西安市莲湖区人民法院民事判决书 (2020)陕0104民初9711号原告：瑞奥电气（北京）股份有限公司，住所地北京市怀柔区，统一社会信用代码9110116695032980G。法定代表人：张明浩，该公司董事长。委托诉讼代理人：王军，陕西万兴律师事务所律师。委托诉讼代理人：庞滔，男，汉族，1982年1月5日出生，该公司员工，住四川省平昌县，身份证号XXXXXXXXXXXXXXXXXX。被告：陕西金宝源投资管理有限公司，住所地西安市莲湖区，统一社会信用代码9161000008770777X9。法定代表人：王云章，该公司经理。被告：王云章，男，汉族，1966年3月18日出生，该公司经理，住西安市灞桥区，身份证XXXXXXXXXXXXXXXXXX。原告瑞奥电气（北京）股份有限公司（以下简称瑞奥公司）与被告陕西金宝源投资管理有限公司（以下简称金宝源公司）、王云章联营合同纠纷一案，本院于2020年9月14日立案后，本案适用简易程序，由审判员苏亦南独任审判，公开开庭进行了审理。原告瑞奥公司委托诉讼代理人王军、庞滔与被告金宝源公司法定代表人即被告王云章到庭参加了诉讼。本案现已审理完毕。原告瑞奥公司向本院提出诉讼请求：1、请求判令二被告共同退还购买资产的预付款人民币600万元，并支付2019年10月24日之前经济补偿50万元；2、依法判令二被告从2019年11月22日起每天向原告支付5万元经济补偿直至本案债务履行完毕之日止；3、本案诉讼费、保全费、担保费、律师费由被告承担。事实及理由：2018年10月30日原告和被告公司就共同合作购买中国长城资产管理有限公司陕西分公司资产包即西安嘉华7户资产包及购买完成后的债务清收、收益分享事宜签订《合作协议书》。协议签订后，因被告公司就西安嘉华7户资产包一直未购买成功，故就善后事宜原告与二被告分别于2019年1月25日、2019年4月4日、2019年5月30日三次签订《补充协议》，对被告若未成功购买资产引起的法律责任进行了明确约定。2019年9月14日原告与二被告签订了《解除合作协议书》、解除原告与二被告签订的《合作协议书》及《补充协议》，并约定在签署《解除合作协议书》后被告金宝源公司在10个工作日内退还原告前期支付购买资产的预付款500万元，被告王云章提供不可撤销的连带责任保证担保；若被告未履行支付义务，每逾期一天按未付金额的5‰赔偿原告损失。当日，双方还签订《退款协议书》约定，二被告在10个工作日内退还原告前期给予王云章购买资产的预付款100万元；若被告未履行支付义务，每逾期一天按未付金额的5‰赔偿原告损失。因二被告未依约履行给付义务，在2019年10月14日原告委托律师向二被告邮寄了《催款通知函》，要求二被告在5日退还原告共计600万元。二被告收到函件后于2019年10月24日与原告签订了《经济补偿金协议书》约定，为避免给金宝源公司带来其他损失，被告要求暂缓通过诉讼程序催要款项并给被告20个工作日的宽限期，被告将履行《催款通知函》及所签署协议的义务，并给予原告50万元的经济补偿，每逾期一天愿给付原告5万元经济补偿，并约定因被告未履行所签署的协议义务所产生的一切费用全部由二被告承担。但至2019年11月22日，二被告仍未履约，故原告诉至法院，望判如所请。被告金宝源公司及王云章辩称，600万预付款确实打到我们公司账户，也认可50万的补偿金的约定。同意原告的第一条诉讼请求，但不同意第二条诉讼请求，认为当时双方虽约定了逾期还款的制约条款，但是按照每天5万元的计费违约金，标准太高了。认可原告第三条诉讼请求。原告提交证据为：1、合作协议书原件复印件一份、收条原件复印件两份。2、补充协议原件复印件三份。3、《解除合作协议书》原件复印件一份、《退款协议书》原件复印件一份。4、《催款通知函》原件复印件一份、《经济补偿金协议书》原件复印件一份。5、天安财产保险股份有限公司保险单、保函、保险费税票和碑林区人民法院保全费票据、陕西万兴律师事务所代理合同、律师费税票各一份。6、600万元转账凭证打印件。原告以上五组证据证明二被告尚欠原告650万元和合同约定的费用。二被告对原告提交的上述全部证据真实性均认可，确认原告公司庞经理找王云章商定此事，签了协议，但是因为公司资金周转不来，所以就没有给原告还款。对于转账凭证打印件，被告认可其确实因涉诉事宜收取原告共计600万元。经询，被告当庭无证据提交。上述原告提交证据有原件核对及被告认可的证据复印件，本院对证据真实性予以确认。经审理查明，2018年10月30日，原告瑞奥公司作为乙方与被告甲方金宝源公司签订《合作协议书》约定，双方就共同合作购买中国长城资产管理有限公司陕西省分公司（以下简称长城陕西分公司）资产包即西安嘉华7户资产包（以下简称嘉华资产包）及购买完成后的债权清收、收益分享事宜，双方经友好协商，共同达成该协议。双方在该协议中约定了合作购买资产名称、价格、违约责任、合作方式、权利义务等。原、被告均在该协议上加盖印章，并由各自法定代表人王云章、授权代表庞滔签字。同日，被告向原告出具收条载明今收到瑞奥电气（北京）股份有限公司转来购买债权款计伍佰万元整（5000000.-）。收条所载收款单位为被告，并加盖己方公章。2018年11月2日，被告王云章向原告出具收条载明，今收到瑞奥电气（北京）股份有限公司交来购买陕西金宝源投资有限公司资产预付款计人民币壹佰万元（1000000.-）。收款人署名王云章。2019年1月25日，原、被告作为乙方和甲方签订《补充协议》约定，双方于2018年10月30日签订就共同合作购买长城陕西分公司嘉华资产包及购买完成后的债权清收、收益分享事宜详见合作协议。截止2019年1月23日甲方就购买资产包事宜与长城陕西分公司未达成一致，尚未购买。经沟通，甲方承诺乙方于2019年2月16日前就购买长城陕西分公司嘉华资产包事宜达成一致，甲方承诺乙方2019年2月28日前将资产包购买成功。2019年4月4日，原、被告签订《补充协议（二）》约定，双方于2018年10月30日签订的共同长城陕西分公司嘉华资产包等一事，根据双方于2019年1月25日签订的补充协议，截止2019年4月3日甲方就购买资产包事宜与长城陕西分公司未达成一致，未购买成功。因此双方协议：1、甲方代乙方垫资伍佰万元整，该笔垫资款乙方使用三个月，每月共付给甲方利息伍万元，使用时间从签协议之日起2018年10月30日至2019年1月30日，因甲方未按补充协议条款约定，资产购买尚未成功，从2019年1月30日起乙方不再支付此款项后续使用期间的利息等。2019年5月30日，原、被告再次签订《补充协议（三）》载明，截止2019年5月30日甲方未购买成功嘉华资产包、未按《购买资产协议》、《补充协议一》、《补充协议二》落实条款，故双方再行协议：1、按《合作协议书》中的第5条第二款协议内容执行“若甲方未成功购买西安嘉华7户资产包，甲方将全部费用退还乙方。甲方应按本协议之约定，将竞拍取得的陕西顺丰源塑胶制品有限公司资产完整交给乙方，并积极配合……如不能按本协议之约定将竞拍所得的资产完整交付给乙方，除如数退还乙方已支付的全部价款外，还应从收到款项之日起至退还之日止，每日按已收款项总数的千分之一向乙方承担违约责任，同时，甲方还应对其违约而给乙方造成的实际损失，包括但不限于诉讼费、律师服务费等如数予以赔偿”等。双方还约定甲方股东兼法定代表人王云章身份证号XXXXXXXXXXXXXXXXXX，自愿为甲方在《合作协议》、《补充协议》、《补充协议二》及本协议项下的所有义务提供不可撤销的连带责任保证担保。原告及二被告均在该协议上签字、盖章。2019年9月14日，原、被告签订《解除合作协议书》载明，原告及二被告作为甲、乙、丙三方，因上述协议、补充协议一、二、三未能履行，经三方协商一致约定，乙方放弃本次购买资产权益，甲乙双方解除签署的《购买资产协议》、《补充协议》、《补充协议二》、《补充协议三》。解除合作协议书签署后，甲方需在10个工作日内退还乙方前期给予己方支付购买资产的预付款伍佰万元整，按如下汇款信息一次性以转账/汇款方式支付给乙方，甲方支付完成、乙方收到款项后，双方不再以任何方式追究对方任何责任。本协议签署后，甲方未履行支付义务，甲方每逾期一天，按协议未支付金额的千分之五给予乙方赔偿。甲方股东兼法定代表人王云章，自愿为甲方在《合作协议》等上述协议及本协议项下所有义务提供不可撤销的连带责任保证担保。三方均在该协议上签字、盖章。合同上，原告加盖己方合同专用章并由法定代表人王长生署名及身份证号；被告署名及身份证号。同日，三方还签订《退款协议书》约定，就上述资产包共同合作未成一事，丙方即王云章应在10个工作日内退还乙方即原告前期给予丙方支付购买资产预付款壹佰万元整，按乙方指定汇款信息一次性以转账/汇款方式支付给乙方，支付完成后，双方不再以任何方式追究对方任何违约责任；2、若本协议签署后，丙方未履行支付义务，丙方每逾期一天，按协议未支付金额的千分之五给予乙方赔偿；3、甲方股东兼法定代表人王云章自愿为本协议项下的所有义务提供不可撤销的连带责任保证担保。三方均在该退款协议书上签字、盖章。2019年10月14日，原告委托陕西万兴律师事务所律师就本案债务，向二被告发出《催款通知函》。2019年10月24日，三方签订《经济补偿金协议书》对上述债务再次约定就合作购买嘉华资产包等一事，被告金宝源公司已收悉催款通知函，并指定原告工作人员庞滔前往协助办理，截止2019年10月24日金宝源公司仍未按催款通知函及双方签署的协议履行义务；现金宝源公司提出为了避免给其带来其他相关损失，该公司要求原告暂缓通过诉讼程序催要款项并给予金宝源公司20个工作日的宽限期，金宝源公司将履行催款通知函及所签署协议的义务，金宝源公司给予原告50万元的经济补偿；宽限期内，金宝源公司仍未履行，每逾期一天，给原告5万元经济补偿，直到金宝源公司履行退款、赔偿义务为止；金宝源公司确保按时足额向原告支付；金宝源公司股东兼法定代表人王云章，自愿为本协议项下的所有义务提供不可撤销的连带责任保证担保；金宝源公司未履行所签署协议义务，因此所产生的一切费用包括但不限于诉讼费、律师费、保全费、担保费、交通费等，将全部由金宝源公司承担。原告及二被告均在该经济补偿金协议书上签字、盖章。为证明原告因本案纠纷产生代理费，原告提交其与陕西万兴律师事务所委托代理合同及增值税发票，票面金额6万元。2018年10月30日原告向被告公司账户打款人民币500万元、2018年11月2日陈娟账户向王云章账户打款两笔各50万元，以上合计人民币600万元。经询，被告认可系因本案联营事项收取原告费用。2020年3月9日，就本案债务原告将二被告诉至西安市碑林区人民法院，随后该院将本案移送至我院。2020年9月14日，本院受理本案。2019年12月24日，依原告向西安市碑林区人民法院提出诉前保全申请，该院做出（2019)陕0103财保172号民事裁定书对被告名下价值人民币600万元财产采取保全措施，原告为此支出保全保险费1.2万元、保全费5000元。2020年1月19日原告向碑林法院就本案正式起诉。本院认为，原告瑞奥公司提交证据及二被告到庭自认内容，相互印证双方确实因与长城陕西分公司嘉华资产包出售、共同合作一事存在共计人民币600万元债务。其中500万元付至被告金宝源公司账户、100万元付至被告王云章账户。王云章收取的该100万元，双方均认可用于嘉华资产包出售、合作项目。故上述共计600万元应为金宝源公司与瑞奥公司债务。2019年10月24日原告与二被告签订的《经济补偿金协议书》对本案债务偿还事宜进行约定，王云章承担连带保证还款义务，因双方未就保证期间有明确约定，故依据《中华人民共和国担保法》第二十六条第一款规定连带责任保证的保证人与债权人未约定保证期间的，债权人有权自主债务履行期届满之日起六个月内要求保证人承担保证责任。原告起诉时尚在保证期间及诉讼时效内，故王云章应就金宝源公司上述债务承担连带保证责任向原告予以清偿。此外，原告还主张2019年10月24日之前经济补偿金50万元，依原告实际给被告打款时间、数额，原告向被告主张该50万元补偿金，在法律规定违约金或利息计算限额内，本院依法予以确认。原告还主张被告向其支付自2019年11月22日起每天5万元经济补偿直至本案债务履行完毕之日止，仍结合原告出借款时间及数额，该向请求以600万元为基数、自2019年11月22日起至本案债务实际履行完毕之日止，参照原告起诉时一年期贷款市场报价利率LPR的四倍即年利率15.4%计算为宜，由金宝源公司向原告支付，由王云章对金宝源公司上述债务向原告承担连带保证责任予以清偿。本案中因保全产生的保全费5000元、保全保险费1.2万元以及代理费6万元，由金宝源公司及王云章按照上述约定方式向原告予以承担。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第五条、第四十四条、第六十条、第一百零七条、第一百一十四条，《中华人民共和国担保法》第二十六条第一款，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第三十二条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条之规定，判决如下：一、本判决生效后十五日内，被告陕西金宝源投资管理有限公司清付原告瑞奥电气（北京）股份有限公司欠款人民币600万元以及2019年10月24日之前的经济补偿50万元；二、本判决生效后十五日内，被告陕西金宝源投资管理有限公司支付原告瑞奥电气（北京）股份有限公司以600万元为基数、自2019年11月22日起至本案债务实际履行完毕之日止，参照原告起诉时一年期贷款市场报价利率LPR的四倍即年利率15.4%计算的利息；三、本判决生效后十五日内，被告陕西金宝源投资管理有限公司支付原告瑞奥电气（北京）股份有限公司代理费人民币6万元、保全保险费人民币1.2万元；四、被告王云章就上述被告陕西金宝源投资管理有限公司向原告瑞奥电气（北京）股份有限公司的应付债务承担连带责任予以清偿；五、驳回原告瑞奥电气（北京）股份有限公司其他诉讼请求。如果未按照本判决指定的期间履行金钱给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍偿付迟延履行期间的债务利息。（加倍支付的迟延履行期间的债务利息，包括迟延履行期间的一般债务利息和加倍部分债务利息，一般债务利息根据本判决确定的方法计算；加倍部分债务利息＝债务人尚未清偿的生效法律文书确定的除一般债务利息之外的金钱债务本金×日万分之一点七五×迟延履行期间）。案件受理费57300元，原告瑞奥电气（北京）股份有限公司已预付，本院减半收取案件受理费28650元，由被告陕西金宝源投资管理有限公司与被告王云章共同悉数承担。保全费5000元，原告瑞奥电气（北京）股份有限公司已预付，由被告陕西金宝源投资管理有限公司与被告王云章共同悉数承担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于西安市中级人民法院。 审    判    员     苏亦南 二〇二〇年十二月七日                书   记   员    赵  昕1