兰州新区人民法院 民 事 判 决 书 （2020）甘0191民初2020号 原告（反诉被告）：甘肃铁驼贸易有限公司，住所地兰州市七里河区。 法定代表人：张森。 委托诉讼代理人：马晓焕，甘肃韬合律师事务所律师。 被告（反诉原告）：甘肃玉海商贸有限公司，住所地兰州新区。 法定代表人：王洋。 委托诉讼代理人：王妍。 委托诉讼代理人：贾翔峰，甘肃和谐律师事务所律师。 原告甘肃铁驼贸易有限公司（以下简称“铁驼公司”）与被告甘肃玉海商贸有限公司（以下简称“玉海公司”）买卖合同纠纷一案，本院于2020年8月7日立案后，玉海公司向本院提起反诉。本院依法适用简易程序，公开开庭进行了合并审理。原告（反诉被告）铁驼公司法定代表人张森及委托诉讼代理人马晓焕，被告（反诉原告）玉海公司委托诉讼代理人王妍、贾翔峰到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 铁驼公司向本院提出诉讼请求：1.判令玉海公司向铁驼公司支付拖欠的货款88181.35元；2.判令玉海公司承担逾期支付货款的违约金22045.3元；3.判令玉海公司承担律师代理费5000元；4.判令本案诉讼费用由玉海公司承担。庭审中，铁驼公司增加诉讼请求，请求解除与玉海公司签订的《采购协议》。事实和理由：2020年3月14日，铁驼公司与玉海公司签订了《采购合同》，约定由铁驼公司为玉海公司供应货物。合同签订后，铁驼公司积极履行了合同义务，但玉海公司未按约定向铁驼公司支付货款。因玉海公司经铁驼公司多次催要拒不履行付款义务的行为侵害了铁驼公司的合法权益，故铁驼公司诉至法院。 玉海公司辩称：1.玉海公司已按合同约定与铁驼公司对已交付的合格产品进行了结算，且以现金方式向铁驼公司支付了80%的货款，剩余20%的货款双方约定以房抵顶，故玉海公司在履行合同过程中并不存在违约情形；2.铁驼公司在供货过程中存在货物不达标退货的违约情形，故应依法驳回其诉请。 玉海公司向本院提出反诉请求：1.判令铁驼公司支付玉海公司违约金88181.35元；2.本案一切诉讼费用由铁驼公司承担。事实和理由：2020年3月14日，玉海公司与铁驼公司签订了《采购合同》，约定由铁驼公司向玉海公司供应货物。在货物供应过程中，铁驼公司于2020年3月9日为德隆一期项目供应的水暖管件、管材经检验质量不达标，德隆一期项目当日即进行了退货处理。2020年3月18日，其为新成公馆项目供应的一批镀锌钢管、焊管壁厚不达标被进行了退换货处理。2020年3月22日，铁驼公司为新成公馆项目所供应的一批消防阀门、水暖管件、弯头三通等不符合质量标准，材料外壳破裂无法使用，当日也进行了退换货处理。根据合同约定，因铁驼公司供应的三批货物质量不合格，违约在先，应向玉海公司支付违约金88181.35元。 铁驼公司辩称，玉海公司的主张无事实和法律依据，铁驼公司供应的货物均为正规厂家的合格产品，双方结算的货物也均是由对方验收合格的，不存在玉海公司诉称的违约情形。 本院经审理认定事实如下:2020年3月14日，铁驼公司与玉海公司签订《采购合同》，约定由铁驼公司向玉海公司供应管道、阀门类货物，交货地点为兰州新区鑫铁项目部、德隆项目部。供货时间则约定为由铁驼公司于2020年3月10日前将第一批货送到玉海公司指定地点，其他批次货物于玉海公司通知后五日内送达指定地点。对于付款方式，双方约定每月25日对已送货物进行对账结算，铁驼公司按结算金额开具等额的增值税专用发票，玉海公司在收到发票后10日内支付本月结算金额的80%，剩余20%货款抵顶玉海公司或其合作的房地产开发单位的商铺（具体内容详见《顶房协议》），并约定铁驼公司若未及时开具增值税专用发票，玉海公司有权不付款且不视为违约。对于违约责任，双方则约定如玉海公司未按合同约定向铁驼公司支付货款，每拖延一天应向铁驼公司承担合同金额3‰的违约金，但最多不超过合同金额的5%。合同还约定，如铁驼公司不履行或履行义务不符合合同约定，玉海公司有权解除合同，并要求铁驼公司按合同总额的20%向玉海公司支付违约金。对于因违约行为造成的损失，双方明确约定包括但不限于守约方为实现债权而支付的诉讼（或仲裁）费、差旅费、律师费。对于合同的解除与终止情形，双方约定包括铁驼公司提供的材料、设备验收质量不合格次数达到三次仍未解决的，以及玉海公司在合同约定的付款义务期限届满1个月后，未履行付款义务等。合同签订后，铁驼公司向玉海公司供应了相应的材料，并于2020年3月23日及2020年4月22日与玉海公司就货款进行了结算，确认铁驼公司实际供应的材料货款共计440906.76元。双方结算后，铁驼公司分别于2020年4月2日及5月20日向玉海公司开具了金额为355876.76元及85030元的增值税专用发票。玉海公司则分别于2020年4月20日、4月22日、5月25日向铁驼公司共计支付货款352725.41元。后因合同的履行问题双方酿成此次纠纷。 另查明，玉海公司与铁驼公司未签订《顶房协议》，也未实际向铁驼公司顶付房屋。 本院认为，铁驼公司与玉海公司签订的《采购合同》系双方当事人真实意思表示,且不违反法律法规的强制性规定,合同合法有效,应受法律保护。根据双方当事人的陈述及本院审查采信的证据，在案涉合同履行过程中，铁驼公司实际向玉海公司供应的材料价款为440906.76元，玉海公司向铁驼公司支付的货款为352725.41元，剩余20%的货款88181.35元尚未实际支付。庭审中，玉海公司主张欠付的材料款应按照双方合同约定以房顶付。本院认为，案涉合同中虽有以房抵债的约定，但因玉海公司与铁驼公司并未签订《顶房协议》，也无法就房屋顶付问题达成合意，故该约定实际履行不能，在此情形下，铁驼公司要求玉海公司以货币方式支付下欠的材料款，有事实和法律依据，本院依法予以支持。 对于铁驼公司关于逾期付款违约金的主张，根据双方合同约定，玉海公司应在收到铁驼公司开具的增值税专业发票后10日内向铁驼公司支付月结算金额的80%，但在庭审时，铁驼公司未举证证明玉海公司实际收到发票的日期，无法证实玉海公司是否实际存在逾期付款的违约情形，故对其该项主张，本院不予支持。 对于铁驼公司诉请的律师费，虽然双方在合同中明确约定因违约行为造成的损失中包含守约方为实现债权而支付的律师费，但因庭审中铁驼公司无法证明玉海公司在合同履行过程中存在逾期付款的违约行为，故对其该项主张，本院亦不予支持。 对于铁驼公司要求解除案涉合同的主张，因玉海公司在合同签订后至今既不与铁驼公司签订《顶房协议》，也不实际向铁驼公司顶付房屋，其不履行合同主要义务的行为，符合约定和法定的合同解除条件，故对铁驼公司的该项诉请，本院依法予以支持。 最后，对于玉海公司提出的反诉请求，因其已对铁驼公司供应的材料在验收合格后进行了结算确认，且在庭审时提交的证明铁驼公司供应的货物存在质量问题的《监理通知单》系单方出具，没有证明效力，故对玉海公司主张铁驼公司供应的货物存在质量问题应承担违约责任的反诉请求，本院不予支持。 综上，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第九十四条、第一百零九条、第一百五十九条、第一百六十一条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条规定，判决如下： 一、解除甘肃铁驼贸易有限公司与甘肃玉海商贸有限公司签订的《采购合同》； 二、甘肃玉海商贸有限公司于本判决生效之日起十五日内向甘肃铁驼贸易有限公司支付货款88181.35元； 三、驳回甘肃铁驼贸易有限公司的其他诉讼请求； 四、驳回甘肃玉海商贸有限公司的反诉请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务的，则应依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 本诉案件受理费1302元，由甘肃玉海商贸有限公司负担1002元，甘肃铁驼贸易有限公司负担300元；反诉案件受理费1002元，由甘肃玉海商贸有限公司负担。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于甘肃省兰州市中级人民法院。 审 判 员 喻得荣 二〇二〇年十二月三日 法官助理 崔琰霞 书 记 员 杨晓英