湖北省武汉市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）鄂01民终10954号上诉人（原审原告）：吴泽秀，女，1970年11月11日出生，汉族，住武汉市青山区?被上诉人（原审被告）：北京信隆酒店物业管理有限公司武汉分公司，住所地武汉市江岸区建设大道**中信大厦。负责人：曾卫国,该公司总经理?委托诉讼代理人：胡媛，湖北维思德律师事务所律师。委托诉讼代理人：李丹，湖北维思德律师事务所律师。原审第三人：深圳市舒服家清洁有限公司武汉分公司,住,住所地武汉市东西湖区高桥产业园台中大道特**（3）/div>负责人：冯龙洋，该公司总经理?委托诉讼代理人：燕慧，女，该公司员工。上诉人吴泽秀与被上诉人北京信隆酒店物业管理有限公司武汉分公司（以下简称信隆武汉分公司）以及原审第三人深圳市舒服家清洁有限公司武汉分公司（以下简称舒服家武汉分公司）劳动争议一案，不服湖北省武汉市江岸区人民法院（2020）鄂0102民初371号民事判决，向本院提出上诉。本院于2020年11月2日受理后，依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。吴泽秀上诉请求：撤销一审判决并改判：1.改判一审判决第一项，2009年1月至2011年5月29个月的医保补偿，实际支付按国家有关规定计算给予补偿。2.改判一审判决第二项，信隆武汉分公司支付吴泽秀应得的加班费。3.改判一审判决第三项，信隆武汉分公司支付吴泽秀单方违约解除劳动关系的经济赔偿。4.改判一审判决第四项，信隆武汉分公司支付吴泽秀10年的未休年休假工资。事实和理由为，吴泽秀自2008年12月23日入职信隆武汉分公司，一直都要求信隆武汉分公司缴纳社会保险，信隆武汉分公司以各种理由拒绝，一审判决吴泽秀医保损失未举证证明，当年因家庭困难，无能力交医保，未能提供证明，以后退休这29个月医保部分是要本人补交的。吴泽秀在劳动关系存续期间，信隆武汉分公司从来没有支付过加班工资和年休工资，一审时吴泽秀提交了相应证据。2018年7月，信隆武汉分公司在吴泽秀不知情的情况下私自将其转包出去，单方解除与吴泽秀的劳动关系，事后指使第三方工作人员采取欺骗，威胁的手段得到吴泽秀的离职协议签字，应支付违约解除劳动关系的经济赔偿。信隆武汉分公司答辩认为，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求驳回上诉请求，维持原判。舒服家武汉分公司述称，要求维持一审判决。吴泽秀一审诉请：1.信隆武汉分公司支付吴泽秀2009年1月至2011年5月的社保医保补偿16,975元；2.信隆武汉分公司支付吴泽秀节假日加班费12,068元；3.信隆武汉分公司向吴泽秀支付违约解除劳动合同赔偿金或经济补偿金35,000元；4.信隆武汉分公司支付吴泽秀年休假工资8,045元。一审审理查明，吴泽秀于2008年12月23日入职信隆武汉分公司，被安排至信隆武汉分公司的物业服务对象中信银行武钢支行从事保洁工作。吴泽秀在社保流动人员专户自行缴纳了2009年1月至2011年5月间的养老保险费8,759.30元。信隆武汉分公司自2011年6月开始为吴泽秀缴纳各项社会保险。2018年7月，舒服家武汉分公司中标中信银行武汉各网点的物业服务业务导致信隆武汉分公司与中信银行终止了原有的业务合作关系。当月21日，舒服家武汉分公司在中信银行的协助下，与吴泽秀等人进行了沟通，吴泽秀在离职申请表上填写“因本人原因申请离职”并签字确认，同日，吴泽秀与舒服家武汉分公司签订了书面劳动合同。吴泽秀称当时舒服家武汉分公司告知其如果不办离职就无法继续留在原岗位，且即便离职也可以以后再找信隆武汉分公司主张权利，故自己迫于压力填写了离职申请表，该申请表上的公章是信隆武汉分公司事后加盖的。在此过程中，信隆武汉分公司无人到场，事后也未就劳动关系解除一事与吴泽秀沟通。信隆武汉分公司表示自己是在事后才得知吴泽秀解除双方劳动关系、与舒服家武汉分公司签订劳动合同的事实。吴泽秀未提供足以证明其存在加班事实的证据。吴泽秀离职前12个月月均工资约1,750元。吴泽秀于2019年3月4日向武汉市江岸区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求裁决信隆武汉分公司向其支付经济补偿金、节假日加班费、年休假补偿，赔偿社保损失。武汉市江岸区劳动人事争议仲裁委员会于2019年4月9日作出岸劳人仲裁字[2019]第252号仲裁裁决书，裁决：信隆武汉分公司向吴泽秀支付法定节假日加班工资241元、2017年1月至2018年7月20日期间带薪年休假工资1,126元，社保费损失8,759.30元，驳回其他仲裁请求。吴泽秀不服，诉至法院。法院于2019年7月3日作出（2019）鄂0102民初6932号民事判决书，判决信隆武汉分公司支付吴泽秀2017年1月至2018年7月20日期间未休年休假工资1,126元、节假日加班工资804.60元、解除劳动合同经济补偿金8,750元、养老保险损失8,759.30元、基本医疗保险账户损失1,395.90元；驳回吴泽秀的其他诉讼请求。双方均不服判决，提起上诉。湖北省武汉市中级人民法院于2019年10月31日作出（2019）鄂01民终9306号民事裁定书，裁定撤销（2019）鄂0102民初6932号民事判决,发回重审。庭审中，吴泽秀表示其已与舒服家武汉分公司解除了劳动关系，舒服家武汉分公司按照吴泽秀在本公司的工作期限依法支付了经济补偿金，并为其办理了失业保险申领手续。吴泽秀表示其与舒服家武汉分公司无争议。一审法院审理认为，吴泽秀与信隆武汉分公司于2008年12月23日至2018年7月20日期间存在劳动关系，信隆武汉分公司未依法为吴泽秀缴纳2009年1月至2011年5月期间的社保，吴泽秀有权要求其赔偿自行缴纳的养老保险费8,759.30元。吴泽秀并未证实其存在医疗保险损失，故对其主张的医疗保险损失，不予支持。因工资支付凭证的保存期间为两年，吴泽秀未就保存期间之前未休年假进行举证，故仅支持其主张的2017、2018年度的未休年休假工资。吴泽秀可主张2017年1月至2018年7月20日间未休年休假工资差额1,126元（1,750元÷21.75天×7天×200%）。在原有工作岗位所在银行网点的物业服务业务提供方发生变更的前提下，吴泽秀自述其为了留在原岗位，经舒服家武汉分公司的劝说签署了离职申请单从信隆武汉分公司辞职，并于当日入职舒服家武汉分公司，整个过程信隆武汉分公司并未参与，信隆武汉分公司事后在离职申请单上加盖公章予以确认，吴泽秀与信隆武汉分公司之间的劳动关系就此解除，并无证据证实吴泽秀解除与信隆武汉分公司劳动关系的意思表示存在欺诈胁迫情形。双方劳动关系的解除并不符合应当支付解除劳动关系经济补偿金的法定情形，本案中也并无证据证实信隆武汉分公司存在违法解除双方劳动关系的行为，对于吴泽秀向信隆武汉分公司主张的经济补偿金或赔偿金均不予支持。吴泽秀未提供足以证明其存在加班事实的证据，故对其提出的节假日加班工资的诉请，不予支持。综上，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条之规定，一审法院判决：一、信隆武汉分公司于本判决生效之日起十五日内向吴泽秀赔偿养老保险费损失8,759.30元；二、信隆武汉分公司于本判决生效之日起十五日内向吴泽秀支付未休年休假工资差额1,126元；三、驳回吴泽秀的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，减半收取计5元，免予收取。本院二审期间，双方当事人没有提交新的证据。二审审理查明，一审判决查明的事实属实，本院予以确认。本院认为，关于经济补偿金，吴泽秀在离职申请表上填写“因本人原因申请离职”并签字确认，现吴泽秀没有证据证明该离职申请系受到欺诈或者胁迫所签署，应视为吴泽秀主动提出离职，且信隆武汉分公司也没有劳动合同法第三十八条规定的情形，吴泽秀主张信隆武汉分公司向其支付经济补偿金或补偿金缺乏事实和法律依据。关于加班工资，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条规定：“劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。但劳动者有证据证明用人单位掌握加班事实存在的证据，用人单位不提供的，由用人单位承担不利后果。”吴泽秀提交的证据不足以证明存在信隆武汉分公司安排其加班的事实，亦未提交证据证明信隆武汉分公司掌握加班事实存在的证据，其主张信隆武汉分公司支付加班费的请求，本院不予支持。但岸劳人仲裁字[2019]第252号仲裁裁决书，裁决信隆武汉分公司支付吴泽秀法定节假日加班工资241元，信隆武汉分公司对此没有提起诉讼，应视为对该裁决结果的认可。应判决信隆武汉分公司支付吴泽秀法定节假日加班工资241元。关于医疗保险，吴泽秀主张的医疗保险，即为2009年1月至2011年5月期间，信隆武汉分公司未为其缴纳的费用，但吴泽秀没有证据证明其因信隆武汉分公司未缴纳该期间的医疗保险而导致自身遭受损失。吴泽秀主张信隆武汉分公司支付医保费用的请求，缺乏事实依据。关于未休年休假工资。因用人单位可以跨1个年度安排职工年休假，《工资支付暂行规定》规定的工资支付凭证保存期间为两年，吴泽秀未就该保存期间之前未休年休假或者信隆武汉分公司未发放未休年休假工资提交证据，信隆武汉分公司也没有提供证据证明2016年7月21日至2018年7月20日期间安排吴泽秀已休年休假或支付未休年休假工资，故吴泽秀可享受的带薪年休假待遇共计为10天,信隆武汉分公司应支付吴泽秀未休年休假工资经核算为1,609.2元（1,750元÷21.75天×10天×200%）。一审法院计算有误，本院予以纠正。综上，吴泽秀的上诉理由部分成立，对其有理部分，本院予以支持。一审判决认定事实错误，导致实体处理不当，应依法予以改判。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项的规定，判决如下：一、维持湖北省武汉市江岸区人民法院（2020）鄂0102民初371号民事判决第一项，即：一、北京信隆酒店物业管理有限公司武汉分公司于本判决生效之日起15日内向吴泽秀赔偿养老保险损失8,759.3元；二、撤销湖北省武汉市江岸区人民法院（2020）鄂0102民初371号民事判决第二、三项，即：二、北京信隆酒店物业管理有限公司武汉分公司于本判决生效之日起15日内向吴泽秀支付未休年休假工资差额1,126元；三、驳回吴泽秀的其他诉讼请求；三、北京信隆酒店物业管理有限公司武汉分公司于本判决生效之日起10日内支付吴泽秀未休年休假工资1,609.2元；四、北京信隆酒店物业管理有限公司武汉分公司于本判决生效之日起15日内向吴泽秀支付法定节假日加班工资241元；五、驳回吴泽秀的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。二审案件受理费10元，由吴泽秀负担，予以免交。一审案件受理费10元，减半收取5元，由吴泽秀负担，予以免交。本判决为终审判决。审判长  马海波审判员  陶 歆审判员  陈 祥二〇二〇年十二月十二日法官助理张利钦书记员徐梦窈