辽宁省沈阳市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）辽01民终10919号上诉人（原审原告）：郑德君，男，汉族，1972年7月14日出生,住沈阳市铁**。委托诉讼代理人：吕涛，辽宁航盛律师事务所律师。上诉人（原审被告）：沈阳信宏吊装搬运有限公司，住所地：沈阳市铁**沈辽中路**。法定代表人：王善信，该公司经理。委托诉讼代理人：郭秋文，女，汉族，1960年8月8日出生，住沈阳市铁**，该公司员工。委托诉讼代理人：林晓虹，女，汉族，1969年5月28日出生，住沈阳市铁**，该公司员工。上诉人郑德君因与上诉人沈阳信宏吊装搬运有限公司劳动争议纠纷一案，不服沈阳市铁西区人民法院（2020）辽0106民初6013号民事判决，向本院提起上诉。本院立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案已审理终结。郑德君上诉请求：1、撤销沈阳市铁西区人民法院（2020）辽0106民初6013号民事判决第二项、第五项；2、依法判决沈阳信宏吊装搬运有限公司支付郑德君经济补偿金84483元（23.5个月×受伤前12个月平均工资3595元）；3、判决沈阳信宏吊装搬运有限公司给付郑德君自1997年起至解除劳动合同之日止期间未休年休假工资114048元（月工资3595元÷21.75天×15天×23×200%）；4、上诉费用由被上诉人承担。事实和理由：1、关于补偿金的计算年限。我方1997年2月入职沈阳鸿信达起重安装工程处，工作至2006年8月初，被安排至沈阳信宏吊装搬运有限公司工作，岗位、工作场地均没有变化，我的社保关系随之变成沈阳信宏吊装搬运有限公司，且沈阳鸿信达起重安装工程处与沈阳信宏吊装搬运有限公司系关联企业，一审期间已经提交我在鸿信达起重安装工程处、沈阳信宏吊装搬运有限公司二单位工作期间的社保缴纳记录，一审认定我主张自1997年入职沈阳信宏吊装搬运有限公司关联企业没有证据证实认定事实错误；2、一审认定沈阳信宏吊装搬运有限公司自2006年11月起为我交纳医疗保险至2010年9月，足以证明双方已经建立劳动关系，虽我而后离开沈阳信宏吊装搬运有限公司，但不足以证明双方就不存在劳动关系，且对方没有提供证据证明双方解除劳动关系。2012年1月1日，双方签订无固定期限劳动合同也足以证明沈阳信宏吊装搬运有限公司对双方之前存在劳动关系予以认可；3、关于带薪年假工资，一审适用法律错误。沈阳信宏吊装搬运有限公司辩称，我方不应支付郑德君带薪年假工资及经济补偿金。沈阳信宏吊装搬运有限公司上诉请求：撤销沈阳市铁西区人民法院（2020）辽0106民初6013号民事判决第三项、第五项；改判拖欠工资差额8387.86元并驳回郑德君未休年假工资的诉讼请求。庭审中，其更正拖欠工资差额为8749元。事实和理由：1、我单位与郑德君2012年1月签订劳动合同，同时还签订一份补充协议，该协议已经就我单位的工作性质及双方有关劳动报酬、休息休假、安全生产的各项规章制度进行了明确约定。上诉人单位的工作性质是不定时工作制，入职员工不适用带薪休假的规定；2、我单位在2018年8月后每个月均按郑德君受伤前的工资标准正常支付工资至2019年10月，但计算工资所得额时，没有计算企业代扣代缴个人承担的社会保险部分，在一审判决中没有将这部分款项予以认定，属认定事实不清。郑德君辩称，公司的上诉请求没有事实和法律依据，请求二审法院驳回其上诉请求。郑德君向一审法院起诉请求：1、依法判决解除原告郑德君与被告沈阳信宏吊装搬运有限公司之间存在的劳动合同法律关系；2、依法判决被告沈阳信宏吊装搬运有限公司向原告郑德君支付经济补偿金84483元(23.5个月×受伤前12个月平均工资3595元）；3、依法判决被告沈阳信宏吊装搬运有限公司向原告郑德君支付拖欠自2018年8月起至2019年10月止期间的工资差额14137.4元;4、依法判决被告沈阳信宏吊装搬运有限公司向原告郑德君支付一次性伤残就业补助金57520元；5、依法判决被告沈阳信宏吊装搬运有限公司协助原告郑德君领取一次性工伤医疗补助金67999.25元，如果被告沈阳信宏吊装搬运有限公司不能协助领取，则由被告沈阳信宏吊装搬运有限公司向原告郑德君支付一次性工伤医疗补助金67999.25元；6、依判决被告沈阳信宏吊装搬运有限公司向原告郑德君支付自1997年起至解除劳动合同之日止期间未休带薪年假工资114048元(月工资3595元÷21.75天×15天×23×200%);7、依法判决被告协助原告领取失业保险金，如果被告不履行该项义务，被告应按该项标准赔偿原告经济损失；8、依法判决被告协助原告移交原告的劳动档案。一审法院经审理查明，原告郑德君系被告沈阳信宏吊装搬运有限公司员工，2012年1月1日与被告签订无固定期限劳动合同，原告郑德君在工作中受伤，2018年9月10日，沈阳市铁西区人力资源和社会保障局作出沈西人社工认字[2018]第214号《认定工伤决定书》，对原告所受伤情认定工伤。2019年10月10日，沈阳市劳动能力鉴定委员会作出《职工工伤、职业病致残程度鉴定结论通知单》，对原告所受伤情评定伤残八级。原、被告对于原告受伤前十二个月的平均工资均认为可3595元。一审法院认为，劳动者的合法权利受法律保护。关于原、被告解除劳动合同时间的问题，原告曾于2020年4月6日向被告公司发函要求解除劳动合同关系，被告在另案答辩状中称收到原告函件后回函，同意与原告解除劳动合同关系，故原、被告的劳动合同于2020年4月6日经协商解除。关于原告要求被告支付23.5个月经济补偿金的诉讼请求，经查，原告主张自1997年便入职被告关联企业，但未提供相关证据予以证实，本案中证据体现2012年1月1日原告与被告签订无固定期限劳动合同，被告公司于2006年11月起为原告交纳城镇职工基本医疗保险至2010年9月，而后原告离开被告公司至2012年1月再次入职被告公司，故经济补偿金的起算时间应为2012年1月至2020年4月，根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十六条、第四十六条、第四十七条的规定，被告应当向原告支付八个半月的工资作为经济补偿金，即3595元×8.5个月=30558元。关于原告要求被告支付自2018年8月起至2019年10月期间拖欠工资14137.4元的诉讼请求，庭审中，被告对于拖欠工资的期间及数额不持异议，辩称应当扣除被告代替原告交纳的相关保险数额，但被告仅提供被告单方制作的明细表，未提供其他证据证实其辩解意见，该院难以采信被告辩解意见，故被告应当向原告支付自2018年8月起至2019年10月期间拖欠的工资14137.4元。关于原告主张被告赔偿一次性伤残就业补助金57520元的诉讼请求，经查，根据《工伤保险条例》第三十七条的规定，职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，劳动、聘用合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动、聘用合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定。另根据《辽宁省工伤保险实施办法》第三十九条第二项的规定，一次性伤残就业补助金，以工伤职工受伤前12个月本人平均工资与解除或者终止劳动关系前12个月本人平均工资相比较，采取就高不就低的原则确定本人月平均工资计发基数。其中，五级为28个月，六级为24个月，七级为20个月，八级为16个月，九级为12个月，十级为8个月。本案原告工伤评定等级为八级，结合原告工资，计算出被告应当支付的一次性伤残就业补助金为3595元/月×16个月=57520元，应当由被告沈阳信宏吊装搬运有限公司支付。关于原告主张被告赔偿一次性工伤医疗补助金及失业保险金的诉讼请求，因被告公司为原告交纳了工伤保险及失业保险，如原告在主张上述权利受阻时，可另行起诉。关于原告主张被告支付自1997年起至解除劳动合同之日止未休带薪年假工资114048元的诉讼请求，被告辩称依据原、被告签订的《协议书》第十条的约定，原告工作性质不适用带薪休假制度。依据《职工带薪年休假条例》第二条的规定，机关、团体、企业、事业单位、民办非企业单位、有雇工的个体工商户等单位的职工连续工作1年以上的，享受带薪年休假。单位应当保证职工享受年休假。职工在年休假期间享受与正常工作期间相同的工资收入。故被告应当保证职工享受年休假的权利，根据本案证据，有证据支持的原告工作年限已满10年不满20年，应享受年休假10天，考虑年休假在1个年度内可以集中安排，也可以分段安排，一般不跨年度安排，截止本案法庭辩论终结前，该院支持被告向原告支付13天的带薪休假工资，按照该职工日工资收入的300%支付年休假工资报酬，即3595元/月÷21.75日×13日×300%=6446元。关于原告要求被告协助原告移交劳动档案的诉讼请求，因不是人民法院受案范围，本案不作处理。综上，一审法院依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十六条、第四十六条、第四十七条，《中华人民共和国社会保险法》第四十五条，《工伤保险条例》第三十七条，《职工带薪年休假条例》第二条、第三条、第五条第三款之规定，判决：“一、原告郑德君与被告沈阳信宏吊装搬运有限公司于2020年4月6日解除劳动合同关系；二、被告沈阳信宏吊装搬运有限公司于本判决生效后十日内向原告郑德君支付经济补偿金30558元；三、被告沈阳信宏吊装搬运有限公司于本判决生效后十日内向原告郑德君支付自2018年8月起至2019年10月期间拖欠的工资14137.4元；四、被告沈阳信宏吊装搬运有限公司于本判决生效后十日内向原告郑德君支付一次性伤残就业补助金57520元；五、被告沈阳信宏吊装搬运有限公司于本判决生效后十日内向原告郑德君支付休假工资6446元；如被告未按指定期间履行上述金钱给付义务，按《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定执行，加倍支付迟延履行期间的债务利息。六、驳回原告郑德君的其他诉讼请求。案件受理费减半收取5元，由被告沈阳信宏吊装搬运有限公司承担。”二审中，当事人向本院提交证据，本院组织当事人举证、质证。本院对一审查明的事实予以确认。另，沈阳信宏吊装搬运有限公司提交了郑德君养老保险参保缴费证明、医疗参保明细、失业保险缴费情况记录，证明2018年8月至2019年10月期间，郑德君应负担的保险费用由单位代扣代缴。郑德君对上述证据的真实性没有异议。本院认为，根据双方诉辩意见，郑德君、沈阳信宏吊装搬运有限公司对一审判决第一项、第四项均无异议，本院予以确认。关于经济补偿金计算年限的问题。郑德君主张1997年入职的鸿信达启动安装工程处与沈阳信宏吊装搬运有限公司为关联企业，但沈阳信宏吊装搬运有限公司予以否认，并主张郑德君于2010年因离职与沈阳信宏吊装搬运有限公司解除了劳动关系，2012年1月再次入职本单位。尽管郑德君否认离职一事，但认可2010年之后未到沈阳信宏吊装搬运有限公司上班，亦认可单位保险交至2010年9月，现双方于2012年1月签订劳动合同，一审认定经济补偿金起算时间为2012年1月至2020年4月并无不当，郑德君主张经济补偿金的计算年限依据不足，本院不予支持。关于未休年假工资的问题。用人单位应当保证职工享受休假的权利，《职工带薪年休假条例》第五条第三款，单位确因工作需要不能安排职工休年假的，经职工本人同意，可以不安排职工休年休假。对职工应休未休的年休假天数，单位应当按照该职工工资收入的300%支付年休假工资报酬。郑德君主张自1997年起至解除劳动合同之日止的未休年休假工资及沈阳信宏吊装搬运有限公司主张郑德君不适用带薪休假故不应支付未休年休假工资的上诉主张均缺乏法律依据，本院不予支持。结合双方诉辩意见，一审认定沈阳信宏吊装搬运有限公司应支付郑德君13天未休年假工资并无不当，因郑德君应休年假期间实际领取了工资，故沈阳信宏吊装搬运有限公司应支付郑德君的未休年休假工资为4297元（3595元/月÷21.75×13日×200%），一审就具体数额计算有误，本院予以纠正。关于拖欠工资的问题。沈阳信宏吊装搬运有限公司对郑德君主张拖欠工资14137.4元不持异议，但主张应扣除代扣代缴的相关保险数额。二审中，沈阳信宏吊装搬运有限公司提交养老保险参保缴费证明、医疗参保明细、失业保险缴费情况记录，证明2018年8月至2019年10月期间，单位为郑德君代扣代缴各项保险费用合计5388.4元。在郑德君未能提供证据证明个人缴纳过相关保险费用的情况下，上述代扣代缴的款项应从给付工资中扣减。故，沈阳信宏吊装搬运有限公司应给付郑德君拖欠工资为8749元（14137.4元-5388.4元），一审认定数额有误，本院予以纠正。综上所述，上诉人沈阳信宏吊装搬运有限公司的上诉请求合理部分，本院予以支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款（二）项规定，判决如下：一、维持沈阳市铁西区人民法院（2020）辽0106民初6013号民事判决第一项、第二项、第四项；二、撤销沈阳市铁西区人民法院（2020）辽0106民初6013号民事判决第六项；三、变更沈阳市铁西区人民法院（2020）辽0106民初6013号民事判决第三项为：“沈阳信宏吊装搬运有限公司于本判决生效后十日内向郑德君支付自2018年8月起至2019年10月期间拖欠的工资8749元”；四、变更沈阳市铁西区人民法院（2020）辽0106民初6013号民事判决第五项为：“沈阳信宏吊装搬运有限公司于本判决生效后十日内向郑德君支付未休年休假工资4297元”；如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付延迟履行期间的债务利息。五、驳回双方当事人的其他诉讼请求。一、二审案件受理费25元，由上诉人沈阳信宏吊装搬运有限公司负担15元；由上诉人郑德君负担10元。本判决为终审判决。审判长  郝梦思审判员  董 菁审判员  刘风霞二〇二〇年十二月八日法官助理王斌书记员唐娜