河南省信阳市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）豫15民终5293号上诉人（原审被告）：河南鑫厦建设集团有限公司。住所地：信阳市新七大道中乐百花大厦**。法定代表人：代启林，该公司总经理。委托诉讼代理人：王发强，该公司员工。委托诉讼代理人：王聪聪，河南豫申律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：信阳市平桥区明清新型建筑材料厂。住所地：信阳市平桥工业园牌坊村。法定代表人：杨海，法人代表。委托诉讼代理人：陈卫国，河南精锐律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：张加刚，男，1966年3月18日生，汉族，住郑州市金水区。上诉人河南鑫厦建设集团有限公司因与被上诉人信阳市平桥区明清新型建筑材料厂、张加刚买卖合同纠纷一案，不服河南省信阳市平桥区人民法院（2020）豫1503民初5304号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，公开开庭审理了本案。上诉人河南鑫厦建设集团有限公司的委托诉讼代理人王发强、王聪聪、被上诉人信阳市平桥区明清新型建筑材料厂及委托诉讼代理人陈卫国到庭参加诉讼。张加刚经合法传唤，未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。河南鑫厦建设集团有限公司上诉请求：1、请求依法撤销信阳市平桥区人民法院（2020）豫1503民初5304号民事判决书，将本案发回重审，或查清事实后依法改判；2、诉讼费用由被上诉人承担。事实与理由：一、一审既然认定涉案工程系张加刚借用鑫厦公司的名义承揽，张加刚系实际的施工人，那么涉案所有的法律关系的认定，应以此为基础。二、周晓康、邬永亮、杜红军等人并非鑫厦公司的员工，其三人受张家刚委托刻制使用项目部印章后果应由张加刚承担，该三人使用项目部印章签订合同的行为也不构成表见代理。三、本案涉及的材料款，应首先由实际施工人张加刚承担。至于上诉人鑫厦公司与发包人九安公司之间的工程款纠纷，以及上诉人鑫厦公司与张加刚之间的工程款纠纷，应按照合同相对性的原则各自另案解决，不应相互缠绕，人为的复杂化。信阳市平桥区明清新型建筑材料厂辩称，一、原审认定事实清楚，适用法律正确，依法应予维持原审判决，驳回上诉请求。二、上诉人公司项目负责人签字认可并签章的对账单足以证明上诉人是买受人和使用人，上诉人应当自结算之日支付答辩人占用资金的利息。综上，请求二审驳回上诉请求，维持原判。张加刚经本院传票传唤，未到庭参与诉讼。信阳市平桥区明清新型建筑材料厂向一审法院起诉请求：1、请求依法判令被告支付货款￥442365元（大写人民币肆拾肆万贰仟叁佰陆拾伍圆整），逾期付款利息按月息百分之二计算至本息结清之日止；2、由被告承担本案全部诉讼费。一审法院认定事实：河南鑫厦建设集团有限公司承建信阳市平桥区平桥大道南侧万象城桂园小区项目。2014年4月6日，原告信阳市平桥区明清新型建筑材料厂作为供方与需方万象城桂园项目部签订《购销合同》，合同上有周晓康作为负责人的签名，还加盖了鑫厦建筑工程有限公司万象城桂园项目部的印章。《购销合同》中涉及本案纠纷的内容有：第一条产品名称为水泥砖，单价0.275元/块。第二条结算方式及期限：封顶付款。……第五条其他约定事项：如有逾期货款生成，按月息2%（百分之二）赔付供方利息（时间自逾期货款生成日开始计算）。《购销合同》签订后，原告按合同约定履行了自己的供货义务。2016年7月，经结算，原告制作《万象城桂园项目部水泥标砖对账单》，载明至2015年11月9日，原告共向万象城桂园项目部供应标砖1608600块，货款计：1608600块*0.275元=442365元。邬永亮、杜红军在该对账单上签字确认并加盖鑫厦建筑工程有限公司万象城桂园项目部的印章。另查明，2015年9月3日，河南鑫厦建筑工程有限公司（2015）024号“关于万象城?桂园项目大干99天有关人事部署的通知”的文件载明：2015年9月2日下午，公司组织桂园工程项目部全体管理人员召开了确保平桥万象城桂园工程99天竣工的动员大会，大会研究决定：由公司机关派专人督导，工程项目部重新明确分工，以确保工程按期竣工。……其中第二部分明确载明：8、杜红军：桂园项目部材料员①统计各栋楼的所需原材料；②计划各栋楼需各种材料协调（提前3天报工程部办公室）。9、邬永亮：协助杜红军全面工作。10、周晓康：该项目部管理员，负责抢工期、施工现场的后勤保障及应急救援预案的制定、演练及救援工作。又查明，2013年5月4日、2013年5月24日，河南鑫厦建筑工程有限公司分别与张加刚签订《建设工程框架协议》和《施工补充协议》，约定河南鑫厦建筑工程有限公司将信阳市平桥万象城桂园13栋楼发包给张加刚建设施工。张加刚系涉案工程项目的实际施工人。同时查明，河南鑫厦建筑工程有限公司于2017年3月21日变更为河南鑫厦建设集团有限公司。一审法院认为，本案涉及的《购销合同》中，合同的买受方为万象城桂园项目部，加盖的是“鑫厦建筑工程有限公司万象城桂园项目部”印章，周晓康作为负责人签字。根据原告提供的由杜红军、邬永亮签字确认并加盖万象城桂园项目部印章的《万象城桂园项目部水泥标砖对账单》，可以认定原告公司是向万象城桂园项目工程提供水泥标砖并实际使用，而该工程的中标人为被告河南鑫厦建设集团有限公司。原告公司提供的合同上加盖有鑫厦建筑工程有限公司万象城桂园项目部的印章，故周晓康是以河南鑫厦建设集团有限公司的名义对外订立合同。河南鑫厦建设集团有限公司辩称其未刻制使用该项目部印章，也未授权周晓康、邬永亮、杜红军刻制使用该印章，但原告无从得知印章的具体情况，亦无审查的能力。原告知晓河南鑫厦建设集团有限公司承建案涉工程，提供的水泥标砖亦是用于该工程，故原告有理由相信其是与被告河南鑫厦建设集团有限公司进行交易。根据《中华人民共和国合同法》第四十九条“行为人没有代理权以被代理人名义订立合同，相对人有理由相信行为人有代理权的，该代理行为有效。”的规定，上述周晓康、邬永亮、杜红军的代理行为有效，其行为后果应由被告河南鑫厦建设集团有限公司承担。被告河南鑫厦建设集团有限公司申请追加被告张加刚为本案被告，辩称张加刚与其是挂靠关系，建设施工责任由张加刚承担，但其提交的《建设工程框架协议》及《施工补充协议》不足以证明张加刚是《购销合同》的相对方，故被告张加刚不应承担支付货款的责任。另，上述两份协议系河南鑫厦建设集团有限公司与张加刚之间的内部约定不能对抗第三人，即本案原告。被告河南鑫厦建设集团有限公司的该抗辩意见，本院不予采纳。现原告依约履行了供货义务，河南鑫厦建设集团有限公司应按约支付货款，故原告要求被告河南鑫厦建设集团有限公司支付货款442365元诉请，本院依法予以支持。对于原告主张被告按月息2%支付逾期付款利息的诉讼请求，由于被告河南鑫厦建设集团有限公司逾期付款已构成违约，依法应当承担民事责任。本案中，双方约定封顶付款，但原告未提供证据证明案涉工程的具体封顶时间，同时其对可以确定期限的逾期利息未明确相应数额并缴纳诉讼费用，故本院对原告的该项诉求不予支持。综上，依据《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零九条、第一百一十四条，第一百三十条、第一百五十九条、第一百六十一条和《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决：一、被告河南鑫厦建设集团有限公司于本判决生效之日起三十日内支付原告信阳市平桥区明清新型建筑材料厂货款442365元；二、驳回原告信阳市平桥区明清新型建筑材料厂的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费减半收取3968元，由被告河南鑫厦建设集团有限公司承担。本院二审期间，当事人围绕上诉请求依法提交了证据。本院组织当事人进行了证据交换和质证。上诉人河南鑫厦建设集团有限公司提交1、信阳日报的声明，证明桂园项目部的印章系他人私刻，未经我公司授权；2、两份判决书，证明涉案项目中张加刚是借用我公司建筑资质，两份判决书认定的都是买卖关系，我公司不承担付款义务。被上诉人信阳市平桥区明清新型建筑材料厂质证称，第一份是信阳日报的复印件，这是在一审中已经存在的证据，不能作为新证据使用；第二份关于民事判决书真实性没有异议，但是证明内容有异议，张加刚作为施工人与我们买卖合同没有必然关系，判决书上说的很清楚，他的转包关系不能对抗我们买卖关系，签收人对账人等都是鑫厦公司的员工。二审查明的其他事实与一审认定的事实基本一致。本院认为，根据本案查明事实，2013年5月4日、2013年5月24日，上诉人河南鑫厦建设集团有限公司（原河南鑫厦建筑工程有限公司）分别与被上诉人张加刚签订《建设工程框架协议》和《施工补充协议》，约定河南鑫厦建设集团有限公司将信阳市平桥万象城桂园13栋楼发包给张加刚建设施工。2014年4月6日，信阳市平桥区明清新型建筑材料厂与万象城桂园项目部签订《购销合同》，周晓康作为负责人签字。2016年7月，信阳市平桥区明清新型建筑材料厂制作《万象城桂园项目部水泥标砖对账单》，邬永亮和杜红军签字确认。经审查，张加刚系涉案工程项目的实际施工人，周晓康、邬永亮、杜红军受雇于张加刚本人。上诉人河南鑫厦建设集团有限公司的上诉理由经查：关于河南鑫厦建设集团有限公司应否承担支付货款责任的问题。依法成立的合同对当事人具有法律约束力。买卖合同支付价款的义务应是买卖合同中买方相对人的主要义务。本案纠纷是因买卖合同中拖欠水泥砖而引起，应当由采购方承担给付货款责任。本案中，《购销合同》、《万象城桂园项目部水泥标砖对账单》及上诉人提交的信阳日报声明、本院已生效的（2020）豫15民终4224号民事判决等证据，足以证明河南鑫厦建设集团有限公司并非买卖合同的相对人，作为非法转包人，对实际施工人张加刚购买原材料所欠的债务承担责任，既没有法律依据，也没有合同依据。因此，根据同案同判原则，一审法院判决河南鑫厦建设集团有限公司支付案涉所欠货款确属不当，本院予以纠正。综上所述，河南鑫厦建设集团有限公司的上诉理由成立。经本院专业法官会议充分讨论，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：一、撤销河南省信阳市平桥区人民法院（2020）豫1503民初5304号民事判决；二、被上诉人张加刚于本判决生效之日起三十日内支付被上诉人信阳市平桥区明清新型建筑材料厂货款442365元。如果未按本判决指定的期限履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费减半收取3968元，二审案件受理费7936元，均由张加刚负担。本判决为终审判决。审判长  朱峰审判员  马勇审判员  姚涛二〇二〇年十二月九日法官助理马征程书记员李鸿杰