成都市成华区人民法院 民 事 判 决 书 （2020）川0108民初14951号 原告：宋雨轩，男，汉族，1990年3月15日出生，住江苏省沛县。 被告：周胜利，男，汉族，1980年11月26日出生，住四川省内江市市中区。 被告：成都倍司特餐饮管理有限公司，住成都市双流区永安镇三新村**。 法定代表人：刘芹秀，系公司董事。 委托诉讼代理人：汪坤，北京盈科（成都）律师事务所律师，特别授权。 被告：中国平安财产保险股份有限公司成都市锦城支公司，，住成都市高新区天府大道北段**泰达时代中心******1栋103、104、105号商铺。 负责人：范丹彦。 委托诉讼代理人：刘欢，四川君合律师事务所律师，一般授权。 原告宋雨轩与被告周胜利、成都倍司特餐饮管理有限公司（以下简称：倍司特公司）及中国平安财产保险股份有限公司成都市锦城支公司（以下简称：平安锦城支公司）侵权责任纠纷一案，本院于2020年9月22日立案受理后，依法适用简易程序，于2020年11月24日公开开庭进行了审理。原告宋雨轩，被告周胜利、倍司特公司的委托诉讼代理人汪坤、平安锦城支公司的委托诉讼代理人刘欢到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告宋雨轩向本院提出诉讼请求：判令被告支付原告因交通事故产生的损失共计85236.15元。事实和理由：2019年7月14日晚被告周胜利驾驶悬挂号牌川Ａ**××××电动二轮车由二环路厂北路口方向沿二环路东二段往二环路麻石桥方向行驶，22时13分许被告周胜利驾车行驶至二环路东二段与建设路交叉路口交通信号灯为红灯时直行进入路口，遇被告周胜利车行方向右侧，原告宋雨轩驾驶悬挂号牌川Ａ**××××电动二轮车沿建设路交通信号灯为红灯信号进入同一路口时，两车发生碰撞，造成车辆受损、原告宋雨轩受伤，随即原告被送往成都市第六人民医院进行治疗。原告的伤好转出院后经司法中心鉴定为十级伤残。本次交通事故经公安机关勘察后作出道路交通事故认定书，认定原、被告分别承担事故的同等责任，但事后双方就赔偿问题无法达成协议，现原告为维护自身合法权益，特向人民法院提起诉讼。 被告倍司特公司答辩称，1、本案所涉的是雇员在职务工作中发生的事故，根据相关规定，公司在承担赔偿责任后可以向被告周胜利追偿，希望法庭能够划分与周胜利的责任。2、案涉侵权行为属于保险公司雇主责任险第三者险承担的范围，保险公司应该在合同约定的范围内承担理赔责任，应该承担95%的责任，成都倍司特餐饮管理有限公司在免赔5%范围内承担责任。3、对原告诉讼请求的具体金额，请求法庭依法裁判赔偿金额，保险公司在95%的范围内承担赔偿责任，剩余部分由被告周胜利在比例范围内承担责任。 被告平安锦城支公司答辩称，对于交通事故划分的责任没有异议；对于原告起诉的赔偿金额具体项目均有异议，1、医疗费根据保险合同约定本次事故应当扣除相关自费药部分，保险公司主张20%的自费药扣除；2、护理费计算天数应当以院内住院为准，即30天，护理费应当结合成都实际80元/天，住院伙食补助，住院伙食补助费20元/天*30天/天*30天；误工费不予认可，根据原告陈述，以及提交的证据针对本次事故其已获得工伤认定，结合其提供的银行流水其在工伤受伤期间用人单位未降低其用工待遇，原告并未因本次事故而产生误工损失，侵权责任系损害填平原则，原告在不存在误工损失的情况下，其主张的该笔费用不应当得到支持。同时误工费的日工资，原告所提交的证据不足以证明，即使法院认定应当支付，也应当以其提交的社保证明，公司为其提交的社保基数予以计算，且原告误工期远超定残前一日的标准，其误工费计算时间违反法律规定，不应当得到法律支持；伤残赔偿金原告提交的证据不能佐证其是城镇标准，应当以农村标准予以计算；精神抚慰金，结合本案双方的责任系同责，应当以2000元为一个档位予以认定，并考虑双方过错，精神抚慰金支持不应当超过1000元，且根据保险条款约定，精神抚慰金非保险公司保险赔偿范围，保险公司不予承担；交通费，原告在举证期间未提供其存在交通支出的证据，应当承担举证不能的后果，对于交通费用应当不予支持；鉴定费系原告为主张其权利而产生的合理支出，根据民事诉讼证据规则，诉讼参与人为主张其权利产生的费用应当其自己承担，且根据保险条款鉴定费不属于保险公司的赔偿范围。 经审理查明，2019年7月14日22时许，原告宋雨轩驾驶的车牌号为川Ａ**××××的电动二轮车与被告周胜利驾驶的车牌号为川Ａ**××××的电动二轮车在二环路东二段与建设路交叉路口交通信号灯为红灯进入同一路口时发生碰撞，造成车辆受损、原告宋雨轩受伤。该事故经成都市公安局交通管理局第五分局会认定:周胜利、宋雨轩驾驶电动二轮车违反交通信号，其违法行为对交通事故所起的作用以及过错严重程度是造成事故的同等原因。 事发当日，原告宋雨轩被送至成都市第六人民医院治疗，诊断为肱骨髁间骨折（左侧）、肘关节脱位（左侧）、多处挫伤，入院后给予左侧肘关节脱位复位、石膏托固定，冰敷经、消肿对症处理，经治疗于2019年8月13日出院。出院病情证明书上出院医嘱：休息6月，适当加强营养，口服氨基葡萄糖片等药物对症处理，左上肢肘关节可屈伸活动外固定支架固定保护2月、逐渐加强肘关节屈伸功能锻炼、前臂旋转功能锻炼；出院后定期1月、3月、6月、9月、1年复查摄片了解骨折愈合病情，骨科专科门诊复诊指导功能锻炼；待骨折愈合后二期行肱骨髁空心螺钉内固定取出术；如有不适；内诊及时复诊。原告住院费用25479.85元，门诊费用353元，合计25832.85元。另，原告因伤情需要支付医疗器械支具费2800元。 2019年12月23日，成都联合司法鉴定中心出具鉴定意见书，鉴定意见为：被鉴定人宋雨轩因外伤致左侧肘关节脱位、左肱骨髁间骨折、左侧桡骨头骨折、多处挫伤，经医院行骨折内固定术及对症治疗出院，目前遗留左肘关节功能部分丧失，其伤残等级评定为十级。为此，原告支付鉴定费用1200元。 2020年5月11日，成都市人力资源和社会保障局认定：宋雨轩受到的事故伤害属于工伤认定范围，予以认定为工伤。 另查明，2018年6月21日，原告宋雨轩（乙方）与姚宗琴（甲方）签订租房合同，合同约定甲方将成华区东丽街138号15栋4单元3层302号单间出租给乙方使用，租期为2018年6月21日至2026年12月21日。 原告自2014年10月起购买社会保险；原告银行工资流水表明平均工资约3200元/月。 2018年8月22日，被告成都倍司特餐饮管理有限公司与被告中国平安财产保险股份有限公司成都市锦城支公司签订《雇主责任险保险单（A版）》，合同约定本保单每人医疗费用赔偿限额20000元，每人伤残赔偿限额200000元，误工费用赔偿标准每人85元/日，每次事故绝对免赔人民币200元或损失金额的5%，两者以高者为准，适用工种：一线员工。《平安雇主责任保险条款（A款）》规定：保险人不负责赔偿的损失包括精神损害赔偿、国家基本医疗保险报销范围之外的医疗费用，包括但不限于，安装假肢、矫形器、假眼、假牙和配置轮椅等辅助器具的费用，营养费，挂号费，交通费等。 上述事实有原被告主体资格资料、道路交通事故责任书、鉴定意见书、房租合同、雇主责任险保险单（A版）、平安雇主责任保险条款（A款）、银行交易明细、社保缴纳信息、四川增值税普通发票、出院病情证明书、住院费用结算票据、检查费复查门诊票据及当事人陈述等证实。 本院认为，公民的健康权受法律保护。行为人因过错侵害他人民事权益的，应当承担侵权责任。本案中原告宋雨轩在交通事故中受伤，经交警部门责任认定，原告宋雨轩和被告周胜利各承担事故一半责任。结合庭审中原告宋雨轩的陈述，原告要求被告承担赔偿责任，符合法律规定，本院予以支持。 根据查明的事实和法律规定，本院对原告产生的赔偿项目认定如下：1、关于医疗费，原告医药费共计25832.85，本院予以确认；2、关于营养费，原告住院30天，住院期间的营，住院期间的营养费按照20元/天计算根据出院医嘱需要适当加强营养，本院酌情支持30天计600元，营养费合计1200元；3、关于交通费，交通费应根据被侵权人及其必要的陪护人员就医或者转院治疗实际发生的费用计算，鉴于原告未能提供其他证据证明其主张,本院酌情支持500元；4、关于精神抚慰金，原告伤残程度为十级，本院酌情支持精神抚慰金3000元；5、关于住院伙食补助费，原告住院30天，住院期间伙食，住院期间伙食补助费按照30元/天计算6、关于护理费，原告住院30天，住院护理费酌，住院护理费酌情按照100元/天计算。出院病情证明书并无出院后需要护理的医嘱，故原告主张出院后的护理费，不予支持；7、关于鉴定费，支持原告实际支付的鉴定费用1200元；8、关于残疾赔偿金，原告伤残程度为十级伤残，根据原告提供的依据，原告自2014年起即在成都市工作并购买社会保险,并在城镇居住一年以上,故残疾赔偿金按照城镇标准计算，根据2019年度四川省城镇居民人均可支配收入标准支持残疾赔偿金72308元（36154×20×10%=72308元）；9、关于误工费，原告出院医嘱建议休息半年计180天，住院及医嘱建，住院及医嘱建议休息时间共计210天imes;30=210天）。原告主张有两份工资收入，但提交的银行流水只有一份显示为工资收入，因此，对原告主张的另一份工资收入不予支持。原告平均工资3200元/月，误工费共计22400元（3200÷30×210=22400元）。10、关于器具费，原告因伤情需要购买的器具肢具费2800元，本院予以支持。以上费用合计133140.85元。 上述合理损失，原告自行承担50%计66570.42元；被告方承担50%计66570.42元。《中华人民共和国侵权责任法》第三十四条规定:“用人单位的工作人员因执行工作任务造成他人损害的，由用人单位承担侵权责任”。本案中,周胜利与倍司特公司之间存在雇佣关系,周胜利工作时间送餐,成都倍司特餐饮管理有限公司作为雇佣单位应当为其雇佣的周胜利对他人造成的损害承担赔偿责任。根据责任险保险单合同约定，保险公司不承担责任划分后的精神损害赔偿1500元、营养费600元、交通费250元，合计2350元。保险公司承担剩余部分的95%计61009.40元[（66570.42元-2350元）×95%=61009.40元]，被告倍司特公司承担5561.02元（66570.42元-61009.40元=5561.02元）。 综上，依据《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第二十二条、第三十四条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条、第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第三十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下： 一、被告中国平安财产保险股份有限公司成都市锦城支公司于本判决生效之日起十日内支付原告宋雨轩61009.40元； 二、被告成都倍司特餐饮管理有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告宋雨轩5561.02元。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费752元，减半收取计376元，由被告周胜利和成都倍司特餐饮管理有限公司负担。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于四川省成都市中级人民法院。 本案判决生效后，负有履行义务的当事人应当依法按期履行。逾期未履行的，权利人申请执行后，人民法院依法对相关当事人采取限制高消费、列入失信名单、罚款、拘留等措施，构成犯罪的，依法追究刑事责任。 审判员  薛跃发 二〇二〇年十二月八日 书记员  周雨荞