江苏省徐州市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）苏03民终6542号上诉人（原审被告）：姚波，男，1985年2月14日出生，汉族，住徐州经济技术开发区。委托诉讼代理人：吴颖，徐州市铜山区张集中心法律服务所法律工作者。被上诉人（原审原告）:耿文静，男，1951年11月11日出生，汉族，住徐州经济技术开发区。被上诉人（原审原告）:荣美，女，1950年5月17日出生，汉族，住徐州经济技术开发区。被上诉人（原审原告）:李某，女，1973年9月7日出生，汉族，住徐州经济技术开发区。被上诉人（原审原告）:耿思涵。被上诉人（原审原告）:耿艺硕。法定代理人：李某，女，1973年9月7日出生，汉族，住徐州经济技术开发区。以上五被上诉人共同委托诉讼代理人：刘保忠，江苏青创律师事务所律师。以上五被上诉人共同委托诉讼代理人：耿飞，江苏青创律师事务所律师。上诉人姚波因与被上诉人耿文静、荣美、李某、耿思涵、耿艺硕提供劳务者受害责任纠纷一案，不服江苏省徐州经济技术开发区人民法院（2020）苏0391民初2382号民事判决，向本院提起上诉。本院立案受理后，依法组成合议庭公开审理了本案。本案现已审理终结。姚波上诉请求：撤销一审判决，发回重审或者依法改判上诉人不承担赔偿责任。事实和理由：一、一审法院认定事实错误。本案是提供劳务者受害责任纠纷，不是机动车交通事故责任纠纷，故一审法院应当按照《侵权责任法》第三十五条的规定来认定案件事实和责任，而不应当按照道路交通事故认定书来认定事实和责任。耿配永作为上诉人的雇员，其应当尽职尽责完成雇主交给的任务.其作为驾驶员在履行职责时应当遵守法律，首先应当遵守交通安全法，做到安全文明驾驶。耿配永在驾驶车辆时，在无车辆机械故障，无突发疾病，以及其他应急事项的情况下，将车辆违法停放在应急车道上，严重违反交通安全法的规定，其下车时又未注意观察，不注意交通安全，造成了事故的发生。因此，耿配永在履行职责时存在违法情形，对造成自身的伤害存在重大过错，其应当承担责任。公安机关认定交通事故肇事者常某承担事故全部责任，是因为其在发生交通事故后逃逸，而不是其驾车辆时观察疏忽，操作不当。耿配永的过错是违法将车辆停放在应急车道内下车小便，下车时疏予观察，未注意安全。为此，证人对此作了详细的陈述。一审法院以证人葛某未在第一时间向交警部门陈述，且和上诉人有远房亲戚，事发时系凌晨等理由，对证人的证言不予采信是错误的。葛某是现场的唯一目击证人，证人对耿配永的生理状况是了解的，耿配永在驾驶车辆时多次下车在应急车道停车内小便。耿配永未在第一时间向交警部门陈述，是公安机关调查取证的问题，这是因为常某驾车逃逸应负全部责任，故无需向证人进行询问。葛某虽系上诉人远方亲戚，但其与耿配永都是上诉人的雇员，其双方系从小玩到大的朋友，也是介绍其给上诉人开车的，个人感情要大于和上诉人的感情，且耿配永的证言是真实的，被上诉人也没有相反的证据推翻证人证言的真实性，故证人证言应当采信。上诉人申请证人出庭作证是证实耿配永违法停车，证明耿配永有过错。上诉人从一审的答辩到一审任何审理环节，上诉人都没有推翻道路交通认定书的言辞，而是提出不能想当然的按道路交通认定书作为判决的证据，应当依据过错减轻或者免除上诉人的赔偿。二、一审法院适用法律错误。本案系提供劳务者受害责任纠纷，而不是机动车交通事故责任纠纷，故不应当适用《交通安全法》的规定进行判决。综上，耿配永驾驶的车辆在没有突发故障，车内人员无突发疾病的情形下，将车辆违法停放在应急车道内下车小便，是造成此次事故的全部原因，耿配永存在根本过错，上诉人不应承担赔偿责任。故请求二审法院依法撤销一审判决，发回重审或改判上诉人不承担赔偿责任。耿文静、荣美、李某、耿思涵、耿艺硕辩称，本案是提供劳务者受害责任纠纷，雇员在从事雇用活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。耿配永系上诉人姚波雇用的驾驶员，事故发生时，系在从事雇用活动中履行职务行为，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条的规定，被上诉人有权选择上诉人承担赔偿责任，上诉人并无证据证明耿配永对自身伤害存在故意或重大过失，不能依法减轻其赔偿责任。综上，上诉人的上诉请求不能成立，应当予以驳回。耿文静、荣美、李某、耿思涵、耿艺硕向一审法院提出诉讼请求：1、判令姚波赔偿耿文静、荣美、李某、耿思涵、耿艺硕死亡赔偿金1049203元【（23836元+5636元）/年×1.78×20年】、丧葬费45993元、交通费3000元、处理丧葬人员误工费6000元、精神损害抚慰金50000元，合计1154196元；2、诉讼费用由姚波承担。一审法院认定事实：2020年6月28日1时10分许，常某驾驶鲁Ｒ×××**号车沿京台高速公路由南向北行驶至813KM+391M处时，与停在应急车道内的耿配永驾驶的苏Ｃ×××**号车发生刮擦、碰撞，造成耿配永当场死亡，两车不同程度受损，苏Ｃ×××**号车上货物受损的道路交通事故。事故发生后，常某驾车逃逸。该事故经宿州市公安局交警支队高速一大队出具道路交通事故认定书认定，依据安徽龙鑫司法鉴定所司法鉴定意见书（皖司龙鑫【2020】痕鉴字第544号）证明，（一）鲁Ｒ×××**号轻型仓栅式货车车身前侧右端部及右侧与苏Ｃ×××**号重型仓栅式货车车身左侧发生碰撞。（二）事故现场遗留的散落物可确认为鲁Ｒ×××**号轻型仓栅式货车上所脱落。综上所述，常某驾车时观察疏忽，操作不当是本次事故形成的原因。常某在本次事故中驾车违反了《中华人民共和国道路交通安全法》第二十二条第一款：机动车驾驶人应当遵守道路交通安全法律、法规的规定，按照操作规范安全驾驶、文明驾驶。”第七十条第一款：“在道路上发生交通事故，车辆驾驶人应当立即抢救受伤人员，并迅速报告执勤的交通警察或者公安机关交通管理部门……”之规定，负本次事故全部责任。耿配永无责任。宿州市公安局司法鉴定中心法医学尸体检验鉴定书（宿）公（司）鉴(死因)字【2020】79号证明：耿配永应系颅脑合并胸部损伤死亡。另查明，耿配永系姚波雇佣驾驶员，事故发生时系履行职务行为。姚波已支付耿文静、荣美、李某、耿思涵、耿艺硕赔偿款57000元。一审法院认为，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第一款的规定，雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。雇佣关系以外的第三人造成雇员人身损害的，赔偿权利人可以请求第三人承担赔偿责任，也可以请求雇主承担赔偿责任。雇主承担赔偿责任后，可以向第三人追偿。本案中耿配永因交通事故死亡，耿配永系姚波雇佣驾驶员，事故发生时系履行职务行为，符合上述法律规定的情形，耿文静、荣美、李某、耿思涵、耿艺硕有权选择姚波承担赔偿责任。另根据《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条的规定，个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。耿配永在本次事故中无责任，故应由姚波承担100%的民事赔偿责任。姚波辩称，耿配永在事故发生时将车辆停在应急车道违反法律规定，法院认为，根据《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十七条的规定，公安机关交通管理部门制作的交通事故认定书，人民法院依法审查并确认其相应的证明力，但有相反证据推翻的除外。姚波对事故认定书认定的责任有异议，其提交了从宿州市公安局交警支队高速公路一大队调取的对常某的询问笔录，拟证明常某在笔录中陈述“晚上视线不好，那辆车也没有开双闪灯，也没有摆放任何警示标志，所以我没看到”、“我感觉那辆车有点压线。左侧轮子压着白线”即耿配永的车辆违规停放在应急车道内。另姚波提供了证人葛某的证言，拟证明耿配永将车辆停放在应急车道内系下车方便。法院认为，从证据形式上看无论是常某的陈述还是证人葛某的证言主观性均较强，常某在本次事故中系肇事方，其陈述本就不具有客观性，而证人葛某在事故发生时虽在车上，但事发时系凌晨1点左右，葛某并不能清晰陈述事发经过，甚至对于耿配永事发时系在车上还是在车下都不清楚，证人葛某的证人证言并未在第一时间向交警部门陈述，且证人葛某与姚波有远房亲戚关系，其证言效力较弱，故法院认为，姚波提供的证据不足以推翻事故认定书认定的责任，对于姚波的辩称法院不予采信。耿文静、荣美、李某、耿思涵、耿艺硕的损失依法计算为：死亡赔偿金，依法计算为1049203.2【（23836元+5636元）×1.78×20年】，其中被扶养人生活费，根据最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十八条“被扶养人是指受害人依法应当承担扶养义务的未成年人或者丧失劳动能力又无其他生活来源的成年近亲属”的规定，首先，耿艺硕于2012年6月30日出生，系未成年人，耿配永对耿艺硕承担一半的抚养义务，耿艺硕的被扶养人生活费为133485元（26697元/年×10年÷2）；耿文静于1951年11月11日出生，荣美于1950年5月17日出生，婚后育有4名子女，耿文静的被扶养人生活费依法计算为73416.75元（26697元/年×11年÷4）,荣美的被扶养人生活费依法计算为66742.5元（26697元/年×10年÷4）；最后，本案被扶养人生活费的总额为273644.25元，按照法律规定，该部分计入死亡赔偿金项下。办理丧葬人员误工费，法院酌定5000元；丧葬费，根据《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十七条的规定，丧葬费按照受诉法院所在地上一年度职工月平均工资标准，以六个月总额计算，故丧葬费依法计算为49334元，未超出法律规定，法院予以支持；交通费，法院依法酌定2000元；关于精神损害抚慰金，应根据侵权人的过错程度，侵权行为所造成的后果，侵权人承担责任的经济能力等综合确定，法院酌定精神损害抚慰金50000元；以上损失合计1155537.2元，扣除姚波已支付的57100元，姚波还应支付1098437.2元。遂判决：一、姚波于判决生效后三十日内赔偿耿文静、荣美、李某、耿思涵、耿艺硕死亡赔偿金、精神损害抚慰金、丧葬费、办理丧葬人员误工费、交通费共计1098437.2元；二、驳回耿文静、荣美、李某、耿思涵、耿艺硕的其他诉讼请求。案件受理费6175元，减半收取3088元，由姚波负担。二审中，当事人没有提交新证据。一审法院查明事实与二审法院查明事实一致，本院予以确认。本院认为，依据《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条的规定，姚波有关减免责任的主张成立的基础是耿配永对事故的发生存在过错。姚波上诉主张，耿配永在高速公路上违章停靠是导致事故发生的重要因素，并提交常某及葛某的证言来证明自己的主张。一审法院对上述证言进行了分析论证，并无不当。一审法院未采信上述证据作为定案依据，符合法律规定。姚波依据上述证据主张耿配永存在违章停靠行为，证据不足，本院不予支持。综上，姚波的上诉请求不能成立，本院不予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费6175元，由上诉人姚波负担。本判决为终审判决。审 判 长 史善军审 判 员 王素芳审 判 员 汤孙宁二〇二〇年十二月十五日法官助理 赵迎超书 记 员 魏天玥