甘肃省张掖市中级人民法院民事判决书（2020）甘07民终1190号上诉人（一审被告）：中国人民财产保险股份有限公司兰州市分公司。住所：兰州市城关区庆阳路**。统一社会信用代码：91620100224386985Q。负责人：杜某，系该公司经理。委托诉讼代理人：侯某，系北京大成（兰州）律师事务所律师。被上诉人（一审原告）：何某，男，1970年1月12日出生，汉族，山丹县霍城镇东山村三社居民。公民身份号码：×××，联系电话：180XX****XX委托诉讼代理人：张某，系甘肃培黎律师事务所律师。被上诉人（一审被告）：刘某，男，1978年3月9日出生，汉族，甘肃省宁县和盛镇西刘村****居民，现住兰州市，公民身份号码：×××，联系电话:139XX****XX。上诉人中国人民财产保险股份有限公司兰州市分公司与被上诉人何某、刘某机动车交通事故责任纠纷一案，不服甘肃省张掖市甘州区人民法院（2020）甘0725民初1487号民事判决，向本院提起上诉，本院于2020年11月9日立案后，依法组成合议庭，经听取各方当事人意见并征询同意后，不开庭进行了审理。本案现已审理终结。上诉人中国人民财产保险股份有限公司兰州市分公司上诉请求：1、请求撤销甘肃省山丹县人民法院（2020）甘0725民初1487号民事判决，依法改判或将本案发回重审；2、本案一、二审诉讼费由被上诉人承担。事实与理由：上诉人在一审中提出对何某伤残等级重新鉴定，一审法院未予准许，程序不当。本案鉴定意见书是被上诉人单方面委托作出，且以“双下肢长度相差2.0㎝以上”，认定构成十级伤残，而被上诉人举证的诊断证明、住、住院病历等材料中均未体现该事实鉴定结论明显依据不足。据此，一审法院应当准许但未准许上诉人的重新鉴定申请，程序违法。因鉴定意见缺乏依据，被上诉人不构成十级伤残，故一审判决依据该鉴定意见书认定事实必然错误。综上，请求二审法院支持上诉人的上诉请求。被上诉人刘某、何德荣辩称：一审判决认定事实清楚，适用法律正确，程序合法，判处适当。上诉人的上诉意见和理由不能成立，请求驳回上诉，维持原判。一审法院审理查明：2019年8月25日12时57分许，被告刘某驾驶其所有的×××号“雪佛兰”小轿车由东向西行驶至G312线山丹县艾黎大道路口时，在超越原告驾驶的“大江”牌电动三轮车后随即停车，致使原告驾驶“大江”牌电动三轮车躲避不及发生侧翻，造成原告受伤，车辆部分损坏。随后原告被送往山丹县人民医院治疗，因伤势严重，当日又转入河西学院附属张掖人民医院。经诊断为：胫腓骨开放性骨折（左）；下肢皮肤撕脱伤（左）。住。住院治疗51天间二被告均未支付医疗费。2019年9月26日，山丹县公安局交警大队认定原告负事故主要责任，被告刘某负事故次要责任。2020年5月8日，原告的伤情经甘肃众信司法医学鉴定所评定为十级伤残。另查明，被告刘某所有的×××号“雪佛兰”小轿车在中国人民财产保险股份有限公司兰州市分公司投保了交强险和商业三者险，交强险责任限额为122000元，商业三者责任保险限额为1000000元。一审法院认为，公民的生命健康权受法律保护，侵害公民人身权利造成损害后果的，应承担赔偿责任。驾驶机动车，应当依照相关法律规定，按照操作规范安全文明驾驶。本案中原告驾驶车辆忽视安全，被告刘某驾驶车辆未按规定超车导致此次交通事故发生。原告受伤后，经住院治疗后，原告委托甘肃众信司法医学鉴定所对原告的伤情进行进行鉴定，2020年5月8日，甘肃众信司法医学鉴定所出具甘众司[2020]（临床）鉴字第113号司法鉴定意见书。原告的伤情被评定为十级伤残。庭审中，被告中国人民财产保险股份有限公司兰州市分公司对该鉴定意见提出异议，认为原告自行委托所做的鉴定意见书的鉴定结论依据明显不足，原告胫腓骨中段骨折并未涉及其踝关节面，以踝关节活动度鉴定伤残不妥。但是庭审中被告中国人民财产保险股份有限公司兰州市分公司对原告提交的诊断证明、出院证明、住、住院病历均未提出异议未提供足以反驳鉴定意见的相关证据。故，甘肃众信司法医学鉴定所依据原告提供的诊断证明、出院证明、住、住院病历及相关检查报告所作出的甘众司[2020]床）鉴字第113号司法鉴定意见，本院应予以采信并作为原告伤残等级及各项费用计算期限及标准的依据。2019年9月26日，山丹县公安局交警大队出具第622226120190000047号道路交通事故认定书，认定原告何某负事故的主要责任，被告刘某负事故的次要责任。对原告因交通事故所造成的损失，应由被告刘某承担30%的赔偿责任，剩余的70%的赔偿责任由原告自负。被告因被告刘某所有的的×××号小轿车在中国人民财产保险股份有限公司兰州市分公司投保了机动车交强险和商业三者险，首先由被告中国人民财产保险股份有限公司兰州市分公司在交强险限额内直接向原告赔付，不足部分，由被告中国人民财产保险股份有限公司兰州市分公司在商业三者险限额内，按事故责任比例承担赔付责任。原告何某的损失认定：1.原告的医药费按照原告提交的住院收费票据和门诊票据金额为48689.89元（其中：河西学院附属张掖人民医院住院治疗费用48364.89、山丹县人民医院门诊325元，），上述医药费用系原告治疗期间所产生的，双方均无异议，予以认定。原告主张的2020年4月6日河西学院附属张掖人民医院的门诊费用200元，未提供正式票据，被告亦不予认可，本院不予认定；2.原告系农业户口，以农业生产或打工收入为其主要生活来源，受伤后没有其他生活保障亦无其他丧失劳动能力的情形。故原告主张的误工费应按照农业在岗职工上一年度平均工资计算，即32337.9元（7个月×30天×153.99元/天）应予支持；3.护理费根据原告护理人员的情况及鉴定意见，应认定为13859.1元（153.99元/天×3个月×30天×1人）；4.结合原告住院地的生活消费水平，营养费应认定为2400元（20元/天×4月×30天）、住院伙食补助费应认定为1020元（20元/天×51天）；5.原告主张的交通费1500元，被告对原告提交的交通费票据不予认可。但应结合原告在县域外长期住院治疗，需要家人轮流陪同照顾的事实，酌情认定为500元；6.原告主张的精神抚慰金3000元，结合本案实际情况，酌情支持1000元；7.原告主张的车辆维修费640元，未提供修理费发票，被告不予认可，不予支持；8.伤残赔偿金按照司法医学鉴定意见书，原告的伤残等级被评定为十级伤残，计算为64646.8元（32323.4元/年×20年×10%）；9.鉴定费3800元，予以认定；10.对于原告主张的二次手术取出内固定物医疗费15000元，被告抗辩认为未实际发生，在本案中不予赔偿。但原告左胫腓骨内固定器未取，待后尚需给予手术取除内固定器，甘肃众信司法医学鉴定所司法鉴定意见书对该项手术费给出参考费用为13000元至15000元，本院认定为14000元，并在本案中同医疗费一并赔偿；11.后续治疗期间，劳动能力完全受到限制3个月，前2个月需他人护理照料，为1人完全护理依赖。二次手术后原告不能从事生产活动，必然产生误工费并需要护理。故原告主张的二次手术误工费13859.1元（3个月×30天×153.99元/天）、二次手术护理费9239.4元（2个月×30天×153.99元/天），予以支持。综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第二条、第十六条、第四十八条，《中华人民共和国保险法》第六十五条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十一条、第二十四条、第二十五条，最高人民法院《关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条，《机动车交通事故责任强制保险条例》第三条、第二十一条第一款、第二十三条，《机动车交通事故责任强制保险条款》第八条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第四十一条之规定，判决：一、原告何某的医疗费48689.89元、误工费32337.9元、护理费13859.1元、营养费2400元、住院伙食补助费1020元、交通费500元、精神抚慰金1000元、伤残赔偿金64646.8元、鉴定费3800元；二次手术治疗费14000元、二次手术误工费13859.1元、二次手术护理费9239.4元，合计205352.19元。由被告中国人民财产保险股份有限公司兰州市分公司在交通事故强制责任保险医疗费用赔偿限额内向原告直接赔付医疗费、住院伙食补助费、营养费10000元、死亡伤残赔偿限额内向原告直接赔付伤残赔偿金、护理费、误工费、交通费、精神抚慰金110000元，共计120000元；二、被告中国人民财产保险股份有限公司兰州市分公司在机动车综合型商业险的第三者责任险限额内直接向原告何某赔付各项损失不足部分85352.19元的30%，即25605.66元；三、被告刘某给付原告何某鉴定费3800元；以上一、二、三项均限于本判决生效后三十日内付清；三、驳回原告何某的其他诉讼请求。案件受理费3429元，减半收取1714.5元，由原告何某负担118.5元（已交纳），由被告刘某负担1596元，限于本判决生效后七日内交纳。经二审查明的事实与一审查明认定的事实一致，本院予以确认。本院认为，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二十八条规定：“一方当事人自行委托有关部门作出的鉴定结论，另一方当事人有证据足以反驳并申请重新鉴定的，人民法院应予准许。”据此，本案中，虽何某伤残鉴定意见系其自行委托鉴定，且上诉人在一审亦提出了重新鉴定申请，但经审查，首先，上诉人申请重新鉴定时并未提供证据予以反驳，一审未予准许不存在程序违法的问题。其次，该伤残鉴定意见所依据的何某的病历资料，其中入院记录“专科检查”中明确记载：“……左下肢远端肿胀明显，外伤后短缩、成角畸形……”；2019年10月25日经对何某活体检查，“……左下肢长82㎝，右下肢长84㎝，左踝关节主动活动受限，测量左踝关节被动活动度，背屈15度、跖屈15度；右踝关节主动活动度，背屈30度、跖屈50度……”，据此，病历诊断的伤情与活体检查情况能相互印证。根据《人体损伤致残程度分级》第5.10.6条第10项“双下肢长度相差2.0㎝以上”、和5.10.6条第12项“一踝功能丧失50%以上”的规定，即使仅依据第5.10.6条第10项的规定，何德荣的伤情亦属于十级伤残。因此，该鉴定结论并不存在被上诉人举证的诊断证明、住、住院病历等材料中未体现“双下肢长度相差2㎝以上”的事实而明显依据不足的问题。故此，上诉人认为一审未予准许其重新鉴定申请，程序不当，鉴定意见系被上诉人单方面委托作出且明显依据不足，一审判决依据该鉴定意见认定事实必然错误的上诉意见和理由，均与查明的事实和法律规定不符，不能成立，本院不予支持。上诉人二审中又提交重新鉴定申请书，与案情事实和相关程序规定不符，本院不予采纳。综上，上诉人中国人民财产保险股份有限公司兰州市分公司的上诉意见不能成立，本院不予支持。一审认定事实清楚，适用法律正确，判处适当，应予维持。根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项、第一百七十五条规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费3429元，由上诉人中国人民财产保险股份有限公司兰州市分公司负担。本判决为终审判决。审判长 杨海全审判员 张文清审判员 高彩虹二〇二〇年十二月二日书记员 何文婧附：本案所适用的法律条文《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判。（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。第一百七十五条第二审人民法院的判决、裁定，是终审的判决、裁定。