湖北省黄石市西塞山区人民法院民 事 判 决 书（2020）鄂0203民初481号原告：柯政国，男，1984年7月7日出生，汉族，住湖北省大冶市。委托诉讼代理人：张波，湖北维佳律师事务所律师。代理权限：特别授权。被告：鄂州市梁子湖区华坤物流经营部。住所地：鄂州市梁子湖区涂家垴涂镇社区幸福街**。投资人：邱华，该公司经理。被告：邱华，男，1979年8月18日出生，汉族，住黄石市黄石港区。二被告共同委托诉讼代理人：叶祯、叶宇昆，湖北鸣伸律师事务所律师。代理权限：特别授权。被告:华新水泥股份有限公司黄石分公司，住，住所地：黄石市西塞山区沿湖路**/div>负责人：赵阳，该公司总经理。委托诉讼代理人：陈瑾、刘晓琦，该公司员工。代理权限：特别授权。原告柯政国诉被告鄂州市梁子湖区华坤物流经营部（以下简称：华坤物流）、邱华、华新水泥股份有限公司黄石分公司（以下简称：华新公司）提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2020年6月9日立案受理后，被告华坤物流、邱华于2020年7月10日对原告伤残程度、误工期限、护理期限、营养期限、后期治疗费申请重新鉴定。2020年8月25日鉴定终结后，本院依法适用普通程序，组成了由审判员刘永红担任审判长，与人民陪审员徐萍霞、张小兰参加的合议庭，于2020年11月4日公开开庭进行了审理。原告柯政国及其委托诉讼代理人张波，被告华坤物流法定代表人邱华、被告邱华及其共同委托诉讼代理人叶宇昆，被告华新公司委托诉讼代理人陈瑾、刘晓琦到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告柯政国向本院提出诉讼请求：1、判令被告华坤物流、邱华连带赔偿原告各项损失357868元（医疗费31661元、误工费60000元、住院伙食补助费10300元、护理费12600元、营养费4500元、残疾赔偿金137820元、被抚养人生活费76787元、精神抚慰金6000元、后期治疗费13600元、鉴定费2600元、交通费2000元，共计357868元）；2、本案诉讼费用由被告承担。诉讼中，原告当庭放弃要求华新公司承担赔偿责任。事实与理由：原告柯政国受雇于被告华坤物流，在其从事水泥罐车驾驶岗位。2020年1月16日6时许，原告在华新公司货场不慎从水泥罐车上坠落受伤，后被送至黄石市中心医院、大冶市中医医院治疗。出院后经鉴定，其伤残等级为九级，伤后误工180天，护理90天，营养期限90天，后期治疗费13600元。经与被告多次协商未果，故原告为维护自己的合法权益，特诉至法院，请求判如所请。原告柯政国为支持其诉讼主张，向本院提交了如下证据：证据一、原告身份证(复印件)及被告企业信息。证明原、被告诉讼主体适格。证据二、120出行记录一份，就诊出院记录二份、病情证明书及医疗费发票一组（收据3张）。证明原告伤后诊疗经过及自行垫付的医疗费31661元（立案时总票金额为17569元，第二次复查总票金额为3092元，以及在黄石缴纳的收据3份11000元）。证据三、大冶弘法司法鉴定书及鉴定费发票。证明原告因伤造成的伤残等级及误工、护理、营业期限、后期治疗费以及产生的鉴定费用2600元。证据四、工资银行流水（2019年7月至2019年12月份）及微信记录。证明原告伤前的工资发放情况（平均工资13000元，被告工资分开发放的，一部分转工资卡，一部分通过现金或微信给付）。证据五、户口簿一份及离婚协议书。证明婚生子女两人均由原告抚养。证据六、微信照片。证明被告公司司机工资每月在1万-1.3万元左右。被告华坤物流、邱华共同答辩称，1、本案被告主体错误，应依法驳回原告的起诉。从原告递交的民事起诉状列明的被告为“鄂州市××区物流经营部”，而答辩人为“鄂州市××区华坤物流经营部”。原告的民事起诉状没有列明明确的被告。因此，法院应依法驳回原告的起诉。2、原告缺乏安全意识、违规操作直接导致了此次事故的发生，原告要求被告赔偿缺乏事实和法律依据。原告自受雇于答辩人华坤物流之后，就为华新公司运输装运水泥，往来次数多达数百次，原告熟知安全操作规范及要求。然而，2020年1月16日6时许，原告驾驶水泥罐车进入华新公司，但其未将水泥罐车停靠到公司内指定地点，未佩戴安全帽、未穿戴全身式安全带、未通过指定平台到达车顶作业，在熟知安全操作规范及要求的情况下，故意违规操作，原告对于事故的发生具有重大过错。因此，原告应自行承担损害结果。3、被告邱华与原告之间无任何法律关系，被告邱华不应承担任何赔偿责任。原告受雇于答辩人华坤物流，为华新公司装运水泥，原告与被告邱华之间不存在任何法律关系。原告在提供劳务的过程中因其自身过错受伤，被告邱华不是原告的雇主，更不是侵权人，原告诉请被告邱华承担连带赔偿责任，无事实和法律依据。综上，答辩人请求驳回原告的全部诉讼请求。被告华坤物流、邱华为支持其抗辩理由，向本院提交了如下证据：证据一、照片。证明经查询，在鄂州市××区的物流经营部多达数十家，原告的起诉状中未列明被告，被告主体错误，应依法驳回原告的诉请。证据二、司法鉴定书、发票。证明经黄石中院委托黄石市中心医院司法鉴定所重新鉴定，原告的伤残等级为十级，误工期限180天，护理期限90日，营养期限90日，后期治疗费12000元。被告为此垫付鉴定费3700元，该费用应由原告承担。证据三、承诺公告、照片。证明被告一直公示并培训操作规程，要求包括原告在内的司机遵守操作规程，注重安全，在指定地点佩戴防护设备后装运水泥，但原告违规操作，原告对于事故的发生具有重大过错，原告应自行承担损害结果。证据四、收条、微信转账记录。证明被告已向原告支付40000元。证据五、医疗费收据票据。证明被告垫付了医疗费23655元。证据六、证人证言（董某）。证明原告存在违规操作导致事故发生，2、董某是送原告就医的，本来可以直接去爱康医院的，原告去了中心医院延误了治疗时间。证据七、票据。证明被告为原告垫付了15816.30元，原告医疗费已经结清。被告华新公司答辩称，1、华新公司与华坤物流之间签订《运输服务框架协议》，华坤物流具备普通物流经营资质，双方物流服务合同关系合法有效。根据《运输服务框架协议》第十一条约定：“乙方（即华坤物流）在运输过程中应严格遵守国家安全生产方面的法律、法规以及甲方指定的安全规章制度并服从甲方管理，乙方如违反以上规定，所发生的车辆及人身伤害等事故均由乙方自行承担所有相关责任”。因此，华坤物流是运输过程中的安全责任承担主体。2、答辩人厂内设置有安全平台和安全带、安全规范综合警示牌，对开罐操作有指引、防护和相应设备，不存在安全隐患。被答辩人违规操作坠落受伤，被答辩人也未提交证据证明答辩人对其受伤存在过错，应承担举证不力的后果。被告华新公司为支持其抗辩理由，向本院提交了如下证据：证据一、安全规范综合警示牌照片、罐车开罐平台照片、罐车开罐平台上的安全提示牌照片。证明华新公司已尽安全保障义务，并且有安全操作规程。证据二、华坤物流营业执照、运输服务框架协议。证明物流服务合同关系合法有效，华坤物流是运输过程中的安全责任承担主体。经庭审质证，被告华坤物流、邱华对原告柯政国提交的证据一有异议，诉状上列的不是华坤物流，被告邱华个人与原告没有任何法律关系。对证据二病历发票真实性无异议，合法性、关联性有异议，在2020年1月16日爱康医院病历中反映出原告自述不慎摔倒在地，原告对事故的发生具有过错，原告是2020年1月16日早上7点15分在爱康医院门诊检查，医嘱显示的是送入爱康医院，原告未遵医嘱，原告在上午10点10分自行前往中心医院延误了治疗，原告具有过错。原告是2020年1月16日入院，3月9日出院，出院医嘱显示继续换药治疗加强锻炼，但是原告又在2020年3月24日入院，5月23日出院，出院记录以及临时医嘱单均显示的是换药抗炎，中药内服及理疗，原告第二次入院是挂床行为，不是持续的有效治疗，第二次住院不能计算各项赔偿费用。被告已经支付了医疗费4万元。对证据三真实性有异议，我们已经重新鉴定了，费用应该由原告承担。对证据四银行流水单，月平均工资为5800元，对微信转账记录“三性”有异议，被告没有从银行之外给原告发放工资。对证据五真实性无异议，合法性、关联性有异议，尽管离婚协议中子女由原告抚养，但是否是原告抚养并不明确，达不到证明目的，原告是农村户口，应按农村人口的标准计算。对证据六“三性”均有异议，照片没有被告签字盖章，是原告单方制作，达不到原告的证明目的。被告华新公司对原告柯政国提交的证据一真实性无异议，对证据二无异议，对证据三、四、五、六同被告华坤物流、邱华质证意见一致。原告柯政国对被告华坤物流、邱华提交的证据一原告已经当庭核实变更了。对证据二伤残等级有异议，鉴定人员在现场勘验过程中过于形式，与第一次鉴定差距过大。对证据三承诺公告真实性无异议，与本案事实无关。对证据四收条真实性无异议，对款项性质不清楚，除医疗费23000元，剩余款项是被告支付原告在受伤之前的工资。对证据五无异议。对证据六证人发问内容及证人陈述工资的事实缺乏客观性，不足以证明其所要证明的内容。对证据七无异议。被告华新公司对被告华坤物流、邱华提交的证据一至证据七无异议。原告柯政国对被告华新公司提交的证据一认为，原告进场从未看到任何警示标志，该证据并不客观全面。对证据二无异议。被告华坤物流、邱华对被告华新公司提交的证据一、二无异议。对上述无异议的证据，本院予以采信。对上述有异议的证据，本院将结合案件事实予以综合认定。经审理查明，原告柯政国受雇于被告华坤物流，从事水泥罐车驾驶岗位。2020年1月16日6时许，原告在华新公司货场不慎从水泥罐车上坠落受伤，后被送往黄石爱康医院治疗，产生检查费1640元。当天，原告被转至黄石市中心医院住院治疗，于2020年3月9日出院，住院53天，产生医疗费48816.26元。出院诊断：左髌骨粉碎性骨折。出院医嘱：1、建议出院后继续换药治疗。2、加强营养及患肢功能锻炼、患肢暂不能负重，视骨折愈合情况一年后取出内固定。后因左髌骨骨折术后并感染，原告柯政国于2020年3月24日前往大冶市中医医院住院治疗，于2020年5月13日出院，共计住院50天，支出医疗费共计17326.08元。出院诊断，中医诊断：膝痹病（气滞血淤）；西医诊断：左髌骨骨折术后并感染。出院医嘱：1、继续予以患肢屈伸活动功能锻炼；2、每周复查一次；3、如有患肢肿痛、活动受限，左膝红肿热痛，我科随诊。2020年10月11日，原告又前往大冶市中医医院进行复查，产生医疗费3092.21元。原告二次住院期间，被告华坤物流为其垫付医疗费79471.3元。原告柯政国于2020年5月18日在大冶弘法法医司法鉴定所对伤残程度评定、误工期限、护理期限、营养期限、后期治疗费用进行鉴定，2020年5月18日该所出具鄂大冶弘法鉴[2020]临鉴字第194号司法鉴定意见书，鉴定意见：被鉴定人柯政国左髌骨粉碎性骨折术后，遗留左膝关节功能丧失70%，评定为九级伤残；伤后误工180天；伤后一人护理90天；伤后营养期限90天；（后期取除内固定时间）；后期门诊复查、康复、对症治疗费约1600元人民币；后期取除左髌骨内固定费用约12000元人民币。原告为此支出鉴定费2600元。嗣后，原、被告双方就赔偿事宜协商未果，故而成讼。另查明，诉讼中，被告华坤物流、邱华向本院申请对原告柯政国伤残程度评定、误工期限、护理期限、营养期限、后期治疗费进行重新鉴定。2020年8月14日，黄石市中级人民法院委托黄石市中心医院法医司法鉴定所就原告柯政国伤残程度评定、误工期限、护理期限、营养期限、后期治疗费进行重新鉴定，2020年8月25日，该鉴定所出具鄂黄石中心医院鉴[2020]临鉴字第208号司法鉴定意见书，鉴定意见：1、被鉴定人柯政国左膝部损伤属十级伤残；2、被鉴定人柯政国伤后误工期限180日，护理期限90日，营养期限90日；3、被鉴定人柯政国后期治疗费用12000元。被告华坤物流为此支付鉴定费3700元。原告柯政国有被抚养人婚生女柯文妮于2008年11月26日出生；婚生子柯文鑫于2012年6月20日出生。本院认为，关于被告华坤物流诉讼主体的问题。被告华坤物流认为原告民事起诉状所列被告主体错误，应驳回原告的起诉。根据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第二百零九条第二款：“起诉状列写被告信息不足以认定明确的被告的，人民法院可以告知原告补正”。原告起诉状所列被告鄂州市××区物流经营部与鄂州市梁子湖华坤物流经营部企业信息存在区别，经本院释明后，原告当庭申请予以变更，且被告华坤物流也到庭参加应诉，故被告华坤物流以原告诉状所列被告不明确为由，应驳回起诉的辩解，本院不予采纳。关于本案侵权责任主体的问题。本案中，原告柯政国系华坤物流聘请的司机，工作中接受华坤物流日常管理和监督，与华坤物流属雇佣关系，柯政国在执行雇佣活动中自身受到伤害，其侵权责任主体为华坤物流，被告邱华系华坤物流投资人，并非侵权责任主体，原告主张邱华对华坤物流承担连带赔偿责任的诉请，本院不予支持。至于华新公司的民事责任，因柯政国当庭放弃对其提出的诉讼请求，本院对此不予处理。根据法律规定，个人之间形成劳务关系，提供劳务一方与接受劳务一方，在劳务提供者因劳务活动自身受到损害时，由双方根据各自的过错程度承担相应的民事责任。因柯政国在装运散装水泥操作过程中，忽视司机务必系好安全带后，方可上车进行车顶工作的安全作业规范，导致不慎从车顶坠落受伤，其自身存在一定过错，结合双方各自的过错程度，本院认定原、被告各自按2：8责任划分。对于被告华坤物流主张原告自行承担损害后果，缺乏事实和法律依据，本院不予采纳。原告受伤造成的损失，经本院审核为：1、医疗费70874.51元；2、住院伙食补助费8240元(80元/天×103天)；3、护理费9591元(参照服务行业标准38897元/年÷365天×90天)；4营养费4500元(50元/天×90天)；5、交通费1030元；6误工费23911元(因原告未举证证明最近三年的平均收入状况，故参照2019年度相近交通运输行业标准计算至定残前一天，71538元/年÷365天×122天)；7、残疾赔偿金68910元(34455元/年×20年×10%)；8、后期治疗费12000元，9、鉴定费6300元；10、精神损害抚慰金3000元；11、被抚养人生活费合计19196.8元(按2019年城镇居民人均消费性支出年23996元计算，（1）婚生女柯文妮(23996元/年×6年×10%)÷2人=7198.8元；（2）婚生子柯文鑫(23996元/年×10年×10%)÷2人=11998元)，以上共计227553.31元。由华坤物流按80%予以赔偿，故华坤物流应赔偿柯政国182042.65元，扣除被告已支付79471.3元，华坤物流还应赔偿柯政国102571.35元。据此，依据《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十六条、第三十五条之规定，判决如下：一、被告鄂州市梁子湖区华坤物流经营部于本判决生效之日起十日内赔偿原告柯政国各项损失102571.35元。二、驳回原告柯政国的其他诉讼请求。如未按照本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费6456元，由原告柯政国负担4436元，被告鄂州市粱子湖区华坤物流经营部负担2020元如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖北省黄石市中级人民法院。审 判 长  刘永红人民陪审员  徐萍霞人民陪审员  张小兰二〇二〇年十二月十六日书 记 员  万 婉