湖南省攸县人民法院 刑 事 判 决 书 （2020）湘0223刑初338号 公诉机关攸县人民检察院。 被告人张仲桂，男，1965年8月28日出生，汉族，湖南省株洲市人，初中文化，无业，住湖南省株洲市天元区，因犯盗窃罪，于2016年12月28日被株洲市天元区人民法院判处管制一年，并处罚金人民币五千元；因犯贩卖毒品罪，于2019年11月8日被株洲市石峰区人民法院判处有期徒刑十个月，并处罚金人民币一万元。因涉嫌犯贩卖毒品罪，于2020年7月18日被攸县公安局刑事拘留，经攸县人民检察院批准，于2020年8月14日被攸县公安局执行逮捕,现羁押于攸县看守所。 指定辩护人罗桥林，湖南顺杰律师事务所律师。 攸县人民检察院以攸检一部刑诉[2020]238号起诉书指控被告人张仲桂犯贩卖毒品罪，于2020年11月17日向本院提起公诉。本院依法适用普通程序，组成合议庭，公开开庭审理了本案。攸县人民检察院检察员胡志明、检察官助理龙智婷出庭支持公诉，被告人张仲桂及其指定辩护人罗桥林均到庭参加诉讼。现已审理终结。 攸县人民检察院指控，2020年6月中旬的一天，文某通过丁某为其联系上家购买毒品，并为其验货，后丁某通过“龙仔”（另案处理）联系被告人张仲桂购买毒品。被告人张仲桂约“龙仔”到株洲市天元区庐山路梨涡民宿1408房间交易毒品。通过试货，最终文某以7600元的价格（现金支付）在张仲桂处购得19.69克毒品。此次毒品交易成功后，文某让丁某留下了张仲桂的联系方式。 2020年7月16日下午，文某再次约丁某前往张仲桂处购买毒品，丁某通过电话联系张仲桂，在电话中双方沟通好此次购买冰毒的价格是350元每克，购买重量为30克。7月17日凌晨1时许，张仲桂来到与丁某约定的地点（株洲市荷塘区红旗广场中心汽车站）进行毒品交易时被公安民警抓获，当场从张仲桂身上搜出一包净重9.24克的白色晶状物质、一小包净重0.37克白色晶状物质、一粒净重0.01克红色颗粒物质以及一台小型电子秤、20余个带封口的透明塑料袋。 经株洲市公安局刑事科学技术研究所检验，张仲桂携带的白色晶状物质含有甲基苯丙胺成分，红色颗粒物质含有甲基苯丙胺成分、咖啡因成分。 公诉机关提供了户籍证明、前科材料、到案经过、疑似毒品取样登记表、微信聊天记录、通话详单、证人文某、丁某的证言、被告人张仲桂的供述与辩解、毒品检验报告、检查、辨认笔录等证据证明上述事实。 公诉机关认为，被告人张仲桂违反国家毒品管理法规，贩卖甲基苯丙胺十克以上，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一、三、七款的规定，应当以贩卖毒品罪追究其刑事责任。被告人张仲桂曾因贩卖毒品罪被判处有期徒刑以上刑罚，在刑罚执行完毕后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯、毒品再犯，应依法从重处罚。2020年7月17日，张仲桂由于意志以外的原因未完成毒品交易，系犯罪未遂，对该次犯罪行为可以比照既遂犯从轻处罚。当庭提出建议对被告人张仲桂判处有期徒刑十三年至十四年，并处罚金的量刑建议。提请法院依法判处。 被告人张仲桂对公诉机关指控其犯贩卖毒品罪的事实及罪名均有异议，提出其并不认识文某与丁某，在2020年6月中旬其没有进行过毒品交易；2020年7月17日是公安机关钓鱼执法，其仅仅是非法持有毒品。 指定辩护人罗桥林提出如下辩护意见：1、2020年6月中旬的犯罪事实不成立，仅有证人证言，没有转账记录及开房记录证明；2、被告人张仲桂20**年7月17日贩卖毒品的行为是钓鱼执法，应当从轻处罚。3、根据被告人张仲桂的当庭供述张仲桂被抓获后带公安机关去抓获其上线“大哥”，因公安机关的原因未抓到，仍应认定张仲桂具有立功表现。 经审理查明，2020年6月中旬的一天，文某（另案处理）要丁某（另案处理）为其联系上家购买毒品甲基苯丙胺（俗称“冰毒”）用于贩卖，并要丁某为其验货，丁某遂通过“龙仔”（身份未查实，微信昵称：刻骨）联系被告人张仲桂购买毒品。后被告人张仲桂与丁某、文某、“龙仔”在株洲市天元区××公寓酒店房间内进行毒品交易，文某当场支付7600元现金在张仲桂处购得19.69克毒品甲基苯丙胺。 2020年7月16日下午，文某再次约丁某前往被告人张仲桂处购买毒品，丁某遂通过电话联系张仲桂。在电话中双方沟通好此次购买毒品的价格为350元每克，购买重量为30克，并约定交易地点为株洲市荷塘区红旗广场中心汽车站。7月17日凌晨1时许，张仲桂来到约定的地点进行毒品交易时被公安民警抓获。公安民警当场从张仲桂身上搜出一包净重9.24克的白色晶状物质、一小包净重0.37克的白色晶状物质、一粒净重0.01克的红色颗粒物质、一台小型电子秤、20个带封口的透明塑料袋。 经株洲市公安局刑事科学技术研究所检验，张仲桂携带的两包白色晶状物质中均检出甲基苯丙胺成分，红色颗粒物质中检出甲基苯丙胺成分、咖啡因成分。 另查明，张仲桂到案后在侦查阶段如实供述了其主要犯罪事实，在审查起诉阶段及庭审中均未能如实供述其犯罪事实。 上述事实有经庭审举证、质证，并经本院确认的下列证据予以证明： 1、户籍证明，证明张仲桂的基本身份情况，张仲桂已达到负完全刑事责任年龄的事实。 2、刑事判决书，证明张仲桂于2016年12月28日因犯盗窃罪被株洲市天元区人民法院判处管制一年，并处罚金人民币五千元；于2019年11月8日因犯贩卖毒品罪被株洲市石峰区人民法院判处有期徒刑十个月，并处罚金人民币一万元，刑期至2020年5月2日。 3、到案经过，证明张仲桂于2020年7月17日1时许被抓获归案的经过。 4、疑似毒品称量、取样登记表、称量、取样笔录、照片，证明攸县公安局民警对扣押的疑似毒品进行取样、称重。 5、扣押决定书、扣押物品文件清单及湖南省毒品收缴专用收据，证明攸县公安局民警依法扣押了从张仲桂身上搜出的一包净重9.24克的疑似毒品白色晶状物质、一小包净重0.37克的疑似毒品白色晶状物质、一粒净重0.01克的疑似毒品红色颗粒物质、一台小型电子秤、20个带封口的透明塑料袋、1部黑色VIVO手机、1部黑色iphone6手机、1部金色iphone6手机。 6、微信账号截图及微信聊天记录截图，证明微信号为“z1360733****”、绑定手机号为1974189711的微信账号为被告人张仲桂的微信，张仲桂与微信昵称“采菊东篱”的聊天记录。 7、通话记录截图、通话详单，证明张仲桂与丁某、丁某与文某的通话情况。 8、健康检查登记表、新收押人员一周身体状况跟踪检查记录、入所健康检查表、入所体检报告，证明2020年7月17日张仲桂被抓获归案后入所前到攸县中医院体检，未见异常。 9、证人文某的证言摘录：2020年6月，我当时和丁某本来是去长沙购买毒品，到了长沙后，那个人说没有毒品，所以我和丁某开车回来，在回来的路上，我问丁某能不能搞到毒品，丁某说可以试试，然后他就联系了一名叫“龙仔”问他有没有东西（指毒品）拿，龙仔说要问一下，要我们等消息，一会儿龙仔说联系到了可以购买毒品，让我们过去接他，之后我就要丁某开车，丁某就开车到了芦淞区石宋路附近接到龙仔，之后我们三人在附近找个地方吃晚饭。吃完晚饭后，龙仔带我们到了天元区的一家酒店的房间内，当时房间内只有张仲桂一个人，见面后，张仲桂先拿出两个小包的冰毒让我们试货，丁某和龙仔从两小包冰毒挑出一些出来吸食后，觉得这两个冰毒质量都不行，就不想买这个，丁某就问张仲桂有没有更好的，张仲桂说有，要我们等下，一会儿后，房间又进来两名男子，其中一名瘦瘦的，另外一名年纪大的，他们两个人送来一小包冰毒，张仲桂拿到毒品就给丁某和龙仔尝试，丁某他们试了后觉得可以，就问价格。张仲桂说这种冰毒贵一些，要390元每克，丁某就问我要不要，我说要这种冰毒就买，丁某就跟张仲桂说要买这种。当时我说要买20多克，张仲桂说只有20克，我们就要他送过来。张仲桂就通过微信喊人送毒品过来，等了半个多小时，还是之前那两名男子送了一中包的冰毒过来，张仲桂就拿出电子秤对毒品进行称量，当时称重含包装是20克多一点，扣除包装的塑料袋，冰毒的净重大概是19.69克，按390元每克，价格是7680元，我们当时谈好是7600元。谈好价格后，我就下楼去车子里拿钱，我当时带了10000元现金，我就数了7600元现金回到房间。到了房间后，我就把7600元现金交给张仲桂，然后我就拿着毒品准备下楼，当时丁某提醒我要我留下张仲桂的联系方式，我说我无法分辨毒品的好坏，就要丁某留下张仲桂的联系方式，之后他们还在房间聊，我就下楼去车里了，一会儿后，丁某和龙仔就下来了，之后我们就开车离开。丁某开车把龙仔送到芦淞区石宋路附近让龙仔下车，我当时拿了200元现金，另外从那一包冰毒中倒出一点冰毒在抽纸上交给龙仔让他玩。之后丁某就开着我的车，我们一起回攸县，丁某到了皇图岭就下车了，之后我就开车回家了。 2020年7月16日下午，我因为之前在株洲进购的毒品都销售完了，我就联系上次帮我介绍购买毒品的丁某，问他是否可以拿到东西，他说他先问一下，我说好的。之后晚上他用电话联系我，他在电话里说“可以拿到货，我们要去株洲拿，价格比上次低一点是350元每个货，而且最少要拿30个货”我就说“我这里钱少了，我只有8000元钱，你问问对方可以拿不？”丁某就说“这点货，对方不会给你拿的，你最少要拿30个货。”我就说“那我想想办法再搞点钱”，丁某就说“你搞到钱之后联系我，我就在皇图岭镇上等你”。挂了电话之后，我就从朋友周南处借了3000元钱，凑齐了11000元钱，当天晚上8点多我从攸县县城出发前往攸县皇图岭镇接丁某，准备一起赴株洲购买毒品，我在皇图岭镇皇图岭大酒店附近接到丁某后，正准备赴株洲购买毒品，就被你们皇图岭派出所的民警抓获了。 10、证人丁某的证言摘录：2020年6月上旬的一天，我的邻居丁成波带着文某过来找我，说要我跟文某去一趟长沙购买毒品，要我帮文某验货，我当时答应了丁成波和文某一起去，当时文某没有钱，就没有去。过了两天左右的中午，丁成波又带着文某过来，说已经搞到钱了，要我跟文某一起去。于是我就跟文某一起去，刚开始是文某开着他的一台白色大众宝来小车带我去长沙，到了长沙马王堆附近，文某带我见了一名男子，那名男子说他那里没有毒品，于是文某就开车往回走，在路上的时候，文某问我能不能联系购买毒品，于是我就微信联系朋友“龙仔”问他能不能搞到毒品，龙仔说他也要联系，过来一会儿，龙仔回复我说联系好了，可以搞到毒品。之后文某就要我开车，我就开车到了芦淞区石宋路附近接到龙仔，我们三人在附近一个餐馆吃了晚饭。吃完晚饭后不久，龙仔说对方联系他了，要我们去天元区一个公寓酒店的一个房间。于是我们三个人开车去了那个公寓酒店，我们到了房间后，当时房间内就一名男子，我们进去说明来意后，那名男子就拿了两包冰毒给我们看，我们提出要先试货，我和龙仔分别从两包冰毒中拿出一部分，用房间内的麻古壶采取烫吸的方式试了一下冰毒的纯度，在试的过程中，有一名瘦瘦的男子和一名年纪较大的男子进来了，我们边试边聊天。大概五六分钟后，那两名男子就离开了，我看到他们走了，又觉得冰毒不行，就直接跟毒品上家说货不行，不买了。那名男子看到我们想走，就问我们是不是真的想买，我就问文某是不是要买，文某说要买。那名男子又拿出一小包冰毒给我们试，这次我试了后觉得纯度可以，我们就说要买，那名男子说这个冰毒的价格是390元一克，问我们要多少。我就问文某带了多少钱，文某说他带了10000元左右的现金，我们说先买20克，那名男子就要我们等一下，大概等了一个半小时，之前一名瘦瘦的男子才送了一包毒品过来，送了毒品后瘦瘦的男子就离开了。我们在房间对毒品进行称量，一共是19.69克左右，按390元每克的价格是7680元，当时少给了80元，称好毒品后，我和龙仔在房间等，文某就下楼去拿钱，文某就拿了7600元现金给那名男子，离开之前，我要文某留下那名男子的电话号码，文某说他不能分辨毒品的好坏，要我留着对方的号码，于是我就留下他的号码了。完成交易后，我就开车先送龙仔回石宋路，文某拿了200元现金和一小包毒品给龙仔，然后就开车回皇图岭，到了皇图岭后，文某拿了不到一克的冰毒给我，然后他就开车离开了，我也回家了。 2020年7月16日，文某联系我说毒品已经卖完了，要我联系之前购买过毒品上家，于是我就打电话联系了株洲上次购买毒品的那名男子问他有没有毒品，那名男子说有，于是我跟那名男子谈价格，那名男子说350元一克，但一次至少要买30克才肯交易，于是我就告诉文某，我问他有没有钱，文某说只有6000多块，我说6000多元少了，文某就要我先联系好，他会想办法凑钱，到晚上8点多，文某说他准备好了钱，我要他来皇图岭金鼎小区对面接我，文某刚接到我，我们就被你们公安机关抓获了。 11、被告人张仲桂的供述与辩解摘录：2020年7月16日晚上10时许，我正在朋友家吃饭，这时我接到了一个来自攸县陌生人的电话问我手中有没有货（指冰毒），我当时给这名男子的回复的是我需要打电话问一下我的上线，我问完之后给你回电话要是有的话你就从攸县动身来株洲。十分钟后，我就给攸县的那名男子回了电话告诉他说：“我这里有货，你可以从攸县动身来株洲了。”后我就从我朋友家骑着摩托车去往荷塘区齿轮厂附近我上线家的附近，我到了之后我就给我的上线打了电话询问他在何处，我的上线就告诉我他现在在齿轮厂对面小区的地下车库，我就骑着摩托车过去了，我们见到面后，我的上线就从口袋内拿出十个货（一个货是一克冰毒），我当时就跟我的上线说：“攸县的那名男子需要三十个货，这里只有十个。”后面我上线就跟我说：“你先拿十个货过去给他试试味。”我听后，就拿着十个货从齿轮厂对面小区内骑着摩托车出来了，准备骑摩托车去株洲市荷塘区长株潭汽车站对面等攸县籍的男子过来找我拿货。我刚骑着摩托车到长株潭汽车站对面准备与攸县籍男子交易的时候就被你们公安机关抓获了。 你们公安机关在我身上搜出的大塑料袋装的是冰毒，共有十克左右，这十克冰毒是我在我上线贩毒人员手中拿来，准备贩卖给别人的，小塑料袋装的也是冰毒，这是我上线贩毒人员给我的报酬，半粒麻古也是上线给我的报酬。还有几十个带封口的小塑料袋、一个小勺子以及一个小型电子秤，这些都是从我身上搜出来的，都是我的东西。 我与今天凌晨交易的这名攸县籍男子是第一次见面，一个月之前我还与一名攸县籍男子有过毒品交易，因为今天凌晨我没见到他面，我不确定是不是同一个人，上次联系我的是一个微信好友“刻骨”，问我能不能拿到毒品，我说我问一下，后来我打电话联系了“大哥”，后来我就在天元区××路××房，房号是1408房间，然后我就约“刻骨”在该房间内见面，“刻骨”后来和一名男子就来到了1408房间，他们到了之后我又把“大哥”约到了1408房间，“大哥”到了之后就把货拿出来给“刻骨”试货，试货完了之后，他们觉得货可以，就开始谈价格，最终谈的价格是390元一个货，后来他们买了30个货之后就离开了1408房间去攸县了。 12、株洲市公安局刑事科学技术研究所检验报告，证明经鉴定，张仲桂携带的白色晶状物质中检出甲基苯丙胺成分，红色颗粒物质中检出甲基苯丙胺成分、咖啡因成分。 13、检查笔录、照片，证明2020年7月17日1时许将张仲桂抓获后，攸县公安局民警对张仲桂随身携带的物品进行检查的情况。 14、提取笔录，证明攸县公安局民警对张仲桂携带的2部iphone6手机中的聊天记录、转账记录、通话记录等信息进行提取的情况。 15、辨认笔录，证明丁某及文某对张仲桂进行辨认的情况。 本院认为，被告人张仲桂违反国家毒品管理法规，向他人贩卖毒品甲基苯丙胺十克以上，其行为已构成贩卖毒品罪，公诉机关指控被告人张仲桂犯贩卖毒品罪的罪名成立。张仲桂在庭审中提出公安民警将其抓获归案时对其有刑讯逼供行为。经查，张仲桂的健康检查登记表、新收押人员一周身体状况跟踪检查记录、入所健康检查表、入所体检报告可证明张仲桂经攸县中医院健康体检显示外部体现正常，侦查机关不存在刑讯逼供行为。张仲桂提出“其并不认识文某与丁某，在2020年6月中旬其没有进行过毒品交易”的辩解，指定辩护人罗桥林提出“2020年6月中旬的犯罪事实不成立”的辩护意见。经查，张仲桂在侦查阶段稳定供述其贩卖毒品的事实，与证人丁某、文某的证言能够相互印证，且有丁某与张仲桂的通话记录、丁某、文某对张仲桂的辨认笔录等证据予以佐证，无证据证实其前期供述系公安机关非法取得，张仲桂的翻供无其他证据支持，故对上述辩解、辩护意见本院不予采纳。被告人张仲桂提出“2020年7月17日是公安机关钓鱼执法”，指定辩护人罗桥林提出“被告人张仲桂20**年7月17日贩卖毒品的行为是钓鱼执法，应当从轻处罚”的辩护意见。经查，张仲桂的供述及证人证言等证据证实，2020年7月16日晚，丁某及文某向张仲桂提出购买毒品时，双方已商定好毒品交易细节，此时张仲桂已产生贩卖毒品的故意，丁某及文某被抓获归案后继续与张仲桂联系，并非特情介入下的犯意引诱，故本案依法不应认定为钓鱼执法。故对上述辩解、辩护意见本院不予采纳。指定辩护人提出“根据被告人张仲桂的当庭供述张仲桂被抓获后带公安机关去抓获其上线，应认定张仲桂具有立功表现”的辩护意见。经查，根据最高人民法院《关于处理自首和立功具体应用法律若干问题的解释》及《全国部分法院审理毒品犯罪案件工作座谈会纪要》规定，被告人在公安机关抓获同案犯过程中确实起到协助作用，如被告人有带领公安人员抓获同案犯或交代了与同案犯的联系方式，又按要求与对方联络，积极协助公安机关抓获了同案犯等行为，属于协助司法机关抓捕其他犯罪嫌疑人，可认定为有立功表现。本案中，张仲桂行为不符合相关司法解释的精神，其行为不应认定为立功，故对该辩护意见本院不予采纳。公诉机关指控被告人张仲桂20**年7月16日贩卖毒品的行为系未遂。经查，贩卖毒品罪在犯罪形态上系行为犯,在案证据证实,2020年7月16日，张仲桂与买家已事先商定好毒品交易细节,就毒品数量、价格达成了合意,在携带毒品到达交易现场,实施交易行为时被当场抓获,其已经实施了刑法所规定的贩卖毒品行为,依法应当认定为贩卖毒品罪的既遂。故公诉机关的该指控不当。张仲桂曾因贩卖毒品罪被判处有期徒刑以上刑罚，在刑罚执行完毕后五年内再犯贩卖毒品罪，且应当判处有期徒刑以上刑罚，系累犯，又系毒品再犯，依法应当从重处罚。公诉机关的量刑建议适当。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一、三、七款、第三百五十六条、第六十四条、第六十五条第一款之规定，判决如下： 被告人张仲桂犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十三年，并处罚金人民币一万五千元。 （刑期从判决执行之日起计算；判决执行前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即被告人张仲桂的刑期自2020年7月18日起至2033年7月17日止；罚金限在本判决生效后十日内缴纳。） 二、扣押的一台小型电子秤、20个透明塑料袋、1部黑色vivo手机、1部黑色iPhone6手机、1部金色iPhone6手机予以没收，上缴国库。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向湖南省株洲市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。 审 判 长  贺湘华 人民陪审员  齐卫东 人民陪审员  谭艳花 二〇二〇年十二月十七日 法官助理丁慕蓉 书记员陈雨茜 附相关法律条文 《中华人民共和国刑法》 第三百四十七条走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。 走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产： (一)走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的； (二)走私、贩卖、运输、制造毒品集团的首要分子； (三)武装掩护走私、贩卖、运输、制造毒品的； (四)以暴力抗拒检查、拘留、逮捕，情节严重的； (五)参与有组织的国际贩毒活动的。 走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。 走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。 单位犯第二款、第三款、第四款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照各该款的规定处罚。 利用、教唆未成年人走私、贩卖、运输、制造毒品，或者向未成年人出售毒品的，从重处罚。 对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。 第三百五十六条因走私、贩卖、运输、制造、非法持有毒品罪被判过刑，又犯本节规定之罪的，从重处罚。 第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。 第六十五条被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。 前款规定的期限，对于被假释的犯罪分子，从假释期满之日起计算。