营口市鲅鱼圈区人民法院民 事 判 决 书（2020）辽0804民初3981号原告：营口港房地产开发有限责任公司，住所地：营口市鲅鱼圈区港房地产综合楼。法定代表人：杨军，总经理。委托诉讼代理人：乔远志，辽宁瀛桥律师事务所律师。委托诉讼代理人：郑巧莹，辽宁瀛桥律师事务所律师。被告：佟有溪，男，1961年3月31日出生，汉族，现住营口市鲅鱼圈区。被告：营口恒运劳务派遣有限公司，住所地：营口市鲅鱼圈区港区内。法定代表人：赵志波，总经理。委托诉讼代理人：张爽，女，系该公司员工。原告营口港房地产开发有限责任公司（以下简称“港房地产”）诉被告佟有溪、营口恒运劳务派遣有限公司（以下简称“恒运劳务”）劳动争议纠纷一案，本院受理后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告营口港房地产开发有限责任公司的委托诉讼代理人郑巧莹，被告佟有溪、营口恒运劳务派遣有限公司的委托诉讼代理人张爽到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告营口港房地产开发有限责任公司向本院提出诉讼请求：1、请求撤销营开劳人仲字[2020]第72号仲裁裁决书。2、请求判令本案诉讼费由被告负担。事实及理由：仲裁机构裁决原告支付超时加班费、法定假日加班费、带薪年休假工资没有理论和事实依据。一、实践中，公司保安等值班人员索要加班费的情况屡见不鲜，保安的工作具有特殊性，工作时间相对而言一般时间较长，这是保安的工作性质所需，因保安的工作强度并不大，除了处理一些突发情况外，保安的工作往往更多的带有值班性质。原告为被告在值班室内准备了被褥、卫生间等，实际中哪个岗位会为原告配被褥等设施，实际上被告在晚上10点到第二天6点左右处于睡觉状态，并不是24小时履行值班义务，被告作为保安工作强度并不大，因此，保安等特殊岗位的值班人员超过正常时间的工作不应认定为加班。值班与加班存在本质区别，认定加班还是值班，主要看劳动者是否有具体的生产或经营任务。值班只需支付“值班津贴”，具体标准由用人单位按其规章制度制定。原告在足额支付工资的前提下，额外还支付了值班津贴。二、原告与被告签订的劳动合同中并未明确约定月工资金额，原告对保安这一岗位实际上实施的是当地最低工资标准加上值班津贴，原告已经足额支付了基本工资以及值班津贴，不存在支付加班费和节假日加班工资的事实和理由。仲裁机构认定月工资为2000元，并无事实及法律依据。我单位实施的就是月最低工资标准，故应当按月最低工资标准计算。三、仲裁委认定的延时加班费和法定假加班费有重合部分，仲裁委在计算延时加班费的标准是被告每天都处于工作的状态，且每天8小时，这就包含了法定节假日的时间，但裁决书第二项却支持了被告佟有溪法定节假日加班费2937.93元，重复计算了法定节假日的时间。仲裁委五证据证明被告在每个法定节假日值班，根据《劳动合同法》第五十条等相关法律，原告作为用工单位仅有义务保留2年内的相关材料，超过两年的应由被告承担举证责任原告仅有义务提供距今两年内的相关材料，故在无事实证据的前提下仲裁委就此认定被告每天都处于工作状态，且裁决原告支付每个法定节假日加班费缺乏理论及事实依据。四、原告足额支付工资外的费用应当作为值班津贴和带薪年休假工资。被告实际上工作一天休两天，休息的时间远大于法定的时间，故无需向被告支付带薪年假工资。原告经营口市鲅鱼圈区行政审批局已经批准了包括被告在内的工作人员实行特殊工时制度，原告已经获得行政许可，对涉案申请人等8人实行特殊工时制，采用集中工作、集中休息、轮休调休等工作方式，并在值班室配置了桌椅等基础设施供值班人员休息，确保被告佟有溪在完成工作任务的同时还能得到充分休息。实际上被告每天工作时间仅14小时左右，每月工作时间远远不到174个小时，被告并没有在法定工作时间外加班且被告提供的证据无我单位签字盖章，真实性不予认可。综上所述，仲裁委认定事实不清，证据不足，不应向被告佟有溪支付任何费用。被告佟有溪辩称，一、关于答辩人是延时加班还是值班的问题，延时加班和值班是有明显区别的，虽然同为保安工作，大多数在机关企事业、学校等单位工作的保安，其在本单位工作人员下班后、晚上的工作内容和工作任务与白天根本同，其晚间工作内容和工作任务不是白天工作的延续，并且可以休息，这种情形是值班，而答辩人是小区保安，在工作岗位上工作从事完成原告的工作内容、工作任务，而值班是指因安全、消防、节假日等需要安排人员从事与本职工作无关的值班任务，所以应认定本案答辩人是延时加班。二、关于诉讼时效问题，本案是因原告拖欠加班费等发生的争议，加班费等是劳动报酬，依据《中国人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条之规定，答辩人没有超过诉讼时效。三、仲裁阶段答辩人已向仲裁庭提交了劳动合同、工资卡银行流水、营口港房地产开发有限责任公司物业部员工绩效考核管理办法、保安工作手册等证据，可以证明答辩人从被派遣原告单位工作之日起每月基本工资2000元，其中代扣代缴个人社会保险部分是答辩人实际领取工资以及从被派遣至原告单位工作之日起，就实行工作二十四小时、休息四十八小时，全年运转，班次如遇节假日、双休日正常工作的事实。所以仲裁委裁决仅从2018年5月1日起计算加班时间错误，应从答辩人被派遣原告单位工作之日起计算才是合情合理合法的，并且在仲裁裁决书中没有体现载明答辩人提交了员工绩效考核管理办法、保安工作手册、2017年度、2018年度保安工作日志，生效仲裁裁决书存在错误，导致是本案事实认定错误，裁决结果错误，仲裁阶段答辩人已完成了举证责任，而原告掌握管理相关证据却没有提供任何有效证据，原告唯一提交的证据就是所谓的工资表，工资表按规定必须注明会记、制表人、稽核人、审批人并有其签字，还同时包括交纳社会保险明细记录和指标时间，原告提交的工作表就是由电脑打印出来，原告自己盖章的普通表格，不是在相关部门备案的真实工资表，该份工资表与答辩人工资表银行流水、社会保险也不相符，不具有证明力，另答辩人提交的仲裁裁决书是业经营口经济技术开发区劳动人事争议总裁委员和营口市鲅鱼圈区人民法院审理判决并已执行完结的生效裁决，该仲裁裁决书的申请人李国伟是本案答辩人同时，和答辩人一样从事同样的保安工作完全相同，仲裁委员会没有按同工同酬原则裁决存在错误。四、关于延时加班费计算时间及计算方法问题，延时加班计算时间应从答辩人被派遣至原告企业工作之日起计算，计算方法如按仲裁裁决书中计算，与原告2000元基本工资不符，如按2000元工资为基数计算加班费，2000元工资中包括已支付一倍加班费，答辩人每月法定实际工资收入为1196.08元，低于本地区1420元最低工资标准，也是错误的。所以营口经济技术开发区劳动人事争议仲裁委员会营开劳人仲字2020第62号）仲裁裁决书作出的裁决是科学的、合情合理合法。本案应依照同工同酬原则据此判决。综上请贵院依法维护答辩人合法权益，公正判决。被告营口恒运劳务派遣有限公司辩称，因被告均未向我公司主张权利，我公司的性质是劳务派遣公司，对于原告的工作时间均不掌握，所以不发表答辩意见。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。当事人均无异议的证据，本院予以确认，并在卷佐证。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：被告佟有溪于2017年4月1日与营口恒运劳务派遣有限公司建立劳动关系，被派遣至营口港房地产开发有限责任公司从事保安队员工作，月工资2000元，一直实行工作24小时休息48小时的固定工时制。另查，营口市鲅鱼圈区行政审批局于2019年3月28日批准营口港房地产开发有限责任公司对保安、客服、维修人员55人实行综合工时制两年。要求在保障职工身体健康并充分听取职工意见的基础上，集中工作、集中休息、轮休调休、弹性工作时间等适当方式，确保职工休息、休假和生产工作任务的完成。员工日延长工作时间需控制在3小时以内，确保日、周平均工作时间与法定标准工作时间基本相同。佟有溪于2020年3月2日申请劳动仲裁，请求裁决营口港房地产开发有限责任公司支付2016年7月21日至2019年3月延时加班费50068.96元；2016年7月至2019年3月法定节假日加班费4413元；2016年至2019年3月未休带薪年休假工资3678元。营口经济技术开发区劳动人事争议仲裁委员会于2020年6月24日作出营开劳人仲字【2020】第72号仲裁裁决书，裁决结果为：营口港房地产开发有限责任公司于裁决生效起10日内支付佟有溪加班费13685.86元、法定节假日加班费2937.93元、未休年休假工资652.87元。本院认为，佟有溪主张在劳动关系存续期间的加班费，有事实及法律依据，对其二年之内应享受的加班费予以支持，对原告营口港房地产开发有限责任公司提出的佟有溪二年之前的加班费的仲裁时效已过的意见予以采纳。《劳动部关于企业实行不定时工作制和综合计算工作时间制的审批办法》对符合交通、铁路、邮电、水运、航空、渔业等行业工作性质特殊，需连续作业的职工，可以实行综合计算工时工作制，但是平均日工作时间和平均周工作时间应予法定标准工作时间基本相同。营口港房地产开发有限责任公司虽然对佟有溪等保安人员实行特殊工时制度并取得了营口市鲅鱼圈区行政审批局的批准，但其对保安人员实行的上24小时休息48小时的固定工时制的平均周工作时间为56小时，超出劳动法第三十六条“平均每周工作时间不超过44小时的工时制度”之规定，每周超出12小时。故营口港房地产开发有限责任公司应向佟有溪支付加班费。因营口港房地产开发有限责任公司对保安实行固定工时、固定工资，按三周一循环推算，佟有溪等保安每周的周六或周日至少轮休一天，其余周一至周五还有补休时间，即休息日时间能够得到保障。根据《中华人民共和国劳动法》第四十四条“有下列情形之一的用人单位应当按照下列标准支付高于劳动者正常工作时间工资的工资报酬（一）安排劳动者延长工作时间的支付不低于工资的150%的工资报酬；（二）休息日安排劳动者工作，又不能安排补休的支付不低于工资的200%的工资报酬”之规定，佟有溪的加班时间工资应按150%计算。佟有溪系固定工时、固定工资，每次24小时工作时间内每小时均有工资并已支付完毕，即全部工作时间（含超时）的1倍工资已经支付完毕，则用工单位还应向佟有溪补发超时工资的50%。营开劳人仲字【2020】第72号仲裁裁决书，按照每天八小时、每月工作21.75天的工时制计算佟有溪的小时工资与本案显然不符；其直接按150%计算超时工资的计算方法，显然不科学。经计算，佟有溪在2017年4月1日至仲裁之日期间担任保安队员，每月工资2000元，每小时工资为8.33元（2000元/月÷240小时/月），对于原告的主张本院按2年计算，期间还应补发加班费5198元（8.33元×0.5倍×104周×12小时/周）。本院酌定佟有溪每年的11天法定假日均上班，在已正常支付一倍工资的情况下，还应支付2倍工资，按其工资2000元计算，即2933元（2000元/30天×11天×2年×2倍）。带薪年休假工资未超过仲裁时效的为一年667元（2000元/30天×5天×2倍）。综上，依照《中华人民共和国劳动法》第三十六条，第三十九条，第四十四条，第四十五条，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条、《职工带薪年休假条例》第三条、第五条之规定，判决如下：营口港房地产开发有限责任公司于本判决生效后十日内向佟有溪支付普通加班费5198元、法定节假日加班费2933元，带薪年休假工资667元，合计8798元。案件受理费10元，由营口港房地产开发有限责任公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起15日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于辽宁省营口市中级人民法院。审判员 邢 瑞二〇二〇年十二月十四日书记员 洪嘉伟