江西省乐安县人民法院 民 事 判 决 书 （2020）赣1025民初1014号 原告：邓**，男，1958年5月1日出生，汉族。 原告：邓**，男，1974年3月1日出生，汉族。 被告：袁**，男，1964年7月23日出生，汉族。 委托诉讼代理人：田*，*****律师事务所律师。代理权限：特别授权。 原告邓**、邓**与被告袁**合伙协议纠纷一案，本院于2020年10月28日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告邓**、邓**及被告袁**委托诉讼代理人田*到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告邓**、邓**向本院提出诉讼请求：1.判决被告支付两原告合伙投资利润及利息31.4955万元；2.诉讼费由被告承担。事实和理由：2011年8月底，被告找到原告商量，称其与他人合伙承包江西*****工程集团有限公司（以下简称“***”）中标的抚吉***标段工程，***要求承包方交纳承包风险金600万元。因被告持有50%的股份，需交300万元承包风险金。被告因筹资有困难，愿与原告合伙，并提出了合作条件，原告认真考虑后，愿意同被告合作。因此，原告分别于同年的9月1日、9月6日、9月7日将承包风险金打入被告指定账户。原、被告于同年9月8日在乐安县城签订《协议书》，基本内容为：1.被告参与合伙承包***中标的高速***标段工程，其持有股份为300万元；2.被告将持有的股份与原告合作投资，原告持股150万元，被告持股150万元，但被告投资150万元由原告垫付，被告需出具150万元借据，并按月息7厘计算利息付给原告；3.被告在承包工程中所获利润按150万元股份分给原告；4.被告在收到***返还的承包风险金及承包利润后应及时付给原告。《协议书》签订后，被告分四次：2012年2月3日（40万）、2012年8月21日（80万）、2013年1月7日（61.5万）、2013年2月8日（118.5万）付清了原告的投资和垫付款300万元，另外直至2014年底，被告又付给原告30万元，2020年9月1日再付原告13.486万元。到目前为止，被告共付给原告投资、垫付、利润及利息共计343.486万元。被告及合伙人诉***时，会计师事务所的《专项审计报告》附件3第92页说明，2014年11月28日，被告和合伙人共分得利润146.5万元，其中被告分得60万元。此外，在被告和合伙人诉***案中，***付给合伙人70万元，被告按股份分得21.578万元，被告分给原告邓**13.486万元（合伙人杨**的50万股份也是与原告合伙投资，但被告在签订协议书时未说明，所以将杨**分得的5.394万元利润的50%即2.697万元付给原告邓**）。按《协议书》约定，被告应付给原告借款（垫款）利息13.78万元。因此，被告本应付给原告借款、投资款300万元、借款利息13.78万元以及利润60.9433万元（按200万元股份利润为81.578万元，150万元股份利润则为61.1835万元），被告共计应付原告374.9635万元，但目前被告只付给原告343.468万元，被告还应付给原告31.4955万元【附：被告借原告150万元投资款利息明细：1.2012年2月3日还40万元，150万元计算时间145天，150万元*0.7%*（145天/30天）=5.2746万元。2.2012年8月11日还80万（其中75万元为原告投资款），实际还借款5万元，110万元计息时间197天，110万元*0.7%*（197天/30天）=5.082万元。3.2013年1月7日还61.5万元，105万元计息时间136天，105万元*0.7%*（136天/30天）=3.3295万元。4.2013年2月8日还118.5万元（除去原告投资款75万元，实际还款43.5万元），43.5万元*0.7%*1月=0.3045万元，合计13.7906万元】。综上，原告认真履行《协议书》相关规定，在收到被告付的13.486万元后，曾与被告电话沟通要求被告按《协议书》付清所欠利润和利息，但被告对原告的要求置之不理，故原告向法院提起诉讼。 被告袁**辩称：一、关于本案合伙、投资及利润的基本事实。1.双方订立了合伙协议。2011年9月8日，我与两原告因共同投资江西*****工程集团有限公司抚吉****段工程（以下简称“工程项目”），双方签订《协议书》，内容为：（1）双方共同出资300万元，我的150万元由两原告以借款方式支付；（2）双方平均分享收益；（3）150万元借款按每月0.7%计算利息，利息在利润中支付。2.我与郭**等6人建立了合伙关系。2011年10月31日，我与郭**等6人订立《抚吉****段工程施工承包责任书》（以下简称“责任书”），按约定，需要缴纳555万元的风险金，我缴纳了200万元，我与原告剩余的100万元以借款、代付款等方式实际投资于工程项目。为此，我与郭**等6人合伙的份额，系我与原告再次合伙投资。3.合伙利润为81.578万元。二、利息已过诉讼时效。如原告所述，我于2012年2月3日、8月21日、2013年1月7日、2月8日分次予以清偿借款本金150万元，之后原告未主张利息，故原告关于利息的诉讼请求已经超过2年的诉讼时效，不应得到支持。原告实际分得利润40.789万元符合《协议书》约定。三、即使原告主张的利息未超过诉讼时效，原告所主张的利润、利息与事实不符。1.原告关于利息计算、利润支付的事实属实，但原告所主张的应付利润、利息与《协议书》约定不符。首先，根据《协议书》第二条、第四条第1款的规定及起诉状第3页至第4页关于“附被告借原告150万元投资款利息计算明细”的内容可知：（1）被告所付利息的计算基数为150万元，按原告诉状计算所得应付利息13.7906万元；（2）前述利息应从利润中支付，扣除利息，可分配利润为67.7874万元。其次，根据《协议书》第三条约定，原告与被告各分得利润为33.8937万元。因此，原告应分得利润、利息合计为47.6843万元，扣除我已付的46.486万元（原告诉状已确认的43.486万元外，我已向邓**支付3万元），实际应向两原告支付1.1983万元。2.《协议书》关于利润、利息支付的约定存在误解，应予纠正。首先，合伙实际利润为67.7874万元，故原告要求享有60.9433万元的利润缺乏事实依据。其次，我实际在工程项目投资200万元，合伙份额为36.04%，不是50%。我与原告出资的300万元实际均用于工程项目，其中100万元用于工程项目提供借款，该借款是工程项目必要开支，这是我取得合伙份额的必要条件，是我与原告的合理支出，故我与原告在工程项目的合伙比例未达到50%，但不影响按照协议约定的继续履行，原告要求的分配利润缺乏事实和法律依据。最后，原告实际自工程项目伊始时，知晓并同意我在郭**等6人合伙的份额及利润分配的事实。即使按照起诉状第2、3页所述，原告最迟于2014年取得30万元时，也应当知晓我在郭**等6人合伙的份额及利润分配的事实，但未提出异议，现原告在项目结束后，再次主张以新的份额比例分配利润，违反了诚实信用原则。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据质证。对当事人无异议的证据：两原告的身份证复印件、《协议书》原件、（****）赣**民初****号民事判决书复印件、（****）赣**民终***号民事调解书复印件、支出明细复印件各一份，本院予以采信。对有争议的事实和证据，本院认定如下： 1.两原告提供汇款证明两份、收条一份、收据两份，拟证明原告将300万元投资款打给了被告。被告质证认为，该组证据能证明300万元是用于合伙协议的工程项目，符合合伙目的，对两份收据的关联性不予认可，与本案争议事实无关。本院认为，综合庭审查明的事实，两原告与被告实际合伙投资款为250万元（其中200万元在被告名下，50万元在杨**名下），至于剩余的50万元，被告自认用于双方约定的项目投资，系当事人对自己权利的处分，本院予以采信。综上，该组证据符合证据的“三性”，本院予以采信。 2.两原告提供《抚吉**********工程施工承包责任书》一份，拟证明被告将投资款投资到***，约定了投资全返还情况及利息计算起始时间。被告质证认为，责任书反应内部承包的事实无异议，仅约定了风险金，不能反应内部承包的全部投资情况，返还时间（2011年6月）早于签订时间（2011年10月）。原告的证明目的与事实不符。本院认为，该组证据符合证据的“三性”，本院予以采信。 3.两原告提供资金分配方案一份、微信聊天记录，拟证明杨**的股份利润也分了一半即26970元给原告。被告质证认为，该组证据未见原件，真实性无法核实，分配方案所列金额与起诉状所述的事实不一致，我方签字的无异议，杨**项下的不清楚。本院认为，该组证据符合证据的“三性”，本院予以采信。 4.被告当庭提出向原告邓**支付了3万元。原告邓**当庭只认可收到被告支付的2万元，但这2万元属于借款。本院认为，被告的主张与本案无关联性，被告可另行主张。 根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下： 一、2011年9月8日，两原告与被告签订《协议书》，协议书内容为：甲方（被告）与人合伙承包江西*****工程集团有限公司中标的抚吉**********工程，并占有50%的股份，甲、乙（两原告）经协商同意共同参与承包。现就合作承包的有关事项达成如下协议：一、股份分配：甲方所占50%的股份由甲、乙平均分配（甲、乙各占总股份的25%）。二、投资责任：甲方所占50%的股份共需要投资300万元，甲、乙各需投资150万元。其投资全部由乙方垫付（即乙方除支付本身投资的150万元外，甲方需投资的150万元由乙方垫付，但由甲方向乙方出具借据）。三、利益分享：甲方在***承保工程所占50%股份的所有红利，由甲、乙平均分享（即甲、乙各分享该工程所有利润的25%）。四、其他约定：1.乙方投资总额300万元，按月息7厘计算，其利息由甲、乙在总承包利润中支付给乙方。2.***每笔工程款到位后，除去支付工程款及其他开支后退还给股东的本金，应全部支付给乙方冲减投资款。此外，同时结清所退还本金的利息并及时支付给乙方。3.退还的工程款付清本金和利息后，剩余部分由甲、乙平均分配。4.甲方负责承包工程的管理，工程款的及时到位等事项并及时向乙方提供项目部财务报表。乙方可以向甲方了解工程进度，工程款支付等有关内容。两原告分别于2011年9月6日、7日向江西*****工程集团有限公司转账支付了180万元、70万元，江西*****工程集团有限公司于2011年9月8日出具收据两份，其中被告名下200万元，杨**名下50万元。另外被告于2011年9月7日收到两原告转账50万元，被告陈述该50万元实际用于抚吉**********工程。 二、2011年10月31日，被告与郭**、杨**等6人与江西*****工程集团有限公司签订《抚吉**********工程施工承包责任书》，其中六人共缴纳风险金555万元，被告名下200万元，杨**名下50万元。2014年1月28日，被告分得利润60万元（被告于同年年底将30万元分给了两原告），杨**分得利润15万元（被告签字）。2020年9月1日，被告与两原告各分得利润107890元，两原告分得杨**名下股份利润款53940元的一半即26970元。 三、被告分四次共支付了300万元投资款给两原告，其中2012年2月3日支付40万元、2012年8月21日支付80万元、2013年1月7日支付61.5万元、2013年2月8日支付了118.5万元。原被告均认可从2011年9月7日开始计算利息，截止时间算至还款时间。 本案的争议焦点为：1.原、被告是否进行了结算；2.原告主张的利润及利息是否依法有据。 针对争议焦点1，根据庭审查明的事实，被告陆续将投资款300万元及利润434860元支付给了两原告，说明原、被告对合伙投资款的返还及利润做出了相应的处理，进行了结算，但是原、被告没有依照双方签订的《协议书》进行结算处理。 针对争议焦点2，原、被告关于合伙签订了《协议书》，对合伙事宜进行了约定，系当事人真实的意思表示，原、被告应按《协议书》的约定履行。首先，根据原、被告签订《协议书》第四条“1.乙方（两原告）投资总额300万元，按月息7厘计算”的约定和原、被告认可的利息起算时间，300万元投资款的利息为289539.93元，计算方式如下：1.2011年9月7日至2012年2月3日的利息为103561.64元（300万元）；2.2012年2月4日至2012年8月21日的利息为119671.23元（260万元）；3.2012年8月22日至2013年1月7日的利息为57580.27元（180万元）；4.2013年1月8日至2月8日的利息为8726.79元（118.5万元）。其次，根据庭审查明的事实，杨**名下50万元投资款分得的利润属于原、被告合伙投资款的利润，有两原告提供的资金分配方案加以证实，故原、被告合伙投资的利润为1019720元（60万元+15万元+107890元）。两原告主张150万股份的利润为61.1835万元，但两原告未提供充分证据证明，本院不予支持。再次，根据原、被告签订的《协议书》第四条“1.…其利息由甲（被告）、乙（原告）在总承包利润中支付给乙方”的约定，300万元投资款的利息289539.93元应从利润1019720元中支付给两原告，剩余的利润730180.07元（1019720元-289539.93元），由两原告与被告平均分配，两原告可分得利润365090.04元（730180.07元）。最后，两原告可得到利润及利息654629.97元（365090.04元+289539.93元），扣除被告已付两原告的434860元，被告仍需向两原告支付219769.97元，故对两原告要求被告支付合伙投资利润及借款利息31.4955万元的诉讼请求，本院不予支持。对于被告当庭提出管辖权异议，本院认为，被告未在依法规定的提交答辩状期间内提出，依法无据，本院不予支持。被告主张原告关于利息的诉求超过两年的诉讼时效，根据庭审查明的事实，原、被告最后分得投资利润时间为2020年9月1日，而双方约定的利息从利润中支付，被告的该项主张依法无据，本院不予支持。 综上所述，被告仍需向两原告支付合伙投资利润及借款利息219769.97元。依照《中华人民共和国民法通则》第三十条、第三十一条、《最高人民法院关于贯彻执行若干问题的意见（试行）》第55条、《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、《中华人民共和国民事诉讼法》第十三条之规定，判决如下： 一、被告袁**于本判决生效后十五日内向原告邓**、邓**支付合伙利润及借款利息人民币219769.97元。 二、驳回原告邓**、邓**的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费6024元，由原告邓**、邓**承担1428元，被告袁**承担4596元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江西省抚州市中级人民法院。 审 判 长  李 伟 人民陪审员  王乐福 人民陪审员  彭 艳 二〇二〇年十二月四日 书 记 员  游 晟 书 记 员  江委伟 附：如当事人自动履行，请将标的款汇至乐安县人民法院账户79×××16（户名：乐安县人民法院；开户行：江西银行抚州乐安支行）。