四川省会东县人民法院 刑 事 判 决 书 （2020）川3426刑初168号 公诉机关四川省会东县人民检察院。 被告人付志勇，男，1988年9月30日出生，汉族，农民，小学文化,四川省会东县人，住会东县。因涉嫌销售假药罪，2019年11月7日被四川省攀枝花市西区人民法院判处拘役一个月，缓刑六个月，并处罚金人民币2000元，缓刑考验期至2020年5月18日止。因涉嫌诈骗罪，2020年7月4日被刑事拘留，同年8月11日被执行逮捕，现羁押于会东县看守所。 被告人江兴孟，男，1989年8月6日出生，汉族，农民，初中文化，四川省会东县人，住会东县。因涉嫌诈骗罪，2020年7月4日被刑事拘留，同年8月11日被执行逮捕，现羁押于会东县看守所。 被告人江万贵，男，1976年4月12日出生，汉族，农民，小学文化,四川省会东县人，住会东县。因涉嫌诈骗罪，2020年7月4日被刑事拘留，同年8月11日被执行逮捕，现羁押于会东县看守所。 四川省会东县人民检察院以东检一部刑诉〔2020〕278号起诉书指控被告人付志勇、江兴孟、江万贵犯诈骗罪，于2020年11月5日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭适用简易程序，于2020年12月1日公开开庭审理了本案。会东县人民检察院指派检察员赵宗荣出庭支持公诉。三被告人均到庭参加诉讼。现已审理终结。 公诉机关指控，2020年4月至7月期间，被告人付志勇、江兴孟、江万贵、伙同张某2（已行政处罚）等人先后到会东县××，冒充会东县医生以免费给老年人看病为幌子，骗取老年人信任，再向他们髙价销售自己从网上低价购买来的药及酒，谎称喝了他们的药酒后可治病。先后诈骗满银沟、铁厂、海坝、乌东德等地30名老年人，涉案金额达38320元。 公诉机关认为，被告人付志勇、江兴孟、江万贵以非法占有为目的，诈骗他人财物数额较大，应当以诈骗罪追究刑事责任。三被告人系共同犯罪；到案后如实供述自己的罪行，系坦白；认罪认罚，可以从轻处罚；被告人付志勇有犯罪前科，应酌定从重处罚；建议对被告人付志勇、江兴孟、江万贵在有期徒刑三年以内量刑，并处罚金。特提起公诉，请依法判处。 公诉机关提交了1.会东县公安局受案登记表、立案决定书、犯罪嫌疑人情况登记表、户籍信息、到案经过、工作说明、刑事判决书、认罪认罚具结书等书证及物证照片；2.证人张某2、李某5、黄某、郑某、石某证言；3.被害人付某、普某1、耿某1、崔某、耿某2、邓某、普某2、王某1、王某2、晏某1、李某1、朱某、李某2、杨某、苏某、张某1、晏某2、李某3、吴某、孔某、蔡某、陈某、邵某、马某、顾某、田某、徐某、余某、李某4、姚某、龙某陈述；4.被告人供述；5.现场勘查笔录、辨认笔录、指认笔录、图及照片；6.视听材料及制作说明等证据证实。 被告人付志勇、江兴孟、江万贵对指控事实、罪名及量刑建议没有异议，同意适用简易程序，且签字具结，在开庭审理过程中被告人付志勇、江兴孟无异议，被告人江万贵提出自己参与的有二十家，没有三十家，未到过乌东德镇。 经审理查明的事实与公诉机关的指控一致。 另查明，1.公安机关扣押了被告人持有的老窖金坛酒15瓶、药根29包；付志勇现金3416元、江兴孟现金170元、江万贵现金1889元；付志勇、江兴孟、江万贵的手机各一部；同案人张某2手机一部。2.案发后，被告人亲属主动向会东县公安局野租派出所交纳退赔款28858元；主动向本院缴纳罚金。3.被告人付志勇2019年11月7日因销售假药罪被四川省攀枝花市西区人民法院判处拘役一个月，缓刑六个月，并处罚金人民币2000元（罚金已缴纳），缓刑考验期至2020年5月18日止。4.受害人余某某、田某某指认，被告人付志勇于2020年4月14日、4月27日骗取其钱款。 本院认为，被告人付志勇、江兴孟、江万贵以非法占有为目的，虚构事实，骗取他人财物数额较大，其行为构成诈骗罪，公诉机关指控三被告人的罪名成立。被告人付志勇曾因销售假药罪被判处刑罚，缓刑考验期至2020年5月18日，在缓刑考验期限内又实施犯罪行为，依法应当撤销缓刑，数罪并罚；三被告人共同实施犯罪行为，系共同犯罪，被告人江万贵提出参与的次数较少、未到过部分地方的意见不影响定罪事实，量刑以其在本案中的地位、作用酌情考虑。被告人诈骗对象为老年人，有酌定从重处罚情节；归案后如实供述自己的罪行，系坦白，有法定从轻处罚情节；因诈骗取得的财物，已全部追缴，未造成严重损失，可酌情从轻处罚；认罪认罚，积极缴纳罚金，可依法从宽处理；公安机关扣押的财物中，追缴的现金由扣押机关退赔被害人；扣押被告人的手机系供犯罪所用的本人财物，依法予以没收，由扣押机关上缴国库，扣押同案人的手机由公安机关依法处理；扣押的老窖金坛酒15瓶、药根29包系本案物证，由公安机关随案保存。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第五十二条、第五十三条、第二十五条第一款、第六十七条第三款、第七十七条第一款，第六十九条，第四十五条、第四十七条、第六十四条、《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条、第二百零一条的规定，判决如下： 一、撤销四川省攀枝花市西区人民法院（2019）川0403刑初126号刑事判决主文中被告人付志勇犯销售假药罪，判处拘役一个月，缓刑六个月，并处罚金人民币2000元（已缴纳）的缓刑部分； 二、被告人付志勇犯诈骗罪，判处有期徒刑一年六个月，并处罚金人民币一万元（罚金已缴纳）；与前销售假药罪被判处拘役一个月，并处罚金人民币2000元（已缴纳）并罚，决定执行有期徒刑一年六个月，并处罚金人民币一万二千元。（罚金已缴纳） （刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2020年7月4日起至2022年1月3日止） 三、被告人江兴孟犯诈骗罪，判处有期徒刑一年三个月，并处罚金人民币一万元。（罚金已缴纳） （刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2020年7月4日起至2021年10月3日止） 四、被告人江万贵犯诈骗罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币一万元。（罚金已缴纳） （刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2020年7月4日起至2021年7月3日止） 五、涉案扣押的财物中，追缴的现金由扣押机关退赔被害人（详见会东县公安局野租派出所制作的受害人员某及金额）；扣押被告人的手机系供犯罪所用的本人财物，依法予以没收，由扣押机关上缴国库。扣押同案人的手机由公安机关依法处理；扣押的老窖金坛酒15瓶、药根29包系本案物证，由公安机关随案保存。（详见会东县公安局扣押物品清单） 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向凉山彝族自治州中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。 审 判 长  吴 莉 人民陪审员  杨发英 人民陪审员  沈兴美 二〇二〇年十二月三日 书 记 员  张青林 附：本判决适用的法律条文 《中华人民共和国刑法》 第二百六十六条诈骗公私财物，数额较大的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。本法另有规定的，依照规定。 第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。 第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。 由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。 第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。 二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。 第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。 被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。 犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。 第七十七条被宣告缓刑的犯罪分子，在缓刑考验期限内犯新罪或者发现判决宣告以前还有其他罪没有判决的，应当撤销缓刑，对新犯的罪或者新发现的罪作出判决，把前罪和后罪所判处的刑罚，依照本法第六十九条的规定，决定执行的刑罚。 被宣告缓刑的犯罪分子，在缓刑考验期限内，违反法律、行政法规或者国务院有关部门关于缓刑的监督管理规定，或者违反人民法院判决中的禁止令，情节严重的，应当撤销缓刑，执行原判刑罚。 第六十九条判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。 数罪中有判处有期徒刑和拘役的，执行有期徒刑。数罪中有判处有期徒刑和管制，或者拘役和管制的，有期徒刑、拘役执行完毕后，管制仍须执行。 数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。 第四十五条有期徒刑的期限，除本法第五十条、第六十九条规定外，为六个月以上十五年以下。 第四十七条有期徒刑的刑期，从判决执行之日起计算；判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。 第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。 《中华人民共和国刑事诉讼法》 第十五条犯罪嫌疑人、被告人自愿如实供述自己的罪行，承认指控的犯罪事实，愿意接受处罚的，可以依法从宽处理。 第二百零一条对于认罪认罚案件，人民法院依法作出判决时，一般应当采纳人民检察院指控的罪名和量刑建议，但有下列情形的除外： （一）被告人的行为不构成犯罪或者不应当追究其刑事责任的； （二）被告人违背意愿认罪认罚的； （三）被告人否认指控的犯罪事实的； （四）起诉指控的罪名与审理认定的罪名不一致的； （五）其他可能影响公正审判的情形。