江西省九江市浔阳区人民法院 民 事 判 决 书 （2020）赣0403民初2204号 原告：濂溪区和天下娱乐会所，住所地九江市濂溪区十里大道**，统一社会信用代码92360402L80069747K。 经营者：曾令杰，男，1987年6月26日出生，汉族，住九江市浔阳区。 委托诉讼代理人：赖敏智，江西盛宏律师事务所律师，执业证号13601201310641812。 委托诉讼代理人：周媛芳，江西盛宏律师事务所律师，执业证号13601201911133973。 被告：胡金花，女，1982年1月10日出生，汉族，住九江市星子县。 原告濂溪区和天下娱乐会所与被告胡金花劳动争议纠纷一案，本院于2020年7月6日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告濂溪区和天下娱乐会所的委托诉讼代理人赖敏智和周媛芳到庭参加诉讼，被告胡金花经本院合法传唤无正当理由拒不到庭。本案现已依法缺席审理终结。 原告濂溪区和天下娱乐会所向本院提出诉讼请求：1、判决确认解除原告与被告之间的劳动关系；2、判令被告向原告返还进场费35万元及支付资金占用期间利息(利息按年利率6％从起诉之日计算至全部款项返还之日止)；3、判令被告向原告支付违约金105万元；4、本案诉讼费用由被告承担。事实和理由：2017年10月18日，原告与被告签订劳动合同，约定：一、被告担任原告营销经理一职；二、合同期限为2017年10月18日至2019年10月17日；三、被告保证业绩达到720万元，原告向被告支付进场费35万元；四、业绩提成计算方式为总业绩按百分之二十计提；营销经理合同业绩按营销经理在会所订房实际业绩计算，会所按照公司规定每月实际业绩发放当月提成；五、在合同签订日起，在合同期内，要完成上述约定业绩且被告不得以任何理由辞职到九江市其他与原告经营范围及性质相同的单位工作，否则视为违约，违约金按照合同业绩的三倍计算，共计105万元。合同签订后，原告向被告支付了35万元进场费，并按月发放了当月提成，但被告在销售业绩未完成的前提下擅自离职，并在离开公司后在同一地区从事相同行业，违反了合同约定，故被告应当退还原告进场费35万元及支付违约金105万元。原告多次与被告协商，但被告均置之不理，故原告为维护自身合法权益，特具本状，望判如所请。 原告濂溪区和天下娱乐会所为支持其诉请，向法庭提交了如下证据： 证据一，原告营业执照、原告经营者身份证、被告身份证各一份，以明原、被告系本案适格主体。证据二，劳动合同、银行转账记录、被告业绩汇总表、被告业绩明细表各一份，以证明：1、2017年10月18日，原告与被告签订劳动合同，对劳动合同期限、工作内容、工作地点、工作时间、劳动报酬等事项进行了约定，双方成立劳动合同关系；同时合同约定被告保证总业绩达到720万元，原告向被告支付进场费35万元；在合同签订日起，在合同期内，要完成上述约定业绩且被告不得以任何理由辞职到九江市其他与原告经营范围及性质相同的单位工作，否则视为违约，违约金按照合同业绩的三倍计算，共计105万元；2、合同签订后，原告按合同约定向被告支付了35万元的进场费；3、被告入职以后的业绩情况，业绩总额为4262603元，未达到合同约定的720万元的业绩。证据三，微信朋友圈截图一份，以证明被告在未完成业绩的情况下擅自离职，并在离开公司后在同地区从事相同行业，违反了合同约定。证据四，律师函一份、邮政快递单二份，以证明原告多次与被告协商退还进场费事宜，但被告均置之不理。证据五，九江银行电子交易回单一份、交易流水一份，以证明原告于2017年2月1日向被告账户转款35万元进场费。证据六，声明一份、营业执照复印件一份、证人曾某的当庭证言一组、曾某身份证复印件一份，以证明原告方提供的以曾某及江西家家乐商贸有限公司账户转给被告的全部款项系代原告支付。证据七，企业信用信息公示报告一份、被告朋友圈截图一份，以证明胡晴是被告胡金花的微信昵称，被告离开原告处后前往了东方银座会所工作，一直工作至今。证据八，费用报销单三张、轮房奖励明细表两张，以证明被告每月收到的款项是由签到费、业绩提成及台票费用组成的。例如，2017年10月份支付的2017年9月份的签到费为55880元，2017年11月支付的被告2017年10月份的签到费52940元，2018年1月23日支付的费用为轮房奖励1360元，签到费为78660元，业绩提成总额为96306元，其中业绩提成为70368元，是被告该月总业绩351842元的20%。 被告胡金花未作答辩，未向法庭提交证据。 经审理查明：2017年10月18日，被告入职原告，岗位为营销经理。同日，原告（甲方）与被告（乙方）签订劳动合同一份，约定：“一、甲方为聘用方，乙方为被聘方。二、甲方聘用乙方的时间自2017年10月18日起至2019年10月17日止，保证总业绩达到（不含特饮）720万元整，甲方付给乙方进场费为35万元整人民币，共分两期付清，第一期时间为：2017年11月8日，第二期为：2018年1月8日。三、自合同签订日起，以上两点乙方均要达到并且合同期内，聘用乙方不得以任何理由（不可抗力外）辞职到九江市其他与甲方经营范围及性质相同的单位工作，否则视为违约，追究其违约按照合同业绩金额的三倍赔偿，共计105万人民币。四、业绩提成的计算方式：总业绩按百分之二十计提（整提）。（一）.......（三）业绩指标、提成方式。1、营销经理合同业绩按该营销经理在会所订房实际业绩计算，会所按公司规定每月实际业绩发放当月提成；2、营销经理介绍到公司上班的公关经公司面试合格后，按照会所评级给予相应的签到费及台票返还。......。九、违约责任及争议。1、......4、营销经理所签合同业绩完成后方可离开公司或续签合同，未经公司同意，擅自离开公司及离开公司后去同一地区从事相关行业的，将被视为违约，会所有权罚没岗位责任保证金、提成、签到费及台票费用，并处三倍合同未完成业绩金额作为公司所受损失的赔偿，并保留对其追究法律责任的权力。”后原告于2018年2月1日通过曾某的银行账户向被告支付了35万元进场费，并根据被告业绩情况按月向被告发放了业绩提成。被告于2019年12月自行离职，截至离职时止，被告实际完成总业绩（不含特饮）4262603元。后原告（即申请人）向九江市浔阳区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求裁决确认解除双方劳动关系并由被申请人（即被告）返还进场费、支付违约金。该委于2020年5月28日作出浔劳人仲字［2020］第008号《不予受理通知书》，以申请人的仲裁请求不属于劳动人事争议处理范围为由决定不予受理。原告不服该决定，故诉至本院。 本院认为，被告于2017年10月18日到原告处工作，受原告管理，原告按月向被告发放劳动报酬，且双方符合法律规定的用人单位和劳动者的主体资格，故双方自用工之日起依法建立劳动关系。虽然合同于2019年10月17日到期，但到期后被告仍在原岗位工作，应视为双方维持劳动关系，双方间劳动关系仍在存续，直至2019年12月被告离职时止。 对于原告请求确认解除双方劳动关系的诉请，经审查，被告于2019年12月离开工作岗位，后未再到原告处上班，且未及时向原告说明原因，应视为被告自动离职，双方劳动关系即时终止，故本院对原告请求确认解除双方劳动关系的诉请予以支持。 对于原告要求被告支付违约金105万元的诉请，经审查，劳动合同约定：“自合同签订日起，以上两点乙方均要达到并且合同期内，聘用乙方不得以任何理由（不可抗力外）辞职到九江市其他与甲方经营范围及性质相同的单位工作，否则视为违约，追究其违约按照合同业绩金额的三倍赔偿，共计105万人民币”，本院认为，对该约定应从三个方面进行理解：一是被告保证总业绩达到（不含特饮）720万元，其实质是关于劳动定额的约定；二是合同期内被告不得以任何理由（不可抗力外）辞职，其实质是关于服务期的约定；三是被告辞职后不得到九江市其他与甲方经营范围及性质相同的单位工作，其实质是关于竞业限制的约定。经审查，一，根据《中华人民共和国劳动合同法》第二十五条规定：“除本法第二十二条和第二十三条规定的情形外，用人单位不得与劳动者约定由劳动者承担违约金”，故合同关于未达到总业绩720万元需承担违约金105万元的约定应属无效。二，原告并未为被告提供专项培训费用对其进行专业技术培训，故原告不得与被告约定服务期，合同关于违反服务期需承担违约金105万元的约定应属无效；且经审查，原告离职时合同约定的期限已经届满。三，合同仅约定竞业限制条款，却未约定支付相应经济补偿，故被告作为劳动者可以选择履行竞业限制义务后要求原告依法按月支付经济补偿，也可以选择不履行竞业限制义务；且经审查，原告提供的证据亦不足以证明被告离职后到九江市其他与原告经营范围及性质相同的单位工作。因此，原告以被告违反上述约定为由要求原告支付违约金105万元的诉请，没有事实依据，于法不符，本院不予支持。 对于原告要求被告返还进场费35万元的诉请，经审查，虽然双方关于未完成业绩需按三倍赔偿标准承担违约金的约定无效，但双方关于720元总业绩的劳动定额约定应属有效，被告在未完成总业绩720万元的情形下自行离职，且未提前通知及说明理由，不符合法律规定的劳动者单方解除劳动关系的条件，其应当赔偿原告的实际损失，故对原告要求返还35万元进场费的诉请，本院认为可以参照进场费金额结合未完成业绩的过错程度确定相应损失，即对进场费按未完成业绩与约定总业绩的比例返还，具体计算方式：（720万元-4262603元)÷720万元×35万元=142790元。 依照《中华人民共和国劳动法》第十六条、第七十七条、第七十九条、第一百零二条、《中华人民共和国劳动合同法》第七条、第二十二条第一款、第二十三条第二款、第二十五条、第九十条、《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第五条、第六条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（四）》第六条第一款、第七条规定，判决如下： 一、原告濂溪区和天下娱乐会所与被告胡金花之间劳动关系于2019年12月解除。 二、被告胡金花于本判决生效后十日内向原告濂溪区和天下娱乐会所返还进场费142790元。 三、驳回原告濂溪区和天下娱乐会所的其他诉讼请求。 如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费10元，减半收取5元，由原告濂溪区和天下娱乐会所负担4元，由被告胡金花负担1元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江西省九江市中级人民法院。 审 判 长  王苏平 人民陪审员  刘国浔 人民陪审员  余青川 二〇二〇年十二月四日 书 记 员  陈多多