湖北省孝感市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）鄂09民终1639号上诉人（原审被告）：中国人民财产保险股份有限公司武汉市分公司。住所地：湖北省武汉市汉阳区鹦鹉大道**。主要负责人：夏学东，该公司总经理。委托诉讼代理人：肖威，湖北维力律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：陈某，女，1973年3月20日出生，汉族，住湖北省安陆市。被上诉人（原审原告）：张曦，女，1998年6月4日出生，汉族，住湖北省安陆市。被上诉人（原审原告）：张征铭，男，2009年5月20日出生，汉族，住湖北省安陆市。法定代理人：陈某，系张征铭之母。被上诉人（原审原告）：张道伟，男，1947年1月12日出生，汉族，住湖北省安陆市。上述四被上诉人的共同委托诉讼代理人：董智勇，安陆市府城法律服务所法律工作者。被上诉人（原审被告）：雷登照，男，1980年2月9日出生，汉族，住湖北省安陆市。被上诉人（原审被告）：雷磊，男，1987年10月7日出生，汉族，住湖北省安陆市。上诉人中国人民财产保险股份有限公司武汉市分公司因与被上诉人陈某、张曦、张征铭、张道伟、雷登照、雷磊机动车交通事故责任纠纷一案，不服湖北省安陆市人民法院（2020）鄂0982民初1226号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年11月24日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。中国人民财产保险股份有限公司武汉市分公司上诉请求：1.撤销原判，依法改判；2.陈某、张曦、张征铭、张道伟、雷登照、雷磊承担本案一、二审诉讼费用。事实及理由：一、一审法院认定陈某误工费18824元证据不足。陈某系城镇户口，并未提交证据证明其因交通事故导致误工损失，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条第三款“受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。”之规定，一审法院认定按照居民服务业计算陈某的误工费依据不足。二、张道伟法医鉴定伤残等级不合理，一审法院应当准许我公司的重新鉴定申请。张道伟提交的鉴定意见显示其构成九级伤残的依据为《人体损伤致残程度分级》第5.9.6.9:“四肢任一大关节（踝关节除外）功能丧失50%以上；”但在住院治疗资料显示其交通事故导致其右侧股骨转子骨折，根据张道伟提交的片子显示其骨折部位对髋关节影响较小，不能达到丧失50%以上的功能。原伤残鉴定报告认为髋关节活动度受损达50%认定九级伤残无事实依据，一审法院应当准许我公司的重新鉴定申请。三、超出医保同类医疗费用标准的部分不应当由我公司承担。我公司与雷磊系保险合同关系，保险合同第二十六条第（六）项约定“超出《道路交通事故受伤人员临床诊疗指南》和国家基本医疗保险同类医疗费用标准的费用部分保险公司不负责赔偿”，该合同约定是双方真实意思表示，内容未违反法律的禁止性规定，因此该合同条款约定合法有效。根据合同的约定，我公司不应承担非医保用药的相关费用。综上所述，请求二审法院在查明事实的基础上依法判决。陈某、张曦、张征铭、张道伟辩称，一、陈某在发生事故前，在深圳打工，有固定的收入，误工费应予支持。二、张道伟的法医鉴定意见应当采信，作为本案的评判依据，一审法院组织双方当事人到鉴定机构进行了质询。三、被上诉人的医疗费应当据实计算，医疗费发票上不能显示哪些是非医保用药，故应当按照实际支出的费用计算。综上，上诉人的上诉请求均不能成立，应当驳回。雷登照、雷磊未向本院提交书面答辩意见。陈某、张曦、张征铭、张道伟向一审法院起诉请求：1.依法判决雷登照、雷磊、中国人民财产保险股份有限公司武汉市分公司赔偿陈某损失309099.86元、赔偿张曦损失213元、赔偿张征铭损失135元、赔偿张道伟损失136382.20元，合计445830.06元；2.中国人民财产保险股份有限公司武汉市分公司在保险范围内承担赔偿责任；3.本案诉讼费用由雷登照、雷磊、中国人民财产保险股份有限公司武汉市分公司承担。一审法院认定事实：2020年1月29日20分许，安陆大转盘西侧路段，雷登照驾驶鄂Ａ×××**号小型轿车由北向南行驶至事发处时，与由东向西在路口内行驶张道伟驾驶的正三轮摩托车（载陈某、张曦、陈维芳、张征铭）相撞，造成陈某、张曦、张征铭、张道伟受伤，双方车损的道路交通事故。陈某、张曦、张征铭、张道伟受伤后被送往安陆市中医院救治，雷登照垫付费用15000元。此事故经安陆市公安局交通警察大队认定，雷登照承担此事故的主要责任，张道伟承担此事故的次要责任。陈某、张曦、陈维芳、张征铭在此次事故中无责任。2020年7月10日，孝感精诚法医司法鉴定所依法作出鄂孝感精诚【2020】临鉴字第194号《司法鉴定意见书》，鉴定意见为：1.被鉴定人陈某人体损伤及后遗症已构成九级残疾；2.自受伤之日起，误工期360日，护理期150日，营养期150日；3.前期医疗费凭医疗机构的收费收据作为赔偿依据；后期医疗费：左侧人工股骨头翻修治疗费，提供以下两种方式供当事人处理时选择：（1）凭医疗机构实际发生的费用据实结算；（2）如需提前结案，左侧人工股骨头翻修治疗费预计40000元。2020年7月7日，孝感精诚法医司法鉴定所依法作出鄂孝感精诚【2020】临鉴字第195号《司法鉴定意见书》，鉴定意见为：1.被鉴定人张道伟人体损伤及后遗症已构成九级残疾；2.自受伤之日起，护理期270日，营养期180日；3.前期医疗费凭医疗机构的收费收据作为赔偿依据；后期医疗费：取出右侧骨内固定物治疗费，提供以下两种方式供当事人处理时选择：（1）凭医疗机构实际发生的费用据实结算；（2）如需提前结案，取出右侧骨内固定物治疗费预计12000元。雷登照驾驶的鄂Ａ×××**号小型轿车的车主为雷磊，鄂Ａ×××**号小型轿车在中国人民财产保险股份有限公司武汉市分公司投有商业三者险500000元，并约定有不计免赔，保险期限自2019年6月12日至2020年6月11日止。一审法院认为，雷登照、雷磊、中国人民财产保险股份有限公司武汉市分公司承认陈某、张曦、张征铭、张道伟的诉讼请求部分，不违反法律规定，予以支持。对陈某、张曦、张征铭、张道伟有争议的诉讼请求，认定如下：关于孝感精诚法医司法鉴定所《司法鉴定意见书》是否采信的问题。中国人民财产保险股份有限公司武汉市分公司对孝感精诚法医司法鉴定所《司法鉴定意见书》中张道伟的鉴定有异议要求重新鉴定。本案中鉴定人对其鉴定伤残等级、误工期、护理期、营养期及后期医疗费进行书面鉴定意见解释、说明，中国人民财产保险股份有限公司武汉市分公司未提交足以反驳的证据，故对其要求重新鉴定的申请不予支持，对孝感精诚法医司法鉴定所作出的《司法鉴定意见书》依法予以采信。根据陈某、张曦、张征铭、张道伟申请项目和有效证据及《中华人民共和国侵权责任法》相关规定，并参照2020年度《湖北省人身损害损害赔偿标准》，依法核定陈某因本次交通事故受到的损失为：1.医药费22640.46元；2.后期治疗费40000元；3.残疾赔偿金150404元（37601元/年×20年×20%）；4.误工费18824元（42677元/年÷365天/年×161天）；5.护理费17538元（42677元/年÷365天/年×150天）；6.营养费4500元（30元/天×150天）；7.住院伙食补助费650元（50元/天×13天）；8.鉴定费2200元；9.交通费酌定500元；10.精神损害抚慰金7000元；11.被扶养人生活费37835.40元（其子张征铭2009年5月20日出生，现年11周岁，计算7年，26422元/年×7年÷2人×20%=18459.40元，其母甘问莲1951年4月8日出生，现年69岁，计算11年，26422元/年×11年÷3人×20%=19376元），合计302091.86元。张道伟赔偿明细：1.医药费24121.80元；2.后期治疗费12000元；3.残疾赔偿金52641.40元（37601元/年×7年×20%）；4.误工费0元；5.护理费31569元（42677元/年÷365天/年×270天）；6.营养费5400元（30元/天×180天）；7.住院伙食补助费650元（50元/天×13天）；8.鉴定费2000元；9.精神损害抚慰金7000元；10.交通费酌定500元，合计135882.20元。张曦检查费213元，张征铭检查费135元。以上合计438322.06元。本案在审理过程中，陈某、张曦、张征铭、张道伟要求将其诉讼请求合并计算，陈某、张曦、张征铭、张道伟的请求不违反法律规定，依法允许。根据《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条规定：同时投保机动车第三者责任强制保险和第三者责任商业保险的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；（二）不足部分，由承保商业第三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。本案中，事故车辆没有投保交强险，只投保商业三者险，该交通事故发生在保险期间内，雷登照负事故主要责任，张道伟负次要责任。本案中，投保义务人与侵权人不是同一人，当事人请求投保义务人和侵权人在交强险责任限额范围内承担连带责任的，人民法院应予支持。故首先由雷登照、雷磊在交强险范围内予以连带赔偿120000元，鉴定费4200元不属保险范围，依法应由实际侵权人雷登照按责任比例承担，雷登照为陈某、张曦、张征铭、张道伟垫付医疗费用15000元扣减其承担的鉴定费用，因而雷登照、雷磊连带赔偿107940元[120000元-（15000元-4200元×70%）]。不足部分由中国人民财产保险股份有限公司武汉市分公司在商业三者险范围内赔偿。故中国人民财产保险股份有限公司武汉市分公司在商业三者险范围内共应赔偿陈某、张曦、张征铭、张道伟损失219885.44元[（438322.06元-120000元-2200元-2000元）×70%]。据此，判决：一、雷登照、雷磊于判决生效之日起十日内连带赔偿陈某、张曦、张征铭、张道伟各项损失共计107940元；二、中国人民财产保险股份有限公司武汉市分公司于判决生效之日起十日内赔偿陈某、张曦、张征铭、张道伟各项损失共计219885.44元；三、驳回陈某、张曦、张征铭、张道伟的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2729元，减半收取1364.50元，由陈某、张曦、张征铭、张道伟负担409.50元，雷登照负担955元。二审中，中国人民财产保险股份有限公司武汉市分公司、雷登照、雷磊均未向本院提交新证据。陈某向本院提交了深圳市寇牌服饰有限公司出具的证明一份、深圳星图商贸有限公司出具的证明一份、深圳市社会保险参保证明一份及陈某的社保卡、银行卡、银行卡交易记录，拟证明陈某在事故发生前一年半有固定收入，应当计算误工费。中国人民财产保险股份有限公司武汉市分公司质证称，对于该组证据的真实性无异议，但银行转账记录并未载明系工资。本院认为，陈某提交的证据可以证明本案交通事故发生前，陈某在深圳市工作，有稳定收入的事实，对该组证据本院依法予以采信。本院经审理查明，原审判决认定的事实属实。本院认为，陈某已提交证据证明本案交通事故发生前，其在深圳市务工，有稳定收入的事实，一审判决认定陈某的误工费符合本案事实及法律规定。张道伟提交的《司法鉴定意见书》系由安陆市公安局交通警察大队委托具有鉴定资质的鉴定机构、具有鉴定资格的鉴定人员，按照鉴定程序依法作出的。中国人民财产保险股份有限公司武汉市分公司在一审中对该《司法鉴定意见书》提出异议并申请重新鉴定，鉴定机构按一审法院的要求出具了书面说明后，中国人民财产保险股份有限公司武汉市分公司仍有异议，一审法院又通知鉴定人员到庭接受了质询，且中国人民财产保险股份有限公司武汉市分公司没有足以反驳鉴定结论的理由或证据，故一审法院对其重新鉴定申请未予准许，符合法律规定。中国人民财产保险股份有限公司武汉市分公司在一、二审期间均未提交证据证明陈某、张曦、张征铭、张道伟的医疗费用中哪些属于非医保费用范围，故中国人民财产保险股份有限公司武汉市分公司称超出医保同类医疗费用标准的部分不应由其承担的上诉理由不能成立。综上所述，上诉人中国人民财产保险股份有限公司武汉市分公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费2729元，由上诉人中国人民财产保险股份有限公司武汉市分公司负担。本判决为终审判决。审判长  胡艳华审判员  龚 敏审判员  喻富林二〇二〇年十二月十七日书记员  刘 思