辽宁省辽阳市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）辽10民终2273号上诉人（原审被告）：灯塔市公安局，住所地灯塔市中心路**。法定代表人：龚立军，该局局长。委托诉讼代理人：田伟，辽宁正久律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：张乃和，男，1961年8月25日出生，汉族，住灯塔市。委托诉讼代理人：胡浩，辽宁杜金珏律师事务所律师。上诉人灯塔市公安局因与被上诉人张乃和劳动合同纠纷一案，不服灯塔市人民法院（2020）辽1081民初1520号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年11月12日立案受理后，依法组成合议庭，于2020年12月10日公开开庭进行了审理。上诉人灯塔市公安局的委托诉讼代理人田伟，被上诉人张乃和的委托诉讼代理人胡浩到庭参加诉讼。本案现已审理终结。灯塔市公安局上诉请求：1、要求撤销灯塔市人民法院（2020）辽1081民初1520号民事判决，依法驳回被上诉人一审诉讼请求。2、法院诉讼费由被上诉人承担。事实和理由：一审法院适用法律错误。被上诉人为上诉人处食堂工作人员，为上诉人雇佣的临一时工。虽然其在我单位工作了38年，但在入职时就跟被上诉人说明除了工资没有其他待遇。被上诉人同意这一条件并一直工作至今，视为其接受该条件，放弃其他待遇，且其工资每月为2,800-2,900元，非一审认定3,100.33元。二、《中华人民共和国劳动合同法》实施日期为自2008年1月1日，第九十七条规定本法施行之日存续的劳动合同在本法施行后解除或者终止，依照本法第四十六条规定应当支付经济补偿的，经济补偿年限自本法施行之日起计算。因此，被上诉人解除劳动合同补偿金的年限应从2008年1月1日计算，应为12年非一审认定38年。三、被上诉人在工作期间，未与我单位商谈交纳社会保险问题。我单位支付其工资中已经包含其应得的各项待遇，包括社会保险费用。被上诉人已经自行交纳了社会保险，退休后，可以享受养老保险待遇。因此，被上诉人不存在社会保险损失问题，且社会保险待遇系属于社会保险征缴部门的法定职责，不属于法院民事受理范围，故一审法院判决支付被上诉人保险赔偿金是错误的。综上所述，一审法院适用法律错误，请二审法院依法判决。张乃和辩称：请求驳回上诉人的上诉请求。张乃和向一审法院起诉请求：1982年9月，原告到被告处工作，双方未签订劳动合同，工作岗位为厨师，月工资为基本工资加效益工资2,900元，被告未给原告缴纳任何社会保险。在工作期间，原告有多次机会可以转正，成为机关事业单位工作人员，但由于被告处工作人员的原因导致原告未能转正。原告在被告处兢兢业业工作了38年，面临退休时却无退休金可领取，老无可养，被告应按照法律规定给予相应的补偿。原告多次找被告协商相关事宜，被告以各种理由推诿至今，故请求：1、解除事实劳动合同；2、给付解除劳动合同补偿金110,200元（38×2,900）；3、被告未给原告缴纳社会保险造成的经济损失264,480元（38×2,900×12×20%）；4、被告给付原告未签订劳动合同应支付的二倍工资31,900元（11×2,900）；5、诉讼费由被告承担。原告张乃和向法庭提供如下证据：1、19张原告个人缴纳社会保险的缴费证明，证明原告造成的损失；2、个体从业人员社会保险登记表；3、社会保险费缴纳登记表；4、灯塔市企业养老缴费明细表；5、3张被告出具的1985年9月份的工资收入；6、原告养老保险手册；7、劳动争议仲裁院不予受理通知书；8、借记卡账户历史明细清单，证明原告离职前最后12个月的工资明细；9、灯塔市事业单位临时工养老保险缴费基数。灯塔市公安局一审辩称，1、同意与张乃和解除劳动关系，但其经济赔偿金要求过高，计算年限过长，而且本案中是原告主动离职，原告擅离岗位不应获得补偿；2、缴纳社会保险费争议纠纷不属于法院民事案件受理范围；3、原告起诉被告支付未签订劳动合同2倍工资已经超过诉讼时效。原告主张被告支付未签订劳动合同的2倍工资，应当在劳动关系满一年以后的一年之内行使权利。现被告与原告形成事实上的劳动关系已超过30多年时间，显然原告不能再行主张因未签订劳动合同的2倍工资赔偿。应依法驳回原告的诉讼请求。一审法院认定事实，1982年9月，张乃和到灯塔市公安局处工作，双方未签订劳动合同，工作岗位为厨师，灯塔市公安局未给张乃和缴纳社会保险。双方劳动合同履行到2020年6月份，灯塔市公安局未给付张乃和经济补偿。张乃和离职前十二个月平均工资为3,100.33元。根据灯塔市事业单位临时工养老保险缴费基数：从2008年1月份起至2020年6月份止，灯塔市公安局应为张乃和缴纳养老保险费用总数为57,799.16元。张乃和申请仲裁，灯塔市劳动人事争议仲裁院于2019年3月22日以不在该院受案范围不符合受理条件为由决定不予受理。张乃和不服遂向一审法院起诉。上述事实，有张乃和陈述、灯塔市公安局辩解及张乃和提供的证据等在卷佐证。一审法院认为，劳动者的合法权益受法律保护。灯塔市公安局招聘张乃和工作，双方虽未签订书面劳动合同，但已经形成事实上的劳动关系。根据《劳动合同法》的规定，用人单位与劳动者协商一致，可以解除劳动合同；用人单位应当向劳动者支付经济补偿；经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满1年支付1个月工资的标准向劳动者支付。6个月以上不满1年的，按1年计算；不满6个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。现张乃和要求解除劳动合同，灯塔市公安局同意解除劳动合同，予以支持。灯塔市公安局应给付张乃和经济补偿金为：3,100.33元/月×38个月=117,812.54元。张乃和该项诉讼请求为110,200.00元，低于法定标准，属于处分自己权利的行为，予以支持。根据最高人民法院《关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第一条的规定，用人单位未按相关规定为劳动者缴纳社会保险费，劳动者要求赔偿损失，法院应予受理。用人单位必须依法参加社会保险，缴纳社会保险费。由于用人单位的过错，未给张乃和缴纳养老保险。张乃和要求赔偿因未缴纳养老保险造成的经济损失为：57,799.16元。关于张乃和要求灯塔市公安局给付未签订劳动合同双倍工资的主张，因灯塔市公安局自用工之日起超过一年未与张乃和签订劳动合同，而张乃和亦未就此向灯塔市公安局主张权利，因此，应视为张乃和已同意与灯塔市公安局订立无固定期限的劳动合同，故对张乃和该项诉请，不予支持。依照《中华人民共和国劳动法》第三条、第七十二条、第七十三条、《中华人民共和国劳动合同法》第三十六条、第四十六条第（二）项、第四十七条及最高人民法院《关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第一条之规定，判决：一、解除灯塔市公安局与张乃和的劳动合同；二、灯塔市公安局于本判决生效后十日内给付张乃和解除劳动合同经济补偿金人民币110,200.00元；三、灯塔市公安局于本判决生效后十日内给付张乃和因未缴纳养老保险造成的经济损失人民币57,799.16元；四、驳回张乃和的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，减半收取5元，由灯塔市公安局承担。本院二审期间，当事人没有提交新证据。本院对一审查明的事实予以确认。本院认为，关于上诉人灯塔市公安局上诉主张被上诉人张乃和经济补偿金年限应从2008年1月1日起计算一节，《中华人民共和国劳动合同法》第九十七条第三款规定，本法施行之日存续的劳动合同在本法施行后解除或者终止，依照本法第四十六条规定应当支付经济补偿的，经济补偿年限自本法施行之日起计算；本法施行前按照当时有关规定，用人单位应当向劳动者支付经济补偿的，按照当时有关规定执行。根据上述规定，被上诉人在《中华人民共和国劳动合同法》实施之前的经济补偿金应按照当时的规定，即《违反和解除劳动合同经济补偿办法》予以认定，因被上诉人解除劳动合同的情形不符合上述办法中有关给付经济补偿金的情形，故被上诉人经济补偿金年限应从《中华人民共和国劳动合同法》实施之日，即2008年1月1日起计算至双方解除合同时止即2020年6月份，上诉人的该上诉主张本院予以支持。又因虽一审法院认定被上诉人十二个月平均工资为3,100.33元，但被上诉人起诉时系主张按照2,900元每月的工资标准计算经济补偿金，一审法院亦按照其请求予以认定的，故其经济补偿金标准按照2,900元每月计算并无不当，上诉人关于一审法院认定被上诉人工资数额不当的上诉理由本院不予采信。综上，上诉人应给付被上诉人经济补偿金为36,250元（2,900元/月×12.5个月）。关于上诉人上诉主张被上诉人关于缴纳养老保险的请求不属于法院审理范围一节，上诉人未为被上诉人缴纳养老保险造成被上诉人的损失上诉人应对此承担责任，一审法院认定并无不当，该上诉请求本院不予支持。综上所述，灯塔市公安局的上诉请求成立，予以支持。依照《中华人民共和国劳动合同法》第九十七条第三款、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项规定，判决如下：一、维持灯塔市人民法院（2020）辽1081民初1520号民事判决民事判决第一项、第三项，即“一、解除灯塔市公安局与原告张乃和的劳动合同；三、灯塔市公安局于本判决生效后十日内给付张乃和因未缴纳养老保险造成的经济损失人民币57,799.16元”；二、撤销灯塔市人民法院（2020）辽1081民初1520号民事判决民事判决第二项、第四项，即“二、灯塔市公安局于本判决生效后十日内给付张乃和解除劳动合同经济补偿金人民币110,200.00元；四、驳回张乃和的其他诉讼请求。”；三、上诉人灯塔市公安局于本判决生效后十日内给付被上诉人张乃和解除劳动合同经济补偿金人民币36,250元；四、驳回被上诉人张乃和其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费10元，由上诉人灯塔市公安局负担；二审案件受理费10元，由被上诉人张乃和负担。本判决为终审判决。审判长 杨 墅审判员 郁 岚审判员 张丽丽二〇二〇年十二月十八日法官助理王首智书记员胡子健