湖南省常德市中级人民法院民 事 判 决 书(2020)湘07民终2332号上诉人(原审被告)：中国平安财产保险股份有限公司石家庄中心支公司，住所地河北省石家庄市长安区方北路**。主要负责人：聂光辉，该支公司总经理。委托诉讼代理人：刘梅，湖南和讯律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：袁德才，男，1957年11月4日出生，汉族，居民，住湖南省安乡县。委托诉讼代理人：唐德华，安乡县城关法律服务所法律工作者。被上诉人（原审被告）：宋少宾，男，1975年2月14日出生，汉族，居民，住河北省石家庄市赵县。被上诉人(原审被告)：石家庄奥通汽车贸易有限公司，，住所地河北省石家庄市裕华区建设南路大街与塔南路交口SOHO前程大厦**法定代表人：李会强，该公司经理。上诉人中国平安财产保险股份有限公司石家庄中心支公司(以下简称平安财保石家庄支公司)因与被上诉人袁德才、宋少宾、石家庄奥通汽车贸易有限公司(以下简称石家庄奥通汽车公司)机动车交通事故责任纠纷一案，不服湖南省安乡县人民法院(2020)湘0721民初953号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年11月10日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。平安财保石家庄支公司上诉请求：请求撤销一审判决，依法改判本公司少赔偿13233元。事实与理由：1.超医保用药不应赔偿：3.财产损失及鉴定费判决错误。袁德才辩称：一审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求驳回上诉，维持原判。宋少宾、石家庄奥通汽车公司未参加询问，亦未提交答辩意见。袁德才向一审法院起诉请求：判令赔偿袁德才各项损失共计270608.2元，并承担本案诉讼费。一审法院认定事实：2019年11月12日，宋少宾驾驶车牌号为冀Ａ5××**重型货车（后挂冀Ａ××**车），由南往北行驶至Ｓ228安乡县官垱镇鄢中村1组路段，超越前方由袁德才驾驶的摩托车时发生碰撞，致袁德才受伤，两车受损的交通事故。事故发生后袁德才被送往安乡县人民医院住院治疗41天，花费医疗费41168.57元。后经交警部门认定宋少宾负本次事故主要责任，袁德才负本次事故次要责任。2020年5月12日，经常德市广德司法鉴定中心鉴定，袁德才构成十级伤残，误工期180日，护理期90日，营养期90日，适时行内固定拆除手术，其医疗费8000元，内固定拆除时需住院15日，陪护1人，陪护时间15日。肇事车辆在平安财保石家庄支公司投保了交强险和1000000元不计免赔商业三责险，事故发生在保险期限内。另查明，袁德才母亲石么姑，于1939年10月12日出生，石么姑生有三子女，分别是儿子袁德才，女儿袁德秀和袁德英。事故发生后宋少宾向袁德才支付了10000元医疗费，平安财保石家庄支公司向袁德才支付了25000元医疗费。一审法院认为，本案系机动车交通事故责任纠纷，行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。袁德才因事故造成的损失应由宋少宾承担70%的赔偿责任。肇事车辆在平安财保石家庄支公司投保了交强险和1000000元不计免赔商业三责险，事故发生在保险期限内，平安财保石家庄支公司应在保险责任限额内承担赔偿责任。石家庄奥通汽车公司与宋少宾签订了分期付款购车合同，且在事发前已将事故车辆交由宋少宾，宋少宾对事故车辆享有实际使用和支配的权利，使用车辆产生的受益均由宋少宾享有，且宋少宾具有驾驶资格，事故的发生系宋少宾未遵守交通规则所致，依据《中华人民共和国侵权责任法》第五十条之规定“当事人之间已经以买卖等方式转让并交付机动车但未办理所有权转移登记，发生交通事故后属于该机动车一方责任的，由保险公司在机动车强制保险责任限额范围内予以赔偿。不足部分，由受让人承担赔偿责任”。故石家庄奥通汽车公司对袁德才的损失不承担赔偿责任。平安财保石家庄支公司辩称应扣除20%的非医保用药，因平安财保石家庄支公司未提供证据证明，故对平安财保石家庄支公司的辩驳意见不予采信。平安财保石家庄支公司辩称鉴定费不应由平安财保石家庄支公司承担，依据《中华人民共和国保险法》第六十四条规定“保险人、被保险人为查明和确定保险事故的性质、原因和保险标的的损失程度所支付的必要的、合理的费用，由保险人承担”。在本案中袁德才为确定其损失程度而申请鉴定所花费的鉴定费系必要、合理的费用支出，符合法律规定，故对平安财保石家庄支公司的辩驳意见不予以支持。宋少宾辩称本案诉讼费由袁德才自行负担，依据《诉讼费用交纳办法》第二十九条规定：“诉讼费用由败诉方负担，胜诉方自愿承担的除外。部分胜诉、部分败诉的，人民法院根据案件的具体情况决定当事人各自负担的诉讼费用数额”，对于宋少宾的辩驳意见不予采纳。一、医疗费(59266.8元)1、医药费：根据袁德才提供的病历、医药费发票，认定医药费41168.57元，原告仅要求被告赔偿41166.8元，予以支持；2、住院伙食费：因袁德才住院41天，经鉴定袁德才适时行内固定拆除手术，需住院15天，故袁德才住院伙食补助费56天×100元/天=5600元；3、营养费，根据司法鉴定意见，袁德才的营养期为90日，故营养费为90天×50元/天=4500元；4、后期治疗费：经鉴定袁德才适时行内固定拆除手术，需8000元医疗费，故对该后期治疗费8000元予以支持。二、伤残赔偿费(127075.67元)1、伤残赔偿金：袁德才经鉴定构成十级伤残，事故发生时袁德才已满62周岁，故伤残赔偿金为39842元/年×18年×10%=71715.6元；2、护理费：袁德才经鉴定其护理期为90日，后续袁德才适时行内固定拆除手术，需一人陪护15天，按照2019年城镇非私营单位居民服务业标准计算护理费，护理费应为66816元/年÷365天×105天=19221.04元，但袁德才只要求被告赔偿17608.5元，予以支持；3、误工费：袁德才经鉴定误工期为180日，袁德才提交的证据不能证实其年收入为200000元，仅证实袁德才从事农业生产活动，按照2019年城镇非私营单位农、林、牧、渔业标准计算袁德才的误工费，其误工费应为54272元/年÷365天×180天=26764.27元；4、精神损害抚慰金，因袁德才构成十级伤残，酌情认定精神损害抚慰金为5000元；5、被扶养人生活费：袁德才母亲石么姑在事故发生时已年满80周岁，其被扶养人生活费为26924元/年×5年×10%(残疾赔偿系数)÷3=4487.33元，袁德才仅要求被告赔偿4487.3元，予以支持；6、交通费：虽然袁德才未提供交通费发票，但根据袁德才出县就医及鉴定情况，酌情认定交通费为1500元。三、财产损失：经交警认定袁德才因事故造成摩托车受损，袁德才虽未提供证据证明该车辆的残存价值，但考虑该车辆的使用年限及购买时的费用，酌定摩托车损失为3000元。对于袁德才诉称其荣耀手机因事故损毁，要求被告予以赔偿，袁德才虽提交了手机受损照片，但该照片不能反映出手机的损毁系因事故所造成，故对袁德才的该项诉讼请求不予支持。四、鉴定费：根据袁德才提交的鉴定费发票，认定鉴定费为2000元。综上，袁德才的总损失为191342.47(含鉴定费)，宋少宾在平安财保石家庄支公司投保了交强险和1000000元不计免赔商业三责险，平安财保石家庄支公司在交强险内应赔偿袁德才122000元，剩余部分平安财保石家庄支公司在商业险内按事故责任比例予以赔偿，即(59266.8元+127075.67元+3000元-122000元)×70%=47139.73元，平安财保石家庄支公司在袁德才住院期间向袁德才支付了25000元医疗费，宋少宾向袁德才支付了10000元医疗费，上述费用应予扣减。最后，平安财保石家庄支公司向袁德才赔偿(122000元+47139.73元-10000元-25000元)=134139.73元，并向宋少宾返还10000元。石家庄奥通汽车公司未到庭参加诉讼，将依法缺席判决。据此，依据《中华人民共和国侵权责任法》第四十八条、第五十条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十五条、第十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条以及《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决：一、中国平安财产保险股份有限公司石家庄中心支公司在本判决生效后十日内赔偿袁德才134139.73元；二、中国平安财产保险股份有限公司石家庄中心支公司在本判决生效后十日内向宋少宾返还10000元；三、驳回袁德才对石家庄奥通汽车贸易有限公司的诉讼请求；四、驳回袁德才其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费5359元，减半收取2679.5元，宋少宾负担1491元，袁德才负担1188.5元，鉴定费2000元，中国平安财产保险股份有限公司石家庄中心支公司负担1400元，袁德才负担600元。二审中，当事人没有提交新证据。本院二审查明的事实与一审判决认定的事实一致。本院认为，本案二审的争议焦点为一审对超医保用药、财产损失及鉴定费的判决是否正确。医疗费用的产生与本案交通事故具有直接因果关系，医疗机构治疗时也是根据伤者的伤情需要自主用药，投保人及受害人并不能进行有效的控制和审核，即使其中存在部分非医保用药，也是因医疗机构为控制和稳定病情需要而自主开支，不应以此为由免除保险人所应承担的理赔责任。平安财保石家庄支公司虽在保险条款中约定了医疗费用按照国家基本医疗保险的标准核定，但未提供证据证明受害人的医疗费用超过国家基本医疗保险同类医疗费用的标准，依照《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国保险法〉若干问题的解释(三)》第十九条“保险合同约定按照基本医疗保险的标准核定医疗费用，保险人以被保险人的医疗支出超出基本医疗保险范围为由拒绝给付保险金的，人民法院不予支持；保险人有证据证明被保险人支出的费用超过基本医疗保险同类医疗费用标准，要求对超出部分拒绝给付保险金的，人民法院应予支持。”规定，对平安财保石家庄支公司关于超过医疗保险用药免赔的主张，不予支持。经交警认定袁德才因事故造成摩托车受损，一审法院酌定摩托车损失为3000元并无不当；一审判决依据《中华人民共和国保险法》第六十四条规定对鉴定费的判决符合法律规定。综上所述，平安财保石家庄支公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费130元，由中国平安财产保险股份有限公司石家庄中心支公司负担。本判决为终审判决。审判长  卜玉苹审判员  孙 晖审判员  周立军二〇二〇年十二月十五日法官助理陈小莲书记员修妮附相关法律条文：《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：(一)原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；(二)原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；(三)原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；(四)原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。