辽宁省沈阳市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）辽01民终3443号上诉人（原审原告、并案被告）：宫继宝，男，1970年5月1日出生，汉族，住吉林省大安市。委托诉讼代理人：付忠华，辽宁博雅律师事务所律师。上诉人（原审被告、并案原告）：沈阳新基鞋业有限公司，住所地沈阳市沈北新区财落街道财落二社区。法定代表人：许利，该公司董事长。委托诉讼代理人：张伟，辽宁正直律师事务所律师。上诉人宫继宝因与上诉人沈阳新基鞋业有限公司劳动争议纠纷一案，均不服沈阳市沈北新区人民法院（2019）辽0113民初5197号民事判决，向本院提起上诉。本院立案后，依法组成合议庭，对本案进行了审理。本案现已审理终结。宫继宝上诉请求：撤销一审判决书第三、四、五项，依法改判。本案诉讼费用由沈阳新基鞋业有限公司承担。事实与理由：一审判决第三、四、五项工伤赔偿基数确有错误，依法应当改判。根据《工伤保险条例》第六十四条规定，上诉人是工伤伤残七级，2019年3月8日书面提出解除劳动关系，由于本人工伤前工资为2600元/月，低于沈阳市2019年3月职工平均工资5991.50元的60%，应当按照沈阳市2019年3月职工平均工资的60%计算。因此，沈阳新基鞋业有限公司应当支付宫继宝一次性伤残补助金46,733.70元（5991.50元×60%×13个月），一次性医疗补助费77,889.50元（5991.50元×13个月），一次性就业补助金71,898元（5991.50元×60%×20个月），合计196,521.20元。沈阳新基鞋业有限公司辩称，不同意宫继宝的上诉意见，详见上诉意见。沈阳新基鞋业有限公司上诉请求：撤销一审判决，发回重审或依法改判，判令一、二审诉讼费用由宫继宝承担。事实与理由：1.宫继宝所受伤不应当被认定为工伤；2.我公司已经支付宫继宝停工留薪期间的工资，应当从中将该费用剔除；3.我公司不应支付宫继宝经济补偿金。宫继宝受伤后就从没有到公司上班，也没有按照《劳动合同法》的规定提前一个月提出书面申请，所以劳动合同解除的原因在于宫继宝，而非我公司。其自愿离职，应当为其行为负担，并且宫继宝得到了一次性伤残就业补助金，该二者不得兼得。其主张的经济补偿金的诉讼请求，已经超过法定的仲裁时效，基于以上情况，我公司不应向其支付经济补偿金；4.一审判决一次性伤残补助金有误，一次性伤残补助金应当以职工的本人工资为基数进行计算，宫继宝已经主张了一次性伤残就业补助金，就不应当再行主张经济补偿金，二者不应兼得，而且其离职是主动离职的，不是我公司辞退的，我公司没有过错。宫继宝辩称，不同意沈阳新基鞋业有限公司的上诉意见，详见上诉状。宫继宝向一审法院起诉请求：1.支付解除劳动关系经济补偿金11,700元；2.支付停工留薪期的工资：50,393.18元；3.支付一次伤残补助金：48,217.65元；4.支付一次性医疗补助费：80,362.75元；5.支付一次性就业补助金：74,181元。6.支付配义指套：135,000元。合计：399,854.58元。7.被告承担本案诉讼费。沈阳新基鞋业有限公司向一审法院起诉请求：对沈北劳人仲字[2019]55号仲裁裁决书的错误裁决进行纠正，依法判定原告不承担支付和赔偿义务。一审法院认定事实：原告系被告单位员工，受伤前月平均工资为2600元，双方未签订劳动合同，被告未为原告缴纳上工保险费。2017年9月1日，原告在工作中受伤，2018年7月4日经沈北新区人力资源和社会保障局认定为工伤，2018年12月13日经沈阳市劳动能力鉴定委员会评定为伤残七级，配义指套。2019年3月8日原告向被告邮寄书面申请解除劳动关系。2019年3月25日原告向沈北新区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，仲裁委员会作出沈北劳人仲不字[2019]55号仲裁裁决书，裁定被告向原告支付一次性伤残补助金42,504.77元（5449.33元×60%×13个月）、一次性工伤医疗补助金77,889.5元（5991.5元×13个月）、一次性伤残就业补助金52,000元（2600元×20个月）、经济补偿金7800元（2600元×3个月）、辅助器具费（义指套）4800元。2019年7月5日，原告诉至一审法院，2019年7月10日，被告诉至一审法院，案号为（2019）辽0113民初5294号。被告（并案原告）的诉讼请求为：“请求法院对沈北劳人仲字（2019）55号仲裁裁决书中的错误裁决进行纠正，依法判定原告不承担支付和赔偿义务。2、诉讼费由被告承担。事实与理由为：“被告由于自身原因受伤，其受伤后，原告为被告垫付了所有的医疗费，并为其雇佣高昂费用的陪护护工，在其治疗期间也支付了全部的工资。但是被告作为原告员工，非但没有感恩之情，却向劳动仲裁对原告提起了仲裁申请。仲裁机构受理后，没有依法查清本案事实，也没有依法作出公正的裁决，仲裁裁决书中裁决的一次性伤残补助金计算错误，一次性伤残补助金应当以职工的本人工资为基数进行计算。被告已经主张了一次性伤残就业补助金，就不应当再行主张经济补偿金，该二者不应兼得，而且被告离职是其主动离职的，并不是原告辞退的，原告没有任何过错。”该案与本案合并审理。一审法院认为，原告在被告处工作，双方形成了劳动关系，原告在工作中受伤，并经沈阳市沈北新区人力资源和社会保障局认定为工伤且经辽宁省劳动鉴定委员会确定为伤残九级，原告有权依法享受工伤待遇。关于原告要求的经济补偿金，因原告在诉状中称于2013年7月到被告处工作，但并未提供证据证明，一审法院以被告在劳动仲裁庭审时自认的2017年7月24日为原告入职时间，原告以被告未为其缴纳社会保险费为由申请于2019年3月解除劳动关系，被告应支付经济补偿金，故原告的经济补偿金计算为5200元。关于原告受伤期间的停工留薪工资，被告为被告支付工资至2018年1月，因被告已经给付原告受伤后6个月的停工留薪工资，故被告应向原告再支付6个月的停工留薪期间的工资共计15,600元。关于原告要求的一次性伤残补助金，一审法院按照2016年度沈阳市职工月平均工资5449.33元的60%计算13个月，合计42,504.77元。关于原告要求的一次性工伤医疗补助金，一审法院按照2017年度沈阳市职工月平均工资5991.5元计算13个月合计77,889.5元。关于原告要求的一次性伤残就业补助金，一审法院按照原告受伤前12个月平均工资2600元计算20个月，合计52,000元。原告要求的配义指套费用，因原告经沈阳市劳动能力鉴证委员会鉴定需要配义指套，故对原告已经支出的义指套费用4800元予以支持。综上所述，一审法院依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条第一款、第四十七条、《工伤保险条例》第三十二条、第三十三条、第三十七条之规定，参照《辽宁省工伤保险实施办法》第四条、第三十九条之规定，判决如下：一、被告沈阳新基鞋业有限公司于本判决发生法律效力后十五日内向原告宫继宝支付经济补偿金5200元；二、被告沈阳新基鞋业有限公司于本判决发生法律效力后十五日内向原告宫继宝支付停工留薪工资15,600元；三、被告沈阳新基鞋业有限公司于本判决发生法律效力后十五日内向原告宫继宝支付一次性伤残补助金42,504.77元；四、被告沈阳新基鞋业有限公司于本判决发生法律效力后十五日内向原告宫继宝支付一次性工伤医疗补助金77,889.5元；五、被告沈阳新基鞋业有限公司于本判决发生法律效力后十五日内向原告宫继宝支付一次性伤残就业补助金52,000元；六、被告沈阳新基鞋业有限公司于本判决发生法律效力后十五日内向原告宫继宝支付辅助器具费（义指套）4800元；七、驳回原、被告其他诉讼请求。被告如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，减半收取5元，由被告沈阳新基鞋业有限公司负担。二审中，当事人没有提交新证据。本院对一审查明其他事实予以确认。本院认为，双方当事人在本案中争议的焦点问题是：宫继宝所受伤害是否是工伤，是否应享受工伤待遇；沈阳新基鞋业有限公司应否支付宫继宝经济补偿金、停工留薪期工资、一次性伤残补助金、工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金、辅助器具费以及如应支付的具体金额。关于宫继宝所受伤害是否为工伤，是否应享受工伤待遇的问题，沈北新区人力资源和社会保障局沈北人社工认字[2018]第232号认定工伤决定书对宫继宝所受案涉伤害认定为工伤，现沈阳新基鞋业有限公司并未对该工伤认定书进行复议或是行政诉讼，亦未提供其他证据或材料否认该工伤认定书的效力，故对其主张宫继宝并非工伤不应享受工伤待遇的上诉主张，因无证据支持，本院不予支持。关于宫继宝主张的经济补偿金的问题。《劳动合同法》第三十八条规定：用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同：（一）未按照劳动合同约定提供劳动保护或者劳动条件的；（二）未及时足额支付劳动报酬的；（三）未依法为劳动者缴纳社会保险费的；（四）用人单位的规章制度违反法律、法规的规定，损害劳动者权益的；（五）因本法第二十六条第一款规定的情形致使劳动合同无效的；（六）法律、行政法规规定劳动者可以解除劳动合同的其他情形。用人单位以暴力、威胁或者非法限制人身自由的手段强迫劳动者劳动的，或者用人单位违章指挥、强令冒险作业危及劳动者人身安全的，劳动者可以立即解除劳动合同，不需事先告知用人单位。本案中，双方当事人的劳动关系是因宫继宝提出而解除，对于解除事由宫继宝在二审中陈述是因为沈阳新基鞋业有限公司未及时给付工伤待遇而主张解除，而该事由并不属于上述法律规定的劳动者可以解除劳动合同的情形，也并非《劳动合同法》第四十六条规定的用人单位应当向劳动者支付经济补偿的情形，故对宫继宝因此提出解除劳动关系而主张经济补偿金的诉讼请求，因无法律依据，本院不予支持。关于宫继宝主张的停工留薪期工资的问题，宫继宝主张停工留薪期为12个月，但并未提供医疗机构或是相关部门出具的证明材料予以证明，沈阳新基鞋业有限公司认可宫继宝的停工留薪期间为5个月，并已支付了相应的工资。现宫继宝主张超出此期间的停工留薪期工资，因无证据证明，本院不予支持。关于宫继宝主张的一次性伤残补助金的问题。《工伤保险条例》第三十七条规定：……职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，享受以下待遇：（一）从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：七级伤残为13个月的本人工资……。关于本人工资数额的确定问题。《工伤保险条例》第六十四条规定：本条例所称工资总额，是指用人单位直接支付给全部职工的劳动报酬总额。本条例所称本人工资，是指工伤职工因工作遭受事故伤害或者患职业病前12个月平均月缴费工资。本人工资高于统筹地区职工平均工资300%的，按照统筹地区职工平均工资的300%计算；本人工资低于统筹地区职工平均工资60%的，按照统筹地区职工平均工资的60%计算。本案中，宫继宝于2017年受伤，其工资低于遭受事故伤害前即2016年统筹地区职工平均工资的60%，故一审法院按2016年统筹地区职工平均工资的60%计算并无不当。关于宫继宝提出按解除之时即2019年的统筹地区职工平均工资的60%计算一次性伤残补助金的上诉主张及沈阳新基鞋业有限公司按本人工资计算一次性伤残补助金的上诉主张，均因无法律依据，本院不予支持。关于宫继宝主张的一次性工伤医疗补助金的问题。按《辽宁省工伤保险实施办法》第三十九条规定，一次性工伤医疗补助金，以统筹地区上年度职工月平均工资为计发基数，七级伤残为13个月。一审法院认定并判决的77,889.50元与宫继宝在上诉状中主张的金额相一致，也在沈阳新基鞋业有限公司应付范围内，故对此，本院予以维持。对沈阳新基鞋业有限公司提出应以职工的本人工资为基数进行计算的上诉主张，因无法律依据，本院不予支持。关于宫继宝主张的一次性伤残就业补助金的问题。按《辽宁省工伤保险实施办法》第三十九条规定，以工伤职工受伤前12个月本人平均工资与解除或终止劳动关系前12个月本人平均工资相比较，采取就高不就低的原则确定本人月平均工资计发基数，其中七级为20个月。本案中，宫继宝受伤前工资为2600元/月，自受伤后至解除劳动关系前未提供劳动，也未举证证明其解除劳动关系前的工资高于2600元/月，故一审法院以此为基数计算一次性伤残就业补助金并无不当。关于宫继宝提出以2019年职工平均工资的60%计算一次性伤残就业补助金的上诉主张，因无法律依据，本院不予支持。关于宫继宝所主张的辅助器具费的问题。《工伤保险条例》第三十二条规定：工伤职工因日常生活或者就业需要，经劳动能力鉴定委员会确认，可以安装假肢、矫形器、假眼、假牙和配置轮椅等辅助器具，所需费用按照国家规定的标准从工伤保险基金支付。本案中，宫继宝提供证据证明其安装辅助器具费用4800元，因沈阳新基鞋业有限公司在未为宫继宝缴纳工伤保险，故应承担该部分的费用。综上所述，沈阳新基鞋业有限公司、宫继宝的上诉请求部分成立。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：一、维持沈阳市沈北新区人民法院（2019）辽0113民初5197号民事判决第三、四、五、六项；二、撤销沈阳市沈北新区人民法院（2019）辽0113民初5197号民事判决第一、二、七项；三、驳回双方当事人其他诉讼请求和上诉请求。若沈阳新基鞋业有限公司未按本判决指定的期间履行金钱给付义务，则应依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费10元，减半收取5元，双方当事人缴纳的二审案件受理费20元，共计25元，由沈阳新基鞋业有限公司在负担15元，由宫继宝负担10元。本判决为终审判决。审判长  李晓颖审判员  刘风霞审判员  郝梦思二〇二〇年十二月十六日法官助理王斌书记员席红跃