关于中信银行股份有限公司西安分行与西飞集团 陕西省高级人民法院 行 政 裁 定书 （2020）陕行终754号 上诉人（原审原告）：李清选，男，1961年2月25日出生，汉族，住陕西省西安市长安区。委托诉讼代理人：朱育，陕西至正律师事务所律师。委托诉讼代理人：方慧，陕西至正律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：西安市长安区人民政府。住所地：陕西省西安市长安区。法定代表人：李娴，区长。委托诉讼代理人：姜振国，西安市长安区农业农村局工作人员。委托诉讼代理人：王阿育，陕西英博律师事务所律师。原审第三人：西安市长安区子午街道办XX村XX组。住所地：陕西省西安市长安区。负责人：唐鹏，组长。上诉人李清选因诉被上诉人西安市长安区人民政府（以下简称长安区政府）、原审第三人西安市长安区子午街道办XX村XX组（以下简称XX村XX组）不履行法定职责一案，不服西安铁路运输中级法院(2020)陕71行初324号行政裁定，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭对本案进行了审理。现已审理终结。原审法院查明：2015年11月，长安区XX户主李清选颁发了《农村土地承包经营权证》，该证上记载：分配了承包土地的农户成员为“李清选、李冰、杨彩茹”，承包土地情况登记为“承包地共1块，总面积2.55亩，地块名称园区，面积2.55亩，四至界线东至地界，西至地界，南至路，北至唐军礼，其中附属地面积0.01亩，承包期2028年6月30日”。李清选认为长安区政府颁发的《农村土地承包经营权证》登记的承包地面积错误，于2020年6月29日向提起本案诉讼，请求：1.依法判令长安区政府履行职责，为其办理农村土地承包经营权属证书变更登记。2.本案诉讼费由长安区政府承担。原审法院认为：《中华人民共和国行政诉讼法》第三十八条第一款规定，在起诉被告不履行法定职责的案件中，原告应当提供其向被告提出申请的证据。但有下列情形之一的除外：（一）被告应当依职权主动履行法定职责的；（二）原告因正当理由不能提供证据的。本案中，李清选认为长安区政府向其颁发的土地承包经营权证登记的承包地面积错误，要求长安区政府对其土地承包经营权证进行变更。《中华人民共和国农村土地承包经营权证管理办法》第十五条规定：“办理农村土地承包经营权变更申请应提交以下材料：（一）变更的书面请求；（二）已变更的农村土地承包合同或其它证明材料；（三）农村土地承包经营权证原件。”第十六条规定：“乡（镇）人民政府农村经营管理部门受理变更申请后，应及时对申请材料进行审核。符合规定的，报请原发证机关办理变更手续，并在农村土地承包经营权证登记簿上记载。”根据上述规定，李清选申请事项不属于长安区政府应当依职权主动履行的情形。李清选起诉长安区政府要求履行土地承包经营权变更登记的职责，应当提交其向长安区政府提出申请的证据。本案中，李清选在庭审中虽然提交了农村土地承包经营权变更登记申请书，但该申请书上李清选未签名，也未提供其向长安区政府提交该申请书的证据。因此李清选起诉不符合法定起诉条件，应当裁定驳回起诉。同时，根据上述规定，李清选申请办理农村土地承包经营权变更登记，也应当提交已变更的农村土地承包合同或其它证明材料，本案中李清选未提交符合法律规定的办理农村土地承包经营权变更登记的申请材料，其起诉亦不符合事实根据。遂依照《中华人民共和国行政诉讼法》第四十九条第三项、《最高人民法院关于适用的解释》第九十三条第一款的规定，裁定驳回李清选的起诉。案件受理费50元，予以退还。上诉人李清选上诉称：（一）其于2019年8月27日领到《农村土地承包经营权证》，原审裁定所述的2015年11月领取与事实不符。长安区XX街XX村一直未向村民发放《农村土地承包经营权证》。2005年因修路，其位于路边的承包地被占用了1亩，当时考虑到村小组有预留机动地，因此修路占地的解决方案是其不要求占地补偿，村小组从预留的机动地中向其补偿1亩，且补偿的1亩地一直由其种植。后因长安区XX园项目，其所在村组的承包地全部被租赁。其在领取租地款时发现土地面积有误。经过多次走访、上访，其在2019年8月27日拿到《农村土地承包经营权证》，该证登记时间为2015年11月。在整个办证过程中，政府部门未就有关登记事项向其进行核实询问，违反《农村土地承包经营权证管理办法》第十二条的规定。（二）其在本案诉讼前已经向长安区政府提出过要求履行土地承包经营权证变更登记职责的申请。原审庭审中其提供的农村土地承包经营权变更登记申请书上没有签名，这是因为其发生过严重的交通事故导致手指活动障碍，签名比较困难，所以需确认政府部门受理其变更登记申请书后在现场签名。同时，通过长安区政府提供的申请书恰恰可以证明其提出过变更申请。事实上，长安区政府对其当时提出的变更申请当场拒绝，长安区政府既没有接收其申请材料，也未告知其向哪个部门申请办理。（三）《农村土地承包经营权证》登记的原始档案材料其不可能获得，该材料应属于XX村XX组保管。从2018年度XX村XX组千亩产业农业示范园租地款发放领取登记表可以看出，XX村XX组人均承包地在1亩左右，但其一家四口承包地总计2.55亩，差距较大。原审法院未查清本案基本事实驳回其起诉错误。根据《农村土地承包经营权证管理办法》第十一条的规定，长安区政府应该履行其职责。请求：撤销原审裁定，判令长安区政府履行为其办理农村土地承包经营权证变更登记的法定职责。被上诉人长安区政府答辩称：根据《农村土地承包经营权证管理办法》第十五条的规定，农村土地承包经营权变更属于依申请办理事项，李清选未向其提出变更申请，径行向法院提起行政诉讼不符合法律的规定。李清选未与其所在小组签订新的农村土地承包合同，变更无事实依据。请求：驳回上诉，维持原裁定。原审第三人XX村XX组述称其意见与长安区政府意见一致。经审理查明，长安区XX户主李清选颁发编号610116009205070013J的《农村土地承包经营权证》，颁证日期：2015年11月24日。该证记载：分配了承包土地的农户成员为“李清选、李冰、杨彩茹”，承包土地情况登记为“承包地共1块，总面积2.55亩，地块名称园区，面积2.55亩，四至界线东至地界，西至地界，南至路，北至唐军礼，其中附属地面积0.01亩，承包期2028年6月30日”。李清选称，其于2019年8月份通过信息公开方式从乡政府取得该《农村土地承包经营权证》后才发现登记的承包地面积错误。李清选于2020年6月29日提起本案行政诉讼，请求：1.依法判令长安区政府履行职责，为其办理农村土地承包经营权属证书变更登记。2.本案诉讼费由长安区政府承担。原审时，李清选提交的《农村土地承包经营权变更申请书》《农村土地承包合同》没有落款日期，申请人、村组、街道办事处没有相关人员和单位的签字、盖章。除该申请书外，李清选再未提交其他证据证明在起诉之前其曾向长安区政府递交了变更《农村土地承包经营权证》的申请。二审中，李清选认可其未曾向长安区政府递交过申请。以上事实，有当事人陈述和附卷材料证明，证据确实、充分，足以认定。本院认为，《中华人民共和国行政诉讼法》第三十八条第一款规定，除被告应当依职权主动履行法定职责的和原告因正当理由不能提供证据的之外，在起诉被告不履行法定职责的案件中，原告应当提供其向被告提出申请的证据。《中华人民共和国农村土地承包经营权证管理办法》第十一条规定，农村土地承包当事人认为农村土地承包经营权证和登记簿记载错误的，有权申请更正。第十六条规定，乡（镇）人民政府农村经营管理部门受理变更申请后，应及时对申请材料进行审核。符合规定的，报请原发证机关办理变更手续，并在农村土地承包经营权证登记簿上记载。据此可知，农村土地承包当事人认为农村土地承包经营权证和登记簿记载错误的，应当向乡（镇）人民政府农村经营管理部门提出申请，故接受更正申请的部门是乡（镇）人民政府。乡（镇）人民政府农村经营管理部门审核申请材料后，符合规定的，才报请原发证机关办理变更手续。本案中，李清选称长安区政府向其颁发的《农村土地承包经营权证》记载的面积为2.55亩，与其实际承包地3亩面积不符，要求长安区政府变更登记。从《中华人民共和国农村土地承包经营权证管理办法》第十六条的规定可知，申请更正登记应向乡（镇）人民政府农村经营管理部门提出申请。李清选没有证据证明其在起诉之前曾向长安区XX乡（镇）级人民政府递交过变更申请，不符合《中华人民共和国行政诉讼法》第三十八条第一款的规定。因此，李清选要求长安区政府履行变更登记的法定职责，于法无据。综上，上诉人李清选的上诉请求及理由不能成立，不予支持。原审裁定正确，依法应予维持。依照《中华人民共和国行政诉讼法》第八十九条第一款第（一）项的规定，裁定如下：驳回上诉，维持原裁定。本裁定为终审裁定。   审  判  长    王  勇审  判  员    张安品审  判  员    张慧颖   二〇二〇年十一月二十六日 法官助理    孙  禄书  记  员    周怡玮 1