辽宁省营口市老边区人民法院民 事 判 决 书（2020）辽0811民初1748号原告：王某群，女，1971年10月18日出生，汉族，住营口市站**。委托诉讼代理人：宋洋，系辽宁原知律师事务所律师。被告：王某华，男，1973年1月23日出生，汉族，住营口市老边区。委托诉讼代理人：卞江，系营口市站前区八田地法律服务所法律工作者。原告王某群与被告王某华建设工程施工合同纠纷一案，本院立案受理后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告王某群的委托诉讼代理人宋洋，被告王某华的委托诉讼代理人卞江到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告王某群向本院提出诉讼请求：1.请求判令解除双方签订的建设工程合同；2.请求判令被告返还工程款65800元（庭审中变更为55800元）；3.请求判令被告支付违约金2万元；4.请求判令被告支付房屋维修工程款费用并赔偿原告损失；5.诉讼费、保全费、鉴定费等各项费用由被告承担。事实与理由：2019年8月，原、被告签订建筑工程合同，约定由被告承建原告位于营口市联排楼的加建及装修改造工程，并由被告包工包料。合同签订后，被告开始陆续进行施工，原告依照合同约定按阶段支付工程款65800元（庭审中变更为55800元）。在此期间，原告发现案涉房屋经被告施工后，出现墙体倾斜、室内漏水、墙体开裂等严重质量问题。同时，被告在施工过程中也未按照合同约定使用相应的建筑材料，存在偷工减料、违规用料等行为。为了避免自身财产的损失进一步扩大，原告立即中止被告继续施工，并多次要求被告维修并返工，被告拒绝承担上述义务。被告的行为已属根本违约，该合同现已无法继续履行；被告恶意施工的行为给原告的房屋造成严重损害，如不修复，将导致房屋存在安全隐患，并进一步扩大原告的损失。故诉至法院。被告王某华辩称，一、关于原告诉请一：要求判令解除双方签订的《建筑工程合同》。首先，答辩人不同意解除双方签订的《建筑工程合同》，答辩人已经按照原告要求完成施工，此房屋已经由原告占有及使用。并且，原告在答辩人交付工程后，已经另外安排施工人员进入场地，进一步装修改造。因为此房屋原告没有办理改扩建相关手续，至今没有审批手续。老边区综合执法部门在通知原告后，已经将答辩人施工完成的部分工程拆毁。基于以上事实及《合同法》第94条规定。原告要求解除双方签订的《建筑工程合同》没有事实及法律规定，原告要求解除合同的诉请不符合《合同法》第94条的规定。二、关于原告诉请二：要求答辩人返还工程款65800元1，答辩人收到了部分工程款，但是没有收到65800元。答辩人收到的工程款已经投入到原告的工程建设中。原告一面占有使用房屋，一面又要求返还工程款。答辩人认为原告的诉请没有事实及法律依据。2，如果原告以要求解除合同为理由，诉请返还工程款。答辩人认为，原告的返还理由于法无据。答辩人在前面已经说明，原告要求解除合同的诉请不符合法律规定，因此原告想不花钱就占有使用房屋的想法，人民法院依法不应支持。三、关于原告诉请三：要求答辩人支付违约金20000元。1，答辩人已经按照原告的要求施工完毕，在答辩人施工期间原告几乎天天在现场，指挥、安排答辩人施工。答辩人不存在违约的情形。2，原告在履行合同的时候，真实存在违约的情形。首先，原告没有按照合同约定给付工程款，尚欠答辩人10多万工程款没有给付，答辩人已经向老边区人民法院提起诉讼。另外，在答辩人工程收尾的时候，原告与答辩人商量，想将剩余工程款以一辆汽车及部分现金的方式支付，但是答辩人没有同意。为此，原告为了达到少支付工程款的目的，人为制造矛盾，阻碍答辩人正常施工。例如，拉闸停电，报警110称被答辩人殴打。后来经过公安部门了解，根本不存在殴打原告的情形。120来到现场以后，原告拒绝120救护车送原告到医院。在公安部门到医院了解情况的时候得知，原告根本就没有乘救护车到医院，而是开自己的车辆离开现场。后来，经过答辩人在施工小区了解，原告在装修房屋的时候，多次使用耍赖、碰瓷的手法，少给干活人工资。例如，原告装修房屋（原告在此小区还有一套房屋）自己找的瓦工，讲好一天300元工资，但是，就是这300元，原告都拖延好长时间都没有给。最后按照一天200元给的。答辩人为原告砌院墙，说好6000元，但是活干完了，只给了答辩人5000元。答辩人列举以上部分事实，就是想说明，原告就是一个不守信用的人，原告以前同样也是赖其他人的工程款。四、关于原告诉请四：请求答辩人支付原告房屋的维修工程款费用并赔偿原告损失，要求进行司法鉴定。1，关于维修费。答辩人按照原告的要求施工，此房屋已经由原告占有使用。答辩人从来没有接到原告要求修理的通知。恰恰是答辩人多次找到原告索要工程款时，原告一直推脱说在外地。如果真的有不合格或者是需要维修的地方，原告应当提供证据，证明通知了答辩人，要求答辩人修理。2，关于赔偿原告损失。答辩人已经按照原告要求施工完毕。原告至今没有进行内部装修及入住，是由于原告的扩建房屋至今没有办理好扩建手续。综合执法部门已经禁止原告继续施工。因此，原告所谓的损失，是其自身原因造成。如果有所谓的损失，也应当由原告自己承担。3，关于原告要求司法鉴定。①答辩人为原告进行的是房屋的扩建施工，其中包含房屋的梁、柱、地面、楼梯、楼房房顶的施工。此施工为房屋建设的主体建设施工。答辩人没有为原告进行任何室内装修施工。原告在鉴定申请书中要求进行房屋装修用料及质量进行鉴定，与本案事实不符。②原告要求鉴定案涉工程是否符合国家标准或者行业标准。在原告找到答辩人谈施工的时候，原告要求答辩人按照原告自己的设计意愿施工，由原告在施工现场指导施工。因此在双方签订的《建筑施工合同》第三条中，将第三条全部划掉。没有任何标准，全部是原告在施工现场的要求。而今，原告要求撤销合同，反悔双方的约定，要求以双方没有约定的《建筑施工合同》第三条中的标准进行鉴定。要求答辩人承担责任。人民法院不应支持。③案涉工程已经由原告占有使用，原告已经进行部分改造。例如，将答辩人已经完工的楼顶打穿，重新改为三楼通屋顶。原告的装修改造，已经改变了答辩人原来施工。还有，案涉工程在原告接收后，因为原告没有办理完相关扩建手续。综合执法部门，已经将答辩人完工的工程部分拆毁。依据以上事实，在原告占有使用房屋时，原告及综合执法部门已经改变了答辩人施工交付工程的状态。原告在私自改变房屋状态后，再要求进行司法鉴定，没有事实依据。根据《最高人民法院审理建设工程施工案件司法解释》的规定，原告已经接受占有使用房屋，再以建设工程不合格为由，要求进行赔偿的，不予支持。④案涉房屋（扩建部分）至今没有取得扩建手续，属于违法建筑。根据法律规定，违法行为不受法律保护。如果确实需要进行鉴定，应当在原告取得扩建合法手续以后，再进行鉴定。根据目前情况，如果人民法院支持原告鉴定的申请，势必会造成人民法院认定的事实与综合执法部门要求原告拆除违建房屋的要求相矛盾。五、答辩人至今没有收到原告称案涉工程存在质量问题，要求修复的通知。在答辩人为原告施工过程中，在楼梯施工完毕后，原告认为效果不理想，又要求答辩人拆除，重新设计，重新施工。光楼梯，一楼改一次，施工二次。二楼改二次，施工三次。除此以外原告没有对答辩人的施工提出任何问题。在主梁框架完工后，原告自己安排人员，带专业测量工具到现场测量。测量完毕，没有任何问题。答辩人继续下一步施工。另外，根据最高人民法院公报（2015第5期总227期裁判文书选登）。一方当事人提出解除合同，在未与对方协商一致的情况下，坚持要求对方承担解除合同的全部损失，并放弃履行合同致使自身利益受到损害的，应当负全部责任。综上所述：答辩人认为，原告诉讼请求第一、二、三项，解除双方签订的已经完工的《建筑施工合同》，返还工程款，赔偿违约金，没有事实及法律依据。人民法院依法不应支持。对于原告申请进行司法鉴定，因为，此申请内容与事实不符，申请鉴定标的物违法，并且已经改变。根据《民诉法》及《证据规则》规定，人民法院应当依法不予支持。请求人民法院查清事实，依法驳回原告的诉讼请求。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对于原告提交的建设工程合同、转账凭证等证据材料，被告提交的银行转账流水等证据材料本院予以确认并在卷佐证。根据经审查确认的证据及当事人的陈述，本院认定事实如下：2019年原告王某群与被告王某华签订建设工程合同一份，合同约定由被告为原告位于营口市君悦澜湾37-3联排楼进行室内外扩建和改造，合同同时对工期、具体的工程项目及各分项价款等作了约定。原告王某群已向被告王某华支付工程款58800元。本院认为，根据原告提供的证据，无法对案涉房屋在被告进行施工前的原貌作出认定，同时，原、被告对于被告实际施工的内容以及除被告施工部分外原告是否还进行了其他施工，双方均存在争议，且均未提供有效证据证明自己的主张。在上述基础事实均无法确定的情况下，本院对于原告的诉讼请求均无法予以支持。亦因为各项基础事实无法确定，所以原告申请的鉴定事项缺乏事实上的前提条件，故原告的鉴定申请，本院不予准许。综上，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法的解释〉》第九十条规定，判决如下：驳回原告王某群的诉讼请求。案件受理费1950元，由原告王某群负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于营口市中级人民法院。审 判 长 李 萍人民陪审员 吕 丽人民陪审员 郑玉华二〇二〇年十二月十四日书 记 员 王 彤