山西省朔州市中级人民法院民事判决书（2020）晋06民终960号上诉人（原审被告）:阳光财产保险股份有限公司朔州中心支公司,住所地：朔州市朔城区张辽路东马邑路西七里河畔汽配城**商铺,统一社会信用代码×××。负责人:谭琴,职务：总经理。委托诉讼代理人:赵智,山西庭满律师事务所律师。被上诉人（原审原告）:郭粉兰,女,1968年2月20日出生,汉族,山西省右玉县高家堡乡上柳沟村人,住右玉县。委托诉讼代理人:王爱,右玉县法律援助中心律师。被上诉人（原审被告）:李永刚,男,1970年2月24日出生,山西省大同市人,司机,住大同市。被上诉人（原审被告）:杨日华,男,1976年7月7日出生,山西省大同市人,住大同市。被上诉人（原审被告）:大同市鸿祥汽贸有限责任公司,住所地：大同市南郊区西韩岭村西北处,统一社会信用代码×××。法定代表人:夏惟平,职务：总经理。被上诉人（原审被告）:张富仁,男,1961年8月6日出生,汉族,山西省右玉县白头里乡人,打工,住右玉县。上诉人阳光财产保险股份有限公司朔州中心支公司（以下简称阳光财险朔州中心支公司）因与被上诉人郭粉兰、李永刚、杨日华、大同市鸿祥汽贸有限责任公司、张富仁机动车交通事故责任纠纷一案，不服山西省右玉县人民法院（2020）晋0623民初191号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年10月26日立案后，依法组成合议庭进行了审理。上诉人阳光财险朔州中心支公司的委托诉讼代理人赵智，被上诉人郭粉兰的委托诉讼代理人王爱到庭参加诉讼，被上诉人李永刚、杨日华、大同市鸿祥汽贸有限责任公司、张富仁经本院传票传唤无正当理由拒不到庭，本案现已审理终结。阳光财险朔州中心支公司上诉请求：1、撤销右玉县人民法院(2020）晋0623民初191号民事判决书第一项,依法改判上诉人减少赔偿79500元。2、由被上诉人承担本案诉讼费。事实与理由：一、一审法院残疾赔偿金认定错误。被上诉人郭粉兰仅构成十级伤残,上诉人在二审时申请重新鉴定,上诉人应减少赔偿残疾赔偿金86506元、精神抚慰金5500元,共计92006元。二、一审法院按照三期鉴定标准认定被上诉人误工期、护理期、营养费错误。被上诉人仅住院19天,一审法院在无证据的情况下,就认定护理期为180元,营养期为180天错误。护理期、营养期应为住院天数19天。上诉人应减少赔偿营养费8050元,护理费21566元。基于上述事实与理由,上诉人提出上诉。请求二审法院支持上诉人的上诉请求。郭粉兰辩称，不应申请重新鉴定，申请重新鉴定不合法，一审时是保险公司申请的，不是被上诉人自己申请的，一审时上诉人也没有申请重新鉴定，一审按照鉴定意见作出判决完全正确，二审时不能再重新申请鉴定；鉴定等级符合实际伤情，被上诉人伤势十分严重；三期也是按照鉴定意见作出判决的，完全符合法律规定。李永刚、杨日华、大同市鸿祥汽贸有限责任公司、张富仁均未提交书面答辩意见。郭粉兰向一审法院起诉请求：1、李永刚、杨日华、大同市鸿祥汽贸有限责任公司、阳光财险朔州中心支公司、张富仁机赔偿郭粉兰各项损失共计296518.67元；2、诉讼费、鉴定费由李永刚、杨日华、大同市鸿祥汽贸有限责任公司、阳光财险朔州中心支公司、张富仁承担。一审法院认定的事实：2019年8月16日10时0分，李永刚驾驶××××××半挂大货车，沿“109”国道由东向西行驶至邓家村附近时，在由东向南左转弯时，未让直行车辆先行，将由西向东行驶由张富仁未取得机动车驾驶证驾驶无号牌二轮摩托车拉乘郭粉兰碰撞，致郭粉兰受伤，二轮摩托车受损。经右玉县公安局交通警察大队认定：李永刚负事故的主要责任，张富仁负事故的次要责任，郭粉兰无责任。郭粉兰受伤后，在右玉县人民医院处置治疗后转至大同新和医院住院治疗19天，被诊断为左股骨粗隆间骨折、左侧耻骨升支骨折、右尺骨鹰嘴骨折、右肘关节皮肤擦伤等。经阳光财险朔州中心支公司委托，朔州市第三人民医院人身伤害司法鉴定中心于2020年4月9日出具司法鉴定意见书【朔三医院司鉴[2020]临鉴字第018号】，鉴定意见为：（一）1.郭粉兰因车祸致“左股骨粗隆间骨折”，现丧失左髋关节功能35.6%，评定为十级伤残。2.因车祸致“右尺骨鹰嘴骨折”，现丧失右肘关节功能60%，评定为九级伤残。（二）郭粉兰后期医疗费共计约需15000元；（三）郭粉兰误工、护理、营养期综合考虑确定为：误工270日、护理180日、营养180日。郭粉兰支出鉴定费3500元。郭粉兰与张富仁同在右玉县新城镇下堡村居住，张富仁去左云县办事时无偿搭载郭粉兰，在去左云的路途中发生本案事故。事故发生后，张富仁垫付了部分费用，张富仁主张其垫付了3100元，但未提交证据证明，庭审中郭粉兰认可收到了200元，一审法院认定张富仁事故后支付了郭粉兰200元。肇事的××××××半挂大货车在阳光财险朔州中心支公司投保了交强险、第三者责任保险（主车责任限额100万元、挂车责任限额5万元）和不计免赔特约险，本案事故发生在保险期间内。郭粉兰为农业家庭户口，但其与丈夫董青、儿子董志国自1998年5月至今一直在右玉县新城镇租房居住，其主要收入来源地亦为城镇。郭粉兰的父亲郭宽（1946年5月28日出生）、母亲魏贵忠（1941年7月19日出生）的户口类别为家庭户口，二人包括郭粉兰在内共育有三个子女。2019年度山西省城镇居民人均可支配收入为33262元；城镇居民人均消费支出为21159元，居民服务业在岗职工年平均工资为48893元。郭粉兰因本案交通事故所受损失，一审法院确认为：1.医疗费37367.67元。2.后期医疗费15000元。3.住院伙食补助费1900元。参照国家工作人员出差补助标准，按实际住院天数19天计算，即19天×100元/天＝1900元。4.营养费9000元。鉴定意见评定营养期为180天，即50元/天×180天＝9000元。5.残疾赔偿金（含被扶养人生活费）153030元。参照山西省2019年度城镇居民人均可支配收入标准，即33262元×20年×21%＝139700元。郭粉兰的父亲郭宽（73周岁）、母亲魏贵忠（78周岁）的被扶养人生活费为：郭宽21159元×7年×21%÷3人=10368元魏贵忠21159元×2年×21%÷3人=2962元精神损害抚慰金10500元。2.误工费36167元。参照山西省2019年度居民服务业在岗职工年平均工资标准，结合鉴定意见评定误工期为270天，即48893元÷365天×270天＝36167元。3.护理费24111元。参照山西省2019年度居民服务业在岗职工年平均工资标准，结合鉴定意见评定护理期为180天，即48893元÷365天×180天＝24111元。4.交通费酌定为2500元（含救护车费用）以上共计289575.67元。上述事实，除当事人的当庭陈述外，有郭粉兰提供的身份证、常住人口登记卡、《道路交通事故认定书》、保险单、司法鉴定意见书、住院病历、医疗费票据、右玉县新城镇下堡村村委会的证明等证据在案为凭，以上证据均经庭审质证，足以采信，一审法院予以确认。一审法院认为，张富仁驾驶摩托车免费搭乘郭粉兰去抓药，路途中与李永刚驾驶的半挂大货车发生交通事故，经右玉县公安局交通警察大队认定：李永刚负事故的主要责任，张富仁负事故的次要责任，郭粉兰无责任。郭粉兰免费搭乘张富仁的摩托车是纯获益的行为，属于“好意同乘”，基于公平原则，不应由肇事半挂大货车一方和张富仁承担全部的赔偿责任。且郭粉兰明知张富仁的摩托车没有悬挂号牌，可能未依法经公安机关交通管理部门登记，不能上路行驶，仍然搭乘张富仁的摩托车，其对其中的风险应有预见，存在一定的过错，故郭粉兰应自担部分责任。郭粉兰因本案交通事故所受损失，应先由承保肇事半挂大货车的阳光财险朔州中心支公司在交强险限额内赔付，不足的部分由阳光财险朔州中心支公司在第三者责任保险限额内承担70%的赔偿责任，由张富仁承担15%的赔偿责任，剩余15%的责任由郭粉兰自行承担。综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第十九条、第二十二条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款第（一）项规定，判决：一、阳光财产保险股份有限公司朔州中心支公司在交强险医疗费用赔偿限额内赔偿郭粉兰医疗费10000元，在死亡伤残赔偿限额内赔偿郭粉兰精神损害抚慰金、残疾赔偿金110000元，在第三者责任保险限额内赔偿郭粉兰医疗费、后期医疗费、住院伙食补助费、营养费、残疾赔偿金、误工费、护理费、交通费118703元，合计238703元；二、张富仁赔偿郭粉兰医疗费、残疾赔偿金、误工费等25436元，扣除先行支付的200元，还应赔偿25236元；三、郭粉兰自行承担25436.67元。四、驳回郭粉兰的其他诉讼请求。以上款项于本判决生效后三十日内付清。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费减半收取1650元（郭粉兰已预交），由杨日华负担1155元，由张富仁负担500元。鉴定费3500元，由阳光财产保险股份有限公司朔州中心支公司负担。二审中，当事人均未提交新证据。二审查明的其他事实与一审一致，予以确认。本院认为：根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十八条之规定，第二审人民法院应当对上诉请求的有关事实和适用法律进行审查，据此，根据上诉人的上诉请求、事实与理由及被上诉人答辩意见，一致确认本案争议焦点为：鉴定意见能否作为定案依据、是否准许上诉人重新鉴定的申请。本案鉴定是由本院委托山西省朔州市第三人民医院人身损害司法鉴定中心对郭粉兰伤残等级作出的司法鉴定意见，鉴定程序合法。鉴定机构根据郭粉兰的病情对郭粉兰的伤残等级、后续治疗费、误工、护理、营养期进行了鉴定，鉴定结论为：“（一）被鉴定人因车祸致“左股骨粗隆间骨折”,现丧失左髋关节功能35.60%,评定为十级伤残。2.被鉴定人因车祸致“右尺骨鹰嘴骨折”,现丧失右肘关节功能60%,评定为九级伤残。(二)后期医疗费评定被鉴定人后期医疗费共计约需壹万伍仟元。(三)误工、护理、营养期评定被鉴定人误工、护理、营养期综合考虑确定为:误工270日,护理180日,营养180日”。《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第四十条规定，当事人申请重新鉴定，存在下列情形之一的，人民法院应当准许：（一）鉴定人不具备相应资格的；（二）鉴定程序严重违法的；（三）鉴定意见明显依据不足的；（四）鉴定意见不能作为证据使用的其他情形。上诉人虽然在上诉中对鉴定结论中“右尺骨鹰嘴骨折,现丧失右肘关节功能60%,评定为九级伤残”有异议，但未提供相反证据证明该鉴定结论有上述规定中应当重新鉴定的情形，故山西省朔州市第三人民医院人身损害司法鉴定中心作出的鉴定意见应当作为认定案件事实的依据。原审按照该鉴定结论认定认定伤残等级、认定误工期、护理期、营养期无不当之处，上诉人提出的二审中重新鉴定申请，无事实与法律依据本院不予准许。综上所述，上诉人阳光财险朔州中心支公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条第一款、第一百七十条第一款第（一）项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费1788元，由阳光财产保险股份有限公司朔州中心支公司负担。本判决为终审判决。审判长 刘 晔审判员 张 平审判员 丰德胜 二〇二〇年十二月十一日书记员 张馨月