河南省漯河市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）豫11民终2533号上诉人（原审被告）：中国平安财产保险股份有限公司漯河中心支公司。住所地：漯河市郾城区泰山路北段。负责人：陈海洋，该公司总经理。委托诉讼代理人：王文飞，河南开瑞律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：吴遂民，男，汉族，1956年7月13日出生，住漯河市郾城区。委托诉讼代理人：吕彦军，河南汇恒律师事务所律师。委托诉讼代理人：陈一鸣，河南汇恒律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：宋正伟，男，汉族，1971年10月17日出生，住漯河市郾城区。上诉人中国平安财产保险股份有限公司漯河中心支公司（以下简称平安财险漯河支公司）因与被上诉人吴遂民、宋正伟机动车交通事故责任纠纷一案，不服河南省漯河市郾城区人民法院（2020）豫1103民初4690号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年11月24日立案后，依法组成合议庭，公开进行了审理。上诉人平安财险漯河支公司的委托诉讼代理人王文飞，被上诉人吴遂民的委托诉讼代理人吕彦军、陈一鸣到庭参加诉讼。被上诉人宋正伟经合法传唤，无正当理由未到庭。本案现已审理终结。平安财险漯河支公司上诉请求：1、依法判决撤销漯河市郾城区人民法院作出的（2020）豫1103民初4690号民事判决书，并发回重审或改判（不服金额63,796.95元）；2、被上诉人负担本案上诉费用。事实和理由：一审法院不支持上诉人的重新鉴定申请，程序违法。被上诉人吴遂民提交的鉴定结论的评定结论依据不足，应不予认可。吴遂民颅脑左侧受伤，鉴定时复查左侧颅脑没有任何异常，从中可以看出恢复较好，吴遂民不具备伤残标准情形，现在依照比照原则作出十级的鉴定结论没有依据。另此案在庭审中法院通知鉴定人出庭，庭审前法院法官也联系了，鉴定人称不去了，庭审结束后又去补充笔录，其笔录上的记载症状鉴定报告上均没有记载，明显说的与事实不符，鉴定结论应不予采信，一审法院应当准许上诉人的重新鉴定申请。被上诉人吴遂民辩称，吴遂民的伤残鉴定程序合法，一审认定是事情清楚。冠东鉴定所依法作出的鉴定结论正确，一审法院不支持平安财险漯河支公司的重新鉴定申请于法有据。吴遂民向一审法院起诉请求：1、平安财险漯河支公司、宋正伟赔偿吴遂民医疗费、护理费、营养费、住院伙食补助费等费用共计93,825.33元；2、本案诉讼费由平安财险漯河支公司、宋正伟承担。一审法院认定事实：2019年7月9日18时14分，宋正伟驾驶车牌号为豫Ｌ×××**的小型客车，沿龙江路行驶至龙江路与××国道交叉口西5米时，与骑电动自行车的吴遂民发生碰撞，致吴遂民受伤、双方车损的交通事故。道路交通事故认定书认定，宋正伟应负事故的主要责任，吴遂民负次要责任。豫Ｌ×××**小型客车登记所有人为宋正伟，该车辆在中国平安财产保险股份有限公司漯河中心支公司投保交强险、50万元第三者责任险并有不计免赔，事故发生在保险期间内。宋正伟持有C1D驾驶证。吴遂民因事故受伤后住院42天，共花费医疗费17,986.66元。经吴遂民申请，法院委托漯河冠东法医临床司法鉴定所对吴遂民的伤残等级、三期进行司法鉴定，漯冠东司鉴所［2019］临鉴字第527号司法鉴定意见书评定吴遂民头颅损伤的伤残等级为十级，本次颅脑损伤需误工90-120日，护理30-60日，营养30-60日。鉴定费和鉴定检查费合计1,655.3元。平安财险漯河支公司申请了专业人员郭争平以及漯冠东司鉴所［2019］临鉴字第527号司法鉴定意见书的两位鉴定人员出庭，郭争平对漯冠东司鉴所［2019］临鉴字第527号司法鉴定意见书不予认可并发表了质证意见，该意见已入卷宗，鉴定人王某、凌某未及时到庭，庭后接受了法庭询问，对郭争平对鉴定结论提出的问题进行了解释，询问笔录已入卷宗。吴遂民在事故中驾驶的电动车因受损花费施救费150元，吴遂民提交了郾城区沙北永诚停车场开具的相应收据。吴遂民还提交了一张电动车维修费用收据，金额1,500元，日期2019年8月28日。另查明，2019年河南省城镇居民人均可支配收入为34,200.97元／年，2019年河南省居民服务业和其他服务业从业人员平均工资为45,677元／年。一审法院认为，本案交通事故经交管部门认定，宋正伟应负事故的主要责任，吴遂民负次要责任，法院予以确认。平安财险漯河支公司应当在其承保限额内对吴遂民合理合法的人身损害及财产损失后果承担赔偿责任，保险不足部分，由侵权人即被告宋正伟承担。平安财险漯河支公司对漯冠东司鉴所［2019］临鉴字第527号司法鉴定意见书不予认可，并提交了重新鉴定申请书，因该鉴定由法院委托作出，鉴定机构和鉴定人员具有相应的鉴定资质，鉴定程序合法，平安财险漯河支公司申请鉴定人出庭后，鉴定人接受了询问，平安财险漯河支公司未能提交充分证据证明鉴定结论明显错误，故法院对漯冠东司鉴所［2019］临鉴字第527号司法鉴定意见书应当予以采信，平安财险漯河支公司的重新鉴定申请不予支持。吴遂民各项损失计算如下：1、医疗费17,986.66元。2、营养费，营养期参考漯冠东司鉴所［2019］临鉴字第527号司法鉴定意见书认定为45天，按20元／天标准计算，吴遂民营养费为900元（20元×45天）。3、住院伙食补助费，吴遂民住院42天，按50元／天标准计算，吴遂民住院伙食补助费为2,100元（50元×42天）。4、交通费，吴遂民住院42天，按20元／天标准，交通费计算为840元（20元×42天）。5、护理费，护理人按1人计算，护理期参考漯冠东司鉴所［2019］临鉴字第527号司法鉴定意见书认定为45天，护理费按2019年河南省居民服务业和其他服务业从业人员平均工资45,677元／年标准计算为5,631.41元（45,677元÷365天×45天）。6、残疾赔偿金，吴遂民构成十级伤残，按2019年河南省城镇居民人均可支配收入34,200.97元／年标准计算残疾赔偿金为58,141.65元（34,200.97元×17年×10％）。7、精神抚慰金，依照最高人民法院《关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条第一款规定，结合侵权人的过错程度、侵害的手段、场合、行为方式等具体情节，侵权行为所造成的后果，侵权人承担责任的能力，受诉法院所在地平均生活水平，精神抚慰金酌情支持4,000元。8、鉴定费，包括鉴定费和鉴定检查费合计1,655.3元。9、施救费150元。10、电动车维修费1,500元，该收据虽未见签章，但吴遂民电动车在事故中受损属实，吴遂民主张该费用合理合法，予以支持。以上共计92,905.02元，其中医疗费、住院伙食补助费、营养费合计20,986.66元，交通费、护理费、残疾赔偿金、精神抚慰金、鉴定费合计70,268.36元，施救费、电动车维修费1,650元。平安财险漯河支公司应当在交强险限额内向吴遂民赔偿81,918.36元（医疗费限额10,000元＋伤残赔偿70,268.36元＋财产损失赔偿1,650元），在第三者责任险限额内赔偿8,789.33元［（20,986.66元-10,000元）×80％］，共计应当赔偿90,707.69（81,918.36元＋8,789.33元）。未超出保险限额，本案中宋正伟不再赔偿。判决平安财险漯河支公司于判决书生效后十日内向吴遂民赔偿损失共计90,707.69元，驳回吴遂民的其他诉讼请求。案件受理费1,070元（减半收取），由宋正伟负担1,035元，由吴遂民负担35元。上诉人提交一份临床鉴定质证意见，证明原鉴定依据不足。被上诉人质证称，不属于新证据，河南威盾司法鉴定中心与本案无关，并非法院委托的鉴定机构，不够中立和客观。被上诉人提交证据如下：1、一审庭审笔录和两位鉴定人的询问笔录，证明一审中两位鉴定人到庭接受询问，并对上诉人的异议进行了解释说明，一审采信鉴定报告依法有据，且从时间上看，两人均是上午有手术无法按时到庭；2、《人体损伤致残程度分级》，证明冠东鉴定所依据比照原则对吴遂民的伤残进行鉴定符合规定。本院对一审查明的其他事实予以确认。本院认为，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第四十条规定：“当事人申请重新鉴定，存在下列情形之一的，人民法院应当准许:(一)鉴定人不具备相应资格的;(二)鉴定程序严重违法的;(三)鉴定意见明显依据不足的;(四)鉴定意见不能作为证据使用的其他情形。存在前款第一项至第三项情形的，鉴定人已经收取的鉴定费用应当退还。拒不退还的，依照本规定第八十一条第二款的规定处理。对鉴定意见的瑕疵，可以通过补正、补充鉴定或者补充质证、重新质证等方法解决的，人民法院不予准许重新鉴定的申请。”第八十条规定：“鉴定人应当就鉴定事项如实答复当事人的异议和审判人员的询问。当庭答复确有困难的，经人民法院准许，可以在庭审结束后书面答复。人民法院应当及时将书面答复送交当事人，并听取当事人的意见。必要时，可以再次组织质证。”本案中，一审法院已就案涉鉴定报告的初稿征求双方当事人意见，鉴定人虽未及时出庭，但庭后接受了法庭询问，对鉴定意见提出的问题进行了解释，询问笔录已入卷宗。本案鉴定由一审法院依法委托，鉴定机构与鉴定人员具备相应资质，鉴定程序合法，鉴定意见符合本案事实，应当予以采纳。平安财险漯河支公司提交的河南威盾司法鉴定中心出具的法医临床鉴定质证意见不是由人民法院依法委托的，平安财险漯河支公司也未能提交充分证据证明本案符合上述法律规定重新鉴定的情形，故对其重新鉴定申请，一审法院不予支持并无不当。综上所述，平安财险漯河支公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费1,395元，由中国平安财产保险股份有限公司漯河中心支公司负担。本判决为终审判决。审判长 王跃民审判员林晓光审判员李刚二〇二〇年十二月七日法官助理朱兰君书记员张利敏