广东省广州市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）粤01民终24641号上诉人（原审被告）：广州市番禺区沙湾三联塑料胶袋厂，经营场所广东省广州市番禺区沙湾镇福涌村福龙路民营工业区一街横二街**。经营者：梁志刚，男，1965年11月21日出生，汉族，住广东省佛山市顺德区。委托诉讼代理人：梁俊宏，广东顺一律师事务所律师。委托诉讼代理人：何伟锋，广东顺一律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：赵琼英，女，1966年5月10日出生，汉族，住四川省盐亭县。委托诉讼代理人：范少平，广东平英律师事务所律师。上诉人广州市番禺区沙湾三联塑料胶袋厂（以下简称三联塑料胶袋厂）因与被上诉人赵琼英提供劳务者受害责任纠纷一案，不服广东省广州市番禺区人民法院（2020）粤0113民初11665号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年11月23日立案受理后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。三联塑料胶袋厂上诉请求：1.撤销一审判决，将本案发回重审。2.本案诉讼费由赵琼英承担。事实与理由：三联塑料胶袋厂向一审法院邮寄了《重鉴申请书》和《重鉴申请书补充意见》，但一审法院无视三联塑料胶袋厂的合理申请，在未查明事实的情况下作出判决，属于认定基本事实不清，程序不当，应发回重审。一、鉴定结论所确定的伤残等级必然影响本案赔偿数额的大小。根据相关检查报告显示，赵琼英“右手食指中节指骨骨折，对位对线尚可，其他未见明显骨折及脱位征象”以及顺德东华骨伤科医院右手X光片显示：“右手食指中节指骨骨折，骨折线模糊”，由此可见赵琼英伤情轻微、尚未构成伤残等级。但赵琼英单方委托鉴定机构对其伤残程度进行鉴定，鉴定结论为十级伤残。且赵琼英至今拒绝提供其住院病历、诊断证明等相关医疗证据，其行为导致三联塑料胶袋厂和一审法院均无法核实赵琼英的真实伤情、伤残等级及鉴定依据的标准，赵琼英的行为非常可疑。三联塑料胶袋厂已向一审法院出具《重鉴申请书》及补充意见，但一审法院在未查明相关事实的情况下径行判决，属于认定事实不清，程序不当。二、三联塑料胶袋厂曾向多家鉴定机构咨询赵琼英的伤情是否达到构成伤残等级的标准，但由于赵琼英至今拒绝提供相关医疗证据，导致鉴定机构无法确认赵琼英伤情以及鉴定依据的标准。三联塑料胶袋厂于2020年9月10日向一审法院邮寄《调取证据申请书》，申请调取该项证据，但一审法院无正当理由不调取该证据，且无任何回复，径行作出判决，属于认定事实不清，证据不足，程序不当。三联塑料胶袋厂在庭审中明确其上诉请求为对一审判决残疾赔偿金、鉴定费和精神损害抚慰金不服。赵琼英辩称，不同意三联塑料胶袋厂的上诉请求，同意一审判决。赵琼英向一审法院起诉请求：1.三联塑料胶袋厂赔偿282900元（其中误工费7000元、护理费4500元、交通费500元、营养费3000元、残疾赔偿金25.52万元、鉴定费2700元、精神损害抚慰金1万元）给赵琼英；2.三联塑料胶袋厂负担诉讼费。一审法院认定事实：1.三联塑料胶袋厂系2002年11月20日成立的个体工商户（个人经营）。2.赵琼英于1966年5月10日出生，2016年5月10日达到法定退休年龄，赵琼英于2020年3月12日入职三联塑料胶袋厂时已超过法定退休年龄，双方形成劳务合同关系。当事人均无异议，一审法院予以确认。3.赵琼英于2020年3月21日在工作过程中不慎被机器压伤右手，伤后在顺德东华骨伤科医院住院治疗。2020年6月29日，赵琼英向广东广大法医临床司法鉴定所对其依据《人体损伤致残程度分级》进行伤残程度鉴定。2020年7月3日，广东广大法医临床司法鉴定所出具广大司鉴所[2020]临鉴字第153号《法医临床司法鉴定意见书》，赵琼英右手食指活动功能部分丧失评定为十级伤残，赵琼英损伤后的误工期评定为60日，护理期评定为30日，营养期评定为30日。赵琼英支付鉴定费2700元。三联塑料胶袋厂主张赵琼英单方委托鉴定机构进行伤情鉴定，赵琼英未达到构成伤残等级的条件，鉴定人赖某不具备相应鉴定资质，要求赵琼英提供全部医疗证据并对其伤情进行重新鉴定，缺乏事实和法律依据，一审法院不予支持。4.赵琼英于2020年7月13日向广州市番禺区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁。当日，该会作出穗番劳人仲案[2020]954号《不予受理通知书》，以申请仲裁的争议不属于劳动人事争议为由不予受理。一审法院认为：赵琼英与三联塑料胶袋厂存在劳务合同关系，当事人均无异议，一审法院予以确认。赵琼英在提供劳务过程中，在操作涉案机器时不慎被夹伤右手食指致十级伤残。三联塑料胶袋厂作为雇主，应对赵琼英在从事雇佣活动中遭受的人身损害承担赔偿责任。赵琼英作为提供劳务的一方，在岗位上操作机器致自身受伤，未尽到谨慎安全注意义务，对损害的发生也具有一定过错。结合各自的过错程度及原因力的大小，三联塑料胶袋厂对事故的发生应负主要责任，赵琼英应负次要责任。三联塑料胶袋厂对赵琼英因本次事故所遭受的损失应承担90%的赔偿责任；赵琼英其余10%的损失由其自行承担。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》及参照《广东省2020年度人身损害赔偿计算标准》规定，一审法院确认赵琼英因本次事故遭受的损失如下：1.误工费：7000元。赵琼英从事橡胶和塑料制品业工作，要求按3500元/月计算误工费，一审法院予以支持。结合赵琼英伤情及就医情况，赵琼英主张误工时间为60天，一审法院予以支持。误工费为3500元/月÷30天/月×60天=7000元。2.护理费：3600元。结合赵琼英的伤情及护理期评定，酌定护理费为120元/天×30天＝3600元。3.交通费：500元。赵琼英就医必然发生交通费，一审法院酌情支持500元。4.营养费：500元。赵琼英因伤致残，加强营养系必要支出，一审法院酌情支持500元。5.残疾赔偿金：37636元。赵琼英因伤致一处十级伤残，酌定残疾赔偿系数10％。赵琼英的户口性质为农村家庭户口，按一审法院所在地上一年度农村居民人均纯收入18818元/年计算的残疾赔偿金为18818元/年×20年×10%=37636元。6.鉴定费：2700元。广东广大法医临床司法鉴定所具备相关鉴定资质，鉴定程序合法，鉴定结论依据充足，《法医临床司法鉴定意见书》（广大司鉴所[2020]临鉴字第153号）可作为认定案件事实的依据。7.精神损害抚慰金：9000元。赵琼英因伤致一处十级伤残，一审法院酌情支持精神损害抚慰金9000元。赵琼英上述7项损失共计60936元，其中精神损害抚慰金9000元由三联塑料胶袋厂赔偿；除精神损害抚慰金外的其余损失为51936元，由三联塑料胶袋厂承担90%的赔偿责任，即赔偿46742.4元。综上，三联塑料胶袋厂应赔偿55742.4元给赵琼英，其余损失5193.6元由赵琼英自行负担。综上所述，三联塑料胶袋厂应赔偿误工费、护理费、交通费、营养费、残疾赔偿金、鉴定费、精神损害抚慰金共计55742.4元给赵琼英；驳回赵琼英的其他诉讼请求。依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第二十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条、第十七条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十五条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款规定，判决如下：一、广州市番禺区沙湾三联塑料胶袋厂于本判决发生法律效力之日起七日内赔偿误工费、护理费、交通费、营养费、残疾赔偿金、鉴定费、精神损害抚慰金共计55742.4元给赵琼英。二、驳回赵琼英的其他诉讼请求。如未按本判决确定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费5544元，由赵琼英负担4452元，广州市番禺区沙湾三联塑料胶袋厂负担1092元。本院二审期间，双方当事人均未提出新的证据。本院经审理查明，一审判决查明事实属实。另查明，三联塑料胶袋厂在本案二审提出重新鉴定申请。本院认为，根据双方诉辩意见，本案二审争议焦点为涉案鉴定意见是否应采纳。根据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第四十一条规定“对于一方当事人就专门性问题自行委托有关机构或者人员出具的意见，另一方当事人有证据或者理由足以反驳并申请鉴定的，人民法院应予准许”。赵琼英虽然是单方委托鉴定，但根据上述规定，三联塑料胶袋厂仍需提出具体的证据或者理由。赵琼英委托的广东广大法医临床司法鉴定所具有合法资质，鉴定人员具有合法资格，鉴定人对赵琼英进行了法医临床检验，对鉴定过程进行了分析说明，说明过程充分。三联塑料胶袋厂主张无病历资料，但赵琼英在本案中已经提交了相关的病历材料，该病历材料与鉴定意见所述材料可予对应，因此三联塑料胶袋厂在本案中并未提出充分证据推翻鉴定意见的认定，本院对三联塑料胶袋厂的上诉理由不予采纳，对其二审提出的重新鉴定申请亦不予采纳。综上所述，三联塑胶厂的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费1033元，由广州市番禺区沙湾三联塑料胶袋厂负担。本判决为终审判决。审判长 印 强审判员 杨玉芬审判员 刘 敏二〇二〇年十二月十五日书记员 庄武衡陈培铮