湖南省郴州市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）湘10民终2930号 上诉人（原审被告）：中国人民财产保险股份有限公司郴州市分公司，住所地湖南省郴州市苏仙区飞虹路**。 负责人：邓媛，该分公司总经理。 委托诉讼代理人：李文飞，湖南人和人（郴州）律师事务所律师。 被上诉人（原审原告）：朱周文，男，1963年1月8日出生，瑶族，住湖南省汝城县。 委托诉讼代理人：朱玲华，汝城县卢阳法律服务所法律工作者。 被上诉人（原审被告）：罗泉明，男，1974年9月23日出生，瑶族，住湖南省汝城县。 上诉人中国人民财产保险股份有限公司郴州市分公司（以下简称财保郴州分公司）因与被上诉人朱周文、罗泉明机动车交通事故责任纠纷一案，不服湖南省汝城县人民法院（2020）湘1026民初1505号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年12月1日立案后，依法组成合议庭,经过阅卷和通知各方当事人到庭接受询问调查后，不开庭对本案进行了审理。本案现已审理终结。 财保郴州分公司上诉请求：1.撤销一审判决，依法改判或发回重审；2.一、二审诉讼费由朱周文、罗泉明负担。事实和理由：1.一审判决认定事实不清。财保郴州分公司在收到朱周文提交的证据材料后，发现朱周文个人委托湘南学院司法鉴定中心做的伤残程度鉴定结论与其自身原因有直接因果关系，且财保郴州分公司对朱周文在鉴定过程中做了肌电图检查毫不知情。朱周文申请鉴定的鉴定材料未经财保郴州分公司质证，财保郴州分公司在庭审过程中仅看到部分材料，并未看到伤残鉴定意见书中涉及的辅助检查结果2019年12月30日DR号（10776）检查意见，也未见2020年7月3日湘南学院附属医院肌电图检查报告。鉴定机构以未经举证质证的检查报告作出鉴定结论不符合法定程序，一审法院不同意财保郴州分公司重新鉴定申请错误。为查明案件事实，人民法院应当对朱周文的伤残进行重新鉴定。2.一审判决超出朱周文的诉讼请求，应当予以撤销。朱周文对财保郴州分公司垫付的10,000元和罗泉明垫付的13,000元并未主张，朱周文的一审诉讼请求中也没有要求人民法院判决朱周文退还罗泉明13,000元的诉讼请求，故一审判决朱周文退还罗泉明13,000元明显违反不告不理原则，且超出朱周文的诉讼请求。 朱周文辩称，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求二审法院驳回上诉，维持原判。1.朱周文从本案实际情况出发，未将罗泉明及财保郴州分公司垫付的23,000元医疗费进行起诉，一审判决财保郴州分公司将罗泉明垫付的13,000元支付给朱周文，再由朱周文返还罗泉明并没有违反不告不理原则。2.朱周文的个人体质虽对损害后果的发生具有一定的影响，但朱周文的个人体质状况是一种客观事实，与涉案交通事故造成的后果并无法律上的因果关系。朱周文在一审起诉时已将朱周文受伤治疗的病历及检查报告书提交人民法院，其中包括朱周文2019年12月30日的DR检查意见以及2020年7月3日湘南学院附属医院肌电图的检查报告，故财保郴州分公司上诉称仅看到部分材料与事实不符。 罗泉明辩称，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求二审法院驳回上诉，维持原判。一审判决朱周文返还罗泉明垫付的13,000元正确，这不仅鼓励肇事者先行垫付款项，也避免罗泉明另行向财保郴州分公司理赔。 朱周文向一审法院起诉请求：判决罗泉明、财保郴州分公司共同赔偿朱周文经济损失255,945.07元（其中：医疗费45,377.68元（68,377.68元-23,000元）、误工费54,272元（365天×54,272元/年÷365天）、护理费21,900元（150天×54,272元/年÷365天）、住院伙食费5300元（53天×100元）、营养费6000元（100元/天×60天）、残疾赔偿金318,736元（39,842元/年×20年×40%）、鉴定费1550元、精神损害抚慰金20,000元、交通费1760元（80元×2×11），以上合计255,945.07元（474,862.68元-110,000元）×40%＋110,000元）。 一审法院认定事实：2019年11月27日17时45分许，朱周文驾驶无号牌二轮摩托车至九龙大道与园林路交叉路口时，遇前方由罗泉明驾驶的湘LXX**号牌小型轿车突然减速向左掉头，朱周文刹车不及，车头撞到罗泉明小车尾部，导致朱周文连车带人摔倒受伤的交通事故。朱周文住院治疗53天，经诊断：1.无骨折脱位型颈脊髓损伤；2.左侧肋骨骨折；3.左侧额窦壁骨折；4.鼻骨骨折。朱周文于2019年11月30日行颈前路椎间盘摘除+椎体间植骨融合术。朱周文共花医疗费68,939.88元，鉴定费及鉴定照相费1550元。经湘南学院司法鉴定中心鉴定，朱周文右侧上下肢肌力4级以下，其损伤构成七级伤残，评定误工期为365天，护理期150天，营养期60天。财保郴州分公司已支付医疗费10,000元，罗泉明已支付医疗费13,000元。经查，罗泉明取得驾驶资格证，其湘LXX**号牌小型轿车于2019年11月23日在财保郴州分公司投保了机动车交通事故责任强制保险（以下简称交强险）和第三者商业责任险、不计免赔险，本案事故发生在保险期限内。汝城县公安局交通警察大队作出的《道路交通事故认定书》认定朱周文负此次事故的主要责任，罗泉明负事故的次要责任。一审法院认为，本案的焦点问题是：一、本案是否需要重新鉴定。发生交通事故时，朱周文能自如驾驶摩托车，说明其四肢活动正常，朱周文虽存在自身颈椎退变、颈3/4-颈6/7椎间盘膨出的个人体质状况，但财保郴州分公司未提供证据证实朱周文在交通事故之前该体质状况发生病变导致朱周文肌力受损。故财保郴州分公司认为朱周文右侧肢体偏瘫与其自身疾病也存在一定因果关系，所评定伤残等级偏高不合理，要求重新鉴定的理由不能成立，予以驳回。二、朱周文的经济损失该如何计算和承担。具体分述如下：关于医疗费。朱周文共花医疗费68,939.88元，其中2020年3月11日873.4元、2020年7月13日396.8元无医院挂号，作为非处方药不予采信，故朱周文实际医药费为67,669.68元；关于误工费和护理费。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条规定：误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。第二十一条规定：护理人员有收入的，参照误工费的规定计算。朱周文误工期核定为218天，朱周文及护理人员为务农人员，可参照2019年度湖南省“农林牧渔业”职工的年平均工资54,272元计算，故误工费应为32,414.51元（54,272元/年÷365天×218天），护理费21,900元（54,272元/年÷365天×150天）。关于住院伙食费5300元（53天×100元）符合法律规定，予以支持。关于营养费。因事故造成朱周文伤情较重，活动受限，影响其食物营养摄取，给予适当营养补充是病情所必需，酌情支持2000元。关于残疾赔偿金。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十五条规定：残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。朱周文现年57岁，伤情构成七级伤残，故其主张残疾赔偿金318,736元（39,842元/年×20年×40%）符合法律规定，予以支持。关于鉴定费1500元。《中华人民共和国保险法》第六十四条规定:保险人、被保险人为查明和确定保险事故的性质、原因和保险标的的损失程度所支付的必要的、合理的费用，由保险人承担。该鉴定费用系机动车交通事故受害人为了查明案件事实，确认案件的损失所必需的费用，应属于交强险赔偿的范围，予以支持。司法鉴定照相费50元系重复收费，不予支持；关于精神损害抚慰金20,000元。朱周文伤情构成七级伤残，该请求符合法律规定，予以支持。关于交通费。参照某某镇至县城公交票价6元/次，酌情支持264元，上述经济损失合计469,784.39元。因罗泉明驾驶的湘LXX**号牌小型轿车在财保郴州分公司投保了交强险，事故发生在保险期限内，罗泉明在本起事故中应负责任，故应由财保郴州分公司在交强险限额内先予赔付120,000元。其余349,784.39元由朱周文与罗泉明按事故责任承担，因朱周文承担事故主要责任，故朱周文应承担349,784.39元×70%＝244,849.07元。罗泉明承担事故次要责任，应承担349,784.39元×30%＝104,935.32元。因罗泉明驾驶的湘LXX**号牌小型轿车在财保郴州分公司投保了第三者商业责任险和不计免赔险，故财保郴州分公司在第三者责任险内赔付104,935.32元。事故发生后财保郴州分公司已支付10,000元，还应付214,935.32元（120,000元+104,935.32元-10,000元）。事故发生后罗泉明赔付了朱周文医药费13,000元，故朱周文应退还罗泉明13,000元。综上，一审法院依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款第一项，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条第二款及第三款、第二十三条第一款、第二十四条、第二十五条第一款，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十五条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第四十条第一款，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条的规定，判决：“一、被告中国人民财产保险股份有限公司郴州市分公司赔付原告朱周文214,935.32元，限在本判决生效后30天内付清；二、原告朱周文退还被告罗泉明13,000元，限在本判决生效后30天内付清；三、驳回原告朱周文的其他诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付延期履行期间的债务利息。本案案件受理费5139元，减半收取2569.5元，由原告承担1798.65元，被告罗泉明承担770.85元。限被告罗泉明在本判决生效后七天内交至本院。逾期本院将依法强制执行。” 本院二审期间，当事人围绕上诉请求依法提交了证据。本院组织当事人进行了证据交换和质证。财保郴州分公司向本院提交了湖南省安仁县人民法院（2020）湘1028民初533号民事判决书，拟证明：1.财保郴州分公司提出正当理由后，一审法院不同意财保郴州分公司重新鉴定的申请，程序违法；2.一审判决超出朱周文的诉请，违反不告不理原则。朱周文、罗泉明均不予质证。本院对上述证据认证如下：财保郴州分公司提供的证据与本案无关，本院不予采信。 本院经审理查明的事实与一审查明的事实一致，本院予以确认。 本院认为，各方当事人对一审判决认定朱周文的医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费、营养费、鉴定费均无异议，本院予以确认。本案的争议焦点为：一、朱周文的伤残等级是否需要重新鉴定；二、一审判决是否超出诉讼请求。 关于争议焦点一。本案中，湘学司鉴中心[2020]临鉴字第969号《司法鉴定意见书》虽然是朱周文在诉前单方委托湘南学院司法鉴定中心所作，但财保郴州分公司于一审审理过程中未提供证据否认鉴定结论的客观性、真实性，以及该鉴定结论符合申请重新鉴定的法定条件，故一审判决以具有司法鉴定资质的湘南学院司法鉴定中心出具的湘学司鉴中心[2020]临鉴字第969号《司法鉴定意见书》作为本案定案依据正确。朱周文虽存在自身颈椎退变、颈3/4-颈6/7椎间盘膨出的个人体质状况，但财保郴州分公司未提供证据证明朱周文的个人体质状况对本案交通事故的发生以及损害后果的认定有法律上的因果关系，故财保郴州分公司上诉称朱周文的伤残程度鉴定结论与其自身原因有直接因果关系没有事实依据，本院不予支持。朱周文的2019年12月30日DR号（10776）检查意见以及2020年7月3日湘南学院附属医院肌电图检查报告系湘南学院司法鉴定中心为出具涉案《司法鉴定意见书》对朱周文进行的辅助检查，上述检查结果在《司法鉴定意见书》中均有阐述，且该《司法鉴定意见书》经一审法院组织了举证质证，故财保郴州分公司上诉主张鉴定机构以未经举证质证的检查报告作出鉴定结论不符合法定程序没有事实依据，本院不予支持。 关于争议焦点二。财保郴州分公司上诉主张朱周文未将罗泉明垫付的13,000元医疗费进行起诉，一审判决财保郴州分公司将罗泉明垫付的13,000元支付给朱周文，再由朱周文返还罗泉明违反不告不理原则，且超出朱周文的诉讼请求。一审判决朱周文退还罗泉明13,000元虽有不妥，但一审判决并未加重财保郴州分公司的责任承担，亦避免罗泉明另行向财保郴州分公司进行理赔，且朱周文和罗泉明未就一审判决提起上诉，视为对一审判决的认可。故一审判决虽有不妥，但处理结果并未损害各方当事人的利益，本院对财保郴州分公司该上诉主张不予支持。 综上所述，财保郴州分公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费5139元，由上诉人中国人民财产保险股份有限公司郴州市分公司负担。 本判决为终审判决。 审 判 长 李红兵 审 判 员 陈新德 审 判 员 孟晋忠 二〇二〇年十二月十七日 法官助理 黄小峰 书 记 员 魏小兰 附相关法律条文： 《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理： （一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定； （二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更； （三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判； （四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。 原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。