大连市普兰店区人民法院民 事 判 决 书（2020）辽0214民初4530号原告：大连森赫电梯有限公司，住所地大连市普兰店区文化路********，统一社会信用代码：91210282399741176C。法定代表人：张华，系该公司总经理。委托诉讼代理人：张丽丽，系北京市京师律师事务所律师。委托诉讼代理人：张天祥，系辽宁明相律师事务所律师。被告：大连顶佳市场管理有限公司，住所地，住所地大连市沙河口区西南路**会信用代码：91210204MA0YRJ4W4D。法定代表人：吴海强，系该公司执行董事。被告：史玉满，男，1969年5月11日出生，汉族，住所地大连，住所地大连市甘井子区>二被告委托诉讼代理人：李晓林，系辽宁裕景律师事务所律师。原告大连森赫电梯有限公司与被告大连顶佳市场管理有限公司（以下简称被告一）、史玉满（以下简称被告二）为买卖合同纠纷一案，本院于2020年8月25日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。第一次庭审，原告法定代表人张华及其委托诉讼代理人刘刚（第一次庭审后代理关系终结）、被告一的委托诉讼代理人李晓林到庭参加诉讼。第二次庭审原告法定代表人张华及其委托诉讼代理人张天祥、二被告共同委托诉讼代理人李晓林到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：1、请求判令二被告支付拖欠货款33.68万元，并支付违约金5.3万元；2、诉讼费由被告承担。事实与理由：2019年7月27日原告与被告一签订了《电（扶）梯设备买卖合同》（以下简称合同)，合同约定原告将三部电梯出卖给被告一。合同第1条约定了三部电梯的价格为53万元；合同约定发货期为2019年8月25日。原告严格按照合同约定时间将三部电梯交付给被告一，同时组织相关人力物力对案涉电梯安装及验收完毕并交付给被告使用。按照合同第2条的约定：被告一于2019年8月1日支付定金3万元，而被告一于2019年8月18日才支付定金，其余款项应在施工期间分期或是买方开业后一个月内全额支付。而原告将电梯交货并安装交付给被告一使用后，被告一至今仍拖欠原告33.68万元电梯货款没有支付。原告多次要求二被告支付所欠电梯货款，但二被告每次都以各种理由拖延拒绝支付。另被告二系被告一的实际控制人，被告二对于被告一所欠原告电梯货款向原告出具了书面保证，被告二是实际市场租赁人，因此被告二应当对被告一拖欠的33.68万元债务承担连带给付责任。综上，为了维护原告的合法权益，请求判决被告将拖欠的货款和逾期付款的违约金支付给原告。二被告辩称，不同意原告的诉讼请求，一、被告一与原告所签订的合同并未生效。该合同第16.2条和16.10条对合同的生效条件作了约定，买卖双方除盖公章和骑缝印外并未签字，该合同生条件未成就，故该合同没有生效，该合同中关于付款期限、违约责任等的约定对答辩人没有约束力。二、答辩人有权拒绝给付原告任何款项。原告没有提供其所销售电梯所涉及文件、产品质量合格证明、安装及使用维护保养说明、监督检验证明等相关技术资料。原告作为特种设备安装单位，必须取得相应行政许可方可从事电梯安装活动，未经过监督检验合格的不得交付使用。原告并未按照规定向被告一提供所销售电梯的相关技术文件，未向被告一提供相应材料来证明其履行电梯销售、安装、调试和交付使用的合法性和安全性，致使被告一存在电梯不能正常合法安全使用的巨大风险，因此被告一有权按同时履行抗辩权和不按履行抗辩权拒绝支付原告任何款项的要求；三、若被告一向原告支付款项，原告应相应开具合法的增值税专用发票。四、因原告提供的电梯与合同约定不符，因此被告二在出具欠条的时候是处于重大误解状态，不是其真实的意思表示。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行证据交换和庭审质证，本院对双方当事人的证据认定如下：关于原告方提交的证据：1、电梯买卖合同，证明原告、被告一在该合同第一页，尾页和骑缝处加盖双方的印章后，该合同已生效，该合同约定的3部电梯总价款为53万元；2、西岗区法院行政判决书，拟以该判决，证明被告二为被告一的实际控制人；3、电梯买卖合同中附件一，证明约定的电梯型号为GPRN20一台、GRM20两台；4、自动扶梯与自动人行道监督检验报告两份（附电梯合格证）。证明型号为GRM20的两台电梯经检验合格；5、GRPN20型号电梯监督检验报告一份（附电梯合格证），证明该电梯经检验合格；6、被告二出具的欠条一份，证明被告二作为被告一的连带责任保证人，共同承担33.68万元欠款清偿责任。二被告质证，对证据1的真实性无异议，对证明事项有异议，认为该合同条款16.10与16.2条约定内容一致，该合同约定的生效条件是原告与被告一共同在合同上签字、盖章以及加盖骑缝印，三个条件必须同时具备，而该合同因缺少原告与被告一的签字而没生效。另该合同主文约定的三台电梯型号与现场实际安装的电梯型号均不相符，主合同编号与附件一编号也不一致，不能证明原告按照其认为已生效的该合同约定的标的物交付给被告一；对证据2的真实性无异议，对证明事项有异议，认为原告无法证明该判决已生效，且该判决第5页书写内容并非人民法院经审理查明认定的基础事实，不具证明效力。对证据3认为该附件一所书的合同编号和产品型号均与主合同不符，产品型号与现场已经安装的电梯型号相符，该证据从形式上与主合同是一起的，从内容上不能认定为主合同的附件，且附件中的产品型号没有约定价格；对证据4真实性不认可，这与第一次庭审中提交的两台自动人行道检验报告不符，虽然原告解释为是检测单位人员笔误，但没有证据证明检测单位将原报告收回或者由检测单位出具证明来证明原告的陈述；对证据5的质证意见同第一次庭审质证意见，即型号与主合同约定型号不符；对证据6，被告二出具欠条时，并不知道原告安装电梯的型号与主合同约定的型号不符，其基于重大误解的情况下出具的欠条，不应视为系其真实意思表示。本院经审查，对证据1，原告与被告一的法定代表人虽然未在合同书上签字，但原告与被告一双方均以实际行动履行合同，则足以认定双方对合同约定的内容认可，该合同成立并已生效，本院对证据1予以确认；对证据2，原告不能证明该判决是生效的判决，且原告主张的内容不是该判决认定事实部分的内容，本院对证据2不予确认；对证据3，虽然其编号与主合同编号不一致，但其是原告与被告一双方共同签订的，并经双方当场加盖公章和骑缝印，其与主合同是不可分割的整体，该合同16.3条规定“本合同所有附件，均为本合同不可分割的组成部分，均与本合同具有同等法律效力”。根据该约定、该合同主合同与附件均有效，在主合同约定的电梯型号与附件中约定的型号不一致的情况下，因附件是专门对电梯设备型号和技术参数等的约定，应以附件中约定的电梯设备型号为准，且附件中约定的型号与现场实际安装的电梯型号一致，主合同第1条中有“设备型号、数量及价格﹝具体规格参数详见附件一﹞”的规定，从以上两方面均应认定合同约定的电梯型号以附件一为准。本院对原告主张的该证据的证明力予以确认；对证据4、5，监督检测单位人员出具检测报告出现笔误，重新出具检测报告对笔误予以纠正实属正常现象，被告持怀疑态度，应由被告提供证据证明其怀疑成立，固本院对被告的质证意见不予采信，对该证据4、5予以确认；对证据6，从该证据内容看，被告二对电梯买卖合同的编号、欠款余额以及合同约定货款给付方式等诸多细节完全知晓，并以自己和被告一的名誉向原告保证付款，其身份定然与被告一有必然的联系，无法判断其因重大误解而出具欠条。另现场安装的电梯型号虽与合同主文约定的型号不符，却与附件一约定的型号相符，而附件一约定的型号却是双方约定的正确型号，证明原告交付给被告一的三台电梯与双方约定的型号相符，重大误解的事实根本不存在，本院对二被告的该质证意见不予采信，对证据6予以确认。关于二被告提交的证据，电梯安装现场照片两张，证明现场安装三部电梯型号与主合同约定的三台电梯型号不相符，原告交付不符合约定的标的物。原告质证对该证据真实性无异议，但认为主合同中的型号系笔误，附件中标明的型号才是双方约定的型号，且原告并无GRPS20这个型号电梯，更能说明主合同中的电梯型号是笔误。本院经审查认为，按双方合同约定的电梯交接相关条款及安装交接过程中，被告应当知道现场安装的三台电梯型号与合同附件中标明的型号一致，本院在对原告证据3、证据6的认证过程中已阐述认定意见，本院依合同解释的原则，原告交付的标的物符合合同约定的型号，对被告该证据的证明力不予确认。综上，经质证认证和当事人的当庭陈述，本院认定案件事实如下：2019年7月27日，原告与被告一签订《电（扶）梯设备买卖合同》，该合同约定，被告一购买原告GRPN20电梯1台、GRM20电梯2台，包含运输费、安装费三台电梯总价款53万元。该合同第1条，设备型号、数量及价格﹝具体规格参数详见附表一﹞……；第2.1条，合同签订之日起7日内买方支付定金3万元，其余款项在施工期间分期或买方开业后一个月内全额支付，直接付至卖方指定的帐户。第14.2条，买方应按本合同规定的付款方式按时付款，如买方由于非不可抗力原因不能在本合同约定的时间内按时支付合同相关款项时，则买方应向卖方支付延迟支付违约金，每延迟一周，违约金为本合同总价款千分之五，不足一周的按照一周计，但违约金最多不超过本合同总价款百份之十。第16.2条，本合同经双方于首页盖章处加盖合同章或公章，并由双方加盖骑缝章后生效。第16.3条，……本合同所有附件均为本合同不可分割的组成部分，均与本合同具有同等的法律效力。第16.10条，本合同经买卖双方签字与盖章时生效，该合同还对发货日期，发货方式，收货检验，产品质量保证，电梯安装相关工作责任和费用等作了详细约定。该合同签订后，原告按该合同约定开始发货，三台电梯安装完毕，于2019年11月27日交由大连特种设备检验检测研究院有限公司检验，于2020年1月15日检验合格，并出具合格的监督检验报告。被告一只给付原告货款19.32万元，尚欠原告货款33.68万元未有支付，原告多次向二被告索要货款，二被告未有支付，原告拒向被告一交付监督检验报告合格证等。2020年6月23日，经原告索要，被告二向原告出具欠条，保证与被告一共同偿付剩余33.68万元货款。本院认为，原告与被告一签订《电（扶）梯设备买卖合同》合法有效，对双方当事人均具有法律的拘束力，双方当事人应依该合同的约定，全面履行各自的合同义务，任何一方不履行合同义务或履行合同义务不符合合同约定，均构成违约应承担继续履行和承担给付违约金等违约责任；原告依约定的型号向被告一交付安装经检验合格的三部电梯，履行了合同主要义务，被告一应依约及时支付清偿货款，至被告二于2020年6月23日向原告出具欠条之日起，至今远远超20个周，原告要求按合同总价款10%支付逾期付款的违约金符合合同约定；被告二向原告出具欠条，保证与被告一共同向原告支付拖欠的货款，自出具欠条之日即应支付，逾期拒不支付应当按其承诺承担保证责任，被告二与原告没有约定保证方式和保证范围，应认定为被告二对被告一所欠本金及违约金承担连带责任保证；关于被告辩称，买卖双方没有在合同上签字，合同没有生效的抗辩意见不能成立，按该合同16.2和16.10条的规定，虽然买卖双方未签字，但买卖双方加盖公章和骑缝印，并以实际行动履行该合同义务，证明买卖双方认可合同，合同内容系双方真实意思表示，不能以双方未在合同上签字而否定合同的效力；关于被告抗辩原告没有在取得检验报告后30日内将报告交给被告一，没有向被告一交付产品合格证、质量保证书等附随单据及其具备电梯安装行政许可手续，被告基于同时履行抗辩权或不按履行抗辩权，在原告没有纠正违法行为之前有权拒绝原告的付款请求等抗辩意见均不能成立；第一、依该合同第1条规定“设备型号、数量及价格（具体规格、参数详见附件一）”。该约定充分说明，合同主文约定的买卖标的型号出现笔误，与附件一约定的型号不一致时，应以附件一约定的型号为准。本案原告向被告一交付安装的三部电梯的型号与附件一的型号一致，证明现原告交付并安装经检验合格的三部电梯的型号符合合同约定，原告履行了主要合同义务，不存在原告交付标的物不符合约定及合同目的不能实现的问题；其次，原告未履行合同附随义务及违反行政管理方面法律规定，被告应要求原告承担违约责任，给付违约金，或要求赔偿损失等，也可同时向有关行政主管部门举报等。不能以同时履行抗辩权和不按履行抗辩权为由拒绝履行其主要合同义务。本案不具被告行使同时履行抗辩权和不按履行抗辩权的条件，被告以此拒付拖欠货款是不履行主要合同义务的违约行为；关于被告二称其不知现场安装的三部电梯型号与主合同型号不一致的情况下，而出具的欠条，这一抗辩理由也不成立。从被告二于2020年6月13日出具的欠条内容看，其对合同签订、设备交付安装付款的情况十分了解，即使其不知现场安装的电梯型号与主合同约定的电梯型号不一致这一情况下，也不存在重大误解的情况，因根据合同约定和对合同的合理解释已确认，原告交付安装的电梯型号与合同约定相符，重大误解的事实根本不存在。综上，本院对原告的诉讼请求予以支持，对被告的抗辩理由均不采信。依照《中华人民共和国合同法》第八条、第四十四条第一款、第六十条第一款、第一百零七条、第一百零九条、第一百一十四条第一款、第三款、第一百三十条、一第一百五十九条、第一百六十一条，《中华人民共和国担保法》第六条、第十八条、第十九条、第二十一条的规定，判决如下：被告大连顶佳市场管理有限公司于本判决生效后十日内向原告大连森赫电梯有限公司偿付电梯货款336800元及违约金53000元，被告史玉满对上述偿付款项承担连带偿付责任。如未按本判决指定的期间履行金钱给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费7147元，减半收取3574元，由被告大连顶佳市场管理有限公司与被告史玉满共同负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于辽宁省大连市中级人民法院。本判决发生法律效力后，当事人可向本院或同级的被执行的财产所在地人民法院申请执行，申请执行的期间为二年。当事人不履行生效文书确定义务的，人民法院有权扣押、冻结、划拨、变价其财产，予以信用惩戒、罚款、拘留。审判员  高云二〇二〇年十二月十四日书记员  刘月本案引用的法律条文《中华人民共和国合同法》第八条依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同。依法成立的合同，受法律保护。第四十四条第一款依法成立的合同，自成立时生效。第六十条第一款当事人应当按照约定全面履行自己的义务。第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。第一百零九条当事人一方未支付价款或者报酬的，对方可以要求其支付价款或者报酬。第一百一十四条第一款当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。第一百一十四条第三款当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务。第一百三十条买卖合同是出卖人转移标的物的所有权于买受人，买受人支付价款的合同。第一百五十九条买受人应当按照约定的数额支付价款。对价款没有约定或者约定不明确的，适用本法第六十一条、第六十二条第二项的规定。第一百六十一条买受人应当按照约定的时间支付价款。对支付时间没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，买受人应当在收到标的物或者提取标的物单证的同时支付。《中华人民共和国担保法》第六条本法所称保证，是指保证人和债权人约定，当债务人不履行债务时，保证人按照约定履行债务或者承担责任的行为。第十八条当事人在保证合同中约定保证人与债务人对债务承担连带责任的，为连带责任保证。连带责任保证的债务人在主合同规定的债务履行期届满没有履行债务的，债权人可以要求债务人履行债务，也可以要求保证人在其保证范围内承担保证责任。第十九条当事人对保证方式没有约定或者约定不明确的，按照连带责任保证承担保证责任。第二十一条保证担保的范围包括主债权及利息、违约金、损害赔偿金和实现债权的费用。保证合同另有约定的，按照约定。当事人对保证担保的范围没有约定或者约定不明确的，保证人应当对全部债务承担责任。