辽宁省盘锦市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）辽11民终1513号 上诉人（原审被告）：盘锦三阳石油科技发展有限公司，住所地辽宁省盘锦市大洼区唐家镇何家村。 法定代表人：马志新，该公司执行董事。 委托诉讼代理人：鲍锋，该公司职工。 被上诉人（原审原告）：李凯，男，1981年8月7日出生，汉族，无职业，住辽宁省盘山县。 委托诉讼代理人：董国明，盘锦市大洼区大洼法律服务所法律服务工作者。 上诉人盘锦三阳石油科技发展有限公司因与被上诉人李凯劳动争议纠纷一案，不服盘锦市大洼区人民法院（2020）辽1104民初2033号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年11月10日立案后依法组成合议庭开庭审理了本案。上诉人盘锦三阳石油科技发展有限公司的委托诉讼代理人鲍锋、被上诉人李凯及其委托诉讼代理人董国明到庭参加了诉讼，本案现已审理终结。 盘锦三阳石油科技发展有限公司二审上诉请求及理由：上诉请求：1、撤销盘锦市大洼区人民法院（220）辽1104民初2033号民事判决书中：“被告盘锦三阳石油科技发展有限公司于本判决生效后七日内给付原告李凯2018年1月至2019年10月期间工资22622.82元、2019年11月至2020年期间工资2156.93元、2020年3月1日至3月16日期间工资1076.39元，合计25856.14元。”2、请求人民法院依法改判，改判上诉人给付被上诉人2019年11月至2020年期间拖欠工资2156.93元。事实及理由：1．一审中，原告的工资标准为2128.31元/月，各方无异议。但一审认定，2018年1月至2019年10月期间，被告每月只发给原告1100元的工资，因此判决被告向原告支付这期间的工资差额部分22622.82元，即（2128.31元一1100元）×22个月。但事实是，这22个月，被告是按2200元/月的标准向原告发放的工资，总共发放了48400元，存在个别月先拖欠后补发，以及多次先预支工资后从工资中逐步扣回的情况。预支的原因：原告家庭困难和原告作为骨干职工的特殊待遇。证据是，原告的工资发放表和原告的农行卡流水单，对证据说明如下：①被告向职工工资卡汇入款项，只有工资、报销款和施工补助这三项。工资，农行卡流水对应的名为“工资”；报销款为“报销款”；施工补助或施工补助加工资为“1”。②2018年3月24日发放的14980元，银行卡流水单上名为“1”，包括：2018年1月20日一2月9日，原告施工补肋4200元（200元/天×21天）；绩效780元：工资预支10000元。2018年1月一2020年3月，原告仅有这一次外出施工。③在2018年4月12日和4月17日汇入的两笔钱（1100元和2000元），银行卡流水单上名目为“转存”，是当时的财务人员刘洋垫付的，原因是，当时刘洋因故不能来公司操作，先个人垫付了。2．一审判定被告向原告给付2020年3月1日至3月16日期间工资1076.39元，但原告尚欠被告预支工资1100元（未扣回的），故相抵。最后申诉的是，一审被告的主营业务是到外地设备安装，平时基本没工作量。职工的收入包含：基本工资、施工补助和绩效。2018年以前，公司效益好，施工补助和绩效部分高于基本工资，2018年以后公司业务骤减，尤其2019年，全年无任何外出施工，职工基木处于放假状态，公司举步维艰，但还是保障了职工的基本工资和社保。把补发的工资视为绩效和补助是有悖常理的。综上所述，为维护上诉人的合法权益，特向贵院提起上诉，请求贵院依法支持上诉人的上诉请求。 李凯二审辩称：被答辩人上诉理由不成立，原审法院判决被答辩人给付答辩人工资25856.14元，认定事实清楚。一、答辩人月工资2128.31元。2018年1月至2019年10月期间，22个月答辩人应得工资为46822.82元（2128.31×22个月），被答辩人通过银行转账到答辩人银行卡上工资为23100元，尚欠答辩人工资23722.82元（46822.82―23100元）。原审法院判决被答辩人给付答辩人2018年1月至2019年10月期间工资22622.82元，本来少计算了1100元（23722.82元―22622.82元），对原审法院少计算的1100元，答辩人未上诉。二、原审法院判决2019年11月至2020年1月期间被答辩人欠答辩人工资2156.93元有事实根据，其事实是：答辩人只收到2019年11月、12月合计工资2128元及2020年3月5日2100元两笔款（见银行流水单2020年1月16日及。2020年3月5日记载）。被答辩人所提供的2020年2月工资支付明细表不属实。被答辩人未支付答辩人2020年2月份工资，答辩人也未上诉。三、原审法院判决2020年3月1日至3月16日被答辩人欠答辩人工资1076.39元属实。答辩人不欠被答辩人预支工资1100元，1076.39元不能与其1100元相抵扣。四、被答辩人上诉称“这22个月，被告是按2200元/月标准向原告发放的工资，总共发放了48400元”不属实，与答辩人在一审中辩称的“由于李凯的重大失职行为，公司决定将李凯工资从2018年3月份降薪至每月1100元，留厂察看的处分决定。因此，从2018年3月起，被告一直按照每月1100元的工资标准向其发放”自相矛盾。其真实金额发放可从答辩人的银行流水单查得，事实是48400元其中有14897元是补发2017年所欠工资，2018年3月24日银行流水账显示打到答辩人银行卡上的14980元为报销款，而不是被答辩人所说的施工补助4200元、绩效780元、工资预支10000元的合计金额。被答辩人所说的2018年4月12日和4月17日汇入了两笔款（1100元和2000元），不是支付答辩人的工资，而是相关报销款。综上，被答辩人上诉理由与事实不符，原审法院判决有事实根据。 李凯一审诉称：1．不服大劳人仲裁字［2020］14号《仲裁裁决书》裁决。请求法院判决被告给付拖欠原告工资29881.77元，赔偿原告因其违法解除劳动合同赔偿金50794.08元；2．判令被告承担涉诉费用。事实和理由：原告于2006年年底入职到被告处，从事设备安装和现场调试工作，工资标准从最初的850元涨至2378元。2016年之前工资均按月发放。2018年1月起，被告以资金周转困难为由，工资发放方式调整为先开一半，另一半年末补齐。2019年3月，被告告知原告因公司准备发展新项目，2018年1月至2019年2月所欠一半工资暂不发放，2019年3月份后工资仍然先开一半，另一半年末补齐。但至2020年3月，上述所欠原告一半工资虽经原告多次催要，但被告总以各种借口不予补发，并且在原告不知情的情况下，在社保网站上单方发布自2020年3月30日与原告解除劳动合同。以上事实原告有充分证据证明，但大劳人仲裁字［2020］14号《仲裁裁决书》却不予采信。综上，原告为维护自身合法权益，特诉请法院支持原告的诉讼请求。 盘锦三阳石油科技发展有限公司一审辩称，一、李凯向被告主张工资款没有事实和法律依据。1、被告已向原告支付工资，不存在拖欠工资的事实。2018年李凯的工资标准为每月应发2128.31元（扣除保险后），2018年2月份，由于李凯在海上CB平台B**井服务设备安装调试中，李凯不服从公司领导指派，拒绝执行工作，导致设备长时间没有运行而部分报废（井下电机和井下电缆），最终导致设备故障停产1个月，给公司造成直接经济损失180000元，同时用户做出与我公司暂停履行合同的警告。由于李凯的重大失职行为，公司决定将李凯工资从2018年3月份降薪至每月1100元，留厂察看的处理决定。因此，从2018年3月起被告一直按照每月1100元的工资标准向其发放。2、被告向李凯支付的实际收入远高于其工资标准。被告的主营业务是对外租赁石油开采设备，工作特点主要是到外地进行设备安装调试服务。被告的员工收入分基本工资和绩效工资。公司发放绩效多以外出补助的形式发放，每天200元且包吃包住。2019年以前公司业务比较多，绩效工资发放比较宽松，从2019年开始，公司业务骤减，但公司一直给包括李凯在内的员工正常发放工资，并且缴纳社会保险。从2018年1月至2020年3月份，公司不仅足额支付了李凯的工资，公司实际支付给李凯的收入远远高于其工资标准。综上，李凯主张被告拖欠其工资与事实不符。二、被告不应该向李凯支付违法解除劳动合同的赔偿金。1、被告与李凯没有解除劳动关系。2020年3月11日，公司通知包括李凯在内的其他员工来公司上班，李凯因工资事宜与公司协商未果，当时提出口头辞职，并从2020年3月16日开始，李凯就一直没有来公司上班。2020年3月23日公司给李凯打电话再次通知李凯来公司上班，或者办理正常的辞职手续，但李凯一直拒绝上班，也没有来公司办理任何辞职手续。李凯一直拒绝上班的行为，视为其以实际行动表明其不愿意继续履行劳动合同的意思表示，李凯的行为系主动离职。依据劳动合同法及公司的规章制度，李凯作为公司员工没有正当理由一直没来上班，应当属于旷工行为，依据法律规定和公司的规章制度，公司依法可以对其进行开除并解除劳动关系，但公司考虑李凯作为公司老员工，并没有采取开除的方式解除与李凯的劳动关系，甚至在李凯提起劳动仲裁后，公司仍然给李凯邮寄通知文件，告知其来公司上班或者办理正常的辞职手续。时至今日公司仍然希望李凯能回到公司上班。被告作为公司并没有与李凯解除劳动关系的真实意思表示，因此双方之间的劳动关系并没有解除。2、社会保险关系中断不能代表劳动关系已经终止或者解除。（1）用人单位为劳动者办理停保手续，不能认定双方劳动关系已经终止或者解除。根据《中华人民共和国劳动合同法》第五十条的规定，用人单位应当在解除劳动合同时出具解除劳动合同证明，并在15日内为劳动者办理档案和社会保险关系转移手续。劳动者和用人单位终止或解除劳动关系应具备相关证据，即解除通知或辞职报告，用人单位办理停保，只是暂时停止缴纳社会保险费，并没有明确与劳动者终止或者解除劳动合同的意思表示，且并未出具相关终止或者解除手续，双方社会保险关系中断不能代表劳动关系已经终止或解除。（2）劳动关系的解除必须要有明确的意思表示，并且要告知对方。社会保险关系处于停保状态，意味着社会保险关系的终止，而非劳动关系的终止或解除，二者存在区别，不能简单认定。（3）李凯无正常理由不来公司上班，被告又无法联系到李凯本人，公司出于无奈只能暂时中断社保，因为缴纳社保，不仅需要扣除公司承担部分，还需要扣除个人承担部分。公司暂时中断社保，既是保护公司利益，也是为了不影响李凯再去其他单位建立劳动关系，也不影响其被扣费。因此，被告不存在违法解除劳动关系的事实，不应该支付违法解除劳动合同的赔偿金。综上，原告的诉请没有事实和法律依据，恳请法院依法驳回原告的诉请，维护被告的合法权益。 一审法院审理查明：被告聘用原告从事设备安装和现场调试的工作。2009年2月5日，原告（乙方）与被告（甲方）签订《劳动合同书》，双方约定合同期限自2009年1月1日起至2011年12月31日止。甲方根据生产工作需要，安排乙方从事技工工作。乙方在甲方工作期间，执行月工资形式，其工资标准为850元。乙方必须服从甲方在生产经营方面的指挥和管理，遵守甲方根据国家法律法规制定的厂规厂纪、各项规章制度和职业道德，执行劳动安全卫生操作规程。2018年2月28日，原告作出《关于李凯的处理决定》，该决定载明：2018年2月8日至20日期间，本公司员工李凯在海上CB平台服务设备安装调试。不服领导指派，拒绝执行工作，导致设备故障，停产1个月。给公司造成直接经济损失180000元，用户与我公司暂停履行合同的警告。因该员工回来后认错态度较好，公司做出以下决定：自2018年3月起，月工资降至1100元的处理决定，留厂察看。2018年1月至2019年10月，被告给原告每月发放工资1100元。2019年11月、12月，被告给原告合计发放工资2128元。2020年1月，被告给原告发放工资2100元。2020年2月，被告给原告发放工资2128.31元。2020年3月16日，原告从被告处离开，被告未向原告发放2020年3月1日至16日的工资。现原告不服大劳仲裁字［2020］14号《仲裁裁决书》裁决，请求法院判决被告给付拖欠原告的工资29,881.77元；赔偿原告因其违法解除劳动合同赔偿金50794.08元。另查明，盘锦市人力资源和社会保障局网上办事大厅的查询结果显示，原告与被告于2020年3月30日因劳动者与用人单位协商一致，劳动合同已解除。庭审中，原、被告表示未办理解除劳动关系的相关事项，也未有解除劳动关系的意思表示。 一审法院审理认为，被告聘用原告从事设备安装和现场调试的工作，双方签订了《劳动合同书》，已形成劳动关系。关于原告要求被告给付拖欠的工资29,881.77元的诉讼请求，因用人单位不得克扣或者无故拖欠劳动者的工资，故被告应按原、被告均在庭审中认可的每月工资2128.31元的标准，向原告支付自2018年1月至2019年10月期间的工资差额部分，即22622.82元［（2128.31元-1100元）×22个月］；2019年11月至2020年1月期间的工资差额部分，即2156.93元［（4256.62元-2128元）+（2128.31元-2100元）］；被告应向原告支付2020年3月1日至3月16日期间的工资，即1076.39元［（2128.31元÷21.75天）×11个工作日］。关于原告要求被告给付因违法解除劳动合同赔偿金50794.08元的诉讼请求。原、被告关于解除劳动合同关系未达成书面合意，亦不符合单方解除劳动合同的情形，故原告的该项诉讼请求，因原告提交的证据不足，且没有事实和法律依据，故不予支持。关于被告提出“李凯在海上CB平台服务设备安装调试。不服领导指派，拒绝执行工作，导致设备故障，停产1个月。给公司造成直接经济损失180000元，用户与我公司暂停履行合同的警告。因该员工回来后认错态度较好，公司做出自2018年3月起，月工资降至1100元的处理决定”的抗辩理由，因被告未提交证据，证明已向原告履行送达《关于李凯的处理决定》的义务，且原告确已收到《关于李凯的处理决定》，故被告的该项理由不成立，不予采信。据此，一审法院依照《中华人民共和国劳动法》第五十条、《中华人民共和国劳动合同法》第三十条第一款、最高人民法院《关于适用的解释》第九十条的规定，作出如下判决：一、被告盘锦三阳石油科技发展有限公司于本判决生效后七日内给付原告李凯2018年1月至2019年10月期间工资22622.82元、2019年11月至2020年1月期间工资2156.93元、2020年3月1日至3月16日期间工资1076.39元，合计25856.14元。二、驳回原告李凯其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元（李凯已预交），减半收取计5元，由盘锦三阳石油科技发展有限公司负担。 本案争议的焦点：上诉人应否支付被上诉人2018年1月至2019年10月的工资及2020年3月1日至3月16日的工资。 围绕本案争议的问题，上诉人盘锦三阳石油科技发展有限公司认为，上诉人提供的该公司给被上诉人的工资发放表、被上诉人的银行对账单、被上诉人的出差报销单及该公司为刘洋出具的证明一份，上述证据证明上诉人给被上诉人发放的工资与被上诉人工资卡所获得的数额和明目是一致的。 围绕本案争议的问题，被上诉人李凯认为，上诉人提供的工资发放表与本案无关。对银行对账单真实性无异议，对出差报销单真实性无异议。对刘洋的证明真实性有异议。该组证据不能证明上诉人不欠被上诉人22622.82元。事实是发给被上诉人2018年1月至2019年10月期间的工资是23100元。 二审查明的事实与一审查明的事实一致。 本院认为，上诉人提出不应支付被上诉人2018年1月至2019年10月工资及2020年3月1日至3月16日工资的上诉请求，因上诉人与被上诉人之间存在劳动关系，被上诉人在工作期间，上诉人未全部向其支付工资的事实存在，且上诉人并无充分证据证明其并不拖欠被上诉人工资的事实。根据《中华人民共和国劳动法》第五十条“工资应当以货币形式按月支付给劳动者本人。不得克扣或者无故拖欠劳动者的工资”及《中华人民共和国劳动合同法》第三十条第一款“用人单位应当按照劳动合同约定和国家规定，向劳动者及时足额支付劳动报酬”的规定，上诉人应当向被上诉人支付拖欠的工资。上诉人在本案诉讼中认可被上诉人的月工资标准为2128.31元，而被上诉人2018年1月至2019年10月在上诉人处工作期间，上诉人每月只向被上诉人支付工资1100元，其工资差额部分，上诉人应当予以支付。被上诉人2020年3月1日至3月16日在上诉人处工作期间，上诉人并未向其支付工资，故上诉人应当向被上诉人支付此期间的工资。据此，上诉人的上诉请求依据不足，不予支持。 综上，一审判决并无不当，应予维持。 依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费10元，由上诉人盘锦三阳石油科技发展有限公司负担。 本判决为终审判决。 审判长 杨 敏 审判员 李宝明 审判员 杨俊阁 二〇二〇年十二月十四日 书记员 杨皓博 附法律条文： 《中华人民共和国民事诉讼法》 第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理： （一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定； （二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更； （三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判； （四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。 原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。