济南市历下区人民法院 民 事 判 决 书 (2020)鲁0102民初14487号 原告：张丽霞，女，1978年出生，汉族，住河北省任丘市 委托诉讼代理人：宋玉丽、王传茹，均为山东舜泽律师事务所律师。 被告：安徽顺祥建筑劳务有限公司，住所地安徽省铜陵市，统一社会信用代码：91340700571754391W（1-1）。 法定代表人：龚为明，总经理。 委托诉讼代理人：邢跃玲、高广远，均为山东强将律师事务所律师。 被告：北京城建集团有限责任公司，住所地北京市，统一社会信用代码：91110000101909934T。 法定代表人：陈代华，董事长。 委托诉讼代理人：郭寿明，男，1962年出生，该公司员工。 委托诉讼代理人：金全，男，1989年出生，该公司员工。 原告张丽霞与被告安徽顺祥建筑劳务有限公司（以下简称顺祥公司）、北京城建集团有限责任公司（以下简称北京城建公司）买卖合同纠纷一案,本院于2020年10月23日立案后，依法适用简易程序，并公开开庭进行了审理。原告张丽霞的委托诉讼代理人宋玉丽，被告顺祥公司的委托诉讼代理人高广远、北京城建公司的委托诉讼代理人郭寿明、金全均到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。 张丽霞向本院提出的诉讼请求：一、依法判令解除原告与被告一签订的《盘扣式脚手架租赁合同》；二、依法判令被告一支付原告租金3437920.09元（计算至2020年7月31日），违约金39000元（计算至2020年8月19日），律师费50000元，物资维修费7095元，共计3534015.09元，以及自2020年7月31日至租赁物实际返还之日所发生的租金和违约金（自2020年8月19日至实际支付日，以3437920.09元为基数，利率以日千分之一计算）；三、依法判令被告一返还原告租赁物资228.461吨，并承担维修费用暂计20000元（具体数额待租赁物返还后确定）。四、依法判令被告二对诉讼请求二、三项承担连带担保责任。五、本案诉讼费用、保全费等费用由被告承担。 事实与理由：2019年6月22日，济南历下霞丽五金销售中心（以下简称“霞丽五金”）与被告一安徽顺祥签订《盘扣式脚手架租赁合同》，合同编号为JNLXXL20190612AHSX，约定由霞丽五金向安徽顺祥位于北京城建东城区西河沿项目出租工程所需脚手架及辅材，工程总承包方北京城建出具担保书为安徽顺祥提供连带担保责任。在签订租赁合同时，工作人员将合同标题中出租方和承租方名称写错位置，涉案合同出租方应为霞丽五金，承租方为安徽顺祥，但合同内容和落款签字用印是正确的。因霞丽五金需注销，2020年6月3日原告（即霞丽五金的经营者）与安徽顺祥签订《协议书》作为补充协议，告知被告由经营者张丽霞继受合同的全部权利义务，并对租金结算事宜进行约定。合同签订后，原告按照合同约定按期保质保量的履行了自己的义务，但被告安徽顺祥未按照合同约定支付租金和维修费。经结算，截止2020年7月31日被告已累计欠原告租金3437920.09元，物资维修费7095元，且仍有租赁物资228.461吨未返还。根据合同约定，安徽顺祥应承担返还租赁物资，支付租金、维修费、违约金、律师费等维权费用。北京城建对安徽顺祥合同中产生的费用承担连带担保责任。经多次沟通催要，被告迟迟不履行自己的义务。为维护原告合法利益，特诉至贵院，恳请贵院判如诉请。 顺祥公司辩称，答辩人不同意解除与被答辩人之间的《盘扣式脚手架租赁合同》，本案中答辩人不存在违约付款的情形，此外答辩人也从未向被答辩人承诺向其支付物资维修费，在此情况下被答辩人主张物资维修费、违约金等费用没有任何的事实依据和法律依据，此外被答辩人要求答辩人返还租赁物并同时要求继续支付租赁费的请求是相互矛盾的，属于重复主张。即便法院认定答辩人存在违约付款的情况，双方之间签订的《盘扣式脚手架租赁合同》中约定的违约金的计算方式过高，应当进行调整。 北京城建公司辩称：1.我公司不是本案适格被告，不同意原告的全部诉讼请求，原告要求我公司承担连带担保责任没有任何事实及法律依据。原告所述“北京城建出具担保书为安徽顺祥提供连带保证责任”与事实不符，我公司从未向原告出具过任何担保书。我公司所属东城区西河沿房改带危改土地一级开发项目部不是独立法人主体，无自有印章，项目管理事宜均需加盖公司统一保管的公章或合同章。2.原告提供的担保书系通过私刻印章伪造的证据，应依法追究其法律责任。该证据担保人处加盖“北京城建集团西河沿项目部”印章为原告私刻印章，该印章所载项目名称并非我公司项目名称，我公司项目名称为“东城区西河沿房改带危改土地一级开发（东区）2#楼、4#楼、幼儿园结构工程项目经理部”，同时为何担保人处无人员签字，为便于查清本案件事实，请贵院依法要求原告详细陈述该印章是由谁从何人、何处加盖的？而且无任何人签字，与工程合同签订形式、内容的常规惯例不符。同时，我公司向贵院申请对该印章进行鉴定，以证明该印章非我公司印章，属于原告私刻印章。综上，请求贵院依法驳回原告对我公司的诉讼请求。同时高私刻印章、伪造证据严重妨碍了司法公正的行为，妨碍贵院审理、查明案件事实，应当根据《民事诉讼法》第111条追究原告的刑事责任。 本院经审理查明的事实如下： 2019年6月12日，出租方济南历下霞丽五金销售中心（以下简称“霞丽五金”）（甲方）与承租方顺祥公司(乙方)签订《盘扣式脚手架租赁合同》(编号为JNLXXL20190612AHSX)，合同约定由霞丽五金向顺祥公司承建的北京城建东城区西河沿项目出租工程所需的脚手架及辅材。租赁期限自2019年6月12日至2019年12月31日，合同对租赁产品的名称、规格、数量及价格、租赁费的计算方式等进行了约定，并对提货、退还约定了授权人，甲方为贾永光、刘庆港，乙方为胡习华，授权对账结清人甲方为徐文静，乙方胡习华。合同约定租费给付：银行转账，付款周期按月支付，次月10日前支付上月发生租赁费总的70%，剩余20%累计到下月计算，三个月内支付至95%有租费，剩余租费在全部材料清退后二个月内结清。违约责任：乙方未能按约支付租赁费，乙方以应付数为基数，按每日千分之一标准支付违约金，并向甲方支付为实现债权而发生的诉讼费、律师费、担保费等；关于维修保养双方约定，在租赁期间内，乙方应对租用物资进行保养，如有损坏需要维修的，由承租方自行维修，费用由承租方负担。合同由双方签字盖章。附件对脚手架及辅助材料修赔标准进行了约定。合同签订后，原告按照合同约定按期保质保量的履行了自己的义务。 2020年6月3日，因济南历下霞丽五金销售中心已注销。张丽霞与顺祥公司签订《协议书》，告知顺祥公司双方签订的编号为JNLXXL20190612AHSX租赁合同由经营者张丽霞继受合同的全部权利义务，协议约定：合同的结算张丽霞指定由张学福、徐文静作为代理人与顺祥公司进行结算，并向顺祥公司出具了委托书。 截止2020年7月31日，顺祥公司已支付张丽霞租赁费90万元，累计欠租金3437920.09元，另有租赁物资228.461吨未返还。上述对账单经双方签字或盖章予以确认。现涉案工程并未完工，部分租赁物资顺祥公司仍在租用。 另查明，庭审中，张丽霞提交加盖了“北京城建集团西河沿项目部”印章的担保函一份，担保函载明：鉴于济南历下霞丽五金销售中心与顺祥公司2019年6月12日签订的编号为JNLXXL20190612AHSX租赁合同已经生效，----(空白)自愿同意为顺祥公司承担连带担保责任。担保范围为顺祥公司应支付张丽霞的款项、应返还的租赁物资及因顺祥公司违约或诉讼、协调所产生的交通费、住宿费、诉讼费，保全费、律师费等相关费用，担保期限为租赁合同届满后两年，担保人落款处加盖了“北京城建集团西河沿项目部”印章。张丽霞称此担保函是案外人即此工程中间人刘尔基出具并邮寄来的。北京城建公司对此提出异议，称该印章是原告方私刻的，印章所载项目名称并非北京城建公司项目，北京城建公司的项目名称为“东城区西河沿房改带危改土地一级开发（东区）2#楼、4#楼、幼儿园结构工程项目经理部”，对此，北京城建公司对此均未提交相关证据予以佐证。张丽霞也未提交北京城建公司同意担保的股东会决议。 再查明，张丽霞为本案支付律师费5万元，并提交委托代理协议和发票为证。 本院认为，原、被告双方签订的《脚手架租赁合同》、《协议书》均是双方真实意思表示，不违反法律、行政法规的强制性规定，应认定为合法有效合同，双方均应按约定履行义务。张丽霞已按约提供了租赁物资，顺祥公司应按约定支付租金。结合本案，本案争议的焦点问题有三个：一是涉案租赁合同应否解除；二是原告主张的租赁费、物资维修费、违约金、律师费应否支持；三是被告北京城建公司应否承担连带责任。 对于焦点问题一，根据《中华人民共和国合同法》第二百二十七条规定，承租人无正当理由未支付租金或者迟延支付租金的，出租人可以要求承租人在合理期限内支付，承租人逾期支付的，出租人可以解除合同。结合本案的实际情况，涉案工程现未完工，部分租赁物资顺祥公司仍在正常租用，如果解除合同返还物资，会造成顺祥公司重新租用物资，造成不必要的时间、金钱的浪费，且顺祥公司对欠付租金的事实也予以认可。故从维护合同履行的角度来权衡，涉案合同不宜解除。故对于原告张丽霞主张解除合同的请求，本院不予支持。 对于焦点问题二，截止至2020年7月31日顺祥公司仍欠付租金3437920.09元，顺祥公司在结算单上加盖印章确认，双方均无异议，本院予以确认。顺祥公司应支付张丽霞上述欠付的租金。对于剩余租赁物资228.461吨产生的后续租金，张丽霞可另行主张权利。对于张丽霞主张的违约金，顺祥公司未按约支付张丽霞租金，构成违约，应支付张丽霞违约金。根据合同约定按日千分之一的标准计算违约金明显过高，故对于顺祥公司要求适当调整违约金的请求，本院予以准许，本院酌定违约金数额以3437920.09元为基数，自2020年8月1日起至实际支付之日止，按按全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率的1.5倍计算。对于其主张的物资维修费，证据不足，且其自愿放弃该项诉讼请求，是原告对自己诉讼权利的处分，本院予以确认。对于原告主张的律师费，《脚手架租赁合同》中明确约定，顺祥公司未能按约支付租赁费，应向张丽霞支付为实现债权而产生的费用包含律师费，张丽霞已提交充分证据证明律师费数额，对于其该项诉讼请求，本院予以支持。 对于焦点问题三，北京城建公司虽称项目不是其公司的，但原告张丽霞提供的担保函加盖了“北京城建集团西河沿项目部”印章，北京城建公司对其主张的项目部也未提交相关证据予以佐证，且被告顺祥公司施工的该项目确实存在，故对于北京城建公司的该辩称意见本院不予采信。对于北京城建公司要求对印章进行鉴定的请求，因北京城建公司未提供比对样本等反驳的证据，本院对于其要求鉴定印章的主张亦不予支持。关于北京城建公司应否承担责任的问题，本院认为，根据民事主体制度,只有自然人、法人和其他组织才有对外从事民事行为的资格,法人的职能部门只是法人的内部机构,在法人内部履行职责,不具有以自己的名义对外从事民事活动的主体资格。依照《中华人民共和国合同法》第九条规定:“当事人订立合同,应当具有相应的民事权利能力和民事行为能力。”本案中,案涉项目部既未领取营业执照,也未领取组织机构代码证,是一个临时机构,应为北京城建公司职能部门,法人的职能部门不具备主体资格,不能订立合同。本案没有证据证实张丽霞知悉项目部未领取营业执照,故不能确认张丽霞对项目部的机构属性有明确认知,但同时,张丽霞在接受项目部担保时,从项目部名称即可判断项目部不具备独立法人主体资格,提供保证应不属于其正常的经营活动范围。《最高人民法院关于适用若干问题的解释》第十八条规定:企业法人的职能部门提供保证的,保证合同无效。债权人知道或者应当知道保证人为企业法人的职能部门,因此造成的损失由债权人自行承担。债权人不知保证人为企业法人的职能部门,因此造成的损失,可以参照担保法第五条第二款的规定和第二十九条的规定处理。《中华人民共和国担保法》第五条第二款规定:担保合同被确认无效后,债务人、担保人、债权人有过错的,应当根据其过错各自承担相应的民事责任。案涉项目部作为北京城建公司的内部职能部门,不具有订立保证合同,提供保证担保的主体资格,由此导致担保行为无效。没有证据显示张丽霞已审查并要求项目部提供项目部的登记手续及北京城建公司的授权,事后亦未要求北京城建公司予以追认。张丽霞未尽上述审查义务,接受项目部保证担保,具有过错。而项目部明知保证担保超出其经营范围,且自身并非独立法人企业,无对外担保的主体资格,亦存在过错,由此产生的赔偿责任参照《中华人民共和国担保法》第二十九条规定,应由张丽霞与北京城建公司承担。《最高人民法院关于适用若干问题的解释》第七条“主合同有效而担保合同无效,债权人无过错的,担保人与债务人对主合同债权人的经济损失,承担连带赔偿责任;债权人、担保人有过错的,担保人承担民事责任的部分,不应超过债务人不能清偿部分的二分之一”的规定,据此，北京城建公司应该对顺祥公司本案债权项下的实际不能清偿部分承担二分之一的赔偿责任。 综上，根据《中华人民共和国合同法》第九条、第六十条、第二百二十七条、《中华人民共和国担保法》第五条第二款、第二十九条，《最高人民法院关于适用若干问题的解释》第七条、第十八条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、《最高人民法院关于适用?中华人民共和国民事诉讼法?的解释》九十条的规定，判决如下： 一、被告安徽顺祥建筑劳务有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告张丽霞租赁费3437920.09元； 二、被告安徽顺祥建筑劳务有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告张丽霞逾期支付租金的违约金(以3437920.09元为基数，自2020年8月1日起至实际付清之日，按全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率的1.5倍计算)； 三、被告安徽顺祥建筑劳务有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告张丽霞律师费50000元； 四、北京城建集团有限责任公司对上述判决第一、二、三项债务不能清偿部分在二分之一范围内承担赔偿责任,北京城建集团有限责任公司承担赔偿责任后,有权向安徽顺祥建筑劳务有限公司追偿; 五、驳回原告张丽霞的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费35232元，减半收取17616元，由原告张丽霞负担136元，被告安徽顺祥建筑劳务有限公司负担17480元；保全费5000元，由被告安徽顺祥建筑劳务有限公司负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，按对方当事人或代表人的人数提出副本，并通过网上提交相关上诉材料，预缴上诉案件受理费，上诉于山东省济南市中级人民法院。 审 判 员 谭树杰 二〇二〇年十二月二日 法官助理 孙雅洁 书 记 员 张琳琳