湖南省祁东县人民法院 民 事 判 决 书 （2020）湘0426民初1638号 原告：彭国成，男。 委托诉讼代理人：张富强。 被告：国网湖南省电力有限公司祁东县供电分公司。 法定代表人：管小玲。 委托诉讼代理人：熊冬林。 委托诉讼代理人：陈佳晖，女。 被告：衡阳市百姓人力资源服务有限责任公司。 法定代表人：刘利民。 委托诉讼代理人：张京，男。 委托诉讼代理人：龙巧灵，女。 原告彭国成与被告国网湖南省电力有限公司祁东县供电分公司（以下简称国电祁东分公司）、衡阳市百姓人力资源服务有限责任公司（以下简称百姓公司）劳动争议一案，本院于2020年10月9日立案后，依法适用简易程序，于2020年11月12日公开开庭进行了审理。原告彭国成及其委托诉讼代理人张富强，被告国电祁东分公司的委托诉讼代理人熊冬林、陈佳晖，被告百姓公司的委托诉讼代理人张京、龙巧灵到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告彭国成向本院提出诉讼请求：一、对祁东县劳动人事争议仲裁委托会作出的祁劳人仲字（2020）第109号仲裁裁决书的错误裁决进行纠正，依法确认原告享有与被告国电祁东分公司的员工同工同酬的权利，劳动报酬按同被告国电祁东分公司同岗位员工平均收入1.1万元计酬；二、判令被告国电祁东分公司、百姓公司共同支付原告非法解除劳动合同经济补偿金154,000元；未签订书面劳动合同的双倍工资121,000元；加班加点差额工资747,578元；同工同酬工资差额672,000元；应签而未签固定期限劳动合同的二倍工资426,000元（42个月），以上共计2,120,578元。 被告国电祁东分公司答辩称：一、原告系劳务派遣员工，从事岗位为勘察设计岗位，与被告百姓公司构成劳动关系，且原告在诉状中对此也予以认可；二、与被告百姓公司签订劳务派遣协议、支付劳务费的主体均不是被告国电祁东分公司，而是衡阳雁能电力勘测设计咨询有限公司（以下简称雁能公司）、衡阳雁能电力勘测设计咨询有限公司祁东县分公司（以下简称雁能祁东分公司）；三、原告诉请与被告国电祁东分公司其他员工同工同酬不能成立。一是原告与被告国电祁东分公司的其他员工的进工渠道即身份不一样、工作性质不一样，获取的报酬当然不一样；四、被告国电祁东分公司与原告彭国成不存在劳动关系，被告国电祁东分公司不是原告法律上的用工单位，不是本案适格主体，请求法院依法驳回原告的诉请；五、原告彭国成的所有诉请均没有事实和法律依据，请求法院予以驳回。 被告百姓公司答辩称：一、原告彭国成的工资中加班工资部分是由自己将加班情况向上申报，由财务室再审核后发放，如果加班工资发放与实际不一致，原告彭国成应当告知被告百姓公司，但原告彭国成从未向被告百姓公司报告过相关情况；二、原告彭国成要求的同岗同酬与实际情况不符，即进工渠道不一样，且原告彭国成没有相应的勘查设计资质，其从事的勘察设计工作性质只是一种辅助行为，不是实际意义上的勘察设计；三、原告彭国成的用工形式属于劳务派遣，其工资待遇与正式员工的工资不一样，原告彭国成要求同工同酬的前提不存在。请求法院驳回原告彭国成的所有诉讼请求。 经审理查明，被告国电祁东分公司与被告百姓公司素有业务往来，被告国电祁东分公司授权有关下属公司（如：衡阳雁能电力勘测设计咨询有限公司祁东县分公司）先与被告百姓公司签订《业务外委协议》，将其公司内有关业务委托被告百姓公司负责完成。同时，被告百姓公司根据被告国电祁东分公司业务委托要求，招收符合条件的员工，与员工签订《劳动合同书》，再向被告国电祁东分公司派遣符合条件的劳务派遣人员，双方签订《劳务派遣协议》，被告国电祁东分公司根据不同业务量向被告百姓公司支付一定劳务费（含劳务派遣服务费、劳务派遣人员的工资和其他费用），劳务派遣人员的日常管理和工资等劳动报酬的核算、发放，由被告百姓公司负责。原告彭国成于2014年1月1日与被告百姓公司签订劳动合同，由被告百姓公司以劳务派遣形式派遣至被告国电祁东分公司处务工。双方在劳动合同中约定了劳动合同期限、工作岗位、工作内容、工时形式、劳动纪律、合同的变更、解除终止等合同条款，但没有在合同中对劳动报酬进行具体约定，仅在口头约定月基本工资为2000元至2500元。2020年6月15日，被告国电祁东分公司向被告百姓公司发送《关于解除终止外包业务的函》：“百姓人力资源有限公司：根据省公司提质增效工作方案的相关要求，我公司决定自2020年7月1日与贵公司终止彭国成、王志勋两名员工的电网建设项目设计外包业务，请贵公司按法律程序办理两人的劳动协议解除手续并予以相应的补偿，为感。国网祁东县供电公司。二O二O年六月十五日。”2020年7月1日,被告百姓公司以此为由，解除了与原告彭国成的劳动关系。自2014年1月1日起，原告彭国成由被告百姓公司派遣至被告国电祁东分公司处工作。原告彭国成与被告百姓公司在劳动关系存续期间，双方共签订了三份劳动合同。其中，第一份劳动合同期限自2014年1月1日起至2015年12月31日止；第二份劳动合同期限自2016年1月1日起至2016年12月31日止；第三份劳动合同期限自2018年5月1日起至2019年4月30日止，但双方实际解除劳动合同关系的时间为2020年7月1日，被告彭国成在用工单位的实际工作时间为6年6个月。2019年5月1日至2020年6月30日期间，二被告均未与原告彭国成签订书面劳动用工合同。自2015年起至2020年6月，原告彭国成每年的月平均工资分别为1683元、1675元、2502元、2822元、2706元、2600元，加班加点的补助标准为50元/天。原告彭国成离职前12个月总收入为32,807.44元，平均每月工资为2,734元。在劳动关系存续期间，原告彭国成在休息日、法定休假日不定时地被被告国电祁东分公司安排加班，在正常工作日八小时外不定时地被被告国电祁东分公司安排加点。原告彭国成的休息日加班天数为481天，法定休假日加班天数为21天。经核算，休息日按工作日二倍标准、法定休假日按工作日三倍标准，与50元/天标准计算，二者相差加班工资数额83,634.02元（计算方法和过程详见附表）。 2020年7月27日，原告彭国成以二被告为被申请人，向祁东县劳动人事争议仲裁委员会提出仲裁请求，祁东县劳动人事争议仲裁委员会于2020年9月27日作出祁劳人仲字（2020）第109号仲裁裁决书，裁决：被申请人衡阳市百姓人力资源服务有限责任公司支付申请人彭国成解除劳动合同经济赔偿金52,276元；解除双方劳动关系；驳回申请人的其他仲裁请求。原告彭国成对该裁决结果不服，向本院提起诉讼，请求判如所请。 原告彭国成在本案审理过程中，申请对被告国电祁东分公司员工陈胜利、王军华等人近三年缴纳个人所得税的工资收入基数情况调取证据，被告国电祁东分公司以该项调查涉及个人隐私，且与待证事实不具有关联性或必要性为由，没有向本院提供相关材料。 本院认为，原告彭国成要求同工同酬的诉讼请求，因劳资双方在签订的《劳动合同书》里虽未明确约定劳动者的月工资标准，属于合同签订的瑕疵，但劳资双方对月基本工资有口头约定，且原告彭国成在用工单位工作时间长达6年多，期间签订了三份劳动合同，原告彭国成在工作期间对其领取工资的标准一直未提出异议，应视为原告彭国成对客观实际发放的工资默许或认同。原告彭国成所在用工单位的其他几位外聘人员与本案原告彭国成在同一工作岗位，彼此月工资的标准、劳动报酬基本一致，并无明显差距，客观上已体现出同工同酬。原告彭国成要求与用工单位的正式员工同工同酬，因其进工渠道与用工单位的正式员工不一样，且事实上用工单位所设立的“勘察设计”岗位均由外聘人员担任，用工单位的正式员工并不在此“勘察设计”岗位工作，故原告彭国成要求比照用工单位正式员工同工同酬，无事实和法律依据，本院不予以支持。 原告彭国成在被派遣至被告国电祁东分公司处务工期间，无重大过错，亦无其他符合劳动合同法第三十九条规定的“可以解除劳动合同”的情形，被告国电祁东分公司仅以公司提质增效停止其外包业务、被告百姓公司仅以此为由，解除了与原告彭国成的劳动关系，属于违法解除，即被告国电祁东分公司与被告百姓公司违反劳务派遣规定，退回和解除作为被派遣劳动者的原告彭国成的劳动关系，给原告彭国成造成损害，依法应承担连带赔偿责任。故原告彭国成请求被告国电祁东分公司、百姓公司就非法解除劳动合同给予赔偿金，本院予以支持，但原告彭国成诉请的计算金额过高，被告彭国成在用工单位实际的工作时间为6年6个月，应当依照原告彭国成离职前一年的平均月收入标准2,734元计算，核定14个月赔偿金为38,276元。 原告彭国成要求二被告支付未签订劳动合同的双倍工资差额以及应签而未签无限期劳动合同双倍工资差额。经审查，原告彭国成与被告百姓公司在2019年5月1日至2020年7月1日期间，劳动关系持续但未签订书面劳动合同，被告百姓公司应当向原告彭国成支付未签订书面劳动合同的双倍工资，但原告彭国成申请劳动仲裁已超过仲裁时效，故对原告此项诉讼请求，本院不予支持。原告彭国成也未能提供证据证实其在与被告百姓公司劳动关系存续期间已经提出签订无固定期限劳动合同的要求，因此，原告彭国成的该项主张不符合法律规定，本院不予支持。 原告彭国成被派遣至被告国电祁东分公司处务工期间，按照用工单位要求履行加班义务，被告国电祁东分公司按加班每天50元的标准计付加班工资。原告彭国成认为加班工资标准过低，要求补足差额部分，本院予以支持，但原告彭国成提出按被告国电祁东分公司正式员工工资标准计算加班工资的请求，其计算标准过高，应当以原告彭国成实际正常工作时间工资报酬标准支付其加班工资，休息日加班，以工作日双倍工资计算加班工资，法定休假日加班，以工作日三倍工资计算加班工资，即被告国电祁东分公司应向原告彭国成补发加班工资差额83,634.02元（具体计算方式详见附表）。原告彭国成请求的工作日加点工资差额，因没有提交事实依据，加之无明确法律规定，本院不予支持。 综上所述，原告彭国成的诉讼请求，本院予以部分支持。依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条、第四十七条、第八十二条、第八十七条、第九十二条第二款，《中华人民共和国劳动法》第四十四条，参照《劳务派遣暂行规定》第二十四条之规定，判决如下： 一、被告衡阳市百姓人力资源服务有限责任公司在本判决生效后五日内向原告彭国成支付违法解除劳动合同赔偿金38,276元，被告国网湖南省电力有限公司祁东县供电分公司承担连带赔偿责任； 二、被告国网湖南省电力有限公司祁东县供电分公司在本判决生效后五日内支付原告彭国成加班工资差额83,634.02元； 三、原告彭国成与被告衡阳市百姓人力资源服务有限责任公司的劳动关系自2020年7月1日解除； 四、驳回原告彭国成的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费10元，减半收取5元，由被告国网湖南省电力有限公司祁东县供电分公司、被告衡阳市百姓人力资源服务有限责任公司负担。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省衡阳市中级人民法院。 审 判 员 彭期罗 二〇二〇年十二月十五日 法官助理 张雅茜 书 记 员 周真子 附：加班工资差额计算表格                            年份                       基本             工资             （元）                       休息日             加班天数（天）                       法定休假日加班             天数（天）                       原加班             补助标准             （元/天）                       应发加班补助             （元）                       加班补助             差额             （元）                               2015                       20200                   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第九十二条违反本法规定，未经许可，擅自经营劳务派遣业务的，由劳动行政部门责令停止违法行为，没收违法所得，并处违法所得一倍以上五倍以下的罚款；没有违法所得的，可以处五万元以下的罚款。 劳务派遣单位、用工单位违反本法有关劳务派遣规定的，由劳动行政部门责令限期改正；逾期不改正的，以每人五千元以上一万元以下的标准处以罚款，对劳务派遣单位，吊销其劳务派遣业务经营许可证。用工单位给被派遣劳动者造成损害的，劳务派遣单位与用工单位承担连带赔偿责任。 《中华人民共和国劳动法》 第四十四条有下列情形之一的，用人单位应当按照下列标准支付高于劳动者正常工作时间工资的工资报酬： （一）安排劳动者延长工作时间的，支付不低于工资的百分之一百五十的工资报酬； （二）休息日安排劳动者工作又不能安排补休的，支付不低于工资的百分之二百的工资报酬； （三）法定休假日安排劳动者工作的，支付不低于工资的百分之三百的工资报酬。 《劳务派遣暂行规定》 第二十四条用工单位违反本规定退回被派遣劳动者的，按照劳动合同法第九十二条第二款规定执行。