湖南省慈利县人民法院 刑 事 判 决 书 （2020）湘0821刑初209号 公诉机关湖南省慈利县人民检察院。 被告人朱淑彬，男，1979年11月25日出生，汉族，初中文化，无业，住河南省安阳市滑县。因犯敲诈勒索罪，2016年9月7日被河南省汝阳县人民法院判处有期徒刑六年六个月，并处罚金二万元；2020年7月31日，被河南省洛阳市中级人民法院裁定假释。因涉嫌诈骗罪，于2020年8月4日被河南省滑县警方抓获，次日羁押于滑县看守所，同年8月7日被湖南省慈利县公安局刑事拘留；同年8月20日经湖南省慈利县人民检察院批准，次日由湖南省慈利县公安局执行逮捕。现羁押于湖南省慈利县看守所。 辩护人屈国义，湖南溇澧律师事务所律师。 湖南省慈利县人民检察院以湘慈检一部刑诉（2020）69号起诉书指控被告人朱淑彬犯合同诈骗罪，于2020年11月17日向本院提起公诉。本院于同年11月23日立案，依法适用简易程序，实行独任审判，公开开庭审理了本案。湖南省慈利县人民检察院指派检察员、检察官助理出庭支持公诉。被告人朱淑彬、辩护人等到庭参加诉讼。现已审理终结。 经审理查明，2014年12月，被告人朱淑彬在未取得贵黔高速公路二标段桥梁预制项目工程承包权的情况下，对外谎称自己已承包了该项目。2015年1月16日，被告人朱淑斌以发包贵黔高速公路二标段桥梁预制工程为由，与被害人王某1签订《桥梁预制劳务合同》。同年1月21日王某1将合同保证金人民币30万元通过银行转账给被告人朱淑彬。至案发，被告人朱淑斌仍未取得贵黔高速项目二标段桥梁预制工程项目，亦未给王某1退还保证金。 案发后，被告人朱淑彬如实供述了自己的犯罪事实，其家属也与被害人王某1达成退赔协议，被害人王某1对被告人朱淑彬的行为表示谅解。在审查起诉阶段，被告人朱淑彬自愿签署了认罪认罚具结书。公诉机关建议对其判处有期徒刑二年，并处罚金，撤销假释，数罪并罚的量刑建议。 另查明，因犯敲诈勒索罪，2016年9月7日被告人朱淑彬被河南省汝阳县人民法院判处有期徒刑六年六个月，并处罚金二万元；在服刑期间，减刑八个月；2020年7月31日，被河南省洛阳市中级人民法院裁定假释，假释考验期限自2020年7月31日起至2021年11月12日止。 上述事实，被告人朱淑彬在开庭审理过程中亦无异议，并有户籍证明、抓获材料、《桥梁预制劳务合同》、收条、银行转账凭证、聊天记录、证明、协议书、谅解书、刑事判决书、刑事裁定书、假释证明等书证，证人曹某、李某1、李某2、吴某、王某2等人的证言，被害人王某1的陈述，被告人朱淑彬的供述和辩解等证据予以证实，足以认定。 本院认为，被告人朱淑彬以非法占有为目的，在签订、履行合同过程中，骗取对方当事人财物，数额较大，其行为已构成合同诈骗罪。公诉机关指控的罪名成立，本院予以支持。被告人朱淑彬能如实供述自己的罪行，且自愿认罪认罚，依法可以从轻处罚和从宽处理。被告人朱淑彬的家属与被害人达成退赔协议，并取得被害人的谅解，可酌定从轻处罚。湖南省慈利县人民检察院对被告人朱淑彬犯合同诈骗罪的量刑建议适当，本院予以采纳。被告人朱淑彬在假释考验期限内，发现其在判决宣告以前还有其他罪没有判决，应当撤销假释，与新发现之罪的刑罚实行数罪并罚。被告人朱淑彬违法所得的财物，应当予以退赔。关于被告人朱淑彬在服刑期间减刑问题，根据《最高人民法院关于罪犯因漏罪、新罪数罪并罚时原减刑裁定应如何处理的意见》的规定：“罪犯被裁定减刑后，因被发现漏罪或者又犯新罪而依法进行数罪并罚时，经减刑裁定减去的刑期不计入已经执行的刑期。”以及《最高人民法院关于办理减刑、假释案件具体应用法律的规定》第三十四条，“罪犯被裁定减刑后，刑罚执行期间因发现漏罪而数罪并罚的，原减刑裁定自动失效。如漏罪系罪犯主动交代的，对其原减去的刑期，由执行机关报请有管辖权的人民法院重新作出减刑裁定，予以确认；如漏罪系有关机关发现或者他人检举揭发的，由执行机关报请有管辖权的人民法院，在原减刑裁定减去的刑期总和之内，酌情重新裁定”。本案漏罪系他人检举揭发的，在本院作出判决以后，由执行机关报请有管辖权的人民法院，在原减刑裁定减去的刑期总和之内，酌情重新裁定。据此，依照《中华人民共和国刑法》第二百二十四条第（五）项、第五十二条、第五十三条第一款、第六十四条、第六十七条第三款、第八十六条第二款、第七十条、第六十九条、《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条的规定，判决如下： 一、撤销河南省洛阳市中级人民法院（2020）豫03刑更833号刑事裁定书中对被告人朱淑彬予以假释的裁定； 二、被告人朱淑彬犯合同诈骗罪，判处有期徒刑二年，并处罚金人民币二万元，与前罪所判处有期徒刑六年六个月，并处罚金人民币二万元进行数罪并罚，决定合并执行有期徒刑七年，并处罚金人民币四万元。 （刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即被告人朱淑彬的刑期从2020年8月4日起至2023年1月16日止。） 三、责令被告人朱淑彬于本判决生效后一个月内退赔被害人王某1人民币三十万元。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向湖南省张家界市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。 审判员  李文华 二〇二〇年十二月十日 书记员  高 洋 附：本案适用的相关法律条款 《中华人民共和国刑法》 第二百二十四条有下列情形之一，以非法占有为目的，在签订、履行合同过程中，骗取对方当事人财物，数额较大的，处三年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产： （一）以虚构的单位或者冒用他人名义签订合同的； （二）以伪造、变造、作废的票据或者其他虚假的产权证明作担保的； （三）没有实际履行能力，以先履行小额合同或者部分履行合同的方法，诱骗对方当事人继续签订和履行合同的； （四）收受对方当事人给付的货物、货款、预付款或者担保财产后逃匿的； （五）以其他方法骗取对方当事人财物的。 第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。 第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。 由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。 第六十四犯罪分子违法所得的一切财物，府当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。 第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。 被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。 犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。 第六十九条判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。 数罪中有判处有期徒刑和拘役的，执行有期徒刑。数罪中有判处有期徒刑和管制，或者拘役和管制的，有期徒刑、拘役执行完毕后，管制仍须执行。 数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。 第七十条判决宣告以后，刑罚执行完毕以前，发现被判刑的犯罪分子在判决宣告以前还有其他罪没有判决的，应当对新发现的罪作出判决，把前后两个判决所判处的刑罚，依照本法第六十九条的规定，决定执行的刑罚。已经执行的刑期，应当计算在新判决决定的刑期以内。 第八十六条被假释的犯罪分子，在假释考验期限内犯新罪，应当撤销假释，依照本法第七十一条的规定实行数罪并罚。 在假释考验期限内，发现被假释的犯罪分子在判决宣告以前还有其他罪没有判决的，应当撤销假释，依照本法第七十条的规定实行数罪并罚。 被假释的犯罪分子，在假释考验期限内，有违反法律、行政法规或者国务院有关部门关于假释的监督管理规定的行为，尚未构成新的犯罪的，应当依照法定程序撤销假释，收监执行未执行完毕的刑罚。 《中华人民共和国刑事诉讼法》 第十五条犯罪嫌疑人、被告人自愿如实供述自己的罪行，承认指控的犯罪事实，愿意接受处罚的，可以依法从宽处理。