江苏省南京市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）苏01民终11592号上诉人（原审被告）：中国人民财产保险股份有限公司南京市分公司，住所地南京市玄武区龙蟠中路**。负责人：娄伟民，该公司总经理。委托诉讼代理人：吴纯，上海恒量（南京）律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：秦新礼，男，1947年12月22日出生，汉族，住南京市溧水区委托诉讼代理人：李开龙，南京市溧水区永阳法律服务所法律工作者。原审被告：张紫怡，女，2000年6月20日出生，汉族，住南京市溧水区永阳镇庆丰小区。原审被告：南京溧水东城驾驶培训有限公司，住所地，住所地南京市溧水区经济开发区团山东路**iv>法定代表人：张礼琪，该公司经理。上诉人中国人民财产保险股份有限公司南京市分公司（以下简称人保南京分公司）因与被上诉人秦新礼，原审被告张紫怡、南京溧水东城驾驶培训有限公司（以下简称东城公司）机动车交通事故责任纠纷一案，不服南京市溧水区人民法院(2020)苏0117民初2874号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年12月2日立案后，依法由审判员李明伟独任进行了审理。上诉人人保南京分公司的委托诉讼代理人吴纯、被上诉人秦新礼的委托诉讼代理人李开龙到庭参加诉讼，原审被告张紫怡、南京溧水东城驾驶培训有限公司经本院合法传唤，无正当理由，未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。人保南京分公司上诉请求：撤销一审判决，依法改判，案件受理费由被上诉人负担。事实和理由：1.被上诉人秦新礼因案涉交通事故受伤，被诊断为：面颅骨多发骨折、左眶、颧弓骨折，左眶内出血，左眼眶骨折，左眼球挫伤。治疗终结后，南京东南司法鉴定中心鉴定秦新礼左眼盲目4级构成八级伤残，建议本次交通事故外伤参与度以主要作用为宜。因本次事故中外伤只是作为一个主要参与度来定残，且秦新礼左眶、颧弓骨折，左眶内出血，左眼眶骨折，左眼球挫伤、双眼白内障，定八级缺乏合理依据。一审法院对我公司提出重新鉴定以评定伤残等级的申请未以采纳，判决我公司承担赔偿全额伤残赔偿金错误。2.根据上诉人与被保险人签订的保险合同约定，医疗费中应该扣除非医保用药部分。一审判决未扣除非医保用药错误。综上，请求二审法院查明事实，撤销原判，依法改判。秦新礼辩称，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求驳回上诉，维持原判。张紫怡及东城公司未作述称。秦新礼向一审法院起诉请求：1.原审被告赔偿其各项经济损失171668.56元；2.所有费用原审被告承担。一审法院认定事实：2019年8月9日18时01分，张紫怡驾驶车牌号为苏A68**的小型客车，在204省道溧水区洪蓝街道天生桥景区停车场附近路段由东向北右转弯行驶时，与秦新礼骑的二轮电动车由东向西行驶时发生碰撞，造成两车受损，秦新礼受伤的交通事故。2019年8月12日，该事故经南京市公安局溧水分局交通警察大队责任认定，张紫怡负该事故全部责任，秦新礼无责任。秦新礼在溧水区人民医院住院治疗，诊断为：胸椎陈旧性骨折；面颅骨多发骨折，左眶、颧弓骨折，左眶内出血，左眼眶骨折，左眼球挫伤；左面部软组织损伤。2020年5月21日，秦新礼经南京东南司法鉴定中心司法鉴定，鉴定意见为：1.被鉴定人秦新礼左眼盲目4级构成八级伤残，建议本次交通事故外伤参与度以主要作用为宜；2.被鉴定人秦新礼的误工期限共计以120日为宜，护理期限共计以45日为宜，营养期限共计以45日为宜。苏A68**小型客车系东城公司所有，张紫怡系东城公司的学员；该车辆在人保南京分公司投保了交强险及商业三者险50万元，含不计免赔，保险期间自2018年11月3日至2019年11月2日。一审法院认为：双方对下列事实和费用没有争议，法院予以确认：1.责任认定：张紫怡负本次事故全部责任，秦新礼无责任；2.人保南京分公司已垫付赔偿费用10000元；3.营养费900元；4.车损1300元；5.东城公司为秦新礼垫付医疗费1627.04元。对双方有争议的费用，法院认定如下：1.医疗费19041.22元；2.住院伙食补助费480元；3护理费4050元；4.关于误工费，秦新礼经司法鉴定的误工期限为120天；秦新礼已年满72周岁，秦新礼对其工作，仅提供了南京约翰花园大酒店有限公司的说明，并无误工情况、工资发放清单等证据予以佐证，法院不予认定；5.关于残疾赔偿金，秦新礼已满72周岁，残疾赔偿金为125904.38元（52460.16元×8年×30%）；6.关于精神抚慰金，法院酌情认定为15000元；7.交通费酌定为400元；8.鉴定费3600元，法院予以认定，但该项费用不属于保险公司的赔偿范围，应由侵权人承担。侵权人张紫怡系东城公司学员，本次事故发生时，张紫怡在训练过程中，依照最高人民法院《关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》的相关规定，应由东城公司承担民事责任。上述损失，医疗费限额范围内小计20421.22元，死亡伤残限额范围内小计145354.38元，财产损失限额范围内计1300元，合计167075.6元（鉴定费除外）。根据交通事故责任，张紫怡负事故全部责任，秦新礼无责任，故人保南京分公司应在交强险范围内赔偿121300元，商业三者险范围内赔偿45775.6元；人保南京分公司共计应赔偿秦新礼167075.6元，精神损害抚慰金在交强险内优先赔付，扣除其已支付的10000元，人保南京分公司还应赔偿秦新礼157075.6元。东城公司应赔偿秦新礼鉴定费3600元，扣除其已支付的1627.04元，东城公司还应赔偿秦新礼1972.96元。一审判决：一、人保南京市分公司应于判决生效之日起十日内赔偿秦新礼157075.6元；二、南京溧水东城驾驶培训有限公司应于判决生效之日起十日内赔偿秦新礼1972.96元；三、驳回秦新礼的其他诉讼请求。本院经审理查明，一审法院查明的事实属实，本院予以确认。另查明，2019年8月20日，被上诉人秦新礼在南京医科大学眼科医院进行眼科AB型超声检查，显示双眼玻璃体混浊等。南京东南司法鉴定中心出具的鉴定意见书载明，秦新礼目前左眼视力情况与本次交通事故外伤及自身因素（年龄、退变、既往疾患）等均存在一定的因果关系，建议本次交通事故外伤参与度以主要作用为宜。本案的争议焦点为：1.确定被上诉人秦新礼残疾赔偿金数额时是否应当考虑自身原因参与度；2.在本案中是否应当扣除被上诉人秦新礼治疗费中的非医保用药部分。关于焦点1，本院认为，根据《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款第二项规定，机动车与非机动车驾驶人，行人之间有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任。本案中，案涉事故造成被上诉人秦新礼左眶内出血、左眼眶骨折、左眼球挫伤、左面部软组织损伤等伤情。秦新礼虽然存在双眼玻璃体混浊等自身病患，但该自身病患并不属于侵权责任法中规定的过错。且秦新礼的自身病患属于事故发生时的客观因素，并不具有法律上的因果关系。故，一审法院认定秦新礼的残疾赔偿金未考虑交通事故参与度，并无不当。关于焦点2，本院认为，根据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条的规定：当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明。上诉人人保南京市分公司既然主张被上诉人秦新礼医疗费数额中应扣除非医保用药部分，其就应当对案涉商业三责险保险合同中存在扣减非医保用药部分的条款及秦新礼医疗费用中不必要性和不合理性的部分承担举证责任，但上诉人未能对此进行举证，其应当承担举证不能的责任。另，秦新礼受伤后，医院系根据其伤情及治疗所需使用药品，秦新礼作为患者对医院所用药品是否属于医保范围无从选择和控制，且秦新礼已实际支付相应费用，其支出的医疗费用属于实际损失，赔偿义务人应当按责赔偿。故，本院对人保南京市分公司关于扣除非医保用药的上诉主张，不予支持。一审法院关于秦新礼医疗费赔偿的认定并无不当。综上所述，人保南京分公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审法院认定事实清楚，法律适用正确，应予维持。本院依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费1124元，由上诉人中国人民财产保险股份有限公司南京市分公司负担。本判决为终审判决。审判员  李明伟二〇二〇年十二月十四日书记员陈思羽