湖南省张家界市永定区人民法院民 事 判 决 书（2020）湘0802民初2274号原告：吴红梅，女，1968年6月25日，汉族，地址：湖南省张家界市永定区。委托诉讼代理人：彭红心，湖南正诚律师事务所律师，委托权限为特别授权代理。委托诉讼代理人：徐云，张家界市永定区永定法律服务所法律工作者，委托权限为一般授权代理。被告：屈佳，男，1985年10月11日，土家族，地址：湖南省张家界市永定区。第三人：张春望，男，1962年3月21日，土家族，地址：湖南省张家界市永定区。第三人：伍晟瑾，女，58岁，1961年12月21日，土家族，地址：湖南省张家界市永定区。第三人张春望、伍晟瑾共同委托诉讼代理人：张霞，湖南人和人（张家界）律师事务所律师，委托权限为特别授权。原告吴红梅与被告屈佳、第三人张春望、伍晟瑾执行异议之诉一案，本院于2020年10月9日立案受理，并依法适用普通程序公开开庭进行了审理。原告吴红梅的委托诉讼代理人彭红心、被告屈佳、第三人伍晟瑾及与张春望共同委托诉讼代理人张霞到庭参加诉讼。现已审理终结。原告吴红梅向本院提出诉讼请求：1、撤销湖南省张家界市永定区人民法院（2020）湘0802执异36号《执行裁定书》；2、中止执行湖南省张家界市永定区人民法院（2020）湘0802执恢269号《执行裁定书》的第二项裁定内容。事实与理由，（2020）湘0802执恢269号《执行裁定书》所执行拍卖的不动产（张房权证崇字第7××8号、张房权证崇字第7××9号）房产，已经被原告购买，原告按照合同约定支付了价款，因第三人怠于办理过户手续，原告已经另案提起了民事诉讼，请求第三人继续履行合同办理过户手续。并且原告对（2020）湘0802执恢269号《执行裁定书》依法提出了执行异议，但被法院予以驳回。拍卖涉案房产，损害了善意第三人的合法利益，特提出上述请求，请依法判处。被告屈佳辩称，被告与第三人签订借款合同时间及抵押合同时间均早于原告与第三人签订的《房屋买卖合同》时间。被告借款时，就案涉房屋办理了抵押登记，享有抵押权，要求实现优先受偿的权利有事实和法律依据。第三人张春望、伍晟瑾共同辩称，房屋抵押是事实，被告对案涉房屋享有优先受偿权。查明的事实根据当事人的陈述和举证、质证情况，本院认定事实如下：1、2018年8月18日张春望、伍晟瑾再次因为资金周转向屈佳借款1000000元整，约定利率按3%每月计算，借款期限为12个月。当天屈佳将1000000元转入伍晟瑾的银行账户。同时，伍晟瑾、张春望连同以前的借据一并向屈佳出具3400万元的借条。伍晟瑾、张春望以其所有的土地证号为张国用（2014）第22**，房产证号为张房权证崇字第7××8号、7××9号的房产作抵押。双方于2018年8月21日办理了抵押权登记，当天，张家界市国土资源局不动产登记中心给原告出具了湘（2018）张不动产证明第0012662号不动产登记证明。载明的内容为：证明权利或事项为抵押权、权利人为屈佳、龚芬柳、义务人为伍晟瑾、张春望、房产面积为349.55平方米，产权证号为张房权证崇字第7××8号、7××9号、被担保主债权数额为400万元、债务履行期限为2018年8月16日至2021年8月15日。2019年8月，被告屈佳就其与第三人张春望、伍晟瑾的上述民间借贷纠纷一案向本院提起了诉讼。该案经本院于2019年10月30日作出（2019）湘0802民初3751号一审民事判决，并经张家界市中级人民法院于2020年1月8日作出（2019）湘08民终1130号二审生效民事判决。该生效判决书确定：（1）、伍晟瑾、张春望共同偿还屈佳借款本金3809444元，并自2019年1月18日起按照年利率24%支付利息(执行中抵减3412元利息)直至借款本金实际清偿之日止，限本判决生效后二十日内履行完毕；（2）、屈佳对伍晟瑾、张春望提供的湘（2018）张不动产证明第0012662号不动产登记证明项下抵押物享有抵押权，在张春望、伍晟瑾未履行判决义务时，屈佳有权就抵押登记的房屋依法折价、拍卖、变卖并优先受偿。2、上述判决生效后，屈佳就向本院申请强制执行，本院于2020年7月28日作出（2020）湘0802执恢269号《执行裁定书》，裁定：“拍卖张春望、伍晟瑾名下位于张家界市永定区崇文思善桥欣业家园小区的不动产权属证号为张房权证崇字第7××8号的商业用房。”原告吴红梅对该裁定书不服，以该房屋已经被其购买为由向本院提出书面异议，请求中止该裁定的执行。本院于2020年9月25日作出（2020）湘0802执异36号《执行裁定书》，裁定驳回了吴红梅的异议请求。3、另查明，2018年12月11日，第三人张春望、伍晟瑾（甲方）与原告吴红梅（乙方）签订了《房屋买卖合同》。合同约定：（1）、105（房产证号为张房权证崇字第7××8号）、103（房产证号为张房权证崇字第7××2号）、104（房产证号为张房权证崇字第7××1号）房屋一起总建筑面积为1214.46平方米，使用面积1190.92平方米的房屋的交易总价为1000万元。（2）、付款方式为乙方应于本合同生效之日向甲方现金支付定金50万元、本合同生效之日后三日内支付300万元，余款于办理房屋产权登记后5日内付给甲方。（3）、本协议签署后90日内，若甲方无法交付房屋，但将乙方已经支付的款项全额退还给乙方并赔偿乙方损失2.5万元后本协议自动终止，双方互不追究违约责任。原告向第三人实际转款款项仅为300万元，50万元定金通过抵扣双方之间的借贷利息支付。后原告吴红梅就该合同向本院另案提起了诉讼，本院于2020年10月12日作出了（2020）湘0802民初1804号之一《民事裁定书》，因本案的审理与该案的审理具有关联性中止了该案的诉讼。4、案涉房屋产权仍登记在第三人名下，但于2017年时出租给张家界梅尼公司使用至今。上述事实，有各方的陈述及其提交的（2019）湘0802民初3751号《民事判决》、（2019）湘08民终1130号《民事判决书》、《房屋买卖合同》、《执行裁定书》、《张家界市不动产抵押合同》《不动产登记》等证据在卷证实，本院予以确认。判决的理由与结果本院认为，原告作为被告屈佳与第三人之间的债务纠纷的案外人，提出执行异议之诉，其目的是为了阻止该生效判决的执行。故本案审理争议的焦点是原告要求中止执行涉案房屋的主张是否成立的问题。第一、依据《物权法》第六条规定的公示原则和第十六条规定的公信原则，某项不动产上是否设立了抵押权，应当以是否在不动产登记簿上登记公示为准，而不能有其他标准。不动产物权的设立，应当依照法律规定登记。依据《物权法》第十四条的规定，不动产物权的设立，依照法律规定应当登记的，自记载于不动产登记簿时发生效力。所以原告要求中止执行涉案房屋的理由是否成立，关键是看该房屋在2018年8月21日第三人在向被告屈佳办理抵押登记时是否已经登记为抵押财产，原告作为购房人在2018年12月11日签订购房合同时能否查阅不动产登记簿。如果未登记为抵押财产，购房人又未能够查阅，那么原告的主张就成立。相反，就不成立。经查，张家界市国土资源局不动产登记中心给被告屈佳出具的湘（2018）张不动产证明第0012662号不动产登记证明载明：证明权利或事项为抵押权、权利人为屈佳、龚芬柳、义务人为伍晟瑾、张春望、房产面积为349.55平方米，产权证号为张房权证崇字第7××8号、7××9号、被担保主债权数额为400万元、债务履行期限为2018年8月16日至2021年8月15日。本案姑且不论原告吴红梅与第三人之间签订《房屋买卖合同》是否真实成立，就其形式要件而言，原告购买第三人房屋记号为的103、104、105号房（其中105号房房产证号为张房权证崇字第7××8号），在双方签订《房屋买卖合同》时，105号房（即涉案房产）已明确登记为抵押财产。被告屈佳已是该涉案的抵押权人。既被告屈佳是该商铺的抵押权人，其就享有优先受偿的权利。就本案而言，由于登记簿上明确载明涉案商铺105号房登记为抵押财产，因此，原告在庭审过程中提出，案涉商铺当时在签订房屋买卖合同时未查询到抵押信息，但从法庭提交的证据来看，原告吴红梅未向法庭提交证据予以证明购买案涉商铺前后，到当地房地产管理部门查看案涉商铺的抵押登记情况。张家界市国土资源局不动产登记中心的抵押登记簿明确105号涉案商铺为抵押财产，该抵押登情况又能够被原告吴红梅查阅，但原告吴红梅未查阅，故其就不享有足以排除强制执行的民事权益。第二，吴红梅与第三人张春望、伍晟瑾签订的《房屋买卖合同》合同总价款为1000万元，仅支付了350万元相关款项，余款办理于办理房屋产权登记后5日，至今尚未支付，亦未取得房屋的产权。案涉105号商铺因已办理抵押登记，所以吴红梅在抵押登记未消灭之前几乎不可能办理房屋产权过户登记。吴红梅对该商铺能否办理过户登记应是明知的，故商铺未办理过户登记系其自身的原因。本案的抵押登记产生抵押权设立的效果，原告吴红梅请求中止执行涉案房屋的主张，其理由不能成立。不符合《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第二十八条规定的四种能够排除执行的情形之条件，本院不予支持。综上所述，原告之诉讼请求，缺乏事实根据和法律依据，本院不予支持。据此，本院依照《中华人民共和国物权法》第六条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第三百一十一条、第三百一十二条、《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第二十四条之规定，判决如下：驳回原告吴红梅的全部诉讼请求。案件受理费100元，由原告吴红梅负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省张家界市中级人民法院。审 判 长  漆辉伏人民陪审员  田际波人民陪审员  刘双喜二〇二〇年十二月九日法官助理覃锴书记员任萌附相关法律条文：《中华人民共和国物权法》第六条不动产物权的设立、变更、转让和消灭，应当依照法律规定登记。动产物权的设立和转让，应当依照法律规定交付。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条：当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第三百一十一条案外人或者申请执行人提起执行异议之诉的，案外人应当就其对执行标的享有足以排除强制执行的民事权益承担举证证明责任。第三百一十二条对案外人提起的执行异议之诉，人民法院经审理，按照下列情形分别处理：（一）案外人就执行标的享有足以排除强制执行的民事权益的，判决不得执行该执行标的；（二）案外人就执行标的不享有足以排除强制执行的民事权益的，判决驳回诉讼请求。案外人同时提出确认其权利的诉讼请求的，人民法院可以在判决中一并作出裁判。《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第二十四条对案外人提出的排除执行异议，人民法院应当审查下列内容：（一）案外人是否系权利人；（二）该权利的合法性与真实性；（三）该权利能否排除执行。