云南省丽江市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）云07民终499号上诉人（原审被告）：王文胜，男，1995年7月20日生，汉族，初中文化，摄影师，河南省潢川县人，原住潢川县春申办事处航空南道**附**，现住云南省丽江市古城区。被上诉人（原审原告）：潘薇，又名潘薇薇，女，1984年12月30日生，汉族，大学文化，无业，重庆市铜梁区人，原，原住重庆市铜梁区巴川街道西街**-3-1住云南省丽江市古城区。委托诉讼代理人（特别授权代理）：廖勇，云南义合律师事务所律师。上诉人王文胜因与被上诉人潘薇机动车交通事故责任纠纷一案，不服丽江市古城区人民法院（2020）云0702民初292号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年6月12日立案后，依法组成合议庭于2020年11月24日公开开庭进行了审理。上诉人王文胜、被上诉人潘薇及其委托诉讼代理人廖勇到庭参加诉讼。本案现已审理终结。上诉人王文胜上诉请求：一、撤销原判，依法改判；二、一、二审诉讼费用由被上诉人承担。事实及理由：一审认定事实错误，适用法律错误。一、一审认定事实不清，被上诉人骑行的云Ｐ×××**号二轮电动车属于机动车辆。1.被上诉人并非该电动车所有权人、未取得驾驶证，且违规载人对交通事故损害后果的发生有相应的责任。2.被上诉人骑行的电动车仪表盘时速超20ｋｍ／ｈ，机身重量超过40ｋｇ，根据《中华人民共和国道路交通安全法》第119条第三、四项及中华人民共和国国家标准《电动自行车通用技术条件》（ＧＢ177611999）“技术要求”第5.1.1、第5.1.2、第5.1.3规定，被上诉人驾驶的车辆属于机动车的范畴。二、云南云通司法鉴定中心出具的《司法鉴定意见书》违反鉴定程序，不应全部采纳。第一，根据《交通事故处理程序规定》第40条第二款规定，伤残鉴定应待治疗终结，通常是出院后三个月，有固定物的（如骨折治疗中安装的钢钉）要取出固定物后，才能做伤残鉴定。一般要在伤员治愈后或者伤情相对稳定下鉴定，这样比较客观，该《司法鉴定意见书》在第二次出院后56天就做了鉴定，并不符合法律规定。第二，《司法鉴定程序通则》第19条规定，司法鉴定机构对同一鉴定事项应当指定或者选择二名司法鉴定人进行鉴定，对复杂、疑难或者特殊鉴定事项，可以指定或者选择多名司法鉴定人进行鉴定。被上诉人提交的《司法鉴定意见书》只由耿文礼一人完成，不符合规定，不应被采信。三、医疗费：1.依据民事诉讼法司法解释第115条规定，单位向人民法院提出的证明材料，应当由单位负责人及制作证明材料的人员签名或者盖章，并加盖单位印章。（1）被上诉人提交的《ＤＲ检查报告单》《ＣＴ扫描申请单》未加盖单位印章，不能证实其真实性，由此产生的医疗费不应得到支持。（2）被上诉人提交的《收费回执单》未载明出具单据的主体或者加盖单位印章，其真实性无法确认，故该单据产生的费用不应支持。2.被上诉人提交的日期为2019年5月27日、2019年11月5日、2019年7月18日医疗单据未在被上诉人住院时间段内，该费用不应支持。3.从被上诉人提交的《出院证》及《住院患者清单》来看，被上诉人在2019年6月19日住院治疗项目包含了高尿酸败血症、××小三阳，这两项治疗是否与此次事故有关被上诉人未举证证明，治疗费用应予扣除。四、被上诉人一直没有工作，根据《民事诉讼法》第64条之规定，被上诉人对其所主张的误工费有责任提供证据，但其仅提供了误工期限的证据而未能提供其从事餐饮业相关的证据或者其他能够证明其近三年内平均工资收入的证据，误工费不应得到支持。五、被上诉人未提供护理人员的收入证明且未证明其在住院期间由专业的护理人员护理，护理费不应得到支持。六、后期治疗费未实际产生，应以被上诉人实际产生费用为准。综上，恳请二审查明事实后依法改判。被上诉人潘薇及其诉讼代理人辩称，一审认定案件事实清楚，双方未对交通事故发生过程提出异议，上诉人认为车辆是机动车其责任低，车辆是否为机动车与责任不是对等关系，被上诉人车辆属性、工作性质属于行政处罚范畴，与本案无关。本案上诉人承担全部责任认定正确。上诉人对司法鉴定提出意见，二审进行了重新鉴定，该鉴定意见书对伤残等级十级未变更，变更的只是后续治疗费、营养期、护理期，要求按变更后的认定。医疗费问题，费用都是检查和辅助检查所产生，是必须费用，只要在一审开庭前产生的费用，均应当承担。误工费、护理费都是鉴定内容，都应当承担。三年工作证明需持续性的工作，被上诉人在餐饮行业工作，不是持续性的，无法提供，被上诉人因事故确实产生误工，应支持。被上诉人潘薇向一审法院起诉请求：一、判令被告赔偿原告如下费用：1.医疗费8548.31元；2.误工费21890.95元；3.护理费12283.26元；4.营养费3000元；5.住院伙食补助费4100元；6.残疾赔偿金66976元；7.司法鉴定费2600元；8.交通费80.10元；9.精神抚慰金5000元；10.后期治疗费20000元，以上共计：144478.62元。二、判令本案诉讼费由被告承担。一审法院认定事实：2019年4月21日，被告王文胜骑行二轮自行车沿丽江市古城区由北往南车道内由南往北逆向行驶，22时16分许，当车辆行驶至“乐酷”量贩ＫＴＶ门前路段时与被告潘薇驾驶沿文荣新村村道由西往南右转进入的云Ｐ×××**号二轮电动车发生相撞，造成原告潘薇受伤。事故发生后，经交警认定：被告王文胜负事故的全部责任，原告潘薇在事故中无责任。当天，原告被送到丽江市人民医院住院治疗，于2019年5月19日出院。期间住院28天，经医院诊断，原告的伤情为：1.右胫骨下段骨折；2.右腓骨下段骨折；3.右后踝骨折；4.右小腿皮肤裂伤。期间产生住院医疗费42107.03元，门诊治疗费325.7元，共计42432.73元均由被告支付。原告于2019年6月19日再次到丽江市人民医院入院治疗，于2019年7月2日出院，期间住院13天，产生住院医疗费用7315.64元，另原告在鉴定意见作出之前支出门诊复查医疗费用676.8元。2019年9月9日，原告的伤情经过云南云通司法鉴定中心鉴定如下：1.右下肢损伤评定为十级伤残；2.后期医疗费为20000元；3、误工期为180日、护理期为60日、营养期为60日。事故发生后，原、被告双方经协商未果，故诉至法院。庭审还查明，原告系城镇户口。一审法院认为，被告王文胜违反交通安全法规，逆向骑行自行车与原告潘薇行驶的电动车相撞，造成原告受伤。经交警认定被告王文胜负此次事故的全部责任，应当对原告因此次事故受伤造成的经济损失承担赔偿责任。本案中，原、被告双方对原告是否有误工损失产生争议。原告主张其在事发前从事餐饮业，被告则主张原告系无业，不存在误工损失。对此经审查认为，原告虽主张其在事发前从事餐饮行业，但未提交相应证据佐证其观点，故对原告的上述主张不予采信；对被告提出原告不存在误工损失的观点，一审认为，原告虽未能提供其产生实际误工损失及其从事餐饮业的相关证据，但结合本案中原告的误工期经鉴定为180天以及原告实际年龄状况，酌情以城镇常住居民人均可支配收入计算误工损失为宜。对本案的赔偿数额依法应当参照云公交[2019]56号《2019年云南省道路交通事故人身损害赔偿有关费用的计算标准》计算：1.医疗费，以实际产生的门诊费用及住院医疗费计，即两次住院的医疗费及后期医疗费鉴定前产生的门诊治疗费即42107.03元+325.7元+7315.64元+676.8元=50425.17元；2.住院期间伙食费，因原告住院天数为41天，每天按100元支持，原告所主张住院期间的伙食费4100元，依法应当支持；3.伤残赔偿金，因原告的伤残等级为十级，原告系城镇户口，故应按照云南省2018年全年城镇居民人均可支配收入标准，即以33488元/年×20年×10%=66976元计；4.误工费，因误工期为180天，并酌情以云南省2018年全年城镇常住居民人均可支配收入33488元计，即33488元÷365天×180天=16514.63元。5.护理费，因无护理人员的收入情况，可参照当地护工标准，现原告要求按餐饮业计算的标准低于当地护工标准，依法予以支持，但鉴定意见评估的护理期即为伤后护理期，不应加上住院天数，故以鉴定意见评估的60天计，即44390元÷365天×60天=7296.99元；6.营养费，因鉴定意见为60日，酌情以每天30元计，即以30元×60天=1800元计；7.鉴定费，以原告实际支出的2600元依法予以支持；8.后期医疗费，因鉴定意见评估为20000元，原告的诉讼请求依法予以支持。以上赔偿总额共计169712.79元。其中被告已支付医疗费42432.73应付给原告的款项中扣除，故被告还应支付给原告127280.06元。对原告提出要求被告赔偿交通费、精神抚慰金的诉讼请求，经查原告未能提交相应证据佐证，依法不予支持。综上，一审法院根据《中华人民共和国民法通则》第一百一十九条、《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条、第二十条、第二十一条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条、第九十一条、第九十二条规定判决：一、限被告王文胜在判决生效之日起十日内支付原告潘薇人身损害赔偿金127280.06元；二、驳回原告潘薇的其他诉讼请求。案件受理费3190元减半收取为1595元，由原告潘薇负担195元，由被告王文胜负担1400元。本院二审期间，双方当事人均无新证据提交。一审审理查明的事实清楚，本院予以确认。二审期间，根据双方当事人的申请，本院依法委托云南天禹司法鉴定中心对潘薇的伤残等级、后续医疗费、误工期、护理期、营养期重新评定。经云南天禹司法鉴定中心鉴定，潘薇的伤残等级为十级伤残，后期医疗费评估为15000.00元，误工期评定为180日，护理期评定为90日，营养期评定为90日。鉴定费2600元，上诉人、被上诉人各支付1300元。经质证，上诉人、被上诉人对该鉴定意见的三性均无异议，本院予以采信。本院认为，机动车交通事故责任纠纷，是指机动车的所有人或使用人在机动车发生交通事故，造成他人人身伤害或者财产损失所应承担的相应的民事侵权责任所引发的纠纷。本案上诉人王文胜主张被上诉人潘薇驾驶的云Ｐ×××**号二轮电动车符合《中华人民共和国道路交通安全法》及《电动自行车通用技术条件》定义的机动车范畴，被上诉人对此未提出异议，对上诉人的该上诉主张本院予以确认，故本案属机动车驾驶人与非机动车驾驶人之间发生的交通事故。被上诉人潘薇作为机动车驾驶人，虽经交警认定其在该事故中无责任，但根据《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款第（二）项：“机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任。”之规定并结合本案被上诉人潘薇无证驾驶及载人的实际情况，本院酌情认定由被上诉人潘薇自行承担10%的责任，由上诉人王文胜承担90%的赔偿责任。一审认定上诉人王文胜承担全部赔偿责任不当，本院予以纠正。对本案被上诉人潘薇的损失问题，一审认定的事故损失为：医疗费50425.17元、住院期间伙食费4100元、伤残赔偿金66976元、误工费16514.63元、护理费7296.99元、营养费1800元、鉴定费2600元、后期医疗费20000元，合计169712.79元。上诉人对伤残赔偿金、住院、住院期间伙食费无异议予以确认。对上诉人有异议的医疗费、误工费、护理费、营养费、后期治疗费问题。首先，一审认定的医药费包含住院医疗费及门诊治疗费符合法律的规定，本院予以确认。上诉人提出的医药费不应包含住院期间以外的医药费的上诉主张于法无据，本院不予支持。对上诉人提出的医疗费中包含了治疗被上诉人高尿酸败血症、××小三阳的费用，该费用应予扣除的上诉主张，其未提交证据证实，本院不予支持。其次，被上诉人虽未提交其近三年平均工资收入的证据，但其作为完全民事行为能力人，因事故受损客观存在，一审根据鉴定的误工期180日，以城镇常住居民人均可支配收入计算其误工损失并无不当，本院予以确认。上诉人提出的被上诉人没有工作，误工费不应支持的上诉主张于法无据，本院不予支持。第三，因上诉人王文胜对被上诉人潘薇一审提交的云南云通司法鉴定中心出具的《司法鉴定意见书》提出质疑，且该鉴定依据中有被上诉人潘薇未进行治疗的华坪县人民医院的影像单，鉴定程序违法。经本院释明后，双方当事人申请重新鉴定，经云南天禹司法鉴定中心鉴定，潘薇的伤残等级为十级伤残，后期医疗费评估为15000.00元，误工期评定为180日，护理期评定为90日，营养期评定为90日。故被上诉人潘薇的后期医疗费应为15000.00元。对护理费、营养费的问题，虽然被上诉人潘薇的护理期、营养期经云南天禹司法鉴定中心重新评定为90日，其在二审中要求按90日计算护理费、营养费，但被上诉人潘薇一审主张的护理期、营养期为60日，该费用经本院二审调解无果，护理期、误工期应以被上诉人潘薇一审主张的60日计算，一审认定护理费7296.99元、营养费1800元，于法有据，本院予以确认。第四，鉴定费问题。被上诉人潘薇一审主张的鉴定费2600.00元，因该鉴定程序违法，本院不予采信，故鉴定费2600元本院不予支持。二审鉴定费2600元，于法有据，本院予以支持。综上，被上诉人潘薇的损失合计为164712.79元，上诉人王文胜承担90%的赔偿责任即148241.51元，扣除上诉人已支付的医疗费42432.73元及二审中垫付的鉴定费1300元，上诉人王文胜还应支付被上诉人潘薇104508.78元。综上所述，上诉人王文胜的上诉请求部分成立；一审判决认定事实基本清楚，但实体处理不当，应予纠正。本院依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下：一、撤销丽江市古城区人民法院（2020）云0702民初292号民事判决；二、由上诉人王文胜在本判决生效之日起十日内支付被上诉人潘薇各项赔偿款共计104508.78元；三、驳回上诉人王文胜的其他上诉请求。四、驳回被上诉人潘薇的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费3190元，减半收取计1595元，由上诉人王文胜负担1000元，由被上诉人潘薇负担595元；二审案件受理费3190元，由上诉人王文胜负担2200元，由被上诉人潘薇负担990元。本判决为终审判决。审判长  王雪飞审判员  李建华审判员  姚中梁二〇二〇年十二月一日书记员  杨 艳