湖南省张家界市武陵源区人民法院民 事 判 决 书（2020）湘0811民初411号原告：江西五悦酒店投资管理有限公司张家界武陵源分公司，住所地张家界市武陵源区宝峰路紫霞观内。负责人：刘艳华，该公司总经理。委托诉讼代理人：赖华敏，广东东方昆仑（东莞）律师事务所律师。被告：唐承源，男，1979年8月15日出生，土家族，住湖南省慈利县。委托诉讼代理人：张增星，湖南人和人（张家界）律师事务所律师。委托诉讼代理人：李丽芳，湖南人和人（张家界）律师事务所律师。原告江西五悦酒店投资管理有限公司张家界武陵源分公司（以下简称五悦酒店武陵源分公司）与被告唐承源劳动争议一案，本院于2020年11月4日立案后，依法适用简易程序于2020年12月11日公开开庭进行了审理。原告五悦酒店武陵源分公司的委托诉讼代理人赖华敏、被告唐承源及其委托诉讼代理人李丽芳到庭参加诉讼。本案现已审理终结。五悦酒店武陵源分公司向本院提出诉讼请求：1.请求判令原告向被告支付2020年2月至8月3日的停工津贴7515.2元；2.判决原告无需为被告支付经济补偿金15174.83元；3.判决原告无需为被告主动申请辞职支付失业保险损失22176元；4.本案诉讼费用由被告承担。事实和理由：一、仲裁委员会裁决原告向被告支付2020年2月至8月3日的停工津贴8454.6元，属于认定事实错误。根据《湖南省工资支付监督管理办法》第二十三条、《湖南省实施办法》第十条、《关于调整张家界市2019年最低工资标准的通知》的规定，张家界市失业保险应当为每月1232元。因此，原告应当支付的2020年2月至8月3日的停工津贴应当为7515.2元；二、被告以原告未依法为其缴纳社会保险为由要求原告支付经济补偿金违反诚信、公平原则，仲裁委员会裁决原告向被告支付经济补偿金没有事实依据，不应当予以支持。唐承源入职本公司时签署了《自行缴纳社会保险申请书》，并与本公司签订了《员工自行办理和缴纳社会保险协议书》，申明由于个人原因，要求将每月应当缴纳的社会保险500元以现金形式发放，由其自行办理社会保险的缴纳，并且表示由此产生的一切问题与责任由其自行承担。被告也在每月的工资发放中实际领取了500元社会保险金，故被告对其未缴纳社会保险应自行承担责任。三、被告不符合从失业保险基金中领取失业保险金的条件，原告无须向其支付失业保险损失。首先，原告已经向被告支付了缴纳社会保险的补贴费用，被告未缴纳社会保险，由此引起的不能享受失业保险待遇的损失应当由其自行承担；其次，被告不符合“非因本人意愿中断就业”的情形。因疫情影响原告的酒店2020年2月至4月没有营业，五月起处于半歇业状态，2020年7月，原告通知被告上班，但被告拒绝，并向仲裁委提起了劳动仲裁，被告并未主动解除与被告的劳动关系，是被告单方要求解除劳动关系，故被告不符合“非因本人意愿中断就业”的情形；再次，被告未办理失业登记。根据法律规定，失业保险金自失业登记之日起计算，被告未办理失业登记，本身不属于失业人员，主张失业保险损失的请求无法律依据，依法不应支持。综上，原告不服仲裁委作出的仲裁裁决，请求法院依法判决。被告唐承源辩称,一、其于2013年入职到原告工程部从事水电工作。2020年疫情期间，原告通知其暂时不用上班，并以停工停产为由未向其支付2020年2月至8月3日的停工津贴；二、因原告未向被告支付停工期间的停工津贴即工资和未购买社会保险，根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条规定：“用人单位有以下情形之一的，劳动者可以解除劳动合同：（一）未按照劳动合同约定提供劳动保护或者劳动条件的；（二）未及时足额支付劳动报酬的；（三）未依法为劳动者缴纳社会保险的；…”,因被答辩人未依法向答辩人支付停工津贴和未依法缴纳社会保险，答辩人有权依法申请解除劳动合同。第四十六条规定：“有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的；…”，原告依法应向被告支付经济补偿金15174.83元；三、原、被告签订的放弃购买社会保险的协议书，违反法律、法规的强制性规定，应属于无效协议。原告应依法向被告支付失业保险待遇损失22176元。综上，本案仲裁裁决书认定的事实和适用的法律正确，五悦酒店武陵源分公司应当按照裁决书履行相关义务，请求驳回原告的全部诉讼请求。原告围绕诉讼请求提交的证据有：1.张武劳人仲字[2020]第32号仲裁裁决书、送达回证；2.员工自行办理和缴纳社会保险协议书；3.2013年至2019年工资表；4.录音光盘一张；5.劳动合同书。被告为支持其答辩主张提交的证据有：1.中国银行股份有限公司个人账号交易查询（原件）共32页、张家界五悦景区连锁酒店12月份工资单（打印件）、电工证（复印件）；2.录音光盘一张（里面包含4段录音资料）、通话记录截屏3张（视听资料）;3.录用条件说明书（复印件）;4.五悦景区连锁酒店武陵源店房态表共六页（手机照片打印件）;5.劳动仲裁裁决。经当庭质证，本院对原告提交的全部证据确认为有效证据予以采信；对被告提交的证据1中的银行个人账号交易查询记录32页、证据2、证据5确认为有效证据予以采信，其他证据的真实性无法确定，不予采信。根据双方当事人的陈述及本院确认的有效证据，认定事实如下：唐承源于2013年7月17日入职到五悦酒店武陵源分公司工程部从事水电工作，双方签订了《劳动合同》及《员工自行办理和缴纳社会保险协议书》，劳动合同期限届满后，双方多次续签劳动合同。2019年，双方签订的《劳动合同》期限自2019年7月17日至2022年7月16日，月基本工资2000元，工资总额由基本工资、绩效工资、奖金、保险福利等部分组成。同日，双方就社会保险的办理和缴纳事宜签订《员工自行办理和缴纳社会保险协议书》，根据该协议，唐承源同意自行办理和缴纳社会保险，双方确定各项社会保险缴纳金额为500元，五悦酒店武陵源分公司以现金形式合并在月度薪资中发放给唐承源。五悦酒店武陵源分公司自唐承源入职开始，即在每月的工资中给其发放了各项社会保险费500元。2020年1月底，五悦酒店武陵源分公司通知唐承源在家休息，并自2020年2月起以疫情歇业为由未给唐承源发放工资或生活费，期间，唐承源多次提出上班和发放生活费的要求。2020年8月12日，五悦酒店武陵源分公司当班负责人宋小利在电话中明确告知唐承源未上班期间不发放生活费，唐承源遂提出解除劳动合同的要求，双方就解除劳动合同未达成一致意见。2020年8月25日，唐承源以五悦酒店武陵源分公司未发放2020年2月至8月份工资及未给其购买社会保险为由提起仲裁申请，请求：一、裁决解除申请人与被申请人之间的劳动关系；二、裁决被申请人支付2020年2月至2020年8月的工资26600元（3800元/月×7个月）；三、裁决被申请人支付加班工资29337元（127元/天×7年法定节假日77天×3）；四、裁决被申请人支付经济补偿金26600元（3800元/月×7个月）；五、裁决被申请人支付电工作业证费用4000元；六、裁决被申请人归还消防操作证；七、裁决被申请人支付失业保险待遇损失22176元。2020年10月11日，张家界市武陵源区劳动人事争议仲裁委员会作出张武劳人仲字（2020）第32号仲裁裁决书，裁决：一、裁决申请人唐承源与被申请人江西五悦酒店投资管理有限公司张家界武陵源分公司解除劳动关系；二、裁决被申请人江西五悦酒店投资管理有限公司张家界武陵源分公司支付申请人唐承源2020年2月至2020年8月3日的停工津贴8454.60元；三、裁决被申请人江西五悦酒店投资管理有限公司张家界武陵源分公司支付申请人唐承源经济补偿金15174.83元；四、裁决被申请人江西五悦酒店投资管理有限公司张家界武陵源分公司归还申请人唐承源消防操作证；五、裁决被申请人江西五悦酒店投资管理有限公司张家界武陵源分公司支付申请人唐承源失业保险损失22176元；六、驳回申请人唐承源的其他仲裁请求。五悦酒店武陵源分公司对仲裁裁决不服，诉至本院。本院认为：一、关于2020年2月至8月3日的停工津贴。根据《湖南省工资支付监督管理办法》第二十三条规定：“非因劳动者原因造成用人单位停工、停产、歇业，未超过一个月的，用人单位应当按照国家规定或者劳动合同约定的工资标准支付工资；超过一个月，未安排劳动者工作的，用人单位应按不低于当地失业保险标准支付停工津贴。”《人力资源社会保障部办公厅关于妥善处理新型冠状病毒感染的肺炎疫情防控期间劳动关系问题的通知》（人社厅明电20205号）第二条“企业因受疫情影响导致生产经营困难的可以通过与职工协商一致采取调整薪酬、轮岗轮休、缩短工时等方式稳定工作岗位，尽量不裁员或者少裁员。符合条件的企业，可按照规定享受稳岗补贴。企业停工停产在一个工资支付周期内的，企业应按劳动合同规定的标准支付职工工资。超过一个工资支付周期的，若职工提供了正常劳动，企业支付给职工的工资不得低于当地最低工资标准。职工没有提供正常劳动的，企业应当发放生活费，生活费标准按各省、自治区、直辖市规定的办法执行。”2020年度张家界市失业保险金的发放标准为1386元/月。五悦酒店武陵源分公司拒绝发放停工期间的生活费违反上述规定，应当支付唐承源停工停产期间的停工津贴8454.6元（1386元×6个月＋1386÷30×3天）；二、关于经济补偿金。五悦酒店武陵源分公司拒绝发放停工期间的职工生活费，违反了法律、法规的相关规定，唐承源是在五悦酒店武陵源分公司明确表示不发放2020年2月至8月3日生活费的情况下提出解除劳动合同的，根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条“用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同：…（二）未及时足额支付劳动报酬的；…”、第四十六条“有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的；…”的规定，唐承源要求解除劳动关系，并请求支付经济补偿金于法有据，本院予以支持。唐承源要求解除劳动合同前十二个月（2019年8月4日至2020年8月3日）平均工资为2023.31元，五悦酒店武陵源分公司应支付经济补偿金15174.83元（2023.31元×7.5个月）；三、关于失业保险待遇损失。根据《中华人民共和国劳动法》第三条“劳动者享有享受社会保险和福利的权利”、第七十二条“社会保险基金按照保险类型确定资金来源，逐步实行社会统筹。用人单位和劳动者必须依法参加社会保险，缴纳社会保险费”的规定，参加社会保险统筹，为劳动者缴纳各项社会保险是用人单位的法定义务，属于法律强制性规定，不能通过双方当事人的约定进行排除。故唐承源与五悦酒店武陵源分公司签订的《员工自行办理和缴纳社会保险协议书》违反法律、法规的强制性规定，应属于无效协议，对于无效约定造成的失业保险待遇损失，双方当事人均有过错，本应根据过错原则，由双方分担，但鉴于五悦酒店武陵源分公司自2013年7月开始就根据双方的协议将500元社会保险费用按月从工资中给唐承源支付，唐承源未将获利退还，且未能提交其失业的相关证据，对其要求赔偿失业保险待遇损失的请求，本院不予支持。五悦酒店武陵源分公司与唐承源均对仲裁委裁决双方劳动关系解除、五悦酒店武陵源分公司归还唐承源消防操作证的仲裁事项不持异议，本院应予支持。综上，依照《中华人民共和国劳动法》第三条、第七十二条、《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第一款（二）项、第四十六条（一）项、第四十七条、《湖南省工资支付监督管理办法》第二十三条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决如下：一、唐承源与江西五悦酒店投资管理有限公司张家界武陵源分公司解除劳动关系；二、江西五悦酒店投资管理有限公司张家界武陵源分公司支付唐承源2020年2月至2020年8月3日停工停产期间的停工津贴8454.6元；三、江西五悦酒店投资管理有限公司张家界武陵源分公司支付唐承源经济补偿金15174.83元；四、江西五悦酒店投资管理有限公司张家界武陵源分公司于本判决生效后立即归还唐承源消防操作证；五、江西五悦酒店投资管理有限公司张家界武陵源分公司无需支付唐承源失业保险待遇损失22176元；六、驳回江西五悦酒店投资管理有限公司张家界武陵源分公司的其他诉讼请求。上述金钱给付义务限判决书生效后五日内履行，如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，减半收取5元，由江西五悦酒店投资管理有限公司张家界武陵源分公司负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于湖南省张家界市中级人民法院。审 判 员 郑小兰二〇二〇年十二月十六日法官助理 覃 穗书 记 员 毛 茜附：相关法律规定《中华人民共和国劳动法》第三条劳动者享有平等就业和选择职业的权利、取得劳动报酬的权利、休息休假的权利、获得劳动安全卫生保护的权利、接受职业技能培训的权利、享受社会保险和福利的权利、提请劳动争议处理的权利以及法律规定的其他劳动权利。劳动者应当完成劳动任务，提高职业技能，执行劳动安全卫生规程，遵守劳动纪律和职业道德。第七十二条社会保险基金按照保险类型确定资金来源，逐步实行社会统筹。用人单位和劳动者必须依法参加社会保险，缴纳社会保险费。《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同：（一）未按照劳动合同约定提供劳动保护或者劳动条件的；（二）未及时足额支付劳动报酬的；（三）未依法为劳动者缴纳社会保险费的；（四）用人单位的规章制度违反法律、法规的规定，损害劳动者权益的；（五）因本法第二十六条第一款规定的情形致使劳动合同无效的；（六）法律、行政法规规定劳动者可以解除劳动合同的其他情形。用人单位以暴力、威胁或者非法限制人身自由的手段强迫劳动者劳动的，或者用人单位违章指挥、强令冒险作业危及劳动者人身安全的，第四十六条有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的；（二）用人单位依照本法第三十六条规定向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同的；（三）用人单位依照本法第四十条规定解除劳动合同的；（四）用人单位依照本法第四十一条第一款规定解除劳动合同的；（五）除用人单位维持或者提高劳动合同约定条件续订劳动合同，劳动者不同意续订的情形外，依照本法第四十四条第一项规定终止固定期限劳动合同的；（六）依照本法第四十四条第四项、第五项规定终止劳动合同的；（七）法律、行政法规规定的其他情形。第四十七条经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。《湖南省工资支付监督管理办法》第二十三条非因劳动者原因造成用人单位停工、停产、歇业，未超过一个月的，用人单位应当按照国家规定或者劳动合同约定的工资标准支付工资；超过一个月，未安排劳动者工作的，用人单位应按不低于当地失业保险标准支付停工津贴。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。