江苏省连云港经济技术开发区人民法院 民 事 判 决 书 （2020）苏0791民初1330号 原告：高新区淮海社区翟永伟奶茶店，住所地江苏海洋大学苍梧校区南苑餐厅旁。 经营者：翟永伟，店长。 委托诉讼代理人：颜妍，江苏华德律师事务所律师。 被告：包利超，男，1999年3月8日出生，汉族，住山东省海阳市。 委托诉讼代理人：胡彬，江苏道忠律师事务所律师。 原告高新区淮海社区翟永伟奶茶店（以下简称翟永伟奶茶店）诉被告包利超劳动争议纠纷一案，原告于2020年10月15日向本院提起诉讼，本院于同日立案。本院依法向被告送达了起诉状副本、应诉通知书和举证通知书，本院依法适用简易程序于2020年11月16日公开开庭进行了审理。原告翟永伟奶茶店委托诉讼代理人颜妍、被告包利超委托诉讼代理人胡彬到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告翟永伟奶茶店诉讼请求：1、确认被告与原告之间不存在劳动关系；2、判决原告不承担未签订书面劳动合同二倍工资32466.67元、不承担解除劳动合同经济补偿金5666.82元、不承担2020年1月10日至4月19日期间工资6400.86元；3、被告承担诉讼费用。事实与理由：一、被告自称是学生勤工俭学，根据法律规定，在校学生不具有建立劳动关系的主体资格；因此原被告双方没有签订劳动合同，系劳务关系。1.根据原劳动部《关于贯彻执行〈中华人民共和国劳动法〉若干问题的意见》第十二条规定“在校生利用业余时间勤工助学，不视为就业，未建立劳动关系，可以不签订劳动合同。”《工伤保险条例》也没有将在校学生纳入参保范围，亦充分说明在校学生不属于劳动者的范畴。2.被告均是利用业余时间、假期在原告处打工补贴生活费，仅是在被告处从事一些辅助性的工作，没有明确岗位和职责，因此不存在劳动法上单位与劳动者的管理与被管理的劳动关系。3.劳动法规定的是用人单位不依法与劳动者签订书面劳动合同，才须承担支付每月两倍工资的法律责任，本案是由于被告自称是学生勤工俭学，故意或不愿意与原告签订书面劳动合同的，因此不适用未签订劳动合同二倍工资作为一项惩罚性规定，否则有违诚实信用原则。二、原告认为，双方系劳务关系，不存在经济补偿金，即使裁决书认定是劳动关系，被告擅自进入收银系统，遭到原告训斥后未经原告同意单方解除劳动关系，也不应得到经济补偿金。三、疫情期间，原告停工停业自身生存都难以为继，况且被告在此期间也未提供任何劳务，原告不应当向其支付报酬。综上，为维护原告的合法权益，特诉至贵院，请依法支持原告的诉讼请求。 被告包利超辩称：一、仲裁裁决认定的事实清楚、适用法律正确。被告于2018年8月31日入职原告处工作，入职时早已超过法定劳动年龄，且也不是淮工在校大学生，被告具有劳动主体资格。被告在职期间，原告按月向被告发放固定工资，双方建立了合法的劳动关系。二、被告在职期间，原告从未与其签订书面劳动合同，未缴纳社保，且存在拖欠工资的行为，因此被告于2020年5月7日向原告提出解除劳动关系，被告的解除行为符合《劳动合同法》的相关规定，同时根据相关法律规定原告应当向被告支付未签订书面劳动合同二倍工资和经济补偿金。 经审理查明：被告包利超于2018年8月31日入职原告处工作。原告当月发上月工资，2018年9月至2019年12月，被告实发工资从1500元到3000元不等，其中2019年1月工资未发。2020年5月2日发放2020年1月1日至1月9日、2020年4月20日至4月30日工资2200元。2020年1月10日至2020年4月19日、2020年5月1日至5月5日期间工资未发放。原告陈述2020年1月10日至2020年4月19日期间原告没有营业，同意按生活费标准发放工资，2020年5月1日至5月5日期间，被告提供劳动，5月6日离开工作岗位。 2020年5月7日，被告对原告作出《解除劳动关系通知书》并于当日交邮，内容为：原告未与其签订书面劳动合同、未缴纳社会保险、未发放2020年1月至4月工资，现解除劳动关系。 2020年1月10日起原告因学校放寒假停止营业，直至2020年4月20日复工。原告扣被告2018年9月份工资500元作为押金至今未发放，原告未为被告缴纳社会保险。 被告包利超就其与翟永伟奶茶店劳动争议向连云港市劳动人事争议仲裁委员会（以下简称市仲裁委）申请仲裁，其提出的书面仲裁请求为：1、确认原被告双方自2018年8月31日至2020年5月6日期间存在劳动关系。2、原告支付被告未签订书面劳动合同应当给付二倍工资的差额部分32600元，经济补偿6000元，押金500元，自2020年1月10日至2020年4月19日期间及2020年5月1日至2020年5月5日期间的拖欠工资11068元，共计50168元。市仲裁委于2020年7月8日作出连劳某案字[2020]第188号《仲裁裁决书》，裁决确认原被告2018年8月31日至2020年5月6日期间存在劳动关系。翟永伟奶茶店一次性支付被告包利超未签订书面劳动合同二倍工资32466.67元、解除劳动合同经济补偿5666.82元、押金500元、2020年1月10日至4月19日期间工资6400.86元、2020年5月1日至5月5日期间工资483.87元，合计45518.22元。翟永伟奶茶店对向被告包利超支付500元押金及2020年5月1日至5月5日期间工资483.87元没有异议，并且在庭审中表示愿意支付，被告也未提出异议。原告对其他仲裁裁决部分不服，向本院提起诉讼。 另查明，被告包利超2017年7月6日毕业于海阳市尼克汽车职业中等专业学校。 上述事实，有原告提交的连劳某案字[2020]第188号仲裁裁决书，被告提交的支付宝转账记录、解除劳动关系通知书及快递单、毕业证，以及当事人的庭审陈述等证实。 本院认为，关于原被告在2018年8月31日至2020年5月6日期间是否存在劳动关系的问题。庭审中原告认可被告入职的时间是2018年8月31日，且被告提供的支付宝转账记录显示原告从2018年10月2日起按月向被告发放工资，结合被告的毕业时间以及2020年5月7日被告向原告邮寄解除劳动关系通知书等综合分析，本院确认原被告之间于2018年8月31日至2020年5月6日期间存在劳动关系。原告称被告系在校学生，不具有建立劳动关系的主体资格，双方系劳务关系的陈述，无证据证实，本院不予采纳。 关于原告未签订书面劳动合同是否应支付二倍工资的问题。《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第七条规定，用人单位自用工之日起满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，自用工之日起满一个月的次日至满一年的前一日应当依照《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条的规定向劳动者每月支付两倍的工资。本案中，原告未与被告签订书面劳动合同，其应向被告支付二倍工资。被告2019年1月份工资原告未发放，结合被告实发工资情况，本院认定被告1月份工资标准为3000元。因此原告应支付被告未签订书面劳动合同二倍工资32466.67元（2000元÷30天×1天+2000元+2800元+3000元×4个月+3100元+3200元+3300元+3100元+3100元÷31天×29天）。 关于原告是否应支付被告2020年1月10日至4月19日期间工资的问题。《江苏省工资支付条例》第三十一条规定，用人单位非因劳动者原因停工、停产、歇业，在劳动者一个工资支付周期内的，应当视同提供正常劳动支付其工资，超过一个工资支付周期的，可以根据劳动者提供的劳动，按照双方新约定的标准支付工资；用人单位没有安排劳动者工作的，应当按照不低于当地最低工资标准的百分之八十支付劳动者生活费。本案中，2020年1月10日起，原告因学校放寒假停止营业，因此1月份工资应当按照正常提供劳动支付工资；而2月份因疫情原因用人单位没有安排劳动的，原告应按生活费标准发放工资，因此原告应支付被告2020年1月10日至2020年4月19日期间工资6400.86元（3000元+1830元×80%÷29天×20天+1830元×80%+1830元×80%÷30天×19天）。 关于原告是否应支付经济补偿的问题。《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第一款第（二）、（三）项规定，用人单位未及时足额支付劳动报酬的；未依法为劳动者缴纳社会保险费的，劳动者可以解除劳动合同。第四十六条第（一）项规定，劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的，用人单位应向劳动者支付经济补偿金。第四十七条第一款规定，经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。第四十七条第三款规定，本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。本案中，原告未及时足额支付被告工资及未为被告缴纳社会保险，被告于2020年5月7日作出解除劳动关系通知书，原告应当支付被告经济补偿。被告解除劳动关系前12个月平均工资为2850.07元[（3200元+3300元+3100元+3100元+3200元+3200元+3200元+3300元+6400.86元+2200元）÷12个月]。因此原告应支付被告经济补偿5700.14元（2850.07元/月×2个月）。 综上， 根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第一款第（二）项、第（三）项、第四十六条第（一）项、第四十七条第一款，《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第七条，《江苏省工资支付条例》第三十一条之规定，判决如下： 一、确认原告高新区淮海社区翟永伟奶茶店与被告包利超2018年8月31日至2020年5月6日期间存在劳动关系。 二、原告高新区淮海社区翟永伟奶茶店自本判决生效之日起十日内一次性向被告包利超支付未签订书面劳动合同二倍工资32466.67元、解除劳动合同经济补偿5700.14元、押金500元、2020年1月10日至2020年4月19日期间工资6400.86元、2020年5月1日至5月5日期间工资483.87元，共计45551.54元。 案件受理费5元（已减半收取），原告已预交，由原告承担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内提起上诉，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数递交上诉状副本，上诉于江苏省连云港市中级人民法院。同时预交二审案件受理费10元。 审 判 员 丁汝成 二〇二〇年十二月十二日 法官助理 程玲玲 书 记 员 张馨予 法律条文 [一]、《中华人民共和国劳动合同法》 第三十八条用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同： …… （二）未及时足额支付劳动报酬的； （三）未依法为劳动者缴纳社会保险费的； …… 第四十六条有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿： （一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的； …… 第四十七条经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。 …… 本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。 [二]、《中华人民共和国劳动合同法实施条例》 第七条用人单位自用工之日起满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，自用工之日起满一个月的次日至满一年的前一日应当依照劳动合同法第八十二条的规定向劳动者每月支付两倍的工资。 [三]、《江苏省工资支付条例》 第三十一条用人单位非因劳动者原因停工、停产、歇业，在劳动者一个工资支付周期内的，应当视同劳动者提供正常劳动支付其工资。超过一个工资支付周期的，可以根据劳动者提供的劳动，按照双方新约定的标准支付工资；用人单位没有安排劳动者工作的，应当按照不低于当地最低工资标准的百分之八十支付劳动者生活费。国家另有规定的，从其规定。 上诉须知 根据有关法律、法规和司法解释的规定，现将有关上诉事项告知如下： 当事人享有《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十四条、国务院《诉讼费用交纳办法》第二十二条、第四十八条规定的上诉及相关权利、义务。 上诉人上诉时未交纳上诉费的，应自递交上诉状之日起七日内交纳上诉案件受理费，同时将缴款凭证提交本院。逾期未交纳或者未将交纳凭证提交本院的，本院将依照最高人民法院《关于适用〈诉讼费用交纳办法〉的通知》第二条的规定，报连云港市中级人民法院裁定按自动撤回上诉处理。 本上诉须知与《催交上诉费通知》具有同等法律效力。