中华人民共和国江苏省连云港市中级人民法院民 事 裁 定 书（2020）苏07清申2号申请人：昌盛贸易公司（CHANGSHENGTRADINGCO.INC），住所地P.O.BOX.707,WESTBAYROAD,GRANDCAYMAN.BWI。法定代表人：爱伦·乔治（AlanL.George），该公司董事长。委托诉讼代理人：刘志华，北京市地石律师事务所律师。被申请人：连云港亚洲集装箱有限公司，住所地江苏省连云港经济技术开发区。法定代表人：爱伦·乔治（AlanL.George），该公司董事长。第三人：河南江河机械有限责任公司，住所地河南省平顶山市鲁山县。法定代表人：陈建华，该公司董事长。申请人昌盛贸易公司（CHANGSHENGTRADINGCO.INC）（以下简称昌盛公司）与被申请人连云港亚洲集装箱有限公司（以下简称连云港集装箱公司）、第三人河南江河机械有限责任公司申请公司清算纠纷一案，本院于2020年11月20日立案审查，依法组成合议庭对本案进行了审理。昌盛公司申请：1.请求指定清算组对被申请人进行强制清算。2.本案的申请费等程序费用由第三人承担。事实和理由：1992年2月25日申请人与河南江河机械厂（原国营第5113厂，后更名为河南江河工业有限公司）共同出资设立被申请人连云港集装箱公司，总投资1000万美元，注册资本500万美元，中方占75%股份，申请人占25%股份，合营公司合营期限为20年。2001年4月，连云港集装箱公司投资总额增加到2750万美元，注册资本增加到1200万美元；中方将45%的股份转让给申请人，转让后中方占股30%股份，申请人占70%股份；合营期限增加到30年，从1992年4月起计算；由申请人董事长、法定代表爱伦·乔治出任董事长兼总经理，为公司的法定代表人。双方修改了合资经营合同及公司章程，经连云港经济开发区管理委员会批准后，在连云港工商行政管理局办理了相关变更登记手续。后因河南江河工业有限公司拖欠的单方银行贷款不还，在昌盛公司不知情的情况下把巨额负债偷偷非法转移到连云港集装箱公司，双方产生巨大分歧，致合资企业无法正常经营、管理不善，连云港集装箱公司处于停产境地；爱伦·乔治回到美国并要求中方公司到美国开董事会，江河公司拒绝参加，并自行刻制了公章并自称在监管下经营。后因连云港集装箱公司连续多年未年检，2008年8月1日被江苏省工商行政管理局依法吊销营业执照，合资企业生产设备、流动资金、产品、材料等全部流失，但合资公司土地、厂房未作处理，仍属合资公司所有。申请人多次致函中方要求召开董事会，清算合资公司资产，中方均置之不理。后中方不顾合资合同、公司章程规定，以中方名义起诉合资公司，要求退还所谓多投资到合资公司的投资款项人民币45600924.70元，经法院判决中方胜诉。后中方申请法院强制执行，连云港市中级人民法院作出（2004）连执字第105-1号民事裁定书，裁定连云港集装箱公司资产中的21837130.91元全部归中方所有，以冲抵连云港集装箱公司所欠中方全部债务。上述诉讼均未通知申请人，也未召开任何形式的董事会进行决议，是中方自行控制合资企业的背景下完成的。2007年4月24日，河南江河工业有限公司被注销，其债权债务由河南江河机械有限责任公司（即本案的第三人）承继。2012年5月20日，申请人依据合同约定和斯德哥尔摩1999年商业仲裁法第五条向瑞典斯德哥尔摩商会仲裁院提交了仲裁请求。2014年1月30日，瑞典斯德哥尔摩商会仲裁院作出《最终仲裁决定》，作出了两项仲裁裁决：1.昌盛公司（原告）享有资产清算和解散连云港亚洲集装箱有限公司（LACI）的权利；2.河南江河机械有限责任公司有责任参与解散连云港亚洲集装箱有限公司（LACI）的解散和资产清算，以及解决在资产清算、解散中产生的问题。因申请人与第三人合资经营的目标公司连云港亚洲集装箱有限公司财产所在地在江苏省连云港市，申请人向江苏省连云港市中级人民法院递交了承认和执行国外仲裁裁决申请，要求承认与执行上述斯德哥尔摩商会仲裁院的《最终仲裁决定》。2016年2月1日，江苏省连云港市中级人民法院以该院对该申请无管辖权因而裁定不予受理，该裁定经过申请人上诉，江苏省高院以该案的被申请人即河南江河机械厂住所地在河南省平顶山市鲁山县为由，驳回了上诉。2017年11月，申请人依法向河南省郑州市中级人民法院递交了要求承认与执行该仲裁裁决的事情，郑州市中级人民法院于2019年三月二十七日作出（2017）豫01协外认11号《民事裁定书》，裁定“承认和执行斯德哥尔摩商会仲裁院2014年1月30日作出的《最终仲裁决定》。”该裁定现已生效。申请人要求第三人召开股东会。共同组成清算组对合资企业财产进行清算，但是第三人不予配合。第三人不予配合清算，严重损害了申请人的股东利益。根据郑州市中级人民法院的生效裁定，申请人向郑州市中级人民法院提出了执行申请，郑州市中级人民法院认为清算案件的管辖权在被清算企业的注册地法院。根据《最高人民法院关于适用＜中华人民共和国公司法＞若干问题的规定（二）》第7条第3款规定，请求法院指定清算组对被申请人进行强制清算。本院经审查查明：被申请人连云港集装箱公司的登记机关为连云港市工商行政管理局，其股东为：申请人昌盛公司，占股70%；河南江河机械厂，占股30%。被申请人连云港集装箱公司于2008年被吊销营业执照。河南省郑州市中级人民法院于2019年3月27日作出（2017）豫01协外认11号民事裁定书，该裁定审查认为：2014年1月30日，瑞典斯德哥尔摩商会仲裁院就昌盛公司诉河南江河机械厂的纠纷作出《最终仲裁决定》，内容如下：a.昌盛公司享有资产清算和解散LACI（连云港集装箱公司）的权利；b.河南江河机械厂有责任参与LACI（连云港集装箱公司）的解散和资产清算，以及在资产清算、解散中产生的问题。该裁决已生效。根据河南江河工业有限责任公司、河南江河机械有限责任公司的工商登记档案显示：2001年河南江河机械厂整体改制，改制后的名称为河南江河工业有限责任公司，并于2001年12月28日注册登记，法定代表人马保勇，经营场所为河南省鲁山县。河南江河机械厂在向河南省工商局报送的《工业企业改制注册登记的申请》中称，我厂根据上级要求将于今年底改制为“河南江河工业有限责任公司”，改制后的河南江河工业有限责任公司全部承担原河南江河机械厂的债权债务。2004年从河南江河工业有限责任公司中分立出河南江河机械有限责任公司，注册资本完全是从河南江河工业有限责任公司的实收资本中划出，并于2004年2月18日注册登记，法定代表人马保勇，经营场所为河南省平顶山市鲁山县。河南江河机械有限责任公司并于2003年12月16日出具《债务担保情况说明》，对分立前的债务在分立后的河南江河工业有限责任公司无力偿还的情况下，由河南江河机械有限责任公司代为偿还。2007年4月24日，河南江河工业有限责任公司核准注销。河南省郑州市中级人民法院审查后裁定：承认和执行瑞典斯德哥尔摩商会仲裁院2014年1月30日作出的《最终仲裁决定》。本院认为，连云港集装箱公司注册登记住所地在本院辖区范围，并经地级市工商行政管理机关核准登记，故本院对本案享有管辖权。《中华人民共和国公司法》第一百八十条规定，“公司因下列原因解散：（四）依法被吊销营业执照、责令关闭或者被撤销；……”第一百八十三条规定，“公司因本法第一百八十一条第（一）项、第（二）项、第（四）项、第（五）项规定而解散的，应当在解散事由出现之日起十五日内成立清算组，开始清算。有限责任公司的清算组由股东组成，股份有限公司的清算组由董事或者股东大会确定的人员组成。逾期不成立清算组进行清算的，债权人可以申请人民法院指定有关人员组成清算组进行清算。人民法院应当受理该申请，并及时组织清算组进行清算。”《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国公司法〉若干问题的规定（二）》第七条规定，“公司应当依照公司法第一百八十三条的规定，在解散事由出现之日起十五日内成立清算组，开始自行清算。有下列情形之一，债权人申请人民法院指定清算组进行清算的，人民法院应予受理：（一）公司解散逾期不成立清算组进行清算的；（二）虽然成立清算组但故意拖延清算的；（三）违法清算可能严重损害债权人或者股东利益的。具有本条第二款所列情形，而债权人未提起清算申请，公司股东申请人民法院指定清算组对公司进行清算的，人民法院应予受理。”根据上述法律规定，本案中，连云港集装箱公司已于2008年被工商管理机关吊销营业执照，公司解散事由已经出现，但连云港集装箱公司未在解散事由出现之日起十五日内成立清算组，符合公司解散逾期不成立清算组进行清算的情形，昌盛公司系享有连云港集装箱公司70%股权的大股东，其作为申请人申请本院指定清算组强制对连云港集装箱公司进行清算，符合法律规定，应依法予以准许。综上，依照《中华人民共和国公司法》第一百八十条、第一百八十三条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国公司法〉若干问题的规定（二）》第七条规定，裁定如下：受理申请人昌盛贸易公司（CHANGSHENGTRADINGCO.INC）对被申请人连云港亚洲集装箱有限公司强制清算的申请。本裁定自即日起生效。审判长  曹守军审判员  任 慧审判员  周文元二〇二〇年十二月十六日书记员  江亦涵法律条文附录一、《中华人民共和国公司法》第一百八十条公司因下列原因解散：（一）公司章程规定的营业期限届满或者公司章程规定的其他解散事由出现；（二）股东会或者股东大会决议解散；（三）因公司合并或者分立需要解散；（四）依法被吊销营业执照、责令关闭或者被撤销；（五）人民法院依照本法第一百八十二条的规定予以解散。第一百八十三条公司因本法第一百八十一条第（一）项、第（二）项、第（四）项、第（五）项规定而解散的，应当在解散事由出现之日起十五日内成立清算组，开始清算。有限责任公司的清算组由股东组成，股份有限公司的清算组由董事或者股东大会确定的人员组成。逾期不成立清算组进行清算的，债权人可以申请人民法院指定有关人员组成清算组进行清算。人民法院应当受理该申请，并及时组织清算组进行清算。二、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国公司法〉若干问题的规定（二）》第七条公司应当依照公司法第一百八十三条的规定，在解散事由出现之日起十五日内成立清算组，开始自行清算。有下列情形之一，债权人申请人民法院指定清算组进行清算的，人民法院应予受理：（一）公司解散逾期不成立清算组进行清算的；（二）虽然成立清算组但故意拖延清算的；（三）违法清算可能严重损害债权人或者股东利益的。具有本条第二款所列情形，而债权人未提起清算申请，公司股东申请人民法院指定清算组对公司进行清算的，人民法院应予受理。