河南省信阳市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）豫15民终5342号上诉人（原审被告、反诉原告）：王存，女，1984年9月16日出生，汉族，住罗山县。委托诉讼代理人：刘俊杰，河南涵信律师事务所律师。被上诉人（原审原告、反诉被告）：张丽，女，1975年9月28日出生，汉族，住罗山县。委托诉讼代理人：施睿，北京市京师（郑州）律师事务所律师。上诉人王存因与被上诉人张丽健康权纠纷一案，不服罗山县人民法院（2020）豫1521民初1745号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年12月3日立案后，依法组成合议庭，开庭进行了审理。上诉人王存及其委托诉讼代理人刘俊杰、被上诉人张丽的委托诉讼代理人施睿到庭参加诉讼。本案现已审理终结。王存上诉请求：1.撤销一审本诉和反诉判决，依法改判上诉人不承担任何责任；2.被上诉人承担本案一审、二审全部诉讼费（包括本诉、反诉）。事实与理由：一、一审法院判令上诉人承担30％的责任有误，上诉人最多只承担20％的责任。2019年6月19日发生交通事故的原因系被上诉人车辆加装有遮阳伞影响其对车辆的控制和视线，而且在转弯时，未能让直行的上诉人的车辆优先通行，导致发生交通事故，上诉人仅有轻微过错，绝大部分责任都在被上诉人一方。因此，本诉和反诉合理费用中，被上诉人应承担80％的责任，上诉人最多只承担20％的责任。一审法院按30%、70％的比例划分责任有误。二、一审判决对被上诉人提出的部分事实认定错误，对上诉人提出的异议只字未提。1、被上诉人鉴定十级伤残及三期期限与实际情况不符。上诉人在一审中提供有证据请求扣减，一审法院未采纳。上诉人对被上诉人伤残鉴定和三期鉴定不服，强烈申请重新鉴定。一审答辩状中，上诉人提出：答辩人对为《司法鉴定意见书》的鉴定适用标准没有异议，但对实际的误工期、护理期、营养期及伤残等级结论有异议，理由：事故发生时间为2020年6月19日，被上诉人在罗山县人民医院住院治疗19天出院。经过开设在罗山县人民医院楼上的信阳益民法医临床司法鉴定所于2019年12月18日鉴定，其构成十级伤残，误工期180日，护理期90日，营养期60日。但从2020年9月18日被上诉人就开始在抖音上发视频，而且是跳舞的视频，说明其身体已经完全康复，不需要误工180日、不需要护理90日及营养60日，更不构成十级伤残。因此本事故对被上诉人的身体健康造成的损害与鉴定的结果不相符合，三期期限明显过长。十级伤残也明显与实际不符。上诉人在一审庭审中明确提出原告的误工期应为90天，护理期40天，营养期40天，伤残赔偿金也只能按一半来算，并在一审中提供了被上诉人在抖音上跳舞的视频资料，但在一审判决书中只字未提，更没有考虑上诉人的要求。因此，上诉人对被上诉人伤残鉴定和三期鉴定坚决不服，强烈申请重新鉴定。2、被上诉人提供一张2019年3月6日的医疗费票据，事故2019年6月19日才发生，该票据和本案无关，一审法院仍然予以认定有误。一审庭审中，上诉人提出原告提供的医疗票据中有张2019年3月6日的390元CT票据，而本次交通事故发生的时间为6月19日，可以看出：这390元不应该被认定医疗费。但一审判决中依然将治疗费认定为：17914.51元，认定事实错误。3、后续治疗费不应鉴定，没有实际发生，且出院证医嘱部分医生注明3000元，鉴定机构却鉴定为5000元，明显不当。经过一审开庭时核实，被上诉人已经做了取出内固定手术，所以，该部分费用不应予以支持，应以实际发生为准。后续治疗费依据鉴定为：5000元。在被上诉人的出院证中明确为：3000元，但在一审开庭时，被上诉人已经通过手术取出固定物。按相关法律规定：如果已经取出固定物的，应以实际产生的费用计算，因此一审中上诉人提出：取出固定物的费用，以实际产生的费用计算，但一审依然按5000元计算，该计算标准严重错误，请以实际发生费用计算。三、一审判决上诉人提出的诉讼请求几乎全部被否定，没有认定上诉人误工期33天有误。在一审中上诉人提出反诉，反诉请求为：请求判令被反诉人向反诉人赔偿各项损失11410元。而一审法院只支持2130元。只是因为上诉人没有进行鉴定，没有申请“三期”鉴定，一审法院就不于认可上诉人的医嘱证明中的：出院后全休一个月。上诉人虽然住院3天，但出院后身体仍然不适，确实遵医嘱全休了1个月，为此，上诉人的实际误工天数确实为33天，而不是3天。因此，一审法院只认鉴定，不管实际情况认定事实严重错误。综上所述，一审判决对被上诉人提出的部分事实认定错误，也无视上诉人的答辩和反诉请求，因此请求二审法院查清事实，对被上诉人的伤残等级和三期进行重新鉴定，依法予以改判，支持上诉人的全部诉讼请求。张丽辩称，一、一审法院判决被答辩人承担30％的赔偿责任于法有据。交通事故责任书依法认定被答辩人负此次事故的次要责任，答辩人和被答辩人驾驶的都是同样的车，都是两轮电动车，都属于机动车，根据我国各地司法实践，这种按照3：7划分责任，并且豫高法（2018）372号文件对此作出了明确规定，因此一审法院据此认定被答辩人承担任是有事实根据的和法律依据的。二、一审法院认定事实也正确。答辩人的伤残鉴定意见经答辩人申请后，双方共同选择的鉴定机构，并经一审法院委托，具有资质的鉴定机构依法鉴定，鉴定程序、主体、内容都符合法律规定，被答辩人要求重新鉴定没有法定正当理由。第二，二审期间，被答辩人无权提请对答辩人伤情进行重新鉴定。被答辩人仅仅依据答辩人在抖音上发送视频就推断答辩人不构成伤残以及否认三期鉴定意见，毫无正当理由。答辩人发布的视频只是扭扭腰，动动胳膊，腿部没有活动，也没有做剧烈运动，并且，众所周知，十级伤残并不是卧床不起，并不是不能活动，被答辩人以答辩人发布抖音视频否定答辩人的伤残情况，生活常识和逻辑上也说不通。是否伤残以及三期情况应该以专家作出的鉴定结论为准。另外，后续治疗费也是伤残鉴定意见书明确写明的赔偿事项，依法得到支持也是理所当然。被答辩人否认毫无事实根据。三、一审法院依法驳回被答辩人的相关反诉请求是正确的。被答辩人没有申请三期鉴定，一审法院没有按照33天计算误工天数是完全正确的，被答辩人仅仅提交一份医嘱证明全休一个月，与被答辩人伤情也不符合。综上，原判决认定事实清楚，适用法律、法规正确，因此请求贵院依法判决驳回上诉请求，维持原判决。王丽向一审法院起诉请求：1.判令被告赔偿原告各项损失59125元；2.判令被告承担本案诉讼费。王存向一审法院反诉请求：1.要求反诉被告赔偿11410元；2.诉讼费由反诉被告承担。一审法院认定事实：2019年6月19日6时20分许，王存驾驶两轮电动车沿罗山县龙山大道由西向东行驶至龙山大道与龙池大道交叉口西200米时，与张丽驾驶的两轮电动车沿由南向北左转弯相撞，致原、被告受伤，两车不同程度损坏，造成交通事故。罗山县交警大队认定张丽承担事故主要责任，王存负事故次要责任。事故发生后，原告（反诉被告）张丽在罗山县人民医院住院治疗19天，花医疗费17914.51元，伤情经其申请后本院委托，信阳益民法医临床司法鉴定所于2019年12月18日作出司法鉴定意见书如下：张丽左侧胫骨平台骨折目前构成十级伤残；伤后误工期180日、护理期90日、营养期60日；取内固定物医疗费用5000元。原告（反诉被告）张丽支付鉴定费1900元。被告（反诉原告）王存事故后于2019年6月19日10时07分至当月22日8时15分在罗山县人民医院住院治疗3天，2019年6月22日出院证载明：诊断为皮肤挫伤，右手、左踝部、左足软组织伤；该出院证医嘱载明：注意休息，不适随诊；花医疗费1414.5元。王存诉讼中另提交2019年6月25日罗山县人民医院急诊科诊断证明书，载明意见和建议：全休一月，不适随诊。一审法院认为，侵害他人造成人身造成损害和财产损失，应当承担侵权责任。本案事故经罗山县公安交通警察大队认定，张丽承担事故主要责任，王存负事故次要责任，该认定已经发生法律效力，本院认可，双方均应按自己的过错责任承担赔偿。参照豫高法（2018）372号、（2019）338号文件，双方承担责任比例按主、次责任70%和30%划分，结合原告的诉求，双方合理损失项及数额按以下计算认定。原告（反诉被告）张丽损失为：1、医疗费22914.51（17914.51元+5000元），按原告提交医疗费票据计算，另含后续医疗费；2、住院伙食补助费950元，住院19天，按每天50元计算；3、营养费1200元，鉴定营养期60天，每天20元；4、误工费21853.48元，鉴定误工期180日，按从事农业工资44314元/年计算；5、护理费11262.82元，鉴定护理期90日，按居民服务业45677元/年计算；6、交通费380元，住院19天，按20元/天计算1；7、残疾赔偿金68401.9元（34200.97元/年×20年×0.1）；8、被抚养人生活费10218.8元，张丽父亲张致喜（身份证号）和母亲齐立珍（身份证号）由张丽和其姐张琴、其哥张克群抚养，张丽另有二儿子黄磊（身份证号）需要抚养，抚养费分别为3464元（10392.01/年×10年×0.1÷3）、4156.8元（10392.01/年×5年×0.1÷2）和2598元（10392.01/年×10年×0.1÷3）；9、动车维修费560元；10、精神抚慰金1500元，不再划分比例。以上标准按评残时河南省标准计算。以上1-9项费用共计137741.51元，按30%计算为41322.45元，加上11项为42822.45元。被告（反诉原告）王存损失为：1、医疗费1414.5元；2、住院伙食补助费150元，住院3天，按每天50元计算；3、营养费60元，住院3天，每天20元计算；4、误工费364.22元，住院3天，按44314元/年计算；5、误工费375.43元，住院3天，按45677元/年计算；6、交通费60元，住院3天，每天20元计算；7、电动车维修费620元。原告出院医嘱为“注意休息，不适随诊”，无其他医嘱，故不认可王存提交其他“医嘱”证明及其他计算期限。以上1-7项共为3044.15元，按70%计算为2130.91元。依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第十九、第四十八条、《最高人民法院关于审理人生损害赔偿适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条的规定，判决：一、被告（反诉原告）王存于本判决生效后10日内赔偿原告（反诉被告）张丽各项损失42822.45元；二、原告（反诉被告）张丽本判决生效后10日内赔偿被告（反诉原告）王存2130.91元；双方在支付时结算支付；三、驳回原告（反诉被告）张丽诉被告（反诉原告）王存的其他诉讼请求。本诉案件受理费减半收取639元、鉴定费1900元，由张丽承担1777元，由王存承担762元；反诉诉讼费减半收取43元，元，由张丽承担30元，由王存承担13元。本院二审期间，王存举证张丽在抖音上跳舞的视频截图及王存雇主出具的证明，意在证实张丽的身体已经康复、不构成十级伤残，以及王存在事故发生后一共请假33天的时间，期间没有发工资，存在误工损失。张丽质证认为，截屏不属于新证据，一审提交了视频并经过了质证，在上诉人受伤期间腿部没有活动，不能通过图片来反驳鉴定意见；雇主出具的证明形式上不合法，证明人没有出庭，根据法律规定，证人必须出庭，在我方提出异议的情况下，证人不出庭，那么这份证据应不予采纳，这份证据也不属于新证据，请求法庭不予采纳。本院认为，双方提供的上述证据均不属于法律和司法解释规定的新证据，本院不予评判。本院对一审法院查明的事实予以确认。本院认为，公民的生命健康权应受法律保护。根据查明的案件事实和双方当事人的举证、陈述，结合诉辩双方的上诉理由和答辩意见，本案双方当事人争议的焦点为：1.原判责任划分是否适当；2.案涉伤残评定和三期鉴定能否作为本案的定案依据；3.原判医疗费的认定有无事故发生前的费用。第一，本案交通事故发生后，罗山县交警大队认定张丽承担事故主要责任，王存负事故次要责任。一审法院根据双方责任划分，参照（2018）豫高法372号文件规定，认定本案的损害赔偿比例分别为70%与30%，并无不当，本院予以确认。第二，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第七十一条规定，人民法院委托鉴定部门作出的鉴定结论，当事人没有足以反驳的相反证据和理由的，可以认定其证明力。本案的司法鉴定意见书，是由罗山县人民法院委托具有鉴定资质的信阳益民法医临床司法鉴定所作出，符合法律规定。王存在一审期间并未申请重新鉴定，现在二审提出异议，且没有向本院提供足以推翻该鉴定意见的证据，王存关于本案的鉴定意见与实情不符的上诉主张，本院不予支持。第三，根据一审法院核实，张丽的医疗费为22914.51（17914.51元+5000元）。其中，17914.51元系根据张丽提交的六张医疗费票据（17044.51元+120元+390元+120元+120元+120元）计算得出，5000元系后续医疗费。因张丽举证的CT费390元的票据载明时间为2019年3月6日，发生在本案交通事故2019年6月19日之前，与本案没有关联，上诉人王存关于该笔费用应当扣除的上诉理由成立，本院予以支持。综上，张丽损失为：1.医疗费22524.51元（17524.51元+5000元）；2.住院伙食补助费950元；3.营养费1200元；4.误工费21853.48元；5.护理费11262.82元；6.交通费380元；7.残疾赔偿金68401.9元；8.被抚养人生活费10218.8元；9.电动车维修费560元；10.精神抚慰金1500元。以上1-9项费用共计137351.51元，按30%计算为41205.45元，加上10项精神抚慰金1500元，合计42705.45元。综上所述，王存的上诉请求部分成立，应予支持。依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）、（二）项规定，判决如下：一、维持罗山县人民法院（2020）豫1521民初1745号民事判决第二、三项，即：原告（反诉被告）张丽本判决生效后10日内赔偿被告（反诉原告）王存2130.91元；双方在支付时结算支付；驳回原告（反诉被告）张丽诉被告（反诉原告）王存的其他诉讼请求；二、变更罗山县人民法院（2020）豫1521民初1745号民事判决第一项为：王存于本判决生效后10日内赔偿张丽各项损失42705.45元；三、驳回王存对张丽的其他反诉请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。二审案件受理费1364元，由王存负担1314元，由张丽负担50元。本判决为终审判决。审判长  邰本海审判员  徐 宏审判员  胡晓峰二〇二〇年十二月十四日法官助理吕天雯书记员罗逍