安徽省淮南市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）皖04民终1777号 上诉人（原审原告）：耿丽娜，女，1989年4月19日出生，汉族，住安徽省淮南市潘集区。 委托诉讼代理人：胡继超，安徽金天阳律师事务所律师。 委托诉讼代理人：王娟，安徽金天阳律师事务所律师。 上诉人（原审被告）：田家庵区灵记火锅店,住所地安徽省淮南市田家庵区银鹭山庄组团**商业楼**，统一社会信用代码92340403MA2RU14X7P。 经营者：高亚灵,女,1994年3月20日出生,汉族,住安徽省凤台县。 上诉人耿丽娜因与上诉人田家庵区灵记火锅店生命权、健康权、身体权纠纷一案，不服安徽省淮南市田家庵区人民法院（2020）皖0403民初3639号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年11月9日立案后，依法组成合议庭，不开庭进行了审理。本案现已审理终结。 耿丽娜上诉请求：1、撤销原判，改判支持耿丽娜一审全部诉讼请求43460.76元，并不得扣除田家庵区灵记火锅店支付的2000元衣物赔偿款；2、本案一、二审诉讼费用由田家庵区灵记火锅店承担。事实和理由：1、耿丽娜身体受到严重伤害，一审未支持精神抚慰金不当。《安徽省高级人民法院审理人身损害赔偿案件若干问题的指导意见》第二十四条第二项规定，公民身体权、健康权遭受一般伤害没有构成伤残等级的，精神抚慰金一般为1000元至5000元。一审应当结合耿丽娜的年龄、从事服装销售职业、双腿遗留瘢痕的现状，依法支持耿丽娜一审请求的5000元精神抚慰金；2、律师费4000元，系耿丽娜的直接损失，应当由田家庵区灵记火锅店承担。一审对耿丽娜支付律师费4000元的真实性予以确认，但未支持律师费的请求，律师费是直接经济损失，应当由田家庵区灵记火锅店承担；3、一审不应当在确定各项损失数额后，扣除田家庵区灵记火锅店支付的2000元衣物赔偿款。2019年6月1日，田家庵区灵记火锅店向耿丽娜微信转账2000元是赔偿耿丽娜的衣物损失，不应当扣除。 田家庵区灵记火锅店针对耿丽娜的上诉辩称，耿丽娜的上诉没有道理，不应当赔偿精神抚慰金，2000元就是赔偿给耿丽娜的，当时大家都是朋友，说给了2000元这个事就算了。 田家庵区灵记火锅店上诉请求：1、撤销原判，依法改判驳回耿丽娜的原审诉请；2、由耿丽娜承担本案一、二审的诉讼费用。事实和理由：1、一审认定事实错误。本案的基本事实是耿丽娜在田家庵区灵记火锅店就餐时自己弄撒开水被烫伤，后高亚灵将耿丽娜送往淮南市第一人民医院门诊治疗，期间高亚灵为耿丽娜垫付了相关花费，且高亚灵朋友王德平另行支付耿丽娜2000元。耿丽娜提交的证据仅反映耿丽娜在田家庵区灵记火锅店就餐时被烫伤，没有任何证据证明系高亚灵倒水时将耿丽娜烫伤，一审认定是高亚灵在倒水时将耿丽娜烫伤错误。耿丽娜陈述其和客户一同到田家庵区灵记火锅店就餐，该客户却没有到庭作证，一审法院要求耿丽娜三日内通知证人到法院核实情况，却未到三日即下达了判决书，明显是没有查明事实；2、一审认定事实错误，进而适用法律错误。耿丽娜依据侵权责任向田家庵区灵记火锅店主张损害赔偿，其应提交证据证明案件基本事实，但其并未提交证据证明被烫伤时的具体情况。 耿丽娜针对田家庵区灵记火锅店的上诉辩称，1、耿丽娜提供了接警说明、门诊病历、住院病历等材料，足以证明其在田家庵区灵记火锅店就餐时被高亚灵倒水烫伤，田家庵区灵记火锅店未尽到安全保障义务，一审认定耿丽娜受伤事实正确；2、田家庵区灵记火锅店应当承担全部赔偿责任，耿丽娜无责任。根据侵权责任法第六条、第三十七条的规定，此类案件归责原则实行推定过错，耿丽娜已提供证据证明系在田家庵区灵记火锅店就餐时被倒水烫伤，田家庵区灵记火锅店应当承担侵权责任。综上，请求驳回田家庵区灵记火锅店的上诉，支持耿丽娜的上诉。 耿丽娜向一审法院起诉请求：1.依法判令田家庵区灵记火锅店赔偿耿丽娜各项费用共计43460.76元（后续治疗费另行主张）;2.本案诉讼费用由田家庵区灵记火锅店承担。 一审法院认定事实如下：耿丽娜系淮南量品商贸公司股东及法定代表人。2019年5月22日，耿丽娜到田家庵区灵记火锅店就餐，高亚灵在倒水时将耿丽娜烫伤。后高亚灵将耿丽娜送往淮南市第一人民医院门诊治疗，门诊病历记载主诉：热水烫伤20分钟余，现病史：患者20分钟前在高汤客饭店吃饭时，不慎被他人倒热水烫伤双下肢，未做任何处理，立即来我科就诊，诊疗意见：清创包扎、抗炎换药处理。高亚灵支付门诊医疗费801.20元，外购药磺胺嘧啶银乳膏费用209.40元。 2019年5月25日，耿丽娜在淮南和睦妇产医院、淮南市第一人民医院门诊治疗。当日，耿丽娜在淮南市第一人民医院住院治疗，诊断为烧伤（热水）TBSA12%Ⅱ°双下肢，于同年6月1日出院，出院医嘱：避免暴晒太阳，减少色素饮食，若疤痕明显增生，抑制疤痕增生治疗，复诊。高亚灵支付门诊医疗费444.70元、住院医疗费5509.12元。 2019年6月3日，耿丽娜再次到淮南市第一人民医院门诊治疗，诊断为烧伤（热水）TBSA12%Ⅱ°双下肢，诊疗意见住院治疗。当日，耿丽娜即在该医院住院治疗，诊断为烧伤（热水）TBSA12%Ⅱ°双下肢，住院经过入院后完善相关检查、抗瘢痕治疗，于当月15日出院，出院医嘱：1.积极抗疤痕治疗；2.门诊复查。耿丽娜支付门诊医疗费358.77元、住院医疗费8796.40元。 2019年7月23日，安徽朝阳司法鉴定所经耿丽娜委托作出安徽朝阳司鉴所[2019]法临鉴字第425号鉴定意见书，鉴定意见：被鉴定人耿丽娜因意外双下肢被热水烫伤，烫伤面积达体表面积的12%，烫伤均为Ⅱ度，耿丽娜误工期90日、护理期60日、营养期60日。耿丽娜支付鉴定费600元。 另审查，2019年6月1日，王德平通过微信转账2000元给耿丽娜。 一审法院认为，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第四十一条规定，对于一方当事人就专门性问题自行委托有关机构或者人员出具的意见，另一方当事人有证据或者理由足以反驳并申请鉴定的，人民法院应予准许。本案中，耿丽娜提交的安徽朝阳司法鉴定所作出的安徽朝阳司鉴所（2019）法临鉴字第425号鉴定意见书，是其在起诉前自行委托鉴定的。案件审理中，田家庵区灵记火锅店提出异议，以耿丽娜2019年6月3日至15日在淮南市第一人民医院没有实际住院，仅输液治疗，输液后擅自离开医院，鉴定意见误工期过长为由，申请重新鉴定。经审查，耿丽娜2019年6月3日门诊病历记载诊疗意见为住院治疗，住院病历记载的住院经过为入院完善相关检查，抗疤痕治疗，与耿丽娜受伤治疗实际相符。另审查，2020年9月7日，安徽朝阳司法鉴定所出具情况说明，说明耿丽娜2019年6月3日至15日无论是否实际住院，对耿丽娜误工、护理、营养期限的鉴定意见没有影响。根据在卷证据不能证明安徽朝阳司法鉴定所作出的鉴定意见存在《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第四十条规定的四种应当重新鉴定的情形。田家庵区灵记火锅店也未提出充分证据或者理由，足以反驳该鉴定结论，故对田家庵区灵记火锅店的重新鉴定申请，不予准许。该鉴定结论，予以采信，并作为本案定案的依据。 《中华人民共和国侵权责任法》第三十七条规定，宾馆、商场、银行、车站、娱乐场所等公共场所的管理人或者群众性活动的组织者，未尽到安全保障义务，造成他人损害的，应当承担侵权责任。本案中，耿丽娜在田家庵区灵记火锅店就餐被高亚灵倒水时烫伤的事实，有接警说明、门诊病历、住院病历及当事人陈述等证据在卷证实，足以认定。田家庵区灵记火锅店未尽到安全保障义务，造成耿丽娜受伤，应当承担侵权责任。庭审中，田家庵区灵记火锅店虽抗辩称不是高亚灵倒水时将耿丽娜烫伤，不应承担赔偿责任，但其并未提交证据证明其主张，应当承担相应举证不利后果，对其抗辩理由，不予采信。现耿丽娜主张田家庵区灵记火锅店赔偿医疗费、住院伙食补助费、营养费、护理费、误工费、交通费、鉴定费、精神损害抚慰金等损失，符合前述法律规定，予以支持。经审查，本案在卷无证据证明耿丽娜自身具有过错，确认耿丽娜自身并无过错。 关于耿丽娜主张的各项损失数额，认定如下： 1.医疗费9155.17元，有住院病历、医疗费票据在卷证实，予以确认； 2.住院伙食补助费570元，系根据实际住院19日，按照每日30元计算，符合法律规定，予以确认； 3.营养费1800元，系根据鉴定营养期60日，按照每日30元计算，符合法律规定，予以确认； 4.护理费7408.77元，系参照安徽省2018年度居民服务业年平均工资45070元标准，根据鉴定护理期60日计算，不超过法律规定，予以确认； 5.误工费14736.82元，耿丽娜系参照安徽省2018年度批发和零售业年平均工资59766元标准，根据鉴定误工期90日计算，与其从事职业相符，符合法律规定，予以确认； 6.交通费190元，系根据实际住院19日，按照每日10元计算，符合法律规定，予以确认； 7.鉴定费600元，有鉴定意见书、鉴定费票据在卷印证，系耿丽娜为确定其误工期、营养期、护理期的合理支出，符合法律规定，予以确认； 8.精神损害抚慰金5000元，不符合法律规定，不予确认； 9.律师代理费4000元，不符合法律规定，不予确认； 上述确认的各项损失数额，合计34460.76元，扣除已支付的2000元，田家庵区灵记火锅店还应赔偿32460.76元。对耿丽娜超出部分诉请，不予支持。 综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第二十二条、第三十七条，《最高人民法院》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第三十五条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第四十条、第四十一条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条、第九十二条、第一百零五条规定，判决如下：1、田家庵区灵记火锅店于本判决生效后十日内一次性赔偿耿丽娜医疗费、住院伙食补助费、营养费、护理费、交通费、误工费、鉴定费等损失共计32460.76元；2、驳回耿丽娜的其他诉讼请求。案件受理费887元，由耿丽娜负担225元（已交纳），田家庵区灵记火锅店负担662元（应于本判决生效之日起十日内交纳至一审法院）。 二审中，双方当事人均未提交新证据。对当事人二审争议的事实，本院认定同一审一致。 本院认为，本案争议焦点为：1、田家庵区灵记火锅店应否对耿丽娜的损失承担赔偿责任；2、田家庵区灵记火锅店支付给耿丽娜的2000元是否应当在本案赔偿数额中扣除。针对上述焦点问题，本院评判如下： 关于第一项争议焦点，本院认为：本案中，耿丽娜一审提交了接警说明及门诊病历，均记载耿丽娜在田家庵区灵记火锅店就餐时被烫伤，根据《中华人民共和国侵权责任法》第三十七条规定，田家庵区灵记火锅店在耿丽娜就餐时未尽到安全保障义务，造成耿丽娜被烫伤，田家庵区灵记火锅店应当对耿丽娜的损失承担赔偿责任。田家庵区灵记火锅店上诉称耿丽娜系自行弄撒开水被烫伤，与上述证据不符，且亦未能提供事发时的监控录像，故对其上诉理由，本院依法不予支持。法律规定，自然人受到人身伤害、构成伤残，当事人诉请精神抚慰金的，人民法院应当支持。未构成伤残的，由人民法院根据自然人受到伤害的程度综合案情予以酌定。本案中，一审根据耿丽娜身体受到伤害的程度，综合本案案情，对其诉请的精神抚慰金不予支持并无不当。本案系侵权纠纷案件，耿丽娜诉请的律师费用既无合同依据，亦非耿丽娜人身受到损害的必要支出费用，一审不予支持并无不当。 关于第二项争议焦点，本院认为：当事人对其主张应当提供证据证明，未能提供的，应当承担举证不能的不利后果。耿丽娜上诉主张2000元系田家庵区灵记火锅店向其赔偿的衣物损失费用，田家庵区灵记火锅店对此不予认可，耿丽娜又未能提交证据予以证明，故其上诉主张该2000元不应从赔偿总额中扣除无依据，本院依法不予支持。 综上所述，耿丽娜、田家庵区灵记火锅店的上诉请求均不能成立，应予驳回。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费600元，由上诉人耿丽娜、田家庵区灵记火锅店各负担300元。 本判决为终审判决。 审判长 王  雪  霞 审判员 王  元  元 审判员 李    侠 二〇二〇年十二月十八日 书记员 倘余山（兼） 附：相关法律条文 《中华人民共和国民事诉讼法》 第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理： （一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定； （二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更； （三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判； （四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。 原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。