江苏省连云港市中级人民法院民 事 判 决 书(2020)苏07民终3580号上诉人（原审原告）：王统计，男，1987年1月24日出生，汉族，住连云港市赣榆区。委托诉讼代理人：徐斌，江苏传扬律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：江苏酷客游乐园管理有限公司，住所地连云港市赣榆区青口镇潜园游客中心。法定代表人：夏希，该公司经理。委托诉讼代理人：伏林祥、闫梅，连云港市赣榆区经济开发区法律服务所法律工作者。被上诉人（原审被告）：柏斌，男，1995年11月21日出生，汉族，住连云港市赣榆区。上诉人王统计因与被上诉人江苏酷客游乐园管理有限公司（以下简称酷客公司）、柏斌管理人责任纠纷一案，不服连云港市赣榆区人民法院（2020）苏0707民初3362号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。王统计上诉请求：1.撤销一审判决，依法改判或发回重审；2.酷客公司、柏斌承担本案一、二审费用。事实和理由：一、一审判决责任划分不当，王统计是应酷客公司的要求帮助孩子穿防护服而进入发车区域的，本身没有过错，且从视频可以看出王统计受伤位置靠近柱子且并不在行车路线上，并不影响车辆正常行驶。事故明显是柏斌操作不当和酷客公司管理不当致使发生事故，一审仅仅判决柏斌承担百分之二十的责任，而判决受害人承担百分之三十的责任明显不当。二、在侵权案件中，全国法院至今没有一例因为疫情而判决减少被侵权人误工损失赔偿标准的。侵权案件的赔偿标准本身就带有惩罚性质，一审法院因为疫情减少误工赔偿标准明显错误。最高人民法院明确指出，疫情期间房屋租赁合同纠纷处理原则是注重调解处理，调解不成的，按照双方合同约定处理涉案房屋租金问题，可见根据最高人民法院这一司法解释精神，一审法院判决因疫情而减少侵权案件误工费的赔偿标准是错误的。同时根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第20条第二款规定：“受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算，受害人不能举证证明最近三年平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或相近行业上一年度职工的平均工资计算”。三、王统计车辆从事蔬菜运输，疫情期间完全还可以从事农产品的运输经营，收入也并不会因为疫情而减少。四、酷客公司、柏斌应当承担连带赔偿责任。酷客公司辩称，王统计上诉理由没有事实和法律依据，酷客公司已经尽到管理和告知义务，酷客公司不是直接侵权人，一审法院依据查明事实作出判决公平公正。柏斌辩称，一审认定赔偿多少我就赔偿多少，我也是受害人，我也不是故意的。王统计向一审法院起诉请求：1.判令酷客公司、柏斌支付王统计医疗费、误工费、住院伙食补助费、营养费、交通费、鉴定费等共计74443元。2.酷客公司、柏斌承担该案的诉讼费用。一审判决认定事实：2019年12月13日，王统计带着孩子到酷客公司经营的位于赣榆区青口镇潜园酷客卡丁车俱乐部有偿驾驶卡丁车，柏斌亦到该俱乐部有偿驾驶卡丁车。该俱乐部内的卡丁车允许8岁以上人员驾驶，可：成年人单独驾驶、未成年人单独驾驶、成年人与孩子一同驾驶。事发时，有王统计的孩子、柏斌、其他两个案外人共4人驾驶卡丁车，王统计让其孩子单独驾驶卡丁车，其在发车区陪同，当时场地内有三名工作人员，发车铃声响起后，王统计还滞留在发车区内，工作人员在没有完成清场的情况下便为四辆卡丁车启动，四辆卡丁车几乎在同时开动，柏斌驾驶卡丁车在转弯准备进入跑道时未充分观察让前车先行而与前车刮擦后偏离跑道撞向王统计，造成王统计右外踝骨骨折、右足第5拓骨基底骨折。王统计受伤后，在连云港市赣榆区人民医院门诊检查治疗花费1870.2元，其中710.2元系酷客公司法定代表人夏希用其丈夫李某的医疗卡代为结算；王统计在连云港市赣榆区沙河中心卫生院住院治疗6天，花费医疗费3033.7元；王统计在赣榆帮扶医院门诊检查花费90元。2020年3月27日，王统计委托连云港正达司法鉴定中心对其伤情进行鉴定，该鉴定中心出具鉴定意见为：被鉴定人王统计外伤致右外踝骨骨折、右足第5拓骨基底部骨折等，予以石膏外固定治疗，其误工（休息）期限为自受伤之日起120日，护理期限为自受伤之日起60日，营养期限为自受伤之日起60日。酷客公司、柏斌对该鉴定意见不予认可，认为鉴定的误工期、护理期、营养期均过长，但均不申请重新鉴定。酷客公司主张代王统计支付医疗费1400元，王统计不认可，只认可受伤当天酷客公司用李某的社保卡支付部分医疗费，具体数额不清楚。一审法院另查明，王统计自有欧曼牌重型自卸货车一台，挂靠在临沭县通达物流有限公司营运，王统计日常驾驶该车从事道路运输，王统计拥有道路运输从业资格证。2018年度道路运输业从业人员年平均工资为76113元，2019年度赣榆区最低工资标准为1620元/月。一审法院认为，行为人因过错侵害他人民事权益，应承担侵权责任，娱乐场所的管理人未尽到安全保障义务，造成他人损害的，应当承担侵权责任。被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。酷客公司作为酷客卡丁车俱乐部这一游乐场所的经营者，对进入俱乐部消费的人员应尽安全保障义务。该公司工作人员在发车铃声响起后没有完成清场的情况下便为四辆卡丁车同时启动，造成车辆在转弯准备进入跑道时产生拥堵并引发事故。酷客公司未尽到安全保障义务，在指挥驾驶和管理上存在明显不当，应承担相应的赔偿责任。柏斌虽然是有偿进入俱乐部驾车，但在驾车过程中仍然应当保证安全驾驶，其未能充分观察让前车先行导致与前车刮擦偏离跑道，后也未能及时采取有效的制动措施，撞伤了王统计，对事故的发生也存在一定过错，应承担相应的赔偿责任。发车场所内有警戒标志，王统计在发车铃声响起车辆启动后仍滞留在发车区域，自身未能充分注意安全，存在一定过错，应减轻酷客公司、柏斌的赔偿责任。综合该案案情，以王统计承担30%责任、柏斌承担20%责任、酷客公司承担50%责任为宜。酷客公司、柏斌对王统计提供的司法鉴定意见书不予认可，认为三期过长，但未提供证据证明鉴定意见违法或存在错误，亦不申请重新鉴定，一审法院对鉴定意见书的鉴定意见予以采信。王统计主张误工费按500元/天计算，证据不足。王统计2019年12月13日受伤，经鉴定误工期限为120日，因新冠××疫情蔓延，江苏省人民政府决定自2020年1月24日24时启动突发公共卫生事件一级响应，实行最严格的科学防控措施，直至2020年3月27日24时调整为三级响应，全面复工复产，故一审法院酌定在2020年1月25日至2020年3月27日期间共62天按赣榆区最低工资标准计算王统计误工费损失，其他时间按道路运输业平均工资标准计算王统计误工损失。王统计的损失为：医疗费4993.9元、误工费15442.67元（76113元/年÷365天×58天+1620元/月÷30天×62天）、护理费6000元（100元/天×60天）、营养费1800元（30元/天×60天）、住院伙食补助费240元（40元/天×6天）、鉴定费800元、交通费一审法院酌定200元，以上合计29476.57元。酷客公司按照责任比例，应赔偿王统计损失14738.29元（29476.57元×50%），扣除为王统计代付的710.2元，酷客公司还应赔偿14028.09元。柏斌按照责任比例，应赔偿王统计损失5895.31元（29476.57元×20%）。综上所述，对王统计诉讼请求中的合理合法部分，一审法院依法予以支持。一审法院遂依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十五条、第十六条、第二十六条、第三十七条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第四十一条之规定，判决：一、酷客公司于判决生效之日起十日内赔偿王统计医疗费等损失共计14028.09元。二、柏斌于判决生效之日起十日内赔偿王统计医疗费等损失共计5895.31元。三、驳回王统计的其他诉讼请求。案件受理费644元，减半收取322元，由王统计负担97元、由酷客公司负担161元、柏斌负担64元（以上费用王统计已预交，酷客公司、柏斌于判决生效之日起十日内返还王统计）。本院二审期间，王统计向本院提供8张车辆照片和过磅单，用以证明疫情期间，王统计作为农用车的车主仍然可以从事车辆运输，疫情不应作为误工减少的依据。酷客公司、柏斌质证认为，上述证据不能作为新证据使用，上诉人车辆营运时间是2月份，上诉人受伤时间是12月，该时间不能证明上诉人的误工损失应当按照行业标准来计算。因王统计提供的上述证据不能达到其证明目的，本院不予采信。本院经审理查明：一审判决认定事实属实，本院依法予以确认。本院认为，《中华人民共和国侵权责任法》第八条规定，二人以上共同实施侵权行为，造成他人损害的，应当承担连带责任。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第三条规定，二人以上共同故意或者共同过失致人损害，或者虽无共同故意、共同过失，但其侵害行为直接结合发生同一损害后果的，构成共同侵权，应当依照民法通则第一百三十条规定承担连带责任。二人以上没有共同故意或者共同过失，但其分别实施的数个行为间接结合发生同一损害后果的，应当根据过失大小或者原因力比例各自承担相应的赔偿责任。本案中，酷客公司、柏斌没有共同故意，亦无共同过失，因酷客公司未清理现场无关人员即发出发车指令后，柏斌因驾驶不慎与他人车辆刮擦偏离跑道，撞到王统计造成王统计人身损害，因此王统计的人身损害结果是酷客公司与柏斌的数个行为间接结合发生同一损害后果，应当根据酷客公司、柏斌的过失大小各自承担相应的赔偿责任。一审法院根据酷客公司、柏斌、王统计在本案中的过错，确定各自应当承担的责任比例，并无不当。王统计在本案中未提供充分证据证实在疫情期间其有车辆营运业务，因受伤不能进行营运而遭受的实际误工损失，一审法院按照当地最低工资标准计算王统计在疫情期间的误工损失亦无不当。综上，上诉人王统计的上诉理由不能成立，本院依法不予支持。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，依法应予以维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条、第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费644元（上诉人王统计已预交），由上诉人王统计负担。本判决为终审判决。审 判 长 万子榕审 判 员 黄 宇审 判 长 朱培培二〇二〇年十二月十六日法官助理 宋继林书 记 员 蒋抒言法律条文附录《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条第二审人民法院对上诉案件，应当组成合议庭，开庭审理。经过阅卷、调查和询问当事人，对没有提出新的事实、证据或者理由，合议庭认为不需要开庭审理的，可以不开庭审理。第二审人民法院审理上诉案件，可以在本院进行，也可以到案件发生地或者原审人民法院所在地进行。第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。