营口市鲅鱼圈区人民法院民 事 判 决 书（2020）辽0804民初6584号原告(并案被告)：营口港蓬船务工程有限公司，住所地营口市鲅鱼圈区华海国际物流大厦****。法定代表人：周文元，公司总经理。委托诉讼代理人：李学辉，辽宁成启律师事务所律师。委托诉讼代理人：尤静，辽宁创越律师事务所律师。被告（并案原告）：马芳龙，男，1976年9月12日出生，汉族，辽宁省营口市人，无业，现住营口市鲅鱼圈区。委托诉讼代理人：邹继平，辽宁蓝佳律师事务所律师。原告（并案被告）营口港蓬船务工程有限公司与被告（并案原告）马芳龙劳动争议纠纷一案，营口经济技术开发区劳动争议仲裁委员会于2020年10月14日作出营开劳人仲字[2020]第377号仲裁裁决书，裁决书送达后，申请人马芳龙（即并案原告）与被申请人营口港蓬船务工程有限公司（并案被告）均不服该裁决结果，分别向本院提起诉讼，本院于2020年11月2日受理营口港蓬船务工程有限公司的起诉，案号为(2020)辽0804民初6426号，于2020年11月4日受理马芳龙的起诉，案号为(2020)辽0804民初6584号，依照《最高人民法院》第9条之规定，现两案合并审理。案号应为(2020)辽0804民初6426号，(2020)辽0804民初6584号依法撤销。现依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告营口港蓬船务工程有限公司的委托诉讼代理人李学辉、尤静，被告马芳龙及其委托诉讼代理人邹继平到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告营口港蓬船务工程有限公司向本院提出诉讼请求：1.撤销营开劳人仲字（2020)第377号仲裁裁决第一项、第二项，判决原告无须支付被告一次性伤残补助金和伤残津贴。事实和理由：2011年3月原被告建立劳动关系，原告为被告缴纳了“五险”。2020年1月20日被告因工伤鉴定为肆级伤残。2020年3月6日营口市社会保障中心鲅鱼圈分中心核定被告一次性伤残补助金为89232.57元，2020年4月1日核定伤残津贴为每月4249.17元，并按月向被告支付。2020年8月3日，被告认为原告未足额缴纳“五险”，缴费基数比平均工资低467.52元，导致其“实际”享受的工伤待遇低于“应该”享有的标准，申请仲裁要求原告按照实际工资赔偿各项费用。2020年10月14曰营口经济技术开发区劳动人事争议仲裁委员会作出营开劳人仲字（2020)第377号仲裁裁决，其中第一项要求原告支付被告一次性伤残补助金100605.12元;第二项要求原告按月支付被告伤残津贴3593.04元；第三项至第五项要求原告支付被告护理费、伙食补助费、停工留薪期工资共计64509.63元。原告认为，仲裁裁决第一项、第二项存在错误应予撤销，理由如下：首先，一次性伤残补助金和伤残津贴由工伤保险基金支付，不应由原告支付。而且被告仲裁时已经实际享受了社保中心提供的这两项工伤待遇，故劳动仲裁应驳回被告的相应请求。然而劳动仲裁却要求原告再次支付被告已经享受的工伤待遇，于法无据，并导致被告重复享受上述工伤待遇。其次，劳动仲裁计算工伤待遇基数错误。《工伤保险条例》第六十四条第二款的规定，“本人工资”，是指工伤职工因工作遭受事故伤害或者患职业病前12个月平均月缴费工资，并非职工实发工资。而劳动仲裁按照实发工资计算。再次，被告认为原告未足额为其缴纳“五险”与事实不符。“缴费基数”与“实发工资”存在差异，是因为二者计算方法和统计口径不同，不是因为原告少缴保险造成的。原告工伤保险是按照社保核定标准缴纳，不存在少缴。最后，本案实质是被告认为其“实际享受”的工伤待遇低于“应该享受”的工伤待遇，要求原告“补足差额”，不是要求原告重复支付上述工伤待遇。而“缴费问题引发的待遇争议”不属于劳动争议受案范围，劳动仲裁无权受理。同时工伤待遇由社保中心核定并支付。根据《工伤保险条例》第五十五条规定，工伤职工或者其近亲属对经办机构核定的工伤保险待遇有异议的，有关单位或者个人可以依法申请行政复议，也可以依法向人民法院提起行政诉讼。故被告应通过行政途径，要求社保部门重新核定其工伤待遇，而不是申请劳动仲裁。综上，请求贵院依法裁决。被告马芳龙辩称，原告诉请无事实及法律依据。原告诉请仲裁第一项第二项的理由不充分。该裁决的第一项诉请为伤残补助金，而仲裁裁决的伤残补助金依据于法律规定，应按照被告的伤前月平均工资予以计算是正确的。关于第二项诉按月支付的伤残津贴，其计算方式以及以被告的本人工资计算额度为依据同为正确，应当予以驳回原告的诉讼请求。关于原告诉请起诉书中陈述的理由，被告认为其不成立。关于被告的工资争议，根据劳动法其被告的工资应以其实际应得的，即应发的工资为计算依据。而根据被告提交的银行流水加上其原告单位代扣的保险两者之和即为被告应发的工资。因此该仲裁裁决中以及两项依据该两项裁决以及规定计算其被告应得的工资数额为依据计算的两项裁决内容是正确的。关于其起诉书中陈述的本人工资是指月缴费工资的陈述理由。社会保险费征缴暂行条例及《工伤保险条例》，原告单位应按本单位的职工工资总额乘以单位缴费费率之积缴纳工伤保险费用的规定，因该举证责任在原告单位。原告单位至今没有向法庭举证证明其缴费基数的合理性。故应承担举证不能的责任。关于起诉书中原告陈述的不是法院受理范围。因被告在诉讼前并没有享受工伤保险待遇。故原告诉陈述的不是法院管理受案范围，其理由不成立，综上请求法院予以驳回其原告的诉请。并案原告马芳龙向本院提出诉讼请求：1.请求支持判令被告再行给付护理费19257元、住院期间伙食补助费12950元，共计32207元；2.请求判令被告自2019年1月起至退休时止，以4790.72元为基数为原告缴纳社保；3.案件受理费由被告承担。事实与理由：原告为被告员工，2018年12月17日原告在工作中受伤，伤后原告因工伤待遇纠纷诉至营口经济技术开发区劳动人事争议仲裁委员会，经开庭审理作出营开劳人仲字（2020)第377号裁决书，裁决被告给付各项工伤待遇。原告对仲裁给付的护理费及住院期间伙食补助费期间无异议，但对给付基数认为过低，护理费应以2019年居民服务行业标准即每天144元标准计算，住院伙食补助费应以每天50元标准计算，且被告按原告应发工资标准交纳保险是被告应付的义务，被告在仲裁裁决的基础上，护理费及住院期间的伙食补助费少付32207元，被告应承担相应补足责任，故原告诉至贵院，请求支持诉请。并案被告营口港蓬船务工程有限公司辩称，1.本案是劳动争议，不是人身损害赔偿纠纷，故护理费和住院期间伙食补助费应按照工伤待遇标准计算。而马芳龙主张适用人身损害赔偿标准不具有法律依据。2.按照工伤保险条例第30条的规定，伙食补助费由工伤保险基金支付。本案中工伤保险核定伙食补助费为4845元，不是仲裁裁决的5550元，港蓬已经按照仲裁裁决的5550元支付完毕伙食补助费，故马芳龙已经不再享有伙食补助费请求权。3.根据营口市贯彻《工伤保险条例〉〉规定营政办发[2004]49号文第第二十条规定，是由用人单位和工伤职工以伤残津贴为基数（不得低于全市职工平均工资的60%)缴纳养老保险费和医疗保险费。而且用人单位只负责单位统筹部分，个人缴费部分由个人支付。港蓬公司在马芳龙发生工伤后，一直替马芳龙垫付了其个人缴费部分。在其被评为四级伤残后，以伤残津贴为基数一直为其交纳养老和医疗保险，同时垫付了其个人缴费部分。港蓬公司保留向马芳龙索要垫付的其个人缴费部分社保费用的权利。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人均无异议的证据，本院予以确认，并在卷佐证。当事人有异议的证据如下：1.原告提供的一次性伤残补助金和伤残津贴工伤待遇审批表，证明营口市社会保险中心鲅鱼圈分中心核定马芳龙一次性伤残津贴为89232.57元、伤残津贴为每月3186.88元。核定时间分别为2020年3月6日和4月1日。而马芳龙申请仲裁的时间是2020年8月3日。在马芳龙申请劳动仲裁前，社保部门已经核定完毕其工伤待遇。并且已经按月支付其伤残津贴。被告质证为关于原告提交的职工工伤待遇审核表2张、审定核定表和审批表各一张，对其真实性没有异议，但对其关联性异议。该两份表格并没有经过被告同意，也没有向被告告知过。且在该表中并没有被告的同意。且该表中在审批表中是一年职工月平均工资为4486.00元，而伤残津贴中，本人受伤前12月平均工资的数额为4249.17元，说明原告向社会保险缴费单位申报的缴费基数低于应发的实际工资数额，对其差额部分，原告单位应承担补足责任。本院对该证据本院对真实性予以采信，理由为系社保部门核定的，具有真实性。2.原告提供的医疗费收据三份、工伤保险基金支付单一份，证明工伤保险基金核定并支付港蓬公司、马芳龙医疗费367418.42元。伙食补助费4845元。港蓬公司实际为马芳龙垫付医疗费379825.30元。工伤保险基金未报销，医疗费为12406.88元。被告质证为对原告提交的三张医药费单据复印件真实性没异议。但对其支付的医药费并没按医药费单据的总额支付给被告。本院对该证据真实性予以采信，理由为能够证明原告花费医药费情况。3.原告提供的中国银行收款回单一份、付款回单四份，证明营口市社会保险中心鲅鱼圈分中心将马方龙一次性伤残津贴为89232.57元，支付至港蓬账户后，港蓬全额转付给马方龙，港蓬公司已经按照仲裁裁决支付马方龙住院期间护理费34022.99元、住院伙食补助费5550元、停工留薪期工资12529.26元，在此项中扣除了工伤保险基金未报销的医疗费12406.88元。被告质证为对原告提交的五张付款回单真实性没有异议，但该款项支付的时间为2020年12月10日，对原告陈述的在起诉前已经享受工伤保险待遇事实不存在，而且该支付的款项的收款方港蓬，而不是由社保直接支付给被告的。本院对该证据真实性予以采信，理由为能够在证明原告向被告支付部分款项的事实。4.原告提供的港蓬公司2018年11月份缴纳社会保险申报表，证明以马芳龙工伤前一个月的社保申报表举例证明，港蓬公司每月申报的社保均经过社保部门审批单位缴费基数按照全体员工的应发工资总额缴费，不存在少缴社保的问题。被告质证为关于缴纳社会保险费申报表，对其证据的三性有异议。该申报表中体现单位缴费工资总额为6226311.60元，而参保人数为1198人，故原告单位职工工资总额与职工总额平均工资为5176.41元，乘以单位及缴费费率之积，也高于原告为被告缴纳的月缴费工资总额，因此对其差额部分，原告单位应承担补足责任。本院对该证据真实性予以采信，理由为能够在证明原告为马芳龙的社保申报情况。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：原、被告于2011年3月20日建立劳动关系，被告在原告处从事装卸工作。2018年12月17日被告在工作中受伤，当日被送入营口经济技术开发区中心医院治疗，2019年11月5日出院，共计住院323天。住院期间原告未派人护理，住院期间的医疗费用12406.88元工伤保险基金未报销，均由原告垫付。2019年11月25日被告经营口市鲅鱼圈区人力资源和社会保障局认定为工伤。2020年1月20日经营口市劳动能力鉴定委员会认定被告工伤等级为肆级。2020年6月4日至2020年7月20日，被告到思德莱康复器具（北京）有限公司安装假肢及进行康复训练，共计47天，原告未派人护理，伙食费为被告自理。被告受伤时统筹营口地区上年度月平均工资为4146元，被告受伤前12个月平均工资为4790.72元。被告住院期间营口地区护工标准为2000元/月，营口地区的伙食补助费标准为15元/天。原告于2019年2月至2020年2月向被告支付了停工留薪期工资每月2504元，共计13个月为32552元。营口市社会保障中心鲅鱼圈分中心于2020年3月6日核定马芳龙一次性伤残补助金为89232.57元，本市上一年职工平均工资（或者本人工资）4249.17元，共给付21个月的。该中心于2010年4月1日核定马芳龙每月伤残津贴为3186.88元，以4249.17元为基数乘以0.75的系数。截止至2020年12月10日，原告共给付被告141334.82元，原告称支付的是工伤保险核定的一次性伤残补助金89232.57元，仲裁裁决的护理费34022.99元、住院伙食补助费5550元及停工留薪期工资24936.64元中的12529.26元，原告认可收到141334.82元本院认为，被告马芳龙在原告处工作期间受伤，经劳动行政部门认定为工伤，应依法享受工伤保险待遇。原告为被告缴纳了社会保险，被告的工伤等级鉴定四级，其一次性伤残补助金及每月伤残津贴应从工伤保险基金中按规定支付。该两部分已经由营口市社会保障中心鲅鱼圈分中心核算完毕，其中一次性伤残补助金为89232.57元，每月伤残津贴为3186.88元，核算表中确定的本人工资为4249.17元，应为月缴费工资，与马芳龙受伤前十二个月工资略有差异，考虑到统计方法和计算方法的差异，本院不作调整。马芳龙住院期间及安装假肢期间的护理费及伙食补助费应当按照工伤保险待遇的标准支付，仲裁计算正确，虽然马芳龙提出标准太低，要求按交通事故标准处理没有法律依据，故护理费为34022.99元（2000元÷21.75天×370天），伙食补助费为5550元（15元/天×370天）。马芳龙的停工留薪期自受伤至劳动能力鉴定结论作出的时间为13个月零4天，由于未向营口市劳动能力鉴定委员会申请延长，故按最长12个月计算，停工留薪期工资为57488.64元（4790.72元×12个月），扣除已给付的32552元，还应给付24936.64元。上述一次性伤残补助金、护理费、伙食补助费、停工留薪期工资总计为153742.20元，扣除已给付的141334.82元，尚欠12407.38元。对于原告要求住院期间未报销的医药费用由马芳龙承担的意见，由于马芳龙系工伤，医药费中不能报销的部分亦应由用人单位承担，故对该意见本院不予采信。关于马芳龙提出要求港蓬公司为其缴纳社会保险的诉讼请求，由于缴纳社会保险不是人民法院受理案件的范围，对此本院不予受理。综上，依照《工伤保险条例》第三十条、第三十二条、第三十三条、第三十五条、第三十七条、第六十四条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉》的解释第九十条之规定，判决如下：一、原告营口港蓬船务工程有限公司于本判决生效后给付被告马芳龙停工留薪工资12407.38元。二、驳回原告营口港蓬船务工程有限公司的其它诉讼请求。三、驳回并案原告马芳龙的其它诉讼请求。案件受理费20元，由原告马芳龙承担10元，由并案原告马芳龙承担10元。如不服本判决，可在判决书送达之日起15日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于辽宁省营口市中级人民法院。审判员  霍建军二〇二〇年十二月二十一日法官助理路鑫书记员王丽梅附：本判决所依据的相关法律条文《工伤保险条例》第三十条职工因工作遭受事故伤害或者患职业病进行治疗，享受工伤医疗待遇。职工治疗工伤应当在签订服务协议的医疗机构就医，情况紧急时可以先到就近的医疗机构急救。治疗工伤所需费用符合工伤保险诊疗项目目录、工伤保险药品目录、工伤保险住院服务标准的，从工伤保险基金支付。工伤保险诊疗项目目录、工伤保险药品目录、工伤保险住院服务标准，由国务院社会保险行政部门会同国务院卫生行政部门、食品药品监督管理部门等部门规定。职工住院治疗工伤的伙食补助费，以及经医疗机构出具证明，报经办机构同意，工伤职工到统筹地区以外就医所需的交通、食宿费用从工伤保险基金支付，基金支付的具体标准由统筹地区人民政府规定。工伤职工治疗非工伤引发的疾病，不享受工伤医疗待遇，按照基本医疗保险办法处理。工伤职工到签订服务协议的医疗机构进行工伤康复的费用，符合规定的，从工伤保险基金支付。第三十二条工伤职工因日常生活或者就业需要，经劳动能力鉴定委员会确认，可以安装假肢、矫形器、假眼、假牙和配置轮椅等辅助器具，所需费用按照国家规定的标准从工伤保险基金支付。第三十三条职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。停工留薪期一般不超过12个月。伤情严重或者情况特殊，经设区的市级劳动能力鉴定委员会确认，可以适当延长，但延长不得超过12个月。工伤职工评定伤残等级后，停发原待遇，按照本章的有关规定享受伤残待遇。工伤职工在停工留薪期满后仍需治疗的，继续享受工伤医疗待遇。生活不能自理的工伤职工在停工留薪期需要护理的，由所在单位负责。第三十五条职工因工致残被鉴定为一级至四级伤残的，保留劳动关系，退出工作岗位，享受以下待遇：（一）从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：一级伤残为27个月的本人工资，二级伤残为25个月的本人工资，三级伤残为23个月的本人工资，四级伤残为21个月的本人工资；（二）从工伤保险基金按月支付伤残津贴，标准为：一级伤残为本人工资的90%，二级伤残为本人工资的85%，三级伤残为本人工资的80%，四级伤残为本人工资的75%。伤残津贴实际金额低于当地最低工资标准的，由工伤保险基金补足差额；（三）工伤职工达到退休年龄并办理退休手续后，停发伤残津贴，按照国家有关规定享受基本养老保险待遇。基本养老保险待遇低于伤残津贴的，由工伤保险基金补足差额。职工因工致残被鉴定为一级至四级伤残的，由用人单位和职工个人以伤残津贴为基数，缴纳基本医疗保险费。第三十七条职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，享受以下待遇：（一）从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：七级伤残为13个月的本人工资，八级伤残为11个月的本人工资，九级伤残为9个月的本人工资，十级伤残为7个月的本人工资；（二）劳动、聘用合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动、聘用合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定。第六十四条本条例所称工资总额，是指用人单位直接支付给本单位全部职工的劳动报酬总额。本条例所称本人工资，是指工伤职工因工作遭受事故伤害或者患职业病前12个月平均月缴费工资。本人工资高于统筹地区职工平均工资300%的，按照统筹地区职工平均工资的300%计算；本人工资低于统筹地区职工平均工资60%的，按照统筹地区职工平均工资的60%计算。《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者不足以证明其事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利的后果。