广东省东莞市中级人民法院刑 事 裁 定 书（2020）粤19刑终1395号原公诉机关东莞市第三市区人民检察院。上诉人（原审被告人）宋赐桥，男，汉族，1983年5月11日出生，初中文化，户籍所在地为广西壮族自治区钟山县同古镇塘尾**，公民身份号码：452************115。因涉嫌犯职务侵占罪于2020年1月7日被羁押，次日被刑事拘留，同年2月15日被逮捕。同年10月6日被东莞市第三人民法院取保候审。东莞市第三人民法院审理东莞市第三市区人民检察院指控被告人宋赐桥犯职务侵占罪一案，于2020年9月16日作出（2020）粤1973刑初1964号刑事判决。原审被告人宋赐桥不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，经阅卷，讯问上诉人，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。原审判决认定，被告人宋赐桥于2017年4月至2018年4月在东莞市金禾房地产中介服务有限公司（以下简称东莞金禾公司）任一手部经理期间，带领该公司业务员李某、陈某1、葛某等进行了房产买卖居间介绍业务。过程中，被告人宋赐桥故意以其本人名下的深圳市淘淘房地产经纪有限公司（以下简称深圳淘淘公司）名义收取相应的佣金，并在支付了李某、陈某1、葛某及其本人应得佣金后，利用职务之便私自扣留剩余佣金款项。具体事实如下：（一）2017年7月16日，被告人宋赐桥带领业务员李某以东莞金禾公司名义居间介绍了樟木头丰泰橡树溪谷55栋2104房购房业务并产生佣金86879.55元，后该笔佣金于2018年7月3日转入深圳淘淘公司账户，被告人宋赐桥支付李某及扣除其本人所得佣金后，私自扣留剩余佣金51784.56元。（二）2017年9月11日，被告人宋赐桥带领业务员李某以东莞金禾公司名义居间介绍了卓越蔚蓝岸4幢717号房购房业务并产生佣金32322.31元，后该笔佣金于2018年7月30日转入深圳淘淘公司账户。被告人宋赐桥支付李某及扣除其本人所得佣金后，私自扣留剩余佣金19265.71元。（三）2017年11月9日，被告人宋赐桥带领业务员陈某1以东莞金禾公司的名义居间介绍了碧桂园天誉5栋2单元2202房购房业务并产生佣金66844.86元，后该笔佣金于2018年3月19日转入深圳淘淘公司账户。被告人宋赐桥支付陈某1及扣除其本人所得佣金后，私自扣留剩余佣金39842.88元。（四）2017年12月31日，被告人宋赐桥带领业务员葛某以东莞金禾公司的名义居间介绍了金地智汇港购房业务并产生佣金22372元，后该笔佣金于2018年10月26日转入深圳淘淘公司账户。被告人宋赐桥支付葛某及扣除其本人所得佣金后，私自扣留剩余佣金13334.83元。综上，被告人宋赐桥私自扣留东莞金禾公司佣金款项共计约124228元。至案发，上述佣金款项未退还东莞金禾公司。原审认定上述事实，有书证、证人证言、被害人陈述、被告人陈述等证据证实。据此，原审法院认为，被告人宋赐桥无视国法，以非法占有为目的，利用职务之便侵占公司财物，数额较大，其行为已构成职务侵占罪，依法应予惩处。依照《中华人民共和国刑法》第二百七十一条、第四十七条、第六十四条的规定，判决如下：一、被告人宋赐桥犯职务侵占罪，判处有期徒刑九个月。二、责令被告人宋赐桥于本判决生效之日起十日内向被害人东莞市金禾房地产中介服务有限公司退赔人民币124228元。宣判后，上诉人宋赐桥上诉提出：1.上诉人可以提供在东莞金禾公司交易的另外几单佣金的发票和向罗某转账的记录、电子发票等证据，证实罗某对于交易佣金转到上诉人的银行账户是知情的。2.上诉人没与罗某签署佣金归属协议，约定归还罗某二十多万元。该份协议是罗某伪造的，请二审法院鉴定协议的真伪。3.原审判决否认上诉人与罗某在合作期间约定五五分成佣金，认定上诉人侵占东莞金禾公司124228元是错误的。原判没有有效证据证明佣金的归属，仅以罗某伪造的佣金归属协议判决上诉人赔偿，与事实不符。综上，请求二审依法改判。经审理查明，上诉人宋赐桥于2017年4月至2018年4月在东莞金禾公司任一手部经理期间，带领该公司业务员李某、陈某1、葛某等进行了房产买卖居间介绍业务。过程中，上诉人宋赐桥故意以其本人名下的深圳淘淘公司名义收取相应的佣金，并在支付了李某、陈某1、葛某及其本人应得佣金后，利用职务之便私自扣留剩余佣金款项。具体事实如下：（一）2017年7月16日，上诉人宋赐桥带领业务员李某以东莞金禾公司名义居间介绍了樟木头丰泰橡树溪谷55栋2104房购房业务并产生佣金86879.55元，后该笔佣金于2018年7月3日转入深圳淘淘公司账户，宋赐桥支付李某及扣除其本人所得佣金后，私自扣留剩余佣金51784.56元。（二）2017年9月11日，上诉人宋赐桥带领业务员李某以东莞金禾公司名义居间介绍了卓越蔚蓝岸4幢717号房购房业务并产生佣金32322.31元，后该笔佣金于2018年7月30日转入深圳淘淘公司账户。宋赐桥支付李某及扣除其本人所得佣金后，私自扣留剩余佣金19265.71元。（三）2017年11月9日，上诉人宋赐桥带领业务员陈某1以东莞金禾公司的名义居间介绍了碧桂园天誉5栋2单元2202房购房业务并产生佣金66844.86元，后该笔佣金于2018年3月19日转入深圳淘淘公司账户。宋赐桥支付陈某1及扣除其本人所得佣金后，私自扣留剩余佣金39842.88元。（四）2017年12月31日，上诉人宋赐桥带领业务员葛某以东莞金禾公司的名义居间介绍了金地智汇港购房业务并产生佣金22372元，后该笔佣金于2018年10月26日转入深圳淘淘公司账户。宋赐桥支付葛某及扣除其本人所得佣金后，私自扣留剩余佣金13334.83元。综上，上诉人宋赐桥私自扣留东莞金禾公司佣金款项共计约124228元。至案发，上述佣金款项未退还东莞金禾公司。上述事实，有经原审质证、认定的微信聊天记录、社保参保记录、对账单、成交报告、银行流水等书证，李某、陈某1等证人证言，被害人罗某的陈述，上诉人宋赐桥的供述与辩解等证据证实。关于上诉人宋赐桥的上诉意见，经查：（1）罗某陈述宋赐桥于2017年入职金禾公司任一手部经理，被害单位员工李某、陈某、陈某1、葛某等证人证实宋赐桥系金禾公司的一手部经理，在金禾公司上班、也参加金禾公司的会议，还有金禾公司为宋赐桥缴纳社保的参保记录、罗某微信支付宋赐桥工资的转账记录和聊天记录截图等证据佐证，以上证据能够相互印证，足以证实宋赐桥系金禾公司的员工。（2）宋赐桥在二审期间提交的账户交易明细、银行电子回单，只能证明其在东莞金禾公司的另外两宗房产交易的佣金已经转给罗某，而罗某亦证实当时由于不熟悉电商业务，主要交由宋赐桥负责，宋赐桥会将电商平台的佣金扣除各种税费后，将剩余部分转给罗某再按比例进行分配。即上述材料既不能反映系五五分成的结果，也不能据此证明罗某同意宋赐桥私自扣留金禾公司的财产。（3）原审判决根据电商平台实际转入深圳淘淘公司的金额认定本案各宗房产交易的应得佣金，扣减各项税费后，按最有利于上诉人的原则计算宋赐桥和业务员应得佣金，从而计算出宋赐桥的犯罪数额，该认定合理有据。综上，宋赐桥称与罗某口头约定五五分成，与金禾公司只是合作关系，不是公司员工的相关意见均不成立，本院不予采信。本院认为，上诉人宋赐桥无视国法，以非法占有为目的，利用职务之便侵占公司财物，数额较大，其行为已构成职务侵占罪，依法应予惩处。上诉人宋赐桥所提意见不成立，本院不予采纳。原审判决认定的事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项的规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审判长 叶 颖审判员 李太平审判员 陈婉筠二〇二〇年十二月七日书记员 袁匡民相关法律条文：《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。