福建省上杭县人民法院 执 行 裁 定 书 （2020）闽0823执异20号 申请人（原案申请执行人）：福建创多建筑材料有限公司，住所地福建省上杭县北环西路**，统一社会信用代码91350823MA2Y0AN997。 法定代表人：陈招秀，经理。 委托诉讼代理人：陶天猛、郑利峰，福建自立律师事务所律师。 被申请人：郑达军，男，1968年7月28日出生，汉族，居民，住重庆市渝**。 委托诉讼代理人：孟祯、谷书军，重庆学苑律师事务所律师。 被申请人：胡文雪，女，1973年11月6日出生，汉族，居民，住重庆市渝中区。 被申请人：石明菊，女，1984年9月23日出生，汉族，居民，住重庆市渝**。 被申请人：重庆核宇实业有限公司，住，住所地重庆市渝中区邹容路**32&mdash，统一社会信用代码91500103MA5UA0F97Y。 法定代表人：王倩，执行董事兼总经理。 被申请人：向萍，女，1976年8月5日出生，汉族，居民，住重庆市渝**，公民身份号码 500238197608051165。 被申请人：郑亚岚，女，1991年2月4日出生，汉族，农民，住重庆市巫溪县。 被申请人：秦晓霞，女，1991年9月5日出生，汉族，居民，住重庆市黔江区。 被申请人：李忠发，男，1971年6月29日出生，汉族，农民，住重庆市巫溪县。 原案被执行人：重庆市中恒交通建设工程有限公司，住所地，住所地重庆市潼**柏梓镇踏水桥后排******会信用代码915002232036538712。 法定代表人：李忠发，执行董事。 本院在执行原案申请执行人福建创多建筑材料有限公司与原案被执行人重庆市中恒交通建设工程有限公司买卖合同纠纷一案中，因原案被执行人重庆市中恒交通建设工程有限公司的财产不足以清偿生效法律文书确定的义务，申请人（原案申请执行人）福建创多建筑材料有限公司于2020年10月19日以各被申请人未（足额）缴纳出资为由向本院申请追加各被申请人为被执行人，并在尚未缴纳出资的范围内依法承担责任。本院受理后，依法组成合议庭进行审查，并于2020年12月14日举行了听证。申请人（原案申请执行人）福建创多建筑材料有限公司的委托诉讼代理人陶天猛、郑利峰、被申请人郑达军的委托诉讼代理人孟祯参加听证，胡文雪、石明菊、重庆核宇实业有限公司、向萍、郑亚岚、秦晓霞、李忠发、原案被执行人重庆市中恒交通建设工程有限公司经本院传票传唤，无正当理由拒不到庭参加听证。现已审查终结。 福建创多建筑材料有限公司申请称：请求依法追加郑达军、胡文雪、石明菊、重庆核宇实业有限公司、向萍、郑亚岚、秦晓霞、李忠发为（2020）闽0823执1212号执行案件的被执行人，郑达军在4800万元的范围内、胡文雪在900万元的范围内、石明菊在900万元的范围内、重庆核宇实业有限公司在6000万元的范围内、向萍在1200万元的范围内、郑亚岚在870万元的范围内、秦晓霞在580万元的范围内、李忠发在1450万元的范围内，就原案被执行人重庆市中恒交通建设工程有限公司不能清偿的部分承担补充赔偿责任。 事实和理由：郑达军、胡文雪、石明菊、重庆核宇实业有限公司、向萍是重庆市中恒交通建设工程有限公司的历史股东，均在未足额缴纳出资的情况下转让公司股权。郑亚岚、秦晓霞、李忠发为重庆市中恒交通建设工程有限公司的现股东，郑亚岚认缴1470万元，秦晓霞认缴980万元，李忠发认缴2450元，均未实际缴纳出资。综上，经穷尽执行措施，重庆市中恒交通建设工程有限公司无财产可供执行，无法清偿生效法律文书确定的义务，根据《最高人民法院关于民事执行中变更、追加当事人拖杆问题的规定》第十七条、第十九条，《全国法院民商事审判工作会议纪要》第6条关于股东出资加速到期之规定，特申请追加各被申请人为被执行人。 郑达军辩称，一、重庆市中恒交通建设工程有限公司股东不存在出资不实的情况：（一）郑亚岚、秦晓霞的出资届期为2029年7月1日，参照《全国法院民商事审判工作会议纪要》第6条之规定，债权人以公司不能清偿到期债务为由，请求未届出资期限的股东在未出资范围内对公司不能清偿的债务承担补充赔偿责任的，人民法院不予支持。（二）重庆市中恒交通建设工程有限公司股东已完成出资义务。2017年7月11日，郑达军以其个人账户向重庆市中恒交通建设工程有限公司建设合作对象杨宾支付退场款2919.469万元；2017年7月14日，重庆市中恒交通建设工程有限公司将该款记为公司实收资本（或股本），并出具收款收据，即将郑达军代付杨宾退场款转增资本。公司注册资本4900万元已缴足。二、部分被申请人主体不适格。根据郑达军与郑亚岚、李忠发签订的《股权代持协议书》，郑亚岚、李忠发为重庆市中恒交通建设工程有限公司的显名股东，不应承担实际责任。 福建创多建筑材料有限公司为支持其申请主张，提供了以下证据：1.重庆市中恒交通建设工程有限公司2013年8月16日股东会决议、注册资本及实收资本变更前后对照表，证实该公司注册资本由657.24万元增至2000万元（实缴），郑达军出资额1400万元，占注册资本70%；石明菊出资额300万元，占注册资本15%；胡文雪出资额300万元，占注册资本15%。2.重庆市中恒交通建设工程有限公司2016年9月20日股东会决议、章程修正案、股东（发起人）出资情况，证实该公司增资至8000万元，增资部分由郑达军于2017年10月1日前以货币形式认缴4200万元，由胡文雪于2017年10月1日前以货币形式认缴900万元，由石明菊于2017年10月1日前以货币形式认缴900万元；郑达军认缴出资额5600万元，胡文雪认缴出资额1200万元，石明菊认缴出资额1200万元。3.重庆市中恒交通建设工程有限公司2017年4月28日股东会决议、章程、股东（发起人）出资情况，证实郑达军将所持该公司36%的股权（原出资额2880万元）转让给重庆核宇实业有限公司，胡文雪将所持该公司15%的股权（原出资额1200万元）转让给重庆核宇实业有限公司，石明菊将所持该公司15%的股权（原出资额1200万元）转让给重庆核宇实业有限公司；转让后，胡文雪、石明菊不再担任该公司股东，重庆核宇实业有限公司持有该公司66%的股权，郑达军持有该公司34%的股权；重庆核宇实业有限公司认缴出资额5280万元，郑达军认缴出资额2720元；重庆核宇实业有限公司、郑达军应于2017年10月1日前分别缴足4680万元、1320万元。4.重庆市中恒交通建设工程有限公司2017年7月20日股东会决议、股权转让协议、章程、股东（发起人）出资情况，证实郑达军将所持该公司34%的股权（原出资额2720万元）以680万元转让给重庆核宇实业有限公司；转让后，郑达军不再担任该公司股东，重庆核宇实业有限公司持有该公司100%的股权，其认缴出资额8000万元，应于2017年10月1日前缴足6000万元。5.重庆市中恒交通建设工程有限公司2018年1月23日股东会决议、股权转让协议、章程、股东（发起人）出资情况，证实重庆核宇实业有限公司将所持80%的股权（对应出资额6400万元）以0元转让给郑达军，将所持20%的股权（对应出资额1600万元）以0元转让给向萍；转让后，重庆核宇实业有限公司不再担任该公司股东，郑达军持有该公司80%的股权，向萍持有该公司20%的股权；郑达军认缴出资额6400万元，向萍认缴出资额1600万元；郑达军、向萍应于2019年10月1日前分别缴足4800万元、1200万元。6.重庆市中恒交通建设工程有限公司2019年7月3日股东会决议、股权转让协议、章程、股东（发起人）、外国投资者出资情况，证实向萍将所持该公司20%的股权（对应减资前出资额1600万元）以0元转让给秦晓霞，郑达军将所持该公司80%的股权（对应减资前出资额6400万元）以0元转让给郑亚岚；转让后，向萍、郑达军不再担任该公司股东，秦晓霞持有该公司20%的股权，郑亚岚持有该公司80%的股权；公司注册资本由8000万元减少至4900万元，秦晓霞认缴出资额980万元，郑亚岚认缴出资额3920万元；郑亚岚、秦晓霞应于2029年7月1日前分别缴足2320万元、580万元。7.出资者（股东）情况，证实截至2020年3月10日，该公司现股东郑亚岚认缴出资额1470万元，秦晓霞认缴出资额980万元，李忠发认缴出资额2450万元。8.重庆市中恒交通建设工程有限公司工商登记信息，证实截至2020年3月10日，该公司注册资本4900万元、实缴资本2000万元。9.各被申请人的身份证明，证实各被申请人的身份情况。 郑达军质证认为，重庆市中恒交通建设工程有限公司已于2017年7月14日缴足，申请人提供的证据不能证明郑达军2900万元的代转股本未实际到位。 郑达军为支持其主张，提供了以下证据：1.重立会验（2013）第1202号验资报告、企业（字号）名称预先核准通知书，证实截至2013年8月16日，重庆市中恒交通建设工程有限公司（原重庆市潼南县柏梓建筑工程有限公司）注册资本和实缴资本均为2000万元。2.福建古武高速公路施工合作协议书、退场协议、退场人杨宾出具的收据、招商银行历史交易明细表、重庆市中恒交通建设工程有限公司记账凭证及收款收据，证实2017年7月11日，郑达军以其个人账户向重庆市中恒交通建设工程有限公司建设合作对象杨宾支付退场款2919.469万元；2017年7月14日，重庆市中恒交通建设工程有限公司将其中的2900万元记为公司实收资本（或股本），并出具收款收据，2900万元转为公司注册资本。3.郑达军与郑亚岚、李忠发签订的《股权代持协议书》，证实郑亚岚、李忠发为重庆市中恒交通建设工程有限公司的显名股东，郑达军为该公司的隐名股东，并持有该公司80%的股权。 福建创多建筑材料有限公司质证认为，一、郑达军是否以及如何向案外人支付款项，与重庆市中恒交通建设工程有限公司注册资本金是否实缴到位无关；公司注册资本金应以市场监督管理部门公示的信息为准。二、郑亚岚、李忠发是经工商登记的股东，其是否为郑达军代持股份应属其三人间的内部法律关系。 胡文雪、石明菊、重庆核宇实业有限公司、向萍、郑亚岚、秦晓霞、李忠发、重庆市中恒交通建设工程有限公司未提出答辩意见。 经审查查明，2013年8月16日，重庆市中恒交通建设工程有限公司（原重庆市潼南县柏梓建筑工程有限公司）注册资本由657.24万元增至2000万元（实缴），郑达军出资额1400万元，占注册资本70%；石明菊出资额300万元，占注册资本15%；胡文雪出资额300万元，占注册资本15%。2016年9月20日，经重庆市中恒交通建设工程有限公司股东会决议，该公司增资至8000万元，增资部分由郑达军于2017年10月1日前以货币形式认缴4200万元，由胡文雪于2017年10月1日前以货币形式认缴900万元，由石明菊于2017年10月1日前以货币形式认缴900万元；郑达军认缴出资额共为5600万元，胡文雪认缴出资额共为1200万元，石明菊认缴出资额共为1200万元。2017年4月28日，经股东会决议，郑达军将所持该公司36%的股权（原出资额2880万元）转让给重庆核宇实业有限公司，胡文雪将所持该公司15%的股权（原出资额1200万元）转让给重庆核宇实业有限公司，石明菊将所持该公司15%的股权（原出资额1200万元）转让给重庆核宇实业有限公司；转让后，胡文雪、石明菊不再担任该公司股东，重庆核宇实业有限公司持有该公司66%的股权，郑达军持有该公司34%的股权；重庆核宇实业有限公司认缴出资额5280万元，郑达军认缴出资额2720元；重庆核宇实业有限公司、郑达军应于2017年10月1日前分别缴足4680万元、1320万元。2017年7月11日，郑达军以其个人账户向重庆市中恒交通建设工程有限公司建设合作对象杨宾支付退场款2919.469万元；2017年7月14日，重庆市中恒交通建设工程有限公司将其中的2900万元记为公司实收资本（或股本），并出具收款收据。2017年7月20日，经股东会决议，郑达军将所持该公司34%的股权（原出资额2720万元）以680万元转让给重庆核宇实业有限公司；转让后，郑达军不再担任该公司股东，重庆核宇实业有限公司持有该公司100%的股权，其认缴出资额8000万元，应于2017年10月1日前缴足6000万元。2018年1月23日，经股东会决议，重庆核宇实业有限公司将所持80%的股权（对应出资额6400万元）以0元转让给郑达军，将所持20%的股权（对应出资额1600万元）以0元转让给向萍；转让后，重庆核宇实业有限公司不再担任该公司股东，郑达军持有该公司80%的股权，向萍持有该公司20%的股权；郑达军认缴出资额6400万元，向萍认缴出资额1600万元；郑达军、向萍应于2019年10月1日前分别缴足4800万元、1200万元。2019年7月3日，经股东会决议，向萍将所持该公司20%的股权（对应减资前出资额1600万元）以0元转让给秦晓霞，郑达军将所持该公司80%的股权（对应减资前出资额6400万元）以0元转让给郑亚岚；转让后，向萍、郑达军不再担任该公司股东，秦晓霞持有该公司20%的股权，郑亚岚持有该公司80%的股权；公司注册资本由8000万元减少至4900万元，秦晓霞认缴出资额980万元，郑亚岚认缴出资额3920万元；郑亚岚、秦晓霞应于2029年7月1日前分别缴足2320万元、580万元。截至2020年3月10日，该公司现股东郑亚岚认缴出资额1470万元，秦晓霞认缴出资额980万元，李忠发认缴出资额2450万元；该公司实缴资本2000万元。 另查明，原案申请执行人福建创多建筑材料有限公司与被执行人重庆市中恒交通建设工程有限公司买卖合同纠纷一案，本院于2020年5月26日作出（2019）闽0823民初2931号民事判决，判决重庆市中恒交通建设工程有限公司应在判决生效后十五日内向福建创多建筑材料有限公司支付水泥货款663998.4元及截至2019年9月30日的逾期付款利息60655元，并支付自2019年10月1日起至款清之日止以尚欠货款663998.4元为基数按月利率2%计算的逾期付款利息；支付开具增值税专用发票的费用38167.2元；支付保全担保费1150元，保全费4395元。判决生效后，重庆市中恒交通建设工程有限公司未履行生效判决确定的义务；福建创多建筑材料有限公司于2020年7月13日向本院申请强制执行。立案后，经本院多次查控调查并穷尽执行措施，均未发现重庆市中恒交通建设工程有限公司有可供执行的财产，本院已于2020年11月10日裁定终结本次执行程序。 本院认为，本案争议焦点为原股东郑达军、胡文雪、石明菊、重庆核宇实业有限公司、向萍是否未足额缴纳出资即转让股权？现股东郑亚岚、秦晓霞、李忠发是否未足额缴纳出资？八人未出资额分别为多少？2013年8月16日，重庆市中恒交通建设工程有限公司注册资本和实缴资本均为2000万元，郑达军出资额1400万元，石明菊出资额300万元，胡文雪出资额300万元。2020年3月10日，该公司的注册资本为4900万元，实缴资本为2000万元。从2016年9月20日注册资本增至8000万元至2019年7月3日注册资本减至4900万元，历经四次股权转让，郑达军、胡文雪、石明菊未足额出资；重庆核宇实业有限公司、向萍、郑亚岚、秦晓霞、李忠发均为认缴出资，未实际出资。2016年9月20日，公司注册资本增至8000万元，增资部分应由郑达军、胡文雪、石明菊于2017年10月1日前以货币形式分别认缴4200万元、900万元、900万元。2017年4月28日，在未足额出资的情形下，郑达军、胡文雪、石明菊分别将所持该公司36%的股权（原出资额2880万元）、15%的股权（原出资额1200万元）、15%的股权（原出资额1200万元）转让给重庆核宇实业有限公司；转让的股权中，三人未出资额分别为：郑达军1480万元、胡文雪900万元、石明菊900万元。2017年7月20日，在未足额出资的情形下，郑达军将所持该公司34%的股权（原出资额2720万元）转让给重庆核宇实业有限公司；转让的股权中，未出资额为2720万元。则郑达军未出资额仍为4200万元。2018年1月23日，重庆核宇实业有限公司分别将所持80%的股权（对应出资额6400万元）、20%的股权（对应出资额1600万元）转让给郑达军、向萍；转让的股权中，未出资额为6000万元。2019年7月3日，向萍将所持该公司20%的股权（对应减资前出资额1600万元）转让给秦晓霞，郑达军将所持该公司80%的股权（对应减资前出资额6400万元）转让给郑亚岚；转让的股权中，向萍、郑达军未出资额分别为1200万元、4800万元。截至2020年3月10日，该公司现股东郑亚岚、秦晓霞、李忠发认缴出资额分别为1470万元、980万元、2450万元。因公司实缴资本为2000万元，则郑亚岚、秦晓霞、李忠发未出资额分别为870万元、580万元、1450万元。2017年7月14日，重庆市中恒交通建设工程有限公司虽将郑达军代付的杨宾退场款中的2900万元记为公司实收资本（或股本）；但并未向郑达军签发出资证明书，亦未对该笔款项予以验资、未予工商登记。因此，该2900万元作为公司实缴资本依据不足。郑达军与郑亚岚、李忠发签订的《股权代持协议书》虽载明该二人为郑达军代持股权，但仅为该三人间的内部协议，不具有对外法律效力。郑亚岚、秦晓霞的出资届期虽为2029年7月1日，参照《全国法院民商事审判工作会议纪要》第6条关于股东出资加速到期之规定，本院已穷尽执行措施仍未发现重庆市中恒交通建设工程有限公司有可供执行的财产；该公司不能清偿到期债务并且资产不足以清偿全部债务，具备破产原因，但该公司或其债权人未申请破产；因此，福建创多建筑材料有限公司请求未届出资期限的郑亚岚、秦晓霞在未出资范围内对公司不能清偿的债务承担补充赔偿责任，理由正当。综上，福建创多建筑材料有限公司申请追加郑达军、胡文雪、石明菊、重庆核宇实业有限公司、向萍、郑亚岚、秦晓霞、李忠发为（2020）闽0823执1212号案被执行人并在未出资数额范围内承担责任的理由成立，本院予以支持。据此，依照《最高人民法院关于民事执行中变更、追加当事人若干问题的规定》第十七条、第十九条、第二十八条，《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和执行复议案件若干问题的规定》第十七条第（三）项之规定，裁定如下： 一、追加被申请人郑达军、胡文雪、石明菊、重庆核宇实业有限公司、向萍、郑亚岚、秦晓霞、李忠发为（2020）闽0823执1212号案的被执行人； 二、郑达军应在4800万元的范围内、胡文雪应在900万元的范围内、石明菊应在900万元的范围内、重庆核宇实业有限公司应在6000万元的范围内、向萍应在1200万元的范围内、郑亚岚应在870万元的范围内、秦晓霞应在580万元的范围内、李忠发应在1450万元的范围内对（2020）闽0823执1212号案的申请执行人福建创多建筑材料有限公司在（2019）闽0823民初2931号生效判决确定的范围内承担责任。 被申请人或申请人对裁定不服的，可以自裁定送达之日起十五日内，向执行法院提起执行异议之诉。 审 判 长  黄铭玉 审 判 员  谢 彤 审 判 员  游湘莲 二〇二〇年十二月十六日 代理书记员  刘月明 附：相关法律条文 《最高人民法院关于民事执行中变更、追加当事人若干问题的规定》 第十七条作为被执行人的企业法人，财产不足以清偿生效法律文书确定的债务，申请执行人申请变更、追加未缴纳或未足额缴纳出资的股东、出资人或依公司法规定对该出资承担连带责任的发起人为被执行人，在尚未缴纳出资的范围内依法承担责任的，人民法院应予支持。 第十九条作为被执行人的公司，财产不足以清偿生效法律文书确定的债务，其股东未依法履行出资义务即转让股权，申请执行人申请变更、追加该原股东或依公司法规定对该出资承担连带责任的发起人为被执行人，在未依法出资的范围内承担责任的，人民法院应予支持。 第二十八条申请人申请变更、追加执行当事人，应当向执行法院提交书面申请及相关证据材料。 除事实清楚、权利义务关系明确、争议不大的案件外，执行法院应当组成合议庭审查并公开听证。经审查，理由成立的，裁定变更、追加；理由不成立的，裁定驳回。 执行法院应当自收到书面申请之日起六十日内作出裁定。有特殊情况需要延长的，由本院院长批准。 第三十二条被申请人或申请人对执行法院依据本规定第十四条第二款、第十七条至第二十一条规定作出的变更、追加裁定或驳回申请裁定不服的，可以自裁定书送达之日起十五日内，向执行法院提起执行异议之诉。 被申请人提起执行异议之诉的，以申请人为被告。申请人提起执行异议之诉的，以被申请人为被告。 《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》 第十七条人民法院对执行行为异议，应当按照下列情形，分别处理： （一）异议不成立的，裁定驳回异议； （二）异议成立的，裁定撤销相关执行行为； （三）异议部分成立的，裁定变更相关执行行为； （四）异议成立或者部分成立，但执行行为无撤销、变更内容的，裁定异议成立或者相应部分异议成立。