陕西省安康市中级人民法院   刑 事 裁 定 书     (2020)陕09刑终198号   抗诉机关陕西省白河县人民检察院。   原审被告人刘飞，男，1990年9月10日出生于陕西省白河县，汉族，初中文化，铲车司机。2020年7月31日因涉嫌犯危险驾驶罪被白河县公安局取保候审，同年9月8日被白河县人民法院取保候审。   指定辩护人刘飞，陕西持衡律师事务所律师。   陕西省白河县人民法院审理白河县人民检察院指控原审被告人刘飞犯危险驾驶罪一案，于2020年9月11日作出（2020）陕0929刑初37号刑事判决。宣判后，白河县人民检察院在法定期限内提出抗诉。本院依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。安康市人民检察院指派检察员陈小娴出庭支持抗诉，原审被告人刘飞及其辩护人刘飞到庭参加诉讼。现已审理终结。   原审判决认定，2020年6月9日18时许，被告人刘飞和张某1等人在麻虎镇一农家乐吃饭并饮用自酿甘蔗酒，饭后又和张某1、周某1等人一起到白河县正阳KTV唱歌并饮用啤酒。期间刘飞和周某1先行离开，周某1见刘飞已喝醉遂在君雅海岸洗浴中心开房让刘飞休息，周某1离开后刘飞驾驶陕GXXX**号小型轿车往麻虎镇家中方向行驶。23时48分，车辆行至新城路（白河县人民法院旁）路口处，左转弯时撞至人行道广玉兰树干上，造成陕GXXX**号小型轿车（超过检验有效期）及广玉兰树木损坏的交通事故。白河县公安局接行人报警后，民警立即赶赴事故现场勘查，在询问陕GXXX**号小型轿车驾驶人刘飞的过程中，闻到刘飞口中有浓烈的酒气，驾驶室车门有呕吐物，因刘飞嘴部受伤无法进行呼气式酒精含量检测，民警勘查完事故现场后将刘飞带至白河县人民医院抽取了其静脉血样并封存、送检。经陕西省安康市公安司法鉴定中心检验鉴定，从送检的刘飞血样中检验出乙醇成份，乙醇含量为213.Omg/100ml。后经白河县公安局交通警察大队认定，刘飞负本次交通事故的全部责任。案发后，被告人刘飞委托白河县富园绿化有限责任公司栽植广玉兰树1株，取得了书面谅解。   依据上述事实，原审法院认为，被告人刘飞醉酒驾驶机动车造成交通事故且负事故全部责任，血液酒精含量达到213mg/100ml，其行为已构成危险驾驶罪，应依法从重处罚。刘飞驾驶超期未检验的机动车上路行驶，酌情从重处罚；刘飞构成自首，认罪认罚，积极赔偿被害人损失并取得谅解，可从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第一百三十三条之一、第六十七条第一款，《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条、第二百零一条，《最高人民法院、最高人民检察院、公安部动车刑事案件适用法律若干问题的意见>》第一条、第二条第一款（一）、（二）项之规定，以被告人刘飞犯危险驾驶罪，判处拘役二个月，并处罚金人民币2000元。   陕西省白河县人民检察院抗诉提出，1.原审被告人刘飞在交通事故发生后至他人报警及民警到场前处于昏睡状态，没有投案的主动性和自愿性，不符合自首的构成要件，原审认定刘飞构成自首确有错误。2.原审法院错误认定自首将影响类案量刑，认罪认罚从宽制度实施以来，白河县判处危险驾驶案具有两个依法从重处罚情节，没有自首情节的，均判处拘役二个月并处罚金，有自首情节，均判处拘役一个月并处罚金。本案若认定有自首情节，再判处拘役二个月并处罚金与同类案件量刑均衡有冲突，特提出抗诉。   陕西省安康市人民检察院支持抗诉认为，1.原审被告人刘飞没有投案的主动性和自愿性，原判认定刘飞构成自首确有错误。2.一审控辩双方对刘飞是否构成自首产生分歧，不符合速裁程序审理的情形，原审适用速裁程序审理，违反诉讼程序，建议二审依法纠正。   庭审中，原审被告人刘飞对原审判决不持异议，其案发时醉酒处于昏睡状态，不知晓他人是否报警。   辩护人提出，原审被告人刘飞系初犯、偶犯，积极赔偿被害人经济损失并取得谅解，白河县人民检察院在未认定刘飞具有自首情节的情况下，建议对刘飞判处拘役二个月，并处罚金2000元，刘飞同意量刑建议并签字具结，原审法院采纳认罪认罚具结书所提量刑意见，请求二审按照认罪认罚具结书的量刑建议对刘飞判处。   经审理查明，2020年6月9日18时许，原审被告人刘飞先后在白河县麻虎镇某农家乐、白河县城正阳KTV饮酒，后刘飞驾驶陕GXXX**号小型轿车往麻虎镇家中方向行驶。23时48分，行至新城路（白河县人民法院旁）路口处左转弯时撞至人行道广玉兰树干上，造成陕GXXX**号小型轿车（超过检验有效期）及广玉兰树木损坏的交通事故。白河县公安局接行人报警后，民警立即赶赴事故现场勘查，发现刘飞醉酒后昏睡在驾驶座位上，意识不清，嘴角有明显外伤。因刘飞嘴部受伤无法进行呼气式酒精含量检测，民警遂将刘飞带至白河县人民医院抽取静脉血样并封存、送检。经陕西省安康市公安司法鉴定中心检验鉴定，从送检的刘飞血样中检验出乙醇成份，乙醇含量为213.Omg/100ml。后经白河县公安局交通警察大队认定，刘飞负本次交通事故的全部责任。案发后，被告人刘飞委托白河县富园绿化有限责任公司栽植广玉兰树1株，取得了谅解。   上述事实，有经一二审庭审举证、质证的接处警登记表、受案登记表、立案决定书、查获经过、关于刘飞危险驾驶案勘查事发现场时情况说明，户籍证明、驾驶人及机动车信息查询结果单，现场勘查笔录及照片、道路交通事故认定书，抽取当事人血样登记表、理化检验鉴定报告，证人张某1、周某1、邵某1、张某2等证言，被告人刘飞供述，认罪认罚具结书等证据证实。足以认定。本院依法予以确认。   本院认为，原审被告人刘飞醉酒后在道路上驾驶机动车，血液酒精含量为213mg/100ml，其行为已构成危险驾驶罪。刘飞醉酒驾驶机动车发生交通事故，负事故全部责任，其血液酒精含量达到200mg/100ml以上，应从重处罚。鉴于其如实供述犯罪事实，自愿认罪认罚，依法可从轻处罚。   对白河县人民检察院和安康市人民检察院所提被告人刘飞不构成自首的抗诉、支持抗诉意见，经查，原审被告人刘飞醉酒驾驶机动车发生交通事故，因醉酒处于昏睡状态，并不知晓他人报警，该事实有处警民警出具的勘查刘飞危险驾驶案现场的情况说明及报警人张某2的证言予以证实，被告人刘飞亦供认。原审被告人刘飞到案情形不符合自动投案的情形，不能认定为自首。原判认定刘飞构成自首错误，应予纠正。故对此抗诉意见和支持抗诉意见予以采纳。   对安康市人民检察院所提原审审判程序违法的支持抗诉意见，经查，原审被告人刘飞犯危险驾驶罪的犯罪事实清楚，证据确实、充分，刘飞认罪认罚并同意适用速裁程序，庭审中控辩双方对是否认定刘飞具有自首情节有异议，但不属于不宜适用速裁程序审理的情形，且充分保障了控辩双方的诉讼权利，一审审判程序并无不当。故对此支持抗诉意见不予采纳。   综上，白河县人民检察院所提原审被告人刘飞不构成自首的抗诉意见成立，鉴于原审法院定罪正确，量刑适当，决定维持原判的定罪和量刑，对辩护人所提辩护意见予以采纳。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项之规定，裁定如下：   驳回抗诉，维持原判。   本裁定为终审裁定。     审判长    张教辉   审判员    冉琼   审判员    朱丹丹       二〇二〇年十二月十四日     书记员  华茂莉     附：相关法律规定   《中华人民共和国刑事诉讼法》   第二百二十二条  基层人民法院管辖的可能判处三年有期徒刑以下刑罚的案件，案件事实清楚，证据确实、充分，被告人认罪认罚并同意适用速裁程序的，可以适用速裁程序，由审判员一人独任审判。   人民检察院在提起公诉的时候，可以建议人民法院适用速裁程序。     第二百二十三条  有下列情形之一的，不适用速裁程序：   （一）被告人是盲、聋、哑人，或者是尚未完全丧失辨认或者控制自己行为能力的精神病人的；   （二）被告人是未成年人的；   （三）案件有重大社会影响的；   （四）共同犯罪案件中部分被告人对指控的犯罪事实、罪名、量刑建议或者适用速裁程序有异议的；   （五）被告人与被害人或者其法定代理人没有就附带民事诉讼赔偿等事项达成调解或者和解协议的；   （六）其他不宜适用速裁程序审理的。     第二百二十六条  人民法院在审理过程中，发现有被告人的行为不构成犯罪或者不应当追究其刑事责任、被告人违背意愿认罪认罚、被告人否认指控的犯罪事实或者其他不宜适用速裁程序审理的情形的，应当按照本章第一节或者第三节的规定重新审理。   第二百三十六条  第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：   （一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；   （二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；   （三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。   原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。     最高人民法院关于适用《中华人民共和国刑事诉讼法》的解释   第二百九十条  具有下列情形之一的，不适用简易程序：   （一）被告人是盲、聋、哑人；   （二）被告人是尚未完全丧失辨认或者控制自己行为能力的精神病人；   （三）有重大社会影响的；   （四）共同犯罪案件中部分被告人不认罪或者对适用简易程序有异议的；   （五）辩护人作无罪辩护的；   （六）被告人认罪但经审查认为可能不构成犯罪的；   （七）不宜适用简易程序审理的其他情形。        1