济南市历下区人民法院 民 事 判 决 书 (2020)鲁0102民初14764号 原告：沈剑，男，1978年出生，汉族，住山东省青岛市 委托诉讼代理人：张康，山东高行律师事务所律师。 委托诉讼代理人：强震，山东高行律师事务所实习律师。 被告：张**，男，1976年出生，汉族，住山东省济南市 原告沈剑与被告张**合伙协议纠纷一案,本院于2020年10月31日立案后，依法适用简易程序，并公开开庭进行了审理。原告沈剑的委托诉讼代理人张康、强震，被告张**均到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。 沈剑向本院提出诉讼请求：一、依法判令解除原被告之间的合伙关系，确认原告退伙，并进行合伙清算；二、依法判令被告返还原告合伙出资和利润401711.87元；三、依法判令被告返还其使用原告资金炒股的盈余，最终该盈余部分以股票实际交割日的结算金额为准，暂以2020年8月10日该股票收盘价15.63元为基数，计算当前被告应返还原告的盈余为425521元；四、判令与本案有关的全部费用（包括但不限于诉讼费、保全费、诉讼保全保险费、律师费、差旅费等）由被告承担。 事实与理由：2019年2月，原告、被告和案外人郭琪合伙投资100万元成立“631账户”炒股，根据三方口头约定，原告出资30万元占总出资额的30%，被告出资10万元占总出资额的10%，案外人郭琪出资60万元占总出资额的60%。“631账户”的盈利一半归被告所有，剩余一半盈利三人按照出资比例分配，“631账户”的亏损一半由被告承担，剩余亏损按照三人出资比例承担。三方还约定，“631账户”账号、密码对三人公开。2019年2月27日，原告、被告和案外人郭琪分别将投资款转入案外人郭琪银行账户，在案外人郭琪的证券账户进行操作。2019年3月至2019年9月，被告多次从案外人郭琪的银行账户转账或提取现金，作为股票操作盈利给自己的分配。截至2019年9月，三人共盈利678079.1元，其中被告包括自己提取及案外人郭琪转款分配盈利合计339040.89元，被告提取该盈利后，剩余盈利（包括原告应得盈利101711.87元）未进行分配，继续滚入本金。2019年9月，案外人郭琪将资金全部转入被告账户中由被告进行操作，此时转入资金包含原告合伙投资30万元及未提盈利101711.87元，共计401711.87元。2020年1月12日，原告同被告及案外人郭琪通过微信聊天协商退伙及退还财产份额事宜，被告同意原告退伙，并承诺在2020年3月1日前返还原告出资和利润401711.87元，且2020年1月12日之后产生的亏损不由原告承担。因原告出资全部在被告账户中，且银行账户及密码由被告一人控制，被告负有及时返还的义务。但截至2020年8月9日，被告以股票亏损为由，一直未按约定返还原告，且被告隐瞒真实情况，不公开账号及密码，不允许原告行使知情权查看账户交易记录。现原告得知被告将原告401711.87元全部用于股票投资而且买入楚天科技股票（代码：300358），目前被告持有楚天科技股票217428股（原告资金占52926股），且被告使用原告资金401711.87元购买的股票获得收益，被告亦应将该全部收益返还原告。按照原、被告之间的约定，被告应于2020年3月1日前返还原告401711.87元，但被告却将原告资金购买股票，原告为维护自身的合法权益，根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百一十九条之规定，特诉至贵院，望判如所请。 张**辩称，2019年2月，答辩人与沈剑、案外人郭琪合伙炒股，成立“631”账户，累计出资200万元。2020年1月12日，三个合伙人在微信群开会，答辩人主持会议。沈剑宣布退伙并主张按照2019年9月底资产状况结算。答辩人表示同意并按照沈剑的主张计算出结算款401711.87元。沈剑明确表示，退伙后盈亏与其无关，不再履行合伙人义务。答辩人表示，答辩人和案外人郭琪会在3月1日前把这笔钱打给沈剑。原“631”账户的合伙人由三人变成答辩人和案外人郭琪两人。沈剑不再是合伙人，转变成债权人，原“631”账户欠沈剑退伙结算款401711.87元。这笔欠款是原“631”账户两个合伙人郭琪和答辩人的共同债务，而案外人郭琪出资比例最高，承担主要还款义务。3月1日，由于疫情影响，“631”账户没有按照约定给沈剑打款，同时案外人郭琪对股市产生悲观情绪，也主张退伙，原“631”账户解散。沈剑催促还款，案外人郭琪与答辩人也发生分歧。3月10日，沈剑、案外人郭琪分别起诉答辩人，两个案子合并审理。在案件审理过程中，在郭琪在场的情况下，沈剑答辩人和案外人郭琪三方一起协商。答辩人表示同意划给沈剑401711.87元，作为原“631”账户对沈剑的还款。但是沈剑看到账户资产增值幅度较大，见利起意，要求除了还给其401711.87元外，还要把利润分给他。答辩人表示拒绝，答辩人认为，沈剑在1月12日已经退伙，他个人明确表示不再履行合伙人义务，明确表达退伙后盈亏与他无关，他早已不是原“631”账户的合伙人，他和原“631”账户是债务债权关系他没有法律资格主张除了债权以外的他人的经营利润。而后，沈剑撤诉再诉。答辩人认为，原“631”账户虽然解散了，但根据《民法通则意见》第53条规定:“退伙人对原合伙的债务，应当承担清偿责任”，“合伙人应对合伙期间发生的债务承担无限连带责任”所以，原“631”账户解散前，发生的欠沈剑的401711.87元债务应当由当时的合伙人郭琪和答辩人按照出资比例共同承担。郭琪出资160万，答辩人出资10万，郭琪对此笔债务承担94.11％的还款义务，而沈剑却错误地起诉答辩人，要求答辩人承担100％的还款义务，属于起诉对象错误。沈剑只起诉答辩人，那么执行的是答辩人个人财产，而不会执行郭琪的任何财产，而郭琪作为主要债务人则逃避了债务。请求法庭驳回沈剑第二项诉讼请求。沈剑在1月12日已经退伙，他个人明确表示不再履行合伙人义务，明确表达退伙后盈亏与他无关，他早已不是原“631”账户的合伙人，而是原“631”账户的债权人，这不需要法院解除合伙关系。其作为债权人没有法律资格主张除了债权以外的他人的经营利润。沈剑滥用诉权、撤诉再诉、捏造虚假事实，谎称自己仍然是合伙人，企图通过恶意诉讼非法占有他人财产，请求法庭驳回其第一、第三项诉讼请求。在第一次诉讼中，三方都在场的情况下，共同协商，答辩人表示同意从账户划401711.87元给沈剑，但是沈剑见利起意、撤诉再诉、滥用诉权，凭空增加诉讼费用，答辩人没义务承担这些费用，请求法庭驳回其第四项诉讼请求。 经审理本院认定事实如下： 2019年2月，沈剑、张**与案外人郭琪口头约定合伙炒股，沈剑出资30万元，张**出资10万元，郭琪出资60万元，共同汇入郭琪的银行账号，并设立股票631账户，由张**负责操作股票账户，账号密码对三人公开，该账户盈利的一半归张**所有，剩余盈利按出资比例分配，亏损的一半由张**承担，剩余亏损按出资比例共同承担。对此，沈剑提交三人为炒股成立的微信群聊天记录，内容为2019.1.22郭琪对沈剑：“我打进去70，你打20，你借我10，以后有了还我。”张**：“郭总，我和沈总把钱打到这个账户是吧？请确认。”郭琪：“没错。”2019年2月27日，沈剑向郭琪银行账号汇入30万元。2020年3月3日，沈剑与张**的通话记录显示，张**认可三方曾约定盈利和亏损按上述方式分配。张**对上述证据的真实性均予以认可。 2020年1月12日，三方在微信群中就沈剑退伙事宜达成一致。张**：“按照这个资金，沈总资金数量是1339039.55×0.3=401711.18，我和郭总会在一周年合作期满退沈总这笔资金，无论账户是否盈亏，时间点是2020年3月1日前。”沈剑：“应退给我总金额这个数字我认可，退出时间是合作一周年我也认可，账户建立时间是2019年1月21日，按一周年算，应该不晚于2020年1月31日。”2020年1月20日，沈剑：“张总、郭总，账户里按我们确定的金额401711元，2020年2月29日退还给我吧...。”张**：“大家都约好了二月底，你就等二月底就是了。”郭琪在微信群中未表示相反意见。 后经沈剑在微信中多次催要，张**仍未归还其上述款项，未将上述款项转出，而仍用于买卖股票，故沈剑主张该笔款项后续产生的股票盈利。 本院认为，《中华人民共和国民法通则》第三十条规定，个人合伙是指两个以上公民按照协议，各自提供资金、实物、技术等，合伙经营、共同劳动。沈剑、张**与郭琪共同出资，郭琪出借股票账户，张**具体根据自己所建数学模型操盘，三人共享收益，共担风险，形成了合伙法律关系。2020年1月12日，郭琪、张**通过微信均同意沈剑退伙，并对返还沈剑的投资款、收益及返还时间达成一致意见，该协议对三人均具有约束力，应认定三人已对此前的股票投资收益进行了清算。故对沈剑要求进行合伙清算的诉讼请求，本院不予支持。对其要求确认其已退伙，并要求张**返还出资款及利润共计401711.87元的诉讼请求，事实清楚，于法有据，本院予以支持。虽然张**辩称上述债务应当由其与郭琪按投资比例共同承担，但沈剑投资款均在涉案股票账户，且由张**负责控制，故对其辩称的理由本院不予支持。 对于沈剑的401711.87元，虽然经其多次催告张**仍未履行上述债务，但沈剑退伙清算后，不应对该笔款项产生的后续盈余再享有分配的权利，应以张**向沈剑的借款来主张权益，故沈剑要求张**以2020年8月10日股票收盘价为基数，返还其盈余425521元，无事实与法律依据，本院不予支持。《中华人民共和国合同法》第一百零七条规定,当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。张**未按约定履行返款义务，应承担给沈剑造成的利息损失，损失数额以401711.87元为基数，自2020年3月2日起至实际支付之日，按全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算为宜。 对于沈剑主张的律师费，因证据不足，本院不予支持。对于保全保险费，是因沈剑提供保全担保产生的费用，其要求由张**承担，于法无据。 综上，根据《中华人民共和国民法通则》第三十条、《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条的规定，判决如下： 一、确认原告沈剑于2012年1月12日退出与被告张**、案外人郭琪的合伙关系； 二、被告张**于本判决生效之日起十日内返还原告沈剑合伙出资和利润共计401711.87元； 三、被告张**于本判决生效之日起十日内赔偿原告沈剑利息损失（以401711.87元为基数，自2020年3月2日起至实际支付之日，按全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算）； 四、驳回原告沈剑的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费12072元，减半收取6036元，由原告沈剑负担3036元，由被告张**负担3000元;保全费4720元，由被告沈剑负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，按对方当事人或代表人的人数提出副本，并通过网上提交相关上诉材料，预缴上诉案件受理费，上诉于山东省济南市中级人民法院。 审 判 员 谭树杰 二〇二〇年十二月七日 法官助理 孙雅洁 书 记 员 张琳琳