天津市第三中级人民法院民 事 判 决 书（2020）津03民终4827号上诉人（原审被告）：徐小民，男，1991年4月10日出生，汉族，自由职业，户籍地黑龙江省依兰县，现住天津市滨海新区。委托诉讼代理人：于婧婧，天津瑞垚律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：天津爵色文化传媒有限公司，住所地天津市滨海新区中心商务区河南路**增**。法定代表人：韩长岭，总经理。委托诉讼代理人：曹**平，天津浩悟律师事务所律师。上诉人徐小民因与被上诉人天津爵色文化传媒有限公司（以下简称“天津爵色传媒公司”）劳务合同纠纷一案，不服天津市滨海新区人民法院（2020）津0116民初19406号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年10月29日立案后，依法组成合议庭，经过阅卷、询问当事人，依据法律规定，不开庭进行了审理。本案现已审理终结。上诉人上诉请求：1、撤销一审判决，改判驳回被上诉人全部诉讼请求或发回重审；2、一审、二审诉讼费用全部由被上诉人承担。事实和理由：上诉人已履行了合同义务，而且是超额完成了合同所约定的业绩，被上诉人未按合同约定支付第二季度的过场费显系违约。一审法院认定的1.5万元为定金错误，合同总标的是3万元，定金依法最高应为合同总标的的20%，一审法院以1.5万元定金判决上诉人双倍返还3万元是没有事实和法律依据。被上诉人辩称，一审法院认定事实清楚，适用法律正确，请求驳回上诉，维持原判。天津爵色传媒公司向一审法院起诉请求：1．依法判令被告赔偿原告聘期内擅自脱离原告到其他娱乐场所工作违约金（三倍过场费）45,000元；2．请求依法判令被告赔偿原告业务人员分散业绩违约金10,000元；3．本案诉讼费由被告承担。一审法院认定事实：2019年10月10日，原告天津爵色传媒公司（甲方）与被告徐小民（乙方）签订《摩登国际派对空间营销聘用合同》约定，一、合同有效期限为一年，自2019年10月10日至2020年10月10日止。二、甲方聘用乙方，乙方必须严格遵守国家及地方的各项行政法律法规，遵守甲方的各项规章制度，服从甲方的统一管理，实行多劳多得的分配原则。三、乙方在合约期内享受甲方现有其它营销的同等待遇。如：业绩提成权，完成业绩指标的奖励工资，食品赠送权等。四、由甲方出资人民币叁万元整，作为对乙方个人业绩签约费用，双方协定：乙方每月订台现金买单业绩，包括现金充卡业绩合计不低于陆万元，全年累计总业绩必须达到柒拾贰万元以上。五、筹建资金发放方式：甲方以现金人民币发放的方式，签约时作为定金的方式一共支付给乙方人民币叁万元整，第一季度按50%发放，第二季度按30%发放，第三季度按20%发放，若乙方不能如期如数完成约定的订台/房业绩，对不足的业绩部分，乙方应履行合同继续完成，最高顺延3个月，顺延3个月后仍未完成者则按比例扣除相应的转场费用。若乙方已如期完成而甲方逾期发放时，属甲方违约，应对未交付的现金按每日1‰的比例作为违约金赔偿给乙方。六、略。七、乙方在聘用期内的营销资源属甲方所有，在职期间应努力工作，服从甲方安排，不得擅自更换工作单位或以变相的方式转移工作单位。如：分散业绩、业务人员，分散业务骨干力量去外场从事娱乐业务及订台方面的工作。一经查实，属乙方违约，应赔偿人民币10,000元一次给甲方。八、聘用期内乙方不得擅自脱离甲方到滨海新区及周边城市其它娱乐场所工作，否则属乙方违约，须一次性赔偿人民币三倍过场费给甲方。聘用期内，若乙方因违纪违法而失去自由，或退出娱乐圈从事其他职业，应全额退还个人业绩签约费用给甲方，在甲方壹次书面催款无效果的前提下，乙方同意按3倍的数额返还给甲方，并承担甲方应追款而产生的一切费用开支。其他内容略。原告分别于2019年10月21日、2019年12月3日通过其工作人员账户向被告账户转账1,000元、14,000元。原告陈述，被告于2019年7月份入职，2020年5月底未与原告沟通擅自离职。一审法院认为，原告与被告签订的《摩登国际派对空间营销聘用合同》，系双方的真实意思表示，不违反法律法规的强制性规定，依法对双方具有约束力，双方应依约履行各自的合同义务。原告按合同约定向被告支付了相应的个人业绩签约费用15,000元，被告应当按照合同约定履行自己的劳务，完成相应工作业绩。被告未履行完双方的合同即擅自离职，给原告造成一定的损失，已构成违约，应承担相应的违约责任。原告主张被告聘用期内擅自脱离原告岗位到其他娱乐场所工作，应赔偿违约金三倍过场费45,000元。原告虽提供了微信聊天记录截图证明被告到其他娱乐场所工作的违约行为，但该证据并不足以证实其主张，不予采信。故原告按合同第八条主张的三倍过场费违约金赔偿请求，不予支持。同时原告主张若法院认为该约定违约金过高，则按合同第五条即适用定金罚则，要求被告双倍返还签约费用。原告该主张不违反合同法关于定金的规定，且双方合同第五条约定了甲方支付的签约费用作为定金的方式支付乙方，故原告该主张具有事实和法律依据予以支持。关于原告主张的被告赔偿原告业务人员分散业绩违约金10,000元，虽然双方合同对此有相关约定，但原告提供的证据并不足以证实被告存在该违约情形，故该项诉讼请求，证据不足不予支持。一审法院依照《中华人民共和国合同法》第八条、第一百零七条、第一百一十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条之规定，判决：“一、被告徐小民于本判决生效之日起十日内赔偿原告天津爵色文化传媒有限公司违约金损失30,000元；二、驳回原告天津爵色文化传媒有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1,176元，减半收取588元，由被告负担（于本判决生效后十日内给付原告）”。本院二审期间，围绕上诉请求上诉人依法提交了如下证据。本院组织当事人进行了证据交换和质证。证据：1、两张照片，证明2019年12月份上诉人完成业绩17万位列销售部第二名，2019年11月份上诉人完成业绩10万多位列销售部第七名，均超过了合同的业绩约定；2、证人张某1、张某2、逄某出庭作证，证明上诉人在2019年11、12月的业绩分别为17万和10万多。被上诉人对上述证据的真实性、关联性及证明目的均不认可。对当事人二审争议的事实，本院认定如下：照片是上诉人在被上诉人处工作时与员工的合影，另有2019年12月上诉人获得销售业绩第二名的荣誉证书和奖杯的记载。但并未能显示上诉人所述的业绩数额。证人张某1当庭不能完整叙述。其余证人均为当时与上诉人在被上诉人处工作的同事，现在是朋友，后均离开被上诉人处，其所述上诉人完成业绩的事实均为听说，而且与双方当事人均有利害关系，且无其他证据佐证，综上，本院对上述证据均不予采信。一审法院认定其他事实正确，本院予以确认。本院认为，本案争议焦点：1、双方是否如约履行《摩登国际派对空间营销聘用合同》；2、涉案15,000元的是否是定金，上诉人是否应向被上诉人支付违约损失。双方签订的《摩登国际派对空间营销聘用合同》，系真实意思表示，内容不违反法律法规的强制性规定，依法对双方具有约束力，双方均应依约履行。关于争点1、双方合同约定，履行期间为1年，每月完成60000的业绩，全年累计总业绩必须达到720,000元以上，对此上诉人并不否认。该约定明确了履行期限以及业绩的计算期限，其中明确在聘用期内上诉人不得擅自更换工作单位，但在案证据表明，上诉人在聘期内离职，故一审法院认定上诉人违约正确，本院予以确认。上诉人主张在职时连续两个月超额完成业绩，其所提交的证据不能证实。依照合同约定，被上诉人应向上诉人发放筹建资金（过场费）30,000元，第一季度按50%发放，第二季度按30%发放，第三季度按20%发放；同时约定“若乙方（上诉人）已如期完成而甲方（被上诉人）逾期发放时，属甲方违约，应对未交付的现金按每日1‰的比例作为违约金赔偿给乙方”。因上诉人违约离职，且无证据证实已经如期完成业绩，故被上诉人未能如期支付30%过场费并不违约；关于争点2、被上诉人向上诉人支付过1.5万元，虽然在合同中表述为定金，但该费用是为了保证合同的履行，本院认定与合同中的表述的个人业绩签约费（过场费）一致，均为保证上诉人如约履行，故该费用应认定为违约金而非定金。合同约定如上诉人违约将赔偿三倍过场费，一审法院结合双方履约情况确定上诉人应支付被上诉人的数额并无不当。上诉人徐小民的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条第一款、第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费550元，由上诉人徐小民负担。本判决为终审判决。审判长  王福群审判员  仝伟奇审判员  刘继永二〇二〇年十二月十七日书记员  王雯月