湖南省长沙县人民法院 刑 事 判 决 书 （2020）湘0121刑初632号 公诉机关湖南省长沙县人民检察院。 被告人刘小明，男，1983年4月11日出生，汉族，湖南省溆浦县人，初中文化，厨师，住溆浦县黄茅园镇茅湾村**。因涉嫌犯强奸罪，于2020年5月3日被抓获，同年5月4日被刑事拘留，同年6月12日被逮捕。现押于长沙县。 辩护人李林威，湖南弘楚律师事务所律师。 被告人罗骏泽，曾用名罗骏哲，男，2000年2月1日出生，汉族，湖南省长沙县人，初中文化，务工，住长沙县黄兴镇金凤村联华组**。因涉嫌犯强奸罪，于2020年5月2日被抓获，同年5月3日被刑事拘留，同年6月12日被逮捕。现押于长沙县。 辩护人李智，湖南君卓律师事务所律师。 辩护人刘智祥，湖南君卓律师事务所律师。 湖南省长沙县人民检察院以长县检刑检刑诉[2020]221号起诉书指控被告人刘小明、罗骏泽犯强奸罪，于2020年9月1日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，因涉及个人隐私，不公开开庭审理了本案。长沙县人民检察院指派检察员唐双燕出庭支持公诉，被告人刘小明及辩护人李林威、被告人罗骏泽及辩护人李智到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 公诉机关指控，2020年4月28日凌晨2时许，被害人廖某英与朋友在长沙市芙蓉区××小区渔家有味餐厅吃宵夜。被告人刘小明也在该餐厅吃宵夜，被告人罗骏泽坐在餐厅外车牌号为湘ＢＨ××××的车上等候被告人刘小明。廖某英因醉酒误上了罗骏泽的车，并要求罗骏泽开车送她回家。被告人罗骏泽驾车载着廖某英开了一段路，但没有找到廖某英的家。后被告人罗骏泽接到被告人刘小明的电话，到星沙汽车站接了被告人刘小明。 被告人刘小明上车后见到醉酒的廖某英在车上，便产生了强奸的想法，对被告人罗骏泽说“捡了条死鱼，不搞白不搞”，并要求被告人罗骏泽将车开到长沙县××镇××村××附近的偏僻路段。到达该地点后，被告人刘小明让罗骏泽在车外等，其在车内后排座位上趁被害人醉酒之际与被害人廖某英发生了性关系，将生殖器插入被害人阴道内，并在阴道内完成射精。期间，被告人罗骏泽坐在车头抽烟。之后，被告人刘小明对被告人罗骏泽说“你搞不搞”？被告人罗骏泽遂到后排座位上，抚摸被害人廖某英的身体，因其担心廖某英有××，对着被害人廖某英“打飞机”，将精液射在被害人的小腹上，并将其阴茎在被害人廖某英的阴道口擦了几下。期间，被告人刘小明坐在副驾驶位置上。之后被告人刘小明帮被害人廖某英把衣服穿好。三人在车上睡着，直到凌晨8时许才醒来。 被害人廖某英回家后，发现其阴道内有不明液体，遂向渔家有味餐厅的老板刘某均打听，了解到当天晚上车内的两名男子对其实施了强奸行为，后通过刘某均向被告人刘小明表达通过一万元私了此事，后因被告人刘小明没有在规定的时间内支付一万元，被害人廖某英遂报警。2020年5月2日，公安民警将被告人罗骏泽传唤到案；次日，被告人刘晓明主动到公安机关投案。 经鉴定，在被害人廖某英的阴道擦拭纸、内裤裆部剪片上斑迹中检测出人体精液成分，其精液DNA与被告人刘小明的血样DNA在D8S1179等20个基因座基型相同，其似然率为。 案发后，被告人刘小明家属赔偿了被害人2万元，被告人罗骏泽家属赔偿了被害人1.5万元，被害人廖某英对两人均表示谅解。 为证明上述事实，公诉机关移送了被害人廖某英的陈述；证人刘某均、苏某、向某、池某的证言；转账记录、通话记录、聊天记录、户籍材料、前科材料、到案经过等书证；鉴定意见；辨认笔录、现场照片；被告人刘小明、罗骏泽的供述和辩解等证据。 公诉机关认为，被告人刘小明、罗骏泽强奸妇女，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第二百三十六条第一款、第三款第（四）项之规定，应当以强奸罪的轮奸加重情节追究其刑事责任。被告人刘晓明虽主动投案，但庭审中未如实供述自己的罪行，不构成自首。被告人罗骏泽在庭审中未如实供述自己的罪行，不构成坦白。被告人刘小明、罗骏泽的家属赔偿了被害人损失并取得谅解，可以酌情从轻处罚。故提请本院依法判处。 被告人刘小明辩称：1.刘小明没有对罗骏泽说过不搞白不搞；2.刘小明对被害人没有强迫行为，双方是谈某后才发生的性关系；3.刘小明不构成轮奸加重情节。 其辩护人提出如下辩护意见：1.被害人是故意上车，自愿与刘小明发生性关系，故刘小明不构成强奸罪；2.如果刘小明构成强奸罪，因刘小明与罗骏泽没有轮奸的共同故意，且罗骏泽没有强奸被害人，故也不构成轮奸的加重情节；3.刘小明系主动投案，并如实供述事实，系自首；4.刘小明的家属赔偿了被害人损失并取得谅解，可以从轻处罚。 被告人罗骏泽辩称：1.对公诉机关指控事实中有部分细节有异议：罗骏泽没有摸被害人也没有用阴茎在阴道口摩擦、刘小明问搞不搞时罗骏泽回答不搞、罗骏泽射精在被害人左某腿外侧、刘小明和被害人发生性关系时罗骏泽在车头自慰、被害人要求私了过程不对，对其他事实无异议；2.罗骏泽没有实施强奸行为，仅实施了猥亵行为，对公诉机关指控犯强奸罪及轮奸的加重情节均不认可。 其辩护人提出如下辩护意见：1.罗骏泽主观上没有与被害人发生性关系的想法，客观上没有与被害人发生性关系，其不构成强奸罪；2.罗骏泽为寻求性刺激而面对被害人自慰，属于猥亵行为，且情节轻微；3.罗骏泽主动配合公安机关调查，且案发后家属赔偿了被害人损失并取得谅解，可以从轻处罚。 经审理查明，2020年4月27日23时许，被害人廖某英与朋友在长沙市芙蓉区××小区刘某均经营的渔家有味餐厅吃宵夜并饮酒。当日23时30分许，被告人刘小明和曾在其饭店工作的被告人罗骏泽亦在该餐厅吃宵夜。因该餐厅老板刘某均将被告人刘小明叫到另一桌喝酒，被告人罗骏泽根据被告人刘小明安排到餐厅外湘ＢＨ××××黑色车辆上等候被告人刘小明。 同年4月28日2时许，被害人廖某英与朋友吃完宵夜准备离开时，因廖某英饮酒过多独自走出餐厅后误上湘ＢＨ××××车副驾驶座位，并要求被告人罗骏泽将其送回家。被告人罗骏泽认为廖某英系渔家有味老板刘某均的朋友，便驾车载着廖某英开了一段路，但没有找到廖某英的家。途中，被告人罗骏泽根据廖某英的要求停车上厕所，因廖某英醉倒在地，罗骏泽遂将廖某英扶到副驾驶位置睡下。后被告人罗骏泽接到被告人刘小明的电话，到星沙汽车站接了被告人刘小明上车。被告人刘小明上车见到醉酒的廖某英，便产生了强奸的想法，遂指使被告人罗骏泽将车开到长沙县××镇××村××附近的偏僻路段。途中，被害人刘某英在车上呕吐，被告人刘小明帮其清理并在其身上抚摸。 3时30分许，被告人罗骏泽驾车到达黄兴镇敢胜村太平盛宴饭店附近偏僻道路辅道上。被告人刘小明让罗骏泽在车外等待，然后先将被害人廖某英从副驾驶座位抱至后排座位，再趁被害人廖某英醉酒之际对其抚摸并脱掉裤子，将生殖器插入阴道发生了性关系并射精。被告人刘小明事毕后下车，问被告人罗骏泽要不要与被害人廖某英发生性关系。被告人罗骏泽答复不搞，但径直走到后排座位，因担心廖某英有××，便对着被害人廖某英自慰，将精液射在廖某英的身上。之后，被告人刘小明帮被害人廖某英穿好衣服，被告人刘小明、罗骏泽以及被害人廖某英分别在车上睡觉至清晨。同日早上，被告人刘小明给被害人廖某英100元打的士回家。 被害人廖某英回家后，发现其阴道内有不明液体。4月28日下午，廖某英通过渔家有味餐厅老板刘某均联系被告人刘小明、罗骏泽处理其在醉酒状态下被强奸的事情，后报警。公安民警将被害人廖某英带到湖南省马王堆医院提取阴道擦拭物、内裤、外套作为生物检材。经鉴定，在被害人廖某英的阴道擦拭纸、内裤裆部剪片上斑迹中检测出人体精液成分，其精液ＤＮＡ与被告人刘小明的血样ＤＮＡ在Ｄ8Ｓ1179等20个基因座基型相同。 2020年5月2日，公安机关将被告人罗骏泽传唤到案。2020年5月3日，被告人刘小明主动向公安机关投案。案发后，被告人刘小明家属赔偿了被害人廖某英2万元，被告人罗骏泽家属赔偿了被害人廖某英1.5万元，均取得了被害人廖某英的谅解。 上述事实，有经举证质证并查证属实的下列证据予以证明： 1.被害人廖某英的陈述，证实：①2020年4月27日23时许，廖某英与表姐苏某及朋友在长沙市芙蓉区才子佳俊渔家有味餐馆吃夜宵、喝酒。28日2时10分许，廖某英准备回家时看见一辆黑色车，误以为是朋友的，便上了该车的副驾驶座位并睡着了，其还在车上吐了。②28日8时许，廖某英清醒后发现她躺在车子的后座，当时鞋子脱掉了，左脚的袜子掉了一只，裤子拉链解开了、扣子掉了一粒，两名陌生男子坐在车辆前排。当时车子就停在很偏僻的路边上（后面警察带她查看才知道是香樟路与黄塘路附近）。廖某英当即询问二人是否对她做了什么，对方答复没有，只是一直守着她。两男子让廖某英自己打车回家，由于手机没电便给了廖某英100元打车。③廖某英回家后，发现她阴道内有不明液体，而且阴道和大腿内侧疼痛。后面廖某英问渔家有味老板刘某均，让其打听两名陌生男子是否与她发生性关系，渔家有味老板告诉她有一个人承认与她发生了性关系。④28日下午，廖某英找到渔家有味老板，想让老板帮忙联系对方，要求对方向她道歉并处理她在醉酒状态下被强奸的事情。晚上报警后，民警要她以调解为由主动联系对方到鑫达贵都酒店，方便民警抓捕。 2.证人刘某均的证言，证实：①刘某均系芙蓉区才子佳俊小区渔家有味宵夜店的老板。被告人刘小明之前在店里做过厨师，系朋友关系，与被告人罗骏泽并不相识。被害人廖某英是经常到店内吃饭的熟客，知道其是做陪酒的。②2020年4月27日23时许，被害人廖某英与几个朋友来自己店里吃宵夜，旁边一桌是玩牌的员工和刘小明。28日2时许，刘小明与其员工在店里吃东西，因喝了酒便要老弟帮其开车，该车系牌照为湘ＢＨ××××的黑色轿车，停在店门口的马路交接口。此时，吃完宵夜的廖某英等人准备离开，但刘某均见到廖某英独自上了罗骏泽开的黑色轿车，便上前提醒廖某英道“你上错车了，这不是你朋友的车”，廖某英对刘某均回复道“不要你管”，并对司机说“开车咯”。随即黑色轿车就载着廖某英离开了。廖某英的朋友没有理会廖某英上错车的事，就开着自己的车走了。③2020年4月28日，廖某英通过微信找到了刘某均，询问27日晚发生的事情。刘某均便联系刘小明了解情况，刘小明在电话里表达得比较模糊，没有明说是否与廖某英发生了性关系。4月30日左右，廖某英再次联系刘某均，表示愿意1万元私了此事，不然就报警。刘某均便向刘小明转达廖某英的意愿，当日刘小明便通过微信向刘某均转款7000元，但因过了廖某英限定的时间，刘某均并未收款将款项转给廖某英。刘小明4月27日向刘某均拿了2000元，次日微信还了2000元。刘小明于4月29日向刘某均微信借款1000元，当天刘小明给刘某均转了3000元，相当于拿了刘小明2000元，后来退了刘小明2000元。 3.证人苏某的证言，证实：①被害人廖某英与表姐苏某合租居住在星沙望仙桥社区蓝山郡小区4期Ａ栋2606Ｂ室。2020年4月27日23时许，廖某英和苏某及其朋友一起在长沙市芙蓉区才子佳俊渔家有味餐馆吃夜宵、喝酒，旁边有一桌男的在打牌。28日2时许，苏某等人酒后准备回家，当时廖某英有点晕醉了，走路都很踉跄。出宵夜店后苏某就发现廖某英不见了，打电话也无人接听，便误以为其已经先行回家。苏某回到合租房后发现廖某英并未到家又折返到渔家有味餐厅找廖某英，仍不见其踪迹。后来查看饭店监控才知道廖某英上了陌生人的车。廖某英平常很少喝白酒，啤酒喝三瓶就喝不了了。②28日8时许，廖某英回到了蓝山郡小区的合租房内，当时廖某英身着衣物无破损，但上衣有呕吐物的痕迹，并对苏某说自己身体有点不对劲，阴部上方腹部有疼痛感，衣物有被人动过的痕迹，随即就去洗浴间洗漱。洗漱完后廖某英对苏某说看见自己内裤上、阴道内均有疑似精液的液体。廖某英便联系渔家有味老板向其询问当晚情况。之后廖某英便邀苏某前往派出所报警。 4.证人向某的证言，证实：2020年4月27日23时许，廖某英和向某、苏某等人一起乘坐池某驾驶的银灰色奔驰牌商务车来到长沙市芙蓉区才子佳俊渔家有味餐馆吃夜宵、喝酒。池某将车辆停在夜宵店门口下坡人行道的树边。28日2时许，向某、廖某英等人吃完宵夜准备离开，出门时发现廖某英不见了，同行的苏某给廖某英打微信电话，打了好多个一直没人接，便误以为廖某英喝醉回家了，一行人然后便乘车离开了。后来看监控才知道这天晚上廖某英上了别人的车。 5.证人池某的证言，证实：①2020年4月27日23时许，廖某英和池某、苏某等人一起乘坐池某驾驶的银灰色奔驰牌商务车来到长沙市芙蓉区才子佳俊渔家有味餐馆吃夜宵、喝酒。池某将车辆停在夜宵店门口前坪人行道的树边，案后查看监控得知自己的车就停在廖某英上车的那辆车的前面。28日2时许，池某等人吃完宵夜准备离开，出门发现廖某英不见了，苏某打微信电话给廖某英但一直无人接，都认为廖某英喝醉先回家了，一行人然后乘车回家了。 6.辨认笔录，证实：被害人廖某英分别辨认出对其实施侵害的被告人刘小明、罗骏泽；被告人刘小明、罗骏泽分别辨认出实施侵害的被害人廖某英。 7.案发现场指认照片，证实：被告人罗骏泽、被害人廖某英分别指认本案案发现场情况。 8.微信转账记录，证实：刘小明在2020年4月30日向刘某均转账7000元但刘某均未收款。 9.被害人廖某英与苏某的微信通话记录，证实：2020年4月28日2时28分至当日5时58分期间，苏某多次微信电话给廖某英但无人接听。 10.检材提取笔录，证实：公安民警于2020年4月28日18时10分带被害人廖某英至长沙市××道××外套作为生物检材。 11.长沙市公安局物证鉴定所长公物鉴（法物）字[2020]303号鉴定书，证实：廖某英阴道棉签擦拭子、内裤裆部剪片上斑迹中检出人精液成分，差异裂解分离所得沉淀（03202011010002CD、03202011010003CD）检出的DNA在D8S1179等20个基因座基因型相同，为同一男性基因型。 12.长沙市公安局物证鉴定所长公物鉴（法物）字[2020]314号鉴定书，证实：长公物鉴（法物）字[2020]303号鉴定书中03202011010002CD、03202011010003CD号检材检出的DNA与刘小明的血样在D8S1179等20个基因座基因型相同。 13.户籍证明、刑事判决书，证实：被告人刘小明身份情况、被告人罗骏泽身份及未成年前科情况。 14.报案登记表、到案经过，证实：2020年4月28日23时许，被害人廖某英向公安机关报案称被人强奸。被告人刘小明于2020年5月3日主动向公安机关投案，被告人罗骏泽于2020年5月2日被抓获到案。 15.谅解书、收条，证实：被告人刘小明家属向被害人廖某英赔偿20000元，被告人罗骏泽家属向被害人廖某英赔偿15000元，均取得了被害人廖某英的谅解。 16.入所体检表，证实：被告人罗骏泽在2020年5月5日入所体检时身体正常。 17.被告人刘小明的供述与辩解，证实：①2020年4月27日21时许，刘小明要曾在刘小明店里做服务员的罗骏泽帮忙开车，然后一起在长沙市芙蓉区××小区刘某均经营的渔家有味餐厅吃宵夜、玩牌。次日1时30分许，刘某均又将他叫到渔家有味餐厅员工一起喝酒，刘小明便让罗骏泽在车上等。2时13分许，刘某均告诉刘小明有一女的上了他的车，他回头发现车已不在原处便打罗骏泽的电话，但无人接听。刘小明便打车来到长沙县星沙汽车站附近准备找个旅馆住一晚。2时30分左右，罗骏泽打电话给刘小明来接他并说车上有一个女的，刘小明回答接到自己再说。②后罗骏泽开车到星沙汽车站接到刘小明，并问刘小明是否认识廖某英，刘小明说不认识。罗骏泽问刘小明去哪里，刘小明说回位于长沙县××镇××宿舍。罗骏泽还问廖某英在车上咋办，刘小明回答捡条死鱼，不搞白不搞，意思是想跟廖某英发生性关系。刘小明遂要求罗骏泽将车开到长沙县××镇××村××附近一个没人的路边。③路途中，廖某英吐了一次，刘小明把纸递给廖某英将吐的清理了一下。当时廖某英躺坐在车子副驾驶位置上、位置靠背放下来了，刘小明抱着廖某英的头部亲她脖子，并问宝贝是哪里的，廖某英说自己是夜场上班的，还说做一次性交易一万或二万元。3时30分许，到达太平盛宴饭店附近后,刘小明要罗骏泽将车停在道路辅道上，然后直接将廖某英抱到副驾驶座的后排座位上。刘小明抱廖某英时还说哥哥操你好不好，廖某英回答好，刘小明就要罗骏泽下车等他，并示意他要跟廖某英发生性关系了，罗骏泽在他射不出来。④廖某英在后排靠在刘小明的肩膀上并将右手放在刘小明胸口，刘小明用右手将廖某英抱在怀里，左手伸进衣服抚摸廖某英胸部，之后将廖某英平躺在后排座上，左手扶着背部，右手摸胸部，然后把左手伸进廖某英裤子并用中指抽插阴道。刘小明问廖某英舒不舒服，廖某英说舒服还隔着裤子摸了刘小明的阴茎几下，把刘小明的裤子拉链解开了。刘小明摸了二分钟左右，就解开了廖某英的牛仔裤并将裤子包括内裤脱光留在左脚上，刘小明将自己裤子解开连内裤脱到臀部露出勃起的阴茎。廖某英用双方搂住他脖子，刘小明就掰开廖某英双脚，将其左脚搭在其右肩膀上，用勃起的阴茎对准廖某英的阴道插了进去，来回在阴道内插了三分钟左右就完成了体内射精。⑤之后，刘小明穿上裤子，下车后问罗骏泽搞不搞，罗骏泽怎么回答的忘记了。但是罗骏泽坐上车后座，刘小明在车外喝了一瓶水后上副驾驶准备休息，上车看到罗骏泽把裤子脱到臀部用阴茎摩擦廖某英的阴部，后在副驾驶休息了一会儿并下车喝了水，然后看见罗骏泽把裤子穿好下车。刘小明走到后座位置，帮廖某英把内裤和裤子穿了上去，然后刘小明在副驾驶、罗骏泽在驾驶位上休息，廖某英躺在后排坐休息。⑥8时许，刘小明睡醒了，遂叫醒罗骏泽、廖某英。廖某英醒后就问这是哪里，怎么在这里。刘小明就说她喝多了，上错了他的车并问廖某英住哪里。因廖某英说的地方找不到，刘小明和罗骏泽就把车开到劳动东路靠高铁铁路附近，刘小明拿出100元给廖某英让她打车回去，廖某英拿了钱就打的士走了，刘小明和罗骏泽就开车回到太平盛宴饭店了。 18.被告人罗骏泽的供述与辩解,证实：①2020年4月27日23时许，刘小明与罗骏泽在长沙市芙蓉区××小区刘某均经营的渔家有味餐厅吃宵夜、玩牌。次日1时30分，罗骏泽和刘小明准备走时，刘小明被夜宵店老板叫到员工桌上喝酒去，因罗骏泽不想喝酒便坐在餐厅外车上睡觉等刘小明。2时10分许，一陌生女子（经辨认为廖某英）敲了一下车门，然后爬上车子后座并要求送她回家，不要管其他人。罗骏泽看到渔家有味的老板在车子后面，他以为廖某英是老板的熟人，遂开车送廖某英回去。罗骏泽问廖某英住在那里，她也不说住在哪里并指着前面的路让他开车，他就一直开着车。2时30分许，廖某英说要上厕所，罗骏泽便在路边停车搀扶她下车上厕所，她下车后就到路边上厕所。廖某英上完厕所就醉倒在地，罗骏泽去叫她没有叫醒，便先将车辆副驾驶座位放倒，再将她搂到副驾驶睡下。②然后，罗骏泽发现有刘小明的未接电话，便回了刘小明的电话，并告知现场情况，问刘小明认识廖某英不，刘小明不认识。罗骏泽问廖某英怎么办，刘小明就说先放车上让他先接到刘小明再说。罗骏泽根据刘小明发的位置，到星沙汽车站接了刘小明。刘小明上车后并不认识廖某英，罗骏泽问怎么办，刘小明就说不搞白不搞（意思就说要跟这个女的发生性关系），然后刘小明就让罗骏泽将车开到黄兴镇太平盛宴饭店那边。开车过程中，刘小明知道廖某英好像是坐台的，途中廖某英吐了，刘小明帮她将呕吐物擦干净，并还在摸廖某英，廖某英吐完后就清醒了一些，刘小明还跟罗骏泽说这女的是坐台的。③3时30分许，罗骏泽开车到达黄兴镇敢胜村敢胜路，刘小明就喊他停车，罗骏泽把车停在辅道旁边。停车后，刘小明对罗骏泽说要搞廖某英，意思是发生性关系，因罗骏泽在车上不好搞，就要罗骏泽下车。罗骏泽下车时，廖某英已经半醉半醒了，刘小明对廖某英说哥哥操死她好不好，然后扶着廖某英到了车后座。罗骏泽下车后坐在引擎盖上抽烟。这时候，刘小明开始和廖某英发生性关系。抽完烟后，罗骏泽看见刘小明搂着廖某英，在身上乱摸，廖某英躺在后排上，刘小明就压在她身上。裤子脱了后，刘小明用阴茎在廖某英的阴道内抽插，整个过程大概七、八分钟。在搞的过程中，罗骏泽听到廖某英不清醒的喊兴哥、兴哥。刘小明就说兴哥在这里，等下给点钱给她。廖某英就说先转一万元，刘小明答应好好好，马上就转，但刘小明没有转。④刘小明发生完性关系后下车，并问罗骏泽搞不搞廖某英，罗骏泽说不搞，先看一下。然后罗骏泽上到车子后排，看见廖某英赤裸下身投靠窗躺在后座。但当时罗骏泽太紧张了生殖器硬不起来，且怕廖某英有××就没有和她发生性关系，于是罗骏泽摸了廖某英大腿，把裤子脱到膝盖处开始对着廖某英“打飞机”（自慰），随后射精到廖某英的小肚上，射完后罗骏泽拿生殖器在阴道口处擦了几下，并用纸巾把她肚子上的精液擦干净了。然后刘小明帮廖某英把裤子穿好，罗骏泽问刘小明怎么搞，刘小明说先睡觉等醒了再说。⑤8时许，罗骏泽、刘小明以及廖某英都醒了。廖某英就问他们搞了她没有，罗骏泽没有说话，刘小明说没有。廖某英要他们送她回去，但因为不认识路，刘小明就让廖某英自己打的士回去并给了她100元车费。后在劳动东路北侧辅道发现的士，就让廖某英下车打的士走了。 本院认为，被告人刘小明在被害人廖某英醉酒后不知反抗、不能反抗的状态下，违背妇女意志与其发生性关系，其行为构成强奸罪。被告人罗骏泽明知被告人刘小明有强奸妇女的主观故意，仍然根据被告人刘小明安排将车辆开往偏僻处，在被告人刘小明实施强奸犯罪中起到帮助作用，应当以强奸的共同犯罪对其定罪处罚。公诉机关指控被告人刘小明、罗骏泽犯强奸罪的罪名成立。 被告人刘小明提出系与被害人谈某后自愿发生性关系、其辩护人提出是被害人故意上车并自愿与刘小明发生性关系，被告人罗骏泽及其辩护人提出未发生性关系不构成强奸罪的辩解和辩护意见。经查，被告人刘小明、罗骏泽的供述相互印证，证实刘小明与被害人并不认识，且明知被害人廖某英处于醉酒状态，仍利用被害人无法反抗、不能反抗的状态，违背被害人意愿与其发生性关系，其行为符合强奸罪的构成要件。被告人罗骏泽虽自身未实施强奸行为，但明知刘小明具有强奸的主观故意，仍根据刘小明要求将车开到偏僻地点，刘小明客观上在停于偏僻地点的车上对被害人实施强奸行为，其与刘小明构成强奸的共同犯罪。故上述辩解和辩护意见与事实和法律不符，不予采纳。 公诉机关指控被告人刘小明、罗骏泽构成二人轮奸的加重情节。经查：⑴根据法律规定，轮奸必须同时具备以下条件：一是各行为人具有共同强奸的意思联络，不仅自己具有强奸被害人的故意，而且明知其他行为人也具有对被害人强奸的故意；二是必须对同一被害人先后实施奸淫行为；三是各行为人与被害人发生性关系，均违背被害人意愿。在审判实务中，共同犯罪行为人的意思联络可以采用明示或者默示的方式进行。⑵从强奸犯意提出来看。被告人刘小明供述证实发现车上醉酒的被害人后，向被告人罗骏泽表示捡到条死鱼，不搞白不搞。该供述证明刘小明是强奸犯意提出者且向罗骏泽表达了强奸的意思表示。被告人刘小明和罗骏泽的供述证明罗骏泽对刘小明的强奸意思表示没有正面表态或回应。以上事实证明刘小明与罗骏泽在该时间节点上未形成二人轮奸的意思联络。⑶从刘小明强奸实施过程来看。被告人刘小明、罗骏泽的供述证实罗骏泽明知刘小明具有强奸故意仍按刘小明要求将车开到偏僻处。但罗骏泽并无强奸的意思表达，仅证明罗骏泽具有帮助刘小明实施强奸的行为。在刘小明强奸过程中，罗骏泽根据刘小明要求在车前等候，双方并无意思联络。以上事实证明在该时间范围内双方也未形成二人轮奸的意思联络。⑷从刘小明强奸既遂后来看。被告人刘小明、罗骏泽的供述证实刘小明问罗骏泽搞不搞，刘小明供述对该问题罗骏泽怎么回答忘记了，罗骏泽供述其回答不搞，先看一下。以上事实证明在该时间节点刘小明并不知道罗骏泽到底有无强奸的意愿，罗骏泽到底实不实施强奸并未作出明确的意思表示，故双方亦未形成二人轮奸的意思联络。⑸从罗骏泽实施行为来看。现有证据证实罗骏泽明知被害人醉酒无法反抗、不能反抗而对被害人实施猥亵行为，未发生性关系。综合上述理由，现有证据既不能证明刘小明、罗骏泽具有二人轮奸被害人的明示意思联络，也不能证明刘小明、罗骏泽具有二人轮奸被害人的默示意思联络，故公诉机关指控刘小明、罗骏泽二人轮奸加重情节的证据不足，本院不予支持。被告人刘小明及其辩护人、被告人罗骏泽关于不构成轮奸加重情节的辩解和辩护意见于法有据，本院予以采纳。 被告人罗骏泽在给被告人刘小明强奸实施帮助行为完毕后，对醉酒的被害人无法反抗、不能反抗的情况下实施自慰的猥亵行为，其行为还构成强制猥亵罪。故对被告人罗骏泽一人犯二罪，应予数罪并罚。其辩护人提出罗骏泽的猥亵行为情节轻微的辩护意见，经查，罗骏泽为寻求性刺激，利用被害人醉酒状态对着其自慰，并射精在被害人身上，侵犯了被害人的身体自由权和隐私权，其行为具有社会危害性和应受处罚性。故该辩护意见与法不符，不予采纳。 在强奸共同犯罪中，被告人刘小明系起主要作用的主犯，应当按照参与的全部犯罪处罚，被告人罗骏泽系起帮助作用的从犯，依法应当减轻处罚。 被告人刘小明虽主动投案，但在庭审中未如实供述自己的罪行，其行为不构成自首。被告人刘小明的辩护人提出构成自首的辩护意见，因刘小明庭审中辩解与被害人谈某才发生性关系，该内容系对强奸犯罪中违背妇女意志的具有决定性意义事实的辩解，应当认定刘小明未如实供述自己的主要罪行，故该辩护意见与法不符，不予采纳。被告人罗骏泽如实供述帮助强奸的犯罪行为，其辩解不构成强奸罪的意见属于对法律性质的辩解，不影响对其强奸犯罪坦白情节的认定，可以从轻处罚。被告人罗骏泽如实供述猥亵的犯罪行为，系坦白，可以从轻处罚。被告人刘小明、罗骏泽积极赔偿被害人廖某英，均取得了被害人的谅解，可以酌情从轻处罚。 综上所述，根据本案犯罪事实、性质、情节以及被告人认罪悔罪态度，依照《中华人民共和国刑法》第二百三十六条第一款，第二百三十七条第一款，第二十五条，第二十六条第一款、第四款，第二十七条，第六十七条第三款之规定，判决如下： 一、被告人刘小明犯强奸罪，判处有期徒刑三年八个月。 （刑期自判决执行之日起计算，判决执行前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2020年5月3日起至2024年1月2日止。） 二、被告人罗骏泽犯强奸罪，判处有期徒刑一年；犯强制猥亵罪，判处有期徒刑二年。数罪并罚，决定执行有期徒刑二年六个月。 （刑期自判决执行之日起计算，判决执行前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2020年5月2日起至2022年11月1日止。） 如不服本判决，可在收到判决书的第二日起十日内通过本院或者直接向湖南省长沙市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。 审 判 长  卜俊勇 人民陪审员  黄 虹 人民陪审员  周 尚 二〇二〇年十二月一日 法官助理郭天成 书记员粟微 附本判决引用的法律条文： 《中华人民共和国刑法》 第二百三十六条以暴力、胁迫或者其他手段强奸妇女的，处三年以上十年以下有期徒刑。 奸淫不满十四周岁的幼女的，以强奸论，从重处罚。 强奸妇女、奸淫幼女，有下列情形之一的，处十年以上有期徒刑、无期徒刑或者死刑： (一)强奸妇女、奸淫幼女情节恶劣的； (二)强奸妇女、奸淫幼女多人的； (三)在公共场所当众强奸妇女的； (四)二人以上轮奸的； (五)致使被害人重伤、死亡或者造成其他严重后果的。 第二百三十七条以暴力、胁迫或者其他方法强制猥亵他人或者侮辱妇女的，处五年以下有期徒刑或者拘役。 聚众或者在公共场所当众犯前款罪的，或者有其他恶劣情节的，处五年以上有期徒刑。 第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。 二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处;应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。 第二十六条组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。 三人以上为共同实施犯罪而组成的较为固定的犯罪组织，是犯罪集团。 对组织、领导犯罪集团的首要分子，按照集团所犯的全部罪行处罚。 对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。 第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。 对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。 第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。 被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。 犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚;因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。