河北省邢台市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）冀05民终3731号 上诉人（原审被告）：河南省地矿建设工程（集团）有限公司，住所地河南省郑州市互助路**。 法定代表人：高志俭，该公司董事长。 委托诉讼代理人：陈源，男。 委托诉讼代理人：蒋铮，男。 上诉人（原审被告）：周军，男，1973年5月14日出生，汉族，住河南省郑州市。 委托诉讼代理人：熊心，河南宇法律师事务所律师。 被上诉人（原审原告）：宁晋县康日水利机械经销处，，住所地宁晋县凤凰镇南曹村 经营者：范存彩，女，1951年9月10日出生，汉族，农民，住河北省邢台市宁晋县。 委托诉讼代理人：刘娇，河北海科律师事务所律师。 上诉人河南省地矿建设工程（集团）有限公司（以下简称地矿公司）、周军因与被上诉人宁晋县康日水利机械经销处（以下简称康日经销处）买卖合同纠纷一案，不服河北省宁晋县人民法院（2019）冀0528民初401号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年11月26日立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人地矿公司的委托诉讼代理人陈源、蒋铮，上诉人周军的委托诉讼代理人熊心，被上诉人的委托诉讼代理人刘娇到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 地矿公司上诉请求：1、依法撤销一审判决；2、依法改判驳回被上诉人康日经销处对上诉人的诉讼请求。事实和理由：被上诉人康日经销处所诉请的要求上诉人承担货款73400元并支付逾期利息，上诉人没有付款义务。一、被上诉人康日经销处陈述的事实不真实。被上诉人所提供的0020433、0020434两份订货合同中加盖的上诉人项目部印鉴，并非上诉人在相关部门备案的合法印鉴，且合同签订人周军并非上诉人正式员工，其签字的合同不具有任何法律效力，也不是上诉人真实意思的表达。被上诉人康日经销处应提供由上诉人正式职工签字确认并加盖有上诉人真实印鉴的签收单等证据证明，合同内约定的机械已被上诉人使用在案涉项目上。被上诉人康目经销处提交的《欠款证明》虽加盖有一枚来源不明的上诉人项目部印鉴，但该证明内容却是周军以个人口吻及名义签署，与上诉人无关，也不是上诉人真实意思的表达。二、周军不构成表见代理，其签订合同的行为不是履行职务行为，周军作为上述订货合同的行为人，系周军以自己名义与河北强华水利机械有限公司签订，合同上仅有周军签名及无效印章，上诉人未在该合同上加盖印章，强华公司公司也未能提供证据证明上诉人向周军出具过委托书或介绍信等授权手续。根据合同实际履行情况及上诉人关于周军为案涉项目挂靠人且自负盈亏的陈述可知，周军是上诉人在该案涉项目的实际施工人，但无法据此推断强华公司在本案合同签订和合同履行过程中对此知情，且被上诉人提供的证据均未显示周军有代表上诉人对外购买设备的权限。因此，强华公司所提供的证据不能证明其在订立合同时有理由相信周军有权代表上诉人，不能证明周军签订《订货合同》的行为系履行职务行为。三、周军应承担还款责任，周军系案涉项目的挂靠人，也是实际受益人，上诉人已将工程款全部支付给周军，其由于个人原因造成的欠款，不应由我公司承担还款责任。 周军上诉请求：一、撤销一审判决，将本案发回重审或依法改判驳回被上诉人要求我承担支付义务的诉讼请求；二、本案一二审诉讼费及保全费由被上诉人承担。事实与理由：原审法院认定事实不清，适用法律错误。1、对于本案上诉人周军的身份，在河南省周口市中级人民法院(2012)周民初字第112号民事判决书中已经予以认定，即上诉人周军系原审被告河南省地矿建设工程(集团）有限公司任命的“河南省地矿建设工程（集团）有限公司鹿邑县白沟河石佛寺闸至尚桥段治理工程项目部副总经理”，该事实亦有原审被告河南省地矿建设工程（集团）有限公司在2011年3月4日出具的豫地集(2011)20号文件予以佐证。而上诉人周军代表地矿公司与案外人河北强化水利机械有限公司签订的两份涉案合同是典型的履行职务行为，并非个人行为，原审法院认定上诉人应当承担付款责任显然是错误的。2、上述二份案涉合同的实际履行地是鹿邑县白沟河石佛寺闸至尚桥段治理工程项目部，该项目的实际施工人是案外人马冲飞，该事实亦由河南省高级人民法院(2017)豫民终1241号民事判决书予以了认定。马冲飞作为该项目的实际施工人及受益人，因该项目对外产生的权利与义务亦应当由案外人马冲飞承担。因此上诉人周军认为，原审判决遗漏了重要的当事人。 康日经销处答辩称，，地矿公司周军的上诉请求缺乏事实与法律依据，原审判决认定事实清楚、适用法律正确，请求驳回上诉、维持原判。 上诉人周军对地矿公司上诉答辩意见同其上诉意见，，地矿公司对周军的上诉答辩意见同其上诉意见在此不再赘述。 康日经销处向一审法院起诉请求：1、责令地矿公司、周军立即给付货款73400元，并支付自起诉之日起以73400元为基数，按年利率6%支付逾期利息直至清偿完毕止；2、本案诉讼费用地矿公司、周军负担。 一审法院认定事实：2011年1月10日，鹿邑水利基建工程建设管理局作为招标人发布招标中标公示，招标项目名称为鹿邑县2010年白沟河石佛寺闸至尚桥段治理工程，该工程第三标段的中标单位系本案被告河南地矿建设公司。本案被告周军作为案涉工程实际施工人，与河南地矿建设公司之间系挂靠关系。该工程自2011年3月15日开工，于2011年9月25日施工完毕，鹿邑县水利基建工程建设管理局分别于2011年10月12日支付河南地矿建设公司工程款800000元、2011年11月9日支付河南地矿建设公司工程款500000元。案涉工程施工期间，2011年8月10日，河北强化水利机械有限公司与河南省地矿建设工程（集团）有限公司鹿邑县白沟河治理三标项目部（合同委托代理人为周军）签订合同编号为0020434号的订货合同，合同约定河北强化水利机械有限公司向河南省地矿建设工程（集团）有限公司鹿邑县白沟河治理三标项目部供应卷扬机三台，合同总金额为70000元，付款方式为货到付80%。剩余20%调试完毕后一次性付清。同日，河北强化水利机械有限公司与岳连文签订合同编号为0020433号的订货合同，合同约定河北强化水利机械有限公司向岳连文供应2T手摇启闭机一台和5T手摇启闭机一台，合同总金额为3400元，付款方式为货到付全款。河北强化水利机械有限公司按照合同约定将上述货物送至工程现场，周军没有按照合同约定支付货款。2012年9月29日，经鹿邑水利基建工程建设管理局主持并通过验收。2016年1月30日，周军出具欠款证明一份，该欠款证明内容为，周军（河南省地矿建设工程（集团）有限公司）在2011年承包河南省周口市鹿邑县水利局第三标段（鹿邑县白沟河治理）时，与河北强化水利机械有限公司签订合同，采购河北强化水利机械有限公司总金额为73400元的货物，货物已全部安装调试完毕，并已验收合格，因内部原因没有付款，至今尚欠河北强化水利机械有限公司货款73400元。 2017年12月20日，河北强化水利机械有限公司出具欠款证明，证明尚欠康日水利经销货款76000元。2018年11月6日，河北强化水利机械有限公司与康日水利经销处签订债权转让协议书，因河北强化水利机械有限公司拖欠康日水利经销处货款76000元未能偿还，约定河北强化水利机械有限公司将其对河南地矿建设公司的债权转让给康日水利经销处。2018年11月8日，河北强化水利机械有限公司将上述债权转让事实通过快递方式通知河南地矿建设公司。 一审法院认为，当事人有答辩并对对方当事人提交的证据进行质证的权利，周军经本院传票合法传唤，无正当理由未到庭参加诉讼，视为其放弃了答辩和质证的权利。本案中，周军作为河南地矿建设公司负责承建的案涉工程的挂靠人及实际施工人，对拖欠河北强化水利机械有限公司货款73400元的事实出具欠款证明，本院对上述欠款数额依法予以认定。挂靠人以被挂靠单位名义签订合同，应由被挂靠单位和挂靠人共同承担责任，故周军与河南地矿建设公司应对上述欠款共同承担还款责任。 根据法律规定，债权转让必须满足以下条件：第一，存在有效的合同债权；第二，合同债权的转让与受让人应达成转让协议；第三，转让的合同债权必须是依法可以转让的债权；第四，债权人转让债权的，应当通知债务人。就本案而言，河北强化水利机械有限公司享有对周军及河南地矿建设公司73400元的债权，并于2018年11月6日与康日水利经销处签订了债权转让协议书，后河北强化水利机械有限公司于2018年11月8日将债权转让通知书通过快递的方式通知河南地矿建设公司，河南地矿建设公司虽然否认收到该债权转让通知，但河北强化水利机械有限公司通过快递向河南地矿建设公司邮寄的债权转让通知的邮寄地址和收件人与河南地矿建设公司提供本院的信息一致，故河北强化水利机械有限公司已履行通知义务，该转让协议对河南地矿建设公司发生法律效力，因此本案债权转让的事实清楚。 买卖合同没有约定逾期付款违约金的，人民法院可以按照中国人民银行发布的同期同类人民币贷款基准利率利率为基础，参照逾期罚息利率标准计算。自2019年8月20日起，中国人民银行已经授权全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率。康日水利经销处要求河南地矿建设公司、周军自起诉之日即2019年1月22日起至货款全部付清之日给付逾期付款的利息的诉讼请求，本院依法予以支持。根据《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、第七十九条、第八十条、第一百零七条、第一百零九条，《最高人民法院关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条，《最高人民法院关于适用的解释》第五十四条之规定，判决：一、河南省地矿建设工程（集团）有限公司、周军自本判决生效之日起十日内给付宁晋县康日水利机械经销处货款73400元及逾期付款损失（以73400元为基数，自2019年1月22日起至实际付清之日止，2019年8月19日之前按中国人民银行同期同类人民币贷款基准利率的1.5倍计付，2019年8月20日之后按同期全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率的1.5倍计付）；二、河南省地矿建设工程（集团）有限公司、周军自本判决生效之日起十日内给付宁晋县康日水利机械经销处保全申请费754元。案件受理费1635元，由河南省地矿建设工程（集团）有限公司、周军负担。 本院二审期间，上诉人地矿公司围绕上诉请求提交了三份证据证据,本院组织当事人进行了证质证。证据一、证据一河南省高院（2017）豫民终1241号民事判决，证据二、周口市中院（2019）豫16执441号执行通知，证明涉案项目工程款经法院判决，由地矿公司支付给马冲飞，且进入执行程序。证据三、2019年7月31日，马冲飞代表周军、孙锋的合伙体与上诉人签订的《执行和解协议》，证明案涉项目的剩余工程款，上诉人与周军的合伙体均同意执行和解，欠款已执行完毕。周军质证称，对地矿公司提交的证据的真实性无异议，我方认为该证据能够证明涉案工程与周军无关，其履行的是职务行为，不应当承担付款责任。。地矿公司对周军任命为副总经理是在周口判决书中体现康日公司质证称，该三份证据均不属于新证据，不应当作为定案依据，从证据中不能看出马冲飞、周军、孙锋是合伙关系，该判决书中涉及的款项指向的是马冲飞承包的工程项目，无法证实与被上诉人主张的货款具有关联性。对当事人二审争议的事实，本院认定如下：上诉人地矿公司提交的证据真实性上诉人周军无异议，本院予以确认，但该证据不能证明周军与马冲飞孙锋三人系合伙关系，也不能证明周军是涉案工程的实际施工人，，地矿公司给付工程款对象是马冲飞而不是周军。 本院认为，本案争议焦点是康日公司主张货款73400元及逾期付款损失应当由谁承担给付责任。《中华人民共和国民法通则》第四十三条规定，企业法人对它的法定代表人和其他工作人员的经营活动，承担民事责任。鹿邑水利基建工程建设管理局是鹿邑县白沟河石佛寺闸至尚桥段治理工程招标人，上诉人地矿公司是该工程的中标人，在地矿公司提交的河南省高级人民法院（2017）豫民终1241号民事判决书中，，地矿公司在上诉请求中自认周军是其公司任命的项目副经理因此周军签定订货合同、出具欠款证明的行为代表地矿公司，是其履行职务行为。康日公司提供的设备符合合同要求且实际使用到该工程项目中，，地矿公司是该工程的中标人应当承担给付货款责任上诉人地矿公司不应承担还款责任的上诉请求本院不予支持。周军作为地矿公司任命的项目副经理，在履行职务行为过程中，签订合同、购买设备、出具欠款证明，是履行职责的具体表现，该民事行为产生的法律后果应当由地矿公司承担。周军的上诉请求符合法律规定，本院予以支持。 综上所述，河南省地矿建设工程（集团）有限公司上诉请求不能成立，应予驳回；周军上诉请求符合法律规定，一审判决认定周军为实际施工人没有事实依据，判决周军与地矿公司共同承担还款责任不当，本院予以纠正。依照《中华人民共和国民法通则》第四十三条，《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、第七十九条、第八十条、第一百零七条、第一百零九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下： 一、撤销河北省宁晋县人民法院（2019）冀0528民初401号民事判决； 二、河南省地矿建设工程（集团）有限公司自本判决生效之日起十日内给付宁晋县康日水利机械经销处货款73400元及逾期付款损失（逾期付款损失以73400元为基数，2019年1月22日起至2019年8月19日按中国人民银行同期同类人民币贷款基准利率的1.5倍计付，2019年8月20日之后按同期全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率的1.5倍计付，计至本判决生效之日止）； 三、驳回宁晋县康日水利机械经销处其它诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 一审案件受理费1635元，诉讼保全费754元，二审案件受理费1635元，均由河南省地矿建设工程（集团）有限公司负担。 本判决为终审判决。 审判长  苏运平 审判员  吴俊华 审判员  魏如奇 二〇二〇年十二月九日 书记员  田 雨