山东省沂水县人民法院 民 事 判 决 书 (2020)鲁1323民初5656号 原告：任善谋，男，1984年11月12日出生，汉族，居民，住山东省邹城市。 委托诉讼代理人：步玲玲、朱年英，山东沂蒙山律师事务所律师。 被告：沂水华彩强松电影放映有限公司，住所地沂水县长安路与健康路交汇处(九州商业大厦沂水长安店**)。 法定代表人：王玺锭，该公司总经理。 原告任善谋与被告沂水华彩强松电影放映有限公司劳动争议纠纷一案，本院于2020年11月4日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告任善谋的委托诉讼代理人朱年英、步玲玲到庭参加诉讼。被告沂水华彩强松电影放映有限公司经本院传票传唤未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告任善谋向本院提出诉讼请求：1.依法调解或判决被告支付原告带薪年休假工资41217.68元；2.依法调解或判决被告支付原告法定节假日、周末、平时加班费共计96174.40元；3.本案诉讼费用由被告承担。事实和理由：2015年1月，原告与北京华彩天地科技发展股份有限公司签订劳动合同，期限自2015年1月10日起至2018年1月9日止，原告任影院区域经理。2018年5月14日，续签劳动合同，期限至2020年1月9日止。2019年2月1日，原告、北京华彩天地科技发展股份有限公司、莱阳华彩铭松影视有限公司三方签订劳动合同主体变更协议，约定自2019年2月1日原告与北京华彩天地科技发展股份有限公司签订的劳动合同用人单位变更为莱阳华彩铭松影视有限公司。2019年11月1日，原被告、莱阳华彩铭松影视有限公司签订劳动合同主体变更协议，约定自2019年11月1日，原告与莱阳华彩铭松影视有限公司签订的劳动合同用人单位变更为被告，被告继受相应权利义务，原告工作年限合并计算。2019年12月19日，原被告签订无固定期限劳动合同，原告担任大区经理，月基本工资13000元。因被告未按时缴纳社会费、发放工资、带薪年休假工资、加班费、差旅费，原告申请劳动仲裁。沂水县劳动人事争议仲裁委员会2020年10月15日作出沂劳人仲案字(2020)第229号仲裁裁决书，但未裁决被告支付加班费，带薪年休假工资数额计算错误。为此，原告不服该裁决求，特依法向贵院提起诉讼，请求依法查明事实，支持原告的诉讼请求。 被告沂水华彩强松电影放映有限公司未出庭，亦未作答辩。 原告任善谋为证明自己的主张，提供证据如下： 证据一、劳动合同三份、劳动合同主体变更协议两份（复印件入卷），证实原告任善谋2015年1月至2019年2月1日期间，在北京华彩天地科技发展股份有限公司工作，任影院区域经理。2019年2月1日起原告与北京华彩天地科技发展股份有限公司签订的劳动合同用人单位变更为莱阳华彩铭松影视有限公司。2019年11月1日起原告与莱阳华彩铭松影视有限公司签订的劳动合同用人单位变更为被告，被告继受相应权利义务，原告工作年限合并计算。2019年12月19日，原被告签订无固定期限劳动合同，原告担任大区经理，月基本工资13000元。 证据二、工作证复印件一份，证实原告为被告的区域总经理。 证据三、照片13张，证实原告在周末、中秋节、国庆节等节假日正常上班，被告未发放加班费。 证据四、中国农业银行个人明细对账单，证实2018年12月至2019年11月原告月平均工资为14941.41元，日平均工资为686.96元。 证据五、沂劳人仲案字（2020）第229号仲裁裁决书一份（复印件入卷），证实原告因被告未按时缴纳社会保险费、发放工资、带薪年休假工资、加班费、差旅费已申请劳动仲裁。沂水县劳动人事争议仲裁委员会裁决时未支持加班费，带薪年休假工资计算错误。 证据六、莱阳市人民法院作出的（2019）鲁0682民初4916号民事判决书复印件，证实裁判的案件与本案相似，带薪年休假工资不受仲裁诉讼时效的限制。 被告未对原告提供的证据提交质证意见。 根据原告任善谋的陈述和经审查确认的证据，本院认定本案法律事实如下： 2015年1月，原告任善谋与北京华彩天地科技发展股份有限公司签订《劳动合同》，期限自2015年1月10日生效，其中试用期至2015年4月9日止，于2018年1月9日终止，职务为影院区域经理。该《劳动合同》约定了工作时间、休息、休假和劳动保护；劳动报酬为按劳取酬，与公司评估考核制度相结合；同时约定了双方的权利义务及解除劳动合同的法律责任；并约定因工作岗位、职务、职级调整，劳动关系不变，合同继续有效。 2018年5月14日任善谋与北京华彩天地科技发展股份有限公司续签《劳动合同》，合同约定有效期自2018年5月14日起至2020年1月9日。2019年2月1日北京华彩天地科技发展股份有限公司（甲方）、莱阳华彩铭松影视有限公司（乙方）及原告任善谋（丙方）签订《劳动合同主体变更协议》，约定三方同意自2019年2月1日原劳动合同中用人单位由甲方变更为乙方，丙方工资待遇保持不变，劳动合同其他条款亦不做任何变更，原劳动合同中由甲方享有和承担的权利义务全部由乙方继受，丙方在甲方的工作年限合并计算至乙方。 2019年11月1日，莱阳华彩铭松影视有限公司（甲方）、沂水华彩强松电影放映有限公司（乙方）、任善谋（丙方）签订《劳动合同主体变更协议》，协议载明，甲丙方于2019年2月1日签订了《劳动合同主体变更协议》，此协议继承了丙方与北京华彩天地科技发展股份有限公司于2015年1月10日签订的劳动合同以及2018年5月14日续签的劳动合同，合同期限共为5年。现因丙方工作调整，经甲乙丙三方协商一致，就甲丙间原劳动合同主体变更事宜达成本协议，1.三方同意，自2019年11月1日原劳动合同中用人单位由甲方变更为乙方，丙方工资待遇保持不变，劳动合同其他条款亦不做任何变更；2.自本协议签订之日起，原劳动合同中由甲方享有和承担的权力义务全部由乙方继受，丙方在甲方的工作年限合并计算至乙方。 2019年12月19日，原告任善谋与被告沂水华彩强松电影放映有限公司签订劳动合同，合同于2020年1月9日生效，被告盖章、原告签字确认。原告任善谋的岗位为大区经理，工作地点为临沂沂水长安路与健康路交汇处九州商业大厦四楼。 因劳动争议发生纠纷，任善谋向沂水县劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求：1、请求裁令申请人与被申请人解除劳动合同。2、请求裁令被申请人支付申请人2019年12月至2020年8月工资62676.74元。3、请求裁令被申请人支付申请人经济补偿金78000元(6年)。4、请求裁令被申请人支付申请人未休年假补偿金53181元(6年)。5、请求裁令被申请人支付2018年8月至2020年7月周六周日加班费56640元。6、请求裁令被申请人支付2019年法定节假日加班费12409元。7、请求裁令被申请人支付2020年2月至2020年8月社保费3634.19元8、请求裁令被申请人支付申请人差旅费3881元。 2020年10月15日，沂水县劳动人事争议仲裁委员会作出沂劳人仲案字【2020】第229号仲裁裁决书，裁决：一、被申请人支付申请人2019年12月份至2020年8月份工资62676.74元。二、被申请人支付申请人带薪年休假工资8056.52元(8761.47元÷21.75天×5天×200%×2年)。三、被申请人支付申请人差旅费3881元。以上一、二条共计74614.26元，于裁决书生效之日起5日内履行。四、驳回申请人的其他申请请求。 仲裁裁决后，原告任善谋不服，诉至法院，请求：1.依法调解或判决被告支付原告带薪年休假工资41217.68元；2.依法调解或判决被告支付原告法定节假日、周末、平时加班费共计96174.40元；3.本案诉讼费用由被告承担。 另查明，原告任善谋现仍在被告沂水华彩强松电影放映有限公司工作。 本院认为，《中华人民共和国劳动合同法》第三条规定：订立劳动合同，应当遵循合法、公平、平等自愿、协商一致、诚实信用的原则。该法第三十一条规定：用人单位应当严格执行劳动定额标准，不得强迫或者变相强迫劳动者加班。用人单位安排加班的，应当按照国家有关规定向劳动者支付加班费。《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条规定：劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。但劳动者有证据证明用人单位掌握加班事实存在的证据，用人单位不提供的，由用人单位承担不利后果。《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条规定：劳动争议申请仲裁的时效期间为一年；仲裁时效期间从当事人知道或者应当知道其权利被侵害之日起计算。该条第四款规定：劳动关系存续期间因拖欠劳动报酬发生争议的，劳动者申请仲裁不受本条第一款仲裁时效期间的限制；但是，劳动关系终止的，应当自劳动关系终止之日起一年内提出。根据法律的规定，用人单位负有保管支付劳动者工资凭证等证据两年以上的义务。因此，对劳动者要求用人单位支付加班费只保护二年。 原告任善谋作为公司的高管人员，且现在仍在被告处工作，应当遵守法律、行政法规和公司章程，对公司负有忠实义务、勤勉义务及管理职责。被告作为电影放映公司，集商业性、娱乐性、教育性等于一体，原告工作岗位的特殊性，决定了其自主安排空间较大、工作时间较为灵活，无法通过标准工作时间进行衡量（每日工作时间不超过8小时，每周工作时间不超过40小时）；原告提供的证据不足以证明自己的主张；原告任善谋工作岗位的特殊性，注定了原告的工作不可能在周六、周日及节假日停止工作而休息，也注定了原告的工作不可能在周一至周五全天8小时工作。故对原告任善谋要求被告支付法定节假日、周末、平时加班费的诉讼请求，本院不予支持。 《中华人民共和国劳动法》第四十五条规定了带薪年休假制度。国务院《职工带薪年休假条例》第三条规定了年休假的天数；第五条规定了年休假工资报酬；《企业职工带薪年休假实施办法》第十条规定了具体的实施办法。沂水县劳动人事争议仲裁委员会裁定原告2019年12月份至2020年8月份工资62676.74元，仲裁委结合原告之前三个月共十二个月的工资确定原告的月平均工资为8761.47元准确恰当，用人单位负有保管支付劳动者工资凭证等证据两年以上的义务，故被告理应支付给原告带薪年休假工资8056.52元（8761.47元÷21.75天×5天×2年×200%）。原告的其他诉讼请求偏高，偏高部分本院不予支持。 综上所述，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三条、第三十一条，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条，《企业职工带薪年休假实施办法》第十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条的规定，判决如下： 一、被告沂水华彩强松电影放映有限公司支付给原告任善谋带薪年休假工资8056.52元； 二、上述款项于本判决生效后十日内一次性付清； 三、驳回原告任善谋的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费10元，由被告沂水华彩强松电影放映有限公司负担。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于山东省临沂市中级人民法院。 审判员  陈维庆 二〇二〇年十二月十日 书记员  石玉箫