辽宁省锦州市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2019）辽07民初596号 原告：中国建筑第六工程局有限公司，住所地天津市河**八纬路**。 法定代表人：张爱民，该公司董事长。 委托诉讼代理人：高丹，该公司职员。 委托诉讼代理人：李冬红，北京市金台律师事务所律师。 被告：锦州市二三污水处理厂建设领导小组办公室，住，住所地锦州市凌河区南京路五段**/div> 负责人：杨国安，该办公室负责人。 委托诉讼代理人：赵希瑞，该办公室职员。 委托诉讼代理人：刘跃民，辽宁华英律师事务所律师。 被告：锦州市生态环境局，住所地锦，住所地锦州市凌河区南京路五段**v> 负责人：骆春山，该局局长。 委托诉讼代理人：孙晓光，该局工作人员。 委托诉讼代理人：靖瑛琳，辽宁华英律师事务所。 第三人：北控中科成环保集团有限公司，住所地四川省绵阳市绵山路**。 法定代表人：周敏，该公司总经理。 委托诉讼代理人：孙晶晶，北京天驰君泰律师事务所上海分所律师。 原告中国建筑第六工程局有限公司（以下简称中建六局公司）与被告锦州市二三污水处理厂建设领导小组办公室（以下简称二三污水处理厂）、被告锦州市生态环境局、第三人北控中科成环保集团有限公司（以下简称北控公司）建设工程施工合同纠纷一案，本院立案后依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告中建六局公司的委托诉讼代理人高丹、李冬红，被告二三污水处理厂的委托诉讼代理人赵希瑞、刘跃民，被告锦州市生态环境局的委托诉讼代理人孙晓光、靖瑛琳，第三人北控公司的委托诉讼代理人孙晶晶到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告中国建筑第六工程局有限公司诉讼请求：1、请求法院判令被告支付工程欠款本金34,336,676.61元；2、请求法院判令被告支付至清偿之日止的工程欠款利息9,029,442.12元（暂计至2019年11月20日，其中29431，416.11元从2014年4月21日起，4905,260.5元从2016年1月20日起，按照中国人民银行同期同类贷款利率计算），合计43,366,118.73元。3、请求法院判令原告对涉案工程锦州市城市污水处理厂三期工程享有建设工程价款优先受偿权。4、请求法院判令本案诉讼费用由被告承担。事实和理由：原告于2012年12月15日与第三人北控中科成环保集团有限公司以联合体形式同被告锦州市二三污水处理厂建设领导小组办公室签订总承包合同，原告作为施工总承包单位，承建锦州市城市污水处理厂三期工程（锦州市第二污水处理厂）工程，合同总价18998.06万元，合同工期计划开工日期2012年9月15日，计划竣工日期2013年6月30日。合同关于工程款支付方式和时间约定，承包人每月25日将上月25日至本月24日完成工程量上报给发包人，发包人于7日内按实际完成工程量的75%支付工程进度款，工程完工后3日内支付至合同价款的80%，总体工程验收合格审计结算后3日内支付到合同总价款的95%。余款5%作为质保金，质保期满后3日内无息返还。原告按照合同约定，组织人力、材料、机械于2012年9月15日开工建设，至2014年1月17日工程竣工验收合格，被告于2013年12月投入使用。项目竣工后，原告上报结算，被告委托同泽咨询有限公司对工程造价进行审计，直至2018年5月23日同泽公司出具审核报告，根据审核报告原告施工范围内的工程造价为101891448元。项目履行过程中，第三人北控公司将绿化、道路、护坡、部分土方等工程分包给其他专业分包单位，原告计算的工程造价中不包括第三人北控公司外委的分包单位施工产值。截止至目前原告已收到工程款64470102.39元，被告尚欠工程款37421345.61元（以双方最后核对的付款情况确认最后的工程欠款），根据合同中关于结算及工程款支付的约定：“总体工程验收合格审计结算后3日内支付到合同总价款的95%，余款5%作为质保金，质保期满后3日内无息返还。工程结算在竣工验收后60个日历天内，承包人向发包人递交竣工结算报告及完整的结算资料，双方按照竣工图的工程数量进行工程竣工结算。发包人收到的承包人递交的竣工结算报告及结算资料30个日历天内审核完毕”现工程已竣工五年有余，被告一直拖欠大量工程款，给原告的生产经营造成了极大的困难，特诉至法院，请求判令被告尽快给付工程款34,336,676.61元，并从应付工程款之日起给付逾期付款利息。故，原告向贵院提起诉讼，请贵院依法支持原告诉讼请求，保护原告合法权益。 被告二三污水处理厂答辩称，原告和第三人是联合体，我方从未给原告拨款，是由第三人拨款给原告，到目前为止总的对第三人拨款一亿一千六百万，第三人现在给我方开具的发票金额是96801485.33元，尚欠发票19198514.77元，建设办多次向第三人催要发票，第三人及原告均拒绝支付，他们违反了裁决和法定义务及合同义务在先，我方才拒绝支付工程款，现在情况是资金已在我单位账户上，由于原告拒开发票，就无法支付工程款。如果对方给我方开具发票，我方立即支付工程款。2017年7月31日我方局长已经批准支付给对方1897万元，但由于对方拒付发票，所以这笔款项无法支付。第三人向我方提出支付工程款，但我方一直没有与原告接触过。 被告锦州市环境保护局答辩称，我们认为财政局的章应由原告提供，因为合同约定，工程款最终是财政审核的，原告没有拿出财政审核的工程款数额，而是拿了其他的鉴定部门的审核结论，还不是审计结论，实际没有完成举证责任，不具备向被告索要工程款的合法条件。说明该案件没有最终结算，应该对于其举证不能予以驳回。其次，过程看真正的违约方是原告，作为付款方付出钱以后收款的原告还欠2千万的发票，这种情况下没有理由索要工程款而拒付发票，是原告违约在先。作为后履行方有行使不安抗辩权，拒付工程款的权利，因此，请求法院对于原告未对先付款支付发票的前提下，原告为提供任何保证能够证明能够履行支付发票的条件，根据该条也应驳回其诉讼请求。 第三人北控公司答辩称，第三人与原告作为联合体承包人，合同约定的工程款支付主体为发包方即被告，第三人仅作为合同的共同承包人，为了查清案件事实被列为第三人，且原告未要求我方承担责任，所以本案中第三人不承担任何责任。目前第三人确认收到被告二三污水处理厂代支款项115509133.25元，该款专款专用，第三人以代收代支方式向外支付；关于案涉工程结算依据是同泽审计报告还是财政评审，以法院最终认定为准。原告与第三人之间并未结算，原告单独提起诉讼要求被告支付剩余工程款，我方认为该工程款不能直接认定为原告一方所有，原告应按照与第三人的结算原则另行结算。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据。原告向法庭出示的证据有：1、总承包合同，证明2012年12月15日原告与第三人以联合体的形式承建了案涉工程。2、工程竣工证明，证明原告施工的工程从2014年1月17日通过了工程验收合格，此工程实际上使用时间是竣工时间2013年12月27日，验收是2014年1月17日。3、工程项目汇总表，证明原告施工的工程造价是101891448元。4、签收单，证明我方现在收到的是64470102.39元。5、确认函和分包明细表，证明第三人外委的十一家分包不在原告施工范围内。6、会议纪要和（2019）辽07民终157号中院判决书，证明原告施工的土方造价应以法院认定的金额7811037.08元为准。7、签证单，证明政府审减的基础超挖部分应以工程签证单予以提取。8、同泽审核报告，证明被告委托同泽公司审核，原告以此作为确认原告施工部分工程造价的依据。9、确认函的微信截图，证明证据五系第三人公司姜素君以微信形式发送。10、分包明细表邮件截图，证明证据五的分包明细表系第三人公司姜素君以邮件形式发送。11、第三人公司姜素君的通话记录（文字记录和光盘），证明姜素君证实证据五是第三人的真实意思表示。 被告锦州市二三污水处理厂建设领导小组办公室对上述证据均无异议。只是对第八组证据同泽审核报告提出，我方同意同泽公司审核结果，但钱需要政府来支付，政府不同意同泽公司的审核结果。 第三人北控公司提出，我方手中只有证据一，其他证据没有看到，所以现在无法质证。原告所说的分包的事，相关单位已经起诉了，最后法院判决由原告承担责任，因为合同是跟他们签订的，最后具体的以法院认定为准。 被告锦州市二三污水处理厂建设领导小组办公室向法庭出示证据有：锦州市财力保障中心对锦州市城市污水处理厂三期工程的评审结论。 上述证据经庭审质证，本院予以采信。 经审理查明：2012年12月15日，北控公司与中建六局公司作为承包人与发包人二三污水处理厂签订《锦州市城市污水处理厂三期工程（锦州市第二污水处理厂）总承包合同》。约定：合同总价189980643.9元（其中红线内工程总造价169980643.9元，其余20000000元为预留金部分用于工程不可预见费。）以政府相关部门最终审定的竣工结算价款作为合同结算价款。计划开工日期2012年9月15日，计划竣工日期2013年6月30日。合同关于工程款（进度款）支付方式和时间约定，承包人每月25日将上月25日至本月24日完成工程量上报给发包人，发包人于7日内按实际完成工程量的75%支付工程进度款，工程完工后3日内支付至合同价款的80%，总体工程验收合格审计结算后3日内支付到合同总价款的95%。余款5%作为质保金，质保期满后3日内无息返还。 另查明，工程于2012年9月15日开工建设，于2014年1月17日竣工验收合格。2018年5月23日经原、被告同意，委托同泽工程咨询有限公司对锦州市城市污水处理厂三期工程工程结算进行审核。2020年10月29日，经锦州市财力保障中心对锦州市城市污水处理厂三期工程进行评审，评审结论：该工程审定金额为：168860089.27元，即一亿六千八百八十六万零八十九.二七元。截至目前，被告二三污水处理厂共支付第三人北控公司工程款116000000元，尚欠原告及第三人工程款52860089.27元。第三人北控公司已向原告中建六局公司拨付部分工程款。 本院认为，《中华人民共和国合同法》第二百六十九条规定，建设工程合同是承包人进行工程建设，发包人支付价款的合同。第三人北控公司与原告中建六局公司作为承包人与发包人被告二三污水处理厂签订《锦州市城市污水处理厂三期工程（锦州市第二污水处理厂）总承包合同》，约定：以政府相关部门最终审定的竣工结算价款作为合同结算价款。该合同系双方真实意思表示，不违反法律的相关规定，合法有效。原告按照合同的约定进行了施工，被告支付了部分工程款。现原告中国建筑第六工程局有限公司要求被告锦州市二三污水处理厂建设领导小组办公室支付剩余工程款及利息共计43,366,118.73元及对涉案工程享有建设工程价款优先受偿权的主张。经查，施工完毕后，被告锦州市二三污水处理厂接收并使用了该工程，并向第三人北控公司支付了原告与第三人共有的部分工程款，还尚欠工程款52860089.27元。原告与第三人是作为一个整体从被告处承包工程，在本案中第三人北控公司并未作为原告向被告主张拖欠工程款的权利，且原告的主张亦未超出被告尚欠工程款的范围，故对于原告中国建筑第六工程局有限公司的主张，本院予以支持。由于原告与第三人是一个整体，被告锦州市二三污水处理厂建设领导小组办公室应支付的工程款属于原告与第三人共有，对于双方如何确认工程款的归属，不属于本案的调整范围，本案对此不予调整。关于原告提出对涉案工程享有建设工程价款优先受偿权的主张。经查，依据《合同法》第二百八十六条规定，发包人未按照约定支付价款的，承包人可以催告发包人在合理期限内支付价款。发包人逾期不支付的，除按照建设工程的性质不宜折价、拍卖的以外，承包人可以与发包人协议将该工程折价，也可以申请人民法院将该工程依法拍卖，建设工程的价款就该工程折价或者拍卖的价款优先受偿。故原告的该项主张，本院予以支持。 综上，依照《中华人民共和国合同法》第四十四条、第六十条、第一百零七条、第二百六十九条、第二百八十六条、最高人民法院《关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十二条及《中华人民共和国民事诉讼法》第一百三十四条规定，判决如下： 一、被告锦州市二三污水处理厂建设领导小组办公室于本判决生效后15日内支付原告中国建筑第六工程局有限公司工程款本金34,336,676.61元及利息9,029,442.12元，共计43,366,118.73元。（利息9,029,442.12元是暂计算至2019年11月20日。其中29431，416.11元从2014年4月21日起，4905,260.5元从2016年1月20日起，按照中国人民银行同期同类贷款利率计算）。另外，利息以34,336,676.61元为基数，按全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算从2019年11月21日至实际付清款项之日止）; 二、原告中国建筑第六工程局有限公司就工程欠款34,336,676.61元，对案涉工程折价或拍卖价款享有优先受偿权； 三、驳回原告中国建筑第六工程局有限公司的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费258630.59元，由被告锦州市二三污水处理厂建设领导小组办公室负担。 如不服本判决，可于本判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于辽宁省高级人民法院。 审判长  李宇辉 审判员  王 广 审判员  王金业 二〇二〇年十二月二日 法官助理田稷 书记员高俊格