广东省中山市中级人民法院刑 事 裁 定 书（2020）粤20刑终707号原公诉机关广东省中山市第一市区人民检察院。上诉人（原审被告人）黄武堂，男，1986年6月8日出生，壮族，初中文化，无业，户籍所在地广西壮族自治区钦州市钦北区**************。因本案于2019年12月28日被羁押，次日被刑事拘留，2020年1月21日被逮捕。现押于中山市看守所。指定辩护人肖金，广东优游涵泳律师事务所律师。原审被告人叶联生，男，1994年8月18日出生，汉族，初中文化，无业，户籍所在地广西壮族自治区钦州市钦北区*************。因本案于2019年12月28日被羁押，次日被刑事拘留，2020年1月21日被逮捕。现押于中山市看守所。原审被告人黄昌就，男，1992年11月25日出生，壮族，初中文化，无业，户籍所在地广西壮族自治区钦州市钦北区*************。因本案于2019年12月28日被羁押，次日被刑事拘留，2020年1月21日被逮捕。现押于中山市看守所。原审被告人郭荣坤，男，1985年7月3日出生，汉族，初中文化，无业，户籍所在地广西壮族自治区钦州市钦北区*************。因本案于2019年12月28日被羁押，次日被刑事拘留，2020年1月21日被逮捕。现押于中山市看守所。原审被告人陈树民，男，1996年9月26日出生，汉族，小学文化，无业，户籍所在地广西壮族自治区钦州市钦北区**************。因本案于2019年12月28日被羁押，次日被刑事拘留，2020年1月21日被逮捕。现押于中山市看守所。原审被告人冯传蔚，男，2001年1月27日出生，壮族，初中文化，无业，户籍所在地广西壮族自治区钦州市钦北区*************。因本案于2019年12月28日被羁押，次日被刑事拘留，2020年1月21日被逮捕。现押于中山市看守所。原审被告人梁业鹏，男，1996年3月5日出生，壮族，初中文化，无业，户籍所在地广西壮族自治区钦州市钦北区**************。因本案于2019年12月28日被羁押，次日被刑事拘留，2020年1月21日被逮捕。现押于中山市看守所。广东省中山市第一人民法院审理中山市第一市区人民检察院指控原审被告人黄武堂、叶联生、黄昌就、郭荣坤、陈树民、冯传蔚、梁业鹏犯非法经营罪一案，于2020年9月28日作出（2020）粤2071刑初977号刑事判决。原审被告人黄武堂不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，审查上诉意见，提审上诉人，听取辩护人意见，认为事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。原审判决认定，2019年12月28日凌晨，被告人黄武堂、冯传蔚、叶联生、梁业鹏、黄昌就、郭荣坤、陈树民伙同他人在明知无经营许可及未办理准运证的情形下，受上家“然自其顺”、“卓仔”（另案处理）雇请、指使，结伙组建车队运输走私的卷烟，并通过微信群及配备的对讲机用以听从上家指挥及沟通交流。其中，黄武堂作为主手伙同副手冯传蔚驾驶桂A*****号小轿车，叶联生作为主手伙同副手梁业鹏驾驶桂N*****号小轿车，黄昌就伙同“十三”（另案处理）驾驶桂N*****号小轿车，陈树民作为“十五”（另案处理）的副手驾驶桂K*****号小轿车，郭荣坤作为“七哥”（另案处理）的副手驾驶一辆车，以及其他同伙驾驶的其他三辆小轿车，共八辆车装载烟草专卖品一起从广西壮族自治区防城港市运输至中山市三乡镇。当日下午3时许，公安人员在中山市*********停车场抓获被告人黄武堂、冯传蔚、叶联生、梁业鹏、黄昌就、郭荣坤、陈树民，在停车场处查获小轿车6辆及车内装载的烟草制品；另在中山市************王庙空地查获小轿车2辆及车内装载的烟草制品。其中，经查明属于本案被告人团伙的车辆车牌号分别为桂A*****（车内搜获卷烟7个品种1198条，共价值人民币164160元）、桂N*****（车内搜获卷烟2个品种1147条，共价值人民币157640元）、桂K*****（车内搜获卷烟7个品种1000条，共价值人民币160000元）、桂A*****（车内搜获卷烟6个品种1000条，共价值人民币187000元）、桂A*****（车内搜获卷烟6个品种1100条，共价值人民币178000元）、车牌号分别为桂N*****（车内搜获卷烟6个品种1150条，共价值人民币142000元）。经鉴定及核价，在上述车内缴获的烟草专卖品共计有卷烟34个品种6595条，总价值人民币988800元，均属于假冒注册商标且伪劣卷烟。同时，公安人员在上述车内及各被告人身上缴获对讲机、车钥匙、收据、手机等物一批。归案后，被告人黄武堂、冯传蔚、叶联生、梁业鹏如实供述了上述犯罪事实。原审判决据以定案的证据有：抓获经过、缴获经过，户籍证明、办案说明，搜查笔录、扣押笔录、扣押清单、检查（勘验）笔录、现场照片、涉案物品照片、证据先行登记保存通知书及抽样取证物品清单复印件，现场勘验笔录、现场照片、鉴别检验报告及相关情况说明、中山市烟草专卖局第二管理中心出具的证明，车辆信息查询资料，微信记录截图，监控录像截图、广东省高速公路联网收费运营管理平台截图，被告人黄武堂、冯传蔚、叶联生、梁业鹏、黄昌就、郭荣坤、陈树民的供述、辩解与辨认笔录。原审判决据此认为，被告人黄武堂、冯传蔚、叶联生、梁业鹏、黄昌就、郭荣坤、陈树民无视国家法律，违反国家规定，未经许可经营法律、行政法规规定的专营、专卖物品，情节特别严重，其行为均已构成非法经营罪，应依法惩处。缴获的违禁品和供犯罪所用的本人财物，应予没收。黄武堂、冯传蔚、叶联生、梁业鹏、黄昌就、郭荣坤、陈树民在非法经营共同犯罪中是从犯，依法可以减轻处罚；黄武堂、冯传蔚、叶联生、梁业鹏归案后均基本如实供述其主要罪行，依法可以从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第二百二十五条第（一）项、第二十五条第一款、第二十七条、第六十四条、第六十七条第三款及《最高人民法院、最高人民检察院关于办理非法生产、销售烟草专卖品等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条第五款、第三条第二款、第六条的规定，判决如下：一、被告人黄武堂犯非法经营罪，判处有期徒刑一年八个月，并处罚金人民币三万元；二、被告人叶联生犯非法经营罪，判处有期徒刑一年八个月，并处罚金人民币三万元；三、被告人黄昌就犯非法经营罪，判处有期徒刑一年八个月，并处罚金人民币二万元；四、被告人郭荣坤犯非法经营罪，判处有期徒刑一年八个月，并处罚金人民币二万元；五、被告人陈树民犯非法经营罪，判处有期徒刑一年八个月，并处罚金人民币二万元；六、被告人冯传蔚犯非法经营罪，判处有期徒刑一年五个月，并处罚金人民币二万元；七、被告人梁业鹏犯非法经营罪，判处有期徒刑一年五个月，并处罚金人民币二万元；八、缴获的涉案烟草制品一批及对讲机等物，予以没收。上诉人黄武堂及其辩护人提出以下从轻改判的理由：1.黄武堂受雇运送卷烟系从犯；2.黄武堂归案后如实供述罪行,有悔罪表现，请求减轻处罚。经审理查明，原审判决认定事实清楚，证据确实、充分，且证据均已经原审庭审质证，本院予以确认。在二审期间，上诉人黄武堂及其辩护人未提交新的证据。对于上诉人黄武堂及其辩护人所提系从犯，能如实供述等意见，经查属实,但原审判决对此已作认定并予以减轻处罚，现再以此要求从轻不予采纳。本院认为，上诉人黄武堂、冯传蔚、叶联生、梁业鹏、黄昌就、郭荣坤、陈树民无视国家法律，违反国家规定，未经许可经营法律、行政法规规定的专营、专卖物品，情节特别严重，其行为均已构成非法经营罪，应依法惩处。缴获的违禁品和供犯罪所用的本人财物，应予没收。黄武堂、冯传蔚、叶联生、梁业鹏、黄昌就、郭荣坤、陈树民在非法经营共同犯罪中是从犯，依法可以减轻处罚；黄武堂、冯传蔚、叶联生、梁业鹏归案后均基本如实供述其主要罪行，依法可以从轻处罚。原审判决认定事实清楚，适用法律正确，量刑适当，审判程序合法。黄武堂及其辩护人上诉所提，理据不足，不予采纳。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项之规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审判长  陆渊亮审判员  萧志锋审判员  史国荣二〇二〇年十二月十六日书记员  金凤玲