广东省广州市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）粤01民终20222号上诉人（原审原告、原审反诉被告）：广东十六冶建设有限公司，住所地广东省广州市天河区上元岗中成路****。法定代表人：聂文光。委托诉讼代理人：庄伟燕，广东广信君达律师事务所律师。委托诉讼代理人：罗文捷，广东广信君达律师事务所律师。上诉人（原审被告、原审反诉原告）：广州招商房地产有限公司，住，住所地广东省广州市番禺区东环街飞鹅岭/div>法定代表人：韩冬。委托诉讼代理人：黄宇，广东正平天成律师事务所律师。委托诉讼代理人：柯曦，广东正平天成律师事务所律师。上诉人广东十六冶建设有限公司（以下简称“十六冶公司”）与广州招商房地产有限公司（以下简称“招商公司”）建设工程施工合同纠纷一案，均不服广东省广州市番禺区人民法院（2019）粤0113民初11045号民事判决，分别向本院提起上诉。本院于2020年9月21日立案，依法组成合议庭对本案进行审理，本案现已审理终结。十六冶公司上诉请求：1.撤销原审判决第一、三、四、五项；2.依法改判招商公司向十六冶公司支付工程款余款25987955.11元及利息（从2012年2月14日起按银行同期贷款利率算至招商公司付清所欠工程款之日）；3.依法改判驳回招商公司全部反诉请求；4.招商公司承担全部诉讼费用及评估费。事实与理由：一、十六冶公司请求招商公司支付工程款25687955.11元（其中15614419元为工程量差异部分）及其利息，具有充足的事实和法律依据，应得到支持。（一）2011年11月21日，十六冶公司委托第三方依据施工图纸计算案涉工程的结算工程量，依法完成了《新增工程量结算书》的编制，根据该结算书，涉案工程施工图纸所包含的工程量相应工程造价为96808358.3元，与工程投标时的工程量清单81193938.98元差异部分的工程造价（即新增工程造价）为15614419元，工程量清单漏项漏量高达19.23%。而原招商公司认可的工程设计变更签证、代工工程量为369941.14元，因此，招商公司应支付的工程款合计为97178300.12元。截止目前，招商公司仅支付了工程款71490345.01元，尚欠工程款25687955.11元。（二）根据广州金盛工程项目咨询有限公司于2018年4月20日出具的《工程造价鉴定意见书》，措施费按实计算增量评估造价时，工程竣工图纸与招标文书工程量清单（招商公司招标时并未提供工程量清单，该清单实际是十六冶公司自行制作的投标工程量清单）差异造价为9439047.69元，与工程投标时的工程量清单81193938.98万元相比，工程量清单漏项漏量亦高达11.63%。招商公司对工程量漏项漏量存在过错，并已超出合理范围，应对差异部分据实结算。二、招商公司招标时未提供工程量清单及施工图纸，施工合同约定的固定总价实际是根据招商公司要求作出，施工合同约定的固定总价没有计量基础，案涉工程应据实结算而不应继续适用施工合同约定的固定总价结算。因此，原判决认定事实不清，法律适用错误。(一）涉案工程报价实际是根据招商公司的要求作出，而不是根据工程量清单及施工图纸作出。投标工程量与实际工程量不符，系因招商公司过错导致，工程量差异部分应据实结算，原判决认定事实不清。根据十六冶公司证据，2009年9月30日，招商公司向十六冶公司发函，要求把承包范围由原加楼、楼及其地下室调整为1#楼、6#楼及其地下室，并要求调整合同价，针对该函，十六冶公司于2009年10月23日复函，明确因招商公司规划的原因需调整承包范围，并按招商公司提供的函件及附图，根据其要求的调价原则调整了合同价格，并明确新的合同总价为81193938.98元。(二）涉案工程报价及招投标过程中，招商公司没有提供工程量清单及施工图纸，十六冶公司根本不能核实投标工程量清单是否与施工图纸相符是导致工程量差异的根本原因，根据相关法律规定，差异部分应据实结算，原判决参照施工合同结算工程价款属于法律适用错误。1.根据《建设工程工程量清单计价规范》第3.1.2条规定，采用工程量清单方式招标，工程量清单必须作为招标文件的组成部分，其准确性和完整性由招标人负责。实际上，在涉案工程招标文件己明确采用工程量清单计价方式招标的情况下，招商公司在涉案工程报价、招标时从未叫十六冶公司提供过工程量清单及施工图纸。招商公司己当庭承认从未向十六冶公司提供涉案工程的工程量清单的事实。2.固定总价适用前提是招标时投标人提供了准确的工程量清单及施工图纸，且工程量淸单与施工图纸相对应。但是招商公司在招标时未提供工程量清单及施工图纸，导致涉案工程总价包干丧失了包干基础，十六冶公司有权要求对工程量差异部分据实结算。3.根据《广东省髙级人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件若干问题的意见》第1条规定，当事人约定工程款实行固定价，而实际施工的工程量比约定的工程范围有所增减的，可在确认固定价的基础上，参照合同约定对增减部分进行结算，再根据结算结果相应增减总价款。十六冶公司实际施工的工程量远远多于约定的工程范围，工程量差异部分应据实结算。三、十六冶公司己依法依约完成涉案工程，不存在逾期完工行为，更没有给招商公司造成任何损失，招商公司要求十六冶公司支付赔偿金没有任何依据，原判决认定事实不清，法律适用错误，应依法驳回招商公司的全部反诉请求。(一）涉案工程工期应以编号2009-04-BJ-81-002《建设工程施工合同》及招商公司申请备案等相关文件中确定的工期650天为准，原审判决对工期的事实认定不清。1.编号08011-sg-022《建设工程施工合同》、编号2009-04-BJ-002《建设工程施工合同》均为无效合同，也不是双方实际履行的合同。编号2009-04-BJ-002《建设工程施工合同》签订在后，而实际上也是招商公司自行提交番禺区住建局备案的合同，并作为税务部门征税纳税的依据。根据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释（二）》第11条的立法精神，实际履行的合同难以确定，应参照最后签订的合同即25号合同确定合同工期。根据编号2009-04-BJ-002《建设工程施工合同》约定，合同工期为650天。根据十六冶公司、招商公司、监理、设计、勘察单位等相关主体盖章确认的主体结构工程开工申请报告、工程竣工验收申请表、工程竣工验收报告等文件，涉案工程合同工期为650天。(二）涉案工程的竣工日期应为通过竣工验收合格之日，即2011年12月20日，原审判决认定的竣工日期属于事实认定不清。1.根据十六冶公司依法向广州市番禺区住房和城乡建设局（下称“番禺区住建局”）申请信息公开的结果显示，涉案工程于2009年12月18日开工，于2011年9月29日竣工，于2011年11月15日被番禺区建设工程质量安全监督站工程施工安全评定为优良，于2011年12月20日验收合格（经建设单位会同监理、设计、施工、勘察验收合格，并通过质监验收）。2.根据《房屋建筑工程和市政基础设施工程竣工验收暂行规定》第5、6条及《广东省房屋建筑工程和市政基础设施施工工程竣工验收及备案管理实施细则（试行〉》第8、9条规定，工程竣工验收的前提是建设行政主管部门及其委托的质监机构等有关部门责令整改的问题全部整改完毕，通过质监验收。2011年12月20日，涉案工程全部项目验收合格。以上事实充分证明案涉工程的实际竣工时间为2011年11月20日，并非竣工验收合格报告记载的2012年2月13日，原审判决对竣工日期的事实认定不清。（三）编号08011-sg-022《建设工程施工合同》、编号2009-04-BJ-002《建设工程施工合同》均为无效合同，相应的违约责任条款自始没有法律约束力。十六冶公司对此不存在任何过错，且没有造成招商公司任何损失，原审判决酌情按年利率24%计付逾期赔偿金属于法律适用错误。四、本案纠纷系因招商公司拖欠应付工程款而起，且招商公司对案涉工程招标工程量与实际工程量不符承担全部过错责任，十六冶公司依法依约完成案涉工程，通过诉讼程序维护自身合法权益不存在过错，相关诉讼费用及评估费用应由十六冶公司承担。招商公司辩称，（一）关于合同总计问题。1.双方11月23日签署的施工合同是有效合同，双方当事人应该受合同条款约束。2.该合同已明确合同总价和合同价格构成均有约定。3.无论是否有效，11月23日签订的合同是实际履行合同，即使无效，本案承包价应以该合同为准。4.无论是根据双方签署的11月23日的合同还是11月25日的合同，双方对工程量均已约定，从对方提出的鉴定意见中可知，实际工程量是没有增加只有减少的，多出的是措施费，措施费在两合同中约定的是包干价，不应据实结算。（二）关于工期问题。1.无论是招投标文件还是后续签署的合同，工期应当按照适用450日历天这一约定。2.十六冶公司在履行合同义务中已经大大超出约定工期，应承担逾期完工的违约责任。（三）关于损失详见招商公司上诉意见。招商公司上诉请求：1.撤销一审判决第二项，改判驳回十六冶公司要求招商公司支付“广州市安全文明施工样板工地”奖金300000元的诉讼请求；2.变更一审判决第三项，改判十六冶公司向招商公司支付赔偿金58896054.24元；3.本案全部诉讼费用由十六冶公司负担。事实与理由：一、一审判决招商公司向十六冶公司支付奖金属于法律适用错误。第一，双方并未就支付奖金形成合意，支付奖金仅在《金山谷花园四期一标段总承包工程招标澄清文件》中有提及，案涉工程的相关《招标投标文件》《建设工程施工合同》均未对该问题进行约定。招标澄清文件虽然是招标文件的组成部分，但其本质是招标文件的补充说明，应当以招标文件为基础，在招标文件及合同个都没有具体约定的情况下，不能直接作为案涉工程合同的一部分约束双方，所以尽在招标澄清文件中提及的奖金不应支付给十六冶公司。第二，奖金并非工程价款，合同无效。一审判认定双方签订的两份《建设工程施工合同》均无效，说明双方在合同中的约定均无效，那么关于奖金的约定当然无效。奖金并非工程价款，不应当适用《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二条，一审判决招商公司向十六冶公司支付奖金没有依据。另外，若在合同无效情形下适用奖金的约定，则意味着应当适用合同中违约责任的约定计算招商公司的损失。二、一审判决在工期及损失赔偿标准的问题上认定有误，仅判决十六冶公司向招商公司支付赔偿金1569759.49元属于事实认定错误。第一案涉工程无任何关于设计变更的工期顺延，招商公司并未收到十六冶公司任何工期顺延报告，且十六冶公司亦未提出证据证明设计变更符合合同约定的情形。一审判决并未对十六冶公司申请顺延工期的条件和程序进行审理，直接认定设计变更顺延工期有误。第二，一审判决认为亚运会导致案涉工程工期顺延错误。一是十六冶公司并未提出人任何关于工期顺延的申请，不符合合同约定顺延工期的程序，二是在建设工程开工以前广州市政府已经针对亚运会采取了措施，十六冶公司作为妆业施工单位应当对亚运会对工程施工的影响作出判断以此协商工期，但在案涉工程招投标及工程建设过程中，十六冶公司从未提出亚运会对工期影响的问题。第三，一审判决按照年利率24%的标准计算招商公司的损失有误，应当按照合同约定的标准计算招商公司损失。第四，一审判决并未对节点工期延误的违约责任进行认定。案涉工程招标文件第五章的约定内容说明招商公司与十六冶公司不但就合同总工期进行了约定，同样对及诶单工期及其违约责任进行了约定，十六冶公司未按合同约定进行施工，应当承担违约责任。经计算，十六冶公司工期延误给招商公司造成不良影响及损失看，应赔偿招商公司损失共计58896054.24元。十六冶公司辩称，1.关于奖金应否支付的问题。招标澄清文件既约定了奖励也约定了违约责任，是双方真实意思表示，对双方均有约束力，招商公司应依约履行支付30万元奖励金。2.招商公司要求我方支付赔偿金无依据。十六冶公司认为工期是650天根据11月25号签订的合同以及招商公司、监理、设计、勘查公司多方盖章确认的文件均记载了合同工期为650天。3.一审法院对竣工日期认定错误。根据信息公开资料显示，涉案工程实际竣工时间是2011年12月20日。4.关于招商公司主张的违约赔偿，涉案工程合同是无效合同，所以相应违约条款无效。施工合同无效的一方当事人请求赔偿损失应当对损失大小及因果关系承担举证责任。5.本案工程无逾期完工，十六冶公司的上诉意见已经陈述了工期延长的理由和事实，不予赘述。综上，本案纠纷由于广州招商房地产有限公司拖欠工程款造成的，并且招商公司应当对招标工程量与实际工程量完全不符承担责任。十六冶公司不存在过错。请二审法院支持十六冶公司的诉请。十六冶公司向一审法院起诉请求：1.判令招商公司按竣工图的工程量计价向十六冶公司支付工程款余款25687955.11元及利息(从2012年2月14日起按中国人民银行同期贷款利率计至款项付清之日止，暂计至2014年3月17日为3519987.8元）；2.判令招商公司支付“广州市安全文明施工样板工地”奖金300000元；3.本案的诉讼费用由招商公司承担。招商公司向一审法院反诉请求：1.判令十六冶公司向招商公司支付赔偿金58896009.24元；2.本案诉讼费由十六冶公司负担。一审法院认定事实：十六冶公司具有房屋建筑工程施工总承包壹级的资质。2009年6月至7月期间，十六冶公司根据番外经资立（2004）第16号批文对金山谷花园四期一标段总承包工程（包含南区及北区）进行邀请招标，并发布招标文件。2009年6月12日,招商公司发布《金山谷花园四期一标段总承包工程招标澄清文件》，其中第1大点招标人澄清问题中的第7点载明，工程达到“广州市安全文明施工样板工地”，奖励总包单位人民币叁拾万元，否则总包单位支付违约金人民币叁拾万元，发包方直接从工程款中扣除；工程达到“广州市优良样板工程”奖励总包单位人民币柒拾万元，否则总包单位支付违约金人民币柒拾万元。发包方直接从工程款中扣除。第2大点投标人疑问解答中的第11点载明，由于总工期包括室外总平、消防、燃气等所有分包工程在内的施工工期，请建设单位明确相应的分包单位施工节点，以及由此引起的相关责任。另对于政府要求的2010年10月-12月停止穗一切建筑工程及砼、商品砂浆单位生产的文件，建设单位有何具体要求。答：总工期包括上述各分包的工期在内，投标单位须预留合理时间给分包单位，投标单位对总工期负责；亚运会期间，政府有明确文件要求停工的情况，工期相应顺延。第50点载明，塔楼卫生间，厨房防水面积差距过大。答：请参考招标文件中“工程量清单报价表的说明”第4点（1）小点内容“我方确认“分部分项工程量清单”中所列的工程量系招标人给出的参考工程量，该工程量与图纸工程量之差异已在补充工程量清单在体现。”第115点载明，工程量是否按实结算？答：按投标文件要求。第119点载明，工程量清单中若工作内容与图纸不一致时，以哪个为准？答：同50条。第134点载明，工程量清单中若工作内容与技术条件（附件A、B）不一致时，以哪个为准？答：以图纸为准。第140点载明，里程碑工期时间调整为2009年9月15日完成地下室封顶（工程开工后60个日历天），2009年11月15日外挑排栅完成，地，地下室顶板填土交给景观单位施工程开工后120个日历天）。2010年1月18日主体结构完成19层楼板（工程开工后176个日历天）。2010年3月15日主体结构封顶（工程开工后240个日历天）。2010年8月15日完成外脚手架的拆除（工程开工后390个日历天）。2010年10月15日通过质监验收（工程开工后450个日历天）。第169点载明，P51页第38.5条款的第三点，对通用条款第38.3款的修改，是否可理解为：工程竣工验收合格后，工程款支付至合同价款的85%；承包人按发包人代表要求按时退场后30日内，发包人支付至合同价款的90%；在双方完成结算且承包人按照合同及档案管理部门要求移交了档案资料、向发包人提供工程结算价款发票后，发包人支付至结算工程总价的95%。答：不同意上述理解，应为工程竣工验收合格后，工程款支付至合同价款的85%，结算完成、资料归档后，支付除保修款外的剩余结算款。第192点载明，P61页第12条款规定：“工程量清单中的工程量不得更改，否则视情况可能会判定为废标，但如有漏项投标单位可以增补。”投标人经核对后，需要增量或补项时，是在招标人提供的工程量清单中曾补清单子目条？还是另外建一份增补的工程量清单文件？答：在：“补充项目工程量清单”中调整。2009年6月15日，招商公司发布《金山谷花园四期一标段总承包招标澄清文件2》，其中第1大点招标人澄清问题中的第2点载明，里程碑工期时间调整为2009年9月15日完成地下室封顶（工程开工后60个日历天），2009年11月15日外挑排栅完成，地，地下室顶板填土交给景观单位施工程开工后120个日历天）。2010年1月18日主体结构完成19层楼板（工程开工后176个日历天）。2010年1月31日完成商业部分的外立面施工，包括铝合金窗的安装（工程开工后189个日历天）。2010年3月15日主体结构封顶（工程开工后240个日历天）。2010年8月15日完成外脚手架的拆除（工程开工后390个日历天）。2010年10月15日通过质监验收（工程开工后450个日历天）。上述节点必须按时完成，如果2010年1月18日主体结构完成19层楼板、2010年8月15日完成外脚手架的拆除、2010年1月31日完成商业部分的外立面施工，包括铝合金窗的安装、2010年10月15日通过质监验收，并完成现场移交手续。上述4个节点未按时完成，每个节点每拖延一天，按合同价的千分之一进行处罚，其他节点每拖延一天罚款10000元。2009年7月6日，招商公司再发布《金山谷花园四期一标段总承包招标澄清文件4》，其中第1大点招标人澄清问题中的第2点载明，招标书以2009年7月6日所发招标书为准。开标当日将2009年7月6日以前所发招标书交回招标方。落款日期为2009年7月的《金山谷花园四期Ⅰ标段总承包工程招标文件》当中的投标邀请书中第2.1条建设规模载明，此次招标为Ⅰ标段的南区和北区总承包工程施工进行招标，Ⅰ标段北区93095平方米，Ⅰ标段南区89793平方米。第2.3条载明计划开工日期为2009年8月1日，工期450日历天，工期包含竣工验收备案取证的时间，并必须满足《技术条件（工程建设标准）》中规定的里程碑工期设置要求。落款日期为2009年7月13日的《广州市建设工程施工招标投标文件》载明，工程名称为金山谷花园四期一标段南区总承包工程，投标人为十六冶公司，投标总价为92895633.08元。2009年9月30日，招商公司向十六冶公司发出《关于调整金山谷花园四期I标段南区总承包工程承包范围函件》，载明：根据贵司与我司2009年9月30日召开关于金山谷花园四期I标段南区总承包工程承包范围会议，会议结论如下：一、根据现场的实际情况，为方便施工组织，我司把金山谷花园四期I标段承包范围由原3#楼、6#楼及其地下室调整为1#楼、6#楼及其地下室（见附图）；而关于合同价按以下原则调整：1、分部分项工程量清单与计价表中项目，工程量按修改后范围调整，单价参照投标单价；2、措施项目按2009年7月13日贵司投标文件计算出地下室、架空层、商业、塔楼各方面造价，以修改后的建筑面积乘以前述单方造价得出调整后的各相关措施费总价；3、按单位工程费汇总表及单项工程费汇总表计算出新的合同总价。2009年10月23日，十六冶公司向招商公司发出《关于调整金山谷花园四期Ⅰ标段南区总承包工程工程承包范围的复函》，载明：我司已中标的金山谷花园四期I标段南区工程，因贵司规划等原因，需调整本标段南区承包范围（按贵司调整通知函及附图）。通过2009年9月30日友好协商，我司同意贵司的调整：一、承包范围：由原3#、6#楼及其地下室调整为1#、6#楼及其地下室。二、合同价格调整原则：分两部分：1、1#、6#塔楼；2、地、地下室及架空层、1#、6#塔楼造价：1）按原投标文件3#、6#塔楼的单位平方造价乘以现1#、6#塔楼的总建筑面积。2、地、地下室及架空层造价）按分部分项工程量清单与计价表项目，工程量按修改后范围调整，单价参照投标单价。2）措施项目按2009年7月13日我司投标文件计算出地下室、架空层单方造价，以修改后的建筑面积乘以前述单方造价得出调整后的各相关措施费总价。3）按单位工程费汇总表及单项工程费汇总表计算出新的合同总价。3、工程造价调整后，地，地下室造价由296445075元变更为23472967.6元，架空层造价由3214813.45元变更为3998556.48元，商业区造价由4732946.77元变更为0元，塔楼造价由55295455.91元变更为53715416.03元，防雷系统造价由7909.7元变更为6998.87元，总造价由92895633.08元变更为81193939.98元。2009年10月20日，金山谷花园地块（三）四期（A1-A12栋商住楼、地、地下车库、垃圾中转站及变配电房5、变配电房6得建设工程规划许可证（穗规建证[2009]3179号）。2009年11月，招商地产委托招标代理机构广州市国际工程咨询公司制作发布了《金山谷花园地块（三）四期I标段南区（A1、A2、A11、A12栋及地下车库）、北区（A7、A8、A9、A10栋、地、地下车库、垃圾中转站及变配电房5、变配电房6承包工程招标文件》，其中第一章投标须知中的第一大点投标须知前附表第2.2.3条建设规模载明，本次工程招标分南区、北区二个标段，具体划分如下：Ⅰ标段北区98093平方米，Ⅰ标段南区79452平方米。第2.2.4条承包方式载明，包工、包料、包工期、保质量、包安全、包文明施工。总价包干、项目措施费包干。第2.5.2条工期要求载明，计划开工时间空白，工期为450日历天，并必须满足招标文件第五章《技术条件（工程建设标准）》中规定的里程碑工期设置要求。第二大点投标须知修改表第13.5条载明，原文为工程项目实施期间和结算时，招标文件工程量清单中漏列而由监理单位和招标人现场签证确认的工程项目、原设计没有而由招标人批准设计变更产生的工程项目，视为新增项目，按以下顺序确定价格，现修改为工程项目实施期间和结算时，原设计没有而由招标人批准设计变更产生的工程项目，视为新增项目，按以下顺序确定价格。第三大点投标须知通用条款第4条载明，投标人资质要求为房屋建筑工程施工总承包一级以上（包含一级），项目负责人要求为一级注册建造师。投标人要求必须是已经在广州市登记备案的合格施工单位。第13.4条载明，投标人一旦中标，投标人对招标人提供的工程量清单中列出的工程项目所报出的综合单价和综合合价，在工程结算时将不得变更，即在施工过程中即使工程量清单项目的工程量发生变更，中标投标文件列出的综合单价及综合合价也不发生改变。第30.1条载明，招标人与中标人将于中标通知书发出之日起30日内，按照招标文件和中标人的投标文件商定合同和签订合同，招标人和中标人不得再行订立背离合同实质性内容的其他协议。第五章技术条件（工程建设标准）附件A金山谷花园四期总承包工程范围及要求，第三条工程招标范围第1点载明，本次招标范围为按本标书所附的工程实物量清单和设备清单以及广东省建筑设计研究院提供的金山谷花园四期设计图纸，本招标书所限定的全部内容和招标期间所发招标文件、设计变更文件所包括的所有工程项目，不仅限于工程实物量清单。第五条阶段性里程碑工期和保修期要求第1点载明，本合同工程计划开工日期2009年，竣工验收完成日期2010年，总工期共计450日历天（节假日、雨天等均已包括在内，包括竣工验收及备案取证时间）。另外施工进度必须满足发包人各里程碑工期的要求，本合同实际开工日期以发包人及监理签发的开工令为准，各节点工期根据实际开工日期进行调整，但总工期时间长度不变。第1.1条载明工程开工后60个日历天完成地下室封顶；工程开工后120个日历天完成外挑排栅及地下室顶板填土移交给景观单位施工；工程开工后176个日历天主体结构完成19层楼板；工程开工后174个日历天完成商业部分的外立面的施工，包括铝合金窗的安装；工程开工后240个日历天完成主体结构封顶；工程开工后390个日历天完成外脚手架的拆除，工程开工后450个日历天通过质监验收。第1.3条载明上述节点必须按时完成，如果2010年2月1日主体结构完成19层楼板，2010年8月30日完成外脚手架的拆除，2010年2月1日完成商业部分的外立面的施工，包括铝合金窗的安装，2010年10月30日通过质监验收，并完成现场移交手续。上述4个节点未按时完成，每个节点每拖延一天，按合同价的千分之一进行处罚，其他节点每拖延一天罚款10000元。第八条投标注意事项第8点载明，承包人在施工前及过程中发生的一切措施费等均包括在本次投标报价中。第十一条其它的第4点载明，本招标范围内任何未报价的项目均被视为已包括在投标价额内。第6点载明，投标人必须按招标文件上工程承包范围和图纸、勘探资料以及现场实际情况，准确计算工程量，并对工程量的数量计算负责。要求充分考虑各种风险，进行总量一次包死。中标后除发包人要求的设计变更外，工程量不得再做任何调增。附件C《暂定分包项目表》载明，智能化工程、环境及园林绿化工程、总平工程、建筑门窗及铝合金百叶、二次装修工程、高低压变配电、燃气工程、有线电视电话、入户门安装工程、消防工程、桩基工程、电梯工程、招标人认可的其它工程。2009年11月12日，招商公司作为招标人，广州市国际工程咨询公司作为招标代理机构发出《金山谷花园地块（三）四期I标段南区（A1、A2、A11、A12栋及地下车库）总承包工程》（以下简称涉讼工程）施工招标答疑纪要，载明招标文件的补充说明为本工程投标最高报价值为人民币88000000元（其中安全生产措施费为1258400元，此费用不参与下浮），投标价超过投标最高报价值的投标文件将被拒绝。2009年11月18日，十六冶公司签收了上述文件。此后十六冶公司针对涉讼工程编制了落款时间为2009年11月18日的投标文件，经济标投标书中载明，投标总价为81193938.98元，其中安全防护、文明施工措施费1258400元，工期450日历天，并于2009年11月20日参加了投标。2009年11月20日招商公司在《中标确认书》中盖章，确认十六冶公司为涉讼工程的中标人，中标价为8119.393898万元。广州建交（邀番）中字【2009】第【0060】号《中标通知书》载明涉讼工程的中标单位为十六冶公司，中标金额为81193938.98元，安全防护、文明施工措施费1258400元，广州建设工程交易中心于2009年11月24日盖章确认。2009年11月26日，招商公司、十六冶公司会同监理单位广东省城规建设监理有限公司、设计单位广东省建筑设计研究院、勘察单位广东佛山地质工程勘察院对金山谷花园四期I标段的设计图纸进行会审。2009年12月17日，涉讼工程取得建筑工程施工许可证（编号440126200912170101），该证载明的建设规模为79533M2，合同价格为8119.39万元。2011年10月20日十六冶公司提交的《工程竣工验收申请表》载明建筑面积为79533平方米，开工日期为2009年12月18日，合同工期为650日历天。十六冶公司自评部分载明开工日期为2009年12月17日，竣工日期为2011年9月29日，其中2019年12月17日形象进度为开工前准备，2010年1月29日形象进度为基坑开挖，2010年3月2日形象进度为基础施工，2010年4月1日形象进度为结构（1-10），2010年6月4日形象进度为结构（10-20），2010年11月1日形象进度为结构（20-29），2011年5月4日形象进度为装饰阶段，2011年9月29日形象进度为竣工该阶段。2011年12月20日十六冶公司及监理单位广东省城规建设监理有限公司盖章确认。2011年12月20日，勘察单位、设计单位、施工单位、监理单位、建设单位在《工程竣工验收报告》中盖章同意竣工验收，该报告中载明涉案工程建筑面积为79533M2，工程造价为8119.39万元，开工日期为2009年12月18日。2012年3月13日，涉讼工程的竣工验收备案文件收讫齐全。2012年3月14日，广州市番禺区建设局同意予以备案。《房屋建筑工程和市政基础设施工程竣工验收备案表》中载明，总建筑面积为79533平方米，其中A-1、A-2栋商住楼：2幢，地，地上**筑面积30588.3平方米；A-11、A-12栋商住楼：2幢，地上，地上**面积35674.36平方米；地下车；地下车库地下1，地下**积13270.34平方米。开工日期2009年12月18日，竣工验收日期2012年2月13日。2012年4月广州市城乡建设委员会核发《广州市样板工地证书》（编号：穗建安文证字11069-1号），载明涉讼工程建筑工地评为二零一一年度广州市安全文明施工样板工地，建筑规模为79533㎡。2012年9月12日，十六冶公司向招商公司发出编号为粤十六冶（2012）55号的《联系函》，该函中载明，由于在施工过程中发现实际施工工程量与业主招标清单有重大偏差和重大漏项。就此多次与相关部门及人员沟通，希望招商公司能按实给予补差，招商公司虽口头同意但具体比对工作一直未实际进行，为此十六冶公司委托第三方对本项目的施工图纸、编制的工程预算书与业主提供的招标工程量清单进行核对并做出了成果《工程结算书》。根据成果中对施工图与投标清单工程量分析和比对结果显示，原招标工程量清单与施工图纸确实存在严重的工程量漏算现象，要求按实际工程量进行合同结算。2012年10月16日，招商公司向十六冶公司发出《关于编号为粤十六冶（2012）55号联系函的回复》，载明：一、根据招标文件及合同约定，本工程采用总价包干方式，除发包人同意的变更外，结算价不调整。二、在《招标文件》第38页、《第五章技术条件》第64页及《招标澄清文件》均提及关于清单工程量的问题，即“招标方提供的清单工程量为参考工程量，投标人认为清单有漏项或工程量复核有差异，可在补充工程量清单中体现。”三、贵司投标文件经济标书第2页《工程量清单报价表的说明》第4（1）说明：“我方确认分部分项工程量清单中所列的工程量系招标人给出的参考工程量，该工程量与图纸工程量之差异已在补充工程量清单中体现。”贵司投标文件未补充工程量清单，在《金山谷花园四期I标段南区总包工程招标之询标回复》第五点中承诺：“所有漏报项目均已含在投标单价和投标总价中，不再增加相关费用。”四、根据合同文件第一部分第二点第2条规定：承包人在招标投标过程中，已经确认工程量清单的工程量与招标书及招标图纸的工程量是一致的，并在此承诺。在履行合同过程中，如果发现工程量清单的工程量与招标书及招标图纸的工程量不一致的，工期和综合单价及总价均不作调整。综上所述，我司不能支持贵司粤十六冶[2012]55号的联系函中的意见，请贵司按招标文件及合同文件的约定办理工程结算手续。2013年5月13日，招商公司向十六冶公司发出《关于金山谷四期一标段南区总承包工程结算的函》，载明涉讼工程已进入结算阶段，但十六冶公司未能提供完整的工期延误资料及无人核对甲供材料供货资料造成未能及时结算，要求十六冶公司在2013年5月23日前提供结算所需资料并安排专职人员对数。2013年9月17日，十六冶公司通过EMS向招商公司的工商登记地址邮寄《金山谷花园地块（三）四期I标段新增工程量结算书》，快递单号为1002171355404。该新增工程量结算书载明，新增工程造价为15614419元。2013年10月30日，招商公司发出《关于金山谷四期I标段南区总承包工程结算工作函》，载明：双方对施工总工期存在争议，招商公司认为根据双方所签订的工程施工合同第一部分第三点所规定合同工期总日历天数450天，开工时间以开工令为准，竣工时间以竣工备案取证时间为准。按合同第二部分第五点第26条规定造成工期延误的，经总监理工程师初步审查、发包人代表确认后，工期相应顺延。由于十六冶公司所提供的工期延误资料未经项目监理单位总监理工程师审核盖章，项目部在2013年4月已发函给十六冶公司要求其提供经总监理工程师及发包人代表确认后的工期延误资料原件，双方再对施工总工期进行核对，但至今仍未收到相关资料，故只能按十六冶公司在该项目实际完成时间与合同工期差异计算工期延误。关于获评“广州市优良样板工程”的奖罚事宜。十六冶并未按合同要求取得本工程的优良样板工程证书。对十六冶公司对评优过程提出的问题，招商公司认为，在项目总包工程招标中已告知桩基工程为指定分包，分包合同也已备份十六冶公司，招商公司已履行告知义务。管桩基础工程质量完全达到三方协议书要求，未出现任何质量问题影响十六冶公司评取“广州市优良样板工程”。且在2012年5月交楼过程中，十六冶公司承建的工程出现大量质量问题。因此，在结算资料不完整的条件下，十六冶公司关于“广州市优良样本工程奖励”申请一事，招商公司将不予认可。此外，根据广州市住房和城乡建设局公布的数据显示，金山谷花园四期金山谷花园地块（三）四期A-1、A-2栋商住楼，预售证发证日期为2010年7月15日。A-11、A-12栋商住楼，预售证发证日期为2010年9月2日。十六冶公司与招商公司均确认，2009年12月23日至2013年1月29日期间招商公司共计支付了71490345.01元给十六冶公司。双方对以下事实存在争议：1、关于双方实际履行的合同问题。十六冶公司主张的是编号为2009-04-BJ-002的《建设工程施工合同》。招商公司主张的是编号为08011-sg-022的《建设工程施工合同》。十六冶公司为此提供了《主体结构工程开工申请报告》予以佐证。该申请报告载明，2010年1月24日，十六冶公司申请主体结构工程开工，监理单位广东省城规建设监理有限公司加盖公章，总监理工程师余亚斌签名，建设单位招商公司加盖公章，项目负责人李*签名，同意开工，合同工期为650日历天。十六冶公司还认为工程竣工验收申请表中亦载明合同工期为650日历天。招商公司为此提供了与深圳市文业照明实业有限公司签订的《金山谷四期泛光照明工程施工合同》、与深圳招商物业管理有限公司签订的《金山谷四期智能化工程合同》、与通力电梯有限公司签订的《电梯设备购销合同》、《电梯安装工程施工合同》、与深圳圳通工程有限公司就金山谷花园四期Ⅰ标段铝合金门窗工程签订的《建设工程施工分包合同》予以佐证。招商公司还提供了《关于暂时总监变更函》。该函件中载明，2009年11月26日，涉讼工程的监理单位广东省城规建设监理有限公司向招商公司发函，载明该公司原定“金山谷花园四期Ⅰ标段工程监理”总监理工程师吴祖强由于建设行政管理锁定，决定委派余亚斌为“金山谷花园四期Ⅰ标段工程监理”总监理工程师。经查，2009-04-BJ-002《建设工程施工合同》与08011-sg-022的《建设工程施工合同》的不同之处主要有：①来源方面，08011-sg-022合同是竣工备案合同，2009-04-BJ-002合同是报建备案合同、纳税合同。②合同落款时间，08011-sg-022合同是2019年11月23日，2009-04-BJ-002合同是2009年11月25日。③工程名称，08011-sg-022合同是“金山谷花园四期I标段南区总承包工程”。2009-04-BJ-002合同是“金山谷花园地块（三）四期I标段南区总承包工程”。④工程规模及特征，08011-sg-022合同是总建筑面积为79533平方米，含一层地下室，两栋塔楼（25、29层），框架结构。2009-04-BJ-002合同是总建筑面积79452平方米，含一层地下室，四栋塔楼（25、29层），框剪结构。⑤承建工程具体包括内容，08011-sg-022合同是承包人承建的工程包括但不限下列各项：（1）土方工程；（2）桩头处理、地下室、地下室结构及建筑工程主体结构工程；（4）建筑装饰装修工程；（5）建筑屋面工程、防水工程；（6）建筑给水、排水工程；（7）建筑电气工程；（8）所有室内钢结构工程；（9）总包范围内桩基础、消防、燃气、铝合金窗、人防、外水、外电、园林等分包工程的管理配合工作；（10）裙楼外立面的装饰工程（甲方单独分包的除外）。2009-04-BJ-002合同是承包人承建的工程包括但不限下列各项：（1）至（6）、（8）相同，（7）建筑电气工程、电梯；（9）总包范围内消防、燃气等分包工程的管理配合工作；（10）建筑智能化、通风与空调、照明、环保节能工程、防水工程、建筑门窗、铝合金百叶工程及其它永久性或临时性设施。⑥合同工期方面，08011-sg-022合同是主合同约定，开工日期2009年10月30日，竣工日期2011年1月22日（包括竣工验收备案取证的时间），合同工期总日历天数450天，该工期含专用条款第13条所列属于承包范围内的工程工期。第二部分通用条款第1.19条载明，工期是指发包人承包人在协议书中约定，按总日历天数（包括法定节假日）计算的承包天数，第1.20条实际工期载明，按总日历天数计算的从开工日期至实际竣工日期的天数。第三部分专用条款第24.2条约定，工程竣工验收2011年1月23日前完成，对每阶段工期要求，每延期一天承包人向发包人支付违约金根据招标文件第五章《技术条件（工程建设标准）》中阶段性里程碑工期要求执行。2009-04-BJ-002合同是主合同约定，开工日期2009年8月1日，竣工日期2011年10月31日（包含竣工验收备案取证的时间），合同工期总日历天数650天，该工期含专用条款第13条所列属于承包范围的工程工期。第二部分通用条款第1.19条载明，工期是指发包人承包人在协议书中约定，按总日历天数（包括法定节假日）计算的承包天数，第1.20条实际工期载明，按总日历天数计算的从开工日期至实际竣工日期的天数。第三部分专用条款第24.2条约定，工程竣工验收2011年10月31日前完成，对每阶段工期要求，每延期一天承包人向发包人支付违约金根据招标文件第五章《技术条件（工程建设标准）》中阶段性里程碑工期要求执行。⑦监理工程师姓名，08011-sg-022合同是总监理工程师姓名吴祖强。2009-04-BJ-002合同是余亚斌。其余部分，两份合同均约定，工程承包范围为包括但不限于招标书条款规定的内容、招标范围内全部图纸的内容、合同文件规定的内容所要求完成的一切工作，包括或不排除依据合同文件、法规、规范及标准、政府文件所要求的或根据实际情况可推断出的为完成一个完成工程所需要的全部工作。工程承包详细范围包括1、按发包人提供的由广东省建筑设计研究院设计公司出具的设计图纸包括的全部内容和招标期间所发招标文件包括的全部内容及标签答疑会议纪要包括的全部内容等以及专用条款第13条所列属于承包范围内的工程。承包范围不限于工程量清单。2、承包人在招标投标过程中，已经确认工程量清单的工程量于招标书及招标图纸的工程量是一致的，并在此承诺。在履行合同过程中，如果发现工程量清单的工程量于招标书及招标图纸的工程量不一致的，工期和综合单价及总价均不作调整。3、承包人须按图纸、合同及招标文件要求负责整个工程所有的施工任务，包括材料设备的采购、施工、保护及保修，不论是永久性质的或是临时性质的。承包方式为大包干，即包工、包料、包安全、包质量、包工期、包施工现场及运输通道的环境卫生，工程造价一次性包死。合同价款为81193938.98元，不包括专用条款第13条所列属于承包范围内的工程价款。第二部分通用条款第1.19条载明工期是指发包人承包人在协议书中约定，按总日历天数（包括法定节假日）计算的承包天数。该工期含指定分包工程的工期。第1.20条载明实际工期按总日历天数（包括法定节假日）计算的从开工日期至实际竣工日期的天数。第1.23条载明实际竣工日期指的是承包人完成工程施工并合格地通过竣工验收之日。第26.1条载明因以下情形造成工期延误，经总监理工程师初步审查、发包人代表确认后，工期相应顺延。（1）发包人同意调整工期的设计变更和工程量增加；（2）一周内非承包人原因停水、停电造成停工累计超过8小时：（3）通用条款或专用条款中约定的工期相应顺延或顺延延误的工期情形；除上述情形外，工期不予顺延。第26.2条载明承包人在本合同第26.1款情况发生后3天内，就延误的工期以书面形式向总监理工程师和发包人代表提出报告，发包人代表在收到报告3天内予以确认。第26.3条载明承包人未按照约定的期限内完成本工程，或者未能在相应的期限内完成本工程中某单项工程，承包人应承担违约责任，并向发包人支付专用条款约定的违约金和延期损失赔偿费。延期时间以实际竣工日期超过合同约定竣工日期的天数扣除发包人代表按照本条第1款确认顺延的工期天数计算（即：延期时间＝实际工期-合同约定工期-发包人代表按照本条第1款确认顺延工期的天数）。第35.6条载明合同价款确定方式为固定总价方式，在协议书内约定后，任何一方不得擅自改变，除按本合同约定办理的工程变更或按本合同约定办理的有效现场签证外，结算时一律不予调整。第35.8条载明合同价款已充分考虑了合同执行期间任何人工、材料、设备、机械价格涨跌的可能和相关因素，承包人承诺该市场风险完全由其承担。第35.9条载明签订合同时不能确定价款的材料或设备，发包人和承包人在专用条款中约定材料设备名称及其暂定价。暂定价不作为结算的依据。发包人有权对暂定价项目另行发包。暂定价项目另行发包的，应从合同价款中扣除相应暂定价款。实施过程中暂定价项目仍由承包人承包的，按发包人发出的价格确认通知书（格式见附件4）最后确认，结算时仅对该项材料或设备的价差部分调整。第37条工程量计量中第37.4条约定，对于招标图纸上有而工程量清单中没有的项目不予计量，但承包人不得拒绝实施这些项目。组成合同的文件有1、发包人、承包人双方法定代表人签字并加盖法人公章的补充合同、补充协议：2、本合同协议书、补充条款：3、本合同专用条款和附件（保修协议书、分包工程确认单和询标承诺函件等）：4、中标通知书：5、招标书（包括招标答疑、招标会议纪要）及其附件；6、本合同通用条款：7、标准、规范及有关技术文件：8、图纸：9、投标书及其附件：10、工程量清单和设备材料清单：11、工程报价单或预算书；12、发包人、承包人有关工程的洽商、变更等书面记录和文件，这些记录和文件主要包括合同履行过程中的有关通知、指令、工程会议纪要、信件、数据电文（电报、电传、传真、电子数据交换和电子邮件）等。第38.1条载明，工程进度款按每月实际完成的合格工程量的85%分月度进行支付。承包人每月25日前提交月度工程报告（含工程形象进度描述）和中间支付申请报告，经总监理工程师初审后，承包人向发包人提交加盖承包人公章的付款审批单（详见附件5）。发包人在每月10日前收到承包人加盖公章的付款审批单的，发包人在当月月底前支付进度款，否则，付款时间为收到承包人加盖公章付款审批单后的30日内。第38.2条载明，工程达到初验条件，进度款支付至合同金额的85%（如发生工程量减少，发包人可视情况调低该付款比例）。第38.3条载明，工程竣工验收合格，承包人按发包人代表要求按时退场后30日内，发包人支付至合同价款的90%（如发生工程量减少，发包人可视情况调低该付款比例）。竣工验收合格后，承包人应成立售后服务小组，及时妥善处理客户投诉质量问题，移交所有现场有关资料。在双方完成结算且承包人按照合同及档案管理部门要求移交了档案资料、向发包人提供工程结算价款的全额发票后，发包人支付至结算工程总价的95%。第38.4条载明，其余5%结算工程总价作为工程保修金。承包人在工程保修期间充分履行保修责任后由发包人分期支付保修金。全部工程竣工验收合格2年后支付2%，以后每年支付1%，5年后支付完，不计利息。第38.8条载明，对因设计变更而引起的增加工程及按合同约定办理的有效现场签证，实行按月审结。但追加合同价款应在工程竣工结算完成后再行支付。第43.1条载明，本条款只适用引起工程造价调整的工程变更，因工程变更对合同价款的调整按下列方式进行：（1）合同中已有适用于变更工程的价格，按合同已有的价格变更工程价款；（2）合同中只有类似于变更工程的价格，可以参照类似价格变更工程价款；（3）合同中没有适用或类似于变更工程的价格，按专用条款约定的计价规则（含下浮率）进行计算。第43.2条载明，在工程变更实施完工后7天内，承包人须向监理单位和发包人提出现场计量要求，对涉及变更部分的现状、已完成的工程量等做出准确说明，经监理单位和发包人核实并按《工程调整造价审核单》（附件8）要求批准后确定变更工程价款。如涉及到隐蔽工程或拆除工程，应在隐蔽前或拆除前通知监理单位和发包人进行现场计量。第43.3条载明，在工程变更实施完工后7天内，承包人未向监理单位和发包人提出现场计量要求的，视为变更不涉及合同价款增加。但对于因变更涉及合同价款减少的，发包人有权在竣工结算前或竣工结算时调减。第43.5条载明，在工程变更实施完工后14天内，承包人须向监理单位和发包人提出变更工程价款的报告，按《工程调整造价审核单》（附件8）要求批准后确定的变更工程价款作为竣工结算依据。单次单项工程变更增加费用少于专用条款约定金额的项目视为已包括在合同总价中，发包人不再给予补偿。第43.6条载明，凡涉及合同价款增加的工程变更，在工程变更实施完工后14天内承包人未向监理单位和发包人提出变更工程价款报告的，视为该项变更不涉及工程价款增加，合同价款不予调整。第43.11条载明，包含在招标书及招标图纸范围内而工程量清单漏项的工作量，发生变更时，变更前后的工程价款均按专用条款第43.1款约定的计价规则计算；因设计变更不再实施的，按专用条款第43.1款约定的计价规则计算扣減价款。第46.1条载明，竣工结算是指对合同内涉及的工程造价所有内容的结算，包括工程价款、奖励和违约、质量、安全、工期等内容。凡是与造价有关的约定应纳入结算范围。第48.1条载明，发包人不履行合同义务或不按合同约定履行义务，应当承担违约责任，赔偿因其违约给承包人造成的损失，顺延延误的工期。当发生下列情况时，发包人应当根据专用条款的约定承担违约责任。（1）发包人暂停工程施工持续63天以上：（2）发包人不按合同约定支付工程预付款：（3）发包人不按合同约定支付工程进度款：（4）发包人不按合同约定支付工程竣工结算款。第48.4条载明，对于承包人应承担的违约金，发包人可直接从未付工程款（不包括预留保修金）中扣除，发包人也可通过其保证人来实现，即启动承包人委托银行开具的银行保函。第51.l条载明，不可抗力包括因战争、动乱、空中飞行物体坠落或其他非发包人承包人责任造成的爆炸、火灾，以及专用条款约定的风、雨、雪、洪、震、高温等自然灾害。第51.3条载明，因不可抗力事件导致的费用及延误的工期由双方按以下方法分别承担：……(6)延误的工期相应顺延，由发包人书面文件确认。第三部分专用条款第38.5条载明，修改通用条款第38.1款，每月进度款按实际完成的合格工程量的75%支付。修改通用条款第38.2款，工程达到初验条件，工程款支付至合同金额的80%。修改通用条款第38.3款，竣工验收合格后，工程款支付至合同金额的85%。其中安全文明施工措施费各阶段划拨比例为安全前提条件审查合格30%，安全达标验收合格20%，全部结构封顶（检查合格）15%，装饰施工完成30%(检查合格)15%，竣工评价合格20%。专用条款第13.1条载明，下述工程属于发包人指定分包工程：按《技术条件（工程建设标准）》中《附件C暂定分包项目表》中规定执行。第46.3条载明，发包人在项目竣工验收合格并收到承包人提交完整的工程结算资料后的90天内进行核实，给予确认或提出修改意见。第48.2条载明承包人违约的具体责任如下：（1）承包人未按照协议书约定的竣工日期或发包人代表按照通用条款第26条同意顺延的工期竣工，应承担的违约责任，按本合同专用条款第24.1款约定处理等等。2、关于工期问题。第一，关于开工日期。招商公司认为，2009年10月28日其向十六冶公司发出了《工程开工令》，通知十六冶公司在2009年10月30日正式开工，工程工期为450天。按照行业惯例招商公司在2009年12月17日才补办手续取得工程的建设施工许可证，12月18日相关部门才出具开工报告。为此招商公司提交了《工程开工令》予以佐证。《工程开工令》载明，2009年10月28日，招商公司向十六冶公司发出《工程开工令》，决定金山谷花园四期I标段南区总承包工程于2009年10月30日正式开工，总工期450个日历天。十六冶公司经质证认为，对开工令的合法性有异议，十六冶公司应招商公司的要求配合投标，只是合同商谈的过程，招商公司招投标的行为违法无效，合同签订前，招标文件中关于施工工期、合同价款、违约责任等主要条款约定对十六冶并不具有拘束力，因此上述开工令应为无效。虽然招商公司发出了《工程开工令》，但并不具备工程开工的条件，工程开工的时间在2009年12月18日。十六冶公司为此提供了《单位工程开工申请报告》、《工程开工报告表》、《竣工验收备案表》予以佐证。《单位工程开工申请报告》载明，2009年12月18日，十六冶公司申请开工，监理单位广东省城规建设监理有限公司加盖公章，总监理工程师余亚斌签名，建设单位招商公司加盖公章，项目负责人曹宁签名，同意开工。第二，关于各节点完成时间。招商公司主张1.涉讼工程主体结构19层楼板应当完成的时间为2010年4月23日，但十六冶公司实际在2010年7月2日完成，逾期天数69天，提供了2010年6月18日、7月2日《金山谷花园四期Ⅰ标段工程部分例会会议纪要》予以佐证，2010年6月18日的会议由方勇、李永强在签到表中十六冶公司处签名，2010年7月2日的会议由屈喜庭、廖武林在签到表中十六冶公司处签名。2.涉讼工程主体结构封顶应完成的时间为2010年6月26日，但实际完成的时间在2010年9月3日，逾期68天，提供了2010年9月3日《金山谷花园四期Ⅰ标段工程部分例会会议纪要》予以佐证，屈喜庭、廖武林、黄楚仁、李永强、陈祥在签到表中十六冶公司处签名。3.涉讼工程外脚手架拆除应完成的时间为2010年11月23日，但实际完成的时间在2011年7月11日，逾期231天，提供了2011年6月3日《金山谷花园四期Ⅰ标段工程部分例会会议纪要》（时间为）予以佐证，屈喜庭、邓胜强、李永强在签到表中十六冶公司处签名。4.涉讼工程通过质监验收应完成的时间为2011年1月22日，但实际竣工备案时间为2012年3月14日，逾期417天，提供了《竣工验收备案表》予以证明。此外，招商公司还提供了落款时间为2011年5月24日《关于金山谷花园四期Ⅰ标段南区工期严重滞后的函》以及落款时间为2011年7月11日《关于敦促尽快解决外架劳务分包合同纠纷的函》予以佐证。其中2011年5月24日的函件称自春节以来工程进度缓慢，经双方多次协商约定在4月底拆除全部外架，但至今外架拆除仍未过半，室内工程还未全面展开，水电主要材料还未到位，各项节点严重滞后，要求十六冶公司对该项目无论人力、物力、资金都继续给予大力支持，确保项目优良按期完成。2011年7月11日的函件要求十六冶公司尽快解决与外架劳务分包公司之间的纠纷。经质证，十六冶公司对会议纪要的真实性、合法性和关联性有异议，会议纪要为招商公司的监理总工程师余亚斌完成，所有内容为其单方陈述，没有十六冶公司工作人员的签名确认，不应采信。会议纪要不能反映施工节点的真实情况，十六冶公司也从未收过会议纪要。方勇、廖武林、黄楚仁、陈祥并非十六冶公司的工作人员，屈喜庭没有到场参加会议。对竣工验收备案表的真实性、合法性无异议，该表格也显示开工时间在2009年12月18日，竣工时间在2012年2月13日，施工总工期为787天。针对会议纪要签名人员的身份问题，招商公司进一步提供了《金山谷花园四期一标段南区总承包工程投标文件》（技术标书）部分文件、《金山谷花园四期一标段南区（A1、A2、A11、A12）栋及地下车库总承包工程投标文件》（经济标）部分文件予以佐证。其中《金山谷花园四期一标段南区（A1、A2、A11、A12）栋及地下车库总承包工程投标文件》中项目管理班子配备情况显示，屈喜庭为项目经理，黄楚仁为质检员，李永强为安全主任。经质证，十六冶公司认为，《金山谷花园四期一标段南区总承包工程投标文件》涉及的标的物与涉案标的物明显不同，人员配备与本案无关。《金山谷花园四期一标段南区（A1、A2、A11、A12）栋及地下车库总承包工程投标文件》证明方勇、廖武林、黄楚仁、陈祥并不是十六冶公司的工作人员。第三，关于顺延工期的问题。十六冶公司主张因各种原因导致工程施工工期顺延1223天，而合同约定822天的施工期，十六冶公司并不存在超期完工的违约行为。原因一、因管桩基础未经验收导致无法开工，2009年12月18日至2010年6月30日共计195天，应予顺延。为此十六冶公司提供了管桩基础工程分包协议书、桩基础子分部工程质量验收纪要予以佐证。其中管桩基础工程分包协议书载明，2010年4月6日，招商公司作为甲方、发包人，十六冶公司作为乙方、总包人，广州市厚普建设工程有限公司作为丙方、指定分包人，约定涉讼工程的管桩基础工程不在乙方的总包范围内，甲方将本工程直接指定分包给丙方，乙方同意丙方就本分包工程以乙方名义办理相关竣工验收手续，丙方实际承担分包工程的进度工期、质量、安全等责任，乙方对本分包工程不承担支付工程款及分包工程的进度工期、质量、安全等义务，基于本分包工程所产生的权利义务由甲、丙另行签订合同进行约定，乙方因此受到相关行政机关处罚而导致的经济责任，由甲、丙双方承担。上述三方均加盖公章确认。桩基础子分部工程质量验收纪要载明，工程名称为金山谷花园地块（三）四期Ⅰ标段南区（A-1、A-2、A-11、A-12栋商住楼及相应区域的地下车库），开工日期为2009年5月12日，完工日期为2009年9月13日，十六冶公司作为施工单位、广东佛山地质工程勘察院作为勘察单位、广东省建筑设计研究院作为设计单位、广东省城规建设监理有限公司作为监理单位、招商公司作为建设单位均于2010年6月30日盖章确认符合规划要求同意验收。经质证，招商公司认为，对管桩基础工程分包协议书的真实性、合法性无异议，对关联性有异议，该协议只是明确涉案工程管桩基础工程由招商公司指定分包，不属于十六冶公司总包工程项目的范围，但该证据无法证明并非十六冶公司的原因延误施工工期。管桩基础工程在2009年9月已经完工并通过质量检测，根据十六冶公司提交的开工报告、已付款项汇总表、工程项目进度款付款申请、付款回单和发票可知，涉案工程在2009年底一直在施工，桩基础工程没有影响十六冶公司进行施工。十六冶公司提交的桩基础子分部工程质量验收纪要说明桩基础工程在十六冶公司申请工程开工前已经完工，即使未经竣工验收，十六冶公司也进行了施工，不构成工程延误工期的理由。对桩基础子分部工程质量验收纪要的三性不予认可，该纪要是配合广州地区建设工程质量安全监督站办理手续才出具，对涉案工程的工期没有影响，若十六冶公司认为该事项构成工期延误，也应按合同约定的时间和程序提出工期延误申请。招商公司提供了广州市番禺区建设工程质量检测中心出具的基桩反射波法试验检测报告证明管桩基础工程已经进行检测合格，对十六冶公司的施工未产生任何影响。该检测报告显示，工程名称为金山谷花园四期Ⅰ标段南区，检测日期为2009年12月7日至12月18日，开工日期为2009年5月7日，序号90的桩为Ⅱ类桩，其余序号91-121的桩均为Ⅰ类桩，Ⅰ类桩桩身结构完整，Ⅱ类桩桩身存在轻微缺陷，但桩身结构完整性基本不影响桩的正常使用。原因二、因亚运会期间工程停工，2010年9月30日至12月22日共计84天，应予顺延。为此十六冶公司提供了广州市城乡建设委员会文件（编号：穗建质（2010）1188号）、新快网新闻、监理工程师通知单、建设工程复工申请书予以佐证。其中2010年8月30日由广州市城乡建设委员会印发的文件载明，亚运会亚残运会期间（即2010年9月30日至2010年12月22日），未经建设行政主管部门复核同意，亚运会亚残运会期间全市产生扬尘、噪声工地不得施工作业，预拌混凝土、砂浆生产企业暂停生产。2010年10月18日监理单位发出通知（编号GD220201148），载明亚运会亚残运会期间经审批许可施工作业内容仅限抹灰、铝合金门窗安装（不含砌体工程），不包括设备案件。但经监理人员在现场巡视发现，施工现场仍有局部水电及消防设备安装，A12栋26层仍有零星砌体工程施工，已超出审批许可范围，要求立即停止设备安装和砌体工程施工，严格落实施工扬尘和噪音防控措施。建设工程复工申请书载明，2010年12月22日，十六冶公司提出复工申请，监理单位同日批复同意复工，广州市番禺区建设工程安全建管站于2010年12月29日批复同意复工。经质证，招商公司认为，对广州市城乡建设委员会文件及新快网新闻的真实性、合法性、关联性不予确认，十六冶公司以广州召开亚运会为由要求顺延工期，与合同约定不相符，且未依约向招商公司申请审批，对其顺延工期的理由不予认可。监理工程师通知单、建设工程复工申请书与本案无关，对该证据不予认可。原因三、因春节放假停工，2011年1月26日至2月10日共计15天，应予顺延。为此十六冶提供了建设工程复工申请书予以佐证。建设工程复工申请书载明，停工原因为春节停工，停工日期为2011年1月26日至2011年2月10日，十六冶公司于2011年2月28日提出复工申请，监理单位同日批复同意复工，广州市番禺区建设工程安全建管站于2011年3月3日批复同意复工。经质证，招商公司认为，对复工申请书的真实性和合法性无异议，但不能证明总监理工程师和发包人代表同意原告停工，而春节假期工人放假停工不属于合同约定可顺延工期的情形。原因四、因设计变更，2010年4月5日至2011年3月15日期间共应顺延863天。为此十六冶提供了工程现场签证单予以佐证。具体见附件。经质证，招商公司认为，对工程现场签证单的真实性、合法性无异议，但签证单记载的工程项目并不是关键项目的变更，根本不会导致工期的变更，且多个项目施工时间交叉或重合，十六冶公司从来没有在规定的时间按既定的程序提出顺延工期的申请，视为放弃申请。原因五、因指定分包方未按时交齐竣工资料，2012年1月7日至3月13日共计66天，应予顺延。为此十六冶提供了工程业务联系单予以佐证。经质证，招商公司认为，对工程业务联系单的真实性、合法性没有异议，施工合同约定收集各分包单位的资料属于承包单位的合同义务，十六冶公司以分包单位没有按时提交资料要求顺延工期，理由不成立。对函件的真实性、合法性无异议，《建设工程施工合同》约定十六冶公司应对分包人（含指定分包人）进行监督管理，对其行为负责，分包单位是否如期施工，十六冶公司应负监督责任。3、关于招商公司的损失问题。招商公司主张因涉诉工程逾期366天，按照涉案工程总建筑面积乘以同地段住宅租金参考价乘以逾期天数，租金损失合计26770807.8元；按照涉案工程实际回款金额乘以同期贷款利率乘以逾期天数，销售资金回款利息损失41318888.8元；按照【（金山谷四期总开发费用/总建筑面积）/金山谷四期总开发周期】乘以涉案工程总建筑面积乘以逾期天数，额外管理费支出12543130.3元；按照（土地出让金及税费加上涉案工程建安成本加上分摊至涉案工程的前期工程费加上分摊至涉案工程的基础设施费加上分摊至涉案工程的公共配套设施费加上分摊至涉案工程的开发间接费用）乘以同期贷款利率乘以逾期天数，土地及建安成本利息损失合计16921770.8元。招商公司为此提供了2011年、2012年广州市房屋租金参考价、涉案工程房屋销售情况表、土地增值税纳税申报表、金山谷四期工程一标段南区、北区及二标段竣工验收备案表予以佐证。经质证，十六冶公司认为，对广州市房屋租金参考价的三性不予认可，涉案工程的房产（除车位）于2010年11月基本销售完毕，招商公司不存在任何租金损失。涉案工程与市广路的距离远远近于祈福新村，2011年市广路地段的住宅租金仅为8元/平方米/月，同期市广路地段其他区域的电梯楼租金也仅为19元/平方米/月，祈福新村租金价格不能反映涉案工程的租金，招商公司主张参照祈福新村租金计算涉案工程租金没有依据。房屋销售情况表是由招商公司自行制作，未经任何部门认可，对其三性不予认可。根据市住建局阳光家缘网查询结果显示，涉案工程A1、A2栋于2010年7月15日取得预售许可证，A11、A12栋于2010年9月2日取得预售许可证，招商公司取得预售许可证后即可对外销售房产进而取得销售回款，而招商公司提供的材料亦可证明涉案工程的房产（除车位）于2010年11月基本销售完毕，十六冶公司未对招商公司办理涉案工程预售许可证及取得销售回款造成任何延误及损失。销售情况表中所列的车位也不是产权车位，不能对外销售。对土地增值税纳税申报表的三性不予认可。对金山谷四期工程一标段南区、北区及二标段竣工验收备案表的真实性认可，关联性不予认可。十六冶公司未对招商公司造成任何额外的管理费支出。从竣工验收备案表也可看出，地块三，地块**A3、A4、A5住楼及相应区域的地下车库工期总建筑面积为70231.73平方米，总工期为834天，地块三四，地块**I标段****商住楼及相应区域的地下库工程总工期为734天工程的工期不是450天，而是822天。综上，招商公司主张97554597.7元损失，远超本案工程造价，不符合实际，招商公司未有证据证明十六冶公司存在逾期完工的违约行为，也未有证据证明其存在损失，故其赔偿请求没有依据应予驳回。4、关于工程款如何确定问题。十六冶公司认为，本案两份合同均为无效合同，故向一审法院申请对涉讼工程的工程量增量及合同外增加工程造价进行评估。一审法院依法委托了广州金盛工程项目管理咨询有限公司进行评估。该公司于2018年4月20日出具了编号为甲150144330410的《工程造价鉴定意见书》，载明：措施项目费用中的模板及脚手架与主体中的砼、建筑面积的工程量相关联，主体的砼工程量增加，模板及脚手架随之增加。双方当事人对措施费用是否要按合同规定包干计算产生分歧，故评估分两部分单列，按合同措施费包干增量评估造价表示措施费用部分按照合同规定包干，不作调整，措施费按实计算评估造价表示措施费用中模板、脚手架等字目按照图纸重新计算，综合单价按投标文件显示的价格，部分综合单价在投标文件没有显示的，统一按定额计取，相关取费及人材及按照合同的规定执行。1、竣工图纸与施工图纸的差异造价，按合同措施费包干增量评估造价为-10752.3元，措施费按实计算增量评估造价为-12013.06元。2、竣工图纸与招标文件工程量清单差异造价，按合同措施费包干增量评估造价为-206841.15元，措施费按实计算增量评估造价为9621459.56元。3、设计变更及签证工程。按照当事人提供的《变更造价审核单》进行统计，根据当事人提出的意见分为两个部分：（1）双方认可部分：表示当事人双方均认可的签证变更。（2）争议部分：承包方提出部分变更单无承包方签字确认，只是业方或监理方不予认可。我司将此部分单列统计出来，由法院进行判定。其中双方认可部分为2040350.33元，争议部分为-2733525.85元，包括签订变更部分-354076.67元，甲方代工部分-2156985.69元，甲供材超供-222463.49元。4、材料价差，双方确认的材料价差为369941.14元，按施工图重新计算的材料价差为510641.05元，按竣工图重新计算的材料价差为510763.65元。因此，竣工图纸与施工图纸差异造价按合同措施费包干增量评估造价为-333986.68元，措施费按实计算增量造价-335247.44元。竣工图纸与招标文件工程量清单差异造价按合同措施费包干增量评估造价为-389375.62元，措施费按实计算增量造价9439047.69元。经质证，十六冶公司认为，关于设计变更、签证及争议，由承包商签名才需要列入工程造价中。有承包方签字的设计变更部分工程量为1049468.51元，修改签证部分的工程量为990863.82元。而无承包方签字的争议部分-2733525.85元应予剔除，因为施工期间若存在施工缺陷，应当由承包方修补或者经承包方书面同意代工，甲供材料超供也应该有承包方签字确认，故未经承包方签字确认的部分，不应列入工程造价计算范畴。关于材料调差方面，十六冶公司认为，鉴定意见书中仅统计了钢筋、水泥、砼三大主材超出10%以外部分，对材料价差在0-10%部分约460万元，未列入材料价差造价计算范围内，我方认为该部分也应当列入增量价计算。综上，竣工图与施工图对比按合同措施费包干增量评估造价应为-10752.3元，措施费按实计算增量评估造价应为-12013.06元；竣工图与合同、工程量清单对比，按合同措施费包干增量评估造价应为-206841.15元，措施费按实计算增量评估造价应为9621459.56元；设计变更及签证工程按合同措施费包干增量评估造价应为2040350.33元，措施费按实计算增量评估造价应为2040350.33元；争议部分按合同措施费包干增量评估造价应为-2733525.85元，措施费按实计算增量评估造价应为0元；材料价差按合同措施费包干增量评估造价应为510763.65元，按实计算增量评估造价应为510763.65元。总价按合同措施费包干增量评估造价合计-389253.02元，措施费按实计算增量评估造价合计12172573.54元。招商公司认为，对鉴定意见书的真实性和合法性予以确认，但关联性不予认可，1.案涉工程的招投标文件以及《建设工程施工合同》等文件均明确规定案涉工程为总价包干、项目措施费包干，依据合同及法律规定，案涉工程造价根本无须评估鉴定。2.依据招投标文件以及合同等文件，承包人的承包范围是“包括但不限于招标书条款规定的内容、招标范围内全部图纸的内容、合同文件规定的合同所需要完成的一切内容，包括或不排除依合同文件、法规、规范及标准、政府文件所要求或根据实际情况可推断出的为完成一个完整工程所需要的全部工作”，涉讼合同价款的对价应是原告完成上述承包范围内的全部工作，而不仅仅依据工程量清单中所显示的工程量，并且招投标文件中已多次强调工程量清单仅作为参考，如十六冶公司认为有缺漏可以在补充工程量清单中补充。3.《工程造价鉴定意见书》的鉴定结论显示“竣工图纸与招标文件工程量清单差异造价”，如果按照方式一措施费包干增量评估造价为-206841.15元，而按照方式二措施费按实计算增量评估造价为9621459.56元，可知960多万的差额主要是措施费方面的差异，实体分部分项的工程量差异不大。4.如前所述，案涉工程总价包干，措施费包干，根本无需评估，如需评估，也应是竣工图纸与施工图纸之间评估对比。退一步讲，即使按十六冶公司主张涉讼工程需竣工图纸与工程量清单之间进行对比评估，被告对鉴定意见书中所使用的“合同综合单价”不予认可，原因是施工范围由3#楼、6#楼及其地下室调整为1#楼、6#楼及其地下室，鉴定意见应根据2009年7月13日第一次投标的合同单价进行评估得出工程造价。鉴定意见书中的合同综合单价系参照十六冶公司于2009年11月18日递交给被告的“金山谷花园地块（三）四期I标段工程南区（A1、A2、A11、A12栋及地下车库）、总承包工程”《工程量清单报价表》中的综合单价（即原告于2009年11月23日与被告签订的合同一综合单价）进行计算，该综合单价实际上是十六冶公司以固定工程中标价款为基础，调低工程量清单中的工程量，使合同综合单价升高，属于不平衡报价的结果，该综合单价明显高于第一次投标的单价，鉴定意见应根据十六冶公司第一次投标的合同单价为准评估计算工程造价。另外，由于十六冶公司承建工程过程中不时出现建筑质量方面的问题，被告会要求整改，为防止十六冶公司对招商公司提出的要求不予理会的情形，因此原、被告双方需在设计变更及签证工程部分单据上签名确认，整改项目费用应由十六冶公司自行负担。关于材料价差，十六冶公司认为在0-10%范围计算，根据十六冶公司提供的《金山谷花园四期一标段总承包工程招标澄清文件》第175点的规定，应按招标文件的要求计算；根据建设工程施工合同第四部分的规定，主要材料价格上涨或下降幅度超过10%才进行调价。一审法院认为，首先，十六冶公司与招商公司在2009年9月30日至2009年10月23日期间已就涉案工程的承包价格进行协商并达成一致意见，该时间早于涉案工程的招标文件发布时间，也早于涉案工程投标人确定及十六冶公司投标报价的时间。涉案工程的中标通知书由广州建设工程交易中心于2009年11月24日盖章确认，而十六冶公司与招商公司在2009年11月23日签订008011-sg-022《建设工程施工合同》，早于中标通知书发出的时间。2009年11月25日签订的2009-04-BJ-002《建设工程施工合同》虽经行政管理部门备案，但该合同同样因在确定中标人前，就投标价格等实质性内容进行谈判，影响中标结果违反了《中华人民共和国招标投标法》的规定而无效。因此，原、被告双方签订的008011-sg-022《建设工程施工合同》及2009-04-BJ-002《建设工程施工合同》均属无效。第二，关于工程总价如何确定的问题。十六冶公司主张招标时的工程量清单工程量与实际施工图纸工程量之间存在较大的差异，增量价款有15614419.00元。一审法院认为，首先，根据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二条的规定，“建设工程施工合同无效，但建设工程经竣工验收合格，承包人请求参照合同约定支付工程价款的，应予支持。”虽双方就涉讼工程签订的《建设工程施工合同》无效，但现涉讼工程已经竣工验收合格，故可以参照双方在合同中约定的工程价款结算方式对工程价款进行结算。无论是008011-sg-022《建设工程施工合同》还是2009-04-BJ-002《建设工程施工合同》，两份合同均约定了固定总价81193938.98元包干，措施费包干，十六冶公司对此应当明确知晓。且据鉴定结论显示，无论是竣工图纸与施工图纸的差异造价还是竣工图纸与招标文件工程量清单差异造价均为负数，即实际施工工程量相较合同约定而言，不仅没有增加，反而有部分减少。第三，依照十六冶公司的主张，即使招标时招商公司提供的工程量清单与实际存在差异，其在2009年11月26日图纸会审后，亦应当及时查核施工工程量，若存在较大差异应及时向招商公司提出主张，而非在工程竣工后再行提出，否则应自行承担责任。结合双方确认的价差部分金额369941.14元，本案工程总价应当以81563880.12元来确定（81193938.98元+369941.14元），双方均确认招商公司已向十六冶公司支付71490345.01元，故招商公司仍应向十六冶公司支付10073535.11元（81193938.98元+369941.14元-71490345.01元），对十六冶公司主张的超出部分，一审法院不予支持。关于“广州市安全文明施工样板工地”奖金300000元的问题，虽然该奖励款在本案合同和招标文件中未作约定，但2009年上半年招商公司第一次就南区工程及北区工程的总承包工程招标澄清文件中有载明，现涉案工程也实际取得了安全文明施工样板工地的证书，招商公司仅以涉案工程存在质量问题进行抗辩，而质量问题与安全文明施工奖励并不存在必然关联，故招商公司仍应向十六冶公司支付“广州市安全文明施工样板工地”奖金300000元。第三，关于工期问题。首先，关于约定总工期问题。十六冶公司主张工期应自2009年8月1日计算至2011年10月31日合计822天。招商公司则认为是450天。一审法院认为，涉案工程的招标文件载明工期为450日历天，十六冶公司的投标文件也承诺工期为450日历天，008011-sg-022《建设工程施工合同》合同载明工期为450日历天，双方在施工过程中形成的签证文件也多载明工期为450日历天，因此，约定总工期应确定为450天为宜。其次，关于开工时间及竣工时间的认定问题。招商公司主张开工时间是2009年10月30日，十六冶主张开工时间是2009年12月18日。一审法院认为，施工许可证的核发时间是2009年12月17日，单位工程开工申请报告、竣工验收报告、竣工验收备案表记载开工时间均为2009年12月18日。根据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释（二）》第五条的规定：“当事人对建设工程开工日期有争议的，人民法院应当分别按照以下情形予以认定：（一）开工日期为发包人或者监理人发出的开工通知载明的开工日期；开工通知发出后，尚不具备开工条件的，以开工条件具备的时间为开工日期；因承包人原因导致开工时间推迟的，以开工通知载明的时间为开工日期。（二）承包人经发包人同意已经实际进场施工的，以实际进场施工时间为开工日期。（三）发包人或者监理人未发出开工通知，亦无相关证据证明实际开工日期的，应当综合考虑开工报告、合同、施工许可证、竣工验收报告或者竣工验收备案表等载明的时间，并结合是否具备开工条件的事实，认定开工日期。”涉案工程的开工时间应确定为2009年12月18日为宜。竣工时间方面，双方在两份合同中的通用条款均约定，第1.19条载明“工期是指发包人承包人在协议书中约定，按总日历天数（包括法定节假日）计算的承包天数。该工期含指定分包工程的工期。”、第1.20条载明“实际工期按总日历天数（包括法定节假日）计算的从开工日期至实际竣工日期的天数。”、第1.23条载明“实际竣工日期指的是承包人完成工程施工并合格地通过竣工验收之日。”涉案工程取得竣工验收合格报告的时间为2012年2月13日，故竣工时间应确定为2012年2月13日。结合上述开工时间及竣工时间的认定，涉案工程实际工期为787天。关于涉案工程工期应否顺延及相应的赔偿问题。十六冶公司主张有亚运会、设计变更、春节放假、管桩工程、指定分包单位未按时提交竣工资料五大因素导致工期应当顺延。一审法院认为，亚运会方面，有政府部门要求停止施工的公告予以佐证，招商公司在第一次招投标的招标澄清中也载明“亚运会期间，政府有明确文件要求停工的情况，工期相应顺延”，故十六冶公司主张2010年09月30日至12月22日共可顺延84天，一审法院予以支持。设计变更方面，十六冶公司提供的签证单有施工方、监理方以及业主方的人员签名及盖章，可作为顺延工期的合理理由。春节放假方面，即使按照约定时间最短的总工期450个日历天来看，总工期中也必然包含了春节假期，十六冶公司对此应当清楚，十六冶公司以此作为顺延工期的理由，缺乏依据，一审法院不予采纳。管桩工程方面，十六冶公司在2009年12月18日提交开工申请报告确认已经具备开工条件，且《工程竣工验收申请表》中十六冶公司自评部分载明2019年12月17日形象进度为开工前准备，2010年1月29日形象进度为基坑开挖，2010年3月2日形象进度为基础施工，2010年4月1日形象进度为结构（1-10），故可确认管桩工程未影响十六冶公司施工，十六冶公司以管桩基础未经验收导致无法开工故2009年12月18日至2010年6月30日共计195天应予顺延的主张，一审法院不予采纳。指定分包单位未按时提交竣工资料方面，十六冶公司在投标时即已清楚分包的情况，且其作为总承包单位，应当负有协调管理与分包单位之间关系的义务，其以分包单位未按时提交竣工资料主张2012年1月7日至3月13日共计66天应予顺延，缺乏依据，一审法院不予采纳。综合上述认定，扣除重复计算的区间，可顺延的工期合计308天。即十六冶公司施工的合理期间应为758天（450天+308天），故十六冶公司工期延迟29天。根据招商公司提供的证据来看，涉案工程的A1、A2栋于2010年7月15日取得预售许可证，A11、A12栋于2010年9月2日取得预售许可证，涉案工程所涉房产（除车位）于2010年11月基本销售完毕，招商公司举示的证据未能充分有效的反映其存在实际损失，综合考虑各方当事人的过错程度，一审法院酌定十六冶公司以81193938.98元为本金，按年利率24%向招商公司计付29天的逾期完工赔偿金合计1569749.49元，对招商公司主张的超出部分，一审法院不予支持。第四，关于利息问题。十六冶公司主张竣工验收的次日即2012年2月14日起按中国人民银行同期贷款利率计至款项付清之日止，一审法院认为，参照原、被告双方对于工程款支付的约定“竣工验收合格后工程款支付至合同金额的85%，其余5%结算工程总价作为工程保修金，在全部工程竣工验收合格2年后支付2%，以后每年支付1%，5年后支付完，不计利息”，质保金应为4059696.95元（81193938.98元×5%），结合案件的实际情况，招商公司应分别以6013838.16元（10073535.11元－4059696.95元）为本金，自原告起诉之日即2013年12月4日起至付清之日止计付利息；以1623878.78元（81193938.98元×2%）为本金，自2014年2月14日起至付清之日止计付利息；以811939.39元（81193938.98元×1%），分别自2015年、2016年、2017年的2月14日起至付清之日止计付利息。上述利息从起算之日至2019年8月19日止按中国人民银行同期同类贷款利率计算，自2019年8月20日起至付清之日止按全国银行同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算。同时，招商公司还需以300000元为本金，自2013年12月4日起至2019年8月19日止按中国人民银行同期同类贷款利率向十六冶公司给付利息，自2019年8月20日起至付清之日止按全国银行同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计付利息。对十六冶公司主张的超出部分，一审法院不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第五十二条、第五十八条、第一百零九条、第一百一十三条，《中华人民共和国招标投标法》第四十三条、第四十六条，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条、第二条、第十七条、第十八条、第二十条,《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释（二）》第五条、第六条,《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款的规定，一审法院判决如下：一、广州招商房地产有限公司应于该判决发生法律效力之日起七日内向广东十六冶建设有限公司支付工程款10073535.11元及利息（以6013838.16元为本金，从2013年12月4日起；以1623878.78元为本金，从2014年2月14日起；以811939.39元为本金，分别从2015年、2016年、2017年的2月14日起；至2019年8月19日止按中国人民银行同期同类贷款利率计算，自2019年8月20日起至付清之日止按全国银行同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算）；二、广州招商房地产有限公司应于该判决发生法律效力之日起七日内向广东十六冶建设有限公司支付“广州市安全文明施工样板工地”奖金300000元及利息（以300000元为本金，自2013年12月4日起至2019年8月19日止按中国人民银行同期同类贷款利率计算，自2019年8月20日起至付清之日止按全国银行同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算）；三、广东十六冶建设有限公司应于该判决发生法律效力之日起七日内向广州招商房地产有限公司支付赔偿金1569749.49元；四、驳回广东十六冶建设有限公司的其余诉讼请求；五、驳回广州招商房地产有限公司的其他反诉请求。如未按该判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案一审本诉受理费189340元，由广东十六冶建设有限公司负担124702元，广州招商房地产有限公司负担64638元；评估费298159元,由广东十六冶建设有限公司负担；反诉受理费168140元，由广东十六冶建设有限公司负担4481元，由广州招商房地产有限公司负担163659元。经审理查明，一审法院查明的事实有相应的证据予以证实，本院予以确认。本院认为，根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十八条的规定，“第二审人民法院应当对上诉请求的有关事实和适用法律进行审查。”本院针对十六冶公司、招商公司的上诉，回应如下：涉案工程总造价的确定问题。鉴于双方当事人对已付工程价款的金额并不存在异议，故涉案工程欠款金额的最终确定在于涉案工程总造价的确定，双方对此产生争议的关键就在于涉案工程总造价究竟应以固定总价计还是应据实结算。根据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二条规定：“建设工程施工合同无效，但建设工程经竣工验收，承包人请求参照合同约定支付工程价款的，应予以支持。”本案中，无论是008011-SJ-022《建设工程施工合同》还是2009-04-BJ-002《建设工程施工合同》均约定为固定总价包干，措施费包干，且从鉴定意见可知实际施工工程量与合同约定而言不仅未增加反而部分减少，同时对于十六冶公司提出的工程量清单与实际存在差异的主张一审法院亦进行了回应并不在违法之处。故一审法院据此认定涉案工程总造价应以固定总价计算并无不当，本院予以维持。十六冶公司上诉称应涉案工程总造价应据实结算既无合同依据有无法律依据，有违诚信原则，本院对此不予支持。关于招商公司是否应支付“广州市安全文明施工样板工地”奖金的问题。鉴于招商公司在招标澄清文件中亦明确载明该奖金，且十六冶施工的涉案工程确已取得该证书，故招商公司理应支付该奖金。现招商公司仅以合同无效就认为其无须支付该费用，有违诚信原则，本院对此不予支持。关于工期天数究竟是按照008011-SJ-022《建设工程施工合同》约定确定为650天还是按照2009-04-BJ-002《建设工程施工合同》约定确定为450天。诚如一审所述，涉案工程的招标文件、十六冶公司的投标文件、双方在施工工程中形成的签证文件多次载明工期为450天，故一审法院确定涉案工期依照2009-04-BJ-002《建设工程施工合同》约定确定为450天并无不当，本院予以维持。十六冶公司上诉称涉案工期应为650天无事实依据，本院不予采纳。关于涉案工程的竣工日期。因双方在合同第1.23条约定了实际竣工日期的认定，故一审以涉案工程取得竣工验收合格报告的时间作为竣工时间符合双方约定，并无不当，本院予以维持。十六冶公司上诉称一审认定的竣工日期错误依据不足，本院不予采纳。关于工期的顺延及损失问题。一审法院对于亚运会、涉及变更、春节放假、管桩工程、指定分包等情形是否会导致工期顺延进行了详细、有理的论述，在十六冶公司、招商公司未能提出相反的证据予以推翻或反驳的情形下，本院予以维持，在此不予赘述。至于损失的确定问题，因一审法院行使自由裁量权并未超出法定范围，本院亦对此予以维持。综上所述，上诉人十六冶公司、招商公司的上诉理由均不成立，本院予以驳回。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，本院予以维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项的规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费456636.5元，由上诉人广东十六冶建设有限公司负担126705元，由广州招商房地产有限公司负担329931.5元。本判决为终审判决。审判长 李 琦审判员 庞智雄审判员 刘 欢二〇二〇年十二月十五日法官助理何美婷书记员吴嘉茵