广州知识产权法院民 事 判 决 书（2020）粤73民终3342号上诉人（原审本诉被告、反诉原告）：广州理想生活国际品牌管理股份有限公司，住所地广东省广州市越秀区。法定代表人：谢利明，该公司董事长。委托诉讼代理人：王永强，广东佰卓律师事务所律师。委托诉讼代理人：胡新范，广东佰卓律师事务所律师。被上诉人（原审本诉原告、反诉被告）：葛永旭，女，1990年10月20日出生，汉族，身份证住址新疆沙雅县。委托诉讼代理人：唐峰，广东一粤律师事务所律师。上诉人广州理想生活国际品牌管理股份有限公司（以下简称理想公司）因与被上诉人葛永旭特许经营合同纠纷一案，不服广东省广州市越秀区人民法院（2019）粤0104民初24072号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。葛永旭向一审法院起诉请求：1.解除葛永旭与理想公司的经销合同；2.理想公司退还葛永旭剩余合同金额171000元；3.理想公司安排退回剩余货品、物料及货架；4.理想公司向葛永旭支付违约损失94405.5元；5.本案的诉讼费用由理想公司承担。一审诉讼过程中，葛永旭变更第二项诉讼请求为理想公司退还葛永旭剩余合同金额120000元，明确第三项诉讼请求为要求理想公司承担退货运费。理想公司向一审法院提出反诉请求：1.葛永旭与理想公司继续履行《经销合同书》；2.葛永旭支付理想公司违约金55000元；3.葛永旭承担本案反诉费用。一审法院查明：2018年11月29日，葛永旭（作乙方）与理想公司（作甲方）签订《经销合同书》（合同编号：M201********9001），约定：甲方同意乙方使用甲方的品牌和[理想公司ideallife]的商标、商号及CI形象系统，依甲方之经营模式并按本合同及店铺营运的规定进行本合同确定的美妆经营事业；乙方在合同约定区域内开设美妆门店，在甲方许可的门店内销售甲方统一供应的商品和按甲方要求对消费者提供标准服务及增值服务；经双方协商本合同期限为叁年，即自2018年11月29日至2021年11月28日；乙方在合约期内每月进货不少于60000元；合同总金额205200元，乙方须在合同签订时支付定金60000元，在2018年12月7日前将余款一次性汇入甲方指定账户；合同总金额205200元，其中全国联网管理系统及美妆工具箱10000元、保证金10000元、形象专柜40000元、首批进货款145200元，乙方需把首批货品一次性提完；应乙方要求，甲方派人到乙方所在地进行业务指导，在乙方所在地进行的专项培训和招商会、会员联谊会，甲方负责所派人员的往返交通费，乙方负责甲方所派人员的当地交通费用和食宿费用；乙方有义务按甲方统一规定的最新经营模式经营[理想公司ideallife]美妆门店，乙方在其所从事的[理想公司ideallife]门店范围内，不得经营甲方统一提供之外的其他任何产品或者类似项目，如有违反每次查实，乙方应支付给甲方违约金100000元至200000元；乙方首批进货款、产品品种及数量按合同相关规定执行，以后乙方订货时需提前10个工作日向甲方进行订货申请，款到发货；甲方收到货款并同乙方确定订货品种及数量后，甲方在5-8个工作日内可按乙方指定承运商发货，运费及运输保险费由乙方自理；乙方订货及退货相关的费用由乙方自行承担；乙方享有首批款项的所有货品在开业之日起算首月内按配货比例对等品牌间100%调换，以后打款进货的调换比例按上个月进货额的10%计算；乙方违反本合同其他条款的一般违约行为，甲方有权责令其改正，如经警告仍无改正，追究其因此造成的市场损失，乙方应支付违约金2000元至5000元，所交履约保证金不予退回，情节严重者将终止供货，直至终止本经销合同；乙方一般的违约行为，是指违反价格体系，跨地区销售，销售过期商品，乙方未经甲方授权而转授权甲方品牌给第三方经营，乙方未经甲方授权低价或提价销售产品；乙方经营的门店内兼营未经甲方授权的其他产品，或者使用甲方品牌进行其他产品的经营，属于情节严重的违约行为，根据实际情况均须支付30000元至50000元的违约金并解除合同。上述合同签订后，葛永旭在2019年1月9日前向理想公司支付合同项下款项共计205200元。理想公司向葛永旭出具《授权证书》，载明“兹授予阿克苏市葛永旭为理想生活国际美学馆AuthorizedDistributor经营销售商；授权地址为新疆阿克苏市沙雅县金桥超市时尚城，授权期限为2019年11月29日至2022年11月28日”等。葛永旭提交了微信聊天记录，用以证明葛永旭与理想公司确认了订货单，理想公司发送发货单给葛永旭以及葛永旭除了大量货没收到外，收到的货也与订单不符。根据微信聊天记录显示，“Jessica-理想公司”（以下简称Jessica）分别于2018年12月16日、2019年1月2日发送《理想公司新疆葛总订货单》给葛永旭；2019年1月25日，葛永旭发送商品照片后，发送内容为“这是个啥，没到几样东西，这怎么卖，我真的没法卖呀”的信息，Jessica回复“这个到时候老师下市场要推的产品，化妆场合就要用得上，这个不是现在没有任何介绍你推的”；同日，葛永旭发送商品图片后，发送内容为“为什么这些都不是我的订货单上面的东西”的信息；2019年1月29日，葛永旭发送信息“剩下的货是不是等年后才能发呢，一直没有消息”，Jessica回复“你的还有好几箱货在路上，还有在物流公司那”，葛永旭回复“在路上我没收到信息”，Jessica回复“前天放假前同事才查，你一二号还有货品到”；2019年2月1日，葛永旭发送内容为商品图片，商品显示名称为“霓净思”，发送信息“这是什么”，Jessica于2019年2月2日回复“霓净思是台湾第一品牌，这个牌子在莎莎，卓悦，妍丽都有销售……你可以先试试品质和看看它的相关资料”；2019年2月8日，葛永旭发送信息“物流什么时候发货，能不能给我联系下”，Jessica回复“初十上班，我和各部门开会确定一下”；2019年2月9日，葛永旭发送信息“货的事情您帮我问了没”，Jessica回复“物流公司还没上班，我们已经是提前给你发货了，正常的备货货款到齐后的20天内出货，我是已经提前找了人给你先备货先了，货都给了物流公司，现在都不知道到了哪些”；2019年2月16日，葛永旭发送信息“你们到底有没有人管管我这货，到底什么时候发呀，弄的我真的要订机票去广东了”，Jessica回复“你好，葛总。不好意思，今天在富士康厂区，年前好多货物流公司都没有发出去，现在三家公司清点出来。知道您着急，这几天也逐步在通关，这几天缺货严重，海关压力一批，物流压了一批没出去。已经在输通安排出货流程”；2019年2月17日，葛永旭发送信息“你们再不给我回话就只能订机票去广东找你们公司了”，Jessica回复“韩品的套装也陆续已经发出了，今天上午才联系了物流公司。我也和他们要了单号，稍后他们陆续提供给我这边”，葛永旭回复“年后真的什么都没收到”，Jessica回复“不对吧，陆续开业物料已经比货品都发了呀”，并发送物流截图，发送信息“这是其中的一批开业物料，已经显示送到当地了呀”，葛永旭回复“那就是还没有给我信息，下午看看，现在是不是就陆续到货对吧”，Jessica回复“我也是一路催着，物料货品都是一并陆续发出的”；2019年3月7日，葛永旭发送信息“今天就给我说货到底什么时候能全部到，我真的等了快两个月了……”，Jessica回复“还有4件已经给物流公司了，他们已经安排出货了”；2019年3月10日，Jessica发送《新疆葛总出货单》文件给葛永旭；2019年3月11日，葛永旭发送信息“我们来了，你也过来一下吧，我们要看出货清单”。理想公司对上述微信聊天记录的真实性予以确认，确认“Jessica”为理想公司员工。葛永旭表示双方于2018年12月16日确认了订货单，理想公司表示大致是该时间。葛永旭提交了《广州理想公司国际品牌管理股份有限公司商品订货单》，表示该订货单即为上述聊天记录中Jessica于2019年1月2日向其发送的《理想公司新疆葛总订货单》。上述订货单与理想公司提交的《广州理想公司国际品牌管理股份有限公司商品订货单》所载明的品牌、商品名称、规格、零售价、进货价、数量及金额均一致，载明货物金额共计145010.2元。理想公司为证明其按合同约定发送货物，提交了日期为2019年1月16日、2月26日以及3月5日的三份发货清单。葛永旭对上述发货清单予以确认，确认其实际收到的货物与上述三份发货清单所载一致。上述发货清单上列明了具体的商品名称、规格、零售价、出货价、数量及金额，发货金额共计145019.5元。经核算，上述发货清单中所列货物与订货单所载货物并不完全一致，发货清单中约有货值110000元的货物非订购单所记载的货物。2019年3月11日，葛永旭（乙方）与理想公司（甲方）签订《合同补充协议书》，约定甲乙双方本着互利互惠的原则，经友好协商，依据实际情况，在原合同基础上变更合同条款部分内容，于2019年3月11日特订立以下补充协议；乙方享有首批货款的所有货物按配货比例对等产品间100%调换，活动款可接受100%调换比例；甲方额外支持价值15000元自选产品作为乙方拓客引流；甲方补偿乙方2019年3月9日至2019年3月10日的交通费和食宿费共计4780元，甲方需在2个工作日以现金方式一次性汇入乙方指定账户；甲方补偿乙方因甲方违约而造成的营业期间的损失共计14000元，甲方需在7-10个工作日内以现金方式一次性汇入乙方指定账户；经双方协商取消原合同第二项第四条，不参与进货指标及相关返利奖励支持；甲方超过约定期限拒不按照合同的约定发货，乙方有权解除合同，从甲方购得的商品柜乙方退给甲方，甲方支付其进货价；本协议生效后，即成为原合同不可分割的组成部分，与原合同具有同等的法律效力；本协议与原合同有相互冲突时，以本协议为准。上述补充协议书签订后，理想公司于2019年3月12日向葛永旭指定账户转账支付4780元，2019年3月21日支付14000元。葛永旭为证明补充协议书签订后，理想公司仍未按约定发货，提交了微信聊天记录。微信聊天记录显示：2019年3月26日，葛永旭发送商品图片，向Jesscia发送信息“到的美国umf，明品还是一个还没有到”，Jesscia回复“彩妆到了，开始陈列吧。有开样的，名品应该在明后天到货。它和UMF是同一天发的，一个是早上发的，一个是夜里发的，应该是2批”；2019年3月28日，葛永旭发送信息“我这回来都有十几天了吧，还是一件明品都没有”，Jessica回复“什么情况呀你早上不是说查到有货吗”，葛永旭回复“你们说的能到货，你们怎么给我保证的，不要的货给我发一堆”，Jessica回复“你能不能等货到打开看一下呢，新疆物流就要12左右，发快的你说运费贵，所以不就让物流发慢的呀……中午我大概问了一下，你最少还有三批货在路上，三批怎么可能才六件”，葛永旭回复“好，我就等货到了我对下单子，我真的什么货都是你们发什么我卖什么这就不说什么了，我要的不给我价格多少都是你们订的我也说什么，什么不好卖发什么，我也不说什么大不了我不嫌麻烦卖不掉退了，我要的你们到最最后才发”；2019年4月4日，葛永旭发送信息“货品什么时候能到”，Jessica回复“已发出，晚点公司会再跟进”；2019年4月11日，葛永旭发送商品图片后，发送信息“这到的什么呀，不是我货单上面的东西呀。是不是我的货，我货单上面的货呢，在不在呀”，Jessica回复“你先看看是什么东西”，葛永旭回复“是什么韩国品牌的化妆品口红什么，但是不是货单上的品牌”；2019年4月12日，Jessica发送DreamSkin相关商品介绍，发送信息“你要一会有空，看一下你收到的是这批吗？小红书爆款，别的客户特地要的货，不知道怎么去到你那边了”，葛永旭回复“那我其他货呢，我们这边都成淡季了，大街上都没什么人，而且我们这边人都下地捡棉花去了。是这批货，但是我没有要这批货，你们为什么给我发”，Jessica回复“等一下，他们在跟物流公司对。估计你的货发客户那了。他们在查了……”;2019年4月14日,葛永旭发送信息“那我的货呢？这批货我不要，我以前用过，不好用！”，Jessica回复“已经在让接到货的客户那边给你直接转发过去。物流公司弄混了”，葛永旭回复“你们这个都能弄错”。理想公司对上述聊天记录的真实性予以确认。葛永旭为证明双方对合同款项的支付有沟通，理想公司对其付款时间没有异议，提交了微信聊天记录。根据微信聊天记录记载，Jesscia与葛永旭就款项支付进行了沟通，其中2018年12月22日Jesscia发送信息“你现在先打一半的款……23号的时候，你能不能把余款一起打过来……”，葛永旭回复“我跟父母商量了一下，我明天给你打7万过去”，Jesscia回复“行好的，没问题，我跟财务这边说一声”；2018年12月23日，葛永旭发送信息“今天星期天银行关门……星期一上班了我早过去”，Jesscia回复“好的，我和财务说一下明天早上”；2018年12月25日，Jesscia发送信息“葛总，您那边货款现在是什么情况”，葛永旭回复“我今天就可以给你打款，先打6万”，Jesscia回复“最晚不能超过8号可以吧”，葛永旭回复“好的”。葛永旭为证明其损失提交了《房屋租赁合同》、《收条》、发票、《劳务合同》以及《收据》。《房屋租赁合同》约定刘才祥将沙雅金桥时尚城5号楼1层1号门面房出租给孙良娟作商业使用，租赁期限为2018年2月20日至2020年2月19日；年租金2018年2月20日至2019年2月19日一年租金为50000元等。两份《收条》载明金莉收到金桥门面房2018年房屋租金葛永旭交付的50000元；收到葛永旭金桥时尚城5-1房和5-2房2019年2月20日至2020年2月19日门面房租金60000元。其中一份《劳务合同》载明葛永旭雇佣海斯古丽﹒买海木提供劳务，劳务期限分别为2019年1月10日至今，每月基本工资为2000元及百分之三的业务提成等。其中四份《收据》记载收到沙雅县理想公司美学馆交来海斯古丽.买海木员工工资共计9520元。另外一份《劳务合同》载明葛永旭雇佣赵越提供劳务，劳务期限为2019年2月15日至今，每月基本工资为6000元及百分之五的业务提成等。四份《收据》记载收到沙雅县理想公司美学馆交来赵越店长工资共计22045元。四张沙雅新起点广告出具的《收据》载明收到沙雅县理想公司交来户外PVL板喷绘UV户外地贴、背景墙制作费及安装费、工费、门头牌制作费、安装费及工费等共计29570元。另葛永旭提交了《退货单》及退货商品照片。理想公司对上述证据的真实性不予确认，但确认《退货单》中记载的商品是理想公司向葛永旭发送的货物，并明确表示不会派员到新疆清点货物。经核对，上述《退货单》中记载的货物明细与理想公司提交的交货清单中对应货物明细一致；另《退货单》中所记载的货值53649元的货物与退货商品照片显示的货物与数量相对应。一审法院认为，葛永旭与理想公司签订的涉案《经销合同书》以及《合同补充协议书》是双方当事人的真实意思表示，合同未违反法律、行政法规的强制性规定，依法成立有效，双方当事人应按合同约定全面履行自己的义务。涉案《经销合同书》的内容符合商业特许经营的法律特征，属于特许经营合同，故葛永旭与理想公司之间存在特许经营合同关系。根据当事人的诉辩以及提交的证据，本案存在以下争议焦点：一、涉案合同能否解除；二、葛永旭是否构成违约；三、葛永旭现存货物、形象专柜、物料可否退货退款。一审法院评述如下：一、涉案《经销合同书》能否解除《中华人民共和国合同法》第九十三条第二款规定：“当事人可以约定一方解除合同的条件。解除合同的条件成就时，解除权人可以解除合同。”本案中，涉案《经销合同书》约定理想公司收到货款并同葛永旭确定订货品种及数量后，理想公司在5-8个工作日内可按葛永旭指定承运商发货。涉案《合同补充协议书》明确约定理想公司超过约定期限拒不按照合同的约定发货，葛永旭有权解除合同。根据已查明的事实，葛永旭与理想公司于2018年12月16日确定订货单后，葛永旭在2019年1月9日前支付包括货款在内的全部合同款项共计205200元。理想公司分别于2019年1月16日、2月26日、3月5日向葛永旭发送了货值共计145019.5元的货物，发送货物中有价值约110000元的货物并非葛永旭与理想公司共同确认的订货单中的货物。理想公司上述未按合同约定的发货时间发货，且发送的货物与双方确认的订购单所载货物不一致的行为显属违约，应依法承担违约责任。现葛永旭要求按照《合同补充协议书》的约定解除合同，符合协议约定和法律规定，予以支持。理想公司主张其履行了合同义务，由于物流导致货物延迟，且双方已就理想公司上述违约行为签订补充协议书，理想公司已按补充协议书向葛永旭支付款项，故葛永旭应继续履行合同。对此，一审法院认为，涉案补充协议书约定，理想公司补偿葛永旭因理想公司违约而造成的损失14000元，同时亦约定了理想公司超过约定期限拒不按照合同的约定发货，葛永旭有权解除合同。因此，理想公司向葛永旭支付的补偿款14000元仅系理想公司就涉案补充协议书前的违约行为所承担的违约责任。上述补充协议书签订后，理想公司仍未按约定发货，双方所约定的解除合同的条件成就，葛永旭要求解除合同，符合协议约定，予以支持。综上，一审法院对理想公司的上述主张不予采信，对理想公司要求继续履行合同的反诉请求不予支持。二、葛永旭是否构成违约理想公司主张葛永旭未按合同约定期限付清合同款项，除了首次订货外，没有再订货以及在经营过程中销售未经授权产品构成违约，应向理想公司支付违约金55000元。虽涉案合同约定葛永旭在2018年12月7日前付清合同金额共计205200元。但根据葛永旭与理想公司员工的微信聊天记录显示，双方就付款问题一直在沟通，理想公司员工并未对葛永旭延迟付款时间提出异议，并于2018年12月25日表示“最晚不能超过8号”。在葛永旭于2019年1月9日付清全款款项后，理想公司员工表示全款收齐。由此可见，葛永旭与理想公司就付款期限经协商已达成新的一致意见。理想公司与葛永旭于2019年3月11日签订的补充协议书约定因理想公司违约而造成葛永旭损失，但并未约定葛永旭逾期付款构成违约。综上，理想公司主张葛永旭逾期付款构成违约，无事实和法律依据，不予支持。另涉案补充协议书已约定取消原合同约定葛永旭每月进货不少于60000元，葛永旭不参与进货指标及相关返利奖励支持，理想公司主张葛永旭首次订货后未再订货构成违约，无合同依据，不予支持。理想公司为证明葛永旭销售未经授权产品构成违约提交了葛永旭的微信朋友圈截图。理想公司提交的葛永旭朋友圈截图仅能证实葛永旭的微信朋友圈发布了相关“瘦脸针”“去皱纹”“线雕鼻”“冰点脱毛”等美容广告，上述证据不足以证实葛永旭在其经营的门店内，销售未经理想公司授权的产品。理想公司主张葛永旭构成违约，无事实依据，不予支持。综上所述，理想公司主张葛永旭构成违约，反诉要求葛永旭支付违约金55000元，无事实和法律依据，一审法院不予支持。三、葛永旭现存货物、形象专柜、物料可否退货退款《中华人民共和国合同法》第九十七条规定：“合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施、并有权要求赔偿损失。”本案中，葛永旭要求解除合同后，理想公司退还剩余合同金额共计120000元，该金额包括美妆工具箱10000元、保证金10000元、形象专柜40000元以及剩余货物价值60000元。关于保证金10000元的退款问题。涉案合同约定葛永旭构成违约的，所交履约保证金不予退回。根据公平和诚实信用原则以及上述约定，目前理想公司未提交充分证据证实葛永旭构成违约，葛永旭要求理想公司退回其支付的保证金10000元，符合约定和法律规定，予以支持。关于形象专柜及现存货物的退货退款问题。涉案补充协议书已明确约定，理想公司超过约定期限拒不按照合同的约定发货，葛永旭有权解除合同，从理想公司购得的商品柜葛永旭退还给理想公司，理想公司支付其进货价。涉案合同中亦约定形象专柜40000元。涉案合同解除后，葛永旭要求按照补充协议书约定退回形象专柜，理想公司退还进货价40000元，符合协议约定，于法有据，予以支持。另葛永旭提交了《退货单》，《退货单》中载明了现存货物的具体商品名称、规格、零售价、出货价、数量、金额，并提交了上述《退货单》中所记载的货值53649元货物的照片。经核对，上述《退货单》中记载的货值53649元的货物明细与理想公司提交的交货清单中对应货物明细一致，理想公司亦确认退货单中的货物是其向葛永旭发送的商品，故葛永旭要求退回上述货值53649元的货物，理想公司返还货款于法有据，予以支持。葛永旭退货退款金额超过上述部分的诉讼请求不予支持。至于葛永旭要求退回物料，理想公司返还美妆工具箱金额10000元的问题。葛永旭未提交证据证实其要求退回物料的具体名称、规格、价值以及美妆工具箱的现值，故对葛永旭上述请求不予支持。综上，理想公司应向葛永旭返还款项共计103649元。至于葛永旭主张的损失，鉴于其提交的证据不足以证实其主张损失94405.5元的实际发生，故对葛永旭要求理想公司赔偿损失94405.5元的诉请不予支持。据此，一审法院依照《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条第一款、第九十三条第二款、第九十七条的规定，作出判决：一、葛永旭与广州理想生活国际品牌管理股份有限公司于2018年11月29日签订的《经销合同书》（合同编号：M201********9001）予以解除；二、广州理想生活国际品牌管理股份有限公司应于判决发生法律效力之日起十日内向葛永旭返还款项共计103649元；三、葛永旭应于判决发生法律效力之日起十日内向广州理想生活国际品牌管理股份有限公司退回价值53649元货物及形象专柜，运输费用由广州理想生活国际品牌管理股份有限公司负担；四、驳回葛永旭的其他诉讼请求；五、驳回广州理想生活国际品牌管理股份有限公司的全部反诉请求。如未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审本诉受理费5281元，由葛永旭负担3218.61元，广州理想生活国际品牌管理股份有限公司负担2062.39元；反诉受理费587.5元，由广州理想生活国际品牌管理股份有限公司负担。判后，理想公司不服上述判决，向本院提起上诉，请求：1.撤销一审判决；2.改判双方继续履行《经销合同书》；3.改判理想公司无须向葛永旭退还款项103649元；4.改判葛永旭支付理想公司违约金55000元；5.葛永旭负担本案诉讼费。事实与理由：一、理想公司不存在所发货物与清单不一致的情况。理想公司2019年1月2日发送的是总订货单，作为订货参考使用。根据合同约定，应由葛永旭申请订货，但葛永旭没有具体申请订货明细，故理想公司有权根据库存情况向葛永旭发送了2019年1月16日、2019年2月26日、2019年3月5日三份发货清单。葛永旭对该三份发货清单亦未提出异议，且其承认所收到的货品与三份发货清单一致，故理想公司是按照合同约定履行了发货义务。二、《合同补充协议》对发货及物流延迟情况进行了协商并达成一致意见，理想公司已向葛永旭支付了14000元补偿款，后续额外支持15000元自选产品是因葛永旭要求解除合同及提出本案诉讼，理想公司依法提出不安抗辩权，才未及时发货，而非故意不履行协议约定。三、根据合同约定，首批货物开业之日首月内可进行100%调换，但葛永旭收货后没有提出更换货品。本案起诉后提出更换货品，已过合同约定时限。四、形象专柜是专为葛永旭店面尺寸量身打造，合同没有约定可进行退还，且退还也无意义。五、葛永旭存在未完成月订货量及延迟付款、销售未授权产品违约情况。葛永旭答辩称，一审法院认定事实清楚，适用法律正确。一、理想公司发送的2019年1月2日发货清单是双方协商一致的结果，葛永旭首批进货款、产品品种及数量按合同约定执行，之后葛永旭订货时需提前十个工作日向理想公司进行订货申请；理想公司称葛永旭收货前没有提前申请，但其之前就没有将首批订货单发送葛永旭，因此不存在后续申请订货的情况。二、根据合同约定理想公司收到货款并向葛永旭确定货物与订单情况。双方实际确定的是2019年1月2日的订货单，理想公司未按照订货单发货已构成违约。理想公司构成违约双方才在2019年3月11日签订补充协议，理想公司对其违约行为作出补偿且额外提供15000元自选产品，但自选产品从签订补充协议后至本案诉讼时都没有发货，理想公司再次违约。三、所谓根据合同约定首批货物可以100%调换，但理想公司至本案诉讼时都没有将货物全部发送，且双方沟通中葛永旭一直提到货物不符，不存在换货的可能。四、补充协议明确约定葛永旭有权解除合同，购得的商品柜葛永旭退还给理想公司，理想公司支付其进货价。双方二审期间均未提交新的证据。经审查，一审法院查明的事实属实，本院依法予以确认。本院认为，本案系特许经营合同纠纷。涉案《经销合同书》及《合同补充协议书》系理想公司与葛永旭的真实意思表示，并不违反法律禁止性规定，合法有效，双方均应诚信依约履行。涉案《经销合同书》约定葛永旭首批进货款、产品品种及数量按合同相关规定执行，以后葛永旭订货时需提前10个工作日向理想公司进行订货申请，款到发货；理想公司收到货款并同葛永旭确定订货品种及数量后，理想公司在5-8个工作日内可按葛永旭指定承运商发货。涉案《合同补充协议书》约定葛永旭享有首批货款的所有货物按配货比例对等产品间100%调换；理想公司超过约定期限拒不按照合同的约定发货，葛永旭有权解除合同，从理想公司购得的商品柜葛永旭退给理想公司，理想公司支付其进货价。因此，涉案《合同补充协议书》明确约定理想公司超过约定期限拒不按照合同的约定发货，葛永旭有权解除合同。根据已查明的事实，葛永旭与理想公司于2018年12月16日确定订货单后，葛永旭在2019年1月9日前支付包括货款在内的全部合同款项共计205200元。理想公司分别于2019年1月16日、2月26日、3月5日向葛永旭发送了货值共计145019.5元的货物，但发送货物中有约110000元的货物并非双方共同确认的订货单中的货物。理想公司上述未按合同约定的发货时间发货，且发送的货物与双方确认的订购单所载货物不一致的行为显属违约，应依法承担违约责任。葛永旭要求按照《合同补充协议书》的约定解除合同，符合协议约定和法律规定。另外，根据涉案补充协议书约定，理想公司超过约定期限拒不按照合同的约定发货，葛永旭有权解除合同。上述补充协议书签订后，理想公司仍未按约定发货，双方所约定的解除合同的条件成就，因此，葛永旭要求解除合同，符合协议约定；理想公司要求继续履行合同的上诉请求没有事实和法律依据。虽涉案合同约定葛永旭在2018年12月7日前付清合同金额共计205200元。根据一审查明的事实，葛永旭与理想公司就付款期限经协商已达成新的一致意见。理想公司与葛永旭于2019年3月11日签订的补充协议书约定因理想公司违约而造成葛永旭损失，但并未约定葛永旭逾期付款构成违约。因此，理想公司主张葛永旭逾期付款构成违约，无事实和法律依据。根据《中华人民共和国合同法》第九十七条规定，合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施、并有权要求赔偿损失。本案中，一审法院根据查明的事实，认定理想公司退回葛永旭保证金10000元，退还形象专柜进货价40000元，现存货物退货退款53649元（合计103649元）并无不当。在本院审理期间，理想公司对其上诉请求和主张，既没有提出新的事实与理由，也没有提交新的证据予以佐证自己的主张，故本院认可一审法院对事实的分析认定，即对理想公司的上诉请求，不予支持。一审法院根据双方当事人的诉辩、提交的证据对本案事实进行了认定，并在此基础上依法作出一审判决，合法合理，且理由阐述充分，本院予以确认。综上所述，一审认定事实清楚，判决并无不当，本院予以维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项的规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费3473元，由上诉人广州理想生活国际品牌管理股份有限公司负担。本判决为终审判决。审 判 长 刘小鹏审 判 员 韦晓云审 判 员 丁 丽二〇二〇年十二月四日法官助理 王俭君法官助理 罗燕梅书 记 员 钟颖怡