陕西省咸阳市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）陕04民终2695号 上诉人（原审被告）：上海轩海建筑工程有限公司。 住所地：上海市崇明区XX乡XX路****（上海横泰经济开发区）。 法定代表人：杨大林，该公司执行董事。 委托诉讼代理人：周岷，男，1972年9月2日生，汉族，住，住江苏省宜兴市公司员工。 被上诉人（原审原告）：高付强，男，汉族，1983年7月24日出生，住，住山东省曹县民身份号码：37292XXXX3********。 委托诉讼代理人：李少杰、周丽，咸阳市148法律服务所法律工作者。 原审被告：上海宝德建设集团有限公司。  住所地：上海市崇明区XX镇XX路****（上海市崇明工业园区）/div> 法定代表人：邵新娟，该公司总经理。 原审被告：上海杰世建筑工程有限公司。 住所 住所地：上海市宝山区XX村******iv> 法定代表人：娄伟丽，该公司执行董事。 上诉人上海轩海建筑工程有限公司（以下简称轩海公司）因与被上诉人高付强、原审被告上海宝德建设集团有限公司（以下简称宝德公司）、上海杰世建筑工程有限公司（以下简称杰世公司）提供劳务者受害责任纠纷一案，不服咸阳市渭城区人民法院（2019）陕0404民初4080号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。 上诉人轩海公司上诉请求：1、请求撤销原判第一项即“上海轩海建筑工程有限公司于本判决生效后十日内向高付强赔偿各项费用共计1173525.21元”并在重新确定赔偿责任比例的基础上依法改判上诉人向被上诉人赔偿金额；2、依照改判后的金额重新确定一、二审诉讼费的分担。事实与理由：一审判决上诉人承担90%的赔偿责任显属失当。法律并未明文规定上诉人必须以书面方式告知操作规程和违章操作的危害。被上诉人以及其他人员施工前，上诉人均会不定期组织施工人员学习安全防护知识并口头告知操作规程和违章操作的危害性，且上诉人也为所有高空作业人员配备符合国家安全标准的头盔、安全绳等防护用具。被上诉人在操作时并未系安全绳，进而导致事故发生，直接扩大了其身体遭受伤害的严重性。一审判决认定后期五年护理费240元/天，无事实依据。误工费200元/天远超行业标准，且遇恶劣天气等停工是不计工资的。残疾赔偿金及被扶养人生活费应按照农村标准计算。一审判决认定，上诉人已向被上诉人支付医疗费458665.56元及护理费70080元，该两项合计528745.56元，若按照一审判决被上诉人承担10%责任的话，则52874.55元应予在上诉人向被上诉人赔偿的费用中扣除。 被上诉人高付强答辩称：上诉人在一审并未提供证据证明其为高空作业人员提供了安全防护用具及防护服装，更没有防护网措施。被上诉人摔伤是由于高架子不稳定导致的。原判关于各项赔偿费用的计算正确。上诉人支付的费用，被上诉人在起诉时已经扣除，不能重复扣除。 原审被告宝德公司述称：上诉人的上诉内容不涉及宝德公司，其公司对该上诉没有异议。宝德公司认可原审法院驳回高付强对宝德公司的诉讼请求的判决，请求对该项予以维持。 原审被告杰世公司述称：其认可原判第三项，请求予以维持。上诉人的上诉不涉及其公司权利义务，故对上诉人的上诉无意见。 高付强向一审法院起诉请求：1.判令被告赔偿原告医疗费27500元、营养费13350元、住院伙食补助费13350元、护理费485300元（含后期护理，暂计5年）、误工费82560元、伤残赔偿金666380元、被扶养人生活费29479元、后续治疗费16000元、精神损害抚慰金20000元、交通费11183元、后期用药（暂计10年）102200元，上述各项费用共计1467302元。2.本案诉讼费由被告承担。 一审法院认定事实：2017年10月9日，巴某某（西咸新区）仓储服务有限公司（发包人）与宝德公司（承包人）签订建设工程施工合同，约定由宝德公司承包巴某某电商冷链物流园项目工程的建设。承包范围为A、B、C、D单层钢架结构仓库、辅助车间及设备用房、门卫均为钢筋混凝土框架结构、为园区交通服务（消防环通）道路、及集卡/小汽车/非机动车停车位。工程地点为西咸新区空港新城正平大街以南、景平大街以北、胜业路以东、群贤路以西。2018年4月15日，宝德公司与轩海公司签订《钢结构安装劳务分包合同》，约定由轩海公司承包巴某某电商冷链物流园项目的钢结构安装工程。2019年3月16日，宝德公司与杰世公司签订《钢结构安装劳务分包合同》，约定由杰世公司承包位于咸阳市渭城区XX镇XX路XX路XX路XX园项目的钢结构安装一期工程（4#库、8#库）。2018年12月18日，高付强在轩海公司承包的位于咸阳市渭城区XX城XX镇景平大街北侧巴某某电商冷链物流园项目的钢结构安装工程现场进行高空作业时，从高空坠落摔伤。庭审中，轩海公司自认高付强系其公司雇佣的劳务人员，高付强的工资按照实际工作天数计发。事故发生后，高付强被紧急送往咸阳市第一人民医院住院治疗，经医院诊断为颈部骨髓损伤（FranckB级）、四肢不完全性瘫痪等，后于2019年4月11日出院，出院医嘱：建议转更专业的康复医院进一步康复。高付强出院后于当日转入陕西省核工业二一五医院康复科进行康复治疗。本院根据双方当事人提交的证据查明，高付强在咸阳市第一人民医院住院治疗期间产生医疗费用为269541.36元。在陕西省核工业二一五医院康复科康复治疗费用截止2020年3月13日为216162.1元（含2019年4月11日至2019年9月11日费用133424.7元，2019年9月11日至2020年1月12日费用62349.6元，2020年1月13日至2020年3月13日费用20387.8元），上述费用共计485703.46元。事故发生后，轩海公司共计向高付强支付医疗费用458665.56元。高付强住院期间，轩海公司为高付强聘请护工提供护理服务，护理期间为2019年1月8日至2019年10月26日，该部分护理费用已经由轩海公司支付。后经咸阳市中级人民法院司法技术室委托，陕西咸阳核工业二一五医院法医司法鉴定所对高付强的伤残等级、误工期、护理依赖及后续治疗费用进行了鉴定，并于2019年11月15日作出陕2**司鉴所（2019）临鉴字第102号司法鉴定意见书，鉴定意见为：1.高付强受伤致截瘫（肌力2级以下）伴重度排便、排尿功能障碍，伤残等级构成一级。2.高付强误工期至伤残评定前一日。3.高付强存在完全护理依赖。4.高付强后续需择期行骨折内固定物取出术，其费用（包括检查费、麻醉费、手术费、药费及其他住院费用等）约需13000元至16000元。高付强尚有父亲高某甲（1948年XX月XX日出生）需要其扶养。高某甲共生育子女高某乙、高见荣、高位兰、高海英、高付强、高连娥、高付运七人。经查，轩海公司具备建筑业企业资质证书，资质类别及等级为施工劳务企业资质劳务分包不分级。 一审法院认为，《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条规定“个人之间形成劳务关系,提供劳务一方因劳务造成他人损害的,由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的,根据双方各自的过错承担相应的责任。”本案中，高付强按照轩海公司指示从事高空作业活动,并以个人的劳动获取劳动报酬,其与轩海公司之间构成劳务关系。轩海公司作为接受劳务一方，有义务为高付强提供必要的安全作业环境。现高付强在向轩海公司提供劳务过程中受伤，轩海公司未能提供有效证据证明为高付强从事高空作业提供了安全防护用具和安全防护服装，也未能证明向高付强书面告知操作规程和违章操作的危害，故本院认为轩海公司承担90%的赔偿责任较为适宜。同时，高付强作为完全民事行为能力人，对其所从事作业的危险性明确知晓,其在高空作业时对自身的安全措施考虑不周,未尽到合理的注意义务，其自行承担10%的责任较为适宜。轩海公司辩称高付强系因未系安全带导致坠落摔伤，但其未提供证据予以证明，应自行承担举证不利的后果。事发时高付强系为轩海公司提供劳务，故高付强在提供劳务过程中所受损害应当由接受劳务一方的轩海公司承担。高付强要求杰世公司承担赔偿责任，缺乏事实和法律依据，本院不予支持。雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。本案中，宝德公司将部分工程分包给轩海公司，经查，轩海公司具备从事承包工程的资质，故应当认定宝德公司在分包工程时不存在过错，无需承担赔偿责任。高付强、轩海公司要求宝德公司承担责任，缺乏事实和法律依据，本院不予支持。结合高付强的诉请，经本院认定，高付强因该起事故造成的合理损失为：1.医疗费依据轩海公司垫付及高付强实际花费，确定为27037.9元（截止2020年3月13日）。2.关于营养费，结合医疗机构医嘱、高付强的实际伤情以及高付强主张的营养费期间（2018年12月18日至2020年3月18日），本院对其主张的营养费445天×30元/天＝13350元予以支持。3.关于住院伙食补助费，结合高付强主张的住院期间（2018年12月18日至2020年3月18日），本院对其主张的住院伙食补助费445天×30元/天＝13350元予以支持。4.关于护理费，因高付强属一级伤残，存在完全护理依赖，本院对高付强主张的从2018年12月18日至2020年1月10日期间的护理费认定如下：因高付强住院期间，轩海公司在2019年1月8日至2019年10月26日期间为高付强聘请了护工提供护理服务，且该部分护理费用已经由轩海公司支付，故该期间不应在重复计算护理费。该期间剩余时间的护理费，结合高付强提交的证据及当庭陈述情况本院酌定为，高付强姐姐护理费用为21天×120元/天＝2520元（2018年12月18日至2019年1月7日）；高付强父亲护理费用为76天×100元/天＝7600元（2019年10月27日至2020年1月10日）。关于后续护理费，因高付强存在完全护理依赖，其暂主张5年的后续护理费符合相关法律规定，参照本地区护工收费标椎，护理费酌定为1825天×240元/天＝438000元（2020年1月11日至2025年1月10日）。5.关于误工费，结合高付强提供的证据情况及高付强事发前所从事的工作性质情况，误工费酌定为200元/天。参照鉴定意见确定的误工天数，误工费计算为331天×200元/天＝66200元。6.关于残疾赔偿金，因高付强长期在外务工，其残疾赔偿金按照城镇标准计算较为适宜，结合高付强的诉请，残疾赔偿金确定为33319元×20年×100%＝666380元。7.关于被扶养人生活费，高付强的残疾赔偿金按照城镇居民标准计算，故被扶养人生活费按照城镇居民标准计算较为适宜，高付强主张被扶养人生活费29479元，在法律规定的范围内，本院予以确认。8.关于高付强后续择期行骨折内固定物取出术费用，结合鉴定意见，本院确定为15000元。9.关于精神损害抚慰金，结合高付强的伤情和伤残等级情况，高付强主张精神损害抚慰金20000元，符合相关法律规定，本院予以支持。10.关于交通费，考虑到高付强伤情严重，亲属前来陪护确属必要，结合其亲属往返路程距离等因素，交通费酌定为5000元。高付强主张的后续用药费用，因其未提供证据予以证实，本院不予支持，其可待实际产生后另行主张。综上，上述费用共计1303916.9元。据此，依据《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第二款、第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条、《建设工程安全生产管理条例》第三十二条、《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决：一、上海轩海建筑工程有限公司于本判决生效后十日内向高付强赔偿各项费用共计1173525.21元。 二、驳回高付强对上海宝德建设集团有限公司的诉讼请求。 三、驳回高付强对上海杰世建筑工程有限公司的诉讼请求。 四、驳回高付强的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费9003元（系减半收取，高付强已预交1050元），由上海轩海建筑工程有限公司负担7680元，高付强负担1323元。 二审中，上诉人提供证据：1、2020年11月30日宝德公司的情况说明一份及安全帽检验报告一份，证明上诉人给被上诉人提供的安全帽系项目总包方统一发放的，符合国家强制性标准。被上诉人质证对该证据的真实性予以认可，证明目的不予认可，安全帽是否发放到位，从证据体现不出，况且被上诉人不是头部受伤，而是腰椎以下。证据2、证人赵明扬当庭证言，证明事发时被上诉人未系安全绳，施工外围无安全网，以及被上诉人工资情况。被上诉人质证认为，对该证人证明的问题不予认可。 经合议庭评议，对上诉人提供证据的真实性予以认定。 经审理，二审查明的事实与一审判决查明的事实一致。 本院认为，轩海公司作为接受劳务一方，有义务为高付强提供必要的安全作业环境。轩海公司未能提供有效证据证明其公司为从事高空作业搭建了安全防护网，原判判决由轩海公司承担90%的赔偿责任，同时因高付强对其所从事作业的危险性明确知晓,其在高空作业时对自身的安全措施考虑不周,未尽到合理的注意义务，其自行承担10%的责任并无不当。关于护理费，因上诉人在被上诉人住院期间为被上诉人雇佣护工提供护理服务，护理费每天240元，加之被上诉人受伤后高位截瘫，护理难度较大，故原审参照护工费用认定五年后续护理费每天240元符合本案实际情况。关于误工费，上诉人申请的证人赵明扬当庭陈述，被上诉人工资每天高于200元，故原判认定被上诉人误工费标准为200元/天并无不当。关于残疾赔偿金及被扶养人生活费，被上诉人在上诉人单位工作已近一年，结合村委会出具的证明，被上诉人长期在外务工，故原判按照城镇居民标准计算残疾赔偿金及被扶养人生活费正确。上诉人称其已向被上诉人支付医疗费458665.56元及护理费70080元，该两项合计528745.56元，若按照一审判决被上诉人承担10%责任的话，则52874.55元应予在上诉人向被上诉人赔偿的费用中扣除，经审查，原判未予扣除，故对上诉人该项上诉请求予以支持。 综上所述，原判认定事实清楚，适用法律正确，唯对上诉人已支付费用未按责任比例扣除，应予纠正。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下： 一、维持原判第二、三项，即“二、驳回高付强对上海宝德建设集团有限公司的诉讼请求；三、驳回高付强对上海杰世建筑工程有限公司的诉讼请求”； 二、撤销原判第四项，即“四、驳回高付强的其他诉讼请求”； 三、变更原判第一项为“上海轩海建筑工程有限公司于本判决生效后十日内向高付强赔偿各项费用共计1120650.665元”； 四、驳回高付强其他诉讼请求。 如被告未按本判决指定的期间履行给付义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 一审案件受理费9003元（系减半收取，高付强已预交1050元），由上海轩海建筑工程有限公司承担7680元，高付强承担1323元；二审案件受理费15362元，由高付强承担650元，上海轩海建筑工程有限公司承担14712元。 本判决为终审判决。 审判长  吕娟芳 审判员  李新莉 审判员  赵建辉 二〇二〇年十二月十四日 书记员  余 盼 附相关法律条文： 《中华人民共和国民事诉讼法》 第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理： （一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定； （二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更； （三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判； （四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。 原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。