湖南省衡阳市珠晖区人民法院刑 事 判 决 书（2020）湘0405刑初170号公诉机关湖南省衡阳市珠晖区人民检察院。被告人谢伟佳，男，1991年9月12日出生于湖南省岳阳市，汉族，初中文化，从事快递运输业，户籍地为岳阳市岳阳楼区，现住广州市白云区。2018年6月5日因涉嫌犯销售伪劣产品罪被衡阳市公安局珠晖分局决定刑事拘留，同年6月11日被网上追逃，2019年12月30日主动向公安机关投案自首，2020年1月13日被衡阳市公安局珠晖分局决定取保候审。2020年10月12日被本院决定取保候审于广州市白云区。辩护人刘中炎，广东纬国律师事务所律师。湖南省衡阳市珠晖区人民检察院以珠检一部刑诉〔2020〕28号起诉书指控被告人谢伟佳犯销售伪劣产品罪，于2020年10月9日向本院提起公诉。本院于当日受理后，依法由审判员朱灿灿担任审判长，与人民陪审员贺海燕、毛学锋组成合议庭，于2020年11月17日公开开庭审理了本案。书记员曾蓉担任记录。衡阳市珠晖区人民检察院指派检察员廖建平、王小芳出庭支持公诉，被告人谢伟佳及其辩护人刘中炎到庭参加诉讼。本案现已审理终结。衡阳市珠晖区人民检察院指控，被告人谢伟佳在广州市从事快递运输业，2017年6、7月份左右彭某1（已判决）联系其寻找邮政快递渠道运输货物，其联系王某1（已判决），三人形成一条运输渠道，谢伟佳负责协调，王某1提供邮政快递面单，彭某1拿到面单后将需要邮寄的货物包装好并贴好快递面单，将货物运送至谢伟佳和王某1的档口，经王某1的邮政运输渠道发货至全国各地。同年7月下旬，得知退回的包裹中是假烟后，谢伟佳和王某1继续合作。谢伟佳收取每单（3公斤以内）人民币5.7元至6元不等的快递费用，再支付给王某1每单5.5元的快递费用，从中赚取人民币0.2元至0.5元每单的中间利润。2017年8月3日，公安机关将谢伟佳经王某1发出的假冒伪劣卷烟当场查获。经鉴定统计，谢伟佳参与运输的假冒伪劣卷烟2897条，价值人民币977259元。2019年12月30日，被告人谢伟佳主动到公安机关投案自首。上述事实，公诉机关提供了相应证据予以证实。公诉机关认为，被告人谢伟佳的行为已触犯《中华人民共和国刑法》第一百四十条之规定，应当以销售伪劣产品罪追究其刑事责任，提请法院依法判处。公诉机关认为在共同犯罪中，被告人谢伟佳起次要作用，是从犯。被告人谢伟佳已着手实施犯罪，由于意志以外的原因而未能得逞，系犯罪未遂。被告人谢伟佳具有自首情节，且自愿认罪认罚，依法可从轻处罚。公诉机关建议本院对被告人谢伟佳判处有期徒刑二年，并处罚金，另建议对其适用缓刑。被告人谢伟佳对指控事实并无异议，自愿认罪并请求从轻处罚。被告人谢伟佳的辩护人刘中炎提出，对起诉书指控的犯罪事实及定性没有异议。被告人谢伟佳具有自首情节，且自愿认罪认罚，依法可从轻处罚。被告人谢伟佳犯罪未遂，依法可从轻处罚。被告人谢伟佳在共同犯罪中起次要作用，是从犯，依法可从轻处罚。被告人谢伟佳系初犯、偶犯，情节轻微，社会危害较小，建议法院对被告人谢伟佳适用缓刑。经审理查明,被告人谢伟佳在广州市从事快递运输业，2017年6、7月份左右彭某1（已判决）联系其寻找邮政快递渠道运输货物，其联系王某1（已判决），三人形成一条运输渠道，谢伟佳负责协调，王某1提供邮政快递面单，彭某1拿到面单后将需要邮寄的货物包装好并贴好快递面单，将货物运送至谢伟佳和王某1的档口，经王某1的邮政运输渠道发货至全国各地。同年7月下旬，得知退回的包裹中是假烟后，谢伟佳和王某1继续合作。谢伟佳收取每单（3公斤以内）人民币5.7元至6元不等的快递费用，再支付给王某1每单5.5元的快递费用，从中赚取人民币0.2元至0.5元每单的中间利润。2017年8月3日，公安机关将谢伟佳经王某1发出的假冒伪劣卷烟当场查获。经鉴定统计，谢伟佳参与运输的假冒伪劣卷烟2897条，价值人民币977259元。另查明，2019年12月30日，被告人谢伟佳主动到公安机关投案自首。谢伟佳实际获利金额为人民币4000元。上述事实，被告人谢伟佳在开庭审理过程中亦无异议，且有接报案登记表、到案经过、扣押决定书及扣押物品清单、湖南省非税收入一般缴款书、衡阳市烟草专卖局抽样取证物品清单、卷烟鉴别检验委托书、卷烟鉴别检验报告、照片、假烟面单信息、邮政运单信息统计表、刑事判决书、鉴定材料、现实表现材料、网络图，同案人张某1、彭某1、王某1、申某1的供述，被告人谢伟佳的户籍资料及供述和辩解等证据证实，经庭审质证，足以认定。本院认为，被告人谢伟佳违反国家规定，销售伪劣卷烟，其行为已构成销售伪劣产品罪。公诉机关指控被告人谢伟佳犯销售伪劣产品罪的事实清楚，证据确实、充分，罪名成立，本院予以支持。公诉机关对被告人谢伟佳的量刑建议妥当，本院予以采纳。被告人谢伟佳已经着手实施犯罪，但由于意志以外的原因所运输的伪劣卷烟被当场查获而未得逞，是犯罪未遂，可以比照既遂犯从轻或者减轻处罚。在共同犯罪过程中，被告人谢伟佳帮助他人运输伪劣卷烟，起次要、辅助作用，为从犯，对被告人谢伟佳应当减轻处罚。被告人谢伟佳主动到公安机关投案自首，并能如实供述自己的罪行，有自首情节，且自愿认罪认罚，依法可以从轻处罚。被告人谢伟佳在共同犯罪中起次要作用，是从犯，依法可从轻处罚。被告人谢伟佳主动退缴全部违法所得，可酌情从轻处罚。辩护人提出被告人谢伟佳具有犯罪未遂情节、自首情节及在共同犯罪中是从犯，且自愿认罪认罚，依法可从轻处罚的辩护意见与查明的事实相符，本院予以采纳。结合被告人谢伟佳居住地司法局出具《社区矫正调查评估报告》的意见，对被告人谢伟佳宣告缓刑具有一定的社会危险性，本院决定对被告人谢伟佳不适用缓刑。被告人谢伟佳的辩护人对被告人谢伟佳适用缓刑的辩护意见，本院不予采纳。据此，根据《中华人民共和国刑法》第一百四十条、第二十三条、第二十五条第一款、第二十七条、第六十七条第一款、第五十二条、第五十三条第一款、第六十四条、《最高人民法院、最高人民检察院关于办理生产、销售伪劣商品刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第二条第二款、第三款、《最高人民法院、最高人民检察院关于办理非法生产、销售烟草专卖品等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第二条、第六条、《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条之规定，判决如下：一、被告人谢伟佳犯销售伪劣产品罪，判处有期徒刑二年，并处罚金人民币三万元；（刑期自判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2019年12月30日起至2020年1月12日止，先行羁押十四日，折抵刑期十四日。余刑自2020年12月8日至2022年11月23日止。罚金限在本判决生效后一个月内缴清。）二、依法追缴被告人谢伟佳违法所得人民币四千元，予以没收，上缴国库。（该款项已由公安机关扣押）如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向湖南省衡阳市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本十份。审 判 长  朱灿灿人民陪审员  贺海燕人民陪审员  毛学锋二〇二〇年十二月八日书 记 员  曾 蓉附法律条文：《中华人民共和国刑法》第一百四十条生产者、销售者在产品中掺杂、掺假，以假充真，以次充好或者以不合格产品冒充合格产品，销售金额五万元以上不满二十万元的，处二年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处销售金额百分之五十以上二倍以下罚金；销售金额二十万元以上不满五十万元的，处二年以上七年以下有期徒刑，并处销售金额百分之五十以上二倍以下罚金；销售金额五十万元以上不满二百万元的，处七年以上有期徒刑，并处销售金额百分之五十以上二倍以下罚金；销售金额百分之五十以上二倍以下罚金或者没收财产。第二十三条已经着手实行犯罪，由于犯罪分子意志以外的原因而未得逞的，是犯罪未遂。对于未遂犯，可以比照既遂犯从轻或者减轻处罚。第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。第二十六条组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。三人以上为共同实施犯罪而组成的较为固定的犯罪组织，是犯罪集团。对组织、领导犯罪集团的首要分子，按照集团所犯的全部罪行处罚。对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。《最高人民法院、最高人民检察院关于办理生产、销售伪劣商品刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第二条刑法第一百四十条、第一百四十九条规定的“销售金额”，是指生产者、销售者出售伪劣产品后所得和应得的全部违法收入。伪劣产品尚未销售，货值金额达到刑法第一百四十条规定的销售金额三倍以上的，以生产、销售伪劣产品罪（未遂）定罪处罚。货值金额以违法生产、销售的伪劣产品的标价计算；没有标价的，按照同类合格产品的市场中间价格计算。货值金额难以确定的，按照国家计划委员会、最高人民法院、最高人民检察院、公安部1997年4月22日联合发布的《扣押、追缴、没收物品估价管理办法》的规定，委托指定的估价机构确定。多次实施生产、销售伪劣产品行为，未经处理的，伪劣产品的销售金额或者货值金额累计计算。《最高人民法院最高人民检察院关于办理非法生产、销售烟草专卖品等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第二条伪劣卷烟、雪茄烟等烟草专卖品尚未销售，货值金额达到刑法第一百四十条规定的销售金额定罪起点数额标准的三倍以上的，或者销售金额未达到五万元，但与未销售货值金额合计达到十五万元以上的，以生产、销售伪劣产品罪(未遂)定罪处罚。销售金额和未销售货值金额分别达到不同的法定刑幅度或者均达到同一法定刑幅度的，在处罚较重的法定刑幅度内酌情从重处罚。查获的未销售的伪劣卷烟、雪茄烟，能够查清销售价格的，按照实际销售价格计算。无法查清实际销售价格，有品牌的，按照该品牌卷烟、雪茄烟的查获地省级烟草专卖行政主管部门出具的零售价格计算；无品牌的，按照查获地省级烟草专卖行政主管部门出具的上年度卷烟平均零售价格计算。第六条明知他人实施本解释第一条所列犯罪，而为其提供贷款、资金、账号、发票、证明、许可证件，或者提供生产、经营场所、设备、运输、仓储、保管、邮寄、代理进出口等便利条件，或者提供生产技术、卷烟配方的，应当按照共犯追究刑事责任。