安徽省淮南市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）皖04民终1993号 上诉人（原审被告）：广东上业化工有限公司，住所地广东省佛山市南海区里水镇北沙寺岗工业区**之一，统一社会信用代码91440605MK4UKDNU8A。 法定代表人:张晓毅，该公司执行董事兼总经理。 委托诉讼代理人：张祝梅，安徽滨阳律师事务所律师。 被上诉人（原审原告）：安徽鑫莱特新材料科技有限公司，，住所地安徽省淮南市寿县蜀山现代产业园区科学大道与育才路交口向东50米安徽锦鸿公司厂内统一社会信用代码91340422MA2TH8BH0Q。 法定代表人:梁修杰,该公司总经理。 原审被告：张晓毅，男，汉族，1990年1月24日出生，户籍地广东省乐昌市，经常居住地广州市花都区。 上诉人广东上业化工有限公司（以下简称广东上业公司）因与被上诉人安徽鑫莱特新材料科技有限公司（以下简称安徽鑫莱特公司）、原审被告张晓毅买卖合同纠纷一案，不服安徽省寿县人民法院（2020）皖0422民初2388号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年11月23日受理后，依法组成合议庭，不开庭审理了本案。本案现已审理终结。 广东上业公司的上诉请求：撤销原判第一项内容中22187.40元违约金的判决，改判广东上业公司不承担违约金。事实和理由：1.广东上业公司之所以未付清货款是因为安徽鑫莱特公司提供的产品存在严重的质量问题，不是广东上业公司违约，是安徽鑫莱特公司违约，故广东上业公司不应当支付违约金。2.根据双方签订的《采购合同》（一、采购产品信息：交货日期：甲方通知。二、供货时间、、地点运输费用：1.时间：供货合作时间从2019年10月6日开始至2020年6月30日。）八、结算方式：“甲方在收到乙方第一、第二个月的货物时无需立刻支付货款，但在第三个月底前必须付清第一个月的货款，以类推付款时间及数额，截止2020年6月底应付清所有货款”。因此，双方的合同没有约定供货的总吨数，也没有约定总的供货次数。而本案广东上业公司只为安徽鑫莱特公司提供了两批货物。因此，根据合同约定的结算方式，截止2020年6月底应付清所有货款，广东上业公司向安徽鑫莱特公司付款的最后期限是2020年6月底，在2020年6月底之前付款都不违约。因此一审法院判决广东上业公司承担22187.40元违约金是错误的。故依法上诉，请二审支持上诉请求。 安徽鑫莱特公司未发表答辩意见。 安徽鑫莱特公司向一审法院起诉请求：1.请求判令广东上业公司支付剩余货款178800元;2.请求判令广东上业公司支付违约金176640元。 一审法院认定事实：2019年10月4日安徽鑫莱特公司与广东上业公司在安徽鑫莱特公司所在地新桥产业园签订一份《采购合同》,约定广东上业公司从安徽鑫莱特公司处购买PP红色粒子,单价每吨9200元,合同签订后安徽鑫莱特公司如约在2019年10月7日,11月4日送货两次,合计价款588800元，广东上业公司收货并未提出任何异议。按照双方约定广东上业公司应该于2019年12月底之前付清2019年10月7日货款,于2020年1月底之前付清2019年11月4日货款。张晓毅通过银行、微信转账分别于2020年1月1日付货款150000元，于2020年4月1日付货款50000元，于2020年4月10日付货款50000元，于2020年5月1日付货款30000元，于2020年5月20日付货款130000元，合计付货款410000元，尚欠178800元。《采购合同》七约定，对货物质量提出异议的期间为五日。 一审法院认为，依法成立的合同,受法律保护。合同当事人应当按照约定履行自己的义务。广东上业公司欠安徽鑫莱特公司货款178800元，事实清楚，应当清偿。 关于安徽鑫莱特公司请求广东上业公司按《采购合同》约定支付违约金176640元。《中华人民共和国合同法》第一百一十四条第二款规定，约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以减少。《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的解释（二）》第二十九条规定，当事人主张约定的违约金过高请求予以适当减少的，人民法院应当以实际损失为基础，兼顾合同的履行情况、当事人的过错程度以及逾期利益等综合因素，根据公平原则和诚实信用原则予以衡量，并作出裁决。当事人约定的违约金超过造成损失的百分之三十的，一般可以认定为合同法第一百一十四条第二款规定的“过分高于造成的损失”。本案约定的违约金过分高于造成的实际损失，应予调整。参照《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定（2020修正）》第二十六条第一款规定，出借人请求借款人按照合同约定利率支付利息的，人民法院应予支持，但是双方约定的利率超过合同成立时一年期贷款市场报价利率四倍的除外。本案违约金按被告违约时一年期贷款市场报价利率4.15%的四倍计算。关于违约金的起算时间。双方当事人在《采购合同》约定，“第八，结算方式：甲方在收到乙方第一、第二个月的货物时无需立刻支付货款，但在第三个月底前必须付清第一个月的货款，以此类推付款时间及数额，截止2020年6月底因付清所有货款，如甲方未及时付清每笔应付货款，则按未付货款数额每日1%的比例向乙方支付违约金”。安徽鑫莱特公司请求第一批未付货款从2020年1月1日起计算违约金，第二批未付货款从2020年2月1日起计算违约金，予以支持。广东上业公司陆续支付了5笔货款，双方没有明确每笔付款是支付哪一笔货款，按先到期有负担的货款支付，既先支付第一笔货款。届至2020年5月20日违约金为：294400元×4.15%×4倍÷365天×10天（2020.1.1～2020.1.10）＝1338.91元，144400元（294400元－150000元）×4.15%×4倍÷365天×81天（2020.1.11～2020.3.31）＝5319.45元，94400元（144400元－50000元）×4.15%×4倍÷365×9天（2020.4.1～2020.4.9）＝386.39元，44400元（94400元－50000元）×4.15%×4倍÷365天×21天（2020.4.10～2020.4.30）＝424.05元，14400元（44400元－30000元）×4.15%×4倍÷365×19天（2020.5.1～2020.5.19）＝124.43元，294400元×4.15%×4倍÷365天×109天（2020.2.1～2020.5.19）＝14594.17元，以上违约金合计22187.40元。 关于广东上业公司申请对产品质量鉴定。《中华人民共和国合同法》第一百五十八条第一款规定，当事人约定检验期间的，买受人应当在检验期间内将标的物的数量或者质量不符合约定的情形通知出卖人。买受人怠于通知的，视为标的物的数量或者质量符合约定。双方在《采购合同》七约定，“甲方在收到货物五日内没有对一方的产品质量提出异议的视为甲方对乙方的产量认可”。广东上业公司未在约定检验期间内提出质量异议，申请鉴定未提供法定理由，广东上业公司提供的鉴定材料安徽鑫莱特公司不予认可。故对广东上业公司申请鉴定，本院不予支持。 关于张晓毅是否承担清偿货款责任。张晓毅通过个人账户为公司支付货款的行为难以证明财产混同。本案为买卖合同纠纷，安徽鑫莱特公司主张广东上业公司、张晓毅构成财产混同，可另行解决。 综上，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第一百一十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款的规定，判决：一、广东上业化工有限公司于判决生效后十日内清偿安徽鑫莱特新材料科技有限公司货款178800元，违约金22187.40元（至2020年5月20日），从2020年5月21日起以未付货款为基础，按广东上业化工有限公司违约时一年期贷款市场报价利率4.15%的四倍计算至款清时止；二、驳回安徽鑫莱特新材料科技有限公司其余诉讼请求。案件受理费6632元，减半收取3316元，由广东上业化工有限公司负担。 二审中，双方当事人均未提交新证据。 二审查明的事实同一审判决书认定事实一致。 本院归纳本案二审争议焦点为：一审判决广东上业公司支付安徽鑫莱特公司违约金22187.4元是否适当。 本院认为，双方之间的买卖合同依法成立,合法有效,合同当事人均应按照合同约定履行自己的义务。广东上业公司上诉称其未付清货款是因为产品有质量问题，但是案涉《采购合同》约定了货物质量检验期间，广东上业公司既没有提供证据证明其收到的产品有质量问题，也没有提供证据证明其在双方约定的检验期间内提出过质量异议，应当承担举证不能的法律后果。案涉《采购合同》明确约定，如广东上业公司未及时付清每笔应付货款，则需支付违约金。广东上业公司在安徽鑫莱特公司依约供货之后，未按照合同约定的时间支付货款，应当承担违约责任。安徽鑫莱特公司请求第一批未付货款从2020年1月1日起计算违约金，第二批未付货款从2020年2月1日起计算违约金有事实和法律依据，一审判决广东上业公司支付22187.4元并无不当，广东上业公司上诉称其应于2020年6月30日前付清欠款，该主张不符合合同约定，本院不予支持。 综上所述，广东上业公司的上诉请求不能成立，不予支持。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 一审案件受理费负担方式按一审判决执行；二审案件受理费355元，由广东上业化工有限公司负担。 本判决为终审判决。 审判长 郑 植 审判员 代 奇 审判员 刘富丰 二〇二〇年十二月十六日 法官助理王菊 书记员丁烁