天津市津南区人民法院民 事 判 决 书（2020）津0112民初4657号原告：天津山水水泥有限公司，住所地：天津市津**小站镇黄台工业园赢业路，统一社会信用代码：91120112694055662W。法定代表人：肖万丰，职务：总经理。委托诉讼代理人：张宗银，山东国孚律师事务所律师。被告：天津市隆正置业有限公司，住所地：天津市北辰区天津滨海高新区北辰科技园小淀分园**路(欣洲志达院内)，统一社会信用代码：91120104797255077U。法定代表人：徐硕，职务：经理。委托诉讼代理人：张杰，天津元平律师事务所律师。委托诉讼代理人：杨敏，女，该公司职员。原告天津山水水泥有限公司（以下简称“山水公司”）与被告天津市隆正置业有限公司（以下简称“隆正公司”）买卖合同纠纷一案，本院于2020年6月21日立案后，依法适用普通程序，于2020年11月9日公开开庭进行了审理。山水公司的委托诉讼代理人张宗银及隆正公司的委托诉讼代理人张杰、杨敏到庭参加诉讼。本案现已审理终结。山水公司向本院提出诉讼请求：1.判令隆正公司支付山水公司水泥款5853532.53元，并支付逾期付款违约金(违约金以5853532.53元为基数，按全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率的1.5倍，自起诉之日起计算至实际付清之日止)。2.本案诉讼费用由隆正公司承担。事实和理由：自2011年3月份起至2017年9月，隆正公司向山水公司购买水泥，隆正公司欠山水公司水泥款共计5853532.53元，为解决债务问题，山水公司与隆正公司于2019年11月18日签订了《顶账协议》一份，双方约定隆正公司以其所有的一套房产抵顶货款，抵顶货款金额3420000元，剩余货款隆正公司另行支付，但协议签订后，隆正公司并未向山水公司交付房产，也未支付剩余欠款，山水公司多次要求隆正公司付清货款未果，故山水公司呈讼，提出如上诉请。隆正公司辩称，不同意山水公司全部诉请，请求驳回山水公司诉请。1.隆正公司已经履行了全部付款义务，不存在欠款情况，双方于2019年11月18日已经确认结清；2.隆正公司已经将房屋顶账，履行过户义务。顶账房屋以3600000抵账给山水公司，且山水公司盖章确认，2019年12月5日隆正公司将该房屋过户给山水公司指定的买受人，山水公司没有另行告知隆正公司变更指定人及代理人，所以隆正公司将该房屋过户到指定人名下，且该人将房款支付给山水公司。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。经审理查明如下事实：自2011年3月份起至2017年9月，隆正公司向山水公司购买水泥，案外人张发德作为山水公司的业务员，负责对外联系签订合同、对账、收款，山水公司再通过张发德为隆正公司开具相应的发票。2017年5月17日，山水公司财务及张发德确认一笔3600000元进账为“天籁湾互抵”。2019年11月18日双方进行对账，并签订了的顶账协议一份，协议载明截止至2019年2月1日，隆正公司欠山水公司水泥货款共4348524.76元，案外人张帅作为协议丙方，自愿以其名下坐落于天津市北辰区××镇××队××号房屋抵顶给山水公司以偿还隆正公司欠山水公司货款3420000元，隆正公司及张帅配合山水公司将顶账房屋过户给山水公司或山水公司指定的人员名下，该协议落款处隆正公司、山水公司盖章确认，隆正公司委托代理人杨敏，山水公司委托代理人张发德，丙方张帅均签字确认。2019年12月5日，张帅将涉案抵账房屋过户给案外人周作花，周作花的同胞弟弟周作生称已将购房款支付给张发德，并提交银行流水佐证其证人证言，但银行流水数额不足34200000元，张发德称与周作生存在债权债务关系，2019年11月18日张发德签署了一份对账单，记载“2019.11.18签一份顶账协议，豪信花苑46-2房237.97顶账给山水水泥，余款给张发德三套房，账已全部结清。”该三套房屋为天津市武清区王庆坨镇盛世澜湾3号楼1单元13Ｂ01号、2号楼1单元17Ｂ01号、2号楼2单元17Ｂ04号，亦为隆正公司自案外人天津市海力发房地产开发有限公司处抵账所得。对有争议的证据和事实，本院认定如下：张发德以房抵款的行为能否构成职务代理或表见代理行为。所谓职务代理，是指代理人根据其在法人或者非法人组织中所担任职务，依据其职权对外实施民事法律行为的代理。《民法总则》第一百七十条规定：执行法人或者非法人组织工作任务的人员，就其职权范围内的事项，以法人或者非法人组织的名义实施民事法律行为，对法人或者非法人组织发生效力。法人或者非法人组织对执行其工作任务的人员职权范围的限制，不得对抗善意相对人。所谓表见代表是指行为人没有代表权、超越代表权或者代表权终止后以被代表人名义实施法律行为，相对人有理由相信行为人有代表权的，行为人实施的法律效果归“被代表人”承受的法律制度。《合同法》第四十九条规定：“行为人没有代理权、超越代理权或者代理权终止后以被代理人名义订立合同，相对人有理由相信行为人有代理权的，该代理行为有效。”；原、被告双方持续长达6年的业务往来关系，山水公司的业务员张发德一直代表山水公司对外行使接收订单、发货、收款、联系公司开票等事宜，隆正公司辩称依照长期以来形成的交易习惯、交易惯例形成了合理的信赖，将货款、抵账房等交付给此前在山水公司一直负责收取款项的业务经理张发德，其中抵顶房屋只能作为收款的一种方式，既然山水公司从以往的交易来看，属通过行为做出意思表示认可张发德的收款行为，那么对于收款的不同形式，不属于隆正公司知道或应当知道排除张发德履行职务的行为。因此，2019年11月18日张发德签署的对账单，能够证明张发德系职务代理行为或构成表见代理，代表山水公司与隆正公司进行了对账，且双方账目已经结清，该对账单能够发生民事法律效力。本院认为，原、被告所达成的买卖合同，系双方当事人的真实意思表示，且不违反法律、行政法规的效力性强制性规定，应为有效。结合争议问题：山水公司员工张发德代表山水公司与隆正公司进行结算，并且代表山水公司接收隆正公司以房抵款的行为构成表见代理，上述民事法律关系应由被代理人山水公司负担。综上，山水公司与隆正公司账目已全部结清。综上所述，对于山水公司的全部诉讼请求，本院不予支持。依照《中华人民共和国民法总则》第一百七十条，《中华人民共和国合同法》第四十九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十二条的规定，判决如下：驳回原告天津山水水泥有限公司全部诉讼请求。案件受理费52775元，由原告天津山水水泥有限公司负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于天津市第二中级人民法院。审判长  田洪峰审判员  韩学胜审判员  窦立扬二〇二〇年十二月十日法官助理赵宸旸书记员于同附相关法条：《中华人民共和国民法总则》第一百七十条执行法人或者非法人组织工作任务的人员，就其职权范围内的事项，以法人或者非法人组织的名义实施民事法律行为，对法人或者非法人组织发生效力。法人或者非法人组织对执行其工作任务的人员职权范围的限制，不得对抗善意相对人。《中华人民共和国合同法》第四十九条行为人没有代理权、超越代理权或者代理权终止后以被代理人名义订立合同，相对人有理由相信行为人有代理权的，该代理行为有效。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。第一百四十二条法庭辩论终结，应当依法作出判决。判决前能够调解的，还可以进行调解，调解不成的，应当及时判决。