新疆维吾尔自治区石河子市人民法院 民 事 判 决 书 （2020）兵9001民初3284号 原告：王桂花，女，1973年1月30日出生，汉族，住石河子市。 委托诉讼代理人：郭银霞，新疆天众律师事务所律师。 被告：新疆生产建设兵团第八师152团，住所地新疆石河子北一路26小区**。 法定代表人：刘勇，该团团长。 委托诉讼代理人：刘震,新疆双信律师事务所律师。 被告：石河子市广联建筑安装工程有限责任公司，住，住所地石河子市城区22小区北子午路**/div> 法定代表人：王龙江，该公司董事长。 委托诉讼代理人：胡海，男，1964年12月4日出生，汉族，石河子市广联建筑安装工程有限责任公司法务科长,住石河子市。 委托诉讼代理人：刘宇，男，1992年5月15日出生，汉族，石河子市广联建筑安装工程有限责任公司员工，住石河子市。 被告：石河子恒业建筑安装工程有限责任公司，住所，住所地石河子市26小区****div> 法定代表人：田小兵，该公司董事长。 委托诉讼代理人：张宏新，新疆文舵律师事务所律师。 被告：白进，男，1971年7月30日出生，汉族，住石河子市。 被告：郑华，男，1971年9月25日出生，汉族，住石河子市。 被告：梁斌，男，1988年12月9日出生，汉族，住石河子市。 原告王桂花与被告新疆生产建设兵团第八师152团（以下简称152团）、石河子市广联建筑安装工程有限责任公司（以下简称广联公司）、石河子恒业建筑安装工程有限责任公司（以下简称恒业公司）、白进、郑华、梁斌建设工程分包合同纠纷一案，本院于2020年6月8日立案后，依法适用普通程序公开开庭进行了审理。原告王桂花及其委托诉讼代理人郭银霞、被告152团的委托诉讼代理人刘震、广联公司的委托诉讼代理人胡海、刘宇、恒业公司的委托诉讼代理人张宏新、被告白进到庭参加诉讼。被告郑华、梁斌经本庭合法传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，本案现已缺席审理终结。 王桂花向本院提出诉讼请求：1.判令被告立即给付原告工程款114853.91元；2.判令被告给付至实际付款日的利息，暂计至2020年4月为17730.57元（114853.91元×4.75%÷12个月×39个月，2017年1月至2020年4月）；3.由被告承担本案诉讼费用。事实和理由：2016年，被告152团将石河子市××号保障性住宅楼工程项目发包给被告广联公司。被告白进作为该工程的项目负责人，在施工过程中，被告白进委托郑华与原告签订一份建设工程劳务分包合同，约定由原告以包工包料方式为该住宅楼工程提供内墙粉刷工程，并约定了承包范围、单价及付款方式。合同签订后，原告按约定完成粉刷工程。经双方算账，现被告尚欠原告工程款为114853.91元未付，后原告多次找被告索款未果，故诉至法院。 152团辩称，1、原告与152团没有合同关系，根据合同相对性原则，152团不承担任何责任。2、实际施工人可以突破合同相对性起诉要求发包人在欠付工程款范围内承担责任，但是原告并不是实际施工人，实际施工人为被告白进。3、152团已经将款项向广联公司支付完毕。现在工程实际没有经过竣工结算，而且152团和广联公司签订的施工合同是可调价合同而不是固定价合同。 广联公司辩称，同意152团的意见。我公司与原告没有合同关系。根据原告提供的证据，2016年10月13日与郑华签订的劳务分包合同，双方之间建立了合同关系，与广联公司无关。郑华也不是我公司员工，工程款、利息不应由我公司承担。另外利息的利率过高，扩大损失，请求驳回原告诉讼请求。 恒业公司辩称，该工程不是恒业公司所签订的施工合同，该工程是152团发包，广联公司承包，与恒业公司无关。原告与恒业公司无合同关系，我公司不清楚原告是否对案涉工程施工。根据白进陈述，152团至今未给广联公司结算工程款。原告从未向恒业公司主张过权利，所以本案诉讼时效已过。对于利息损失，计算利率过高，并且也从未向恒业公司主张过，属于原告扩大的损失，请求驳回原告诉讼请求。 白进辩称，152团和广联公司至今未决算，152团和广联公司应当承担责任。郑华只是项目负责人是履行职务行为。我是广联公司涉案项目的负责人，郑华和梁斌都是涉案项目的工作人员。梁斌是负责核量的，郑华负责材料，我们都是广联公司的人。原告所诉金额属实，利息不认可，时间计算过长。 郑华、梁斌未到庭，亦未提交书面答辩意见。 本院经审理认定事实如下：2013年8月19日，被告152团与被告广联公司签订建设工程施工合同，约定被告152团将152团××号高层住宅楼项目发包给被告广联公司。合同工期为2013年8月26日至2014年12月30日，合同总价款为29680000元。 2016年8月16日，被告白进的员工郑华代表白进与原告签订建设工程劳务分、承包合同，约定将152团××号高层住宅楼项目的粉刷工程分包给原告。承包方式为根据设计施工图及现场实际情况计算出的内墙施工实际面积，包工包料。内墙顶面、梁（展开面积）刮大白8元/平方米，地下室，地下室内墙、顶棚粉刷乳胶漆9元/平方米，木门刷油漆按55元/个。付款方式为按照施工进度按当月完成工程量及合同向原告支付工程款，工程施工完毕，支付90%的工程款，工程竣工后7天内（除3%预留维修款外），将剩余工程款支付完毕，保修期两年。 合同签订后，原告开始施工。2017年1月12日，被告白进的员工梁斌向原告出具证明，证实原告的施工内容为：“××号楼大白面积如下：室内大白38280.18平方米。楼梯及公共走廊（含电梯机房）：7614.12平方米。地下室。地下室井）：2658.99平方米。管道井：1234.05平方米。油漆量为：地下室：地下室木门21樘簧门3樘。楼梯扶手3个”。2017年，被告白进的员工郑华出具证明，证实原告施工的工程量价值414853.91元，已经支付300000元，还余114853.91元工程款未支付。 被告白进另提交如下证据： 项目资金计划汇总表、资金计划审批表。证实涉案工程由被告广联公司承建，资金是由广联公司支付的。原告对该组证据认可。被告152团对该组证据认可。被告广联公司对该组证据不认可。被告恒业公司对该组证据不认可。 本院认为，原告与被告白进签订建设工程劳务分包合同，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条规定：“建设工程施工合同具有下列情形之一的，应当根据合同法第五十二条第（五）项的规定，认定无效：（一）承包人未取得建筑施工企业资质或者超越资质等级的；（二）没有资质的实际施工人借用有资质的建筑施工企业名义的；（三）建设工程必须进行招标而未招标或者中标无效的。”被告白进与原告均无施工资质，双方之间的建设工程分包合同应属无效。《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二条规定：“建设工程施工合同无效，但建设工程经竣工验收合格，承包人请求参照合同约定支付工程价款的，应予支持。”被告白进认可原告所施工的工程量及欠付的工程款数额，应当视为被告白进对原告施工工程验收合格并已确认工程价款，故被告白进应当按照约定向原告支付工程款114853.91元。被告白进未及时足额支付工程款，应当赔偿原告利息损失，但原告主张利息损失的起止时间有误，本院予以纠正，被告白进认可涉案工程完工时间为2016年11月，故利息损失应当以未付工程款114853.91元为基数，按照年利率4.75%，自2018年11月起计算至被告白进实际给付之日止。 本案的争议焦点是：1、原告起诉是否超过诉讼时效；2、各被告应如何承担责任。 关于争议焦点一。诉讼时效是指权利人在一定期间不行使权利，在该期间届满后，发生义务人可以拒绝履行给付义务效果的法律制度。根据《中华人民共和国民法总则》第一百八十八条，一般权利人向人民法院请求保护民事权利的诉讼时效期间为三年。诉讼时效期间自权利人知道或者应当知道权利受到侵害以及义务人之日起计算。本案中，合同约定应在工程竣工验收合格后7日内付至工程款的97%，3%的余款作为保修金在两年保修期满后付清，故被告最晚应在保修期届满之日向原告付清工程款。另外，被告白进认可原告在2018年、2020年还在问其索款，《中华人民共和国民法总则》第一百九十五条规定：“有下列情形之一的，诉讼时效中断，从中断、有关程序终结时起，诉讼时效期间重新计算：（一）权利人向义务人提出履行请求；（二）义务人同意履行义务；（三）权利人提起诉讼或者申请仲裁；（四）与提起诉讼或者申请仲裁具有同等效力的其他情形”。因此，原告起诉未超过诉讼时效。 关于争议焦点二。被告152团系涉案工程发包方，将工程发包给被告广联公司，被告白进挂靠被告广联公司对外施工，与原告签订合同。被告广联公司明知被告白进不具备建筑工程的施工资质，且建筑法明确规定严禁挂靠，被告广联公司仍然允许被告白进以其名义承揽工程进行挂靠施工，同时被告白进明知自己没有施工资质，仍然违法挂靠被告广联公司进行施工，违反法律禁止性规定，都负有过错。该两被告之间是挂靠与被挂靠施工关系，被告白进借用有资质的建筑施工企业即被告广联公司名义进行项目施工管理系违法代理，根据《中华人民共和国民法通则》第六十七条的规定：“代理人知道被委托代理的事项违法仍然进行代理活动的，或者被代理人知道代理人的代理行为违法不表示反对的，由被代理人和代理人负连带责任。”违法代理的被代理人和代理人负连带责任。因此，被告广联公司应当对被告白进的施工管理行为产生的法律后果承担连带责任。被告广联公司认为其与原告没有任何法律关系故不承担法律责任的抗辩意见，本院不予采纳。被告白进不是被告广联公司员工，双方间没有隶属关系，被告白进辩解系履行职务行为，未能举证证明，故被告白进的此项辩解理由不能成立，本院不予采信。 被告郑华、梁斌系被告白进雇佣的现场管理人员，代表被告白进给原告出具证明，属于履行职务的行为，因此行为所产生的法律后果理应由雇主被告白进承担，被告郑华、梁斌个人作为其雇员则不应当承担。原告要求被告郑华、梁斌承担本案给付责任的诉讼请求，不符合法律规定，本院不予支持。 《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十六条规定：“实际施工人以转包人、违法分包人为被告起诉的，人民法院应当依法受理。实际施工人以发包人为被告主张权利的，人民法院可以追加转包人或者违法分包人为本案当事人。发包人只在欠付工程价款范围内对实际施工人承担责任。”因被告152团、广联公司对涉案工程未进行决算，被告152团作为涉案工程的发包人，应当在欠付工程价款的范围内对原告承担给付责任。 原告未举证证实与被告恒业公司存在法律关系，从现有证据亦无法证实被告恒业公司应承担责任，故对原告要求被告恒业公司承担责任的诉讼请求，本院不予支持。 被告郑华、梁斌经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，系其自愿放弃答辩、举证和质证等诉讼权利，因此产生的法律后果由其自行承担。 综上，依照《中华人民共和国民法总则》第一百八十八条、第一百九十五条，《中华人民共和国民法通则》第六十七条，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条、第二条、第二十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条规定，缺席判决如下： 一、被告白进于本判决生效之日起十日内支付原告王桂花工程款114853.91元； 二、被告白进于本判决生效之日起十日内赔偿原告王桂花利息损失，自2018年11月起以114853.91元为基数，按照年利率4.75%计算至实际给付之日止； 三、被告石河子市广联建筑安装工程有限责任公司对上述款项承担连带给付责任（此项及于诉讼费的给付）； 四、被告新疆生产建设兵团第八师152团对上述款项在本案工程欠付工程款的范围内承担连带给付责任（此项及于诉讼费的给付）； 五、驳回原告王桂花要求被告石河子恒业建筑安装工程有限责任公司、郑华、梁斌承担民事责任的诉讼请求； 六、驳回原告王桂花其余诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费2592元（原告王桂花已预交），由被告白进负担，与前款同期给付原告王桂花。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于新疆生产建设兵团第八师中级人民法院。 审 判 员 花 蔺 人民陪审员 赵 荣 人民陪审员 马 莉 二〇二〇年十一月十三日 书 记 员 王玉霞 1