湖南省岳阳县人民法院 刑 事 判 决 书 （2020）湘0621刑初305号 公诉机关岳阳县人民检察院。 被告人苟鑫，曾用名苟聪东，男，1988年8月2日出生，汉族，高中文化，户籍所在地四川省巴中市通江县，住贵州省遵义市红花岗区长沙东路还房小区****。曾因犯侵犯著作权罪，于2018年9月5日被江苏省高级人民法院判处有期徒刑一年三个月，缓刑二年（缓刑期2018年9月21日至2020年9月20日），并处罚金人民币十万元。现又因犯侵犯著作权罪，于2020年7月29日被抓获，7月30日被刑事拘留；经岳阳县人民检察院批准，于2020年9月4日被岳阳县公安局逮捕；现羁押于岳阳县看守所。 辩护人何化，湖南金鹗律师事务所律师。 岳阳县人民检察院以岳县检二部刑诉[2020]25号起诉书指控被告人苟鑫犯侵犯著作权罪一案，本院于2020年11月19日受理。本院受理后，依法适用简易程序，由审判员张建明独任审判，公开开庭审理了本案。岳阳县人民检察院指派检察官钟雄辉出庭支持公诉，被告人苟鑫及其辩护人何化律师到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 岳阳县人民检察院指控：被告人苟鑫以营利为目的，在未经北京畅游时代数码技术有限公司授权或许可的情况下，利用服务器私立私服网站，非法经营该公司拥有著作权的《××××》网络游戏。2020年6月1日至2020年7月29日，被告人苟鑫通过非法运营《天龙八部》网络游戏，非法经营数额共计11万余元，非法获利5万余元。针对上述指控，公诉机关当庭出示并宣读了书证、证人证言、被告人苟鑫的供述与辩解，被害人陈述，鉴定意见、远程勘验笔录、电子数据等证据。公诉机关认为，被告人苟鑫的行为已触犯《中华人民共和国刑法》第二百一十七条第（一）项之规定，应当以侵犯著作权罪追究其刑事责任；提请本院依法判处。 被告人苟鑫对起诉书指控的事实和罪名无异议。其辩护人何化律师提出的辩护意见是：1、被告人苟鑫具有坦白情节，依法可以从轻处罚；2、被告人苟鑫认罪认罚，依法可以从宽处罚；3、被告人苟鑫已赔偿受害人的损失，取得了被害人的谅解，可酌情从轻处罚。 经审理查明：为牟取非法利益，2020年4月左右，被告人苟鑫利用自己以前开设过“××××”游戏私服的经验，在网上联系一名叫“黑鬼”的男子（身份待查）购买了“××××”游戏服务器端源代码，又在阿里云计算有限公司租用了8个服务器用来存放游戏服务器源代码架设“××××”私服游戏（服务器的对应的ＩＰ地址为：116.××××62.27,47.××××172,47.××××90,47.××××252,47.××××54,47.××××179）。在调试游戏后，被告人苟鑫联系好了第三方充值平台（域名ｗｗｗ.××××.ｃｏｍ）用来收取游戏玩家购买游戏装备的充值费用，并将妻子张某的工商银行卡（卡号：6212××××6788）绑定在该平台上提现。在运行游戏私服的期间，被告人苟鑫先后在域名分别为：103.××××101:5008／ｍａｏ、ｗｗｗ.××××:88、ｗｗｗ.××××.ｃｎ:888的网站上宣传私游戏并提供客户端登陆给游戏玩家下载。后苟鑫因想扩大私服游戏的访问量，又先后在游戏推广网站（×××.ｃｏｍ、ｗｗｗ.××××.ｃｏｍ、ｗｗｗ.××××.ｃｏｍ）上推广自己架设的“××××天龙”、“××××天龙”、“××××天龙”等私服游戏。 自2020年6月1日至2020年7月29日，被告人苟鑫利用第三方充值平台共收取玩家充值费用119148元人民币，从该充值平台提现共116587.67元人民币，扣除游戏推广、利用服务器等费用，共计获利50000余元。经福建中正司法鉴定中心鉴定，被告人苟鑫所架设的“××××”游戏私服与北京畅游时代数码技术有限公司所注册的“××××OL”游戏存在实质性相似。 2020年7月29日，被告人苟鑫被抓获到案，到案后供述了上述事实。2020年10月21日，岳阳县公安局依法扣押被告人苟鑫违法所得人民币5万元。2020年8月31日，被告人苟鑫家属主动与被害人协商并赔偿损失，取得了被害人的谅解。 另查明，2018年9月5日，被告人苟鑫因犯侵犯著作权罪，被江苏省高级人民法院判处有期徒刑一年三个月，缓刑二年，并处罚金人民币十万元。因涉该案，被告人苟鑫于2016年6月20日被抓获，2016年7月11日取保候审，2018年4月18日由江苏省徐州中院决定逮捕，同月19日由公安机关执行逮捕，2018年9月20日因被判处缓刑释放。 上述事实，有户籍资料、到案经过、刑事判决书等书证，被告人苟鑫的供述与辩解，被害人王某的陈述，证人张某的证言，远程勘验笔录，电子数据、光盘等相关证据予以证明。且证据均经庭审举证、质证，被告人无异议，足以认定。 本院认为，被告人苟鑫以营利为目的，未经著作权人许可，复制其计算机软件作品，非法获利50000余元，其行为已触犯刑法，构成了侵犯著作权罪，依法应予惩处。公诉机关指控被告人苟鑫犯侵犯著作权罪的事实清楚，证据确实、充分，罪名成立。被告人苟鑫曾因犯侵犯著作权罪被判处缓刑，在缓刑考验期内又犯侵犯著作权罪，应当撤销缓刑，与新罪所判处的刑罚实行数罪并罚。犯罪分子违法所得的一切财物应当予以追缴。被告人苟鑫到案后如实供述自己的犯罪事实，且当庭自愿认罪，是坦白，依法可以从轻处罚。被告人苟鑫在值班律师见证下，自愿签署了认罪认罚具结书，依法可以从宽处罚。被告人苟鑫积极赔偿被害人的损失，并取得谅解，积极退缴违法所得，可酌情从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第二百一十七条，第六十九条，第六十四条，第六十七条第三款，第七十七条之规定，判决如下： 一、被告人苟鑫犯侵犯著作权罪，判处有期徒刑十个月，并处罚金人民币十万元；撤销江苏省高级人民法院（2018）苏刑终179号刑事判决书主文中对被告人苟鑫犯侵犯著作权罪所宣告的缓刑，执行原判决有期徒刑一年三个月；决定合并执行有期徒刑一年十个月，并处罚金人民币十万元(刑期从判决执行之日起计算，判决执行前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日；2018年因犯侵犯著作权罪被羁押5个月24天应折抵刑期；刑期即自2020年7月29日起至2021年12月4日止；罚金限在本判决发生法律效力后十日内缴纳）； 二、对岳阳县公安局扣押在案的被告人苟鑫违法所得人民币5万元，予以没收，上缴国库。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向湖南省岳阳市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。 审判员  张建明 二〇二〇年十二月八日 书记员  姚 柳 附本案相关法律条文： 《中华人民共和国刑法》 第二百一十七条以营利为目的，有下列侵犯著作权情形之一，违法所得数额较大或者有其他严重情节的，处三年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处罚金；违法所得数额巨大或者有其他特别严重情节的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金； 未经著作权人许可，复制发行其文字作品、音乐、电影、电视、录像作品、计算机软件及其他作品的； 出版他人享有专有出版权的图书的； 未经录音录像制作者许可，复制发行其制作的录音录像的； 制作、出售假冒他人署名的美术作品的。 第六十九条判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。 数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。 第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。 被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。 犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。 第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。 第七十七条被宣告缓刑的犯罪分子，在缓刑考验期限内犯新罪或者发现判决宣告以前还有其他罪没有判决的，应当撤销缓刑，对新犯的罪或者新发现的罪作出判决，把前罪和后罪所判处的刑罚，依照本法第六十九条的规定，决定执行的刑罚。 被宣告缓刑的犯罪分子，在缓刑考验期限内，违反法律、行政法规或者国务院有关部门关于缓刑的监督管理规定，或者违反人民法院判决中的禁止令，情节严重的，应当撤销缓刑，执行原判刑罚。