山西省朔州市中级人民法院民事判决书（2020）晋06民终923号上诉人（原审被告）：永安财产保险股份有限公司朔州中心支公司,住所地：朔州市朔城区开发路东侧滨苑小区**北起**、4#。负责人:王者文,职务：经理。委托诉讼代理人:张继东,男,1989年2月6日出生，汉族,朔州市朔城区人,该公司员工,现住朔州市。被上诉人（原审原告）:穆莲,女,1975年10月25日出生,汉族,朔州市平鲁区人,现住朔州市。委托诉讼代理人:王秀文,朔城区法律援助中心法援律师。原审被告：史兴旺,男,1978年10月11日出生,汉族,朔州市平鲁区人,现住朔州。原审被告：牛艳婷,女,1982年12月17日出生,汉族,朔州市朔城区人,系史兴旺妻子,现住朔州。原审被告：中国大地财产保险股份有限公司朔州中心支公司,住所地：朔州经济开发区建设北路西侧金塔商贸公司办公楼**。负责人:陈晓文,职务：总经理。委托诉讼代理人:落改兰，女,1975年2月6日出生，汉族，住朔州市朔城区平朔生活********，该公司员工。上诉人永安财产保险股份有限公司朔州中心支公司（以下简称永安财险朔州中心支公司）因与被上诉人穆莲、原审被告史兴旺、牛艳婷、中国大地财产保险股份有限公司朔州中心支公司（以下简称大地财险朔州中心支公司）机动车交通事故责任纠纷一案，不服山西省朔州市朔城区人民法院（2020）晋0602民初1246号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年10月22日立案后，依法组成合议庭进行了审理。上诉人永安财险朔州中心支公司的委托诉讼代理人张继东，被上诉人穆莲及其委托诉讼代理人王秀文，原审被告史兴旺，原审被告大地财险朔州中心支公司的委托诉讼代理人落改兰到庭参加诉讼，原审被告牛艳婷经本院传票传唤无正当理由拒不到庭，本案现已审理终结。永安财险朔州中心支公司上诉请求：一、改判朔州市朔城区人民法院(2020）晋0602民初1246号民事判决书,依法改判上诉人减少赔偿43169.3元。二、上诉费由被上诉人承担。事实与理由:一、原审法院判决上诉人赔偿被上诉人误工费37774.2元,是错误的。被上诉人穆莲提的工资表2020年1月至6月工资为5369元,该工资表应发金额为5369元,未见其实发工资金额,且该工资并未体现其实发工资,经我司前往上诉人所在单位调查,其工资并未扣发。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第20条:误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。受害人有固定收入的,误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的,按照其最近三年的平均收入计算;受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的,可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。被上诉人系正式职工,其工资并未扣发,因此被上诉人未产生误工损失,故上诉人应减少赔偿37774.2元。二、护理费:根据病例显示,被上诉人存在严重挂床行为,酌情可认可60天,根据2019年山西省居民服务业平均工资48893元/365*60天=8037.2元,故上诉人应减少赔偿2545.1元。三、伙食补助费:根据病例认可60日,即100*60=6000元,故应减少上诉人赔偿1900元。四、营养费:根据病例认可60日,即50*60=3000元,故应减少上诉人赔偿950元。综上,为维护上诉人的合法权益,请求法院支持上诉人的请求，依法予以改判。穆莲辩称，答辩人因被答辩人就山西省朔州市朔城区人民法院(2020)晋0602民初1246号民事判决书提起上诉一事,提出答辩意见如下:首先,答辩人认为一审判决认定事实正确,适用法律正确,判决正确,合情合理合法,望二审人民法院依法维持一审判决,以维护答辩人的合法权益,维护司法公正。其次,关于被答辩人所提到的第一项,所谓一审判决被答辩人赔偿答辩人误工费37774.2元是错误的,请求减少赔偿答辩人误工费一项于情无理,于法无据,二审人民法院是依法不应当支持的。正如被答辩人所称“见了工资表上应发金额为5369元,未见其实发工资金额,并未体现其实发工资”,正好说明了答辩人因事故受伤治疗请假而误工减少了应得收入。答辩人也已在一审法庭提供了完整的相关误工证明,故一审法院作出了依法认定。误工费是《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》中一项强行性规定,作为受害方都应当依法被支持这一项诉讼请求的。况且该解释也并没有特别禁止性的情形规定,法不禁则不为错,故一审人民法院依法对答辩人进行了支持,望二审人民法院依法维持,以维护答辩人的合法权益，维护司法公正。关于被答辩人的第二项请求,所谓答辩人存在挂床现象，完全是无理无据的。一审庭审时答辩人已就相关住院治疗情况及住院期间因伤情特殊需去北京检查确认病情及需及时吸高压氧的痛苦情形向一审法庭做出有力解释,故一审法院依法支持了答辩人实际住院79天的情形,依法做出认定护理费79天的赔偿标准。因此相随这种情形被答辩人所称的第三项、第四项都是依法不能成立的。最后,综上所述,一审人民法院已经做出了完全公正的判决,合情合理,合法有据,故答辩人请求二审人民法院依法驳回被答辩人的无理上诉请求,依法维持一审判决,以维护答辩人作为受害人的合法权益,维护司法公正。不胜感激。史兴旺述称，没有意见。大地财险朔州中心支公司述称，一审法院判决以后，我公司已于2020年9月16日对交强险超出部分已经赔付。牛艳婷未提交书面陈述意见。穆莲向一审法院起诉请求：1、依法判令史兴旺、牛艳婷赔偿穆莲因交通事故造成的损失106357元，后续高压氧费用另行增加；2、判令永安财险朔州中心支公司、大地财险朔州中心支公司在保险范围内承担赔偿责任；3、本案诉讼费用由永安财险朔州中心支公司、史兴旺、牛艳婷、大地财险朔州中心支公司承担。一审法院认定的事实：2019年6月27日19时50分，史兴旺驾驶牛艳婷所有的×××号“江铃”牌小型轿车，沿开发路由北向南行驶至朔城区开发路与鄯阳街交叉路口，因雨天路滑，与穆莲驾驶的×××号“五菱”牌小型客车追尾，造成穆莲受伤、两车受损的交通事故。经朔州市公安局交通警察支队二大队认定，史兴旺负事故的全部责任，穆莲无责任。穆莲受伤后，于2019年6月29日晚住朔州现代医院，被诊断为闭合性颅脑损伤。2019年7月15日，朔州现代医院出具《诊断证明书》，建议转上一级医院进一步治疗，穆莲于7月29日至30日就诊于北京天坛医院，诊断为头部外伤，建议试行高压氧治疗。2019年8月3日，穆莲开始在朔州人民医院进行高压氧治疗。2019年9月16日，穆莲在朔州现代医院办理出院手续，医嘱：清淡饮食、注意静养休息3-6个月，继续高压氧舱治疗。穆莲住院期间，由丈夫任小强陪护，在朔州市现代医院支出医疗费用9282.3元，在北京天坛医院支出医疗费2224.97元，在朔州人民医院支出医疗费用11539.5元，共计23046.77元。穆莲出院后仍定期进行高压氧治疗。穆莲是朔州市平鲁区实验小学教师。另查明，史兴旺驾驶的牛艳婷所有的×××号“江铃”牌小型轿车在永安财险朔州中心支公司投有交强险，在大地财险朔州中心支公司投有50万元商业三者险，事故发生在保险期内。一审法院认为，史兴旺驾驶车辆在道路行驶时未保持安全车速、在没有超车条件的交叉路口进行超车，是造成事故的原因，应负事故的全部责任。对于朔州市公安局交通警察支队二大队出具的《道路交通事故认定书》应予采信。穆莲2019年6月29日晚至9月16日在朔州市现代医院住院，期间在北京天坛医院和朔州人民医院进行诊断、治疗，住院天数79天，一审法院予以采信。根据医嘱，穆莲出院以后需注意静养休息3-6个月，一审法院酌情支持135天。穆莲主张的误工费，其提供的朔州市平鲁区实验小学工资表显示：2018年6月至12月月工资为4996元，2019年1月至6月月工资为5369元，故误工费应当按照月工资5369元计算为：37774.2元[5369元/月×12个月÷365天×（79天+135天）]。护理费为10582.3元（2019年山西省居民服务行业平均工资48893元÷365天×79天×1人）。穆莲因本次交通事故造成的经济损失为：医疗费23046.77元、住院伙食补助费7900元（100元/天×住院79天）、营养费3950元（50元/天×79天）、护理费10582.3元、交通费869元、住宿费977元、误工费37774.2元、拖车施救费500元，车辆维修费750元，以上共计86349.27元。后续高压氧治疗费待实际发生后，另行起诉。×××号“江铃”牌小型轿车在永安财险朔州中心支公司投有交强险，在大地财险朔州中心支公司投有50万元商业三者险，且事故发生在保险期内，应由永安财险朔州中心支公司在交强险责任限额范围内赔偿61452.5元，不足部分由大地财险朔州中心支公司在商业三者险责任限额范围内赔偿24896.77元。综上，依照《中华人民共和国民法通则》第一百零八条、第一百一十九条、《中华人民共和国侵权责任法》第二条、第三条、第十六条、第四十八条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款第（一）项和《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条规定，判决：一、永安财产保险股份有限公司朔州中心支公司在本判决生效后十五日内在交强险责任限额范围赔偿穆莲各项损失61452.5元；二、中国大地财产保险股份有限公司朔州中心支公司在本判决生效后十五日内在商业三者险责任限额范围赔偿穆莲各项损失24896.77元。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付延迟履行期间的债务利息。案件受理费1183元（穆莲已预交），由史兴旺负担960元，由穆莲负担223元。二审中，永安财险朔州中心支公司提交新证据为：提供2019年7月份和2020年9月份工资表，证明：其在出险后工资正常发放，其实发工资为4020.76元。穆莲自动放弃了对误工费的请求。二审查明的其他事实与一审一致，予以确认。本院认为：根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十八条之规定，第二审人民法院应当对上诉请求的有关事实和适用法律进行审查，据此，根据上诉人的上诉请求、事实与理由及被上诉人答辩意见，一致确认本案争议焦点为：1、穆莲误工费应否减少赔偿37774.2元。2、一审认定的护理期、营养期是否正确，护理费、营养费、住院伙食补助费应否核减。关于穆莲之误工费，二审期间，穆莲自动放弃了对误工费的请求，本院予以支持。关于护理费、营养费、住院伙食补助费，穆莲受伤后在朔州现代医院住院治疗期间，朔州现代医院出具《诊断证明书》，建议转上一级医院进一步治疗，穆莲于7月28日前往北京天坛医院，于7月29日至30日就诊于北京天坛医院，诊断为头部外伤，建议试行高压氧治疗。2019年8月3日，穆莲开始在朔州人民医院进行高压氧治疗。2019年9月16日，穆莲在朔州现代医院办理出院手续，医嘱：清淡饮食、注意静养休息3-6个月，继续高压氧舱治疗。对此，本院认为，穆莲在朔州现代医院住院期间，因病情需要，在该医院的建议下前往北京天坛医院就医，在北京天坛医院的建议下进行高压氧治疗，因朔州现代医院无高压氧治疗设备，只能到朔州市人民医院进行高压氧治疗，并且出院后医嘱仍需要高压氧治疗，期间有短暂的时间不在朔州现代医院，但考虑其仍在治病过程当中，期间的相关费用，仍应予以赔偿。综上，穆莲赔偿总额为48575.07元，永安财险朔州中心支公司在交强险限额内应当赔付23678.3元，穆莲后续高压氧治疗费待实际发生后可另行诉讼。综上所述，上诉人永安财险朔州中心支公司的上诉请求部分成立，应予支持。依照《中华人民共和国民法通则》第一百零八条、第一百一十九条、《中华人民共和国侵权责任法》第二条、第三条、第十六条、第四十八条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款第（一）项和《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、第十九条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）、（二）项规定，判决如下：一、维持山西省朔州市朔城区人民法院（2020）晋0602民初1246号民事判决第二项，即：二、中国大地财产保险股份有限公司朔州中心支公司在本判决生效后十五日内在商业三者险责任限额范围赔偿穆莲各项损失24896.77元。二、撤销山西省朔州市朔城区人民法院（2020）晋0602民初1246号民事判决第一项，即：一、永安财产保险股份有限公司朔州中心支公司在本判决生效后十五日内在交强险责任限额范围赔偿穆莲各项损失61452.5元；三、变更山西省朔州市朔城区人民法院（2020）晋0602民初1246号民事判决第一项为永安财产保险股份有限公司朔州中心支公司在本判决生效后十五日内在交强险责任限额范围赔偿穆莲各项损失23678.3元；如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付延迟履行期间的债务利息。一审案件受理费1183元（穆莲已预交），由史兴旺负担960元，由穆莲负担223元；二审案件受理费879元，由永安财产保险股份有限公司朔州中心支公司负担479元，穆莲负担400元。本判决为终审判决。审判长 刘 晔审判员 张 平审判员 丰德胜 二〇二〇年十二月九日书记员 曹晋阳