广东省东莞市第三人民法院民 事 判 决 书（2019）粤1973民初15325号原告：东莞市冠昇硅胶制品有限公司，住所地为广东省东莞市***************。法定代表人：赵某1。委托诉讼代理人：张伟，广东卓权律师事务所律师。委托诉讼代理人：王希玲，广东卓权律师事务所实习律师。被告：深圳新昌塑胶用品有限公司，住所地为广东省深圳市*****。法定代表人：汤某1。诉讼代表人：广东众诚律师事务所，该公司破产管理人。委托诉讼代理人：张玉婷，广东众诚律师事务所律师。被告：汤某1，男，香港特别行政区居民，香港特别行政区永久性居民身份证号码为，港澳居民来往内地通行证号码为。原告东莞市冠昇硅胶制品有限公司（以下简称冠昇公司）诉被告深圳新昌塑胶用品有限公司（以下简称新昌公司）、汤某1买卖合同纠纷一案，本院于2019年10月18日立案后，本院依法组成合议庭，适用普通程序于2020年12月15日公开开庭进行了审理。原告冠昇公司的委托诉讼代理人张伟，被告新昌公司的委托诉讼代理人人张玉婷到庭参加诉讼，被告汤某1经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭。本案现已审理终结。原告冠昇公司提出以下诉讼请求：1.判令被告新昌公司立即偿付所欠原告货款本金共计3512575.63元，并支付违约金33282.26元（违约金以2773521.81元为基数，自2019年10月1日起按年利率24%的标准计至全部付清之日止；以739053.82元为基数，自起诉之日起按年利率24%的标准计至全部付清之日止,以上暂计至2019年10月18日计33282.26元）；2.判令被告汤某1对新昌公司的上述全部债务承担连带清偿责任；3.判令两被告共同承担原告支付的律师费154050.88元；4.由两被告共同承担本案全部诉讼费用（包括但不限于案件受理费、财产保全费、担保费、公告费等）。后原告变更第一项诉讼请求为：确认原告对被告新昌公司享有货款本金3512575.63元及违约金606102.71元的债权（以2773521.81元为基数，自2019年10月1日起按年利率24%的标准计至2020年6月23日止；以739053.82元为基数，自起诉之日起按年利率24%的标准计至2020年6月23日止）。事实和理由：被告新昌公司向原告采购硅胶圈、硅胶垫等材料，并约定月结60天，但被告新昌公司收到原告产品后一直无故拖欠货款。2019年9月27日，被告新昌公司向原告出具《付款计划书》，被告新昌公司承诺在相应期限内向原告支付货款，若逾期付款，则全部未付货款到期后原告有权以全部未付货款为基数向法院起诉，由此所产生的全部律师费、担保费等均由被告新昌公司承担；同时，被告新昌公司还应当自2019年10月1日起，以全部未付货款为基数，按照年利率24%的标准向原告支付违约金。对于在《付款计划书》出具之后新产生的货款，被告新昌公司承诺按约定付款，否则自愿承担和前述承诺完全相同的违约责任（自愿承担律师费、担保费、24%年利率等）。被告汤某1对被告新昌公司的前述债务承担连带还款责任。但截至起诉之日，两被告仍拒不偿还上述任何款项。此外，在前述《付款计划书》出具之后产生的2019年9月货款548406.68元、2019年10月货款190647.14元，两被告也尚未支付，并以实际行为表示拒绝支付。原告认为，原告已经全面履行了供货义务，被告新昌公司拒不支付货款的行为已经构成了根本性违约，应立即向原告付清全部货款，并支付违约金；被告汤某1作为担保人，应按约定对被告新昌公司的全部债务承担连带清偿责任。故原告起诉至法院，请求判如所请。被告新昌公司辩称，首先，因破产管理人未接管到本案相关材料，也未与新昌公司法定代表人取得联系，无法核实本案相关情况；其次，根据《最高人民法院关于审理企业破产案件若干问题的规定》第55条规定，违约金不作为破产债权，因此债务人承担的赔偿责任应以债权人的实际损失为限，原告主张按年利率24%的标准计算违约金明显高于其实际损失，请求人民法院依法予以调整；此外原告并未提交证据证明其已实际支付律师费154050.88元，其要求新昌公司承担该笔费用没有依据。被告汤某1没有答辩，没有提交证据。本院经查明认定事实如下：原告与被告新昌公司存在买卖合同关系，在2019年2月到10月间被告向原告采购货物。双方约定的付款方式为月结60天。截至庭审辩论终结时，被告新昌公司尚欠原告货款3512575.63元。2019年9月27日，被告新昌公司出具《付款计划书》，承诺如逾期付款的，则视为全部货款全部到期，原告因起诉产生的律师费、担保费等由被告新昌公司承担，并按照年利率24%支付违约金。被告汤某1作为担保人对新昌公司的前述债务承担连带担保责任。2020年6月23日，深圳市龙岗区人民法院裁定受理新昌公司进行破产程序。以上事实，有采购单、出货单、《付款计划书》、《民事裁定书》及本院庭审笔录等附卷为证。本院认为：本案是涉港买卖合同纠纷案件。关于准据法，由于当事人没有选择处理争议所适用的准据法，应比照涉外纠纷进行处理。根据《中华人民共和国涉外民事关系法律适用法》第四十一条的规定，当事人没有选择处理争议所适用的准据法，应当适用履行义务最能体现该合同特征的一方当事人经常居所地法律或者其他与该合同有最密切联系的法律。本案买卖合同纠纷发生地是中华人民共和国内地，中华人民共和国内地法律与合同有最密切联系，故本案以中华人民共和国内地法律作为本案争议适用的准据法。被告汤某1经本院合法传唤无正当理由拒不到庭，视为放弃抗辩、质证的权利，应当承担相应不利的后果。截止至庭审辩论终结时，被告新昌公司尚欠原告货款3512575.63元未付，事实清楚，证据确实充分，本院予以认定。现约定的付款期限已至，被告新昌公司并未按照约定支付货款，构成违约，由于新昌公司已进入破产程序，现原告要求确认对新昌公司享有未付货款对应的债权3512575.63元并支付逾期付款利息，合法合理，本院予以支持。新昌公司已进入破产程序，逾期付款利息应当按照原告的实际损失计算，但原告并无举证证明其实际损失，故本院酌定损失（结合月结60天的约定）为以2773521.81元为基数，自2019年10月1日起按全国银行间同业拆借中心公布的同期限贷款市场报价利率至2020年6月22日止；以548406.68元为基数，自2019年12月1日起按全国银行间同业拆借中心公布的同期限贷款市场报价利率计至2020年6月22日止；以190647.14元为基数，自2020年1月1日起按全国银行间同业拆借中心公布的同期限贷款市场报价利率计至2020年6月22日止；对原告超过部分的诉讼请求，本院不予支持。被告新昌公司虽在《付款计划书》内承诺负担原告因诉讼产生的律师费，但原告并未提交本案律师费已实际支付的证据，故本院对该项诉讼请求不予支持，原告可在该费用实际产生后另行主张。被告汤某1承诺为新昌公司的债务承担连带责任，故原告要求被告汤某1承担责任，于法有据，本院予以支持。综上，依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第一百五十九条，《中华人民共和国担保法》第十八条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条的规定，判决如下：一、确认被告深圳新昌塑胶用品有限公司尚欠原告东莞市冠昇硅胶制品有限公司货款3512575.63元及利息（以2773521.81元为基数，自2019年10月1日起按全国银行间同业拆借中心公布的同期限贷款市场报价利率至2020年6月22日止；以548406.68元为基数，自2019年12月1日起按全国银行间同业拆借中心公布的同期限贷款市场报价利率计至2020年6月22日止；以190647.14元为基数，自2020年1月1日起按全国银行间同业拆借中心公布的同期限贷款市场报价利率计至2020年6月22日止）；二、被告汤某1对被告深圳新昌塑胶用品有限公司前述两项债务承担连带清偿责任；三、驳回原告东莞市冠昇硅胶制品有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行金钱给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案案件受理费36399元、保全费5000元，共41399元，由原告东莞市冠昇硅胶制品有限公司负担399元，由被告深圳新昌塑胶用品有限公司、汤某1负担41000元。如不服本判决，原告及被告深圳新昌塑胶用品有限公司可在判决书送达之日起十五日内，被告汤某1可在判决书送达之日起三十日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省东莞市中级人民法院。审判长 刘 冠审判员 钟丽丽审判员 吉海燕二〇二〇年十二月十六日书记员 王月慧附相关法律条文：1.《中华人民共和国合同法》第一百零七条：当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。第一百五十九条：买受人应当按照约定的数额支付价款。对价款没有约定或者约定不明确的，适用本法第六十一条、第六十二条第二项的规定。2.《中华人民共和国担保法》第十八条：当事人在保证合同中约定保证人与债务人对债务承担连带责任的，为连带责任保证。连带责任保证的债务人在主合同规定的债务履行期届满没有履行债务的，债权人可以要求债务人履行债务，也可以要求保证人在其保证范围内承担保证责任。3.《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条：当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。第一百四十四条：被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。第二百五十三条：被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。