` 新疆维吾尔自治区石河子市人民法院 民 事 判 决 书 (2019)兵9001民初8111号 原告：谢军，男，1970年11月26日出生，汉族。 委托诉讼代理人：肖瑞，新疆新石律师事务所律师。 委托诉讼代理人：李雪梅，新疆新石律师事务所律师。 被告：新疆天业汇合新材料有限公司，住所地新疆石河子开发区北三东路**。 法定代表人：张立，董事长。 委托诉讼代理人：严磊，男，新疆天业汇合新材料有限公司员工。 被告：石河子市泰安建筑工程有限公司，，住所地新疆石河子开发区北三东路** 法定代表人：王东伟，董事长。 委托诉讼代理人：杜海波，男，石河子市泰安建筑工程有限公司经营部部长。 被告：金涛，男，1981年6月7日出生，汉族。 被告：金连伟，男，1964年3月19日出生，汉族。 原告谢军与被告新疆天业汇合新材料有限公司（以下简称汇合公司）、被告石河子市泰安建筑工程有限公司（以下简称泰安公司）、被告金涛、被告金连伟建设工程分包合同纠纷一案，本院于2019年9月29日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告谢军及其委托诉讼代理人肖瑞、李雪梅与被告汇合公司的委托诉讼代理人严磊、被告泰安公司的委托诉讼代理人杜海波、被告金涛、被告金连伟到庭参加诉讼。因案情复杂，本案经批准依法延长了审理期限。本案现已审理终结。 谢军向本院提出诉讼请求：1.判令被告给付工程款1520761.17元；2.由被告承担本案诉讼费用。事实与理由：2018年7月，被告汇合公司作为发包方，将100万吨/年合成气制乙二醇工程403消防水站工程项目发包给被告泰安公司承建，被告金连伟和被告金涛与原告谢军达成协议，将该消防水站的工程又包给原告施工，原告按约定履行了施工义务，被告却不按约定支付工程款，且将原告及其他施工人员强行赶出施工现场，也不给原告进行核算结算，原告多次找被告个人及单位，但被告均不予理会，无奈原告又多次向有关单位反映情况，均无果，为了维护原告的合法权益，现特起诉至人民法院，要求依法裁决。 汇合公司辩称，被告汇合公司依法将涉案工程整体（含消防工程）发包给有资质的被告泰安公司（天业集团与被告泰安公司签订了《建设工程施工合同》，2017年12月25日，天业集团、被告汇合公司、被告泰安公司签订三方协议，天业集团将合同项下的权利义务转让给被告汇合公司）。依照合同约定及被告汇合公司与被告泰安公司签订补充协议的约定，被告汇合公司按约履行了工程款付款义务，且付款已达暂控价95.54%，超出了合同约定的付款比例，被告汇合公司不欠付被告泰安公司工程款。涉案工程6标段至今尚未完工、也未验收、亦未交付使用且未决算，因该工程未决算，故被告泰安公司在被告汇合公司处无未付工程款，其工程款请求权的基础不存在，即使有剩余工程款也未到给付条件。假如法院认定本案原告谢军为涉案工程的实际施工人，其与被告泰安公司之间的约定，对被告汇合公司不产生约束力，其请求权也是依附于被告泰安公司的。被告汇合公司与原告谢军不存在建设工程施工合同法律关系，不是适格的被告。被告汇合公司是与被告泰安公司签订了《建设工程施工合同》（6标段），与原告谢军、被告金涛、被告金连伟之间根本不存在任何合同关系和其他事实联系，亦没有向原告谢军支付工程款的义务。原告谢军应向与其签订合同的相对方主张权利，而不是突破合同相对性向被告汇合公司主张权利。综上，被告汇合公司不欠付被告泰安公司工程款，原告谢军要求被告汇合公司承担给付义务没有法律依据，请求人民法院依法驳回原告谢军对被告汇合公司的诉讼请求。 被告泰安公司辩称，被告汇合公司将涉案整体工程（含消防工程）发包给了被告泰安公司施工，被告泰安公司按照合同逐月上报工程进度，被告汇合公司也逐月发放了施工款，被告泰安公司与被告金连伟签订了施工合同，与原告不存在任何合同关系。至于原告与被告金涛、被告金连伟之间的关系，被告泰安公司不清楚，也与被告泰安公司无关。涉案原告所诉项目到目前为止没有进行竣工、也没有进行移交、也未验收，更没有后续的完善，原告要求的工程款的基础不存在。原告提到的消防安全责任书都是发给中建一局的，没有被告泰安公司的任何信息。 被告金涛辩称，2018年，被告金涛的单位通过网上信息，看到天业项目招标，就参与投标，当时投标的只是工程的安装部分，不包括土建部分。中标后，由于被告汇合公司的整体工程进度相对滞后，我们把临建工程做完后，就回内地了，被告泰安公司当时出了一个安全事故，停工了大概3个月，停工期间很多工地的人就走了，土建做不了，相应的安装工程也就没法做。2018年，被告金涛通过朋友，认识了孙剑，孙剑当时是一个劳务公司的负责人，孙剑说高思毅是在克拉玛依处干过总工，做涉案的项目没有问题，考虑到业主的土建工程早点顺利完成，我公司承建的安装部分也可以完成的快一点，被告金涛就居中协调，做了个介绍人。至于高思毅具体何时进场的，被告金涛均不清楚，高思毅进场后，被告汇合公司的人给被告金涛打电话，说原告他们没有拿到工资，聚集在办公室，影响办公，高思毅没有给原告结算工资，被告金涛跟被告汇合公司说给原告付一部分，过了几天后，天业总指挥打电话说有领导参观工地，原告带人封了工地，被告金涛只好向原告付了部分钱。被告金涛在涉案的403消防水站的项目中，只是起到了介绍的作用，没有干其他的。 被告金连伟辩称，被告金连伟没有与原告签订403消防水站100万吨的项目施工合同，被告金连伟和康德劳务公司签订了403和404消防水站的100万吨的项目施工劳务合同，该项目是高思毅担任项目经理，李定清担任副经理，涉案工程土建部分是高思毅负责，高思毅不干了，然后原告继续干。康德劳务公司是从被告泰安公司处承包的403和404的消防水站项目。因为高思毅不想与康德劳务公司签订合同，说被告泰安公司总是延期付款，但是材料进场，为了不耽误事，被告金连伟就签了，是被迫签订的，被告金连伟是干甲醇装置的，不是负责涉案工程的，被告金连伟干的甲醇装置项目与403/404这两个项目没有关系，且被告泰安公司的邓指挥当时还把现场人员叫到一起对他们说被告金连伟不懂土建，是干甲醇的，所以被告金连伟在这个工程中没有干土建，也没有其他的。被告金连伟原来也不认识原告，原告由于资料管理通不过审批，导致工程不能正常施工。因为高思毅不交资料，造成手续不健全，所以被罚了款，被告金连伟跟高思毅说这样不行，高思毅就说他不干了，被告金连伟对高思毅说如果他不干了，被告金连伟就把403和404项目交还给康德劳务公司。高思毅不干走了后，原告找到被告金连伟，跟被告金连伟说，其和高思毅、李定清一起合伙干的涉案项目（403/404两项），钱全是他自己投资的。原告说他自己能干，然后原告干了10天左右（大概一礼拜）后，原告的班组施工质量不合格，出事故了，被被告泰安公司抓住，被告泰安公司不让原告再干了。且当时原告的资金链断裂，施工的模板也买不到，也没法施工。原告自己干的，再加上高思毅之前干的，原告的工程款应该是20多万元。涉案项目原来是高思毅干的，原告拿的结算书找到被告泰安公司结算，但是结算书上面的工程不仅是包括他自己干的，还包括高思毅干的。原告要求的涉案工程款是如何组成的，被告金连伟不知道。原告交给被告泰安公司的结算书，经过第三方造价审核后，原告不满意，不想再按照结算书来结算，只想按照自己发生过多少材料、技术费等各种费用来计算，当时，原告已经和魏泽清协商好了工地上的剩余材料款，被告金连伟做见证人，原告同意和被告金连伟一起到劳务公司来结算与魏泽清发生的材料款，但是原告到劳务公司就变卦了，不愿意按照他和魏泽清商量的价款结算。被告金涛只是在本案中做了介绍人，被告金涛认识劳务公司的孙剑，高思毅是孙剑的技术总工，孙剑把高思毅介绍给了被告金涛，被告金涛再把高思毅介绍给被告金连伟，来做涉案项目的土建部分。原告欠被告金连伟借款，一年了都没给被告金连伟，水电费等全是记在被告金连伟账上，原告退出工地后，现场许多的财产也没有了，依照合同法，原告应承担违约责任。原告存在造假，与苏新江之间串通，被告金连伟有证人，可以证实。且原告组织人包围被告金连伟，给被告金连伟造成了身心损害，这些被告金连伟都要和原告来算账。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下： 2017年，新疆天业（集团）有限公司与被告泰安公司签订建设工程施工合同，约定被告泰安公司承包新疆天业（集团）有限公司100万吨/年合成气制乙二醇一期工程60万吨/年乙二醇项目施工第六标段项目。2017年12月25日，新疆天业（集团）有限公司与被告泰安公司、被告汇合公司签订权利义务转让协议，约定新疆天业（集团）有限公司将前述合同中的权利义务转让给被告汇合公司，被告泰安公司同意新疆天业（集团）有限公司的转让行为。 庭审时，原告提交（2018）兵0802民初389号民事裁定书以及该裁定书相应的民事起诉状、传票、借条，欲证实就案涉403消防水站工程原告与被告金连伟之间存在建设工程施工合同关系；原告还提交消防水池施工计划一份、录音光盘一张，欲证实其实际施工工程量、完成的具体时间以及被告金涛、被告金连伟对其施工材料、人工、所欠工程款的意见。对于原告提交的上述证据，四被告均不予认可，认为（2018）兵0802民初389号民事裁定书以及该裁定书相应的民事起诉状、传票、借条仅能证实被告金连伟在起诉原告谢军时，曾因未补交诉讼费致使案件按撤诉处理，不能证明原告所说的问题，消防水池施工计划及录音光盘同样无法证实原告所要证明的问题。 此外，原告还提交2018年9月2日现场清算一份、单位工程实体项目预算表两份、调取证据通知书一份，欲证实原告与被告金涛、被告金连伟之间存在建设工程合同关系，原告为案涉工程的项目经理，在被告金连伟的要求下于2018年9月3日退出案涉工程并完成了工程的交接，且原告曾因撤场问题报警。对于原告提交的上述证据，被告汇合公司、被告泰安公司不予认可，认为该组证据与本案没有关联性，被告金连伟对上述证据的真实性无异议，但认为不能证明原告所要证明的问题，被告金涛对调取证据通知书不予认可，认为其未见过该证据，对其余证据的真实性无异议，但认为不能证明原告所说的问题。 为证实其主张，原告还申请证人苏新江、高思毅、李定清出庭作证，四被告认为三位证人与原告存在利益关系且表述不明确故对证人证言均不认可，鉴于三位证人与原告存在利害关系且无法与原告提交的其他证据相互印证，不能单独作为认定本案案件事实的依据，故对于上述证人证言，本院不予认定。 被告金连伟在庭审中提交2018年8月进度说明、2019年9月2日现场清算单、2018年9月1日退场通知书、原告出具的借条和欠条，403消防水池套丝班组名单、证明、工资单、账单，并申请证人张发林出庭作证，欲证实被告金连伟的付款情况、原告所诉工程的三方结算已经出来、原告和之后交接的人之间的问题与被告无关。对于被告金连伟提交的上述证据，原告、被告汇合公司、被告泰安公司均不予认可，被告金涛则予以认可。 诉讼中，原告认可其并未施工完毕，并表示其自2018年7月8日进场，2018年9月2日被强制撤离。原告主张其施工范围为：混凝土基础浇筑、人机配合清土房、钢筋绑扎拆丝，含基础部分、临时水电、文明施工标牌、临时办公室、钢筋搭设、木工棚的搭设，围墙200多米；没有安装好的剩余材料有三十余万元，半成品未清算的为十万元，还有进出场损失费。原告认为被告应支付其工程款二百三十余万元（包含剩余材料费），现主张被告支付其工程款1520761.17元，原告提出其该项诉讼请求包含：原告核算的工程量863920.24元、已完工的工程价款556570.13元、半成品纳入预算工程量100270.80元，而进出场费用、人工工资、电缆费均没有计算在内，对于原告的上述主张，各被告均不予认可，被告金连伟认为案涉工程材料款275000元、工程造价200000元，其已支付520000元，已经超付。原告与被告金连伟就各自的上述主张均未能进一步举证证实。此外，原告认为其施工的工程量可以确定，但工程造价未确定，故申请对案涉工程的工程造价进行鉴定。 本院认为，根据《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款“当事人对自己提出的主张，有责任提供证据”、《最高人民法院关于适用的解释》第九十条“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果”、第九十一条“人民法院应当依照下列原则确定举证证明责任的承担，但法律另有规定的除外：（一）主张法律关系存在的当事人，应当对产生该法律关系的基本事实承担举证证明责任；（二）主张法律关系变更、消灭或者权利受到妨害的当事人，应当对该法律关系变更、消灭或者权利受到妨害的基本事实承担举证证明责任”的规定，本案中，原告主张被告欠付其工程款1520761.17元，根据谁主张谁举证的民事诉讼原则，原告应当就其主张承担举证责任。从本案原告的举证情况可以看出，原告显然未能提供充分有效的证据佐证证实，且被告也不认可，故原告未能完成充分举证的证明责任，应承担举证不能的不利后果。因此，原告主张由被告支付其工程款1520761.17元的诉讼请求依法不能成立，本院不予支持。至于原告提出对案涉工程的造价进行鉴定的申请，因原告对其施工范围、施工量均未有充足的证据予以证实，被告也不予认可，故其该项申请不具备相应的鉴定条件，本院依法不予准许。 综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第二百六十九条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、《最高人民法院关于适用的解释》第九十条、第九十一条规定，判决如下： 驳回原告谢军的诉讼请求。 案件受理费18487元（原告已预交），由原告谢军自行负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于新疆生产建设兵团第八师中级人民法院。 审 判 长  田丽丽 人民陪审员  朱新德 人民陪审员  张 曙 二〇二〇年十一月三十日 书 记 员  张丽莎 1