湖北省宜昌市中级人民法院民 事 裁 定 书（2020）鄂05民终1843号上诉人（原审第三人）：中国人民财产保险股份有限公司武汉市分公司，统一社会信用代码914201007551344883，住所地武汉市汉阳区鹦鹉大道**。负责人：夏学东，该分公司总经理。委托诉讼代理人：张毅，湖北广众律师事务所律师。委托诉讼代理人：姜保林，湖北广众律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：刘国英，女，汉族，1943年9月22日出生，住宜昌市西陵区。委托诉讼代理人：陆杭，湖北诚业律师事务所律师。原审被告：湖北顺达国际旅行社有限公司，统一社会信用代码914205007220789343，住宜昌市西陵区云集路**。法定代表人：朱光英，该公司执行董事兼总经理。委托诉讼代理人：徐哲，湖北民基律师事务所律师。委托诉讼代理人：谭志朝，湖北民基律师事务所实习律师。上诉人中国人民财产保险股份有限公司武汉市分公司（以下简称中财保武汉分公司）因与被上诉人刘国英、原审被告湖北顺达国际旅行社有限公司（以下简称顺达旅行社）旅游合同纠纷一案，不服宜昌市西陵区人民法院(2020)鄂0502民初169号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年9月23日立案后，依法组成合议庭对本案进行了审理。本案现已审理终结。上诉人中财保武汉分公司上诉请求：1.撤销（2020）鄂0502民初169号民事判决书第一项，改判顺达旅行社不承担医疗费，并承担50%赔偿责任计38211.25元，减少39136.42元。2.本案上诉费由刘国英承担。事实与理由：1.一审判决认定顺达旅行社未尽到安全保障义务与事实不符，事故的发生是顺达旅行社未完全尽到安全保障义务和刘国英自身未尽到安全注意义务共同作用的结果，两者作用力相当，一审判决责任划分有违公平。2.护理费法医鉴定护理期限为180天，因此刘国英的护理天数最多可计算180天，一审法院判决不应再额外赔偿8天的护理费1040元。由于顺达旅行社在中财保武汉分公司处投了旅行社责任险，顺达旅行社的法律责任涉及中财保武汉分公司的利益，请求改判。被上诉人刘国英辩称，1.中财保武汉分公司依法不享有上诉权，提出上诉无法律依据。2.事发当天，顺达旅行社在路面湿滑的情况下仍将旅游大巴临时停靠在斜坡位置，且在刘国英下车时导游私自离开岗位，刘国英下车全程无导游陪同。一审判决认定旅行社承担90%的责任，刘国英自行承担10%的责任，符合客观事实及法律规定，也符合公平公正原则。3.8天的护理费1040元为刘国英实际支出费用，旅行社作为违约方应当依法承担刘国英的财产损失，且符合双方《旅游合同》的约定及法律规定。一审判决事实认定清楚，法律适用正确，请求维持原判。原审被告顺达旅行社辩称，顺达旅行社安排的导游并非私自离开岗位，且已尽到事前的警示提醒义务，事故发生后也尽到救助安抚义务。刘国英摔伤主要是其自身因素，未经导游同意自行下车，自身年龄较大骨质疏松，未尽到注意义务，以及下雨路滑等自然因素。一审法院事实认定部分有误，责任划分不当。刘国英向一审法院起诉请求：1.判令解除刘国英与顺达旅行社签订的《团队境内旅游合同》；2.判令顺达旅行社赔偿刘国英损失150664.06元，其中旅游费299元、医疗费8479.36元、住院伙食补助费3350元、护理费19444元（107元/天×172天＋1040元）、交通费800元、营养费2700元、残疾赔偿金37900.5元（34455元/年×5年×0.22）、被抚养人生活费52791.2元、后续治疗费15000元、鉴定费2200元、精神抚慰金7700元；3.判令顺达旅行社承担本案诉讼费。一审法院认定事实：2019年3月23日，刘国英与其同学杜淑三、芮木香组团旅游，与顺达旅行社双方签订《团队境内旅游合同》，合同约定：“目的地为湖南省常德市桃花源两日游，出发时间为2019年3月30日8：00，结束时间为2019年3月31日18:00，共2天，饭店住宿1夜。合同对双方权利义务及违约责任、旅游行程、合同变更等均进行了约定。合同签订当日，刘国英支付旅游费299元。同年3月30日8时许，刘国英乘顺达旅行社安排的旅游大巴自宜昌出发，中午13:00到达湖南省常德市桃花源景区，旅游大巴停在路边堤坝上坡位置，导游先下车带一名游客去上厕所，刘国英随同其他旅客下车。因路面湿滑，且有斜坡，刘国英下车摔倒在地受伤。刘国英受伤后向导游报告，后刘国英在景区工作人员陪同下去往当地医院治疗。当晚导游探望后同意回宜昌治疗，次日，导游陪同刘国英到宜昌第一人民医院住院治疗，，住院67天出院诊断：1、双侧肱骨近端骨折；2、老年性骨质疏松……。出院医嘱：1、休息三月、适度营养、需护理；2、不负重功能锻炼；3、定期复查；4、一年后取内固定装置。刘国英支付医疗费8479.36元（部分为卫生所收据）。。住院期间刘国英支付宜昌市西陵区薛莉陪护临床服务中心8天护理费1040元，顺达旅行社支付宜昌市西陵区薛莉陪护临床服务中心39天护理费5070元。2019年10月17目，刘国英委托宜昌三峡司法鉴定中心对其伤情进行司法鉴定，鉴定结论：1、右肩关节功能丧失达50%以上的伤残程度评定为九级，左肩关节功能丧失达25%以上的伤残程度评定为十级。右肱骨内固定物（钢板）择期行手术取出的后续治疗费约需人民币15000元；2、护理期评定为180日，营养期评定为90日。刘国英支付鉴定费2200元。同时查明，2018年12月24日，顺达旅行社与第三人中财保武汉分公司签订旅行社责任保险统保项目保险单，约定旅行社责任保险；保险期限为2019年1月1日至2019年12月31日。庭审时，刘国英认为顺达旅行社应保障旅游过程中的安全，其仅仅安排一名导游陪同，没有履行其安全保障及提示义务，违反合同义务，要求其承担违约责任，并不要求第三人承担责任。顺达旅行社对医疗费提出异议，未提交相关证据。刘国英主张被抚养人生活费未提交相关证据。一审法院认为，刘国英与顺达旅行社双方签订《团队境内旅游合同》，在旅游途中，刘国英下车摔倒在地受伤住院治疗属实。顺达旅行社将旅游大巴停在且有斜坡处，也无相关人员现场组织下车，未尽到其安全保障义务，顺达旅行社辩称其已尽安全义务与查明事实不符，刘国英以顺达旅行社未尽安全保障义务要求其承担违约责任，予以支持。刘国英下车时，未尽谨慎义务，其应承担次要责任。虽然，顺达旅行社为刘国英投保责任险，但不影响其赔偿责任。关于刘国英主张的医疗费，经双方核对为8479.36元，虽顺达旅行社对医疗费提出异议，但未提交相关证据，该费用予以认定。关于住院伙食补助费3350元，营养费2700元、残疾赔偿金37900.5元，符合法律规定，予以认定。关于护理费，经司法鉴定护理时限为180天，扣除顺达旅行社与刘国英已支付的护理时间47天，参照湖北省道路交通事故损害标准之居民服务年收入38897元计算，则护理费为15213元（38897元/年/365天×133天+1040元）。关于后续治疗费15000元，有相关司法鉴定意见书，予以认定。关于精神损害抚慰金，其请求违约之诉，不予支持。交通费800元，予以认定。关于鉴定费2200元、旅游费299元，有相应票据，予以认定。关于被抚养人生活费，其未提交相关证据，不予支持。综上，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第一百二十条、第一百二十二条，《最高人民法院关于审理旅游纠纷案件适用法律若干问题的规定》第三条、第七条、第二十一条之规定，判决：一、顺达旅行社赔偿刘国英医疗费8479.36元、、住院伙食补助费3350元营养费2700元、残疾赔偿金37900.5元、护理费15213元、后期治疗费15000元、交通费800元、鉴定费2200元、旅游费299元等计85941.86元90%之部分77347.67元。二、驳回刘国英其他诉讼请求。经本院审查认为，本案系旅游合同纠纷，因顺达旅行社与中财保武汉分公司签订旅行社责任保险统保项目保险单，约定旅行社责任保险，一审法院根据顺达旅行社的申请追加中财保武汉分公司参加诉讼,中财保武汉分公司在一审中的诉讼地位为无独立请求权的第三人,其对本案诉讼标的无独立请求权,不享有诉讼当事人的完全诉讼权利。依据《最高人民法院关于适用的解释》第八十二条“在一审诉讼中,无独立请求权的第三人无权提出管辖异议,无权放弃、变更诉讼请求或者申请撤诉,被判决承担民事责任的,有权提起上诉”之规定,人民法院判决承担民事责任的无独立请求权的第三人才有权提起上诉,并未规定无独立请求权的第三人在其它情形下享有上诉权。而本案一审法院并未判决中财保武汉分公司承担民事责任,故中财保武汉分公司在本案中并无上诉权,对其上诉请求和理由,本院不予审查。综上所述，中财保武汉分公司在本案中无上诉权。依据《中华人民共和国民事诉讼法》第五十六条第二款、第一百五十四条第一款(十一)项之规定,裁定如下:驳回中国人民财产保险股份有限公司武汉市分公司的上诉。上诉人中国人民财产保险股份有限公司武汉市分公司预交的二审案件受理费300元,予以退还。本裁定为终审裁定。审判长  闫玲玲审判员  吴如玉审判员  孙维娟二〇二〇年十二月十一日书记员  高 琪