河南省洛阳市中级人民法院民 事 判 决 书(2020)豫03民终9249号上诉人（原审被告、反诉原告）：乌鲁木齐金盛佳商贸有限公司。住所地：新疆乌鲁木齐市沙依巴克区仓房沟中路****楼****。法定代表人：李秋云，该公司经理，即原审被告李秋云。委托诉讼代理人：田亚泉，河南永晖律师事务所律师。被上诉人（原审原告、反诉被告）：河南省恒水食用油有限公司。住所地：河。住所地：河南省洛阳市偃师市产业集聚区岳滩镇古城路北五羊路西200米>法定代表人：朱恒水，该公司总经理。委托诉讼代理人：朱晓成，该公司员工。委托诉讼代理人：李海娜，河南豫洛律师事务所律师。原审被告：李秋云，女，1987年6月12日生，汉族，住新疆霍城县。原审被告：陈书伟，男，1987年8月16日生，汉族，住河南省许昌县。以上二原审被告共同委托诉讼代理人：田亚泉，河南永晖律师事务所律师。上诉人乌鲁木齐金盛佳商贸有限公司（以下简称金盛佳公司）与被上诉人河南省恒水食用油有限公司（以下简称恒水公司）及原审被告李秋云、陈书伟买卖合同纠纷一案，不服河南省偃师市人民法院（2020）豫0381民初3515号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法审理了本案。本案现已审理终结。金盛佳公司上诉请求：原审错误支持被上诉人的请求，驳回被上诉人的反诉请求，请求依法撤销原审民事判决。事实与理由：自2017年6月起，上诉人委托被上诉人代为生产了总价值达1300余万元的瓶装调品。但自2020年初，上诉人经常收到经销商的反映，表示被上诉人生产的各种调味品的实际净含量要比标注净含量少一些，如果不使用精准的台秤称量的话很难发现。随后，上诉人即对被上诉人交付供应的包含芝麻酱、油辣子、花生油辣子、纯香油、黑芝麻酱、麻辣油等货物进行了查验，发现每一批货物都存在净含量不足的问题，货物的实际净含量笔标注含量要少15%。在一审的诉讼中，为方便人民法院查明事实，上诉人提出对被上诉人所交付的瓶装调味品的实际净含量与标注净含量的差值进行鉴定，以确定被上诉人交付给上诉人的调味品的具体差额，但一审法院以上诉人鉴定申请理由不足为由，驳回了上诉人的鉴定申请，也使上诉人失去了举出要求被上诉人返还货款诉讼请求的最关键证据的机会，从而导致上诉人在本案中败诉。恒水公司辩称：上诉人称答辩人所供货物存在净含量不足，不是事实。上诉人在一审提交的手写的净含量差额表，期间自2019年1月1日至2020年4月23日。上诉人上诉状中称早在2020年初经常收到经销商反映说净含量不足，那么在经销售反映后，上诉人应该立即向答辩人反映，协商怎样解决，但截止本案一审开庭，上诉人从未向答辩人说过净含量不足。且，答辩人与上诉人每个月还都进行对账，若存在净含量不足应在对账时进行扣减。上诉人称在2020年初就有人反映净含量不足，那么在之后的对账单上应该都有记载，但所有对账单上都没有记载净含量不足。答辩人与上诉人均认可自2017年6月开始双方就存在买卖合同关系。答辩人根据上诉人的指示进行包装发货，双方合作3年以来，上诉人收到货后都会进行验收，上诉人从未提出过净含量不足。答辩人一审提交的录音证据证明答辩人起诉后，陈书伟主动联系答辩人，答辩人多次提到双方对账、欠款数额的事实，陈书伟都没有否认，从未说净含量不足应从欠款数额中扣减。答辩人一审提交的与上诉人会计的通话记录，其会计也从未提出过净含量不足，还证实每次对账都是上诉人亲自对的。答辩人与上诉人每个月对账时，已经扣除了退货数额，应认定为上诉人在收到货物时进行了验收，是双方对债权债务关系的认可。双方共同向法庭提交了最后一次对账单，一审依据对该账单金额进行判决有事实依据。基于上述事实及理由，一审没有准许上诉人的鉴定申请，并无不当。综上，答辩人与上诉人已经进行了最终的对账，答辩人所供货物不存在净含量不足问题。一审查明的事实清楚，适用法律正确，应当维持，故此，请求驳回上诉人的上诉请求。李秋云、陈书伟辩称:同意上诉人的上诉意见。恒水公司向一审法院起诉请求：1.依法判令被告立即偿还原告货款1407951元及逾期利息（按年利率6%从2020年6月28日计算至实际付清之日止）；2.依法判令被告赔偿原告包装材料款307676.55元及利息损失（按年利率6%从2020年6月28日计算至实际付清之日止）；3.判令被告将包装材料运离原告仓库；4.本案诉讼费、保全费、担保费等一切费用由被告承担。金盛佳公司向一审法院提出反诉请求：1.判决原告向被告返还因货物净含量不足多支付的货款200万元及利息（自反诉之日起，按同期全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算至实际全部返还之日止）；2.本案的所有诉讼费用由原告负担。一审法院认定事实：金盛佳公司系李秋云独资的有限责任公司，陈书伟系李秋云之夫，任该公司监事。2019年5月4日，恒水公司与金盛佳公司就金盛佳公司向恒水公司向其采购的签订采购协议一份，主要内容为：甲方：恒水公司乙方：金盛佳公司根据我国《合同法》、《食品安全法》、《产品质量法》及其他相关的法律法规和国家规定，供、需双方经协商一致，签订本协议。一、双方商定的付款方式为：月结每月15日对账，20日之前结上月的款项，节假日顺延。乙方必须在每次发货前15个工作日将要货计划（计划内容包括品项、数量、发货时间）以书面、电话或其他通讯方式告知甲方，甲方按照乙方的要货计划供货。产品生产到位，按照乙方要求将货物送到双方约定好的收货地点。二、乙方完成全部产品年销量500万元（含500万元），甲方给予乙方返利3%；完成500万以上，超出部分返利5%。年度销量按实际销售额计算，返利以货物形式返还，年返利结算日期为2019年5月4日－2020年5月3日。三、本合同到期后未签订新合同的，按照原合同执行。该合同执行过程中，2020年4月30日至5月1日，经与金盛佳公司会计马红玲微信对账，双方确认金盛佳公司欠恒水公司的货款为：“上欠：5899902020年4月进货金额1050232－运费61695－付款6000－付款45718.5＝936818.5936818.5－退货61355－退货11262－退货15162＋运费3900＋运费1580＋运费2981＝857500上欠589990＋本月857500＝1447490。”2020年6月8日，双方微信对账，双方确认货款为137633元、退货及运费结算为18037元、43074元，欠货款总数额为：“1447490＋137633－18037－43074＝1524012元。”2020年6月28日，经微信对账，扣除退货，双方确认金盛佳公司余欠恒水公司的货款为：“上欠1447490元5月货款7652215240126月退货27145.87－赵勇3360运费＝23785.876月退货99274.82－乌市7000运费＝92274.821524012－退货23785－退货92274＝截止2020.6.28日下欠1407951。”此后，金盛佳公司未再向恒水公司支付货款。恒水公司向金盛佳公司所供货物使用的商标为四川妙丫头食品有限公司注册的妙丫头调味品。恒水公司在向该院申请诉前财产保全时，支出申请费5000元、诉讼财产保全责任保险保险服务费2160元。审理中，金盛佳公司向该院提出鉴定申请，认为恒水公司生产的调味品实际净含量比标注净含量少，如果不使用精准的台秤称量，很难发现，要求对恒水公司供应的瓶装调味品的实际净含量进行鉴定，恒水公司认为没有鉴定的必要性，双方自2017年6月份合作，金盛佳公司从未提出过不足量问题，双方多次对账包括在起诉以后进行沟通，金盛佳公司也未提出过不足量问题，发货时间跨度很长，金盛佳公司如发现不足量问题应当及时提出，没有提出应视为对货物的认可。一审法院认为：金盛佳公司与恒水公司签订采购协议，恒水公司向金盛佳公司采购食用调味品，双方形成买卖合同关系，均应按采购协议的约定履行自己的义务，恒水公司与金盛佳公司会计多次对账，已经确认截止2020年6月28日金盛佳公司欠恒水公司货款数额为1407951元，金盛佳公司即应及时向恒水公司支付该货款，逾期，应按全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率支付恒水公司从起诉之日至实际付款之日的利息；对于恒水公司支出的诉前财产保全申请费5000元、保险服务费2160元，金盛佳公司也应支付；双方采购协议中明确约定由金盛佳公司在每次发货前15个工作日将要货计划告知恒水公司、恒水公司按要货计划供货，双方并没有约定恒水公司定制包装材料的数量，恒水公司要求金盛佳公司支付没有使用完包装材料的价值，理由不足，不予支持；双方采购协议中约定金盛佳公司完成全部产品年销量500万元（含500万元）、恒水公司返利3%，金盛佳公司称双方协商返还20%的证据不足，且不能提供证据证明已完成年销量500万元，其辩诉理由不足，不予支持；金盛佳公司称恒水公司所供货物净含量不足，并要求进行鉴定，该院认为，从恒水公司与金盛佳公司会计微信对账单中可以看出，金盛佳公司欠恒水公司的货款已经扣除了金盛佳公司的退货数额，应当认定金盛佳公司在收到货物时进行了验收，且金盛佳公司已将货物进行分销，故其所称恒水公司所供货物净含量不足、要求进行鉴定的理由不足，不予支持，对其鉴定申请予以驳回，其要求恒水公司返还因净含量不足多支付的货款200万元理由不足，不予支持；李秋云作为金盛佳公司的股东，陈书伟作为李秋云的配偶，任公司监事，参与公司经营，二人不能证明公司财产独立于个人财产和夫妻共同财产，应对公司债务承担连带责任。依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第一百五十九条、第一百六十一条、《中华人民共和国公司法》第六十三条、最高人民法院关于适用《中华人民共和国婚姻法》若干问题的解释(二)第二十四条之规定，判决如下：一、被告（反诉原告）乌鲁木齐金盛佳商贸有限公司于判决生效后10日内支付原告（反诉被告）河南省恒水食用油有限公司货款1407951元及利息（按全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率从2020年8月19日计算至实际付款之日）；二、被告（反诉原告）乌鲁木齐金盛佳商贸有限公司于判决生效后10日内支付原告（反诉被告）河南省恒水食用油有限公司申请费5000元、保险服务费2160元；三、被告李秋云、陈书伟承担连带清偿责任；四、驳回原告（反诉被告）河南省恒水食用油有限公司其他诉讼请求；五、驳回被告（反诉原告）乌鲁木齐金盛佳商贸有限公司反诉请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费减半收取10120元、反诉受理费11400元，由被告（反诉原告）乌鲁木齐金盛佳商贸有限公司、被告李秋云、陈书伟承担20000元、原告（反诉被告）河南省恒水食用油有限公司承担1520元。二审审理期间，当事人围绕上诉请求依法提交了证据。本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人二审争议的事实，本院认定与一审认定基本一致。本院认为:关于金盛佳公司上诉所提鉴定问题。本案中，金盛佳公司在收货以及对账时均未提及有货物净含量不足问题，且其退回部分货物或将已经收到的货物进行分销，可以认定金盛佳公司已经对所收货物进行了验收，原审对其鉴定申请不予准许并无不当,本院予以确认。金盛佳公司二审提交的鉴定申请，本院亦不予准许。金盛佳公司要求恒水公司返还因净含量不足多支付的货款200万元，其未能提交充分有效证据，原审不予支持并无不当。综上，一审认定事实清楚，适用法律正确，乌鲁木齐金盛佳商贸有限公司上诉请求不能成立，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审受理费40336元，由上诉人乌鲁木齐金盛佳商贸有限公司负担。本判决为终审判决。审判员  衡宏波二〇二〇年十二月十七日书记员  邱云静