江苏省南京市‍‌‍‌‌‌‌‍‍‍‌‍‌‌‌‍‍‌‌‍‍‍‍‍‌‌‌‌‌‌‌‍‍‌‌‌中级人民法院刑 事 裁 定 书(2020)苏01刑终564号原公诉机关南京市浦口区‍‌‍‌‌‌‍‍‌‌‍‍‍‍‍‌‌‌人民检察院。上诉人（原审被告人）王川，男，1973年11月1日出生于南京市六合区，汉族，本科文‍‌‍‌‌‌‍‍‌‌‍‍‍‍‍‌‌‌化，住南京市鼓楼区。2019年11月11日因涉嫌犯滥用职权罪被南京市浦口区监察委员会决定留置审查，2020年1月19日‍‌‍‌‌‌‍‍‌‌‍‍‍‍‍‌‌‌被刑事拘留，同年2月2日被逮捕。现羁押于南京市浦口区看守所。辩护人席超，北京恒都（‍‌‍‌‌‌‍‍‌‌‍‍‍‍‍‌‌‌南京）律师事务所律师。辩护人肖中华‍‌‍‌‌‌‍‍‌‌‍‍‍‍‍‌‌‌，上海市锦天城律师事务所律师。南京市浦口区人民法院审理南京市浦口区人民检察院指控被告‍‌‍‌‌‌‍‍‌‌‍‍‍‍‍‌‌‌人王川犯滥用职权罪、挪用公款罪一案，于2020年7月21日作出（2020）苏0‍‌‍‌‌‌‍‍‌‌‍‍‍‍‍‌‌‌111刑初79号刑事判决，原审被告人王川不服，提出上诉。本院依法‍‌‍‌‌‌‍‍‌‌‍‍‍‍‍‌‌‌组成合议庭，并将本案移送南京市人民检察院审查，‍‌‍‌‌‌‍‍‌‌‍‍‍‍‍‌‌‌经过阅卷，讯问上诉人，听取检察机‍‌‍‌‌‌‍‍‌‌‍‍‍‍‍‌‌‌关和辩护人的意见，认为事实清楚，决‍‌‍‌‌‌‍‍‌‌‍‍‍‍‍‌‌‌定不开庭审理。现已审理终结。原审判决认定：一、滥用职权1、2012年5月，严俊（另案处理）以南京祥旭路桥工程有限公司的名义承接了328国道改扩建工程14标段的购置土方和外弃土方工程，严俊通过李龙找到时任六合区城市管理行政执法大队政委的被告人王川，请求免收渣土处置费，‍‌‍‌‌‌‍‍‌‌‍‍‍‍‍‌‌‌后被告人王川明知严俊系辖区内出名的“活闹鬼”，仍然违反《南京市政府关于征收城镇垃圾处置费的意见》的规定，对上述项目未核实土方量并免收渣土处置费，安排下属为其办理了渣土运输准运手续，造成国家财产损失人民币90余万元。2、2016年上半年，南京严俊土石方工程有限公司（以下简称：严俊公司）为了从事“五小工程”渣土运输业务，由其公司股东李龙找到时任南京化学工业园区城市管理行政执法大队（以下简称：城管执法大队）大队长被告人王川，王川明知严俊公司不符合在化工园区从事五小工程运输的相关规定，不具备发放“五小工程车”准运证明的条件，仍然违反《南京化学工业园区‍‌‍‌‌‌‍‍‌‌‍‍‍‍‍‌‌‌渣土运输企业管理暂行规定》，指令工作人员为其办理登记备案并发放准运证明，致使严俊公司进入化工园区五小工程渣土运输市场。后严俊纠集黑社会组织成员以该公司为依托，积累财富，逐渐扩张势力，利用“五小工程”车在江北新区管辖范围内实施了组织、领导、参加黑社会性质组织、寻衅滋事、强迫交易等犯罪活动，形成重大影响，严重破坏了当地的经济和社会秩序。被告人王川的上述滥用职权的行为为严俊黑社会性质组织获‍‌‍‌‌‌‍‍‌‌‍‍‍‍‍‌‌‌取经济利益提供了帮助，系该黑社会性质组织的“保护伞”。2019年11月11日，被告人王川因上述第二笔事实‍‌‍‌‌‌‍‍‌‌‍‍‍‍‍‌‌‌被监察机关调查，其主动交代了第一笔滥用职权的事实。原审判决认定上述事实，有经庭审质证的被告人供述、证人证言、干部履历表‍‌‍‌‌‌‍‍‌‌‍‍‍‍‍‌‌‌、任职的通知、六合区城市管理行政执法大队职‍‌‍‌‌‌‍‍‌‌‍‍‍‍‍‌‌‌能配置内设机构和人员编制规定、化工园区管委‍‌‍‌‌‌‍‍‌‌‍‍‍‍‍‌‌‌会部门主要职责，南京市江北新区综合行‍‌‍‌‌‌‍‍‌‌‍‍‍‍‍‌‌‌政执法总队的情况说明、《南京市渣土‍‌‍‌‌‌‍‍‌‌‍‍‍‍‍‌‌‌运输管理办法》等书证证实。二、挪用公款2013年7月至2014年11月，被告人王川利用担任原南京化学工业园区城市管理行政执法大队负责人的职务便利，先后‍‌‍‌‌‌‍‍‌‌‍‍‍‍‍‌‌‌二次挪用城管执法大队收取的道路安全卫生保证金共计50万元归个人使用，进行营利活动，获利人民币2.1万元。分述如下：1、2013年7月24日，被告人王川个人决定将城管执法大队收取的道路安全卫生保证金人民币30万元借给李‍‌‍‌‌‌‍‍‌‌‍‍‍‍‍‌‌‌龙。2013年8月1日至2014年2月11日间，王川陆续将30万元归还，王川获取利息人民币2.1万元。2、2014年11月11日，被告人王川个人决定将城管执法大队收取的道路安全卫生保证金共‍‌‍‌‌‌‍‍‌‌‍‍‍‍‍‌‌‌计人民币20万元挪用，借给张如闯用于经营活动，2015年1月14日，王川将20万元归还。2019年11月11日，被告人王川因滥用职权的‍‌‍‌‌‌‍‍‌‌‍‍‍‍‍‌‌‌事实被监察机关调查，其主动交代了挪用公款的事实。案发后，被告人王川亲属主动退‍‌‍‌‌‌‍‍‌‌‍‍‍‍‍‌‌‌出非法获利人民币2.1万元。原审判决认定上述事实，有经庭审质证的被告人供述、证人证言、银行交易流水记录、南京市人民政府关于规范建筑垃圾处置作业行‍‌‍‌‌‌‍‍‌‌‍‍‍‍‍‌‌‌为的通告、六合区建筑垃圾处置作业管理办法等书证证实。原审判决认为，被告人王川作为国家机关工作人员，滥用职权，致使公共财产遭受重大损失，系为黑社会性质组织提供帮助的“保护伞”，造成恶劣社会影响，其行为构成滥用职‍‌‍‌‌‌‍‍‌‌‍‍‍‍‍‌‌‌权罪；被告人王川利用职务上的便利，挪用公款数额较大，供个人使用，进行营利活动，其行为构成挪用公款罪。被告人王川在判决宣告前一人犯数罪，应当数罪并罚。被告人王川到‍‌‍‌‌‌‍‍‌‌‍‍‍‍‍‌‌‌案后，如实供述滥用职权的犯罪事实，系坦白，依法可以从轻‍‌‍‌‌‌‍‍‌‌‍‍‍‍‍‌‌‌处罚。被告人王川到案后，主动供述挪用公款的犯罪事实，系自首，依法可‍‌‍‌‌‌‍‍‌‌‍‍‍‍‍‌‌‌以从轻处罚。被告人王川对挪用公款犯罪认罪认罚，可‍‌‍‌‌‌‍‍‌‌‍‍‍‍‍‌‌‌以从宽处罚。被告人王川系为黑社会性质组织提供帮助的“保护伞”，可酌定对其从重处罚。被告人王‍‌‍‌‌‌‍‍‌‌‍‍‍‍‍‌‌‌川主动退赃，可酌定对其从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第三百九十七条第一款，第三百八十四条第一款，第‍‌‍‌‌‌‍‍‌‌‍‍‍‍‍‌‌‌六十七条第一款、第三款，第六十九条，第六‍‌‍‌‌‌‍‍‌‌‍‍‍‍‍‌‌‌十四条的规定，以被告人王川犯滥用职权罪，‍‌‍‌‌‌‍‍‌‌‍‍‍‍‍‌‌‌判处有期徒刑二年八个月；犯挪用公款罪，判处有期徒刑六个月。‍‌‍‌‌‌‍‍‌‌‍‍‍‍‍‌‌‌两罪并罚，决定执行有期徒刑三年；追缴被告人王川挪用公款的违法所‍‌‍‌‌‌‍‍‌‌‍‍‍‍‍‌‌‌得人民币二万一千元，上缴国库。宣判后，原审被告人王川不服，提出上诉。王川上诉理由是1.所在单位‍‌‍‌‌‌‍‍‌‌‍‍‍‍‍‌‌‌没有收取渣土费的权力，不能证明给国‍‌‍‌‌‌‍‍‌‌‍‍‍‍‍‌‌‌家造成损失，发放五小‍‌‍‌‌‌‍‍‌‌‍‍‍‍‍‌‌‌工程准运证不能认定上诉‍‌‍‌‌‌‍‍‌‌‍‍‍‍‍‌‌‌人个人滥用职权，不构成滥用职权罪。2.不是国家机关工作人员，不符合滥用职‍‌‍‌‌‌‍‍‌‌‍‍‍‍‍‌‌‌权犯罪的主体要件，行为超过追诉时效。辩护人辩护意见是，1.王川不是国家机关工作人员，不符合‍‌‍‌‌‌‍‍‌‌‍‍‍‍‍‌‌‌滥用职权犯罪的主体要件。2.认定王川所在单位没有收取渣土费和发放准运‍‌‍‌‌‌‍‍‌‌‍‍‍‍‍‌‌‌证的职责，给国家造成损失证据不足，不构成滥用职权罪。3.上诉人王川没有为黑社会‍‌‍‌‌‌‍‍‌‌‍‍‍‍‍‌‌‌组织充当保护伞的故意和行为，量刑畸重。南京市人民检察院审查认为，原判认定事实清楚，证据确实、充分，定性准‍‌‍‌‌‌‍‍‌‌‍‍‍‍‍‌‌‌确，审判程序合法，量刑适当，建议不开庭审理，依法驳回上诉，维持原判。经本院审理查明的事实与原审判决认定的事实一致‍‌‍‌‌‌‍‍‌‌‍‍‍‍‍‌‌‌，该事实有经原审法院庭审质证的证据证实。上诉人及辩护人在二审期‍‌‍‌‌‌‍‍‌‌‍‍‍‍‍‌‌‌间未提供新的证据，本院对原审判决认定的‍‌‍‌‌‌‍‍‌‌‍‍‍‍‍‌‌‌事实和证据予以确认。针对上诉人的上诉理由和辩‍‌‍‌‌‌‍‍‌‌‍‍‍‍‍‌‌‌护人的辩护意见，本院综合评判如下：1.对于上诉人和辩护人提出，上诉人所在单位没有收取‍‌‍‌‌‌‍‍‌‌‍‍‍‍‍‌‌‌渣土费和发放准运证的权力，给国家造成损失证据不足，发放五小工程准运证不能‍‌‍‌‌‌‍‍‌‌‍‍‍‍‍‌‌‌认定上诉人个人滥用职权，不构成滥用职权罪的意见，经查，城市管理‍‌‍‌‌‌‍‍‌‌‍‍‍‍‍‌‌‌局分管领导及工作人员的证言和相关城市管理行政执‍‌‍‌‌‌‍‍‌‌‍‍‍‍‍‌‌‌法大队职能配置等相关规定均证实，王川所在部门负责渣土运输的审批工作，上诉人王川根据工作职责，在审批南京祥旭路桥‍‌‍‌‌‌‍‍‌‌‍‍‍‍‍‌‌‌工程有限公司渣土运输的工作中，接受请托，未核实土方量并免收渣‍‌‍‌‌‌‍‍‌‌‍‍‍‍‍‌‌‌土处置费，安排下属为其违规办理了渣土运输准运手续，‍‌‍‌‌‌‍‍‌‌‍‍‍‍‍‌‌‌造成国家财产损失人民币90余万元。在为严‍‌‍‌‌‌‍‍‌‌‍‍‍‍‍‌‌‌俊公司办理“五小工程”‍‌‍‌‌‌‍‍‌‌‍‍‍‍‍‌‌‌渣土运输业务中，明知严俊公司不符合在‍‌‍‌‌‌‍‍‌‌‍‍‍‍‍‌‌‌化工园区从事五小工程运输的相关规定，不具备发放“五小‍‌‍‌‌‌‍‍‌‌‍‍‍‍‍‌‌‌工程车”准运证明的条件，仍然违规指令工作人员为其办理‍‌‍‌‌‌‍‍‌‌‍‍‍‍‍‌‌‌登记备案并发放准运证明，原判认定相关事实清楚，‍‌‍‌‌‌‍‍‌‌‍‍‍‍‍‌‌‌证据确实，充分。上述办理审批工作系上诉人王川工作职责，其接受请托，违反规定进‍‌‍‌‌‌‍‍‌‌‍‍‍‍‍‌‌‌行审批办理，其行为均已构成滥用职权罪。2.对于上诉人和辩护人提‍‌‍‌‌‌‍‍‌‌‍‍‍‍‍‌‌‌出，王川不是国家机关工作人员，不符合滥用职权犯罪的主体要件，行‍‌‍‌‌‌‍‍‌‌‍‍‍‍‍‌‌‌为超过追诉时效的意见。经查，上诉人王川系依照法律‍‌‍‌‌‌‍‍‌‌‍‍‍‍‍‌‌‌、法规规定在行使国家行政管理职权的组织‍‌‍‌‌‌‍‍‌‌‍‍‍‍‍‌‌‌中从事公务的人员，符合滥用职权犯罪的‍‌‍‌‌‌‍‍‌‌‍‍‍‍‍‌‌‌主体要件。上诉人王川的渎职犯罪有继续状态，追诉期限应当从‍‌‍‌‌‌‍‍‌‌‍‍‍‍‍‌‌‌犯罪行为终了之日起计算，符合追诉时效条件。3.对于辩护人‍‌‍‌‌‌‍‍‌‌‍‍‍‍‍‌‌‌提出，上诉人王川没有为黑社会‍‌‍‌‌‌‍‍‌‌‍‍‍‍‍‌‌‌组织充当保护伞的故意和行为，原判量‍‌‍‌‌‌‍‍‌‌‍‍‍‍‍‌‌‌刑畸重的意见，经查，上诉人王川明知严俊系辖区内出名的“活‍‌‍‌‌‌‍‍‌‌‍‍‍‍‍‌‌‌闹鬼”（“混混”），仍然基于请托，‍‌‍‌‌‌‍‍‌‌‍‍‍‍‍‌‌‌违规为严俊公司办理“五小工程车”登记备案、发放准运证明等手续。严俊纠集黑社会组织成员以该公司‍‌‍‌‌‌‍‍‌‌‍‍‍‍‍‌‌‌为依托，积累财富，逐渐扩张势力，在南京江北新区利用“五小工程”车在江北‍‌‍‌‌‌‍‍‌‌‍‍‍‍‍‌‌‌新区管辖范围内实施了组织黑社会性质组织、寻衅滋‍‌‍‌‌‌‍‍‌‌‍‍‍‍‍‌‌‌事、强迫交易等犯罪活动，形成重大影响‍‌‍‌‌‌‍‍‌‌‍‍‍‍‍‌‌‌，严重破坏了当地的经济‍‌‍‌‌‌‍‍‌‌‍‍‍‍‍‌‌‌和社会秩序，上诉人负责的城管执法大队也未对严俊公司进行‍‌‍‌‌‌‍‍‌‌‍‍‍‍‍‌‌‌任何的处罚，应当认定为黑‍‌‍‌‌‌‍‍‌‌‍‍‍‍‍‌‌‌社会组织充当保护伞。原判对上诉人的量刑在法律规定幅度内，对‍‌‍‌‌‌‍‍‌‌‍‍‍‍‍‌‌‌上诉人相关从轻情节也予以考虑，并无不当。综上，上诉人的上诉理由和辩护人的‍‌‍‌‌‌‍‍‌‌‍‍‍‍‍‌‌‌辩护意见不能成立，本院不予采纳。本院认为，‍‌‍‌‌‌‍‍‌‌‍‍‍‍‍‌‌‌上诉人（原审被告人）王川作为国家机关中从事公务的人员，滥用职权，‍‌‍‌‌‌‍‍‌‌‍‍‍‍‍‌‌‌致使公共财产遭受重大损失，且系为黑社会性质组织提供帮助的“保护伞”，造成恶劣社会影响，其行为构成滥用职权罪；被告人王‍‌‍‌‌‌‍‍‌‌‍‍‍‍‍‌‌‌川利用职务上的便利，挪用公款数额较大，供个人使用，进行营利活动，其行为构成挪用公款罪。原审判决事实清楚，证据确实、充分，定性准确，量刑适当，审判程序合法，应予维持。南京市人民检察院审查意见正‍‌‍‌‌‌‍‍‌‌‍‍‍‍‍‌‌‌确，本院予以采纳。据此，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项之规定，裁定如下：驳回上诉，‍‌‍‌‌‌‍‍‌‌‍‍‍‍‍‌‌‌维持原判。本裁定为‍‌‍‌‌‌‍‍‌‌‍‍‍‍‍‌‌‌终审裁定。审判长  卞国栋审判员  汪 波审判员  李伟伟二〇二〇年十二月二日法官助理王珊书记员王欣宇