湖南省长沙市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）湘01民终12133号上诉人（原审原告）：段正龙，男，汉族，1967年5月9日出生，住湖南省冷水江市。上诉人（原审被告）：湖南蓉园集团公司芙蓉楼酒店，住所地湖南省长沙市芙蓉区韶山北路**。法定代表人：龙维，经理。委托诉讼代理人:刘丹，湖南益云律师事务所律师。委托诉讼代理人:苏静，湖南益云律师事务所律师。上诉人段正龙与上诉人湖南蓉园集团公司芙蓉楼酒店（以下简称芙蓉楼酒店）劳动争议纠纷一案，双方均不服湖南省长沙市芙蓉区人民法院（以下称一审法院）（2020）湘0102民初7255号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年11月3日受理后，依法组成合议庭进行了审理。现已审理终结。段正龙上诉请求：一、撤销湖南省长沙市芙蓉区人民法院（2020）湘0102民初7255号民事判决；二、判决芙蓉楼酒店支付段正龙双倍工资，2019年9月24日至2020年4月8日，双倍工资共计20600元；三、判决芙蓉楼酒店支付段正龙节假日加班工资70984元以及加付25%赔偿金17737元；四、判决芙蓉楼酒店支付段正龙休息日加班工资54177元以及加付25%赔偿金13544元；五、判决芙蓉楼酒店支付段正龙被无故克扣工资2120元以及25%赔偿金530元；六、判决芙蓉楼酒店支付段正龙解除劳动合同经济补偿金14000元，另加付50%赔偿金7000元；七、判决芙蓉楼酒店支付段正龙防暑、防寒费2700元以及25%的的赔偿金670元；八、判决芙蓉楼酒店支付段正龙失业保险待遇损失39600元，医疗保险损失7200元；九、判决芙蓉楼酒店支付段正龙住房公积金100000元；十、判决芙蓉楼酒店承担一审二审诉讼费。事实和理由：一审法院对双倍工资的法律理解错误，加班工资有关证据应由芙蓉楼酒店举证的，同时失业保险的缴纳的事实，根本就是没有认真的予以查清并理解错误。一、关于双倍工资，按照第三份劳动合同，理应在2019年的9月签订，到2019年12月24日才订立，这其中有4个月是没有劳动合同的，应付双倍工资。二、关于芙蓉楼酒店应支付段正龙节假日休息日加班工资的问题。2018年至2019年的考勤表及工资表应由芙蓉楼酒店提供。且段正龙提供了交接班本及排班表，以及芙蓉楼酒店提供的员工请假审批表，足以证明段正龙没有休过年假及探亲假，只有4天的休息。三、根据最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释(一)第十五条的规定，理应支付50%的赔偿金。四、关于芙蓉楼酒店支付段正龙防暑防寒费，根据最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释(一)第十三条的规定，应由芙蓉楼酒店提供证据。五、段正龙提供了证据，没有为个人缴纳失业保险，芙蓉楼酒店提供了工资卡，上面清楚的没有扣失业保险。芙蓉楼酒店只帮段正龙缴纳的农民工失业保险，而段正龙是城镇职工，应缴纳的职工失业保险，且段正龙找了省就业局，就业局答复的是由芙蓉楼酒店赔偿职工失业保险。六、芙蓉楼酒店确实给段正龙造成住房公积金损失。芙蓉楼酒店辩称：一、段正龙与芙蓉楼酒店协商一致订立第三份固定期限劳动合同，且段正龙从未提出签订无固定期限劳动合同。二、加班事实的举证责任在段正龙，但其没有提出证据证明，应当承担举证不能的不利后果，且加班费酒店已支付。三、双方未就防寒防暑费进行约定，芙蓉楼酒店无需支付费用。四、芙蓉楼酒店已缴纳社保，应由其自行向相关部门申请。芙蓉楼酒店上诉请求：一、撤销湖南省长沙市芙蓉区人民法院（2020）湘0102民初7255号民事判决;二、改判芙蓉楼酒店无须向段正龙支付工资差额2120元;三、改判芙蓉楼酒店无须向段正龙支付经济补偿金13237.05元;四、改判芙蓉楼酒店无须向段正龙支付未休年休假工资4397元;五、由段正龙承担一审及二审诉讼费用。事实与理由：一、关于芙蓉楼酒店不应当支付段正龙工资差额的问题。段正龙从2020年1月3日、1月4日开始放假，直至2020年4月8日其提出离职。期间受新冠肺炎疫情影响，芙蓉楼酒店未正常进行生产经营且段正龙一直处于待岗未上班的状态，未向芙蓉楼酒店提供正常的劳动。根据“人社厅明电[2020]5号”的规定，企业因受疫情影响导致生产经营困难的，可以通过与职工协商一致采取调整薪酬。2020年2月工资发放金额是双方协商一致的结果，段正龙当时并未提出异议，且在《解除劳动关系确认书》中认可了这一事实。即使法院认定芙蓉楼酒店应补发2020年2月的工资，也应按合同规定的1690元，在扣除已发工资后进行补发。关于2020年1月工资，首先该月工资已正常发放，段正龙对该月工资并无异议，段正龙主张的克扣工资系2020年2月及3月。二、关于芙蓉楼酒店不应当支付经济补偿金的问题。2020年4月8日系段正龙主动向芙蓉楼酒店递交《辞职通知书》，以芙蓉楼酒店提出裁员为由辞职，但该辞职理由仅系段正龙单方陈述，与事实不符。真实情况是，段正龙迟迟未正常上班，芙蓉楼酒店向段正龙发出上班通知后，段正龙在约定的上班期限届至时，向芙蓉楼酒店主动提出离职，并不存在芙蓉楼酒店裁员的情形，此后芙蓉楼酒店配合段正龙办理了离职手续。三、关于芙蓉楼酒店不应当支付未休年休假的工资的问题。首先段正龙在一审诉讼阶段未举证证明其累计参加工作的时间，一审法院不应当直接认定段正龙从首次参加工作时间就一直在参与工作，从而认定段正龙享受15天的带薪年休假。其次，虽然段正龙未休年休假，但芙蓉楼酒店已向其发放了相应的工资，且在计算工资的基数时，应当按照合同约定的工资标准计算，因为段正龙每个月的实发工资中还包括了加班费等费用，这些费用应当在计算过程中予以剔除。芙蓉楼酒店对未休年休假的工资及工资差额是持异议的，一审法院认为芙蓉楼酒店未起诉，即认为芙蓉楼酒店对未休年休假的工资及工资差额的仲裁结果无异议，而事实上本案对芙蓉楼酒店而言是一裁终局的案件，根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释(三)》第十五条之规定，芙蓉楼酒店向长沙市中级人民法院申请撤销劳动仲裁时，段正龙已经先行向长沙市芙蓉区人民法院提起诉讼，芙蓉楼酒店被告知案件不予受理。段正龙辩称：一、关于双倍工资，按照第三份劳动合同，理应在2019年的9月签订，到2019年12月24日才订立，这其中有4个月是没有劳动合同的，应付双倍工资。二、关于芙蓉楼酒店应支付段正龙节假日休息日加班工资的问题。2018年至2019年的考勤表及工资表应由芙蓉楼酒店提供。且段正龙提供了交接班本及排班表，以及芙蓉楼酒店提供的员工请假审批表，足以证明段正龙没有休过年假及探亲假，只有4天的休息。三、根据最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释(一)第十五条的规定，理应支付50%的赔偿金。四、关于芙蓉楼酒店支付段正龙防暑防寒费，根据最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释(一)第十三条的规定，应由芙蓉楼酒店提供。五、段正龙提供了证据，没有为个人缴纳失业保险，芙蓉楼酒店提供了工资卡，上面清楚的没有扣失业保险。芙蓉楼酒店只帮段正龙缴纳的农民工失业保险，而段正龙是城镇职工，应缴纳的职工失业保险，且段正龙找了省就业局，就业局答复的是由芙蓉楼酒店赔偿职工失业保险。六、芙蓉楼酒店确实给段正龙造成住房公积金损失。段正龙向一审法院起诉请求：1、判决芙蓉楼酒店支付段正龙2019年9月24号至2020年4月8号双倍工资20600元；2、判决芙蓉楼酒店支付段正龙节假日加班工资80948元及加付25%赔偿金17737元；3、判决芙蓉楼酒店支付段正龙休息日加班工资54177元及加付25%赔偿金13544元；4、判决芙蓉楼酒店支付段正龙被无故克扣工资2120元及加付25%赔偿金530元；5、判决芙蓉楼酒店支付段正龙解除劳动合同的经济补偿金14000元及加付50%赔偿金7000元；6、判决芙蓉楼酒店支付段正龙防暑防寒费2700元及加付25%赔偿金670元；7、判决芙蓉楼酒店支付段正龙失业保险待遇损失39600元及医疗保险损失7200元；8、判决芙蓉楼酒店支付段正龙住房公积金损失100000元。一审法院认定事实如下：段正龙系芙蓉楼酒店保安，于2015年9月1日与芙蓉楼酒店签订书面劳动合同书，约定聘用期限为贰年，自2015年9月1日起至2017年8月31日止。合同到期后，双方于2017年12月28日续签了劳动合同书，约定聘用期限为贰年，自2017年9月1日至2019年8月31日止。合同再次到期后，双方又于2019年12月24日续签了劳动合同书，约定聘用期为叁年，自2019年9月1日起至2022年8月31日止。后因受新冠疫情影响，段正龙从2020年2月3日至2020年4月6日休假。2020年4月8日，段正龙以芙蓉楼酒店未按规定缴纳五险一金、未休年假探亲假、随意克扣工资及向其提出减员等事由向芙蓉楼酒店递交了《辞职通知书》。同日，段正龙与芙蓉楼酒店又签署了《解除劳动关系确认书》，确定双方的劳动关系于2020年4月8日解除，并在备注栏注明疫情期间段正龙作为休假人员工资按1000元/月发放,3月1000元,4月1000元÷30×7天=234元，合计1234元，扣除3月、4月保险个人部分639.6元，实际应发594.4元。段正龙签字予以确认。根据段正龙《个人账户明细对账单》可知，段正龙离职前正常工作期间2019年1月至2019年12月，芙蓉楼酒店分别向其发放工资2036元、8096.3元、2226.3元、2046.3元、2206.3元、2606.3元、2106.3元、2046.3元、2627.1元、2043.9元、1983.9元、1743.9元，合计31768.9元，月平均工资为2647.41元。芙蓉楼酒店向段正龙发放2020年1月工资1380.2元、2月工资680.2元、3月和4月工资共计594.4元，并向段正龙发放了2018年高温费450元,2019年高温费450元。另查明，芙蓉楼酒店自2015年10月开始为段正龙缴纳医疗保险至2020年4月，自2016年4月开始为段正龙缴纳失业保险至2020年4月。一审法院认为：一、关于芙蓉楼酒店是否应向段正龙支付未签订无固定期限劳动合同二倍工资差额的问题。根据《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第十一条规定，“除劳动者与用人单位协商一致的情形外，劳动者依照劳动合同法第十四条第二款的规定，提出订立无固定期限劳动合同的，用人单位应当与其订立无固定期限劳动合同”。因此，只要是劳动者与用人单位协商一致，在符合签订无固定期限劳动合同的情况下，签订固定期限劳动合同也是可以的。本案中，段正龙并未提供证据证明，在与芙蓉楼酒店签订第三次劳动合同时，其主动要求与芙蓉楼酒店签订无固定期限劳动合同。一审法院认为段正龙与芙蓉楼酒店于2019年12月24日签订的劳动合同书系双方协商一致的结果，现段正龙在与芙蓉楼酒店签订固定期限劳动合同后，又以芙蓉楼酒店未与其签订无固定期限劳动合同为由要求芙蓉楼酒店支付双倍工资，无法律依据，一审法院不予支持。二、关于芙蓉楼酒店是否应向段正龙支付节假日、休息日加班工资（含加付25%经济补偿金）的问题。根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条规定：“劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。”本案中，段正龙提供的排班表无芙蓉楼酒店签章确认，且在芙蓉楼酒店对此排班表的真实性、合法性存在异议的情形下，并未进一步提交证据证明其加班情况，应当承担举证不利的后果，故一审法院对其主张的关于休息日和法定节假日期间加班工资（含加付25%经济补偿金）的请求不予支持。三、关于芙蓉楼酒店是否应向段正龙支付克扣工资（含加付25%经济补偿金）的问题。关于2020年2月份工资，根据《人力资源社会保障部办公厅关于妥善处理新型冠状病毒感染的肺炎疫情防控期间劳动关系问题的通知》（人社厅明电[2020]5号）的规定，企业停工停产在一个工资支付周期内的，企业应按劳动合同规定的标准支付职工工资。超过一个工资支付周期的，若职工提供了正常劳动，企业支付给职工的工资不得低于当地最低工资标准。职工没有提供正常劳动的，企业应当发放生活费，生活费标准按各省、自治区、直辖市规定的办法执行。故芙蓉楼酒店应向段正龙支付2020年2月工资2647.41元，但芙蓉楼酒店只向段正龙发放了680.2元，应补发1967.21元（2647.41元-680.2元）。关于被克扣工资加付25%经济补偿金，因《违反和解除劳动合同的经济补偿办法》【劳部发[1994]481号】已于2017年11月24日由人力资源社会保障部发文宣布失效，故对加付25%的经济补偿金不予支持。关于2020年3月份工资，因段正龙与芙蓉楼酒店在《解除劳动关系确认书》中对2020年3月、4月的工资数额进行了确认，芙蓉楼酒店也已按双方约定如实发放，故一审法院对段正龙要求芙蓉楼酒店支付2020年3月被克扣工资（含加付25%经济补偿金）的诉讼请求不予支持。关于2020年1月份工资，湖南省仲裁委认为芙蓉楼酒店未举证证明不应当支付段正龙2020年1月份工资，故裁定芙蓉楼酒店应向段正龙补发2020年1月份工资1193.55元，芙蓉楼酒店未起诉视为无异议，一审法院依此确认。因段正龙诉求中仅要求芙蓉楼酒店支付其工资差额2120元，当事人对自己的实体权利享有处分权，故一审法院按其诉讼请求予以支持。四、关于芙蓉楼酒店是否应向段正龙支付解除劳动合同经济补偿金（含加付50%经济补偿金）的问题。2020年4月8日段正龙向芙蓉楼酒店递交了《辞职通知书》，以芙蓉楼酒店向其提出减员等事由辞职，芙蓉楼酒店未提供证据证明对段正龙提交的《辞职通知书》持有异议，且于同日双方又签署了《解除劳动关系确认书》，确认双方的劳动关系于2020年4月8日解除，故一审法院认为此情形符合《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条规定的，用人单位与劳动者协商一致解除劳动合同的，应向劳动者支付经济补偿金的情形，因段正龙在芙蓉楼酒店处工作4年7个月，故芙蓉楼酒店应向段正龙支付经济补偿金13237.05元（2647.41元/月*5个月）。五、关于芙蓉楼酒店是否应向段正龙支付未休年假工资（含加付25%经济补偿金）的问题。根据《职工带薪年休假条例》第五条规定，对职工应休未休的年休假天数，单位应当按照该职工日工资收入的300%支付年休假工资报酬。湖南省仲裁委作出作出芙蓉楼酒店支付段正龙2018年度、2019年度未休年假工资4397元的裁决，芙蓉楼酒店未起诉视为无异议，一审法院依此确认。六、关于芙蓉楼酒店是否应向段正龙支付防暑防寒费（含加付25%赔偿金）的问题。对于防暑费，因芙蓉楼酒店已经举证证明向段正龙支付了2018年、2019年的高温补贴，故对其要求芙蓉楼酒店向其支付防暑费的诉讼请求不予支持；对于防寒费，因双方并未就发放防寒费用作出约定，且段正龙未就主张防寒费提交任何证据，故对其要求芙蓉楼酒店向其支付防寒费的诉讼请求不予支持。七、关于芙蓉楼酒店是否应向段正龙支付失业保险损失及医疗保险损失的问题。对于失业保险损失，芙蓉楼酒店虽未依法及时为段正龙缴纳失业保险，但段正龙未办理失业登记，不符合领取失业保险的条件，故对其主张的失业保险损失不予支持；对于医疗保险损失，根据最高人民法院《关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第一条规定“劳动者以用人单位未为其办理社会保险手续，且社会保险经办机构不能补办导致其无法享受社会保险待遇为由，要求用人单位赔偿损失而发生争议的，人民法院应予受理。”本案中，段正龙未提供证据证明社会保险经办机构不能补办医疗保险导致其无法享受社会保险待遇，故对其主张的医疗保险损失不予支持。八、关于芙蓉楼酒店是否应向段正龙支付住房公积金损失的问题。根据《住房公积金管理条例》第三十八条规定：“违反本条例的规定，单位逾期不缴或者少缴住房公积金的，由住房公积金管理中心责令限期缴存；逾期仍不缴存的，可以申请人民法院强制执行。”根据上述规定，芙蓉楼酒店不为单位职工办理住房公积金账户设立手续或逾期不缴、少缴住房公积金，应由住房公积金管理中心依职权限期办理、缴存，故对其主张的住房公积金损失不予支持。据此，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十六条、四十六条、第四十七条，《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第十一条，《职工带薪年休假条例》第三条、第五条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第一条、第九条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决：一、芙蓉楼酒店于判决生效之日起五日内向段正龙补发工资差额2120元；二、芙蓉楼酒店于判决生效之日起五日内向段正龙支付经济补偿金13237.05元；三、芙蓉楼酒店于判决生效之日起五日内向段正龙支付未休年休假工资4397元；如果芙蓉楼酒店未按期履行上述金钱给付义务，则应按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。四、驳回段正龙的其他诉讼请求。案件受理费5元，一审法院决定免收。本院二审期间，双方当事人均未提交新的证据。本院对一审法院查明的事实予以确认。本院认为，根据当事人的诉辩主张，本案的争议焦点为：一、芙蓉楼酒店是否应向段正龙支付二倍工资；二、芙蓉楼酒店是否应向段正龙支付加班工资；三、芙蓉楼酒店是否应向段正龙支付克扣工资及加付赔偿金；四、芙蓉楼酒店是否应向段正龙支付经济补偿金及加付赔偿金；五、芙蓉楼酒店是否应向段正龙支付防暑、防寒费；六、芙蓉楼酒店是否应向段正龙支付未休年休假工资；七、芙蓉楼酒店是否应向段正龙支付失业保险损失及医疗保险损失；八、芙蓉楼酒店是否应向段正龙支付住房公积金损失。关于焦点一，段正龙未提交证据证明2019年12月24日与芙蓉楼酒店签订第三份劳动合同时，明确要求签订无固定期限劳动合同，应认定双方系协商一致签订固定期限劳动合同，现段正龙要求支付未签订无固定期限劳动合同二倍工资，本院不予支持。段正龙另主张芙蓉楼酒店应支付2019年9月至12月未签订书面劳动合同的二倍工资，但2019年12月24日签订的劳动合同明确约定合同期限为2019年9月1日至2020年8月31日，故段正龙该主张于法无据，本院不予支持。关于焦点二，根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条规定，劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。本案中，段正龙虽向一审法院提交了考勤表复印件及交接班本子复印件证明存在加班事实，但该证据既无原件核对，也无公司盖章认可，且内容无法证明其主张的具体加班时间段，故该证据无法达到其证明目的，对其主张的加班工资本院不予支持。关于焦点三，关于2020年1月工资，芙蓉楼酒店未提交证据证明不应支付，故应当予以补足。关于2020年2月工资，人力资源社会保障部《关于妥善处理新型冠状病毒感染的肺炎疫情防控期间劳动关系问题的通知》第二条规定：“…企业停工停产在一个工资支付周期内的，企业应按劳动合同规定的标准支付职工工资。…”根据该规定，芙蓉楼酒店应当补足2020年2月工资。关于2020年3月、4月工资，双方已在《解除劳动关系确认书》中进行确认，芙蓉楼酒店亦按约进行了支付，故无须再支付。结合段正龙的诉讼请求，一审法院判决芙蓉楼酒店补发工资差额2120元，并无不当。段正龙另主张芙蓉楼酒店加付赔偿金无法律依据，本院不予支持。关于焦点四，段正龙《辞职通知书》中明确载明辞职理由为芙蓉楼酒店向其提出减员等事由，芙蓉楼酒店未对此提出异议，并与段正龙签署了《解除劳动关系确认书》。鉴于此，应认定双方劳动关系系协商一致解除，芙蓉楼酒店应当支付经济补偿金。段正龙要求芙蓉楼酒店加付50%的经济补偿金无法律依据，本院不予支持。关于焦点五，芙蓉楼酒店已举证证明向段正龙支付了2018年、2019年高温补贴，故对段正龙关于防暑费的主张本院不予支持。段正龙未举证证明双方就支付防寒费达成一致，故对其该主张本院亦不予支持。关于焦点六，根据《工资支付暂行条例》第六条规定，用人单位对劳动者两年内的年休假工资负有举证责任。本案中，芙蓉楼酒店虽向一审法院提交证据证明已发放2018未休年休假工资1155元、2019年未休年休假工资1548元，但结合段正龙的工作年限及工资标准，其2018年及2019年未休年休假工资均应为3651元（2647.41元/月÷21.75天×15天×200%），芙蓉楼酒店还应支付差额4599元，因段正龙对仲裁裁决金额4397元未提出异议，本院对该金额予以确认，故一审法院此项判决并无不当。关于焦点七，《失业保险条例》第十四条规定：“具备下列条件的失业人员，可以领取失业保险金：（一）按照规定参加失业保险，所在单位和本人已按照规定履行缴费义务满１年的；（二）非因本人意愿中断就业的；（三）已办理失业登记，并有求职要求的。失业人员在领取失业保险金期间，按照规定同时享受其他失业保险待遇。”本案中，段正龙未办理失业登记，不符合领取失业保险金的条件，故对其主张的失业保险损失本院不予支持。《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第一条规定“劳动者以用人单位未为其办理社会保险手续，且社会保险经办机构不能补办导致其无法享受社会保险待遇为由，要求用人单位赔偿损失而发生争议的，人民法院应予受理。”本案中，段正龙未提供证据证明社会保险经办机构不能补办医疗保险导致其无法享受社会保险待遇，故对其主张的医疗保险损失本院不予支持。关于焦点八，《住房公积金管理条例》第三十八条规定：“违反本条例的规定，单位逾期不缴或者少缴住房公积金的，由住房公积金管理中心责令限期缴存；逾期仍不缴存的，可以申请人民法院强制执行。”根据该规定，用人单位不缴或者少缴住房公积金的，应由住房公积金管理中心进行处理，段正龙该项请求不属于人民法院审理范围，本院不予处理。综上所述，上诉人段正龙与上诉人芙蓉楼酒店的上诉请求均不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。本案二审受理费10元，由段正龙、湖南蓉园集团公司芙蓉楼酒店各负担5元。本判决为终审判决。审判长  郭天剑审判员  龙付送审判员  陈 瑶二〇二〇年十二月三日法官助理曾锦书记员方思琪附该案适用法律条文：《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：(一)原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定;(二)原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更;(三)原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判;(四)原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。