辽宁省阜新市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）辽09民终1509号上诉人（原审被告）:满智勇，男，1975年11月11日出生，回族，住河北省唐山市路**。被上诉人（原审原告）：阜新丰资工贸有限公司，住所地阜新市海州区创业一街21—**。法定代表人：田苛资，系该公司总经理。委托代理人：吴晓峰，系该公司员工。委托代理人：杨东，系辽宁恒敬律师事务所律师。原审被告：赤峰市恒硕硅石加工有限公司，住，住所地内蒙古自治区赤峰市宁城县汐子镇汐子村****/div>法定代表人：满智勇，系该公司总经理。上诉人满智勇与被上诉人阜新丰资工贸有限公司、原审被告赤峰市恒硕硅石加工有限公司买卖合同纠纷一案，不服阜新市海州区人民法院（2020）辽0902民初1183号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年11月18日立案后，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案，上诉人满智勇与被上诉人阜新丰资工贸有限公司的委托代理人吴晓峰、杨东，原审被告赤峰市恒硕硅石加工有限公司的法定代表人满智勇到庭参加诉讼。本案现已审理终结。满智勇的上诉请求：请求依法撤销阜新市海州区人民法院(2020)辽0902民初1183号民事判决，依法驳回原告的诉讼请求，并由被上诉人承担本案一、二审诉讼费用。事实及理由：阜新市海州区人民法院(2020)辽0902民初1183号民事判决程序违法，被上诉人的诉讼和主张缺乏事实根据和法律依据，判决结果错误。一、本案一审程序严重违法。一审法院没有给上诉人依法送达起诉状等应诉材料，上诉人只是于2020年9月21日收到法院寄送的一审判决书，上诉人没有接到起诉书等诉讼材料，该案没有依法送达上诉人属于程序严重违法，应当撤销一审判决，发回重新审理。二、本案一审诉讼主体错误。上诉人系自然人，其注册成立的是公司制法人企业，在没有证据证明其出资人也就是上诉人其资产与公司资产混同，判决上诉人承担公司买卖合同责任缺乏法律依据三、判决认定定金错误。虽然被上诉人按合同曾交付过10万元定金，但买卖合同明确约定：“此定金在中玻(朝阳)新材料有限公司检验合格后作为预付款项”，本合同项下的买卖经约定的检验机构检验合格，其后上诉人公司才向被上诉人供货，故从供货开始，原被上诉人交付的定金已转化为货款，其一审判决仍认定为定金错误。四、一判决上诉人承担违约金错误。本案双方签订的合同中并没有对违约金进行约定，这样如果因一方违约给对方造成损失的，可请求赔偿损失，本案一审在双方合同没有约定一方违约时应向对方承担违约责任，对此判决上诉人承担违约金49200元缺乏事实根据和法律依据。五、本案存在被上诉人强行拉走上诉人公司财产用于抵账的事实，二审法院应当查清并确定其抵账，此属于一审认定事实严重不清，应当查明后裁判。综上，本案一审主体错误，程序严重违法，认定事实严重不清，判决结果错误。请二审法院依法予以纠正阜新丰资工贸有限公司辩称：一、一审程序合法。二、上诉人应当举证证明公司财产独立于自已的财产。三、被上诉人已经支付定金，因此一审按照定金罚则认定是正确的。四、定金属于违约金的一种，因此一审认定其为违约金并无不妥。赤峰市恒硕硅石加工有限公司述称：没有意见。阜新丰资工贸有限公司向一审法院起诉称：一、请求法院依法判决二被告返还原告定金75311.44元并额外给付49200元违约金，合计124511.44元；二、本案的诉讼费用由二被告承担。一审法院认定事实：2019年9月23日，原告与被告恒硕硅石公司签订了一份《石英砂供货合同》，约定原告在被告恒硕硅石公司购买2000吨石英砂，每吨价格为123元，总金额为246000元，原告预付10万元定金，供货期限为2019年10月31日前。双方合同签订后，原告预付了定金10万元，被告恒硕硅石公司付给了原告24688.56元的货物后便以各种理由拒不供货，先行违约。另经查明，被告恒硕硅石公司系被告满智勇成立的独资企业。一审法院认为，当事人间从事民事活动应秉持诚实，恪守承诺，按照约定履行自己的义务。本案依据原告所提供的证据，足以证明了原告所主张的事实成立。原告的返还定金和给付违约金的诉讼请求是合法的，本院应予支持。二被告无正当理由拒不到庭，依法应缺席判决。一审法院据此判决：被告赤峰市恒硕硅石加工有限公司、被告满智勇返还给原告阜新丰资工贸有限公司定金75311.44元，并给付原告违约金49200元。此款自本判决发生法律效力之日起五日内付清。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1395元,由被告赤峰市恒硕硅石加工有限公司负担。本院二审期间，上诉人围绕争议焦点出具了1、合同终止协议书一份，证明2019年11月4日经双方协商达成终止协议书，明确约定自2019年9月23日履行石英砂之后，被上诉人提走石英砂，其中有2车不合格。主要证明10万元是由定金转化为预付的货款，这是双方真实意思表示。被上诉人质证意见：该证据为复印件，被上诉人并未签订过该协议。证据2、增值税发票三张，证明原合同已经实际履行，既有实际供货，上诉人按终止合同协议约定给被上诉人开具了发票。被上诉人的质证意见：没有异议，该发票是恒硕公司向被上诉人供货，总价为24688.56元。证据3、污染防治设备发票一张、设备照片两张及凭证一张，证明2019年11月28日，被上诉人派人来上诉人处拉走了两台新设备，有当地公安机关可以佐证，法庭可以予以调查。被上诉人的质证意见：对关联性有异议，无法证明上诉人所主张的事实。原审被告赤峰市恒硕硅石加工有限公司对上述所有证据的质证意见：同上诉人意见一致。以上证据，经本院综合评议认为：上诉人提供的证据1因被上诉人未在法庭给予的期限内提供书面意见，对此证据予以认定。证据2因被上诉人予以认可，对此予以认定。证据3，被上诉人承认拉走设备一事，因此对两台设备在被上诉人处一事予以认定，但因双方对设备价格各持一词，所以对上诉人主张的设备价格扣减一项不予认定。经庭审举证、质证、辩论，对二审事实本院认定如下：原审被告赤峰市恒硕硅石加工有限公司系上诉人满智勇成立的独资企业。2019年9月23日，被上诉人与原审被告赤峰市恒硕硅石加工有限公司签订了一份《石英砂供货合同》，约定其在原审被告赤峰市恒硕硅石加工有限公司购买2000吨石英砂，每吨价格为123元，总金额为246000元，上诉人预付10万元定金，供货期限为2019年10月31日前。双方合同签订后，上诉人预付了定金10万元，原审被告赤峰市恒硕硅石加工有限公司给付24688.56元的货物后未再供货。另查明，2019年11月16日，双方通过微信签订合同终止协议书，约定合同于2019年11月4日予以终止，退款76684.34元，期限为2019年11月16日。同时，被上诉人曾在原审被告赤峰市恒硕硅石加工有限公司处拉走两台设备。本院认为，上诉人虽称一审程序违法，但通过查阅一审卷宗发现邮寄送达时上诉人拒收，上诉人所述程序违法的事实不成立，对此不予采纳。上诉人虽是自然人，但其是原审被告赤峰市恒硕硅石加工有限公司的投资人，上诉人对公司财产和其财产没有混同一事没有提供相应证据加以证明，所以对上诉人主张没有产生财产混同的请求不予支持。关于上诉人主张定金转化为货款一事，因双方签订了合同终止协议书并约定了退款数额及时间，所以对上诉人的此项主张予以支持。至于上诉人主张设备抵款一事，因设备属于原审被告赤峰市恒硕硅石加工有限公司所有，且上诉人做为法定代表人对设备价格与被上诉人所述抵扣价格不一致，没有办法直接认定抵扣价款，应由原审被告赤峰市恒硕硅石加工有限公司另行主张权利。对于违约金一项，因双方约定了退款时间，因此违约金应自退款日之后（即2019年11月17日）开始按中国人民银行同期同类贷款利率计算为宜。综上所述，上诉人满智勇的部分上诉请求成立。依照《中华人民共和国公司法》第六十三条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下：一、撤销阜新市海州区人民法院（2020）辽0902民初（1183）号民事判决即被告赤峰市恒硕硅石加工有限公司、被告满智勇返还给原告阜新丰资工贸有限公司定金75311.44元，并给付原告违约金49200元。此款自本判决发生法律效力之日起五日内付清。二、赤峰市恒硕硅石加工有限公司返还给阜新丰资工贸有限公司货款75311.44元及违约金（违约金自2019年11月17日起按照同期全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计付至本判决确定的给付之日止）。上述款项自本判决发生法律效力之日起五日内付清。三、满智勇对上述货款及违约金承担连带给付责任。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费1395元，由赤峰市恒硕硅石加工有限公司负担；二审案件受理费2790元，由阜新丰资工贸有限公司负担1395元，由满智勇负担1395元。本判决为终审判决。审判长 陈 鹏审判员 黄 华审判员 马 英二〇二〇年十二月十六日书记员 李何威