安徽省淮北市烈山区人民法院民 事 判 决 书（2020）皖0604民初1714号原告（被告）:刘士华，男，1960年1月3日出生，汉族，无业，住安徽省淮北市杜集区。委托诉讼代理人：牛忠立，安徽众星合律师事务所律师。被告（原告）:淮北市友华大件吊装设备有限公司，住所地安徽省淮北市凤凰山经济开发区凤冠路北202省道西。法定代表人：张友华，该公司董事长。委托诉讼代理人：张坤，安徽北方之光律师事务所律师。委托诉讼代理人：王琦，安徽北方之光律师事务所律师。刘士华与淮北市友华大件吊装设备有限公司（以下简称友华公司）劳动争议纠纷一案，本院于2020年10月10日立案。10月12日，友华公司基于同一事实向本院提起诉讼，本院裁定两案合并审理，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。刘士华及其委托诉讼代理人牛忠立、友华公司的委托诉讼代理人张坤到庭参加诉讼，本案现已审理终结。刘士华向本院提出诉讼请求:1.判决刘士华与友华公司解除劳动合同；2.判决友华公司支付解除劳动合同经济补偿金23840元；3.判决友华公司支付未签订劳动合同期间双倍工资差额65560元;4.判决友华公司支付加班工资68043.33元;5.判决友华公司补发刘士华因工受伤期间的误工费59600元;6.判决友华公司支付一次性工伤补助费95360元；7.判决友华公司支付一次性就业补助金210737.43元；8.判决友华公司支付一次性医疗补助金115794元；9、判决友华公司支付营养费1470元；10.判决友华公司支付护理费10123.66元；11.判决友华公司支付住院期间交通费980元；12.判决友华公司支付住宿费1047元；13.判决友华公司支付鉴定费280元；14.判决友华公司支付精神抚慰金30000元。上述2-14项合计682835.42元。事实和理由:刘士华于2016年10月到友华公司上班,友华公司始终没有与刘士华签订劳动合同。刘士华在友华公司的工作岗位为货车司机。在车辆装货时，原告都参加装货。上班期间没有休息过一个双休日和节假日，友华公司从来没有支付过加班费。2019年4月2日,在卸货时,所装货物中隐藏有未爆炸的爆炸物,当刘士华清理车厢遗漏物品时，爆炸物突然爆炸，刘士华被炸伤。在场的同事将刘士华送到皖北煤电集团总医院抢救。经检查，诊断为:双手爆炸伤、左侧眼球挫伤、左眼外伤、左耳廓损伤等，住院治疗49天，友华公司支付了全部医疗费。刘士华住院期间，友华公司没有派人员护理，完全由刘士华的妻子和家人护理，友华公司没有支付护理费。刘士华受伤后,友华公司仅支付两个月的工资。经鉴定,刘士华的劳动能力障碍鉴定为六级。刘士华在上班期间，没有休息过一个双休日，没有休息过一个节假日。友华公司没有支付加班费，友华公司应当依法予以补发。刘士华认为，其到友华公司上班，友华公司应当与刘士华签订劳动合同，应当支付二倍工资。刘士华在上班期间，双休日、节假日应当休息，友华公司安排刘士华上班，应当依法支付加班工资。刘士华因工受伤，应当享受国家关于工伤保险的相关待遇。友华公司没有履行法定义务，侵害了刘士华的合法权益，应当承担相应的责任。今年以来，刘士华多次要求友华公司依法支付工伤的相关待遇，友华公司仅同意支付刘士华各项费用20万元，双方发生争议。刘士华依法申请劳动争议仲裁,相山区劳动争议仲裁委员会作出裁决(2020年7月9日收到仲裁裁决书)。刘士华认为裁决书没有依法维护其的全部合法权益。现依法提起民事诉讼，请公正判决。友华公司辩称，1.本案应中止审理；2.刘士华诉请第12、13项，在仲裁时并没有提出，违反仲裁前置程序；3.友华公司已经支付刘士华9万及2019年4月、5月的工资共1万，应从赔偿数额中扣除；4.刘士华部分诉请无事实和法律依据；5.刘士华未签劳动合同双倍工资未在仲裁时效内提出。友华公司向本院提出诉讼请求：1.判决友华公司不需要向刘士华支付经济赔偿金22111.2元；2.判决友华公司不需要向刘士华支付误工费26533.44。事实和理由：双方的劳动争议仲裁一案，经淮北市相山区劳动人事争议仲裁委员会审理,于2020年5月15日作出相劳人仲案字(2020)4号仲裁裁决，裁决友华公司“于本裁决生效后十五日内支付申请人刘士华经济补偿金22111.2元”“于本裁决生效后十五日内支付申请人刘士华误工费26533.44元”。2020年7月9日,相山区劳动人事仲裁委员会向友华公司送达了相劳人仲案字(2020)4号仲裁裁决书。首先，刘士华曾是淮北市友华大件吊装设备有限公司的员工，于2016年10月至原告处工作，2019年4月2日,刘士华在工作中意外受伤。经住院治疗，2019年5月21日出院后，前往友华公司处索要赔偿时，明确表示因其身体、年龄原因要求离职，在友华公司表示可以安排其从事其他工作被其拒绝后,友华公司同意了刘士华的辞职要求。此后至今,刘士华从未参加友华公司的考勤，也并未向友华公司提供过任何相关要求停工留薪证明。因此，刘士华已明确通过其口头意思表示和行动与友华公司解除劳动合同，相劳人仲案字(2020)4号仲裁裁决书对此事实未予体现。其次，相劳人仲案字(2020)4号仲裁裁决认为,“2016年10月至申请解除劳动合同时在被申请人处工作,经济补偿金应当为4个月的工资,申请人主张经济补偿金应予支持”与相劳人仲案字(2020)4号仲裁裁决认为“根据《工伤保险条例》第三十六条第二款规定:保留与用人单位的劳动关系,由用人单位安排适当工作。难以安排工作的,由用人单位按月发给伤残津贴,标准为:六级伤残为本人工资的60%。申请人主张工伤期间的误工费应予支持，误工期间自受伤之日起至申请人达到退休年龄止(即2020年1月13日止)”之间相互矛盾。双方的劳动关系2019年5月21日已解除，因系刘士华主动提出辞职，友华公司依法不应向其支付经济补偿金。双方之间已无劳动关系，友华公司也无需承担其伤残津贴。此外,即使不予认定原被告间的口头解约，那么,相劳人仲案字(2020)4号仲裁所作“被申请人与申请人之间劳动关系自申请人申请仲裁之日起依法解除”裁决与“误工期间自受伤之日起至申请人达到退休年龄止(即2020年1月13日止)”的认定相互矛盾，刘士华并非在自己达到退休年龄之日向相山区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁。事实上，友华公司在刘士华发生事故后，住院期间一直按照刘士华的正常水平向其发放工资,直到刘士华出院后要求辞职，友华公司才停发其工资。综上所述，刘士华已于2019年5月21日明确通过其口头意思表示和行动与友华公司解除劳动合同。因此，友华公司依法无须支付刘士华解除劳动合同赔偿金及误工费。刘士华辩称，1.仲裁委员会裁决友华公司支付刘士华经济补偿金是正确的，但不应为22111.2元，而应是23840元；2.仲裁委员会裁决友华公司向刘士华支付误工费是正确的，但数额应为59600元。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人对证据进行了质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证，对有争议的证据和事实，本院综合全案证据予以认定。根据当事人陈述及经审查确认的证据，本院认定事实如下：刘士华于2016年10月入职友华公司，系货车司机，从事货物运输，双方未签订书面劳动合同，友华公司未为刘士华缴纳社会保险。2019年4月2日，刘士华在卸货时，双手、左眼、左耳被炸伤，住院治疗49天，支出医药费和急救费共计86591.1元。2019年7月16日，刘士华被认定为工伤，同年10月21日，刘士华劳动功能障碍鉴定为六级。因赔偿事宜，双方协商不成，2020年1月，刘士华向淮北市相山区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁。要求：1.解除双方的劳动合同；2.裁决友华公司支付刘士华解除劳动合同经济补偿金23840元；3.裁决友华公司支付未签订劳动合同期间双倍工资差额65560元；4.裁决友华公司支付加班工资68043.33元；5.裁决友华公司补发因工受伤期间误工费59600元；6.裁决友华公司支付一次性工伤补助费95360元；7.裁决友华公司支付一次性就业补助金210737.43元；8.裁决友华公司支付一次性医疗补助金74988元；9.裁决友华公司支付营养费1470元；10.裁决友华公司支付护理费10123.66元；11.裁决友华公司支付住院期间交通费980元；12.裁决友华公司支付精神抚慰金30000元，上述各项费用合计677281.43元。2020年5月15日，该仲裁委作出相劳人仲案字（2020）4号仲裁裁决，裁决：一、刘士华与友华公司之间的劳动关系自刘士华申请仲裁之日起依法解除；二、友华公司于裁决生效之日起十五日内支付刘士华经济补偿金22111.2元；三、友华公司在裁决书生效之日起十五日内支付刘士华一次性伤残补助金88444.8元、一次性伤残就业补助金65616.6元、一次性医疗补助金115794元；四、友华公司于裁决生效之日起十五日内支付刘士华误工费26533.44元；五、驳回刘士华的其他仲裁请求。刘士华、友华公司均不服该裁决，分别向本院提起诉讼。另查明，根据刘士华提供的银行流水，其受伤前12个月的平均工资为5672元。本院认为，刘士华在友华公司工作期间被炸伤，2019年7月16日被认定为工伤，对此友华公司未进行行政复议、亦未提起行政诉讼，本院对刘士华被炸伤系工伤的事实予以认定。本案系刘士华基于工伤及解除劳动关系等而引发的诉讼，并不必须以刘士华被炸伤案侦查结果为依据，友华公司主张因公安机关对刘士华被炸伤案已经立案侦查，本案应中止审理的主张，本院不予采纳。一、关于刘士华应享受的工伤待遇问题。刘士华劳动功能障碍鉴定为六级，其于2020年1月向淮北市相山区劳动人事争议仲裁委员会提出申请，要求解除劳动合同，应认定双方的劳动合同自刘士华提出申请时解除。友华公司虽主张双方的劳动合同已于2019年5月21日解除，但未提供证据予以证明，且其对仲裁裁决确认双方解除劳动合同的时间未以提起诉讼形式表示异议，本院对其上述主张不予采纳。根据《工伤保险条例》及《安徽省实施办法》的规定，结合刘士华的仲裁请求，其应享有的工伤待遇，本院认定如下：1、一次性伤残补助金。六级伤残为16个月的本人工资，该项费用为90752元（5672元×16）。2、一次性工伤医疗补助金。一次性工伤医疗补助金以统筹地区上年度职工月平均工资为基数，六级伤残的为18个月。仲裁裁决刘士华的一次性工伤医疗补助金为115794元（6433元×18），虽然超过刘士华的仲裁请求，但友华公司对此未提出异议，本院予以确认。3、一次性伤残就业补助金。一次性伤残就业补助金以统筹地区上年度职工月平均工资为基数，六级伤残的，一次性伤残就业补助金的标准为34个月。一次性伤残就业补助金计发时间点为劳动合同期满或工伤职工提出解除劳动关系之日。距法定退休年龄不足一年的，一次性伤残就业补助金按照全额的30%支付。伤残职工按照规定办理退休手续的，不享受一次性伤残就业补助金待遇。仲裁裁决刘士华应享受的一次性伤残就业补助金为65616.6元，友华公司对此未提出异议，本院予以确认。4、刘士华主张的误工费（工伤期间的工资），根据刘士华庭后的陈述，该项费用实际为停工留薪期工资。《工伤保险条例》规定，职工因工作遭受事故伤害需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变。工伤职工评定伤残等级后，停发原待遇。《安徽省工伤职工停工留薪期管理办法（试行）》第四条规定，停工留薪期一般不超过12个月，停工留薪的具体时间，按《安徽省工伤职工停工留薪期分类目录》执行。上述管理办法第五条规定，工伤职工多部位受到损害，以受损部位对应停工留薪期时间长的计算停工留薪期。各受损伤部位停工留薪期时间不得累加。未列入目录的伤害部位，停工留薪期一般不超过6个月。根据刘士华损伤部位，对照上述分类目录及刘士华评定伤残等级的时间，刘士华应享受6个月的停工留薪期待遇，费用为34032元（5672元×6）。刘士华受伤后，友华公司支付给刘士华10000元工资，应予以扣除。综上停工留薪期工资差额为24032元。5、护理费。《安徽省实施办法》第二十九条规定，工伤职工在停工留薪期或者工伤复发治疗期需要护理的，凭医疗机构的证明，由用人单位负责护理或者按月支付护理费。护理费标准为统筹地区上年度职工月平均工资的80%。本案刘士华虽未提供医疗机构的证明，但根据其受伤的情况，其主张住院期间的护理费，本院予以支持。刘士华主张护理费为10123.66元，不超过上述规定，本院予以确认。6、住宿费、鉴定费。《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第六条规定，人民法院受理劳动争议案件后，当事人增加诉讼请求的，如该诉讼请求与讼争的劳动争议具有不可分性，应当合并审理。住宿费和鉴定费刘士华虽在仲裁时未提出，属于增加诉讼请求，但该两项诉讼请求与本案诉争的工伤待遇具有不可分性，应合并审理。刘士华申请劳动能力鉴定支出的280元，符合法律规定，本院予以支持。住宿费应为工伤职工到统筹地区以外就医而产生的费用，刘士华主张的住宿费不符合上述规定，本院不予支持。刘士华主张的营养费、精神抚慰金无法律依据，本院不予支持。刘士华虽主张交通费，但未提供证据，本院不予支持。上述费用共计306598.26元，扣除友华公司已经支付的3408.9元（90000元-86591.1元）之外，剩余的303189.36元，因友华公司未为刘士华缴纳工伤保险，均应由友华公司支付。二、关于经济补偿金问题。《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条规定，用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同：…（三）未依法为劳动者缴纳社会保险费的…。第四十六条规定，有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的…。友华公司没有依法为刘士华缴纳养老、医疗等社会保险费，应当支付刘士华解除劳动合同经济补偿金。根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条规定，经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。刘士华于2016年10月到友华公司处工作，2020年1月申请仲裁要求解除与友华公司的劳动合同，其应享受3.5个月的经济补偿，经济补偿金为19852元（5672元×3.5）。三、关于刘士华主张的未签订书面劳动合同期间的双倍工资差额问题。《中华人民共和国劳动合同法》规定，用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。由此看出，双倍工资系基于用人单位未依法为劳动者签订书面劳动合同所产生的法律后果，并非劳动者提供劳动的对价给付，而是具有惩罚赔偿金的性质，应适用一年仲裁时效的限制。刘士华于2016年10月入职友华公司，至其提起该项仲裁请求时，已经超过1年仲裁时效，本院对刘士华的该项请求不予支持。四、关于刘士华主张的加班工资问题。《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条规定，劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。但劳动者有证据证明用人单位掌握加班事实存在的证据，用人单位不提供的，由用人单位承担不利后果。本案刘士华提供的证据不能证明友华公司违反上述法律规定安排其加班的事实，亦不能证明友华公司掌握加班事实的证据，故对刘士华要求友华公司支付加班工资的诉讼请求，本院不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第四十六条、第四十七条，《工伤保险条例》第三十三条、第三十六条，《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十七条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第六条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条规定，判决如下：一、确认原告（被告）刘士华与被告（原告）淮北市友华大件吊装设备有限公司的劳动关系于2020年1月解除；二、被告（原告）淮北市友华大件吊装设备有限公司支付原告（被告）刘士华一次性伤残补助金90752元、一次性工伤医疗补助金115794元、一次性伤残就业补助金65616.6元、停工留薪期工资差额24032、护理费10123.66元、鉴定费280元，共计306598.26元，扣除被告（原告）淮北市友华大件吊装设备有限公司已经支付的3408.9元外，余款303189.36元，于本判决生效之日起十五日内支付；三、被告（原告）淮北市友华大件吊装设备有限公司于本判决生效之日起十五内支付给原告（被告）刘士华经济补偿金19852元；四、驳回原告（被告）刘士华的其他诉讼请求；五、驳回被告（原告）淮北市友华大件吊装设备有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费20元，由原告（被告）刘士华负担10元、被告（原告）淮北市友华大件吊装设备有限公司负担10元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于安徽省淮北市中级人民法院。审 判 长  韩秀华审 判 员  周月明人民陪审员  邵凤荣二〇二〇年十二月十六日书 记 员  刘 庆附相关法律条文：1、《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同:（一）未按照劳动合同约定提供劳动保护或者劳动条件的；（二）未及时足额支付劳动报酬的；（三）未依法为劳动者缴纳社会保险费的；（四）用人单位的规章制度违反法律、法规的规定，损害劳动者权益的；（五）因本法第二十六条第一款规定的情形致使劳动合同无效的；（六）法律、行政法规规定劳动者可以解除劳动合同的其他情形。用人单位以暴力、威胁或者非法限制人身自由的手段强迫劳动者劳动的，或者用人单位违章指挥、强令冒险作业危及劳动者人身安全的，劳动者可以立即解除劳动合同，不需事先告知用人单位。第四十六条有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿:（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的；（二）用人单位依照本法第三十六条规定向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同的；（三）用人单位依照本法第四十条规定解除劳动合同的；（四）用人单位依照本法第四十一条第一款规定解除劳动合同的；（五）除用人单位维持或者提高劳动合同约定条件续订劳动合同，劳动者不同意续订的情形外，依照本法第四十四条第一项规定终止固定期限劳动合同的；（六）依照本法第四十四条第四项、第五项规定终止劳动合同的；（七）法律、行政法规规定的其他情形。第四十七条经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。2、《工伤保险条例》第三十三条职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。停工留薪期一般不超过12个月。伤情严重或者情况特殊，经设区的市级劳动能力鉴定委员会确认，可以适当延长，但延长不得超过12个月。工伤职工评定伤残等级后，停发原待遇，按照本章的有关规定享受伤残待遇。工伤职工在停工留薪期满后仍需治疗的，继续享受工伤医疗待遇。生活不能自理的工伤职工在停工留薪期需要护理的，由所在单位负责。第三十六条职工因工致残被鉴定为五级、六级伤残的，享受以下待遇：（一）从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：五级伤残为18个月的本人工资，六级伤残为16个月的本人工资；（二）保留与用人单位的劳动关系，由用人单位安排适当工作。难以安排工作的，由用人单位按月发给伤残津贴，标准为：五级伤残为本人工资的70%，六级伤残为本人工资的60%，并由用人单位按照规定为其缴纳应缴纳的各项社会保险费。伤残津贴实际金额低于当地最低工资标准的，由用人单位补足差额。经工伤职工本人提出，该职工可以与用人单位解除或者终止劳动关系，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定。3、《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十七条劳动合同法第四十七条规定的经济补偿的月工资按照劳动者应得工资计算，包括计时工资或者计件工资以及奖金、津贴和补贴等货币性收入。劳动者在劳动合同解除或者终止前12个月的平均工资低于当地最低工资标准的，按照当地最低工资标准计算。劳动者工作不满12个月的，按照实际工作的月数计算平均工资。4、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第六条人民法院受理劳动争议案件后，当事人增加诉讼请求的，如该诉讼请求与讼争的劳动争议具有不可分性，应当合并审理；如属独立的劳动争议，应当告知当事人向劳动争议仲裁委员会申请仲裁。5、《最高人民法院关于适用的解释》第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。