江苏省苏州市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）苏05民终5836号上诉人（原审原告）：刘帆，男，1972年7月24日出生，汉族，住江西省吉安市新干县。委托诉讼代理人：王宏军，江苏九元至律师事务所律师。委托诉讼代理人：张蓓丽，江苏九元至律师事务所实习律师。被上诉人（原审被告）：江苏特兴通讯科技有限公司，住所地江苏省昆山市巴城镇东昌路**-1。诉讼代表人:管小华,系破产管理人江苏百年英豪律师事务所主任。委托诉讼代理人：葛娴，江苏百年英豪律师事务所律师。委托诉讼代理人：颜国庆，江苏百年英豪律师事务所律师。上诉人刘帆因与被上诉人江苏特兴通讯科技有限公司（以下称特兴公司）职工破产债权确认纠纷一案，不服江苏省昆山市人民法院（2019）苏0583民初11704号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年6月28日立案受理后，依法组成合议庭进行审理。本案现已审理终结。刘帆上诉请求：撤销原判，发回重审或改判支持刘帆的一审诉讼请求，本案一审、二审诉讼费用由特兴公司承担。事实与理由：1.一审判决认定刘帆工资金额错误，遗漏了以公司实际控制人胡珍富名义发放的工资金额。且特兴公司欠付工资为6个月而不是原判认定的3个月。刘帆工资主要由特兴公司以公司名义和前法定代表人王婷婷、现法定代表人王**、公司实际控制人胡珍富的名义发放，详细情况如下：（1）2016年6月至2016年11月期间，以公司名义和前法定代表人王婷婷名义发放的工资以及公司实际控制人胡珍富名义于2016年7月28日，2016年10月19日，2017年1月26日补发总计6万元工资，可知上述6个月的平均工资为21273.37元(不含个税与社保)。（2）2016年12月至2017年6月期间，以公司名义和前法定代表人王婷婷名义发放的7个月平均工资为11466.6元；另加上2017年7月19日以公司实际控制人胡珍富名义一次性补发7万元，该7万元系前7个月工资，即2016年12月至2017年6月期间，刘帆7个月的平均工资为21466.6元(不含个税与社保)。以上证明上诉人工资标准为22000元/月。（3）2017年7月至2017年9月期间，以公司名义和前法定代表人王婷婷名义发放的3个月平均工资为11470.09元，2017年10月工资未发，2017年11月至2018年1月期间，以公司名义和前法定代表人王婷婷名义发放的3个月平均工资为11448.63元；2018年2月5日以公司实际控制人胡珍富名义一次性补发6个月工资6万元即2017年7月至2017年9月，2017年11月至2018年1月期间，所以6个月正常发放工资时刘帆平均工资为21459.36元(不含个税与社保)。（4）2018年2月工资未发，2018年3月至6月期间，以公司名义和前法定代表人王婷婷、现法定代表人王**名义正常发放的4个月平均工资为17181.95元(不含个税与社保)。（5）因特兴公司不能按时发放工资，经交涉2018年11月22日以现法定代表人王**名义一次性发放工资为25000元后，刘帆于2018年11月底单方解除了劳动合同。因此根据以上数据，正常发放时上诉人12个月的实发平均工资为21276.98元((21466.6元+21459.36元+17181.95元+25000元)/4=21276.98元)(不含个税与社保)，而上诉人每月应发工资为22000元/月(包含个税与社保)。又经统计，自上诉人2016年6月入职至2018年11月30日离职以来，总计30个月，应发工资为22000元/月*30个月=660000元，而实发工资为50039032元.(不含个税与社保)，欠发159609.68元，合计6个月，因此被上诉人应向上诉人补发6个月工资132000元。二、一审判决法律适用错误。关于经济补偿金，根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第二款，第四十六条第一款的规定，劳动者以用人单位未及时足额支付劳动报酬为由解除劳动合同的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿金。特兴公司自2018年11月23日法院裁定受理破产清算起，刘帆作为总经理助理，有很多工作交接处理，因特兴公司多次未足额支付劳动报酬，刘帆才被迫于2018年11月30日正式与特兴公司解除劳动合同。刘帆自2016年6月入职特兴公司，因此根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条的规定特兴公司应向刘帆支付25个月的薪资作为经济补偿。关于经济赔偿金，根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十五条第三款，《中华人民共和国劳动合同法》第九十一条第一款的规定，用人单位克扣或无故拖欠劳动者工资，迫使劳动者解除劳动合同的，用人单位应支付补偿金并可以要求其支付赔偿金。刘帆因公司长期拖欠工资，被迫于2018年11月30日与特兴公司正式解除劳动合同。因此特兴公司支付经济赔偿金。综上，请求支持刘帆的上诉请求。特兴公司二审辩称，一审查明事实清楚，适用法律正确，应当维持一审判决。结欠工资的时间应以一审法院查明事实为准。管理人在接管特兴公司时，刘帆已经不在公司，且无证据证明其与特公司存在非法解除劳动合同的情况，故不应支付经济补偿金。刘帆向一审法院起诉请求：1.特兴公司支付刘帆6个月工资132000元，经济赔偿金110000元，经济补偿金55000元，总计297000元。2.诉讼费由特兴公司承担。一审法院经审理查明事实如下：刘帆主张其于2016年6月3日入职特兴公司，最后工作至2018年11月30日，因特兴公司未发放工资而提出解除劳动关系。刘帆与特兴公司签订有书面劳动合同,合同期限为2016年6月3日至2019年6月3日,合同约定岗位为资材部经理,每月工资12000元。另据管理人提供的由落款时间为2019年3月份的《情况说明》记载，刘帆职位为总经理助理。依据银行明细显示，刘帆日常工资主要由特兴公司以公司名义和前法定代表人王婷婷、现法定代表人王**名义发放，正常发放时刘帆平均工资为11463.63元/月。王**于2018年11月22日向刘帆转账发放25000元工资（未备注工资所属月份），于2018年10月29日向刘帆转账发放2018年6月工资11463.63元。2018年11月23日，本院裁定受理江苏特兴通讯科技有限公司破产清算申请，破产管理人为江苏百年英豪律师事务所。后管理人发出职工债权明细公示表，核定特兴公司结欠刘帆的工资数额为21290.42元（不含社保扣除），刘帆对此持有异议，向本院起诉，引发本案诉讼。以上事实由职工债权明细公示、通知书、职工债权异议申请、银行明细、参保证明、离职申请、离职移交清单、情况说明、当事人陈述等证据为证。一审法院认为，关于刘帆是否属于高级管理人员的问题，《中华人民共和国企业破产法》第一百一十三条规定，破产企业的董事、监事和高级管理人员的工资按照该企业职工的平均工资计算。《中华人民共和国公司法》第二百一十六条规定，高级管理人员，是指公司的经理、副经理、财务负责人，上市公司董事会秘书和公司章程规定的其他人员。根据该定义，原告刘帆作为总经理助理，并不属于高级管理人员，故其工资债权应以其本人工资标准进行计算。刘帆最后工作至2018年11月，特兴公司在发放刘帆2018年6月份工资后，又由王**向刘帆发放25000元工资，按照刘帆的月平均工资标准核算，特兴公司已发放刘帆工资至2018年9月6日，故特兴公司还须支付刘帆2018年9月7日至2018年11月30日期间的工资，经核，工资数额为32318.15元。关于刘帆主张的赔偿金，本案用人单位并无违法解除事实，该项主张无事实依据，本院不予支持。关于经济补偿金，劳动者以用人单位未按时足额支付劳动报酬为由提出解除劳动合同的，用人单位应当支付经济补偿金，本案中刘帆并无证据证明其以特兴公司拖欠工资为由明确提出解除，故本院对其关于经济补偿金的诉讼请求不予支持。综上，刘帆职工债权金额为32318.15元。综上，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十条、第四十六条、《中华人民共和国公司法》第二百一十六条的规定，判决如下：一、确认刘帆对特兴公司享有职工债权32318.15元。二、驳回刘帆的其他诉讼请求。案件受理费5756元，由刘帆负担5148元，由特兴公司负担608元。二审中刘帆提交以下证据：刘帆2016年6月1日至2018年12月31日银行账户交易明细对账单，证明刘帆工资主要由特兴公司以公司名义、前法定代表人王婷婷、现法定代表人王**以及公司实际控制人胡珍富的名义发放，经核算其工资标准应该为22000元/月，欠发六个月的工资为132000元。特兴公司质证认为，本院经审查认为，刘帆未提交证据证明胡珍富向其转账的款项系特兴公司支付的工资，故对该证据本院不予采纳。本院二审查明事实与一审一致，本院予以确认。本院认为，刘帆二审中主张除特兴公司及原法定代表人王婷婷、现法定代表人王**向其支付工资外，实际控制人胡珍富另向其支付工资，但未提交证据证明胡珍富所付系特兴公司支付的工资，故本院对其二审主张的平均工资标准不予采信。经核算，依照月平均工资11463.63元计算，一审认定特兴公司结欠刘帆工资数额32318.15元正确。关于经济补偿金，劳动者以用人单位未按时足额支付劳动报酬为由提出解除劳动合同的，用人单位应当支付经济补偿金，本案中刘帆并无证据证明其以特兴公司拖欠工资为由明确提出解除，故一审法院对其关于经济补偿金诉请未予支持并无不当。关于刘帆主张的赔偿金，其未提交证据证明用人单位存在违法解除事实，该项主张无事实依据，一审法院不予支持并无不当。综上，上诉人的上诉请求不能成立，应予驳回。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。本院依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项的规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费5756元，由上诉人刘帆负担。本判决为终审判决。审判长  王蔚珏审判员  赵丽丹审判员  水天庆二〇二〇年十二月十一日书记员  龚璐瑾