湖南省湘乡市人民法院刑 事 判 决 书（2020）湘0381刑初419号公诉机关湖南省湘乡市人民检察院。被告人黄敏超，男，1983年2月6日出生，住云南省曲靖市。因涉嫌诈骗于2020年10月21日被湘乡市公安局行政拘留十二日。因涉嫌犯诈骗罪于2020年11月2日被湘乡市公安局决定取保候审，2020年12月2日由本院决定取保候审，同年12月9日由本院决定逮捕。现羁押于湘乡市看守所。辩护人刘力平，湖南首乐律师事务所律师。被告人黄锋，男，2000年9月19日出生，住云南省曲靖市。因涉嫌诈骗于2020年10月21日被湘乡市公安局行政拘留十二日。因涉嫌犯诈骗罪于2020年11月2日被湘乡市公安局决定取保候审，2020年12月2日由本院决定取保候审，同年12月9日由本院决定逮捕。现羁押于湘乡市看守所。湖南省湘乡市人民检察院以湘乡检一部刑诉［2020］371号起诉书指控被告人黄敏超、黄锋犯诈骗罪，于2020年12月2日向本院提起公诉。本院受理后，依法由审判员易军湘独任审判，于2020年12月9日公开开庭审理了本案。湘乡市人民检察院指派检察官谭燕辉出庭支持公诉。被告人黄敏超、黄锋及辩护人刘力平均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。湘乡市人民检察院指控，2020年10月份，被告人黄敏超、黄锋分别在湖南省双峰县井字镇、荷叶镇，本市虞唐镇、梅桥镇、月山镇等乡镇利用集市赶集的机会设计骗局，被告人黄锋先以免费发放治疗风湿等老年性疾病的药酒为诱饵，吸引被害人接受治疗，然后被告人黄敏超在被害人手上涂上其提供的含有高锰酸钾成分的“药水”，服用其提供的“神药”（实际为“六味地黄丸”），利用酚酞遇水变红、高锰酸钾需要用维C才能洗净的化学原理，辅以迷信的方式骗取被害人以每粒50元的价格购买黄敏超提供的“神药”，诈骗数额共计人民币6440元。具体犯罪事实如下：1.2020年10月7日，被告人黄敏超伙同黄锋在本市月山镇集市以免费领取药酒为诱饵，利用化学原理，辅以迷信的方式设计骗局，骗取被害人彭某某人民币600元。2.2020年10月9日，被告人黄敏超伙同黄锋在双峰县荷叶镇集市以免费领取药酒为诱饵，利用化学原理，辅以迷信的方式设计骗局，骗取被害人王某某人民币800元，骗取被害人彭二人民币600元。3.2020年10月13日，被告人黄敏超伙同黄锋在双峰县井字镇集市以免费领取药酒为诱饵，利用化学原理，辅以迷信的方式设计骗局，骗取被害人陈某某人民币300元，骗取被害人熊某某人民币880元，骗取被害人黄某某人民币880元，骗取被害人葛某某人民币100元，骗取被害人左某某人民币200元。4.2020年10月15日，被告人黄敏超伙同黄锋在双峰县荷叶镇集市以免费领取药酒为诱饵，利用化学原理，辅以迷信的方式设计骗局，骗取被害人禹某某人民币480元。5.2020年10月19日，被告人黄敏超伙同黄锋在本市虞唐镇集市以免费领取药酒为诱饵，利用化学原理，辅以迷信的方式设计骗局，骗取被害人欧阳某某人民币500元，骗取被害人成某某人民币200元。6.2020年10月20日，被告人黄敏超伙同黄锋在本市梅桥镇集市以免费领取药酒为诱饵，利用化学原理，辅以迷信的方式设计骗局，骗取被害人任某某人民币200元，骗取被害人刘某某人民币200元，骗取被害人尹某某人民币200元，骗取被害人肖某某人民币100元，骗取被害人黄某某人民币200元。2020年10月20日，被告人黄敏超、黄锋被抓获归案，退赔诈骗金额共计人民币6440元，并发还被害人。上述事实，被告人黄敏超、黄锋在开庭审理中无异议，且有下列经庭审举证、质证的证据证实，本院依法予以确认：1.被告人黄敏超、黄锋户籍信息，抓获经过，各被害人微信扫码支付记录截图，被告人黄敏超微信账单记录截图，被害人领条等书证；2.被害人彭某某、王某某、彭二、陈某某、熊某某、黄某某、葛某某、左某某、禹某某、欧阳某某、成某某、任某某、刘某某、尹某某、肖某某、黄某某的陈述；3.被告人黄敏超、黄锋的供述；4.黄敏超指认了收非法所得及退赔情况；5、被害人彭某某、成某某、欧阳某某、王某某、陈某某、禹某某辨认了卖假药的被告人黄敏超、黄锋。被告人黄敏超、黄锋于2020年11月3日签署了自愿认罪认罚具结书。公诉机关认为，被告人黄敏超、黄锋以非法占有为目的，虚构事实，多次骗取他人财物，数额较大，其行为构成诈骗罪；被告人黄敏超在共同犯罪中系主犯，被告人黄锋系从犯；被告人黄敏超、黄锋自愿认罪认罚。建议对被告人黄敏超判处拘役五个月，并处罚金，对被告人黄锋判处拘役三个月，并处罚金。被告人黄敏超、黄锋自愿认罪认罚。辩护人刘力平发表了如下辩护意见：1.对公诉机关指控被告人黄敏超的犯罪事实和罪名无异议。2.被告人黄敏超犯罪情节轻微，主观恶性较小，作案的工具对人体无毒害，家庭困难，需要照顾，且已经被行政处罚，可对被告人黄敏超宣告缓刑。本院认为，被告人黄敏超、黄锋以非法占有为目的，虚构事实，多次骗取他人财物，数额较大，其行为构成诈骗罪。被告人黄敏超以雇用的方式纠集被告人黄锋实施诈骗，准备诈骗道具，组织实施诈骗活动，在共同犯罪中起主要作用，系主犯，依法应当按照其参与的全部犯罪处罚；被告人黄锋受雇参与诈骗犯罪，在诈骗犯罪实施协助行为，在共同犯罪中起次要作用，系从犯，依法应当从轻处罚。被告人黄敏超、黄锋犯罪后如实供述犯罪事实，且自愿认罪认罚，依法可从轻从宽处罚。被告人黄敏超、黄锋的非法所得已全部追缴并发还被害人，可对两被告人酌情从轻处罚。被告人黄敏超多次流窜作案，针对不特定的对象实施诈骗犯罪，对于辩护人认为其主观恶性小，可宣告缓刑的辩护意见，本院不予采纳。公诉机关的量刑建议恰当，本院予以采纳。据此，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条，第二十五条第一款，第二十六第一款、第四款，第二十七条，第四十二条，第四十四条，第五十二条，第五十三条，第六十七条第三款，《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国刑事诉讼法〉的解释》第一百三十九条之规定，判决如下：被告人黄敏超犯诈骗罪，判处拘役五个月，并处罚金五千元。（刑期从判决执行之日起计算；判决执行以前于2020年10月21日至2020年11月1日先行羁押十二日折抵刑期十二日，即从2020年12月9日至2021年4月26日止；罚金限于本判决生效后十日内缴纳。）被告人黄锋犯诈骗罪，判处拘役三个月，并处罚金三千元。（刑期从判决执行之日起计算；判决执行以前于2020年10月21日至2020年11月1日先行羁押十二日折抵刑期十二日，即从2020年12月9日至2021年2月26日止；罚金限于本判决生效后十日内缴纳。）如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内通过本院或者直接向湖南省湘潭市中级人民法院提出上诉。书面上诉有，应提交上诉状正本一份，副本二份。审判员  易军湘二〇二〇年十二月九日书记员  李 芸附本案适用的法律及司法解释条文：《中华人民共和国刑法》第二百六十六条诈骗公私财物，数额较大的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。本法另有规定的，依照规定。第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。第二十六条组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。三人以上为共同实施犯罪而组成的较为固定的犯罪组织，是犯罪集团。对组织、领导犯罪集团的首要分子，按照集团所犯的全部罪行处罚。对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。第四十二条拘役的期限，为一个月以上六个月以下。第四十四条拘役的刑期，从判决执行之日起计算；判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条犯罪嫌疑人、被告人自愿如实供述自己的罪行，承认指控的犯罪事实，愿意接受处罚的，可以依法从宽处理。《最高人民法院关于适用的解释》第一百三十九条被告人非法占有、处置被害人财产的，应当依法予以追缴或者责令退赔。被害人提起附带民事诉讼的，人民法院不予受理。追缴、退赔的情况，可以作为量刑情节考虑。