江苏省南京市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）苏01民终10652号上诉人（原审被告）：黎飞，男，1974年2月24日出生，汉族，住广东省陈东县。委托诉讼代理人：郝冰冰，泰和泰（南京）律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：张小琼，女，1986年12月24日出生，汉族，住陕西省渭南市蒲城县。委托诉讼代理人：许丹凤，上海锦天城（南京）律师事务所律师。委托诉讼代理人：李超，上海锦天城（南京）律师事务所实习律师。原审第三人：东莞市宝居乐家居股份有限公司，住所地广东省东莞市石碣镇沙腰村刘沙北路宝居乐东厂区１号楼。法定代表人：黎进武，该公司总经理。上诉人黎飞因与被上诉人张小琼、原审第三人东莞市宝居乐家居股份有限公司（以下简称宝居乐公司）劳动争议一案，不服南京市秦淮区人民法院（2019）苏0104民初57号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年11月12日立案受理后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。黎飞上诉请求：撤销一审判决第一、二项，依法改判驳回张小琼的全部诉讼请求。事实和理由：在本案中，关于提成、工资单等证据，均是由张小琼自行制作，不应成为本案判决依据。张小琼原主张经济补偿金27710元，且黎飞自行认可该标准，张小琼在本案中主张经济补偿金为38404.98元无事实依据。据此，请求依法改判。张小琼辩称，其在仲裁时关于工资的支付和经济补偿金的问题已经提出仲裁请求，一审没有超出张小琼的仲裁请求。综上，请求维持原判。宝居乐公司经本院合法传唤未作陈述。张小琼向一审法院起诉请求：1.黎飞向张小琼支付2017年2月-2017年3月的差价资金2270元；2.黎飞向张小琼支付2017年4月工资3900元、5月工资3900元、6月1日-18日工资3227元；3.黎飞向张小琼支付经济补偿金39159.54元。一审法院认定事实：黎飞是名都宝居乐销售中心（个体工商户）的经营者。2015年4月11日，名都宝居乐销售中心与张小琼签订了自该日起至2018年4月10日止的劳动合同，约定张小琼在销售部门从事导购工作，月工资为1890元。2016年7月8日张小琼的职位由店员调整为店长。2016年12月1日，双方又签订了期限为2016年12月1日至2017年11月30日的劳动合同，合同中其他内容项均为空白。根据名都宝居乐销售中心的的提成方案显示：所有销售人员工资按底薪加提成的形式发放，销售员底薪2500元加3%的个人提成，店长底薪3500元加1%的店内总提，经理底薪4500元加1%的区域内总提……。2016年6月至2017年3月张小琼每月实际领取的工资分别为9188元、10575元、8435元、7406元、8517元、10540元、19558元、12131元（2849+9282）、15186元（2930+12256）、2810元。2017年4月1日至6月18日期间，张小琼向名都宝居乐销售中心提供了正常劳动，但未能领取工资。2017年5月因工资及提成奖金的发放产生纠纷，张小琼向南京市秦淮区劳动人事争议仲裁委员会（以下简称仲裁委）申请仲裁，请求：1.支付2017年3月工资9036元；2.支付2016年10月至2017年3月奖金差价15198元；3.支付2015年11月21日至2017年5月12日的提成64668元。该委于2017年10月16日作出宁秦劳人仲案[2017]694号仲裁裁决书，裁决：名都宝居乐销售中心支付张小琼20**年3月工资6226元、2016年10月至2017年3月奖金15198元以及2015年11月21日至2017年5月12日的提成64668元。黎飞（名都宝居乐销售中心）不服该裁决，于法定期限内诉至一审法院，经审理，一审法院于2019年11月7日作出（2017）苏0104民初9946号民事判决书，判决：黎飞一次性支付张小琼20**年3月工资6226元，支付张小琼20**年12月至2017年5月提成49557.51元、奖金14455元。黎飞不服该判决提出上诉，2020年6月3日，本院作出（2020）苏01民终918号终审判决，驳回黎飞的上诉，维持原判。2017年6月18日，张小琼被名都宝居乐销售中心停职。2017年6月20日，张小琼以名都宝居乐销售中心“存在从2017年3月起一直拖欠工资未发等违法行为，本人决定自即日起解除与公司之间的劳动合同”为由向名都宝居乐销售中心邮寄送达了《解除劳动合同通知书》。并于当日向仲裁委提出仲裁申请，请求：名都宝居乐销售中心支付2017年2月-3月的差价奖金2270元，支付2017年4月工资17644元（含提成）、5月工资3900元、6月1日至18日工资3227元，支付解除劳动合同经济补偿金27711元。2017年9月13日，仲裁委作出宁秦劳人仲案[2017]695号仲裁裁决书，裁决：1.名都宝居乐一次性支付张小琼20**年4月1日至6月18日的工资8931.03元及2017年4月提成13244.08元。2.名都宝居乐销售中心一次性支付张小琼经济补偿金27710元。名都宝居乐销售中心不服该裁决，但在法定期限内未提起诉讼。张小琼申请法院强制执行裁决的过程中，名都宝居乐销售中心已注销，法院于2018年5月16日作出（2018）苏0104执208号执行裁定书，裁定不予执行宁秦劳人仲案[2017]695号仲裁裁决。2018年12月26日张小琼再次申请仲裁，仲裁委以宁秦劳人仲不[2019]9号通知书通知张小琼不予受理，张小琼在法定期限内向本院提起本案诉讼。一审另查明，名都宝居乐销售中心于2017年9月8日经南京市秦淮区市场监督管理局核准注销。一审法院认为，劳动者提供了正常劳动，用人单位应当按照劳动合同约定的工资标准支付劳动者工资。用人单位对工资支付承担举证责任。由于张小琼在2017年4月1日至2017年6月18日期间向名都宝居乐销售中心提供了正常劳动而未领取到工资，故张小琼要求黎飞支付此期间工资的诉讼请求，应予支持。根据张小琼提供的东莞市宝居乐直营店员工薪资表显示，张小琼自2016年7月起职务为店长，实际底薪为3500元，其余为提成收入，没有补贴及其它。故认定张小琼20**年4月至6月期间的工资收入为3500元+3500元+3500元/21.75天×16天（已酌情扣除合理休息日）=9574.71元。发生劳动争议，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。张小琼提供了由其亲笔签名并有名都宝居乐销售中心盖章的“2017年2月-3月差价奖励”表，称黎飞未支付南京外拓店的差价奖励2270元，签名栏中的亲笔签名仅是对差价奖励数额的确认并不代表签收了该笔费用，但对表上其他人如刘明、殷浩、张军强、张琼等人未签名未能作出合理解释；黎飞辩称该表格是张小琼方自行制作并作为掌管名都宝居乐销售中心公章的工作人员自行加盖了公章，其真实性不予认可，张小琼的姐姐张琼（区域经理）在另案中陈述奖金在开大会时会以现金形式发放，张小琼既在表上签了字说明其已领取该款，不能重复主张。张小琼的2016年12月至2017年5月的提成、奖金已在另案中进行了主张，本案中提供的该表不能单独作为认定黎飞未发放差价奖励的证据，且该表上签名栏内确有张小琼本人亲笔签名，张小琼仅依据该表要求黎飞支付2017年2月-3月差价奖励2270元，缺乏事实及法律依据，不予支持。用人单位未及时足额支付劳动报酬的，劳动者以此为由解除劳动合同，用人单位应按劳动者在本单位工作的年限，每满一个支付一个月工资标准的经济补偿。六个月以上不满一年的，按一年计算。不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。由于黎飞未支付张小琼工资，张小琼以此为由解除双方劳动合同并主张经济补偿，符合法律规定，予以支持。张小琼离职前十二个月的应发工资为184343.91元，则应取得的经济补偿金为184343.91元/12×2.5=38404.98元。据此，一审法院依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十条，第三十八条、第四十六条、第四十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十二条、第一百四十四条之规定，判决：一、黎飞于判决生效之日起十日内一次性支付张小琼20**年4月1日至6月18日工资9574.71元。二、黎飞于判决生效之日起十日内一次性支付张小琼经济补偿金38404.98元。三、驳回张小琼的其他诉讼请求。二审中，除了黎飞对一审查明的“根据名都宝居乐销售中心的提成方案显示：所有销售人员工资按底薪加提成的形式发放，销售员底薪2500元加3%的个人提成，店长底薪3500元加1%的店内总提，经理底薪4500元加1%的区域内总提……。”“2017年4月1日至6月18日期间，张小琼向名都宝居乐销售中心提供了正常劳动”有异议外，双方当事人对一审查明的其他事实均无异议，本院予以确认。对此，本院认为，因生效的本院（2020）苏01民终918号民事判决第3页第四段载明：“张小琼举证的提成方案及2017年3月工资表均盖有南京宝居乐销售中心印章。其中，提成方案内容为：所有销售人员……”。故本院对黎飞提出的第一处异议不予采纳。由于张小琼提供的考勤表盖有宝居乐销售中心印章，黎飞认可该印章，故本院对黎飞第二处异议不予支持。本院认为，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条规定，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。本案中，黎飞上诉主张张小琼提供的提成方案、工资表不应成为判决依据。因该提成方案、工资表上均加盖有宝居乐销售中心印章，故应属真实有效。由于黎飞并无证据证明所盖印章系张小琼利用职务之便自行加盖，故应由黎飞承担举证不能的法律后果。2017年6月20日，张小琼向仲裁委提出仲裁申请，主张名都宝居乐销售中心支付其解除劳动合同经济补偿金27711元等诉请。2017年9月13日，仲裁委作出宁秦劳人仲案[2017]695号仲裁裁决，裁决名都宝居乐销售中心一次性支付张小琼经济补偿金27710元等。张小琼虽申请法院执行宁秦劳人仲案[2017]695号仲裁裁决，但因名都宝居乐销售中心已注销，经法院裁定不予执行该仲裁裁决。在名都宝居乐销售中心已注销及法院裁定不予执行该仲裁裁决的情况下，张小琼再次申请仲裁并在法定期限内向法院提起本案诉讼，主张黎飞支付其经济补偿金38404.98元符合法律规定。一审法院根据查明的事实，判决黎飞向张小琼支付相应的工资及经济补偿金，并无不当，应予维持。黎飞主张张小琼本次主张经济补偿金38404.98元无事实依据的意见不能成立，本院不予支持。综上，黎飞的上诉请求不能成立，应予驳回。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由上诉人黎飞负担，本院予以免收。本判决为终审判决。审判长 姜 欣审判员 吴 勇审判员 蔡晓文二〇二〇年十二月十六日书记员 张可欣