黑龙江省佳木斯市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）黑08民终1407号上诉人（一审原告）：焦洪文，男，1977年10月3日出生，汉族，住黑龙江省桦南县。委托诉讼代理人：刘晓娜（系焦洪文妻子），女，1978年12月11日出生，汉族，住黑龙江省桦南县。被上诉人（一审被告）：佳木斯北方水泥有限公司桦南分公司，住所地黑龙江省佳木斯市桦南县桦南镇太和村西侧铁路南。法定代表人：刘大鹏，该公司总经理。委托诉讼代理人：牛金堂，黑龙江合兴律师事务所律师。上诉人焦洪文因与被上诉人佳木斯北方水泥有限公司桦南分公司劳动争议纠纷一案，不服桦南县人民法院（2020）黑0822民初583号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年11月30日立案受理后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。焦洪文上诉请求：1.撤销桦南县人民法院（2020）黑0822民初583号民事判决，依法改判；2.判令被上诉人向上诉人支付夜间加班费、未休年假工资报酬共计217800元；3.本案诉讼费由被上诉人承担。事实和理由：一审判决认定事实不清、认定事实错误。（一）1.一审判决认为，上诉人没有充分证据证明其存在夜间加班的事实，该事实认定错误。上诉人举示的单位同事尹洪举等的证人证言、被上诉人通过邮箱下发的加班排班表、影音光盘、仲裁裁决书等，以上证据相互印证真实性，可以证实上诉人在被上诉人处工作期间夜间加班的事实。上诉人向一审法院提交了《责令被上诉人提交书证申请书》，要求法院“责令被上诉人提供上诉人2012年11月至2018年4月工资发放明细表；2010年8月至2018年8月被上诉人公司3#生产线夜间值班人员明细表”。上诉人提交的证据可以证实上诉人在被上诉人工作期间夜间加班的事实。但一审法院却对上诉人的申请未作出任何反应。2.一审判决认为，被上诉人系季节性生产的事实认定不清，且认为上诉人未提供有效证据证明职工放假上诉人不放假，事实认定错误。一审法院根据被上诉人陈述就认定上诉人工作期间都是季节性生产的事实，明显是错误的。一审判决认为上诉人未举证证明享有休年假的法定条件，及存在因工作需要单位不能安排休年假的情形是错误的。（二）一审法院适用程序错误。上诉人提交《调取证据申请书》，要求调取：“1.佳桦南劳人仲字｛2019｝第690号仲裁庭审笔录。2.被上诉人举示的证据夜间加班绩效工资的明细”。本案在桦南县劳动人事争议委员会仲裁庭审时，被上诉人举示证据夜间加班绩效工资的明细，欲证明已支付此期间的夜间加班工资，调取该证据可证明上诉人在工作期间存在夜间加班的事实，同时可证明被上诉人掌握该部分证据。调取该证据是查清本案事实的关键，一审法院应该前往调取，但一审法院未调取也未作出任何说明。佳木斯北方水泥有限公司桦南分公司辩称，上诉请求没有事实和法律依据，原审认定事实清楚，适用法律正确应当予以维持。被上诉人已经与上诉人在仲裁达成了调解协议，支付了上诉人的加班费，上诉人应当就夜间加班费的问题承担举证责任。上诉人有时夜班是正常工作，不存在单独加夜班的问题，被上诉人单位是季节性工作的单位，每年的11月中旬到次年4月中旬是放假期间。每个人的工作时间都不满12月，不符合发放年休假工资的法律规定。上诉人与被上诉人在2018年4月10日解除了劳动关系，协议书中明确约定双方权利义务已经全部终止。上诉人不得再要求甲方承担任何费用和责任。此协议书是双方意思一致的表示，双方就涉及其在我单位工作期间的所有纠纷包括所谓夜间加班费纠纷都已一次性处理完毕。至于后来仲裁调解协议是我单位自愿给付，不影响前协议效力。焦洪文向一审法院起诉请求：1.判决令被告向原告支付2012年11月至2018年4月夜间加班费、未休年假工资报酬共计217800元；2、本案诉讼费用由被告负担。一审法院认定事实：原告焦洪文自2009年9月1日起在被告佳木斯北方水泥有限公司桦南分公司工作，双方于2018年4月10日签订解除劳动关系协议书一份，协议约定确认原告焦洪文自2009年9月1日至2018年4月10日在被告单位佳木斯北方水泥有限公司桦南分公司工作，双方协商一致，从2018年4月10日起双方劳动合同解除。因原告焦洪文申请劳动仲裁，2018年8月13日原告焦洪文与被告单位达成仲裁调解协议，被告单位支付焦洪文2009年至2018年期间双休日、节假日加班费59758元。2018年9月26日原告焦洪文再次向桦南县劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，要求裁决被申请人即本案被告向其支付夜间加班费、法定年假共计14300元，桦南县劳动人事争议仲裁委员会于2019年1月22日作出佳桦南劳人仲字[2019]第684号仲裁裁决书，驳回申请人即本案原告的仲裁申请。现原告诉至法院，要求判决被告向原告支付2012年11月至2018年4月夜间加班费、未休年假工资报酬共计217800元。一审法院认为，原告焦洪文系被告佳木斯北方水泥有限公司桦南分公司的职工,被告有按法律规定向原告支付相应劳动报酬的义务。《工资支付暂行条例》第六条规定，用人单位必须书面记录支付劳动者工资的数额、时间、领取者的姓名及签字，并保存两年以上备查。根据该条规定，用人单位应当对劳动者加班的证据及加班的支付凭证及劳动者出勤情况保留两年备查。在两年期限内，用人单位具有法定的保留义务。《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条规定，劳动者主张加班费的，应当就加班的事实存在承担举证责任。但劳动者有证据证明用人单位掌握加班事实存在的证据，用人单位不提供的，由用人单位承担不利的后果。最高人民法院《关于适用中华人民共和国民事诉讼法》的解释第九十条规定，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利的后果。现原告诉至法院，要求被告支付2018年4月以前的夜间加班费、未休年假工资报酬，根据以上规定，超过两年的加班费工资及出勤情况的举证责任，根据谁主张、谁举证的原则，应由劳动者承担。本案在审理的过程中，原告即未提供充分证据证明其存在全年或具体夜班加班的事实存在，亦未提供证据证明用人单位掌握加班事实存在的证据，应承担举证不能的不利后果。职工带薪年休假条例规定，职工依法享受寒暑假，其休假天数多于年休假天数的，不享受当年的年休假；单位确因工作需要不能安排职工休年假的，经职工本人同意，可以不安排职工休年休假，对职工应休未休的年休假天数，单位应当按照职工日工资收入的300%支付年休假工资报酬。依据法律规定，对于超出两年期限的出勤情况，原告负有举证责任，但在本案中原告未举示证据证明其符合休年假的情形而未休年假的主张，且原告认可被告主张的其单位系季节性生产，但原告认为职工放假时原告不放假，但未提供有效证据予以证明，应承担不利后果。原告未举示证据证明其享有休年假的法定条件，亦未举示证据证明存在确因工作需要被告单位不能安排原告休年假的情形，其要求被告单位支付未休年假报酬的诉讼请求亦不应支持。综上，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条、《中华人民共和国劳动法》第三条、第四十四条、第七十九条，《中华人民共和国劳动合同法》第二条、第三十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十二条、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》（三）第九条、最高人民法院《关于适用中华人民共和国民事诉讼法》的解释第九十条之规定，判决：驳回原告焦洪文的诉讼请求。案件受理费5元，由原告负担。本院二审期间，当事人未向本院提交新的证据。本院对一审法院认定的事实予以确认。本院认为，上诉人提供的证据不足以证实其存在加夜班的事实，双方关于加班费的争议已经经过劳动仲裁部门调解处理，且在双方签订的《解除劳动合同协议书》中，上诉人已明确表示不再要求被上诉人承担任何费用和责任。故上诉人的上诉请求不能成立，本院不予支持。综上所述，焦洪文的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由上诉人焦洪文负担。本判决为终审判决。审判长  王雪洁审判员  程 磊审判员  彭景丰二〇二〇年十二月十七日书记员  韩文曲