河南省郑州市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）豫01民终15918号上诉人（原审被告）：陈怀杰，男，出生于1966年1月9日，汉族。委托诉讼代理人：赵韶松，新密市青屏街法律服务所法律工作者。被上诉人（原审原告）：陈万年，男，出生于1959年11月19日，汉族。委托诉讼代理人：曹广要、杜守敏，河南亚太人律师事务所律师。上诉人陈怀杰与被上诉人陈万年合伙协议纠纷一案，不服河南省新密市人民法院（2020）豫0183民初4464号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年11月25日立案受理后，根据《全国人民代表大会常务委员会关于授权最高人民法院在部分地区开展民事诉讼程序繁简分流改革试点工作的决定》，依法适用普通程序，于2020年12月1日公开开庭进行了独任审理。上诉人陈怀杰的委托诉讼代理人赵韶松，被上诉人陈万年及其委托诉讼代理人曹广要、杜守敏，到庭参加诉讼。本案现已审理终结。陈怀杰不服原审判决，上诉称：请求撤销原审判决，依法发回重审或改判，并判令被上诉人承担本案全部费用。事实和理由：原审法院认定事实错误，被上诉人在未要求对退伙时合伙企业财产状况进行结算的情况下，原审法院直接判决退回财产份额无法律依据；被上诉人在合伙期间以急需用钱为由，要求上诉人已交付的10万元应当予以扣除。故请求二审法院查明事实，作出公正判决。陈万年辩称，本案名为合作实为借贷，一审法院认定事实清楚，适用法律正确，程序合法，请求维持一审法院判决。陈万年向一审法院起诉请求：1．请求依法解除2019年8月1日的《合作协议》；2．依法判令陈怀杰退回陈万年人民币550000元整及利息27600元，利息以550000元为本金按照月息2分自2019年8月1日起至陈怀杰实际偿还完毕之日止；3．本案的诉讼费、保全费等由陈怀杰承担。一审法院认定事实：2019年8月1日，陈万年（乙方）与陈怀杰（甲方）签订《合作协议》一份，约定：“双方共同合作经营登封告成徐庄乡石子厂，一、乙方自愿出资人民币伍拾伍万元合伙经营甲方开办的郑州中闽大地矿山工程有限公司处理的废物利用工程项目，甲方提供公司经营所需的手续及原材料，公司经营的资金及机器设备由甲方提供。二、甲方在约定的时间（2019年8月1日）开始筹建厂房、设备。约一个半月开始投产。三、投资后，甲方按每天、每月累计生产量按投资比例给乙方每月分红，乙方本金于2020年7月30日抽回，（本金抽回后，甲方承诺，以后乙方继续参与每月累计产量分红）。四、任何一方违约，应赔偿对方由此造成的一切经济损失。……”。协议对其他事项进行了约定。陈万年按照协议约定于2019年7月28日向被告转账550000元。2019年11月27日，甲方郑州中闽大地矿山工程有限公司（赵壮举）与乙方陈怀杰签订《合作协议》一份，约定：“就甲乙双方共同合作经营砂石厂一事，自愿签订如下协议：一、乙方自愿出资合伙经营甲方开办的郑州市中闽大地矿山工程有限公司处理的废物利用工程项目，甲方提供公司经营所需的手续及原材料。公司经营所需的资金及机器设备由乙方提供。二、乙方须在2019年11月29日之前向甲方交纳50万元的生产经营保证金。三、甲乙双方按50比50进行分红。四、甲乙双方暂定合作期限5年，自2019年11月27日至2024年11月27日。期满之后，如双方均有合作意向，应另行签订合作协议。……”。协议对其他事项进行了约定。陈万年、陈怀杰协议签订后，陈怀杰并未按约定时间筹建厂房、设备，双方由此形成诉讼。一审法院认为，关于涉案《合作协议》的性质问题，根据《中华人民共和国合伙企业法》第十八条的规定，涉案的《合作协议》符合合伙协议应当载明的事项，故该《合作协议》实质上为合伙协议。陈万年、陈怀杰签订的该《合作协议》系自愿签订，是双方的真实意思表示，且不违反法律法规的规定，陈万年、陈怀杰均应按照协议的约定履行各自的义务。关于2019年8月1日陈万年、陈怀杰《合作协议》是否应当解除的问题。首先，双方协议约定陈万年出资550000元，被告在2019年8月1日开始筹建厂房、设备。陈万年已经按照约定履行出资义务，但被告并未在约定时间筹建厂房及设备。虽然证人各广业证明被告曾向其购买过设备，但是并不能证明该设备是用于涉案《合作协议》约定的项目。其次，从陈怀杰提交的2019年11月27日郑州中闽大地矿山工程有限公司（赵壮举）与陈怀杰签订的《合作协议》可以看出，陈怀杰在与陈万年签订《合作协议》后才与郑州中闽大地矿山工程有限公司（赵壮举）签订《合作协议》。因此，陈万年、陈怀杰签订《合作协议》时，陈怀杰并没有资格处理郑州中闽大地矿山工程有限公司相应事宜。综上，陈怀杰未按约定履行合同义务且存在违约情形，致使《合作协议》的合同目的不能实现，故对于陈万年要求解除陈万年、陈怀杰于2019年8月1日签订的《合作协议》的诉讼请求，该院予以支持。关于原告要求被告退回550000元的问题。因双方签订的《合作协议》第三条约定陈万年本金于2020年7月30日抽回，合同第四条约定任何一方违约，应赔偿对方由此造成的一切经济损失。且《合作协议》应予解除，故，对于陈万年要求陈怀杰退回550000元的诉讼请求，该院予以支持。关于陈万年要求陈怀杰向其支付利息的主张，因陈万年在签订协议时，未对协议内容中郑州中闽大地矿山工程有限公司是否为陈怀杰所有进行审核，存在一定的过错。故，对陈万年主张的利息，该院不予支持。综上，依据《中华人民共和国民法总则》第一百七十六条，《中华人民共和国合伙企业法》第十八条，《中华人民共和国合同法》第九十四条、第九十七条之规定，判决：一、陈万年与陈怀杰于2019年8月1日签订的《合作协议》于判决生效之日起解除；二、陈怀杰于判决生效后十日内退还陈万年550000元；三、驳回陈万年的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费减半收取为4788元，保全费3408元，共计8196元，由陈怀杰负担。二审中，上诉人陈怀杰向本院提供取款凭条及收到条各一份，证明上诉人陈怀杰于2020年4月20日向陈万年支付了10万元。庭审中，陈万年认可收到该10万元。本院经审理查明的事实与一审一致外，另查明，陈怀杰于2020年4月20日向陈万年支付了10万元。本院认为，上诉人陈怀杰与被上诉人陈万年签订的《合伙协议》系双方当事人真实意思表示，为有效协议，双方应依约履行。陈万年按照协议约定向上诉人陈怀杰转账了55万元，已履行了出资义务。上诉人陈怀杰收到款项后未按照协议约定筹建厂房、设备，导致涉案协议的合同目的不能实现，故上诉人陈怀杰存在违约，应承担违约责任。故陈万年请求解除涉案《合伙协议》并要求陈怀杰按照协议约定退还其出资款于法有据，本院予以支持。陈怀杰诉称本案未经清算，因陈怀杰在协议履行中存在违约，本案协议实际未能履行，故对其主张本院不予支持。对于陈怀杰于2020年4月20日向陈万年支付的10万元款项，陈万年辩称系支付的利息，但本案系合伙协议纠纷，协议未约定利息，故陈怀杰诉称要求扣除该10元的主张，本院予以支持。综上所述，陈怀杰的上诉请求部分成立，予以支持。一审认定事实部分根据二审证据，应予纠正。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：一、维持河南省新密市人民法院（2020）豫0183民初4464号民事判决第一项、第三项；二、变更河南省新密市人民法院（2020）豫0183民初4464号民事判决第二项为：陈怀杰于判决生效后十日内退还陈万年450000元。一审案件受理费4788元，保全费3408元，共计8196元，由陈万年负担1639元，由陈怀杰负担6557元；二审案件受理费9300元，由陈万年负担1860元，由陈怀杰负担7440元。本判决为终审判决。审判员 李 黎二〇二〇年十二月十五日书记员 候李爽