辽宁省抚顺市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）辽04民终2356号上诉人（原审原告）：王某，女，汉族，1975年4月20日出生，住辽宁省抚顺市顺城区。委托诉讼代理人：刘某某，抚顺市望花区民权法律服务所法律工作者。上诉人（原审被告）：辽宁森能再生能源有限公司，住所地辽宁省抚顺市清原满族自治县。法定代表人：孟某某，该公司董事长。委托诉讼代理人：宋某某、杨某某，该公司职工。上诉人王某与上诉人辽宁森能再生能源有限公司（以下简称森能公司）确认劳动关系纠纷一案，不服清原满族自治县人民法院（2020）辽0423民初540号民事判决向本院提起上诉，本院于2020年11月5日立案后，依法组成合议庭，对案件进行了审理。本案现已审理终结。王某上诉请求：一、维持原审判决第一、二项；二、改判原审判决第三项，辽宁森能再生能源有限公司自本判决生效10日内赔偿王某2017年11月13日至2020年1月期间的工资损失共计119804.84元；三、加判：森能公司补交王某的各种社会保险费。四、一二审诉讼费由森能公司承担。事实及理由：一、一审判决第三项是错误的。本案系胡秋红伤害王某侵权赔偿和森能公司与王某的劳动争议纠纷赔偿，是两个案件。法律规定本案实施的是双重赔偿的原则，不是双份赔偿。胡秋红赔偿12422.12元是伤害王某的侵权责任赔偿，王某诉求的119804.84元是应得的工资而未得到，森能公司有过错赔偿的款项，是两个不同类型的案由，赔偿的主体不同，胡秋红赔偿的12422.12元不能从森能公司赔偿王某工资折抵。如果王某伤残鉴定十级等级生效，那么胡秋红伤害王某的案件会升格为刑事案件。胡秋红赔偿12422.12元会变成刑事附带民事赔偿案件；二、森能公司是因作出解除终止劳动关系证明书，同时停止给王某缴纳社会保险费用的，不是无故不缴纳社会保险费，人民法院依法作出《解除（终止）劳动关系证明书》无效，森能公司同时停止给王某缴纳社会费用也无效。一审判决依据的是劳动法第100条及社会保险费征收暂行条例第26条，适用法律错误。本案森能公司停止给王某缴纳社会保险费用是因故作出的，应当适用《劳动法》第72条及《劳动合同法》第17条。森能公司辩称，工伤认定部分涉及到公司骗保问题，这是个违法犯罪的事。我们企业在18年政府给关停了，其他职工已经解除劳动合同了，也都不交保险了。至今到现在没有生产。森能公司上诉请求：一、请求撤销清原县人民法院作出的（2020）辽0423民初540号民事判决书；二、依法确认的森能公司作出的与王某《解除（终止）劳动关系证明书》合法有效，不再与王某履行2016年2月25日签订的无固定期限的劳动合同；三、撤销森能公司赔偿王某107382.72元工资损失的判决；四、一审案件受理费、上诉费由王某负担。事实及理由：一、因王某违反森能公司单位的规章制度，森能公司与王某解除劳动合同符合法律规定。案涉劳动合同的解除合法有效。王某与他人发生互殴后，既没有向用人单位申请事假，也没有申请病假，连续旷工四十多天，森能公司根据单位的规章制度与王某解除劳动合同完全符合法律规定；二、森能公司与王某解除劳动合同的程序合法。2018年1月2日，经森能公司董事会研究决定，对王某违反公司劳动纪律的行为作出的解除劳动合同的决定，同时电话通知王某到单位领取《解除（终止）劳动关系证明书》，并在清原县劳动管理部门备案；三、王某申请仲裁的时间已经超过仲裁时效，原审法院已对王某在2018年4月到清原县工社局获取了《解除（终止）劳动关系证明书》的事实予以确认，可见王某在2018年4月就已知道森能公司与其解除劳动关系是事实。根据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第27条规定，劳动争议申请仲裁的时效性为一年，仲裁时效期间从当事人知道或应当知道其权利被侵害之日起计算。本案中，王某在时隔两年后的2020年1月才向清原县劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁。原审法院以王某在2018年至2019年间一直向法院、人社局请求权利救济并向森能公司主张权利，故至2020年1月16日申请未超过一年的认定是毫无事实根据的错误认定。此外，森能公司对工伤认定不服提起的诉讼和本案劳动争议的案件完全是两个法律关系，森能公司对工伤认定提起的行政诉讼，并不影响王某对解除劳动合同的仲裁和起诉。二审庭审中，森能公司补充上诉请求：请求对工伤鉴定里面的司法鉴定重新鉴定，如果是刑事伤害我们企业愿意赔偿；王某辩称，森能公司上诉请求一不符合《民事诉讼法》第一百七十条规定，应依法驳回森能公司第一项诉讼请求；王某系住院治疗40天而非连续旷工40天，森能公司没有制定规章制度，《解除劳动关系证明书》也未向王某送达，森能公司上诉请求二违反《劳动合同法》第四条规定；一审法院判决森能公司支付王某工资损失107382.72元是错误的，应当判决支付119804.72元于法有据。王某向一审法院起诉请求：1.确认森能公司作出的《解除（终止）劳动关系证明书》无效；2.恢复双方之间的劳动关系；3.要求森能公司补交王某的各种社会保险费；4.要求森能公司赔偿王某从2017年11月起至2020年1月共计27个月的工资119,804.84元。一审法院认定事实：2016年2月25日，王某与森能公司签订劳动合同，约定“无固定期限，自2016年2月1日起至法定终止条件出现时止，试用期1个月。月工资2,500.00元，支付时间为每月15日。”2017年11月23日，王某与单位同事胡秋红发生争执，双方厮打致双方各有不同程度受伤，王某因受伤住院治疗，住院时间从2017年11月24日至2018年1月11日，出院医嘱休息三周，复查共两次，诊断休息共两个月。2018年1月2日，森能公司召开董事会，决定解除与王某的劳动合同，并向清原县劳动局备案。2017年11月24日，森能公司单位出纳张雨虹打电话告知王某被开除，森能公司未向王某提供书面文件，2018年4月，王某到清原县工社局获取了《解除（终止）劳动合同证明书》复印件，2020年1月16日，王某向劳动仲裁委员会申请仲裁，2020年1月22日，仲裁委作出清劳人仲字[2020]第002号不予受理通知书，主要理由为第八项：其他。另查明，2018年3月17日，清原县公安局作出抚公清（治）行罚决字（2018）234号行政处罚决定书，对王某给予拘留五日并罚款200.00元的行政处罚，王某不服，起诉至新宾法院，2018年6月20日，新宾法院作出（2018）辽0422行初14号行政判决书，驳回了王某的诉讼请求，王某不服上诉，2018年10月9日，抚顺市中级人民法院（2018）辽04行终125号行政判决书判决撤销了该行政处罚决定书。2018年11月8日，抚顺望花法院（2018）辽0404民初1458号民事判决书认定，王某与胡秋红健康权纠纷一案，胡秋红应赔偿王某自2017年11月23日129天的误工费，为12,422.12元。2019年5月13日，新宾满族自治县人民法院（2019）辽0422行赔初1号行政赔偿判决书判决清原县公安局赔偿王某拘留五日赔偿金1,423.70元。后清原县公安局不服（2018）辽04行终125号行政判决书，向辽宁省高级人民法院申请再审，2019年11月20日，辽宁省高级人民法院作出（2019）辽行申603号行政裁定书，驳回了清原县公安局的再审申请。又查明，2019年3月8日，抚顺市人力资源和社会保障局作出抚人社工伤认字（2019）1042号《工伤认定决定书》，同意王某认定为工伤，森能公司起诉后，一审法院认为确应认定为工伤，森能公司不服上诉后，2020年4月28日，二审法院作出（2020）辽04行终91号行政判决书驳回其上诉，维持原判。再查明，王某提供了一份2017年度银行卡交易明细，显示2017年1月至2017年7月，每月工资4,747.33元，2017年8月的工资为4,722.84元，2017年9月至2017年11月，每月工资4,618.07元，2017年12月未发工资，又提供一份清原满族自治县人社局出具的一九八五年以来辽宁省市社会平均工资变化表，显示2017年市在岗人员月均工资3,991.00元，2018年市在岗人员月均工资4,947.00元。一审法院认为，本案的争议焦点一为王某申请仲裁是否超过劳动仲裁时效。法律规定，劳动争议申请仲裁的时效期间为一年。仲裁时效期间从当事人知道或者应当知道其权利被侵害之日起计算。因当事人一方向对方当事人主张权利，或者向有关部门请求权利救济，或者对方当事人同意履行义务而中断。从中断时起，仲裁时效期间重新计算。本案王某2018年至2019年一直向法院、人社局请求权利救济并向森能公司主张权利，故至2020年1月16日申请仲裁未超过一年的仲裁时效。争议焦点二为森能公司作出的《解除（终止）劳动关系证明书》是否无效。王某在因与同事胡秋红因工作问题发生争执受伤后住院治疗，住院期间，森能公司作出因王某连续旷工40天而解除与王某之间劳动关系的决定，但王某系因工负伤导致在规定的医疗期限内无法从事工作，森能公司依法不能解除劳动合同。森能公司作出的《解除（终止）劳动关系证明书》无效，王某要求继续履行合同的，用人单位应当继续履行。争议焦点三为王某诉请森能公司补交各项社会保险费是否属人民法院民事案件受案范围。根据我国《劳动法》第一百条和《社会保险费征缴暂行条例》第二十六条，追缴社会保险费是征缴社保的行政机关的职权，欠缴社会保险费发生的争议不属于劳动者与用人单位之间的民事纠纷，不属于人民法院劳动争议案件的受案范围。争议焦点四为森能公司是否应赔偿王某工资损失及赔偿数额。王某要求森能公司支付自2017年11月起至2020年1月共计27个月的工资119,804.84元，但王某经望花法院判决已从侵权人胡秋红处获得2017年11月23日至2018年4月1日（129天）的误工费赔偿，误工费赔偿与因工伤停工留薪期工资虽基于不同的法律规定，但从作用来看，两者均系对劳动者因遭受伤害无法从事正常工作而实际减少的收入的补偿，若王某再次获得该129天的工资补偿，存在部分重复赔偿之实，有违民法的填平原则和实际赔偿原则。从民法合理性角度来看，误工费与停工留薪期工资按各自的计算标准，可依就高原则确定两者之中数额较高的作为劳动者应获得的赔偿数额，若停工留薪期工资高于误工费，劳动者可就差额部分申请赔(补)偿。本案中该129天期间，王某已认可望花法院关于误工费为12,422.12元的判决，该判决系以王某该期间实际工资为依据作出，故森能公司无需支付王某该期间的工资损失。关于王某在该期间内应得的工资数额，依照《辽宁省工资支付规定》第三十六条规定，解除劳动关系决定无效的，应支付被违法解除劳动关系期间的工资，其工资标准为本市同期在岗职工的平均工资，王某主张在此标准范围内赔偿119,804.84元，但应减去其另案中所得误工费12,422.12元，故应为107,382.72元。综上，依照《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条、《中华人民共和国劳动合同法》第四十二条、第四十八条、《中华人民共和国劳动法》第一百条、《社会保险费征缴暂行条例》第二十六条、《最高人民法院关于适用＜中华人民共和国民事诉讼法＞的解释》第九十条规定，判决：一、辽宁森能再生能源有限公司作出的《解除（终止）劳动关系证明书》无效；二、辽宁森能再生能源有限公司继续履行2016年2月25日与王某签订的无固定期限劳动合同；三、辽宁森能再生能源有限公司自本判决生效后十日内赔偿王某从2017年11月23日至2020年1月期间的工资损失共计107,382.72元；四、驳回王某的其他诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，由辽宁森能再生能源有限公司负担。本院二审期间，上诉人森能公司提供证据如下：1、（抚）公（临）鉴（法医）字【2018】023号，证明工伤认定经颈椎不是在厂里厮打造成的，且颈椎非职业病；2、清政决字【2018】039号政府关停文件，证明我们企业在2018年9月22日就停产，10月22日必须全部关停；3、（2018）辽04行终125号行政判决书，证明工伤认定期间是政府行为造成的王某走不了工伤保险，我们公司没有理由申请工伤赔偿；4、其他职工解除劳动关系证明。证明我们公司关停期间，职工都解除劳动关系了。王某质证意见：根据法律规定，当事人向法庭出具原件为准，鉴于森能公司提交的都是复印件，我们不予质证。经本院审查，森能公司提交的证据与本案待证事实缺乏关联，本院不予采信。本院对一审查明的事实予以确认。本院认为，本案二审的争议焦点为：一、森能公司单方面解除与王某劳动合同关系是否合法有效；二、一审判决森能公司对王某的赔偿数额是否正确。针对第一个争议焦点，森能公司单方面解除与王某劳动合同关系是否合法有效。《中华人民共和国劳动法》第二十七条规定“用人单位濒临破产进行法定整顿期间或者生产经营状况发生严重困难，确需裁减人员的，应当提前三十日向工会或者全体职工说明情况，听取工会或者职工的意见，经向劳动行政部门报告后，可以裁减人员”。第二十九条规定“劳动者有下列情形之一的，用人单位不得依据本法第二十六条、第二十七条的规定解除劳动合同：（一）患职业病或者因工负伤并被确认丧失或者部分丧失劳动能力的；（二）患病或者负伤，在规定的医疗期内的……”，本案中王某系因工负伤导致在规定的医疗期限内无法从事工作，一审法院认定辽宁森能再生能源有限公司作出的《解除（终止）劳动关系证明书》无效并无不当。森能公司在二审中提出因公司被政府责令关停而不再继续履行与王某劳动合同的抗辩理由亦不能成立，对其该项上诉主张，本院无法支持。第二个争议焦点，一审判决森能公司对王某的赔偿数额是否正确。2017年11月23日王某与单位同事胡秋红发生争执，双方厮打致双方各有不同程度受伤，王某因受伤住院治疗。一审法院依照《辽宁省工资支付规定》第三十六条规定确定森能公司应赔偿王某从2017年11月23日至2020年1月期间的工资损失数额并无不当，本院予以维持。关于误工费是否应当在因工伤停工留薪期工资中扣除一节，一审对此已做充分分析说明，本院不再赘述，一审评判正确，本院予以维持。综上所述,王某、辽宁森能再生能源有限公司的上诉请求均不能成立,应予驳回。一审判决认定事实清楚,适用法律正确,应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定,判决如下:驳回上诉，维持原判。二审案件受理费20元,由上诉人王某负担10元，上诉人辽宁森能再生能源有限公司负担10元。本判决为终审判决。审判长 韩 强审判员 梁馨月审判员 黄 霞二〇二〇年十二月十五日书记员 张丽娟