湖北省恩施土家族苗族自治州中级人民法院民 事 判 决 书（2020）鄂28民终2371号上诉人（原审原告）：张有清，男，生于1939年9月20日，土家族，湖北省利川市人，住利川市。委托诉讼代理人：朱荣茂，湖北震邦华广律师事务所律师。代理权限为一般授权。委托诉讼代理人：夏媛青，湖北震邦华广律师事务所律师。代理权限为一般授权。上诉人（原审被告）：利川市香连投资发展有限公司。住所地：利川市东城街道办事处南环大道**。统一社会信用代码：91422802573733818M。法定代表人：陈华，系该公司执行董事。委托诉讼代理人：易帆，系该公司员工。代理权限为特别授权。被上诉人（原审被告）：张志明，男，生于1974年8月10日，土家族，湖北省利川市人，住利川市。委托诉讼代理人：谭晓，湖北圣树律师事务所律师。代理权限为特别授权。被上诉人（原审被告）：钟合格，男，生于1992年6月12日，汉族，湖北省利川市人，住利川市。上诉人张有清、利川市香连投资发展有限公司因与被上诉人张志明、钟合格健康权纠纷一案，不服湖北省利川市人民法院（2020）鄂2802民初448号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年11月24日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。张有清上诉请求：撤销利川市人民法院（2020）鄂2802民初448号民事判决，并依法改判支持上诉人的上诉请求；一、二审诉讼费由被上诉人承担。事实和理由：一审法院认定事实错误、适用法律错误。被上诉人利川市香连投资发展有限公司取得了“康馨园还建安置小区”的建筑工程施工许可证和规划许可证，但上述许可证所涉的土地未包含上诉人的土地。本案事故发生时，被上诉人进行施工的系上诉人还未被征收的土地。利川市住建局于2018年7月2日下达《停工通知书》，证明了被上诉人违法施工的事实。上诉人在其土地被非法占有的情况下，去到该工地主张自己的权益，合理合法，且上诉人并未阻拦挖掘机施工，只是在一旁观看。事发之后利川市东城街道办事处于2018年6月14日才对上诉人进行了补偿，有上诉人的领款凭证予以证明。上诉人对事故的发生并无过错，不应当对本次事故的损害承担责任。关于上诉人住院天数和医疗费，应当依据医疗机构出具的出院记录和诊断证明予以确认。利川市香连投资发展有限公司辩称，一、公司开发的香连康健城项目所有证件齐备，施工现场有序施工，全程接受各主管部门监督，一审原告提交的停工通知书，与本案案发时间及地点均不符，没有任何关联性。该项目不存在任何违法违规情形。二、一审原告案发当天闯入施工现场系其主观故意，应由其承担主要责任。一审原告为阻止项目施工，选择在人员较少的清晨擅自闯入施工工地，避开现场人员巡查，阻扰工地施工，应当对本案事故承担主要责任。挖掘机司机未尽到安全注意义务，应当承担次要责任，其雇主应代其承担赔偿责任。公司系案涉工程的业主方，未参与到该起事故中，不应当承担任何责任。张志明辩称，一审判决认定事实清楚，证据充分，请求驳回上诉人的上诉请求。钟合格辩称，以张志明的答辩意见为准。利川市香连投资发展有限公司上诉请求：1、请求撤销一审判决，改判由一审原告承担70%的主要责任，由张志明承担30%的次要责任。2、一、二审诉讼费由被上诉人承担。事实和理由：一、一审法院认定事实错误。1、一审法院并未将安全管理责任的归属列为本案争议焦点，即错误的将上诉人认定为案涉工程的安全管理责任人，根据《土石方工程施工合同》约定，张志明负责现场施工的组织与管理，因此案涉工程的安全管理责任人应为张志明。2、一审证据表明施工现场有明显的围墙、警戒线、施工警示标志，张有清进入施工现场系由其主观故意避开管理，一审法院由此得出上诉人未尽到安全管理责任的结论与事实不符。二、一审法院适用法律错误。1、本案已查明挖掘机司机在施工过程中操作不当将张有清撞伤，属于一般侵权行为，挖掘机司机未尽到安全注意义务，应当承担次要责任，其雇主应代其承担赔偿责任。张有清对损害的发生也有过错，应当承担主要责任。公司系案涉工程的业主方，未参与到该起事故中，不应当承担任何责任。2、本案发生在楼盘开发项目施工工地内，不属于公共场所，在法律未做规定的情况下，不应对负有安全保障义务的适用场所随意扩大，一审法院将上诉人认定为负有安全保障义务的责任人并判令承担责任，属于适用法律错误。张有清辩称，利川市香连投资发展有限公司取得了“康馨园还建安置小区”的建筑工程施工许可证和规划许可证，但上述许可证所涉的土地未包含本案事故发生地。本案事故发生地系张有清还未被征收的土地，事发之后利川市东城街道办事处于2018年6月14日才对上诉人进行了补偿。张有清在其土地被非法占有的情况下，去到该工地主张自己的权益合情合理，对事故的发生并无过错，不应当对本次事故的损害承担责任。根据现场照片可以看出现场并未设护栏进行封闭，也没有任何警示标志，系完全开放场地，香连公司未尽到安全管理责任，且违法施工，对张有清的损害存在过错，应当承担侵权赔偿责任。张志明辩称，一审判决认定事实清楚，证据充分，请求驳回上诉人的上诉请求。钟合格辩称，以张志明的答辩意见为准。张有清向一审法院起诉请求：判令三被告共同赔偿原告医疗费7349.96元、住院伙食补助费8100元、营养费9000元、护理费17263.87元、残疾赔偿金17227.50元、后续治疗费15000元、后期住院伙食补助费1500元、后期护理费3197.01元、鉴定费3000元、律师代理费10000元、精神损害抚慰金50000元，共计141638.34元。一审法院认定事实：利川市香连投资发展有限公司系2011年5月23日依法成立的从事房地产开发经营的一人有限责任公司，该公司于2015年6月9日取得了“康馨园还建安置小区”的建筑工程施工许可证，于2016年1月11日取得了涉案工程的建设工程规划许可证。张志明承包了该项目一期工程的地下室土石方工程，利川市香连投资发展有限公司认为工程具备合同约定的施工条件，分别在2013年12月20日、2014年2月26日、2018年4月8日以《工程开工令》通知张志明开工。张志明雇佣钟合格为挖掘机驾驶员，事发时钟合格尚未取得挖掘机驾驶资质。张有清认为利川市香连投资发展有限公司建设工程存在非法侵占其未被征收的土地，双方一直存在矛盾。2018年4月19日早上7点左右从工地大门进入到该工地进行阻工。原告进入工地后到钟合格驾驶的挖掘机旁，钟合格因挖机视角盲区旋转挖掘机时不慎将原告撞倒。2018年4月19日原告被送往利川市东方和谐医院，经诊断为骨盆骨折、左侧肋骨骨折（第4肋），头皮血肿等，原告住院后长期医嘱用药至2018年5月23日，临时医嘱用药至2018年5月26日，其后再无其他医嘱，2018年9月28日原告出院。原告住院期间费用清单总额为38217.96元，其出院时产生总费用为42218.96元，尚有欠费7218.96元。2019年9月12日，经湖北利川腾龙法医司法鉴定所鉴定，原告之伤残程度评定为十级伤残、伤后护理时间以实际住院天数为准、伤后营养时间需90日、后期治疗费用需15000元及后期住院治疗时限需30日。张志明垫付了医疗费35000元、护理费6720元和住院伙食补助费1648元。2018年6月14日，张有清从利川市东城街道办事处领取了其原老屋旁机耕路约100米及树木的补偿款。一审法院认为，行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。本案中，原告认为其未被征收的土地被利川市香连投资发展有限公司非法占用从而到工地阻工，原告维护其权益可以通过正当的程序寻求解决，但其到工地阻工将自己的人身权益置于危险境地，对其自身的损失应承担70%的主要责任。利川市香连投资发展有限公司在向张志明发出开工令后，未对工地大门封闭式管理导致他人随意闯入，未尽到安全管理责任，应对原告的损失承担20%的民事责任。钟合格未持有效的机械施工作业操作资质，且在操作挖掘机时对闲杂人员的闯入未尽到安全注意义务，应对原告的损失承担10%的民事责任。因钟合格系张志明雇请的驾驶员，雇员在从事雇佣活动中致人损害的，雇主应当承担赔偿责任，故钟合格的民事责任应由其雇主张志明承担。原告住院时对其未实际用药的期间系挂床行为，对该段时间产生的费用属原告自行扩大损失部分，不予支持。原告实际住院天数确定为38天。对原告的损失确定如下：医疗费按费用清单确定为38217.96元；住院伙食补助费按50元/天的标准，结合后续治疗住院天数确定为3400元；参照鉴定营养时间为90日，营养费确定为2700元；张志明雇请护工护理48天，并实际产生护理费6720元,结合后续治疗时限，护理费确认为9917元；残疾赔偿金按城镇居民标准计算确认为17227.50元；后续治疗费15000元予以确认；鉴定费3000元予以确认。律师代理费和精神抚慰金于法无据，不予支持。上列费用共计89462.46元。综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第二十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十一条、第二十三条至第二十五条和《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定判决：一、原告张有清受伤产生的各项损失共计89462.46元，由被告利川市香连投资发展有限公司赔偿17893元，由被告张志明赔偿8946元，其余损失由原告自行承担。二、驳回原告的其他诉讼请求。案件受理费依法减半收取857.60元，由原告负担599.60元，由被告利川市香连投资发展有限公司负担172元、被告张志明负担86元。二审期间，上诉人张有清提交接处警记录复印件一份，拟证明事故发生地为张有清未征收的土地，张有清报警后，经过住建局和东城街道办事处等部门核实情况之后，才对张有清的该地块进行了补偿。利川市香连投资发展有限公司质证，对证据真实性有异议，系复印件，没有警员等相关工作人员的签字，内容也无法支撑张有清的上诉请求。张志明质证，对真实性有异议，系复印件，没有单位印章，内容不足以证实张有清未征收土地的情况。钟合格质证，同意张志明的质证意见。本院认证，该证据不足以证实张有清的证明目的。上诉人利川市香连投资发展有限公司提交证据1、土石方工程施工合同复印件一份，拟证明合同约定，由张志明负责现场施工组织和管理，如发生事故，由其承担一切责任。证据2、利川市发改局文件、土地使用权证三份、建设用地规划许可证一份，建设工程规划许可证一份，拟证明案涉工程所有证件齐备，施工合法合规。张有清质证，对证据1、合同真实性无异议，香连公司与张志明之间关于安全责任的约定不能对抗张有清。对证据2、真实性有异议，没有原件予以核对，无法确认土地使用权证取得时间，且不能证明包含案发现场的地块。张志明质证，对证据1、真实性无异议，合同约定的安全义务针对张志明的施工范围，香连公司在本案中的安全管理义务并不能免除。对证据2的质证意见与张有清的质证意见一致。钟合格质证，同意张志明的质证意见。本院认为，该两份证据不影响本案基本事实的认定。张志明、钟合格未向本院提交证据。二审查明，一审判决认定的事实属实，本院予以确认。本院认为，我国侵权责任法规定公民的生命健康权受法律保护。行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。受害人和行为人对损害的发生均有过错的，可以根据实际情况，由双方分担损失。当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。本案中，利川市香连投资发展有限公司在向张志明发出开工令后，未对工地大门封闭式管理导致他人随意闯入，未尽到安全管理责任，应对张有清的损失承担民事责任；钟合格未持有效的机械施工作业操作资质，且在操作挖掘机时对闲杂人员的闯入未尽到安全注意义务，亦应对张有清的损失承担民事责任。张有清维护其权益可以通过正当的程序寻求解决，但其到工地阻工导致自身的损失应承担主要责任，故一审法院酌定利川市香连投资发展有限公司承担20%的责任，张有清承担70%的责任，钟合格承担10%的责任，并无不当，本院依法予以确认。因钟合格系张志明雇请的驾驶员，雇员在从事雇佣活动中致人损害的，雇主应当承担赔偿责任，故钟合格的民事责任应由其雇主张志明承担于法有据。上诉人所提上诉理由均无证据证实，本院难以支持。综上，上诉人张有清、利川市香连投资发展有限公司的上诉请求不能成立，应予驳回；原审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项、第一百七十五条的规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费2060元，由上诉人张有清负担1716元，由上诉人利川市香连投资发展有限公司负担344元。本判决为终审判决。审判长  刘开平审判员  陈 敏审判员  张特立二〇二〇年十二月十七日法官助理苏蜀书记员苏蜀