江苏省苏州市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）苏05民终8820号上诉人（原审原告、反诉被告)：昆山墨一课外培训中心有限公司，住所地江苏省昆山市开发区前进东路****楼**，统一社会信用代码91320583MA1Y32HE4Q。法定代表人：魏宇丹，该公司董事长。被上诉人（原审被告、反诉原告)：昆山筑一空间装饰工程有限公司，住所地昆山市玉山镇西园街**，统一社，住所地昆山市玉山镇西园街**XEBPT1H。法定代表人：汤文茂，该公司执行董事。上诉人昆山墨一课外培训中心有限公司（以下简称墨一公司）因与被上诉人昆山筑一空间装饰工程有限公司（以下简称筑一公司）装饰装修合同纠纷一案，不服江苏省昆山市人民法院作出的（2019）苏0583民初10911号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年9月21日立案受理后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。墨一公司上诉请求：撤销一审判决，依法发回重审；一、二审诉讼费由被上诉人负担。事实和理由：1.原判对证据分析认定是错误的，消防验收通过不等于装修工程完结，墨一公司核算未施工是在误导下提供，筑一公司认可墨一公司未施工核算，恰恰证明工程真实情况就是未完工。2.完成部分质量达不到标准，裁定应扣除墨一公司对工程质量返工费用。3.合同纠纷，合同上注明没按期完工的违约赔偿没体现，筑一公司称4月1号墨一公司接受工程，恰恰证明合同没在约定的日期完工，合同违期。4.墨一公司先行起诉筑一公司，因今年疫情影响，墨一公司暂无力支付鉴定费用，特撤诉保留起诉权。5.墨一公司认为应付筑一公司尾款应扣除未完工部分和合同逾期违约金及装修质量返工费用。筑一公司辩称，上诉理由不能成立，请求驳回上诉、维持原判。墨一公司向一审法院提起本诉请求后撤诉，一审法院予以准许。筑一公司向一审法院起诉反诉请求：1.判令墨一公司向筑一公司支付工程款177479元，并支付违约金(违约金以177479元为基数，按年利率24%计算，自2019年1月28日起算至实际付款之日)；2.反诉费用由墨一公司承担。一审法院认定事实：2018年12月17日，筑一公司（乙方）与墨一公司（甲方）签订《工程装饰合同》，约定，乙方为甲方进行装饰施工，工程地点帝景天成商铺105、106、107、109、110室，工程总造价510000元，合同生效时，甲方支付乙方工程预付款153000元，其余价款根据施工进度计划分期支付，2019年1月10日支付204000元，余款137700元工程验收合格后，甲方需在接到工程结算单7日内一次性付清，留3%的保证金15300元三个月后一次性付清。工期自2018年12月18日起至2019年1月22日止，工程保修期12个月，保修期自本工程竣工甲方验收合格之日起，由乙方开具工程保修单（详见工程保修单），主要工程以壹年为最低保修期，视具体用材情况和具体分项进行调整。其他约定，乙方装修需严格执行幼少配需机构标准，乙方应提供一切施工方验收及证件，申报所需相应资质证明等，合同后附基础工程预算书及主材工程预算书，机房未按约定付款，每逾期一天，按逾期未付款日千分之三作为滞纳金。合同生效后，墨一公司按合同约定向筑一公司支付了第一笔预付款153000元，筑一公司进场施工。随后墨一公司再次支付筑一公司204000元工程进度款，共计支付357000元。墨一公司陈述，2019年1月18日因筑一公司工程进度未能跟上，装修未能按照图纸实施，导致墨一公司消防验收未能通过，房屋安全鉴定也未能按期进行，2019年1月28日消防验收通过。至今筑一公司仍未完工，还有很多办公区域墨一公司仍不能使用，墨一公司为减少自己的损失，于2019年4月1日自己接收了工程。关于工程接收时间，筑一公司陈述，消防公司系墨一公司自行委托，筑一公司仅是配合，正因为筑一公司入场时消防方案未确定，严重影响施工，但筑一公司客服困难仍按约施工，2019年1月28日消防验收通过也表明了装修工程已完工，这是工程常识，如果当时装修没有完成，不可能进行消防验收，筑一公司认为考虑到施工期间的消防及房屋安全鉴定对施工的影响，筑一公司在2019年1月28日完工完全符合合同约定，此后筑一公司因墨一公司要求对于合同之外的部分装修工程进行施工。一、关于工程核算情况：1、筑一公司核算未施工30231元。具体项目为二楼主道地砖基础+主材10875元，已施工16545元，5670元未施工；二楼教室地面基础+主材17400元，已做13800元，3600元未施工；库房五乳胶漆及天花造型3406元未施工；二楼库房五乳胶漆基础及天花造型7535元未施工；二楼卫生间主材5264元未施工；二楼仓库+踢脚线+门1080元未施工；保洁6500元，未做；一楼库房五乳胶漆1187.5元，已做597.5元，590元未施工；一楼库房五地砖1566元，未施工；一楼大厅地台造型6300元，未施工。2、墨一公司核算未施工99084元。具体项目为一楼库房五顶墙面乳胶漆1187.5元；一楼楼梯间七/2平面造型天花1350元；一楼楼梯间七/3顶墙面基层处理1246.3元；一楼楼梯间七/4顶墙面乳胶漆1246.3元；二层走道八/1地面仿大理石瓷砖安装、矫正、清理5475元（换材料）；二层教室九/2，地面仿大理石瓷砖安装、矫正、清理8760，地面仿大理石瓷砖安装3/4顶墙面基层处理704元、704元；库房五/5平面造型天花定位弹线吊筋、木龙骨、安装封石膏板1998元；盥洗室六/1地面瓷砖1527元；盥洗室六/2墙面地砖1452.5元；盥洗室六/3防水1524.4元；盥洗室六/6平面造型天花3032.1元、其他加气砖5400元；拆除砖墙1800元；切门洞1800元；保洁6500元。一楼大堂过道木做饰面板6912元；一楼大堂过道墙面金属折边4800元；一楼教室玻璃门锁具（未算）；库房五/1地面地砖1545元；库房五/2踢脚线837元；库房五/3套装门750元；盥洗室整体台盆柜5200元；二楼走道八/1地面仿大理石瓷砖5400元；二楼走道八/4墙面金属折边1800元；二楼走道八/6木做饰面板4800元；二楼教室九玻璃门锁具（未算）；二楼仓库十/2踢脚线318元；二楼仓库十/7套装门750元；二楼盥洗室十一/1地面地砖1350元；盥洗室十一/2墙面地砖1174.8元；盥洗室十一/4蹲便器定位安装矫正1200元；盥洗室十一/6地漏定位安装矫正40元；盥洗室十一/7套装门定位放线安装矫正1500元。大堂过道一定制地台造型6360元。筑一公司认为案件审理周期长，鉴定时间长，同意按墨一公司统计的未完成工程核算清单金额99084元予以扣减。2020年4月8日庭审，墨一公司与筑一公司庭审中一致确认合同外追加工程20025元。墨一公司已支付筑一公司工程款357000元。以上事实，由《工程装饰合同》、双方核算说明、当事人一审陈述、庭审笔录等证据在卷予以证实。一审法院认为，墨一公司与筑一公司签订的《工程装饰合同》系双方真实意思表示，不违反法律法规的强制性规定，应认定合法有效。涉案工程墨一公司已实际使用，筑一公司主张工程款于法有据，墨一公司抗辩筑一公司尚未完工，筑一公司同意按墨一公司主张的金额扣款，为99084元，属于筑一公司的自认，予以确认。结合双方约定的合同内金额以及双方庭审确定的合同外追加工程20025元，合计工程款510000+20025=530025元，扣除未完工部分以及已支付的工程款，墨一公司还应支付筑一公司工程款73941元(530025-99084-357000)。利息损失部分，筑一公司主张从消防验收通过之日，缺乏依据，一审法院从墨一公司自认2019年4月1日接收工程之日起算，按照合同逾期付款支付日千分之三滞纳金，约定过高，一审法院酌情支持年利率11.7%，于法有据，予以支持。据此，一审法院依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决：昆山墨一课外培训中心有限公司于判决生效后十日内支付昆山筑一空间装饰工程有限公司工程款73941元及利息损失（以73941元为基数，从2019年4月1日起按年利率11.7%计算至实际付款之日止)。本诉案件受理费8900元，减半收取4500元，由昆山墨一课外培训中心有限公司负担。反诉案件受理费1935元由昆山墨一课外培训中心有限公司负担1060元,昆山筑一空间装饰工程有限公司负担875元。二审中，当事人没有提交新证据。本院对一审法院认定的事实予以确认。本院认为，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明。当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利的后果。墨一公司主张涉案装修工程未施工部分的核算是在误导下提供，但未提供相应证据予以证明，本院不予采信。墨一公司主张的工程质量返工费用、违约赔偿等费用包含在墨一公司的本诉中，后墨一公司撤诉，一审法院对以上内容未予处理并无不当，墨一公司在二审中重新主张该费用，本院不予理涉。综上所述，昆山墨一课外培训中心有限公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费1935元，由昆山墨一课外培训中心有限公司负担。本判决为终审判决。审判长  杨恩乾审判员  徐 辉审判员  杨 兵二〇二〇年十二月十四日书记员  闻 艺法律文书履行提示人民法院依法作出的生效法律文书，具有国家权威性和强制执行力，当事人应当依法自觉履行生效法律文书所确定的义务，否则人民法院将根据对方当事人的申请依法强制执行，被执行人将面临以下执行风险：一、被执行人未按执行通知履行生效法律文书确定的义务，人民法院有权对其名下财产采取查封、扣押、冻结、拍卖、变卖等强制执行措施，并有权对被执行人及其住所、经营场所进行搜查。二、被执行人未按生效法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息，未按生效法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。执行费用由被执行人承担。三、被执行人不履行生效法律文书确定的义务，人民法院有权对被执行人或者其法定代理人、有关单位的法定代表人、主要负责人、影响债务履行的直接责任人员采取限制出境措施。四、被执行人拒绝报告、虚假报告财产的，人民法院有权根据情节轻重对被执行人或者其法定代理人、有关单位的主要负责人、直接责任人及实际控制人予以罚款、拘留。五、被执行人以暴力、威胁或者其他方法阻碍执行人员执行公务或者拒不履行人民法院已经发生法律效力的判决、裁定的，人民法院有权对被执行人或者其主要负责人、直接责任人员予以罚款、拘留，构成犯罪的，依法追究刑事责任。六、被执行人不履行生效法律文书确定的义务，人民法院有权对其采取限制消费措施。被执行人及其法定代表人、主要负责人、影响债务履行的直接责任人员、实际控制人不得有以下高消费及非生活和工作必需的消费行为：（一）乘坐交通工具时，选择飞机、列车软卧、轮船二等座以上舱位；（二）在星级以上宾馆、酒店、夜总会、高尔夫球场等场所进行高消费；（三）购买不动产或者新建、扩建、高档装修房屋；（四）租赁高档写字楼、宾馆、公寓等场所办公；（五）购买非经营必须车辆；（六）旅游、度假；（七）子女就读高收费私立学校；（八）支付高额保费购买保险理财产品；（九）乘坐G字头动车组列车全部座位、其他动车组一等以上座位等其他非生活和工作必须的消费行为。七、被执行人有履行能力而拒不履行生效法律文书确定义务的，或者通过伪造证据、暴力、威胁等方法抗拒执行，以虚假诉讼、虚假仲裁或者隐匿、转移财产等方法规避执行的，人民法院有权将其纳入失信被执行人名单，通过报纸、广播、电视、网络、法院公告栏、电子显示屏、新闻发布会等方式向社会公布，并向政府相关部门、金融监管机构、金融机构、承担行政职能的事业单位及行业协会等通报，供相关单位依照法律、法规和有关规定，在政府采购、招标投标、行政审批、政府扶持、融资信贷、市场准入、资质认定等方面，对失信被执行人予以信用惩戒；向征信机构通报，由征信机构在其征信系统中记录。国家工作人员、人大代表、政协委员等被纳入失信被执行人名单的，人民法院有权将失信情况通报其所在单位和相关部门。国家机关、事业单位、国有企业等被纳入失信被执行人名单的，人民法院有权将失信情况通报其上级单位、主管部门或者履行出资人职责的机构。八、被执行人隐藏、转移、故意毁损财产或者无偿转让财产、以明显不合理的低价转让财产，或者与他人串通，通过虚假诉讼、虚假仲裁、虚假和解等方式妨害执行，致使判决、裁定无法执行的，以拒不执行判决、裁定罪依法追究刑事责任。