陕西省定边县人民法院 民 事 判 决 书                         (2020)陕0825民初5567号 原告杨振业，男，汉族，1968年10月16日出生，住内蒙古鄂尔多斯市，农民，公民身份号码：61272XXXX81016271X委托代理人：万婷婷，系宁夏国峦律师事务所律师。被告杨彦岗，男，汉族，1970年2月1日出生，户籍地定边县，现住定边县，农民，公民身份号码：61272XXXX002013315原告杨振业诉被告杨彦岗合伙协议纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭，于2020年8月7日公开开庭进行审理。原告杨振业及其委托代理人万婷婷、被告杨彦岗均到庭参加了诉讼，本案现已审理终结。原告杨振业诉称，2014年5月18日，原告与被告及案外人边应安、窦义四人合伙承包了中国管道局六公司第五分公司的靖边南项目部管线工程，四人签订了《四人合伙投资承揽中国管道局六公司第五分公司靖边南项目部管线工程协议书》，约定合伙工程由被告杨彦岗全权负责，且工程款直接打入被告账户。合同签订后，原告向被告杨彦岗支付了共计40万元的合伙投资款，但被告擅自结算并领取工程款，且工程款结算金额远超四人的实际投资金额，存在盈利，被告却并未给原告任何分红，截止目前仍有合伙出资款34万元未支付原告。原告就此事多次向被告催要，但其均以中国管道六局第五分公司未付清其工程款为由拒绝支付，给原告造成了严重的经济损失，综上，为了维护原告的合法权益，诉至法院。现主张：1、请求判令被告向原告返还合伙投资款34万元；2、请求判令被告以34万元为基数向原告支付自2014年7月22日至款项付清为止的利息损失（暂算至2020年4月28日为94059.84元）；以上合计434059.84元；3、由被告承担本案诉讼费用。原告向法庭提交了以下证据：证据一：《四人合伙投资承揽中国管道局六公司第五分公司靖边南项目部管线工程协议书》复印件一份，证明：1、原被告及边应安、窦义之间就本案涉管线工程存在合伙关系；2、合同约定，就工程四人盈利分红按照投资比例结算，工程全部由被告负责，由被告与项目公司结账并指定了工程款转进被告指定账户的事实。证据二：《关于处理靖边南四机组纠纷协议书》复印件一份、授权委托书复印件一份、银行卡复印件一份、收条复印件一份，证明：1、2015年11月1日经被告确认此工程支付至案外人李某某账户；2、被告擅自处理应属于合伙体的工程款的行为违反了证据一合伙协议的约定，原告不予认可，亦未参与，因此导致工程款的流失，后果不应由原告承担。3、被告认可的李某某已全额领取案件涉及工程款，应当返还原告。证据三：内蒙古自治区XX社回单八支，证明：从2014年7月21日至2015年2月9日，期间，原告以银行转账的方式支付132000元，加上被告自己认可的2014年5月至7月期间投资的10万元，故就该组证据以及被告自己确认的金额，投资款合计232000元的事实。被告杨彦岗辩称：一、原告的诉求和理由与事实不符。1、所谓被告向原告返还合伙投资款34万元是从哪里来的？被告与原告还有其他两人合伙投资承揽工程项目，其中被告投资的最多，而得到的最少，原告投资的很少，而且下拨的项目款原告拿的最多，那么现在原告向被告要的什么钱？2、诉求的第二项，利息的起止是2014年7月22日至2020年4月28日，这个利息时间原告是怎么计算的？原、被告合伙是2014年5月份，到7月份原告只投资10万元左右，而被告投资已超过20万元，那么，34万元的利息没有依据。二、诉讼主体错误。原、被告及其他两人合伙承建靖边南产建工程，而交的经营结算、开票，合同签订等全部工作内容由李某某记账负责公司对接，无论该工程打来多少款都由李某某全权领取。因此，原告起诉，被告应该是李某某，而非被告。三、综上所述，本案最关键是清查账务，只有账务清了，谁欠谁，谁应该得多少、负多少，全都清楚了，便于法院公正判决，故被告请求在法院的主持下，传唤合伙人及全权代理人李某某到庭，清算账务是解决本案的关键所在。被告杨彦岗向法庭提交了以下证据：证据一：工程概（预）算表复印件一份，证明：原、被告转包是窦瑞的工程，工程款由窦瑞委托李某某进行工程款结算，被告并没收到结算款的事实。证据二：结算单影印件一份，证明：被告在此次合伙生意中共投资1005120.40元，2014年8月以前投资204000元，杨振业投资232800元，边胜利（边应安）投资88068元的事实。补充说明：杨聪明是被告的曾用名，该结算单是杨振业结算的。经庭审质证：被告杨彦岗对原告杨振业所举第一组证据有异议，仅有口头协议。对第二组证据真实性无异议。对第三组证据有异议，具体转给谁了被告不清楚，我们的账务由原告的儿子杨森管理，2014年7月份以后由李某某管理，我们是四人合伙，一个月一结账，窦义没投资，但是把投资款花销了，矛盾产生了。原告杨振业对被告杨彦岗所举第一组证据有异议，因该证据系复印件，且李某某不是合伙人，应以最终结算为准。对第二组证据无异议，但该结算后原告又投资了。庭后，原告杨振业向本院提交如下证据：证据一：（2017）内0602民初3049号民事案卷中的证据复印件及判决书复印件，综合证明了原告在庭审中提交的《四人合伙投资承揽中国管道局六公司第五分公司靖边南项目部管线工程协议》与该案中窦瑞提交的一致，且该证据经法院认定事实：2014年5月18日案外人杨彦岗、杨振业、边应安、窦义四人签订了《合伙投资承揽中国管道局六公司第五分公司靖边南项目部管线工程协议》，该协议约定了杨彦岗全权负责该工程，由杨彦岗直接和公司结算工程款，工程款打入杨彦岗账号等事宜，该事实与原告在庭审中主张的证明目的一致。证据二：《关于处理靖边南四机组纠纷协议书》一份，证明二人约定李某某领取工程款，该过程及行为原告不知情亦未参与，证明了案涉合伙工程款是在被告杨彦岗的同意下由合伙人以外的人领取，也是因此导致原告等其他合伙人未能领取到任何工程款，被告杨彦岗的行为违反了合同约定，被告的行为未经其他合伙人同意，直接造成了原告的损失，被告应承担退还投资款的责任。经庭后质证：被告杨彦岗对原告杨振业庭后所举证据一，被告认为是有过这么一回事，但起初是口头约定的，因为该工程是转包窦瑞的，是在2015年的时候签订的，但当时我们四个合伙人只有窦义没有签，其他三个合伙人都签字捺印了。后来，因为窦瑞在内蒙打官司，又让窦义在合同上签字了，这个是窦义给我说的，我不在场。对第二组证据无异议。但是我认为这个协议是作废的，因为当时我给窦义打电话，窦义不同意，我们手续没有履行清楚。2020年10月22日，本院与原告杨振业、被告杨彦岗，边应安、窦义谈话笔录一份。边应安陈述：“涉本案合伙人就我们四人，该案我们核算盈利大于亏损，应该盈利三万元至五万元”。原告杨振业陈述：“涉本案合伙人就我们四人，加上窦瑞和其他人的工资共计19.83万元，都已支付，涉本案合伙账务加起来，合伙亏损应在15万元左右”。被告杨彦岗陈述：“涉本案合伙人就我们四人，因为我没有文化，不识字，没有能耐算账，我的意见是我得找一个专业人员重新核算”。窦义陈述：“涉本案合伙人就我们四人，该案我们核算合伙盈利大于亏损，应该盈利3万元至4万元”。另，四人共同陈述：“同意调解，但是现在主要是账务意见比较大，清算账务我们之间有一天就够了，但是中间可能存在分歧，分歧问题无法解决，可能还得几天。如果我们今天自己核算不清，我们自己找会计机构，自行进行核算，评定费用协商承担，估计得15天。”本院亦当庭告知其核算时限为15日。本院对原、被告提交的证据认定如下：对原告杨振业所举第一、二组证据，结合其庭后所举证据，本院对其真实性予以采信。对第三组证据，被告有异议，原告无其他证据佐证，本案中不予采信。对被告杨彦岗所举第一组证据，原告有异议，且该证据不符合证据形式要件，本案中不予采信。对第二组证据，原告无异议，真实性予以采信。对原告杨振业庭后提交的两组证据真实性予以采信。对本院2020年10月22日与原、被告及合伙人边应安、窦义谈话笔录，本院确认原、被告等合伙账务并未清算；且第一次庭审告知原、被告7日内及本次谈话再次同意15日内合伙人进行账务清算。但原、被告及其他合伙人均未在法定期限内提交合伙账务清算报告，亦未依法申请委托专业机构进行账务核算。本院根据原、被告的陈述、举证、质证及本院认证查明以下事实：2014年5月18日，原告杨振业、被告杨彦岗及边应安、窦义四人合伙转包中国管道局六公司第五分公司靖边南项目部管线工程。现原告杨振业以工程款结算金额远超四人的实际投资金额存在盈利为由，主张被告返还合伙投资款34万元等。  本院认为，个人合伙是两个以上的公民按照协议，各自提供资金、实物、技术等，合伙经营、共同劳动的经济组织形式。合伙人应当对出资数额、盈余分配、债务承担、入伙、退货、合伙终止等事项，订立书面协议。合伙人投入的财产，由合伙人统一管理和使用。当事人诉请分配合伙盈余的，可以先由当事人双方自行清算或共同委托第三方进行清算。当事人双方无法就自行清算或委托清算达成一致意见的，均可以申请人民法院通过委托审计等方式进行清算。本案中，当事各方对合伙账务的结算数额并不一致，原告也未能举证证明其诉讼主张。且经本院两次告知，当事人均未在法定期限内提交合伙账务清算报告，亦未依法申请委托专业机构进行账务核算等。依照法律规定，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。本案中，原告对自己的诉讼请求，未能提供证据加以证明，应承担举证不能的法律后果。据此，本院依照《中华人民共和国民法通则》第三十条、第三十一条、第三十二条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：驳回原告杨振业的诉讼请求。案件受理费7810元，由原告杨振业负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于陕西省榆林市中级人民法院。  （此页无正文）  审  判  长  沈效飞人民陪审员  王  玲人民陪审员  马晓丽                            二〇二〇年十一月十日                               书  记  员  侯林君 1