湖北省荆州市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）鄂10民终1854号上诉人（原审被告）：湖北凯乐量子通信光电科技有限公司。住所地：湖北省荆州市荆州开发区东方大道。法定代表人：朱弟雄，该公司董事长。委托诉讼代理人：王德海，男，1951年11月1日出生，汉族，住湖北省公安县，该公司员工。委托诉讼代理人：罗先银，男，1974年4月16日出生，汉族，住湖北省公安县，该公司员工。被上诉人（原审原告）：中广核拓普（湖北）新材料有限公司。住所地：湖北省汉川市马口镇工业园**。法定代表人：陈林，该公司董事长。委托诉讼代理人：朱环玲、李井月，国浩律师（深圳）事务所律师。上诉人湖北凯乐量子通信光电科技有限公司（以下简称凯乐公司）因与被上诉人中广核拓普（湖北）新材料有限公司（以下简称拓普公司）买卖合同纠纷一案，不服湖北省荆州市沙市区人民法院（2019）鄂1002民初2360号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年11月2日立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人凯乐公司委托诉讼代理王德海、罗先银，被上诉人拓普公司委托诉讼代理人朱环玲、李井月到庭参加诉讼。本案现已审理终结。凯乐公司上诉请求：撤销一审判决，改判驳回拓普公司诉讼请求。其主要上诉理由有：双方之间存在买卖合同关系，对买卖合同价款、凯乐公司已经支付全部货款本金无异议。至于迟延付款违约责任，凯乐公司认为自己依据2019年5月22日收到的律师函，按期支付货款，依据该函载明的意思，凯乐公司不应承担迟延付款违约责任。针对上诉人凯乐公司的上诉理由，被上诉人拓普公司答辩称：1.凯乐公司迟延付款是客观存在的事实，双方的买卖合同约定了违约责任，凯乐公司应依约承担违约责任。2.凯乐公司一直催促凯乐公司支付货款，从没有明确放弃追究凯乐公司违约责任的权利。依照最高人民法院发布的57号指导案例，放弃权利应明确表示，律师函中未作明确放弃权利的意思。拓普公司向一审法院起诉请求：1.判令凯乐公司支付逾期违约金32869.60元（以对账金额1521253.27元为基数，参照中国人民银行同期贷款基准利率上浮50%，从违约之日计算至实际付清之日止）；2.判令凯乐公司承担本案的诉讼费、保全费。一审法院认定事实：2018年12月至2019年4月间，双方签订多份《原材料采购合同》，约定由拓普公司向凯乐公司提供不同规格的PVC环保阻燃护套料等货物，拓普公司发货后开具相应数额发票，凯乐公司支付相应货款。货款的结算方式为，货到票到后一个月电汇。后拓普公司与凯乐公司就双方交易的货款进行对账，确认截止2019年4月15日，凯乐公司欠拓普公司货款合计1521253.27元。2019年4月29日，凯乐公司支付货款共计516729.51元，剩余货款1004523.76元未支付。2019年5月29日，凯乐公司支付货款964295.76元。2019年5月31日，根据《代收代付协议书》，公安县恒通贸易有限公司代凯乐公司向拓普公司支付货款40228元。至此，凯乐公司欠付拓普公司的货款全部结清。凯乐公司支付了相应货款，但未按照双方签订的合同约定，在拓普公司货到及开具相应货款的发票后一个月内付款。一审法院认为：处理民事纠纷，应当依照法律。《中华人民共和国合同法》第八条规定：“依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。”第一百零七条规定：“当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。”双方在平等、自愿的基础上签订的合同，合法有效，对双方当事人具有法律约束力，合同双方应当依约履行，一方违反合同约定的，应当承担违约责任。凯乐公司未在拓普公司交付货物及开具发票后的一个月内付款，违反了合同约定的义务，凯乐公司对迟逾期付款造成的损失应承担赔偿的违约责任。《中华人民共和国合同法》第一百一十三条规定：“当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定，给对方造成损失的，损失赔偿额应当相当于因违约所造成的损失，包括合同履行后可以获得的利益，但不得超过违反合同一方订立合同时预见到或者应当预见到的因违反合同可能造成的损失。”《最高人民法院关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十四条第四款规定：“买卖合同没有约定逾期付款违约金或者该违约金的计算方法，出卖人以买受人违约为由主张赔偿逾期付款损失的，人民法院可以中国人民银行同期同类人民币贷款基准利率为基础，参照逾期罚息利率标准计算。”凯乐公司因逾期付款，造成拓普公司可得利益的损失，具有可预见性。双方未在合同中约定逾期付款违约金，根据上述法律及司法解释的规定，拓普公司的损失按照中国人民银行同期同类人民币贷款基准利率为基础，参照逾期罚息利率标准计算。《中国人民银行关于人民币贷款利率有关问题的通知》第三条规定：“关于罚息利率问题。逾期贷款（借款人未按合同约定日期还款的借款）罚息利率由现行按日万分之二点一计收利息，改为在借款合同载明的贷款利率水平上加收30%～50%；借款人未按合同约定用途使用借款的罚息利率，由现行按日万分之五计收利息，改为在借款合同载明的贷款利率水平上加收50%～100%。”本案的违约金应自每期货款应付之日，以当期欠付本金为基准，按银行同期贷款利率4.35%上浮50%，计算至实际还款之日。拓普公司主张，凯乐公司应当承担2018年9月至2018年11月因逾期付款的违约金计算至2019年4月19日，2018年12月至2019年3月因逾期付款的违约金计算至2019年5月19日，该院予以支持。因此拓普公司主张凯乐公司赔偿其损失人民币32869.60元（以对账金额1521253.27元为基数，参照中国人民银行同期贷款基准利率上浮50%，从违约之日计算至实际付清之日止）的诉讼请求，符合法律规定，该院予以支持。据此，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第一百零七条、第一百一十三条，《最高人民法院关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十四条第四款，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条之规定，判决：湖北凯乐量子通信光电科技有限公司于本判决生效之日起五日内向中广核拓普（湖北）新材料有限公司支付逾期付款的违约金32869.60元。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。受件受理费328元，其他诉讼费293元，共计621元，由湖北凯乐量子通信光电科技有限公司承担。二审中，拓普公司向本院提交了一份落款时间为2019年4月15日应收账款催收函，该函催促凯乐公司在4月30日前付款，并载明“如贵公司仍不能按期支付，我公司将保留追究贵公司在合同规定下的违约责任。”拟证明，拓普公司一直如此催款，没有放弃除货款本金之外的权利。凯乐公司认为应以最后发出的律师函为准。本院认为，该函内容与律师函内容，仅词语表述不同，无本质差别，应作同一理解。本院二审查明的事实与一审法院认定的事实一致。本院认为，凯乐公司2019年5月22日收到拓普公司一方的律师函，律师函载明“贵司在收到本律师函之日起七日内，向本所委托人（指拓普公司）支付款项共计1004523.76元。否则，本所委托人将采取一切必要的法律手段，依法维护自身权益，追究贵司责任，届时贵司除支付前述款项外，仍需承担因此产生的违约金、律师费以及本所委托人因贵司违约行为产生的全部损失。”该函内容明确，即凯乐公司在2019年5月29日前支付货款本金后，不再另外承担责任；凯乐公司在2019年5月29日前未支付货款本金，拓普公司在本金之外会追究凯乐公司的其他违约责任。凯乐公司在2019年5月29日付清了货款，则拓普公司不能再追究相关责任。最高人民法院发布的57号指导案例涉及的主合同与担保合同之间的关系上，与本案情形不同，本案不能参照。综上，凯乐公司上诉理由成立，依照《中华人民共和国合同法》第一百二十五条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项之规定，判决如下：一、撤销湖北省荆州市沙市区人民法院（2019）鄂1002民初2360号民事判决；二、驳回中广核拓普（湖北）新材料有限公司的诉讼请求。一审案件受理费621元，二审案件受理费621元，均由中广核拓普（湖北）新材料有限公司负担。本判决为终审判决。审判长  万冀松审判员  徐 凯审判员  刘国平二〇二〇年十二月十一日书记员  龚 纯