广西壮族自治区崇左市中级人民法院 刑 事 裁 定 书 （2020）桂14刑终156号 原公诉机关广西壮族自治区崇左市扶绥县人民检察院。 上诉人（原审被告人）刘广维，男，1993年1月15日出生，壮族，初中文化，住广西扶绥县，曾因吸食毒品于2020年3月18日被扶绥县公安局刑事拘留15日，因本案于2020年4月2日被刑事拘留，同年4月11日被执行逮捕。现羁押在扶绥县看守所。 广西壮族自治区扶绥县人民法院审理广西壮族自治区扶绥县人民检察院指控原审被告人刘广维犯运输毒品罪、容留他人吸毒罪一案，于2020年9月22日作出（2020）桂1421刑初107号刑事判决。原审被告人刘广维不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经审阅案件材料，依法讯问了上诉人，认为本案不属于依法应当开庭审理的案件，决定不开庭审理。现已审理终结。 原判认定：2020年3月16日21时许,被告人刘广维驾驶车牌号为桂Ｆ×××××白色海马牌轿车搭载吴某、韦某、农某三人从扶绥县东门镇到南宁市西乡塘区向一名绰号为“三哥”的男子购买毒品Ｋ粉和毒品“水”，“水”即摇头丸。到达指定地点后,刘广维将“三哥”提供的毒品给吴某、韦某、农某以及“三哥”一并在其租用的桂Ｆ×××××白色海马牌轿车上吸食、试货,后刘广维向“三哥”购买了10克毒品Ｋ粉和69包毒品“水”。在上,刘广维又联系了一名绰号为“小野”的男子购买毒品Ｋ粉17克。后在扶绥县被公安民警查获。扶绥县公安局对查获的放在该车中控储物箱内的疑似毒品Ｋ粉16.98克、在该车左前门储物格内的疑似毒品Ｋ粉10.02克以及黑色塑料袋装的25包疑似毒品“水”、银灰色 包裹包装袋装的44包疑似毒品“水”、一瓶矿泉水瓶装的疑似毒品“水”予以收缴。经对刘广维等人的尿液进行毒品样本检测,结果为刘广维甲基安非他明呈阳性,吴某、农某、韦某均为氯胺酮、甲基安非他明呈阳性。经称重,刘广维车上查获的疑似毒品Ｋ粉的总净量为27克,疑似毒品“水”总净重为65.15克,在吴某衣袖里的疑似毒品的“水”净重为87.86克,容量100ｍｌ。经崇左市公安局物证鉴定所鉴定,从送检的23份样品中,检材编号为ＪＣ-ＤＰ-2020-22-1（2.17克）和ＪＣ-ＤＰ-2020-22-13（3.69克）未能检出ＭＤＭＡ，其余21份样品均检出ＭＤＭＡ。 另查明：1.韦某于2005年9月7日出生，案发时未满十五周岁；2.农某于2004年1月17日出生，案发时刚满十六周岁未满十七周岁；3.被告人刘广维于2020年3月18日因吸毒行为被扶绥县公安局处以行政处罚十五日；4.刘广维驾驶的车牌号为桂Ｆ×××××白色海马牌轿车是租赁得来，车辆所有权人是苏倩花；5.刘广维归案后，如实供述其购买毒品运回扶绥并容留吴某、韦某、农某等人在其驾驶的车上吸食毒品的事实。 原判认定上述事实的证据有：受案登记表、立案决定书，户籍证明，行政处罚决定书，现场检测报告书、人体生物样本检测提取笔录、尿检相片，证人韦某、农某、吴某的证言，扣押笔录、扣押清单、扣押决定书，检验报告及鉴定意见通知书，现场勘验笔录及照片，辨认笔录及照片，刘广维辨认手机微信照片，注册登记机动车信息栏，归案情况说明，刘广维的供述，执法办案录音录像等证据。 原判认为，被告人刘广维违反国家对毒品管理制度，明知是是毒品MDMA及毒品K粉而进行非法运输,净重分别是65.15克和27克,其行为已触犯刑法第三百四十七条第三款之规定,构成运输毒品罪。但因涉案的毒品可疑物中有2份检验样品未检出海洛因、甲基苯丙胺、氯胺酮等毒品成分，属犯罪未遂，依法可以比照既遂犯从轻处罚。同时，刘广维向他人提供毒品并容留他人在其租用的车内进行吸食，其行为又构成了容留他人吸食毒品罪。刘广维犯数罪，依法应当实行数罪并罚。刘广维归案后，如实供述了其运输毒品及 容留他人吸毒的罪行，属坦白，且当庭认罪认罚，对其可以从轻处罚。根据被告人的犯罪事实、性质、情节和对社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款和第四款、第三百五十四条、第二十三条、第五十二条、第五十三条、第六十四条、第六十一条，《最高人民法院关于审理毒品犯罪案件适用法律若干问题的解释》第十二条第一款第（一）项、第（四）项，《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条，第二百零一条之规定之规定，判决：一、被告人刘广维犯运输毒品罪，判处有期徒刑十年，并处罚金人民币二万元；犯容留他人吸毒罪，判处有期徒刑八个月，并处罚金五千元，数罪并罚，总和刑期十年八个月，决定执行有期徒刑十年六个月，并处罚金二万五千元；二、扣押在案的涉案疑似毒品K粉的27克,69包毒品“水”总净重为65.15克,一瓶毒品“水”净重为87.86克（容量100ml）的涉案毒品，予以没收，由扣押机关依法处理。 上诉人刘广维上诉提出：公安机关共查获72份可疑毒品，只送检23份样品，样品中有2份未检出MDMA，就此认定未检测的49份是毒品，是认定错误，因此导致对其量刑过重，请二审法院依法改判。 上诉人刘广维无新证据向二审法庭提交。 经二审审理查明，2020年3月16日21时许,上诉人刘广维驾驶车牌号为桂Ｆ×××××白色海马牌轿车搭载吴某、韦某、农某从扶绥县东门镇到南宁市西乡塘区向绰号为“三哥”的男子购买毒品。刘广维将“三哥”提供的毒品给吴某、韦某、农某以及“三哥”一并在其租用的桂Ｆ×××××轿车上吸食、试货。刘广维向“三哥”购买毒品后，在上又和绰号为“小野”的男子购买毒品。当ＦＷＣ151轿车途径扶绥县时被公安民警查获。在车上左前门储物格内查获封面包装写有“绿茶”字样的25包毒品ＭＤＭＡ（俗称“摇头丸”），在该车中控储物格查获封面包装写有“绿茶”字样的44包毒品ＭＤＭＡ。在车上人员吴某外套袖子里查获矿泉水瓶装的橙色液体毒品“水”（用红牛饮料和摇头丸对冲的液体）。经称重,查获的69包毒品ＭＤＭＡ总净重为65.15克。橙色液体毒 品“水”净重为87.86克,容量100ml。三处查获的毒品均依法提取样品送检，经鉴定,送检的21份检材中,均检出MDMA。 另查明：韦某于2005年9月7日出生、农某于2004年1月17日出生。 以上事实，有一审经庭审举证、质证的相关证据予以证实。 本院认为，上诉人刘广维非法运输毒品毒品ＭＤＭＡ65.15克，数量较大，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第三款之规定，构成运输毒品罪。刘广维向他人提供毒品并容留他人在其租用的车内进行吸食，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百五十四条之规定，构成容留他人吸食毒品罪。刘广维犯数罪，依法应当实行数罪并罚。刘广维归案后，如实供述犯罪事实，属坦白，且当庭认罪认罚，对其可以从轻处罚。《办理毒品犯罪案件毒品提取、扣押、称量、取样和送检程序若干问题的规定》第二十五条第一款第二项规定，对同一组内两个以上包装的毒品，应当按照下列标准确定选取或者随机抽取独立最小包装的数量，再根据本规定第二十四条规定的取样方法从单个包装中选取或者随机抽取检材：（二）十个以上包装且少于一百个包装的，应当随机抽取其中的十个包装。在刘广维车上查获五处毒品可疑物，其中左前门储物格查获的1包白色晶体，中控储物格查获1包白色晶体，均提取检材送检，检不出ＭＤＭＡ。左前门储物格查获的25包包装封面写有“绿茶”字样的毒品可疑物提取10份检材送检，检出ＭＤＭＡ，中控储物格查获的44包包装封面写有“绿茶”字样的毒品可疑物提取10份检材送检，检出ＭＤＭＡ。吴某外套袖子查获的1瓶矿泉水瓶装的橙色液体可疑物，整瓶送检，检出检出ＭＤＭＡ。侦查机关提取、扣押、称量、取样、送检程序合法。对上诉人刘广维提出没有将毒品可疑物全部鉴定就认定为毒品，一审量刑过重的上诉意见不予采纳。一审法院以送检的2包白色晶体毒品可疑物检不出ＭＤＭＡ为由认定刘广维系运输毒品罪未遂属于事实认定错误。刘广维在运输毒品过程中被查获，查获的69包包装封面写有“绿茶”字样的毒品可疑物鉴定出是毒品ＭＤＭＡ,毒品数量达到较大以上，应认定为运输毒品罪既遂，本院 予以纠正。一审法院适用法律《中华人民共和国刑法》》第三百四十七条第四款、第二十三条错误，遗漏适用法律《中华人民共和国刑法》第六十七条第三款、第六十九条第一款，本院予以纠正。综上，原判根据上诉人犯罪的事实、性质、情节和对社会的危害程度认定上诉人刘广维犯运输毒品罪、容留他人吸毒罪的证据确实、充分，定罪准确，量刑适当，审判程序合法，但认定事实部分错误，适用法律部分错误。本院予以纠正。但按上诉不加刑原则，对量刑部分应予以维持。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项的规定，裁定如下： 驳回上诉，维持原判。 本裁定为终审裁定。 审 判 长  李 阳 审 判 员  叶海英 审 判 员  李艳辉 二〇二〇年十二月十五日 法官助理  梁媛媛 书 记 员  赵 欣