山东省济南市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）鲁01民终11474号上诉人（原审原告）：济南嘉润实业有限公司，住所地山东省济南市。法定代表人：孟凡英，总经理。委托诉讼代理人：滕友谊，山东从德律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：何琪辰，男，1988年10月21日出生，汉族，住山东省青岛市。上诉人济南嘉润实业有限公司（以下简称嘉润公司）因与被上诉人何琪辰劳动争议一案，不服济南市长清区人民法院（2020）鲁0113民初791号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年10月12日立案受理后，根据《全国人民代表大会常务委员会关于授权最高人民法院在部分地区开展民事诉讼程序繁简分流改革试点工作的决定》，依法适用第二审程序，由审判员独任审理。本案现已审理终结。嘉润公司上诉请求：1.撤销一审民事判决，改判嘉润公司与何琪辰2018年2月1日至2019年11月5日不存在劳动关系、嘉润公司不应向何琪辰支付工资17394元、经济补偿金5798元、未休年休假工资差额799.73元、二倍工资差额8697元、防暑降温费1120元。2.本案诉讼费由何琪辰承担。事实和理由：一审民事判决认定的事实与真实情况不符，嘉润公司与何琪辰不存在劳动关系。何琪辰二审未到庭。嘉润公司向一审法院起诉请求：1.确认嘉润公司与何琪辰双方不存在劳动关系；2.嘉润公司不支付何琪辰2019年4月、5月、7-10月工资17394元；3.嘉润公司不支付何琪辰2019年带薪年休假工资799.73元；4.嘉润公司不支付何琪辰2018年、2019年防暑降温费1120元；5.嘉润公司不支付何琪辰2018年3月1日至5月31日二倍工资差额8697元；6.嘉润公司不支付何琪辰经济补偿金5798元；7.诉讼费用由何琪辰承担。一审法院认定事实：何琪辰系嘉润公司销售人员，双方未签订劳动合同，嘉润公司为其缴纳2018年2月至2018年11月份的社会保险费。2019年11月5日，何琪辰向嘉润公司邮寄送达《解除劳动关系通知书》，以嘉润公司拖欠工资，未按规定为其缴纳社会保险为由，解除双方劳动合同关系。后双方发生劳动争议，何琪辰向青岛市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求确认双方自2017年6月1日至2019年11月5日存在劳动关系，由嘉润公司支付2019年10月11月、2019年4月5月、7月至11月5日期间的工资23192元、支付2017年6月至2019年11月期间的带薪年休假工资5998元、支付2017年至2019年期间的防暑降温费2400元、支付2017年7月至2018年5月期间未签订劳动合同的二倍工资31889元、支付解除劳动合同的经济补偿7247.50元、支付报销费用16000元。劳动仲裁委作出青劳人仲案字（2019）第1437号仲裁裁决书，确认双方自2018年2月1日至2019年11月5日期间存在劳动关系，嘉润公司支付何琪辰2019年4月、5月、7月至10月期间的工资17394元、支付带薪年休假工资799.73元、支付2018年及2019年防暑降温费1120元、支付2018年3月1日至5月31日期间未订立劳动合同的二倍工资差额8697元、支付经济补偿5798元，驳回何琪辰的其他仲裁请求。嘉润公司不服，提起本案诉讼，何琪辰未起诉。另查，何琪辰与嘉润公司解除劳动关系前12个月工资为：3264.16元、2899元、2899元、2899元、2899元、2899元、2899元、2899元；2019年7月至10月工资未发放。一审法院认为：本案系劳动争议纠纷。嘉润公司主张双方为外包服务关系，而不是劳动关系。一审法院认为，嘉润公司与何琪辰均符合法律规定的“用人单位”、“劳动者”的主体资格，何琪辰从事的饮品销售系嘉润公司的主要业务组成，存在管理与被管理关系，双方之间关系长期稳定，按月计薪，符合劳动关系特征，故应当认定双方存在劳动关系。关于劳动关系的存续期间，根据何琪辰提交的《社保权益单》及《解除劳动合同通知书》，嘉润公司于2018年2月份开始为何琪辰缴纳社保，2019年11月5日，何琪辰与嘉润公司解除劳动关系，济南嘉润实业主张何琪辰实际工作至不发放工资时，但未提交证据，故一审法院认定双方自2018年2月1日至2019年11月5日期间存在劳动关系。关于拖欠工资的支付，因嘉润公司未提供证据证明其已向何琪辰支付了2019年4月、5月、7月至10月期间的工资，应承担举证不能的不利后果，故嘉润公司应支付何琪辰2019年4月、5月、7月至10月期间的工资。何琪辰主张其离职前月平均工资为2899元，2019年4月、5月、7月至10月期间的工资为17394元不违反法律规定，故嘉润公司应支付何琪辰2019年4月、5月、7月至10月期间的拖欠工资17394元。关于经济补偿的支付，何琪辰因嘉润公司拖欠工资未按时缴纳社保解除劳动关系，系行使劳动者的单方解除权，符合《劳动合同法》第三十八条规定，根据《劳动合同法》第四十六条规定，嘉润公司应当支付何琪辰解除劳动合同关系的经济补偿。关于经济补偿的计算，因何琪辰认可其离职前月平均工资为2899元，故嘉润公司应支付何琪辰经济补偿5798元（即2899元/月×2个月）。关于防暑降温费的支付，根据山东省人社厅、财政厅等五部门联合下发《关于调整企业职工防暑降温费标准的通知》，2017年企业职工防暑降温费标准调整为：从事室外作业和高温作业人员每人每月200元；非高温作业人员每月140元。防暑降温费全年按6月、7月、8月、9月共计四个月计发，列入企业成本费用。企业在岗且提供正常劳动的职工列入发放范围。何琪辰从事销售工作，系在岗且提供正常劳动的非高温工作人员，符合发放防暑降温费的规定。故嘉润公司应支付何琪辰2018年、2019防暑降温费1120元（即140元/×8个月）。关于带薪年休假的支付，关于带薪年休假工资的计算，何琪辰认可解除劳动关系前12个月的平均工资为2899元，且对于劳动仲裁委认定其2018年至2019年共享有带薪年休假3天未提出异议，应视为认可，故嘉润公司应支付何琪辰未休带薪年休假工资差额799.73元（即2899元/21.75天×3天×200%）。关于未签订劳动合同二倍工资的支付，双方均认可何琪辰工作期间未签订劳动合同，《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条第一款规定，用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍工资。因一审法院认定双方自2018年2月建立劳动关系，且何琪辰认可劳动仲裁认定2018年3月1日至2018年5月31日期间未签订劳动合同的二倍工资差额8697元（即2899元/月×3个月），一审法院予以支持。对于劳动仲裁委裁决驳回何琪辰关于报销费用的申请，双方均未起诉，视为当事人对上述裁决结果的认可，一审法院予以确认。一审法院依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第四十六条、第四十七条、第八十二条第一款、《职工带薪年休假条例》第四条、第十条、《中华人民共和国民事诉讼法》第三十九条第二款、第六十四条、第一百三十三条的规定，判决：一、何琪辰与济南嘉润实业有限公司之间自2018年2月1日至2019年11月5日存在劳动关系；二、济南嘉润实业有限公司于判决生效之日起十日内支付何琪辰2019年4月、5月、7月至10月期间的工资17394元；三、济南嘉润实业有限公司于判决生效之日起十日内支付何琪辰解除劳动关系的经济补偿5798元；四、济南嘉润实业有限公司于判决生效之日起十日内支付何琪辰未休带薪年休假工资差额799.73元；五、济南嘉润实业有限公司于判决生效之日起十日内支付何琪辰2018年1月1日至2018年5月31日期间未签订劳动合同的二倍工资差额8697元；六、济南嘉润实业有限公司于判决生效之日起十日内支付何琪辰防暑降温费1120元；七、驳回济南嘉润实业有限公司的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，减半收取计5元，由原告济南嘉润实业有限公司负担。二审中，双方当事人均没有提交新证据。经审理，一审法院认定事实属实，本院予以确认。本院认为，嘉润公司主张其与何琪辰系劳务外包关系，并未提交任何证据证实。何琪辰从事的工作系嘉润公司的业务组成部分，接受嘉润公司的用工管理，工资由嘉润公司发放，社会保险由嘉润公司缴纳，双方符合劳动关系的特征。一审法院业已充分听取各方意见，综合全案证据，准确认定了案件事实，依法阐明了判决理由，一审判决结果正确，二审不再赘述。综上所述，嘉润公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由上诉人济南嘉润实业有限公司负担。本判决为终审判决。审判员  何菊红二〇二〇年十二月八日书记员  马 晴