湖北省武汉市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）鄂01民终10118号上诉人（原审原告）：邵家玉，女，1973年6月25日出生，汉族，身份证住址：河南省商城县，现住湖北省武汉市江夏区。委托诉讼代理人：彭湘英，湖北弘愿律师事务所律师。上诉人（原审被告）：蓝月亮（中国）有限公司。住所地：广东省广州市黄埔区云埔工业区埔南路**。法定代表人：肖海珊，该公司执行董事。委托诉讼代理人：赵梦云，女，该公司员工。上诉人邵家玉、上诉人蓝月亮（中国）有限公司(以下简称蓝月亮公司)因工伤保险待遇纠纷一案，均不服湖北省武汉市洪山区人民法院（2020）鄂0111民初1621号民事判决，分别向本院提起上诉。本院于2020年10月10日立案受理后，根据《全国人民代表大会常务委员会关于授权最高人民法院在部分地区开展民事诉讼程序繁简分流改革试点工作的决定》，依法适用第二审程序，由审判员独任审理，于2020年11月11日审理了本案。本案现已审理终结。邵家玉上诉请求：1.维持一审判决第一项；2.改判蓝月亮公司向邵家玉支付停工留薪期工资差额9426.94元；3.改判蓝月亮公司支付邵家玉一次性伤残就业补助金73668元；4.判令蓝月亮公司承担本案一、二审诉讼费用。事实与理由：1.事实和理由：一、蓝月亮公司应支付邵家玉停工留薪期工资差额9426.94元。蓝月亮公司告知邵家玉此次事故不属于工伤，并且没有按时向邵家玉发放停工留薪期工资。邵家玉因自身法律意识淡薄，迫于生活压力不得已在2018年9月6日开始返岗工作，但当时邵家玉伤势并没有痊愈，所以蓝月亮公司应该根据鉴定结论支付6个月的停工留薪期工资。《工伤保险条例》第三十三条规定，职工因工作遭受事故或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期间，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。邵家玉的停工留薪期为6个月（2018年7月20日至2019年1月19日），故蓝月亮公司一共支付给邵家玉停工留薪期的工资应为20038.17元【3359÷21.75×（8+13天）+3359×5=20038.17元】，蓝月亮公司已经支付10611.23元，应当补足差额9426.94元。二、蓝月亮公司应当支付邵家玉一次性伤残就业补助金73668元。《湖北省工伤保险实施办法》第三十五条规定，距法定退休年龄不足五年的，距法定退休年龄相差年数每减少一年伤残就业补助金递减20%。对于该条法律规定，不能机械地理解为法定退休年龄为50岁。邵家玉因故不能在年满50岁时办理退休手续，需要等到55岁才能开始享受退休待遇。一次性伤残就业补助金属于工伤保险待遇，是对于工伤职工再就业的补偿，其设立的初衷是保障工伤职工的权益。邵家玉因工伤带来的身体伤害在一定程度上损害了其劳动的能力及再就业的机会，在邵家玉享受退休待遇之前，邵家玉仍然存在通过劳动获得生活来源的客观需要。职工因伤残致残必然会导致劳动能力下降，影响其在社会的生存空间。对于邵家玉这种无法在50岁享受退休待遇的人群，依然需要再就业来保障自身的生存，因此邵家玉认为，邵家玉的退休年龄应认定为55岁，而不是50岁。从保障工伤职工权益的原则出发，蓝月亮公司因向邵家玉支付全额的一次性伤残就业补助金。《湖北省工伤保险条例》第三十四条规定，九级伤残一次性伤残就业补助金的标准为12个月的统筹地区上年度职工月平均工资，故蓝月亮公司一共应当支付伤残就业补助金73668元（6139元×12个月）。蓝月亮公司辩称，我方已经足额向其支付停工留薪期的工资，不存在少发的情形，邵家玉的请求没有事实依据。一次性伤残就业补助金我方也已经发放，不存在没发或少发的情形。请求驳回其上诉请求。蓝月亮公司上诉请求：1.判令蓝月亮公司无需向邵家玉支付伙食补助费850元、护理费1640.1元，合计2490元；2.判令蓝月亮公司无需向邵家玉支付停工留薪期工资差额5997.19元；3.诉讼费用由邵家玉承担。事实与理由：一审判决认定事实不清，适用法律错误。邵家玉的伙食费和护理费没有事实依据，上述费用没有实际发生，不应支付。根据《湖北省工伤保险实施办法》第三十四条的规定，伙食补助费、交通费由工伤保险基金支付。因邵家玉是交通事故造成的工伤，相关费用由第三人报销之后，社保局根据第三方保险报销的资料进行再次核销，邵家玉主张的相关费用（含伙食补助费、交通费）社保局已经发放到位，公司不存在拖欠的情形。公司已经足额支付了停工留薪期的工资，不存在少发的情形。一审法院在计算实际发放数额时存在错误。邵家玉辩称，伙食补助费、护理费应当支付，社保基金也是发给公司不是发给个人。请求驳回公司的上诉请求。邵家玉向一审法院起诉请求：1.依法判决蓝月亮公司支付邵家玉住院期间伙食补助费800元（16天×50元）、护理费1812.2元（17天×106.6元）、交通费1000元；2.判令蓝月亮公司支付邵家玉一次性工伤医疗补助金49112元（6139元×8个月）；3.判令蓝月亮公司支付邵家玉一次性伤残就业补助金73668元（6139元×12个月）；4.判令蓝月亮公司支付邵家玉停工留薪期工资22890元（3815元×6个月）。一审法院认定事实：2018年4月21日，邵家玉入职蓝月亮公司，岗位为销售员，双方签订了期限从2018年4月21日至2021年4月20日的为期三年的劳动合同，合同对有关劳动事项进行了约定。2018年7月20日7时45分许，邵家玉在上班途中与机动车发生交通事故受伤，邵家玉的损伤经医院诊断为脑挫伤、闭合性颅脑损伤轻型，住院治疗至8月6日。2018年9月6日，邵家玉复岗上班，9月17日邵家玉的损伤经武汉市人力资源和社会保障局认定为工伤；11月26日，其劳动能力经武汉市劳动能力鉴定委员会鉴定为工伤致残等级九级；2019年8月16日，武汉市劳动能力鉴定委员会确认邵家玉停工留薪期为6个月（时间自2018年7月20日起至2019年1月19日）。2019年9月29日，邵家玉为工伤待遇及相关费用向武汉市洪山区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，要求蓝月亮公司承担工伤赔偿责任。该仲裁委员会经审理作出裁决如下：一、蓝月亮公司支付邵家玉住院期间护理费1360元、停工留薪期未足额发放的部分5542元、一次性伤残就业补助金44200.8元，共计51102.8元；二、驳回邵家玉的其他仲裁请求。现邵家玉不服仲裁裁决提起诉讼，其诉请如前，蓝月亮公司则对仲裁裁决未提起诉讼。邵家玉受伤前月平均工资为2784.07元；邵家玉在2018年7月20日至2019年1月19日期间应发工资为16608.42元【2784.07元/月÷21.75天/月×（8﹢13）天﹢2784.07元/月×5月】，实发工资为10611.23元（3115.59元÷21.75×8天﹢2761.81﹢1272.84﹢4669.84﹢1272.84元÷21.75×13天）。案件审理中，因蓝月亮公司已支付一次性工伤医疗补助金49112元，邵家玉撤回要求蓝月亮公司支付邵家玉一次性工伤医疗补助金49112元请求，一审法院口头裁定准予邵家玉撤回该项诉讼请求的起诉。一审法院认为，2018年4月21日，邵家玉入职蓝月亮公司，双方签订了劳动合同，双方以此建立劳动关系。2018年7月20日7时45分许，邵家玉在上班途中发生交通事故受伤,其损伤经认定为工伤，劳动能力经评定为九级伤残，对此邵家玉在2019年9月29日申请仲裁解除劳动关系时应享受工伤待遇。邵家玉在停工留薪期内只是在2018年7月20日至9月5日休假疗伤，9月6日开始返回工作岗位，蓝月亮公司应支付邵家玉2018年7月20日至9月5日期间停工留薪期的工资。2018年9月6日至2019年1月19日，邵家玉自行返回工作岗位，蓝月亮公司应按规定发放此阶段的工资。根据法院查明的事实，邵家玉在2018年7月20日至2019年1月19日期间的工资应为16608.42元，蓝月亮公司除支付10611.23元外还应补足差额5997.19元。邵家玉申请仲裁要求解除劳动关系后，蓝月亮公司应支付邵家玉住院期间伙食补助费850元（17天×50元）、护理费1640.1元（35214元/年÷365天/年×17天）。根据国务院职工退休年龄的规定，女职工达到50周岁应退出工作岗位，办理退休手续。邵家玉受伤后于2019年9月29日提出解除劳动关系，依照《湖北省工伤保险实施办法》第三十五条鉴定为五至十级伤残的工伤职工因合同期满与用人单位终止劳动关系或由职工提出解除劳动关系时，距法定退休年龄五年以上(含五年)的，一次性工伤医疗补助金和伤残就业补助金按第三十三条、第三十四条规定的标准全额支付；距法定退休年龄不足五年、四年以上(含四年)的，一次性工伤医疗补助金全额支付，伤残就业补助金按全额的80％支付；以此类推，据法定退休年龄相差年数每减少一年伤残就业补助金递减20％……的规定；蓝月亮公司应支付邵家玉一次性伤残就业补助金44200.8元（6139元/月×12个月×60%），该费用蓝月亮公司向社保机构申领后已支付给邵家玉。邵家玉要求蓝月亮公司支付交通费1000元未提交相应的证据，缺乏事实依据，不予支持。因此，对邵家玉的诉讼请求部分予以支持。综上，依据《工伤保险条例》第三十三条、第三十四条；参照《湖北省工伤保险实施办法》第三十五条的规定，一审法院判决：一、蓝月亮公司自判决书生效之日起十五日内支付邵家玉住院期间伙食补助费850元，护理费1640.1元，共2490.1元；二、蓝月亮公司自判决书生效之日起十五日内支付邵家玉停工留薪期工资差额5997.19元；三、蓝月亮公司自判决书生效之日起十五日内支付邵家玉一次性伤残就业补助金44200.8元（已支付）；四、驳回邵家玉的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费减半收取5元，由蓝月亮公司负担。本案二审期间，双方均未提交新证据。一审法院认定的事实属实，本院予以确认。本院认为，依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十八条的规定，第二审人民法院应当对上诉请求的有关事实和适用法律进行审查。关于蓝月亮公司是否应向邵家玉支付停工留薪期工资差额及多少的问题。根据本案查明的事实，邵家玉2018年4月在蓝月亮公司工作不足一整月，一审法院按照邵家玉受伤前2018年5月、6月、7月共计三个月的工资计算出其受伤前的月平均工资2784.07元并无不当，邵家玉上诉主张按其月平均工资3359元计算，没有事实和法律依据。一审法院根据邵家玉的月平均工资核算并判决蓝月亮公司支付其2018年7月20日至2019年1月19日期间的工资差额5997.19元，并无不当，邵家玉要求蓝月亮公司支付停工留薪期工资差额9426.94元，没有事实和法律依据，本院不予支持。蓝月亮公司未举证证明其向邵家玉足额发放了停工留薪期工资，其主张不应支付停工留薪期工资差额5997.19元，本院不予支持。关于蓝月亮公司是否应支付邵家玉一次性伤残就业补助金73668元的问题。邵家玉1973年6月25日出生，2019年9月提出解除劳动关系时，距离法定退休年龄不足四年，一审法院根据《湖北省工伤保险实施办法》中关于一次性伤残就业补助金的支付标准，判决蓝月亮公司应向邵家玉支付的一次性伤残补助金44200.8元并未违反法律规定。邵家玉认为其法定退休年龄应认定为55岁，一次性伤残就业补助金不应该乘以60%，事实和法律依据不足，其要求蓝月亮公司支付一次性伤残补助金73668元，本院不予支持。邵家玉受伤后住院治疗，蓝月亮公司应支付其伙食补助费和护理费，蓝月亮公司未举证证明社保局已经向邵家玉发放了伙食补助费和护理费，一审法院判决其支付伙食补助费和护理费，并无不当。综上，邵家玉和蓝月亮公司的上诉理由均不能成立,其上诉请求均应予以驳回。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费20元，由蓝月亮（中国）有限公司和邵家玉分别负担10元，邵家玉负担的费用予以免收。本判决为终审判决。审判员  陈蔚红二〇二〇年十二月十八日法官助理贺玉琼书记员贺玉琼