湖南省岳阳市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）湘06民终3851号上诉人(原审被告)：中国平安财产保险股份有限公司岳阳中心支公司，住所地：岳阳市岳阳楼区琵琶王路与青年路交汇处缤纷年华商住楼**，统一社会信用代码91430600886106508D。负责人：何朝晖，总经理。委托诉讼代理人：黄亚辉，湖南天朋律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：张美才，男，1951年2月27日出生，汉族，住华容县。委托诉讼代理人：李建华。被上诉人（原审被告）：罗龙，男，1975年5月24日出生，汉族，住岳阳市君山区。上诉人中国平安财产保险股份有限公司岳阳中心支公司（以下简称平安财险岳阳公司）因与被上诉人张美才、罗龙机动车交通事故责任纠纷一案，不服湖南省华容县人民法院（2020）湘0623民初1712号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年11月3日受理后，依法组成合议庭，因双方当事人均未提出新的事实、证据或理由，本院经阅卷、调查和询问当事人，不开庭审理了本案。本案现已审理终结。平安财险岳阳公司上诉请求：1、撤销一审判决，改判上诉人少承担26472.44元；2、一、二审诉讼费由被上诉人承担。事实与理由：1、张美才已经69岁，自身都需要人扶养，不应支持误工费，此项应减17590.08元；2、一审中对张美才的医疗费鉴定，非医保金额为9208.71元，一审法院未采信，此项应减4898.16元；3、张美才定残时已69岁，故残疾赔偿金年限应为11年，此项应减3984.2元。被上诉人张美才答辩称，张美才是养鸡大户，误工费应当支持，发生交通事故时张美才68岁，残疾赔偿金应当按12年计算。被上诉人罗龙答辩称，请求法院维持原判。张美才向一审法院起诉请求判令：1、判令平安财险岳阳公司、罗龙赔偿张美才因本次交通事故造成的损失184765.17元（医药费38736.97元、住院伙食补助费6200元、取内固住院伙食补助1500元、营养费5400元、取内固营养费900元、护理费16475元、取内固护理费2746元、误工费28374元、取内固误工费2746元、残疾赔偿金47810元、鉴定费2300元、后段治疗费12000元、后段康复费1500元、精神损害抚慰金6000元、交通费2000元、车辆损失2000元、被扶养人生活费8077.2元）；2、平安财险岳阳公司在保险范围内承担赔偿责任；3、本案诉讼费用由平安财险岳阳公司、罗龙承担。一审法院经审理查明：2019年12月31日19时00分许，罗龙驾驶湘ＦＥ××**小型轿车行驶至华容县××镇××路路段时，与张美才驾驶的三轮电动车相撞，造成两车受损，张美才受伤的道路交通事故。张美才受伤后，被送往医院治疗，住院期间由其自子张明初护理。张美才伤情经鉴定为：轻伤一级，构成十级伤残，误工期计算至鉴定前一日止、护理90天、营养90天，被鉴定人张美才本次外伤后需取出内固定（二个部位，二个切口），安排住院治疗15天，参照岳阳市三甲医院收费标准，后续治疗费12000元左右或以实际发生额为准，康复费1500元。罗龙驾驶的湘ＦＥ××**小型轿车在平安财险岳阳公司投保了交强险和商业第三者责任险（保险限额为100万元，含不计免赔），保险期间为2019年4月9日至2020年4月8日，事故发生在保险期内。另查明，张美才伤后罗龙已经赔偿1万元，平安财险岳阳公司赔偿2万元。对于张美才因交通事故造成的经济损失，一审法院参照2019-2020湖南省道路交通事故人身损害赔偿项目计算标准，确认如下：1、医疗费38736.97元；2、康复费1500元；3、住院伙食补助费4620元［60元／天×（62天＋15天）］；4、营养费3150元［30元／天×（90天＋15天）］；5、护理费19221元［66816元／年÷365天×（90天＋15天）］；6、误工费17590.08元［54272元／年÷365天×（154天＋15天）×70%］；7、交通费770元（酌情按10元／天计算62＋15＝77天）；8、残疾赔偿金47810元（39842元／年×12年×10%）；9、精神损害抚慰金5000元；10、鉴定费2300元;11.后续治疗费12000元；12.车辆损失酌定500元。共计153198.05元。一审法院认为，本案系机动车发生交通事故造成损害形成的机动车交通事故责任纠纷。张美才因交通事故受伤造成的损失，根据《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条之规定，应由平安财险岳阳公司先行在交强险限额内进行赔偿，张美才超出交强险赔偿范围的损失，由罗龙按事故责任比例进行赔偿。本案罗龙负事故全部责任，应当赔偿张美才剩余经济损失。罗龙应承担的赔偿金额，再由平安财险岳阳公司按商业第三者责任保险合同约定进行赔付。本案争议焦点是张美才的经济损失的计算问题。一审法院依据岳阳市百信司法所出具的岳百司鉴所［2020］临鉴字第96号鉴定意见认定其误工费、护理费、营养费、后续治疗费、康复费，并依据审判实践按照交强险医疗费限额10000元外按照15%认定张美才的非医保用药。平安财险岳阳公司提出不负责鉴定费理赔，因鉴定是查明张美才伤情所必须支出的费用，虽然交强险保险条款明确列明鉴定费不属于理赔范围，但平安财险岳阳公司并未举证证明商业第三者责任保险合同亦有同样约定，故对平安财险岳阳公司的该项抗辩意见不予采纳。关于张美才车辆损失，根据庭审罗龙的陈述，张美才车辆确实已经毁损，因无其他证据证实损失具体金额，故酌情认定财产损失500元。关于交通费，张美才也未提交相应证据，考虑到确实存在该项损失，故酌情按住院时间每天10元标准计算。综上所述，张美才损失列入保险理赔时，由平安财险岳阳公司首先在交强险限额范围进行赔偿，张美才医疗费、住院伙食补助费、营养费、后续治疗费合计58506.97元（38736.97元＋4620元＋3150元＋12000元），超出交强险医疗费限额，由平安财险岳阳公司在交强险医疗费限额内赔偿10000元，张美才剩余未赔偿的护理费、误工费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金、交通费、康复费合计91891.08元，未超出交强险伤残赔偿限额，由平安财险岳阳公司在交强险限额内赔偿。另外张美才的车辆损失500元未超出交强险财产损失限额，故由平安财险岳阳公司在交强险中财产损失赔偿限额中进行赔偿。因此，张美才的损失由平安财险岳阳公司在交强险中共赔偿102391.08元（10000元＋91891.08元＋500元）。张美才的非医保用药为4310.55元［（38736.97元-10000元）×15%］。张美才除去交强险已赔付的部分及非医保费用以外的剩余损失46496.42元（153198.05元-102391.08元-非医保用药4310.55元），由平安财险岳阳公司在商业险第三者责任险限额内予以赔偿。故平安财险岳阳公司共赔偿148887.5元，核减其已经赔偿的20000元，还需赔偿张美才128887.5元。按照保险合同约定不在保险理赔范围内的非医保费用4310.55元，由罗龙负责赔偿，核减其已经赔偿的10000元，张美才应当返还罗龙5689.45元。依据《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《机动车交通事故责任强制保险条例》第三条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条之规定，一审法院判决：一、中国平安财产保险股份有限公司岳阳中心支公司在判决生效之日起十日内，向张美才赔偿经济损失128887.5元；二、罗龙赔偿张美才经济损失4310.55元，核减其已经赔偿的10000元，张美才在保险理赔款中返还罗龙5689.45元；三、驳回张美才的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案案件受理费3995元，减半收取1998元，由罗龙负担1657元，张美才负担341元。本院经审理，对一审法院查明的事实予以确认，另补充查明：一、华容县章华镇横堤村村民委员会向一审法院出具证明称：张美才是该辖区养鸡大户，每年养殖及销售土杂鸡4000多只。二、平安财险岳阳公司委托岳阳市百信司法鉴定所对张美才因2019年12月31日交通事故发生的医疗费进行非医保用药金额鉴定。鉴定机构出具岳百信司鉴所[2020]临鉴字第96-1号《司法鉴定意见书》，认为属于非国家基本医疗保险范围内的各项医疗费为9208.71元。三、岳阳市百信司法所出具的岳百司鉴所[2020]临鉴字第96号鉴定意见之日为2020年6月3日。本院认为，本案的焦点问题为：一审判决对张美才误工费、医疗费非医保金额、残疾赔偿金计算年限的认定是否正确。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条第三款规定“受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。”事故发生时，张美才虽已年满68岁，但其所在村的村民委员会证明其为养鸡大户，上诉人也并未能举出证据推翻该证明内容，一审判决依照农、林、牧、渔标准的70%计算误工费，已经酌情考量了张美才的年龄因素与劳动能力情况，并无不当，本院予以维持。上诉人委托了岳阳市百信司法鉴定所对张美才的医疗费进行非医保用药金额鉴定，当事人单方委托鉴定并非鉴定不被采信的理由，张美才、罗龙亦未指出该鉴定在程序上或内容上存在哪些问题，一审法院对同一家鉴定机构提供的伤残鉴定予以了采信，在此情况下以平安财险岳阳公司未在限定期间提供鉴定机构的资质及鉴定补充说明为由，对非医保用药鉴定不予采信，缺乏法律依据。一审判决在专业机构提供了专业意见的情况下，不采信鉴定意见，按照15%的实践经验酌减非医保用药费不当，应予纠正。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十五条第一款规定“残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。”即残疾赔偿金的计算年限应以定残之日作为基准日。张美才出生于1951年2月27日，定残日为2020年6月3日，当时张美才已年满69周岁，应当按照11年计算残疾赔偿金，一审判决按照12年计算错误，应予纠正。综上，上诉人平安财险岳阳公司提出的不应支持误工费的上诉请求不能成立，提出的非医保金额为9208.71元，一审判决此项应减4898.16元，以及残疾赔偿金年限应为11年，此项应减3984.2元的上诉请求成立。上诉人不予理赔的非医保用药损失，由侵权人罗龙向张美才赔偿。一审判决认定部分事实错误，应予纠正。依照《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《机动车交通事故责任强制保险条例》第三条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条和《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项的规定，判决如下：一、撤销湖南省华容县人民法院（2020）湘0623民初1712号民事判决；二、中国平安财产保险股份有限公司岳阳中心支公司在判决生效之日起十日内，向张美才赔偿经济损失120005.14元；三、罗龙赔偿张美才经济损失9208.71元，核减其已经赔偿的10000元，张美才在保险理赔款中返还罗龙791.29元；四、驳回张美才的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费3995元减半收取1998元，二审案件受理费231元，合计2229元，由罗龙负担1729元，张美才负担500元。本判决为终审判决。审判长 李 琛审判员 李明霞审判员 肖芝乐二〇二〇年十二月三日书记员 黎雨薇附相关法条：《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任：（一）机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担赔偿责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。（二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任。交通事故的损失是由非机动车驾驶人、行人故意碰撞机动车造成的，机动车一方不承担赔偿责任。《机动车交通事故责任强制保险条例》第三条在中华人民共和国境内道路上行驶的机动车的所有人或者管理人，应当依照《中华人民共和国道路交通安全法》的规定投保机动车交通事故责任强制保险。机动车交通事故责任强制保险的投保、赔偿和监督管理，适用本条例。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。受害人死亡的，赔偿义务人除应当根据抢救治疗情况赔偿本条第一款规定的相关费用外，还应当赔偿丧葬费、被扶养人生活费、死亡补偿费以及受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费、住宿费和误工损失等其他合理费用。第十八条受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定。精神损害抚慰金的请求权，不得让与或者继承。但赔偿义务人已经以书面方式承诺给予金钱赔偿，或者赔偿权利人已经向人民法院起诉的除外。第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。