辽宁省辽阳市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）辽10民终2083号上诉人（原审原告）：灯塔市佟二堡经济特区投资发展有限公司，住所地灯塔市佟二堡镇**。法定代表人：卢润樟，该公司负责人。委托诉讼代理人：王玉珠，辽宁帝法律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：田光新，男，汉族，1978年7月16日出生，住辽宁省灯塔市。上诉人灯塔市佟二堡经济特区投资发展有限公司因与被上诉人田光新劳动合同纠纷一案，不服灯塔市人民法院（2020）辽1081民初1369号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭，于2020年11月13日公开开庭进行了审理。上诉人灯塔市佟二堡经济特区投资发展有限公司的委托诉讼代理人王玉珠、被上诉人田光新到庭参加诉讼。本案现已审理终结。灯塔市佟二堡经济特区投资发展有限公司上诉请求：一、撤销灯塔市人民法院（2020）辽1081民初1369号民事判决书，改判支持上诉人一审的诉讼请求（即上诉人不给付被上诉人经济补偿金13,750元、失业保险金损失16,354元）；二、一、二审诉讼费由被上诉人承担。事实与理由：一审判决认定事实不清，适用法律错误，应予撤销一审判决，改判上诉人不给付被上诉人经济补偿金、失业保险金损失。一、一审判决认定事实不清，适用法律错误，应予撤销一审判决，改判上诉人不给付被上诉人经济补偿金。一审判决认定“因新冠疫情影响，灯塔市佟二堡经济特区投资发展有限公司没有提前一个月通知田光新且未支付经济补偿的情况下解除双方之间的劳动关系，违反了劳动合同法的相关规定。”该事实认定不清，适用法律错误。上诉人因配合疫情防控，期间一直关闭经营场所，导致资金短缺，经营发生严重困难。并且，新冠××疫情的发生是用人单位和劳动者都无法抗拒的，其给用人单位造成的经济损失也是无法估量的。此时如果继续履行原合同，将会严重损害用人单位的利益，对用人单位显失公平。上诉人因配合疫情防控，召开员工大会，明确告知企业已经面临困境，被上诉人不能与上诉人共渡难关，依据《劳动合同法》规定，劳动合同订立时所依据的客观情况发生重大变化，致使劳动合同无法履行，经用人单位与劳动者协商，未能就变更劳动合同内容达成协议的，用人单位可以解除劳动合同，且上诉人同意支付被上诉人一个月的代通知金。因此上诉人是合法解除与被上诉人的劳动关系。但一审判决在没有查清事实情况下，就认定上诉人解除劳动合同违反了劳动合同法的相关规定，判决上诉人给付被上诉人经济补偿金，上诉人不服，故提起上诉，请求撤销一审判决，改判上诉人不给付被上诉人经济补偿金。二、由于被上诉人没有履行法定失业登记义务，依法不符合领取失业保险金的条件，一审判决上诉人给付被上诉人失业保险损失是错误的。依据《社会保险法》第四十五条规定，领取失业保险金应具备三个条件，（一）失业前用人单位和本人已经缴纳失业保险费满一年的；（二）非因本人意愿中断就业的；（三）已经进行失业登记，并有求职要求的。依该规定，只要有一条不符，就无权享受失业保险待遇。其中第三个条件要求职工进行失业登记，失业登记是职工享受失业保险金应该履行的法定义务。然而，被上诉人没有主动履行法定义务，放任失业状态，显然反映其主观并没有求职意向要求。依据该法第五十一条（五）项规定：“无正当理由，拒不接受当地人民政府指定部门或者机构介绍的适当工作或者提供的培训的（无求职意向要求），停止享受失业保险待遇。”根据本条的立法宗旨，是促进劳动者积极就业意向，反对以享受失业保险金而消极待业的不良风气。所以，被上诉人没有履行法定失业登记义务，主观消极待业，不应享受失业保险待遇，这种消极就业的行为也不应得到法律的保护。一审判决仅认定办理失业保险是上诉人法定义务，忽视了“已经进行失业登记，并有求职要求的”的法定要件，加重上诉人的责任，对上诉人是不公平的，应予撤销改判。三、假设被上诉人符合领取失业保险金的条件，领取失业保险金依法应由本人按月领取，弥补其实际发生的损失，而一审判决上诉人一次性给付被上诉人失业保险金损失16,354元，适用法律错误。《失业保险金申领发放办法》第八条规定：“失业人员领取失业保险金，应由本人按月到经办机构领取，同时应向经办机构如实说明求职和接受职业指导、职业培训情况。”《失业保险条例》第十五条规定：“失业人员在领取失业保险金期间有下列情形之一的，停止领取失业保险金，并同时停止享受其他失业保险待遇：（一）重新就业的；（六）无正当理由，拒不接受当地人民政府指定的部门或者机构介绍的工作的；”第十七条规定：“失业人员失业前所在单位和本人按照规定累计缴费时间满1年不足5年的，领取失业保险金的期限最长为12个月；累计缴费时间满5年不足10年的，领取失业保险金的期限最长为18个月；累计缴费时间10年以上的，领取失业保险金的期限最长为24个月。”依据上述规定，如果职工符合领取失业保险金条件，应由本人按月到经办机构领取，同时如实说明求职、接受就业指导、职业培训情况，领取人重新就业或无正当理由拒不接受介绍工作的，停止领取失业保险金。被上诉人在我单位工作超过5年不足10年，领取失业保险金的期限最长为18个月，按申领办法每月应领取一次，如有重新就业或不接受介绍工作情况停止享受待遇，而不能一次性向我单位要求给付16,354元失业保险金（被上诉人离职到现在不过6、7个月），然而却得到一审判决的支持（判决理由为鉴于田光新同意仲裁裁决，故其失业保险金损失应为16,354元），其诉请显然违背了上述规定，与理也说不通。这样务必会导致被上诉人消极就业或隐瞒就业，且与上述法律和办法的立法宗旨，鼓励积极就业相违背。所以，一审判决上诉人给付（一次性）被上诉人失业保险金的损失16,354元，违反法律规定，应予撤销改判。综上，一审判决对事实认定不清，适用法律错误，为维护上诉人的合法权益，请求贵院依法支持上诉人的上诉请求。田光新辩称，同一审答辩意见，维持一审判决。灯塔市佟二堡经济特区投资发展有限公司向一审法院起诉请求：一、判令原告不支付被告经济补偿金13,750元；二、判令原告不支付被告未缴纳社会保险造成的经济损失失业险16,354元；三、诉讼费用由被告承担。事实和理由：被告田光新因劳动争议纠纷一案，向灯塔市劳动人事争议仲裁院申请仲裁，灯塔市劳动争议仲裁院于2020年5月8日作出灯市劳人仲字（2020）024号仲裁裁决书。原告不服向被告支付经济补偿金13,750元及未缴纳社会保险造成的经济损失失业险16,354元的裁决，依法提起诉讼。一、原告同意支付被告一个月代通知金；被告要求原告支付解除劳动合同经济补偿金于法无据。新冠××疫情的发生是用人单位和劳动者都无法抗拒的，用人单位因为疫情导致双方不能继续按原劳动合同履行，属于客观情况发生重大变化，此时如果继续履行原合同，将会严重损害用人单位的利益，对用人单位显失公平。原告因配合疫情防控，召开员工大会明确告知企业已面临困境，被告不能与原告共渡难关因而双方解除劳动合同。所以，原告是在遭遇不可抗力的疫情下，依法解除劳动合同符合法律规定，并不是故意无故违法解除劳动合同。故被告请求原告支付违法解除劳动合同经济补偿金缺乏事关和法律依据。二、社会保险费纠纷不属于仲裁受案范围。失业保险属社会保险体系，社会保险法属于行政法规，社会保险受行政法规调整。劳动保障监察条例第十一条规定：劳动保障行政部门对下列事项实施劳动保障监察：用人单位参加各项社会保险和缴纳社会保险费的情况；用人单位是否给劳动者缴纳社会保险应由劳动监察部门通过行政管理手段予以监督、管理，不属于劳动争议仲裁受理范围，仲裁裁决书裁决原告给付未交纳社会保险造成的经济损失失业险于法无据。三、被告要求原告支付未缴纳保险造成的经济损失失业险，不符合法律规定。虽然劳动法和劳动争议调解仲裁法都明确规定了社会保险争议属于劳动争议，但目前我国现行法律、法规和司法解释并未把所有的社会保险争议都不加区分的纳入劳动争议受案范围，仅有两种情形可以纳入劳动争议案件范围，一是2001年最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释第一条第一款三项规定的劳动者退休后，与尚未参加社会保险统筹的原用人单位因追索养老金、医疗费、工伤保险待遇和其他社会保险费而发生的纠纷。这种情形规范的是职工退休后与尚未参加社会保险统筹的用人单位之间的关系。二是2010年最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释三第一条规定的劳动者以用人单位未为其办理社会保险手续，且社会保险经办机构不能补办导致其无法享受社会保险待遇为由，要求用人单位赔偿损失而发生争议的。根据最高人民法院劳动争议解释三第一条规定，因社会保险不能补办而发生纠纷，才属于劳动争议案件受理范围，否则不属于劳动争议受案范围。另被告主动辞职也不符合领取保险金规定。领取保险金前提是：非本人原因被解除劳动合同，有就业愿望而未能重新就业，并按法定程序提出申请，经过审批，按劳动关系所在地规定的支付失业险标准和时间给付失业金。故，被告要求原告支付失业险经济损失，不符合法律规定的给付条件，无计算标准和依据，无事实和法律依据。综上，被告要求原告支付经济补偿金及未缴纳社会保险造成的经济损失失业险不符合法律规定，为维护原告的合法权益，特向贵院提起诉讼，请求依法支持原告的诉讼请求。田光新一审辩称：请求驳回原告的全部诉讼请求本案诉讼费用全部由原告承担。被告要求原告支付解除劳动合同经济补偿金是有法可依的合理合法的。原告诉称：“由于疫情原因使企业经营困难，而被告主动提出解除劳动关系，自动离职单方解除劳动合同，不符合《中华人民共和国劳动合同法》应当支付经济补偿金的情形”是不符合客观事实的。第一，被告并非主动离职，而是被公司辞退。原告在劳动仲裁庭已承认是公司主动裁员，而现又上诉称是被告主动离职，前后矛盾，扭曲客观事实。第二新冠疫情绝不是企业违法解除劳动关系一个理由。新冠疫情不可抗力，不会对每个企业都产生影响，也不会影响到劳动关系。新冠疫情是否对原告公司产生影响未可知，即使有影响也需拿出证据且公司也要按照法定程序与劳动者解除劳动关系。故属于违法解除劳动合同，依据《劳动合同法》的相关规定，应当给付被告经济补偿必。二、被告要求原告支付未缴纳保险造成的经济损失（失业险）合理合法的。第一，失业保险金是社会保险法规定的调整范围。根据社会保险法规定，只要是用人单位与劳动者建立了劳动关系，或形成事实上的动关系，就必须为劳动者缴纳社会保险，缴纳社会保险是用人单位的法定义务。第二，失业保险是在劳动者非个人原因离职之后寻找下一个工作期间，提供给劳动者的生活保障。原告公司违反了法定义务，没有缴纳社会保险，导致劳动者非个人原因，离职之后无法享受失业保险待遇：用人单位没有缴纳社会保险的行为与劳动者之间的损失有直接的因果关系，劳动者的这部分损失就应该由用人单位全部承担。故，基于这样的法理，劳动仲裁做出上述裁决是符合法律规定的。第三，原告称“被告主动辞职不符合领取保险金的规定，领取保险金前提是非本人原因被解除劳动合同，有就业愿望而未能重新就业”。原告在该部分上述理由中再次提出被告主动辞职，严重背离客观事实纯属无稽之谈。劳动仲裁裁决书事实清楚，证据确凿，法律运用正确，请求一审院驳回原告的诉讼请求。一审法院认定事实：灯塔市佟二堡经济特区投资发展有限公司成立于2010年4月9日，系一家从事企业形象策划、经济信息咨询、裘皮、皮装、鞋帽箱包销售等经营活动的企业法人。2014年10月，田光新进入灯塔市佟二堡经济特区投资发展有限公司工作，司职保安员，月薪2,500元，未签订劳动合同。2020年2月，灯塔市佟二堡经济特区投资发展有限公司在未提前一个月通知的情况下解除与田光新的劳动关系。田光新在灯塔市佟二堡经济特区投资发展有限公司工作期间，灯塔市佟二堡经济特区投资发展有限公司没有为其缴纳养老保险、医疗保险及失业保险。田光新因与灯塔市佟二堡经济特区投资发展有限公司经济补偿、保险等争议向灯塔市劳动人事争议仲裁院申请劳动仲裁，该院经审理作出灯市劳人仲字［2020］024号仲裁裁决书，裁决灯塔市佟二堡经济特区投资发展有限公司自裁决生效起三日内一次性支付申请人田光新经济补偿金13,750元、未提前通知解除劳动关系的一个月工资2,500元及未缴纳社会保险造成的经济损失（失业险）16,354元。灯塔市佟二堡经济特区投资发展有限公司收到裁决书后不服向一审法院起诉。一审法院认定，劳动者的合法权益受法律保护。本案中，田光新于2014年10月进入灯塔市佟二堡经济特区投资发展有限公司工作，虽然双方未签订劳动合同，但是双方之间存在事实上的劳动关系。灯塔市佟二堡经济特区投资发展有限公司应当按照《中华人民共和国劳动合同法》、《中华人民共和国社会保险法》的有关规定，与田光新签订书面劳动合同、办理社会保险登记手续按时足额交纳社会保险并依据双方的约定按时足额的发放工资。因新冠疫情影响，灯塔市佟二堡经济特区投资发展有限公司没有提前一个月通知田光新且未支付经济补偿的情况下解除双方之间的劳动关系，违反了劳动合同法的相关规定，田光新有权依据《中华人民共和国劳动合同法》的相关规定，要求佟二堡投资发展公司给付代通知金以及经济补偿金。根据的薪酬标准，其经济补偿金应为13,750元（2,500元×5.5），未提前通知解除劳动合同的代通知金的标准应为田光新的一个月薪酬标准，即2,500元。关于田光新的社会保险损失，佟二堡投资发展公司没有为田光新办理社会保险登记手续，而非已办理社会保险登记手续未缴费，故田光新应当向当地劳动保障行政部门申诉，由相应行政主管部门依法处理。佟二堡投资发展公司没有为田光新办理失业保险登记手续，失业保险系对在失业之后中断生活来源的劳动者提供物质帮助的保障制度，其具有明显的保障性和互助性，而失业保险金是对失业人员在失业期间失去工资收入的一种临时补偿。享受失业保险待遇的前提是缴纳失业保险费，本案中佟二堡投资发展公司没有为田光新缴纳失业保险费，是导致田光新与佟二堡投资发展公司解除劳动关系之后无法享受失业保险待遇的直接原因，故佟二堡投资发展公司应当按照《失业保险条例》以及辽宁省关于失业保险金发放标准的规范性文件所确定的标准给付田光新失业保险金损失，鉴于田光新同意仲裁裁决结果，故其失业保险金损失应为16,354元。综上，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第四十六条、第四十七条、《失业保险条例》第十七条、《最高人民法院关于适用＜中华人民共和国民事诉讼法>的解释》第九十条的规定，判决：一、灯塔市佟二堡经济特区投资发展有限公司于本判决生效后五日内给付田光新经济补偿金13,750元。二、灯塔市佟二堡经济特区投资发展有限公司于本判决生效后五日内给付田光新失业保险金损失16,354元。三、灯塔市佟二堡经济特区投资发展有限公司于本判决生效后五日内给付田光新未提前通知解除劳动合同代通知金2,500元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，减半收取5元，由灯塔市佟二堡经济特区投资发展有限公司负担。本院二审期间，当事人没有提交新的证据。本院对一审查明的事实予以确认。本院认为，上诉人灯塔市佟二堡经济特区投资发展有限公司与被上诉人田光新之间存在劳动关系。上诉人应当依法履行用人单位的义务，田光新在上诉人单位工作期间上诉人没有为田光新办理社会保险登记手续及交纳社会保险费，依据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条的规定，田光新有权单方解除劳动合同，并依据《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条的规定，要求上诉人支付经济补偿金，上诉人关于被上诉人在疫情期间不能与单位共渡难关而解除合同，其应不支付经济补偿金的上诉请求，本院不予支持。上诉人佟二堡投资发展公司在被上诉人田光新工作期间没有为田光新缴纳失业保险，导致田光新在与上诉人解除劳动关系之后无法享受失业保险待遇，故上诉人应当按照《中华人民共和国社会保险法》、《失业保险条例》以及辽宁省关于失业保险金发放标准的规范性文件所确定的标准给付田光新失业保险金损失，一审判决以劳动仲裁裁决的损失数额进行认定并无不当，该损失系因上诉人违法行为产生，上诉人主张按月支付失业保险损失必然增加当事人诉累且其未就本案应承担的失业保险损失数额提出抗辩意见，故其关于失业保险损失的上诉请求，本院不予支持。综上所述，灯塔市佟二堡经济特区投资发展有限公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉维持原判。二审案件受理费10元，由上诉人灯塔市佟二堡经济特区投资发展有限公司负担。本判决为终审判决。审判长  刘洪伟审判员  郁 岚审判员  张丽丽二〇二〇年十二月七日法官助理尚莉莉书记员胡子健