江西省吉安市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）赣08民终2553号上诉人（原审被告）：郭和平，男，1968年11月22日生，汉族，住江西省吉安市遂川县。被上诉人：（原审原告）：何定生，男，1968年9月19日出生，汉族，住江西省吉安市遂川县。法定代理人：刘正香（系何定生配偶），女，1971年2月16日生，汉族，住江西省吉安市遂川县。委托诉讼代理人：郭晓华，江西映山红律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：中国人民财产保险股份有限公司吉安市分公司，住所地：江西省吉安市吉州区吉福路**，统一社会信用代码：91360800861980194P。负责人：刘**，该公司总经理。上诉人郭和平因与被上诉人何定生、中国人民财产保险股份有限公司吉安市分公司（以下简称人保财险吉安市分公司）机动车交通事故责任纠纷一案，不服遂川县人民法院（2020）赣0827民初555号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年11月17日立案后，依法组成合议庭进行了审理。上诉人郭和平、被上诉人何定生的法定代理人刘正香所委托的诉讼代理人郭晓华到庭参加诉讼。本案现已审理终结。郭和平上诉请求：1.改判郭和平无需向何定生支付残疾赔偿金及误工费，同时核减精神损害抚慰金15000元，即在原判认定何定生各项损失的基础上总计核减278741元；2.本案一、二审诉讼费由何定生负担。事实和理由：1.何定生不存在伤残，且不构成大部分护理依赖。因何定生不配合鉴定，导致江西神州司法鉴定中心在对其做成人韦氏智力量表测试时，无法正常进行各项评分。事实上，何定生出院前可独立行走，会用自来水，会用手机接听电话，出院后多次独自一人在村子里和小店里与他人闲聊，参与他人活动，能使用日常生活用具，且多次自己乘客车去禾源镇上逢圩、喝茶。由此可知，江西吉安司法鉴定中心和江西神州司法鉴定中心的司法鉴定意见书未能客观、全面反映何定生实际伤残和护理依赖程度。请二审法院重新对何定生的伤残程度进行处理，再确定相应赔偿金额。2.原判认定的护理费计算标准及支付方式不合理。何定生生活在农村，出院后没有请护理人员护理，应按2019年度农林牧渔行业31905元/年这一平均工资标准计算护理费才合理。同时，法院应根据何定生的伤情、年龄、出院后康复程度及郭和平给付能力，确定合理的护理期限，且护理费应五年一付为宜。3.根据目前证据材料显示，何定生从交通事故发生之日起无劳动能力，评定为大部分护理依赖程度，故何定生的误工费56097元不应该计算。4.根据何定生伤残、过错和郭和平负担能力、本地经济水平，原判认定精神损害抚慰金35000元过高，应核减15000元。何定生的法定代理人刘正香辩称，郭和平的上诉请求没有事实和法律依据，请二审法院维持一审判决。人保财险吉安市分公司提交书面答辩意见称，该公司已分四笔向何定生支付赔偿款620168元，赔偿义务已履行完毕，此外，该公司不承担诉讼费用。何定生向一审法院起诉请求：判令郭和平、人保财险吉安市分公司赔偿何定生因交通事故造成的经济损失1051952.98元。一审法院认定事实：2019年1月31日16时50分，郭和平驾驶赣Ｄ×××**小客车在遂川县路段由路外向道路上行驶时，与道路上的何定生驾驶的无牌二轮摩托车相撞，造成何定生受伤及二车损坏的交通事故。交警部门作出道路交通事故认定书，认定郭和平负主要责任，何定生负次要责任。何定生受伤后被送往遂川县人民医院住院治疗70天。2020年3月21日，何定生的伤势经鉴定，何定生目前符合脑外伤所致重度智能损害的诊断，与车祸直接相关；伤残等为三级，误工期、护理期、营养期均从受伤之日起至评定伤残前一日；后续医疗费用为4万元（含颅骨修补手术费用，不含鉴定费）；何定生已构成大部分护理依赖程度。2020年7月25日，经江西神州司法鉴定中心重新鉴定，何定生的伤残等级为四级，何定生需要大部分护理依赖。郭和平驾驶的赣Ｄ×××**车在人保财险吉安市分公司投保了交强险和商业第三者责任险（不计免赔率，限额50万元），本案发生在保险期间内。事发后，郭和平已支付何定生赔偿款49000元，人保财险吉安市分公司已支付何定生赔偿款7万元，其余损失未付。参照上年度江西省统计数据，对何定生的各项经济损失核定为：医药费84415.3元、后续治疗费40000元、残疾赔偿金221144元（15796元／年×20年×70%）、误工费56097元（135.5元／天×414天）、护理费811904元（50744元／年×20年×80%）、营养费8280元（414天×20元／天）、住院伙食补助费2100元（70天×30元／天）、被抚养人生活费26243.7元（12497元／年×6年÷2人×70%）、交通费酌定2600元、司法鉴定费3600元、精神损害抚慰金35000元、摩托车修理费168元，合计1291552元。一审法院认为，根据交警部门的认定，郭和平驾驶机动车在进入道路上行驶时，未让在道路上行驶的车辆先行，造成与道路上的车辆相撞的交通事故，致何定生受伤，违反法律规定，负此次事故的主要责任，郭和平对何定生的经济损失应承担相应的赔偿责任。何定生无机动车驾驶证驾驶无牌二轮摩托车在道路上行驶时，未戴安全头盔发生交通事故，违反法律规定，负此次事故的次要责任，可相应减轻郭和平的赔偿责任。根据双方的过错程度，确定何定生的经济损失超交强险部分由郭和平负担70%的赔偿责任。赣Ｄ×××**号小型客车在人保财险吉安市分公司投保了交强险和商业第三者责任险（限额50万元、不计免赔率），故人保财险吉安市分公司应在投保限额内承担理赔责任。郭和平辩称江西神州司法鉴定中心的司法鉴定意见书中的评定与事实不符，但未提供相关证据证实，对其异议，不予采信。江西神州司法鉴定中心的司法鉴定意见书对何定生的伤残等级及护理依赖程度进行了重新鉴定，程序合法，且客观公正，予以采纳，确认何定生的伤残等级为四级，护理依赖程度为大部分护理依赖。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十一条第三款“护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年”的规定，何定生要求的护理期限超过二十年，予以相应核减。郭和平辩称何定生要求一次性赔偿20年护理费和按护理行业工资标准计算护理费不合理的意见，不符合法律规定，不予采信。何定生要求郭和平支付评残前的误工费，符合《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条第二款“误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天”的规定，予以支持。郭和平辩称何定生评残前的误工费不应计算的意见，不符合法律规定，不予采信。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十八条的规定，被扶养人生活费根据扶养人丧失劳动能力程度予以计算，且定残之前已计算了误工费损失，故被扶养人生活费应自定残之日起算，何定生要求从受伤之日起计算，不予支持，应予相应核减。何定生的其它各项经济损失依法核定。郭和平对其车损未提起反诉，故其要求车损1215元在本案中一并处理，不予支持，郭和平可另行主张权利。依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第四十八条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二条、第十七条、第十八条、第二十条、第二十一条、第二十八条《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条的规定，判决：一、人保财险吉安市分公司在交强险范围内赔偿何定生经济损失120168元。二、何定生的剩余经济损失1171384元，由郭和平负担70%即819968.8元。三、郭和平负担的819968.8元，由人保财险吉安市分公司在商业第三者责任险限额内承担50万元，郭和平负担319968.8元。上述款项，与郭和平已支付何定生赔偿款49000元、人保财险吉安市分公司已支付何定生赔偿款70000元，相互品对后，人保财险吉安市分公司尚应支付何定生550168元、郭和平尚应支付何定生270968.8元。限于本判决生效之日起十日内履行且直接汇入指定账户，户名：遂川县人民法院，开户行：赣州银行遂川支行，账号：28×××01。四、驳回何定生的其它诉讼请求。案件受理费减半收取7140元，重新鉴定费11000元，合计18140元，由何定生负担3628元，郭和平负担14512元。与何定生已缴纳受理费、郭和平已缴纳重新鉴定费，相品对后，郭和平尚需支付何定生3512元，限于判决生效之日起十日内径行给付何定生。二审期间，郭和平当庭播放了存储在其手机上的一段何定生行走于马路上的视频，用以证明何定生具有生活自理能力。因该段视频仅能显示何定生能独立行走，不足以证明何定生智能完全正常或其生活无需他人护理，故本院对该份证据不予采信。本院二审查明的事实与一审查明的事实相一致，现予以确认。本院认为，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。本案中，被上诉人何定生的伤势等先经江西吉安司法鉴定中心鉴定，因上诉人郭和平对该鉴定中心作出的鉴定意见书部分内容提出异议，在郭和平的申请下，一审法院委托江西神州司法鉴定中心对何定生的精神障碍或智能减退程度、伤残等级、护理依赖程度等进行重新鉴定。江西神州司法鉴定中心最终出具的鉴定意见为：被鉴定人何定生为中度智能减退，智能减退的伤残等级为四级，被鉴定人何定生需要大部分护理依赖。现郭和平上诉认为江西神州司法鉴定中心的鉴定意见未能客观反映何定生的实际伤残等级和护理依赖程度，但其并未提供充分证据能够推翻鉴定机构的鉴定意见，故对郭和平的前述意见，本院不予采纳。关于何定生的护理费问题。根据江西神州司法鉴定中心出具的鉴定意见，何定生需要大部分护理依赖，一审法院根据本案实际情况，以护理行业标准计算护理费并无不当，本院予以维持。郭和平关于应按2019年度农林牧渔行业平均工资标准计算护理费，且护理费应五年一付的意见，于法无据，本院不予采纳。关于何定生的误工费问题。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条第二款规定：“误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。”一审法院据此判决郭和平向何定生赔偿误工费，并无不当，本院予以维持。郭和平辩称何定生从交通事故发生之日起无劳动力，不应计算误工费的意见，于法不符，本院不予采纳。此外，本案中何定生为中度智能减退，智能减退的伤残等级达到四级，郭和平关于原判认定精神损害抚慰金35000元过高，应核减15000元的主张，于法无据，本院不予支持。综上所述，郭和平的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费5481元，由上诉人郭和平负担。本判决为终审判决。审判长  李伟杰审判员  罗良华审判员  吴富强二〇二〇年十二月四日书记员  刘 璐