陕西省榆林市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）陕08民终2189号 上诉人（原审互为原、被告）:王继林,男，1961年5月8日出生,汉族，陕西省西安市人，住陕西省西安市长安区。 委托诉讼代理人：薛雅，陕西英培律师事务所律师。 上诉人（原审互为原、被告）:安康宏坤工程建设有限公司,住所地：陕西省安康市汉滨区。 法定代表人：封仁兵，系公司总经理。 委托诉讼代理人：贾庆菊，陕西秦北律师事务所律师。 委托诉讼代理人：薛翔，陕西秦北律师事务所律师。 上诉人王继林、安康宏坤工程建设有限公司因劳动争议纠纷一案，不服神木市人民法院（2019）陕0881民初7275号民事判决，向本院提起上诉。本院立案后，依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。 王继林上诉请求：1、撤销一审判决，发回重审或依法改判。 2、本案一审、二审诉讼费用由被上诉人承担。事实和理由：1、上诉人的月平均工资应按照实际工资计算，一审法院按照榆林地区2014年度统筹地区月平均工资计算系适用法律错误。上诉人王继林从2011年到被申请人处工作，患病前12个月工资共计192892元，月平均工资为27556元。该事实可通过上诉人提供的工资流水予以证明，王继林参加工伤保险的时间为2014年1月，该银行户明细中虽显示"批量代发业务交易"，可以推定系上诉人在被上诉人处工作期间的工资。上诉人在一审庭审中当庭申请去银行调取账户明细，但一审法院未进行调取。被上诉人在仲裁庭审中自认上诉人工资为6000元，一审法院以2014年陕西省榆林市社会职工平均工资计算一次性伤残补助金、一次性伤残就业补助金、一次性工伤医疗补助金有误。2、被上诉人在2015年被诊断为"疑似职业病"，一直治疗，双方劳动关系并未解除，此时停发工资，应当支付经济补偿金及停工留薪工资。根据《中华人民共和国职业病防治法》第三十六条规定，该种情况下不能解除与上诉人之间的劳动关系，2014年10月煤矿停产，所有炮工均放假，一审法院认定上诉人于2014年10月离职系认定事实错误。3、综合上诉人居住情况以及治疗情况，必然产生交通费、住宿费，一审判决不予支持交通、住宿费系认定事实错误。 安康宏坤工程建设有限公司上诉请求：1、撤销原审判决，改判上诉人不支付一次性伤残补助金等、一次性伤残就业补助金、一次性工伤医疗补助金；2、本案一、二审诉讼费用由被上诉人承担；事实与理由：2019年神木仲裁委员裁决上诉人向被上诉人支付一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金201816.20元。被上诉人2014年主动离职，双方并无事实劳动关系。被上诉人离职后在其他单位从事炮工期间被查出疑似尘肺，无权请求上诉人向其支付一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金。炮工属于特种行业，一审法院未调取关于爆破登记变更的记录，没有查明双方劳动关系期限。 上诉人王继林针对上诉人安康宏坤工程建设有限公司上诉请求的答辩意见：1、答辩人王继林在被答辩人处从事炮工工作后被认定为工伤，应支付一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金。答辩人被认定为工伤后，被答辩人未对该认定提出异议，也未提起行政复议或行政诉讼，视为对该认定决定书予以认可，其应当根据该工伤认定书支付答辩人一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金。2、安康宏坤工程建设有限公司未提供证据证明与答辩人解除劳动关系，双方未解除劳动关系。上诉人应当向答辩人支付经济补偿金、停工留薪期工资、一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金。 上诉人安康宏坤工程建设有限公司针对上诉人王继林上诉请求的答辩意见：王继林的炮工证已于2014年10月27日注销，不存在2015年继续工作的可能性，一审法院认定事实正确。王继林离职后，未在被上诉人处继续工作，不存在实际劳动关系。 王继林向一审法院起诉请求：一、依法解除原被告之间的劳动关系；二、依法裁决被告向原告支付下列工伤待遇：1、停工留薪工资12个月×27556元＝330672元，2、伤残补助金13个月×27556元＝358228元,3、一次性医疗补助金15个月×5619元＝84285元，4、一次性伤残就业补助金：15个月×5619元＝84285元，5、交通费1000元，6、住宿费1000元。三、依法裁决被告向原告支付经济补偿金共计4个月×27556元＝110224元，共计969694元,四、依法裁决由被告为原告补缴社会保险。 安康宏坤工程建设有限公司向一审法院起诉请求：1、依法判令原告不向被告支付一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金。2、由被告承担本案诉讼费用。 一审法院认定事实：2014年1月份，原告王继林进入被告宏坤公司承包的王才伙盘煤矿项目部工作，双方签订了劳动合同，参加了工伤保险。2014年10月离职，2015年4月查出疑似尘肺。2018年11月23日，榆林市人力资源和社会保障局出具榆人社伤险认决字〔2018〕3858号工伤认定决定书，认定原告属于工伤。2019年4月26日，榆林市劳动能力鉴定委员会出具榆劳鉴字〔2019〕565号初次鉴定结论书，鉴定结论为：原告伤残等级为柒级，护理等级无。2019年7月，原告向神木市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，2019年8月2日，该仲裁委员会作出神劳仲案字（2018）第109号仲裁裁决书，裁决由被告宏坤公司向原告王继林支付一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金共计201816.20元。原、被告均不服该裁决，向本院提起诉讼。另查明，2014年陕西省榆林市社会职工平均工资为每月4693.40元。 一审法院认为，劳动者的合法权益应受法律保护。原告在被告处工作时患有职业病，经榆林市人力资源和社会保障局认定属工伤，经榆林市劳动能力鉴定委员会鉴定伤残等级为柒级。被告虽然为原告参加了工伤保险，但在原告王继林被查出职业病并在工伤认定之后未及时向工伤保险经办中心报告，导致无法在工伤保险基金中赔付，故应由被告作为用人单位按照相关规定向原告支付原告因工伤产生的合理费用。原告已于2014年10月离职，故不存在给付停工留薪期工资和经济补偿金，上述两项请求依法不予支持。原告请求交通费、住宿费，未提交相应证据，不予支持；一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金以解除或者终止劳动关系时所在地上年度职工月平均工资为基数。一次性工伤医疗补助金的标准分别为：七级15个月，八级12个月，九级9个月，十级6个月；一次性伤残就业补助金的标准分别为：七级15个月，八级12个月，九级9个月，十级6个月，原告的伤残等级经鉴定为柒级，应当按照15个月工资计算。故原告的一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金均为70401元（4693.4元∕月×15个月）。原告诉请被告给原告缴纳各项社会保险，因缴纳社会保险费用不属于人民法院民事案件的受案范畴，故在本案中不做处理。依照《中华人民共和国劳动法》第二条、《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、《工伤保险条例》第二条、第三十条、第三十三条、第三十七条、第六十二条第二款、《国务院社会保险征缴暂行条例》第二十六条规定，判决：1、由被告安康宏坤工程建设有限公司于本判决生效之日起十日内向原告王继林支付下列工伤待遇：一次性伤残补助金61014.2元（4693.4元∕月×13个月）；一次性工伤医疗补助金70401元（15个月×4693.4元∕月），一次性伤残就业补助金：70401元（15个月×4693.4元∕月），共计201816.20元。2、驳回原告王继林的其他诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，由被告安康宏坤工程建设有限公司负担。 二审中，当事人没有提交新证据。 二审查明的事实与一审法院查明的事实相同，予以确认。 本院认为，本案中，王继林在2014年1月份至2014年10月在宏坤公司承包的王才伙盘煤矿项目部工作，双方建立了劳动关系。王继林经榆林市人力资源和社会保障局认定为工伤，安康宏坤工程建设有限公司应当对王继林的工伤待遇承担支付责任。 上诉人安康宏坤工程建设有限公司提出其不应当支付一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金，经查，王继林被榆林市疾病预防控制中心诊断为职业性煤工尘肺壹期。经榆林市人力资源和社会保障局认定属工伤，经榆林市劳动能力鉴定委员会鉴定伤残等级为柒级，依法应当享受工伤保险待遇，故依照《工伤保险条例》第三十七条规定，安康宏坤工程建设有限公司应当支付王继林一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金。 上诉人王继林提出，应支付工留薪期工资和经济补偿金，经查，王继林已于2014年10月离职，2015年被诊断为“疑似煤肺”，该期间劳动关系已不存续，故不应当给付停工留薪期工资和经济补偿金。 上诉人王继林提出，安康宏坤工程建设有限公司应支付其交通费、住宿费，经查，王继林未提交证据证明发生该项费用支出，故其上诉理由本院不予支持。 上诉人王继林提出其月平均工资为27556元，一审法院以2014年陕西省榆林市社会职工平均工资为基数计算一次性伤残补助金、一次性伤残就业补助金、一次性工伤医疗补助金有误，经查，王继林提供的工资银行卡户明细中显示“批量业务交易”，每月显示的数额不等且差距较大，不能证明其离职前12个月的平均工资情况，故一审法院以2014年陕西省榆林市社会职工平均工资为基数判决王继林应享受的工伤待遇并无不当。 综上，上诉人的上诉理由均不能成立，依法应予驳回。原审判决认定事实清楚，适用法律正确，依法应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下： 驳回上诉、维持原判。 二审案件受理费20元，由上诉人王继林负担10元，上诉人安康宏坤工程建设有限公司负担10元。 本判决为终审判决。 审判长  高慧云 审判员  惠莉莉 审判员  霍 韬 二〇二〇年十二月十日 书记员  王进举