陕西省延安市中级人民法院民事判决书 （2020）陕06民终1999号 上诉人（原审原告）：贺锋，男，1969年11月29日出生，汉族，现住延安市宝塔区。被上诉人（原审被告）：高贵东，男，1982年10月13日出生，汉族，现住延安市宝塔区。被上诉人（原审被告）：杨海雄，男，1969年9月16日出生，汉族，现住延安市宝塔区南关政府家属院。二被上诉人共同委托诉讼代理人：孙大潇，陕西北望律师事务所律师。上诉人贺锋因与被上诉人高贵东、杨海雄民间借贷纠纷一案，不服陕西省延安市宝塔区人民法院（2020）陕 0602民初4290号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭公开开庭审理了本案。上诉人贺锋、被上诉人杨海雄及被上诉人高贵东、杨海雄的共同委托诉讼代理人孙大潇到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。贺锋上诉请求：1、撤销一审判决第一项，改判被上诉人高贵东偿还上诉人贺锋借款本金797958元，利息按月利率2%从2018年11月2日起计算至款项付清之日止；2、改判被上诉人杨海雄对上述欠款及利息承担保证责任；3、由被上诉人承担本案诉讼费。事实与理由：一审法院计算欠款本金和利息错误。原审借款合同约定，若被上诉人高贵东不能按时还款，则按借款日付利息（即2017年6月29日开始计算利息），但一审法院却从2017年11月29日约定还款日计算息，导致后续本金与利息计算错误。一审法院认为被上诉人杨海雄不承担保证责任属事实认定错误。2020年6月9日，杨海雄给上诉人打电话，约好当日下午7点在金泽大厦25楼商谈被上诉人高贵东借款事宜。参加人有贺锋、杨海雄、常浩军，樊某某。期间，被上诉人杨海雄表示，他作为担保人代表被上诉人高贵东协商还款计划，并约定一个月内还款。由此可知，被上诉人杨海雄对其继续承担连带保证责任做出了单方允诺，并且因为双方没有约定保证期间，根据《中华人民共和国担保法》第二十六条之规定，新的保证期间应当自2020年7月9日起计算六个月，至2021年1月9日。综上，请求二审法院对一审予以纠正，支持上诉人的上诉请求。高贵东、杨海雄辩称，请求二审法院驳回上诉人的上诉请求，维持原判。借贷关系产生时，答辩人虽为该笔借款的保证人，但未约定保证期间及保证方式。根据担保法第十九条及二十六条的规定，上诉人与高贵东债务到期后，未曾向答辩人主张过保证责任，现保证期间已过，答辩人免除保证责任，不承担任何责任。一审法院查明事实清楚，适用法律正确，故应驳回上诉，维持原判。贺锋向一审法院起诉请求：1、判令二被告偿还原告借款本金89万元；2、判令二被告支付原告逾期利息350000元（其中1000000元按照月利率2%从2017年6月29日计算至2018年8月8日，970000元按照月利率2%从2018年8月9日计算至2018年11月1日，890000元按照月利率2%从2018年11月2日计算至2020年7月29日），并按月利率2%计算全部本金付清之日的利息；3、本案诉讼费由被告承担。一审法院认定事实：2017年4月28日和2017年6月29日，原告贺锋分别给被告高贵东银行转账10万元和90万元，2017年6月29日被告高贵东向原告出具借款合同，约定被告高贵东向原告贺锋借款100万元，借款期限5个月，如果按时不还按月利率2%支付利息，被告杨海雄以担保人名义在借条上签字。2018年4月17日和2018年8月8日，被告高贵东分别给原告贺锋银行转账10万元和20万元，2018年9月21日被告高贵东向原告的儿子贺成成转账还款5万元，2018年11月1日被告高贵东向原告还款19万元。一审法院认为，被告高贵东向原告借款100万元的事实有其出具的借条和转账凭证为证，双方约定的借款利息符合法律规定，原告请求被告高贵东偿还借款并支付利息的诉讼请求本院依法予以支持。被告高贵东已付54万元还款，根据偿还时间顺序，应当按照先付息后还本的原则进行结算。被告2018年4月17日偿还的10万元，支付100万元借款从2017年11月30日至2018年4月17日的利息91333元，剩余借款本金为991333元；被告2018年8月8日偿还的20万元，支付991333元借款从2018年4月18日至2018年8月8日的利息72695元，剩余借款本金为864028元；2018年9月21日偿还5万元，支付864028元借款从2018年8月9日至2018年9月21日的利息24192元，剩余借款本金为838220元；被告2018年11月1日偿还19万元，支付838220元借款从2018年9月21日至2018年11月1日的利息22352元，剩余借款本金为670572元。被告高贵东辩称，原告贺锋承诺该100万元借款不计算利息，但未提供证据证明。在原告贺锋在场的情况下，两位证人均到法院陈述其证言，其中证人徐某某证明“听常浩军说高贵东借贺锋的钱不计算利息”，证人樊某某陈述，贺锋在高贵东办公室当场说：“高贵东给贺锋帮忙办事就不计算利息”。以上证人证言属于言词证据，相对于作为书证的借款合同证明效力较弱，在没有其它种类证据予以佐证的情形下，本院对该证人证言依法不予采信。原告未在保证期间起诉要求被告杨海雄承担保证责任，保证期间经过，本院对原告要求被告杨海雄承担保证责任的诉请依法不予支持。依照《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》(旧)第二十六条一款、《中华人民共和国担保法》第二十六条之规定，判决：                                         一、被告高贵东在本判决生效之日起十日内偿还原告贺锋借款670572元，并按月利率2%从2018年11月2日起至实际支付之日计算利息；二、驳回原告贺锋的其余诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费15960元原告已预交，减半收取7980元，实际由被告高贵东承担。二审中，当事人未提交新证据。本院对一审法院认定的事实予以确认。本院认为，上诉人贺锋主张的债权有被上诉人高贵东、杨海雄签字的借款合同和转账凭证可以证明，借贷双方之间形成了合法有效的民间借贷关系。上诉人主张一审计算欠款本金错误。经查，借款合同约定：“于2017年6月29日正式借款，共借款5个月，至2017年11月29日还清。如果按时不还，按借款日付利息、按月2%支付利息”，双方约定的计息时间是借款日，即2017年6月29日，一审判决计算的利息是自还款日的次日，即2017年11月30日，与借款合同约定的计息时间不符，故一审判决计息时间错误，二审予以纠正。被上诉人高贵东于2018年4月17日偿还的10万元，支付100万元借款本金从2017年6月29日至2018年4月17日计9个月18天的利息191999元（2万元/月息×9个月+18天×666.6元/天息），下欠利息91999元；被上诉人高贵东2018年8月8日偿还的20万元，支付100万借款本金从2018年4月18日至2018年8月8日计3个月20天的利息73332元（2万元息/月×3个月+20天×666.6元/天息）和前期下欠利息91999元，剩余34669元充抵借款本金后，剩余借款本金为965331元；被上诉人高贵东2018年9月21日偿还5万元，支付965331元借款本金从2018年8月9日至2018年9月21日计1个月12天的利息27035元（965331元×2%/月息+12天×644元/天息），剩余22965元充抵借款本金后，剩余借款本金为942366元；被上诉人高贵东2018年11月1日偿还19万元，支付942366元借款本金从2018年9月22日至2018年11月1日计1个月9天的利息24499元（942366元×2%/月息+9天×628元/天息），剩余165501元充抵借款本金后，剩余借款本金为776865元。被上诉人高贵东应当偿还上诉人的借款本金776865元，并按照双方约定的月利率2%支付自2018年11月2日起至实际履清还款义务之日止的利息。上诉人主张一审认定被上诉人杨海雄不承担保证责任错误。经查，借条中双方约定的借款期限为5个月，未约定保证期间，根据《中华人民共和国担保法》第二十六条规定：“连带责任保证的保证人与债权人未约定保证期间的，债权人有权自主债务履行期届满之日起六个月内要求保证人承担保证责任。在合同约定的保证期间和前款规定的保证期间，债权人未要求保证人承担保证责任的，保证人免除保证责任。”上诉人不能提供充分的证据证明其自2017年11月29日借款到期后的六个月内向被上诉人杨海雄主张过债权，并要求被上诉人杨海雄承担保证责任，上诉人的该主张不能成立。被上诉人杨海雄的保证责任免除。综上所述，贺锋的上诉请求部分成立。依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百九十六条、第二百零五条、第二百零六条、第二百一十条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下：一、维持陕西省延安市宝塔区人民法院（2020）陕 0602民初4290号民事判决第二项；二、变更陕西省延安市宝塔区人民法院（2020）陕 0602民初4290号民事判决第一项为：被上诉人高贵东于本判决生效之日起十日内偿还上诉人贺锋借款本金776865元，并按月利率2%支付自2018年11月2日起至实际履清还款义务之日止的利息；三、驳回上诉人贺锋的其他上诉请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费7980元，二审案件受理费4600元，共计12580元，均由被上诉人高贵东负担。本判决为终审判决。  审  判  长     霍 雨 枫审  判  员     牛    菲审  判  员     贾 玉 玉  二〇二〇年十二月十七日  法 官助 理     王    慧书  记  员     张    良  1