广西壮族自治区玉林市玉州区人民法院 民 事 判 决 书 （2020）桂0902民初5172号 原告：文基强，男，1982年5月10日出生，汉族，住广西玉林市玉州区。 委托诉讼代理人：甘安能，广西纳百川律师事务所律师。 被告：何定，男，1980年10月8日出生，汉族，住广西玉林市福绵区。 原告文基强与被告何定合伙协议纠纷一案，本院于2020年10月9日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告的委托诉讼代理人甘安能与被告何定到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告向本院提出诉讼请求：一、判令被告支付股权转让款142100元给原告；二、判令被告支付逾期付款违约金给原告（违约金计算方法：以142100元为基数，每月按2%计，自2019年10月31日起，计至付清之日止。暂计至起诉日约14210元）；三、本案诉讼费用由被告承担。事实和理由：2017年5月27日，原告、被告、案外人刘某、周某签订了一份《玉林清平商贸有限公司汽车配件经营项目投资经营协议》，约定四人共同投资经营玉林清平商贸有限公司汽车配件销售项目（以下简称“销售项目”），其中原告占43%股份，被告占20%股份，刘某占20%股份，周某占17%股份。销售项目挂靠清平公司进行经营，但本项目独立于清平公司，实行独立投资、独立经营、独立核算。2018年4月3日，刘某将其持有的20%股份转让给另三人，转让后，原告占49%股份、被告占31%股份，周某占20%股份，刘雪锋退出。2019年7月18日，原告、被告、周某签订《玉林清平商贸有限公司汽车配件经营项目股权收购协议》（简称《收购协议》），约定销售项目作价29万元，由被告以142100元的价格收购原告持有的49%股份，以58000元的价格收购周某持有的20%股份。收购后，被告持有销售项目全部的股份，原告和周某退出合伙。《收购协议》第五条约定：被告应于2019年10月30日前支付20%，2020年1月30日前支付达到40%，第三次于2020年4月30日前支付达到60%，依次类推（即每3个月多支付20%，至付清为止）。《收购协议》第七条约定：被告必须按约定向原告和周某支付股金，出现违约而起诉的，必须承担支付违约金、律师费、诉讼费等其他的费用。同时约定了未按时支付转让款的违约责任。以上合伙和股份转让，均经过玉林清平商贸公司同意。但至今，虽经原告和案外人周某的多次催告，但被告并按协议支付任何转让款。综上所述，原告认为，原告与被告等人签订的经营协议出转让股份的协议实质系内部承包经营协议，内容不违反相关法律规定，属合法有效的约定，应受法律保护。被告未按约定支付转让款属违约行为，其应按约定承担违约责任。虽然至起诉之日按约定未至被告付清全部转让款的期限，但因被告以其行为表明不履行合同义务，因此原告有权在履行期限届满之前要求被告承担违约责任。要求判如所请。 被告辩称：一、原告要求被告向其支付股权转让款没有事实依据。根据2019年7月18日签订的《股权收购协议》第四条第二款约定，由被告认购原告文基强49%股份、案外人周某20%股份，但是原告没有按照协议约定将其持有的49%股份变更至被告名下，并没有尽到相应的合同义务，《股权收购协议》没有实际履行，所以被告才不向原告支付股权转让款；二、被告不存在逾期付款的情形，原告要求被告支付逾期付款违约金没有事实和依据。根据《股权收购协议》约定，以下财物应交付给被告：“1、登记在清平公司名下，车牌号为桂Ｋ×××××的长安欧诺小客车一辆；2、登记在何定名下的电动车（号牌：玉林XXXXXX）一辆；3、在本项目使用的ＱＱ号（27XXXXXXXX）、微信号、电话号码等”。且被告为了经营《股权收购协议》中的汽车配件销售项目，与原告签订了房屋租赁合同，将位于富英科研楼一楼1号楼第二间铺面的西侧第一小间面积39.6平方米的房屋租下，作为挖机油管配件的店面与仓储使用。2020年2月份，原告以被告未支付股权转让款为由强行将店面和二楼的仓库锁住，并控制了店里的所有物品，且不允许被告取出店内的任何物品，导致无法经营，造成了被告的经济损失，不能实现订立协议的初衷，双方都没有实际履行《股权收购协议》。所以，原告要求被告支付逾期付款违约金没有事实和法律依据。合同法第六十六条规定“当事人互负债务，没有先后履行顺序的，应当同时履行。一方在对方履行之前有权拒绝其履行要求。一方在对方履行债务不符合约定时，有权拒绝其相应的履行要求”，本案中，原告没有将案涉股权转移给被告，其行为属于违约行为，并导致被告产生损失，协议订立目的不能得以实现，2019年7月18日签订的《股权收购协议》并没有得到实际履行，被告有理由不支付股权转让款及逾期付款违约金，综上，请求法院驳回原告的诉讼请求。具体详见提交的答辩状。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。 根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定案件事实如下： 2017年5月27日，原告文基强、被告何定、案外人刘某、周某签订了一份《玉林清平商贸有限公司汽车配件经营项目投资经营协议》，约定四人共同投资经营玉林清平商贸有限公司汽车配件销售项目，挂靠玉林清平商贸有限公司汽车进行经营，但项目独立于清平商贸公司，独立投资、独立经营、独立核算。该项目股份比例为：原告文基强43%，被告何定20%，刘某20%，周某17%。 2018年4月3日，原告文基强、被告何定、案外人刘某、周某签订《协议》一份，约定：案外人刘某将自己名下的20%股份出让给公司汽配项目继续运营。 2019年7月18日，原告文基强、被告何定、案外人周某又签订《玉林清平商贸有限公司汽车配件经营项目股权收购协议》一份，该收购协议约定：经全体投资人研究决定将原始股的520000元，优惠后总金额为290000元。由投资人何定采购其他投资人所占股份投资额，按以下股份比例收购：文基强49%股份（金额142100元），周某20%股份（金额58000元）。全体投资人确认，投资人何定已于2019年7月18日开始认购文基强49%股份周某；支付时间：首次约定于2019年10月30日前支付20%，第二次约定于2020年1月30日前支付达到40%，第三次约定于2020年4月30日前支付达到60%；依次类推，直到支付清。另约定采购股权人何定必须按约定向文基强、周某支付股金，出现违约而起诉的必须承担支付违约金、律师费、诉讼费等其他的费用。1、采购股权人不按时间支付股金而违约的，在一个月内的（出现不足月的按满月计算），按原始股价值52万元来进行计算每月1%的违约金；2、采购股权人不按时间支付股金而违约的，在第二个月开始（出现不足月的按满月计算），按原始股价值52万元来进行计算每月2%的违约金。还约定在文基强、周某收到何定支付清股金后投资人一致确认，以下属于本项目的财产，属采购股权人何定所有：1、登记在清平公司名下，车牌号为桂Ｋ×××××的长安欧诺小客车一辆；2、登记在何定名下的电动车（号牌：玉林XXXXXX）一辆；3、在本项目使用的ＱＱ号（27XXXXXXXX）、微信号、电话号码等。签订上述协议后，被告何定即对汽车配件等相关资产进行了接收管理，在此过程中，因被告何定未支付过任何转让款给原告文基强，原告文基强将其保管的车牌号为桂Ｋ×××××的长安欧诺小客车过户到他人名下使用，庭审中，原告主张该车价值19000元。 另查明，玉林清平商贸有限公司于2014年11月10日成立，性质为自然人独资有限责任公司，法定代表人为文基强。 本院认为，《中华人民共和国民法通则》第三十条规定：“个人合伙是指两个以上公民按照协议，各自提供资金、实物、技术等，合伙经营，共同劳动。”第三十一条规定：“合伙人应当对出资数额、盈余分配、债务承担、入伙、退伙、合伙终止等事项，订立书面协议。”本案中，原告文基强、被告何定、案外人刘雪锋、周梅青签订的《玉林清平商贸有限公司汽车配件经营项目投资经营协议》符合个人合伙的条件，本案应为合伙协议纠纷。被告何定与原告文基强签订的《玉林清平商贸有限公司汽车配件经营项目股权收购协议》没有违反我国法律、行政法规的强制性规定，合法有效，依法应受法律保护。协议约定由被告支付转让款142100元给原告，被告应依约履行。被告虽主张协议没有实际履行，原告没有将涉案股权转移给其，但又辩称其经营至2020年2月共经营了7个月的时间后原告才对财产进行锁门控制，据此应认定涉案股权即股份已转移给其。在此过程中如原告对其财产进行锁门控制并将属于其的车辆出卖造成了损失，其可另行向原告主张权利要求赔偿，故对被告此主张本院不予支持。《中华人民共和国合同法》第一百零九条规定：“当事人一方未支付价款或者报酬的，对方可以要求其支付价款或者报酬。”现原告要求被告支付转让款142100元给其的诉请符合法律的规定，本院予以支持。 关于原告要求支付违约金的诉讼请求。本院认为，被告未按约定支付原告转让款，已经构成违约，应承担相应的违约责任。《中华人民共和国合同法》第一百零七条规定：“当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。”第一百一十四条第一款规定“当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。”第二款规定：“约定的违约金低于造成损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。”本案中，原、被告约定采购权人不按时间支付股金而违约，在一个月内的，按原始股价值52万元来进行计算每月1%的违约金；采购权人不按时间支付股金而违约，在第二个月开始，按原始股价值52万元来进行计算每月2%的违约金。被告未能及时退还款项给原告，给原告造成的是利息损失，现原告主张违约金计算以142100元为基数，从2019年10月31日起至付清之日止，每月按2%计算，此违约金约定的利率计算过高，应予以调减。综合本案合同履行情况、当事人过错程度，根据公平和诚信原则，按同期全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率的130%计算违约金为宜。 综上所述，根据《中华人民共和国民法通则》第三十条、第三十一条、《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、第一百零七条、第一百一十四条和《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第二十九条规定，判决如下： 一、被告何定支付转让款142100元给原告文基强； 二、被告何定支付违约金给原告文基强（违约金计算方法为：以142100元为基数，自2019年10月31日起至实际付清之日止，按照同期全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率的130%计算）。 上述债务，义务人应于本案判决发生法律效力之日起十日内履行完毕，如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定加倍支付迟延履行期间的债务利息，权利人可在履行期限最后一日起二年内，向本院申请执行。 本案受理费3426元，减半收取计1713元，由被告何定负担。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院或玉林市中级人民法院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于玉林市中级人民法院。 审 判 员 黄健才 二〇二〇年十二月二日 法官助理 牟健敏 书 记 员 李 豪