辽宁省鞍山市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）辽03民终4020号上诉人（原审被告）：太平财产保险有限公司鞍山中心支公司，住所地：鞍山市铁**胜利南路******。负责人：李琰，该公司总经理。委托诉讼代理人：袁健贺，该公司员工。被上诉人（原审原告）：丁忠凤。委托诉讼代理人：刘言君，辽宁杜泽律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：吕忠孝。上诉人太平财产保险有限公司鞍山中心支公司（以下简称“太平财产保险公司”）因与被上诉人丁忠凤、吕忠孝机动车交通事故责任纠纷一案，不服海城市人民法院（2020）辽0381民初5136号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年11月12日立案后，依法组成合议庭，进行了审理。本案现已审理终结。上诉人太平财产保险公司的上诉请求：1、依法改判或发回重审，上诉人不承担医疗费74847.33中的1.4元、误工费35,644.36元，共计35,645.76元。2、判令被上诉人丁忠凤、吕忠孝承担本案的全部诉讼费用。事实和理由：1、医疗费用计算错误，被上诉人丁忠凤共计花费医疗费84,912.28元，其中新农合报销赔偿10,066.35元，余74,845.93元未赔偿，一审法院计算错误。二审中，太平财产保险公司撤回对丁忠凤医疗费部分的上诉请求和理由。2、丁忠凤已超退休年龄，营业执照系丁忠凤丈夫姓名，无法核实丁忠凤是否在店内经营，一审法院按居民服务行业标准赔偿明显过高。上诉人同意按人伤可支配收入赔偿。综上所述，请二审法院支持上诉人的上诉请求。被上诉人丁忠凤辩称，服从一审判决。被上诉人吕忠孝未答辩。丁忠凤向一审法院起诉请求：判令太平财产保险公司、吕忠孝赔偿经济损失192,505.88元（共计223,579.83元，其中医疗费74,847.33元、住院伙食补助费18,300元、营养费1,500元、护理费24,191.84元、误工费35,644.36元、伤残赔偿金57,276元、精神损害抚慰金5,000元、被扶养人生活2,220.3元、鉴定费1,800元、交通费2,000元、器具费800元。因太平财产保险公司垫付医疗费30,000元，故本次诉讼主张损失162,505.88元。诉讼费由太平财产保险公司、吕忠孝承担。一审法院认定事实：一、2019年11月14日，吕忠孝驾驶车牌号为辽Ｃ×××**的小型汽车，由南向北行驶至海城市八里镇公园门前路段时，与由北向南骑行自行车的丁忠凤相撞，导致车辆受损、丁忠凤受伤的道路交通事故。二、事故发生后，此事故经海城市公安局交通管理大队做出第2103811420190006093号道路交通事故认定书，认定：吕忠孝负主要责任，丁忠凤负次要责任。三、丁忠凤，女，62周岁，农村户口。丁忠凤和韩玉奎（夫妻关系）共同经营海城市八里镇奎盛绿澳鲜奶吧。丁忠凤受伤前需要扶养的人为母亲李素芳（1939年8月5日生），李素芳共育有5名子女，均成年。四、丁忠凤受伤后，在海城市正骨医院住院治疗183天（2019年11月14日-2020年5月15日），共计花费医药74,847.33元（已扣除新农合报销部分），住院期间均一级护理5天、二级护理178天。海城市正骨医院出具诊断书：出院后休息3个月。五、2020年9月22日，经丁忠凤申请该院委托的沈阳市汽车工程学校司法鉴定所出具鉴定意见书：丁忠凤左肩关节损伤的伤残等级为十级，丁忠凤的营养期（自本次受伤后）建议为90日。花费鉴定费1,800元。六、丁忠凤的各项经济损失为223,079.83元（其中医药费74,847.33元，伙食补助费100元/天×183天=18,300元，营养费15,000元×10%=1,500元，误工费128.68元/天×277天=35,644.36元，护理费128.68元/天×（5+136+47）天=24,191.84元，伤残赔偿金31,820元/年×18年×10%=57,276元，精神抚慰金5,000元，被扶养人生活费22,203元/年×5年×10%÷5人=2,220.3元，鉴定费1,800元，器具费800元，交通费1,500元）。七、肇事车辆辽Ｃ×××**号司机为吕忠孝，该车在太平财产保险有限公司投保交强险和第三者责任险，第三者责任险的保险限额为100万元，不计免赔，事故发生在保险期限内。太平财产保险公司为丁忠凤垫付30,000元。以上事项中，双方有争议的事项为第三项、第五项、第六项，其他事项双方无争议。一审法院认为，公民的人身健康权应受法律保护。本案中，吕忠孝驾驶车牌号为辽Ｃ×××**的小型汽车，与骑行自行车的丁忠凤相撞，导致车辆受损、丁忠凤受伤的道路交通事故。经事故认定书明确认定，吕忠孝负此次事故的主要责任，由此给丁忠凤造成的损失由吕忠孝负70%赔偿责任。因辽Ｃ×××**车在出现交通事故时，系在太平财产保险有限公司交强险和第三者责任险保险期限内，故太平财产保险有限公司应在交强险和第三者责任险规定责任限额内对丁忠凤承担先行赔偿责任。关于医疗费，因丁忠凤的医疗费是其门诊和住院期间的实际支出费用，故该院按照实际花费的正规医疗费发票予以计算，共计为74,847.33元（已扣除新农合报销部分）。关于交通费，该院依照实际情况，酌定为1,500元。关于住院伙食补助费，按照我省国家机关工作人员出差补助费每天100元标准给付。关于护理费，按照居民服务业的行业标准每天128.68元予以计算，并根据丁忠凤伤情，一级护理两名家属护理、二级护理一名家属护理。关于误工费，该院根据丁忠凤提供的证据能够证明丁忠凤工作情况，故按照居民服务业的行业标准计算为每天128.68元，并根据诊断书的时间计算误工时间为277天。关于沈阳市汽车工程学校司法鉴定所出具鉴定意见书，因系经丁忠凤申请，该院委托下进行鉴定，且鉴定部门系经鞍山市中级人民法院技术处统一摇号选取、鉴定部门相关资质证书系经鞍山市中级人民法院技术处审核，鉴定过程公开透明，鉴定结果公正，故该院依法确定该鉴定意见书的证明力。关于残疾赔偿金，按照全体居民人均可支配收入标准计算，因丁忠凤定残时年满62周岁，故按照18年计算，因丁忠凤伤残等级为一处十级伤残，故按照10%计算。关于被抚养人生活费，因至丁忠凤定残时止，其母亲年满81周岁，符合被扶养人的情形，故该院予以支持。关于鉴定费，因系为确定丁忠凤伤残等级支出必要且合理费用，应由保险人承担。关于营养费，因鉴定意见书鉴定意见明确营养期为90日，显见加强营养的必要性和合理性，故该院予以支持，按照15,000元乘以伤残系数计算。关于器具费，虽不是正规发票，但是根据丁忠凤伤情该器具具有必要性和合理性，故该院予以支持。太平财产保险公司对住院时间提出异议，该院通过审查丁忠凤的长期医嘱、临时医嘱、用药清单和体温单，丁忠凤住院期间均有相关用药、检查和治疗，丁忠凤作为伤者是否需要住院和住院时间长短应遵照医嘱，且个体存在差异，相同伤情诊断康复时间也不尽相同，故该院按照丁忠凤住院病志载明时间计算住院天数和护理天数，按照诊断书时间计算误工时间。关于本案中各赔偿义务人的赔偿范围，太平财产保险公司应在交强险限额之内对丁忠凤120,000元的经济损失（其中包括：医疗费10,000元、护理费24,191.84元、误工费23,532.16元、伤残赔偿金57,276元、精神损害抚慰金5,000元）承担赔偿责任、在第三者责任险限额内对丁忠凤103,079.83元的经济损失（其中包括：医药费64,847.33元，伙食补助费18,300元，营养费1,500元，误工费12,112.2元，被扶养人生活费2,220.3元，鉴定费1,800元，残疾器具费800元，交通费1,500元）承担70%赔偿责任，即72,155.88元。因太平财产保险公司垫付医疗费30,000元，应予以扣除。综上，一审法院据此判决：一、太平财产保险有限公司鞍山中心支公司于判决生效后7日内赔偿丁忠凤162,155.88元；二、驳回丁忠凤其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1,775元，由太平财产保险有限公司鞍山中心支公司承担，此款丁忠凤已经垫付，太平财产保险有限公司鞍山中心支公司在履行此判决时加付1,775元给丁忠凤。二审中，当事人没有提交新证据。本院对一审法院查明的案件事实予以确认。本院认为，本案二审的争议焦点为一审法院认定的丁忠凤的误工费是否正确。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条规定：“误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算”。本案中，丁忠凤提供营业执照、食品经营许可证和海城市八里镇东八里村民委员会出具的证明材料用以证明其在交通事故受伤之前与其丈夫韩玉奎共同经营鲜奶吧，丁忠凤因交通事故受伤住院治疗必然影响鲜奶吧的经营或产生替代性劳务损失。因丁忠凤未提供证据证明其收入损失，故一审法院参照居民服务业的收入标准认定丁忠凤的误工损失并无不当。综上所述，上诉人太平财产保险公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费692元，由上诉人太平财产保险有限公司鞍山中心支公司负担。本判决为终审判决。审判长 郭 盈审判员 廖晓艳审判员 宋 锦二〇二〇年十二月十六日法官助理张媛书记员金明佳