湖北省武汉市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）鄂01民终10657号上诉人（原审被告）：阳光财产保险股份有限公司浙江省分公司，营业场所：浙江省杭州市环城北路167号汇金国际大厦裙楼5层501、502、503室，6层601室。负责人：黄雁南，该公司总经理。委托诉讼代理人：卢则男，湖北维力律师事务所律师。委托诉讼代理人：王鑫鑫，湖北维力律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：李三元，男，1970年7月23日出生，汉族，住湖北省天门市。委托诉讼代理人：曹东升，湖北瀛楚律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：凌宝生，男，1959年4月11日出生，汉族，住浙江省杭州市萧山区。上诉人阳光财产保险股份有限公司浙江省分公司（以下简称阳光财保浙江省分公司）因与被上诉人李三元、凌宝生机动车交通事故责任纠纷一案，不服湖北省武汉市黄陂区人民法院（2019）鄂0116民初6090号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年10月26日立案受理后，根据《全国人民代表大会常务委员会关于授权最高人民法院在部分地区开展民事诉讼程序繁简分流改革试点工作的决定》，依法适用第二审程序，由审判员独任审理。本案现已审理终结。阳光财产保险股份有限公司浙江省分公司上诉请求：一、判决撤销原审判决并依法改判；二、判决本案上诉费用由被上诉人承担。事实与理由：一、原审法院没有扣除非医保用药部分。李三元原主张3667.15元医疗费，后加上凌宝生垫付的医疗费，将医疗费变更为76872.13元，上诉人认为医疗费过高，应扣除10%至20%非医保用药部分。因为被上诉人凌宝生与上诉人签订了商业保险合同，根据中国保险行业协会机动车综合商业保险示范条款（2014版）之约定，超出《道路交通事故受伤人员临床诊疗指南》和国家基本医疗保险同类医疗费用标准的费用部分，保险人也即上诉人在商业险范围免赔。故一审判决没有将超出国家基本医疗保险同类医疗费用标准的费用部分扣除，应予改判。二、原审法院按照城镇标准计算残疾赔偿金系法律适用错误。李三元虽然提供了武汉市江岸区佳豪面粉经营部的工作证明和暂住证明，但没有提供劳动合同和工资流水予以佐证，且暂住证明的地点在黄陂，与工作地点相距甚远，暂住地点系李三元儿媳妇的房子，李三元如在江岸区工作，在黄陂居住不符合常理，故李三元主张按照城镇标准计算赔偿金的依据不足，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》之精神，应按照李三元户籍所在地农村标准计算赔偿金。此外，关于李三元的误工损失，计算180天误工时间过长，李三元并没有提供充分的证据证明其有实际的误工损失，一审法院认定误工费20400元过高，没有依据，应予改判；关于后期治疗费，上诉人一直主张待实际发生后另行主张，认为李三元主张的10000元过高，但一审法院没有采纳，上诉人认为其只赔付实际发生的损失，不赔付预估费用，请求二审法院予以改判。李三元辩称，请求驳回上诉，维持原判。凌宝生未发表辩称意见。李三元向一审法院起诉请求：1、判令凌宝生赔偿李三元因交通事故造成的各项经济损失276524.63元；2、判令阳光财保浙江省分公司在保险责任范围内承担赔偿责任；3、本案的诉讼费用由凌宝生、阳光财保浙江省分公司承担。一审法院认定事实：2019年1月10日21时30分许，凌宝生驾驶浙Ａ×××**号小型普通客车，沿汉口北大道（滠口路口）K由西向东行驶，行至汉口××道滠水桥路段，遇李三元驾驶二轮电动车同向行驶，凌宝生所驾车与李三元所驾车发生碰撞，造成李三元受伤及两车受损的交通事故。经武汉市公安局黄陂分局交通巡逻民警大队认定：凌宝生负事故的全部责任，李三元在事故中无责。经查，该车在阳光财保浙江省分公司投保了交强险和100万元商业险含不计免赔，事故发生在保险期内。李三元受伤后在武汉红桥脑科医院住院治疗38天。凌宝生垫付医疗费76226.48元。李三元的伤情经武汉福田爱民司法鉴定中心鉴定构成九级伤残，误工期为定残前一日，护理期90日，营养期60日，后期治疗费12000元或据实赔付。经湖北省人民医院法医司法鉴定所鉴定，李三元构成脑外伤智力障碍，伤残等级九级。双方当事人就赔偿事宜协商未果，为此，李三元向法院提起诉讼。阳光财保浙江省分公司申请对李三元精神状况、伤残等级、后期治疗费、误工期、护理期、营养期进行重新鉴定，法院委托湖北同济法医学司法鉴定中心鉴定，李三元智商为76，属边缘智能范围，“脑外伤所致器质性神经症样综合症”，伤残程度十级，后期治疗费1万元或据实赔付，误工时间180日，护理时间90日，营养时间90日。一审法院另查明：肇事车辆在阳光财保浙江省分公司投保了交强险和100万元第三者责任险及不计免赔险，该事故发生在保险期内。一审法院再查明：李三元在武汉市江岸区佳豪面粉经营部工作，每月工资3400元。经依法核算，李三元因本次事故造成的经济损失为194673.17元，其中：医疗费76872.13元、后期治疗费10000元、伤残赔偿金68910元（34455元/年×20年×10%）、住院伙食补助费1900元（50元/天×38天）、营养费4500元（50元/天×90天）、误工费20400元（3400元/月÷30天/月×180天）、护理费9591.04元（38897元/年÷365天/年×90天）、交通费为500元、精神抚慰金酌定为2000元。一审法院认为，李三元驾驶二轮电动车与凌宝生驾驶机动车发生交通事故。经公安交管部门认定，凌宝生负此事故的全部责任。则凌宝生应承担本案的全部民事责任。肇事车辆在阳光财保浙江省分公司投保交强险，根据法律的规定，在保险期内发生交通事故的，该保险公司应在交强险的范围内先行赔偿受害人的损失，即赔偿李三元经济损失120000元（包含精神抚慰金2000元、伤残赔偿金68910元）。余款74673.17元（194673.17元－120000元），按照责任划分由凌宝生承担74673.17元。因肇事车辆在阳光财保浙江省分公司投保100万元不计免赔的第三者责任险，故应由阳光财保浙江省分公司在第三者责任险范围内承担74673.17元。医疗费一审法院根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。一审法院根据李三元受伤程度、住院时间等其交通费酌定为500元、精神抚慰金酌定为2000元。凌宝生垫付的医疗费76226.48元，李三元应当返还。据此，依照《中华人民共和国民法通则》第一百一十九条、《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《中华人民共和国保险法》第六十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决：一、阳光财产保险股份有限公司浙江省分公司在交强险的范围内赔偿李三元因交通事故造成的经济损失120000元；二、阳光财产保险股份有限公司浙江省分公司在第三者责任险的范围内赔偿李三元因交通事故造成的经济损失74673.17元；三、由李三元返还凌宝生垫付款76226.48元；四、驳回李三元的其他诉讼请求。前述款项于判决生效后十五日内履行，相关手续在黄陂区人民法院办理。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费1501元，减半收取751元，鉴定费第一次鉴定2621.50元、2300元，第二次鉴定5900元，共计11572.50元，由李三元负担5900元，由凌宝生负担5672.50元。本院二审期间，当事人未提交新的证据。经审理查明，一审法院查明的事实属实，本院予以确认。本院认为，关于李三元的医疗费是否应扣除非医保用药的部分，阳光财保浙江省分公司未举证证明就非医保用药部分其不承担保险责任的免责条款，其尽到了提示和说明义务，故免责条款不生效。另，阳光财保浙江省分公司亦未明确指出李三元的用药中哪些属于非医保用药，其径行要求扣减20%医疗费用，无事实依据，故其关于一审法院认定医疗费错误的上诉意见，无事实依据，本院不予支持。关于李三元的残疾赔偿金项目应适用的标准，李三元已经提供证据证明其居住于城镇、收入来源于城镇，阳光财保浙江省分公司对工作地点与居住地点的质疑未达到高度可能性的标准，一审法院按城镇居民标准计算李三元的残疾赔偿金，有事实依据，本院予以维持。关于李三元的误工费，误工期系依据重新鉴定的意见而确定，误工费标准系根据李三元提供的工作证明而确定，具有事实依据，阳光财保浙江省分公司未提供证据推翻以上证据，故本院对一审法院确定的李三元的误工费予以维持。关于李三元的后期治疗费，鉴定意见确定为“后期治疗费1万元或据实赔付”，现李三元放弃据实赔付，要求在本案中一次性主张1万元，有鉴定依据，阳光财保浙江省分公司的该项上诉理由不能成立，本院不予支持。综上，阳光财保浙江省分公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费1501元，由阳光财产保险股份有限公司浙江省分公司负担。本判决为终审判决。审判员  张文浩二〇二〇年十二月十一日法官助理胡海洲书记员徐星