河北省行唐县人民法院 民 事 判 决 书 （2020）冀0125民初2200号 原告：何永素，女，1987年7月30日出生，汉族，住四川省峨边彝族自治县。 委托诉讼代理人：蒙鹏，广东耀粤律师事务所律师。 被告：江智慧，男，1986年6月6日生，汉族，住河北省石家庄市行唐县经济开发区科技大街8号。 被告：赵国庆，男，1962年2月23日出生，汉族，住河北省石家庄市行唐县经济开发区科技大街8号。 被告：石家庄鹏海制药股份有限公司。 住所地：河北省石家庄市行唐县经济开发区科技大街8号； 法定代表人：赵国庆。 委托诉讼代理人：韩勇，北京市京师律师事务所律师。 原告何永素与被告江智慧、赵国庆、石家庄鹏海制药股份有限公司（以下简称“鹏海制药公司”）股票回购合同纠纷一案，本院于2020年9月1日立案后，依法适用简易程序，于2020年11月12日公开开庭进行了审理。原告何永素的委托诉 —2— 讼代理人蒙鹏、被告石家庄鹏海制药股份有限公司委托诉讼代理人韩勇到庭参加诉讼。被告江智慧、赵国庆经本院传票传唤未到庭。本案现已审理终结。 原告何永素诉称，原告通过投资ＱＱ群与被告一认识，基于对被告一系石家庄鹏海制药股份有限公司的股东的身份之信任，委托被告一代为认购鹏海制药定增发行之股票。原告分别于2018年4月14日通过自己的农业银行卡（账户：62×××70，户名：何永素）在网上银行转账97500元至被告一指定账户（账户：62×××04，开户银行：中信银行石家庄翟营大街支行，户名：江智慧），于2018年4月20日再次转账65000元至被告该账户。2018年4月25日，原告与被告签订《股份认购委托合同》，合同中约定原告通过被告一认购石家庄鹏海制药股份有限公司（以下简称“鹏海制药公司”）定增发行之股票（股票代码为：870773）中的25000股，每股人民币6.5元，共计162500元人民币；被告一按鹏海制药公司在全国中小企业股份转让系统网站（××）上披露的股票发行认购公告规定的时间、方式将原告支付的认购款汇入公司账户，并在企业ＩＰＯ申报之前将该认购的股份交割至原告在全国中小企业股份转让系统账户；同时，原告作为鹏海公司股权的的实际所有权 —3— 人，享有股权产生的收益，包括现金分红、送配股等财产性收益。原告经过核查全国中小企业股份转让系统网站，鹏海制药公司在2018年12月31日之前并没有启动IPO；原告于2020年6月1日向被告发出一封联络函，要求被告将原告认购的股份交割至原告在全国中小企业股份转让系统账户并将转账凭证和收据邮寄给原告，被告于2020年6月3日接收到该联络函没有回复和配合原告；原告于2020年7月24日向被告正式发出《解除合同通知函》解除《股份认购委托合同》并要求被告将认购的股款162500元以及利息返还到原告账户，被告不予理睬。 原告认为，原、被告双方签订的《股份认购委托合同》是出于双方的真实意思表示，没有违反法律法规的禁止性规定；故原告有理由根据《股份认购委托合同》第八条的约定单方解除该合同，因为被告违约在先，经原告书面通知改正而三十日内未履行合同义务，因被告的违约行为导致该合同的根本目的不能实现。另，原、被告以及鹏海制药股份有限公司的实际控制人赵国庆三方于2018年4月25日签订了一份《补充协议》，协议约定了保证实现事项及回购条件以及投资额年化12%收益率的承诺。故被告须按约定的年化收益率支付原告。为维护原告的合法权益，根据我国法律的相关规定，特向法院起 —4— 诉，请求：一、请求法院确认原告与被告一双方签订的《股份认购委托合同》已经解除；二、请求法院判令被告一返还原告162500元股款并支付其利息（以162500元为基数，从2018年4月12日起至被告支付之日止，按着约定的年利率12%计算）；三、请求法院判令被告二和被告三对第二项承担连带责任；四、请求三被告承担本案的诉讼费。 原告围绕其诉讼请求向本院提交以下证据： 1、石家庄鹏海制药股份有限公司股份认购委托合同（合同编号8916180）一份。内容为：本“石家庄鹏海制药股份有限公司股份认购委托合同”（以下简称“本合同”）由下列双方于2018年4月25日签署，甲方（委托方）：何永素，乙方：江智慧，鉴于：石家庄鹏海制药股份有限公司（以下简称“公司”）系一家依法律、法规及规范性文件成立并有效存续的股份有限公司，公司股票已依法在全国中小企业股份转让系统（以下简称“全国股转系统”）挂牌并公开转让，股票简称为：鹏海制药，股票代码：870773。乙方为公司股东。甲方拟依据本合同的有关约定委托乙方认购公司本次定增发行之股票，乙方同意接受甲方的委托。为此，经友好协商，根据《中华人民共和国合同法》等法律、法规及相关规范性文件的规定，本着平等自愿的原则，经友好协商，达成以下合同，共同 —5— 信守。第一条认购数量、价格及支付方式，1.1甲方拟通过乙方认购公司发行股票中的贰万伍仟股，认购价格为人民币6.5元／每股。拟委托乙方向公司支付人民币共计162500元（大写：壹拾陆万贰仟伍佰元），以下简称“认购款”。1.2甲方应不晚于本合同签署后的叁个工作日内将认购款支付至乙方指定账户。1.3乙方应按照公司在全国中小企业股份转让系统网站上披露的股票发行认购公告规定的时间、方式将甲方支付的本次认购款汇入公司账户。1.4乙方指定账户如下，账户名称：江智慧，开户银行：中信银行石家庄翟营大街支行，银行账户：62×××04。第二条甲方的权利和义务，2.1甲方作为公司股权的实际所有权人，有权依据本合同对乙方不适当的履行受托行为进行监督和纠正。2.2甲方承诺自定增完成之日起持股时长不低于1年，持有股份期间，甲方可按实际出资比例享有因公司股权而产生的收益，包括现金分红、送配股等财产性权益。2.3甲方应按照本合同的约定支付认购款项。2.5甲方应在企业ＩＰＯ申报之前开立好全国中小企业股份转让系统账户，并配合乙方将甲方委托乙方认购的股份交割至该账户。第三条乙方的权利与义务，3.1乙方应积极配合甲方在企业ＩＰＯ申报之前将甲方认购的股份交割至甲方开立的全国中小企业股份转让系统账户。3.2乙方应积极配合甲方认购公司的定增股 —6— 份包括完成股份交割及接受甲方委托按照股转系统交易规则交易退出，在未经甲方同意的情况下，不得以任何方式转让或质押甲方实际持有的股票份额。5.2乙方承诺并保证如下（2）乙方将应按照本合同的约定将甲方已经支付的认购款项汇至指定账户，保障甲方成功认购公司股份。甲方何永素签字，乙方江智慧签字加盖手章，2018年4月25日。 2、补充协议（合同编号8916180）一份。主要内容为：本合同由以下三方于2018年4月25日签署，甲方何永素，乙方江智慧，丙方赵国庆，鉴于：1、甲方与乙方于2018年4月25日签订了《股份认购委托合同》；2、甲方为投资人，不直接参与石家庄鹏海制药股份有限公司（下称“项目公司”）的经营；3、丙方是项目公司的实际控制人。上述各方根据中华人民共和国有关法律规定，经过友好协商，达成一致，特订立本协议如下条款，以供各方遵守。第一条甲方出资认购项目公司定向发行的股票，是以丙方保证实现以下事项为基础的：1、2017年项目公司承诺净利润不低于2000万元；2、2018年项目公司承诺净利润不低于3000万元；3、2018年12月31日前启动IPO辅导。第二条回购及投资补偿，若丙方承诺的上述三个事项中任意一项未达到，丙方承诺按照投资者原认购金额回购投资人购买的股份，持股期间按照甲方实际投资额+甲方实际投资 —7— 额的年化12%的利率进行回购。回购价格应减去甲方已获得的分红、业绩补偿等权益。投资者回购条件成立后，在30日内未向丙方书面形式提出回购的，则视为放弃回购权利，视为继续持股。丙方在投资者提出书面回购之日起60日内完成回购。甲方何永素签字，乙方江智慧签字加盖手章，丙方赵国庆签字加盖手章。 3、中国农业银行转账业务客户回执一份。证明：2018年4月12日原告何永素向被告江智慧转账97500元，2018年4月20日原告何永素向被告江智慧转账65000元。 4、邮单、寄收截图及联络函一份。证明原告通过发函的书面方式要求被告一履行合同义务。 5、邮单、寄收截图及解除合同通知函一份。证明原告通过书面的形式告知被告一解除《股票认购委托合同》。 被告鹏海制药公司对原告提交的上述证据1、2、3、4、5的真实性予以认可。对证据1、2的证明目的不予认可，鹏海制药公司的业绩符合约定的业绩标准；对证据3不予认可，这只是原告与被告江智慧之间的个人行为。对证据4、5的证明目的不予认可，原告所主张的解除条件并不具备。 被告石家庄鹏海制药股份有限公司辩称，被告鹏海制药公司没有与原告签订任何书面的委托认购协议和补充协议，根据 —8— 合同的相对性原则，鹏海制药公司不应作为本案的被告，原告所陈述的股权认购款也没有汇入被告鹏海制药公司和帐户，而是汇入江智慧个人银行帐户，根据民事参与意思自治的原则，原告可以将认购的股份变更为新三板的股东，公司已经与券商签订相应的IPO辅导协议，财务顾问协议已经启动了上市的基本程序，原告所主张的回购条件并不具备，其次，原告与江智慧、赵国庆签订的股份认购协议符合法律的相关规定，原告委托江智慧购买鹏海制药公司已经发行的股份，符合委托合同的基本特征，也不属于擅自公开发行股份的范畴。江智慧在鹏海制药公司是有股份的，是鹏海制药公司的股东，其将个人持有的股份进行转让符合股权转让的一般特征，其获取相应的股权转让款是市场经济的体现。赵国庆对其回购的承诺体现的是一种担保的原则，鹏海制药公司对原告与江智慧等人的行为知情，不是他们之间的合同主体，鹏海制药公司不应承担原告要求鹏海制药公司股权投资款返还的法律责任。再次明确双方当事人之间是委托认购合同，认购鹏海制药公司的股份，说明鹏海制药公司在他们签订合同后并没有发行股份，合同的当事人江智慧、赵国庆本人是鹏海制药原有股东，已经持有鹏海制药公司的股份，在此前提的基础双方签订的委托认购的股份协议是江智慧与原告之间的个人行为，与公司无关。双方之间在合 —9— 同中明确约定原告需是全国中小企业转让系统的适格投资者，在股份转让系统开通新三板帐户后可以由受托人江智慧、赵国庆将其股份变更到原告名下，因此，基于这种合同关系，实质上原告与江智慧、赵国庆签订的认购协议是股份转让协议，是双方自然人之间的行为，与公司无关。公司不应该被列为本案被告。鹏海制药公司没有收到何永素与江智慧签订的股票认购委托合同的款项162500元。鹏海制药公司称，2017年被告鹏海制药公司净利润为20021648.23元，2018年被告鹏海制药公司净利润为30144553.96元，并且在2018年12月31日前启动了IPO的辅导工作。 被告石家庄鹏海制药股份有限公司未向法庭提交证据。 被告江智慧、被告赵国庆未到庭、未答辩、未举证、未质证。 本院经审理认定事实如下： 根据国家企业信用信息公示，被告鹏海制药公司是一家成立于2006年12月4日的股份有限公司（非上市、自然人投资或控股），公司法定代表人为被告赵国庆。被告赵国庆与被告江智慧均系被告鹏海制药公司的股东。被告鹏海制药公司于2017年1月16日在全国中小企业股份转让系统（以下简称全国股转系统）挂牌交易，股票简称为鹏海制药，股票代码为 —10— 870773。2018年4月25日，原告委托被告江智慧认购被告鹏海制药公司定增发行的股权，并与被告江智慧签订《石家庄鹏海制药股份认购委托合同》，约定原告通过被告江智慧认购公司发行股票中的贰万伍仟股，认购价格为人民币6.5元/股，委托被告江智慧向公司支付人民币162500元。原告不晚于合同签署后的三个工作日内将认购款支付至被告江智慧指定账户，被告江智慧应按照公司在全国中小企业股份转让系统（以下简称全国股转系统）网站上披露的股票发行认购公告规定的时间、方式将原告支付的本次认购款汇入公司账户。同日，原告与被告江智慧签订《补充协议》，约定原告出资认购项目公司定向发行的股权，是以被告赵国庆保证实现以下事项为基础的：1、2017年项目公司承诺净利润不低于2000万元；2、2018年项目公司承诺净利润不低于3000万元；3、2018年12月31日前启动IPO辅导。若被告赵国庆承诺的上述三个事项中任意一项未达到，被告赵国庆承诺按照投资者原认购金额回购投资人购买的股份，持股期间按照原告实际投资额+甲方实际投资额的年化12%的利率进行回购。回购价格应减去原告已获得的分红、业绩补偿等权益。投资者回购条件成立后，在30日内未向被告赵国庆书面形式提出回购的，则视为放弃回购权利，视为继续持股。被告赵国庆在投资者提出书面回购之日起60日内完成回 —11— 购。与本协议有关的任何通知，以书面送达形式方为有效。书面形式包括信函或传真。原告何永素、被告江智慧、赵国庆均在《补充协议》上签字。2018年4月12日、2018年4月20日，原告按照合同约定分两次向被告江智慧银行账户共转账162500元。现原告向本院提出诉讼请求：要求确认原告与被告江智慧签订的《股份认购委托合同》已经解除，向原告返还股票认购款人民币162500元，并支付以认购款162500元为基数，按照年利率12%支付自2018年4月12日至实际付清之日止的利息。被告赵国庆、鹏海公司对返还股票认购款承担连带责任。 另查明，本院在全国股转系统查询被告鹏海公司信息可知：2018年5月10日，鹏海制药公司召开2017年年度股东大会，审议通过了《关于的议案》。公司本次股票的发行价格为人民币6.5/股，发行总股数不超过10000000股（含10000000股），募集资金不超过65000000元（含65000000元）。此次股票发行为定向增发，股票发行的认购对象为12名，包括在册股东2名和新增外部投资者10名，在册股东放弃优先认购权，与外部投资者同等条件参与认购。被告江智慧计划认购：3000000股，19500000元。2018年7月3日，被告鹏海公司在全国股转系统 —12— 披露《石家庄鹏海制药股份有限公司股票发行认购结果公告》，公告显示：根据最终缴款结果，陈永红、李磊未在《股票发行认购公告》及《股票发行认购延期公告》约定的缴款时间缴款，视为放弃认购，江智慧与刘彩霞因个人原因，未能按照《股票发行认购公告》披露的认购金额缴款。被告江智慧实际认购：2600000股，16900000元。2017年被告鹏海公司净利润为20021648.23元，2018年被告鹏海公司净利润为30144553.96元。 本院认为，原告何永素与被告江智慧签订的《股份认购委托合同》及与被告江智慧、赵国庆签订的《补充协议》均系双方当事人的真实意思表示，内容不违反法律和行政法规的强制性规定，系有效合同。本案中，原告何永素已经按照合同约定支付股权认购款，被告亦应按照合同约定履行合同义务，故原告要求确认原告与被告江智慧签订的《股份认购委托合同》已经解除的诉讼请求，本院不予支持。本案争议的焦点为：1、原告要求被告江智慧签、赵国庆、鹏海公司回购股权的条件是否成就；《股份认购委托合同》是否有效；2、履行股权回购义务的责任主体。 关于原告要求被告江智慧签、赵国庆、鹏海制药公司回购股权的条件是否成就的问题。首先，根据现有证据，被告鹏海 —13— 公司2017年和2018年利润已达到2000万元和为3000万元。对于条件三，IPO辅导是指有关机构对拟发行股票并上市的股份有限公司进行的规范化培训、辅导与监督。被告鹏海制药公司虽在庭审中称在2018年12月31日前启动了IPO的辅导工作。但鹏海制药公司未能向本院提交鹏海制药公司已经实际启动IPO辅导的证据，故被告鹏海制药公司IPO辅导工作并未启动，原告的投资目的未能实现。其次，通过原告提供证据4、5可知，原告于2020年6月1日向被告发出一封联络函，要求被告将原告认购的股份交割至原告在全国中小企业股份转让系统账户并将转账凭证和收据邮寄给原告，被告于2020年6月3日接收到该联络函没有回复和配合原告；原告于2020年7月24日向被告正式发出《解除合同通知函》解除《股份认购委托合同》并要求被告将认购的股款162500元以及利息返还到原告账户的情况，说明原告已向被告方提出回购股权的请求，故《补充协议》约定的股权回购的条件已经成就，原告要求回购股权，本院予以支持。 关于履行股权回购义务的责任主体的问题。《中国人民共和国合同法》第三百九十六条规定：委托合同是委托人和受托人约定，由受托人处理委托人事务的合同。《股票发行认购委托协议》系委托合同，原告的合同义务是将认购款转至被告江 —14— 智慧制定账户，被告江智慧的合同义务是按股票发行认购公告规定的时间、方式将原告支付的股权认购款转至被告鹏海制药公司账户。被告江智慧虽系《补充协议》的合同主体，但协议的权利义务主体为原告与被告赵国庆，被告江智慧在协议中不享有实质性的权利，但应当将原告的认购款转至鹏海制药公司账户，因被告江智慧未到庭举证，故对认购款的返还应当承担连带责任；但是原告要求被告江智慧履行回购义务，无事实及法律依据，本院不予支持。《补充协议》的实际权利义务主体为原告与被告赵国庆，现在合同约定的股票回购条件已经成就，原告要求被告赵国庆按照合同约定回购股款并支付利息的请求，本院予以支持。被告鹏海制药公司均非《股份认购委托合同》及《补充协议》的合同主体，根据合同相对性原则，原告主张被告鹏海制药公司返还股权认购款的诉讼请求，本院不予支持。依照《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条规定，判决如下： 一、被告赵国庆于本判决生效之日起十日内向原告何永素返还股权回购款人民币162500元并支付其利息（以162500元为基数，从2018年4月12日起至被告支付之日止，按着约定的年利率12%计算）。 二、被告江智慧对上述款项承担连带责任。 —15—          三、驳回原告何永素的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费3550元，减半收取1775元，由被告赵国庆负担。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于河北省石家庄市中级人民法院。 审判员 孙 辉 二〇二〇年十二月十六日 书记员 郭鹏民