内蒙古自治区巴彦淖尔市中级人民法院民事判决书（2020）内08民终446号上诉人（原审原告）：五原县银山硅业有限责任公司。法定代表人：郝某。委托诉讼代理人：屈某，内蒙古宜德律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：史某，现住内蒙古包头市。委托诉讼代理人：王某，内蒙古金川律师事务所律师。委托诉讼代理人：聂某，内蒙古法修律师事务所律师。上诉人五原县银山硅业有限责任公司（以下简称银山硅业公司）因与被上诉人史某租赁合同纠纷一案，不服内蒙古巴彦淖尔市五原县人民法院（2019）内0821民初3472号民事判决，向本院提出上诉。本院于2020年3月26日受理后，依法组成合议庭，于2020年7月2日公开开庭进行了审理。上诉人银山硅业公司的委托诉讼代理人屈某，被上诉人史某的委托诉讼代理人王某、聂某到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。上诉人银山硅业公司的上诉请求：1、请求撤销(2019)内0821民初3472号民事判决第二项，依法改判被上诉人给付承包费2070000元。2、一、二审案件受理费由被上诉人负担。事实与理由：一、一审脱离合同约定，代替当事人创设合同条款的前提条件及履行标准，对案件基本事实作出了严重的错误认定。1、涉案承包合同第三条约定了承包费的给付基数为3000吨，第一年30元/吨，以后40元／吨，从正常生产后开始给付，低于3000吨，按照3000吨向上诉人缴纳费用，而不是按照产品数量收取承包费。一审任意解释当事人之间的约定，为承包费的交付任意的创设了前提条件，而且人为设定了按照产品数量收取承包费的标准，这是根本错误的。2、退一步讲，按照普通人的理解，正常生产以后应该为被上诉人接手承包的工厂后开始机器运转，工厂运行之后。从被上诉人交付三个月承包费及承包期间交付电费、水费情况看，被上诉人己进入了正常生产以后的状态，被上诉人应该按生产数量及最低承包费约定给付承包费，正常生产以后能否持续生产，并不是被上诉人交或不交付承包费的依据。因此，正常生产以后，被上诉人按照最低交付承包费的约定按月给付承包费，是合同的应有之义。一审否定“被告于2018年1月10日以后至今未投入生产”为“正常生产以后”，于法无据，于事实、证据无据。一审对被上诉人“正常生产以后”视而不见，对“正常生产以后”不能持续是被上诉人的原因造成充耳不闻，因此判决是不可能正确的。二、一审判决第二项明显违背了公平原则。既使以普通人的理解，被上诉人也应该按照约定的最低标准给付承包费。上诉人将偌大的工厂承包给被上诉人，目的就是收取承包费，以回收建厂的巨大投入。而合同约定的低于3000吨，按3000吨收取承包费，是最低承包费收取标准。一审背离合同约定，任意创设承包费交付前提条件、及承包费收取标准是法律所不允许的。被上诉人因承包合同而长期占有、使用上诉人所有的工厂，给付承包费是天经地义的。因此，判决驳回给付承包费的诉讼请求，不仅不符合合同约定，而且明显违背法律的公平原则。三、由于一审人为创设承包费交付前提条件及交付标准，不可避免的导致适用法律的错误。四、一审判决第一项支持了原告的诉讼请求，判令原告全部承担案件受理费违背了诉讼费承担的规定。综上，请求二审法院在查明事实的基础上，依法支持上诉人的上诉请求。被上诉人史某答辩称：本案一审判决认定事实清楚，适用法律正确，二审法院应予以维持原判决。一、本案的《承包协议》合法有效，法律应予以保护。在《承包协议》中明确约定，乙方每卖出一吨产品需向甲方缴纳30元费用，正常生产以后每月不低于3000吨，如果低于3000吨，按3000吨缴纳费用，此条款限定了缴纳费用的前提是乙方正常生产。而实际情况是2018年1月10日以后，被上诉人就没再有任何产出，在试生产阶段就一直停产到现在。停产的原因主要是环保不达标、上诉人的违约行为共同导致的。二、上诉人主张租赁费应提供充分的证据，证实被上诉人己经达到了正常生产的标准，且有实际的产出清单，而不是断章取义地理解协议内容，不分情况地一个标准索要租赁费，既与《承包协议》内容不符，也违反了民法的公平原则。被上诉人租赁上诉人砂厂后，没有获得一分钱的收益，相反投入了几百万元更新设备，而被上诉人未获益跟上诉人有直接关系。在此种情形下，上诉人主张租赁费没有任何事实和法律依据。综上，在上诉人一直未能正常生产的情况下，按照《承包协议》内容是不需要支付租赁费的，原审法院判决正确，请求二审法院驳回上诉人的上诉请求，维持原判。银山硅业公司一审诉讼请求：1、要求依法解除银山硅业公司与史某签订的《银山硅业石英砂厂承包协议》。2、要求史某给付承包费1830000元及截止到2019年8月26日的承包费240000元，共计2070000元。3、诉讼费由史某负担。一审法院认定事实：1、银山硅业公司与史某于2017年8月10日签订了《银山硅业石英砂厂承包协议》,协议第三条约定承包费用：（1）乙方每卖出一吨产品需向甲方交纳30元费用，正常生产以后每月不低于3000吨，如果低于3000吨按3000吨向甲方交纳费用。（注：除不可抗拒因素，矿石不能进厂，因甲方原因不能开工等。什么时间开工和停工乙方需向甲方以书面形式说明情况，按实际销售量交纳费用）。（2）因行业惯例年前和年后各一个月承包费按实际销售量交纳费用。（3）承包费用第一年30元1吨，以后每年40元1吨。（4）承包费用包括场地、厂房、设备、宿舍、营业资质、管理各事项等使用费。保障乙方的正常合法经营。2、银山硅业公司与史某签订协议后，史某给付了银山硅业公司三个月的承包费，即2017年10月90000元、2017年11月90000元、2017年12月90000元，合计270000元。3、庭审中银山硅业公司自愿放弃诉状中要求史某承担承包期间的所有税费的诉讼请求。4、史某辩称一直未投入生产，银山硅业公司在庭审中又未提供史某生产产品的产量报表（清单）及相关证据，故对史某于2018年1月10日以后至今未投入生产的事实予以认定。一审法院认为，一、关于史某是否应当给付银山硅业公司承包费2070000元的问题。本案银山硅业公司与史某签订的硅业石英砂厂承包协议系双方的真实意思表示，该协议合法有效，双方应按协议约定的内容严格履行自己的义务。史某应否给付银山硅业公司承包费2070000元，应按协议第3条约定履行，该协议第3条约定，乙方每卖出一吨产品需向甲方交纳30元费用，正常生产以后每月不低于3000吨，如果低于3000吨，按3000吨交纳费用。按该条约定乙方向甲方交纳承包费的前提条件是史某必须生产产品和正常生产的情况下银山硅业公司才能按产品数量收取承包费，反之银山硅业公司则没有收取承包费的依据。该种约定存在着商业风险，双方在签订协议时就应当知道这种商业风险的存在，就应当知道各自负有承担商业风险的责任。经查明，史某从2018年1月10日至今尚未投入生产，银山硅业公司在庭审中又未提供能够证明史某生产产品数量的相关证据，导致银山硅业公司请求史某给付从2018年1月10日以后至今的承包费2070000元没有事实依据，故应驳回银山硅业公司要求史某给付2070000元承包费的诉讼请求。二、关于是否解除合同的问题。庭审中，史某辩称自己不生产是由于银山硅业公司不让生产而停产，但史某未提供由于银山硅业公司的原因导致其不能生产的证据。双方在协议中虽未约定合同解除的条件，但史某长期停产会导致银山硅业公司无法收取承包费而利益受损，为保护银山硅业公司的合法权益不受其损害，应解除双方的承包合同。依照《中华人民共和国合同法》第四十四条、第六十条、第九十四条第一款第（五）项及《最高人民法院关于适用＜中华人民共和国民事诉讼法＞的解释》第九十条的规定，判决：一、解除五原县银山硅业有限责任公司与史某签订的银山硅业石英砂厂承包协议。二、驳回五原县银山硅业有限责任公司要求史某给付承包费2070000元的诉讼请求。案件受理费21270元，由五原县银山硅业有限责任公司负担。上诉人银山硅业公司在二审诉讼中提交了以下证据：一号证据：电费客户收费明细账一份，欲证明银山硅业公司从2017年的10月份开始到2018年的12月份每月交纳的电费都在一万元以上，被上诉人接手银山硅业公司的生产车间租赁标的后一直在生产；二号证据：税收完税证明一份，欲证明2018年6月前银山硅业公司一直在生产经营。被上诉人史某的质证意见，对上述两份证据的真实性认可，举证意图不认可，2017年上诉人停止被上诉人生产后将企业大门地泵靠西空地租赁给大数据企业，放置大约7-8千台计算机挖矿设备，因此举证该用电信息不是被上诉人所为，至今还有一个企业在租用上诉人场地进行生产，上述两份证据不能证实是被上诉人是继续使用或者占用进行生产经营与上诉人的举证理由和一审起诉理由完全相悖。从以上两份证据并不能反映出水电费是由被上诉人史某交纳，更不能体现银山硅业公司在史某租赁后得到了正常生产，上诉人举证史某正常生产应提供每月的产量清单而不是仅仅的水电费票据，况且银山硅业公司也无权代表史某交纳水电费，水资源税的这份证据，显示的税款所属时期仅仅是2018年6月1日至2018年6月30日，跟租赁合同的时间也不符。经二审审理查明，发包方（甲方）五原县银山硅业有限责任公司与承包方（乙方）史某于2017年8月10日签订《银山硅业石英砂厂承包协议》约定“五：甲乙双方的权利和义务（一）甲方的权利和义务1：甲方负责提供石英砂厂的相关的合法的营业执照、环保手续、安全生产许可证，以及石英砂厂的相关证件，并独立承担其责任。5、甲方安排一个人处理本厂一切事宜，并负责货物的出货情况，经与乙方核对无误后月底之前向甲方做出汇报。（二）乙方的权利和义务1、乙方按时向甲方交纳承包费用。3、乙方有权使用甲方的名义对外经营、销售以及维护甲方的名义”。二审查明的其余事实与一审法院认定的事实一致，本院予以确认。本院认为，本案争议焦点是：银山硅业公司要求史某支付承包费2070000元的请求能否成立。2017年8月10日，银山硅业公司与史某于签订《银山硅业石英砂厂承包协议》，该协议书系双方当事人真实意思表示，且内容不违反国家法律、行政法规的禁止性规定，协议书合法有效。依法成立的合同对双方当事人具有约束力，双方当事人应遵守并按约履行。经审查，根据《银山硅业石英砂厂承包协议》“三：承包费用：4、承包费用包括场地、厂房、设备、宿舍、营业资质、管理各事项等使用费。保障乙方的正常合法经营。五、甲乙双方的权利和义务：（一）甲方的权利和义务1：甲方负责提供石英砂厂的相关的合法的营业执照、环保手续、安全生产许可证，以及石英砂厂的相关证件，并独立承担其责任。（二）乙方的权利和义务：3、乙方有权使用甲方的名义对外经营、销售以及维护甲方的名义。”的约定，本案并非单纯的场地、厂房、设备承包关系，而是史某使用银山硅业公司的场地、厂房、设备，以银山硅业公司名义进行生产、销售，银山硅业公司需提供公司合法的营业执照、环保手续、安全生产许可证，保障史某的正常合法经营。同时，《银山硅业石英砂厂承包协议》约定“三：承包费用：（1）乙方每卖出一吨产品需向甲方交纳30元费用，正常生产以后每月不低于3000吨，如果低于3000吨按3000吨向甲方交纳费用。（注：除不可抗拒因素，矿石不能进厂，因甲方原因不能开工等。什么时间开工和停工乙方需向甲方以书面形式说明情况，按实际销售量交纳费用。）”。根据协议约定，“正常生产以后每月不低于3000吨，如果低于3000吨按3000吨向甲方交纳费用”的约定，史某每月按3000吨向银山硅业公司交纳费用的前提条件是正常生产，正常生产的前提条件是银山硅业公司需提供公司合法的营业执照、环保手续、安全生产许可证，保障史某的正常合法经营。一审、二审庭审中银山硅业公司均未提交其主张的已发生承包费期间内持有的环保手续、安全生产许可证，在银山硅业公司未提交环保手续、安全生产许可证以证明其已履行“保障乙方的正常合法经营”的义务的情况下，上诉人银山硅业公司要求被上诉人史某支付2070000元承包费不能成立。另外，上诉人银山硅业公司上诉提出诉讼费不应其全部承担。依据《诉讼费用交纳办法》第二十九条：“诉讼费用由败诉方负担，胜诉方自愿承担的除外。部分胜诉、部分败诉的，人民法院根据案件的具体情况决定当事人各自负担的诉讼费用数额。共同诉讼当事人败诉的，人民法院根据其对诉讼标的的利害关系，决定当事人各自负担的诉讼费用数额。”的规定，一审法院判决诉讼费用由银山硅业公司负担，属法律适用正确。综上所述，银山硅业公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费23360元，由上诉人五原县银山硅业有限责任公司负担。本判决为终审判决。审判长 边晓飞审判员 李智平审判员 李建刚二○二○年十二月七日书记员 王亚琨