大连市旅顺口区人民法院民 事 判 决 书（2020）辽0212民初912号原告：大连先锋房地产开发有限公司，住所地：辽宁省大连旅顺经济开发区滨港路**。法定代表人：梁淑祯，该公司董事长。委托诉讼代理人：周军，辽宁东亚律师事务所律师。委托诉讼代理人：曹健，辽宁东亚律师事务所律师。被告：大连康吉慧实业有限公司，住所地：，住所地：大连市旅顺口区三涧堡街道东泥河村v>法定代表人：盛小龙，该公司总经理。原告大连先锋房地产开发有限公司与被告大连康吉慧实业有限公司合同纠纷一案，本院于2020年3月18日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。第一次、第二次、第三次开庭时原告大连先锋房地产开发有限公司委托诉讼代理人周军、曹健，被告大连康吉慧实业有限公司原委托诉讼代理人秦景霞、王健到庭参加诉讼，后被告大连康吉慧实业有限公司于2020年8月31日解除对其代理人秦景霞、王健的委托，第四次开庭时原告大连先锋房地产开发有限公司委托诉讼代理人曹健到庭参加诉讼，被告经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭应诉。本案现已审理终结。大连先锋房地产开发有限公司向本院提出诉讼请求：1.请求依法判令被告向原告返还多支付的工程款171051元；2.请求依法判令被告向原告支付以上述工程款为基数自2014年10月30日至2019年8月19日按中国人民银行同期贷款利率计算的利息，2019年8月20日至实际给付之日按照全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算的利息；3.请求依法判令被告向原告支付鉴定费75000元；4.本案诉讼费、保全费等由被告承担。事实与理由：原告与被告于2013年10月30日签订《香海金鼎04地块外墙保温工程施工合同》合同编号为XHJD04-CK-005-Y，约定被告为原告承建香海金鼎04地块外墙保温工程。合同签订后，被告进行了施工，原告分多次向被告支付工程款合计10619940元，案涉工程经旅顺口区人民法院委托的鉴定机构出具鉴定报告显示工程总造价为10123408元，另尚有325481元工程造价存在争议需进一步核实并保留另案主张的权利。现原告依法提起诉讼，请求法院支持原告的诉讼请求。大连康吉慧实业有限公司辩称，不同意原告诉讼请求，本案案涉工程并未最终决算，原告依鉴定报告主张工程款，我方不认可；原告所提交的鉴定报告并非本案委托，若直接采信该鉴定报告，则在程序上剥夺了我方对该鉴定报告要求鉴定人员出庭的程序性权利，所以原告在本案中主张工程款应另行提起工程造价鉴定，若法院认为该鉴定报告可以作为本案证据使用，则我方要求鉴定人员出庭接受质询，以保障我方的程序性权利；同时对于原告主张已付款10619940元有异议，其中18000元的检测费用不属于原告已付款范畴，该费用也未向我方支付。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院经审理认定事实如下：1.被告公司曾用名大连育明金属门窗工程有限公司，于2014年6月5日变更为现名称，即大连康吉慧实业有限公司。2013年10月30日，原告作为发包方即甲方，被告作为承包方即乙方，双方签订《香海金鼎04地块外墙保温工程施工合同》（以下简称“施工合同”），约定甲方将位于大连市旅顺开发区香海金鼎04地块外墙保温工程交由被告施工，工程内容为外墙保温工程，含材料采购、运输、施工等。承包范围为香海金鼎04地块1#楼至9#楼、地下车库、地下车库外墙保温工程为含税综合单价包干方式承包施工，开工日期暂定于2013年10月20日（具体以甲方项目部通知为准），合同总价暂定人民币13679289元，工程竣工按实结算。另合同还约定含税综合单价包含完成本工程项目所需的人工费……材料检测费……,乙方应按照国家有关标准和规范要求进行材料采购，并提供法定检测部门的检测报告，产品合格证明及相关的资料，对采购的材料质量负责；2.自2013年12月18日起至2014年10月29日，原告分多次共向被告支付工程款10601940元，2017年1月17日，原告因案涉地块进行保温燃烧性能检测向大连市旅顺经济开发区工程质量监测中心有限公司支付检测费18000元；3.2018年8月，本案被告康吉慧公司认为本案原告先锋公司并未足额支付工程款，双方就工程款支付产生争议，康吉慧公司向本院提起诉讼，要求先锋公司支付剩余工程款1128188.71元及逾期付款损失，后康吉慧公司于2018年12月24日撤回对先锋公司的起诉，本院依法作出（2018）辽0212民初2134号民事裁定，准许康吉慧公司撤回起诉。2019年4月10日，康吉慧公司再次以相同的事由向本院提起诉讼，要求先锋公司支付剩余工程款1128188.71元及逾期付款损失，案号为（2019）辽0212民初1259号，在该案中康吉慧公司认可已收到先锋公司支付的工程款10601940元，但不认可先锋公司支付的检测费18000元，先锋公司对康吉慧公司主张的支付剩余的工程款数额不予认可，并申请对案涉04地块保温工程造价进行鉴定，本院经大连市中级人民法院委托辽宁东正工程造价咨询事务所进行鉴定，该事务所于2019年10月28日作出辽东鉴字（2019）第10号鉴定意见书，该鉴定意见书载明：康吉慧公司施工的香海金鼎04地块外墙保温工程造价确认的工程造价为人民币壹仟零壹拾贰万叁仟肆佰零捌元整（10123408元），存在争议内容的造价为空调栏板保温68290元及分户墙保温257191元。先锋公司为该次鉴定支付鉴定费75000元。在该案中，本院于2019年11月26日向康吉慧公司送达上述鉴定意见书，并明确告知如对该意见书有异议，应于送达之日起十日内向本院提交书面异议书，但康吉慧公司并未提出书面异议，并于当日向本院申请撤回对先锋公司的起诉，本院于2019年11月26日依法作出（2019）辽0212民初1259号之一民事裁定，准许康吉慧公司撤回起诉；4.在本案中，被告申请作出该鉴定意见的鉴定机构人员出庭接受质询，以保障其程序性权利，本院依法通知该事务所鉴定人员黄学宁、李爱宇出庭接受质询，上述鉴定人员按时出庭接受质询并解答案涉工程所涉及的相关专业问题；5.庭审过程中，原告对鉴定意见书所载明的存在争议内容即空调栏板保温及分户墙保温被告是否施工完毕存在争议，并申请对争议内容中实际施工部分的造价进行鉴定，后原告撤回该申请，并就争议部分内容不在本案中向被告主张权利，但主张保留诉权。本院认为，依法成立的合同，受法律保护，对当事人具有法律约束力。合同的各方当事人应当按照合同的约定，本着诚实信用、相互协作的精神，全面适当地履行自己的义务。当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。本案中，原、被告签订的施工合同系双方真实意思表示，不存在违反法律、行政法规强制性规定的情形，合法有效，双方应当按照合同约定履行各自权利义务，原、被告双方因案涉保温工程工程款支付产生争议并曾诉至本院，且双方均同意在该案中对案涉保温工程造价进行鉴定，在案涉保温工程经依法鉴定后本院亦将该鉴定意见送达原、被告双方，并明确告知原、被告双方如有异议时的救济途径，被告亦未在该案中对鉴定意见提出异议，在本案中本院亦依被告之申请，通知鉴定机构鉴定人员出庭接受质询以保障被告权利，且被告亦无证据证实该鉴定意见存在法定应不予采信之情形，故该鉴定意见本院予以采信，被告主张应对案涉工程造价另行鉴定的抗辩意见，本院不予采纳。依据鉴定意见及庭审查明的事实，被告施工的案涉保温工程造价确认的工程造价为10123408元，被告已收到原告支付的工程款10601940元，鉴于原告对争议部分造价即空调栏板保温68290元及分户墙保温257191元不在本案中主张权利，故被告应返还原告多支付的工程款数额为153051元（10601940元-10123408元-68290元-257191元）。对于原告所主张的检测费18000元，原、被告双方施工合同中约定该笔费用由被告承担，现原告已代为向检测机构支付，故被告应予以返还。关于原告主张被告支付利息一节，原告主张以171051元为基数，该基数系由应返还的工程款153051元及检测费18000元组成，鉴于原告向被告支付工程款10601940元中最后一笔给付时间为2014年10月29日，故以应返还的工程款153051元为基数，自2014年10月30日至2019年8月19日按中国人民银行同期贷款利率支付利息、自2019年8月20日至实际给付之日按照全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率支付利息的诉讼请求，并无不妥，本院予以支持。但原告所主张检测费18000元并非工程款，且双方亦未约定在原告代为支付的情况下被告何时予以返还，且原告亦无证据证实其在2017年1月17日代为支付后即向被告主张权利，故原告主张该笔费用自2014年10月30日起支付利息的诉请，依据不足，本院不予支持。关于原告主张被告支付鉴定费75000元一节，原告在申请对案涉保温工程造价鉴定时交纳了鉴定费75000元，在该案中因被告撤诉并未对该鉴定费用予以确定分担，为减轻当事人诉累，原告要求在本次诉讼中确定承担，故而本案对鉴定费用负担一并裁判。因该笔鉴定费用75000元已由原告支付，且该鉴定意见亦为本案所采纳，故原告要求被告承担该费用，本院予以支持。被告经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭应诉，应视为其放弃答辩、质证权利，不利的法律后果应由其自行承担。综上，原告的诉讼请求合理部分，本院予以支持，不合理部分，本院不予支持。依据《中华人民共和国合同法》第四十四条、第六十条、第一百零七条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下:一、被告大连康吉慧实业有限公司于本判决生效之日起十日内返还原告大连先锋房地产开发有限公司工程款153051元，并以153051元为基数，自2014年10月30日起至2019年8月19日止按照中国人民银行同期贷款利率向原告支付利息，自2019年8月20日起至实际给付之日止按照全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率向原告支付利息；二、被告大连康吉慧实业有限公司于本判决生效之日起十日内给付原告大连先锋房地产开发有限公司检测费18000元；三、被告大连康吉慧实业有限公司于本判决生效之日起十日内给付原告大连先锋房地产开发有限公司鉴定费75000元；四、驳回原告大连先锋房地产开发有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费4990元，保全费3352元，合计8342元，由原告大连先锋房地产开发有限公司负担1602元，被告大连康吉慧实业有限公司负担6740元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于辽宁省大连市中级人民法院。审 判 长  李波涛人民陪审员  石 华人民陪审员  吴**富二〇二〇年十二月十八日书 记 员  乔慧莹附：法律条文《中华人民共和国合同法》第四十四条依法成立的合同,自成立时生效。法律、行政法规规定应当办理批准、登记等手续生效的,依照其规定。第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。