广西壮族自治区百色市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）桂10民终2435号 上诉人（一审被告）：广西琰玥发展有限公司，住所地：平果县工业园区铝产业园区主干大道 法定代表人：陆贵敏，该公司总经理。 委托诉讼代理人：黄威，广西知君律师事务所律师。 上诉人（一审被告）：杜婷，女，1979年7月31日出生，汉族，住广西南宁市青秀区。 上诉人（一审被告）：覃远进，男，1973年8月28日出生，汉族，住广西南宁市青秀区。 两上诉人委托诉讼代理人：罗芳苓，广西君桂律师事务所律师。 被上诉人（一审原告）：广西百色广达实业开发有限公司，住所地：百色市右江区大旺路********。 法定代表人：梁胜勇，该公司董事长。 委托诉讼代理人：满文勇，广西思贝律师事务所律师。 上诉人广西琰玥发展有限公司（以下特称琰玥公司）、上诉人杜婷、覃远进因与被上诉人广西百色广达实业开发有限公司（以下简称广达公司）合同纠纷一案，不服百色市右江区人民法院（2020）桂1002民初1398号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年10月10日立案后，依法组成合议庭于同年11月6日公开开庭审理。上诉人琰玥公司的委托诉讼代理人黄威、上诉人杜婷、覃远 进的共同委托诉讼代理人罗芳苓、被上诉人广达公司的委托诉讼代理人满文勇到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 琰玥公司上诉请求：请求二审法院在确认其公司尚欠被上诉人货款3270021.38元的基础上驳回被上诉人的诉讼请求。事实与理由：一审判决其公司尚欠被上诉人垫付款3750000元无证据证明。双方于2019年12月31日的结算单表明其公司尚欠货款4579321.38元，因其公司用750000元保证金及该保证金的年化利息59300元和2020年3月16日支付的500000元予以抵扣，故其公司尚欠货款3270021.38元。因2020年6月9日，上诉人杜婷、覃远进已支付3750000元。 杜婷、覃远进上诉请求，撤销一审判决，本案诉讼费用由被上诉人承担。事实与理由：其两人与广达公司于2020年6月9日已达成《庭前和解协议》，并于当日支付3750000元。 广达公司答辩称，我方与上诉人琰玥公司于2020年10月21日核算，琰玥公司尚欠其公司本金3255947.57元，利息620657.18元。 广达公司向一审法院提出诉讼请求:1、确认原告百色广达公司与被告广西琰玥公司签署的《合作框架协议》已于2019年10月15日解除；2.、判令被告广西琰玥公司支付赊销款3，750，000元、利息343，837.09元、利差剩余款15，255元(20元／吨×5992.68吨=119，853.6元，已付104，598.6元，未付15，255元）共计4，109，092.09元给原告百色广达公司；3、判令被告广西琰玥公司支付违约金2，383，273.41元（计算方式：从2019年12月26日计至2020年4月20日共计116日，以4109092.09元为基数按每日千分之五计算，剩余违约金计至实际清偿之日止。）给原告百色广达公司；4、判令被告广西琰玥公司赔偿原告百色广达公司可得利益损失64，146.4元（计算方式：3207.32吨×20元／吨=64，146.4元）5、判令被告承担本案律师费5500元、保全费5000元；6、判令被告杜婷、被告覃远进对被告广西琰玥公 司的债务承担连带赔偿责任；7、原告对位于广西南宁市青秀区、南宁市青秀区仙葫大道中20号龙湾华府ＡＯ栋9号的房产享有折价或者以拍卖、变卖该财产并优先受偿权利。8、判令本案受理费等为实现债权的相关费用由全部被告承担。 一审法院认定事实：2019年5月23日，原告百色广达公司与被告广西琰玥公司签订了《铝业购销合同》(编号：BT-GD-YY-MY(KJ）-1905001）及《合作框架协议》（编号：BT-GD-MY（GX）-1905001）。约定以先供货后付款的方式，由原告为被告广西琰玥公司向广西华磊新材料有限公司采购铝液提供500万元垫付款，并赊销于被告广西琰玥公司，账期一年，原告为被告广西琰玥公司收取年化利率13%，并通过交易链条中的利差予以体现。同时，原告百色广达公司利用自身优势向广西华磊新材料有限公司采购铝液，并通过广西航桂实业有限公司销售给被告广西琰玥公司，以先款后货形式为被告广西琰玥公司每月增加约1500吨-3000吨铝液量，原告百色广达公司在交易中收取利息外，在铝液增量部分可得20元／吨利差。乙方(被告广西琰玥公司)为铝液需求方，同时为铝棒生产方。主要委托甲方(原告百色广达公司)向广西华磊新材料有限公司采购铝液，满足增量需求。并承担甲方(原告百色广达公司)赊销500万元铝液货款的资金占用利息（利息按年化率13%计算）以及给予甲方(原告百色广达公司)铝液增量部分20元/吨利差。同时，在《合作框架协议》第一条第5点约定，“合作期间，乙方（被告广西琰玥公司）保证完成每月增量铝液量的采购以及给予甲方（原告百色广达公司）约1000吨／月-2000吨／月铝棒交易量。同意并保证承担甲方（原告百色广达公司）赊销的货款500万元所产生的资金占用利息，按照约定期限完成货款回款以及利息。 为保障原告实现债权，被告杜婷、被告覃远进自愿为债务承担担保责任并以夫妻名下位于广西南宁市青秀区（房产证号为桂20**南宁市不动产权第0124806号）、9号（房产证号为桂20**南宁市不动产权第0122839号）二套房产作价共5000000元为被告广西琰玥公司所欠原告百色广达公司债务作抵押担保并签订了《抵押合同》，办理了抵押登记手续，担保范围包括500万本息、违约金、损害赔偿、为实现债权以及担保权利发生的款项等全部债务。 合同成立后，原告百色广达公司向广西华磊新材料有限公司采购铝液提供500万元垫付款，被告广西琰玥公司从2019年6月开始向广西华磊新材料有限公司采购铝液。 2019年10月15日，原告百色广达公司向被告广西琰玥公司发送《违约告知函》(广达函[2019]36号），告知被告广西琰玥公司铝液采购量至少1000吨／月-2000吨／月，而被告广西琰玥公司完成铝液采购量仅为5761.4吨，没有达到广西华磊新材料有限公司下达的总任务量8，800吨，两者相差3038.6吨。原告百色广达公司认为被告广西琰玥公司已构成违约，原告百色广达公司有权解约，限被告广西琰玥公司于2019年11月20日前将赊销铝液垫付款5，000，000元返还原告。2019年10月25日，被告广西琰玥公司向原告承诺于2019年12月26日前向原告支付铝液赊销款4，250，000元，剩余750，000元从保证金里抵扣。并承诺于2019年12月26日前完成原告百色广达公司在广西华磊新材料有限公司铝液采购200吨，若被告广西琰玥公司未完成采购量，造成原告百色广达公司违约或被扣除保证金的，由被告广西琰玥公司承担。2019年11月20日、2019年12月11日，原告百色广达公司向被告广西琰玥公司发送《关于尽快完成贸易交易的函》，要求被告广西琰玥公司完成200吨的铝液采购量，并于2019年12月26日退回铝液赊销款4，250，000元。 2019年11月、12月，原告百色广达公司要求被告广西琰玥公司完成每个月200吨铝液采购量，但被告广西琰玥公司在广西华磊新材料有限公司的铝液采购量仅完成231.28吨，没有达到400吨的任务量。 2019年12月27日，原告百色广达公司向被告广西琰玥公司发送《关于要求支付赊销铝液货款的函》，要求被告广西琰玥公司在收到函后5日内付清赊销铝液货款。同日，原告百色广达公司向杜婷、覃远进发送《关于督促广西琰玥发民公司支付赊销铝液货款的函》。因被告没有支付赊销铝液货款，2020年1月8日，原告又通过广西思贝律师事务所向三被告发送律师函，督促被告付款。因被告广西琰玥公司未将款项支付原告，2020年5月6日原告故诉被告至一审法院。2020年5月22日，双方签订的合同到期，但被告仍未能将赊销款偿还原告。经核对，广西华磊 新材料有限公司从2019年6月至2019年12月下达的铝液采购任务量9，200吨，被告广西琰玥公司仅完成5，992.68吨，两者相差3，207.32吨。截止2019年10月15日，被告广西琰玥公司应退还原告铝液垫付款5，000，000元。2019年12月20日，原告百色广达公司扣除被告广西琰玥公司的保证金750，000元，被告广西琰玥公司尚欠原告铝液垫付款4，250，000元，2020年3月16日，被告广西琰玥公司偿还原告货款本金500，000元。截止本案判决前，被告广西琰玥公司尚欠原告铝液垫付款本金3，750，000元。 上述事实，有原告百色广达公司提交《铝液销售合同》、《合作框架协议》、《抵押合同》、担保人证明、《不动产登记证明》、铝业采购明细表、《违约告知函》、《关于尽快完成贸易交易的函》及送达回执、律师函、保证金客户回单在案佐证，这些证据真实合法，与案件有关联，予以确认。原告百色广达公司提交的500万元利息计算表，系原告自己制作，不予以采信。被告广西琰玥公司提交自己制作2019年至2020年转帐明细表，证明被告尚欠原告款项为3，288，278.21元，因系被告自己制作，不予采信。 一审法院认为，原告百色广达公司与被告广西琰玥公司签订了《铝业购销合同》及《合作框架协议》系双方当事人真实意思表示，符合法律规定，予以确认。被告广西琰玥公司在收到原告百色广达公司提供500万元赊销铝液垫付款，应当按月向广西华磊新材料有限公司采购铝液，并向原告提供铝棒。但被告广西琰玥公司从2020年1月起就没有按合同要求向广西华磊新材料有限公司采购铝液并向原告提供铝棒，其行为已构成违约，应当承担违约责任。截止本案判决前，被告广西琰玥公司尚欠原告铝液垫付款本金3，750，000元，依法应当予以退还。 原告诉请确认双方签订的《合作框架协议》于2019年10月15日解除，因被告广西琰玥公司提出于2019年12月26日还款且在2019年11月、12月还按合同约定向广西华磊新材料有限公司采购铝液231.28吨，因此，应视为双方对《合作框架协议》的继续履行。原告的此项诉请，不予认可。被告广西琰玥发展有限公司从2020年1月1日起再没有向广西华 磊新材料有限公司购买铝液，原、被告签订的《合作框架协议》解除应定于2019年12月31日为宜； 原告诉请被告广西琰玥公司支付货款利息343，837.09元，按照双方签订的合同约定年化利率为13%，且原告同意被告于2019年12月26日前偿还所有铝液垫付款4250000元，故被告广西琰玥公司应以本金4，250，000元为基数，按年化利利率13%从2019年12月27日起至2020年3月16日计付利息给原告。2020年3月16日，被告广西琰玥公司退还原告铝液垫付款500000元后，被告广西琰玥公司尚欠原告铝液垫付款3750000元，故被告广西琰玥公司应以本金3750000元为基数，按年化利率13%从2019年12月27日起至被告清偿铝液垫付款本金之日止计付利息给原告。原告诉请超出部分，没有事实和法律依据，不予支持。 原告诉请被告支付利差余款15，255元，根据合同约定和被告广西琰玥公司交易情况，被告广西琰玥公司交易量为5，992.68吨，按20元/吨计，被告应付原告利差总款为119，853.6元，已付104，598.6元，尚应支付利差15255元给原告。原告此项诉讼请求，有事实和法律依据，予以支持。 原告诉请被告以4，109，092.09元为基数，从2019年12月26日起按日5‰计付违约金至2020年4月20日共计116日共计违约金2，383，273.41元，之后的违约金计至被告清偿铝液垫付款之日止的主张，因违约金主要是弥补原告的经济损失，现已判决被告广西琰玥公司以欠款本金为基数，按照年化利率13%计付原告利息给原告，已足以弥补原告的经济损失。原告此诉请没有事实和法律依据，不予支持。 原告诉请被告广西琰玥公司赔偿原告3207.32吨可得利益损失（即利差）64，146.40元，因该交易没有实际发生，且不是原告与被告之间的任务量，而是广西华磊新材料有限公司下达给被告广西琰玥公司的任务量，该任务量不能作为原告诉请可得利益的依据。原告此项诉请没有事实和法律，不予支持。 原告诉请被告广西琰玥公司承担其律师代理费5500元，因双方没有约定，不予支持。 原告诉请对被告杜婷、被告覃远进夫妻对涉案债务承担连带清偿责任并对被告杜婷、被告覃远进承担自愿用位于广西南宁市青秀区享有折价或者以拍卖、变卖该财产并优先受偿权利的主张，因被告杜婷、被告覃远进自愿为被告广西琰玥公司所欠原告百色广达公司债务作担保，并用位于广西南宁市青秀区各作价2500000元共计5000000元为被告广西琰玥公司所欠原告百色广达公司债务作抵押担保。因此，原告此诉讼请求有事实和法律依据，予以支持。 综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条，《中华人民共和国担保法》第六条、第二十一条、第三十三条及《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条的规定，判决：一、确认原告广西百色广达实业开发有限公司与被告广西琰玥发展有限公司签订的《合作框架协议》于2019年12月31日解除；二、由被告广西琰玥发展有限公司偿还铝液垫付款本金3750000元给原告广西百色广达实业开发有限公司；三、由被告广西琰玥发展有限公司应以欠款本金4250000元为基数，按年化利率13%从2019年12月27日起至2020年3月16日计付利息给原告广西百色广达实业开发有限公司。四、由被告广西琰玥发展有限公司以尚欠款本金3750000元为基数，按年化利率13%从2019年12月27日起至被告清偿铝液垫付款本金之日止计付利息给原告广西百色广达实业开发有限公司。五、由被告广西琰玥发展有限公司支付货款利差余款15255元给原告广西百色广达实业开发有限公司；六、被告杜婷、被告覃远进对被告广西琰玥发展有限公司尚欠原告广西百色广达实业开发有限公司的上述债务负连带清偿责任；七、原告广西百色广达实业开发有限公司对被告杜婷、被告覃远进用于抵押位于广西南宁市青秀区、9号的二套房产享有折价或者以拍卖、变卖该财产并优先受偿权利；八、驳回原告广西百色广达实业开发有限公司的其他诉讼请求。 二审期间，上诉人杜婷、覃远进提交庭前和解协议，证实其在一审开庭之前已达成和解协议，且已支付375万元给被上诉人，被上诉人自愿放弃对其二人的连带责任。被上诉人广达公司对证据三性无异议，其公司已解押杜婷、覃远进的房 产。上诉人琰玥公司对证据三性无异议。本院认为，该证据客观真实，与本案具有关联性，予以采信。 上诉人琰玥公司提交2份证据：1、转帐明细表、银行支付记录，证实其公司向航桂公司支付共计41577429元。2、其公司于2019年至2020年支付广达公司铝液款、利息款、保证金共计39378666.62元。其中保证金75万元，利息款73200元、2020年3月16日偿还货款50万元。广达公司认为，没有原件，无法确定真实性，不予质证。杜婷、覃远进对上述证据予以认可。本院认为，该证据不是原件，不能确认其真实性。 被上诉人广达公司提交2020年10月21日双方的结算单及利息表，证实琰玥公司2019年欠其公司铝液款为3255947.57元，500万元的利息是620657.18元。琰玥公司认为，因保证人已支付375万元，其公司已不欠被上诉人本金和利息，且对逾期的利息没有约定年化率为13%，应参照银行贷款利率计算。杜婷、覃远进认为，其已实际履行清楚。本院认为，该证据客观、真实，与本案有关，予以采信。 二审查明的事实与一审的一致。 另查明，2020年6月9日，杜婷、覃远进支付375万元给广达公司，广达公司自愿放弃对杜婷、覃远进的连带责任，并为杜婷、覃远进办理房子解押手续。 再查明，2020年10月21日，广达公司、琰玥公司双方结算，琰玥公司在扣除保证金75万元和支付50万元后尚欠广达公司2019年铝液款为3255947.57元，欠付的利息620657.18元。 本院认为，综合当事人的诉辩意见，本案争议焦点为：一、上诉人琰玥公司是否尚欠被上诉人广达公司的货款及利息，数额为多少。二、上诉人杜婷、覃远进应否承担抵押及担保责任。 关于焦点一，本案中，2020年10月21日，广达公司、琰玥公司双方结算，琰玥公司在扣除保证金75万元和支付50万元后尚欠广达公司2019年铝液款为3255947.57元，欠付的利息620657.18元。因杜婷、覃远进已支付被上诉人广达公司3750000元，故琰玥公司尚欠广达公司126604.75（3255947.57+620657.18-3750000）元。 关于焦点二，本案中，因杜婷、覃远进和广达公司约定在杜婷、覃远进支付3750000元后不再承担连带担保责任，故杜婷、覃远进无需再承担抵押及担保责任。 综上所述，广西琰玥发展有限公司的上诉请求不能成立，不予支持。杜婷、覃远进的上诉请求成立，予以支持。一审判决认定事实清楚，但因二审出现新事实，予以纠正。本案因新证据而改判，不视为一审判决错误。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项的规定，判决如下： 一、维持广西百色市右江区人民法院（2020）桂1002民初1398号民事判决第一、八项； 二、撤销广西百色市右江区人民法院（2020）桂1002民初1398号民事判决第三、四、五、六、七项； 三、变更广西百色市右江区人民法院（2020）桂1002民初1398号民事判决第二项为，由上诉人广西琰玥发展有限公司支付铝液垫付款利息126604.75元给被上诉人广西百色广达实业开发有限公司； 上述金钱给付义务，义务人应于本判决送达之日起十日内履行完毕，逾期则应加倍支付迟延履行期间的债务利息。权利人可在本案判决规定履行期限最后一日起两年内，向一审法院申请执行。 一审案件受理费57768元，减半收取28884元，由上诉人广西琰玥发展有限公司负担563元，被上诉人广西百色广达实业开发有限公司负担28321元；二审案件受 理费45299元，由上诉人广西琰玥发展有限公司负担883元，被上诉人广西百色广达实业开发有限公司负担44416元。 本判决为终审判决。 审 判 长 郭承峙 审 判 员 凌文楼 审 判 员 罗翠航 二〇二〇年十二月一日 法官助理 黄焕月 书 记 员 黄 祯