山东省枣庄市中级人民法院民 事 判 决 书(2020)鲁04民终3570号上诉人（原审被告）：宁波兴达智送网络科技有限公司，住所地浙江省宁波市北仑区梅山大道商务中心**办公楼**。法定代表人：廖哲楠，经理。委托诉讼代理人：苗鹏飞，男，该公司法务。被上诉人（原审被告）：中国平安财产保险股份有限公司广东分公司，住，住所地广东省广州市天河区体育东路**平安大厦**/div>负责人：石合群，总经理。委托诉讼代理人：巩存伟、田淑始，山东舜天（枣庄）律师事务所律师。原审原告：杨苹，女，1990年1月12日出生，汉族，住山东省枣庄市薛城区。委托诉讼代理人：刘春，枣庄薛城东胜法律服务所法律工作者。上诉人宁波兴达智送网络科技有限公司（以下简称兴达公司）因与被上诉人中国平安财产保险股份有限公司广东分公司（以下简称平安保险广东分公司）及原审原告杨苹追偿权纠纷一案，不服山东省枣庄市薛城区人民法院（2020）鲁0403民初1278号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年11月17日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。兴达公司上诉请求：1、请求法院改判原审判决第一项宁波兴达智送网络科技有限公司返还杨苹31368.95元，由被上诉人中国平安财产保险股份有限公司广东分公司承担；2、请求法院判令诉讼费由被上诉人承担。事实与理由：本案所涉及的保险合同(保单号：10455013990412908973)，名称为《中国平安财产保险股份有限公司雇主责任险》，保险期间：自2019年5月21日00时起，至2019年5月21日23时止，其中的第三者责任保险，保险限额：25万元，此保险合同为电子投保方式，由我司提供骑手名单，然后自动生成每一天每个骑手的保单。我司在投保过程中并不知晓且从未见过保险公司的条款。投保系统由保险公司开发，保险条款为格式合同，我司必须被强制点击确认才能进入操作投保，如不确认，则无法完成投保。保险公司利用自己的优势地位损害投保人的利益。综上所述，一审判决认定事实及适用法律存在错误，导致错误判决，为此特根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十四条的规定请求山东省枣庄市中级人民法院依法改判。二审中兴达公司补充上诉理由：1、一审判决已查明，2019年5月21日事故发生时原审原告杨萍所驾驶的车辆为无号牌二轮摩托车且未投保交强险，并且对杨萍是否有摩托车驾驶证也未予审查。而在杨萍与第三人孙某判决中也未体现该判决金额是否在交强险范围承担，而本案事故发生和损害形成均是由机动车引起。依据相关法律规定，机动车所有人应当为其所有的车辆缴纳交强险，故本案原一审判决中未对交强险进行审理查明存在程序错误和事实认定错误。2、本案原审判决第4页所描述的保单特别约定与上诉人手中持有的该保单内容不一致，上诉人手中的保单并未有任何特别约定，上诉人认为本案原审原告杨萍行使追偿权的合理诉求应由保险公司承担所有雇主责任。后上诉人又变更上诉请求为：依法撤销山东省枣庄市薛城区人民法院2020年7月17日作出的（2020）鲁0403民初1278号判决内容第一项；请求贵院对本案依法改判或发回重审。平安保险广东分公司辩称,一审判决事实清楚、证据确凿充分，请求二审依法维持。被上诉人已履行了提示说明义务，上诉人的保险是在保险公司官网购买，该网站需要注册后登录，在注册时保险公司已对保险风险进行了初步告知，且上诉人为公司法人，已配有法务或相关专业人员，比常人更应注意购买风险和除外条款。在上诉人购买该产品时，打印出来的特别约定条款是一式两份（保单号码：10455013990412908973），其中一份是对字体特别加粗，说明是特别提示的。另外，保单中下部小字体载明“温馨提示”内容：请特别关注保险条款中的除外责任。特别约定第2条载明，在保险期间内，被保险人及其指定的雇员在中华人民共和国境内（港、澳、台地区除外）为“美团”、“美团外卖”提供配送服务的过程中发生意外事故（含交通事故），造成第三者人身伤亡或财产损失，对依照中华人民共和国法律（不包括港澳台地区法律）应由被保险人承担的经济赔偿责任，被告按照本保险合同约定负责赔偿：（1）第三者死亡赔偿金：按不高于保险单约定的每人死亡伤残赔偿限额20万元计算死亡赔偿金额；（2）第三者伤残赔偿金：依据《人体损伤致残程度分级》，经复核调解的伤残机构出具的伤残程度鉴定书，1-10级按如下标准给付伤残赔偿金额：100%、90%、80%、70%、60%、50%、40%、30%、20%、10%；（3）第三者医疗费用，包括如下项目：挂号费、治疗费、手术费、检查费、医药费、材料费、急救车费；住院期间的床位费；前述列明的（1）-（3）项“死亡赔偿金”“伤残赔偿金”“医疗费用”合计赔偿限额不超过人民币20万元。（4）前述列明的“死亡赔偿金”“伤残赔偿金”“医疗费用”以外的项目和费用为除外责任（包括但不限于如下）：如误工费、营养费、康复费、辅助器具费、整容费、美容费、修复手术费、牙齿整形费、牙齿修复费、镶牙费、护理费、交通费、食宿费、丧葬费、抚养费、扶养费、精神损害赔偿、赡养费、超出《国家基本医疗抱着工伤保险药品目录》的药品费用、超出事故发生地基本医疗保险诊疗范围和标准的任何费用等。因此，一审认定事实清楚，上诉人的上诉请求不能得到法院支持。杨苹述称，一审判决事实清楚，证据充分，程序合法，请求二审维持原判。上诉人对一审判决数额认可，应支持一审诉求。杨苹向一审法院起诉请求：1、判令二被告返还原告财产损失共计40,036.69元；2、诉讼费由被告承担。一审法院认定事实：2019年3月6日至2020年3月14日期间，原告杨苹系被告兴达公司雇佣的在山东省枣庄市薛城区从事美团配送业务的骑手，原告骑手ID号为11257851。2019年5月21日8时07分许，原告在枣庄市薛城区壹分利超市门口向北转弯时，与由东向西骑电动自行车行驶的案外人孙某发生事故，致孙某受伤，两车损坏。该次事故经交警部门认定原告承担事故的全部责任，案外人孙某无责任。2020年1月2日，一审法院立案受理了孙某诉杨苹机动车交通事故责任纠纷一案，经审理后该院于2020年2月26日作出（2020）鲁0403民初49号民事判决书，判决：一、杨苹赔偿孙某医疗费8,271.74元、误工费4,008.95元、营养费660元、鉴定费1,500元、后续治疗费（牙齿修复费用）25,200元，合计39,640.69元；二、驳回孙某的其他诉讼请求。杨苹承担诉讼费396元。该判决书生效后，杨苹于2020年3月16日向法院交纳了上述案款及诉讼费。另查明，该起事故发生当日，被告兴达公司在被告平安保险广东分公司处投保了雇主责任保险(保单号10455013990412908973)，保费1元，保险期间自2019年5月21日0时起至2019年5月21日23时止。该保单载明被保险人为被告兴达公司，雇员为杨苹，保险内容为：1、雇主责任险A板；2、上下班途中及境内公出附加险；3、第三者责任保险。其中，第三者责任保险规定累计赔偿限额250,000元，每次事故每人赔偿限额250,000元，每次事故赔偿限额250,000元，每次事故财产损失赔偿限额50,000元。另该保单特别约定:2、在保险期间内，被保险人及其指定的雇员在中国境内为“美团”、“美团外卖”提供配送服务的过程中发生意外事故,造成第三者人身伤亡或财产损失……，应由被保险人承担的经济赔偿责任，甲方按照本保险合同约定负责赔偿；（1）第三者死亡赔偿金……；（2）第三者伤残赔偿金……；（3）第三者医疗费用,包括以下项目:挂号费、治疗费、手术费、检查费、医药费、材料费、急救车费;住院期间的床位费;(4)前述列明的“死亡赔偿金”、“伤残赔偿金”、“医疗费用”以外的项目和费用为除外责任(包括但不限于如下):如误工费、营养费、康复费、辅助器具费、整容费、美容费、修复手术费、牙齿整形费、牙齿修复费、镶牙费、护理费、交通费、食宿费、丧葬费、抚养费、扶养费、精神损害赔偿、赡养费、……超出事故发生地基本医疗费保险诊疗项目范围和标准的任何费用等……(5)第三者物损部分:……甲方按扣除300元免赔后按不高于人民币5万元支付赔偿金额……。同时，该保单在保险条款第四条另行约定：保险事故发生后，被保险人因保险事故而被提起仲裁或者诉讼的，对应由被保险人支付的仲裁或上述费用以及事先经保险人书面同意支付的其他必要的、合理的费用，保险人按照本保险合同约定也负责赔偿。一审法院认为，原告杨苹系被告兴达公司雇佣的从事配送业务的骑手。原告在从事美团配送业务期间发生交通事故造成第三人损害的，应由作为雇主的被告兴达公司对第三人的损害承担赔偿责任。由于被告兴达公司已在被告平安保险广东分公司投保雇主责任保险，且事故发生在保险期间内，故被告平安保险广东分公司应在保险范围内对第三人承担赔偿责任。因原告杨苹在事故发生后，已对第三人进行了赔偿，故原告可以依法向被告兴达公司及被告平安保险广东分公司行使追偿权。原告主张其赔偿第三人的损失医疗费8,271.74元、误工费4,008.95元、营养费660元、鉴定费1,500元、后续治疗费25,200元（牙齿修复费用）、诉讼费396元，合法有据，根据二被告之间的雇主责任保险约定，上述费用应由被告平安保险广东分公司在保险范围内承担医疗费8,271.74元、诉讼费396元，其他费用应由被告兴达公司进行赔偿。综上，依照《中华人民共和国民法总则》第一百一十八条、《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第三十四条,《中华人民共和国保险法》第六十五条、第六十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条之规定,判决:一、被告宁波兴达智送网络科技有限公司于判决生效后十日内返还原告杨苹31,368.95元；二、被告中国平安财产保险股份有限公司广东分公司于判决生效后十日内返还原告杨苹8,667.74元。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费801元，减半收取400.5元，由被告中国平安财产保险股份有限公司广东分公司负担，于判决生效后七日内交纳。二审中，上诉人与被上诉人均提交新证据，本院组织当事人进行了举证、质证。综合本案证据及各方当事人在一、二审中的陈述，本院二审查明的事实与一审一致。本院认为，原审原告杨苹系兴达公司的雇员，其在从事雇佣活动中发生交通事故造成第三人损害，根据侵权责任法第三十四条的规定，应由作为雇主的兴达公司对第三人承担损害赔偿责任。现杨苹已向第三人承担了赔偿责任，有权根据上述法律规定向兴达公司追偿。由于兴达公司已向平安保险广东分公司投保了雇主责任险，故平安保险广东分公司应在保险责任限额内承担赔偿责任。关于本案保险合同的特别约定条款，保险公司已在保单中作出温馨提示，同时对附有特定保单号的特别约定条款进行加粗加黑。能够证明保险公司已对此尽到了提示和说明义务。兴达公司在一审诉讼中经法院合法传唤未到庭参加诉讼，应视为放弃了质证、抗辩等相关诉讼权利，其二审中提交的案外人上海易即达网络科技有限公司的投保单签单时间为2020年12月2日，与本案兴达公司的投保单并非同一时间段内产生，不能据此认定本案保险合同无特别约定条款。关于涉案车辆是否投保机动车交强险，与本案并非同一法律关系，且不影响兴达公司应承担的雇主赔偿责任，因此不在本案审理范围。综上所述，上诉人兴达公司的上诉请求及理由均不能成立，不应予以支持；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，审理程序合法，应予以维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费584元，由上诉人宁波兴达智送网络科技有限公司负担。本判决为终审判决。审判长  廖建新审判员  孙 梦审判员  单 伟二〇二〇年十二月十七日书记员  张 宇