河南省郑州市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）豫01民终16849号上诉人（原审被告）：郑州华商汇控股有限公司。法定代表人：庞继红，董事长。委托诉讼代理人：寇春瑞，河南公为律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：郑州市合金房地产营销策划有限公司。法定代表人：巴江龙，执行董事。委托诉讼代理人：李腾飞，河南兴言律师事务所律师。原审被告：郑州华商汇房地产开发有限公司。法定代表人：王复兰，执行董事。委托诉讼代理人：王嘉玮，女，该公司员工。上诉人郑州华商汇控股有限公司（以下简称华商汇控股公司）因与被上诉人郑州市合金房地产营销策划有限公司（以下简称合金公司）及原审被告郑州华商汇房地产开发有限公司（以下简称华商汇房地产公司）居间合同纠纷一案，不服河南省新郑市人民法院（2020）豫0184民初8055号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年12月10日立案后，根据《全国人民代表大会常务委员会关于授权最高人民法院在部分地区开展民事诉讼程序繁简分流改革试点工作的决定》，依法适用第二审程序，由审判员独任审理。上诉人华商汇控股公司的委托诉讼代理人寇春瑞，被上诉人合金公司的委托诉讼代理人李腾飞，原审被告华商汇房地产公司的委托诉讼代理人王嘉玮到庭参加诉讼。本案现已审理终结。华商汇控股公司上诉请求：1、撤销一审判决第二项，驳回合金公司要求华商汇控股公司承担连带清偿责任的诉请。2、二审的诉讼费用由合金公司承担。事实和理由：一审法院适用法律错误。华商汇房地产公司与华商汇控股公司是各自独立的企业法人，两者之间相互独立，各自为各自的行为负责。《中华人民共和国公司法》第二十条第三款规定：“公司股东滥用公司法人独立地位和股东有限责任，逃避债务，严重损害公司债权人利益的，应当对公司债务承担连带责任”。华商汇控股公司并没有侵害公司债权人利益的行为。华商汇房地产公司目前仅仅是经营困难，现金流不足，但其名下资产对合金公司来说仍具备充分可偿还能力，并没有丧失偿债能力致使合金公司的利益受到严重损害。本案不能简单适用《中华人民共和国公司法》第六十三条的规定。本案中，就华商汇房地产公司是否已丧失偿债能力及华商汇房地产公司与华商汇控股公司是否存在财务混同，合金公司并没有相应证据证明。一审判决华商汇控股公司承担连带清偿责任，对于华商汇控股公司来说负担过重。合金公司辩称，一审认定事实清楚，适用法律正确，华商汇控股公司上诉请求没有事实和法律依据。华商汇控股公司上诉请求提出适用的《中华人民共和国公司法》第二十条适用于普通有限公司而非一人公司。《中华人民共和国公司法》第六十三条是适用于一人公司的规定，公司法第六十三条之立法目的，在于防止一人公司的股东在无其他股东制约的场合下，无视公司独立人格而将公司财产视为自己财产并随意支配最终致债权人利益受到损害。最高院公报案例明确指出若债权人以一人公司的股东与公司存在财产混同为由起诉要求股东对公司债务承担连带责任，应实行举证责任倒置，由股东对其个人财产与公司财产之间不存在混同承担举证责任，股东不能证明公司财产独立于股东自己的财产的，应当对公司债务承担连带责任。华商汇房地产公司述称，华商汇房地产公司与华商汇控股公司是两个独立的企业法人，财产独立，本案债务应由华商汇房地产公司承担，而不是华商汇控股公司。合金公司向一审法院起诉请求：1、判令华商汇房地产公司支付合金公司经纪代理服务费6794093.18元（此款系扣除退房佣金和跳点佣金争议部分，我司对两部分争议金额保留另行起诉的权利）及逾期付款利息（以6794093.18元为基准，按中国人民银行同期贷款利率自2020年2月29日起计算至2020年8月19日，按全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算，自2020年8月20日起计至全部清偿之日止）。2、判令华商汇控股公司对上述债务承担连带清偿责任；3、本案诉讼费用全部由华商汇房地产公司、华商汇控股公司承担。一审法院认定事实：2019年2月25日，华商汇房地产公司（甲方）与合金公司（乙方）签订《经纪代理服务合同》，约定甲方委托乙方为华商汇部分场馆商铺提供代理销售服务。合同主要内容为：二、合同期限自2019年2月25日至2020年2月24日止，期满后双方可根据具体情况决定是否续约。七、经纪代理服务费标准即佣金标准7.1在合同期内，乙方成交提佣标准为实际成交金额的相应比例，具体如下：客户与甲方签订商品房买卖合同并向甲方交纳首付款的，视为成交，实际成交金额为商品房买卖合同约定的购房款总价＊80％。乙方推介客户达到结算条件的，基础佣金标准为实际成交金额的10％。实际成交金额达到600万元人民币低于2500万人民币的，跳点佣金标准为实际成交金额的1％；实际成交金额达到2500万元人民币低于5000万元人民币的，跳点佣金标准为实际成交金额的2％；实际成交金额达到5000万元人民币以上的，跳点佣金标准为实际成交金额的4％。未达到上述跳点佣金结算条件的，仅结算基础佣金。跳点佣金在完成甲方销售任务后根据上述约定择一计算，仅计提一次，不累加。7.3经纪代理服务费支付条件及方式：乙方每月20日前向甲方提供上月16日至本月15日期间达到结算条件的《经纪代理服务费结算单》，甲方在收到《经纪代理服务费结算单》后3个工作日内审核完毕并签字确认一份返还至乙方，乙方根据《经纪代理服务费结算单》确认的金额向甲方提供等额发票后7日内，甲方将经纪代理服务费付至乙方指定账户。甲方对于乙方提交的《经纪代理服务费结算单》有争议的，不得以审核原因拖欠乙方应结佣金，应先按照双方确认无异议的部分先行支付佣金。7.4若签约客户后续发生退房事宜（指非客户原因造成的退房），在客户退房手续办理完成后，甲方有权从后期应付给乙方的经纪代理服务费中直接扣除该客户购买商铺乙方的代理服务费。若甲方后续无应付乙方的代理服务费，则甲方向乙方出具红字发票申请，配合乙方重新开具发票手续完成后15个工作日内将该客户签约产生的代理服务费退还给甲方，否则，每逾期一日乙方需向甲方支付该代理服务费万分之五的违约金。八、违约责任8.1.4乙方连续三个自然月未能达到获得跳点佣金的情况下，甲方有权直接单方解除本合同。8.2如甲方未能完全履行本合同义务，乙方可书面告知甲方并给予两天的整改期，若期满甲方仍未改正，则乙方可单方解除本合同，并书面通知甲方。合同签订后，合金公司按照合同约定代理销售华商汇项目部分场馆商铺，华商汇房地产公司陆续向合金公司支付代理服务费。经过双方当庭结算，2019年4月至2020年8月，华商汇房地产公司共向合金公司支付6690527.74元服务费，下余6794093.18元未付。庭审中双方对此数额均表示认可。华商汇房地产公司为华商汇控股公司独资的一人有限责任公司。以上事实有双方当事人的陈述、《经纪代理服务合同》、转账凭证、本案庭审笔录等予以证明。一审法院认为，居间合同是居间人向委托人报告订立合同的机会或者提供订立合同的媒介服务，委托人支付报酬的合同。本案中，合金公司、华商汇房地产公司就销售华商汇商铺等事宜自愿签订《经纪代理服务合同》，合同内容不违反法律法规的强制性规定，该合同合法有效。双方均应按照合同约定行使权利、履行义务。合金公司已按照合同约定向华商汇房地产公司推介客户并促成房屋买卖，华商汇房地产公司亦应当如约向合金公司支付报酬。现经双方结算，华商汇房地产公司下欠6794093.18元（此款系扣除退房佣金和跳点佣金争议部分）代理服务费未付，故关于合金公司要求华商汇房地产公司支付6794093.18元经纪代理服务费的诉请，原审法院予以支持。关于合金公司要求华商汇房地产公司支付逾期利息的主张，华商汇房地产公司辩称双方未约定利息，不同意支付利息。根据《中华人民共和国合同法》第一百零七条规定：“当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。”本案中，华商汇房地产公司未如约向合金公司支付服务费，构成违约，应当支付资金占用期间的利息。合金公司、华商汇房地产公司直至立案后才结算完毕，故原审法院酌定华商汇房地产公司应当向合金公司支付逾期利息，以6794093.18元为基数，按照全国银行间同业拆借中心2020年10月公布的贷款市场报价利率计算，自2020年10月20日起计算至实际还款之日止。关于合金公司要求华商汇控股公司对上述债务承担连带清偿责任，根据《中华人民共和国公司法》第六十三条规定：“一人有限责任公司的股东不能证明公司财产独立于股东自己的财产的，应当对公司债务承担连带责任。”《中华人民共和国民事诉讼法》第九十条第二款规定：“在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。”华商汇控股公司未举证证明华商汇房地产公司的财产独立于自己的财产，故根据法律规定，应当对华商汇房地产公司的债务承担连带责任。综上所述，依据《中华人民共和国合同法》第四十四条、第六十条第一款、第一百零七条，《中华人民共和国公司法》第六十三条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第九十条第二款规定，判决：一、郑州华商汇房地产开发有限公司应当于判决生效之日起十日内向郑州市合金房地产营销策划有限公司支付6794093.18元及逾期利息（以6794093.18元为基数，按照全国银行间同业拆借中心2020年10月公布的贷款市场报价利率计算利息，自2020年10月20日起计算至实际还款之日止）；二、郑州华商汇控股有限公司对上述债务承担连带清偿责任；三、驳回郑州市合金房地产营销策划有限公司的其他诉讼请求。案件受理费减半收取计为30243元，保全费5000元，共计35243元，由华商汇房地产公司、华商汇控股公司负担。本院审理查明的事实与原审法院审理查明的事实一致。本院认为，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，法律另有规定的除外。判决作出前，没有证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利法律后果。根据《中华人民共和国公司法》第六十三条“一人有限责任公司的股东不能证明公司财产独立于股东自己的财产的，应当对公司债务承担连带责任”；据此，若债权人以一人公司的股东与公司存在财产混同为由起诉要求股东对公司债务承担连带责任的，实行举证责任倒置，由股东对其个人财产与公司财产之间不存在混同承担举证责任；一人公司的财产与股东个人财产是否混同，应当审查公司是否建立了独立规范的财务制度、财务支付是否明晰、是否具有独立的经营场所等进行综合考量。本案中，华商汇控股公司提交的证据不足以证明其财产独立于华商汇房地产公司的财产，应承担证据不足的不利法律后果，故原审法院判令华商汇控股公司对华商汇房地产公司的债务承担连带清偿责任并无不当。华商汇控股公司的上诉理由没有事实和法律依据，本院不予采纳。综上所述，华商汇控股公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费60486元，由郑州华商汇控股有限公司负担（已交纳）。本判决为终审判决。审判员  邢永亮二〇二〇年十二月十七日书记员  宋佳倩