云南省石屏县人民法院刑 事 判 决 书（2020）云2525刑初108号公诉机关石屏县人民检察院。被告人何官伟，绰号“小伟”，男，1985年2月23日生，汉族，初中文化，石屏县人，农民，住石屏县。因犯危险驾驶罪，于2012年10月24日被本院判处拘役一个月、缓刑三个月，并处罚金人民币3000元。因涉嫌犯开设赌场罪，于2020年5月28日被刑事拘留，同年6月10日被逮捕。现羁押于石屏县看守所。辩护人王平、易晶晶，云南王平律师事务所律师。石屏县人民检察院以石检一部刑诉［2020］86号起诉书指控被告人何官伟犯开设赌场罪，于2020年9月10日向本院提起公诉，本院于同日立案。本院依法组成合议庭，以远程视频提讯方式公开开庭进行了审理。石屏县人民检察院委派检察员莫斐、马晓娟出庭执行职务，被告人何官伟及辩护人王平、易晶晶到庭参加诉讼。本案现已审理终结。石屏县人民检察院指控：被告人何官伟以营利为目的，利用“闲聊”“未来麻将”APP开设赌场，组织他人进行网络赌博活动，并从中抽取“房费”共计18万余元，情节严重，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款之规定，应当以开设赌场罪追究其刑事责任。被告人何官伟认罪认罚，可以从宽处理。被告人何官伟到案后如实供述其犯罪事实，系坦白，根据《中华人民共和国刑法》第六十七条第三款之规定，可以从轻处罚。被告人何官伟积极预缴罚金，建议对其判处有期徒刑三年零二个月，并处罚金人民币35000元。公诉机关就指控的事实向法庭提供了相应的证据进行质证，并向法庭提交了被告人何官伟签名的认罪认罚具结书。被告人何官伟对公诉机关指控的事实、罪名及量刑建议无异议，自愿认罪认罚，请求对其从宽处罚。辩护人王平、易晶晶辩护认为，被告人何官伟的行为不属于建立赌博网站、不是为赌博网站充当代理人，不符合开设赌场罪的构成要件，其行为不能以开设赌场罪定罪处罚。何官伟等人在群里打5元麻将的行为完全可以认定为带有少量财物输赢的娱乐活动，不是赌博行为，不影响正常的社会管理秩序。收取5元“房费”的行为属于收取场所和服务费用的正常经营行为。如果法庭确认被告人何官伟的行为构成犯罪，何官伟具有坦白、认罪认罚、积极缴纳罚金等量刑情节，建议判处何官伟一年以下有期徒刑，并适用缓刑。经审理查明：2018年10月至2019年12月间，被告人何官伟以营利为目的，招揽赌客加入其在“闲聊”APP上组建的聊天群，并对该群进行管理。之后，被告人何官伟在“未来麻将”APP上购买钻石开房给群内人员打麻将赌博，参赌人员在“闲聊”群内以发送红包的方式进行赌资结算，被告人何官伟在每局中从赢家处收取5元房费。在此期间，被告人何官伟抽头渔利共计人民币18万元。另查明：1、2020年5月27日8时55分，被告人何官伟在石屏县的家中被公安民警抓获。2、石屏县公安局对参赌人员李某、龙某1、蒋某、龙某2、罗梦洁、石伟云、罗梦华、龙春、张青、何琼英、李维、高创仙、师文旭、余倩、张磊、郑丽梅、冯平安、顾思思、查皓程、杨思蓉进行了相应的行政处罚。3、被告人何官伟曾因犯危险驾驶罪，于2012年10月24日被本院判处拘役一个月、缓刑三个月，并处罚金人民币3000元。4、公安民警从被告人何官伟处查获并扣押人民币2000元、ｖｉｖｏ智能手机1部，该ｖｉｖｏ智能手机现已移送至本院。5、被告人何官伟对其所签认罪认罚具结书当庭予以确认。上述事实，经当庭举证、质证，有下列证据予以证实：1、受案登记表、立案决定书、抓获经过。证实：（1）浙江省舟山市公安局将一起网络赌博案件的信息送至石屏县公安局，石屏县公安局于2020年3月5日对本案立案侦查。（2）被告人何官伟的归案情况，其归案后如实供述本案基本事实。2、证人证言（1）证人吴某的证言。主要内容为：2019年1月左右，她发现何官伟会用手机玩“未来麻将”。在何官伟与朋友聊天中，听他们说是用“闲聊”ＡＰＰ打麻将。她还因为叫何官伟不要再打手机麻将而与何官伟吵架。（2）证人杨某的证言。主要内容为：①2019年3至4月的一天，她认识何官伟后，何官伟用微信推送两个链接给她，她通过这两个链接下载“闲聊”ＡＰＰ和“未来麻将”ＡＰＰ，何官伟把她拉进“闲聊”ＡＰＰ的一个专门约打麻将的群，群主就是何官伟本人。②她平时在这个群玩石屏麻将，打完八把后结算，输钱的在群里发红包给赢钱的人，最大的赢家在赢8分以上的情况下，又发5元的红包给群主。她感觉群里人还是很多。③她在“闲聊”ＡＰＰ上的昵称是“黑暗大美”，账号是137********，她是用自己的手机、身份信息实名注册。她大概输了1500元左右。（3）证人宋某1的证言。主要内容为：2018年11月左右，他加入何官伟组织的赌博群打麻将、参赌。他用138××××****的手机号在“闲聊”ＡＰＰ注册闲聊账号，用来在何官伟组建的那个闲聊群里赌博使用。用187××××****手机号注册“闲聊”ＡＰＰ的账号只是用来抽头宋某2组建赌博群的房费，这账号从来没用作赌博使用。（4）证人宋某2的证言。主要内容为：他知道宋庆松、何官伟在“闲聊”ＡＰＰ上建立赌博群，他们都是独自管理自己的群，不去插手。（5）证人李某的证言。主要内容为：①她在手机上下载“闲聊”ＡＰＰ和“未来麻将”ＡＰＰ，后实名认证注册账号。之后又在“闲聊”ＡＰＰ里的“黑皮聊天群”和“小伟馆”内邀约麻友在“未来麻将”开房打麻将，一轮为八局，八局结束后以积分来结算，1分积分代表5元人民币。大赢家发5元红包给群主作为房费。她大概玩了一年。②她不认识“小伟君”，但知道他是群主，群主的昵称叫“黑皮”“小伟君”。抽头的大小是群主在群里公布。她在“小伟馆”群内赢了12840元，在“黑皮聊天群”内赢了4873元。她总的赢了17713元人民币。（6）证人龙某1的证言。主要内容为：她在“闲聊”ＡＰＰ和“未来麻将”ＡＰＰ上“小伟馆”群里打麻将赌博，群主的昵称是“小伟君”，群聊号记不清了。牌局每玩八局群主抽5元的红包，数额是群主通过群聊商定。（7）证人蒋某的证言。主要内容为：①2019年2月至11月，他在“闲聊”ＡＰＰ、“未来麻将”ＡＰＰ上打麻将。每一局打八把，打完后结算分数，再将结算的分数发到“闲聊”ＡＰＰ的群里，根据这个分数结算钱。②他是一个绰号叫“小伟”的人约他去的。“闲聊”上的群主也是“小伟”，群名称叫“小伟麻将馆”。“小伟”的联系电话是151××******。（8）证人龙某2的证言。主要内容为：她在“闲聊”ＡＰＰ的“小伟馆”群里参与赌博。“小伟馆”在“云南未来麻将”ＡＰＰ有“俱乐部”，进去“俱乐部”里有空位就可以加入。一轮为八局，八局结束后以积分来结算，1积分代表5元人民币，大赢家要发5元红包给群主作为房费。抽头的金额大小是群主在群公告里发布。（9）参赌人员罗梦华、石伟云、罗梦洁、龙春、张青、何琼英、李维、高创仙、师文旭、余倩、张磊、郑丽梅、冯平安、顾思思、查皓程、杨思蓉的证言。主要内容为：“闲聊”APP“小伟馆”群群主的昵称叫“小伟君”。他们都是“小伟馆”里的参赌人员，均在该群内参与用“未来麻将”APP打麻将赌博。输赢的钱在群里通过发红包的形式结算，每局完了后大赢家还发送5元的红包“房费”给群主。4、检查笔录。证实：公安民警对被告人何官伟进行入所人身安全检查的情况。5、调取证据通知书、被告人何官伟银行交易流水明细。证实：被告人何官伟的银行交易流水的情况。6、扣押笔录、扣押决定书、扣押清单、随案移送财物清单。证实：公安民警从被告人何官伟处查获并扣押人民币2000元、vivo智能手机1部，该vivo智能手机现已移送至本院。7、调取证据通知书、调取证据清单、电子证物检查工作记录、电子证物检查笔录、提取电子证据清单、封存电子证据清单、勘验检查照片记录表、勘验提取数据、原始证物使用记录、电子数据及附光碟一张。证实：（1）2020年5月28日，石屏县公安局网安大队对何官伟的手机通讯录、短信、即时通讯软件“闲聊”APP记录及相关信息进行提取，所提取内容中存在制定抽头等规则、记录参赌人员电话号码等信息、邀请人员进入闲聊群参与赌博、帮参赌人员索要赌债、帮助资金结算等管理行为。（2）石屏县公安局从舟山市公安局调取了何官伟所建闲聊群的交易记录和何官伟本人的交易，其中何官伟的群内有200余人均有交易记录，何官伟本人在群内收取的红包总额30余万元，红包金额为5元的为20余万元，红包中标注有“房费”等字样的数额为18万余元。8、被告人何官伟的供述与辩解。主要内容为：2018年8月底至2019年12月期间，他利用“闲聊”APP建群后，在“未来麻将”APP上提供房间给参赌人员以打麻将的方式进行赌博，每8把他从中抽头渔利5元，并利用权限对APP进行管理。9、户口证明、认罪认罚具结书、行政处罚决定书、刑事判决书。证实:（1）被告人何官伟的基本自然情况，具有完全刑事责任能力；被告人何官伟认罪认罚的情况；被告人何官伟曾因犯危险驾驶罪，于2012年10月24日被本院判处刑罚的情况。（2）石屏县公安局对涉案参赌人员予以行政处罚的情况。以上证据经当庭举证质证，证据来源合法，内容客观真实，与案件事实相关联，具有证明力，本院予以确认。本院认为，被告人何官伟以营利为目的，通过“闲聊”APP、“未来麻将”APP组织他人进行网络赌博活动，从中抽头渔利共计18万元，情节严重。根据《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款之规定，被告人何官伟的行为已构成开设赌场罪，应予刑事处罚。公诉机关对被告人何官伟指控的罪名成立。被告人何官伟归案后如实供述其犯罪事实，系坦白，可以对其从轻处罚。被告人何官伟认罪认罚，也可对其从宽处罚。在对被告人何官伟具体量刑时，应考虑本案的犯罪事实、性质、情节和对社会的危害程度等决定所应判处的刑罚。公诉机关对被告人何官伟的量刑建议适当，本院予以采纳。被告人何官伟请求从轻处罚的意见，本院予以采纳。涉案财物人民币2000元、vivo智能手机一部，应予以没收。辩护人王平、易晶晶认为“被告人何官伟的行为不属于建立赌博网站、不是为赌博网站充当代理人，不符合开设赌场罪的构成要件，其行为不能以开设赌场罪定罪处罚。何官伟等人在群里打5元麻将的行为完全可以认定为带有少量财物输赢的娱乐活动，不是赌博行为，收取5元房费的行为属于收取场所和服务费用的正常经营行为，不影响正常的社会管理秩序”“建议判处何官伟一年以下有期徒刑，并适用缓刑”的辩护意见，本院不予采纳；其认为“何官伟具有坦白、认罪认罚、积极缴纳罚金等量刑情节”的辩护意见，本院予以采纳。综上，本院为维护正常的社会管理秩序，根据《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第六十四条、第六十七条第三款之规定，判决如下：一、被告人何官伟犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年零二个月，并处罚金人民币三万五千元（已缴纳）。刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2020年5月28日起至2023年7月27日止。二、涉案财物人民币2000元、vivo智能手机一部，予以没收。三、对被告人何官伟追缴违法所得人民币18万元。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向红河哈尼族彝族自治州中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应交上诉状正本一份，副本二份。审 判 长  车丽英审 判 员  王永才人民陪审员  李建成二〇二〇年十二月四日书 记 员  李 昊