安徽省蒙城县人民法院 民 事 判 决 书 （2020）皖1622民初5310号 原告：宋素美，女，1966年5月5日出生，汉族，住蒙城县。 委托诉讼代理人：王树生，蒙城县许疃镇法律服务所法律工作者。 被告：合肥建工集团有限公司，住所地合肥市高新区香樟大道**网讯大厦，统一社会信用代码91340100149038728C。 法定代表人：刘国福，系该公司经理。 委托诉讼代理人：陈瑶，安徽华人律师事务所律师。 被告：黄慧，男，1969年8月11日出生，汉族，住蒙城县。 委托诉讼代理人：梅启林，安徽东屹漆园律师事务所律师。 原告宋素美与被告合肥建工集团有限公司（以下简称合肥建工）、黄慧提供劳务者受害责任纠纷一案，本院受理后，依法由审判员黄淑云适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告宋素美及其委托诉讼代理人王树生，被告合肥建工的委托诉讼代理人陈瑶，被告黄慧及其委托诉讼代理人梅启林，到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 宋素美向本院提出诉讼请求：1、请求人民法院依法判令被告赔偿原告医疗费、住院伙食补助费、营养费、护理费等各项损失合计200938.15元;2、本案的诉讼费用由被告承担。事实与理由：原告受被告雇佣并在我县中梁壹号院工地务工。2019年4月5日,原告在工地工作期间摔伤并送至蒙城县中医院接受治疗。2019年4月15日出院并经诊断为骨折病、右桡骨远端粉碎性骨折。后原告就相关损失多次与被告协调无果,故为维护自身合法权益,特诉至贵院。 合肥建工辩称：一、答辩人与原告之间不存在雇佣关系，原告起诉答辩人系主体不适格。 根据原告于起诉状中陈述，其受被告黄慧雇佣务工，同时原告与答辩人之间未签订书面用工合同，故原告事实上仅与被告黄慧之间存在雇佣关系，与答辩人之间不存在雇佣关系。需要说明的是，答辩人亦未与黄慧签订书面劳务合同，答辩人与黄慧之间亦不存在劳务雇佣关系，故原告起诉答辩人系主体不适格。 二、原告申请鉴定程序不合法，答辩人依法申请重新鉴定。 根据《民事诉讼法》第七十六条第一款“当事人可以就查明事实的专门性问题向人民法院申请鉴定。当事人申请鉴定的，由双方当事人协商确定具备资格的鉴定人；协商不成的，由人民法院指定”，本案中，安徽庄子司法鉴定所做出的皖庄子司鉴【2019】临鉴字第154号司法鉴定意见书系由原告单方委托，未与答辩人及黄慧协商确定鉴定人资格，故答辩人特依法向贵院提出对原告伤残等级重新鉴定的申请。 黄慧辩称：本案案由应是工伤保险待遇纠纷，不是提供劳务者受害责任纠纷，被答辩人应通过劳动争议程序解决。 答辩人与被答辩人之间不存在雇佣关系，答辩人与被答辩人都是合肥建工集团有限公司员工，工资均由合肥建工集团有限公司直接发放。人社局的工伤保险投保信息证实“中梁壹号院”的承建单位合肥建工集团有限公司为答辩人和被答辩人分别购买了工伤保险，工资均由合肥建工集团有限公司发放，上述事实证明答辩人与被答辩人均是合肥建工的工人，与合肥建工之间均存在劳动关系，而不是雇佣关系，被答辩人在履行工作职责时受伤，应当属于工伤。 按照相关法律规定，被答辩人伤害属于工伤，该争议属于劳动争议，应当通过劳动仲裁程序解决，且合肥建工为被答辩人购买了工伤保险，被答辩人的大部分损失应当从保险基金中解决。劳动争议程序必须依法前置。 因此，答辩人与被答辩人之间并不存在雇佣关系，被答辩人与合肥建工之间应当是劳动关系，请法庭建议被答辩人撤回起诉，并依照最高院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条、第十二条的规定，告知其通过劳动仲裁等程序解决。如果被答辩人不愿撤回起诉，请法庭依法驳回被答辩人的诉讼。 本院经审理查明事实如下：2019年4月5日宋素美在合肥建工承包的中梁壹号院工地工作时摔伤，黄慧是涉案工地的清包工包工头。宋素美受伤后住院治疗11天，2019年7月16日宋素美的伤情经安徽庄子司法鉴定所鉴定分别构成九级伤残；误工120日；护理60日；营养90日。宋素美为此造成的损失为：医疗费5595.35元（包括后续治疗费）、误工费128.54元*102天（定残前一日）＝13111.08元、护理费123.48元*60天＝7408.8元、住院期间伙食补助100元／天*11天＝1100元、营养费30元／天*90天＝2700元、伤残赔偿金37540元／年*20年*10%＝150160元、精神损害赔偿金16000元、鉴定费1300元、交通费酌定300元，以上各项损失合计197675.23元。宋素美受伤后黄慧垫付4848.35元医疗费。另查明，宋素美、黄慧均未提供从事工程工作的资质。 本院认为：合肥建工作为涉案工程的承包者，黄慧是涉案工地的清包工包工头，对该工程的施工未尽必要的管理监督义务，没有为施工人员提供必要的安全设施和安全生产条件，对事故的发生存在过错，应承担相应责任；宋素美作为完全民事行为能力人且无相应资质，对事故的发生亦存在一定过错，其应自行承担部分责任。综合本案案情，各方责任大小确定为：合肥建工承担30%责任即赔偿197675.23元*30%=59302.57元、黄慧承担40％责任即赔偿197675.23元*40%=79070.10元，扣除4848.35元，尚需赔偿74221.75元、宋素美自行承担30%责任。单方委托司法鉴定并非是重新鉴定的法定事由。根据民事诉讼法和最高法院关于民事诉讼证据的规定，只有申请人提供证据证明鉴定结论确有瑕疵、错误或鉴定程序不合法的情况下，才能启动重新进行司法鉴定。本案中，合肥建工提出了重新进行司法鉴定的申请，但是未提供证据证明本案符合重新鉴定的条件，故对合肥建工的重新鉴定申请，不予支持。依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十二条、第十六条、第二十六条、第三十五条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十二条之规定，判决如下： 一、合肥建工集团有限公司、黄慧于本判决生效后十日内分别赔偿宋素美59302.57元、74221.75元； 二、驳回宋素美的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费4314元，因适用简易程序，减半收取2157元，由合肥建工集团有限公司负担647元、由黄慧负担863元、由宋素美负担647元。 如不服本判决，可在本判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提供副本，上诉于安徽省亳州市中级人民法院。 审判员  黄淑云 二〇二〇年十二月二日 书记员  白燕妮 附相关法条： 《中华人民共和国侵权责任法》 第六条行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。 根据法律规定推定行为人有过错，行为人不能证明自己没有过错的，应当承担侵权责任。 第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。 第二十六条被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。 第三十五条个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。 第十二条二人以上分别实施侵权行为造成同一损害，能够确定责任大小的，各自承担相应的责任；难以确定责任大小的，平均承担赔偿责任。 最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释 第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。 受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。 受害人死亡的，赔偿义务人除应当根据抢救治疗情况赔偿本条第一款规定的相关费用外，还应当赔偿丧葬费、被扶养人生活费、死亡补偿费以及受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费、住宿费和误工损失等其他合理费用。 第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。 医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。 第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。