湖南省邵阳市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）湘05民终2162号 上诉人（原审被告）：易子尧。 委托诉讼代理人：范利民，湖南鎏芳律师事务所律师。 被上诉人（原审原告）：颜吉祥。 上诉人易子尧因与被上诉人颜吉祥合伙协议纠纷一案，不服湖南省隆回县人民法院（2020）湘0524民初2262号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年11月2日立案后，依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。 易子尧上诉请求：撤销湖南省隆回县人民法院（2020）湘0524民初2262号民事判决，改判驳回颜吉祥的诉讼请求或发回重审。事实和理由：一、一审程序违法，严重影响了本案的公正处理。1.一审法院在没有送达诉讼文书和开庭传票的情况下，迳行缺席审理和判决，严重剥夺了易子尧的诉讼权利；2.一审未依法征得受送达人同意即以短信方式送达诉讼文书，且无诉状、应诉举证要求和开庭审理日期等内容，导致易子尧无法参加一审的应诉、举证和开庭；3.一审立案的是颜吉祥、梁某某诉易子尧合伙协议纠纷案，标的是578005元，此次判决的却是颜吉祥诉易子尧合伙协议纠纷案，虽梁某某撤回起诉，但一审未将准予撤诉裁定书发给易子尧。一审法院以同一案号，在同一天受理两个不同主体、不同诉讼请求、不同事实和理由的案件，程序严重违法；4.梁某某是本案必须共同进行诉讼的当事人，一审遗漏当事人。二、一审认定事实错误，从而导致判决错误。1.颜吉祥一审提供的证据均是复印件，对其真实性不予认可；2.易子尧通过现金及银行转账方式先后给付颜吉祥合计65万元，另分四次付款7.50万元给梁某某，易子尧总计付款72.50万元，颜吉祥起诉的款项只有41.2905万元，易子尧已不欠颜吉祥钱。易子尧、颜吉祥、梁某某三人合伙工程包括某甲和某乙两个项目，付款也是交叉进行，一审将两个工程割裂，导致认定事实错误；3.如果某丙工程单独核算，2014年2月15日结算时欠139405元，易子尧有证据证明在结算后相继付款9万元，颜吉祥也认可，那么下欠只有49405元，一审认定易子尧尚欠颜吉祥139405元错误。三、一审对诉讼费的处理明显错误。一审收取诉讼费4790元，（2020）湘0524民初2262号民事裁定书认定诉讼费减半收取2008元，由梁某某承担，那么剩下诉讼费只有774元，一审判决易子尧承担诉讼费2000元错误。 颜吉祥答辩称，一、一审判决程序合法。易子尧均参加了自2019年7月至2019年11月的两次诉讼，亦提供了送达地址，一审以当事人一年内进行民事活动时经常使用的地址为送达地址符合法律规定。二、一审判决认定事实清楚，适用法律正确。颜吉祥提供的借据、欠条、结算单都是原件，在举证、质证过程中，易子尧不持异议。1.颜吉祥与易子尧合伙协议纠纷案，经隆回县人民法院三次立案、审理，第一次起诉时易子尧到庭，第二次起诉时易子尧代理人到庭。第三次起诉前，颜吉祥通过易子尧代理人等人与易子尧联系，希望共同协商解决，但易子尧故意回避，拒不到庭；2.易子尧上诉提及的50万元是某公司转来支付某丙工程施工费，每笔开支都由易子尧审查同意，且有记账，账本在易子尧处；3.2014年2月15日，颜吉祥、易子尧、梁某某三人就某丙工程进行结算，易子尧欠颜吉祥139405元、梁某某86000元，但易子尧以各种借口拖欠；4.易子尧偿还的15万元，系前期某甲工程的款项。 颜吉祥向一审法院起诉请求：1.判决易子尧支付颜吉祥工程款139405元，2014年2月5日至2020年7月5日按年利率6%计算占用资金利息53670.90元；2.2020年7月6日后至欠款还清之日止利息按年利率6%计算；3.本案诉讼费由易子尧承担。 一审法院认定事实：颜吉祥、易子尧、梁某某三人于2013年合伙承包修建云南省元阳县某丙工程，由于经营不善，导致合伙无法进行。2013年7月17日，颜吉祥、易子尧、梁某某三人在元阳县城协商，达成退伙协议，约定颜吉祥、梁某某退出合伙，由易子尧一人承包工程，由易子尧承担责任；颜吉祥、梁某某投入的合伙资金200000元由易子尧在2013年10月30日前退还，逾期按月利率3%支付利息，合伙期间由易子尧补偿颜吉祥、梁某某利息损失30000元；支付梁某某民工工资及车旅费41000元；支付颜吉祥等人工资45905元。2014年2月15日，颜吉祥、易子尧和梁某某三人又在隆回县某店进行面对面的结算，经结算，易子尧支付颜吉祥、梁某某部分款项后，易子尧还欠颜吉祥139405元，欠梁某某86000元，颜吉祥、易子尧、梁某某均在结算单上签字。2014年2月15日至2020年7月5日计2330天，139405元按年利率6%计算，产生利息53394元。另查明，颜吉祥、易子尧、梁某某三人还合伙承包云南某甲工程，结算后，易子尧于2013年2月15日给颜吉祥、梁某某出示了225000元的欠条，限于2013年8月底还清，2016年2月6日，易子尧承诺在2016年5月付清。易子尧还向颜吉祥借款48500元（包括易子尧给颜吉祥出示的欠条18500元，2013年8月5日颜吉祥从农业银行长沙红星支行给易子尧汇款30000元）。易子尧已陆续偿还颜吉祥150000元。该273500元，双方至今没有进行结算。 一审法院认为，本案为合伙协议纠纷。颜吉祥、易子尧、梁某某合伙承包工程后已分伙，分伙后三人签订了协议，进行了结算，对易子尧应返还颜吉祥的合伙资金金额、支付方式进行了约定，当事人应按协议履行，易子尧未按协议约定的时间返还颜吉祥的合伙资金，已违约，双方约定的逾期付款年利率是36%，颜吉祥请求按年利率6%支付利息，符合法律规定。颜吉祥、易子尧、梁某某三人还合伙承包了云南某甲工程，结算后，易子尧给颜吉祥、梁某某出示了225000元的欠条。该225000元易子尧已支付了颜吉祥部分合伙资金，颜吉祥、易子尧、梁某某就未付清部分可以另行结算。该225000元合伙资金是颜吉祥、梁某某两人所有，某丙工程139405元合伙资金是颜吉祥一人所有，颜吉祥与易子尧还有借贷往来。为避免主体不同引起法律关系混乱，颜吉祥只对本人独有的139405元合伙资金提起诉讼，符合法律规定。综上，颜吉祥请求易子尧返还合伙资金139405元，支付利息，理由充分，应予支持，利息以核实的金额为准。依照《中华人民共和国民法通则》第三十条、第三十一条、第八十四条、第一百零八条，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十九条第二款，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决：一、由易子尧在判决生效后7日内返还颜吉祥合伙资金139405元，利息53394元，合计192799元；二、2020年7月6日后，139405元本金按年利率6%支付利息，息随本清；三、驳回颜吉祥的其他诉讼请求。案件受理费4161.50元，减半收取2080.75元，由易子尧负担2000元、由颜吉祥负担80.75元。 二审中，易子尧提交了以下证据：1.短信；2.颜吉祥2020年6月15日的两份民事诉状，证据1、2拟证明一审程序违法；3.颜吉祥2019年5月6日的民事诉状、证据材料收据、领条、撤诉申请书、（2019）湘0524民初1750号民事裁定书及送达回证，拟证明颜吉祥作虚假陈述，颜吉祥没有新证据，一审应判决其败诉，颜吉祥撤诉后已拿回证据原件；4.颜吉祥2019年11月7日民事起诉状、（2019）湘0524民初4387号民事裁定书及送达回证、领条，拟证明颜吉祥就同一事实、同一理由、同一证据第二次起诉易子尧，人民法院驳回了其起诉，颜吉祥仅起诉了易子尧，遗漏了当事人梁某某，颜吉祥第二次起诉被驳回后，领回全部证据原件；5.银行转账凭证、梁某某证言，拟证明易子尧已付颜吉祥、梁某某72.50万元，已不欠颜吉祥分文。颜吉祥的质证意见为对易子尧提交的起诉状与法律文书的真实性无异议，易子尧对一审开庭时间是清楚的，颜吉祥当时还通过一审法院的退休法官易子尧的姐夫刘某某打过电话给易子尧。对易子尧提交的转账凭证真实性无异议，但该款是偿还某甲工程的，与本案没有关联性。本院经审查认为，易子尧提交的证据不能达到其主张的证明目的，本院不予采信。本院经审理查明的事实与原审查明的一致，对原判决认定的事实本院予以确认。 本院认为，本案二审争议焦点是：一、一审审理程序是否违法。二、一审判决易子尧返还颜吉祥合伙资金及利息的依据是否充分。易子尧与颜吉祥、梁某某之间存在多次合伙及多笔经济往来，颜吉祥在撤回起诉后，另行起诉提出的诉讼请求及所依据的事实与前诉并不完全相同，且诉讼当事人亦因梁某某在本次诉讼中撤回起诉而发生了变化，一审根据案件最终确定的当事人及诉讼请求进行审理，程序并无不当。易子尧在接收到一审法院通过司法送达服务平台送达的起诉状副本、应诉通知书、传票、举证通知书等诉讼法律文书后，无正当理由未到庭参加诉讼，一审据此缺席审理亦符合法律规定。易子尧上诉主张一审程序违法的理由不能成立，本院不予支持。易子尧、颜吉祥、梁某某三人合伙承包修建云南省元阳县某丙工程，在2013年7月17日经协商一致达成退伙协议后，三人又于2014年2月15日就该工程账目进行了结算，确认易子尧欠颜吉祥139405元，易子尧二审提交的向颜吉祥转账50万元记录日期为2013年3月27日，即在三方协商退伙和结算之前，故其主张以该50万元抵扣之后经结算所形成的欠款明显与常理相悖，本院不予支持。易子尧、颜吉祥、梁某某三人在云南某甲的合伙项目，不属于某丙工程范围，一审根据颜吉祥的诉请，仅就某丙工程中双方当事人之间已经结算的款项进行审理，并无不当。易子尧提出其另外陆续偿还了颜吉祥共计15万元，但颜吉祥提出该15万系易子尧用于偿还云南某甲工程的欠款，与本案无关。基于本案双方当事人对该15万元款项的性质存在较大争议，且双方之间确实在某甲工程中存在债务纠纷，故一审未将该款项纳入本案处理亦无不当。梁某某因撤诉所承担的诉讼费与本案颜吉祥、易子尧之间的合伙协议纠纷诉讼费的承担并无关联，易子尧以梁某某已承担诉讼费为由主张其不应承担诉讼费的上诉理由不能成立，本院不予支持。 综上所述，易子尧的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费4156元，由上诉人易子尧负担。 本判决为终审判决。 审 判 长  毛海玲 审 判 员  朱红伟 审 判 员  李文明 二〇二〇年十二月一日 法官 助理  汪 臻 代理书记员  李梦岚 附相关法律条文： 《中华人民共和国民事诉讼法》 第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理： （一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定； ……