河南省郑州市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）豫01民终16811号上诉人(原审原告)：杜昌军，男，1963年8月15日出生，汉族，住河南省郑州市。被上诉人(原审被告)：河南圆方物业管理有限公司，住所地河南省郑州市金岱产业集聚区文治路东、鼎盛街********。法定代表人：李娴莉，总经理。委托诉讼代理人：赵国强，河南平民律师事务所律师。上诉人杜昌军因与被上诉人河南圆方物业管理有限公司（以下简称圆方公司）劳动合同纠纷一案，不服河南省郑州市管城回族区人民法院（2020）豫0104民初4541号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年12月10日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。杜昌军上诉请求：依法撤销郑州市管城回族区人民法院2020）豫0104民初4541号民事判决，发回重审或者依法改判。原审判决认定事实部分错误，适用证据不足，适用法律错误。事实和理由：一、上诉人与被上诉人双方一直存在劳动关系，上诉人于2011年5月23日入职被上诉人单位工作，至今未提交书面杜昌军的《劳动合同》双方一直存在事实劳动关系，并非2012年9月份建立劳动关系。上诉人提交的银行明细单及证人证言均证实是2011年5月份与被上诉人就存在劳动关系，一审认定事实错误，应当予以纠正。二、上诉人请求的自2011年5月23日至2019年7月1日止的三天试用期工资262元、双休日加班工资243198元、法定节假日工资2324元、解除劳动关系的经济补偿金15200元均应该得到法院支持。首先，关于三天试用期工资262元，仲裁委已经裁决支持，上诉人有充分的证据能够证明。其次，关于双休日加班工资243198元和法定节假日工资23324元，自2011年5月23日至2019年7月1日止有双休日842天每月按照1900元，按照200％的标准支付加班工资243198元；自2011年5月23日至2019年7月1日止有法定节假日89天，按照300％的标准支付23324元。上诉人提交了证人证言和《安全巡防记录本》，完成了基本举证义务，而被上诉人没有向法院提交其掌管的《考勤表》，被上诉人应负全部法律责任支付上述全部项目。然而，一审法院仅仅支持了部分加班费，一审判决部分错误。再次，关于解除劳动关系的经济补偿金，上诉人实际工作8年，原审应当判决8个月的工资作为补偿，少支持1个月，法院应当再支持上诉人2036元。圆方公司辩称：原审判决事实清楚，适用法律正确，请求依法维持。杜昌军向一审法院起诉请求：1．判令被告支付原告杜昌军试用期工资262元、双休日加班工资243198元、法定节假日加班工资23324元，最低基本工资差额1440元及加付赔偿金共计2880元、解除劳动关系的经济补偿金15200元等共计284864元；2．判令被告给原告补缴自2011年5月23日至2019年7月1日止的养老保险、医疗保险。一审法院认定事实：杜昌军主张其于2011年5月23日进入圆方公司工作，并被圆方公司派遣至郑州大学第一附属医院从事保安工作。杜昌军提交的其在2011年6月至2019年7月期间的工资银行交易明细显示，圆方公司于2012年10月25日向杜昌军发放工资2000元（备注为9月工资），自2016年8月25日至2019年7月25日由圆方公司向杜昌军发放工资，其他期间的交易记录，或不显示对方账户名，或显示的对方账户名为“批量代付业务资金集中过渡户”及“待处理现金管理业务系统款项户”。根据上述银行交易备注信息，圆方公司于每月25日左右向杜昌军发放上个月的工资，其中杜昌军2017年10月至2019年6月的工资分别为1600元、1600元、1600元、1600元、1771元、1580元、1600元、1400元、1675元、1625元、1625元、1675元、2083元、1960元、2241元、2150元、2353元、2170元、2200元、2150元、2200元。杜昌军另提交其在郑州大学第一附属医院自2019年6月4日至2019年6月30日期间的《安全·防火巡查记录》，显示杜昌军在上述期间内每日均进行巡查。杜昌军在圆方公司工作期间，圆方公司未为杜昌军交纳社会保险。审理中，杜昌军称因圆方公司不为其缴纳统筹和社保，其于2019年7月1日离职；圆方公司称杜昌军在该公司从事保安工作，因相关材料缺失，该公司不清楚杜昌军的入职时间，杜昌军于2019年7月1日单方提出离职。杜昌军向郑州市管城回族区劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁，仲裁请求为：1．圆方公司支付杜昌军试用期工资262元、双休日加班工资243198元、法定节假日加班工资23324元、最低基本工资差额1440元（2017年10月1日至2018年10月31日）及加付赔偿金2880元、解除劳动关系的经济补偿金15200元，共计284864元；2．圆方公司给杜昌军补缴自2011年5月23日至2019年7月1日的养老保险、医疗保险。2020年5月22日，郑州市管城回族区劳动人事争议仲裁委员作出管劳人仲案字［2019］465号仲裁裁决书，裁决：一、自本裁决生效之日起15日内，圆方公司支付杜昌军试用期工资262元、最低基本工资差额1340元、经济补偿金14112元；二、驳回杜昌军的其它仲裁请求。再查明，2017年10月1日至2018年9月30日，郑州市最低工资标准为1720元／月，2018年10月1日起郑州市最低工资标准为1900元／月。一审法院认为，用人单位自用工之日起即与劳动者建立劳动关系。本案中，原、被告均认可原告在被告处工作，被告按月向原告支付工资，故可以认定原、被告存在劳动关系。关于原告的入职时间，原告主张为2011年5月23日，但原告提交其工资银行交易明细显示被告于2012年10月25日向原告发放上个月的工资，而被告作为用人单位，未提交入职申请表、员工名册等由被告保管的证据，故原审法院认定原告与被告自2012年9月至2019年7月1日存在劳动关系。关于试用期工资。原告诉请被告支付自2011年5月23日起的三天试用期工资262元，因原、被告双方于2012年9月起建立劳动关系，故原审法院不予支持。关于休息日工资报酬和法定休假日工资报酬。原告提交其在郑州大学第一附属医院自2019年6月4日至2019年6月30日期间的《安全·防火巡查记录》，经计算加班费为2200元÷21.75天×1天×300％＋2200元÷21.75天×8天×200％=2224元。关于最低基本工资差额。被告向原告发放2017年10月至2018年9月的工资标准低于郑州市最低工资标准，应当支付其差额部分。2017年10月1日至2018年9月30日，郑州市最低工资标准为1720元／月。故被告应当向原告支付最低工资差额1340元。关于解除劳动关系的经济补偿金。原告因被告未为其交纳社会保险提出离职，符合《中华人民共和国劳动合同法》关于支付经济补偿金的规定，原告在与被告解除劳动关系前十二个月的平均工资为2036元，故被告应支付原告七个月的经济补偿金共计14252元。原告诉请被告支付加付赔偿金1440元，无事实及法律依据，原审法院不予支持。原告诉请被告补缴自2011年5月23日至2019年7月1日止的养老保险、医疗保险，不属于人民法院受案范围，原审法院不予审理。综上，判决如下：一、被告河南圆方物业管理有限公司于判决生效后十日内支付原告杜昌军加班费2224元、最低工资差额1340元、经济补偿金14252元；二、驳回原告杜昌军的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，由被告河南圆方物业管理有限公司负担。本院二审期间，当事人围绕上诉请求依法提交了证据。本院组织当事人进行了证据交换与质证。本院对一审查明的相关事实予以确认。本院认为，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明。但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。用人单位自用工之日起即与劳动者建立劳动关系，本案中，杜昌军提供的银行转账明细显示圆方公司自2012年10月25日向其发放工资，一审法院根据杜昌军提供的证据认定双方自2012年9月起存在劳动关系并无不当，并据此支持其7个月的经济补偿金合法有据，杜昌军主张支付8个月的经济补偿金依据不足。杜昌军主张支付试用期工资与本案查明事实不符，一审未予支持并无不当。杜昌军主张支付双休日加班工资、法定节假日工资，一审法院已根据杜昌军所提供的证据支持其加班费2224元，杜昌军未提供有力证据证明其他加班事实，一审未予支持并无不当。综上所述，杜昌军的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由杜昌军负担。本判决为终审判决。审判长 贾建新审判员刘泽军审判员邵晓斐二〇二〇年十二月十七日书记员 米             彦