天津市第一中级人民法院民 事 判 决 书（2020）津01民终4775号上诉人（一审被告）：天津卓越天下投资有限公司，住所地天津市武清区高村镇乡府大街**。法定代表人：韩志鹏，经理。委托诉讼代理人：刘玉新，天津岳河律师事务所律师。被上诉人（一审原告）：穆立平，女，1981年8月9日生，汉族，住天津市武清区。委托诉讼代理人：刘建国，北京市华泰律师事务所律师。被上诉人（一审被告）：天津泉丰房地产经纪有限公司，住，住所地天津市武清区河西务镇商业区****-11（集中办公区）/div>法定代表人：庞秀会，经理。被上诉人（一审被告）：天津振伟木业有限公司，住所地天，住所地天津市武清区河西务镇孝力村v>法定代表人：王**，经理。上诉人天津卓越天下投资有限公司因与被上诉人穆立平、天津泉丰房地产经纪有限公司、天津振伟木业有限公司服务合同纠纷一案，不服天津市武清区人民法院（2020）津0114民初2333号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年9月23日立案后，依法组成合议庭对本案进行了审理。本案现已审理终结。天津卓越天下投资有限公司上诉请求：1．撤销一审判决，将本案发回重审或者改判驳回穆立平的全部诉讼请求；2．一、二审诉讼费由穆立平承担。事实和理由：一审判决认定事实错误。穆立平与北京鑫鑫龙和房地产经纪有限公司签订《团购服务协议书》。上述协议书并未体现天津卓越天下投资有限公司与北京鑫鑫龙和房地产经纪有限公司存在委托代理关系。天津卓越天下投资有限公司与天津泉丰房地产经纪有限公司就团购费返还签订协议，应当由天津泉丰房地产经纪有限公司承担返还责任。穆立平辩称，不同意天津卓越天下投资有限公司的上诉请求。其主要答辩意见是：穆立平在天津卓越天下投资有限公司的售楼处与其签订《委托承建意向书》，对于经纪公司提供服务并不知情，其并未与北京鑫鑫龙和房地产经纪公司签订《团购服务协议书》。穆立平支付100000元也是在售楼处，虽然使用的POS机是天津振伟木业有限公司名下，但收据由天津泉丰房地产经纪有限公司出具，天津泉丰房地产经纪有限公司也认可收取款项。根据《高村“xx”3号楼房源代销协议书》，天津泉丰房地产经纪有限公司与天津卓越天下投资有限公司存在代理关系。上述100000元的收取并无法律依据，穆立平本息损失应当由天津卓越天下投资有限公司返还。天津泉丰房地产经纪有限公司、天津振伟木业有限公司未参加二审诉讼，亦未发表答辩意见。穆立平向一审法院起诉请求：1．判决天津泉丰房地产经纪有限公司返还团购服务费100000元，并按中国人民银行发布的同期同类贷款基准利率对100000元承担自2017年3月22日起至2019年8月19日的利息和按全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率自2019年8月20日起至实际给付之日止的利息；天津卓越天下投资有限公司、天津振伟木业有限公司对上述款项承担连带给付责任；2．天津泉丰房地产经纪有限公司、天津卓越天下投资有限公司、天津振伟木业有限公司承担本案诉讼费。一审法院认定事实：2017年3月，案外人宋立群代穆立平与天津卓越天下投资有限公司签订《委托承建意向书》，约定穆立平委托天津卓越天下投资有限公司承建天津市武清区高村镇xxxx（推广名：xxxx3号）一期-小二期x号楼xxxx室中户东户，建筑面积86.92平方米，委托承建款共计1559345元，穆立平已缴纳委托承建款646685元。《委托承建意向书》第三条第一款约定，待本项目具备商品房买卖合同签约条件之日起7日内，穆立平向天津卓越天下投资有限公司交纳全部委托承建款或交纳所委托承建房屋办理贷款所需的首付款；第三条第四款约定，穆立平签订本意向书时对项目不具备商品房预售许可条件的事实已明知，不追究天津卓越天下投资有限公司包括延期办理房产证、延期交房等在内的任何责任；第四条约定，本意向书自双方签订正式商品房买卖合同之日起自动失效。2017年3月22日，案外人宋立群代穆立平通过银联刷POS机转账的方式，向天津卓越天下投资有限公司指定的天津振伟木业有限公司转款共计2180055元，其中包含涉案2103室购房款646685元，团购服务费100000元。穆立平转账后，天津卓越天下投资有限公司向穆立平出具盖有其公司财务专用章，金额为646685元的收款专用收据一张，天津泉丰房地产经纪有限公司向穆立平出具盖有该公司公章，金额为100000元的收据一张。据天津振伟木业有限公司、天津泉丰房地产经纪有限公司一审当庭陈述，天津振伟木业有限公司收款后，将本案所涉100000元支付交给了天津泉丰房地产经纪有限公司，天津泉丰房地产经纪有限公司表示收到了上述款项。根据2016年10月8日天津卓越天下投资有限公司与天津泉丰房地产经纪有限公司签订的《高村“xx”3号楼房源代销协议书》的约定，天津泉丰房地产经纪有限公司为天津卓越天下投资有限公司“xx”项目的销售总代理。此外，本案成诉前，穆立平就涉案646685元款项返还事宜向一审法院提起诉讼，一审法院经调解后于2019年12月24日依法制作并送达了（2019）津0114民初7961号民事调解书。现穆立平就涉案100000元返还事宜提起本案之诉。上述事实有当事人陈述、书证等证据在案佐证。一审法院认为，天津泉丰房地产经纪有限公司与天津卓越天下投资有限公司系委托代理销售的关系，由天津泉丰房地产经纪有限公司代理天津卓越天下投资有限公司对外销售房屋，并非天津泉丰房地产经纪有限公司主张的居间合同关系，有天津泉丰房地产经纪有限公司提交的代销协议书为证。根据《商品房销售管理办法》第二十八条规定，受托房地产中介服务机构在代理销售商品房时不得收取佣金以外的其他费用。天津泉丰房地产经纪有限公司为天津卓越天下投资有限公司销售房屋是客观事实，根据交易习惯及相关规定，其在销售过程中向穆立平收取涉案100000元没有法律依据，违反了行业规定，故应予以退还并支付资金占用期间的利息损失。同时，依据《中华人民共和国民法总则》第一百六十七条规定，代理人知道或者应当知道代理事项违法仍然实施代理行为，或者被代理人知道或者应当知道代理人的代理行为违法未作反对表示的，被代理人和代理人应当承担连带责任。天津卓越天下投资有限公司对外委托经纪公司代销房屋并无不妥，但对经纪公司的报酬应以佣金方式结算，不得另行收取佣金之外的任何费用，通过天津卓越天下投资有限公司与天津泉丰房地产经纪有限公司签订的代销协议可知，其对天津泉丰房地产经纪有限公司代理销售过程中额外收取所谓团购服务费应属明知，其放任天津泉丰房地产经纪有限公司收取额外费用的行为发生，故应对天津泉丰房地产经纪有限公司返还团购服务费并支付资金占用期间的利息损失承担连带责任。此外，天津泉丰房地产经纪有限公司在代理天津卓越天下投资有限公司售房并收取相关款项的过程中，借用了天津振伟木业有限公司名下的POS机，但天津振伟木业有限公司收款后将涉案100000元支付给了天津泉丰房地产经纪有限公司，天津泉丰房地产经纪有限公司也认可收款，穆立平并未因向天津振伟木业有限公司名下POS机刷卡付款而遭受任何额外损失，穆立平与天津振伟木业有限公司也没有形成任何其他权利义务关系，故其主张天津振伟木业有限公司承担连带还款责任没有法律依据，一审法院不予支持。一审法院判决：“一、被告天津卓越天下投资有限公司与被告天津泉丰房地产经纪有限公司于本判决生效后十日内连带返还原告穆立平100000元，并以此款为基数，按中国人民银行同期同类贷款基准利率向原告穆立平连带支付自2017年3月23日起至2019年8月19日止的利息，按全国银行间同业拆借中心公布的同期贷款市场报价利率向原告穆立平连带支付自2019年8月20日起至实际给付之日止的利息；二、驳回原告穆立平的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期限履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1150元，由被告天津卓越天下投资有限公司与被告天津泉丰房地产经纪有限公司连带负担”。本院二审期间，当事人围绕上诉请求依法提交了证据。上诉人天津卓越天下投资有限公司提交《的结算协议》《团购服务协议书》复印件，证明目的是天津卓越天下投资有限公司未收取团购费，天津泉丰房地产经纪有限公司应当依约返还。穆立平庭后发表书面质证意见称，对《团购服务协议书》的真实性、合法性、关联性不认可，签字并非本人所签，预留手机号也并非穆立平联系方式。天津泉丰房地产经纪有限公司、天津振伟木业有限公司未发表意见。对当事人二审争议的事实，本院认定如下：证据与本案关联性不足，本院不予采信。一审判决认定事实清楚，本院对一审查明的事实予以确认。本院认为，本案的争议焦点为天津卓越天下投资有限公司是否应返还穆立平100000元及利息。《高村“xx”3号楼房源代销协议书》约定天津泉丰房地产经纪有限公司为xx项目销售总代理，双方在该项目销售中存在委托代理关系。穆立平与天津卓越天下投资有限公司就涉案房屋的《委托承建意向书》已解除，天津卓越天下投资有限公司应当返还100000元，天津泉丰房地产经纪有限公司就此应当承担连带责任。天津卓越天下投资有限公司主张按照其与天津泉丰房地产经纪有限公司的协议由天津泉丰房地产经纪有限公司独自承担还款责任，但其双方约定不能对抗穆立平，相关权利可另行主张。本院对天津卓越天下投资有限公司的上诉请求不予支持。综上，天津卓越天下投资有限公司的上诉请求不能成立，应予驳回。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条第一款、第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费2300元，由上诉人天津卓越天下投资有限公司负担。本判决为终审判决。审判长 康 艳审判员 姜纪超审判员 张玉洁二〇二〇年十二月十一日法官助理梁菁菁书记员丁萍萍附：本裁判文书所依据法律规定的具体条文：1．《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条第一款：第二审人民法院对上诉案件，应当组成合议庭，开庭审理。经过阅卷、调查和询问当事人，对没有提出新的事实、证据或者理由，合议庭认为不需要开庭审理的，可以不开庭审理。2．《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项：第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；……