湖北省黄冈市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）鄂11民终3002号上诉人（原审被告）：中国人民财产保险股份有限公司黄梅支公司，住所地湖北省黄冈市黄梅县黄梅镇广场路**，统一社会信用代码914211277070108942。负责人：张敏政，该公司总经理。被上诉人（原审原告）：何小梅，女，1961年9月11日出生，汉族，湖北省黄梅县人，住湖北省黄梅县，委托诉讼代理人：余昔今，黄梅县黄梅镇法律服务所法律服务工作者，代理权限为特别授权，执业证号31710181110015。被上诉人（原审被告）：王孔生，男，1957年4月4日出生，汉族，住湖北省黄冈市黄梅县，被上诉人（原审被告）：黄梅县友联公交汽车出租有限公司，，住所地湖北省黄冈市黄梅县黄梅镇沙岭西路**统一社会信用代码91421127682688841。法定代表人：赵银荣，该公司经理。上诉人中国人民财产保险股份有限公司黄梅支公司（以下简称黄梅财保）因与被上诉人何小梅、王孔生、黄梅县友联公交汽车出租有限公司机动车交通事故责任纠纷一案，不服湖北省黄梅县人民法院（2020）鄂1127民初1058号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年11月23日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。黄梅财保上诉请求：一、撤销一审判决，依法改判；二、诉讼费用由被上诉人承担。事实和理由：一、原审判决不予支持保险公司商业第三者责任险免责的主张，判决前后矛盾，适用法律不当，判决错误。王孔生驾驶鄂Ｊ×××**号营业性小型出租车，不具备从业驾驶车辆的从业资格证，违反了法律禁止性规定，保险公司已经尽到了保险条款告知义务，原审法院也认定了保险条款的告知提示义务，原审法院认为缺少从业资格证不属于法律禁止性的免责事由系认定错误，保险公司主张商业三者险范围内免责的理由成立，保险公司不应承担商业机动车第三者责任险范围的赔偿款，应依法改判由王孔生、黄梅县友联公交汽车出租有限公司连带承担交强险之外的所有赔偿义务。二、原审判决残疾赔偿金适用城镇居民标准错误，何小梅在一审中提供的证据不足以证明其发生交通事故前一年的经常居住地和主要收入来源于城镇，其残疾赔偿金应按农村标准计算。三、原审判决认定何小梅误工费及精神抚慰金过高。发生事故时何小梅已年满58周岁达到退休年龄，其系农业户口，也未提供实际误工证据，一审适用居民服务业按照司法鉴定的240天误工期限计算误工费过高。何小梅伤残指数为10%，原审判决精神抚慰金5000元过高，十级伤残一般判决精神抚慰金为3000元。被上诉人何小梅、王孔生、黄梅县友联公交汽车出租有限公司均未在法定期限内递交答辩状。何小梅向一审法院起诉请求：1、依法判决王孔生、黄梅财保、黄梅县友联公交汽车出租有限公司赔偿其后期治疗费、护理费、误工费、残疾赔偿金、鉴定费、精神抚慰金等共计140065.07元；2、由黄梅财保在交强险和商业险限额内优先赔付；3、由王孔生、黄梅财保、黄梅县友联公交汽车出租有限公司承担案件的诉讼费用。一审法院认定事实：2019年9月19日下午5时50分许，王孔生驾驶牌号为鄂Ｊ×××**小型汽车沿站前大道由西向东行驶至与建陶路交叉路口路段右转弯时，与同向行驶的吴春兰驾驶的两轮摩托车发生碰撞，致使驾驶人吴春兰及乘车人何小梅受伤。该起事故经黄梅县交警部门认定，王孔生负全部责任，吴春兰与何小梅无责。何小梅受伤后在黄梅县人民医院住院治疗22天，用去医疗费19611元。王孔生驾驶的鄂Ｊ×××**小型汽车属黄梅县友联公交汽车出租有限公司所有，鄂Ｊ×××**小型汽车在黄梅财保处投保了交强险及第三者责任险（不计免赔），保险期间自2019年7月30日0：00时至2020年7月29日24：00时，第三者责任险赔偿限额为500000元内。2019年12月26日，何小梅的伤情经黄冈楚剑法医司法鉴定所鉴定：1、被鉴定人何小梅多处损伤致残等级分别评定为十级、十级。2、其后期治疗费评定为10000元左右（或据实结算）。3、其误工期评定为240日、护理期评定为90日、营养期评定为90日。何小梅自2017年12月开始至今一直随其子潘源生活居住在黄梅茨林社区竹林小镇小区。一审另查明，何小梅因本次交通事故实际支出的以下各项费用：医疗费19611元、住院期间护理费2344元、住院伙食补助费1100元、营养费2000元（酌定）、交通费400元（酌定）、其他费用139元，合计25594元，已经由一审法院生效（2019）鄂1127民初3830号民事判决书确认，当事人已经履行完毕。本起事故另一受害人吴春兰实际支出的以下各项费用：医疗费58737元、住院期间护理费3623元、住院伙食补助费1700元、营养费2000元（酌定）、交通费400元（酌定），合计66460元，已经由一审法院生效（2019）鄂1127民初3334号民事判决书确认，当事人已经履行完毕。一审法院认为，公民的健康权受法律保护。机动车发生交通事故造成他人损害的，应依照道路交通安全法的有关规定承担赔偿责任。同时投保机动车交强险和商业三者险的机动车发生交通事故造成损害，先由承保交强险的保险公司在责任限额内予以赔偿，不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿，仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。本案交警部门认定王孔生承担事故的全部责任，何小梅不承担事故责任。当事人对此无异议，故一审法院对交警部门作出的责任事故认定书，予以采信。何小梅的各项损失经审核认定如下：1、何小梅请求支付后期治疗费10000元，双方没有异议，予以支持。2、何小梅请求支付护理费7246.56元〔38897÷365×（90-22）〕，未超出相关规定，予以支持。3、何小梅主张误工费25576.11元（38897÷365×240），未超出相关规定，予以支持。4、何小梅主张残疾赔偿金75202元（37601×20×10%），未超出相关规定，予以支持。5、何小梅主张鉴定费2000元，有证据证实，且双方无异议，予以支持。6、何小梅主张精神抚慰金5000元，未超出相关规定，给予支持。以上各项合计为125024.67元。因鄂Ｊ×××**小型汽车在黄梅财保处投保了交强险及商业第三者责任险（不计免赔），吴春兰及何小梅全部各项经济损失未超出保险限额，何小梅的各项经济损失应由黄梅财保赔偿。关于黄梅财保主张其应该按照《商业保险条款》第二十四条第（二）项第6小项“驾驶出租机动车或营业性机动车无交通运输管理部门核发的许可证书或其他必备证书”而不负赔偿责任的认定。《中华人民共和国保险法》第十七条第二款规定：“对保险合同免除保险人责任条款，保险人在订立合同时应当在投保单、保险单或者其他保险凭证上做出足以引起投保人注意的提示，并对该条款内容以书面或口头形式向投保人作出明确说明；未作提示或说明的该条款不产生效力”。相关司法解释也规定了法律禁止性规定的免责条款载明于保险合同时，保险人须在保险合同上履行仅为足以引起投保人注意的文字、字号、字体等有别于其他文字的提示义务即可，而不是还得同时履行告知义务；法律也只规定提示或说明义务向投保人做出，而未规定必须向被保险人提示或说明；同时该免责条款已经在黄梅县友联公交汽车出租有限公司的投保单中加粗加黑，所以应当认定保险人已完成提示和告知义务。但是，本案黄梅财保主张其应该按照《商业保险条款》第二十四条规定，主张免责，缺乏法律依据。因为营运证及道路运输从业人员资格证书系相关行政部门基于行政管理的需要而颁发的，缺少上述证书不属于法定禁止性的免责事由。没有证据证明不持有相关证书就会必然增加交通事故概率，也无证据证实王孔生持有效驾驶证件在没有进行载客营运的情况下会必然增加交通事故概率，从而减损保险公司利益，故黄梅财保以此作为免责事由，属于不合理地免除或减轻自己责任，加重对方责任，有违诚实信用原则，对其免责主张，不予支持。遂判决：一、黄梅财保于判决生效后10日内赔偿何小梅经济损失123024.67元（125024.67-2000）；二、王孔生于判决生效后10日内赔偿何小梅鉴定费2000元；三、驳回何小梅其他诉讼请求。本院二审期间，当事人均未提交新的证据。本院经审理查明，一审认定的事实属实。本院认为，本案的争议焦点为：1、黄梅财保在商业三者险范围是否免除赔偿责任的问题；2、何小梅的残疾赔偿金适用标准问题；3、误工费及精神抚慰金是否计算过高的问题。关于焦点一，本院认为，从业资格证并不是驾驶能力的体现或者依据，本案交通事故发生时，王孔生持有与准驾车型相匹配的驾驶证，黄梅财保亦未提供证据证明无从业资格证会显著增加承保车辆运行的危险程度，且从业资格证的规定旨在提高道路从业人员综合素质，其属于行业管理范畴，由行政关系进行调整，不由保险合同关系调整。一审中已详细释明了保险公司虽完成对法定禁止性免责事由的提示告知义务，但本案中无从业资格证并非属于法定禁止性免责事由，故对黄梅财保的免责主张不予支持。故黄梅财保要求在商业三者险限额内免赔的上诉理由不成立，本院不予支持。关于焦点二，关于何小梅伤残赔偿金计算标准问题。本案中，何小梅虽为农村户籍，但其提供的证据足以证明其符合农村居民按城镇标准计算伤残赔偿金的条件，一审法院按照城镇标准计算何小梅伤残赔偿金，并无不当，本院予以维持。关于焦点三、何小梅虽在发生本起交通事故时已超法定退休年龄，但不能仅以退休年龄作为判断劳动能力是否丧失的标准，对于超过法定退休年龄但仍从事一定劳动的受害人因交通事故受伤不能从事劳动，受害人主张误工损失，应当予以支持。本案中，何小梅已提供证据证明其在受伤前一直在从事接送小孩上学等劳动，黄梅财保主张何小梅已超退休年龄不应支持误工费理由不成立，本院不予支持。关于误工费的计算期限，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条“误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定，受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。”的规定，本案中，何小梅因交通事故受伤，后经黄冈楚剑法医司法鉴定所鉴定其伤情构成伤残，误工期评定为240天。一审判决按照司法鉴定的240天误工期并适用居民服务业计算误工费，并无不当，本院予以维持。关于精神抚慰金。何小梅因交通事故致残，原审根据案件实际情况酌定其精神损害抚慰金为5000元，并无明显不当，本院予以维持。综上所述，黄梅财保的上诉理由均不成立，其上诉请求不予支持。一审认定事实清楚，适用法律正确，判决并无不当。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费2800元，由上诉人中国人民财产保险股份有限公司黄梅支公司负担。本判决为终审判决。审判长  张焱奇审判员  林 俊审判员  涂建锋二〇二〇年十二月十六日法官助理孙腊腊书记员宋荣梅