安徽省合肥市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）皖01民终8854号上诉人（原审被告）：中冶天工集团有限公司，住所地天津市天津自贸试验区（空港经济区）西二道**，统一社会信用代码91120118789363043U。法定代表人：周青，该公司董事长。委托诉讼代理人：刘汉喜，该公司员工。委托诉讼代理人：李东，该公司员工。被上诉人（原审原告）：合肥石源混凝土有限公司，，住所地安徽省合肥市肥西县紫蓬镇上小路11公里处统一社会信用代码91340123594283772R。法定代表人：李作平，该公司董事长。委托诉讼代理人：陈醉，安徽华人律师事务所律师。委托诉讼代理人：郑坤，安徽华人律师事务所实习律师。原审被告：中冶天工集团有限公司蜀山分公司，住所地安徽省合肥市蜀山区小庙镇江南美林苑24栋1702室，统一社会信用代码91340104MA2RQH986R。负责人：刘志德，该分公司经理。委托诉讼代理人：刘汉喜，该公司员工。委托诉讼代理人：李东，该公司员工。上诉人中冶天工集团有限公司（以下简称中冶天工公司）因与被上诉人合肥石源混凝土有限公司（以下简称合肥石源公司）、中冶天工集团有限公司蜀山分公司（以下简称中冶天工蜀山分公司）买卖合同纠纷一案，不服安徽省合肥市蜀山区人民法院(2019)皖0104民初10089号民事判决，向本院提起上诉，本院依法组成合议庭，于2020年12月2日公开开庭对本案进行了审理，上诉人中冶天工公司与原审被告中冶天工蜀山分公司委托诉讼代理人刘汉喜、被上诉人合肥石源公司委托诉讼代理人陈醉到庭参加诉讼，本案现已审理终结。中冶天工公司上诉请求：1、撤销安徽省合肥市蜀山区人民法院(2019)皖0104民初10089号，依法改判或发回重审；2、一、二审诉讼费用由被上诉人承担。事实及理由：原审认定事实错误，适应法律有误，应予以撤销。一、判决上诉人支付混凝土货款无合同依据。判决书第五页中第五段第十行：被告应当依照合同约定支付货款。而被上诉人与上诉人蜀山分公司签订合同中约定：合同金额：16425571.78元；付款方式：以现汇方式支付货款，付款前开具增值税专用发票，将合同总金额的25%作为垫资款(即垫资款为：4106392.94元)。以实际验收数量为结算依据，第一次付款为地下室土0混凝土浇筑完毕15日内，支付实际结算金额的100%(扣除垫资款项);第二次付款为主体结构10层混凝土浇筑完毕15日内，支付实际结算金额的100%(扣除垫资款)第三次付款为主体结构20层混凝土浇筑完毕15日内，支付实际结算金额的100%(扣除垫资款)。物资结算：所供物资的发票为一票结算，按增值税专用发票执行。鉴于以上合同条款，上诉人对被上诉人混凝土货款支付条件未成就。首先，合同约定发票为结算方式及付款前提条件，截至目前，被上诉人仅向上诉人提供2524726.09元的增值税专用发票，尚欠上诉人6274217.07元的发票。其次上述付款方式为上诉人蜀山分公司与被上诉人依据业主付款方式及比例在合同中进行约定，同时合同约定价格为综合上述付款方式进行确定，合同价格远高于蜀山区混凝土市场价格。从价格、垫资款中即能反应双方对付款风险、责任的共担，现业主尚未对工程结算及按合同约定付款，基于合同公平原则，上诉人不应向被上诉人支付全部货款。二、上诉人不应支付被上诉人任何逾期付款违约金。首先，上诉人未违反任何合同条款，蜀山区小庙镇312国道拆迁复建点教育新村工程未政府工程项目，停工非因上诉人原因导致，系蜀山区小庙镇政府行为，被上诉人解除合同无任何合同及法律依据；其次，被上诉人诉请要求支付逾期付款利息，而判决中要求上诉人支付逾期付款违约金，故一审判决混淆了违约金与利息定义，要求上诉人支付违约金与被上诉人要求支付利息诉请不符。综上，上诉人在没有任何违约行为的情况下，安徽省合肥市蜀山区人民法院作出(2019)皖0104民初10089判决书，无事实及法律依据，肯请贵院查清事实，发回重审或依法改判。合肥石源公司辩称：1.关于对方提到的发票的问题，我们2020.6.23将上诉人所称的下欠的发票已经开具了，并且对方已经签收了，至此我们全额开具了所有的发票。2.案涉项目因为上诉人的原因提供，并且上诉人也没有按照他的承诺支付货款，我们据此解除了与上诉人之间的合同，上诉人应当全额支付所有的合同款项，并且从合同解除之日其支付逾期付款违约金。原审关于以上几点的判决认定事实清楚，适用法律正确，应当依法予以维持。合肥石源公司向一审法院起诉请求判令：1.判决确认原被告之间的《物资采购合同》已经解除；2.两被告支付原告混凝土款6898943.16元，并支付逾期付款利息（按中国人民银行同期同类贷款利率的1.5倍，自2019年2月16日暂计算至2019年9月24日），后期顺延至款清之日止。3.本案诉讼费、保全费由被告承担。一审法院审理查明，2018年10月8日，中冶天工蜀山分公司作为采购单位（甲方）、合肥石源公司作为供货单位（乙方），签订了一份《物资采购合同》，该合同约定：工程的名称为蜀山区小庙镇312国道拆迁复建点教育新村二期工程；合同金额：16425571.78元；交货地点为上述工程施工现场；物资价格，本合同为框架协议采购。合同附表中价格为暂定价格，金额为暂估金额；付款方式：以现汇方式支付货款，付款前开具增值税专用发票，将合同总金额的25%作为垫资款项，该款项于主体封顶6个月支付合同总金额的15%，剩余部分与一次结构主体验收完成12个月内付清。以现场实际验收数量为结算依据，第一次付款为地下室±0混凝土浇筑完15日内，支付实际结算金额的100%（扣除垫资款项）；第二次付款为主体结构10层混凝土浇筑完15日内，支付实际结算金额的100%（扣除垫资款项）；第三次付款为主体结构20层混凝土浇筑完15日内，支付实际结算金额的100%（扣除垫资款项）；合肥石源公司在该合同上加盖了其公司的合同专用章，中冶天工蜀山分公司在该合同上加盖了其公章。一审法院另查明，2019年6月12日中冶天工集团有限公司合肥市蜀山区小庙镇312国道拆迁复建点教育新村二期工程项目经理部出具《中冶天工集团教育新村二期工程商砼采购还款计划》，言明：“合肥石源混凝土有限公司自2018年10月签订合同以来，开始对蜀山区小庙镇教育新村二期工程供应商品混凝土。经双方结算，截至2019年6月12日共计结算商砼款8327835.96元，至本计划出具之日，共计支付石源公司货款人民币90万元。因种种原因导致项目进度缓慢，未能正常付款，为了后续工程进度能顺利展开，现经协商，6月21日前支付货款人民币100万元，7月份支付货款人民币不低于150万元，8月份开始严格按合同执行并优先付款。请求贵司混凝土给予正常供应！”合肥石源公司提供的8张《商品砼结算表》中记载，自2018年10月01日至2019年6月26日，合肥石源公司累计向中冶天工蜀山分公司供应商品混凝土15018.5立方米，货款总计为8798943.16元（其中2019年6月12日后供应混凝土769立方米，货款471107.20元）。合肥石源公司于2019年8月21日向中冶天工蜀山分公司发出《工作联系函》，要求“请贵司接到本函后七个工作日内，遵照贵司《中冶天工集团教育新村二期工程商砼采购还款计划》的承诺，支付150万元混凝土款。逾期未付的，我司将依法解除《物资采购合同》，追究贵司的违约责任。”2019年9月13日，合肥石源公司通过邮政快递向中冶天工蜀山分公司送达《合同解除函》，函告中冶天工蜀山分公司解除《物资采购合同》。2019年10月，合肥石源公司原告以中冶天工蜀山分公司的行为已构成违约为由，诉至一审法院，提出如上诉请。一审法院还另查明，中冶天工蜀山分公司于2019年2月2日支付货款30万元、2019年2月3日转账支付货款10万元、2019年6月11日转账支付货款50万元、2019年7月8日支付货款100万元。故截至法庭辩论终结前，被告所欠货款数额为6898943.16元。一审法院还查明，中冶天工公司系总公司，中冶天工蜀山分公司系中冶天工公司的分公司。一审法院认为，合肥石源公司与中冶天工蜀山分公司签订的《物资采购合同》均系双方当事人在自愿、平等基础上订立，反映了双方当事人的真实意思表示，应确认为合法、有效，对双方具有法律约束力。现双方庭审中均确认，中冶天工蜀山分公司与建设方因工程款纠纷而停止施工至今未复工，合肥石源公司已停止供应混凝土。双方在买卖合同中约定的付款条件无法成就，在此情况下继续履行合同对合肥石源公司明显不公平且无法实现合同目的，且合肥石源公司也函告中冶天工蜀山分公司解除《物资采购合同》，故一审法院对于合肥石源公司主张解除合同的诉求予以支持。合同签订后，合肥石源公司已经按照约定向中冶天工蜀山分公司供应了混凝土，混凝土方量、总价也经过双方结算确认，中冶天工蜀山分公司应当依照合同的约定支付货款。现合肥石源公司要求中冶天工蜀山分公司支付6898943.16元货款，符合法律规定，一审法院予以支持。当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。由于中冶天工蜀山分公司一直未能支付货款构成违约，应当承担违约责任。本案中，双方在合同中没有约定逾期付款违约金或者违约金的计算方法，综合合同对货款支付的约定，中冶天工蜀山分公司应以全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率为基础，参照逾期罚息利率标准从合同解除之日即2019年9月13日起赔偿逾期付款损失。现标的物已交付，付款是中冶天工蜀山分公司向合肥石源公司必须履行的义务，合肥石源公司是否开具发票并不构成对中冶天工蜀山分公司的对等给付，中冶天工蜀山分公司以未开发票作为没有付款的抗辩理由，没有法律依据，一审法院不予支持。《中华人民共和国公司法》第十四条第一款规定：”……分公司不具有法人资格，其民事责任由公司承担。”中冶天工蜀山分公司系中冶天工公司的分公司，故中冶天工蜀山分公司所欠涉案货款应由中冶天工公司承担给付责任。据此，依照《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、第九十四条、第九十五条、第一百零七条，第一百一十四条，《最高人民法院关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十四条的规定，判决:一、解除原告合肥石源混凝土有限公司与被告中冶天工集团有限公司蜀山分公司于2018年10月8日签订的《物资采购合同》;二、被告中冶天工集团有限公司、中冶天工集团有限公司蜀山分公司于本判决生效之日起十日内支付原告合肥石源混凝土有限公司货款6898943.16元，并支付逾期付款违约金（以6898943.16元为计算基数，按照同期全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率的1.5倍自2019年9月13日起计算至款清时止）。如果未按本判决指定的期间履行金钱给付义务，应依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费60390元，保全费5000元，合计65390元，由被告中冶天工集团有限公司、中冶天工集团有限公司蜀山分公司负担。二审中，合肥石源公司提交发票对账确认表、发票，证明合肥石源混凝土有限公司已经向中冶天工公司开具了所有货款的发票，中冶天工公司已经签收。中冶天工公司和中冶天工蜀山分公司无异议。因中冶天工公司和中冶天工蜀山分公司对合肥石源公司提交发票对账确认表、发票无异议，本院予以确认。其他查明的事实与一审一致。本院认为：中冶天工蜀山分公司与合肥石源公司双方存在买卖合同关系。合肥石源公司按约供货后，中冶天工蜀山分公司未能按商砼采购还款计划的承诺及时付款，已构成违约，由于中冶天工蜀山分公司案涉项目停工，致合肥石源公司不能依约供货，故合肥石源公司不能实现合同目的，要求解除合同符合法律规定，合肥石源公司要求中冶天工公司按还款计划给付余欠货款具有事实和法律依据，应予支持。因中冶天工蜀山分公司未能及时支付货款构成违约，根据最高人民法院《关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十四条第三款“买卖合同约定逾期付款违约金，但对账单、还款协议等未涉及逾期付款责任，出卖人根据对账单、还款协议等主张欠款时请求买受人依约支付逾期付款违约金的，人民法院应予支持，但对账单、还款协议等明确载有本金及逾期付款利息数额或者已经变更买卖合同中关于本金、利息等约定内容的除外”的规定，且在本案中，对所结算货款计算占用货款期间的利息损失与支付迟延付款违约金本质并无不同。因此，一审法院此节处理并无不当。综上，中冶天工公司上诉理由不能成立，本院对其上诉主张依法不予支持。一审法院处理得当，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费60393元，由上诉人中冶天工集团有限公司负担。本判决为终审判决。审判长  钱爱民审判员  万庆农审判员  王 倩二〇二〇年十二月十四日书记员  许晓童附：本案适用的法律条文《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。