河南省鹤壁市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）豫06民终1401号上诉人（原审被告）：阳光财产保险股份有限公司鹤壁中心支公司，住所地鹤壁市淇滨区海河路与衡山路交叉口****楼****。代表人：王会玲，该公司总经理。委托诉讼代理人：马红志，男，该公司员工。被上诉人（原审原告）：葛江顺，男，1951年1月1日出生，汉族，住河南省淇县。被上诉人（原审原告）：葛海林，男，1973年10月26日出生，汉族，住河南省淇县。被上诉人（原审原告）：葛玉三，男，1975年11月9日出生，汉族，住河南省淇县。被上诉人（原审原告）：葛华林，男，1978年12月11日出生，汉族，住河南省淇县。四被上诉人共同委托诉讼代理人：王何庆，鹤壁市淇县淇水法律服务所法律工作者。被上诉人（原审被告）：鹤壁京立医院，住所，住所地鹤壁市淇滨区淇滨大道**div>法定代表人：葛庆，该院院长。委托诉讼代理人：刘浩，男，该院员工。委托诉讼代理人：王洪玉，河南王洪玉律师事务所律师。上诉人阳光财产保险股份有限公司鹤壁中心支公司（以下简称阳光财险鹤壁支公司）因与被上诉人葛江顺、葛海林、葛玉三、葛华林、鹤壁京立医院医疗损害责任纠纷一案，不服鹤壁市淇滨区人民法院（2020）豫0611民初245号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年11月25日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。阳光财险鹤壁支公司上诉请求：1.撤销或改判原审判决中上诉人承担的鉴定费14162元，对精神抚慰金改判。2.二审诉讼费由被上诉人承担。事实与理由：一审法院判决上诉人承担鉴定费不合理。本案中鹤壁京立医院责任十分轻微，上诉人在本案中并非直接侵权人，根据合同约定承担被保险人应当承担的赔偿责任，被保险人责任已经明确，承担10%的责任，上诉人认为被保险人以及上诉人对鉴定费应承担10%责任。葛江顺、葛海林、葛玉三、葛华林辩称，1.保险公司作为保险人是为有险人担责，无险时坐享其成的盈利机构。2.本案已经确定鹤壁京立医院具有一定过错，在上诉人处投保，发生的实际鉴定费用应当由上诉人承担。3.参照诉讼费缴纳办法第29条规定，本案鉴定费应当由上诉人承担。一审判决正确，请求二审依法维持原判。鹤壁京立医院辩称，同意阳光财险鹤壁支公司上诉意见，请求依法改判。葛江顺、葛海林、葛玉三、葛华林向一审法院起诉请求：要求鹤壁京立医院、阳光财险鹤壁支公司赔偿医疗费60276元、死亡赔偿金242009.7元、护理费10657元、住院伙食补助费4150元、营养费1660元、精神损害抚慰金10000元、交通费16660元、鉴定费及转账手续费14177元、交通住宿费2978元、丧葬费34152.5元，除鉴定费及转账手续费14177元，共计93508.5元按参与度20%责任比例，加上14177元，现主张107685.5元。一审法院认定事实：2017年12月27日，患者刘梅因食管恶性肿瘤放化疗后转移到鹤壁京立医院放疗病区住院治疗，2018年2月28日出院，住院63天，支出医疗费55328.69元。2018年3月2日，刘梅因电解质紊乱，××肿瘤内科住院治疗，2018年3月22日出院，住院20天，支出医疗费4947.3元。刘梅于2018年3月22日死亡，刘梅近亲属即葛江顺、葛海林、葛玉三、葛华林以鹤壁京立医院存在诊疗过错为由，提起本案诉讼。诉讼中，葛江顺、葛海林、葛玉三、葛华林申请对鹤壁京立医院使用磷酸可待因等药物及诊疗行为有无过错、使用磷酸可待因等药物及诊疗行为与导致刘梅死亡后果的原因力大小进行司法鉴定，2020年8月27日广东中一司法鉴定中心作出粤中一鉴[2020]临鉴字第0396号司法鉴定意见书，鉴定意见为：鹤壁京立医院在对被鉴定人刘梅的诊疗过程中对被鉴定人病情的告知存在不足及对被鉴定人出院医嘱的告知存在欠缺，鉴于被鉴定人食管癌晚期，且年龄较高，病情较重，愈后差，医方的过错与被鉴定人的不良治疗后果存在轻微因果关系，责任参与度为1%-20%。为此，葛江顺、葛海林、葛玉三、葛华林支出鉴定费14162元。鹤壁京立医院在阳光财险鹤壁支公司投保有医疗责任保险，保险期间为2017年3月13日0时起至2018年3月12日24日止。累计赔偿限额为1000000元，每次事故赔偿限额为500000元，每次事故每位患者赔偿限额为400000元，每次事故每位患者特别会诊费用赔偿限额20000元，每次事故每位患者精神损害抚慰金赔偿限额50000元。一审法院认为，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条规定,当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。《中华人民共和国侵权责任法》第五十四条规定，“患者在诊疗活动中受到损害，医疗机构及其医务人员有过错的，由医疗机构承担赔偿责任。”诉讼中，葛江顺、葛海林、葛玉三、葛华林针对鹤壁京立医院使用磷酸可待因等药物及诊疗行为有无过错、使用磷酸可待因等药物及诊疗行为与导致刘梅死亡后果的原因力大小等事项,已依法委托专业鉴定机构进行了鉴定,鉴定机构出具鉴定意见认定医方的过错与被鉴定人的不良治疗后果存在轻微因果关系，责任参与度为1%-20%。依据司法鉴定结论作为评定参考，并结合本案实际情况，酌定鹤壁京立医院应就其医疗过错对葛江顺、葛海林、葛玉三、葛华林的合理损失承担10%的赔偿责任。由于鹤壁京立医院在阳光财险鹤壁支公司处投保医疗责任保险，故鹤壁京立医院应赔偿部分由阳光财险鹤壁支公司在医疗责任保险限额内予以赔偿，不足部分由鹤壁京立医院予以赔偿。关于葛江顺、葛海林、葛玉三、葛华林合理损失的认定：1.医疗费60276元，有相关医疗费票据予以印证，对此予以支持；2.死亡赔偿金342009.7元，结合刘梅经常居住地及户籍、年龄，死亡赔偿金按照2019年度河南省城镇居民人均可支配收入34200.97元/年的标准计算，为342009.7元（34200.97元×10年=342009.7元），对此予以支持；3.护理费10657元，参照2019年度河南省居民服务和其他服务业平均工资46858元计算，为8087.82元（46858元÷365天×63天×1）予以支持，超出部分不予支持；4.住院伙食补助费4150元，对其中合理的3150元（50元/天×63天=3150元）予以支持，超出部分不予支持；5.营养费1660元，对其中合理的1260元（20元/天×63天=1260元）予以支持，超出部分不予支持；6.精神损害抚慰金10000元，综合本案损害后果、葛江顺、葛海林、葛玉三、葛华林精神受损程度及鹤壁京立医院医疗过错程度，酌定精神损害抚慰金为6000元；7.丧葬费34152.5元，参照2019年度河南省在岗职工平均工资68305元/年的标准计算，为34152.5元（34152.5元÷12个月×6个月=34152.5元），对此予以支持；8.交通费16660元，葛江顺、葛海林、葛玉三、葛华林因处理丧葬事宜产生的交通费用应予支持，该项费用酌定为3000元，超出部分不予支持；9.鉴定费14162元，应作为诉讼费用由人民法院决定当事人分担，葛江顺、葛海林、葛玉三、葛华林作为损失主张不予支持；鉴定转账手续费15元非因侵权损害赔偿项目，不予支持；10.交通住宿费2978元，酌定支持2000元，超出部分不予支持。综上，葛江顺、葛海林、葛玉三、葛华林的各项合理损失共计459936.02元，由阳光财险鹤壁支公司在保险限额400000元内赔偿45993.6元（459936.02元×10%）；精神抚慰金6000元，由阳光财险鹤壁支公司在保险限额50000元内予以赔偿。以上阳光财险鹤壁支公司共计赔偿葛江顺、葛海林、葛玉三、葛华林51993.6元。关于阳光财险鹤壁支公司辩称其公司仅承担因被保险人依法应承担的医疗过错所造成的直接经济损失，非医疗责任造成的损失其公司不予承担的意见，根据《中华人民共和国侵权责任法》第十六条关于“侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。”的规定，葛江顺、葛海林、葛玉三、葛华林主张的损失项目符合上述法律规定，阳光财险鹤壁支公司的该项辩称意见于法无据，故对该辩称意见不予采纳。一审法院判决：一、阳光财险鹤壁支公司于判决生效之日起五日内赔偿葛江顺、葛海林、葛玉三、葛华林各项损失共计51993.6元；二、驳回葛江顺、葛海林、葛玉三、葛华林的其他诉讼请求。如未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2454元，由葛江顺、葛海林、葛玉三、葛华林负担1269元，阳光财险鹤壁支公司负担1185元。鉴定费14162元，阳光财险鹤壁支公司负担。在二审中，各方当事人均未向本院提交新证据。经审查当事人一审提交的有效证据，并充分听取当事人的诉辩意见，本院审理查明确认的事实与一审法院查明的事实一致。本院认为，关于上诉人阳光财险鹤壁支公司所提出的其不应承担鉴定费14162元，应对精神损害抚慰金改判的上诉理由。《诉讼费用交纳办法》第二十九条规定，诉讼费用由败诉方负担，胜诉方自愿承担的除外。部分胜诉、部分败诉的，人民法院根据案件的具体情况决定当事人各自负担的诉讼费用数额。民事诉讼案件鉴定费属于诉讼费用，一审法院根据规定对诉讼费和鉴定费所作出的分担并无不当。精神损害赔偿的主要功能是填补和抚慰受害人的精神创伤，一审法院根据侵权人的过错程度、损害后果、当地平均生活水平等因素，并参照本地区同类案件，综合分析考虑，酌定本案的精神损害抚慰金为6000元并无不当。上诉人阳光财险鹤壁支公司的上诉理由不能成立，本院不予支持。综上所述，上诉人阳光财险鹤壁支公司的上诉理由不能成立，本院不予支持。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，判决结果适当，应予维持。经合议庭评议，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费154元，由阳光财产保险股份有限公司鹤壁中心支公司负担。本判决为终审判决。审判长  翁煜明审判员  王建霞审判员  苗国庆二〇二〇年十二月八日书记员  张立平