湖南省临武县人民法院 刑 事 判 决 书 （2020）湘1025刑初144号 公诉机关湖南省临武县人民检察院。 被告人魏国超，男，1970年5月21日出生于湖北省云梦县，汉族，小学文化，经商，户籍地湖北省云梦县，现住地湖南省益阳市南县，2017年9月5日，因犯生产、销售伪劣产品罪被湖北省宜城市人民法院判处有期徒刑九个月，并处罚金人民币三万元。因涉嫌犯非法经营罪，于2020年7月23日自动投案，并于当日被临武县公安局取保候审。现在家。 被告人魏雷，男，1991年10月10日出生于湖北省云梦县，汉族，小学文化，经商，户籍地湖北省云梦县，现住地湖北省云梦县，因涉嫌犯非法经营罪，于2020年7月24日自动投案，并于当日被临武县公安局取保候审。现在家。 被告人陈瑶，女，1991年8月20日出生于湖北省云梦县，汉族，初中文化，无业，户籍地湖北省云梦县，现住地湖北省云梦县，因涉嫌犯非法经营罪，于2020年7月24日自动投案，并于当日被临武县公安局取保候审。现在家。 湖南省临武县人民检察院以湘临检一部刑诉［2020］10号起诉书指控被告人魏国超、魏雷、陈瑶犯非法经营罪，于2020年11月25日向本院提起公诉，本院受理后依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。临武县人民检察院指派检察员唐世芬出庭支持公诉，被告人魏国超、魏雷、陈瑶均到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。 经审理查明： 2018年被告人魏国超与其哥魏国斌在湖南省南县合伙经营一家烟酒超市，并以魏国斌名义办理烟草零售许可证，超市经营两、三个月后，魏国斌退伙，由魏国超经营。2019年11月，超市因收购其它店的香烟，烟草零售许可证被南县烟草局吊销。因王涛拖欠魏国超7万余元款，魏国超催讨时，王涛告知钱已用于收购香烟，待将香烟卖到广东后立即还款。后魏国超跟随王涛来到广东省广州市白云区陈某（有烟草许可证）店铺，王涛将香烟卖给陈某后还款给魏国超。被告人魏国超发现按陈某店铺的香烟收购价格销烟有利可获，便主动联系陈某店内一名叫“黑胖”的人商定合伙做香烟生意。2020年4月初，湖北疫情缓解，魏国超见疫情期间各个香烟店里有很多烟销售不出去，价格低，适合买下做香烟生意，便动员被告人魏雷、陈瑶参与。此后三人进行分工，魏国超负责在南县附近收购香烟，魏雷、陈瑶负责在湖北云梦收烟，收烟后运回南县，再将香烟上的标码烙去，以每袋25条分类打包装袋。2020年4月29日，魏雷在武汉购买一台二手微型车（车牌号为湘Ｈ5××××）用于运输香烟。5月27日晚，魏国超、魏雷、陈瑶将收购的红塔山、红梅、云烟、黄金叶等品牌香烟2152条装车，由魏雷、陈瑶轮流驾车将香烟运往广东陈某店里销售，途经许广高速临武段时被高速交警查获。经鉴定车上所载香烟价值210196.33元。 另查明，2017年9月5日，被告人魏国超因犯生产、销售伪劣产品罪，被湖北省宜城市人民法院判处有期徒刑九个月，并处罚金人民币三万元。 被告人魏国超、魏雷、陈瑶主动到案，如实供述了犯罪事实，三被告人均签署《认罪认罚具结书》。 上述事实，被告人魏国超、魏雷、陈瑶在开庭审理中均无异议，且有经庭审举证、质证，本院予以认证的如下证据证实： 1.书证：户籍资料、立案决定书、到案经过、湖南省南县烟草专卖局证明、刑事判决书等； 2.证人证言：证人蒋某、汪某、罗某、杨某、毛某、张某、陈某、吴某等24人证言； 3.被告人供述和辩解：被告人魏国超、魏雷、陈瑶的供述和辩解； 4.鉴定意见：湖南省烟草专卖局价格证明、卷烟鉴别检验报告； 5.勘验笔录：现场勘验笔录及照片。 本院认为，被告人魏国超、魏雷、陈瑶违反烟草专卖法律的相关规定，未取得任何烟草专卖许可证，非法经营烟草专卖品，情节严重，其行为已构成非法经营罪。公诉机关指控被告人魏国超、魏雷、陈瑶所犯罪名成立。在共同犯罪过程中，被告人魏国超、魏雷、陈瑶均起主要作用，均系主犯，应当按照其参与或组织的全部犯罪处罚。被告人魏国超系被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，在刑罚执行完毕后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚，系累犯，应当从重处罚。被告人魏国超、魏雷、陈瑶自动到案后，均如实供述自己的罪行，是自首，依法从轻或减轻处罚。三被告人均自愿认罪认罚，依法从宽处理。公诉机关根据被告人的犯罪事实、情节，对其作出的量刑建议合法、适当，本院予以采纳。 根据被告人魏雷、陈瑶的犯罪事实、情节和悔罪表现，本院决定对被告人魏雷、陈瑶宣告缓刑。 综上所述，对被告人魏国超、魏雷、陈瑶同时适用《中华人民共和国刑法》第二百二十五条第（一）项，第二十五条第一款，第二十六条第一款、第四款，第六十七条第一款，第五十二条，第五十三条，第六十四条和《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条，第二百条第（一）项，对被告人魏国超单独适用《中华人民共和国刑法》第六十五条第一款，对被告人魏雷、陈瑶同时适用《中华人民共和国刑法》第七十二条第一、三款，第七十三条第一、三款之规定，判决如下： 一、被告人魏国超犯非法经营罪，判处有期徒刑一年六个月，并处罚金人民币二万五千元。 （被告人魏国超现取保候审，刑期从羁押之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。罚金限判决生效之日起一个月内缴纳。） 二、被告人魏雷犯非法经营罪，判处有期徒刑一年，缓刑一年，并处罚金人民币二万元。 （缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。罚金限判决生效之日起一个月内缴纳。） 三、被告人陈瑶犯非法经营罪，判处有期徒刑一年，缓刑一年，并处罚金人民币二万元。 （缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。罚金限判决生效之日起一个月内缴纳。） 四、所扣押的香烟，由扣押机关予以没收，上缴国库。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向湖南省郴州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本三份。 审 判 长  黄 华 人民陪审员  邓素英 人民陪审员  陈 洁 二〇二〇年十二月十六日 法官助理骆飞 书记员曾恋乔 附：相关法条 《中华人民共和国刑法》 第二百二十五条违反国家规定，有下列非法经营行为之一，扰乱市场秩序，情节严重的，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处违法所得一倍以上五倍以下罚金；情节特别严重的，处五年以上有期徒刑，并处违法所得一倍以上五倍以下罚金或者没收财产： （一）未经许可经营法律、行政法规规定的专营、专卖物品或者其他限制买卖的物品的； （二）买卖进出口许可证、进出口原产地证明以及其他法律、行政法规规定的经营许可证或者批准文件的； （三）未经国家有关主管部门批准非法经营证券、期货、保险业务的，或者非法从事资金支付结算业务的； （四）其他严重扰乱市场秩序的非法经营行为。 第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。 二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。 第二十六条组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。 三人以上为共同实施犯罪而组成的较为固定的犯罪组织，是犯罪集团。 对组织、领导犯罪集团的首要分子，按照集团所犯的全部罪行处罚。 对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。 第六十五条被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。 前款规定的期限，对于被假释的犯罪分子，从假释期满之日起计算。 第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。 被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。 犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚;因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。 第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑： （一）犯罪情节较轻； （二）有悔罪表现； （三）没有再犯罪的危险； （四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。 宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。 被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。 第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。 有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。 缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。 第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。 第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。 由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。 第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔;对被害人的合法财产，应当及时返还;违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。 《中华人民共和国刑事诉讼法》 第十五条犯罪嫌疑人、被告人自愿如实供述自己的罪行，承认指控的犯罪事实愿意接受处罚的，可以依法从宽处理。 第二百条在被告人最后陈述后，审判长宣布休庭，合议庭进行评议，根据已经查明的事实、证据和有关的法律规定，分别作出以下判决： （一）案件事实清楚，证据确实、充分，依据法律认定被告人有罪的，应当作出有罪判决； （二）依据法律认定被告人无罪的，应当作出无罪判决； （三）证据不足，不能认定被告人有罪的，应当作出证据不足、指控的犯罪不能成立的无罪判决