江苏省灌南县人民法院民 事 判 决 书（2019）苏0724民初4870号原告：陈守状，男，1963年4月4日生，汉族，居民，住灌南县。委托诉讼代理人：黄金国，灌南县堆沟港法律服务所法律工作者。被告：辽宁兆丰耐火材料有限公司，统一社会信用代码9121088274079992XN，住所地辽宁省营口市大石桥市钢都管理区桥台铺村。法定代表人：李连军，总经理。委托诉讼代理人：王连峰，该公司法务。原告陈守状与被告辽宁兆丰耐火材料有限公司劳动争议纠纷一案，本院于2019年11月5日立案受理后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理，后因受疫情影响，依法转为普通程序，另行组成合议庭公开开庭进行了审理。原告委托诉讼代理人黄金国，被告辽宁兆丰耐火材料有限公司委托诉讼代理人王连峰到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告陈守状向本院提出的诉讼请求：1、判令被告给付原告违法解除劳动关系赔偿金51000元（5100元元/月×5月×2倍)；2、判令被告给付原告未签书面劳动合同双倍工资差额56100元（5100元/月×11月)；3、判令被告支付原告个人垫付的工伤医疗费11530.67元、工伤期间护理费5000元（100元/天×50天）、住院伙食补助费480元（40元/天×12天）、营养费1500元（30元/天×50天)、交通费1000元、停工留薪期工伤待遇15300元（5100元/月×3月)，合计34810.67元；4、判令被告支付原告工伤十级伤残一次性伤残补助金35700元（5100元/月×7个月）、一次性医疗补助金30000元、一次性伤残就业补助金15000元（小计:80700元），以上款项总计222610.67元。事实与理由：原告于2014年2月12日应聘入职到被告处工作，担任被告承包的连云港兴鑫钢铁厂炼钢转炉车间打包拆包业务操作工一职，月工资平均收入为5100元。2017年10月7日下午15时左右，原告工作时不慎被铁块砸伤右脚，导致原告右脚大拇指受伤，后入连云港新海医院住院治疗，病情稳定后出院疗养。原告受伤入院后，被告即停发原告工资，原告病愈后被告拒不接受原告返岗工作，也不为原告申请认定工伤，原告无奈只得自行向灌南县人社局申请工伤认定，后被依法认定工伤并经鉴定为工伤十级伤残。期间，被告为达到抵赖其应当承担的法律资任之目的，竟否认原告与其存在劳动关系，后历经劳动仲裁、一审、二审认定原、被告之间存在劳动关系。后被告恶意提起行政诉讼请求撤销工伤认定，又经历了一审、二审裁定维持了原告的工伤认定。原告入职被告处工作多年，被告一直未与原告签订书面劳动合同，且未为原告缴纳五险及住房公积金。原吿发生工伤后，被告即停发了原告的工资待遇，且拒不接受原告返岗工作，擅自解除与原告劳动关系，并拒绝支付原告工伤治疗等相关费用，拒绝认可与原告的劳动关系，故意浪费司法资源，恶意诉讼，拖延赔偿原告工伤伤待遇。现原、被告双方之间的劳动议纠纷经灌南县劳动争议仲裁委处理未果。为维护法律尊严和劳动者合法权益，特提起诉讼，请求支持原告诉求。被告辽宁兆丰耐火材料有限公司辩称，原告主张的四项诉求，均超过了法律规定的诉讼时效。1、原告要求赔偿双倍工资，依据劳动合同法的规定超过法律规定诉讼时效，其诉求不应得到支持；2、根据劳动合同法的规定，企业应当在已满一月不满一年之内，与职工签订劳动合同，本次诉讼已经超过法定时效，原告第二项诉讼请求不应当得到支持；3、第三、四项诉求关于工伤的赔偿，灌南县人力资源与社会保障局（下简称人社局）出具的认定工伤决定书时间为2018年7月16日，原告提供的证据中，其向仲裁提起的时间是2019年8月7日，该时间不是仲裁受理时间，而是其书写仲裁申请的时间，其仲裁受理时间还应该在之后，截止至其本次起诉，也已超过法定诉讼时效一年。原告主张这期间在进行工伤认定行政诉讼和伤残等级鉴定，但行政起诉和鉴定不影响决定书的效力，故原告在拿到决定书后，没有在法律规定的诉讼时效期间进行诉讼或者向我方主张权利，同样也超过法定诉讼时效，其诉讼请求应当给予驳回；4、本案为工伤赔偿纠纷案件，应适用工伤保险条例相关规定，原告在要求护理费中没有提供护理人的误工相关证据，在原告提供的病历中，也没有反映原告住院期间需要营养费的相关标注，交通费和停工留薪待遇并没有提供相关证明，属于其举证不能，原告的诉求不应当得到支持。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了质证，对当事人无异议的证据，本院予以确认，并在卷佐证。对当事人有争议的证据和事实，本院认定如下：一、证据争议1、原告提供的连云港新海医院病历复印件，与庭后原告提供了原告与复印件相符，故医院病历真实性予以认定。医疗费用发票原件3张，被告虽提出异议，但无正当理由，故本院确认发票真实性，确认医疗费合计11530.67元）。2、连云港市劳动能力能力鉴定结论通知书能够作为证据予以采信的争议。根据《劳动能力鉴定职工工伤与职业病致残等级》第5·10·2·（12）项之规定，身体各部位骨折愈合后无功能障碍即构成十级伤残，本案原告右踇趾因工伤骨折符合该条规定，已构成十级伤残，鉴定结论作为证据一种，即使鉴定结论送达上程序存在瑕疵，但通过庭审质证瑕疵能够治愈。本案鉴定机构劳动能力鉴定结论科学。虽鉴定机构可能存在未送达被告鉴定结论通知书情况，但本案在庭审中该鉴定意见书已展示，被告对该鉴定结论已知晓，但至本案判决前未对鉴定结论的真实性未提异议。故对该鉴定意见书可以作为证据予以采信。3、原告同事黄某、孙某的证人证言。因该两证人现仍在被告公司工作，到庭作证与其工作单位存在利益冲突，该两证人可不到庭作证。但该两证人虽未到庭，其证言在(2019)苏0791行初58号被告前身大石桥市兆丰耐火材料有限公司与灌南县人力资源和社会保障局与陈守状劳动和社会保障行政管理(劳动、社会保障)行政撤销纠纷一案中已行举证、质证，并被生效行政判决确认为合法有效证据，且经本院电话（录音）对该两证人证言进行核实后，并经本院核实其他证人彭某（电话录音），三证人证言相互印证，可以作为证据使用。二、事实争议。1、关于原告主张二倍工资是否超过法定时效的事实。根据劳动合同法及劳动合同法实施条例的规定，建立劳动关系，应当自用工之日起一个月内订立书面劳动合同，超过一月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同，应从用工之日起满一月的次日至满一年的前一日，每月支付两倍的工资。根据已生效的判决确认，原、被告于2016年6月1日至2017年10月7日间存在劳动关系，故原告主张二倍工资的仲裁时效至迟应于2018年6月1日前提起，原告2019年才就二倍工资提起仲裁申请，明显超过仲裁时效。二倍工资差额仲裁请求的提起，并不以确定劳动关系为前置程序，故原告提起劳动关系确认相关仲裁、司法程序，并非仲裁时效发生中断的法定事由，故原告相关辩解，本院不予采信。2、关于原告主张工伤保险待遇的诉讼请求是否超过法定时效的事实。原告发生工伤后，需要进行劳动能力丧失程度鉴定，仅当劳动能力丧失程度确定后，原告相关的保险待遇权利方能确定，此时被告不支付相应保险待遇，才应开始计算仲裁时效。2018年12月7日，原告经劳动能力构成十级伤残，2019年9月12日工伤保险待遇仲裁立案，未超出仲裁时效。3、违法解除劳动合同经济赔偿金是否超出时效、原告在被告处工作年限的事实。根据已生效判决，2016年6月1日至2017年10月7日（工伤事故发生时）原、被告之间存在劳动关系，而该期间被告与原告未能签订书面劳动合同已超出1年，根据劳动法合同法相关规定，原、被告之间在2017年10月7日后视为已订立无固定期限劳动合同，故至原告提起劳动仲裁前，双方劳动关系的仍存续，但因一次性伤残就业补助金等工伤保险待遇的提起是以双方终止劳动关系为前提，因此，原告提起前述仲裁申请，可视为原告主张解除劳动双方劳动关系，原告的仲裁申请书送达被告时，双方劳动关系解除（因被告存在欠缴社会保险等原告可即时解除劳动情形）。而被告从工伤事故发生后原告提起劳动关系确认仲裁申请至本案诉讼，全程否认双方存在劳动关系，并未明确解除双方之间的劳动关系，原告辩解被告擅自解除劳动关系与事实不符，原告主张经济赔偿金无事实依据，原告就无所谓支付以二倍经济补偿金的数额给付赔偿金的时效问题。原告主张2012年即在被告处工作，但未提供相应证据予以证实，本院不予支持，根据已生效的判决，至少于2016年6月1日双方存在劳动关系。但前已论述，在原告提起一次性伤残就业补助金仲裁申请的申请书送达被告时劳动关系终止，因该劳动仲裁并未审理，本院于2019年11月5日立案，故双方劳动关系终止本院确认在2019年11月份左右。4、原告上班期间工资标准根据三名证人的证实，原告受伤前工资4600元/月，工人工资每年根据情况会有程度不等的增加，原告受伤后，部分工人工资予以调增500元，与被告在其他案件诉讼中提供2017年部分工人工资基本相当。因被告未能提供原告工资发放凭据，故本院根据双方举证情况，确认原告受伤前月工资为4600元/月。5、相关费用是否发生的事实争议①工伤期间（护理期限）护理费。原告受伤后，经连云港新海医院诊断为右踇趾末节离断伤，于2017年10月7日入院修复手术治疗，10月19日出院，出院医嘱术后两周拆线，四周后复查，择期下床负重行走。据此，可以确认原告伤后部分生活自理能力受限，参照原告工资标准的30%及《人身损害误工期期限、护理期、营养期评定规范》（GA/T1193-2014），本院酌定为2500元（50元/天×50天），在合理范围，本院予以确认；②事发地外的医院救治情况，应发生交通费用，至于数额，本院根据经治医院至事发地远近及原告受伤情况，本院酌定未500元；③住院伙食补助费属法定赔偿项目，因被告未能举证期本单位职工因公出差的伙食补助标准，本院根据本市人身损害赔偿的标准酌定未为360元（30元/天×12天）；④营养费原告未提供原告伤后需要营养的医学证明，故对原告主张的营养费不予确认；⑤停工留薪3月待遇，根据原告损伤情况，参照《人身损害误工期期限、护理期、营养期评定规范》（GA/T1193-2014），3月属合理期限，根据本院已认定工资标准，应为停工留薪工资3×4600元=13800元。另查明，被告未与原告签订书面劳动合同，且未为原告交纳社会保险。原告伤后自行垫付医疗费11530.67元。2018年1月17日原告申请劳动仲裁确认双方之间的劳动关系，2018年4月10日劳动仲裁予确认双方存在劳动关系，被告不服提起上诉，同年12月6日终审维持。2015年5月25日原告申请工伤认定，认定工伤后，被告于2019年1月17日提起行政诉讼，同年12月21日终审维持驳回被告诉讼请求。2018年12月7日，经原告申请，本市劳动能力鉴定委员会司法鉴定作出原告损伤已构成十级伤残的鉴定意见。2019年9月12日提起劳动仲裁申请主张本案相关诉求。仲裁委以审理期限届满为由决定终止审理。本院认为，职工因公受伤，构成工伤，有权享受工伤保险待遇。但因被告未为原告交纳工伤保险，被告存在过错，原告要被告赔偿工伤保险待遇，本院予以支持。根据本省工伤保险条例，被告应赔偿原告工伤保险待遇原告个人垫付的工伤医疗费11530.67元、住院伙食补助费360元（30元/天×12天）、交通费500元、停工留薪期工伤待遇15300元（4600元/月×3月)；一次性伤残补助金35700元（4600元/月×7个月）、一次性医疗补助金30000元，一次性伤残就业补助金15000元、工伤期间护理费5000元（100元/天×50天）、住院伙食补助费360元（30元/天×12天），合计60250.67元。原告要求被告赔偿违法解除劳动合同的二倍的经济补偿金，但前已论述，系原告主动终止劳动关系，但因被告存在未为原告交纳社会保险等情况，原告终止劳动关系后，被告应按原告在被告处工作年限每满一年支付一个月的工资，六个月以上不满一年的，按一年计算，不满六个月的按半个月计算，本院已认定劳动关系存在期间为2016年6月1日至2019年11月，故应按3.5个月给付原告经济补偿金即4600元/月×3.5月=16100元原告主张未签订书面劳动合同双方工资，已超过仲裁时效，本院不予支持。主张营养费无相关证据，本院也不予支持。综上，被告穷尽劳动关系及工伤认定等所有仲裁、行政诉讼、民事诉讼程序，拖延支付原告工伤保险待遇等合法权益，侵害了原告的正当民事权利，为维护劳动者合法权益不受侵害，依照《中华人民共和囯劳动合同法》第三十八第三（项）、第四十六条第（一）项、第四十七条第一款，《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第六条、第七条，《工伤保险条例》第三十条，第三十三条、第三十四条、第三十七条第六十二条第二款，《江苏省一、被告辽宁兆丰财火材料有限公司于本判决发生法律效力之日起十日给付原告陈守状垫付的医疗费11530.67元、住院伙食补助费360元、交通费500元、停工留薪期间工资13800元、工伤期间护理费2500元、一次性伤残补助金32200元、一次性伤残就业补助金15000元、一次性医疗补助金30000元的工伤保险待遇及经济补偿金16100元，以上款项合计121990.67元。二、驳回原告的其他诉讼请如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，由被告辽宁兆丰财火材料有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于连云港中院。根据国务院《诉讼费用交纳办法》的有关规定，同时向该院预交上诉案件受理费。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十四条、第二百三十九条规定，本判决生效后，权利人可向本院或者与本院同级的被执行的财产所在地的法院申请强制执行，申请强制执行期限为二年。审 判 长  陈建民人民陪审员  孙祝林人民陪审员  朱富祥二〇二〇年十二月三日书 记 员  吴燕妮法律条文及上诉须知附录一、法律条文（一）《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条（三）项：用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同……未依法为劳动者缴纳社会保险费的；第四十六条：有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的。第四十七条第一款：经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。（二）《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第六条：用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当依照劳动合同法第八十二条的规定向劳动者每月支付两倍的工资，并与劳动者补订书面劳动合同；劳动者不与用人单位订立书面劳动合同的，用人单位应当书面通知劳动者终止劳动关系，并依照劳动合同法第四十七条的规定支付经济补偿。第七条：用人单位自用工之日起满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，自用工之日起满一个月的次日至满一年的前一日应当依照劳动合同法第八十二条的规定向劳动者每月支付两倍的工资，并视为自用工之日起满一年的当日已经与劳动者订立无固定期限劳动合同，应当立即与劳动者补订书面劳动合同。（三）《工伤保险条例》第三十条：职工因工作遭受事故伤害…享受工伤医疗待遇。….职工治疗工伤的伙食补助费，以及经医疗机构出具证明…所需交通费，从工伤保险基金支付…。….第三十三条：职工因工作遭受事故伤害需要暂停工资接受工伤治疗的，在停工留薪期间内，原工资福利待遇不变，由用人单位按月支付。….生活不能自理的工伤职工在停工留薪期间需护理的，由所在单位负责。第三十七条：职工因工致残被鉴定为七至十级伤残的，享受以下待遇：（一）从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金….十级伤残7个月本人工资；(二)劳动合同期满终止，或职工本人提出解除劳动合同，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金…。第六十二条第二款：依照本条例规定应参加工伤保险而未参加工伤保险的用人单位按照本条例规定的工伤保险待遇项目和标准支付胡勇。（四）《江苏省第二十七条第一条：职工因工致残被鉴定为五至十级伤残….一次性工伤医疗补助金十级3万元。一次性伤残就业补助金十级1.5万元。（五）《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条：劳动争议仲裁申请的时效期间为一年。仲裁时效期间从当事人知道或应当知道其权利遭受侵害之日起计算。二、上诉须知根据有关法律、法规和司法解释的规定，现将有关上诉事项告知如下：当事人享有《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十四条、国务院《诉讼费用交纳办法》第二十二条、第四十八条规定的上诉及相关权利、义务。上诉人上诉时未交纳上诉费的，应自递交上诉状之日起七日内交纳上诉案件受理费，同时将缴款凭证提交本院。逾期未交纳或者未将交纳凭证提交本院的，本院将依照最高人民法院《关于适用〈诉讼费用交纳办法〉的通知》第二条的规定报连云港市中级人民法院裁定按自动撤诉处理。