天津市第二中级人民法院民 事 判 决 书（2020）津02民终5169号上诉人(原审被告)：中国人民财产保险股份有限公司芜湖市分公司，住所地安徽省芜湖市镜湖区北京中路**。主要负责人：陶银，总经理。委托诉讼代理人：陈博，天津盈冠律师事务所律师。委托诉讼代理人：米建军，天津盈冠律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：李军,男,1976年5月7日出生,汉族,住天津市静海区。被上诉人（原审被告）：高纪军,男,1982年10月26日出生，汉族,住安徽省蚌埠市淮上区。被上诉人（原审被告）:中国平安财产保险股份有限公司中江支公司，住所地四川省德阳市中江县南华镇一环路南段****楼****底商。主要负责人：叶伟，总经理。上诉人中国人民财产保险股份有限公司芜湖市分公司因与被上诉人李军、高纪军、中国平安财产保险股份有限公司中江支公司机动车交通事故责任纠纷一案，不服天津市静海区人民法院（2020）津0118民初5231号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年11月23日立案后，依法组成合议庭。经过阅卷、询问当事人，依据法律规定，不开庭进行了审理。本案现已审理终结。中国人民财产保险股份有限公司芜湖市分公司上诉请求：1.撤销一审判决，依法改判上诉人少承担残疾赔偿金92238元、被扶养人生活费17405.5元、护理费3960元；2.上诉人仅在商业三者险范围内承担医疗费、住院伙食补助费及营养费；3.本案案件受理费由被上诉人承担。事实和理由:1.上诉人认为伤残赔偿金不合理，本案肩胛骨骨折的伤情情况不应构成十级伤残；2.李军未举证证实被扶养人丧失劳动能力及没有收入来源，不应支持被扶养人生活费。李军辩称，不同意上诉人的上诉请求，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求维持原判。高纪军未发表答辩意见。中国平安财产保险股份有限公司中江支公司辩称，对一审查明事实无异议，已经在交强险范围内承担赔偿责任。李军向一审法院起诉请求：1.被告赔偿原告医疗费81088.86元、住院伙食补助费1500元、护理费10012.80元、误工费48600元、营养费4500元、残疾赔偿金92238元、精神损害抚慰金5000元、鉴定费2940元、交通费800元、被扶养人生活费17405.50元、施救费150元、车损1000元。以上损失首先由被告保险公司在交强险保险范围内承担赔偿责任，超出交强险部分由被告保险公司在商业险范围内承担赔偿责任。2.案件受理费由被告承担。一审法院认定事实：2019年10月14日12时41分许,王洪帮驾驶皖ＣＪ××**号小型轿车在天津市静海区东方××路开车门时与由西向东李军骑电动自行车发生交通事故，致双方车损，李军受伤。该事故经天津市公安局静海分局交通警察支队城区大队道路交通事故认定书（简易程序）认定：王洪帮承担事故的全部责任，李军不负事故责任。原告李军受伤后住院治疗15天，经医院诊断为肩胛骨骨折（左）等伤。2020年8月6日原告经天津市中慧物证司法鉴定所鉴定为：十级伤残，误工期180日、护理期60日、营养期90日。此次事故原告李军花去医疗费81037.86元（含被告中国平安财产保险股份有限公司中江支公司垫付10000元）、鉴定费2940元。另查，皖ＣＪ××**号小型轿车在中国平安财产保险股份有限公司中江支公司投保了强制保险；在中国人民财产保险股份有限公司芜湖市分公司投保300000元商业三者险及不计免赔，事故发生在保险期间内。原告父亲李忠显（1951年2月14日出生）育有子女两人一审法院认为，公民的生命健康权受到法律保护，由于过错造成损失的应承担相应的民事责任。关于商业第三者责任保险的保险公司是否承担非医保用药的问题，因其保险条款系格式条款，不应作扩大解释，而保险条款中并未直接载明非医保用药属于免赔范围，且怎样诊疗和用药是医疗机构根据伤者的伤情所决定的，故非医保用药应当赔偿。关于鉴定费不承担的问题，根据《中华人民共和国保险法》第六十四条，“保险人、被保险人为查明和确定保险事故的性质、原因和保险标的的损失程度所支付的必要的、合理的费用，由保险人承担”的规定和因保险条款未将鉴定费列举为间接损失，故鉴定费应由承保商业第三者责任保险的保险公司承担。关于鉴定结论问题，因此次鉴定是在法院主持下进行的，其鉴定程序及鉴定机构相关资质合法，保险公司也未提供证据证明其鉴定结论依据明显不足，同时该事故造成原告李军肩胛骨骨折（左）等伤，故一审法院认可该鉴定结论。关于误工费问题，原告李军提供了银行流水等材料证明原告李军存在误工损失，根据银行流水显示事故发生前六个月原告的月平均工资为7969.29元，结合鉴定报告显示的误工期180日，故原告的误工损失一审法院酌情支持47815.74元。营养费根据原告的伤情及年龄一审法院酌情支持40元/天。精神损害抚慰金根据原告的伤情及责任一审法院酌情认定5000元。关于被扶养人生活费生活费，原告的请求未超出法律规定，一审法院予以支持。根据原告伤情及住院、检查情况交通费酌情认定为400元。关于原告车损，事故认定书中有记载双方车损，原告的车损一审法院酌情支持300元。施救费有正式发票一审法院予以支持。原告其余请求符合法律规定一审法院予以支持。综上，原告李军的总损失为医疗费81037.86元（含被告中国平安财产保险股份有限公司中江支公司垫付10000元）、住院伙食补助费1500元、营养费3600元（40元/天×90天）、护理费10012.80元（166.88元/天×60天）、误工费47815.74元（7969.29元/月÷30天×180天）、残疾赔偿金92238元（46119元/年×20年×10%）、精神损害抚慰金5000元、被扶养人生活费17405.50元、交通费400元、鉴定费2940元、车损300元、施救费150元。因王洪帮承担事故的全部责任、李军不负事故责任。且皖ＣＪ××**号小型轿车在中国平安财产保险股份有限公司中江支公司投保了强制保险在中国人民财产保险股份有限公司芜湖市分公司投保300000元商业三者险及不计免赔。故原告李军的损失先应由承保强制保险的保险公司在强制保险限额内赔偿，不足部分由保险公司在商业三者险限额内赔偿。依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款、《中华人民共和国保险法》第六十四条之规定，判决：“一、被告中国平安财产保险股份有限公司中江支公司在强制保险限额内赔偿原告李军医疗费10000元、精神损害抚慰金5000元、残疾赔偿金92238元、误工费12762元、车损300元、施救费150元，以上合计120450元，与中国平安财产保险股份有限公司中江支公司垫付的10000元相抵后实际由被告中国平安财产保险股份有限公司中江支公司赔偿原告李军110450元；二、被告中国人民财产保险股份有限公司芜湖市分公司在商业三者险保险限额内赔偿原告李军医疗费71037.86元、住院伙食补助费1500元、营养费3600元、鉴定费2940元、误工费35053.74元、护理费10012.80元、交通费400元、被扶养人生活费17405.50元，以上合计141949.90元。以上条款本判决生效后十日内执行。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费809元，由被告高纪军负担。（以上款项直接汇入原告李军在中国银行天津东方红路支行账户中，账号:6217********）。”二审中，当事人未提交新证据。本院二审经审理查明的事实与一审法院查明的事实一致，本院予以确认。本院认为，上诉人主张天津市中慧物证司法鉴定所出具的鉴定意见中构成十级伤残不合理，根据查明事实，该鉴定意见系一审法院委托有资质的鉴定单位进行，鉴定程序合法，上诉人不认可鉴定意见结论但并未提供相反证据予以证实，一审法院依据鉴定意见认定李军构成十级伤残并无不当，本院予以维持。根据在案证据中依安县先锋乡长福村村民委员会出具的家庭关系证明载明：李军之父李显忠无经济来源。故一审法院认定应当赔偿被扶养人生活费有事实和法律依据，上诉人对此不认可但未提供相反证据证实，本院不予支持。综上所述，中国人民财产保险股份有限公司芜湖市分公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。本院依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条第一款、第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费561元，由上诉人中国人民财产保险股份有限公司芜湖市分公司负担。本判决为终审判决。审判长  翟均勇审判员  张 月审判员  刘建奇二〇二〇年十二月十一日书记员  辛 璐