广东省湛江市麻章区人民法院民 事 判 决 书（2020）粤0811民初887号原告（反诉被告）：广东梓晨建筑劳务有限公司（以下简称梓晨公司），住所地：湛江市经济技术开发区。法定代表人：高某1。委托诉讼代理人：柯绍雨，广东大展律师事务所律师，代理权限：一般代理。被告（反诉原告）：深圳市港嘉工程检测有限公司湛江分公司（以下简称港嘉分公司），住所地：湛江市麻章区*******建设管桩有限公司职工宿舍楼一、二楼。负责人：张洪。委托诉讼代理人：陈奕华，广东朝胜律师事务所律师，代理权限：特别授权。被告：深圳市港嘉工程检测有限公司（以下简称港嘉公司），住所地：深圳市宝安区。法定代表人：张某1。委托诉讼代理人：陈奕华，广东朝胜律师事务所律师，代理权限：一般代理。原告梓晨公司与被告港嘉分公司、港嘉公司建设工程施工合同纠纷一案及被告港嘉分公司反诉原告梓晨公司建设工程施工合同纠纷一案，本院于2020年7月2日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了合并审理。梓晨公司的委托诉讼代理人柯绍雨和港嘉分公司、港嘉公司的共同委托诉讼代理人陈奕华到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告梓晨公司向本院提出诉讼请求：1.被告港嘉分公司向原告梓晨公司支付工程款1539174.63元及利息（以1539174.63元为本金，按中国人民银行发布的同期同类贷款利率计算，自本案起诉之日起计至款项付清之日止）；2.被告港嘉公司对上述款项承担连带清偿责任；3.确认原告梓晨公司对被告港嘉分公司开发的位于湛江市麻章区***港嘉检测综合楼折价或拍卖的价款中享有1539174.63元的优先受偿权；4.诉讼保全的担保费由二被告共同承担；5.二被告承担本案的全部诉讼费用（包括诉讼保全费、案件受理费等）。事实和理由：港嘉分公司（甲方）与梓晨公司（乙方）于2019年8月5日签订了《港嘉综合楼工程合同》，约定港嘉分公司将位于湛江市麻章区***的港嘉检测综合楼发包给梓晨公司，承包方式为固定总价，工程总造价为3646300元，付款方式为甲方对工程质量验收合格后按进度付款，基础完工付至10%（扣减预付款），主体完工付至50%，装饰工程完工后付至80%，工程全部完工验收合格后支付至95%，预留工程总款的5%作为质量保证金。在施工过程中，甲方变更和增加了部分工程。工程按期竣工后，梓晨公司将涉案工程项目交付港嘉分公司使用。港嘉分公司于2020年4月22日出具《联系函》，对上述工程项目竣工并交付使用的事实予以确认，并提出委托第三方对变更和合同外增加的工程量进行了造价评估，作为最终结算，评估费由双方共同承担。梓晨公司同意港嘉分公司的要求。经评估，变更和增加的工程量造价为292874.63元。因此，工程总造价为3939174.63元。结算后，港嘉分公司一直拖延支付工程款，至今仅向梓晨公司支付了工程款240万元，剩余工程款至今尚未支付。另，梓晨公司申请诉前财产保全，因购买诉讼财产保全保险支付了保费6000元。为维护合法权益，故原告提起本案诉讼，请求法院予以支持。被告港嘉公司和港嘉分公司共同辩称，1、本案双方从未就涉案工程款约定付款节点，工程款的付款时间并未截止，梓晨公司请求支付工程款的理据不足。就算工程款支付时间节点已至，港嘉分公司已支付了3027227.5元，另有工程款182315元应作为质量保证金，现尚不需要支付，故剩余工程款应为729632.13元；2、梓晨公司主张港嘉分公司承担诉讼财产担保保险的保险费6000元，合同没有明确约定，故该主张理据不足，应不予支持。被告港嘉分公司向本院提出反诉请求：1.梓晨公司向港嘉分公司支付罚款（违约金）人民币100000元整；2.反诉费由梓晨公司负担。事实和理由：港嘉分公司与梓晨公司于2019年8月5日签订了《港嘉综合楼工程合同》，约定港嘉分公司将位于湛江市麻章区***的港嘉检测综合楼项目发包给梓晨公司，并约定需在2019年11月8日前竣工并交付使用，若延误工期的，每延误一天罚款1万元，最高不得超过10万元。合同签订后，直到2020年3月16日，梓晨公司才向其发出工程联系单，要求交房验收。在验收过程中因发现工程质量存在问题，故未予以验收通过，并要求梓晨公司进行整改。直到2020年4月22日，梓晨公司才交付涉案工程。显然，梓晨公司交付工程的时间严重超出竣工日期，故需承担违约责任，依约支付罚款（违约金）给港嘉分公司。原告梓晨公司对被告港嘉分公司的反诉辩称，港嘉分公司在施工过程中变更和增加了部分工程，导致工期相应顺延。根据合同约定，甲方、建设单位重大设计变更影响属于可根据实际情况顺延工期的情形。甲方变更和增加部分工程导致工期顺延符合合同约定，故梓晨公司不构成违约。另，在工程施工期间，遭遇新冠肺炎疫情影响，属于不可抗力影响工期相应顺延，不属梓晨公司违约，工期顺延符合法律规定。因此，港嘉分公司的反诉主张不成立，应予以驳回。本院经审理认定的事实如下：港嘉分公司（甲方）与梓晨公司（乙方）于2019年8月5日签订了《港嘉综合楼工程合同》。合同约定：港嘉分公司将位于湛江市麻章区***的港嘉检测综合楼发包给梓晨公司；承包方式为包干总价（即固定总价），工程总造价为3646300元；付款方式为合同签订后乙方进场5日内支付20万元作为预付款（在后期的进度款中扣减），甲方对工程质量验收合格后按进度付款，基础完工付至10%（扣减预付款），主体完工付至50%，装饰工程完工后付至80%，工程全部完工验收合格后支付至95%，预留工程总款的5%作为质量保证金；质量保证金自工程竣工并交付使用之日起一年内无质量问题时10日内全额无息支付。在施工过程中，港嘉分公司变更和增加了部分工程。2020年4月22日，港嘉分公司给梓晨公司出具《联系函》，要求委托广东万诚工程造价咨询有限公司对变更和合同外增加的工程量进行造价评估，作为最终结算，评估费由双方共同承担。梓晨公司于2020年5月6日在该联系函上盖章同意。经评估，变更和增加的工程造价为292874.36元，双方无异议。据此，工程总造价为3939174.36元（3646300元+292874.36元）。根据港嘉分公司提交梓晨公司于2020年3月16日的《工程联系单》，证实施工时间为2019年8月，竣工时间是2020年3月，梓晨公司要求港嘉分公司于2020年3月18日进行竣工验收。港嘉分公司于2020年3月16日给梓晨公司复函，要求梓晨公司提供详细验收清单等。双方在庭审中确认竣工时间为2020年3月16日，但对交付的时间有争议。梓晨公司主张在2020年3月16日竣工后即已交付，而港嘉分公司主张实际交付时间为2020年4月22日。梓晨公司主张的交付时间是上述《工程联系单》的落款时间，内容没有显示交付事由，故不能证实是日实际交付涉案工程。对于工程款给付问题。港嘉分公司主张40万元转入合同指定收款人贺柳明的账户，200万元转入梓晨公司的账户，代梓晨公司支付材料供应商杨良的材料款7.5万元，代梓晨公司支付混凝土供应商湛江市合生建材有限公司的货款552227.50元，共计已支付工程款3027227.50元。梓晨公司庭审中确认转入合同指定收款人贺柳明账户的40万元和转入梓晨公司账户的200万元，合计收取工程款240万元，对其他款项不予确认。庭审后，梓晨公司确认收取了上述款项，即确认港嘉分公司共支付了工程款3027227.50元。另，港嘉分公司又提交了一份《和解协议书》，证实2020年10月31日，经协商同意扣减工程款213000元。根据该协议，案外人李思斌向案外人李国林借款，双方结算确认借款本息及律师费等费用共计234020元，李思斌只需支付李国林213000元，由梓晨公司代为清偿，在港嘉分公司拖欠梓晨公司的本案工程款中直接扣减。梓晨公司对此无异议。据此，本院确认港嘉分公司已支付梓晨公司的工程款为3240227.50元（3027227.50元+213000元）。梓晨公司申请诉前财产保全，在中国平安财产保险股份有限公司湛江中心支公司购买诉讼财产保全保险，支付了保费6000元，故梓晨公司主张该费用由港嘉分公司承担。但合同对费用的发生没有明确约定。另，港嘉分公司依法办理工商登记，领取了营业执照，有营业场所，涉案工程属港嘉分公司所有。本院认为，本案属建设工程施工合同纠纷。港嘉分公司与梓晨公司签订的涉案合同是双方的真实意思表示，内容没有违反法律、行政法规的强制性规定，合法有效，应受法律保护。关于梓晨公司主张港嘉分公司支付工程款及利息的问题。合同所涉工程款为固定价，变更和增加的工程量经双方协商同意委托第三方进行了评估，双方均无异议，故涉案工程的总工程款为3939174.36元。依合同约定，工程质量保证金自工程项目交付之日起一年期间，按照总工程造价的5%提取。现双方对工程交付时间有争议，根据上述查明事实，本院确认涉案工程在2020年3月18日进行竣工验收后即已交付，故工程质量保证期间应自2020年3月19日起计算一年。显然，工程质量保证期间尚未届满，故应依约扣取质量保证金。据此，工程质量保证金为196958.72元，应予以扣留，梓晨公司需待条件成就时方能主张。港嘉分公司已向梓晨公司支付了工程款3240227.50元，故港嘉分公司尚应向梓晨公司支付工程款501988.14元。依法办理工商登记的分公司对外实施民事行为，其民事责任应由总公司承担，但分公司有财产且能独立承担民事责任的，可先由分公司承担民事责任，不足清偿的债务由总公司承担。本案中，港嘉分公司依法办理工商登记，领取了营业执照，有营业场所，故具备相对独立的民事主体资格。涉案工程属港嘉分公司所有，显然有财产足以清偿本案债务，故本案债务由港嘉分公司承担。现涉案工程已完成交付，支付工程款的条件已成就，故梓晨公司主张港嘉分公司支付工程款501988.14元，有事实和法律依据，本院予以支持。对于梓晨公司提出的不合理主张，本院予以驳回。对于工程款的利息，涉案工程于2020年3月18日进行了竣工验收并交付使用，支付工程款的条件成就，港嘉分公司应当依约支付工程款。合同约定工程完工并验收合格后工程款支付至95%，港嘉分公司未能依约支付工程款显然构成违约，故应赔偿工程款法定孳息损失给梓晨公司。梓晨公司主张利息自提起本案诉讼之日起计算，属于自行处分诉讼权利的行为。因此，根据工程款支付情况，利息分段计算为：以714988.14元为基数，按照全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算，自2020年7月2日起计至2020年10月31日止；以501988.14元为基数，按照全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算，自2020年11月1日起计至付清工程款501988.14元之日止。对于梓晨公司主张的不合理利息，本院予以驳回。关于梓晨公司主张涉案工程折价或拍卖的价款优先受偿权的问题。梓晨公司是涉案工程的承包人，涉案工程经双方竣工验收并交付使用，梓晨公司依法对涉案工程的折价或拍卖的价款享有优先受偿权，本院予以确认。关于梓晨公司主张港嘉分公司承担诉讼财产保全保险的保险费的问题。该费用不属因本案合同发生纠纷所必然产生的费用，且双方对此没有明确约定，故梓晨公司该诉请没有事实依据，本院予以驳回。关于梓晨公司主张港嘉公司承担连带责任的问题。承担连带责任的主体是两个或两个以上的独立民事主体。港嘉分公司属港嘉公司设立的分公司，不具法人资格，而港嘉公司是具备独立法人资格的民事主体，总公司与其分公司不是承担连带责任的民事主体，故梓晨公司主张港嘉公司承担连带责任不当，本院予以驳回。关于港嘉分公司主张梓晨公司支付违约金的问题。在施工过程中，虽港嘉分公司变更和增加了部分工程量，但在变更和增加工程量时，梓晨公司并没有依合同约定在变更和增加工程时2日内申请顺延工期，故应视为梓晨公司能够在约定的工期内完成所有工程建设。合同约定总工期历时100天，开工时间为2019年7月29日，须于2019年11月8日前竣工并交付使用。梓晨公司于2019年8月份进场，既不能对非其自身原因导致延期进场的事由进行举证，也不能对非其自身原因延期竣工并交付的事由进行举证，故梓晨公司应当依约定时间完成施工，并经竣工验收，预期交付工程。涉案工程于2020年3月18日竣工验收并交付使用，梓晨公司显然构成违约，理应承担违约责任。合同约定除约定情形外，无论何种原因延误工期，每延误一天罚款1万元，罚款最高不超过10万元。该约定实属违约金约定。虽双方约定每延误一天罚款1万元的标准过高，但约定罚款最高不超过10万元，属于封顶约定。结合梓晨公司逾期竣工和实际交付工程的时间时长，港嘉分公司主张10万元违约金没有显失公平。因此，港嘉分公司主张梓晨公司支付10万元违约金，有事实和法律依据，理由充分，本院予以支持。对于梓晨公司主张不可抗力的免责事由，合同约定总工期历时100天，尽管梓晨公司于2019年8月份进场，结合增加和变更工程量的问题，涉案工程也应于2019年12月底前能竣工并交付，新冠肺炎病毒疫情爆发于2020年1月下旬，涉案工程的工期显然不受影响，故梓晨公司该抗辩理由不成立，本院不予采信。综上，依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第一百一十四条第一款、第二百七十九条第一款、《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十六条、第十七条、第十八条第一项、《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释（二）》第十七条、第十九条和《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款规定，判决如下：一、限被告深圳市港嘉工程检测有限公司湛江分公司于本判决发生法律效力后十日内支付工程款501988.14元和利息（以714988.14元为基数，按照全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算，自2020年7月2日起计至2020年10月31日止；以501988.14元为基数，按照全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算，自2020年11月1日起计至付清工程款501988.14元之日止）给原告广东梓晨建筑劳务有限公司。二、原告广东梓晨建筑劳务有限公司对被告深圳市港嘉工程检测有限公司湛江分公司位于湛江市麻章区***的港嘉检测综合楼的折价或拍卖的价款享有优先受偿权。三、驳回原告广东梓晨建筑劳务有限公司的其他诉讼请求。四、限原告广东梓晨建筑劳务有限公司于本判决发生法律效力后十日内支付违约金10万元给被告深圳市港嘉工程检测有限公司湛江分公司。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费18652.57元和诉前保全费5000元，合计23652.57元，由原告负担15938.49元，被告深圳市港嘉工程检测有限公司湛江分公司负担7714.08元；反诉费2300元，由原告负担。原告已预付受理费18652.57元和诉前保全费5000元，被告深圳市港嘉工程检测有限公司湛江分公司已预付反诉费2300元，本院不作退还。被告深圳市港嘉工程检测有限公司湛江分公司负担的受理费和诉前保全费共7714.08元，由被告深圳市港嘉工程检测有限公司湛江分公司在上述履行期限内迳付原告；原告负担的反诉费2300元，由原告在上述履行期限内迳付被告深圳市港嘉工程检测有限公司湛江分公司。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提交副本，上诉于湛江市中级人民法院。审 判 长  谢法算人民陪审员  曾永辉人民陪审员  梁 玲二〇二〇年十二月四日书 记 员  邓海梅附：相关法律和司法解释条文《中华人民共和国合同法》第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。第一百一十四条当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务。第二百七十九条建设工程竣工后，发包人应当根据施工图纸及说明书、国家颁发的施工验收规范和质量检验标准及时进行验收。验收合格的，发包人应当按照约定支付价款，并接收该建设工程。建设工程竣工经验收合格后，方可交付使用；未经验收或者验收不合格的，不得交付使用。《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十六条当事人对建设工程的计价标准或者计价方法有约定的，按照约定结算工程价款。因设计变更导致建设工程的工程量或者质量标准发生变化，当事人对该部分工程价款不能协商一致的，可以参照签订建设工程施工合同时当地建设行政主管部门发布的计价方法或者计价标准结算工程价款。建设工程施工合同有效，但建设工程经竣工验收不合格的，工程价款结算参照本解释第三条规定处理。第十七条当事人对欠付工程价款利息计付标准有约定的，按照约定处理；没有约定的，按照中国人民银行发布的同期同类贷款利率计息。第十八条利息从应付工程价款之日计付。当事人对付款时间没有约定或者约定不明的，下列时间视为应付款时间：（一）建设工程已实际交付的，为交付之日；（二）建设工程没有交付的，为提交竣工结算文件之日；（三）建设工程未交付，工程价款也未结算的，为当事人起诉之日。《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释（二）》第十七条与发包人订立建设工程施工合同的承包人，根据合同法第二百八十六条规定请求其承建工程的价款就工程折价或者拍卖的价款优先受偿的，人民法院应予支持。第十九条建设工程质量合格，承包人请求其承建工程的价款就工程折价或者拍卖的价款优先受偿的，人民法院应予支持。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。