湖南省长沙市中级人民法院民 事 判 决 书(2020)湘01民终12603号上诉人（原审原告）：沈正申，男，汉族，1943年4月28日出生，住湖南省长沙市开福区。委托诉讼代理人：汪铭，男，1975年10月23日出生，汉族，住湖南省长沙市芙蓉区。被上诉人（原审被告）：杨铁林，男，汉族，1966年11月8日出生，住湖南省长沙市开福区。被上诉人（原审被告）：中国大地财产保险股份有限公司长沙市湘江支公司，住所地湖南省长沙市天心区芙蓉中路三段**光大发展大厦****，**。负责人：周婷婷，总经理。委托诉讼代理人：张荣光，湖南五之律师事务所律师。委托诉讼代理人：杨薇，湖南五之律师事务所律师。上诉人沈正申因与被上诉人杨铁林、中国大地财产保险股份有限公司长沙市湘江支公司（以下简称大地财险长沙湘江支公司）机动车交通事故责任纠纷一案，不服湖南省长沙市天心区人民法院（2020）湘0103民初6947号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年11月10日立案后，依法组成合议庭进行了审理，本案现已审理终结。沈正申上诉请求：一、请求撤销长沙市天心区人民法院（2020）湘0103民初6974号民事判决，依法改判；二、本案上诉费由被上诉人承担。事实和理由：1、一审法院事实认定错误,对于扣除的5,575.72元诊疗费，一审法院认定属于系上诉人治疗自身疾病的支出，且系根据被上诉人大地财险长沙湘江支公司提供的一份所谓的咨询意见书作为认定依据，明显认定错误。一审庭审质证中，上诉人对该份证据的三性均提出了异议，首先大地财险长沙湘江支公司出示的是复印件，其次证明单位的证明资质无法证明，最后是该份证据没有证明效力。上诉人虽患有自身疾病，但在因交通事故接受诊疗过程中，从一开始就特别叮嘱医院方，不要开用于自身疾病的用药，普通用药也是自己带去。故一审法院认定诊疗费中扣除5,575.72元没有法律依据。2、住院伙食补助费计算标准偏低。上诉人一审诉请中是参照湖南省财政厅颁布的《湖南省省直机关差旅费管理办法》（湘财行（2014）15号）每人每天100元的标准确定。一审法院按照每天60元的标准，明显偏低。3、营养费偏低。一审法院按照每天30元的标准，明显偏低。4、误工费没有计算。误工费，是指道路交通事故发生后，遭受人身损害的受害人需要接受诊治以恢复健康，以及当事人的相关亲属需要参加交通事故的处理，无法正常参加工作或者从事日常的经营活动，因此而造成经济收入的减少，由负有责任的一方按照一定的标准对该项减少的收入给予的赔偿。误工费的发生与交通事故之间存在直接的因果关系，是事故责任人的责任之一，自然应当予以赔偿。一审法院仅以道路交通事故直接受害人有退休工资收入不予计算没有法律依据，事实上，自上诉人受伤接受诊疗后，几乎所有的关于交通事故处理的事情都是上诉人的亲属在负责处理，故应当按照上年度年平均工资计算5个月的误工费。5、护理费的计算标准错误，一审法院是按照鉴定意见的标准计算的60天，但是除在湘雅附三医院期间不计，在桔洲康复医院的住院天数就有112天，天天都是专门的陪护，专人送饭菜，故护理费的计算标准应当以66351／年计算。6、精神损害抚慰金偏低。上诉人发生道路交通事故时已经年满75周岁，不论因伤致残何种等级，至少依法赔偿五年，这本身就存在一定的不公正性，且上诉人在本次道路事故中完全是个受害者，正常行走在人行横到线上突然遭遇飞来横祸，导致目前行走不便，基本生活都难以自理。原本幸福的晚年生活，因一场交通事故导致整个家庭无端受到拖累，生活因此陷入不堪。一审法院没有充分考虑到受害人的实际精神损害，认定数额偏低。7、在湘雅医院就诊期间所直接花费的重症监护室的相关费用没有计算而是直接剔除了。另一审将沈正申在桔洲医院康复就诊期间遵医嘱所购买的轮椅及纸尿裤及其他必要康复材料费用也予以剔除，没有法律依据，该部分费用的总额为2,049.73元。请求二审法院依法判决以维护上诉人的合法权益。大地财险长沙湘江支公司辩称，一审法院认定事实清楚，适用法律正确。杨铁林未发表答辩意见。沈正申向一审法院提出诉讼请求：1．判令杨铁林赔偿沈正申因道路交通事故所发生的诊疗救治费、交通费、护理费、住院伙食补助费、营养费、鉴定费、残疾赔偿金以及精神损害抚慰金等合计人民币196,380元；2．判令大地财险长沙湘江支公司在交强险及商业险责任赔偿范围内向沈正申承担赔偿责任；3．判令沈正申主张的精神损害抚慰金在交强险中优先支付；4．判令本案全部诉讼费用由大地财险长沙湘江支公司、杨铁林承担。一审法院认定事实：2019年10月20日07时25分，杨铁林驾驶其所有的湘ＡＢ××**号小型客车沿长沙市岳麓区观沙岭街道含光路支路九交汇地段由北向东行驶，沈正申当时是由北往南沿人行横道步行，因杨铁林驾驶车辆行经人行横道未减速避让行人，在上述地点发生了小车与行人相撞，造成沈正申受伤的交通事故。交警部门作出的道路交通事故认定书认定杨铁林负此次事故全部责任，沈正申不承担责任。事故发生后沈正申被送往中南大学湘雅三医院住院治疗12天，后转入长沙桔洲康复医院住院治疗112天，住院共计124天。沈正申于2020年6月15日到湖南师范大学司法鉴定中心进行鉴定，该鉴定机构于2020年7月6日出具鉴定意见：沈正申因本次事故构成十级伤残，后续医疗费约需25000元，误工期为五个月，护理期为两个月，营养期为两个月。杨铁林驾驶的湘ＡＢ××**号车辆系杨铁林所有，该车辆在大地财险长沙湘江支公司投保了交强险及商业第三者责任险100万元，并购买了不计免赔。沈正申系湖南省长沙市城镇居民，其自述已经退休，每月由固定退休金，受伤前无其他收入。关于沈正申主张的各项损失，一审法院认定：一、医疗费202699元。湘雅三医院住院治疗12天的医药费票据128750.67元，桔洲康复医院住院治疗112天的医疗费票据79524.05元，共计医疗费为208274.72元。根据大地财险长沙湘江支公司提交的咨询意见书，其中非外伤性用药为5575.72元，系治疗自身疾病支出，应当扣除，故医疗费认定为208274.72-5575.72＝202699元。二、后续医疗费。因沈正申在请求赔偿明细中并未主张该费用，尚未实际发生，本次处理中一审法院不予计算该费用，沈正申可另行主张。三、住院伙食补助费7440元。按照每天60元，住院124天计算。四、营养费1800元。一审法院按照每天营养费30元，营养期60天，认定营养费为1800元。五、误工费。因沈正申系退休人员，每月可领取退休金。故一审法院不予认定其误工费损失。六、护理费10907.01元。沈正申的护理期按照鉴定意见认定为60天，沈正申主张的护理费标准按照2019年湖南省城镇非私营单位居民服务业从业人员年平均工资标准66351元计算，故认定其护理费为66351元／年÷365天×60天＝10907.01元。七、交通费719元。根据沈正申提供交通费票据予以认定。八、残疾赔偿金19921元。沈正申构成十级伤残，沈正申已年满77周岁，还需计算残疾赔偿金年限为5年，按照城镇居民标准计算残疾赔偿金，结合2019年湖南省城镇居民人均可支配收入39842元，残疾赔偿金为39842元／年×5年×10％＝19921元。九、精神损害抚慰金5000元。本案中沈正申构成十级伤残，一审法院根据沈正申当地经济水平以及湖南省的司法惯例，酌情认定精神损害抚慰金为5000元。十、鉴定费2200元。根据鉴定费及检查费发票予以认定。沈正申以上各项损失共计250686.01元。杨铁林已经因本次事故为沈正申垫付了医疗费46000元，大地财险长沙湘江支公司已垫付沈正申的医疗费80000元。一审法院认为，杨铁林驾驶车辆行经人行横道未减速避让行人，交警部门认定杨铁林负此次事故全部责任，沈正申不承担责任，符合法律规定，一审法院予以采信。具体民事责任比例，杨铁林应承担100％的责任，沈正申不承担责任。沈正申的各项损失合计为250,686.01元，其中医疗费和后续治疗费按照保险行业实践非医保费用按照15％的比例扣除，即交强险外非医保部分的医疗费认定28,904.85元，即（202,699元-10,000元）×15％，另外本案鉴定费为2,200元。以上非医疗部分的医疗费和鉴定费共计28,904.85元＋2,200元=31,104.85元，不属于保险赔偿范围，应当由杨铁林承担100％的赔偿责任向沈正申赔偿该损失人民币31,104.85元。大地财险长沙湘江支公司应在交强险医疗费赔偿限额内1万元范围内赔偿医疗费10,000元，在交强险伤残赔偿项目限额110,000元范围内赔偿护理费10,907.01元、交通费719元、残疾赔偿金19,921元、精神损害抚慰金5,000元，共计46,547.01元。交强险赔偿不足的沈正申损失还有173,034.15元（即250,686.01元-31,104.85元-46,547.01元），因涉案车辆向大地财险长沙湘江支公司投保了商业第三者责任险且不计免赔，应由大地财险长沙湘江支公司在商业第三者责任险保险金额100万元范围内按照杨铁林应承担的100％责任比例向沈正申赔付173,034.15元。因此，大地财险长沙湘江支公司在交强险和商业险范围内共应赔付沈正申各项损失共计219,581.16元（46,547.01元＋173,034.15元），大地财险长沙湘江支公司前期共为沈正申垫付费用80,000元，实际还应付保险理赔款139,581.16元（即219,581.16元-80,000元）。杨铁林本次诉讼应向沈正申赔偿损失共计31,104.85元，因杨铁林前期共为沈正申垫付费用46,000元，多支付14,895.15元。为减少当事人诉累，可在本案中直接抵扣杨铁林多支付的14,895.15元，抵扣杨铁林多付款项后，大地财险长沙湘江支公司实际应从应付保险款139,581.16元中向沈正申支付保险理赔款124,686.01元（139,581.16元-14,895.15元），大地财险长沙湘江支公司应付杨铁林保险理赔款14,895.15元。一审法院判决：一、中国大地财产保险股份有限公司长沙市湘江支公司在交强险范围内赔偿沈正申人身损失46,547.01元；二、中国大地财产保险股份有限公司长沙市湘江支公司在商业第三者责任险范围内赔偿沈正申人身损失173,034.15元；三、杨铁林赔偿沈正申非医保部分的医疗费和鉴定费损失共计31,104.85元（杨铁林实际已经为沈正申垫付款项46,000元，多支付了14,895.15元，本条义务不需再履行）；四、综合以上第一项、第二项、第三项，抵扣中国大地财产保险股份有限公司长沙市湘江支公司已为沈正申垫付的款项80,000元以及杨铁林已为沈正申垫付款项46,000元后，中国大地财产保险股份有限公司长沙市湘江支公司实际还应向沈正申支付保险理赔款人民币124,686.01元，应向杨铁林支付保险理赔款14,895.15元，限本判决生效后十日内付清；五、驳回沈正申的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费742元，减半收取371元，由杨铁林负担。本院二审期间，双方当事人均未提交新证据。本院二审查明的事实与一审法院一致。本院认为，本案的争议焦点为：一审法院关于沈正申各项损失费用的认定是否正确。1、关于医疗费。根据大地财险长沙湘江支公司一审提交的咨询意见书，沈正申的医疗费中确实有部分系治疗自身疾病支出，一审酌情予以扣除并无不当。2、住院伙食补助费。一审参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准，酌情按照60元/天予以计算并无不当。3、营养费。一审酌情按照30元/天予以计算并无不当。4、误工费。因沈正申属于退休人员，每月定期领取退休金，受伤期间并不存在误工损失，一审未予支持并无不当。5、护理费。一审法院按照鉴定意见认定的60天护理期予以计算并无不当。6、关于精神损害抚慰金。沈正申因伤致十级伤残，对其精神造成一定损害。一审法院依据侵权人过错程度、损害后果、本地生活水平等因素酌情支持5,000元精神损害抚慰金并无不当，本院予以维持。一审关于沈正申其他费用的认定亦符合法律规定，本院予以维持。综上所述，沈正申的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。本案二审案件受理费742元，由沈正申负担。本判决为终审判决。审判长  刘应江审判员  高 进审判员  常晓华二〇二〇年十二月十五日书记员  梁 樱附法律条文：《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。