河南省漯河市召陵区人民法院民 事 判 决 书（2020）豫1104民初1796号原告：漯河市召陵区万金信用担保有限公司，统一社会信用代码：91411100688156299F。住所地：漯河市召陵区中山路**财政局**。法定代表人：孟豫黔,该公司董事长。委托诉讼代理人：曹淼，河南永力律师事务所律师。被告：漯河市鑫锐金刚石制品有限公司，统一社会信用代码：914111045803158094，住所地：漯河市召陵区召陵镇齐都路。法定代表人：王小勇,该公司总经理。被告：漯河莉莎时尚酒店有限公司，统一社会信用代码：91411103593401458K。住所地：漯河市郾城区泰山路时代公馆**楼。法定代表人：卢军战，该公司总经理。被告：漯河雪城农业机械有限公司，统一社会信用代码：411100100005247，住所地：漯河市召陵区召陵镇。法定代表人：张耀礼。被告：漯河市禾生农业发展有限公司，统一社会信用代码：91411100341589001K。住所地：漯河市召陵区召陵镇召陵村。法定代表人：张浩，该公司总经理。被告：漯河市召陵区城市建设投资有限公司，统一社会信用代码：91411100MA3X990P03。住所地：漯河市召陵区中山路**区财政局**。法定代表人：孙红群，该公司总经理。被告：河南博韵文化传播有限公司，统一社会信用代码：91411100397780921C。住所地：漯河市召陵区经三路**。法定代表人：张伟，该公司总经理。被告：张浩，男，汉族，1992年3月7日出生,住址:漯河市源汇区。被告：河南省齐都面粉机械有限公司，统一社会信用代码：91411104779420884F，住所地：漯河市召陵区召陵镇黄庄村。法定代表人：王彦辉。被告：漯河市双胜商贸有限公司，统一社会信用代码：91411100579227887M，住所地：漯河市郾城区泰山路时代公馆**楼******。法定代表人：卢战华。被告：郜少华，男，汉族，1979年2月11日出生,住址：河南省漯河市召陵区。被告：张晓丽，女，汉族，1979年6月15日出生,住址：河南省漯河市源汇区。被告：毛国良，男，汉族，1964年8月30日生，住址：河南省禹州市。被告：卢军战，男，汉族，1978年1月2日生，住址：河南省漯河市召陵区。被告：张耀礼，男，汉族，1970年8月26日生，住址：河南省漯河市召陵区。被告：王彦辉，男，汉族，1982年8月24日出生，漯河市召陵区。被告：胡贺伟，男，汉族，1980年3月15日出生，住漯河市召陵区。被告：卢战华，男，汉族，1977年4月26日生，住址：河南省漯河市召陵区。原告漯河市召陵区万金信用担保有限公司诉漯河市鑫锐金刚石制品有限公司、漯河莉莎时尚酒店有限公司、漯河雪城农业机械有限公司、漯河市禾生农业发展有限公司、漯河市召陵区城市建设投资有限公司、河南博韵文化传播有限公司、张浩、河南省齐都面粉机械有限公司、漯河市双胜商贸有限公司、郜少华、张晓丽、毛国良、卢军战、张耀礼、王彦辉、胡贺伟、卢战华保证合同纠纷一案，本院立案受理后，依法适用普通程序公开开庭审理，在审理过程中，原告漯河市召陵区万金信用担保有限公司撤回了对被告张晓丽、卢军战、卢战华和毛国良的起诉。原告漯河市召陵区万金信用担保有限公司（以下简称召陵万金担保公司）的诉讼代理人曹淼、被告张耀礼，被告胡贺伟和被告漯河市禾生农业发展有限公司（以下简称禾生农业公司）的法定代表人暨被告张浩到庭参加庭审，被告漯河市鑫锐金刚石制品有限公司、漯河莉莎时尚酒店有限公司、漯河雪城农业机械有限公司、漯河市召陵区城市建设投资有限公司、河南博韵文化传播有限公司、河南省齐都面粉机械有限公司、漯河市双胜商贸有限公司、郜少华、王彦辉、胡贺伟经本院合法传唤未到庭，本院依法缺席审理。现已审理终结。原告召陵万金担保公司诉称，诉讼请求：1、判令被告漯河市鑫锐金刚石制品有限公司向原告偿付欠款5754028元及违约金至2020年2月29日前暂计：266305.78元（违约金以4940000元为基数，自2020年2月1日至2020年2月29日止按照年利率24%计算，计:98800元；违约金以148200元为基数，自2019年1月1日至2020年2月29日按照年利率24%计算，计：41496元；违约金以270122.63元为基数，自2018年11月1日至2020年2月29日按照年利率24%计算，计：86439.2416元；违约金以395705.41元为基数，自2019年10月1日至2020年2月29日按照年利率24%计算，计：39570.541元），2020年2月29日以后的违约金以5754028元为基数按照年利率24%计算自2020年3月1日始至还清之日止；暂共计：6020333.7元；2、实现债权的费用及诉讼费用、其他费用由被告漯河市鑫锐金刚石制品有限公司承担；3、被告漯河莉莎时尚酒店有限公司、漯河雪城农业机械有限公司、漯河市禾生农业发展有限公司、漯河市召陵区城市建设投资有限公司、河南博韵文化传播有限公司、张浩、河南省齐都面粉机械有限公司、漯河市双胜商贸有限公司、郜少华、张晓丽、毛国良、卢军战、张耀礼、王彦辉、胡贺伟、卢战华对诉讼请求第一项、第二项诉请金额向原告承担连带清偿责任；4、被告漯河市召陵区城市建设投资有限公司、河南博韵文化传播有限公司在抽逃出资本息范围内对被告漯河市禾生农业发展有限公司债务不能清偿的部分向原告承担补充赔偿责任。事实与理由：被告漯河市鑫锐金刚石制品有限公司于2017年12月向中原银行股份有限公司漯河分行借款494万元，2018年11月向中原银行股份有限公司漯河分行借款494万元，借款期限均为一年。被告漯河市鑫锐金刚石制品有限公司与原告签订《委托保证合同》，委托原告为此提供保证，原告与中原银行股份有限公司漯河分行签订了《保证合同》，为被告漯河市鑫锐金刚石制品有限公司借款提供连带责任保证。被告漯河市鑫锐金刚石制品有限公司向原告提供被告漯河莉莎时尚酒店有限公司、漯河雪城农业机械有限公司、漯河市禾生农业发展有限公司、张浩、河南省齐都面粉机械有限公司、漯河市双胜商贸有限公司、郜少华、张晓丽、毛国良、卢军战、张耀礼、王彦辉、胡贺伟、卢战华作为反担保保证人，向原告提供连带保证责任。因被告漯河市鑫锐金刚石制品有限公司借款到期后未偿还全部本金，造成原告代偿本金494万元，借款期间，因被告漯河市鑫锐金刚石制品有限公司逾期支付利息造成原告代偿利息共计270122.63+395705.41元。被告漯河市鑫锐金刚石制品有限公司应向原告支付担保费148200元，被告漯河市鑫锐金刚石制品有限公司至今未支付。根据被告漯河市鑫锐金刚石制品有限公司与原告签订的《委托保证合同》约定，被告漯河市鑫锐金刚石制品有限公司未按合同约定履行，每日按其应付款的万分之七向原告支付逾期付款违约金。被告漯河市鑫锐金刚石制品有限公司向原告提供被告漯河莉莎时尚酒店有限公司、漯河雪城农业机械有限公司、漯河市禾生农业发展有限公司、张浩、河南省齐都面粉机械有限公司、漯河市双胜商贸有限公司、郜少华、张晓丽、毛国良、卢军战、张耀礼、王彦辉、胡贺伟、卢战华作为反担保保证人，根据法律规定和合同约定应向原告承担连带清偿责任，被告漯河市召陵区城市建设投资有限公司系被告漯河市禾生农业发展有限公司原股东，被告河南博韵文化传播有限公司系被告漯河市禾生农业发展有限公司现股东，均存在违反公司法及相关司法解释规定的情形，应承担相应责任。为保护合法权益不受侵害，原告依据《民事诉讼法》第119条具状起诉，请求人民法院依据相关法律、法规，公正裁决。被告漯河市禾生农业发展有限公司法定代表人暨被告张浩答辩称：愿意负担本金及利息和担保费，不愿意负担违约金。对原告第一、二组证据无异议，对第三组证据有异议，公司股权变更合法有效。被告张耀礼与被告胡贺伟答辩同上。其余被告未到庭未答辩。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。根据双方举证质证及庭审辩论情况，本院确认案件事实如下：2017年12月20日，原告与被告漯河市鑫锐金刚石制品有限公司签订委托担保申请书一份及委托保证合同一份，主要约定为原告所担保的主债权为被告漯河市鑫锐金刚石制品有限公司与中原银行签订的借款合同（即借款本金494万元，年利率7.2%，借款期限自2017年12月26日至2018年12月1日止）以保证的方式提供担保，担保费按担保金额的3%即14.85万元计算。该担保费截止庭审时未支付。并约定如被告漯河市鑫锐金刚石制品有限公司未履行或未完全履行缴纳担保费、风险保证金、按主合同还款义务的，被告漯河市鑫锐金刚石制品有限公司应按每日其应付款的万分之七，向原告支付逾期付款违约金。2017年12月20日，被告漯河市鑫锐金刚石制品有限公司法定代表人毛国良、漯河莉莎时尚酒店有限公司及其法定代表人卢战华、漯河雪城农业机械有限公司及其法定代表人张耀礼、漯河市禾生农业发展有限公司及其法定代表人张浩、河南省齐都面粉机械有限公司及其法定代表人王彦辉、漯河市双胜商贸有限公司及其法定代表人卢战华、郜少华、向原告出具的《第三方信用（反担保）保证函》，主要约定因原告为被告漯河市鑫锐金刚石制品有限公司在中原银行的借款提供担保，上述保证人愿意以连带保证的方式对原告承担被告漯河市鑫锐金刚石制品有限公司未按约定履行的借款合同、委托保证合同等相关合同应承担的偿还义务，担保金额为原告担保的主债权借款本金及利息、罚息、违约金、滞纳金、损害赔偿金、财产有偿使用费、实现债权的费用（包括但不限于催收费用、诉讼费、保全费、公告费、执行费、律师费、差旅费等），保证期间截止原告履行保证责任实际支付代偿费用之日后两年（如连续多笔支付代偿费用、以支付最后一笔费用之日计算）。2017年12月26日，原告与中原银行签订保证合同一份，约定原告为中原银行与被告漯河市鑫锐金刚石制品有限公司的494万元借款（即借款本金494万元，年利率7.2%，借款期限自2017年12月26日至2018年12月1日止）提供保证。被告漯河市鑫锐金刚石制品有限公司与中原银行签订贷款合同一份，主要约定中原银行向被告漯河市鑫锐金刚石制品有限公司发放贷款金额494万元，贷款期限自2017年12月26日至2018年12月1日止，年利率为7.2%并按月结息的贷款。该贷款原告提供保证。2018年11月15日，原告与被告漯河市鑫锐金刚石制品有限公司签订委托担保申请书一份及委托保证合同一份，主要约定为原告所担保的主债权为被告漯河市鑫锐金刚石制品有限公司与中原银行签订的借款合同（即借款本金494万元，年利率8.7%，借款期限自2018年11月21日至2019年11月21日止）以保证的方式提供担保，担保费按担保金额的3%即14.82万元计算。该担保费截止庭审时未支付。并约定如被告漯河市鑫锐金刚石制品有限公司未履行或未完全履行缴纳担保费、风险保证金、按主合同还款义务的，被告漯河市鑫锐金刚石制品有限公司应按每日其应付款的万分之七，向原告支付逾期付款违约金。2018年11月15日至同月20日，被告漯河莉莎时尚酒店有限公司、漯河雪城农业机械有限公司、漯河市禾生农业发展有限公司、张浩、河南省齐都面粉机械有限公司、漯河市双胜商贸有限公司、郜少华、张耀礼、王彦辉、胡贺伟向原告出具的《第三方信用（反担保）保证函》，主要约定因原告为被告漯河市鑫锐金刚石制品有限公司在中原银行的借款提供担保，上述保证人愿意以连带保证的方式对原告承担被告漯河市鑫锐金刚石制品有限公司未按约定履行的借款合同、委托保证合同等相关合同应承担的偿还义务，担保金额为原告担保的主债权借款本金及利息、罚息、违约金、滞纳金、损害赔偿金、财产有偿使用费、实现债权的费用（包括但不限于催收费用、诉讼费、保全费、公告费、执行费、律师费、差旅费等），保证期间截止原告履行保证责任实际支付代偿费用之日后两年（如连续多笔支付代偿费用、以支付最后一笔费用之日计算）。2018年11月21日，原告与中原银行签订保证合同一份，约定原告为中原银行与被告漯河市鑫锐金刚石制品有限公司的494万元借款（即借款本金494万元，年利率8.7%，借款期限自2018年11月21日至2019年11月21日止）提供保证。被告漯河市鑫锐金刚石制品有限公司与中原银行签订贷款合同一份，主要约定中原银行向被告漯河市鑫锐金刚石制品有限公司发放贷款金额494万元，贷款期限为2018年11月21日至2019年11月21日止，年利率为8.7%并按月结息的贷款。该贷款原告提供保证。因被告漯河市鑫锐金刚石制品有限公司借款期间未偿还利息及全部本金，原告于2018年2月28日代偿30670.37元，2018年3月29日代偿27730.38元，2018年4月21日代偿30628元，2018年5月31日代偿29728.92元，2018年6月29日代偿30701.51元，2018年8月1日代偿29675.57元，2018年8月31日代偿30719.88元，2018年9月21日代偿30628元，2018年10月22日代偿29640元，2019年3月29日代偿125716.02元+49687.03元，2019年6月28日代偿110111.37元，2019年9月30日代偿110190.99元，2020年1月30日代偿494万元。被告漯河市鑫锐金刚石制品有限公司应向原告支付担保费14.82万元，被告漯河市鑫锐金刚石制品有限公司至今未支付。被告漯河市鑫锐金刚石制品有限公司与原告签订的《委托保证合同》约定，被告漯河市鑫锐金刚石制品有限公司未按合同约定履行，每日按其应付款的万分之七向原告支付逾期付款违约金。另查明：2020年5月9日，被告漯河市禾生农业发展有限公司发生股权变更，漯河市召陵区城市建设投资有限公司持有的100%股权变更给河南博韵文化传播有限公司持有99%，张浩持有1%。本院认为，被告漯河市鑫锐金刚石制品有限公司与原告签订《委托保证合同》，为当事人的真实意思表示，行为合法有效。现原告主张依据保证合同向被告漯河市鑫锐金刚石制品有限公司追偿代偿本金494万元及利息270122.63+395705.41元和担保费14.82万元，合计为5754028元，本院予以支持。关于违约金，合同约定每日按其应付款的万分之七向原告支付逾期付款违约金，现原告主张按年息24%计算逾期付款违约金，是对自己权利的处分，本院予以认可。关于代偿利息的违约金，原告主张2017-2018年度为86439.24元（270122.63元×24%/12×16个月），2018-2019年度为39570.54元（395705.41元×24%/12×4个月）；担保费违约金为41496元（148200元×24%/12×14个月）；本金代偿违约金为98800元（4940000元×24%/12）。以上代偿本金、代偿利息、担保费及违约金合计为266305.78元，本院予以支持。漯河莉莎时尚酒店有限公司、漯河雪城农业机械有限公司、漯河市禾生农业发展有限公司、张浩、河南省齐都面粉机械有限公司、漯河市双胜商贸有限公司、郜少华、张耀礼、王彦辉、胡贺伟向原告出具保证函，愿意作为反担保保证人，向原告提供连带保证责任。以上均为当事人的真实意思表示，行为合法有效，应当对上述债务承担连带清偿责任。关于原告主张因被告漯河市召陵区城市建设投资有限公司系被告漯河市禾生农业发展有限公司原股东，被告河南博韵文化传播有限公司系被告漯河市禾生农业发展有限公司现股东，均存在违反公司法及相关司法解释规定的情形，漯河市召陵区城市建设投资有限公司、河南博韵文化传播有限公司在抽逃出资本息范围内对被告漯河市禾生农业发展有限公司债务不能清偿的部分向原告承担补充赔偿责任。该诉讼请求缺乏事实基础，本院不予支持。依据《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、《中华人民共和国担保法》第四条、第二十一条、第三十一条、《中华人民共和国物权法》第一百七十一条和《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条的规定，判决如下：一、被告漯河市鑫锐金刚石制品有限公司在本判决生效后十日内向原告漯河市召陵区万金信用担保有限公司偿付欠款5754028元及2020年2月29日前违约金266305.78元，之后的违约金以5754028元元为基数按照年利率24%计算自2020年3月1日始至还清之日止。二、被告漯河莉莎时尚酒店有限公司、漯河雪城农业机械有限公司、漯河市禾生农业发展有限公司、张浩、河南省齐都面粉机械有限公司、漯河市双胜商贸有限公司、郜少华、张耀礼、王彦辉、胡贺伟对上述第一项向原告承担连带清偿责任。三、驳回原告其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱的义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费53940元，由被告漯河市鑫锐金刚石制品有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于漯河市中级人民法院。审 判 长  李占锋人民陪审员  庞喜梅人民陪审员  赵存良二〇二〇年十二月十四日书 记 员  焦 阳