河北省张家口市中级人民法院 刑 事 判 决 书 （2020）冀07刑终241号 原公诉机关河北省康保县人民检察院。 上诉人（原审被告人）戴秀兰，女，1962年12月19日出生，汉族，文盲，农民，群众，户籍所在地河北省康保县，居住地河北省康保县。因涉嫌犯贩卖毒品罪于2019年4月27日被康保县公安局羁押，次日被刑事拘留，同年5月23日被变更强制措施为取保候审。2020年6月28日被康保县人民法院继续取保候审。2020年10月20日被康保县人民法院决定逮捕。现羁押于张家口市看守所。 河北省康保县人民法院审理康保县人民检察院指控原审被告人戴秀兰犯贩卖毒品罪一案，于2020年10月20日作出（2020）冀0723刑初68号刑事判决。宣判后，原审被告人戴秀兰提出上诉。本院依法组成合议庭审理了本案。现已审理终结 原判认定：2019年1月份至4月份，被告人戴秀兰以营利为目的，在河北省康保县经营的麻将馆中，以30元／袋的价格三次卖给吸毒人员郭某含有咖啡因的“满口香”3袋，其中，郭某本人去购买了两次，郭某让出租车司机李某代为购买了一次。康保县公安局民警于2019年4月27日从被告人戴秀兰麻将馆内靠北墙的袋子中查获“满口香”片状毒品73袋，共重1365.8克，并将戴秀兰当场抓获。经鉴定，被查获的“满口香”中均含有咖啡因。被告人到案后如实供述自己的罪行。 上述事实，有经庭审举证、质证予以确认的下列证据证实： 1.证人郭某的证言、辨认笔录证实，2019年1月份至4月份，他以30元／袋的价格在戴秀兰经营的位于康保镇青龙村早市西侧的麻将馆中，分三次向戴秀兰购买了3袋“满口香”毒品。前两次自己去购买，第三次让出租车司机李某代为购买。经其混合辨认，辨认出卖给其“满口香”毒品的人是被告人戴秀兰。 2.证人李某的证言、辨认笔录证实，2019年4月24日下午，他以30元的价格代郭某向戴秀兰购买了1袋“满口香”毒品。经其混合辨认，辨认出卖给其“满口香”毒品的人是被告人戴秀兰。 3.被告人戴秀兰的供述证实，她从2019年1月份开始，在其所经营的麻将馆内多次向不认识的人售卖“满口香”，每袋挣5元，一共贩卖了87袋，营利435元。其中于2019年4月24日19时许，以30元的价格卖给一个出租车司机1袋“满口香”毒品。 4.康保县公安局扣押决定书、扣押清单、扣押笔录、称重笔录、现场照片证实，康保县公安局民警于2019年4月27日从戴秀兰所经营麻将馆内靠北墙的袋子中起获含有咖啡因的“满口香”毒品73袋，净重1365.8克。 5.张家口市公安局物证鉴定所张公物鉴化字[2019]31号理化检验报告证实，康保县公安局民警从戴秀兰所经营的麻将馆中查获的“满口香”中均含有咖啡因。 6.被告人戴秀兰户籍信息证实，戴秀兰出生于1962年12月19日，具有完全刑事责任能力。 7.抓获经过证实，2019年4月27日15时许，康保县公安局城镇派出所民警在被告人戴秀兰经营的位于康保县早市的麻将馆内靠北墙的袋子中查获毒品，并将被告人戴秀兰当场抓获。 针对被告人戴秀兰及其辩护人仲海关于戴秀兰不知道“满口香”是毒品的辩护意见，根据庭审查明的事实和证据，依照法律规定，评判如下： 被告人戴秀兰辩称，其对起诉书指控的犯罪事实和罪名有意见，其不知道“满口香”是毒品，不知道贩卖“满口香”的行为构成犯罪。经查，被告人戴秀兰在公安机关供述，其被传唤、拘留的原因是其贩卖一种叫做“满口香”的毒品。被告人戴秀兰当庭辩称虽与其在公安机关所做供述不符，但其称自己在公安机关的供述是真实的，故应认定被告人戴秀兰明知“满口香”是毒品而贩卖。被告人戴秀兰及辩护人仲海的此项辩护意见无事实依据，不予采信。 针对辩护人仲海的其他辩护意见，根据庭审查明的事实和证据，依照法律规定，评判如下： 辩护意见：戴秀兰贩卖的毒品数量没有达到立案标准，张家口市公安局物证鉴定所理化检验报告中只鉴定出检材中含有咖啡因，没有检验具体含量，“满口香”中咖啡因含量低，按照纯度折算被告人戴秀兰不构成犯罪。经查，根据《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款的规定，走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任；第三百五十七条第二款的规定，毒品的数量以查证属实的走私、贩卖、运输、制造、非法持有毒品的数量计算，不以纯度折算。辩护人的此项辩护意见无法律依据，不予采信。 康保县人民法院认为，被告人戴秀兰以营利为目的贩卖毒品，其行为构成贩卖毒品罪。公诉机关指控的事实清楚，证据确实充分，罪名成立。公诉机关建议判处被告人戴秀兰有期徒刑三年缓刑五年，并处罚金。经查，被告人戴秀兰多次贩卖毒品，情节严重，应处三年以上七年以下有期徒刑；被告人戴秀兰到案后如实供述自己的罪行，虽在开庭审理过程中做无罪辩护，但称其在公安机关所做笔录均是真实有效的，故认定被告人戴秀兰具有坦白情节，可以从轻处罚；被告人戴秀兰及其辩护人仲海称戴秀兰是自愿签署认罪认罚具结书，但并不清楚签署认罪认罚具结书的法律后果，且被告人及其辩护人当庭做无罪辩护，故不予认定被告人戴秀兰自愿认罪认罚。公诉机关建议对被告人戴秀兰判处缓刑的量刑建议不当，不予采纳。综上，根据被告人戴秀兰犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第四款、第五十二条、第五十三条、第六十一条、第六十二条、第六十四条、第六十七条第三款，《最高人民法院关于审理毒品犯罪案件适用法律若干问题的解释》第四条第（一）项的规定，以一、被告人戴秀兰犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币10000元。二、查获被告人戴秀兰贩卖含有咖啡因的“满口香”毒品共计1365.8克，属违禁品，予以没收，由暂扣单位康保县公安局依法处理。 原审被告人戴秀兰上诉提出，一审以其向多人多次贩卖“含有咖啡因的满口香”属情节严重系认定错误及量刑重为由提出上诉。 本院查明的事实与原审法院审理查明原审被告人戴秀兰多次贩卖毒品的事实一致，本院予以确认。原审法院当庭举证、质证并予以认定的相关证据，经本院审查后继续采用。 二审期间，张家口市人民检察院提交认罪认罚具结书一份，经质证能够确认该具结书具有合法性，上诉人戴秀兰系自愿签署具结，其对公诉机关指控及原审判决认定的犯罪事实无异议，愿意接受刑事处罚，同意量刑建议。 本院认为，原判决认定的上诉人戴秀兰多次贩卖毒品的事实清楚、证据充分，定罪准确。关于其所提不应认定为多人多次贩毒的上诉理由，经查，一审法院根据查明的戴秀兰分三次向郭某贩卖含有咖啡因的“满口香”的事实，依照《最高人民法院关于审理毒品犯罪案件适用法律若干问题的解释》第四条第（一）项之规定，认定其行为符合多次贩卖且属情节严重符合法律规定，故此意见不能成立。依据原审被告人戴秀兰的犯罪事实、情节及造成的危害后果，综合考虑其到案后能如实供述犯罪事实，具有坦白从轻情节，并结合在二审期间其自愿认罪认罚，积极缴纳罚金，确有悔罪态度，参考社区调查评估意见，不致再危害社会，张家口市人民检察院所提判处戴秀兰有期徒刑三年，缓刑五年，并处罚金的量刑建议适当，本院予以采纳。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第四款、第五十二条、第五十三条、第六十一条、第六十二条、第六十四条、第六十七条第三款、《最高人民法院关于审理毒品犯罪案件适用法律若干问题的解释》第四条第（一）项及《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（二）项、第二百四十四条之规定，判决如下： 一、维持河北省康保县人民法院（2020）冀0723刑初68号刑事判决中第二项结果及第一项中对上诉人戴秀兰犯贩卖毒品罪的定罪部分。 二、撤销河北省康保县人民法院（2020）冀0723刑初68号刑事判决中第一项对上诉人戴秀兰犯贩卖毒品罪的量刑部分。 三、上诉人（原审被告人）戴秀兰犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑三年，缓刑五年，并处罚金10000元。（缓刑考验期自判决确定之日起计算;罚金已缴纳） 本判决为终审判决。 审判长 赵 洁 审判员 马文辉 审判员 韩 涛 二〇二〇年十二月十六日 书记员 叶晓伟