河南省许昌市中级人民法院民 事 判 决 书河南省许昌市中级人民法院民事判决书（2020）豫10民终2744号上诉人(原审被告)：浙江新绿洲景观工程有限公司，住所地浙江省杭州市下城区华电弄******。法定代表人：黄德生，任该公司总经理。委托诉讼代理人：李铁军、滕文峰，江苏彭城律师事务所律师。被上诉人(原审原告)：郭俊德，男，汉族，1962年8月23日出生，住河南省许昌县。委托诉讼代理人：黄国玺，许昌市建安区晨曦法律服务所法律工作者。原审被告：刘跃平，男，汉族，1985年11月5日出生，住河南省濮阳县。上诉人浙江新绿洲景观工程有限公司（以下简称新绿洲公司）因与被上诉人郭俊德、原审被告刘跃平建设工程施工合同纠纷一案，不服河南省许昌市建安区人民法院（2020）豫1003民初1446号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年10月27日立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人新绿洲公司委托诉讼代理人滕文峰、被上诉人郭俊德委托诉讼代理人黄国玺到庭参加诉讼。本案现已审理终结。上诉人新绿洲公司上诉请求:撤销建安区法院（2020）豫1003民初1446号民事判决，依法驳回被上诉人的诉讼请求或发回重审。事实和理由：一审认定案件基本事实错误适用法律错误。首先，认定双方之间存在建设工程施工合同关系错误。认定刘跃平将涉案景观绿化工程的地基挖掘、管道铺设作业交由被上诉人施工错误。双方不存在建设工程分包转包关系，被上诉人没有对涉案工程进行过任何施工，上诉人不拖欠被上诉人工程款。一审法庭调查时，被上诉人不知道其施工的施工范围，不知道具体完成的工程量、不知道双方的计价方式，在这种情况下，一审认定双方存在建设工程施工合同关系，无任何事实法律依据。并且从被上诉人的陈述“挖地基、铺设管道，及铺设管道使用的材料，所以协议中写的是地材（商）”，结合2019年1月28日的协议来看，双方根本不存在建设工程施工合同关系，在协议中被上诉人的身份是“地材商”，结合被上诉人的陈述来看，现有证据仅仅能够证明被上诉人是个材料供应商，根本无法证明被上诉人对涉案工程进行了施工。并且，涉案工程根本就没有地基基础施工，被上诉人的陈述与客观事实不符，一审中上诉人对被上诉人的法庭陈述不予认可。2019年1月28日的协议，从内容上来看，只是同意“地材商”从工程款中扣除16.8万元，该表述根本不能证明16.8万元是工程款。该16.8万元到底是什么款项的可能性有很多,可能是人工费、材料款、工程款、租赁款,还可能是其他与涉案工程毫不相干的任何款项，甚至是虚构的款项。在这种情况下，一审认定16.8万元是涉案工程的工程款没有任何事实依据，属于认定案件事实错误。其次，被上诉人不能证明16.8万元与上诉人有关，刘跃平无权代表上诉人对外进行结算。对被上诉人向法庭提交的委托书的真实性，上诉人没有认可，上诉人只是认刘跃平是上诉人的工地技术施工管理人员，只负责与施工管理相关的事务，并没有授权其代表上诉人对外进行结算。一审认定刘跃平是项目负责人有权对外代表上诉人进行结算无事实法律依据。并且被上诉人根本无法讲清16.8万元是什么款项，是如何计算出来的，是否与涉案工程有关，是否与上诉人有关。该16.8万元完全可能是被上诉人与刘跃平串通后形成的结果。在被上诉人不能证明16.8万元与涉案工程有关的情况下，认定刘跃平可以对16.8万元进行结算，没有任何事实法律依据。最后,涉案工程尚未竣工验收，不具备结算工程款条件。被上诉人郭俊德辩称：一审判决完全正确，被答辩人的上诉理由不能成立,依法应驳回上诉，维持原判。一、一审判决事实清楚，适用法律无误，判决正确。被答辩人上诉理由不成立。理由是：首先，被答辩人派出的项目经理刘跃平有被答辩人的全权委托，并明确表示负责该项目的一切事宜。刘跃平将该项目的部分工程交由答辩人包工包料施工，所产生的一切后果均应由被答辩人承担。其次，刘跃平与答辩人进行结算的行为，视为被答辩人的结算行为。同时也证明刘跃平将此工程交由答辩人施工的事实。至于一审时代理人对工程细节不太清楚很正常，并不影响本案事实的成立。第三，结算单中包括材料款完全正确，因为答辩人所承接的工程，本身就是大包（包工包料）。所以，本案争议的款项就是工程款。二、被答辩人法人黄德生出具的委托书说的很清楚，刘跃平负责该工程的各项事宜。作为答辩人完全有理由相信刘跃平对该工程一切事宜有权利处理。事实也就是如此，因为结算过的工程款均是刘跃平支付的，有刘跃平直接支付，也有微信支付的。被答辩人认为刘跃平有和答辩人恶意串通的嫌疑，没有任何证据。就是有，也只能是内部职工管理的问题,与本案无关。三、答辩人承接的只是该项工程的部分，该小区早已交付使用，就视为已经经过验收,早已具备结算条件。刘跃平和被答辩人一直不去发包方进行结算的行为，完全是逃避责任。原审被告刘跃平未出庭答辩。郭俊德向一审法院起诉请求：请求依法判令被告立即支付下欠原告工程款168000元；本案一切费用由被告承担。一审法院认定事实：2017年8月11日，被告新绿洲公司与许昌德正置业有限公司签订德正西湖春天景观工程施工合同，承包德正西湖春天小区内的景观工程。2017年9月12日，被告新绿洲公司出具授权委托书，该授权委托书载明：“本授权委托书声明：我黄德生，系新绿洲公司的法定代表人，现授权委托刘跃平为我司的代理人，以本公司的名义负责新绿洲公司的德正西湖春天景观工程的项目负责人，授权委托人项目施工管理的各项事务，我均予以认可。受托期限至该工程竣工验收止，代理人无转委权，特此委托”。被告刘跃平将涉案景观绿化工程的地基挖掘、管道铺设作业交由原告施工，原告带领工人施工后向被告刘跃平催要工程款，2019年1月28日，原告和被告刘跃平达成协议，该协议约定：“经双方协议，新绿洲公司同意地材商在德正西湖春天工程款中扣除16.8万元，拾陆万捌仟元正”。一审法院认为，债务应当清偿。本案中，被告新绿洲公司尚欠原告工程款168000元未付，有被告新绿洲公司委托代理人刘跃平和原告达成的协议为证，事实清楚，证据充分，原告要求被告新绿洲公司支付工程款168000元，合法有据，建安区法院予以支持。被告刘跃平系被告新绿洲公司委托代理人，被告刘跃平和原告于2019年1月28日签订算账协议的行为应认定为代理被告新绿洲公司的行为，根据法律规定，委托代理人在代理权限内，以被代理人的名义实施民事法律行为，被代理人对代理人的代理行为承担民事责任，故原告要求被告刘跃平承担支付工程款的责任，于法无据，建安区法院不予支持。被告新绿洲公司辩称被告刘跃平仅是项目施工的管理人员，无权对外进行结算，原告也没有证据证明原告曾实际施工、施工工程量以及施工作业类型，建安区法院认为被告刘跃平和原告所达成的协议中已经认可被告新绿洲公司欠原告工程款未付，故被告新绿洲公司主张原告没有实际施工缺乏依据，原告也无需再另行提供实际施工工程量的证据以证明具体应得工程款数额，另外，在被告新绿洲公司给被告刘跃平出具的授权委托书中显示被告刘跃平是涉案项目的负责人，对其是否可以对外进行结算并未禁止，被告新绿洲公司也未提供证据证明其在涉案项目中安排有专门负责对外结算人员，故被告刘跃平作为项目负责人有权对外进行结算，结算事务应包含在授权委托书所载明的项目施工管理的各项事务范围之内，被告新绿洲公司以上辩称理由，不能成立，建安区法院不予采信。综上判决：一、被告新绿洲公司于判决生效后五日内支付原告郭俊德工程款168000元。二、驳回原告郭俊德其它诉讼请求。案件受理费减半收取1830元，由被告新绿洲公司承担。二审中当事人均未提交新证据。二审查明的事实与一审一致。本院认为：上诉人新绿洲公司欠被上诉人郭俊德工程款168000元未付，有被上诉人郭俊德和原审被告刘跃平达成的协议和上诉人新绿洲公司出具的刘跃平系其公司委托代理人的授权委托书为证，足以认定，一审法院判决新绿洲公司支付郭俊德工程款168000元并无不当。上诉人新绿洲公司与原审被告刘跃平之间如有纠纷，可另寻法律途径解决。上诉人新绿洲公司关于其不应当承担支付案涉工程款168000元的意见，无有事实根据和法律依据，本院不予采纳。综上所述，上诉人新绿洲公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决结果正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费3660元，由上诉人浙江新绿洲景观工程有限公司负担。本判决为终审判决。审判长  徐晓勇审判员  颜 森审判员  郭林山二〇二〇年十二月十三日书记员  杨涵西执行催告通知书履行义务人：根据2016年9月25日中共中央办公厅、国务院办公厅印发的《关于加快推进失信被执行人信用监督、警示和惩戒机制建设的意见》，你方应在生效判决指定的期限内主动履行判决确定的义务。如果有财产拒不履行，你将承担如下法律责任：1、增加执行成本。未在指定期间履行的，支付迟延履行金或加倍支付迟延履行期间的债务利息，承担执行费用。如实报告财产，否则罚款，拘留。2、消费行为限制。限制乘坐一等以上动车、高铁、飞机、入住星级宾馆、酒店、旅游度假、上夜总会、高尔夫球场、新建、扩建、装修房屋、出境。3、经商立项限制。限制设立金融类公司、社会组织、发行债券、股票、终止股权行权、从事不动产、国有资产交易、使用国有自然资源、获得政府补贴、政策支持、海关认证、从事药品、食品等行业及房地产、建筑企业资质、授信。4、就业就学限制。限制招录（聘）为公务员或事业单位工作人员、担任国企高管、金融机构高管、事业单位法定代表人、社会组织负责人、党代表、人大代表、政协委员、子女就读高收费私立学校。5、评先受奖限制。不得评为道德模范、获得慈善类奖项，已获得的予以撤销。单位或其领导成员成为失信被执行人的，不得参评文明单位，已取得文明单位的撤销。6、控制资金财产。查封、扣押、冻结、划拨、变价、扣留、提取、拍卖、变卖可供执行的存款、债券、股票、基金、收入及财产。7、追回债权抵债。对你享有到期债权的第三人发履行到期债务通知，追讨你担保、与他人共有、第三人占有的财产。8、拘传拘留罚款。对无正当理由拒不到场的拘传，拒不履行的处十五日以下拘留，个人罚款十万以下，单位罚款五万以上一百万以下。9、刑事自诉追究。申请执行人对拒不执行判决、裁定的被执行人，在公安、检察机关不予追究刑事责任的情况下，可以提起刑事自诉。10、刑事责任承担。有能力而拒不执行法院判决、裁定，情节特别严重的，处三年以上，七年以下有期徒刑，并处罚金。邮编：461000地址：许昌市魏都区前进路与魏文路交叉口