四川省巴中市巴州区人民法院 执 行 裁 定 书 (2020)川1902执异144号 异议人（被执行人）：李毅，男，生于1972年7月23日，汉族，居民，户籍地巴中市巴州区。 申请执行人：许勇，男，生于1978年1月8日，汉族，高中文化，居民，住巴中市巴州区。 被执行人：肖俊，男，生于1964年7月26日，汉族，居民，户籍地巴中市巴州区。 被执行人：李蓉，女，生于1968年11月11日，汉族，居民，户籍地巴中市巴州区。 被执行人：肖春华，女，生于1972年6月18日，汉族，居民，户籍地巴中市巴州区。 本院在执行许勇与李毅、肖春华、肖俊、李蓉借款合同纠纷一案中，异议人李毅向本院提出书面执行异议申请。本院受理后，依法组成合议庭进行了审查，现已审查终结。 异议人李毅称：1、巴中市江南公证处作出的（2016）川巴江南证字第4373号公证书因涉及公证的内容不具有合法性无效，依法应予撤销而不具备强制执行效力，贵院无权以此作为执行依据。、江南公证处在公证借款协议时并未对借款内容做实质审查。借款协议约定每月2%利息及1%管理费，其中管理费明显没有依据，申请执行人变相收取异议人每月3分利息；自然人之间借款根本没有管理费一说，江南公证处对此未予审查，径直公证属于违法公证，依法应予撤销该公证书。、针对违约金10万元的内容，公证处亦属于违法。民间借贷既然约定了每月高达2%的利息，再约定违约金显失公平，加重负债人义务，扩大借款人损失，而且属于霸王条款不，在司法审判实务中法院均不予支持；江南公证处对此更是错误认定，并错上加错赋予借款协议以强制执行效力。、江南公证处出具执行证书程序违法、错误。公证处在未通知异议人到现场、单方面未了解核实真实情况下即作出可执行公证文书；实质上被申请执行人（出借人）违约在先，导致履约出现严重分歧。申请执行人为易贷网巴中分公司法定代表人，实质为“职业放贷人”。故申请执行人没有合法有效的执行依据，贵院立案受理执行存在错误。 2、申请执行人的执行事实和理由不属实。异议人与申请执行人借款事宜，申请执行人多次不按规矩强制暴力催收，带领社会闲杂人员暴力上门催收,并多次在借款方姐夫肖俊经营场所兰馨居茶楼闹事及强制限定借款人（肖俊）的人身自由，有非法拘禁之嫌。异议人在茶楼喝茶，申请执行人怂恿何波等五人对异议人进行围殴，造成异议人受伤。经法医鉴定为轻伤二级，被公安机关定性为刑事案件并立案网上追逃，申请执行人托熟人朋友向异议人说情，后双方达成一致，申请执行人愿意主动向异议人人支付12万元作为医疗费及误工费。当时申请执行人及家人说现金紧张，想从借款本金50万扣除，因当时急需药费，异议人人勉强同意申请执行人先支付5万元作为回成都医药费，其余7万元在结算本金50万元中扣除。现申请执行人不顾事实，仍然以原借款50万元本金主张执行，有意向法院隐瞒重要事实,意图达到多执行之目的。 3、申请执行人申请执行金额错误。依据上述事实和理由，一方面，申请执行人执行异议人违约金10万元没有事实和法律依据，如果法院坚持执行，异议人将提起执行异议之诉；二方面，申请执行人没有权利继续按照每月2%主张执行资金利息；三方面，申请执行人造成异议人人身伤害赔偿12万元应当从执行金额中予以扣抵，申请执行人对此隐瞒，没有事实和理由继续以50万元申请执行；四方面，扣抵相应款项后执行本金只有43万元，执行利息计算也应相应作变化调整。因此，申请执行人在江南公证处出具的执行申请与事实不符，执行文书错误；贵院无法通过执行申请书明确执行内容。 综上，根据《中华人民共和国公证法》规定，公证债权文书确有错误，人民法院应裁定不予执行（立案期间），并将裁定书送达双方当事人和公证机构。故提出如下请求：1、依法终止（2017）川1902执1980号案件的执行程序[巴中市江南公证处作出的（2016）川巴江南证字第4373号公证书]；2、请求法院依法采纳申请人的异议，或向被申请人、申请人释明另案向法院起诉，对本案启动执行程序驳回。 之后，异议人就其提出的异议申请作出补充说明：1、2016年10月18日，借款人李毅、肖春华借款50万元（转账放款时间为2016年10月19日），许勇于当日即扣除2016年10月18日至2016年11月18日砍头息利息及管理费3万元，按照法律规定借款本金应当为47万元。异议人于2017年1月4日向许勇支付2016年12月17日至2017年1月17日利息及管理费1.5万元，于2017年1月21日支付2017年1月17日至2017年2月18日利息衣管理费1.5万元，于2017年7月31日向许勇支付2017年4月18日至2017年7月17日利息及管理费6万元；许勇出具收条并证明异议人不存在违约，许勇收取管理费于法无据，砍头息违背国家法律，因此应将多收取的管理费利息3.92万元算作借款本金。2017年4月10日，许勇怂恿他人对异议人进行围殴，造成异议人轻伤二级伤害，被巴州区公安局以寻衅滋事案由立案侦查，后许勇找到异议人说情，经多方关系协调才达成一致意见，由许勇向异议人支付12万元作为医疗费及误工费；因当时许勇资金紧张，许勇想从借款本金50万元中扣除12万元，但因异议人急需治疗费用，许勇先行支付5万元作为回成都医药费，其余7万元在结算本金50万元中扣除。因此截止目前，许勇对异议人仅享有36.08万元的债权，而不是公证文书中载明的50万元。2、根据《公证法》，有下列情形之一的，债务人可以在执行程序终结前以债权人为被告向人民法院提起诉讼，请求不予执行公证债权文书：（一）、公证债权文书载明的民事权利义务关系与事实不符。案涉公证文书未经审核并对法无依据的事实进行公证系非法行为，所有内容发生了根本性改变，违反多条相关法律条款规定，特向贵院提供补充证明材料。 申请执行人许勇辩称：1、异议人人的请求为终止（2017）川1902执1980号案件执行程序，即停止执行四川江南公证处作出的（2016）川巴江南证字4373号公证书。异议人对（2019）川1902执恢434号执行裁定书（以物抵债裁定）、搬离公告无异议，这充分说明异议人明知执行法官的执行行为完全合法。2020年10月异议人多次主动请求申请执行人给其履行宽限期，并在执行法官处达成和解协议，但异议人一直未按承诺履行给付义务。2、异议人认为公证文书错误，根据《公证法》第三十九条规定应当向公证机关提出复查。根据《公证法》第四十条规定，异议人对公证书的内容有争议，可就争议向人民法院提起民事诉讼。异议人从2017年10月知晓执行公证文书至今既未申请复查也未提起诉讼，这说明异议人认同执行公证文书的内容。3、异议人提出的公证执行文书不能作为执行依据及不具有强制执行力、执行金额错误等观点，已被生效的（2020）川1902执异36号执行裁定书驳回。异议人并未按（2020）川1902执异36号执行裁定告之的权利申请复议，现该裁定已生效，对各方当事人具有约束力。 本院查明：2016年10月18日，出借人许勇（甲方）与抵押借款人李毅、肖春华（乙方）及借款人肖俊、李蓉（乙方）签订《抵押借款合同》；合同约定：一、甲方自愿出借给乙方现金人民币伍拾万元整，以借据为凭；二、借款期限：1年（2016年10月18日至2017年10月17日止），乙方可提前还款（按实际使用天数结付利息）；三、利率约定：按月利率2%计算利息，管理费按月利率1%计算，每月17日结付利息及管理费；四、为保障甲方出借资金的安全，乙方自愿以李毅、肖春华共同所有位于巴州区××街××号营业用房［建筑面积：507.50平方米，房屋所有权证号：房权证巴房南字第2××4号，国有土地使用权证号：巴市国用（2005）第2658号］中剩余价值部分提供抵押担保；五、其他约定：1、若乙方未按时结清本金，算乙方违约，乙方承担借款金额20%的违约金，……；2、本合同公证后，赋予强制执行效力，若乙方未履行或者不适当履行合同义务时，乙方自愿接受依法强制执行。……。2016年10月18日，四川省巴中市江南公证处作出（2016）川巴江南证字第4737号公证书对上述抵押借款合同予以公证并赋予强制执行效力。2017年10月23日，四川省巴中市江南公证处作出（2017）川巴江南证字第4333号执行证书，确认执行标的为本金50万元、利息2万元（按月利率2%计算至2017年10月19日），违约金10万元及申请执行人为实现债权所支付的费用。 在（2016）川巴江南证字第4737号公证书执行过程中，本院于2018年6月15日作出（2017）川1902执1980号执行裁定书，裁定：一、查封被执行人李毅、肖春华所有的位于巴中市巴州区××街××号××室房屋［房屋所有权证：巴房南字第2××4号，国有土地使用权证：巴市国用（2005）第2658号］；二、查封被执行人肖俊、李蓉所有的位于巴中市巴州区××栋××单元××楼××号房屋（建筑面积：126.51平方米，合同备案号：监证0016326、监证0016327）。 2019年12月31日，本院作出（2019）川1902执恢434号执行裁定书，裁定对（2016）川巴江南证字第4737号公证书及（2017）川巴江南证字第4333号执行证书确认的《抵押借款合同》第三条“管理费按月利率1%计算”和第五条“乙方承担借款金额20%的违约金”约定内容不予执行。 同时查明：就异议人李毅提出的前述异议请求及其主张的主要事实及理由，本院已进行审查并于2020年4月27日作出（2020）川1902执异36号执行裁定书，裁定驳回异议人李毅的异议申请。 另查明：本院于2018年7月17日作出的（2018）川1902民初2886号民事判决书载明：“被告李毅辩称：一、许勇提出的50万元借款合同并进行司法公证不持异议，但在执行收取利息的过程中出现分歧，合同约定利率为2分，平台管理费按照每月利率1%收取，此平台管理费不合理。……”。 本院认为：根据《最高人民法院关于人民法院执行工作若干问题的规定（试行）》第二条“执行机构负责执行下列生效法律文书：（4）公证机关依法赋予强制执行效力的关于追偿债款、物品的债权文书”之规定，赋予强制执行效力的公证债权文书与人民法院生效的判决、裁定一样均为执行机构的执行依据。制作公证债权文书的行为系公证机关履行法定职责的行为，该行为不是《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十五条规定的人民法院实施的执行行为；公证债权文书是否有效不在人民法院执行异议审查范围之列。异议人可根据《中华人民共和国公证法》第三十九条“当事人、公证事项的利害关系人认为公证书有错误的，可以向出具该公证书的公证机构提出复查。公证书的内容违法或者与事实不符的，公证机关应当撤销该公证书并予以公告，该公证书自始无效；公证书有其他错误的，公证机构应当予以更正。”之规定，向案涉公证债权文书作出机构申请复查。 案涉公证债权文书确认的借款利息、违约金及其他费用总计超过月利率2%的部分，本院已于2019年12月31日作出（2019）川1902执恢434号执行裁定，适用《最高人民法院关于公证债权文书执行若干问题的规定》第十一条“因民间借贷形成的公证债权文书，文书中载明的利率超过人民法院依照法律、司法解释规定应予支持的上限的，对超过的利息部分不纳入执行范围”之规定，对超过月利率2%部分裁定不予执行。至于异议人所称的申请执行人暴力催收的问题，与本院执行的公证债权文书没有关联性，异议人可就该事项向相关机构申请处理。异议人所称的申请执行人申请执行金额的问题，执行金额是否存在错误属于案件执行中审查的事项，异议人可在案件执行中提出；案件执行机构明确执行金额后，若异议人不服，方可提出执行异议申请。 异议人以（2016）川巴江南证字第4737号公证书无效为由终止（2017）川1902执1980号案件执行的请求，本院已进行审查并在2020年4月27日作出的（2020）川1902执异36号执行裁定书中作出审查结论并赋予异议人向巴中市中级人民法院申请复议的救济权利。异议人的本次异议申请属重复请求，基于一事不再理原则，本院不再审查。据此，依照《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第二条之规定，裁定如下： 对异议人李毅的异议申请不予受理。 如不服本裁定，可以自本裁定书送达之日起十日内，向巴中市中级人民法院申请复议。 审判员  王丽萍 审判员  魏 铭 审判员  李 平 二〇二〇年十二月十四日 书记员  罗小杰