年，因刘会萍未为刘寒霞依法缴纳社会保险，导致刘寒霞不能领取失业保险金，故刘会萍应赔偿刘寒霞失业保险待遇损失14,175元（1,575元×9个月）。刘会萍上诉请求不支付刘寒霞失业保险待遇损失14,175元，没有事实和法律依据，本院不予支持。四、关于工作失误补偿。《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第六条规定，人民法院受理劳动争议案件后，当事人增加诉讼请求的，如属独立的劳动争议，应当告知当事人向劳动争议仲裁委员会申请仲裁。因刘会萍的该项请求系独立的诉讼请求且未经仲裁前置程序，原审不予处理并无不当。综上所述，上诉人刘会萍的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由上诉人刘会萍负担。本判决为终审判决。审判员  王伟二〇二〇年十二月二十二日书记员  胡雪