山西省朔州市中级人民法院民事判决书（2020）晋06民终619号上诉人(原审被告)：山西鸿狮腾达新能源有限责任公司，住所地山西省朔州市怀仁市海北头乡清泉村南。法定代表人：马仲华，职务总经理。委托诉讼代理人：任建军，山西方明律师事务所。被上诉人(原审原告)：中国电建集团贵州工程有限公司，住所地贵州省贵阳市南明区皂角井（花溪大道北段）。法定代表人：郭玮，职务董事长。委托诉讼代理人：邓代雪，北京市炜衡（贵阳）律师事务所律师。上诉人山西鸿狮腾达新能源有限责任公司(以下简称鸿狮腾达能源公司)因与被上诉人中国电建集团贵州工程有限公司（以下简称电建贵州公司）建设工程施工合同纠纷一案，不服山西省朔州市中级人民法院（2019）晋06民终685号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年8月12日立案后，依法组成合议庭,对本案进行了审理。本案现已审理终结。鸿狮腾达能源公司上诉请求：撤销原判依法改判上诉人不承担529860元及其利息的付款义务且由被上诉人承担一、二审诉讼费用。事实和理由：一、原审认定被上诉人30万元借款以及上诉人代支付61500元工资证据不足不予扣减事实错误。2017年10月17日，被上诉人项目负责人唐涛为支付工人工资，向上诉人借款30万元，借条内容写到用于支付现场八九月份工资。落款处价款单位也写着贵州电建怀仁项目部及借款人唐涛、赵韦伟，见证人刘彪。被上诉人虽辩称上述人员并非其员工，但上述人员的名字却多次出现在被上诉人提供的“员工生活费表”中，一审卷宗233页工资表中有借款人赵韦伟工资统计情况，在232页也有“以上由我唐涛本人支付的工人工资”的字样，另在其他多张工资表中唐涛也均有签字确认，并从其签字可以看出，唐涛不但是被答辩人的“员工”更是相关的负责人。唐涛作为被答辩人的相关负责人为工人发放工资系履行其职务行为，故其行为后果应由答辩人承担。故该笔借款应当在工程款中扣减。同时2018年底，被上诉人无故退场，遗留姚银花等临时雇佣人员工资未结算，时至年关，工人情绪激动多次向劳动局上访，导致上诉人无法正常施工，上诉人多次联系被上诉人无果，上诉人无奈代被上诉人支付了姚银花等三人的工资61500元。二、原判支付涉及质保金的款项错误。本案情势发生变更，双方合同已解除，现工程总量为7838060元，依照合同约定应当留5%的质保金，但被上诉人至今未配合工程验收，质保期未开始计算，被上诉人诉请中包含了质保金。三、被上诉人违法分包，导致工程事故不断，被上诉人违约在先，给上诉人造成了严重的损失。双方合同明确禁止转包，但被上诉人在与上诉人签订合同的次月就将全部工程分包分给没有相应资质的江苏苏通电力工程有限公司导致工程多次发生重大事故，直至本案2019年底，上诉人为应诉准备，向一审法院调阅案卷才查询到（2018）晋0624民初989号民事判决，明确得知其分包的违法事实。被上诉人违约在先，且其违约行为导致工程发生多次事故，给上诉人造成严重损失。电建贵州公司答辩同意一审判决。电建贵州公司向一审法院起诉请求：判令鸿狮腾达能源公司立即给付拖欠的工程款529860元及从2018年12月12日起按银行同期贷款利率4.75%计算至实际支付之日的利息且赔偿各项损失2099640元。一审法院认定事实：双方当事人于2017年6月15日签订了《山西怀仁生物质热电联产项目安装工程合同》，合同约定价款为840万元。2017年11月14日，双方又签订了《山西怀仁生物质热电联产项目安装工程合同补充协议》，合同约定价款为26万元。双方签订合同后，电建贵州公司按合同约定进行施工，双方按工程进度结算工程价款，从2017年10月至2018年11月，双方通过《工程进度结算书》确认工程款7760400元；双方通过《工程签证单》、《现场签证单》确认工程款77660元。总上，鸿狮腾达能源公司应支付电建贵州公司工程款总计为7838060元。截止目前，鸿狮腾达能源公司共向电建贵州公司支付工程款7308200元，鸿狮腾达能源公司共欠电建贵州公司529860元工程款未付。另查明，双方已于2019年5月28日经过调解终止了双方签订的《山西怀仁生物质热电联产项目安装工程合同》、《山西怀仁生物质热电联产项目安装工程合同补充协议》。一审法院认为，本案的争议焦点为：1.电建贵州公司主张鸿狮腾达能源公司支付欠付工程款529860元是否应予支持。2.电建贵州公司主张鸿狮腾达能源公司迟延付款给电建贵州公司造成的利息损失依法是否应予支持。3.电建贵州公司主张因鸿狮腾达能源公司造成电建贵州公司窝工损失依法是否应予支持。4.鸿狮腾达能源公司辩解用借款、已付工人工资款、罚款抵顶工程款依法是否应予支持。本案，鸿狮腾达能源公司双方签订了《山西怀仁生物质热电联产项目安装工程合同》、《山西怀仁生物质热电联产项目安装工程合同补充协议》，双方之间存在建设工程施工合同关系。双方通过《工程进度结算书》确认工程款7760400元，通过《工程签证单》、《现场签证单》确认工程款77660元，鸿狮腾达能源公司应支付电建贵州公司工程款总金额为7838060元，鸿狮腾达能源公司已支付7308200元，欠付529860元，对电建贵州公司主张鸿狮腾达能源公司支付欠付工程款529860元依法予以支持。电建贵州公司主张鸿狮腾达能源公司迟延支付工程价款的利息损失。双方在合同中约定进度款按月支付，鸿狮腾达能源公司已按合同约定履行了大部分付款义务，目前双方已终止合同，鸿狮腾达能源公司应将欠付的工程款及时支付电建贵州公司，因双方对欠付工程款何时支付未明确约定，电建贵州公司主张从2018年12月份起算，鸿狮腾达能源公司不同意，鉴于鸿狮腾达能源公司至今未支付欠付的工程款，鸿狮腾达能源公司占用资金给电建贵州公司造成利息损失，支持电建贵州公司主张利息起算期从2019年4月10日即本案起诉之日起算，电建贵州公司主张按银行同期贷款利率年利率4.75%计算欠付工程款的利息，予以支持。电建贵州公司主张窝工损失，因证据不足，不予支持。鸿狮腾达能源公司辩解通过现场签证单确认的工程款77660元已包含在了工程进度结算款里。经核对，电建贵州公司主张的77660元未包含在工程进度款里，故对鸿狮腾达能源公司该辩解不予采纳。鸿狮腾达能源公司辩解电建贵州公司的工人向鸿狮腾达能源公司借款30万元以及鸿狮腾达能源公司支付的工人工资和鸿狮腾达能源公司对电建贵州公司在施工过程中的罚款应抵顶工程款，电建贵州公司不认可，鸿狮腾达能源公司针对该辩解提供的证据不足，不予采纳。依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第六十二条第四项、第一百零七条、第二百六十九条、《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十七条规定，判决：一、山西鸿狮腾达新能源有限责任公司于本判决生效之日起十五日内支付欠付中国电建集团贵州工程有限公司工程款529860元；并按银行同期贷款利率年利率4.75%支付从2019年4月10日起至付清之日期间的利息。二、驳回中国电建集团贵州工程有限公司的其他诉讼请求。案件受理费13939元，由山西鸿狮腾达新能源有限责任公司承担。本院经审理查明的事实与原审认定的事实基本一致，予以确认。本院认为，本案的争议焦点是原判由上诉人鸿狮腾达能源公司支付被上诉人电建贵州公司工程款本息是否适当。被上诉人电建贵州公司承建上诉人鸿狮腾达能源公司的安装工程，经双方当事人确认工程价款共计为7838060元，尚欠工程款529860元。对于尚欠工程款上诉人鸿狮腾达能源公司应依法予以支付。上诉人鸿狮腾达能源公司所提从工程款中扣除唐涛、赵韦伟借款30万元、代付工资61500元及不应支付质保金之上诉理由，证据不足，本院不予支持。关于工程款利息，双方当事人于2019年5月28日通过另案调解约定于2019年1月1日终止签订的安装工程合同及补充协议，而本案的起诉时间是2019年4月10日，因双方当事人对何时支付工程款未作明确约定。原判以起诉之日确定支付工程款利息并无不妥。综上所述，上诉人山西鸿狮腾达新能源有限责任公司的上诉请求不能成立，应予驳回；原判适当，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费9099.0元，由山西鸿狮腾达新能源有限责任公司负担。本判决为终审判决。审判长 李 福审判员 殷 莉审判员 边艳桃 二〇二〇年十二月十七日书记员 李 泽