云南省昆明市官渡区人民法院民 事 判 决 书（2020）云0111民初12243号原告：云南建投绿色高性能混凝土股份有限公司昆明分公司，营业场所云南省昆明经济技术开发区大冲工业片区Ⅱ-3号地块。负责人：李永庆，经理。委托诉讼代理人：徐敏欣、杨毕敏，该公司员工，特别授权代理。被告：云南捷鑫物流运输有限公司，住所中国（云南）自由贸易试验区昆明片区经开区阿拉街道办事处阿拉乡三瓦村小石山脚办公楼****。法定代表人：熊国宝，董事长。委托诉讼代理人：杨**，特别授权代理。被告：杨**，男，1970年5月18日生，汉族，住，住江苏省扬州市江都区/div>原告云南建投绿色高性能混凝土股份有限公司昆明分公司诉被告云南捷鑫物流运输有限公司、杨**买卖合同纠纷一案，本院于2020年8月19日立案受理。依据《全国人民代表大会常务委员会关于授权最高人民法院在部分地区开展民事诉讼程序繁简分流改革试点工作的决定》规定，本案适用普通程序，由审判员李涛独任审判，于2020年12月2日公开开庭进行了审理。原告委托诉讼代理人徐敏欣、杨毕敏到庭参加诉讼，二被告经传票传唤无正当理由未到庭参加诉讼，本院予以缺席审理。本案现已审理终结。原告云南建投绿色高性能混凝土股份有限公司昆明分公司诉称：2020年1月21日，原告与被告云南捷鑫物流运输有限公司签订《昆明市预拌混凝土买卖合同》（合同编号：2020-HNT-0004号），约定原告向被告云南捷鑫物流运输有限公司供应华润（云-昆）拓东商务中心项目A1地块桩基工程项目混凝土。合同签订后，原告依约向被告云南捷鑫物流运输有限公司供应商品混凝土7,830m3，结算金额共计3,325,450元，截至2020年7月23日，被告云南捷鑫物流运输有限公司未支付任何货款。被告杨**为被告云南捷鑫物流运输有限公司股东，持股比例80%，同时兼任该公司执行董事。2020年6月5日，被告杨**与原告签订《保证协议》，约定被告杨**就原告与被告云南捷鑫物流运输有限公司的华润（云-昆）拓东商务中心项目A1地块桩基工程二标（合同编号：2020-HNT-0004）、碧溪园1#-7#桩基工程（合同编号：2020-HNT-0005）、碧溪园8#-11#桩基工程（合同编号：2020-HNT-0006）三个项目混凝土货款及其利息提供连带责任保证，保证期间自保证协议签订之日起至被告云南捷鑫物流运输有限公司支付前述合同项下全部混凝土货款及利息之日止。被告逾期付款的行为，已构成违约，严重影响原告正常的生产经营，给原告造成了较大的经济损失。特诉至法院请求：一、判令被告云南捷鑫物流运输有限公司向原告支付货款3,325,450元；二、判令被告杨**向原告承担连带责任，连带清偿原告货款3,325,450元；三、判令二被告按照合同约定向原告支付违约金；四、判令二被告承担本案全部诉讼费用、保全费、保全担保费。被告云南捷鑫物流运输有限公司、杨**未到庭答辩。经审理，本院认定本案法律事实如下：被告云南捷鑫物流运输有限公司于2016年12月19日成立，初始登记股东及股权结构为杨琼芳持股100%，2020年4月8日变更登记股东及股权结构为：杨**持股80%、熊国宝持股20%。2020年1月21日，被告云南捷鑫物流运输有限公司与原告云南建投绿色高性能混凝土股份有限公司昆明分公司签订编号为2020-HNT-0004的《昆明市预拌混凝土买卖合同》，约定原告就“华润（云-昆）拓东商务中心项目A1地块桩基工程二标项目施工”向被告供应各类强度等级的预拌混凝土，预估供应总量为40,000m3，并就“预拌混凝土结算”约定为“1、甲、乙双方（合同分别列云南捷鑫物流运输有限公司、云南建投绿色高性能混凝土股份有限公司昆明分公司）约定每月25日前办理完毕上月21日起至本月20日止的供应预拌混凝土结算；2、甲方主体预拌混凝土浇筑完毕或工程项目连续20天未浇筑预拌混凝土，甲、乙双方应在30日内办理完全部结算；3、若甲方逾期30日不与乙方结算，视为甲方同意乙方按已签收的《送料单》作为结算凭证，并要求甲方支付货款；甲方和建设方或其它第三方约定的结算时间不涉及本合同，甲方不得以此迟延办理本合同的结算；4、甲方应按本合同约定的时间及时与乙方办理结算，如果由于甲方原因未办理结算，乙方有权停止供货并以乙方的《送料单》作为结算凭证，并要求甲方支付货款；5、甲、乙双方约定在结算书上相关人员的盖章、签字视为已经甲、乙双方授权。二、付款时间及方式：1、甲方可选择直接汇款转账、现金等方式向乙方支付货款。乙方收款人员凭乙方授权委托书向甲方收取预拌混凝土货款。乙方可以接受银行承兑汇票，比例不高于50%，承兑期不超过6个月，若承兑期超过6个月，则贴息费用全部由甲方承担；2、甲方于每月20日前支付上月混凝土货款的80%，余款在最后一批次混凝土浇筑完毕之日起4个月内付清；3、甲方若未按合同约定期限支付预拌混凝土货款，乙方有权暂停供应预拌混凝土，直至甲方支付完应付货款后恢复供应；4、本合同范围内的预拌混凝土在甲方应付货款未结清前，未经乙方同意，甲方不得单方中止本合同另与其它预拌混凝土供应商签订供应本工程项目预拌混凝土合同；5、本工程项目因资金、规划要求、图纸变更等原因导致工程项目停工，甲方应在事件发生后的30日内付清乙方已送预拌混凝土的所有货款”；就“违约责任”约定“1、甲方未按合同约定期限支付货款，应按逾期付款部分的每日千分之一的标准向乙方支付违约金；2、若甲方原因致使乙方无法继续履行合同，在不影响工程质量的情况下，乙方可暂停供应商品混凝土，并提前一天通知甲方，不视为乙方违约；3、因乙方原因不能按本合同约定供应预拌混凝土，甲方有权单方面终止合同，并由乙方承担由此造成的直接经济损失；4、乙方为本合同范围内所需预拌混凝土的唯一预拌混凝土供应商。本合同签订以后，乙方按此合同报送昆明市行业主管部门备案。未经乙方同意，甲方不得以任何形式向第三方购买预拌混凝土，否则视为违约，甲方应按本合同第三条所约定的预估供应总量的未供应部分总价款的10%向乙方支付预期利益损失；5、乙方未按约定提供预拌混凝土产品合格证和相关技术资料供甲方查验，由此造成的直接经济损失，由乙方承担……”被告云南捷鑫物流运输有限公司签署（形式为杨**经手落款并加盖公司合同专用章）原告于2020年3月26日编制的《砼工程结算书（一）》，该结算书包含签署页（封面）、结算清单、工程浇筑记录清单、货款支付情况清单等几部分，其中签署页列“收料单位：云南捷鑫物流运输有限公司；供料单位：云南建投绿色高性能混凝土股份有限公司昆明分公司；工程名称：华润（云-昆）拓东商务中心项目A1地块桩基工程二标；合同编号：2020-HNT-0004；浇灌时间：2019年12月02日至2020年03月15日；结算方量：7830.00m3；结算造价：￥3,325,450.00（大写：叁佰叁拾贰万伍仟肆佰伍拾元整）”，其中结算清单列载“2019年12月02日至2020年03月15日；C15砼数量20m3、合同单价310元/m3、金额￥6,200元；C50水下砼数量7810m3、合同单价425元/m3、金额￥3,319,250元；金额合计3,325,450元”。被告云南捷鑫物流运输有限公司签署有载“数据截止日期：2020年04月07日”的《对账单》如下（相应《对账单》无落款时间，原告主张系于2020年6月签署）：载“工程名称：华润（云-昆）拓东商务中心项目A1地块桩基工程二标”及对应合同编号2020-HNT-0004的《对账单》、载“工程名称：碧溪园1#-7#桩基工程”及对应合同编号2020-HNT-0005的《对账单》、载“工程名称：碧溪园8#-11#桩基工程”及对应合同编号2020-HNT-0006的《对账单》，以及合并列载上述三个合同编号且与前三份《对账单》数据一致的《对账单》，其中载“工程名称：华润（云-昆）拓东商务中心项目A1地块桩基工程二标”及对应合同编号2020-HNT-0004的《对账单》列交易数据如下：“结算量7830.00、结算金额3325450.00、已收收款0.00、尚欠金额3325450.00”。此外，原告云南建投绿色高性能混凝土股份有限公司昆明分公司、被告杨**分别以债权人、保证人名义于2020年6月5日签订《保证协议》（协议分列双方为甲方、乙方），内容为“鉴于甲方与云南捷鑫物流运输有限公司（以下简称‘捷鑫物流’）就华润（云-昆）拓东商务中心项目A1地块桩基工程二标、碧溪园1#-7#桩基工程、碧溪园8#-11#桩基工程项目于2020年1月分别签订了《昆明市预拌混凝土买卖合同》（合同编号分别为：2020-HNT-0004、2020-HNT-0005、2020-HNT-0006），截止2020年5月21日，甲方就上述三个项目向捷鑫物流供应混凝土共计14,460m3，供货金额合计5,749,205.00元。就前述供货金额，乙方愿以连带保证的方式向甲方提供如下担保：一、保证的范围：乙方的保证范围是前述三个《昆明市预拌混凝土买卖合同》项下浇筑的混凝土货款及其利息；二、保证的方式及保证期间：乙方保证的方式：连带责任保证；乙方保证的期间：自本协议签订之日起至捷鑫物流支付完前述合同项下全部混凝土货款及利息之日止；三、协议生效：本保证协议自甲方签字、盖章，乙方签字之日起生效。本协议一式四份，甲方执贰份，乙方执贰份。”另，本案诉前，原告向本院提出财产保全申请，本院受理后于2020年8月4日作出（2020）云0111财保252号民事裁定，裁定“冻结被申请人云南捷鑫物流运输有限公司在中国工商银行昆明虹山支行的银行存款3325450元（账号略），冻结期限为一年。”因诉前保全申请事项，原告预交申请费5,000元并支出诉讼财产保全责任险保险费4,988.18元。上述事实有庭审原告提交的《昆明市预拌混凝土买卖合同》（合同编号：2020-HNT-0004）、《砼工程结算书（一）》、《对账单》（二被告对相应证据未到庭质证系自行放弃权利，相应证据签字、签章明晰且可关联印证，本院予以采证并收录在卷佐证），以及关联案件查询结果为据。本院认为，本案原告与被告云南捷鑫物流运输有限公司针对特定建设项目建设用材需求，于2020年1月21日签订编号2020-HNT-0004的《昆明市预拌混凝土买卖合同》，约定混凝土供销事项，相应合同为双方真实意思表示，不违反法律、行政法规强制性规定，合法有效。原告庭审解释主张其与被告云南捷鑫物流运输有限公司除订立本案诉争《昆明市预拌混凝土买卖合同》外，尚针对其他项目签订过同性质混凝土买卖合同，但已在其他法院解决相应货款履行争议。原告解释主张的相同当事人订立多份同性质合同事项，在其提交的《对账单》列载事项及《保证协议》约定内容中均有所体现。经进行关联案件查询，确有云南建投绿色高性能混凝土股份有限公司昆明分公司向昆明市盘龙区人民法院申请诉前财产保全[（2020）云0103财保283号和（2020）云0103财产284号案件]以及该院裁定确认原、被告间经调解组织调解所达成协议有效[（2020）云0103民特498号和（2020）云0103民特499号案件]的纠纷处理记录。根据相应纠纷处理记录，可判定其他合同履行事项与本案诉争事项不存在履行混同，本院不再赘评。就本案诉争编号2020-HNT-0004的《昆明市预拌混凝土买卖合同》之履行，根据被告云南捷鑫物流运输有限公司与原告签署的《砼工程结算书（一）》所记载交易事项，可认定2019年12月2日至2020年3月15日期间原告向被告云南捷鑫物流运输有限公司供应C15混凝土20m3、C50水下混凝土7,810m3，并结算价款合计3,325,450元，被告云南捷鑫物流运输有限公司应依约支付原告相应货款。基于上述履行事项判定，本院对原告诉请具体评判如下：（一）关于货款给付请求。案涉《昆明市预拌混凝土买卖合同》约定“甲方于每月20日前支付上月混凝土货款的80%，余款在最后一批次混凝土浇筑完毕之日起4个月内付清”，结合有关交易结算约定，在依约结算情形下，从履行逻辑来说，“最后一批次混凝土浇筑完毕之日”应解释为供货需求结束时的最后一次供货完成之日。诉争交易实际供货量与预估供货量有较大差距，原告庭审明确2020年3月15日之后未再供应混凝土并解释主张系因在供货两三个月后被告云南捷鑫物流运输有限公司未支付任何货款故停止供货且被告云南捷鑫物流运输有限公司亦未再提出供货需求。对此，案涉《昆明市预拌混凝土买卖合同》除有上述履行期限约定外，有“甲方若未按合同约定期限支付预拌混凝土货款，乙方有权暂停供应预拌混凝土，直至甲方支付完应付货款后恢复供应”的约定，相应中止履行对抗性约定对货款履行期限的确定，具有可扩张适用的效力，即整体供货结束后达到一定期限与非供货一方原因停止供货后达到一定期限，对供货方对价请求权的形成效果在本质上无差别。故本院对原告关于案涉供货对应结算价款3,325,450元履行期限整体于2020年7月15日届满的主张予以采纳，对其要求被告云南捷鑫物流运输有限公司支付混凝土货款3,325,450元诉请，本院予以支持；（二）关于违约金及实现债权费用请求。如上案涉混凝土供货交易货款履行期限判定，被告云南捷鑫物流运输有限公司作为买受人未依约履行货款支付义务构成迟延，应承担相应违约责任。原告诉请要求被告云南捷鑫物流运输有限公司按合同约定支付违约金并在庭审中明确其具体请求为要求对方就未付货款3,325,450元按每日千分之一标准计付自2020年7月16日起至款项实际付清之日止的违约金。对此，案涉《昆明市预拌混凝土买卖合同》约定“甲方未按合同约定期限支付货款，应按逾期付款部分的每日千分之一的标准向乙方支付违约金”，相应逾期付款违约金约定明显高于普通资金占用损失。在原告未提交实际损失依据情形下，对其相应违约金诉请，本院酌情调整确定由被告云南捷鑫物流运输有限公司以未清偿货款3,325,450元为基数按年利率8%计付自2020年7月16日起至相应货款实际付清之日止逾期付款违约金。原告诉请要求被告云南捷鑫物流运输有限公司承担实现债权费用并明确具体费用请求包括案件受理费、保全申请费及保险费。其主张的案件受理费及保全申请费属诉讼费范畴，本院依裁判结果另行明确分担事项；其所主张保险费，为其申请诉前保全过程中，以投保责任保险方式向法院提供担保所产生费用，并非必要诉讼开支，其诉请相对方负担无据，本院不予支持；（三）关于保证责任承担诉请。被告杨**作为被告云南捷鑫物流运输有限公司股东，于2020年6月5日与原告签订《保证协议》，明确就被告云南捷鑫物流运输有限公司与原告间订立的三份《昆明市预拌混凝土买卖合同》（包含本案诉争合同）项下原告所享有货款债权向原告提供保证担保，并明确保证方式为连带责任保证、担保范围为货款及利息。双方间成立保证合同关系并有效。同时，依《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国担保法〉若干问题的解释》第三十二条第二款“保证合同约定保证人承担保证责任直至主债务本息还清时为止等类似内容的，视为约定不明，保证期间为主债务履行期届满之日起二年”之规定，案涉《保证协议》约定保证期间为“自本协议签订之日起至捷鑫物流支付完前述合同项下全部混凝土货款及利息之日止”应视为约定不明，相应保证期间为主债务履行期届满之日起二年。上述本案确认被告云南捷鑫物流运输有限公司所负货款及违约金债务，在《保证协议》约定担保范围内，原告在保证期间内诉请要求被告杨**就被告云南捷鑫物流运输有限公司所负相应债务承担连带责任于法有据，本院予以支持。案涉《保证协议》约定担保范围不包含实现债权费用，原告诉请要求被告杨**对诉讼费等实现债权费用与被告云南捷鑫物流运输有限公司承担连带责任无据，本院不予支持。综上，依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第一百一十四条、第一百五十九条、第一百六十一条，《中华人民共和国担保法》第十三条、第十四条、第十八条第二款、第二十一条第一款，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国担保法〉若干问题的解释》第三十二条第二款，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：一、由被告云南捷鑫物流运输有限公司、杨**于本判决生效之日起十日内支付原告云南建投绿色高性能混凝土股份有限公司昆明分公司《昆明市预拌混凝土买卖合同》（合同编号：2020-HNT-0004）项下货款3,325,450元；二、由被告云南捷鑫物流运输有限公司、杨**以上述货款3,325,450元为基数按年利率8%计付原告云南建投绿色高性能混凝土股份有限公司昆明分公司自2020年7月16日起至相应货款实际付清之日止的逾期付款违约金；三、原告云南建投绿色高性能混凝土股份有限公司昆明分公司的其他诉讼请求不予支持。如果未按本判决指定的期限履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费33,404元、诉前保全申请费5,000元，由被告云南捷鑫物流运输有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于云南省昆明市中级人民法院，并向云南省昆明市中级人民法院交纳上诉案件受理费。双方当事人均服判的，本判决即发生法律效力。若负有义务的当事人不自动履行本判决，享有权利的当事人可在本判决规定履行期限届满后二年内向本院申请强制执行。审判员 李 涛二〇二〇年十二月三日书记员 周春兰