山东省济南市中级人民法院民 事 判 决 书(2020)鲁01民终1040号上诉人（原审原告）：刘静，女，1970年2月21日出生，汉族，住济南市。委托诉讼代理人：王志刚（系刘静之夫），男，1964年4月20日出生，汉族，住济南市。委托诉讼代理人：刘昊，济南历下甸柳法律服务所法律工作者。被上诉人（原审被告）：湖南天雁机械股份有限公司，住所地湖南省衡阳市。法定代表人：黄毅，董事长。委托诉讼代理人：陈秀伟，山东京鲁律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：济南轻骑摩托车有限公司，住所地山东省济南市。法定代表人：向敏智，董事长。委托诉讼代理人：徐新龙，男，该公司员工。上诉人刘静因与被上诉人湖南天雁机械股份有限公司（以下简称湖南天雁公司）、济南轻骑摩托车有限公司（以下简称轻骑有限公司）劳动争议一案，不服济南市历下区人民法院（2019）鲁0102民初3659号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年1月21日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。刘静上诉请求：1.撤销一审判决，改判支持刘静的全部一审诉讼请求；2.一、二审诉讼费用由湖南天雁公司、轻骑有限公司承担。事实和理由：一审法院认定事实不清，适用法律错误，刘静的合法权益没有得到公正维护。刘静上诉请求维护自身合法权益。湖南天雁公司辩称，一审法院认定事实清楚、适用法律正确，应予维持。请求驳回刘静的上诉请求。轻骑有限公司辩称，轻骑有限公司与刘静不存在任何劳动关系，不是本案的适格主体，一审法院认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。刘静向一审法院起诉请求：判令湖南天雁公司、轻骑有限公司向刘静支付2001年4月至2018年12月的基本生活费差额24442元，未及时足额支付生活费经济补偿金6110元。一审法院认定事实：2012年济南轻骑摩托车股份有限公司资产置换，迁址湖南，名称变更为湖南天雁公司。刘静原系湖南天雁公司职工，2000年4月1日至2008年7月期间待岗，2012年4月1日后再次待岗，此后未再向湖南天雁公司提供劳动。刘静与湖南天雁公司劳动关系存续至今。2019年2月25日，刘静以湖南天雁公司为第一被申请人、轻骑有限公司为第二被申请人、中国兵器装备集团公司为第三被申请人济南市劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁，提出与本案诉讼请求相同的仲裁请求。该委作出济劳人仲案﹝2019﹞103号仲裁裁决书，裁决：1.湖南天雁公司支付刘静2018年11月、12月基本生活费2674元（扣除个人应当缴纳的社会保险费和住房公积金）；2.驳回刘静其他仲裁请求。刘静不服该仲裁裁决，在法定期限内诉至一审法院。一审法院认为，湖南天雁公司、轻骑有限公司经一审法院合法传唤，无正当理由未到庭参加诉讼，应视为放弃答辩和庭审中举证、质证的权利。根据《山东省企业工资支付规定》第三十一条及《山东省劳动和社会保障厅关于最低工资执行中几个具体问题的通知》（鲁劳社函〔2006〕387号）第七条规定，企业没有安排劳动者工作，劳动者没有到其他单位工作的，应当按照不低于当地最低工资标准的70%支付劳动者基本生活费。劳动者个人应当缴纳的社会保险费和住房公积金包含在最低工资标准之内。本案中，湖南天雁公司没有安排刘静工作，应当按照济南市最低工资标准的70%支付基本生活费，刘静个人应当缴纳的社会保险费和住房公积金包含在最低工资标准之内。刘静每月实发生活费应为济南市最低工资标准的70%扣除个人应当缴纳的社会保险费和住房公积金。刘静主张2001年4月至2018年10月的基本生活费差额，对刘静提供的生活费发放记录中个人应当缴纳的社会保险费和住房公积金部分扣除部分不予认可，刘静又没有提供证据证明个人应当缴纳的社会保险费和住房公积金数额，故一审法院对刘静的主张不予认可。湖南天雁公司未支付刘静2018年11月、12月基本生活费，应予以补发，计1910元/月×70%×2个月=2674元（扣除个人应当缴纳的社会保险费和住房公积金）。刘静主张未及时足额支付生活费的经济补偿金6110元，无事实和法律依据，一审法院不予认可。刘静向轻骑有限公司主张基本生活费于法无据，一审法院不予支持。据此，一审法院依照《山东省企业工资支付规定》第三十一条，《山东省劳动和社会保障厅关于最低工资执行中几个具体问题的通知》第七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条之规定，判决：一、湖南天雁机械股份有限公司于判决生效之日起支付刘静2018年11月、12月基本生活费2674元（扣除个人应当缴纳的社会保险费和住房公积金）；二、驳回刘静其他诉讼请求。案件受理费10元，由湖南天雁公司负担。本院二审期间，当事人围绕上诉请求依法提交了证据。本院组织当事人进行了证据交换和质证。刘静提交社保基本信息审核表一份，证明2020年2月20日退休。结合一审的2016年6月23日轻骑有限公司的说明，刘静的请求没有超过诉讼时效。湖南天雁公司质证称，刘静提交的基本信息核定表并非办理退休审核手续，至于刘静是否退休，什么时间退休，查询后再确定。关于轻骑有限公司2016年6月23日的的说明，是复印件，不予认可，并且该说明与湖南天雁公司也没有关系，不能证实刘静主张的时效没有中断。轻骑有限公司质证称，2016年6月23日的说明，是复印件，不予认可。该复印件内容是对轻骑有限公司办理接续人员的济南轻骑摩托车股份有限公司人员出具的，未获得湖南天雁公司授权，也未得到湖南天雁公司的追认，对承诺补发部分应认定无效。本院认为，上述证据不能证实与刘静请求的关联性，对该证据本院不予认可。湖南天雁公司提交证据济南市鲁正公证处的公证书一份。证明湖南天雁公司向山东省人力资源社会保障厅咨询基本生活费中到底是否包含员工个人承担的社保和公积金部分，山东省人力资源保障厅2019年11月28日网页上答复，用人单位有权在基本生活费中代扣代缴个人应承担的部分。刘静质证称，对该证据真实性没有异议，但证明目的有异议，该回复中并没有明确说明在生活费中可以代扣代缴社保和公积金，只是说在工资中可以代扣代缴；该回复主体的回复不能作为法律规定，对本案并没有法律上的指导意义；相关法律规定明确在工资中代扣代缴社保，但工资和生活费不是同一法律概念，在生活费中扣除个人承担的社保和公积金没有法律依据。轻骑有限公司对上述公证书的质证意见同湖南天雁公司一致。本院认为，上述公证书记载内容为山东省人力资源社会保障厅答复的法律依据，不属于新证据，本院不作为新证据进行认证。二审审理查明，刘静一审中主张2001年4月至2018年12月的基本生活费差额24442元，其中2000年4月1日至2008年7月31日为2776元，2012年4月1日至2018年12月31日为21666元。刘静对其2001年4月至2008年7月的工资差额问题曾提起诉讼，已经法院作出处理。其余事实同一审法院查明事实一致。本院认为，本案刘静与湖南天雁公司、轻骑有限公司之间纠纷系济南轻骑摩托车股份有限公司改制过程中历史遗留问题，刘静与湖南天雁公司一直存在劳动关系，且未向其他单位提供劳动，湖南天雁公司应当向刘静支付双方劳动关系存续期间的生活费。湖南天雁公司在二审中主张刘静诉讼请求已经超出诉讼时效，因湖南天雁公司、轻骑有限公司一审中未到庭应诉，亦未提出诉讼时效抗辩，对湖南天雁公司该主张本院不予支持。对刘静2001年4月至2008年7月的工资差额问题，刘静曾提起诉讼，本案中刘静再次诉讼属于重复诉讼，本院不予支持。对刘静主张的2012年4月1日至2018年12月31日期间的生活费差额21666元，湖南天雁公司对该数额无异议，本院予以支持。对于用人单位能否从生活费中代扣代缴社会保险费，目前没有法律规定，湖南天雁公司主张应从生活费中扣除社会保险费，没有法律依据。刘静在二审中主张的超出一审诉讼请求部分本院不予支持。综上，刘静的上诉请求部分成立，本院予以部分支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项之规定，判决如下：一、撤销济南市历下区人民法院（2019）鲁0102民初3659号民事判决；二、湖南天雁机械股份有限公司于本判决生效之日起五日内支付刘静2012年4月1日至2018年12月31日期间的生活费差额21666元；三、驳回刘静其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费10元，由湖南天雁机械股份有限公司负担；二审案件受理费10元，由刘静负担。本判决为终审判决。审判长  马立营审判员  何菊红审判员  李逢春二〇二〇年十二月一日书记员  韦敬月