重庆市垫江县人民法院 民 事 判 决 书 (2020)渝0231民初3768号 原告：垫江县桥头餐厅，住所地重庆市垫江县新民镇滨河东路****，统一社会信用代码92500231MA5Y5L0YXQ。 经营者：皮星星，女，1987年5月4日出生，住重庆市垫江县。 委托诉讼代理人：雷雨，重庆欣凯律师事务所律师。 被告：黎秋鹏，男，1977年8月29日出生，汉族，住重庆市垫江县。 委托诉讼代理人：王泽明，重庆市垫江县澄溪法律服务所法律工作者。 委托诉讼代理人：王龙飞，重庆市垫江县澄溪法律服务所法律工作者。 原告垫江县桥头餐厅（以下简称桥头餐厅）与被告黎秋鹏工伤保险待遇纠纷一案，本院于2020年9月7日立案后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告桥头餐厅的经营者皮星星及其委托诉讼代理人雷雨，被告黎秋鹏及其委托诉讼代理人王泽明到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。 桥头餐厅向本院提出诉讼请求：判决桥头餐厅不承担赔偿黎秋鹏1285091元的义务。事实和理由:桥头餐厅系个体工商户，共雇请了两个雇员，在路边门市经营。黎秋鹏系桥头餐厅餐厅雇请的厨师，双方并无劳动合同。2018年8月2日19时10分，黎秋鹏在门市外面玩手机时，致害人皮妍婷驾驶一辆车牌号为渝GBPX**的小轿车因操作不当车辆冲上人行道与路边门市发生相撞，致黎秋鹏和服务员高和平受伤，桥头餐厅门市财物受损的交通事故。在此次事故中，驾驶员皮妍婷承担全部责任。后桥头餐厅为了配合黎秋鹏在交通事故中获得赔偿，桥头餐厅给黎秋鹏出具工资证明，黎秋鹏却利用桥头餐厅的善良，将桥头餐厅出具的工资证明用于申请工伤认定、劳动能力鉴定以及劳动仲裁赔偿。故对于垫劳人仲案字〔2020〕第172号仲裁裁决书关于桥头餐厅赔偿黎秋鹏1285091元的裁决，桥头餐厅坚决不服。此次事故中，桥头餐厅无任何过错，黎秋鹏是在其休息时被皮妍婷侵害致伤，而且黎秋鹏已经起诉侵权赔偿。黎秋鹏通过仲裁方式要求桥头餐厅赔偿1285091元的请求重合，而且黎秋鹏也不是在给桥头餐厅工作时受伤，黎秋鹏是在休息期间被皮妍婷致伤。黎秋鹏只能要求皮妍婷赔偿，不应该要求桥头餐厅赔偿，桥头餐厅没有赔偿义务。而且桥头餐厅是只有两个雇员的个体工商户，双方之间不能成为劳动关系，只能是雇佣关系。鉴于此，桥头餐厅无过错，不应该承担赔偿义务，请人民法院判决桥头餐厅不承担赔偿义务。 黎秋鹏辩称，由人民法院根据案件事实依法判决。 桥头餐厅、黎秋鹏向本院提交了书面证据，结合当事人的陈述，本院认定本案事实如下： 桥头餐厅于2016年1月14日经在重庆市垫江县工商行政管理局登记成立，系个体工商户，登记的经营者为皮星星，经营范围为中餐类制售。 桥头餐厅系临街餐厅，餐厅室内及室外院坝均摆放餐桌。黎秋鹏于2018年5月17日起在桥头餐厅从事厨师工作，第一个月工资为5200元，第二个月起工资为5500元，双方未签订书面劳动合同。桥头餐厅未给黎秋鹏参加工伤保险。 2018年8月22日19时10分许，因当天生意不好，黎秋鹏和桥头餐厅雇请的服务员高和平均坐在餐厅外院坝摆放的餐桌边，突遇案外人皮妍婷驾驶的渝GBPX**号小型轿车冲入餐厅门市，将黎秋鹏和高和平撞伤。黎秋鹏伤后被送至重庆市垫江县人民医院住院治疗，入院诊断为：1.车祸致多发伤（ISS41）：1.1钝性胸部伤：1.1.1左肺挫伤（AIS3）；1.1.2左侧大量血气胸（AIS4）；1.1.3左7-10肋骨骨折（AIS3）；1.1.4胸4-9椎体棘突骨折（AIS2）；1.2钝性腹部伤：1.2.1腹主动脉夹层（AIS4）；1.3开放性肢体损伤：1.3.1左肱骨开放性粉碎性骨折（AIS2）；1.3.2左上臂三角肌、肱三头肌毁损伤（AIS2）；1.3.3左上臂桡神经损伤（AIS2）；1.3.4左上臂血管损伤（AIS2）；1.3.5左肩胛骨骨折（AIS2）；1.4钝性体表伤：1.4.1全身多处擦伤、全身多处软组织损伤（AIS1）；2.损伤并发症：2.1失血性休克，其他隐匿性损伤。治疗8天后于2018年8月30日出院，出院诊断为：臂丛神经损伤等多发伤。黎秋鹏于2018年8月31日到重庆医科大学附属第一医院住院治疗，治疗11天后于2018年9月11日出院。黎秋鹏于2018年9月11日到重庆市垫江县人民医院住院治疗，治疗27天后于2018年10月8日出院。黎秋鹏于2018年10月9日到重庆长城医院住院治疗，治疗60天后于2018年12月8日出院。黎秋鹏于2018年12月12日到重庆长城医院住院治疗，治疗54天后于2019年2月2日出院。黎秋鹏于2019年2月13日到重庆长城医院住院治疗，治疗24天后于2019年3月9日出院。黎秋鹏于2019年3月12日到重庆长城医院住院治疗，治疗17天后于2019年3月29日出院。黎秋鹏在2018年8月22日至9月11日的住院期间护理系肇事方请人护理，此后的住院期间由黎秋鹏的家属护理。肇事方已支付黎秋鹏住院期间的医疗费和生活费。黎秋鹏受伤后未回桥头餐厅上班。 2018年8月24日，重庆市垫江县公安局交通巡逻警察大队出具《道路交通事故认定书（简易程序）》，认定黎秋鹏无责任。 2019年7月25日，黎秋鹏向垫江县人力资源和社会保障局申请工伤认定，该局于2019年8月8日予以受理。2019年9月27日，垫江县人力资源和社会保障局作出〔2019〕155号《认定工伤决定书》，认定黎秋鹏受伤为工伤。桥头餐厅对该决定不服，在法定期限内向重庆市涪陵区人民法院提起诉讼，请求人民法院判决撤销垫江县人力资源和社会保障局作出的〔2019〕155号《认定工伤决定书》。2020年5月20日，重庆市涪陵区人民法院作出(2020)渝0102行初37号行政判决书，判决驳回桥头餐厅的诉讼请求。该行政判决已发生法律效力。 2019年12月24日，垫江县劳动能力鉴定委员会鉴定黎秋鹏伤残程度为伤残四级，部分生活自理障碍。黎秋鹏用去鉴定费400元。桥头餐厅对此鉴定不服，遂向重庆市劳动能力鉴定委员会申请重新鉴定。2020年5月11日，重庆市劳动能力鉴定委员会鉴定黎秋鹏伤残程度为伤残四级，无生活自理障碍。 2020年7月13日，黎秋鹏向垫江县劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求裁决：1.解除黎秋鹏与桥头餐厅之间的事实劳动关系；2.由桥头餐厅向黎秋鹏支付工伤保险待遇1581384.50元。2020年8月24日，垫江县劳动人事争议仲裁委员会作出垫劳人仲案字〔2020〕第172号仲裁裁决书，裁决：一、解除黎秋鹏与桥头餐厅之间的劳动关系；二、由桥头餐厅向黎秋鹏支付工伤保险待遇1285091元；桥头餐厅支付工伤保险待遇后，双方终止工伤保险待遇关系。桥头餐厅不服该裁决，遂诉至本院。黎秋鹏收到仲裁裁决书后未向人民法院提起诉讼。仲裁裁决的工伤保险待遇1285091元含一次性伤残补助金115500元（5500元/月×21个月），一次性工伤医疗补助金95391元（81764元/年÷12个月/年×14个月），伤残津贴990000元（5500元/月×75%×12个月/年×20年），停工留薪期工资66000元（5500元/月×12个月），住院期间护理费18200元[100元/天×（201天－19天）]。 本院认为，当事人的合法权益受法律保护。《中华人民共和国劳动法》第二条第一款规定：“在中华人民共和国境内的企业、个体经济组织（以下统称用人单位）和与之形成劳动关系的劳动者，适用本法。”原劳动部《关于贯彻执行〈中华人民共和国劳动法〉若干问题的意见》（劳部发[1995]309号）第1条规定：“ 《中华人民共和国劳动法》第七十条规定：“国家发展社会保险事业，建立社会保险制度，设立社会保险基金，使劳动者在年老、患病、工伤、失业、生育等情况下获得帮助和补偿。”该法第七十二条规定：“社会保险基金按照保险类型确定资金来源，逐步实行社会统筹。用人单位和劳动者必须依法参加社会保险，缴纳社会保险费。”《中华人民共和国社会保险法》第二条规定：“国家建立基本养老保险、基本医疗保险、工伤保险、失业保险、生育保险等社会保险制度，保障公民在年老、疾病、工伤、失业、生育等情况下依法从国家和社会获得物质帮助的权利。”根据上述法律规定，为劳动者参加包括工伤保险在内的社会保险是用人单位的法定义务。《工伤保险条例》第一条规定：“为了保障因工作遭受事故伤害或者患职业病的职工获得医疗救治和经济补偿，促进工伤预防和职业康复，分散用人单位的工伤风险，制定本条例。”该条例第六十二条第二款规定：“依照本条例规定应当参加工伤保险而未参加工伤保险的用人单位职工发生工伤的，由该用人单位按照本条例规定的工伤保险待遇项目和标准支付费用。”本案中，黎秋鹏在桥头餐厅上班时受伤，经有关部门认定其受伤属工伤，鉴定为四级伤残，依法应当享受相应的工伤保险待遇。桥头餐厅未给黎秋鹏参加工伤保险，致使黎秋鹏发生工伤后不能通过工伤保险基金享受相应的工伤保险待遇，黎秋鹏主张由桥头餐厅支付工伤保险待遇，具有事实和法律依据，本院予以支持。桥头餐厅应当按照《工伤保险条例》的规定向黎秋鹏支付相关的工伤保险待遇。 关于黎秋鹏的工资标准问题。《工伤保险条例》第六十四条第二款规定：“本条例所称本人工资，是指工伤职工因工作遭受事故伤害或者患职业病前12个月平均月缴费工资。本人工资高于统筹地区职工平均工资300%的，按照统筹地区职工平均工资的300%计算；本人工资低于统筹地区职工平均工资60%的，按照统筹地区职工平均工资的60%计算。”本案中，黎秋鹏于2018年8月22日发生工伤后未回桥头餐厅上班，在桥头餐厅上班的期间为2018年5月17日至2018年8月22日，其第一个月工资为5200元，第二个月起工资为5500元，故，黎秋鹏的工资标准为5400元/月[（5200元＋5500元＋5500元）÷3个月]。 关于劳动关系解除时间问题。2020年7月13日，黎秋鹏向垫江县劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求裁决解除黎秋鹏与桥头餐厅之间的事实劳动关系，因此，黎秋鹏与桥头餐厅之间的劳动关系于2020年7月13日解除。 关于停工留薪期工资问题。《工伤保险条例》第三十三条第一款规定：“职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。”《重庆市工伤职工停工留薪期管理办法》（渝劳社办发〔2004〕210号）第五条规定:“多部位、多组织器官受到伤害的工伤职工，以对应的各停工留薪期中最长的期限作为该工伤职工的停工留薪期。”黎秋鹏的各停工留薪期中最长的期限为12个月，因此，停工留薪期工资66000元（5500元/月×12个月）。 关于护理费问题。《工伤保险条例》第三十三条第三款规定：“生活不能自理的工伤职工在停工留薪期需要护理的，由所在单位负责。”黎秋鹏共计住院治疗201天，在2018年8月22日至9月11日的住院期间护理系肇事方请人护理，此后的住院期间由黎秋鹏的家属护理。结合当时护工人员收入行情，黎秋鹏的护理费为18100元[（201天－20天）×100元/天]。 关于一次性伤残补助金问题。《工伤保险条例》第三十五条第一款第一项规定：“职工因工致残被鉴定为一级至四级伤残的，保留劳动关系，退出工作岗位，享受以下待遇：（一）从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：一级伤残为27个月的本人工资，二级伤残为25个月的本人工资，三级伤残为23个月的本人工资，四级伤残为21个月的本人工资。”黎秋鹏的一次性伤残补助金为113400元（5400元/月×21个月）。 关于一次性工伤医疗补助金问题。《关于一次性支付工伤保险待遇标准的通知》（渝人社办〔2011〕184号）中规定：“一次性工伤医疗补助金以工伤职工与用人单位解除劳动关系之日上年度全市职工月平均工资为基数计发，一级20个月，二级18个月，三级16个月，四级14个月，五级12个月，六级10个月，七级8个月，八级6个月，九级4个月，十级2个月。”根据《重庆市工伤保险实施办法的通知》第四十条规定和渝人社发〔2019〕90号文的规定，以重庆市统计局公布的2018年度全市城镇非私营单位在岗职工平均工资81764元作为计发一次性工伤医疗补助金的基数。黎秋鹏的一次性工伤医疗补助金为95391元（81764元/年÷12个月/年×14个月）。 关于伤残津贴问题。《工伤保险条例》第三十五条第一款第二项规定：“职工因工致残被鉴定为一级至四级伤残的，保留劳动关系，退出工作岗位，享受以下待遇：（二）从工伤保险基金按月支付伤残津贴，标准为：一级伤残为本人工资的90%，二级伤残为本人工资的85%，三级伤残为本人工资的80%，四级伤残为本人工资的75%。伤残津贴实际金额低于当地最低工资标准的，由工伤保险基金补足差额。”《关于一次性支付工伤保险待遇标准的通知》（渝人社办〔2011〕184号）中规定：“一至四级伤残津贴以工伤职工与用人单位解除劳动关系时按月领取的伤残津贴为基数计发20年，但需扣除已领取伤残津贴月份；50周岁以上的，年龄每增加1周岁减发1年，但最低不少于10年。”黎秋鹏的伤残津贴为972000元（5400元/月×75%×12个月/年×20年）。 以上工伤保险待遇合计1264891元（66000元＋18100元＋113400元＋95391元＋972000元），桥头餐厅应向黎秋鹏支付工伤保险待遇1264891元。 《中华人民共和国社会保险法》第四十二条规定：“由于第三人的原因造成工伤，第三人不支付工伤医疗费用或者无法确定第三人的，由工伤保险基金先行支付。工伤保险基金先行支付后，有权向第三人追偿。”《最高人民法院关于审理工伤保险行政案件若干问题的规定》第八条第三款规定：“职工因第三人的原因导致工伤，社会保险经办机构以职工或者其近亲属已经对第三人提起民事诉讼为由，拒绝支付工伤保险待遇的，人民法院不予支持，但第三人已经支付的医疗费用除外。”人力资源和社会保障部《关于印发工伤保险经办规程的通知》（人社部发〔2012〕11号）第七十四条第一款规定：“业务部门根据民事伤害赔偿法律文书确定的医疗费与工伤待遇中的医疗费比较，不足部分予以补足，其工伤医疗待遇不得重复享受。”根据上述规定，因第三人侵权造成劳动者工伤的，劳动者既有权向第三人主张人身损害赔偿，又可以向用人单位或工伤保险经办机构申请工伤保险待遇。除医疗费用外，法律并未对其他赔偿项目的双重赔偿作出限制性规定，故工伤保险待遇和侵权损害赔偿除医疗费用外可以兼得，劳动者是否获得第三人民事赔偿均不影响其应享有的工伤保险待遇。桥头餐厅认为黎秋鹏只能要求侵权人皮妍婷赔偿，桥头餐厅没有赔偿义务的理由不能成立。 综上所述，依照《中华人民共和国劳动法》第二条第一款、第七十条、第七十二条，《中华人民共和国社会保险法》第二条和《工伤保险条例》第一条、第三十条第一款、第三十三条第一款、第三款、第三十五条第一款第一项、第二项、第六十二条第二款、第六十四条第二款规定，判决如下： 一、被告黎秋鹏与原告垫江县桥头餐厅之间的劳动关系于2020年7月13日解除； 二、由被告垫江县桥头餐厅于本判决生效后十日内向原告黎秋鹏支付工伤保险待遇1264891元。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费，本院予以免收。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于重庆市第三中级人民法院。双方当事人在法定上诉期内均未提出上诉或仅有一方上诉后又撤回的，本判决发生法律效力，当事人应自觉履行判决的全部义务。一方不履行的，自本判决内容生效后，权利人可以向人民法院申请强制执行。申请执行的期限为二年，该期限从法律文书规定履行期间的最后一日起计算。 审 判 员 王明江 二〇二〇年十二月四日 法官助理 刘红君 书 记 员 何昌山