天津市第三中级人民法院民 事 判 决 书（2020）津03民终2628号上诉人（原审原告）：张媛，女，1980年8月22日出生，回族，住天津市南开区。委托诉讼代理人：肖强，天津东法律师事务所律师。委托诉讼代理人：尚珍秋，天津东法律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：中国联合网络通信有限公司天津市分公司，住所地天津自贸试验区（空港经济区）西七道**。负责人：王鑫，总经理。委托诉讼代理人：穆平，天津天关律师事务所律师。上诉人张媛因与被上诉人中国联合网络通信有限公司天津市分公司（以下简称联通天津分公司）劳动争议纠纷一案，不服天津市滨海新区人民法院（2020）津0116民初1110号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年7月16日立案后，依法组成合议庭。经阅卷、询问当事人，依据法律规定，不开庭进行了审理。本案现已审理终结。张媛上诉请求：1．撤销一审判决，依法改判支持上诉人一审全部诉讼请求或者将本案发回重审；2、本案诉讼费用由被上诉人承担。事实和理由：1．一审法院认定被上诉人为上诉人另行安排了工作的事实认定错误，现有证据并不能证明被上诉人为上诉人另行安排了其他工作。2．一审法院认定被上诉人入职时间为1999年8月19日的事实认定错误，被上诉人自1991年1月为上诉人投保社会保险，故原审认定错误。3．一审法院认定被上诉人解除劳动合同时，上诉人医疗期已满的事实认定错误。联通天津分公司辩称，同意一审判决，不同意上诉人的上诉请求，请求二审法院驳回上诉，维持原判。事实和理由：1．仲裁和一审诉讼中，上诉人均认可了被上诉人提交证据的真实性，认可了上诉人曾对其岗位进行过协商调岗，但上诉人均不同意调整的工作岗位。2．仲裁阶段双方对医疗期的期限一致认可且一审法院认定医疗期的期限法律适用正确。3．上诉人入职时间一审判决认定清楚，而且在一审当中，被上诉人提交的证据能够充分证明，而上诉人提交的证据并不能证明其入职时间为1999年的1月份。张媛向一审法院起诉请求：1、请求依法判令联通天津分公司支付原告违法解除劳动合同赔偿金229,422.06元；2、请求依法判令联通天津分公司支付原告医疗补助费32,774.58元；3、本案诉讼费用由联通天津分公司承担。一审法院认定事实：张媛1999年8月19日入职联通天津分公司，双方于2011年9月29日签订无固定期限劳动合同，该劳动合同记载张媛在联通天津分公司工作起始时间为1999年9月。张媛岗位为综合业务受理岗。2018年3月15日，张媛因病持续休病假至2019年9月15日。2019年8月6日，联通天津分公司向张媛发送返岗通知书，要求张媛于2019年9月16日返岗上班，如不能从事公司安排的工作，应配合公司申请办理劳动能力鉴定。2019年9月19日，联通天津分公司工作人员孙津莉与张媛通话，表示联通天津分公司另行安排监控组工作，张媛表示身体情况不允许。2019年9月27日，联通天津分公司将与张媛解除劳动关系理由通知工会并征求意见；同日，工会答复同意按照国家相关法律法规和公司相关规定办理。2019年10月8日，联通天津分公司向作出解除劳动合同通知，以医疗期满，不能从事原工作，也不能从事由公司另行安排的工作的原因，决定自2019年9月30日解除与张媛的劳动关系，经济补偿金为44,982元，张媛于2019年10月16日收到上述通知。另查，张媛病休期间，联通天津分公司按照当年度天津市最低工资标准向张媛支付病假工资，联通天津分公司称2019年10月向张媛支付一个月工资作为代通知金，应发工资离职前12个月2,055元，实发工资483.05元，于2019年11月28日按照21年的工作年限，以离职前12个月的平均工资2,142元的标准支付经济补偿44,982元，张媛收到上述款项。2019年10月23日，张媛向天津港保税区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求联通天津分公司支付违法解除劳动合同赔偿金229,422.06元，支付医疗费64,433.53元。该委于2019年12月30日作出津保劳人仲字［2019］第50683号仲裁裁决书，驳回张媛的全部仲裁请求。张媛不服，故成讼。一审法院认为，本案的争议焦点为联通天津分公司解除劳动合同是否违法及是否应向张媛支付医疗补助费。根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十条第一项的规定，有下列情形之一的，用人单位提前三十日以书面形式通知劳动者本人或者额外支付劳动者一个月工资后，可以解除劳动合同：（一）劳动者患病或者非因工负伤，在规定的医疗期满后不能从事原工作，也不能从事由用人单位另行安排的工作的。关于张媛的医疗期，张媛主张应为二十四个月，本院认为，根据《企业职工患病或非因工负伤医疗期规定》第三条的规定，企业职工因患病或非因工负伤，需要停止工作医疗时，根据本人实际参加工作年限和在本单位工作年限，给予三个月到二十四个月的医疗期。因此，应以张媛2018年3月15日因患病需要停止工作医疗时，根据其工作年限计算并确定医疗期，张媛实际工作年限为十年以上，在联通天津分公司单位工作年限为十五年以上二十年以下，医疗期应为十八个月，联通天津分公司解除劳动合同时医疗期已满。关于张媛主张联通天津分公司在解除劳动合同前并未给张媛安排其他工作，一审法院认为，联通天津分公司另行向张媛安排了综合业务受理岗监控组的工作，张媛已表示无法从事，一审法院对张媛该主张不予支持。关于张媛主张联通天津分公司未申请劳动能力鉴定直接解除合同违法，一审法院认为，进行劳动能力鉴定并非解除劳动合同的法定前置程序，张媛该主张没有法律依据，一审法院不予支持。因此，张媛主张要求联通天津分公司支付违法解除劳动合同赔偿金的诉讼请求，不予支持。关于张媛主张医疗补助费32,774.58元，其所依据的《违反和解除劳动合同的经济补偿办法》已于2017年11月24日废止，一审法院对张媛该主张不予支持。综上判决：驳回张媛的全部诉讼请求。本案案件受理费10元，减半收取5元，由张媛负担。二审中，上诉人围绕上诉请求，提交证据即办理领取失业金通知书1份，证明被上诉人向上诉人发出的通知均为书面形式发出，如果是为上诉人另行安排工作，同样应当是书面通知上诉人，由此可见被上诉人并未给上诉人另行安排工作岗位。被上诉人质证意见为：对证明目的不予认可，现有证据可以证明双方已就另行安排工作进行过协商，且上诉人明确表示新调整的工作也不能从事的事实。该证据显示的时间是2020年1月21日，不属于二审中的新证据。本院经认证认为，上诉人提交的证据不属于二审中的新证据，亦不能实现其证明目的，本院依法不予采信。一审法院查明的事实无误，本院予以确认。本院认为，劳动者及用人单位的合法权益均受法律保护。本案中，一审法院依据在案证据及案件具体情况，认定被上诉人联通天津分公司在上诉人张媛医疗期满后合法解除双方之间劳动合同，继而驳回上诉人张媛要求违法解除劳动合同赔偿金及医疗补助费的诉请，于法有据，本院予以支持，上诉人张媛上诉所提解除合同前被上诉人未给其另行安排工作、其入职时间认定有误以及解除劳动合同时其医疗期未满等相关理由，或无相应的证据予以支持，或与在案证据相矛盾，其应自行承担举证不能的不利后果，故对其相关上诉理由，本院依法均不予采信。综上所述，张媛的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条第一款、第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由上诉人张媛负担。本判决为终审判决。审判长 郝 真审判员 解 童审判员 武耀明二〇二〇年十二月十七日书记员 倪 凯附：本裁判文书所依据法律规定的具体条文：1．《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条第一款：第二审人民法院对上诉案件，应当组成合议庭，开庭审理。经过阅卷、调查和询问当事人，对没有提出新的事实、证据或者理由，合议庭认为不需要开庭审理的，可以不开庭审理。2．《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项：第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；