辽宁省大连市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）辽02民终8535号上诉人（原审原告）：大连石城岛生蚝小镇实业有限公司，住所地辽宁省大连庄河市石城乡三胜村三胜屯。法定代表人：刘旭东，该公司总经理。委托诉讼代理人：全晓雯，该公司法务。委托诉讼代理人：单秉寅，该公司人事主管。被上诉人（原审被告）：丁卫东，男，汉族，1982年4月22日生，住吉林省四平市铁**。委托诉讼代理人：于丽真，庄河市欣政法律服务所法律工作者。委托诉讼代理人：宋顺义，庄河市欣政法律服务所法律工作者。上诉人大连石城岛生蚝小镇实业有限公司因与被上诉人丁卫东确认劳动关系纠纷一案，不服庄河市人民法院（2020）辽0283民初4941号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年12月8日立案后，依法组成合议庭进行审理。本案现已审理终结。大连石城岛生蚝小镇实业有限公司上诉请求：一、请求法院撤销原审判决，依法改判支持上诉人的全部诉讼请求；二、由被上诉人承担本案的一审、二审费用。事实与理由：一、上诉人与被上诉之间不存在劳动关系。上诉为被上诉人投保商业保险的行为是受尹利伟的委托，系挂靠投保。上诉人的各项规章制度并不适用于被上诉人，被上诉人不受上诉人的管理和支配，且上诉人从未向被上诉人支付过劳动报酬，被上诉人从事的工作也并非是由上诉人安排的有报酬的劳动。因此，上诉人与被上诉人之间不存在劳动关系。二、用工证明的证明力较低，不应及于《合作经营协议》及用工证明申请书。因新冠疫情暴发的突然，上诉人的经营业务受到严重影响，为帮助企业复工复产，不得已配合出具了证明信。此证明信证明力较低，不应及于《合作经营协议》及用工证明申请书的效力。三、上诉人不应因未提供职工名册承担不利后果，上诉人与被上诉人从未建立过劳动关系，被上诉人也从未填写过上诉人招工招聘所用的“登记表”、“报名表”，且被上诉人从未打过考勤，原审法院依此认定由上诉人承担不利后果，明显认定错误。综上，一审判决在事实与法律的认定上均有错误，为防止确认劳动关系泛化，恳请二审法院依法查明事实，支持上诉人的上诉请求。丁卫东辩称，一、不同意上诉人的上诉请求。二、一审判决认定事实清楚，适用法律正确，上诉人的上诉理由不成立，应依法驳回上诉人的上诉请求，维持一审判决。理由如下：上诉人与被上诉人之间存在劳动关系。被上诉人在上诉人处从事海上养殖船力工工作，2020年2月24日，上诉人向被上诉人出具可以证明被上诉人身份的用工复工证明信证实为其工作的事实，为被上诉人投保团体人身意外伤害保险并对被上诉人本次受伤进行保险理赔申报、办理，住院期间通过银行转账方式支付医疗费，上诉人的上述行为均表明对被上诉人在工作中受伤认真负责，上诉人与被上诉人之间存在劳动关系这是不争的事实。《合作经营协议》无法证明被上诉人与案外人尹利伟存在雇佣关系。被上诉人受伤后，是上诉人公司负责人王洪斌通知被上诉人办理住院、商业保险理赔等相关事宜，告知被上诉人出院时提前通知负责人，而不是通知尹利伟，并且要求被上诉人将理赔相关材料交给上诉人的人事主管单秉寅（本案上诉人代理人），由上诉人支付医疗费。上诉人虽然提供了案外人尹利伟与其签订的《合作经营协议》，但该协议没有体现被上诉人与尹利伟之间存在雇佣关系，且该协议的证明力明显与用工证明、银行转账及商业保险单所证明的内容相悖。上诉人不提供职工名册，应当承担不利后果。《中华人民共和国劳动合同法》第七条规定：用人单位自用工之日起即与劳动者建立劳动关系，用工单位应当建立职工名册备查。根据原劳动和社会保障部《关于确定劳动关系有关事项的通知》的规定：“劳动者的工资支付凭证或记录（职工工资发放花名册）、劳动者填写的用人单位招工招聘“登记表”“报名表”等招用记录、考勤记录由用人单位负举证责任；上述有关凭证是用工单位必须设置的文件，其有义务提供，上诉人不提供应承担不利后果。综上，答辩人认为一审认定事实清楚，判决合理，适用法律正确，请求二审法院依法驳回上诉人的上诉请求。使答辩人的合法权益真正得到法律保护。大连石城岛生蚝小镇实业有限公司向一审法院起诉请求：1．请求确认原告与被告自2020年2月25日至2020年6月28日期间不存在劳动关系；2．诉讼费由被告承担。一审法院认定事实：原告系经庄河市市场监督管理局登记的有限责任公司，经营范围为：水产品养殖、收购、加工、销售；货物进出口；调味料（液体）加工、销售；海水贝类种苗繁育、销售、批发兼零售预包装兼散装食品。被告称其于2020年2月25日到原告处从事船员工作，双方未签订过书面劳动合同，原告未为被告缴纳过社会保险。2020年6月28日，被告向庄河市劳动人事争议仲裁委员会提出仲裁申请，请求确认原、被告自2020年2月25日至2020年6月28日期间存在劳动关系。2020年8月7日，该仲裁委作出了庄劳人仲裁字［2020］第135号仲裁裁决书，裁决：双方于2020年2月25日至2020年6月28日期间存在事实劳动关系。另查，庭审中，原告称其与被告不存在劳动关系，被告系案外人尹利伟雇佣，原告并向一审法院提交其与尹利伟《合作经营协议书》予以证实，被告对原告的该项主张不予认可。2020年2月24日，原告出具证明信一张，内容为：“兹证明员工丁卫东身份证号码2203221982********，户籍所在吉林省四平市铁**石岭镇一委**。系我大连石城岛生蚝小镇实业有限公司员工，公司地址：大连庄河市石城乡三胜村，根据政府相关规定，呈报相关复工手续，我司已于2020年2月10日复工，允许无发热、咳嗽等症状的健康员工返厂上岗，望员工所在街道、村委会及相关部门予以丁卫东协助，给予通行返厂。”原告还曾为被告投保团体人身意外伤害保险。被告向一审法院提交中国邮政储蓄银行股份有限公司银行卡交易明细，用以证明原告于2020年3月20日通过银行转账的形式给付被告医疗费5000元，原告对此予以否认，并称该款系案外人尹利伟向原告借款，因情况紧急而直接通过原告账户给付被告。一审法院认为，劳动关系的认定应根据劳动者是否实际接受用人单位管理、监督，劳动者提供的劳动是否是用人单位业务组成范围，用人单位是否向劳动者提供基本劳动条件及向劳动者支付劳动报酬等因素综合考虑。关于原、被告双方是否存在劳动关系的问题。原劳动与社会保障部作出的《关于确立劳动关系有关事项的通知》（劳社部发[2005]12号）第一条规定：“用人单位招用劳动者未订立书面劳动合同，但同时具备下列情形的，劳动关系成立。（一）用人单位和劳动者符合法律、法规规定的主体资格；（二）用人单位依法制定的各项劳动规章制度适用于劳动者，劳动者受用人单位的劳动管理，从事用人单位安排的有报酬的劳动；（三）劳动者提供的劳动是用人单位业务的组成部分。”本案中，被告丁卫东系完全民事行为能力的自然人，原告系经庄河市市场监督管理局登记的有限责任公司，双方均符合法律、法规规定的主体资格。被告所从事的工作是原告业务组成部分，原告为被告缴纳商业保险，并出具用工证明，原告通过银行转账向被告支付医疗费。综上，可以认定原、被告存在劳动关系属实。虽然原告主张被告系案外人尹利伟雇佣，并向一审法院提交《合作经营协议书》等予以证实，但是该证据的证明力明显不及用工证明、银行转账及商业保险单所证明的内容，故对原告的该理由，一审法院不予支持。关于原、被告双方劳动关系建立时间的问题。原劳动和社会保障部《关于确立劳动关系有关事项的通知》（劳社部发[2005]12号）第二条的规定：“劳动者的工资支付凭证或记录（职工工资发放花名册）、劳动者填写的用人单位招工招聘“登记表”“报名表”等招用记录、考勤记录由用人单位负举证责任。”《中华人民共和国劳动合同法》第七条规定：“用人单位自用工之日起即与劳动者建立劳动关系。用人单位应当建立职工名册备查。”《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条规定：“发生劳动争议，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。与争议事项有关的证据属于用人单位掌握管理的，用人单位应当提供；用人单位不提供的，应当承担不利后果。”因被告未提供招聘登记表、工资表、考勤表、职工名册等证据，则对被告关于其自2020年2月25日至2020年6月28日与原告存在劳动关系的主张，一审法院予以支持。综上所述，为了保护当事人的合法权益，依照《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条、《中华人民共和国劳动合同法》第二条、第七条之规定，判决如下：原告大连石城岛生蚝小镇实业有限公司与被告丁卫东自2020年2月25日至2020年6月28日期间存在劳动关系。案件受理费5元，由原告大连石城岛生蚝小镇实业有限公司负担。经审理查明，一审法院认定事实属实。本院认为，本案的争议焦点是上诉人与被上诉人之间是否存在事实劳动关系。本案中，上诉人和被上诉人双方均符合法律、法规规定的主体资格。被上诉人所从事的工作是上诉人业务组成部分。上诉人出具用工证明，证明被上诉人是其单位员工，上诉人为被上诉人缴纳了商业保险，事故发生后，上诉人通过银行转账向被上诉人支付医疗费。综上，一审认定上诉人与被上诉人存在劳动关系并无不妥，本院予以维持。上诉人主张被上诉人系案外人尹利伟雇佣，并向一审法院提交《合作经营协议书》，但该协议不能证明被上诉人是尹利伟雇佣人员。上诉人的上诉请求及其依据的事实理由证据不足，本院不予支持。综上所述，大连石城岛生蚝小镇实业有限公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由上诉人大连石城岛生蚝小镇实业有限公司负担。本判决为终审判决。审判长  吕风波审判员  曾国救审判员  苏 娓二〇二〇年十二月十五日书记员  孙雨宁附：法律条文《民事诉讼法》第一百七十条规定第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。