江苏省盐城市中级人民法院 民 事 判 决 书 (2020)苏09民终3989号 上诉人（原审被告）：邹旭平，男，1968年3月19日出生，汉族，住江苏省射阳县。 委托诉讼代理人：柏常胜，江苏德佳律师事务所律师。 被上诉人（原审原告）：陈志南，女，1957年4月10日生，汉族，住江苏省射阳县。 被上诉人（原审被告）：张向阳，男，1968年8月30日出生，汉族，户籍地江苏省射阳县，现住江苏省射阳县。 上诉人邹旭平因与被上诉人陈志南、张向阳民间借贷暨保证合同纠纷一案，不服江苏省射阳县人民法院（2020）苏0924民初2499号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年10月16日立案受理后，依法组成合议庭审理本案，现已审理终结。 邹旭平的上诉请求:1.请求依法撤销一审判决；2.判令驳回被上诉人陈志南对上诉人的诉讼请求；3.一、二审诉讼费用由被上诉人陈志南承担。事实及理由：一审法院认定事实错误。1.被上诉人张向阳早已经将上诉人担保的借款还清，故本案借款与上诉人无关，被上诉人陈志南涉嫌虚假诉讼。据被上诉人张向阳陈述，被上诉人陈志南早在2013年11月前就向张向阳催要还款10万元，张向阳于2013年11月3日开始向被上诉人陈志南及其丈夫还款，并已将10万元还清。2.即使被上诉人张向阳没有将上诉人担保的借款还清，本案已超过法律规定的保证期间，上诉人应当免除担保责任。被上诉人陈志南在2013年11月前就向被上诉人张向阳催要偿还借款，被上诉人张向阳从此时开始偿还被上诉人陈志南借款，故本案的担保期间应从2013年11月3日起开始到2014年5月2日止，而在此期间内被上诉人陈志南从来没有要求上诉人承担担保责任，上诉人应当免除担保责任。3.一审法院程序违法。一审法院在上诉人没有收到任何开庭通知且在上诉人不知情的情况下就开庭审理并作出判决，属于程序违法。综上所述，一审法院认定事实不清，适用法律错误，并且程序违法，请求二审法院依法改判，维护上诉人的合法权益。 陈志南辩称：1.张向阳一分钱没有还，如果他有还款的话，请出示还款的证据；2.张向阳和邹旭平在借条担保上面没有约定还款时间，我不认识张向阳，当时借款是邹旭平主动提出担保让我借，我才借的，2019年10月我才向债务人要款，但是他拒绝了，我在2019年12月3日才加了邹旭平微信，2020年5月9日向对方提起诉讼，所以本案没有过诉讼时效。3.关于程序问题我不太懂，但是我相信一审法院是公正的。综上，一审法院适用法律正确，认定事实清楚，请求二审法院驳回上诉，维持原判。 张向阳辩称：一、我当时装修酒店需要钱，通过陈志南的丈夫蔡正阳认识陈志南，然后在建行拿到钱，请上诉人邹旭平帮忙担保，借款两年后我就开始还了，都有条子在这边呢，我把还款证据都带过来了，当时也是朋友借的，等于帮我忙，我和蔡正阳关系比较好，也没有要利息。二、具体还款从2013年11月份就开始还钱，一是每天通过中国银行打200块钱到陈志南账户上，所有还款回执都在我这，一共还了55400元；二是陈志南的丈夫蔡正阳收取款项后向我出具收条，2013年4月份的13000元、2014年至2017年之间的59000元，一共是72000元收条。所有的证据今天都提交给法院。三、一审法院开庭时根本没有通知我们。 陈志南向一审起诉请求：判令张向阳偿还借款10万元，邹旭平对张向阳的债务承担连带偿还责任。 一审法院认定事实：2011年5月10日，张向阳向陈志南借款10万元，出具借条1份，载明：借到陈志南人民币壹拾万元整，邹旭平签字提供担保。立据后，张向阳未还款，邹旭平亦未履行担保义务。陈志南催要未果，遂提起诉讼。 以上事实有当事人陈述及陈志南提交的借条、银行流水等证据在卷予以证实。 一审法院认为，陈志南与张向阳之间的自然人借款合同及其与邹旭平之间的保证合同，不违反我国法律和行政法规的强制性规定，一审法院依法确认有效。案涉借款未约定还款期限，陈志南可以随时主张，张向阳应在陈志南催要后及时偿还，未及时还款属违约行为，应承担归还借款本金的责任。邹旭平为张向阳向陈志南的借款提供保证担保，双方未约定保证方式和担保范围，邹旭平依法应当对张向阳的全部债务承担连带保证责任；双方未约定保证期间，债权人有权自主债务履行期限届满之日起六个月内要求保证人承担保证责任，陈志南与张向阳未约定还款期限，现陈志南要求邹旭平承担保证责任，未超过保证期限。保证人邹旭平承担保证责任后，有权向债务人张向阳追偿。张向阳、邹旭平经一审法院合法传唤，无正当理由拒不到庭应诉，属于放弃诉讼权利，依法应当承担相应的不利诉讼后果。综上，陈志南的诉讼请求，具有事实和法律依据，一审法院予以支持。据此，一审法院判决如下：一、张向阳于本判决发生法律效力之日起十日内，向陈志南偿还借款10万元；二、邹旭平对张向阳的上述还款义务承担连带责任；三、邹旭平承担保证责任后，有权向张向阳追偿。案件受理费2300元，减半收取1150元，由张向阳、邹旭平负担。 二审审理过程中，邹旭平、张向阳提供如下证据：第一组证据：233张向陈志南银行账户汇款合计55400元的中国银行客户回单；第二组证据：蔡正阳出具的20张合计72000元收条。以上两组证据拟证明从2013年4月份开始陈志南就向张向阳催要案涉借款，张向阳已经通过直接向陈志南账户汇款及向陈志南丈夫蔡正阳还款方式，将案涉借款全部偿清。陈志南对上述证据的质证意见为：对于第一组证据，我是收到55400元，但这些钱不是偿还本案借款，是偿还蔡正阳差欠我的借款。蔡正阳陆续差欠我44万借款，因蔡正阳帮张向阳其他债务担保，蔡正阳的银行卡被封了没法还款，所以可能让张向阳帮助蔡正阳向我还款。对于第二组证据，蔡正阳出具的收条与我无关，我们之间有个女儿，但没有办过结婚手续，我从36岁就和蔡正阳分开，现在只是朋友关系。 陈志南向本院提交如下证据：1.户口本，拟证明其跟蔡正阳之间没有夫妻关系；2.与邹旭平之间的微信记录，拟证明2019年12月13日曾就案涉债务向邹旭平主张过权利，两人一起商量找张向阳索债。邹旭平对上述证据的质证意见为：1.我跟蔡正阳先认识的，当初借款是在射阳建行做的手续，我那天是第一次见陈志南，我们射阳有个习俗，因为两人是夫妻，我们就叫蔡正阳蔡大爷，叫陈志南蔡大妈，后面聚餐的时候我们也就这么叫他们，他们也没有否认；2.陈志南在跟我加微信之前从来没有提借钱的事情，后来她把借条发给我看，我就跟张向阳联系过，张向阳说陈志南找过他，钱已经还掉了，所以陈志南再找你，你可以说十万块钱走法律途径。张向阳对上述证据的质证意见为：蔡大爷和蔡大妈两口子没有结婚证怎么把孩子生下来，从2013年开始他们就跟我要钱，我从2013年开始每天还款。因为钱已经还掉了，我跟邹旭平说钱已经还掉了让他放心。 对于上述争议的证据和事实认定如下：关于偿还给陈志南的款项数额问题。经查，结合张向阳、邹旭平提供的中国银行回单原件，可以认定陈志南自案涉借款出借后，陆续收到张向阳的现金存款55400元。另，因张向阳、邹旭平未能提供证据证明蔡正阳与陈志南系夫妻关系，陈志南对此予以否认，且其未能提供证据证明蔡正阳代陈志南收款，故仅凭张向阳、邹旭平提供的蔡正阳出具的收条，不足以认定该收条中载明的72000元款项实际由陈志南收取且用来偿还案涉借款。另，结合陈志南提供的微信记录，可以证明陈志南于2019年12月份通过微信向邹旭平发送案涉10万元及另案5万元借条，向其主张权利，同时商谈向张向阳索债事宜，邹旭平在微信中陈述部分内容如下：“明天和张向阳的见面取消了，他今天出去有事了”、“张向阳打给你的钱也是我拿给他的，他的浴室一直处于亏本状态，所以我给他担保的钱我肯定督促他要还掉”、“明天下午见面，你等我信息”、“遇事别急、办法总比困难多”、“陈大姐，四点钟到天鹅湖大酒店”、“我已到射阳，十分钟左右到，在路上他催过我了，你看着一点，防止他再等不及把责任推到我身上”、“这个招呼就没必要打了，12月10日就起诉了，我会在法庭上如实回答我知道的”。 根据上诉人的诉称及被上诉人的辩称，本案的争议焦点如下：1.一审送达程序是否合法；2.陈志南向邹旭平主张权利时是否已过保证期间；3.邹旭平、张向阳主张案涉借款已经偿清的抗辩能否成立。 本院认为，公民合法的借贷关系依法受法律保护。当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。 关于案涉争议焦点一，经查，一审法院按照邹旭平、张向阳个人填写的地址确认书载明的地址、电话向其二人邮寄开庭传票，后邹旭平变更地址未及时告知法院，导致一审法院寄送的传票因拒收被退回，该不利的法律后果依法应当由其二人承担，邹旭平主张一审送达程序违法的抗辩依法不能成立。 关于案涉争议焦点二，根据二审查明的事实，张向阳自案涉借款出借后曾陆续向陈志南还款合计55400元，陈志南对此虽不予认可，主张系偿还蔡正阳差欠其的借款，但是并未提供证据对此予以证明，故本院对此抗辩不予采信。因案涉借款并未约定利息，故该55400元款项依法应当冲抵本金，剩余差欠本金为44600元。 关于案涉争议焦点三，经查，因案涉借条未约定还款期限，张向阳虽然自2013年11月3日至2015年12月21日陆续向陈志南还款，但是双方并未就履行期限进行最终约定，且结合陈志南于2019年12月份向保证人邹旭平主张权利时的微信聊天记录，邹旭平在聊天记录中并未抗辩本案履行期限已经届满、保证期间已过，反而是与陈志南协商向债务人张向阳索债事宜，故从侧面间接印证陈志南仍在不断要求债务人还款且未确定最终的履行期限，故应当认定陈志南向邹旭平主张还款时并未超过保证期间，邹旭平应当就剩余44600元债务向陈志南承担连带偿还责任，其承担担保责任后，有权向张向阳追偿。 综上所述，邹旭平的上诉请求部分成立，本院予以支持。因本案二审出现新证据，依照《中华人民共和国合同法》第二百零六条，《中华人民共和国担保法》第十八条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项之规定，判决如下： 一、撤销江苏省射阳县人民法院(2020)苏0924民初2499号民事判决； 二、张向阳于本判决生效之日起十日内向陈志南偿还44600元借款； 三、邹旭平于本判决生效之日起十日内就上述债务向陈志南承担连带偿还责任，其承担保证责任后，可向张向阳追偿； 四、驳回陈志南的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定加倍支付迟延履行期间的债务利息。 一审案件受理费2300元，依法减半收取1150元，由陈志南负担637元，由张向阳、邹旭平负担513元；二审案件受理费2300元，由陈志南负担1274元，由张向阳、邹旭平负担1026元。 本判决为终审判决。 审判长  唐艳玲 审判员  张海静 审判员  荀玉先 二〇二〇年十二月十八日 书记员  吴珺蓝 附录法律条文 1.《中华人民共和国合同法》 第二百零六条借款人应当按照约定的期限返还借款。对借款期限没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，借款人可以随时返还；贷款人可以催告借款人在合理期限内返还。 2.《中华人民共和国担保法》 第十八条当事人在保证合同中约定保证人与债务人对债务 承担连带责任的，为连带责任保证。 连带责任保证的债务人在主合同规定的债务履行期届满没有履行债务的，债权人可以要求债务人履行债务，也可以要求保证人在其保证范围内承担保证责任。 3.《中华人民共和国民事诉讼法》 第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理： （一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定； （二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更； （三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判； （四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。 原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。