安徽省安庆市迎江区人民法院 民 事 判 决 书 （2020）皖0802民初1672号 原告：肖学军，男，1971年3月23日出生，汉族，住安庆市大观区。 委托诉讼代理人：江大海、丁敏，安徽君江律师事务所律师。 被告:姚传发，男，1970年1月29日出生，汉族，住安庆市大观区。 被告：姚如意，女，1966年1月27日出生，汉族，住安庆市迎江区。 两被告委托诉讼代理人：黄益、孟令勇，安徽益上律师事务所律师。 原告肖学军与被告姚传发、姚如意合同纠纷（立案案由：民间借贷纠纷）一案，本院于2020年10月9日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告肖学军及其委托诉讼代理人江大海，被告委托诉讼代理人孟令勇到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。 原告向本院提出诉讼请求：一、判令被告姚传发、姚如意返还原告借款本金93780元；二、本案诉讼费由被告姚传发、姚如意承担。事实与理由：原告系安徽省北极星酒店管理有限责任公司(以下简称北极星公司)员工。2009年至2014年，北极星公司及其关联企业安庆市迎江区新北极星娱乐城(简称新北极星娱乐城)以“入股分红”名义共向原告集资借款93780元。截止2019年2月北极星公司注销时,二公司只支付了原告利息和奖励,本金一直未还。被告姚传发、姚如意系二公司的股东及经营者。原告为此多次要求被告姚传发、姚如意还本未果。为维护原告的合法权益,特具状贵院,请求判如所请。 被告姚传发、姚如意辩称，一、原告主张的款项并非借款而是投资款。根据双方经营项目入股合作协议书第四条第四款的约定，原告投资后原则上不能退股，如遇特殊情况书面向被告姚传发、姚如意申请说明，被告姚传发、姚如意同意后予以退股，退股办法为以项目经营5年为折旧期，每年投资递减20%，到第五年时归零，本案中原告的最后一笔投资款是2014年7月21日，早已经过了五年时间，按照约定被告姚传发、姚如意不应当返还股本；二、即使按照原告主张的借贷关系，截止2020年1月20日被告姚传发、姚如意已经总计支付给原告分红款31万余元，也早已经还本付息完毕，不存在欠款的事实。综上，请求驳回原告全部诉讼请求。 原告为支持其诉讼请求，向法庭递交了以下证据： 一、《身份证》、《账户交易明细》，证明:原告的基本情况，原告从被告成立的安庆市天浪网吧领取工资，诉讼主体适格; 二、《工商信息》3份、《清算报告》，证明:被告姚如意是个体工商户“新北极星娱乐城”、“安庆市迎江区北极星量贩娱乐城”（由安庆市迎江区北极星KTV娱乐城更名而来，已注销）的经营者；被告姚如意、姚传发是北极星公司的股东，该公司已经注销，清算债务不包括原告的债权。作为经营者和公司的股东应承担清偿责任，被告姚传发、姚如意诉讼主体适格; 三、《收款收据》原件4张，证明:北极星公司向原告多次集资借款共93780元。 被告姚传发、姚如意对原告递交的证据质证意见为：对证据一无异议；对证据二《工商信息》3份无异议，《清算报告》与本案无关联，本案不是借款纠纷，是投资款纠纷；对证据三真实性无异议，但该款项是投资款不是借款，且根据双方约定，投资款超过五年则归零不予返还。 被告姚传发、姚如意为支持其抗辩主张，向法庭递交了以下证据： 一、内部参股申购表一份、经营项目入股合作协议书一份，证明：1.原告主张的款项不是借款而是投资款；2.双方约定原告投资后，原则上不得退股，如遇特殊情况书面向被告申请说明，被告同意后予以退股，退股办法为以项目经营5年为折旧期，每年投资递减20%，到第五年时归零，本案中原告的最后一笔投资款是2014年7月21日，早已经过了五年时间，按照约定被告姚传发、姚如意不应当返还股本； 二、原告账号10×××16银行卡，账号为62×××17银行卡流水各一份，股金分配表5份，证明：截止2020年1月20日被告姚传发、姚如意通过现金支付及银行转账共计转款原告分红款31万元，即使按照原告主张的借款关系也早已经还本付息完毕； 三、证人杨某证言，证明：案涉款项是投资款且北极星公司与员工约定，该投资款以五年为一周期，每年递减20%，到第五年归零，不予退还的事实。 原告对被告姚传发、姚如意递交的证据质证意见为：对证据一中，内部参股申购表真实性有异议，原告经辨认认为内部参股申购表上的肖学军三字并不是原告所签；经营项目入股合作协议书真实性无异议，但对其合法性有异议，原告向被告姚传发、姚如意所缴纳的款项只是借款或者集资款，被告姚传发、姚如意所称原告入股的说法不符合法律规定，因为如果是入股则必须将原告登记为股东，原告享有股东的权利义务，或者是原告成为合伙人享有相关的权益，因此该份证据不能证明被告姚传发、姚如意向原告所收的款项属于投资入股，另外该协议是格式条款，协议中关于投资款5年后归零的陈述无效，也违反了投资等法律规定，达不到被告姚传发、姚如意的证明目的；对证据二中，两张银行卡流水中由安庆市天浪网吧和安庆市迎江区姚记豆捞店所支付的款项均是由二单位发给原告的工资，这一点在流水表上有明确记载，并非是对本案所借款项的还本付息；股金分配表真实性无异议，但对被告姚传发、姚如意的证明目的有异议，原告领取的款项并非是股金分配或者分红，所谓的分红或者股金分配只是被告姚传发、姚如意单方面陈述，该表系被告姚传发、姚如意所打印；对证据三，通过向证人的询问，证人陈述其并未登记为被告姚传发、姚如意所开设公司的股东，至于证人所称的其向被告姚传发、姚如意支付的款项为投资款以及五年后归零的内容一方面与原告无关，另一方面也违反了法律规定，应属无效。因此，被告申请证人出庭作证达不到其证明目的。 综合原告、被告姚传发、姚如意举证、质证，本院认证如下： 原告递交的证据：证据一、二符合证据的真实性、合法性、关联性，本院均予以认定；证据三符合证据的真实性、合法性，对其真实性、合法性予以认定，但达不到北极星公司向原告多次借款的证明目的，缺乏证据的关联性，对其关联性不予认定。 被告姚传发、姚如意递交的证据：证据一中内部参股申购表，原告虽认为内部参股申购表上的肖学军三字并不是其本人所签，但结合原告事后依据内部参股申购表缴纳了30000元股金，可以认定原告对内部参股申购表予以了认可，故该证据符合证据的真实性、合法性、关联性，本院予以认定。证据一中经营项目入股合作协议书符合证据的真实性、合法性、关联性，本院予以认定；证据二中2010年4月26日至7月25日股金分配表无原告签名，缺乏证据的真实性，故对该份分配表本院不予认定。证据二中的其他证据符合证据的真实性、合法性、关联性，本院予以认定；证据三证人杨某证言，证人杨某在庭审中的陈述与其他证据材料能够相互印证，故该证据符合证据的真实性、合法性、关联性，本院予以认定。 依据当事人陈述及认定的证据，本院查明案件事实如下： 北极星公司成立于2008年4月18日，法定代表人为被告姚传发，股东为被告姚传发、姚如意，各持股50%；安庆市天浪网吧成立于2008年4月29日，法定代表人为被告姚传发，系个人独资企业；安庆市迎江区姚记豆捞店成立于2015年10月22日，经营者为被告姚传发，系个体工商户；新北极星娱乐城成立于2009年2月11日，经营者为被告姚如意，系个体工商户；北极星KTV成立于2006年2月2日，经营者为被告姚如意，系个体工商户，2014年7月18日名称变更为安庆市迎江区北极星量贩娱乐城，2018年12月26日注销登记。 原告由被告姚传发、姚如意安排在两人名下公司、企业工作。2009年9月18日，原告填写北极星夜总会飞天分部项目投资内部参股申购表一份，申购表载明：原告现在职部门为包厢部，现在岗职务为经理，2007年5月进入公司，自愿参与项目投资，项目投资个人参股金额计划（现金）为30000元整。2009年9月21日，北极星夜总会飞天分部（甲方）与原告（乙方）签订《经营项目入股合作协议书》一份，主要载明：甲方投资经营的百大北极星娱乐项目即将开始新一周期经营，根据甲方聘用的经营管理层人员的要求，甲方经综合考虑，甲方以内部员工投资入股，甲方配以适当比例赠送分红股，按约定方式确定分红权及退股的合作方法；经营周期最长不超过五年；乙方的出资及配送的分红共计为本项目盈利分红权的比例为0.9%，每三个月即结算一次分红，甲方在核算完当期的全部经营成本后，对所盈余部分按约定比例分配给乙方；乙方投资后原则上不得退股，如遇特殊情况书面向甲方申请说明，甲方同意后予以退股。退股办法为：以项目经营五年为折旧期，每年投资递减20%，到第五年时归零。 2009年9月22日，原告支付新北极星娱乐城30000元，新北极星娱乐城出具收据一份，名称为“股金”；2011年11月14日，原告支付北极星公司27000元，北极星酒店公司出具收据一份，收款事由为“缴纳股金”；2013年4月8日，原告支付北极星公司6870元，收款事由为“股金”；2014年7月21日，原告支付北极星公司30000元，北极星公司出具收据一份，收款事由为“新飞天股金”。以上原告支付的金额共计93870元。 2019年2月，北极星公司被核准注销，清算报告主要载明：北极星公司股东于2018年12月20日召开股东会决议解散公司，并成立公司清算组于2018年12月20日开始对公司进行清算。清算组成员由股东被告姚传发、姚如意组成，由被告姚传发担任清算组负责人。通过在《江淮晨报》上登报公告公司债权人申报债权，截止2019年2月12日，公司资产总额为549560元，其中，净资产为532400元，负债总额为17160元。公司债权债务已清算完毕，剩余财产已分配完毕，实收资本为零。 另查明，依据股金分配表、原告的账户交易明细，原告的工资、分红由安庆市天浪网吧以及安庆市迎江区姚记豆捞店的银行账户发放。其中2009年10月20日至2010年10月25日、2010年1月26日至4月25日、2010年7月26日至10月25日、2012年2月1日至4月30日期间的股金分配表有原告签字确认。截止2020年1月20日原告共取得工资及分红共计31万元左右。 本院认为，原告认为其与北极星公司、新北极星娱乐城、北极星KTV之间系借款合同关系，现北极星公司、北极星KTV已被注销，被告姚传发、姚如意作为股东、经营者应代为返还其借款本金合计93780元。对此，虽然原告主张的款项由北极星公司、新北极星娱乐城收取并开具收据，但依据收据载明的名称、收款事由等内容，结合原告填写的北极星夜总会飞天分部项目投资内部参股申购表、原告签字确认的股金分配表，原告在长达5年的时间里享受了根据出资及经营盈余构成的分红，而不是出资与固定利率构成的利息的事实，原告支付的93870元应为投资款，原告主张系借款不能成立。 综上，对原告的诉讼请求依法不予支持。依据《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十二条规定，判决如下： 驳回原告肖学军的诉讼请求。 案件受理费1072.5元，由原告肖学军负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于安徽省安庆市中级人民法院。 审判员 曹 志 二〇二〇年十二月十六日 书记员 刘晓霞 附本判决适用的主要法律条文： 《中华人民共和国民事诉讼法》 第六十四条第一款当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。 第一百四十二条法庭辩论终结，应当依法作出判决。判决前能够调解的，还可以进行调解，调解不成的，应当及时判决。