湖南省邵阳市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）湘05民终2275号 上诉人（原审被告）：李正江。 委托诉讼代理人：赵鹏，邵东市精英法律服务所法律工作者。 被上诉人（原审原告）：杨石山。 委托诉讼代理人：仇诗磊（杨石山外甥）。 上诉人李正江因与被上诉人杨石山提供劳务者受害责任纠纷一案，不服湖南省邵东市人民法院（2020）湘0521民初3352号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年11月9日立案后，依法组成合议庭公开开庭进行了审理，上诉人李正江的委托诉讼代理人赵鹏和被上诉人杨石山的委托诉讼代理人仇诗磊到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 李正江上诉请求：1、撤销原判，发回重审；2、一、二审诉讼费由杨石山承担。事实和理由：1、一审程序违法。一审法院将传票送达到上诉人户籍地，而上诉人当时在国外经商，没有收到传票，直到2020年10月16日回家，上诉人妹妹才告知上诉人传票事宜，但一审法院已将案件审理完毕；2、原判认定事实不清。杨石山站在架子上玩手机，案外人何某某叫杨石山不要玩手机了，但杨石山不听，何某某拉动架子导致杨石山摔下。原判未将实际侵权人列入其中，遗漏了当事人。上诉人垫付了杨石山2万余元医疗费，原判未予扣减错误；3、原判认定损失过高。 杨石山辩称，一审法院已经送达了传票，程序合法；李正江作为雇主，未尽到安全防护义务，应承担赔偿责任；原判认定损失正确。请求驳回上诉，维持原判。 杨石山向一审法院起诉请求：1、李正江赔偿杨石山除已支付的医疗费外，另行赔偿145824.50元；2、本案诉讼费由李正江负担。 一审法院认定事实：杨石山从事木工工作多年，李正江系包工头。自2019年7月7日开始，李正江雇请杨石山做邵东市某某城二期工程某某栋负一楼通道的吊顶，杨石山每天工作8小时，每天工资300元。2019年7月15日下午4点左右，杨石山站在李正江租来的脚手架上施工，一会儿后需移动脚手架施工，李正江雇请的另一工人何某某让杨石山不要下来，何某某遂直接移动脚手架，杨石山未站稳从脚手架上摔下来受伤。杨石山受伤后在正大邵阳骨伤科医院住院治疗16天，其住院治疗费用基本由李正江支付。2019年12月20日，杨石山伤情经邵阳市昭阳司法鉴定所鉴定为：杨石山受伤致双侧跟骨粉碎性骨折，右跟骨畸形愈合，构成十级伤残；误工期180天，护理期80天，营养期80天；2019年12月22日之后的医药费500元，2019年12月21日之前的医药费凭正式发票认定。杨石山为此花费鉴定费1500元。杨石山、李正江就赔偿事宜未达成协议，故而成讼。另查明，杨石山自2017年3月起至今在邵东市城区租房居住，其收入来源于在城镇从事木工工作。事故发生时，杨石山的女儿杨某甲15岁、杨某乙13岁。 一审法院认为，本案系提供劳务者受害责任纠纷。杨石山受李正江雇请，为李正江从事木工工作，其完成工作后由李正江支付其报酬，杨石山、李正江之间形成劳务关系。杨石山系提供劳务方，李正江系接受劳务方，杨石山在为李正江提供劳务的过程中受伤，李正江应当承担赔偿责任。杨石山多年从事木工装修工作，其操作不符合安全规范，工作中未尽安全注意义务，自身亦有过错，应当减轻李正江部分赔偿责任。综合本案具体情况，对于杨石山的损失，由李正江承担70%的赔偿责任，其他损失由杨石山自负。杨石山的损失经核定为：1、医疗费152元；2、误工费28515.50元（57031元/年÷12月×6月）；3、护理费14644元（66816元/年÷365天×80天）；4、住院伙食补助费800元（50元/天×16天）；5、营养费2400元（30元/天×80天）；6、残疾赔偿金79684元（39842元/年×10%×20年）；7、鉴定费1500元；8、抚养费10769元［26924元/年×（3+5）年×10%÷2］；9、交通费酌情认定500元；10、精神损害抚慰金酌情认定5000元。杨石山主张的部分医药费和后期医疗费因未提交正式票据，不予认定。杨石山的损失共计143964.50元，李正江应当赔偿70%即100775.15元。据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条规定，判决：一、限李正江于判决生效后十日内赔偿杨石山损失人民币100775.15元；二、驳回杨石山的其他诉讼请求。案件受理费502元（已减半收取），由李正江负担351元，由杨石山负担151元。 二审中，李正江提交了若干张微信转账记录，拟证明其为杨石山垫付了10028.78元。杨石山质证认为，对向某某健康药房某某店2000元的转账及邵阳某某护理有限公司1000元的转账不予认可，该款项与杨石山无关，对于剩余7028.78元的转账无异议。本院经审查认为，杨石山对上述款项中的3000元不予认可，而该3000元是否用于杨石山的治疗，李正江未提供其他证据佐证；同时，杨石山认可的上述7028.78元转账是否包含在李正江原已垫付的16338.39元医疗费中，李正江也未提交其他证据佐证。故对李正江提交的上述转账记录，本院不予采信。 本院经审理查明，杨石山在正大邵阳骨伤科医院住院治疗期间，李正江共垫付医疗费16338.39元。杨石山的经济损失共计160302.89元。本院确认原审查明的其他事实。 本院认为，本案系提供劳务者受害责任纠纷。本案二审争议焦点为：一、一审审理程序是否合法；二、原判对损失认定是否恰当；三、李正江垫付的医疗费应否予以抵扣。一审法院在审理本案期间，将传票等法律文书送达至李正江的户籍地，同时因无法联系李正江，于2020年8月12日又电话联系李正江妹妹，告知开庭时间、地点、诉讼请求及相关权利义务，李正江妹妹同意转告李正江。故可推定李正江对开庭之事已知情，其无正当理由拒不到庭，一审法院对本案缺席审理并无不当。李正江提出一审程序违法的上诉理由不能成立，本院不予采纳。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第一款规定：“雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。雇佣关系以外的第三人造成雇员人身损害的，赔偿权利人可以请求第三人承担赔偿责任，也可以请求雇主承担赔偿责任。雇主承担赔偿责任后，可以向第三人追偿。”本案中，杨石山仅请求雇主李正江承担赔偿责任，原判据此判令李正江承担赔偿责任并无不当。杨石山已就其损失提交充分证据，原判根据本案查明的事实并结合本案实际情况认定杨石山的损失恰当。但李正江原垫付的医疗费应计算至杨石山的总损失中，并按责任比例分担后，在李正江应承担的赔偿款中予以抵扣。杨石山的损失共计160302.89元，李正江承担70%的赔偿责任即112212.02元，扣除李正江原垫付的医疗费16338.39元，李正江还应赔偿95873.63元。李正江提出原垫付的医疗费应予抵扣、原判认定损失过高的上诉理由部分成立，本院予以部分采纳。 综上所述，李正江的上诉请求部分成立，予以部分支持；因当事人二审陈述了新的事实，导致一审判决认定事实部分不清，处理欠妥，予以改判。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下： 一、撤销湖南省邵东市人民法院（2020）湘0521民初3352号民事判决； 二、由李正江于本判决送达之日起十日内赔偿杨石山经济损失95873.63元； 三、驳回杨石山的其他诉讼请求。 如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，则应根据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 一审案件受理费502元（已减半收取），由李正江负担300元，杨石山负担202元；二审案件受理费803.87元，由李正江负担503.87元，杨石山负担300元。 本判决为终审判决。 审 判 长 朱红伟 审 判 员 李文明 审 判 员 颜锦霞 二〇二〇年十二月二日 法官助理 刘毓娴 书 记 员 赵纯倩 附相关法律条文： 《中华人民共和国民事诉讼法》 第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理： …… （二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更； ……