山东省德州市中级人民法院民 事 判 决 书(2020)鲁14民终3938号上诉人（原审被告）：海亚消防科技股份有限公司，住所地山东省德州市经济技术开发区袁桥镇崇德八大道**。法定代表人：王荣振，总经理。委托诉讼代理人：温宽连，山东众成清泰（德州）律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：德州径众机电科技有限公司，住所，住所地山东省德州市德城区天衢街道办事处好宜家居居装饰材料市场******div>法定代表人：杨洪宾。委托诉讼代理人：王婧，德州德城务实法律服务所法律工作者。上诉人海亚消防科技股份有限公司（以下简称海亚公司）因与被上诉人德州径众机电科技有限公司（以下简称径众公司）承揽合同纠纷一案，不服山东省德州经济开发区人民法院（2020）鲁1491民初1224号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年11月14日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。海亚公司上诉请求：1.撤销德州经济技术开发区人民法院作出的（2020）鲁1492民初1224号民事判决书第一项；2.判令径众公司行完安装平移门的合同义务；3.一、二审诉讼费用由径众公司担。事实和理由：一、一审法院认定的“径众公司已按合同约定履行合同义务，海亚公司应当按合同约定给付价款”与事实不符。合同第二条约定,安装完毕验收合格后一次性付清余款。但涉案的平移门安装完毕后因不能正常使用，双方一直未能办理验收手续，海亚公司要求支付余款缺乏事实根据和法律依据。因此，海亚公司支付余款的条件未成就，径众公司无权要求支付剩余安装费。二、判令径众公司依法履行安装平移门的合同义务直至验收合格。径众公司安装完毕后，因不能正常使用，海亚公司多次要求调试安装至正常使用状态，但径众公司以种种借口拒不履行合同义务，致使该工程至今未能验收。综上所所述，请求二审法院查明事实，依法改判。径众公司辩称，我方制作的平移门，在合同当中明确记载，电机是由海亚公司自行购买，在一审证据中，海亚公司的董事在录音中明确表示是因为没有钱，而验收的结算单已经申请完毕，所以没有支付给径众公司。一审证据当中的视频也显示电动门能够正常的使用，无停顿和卡克的情况。即使平移门有卡顿情况，与电机的动力设施有关，遥控是跟电机匹配的，海亚公司应向电机的提供方来寻求帮助，只要海亚公司没有证据表明径众公司提供的推拉门质量有问题，能够在正常动力的牵引下正常运转，径众公司就不承担违约责任。按照行业标准电机有遇阻反弹功能，电梯遇阻反弹，且和电机的遥控器设置也有关。海亚公司的证据不能够具体指向是由径众公司的过错而出现的他所主张的那种卡的情况，因此跟本案无关。请求依法驳回，维持一审原判。径众公司向一审法院起诉请求：1.判令海亚公司付径众公司程款17,000元及利息（自2019年9月1日起按全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算至实际付清之日）；2.判令海亚公司支付径众公司违约金8636元（以17,000元为本金，自2019年9月1日至2020年5月12日按照日2%计算）以及2020年5月13日至实际支付之日的违约金；3.判令海亚公司担诉讼费等所有费用。一审法院认定事实：径众公司提交的证据一《承揽合同》、证据二两段视频、证据三电话录音、证据四启信宝登记记录（打印件）。径众公司提交的证据二、证据三已当庭播放，上述证据均可相互印证，无相反证据推翻，一审法院对上述证据的真实性依法予以确认并在卷佐证。海亚公司未向一审法院提交书面证据。综合本案庭审及依法认定的证据，一审法院查明事实如下：2019年8月14日，海亚公司作为甲方与径众公司作为乙方签订了书面合同，合同约定，第一条“工业平移门：10米，工业平移门：12米，道轨钢钉，人工费、安装费，合计人民币贰万柒仟元整（27,000元）。注：预付定金壹万元整。”第三条“安装交货时间：乙方收到甲方预付款之日起15天内安装完毕，因故不能安装甲方另行通知。”第六条“违约责任：如甲方不能按期支付货款逾期支付金额按日千分之二计付给乙方违约金，甲方未按期付款或余下的货款超过三天未付清，乙方有权收回产品或解除合同，甲方付清货款后乙方在履行合同，乙方逾期交付使用对甲方造成损失，乙方依已收取货款按日千分之二计付给甲方违约金，单方无故解除合同的按合同总造价支付对方30%违约金。”合同备注“电机齿条由甲方提供，我方安装。”合同甲方落款处有海亚公司加盖公章确认，乙方落款处有径众公司加盖公章及委托代理人程红明签字确认。径众公司称海亚公司已给付径众公司合同定金10000元，尚欠17000元未给付。一审法院认为，径众公司与海亚公司签订的合同，系双方的真实意思表示，内容不违反法律及行政法规的强制性规定，依法成立并有效。径众公司已按合同约定履行安装义务，海亚公司应当按合同约定给付价款，径众公司主张海亚公司给付剩余价款17000元，证据确实充分，一审法院依法予以支持。关于径众公司主张的违约金。径众公司已按合同约定期限完成合同义务，海亚公司未给付剩余工程款构成违约，应当承担违约责任。合同第六条约定，“违约责任：如甲方不能按期支付货款逾期支付金额按日千分之二计付给乙方违约金。”该违约金计算标准显然过高，庭审中径众公司同意按照年利率24%下调，一审法院依法予以支持。径众公司第一项诉讼请求中的“利息”，与第二项诉讼请求中的违约金性质相同，一审法院不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第二百五十一条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条规定，判决：一、海亚公司于本判决生效之日起十日内给付径众公司合同价款17000元及违约金（以17000元为基数，自2019年9月1日起至实际清偿之日止按照年利率24%标准计算）；二、驳回径众公司的其他诉讼请求。案件受理费440元，减半收取计220元，由海亚消防科技股份有限公司负担。本院二审期间，海亚公司提交山东省德州市众信公证处出具的（2020）鲁德州众信证经字第1269号公证书。径众公司对该公证书真实性认可，对证明目的不认可，本院对该公证书的真实性予以认定。对当事人二审争议的事实，本院认定如下：2020年8月29日，海亚公司的法定代表人王荣振的代理人孙雪到山东省德州市众信公证处，申请保全证据公证。2020年8月29日，公证员付振和公证人员贾某与海亚公司的吴学刚、徐吉瑞、梁志强、马德志来到海亚公司的厂区东门，由付振用公证处提供的相机、贾某用公证处提供的摄像机，进行了如下保全行为：1.对海亚公司厂区东门的平移门现状、电机型号及吴学刚操作平移门的过程进行拍照、录像。吴学刚操作平移门遥控器，平移门开到3.5米处静止不动，此时见电机齿轮与平移门齿条处于分离状态，工作人员推动平移门后开始运行，三次开关平移门情况相同。2.对海亚公司厂区东门的平移门现状及轨道现状进行拍照、录像。3.海亚公司工作人员徐吉瑞、梁志强、马德志使用电子吊秤对平移门的称重过程进行拍照、录像，起吊前电子吊秤显示屏处数字为0，平移门吊起后件电子吊秤显示屏显示数字为266公斤。4.对海亚公司厂区北门的平移门现状及轨道现状进行拍照。取得照片36张，录像一份，制造录像光盘一张。2020年9月3日，山东省德州市众信公证处出具（2020）鲁德州众信证经字第1269号公证书。本院查明的其他事实与一审查明事实一致。本院认为，径众公司与海亚公司签订的合同，系双方的真实意思表示，内容不违反法律及行政法规的强制性规定，依法成立并有效。关于径众公司是否已按合同约定履行安装义务，径众公司一审提交的录像可以看出，两个工业平移门已经安装完毕，并且可以正常运行，径众公司一审提交的电话录音也可以看出，海亚公司的相关人员曾向其公司的财务人员报送支付合同款的申请，应认定径众公司已经按合同约定履行安装义务。海亚公司二审提交公证书主张径众公司安装的工业平移门质量不合格。本院认为，海亚公司提交的公证书公证时间距离双方合同约定的安装时间已经经过将近一年，且虽然工业平移门运行不顺畅，但根据合同规定，海亚公司提供电机、链条，海亚公司未提交证据证明运行不顺畅的具体原因，再结合径众公司一审提交的视频中工业平移门顺畅运行的事实，对海亚公司主张不予支持。综上所述，海亚公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费225元，由上诉人海亚消防科技股份有限公司负担。本判决为终审判决。审判长  高晓敏审判员  郝全树审判员  张小雪二〇二〇年十二月九日书记员  苗丽萍