广东省东莞市第三人民法院 执 行 裁 定 书 （2020）粤1973执异375号 申请人（申请执行人）东莞市威鑫化妆用具有限公司，住所地为广东省东莞市凤岗镇黄洞村玉泉工业区阳华路**。 法定代表人赵慧娟。 委托代理人王思泽，广东正觉律师事务所律师。 被申请人曹剑南，男，汉族，1987年2月25日出生，住江西省九江市都昌县。 被申请人深圳润宏科技有限公司，住所地为广东省深圳市罗湖区南湖街道新南社区东门南路**华都园大厦9G。 法定代表人曹宇。 以上两被申请人共同委托代理人张运云，泰和泰（深圳）律师事务所律师。 本院在执行申请执行人东莞市威鑫化妆用具有限公司（以下简称威鑫公司）与被执行人深圳市风信子化妆用品有限公司（以下简称风信子公司）其他执行纠纷一案【（2020）粤1973执5806号】过程中，申请人（申请执行人）威鑫公司向本院申请变更被申请人曹剑南、深圳润宏科技有限公司（以下简称润宏公司）为案件的被执行人。本院受理后，依法组成合议庭，并于2020年11月19日公开举行听证，申请人威鑫公司的委托代理人王思泽、两被申请人的委托代理人张运云到庭参加听证，本案现已审查终结。 申请人威鑫公司向本院请求：变更被申请人曹剑南、润宏公司为（2020）粤1973执5806号案的被执行人。事实与理由：威鑫公司与风信子公司、林育东买卖合同纠纷一案，威鑫公司已向法院申请强制执行，因风信子公司已注销，故法院作出终结执行裁定。根据深圳市市场监督管理局档案查询结果显示，风信子公司为法人独资，公司注册资本为200万元，实收资本为0万元，其于2020年4月30日提出清算申请并于2020年7月13日被核准注销，注销原因为股东、股东会、股东大会决议解散。润宏公司作为风信子公司唯一股东及清算组成员、曹剑南作为公司法定代表人及清算组成员出具了清算报告，承诺“企业债务在清算之前已支付完毕”“截止至清算结束时，无任何债权债务”“投资人保证企业债务已清偿完毕，所报清算备案材料准确真实，并承担由此产生的一切法律责任”等。根据《最高人民法院关于民事执行中变更、追加当事人若干问题的规定》（以下简称变更、追加规定）第十七条、第二十条及第二十三条等规定，申请人威鑫公司特申请变更被申请人曹剑南、润宏公司为案件的被执行人，对（2019）粤1973民初13696号民事判决书中原风信子公司的支付义务包括货款、利息受理费等承担连带清偿责任。 申请人为证明其主张，提交了执行裁定书、风信子公司企业档案等证据予以佐证。 被申请人辩称，不同意申请人的变更申请。事实和理由：第一，本案申请人的变更申请属于透过公司追究股东及法定代表人的责任，依法应当属于股东侵害公司债权人的利益责任纠纷，属于典型的民事纠纷，申请人应当通过另行起诉确定相应的债权，而不应当在执行程序中进行执行变更，执行变更的程序不能替代法院审理的流程，否则也将剥夺当事人的抗辩权、上诉权。第二，风信子公司原股东杜枝光、林育东、高凌芳转让股权给润宏公司的发生时间为2018年10月24日，而申请人的买卖合同纠纷的事实发生时间是2017年12月至2018年9月，股权转让发生的时间是在涉案债务产生的时间之后，而股权转让协议第三条明确规定，相应的在股权转让之前发生的债务，由原股东承担，而非被申请人润宏公司，同时风信子公司的合伙人已于2018年10月24日签订了《终止协议》，其中的附件《财物分配协议》中的财物明细表，明确了申请人的债务负责人是尚高伟，所以即便申请人申请变更，其变更的对象也应当是该债务的实际承担人尚高伟，而非润宏公司或曹剑南。第三，润宏公司曾向风信子公司前股东询问出资情况，在2018年10月24日股权转让前，前股东曾出资90万元。股权转让后，润宏公司成为了风信子公司的唯一股东，并未实际出资，风信子公司也没有经营。第四，润宏公司的银行账户开设时间是在2020年4月8日，风信子公司的银行账户开户时间是2019年1月17日，两个公司的银行流水也非常少，风信子公司与润宏公司没有任何转账记录。由此可见，润宏公司与风信子公司均没有实质性生产经营活动，并无经营收入，两公司财务完全独立。 被申请人为证明其主张，提供了股权转让协议、合同终止协议书及附件账务分配协议书、工商查询单、民事判决书等证据予以佐证。 经查明，风信子公司成立于2017年11月9日，于2020年7月13日被核准注销，原系有限责任公司（法人独资），原法定代表人为曹剑南，原股东为润宏公司。 再查明，风信子公司于2020年4月30日作出注销决定，内容为同意公司解散并进入清算，成立清算组，清算组成员为曹剑南、润宏公司，曹剑南为清算组组长。风信子公司于2020年7月13日作出清算报告，主要内容：公司因经营不善，经股东决定注销风信子公司，公司注册资本为人民币200万元整，实收资本为人民币0万元，公司股东为润宏公司。第四条企业清算财产分配情况：1.清算费用人民币300元整已支付完毕，职工工资已于清算之前全部支付完毕，没有拖欠工资，未发生海关税费，国地税税费已于清算前支付完毕，并已注销；2.企业剩余资产人民币0元整，无剩余财产可供股东分配；3.截止至清算结束时，无任何债权债务。第五条清算其他情况：1.…；2.投资人保证企业债务已清偿完毕，所报清算备案材料准确真实，并承担由此产生的一切法律责任。润宏公司作为投资人及清算组成员加盖公章，曹剑南作为清算组成员签名。 另查明，申请执行人威鑫公司于2020年5月18日依据（2019）粤1973民初13696号民事判决书向本院申请执行，本院以（2020）粤1973执5806号案立案执行。根据前述文书，被执行人风信子公司需支付申请执行人威鑫公司货款181000元及利息，并负担受理费1960元。在执行过程中，本院经调查发现被执行人风信子公司于2020年7月13日被核准注销，故本院依法裁定（2020）粤1973执5806号案终结执行。 以上事实，有风信子公司企业档案、股权转让协议、合同终止协议书及附件账务分配协议书、工商查询单、民事判决书、执行裁定书、听证笔录等证据附卷佐证。 本院认为，申请人以对被申请人润宏公司作为公司股东未出资、公司唯一股东及被申请人曹剑南、润宏公司应在清算报告承诺范围内承担清偿责任为由申请变更其为被执行人，根据《变更、追加规定》第一条之规定，本院应审查申请人的申请是否符合法定条件。针对申请人的请求，本院分析如下： 第一，关于申请人提出被申请人曹剑南、润宏公司符合《变更、追加规定》第二十三条规定的主张。根据《变更、追加规定》第二十三条的规定，作为被执行人的法人或其他组织，未经依法清算即办理注销登记，在登记机关办理注销登记时，第三人书面承诺对被执行人的债务承担清偿责任，申请执行人申请变更、追加该第三人为被执行人，在承诺范围内承担清偿责任的，人民法院应予支持。因此,变更被申请人为被执行人应同时符合以下两个条件：第一、未经依法清算即办理注销登记；第二、在登记机关办理注销登记时，第三人书面承诺对被执行人的债务承担清偿责任。股东润宏公司在清算报告中仅承诺投资人保证企业债务已清偿完毕，所报清算备案材料准确真实，并承担由此产生的一切法律责任；曹剑南并未在报告中作出书面承诺。由此可见，曹剑南、润宏公司均没有明确书面承诺愿意对风信子公司的债务承担连带清偿责任。另，申请人如认为风信子公司并未真实地组织清算、未出具真实的清算报告、隐瞒债权，可另寻其他途径解决。因而，本院认定申请人威鑫公司申请变更两被申请人的请求不符合前述第二十三条规定。 第二，关于申请人提出被申请人润宏公司符合《变更、追加规定》第十七条及第二十条规定的主张。根据《变更、追加规定》第十七条“作为被执行人的企业法人，财产不足以清偿生效法律文书确定的债务，申请执行人申请变更、追加未缴纳或未足额缴纳出资的股东、出资人或依公司法规定对该出资承担连带责任的发起人为被执行人，在尚未缴纳出资的范围内依法承担责任的，人民法院应予支持”及第二十条“作为被执行人的一人有限责任公司，财产不足以清偿生效法律文书确定的债务，股东不能证明公司财产独立于自己的财产，申请执行人申请变更、追加该股东为被执行人，对公司债务承担连带责任的，人民法院应予支持”的规定。首先，风信子公司已被核准注销，其未能清偿生效法律文书确定的债务。其次，根据风信子公司所作出的清算报告，该报告载明风信子公司注册资本为200万元，实收资本为0万元。被申请人润宏公司对此虽主张风信子公司原股东曾出资90万元，但其未能提交相应证据予以佐证，故本院认定被申请人润宏公司未履行出资义务，其应在未出资范围内承担责任。最后，根据《中华人民共和国公司法》第六十二条规定,一人有限责任公司应当在每一会计年度终了时编制财务会计报告,并经会计师事务所审计。本案中,润宏公司虽提供开户银行账户流水对账明细,但未提供风信子公司年度审计报告,不符合相关法律对一人有限责任公司需进行日常审计的要求,亦不足以证明润宏公司的财产独立于风信子公司，故被申请人润宏公司应承担相应的法律不利后果。因而，本院认定申请人威鑫公司申请变更被申请人润宏公司为被执行人的申请符合前述第十七条、第二十条的规定。 综上所述，申请人提出的变更请求部分成立。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百五十四条第一款第十一项、《最高人民法院关于民事执行中变更、追加当事人若干问题的规定》第一条、第十七条、第二十条、第三十条、第三十二条的规定，裁定如下： 一、变更被申请人深圳润宏科技有限公司为（2020）粤1973执5806号案件的被执行人。 二、驳回申请人东莞市威鑫化妆用具有限公司的其他请求。 申请人或被申请人对本院依据第十七条、第二十条作出的裁定不服的，可以自裁定书送达之日起十五日内，向本院提起执行异议之诉。 申请人、被申请人或其他执行当事人对本院依据第二十三条作出的裁定不服的，可以自裁定书送达之日起十日内向广东省东莞市中级人民法院申请复议。 审判长  李能耀 审判员  朱红奎 审判员  莫芷维 二〇二〇年十二月七日 法官助理张君秋 书记员刘嘉泰 附相关法律条文： 1、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百五十四条裁定适用于下列范围： （十一）其他需要裁定解决的事项。 2、《最高人民法院关于民事执行中变更、追加当事人若干问题的规定》第一条执行过程中，申请执行人或其继承人、权利承受人可以向人民法院申请变更、追加当事人。申请符合法定条件的，人民法院应予支持。 第三十条被申请人、申请人或其他执行当事人对执行法院作出的变更、追加裁定或驳回申请裁定不服的，可以自裁定书送达之日起十日内向上一级法院申请复议，但依据本规定第三十二条的规定应当提起诉讼的除外。 第三十二条被申请人或申请人对执行法院依据本规定第十四条第二款、第十七条至第二十一条规定作出的变更、追加裁定或驳回申请裁定不服的，可以自裁定书送达之日起十五日内，向执行法院提起执行异议之诉。