广东省东莞市第三人民法院民 事 判 决 书（2020）粤1973民初16404号原告：东莞市因尔美生物科技有限公司，住所：广东省东莞市******************。法定代表人：黄诗鑫，该公司总经理。委托诉讼代理人:邓靖，广东广和（东莞）律师事务所律师。委托诉讼代理人:杨嘉兴，广东广和（东莞）律师事务所律师。被告:东莞市鑫畅实业有限公司，住所：广东省东莞市*************。法定代表人：杨某1。被告：杨某1，男，汉族，1979年5月25日出生，住址：湖南省涟源市*******冲组，公民身份号码：432************012。原告东莞市因尔美生物科技有限公司（以下简称因尔美公司）与被告东莞市鑫畅实业有限公司（以下简称鑫畅公司）、杨某1承揽合同纠纷一案，本院立案受理后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告因尔美公司的委托诉讼代理人邓靖，被告鑫畅公司的法定代表人杨某1、被告杨某1到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。因尔美公司向本院提出诉讼请求：一、判令解除因尔美公司与鑫畅公司于2020年3月25日签订的《口罩定做合同书》（编号为20200325、标的为4350000元）；二、判令解除因尔美公司与鑫畅公司于2020年4月1日签订的《口罩定做合同书》（合同编号为20200401、标的为4350000元）；三、判令鑫畅公司向因尔美公司退还已付款1979456.75元；四、判令鑫畅公司向因尔美公司返还订金2300000元；五、判令鑫畅公司向因尔美公司支付违约金870000元；六、判令杨某1对鑫畅公司的上述债务承担连带清偿责任；七、本案的诉讼费、保全费由鑫畅公司、杨某1承担。事实与理由：因尔美公司自2020年3月开始陆续向鑫畅公司定做口罩，双方分别于2020年3月24日、3月25日、4月1日通过微信的方式达成合作意向并签署相关的《口罩定做合同》，约定因尔美公司按照单价1.45元向鑫畅公司定做6500000个口罩，并约定案涉口罩的交付时间。编号为20200323和20200325的《口罩定做合同书》中共计3500000个口罩应于2020年4月14日前交付，编号为20200401的《口罩定做合同书》中约定的3000000个口罩应于2020年4月25日前交付，在鑫畅公司按时足额将口罩送至因尔美公司指定地点处后，因尔美公司则依约支付剩余款项。因尔美公司已依约向鑫畅公司支付各《口罩定做合同》中约定的预付款2300000元，并提前支付4000000元的货款，共计6300000元。但鑫畅公司在收到因尔美公司支付的款项后，并未按时足额交付口罩。经因尔美公司多次催促，截止至起诉之日，鑫畅公司仍有3522215个口罩未交付给因尔美公司，已构成根本违约。现合同目的已无法实现，因尔美公司提出上述诉讼请求。鑫畅公司系杨某1所设立的一人有限公司，鑫畅公司、杨某1之间的财产存在着相互混同的情形。因此，杨某1应当对鑫畅公司的债务承担连带清偿责任。鑫畅公司、杨某1共同辩称,因尔美公司与鑫畅公司的合同共6份,其中有1份是口头合同。因尔美公司向鑫畅公司订购口罩，合计A款10000000个、每个1.45元，B款500000个、每个4元，应付定金4950000元，已付定金与货款共计6300000元。鑫畅公司现已交口罩A款3043450个、B款3900个，总计货款4428602.5元。因尔美公司已拖欠货款3078602.5元。双方约定的交货地址为鑫畅公司内，不是送货上门，因尔美公司没有派人取货。因尔美公司于2020年4月21日起已停止取货，累积到2020年7月30日共计100天，应扣除定金4950000元。本院经审理查明，鑫畅公司是自然人独资企业，唯一股东是杨某1。鑫畅公司主张双方签订了6份合同。第一份合同为口罩定做合同，编号为20200323，约定2020年3月23日“曼唐”公司即因尔美公司向鑫畅公司订购500000个口罩，价款为650000元（单价1.3元/个），预付款为300000元，余款待货物验收合格收货后支付，交货日期为2020年4月21日，若不能如期发货，则鑫畅公司需退还200000元订金给因尔美公司。该合同只有鑫畅公司签章。第二份合同为口罩定做合同，编号为20200323，约定2020年3月23日因尔美公司向鑫畅公司订购500000个口罩，价款为725000元（单价1.45元/个），预付款为300000元，余款待货物验收合格收货后支付，交货日期为2020年4月21日，若不能如期发货，则鑫畅公司需退还300000元订金给因尔美公司。该合同只有鑫畅公司签章。第三份合同为口罩定做合同，编号为20200325，约定2020年3月25日因尔美公司向鑫畅公司订购3000000个口罩，价款为4350000元（单价1.45元/个），预付款为1000000元，余款待货物验收合格收货后支付，交货日期为2020年4月14日，若不能如期发货，则鑫畅公司需退还1000000元定金给因尔美公司，逾期交货违约金为应付款总额的0.5%/天，拒绝履行合同的违约方应支付435000元违约金，并列明了与20200323号合同合计3500000个口罩的交货安排。该份合同只有鑫畅公司签章。第四份合同与第三份合同的编号及内容一样，但有双方签章。第五份合同为口罩定做合同，编号为20200401，约定2020年4月1日因尔美公司向鑫畅公司订购3000000个口罩，价款为4350000元（单价1.45元/个），预付款为1000000元，余款待货物验收合格收货后支付，交货日期为2020年4月25日，若不能如期发货，则鑫畅公司需退还1000000元订金给因尔美公司，逾期交货违约金为应付款总额的0.5%/天，拒绝履行合同的违约方应支付435000元违约金。第六份合同为口头合同，因尔美公司向鑫畅公司订购了3900个单价为4元的口罩。因尔美公司对第二至六份合同均予以确认，但是主张双方之间实际只签订了三份书面合同即前述第二、四、五份合同，第一份合同签订后因没有含税，所以重新签订了第二份合同，第三份合同与第四份合同是同一份合同，因尔美公司现要求解除的是第四份、第五份合同，另确认有收到前述合同之外的单价为4元的3900个口罩。因尔美公司支付给鑫畅公司的款项依次是2020年3月24日300000元“50万口罩定金”、3月26日1000000元“口罩定制款订金”、4月1日1000000元“口罩采购”款、4月3日1000000元的“口罩定制”款、4月4日1000000元“口罩定制订金”、4月8日900000元“口罩定制”款、4月8日100000元“口罩货款”、4月9日1000000元“口罩定制”款。2020年4月25日双方对账确认鑫畅公司截止4月14日送货合计2417900个（单价1.45元）、截止4月21日送货合计3043450个（单价1.45元）、截止4月25日送货合计3023450个（单价1.45元），因尔美公司已付货款合计6300000元。6月4日因尔美公司退货45665个（单价1.45元）给鑫畅公司。2020年4月26日因尔美公司要求鑫畅公司暂停口罩生产，鑫畅公司表示同意。之后，因尔美公司有多次催促鑫畅公司开具发票。2020年6月1日因尔美公司要求鑫畅公司继续生产口罩，刚好将剩下的货款抵扣，不用鑫畅公司退货款。鑫畅公司则表示，没有资金用了，欠供应商的款不知道怎么办，要求因尔美公司支付人工费给鑫畅公司才可以继续生产。因尔美公司表示需要鑫畅公司自己想办法，另外要尽快开票。6月19日鑫畅公司表示没有钱交房租了，让因尔美公司将材料、口罩、机器拖走。之后，因尔美公司邮寄催货通知给鑫畅公司，表示若鑫畅公司不能在7月30日交付剩余口罩，因尔美公司将解除合同，要求鑫畅公司支付违约金、退回定金、剩余货款等。7月30日鑫畅公司表示，鑫畅公司已经倒闭了，要货可以安排生产，但是需要因尔美公司先付人工费。因尔美公司未予以回应。以上事实，有因尔美公司、鑫畅公司、杨某1的举证，以及本院庭审笔录等附卷为证。本院认为，本案为承揽合同纠纷。根据已经查明的事实可知，双方合计签订了三份书面合同即鑫畅公司提交的第二、四、五份合同。鑫畅公司供货的时间晚于三份合同的约定，因尔美公司付款的时间早于三份合同的约定。编号为20200323的口罩定做合同约定的口罩500000个已经交付完毕、货款725000元也已经支付完毕，编号为20200325的口罩定做合同约定的口罩3000000个已经交付2477785个（=3023450个-45665个-500000个）、已付货款金额为4559400元（=6300000元-货款725000元-预付款1000000元-3900个×4元/个），编号为20200401的口罩定做合同约定的口罩3000000个尚未交付、已付货款为1000000元。4月26日双方一致确认延迟供货后，6月1日因尔美公司再次要求供货时，鑫畅公司则以资金不足无法生产为由，要求因尔美公司再支付货款。鑫畅公司的该要求无事实和法律依据，也证实了鑫畅公司已经无能力继续履行双方之间的定做合约。因尔美公司要求解除双方之间的定做合约，符合《中华人民共和国合同法》第九十四条第二项的规定，本院予以支持，认定因尔美公司与鑫畅公司之间未履行完毕的后两份口罩定做合同，即编号为20200325的口罩定做合同和编号为20200401的口罩定做合同，已经于因尔美公司提起本案诉讼之时即2020年9月15日解除，鑫畅公司应向因尔美公司退还货款1966611.75元[=6300000元-（3023450个-45665个）×1.45元/个-3900个×4元/个]。根据《中华人民共和国合同法》第九十七条、第九十八条，鑫畅公司应向因尔美公司支付违约金，但是双方约定的违约金过高，本院酌定调整为违约金合计400000元。因尔美公司提出的退还订金诉请已经包含于前述退回的货款金额中，本院不再重复支持。根据《中华人民共和国公司法》第六十三条，杨某1应对前述鑫畅公司的债务承担连带清偿责任。综上所述，根据《中华人民共和国合同法》第九十四条、第九十七条、第九十八条，《中华人民共和国公司法》第六十三条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款的规定，判决如下：一、确认原告东莞市因尔美生物科技有限公司与被告东莞市鑫畅实业有限公司签订的编号为20200325的口罩定做合同和编号为20200401的口罩定做合同，已经于2020年9月15日解除；二、被告东莞市鑫畅实业有限公司应于本判决发生法律效力之日起三日内向原告东莞市因尔美生物科技有限公司退还货款1966611.75元；三、被告东莞市鑫畅实业有限公司应于本判决发生法律效力之日起三日内向原告东莞市因尔美生物科技有限公司支付违约金400000元；四、被告杨某1对上述第二、三项债务承担连带清偿责任；五、驳回原告东莞市因尔美生物科技有限公司的其他诉请。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费36350元、诉前保全费5000元（案号为2020粤19**财保2352号），合计41350元，由被告东莞市鑫畅实业有限公司、被告杨某1共同负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于东莞市中级人民法院。审判员  周知秋二〇二〇年十一月二十六日书记员  郑丽娟附相关法律法规等条文：1.《中华人民共和国公司法》第六十三条一人有限责任公司的股东不能证明公司财产独立于股东自己的财产的，应当对公司债务承担连带责任。2.《中华人民共和国合同法》第九十四条有下列情形之一的，当事人可以解除合同：（一）因不可抗力致使不能实现合同目的；（二）在履行期限届满之前，当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行主要债务；（三）当事人一方迟延履行主要债务，经催告后在合理期限内仍未履行；（四）当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的；（五）法律规定的其他情形。3.《中华人民共和国合同法》第九十七条合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施，并有权要求赔偿损失。4.《中华人民共和国合同法》第九十八条合同的权利义务终止，不影响合同中结算和清理条款的效力。5.《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款:当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。6.《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。