安徽省黄山市屯溪区人民法院 民 事 判 决 书 （2020）皖1002民初2069号 原告：吴顺宝，男，1969年3月14日出生，汉族，住安徽省黄山市屯溪区。 委托诉讼代理人:黄有仙，住址同上，系吴顺宝妻子。 被告：江苏雨润物业服务有限公司黄山分公司，住所地安徽省黄山市屯溪区迎宾大道**雨润水视界****，统一社会信用代码9134100033564641X7。 负责人：张宏明。 委托诉讼代理人：宋卫国，系公司员工。 委托诉讼代理人：李冬亚，系公司员工。 原告吴顺宝与被告江苏雨润物业服务有限公司黄山分公司（以下简称雨润黄山分公司）劳动争议一案，本院于2020年9月28日立案受理后,依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告吴顺宝及其委托诉讼代理人黄有仙到庭参加诉讼,被告雨润黄山分公司的委托诉讼代理人宋卫国、李冬亚到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 吴顺宝向本院提出诉讼请求:1、依法对黄山市劳动人事争议仲裁委员会作出的黄劳人仲裁字[2020]第62号裁决书进行纠正；2、依法认定被告作出的规章制度和辞退决定违法；3、依法判决被告支付原告经济赔偿金(3304×9.5个月×2)=62776元；4、诉讼费由被告承担。事实和理由：原告于2011年2月11日到被告单位就职，从事保安工作至2020年6月，在此期间，被告经常性单方调整规章制度，所有员工都是超负荷在岗工作。2020年6月13日被告又一次单方制定工作制度，2020年6月16号执行，全体员工(共有19人除2人外还有17人)于2020年6月15日提出诉求，被告违反《中华人民共和国劳动法》第八条、《中华人民共和国劳动合同法》第四条规定，不与所有劳动者协商，于2020年6月17日作出处罚性决定，因被告实行的是两班制，人员编制与实际员工相差一半的情况下，上班时间长达12小时以上，违反了《中华人民共和国劳动法》第四十一条、四十三条。夜班要求根据秩序部新制定的部夜班报岗制度进行报岗，超出了劳动者的身体健康最大极限，正常巡更打点一圈要远远超出半小时，此制度所有员工几乎难以完成，所有员工于2020年6月17日至19日都在单位与被告协商，被告不协商解决实际题，而是坚决执行新制定的违法规章制度逼员工辞职，选择性解除与劳动者的劳动关系，从而达到不支付经济补偿金的目的。被告认定原告2020年6月17日至6月20日旷工四日，单方辞退原告违反《中华人民共和国劳动合同法》第四十三条、第四十四条规定，2020年6月17日至19日三天全体员工都在被告单位就员工诉求与被告的负责人全天进行协商，被告不但不与员工协商，还要求员工写下同意执行被告违法单方制定的规定后安排岗位，19日原告为夜班，到单位打卡后，因未写同意被告违法新制定的惩罚性制度和检讨书就不给岗位，违反《中华人民共和国劳动法》第二十九条规定。被告发给原告的《解除劳动关系通知书》中，2020年6月17日至6月18日调整安排年休，2020年6月19日被解除劳动关系。被告又利用员工手册第七章考勤管理制度第七条旷工三天解除原告的劳动关系，不成立也没有法律依据，原告不存在旷工。被告解除与原告的劳动关系程序违法。2020年6月19日所有员工回岗上班，被告选择性留用五十岁以下和关系员工上岗，50岁以上员工必须要写一份同意新制定的惩罚性制度和检讨书才安排上岗，逼迫员工自行离职。被告自知以合同到期解聘50岁以上员工而不支付补偿金行不通，现又利用此次事件逼迫50岁以上的老员工自行离职或制造旷工陷阱。原告认为被告违反《中华人民共和国劳动法》、《中华人民共和国劳动合同法》等相关法律规定，依法提起诉讼。 雨润黄山分公司辩称,1、吴顺宝于2016年2月1日入职被告处，后以罢工形式终止了劳动合同，是他自己不做的，不是我们公司不让他做，从公司的制度颁发之后，他就开始停工，是他主动终止合同的，并且也违反劳动合同以及员工手册等规章制度，达到了解除劳动关系的条件。解除劳动关系程序、手续合法，我公司是以连续三天罢工旷工的理由与吴顺宝解除合同，因为吴顺宝以罢工形式给公司造成的经济损失和负面影响，不应当支持其赔偿金。2、吴顺宝在三家不同的公司工作，三个公司系独立核算、独立自负盈亏的，而且他们的股东是不一样的，被告只认可吴顺宝自2016年3月份始的工作年限，之前的经济补偿吴顺宝向其他两家公司起诉。 为证明其诉讼请求，原告向本院提交如下证据： 证一，原告身份证复印件一份、劳动合同书，证明原告的诉讼主体资格； 证二，部门编制情况，证明岗位严重缺人； 证三，秩序部夜班报岗制度两份,证明被告单方制定制度； 证四，全体员工诉求,证明原告就被告单方新制定的规章制度提出意见并未协商一致； 证五，被告领导答复的通知,证明被告强制执行新制度的处罚规定； 证六，被告管理人员的信息通知,证明选择性用人的依据； 证七，旷工告知书、解除劳动关系通知书,证明被告调整年休,原告未旷工； 证八，原告19日打卡上班、岗位情况及报警情况共四张，证明原告按时上班被被告拒绝的情况； 证九，个人资料及上班工龄两张，证明在该单位工作年限； 证十，2020年6月项目秩序部夜班明细表，证明工作安排情况； 证十一，前一年工资发放信息凭证,证明经济赔偿金的依据； 证十二，陈春有的离职申请,证明员工不是个人原因离职； 证十三，关于程忠良不续签劳动合同通知书,证明被告在严重缺人的情况下,不与50岁以上人员续签合同； 证十四，被告基本信息,证明被告诉讼主体资格； 证十五，被告作出关于吴顺宝劳动仲裁问题答辩，证明被告的违法事实； 证十六，2016年3月份工资表（申请法庭调取），工资表有一行工龄工资是250元，而工龄工资是一年50元，证明之前原告在这里工作的年限被告是接受的； 证十七，人事档案（申请法庭调取），证明原告自2011年2月11日到今年离职的工作变动都是因为公司原因，并非本人原因； 证十八（当庭提供），黄山松柏高尔夫乡村俱乐部有限公司、黄山雨润地华置业有限公司、雨润黄山分公司浏览器搜索结果截图，证明三公司办公地点一致，黄山市屯溪区迎宾大道78号一期是一个大地块，原告就在这一块上班。 被告对原告提供的证据质证如下： 对证一，真实性无异议，但合同第八条第一款明确约定被告可解除劳动合同的情形； 对证二，该份部门编制是2016年之前的部门编制情况，2020年6月份所有员工有19人，部门编制有32人，2017年12月份开过员工大会，考虑到缺人情况，征求员工意见，通过加薪方式弥补人员不足，2017年之后开始增设加班工资； 对证三，真实性无异议，秩序部夜班报岗制度是公司的管理制度，并未涉及到员工自身权益问题，且最终没有执行，目前也没有执行； 对证四，收到过该份诉求，但是否是全体员工的签名无法核实，其诉求可以提但不能影响正常工作，恶意旷工； 对证五，真实性无异议，对证明目的有异议，实际并未执行； 对证六，真实性无法核实，对于写过检讨书的员工可以要求来上班，但原告拒写也不上班； 对证七，真实性无异议，证明目的有异议，内容是6月17号、18号。19号、20号、21号不来上班的人员，是已经旷工，这几天不应当发放工资，但实际考虑到员工有年休假未休，为了保障员工的利益，仍旧发放工资，所以将这几天视为年休假，这样能保障员工这几天的利益，但实际上员工这几天旷工是事实，我们不可能认为员工旷工也不解除劳动合同；里面也明确了6月22日是解除的日期，并没有将6月17日作为解除的日期； 对证八，原告16号开始旷工，19号下午才开始上班，已经旷工2天多，根据劳动合同的相关约定，旷工达一天被告就可以解除劳动合同，原告不能随意的决定来上班的时间； 对证九，真实性不予认可，据被告所知，原告于2011年2月11日入职的是黄山高尔夫酒店，与被告无关； 对证十，真实性无异议，证明目的有异议，这只是预排的排班表，实际可能会有变动； 对证十一，对于对方账户名为雨润黄山分公司，且附言为工资的金额是原告的实发工资，备注为其他的或者对方户名不是被告的，被告不认可； 对证十二，三性均有异议，陈春有正常离职与原告无关； 对证十三，关联性有异议，与原告无关； 对证十四，由法院核实； 对证十五，真实性无异议，证明目的有异议，被告的答辩真实合法； 对证十六,工资表（法庭调取）真实性无异议，雨润黄山分公司是从2016年3月份成立的，工资单也证明了这一点，之前雨润黄山分公司也并未与原告签合同及给原告发工资； 对证十七，人事档案（法庭调取）证明了2016年之前原告分别为两个公司工作； 对证十八，对原告查询的记录不认可，黄山市屯溪区迎宾大道78号一期是一个大地点，但单位并非在一起办公。 被告提供的证据如下: 证一，劳动合同书，证明原告与被告于2016年2月1日签订的合同中第八条第一款，明确约定了被告可以辞退的条件，劳动合同真实有效，也并不是所有的规章制度，需要进行集体讨论制定，被告依据该劳动合同解除合法； 证二，雨润物业员工手册培训考试试卷，证明原告于2019年4月4日参加考试，试卷中单选题第一题明确了员工的权利义务以及公司可解除的条件； 证三，短信截图，证明被告6月18、19、20日分别通知原告来上班，告知他已经旷工，以及告知规章制度可以解除，但原告不来上班； 证四,黄山松柏高尔夫乡村俱乐部有限公司、黄山雨润地华置业有限公司、雨润黄山分公司的营业执照法人信息复印件，证明三个公司是独立核算的，自负盈亏的，三个公司有独立的法人代表和公司，雨润黄山分公司不能为前面两个公司买单； 原告对被告提供证据质证如下: 对证一，2016年原告跟被告签的劳动合同无异议，但是已经到期了，我们有一份2019年的劳动合同，是到2020年12月31日到期，正因为对原告工作满意被告才会与原告续签； 对证二，真实性无异议。 对证三，短信已经收到，因为6月17、18号被告认为是年休，所以我们没有旷工，而6月19日原告上班被告却不允许上班，被告要求必须遵守被告制定的制度才允许原告上班； 对证四，无异议。 根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下:2011年2月11日，吴顺宝在黄山松柏高尔夫乡村俱乐部有限公司工作，分三次和黄山松柏高尔夫乡村俱乐部有限公司签订劳动合同，分别是2011年4月1日到2012年3月31日，2012年4月1日到2014的3月31日，2014年4月1日到2016年年3月31日，在合同未届满时，吴顺宝根据安排到黄山雨润地华置业有限公司工作，并跟黄山雨润地华置业有限公司签订了从2015年4月1日到2018年3月31日的劳动合同，同样的在合同未届满时吴顺宝根据安排到雨润黄山分公司工作，跟雨润黄山分公司分别签订了两份合同：2016年2月1日到2019年1月31日、2019年的2月1日到2022年的1月31日的劳动合同，以上合同工作内容和工作地点约定为后勤内岗位，且吴顺宝在离开原单位时没有得到经济补偿；2020年雨润黄山分公司出台了《秩序部夜班报岗制度》，并决定2020年6月16日晚上实行，《秩序部夜班报岗制度》第二条“夜班各岗位报岗时间为晚上0：00-5：00，每间隔半小时报岗一次”。第三条“夜班各岗位必须在监控摄像头可视范围内按照岗位秩序进行报岗”。2020年6月15日，吴顺宝签署了一份集体签名的《全体员工诉求》，并在2020年6月17日上午及以后参加了向雨润黄山分公司反映诉求的集体行动；2020年6月17日，雨润黄山分公司在屯溪秩序部工作联系群中发布通知，执行夜间报岗制度，并通知“现在大家没有岗位，如没有安排上岗人员，是没有岗位给大家的，即使来上班也没有用”；2020年6月16日吴顺宝休息；2020年6月17日吴顺宝上班时间7:30-19:30,吴顺宝在6月17日下午15:00-17:30未请假也未打卡上班；2020年6月18日吴顺宝上班时间19:30-07:30,没有请假也没有打卡上班；2020年6月19日，吴顺宝上班时间为19：30-07：30，吴顺宝在19点08分左右上班打卡，但未能成功，被告知前来上班的员工必须对前面的罢工行为写出检讨及同意遵守《秩序部夜班报岗制度》才能允许上班；2020年7月20日以后吴顺宝没有再回岗位上班；2020年6月24日雨润黄山分公司向吴顺宝发出《旷工告之书》，告知其公司综合管理部分别于2020年6月18日、6月19日、6月20日、6月22日发出信息通知其旷工共计四天，违反了《劳动合同书》相关约定及公司《员工手册》中的考勤管理制度，让吴顺宝于2020年7月4日前到公司综合管理部办理相关手续，并提醒吴顺宝按《员工手册》考勤管理制度规定，员工月度累计旷工3是（含）以上的，属于严重违纪，将予以解除劳动关系。2020年6月28日雨润黄山分公司向吴顺宝发出《解除劳动关系通知书》，以吴顺宝存在严重违纪行为，违反《员工手册》相关条款、违反《劳动合同书》约定，解除与吴顺宝的劳动关系，最后工作日为2020年6月16日，因尚有2天年休假未休，自2020年6月17日至6月18日安排吴顺宝休年假，公司自2020年6月19日起解除与吴顺宝的劳动关系。吴顺宝收到通知书后，向黄山市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，2020年9月11日黄山市劳动人事争议仲裁委员会作出黄劳人仲裁字[2020]第62号裁决书，裁决雨润黄山分公司于本裁决生效之日起十日内支付吴顺宝经济补偿金31715.18元(3338.44元/月*9.5个月)，驳回吴顺宝其他仲裁请求。吴顺宝对此裁决不服于2020年9月28日向本院起诉，提出前诉之请。在庭审中，双方对吴顺宝每月工资3338.44元予以认可。 对于雨润黄山分公司提出的吴顺宝是以罢工形式终止劳动合同，并不是公司终止其劳动合同，以及吴顺宝违反劳动合同，以及员工手册等规章制度，雨润黄山分公司是以连续三天罢工旷工的理由和吴顺宝解除的合同，解除程序，手续合法，不应当支持其经济赔偿金的辩论意见，本院认为，因雨润黄山分公司在2020年6月16日实行《秩序部夜班报岗制度》引起含吴顺宝在内的部分员工的意见，吴顺宝在2020年6月17日上班时间为7；30-19：30，其只是在下午15:00-17:30未请假也未打卡上班，但在同日雨润黄山分公司就在屯溪秩序部工作联系群中发布通知，执行夜间报岗制度，并通知“现在大家没有岗位，如没有安排上岗人员，是没有岗位给大家的，即使来上班也没有用”；说明在2020年6月17日当天上午员工集体反映诉求后，雨润黄山分公司就没有安排吴顺宝的工作岗位,且在2020年6月19日吴顺宝按排班表按时上班打卡时,被要求写检讨及遵守《秩序部夜班报岗制度》才能回岗位上班,表明并非吴顺宝以罢工及旷工形式终止劳动合同，双方并未在2020年6月19日达成协商一致解除劳动合同，雨润黄山分公司在吴顺宝旷工不到两天，且一直在集体反映诉求的情况下，依据《员工手册》、《劳动合同书》在2020年6月19日单方解除吴顺宝的劳动关系，没有事实和法律依据。 对雨润黄山分公司提出的，吴顺宝在2016年3月之前不在本公司上班，对其工龄不应一并计算的辩论意见，虽然本案中吴顺宝分别在黄山松柏高尔夫乡村俱乐部有限公司、黄山雨润地华置业有限公司、雨润黄山分公司工作并签订《劳动合同书》，也分别在不同单位领取工资，但从本院依吴顺宝申请调取的人事档案来看，其在前两个单位的人事档案资料、《劳动合同书》等都在雨润黄山分公司，且吴顺宝都是在合同未满的情况下，根据安排和其他公司签订《劳动合同书》，并且也没有得到上个工作单位的经济补偿，故雨润黄山分公司提出2016年3月以前的工龄不计算的辩论意见本院不予支持，吴顺宝的经济补偿金年限应当从2011年2月11日开始计算至2020年6月19日止。 综上所述,雨润黄山分公司解除与吴顺宝之间的劳动合同违法，依法应当按照经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金，计算年限为从2011年2月11日开始计算至2020年6月19日止，其赔偿金总额为63430.36元（3338.44元/月×9.5个月×2），因吴顺宝诉讼请求为62776元（3304×9.5个月×2）不违反法律规定，本院予以支持。依据《中华人民共和国劳动法》第二条，《中华人民共和国劳动合同法》第二条、第四十七条、第四十八条，第八十七条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（四）》第五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十二条规定,判决如下: 一、被告江苏雨润物业服务有限公司黄山分公司在本判决生效后十日内支付原告吴顺宝赔偿金62776元。 二、驳回原告吴顺宝的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期限履行给付金钱义务,应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定,加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费5元,由被告江苏雨润物业服务有限公司黄山分公司负担。 如不服本判决,可在判决书送达之日起十五日内,向本院递交上诉状,并按对方当事人的人数提交副本,上诉于安徽省黄山市中级人民法院。 审判员  徐云飞 二〇二〇年十二月十四日 书记员  曹甜甜 附适用法律条文: 《中华人民共和国劳动法》 第二条在中华人民共和国境内的企业、个体经济组织（以下统称用人单位）和与之形成劳动关系的劳动者，适用本法。 国家机关、事业组织、社会团体和与之建立劳动合同关系的劳动者，依照本法执行。 《中华人民共和国劳动合同法》 第二条中华人民共和国境内的企业、个体经济组织、民办非企业单位等组织（以下称用人单位）与劳动者建立劳动关系，订立、履行、变更、解除或者终止劳动合同，适用本法。 国家机关、事业单位、社会团体和与其建立劳动关系的劳动者，订立、履行、变更、解除或者终止劳动合同，依照本法执行。 第四十七条经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。 劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。 本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。 第四十八条用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同，劳动者要求继续履行劳动合同的，用人单位应当继续履行；劳动者不要求继续履行劳动合同或者劳动合同已经不能继续履行的，用人单位应当依照本法第八十七条规定支付赔偿金。 第八十七条用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同的，应当依照本法第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金。 《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（四）》 第五条劳动者非因本人原因从原用人单位被安排到新用人单位工作，原用人单位未支付经济补偿，劳动者依照劳动合同法第三十八条规定与新用人单位解除劳动合同，或者新用人单位向劳动者提出解除、终止劳动合同，在计算支付经济补偿或赔偿金的工作年限时，劳动者请求把在原用人单位的工作年限合并计算为新用人单位工作年限的，人民法院应予支持。 用人单位符合下列情形之一的，应当认定属于“劳动者非因本人原因从原用人单位被安排到新用人单位工作”： （一）劳动者仍在原工作场所、工作岗位工作，劳动合同主体由原用人单位变更为新用人单位； （二）用人单位以组织委派或任命形式对劳动者进行工作调动； （三）因用人单位合并、分立等原因导致劳动者工作调动； （四）用人单位及其关联企业与劳动者轮流订立劳动合同； （五）其他合理情形。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。 当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。 人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。 第一百四十二条法庭辩论终结，应当依法作出判决。判决前能够调解的，还可以进行调解，调解不成的，应当及时判决。 第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。