辽宁省辽阳市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）辽10民终2112号上诉人（原审被告）：中国平安财产保险股份有限公司鞍山中心支公司，住所地：鞍山市铁**站前街**。负责人：宫恩利，系公司总经理。委托诉讼代理人：张振，辽宁亨轩律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：沈振杰，男，1954年9月28日生，满族，住辽阳市。委托诉讼代理人：郭健，辽宁泽人律师事务所律师。被上诉人（原审被告）陈鑫鑫，男，1994年2月19日生，汉族，住鞍山市铁**。被上诉人（原审被告）陈卫东，男，1971年12月21日生，汉族，住鞍山市铁**。上诉人中国平安财产保险股份有限公司鞍山中心支公司（以下简称平安保险鞍山支公司）因与被上诉人沈振杰、陈鑫鑫、陈卫东机动车交通事故责任纠纷一案，不服辽阳县人民法院（2020）辽1021民初1735号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年10月28日立案后，依法组成合议庭于2020年11月20日公开开庭审理了本案。上诉人平安保险鞍山支公司的委托诉讼代理人张振，被上诉人沈振杰的委托诉讼代理人郭健到庭参加诉讼。被上诉人陈鑫鑫、陈卫东经本院合法传唤未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。平安保险鞍山支公司上诉请求：1、请求法院撤销一审判决，依法改判我公司不承担误工费、伙食费、护理费59695.6元（不服一审判决金额59695.6元）；2、二审诉讼费用由各被上诉人承担。事实与理由：一、一审法院对伙食费、护理费、误工费数额认定错误。沈振杰两次住院181天，误工422天，与伤者伤情肩关节脱位手术治疗天数不相吻合，依据公安部下发《人身损害误工期、护理期、营养期评定规范》（10.3.1b）:手术治疗：误工期限60-150日，护理30-60日。二、我司未收到鉴定收费通知，一审法院以未及时缴费、鉴定所退卷为由不支持重新鉴定。请求二审法院支持我司申请重新鉴定三期时长。沈振杰辩称：一、平安保险鞍山支公司只是比照公安部《人身损害误工期、护理期、营养期评定规范》的误工时长认定沈振杰误工时间长，但根据公安部《人身损害误工期、护理期、营养期评定规范》附录A.9由于个体差异、潜在疾病、年龄等因素介入导致“误工期、护理期、营养期”有所变化的，应根据具体情况综合评定。沈振杰受伤时64岁，经诊断为右侧肩锁关节脱位、右肩锁骨骨折、右肩冈上肌腱损伤等多处伤情，并行内固定手术治疗。沈振杰伤情非常严重，加之年纪偏大，恢复时长肯定比一般人的时间长，再者沈振杰从事建筑行业工作，其右肩内有固定物，必然不能从事体力劳动，必然产生误工。一审中沈振杰提供了辽阳市中心医院病历、门诊病历、出院诊断书、门诊诊断书，其治疗完全是依据辽阳市中心医院医生医嘱和诊疗规定进行的治疗，完全能够证明沈振杰产生的误工时长是符合客观实际和医疗规范。二、平安保险鞍山支公司没有在规定的期限内交纳鉴定费用，视为放弃鉴定申请。沈振杰起诉后，平安保险鞍山支公司于2019年12月5日提出司法鉴定申请书申请对沈振杰的三期时长进行司法鉴定。后双方参加辽阳市中级人民法院进行的摇号，确定为营口市中医院司法鉴定所。沈振杰在法院规定的时间去营口市中医院司法鉴定所进行了身体检查并提供了片子和病历，平安保险鞍山支公司既未参加鉴定也未交纳鉴定费。营口市中医院司法鉴定所于2020年4月9日因平安保险鞍山支公司作为鉴定申请人一直未缴费出具退档函，将鉴定申请退回。根据最高人民法院《关于民事诉讼证据的若干规定》第三十一条，当事人申请鉴定，应当在人民法院指定期间内提出，并预交鉴定费用。逾期不提出申请或者不预交鉴定费用的，视为放弃申请。因此，平安保险鞍山支公司在申请鉴定后四个多月的时间内没有按照规定交纳鉴定费，应当视为放弃鉴定申请。综上，一审法院认定事实清楚，适用法律正确，请求二审法院予以维持。沈振杰向一审法院起诉请求：请求赔偿伙食补助费9050.00元；误工费84，400.00元；护理费26，136.40元；鉴定费1，640.00元，合计121，226.40元，本案诉讼费由各被告承担。事实及理由：2018年10月6日18时许，陈鑫鑫驾辽Ｋ××××**号轿车与王明胜驾驶的四轮机械车发生事故，该起事故致乘坐王明胜驾驶的四轮机械车的沈振杰受伤，伤后入辽阳市中心医院治疗163天，住院期间一级护理1天，二级护理162天，出院后医嘱加强营养，出院一个月后骨科门诊及时复查，右肩锁关节脱位复位固定术后，后期需要再次手术，行肩部内固定物取出，骨科门诊随诊。2019年10月17日沈振杰再次入辽阳市中心医院行“右肩锁钩板取出术”，住院18天，住院期间二级护理。出院医嘱“专人陪护、加强营养、继续休息一个月、避免肢体负重劳累、每月复查，门诊随诊，依据情况决定进一步治疗。因就赔偿向辽阳县法院诉讼，辽阳县法院就医药费、营养费、交通费、衣物损失、复印费于2019年12月19日做出(2019)辽1021民初1991号判决。当时诉讼时沈振杰申请伤残等级、营养期、二次手术费鉴定，产生的鉴定费1，640.00元没有请求一并处理；住院期间伙食补助费、误工费、护理费因保险公司请求对沈振杰住院时长、误工时长、护理时长进行鉴定，当时鉴定结论没有得出，也没有一并处理，为了维护公民的合法权益，故再次提起诉讼并提出以上诉讼请求。一审法院对有争议的事实认定如下：关于平安保险鞍山支公司请求对沈振杰住院时长、误工时长、护理时长进行鉴定一节，经审理查明，沈振杰就涉及本案交通事故的赔偿于2019年7月1日向法院提起诉讼，平安保险鞍山支公司于2019年12月5日已经提出对沈振杰的三期时长进行司法鉴定，本院根据其提供的鉴定申请，依法委托辽阳市中级人民法院技术处进行鉴定。经辽阳市中级人民法院技术处组织摇号，其参加了摇号，通过摇号确定营口市中医院司法鉴定所为鉴定机构，但其没有缴纳鉴定费用，故营口市中医司法鉴定所于2020年4月9日退档给辽阳市中级人民法院技术处，辽阳市中级人民法院技术处于2020年4月16日将此委托退回本院。根据《最高人民法院》第三十一条的规定，当事人申请鉴定，预交鉴定费用，不预交鉴定费用的，视为放弃申请。据此，其再次请求对沈振杰住院时长，误工时长、护理时长进行鉴定不予准许；关于沈振杰请求误工费84,400.00元一节，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条“误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。”的规定，沈振杰虽然向本院提交了从业单位辽阳永发建筑工程有限公司的营业执照副本影印件、连续三个月的工资表、误工证明，证明伤前其在该公司从事瓦工工作，月工资收入6,000.00元，因其工资额度已达个人所得税起征点，其没有提交完税证明，故其工资参照其相近行业即建筑业上一年度职工的平均工资计算比较合理；沈振杰提供了其两次住院及第一次出院后至第二次住院期间的诊断书及第二次出院后的出院证明，可以证明其伤后至第二次出院后医嘱休息一个月计422天，故其合理的误工费为64,988.00元(56,196.00元÷365天×422天)，超出部分予以驳回；关于沈振杰请求护理费26,136.40元一节，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十一条“护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期”的规定，沈振杰住院共181天，住院期间一级护理1天，其余为二级护理，故计算护理费的天数为182天，其没有提供护理人员的误工证明，故其护理费参照居民服务业标准计算比较合理，即26,281.30元(52,707.00元÷365天×182天)，沈振杰请求26，136.40元，根据不告不理原则，本院给予支持26,136.40元；关于沈振杰请求住院期间伙食补助费9050元一节，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十三条“住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。”沈振杰住院181天，本地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准为每天50元，沈振杰请求合理(50元×181天=9,050.00元)，本院给予支持；关于沈振杰请求鉴定费1,640.00元一节，根据《保险法》第六十六条“责任保险的被保险人因给第三者造成损害的保险事故而被提起仲裁或者诉讼的，被保险人支付的仲裁或者诉讼费用以及其他必要的、合理的费用，除合同另有约定外，由保险人承担。”的规定，沈振杰提出鉴定产生的鉴定费属于“其他的合理费用”故本院给予支持；综上，沈振杰各项合理的损失为误工费64，988.00元、护理费26,136.40元、住院期间伙食补助费9,050.00元、鉴定费1,640.00元，合计101,814.40元。因该起事故陈鑫鑫负全责，事故发生在保险合同生效期内，上述赔偿属于交强险、商业三者险的理赔限额且在理赔限额内，故由平安保险鞍山支公司负责赔偿，陈鑫鑫、陈卫东不负赔偿责任。判决：一、平安保险鞍山支公司赔偿沈振杰各项损失101,814.40元；二、陈鑫鑫、陈卫东不负赔偿责任；三、驳回沈振杰其他诉讼请求。上述给付款项于本判决生效后十五日内履行完毕，逾期依据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间债务的利息。案件受理费2，726.00元，减半收取1，363.00元，由平安保险鞍山支公司负担1145.00元，由沈振杰负担218.00元。本院经审理查明，2018年10月6日18时许辽阳市.8公里处路段，陈鑫鑫辽Ｋ××××***号轿车与同方向王明胜驾驶的四轮机械车发生追撞，该起事故致乘坐王明胜驾驶的四轮机械车的沈振杰受伤。经辽阳县公安局交通管理大队认定，陈鑫鑫负全部责任，沈振杰无责任。肇事车辆在平安保险鞍山支公司投保交强险和商业三者险，事故发生在保险合同生效期内。沈振杰伤后入住辽阳市中心医院治疗163天，诊断为：右肩、右膝、腰部软组织挫伤，右肩锁骨关节脱位，肩锁关节骨质损伤，右肩喙锁韧带损伤、右肩冈上肌腱损伤、右髋臼骨折术后。住院期间一级护理1天，二级护理162天，出院后医嘱：休息一个月，加强营养，出院一个月后骨科门诊及时复查，右肩锁关节脱位复位固定术后，后期需要再次手术，行肩部内固定物取出，骨科门诊随诊。2019年10月17日沈振杰再次入住辽阳市中心医院，诊断：右肩锁关节脱位关节脱位术后，住院18天，期间二级护理。出院医嘱：专人陪护、加强营养、继续休息一个月、避免患肢负重、劳累，每月复查，门诊随诊，依据情况决定进一步治疗，如有异常情况及时就诊。因赔偿问题，沈振杰向原审法院提起诉讼，辽阳县人民法院于2019年12月19日作出(2019)辽1021民初1991号民事判决判决，就医药费、营养费、交通费、衣物损失、复印费已经进行处理，但对沈振杰申请伤残等级、营养期、二次手术费鉴定产生的鉴定费1640元没有处理。现沈振杰就鉴定费1640元、住院期间的伙食补助费、误工费、护理费主张权利。本院认为，本案争议焦点为沈振杰伙食补助费、护理费、误工费数额问题，即沈振杰的误工期、护理期如何确定的问题。沈振杰住院治疗及接受护理均有相关病历和医嘱可以证明。沈振杰事发时年龄较大，且伤情严重，公安部《人身损害误工期、护理期、营养期评定规范》并不排斥根据个体差异综合评定误工期和护理期。二审中，平安保险鞍山支公司未提供证据证明沈振杰接受治疗的过程有不真实的情况，故一审法院认定沈振杰的误工期、护理期并无不当。关于平安保险鞍山支公司提出“一审鉴定程序违法，请求重新鉴定”一节，经查，平安保险鞍山支公司申请鉴定后，未按时参加鉴定及缴纳鉴定费用，视为放弃鉴定申请，对其再次申请鉴定的请求，本院不予支持。综上所述，平安保险鞍山支公司上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费1292元，由上诉人平安保险鞍山支公司负担。本判决为终审判决。审判长  张丽娟审判员  艾德玲审判员  王 娜二〇二〇年十二月十七日法官助理姜文瀚书记员徐智源