河北省滦州市人民法院 民 事 判 决 书 （2020）冀0223民初2220号 原告：张爱平，女，1980年1月21日出生，汉族，现住滦州市。 委托诉讼代理人：陈华，河北日月新律师事务所律师。 委托诉讼代理人：张海军，男，1966年6月27日出生，汉族，与原告张爱平系兄妹关系。 被告：郭秀艳，女，1978年12月24日出生，汉族，现住滦州市。 委托诉讼代理人：常秀红，河北滦天律师事务所律师。 原告张爱平与被告郭秀艳合伙协议纠纷一案，本院于2020年9月1日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告张爱平及委托诉讼代理人陈华、张爱军到庭，被告郭秀艳及委托诉讼代理人常秀红到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 张爱平向本院提出诉讼请求：1、依法判决原告退出合伙，解除合伙关系，退还股金15万元；2、清算合伙帐目，由被告给付原告合伙期间的利润472466.6元、分割合伙财产273517.79元、确认、分割合伙债权，3、由被告承担本案的诉讼费。 事实和理由：原告自2018年开始投资15万元与被告合伙经营滦县源华电器有限公司，经销家电。因被告一直未向原告交待过销售的财务状况，因此原告于2020年8月20日到公司门市处向被告提出查看帐目，但被告拒不提供帐目且双方发生激烈冲突，被告只得向原告提供了电脑记帐及库存，记载双方合伙至今的利润为944933.2元，库存货值547235.58元。事后经被告的中间人安建东说合，原告于8月23日再次找到被告清算时，被告无理拒不配合。故此只得诉至贵院，请求依法判决原告退出合伙，解除合伙关系，退还股金15万元；清算合伙帐目，由被告给付原告合伙期间的利润472466.6元、分割合伙财产273517.79元、确认、分割合伙债权；由被告承担本案的诉讼费。 原告张爱平庭审中变更诉讼：经法院调取确认至2020.8.23的利润是951162.75元，原告因分得利润为增加了3114.78元。 郭秀艳辩称，被告同意原告退出合伙，解除合伙关系的诉请。但退还股金是13万元，同意清算合伙账目。原告所诉，合伙期间的利润951162.75元，是毛利润，应减除2018.7.11至2020.8.23未入账的费用430288元。纯利润应为520874.75元。原告出资15万元，被告出资30万元，原告应占三分之一的股份，利润也应按三分之一取得。原告应分得173624.91元。原告已经收到分红4万元，原告还应分得133624.91元。要求分割合伙财产处于重复主张，没有法律依据。公司没有债权。原被告2020.8.20发生冲突，是因为原告要求按照二分之一主张份额，原告主张没有任何依据。因此发生冲突，原告自2020.8.23对公司进行了查封。导致公司至今不能正常营业。因此，被告同意原告清算合伙账目，解除合伙关系的主张。 原告张爱平方提交如下证据，用于证明其诉讼请求：1、截止到2020年8月20日的资产负债表；2、截止到2020年8月20日库存状况表；3、郭秀艳于2020年8月20日提供给原告两个经营年度的利润表；4、张爱平与郭秀艳的谈话的录音光盘及录像光盘（2020年8月20日）：5、证人张某1的证言：这个店最早是我兄弟开的，他没钱，没资金，找的我妹子原告合伙。当时说的是一人二分之一的股，没说具体出多少钱，在哪，谁说的我也记不清了；6、证人张某2的证言：这个股份，郭秀艳跟我有一次见面，一次打电话跟我说的她俩一人一半的股份，具体出资额什么的，我都不知道；7、张爱平与贾建凤通话录音（2020年8月28日）：贾建凤：最开始建账的时候我记得好像是一人十五万；这个账是我开的帐。张爱平：你开帐的时候是一人15着吧。贾建凤：我印象中是，我记不忒好了还是得看帐。 被告郭秀艳提交如下证据，用于证明其主张：1、营业执照；2、打款记录；3、应收应付账款；4、职员业务统计；5、张爱平与郭秀艳微信聊天记录；6、郭秀艳与鑫源净水会计聊天记录；7、费用清单、费用汇总表；8、郭秀艳投资入股款银行明细；9、转账明细；10、证人王某证言：“17年的时候，我与郭秀艳分别做生意的时候，她从我这给她的老板张某2借过10万元钱，我正好有，就给打过去了。18年大概7、8月份，被告进空调着急用钱，从我这使了5万元，后来我又借给她了3.3万元”；11、证人韩某证言：“我以前在鑫源电器干，8月11日去的郭秀艳那里。立账是贾建凤的账，我在8月11日开始下的单子。我下账的时候是张爱平15万元，郭秀艳30万元。9月份建的实收资本”；12、郭秀艳与贾建凤的通话录音（2020年10月29日）：贾建凤：因为最开始上我去建帐张爱平这么跟我说的，你俩一人一半。她说有一半的股份，我也不知道有一半的股份啊。就是把账给开了，后期咋操作的也就不知道了，因为后期都是韩某操作的，我都是知道这么一句话。 法院依当事人申请调取的证据：管家婆会计记账凭证。 本院经审理认定事实如下：2018年7月初，原告张爱平与被告郭秀艳口头达成合伙经销电器的协议，原告张爱平通过银行转账及现金方式将入股股金15万元交付给被告郭秀艳，接手张爱平哥哥张某2的电器商店，由郭秀艳负责经营销售家电。原告张爱平不负责店内任何事务，被告郭秀艳负责经营。双方未约定给被告郭秀艳支付工资。店面接手后，原告张爱平未参与店内任何事务，被告郭秀艳负责店内经营、管理、销售、保卫等多项事务。 2018年8月11日，由贾建凤开立的帐套，韩某进行的管家婆系统录入，在该软件中记载：1、录单时间为2018年9月3日，收款单摘要【现金】收到张爱平款150000元；2、录单时间为2018年9月3日，收款单摘要【现金】收到郭秀艳款300000元。 2018年12月24日，郭秀艳注册成立滦县源华电器有限公司，类型为有限责任公司（自然人独资），法定代表人为郭秀艳。 期间原告张爱平向被告郭秀艳借回20000元余，并于2019年取得分红40000元。 2020年8月份，原被告双方因各占股份发生矛盾，原告张爱平主张最初约定双方各占一半股份并应按一半股份给予分红，被告郭秀艳不认可且不让原告张爱平查看帐目，双方发生争执，8月23日原告张爱平将店面上锁关闭。 “管家婆”软件中记载资产负债表显示库存商品为543518元，应付款为551706元，固定资产为-200元，现金合计627095.39元，全部银行存款为119338.36元，自制半成品为25268元，原告张爱平的入股为129700元。经原告张爱平与被告郭秀艳核对，双方均认自开店至2020年8月23日的利润是951162.75元。 二人合伙的账外支出费用有：1、2018年7月房租4000元；2、2019年1月26日给张某2税点1204元：打款1000元，从安装卡扣款204元；3、应付2017年到2020年水费6903元；4、广告费16680元；5、郭秀艳自2018年7月至2020年8月工资，酌情认定按销售人员工资7000元／月×25个月＝175000元，以上合计203787元。 本院认为，双方对帐目显示的毛利润951162.75元、对原告方出资15万元原告借回部分后剩余129700元及原告已分得利润40000元的事实并无异议，本院予以确认。 本案涉及争议焦点分析和认定如下：一、原被告各占多少股份的问题，因原被告双方无书面协议，仅为口头协议，双方对各自占股份说法不一，故只能通过双方提交的证据来认定。经过法庭审理，综合双方提交及本院调取并经原被告质证的证据，应认定为原告占三分之一，被告占三分之二。1、对原告为证明自己占有一半股份向本院提交的有关证据作如下分析：（1）.证人张某1、张某2证言基本一致，均证明被告承认原被告各占一半的股份。但二证人并未实际参与企业的经营，不能明确说明具体细节性问题，且二证人与原告系亲兄妹关系，该二证人证言证明力相对较低，不足以单独作为定案的证据。（2）.原告张爱平与贾建凤之间的通话录音，贾建凤在录音中称知晓原被告各占一半的股份，但被告郭秀艳又向本院提交了其与贾建凤的通话录音，贾建凤仅承认由其为源华电器开立帐套，至于是否原被告各一半的股份，是听原告张爱平所说。原被告对录音的真实性都不存异议，在本院向贾建凤电话核实有关情况时，贾建凤并未证实被告向其承认过原告占一半股份。该录音内容前后矛盾，故不能采信。（3）.原告向本院提交的录音材料中不能反映出被告承认原告占一半股份；2、被告郭秀艳对自己出资30万元且占三分之二的股份向本院提交的证据作如下分析：（1）.郭秀艳银行明细、转账明细等证据能够证实被告在原被告二人合伙经营之初40余万元资金进入郭秀艳帐户的情况。（2）.被告证人王某证言证实被告在开始接手经营电器时向其借款的情况。（3）.证人韩某证言证实（2018）9月份建的实收资本，下账的时候是张爱平15万元，郭秀艳30万元；3、经原告方申请本院调取的公司“管家婆”帐目中显示，原告出资15万元，被告出资30万元。调取该份证据时原被告双方均在场，载有该帐目的电脑在原告的控制之下。原告在庭审中提出关于出资金额的记载可能是后来被告方更改过的，证人记帐员韩某证言证实未对该项记录作过改动，原告不要求对电脑记载的该项记录是否有改动作相关的鉴定，故可以认定原被告的出资分别为15万元和30万元；4、被告在庭审中称在合伙中存在第三个股东，并对第三个股东是谁前后不一，不影响对被告出资金额的认定；5、原被告的合伙系口头协议，原被告对双方所占股份各执一词，原告主张其占一半股份所提交的证据又不充分，故只能按照帐目中所记载的出资金额来认定双方所占股份为宜。 二、对被告提出的应当在帐目中扣除的费用如何认定。（一）、应当支持的合理部分：1、被告郭秀艳的工资。（1）.原被告分别有实际资金出资，原告不参与源华电器店内任何事务，被告负责店内经营、管理、销售、保卫等多项事务，虽没有约定，但给被告支持工资符合实际情况及公序良俗。（2）.在原告向本院提交的录音材料中也能反映出被告在合伙之初也已提到为其开工资事宜。（3）.以上事实结合本店销售人员的工资待遇标准，以及同行业销售经理工资待遇（被告以前在张某2处任销售经理，工资为每月5000元加提成），酌情认定被告工资按每月7000元计算；2、公司拖欠的唐山沐启文化传媒有限公司的广告费，被告提交了相关证据，并经本院与唐山沐启文化传媒有限公司的法定代表人作笔录核实，能够证明2018年至2020年广告费共计30178元，尚欠款13179元的事实，被告称其中未走帐8999元及欠款13179元（共22178元），但在“管家婆”帐目中共列广告费13570元，故该项帐外费用应认定为30178元-13570元＝16680元。3、双方无异议的费用：（1）.2018年7月房租4000元。（2）.给张某2扣税点1204元。（3）.水费6903元；（二）、其他被告所列帐外开支均不予认定：1、有些费用已转化为店内固定资产，如展台费、地板费、电脑主机、管家婆、电动车等。2、有些费用如办照、税金、职工奖金、人情送礼等其他费用支出，无正式票据或者证人不能到庭作证，且有些不合情理。3、欠生宝电器配件款因原告所提交的证据记载不详细，电话里所说事实与原告所说有出入，且生宝电器配件经营者不愿作证，无法认定。4、被告称应收款中呆坏帐6619元，在“管家婆”帐目内有记载，计算在利润里，但被告未能提交实际已不能要回的证据，无法认定。 原告张爱平诉请既主张分配全部利润又主张分割合伙财产，属重复主张，不能全部予以支持。 依照《中华人民共和国民法通则》第三十条、第三十二条，《最高人民法院关于贯彻执行若干问题的意见（试行）》第五十条、第五十四条、第五十五条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条的规定，判决如下： 一、解除原告张爱平与被告郭秀艳的合伙关系； 二、被告郭秀艳于本判决生效之日起五日内向原告张爱平支付退还股金129700元，利润209125.25元[（951162.75元-203787元）÷3-40000元]，合计338825.25元； 三、驳回原告张爱平其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费6380元，由被告郭秀艳负担2413元，由原告张爱平负担3967元。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于河北省唐山市中级人民法院。 审判员  王小芬 二〇二〇年十二月一日 书记员  李 杨 ——