陕西省咸阳市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）陕04民终2140号 上诉人（原审原告）：唐军平，男，汉族，，住陕西省泾阳县。 委托诉讼代理人：王坤，上诉人（原审被告）：泾阳县安吴镇龙泉中学，住所地陕西省泾阳县。 法定代表人：李干，系该校校长。 委托诉讼代理人：张喜春，男，系该校副校长。 委托诉讼代理人：赵珩阳， 上诉人唐军平与上诉人泾阳县安吴镇龙泉中学因劳动争议纠纷一案,不服陕西省泾阳县人民法院（2020）陕0423民初679号民事判决，向本院提出上诉，本院受理后依法组成合议庭进行了审理，上诉人唐军平及其委托诉讼代理人王坤，上诉人泾阳县安吴镇龙泉中学的委托诉讼代理人张喜春、赵珩阳到庭参加了诉讼，本案现已审理终结。 唐军平上诉请求：1、改判被上诉人支付上诉人未办理社保手续而不能享受养老待遇损失共计288000元；2、撤销原判第二项，改判被上诉人支付上诉人经济补偿金60214元。理由是：被上诉人未给上诉人缴纳社保，双方劳动关系的解除系协商一致解除。 上诉人泾阳县安吴镇龙泉中学上诉请求：1、撤销原判，发回重审或改判驳回被上诉人诉讼请求。2、本案诉讼费由被上诉人承担。理由是：法律未要求单位给非全日制职工缴社保，也不具备办理的客观条件，故上诉人不应承担赔偿责任。另外，原审法院对损失的计算标准没有法律依据。 唐军平一审诉讼请求：1、请求被告支付经济补偿金22个月（2737元×22个月）＝60214元。2、判令被告赔偿因未给其办理补缴养老统筹而导致原告无法办理造成的损失（1200元×12个月×20年）＝288000元。 一审法院查明：原告唐军平自1997年8月起入职被告泾阳县安吴镇龙泉中学，初期为学校后勤做杂活，后担任保安兼任电工，期间被告未与原告签订书面劳动合同，未依法为原告缴纳社会保险。2019年10月21日，被告校长李干口头通知原告，因县上相关文件要求，对达到法定退休年龄人员须予以辞退，故学校以原告达到法定退休年龄为由要求原告离职。2019年11月11日，原告向泾阳县劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁，仲裁委员会于2019年11月11日作出泾劳人仲案（不）字[2019]19号不予受理通知书，以原告超过法定劳动年龄，主体不适合为由，决定不予受理。原告不服，依法向本院提起诉讼；后原告撤回起诉，本院依法裁定准许撤诉。2020年3月31日，原告再次向泾阳县劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁，仲裁委员会于2020年4月1日作出泾劳人仲案（不）字[2020]5号不予受理通知书，以原告超过法定劳动年龄，主体不适合为由，决定不予受理。原告不服，依法向本院提起诉讼。另查明，原告于2020年1月中旬学校放假起离开被告单位，被告将原告工资发放到2019年12月底。原告离职前月平均工资为2570元。 一审法院认为，第一，关于经济补偿金。《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条规定，有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的；（二）用人单位依照本法第三十六条规定向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同的；（三）用人单位依照本法第四十条规定解除劳动合同的；（四）用人单位依照本法第四十一条第一款规定解除劳动合同的；（五）除用人单位维持或者提高劳动合同约定条件续订劳动合同，劳动者不同意续订的情形外，依照本法第四十四条第一项规定终止固定期限劳动合同的；（六）依照本法第四十四条第四项、第五项规定终止劳动合同的；（七）法律、行政法规规定的其他情形。《中华人民共和国劳动合同法》第四十四条第二项、第六项规定：有下列情形之一的，劳动合同终止：（二）劳动者开始依法享受基本养老的保险待遇的；（六）法律、行政法规规定的其他情形；《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十一条对上述规定进行了补充，即劳动者达到退休年龄，劳动合同终止。本案原告在2019年5月10日达到退休年龄，2019年10月21日，被告通知原告以原告已到法定退休年龄为由要求终止双方劳动关系，原告于2020年1月学校放假离职（庭审过程中双方对劳动关系的合法终止亦均无异议），故本院认定双方劳动关系于2020年1月终止。原告请求支付经济补偿金，不符合上述法律规定，对其请求本院不予支持。第二，关于因单位未办理养老保险手续而不能享受养老待遇的损失。根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第一条规定，劳动者以用人单位未为其办理社会保险手续，且社会保险经办机构不能补办导致其无法享受社会保险待遇为由，要求用人单位赔偿损失而发生争议的，人民法院应予受理。故因单位未办理社会保险手续导致劳动者无法享受社会保险待遇，应当承担劳动者的损失；但目前法律对赔偿损失的标准未作出规定，本院参照民事法律的一般原则，将原告的损失范围确定为被告不履行法定义务而获得的利益即用人单位应当缴纳而未缴的养老保险费用部分，即原告从1997年8月起开始在被告处工作，被告应当从原告工作起为原告缴纳养老保险至原告达到法定退休年龄时止。因本案中，除原告提交的2012年、2018年部分工资证据及双方认可的2019年的月平均工资外，原告未能提供其他证据证明其工作期间历年工资收入，故单位缴费金额部分，本院以当地最低养老保险费缴费基数（即社平工资的60%）为缴费基准计算，具体标准经本院向养老保险经办机构查询陕西省城镇职工养老保险历年缴费基数，可计算为：48.08元/月×5月+（48.49+50.04+54.8+59.68+66.24+74.6+85.27+96.74+147.96+169.18+212.4+253.91+302.93+342.99+390.43+443.3+488.53+521.19+568.96+616.26+674.33）元/月×12月+（624.12元/月×4月+499.3元/月×1月）＝71254.94元。综上所述，依据《中华人民共和国劳动合同法》第四十四条、第四十六条、《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十一条及《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释(三)》第一条之规定，判决如下：一、由被告泾阳县安吴镇龙泉中学于本判决生效之日起十日内支付原告唐军平未办理社保手续而不能享受养老待遇的损失共计71254.94元。二、驳回原告唐军平其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，由被告泾阳县安吴镇龙泉中学负担。 经本院二审审理查明的事实与一审查明的事实基本一致，本院对一审查明的事实予以确认。 本院认为:上诉人唐军平的上诉请求，经查，因泾阳县安吴镇龙泉中学未给唐军平办理社保手续而致其不能享受养老待遇。原审法院结合唐军平从1997年8月起开始在泾阳县安吴镇龙泉中学工作，安吴中学应当从唐军平工作起为其缴纳养老保险至唐军平达到法定退休年龄时止，并参照当地最低养老保险费缴费基数计算唐军平的损失是客观、公正的。唐军平此节上诉理由不能成立。关于唐军平上诉请求支付经济补偿金的上诉请求，经查，唐军平在2019年5月10日达到退休年龄，2019年10月21日，安吴中学通知唐军平以唐军平已到法定退休年龄为由要求终止双方劳动关系，唐军平于2020年1月因学校放假离职。此节事实，结合最高人民法院民一庭就山东省高级人民法院《关于达到或超过法定退休年龄的劳动者与用人单位之间劳动关系终止的确定标准的答复》，达到或超过法定退休年龄的劳动者与用人单位之间劳动关系的终止，应当以劳动者是否享受养老保险待遇或者领取退休金为标准。本案中双方劳动关系的终止，应视为为双方协商一致解除。故泾阳县安吴镇龙泉中学应当支付唐军平经济补偿金。关于泾阳县安吴镇龙泉中学认为不应支付未交养老保险待遇损失的上诉请求，经查，原审法院结合唐军平的工作年限，并参照当地最低养老保险费缴费基数计算唐军平的损失是正确的。综上，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款（一）、（二）项，《中华人民共和国劳动合同法》第三十六条、第四十六条第（二）项之规定，判决如下： 一、维持陕西省泾阳县人民法院（2020）0423民初679号民事判决第一条，即由被告泾阳县安吴镇龙泉中学于本判决生效之日起十日内支付原告唐军平未办理社保手续而不能享受养老待遇的损失共计71254.94元。 二、变更陕西省泾阳县人民法院（2020）0423民初679号民事判决第二条为由泾阳县安吴镇龙泉中学于本判决生效之日起十日内支付唐军平经济补偿金56540元。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费共计20元，由唐军平与泾阳县安吴镇龙泉中学各负担10元。 本判决为终审判决。 审判长 王 亮 审判员 刘煜阳 审判员 李为纲 二〇二〇年十二月十日 书记员 何 苗