河南省新乡市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）豫07民终5894号上诉人(原审原告)：娄越，男，1997年7月12日出生，汉族，住河南省原阳县。委托诉讼代理人：娄新典，男，1966年1月29日出生，汉族，住河南省原阳县。被上诉人(原审被告)：中国人民财产保险股份有限公司新乡市分公司，住所地：新乡市和平大道（南）**。负责人：李华南，经理。委托诉讼代理人：董国强、陈燕伍，河南瀛汉律师事务所律师。被上诉人(原审被告)：马长贺，男，1963年11月29日出生，汉族，住河南省。上诉人娄越因与被上诉人中国人民财产保险股份有限公司新乡市分公司、马长贺机动车交通事故责任纠纷一案，不服河南省新乡市红旗区人民法院（2020）豫0702民初5826号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年11月19日立案后，依法组成合议庭，开庭进行了审理。上诉人娄越的委托诉讼代理人娄新典，被上诉人中国人民财产保险股份有限公司新乡市分公司的委托诉讼代理人陈燕伍，被上诉人马长贺到庭参加诉讼。本案现已审理终结。娄越上诉请求:1、依法改判新乡市红旗区人民法院(2020)豫0702民初5826号判决书,不服金额为16159.94元;2、诉讼费由被上诉人承担。事实和理由：一、一审法院计算护理费和误工费所依据标准错误，应当以2020年6月份最新公布的2019年河南省各行业就业人员平均工资为计算依据,原审法院以旧标准计算赔偿费用,明显适用标准错误,应当予以改判。2020年6月份最新公布的《2019年河南省各行业就业人员平均工资》中,居民服务业和其他服务业在岗职工平均工资为46858元/年,上诉人2019年3月13日-2019年9月6日住院177天及出院后按照鉴定意见“两年、部分护理”,计算出护理费应合计为92303.84（按责任比例划分后不服金额为13073.89元）；农、林、牧、渔业在岗职工平均工资为47272元/年,476天误工费合计为61647.87元(按责任比例划分后不服金额为3086.05元),一审法院以旧的标准计算护理费和误工费,明显错误,应当依法予以改判。二、一审法院遗漏诉讼请求,应当予以改判。上诉人的一审诉讼请求中包括第一次住院(2019年3月13日至2019年5月8日共计56天)期间的两人护理费,在庭审过程中,上诉人也提交了相关证据予以证明,而判决书中计算护理费时遗漏第一次住院期间的护理费,应当依法予以改判。综上,一审法院遗漏诉讼请求,计算依据错误,导致一审判决错误,请二审法院在查清事实的基础上,予以改判,支持上诉人的上诉请求,以维护上诉人的合法权益。中国人民财产保险股份有限公司新乡市分公司辩称，一审判决认定事实清楚适用法律正确，应驳回上诉人的上诉请求。马长贺辩称，二审法院依法判决。娄越向一审法院起诉请求：1、判令马长贺、中国人民财产保险股份有限公司新乡市分公司赔偿娄越后续治疗医疗费、住院伙食补助费、营养费等费用暂定100000元（以鉴定结果为准）；2、保留后续治疗的相关诉权；3、本案诉讼费用由马长贺、中国人民财产保险股份有限公司新乡市分公司承担。后娄越变更诉讼请求为473650.82元。一审法院认定事实：2019年3月13日19时01分左右，马长贺驾驶豫Ｇ×××**号小型轿车沿新中大道由北向南行驶，与由东向西横过道路的娄越发生碰撞，造成娄越受伤、车辆受损的交通事故。该事故经交警部门处理，认定马长贺承担事故主要责任，娄越承担事故次要责任。豫Ｇ×××**号车的所有人为马长贺，该案涉车辆在中国人民财产保险股份有限公司新乡市分公司投保有交强险和商业三者险（保险限额100万元），并不计免赔，事故发生在保险期间内。事故发生后，娄越在新乡医学院第三附属医院住院治疗，对于因此次治疗产生的医疗费、营养费、住院伙食补助费、交通费、下肢矫正器费，其已诉至法院，法院经审理，于2019年7月8日作出（2019）豫0702民初3483号民事判决书，在该判决书中，豫Ｇ×××**号车的交强险医疗费用赔偿限额已使用完毕，商业三者险限额已使用107085.99元。2019年5月8日，娄越到新乡市第一人民医院住院治疗，经治疗于2019年9月6日出院，实际住院121天。花费住院费54798.41元，支出门诊费200元。另娄越在新乡医学院第三附属医院支出门诊费1534.5元，外购药支出126元，辅助器具费（轮椅＋防褥气垫）支出745元，医疗用品费支出455.8元。2020年1月8日，一审法院根据的娄越申请委托河南国信司法鉴定中心对娄越人体损伤后伤残等级、出院后的营养期限、护理依赖程度、护理期限及护理人数进行法医学评定，该鉴定中心于2020年7月1日出具鉴定意见：被鉴定人娄越颅脑损伤后遗留非肢体瘫运动障碍伤残等级为八级；出院后的营养期限拟定为60日；建议出院后的护理依赖程度为部分护理依赖，护理期限暂定为二年，护理人数拟定为壹人。娄越为此支出鉴定、检查费3462.3元。本案中娄越的各项合理损失为：医疗费56658.91元；住院伙食补助费以娄越实际住院121天每天50元计算为6050元；营养费以营养期181天每天20元计算为3620元；护理费以2019年河南省居民服务业和其他服务业在岗职工平均工资45677元／年为标准，娄越实际住院121天，诊断证明显示“留两人陪护”，出院后的护理依赖程度为部分护理依赖，护理期限为二年，护理人数为一人，护理费为75961.48元（45677÷365×121×2＋45677×2×50％=75961.48）；误工费以2019年河南省农、林、牧、渔业在岗职工平均工资44314元／年为标准，误工期自娄越发生事故起至定残前一日共计476天，误工费为57790.31元（44314÷365×476=57790.31）；残疾赔偿金以2019年河南省城镇居民人均可支配收入34200.97元／年为标准，残疾赔偿金为205205.82元（34200.97×20×0.3=205205.82）；根据娄越的伤情及在事故中的责任比例，精神损害抚慰金酌定为12000元；鉴定、检查费3462.3元；根据娄越的伤情及就医情况，交通费酌定为2420元；辅助器具费745元；医疗用品费455.8元；复印费65.8元。一审法院认为，本案交通事故经交警部门处理，认定马长贺承担事故的主要责任，马长贺驾驶的案涉车辆在中国人民财产保险股份有限公司新乡市分公司投保有交强险和商业三者险，且交强险医疗费用赔偿限额已经使用完毕，商业三者险限额已使用107085.99元，故对于娄越的各项损失，应先由中国人民财产保险股份有限公司新乡市分公司在交强险死亡伤残赔偿限额内承担赔偿责任，不足部分，由中国人民财产保险股份有限公司新乡市分公司在商业险下余限额内承担80％的赔偿责任，仍有不足的，由马长贺承担80％的赔偿责任。综上，中国人民财产保险股份有限公司新乡市分公司应在交强险死亡伤残赔偿限额内赔偿娄越精神损害抚慰金12000元、鉴定及检查费3462.3元、残疾赔偿金94537.7元，以上共计110000元。娄越下余的医疗费56658.91元、住院伙食补助费6050元、营养费3620元、护理费75961.48元、误工费57790.31元、残疾赔偿金110668.12元、交通费2420元、辅助器具费745元、医疗用品费455.8元、复印费65.8元共计314435.42元，由中国人民财产保险股份有限公司新乡市分公司在下余的商业三者险限额内承担80％的赔偿责任即251548.34元。娄越的其他诉讼请求，依据不足，一审法院不予支持。依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第二十二条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，一审缺席判决：一、中国人民财产保险股份有限公司新乡市分公司于判决生效后十日内一次性赔偿娄越361548.34元；二、驳回娄越的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费8405元，减半收取4202.5元，由娄越负担994.5元，马长贺负担3208元。本院二审期间，当事人均未提交新证据。本院经审理查明，娄越因本案事故受伤，于2019年3月13日至2019年5月8日在新乡市医学院第三附属医院住院治疗。于2019年5月8日至2019年9月6日，在新乡市第一人民医院住院治疗，共住院治疗177天。（2019）豫0702民初3483号民事判决书中未支持娄越第一次住院期间2019年5月8日至2019年9月6日的护理费。其他事实与一审查明的事实一致。本院认为，关于娄越护理费计算的问题，护理费应以河南省居民服务和其他服务业上一年度年平均工资为标准计算，河南统计年鉴（2019）统计河南省居民服务和其他服务业2018年度年平均工资为45677元，一审据此计算护理费并无不当，本院予以支持。（2019）豫0702民初3483号民事判决书中未支持娄越第一次住院期间2019年5月8日至2019年9月6日的护理费。娄越住院治疗共177天，住院治疗期间，诊断证明显示两人陪护，出院后的护理依赖程度为部分护理依赖，护理期限为二年，护理人数为一人，故护理费应为45677÷365×177×2＋45677×2×50％=89977.43元。关于娄越误工费计算问题，河南统计年鉴（2019）统计河南省农、林、牧、渔业2018年度在岗职工年平均工资44314元，一审法院据此计算娄越误工费并无不当。娄越的损失为：1、医疗费56658.91元；2、住院伙食补助费6050元；3、营养费3620元；4、护理费89977.43元；5、误工费57790.31元；6、残疾赔偿金205205.82元；7、精神损害抚慰金12000元；8、鉴定、检查费3462.3元；9、交通费酌定为2420元；10、辅助器具费745元；11、医疗用品费455.8元；12、复印费65.8元。马长贺承担本案事故的主要责任，马长贺驾驶的案涉车辆在中国人民财产保险股份有限公司新乡市分公司投保有交强险和商业三者险，且交强险医疗费用赔偿限额已经使用完毕，商业三者险限额已使用107085.99元，故对于娄越的各项损失，应先由中国人民财产保险股份有限公司新乡市分公司在交强险死亡伤残赔偿限额内承担赔偿责任，不足部分，由中国人民财产保险股份有限公司新乡市分公司在商业险下余限额内承担80％的赔偿责任，仍有不足的，由马长贺承担80％的赔偿责任。综上，中国人民财产保险股份有限公司新乡市分公司应在交强险死亡伤残赔偿限额内赔偿娄越精神损害抚慰金12000元、鉴定及检查费3462.3元、残疾赔偿金94537.7元，以上共计110000元。娄越下余的医疗费56658.91元、住院伙食补助费6050元、营养费3620元、护理费89977.43元、误工费57790.31元、残疾赔偿金110668.12元、交通费2420元、辅助器具费745元、医疗用品费455.8元、复印费65.8元共计328451.37元，由中国人民财产保险股份有限公司新乡市分公司在下余的商业三者险限额内承担80％的赔偿责任即262761.1元。即中国人民财产保险股份有限公司新乡市分公司共应赔偿娄越372761.1元。综上所述，娄越的上诉请求部分成立，本院予以支持。《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：一、撤销河南省新乡市红旗区人民法院（2020）豫0702民初5826号民事判决；二、中国人民财产保险股份有限公司新乡市分公司于判决生效后十日内一次性赔偿娄越372761.1元；三、驳回娄越的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费8405元，减半收取4202.5元，由娄越负担904.5元，马长贺负担3298元。二审案件受理费204元，由马长贺负担142元，由娄越负担62元。本判决为终审判决。审判长 孙 峰审判员 张国飞审判员 高凤娜二〇二〇年十二月十二日书记员 宋祥宇