湖南省凤凰县人民法院刑 事 判 决 书（2020）湘3123刑初267号公诉机关凤凰县人民检察院。被告人林某1，男，汉族，初中文化，务工，户籍所在地广东省潮安区，住广东省潮安区。因涉嫌非法经营罪，于2020年6月6日被凤凰县公安局刑事拘留；同年9月15日经凤凰县人民检察院批准被执行逮捕。现羁押于凤凰县看守所。凤凰县人民检察院以凤检一部刑诉（2020）11号起诉书指控被告人林某1犯非法经营罪，于2020年12月1日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭并适用简易程序,公开开庭进行了审理。凤凰县人民检察院委派检察员石丽、程权出庭履行职务。被告人林某1到庭参加诉讼。本案现已审理终结。公诉机关指控：被告人林某1自述其在广东省潮州市务工期间，认识了吴老板（待查），为非法牟利，其多次帮吴老板运送假烟至物流货运站，以物流方式邮寄给买家。2020年5月20日17时许，被告人林某1驾驶其车牌号为粤ＵＺ××**的五菱小货车，将20件（每件75条）假烟运送至广东省潮安区××镇胜达货运站，以物流运输方式发往四川省咸都市，并留下自己的手机号码便于假烟运到成都后由收货人丁胜利（身份待查）联系收货。同日，房银行、营从照驾驶车牌号为鲁Ｈ9××**，挂车车牌为鲁Ｖ××**的半挂车到胜达货运站装载货物运输往成都市，其中包括以林某1为发货人的20件假烟一同运输。同年5月21日17时许，房银行、营从照驾车行驶到××路段被查获，涉案20件共计1500条30万支假烟被当场扣押。2020年5月25日经湖南省烟草质量监督检测站检验涉案利群牌、云牌、双喜牌、牡丹牌、红塔山牌共1500条均为假冒注册商标且伪劣卷烟。同年5月21日经凤凰县烟草专卖局涉案烟草专卖品价格估价领导小组核价，涉案利群等品牌1500条卷烟价值18.75万元。2020年8月16日被告人林某1被抓获归案。公诉机关认为，被告人林某1违反国家烟草专卖管理法律法规，未经烟草专卖行政主管部门许可，无烟草专卖批发企业许可证，非法经营烟草专卖品，涉案卷烟30万支，价值18.75万元，扰乱市场秩序，情节严重，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百二十五条第（一）项之规定，应当以非法经营罪追究其刑事责任。被告人林某1被抓获归案后，如实供述其犯罪行为，系坦白，并愿意接受处罚，自愿签署具结书，可从宽处理。建议对被告人林某1以非法经营罪，判处其有期徒刑二年，并处罚金，不适用缓刑。并提交了书证：报警案件登记表、立案决定、扣押物品清单、发货单、托运单、湖南省烟草专卖局2020年上半年卷烟价格目录、凤凰县烟草专卖局核价表、户籍资料、到案经过等书证；证人营从照、房银行等人的证言；被告人林某1的供述与辩解；卷烟鉴别检验委托书、卷烟鉴别检验报告；辨认笔录等证据。被告人林某1对指控的事实、罪名及量刑建议没有异议，同意适用简易程序，且签字具结，在开庭审理过程中亦无异议。经审理查明的事实、证据与公诉机关的指控一致。本院认为，被告人林某1的行为构成非法经营罪。公诉机关的指控成立。被告人林某1到案后如实供述自己的罪行，愿意接受处罚，并签字具结，对其可以从轻处罚。依法扣押的群牌、云牌、双喜牌、牡丹牌、红塔山牌假烟20件，共计1500条，依法予以没收，由扣押机关依法处理。公诉机关的量刑建议适当。依照《中华人民共和国刑法》第二百二十五条第一款第（一）项、第六十七条第三款、第六十四条、《最高人民法院、最高人民检察院关于办理非法生产、销售烟草专卖品等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第三条第一款第（一）项、第（二）项、第四条第一款、《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百零一条第一款之规定，判决如下：一、被告人林某1犯非法经营罪，判处有期徒刑二年，并处罚金人民币5000元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2020年6月6日起至2022年6月5日止。）二、依法扣押的假烟20件，共计1500条，依法予以没收，由扣押机关依法处理。如不服本判决，可在接到判决书第二日起十日内，通过本院或直接上诉于湖南省湘西土家族苗族自治州中级人民法院。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。审 判 长  龙晓明人民陪审员  龙梅芝人民陪审员  滕明芳二〇二〇年十二月十日法官助理刘席宏书记员龙潇衡附：本案适用法律条文《中华人民共和国刑法》第二百二十五条违反国家规定，有下列非法经营行为之一，扰乱市场秩序，情节严重的，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处违法所得一倍以上五倍以下罚金；情节特别严重的，处五年以上有期徒刑，并处违法所得一倍以上五倍以下罚金或者没收财产：（一）未经许可经营法律、行政法规规定的专营、专卖物品或者其他限制买卖的物品的；（二）买卖进出口许可证、进出口原产地证明以及其他法律、行政法规规定的经营许可证或者批准文件的；（三）未经国家有关主管部门批准非法经营证券、期货、保险业务的，或者非法从事资金支付结算业务的；（四）其他严重扰乱市场秩序的非法经营行为。第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。《最高人民法院、最高人民检察院关于办理非法生产、销售烟草专卖品等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第三条非法经营烟草专卖品，具有下列情形之一的，应当认定为刑法第二百二十五条规定的“情节严重”：（一）非法经营数额在五万元以上的，或者违法所得数额在二万元以上的；（二）非法经营卷烟二十万支以上的；（三）曾因非法经营烟草专卖品三年内受过二次以上行政处罚，又非法经营烟草专卖品且数额在三万元以上的。具有下列情形之一的，应当认定为刑法第二百二十五条规定的“情节特别严重”：（一）非法经营数额在二十五万元以上，或者违法所得数额在十万元以上的；（二）非法经营卷烟一百万支以上的。第四条非法经营烟草专卖品，能够查清销售或者购买价格的，按照其销售或者购买的价格计算非法经营数额。无法查清销售或者购买价格的，按照下列方法计算非法经营数额：（一）查获的卷烟、雪茄烟的价格，有品牌的，按照该品牌卷烟、雪茄烟的查获地省级烟草专卖行政主管部门出具的零售价格计算；无品牌的，按照查获地省级烟草专卖行政主管部门出具的上年度卷烟平均零售价格计算；（二）查获的复烤烟叶、烟叶的价格按照查获地省级烟草专卖行政主管部门出具的上年度烤烟调拨平均基准价格计算；（三）烟丝的价格按照第（二）项规定价格计算标准的一点五倍计算；（四）卷烟辅料的价格，有品牌的，按照该品牌辅料的查获地省级烟草专卖行政主管部门出具的价格计算；无品牌的，按照查获地省级烟草专卖行政主管部门出具的上年度烟草行业生产卷烟所需该类卷烟辅料的平均价格计算；（五）非法生产、销售、购买烟草专用机械的价格按照国务院烟草专卖行政主管部门下发的全国烟草专用机械产品指导价格目录进行计算；目录中没有该烟草专用机械的，按照省级以上烟草专卖行政主管部门出具的目录中同类烟草专用机械的平均价格计算。《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百零一条对于认罪认罚案件，人民法院依法作出判决时，一般应当采纳人民检察院指控的罪名和量刑建议，但有下列情形的除外：（一）被告人的行为不构成犯罪或者不应当追究其刑事责任的；（二）被告人违背意愿认罪认罚的；（三）被告人否认指控的犯罪事实的；（四）起诉指控的罪名与审理认定的罪名不一致的；（五）其他可能影响公正审判的情形。人民法院经审理认为量刑建议明显不当，或者被告人、辩护人对量刑建议提出异议的，人民检察院可以调整量刑建议。人民检察院不调整量刑建议或者调整量刑建议后仍然明显不当的，人民法院应当依法作出判决。