福建省龙岩市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）闽08民终1829号 上诉人（原审原告）：王莉文，女，1990年12月10日出生，汉族，居民，住龙岩市新罗区。 委托诉讼代理人：林惠玲，福建津都律师事务所律师。 委托诉讼代理人：张宇，福建津都律师事务所律师。 被上诉人（原审被告）：张静，女，1987年6月7日出生，汉族，个体工商户，住龙岩市新罗区。 上诉人王莉文因与被上诉人张静合伙协议纠纷一案，不服福建省龙岩市新罗区人民法院（2020）闽0802民初6925号民事判决，向本院提出上诉，本院于2020年11月25日立案后，依法组成合议庭公开开庭进行了审理。上诉人王莉文及其委托诉讼代理人林惠玲、张宇到庭参加诉讼，被上诉人张静经本院依法送达开庭传票无正当理由拒不到庭，本院依法缺席审理，本案现已审理终结。 王莉文上诉请求：请求撤销一审判决第二项，改判张静立即返还王莉文已支付的10万元投资款及利息；本案一、二审的诉讼费用由张静负担。事实和理由：1.莫宁甜品合伙人之间难以自行达成清算共识的原因在于被上诉人以各种理由推诿清算，并拒绝交出部分财务数据，导致该合伙组织无法在全面清算基础上退还投资款。2.合伙关系解除产生合伙投资款项的返还，并不影响合伙人之间就合伙事务进行清算、承担损失的诉权。在合伙负责人刻意怠于清算的情况下，更应当判令返还投资款以督促合伙负责人及时进行清算以了结合伙事务。3.合伙的主要负责人应当对合伙关系存续期间的经营状况、盈亏数据承担举证责任。4.一审判决诉讼费的负担分配有误，应当予以纠正。 张静无答辩意见。 王莉文向一审法院起诉请求：一、确认王莉文与张静签订的《合伙经营协议》于2020年8月26日解除。二、判令张静返还王莉文投资款100000元，并支付该款自2020年6月9日至款清之日止，按照一年期贷款市场报价利率（LPR）计算的利息。 一审法院认定：新罗区××甜品店注册日期为2018年8月31日，类型为个体工商户，经营范围：糕点制售；饮品服务，经营者为张静，经营场所位于龙岩市新罗区西陂街道龙岩××道××号。2020年9月17日，龙岩市新罗区市场监督管理局向新罗区××甜品店颁发了食品经营许可证（有效期至2025年9月16日）。2020年5月29日，张静在微信平台发布招聘××甜品店一名合伙人的信息。2020年6月9日，张静（甲方）与王莉文（乙方）签订一份《合伙经营协议》，约定甲、乙双方自愿合作经营××甜品店（经营范围为加盟代理、学员培训、堂食店），甲方以经营主体方式出资900000元，乙方出资100000元。本合伙依法组成合伙企业，在合伙期间合伙人出资为共有财产，不得随意分割。合伙终止后，各合伙人的出资仍为个人所有，届时予以返还。店铺固定资产和盈余按照取得的销售净利润甲方90%、乙方10%的比例分配。本协议自合伙人签字之日起生效。自协议签订之日起，作为控股方甲方负责店铺整体经营运营管控，并具有经营决策否决权。乙方配合甲方做好店铺日常管理运营及售后服务。乙方违反本合同的任何条款，守约方有权终止合同的执行并有权要求违约方赔偿相应的经济损失。乙方单方面提出退股，投资额不予返还。前述《合伙经营协议》签订后，王莉文分别在签约当日和2020年6月14日将投资款共计100000元分为两笔转入张静开立的兴业银行账户。之后，王莉文参与了店铺的日常经营管理。张静与王莉文等通过“××宣传策划团队”平台对店铺的经营管理进行交流沟通。在此期间，张静于2020年7月17日以微信转账方式向王莉文支付了6910元。2020年8月26日，王莉文未再参与××甜品店的经营并向该院提起诉讼，请求判如所诉。另查明，2020年5月31日，张静与案外人王韦订立一份《合伙经营协议》，协议约定双方自愿合作经营新罗区××甜品店，张静以经营主体方式出资950000元，王韦出资50000元。协议的其他内容与张静与王莉文订立的合伙经营协议一致。 一审法院认为，王莉文与张静于2020年6月9日签订的《合伙经营协议》，体现了双方当事人真实意思表示，其内容不违反法律、行政法规，合法有效。根据前述协议的约定，王莉文将出资款100000元付至张静指定的银行账户内，完成了出资义务并依法成为新罗区××甜品店的合伙人。在共同经营管理前述店铺期间，双方当事人之间产生了一定矛盾，人身信任程度逐渐降低，且从查明的事实来看，双方在合伙经营协议中约定张静持有新罗区××甜品店股份95%，王莉文持有股份5%。同时，张静与案外人王韦订立合伙经营协议约定分别持有该店铺股份95%、5%，前述事实在客观上造成各合伙人持股比例冲突，一定程度上影响了盈亏分配。同时，王莉文与张静在《合伙经营协议》中并未就合伙经营新罗区××甜品店的期限作出约定，故该协议系不定期的合伙合同，王莉文可以随时予以解除，但是应当在合理期限之前通知其他合伙人。有鉴于此，王莉文主张双方签订的《合伙经营协议》在2020年8月26日解除，理由充分予以支持。《最高人民法院关于贯彻执行若干问题的意见》第47条：“全体合伙人对合伙经营的亏损额，对外应当负连带责任；对内则应按照协议约定的债务承担比例或者出资比例分担；协议未规定债务承担比例或者出资比例，可以按照约定的或者实际的盈余分配比例承担，但是对造成合伙经营亏损有过错的合伙人，应当根据其过错程度相应的多承担责任。”由此可见，在合伙组织未就合伙事务的盈亏进行清算前，当事人不得请求支付合伙财产。查明事实表明，张静、王莉文等合伙人至今未就新罗区××甜品店的盈亏状况进行清算。在此情形下，王莉文诉请张静返还出资款100000元并支付利息，与法律规定相悖，不予支持。《中华人民共和国民法总则》第七条规定，民事主体从事民事活动，应当遵循诚信原则，秉持诚实，属守承诺。本案中，王莉文主张解除案涉合伙协议，包括张静、王韦等各合伙人应当及时凭据进行清算，妥善解决盈亏的分配和合伙财产的处置等问题，这不仅是合伙关系的题中应有之义，也是诚信原则的基本要求。依照《中华人民共和国民法总则》第七条，《中华人民共和国合伙企业法》第二十一条、《最高人民法院关于贯彻执行若干问题的意见》第47条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条规定，判决：一、王莉文与张静签订的《合伙经营协议》在2020年8月26日解除；二、驳回王莉文的其他诉讼请求。案件受理费13809元，减半收取计6904.5元，由王莉文负担6804.5元，张静负担100元。 二审中，王莉文补充提供的证据有：证据1.张静与另一合伙人陈燕琼的微信聊天记录复印件一份，证明莫宁甜品另一合伙人陈燕琼请求张静及时对合伙进行清算，张静明确表示清算与否由其决定，对王莉文投资款不退还。证据2.张静与陈燕琼合伙经营协议复印件一份，证明张静自发布招募一名合伙人后，短短二十天便招募了王韦、王莉文、陈燕琼三位合伙人，获得投资款20万元，张静拥有决策权，拒不退还合伙人投资款。证据3.合伙人王韦诉张静撤销权纠纷二审判决书（2020）闽08民终1335号复印件一份，证明张静恶意与多人签订同等模式合伙协议，系导致合同解除的过错方，张静不能因违法违约的行为而获益，解除合伙协议后拒不结算继续持有他人投资款拒不退还。证据4.投资人与张静的微信聊天记录截图复印件一份，证明张静一方面怠于履行对其他合伙人退伙的结算义务，另一方面进一步引诱××甜品店的会员向其投资。证据5.投资人在××甜品会员群里声讨张静的微信聊天记录截图复印件一份，证明投资人在张静避而不见的情况下发帖求助无果。证据6.××投资人受骗受害者群微信聊天记录复印件一份，证明因一审法院仅判决解除合伙协议未判决张静退还投资款，××甜品在张静的操控下处于非正常经营，已增加上诉人结算和返还投资款的难度与风险。张静无质证意见。本院将对二审补充提供的证据结合在案证据综合判断定案。 经审理查明，一审查明的事实清楚，证据充分，本院予以认定并作为二审对本案的事实认定。 本院认为，张静与王莉文于2020年6月9日签订《合伙经营协议》，约定双方自愿合作经营××甜品店，并对双方的出资额、店铺固定资产和盈余分配比例等进行了明确。但在合伙经营中负责合伙事务的张静却未依约履行导致合伙目的不能实现，根据《中华人民共和国合伙企业法》第四十五条第一款第（四）项规定，合伙协议约定合伙期限的，在合伙企业存续期间，其他合伙人严重违反合伙协议约定的义务，合伙人可以退伙。故王莉文要求解除合伙协议于法有据，合伙协议的解除致使双方合伙的终止，依据《合伙经营协议》第二条约定，合伙终止后，各合伙人的出资仍为个人所有，届时予以返还。且《中华人民共和国合伙企业法》第五十一条第一款规定，合伙人退伙，其他合伙人应当与该退伙人按照退伙时的合伙企业财产状况进行结算，退还退伙人的财产份额。张静作为合伙事务的经营管理负责人具有对双方合伙财产进行清算的义务，但张静在本案合伙纠纷中违约在先，涉讼后又不主动履行合伙财产的清算义务，而王莉文在本案中举证证明张静还存在拒不履行清算的行为，造成合伙财产份额不清，张静应承担合伙投资盈亏数额的举证责任，并负举证不能的不利后果，故王莉文主张退还投资款10万元符合合伙协议的约定，王莉文的上诉请求有事实与法律依据，本院予以采信。一审法院对此判决错误，本院依法纠正。王莉文主张退还投资款10万元的利息从2020年6月9日计算依据不足，该利息应从其向法院提起诉讼的2020年8月26日起计算。 综上所述，王莉文的上诉理由部分成立，本院予以支持；一审判决不当，应予纠正。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一、二项规定，判决如下： 一、维持福建省龙岩市新罗区人民法院（2020）闽0802民初6925号民事判决第一项，即“一、王莉文与张静签订的《合伙经营协议》在2020年8月26日解除”； 二、撤销福建省龙岩市新罗区人民法院（2020）闽0802民初6925号民事判决第二项，即“二、驳回王莉文的其他诉讼请求”； 三、被上诉人张静应于本判决生效之日起十日内返还王莉文的投资款10万元及该款自2020年8月26日至款清之日止按照一年期贷款市场报价利率（LPR）计算的利息。 四、驳回王莉文的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应按《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 一审案件受理费2300元，减半收取计1150元，由张静负担；二审案件受理费2300元，由张静负担。 本判决为终审判决。 本案生效后，负有履行义务的当事人须依法按期履行判决，逾期未履行的，应向执行法院报告财产状况，并不得有高消费及非生活和工作必需的消费行为。本条款即为执行通知，违反本条规定的，本案申请执行后，人民法院可依法对相关当事人采取列入失信名单、罚款、拘留等措施，构成犯罪的，依法追究刑事责任。 审判长 丁 斌 审判员 许虹菁 审判员 林 磊 二〇二〇年十二月十六日 书记员 林诗菁 附：主要法律条文 《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理： （一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定； （二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；