辽宁省抚顺市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）辽04民终2499号上诉人（原审被告）：朱吉宏，男，1970年1月3日出生，满族，住辽宁省清原满族自治县。上诉人（原审被告）：赵连涌，男，1979年5月12日出生，满族，住辽宁省新宾满族自治县。上诉人（原审被告）：张凤明，男，1979年10月12日出生，满族，住辽宁省抚顺市顺城区。三上诉人委托诉讼代理人：尉洪鸣，男，汉族，1957年11月18日出生，住抚顺市新抚区东一路**楼****。被上诉人（原审原告）；曹永艳，女，1967年2月25日出生，满族，住辽宁省清原满族自治县红透山镇北杂木村**。第三人（原审被告）：新宾满族自治县南杂木济盛木业加工厂，住，住所地辽宁省新宾满族自治县南杂木镇西山街/div>经营者：张文伟，男，1965年4月16日出生，满族，住，住辽宁省新宾满族自治县/div>上诉人朱吉宏、赵连涌、张凤明因与被上诉人曹永艳、第三人新宾满族自治县南杂木济盛木业加工厂（以下简称济盛木业加工厂）提供劳务者受害责任纠纷一案，不服辽宁省新宾满族自治县人民法院（2020）辽0422民初82号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年11月19日立案受理后，依法组成合议庭进行了审理。上诉人朱吉宏、赵连涌、张凤明委托诉讼代理人尉洪鸣、被上诉人曹永艳到庭参加诉讼，第三人济盛木业加工厂未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。朱吉宏、赵连涌、张凤明向本院提出上诉，请求：1、撤销辽宁省新宾满族自治县人民法院(2020)辽0422民初82号民事判决书，一审法院判决认定事实不清，适用法律错误，依法改判或将本案重审；2、撤销抚顺中心医院法医司法鉴定所司法鉴定意见书，不具备资质，要求对被上诉人的伤情重新鉴定。事实与理由：1、被上诉人在住院期间我们三人合伙均给被上诉人微信转账和现金10000元左右，而一审法院认定我们三人先期支付4000元，认定事实错误；2、对被上诉人在抚顺市中心医院法医司法鉴定所司法鉴定意见书提出异议，意见书只有司法鉴定人签名没有司法鉴定所的公章，对此提出异议，对抚顺中心医院法医司法鉴定所资质提出异议；3、被上诉人在工作期间违反我厂规章制度，一审法院应当认定被上诉人自身承担部分责任，而一审法院没有认定；4、一审法院支持被上诉人各项费用不合理，金额过高。综上所述，一审法院判决认定事实不清适用法律错误，请求撤销一审法院判决，依法改判或将本案重审。曹永艳辩称：不同意上诉人上诉理由，没有给过我1万，就给过我4000元，不同意重审做司法鉴定。新宾满族自治县南杂木济盛木业加工厂未答辩。曹永艳向一审法院提出诉讼请求:1.请求朱吉宏、赵连涌、张凤明赔偿医疗费229.50元、误工费8,677.80元(48.21元/天×6个月)、护理费8,664.00元(144.40元/天×60天)、住、住院伙食补助费4,8000(80.00元/天×60天)、交通费96.00元、伤残赔偿金5.9402万元(2.9701万元/年×20年×10%)、精神损害抚慰金5,000.00元、鉴定费1,000.00元，共计8.78693万元。本案诉讼前朱吉宏已经给付我4,000.00元，故以上三被告还应给付8.38693万元。2、诉讼费由朱吉宏、赵连涌、张凤明承担。一审法院认定事实：2017年12月16日，朱吉宏、赵连涌、张凤明三人签订《合作协议》，共同租赁新宾满族自治县南杂木济盛木业加工厂从事经营活动，租期半年。朱吉宏、赵连涌、张凤明三人在经营期间雇用务农的曹永艳为该厂工人。2018年1月27日，曹永艳在工作中左手被电锯割伤。当日，曹永艳被送至东北国际医院住院治疗，被诊断为左手中指开放性损伤伴皮肤、软组织及骨缺损、左环指指甲及甲床损伤。曹永艳在该医院住院33天，其中二级护理13天、三级护理20天。曹永艳出院后，该医院建议其在两个月后到该医院复查并行手指整形手术，同时建议其病情变化随诊。2018年5月6日，曹永艳遵医嘱再次入东北国际医院住院治疗，行左手中指皮瓣修形术。曹永艳在该医院又住院27天，其中二级护理3天、三级护理24天。曹永艳出院后，该医院建议其继续对症治疗，必要时3个月后再次到该医院行皮瓣修形术。2018年6月2日至2018年8月16日，曹永艳先后5次到东北国际医院复查伤情，该医院共为其出具医疗诊断书6份，建议其休息至2018年9月1日。2019年7月25日，抚顺市中心医院法医司法鉴定所接受抚顺市中级人民法院委托对曹永艳身体损伤程度进行评定。2019年8月9日，该司法鉴定所出具司法鉴定意见书,意见为，曹永艳左手损伤构成十级伤残。曹永艳为此支付鉴定费1,000.00元。同时查明，曹永艳两次住院期间，朱吉宏、赵连涌、张凤明三人为曹永艳预付医疗费1.49万元和6,000.00元。曹永艳出院后，对医疗费进行了结算，剩余医疗费994.27元被其占用。另查明，本案诉讼前，朱吉宏给付曹永艳3，000.00元。一审法院认为：本案的争议焦点主要有三，1、曹永艳对己身体损害应否承担责任；2、本案中赔偿责任主体应如何确定；3、曹永艳主张的赔偿项目是否符合法律规定。1、曹永艳对己身体损害应否承担责任。《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条规定，“个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任”。上述法律对提供劳务者受害情形规定的是过错责任承担原则。基于此，曹永艳承担责任的前提是本人存在过错。本案，朱吉宏主张曹永艳是为自己干私活负伤，其本人存在过错，对此，依照民事诉讼证据规则其应及时承担举证责任。由于朱吉宏未能证明曹永艳在提供劳务过程中存在过错，更未能证明曹永艳在提供劳务过程中存在最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二条第二款规定的“重大过失”情形，故朱吉宏应承担举证不能之诉讼风险和由此产生的不利后果。综上，一审法院不能认定曹永艳在提供劳务过程中存在过错，其不应对己损害承担过错责任。2、关于本案中赔偿责任主体应如何确定。依照《中华人民共和国劳动法》和《中华人民共和国安全生产法》的有关规定，用人单位对从业人员依法负有教育培训、安全保障等义务。依此，曹永艳受雇于朱吉宏等三人后，朱吉宏等三人应积极履行上述法定义务，确保曹永艳在工作中的人身安全。《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款规定，“行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任”。由于朱吉宏等三人未能证明对曹永艳履行了充分管理和人身安全保障义务，同时结合曹永艳确系在提供劳务过程中负伤的事实，故朱吉宏等三人依法应承担侵权责任。《中华人民共和国侵权责任法》第八条规定，“二人以上共同实施侵权行为，造成他人损害的，应当承担连带责任”。本案，朱吉宏、赵连涌、张凤明三人为合伙关系，故三人构成对曹永艳的共同侵权。依此，作为接受提供劳务一方的朱吉宏、赵连涌、张凤明三人依法应对曹永艳承担侵权的连带赔偿责任。新宾满族自治县南杂木济盛木业加工厂经营者张文伟将加工厂出租他人经营，诉辩双方均未提供证据证明张文伟出租行为系曹永艳损伤的原因之一，故该加工厂在本案中不应承担赔偿责任。3、曹永艳主张的赔偿项目是否符合法律规定。《中华人民共和国侵权责任法》第十六条规定，“侵害他人造成人身损害的应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因务工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金”。依此，曹永艳主张赔偿医疗费、护理费、误工费及残疾赔偿金等损失符合法律规定。（1）关于曹永艳主张赔偿非住院期间的医疗费和交通费。最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条规定，“医疗费根据医疗机构出具的医药费、住、住院费等收款凭证结合病历和诊断证明等相关证据确定”案中，曹永艳主张赔偿非住院期间的医疗费229.50元，但未能证明该医疗费用的发生与本案具有关联性，故一审法院不能支持。同理，曹永艳主张赔偿交通费96.00元，但提供的证明材料并无证明力，故一审法院亦不能支持。（2）关于曹永艳主张的护理费。最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十一条规定，“护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的可以参照确定护理人员人数”。本案，一，曹永艳两次住院共60天，其中二级护理16天、三级护理44天，依照护理费按级别给付的有关规定，曹永艳主张给付三级护理的护理费一审法院不能支持；二，曹永艳主张按辽宁省居民服务业在岗职工平均工资标准144.40元/天计算护理费符合法律规定。据此，曹永艳护理费应为144.40元/天×（二级护理天数）16天＝2,310.40元。（3）关于曹永艳主张的误工费。最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条规定“误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算”。本案，其一，曹永艳至定残前并未因伤持续误工，故其误工费不能计算至定残前；其二，曹永艳诉请计算的误工天数有误，一审法院应予以调整。依据曹永艳两次住院病案记载的住院天数及东北国际医院建议其休息的天数计算，其因伤误工天数当为218天；其三，曹永艳未能证明其有固定收入亦未能举证证明其最近三年的平均收入状况，其主张按辽宁省农业在岗职工平均工资标准48.21元/天计算误工费符合法律规定。据此，曹永艳误工费应为48.21元/天×（误工天算）218天＝1.050978万元。（4）关于曹永艳主张的残疾赔偿金。最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十五条规定，“残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均可支配收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算”；该司法解释第三十五条第二款规定，“上一年度，是指一审法庭辩论终结时的上一年度”。本案，其一，辽宁省高级人民法院、辽宁省公安厅于2020年1月14日联合发布的辽高法（2020）8号通知将城镇常住居民人均可支配收入和农村常住居民人均可支配收入统一修改为全体居民人均可支配收入2.9701万元/年。一审法院重审过程中，曹永艳依据上述规定变更残疾赔偿金的赔偿标准符合法律规定；其二，曹永艳不满60周岁，伤残等级为十级，依据上述规定应给付20年的残疾赔偿金。基于上述理由，曹永艳的残疾赔偿金应为2.9701万元/年×20年×（伤残系数）10%＝5.9402万元。朱吉宏不同意按此计算和赔偿没有法律依据，一审法院不能支持。（5）曹永艳主张给付住院伙食补助费4,800.00元、精神损害抚慰金5,000.00元、鉴定费1,000.00元，符合有关法律规定，一审法院均应支持。4、关于本案其他诉争事项的处理。（1）朱吉宏主张曹永艳占用的朱吉宏等三人预付的剩余医疗费1,000.00元、已经赔付的3,000.00元在赔偿款总额中扣除,曹永艳同意，对此，一审法院应予确认；（2）本案庭审过程中朱吉宏主张张凤明、赵连涌已经赔付曹永艳6,000.00元至7,000.00元并请求在赔偿款总额中扣除,因该事实曹永艳不予认可且没有证据佐证，一审法院不能支持。综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第八条、第十六条、第三十五条，中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第三款、第六十五条第一款、第一百四十四条，最高人民法院关于适用《中华人民共和国民事诉讼法》的解释第九十条、第九十一条（一）、第一百零四条第二款、第一百零五条、第一百零八条，最高人民法院关于《审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二条第二款、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十五条及最高人民法院关于《民事诉讼证据的若干规定》第四十条之规定，判决如下：一、曹永艳损失8.302218万元，其中，护理费144.40元/天×16天＝2,310.40元、误工费48.21元/天×218天＝1.050978万元、住、住院伙食补助费800元／天×60天＝4,800.00元、残疾赔偿金2.9701万元/年×20年×10%＝5.9402万元、精神损害抚慰金5,000.00元、鉴定费1,000.00元；二、朱吉宏、赵连涌、张凤明赔偿曹永艳损失8.302218万元，扣除朱吉宏已经给付曹永艳的4,000.00元，朱吉宏、赵连涌、张凤明还应给付曹永艳7.902218万元，此款于本判决生效后十日内给付完毕；朱吉宏、赵连涌、张凤明三人对7.902218万元赔偿款负连带给付责任；三、驳回曹永艳的其他诉讼请求。案件受理费1776元，曹永艳负担107元、朱吉宏、赵连涌、张凤明负担1669元。本院查明的事实与一审法院相同。本院认为，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款规定“当事人对自己提出的主张，有责任提供证据”。故上诉人应就自身所主张的“在被上诉人住院期间微信转账和现金共给付其10000元左右”、“被上诉人在工作期间违反我厂规章制度”、“各项费用不合理，金额过高”，应向本院提供证据予以证明。因上诉人未能在举证期限内提供相关证据材料，根据《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，应由其承担举证不能的不利后果。故对上述主张本院不予支持。对于上诉人提出的曾微信转账给曹永艳儿子4000元，但曹永艳否认收到该款，上诉人可另行主张权利。关于上诉人称“抚顺市中心医院法医司法鉴定所司法鉴定意见书没有司法鉴定所的公章、对抚顺中心医院法医司法鉴定所资质提出异议”要求重新鉴定一节，抚顺市中心医院法医司法鉴定所经法定程序，受抚顺市中级人民法院委托，出具的司法鉴定意见书，符合法律规定，不存在无效情形，该意见书上亦加盖了司法鉴定所的公章。上诉人的该项上诉请求，本院不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费1669元，由朱吉宏、赵连涌、张凤明负担。本判决为终审判决。审判长 韩 强审判员 黄 霞审判员 梁馨月二〇二〇年十二月十六日书记员 张丽娟