山西省阳泉市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）晋03民终1062号 上诉人（原审被告）：阳泉阳煤中小企业投资管理集团第一有限公司，住所地阳泉市矿区矿山路**。 法定代表人：徐卫华，该公司总经理。 委托诉讼代理人：张风英，女，该公司职工。 委托诉讼代理人：史赟，山西真安律师事务所律师。 被上诉人（原审原告）：郑文君，男，1965年2月8日生，汉族，住阳泉市矿区。 委托诉讼代理人：魏向丽，山西新东律师事务所律师。 上诉人阳泉阳煤中小企业投资管理集团第一有限公司因与被上诉人郑文君劳动争议一案，不服阳泉市矿区人民法院（2020)晋0303民初514号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年11月3日立案后，依法组成合议庭，开庭进行了审理。上诉人阳泉阳煤中小企业投资管理集团第一有限公司的委托诉讼代理人张风英、史赟，被上诉人郑文君及其委托诉讼代理人魏向丽到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 阳泉阳煤中小企业投资管理集团第一有限公司上诉请求：撤销一审判决第一项，依法予以改判，判令诉讼费由被上诉人承担。事实与理由：1、一审判决上诉人支付一次性伤残补助金和一次性工伤医疗补助金于法无据，一审判决前后矛盾。2019年上诉人与被上诉人劳动争议一案中，矿区人民法院（2019）晋0303民初377号民事判决以上诉人通过远中公司按月缴费工资4000元标准为原告缴纳工伤保险费为依据驳回原告诉请上诉人赔付的诉讼请求，平阳县人民法院（2017）浙0326民初803号案件和常州市中级人民法院（2017）苏04民终4011号案件中，法院均认为用人单位已为劳动者缴纳工伤保险费，缴费工资与劳动者实际工资不符的，劳动者以享受的工伤保险待遇降低为由请求用人单位补足的，不属于人民法院民事案件受案范围。因此一审法院判决上诉人支付上述费用没有法律依据，应驳回被上诉人诉讼请求；2、一审判决上诉人按照9466元工资标准支付被上诉人一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金违反法律规定，被上诉人解除合同前12个月平均工资为1629元，一审法院2019年民事判决已经按照月缴费工资4000元标准判令上诉人支付60000元一次性伤残就业补助金，因此如果再次对其进行重复补偿违背法律规定，一次性工伤医疗补助金，被上诉人已按照月缴费工资4000元的标准由工伤保险基金机构进行了赔付，没有必要再次判令上诉人对其予以差额补偿。 郑文君辩称，原审判决事实认定清楚，适用法律正确，应当驳回上诉人的上诉请求，维持原判。第一，上诉人对答辩人工伤保险待遇的差额部分应予补足。职工因工作原因受到事故伤害且经工伤认定的，应当享受工伤保险待遇。其中经劳动能力鉴定为伤残的，还应享受伤残待遇。本案中，郑文君工作时受伤并被认定为工伤，且经劳动能力鉴定委员会鉴定为七级伤残，应当享受工伤保险待遇。因公司已为郑文君参保了工伤保险，郑文君已从工伤保险机构申领了相应补助，公司未按郑文君实际工资足额缴纳工伤保险费，导致郑文君工伤保险待遇降低的损失，公司应当补足差额的部分。根据《中华人民共和国社会保险法》第三十五条规定，用人单位应当按照本单位职工工资总额，根据社会保险经办机构确定的费率缴纳工伤保险费。《工伤保险条例》第十条第二款规定，用人单位缴纳工伤保险费的数额为本单位职工工资总额乘以单位缴费费率之积，第六十四条规定，本条例所称的工资总额是指用人单位直接支付给本单位全部职工的劳动报酬总额。并且本条例所称的本人工资是指工伤职工因工作遭受事故伤害或者患职业病前12个月平均月缴费工资，本人工资高于统筹地区职工月平均工资300%的，按照统筹地区职工平均工资的300%计算。本人工资低于统筹地区职工平均工资60%的，按照统筹地区职工平均工资的60%计算，同时《工伤保险条例》的第三十六条规定，职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，享受以下待遇，从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为七级伤残为13个月的本人工资。从上述规定可以看出，一次性伤残补助金、一次性伤残就业补助金和一次性工伤医疗补助金均是以工伤职工受事故伤害前12个月平均月缴费工资为计算赔偿的费用，如果本人的工资高于统筹地区职工月平均工资300%的按统筹地区平均工资的300%计算。郑文君受伤前月平均工资为9466元，应按郑文君的实际工资计算一次性伤残补助金、一次性伤残就业补助金和一次性工伤医疗补助金。公司未按郑文君的实际工资足额缴纳工伤保险费用，致使郑文君无法从工伤保险基金足额享受工伤保险待遇，完全是由公司过错造成的，其法律后果应由公司来承担，对此产生的差额部分，工伤保险待遇差额部分应予补足。第二，从效力上来讲，参照上位法优先于下位法的原则，应以《工伤保险条例》中的相关规定为准。《工伤保险条例》第六十四条规定，本条例所称的工人工资是指用人单位直接支付给本单位全部职工的劳动报酬总额。本条例所称的本人工资，是指工伤职工因事故遭受伤害，或者患职业病前12个月平均月缴费工资。本人月工资高于统筹地区职工月平均工资300%的按照统筹地区职工平均工资的300%计算，本人工资低于统筹地区职工平均工资60%的，按照统筹地区职工平均工资的60%计算。而《山西省实施工伤条例办法》第二十六条第二项规定，一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金以职工与用人单位解除或者终止劳动聘用关系之日前12个月的本人平均月缴费工资为基数，条例与办法之间规定是相互冲突的，应当以国务院公布的《工伤保险条例》为准。综上，答辩人认为原审判决事实认定清楚，适用法律正确，应当驳回上诉人的上诉请求，维持原判。 郑文君向一审法院起诉请求：要求被告支付原告少缴的工伤保险造成的损失，因为工伤前我月平均工资为9466元，单位按4000每月标准缴的，造成差额为9466-4000=5466元，差额部分应由用人单位给予赔偿。1、一次性伤残补助金（9466-4000）*13=71058元；一次性工伤医疗补助金（9466-4000）*24=131184元；一次性伤残就业补助金（9466-4000）*15=81990元；以上共计284232元。2、工伤保险未报销的医药费、交通费、住宿费。一次手术未报销1513.41元；二次手术未报销705.97元；交通费636元；住宿费1630元；医药费2965.66元。以上共计7451.04元。3、第二次手术的停工留薪期工资：由于单位给的阳泉市工伤停工留薪期确认通知书到我手中时为2018年6月已过失效期（停期为2016年6月17日至2016年12月17日）造成我不能再次申请停工留薪期，损失（9466-1629）*6=47022元应由单位给予补偿。以上三项共计338705.04元。 一审法院审理查明：2014年10月1日，原告郑文君与被告阳煤中小企业一公司签订劳动合同，合同期限至2017年9月30日止。期间，原告郑文君一直在被告阳煤中小企业一公司处从事井下工作。2016年6月17日，原告在井下作业过程中，被异物打伤右眼。2017年1月23日经阳泉市人力资源和社会保障局认定为工伤。同日，经阳泉市劳动能力鉴定委员会鉴定该工伤职工停工留薪期为6个月。2018年1月18日，阳泉市劳动能力鉴定委员会鉴定原告为伤残七级。2018年7月30日，被告为原告出具解除劳动合同证明书，解除劳动合同原因为：郑文君发生工伤，本人要求一次性结算。2019年3月18日，原告郑文君申请劳动仲裁，仲裁委作出不予受理通知书。原告诉至一审法院，郑文君请求：判令被告支付原告一次性伤残补助金123058元、一次性工伤医疗补助金227184元、一次性伤残就业补助金141990元；判令被告支付原告三个月经济补偿金28398元及垫付的医药费。一审法院于2019年9月27日作出（2019）晋0303民初377号民事判决，判决：被告阳煤中小企业一公司给付原告郑文君一次性伤残就业补助金60000元；驳回原告的其他诉讼请求。2019年10月24日，被告向郑文君支付一次性伤残就业补助金60000元（4000元/月*15个月)。2020年6月8日，郑文君以本案诉讼请求为请求事项，向阳泉市劳动人事争议仲裁委员会提交仲裁申请，仲裁委以“其他”为由作出阳劳（人）仲案字﹝2020﹞第132号不予受理通知书。原告不服诉至一审法院。 另查明，郑文君工伤前12个月的平均月工资9466元。原告解除合同前12个月的平均工资为1629元。被告阳煤中小企业一公司提供的原告工伤保险缴费工资为每月4000元。原告的工伤保险缴费截止2018年7月。 一审法院认为，公民、法人的合法权益受法律保护。本案存在的主要争议焦点为： 1.被告是否应向原告支付一次性伤残补助金差额、一次性工伤医疗补助金差额、一次性伤残就业补助金差额。根据《工伤保险条例》第三十七条规定，职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，享受以下待遇：㈠从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：七级伤残为13个月的本人工资，八级伤残为11个月的本人工资，九级伤残为9个月的本人工资，十级伤残为7个月的本人工资。同时，《工伤保险条例》第十条第二款规定：用人单位缴纳工伤保险费的数额为本单位职工工资总额乘以单位缴费费率之积。第六十四条规定：本条例所称工资总额，是指用人单位直接支付给单位全部职工的劳动报酬总额。本条例所称本人工资，是指工伤职工因工作遭受事故伤害或者患职业病前12个月平均月缴费工资。《山西省实施﹤工伤保险条例﹥办法》第二十六条规定：职工因工致残被鉴定为五级至十级伤残的，按照《条例》第三十六条、第三十七条规定，与用人单位解除或者终止劳动合同、聘用关系的，由经办机构从工伤保险基金中支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金，以职工与用人单位解除或者终止劳动、聘用关系之日前12个月的本人平均月缴费工资为基数，按下列标准计发：㈠一次性工伤医疗补助金标准：五级伤残为36个月的本人工资，六级伤残为33个月的本人工资，七级伤残为24个月的本人工资，八级伤残为21个月的本人工资，九级伤残为18个月的本人工资，十级伤残为15个月的本人工资；㈡一次性伤残就业补助金标准：五级伤残为24个月的本人工资，六级伤残为21个月的本人工资，七级伤残为15个月的本人工资，八级伤残为12个月的本人工资，九级伤残为9个月的本人工资，十级伤残为6个月的本人工资。本案中，郑文君工伤前12个月的月平均工资为9466元，被告阳煤中小企业一公司按每月4000元的工资标准为原告申报、缴纳工伤保险的行为既违反了《工伤保险条例》的规定，又损害了劳动者的合法权益，故被告阳煤中小企业一公司应当对因缴费工资与实际工资不符导致原告工伤待遇产生的差额承担补足的法律后果。即：被告应向原告支付一次性伤残补助金差额71058元（9466元-4000元）×13个月、一次性工伤医疗补助金差额131184元（9466元-4000元）×24个月、一次性伤残就业补助金差额81990元（9466元-4000元）×15个月，共计284232元。 2.被告是否应向原告支付工伤保险未报销的医药费、交通费、住宿费。根据《工伤保险条例》第三十条规定：职工因工作遭受事故或者患职业病进行治疗的，享受工伤医疗待遇。治疗工伤所需费用符合工伤保险诊疗项目目录、工伤保险药品目录、工伤保险住院服务标准的，从工伤保险基金支付。工伤保险诊疗项目目录、工伤保险药品目录、工伤保险住院服务标准，由国务院社会保险行政部门会国务院卫生行政部门、食品药品监督管理部门等部门规定。职工住院治疗工伤的伙食补助费，以及经医疗机构出具证明，报经办机构同意，工伤职工到统筹地区以外就医所需的交通、食宿费用从工伤保险基金支付，基金支付的具体标准由统筹地区人民政府规定。结合本案，原告产生的医疗费用及就医路宿费均应由相关部门审核后由工伤保险基金支付，原告要求被告支付相关费用差额，没有法律依据，一审法院不予支持。 ⒊被告是否应向原告支付第二次手术的停工留薪期工资。《山西省实施﹤工伤保险条例﹥办法》第十七条规定：设区的市劳动能力鉴定委员会负责对下列事项进行鉴定和确认：㈠劳动功能障碍程度初次鉴定和复查鉴定；㈡生活自理障碍程度初次鉴定和复查鉴定；㈢停工留薪期和延长停工留薪期的确认；㈣安装配置辅助器具的确认；㈤旧伤复发的确认；㈥因工死亡职工供养亲属劳动能力障碍程度的鉴定；㈦法律、法规、规章规定的其他鉴定和确认事项。据此，郑文君第二次手术的停工留薪期未经鉴定部门确认，其要求阳煤中小企业一公支付二次手术的停工留薪期工资的主张，证据不足，一审法院不予支持。 综上所述，郑文君的合法诉讼请求，一审法院依法予以支持。依据《工伤保险条例》第十条、第三十条、第三十七条、第六十四条、《山西省实施〈工伤保险条例〉办法》第十七条、第二十六之规定，判决：一、被告阳泉阳煤中小企业投资管理集团第一有限公司于本判决生效后十五日内一次性支付原告郑文君一次性伤残补助金差额71058元，一次性工伤医疗补助金差额131184元，一次性伤残就业补助金差额81990元，共计284232元。二、驳回原告郑文君的诉讼请求。案件受理费10元，减半收取5元，由被告阳泉阳煤中小企业投资管理集团第一有限公司负担。 本院二审期间，当事人围绕上诉请求依法提交了证据。本院组织当事人进行了证据交换和质证。上诉人提交被上诉人于2018年7月28日提出的《解除劳动合同申请书》一份、《终止（解除）劳动合同证明书》一份，用以证明被上诉人自愿解除劳动合同。被上诉人质证认为，内容不是其书写的，签名和手印是本人的。对于一审法院查明的事实，本院予以确认。 本院认为，本案的争议焦点是上诉人是否应向被上诉人补足一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金差额。 《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第一条规定，劳动者以用人单位未为其办理社会保险手续，且社会保险经办机构不能补办导致其无法享受社会保险待遇为由，要求用人单位赔偿损失而发生争议的，人民法院应予受理。因此,只有在用人单位未办理社会保险手续且不能补办导致劳动者无法享受社会保险待遇的,劳动者才可向人民法院起诉,要求用人单位承担赔偿责任。对于已由用人单位办理了社会保险手续,但因用人单位欠缴、拒缴社会保险费或者因缴费年限、缴费基数等发生的争议,应由社会保险行政部门处理,不属于人民法院受理民事案件范围。本案中，上诉人已为被上诉人缴纳了工伤保险，被上诉人已经享受了工伤保险待遇，故本案不属于上述规定中人民法院受理民事案件的范围，故上诉人的上诉理由成立，本院予以支持。但二审庭审期间上诉人同意按被上诉人受伤前月工资9466元支付一次性伤残补助金差额71058元，是其对自身权利的处分，本院对一审判决认定的一次性伤残补助金差额应予维持。 综上所述，阳泉阳煤中小企业投资管理集团第一有限公司的上诉请求成立，应予支持。依照《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第一条《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下： 一、撤销阳泉市矿区人民法院（2020)晋0303民初514号民事判决； 二、上诉人阳泉阳煤中小企业投资管理集团第一有限公司于本判决生效后十五日内一次性支付被上诉人郑文君一次性伤残补助金差额71058元； 三、驳回被上诉人郑文君的其他诉讼请求。 一审案件受理费10元，减半收取5元，由郑文君负担。二审案件受理费10元，由郑文君负担。 本判决为终审判决。 审 判 长 李继成 审 判 员 孙丽青 审 判 员 古晓丽 二〇二〇年十二月十六日 法官助理 郝学敏 书 记 员 祁文雅