山东省青岛市中级人民法院 民 事 裁 定 书 (2020)鲁02民终12937号 上诉人（原审原告）：盛开发，男。 委托诉讼代理人：陈寿峰，平度城德法律服务所法律工作者。 被上诉人（原审被告）：青岛福元玖合房地产开发有限公司，住所地山东省平度市经济技术开发区松花江路南端。 法定代表人：袁波，总经理。 委托诉讼代理人：徐永强，国浩律师（青岛）事务所律师。 委托诉讼代理人：孙瑜麟，国浩律师（青岛）事务所实习律师。 被上诉人（原审被告）：青岛润锦房地产开发有限公司，住所地山东省平度市东阁街道办事处人民东路。 法定代表人：陈广柱，总经理。 上诉人盛开发因与被上诉人青岛润锦房地产开发有限公司（以下简称润锦公司）、青岛福元玖合房地产开发有限公司（以下简称福元玖合公司）商品房预售合同纠纷一案，不服山东省平度市人民法院于作出的（2019）鲁0283民初7257号民事裁定书，向本院提起上诉。本院于2020年11月10日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。 盛开发上诉请求：撤销平度市人民法院作出的(2019)鲁0283民初7257号民事裁定书，发回重审或依法改判：1、福元玖合公司、润锦公司立即交付房屋，支付因逾期交付房屋期间的违约损失132000元：2、返还车库款57600元，并赔偿因此而造成的经济损失115200元；3、给付因未给安装太阳能款3000元；4、二审的诉讼费用由福元玖合公司、润锦公司负担。事实和理由：原审法院在该案的审理中适用的程序不合法，认定的事实不清，适用法律不当，裁定错误。首先，原审法院在该案的审判程序上违法。该案审理期间的三次开庭(2019年9月4日、2020年5月26日、2020年6月23日)均是有审判员、书记员各一人审理，并未组成合议庭依法适用普通程序开庭审理。第二、该案在事实认定方面。该案在审理期间已经查明的事实：2013年3月6日，盛开发的妻子郭秀芹与福元玖合公司签订《铂金府订购单》，订购了该涉案楼房及车库，并即时给付定金10000元；2013年5月8日，盛开发与福元玖合公司签订了《青岛市商品房预售合同》，至2013年6月4日盛开发均依照约定向福元玖合公司的财务部门交付了该购房的首付款、通过银行贷款支付了购房尾款，并向平度市税务部门交付了购房契税，办理了完税凭证。盛开发与福元玖合公司在办理购买涉案房屋期间的所有手续材料中的购房单价、房屋总价款及车库的价款均相符一致，且该房屋的价格经由福元玖合公司的法定代表人袁波批准确定的售房价格。而福元玖合公司却在2019年9月3日(第一次开庭的前一日)才声称以盛开发利用职务之便，未经公司批准，侵占公司财产为由，向公安机关报案追究上诉人的刑事责任，公安机关至今未有受理，其意图是为延期交付涉案的房屋找借口，并继续向盛开发恶意拖延交付使用房屋，为其严重的违约行为做掩盖。福元玖合公司至今将近七年未有向盛开发实际履行该房屋及车库的交付义务，其违约行为已严重的侵害了盛开发整个家庭的生活居住权益及合法的经济权益，给盛开发整个家庭造成了不可估量的经济损失。 福元玖合公司辩称，一、盛开发2004年6月入职青岛福元玖合投资顾问有限公司，并签订了劳动合同，缴纳社会保险。2009年7月至2014年4月，借调到福元玖合公司，担任铂金府项目售楼处销售经理，于2014年3月21日突然向福元玖合公司提交书面辞职申请后离开单位。盛开发一审诉称2013年5月8日与福元玖合公司签订了平度市青岛路6号铂金府项目商品房17号楼二单元十层1001户楼房的《青岛市商品房预售合同》（以下简称《预售合同》），房屋建筑面积90.90平方米，价款290698元，楼下20平方米车库一个，价款57600元，总价款348298元。经福元玖合公司核查系盛开发利用职务之便，以严重低于当时市场销售价格，将案涉房屋卖给自己，此价格甚至严重低于福元玖合公司的建设成本价格。盛开发为了掩人耳目，2013年3月6日，先偷偷以妻子郭秀琴的名义签订了铂金府订购单，但此后盛开发利用在福元玖合公司处的工作的职务便利，未经任何审批就预售合同的买房人变更为其本人，且将合同条款做了有利于自己的修改，并办理了公积金贷款等相关手续。而同为铂金府小区的17号楼四单元十层1001户，房屋的销售单价为每每平米4656.9元，盛开发自己购买房屋，销售价格比此户每平米低1458.9元，仅凭低价购买该处房屋，就非法获利人民币132614.01元。福元玖合公司认为盛开发系利用职务便利，未经公司批准，私自操纵签订购房合同，变相侵占公司财产。福元玖合公司已经将有关事实于2019年9月3日向公安机关邮寄报案材料，并在一审审理期间提供了同时期销售房屋的销售记录，证明盛开发购买的涉案房屋低于同期公司对外销售价格30%。二、一审程序合法。适用法律正确，原审法院在2019年9月4日对该案进行第一次开庭审理，开庭审理时审判员依法向当事人询问适用简易程序独任审理，是否同意，盛开发表示同意。故一审程序第一次庭审审判员一人审理合法。而后开庭。因本案案情复杂，审判员依法宣读将程序转化为普通程序，合议庭开庭审理。庭审笔录上明确记载，且盛开发签字确认，故原审法院在该案的审理中适用的程序合法。福元玖合公司已于2019年9月3日，以盛开发涉嫌经济犯罪向公安部门报案，根据《最高人民法院关于在审理经济纠纷案件中涉及经济犯罪嫌疑若干问题的规定》第11条规定，原审法院裁定驳回盛开发起诉适用法律正确。三、一审认定事实正确，盛开发在上诉状中称该房屋的价格由公司总经理袁波批准确定，对此福元玖合公司不予认可，且盛开发提交证据无法证明该事实的真实性，其主张的价格形成时间也与盛开发购买案涉房屋的时间相差甚远，市场价格已经发生了巨大上涨，盛开发意图明显是在掩盖侵占公司财产的事实。 润锦公司辩称，润锦公司于2014年2月21日成立，2019年12月18日名称变更为现名称青岛润锦集团有限公司，润锦公司与盛开发素不相识，更没有与盛开发形成任何合同关系，其要求润锦公司承担合同义务没有法律依据。一审审理查明盛开发有职务侵占的重大嫌疑，应依法移交公安机关处理。 盛开发向一审法院提出诉讼请求：1、依法判令福元玖合公司、润锦公司立即交付房屋，并支付因逾期交付房屋期间的违约损失132000元；2、返还车库款57600元，并赔偿因此而造成的的经济损失115200元；3、依法判令福元玖合公司、润锦公司给付因未安装太阳能款3000元；4、本案一切诉讼费由福元玖合公司、润锦公司承担。 一审法院经审查认为，《最高人民法院关于在审理经济纠纷案件中涉及经济犯罪嫌疑若干问题的规定》第十一条规定，人民法院作为经济纠纷受理的案件，经审理认为不属经济纠纷案件而有经济犯罪嫌疑的，应当裁定驳回起诉，将有关材料移送公安机关或检察机关。本案中，盛开发与福元玖合公司签订《青岛市商品房预售合同》以单价3198元购买涉案房屋时，盛开发系福元玖合公司销售经理，3198元单价低于同时期出售商品房单价千余元，考虑交易优惠等因素情况下，该差价也过大。福元玖合公司以盛开发涉嫌经济犯罪已于2019年9月份向相关公安部门报案，至今公安部门没有回复受理或不受理。一审法院认为，本案应由公安机关先行处理，故依法驳回盛开发的起诉。综上，一审法院依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百二十四条第（三）项，《最高人民法院关于在审理经济纠纷案件中涉及经济犯罪嫌疑若干问题的规定》第十一条，《最高人民法院关于适用的解释》第二百零八条第三款之规定，裁定：驳回盛开发的起诉。案件受理费5917元，退给盛开发。 二审期间，当事人均未提交新证据。 本院经审查认为，盛开发依据涉案《青岛市商品房预售合同》主张福元玖合公司、润锦公司向其交付房屋、支付违约金等，其诉讼请求明确、具体。福元玖合公司主张本案涉嫌经济纠纷，但并未提供书面证据证明公安机关已经受理，对其主张本院不予采信。盛开发的起诉属于人民法院民事案件的受理范围，符合《中华人民共和国民事诉讼法》第一百一十九条的规定，一审法院应当进行实体审理。一审法院以应由公安机关先行处理为由裁定驳回盛开发的起诉不当，本院予以纠正。 综上，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百一十九条、第一百七十条第一款第（二）项、第一百七十一条，《最高人民法院关于适用的解释》第三百三十二条之规定，裁定如下： 一、撤销山东省平度市人民法院(2019)鲁0283民初7257号民事裁定书； 二、本案指令山东省平度市人民法院审理。 本裁定为终审裁定。 审判长 马 喆 审判员 孙向东 审判员 齐 新 二〇二〇年十二月九日 法官助理 吴迪 书记员王冉冉 书记员于国英