广东省佛山市顺德区人民法院 执 行 裁 定 书 （2020）粤0606执异510号 异议人（被执行人）：梁国，男，1969年2月10日出生，汉族，住广东省高州市。 异议人（被执行人）：钟月飞，女，1975年9月25日出生，汉族，住广东省高州市。 两异议人共同委托诉讼代理人：彭文良，广东都昇律师事务所律师。 两异议人共同委托诉讼代理人：谢静仪，广东都昇律师事务所律师。 申请执行人：钟丽贤，女，1952年9月11日出生，汉族，住广东省东莞市莞城区。 委托诉讼代理人：郑家雄，广东法道行律师事务所律师。 被执行人：黎志波，男，1968年8月12日出生，汉族，住广东省佛山市顺德区。 被执行人：陈秀贞，女，1967年9月8日出生，汉族，住广东省佛山市顺德区。 关于（2019）粤0606执恢1811号申请执行人钟丽贤与被执行人黎志波、陈秀贞、梁国、钟月飞民间借贷纠纷一案，在执行过程中，异议人梁国、钟月飞向本院提出执行异议,本院立案受理后作出（2019）粤0606执异1013号执行裁定书。申请执行人不服该裁定，向佛山市中级人民法院申请复议。该院经审查，作出（2020）粤06执复160号执行裁定书，裁定撤销本院（2019）粤0606执异1013号执行裁定，发回本院重新审查。本院立案后，依法另行组成合议庭进行审查。本案现已审查终结。 异议人梁国、钟月飞述称，2015年8月10日，各方当事人就（2015）佛顺法乐民初字第1052号案达成和解，并签订了编号为201508001《和解协议书》，约定黎志波、陈秀贞、梁家朝、梁国、钟月飞将位于深圳市××山新区××风华××楼××、××层物业的承租经营权过户予钟丽贤，作为黎志波、陈秀贞、梁家朝、梁国、钟月飞偿还借款的保证，直至全部欠款清偿时止。 2015年8月13日，各方根据2015年8月10日签订的《和解协议书》的约定，到深圳市江盛供应链有限公司将金田风华苑1号楼二、三层的物业的承租方由黎志波变更为钟丽贤、周锦尧（钟丽贤的儿子）。 2015年8月26日，黎志波、钟丽贤与金田风华苑三层的租户深圳市星际银河文化传播有限公司签订《租赁合同补充协议》，约定自2015年9月起深圳市星际银河文化传播有限公司直接向钟丽贤缴交租金。至2019年11月，钟丽贤已从深圳市星际银河文化传播有限公司收取的租金数为1856960元，其中2015年9月至2016年3月为196000元（28000元/月*7个月），2016年4月至2016年12月为277200元（30800元/月*9个月），2017年1月至2018年3月为562800元[（30800+6720）元/月*15个月]，2018年4月至2018年12月为364680元[（33800+6720）元/月*9个月]，2019年1月至2019年11月为562800元[（33800+7680）元/月*9个月]。 2015年8月26日，钟丽贤、周锦尧与黎志波签订了一份《租赁合同书》，约定钟丽贤、周锦尧将金田风华苑二层租给黎志波，黎志波承租二层每月需向钟丽贤、周锦尧缴交的租金数与实际上钟丽贤应向深圳市江盛供应链有限公司缴交租金数（包括二层、三层的全部物业的租金在内）一致，即钟丽贤每月需向深圳市江盛供应链有限公司应缴交的租金均全部由黎志波承担。 2015年9月28日，各方在履行《和解协议》中发生分歧，钟丽贤向法院申请强制执行，要求黎志波、陈秀贞、梁家朝、梁国、钟月飞民履行（2015）佛顺法乐民初字第1052号民事调解书确定的义务，执行案号为（2015）佛顺法执字第10384号。 在各方的协调下，2015年11月3日，黎志波、梁国与刘年清签订《合作经营合同》，约定黎志波、梁国将部分股权转让予刘年清，并由刘年清主持金田风华苑二层的日常经营活动，并由刘年清利用经营所得向钟丽贤按《和解协议》的约定还债。2015年11月6日，钟丽贤与黎志波、陈秀贞、梁家朝、梁国、钟月飞、刘年清就（2015）佛顺法乐民初字第1052号案再签订一份《和解协议》，补充约定：钟丽贤在继续收取金田风华苑三层租户深圳市星际银河文化传播有限公司缴交的租金的基础上，黎志波、陈秀贞、梁国、钟月飞增加还款15000元/月；2016年1月20日、7月30日额外支付还款各15万元，2017年1月20日额外支付还款20万元，2017年7月30日额外支付还款30万元；梁国、钟月飞以共有的房屋作为还款的抵押担保；刘年清同意为所欠钟丽贤的债务承担连带保证责任；梁家朝无需再承担债务。 2015年11月至2016年7月，刘年清在主持经营金田风华苑二层期间，除了按约定向钟丽贤照常支付金田风华苑二层、三层的租金外，每月均有另行向钟丽贤增加还款15000元（9个月共还款135000元）。另外，刘年清于2016年1月一次性向钟丽贤还款15万元，于2016年7月一次性向钟丽贤还款5万元。 2016年10月，钟丽贤、周锦尧以加强对财务的监管为名，向刘年清提出加入金田风华苑二层的合作经营，由其直接收取金田风华苑物业的经营收入用以抵扣债款，并同意在其加入合作经营期间，视为刘年清按2016年11月6日《和解协议》约定的计划还款。 2017年3月，钟丽贤、周锦尧与刘年清协商，由其独自经营金田风华苑二层物业，以经营收入抵扣债款，在刘年清退出经营期间，视同刘年清按原计划还款。 2017年3月，在钟丽贤的要求下，梁国、钟月飞出售了自有物业，一次性向钟丽贤还款20万元。 2017年3月至今，钟丽贤除了按月收取金田风华苑三层租户深圳市星际银河文化传播有限公司的租金外，还独自经营二层，并将二层部分物业进行出租收益。现钟丽贤不但有收取二层部分出租物业的租金，且利用部分物业自营至今。 经统计，黎志波、陈秀贞、梁国、钟月飞已向钟丽贤共还款人民币2905480元，已于2018年8月就已还清了（2015）佛顺法乐民初字第1052号民事调解书、（2015）佛顺法执字第10384号执行案确定的全部债务，钟丽贤仍向法院恢复本案执行、要求申请人另行清偿高达人民币1874864.5元的债务，没有事实与法律依据，违反了诚信原则。现请求法院停止对两异议人的强制执行程序。 申请执行人钟丽贤辩称，其不同意异议人所述，异议人所称租金数不对，且租金并非收取到2019年11月，申请执行人最后租金收取到2019年9月，2019年10月已经由新业主收租。而且，租金签订的合同中并未减去三楼应交的管理费，如按该算法，总租金收入为1339440元。另外，相关租金不能抵扣债务，这是申请执行人自行经营，自担风险，如能抵扣债务，相当于异议人在无风险无义务的情况下享受申请执行人的劳动成果，存在严重不公。异议人所述能抵扣债务依法无据。 被执行人黎志波、陈秀贞称，同意两异议人的主张，涉案债务已经履行完毕，钟丽贤申请恢复执行不符合法律规定。 本院经审查查明，深圳市江盛供应链有限公司作为出租方，黎志波作为承租方，双方于2010年12月13日签订《租赁合同书》，约定由黎志波承租位于深圳市××人民西××“××风华××”西××楼××、××（××、××房产），并约定租金标准及租赁期间，双方确认案涉物业面积为2638.93平方米。2013年3月1日，黎志波、梁国、梁家朝签订了《合伙协议》原件一份（含附表一），约定三方共同投资、合作经营上述物业。深圳市江盛供应链有限公司作为出租方，黎志波作为承租方，于2013年12月1日签订了《补充协议》原件一份，延长租赁期限至2023年12月31日终止，以及每月应付的租金标准。2013年12月12日，黎志波作为转租方，案外人深圳市星际银河文化传播有限公司作为次承租方，双方签订《“金田风华苑”租赁合同书》（即301房产）一份，约定黎志波将301房产（面积：800平方米）转租给深圳市星际银河文化传播有限公司。 2015年8月10日，钟丽贤作为甲方，黎志波、陈秀贞、梁家朝、梁国、钟月飞作为乙方，双方签订《和解协议》原件一份（编号：201508001），约定就(2015)佛顺法乐民初字第1052号民事调解书达成一致意见，确认截至2015年7月31日，乙方尚欠甲方1600000元，包含本金1400000元及利息200000元，从2015年8月1日起，乙方以1600000元为本金，月利率为1.5%向甲方计付利息；并约定为保证乙方向甲方还款，乙方黎志波同意将其与深圳市江盛供应链有限公司就案涉物业签订的《租赁合同书》及《补充协议》所租赁的位于深圳市××人民西××“××风华××”西××楼××、××（××、××房产）的承租方变更为甲方，由甲方作为承租方。其中301房产由甲方直接向案外人深圳市星际银河文化传播有限公司收取租金（自2016年2月1日起），租金由甲方负责直接收取用作乙方偿还甲方的欠款，每个月的还款首先用于清偿利息，多出部分作为偿还本金；甲方将其中201房产转租给乙方黎志波，租金由乙方黎志波按期交给甲方后，该租金以等额的金额由甲方支付给深圳市江盛供应链有限公司，作为甲方承租“金田风华苑”西1号楼第二、三房（201、301号房产）的租金。双方并约定额外偿还本金的时间及金额，定于余下本金及利息于2018年7月30日前偿还完毕；如乙方清偿完毕，甲方应协助乙方将上述承租方、转租方重新变更为乙方黎志波。本院于2015年8月18日作出(2015)佛顺法乐民初字第1052号民事调解书，协议确认原告钟丽贤与被告黎志波、陈秀贞、梁国、钟月飞、梁家朝一致确认，被告黎志波、陈秀贞、梁国、钟月飞、梁家朝欠原告钟丽贤借款1600000元和利息（利息以所欠借款为本金按月利率1.5%从2015年8月1日起计至清还之日止），所有欠款本息及诉讼费10735.69元、财产保全费3688元应分期于2018年7月30日前全部清偿完毕。 2015年8月13日，深圳市江盛供应链有限公司与黎志波、钟丽贤、周锦尧签订《关于租赁合同承租方变更之三方确认书》一份，约定案涉物业租赁合同承租方由黎志波变更为钟丽贤、周锦尧，原租赁合同承租方权利义务转归钟丽贤、周锦尧享受和承担，黎志波退出原租赁合同关系，租金从2015年9月起由钟丽贤、周锦尧直接缴纳。2015年8月26日，黎志波作为原出租方，深圳市星际银河文化传播有限公司作为承租方，钟丽贤作为现出租方，三方签订《租赁合同补充协议》，约定《“金田风华苑”租赁合同书》（301房产）的转租方变更为钟丽贤，《“金田风华苑”租赁合同书》继续履行。2015年8月26日，钟丽贤、周锦尧作为出租方，黎志波作为承租方，双方签订《租赁合同书》一份，约定钟丽贤、周锦尧将201房产出租给黎志波使用，并约定每月租金标准。 2015年11月6日，钟丽贤作为甲方，黎志波、陈秀贞、梁家朝、梁国、钟月飞作为乙方，刘年清作为丙方（担保方），各方签订《和解协议》原件一份，约定经各方自愿协商，就(2015)佛顺法乐民初字第1052号民间借贷纠纷、(2015)佛顺法执字第10384号一案之相关事宜达成了一致意见，协议如下：一、各方确认至2015年9月1日起以本金1600000元计算，利率为每月1.5%至乙方实际清偿之日止。二、乙方每月10日前向甲方偿还明细如下：（1）从2015年11月1日至2016年3月31日每月支付43000元；2016年4月1日至2016年12月31日每月支付45800元；从2017年1月1日至清还完毕每月支付52520元；（2）除本条第1项每月定额支付外，2016年1月20日前额外支付l50000元；2016年7月30日前额外支付l50000元；2017年1月20日前额外支付200000元；2017年7月30日前额外支付300000元；（3）乙方每个月的还款都是先还利息后还本金，所有本息于2017年10月30日前还清。三、本案的案件受理费10735.69元、财产保全费3688元，因乙方第一次违约给甲方造成的损失10000元，合计24423.69元，乙方需在本协议签订后5天内支付给甲方，案件的执行费用由乙方承担；四、乙方增加梁国、钟月飞共有的房屋(房产证号：粤房地权证佛字第××)抵押给甲方，并在佛山市顺德区人民法院签定本协议后10天内到相应的房管局做他项权登记（抵押总金额为1600000元）。如因梁国、钟月飞的不配合10天内没有到相应的房管局做他项权登记的视为乙方的根本违约。五、乙方梁家朝从本协议生效后不再承担上述债务。六、丙方刘年清愿为乙方的所有债务承担无限连带担保责任。七、乙方逾期或根本违约的甲方有权向法院申请强制执行乙方所欠本案的全部本息及第三条的费用。后附《160万本金借款案》原件一份，各方（钟丽贤、黎志波、陈秀珍、刘年清、梁国、钟月飞）签名确认，具体约定本金、利息、租金差额抵作还款数额、应额外还款数额、押金及押金利息数额，其中如果按约定还款至2016年6月，尚欠本金为1263461.93元。本院于2015年11月9日出具（2015）佛顺法执字第10384号执行裁定书，以钟丽贤与梁家朝、黎志波、陈秀贞、梁国、钟月飞达成执行和解为由，终结本次执行程序。 2016年9月20日，申请执行人钟丽贤以钟月飞无按2015年11月6日和解协议约定支付2016年7月的还款为由，向钟月飞作出律师函。梁国、钟月飞同日收到该函，并委托律师作出复函。2016年12月18日，钟丽贤、钟月飞等人达成卖房还款协议书，约定钟月飞将其位于佛山市顺德区乐从镇乐从社区居民委员会新马路A248号威斯广场怡景轩10座1701的房产出售，其中房款20万元用于清还本案欠款。其后钟月飞出卖上述房产，并于2017年3月6日向钟丽贤偿还本案款项20万元。 在（2019）粤0606执恢1811号案听证过程中，钟丽贤确认收取深圳市星际银河文化传播有限公司交付301房产租金部分的金额为1774000元，确认被执行人履行给付执行款部分为758400元；钟丽贤自认于2016年9月接管201房产，刘年清于2017年2月撤场，钟丽贤自行经营至2019年9月，并自行收取301房产租金至2019年9月。 在本案听证过程中，申请执行人钟丽贤确认被执行人在2017年3月最后一次还款后又开始违约，并表示其于2019年9月因201、301房产被另案拍卖成交后退场，退场前其无与被执行人沟通。申请执行人钟丽贤并陈述，考虑到钟月飞卖房后，被执行人没有可供执行的财产且当时刘年清在办理清场，另其已重新起诉刘年清，待判决书生效后，全部法律关系清晰再申请恢复执行。 本院认为，根据《最高人民法院关于执行和解若干问题的规定》第十二条“当事人、利害关系人认为恢复执行或者不予恢复执行违反法律规定的，可以依照民事诉讼法第二百二十五条规定提出异议。”的规定，异议人请求的事项实际为对受理恢复执行案件行为提出异议，本案依法适用《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十五条审查。本案的争议焦点是，被执行人是否已经履行完毕执行和解协议。 首先，关于案涉债务的履行，申请执行人与被执行人多次达成和解协议，其中于2015年11月6日达成的执行和解方案约定给付方式有两种：一是被执行人按照约定支付，二是申请执行人从301房产租金中收取。该租金收取方式即，被执行人先将其承租201、301房产的承租权整体转至申请执行人，申请执行人再将201房产出租给黎志波等经营，申请执行人收取的201房产租金数额相等于申请执行人承租201、301房产所应缴纳的租金，并用于缴纳给深圳市江盛供应链有限公司；301房产的租金则由申请执行人收取并全额用于清偿案涉债务。 其次，关于和解协议的履行及调整。因被执行人曾于2016年7月无按期履行债务，申请执行人钟丽贤与被执行人及时协商并于2017年3月得到解决。随后，钟丽贤认为被执行人在2017年3月后又无按期履行构成违约，但是，根据《最高人民法院关于贯彻执行＜中华人民共和国民法通则＞若干问题的意见（试行）》第66条的规定，结合钟丽贤确认其自2017年3月正式入场经营201房产至2019年9月，即201房产不再由黎志波等人管理，以及申请执行人自2017年3月起，长时间无对被执行人履行和解协议提出异议，直至2019年9月退场201、301房产并申请恢复执行，且退场原因为涉案房产经另案拍卖处理，申请执行人在退场前也无与被执行人沟通等一系列的事实，可以认定双方自2017年3月起以行为的方式对执行和解协议进行了部分变更，构成合同的默示变更。 最后，关于申请执行人收取案涉债务款项的数额，虽然双方有争议，但从申请执行人的陈述以及其提交的相关材料可确认，被执行人已经通过上述两种方式支付的款项总额至少为2532400元，且申请执行人自2017年3月起自行管理201房产用于经营，应当认定被执行人按照和解协议履行完毕其义务。需要指出的是，申请执行人在自行管理201房产后，由于黎志波等已经失去了对201房产的使用权，该房产处于申请执行人的自行控制经营中，其经营所得以及风险自然应由申请执行人自行承担，其经营行为更不应与301房产所收取的租金混合计算。 综上所述，异议人梁国、钟月飞的异议请求，有事实与法律依据，本院予以支持。根据《最高人民法院关于执行和解若干问题的规定》第十五条的规定，申请执行人钟丽贤若认为被执行人对其造成损害，可另行提起诉讼解决，而不能以此为由申请恢复执行。 综上，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百五十四条第一款第（十一）项、第二百二十五条，《最高人民法院关于执行和解若干问题的规定》第十一条第一项规定，裁定如下： 撤销（2019）粤0606执恢1811号执行裁定，不予恢复执行。 如不服本裁定，可在裁定书送达之日起十日内，向本院递交申请复议书，并按对方当事人的人数提出副本，向广东省佛山市中级人民法院申请复议。 审判长 李 红 审判员 王福增 审判员 周振祥 二〇二〇年十二月九日 书记员 邱苏燕