广东省梅州市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）粤14民终1531号上诉人（原审被告）：深圳陨石音乐文化发展有限公司。住所地：深圳市南山区****官龙名苑T6艺术区1楼B12，统一社会信用代码91440300MA5EDM7W68。法定代表人：易乐，该公司总经理。委托诉讼代理人：逯锦，女，1994年4月4日出生，汉族，该公司员工。被上诉人（原审原告）：梅州市创致广告传媒有限公司。住所地：梅州市梅县********************，统一社会信用代码914**********861XY。法定代表人：陈越，该公司总经理。委托诉讼代理人：余少彬，广东永庆律师事务所律师。上诉人深圳陨石音乐文化发展有限公司（以下简称陨石文化公司）因与被上诉人梅州市创致广告传媒有限公司（以下简称创致广告公司）合同纠纷一案，不服广东省梅州市梅县区人民法院（2020）粤1403民初1488号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年11月11日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。陨石文化公司上诉请求：1.撤销广东省梅州市梅县区人民法院(2020)粤1403民初1488号民事判决;2.改判驳回被上诉人的诉讼请求。事实和理由：一、一审期间被上诉人未举证证明其履行所有合同义务，且上诉人已举证证明被上诉人存在违约行为，一审法院判决上诉人向被上诉人支付全部合同价款属事实认定不清。《活动合同》不能说明合同的履行情况，如合同第36、37项约定未达到曝光率50万、粉丝未达到48.5万。《活动合同》的主要目的是帮助活动举办方吸引人流，但现场人流量极少，上诉人的合同目的难以实现。二、《活动合同》不是上诉人对被上诉人合同义务履行的认可，合同约定需签字加盖公章才生效，故该合同因缺少上诉人法定代表人签字而未生效。上诉人管理层认为，合同约定的价款明显高于市场价。且上诉人不认可合同金额，经办人没有仔细核对合同金额，其盖章行为属于无权代理，也不构成表见代理，合同及其附件不发生法律效力。综上，请求二审法院查明事实并改判支持上诉人的上诉请求。创致广告公司辩称，原审判决认定事实清楚，适用法律正确，程序合法，应予维持。涉案合同是双方事后补签，是对此前服务行为的追认。上诉人在一审诉讼过程中认可其法定代表人清楚补签《活动合同》的经过，双方补签的合同合法有效，受法律保护。上诉人未按合同约定支付相关款项构成违约。创致广告公司向一审法院起诉请求：1.判令被告向原告支付合同款500000元；2.判令被告向原告支付逾期付款的违约金，违约金以应付未付金额为基数，按日息0.07%自2020年5月26日起计至款清之日止，暂计算至2020年7月25日的违约金是9555元，2020年7月25日以后的违约金按合同约定另行计付；3.本案诉讼费由被告承担。一审法院认定事实：原告创致广告公司是经营范围为设计、制作国内户外广告；展览、展示服务；礼仪服务；网络设计、制作；公关活动策划；企业形象策划的有限责任公司（自然人投资或控股）。法定代表人是陈越。被告陨石文化公司是经营范围为从事体育经纪业务；体育项目经营（棋牌除外）；从事广告业务；计算机软件开发、设计；展览展示策划；票务代理；灯光音响、舞台设备的租赁；文化活动策划；声乐培训、器乐培训、舞蹈培训；品牌形象策划；互联网信息服务业务；文艺创作与表演；音乐、影视节目的制作；演艺经纪的有限责任公司。法定代表人是易乐。2019年12月，被告陨石文化公司委托原告创致广告公司承办2019年12月22日的“梅州富力雁山湖项目样板房开放暨李云迪代言签约仪式”活动。双方口头对活动总费用、场地搭设、场景布置、签到仪式、广告投放等内容进行了约定。按照约定，原告创致广告公司于2019年12月22日进行了会场布置，活动如期举行。活动结束后，被告陨石文化公司未付款，经原告催促仍未付款，双方商定对2019年12月22日的服务项目补签合同。2020年4月28日，原告创致广告公司持《活动合同》到被告公司补签订合同，被告陨石文化公司的员工即本案代理人陈文海就补签订《活动合同》事宜询问法定代表人易乐，经得易乐同意后在《活动合同》上加盖了被告陨石文化公司的公章。原告创致广告公司（乙方、承包方）与被告陨石文化公司（甲方、发包方）补签订的《活动合同》记载：“一、活动概况甲方委托乙方承办梅州富力雁山湖项目样板房开放暨李云迪代言签约仪式活动。活动清单详见附件一，活动举办时间为2019年12月22日。四、合同费用及付款方式1、活动总费用（含应纳税费）：人民币（大写）伍拾万元整（500000.00元），该活动总费用包括但不限于营业税及其附加税/增值税及其附加税、所得税、印花税或其他任何因履行合同需要缴纳的相关税金/费用。2、付款方式：甲方应于2020年5月25日前支付合同总款的30%，即人民币（大写）壹拾伍万元整（￥150000.00元）予乙方。甲方于2020年6月25日前支付合同总款的30%，即人民币（大写）壹拾伍万元整（￥150000.00元）予乙方。甲方于2020年7月25日前支付合同总款的40%，即人民币（大写）贰拾万元整（￥200000.00元）予乙方。五、违约责任1、若甲方未按合同要求付款，每逾期一天按应付未付金额的万分之七向乙方支付违约金，逾期超过10天后，乙方有权对甲方提起诉讼。2、若乙方的工作未按甲乙双方合同规定的要求按质按量完成或不能按合同约定按时完成该项工作，乙方应承担该项项目的违约责任。六、在本合同履行过程中如发生争议，由双方协商解决；协商后仍无法达成一致的，可依法向原告所在地人民法院起诉。七、本合同一式2份，甲方执1份，乙方执1份，效力相同。合同附件与本合同效力同等。本合同在各方负责人（如签约方为法人单位的，其负责人为其法定代表人）或者授权代表签字并加盖公章或合同专用章后生效。”原告创致广告公司在合同上加盖公章，被告陨石文化公司在《活动合同》上加盖公章并署上2020年4月28日的日期。合同附件一列明了透明太空蓬、树枝修建、活动后草坪维护、小提琴四重奏、主持人、迎宾门头等37项内容。《活动合同》约定付款时间已过，但被告陨石文化公司未履行付款手续，原告遂向法院提起诉讼，提出上述诉讼请求与事实理由；被告则作出答辩。上述事实，有庭审笔录、《活动合同》、营业执照、企业机读档案资料、微信聊天记录、富力雁山湖微信公众号截屏等证据证实。一审法院认为，原告创致广告公司向被告陨石文化公司承接“梅州富力雁山湖项目样板房开放暨李云迪代言签约仪式”活动，双方在承接时虽然是口头约定，但原告按照约定时间、地点提供了服务，活动也如期举行。被告陨石文化公司虽然抗辩原告服务项目内容没有达到效果，但并未提供充足的证据予以证实，且在事后双方未就活动效果问题进行洽谈，反而在2020年4月28日补签订了《活动合同》，故被告该抗辩法院不予采信。再者，《活动合同》虽然无负责人签名，但该合同是对已实际履行合同的补确认，被告陨石文化公司在《活动合同》上加盖印章也是经过法定代表人易乐允许的。因此，该《活动合同》对被告陨石文化公司具有约束力，被告陨石文化公司应按照合同约定的时间履行付款义务。现《活动合同》约定的三期付款时间均已过，但被告并未履行付款义务，构成违约。原告请求被告支付合同款50万元，于法有据，予以支持。关于逾期付款问题。按照合同约定，被告应于2020年5月25日前支付15万元，于2020年6月25日前支付15万元，于2020年7月25日前支付20万元；每逾期一天按应付未付金额的万分之七向原告支付违约金。被告已违约，由于双方是《活动合同》的关系，原告请求的违约金，依照全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率的四倍予以调整。2020年5月、6月、7月1年期LPR均为3.85%，违约金按四倍利率15.4%（3.85%×4＝15.4%）计算至2020年7月25日为150000元×15.4%÷365天×61天+150000元×15.4%÷365天×30天=5759元；2020年7月26日起至付清之日止的违约金以500000元为基数，按照同期全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率（LPR）的四倍（以日利率0.07%为上限）另行计付。原告梅州市创致广告传媒有限公司请求被告负担的案件受理费迳行支付至其中国银行账户(账号:7276********,开户行:中国银行股份有限公司梅州新中路支行),予以照准。据此，一审法院依照《中华人民共和国合同法》第四十四条、第六十条、第一百零七条、第一百零九条、第一百一十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：一、被告深圳陨石音乐文化发展有限公司应支付原告梅州市创致广告传媒有限公司合同款500000元，限于自判决生效之日起五日内付至原告梅州市创致广告传媒有限公司中国银行账户(账号:7276********,开户行:中国银行股份有限公司梅州新中路支行)；二、被告深圳陨石音乐文化发展有限公司应支付原告梅州市创致广告传媒有限公司违约金5759元[违约金计至2020年7月25日，自2020年7月26日起至还清之日止的违约金，以500000元为基数按同期全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率的四倍（以日利率0.07%为上限）另行计付],限于自判决生效之日起五日内付至原告上述账户；三、驳回原告梅州市创致广告传媒有限公司的其他诉讼请求。如被告未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费8896元，减半收取4448元，由被告深圳陨石音乐文化发展有限公司负担;此款由原告预交,被告在判决生效之日起五日内迳行付至原告上述账户。二审中，当事人没有提交新证据。本院经审理查明，对原审判决查明的事实，本院予以确认。本院认为，本案属合同纠纷。本案二审争议焦点：《活动合同》是否生效；被上诉人是否违约及上诉人应承担的责任。关于《活动合同》是否生效的问题。双方认可上诉人口头委托被上诉人承办“梅州富力雁山湖项目样板房开放暨李云迪代言签约仪式”活动。口头合同的内容不违反法律禁止性规定，口头合同成立、生效，对双方均具约束力。上诉人认为除合同价款外，口头合同内容与书面《活动合同》主要内容一致，被上诉人则认为口头合同与书面合同内容一致。经查，被上诉人承办“梅州富力雁山湖项目样板房开放暨李云迪代言签约仪式”活动结束后，双方历时4个多月后补签了书面《活动合同》，可以认定该书面合同是对已履行完毕的口头合同双方权利义务的再次确认。上诉人的法定代表人虽未在《活动合同》中签名，但其事先知晓《活动合同》属事后补签，现上诉人以其法定代表人未在书面《活动合同》签名主张已履行完毕的合同未生效，缺乏事实和法律依据，亦有违诚信原则，其上诉理由不充分，不予支持。关于被上诉人是否违约及上诉人应承担的责任问题。如前所述，《活动合同》是双方对已履行完毕的口头合同双方权利义务的再次确认。上诉人主张被上诉人未按合同约定在微信朋友圈投放活动信息广告达到一定的覆盖量，本地抖音大V宣传粉丝量未达到数量，构成违约。经查，被上诉人在朋友圈投放广告一次并在客家剧乐部宣传，合同并未约定覆盖人数、粉丝量达到的时间。故上诉人以活动结束时未达到一定的覆盖人数、粉丝量主张被上诉人违约，依据不足，且上诉人也没有证据证明其损失。故上诉人关于被上诉人违约的上诉理由不充分，不予支持。合同价款是双方口头合同、《活动合同》的主要条款，上诉人没有证据证明《活动合同》载明的合同价款不是双方真实意思，则上诉人未按《活动合同》约定付款构成违约，合同约定违约金的计算方法，故一审判决上诉人支付被上诉人50万元及相应利息损失正确。综上所述，上诉人深圳陨石音乐文化发展有限公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费8896元，由上诉人深圳陨石音乐文化发展有限公司负担。本判决为终审判决。审判长  黄莉芬审判员  张孟棋审判员  罗锡芳二〇二〇年十二月二日书记员  范宇辉