广东省东莞市第三人民法院民 事 判 决 书（2020）粤1973民初17275号原告：香港百味芝食品集团有限公司，住所地为香港特别行政区。代表人：符。委托诉讼代理人：何卫冬，广东品杰律师事务所律师。委托诉讼代理人：王清，广东品杰律师事务所律师。被告：东莞市塘厦港品食品便利店，经营场所为广东省东莞市塘厦镇*****。经营者：彭某1，男，汉族，住广东省东莞市**********，公民身份号码为************771。原告香港百味芝食品集团有限公司诉被告东莞市塘厦港品食品便利店侵害商标权纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告的委托诉讼代理人何卫冬、被告的经营者彭某1到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告向本院提出如下诉讼请求：1.被告立即停止侵害原告第13627791号“”注册商标专用权的行为；2.被告向原告赔偿经济损失及支付因制止上述侵权行为的合理开支60000元；3.被告承担本案的诉讼费用。事实和理由：原告于2013年12月5日成立，主要经营干果食品的生产、研发、销售等服务，在其投入大笔资金、技术、人力等资源后迅速发展，其于2015年2月6日受让了第13627791号“”商标，该商标商品上市后一直深受消费者喜爱，畅销至今，在中国享有较高知名度。该产品一直保持特有的包装、装潢，其涵盖了原告商标、外观设计等知识产权，具有独创性，是原告知识产权的综合性体现。原告的工作人员在进行市场调查时发现，被告经营的东莞市*******铺（招牌为“”）在没有得到原告授权的情况下，擅自销售仿冒原告知名商品特有名称、包装、装潢并侵害原告专有商标“”的产品，严重损害原告的合法权益，违反了《中华人民共和国商标法》和《中华人民共和国商标法实施细则》等法律法规。被告公然销售的产品，通过使用假冒“爱莱客”商标的手段，不仅在外观设计、包装、装潢上与原告产品近乎一致，而且在产品制造商处盗用原告公司名称，这些行为已经足以让广大消费者对被告销售的商品与原告销售的商品相混淆，使消费者误认为被告为原告的代理商或合作商。被告的这种以假充真，欺骗广大消费者的不正当竞争行为严重违反《反不正当竞争法》和《消费者权益保障法》等法律法规。原告为维护自身合法权益，向法院提起诉讼，请求判如所请。原告为支持其诉讼请求，向本院提交的证据有公司注册证书、商标注册证、商标转让证明、委托协议书、（2017）粤广南方第062506号公证书、封存实物、广东省广州市国家税务局通用机打发票。被告辩称，一、被告被起诉的案涉商品有进货来源，被告是通过正规批发市场的途径，向东莞市莞城三丰食品店采购进货，根据《中华人民共和国商标法》第六十四条关于销售不知道是侵犯注册商标专用权的商品，能证明该商品是自己合法取得的并说明提供者的，不承担赔偿责任之规定，被告没有侵权故意，无需承担侵权责任。二、根据《中华人民共和国商标法》第六十条“有本法第五十七条所列侵犯注册商标专用权行为之一，引起纠纷的，由当事人协商解决；不愿协商或者协商不成的，商标注册人或者利害关系人可以向人民法院起诉，也可以请求工商行政管理部门处理。工商行政部门处理时，认定侵权行为成立的”之规定，原告于2017年9月12日购买案涉商品，发现以及购买期间并没有及时制止或通过工商部门责令停止侵犯其商标专用权，而是到2020年9月才通过法院起诉被告侵犯其商标权，在这两年多时间没有履行商标法第六十条规定，其应当及时制止并告知被告已侵犯其商标专利，以防商标持有人利益损失更多，而不是时隔两年多才起诉制止。三、原告诉请被告赔偿60000元损失没有提供任何依据说明其损失赔偿额是如何计算而来的，依法不应得到支持。此外，被告经营商品的原则是凡是新进商品进行两个月的试卖期，试卖期后滞销商品一律下架或低价处理，故案涉商品不存在长期销售的行为，不存在长期利用案涉商品谋取利益的行为，被告在2017年12月过后已不再销售案涉商品，被告可提供销售记录证明，且被告开店经营取得合法营业执照，正常缴税，在批发部进货，赚取差价售出。四、根据个体工商户条例第五条规定，工商行政管理部门和县级以上人民政府其他有关部门应当依法对个体工商户实行监督和管理。个体工商户从事经营活动，应当遵守法律、法规，遵守社会道德、商业道德、诚实守信，接受政府及其有关部门依法实施的监督。被告在一个合法经营场所进购食品，就被原告起诉，实属太冤。今年疫情原因导致整个市场人流减少，被告都处于亏损状态。五、原告2017年到被告店铺取证，时间太长，被告无法辨认该公证行为的真假。六、公证时间为2017年，到现在已经过了诉讼时效。综上，请求法院依法驳回原告的诉讼请求。被告为支持其抗辩主张，向本院提交的证据有销售单、销售记录（打印件）、食品经营许可证（复印件）、个体工商户营业执照（复印件）、微信聊天记录、微信转账记录。经审理查明，第13627791号“”注册商标注册人为广州爱莱客食品贸易有限公司（以下简称广州爱莱客公司），其核定使用的商品为第29类，包括加工过的花生、肉、水果蜜饯、果冻、鱼制食品、以果蔬为主的零食小吃、牛奶制品、加工过的坚果、肉罐头、紫菜，注册有效期限自2015年1月28日至2025年1月27日止。2015年2月6日，中华人民共和国国家工商行政管理总局商标局出具商标转让证明，核准第13627791号“”商标转让注册，受让人为原告。2017年1月1日，原告委托广州爱莱客公司处理其专有的第13627791号“新界爱莱客”在中国大陆商标维权、取证事务，广州爱莱客公司的权限包括代为取证、向公证机关申请证据保全、提起诉讼等。广东省广州市南方公证处出具的（2017）粤广南方第062506号公证书载明：2017年9月12日，申请人广州爱莱客公司的委托代理人黄思、在该公证处公证员林及公证员助理陈的陪同下，来到位于广东省东莞市******、标有“”字样的店铺，在公证人员现场监督下，黄思、在该店铺购买了一批零食，并当场取得一张小票。公证人员对店铺的所处位置及购买现场进行了拍照。购买结束后，黄思、将购买所得的零食以及小票交由公证人员保存。公证人员对上述所购零食及小票拍照并加封后，将加封后的上述物品交回申请人保管。经开庭拆封，（2017）粤广南方第062506号公证书所附公证实物为购物袋一个以及零食六罐，分别为“爱莱客泰国咸话梅”、“爱莱客蓝莓”、“爱莱客汉堡山楂”、“爱莱客车厘子”、“爱莱客化痰陈皮”、“爱莱客化核榄”。六罐零食的瓶盖、瓶身正背面上均印有“ILike爱莱客®”的字样，瓶身背面标识的制造商为百味芝食品有限公司,地址为香港九龙，与原告的信息基本一致，原告主张上述标识侵犯原告注册商标专用权。被告确认销售过同类商品，但不确认案涉公证取证的商品是其销售，且主张均来源于东莞市莞城三丰食品店（以下简称三丰食品店），并提交了销售单、微信聊天记录及支付凭证为证。销售单中销售的产品包含了“爱莱客200g化核榄”、“爱莱客120g汉堡山楂”、“爱莱客200g化痰陈皮”等产品，但销售单未写明销售方是三丰食品店，也未加盖三丰食品店的印章。本院于2020年11月5日，对三丰食品店工作人员叶进行了询问，其否认销售单上的货物是三丰食品店供应。微信聊天记录是被告工作人员与昵称为“”的微信账号之间的记录，时间为2019年11月9日，其内容并未反映被告向其购买案涉商品。支付凭证显示被告工作人员通过二维码支付款项给“叶”、“”的账户，时间分别为2018年1月、2月。原告主张其为本案的调查取证支付公证费550元，有广东省广州市国家税务局通用机打发票为证，原告另主张产生律师费5000元、前期调查费用4450元，没有提供票据。另查，被告是成立于2014年12月2日的个体工商户，经营者为彭某1，经营场所为广东省东莞市塘厦镇*****，经营范围为零售预包装食品、日用品等。再查，原告于2020年8月31日对被告提起本案诉讼，本院于2020年9月21日立案受理。以上事实，有公司注册证书、商标注册证、商标转让证明、委托协议书、（2017）粤广南方第062506号公证书、封存实物、广东省广州市国家税务局通用机打发票、销售单、微信聊天记录、微信转账记录及本院的庭审笔录、笔录等附卷为证。本院认为，原告系香港特别行政区法人，本案为涉港侵害商标权纠纷，应比照涉外纠纷处理。关于准据法，《中华人民共和国涉外民事关系法律适用法》第五十条规定：“知识产权的侵权责任，适用被请求保护地法律，当事人也可以在侵权行为发生后协议选择适用法院地法律。”本案中，原告向本院提起诉讼请求保护其知识产权，故本案应以中华人民共和国内地法律作为争议适用的准据法。原告系第13627791号“”注册商标专用权人，该商标在注册有效期限内，其注册商标专用权应当受到保护。原告提交的（2017）粤广南方第062506号公证书由公证机关依职权作出，程序、来源合法，形式完整，根据《中华人民共和国民事诉讼法》第六十九条关于经过法定程序公证证明的法律事实和文书，人民法院应当作为认定事实的根据，但有相反证据足以推翻公证证明的除外的规定，被告虽然不确认案涉商品是其销售的，但是并没有提交证据证明，故本院对公证书记载的事实予以确认。案涉商品系散装食品，属于第13627791号“”注册商标核定使用范围第29类的“水果蜜饯”、“以果蔬为主的零食小吃”。案涉商品使用的商标为“ILike爱莱客®”，与第13627791号“”进行对比，虽然在标识上使用“ILike”英文标识，但我国作为汉语言文字国家，首先引起相关消费公众注意的是中文。被侵权标识中使用了“爱莱客”文字，与原告的案涉商标在字体、读音上完全相同，两者构成相似，并且被控侵权商品显示制造商为百味芝食品有限公司,地址为香港九龙,与原告企业名称、地址均极为近似，易使相关公众对商品的来源产生误认或者认为其来源与原告注册商标的商品存在特定联系，依照《中华人民共和国商标法》第五十七条第（三）项的规定构成侵权，应承担停止侵权的民事责任。至于赔偿责任。被告虽抗辩其销售的案涉商品来源于三丰食品店，但是其提交的销售单未写明销售方是三丰食品店，也未加盖三丰食品店的印章，其提交的微信聊天记录并未反映被告向其购买案涉商品，其提交的支付凭证也无法核实付款对象，支付时间也与本案公证取证时间相距甚远，且经本院2020年11月5日对三丰食品店工作人员叶进行询问，叶亦否认销售单上的货物是三丰食品店供应，对此，应由被告承担举证证明责任。根据本案现有证据，被告销售案涉商品，并不符合《中华人民共和国商标法》第六十四条第二款关于“销售不知道是侵犯注册商标专用权的商品，能证明该商品是自己合法取得并说明提供者的，不承担赔偿责任”之规定，应依法承担原告相应的经济损失及其为制止本次侵权行为而支出的合理费用。由于原告因侵权所受损失及被告因侵权所获收益无法查明，依据《中华人民共和国商标法》第六十三条及《最高人民法院关于审理商标民事纠纷案件适用法律若干问题的解释》第十六条第二款的规定，可由本院确定赔偿数额。本院综合考虑案涉商标的知名度和影响力，被告侵权行为的性质、情节、经营规模、经营时间，侵权商品类型、数量、金额及原告为制止侵权行为所支出的合理费用等因素，酌情确定被告应赔偿原告经济损失及合理开支共计9500元。对原告超过部分的诉讼请求，本院不予支持。关于本案诉讼时效是否届满的问题。本案公证取证时间是2017年9月12日，则原告在当日已经知道债权被侵犯，诉讼时效期间从当天起算。《中华人民共和国民法总则》自2017年10月1日起施行。依照《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民法总则〉诉讼时效制度若干问题的解释》第二条“民法总则施行之日，诉讼时效期间尚未满民法通则规定的二年或者一年，当事人主张适用民法总则关于三年诉讼时效期间规定的，人民法院应予支持”之规定，本案适用三年诉讼时效期间。原告于2020年8月31日提起本案诉讼，尚未超过诉讼时效，其合法权利应受到保护。综上，依照《中华人民共和国民法通则》第一百一十八条、第一百三十四条，《中华人民共和国商标法》第五十七条、第六十三条、第六十四条第二款，《中华人民共和国涉外民事关系法律适用法》第五十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第六十九条、第一百四十二条，《最高人民法院关于审理商标民事纠纷案件适用法律若干问题的解释》第十六条第二款，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条的规定，本院判决如下：一、被告东莞市塘厦港品食品便利店立即停止侵犯第13627791号“”注册商标专用权的行为；二、被告东莞市塘厦港品食品便利店于本判决发生法律效力之日起三日内向原告香港百味芝食品集团有限公司支付包括合理维权费用在内的经济损失共9500元；三、驳回原告香港百味芝食品集团有限公司的其他诉讼请求。如未按本判决书指定的期限履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费1300元，由被告东莞市塘厦港品食品便利店负担。如不服本判决，原告香港百味芝食品集团有限公司可在判决书送达之日起三十日内、被告东莞市塘厦港品食品便利店可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省东莞市中级人民法院。（本页无正文）审判长  钟丽丽审判员  柯金玲审判员  莫秀波二〇二〇年十二月三日书记员  陈李玉附图：第13627791号的注册商标被控侵权商品图片6附相关法律法规条文：《中华人民共和国民法通则》第一百一十八条公民、法人的著作权（版权），专利权、商标专用权、发现权、发明权和其他科技成果权受到剽窃、篡改、假冒等侵害的，有权要求停止侵害，消除影响，赔偿损失。第一百三十四条承担民事责任的方式主要有：(一)停止侵害；(二)排除妨碍；(三)消除危险；(四)返还财产；(五)恢复原状；(六)修理、重作、更换；(七)赔偿损失；(八)支付违约金；(九)消除影响、恢复名誉；(十)赔礼道歉。以上承担民事责任的方式，可以单独适用，也可以合并适用。人民法院审理民事案件，除适用上述规定外，还可以予以训诫、责令具结悔过、收缴进行非法活动的财物和非法所得，并可以依照法律规定处以罚款、拘留。《中华人民共和国商标法》第五十七条有下列行为之一的，均属侵犯注册商标专用权：（一）未经商标注册人的许可，在同一种商品上使用与其注册商标相同的商标的；（二）未经商标注册人的许可，在同一种商品上使用与其注册商标近似的商标，或者在类似商品上使用与其注册商标相同或者近似的商标，容易导致混淆的；（三）销售侵犯注册商标专用权的商品的；（四）伪造、擅自制造他人注册商标标识或者销售伪造、擅自制造的注册商标标识的；（五）未经商标注册人同意，更换其注册商标并将该更换商标的商品又投入市场的；（六）故意为侵犯他人商标专用权行为提供便利条件，帮助他人实施侵犯商标专用权行为的；（七）给他人的注册商标专用权造成其他损害的。第六十三条商标专用权的赔偿数额，按照权利人因被侵权所受到的实际损失确定；实际损失难以确定的，可以按照侵权人因侵权所获得的利益确定；权利人的损失或者侵权人获得的利益难以确定的，参照该商标许可使用费的倍数合理确定。对恶意侵犯商标专用权，情节严重的，可以在按照上述方法确定数额的一倍以上五倍以下确定赔偿数额。赔偿数额应当包括权利人为制止侵权行为所支付的合理开支。人民法院为确定赔偿数额，在权利人已经尽力举证，而与侵权行为相关的账簿、资料主要由侵权人掌握的情况下，可以责令侵权人提供与侵权行为相关的账簿、资料；侵权人不提供或者提供虚假的账簿、资料的，人民法院可以参考权利人的主张和提供的证据判定赔偿数额。权利人因被侵权所受到的实际损失、侵权人因侵权所获得的利益、注册商标许可使用费难以确定的，由人民法院根据侵权行为的情节判决给予五百万元以下的赔偿。人民法院审理商标纠纷案件，应权利人请求，对属于假冒注册商标的商品，除特殊情况外，责令销毁；对主要用于制造假冒注册商标的商品的材料、工具，责令销毁，且不予补偿；或者在特殊情况下，责令禁止前述材料、工具进入商业渠道，且不予补偿。假冒注册商标的商品不得在仅去除假冒注册商标后进入商业渠道。第六十四条注册商标专用权人请求赔偿，被控侵权人以注册商标专用权人未使用注册商标提出抗辩的，人民法院可以要求注册商标专用权人提供此前三年内实际使用该注册商标的证据。注册商标专用权人不能证明此前三年内实际使用过该注册商标，也不能证明因侵权行为受到其他损失的，被控侵权人不承担赔偿责任。销售不知道是侵犯注册商标专用权的商品，能证明该商品是自己合法取得并说明提供者的，不承担赔偿责任。《中华人民共和国涉外民事关系法律适用法》第五十条知识产权的侵权责任，适用被请求保护地法律，当事人也可以在侵权行为发生后协议选择适用法院地法律。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。第六十九条经过法定程序公证证明的法律事实和文书,人民法院应当作为认定事实的根据,但有相反证据足以推翻公证证明的除外。第一百四十二条法庭辩论终结，应当依法作出判决。判决前能够调解的，还可以进行调解，调解不成的，应当及时判决。第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。《最高人民法院关于审理商标民事纠纷案件适用法律若干问题的解释》第十六条侵权人因侵权所获得的利益或者被侵权人因被侵权所受到的损失均难以确定的，人民法院可以根据当事人的请求或者依职权适用商标法第五十六条第二款的规定确定赔偿数额。人民法院在确定赔偿数额时，应当考虑侵权行为的性质、期间、后果，商标的声誉，商标使用许可费的数额，商标使用许可的种类、时间、范围及制止侵权行为的合理开支等因素综合确定。当事人按照本条第一款的规定就赔偿数额达成协议的，应当准许。《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。