湖南省岳阳市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）湘06民终3962号上诉人（原审原告）：宋先元，男，1971年7月7日出生，汉族，住湖南省岳阳市云溪区。委托诉讼代理人：宋先肆。被上诉人（原审被告）：张云波，男，1979年12月10日出生，汉族，住湖南省临湘市。被上诉人（原审被告）：太平财产保险有限公司长沙市开福区支公司，住所地湖南省长沙市芙蓉区五一大道**银华大厦**，统一社会信用代码914301000079179305G。负责人：易洪锦，经理。委托诉讼代理人：熊育。被上诉人（原审被告）：诚泰财产保险股份有限公司湖南分公司，住所，住所地湖南省长沙市芙蓉区定王台街道芙蓉中路二段**湘豪大厦**社会信用代码91430102MA4P8BKT5P。负责人：肖江源，总经理。委托诉讼代理人：陈宇骁，湖南金州律师事务所律师。上诉人宋先元与被上诉人张云波、太平财产保险有限公司长沙市开福区支公司（以下简称太平财险开福支公司）、诚泰财产保险股份有限公司湖南分公司（以下简称诚泰财险湖南分公司）机动车交通事故责任纠纷一案，不服湖南省岳阳市云溪区人民法院（2020）湘0603民初418号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年11月9日立案后，依法组成合议庭，因各方当事人没有提出新的事实和理由，不开庭进行了审理。本案现已审理终结。宋先元上诉请求:撤销一审判决，改判支持上诉人的全部诉讼请求，由被上诉人赔偿上诉人残疾赔偿金108680.28元。事实与理由:一、一审判决事实不清，适用法律错误。1.司法鉴定鉴定意见系职权部门依法委托，法定机构依法鉴定，该鉴定意见合法有效，人民法院应予以认可。被上诉人在二审中证据突袭，提出重新鉴定申请应当在法定期限内提出，超期提出重鉴申请不符合法律规定，应不予准许。即使撤销该司法鉴定意见，也应当由原鉴定机构通过法定程序撤销，一审法院仅凭被上诉人一面之词即予以撤销，有偏袒之嫌。2.一审法院依职权重新鉴定，上诉人同意并积极配合，但没有鉴定机构接受委托并非上诉人所造成，一审法院不能将不利后果全部强加给上诉人。上诉人自始至终配合人民法院的审理工作，但一审法院利用审判职权否定上诉人的合法依据，严重侵害上诉人的合法利益。3.上诉人作为受害人，在交通事故中不承担任何责任。上诉人因此遭受的财产损失及精神损害，应当依法获得赔偿。上诉人提交的鉴定意见系交警部门依法委托，由具有专业资质的鉴定机构根据病历等材料作出的专业鉴定意见，评定的伤残等级事实清楚，证据充分，应当作为定案依据。二、本案属机动车交通事故责任纠纷，专业机构出具的司法鉴定意见应作为认定本案赔偿标准的依据。在本案中，没有鉴定机构接受重新鉴定的委托并非上诉人造成，不应当由上诉人承担不利后果。司法鉴定意见作为一种法定证据，在没有作出新的司法鉴定意见的情况下，在保护弱者、保护受害人、减少受害人诉累的宗旨下，应参照原司法鉴定意见认定的伤残等级确定相关赔偿项目。太平财险开福支公司辩称，一审法院认定的事实与法律依据明确，应当维持原判。诚泰财险湖南分公司辩称，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，程序合法，应当驳回上诉人的上诉请求，维持一审判决。张云波辩称，请求二审法院维持原判。宋先元向一审法院起诉请求：判令各赔偿义务人共同赔偿其损失179718.93元。一审法院认定事实：2019年2月14日，张云波驾驶湘FAC6**号小客车自云溪往松阳湖方向行驶，与同向行驶在前由宋先元驾驶的三轮摩托车发生追尾，造成宋先元受伤、两车受损的交通事故。宋先元受伤后，被送往岳阳市四人民医院住院治疗74天。经交警部门认定，张云波负此事故全部责任，宋先元不负事故责任。湘FAC6**小客车在诚泰财险湖南分公司投保了交强险，在太平财险开福支公司投保了商业三者险。2019年9月2日，岳阳市公正司法鉴定中心作出岳公正司鉴中心【2019】临鉴字第384号司法鉴定意见，认定宋先元所受损伤评定为十级伤残。后岳阳市中级人民法院作出（2020）湘06民终1295号民事裁定，认定岳阳市公正司法鉴定中心作出的岳公正司鉴中心【2019】临鉴字第384号司法鉴定意见依据不足，且鉴定人在二审中出庭时拒不接受质询，上述鉴定意见不应作为认定本案事实的依据。本案重新审理过程中，诚泰财险湖南分公司再次书面申请对宋先元的伤残等级进行重新鉴定。经一审法院组织，各方当事人于2020年5月19日抽签选定岳阳市金盾司法鉴定所进行重新鉴定。2020年5月28日，该鉴定机构以技术原因不能确定嗅觉神经丧失的真正原因为由退回案件鉴定。为此，一审法院询问广州、北京、湖南、上海等相关鉴定机构，只有司法鉴定科学研究院同意接受相关材料进行审查。征得各方当事人同意后，一审法院将鉴定资料寄往司法鉴定科学研究院。2020年7月29日，司法鉴定科学研究院函告一审法院不予受理本案鉴定委托。至此，鉴定申请事项无相关机构能予实施，委托事项无法进行。对于宋先元的伤残等级因无鉴定机构接受鉴定委托，一审法院无法确认。经审查，宋先元的损失为：1.医疗费10554.93元；2.误工费12742元（62850元/年÷365天×74天）；3.护理费13546元（66816元/年÷365天×74天）；4.住院伙食补助费4440元（60元×74天）；5.营养费2220元（30元/天×74天）；6.交通费1000元；7.摩托车损失6000元。以上损失合计为50503元。一审法院认为，公民的生命健康受法律的保护，损害公民生命健康权的应当承担相应的侵权责任。张云波驾驶的机动车因过错发生交通事故，造成宋先元受伤，应当赔偿宋先元的损失。宋先元主张的残疾赔偿金、被扶养人生活费、精神损害抚慰金、鉴定费，需提供证据证实其伤残等级。宋先元提供的伤情鉴定意见已被岳阳市中级人民法院认定不能作为定案依据，本案在重新审理过程中，没有鉴定机构接受重新鉴定的委托，宋先元亦未能提供有效的伤情鉴定结论。宋先元主张的以上损失因缺乏有效的鉴定结论，一审法院均不予支持。张云波驾驶湘FAC6**号小客车向诚泰财险湖南分公司投保了交强险，在太平财险开福支公司已投保了保险限额为100万元的商业三者险（含不计免赔险），本案交通事故发生在保险期内。诚泰财险湖南分公司应在交强险限额内先行赔偿宋先元损失39288元（医疗费10000元、误工费12742元、护理费13546元、交通费1000元、摩托车损失2000元）。剩余损失，由太平财险开福支公司在商业三者险责任限额内进行赔偿。本次事故张云波负全部责任，太平财险开福支公司作为商业三者险承保机构，应在保险范围承担全部的赔偿责任。太平财险开福支公司提出非医保用药不予赔偿的辩称意见，可予以支持，根据以往交通事故赔付惯例，酌定按15%进行核减。太平财险开福支公司应在商业三者险范围内赔付宋先元11132元（医药费472元、住院期间伙食补助4440元、营养费2220元、摩托车损失4000元）。宋先元剩余医疗费555元的医保核减部分15%即83元，由张云波赔偿给宋先元。张云波已赔付宋先元5600元，应予折抵。判决：一、诚泰财险湖南分公司在交强险内赔付宋先元损失39288元；二、太平财险开福支公司在商业三者险内赔付宋先元损失11132元；三、张云波赔偿宋先元损失83元（已支付5600元）；四、驳回宋先元的其他诉讼请求。综合以上二、三项，太平财险开福支公司直接支付宋先元5615元，直接支付张云波5517元。以上款项限判决生效后十日内支付。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费3800元，由宋先元负担2750元，张云波负担1050元。二审期间，当事人均未提交新的证据。本院二审查明的事实与一审查明的一致，对此予以确认。本院认为，本案二审的争议焦点为原判未采信岳公正司鉴中心【2019】临鉴字第384号司法鉴定意见是否正确。《中华人民共和国民事诉讼法》第七十八条规定：“当事人对鉴定意见有异议或者人民法院认为鉴定人有必要出庭的，鉴定人应当出庭。经人民法院通知，鉴定人拒不出庭作证的，鉴定意见不得作为认定事实的依据；支付鉴定费用的当事人可以要求返还鉴定费用。”本案中，作出岳公正司鉴中心【2019】临鉴字第384号司法鉴定意见的鉴定人员经法院通知虽已到庭，但出庭时拒不接受质询，实为拒绝作证，故该鉴定意见依法不得作为认定本案事实的依据。且该鉴定结论中对嗅觉丧失的结论得出仅来源于被鉴定人的自述，无任何病理分析，明显依据不足。一审法院对上述鉴定意见不予采信符合法律规定，本院予以支持。宋先元请求依据该鉴定意见确定其伤残等级，无事实和法律依据，本院不予支持。综上所述，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费2473.6元，由宋先元负担。本判决为终审判决。审判长  邵莉茜审判员  吴圣岩审判员  苏 洁二〇二〇年十二月十五日书记员  聂 凤