辽宁省抚顺市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）辽04民终2120号上诉人：李君，女，1970年2月13日出生，汉族，住抚顺市顺城区。委托诉讼代理人：吴桂敏，辽宁晨兴律师事务所律师。委托诉讼代理人：李玲哲，辽宁晨兴律师事务所律师。被上诉人：丰远集团有限公司丰远热高乐园，住所地：抚顺经济开发区高湾经济区沈吉高速公路北侧，统一社会信用代码91210400580718237T。负责人：何占有，公司经理。委托诉讼代理人：董景，公司法务人员。被上诉人：中国人寿财产保险股份有限公司沈阳市中心支公司，住所地：沈阳市浑南新隆街**，统一社会信用代码91210103088962879C。负责人：高英波，公司总经理。委托诉讼代理人：刘莹，公司职工。上诉人李君因与被上诉人丰远集团有限公司丰远热高乐园、中国人寿财产保险股份有限公司沈阳市中心支公司违反安全保障义务责任纠纷一案，不服抚顺市望花区人民法院（2020）辽0404民初330号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年10月15日立案受理后，依法组成合议庭,于2020年11月10日公开开庭进行了审理。上诉人李君的委托诉讼代理人吴桂敏、李玲哲，被上诉人丰远集团有限公司丰远热高乐园委托诉讼代理人董景，被上诉人中国人寿财产保险股份有限公司沈阳市中心支公司委托诉讼代理人刘莹到庭参加诉讼。本案现已审理终结。李君的上诉请求：1、依法撤销抚顺市望花区人民法院于2020年6月22日做出的（2020）辽0404民初330号民事判决或发回重审；2、依法作出认定上诉人在本起事故中无责并支持上诉人误工费33480元及伤残补助金为74684元的改判，其余部分服从一审判决。事实和理由：一、原审认定事实有误，证据采信偏颇及错误。原审中，上诉人提供了滑雪场的冰面照片，证明滑雪场的缺陷及被上诉人的管理失职的责任，同时，上诉人提供了自己聘请了教练的证据，证明自己尽到了安全注意义务。但原审依然作出认定上诉人在本起事故中负有20%的责任，于法无据。其二，原审中上诉人提供了单位出具的误工证明及因误工减少的收入证明，上诉人职业为人民教师，执教期间授课补助并未打入工资卡，无银行流水体现，但因误工减少的损失客观存在，原审无理予以否认，请二审明鉴。其三，上诉人在2019年年末前往法院立案时，被告知停止收案，得来年一月份收案，只有要过诉讼时效的案件立案庭才给出手续以证明，故而上诉人的伤残补助金应以城镇居民收入作为计算标准，而不应以2020年1月开始试点实行的全体居民收入作为计算标准，请二审法院予以考虑。二、原审法院认定事实有误，必然导致适用法律错误，对上诉人的伤残补助金计算适用标准选择错误，对因误工较少的损失系主观臆断，请二审法院予以纠正。丰远集团有限公司丰远热高乐园辩称，一审认定事实清楚，适用法律正确，认可一审判决结果。中国人寿财产保险股份有限公司沈阳市中心支公司辩称，同意丰远集团有限公司丰远热高乐园的答辩意见。李君向一审法院起诉请求：1、请求人民法院依法判令丰远集团有限公司丰远热高乐园赔偿其医疗费37587.31元，护理费16473元，住院伙食补助费2400元，误工费3万元，交通费、复印费500元，营养费1200元，共计88160元；2、伤残补助金待伤残鉴定后计入赔偿数额；3、中国人寿财产保险股份有限公司沈阳市中心支公司在其承保范围内承担连带责任；4、由丰远集团有限公司丰远热高乐园承担本案诉讼费用。一审法院认定事实：2019年2月22日，李君与家人一同到丰远集团有限公司丰远热高乐园雪场夜场游玩，滑雪期间李君不慎摔伤。李君受伤后被送往抚顺市中心医院住院治疗。经抚顺市中心医院诊断为“左膝ACL断裂，半月板损伤”，住院24天，住院期间为二级护理，花费医疗费35108.41元，出院后在抚顺市中心医院复诊花费医疗费917.9元、在石化医院复诊花费医疗费1561元，以上医疗费共计37581.31元，3出院后诊断休息叁个月。经李君申请对其伤情进行等级鉴定，通过抚顺市中级人民法院摇号确定鉴定机构为抚顺矿务局总医院司法鉴定所，2020年5月22日抚顺矿务局总医院司法鉴定所鉴定李君左膝关节损伤、前交叉韧带断裂、半月板损伤，前交叉韧带重建、半月板修复后该损伤评定为十级伤残。现李君要求丰远集团有限公司丰远热高乐园、中国人寿财产保险股份有限公司沈阳市中心支公司赔偿其医疗费37587.31元、护理费16473元、住院伙食补助费2400元、误工费30000元、交通费477元、复印费23元、营养费1200元、伤残补助金74684元、鉴定费1000元，共计163844.31元。丰远集团有限公司丰远热高乐园于2018年8月14日在中国人寿财产保险股份有限公司沈阳市中心支公司投保了公众责任保险，保险期间为2018年8月27日至2019年8月26日，每次事故每人赔偿限额50万元，每次事故每人人身伤亡免赔额为2000或者5%，两者以高者为准。李君摔伤的时间为2019年2月22日，在保险期限内。一审法院认为：凡是从事住宿、餐饮、娱乐等经营活动或者其他社会活动的自然人、法人、其他组织，未尽合理限度范围内的安全保障义务致使他人遭受人身损害，应承担相应的赔偿责任。从事住宿、餐饮、娱乐等经营活动或者其他社会活动的自然人、法人、其他组织投保了公众责任保险的，当事人同时起诉保险公司的，先由保险公司在责任限额内，根据责任比例予以赔偿，仍有不足，由责任人根据责任比例予以赔偿。本案中，该起事故发生在丰远集团有限公司丰远热高乐园的雪场里，李君在园区内滑雪不慎摔伤，一审法院认为滑雪本身存在一定的风险，李君作为完全民事行为能力人应当承担注意安全义务，根据本案的实际情况，李君应当承担的注意义务以原告承担20%为宜，酌定丰远集团有限公司丰远热高乐园承担此次事故80%的责任，因丰远集团有限公司丰远热高乐园在中国人寿财产保险股份有限公司沈阳市中心支公司投保了公众责任险，该保险对人身伤亡每次事故绝对免赔额为2000元或5%，两者以高者为准，故本案中中国人寿财产保险股份有限公司沈阳市中心支公司应在其保险限额内对丰远集团有限公司丰远热高乐园80%的事故责任的基础上承担95%的保险赔付责任，即承担76%的赔付责任，丰远集团有限公司丰远热高乐园承担4%的责任。关于李君主张的医疗费37587.31元一项，结合其提交的医疗费收据，一审法院认为该主张属于合理范围予以确认；李君主张的住院伙食补助费2400元一项，其住院24天，根据辽宁省公务人员出差补助标准100元/天计算，一审法院予以确认2400元；李君主张的护理费16473元一项，其住院24天、出院并无相关诊断继续护理，一审法院予以确认护理期24天，因其未能提供护理人员的误工证明，参照辽宁省2019年度居民服务业在岗职工平均工资52707元计算，52707元/365天*24天=3456.96元，一审法院予以确认3456.96元；关于李君主张的误工费30000元一项，一审法院认为其于2019年2月22日受伤入院治疗，2019年3月18日出院，住院24天。出院诊断休息叁个月，经该院释明其应当提供工资卡银行流水证明其受伤期间的实际误工损失，李君逾期未提供银行流水，应当承担举证不能的责任，但考虑到李君将近四个月未能正常上班，单位因缺勤扣除绩效在合理范围内，因此对于其举证的因缺勤扣除四个月绩效共计3400元，予以支持，即确定误工损失共计为3400元；关于李君主张的交通费477元一项，结合护理人员交通费及其本人出院、复诊等费用，交通费酌定200元较为适宜；关于李君主张营养费1200元一项，因没有医嘱等相关证据，一审法院不予支持；关于李君主张的复印费23元一项，考虑李君复印病历等确有发生，一审法院予以确认；关于李君主张的伤残赔偿金74684元一项，经抚顺矿务局总医院司法鉴定所鉴定前交叉韧带重建、半月板修复后该损伤评定为十级伤残，根据辽宁省2019年度全体居民人均可支配收入29701元计算，即29701元*0.1*20年=59402元，一审法院确认伤残赔偿金为59402元；关于李君主张的鉴定费1000元一节，该费用系实际发生，一审法院予以支持。依照最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第六条、第十七条、第十九条、二十条、二十一条、二十二条、二十三条、二十四条之规定，判决如：一、李君的医疗费37587.31元、住院伙食补助费2400元、护理费3456.96元、误工费3400元、交通费200元、伤残赔偿金59402元、鉴定费1000元，以上共计107446.27元，其中的76%即81659.17元，由中国人寿财产保险股份有限公司沈阳市中心支公司在公众责任险赔偿限额内赔偿，4%即4297.85元由丰远集团有限公司丰远热高乐园赔偿，20%即21489.25元由李君自行负担；二、李君复印费23元，由原告自担4.6元，由丰远集团有限公司丰远热高乐园承担18.4元；三、驳回李君的其他诉讼请求。上述款项于本判决发生法律效力之日起三十日内给付。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付延迟履行期间的债务利息。案件受理费3576元，由丰远集团有限公司丰远热高乐园承担2861元，由李君承担715元。本院二审期间,当事人围绕上诉请求依法提交了证据。本院组织当事人进行了证据交换和质证。上诉人李君提交了1、《辽宁省教育厅、辽宁省发展和教育改革委员会关于切实做好中小学生课后服务的通知》（2019年2月20日辽教发［2019］7号），《辽宁省教育厅关于切实做好中小学生课后服务工作的补充通知》（辽教发［2019］70号）；抚顺市教育局于2019年9月下发落实关于对《关于进一步做好中小学课后服务工作的意见（征求意见稿）》征求意见的通知。2、抚顺市第十二中学出具的证实材料，证实2019年2月份假期补课时间为2月16日至28日，7月份补课时间为7月1日至7月31日。李君和付某、王某某在2018年至今在同一年组同一学科（英语），且都担任班主任工作。3、提交了高一年级教师2019年度2、3、4、5、6、7月份班主任津贴及补课费发放明细表，依据该统计表可以计算出付某、王某某领取33480元课后服务费，1、2、3证据欲证明其受伤未能上课少收入补课费金额。丰远集团有限公司丰远热高乐园质证认为，如果上诉人认为误工费应包括补课费用，其应该提供上一年度的或者往年度的高一老师的相应收入明细，包括工资流水的打卡记录，以及上诉人所述的现金收入记录。对于高中生晚补的事宜没有异议，但老师需要具体上多少节课、费用多少学要提供证据。中国人寿财产保险股份有限公司沈阳市中心支公司质证认为，李俊提交的证据2真实性、关联性、合法性没有异议，抚顺市教育局在2019年9月份还未下发关于课后服务证实文件，可以确定李均主张的2019年3-6月份的课后补课费没有相关依据，班主任费和通勤费业务相关部门的规定，不同意赔偿。如果将补课费计入误工费的话，应该有工资表流水和完税证明，所以不同意将补课费的损失计入误工费。高中生的晚补事宜不清楚，课时费的标准是否有国家统一标准不确定。本院认为，误工费是指伤者受伤期间实际减少的收入，包括月工资还有津贴、课酬、兼职收入。本案中，李君提交的证据可证明教师课后有偿服务符合规定，抚顺市第十二中学开展了教师课后有偿服务，课时费标准没有超出规定范围。因此，李君主张参照与其相同岗位的付某、王某某同时期课后服务收入状况，计算其在受伤及康复期间减少课后服务收入数额有事实依据。一审认定误工天数为114天，误工合理期间应为2019年2月22日至2019年6月17日，按照上述计算方法可得减少课后服务收入为19210元（2月份为2590元、3月份4600元、4月份4770元、5月份为4700元、6月份为2550元）。通勤费是对教师课后服务实际指出交通费补助，李君未提供课后服务，未产生交通费用，主张给付交通费缺乏依据，不应支持。中国人寿财产保险股份有限公司沈阳市中心支公司认为抚顺市教育局于2019年9月9日才下发落实关于对《关于进一步做好中小学课后服务工作的意见（征求意见稿）》征求意见的通知，继而认定抚顺市地区至此开展课后服务才有法规依据，理由不予采纳。理由如下，征求意见稿目的是：以求巩固一年来课后服务工作取得的成果，规范并完善课后服务工作，切实提高课后服务工作质量。文件中还明确，2018年9月，市政府制发了《关于开展中小学课后服务工作的实施意见》，随之，全市中小学陆续启动实行课后服务工作…。可见抚顺市地区开展中小学课后服务并非是始于2019年9月。冬季室外滑雪运动具有高风险，李君做为具有完全民事行为能力人对参加滑雪运动可能带来的危险是明知的，就现有证据看，一审酌定李君承担本次事故百分之二十的民事责任并无不当，可予维持。李君其他上诉主张因其未提交相关证据予以证明，不予支持。综上所述，李君的上诉请求成立部分成立，予以支持；依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一、二项规定，判决如下：一、维持抚顺市望花区人民法院（2020）辽0404民初330号民事判决第二项及诉讼费负担部分；二、撤销抚顺市望花区人民法院（2020）辽0404民初330号民事判决第三项；三、变更抚顺市望花区人民法院（2020）辽0404民初330号民事判决第一项为李君的医疗费37587.31元、住院伙食补助费2400元、护理费3456.96元、误工费22610元、交通费200元、伤残赔偿金59402元、鉴定费1000元，以上共计126656.27元，其中的76%即96258.77元，由中国人寿财产保险股份有限公司沈阳市中心支公司在公众责任险赔偿限额内赔偿，4%即5066.25元由丰远集团有限公司丰远热高乐园赔偿，20%即25331.25元由李君自行负担。二审案件受理费2394元,由丰远集团有限公司丰远热高乐园负担1436元；由李君负担958元。本判决为终审判决。审判长  尹立威审判员  王冬雨审判员  韩 雪二〇二〇年十二月七日书记员  刘 娟