四川省雷波县人民法院 民 事 判 决 书 (2020)川3437民初777号 原告：陕西少华建筑工程有限公司雷波分公司。住所地四川省雷波县金沙镇（原南田乡）三堰村****。 负责人：安洋洋。 委托诉讼代理人：汪安贵，四川建雷律师事务所律师。代理权限为特别授权。 被告：郑宁虎，男，生于1979年7月28日，汉族，陕西省镇坪县人，村民，住陕西省镇坪县。 委托诉讼代理人：段丽婷，四川川蓉律师事务所律师。代理权限为一般代理。 本院于2020年10月29日立案受理原告陕西少华建筑工程有限公司雷波分公司（以下简称“陕西少华雷波分公司”）诉被告郑宁虎确认劳动关系、追索劳动报酬纠纷一案，依法适用简易程序于2020年12月2日公开开庭进行审理。原告陕西少华雷波分公司的委托诉讼代理人汪安贵，被告郑宁虎的委托诉讼代理人段丽婷到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告陕西少华雷波分公司向本院提出诉讼请求：1、确认原告与被告之间不存在劳动关系；2、原告不应支付被告二倍工资54259.15元；3、本案诉讼费由被告承担。事实和理由：被告请求的双倍工资无事实依据。被告于2019年8月才到原告所开采的矿点从事短期劳务，其申请书称2019年3月26日入职原告公司无事实依据。雷波县劳动人事争议仲裁委员会认定2019年7月5日前原告应与被告签订书面劳动合同，并裁决原告应于2019年7月6日起至2020年4月17日向被告支付二倍工资的差额部分54259.15元无事实和法律依据，其理由如下：1、2019年5月20日，施可丰四川雷波化工有限公司（甲方）、中建宏大建设集团有限公司（乙方）、陕西少华建 筑工程有限公司（丙方）签订了《合同主体变更三方协议》，原告接手了涉案项目后先后开展整改、评估等工作近3个月时间，而雷波县劳动人事争议仲裁委员会却毫无事实根据的认定原告于2019年6月6日开始生产经营活动，甚至错误的认定2019年6月6日起原、被告成立了事实劳动关系。2、被告于2019年8月15日才到原告所开采矿点从事劳务活动，其诉称2019年3月26日入职，但未提供任何合法有效的证据予以证明，因此，被告的主张不能成立。原告向被告支付工资的时间是2019年12月份，足以证明被告于2019年8月入职的真实性。3、原、被告间不存在劳动关系。被告属于短期临时用工，工作报酬是按工作量计算，不属于劳社部（2015）12号文件规定的用工形式。结合被告受伤的事实和工作情况，原告认为，被告如何出工、何时出工全部由被告自行安排，原告不干预也不安排其工作事宜。被告不受原告公司纪律和规章制度的约束，其与原告之间不具有管理与被管理、约束与被约束的隶属关系，被告也不享受原告公司员工的任何待遇，故原、被告间不存在劳动关系。雷波县劳动人事争议仲裁委员会认定双方存在劳动关系无法律依据。原告也不应支付被告二倍工资54259.15元，故诉至本院。 庭审中，经本院释明，原告对其第一项诉求明确为：确认原告与被告于2019年6月6日至2020年4月17日期间不存在劳动关系。 被告郑宁虎辩称，请求法院依法驳回被答辩人的诉讼请求，并确认答辩人与被答辩人之间存在劳动关系；判令被答辩人向答辩人支付未签订书面劳动合同的二倍工资差额部分54259.15元；本案诉讼费由被答辩人承担。理由如下：1、被答辩人在诉状中的陈述相互矛盾，一方面不承认其与答辩人之间存在劳动关系，一方面却又认可答辩人是2019年8月入职。被答辩人诉状所称的《合同主体变更协议》是其与案外人签订的，与本案答辩人和被答辩人之间劳动关系的认定无关。答辩人2019年3月26日到被答辩人处开始上班，2019年5月份因矿上发生安全责任事故，停工整改一个月后，于6月4日复工。答辩人向法庭提交的《关于拖欠民工工资解决方案》复印件就足以证明，被答辩人实际承包案外人施可丰雷波化工有限公司牛牛寨项目部矿井在前，否则不会有2019年1月份民工工资拖欠未付，不排除主体变更协议后补，且被答辩人也没有向法庭提交任何证据予以证实；2、被答辩人称“被告属于短期临时用工”，本质上也是对事实劳动关系的认可。“临时用工”是形成于劳动法颁布实施之前相对于企业正式工的一个概念。劳动法颁布实施后，原劳动部办公厅《关于对临时工等问题的请求的复函》劳办发（1996）238号明确：“劳动法实施以后，所有用人单位与职工全面实行劳动合同制度，各类职工在用人单位享有的权利是平等的。因此，过去意义上相对于正式工而言的临时工已经不存在。用人单位如在临时岗位上用工，应当与劳动者签订劳动合同并依法为其缴纳社会保险，但在劳动合同期限上，可以有所区别。”所以，即便是“临时用工”，也成立劳动关系，应当签订书面劳动合同；3、本案中，被答辩人未与答辩人签订书面劳动合同。被答辩人属于合法用工主体，答辩人系其招聘入职的劳动者，答辩人在被答辩人处上班时，由被答辩人统一安排住宿，按被答辩人的要求每天按时在考勤表上签字，工作岗位为钻工，在被答辩人班组人员的管理和安排下进行工作，且每月均是由被答辩人的财务通过现金或者转账方式发放报酬。根据劳动和社会保障部劳社部发（2005）12号《关于确立劳动关系有关事项的通知》第一条的规定，故答辩人与被答辩人之间存在劳动关系；4、关于双倍工资的差额部分的计算，答辩人认为仲裁委对劳动关系存续期间没有查清楚，对每个月工资参照2019年四川省城镇全部单位就业人员平均工资69267元的规定也是错误的。因答辩人未起诉，故以裁决书的金额为准；5、被答辩人称“仲裁委程序违法”没有事实依据和法律依据。答辩人仲裁请求的两项事项属于不可分割的。请求支付未签订书面劳动合同工资必须确认双方之间存在劳动关系为前提，二者并不矛盾。无论是仲裁委还是在法院的诉讼中，均是可以依法作出裁决或判决。 本院经审理查明事实如下：2019年5月20日，施可丰四川雷波化工有限公司（甲方）、中建宏大建设集团有限公司（乙方）与陕西少华建筑工程有限公司（丙方）签订了《合同主体变更三方协议》，原告承接雷波县牛牛寨采矿工程项目，发包方为施可丰四川雷波化工有限公司。原告承接上述项目后进行了为期一个月以上的整改。2019年8月15日，被告入职原告承包的雷波县牛牛寨采矿工程项目，并在该项目从事钻工工作至2020年4月17日。被告在上述项目工作期间，原告的会计李青国通过现金于2020年1月16日、2020年4月26日两次向户名为被告、开户行为中国邮政储蓄银行股份有限公司镇坪县城关营业所、卡号为621799……5050存入25000元和20000元；2020年5月12日和2020年6月1日，原告的会计李国青再次通过其卡号为622848……2071向被告分别转账转入16154元和18905元，原告通过现金和转账共计向被告支付80059元（25000元＋20000元＋16154元＋18905元）。庭审中，原告提出根据雷波县劳动人事争议仲裁委员会川凉雷劳人仲案（2020）24号仲裁裁决书第5页最后一段载明：“另据了解，被申请人接手该项目后，先后开展了整改、评估等工作，2019年6月6日方才开展生产经营活动。”故认定被告在原告处工作开始时间即为开展生产经营活动的时间。原告认为仲裁委在无相关证据证明被告入职原告公司时间的情形下，草率认定被告在原告公司的入职时间，无事实依据。此外，原告在庭审中认可被告在其承接的牛牛寨采矿工程项目从事承包钻工工作时间是自2019年8月15日起至2020年4月17日止。 另查明，原告与被告未签订书面劳动合同，未订立书面承包合同。被告于2020年4月18日至法庭辩论结束未回原告公司上班，原告也未通知被告返回公司上班。被告未提供2020年4月17日以前的年度收入证明。 以上事实有原、被告在庭审中的陈述及雷波县劳动人事争议仲裁委员会仲裁裁决书、邮政银行账户对账单、原告入井证复印件、照片、考勤表和工资表复印件、银行流水、《关于拖欠民工工资解决方案》复印件等等证据予以佐证。本院予以确认。 本院认为，本案的争议焦点为：一、2019年6月6日至2020年4月17日原告与被告间是否存在劳动关系；二、被告所主张的追索劳动报酬能否在本案中一并处理。一、原、被告间是否成立劳动关系。根据《中华人民共和国劳动法》第二条：“在中华人民共和国境内的企业、个体经济组织（以下简称用人单位）和与之形成劳动关系的劳动者，适用本法。”的规定，劳动法调整的对象是企业、个体经济组织与劳动者之间的关系。参照劳动和社会保障部劳社部发（2005）12号《关于确立劳动关系有关事项的通知》的规定：一、用人单位招用劳动者未订立书面劳动合同，但同时具备下列情形的，劳动关系成立。（一）用人单位和劳动者符合法律、法规规定的主体资格；（二）用人单位依法制定的各项制度适用于劳动者，劳动者受用人单位的劳动管理，从事用人单位安排的有报酬的劳动；（三）劳动者提供的劳动是用人单位业务的组成部分。故是否构成劳动关系，应根据劳动者是否实际接受用人单位的管理、指挥或监督，劳动者提供的劳动是否是用人单位业务的组成部分，用人单位是否向劳动者支付报酬等因素综合认定。本案中，根据原、被告登记的身份信息，双方符合上述法律及规章规定的用工主体资格；再有，原告认可被告自2019年8月15日至2020年4月17日在其公司所属雷波县牛牛寨采矿工程项目从事有报酬的钻工工作，只是认为被告所从事的工作内容与原告系承包关系，原告的报酬是按量计件计算。从本案原、被告提交的证据看，被告分别从原告处领取的有记载的报酬有：2020年1月16日、2020年4月26日、2020年5月12日和2020年6月1日，共计四次总金额为80059元，特别是后三次时间属于按月领取，符合单位向其职工发放劳动报酬的特性。结合被告 在庭审中提交入井证复印件（已与原件核对）、牛牛寨矿区出入井登记复印件、部分考勤表和工资表复印件，此外，本院依职权从雷波县人力资源和社会保障局复印的《关于拖欠民工工资解决方案》中的农民工代表签字也包含被告在内。用人单位的考勤表和工资表的原件理应由单位保管，庭审中，作为原告的用人单位未在举证期限内提供。根据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条：“发生劳动争议，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。与争议事项有关的证据属于用人单位掌握管理的，用人单位应当提供；用人单位不提供的，应当承担不利后果。”故根据上述证据材料和法律规定，能够证明被告于2019年8月15日至2020年4月17日期间是从事原告所安排的有报酬的劳动；最后，被告在牛牛寨矿区所从事的钻工也属于原告公司的业务范围（因被告认可原告是在其矿区从事承包钻工工作）。原告认为与被告间在上述时间段属承包关系，被告予以否认，原告也未提供承包合同等证据予以证明，且原告几乎是按月向被告支付报酬，这也符合劳动关系的特点。故原告辩称与原告之间是承包关系的意见与事实不符，本院不予采信。对于2019年6月6日至2019年8月14日间原告与被告是否存在劳动关系。虽然被告作为农民工代表在2020年1月15日《关于拖欠民工工资解决方案》上签名，但该方案所附的农民工工资花名册中无被告，不能证明在上述时间段原告有拖欠被告工资的事实，被告在庭审中也未提供其他证据证明在上述期间原告与被告存在劳动关系。故2019年6月6日至2019年8月14日间原告与被告不存在劳动关系。综上，2019年8月15日至2020年4月17日原告与被告间存在劳动关系。二、关于在本案确认劳动关系中，能否一并处理被告所主张的追索劳动报酬。本院认为，虽然本案涉及两个案由，即确认劳动关系和追索劳动报酬。追索劳动报酬的前提是劳动者与用人单位之间成立劳动关系，而本案中原告与被告自2019年8月15日起至2020年4月17日止双方存在劳动关系。本案两个案由具有紧密联系，在本案中一并处理能够减少当事人诉累，也避免了司法资源的浪费，同时也符合司法为民的理念。因此，本院在本案中确认原、被告间存在劳动关系的情形下，应当依法处理双方之间的追索劳动报酬纠纷。因被告未提供2020年4月17日前一年度的收入证明，故应参照2019年四川省城镇全部单位就业人员平均工资69267元确定原告的年度工资收入。由于原、被告间于2019年8月15日至2020年4月17日存在劳动关系，而双方在该时间段未签订书面劳动合同，根据《中华人民共和国劳动合同法》第十条：“建立劳动关系，应当订立书面劳动合同。已建立劳动关系，未同时订立书面劳动合同的，应当自用工之日起一个月内订立书面劳动合同。”第八十二条：“用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。”及《中华人民共和国劳动合同实施条例》第六条：“用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当依照劳动合同法第八十二条的规定向劳动者每月支付两倍的工资……前款规定的用人单位向劳动者每月支付两倍工资的起算时间为用工之日起满一个月的次日，截止时间为补订书面劳动合同的前一日。”的规定。故原告向被告支付未订立书面劳动合同两倍工资的起止时间为2019年9月16日至2020年4月17日（约7个月）。因原、被告均未提出在前述时间段有未支付工资的情形，故原告应支付被告上述时间段的两倍工资差额为40405.75元（69267元/年÷12月×7月）。 综上，依照《中华人民共和国劳动法》第二条，《中华人民共和国劳动合同法》第十条、第八十二条，《中华人民共和国劳动合同实施条例》第六条，参照《劳动和社会保障部劳社部关于确立劳动关系有关事项的通知》，依照《中华人民共和国民事诉讼》第六十四条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决如下： 一、原告陕西少华建筑工程有限公司雷波分公司与被告郑宁虎于2019年8月15日至2020年4月17日期间存在劳动关系； 二、原告陕西少华建筑工程有限公司雷波分公司于本判决生效后十日内支付被告郑宁虎未订立书面劳动合同的两倍工资差额部分40405.75元。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 本案案件受理费5元，由原告陕西少华建筑工程有限公司雷波分公司负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于凉山彝族自治州中级人民法院。 审判员  张小雪 二〇二〇年十二月八日 书记员  巫 者