河北省保定市中级人民法院 民 事 裁 定 书 （2020）冀06民终5954号 上诉人（原审原告）：王国华，女，1970年8月11日出生，汉族，住河北省涿州市，现住河北省涿州市清凉寺区。 委托诉讼代理人：王铁民，河北精耕律师事务所律师。 被上诉人（原审被告）：张守成，男，1979年3月26日出生，汉族，住山东省莒县。 委托诉讼代理人：刘文卓，河北庆赢律师事务所律师。 原审第三人：马玉娜，女，1990年1月19日出生，汉族，住河北省涿州市。 原审第三人：罗伟，男，1982年10月13日出生，汉族，住四川省资中县。 上诉人王国华与被上诉人张守成，原审第三人马玉娜、罗伟执行异议之诉一案，不服河北省涿州市人民法院（2018）冀0681民初1632号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年11月18日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。 王国华上诉请求：一、请求二审法院撤销一审法院（2018）冀0681民初1632号民事判决，依法改判支持我的诉讼请求；二、诉讼费由被告张守成承担。上诉理由：一审法院认定事实错误，适用法律错误。本案争议房屋在我和马玉娜、保定市金阳房地产开发有限公司签订完合同后，我及时的按照合同约定将房款支付完毕，从开发商手里获得房屋钥匙、门禁卡、电卡、水卡并且交清了马玉娜拖欠开发商物业公司的三年多的水电费、物业费后，开发商的物业公司将固定在该房屋防盗门外面的铁栅栏门拆除后我进入房屋（按照转卖合同第二条的约定），我对房屋进行了收尾装修，我使用至今。我在《商品房转卖合同》签订后交清房款后不久，我就实际占有该房屋。如果我不交清以上费用，开发商的物业公司是不给房屋钥匙、通水、通电的，我是无法进行装修和居住的。因开发商物业公司不再让马玉娜进入房屋，物业公司早在房屋防盗门外楼道走廊里，安装了铁栅栏门，我只有按照约定交清房款和拖欠的所有物业费用，开发商才会将铁栅栏门拆除。我在一审庭审时证明我交清了马玉娜拖欠物业公司的水电费、物业费的收据原件存放于张守成诉我债权人撤销权纠纷一案的一审案卷中，我并不是没有原件，本次二审我能够向法院提供原件。在张守成诉我债权人撤销权纠纷一案中，我将证明我早已实际占有该房屋的交纳水电费、物业费的证据原件交给了审理该案的一审法院，原件未取回，故我在本次诉讼中没有原件。此外，在本次诉讼中我提供的以上证据的复印件也是在张守成诉我债权人撤销权纠纷一案中经过庭审质证的证据，被告以及其的代理人曾经对该证据原件进行过质证，两个案件被上诉人的代理人都是同一位代理人，故被上诉人理应知道原件存放于张守成诉我债权人撤销权纠纷一案的案卷之中。综上，我符合《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第二十八条的规定，法院理应判决被上诉人停止执行该房屋，解除查封。 张守成答辩称，一、一审判决认定事实清楚，适用法律正确，判决公正，应予维持。二、上诉人上诉理由不能成立，应依法驳回。三、本案一、二审诉讼费均应由上诉人承担。事实与理由：一、虽然上诉人王国华与马玉娜、保定市金阳房地产开发有限公司就登记在马玉娜名下的位于涿州市房屋于2016年8月25日签订了《商品房转卖合同》，但上述涉案房产至今未办理过户登记手续，仍登记在马玉娜名下，依据《物权法》之相关规定（第六条、不动产物权的设立、变更、转让和消灭应当依照法律规定登记。第九条、不动产物权的设立、变更、转让和消灭，经依法登记，发手效力；未经登记，不发生效力，但法律另有规定的除外。第十四条、不动产物权的设立、变更、转让和消灭，依照法律规定应当登记的，自记载于不动产登记簿时发生效力。第十五条、当事人之间订立有关设立、变更、转让和消灭不动产物权的合同，除法律另有规定或者合同另有约定外，自合同成立时生效；未办理物权登记的，不影响合同效力。第十六条、不动产登记簿是物权归属和内容的根据。不动产登记登记机构管理。第十七条、不动产权属证书是权利人享有该不动产物权的证明。）上诉人并未取得涉案房产的所有权，根据其签订的《商品房转卖合同》仅享有对房屋出卖人的债权，基于债权的平等性该债权不能排除其他债权的强制执行，不能排除已经生效的民事判决的执行。二、《最高人民法院关于人民法院民事执行中查封、扣押、冻结财产的规定》第十七条规定：“被执行人将其所有的需要办理过户登记的财产出卖给第三人，第三人已经支付部分或者全部价款并实际占有该财产，但尚未办理产权过户登记手续的，人民法院可以查封、扣押、冻结；第三人已经支付全部价款并实际占有，但未办理过户登记手续的，如果第三人对此没有过错，人民法院不得查封、扣押、冻结。根据上述法律规定，不得查封、扣押、冻结的情形，是指第三人善意无过错的情况下，还需要符合三个要件：第一、第三人必须在人民法院采取查封、扣押、冻结措施前已经支付全部价款；第二、第三人必须在人民法院采取查封、扣押、冻结措施前已经实际占有；第三、未办理过户登记手续的，第三人对此没有过错。只有完全符合这三点，人民法院才不得查封、扣押、冻结”。《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第二十八条规定：金钱债务执行中，买受人对登记在被执行人名下的不动产提出异议，符合下列情形且其权利能够排除执行的，人民法院应予支持；（一）在人民法院查封之前已签订合法有效的书面买卖合同；（二）在人民法院查封之前已合法占有该不动产；（三）已支付全部价款，或者已按照合同约定支付部分价款且将剩余价款按照人民法院的要求交付执行；（四）非因买受人自身原因未办理过户登记。对第十七条规定的三个要件（支付全部价款、实际占有、对未办理登记无过错）进行了调整，但并未作实质性变动，仍然延续了第十七条规定的精神。结合本案，上诉人没有证据证明其在查封之前实际占有涉案房屋（2016年12月26日，应张守成之申请，涿州市人民法院作出（2016）冀0681民初3972号民事裁定，查封了涉案房屋），不能满足上述法定条件，因此其诉求无事实和法律依据，法院不应支持。三、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第十一条规定：当事人向人民法院提供证据，应当提供原件或者原物。如需自己保存证据原件、原物或者提供原件、原物确有困难的，可以提供经人民法院核对无异的复制件或者复制品。一审中，上诉人因自身原因未能提交相关证据原件，就应当承担举证不能的法律后果，且上诉人即使提交了证据原件也不能证实其实际占有。因上述证据已过了举证期限，在二审中也不属于新的证据。综上所述，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，判决公平公正，应予维持。上诉人的上诉理由于法无据，应予驳回。因此，请求二审法院根据《民事诉讼法》第一百七十条第一项之规定驳回上诉，维持原判。 马玉娜未出庭，亦未答辩。 罗伟未出庭，亦未答辩。 王国华向一审法院起诉请求：1、请求法院停止执行原告购买的登记在第三人马玉娜名下位于涿州市房屋（房屋所有权证号：涿房权证双塔字第新06×××××号）并解除对该房产的查封；2、确认原告与第三人马玉娜、案外人保定市金阳房地产开发有限公司签订的《商品房转卖合同》合法有效，涉案房屋归原告所有；3、诉讼费用由被告承担。 一审法院认定事实：2016年10月21日，本案被告张守成以民间借贷纠纷为由将本案第三人马玉娜、罗伟诉至涿州市人民法院。2016年12月26日，应张守成之申请，涿州市人民法院作出（2017）冀0681民初3972号民事裁定，查封了马玉娜位于涿州市房屋。后该案经法院审理，于2017年6月9日作出（2017）冀0681民初3972号民事判决，判决：一、罗伟、马玉娜于本判决生效之日起十五日内偿还张守成借款309800元及利息（利息自2014年2月26日起以309800元为基数按年利率24%计算至还清之日止）；二、驳回张守成其他诉讼请求。判决生效后，张守成就上述案件申请涿州市人民法院强制执行。2018年3月14日，原告王国华对上述案件提出执行异议，申请解除涉案房屋的查封并确认该房屋归其所有。2018年3月31日，涿州市人民法院作出（2018）冀0681执异字第4号执行裁定，驳回了王国华的异议。2018年4月12日，王国华就上述情况向该院提出执行异议之诉。一审法院认为：根据《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第二十八条之规定，金钱债权执行中，买受人对登记在被执行人名下的不动产提出异议，符合下列情形且其权利能够排除执行的，人民法院应予支持：（一）在人民法院查封之前已签订合法有效的书面买卖合同；（二）在人民法院查封之前已合法占有该不动产；（三）已支付全部价款，或者已按照合同约定支付部分价款且将剩余价款按照人民法院的要求交付执行；（四）非因买受人自身原因未办理过户登记。在本案中，原告出示其与马玉娜、案外人保定市金阳房地产开发有限公司签订的《商品房转卖合同》及涉案房屋物业费收据、水费收据、装修费收条，用以证明涉案房屋已经转卖给原告并且原告已经装修入住。对此，被告张守成不予认可，辩称上述证据原告并未在开庭审理时出具相应原件或原物；原告未在举证期限内提交相关证据的原件，应当承担举证不能的法律责任。根据原告提供的现有证据的原件及庭审中原告的自述，无法确认原告占有涉案房屋的具体时间，即无法确认其占有房屋是否在法院查封之前。综上，原告提出的执行异议之诉的理由不成立。第三人有答辩、出庭、举证、质证的权利，但第三人马玉娜、罗伟经合法传唤未答辩、未出庭，视为对自己权利的放弃。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第十一条，《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第二十八条，《最高人民法院关于适用执行程序若干问题的解释》第十九条的规定，判决：驳回原告王国华的诉讼请求。案件受理费8050元，由原告王国华。 二审中，上诉人王国围绕上诉主张提交证据一：北京市房山区人民法院民事判决书一份，（2019）京0111民初10978号民事判决书，该民事判决书涉案房屋后于本案被上诉人由北京市房山区人民法院强制执行，依法查封涉案房屋，上诉人依法向房山区人民法院提出异议之诉，经法院依法审理，房山法院依法判决立即停止对涉案房屋的强制执行，解除房山区法院相关执行法律文书的查封措施。证明目的：该房屋已经由上诉人实际占有，房屋状态可以排除其他案件的强制执行。证据二：一审中上诉人提供复印件现提供原件，证明上诉人交完放款后同时向物业公司交清物业费以及水电费的单据，说明上诉人已经实际占有涉案房屋。证据三：不动产登记资料证明一份，房山法院判决仅存的两个查封一个是本案被上诉人的查封，另一个就是房山区人民法院的查封，对房山区法院的查封上诉人已经提起异议之诉解除。本院组织当事人进行了质证，被上诉人张守成质证称：证据一：真实性认可，证明目的不认可，该判决第七页本院认为部分第二自然段里指明了“本案中现针对涉案房屋所采取的执行行为，是2018年5月30日开始的查封措施，本院认定王国华所提执行异议具体执行执行措施为本院2018年5月30日采取的查封措施。”而王国华与本案被上诉人所针对的执行措施是2016年12月26日涿州市人民法院作出的相关措施，因此，不能证明与本案的关联性。证据二：王国华在一审中未能提交证据原件，该组证据不属于新证据，根据涿州法院（2016）冀0681民初297号调解书，王铁民律师当时是本案第三人马玉娜的代理人，因此我们认为该组证据中收条今收到王铁民代罗伟向装修工孟宪坡代为交纳装修费9000元，我们认为收条能够证实是王铁民作为马玉娜的代理人，代马玉娜、罗伟夫妇交付的装修款，与上诉人无关。同样收据中2016年10月11日，物业费及公共照明费单据交款人处均为王铁民代，我方认为也是王铁民作为马玉娜交付。因为被上诉人向法院提出申请法院采取相关措施的时间为2016年12月26日，此日期之后的相关单据我方均不认可。证据三：真实性认可，证明目的不认可，这个证据能够证实本案涉案房产权利人至今仍然是马玉娜。法院的先行措施并无不当。 本院审理查明，2020年12月21日，经电话与北京市房山区人民法院联系确认，（2019）京0111民初10978号民事判决当事人已经提起上诉，现二审审理过程中，判决未发生法律效力。该判决所涉房屋与本案所涉房屋系同一标的物。 同时查明，2016年4月21日，涿州市人民法院作出（2016）冀0681民字第297-1号裁定书，查封案涉房屋，查封时间自2016年4月21日起至2018年4月20日；2016年10月26日，涿州市人民法院作出（2016）冀0681民初3972号民事裁定书，查封案涉房屋，查封时间2016年10月26日起至2018年10月25日；2018年5月30日，北京市房山区人民法院作出（2018）京0111执161号执行裁定书，查封案涉房屋，查封时间2018年5月30日起至2021年5月29日止。涿州市人民法院（2016）冀0681民字第297-1号裁定及（2016）冀0681民初3972号民事裁定书查封到期后均未续行查封，2018年10月26日，北京市房山区人民法院（2018）京0111执161号执行裁定书发生查封效力，转为首封法院。2018年12月20日，涿州市人民法院作出（2018）冀0681执146号执行裁定书，查封案涉房屋，查封时间为2018年12月20日起至2021年12月19日止，查封类型为轮候查封。 二审查明的其他事实与一审查明的事实一致。 本院认为，轮候查封是指对其他人民法院已经查封的财产，执行法院依次按照时间先后在登记机关进行登记，或寿星在该其他人民法院进行记载，排除等候，查封依法解除后，在先的轮候查封自动转化为正式查封，轮候查封时，不发生查封效力。现涿州市人民法院就本案所涉房屋属轮候查封。案外人依法应向首封法院提出执行异议及案外人执行异议之诉。案外人王国华已经向首封法院北京市房山区人民法院提起案外人执行异议之诉，北京市房山区人民法院受理进行了审理，现该案在二审程序中。本案因系轮候查封，继续进行执行异议之诉的审理不妥，应驳回案外人王国华的起诉。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条，《最高人民法院关于适用的解释》第三百三十条规定，裁定如下： 一、撤销河北省涿州市人民法院（2018）冀0681民初1632号民事判决。 二、驳回王国华的起诉。 一审案件受理费8050元，退还王国华；上诉人王国华预交的二审案件受理费8050元，予以退还。 本裁定为终审裁定。 河北省涿州市人民法院（2018）冀0681执异字第4号执行裁定于本裁定生效时自动失效。 审 判 长 欧阳正丽 审 判 员 赵 春 林 审 判 员 刘  斌 二〇二〇年十二月二十一日 法官助理 严  波 书 记 员 张  杰 ——