（2020）甘7505刑初35号 公诉机关子午岭林区人民检察院。 被告人沈某某，男，1975年7月22日出生，汉族，高中文化,甘肃省环县人，住环县。因涉嫌非法占用农用地罪，2019年11月25日被庆阳市森林公安局决定取保候审。2020年9月9日被子午岭林区人民检察院取保候审。同年9月28日被子午岭林区法院取保候审。 辩护人张宇东，甘肃银汉律师事务所律师。 子午岭林区人民检察院以子林检一部刑诉［2020］13号起诉书指控被告人沈某某犯非法占用农用地罪，于2020年9月21日向本院提起公诉。本院受理后，2020年9月28日，决定由速裁程序转为普通程序审理，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。子午岭林区人民检察院指派检察员刘明芳出庭支持公诉，被告人沈某某及其辩护人张宇东到庭参加诉讼。现已审理终结。 子午岭林区人民检察院指控，2019年4、5月间，被告人沈某某为饲养家鸡出售获利，在未办理征用林地法定手续的情况下，雇佣机械在环县拓宽、修建道路3条、推修土质平台3处，搭建彩钢瓦房4间、简易鸡棚鸡舍2处、护网围栏273米，致使林地大面积被毁坏。经鉴定，非法占用林地面积1.292公顷，合19.38亩。针对上述指控事实，公诉机关提供了如下证据：1.受案登记表、到案经过、环县自然资源局证明、户籍证明等书证；2.证人张某某、杨某某等人的证言；3.被告人沈某某供述；4.鉴定意见；5.现场勘验、辨认笔录。公诉机关认为，被告人沈某某违反土地管理法规，非法占用林地，改变林地用途，数量较大，其行为已触犯了《中华人民共和国刑法》第三百四十二条之规定，应当以非法占用农用地罪追究其刑事责任。被告人沈某某被判处有期徒刑以上刑罚，刑罚执行完毕以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，应适用《中华人民共和国刑法》第六十五条之规定。建议判处被告人有期徒刑七个月，并处罚金5000元。 被告人沈某某辩称，其推修土质平台、搭建鸡舍时，村上及环县环城镇均开具了证明，环县国土资源局环城国土资源所也出具了《集体建设用地现场踏勘表》，表示该地块可以用于修建养殖农民专业合作社，所以其才雇用机械推整土地，经其了解，该地块土地属性为耕地及宅基地，并非林地，其并未构成非法占用农用地罪，对公诉机关指控的其非法占用农用地的罪名及事实有异议。 辩护人张宇东认为，公诉机关指控被告人沈某某犯非法占用农用地罪的事实不清，证据不足。一、被告人沈某某平整的养鸡场土地性质不清；二、被告人沈某某无非法占用农用地的故意，拓宽道路是出于生活出行需求；三、被告人沈某某对宅基地周围有退耕还林地和基本农田不知情；四、被告人建立养鸡场系镇政府倡导促成，政府因上级检查需要多次督促被告人尽快建成养鸡场，修建过程中镇政府无人提醒并告知被告人需办理土地审批手续，环城镇人民政府在本案中具有不可推卸的责任。综上所述，辩护人认为，本案事实不清、证据不足。按照疑罪从无的刑事诉讼原则，应当判决被告人无罪。 经审理查明，2019年4、5月间，被告人沈某某为饲养家鸡出售获利，在未办理征用林地法定手续的情况下，雇佣机械在环县拓宽、修建道路3条、推修土质平台3处，搭建彩钢瓦房4间、简易鸡棚鸡舍2处、护网围栏273米，致使林地大面积被毁坏。2019年10月8日，被告人沈某某在环县市场监督管理局办理了营业执照，名称为环县某某农民专业合作社，法定代表人为沈某某。其后被告人沈某某办理了动物防疫条件合格证。2019年11月13日，环县自然资源局出具证明，证实被告人在环县修建养鸡场占用地块属于有林地和未成林造林地，林木为杏树和油松。同日，甘肃智慧林业技术服务有限责任公司作出鉴定意见，鉴定被告人非法占用林地面积为19.38亩。法庭审理期间，被告人沈某某对非法占用的地块属性及面积提出异议，经核实，环县自然资源局通过核查数据库，其中占用基本农田7.22亩，占用村庄用地（宅基地）0.74亩。 上述犯罪事实，有公诉机关、被告人沈某某提交，法庭核查，并组织质证的下列证据： 公诉机关提交的证据如下： 1.受案登记表、到案经过，证实案件的来源; 2.查封决定书、登记保存清单、查封清单、查封笔录，证实对涉案地块公安机关进行了查封； 3.环县自然资源局证明、环县环城镇杨庙掌村证明、2015年环县环城镇新一轮退耕还林工程作业设计图，证实涉案地块为退耕还林地； 4.调取证据清单、营业执照、动物防疫条件合格证、环县环城镇杨庙掌村证明，证实被告人开办的环县浩天盛种植养殖农民专业合作社成立经过； 5.鉴定聘请书、营业执照、林业调查规划设计资质证书、鉴定意见、现场勘验检查笔录、照片及现场图鉴定意见通知书，证实被告人非占用林地面积为19.38亩，庆阳市森林公安局已将鉴定意见通知了被告人沈某某； 6.户籍证明，证实被告人沈某某的基本情况； 7.证人张某某、杨某、邬某、杨某某的证言，证实被告人沈某某雇佣装载机推整平台，占用退耕还林地及宅基地修建农民专业合作社的事实； 8.被告人沈某某的供述，证实其所供述的犯罪事实与公诉机关提交的证据相吻合； 9.被害人龚某陈述，证实被告人沈某某拓宽道路时占用了其退耕还林地； 10.环县退耕还林补助资金发放花名册，证实被告人沈某某之父领取了退耕还林补助金； 11.谅解书，证实被害人龚某等人及环城镇杨庙掌村委会对被告人沈某某行为谅解； 12.沈某某补植复绿照片两张，证实被告人沈某某已经自行补植了受损林地； 13.释放证明书、内蒙古自治区鄂托克前旗人民法院2010年42号刑事判决书，证实被告人沈某某因犯盗窃罪2010年10月15日被内蒙古自治区鄂托克前旗人民法院判处有期徒刑十年。2017年8月24日刑满释放。 被告人沈某某提交的证据如下： 1.环县环城镇杨庙掌村委会于2019年9月16日出具的证明一份，证实被告人沈某某修建的养鸡场在自己耕地内； 2.环县环城镇杨庙掌村委会于2019年9月16日出具的证明一份，证实环城镇杨庙掌村委会支持被告人沈某某办理养鸡场； 3.环城镇人民政府、环城镇杨庙掌村委会共同于2019年9月29日向环县市场监督管理局出具的证明一份，证实环城镇人民政府和环城镇杨庙掌村委会均认为沈某某将承包地作为养鸡场的经营场所行为合法； 4.杨庙掌村主任邬某某和杨庙掌村龚家沟队队长杨某某共同出具的证明，证实沈某某宅基地前的土地即本案案涉的部分土地属于耕地，当时上报退耕还林地的队长杨某某都不知道沈某某宅基地前的部分土地被退耕还林； 5.环县环城镇人民政府于2020年3月17日分别向县发改局和县电力局出具的证明，证实环城镇人民政府知道被告人沈某某平整土地修建养鸡场事实； 6.环县国土资源局于2019年10月25日出具的集体用地现场勘查表，证实沈某某平整土地修建养鸡场的土地中有旱地、天然牧草地和村庄占地，进而证实被告人占用的土地具有多重性质。 经法庭核实，环县自然资源局出函证实：对沈某某非法占用农用地一案，通过环县环城镇国土资源所踏勘坐标，套合基本农田数据库，占用基本农田7.22亩，按照2018年变更调查数据库核查，占用村庄用地（宅基地）0.74亩。 经当庭举证、质证，公诉机关提交的证据，基本证实了被告人沈某某犯罪事实及犯罪经过，公诉机关提交的证据客观、真实，采集来源合法，能够相互印证，本院予以确认；对被告人沈某某提交的证据，虽然客观证实了沈某某创办种植养殖农民专业合作社系乡镇扶持支持专项，但不能以此抵消其犯罪行为和犯罪事实，该证据与案件无关联，不予采信；对环县自然资源局出具的核实函件，控辩双方均无异议，来源合法，具有真实性、关联性，本院依法予以确认。 本院认为，被告人沈某某为修建养鸡场占用农用地19.38亩（含林地11.42亩、基本农田7.22亩，村庄用地（宅基地）0.74亩），对其中的0.74亩宅基地应依法予以核减，被告人沈某某实际占用农用地为18.64亩（占用农用地为林地11.42亩、基本农田7.22亩）。 被告人沈某某违反土地管理法规，非法占用林地11.42亩，擅自改变被占用林地用途，林地原有植被被毁，其行为已构成非法占用农用地罪。公诉机关指控的犯罪事实清楚、证据确实充分，罪名成立，本院予以支持。 被告人沈某某占用基本农田7.22亩修建养鸡场，依据《基本农田保护条例》规定，基本农田不得用于养殖场建设，养鸡场虽是乡镇扶持下创办的的项目，但不能以此为由擅自改变土地用途，其行为违反了土地管理法规。公诉机关指控被告人沈某某应以非法占用农用地罪追究其刑事责任，依据《最高人民法院关于审理破坏土地资源刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第三条的规定，被告人沈某某虽占用基本农田超过五亩，但公诉机关未能提供证据证实修建养鸡场占用基本农田的行为“造成耕地大量毁坏”，就占用7.22亩基本农田构成犯罪证据不足。 被告沈某某到案后能如实供述自己的罪行，可以从轻处罚。在犯罪事实发生后，被告人沈某某已取得了环县环城镇杨庙掌村村委会和受害人的谅解，并对部分损毁林地补植复绿，确有悔罪表现。根据被告人沈某某的犯罪事实、性质、情节及社会危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十二条、第六十七条第三款、七十二条、七十三条，《最高人民法院关于审理破坏土地资源刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第三条，《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百条第三项之规定，判决如下： 被告人沈某某犯非法占用农用地罪，判处拘役四个月，缓刑八个月，并处罚金3000元（刑期考验期限，自判决确定之日起计算）。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向甘肃省林区中级法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。 审 判 长  李新强 审 判 员  赵 鸿 人民陪审员  邱海峰 二〇二〇年十二月四日 书 记 员  郭晨蕾 附法律条文： 《中华人民共和国刑法》 第三百四十二条违反土地管理法规，非法占用耕地、林地等农用地，改变被占用土地用途，数量较大，造成耕地、林地等农用地大量毁坏的，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处罚金。 第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑： （一）犯罪情节较轻； （二）有悔罪表现； （三）没有再犯罪的危险； （四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。 宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。 被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。 第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。 有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。 缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。 第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。 被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。 犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。 《最高人民法院关于审理破坏土地资源刑事案件 具体应用法律若干问题的解释》 第三条违反土地管理法规，非法占用耕地改作他用，数量较大，造成耕地大量毁坏的，依照刑法第三百四十二条的规定，以非法占用耕地罪定罪处罚： （一）非法占用耕地“数量较大”，是指非法占用基本农田五亩以上或者非法占用基本农田以外的耕地十亩以上。 （二）非法占用耕地“造成耕地大量毁坏”，是指行为人非法占用耕地建窑、建坟、建房、挖沙、采石、采矿、取土、堆放固体废弃物或者进行其他非农业建设，造成基本农田五亩以上或者基本农田以外的耕地十亩以上种植条件严重毁坏或者严重污染。 《中华人民共和国刑事诉讼法》 第二百条在被告人最后陈述后，审判长宣布休庭，合议庭进行评议，根据已经查明的事实、证据和有关法律规定，分别作出以下判决： （一）案件事实清楚，证据确实、充分，依据法律认定被告人有罪的，应当做出有罪判决； （二）依据法律认定被告人无罪的，应当做出无罪判决； （三）证据不足，不能认定被告人有罪的，应当作出证据不足、指控的犯罪不能成立的无罪判决。