辽宁省沈阳市和平区人民法院民 事 判 决 书（2020）辽0102民初1434号原告：沈阳声画佳业文化传播有限公司，住所地辽宁省沈阳市和平区南京北街******房间，统一社会信用代码91210100MA0UF6LM6C。法定代表人：胡洁，执行董事兼总经理。委托诉讼代理人：刘娟，女，该公司员工。委托诉讼代理人：韩庆，女，该公司员工。被告：沈阳佳烨广告传媒有限公司，住所地，住所地辽宁省沈阳市于洪区沈新西路**311会信用代码91210114MAOU32FW3D。法定代表人：郑永强。原告沈阳声画佳业文化传播有限公司与被告沈阳佳烨广告传媒有限公司广告合同纠纷一案，本院立案后，依法适用普通程序，于2020年11月5日公开开庭进行了审理，原告沈阳声画佳业文化传播有限公司委托诉讼代理人刘娟、韩庆到庭参加诉讼。被告沈阳佳烨广告传媒有限公司经本院公告送达开庭传票，未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：1．请求判令被告支付广告费人民币1,426,720元；2．请求判令被告按合同总金额的万分之五/日承担自应付款之日起至实际支付之日的违约金957,008元（暂计至2019年9月25日）。3．判令解除《新潮电梯电视联播网广告发布合同（框架协议）》未履行部分。庭审中，原告撤回第三项诉讼请求。事实与理由：1.2018年7月21日至2019年4月12日期间，原告与被告签订3份《新潮电梯电视联播网广告发布合同》、1份《新潮电梯电视联播网广告发布合同（框架协议）》及12份附件《广告定版单》，被告委托原告发布广告，合计发布数量65,650台，广告费总金额为1,426,720元，被告应按合同约定期限，分别支付对应合同的广告费。被告迟延付款的，应按合同总金额万分之五/日支付违约金。2．原告已完成广告发布。2019年5月8日，原、被告以《往来账项询证函》书面确认：截止2019年4月30日，被告应付但未付的广告款总额为1,426,720元。截至原告起诉之时，被告分文未付。现原告根据原、被告签订的《新潮电梯电视联播网广告发布合同》、《新潮电梯电视联播网广告发布合同（框架协议）》及12份附件《广告定版单》，请求判令被告支付广告费1,426,720元，并按合同总金额的万分之五/日承担自应付款之日起至实际支付之日止的违约金。被告未到庭，未答辩。原告围绕其诉讼请求提供证据如下：1．《电梯电视联播网广告发布合同》3份、《新潮电梯电视联播网广告发布合同（框架协议）》1份、《广告定版单》12份，证明2018年2月10日到合同期间内，被告委托原告发布广告合计发布数量65650台，广告费总金额1,426,720元，合同约定付款期限均已届满，被告迟延付款的应该按照合同总金额的万分之五每日承担违约金。管辖法院是沈阳市和平区人民法院；2．《往来账项询证函》，证明被告盖章确认截止2019年4月30日，被告应该支付的广告款总金额是1,426,720元。本院经审核，对以上证据的真实性、合法性及关联性均予以确认并在卷佐证。根据原告的陈述和经审查确认的证据，本院认定如下事实：1．被告委托原告代理LED刷屏机媒体广告发布，双方于2018年7月21日至2019年4月12日期间，签订3份《电梯电视联播网广告发布合同》、1份《新潮电梯电视联播网广告发布合同（框架协议）》、12份《广告定版单》。在《框架协议》中双方约定“广告发布时间自2018年9月22日至2019年12月30日止，该期间原告根据被告提供的上刊定版单的发布日期进行分期发布”。在《电梯电视联播网广告发布合同》、《广告定版单》中双方就广告刊播日期、广告时长、发布频次、合同金额、付款时间、违约责任等进行了约定。关于违约责任，约定被告若未按照合同约定付款，除向原告方支付拖欠的费用外，每逾期一天，应按照本合同总金额的日万分之五支付滞纳金。2.2019年5月8日，原告向被告发送《往来账项询证函》，主要内容为：（1）本公司与贵公司的往来账项列示如下：截止2019年4月30日，广告上刊项目金廊林肯中心，应收账款20,900元；国展保时捷宾捷店，应收账款12,400元；养无极天之方虫草酒，应收账款1,364,320元；东方米道，应收账款50,000元，共计1,507,620元。（2）备注事项：以上广告上刊项目均无回款记录。被告在“信息不符，请列明不符项目及具体内容无误”一栏加盖印章，并手写“金廊林肯中心款项直接由4S店对应沈阳声画结算”。庭审中，原告自述，1．其诉请的金额1,426,720元中未包括金廊林肯中心20,900元；2．被告在《往来账项询证函》中确认的养无极天之方虫草酒未付款1,364,320元中，有三笔款项分别为150,000元（广告刊播时间2018年9月22日至2018年9月28日）、30,000元（广告刊播时间2018年12月15日至2018年12月21日）、120,000元（广告刊播时间2019年2月16日至2019年3月1日），共计300,000元，因双方未签订《广告定版单》，也未书面约定付款期限，故未主张违约金。3.2019年3月28日双方签订的《广告定版单》中约定广告刊播日期为2019年3月30日至2019年4月26日（4周），合同金额120,000元，实际发布日期为2019年3月30日至2019年4月12日（2周），故原告主张60,000元。本院认为，根据我国民事诉讼法的规定，当事人有答辩并对对方当事人提交的证据进行质证的权利。本案被告广告公司经本院公告送达开庭传票，未到庭应诉，视为其放弃了答辩和质证的权利。本院根据原告提供的证据及其当庭陈述，对本案事实予以认定。原、被告签订的《广告发布合同》、《新潮电梯电视联播网广告发布合同（框架协议）》及《广告定版单》系双方真实意思表示，且未违反法律及行政法规的强制性规定，合法有效，本院予以确认。原告提供的证据能够认定被告欠付原告广告费1,426,720元的事实，故对原告要求被告支付广告费1,426,720元的诉讼请求，本院予以支持。关于违约金，被告拖欠广告费的行为已构成违约，原告有权向其主张违约金。《中华人民共和国合同法》第一百一十四条规定：“当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。…”《最高人民法院关于适用＜中华人民共和国合同法＞若干问题的解释（二）》第二十九条规定：“…当事人约定的违约金超过造成损失的百分之三十的，一般可以认定为合同法第一百一十四条第二款规定的‘过分高于造成的损失’。”涉案《广告发布合同》、《新潮电梯电视联播网广告发布合同（框架协议）》约定日万分之五的违约金，明显高于原告实际损失，应予调整，故本院酌定自合同约定付款日之次日起至2019年8月19日止，按照中国人民银行同期贷款利率1.5倍计算违约金；自2019年8月20日起至实际给付之日止，按照同期全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率1.5倍计算违约金。截至2019年9月25日，被告应给付原告违约金31,809.96元。综上，依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第一百一十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条，《最高人民法院关于适用＜中华人民共和国合同法＞若干问题的解释（二）》第二十九条及《最高人民法院关于适用＜中华人民共和国民事诉讼法＞的解释》第九十条之规定，判决如下：一、被告沈阳佳烨广告传媒有限公司于本判决生效之日起十日内给付原告沈阳声画佳业文化传播有限公司广告费1,426,720元；二、被告沈阳佳烨广告传媒有限公司于本判决生效之日起十日内给付原告沈阳声画佳业文化传播有限公司违约金31,809.96元（截至2019年9月25日）；并自2019年9月26日起，以1,126,720元为基数，按照全国银行间同业拆借中心公布的同期贷款市场报价利率1.5倍计算至实际给付之日止；三、驳回原告沈阳声画佳业文化传播有限公司其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费25,870元，由被告沈阳佳烨广告传媒有限公司负担15,829元，由原告沈阳声画佳业文化传播有限公司负担10,041元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人人数或者代表人人数提出副本，上诉于辽宁省沈阳市中级人民法院。审 判 长  林淑岩人民陪审员  吕文杰人民陪审员  赵玉荣二〇二〇年十二月八日法官助理王莹书记员高岩附相关法条：《中华人民共和国合同法》第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。第一百一十四条当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务。《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。最高人民法院关于适用《中华人民共和国合同法》若干问题的解释（二）第二十九条当事人主张约定的违约金过高请求予以适当减少的，人民法院应当以实际损失为基础，兼顾合同的履行情况、当事人的过错程度以及预期利益等综合因素，根据公平原则和诚实信用原则予以衡量，并作出裁决。当事人约定的违约金超过造成损失的百分之三十的，一般可以认定为合同法第一百一十四条第二款规定的“过分高于造成的损失”。最高人民法院关于适用《中华人民共和国民事诉讼法》的解释第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。