辽宁省沈阳市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）辽01民终14028号上诉人（原审被告）：辽宁鑫卡迪汽车销售服务有限公司，住所地沈阳市铁**北二中路**。法定代表人：辛洁，系总经理。委托诉讼代理人：沈淳，系辽宁观策律师事务所律师。委托诉讼代理人：李楠，系辽宁观策律师事务所实习律师。被上诉人（原审原告）：沈阳中赢广告传媒有限公司，住所地沈阳市和平区南三经街**（1门）。法定代表人：孙国林，系总经理。委托诉讼代理人：张光磊，系辽宁权秉律师事务所律师。委托诉讼代理人：陈永刚，系辽宁权秉律师事务所律师。上诉人辽宁鑫卡迪汽车销售服务有限公司和被上诉人沈阳中赢广告传媒有限公司合同纠纷一案，不服沈阳市铁西区人民法院（2020）辽0106民初4843号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭对本案进行了审理。本案现已审理终结。上诉人上诉请求：撤销一审判决，改判驳回被上诉人的诉讼请求或者发回重审；诉讼费用被上诉人承担。事实与理由：原审法院认定事实错误，三份广告代理合同并未生效，上诉人未提供播出证明，上诉人无相应的付款义务；原审法院判令上诉人按照年利率24%标准支付逾期付款违约金没有事实依据；关于被上诉人主张广告费用第3份合同，合同主体错误，是沈阳中弘广告传媒有限公司而非被上诉人公司。所以，我方认为第三份合同不应支付广告费用被上诉人辩称：一审认定事实清楚，适用法律正确，请求驳回上诉，维持原判。因合同中沈阳中弘广告传媒有限公司与沈阳中赢广告传媒有限公司是同一班人马，发证人存在笔误。但是确实是沈阳中赢广告传媒有限公司履行的合同。辽宁鑫卡迪汽车销售服务有限公司向一审法院起诉请求：1、依法判决被告立即支付欠付广告款304,125元；2、依法判决被告支付逾期付款损失按年利率24%计算从2019年7月2日起至所有款项付清之日止（至起诉之日暂记53,392.68元）；3、诉讼费由被告承担。一审法院认定事实：原告提供日期2018年8月10日《广告代理合同》复印件一份，合同被告为甲方，原告为乙方，合同载明甲方委托乙方发布广告事宜签订本合同；广告发布的项目为卡迪拉克，甲方委托乙方在FM98.6媒体上发布广告；广告期限为2018年8月13日至2018年9月11日，口播：30秒《沈阳早高峰》8.20-8.31周六周日跳播，硬广：A9:26A10:56B11:26C12:55B14:26A16:41B16:55C19:55，如时段紧张，甲方接受乙方在同等段位的补播安排；广告发布费用总额208,125元，甲方应在2018年8月31日前将广告费用给付乙方；合同约定甲方每迟延一天付款需支付合同总价款1%的迟延履行违约金。原告提供日期2018年8月10日的另一份《广告代理合同》复印件，合同的甲方、乙方，委托事项，广告发布的项目，发布广告媒体，违约责任的约定与前一份合同一致，此份合同广告期限为2018年11月7日至2018年11月17日，口播：30秒《986选房热线》、《汽车相对论》11.7-11.10周六周日跳播，硬广：11月7、9、11、13、15、17日：B9:55A10:56C12:25A13:25B14:55C19:25，11月8、10、12、14、16日：B6:41A10:26B11:55C12:25B14:11A16:41，如时段紧张，甲方接受乙方在同等段位的补播安排；广告发布费用总额49,300元，甲方应在2018年11月30日前将广告费用给付乙方。原告提供日期2019年3月13日的另一份《广告代理合同》复印件，合同的甲方、乙方，委托事项，广告发布的项目，发布广告媒体，违约责任的约定与前两份合同一致，此份合同广告期限为2019年3月18日至2019年3月24日，栏目合作2019.3.18-2019.3.24:20秒+20秒《沈阳早高峰》、《汽车俱乐部》，硬广：2019.3.18-2019.3.22，15秒8:268:4110:5611:5512:2513:2515:5519:25，连线：60秒2019.3.18-2019.3.22《摇摆书含秀》，连线60秒2019.3.23《986选房热线》，如时段紧张，甲方接受乙方在同等段位的补播安排；广告发布费用总额93,400元（被告付46,700元），甲方应在2019年3月18日前将广告费用给付乙方。以上三份合同均没有被告签字盖章，系原告工作人员通过与被告工作人员微信聊天过程中发送的，双方工作人员通过微信对广告播出的时间、方式、内容等进行磋商，被告工作人员对原告发送的合同并未提出异议，并让原告按约定播出广告，原告工作人员通过微信催要款项，被告工作人员一直以在等财务审批为由未予以支付。被告对该聊天记录内容真实性没有异议,认可聊天对象是其公司员工，并称该员工是负责广告业务的业务经理，但称只负责沟通，没有公司授权签订合同。另查明，日期为2018年8月10日的两份合同，原告已按合同金额给被告开具增值税发票共计257,425元。原告提供沈阳广播电视台出具的播出证明，拟证明已按合同约定为被告播出广告。关于原告主张被告支付逾期付款损失按年利率24%计算从2019年7月2日起至所有款项付清之日止，原告当庭表示合同约定甲方每迟延一天需支付合同价款1%的迟延履行违约金，因约定过高，在起诉中调整为年利率24%，起算日期为原告向被告催款之日起。一审法院认为：行为人没有代理权、超越代理权或者代理权终止后以被代理人名义订立合同，相对人有理由相信行为人有代理权的，该代理行为有效。当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。本案中，被告认可原告与被告工作人员聊天内容的真实性，仅称工作人员没有权限签订合同，通过原告提供的微信聊天记录、合同、播出证明等证据可以看出原告一直与被告工作人员磋商广告播出相关内容，并已按其给被告工作人员发送的合同内容履行了合同义务，被告工作人员对以上合同内容均未提出异议，并在履行完第一份、第二份合同后继续要求原告履行第三份合同，故原告有理由相信被告的工作人员是有职务代理权限的，原告与被告之间的三份《广告代理合同》有效，被告应按合同约定履行相关义务，现原告已按合同约定履行广告播出义务，被告应支付原告广告费，即原告主张被告支付未支付广告费304,125元的诉求，该院予以支持。关于原告主张被告支付逾期付款损失按年利率24%计算从2019年7月2日起至所有款项付清之日止的诉求，因合同约定的应付款时间均早于2019年7月2日，合同约定的违约金过高，原告自愿调整符合法律规定，故对原告此项诉求予以支持。一审法院判决：一、被告辽宁鑫卡迪汽车销售服务有限公司于本判决生效后十日内支付原告沈阳中赢广告传媒有限公司广告费304,125元；二、被告辽宁鑫卡迪汽车销售服务有限公司于本判决生效后十日内支付原告沈阳中赢广告传媒有限公司逾期付款违约金（以304,125元为基数，按年利率24%为标准计算，自2019年7月2日起计算至实际支付之日止）；三、驳回原告沈阳中赢广告传媒有限公司其他诉讼请求。本诉案件受理费6,662元，减半收取3,331元，由被告辽宁鑫卡迪汽车销售服务有限公司承担（原告已垫付，由被告直接支付给原告）。本院二审期间，双方当事人均未提交新的证据。本院对一审查明的事实予以确认。本院二审另查明，案外人沈阳中弘广告传媒有限公司于2020年11月20日出具情况说明，表示履行案涉合同的是沈阳中赢广告传媒有限公司，合同权利由沈阳中赢广告传媒有限公司享有。本院认为，本案系合同纠纷。上诉人辽宁鑫卡迪汽车销售服务有限公司与被上诉人沈阳中赢广告传媒有限公司之间的《广告代理合同》系双方当事人真实意思表示，且不存在违反法律、行政法规强制性规定的情形，依法成立并生效，双方应依约履行。现上诉人已经提供广告播放证明等证据，证明其已经如约履行发布上诉人委托之广告义务，被上诉人未支付相应费用属违约行为，一审法院据此判令上诉人支付广告费304,125元及相应违约金，并无不当。现上诉人对前两份合同的履行并无异议，但主张第三份合同未经其确认，不应支付相应费用，对此本院认为，双方工作人员一直通过微信对广告播出的时间、方式、内容等进行磋商，双方已经形成一定的交易习惯，在前两份合约后履行完毕后，针对第三份广告合同，上诉人工作人员已经在微信中对被上诉人提出广告播放时间要求，后广告播放后，上诉人工作人员一直以财务审批为由未予支付相关款项。因此，双方已经就第三份合同达成一致合意，且被上诉人已经履行完毕，本院对上诉人的该上诉理由不予支持；关于上诉人主张案涉第三份合同主体错误的上诉理由，本院认为，案外人沈阳中弘广告传媒有限公司出具情况说明，表示合同权利由沈阳中赢广告传媒有限公司享有，且上诉人在二审中自认其没有与沈阳中弘广告传媒有限公司联系过，一直与同一人联系。综合上述情况，应当认定第三份合同的主体为被上诉人，其有权收取合同价款及违约金。上诉人该上诉主张，本院不予支持。综上，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费共6662元，由上诉人辽宁鑫卡迪汽车销售服务有限公司负担。本判决为终审判决。审判长  赵春玲审判员  李 涛审判员  朱闻天二〇二〇年十二月十一日法官助理刘鹏书记员张冲本案判决所依据的相关法律《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条规定：第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；