天津市第一中级人民法院民 事 判 决 书（2020）津01民终6399号上诉人（原审被告）：吉林市北方建业劳务服务有限责任公司，住所地吉林省吉林市龙潭区宣化路东方新村**楼**网点。法定代表人：刘星志，总经理。上诉人（原审被告）：吴金友，男，1983年4月3日出生，汉族，农民，住山东省德州市德城区。委托诉讼代理人：宋晓光，山东众成清泰律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：徐玉木，男，1966年10月15日出生，汉族，农民，住山东省陵县。委托诉讼代理人：姚金岭，天津云诺律师事务所律师。原审被告：中晨宏远建设工程有限公司，住，住所地辽宁省辽阳市太子河区荣兴路**/div>法定代表人：吕嘉，董事长。委托诉讼代理人：杨杰，男，该公司职员。原审被告：王永清，男，1976年10月14日出生，汉族，农民，住蓟州区。原审被告：刘成才，男，1980年8月16日出生，汉族，农民，住山东省德州市德城区。委托诉讼代理人：宋晓光，山东众成清泰律师事务所律师。上诉人吉林市北方建业劳务服务有限责任公司、吴金友因与被上诉人徐玉木及原审被告中晨宏远建设工程有限公司、王永清、刘成才提供劳务者受害责任纠纷一案，不服天津市蓟州区人民法院（2020）津0119民初2929号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年12月1日立案后，依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。吉林市北方建业劳务服务有限责任公司上诉请求：撤销一审判决中本公司承担连带赔偿责任部分，改判驳回徐玉木对本公司的诉讼请求，一、二审诉讼费由被上诉人承担。事实和理由：一审判决认定事实不清，依据不客观、不充分。我公司与王永清签订内部承包协议，现场事宜均由王永清负责。吴金友和刘成才非我公司员工，与我公司不存在任何法律关系，徐玉木受雇于吴金友、刘成才，徐玉木与我公司无任何法律关系。徐玉木受伤后治疗过程我公司一概不知，与我公司无任何关系，其住院手续不符合正常流程，其中疑点甚多。吴金友上诉请求：撤销一审判决，将本案发回重审，或者改判于华伟、张海艇对徐玉木承担赔偿责任，本人不承担赔偿责任，一、二审诉讼费由被上诉人承担。事实和理由：涉案工程在王永清承包后，转包给于华伟、张海艇，张海艇找的吴金友和刘成才干活，徐玉木出事应当由于华伟、张海艇负责赔偿，一审程序遗漏了必要的当事人参加诉讼。徐玉木辩称，不同意上诉人的上诉意见，请求维持原审判决。原审被告中晨宏远建设工程有限公司述称，一审法院认定我公司没有过错的事实清楚，我公司对上诉人的上诉请求不发表意见。王永清述称，不发表意见。刘成才述称，同意吴金友的上诉意见。徐玉木向一审法院起诉请求：1.请求法院判令各被告共同赔偿原告医疗费44082.81元，住院伙食补助费2200元，交通费2000元，护理费30038.4元，误工费45057.6元，残疾赔偿金92238元，被扶养人生活费3481.1元，精神损害抚慰金5000元，营养费9000元，法医鉴定费1960元，由被告承担连带赔偿责任；2.原告保留二次手术的诉权；3.诉讼费用由被告负担。一审法院认定事实：天津市蓟州区农村居民区天然气管道安装工程由中晨宏远建设工程有限公司从案外人天津市蓟州区中燃宏凯能源有限公司处承包，2018年4月1日，中晨宏远建设工程有限公司将上述工程中的劳务部分分包给吉林市北方建业劳务服务有限责任公司，双方签订《建设工程施工劳务分包合同》及《燃气工程施工质量安全协议书》，约定由被告吉林市北方建业劳务服务有限责任公司负责施工，工程期限为2018年4月1日至2019年3月31日，并约定了责任承担问题。吉林市北方建业劳务服务有限责任公司具有相应的施工资质。后吉林市北方建业劳务服务有限责任公司与王永清施工队签订《内部承包劳务合同》，约定将蓟州区部分村的农村气代煤工程劳务部分分包给王永清施工队施工，后吴金友承包大黄土庄段工程，并于2019年2月3日为王永清补充出具《施工承诺书》：吴金友为天津市蓟州区王永清施工队大黄土庄村煤改气工程施工队现场负责人，为保证工程质量作出施工承诺。吴金友与刘成才系合伙关系，两人共同承包大黄土庄段工程，因承包该段工程后需要组织工人施工，吴金友找到徐玉木并安排其到大黄土庄村进行管道安装工作。2018年6月25日上午，徐玉木在蓟州区别山镇大黄土庄村内进行燃气管道安装时从墙上摔下受伤。受伤后，徐玉木于2018年6月28日被送往德州市人民医院住院治疗，诊断为：股骨粗隆间骨折、脑震荡、肺挫伤（双侧、胸腔积液）、肺气肿（双侧）、肾挫伤、腰椎骨折等。共计支出医疗费43355.69元（其中吴金友、刘成才垫付37355.69元），德州市城镇居民基本医疗保险统筹费用结算单显示，统筹支付12164.99元。后徐玉木到德州市陵城区中医院支出复查费727.12元。徐玉木伤情经其申请，一审法院委托天津医科大学司法医学鉴定中心鉴定，鉴定意见为：徐玉木左髋关节功能部分丧失为10级伤残。误工期为270日、护理期为180日、营养期为180日。支出鉴定费1960元。徐玉木的被扶养人为其父徐金超，1934年8月2日出生，其共生育五名子女，分别为：徐云霞、徐玉朋、徐秀云、徐燕芹、徐玉木。一审法院认为，雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。双方争议焦点为：（一）赔偿责任承担问题（二）赔偿数额确认问题。（一）赔偿责任承担问题徐玉木主张，其受吴金友与刘成才雇佣，应由二人承担全部赔偿责任，中晨宏远建设工程有限公司作为总承包方、吉林市北方建业劳务服务有限责任公司作为分包方、王永清作为违法分包方应承担连带赔偿责任。中晨宏远建设工程有限公司主张，其与徐玉木不存在雇佣关系，其已经将涉案工程的劳务部分分包给吉林市北方建业劳务服务有限责任公司并签订了《劳务分包合同》和《安全协议书》。吉林市北方建业劳务服务有限责任公司主张，其与徐玉木不存在雇佣关系，其已经将工程分包王永清，王永清作为现场的实际施工人和负责人，与吉林市北方建业劳务服务有限责任公司签订了内部承包协议和安全协议。王永清主张，其将别山镇大黄土庄村气代煤安装工程分包给了于华伟和吴金友进行施工，王永清与吴金友签有《安全协议》，王永清与徐玉木不存在雇佣关系。上述三被告均不同意承担赔偿责任。刘成才与吴金友均承认二人系合伙关系，二人认可雇佣了徐玉木到××镇××村××村气代煤管道安装工作。因上述情况属于吴金友与刘成才对于于己不利事实的自认，一审法院予以采信。综上，一审法院确认吴金友、刘成才与徐玉木存在雇佣关系。根据相关法律规定，雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。故徐玉木的损失应由刘成才与吴金友承担赔偿责任。因作为雇主的刘成才与吴金友有提供安全的施工工具、提供安全保障场所或者加派安全保障人员的义务，因其未履行上述保障义务，故二人应当承担70%的赔偿责任。徐玉木作为多年从事相关安装工作的人员，应对其施工的场所是否安全、有无防护人员和措施等进行简单的审查，因其疏忽而造成徐玉木在攀爬过程中从墙上摔下受伤，故徐玉木对其自身损失承担30％的责任。因吉林市北方建业劳务服务有限责任公司在明知王永清不具有承接煤改电领域资质的情况下仍将涉案工程分包给王永清施工，而王永清将大黄土庄气代煤工程分包给同样没有资质的吴金友，故吉林市北方建业劳务服务有限责任公司、王永清均应对徐玉木的受伤与刘成才、吴金友承担连带赔偿责任。吉林市北方建业劳务服务有限责任公司称与王永清签订了《安全协议》、王永清称与吴金友签有《安全协议》，故不应承担赔偿责任，一审法院认为，上述安全协议仅约束签订协议的双方而不能对抗徐玉木，故对吉林市北方建业劳务服务有限责任公司与王永清的抗辩理由，一审法院不予采信。（二）赔偿数额确认问题徐玉木提交了山东省德州市人民医院出具住院病历、诊断证明、德州市城镇居民基本医疗保险统筹费用结算单、用药清单，扣除医疗保险统筹支付的12164.99元后，一审法院确认徐玉木支出医疗费31190.7元（43355.69元-12164.99元）、住院伙食补助费为2200元（100元/天×22天）。徐玉木支出的复查费727.12元，因未提交相对应的门诊病历，无法证实治疗情况，一审法院不予支持。徐玉木提交鉴定意见书，主张残疾赔偿为92238元（46119元/年×20年×10％）、误工费45057.6元（166.88元/天×270天）、护理费30038.4元（166.88元/天×180天）、营养费9000元（50元/天×180天），符合法律规定，一审法院照准。徐玉木主张精神损害抚慰金5000元，因其伤情被评定为十级伤残，一审法院照准。徐玉木提交亲属关系证明及户口页，主张其父亲徐金超（1934年8月2日出生）的被扶养人生活费3481.1元（34811元/年×5年×10%÷5），属合理请求，一审法院照准；徐玉木提交鉴定费票据，因鉴定费需确定其损失支出的必要费用，应予支持。就医交通费，徐玉木未提交证据，一审法院根据其就医情况，酌定500元。综上，徐玉木各项损失为：医疗费31190.7元、住院伙食补助费2200元、误工费45057.6元、护理费30038.4元、营养费9000元、残疾赔偿金92238元、精神损害抚慰金5000元、被扶养人生活费3481.1元、鉴定费1960元、就医交通费500元，合计220665.8元。徐玉木主张保留后续治疗等相关费用的诉权，其可在损失实际发生后另行主张。综上，刘成才、吴金友作为雇主，应对徐玉木的损失承担赔偿责任，王永清、吉林市北方建业劳务服务有限责任公司承担连带赔偿责任。中晨宏远建设工程有限公司在本案中无过错，不承担赔偿责任。吴金友、刘成才未出庭参加诉讼，视为对其相关权利的放弃。依照《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第九条、第十一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条规定，一审法院判决如下：一、被告刘成才、吴金友于本判决生效之日起5日内赔偿原告徐玉木因提供劳务者受害造成的各项损失合计220665.8元的70%，即154466.06元，扣除吴金友、刘成才垫付医疗费37355.69元，再行支付117110.37元。（该款直接打入徐玉木的中国农业银行账户：6228********）二、被告王永清、吉林市北方建业劳务服务有限责任公司与被告刘成才、吴金友对上述赔偿之债承担连带赔偿责任；三、驳回原告徐玉木的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1370元，减半收取计685元，原告徐玉木负担206元，被告刘成才、吴金友负担479元。二审中上诉人吴金友提交《沈阳三洋球罐有限公司管道分公司第一项目部内部劳务施工派遣协议》（复印件）和《每日班前安全活动记录》（两页），证明案外人沈阳三洋球罐有限公司管道分公司和于华伟亦参与涉案工程承发包环节，应作为必要的共同诉讼当事人参加本案诉讼。经质证，上诉人吉林市北方建业劳务服务有限责任公司对证据的真实性、合法性、关联性均不予认可，且认为证据与该公司无任何关系，恰恰佐证该公司上诉请求成立。被上诉人徐玉木亦不认可证据真实性，同时认为不属于二审新的证据，更不能实现证明目的。原审被告中晨宏远建设工程有限公司、王永清对上述证据亦不予认可。原审被告刘成才同意上诉人吴金友的意见。本院对上诉人吴金友二审提交的证据不予采信。本院二审与一审法院查明的事实一致。本院认为，法律规定，个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。被上诉人徐玉木在涉案工程中因从事劳务而受伤，案中证据证实，该工程的承发包关系链条应为案外人天津市蓟州区中燃宏凯能源有限公司、原审被告中晨宏远建设工程有限公司、上诉人吉林市北方建业劳务服务有限责任公司、原审被告王永清、上诉人吴金友和原审被告刘成才，吴金友、刘成才作为接受徐玉木所提供劳务的乙方，应当承担对徐玉木因劳务受伤产生经济损失的赔偿责任，吉林市北方建业劳务服务有限责任公司、王永清亦应基于各自选任过失，对吴金友、刘成才的上述赔偿责任承担法定连带责任，一审法院分析及判决无误。关于吴金友主张案外人沈阳三洋球罐有限公司管道分公司、案外人于华伟应作为本案必要当事人参加诉讼一节，因吴金友提供的证据不能充分证明其主张事实存在，且徐玉木在本案中未向该两方案外人提出诉讼请求，故本院对吴金友的上诉请求不予支持。综上所述，吉林市北方建业劳务服务有限责任公司、吴金友的上诉请求均不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条第一款、第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费3390元，由吉林市北方建业劳务服务有限责任公司负担；二审案件受理费3390元，由吴金友负担。本判决为终审判决。审判长  刘宝莉审判员  邵 丹审判员  刘洪雨二〇二〇年十二月二十三日书记员  张钧然附：本裁判文书所依据法律规定的具体条文：1、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条第一款：第二审人民法院对上诉案件，应当组成合议庭，开庭审理。经过阅卷、调查和询问当事人，对没有提出新的事实、证据或者理由，合议庭认为不需要开庭审理的，可以不开庭审理。……2、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项：第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；……