安徽省滁州市中级人民法院 民 事 判 决 书 (2020)皖11民终3360号 上诉人（原审被告）:刘德雨,男,1972年5月23日生,汉族,住江苏省昆山市。 委托诉讼代理人：孔祥力，江苏益邦律师事务所律师。 被上诉人（原审原告）:魏勇,男,1963年7月20日生,汉族,住安徽省合肥市蜀山区。 委托诉讼代理人：叶铭，安徽景森律师事务所律师。 上诉人刘德雨因与被上诉人魏勇合同纠纷一案，不服安徽省定远县人民法院(2020)皖112民初3070号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。 刘德雨上诉请求:撤销一审民事判决,驳回魏勇的诉讼请求。事实与理由:一审判决事实认定和法律适用上均存在明显错误。1、依据合同法93、96条的规定,通知解除的前提是当事人约定了一方解除合同的条件,当条件成就时一方有权通过通知对方而解除合同。本案中,双方在合同中并未约定一方解除合同的条件,因此本案中双方均无权通过通知对方而解除合同,如果一方想要解除合同,在双方不能协商解除的情况下,只能以法定事由或以对方构成根本违约为由向法院申请解除。2、刘德雨在整个履约过程中并无明显违约,魏勇无权以所谓刘德雨违约为由而要求解除合同。从刘德雨提供的相关证据可看出,在2018年1月18日多方签订《合作经营协议》后,刘德雨及另一合伙人俞家军便一直积极履行协议,极力推进项目的前期审批工作,虽然期间有极少的履约行为没有及时达到约定的期限,但并没对项目的推进产生任何影响。至目前,刘德雨及其合伙人俞家军已为履行《合作经营协议》和《投资合作经营协议》支出了近七百万元,未能完成项目建设,完全是魏勇的恶意阻挠所致。一审法院关于《合作经营协议》是否解除、《投资合作经营协议》是否合法有效、刘德雨和魏勇违约问题等事实认定错误，对判决合同解除后，投资人的投资资产及损失未做任何处置或安排是不恰当的。 魏勇答辩称，1、刘德雨与魏勇于2019年10月8日签订的《投资合作经营协议》中明确约定，刘德雨应当于2019年10月底前向定远县德雨化学科技有限公司(以下简称德雨公司)注入启动资金不少于200万元整，但是刘德雨并没有按照协议约定履行自身义务，导致德雨公司因为缺乏启动资金至今未能实际运营，且人才招聘等前期筹备工作也没有按期启动。根据合同法第94条的规定，魏勇解除双方之间的经营协议，符合法律规定。2、刘德雨当庭称一审并没有就双方违约情况进行认定，也没有就对判决合同解除后，投资人的投资资产及损失做任何处置或安排是不恰当的没有依据。刘德雨认为其已经履行了协议约定的义务，在一审中主张不应解除双方协议，没有提起反诉或另行起诉要求对双方解除合同后的资产或者损失进行清算，在二审程序中提起不符合法律规定。综上，请求驳回上诉，维持原判。 魏勇起诉请求：1、确定魏勇与刘德雨2019年10月8日签订的《投资合作经营协议》解除；2、刘德雨停止侵害,并立即搬让出安徽尚禾化学科技有限公司(以下简称尚禾公司)；3、案件受理费由刘德雨承担。 一审法院认定事实：魏勇系尚禾公司的股东，占股98%，刘德雨系德雨公司的股东，占股66.667%。2018年1月18日，协议人:毛丹、俞家军、刘德雨、魏晓燕、魏勇签订《合作经营协议》：“魏勇系安徽省尚禾化学科技有限公司的股东及实际控制人,该公司因特殊原因已于2017年10月停止经营至今。为了盘活企业,魏勇现决定将尚禾公司全部的土地、厂房及机器设备以租赁方式交由其他四协议人以德雨公司的名义继续开展经营活动。为此经过各协议人多次协商,现达成如下一致意见:一、德雨公司的注册股东为毛丹、魏晓燕二人,其中毛丹占有60%、魏晓继占有40%;合作后,德雨公司总股份为12股份，魏勇占4股份，俞家军、毛丹各占1股份，刘德雨占6股份，魏晓燕将不再占有德雨公司股份。上述协议人所占德雨公司股份,将不到工商部门办理变登记手续,只作为各协议人对德雨公司享有权利和承担义务的依据。二、合作经营的期限与尚禾公司全部的土地、厂房及机器设备出租于德雨公司的租赁期限是一致的,即20年,自2018年1月18日起至2038年1月18日止;租赁期限内约定的租赁费,是魏勇享有德雨公司4股份的依据,因此该租赁费不需实际支付;同时合作经营期间公司运营所需的资金均由俞家军、毛丹和刘德雨按1股份、1股份、6股份的比例筹措，资金使用期间不计算利息。三、合作经营期间,1、如果尚禾公司的土地、厂房及机设备因法院拍卖等任何合法方式导致该使用权、所有权合法转移的，魏勇所占德雨公司4股份将自使用权、所有权转移之日起自动终止；对终止前德雨公司的利润,魏勇仍享有分配权,并在利润确认后享有最先取得权；2、如果尚禾公司的土地、厂房及机器设备租赁给德雨公司的租赁费,因任何第三方通过合法方式取得德雨公司实际支付的,在实际支付金额所对应的租赁期间内,魏勇将不享有该期间内德雨公司的经营利润……”。2019年5月15日，毛丹（当时的法定代表人）及德雨化公司出具承诺书：本人毛丹代表定远德雨化学科技有限公司承诺，如果我方在约定的期限内未完成出资义务，自愿放弃与尚禾的合作协议。2019年5月17日，德雨公司发出告知函：“各位股东、投资人：定远其德雨化学科技有限公司对甲砜基甲苯项目总投资人民币186024.28万元,固定资产投资17590.99万元，日前公司相关申报手续即将办结，为了尽快启动全面工作,经2019年5月6日股东会议决定,第一期启动资金人民币叁仟万元(3000万元),该期投资款分两次到账:第一次1600万元限5天内,第二次1400万元限20天内到账。根据定远县德雨化学科技有限公司股东《合作经营协议》约定:投资和收益均按照12份股份进行分配,其中安徽尚禾化学科技有限公司以现有厂房等设施作为投资人(代理人魏晓燕)占股4份、其他8份均以现金形式投入。考虑定远县德雨化学科技有限公司自成立以来筹办工作进展缓慢,为了推动公司各项工作步入正轨,督促出资股东尽快履行义务,公司决定限期足额缴纳第一期第一次1600万元投资款,为此,特函告如下:一、缴款时间:自5月17日零时起至5月22日24时为止。二、交款金额:每股份应摊现金贰佰万元(¥200万元)。三、转账银行：定远县德雨化学科技有限公司工商银行账户。四、股份说明:本期投资款与前期款累加每份合计200万元。五、特别提示：截止缴款时间,如逾期没有缴纳投资款的股东,则视为自动放弃股权,终止合作协议”。2019年5月25日，魏勇向俞家军、刘德雨发出解除通知书：“2018年1月18日,贵方与魏晓燕、魏勇签订了五方的《合作经营协议》,协议签订后,德雨公司积极组织申报产品、并通过安评等手续,环评手续因资金不足处于停滞申报状态,现其他申报工作均已完毕,德雨公司各项工作具备启动条件。根据《合作经营协议》第二条第二款约定：经营公司运营所需的资金均由俞家军、毛丹和刘德雨按1股、1股、6股的比例筹措。但虽经多次催促,贵方至今未按约定支付生产所必需的运营资金,已逾多日。造成《合作经营协议》履行停滞不前。为此,亦通过书面方式告知各投资人,但贵方仍无动于衷,已严重违约。现为推动生产及时有效开展,亦为推动地方经济,现特向贵方函告:1、解除2018年1月18日五方签订的《合作经营协议》。2、解除自本通知书送达贵方之日生效。通知人:安徽尚禾化学科技有限公司魏勇魏晓燕2019年5月25日”。 2019年10月8日，魏勇、刘德雨签订《投资合作经营协议》，约定：“协议人:魏勇、刘德雨魏勇系尚禾公司的股东及实际控制人,刘德雨系德雨公司的股东及实际控制人。为了响应园区“腾笼换鸟”政策，魏勇决定把尚禾公司厂房和设备设施交由协议人刘德雨以德雨公司的名义继续开展生产经营活动。经协议人双方协商，现达成如下意见：一、协议人双方再次合作以后，德雨公司尚欠尚禾公司魏勇指定账户转入保证金人民币贰拾万元（20万元）。二、双方约定自2019年10月8日开始：1、德雨公司人才招聘等前期各项筹备工作必须全面启动。2、截止到10月底，刘德雨须向德雨公司账户注入启动资金不少于人民币贰佰万元（200万元）。3、截止到10月15日，清算完毕德雨公司所欠窗户修缮、墙体粉刷等等工程款和人员工资。三、德雨公司环评批复下达之日起10日内协议人双方预算的投资规模余款陆续转入德雨公司账户，具体到账时间以生产经营需要为限10天内（以工作计划时间为准计算日期）。四、达成合作协议后，协议人双方将就公司的各项规章制度展开讨论并制定公司的各项规章制度，包括财务人事安排等。五、合作经营期间，尚禾公司和魏勇不以任何形式的现金投入，德雨公司生产经营所得利润分配原则上按股份比例每年结算一次。且具体分配方案由协议人双方书面约定（因为尚禾公司投资负债如需提前支付利润，双方商量决定）……。七、本协议自签字之日起生效，如有违约，保证金不退，本协议自行终止……”。协议签订后，德雨公司申请办理了10kt/a对甲砜基甲苯装置项目（一期工程）环境影响报告书，2019年12月2日滁州市生态环境局批复同意，该项目一期总投资12100万元，年产量5000吨。2019年12月28日、2020年4月10日德雨公司虽分别与昆山市尚和环保科技有限公司签订《高盐废水分盐提纯施工合同》、与安徽荣邦化工工程有限公司签订《劳务施工合同》，但未按合同约定的内容正常履行。由于刘德雨未按约定投入资金，在人才招聘、设备安装等方面工作未能按期开展，导致德雨公司筹建工作进展缓慢，双方产生矛盾。2020年4月8日，魏勇向刘德雨送达通知函：“刘德雨：2018年1月18日,贵方与我方及毛丹、俞家军、魏晓燕共同签订《合作经营协议》,各方出于盘活企业之良好愿景,共同经营德雨公司。协议签订后,贵方并未按协议履行,资金迟迟不到位,与约定的投资相差甚远,直接导致生产经营没有任何起色,不仅违背了合作初心,更是没有完成园区领导“腾笼换鸟”殷切期望。为复工复产我方摒弃前嫌,以大局为重,多次催促,甚至园区相关领导也出于善意,多次出面协调督促,以期尽早开展工作,但事与愿违,至今已逾2年之久,合作没有任何起色。2019年间,我方向贵方与俞家军发送书面《解除通知书》并已送达,解除2018年1月18日五方签订的《合作经营协议》,贵方及俞家军没有任何回复。同时,本着对贵方负责任的态度,2019年10月8日,我方与贵方再次签订《协议》,遗憾的是贵方再次违约。依该《协议》约定,双方协议已自行终止。综上所述,贵方一而再违约,始终不做不为,已令我方彻底失望，为盘活企业,园区发展,现特此书面函告合作终止。望贵方遵守承诺，收函后5日内配合离场,否则造成一切后果与损失,由贵方承担。魏勇安徽尚禾化学科技有限公司（公章）2020.4.8”。2020年5月25日，魏勇又发送告知函：“定远县德雨化学科技有限公司及实际投资人刘德雨：贵我双方于2019年10月8日签订了《投资合作经营协议》，协议签署后你方在推动“德雨公司”各项工作步入正轨方面进度缓慢，尚未严格按照协议履行义务，尤其在启动资金、人才招聘等多方面违约，按照协议约定，本协议业已自行终止。介于你方契约精神缺失，为慎重起见，我方再次以函告形式对终止协议进行书面确认并告知如下：1、我魏勇与刘德雨签订的《投资合作经营协议》正式终止执行并再次函告确认。2、协议终止后你方人员（含相关设备）应尽快撤出安徽尚禾化学科技有限公司厂区，否则由此造成的一切后果均由你方负责。特此函告合作人魏勇2020年5月25日”。2020年6月15日，魏勇起诉来院。 另查明：尚禾公司因欠款经该院判决后已进入执行程序，现正对厂房土地进行评估。经该院现场查看，除尚禾公司原有的厂房、设备外，现在尚禾公司的厂房及院内有刘德雨购买的十余台设备，均未安装，公司内也无工作人员，仅有门卫看守。2020年4月17日起德雨公司的相关建设工作已停止，现公司建设工作处于停滞状态。审理中经该院调解，但双方对投资账目清算协商未果。 一审法院认为，魏勇、刘德雨2019年10月8日签订的《投资合作经营协议》系双方真实意思表示,属合法有效的合同，双方均应按合同的约定履行义务。该合同约定自2019年10月8日起德雨公司人才招聘等前期各项筹备工作必须全面启动，截止10月底，刘德雨须向德雨公司账户注入启动资金不少于人民币200万元，但从刘德雨提交的德雨公司账户的投资款记录看，2019年10月8日至2019年11月1日刘德雨向德雨公司账户注入的资金仅为60万元，人才招聘等前期各项筹备工作也未全面启动，刘德雨虽签订了部分合同，购置了部分设备，但未能按合同约定的期限进行设备安装，也未能按合同约定“德雨公司环评批复下达之日起10日内协议人双方预算的投资规模余款陆续转入德雨公司账户”履行义务，且刘德雨投入的资金与该项目投资规模12100万元所需资金相差甚远，自2020年4月17日起德雨公司的建设工作已处于停滞状态，2020年4月8日、5月25日魏勇向刘德雨发出通知函和告知函，终止双方的《投资合作经营协议》，并已送达刘德雨，刘德雨虽不同意解除合同,但现公司建设工作已处于停滞状态，继续僵持下去双方的合同目的均不能实现，对双方的利益将造成巨大的损失,双方现已无继续合作的可能,故对魏勇要求确定魏勇与刘德雨2019年10月8日签订的《投资合作协议》解除的诉讼请求，予以支持。魏勇要求刘德雨停止侵害,立即搬让出尚禾公司，但未举证证明刘德雨现仍占据、使用尚禾公司，故该请求不予支持。刘德雨辩称不存在合同解除问题，魏勇以通知的方式来解除，显然是不成立的，实际上刘德雨一直在履行协议，有序地开展经营，为此已经投资700万元，但其所举证据不能证明其已按合同履行了约定的义务，故其辩称理由不能成立，该院不予采信。 综上，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第九十四条第一款（四）项、第九十六条和最高人民法院关于适用《中华人民共和国民事诉讼法》的解释第九十条之规定,判决:一、原告魏勇与被告刘德雨2019年10月8日签订的《投资合作协议》解除；二、驳回原告魏勇的其他诉讼请求。案件受理费80元，减半收取40元，由被告刘德雨负担。 本院二审期间，当事人围绕上诉请求依法提交了证据。本院组织当事人进行了质证。 刘德雨举证了许莹与俞家军的结婚证一张。证明：许莹与俞家军系夫妻关系，2019年10月24日，许莹向德雨公司转账10万元系俞家军的投资款。 魏勇质证意见为：证据的真实性由法庭核实；对于其证明目的不予认可。该证据并非一审后才取得的新证据，且该证据所证明的单笔款项在一审中刘德雨已经进行了举证；本案是刘德雨与魏勇之间的合同纠纷，若许莹或俞家军认为该款项存在争议或其他权利，应当向德雨公司主张，与本案无关。 根据刘德雨的举证及魏勇的质证意见，本院认为，该证据与本案无关联性，对其证明目的不予采纳。 二审查明的事实与一审一致，对一审法院查明的事实，本院予以确认。 本院认为，2019年10月8日，魏勇与刘德雨签订的《投资合作经营协议》约定由魏勇提供尚禾公司的厂房和设备，由刘德雨以德雨公司的名义进行经营，双方之间系合作经营关系。根据合同的内容，生产经营所需的资金及事务均由刘德雨履行。故刘德雨在签订该协议后，应当积极履行协议约定的各项义务。在实际履行过程中，刘德雨没有履行协议约定的主要义务，如在10月底前向德雨公司注入启动资金不少于200万元；2019年12月2日滁州市生态环境局作出《关于定远县德雨化学科技有限公司10Kt/a对甲砜基甲苯装置项目(一期工程)环境影响报告书》的批复后，德雨公司的中国工商银行客户存款对账单中并无为履行协议而需的大量资金往来，即未能履行协议第三条的义务。因刘德雨没有履行协议约定的主要义务，存在违约行为。魏勇向其发出解除合同的通知，符合合同法第九十四条的规定，故刘德雨上诉认为其没有违约，合同不应解除的理由无事实和法律依据。 本案中，魏勇仅主张确定双方之间的《投资合作经营协议》已解除，对该协议解除后双方的权利与义务并未主张，刘德雨亦未提出相应的反诉请求。本案仅审理该请求是否成立，至于双方基于《投资合作经营协议》解除后的相关事务应另行解决。故刘德雨关于一审未对判决合同解除后，投资人的投资资产及损失未做任何处置或安排是不恰当的理由，不予采纳。 综上所述，刘德雨的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费80元，由上诉人刘德雨负担。 本判决为终审判决。 审判长 杨 达 审判员 葛敬荣 审判员 田 祥 二〇二〇年十二月二日 书记员 詹 琪 附相关法条： 《中华人民共和国民事诉讼法》 第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理： （一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定； （二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更； （三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判； （四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。 原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。