安徽省阜阳市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）皖12民终5054号 上诉人（原审原告）：段登月，男，1972年8月4日出生，汉族，住安徽省界首市。 委托诉讼代理人：尹峰，安徽卫东律师事务所律师。 上诉人（原审被告）：界首市亚韵商贸有限公司，住所地安徽省界首市西城黑豹物流园**，统一社会信用代码91341282MA2TYKWT8E。 法定代表人：王飞，系该公司经理。 上诉人段登月、界首市亚韵商贸有限公司（简称界首亚韵公司）劳动争议一案，双方均不服安徽省界首市人民法院（2020）皖1282民初3878号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年11月4日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。 段登月上诉请求：1、撤销一审判决，改判界首亚韵公司支付其未签订劳动合同的双倍工资21200元，并支付拖欠的一个月工资6000元；2、支付节假日加班工资4800元及解除劳动关系补偿金3000元；3、一审和二审诉讼费由界首亚韵公司负担。事实和理由：1、其是2020年2月26日应聘到界首亚韵公司，直到2020年7月8日才解除劳动关系。未签订劳动合同的时间是3个月零16天，不是2个月零13天。双倍工资应是21200元。2、其在法定节假日“清明节”和“五一劳动节”均正常工作，一共八天。工资应为平常的三倍，应为4800元。3、界首亚韵公司应支付解除劳动关系的经济补偿金半个月工资即3000元。 界首亚韵公司辩称：其公司是根据段登月开车次数结算工资，从界首到蚌埠，每趟200元。 界首亚韵公司上诉请求：1、撤销一审判决，改判或发回重审；2、段登月承担一审和二审诉讼费。事实和理由：1、其公司与段登月不存在劳动关系。其公司在三个月内发放段登月劳务报酬13次，与劳动关系中按月发放工资的形式不同。不存在劳动关系，更不应支付加班费。2、其公司与段登月无建立劳动关系的合意。其公司短期需要司机，故与段登月口头约定按出车次数计算劳务报酬。其公司并不管理段登月，只要求将货车开到目的地即可。3、段登月的诉讼请求未经劳动仲裁前置程序，应驳回段登月的诉讼请求。劳动仲裁部门的处理结果是不予受理，理由是缺少证明存在劳动关系的证据。一审直接认定劳动关系不当。 段登月辩称：1、其与界首亚韵公司存在事实上的劳动关系。其接受界首亚韵公司的指派、调动、管理，有明显的人身依附性。2、其在起诉前已经申请劳动仲裁，明确支付未签订劳动合同的双倍工资及法定节假日加班工资。界首亚韵公司上诉无事实、法律依据，请求驳回上诉。 段登月向一审法院起诉请求：1、依法判令界首亚韵公司支付其2020年2月26日至2020年6月8日期间未签订劳动合同的双倍工资21200元；2、判令界首亚韵公司支付其法定休假日的加班费4800元（该法定假日：清明节假期2020年4月4日——2020年4月6日；五一劳动节假期2020年5月1日—2020年5月5日，共计8天）；3、判令界首亚韵公司支付其2020年6月8日—2020年7月7日的工资6000元。 一审法院认定事实：界首亚韵公司经营物流配送服务，自2020年2月26日始，段登月在界首亚韵公司从事汽车驾驶工作，在界首至蚌埠进行物流配送，直至2020年6月8日，双方未签订劳动合同。界首亚韵公司向段登月支付工资，通过微信转账七笔计7000元，支付宝转账四笔计4200元，安徽农金转账一笔2000元。另外，界首亚韵公司法定代表人王飞还于2020年7月1日出具欠条一份，写明：“今欠段登月工资捌仟元整，两天之内结清。王飞2020.7.1”。至2020年7月26日，界首亚韵公司已将该款付清。2020年7月10日，段登月向界首市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求界首亚韵公司向其支付2020年2月26日至2020年6月8日期间未签订劳动合同的双倍工资21200元；支付法定休假日的加班费4800元；支付2020年6月8日—2020年7月7日的工资6000元。2020年8月4日，界首市劳动人事争议仲裁委员会作出界劳人仲案字【2019】058号不予受理通知书，以段登月的仲裁申请材料不齐备（缺少与被申请人有劳动关系的证明材料）为由，通知不予受理。 一审法院认为，段登月主张其与界首亚韵公司存在劳动关系，提供的从事界首亚韵公司物流配送业务任务单号、工资发放记录、工资欠条等证据，表明段登月接受界首亚韵公司管理，并领取工资报酬，上述证据能够证明段登月与界首亚韵公司存在事实劳动关系。界首亚韵公司辩称其与段登月之间系劳务关系，因其提供的转账记录不足以证明所转款项系劳务报酬，故不予采信。自2020年2月26日至2020年6月8日期间，界首亚韵公司多次向段登月发放工资共计21200元，由于界首亚韵公司没有提供相关证据证明段登月的月平均工资，故对段登月主张按月平均工资6000元，予以采纳。根据《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条：“用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。用人单位违反本法规定不与劳动者订立无固定期限劳动合同的，自应当订立无固定期限劳动合同之日起向劳动者每月支付二倍的工资。”以及《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第六条：“用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当依照劳动合同法第八十二条的规定向劳动者每月支付两倍的工资，并与劳动者补订书面劳动合同；劳动者不与用人单位订立书面劳动合同的，用人单位应当书面通知劳动者终止劳动关系，并依照劳动合同法第四十七条的规定支付经济补偿。前款规定的用人单位向劳动者每月支付两倍工资的起算时间为用工之日起满一个月的次日，截止时间为补订书面劳动合同的前一日。”的规定，段登月自2020年2月26日在界首亚韵公司工作，直至2020年6月8日，界首亚韵公司未与段登月签订书面劳动合同，界首亚韵公司应当支付给段登月自2020年3月27日至2020年6月8日期间未签订书面劳动合同的双倍工资15586元（6000元×2+6000元÷21.75天×13天）。根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十一条：“用人单位应当严格执行劳动定额标准，不得强迫或者变相强迫劳动者加班。用人单位安排加班的，应当按照国家有关规定向劳动者支付加班费。”以及《中华人民共和国劳动法》第四十条：“用人单位在下列节日期间应当依法安排劳动者休假（一）元旦；（二）春节；（三）国际劳动节；（四）国庆节；（五）法律、法规规定的其他休假节日。”第四十四条：“有下列情形之一的，用人单位应当按照下列标准支付高于劳动者正常工作时间工资的工资报酬（一）安排劳动者延长工作时间的，支付不低于工资的百分之一百五十的工资报酬；（二）休息日安排劳动者工作又不能安排补休的，支付不低于工资的百分之二百的工资报酬；（三）法定休假日安排劳动者工作的，支付不低于工资的百分之三百的工资报酬。”的规定，五一国际劳动节法定节假日1天，调休4天，界首亚韵公司应向段登月支付节假日加班工资3034元（6000元÷21.75×300%×1天+6000元÷21.75×200%×4天）。段登月主张清明节节假日期间加班工资，因其提供的任务清单没有相应记录，故不予支持。段登月主张界首亚韵公司支付2020年6月8日—2020年7月7日的工资6000元，因没有提供该期间其在界首亚韵公司工作的事实，故不予支持。界首亚韵公司认为因段登月未按要求准时到达蚌埠运转部，界首亚韵公司被罚款9次，每次300元，共计2700元，应该由段登月承担，应另行通过合法途径解决。综上，依照《中华人民共和国劳动法》第三十一条、第四十条、第四十四条、《中华人民共和国劳动合同法》第三十一条、第八十二条、《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第六条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、《最高人民法院关于适用的解释》第九十条、第九十二条第一款之规定，判决：一、界首市亚韵商贸有限公司于判决发生法律效力十日内向段登月支付自2020年3月27日至2020年6月8日期间未签订书面劳动合同的双倍工资15586元；二、界首市亚韵商贸有限公司于判决发生法律效力十日内向段登月支付五一国际劳动节节假日加班工资3034元；三、驳回段登月其他诉讼请求。案件受理费减半收取5元，由界首市亚韵商贸有限公司负担。 二审中，当事人未提交新证据。本院对一审法院查明的事实予以确认。 本院认为，当事人对自己的诉讼主张有责任提供证据。界首亚韵公司上诉称其公司与段登月不存在劳动关系，而一审中段登月举证的物流配送业务单号、工资发放记录、工资欠条等能证明段登月从事该公司安排有报酬的劳动，且界首亚韵公司在一审辩称段登月未按要求准时到达蚌埠，其公司被罚款9次，亦印证了该公司对段登月进行管理的事实，故本院对界首亚韵公司上诉称与段登月不存在劳动关系的上诉理由不予采信。段登月已就其诉讼请求申请劳动争议仲裁，劳动争议仲裁委员会作出不予受理的通知，应视为仲裁机构已对该劳动争议作出处理，故本院对界首亚韵公司上诉称段登月的诉讼请求未经劳动仲裁前置程序应驳回的上诉请求不予支持。段登月上诉称其是2020年2月26日应聘到界首亚韵公司，直到2020年7月8日才解除劳动关系，但其并未举证2020年6月8日之后仍给界首亚韵公司提供劳动，且其自认2020年6月8日之后界首亚韵公司便不再让其工作，故本院对段登月上诉称未签订劳动合同的时间是3个月零16天的上诉理由不予采信；对其要求支付一个月工资6000元的上诉请求不予支持。段登月未举证证明其在清明节期间正常上班，对其要求该期间的加班工资的请求不予支持。对于五一劳动节的五天假期，一审已经表述清楚法定节假日为一天，其余四天为休息日，故本院对段登月要求统一按照法定节假日计算三倍工资的上诉请求不予支持。至于段登月主张的经济补偿金，其在一审中并未将此作为一项诉讼请求提起，本院不予审理。 综上，段登月、界首市亚韵商贸有限公司的上诉请求均不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项的规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费15元，由段登月负担5元，界首市亚韵商贸有限公司负担10元。 本判决为终审判决。 审判长  叶茂林 审判员  邵静怡 审判员  黄发全 二〇二〇年十二月一日 法官助理王楠楠 书记员宋振华 附：本判决适用的法律条文 《中华人民共和国民事诉讼法》 第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理： （一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定； （二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更； （三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判； （四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。 原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。