辽宁省大连市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）辽02民终8146号上诉人（原审原告）：大连鼎通驾驶员培训学校有限公司，住所地辽宁省大连经济技术开发区金马路**。统一社会信用代码：91210213064441606L。法定代表人：赵香华，该公司总经理。委托诉讼代理人：步兵，辽宁士林律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：高展，男，1977年7月22日生，汉族，现住大连经济技术开发区。上诉人大连鼎通驾驶员培训学校有限公司因与被上诉人高展劳动合同纠纷一案，不服大连经济技术开发区人民法院（2020）辽0291民初3567号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年11月24日立案后，依法组成合议庭，进行了审理。本案现已审理终结。上诉人大连鼎通驾驶员培训学校有限公司上诉请求：1.请求法院发回重审或依法改判上诉人不向被上诉人支付违法解除劳动合同赔偿金30000元、2019年3月至2020年3月的失业保险损失20579元、带薪年休假工资3034.48元；2.被告承担全部诉讼费用。事实和理由：上诉人认为原审认定事实不清、适用法律错误。一、上诉人没有违法解除劳动合同，双方之间的《劳动合同书》是不真实的，即便被法院确认为双方之间是劳动关系，但是也是被上诉人单方面提出的解除合同。被上诉人自行承认是2019年1月24日到劳动仲裁处提出仲裁申请，以此方式提出解除合同关系，上诉人是2019年2月23日要求被上诉人交回车辆，是被上诉人首先提出解除合同，并不是上诉人违法解除，故不应该承担违法解除劳动合同赔偿金。二、基于双方事实上是以车辆承包方式订立的合同，故在订立合同时约定上诉人可以根据被上诉人的要求交保险，但是费用是由被上诉人自己承担，并且被上诉人是按照提成收取报酬，上诉人只是收取很少部分的管理费，不包含保险费。所以交不交保险选择权在于被上诉人，没有交纳保险的期间，正是依据被上诉人的要求才没有交。被上诉人没交保险的时间距今已经有5年了，如果不是被上诉人同意，不可能等到现在被上诉人才提出这个请求。而被上诉人一直认为双方是承包关系，无需缴纳保险，被上诉人要求不交保险才没有交纳。更重要的是，被上诉人在一审中已经提交证据证明其在2018年3月至今因失地失海由炮台街道缴纳保险费，依据规定在缴纳保险期间不能领取失业保险金，所以被上诉人根本不存在失业保险损失，所以上诉人不应支付该项费用。三、被上诉人的工作是驾驶员培训，时间灵活自由，每年都有不少于10天的放假，而上诉人也没有克扣过被上诉人的收入，放假期间收入照旧。被上诉人正是钻了承包车辆教练员没有打卡记录这个空子，不承认休假，但是实际上都是有放假的。所以被上诉人不应承担带薪年休假工资。被上诉人高展辩称：不同意上诉人的上诉请求。同意劳动争议仲裁委员会的仲裁裁决结果和一审判决的结果，不存在我2019年1月解除劳动合同的情况。大连鼎通驾驶员培训学校有限公司向一审法院起诉请求：判令原告不向被告支付违法解除劳动合同赔偿金30000元、2019年3月至2020年3月的失业保险损失20579元、带薪年休假工资3034.48元。一审法院经审理查明事实：被告为确认劳动关系，于2019年对原告提起诉讼，一审法院作出（2019）辽0291民初5966号民事判决书，认定事实如下：2014年2月1日被告入职原告处，从事教练工作至2019年2月24日；2017年2月28日被告通过他人代签名与原告签订《劳动合同书》，劳动期限至2018年2月27日，劳动合同约定原告根据工作需要安排被告在教练员岗位从事驾驶员培训工作，工资标准为每月3000元。该判决判定被告与原告于2014年2月1日至2019年2月24日间存在事实劳动关系。2020年2月2日，大连市中级人民法院作出（2020）辽02民终1号民事判决对前述一审判决予以维持。原告不服二审判决申请再审。2020年7月21日，辽宁省高级人民法院作出（2020）辽民申2806号民事裁定书，驳回原告的再审申请。2020年3月18日，被告在大连金普新区劳动人事争议仲裁委员会对原告提出仲裁申请。该仲裁委于2020年5月9日作出大金劳人仲案字（2020）1029号仲裁裁决书，裁决原告向被告支付违法解除劳动合同赔偿金30000元（3000元/月×5个月×2倍）、2019年3月至2020年3月的失业保险损失20579元（1810元/月×90%×13个月）、带薪年休假工资3034.48元（3000元/月÷21.75天×11天×200%）。一审法院认为，原、被告在2014年2月1日至2019年2月24日期间存在事实劳动关系。劳动合同书中约定工资标准为每月3000元。被告于2019年2月23日要求原告交回教练车，其作为用人单位对事实劳动关系解除原因负有举证责任，但其并未就劳动合同解除原因提供证据，应承担举证不能的法律后果。仲裁委认定原告单方违法解除，解除时间为2019年2月24日并无不当。因此，被告应向原告支付违法解除劳动合同赔偿金30000元（3000元/月×5个月×2倍）。为职工缴纳社会保险费系用人单位的法定责任，而原告未为被告缴纳社保，该行为直接导致解除劳动合同时，被告无法享受失业保险待遇，故原告应承担因未为被告缴纳失业保险而导致的失业保险待遇损失。仲裁委依据被告的社保缴费年限、劳动合同解除时间和立案时间，裁决原告支付被告2019年3月至2020年3月的失业保险损失20579元（1810元/月×90%×13个月）于法有据。职工连续工作满12个月应享受带薪年休假待遇。本案，根据被告的工龄，每年应享受10天的带薪年休假待遇。仲裁委基于仲裁时效支持其2018年10天、2019年1天（55天/365天×10天取整）并无不当，原告应支付被告带薪年休假工资3034.48元（3000元/月÷21.75天×11天×200%）。综上，依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条、第四十七条、第八十七条，《企业职工带薪年休假实施办法》（人力资源和社会保障部令第1号）第三条、第十条、第十一条、第十二条之规定，判决如下：于本判决生效后十日内，原告大连鼎通驾驶员培训学校有限公司向被告高展支付违法解除劳动合同赔偿金30000元、2019年3月至2020年3月的失业保险损失20579元及带薪年休假工资3034.48元，合计53613.48元。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费5元，由原告大连鼎通驾驶员培训学校有限公司负担。本院二审期间，双方当事人均未提交新证据。一审判决认定的事实属实，本院予以确认。补充查明：上诉人未为被上诉人缴纳过社会保险。本院认为，关于上诉人应否支付违法解除劳动合同赔偿金一节。上诉人认为被上诉人于2019年1月向劳动人事争议仲裁委员会提起仲裁时即为向上诉人解除劳动合同。但并无证据证明被上诉人在2019年1月请求确认劳动关系案件中存在解除劳动关系的意思表示，且结合被上诉人提供的其与上诉人工作人员的录音证据内容以及上诉人在2019年2月23日收回被上诉人手中车辆的行为，一审认定上诉人解除与被上诉人劳动关系并无不当。上诉人亦未提供证据证明其解除劳动关系符合法律规定，一审判决上诉人支付违法解除劳动合同赔偿金并无不当。在双方当事人劳动关系存续期间，上诉人未依法为被上诉人缴纳社会保险，导致被上诉人在失业后无法领取失业金，因此一审法院判决上诉人支付失业保险损失并无不当。关于带薪年休假工资一节。上诉人主张被上诉人每年都存在休假而未扣工资的情况，被上诉人对此不予认可，上诉人就此未能提供证据证明其主张，上诉人该主张缺乏事实依据，本院不予支持。综上所述，大连鼎通驾驶员培训学校有限公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由上诉人大连鼎通驾驶员培训学校有限公司负担。本判决为终审判决。审判长  吕风波审判员  苏 娓审判员  曾国救二〇二〇年十二月十日书记员  张 宁