湖北省恩施土家族苗族自治州中级人民法院民 事 判 决 书（2020）鄂28民终1990号上诉人（原审被告）：湖北恩施惠民保安服务有限公司，住所地湖北省来凤县翔凤镇解放路**，统一社会信用代码9142282759422510X9。法定代表人：覃菊平。委托诉讼代理人：杨飞，男，生于1964年3月26日，汉族，住湖北省来凤县，该公司经理。被上诉人（原审原告）：向阳，男，生于1967年6月15日，土家族，住湖北省来凤县，原审被告：来凤县高平实验学校，住，住所地来凤县龙凤科教示范园教育七路一社会信用代码52422827MJJ135478M。法定代表人：龙华，该校校长。上诉人湖北恩施惠民保安服务有限公司（以下简称惠民公司）因与被上诉人向阳、原审被告来凤县高平实验学校（以下简称高平学校）劳动争议一案，不服湖北省来凤县人民法院（2020）鄂2827民初914号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年10月29日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。惠民公司上诉请求：1、撤销一审判决，依法驳回被上诉人向阳对上诉人的起诉。2、撤销一审判决第一、二、三项判决内容，驳回被上诉人的诉讼请求，改判由高平学校向向阳支付国家法定节假日三倍工资报酬。3、本案一、二审诉讼费用由被上诉人承担。事实和理由：1、向阳离职后向来凤县劳动人事争议仲裁院申请仲裁，经仲裁调解，向阳自动撤回仲裁申请，视为放弃自己的诉讼请求，故请求人民法院依法驳回上诉人的起诉。2、向阳系主动辞职，系自身原因导致劳动关系解除，上诉人无需向其支付离职经济补偿金、双倍工资。3、一审庭审查明高平学校系用工单位，应由该学校向向阳支付国家法定节假日工资报酬，正月初一至初三三天的加班工资报酬按300%计算，另外两天按200%计算，故应支付的工资报酬为823元（1900元/月÷30天×3天×300%+1900元/月÷30天×2天×200%）。向阳辩称，不认同上诉人的上诉意见，一审判决正确。高平学校未陈述意见。向阳向一审法院起诉请求：1、两被告支付原告2020年元旦春节加班工资1134.00元（共6天，元旦1天，春节5天）；2、被告支付原告2019年12月18日至2020年3月30日社会保险金1400.00元；3、被告高平学校支付原告生活补助340.00；4、被告支付原告未签订劳动合同工资6523.00元（补发2019年12月18日至2020年3月）；5、被告支付原告离职补偿金950.00元。一审法院认定事实：被告惠民公司成立于2012年4月27日，其经营范围为：保安服务项目；劳务培训、劳务派遣服务；保洁服务；公路养护服务等。被告惠民公司于2018年1月4日取得湖北省公安厅颁发的保安服务许可证。2019年12月18日，原告向阳经人介绍到被告惠民公司工作，并由被告惠民公司将其劳务派遣至被告高平学校从事保安工作。双方未签订劳动合同，口头约定每月工资1900元。2020年3月30日，原告向阳因与被告公司工作人员发生矛盾后辞职。被告惠民公司于2020年1月18日向原告向阳支付2019年12月18日至2019年12月31日工资823.33元，于2020年3月30日向原告向阳支付2020年1月至3月工资共计5700元。原告向阳参与了2019年秋季学期高平实验学校寒假值班，负责西门值班及区域巡逻，巡逻时间从2020年1月15日至2020年1月30日。因疫情影响，国务院办公厅作出《关于延长2020年春节假期的通知》，延长2020年春节假期至2月2日（农历正月初九，星期日）。故2020年春节假期时间为2020年1月24日至2020年2月2日。原告向阳在春节假期加班时间共计7天。在诉讼中，双方当事人陈述，被告高平学校按每月2200元/人向被告惠民公司支付劳务派遣费用，被告惠民公司扣除管理费300元/人，实际每月向原告向阳支付工资1900元。原告向阳在被告惠民公司工作期间，被告惠民公司未为原告向阳缴纳社会保险。原告向阳辞职后曾向来凤县劳动人事争议仲裁院申请仲裁，2020年4月10日，原告向阳以与被告惠民公司关于春节假期加班费用达成口头调解为由向来凤县劳动人事争议仲裁院递交《撤诉申请》。后因双方口头协议未履行，原告向阳于2020年5月13日向一审法院提起诉讼，后因被告主体错误，于2020年6月5日申请撤回起诉，一审法院于2020年6月5日作出（2019）鄂2827民初659号民事裁定书，准予原告向阳撤回起诉。同日，原告向阳再次向来凤县劳动人事争议仲裁院提交了《劳动人事争议仲裁申请书》，来凤县劳动人事争议仲裁院于同日作出来劳人仲不字〔2020〕34号《不予受理案件通知书》，原告随即再次诉至一审法院。一审法院认为，根据《中华人民共和国劳动法》第七十九条及《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第一条规定，劳动争议案件，应当依法适用仲裁前置程序。本案原告向阳与被告惠民公司发生劳动争议，因故多次向来凤县劳动人事仲裁院申请仲裁，并经来凤县劳动人事争议仲裁院作出书面决定后在法定期限内起诉，符合《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》的相关规定。原告向阳第一次起诉后，因被告主体错误，申请撤诉，并纠正被告主体后再次起诉，不属于《中华人民共和国民事诉讼法》关于重复起诉的情形。故对本案依法予以审理。根据《中华人民共和国劳动合同法》第十六条规定：“劳动合同是劳动者与用人单位确立劳动关系、明确双方权利和义务的协议。建立劳动关系应当订立劳动合同。”本案原告向阳与被告惠民公司虽未签订书面的劳动合同，但双方经协商一致，原告经被告惠民公司劳务派遣至被告高平学校处工作，原告接受被告惠民公司规章制度的管理，被告惠民公司支付报酬，双方形成事实上的劳动关系。根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条规定，劳动者依据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条规定解除劳动合同的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿。《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条规定：“经济补偿按劳动者在本单位的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿”。本案原告向阳于2019年12月18日进入被告惠民公司工作，于2020年3月30日离职，属于在单位年限不满六个月的情形，被告惠民公司应向原告向阳支付半个月的工资作为经济补偿。因原告向阳每月工资为1900元，故原告向阳要求被告惠民公司支付因解除劳动合同的经济补偿950元，符合法律规定，依法予以支持。根据《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条之规定：“用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者签订书面合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资”。本案被告惠民公司未与原告签订书面劳动合同，依法应当向原告支付双倍工资。原告向阳在被告惠民公司处工作3个月未满4个月，原告要求被告惠民公司支付双倍工资差额共计6523元，符合法律规定，依法予以支持。根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十四条第一款第（三）项之规定：“法定节假日安排劳动者工作的，支付不低于工资的300%的工资报酬”。本案被告高平学校安排原告向阳于2020年春节假期上班共计7天，原告向阳主张被告支付春节假期5天的三倍工资报酬，系原告对自己诉讼权利的处分，予以认可；原告向阳主张被告支付元旦假期的三倍工资报酬，因未提交证据证明其元旦假期上班的事实，依法不予支持。综上，原告向阳春节假期的三倍工资总额为950元（1900元/月÷30天×5天×300%），超出部分依法不予支持。因被告高平学校与被告惠民公司未提交关于劳务派遣的协议，而原告向阳与被告惠民公司具有劳动关系，故该三倍工资报酬应由具有劳动关系的被告惠民公司支付。被告惠民公司支付后，可依据与被告高平公司间的劳务派遣协议约定向被告高平公司追偿。关于原告向阳要求被告惠民公司补交2019年12月18日至2020年3月30日的社会保险，根据《中华人民共和国社会保险法》的相关规定，劳动者与用人单位就社会保险费欠缴、拒缴等发生争议，应由社保管理部门处理，不属于人民法院的受案范围。故，关于原告要求被告补交社会保险的诉讼请求，依法不予支持，原告可向社会保险部门反映，并由社会保险部门进行征缴。关于原告要求被告支付原告生活补助340元，因原告向阳在接受被告惠民公司的劳务派遣时并未与被告惠民公司就生活补助达成协议，被告高平学校给予原告向阳的生活补助系单方面的好意施惠行为，不具有强制性。故，原告向阳要求被告高平学校给予生活补助的诉讼请求，依法不予支持。依照《中华人民共和国劳动法》第二条、第三条、第十六条、第二十四条、七十九条，《中华人民共和国劳动合同法》第二条、第七条、第十条、第十六条、第三十八条、第四十六条、第四十七条、第五十八条、第六十五条、第八十二条，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十二条的规定，判决：一、被告湖北恩施惠民保安服务有限公司向原告向阳支付经济补偿金950元；二、被告湖北恩施惠民保安服务有限公司向原告向阳支付未签订书面劳动合同的双倍工资差额6523元；三、被告湖北恩施惠民保安服务有限公司向原告向阳支付国家法定节假日三倍工资报酬950元；四、驳回原告向阳的其他诉讼请求。以上应付款，限被告于判决生效后十日内付清。案件受理费10元，因适用简易程序减半收取5元，由被告湖北恩施惠民保安服务有限公司承担。本院二审期间，各方当事人均未提交证据。现查明：一审法院认定的事实正确，本院予以确认。本院认为，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十九条规定，对劳动争议仲裁委员会不予受理的，申请人可以就该劳动争议事项向人民法院提起诉讼。向阳因本案劳动争议向来凤县劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁后又撤回仲裁申请，后再次向该委申请仲裁，该委作出不予受理的决定后，向阳向人民法院起诉，一审法院受理本案符合前述法律规定。现有证据能够证明，惠民公司既没有与向阳签订书面劳动合同也没有给向阳缴纳社会保险，依据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第四十六条、第八十二条的规定，惠民公司应支付向阳经济补偿金及未签订书面劳动合同的二倍工资。惠民公司关于其不应支付经济补偿金和二倍工资的上诉理由不能成立。一审法院按照国务院办公厅《关于延长2020年春节假期的通知》的规定，认定向阳在法定休息日加班7天，并按照向阳的主张支持其5天的三倍加班工资，并无不当，对惠民公司关于只应按照3天计算向阳三倍加班工资的上诉意见不予采纳。惠民公司系向阳的用人单位，该公司上诉称应由高平学校支付向阳加班工资，但其未能提交其与高平学校之间的劳务派遣协议，该上诉理由依据不足，不能成立。综上所述，惠民公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项、第一百七十五条之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由上诉人湖北恩施惠民保安服务有限公司负担。本判决为终审判决。审判长  王颖异审判员  胡 明审判员  张成军二〇二〇年十二月一日法官助理杨艳云书记员刘继红