河北省唐山市丰润区人民法院 刑 事 判 决 书 （2020）冀0208刑初141号 公诉机关河北省唐山市丰润区人民检察院。 被告人王一博，男，1993年1月31日出生于河南省新乡市卫辉市，汉族，初中文化，农民，群众，户籍所在地河南省新乡市卫辉市，捕前住址河南省新乡市卫辉市（门牌号不详）。因涉嫌贩卖、传播淫秽物品牟利罪，2019年10月19日被唐山市丰润区公安局刑事拘留，2019年11月21日经河北省唐山市丰润区人民检察院审查批准，同日被唐山市丰润区公安局执行逮捕。现羁押于唐山市丰润区看守所。 辩护人汪若宇，河北全景律师事务所律师。 辩护人张立芹，河北耕涛律师事务所律师。 河北省唐山市丰润区人民检察院以丰检公诉刑诉[2020]123号起诉书指控被告人王一博犯贩卖、传播淫秽物品牟利罪，于2020年4月30日向本院提起公诉。因不可抗拒的原因，本院于2020年5月22日中止审理，于2020年7月23日恢复审理。本院依法组成合议庭，依法公开开庭进行了审理。河北省唐山市丰润区人民检察院指派检察员杨建刚出庭支持公诉，被告人王一博及其辩护人汪若宇、张立芹到庭参加诉讼。现已审理终结。 —2— 河北省唐山市丰润区人民检察院指控，2019年4月份开始，被告人王一博通过QQ群、微信群向群成员售卖黄色视频软件卡密点，每点5元、10元、15元、25元、30元不等。同时，被告人王一博还在群中发展下级代理，以每点1元、2元、3元不等的价格卖给下级代理后，再由下级代理向其他人售卖。被告人王一博售卖卡密点涉及的黄色视频软件达10余种，每种软件内含大量的淫秽视频。经唐山市丰润区公安局治安管理大队提取并认定的淫秽视频为248段。至本案案发前，被告人王一博通过在网络上售卖黄色视频软件卡密点非法获利8000余元。 公诉机关就指控的事实向法庭提供了书证、证人证言、被告人的供述与辩解、鉴定意见、视听资料等证据。 公诉机关认为被告人王一博以牟利为目的，贩卖、传播淫秽物品，情节严重，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百六十三条，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以贩卖、传播淫秽物品牟利罪追究其刑事责任。被告人王一博自愿认罪认罚，根据《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条的规定，可以从宽处罚。建议判处被告人王一博有期徒刑三年，缓刑四年，并处罚金人民币一万元。现提起公诉，请依法判处。 被告人王一博对公诉机关指控的犯罪事实、罪名及量刑建议无异议，在庭审中辩称其与张某2不是代理关系，是客户关系，其知道张某2也是做这个的，张某2的上级代理找不到了，才从他这里买的。 辩护人汪若宇提出辩护意见，对起诉书指控被告人王一博构成贩卖、传播淫秽物品牟利罪没有异议。认为被告人在本案 —3— 中具有法定、酌定的从轻或者减轻处罚情形。第一，被告人主观恶性小，且系初犯、偶犯，事发前遵纪守法，没有前科。被告人是在2019年4月份开始销售黄色软件卡密点，同年10月16日被刑事拘留。在本次案发中，涉案时间仅半年，获利也屈指可数。第二，被告人犯罪所得仅八千余元，且认罪态度良好，有明显的悔罪表现，并已签署了认罪认罚具结书。第三，被告人到案后如实交代自己的罪行，应认定属于坦白情节。第四，被告人刚刚组建家庭，且系家中独子，年龄尚浅。请法庭综合考虑对其从轻、减轻处罚。 辩护人张立芹提出辩护意见，对公诉机关指控被告人王一博犯贩卖、传播淫秽物品牟利罪定性没有异议。但认为：第一，认定被告人王一博传播淫秽视频为248段，缺乏依据。本案认定被告人传播淫秽视频248段来源为2020年3月16日唐山市丰润区公安局治安管理大队从张某2贩卖的黄色视频软件取证所得，而根据鉴定书记载，经对张某2贩卖的黄色视频软件98Ｋ、兔子等软件取证，调取淫秽视频248段。2020年3月16日丰润区公安局治安管理大队出具的证明中也证实，民警从张某2手机中98Ｋ、兔子等淫秽视频软件使用手机录屏软件录制取证。以上证据可以证实张某2手机中248段视频并非单纯来源于98Ｋ、兔子，还包含其他软件，以此认定被告人传播视频248段缺乏事实和法律依据。第二，被告人王一博的犯罪情节轻于张某2，对社会造成的危害后果相较张某2较轻，量刑应轻于张某2。第三，被告人王一博并没有所谓的下级代理，二人之间的关系仅是单纯的买卖关系，因为其买的数量多，故此给予他的价格相对便宜。并且从被告人王一博的收入记录也可见，被告人王 —4— 一博大批量出售屈指可数，绝大部分收入均是20、25、30元的价格。第四，被告人王一博符合缓刑适用条件，其认罪认罚、无前科、初犯、牟利时间短、传播范围小，判处缓刑有利于家庭稳定。 经审理查明，自2019年4月份开始，被告人王一博通过QQ群、微信群向群成员售卖黄色视频软件卡密点，每点5元、10元、15元、25元、30元不等。同时，被告人王一博还在群中发展下级代理，以每点1元、2元、3元不等的价格卖给下级代理后，再由下级代理向其他人售卖。被告人王一博售卖卡密点涉及的黄色视频软件达10余种，每种软件内含大量的淫秽视频。唐山市丰润区公安局治安管理大队调取被告人王一博2019年4月份至2019年10月16日期间的手机微信、QQ转账记录，截至本案案发前，被告人王一博通过在网络上售卖黄色视频软件卡密点非法获利8000余元。 另查明，被告人王一博曾向张某2出售涉黄视频软件98Ｋ、兔子软件。后张某2因涉嫌贩卖、传播淫秽物品牟利罪被公安机关立案侦查，唐山市丰润区公安局治安管理大队从张某2手机中的兔子软件、98Ｋ软件中提取并认定的淫秽视频为248段。 2019年10月16日，被告人王一博在河南省卫辉市马市被公安机关抓获，当日临时羁押于卫辉市看守所，于2019年10月19日移交唐山市丰润区公安局被刑事拘留。 上述事实，被告人王一博在开庭审理过程中亦无异议，且有公诉机关提交并经庭审质证、认证的下列证据予以证明： 一、书证 1.受案登记表一份。 —5— 2.被告人王一博支付宝转账账单一份、支付宝收款二维码截图、买卖卡密使用ＱＱ号截图，张某2购买卡密使用的ＱＱ号截图、被告人王一博ＱＱ号与张某2ＱＱ号聊天记录截图。 3.张某2使用的ＱＱ号、ＱＱ群及微信号截图，其上级卖家ＱＱ号的截图。 4.被告人王一博微信账单及QQ交易记录截图。 5.被告人王一博尾号7729工商银行卡交易明细清单。 6.唐山市丰润区公安局治安管理大队出具的证明三份。 7.唐山市丰润区公安局治安管理大队于2020年4月27日出具的说明一份，证实张某2于2020年4月20日的笔录、唐润公鉴字［2020］0025号审查鉴定书、证明2份、百度搜索截图来源于张某2贩卖、传播淫秽物品牟利案，复印件与原件一致： （1）唐山市丰润区公安局治安管理大队于2020年3月16日出具的证明复印件一份；证实在办理9.2张某2传播淫秽物品案过程中，提取张某2手机中98Ｋ、兔子等淫秽视频软件，使用手机录屏软件录制取证。分别提取四张光盘。四张光盘中的248段视频内容为淫秽视频。 （2）唐山市丰润区公安局唐润公鉴字[2020]0025号淫秽物品审查鉴定书复印件，结论：根据全国人大常委会《关于惩治走私、制作、贩卖、传播淫秽物品的犯罪分子的决定》和新闻出版署《关于认定淫秽及色情出版物的暂行规定》，送审的四张光盘中的248段视频内容为淫秽视频。 （3）唐山市丰润区公安局治安管理大队于2020年4月20日出具的证明复印件一份，证实唐润公鉴字［2020］0025号淫秽物品审查鉴定书均为在张某2手机中兔子、98Ｋ使用录屏大师取 —6— 证。 （4）百度搜索公安部《关于鉴定淫秽物品有关问题的请示》的批复（1998年11月27日公复字[1998]8号）复印件一份。 （5）张某2于2020年4月20日的笔录复印件一份。 8.卫辉市公安局顿坊店派出所出具的抓获证明。 9.被告人王一博的户籍证明。 二、物证：随案移送赃证款物品清单一份，金色OPPO手机一部 三、证人张某1、张某2证言 （1）证人张某1的证言 王一博是2019年4月份左右开始在网上卖卡密点的，具体时间记不清了。我卖过7、8个人卡密点，每个卡密点卖20元、25元。我卖的卡密点的黄色软件叫兔子。我知道王一博的卡密点不花钱，我卖给ＱＱ好友的黄色软件卡密点的价格我自己定，卖的都是自己赚的。我自己没有黄色软件卡密点的上级和下级代理，也没有王一博下级代理的联系方式。我卖卡密点至今赚了200元左右，赚来的钱我都给王一博用微信转过去了。我只有王一博一个ＱＱ号。王一博的微信号×××，昵称独亭。王一博卖黄色软件卡密点至今赚了多少钱我不清楚，钱都是他自己拿着。 （2）证人张某2的证言 2019年5、6月份，我通过淘宝购买了27×××60ＱＱ号码，当时花了10元钱。我在这个ＱＱ号码加ＱＱ好友，建ＱＱ群卖软件，昵称也叫“网络红人”。我做7个软件的代理，分别 —7— 是：兔子、98K、椰果、66B、迪ke、BIBITV、美人鱼。还有几个被封了。我上家一共四个人，我没有联系方式、我手机QQ有他们好友。每个软件网页可以观看的黄色视频，大概1000多个，具体我也说不好。我QQ有四个上家。微信有一个上家。我的上家给我微信收款二维码，我用我的微信扫给他钱。卖一个软件，我在上家花30元或50元买10点卡密，我一个软件卖38元钱，扣1点卡密。我的上家1卡密转我3元或8元钱。 我上家的ＱＱ群有一个，是ＱＱ号78×××61，昵称：不管事，备注：私聊我。管理是2672655528，昵称：私聊我，群成员51人。兔子、98ｋ、ｂｉｂｉｔｖ是我在他那里做的代理。我没有在其他人手中购买过98Ｋ和兔子黄色软件卡密点。当时从这个人手中购买的数量记不清了，我记得是每点1元、2元、3元购买的，我记不清花了多少钱。通过ＱＱ、微信、支付宝交易的。我在ＱＱ等软件付款后，登录的一个单独网站，我现在记不了网站的地址名称了。在这个网站注册账户，我把账户告诉这个人，我找他买多少点卡密，他给我往里面冲多少卡密点，里面会显示98Ｋ、兔子有多少卡密。我如果卖给我的下家，我可以自己操作提取卡密点。公安从我手机中提取的兔子、98Ｋ软件中的淫秽视频，是从我的这个上线手中购买的黄色软件卡密。 四、被告人供述与辩解 2019年4月份，我在QQ软件接触到有人卖黄色软件卡密，免费让我做他代理，给他推广软件，我上级会给我开软件的后台，他会往里面冲点数，一般会往里面冲50点或100点，然后我再在QQ软件找我的下级代理，我会以每点1元、2元、3元每点卖给我的代理，我代理卖多少钱1点卡密我不清楚。 —8— 我先给我的代理开软件的后台，代理用微信给我转账后，我在我的后台把点数冲到我代理的后台，一点可以换黄色软件1卡密，1点换一个月的卡密，2点换一季度卡密，5点换一年卡密，10点换永久卡密，我自己也有散户，我卖给客户的有5元、10元、15元、25元、30元，一般都是一个月的卡密。 每个软件都需要在手机里面下载APP，我上家先把链接发给我，我下载到手机里面，登录软件先注册，然后开通卡密就可以观看，每个软件进去后有很多板块，直播、热门、国产、欧美等，每个软件有500部以上黄色高清、无马赛克、裸露生殖器淫秽视频。在我微信被封的期间，我用我妻子的微信卖卡密收款着。2019年4月份至今，卖黄色视频卡密点牟利7000元左右，具体我没有记清，我微信交易记录，10元、15元、20元、25元一般都是卖黄色软件卡密点的钱，30元钱也卖过，很少。我在群里面发下载黄色软件的链接，群成员下载后可以免费观看5分钟黄色视频，想要继续观看要和我买卡密点。 ＱＱ号27×××60，昵称：网络红人，是我的下线，他在我这里购买98Ｋ和兔子卡密点。记不清是否卖过这个人其他软件卡密点。我卖的卡密点，每个软件有专用的卡密点，98Ｋ只能用98Ｋ的卡密，都是专用的。记不清一共卖了多少卡密点。我卖给我下线的卡密点都是观看黄色软件ＡＰＰ的，每点卡密1元、2元、3元不等。 五、鉴定意见 唐山市公安局丰润区分局淫秽物品审查鉴定书，结论：根据全国人大常委会《关于惩治走私、制作、贩卖、传播淫秽物品及色情出版物的暂行规定》，送审的（两）张光盘中的150余 —9— 段视频内容为淫秽视频。 六、勘验、检查笔录 提取笔录一份，提取内容：办案民警从王一博手机中98K、兔子APP软件使用手机录屏功能开始录制刻盘。共提取兔子、98K淫秽视频150部。 七、电子证据 光盘十张：一张为抓捕视频；一张为被告人王一博ＱＱ、微信聊天记录；四张光盘为从张某2手机中提取的视频；二张光盘为被告人王一博手机中提取的视频；二张光盘为微信转账记录。 本院认为，被告人王一博以牟利为目的，贩卖、传播淫秽物品，情节严重，其行为构成贩卖、传播淫秽物品牟利罪，公诉机关指控的罪名成立。被告人王一博到案后，如实供述自己的罪行，依法予以从轻处罚。结合本案案情，本院认为被告人王一博不符合适用缓刑的条件，公诉机关的量刑建议明显不当，本院不予采纳。辩护人提出的相关辩护意见与本院查明的事实不符，本院不予采信。被告人王一博于判决执行前被临时羁押三日折抵刑期三日。为维护社会善良风俗，惩治犯罪，依照《中华人民共和国刑法》第三百六十三条第一款、第六十一条、第六十四条、第六十七条第三款，《最高人民法院、最高人民检察院关于办理利用互联网、移动通讯终端、声讯台制作、复制、出版、贩卖、传播淫秽电子信息刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条、第二条，《最高人民法院、最高人民检察院关于办理利用互联网、移动通讯终端、声讯台制作、复制、出版、贩卖、传播淫秽电子信息刑事案件具体应用法律若 —10— 干问题的解释（二）》第十一条之规定，判决如下： 一、被告人王一博犯贩卖、传播淫秽物品牟利罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币一万元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年10月19日起至2022年10月15日止。罚金限判决生效后十日内缴纳）。 二、追缴被告人王一博违法所得8000元，对随案移送物品（金色OPPO手机一部）依法予以没收并上缴国库。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向河北省唐山市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本八份。 审 判 长  王 伟 审 判 员  贾明珍 人民陪审员  张春生 二〇二〇年十二月三日 书 记 员  姚 翠