河北省邯郸市中级人民法院 民 事 判 决 书 (2020)冀04民终5006号 上诉人（原审原告）：李培旭，男，1963年11月12日生，汉族，住四川省成都市青羊区。 委托诉讼代理人：鲁良成、曹远军，四川君合律师事务所律师。 上诉人（原审被告）：涉县善谷医院。 住所地：邯郸市涉县开发区裕华路与龙田路交叉口。 法定代表人：秦钢叶，该医院院长。 委托诉讼代理人：连慧敏，河北道申律师事务所律师。 被上诉人（原审被告）：涉县女娲医院。 住所地：邯郸市涉县开发区裕华路。 法定代表人：秦钢叶，该医院院长。 委托诉讼代理人：连慧敏，河北道申律师事务所律师。 上诉人李培旭因与上诉人涉县善谷医院、被上诉人涉县女娲医院劳动争议一案，不服河北省涉县人民法院（2020）冀0426民初1438号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年11月4日立案后，依法组成合议庭进行了审理，本案现已审理终结。 李培旭上诉请求：一、撤销一审判决，改判支持李培旭的诉讼请求。即判令涉县女娲医院、涉县善谷医院支付李培旭一个月工资人民币95000元、经济赔偿金人民币475000元、违约金人民币1140000元整、加班工资人民币995862元。二、请求判令二被告承担本案一审、二审诉讼费用。事实和理由：1、一审法院在认定事实上存在重大错误，一审法院认定李培旭的违约金不予支持是错误的。涉县善谷医院解除聘用合同的原因是医院生殖中心不符合配置条件，无法获得主管部门审批，而事实上该生殖中心一直存在，包括与李培旭解除合同后依然在网络上招聘生殖中心的负责人，故善谷医院违法解除合同是不想履行合同约定义务，理应按合同约定支付违约金。2、原审法院适用法律错误。原审法院在对李培旭加班费的认定中事实有错，适用法律错误。一审中李培旭出示了盖有被告人力资源部公章的考勤表，从此表中可以看出，李培旭本月工作31天未休，其他月份李培旭基本都是无休，其他月份考勤表均存放在被告医院，但被告拒不提供应承担不利的责任。一审法院并未作出任何认定。综上，一审法院认定事实不清，适用法律不当，请求二审法院依法予以纠正。 涉县善谷医院的答辩意见是：1、涉县善谷医院依法解除与李培旭的劳动关系不存在违约行为，不应当承担违约责任。一审判决对此事实认定清楚。善谷医院并非无故解除聘用合同，解除合同原因是因为涉县善谷医院生殖中心不符合配置条件，无法获得主管部门审批。善谷医院并未在所谓的网站上发布招聘信息，李培旭所称善谷医院在网上发布招聘信息等均不属实。2、一审判决关于加班费部分的事实认定清楚，适用法律正确。李培旭自称两年多来，节假日加班时长多达210天，所述不实。从李培旭在善谷医院报销费用的情况来看，期间李培旭多次回四川老家长达一个多月并未在医院上班，善谷医院均向其发放了全额工资。善谷医院也从未安排李培旭进行加班。从善谷医院向李培旭发放工资情况以及李培旭在善谷医院报销费用情况可知，在李培旭不上班的情况下，院方仍向其发放全额工资，足可见院方给予其特殊优待，不进行考勤管理。因此李培旭申请调取的所谓善谷医院关于李培旭考勤表并不存在。李培旭的上诉请求无事实和法律依据，应予驳回。 涉县善谷医院上诉请求：1、撤销一审判决，改判涉县善谷医院支付补偿金39024元。2、一、二审诉讼费用由李培旭承担。主要事实和理由：一、一审判决认定事实不清，适用法律错误，构成错判。涉县善谷医院于2019年11月27日向李培旭发出解除劳动关系通知，明确告知李培旭于2019年12月31日办理交接手续，一审法院仅凭李培旭单方陈述便认定其工作至2020年1月12日离开，属于认定事实不清，证据不足。二、一审判决称“李培旭在涉县善谷医院工作两年四个月，按照2.5倍职工月平均工资三倍的数额支付经济补偿金48780元”属于适用法律错误。2019年邯郸市职工月平均工资为6504元，李培旭应当获得补偿金应为6504×3×2=39024元。 李培旭答辩称：涉县善谷医院发出解除劳动合同通知后，李培旭于2019年12月30日才签收，并且明确表示如果医院不支付相关赔偿，不会办理离职手续，故李培旭实际工作至2020年1月12日。善谷医院的上诉理由是理解法律错误，上诉理由不能成立。 女娲医院的答辩理由同善谷医院的答辩意见。 李培旭向一审法院起诉请求：1、请求判令被告支付原告一个月工资人民币95000元、经济赔偿金人民币475000元、违约金人民币1140000元整，以上费用总计人民币1710000元；2、请求判令被告向原告支付加班工资人民币995862元：3、请求判令被告承担本案诉讼费用。 一审法院认定事实：原告（乙方）与被告涉县女娲医院（甲方）于2017年8月1日签订了《涉县女娲医院聘用合同书》，合同约定：甲方因工作需要聘用乙方为生殖医学中心学科带头人(主任)一职，负责生殖中心筹建及业务开展。双方达成如下协议：一、聘用合同期限及要求：1、聘用合同有效期：自2017年8月1日起为试用期，试用期内的工资待遇相同，至2018年1月31日转为正式合同，合同期内甲方不得无故解除合同，否则应向乙方支付一年的保底薪予以补偿。2、…。二、工资福利待遇：1、工资待遇为月工资基本人民币60000元+生殖中心开单药品收入的1%+生殖中心开单以外的收入的5%，并税后保底人民币95000元/月。实际履行该合同的是涉县善谷医院。2019年11月27日，涉县善谷医院以本院经营业务发生重大变化，通知与原告解除劳动关系，并通知原告于2019年12月31日办理交接手续。原告工作至2020年1月12日后离开岗位。 原告于2020年3月2日以涉县女娲医院为被申请人向涉县劳动人事争议调解仲裁委员会（以下简称仲裁委）提起仲裁。要求1、请求判令被申请人支付一个月工资人民币95000元、经济赔偿金人民币475000元、违约金人民币1140000元整，以上费用总计人民币1710000元；2、请求判令被申请人支付加班工资人民币995862元：3、请求判令被申请人承担本案诉讼费用。仲裁中，追加涉县善谷医院为被申请人。2020年6月15日，仲裁委下达涉劳人仲案字（2020）009号仲裁裁决书，裁决：1、被申请人支付申请人经济补偿金48780元，剩余工资36774.2元，共计85554.2元；2、驳回申请人的其它仲裁请求。原告不服仲裁委裁决，诉至法院。 一审法院认为，1、关于原告要求支付一个月工资95000元的诉求，根据《劳动合同法》第四十条规定，用人单位提前三十日以书面形式通知劳动者本人或者支付一个月工资后，可以解除劳动合同。涉县善谷医院已经提前三十日书面告知，故原告诉请被告支付一个月工资95000元的请求，不予支持；原告上班至2020年1月12日，故被告应支付原告剩余工资为38000元（95000÷30×12）；2、关于经济补偿金的诉求，根据《劳动合同法》第四十七条规定，经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，向劳动者支付经济补偿。劳动者工资高于所在地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付。原告在涉县善谷医院处工作两年四个月，按照2.5倍职工月平均工资三倍的数额支付，邯郸市职工月平均工资为6504元，涉县善谷医院应支付原告经济补偿金48780元（2.5×3×6504）；3、关于违约金的诉求，涉县善谷医院解除与原告的聘用合同，原因是医院生殖中心不符合配置条件，无法获得主管部门审批，依据《劳动合同法》第四十条第三项规定，劳动合同签订所依据的客观情况发生重大变化，致使劳动合同无法履行，最终不能合法经营，又不能与原告协商变更，故原告诉请支付违约金114万元的请求，不予支持；4、关于加班费诉求，依据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释(三)》第九条之规定，劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。原告未提供证据证明有加班事实的存在，对其诉求，法院不予支持。综上，依据《中华人民共和国劳动合同法》第四十条、第四十七条、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释(三)》第九条之规定，判决：一、被告涉县善谷医院支付原告李培旭经济补偿金48780元，剩余工资38000元，共计86780元。二、驳回原告李培旭的其它诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务,应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定加倍支付迟延履行的债务利息。案件受理费10元，减半收取计5元，由原告承担。 本院二审期间，当事人没有提交新证据。本院对一审查明的事实予以确认。 本院认为，本案双方争议的焦点是：涉县善谷医院是否应当向李培旭支付一个月工资95000元、经济赔偿金475000元、违约金1140000元整、加班工资995862元及剩余工资38000元。 首先，根据《劳动合同法》第四十条规定，用人单位提前三十日以书面形式通知劳动者本人或者支付一个月工资后，可以解除劳动合同。本案中涉县善谷医院作为用人单位于2019年11月27日向李培旭发出解除合同通知书，并告知李培旭于2019年12月31日办理交接手续，善谷医院已经提前三十日书面通知李培旭解除劳动合同，故善谷医院无需再向李培旭支付一个月的工资95000元。 其次，涉县善谷医院聘用李培旭为生殖医学中心带头人，负责生殖中心的业务，善谷医院与李培旭解除聘用合同的原因是该医院生殖中心不符合配置条件，无法获得主管部门审批，依据《劳动合同法》第四十条第三项规定，劳动合同签订所依据的客观情况发生重大变化，致使劳动合同无法履行，也未能与李培旭协商变更劳动合同，善谷医院可以解除劳动合同，故善谷医院不属于违法解除劳动合同，李培旭要求善谷医院因违法解除劳动合同支付经济赔偿金及违约金的诉求，本院不予支持。但根据《劳动合同法》第四十六条、第四十七条规定，用人单位应当向劳动者支付经济补偿金。经济补偿按劳动者在本单位工作的年限向劳动者支付。劳动者工资高于所在地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付。李培旭在涉县善谷医院工作两年零四个月，按照2.5倍职工月平均工资三倍的数额支付，邯郸市职工月平均工资为6504元，涉县善谷医院应支付李培旭经济补偿金48780元（2.5×3×6504）。 再次，关于李培旭加班工资的问题。依据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释(三)》第九条之规定，劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。本案中，李培旭仅提供了一张考勤表的复印件，善谷医院对此考勤表不认可，且结合善谷医院向李培旭发放工资的情况及李培旭在善谷医院的报销情况看，即使在李培旭不是全勤上班的的情况下，善谷医院仍然为其全额发放工资，故本院认为，现有证据不足以认定李培旭在整个工作期间加班210天的事实，对其主张的加班工资，本院不予支持。 最后，关于李培旭剩余工资的问题。根据本案查明的事实，李培旭于2019年12月30日签收的解除劳动关系通知书，且其本人对医院方解除劳动合同存有异议，不同意办理离职手续，其实际工作至2020年1月12日，故善谷医院应向其支付剩余工资38000元。 综上所述，上诉人李培旭及善谷医院的上诉理由均不能成立，本院不予支持。一审判决认定事实清楚、适用法律正确，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项的规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费20元，由上诉人李培旭负担10元，上诉人涉县善谷医院负担10元。 本判决为终审判决。 审判长  段子勇 审判员  温永国 审判员  郭晓丽 二〇二〇年十二月三日 书记员  达建明