陕西省渭南市中级人民法院民 事 判 决 书(2020)陕05民终1841号上诉人（原审被告、反诉原告）：韩少敏，男，1978年5月6日生，汉族。委托诉讼代理人：孟兰，陕西泽诚律师事务所律师。委托诉讼代理人：张荣，陕西泽诚律师事务所律师。被上诉人（原审原告、反诉被告）：李向锋，男，1963年9月9日生，汉族。委托诉讼代理人：惠忠颜，陕西秀林律师事务所律师。上诉人韩少敏与被上诉人李向锋合同纠纷一案，不服渭南市华州区人民法院(2020)陕0503民初19号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭审理了本案。上诉人韩少敏及其委托诉讼代理人孟兰、张荣、被上诉人李向锋及其委托诉讼代理人惠忠颜均到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。韩少敏的上诉请求：撤销渭南市华州区人民法院(2020)陕0503民初19号民事判决，依法改判驳回被上诉人本诉的诉讼请求，支持上诉人的反诉的诉讼请求。事实与理由，1、上诉人与被上诉人于2019年4月10日签订的合作协议，约定被上诉人保证向上诉人提供不少于40亩的建设用地，2019年4月29日签订了土地转包合同，约定被上诉人提供的土地中包含四十余亩的工矿用地，后上诉人向被上诉人支付了149990元。上诉人通过查询发现被上诉人提供的土地不是建设用地和工矿用地，也没有登记在被上诉人名下，无法开办陕西秦砖再生环保建材科技有限公司的目的，合作协议无法履行。2、华州区国土局的复函，叙述了华县高塘向峰空心砖厂位于高塘镇圣山村，原采矿手续已过期，登记面积为0.0623平方公里（93.45亩），用地性质为工矿用地。说明向峰空心砖厂的采矿手续已过期，并没有说明土地属于谁？简单说了用地性质属于工矿用地。这份证据不合法，不应采纳。李向峰辩称，一、案涉砖厂其中有40亩属于工矿用地，该砖厂一直由被上诉人承包经营，其用地性质在华洲区土地管理部门的规划中一直按照工矿用地对待。双方签订合作协议之前，已经对该土地性质和权属进行了充分了解后签订协议，被上诉人按协议将自己公司注销，在和上诉人设立合作公司之前，上诉人已获得华洲区政府就该项目的立项文件，不存在无法实现合同目的。上诉人仅支付了149990元后再不履行协议，导致被上诉人的砖厂在华洲区政府的招标中流拍。也导致其采矿许可证作废的后果。二审应驳回上诉维持原判。李向峰向一审法院起诉请求：1、请求依法判令被告继续履行合同并支付原告赔偿金和违约金400万元；2、本案受理费由被告承担。韩少敏向一审法院提出反诉请求：1、请求依法解除原被告2019年4月10日签订的《合作协议》；2、请求判令反诉被告赔偿反诉原告损失149990元，并支付该款从起诉之日起按中国人民银行贷款利率计算至给付之日的利息；3、本案反诉费由反诉被告承担。一审认定事实：2019年4月10日，原告李向锋（甲方）与被告韩少敏（乙方）以合作年处理40万吨建筑垃圾及工业废渣资源综合利用压制环保砖项目为由签订了一份《合作协议》，协议约定：甲方把原陕西渭华鑫资源综合利用有限责任公司的附属物及相关手续、证件等全部变更、移交给乙方名下，该企业的投资全部由乙方自筹，乙方自主经营，甲方只负责当地群众及各政府部门的协调工作；项目总投资8000万元，占地约200亩（甲方必须保证不少于40亩的建设用地）。该协议第七条第二款约定:原厂所有附属物及经营期间所有的遗留问题共折合人民币壹佰伍拾万元整（其中包括200亩土地的租用费），其付款方式为：1、完善变更过户手续完成后，付给甲方壹佰万元人民币；2、待乙方进场时，再付给甲方贰拾万元人民币；3、乙方进厂开工两个月内，付清剩余叁拾万元人民币。协议第十二条违约责任约定：1、甲方在办理过户、变更该企业证照或交接各种手续时，一定要合理合法，不能有半点隐瞒，若因甲方责任造成企业无法正常运营，给企业造成的一切损失均由甲方承担；2、若因乙方资金不到位，拖延建设工期或不按时进场施工者，属乙方违约，每后拖一个月罚款伍拾万元。协议签订后，原告李向锋将其开办的陕西渭华鑫资源综合利用有限责任公司注销，被告韩少敏注册成立陕西秦砖再生环保建材科技有限公司。2019年4月18日、4月22日，被告韩少敏分两次向原告李向锋转账支付149990元。之后，因陕西秦砖再生环保建材科技有限公司未办理采矿权证，被告韩少敏一直未进场开工。原被告因合同履行之事发生纠纷，原告遂起诉到法院，要求被告继续履行合同并按照协议约定支付赔偿金150万元、违约金250万元。被告韩少敏反诉要求解除合同，并赔偿其损失149990及利息。另查明，2012年7月30日，原告李向锋承包高塘镇圣山村原砖厂后开办了华县高塘向锋空心砖厂，该砖厂登记面积为0.0623平方公里（93.45亩），用地性质为工矿用地。2019年4月4日，原告李向锋将华县高塘向锋空心砖厂变更登记为陕西渭华鑫资源综合利用有限责任公司。2019年4月中旬，原告李向锋注销陕西渭华鑫资源综合利用有限责任公司。2019年4月17日，被告韩少敏注册成立陕西秦砖再生环保建材科技有限公司，该公司承接了陕西渭华鑫资源综合利用有限责任公司的建设用地。本案在审理过程中，双方意见分歧较大，无法达成一致意见。一审法院认为，原被告在平等自愿的基础上签订了《合作协议》，原被告之间的合同成立并生效。原告按照协议约定向被告提供了不少于40亩的建设用地，并通过注销原公司成立新公司的方式完善了过户手续，被告向原告支付了149990元的合同款。原被告双方签订的《合作协议》第七条第二款第一项约定“完善变更过户手续完成后，乙方付给甲方壹佰万元人民币”，被告韩少敏已付149990元，下欠850010元应按此约定向原告予以支付。原告诉请按《合作协议》第七条第二款支付150万元赔偿金一节，因原告要求按付款方式中第2、3项支付50万元的付款条件未成就，故对其要求支付此50万元的诉请不予支持。被告未按约定支付合同款项的行为构成违约，依法应承担违约责任。原被告双方关于“乙方违约，每后拖一个月罚款伍拾万元”的约定明显过高，从公平原则考虑，被告应按银行同期贷款利率向原告支付未付款项利息的方式支付违约金。被告辩称原告未向其提供工矿用地一节，与事实不符，故对其关于原告未提供工矿用地构成根本违约的辩称不予采信，对其以此为理由反诉要求解除合同、赔偿损失的反诉请求不予支持。依照《中华人民共和国合同法》第四十四条、第六十条、第一百零七条之规定，判决：一、原被告于2019年4月10日签订的《合作协议》继续履行；二、被告韩少敏于本判决生效后十五日内向原告李向锋支付合同款850010元及利息（利息从2019年4月23日起计算至给付之日止，2019年4月23日至2019年8月19日的利率按中国人民银行同期贷款利率计算，2019年8月20日至给付之日的利率按全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算）；三、驳回原告李向锋的其他诉讼请求；四、驳回反诉原告韩少敏的反诉请求。案件受理费38800元，原告李向锋负担30555元，被告韩少敏负担8245元；反诉费1650元，由反诉原告韩少敏负担。二审经审理查明的事实与一审一致。另，二审中，上诉人韩少敏提供新的证据，渭南市华州区自然资源局出具的“关于查询地块土地利用情况的复函”载明，一、查询地块位于高塘镇圣山村，面积共98.8亩，土地利用现状为：耕地95.1亩，其他草地0.1亩，采矿用地3.6亩。数据来源于2010年第二次全国土地调查数据库。二、该地块范围内的规划性质为限制建设区面积66.2亩，禁止建设区32.6亩，无允许建设区。数据来源于2016年土地利用总体规划调整完善数据库。以上事实，有二审谈话笔录等在卷佐证，本院予以认定。本院认为，韩少敏与李向锋签订的《合作协议》系双方当事人真实意思表示，不违反法律、行政法规的强制性规定，合法有效。根据合同约定甲方必须保证不少于40亩的建设用地，但根据渭南市华州区自然资源局复函载明，案涉土地并无40亩的建设用地，韩少敏无法使用该土地建设进行“年处理40万吨建筑垃圾及工业废渣资源综合利用压制免烧砖项目”，致使双方的合同目的不能实现。故韩少敏文请求解除双方的《合作协议》的理由成立，依法应予支持。关于韩少敏请求李向锋赔偿损失149990元，并支付该款从起诉之日起按中国人民银行贷款利率计算至给付之日的利息。因韩少敏签订合同时，未尽到合理的注意义务，且李向锋在与韩少敏签订合同后，不再与他人洽谈合作事宜，可能会给李向锋会造成一定的经济损失，韩少敏应对自己的民事行为承担一定的法律后果，故韩少敏向李向锋已支付的149990元，李向锋无需向韩少敏返还，以弥补李向锋的经济损失。综上，上诉人韩少敏的上诉请求部分成立，予以支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第三项规定，判决如下：一、撤销渭南市华州区人民法院(2020)陕0503民初19号民事判决；二、解除上诉人韩少敏与被上诉人李向锋2019年4月10日签订的《合作协议》；三、驳回上诉人韩少敏的其它诉讼请求。四、驳回被上诉人李向锋的诉讼请求。一审案件受理费38800元、反诉费1650元、二审案件受理费12865元，共计53315元。由上诉人韩少敏负担2315元，被上诉人李向锋负担51000元。本判决为终审判决。审判长  秦文强审判员  吴丽宁审判员  李 谦二〇二〇年十二月一日书记员  史 翌