湖北省武汉市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）鄂01民终9390号上诉人（原审被告）：湖北鼎轩建筑工程有限公司。住所地湖北省荆门市高新区掇刀区炼厂路**。法定代表人：王子剑，执行董事。委托诉讼代理人：郑小陵，女，1967年10月12日出生，汉族，住湖北省荆门市掇刀区。被上诉人（原审原告）：杨政，男，1979年9月30日出生，汉族，住湖北省武汉市蔡甸区。委托诉讼代理人：周大鹏，湖北灵均律师事务所律师。上诉人湖北鼎轩建筑工程有限公司（以下简称鼎轩公司）与被上诉人杨政提供劳务者受害责任纠纷一案，不服湖北省武汉市东西湖区人民法院（2020）鄂0112民初509号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年9月17日立案后，根据《全国人民代表大会常务委员会关于授权最高人民法院在部分地区开展民事诉讼程序繁简分流改革试点工作的决定》，依法适用独任制进行了审理。现已审理终结。鼎轩公司上诉请求：撤销一审判决，改判鼎轩公司只承担20%的赔偿责任，杨政的伤残赔偿金、被扶养人生活费按照农村标准计算，后续治疗费据实结算，“好医保”保险报销费用从总损失中扣减，误工费按照实际收入标准计算，护理费、交通费不予支持。事实和理由：鼎轩公司与杨政不存在劳务关系，其是由案外人程智杰雇请，其工资、医疗费都是程智杰母亲支付；杨政自身未尽到安全注意义务是事故发生的主要原因，其存在重大过失，应承担80%的责任；杨政提交的土地征收证明不足以证实其伤残赔偿金、被扶养人生活费应按照城镇标准计算；杨政在从事涉案驾驶工作前，一直处于打零工或半工作状态，一审法院按照交通运输行业标准计算其误工费是错误的，应按其实际收入标准计算；杨政的后续治疗费未实际发生，交通费、护理费无正式发票证实，这三项费用不应支持；杨政自购“好医保”保险，该保险赔偿部分应从本案总损失中扣减。杨政辩称，请求驳回上诉，维持原判。杨政向一审法院起诉请求：判令鼎轩公司向杨政支付因事故造成的各项经济损失182,999.8元，承担本案诉讼费。一审法院审理查明：鼎轩公司于2018年4月18日注册成立，股东为杨**、王子剑，法定代表人杨**（执行董事），王子剑为总经理。2019年11月18日，鼎轩公司进行登记变更，股东变更为王子剑一人，法定代表人变更为王子剑（执行董事兼总经理）鄂Ａ××××**号重型普通货车实际车主为案外人程智杰，该车挂靠在武汉盛大顺通物流有限公司名下。案外人程智杰与鼎轩公司系合作关系，程智杰鄂Ａ××××**号重型普通货车租给鼎轩公司使用。杨政从事货车司机工作，持有A2驾驶证和道路运输从业资格证。2019年5月5日，杨政经王子剑招聘进入鼎轩公司从事货车司机工作，驾鄂Ａ××××**号重型普通货车，具体工作由公司负责人王子剑通过微信等方式安排，并接受公司工地现场工作人员杨普月的登记管理。2019年6月12日上午10时左右，杨政驾鄂Ａ××××**号重型普通货车在中建二局第三建筑工程有限公司长源假日港湾项目东区院内转运材料时，从司机座位上下车踩空致腿摔伤，随即被送往武汉市第四医院住院治疗15天，经诊断为左胫骨远端粉碎性骨折，2型糖尿病。杨政住院期间，王子剑将一张登记在郑春陵名下的中国农业银行的信用卡邮寄给杨政住院使用。住院期间，杨政支付救护车费用208元，挂号费4.5元，检查费用470.81元，医药费24,961.21元，购买医药用品等花费956.67元。其中，杨政刷上述信用卡消费共计28,956.67元。出院后杨政进行了两次复查，花费复查费220元。2019年9月27日，湖北明鉴法医司法鉴定所作出湖北明鉴【2019】临鉴字第1846号司法鉴定意见书，鉴定意见为：被鉴定人杨政的伤残程度为十级，评定误工期210日，护理期90日，营养期90日，后期治疗费为22000元或以医院治疗据实结算。杨政为此支付鉴定费2300元。一审法院另查明，杨先道（1950年12月出生）与熊爱莲（1953年1月出生）为农业户口，育有两子，杨政为两人小儿子。其二人的土地已全部被征用。杨政育有一子杨希聪为农业户口，2004年4月出生。一审法院认为，依据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条的规定：“雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任”。本案中，杨政受鼎轩公司的负责人王子剑招聘从事司机工作，并接受该公司的管理，可以认定为鼎轩公司的雇员。杨政在工作过程中受伤，鼎轩公司应当承担相应的赔偿责任。依据《中华人民共和国侵权责任法》第二十六条的规定：“被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任”，杨政作为司机，在上下车过程中没有尽到必要的注意义务，对于损害的发生存在一定过错，一审法院酌定其应当自行承担20%的责任。鼎轩公司对杨政主张的住院伙食补助费、营养费无异议，一审法院予以确认。杨政主张的残疾赔偿金、护理费、被扶养人生活费、后续治疗费、交通费、鉴定费并无不当，一审法院予以确认。杨政主张的误工费，结合一审法院案情参照交通运输行业的标准（71,538元/年）计算至定残日前一天（107天）。杨政主张的精神损害抚慰金，一审法院结合案情酌定。对于杨政的合理损失，一审法院确定如下：医疗费：26,821.19元；住院伙食补助费750元；营养费1500元；后期治疗费22,000元；残疾赔偿金68,910元（34,455元/年×20年×0.1）；误工费20,971.41元（71,538元/年÷365天×107天）；护理费9591.04元（38,897元/年÷365天×90天）；交通费500元；精神损害抚慰金1000元；被扶养人生活费32,394.6元；鉴定费2300元。以上合计186,738.24元。扣除杨政应当自行承担20%的责任后，鼎轩公司应当赔偿149,390.59元。在杨政住院期间，鼎轩公司已经垫付的28,956.67元应予扣减，鼎轩公司还应向杨政支付赔偿款120,433.92元。至于鼎轩公司辩称对杨政的损失还应扣减车上人员险赔付的1万元，但没有证据证实，故对于该项辩称意见一审法院不予采纳。综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十五条、第十六条、第二十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条、第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，一审法院判决：一、鼎轩公司于判决生效后二十日内向杨政支付赔偿款120,433.92元。二、驳回杨政的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费1,980元（已减半收取，杨政已预交），由鼎轩公司负担1,303元，杨政负担677元。二审中，双方当事人均未提交新证据。一审法院查明的事实属实，本院予以确认。本院认为，杨政系鼎轩公司的法定代表人王子剑雇请，由王子剑安排工作，接受鼎轩公司工作人员的日常管理，在本案事故发生后，王子剑邮寄信用卡给杨政治疗使用，这些事实可以证实杨政与鼎轩公司存在劳务关系，鼎轩公司称案外人程智杰系杨政雇主，没有充足的证据予以证实，其关于与杨政不存在劳务关系的上诉主张依据不足，本院不予支持。杨政在为鼎轩公司工作的过程中受伤，鼎轩公司在未举证证实杨政存在故意或重大过失的情形下，其应对杨政的损失承担主要责任，对鼎轩公司要求仅承担20%赔偿责任的上诉主张，本院不予支持。经审核，一审法院关于杨政伤残赔偿金、被扶养人生活费、误工费、后续治疗费、交通费、护理费的计算均符合法律规定，鼎轩公司关于这几项费用的上诉请求均缺乏事实和法律依据，本院不予支持。杨政自行购买商业保险获得理赔，与本案无关联，对鼎轩公司要求扣除商业保险理赔款的上诉主张，本院不予支持。综上所述，上诉人湖北鼎轩建筑工程有限公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费2,709元，由湖北鼎轩建筑工程有限公司负担。本判决为终审判决。审判员  王丹红二〇二〇年十二月一日书记员  宋晶晶