营口市鲅鱼圈区人民法院民 事 判 决 书（2020）辽0804民初6218号（2020）辽0804民初6533号原告：董庆广，男，1976年9月10日出生，汉族，现住营口市鲅鱼圈区。委托代理人：王军威，辽宁维典律师事务所律师。被告：鞍山安健建筑劳务有限公司，住所地鞍山市铁**建国路**。法定代表人：朱卫斌，系经理。委托诉讼代理人：张媛媛，辽宁蓝佳律师事务所律师。被告：鞍钢建设集团有限公司营口钢结构分公司，，住所地营口市鲅鱼圈区望海办事处临港工业园法定代表人：张羽，系经理。原告（并案被告）董庆广与被告（并案原告）鞍山安健建筑劳务有限公司（以下简称安健建筑劳务公司）、被告（并案被告）鞍钢建设集团有限公司营口钢结构分公司（以下简称鞍钢建设集团公司）劳动争议纠纷一案，营口经济技术开发区劳动人事争议仲裁委员会于2020年9月30日作出营开劳人仲字（2020）第363号仲裁裁决书，裁决书送达后，申请人董庆广（即本案原告）与被申请人安健建筑劳务公司（即本案被告）均不服该裁决结果，分别向本院提起诉讼，本院于2020年10月26日受理了董庆广的起诉，案号为（2020）辽0804民初6218号，于2020年11月3日受理了安健建筑劳务公司的起诉，案号为（2020）辽0804民初6533号，本院受理后，依法将两案合并审理，由本院审判员韩娜适用简易程序公开开庭进行了审理，原告（并案被告）董庆广及其委托诉讼代理人王军威，被告（并案原告）安健建筑劳务公司的委托诉讼代理人张媛媛到庭参加诉讼，被告（并案被告）鞍钢建设集团公司经本院传票传唤未到庭应诉，本案依法缺席审理。本案现已审理终结。原告（并案被告）董庆广诉称，董庆广经鞍山安健建筑劳务有限公劳务派遣，在鞍钢建设集团有限公司营口钢结构分公司从事电焊工作十余年。2018年11月7日，原告在工作岗位上受伤。已经鞍山人力资源和社会保障局作出《认定工伤决定书》认定为工伤，又经鞍山市劳动能力鉴定委员会鞍山市劳鉴字2020年202005013号鉴定书鉴定，认定原告为陆级工伤（丧失劳动能力六级）。因停工留薪工资、医疗费、护理费被告已经部分给付，但在原告工资标准的认定及其他赔偿金额方面协商不成，遂申请营口经济技术开发区劳动人事争议仲裁委员会支持被告赔偿相关费用。营口经济技术开发区劳动人事争议仲裁委员会作出的营开劳仲字（2020）第363号裁决书。但是裁决书没有明确支持原告关于保留与安健劳务公司的劳动关系的诉讼请求；另外，裁决书认定：原告妻子杨丽蓉的银行卡转账记录与本案无直接关联性，没有采信原告关于该两笔“工资款”系原告的实得工资的主张，明显与原告在仲裁时提供的证据相矛盾。杨丽蓉与安健劳务公司无任何关联，公司为什么给她开工资？原告与妻子杨丽蓉的工资为什么都是同一个被告的账号转出的？综上，仲裁裁决书存在明显失误，原告无奈，诉至贵院，请求人民法院依据事实和法律支持原告的诉讼请求。判令被告在保留与原告劳动关系的前提下，按月给付原告工资60%的伤残津贴每月2678.55元；一次性伤残补助金71428元；护理费5000元；医疗费3746.3元；案件受理费由被告承担。被告（并案原告）鞍健建筑劳务公司辩称，董庆广系我公司派遣员工。我公司按照原告的实际工资发放情况，在人力资源和社会保障局给原告缴纳了工伤保险。在2018年11月7日，原告在鲅鱼圈区鞍钢建设集团有限公司营口钢结构分公司工作时，因工受伤。我公司随即为原告申报了工伤认定及劳动能力等级鉴定等程序。经鞍山市人力资源和社会保障局作出的（2019）122号认定工伤决定书认定工伤，鞍山市劳动能力鉴定委员会出具劳鉴字2020第202005013号鉴定书鉴定：原告劳动能力鉴定构成陆级。原告要求保留劳动关系。我公司配合原告向社会保障局申报了工伤赔偿项目，原告所有的工伤医疗费及一次性伤残补助金的理赔。社会保障局对原告的医疗费已经理赔完毕，一次性伤残补助金按照原告实际缴费工资3201.33元/月，16个月，共计51221.28元，已经核实完毕，但原告认为应当按照其出事之前12个月的平均工资，经仲裁核算为4031.67元/月计算，故尚未从社会保障局领取一次性伤残补助金。2020年7月29日，原告向营口市劳动仲裁院申请仲裁，请求保留与原告的劳动关系，仲裁裁决：按月支付原告伤残津贴2419.002元：支付原告一次性伤残补助金64506.72元：支付后续医疗费2004.5元。我公司认为原告的后续所有治疗费（仲裁第三项），均由社会保险基金支付。裁定原告给付，无法律依据。应予以驳回。其次：关于一次性伤残补助金的给付主体及依据（仲裁第二项。根据《中华人民共和国社会保险法》第三十八条、第六十四条，本人工资是指工伤职工因工作遭受事故伤害或者患职业病前12个月平均月缴费工资，而非工作事故发生前12个月平均发放实际工资。原告的一次性伤残补助金的赔偿主体为社会保障基金，计算依据为月平均缴费工资，即3201.33元/月。原告要求我公司给付无法律依据，应当予以驳回。最后，关于伤残津贴的月支付金额，应当为3201.33元乘以60%，1920元/月，请求法院查明后予以改判（原仲裁第一项）。根据《工伤保险条例》第三十六条规定，保留与用人单位的劳动关系，由用人单位安排适当工作。难以安排工作的，由用人单位按月发给伤残津贴，六级伤残标准为本人工资的60%。第六十四条规定，本人工资是指工伤职工因工作遭受事故伤害或者患职业病前12个月平均月缴费工资，而非工作事故发生前12个月平均发放实际工资。被告工伤事故发生于2018年11月，其本人工资应计算为2018年10月至2017年11月间的平均月缴费工资，其中2017年11月至2018年4月间缴费工资基数，根据2016年实际工资总额核定，2018年5月至10月间缴费工资基数根据2017年实际工资总额核定。工伤保险基金在计算支付一次性伤残补助金已核定，其因工作遭受事故伤害或者患职业病前12个月平均月缴费工资为3201.33元，其伤残津贴按照本人工资的60%支付为1920元月，符合事实及法律规定，法院应予支持。请求法院撤销营开劳人仲字（2002）第363号仲裁裁决书第一项，或改判被告立即到原告处上班，原告从判决发生效力之日起，按月支付被告伤残津贴1920元/月；2、请求撤销营开劳人仲字（2002）第363号仲裁裁决第二、三项;一次性伤残补助金及后续治疗费均系工伤保险基金支付项目，裁定由原告支付无法律依据，依法应予以驳回。被告（并案被告）鞍钢建设集团公司提交书面答辩状辩称，仲裁裁决结论认定我公司作为用工单位，与董庆广的工伤赔付无法律义务，不承担本案赔偿责任。仲裁适用法律正确，依法应予维持。经审理查明，2015年12月1日，董庆广与鞍健建筑劳务公司签订书面劳动合同，被派遣至鞍钢建设集团公司从事电焊工作，2018年11月7日原告在工作岗位上受伤，被送至营口经济技术开发区中心医院治疗。2019年6月19日，经鞍山市人力资源和社会保障局认定工伤。2020年6月26日，鞍山市劳动能力鉴定委员会做出劳监字（2020）202005013号初次鉴定结论书，鉴定结论伤残等级情况为六级。另查，原告住院期间被告安健建筑劳务公司垫付了原告部分医药费，并以每月1500元的标准支付了原告护理费10个月。原告与被告安健建筑劳务公司对于工伤赔付项目中的原告的工资标准存有争议。被告安健建筑劳务公司认为原告工资标准应以社会保险部门出具的核定原告工伤的本人工资明细表3201.33元为准（原告受伤前12个月平均月缴费工资）。原告提供2017年11月至2018年10月工资卡转账明细48380元及原告妻子杨丽蓉银行卡转账5191元（原告自述此为加班工资）为标准，计算原告月平均工资。另原告提供了其后续治疗费用的票据金额为1654.5元，辅助器具费350元。本院所确认的上述事实，有原、被告庭审笔录、原告身份证复印件、营开劳人仲字（2020）第363号仲裁裁决书、医学诊断证明书、住院病志、工伤认定决定书、初次鉴定结论书、劳动合同书、个人养老与医疗账户核对表等证据载卷为凭，上述证据业经庭审质证和本院的审查，予以采信。本院认为：本案中，原告在工作期间受伤，经劳动行政部门认定为工伤，应依法享受工伤保险待遇。被告鞍健建筑劳务公司已经为原告缴纳了工伤保险，原告主张的一次性伤残补助金和医疗费应按照《工伤保险条例》的规定从工伤保险基金中支付。若因用人单位原因造成原告享受的工伤保险赔偿金额低于其应得赔偿，原告可就差额部分向用人单位主张权利。关于原告主张的伤残津贴，原告构成六级伤残，在被告鞍健建筑劳务公司没有具体为原告安排工作岗位的情况下，被告鞍健建筑劳务公司应按本人工资的60%按月发给伤残津贴。关于工资标准问题，被告安健建筑劳务公司认为原告工资标准应以社会保险部门出具的核定原告工伤的本人工资明细表3201.33元为准（原告受伤前12个月平均月缴费工资），原告认为应以2017年11月至2018年10月实发工资为标准计算。根据《工伤保险条例》“本人工资是指工伤职工因工作遭受事故伤害或者患职业病前12个月平均月缴费工资”的规定，本院支持按平均月缴费工资标准作为本人工资的计算依据，对于被告鞍健建筑劳务公司的观点本院予以采纳。被告鞍钢建设集团公司作为用工单位，对于原告主张的上述赔偿并无法定赔付义务。综上，依照《工伤保险条例》第三十条、第三十六条、之规定，判决如下:一、被告（并案原告）鞍山安健建筑劳务有限公司于本判决生效之日起十日后每月支付原告（并案被告）董庆广伤残津贴1921元（给付方式：每月的25日前给付）；二、驳回原、被告的其他诉讼请求；如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费20元，由被告（并案原告）鞍山安健建筑劳务有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起15日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于辽宁省营口市中级人民法院。审判员 韩 娜二〇二〇年十二月二十五日书记员 刘美慧附：本判决所依据的相关法律条文《工伤保险条例》第三十条职工因工作遭受事故伤害或者患职业病进行治疗，享受工伤医疗待遇。职工治疗工伤应当在签订服务协议的医疗机构就医，情况紧急时可以先到就近的医疗机构急救。治疗工伤所需费用符合工伤保险诊疗项目目录、工伤保险药品目录、工伤保险住院服务标准的，从工伤保险基金支付。工伤保险诊疗项目目录、工伤保险药品目录、工伤保险住院服务标准，由国务院社会保险行政部门会同国务院卫生行政部门、食品药品监督管理部门等部门规定。职工住院治疗工伤的伙食补助费，以及经医疗机构出具证明，报经办机构同意，工伤职工到统筹地区以外就医所需的交通、食宿费用从工伤保险基金支付，基金支付的具体标准由统筹地区人民政府规定。工伤职工治疗非工伤引发的疾病，不享受工伤医疗待遇，按照基本医疗保险办法处理。工伤职工到签订服务协议的医疗机构进行工伤康复的费用，符合规定的，从工伤保险基金支付。第三十六条职工因工致残被鉴定为五级、六级伤残的，享受以下待遇：（一）从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：五级伤残为18个月的本人工资，六级伤残为16个月的本人工资；（二）保留与用人单位的劳动关系，由用人单位安排适当工作。难以安排工作的，由用人单位按月发给伤残津贴，标准为：五级伤残为本人工资的70%，六级伤残为本人工资的60%，并由用人单位按照规定为其缴纳应缴纳的各项社会保险费。伤残津贴实际金额低于当地最低工资标准的，由用人单位补足差额。经工伤职工本人提出，该职工可以与用人单位解除或者终止劳动关系，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定。