河南省新乡市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）豫07民终5502号上诉人（原审原告）：开封正大有限公司，住所地：开封市杏花营镇。法定代表人：郭峰，总经理。委托诉讼代理人：琚新国，河南国基律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：梁利杰，男，汉族，1988年6月7日出生，住长垣市。上诉人开封正大有限公司（以下简称正大公司）因与被上诉人梁利杰追偿权纠纷一案，不服河南省长垣市人民法院（2020）豫0728民初3357号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年11月5日立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人正大公司其委托诉讼代理人琚新国到庭参加诉讼。被上诉人梁利杰经本院传票传唤，未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。正大公司上诉请求：一、撤销长垣市人民法院（2020）豫0728民初3357号民事判决书，改判梁利杰向正大公司支付人民币114820元，并赔偿诉讼费损失1298元，共计116118元。二、本案一审、二审诉讼费全部由梁利杰承担。事实和理由：梁利杰于2010年6月开始在正大公司工作，2012年10月份开始在正大公司从事销售代理业务，主要负责卫辉市区域内的饲料销售。2014年6月30日，在正大公司不知情的情况下，梁利杰以自己的名义向第三人刘成生出具欠条两份，一份载明拖欠贷款2万元，另一份载明拖欠饲料862袋（价值94820元）。2019年5月，第三人刘成生向河南省卫辉市人民法院提起诉讼，以梁利杰的行为构成职务行为为由，要求正大公司退还货款共114820元并承担利息和诉讼费。正大公司提出抗辩意见认为梁利杰的行为纯属个人行为，不构成职务行为，但一审法院认为梁利杰的行为构成职务行为，并判令开正大公司向第三人刘成生退还2万元及利息，退还贷款94820元，以及承担诉讼费1298元。后经新乡市中级人民法院二审、河南省高级人民法院再审，均维持原判。现正大公司已经履行了生效判决书确定的义务，向第三人刘成生支付了欠款114820元及诉讼费1298元，共计116118元。正大公司认为，梁利杰在公司不知情的情况下私自收取客户的贷款，并私自向客户出具欠条，且事后未向公司报告情况，也未将收取的货款交给公司应由其个人承担全部责任，因此，特向长垣市人民法院提起民事诉讼，请求法院判令梁利杰支付人民币116118元，并承担本案诉讼费。2020年10月9日，正大公司收到长垣市人民法院（2020）豫0728民初3357号民事判决书，判决50%支持了原告诉讼请求，支持50%的判决理由是：“正大公司作为用人单位对于梁利杰有管理职责，如因管理松散，以致梁利杰履行职务过程中因重大过失而导致正大公司产生损失时，正大公司亦应承担部分的过错责任。”正大公司认为，这一判决理由明显不成立：一、梁利杰究竟是个人侵占了货款，还是交给了第三人，本案没有证据。正大公司有理由认为涉案货款仍在梁利杰手中；二、正大公司不存在管理松散的情况，只是现实中存在梁利杰个人不遵守公司规定、甚至逃避公司管理的情况；三、再完善的管理也无法100%保证业务人员不作弊，因为梁利杰掌握着市场与客户，有作弊的客观条件；四、梁利杰有义务把货款交给公司，其对公司的责任是一种完全的相对责任。正大公司向一审法院起诉请求：判令梁利杰给付正大公司116118元，并承担本案诉讼费。一审法院认定事实：梁利杰在正大公司任供方代表业务员期间，与刘成生有多次业务往来。2014年6月份，梁利杰向刘成生出具欠条两份，证明拖欠刘成生货款20000元、饲料862袋。后刘成生多次向梁利杰催要无果，诉至卫辉市人民法院，卫辉市人民法院判决正大公司退还刘成生货款20000元及利息，并退还货物价款94820元，驳回刘成生的其他诉讼请求。正大公司不服一审判决，上诉至新乡市中级人民法院，新乡市中级人民法院判决驳回上诉，维持原判。正大公司不服二审判决，向河南省高级人民法院申请再审，经再审审查，河南省高级人民法院认定：“不论梁利杰是私用了农户所交的饲料款还是交给了冯建强，都是正大公司内部管理为题，梁利杰对外是正大公司的业务员，刘成生有理由相信其收取饲料款是职务行为。”并依此驳回正大公司的再审申请。2019年12月6日，经与刘成生协商一致，正大公司履行了生效判决书确定的义务，向刘成生支付了欠款114820元及诉讼费1298元。另查明，正大公司此前在卫辉区域内的运营模式为客户订货后，梁利杰联系司机，再由司机去正大公司拉货后交付养殖户。养殖户的付款方式有两种，一种是司机自己垫付货款，交付饲料后养殖户把货款给司机，另一种是养殖户把货款交给梁利杰，由梁利杰再把钱交给司机或者公司，等货物送到之后，再与司机结算运费。又查明，梁利杰于2015年3月25日向正大公司递交了离职申请，随后办理了离职手续。一审法院认为，公司承担了合同的违约责任后，如果是员工存在着重大过错或者故意，那么公司可以向员工追偿损失。本案中，梁利杰作为正大公司的工作人员，负责卫辉区域的饲料买卖，梁利杰收取刘成生货款后，因未及时发货向刘成生出具欠条等一系列行为未超出其职务范围，均系正常履行职务。梁利杰作为正大公司在卫辉市区域的业务员，有义务保障该区域内所签订合同的安全履行，但其在收取刘成生货款后，未及时将货款上交正大公司，亦未及时向正大公司进行报告，最终导致正大公司因向刘成生承担违约责任而产生了经济损失，其存在一定过错。正大公司与梁利杰存在管理和被管理的关系，正大公司作为用人单位对于梁利杰有管理之责，如因管理松散，以致梁利杰履行职务过程中因重大过失而导致正大公司产生损失时，正大公司亦应承担部分的过错责任。综上，法院认定梁利杰对正大公司造成的损失承担50％的责任。正大公司的损失由其向刘成生支付的欠款114820元，由梁利杰承担50％，即57410元。正大公司要求梁利杰承担诉讼费损失1298元，于法无据，法院不予支持。梁利杰在卫辉市人民法院一审庭审过程中及新乡市中级人民法院二审庭后询问中所称与他人存在的纠纷，可另行主张。梁利杰经法院传唤未到庭参加诉讼，视为其放弃质证及答辩权利。根据《中华人民共和国民法总则》第六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条之规定，判决：一、梁利杰于判决生效之日起十日内支付开封正大有限公司款项57410元；二、驳回开封正大有限公司的其他诉讼请求。如未按判决指定的期间履行金钱给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2622元，由梁利杰承担1236元，由开封正大有限公司承担1386元。本院二审期间，当事人未提交新证据。正大公司本院对一审查明的相关事实予以确认。本院认为，一审法院优先依据侵权责任法过错责任原则对本案进行裁判不妥，况且正大公司并不存在明显过错。梁利杰作为正大公司的业务员，其收取刘成生饲料款的行为已被河南省高级人民法院（2019）豫民申8849号民事裁定书认定为职务行为（即职务代理）。正大公司在赔偿刘成生饲料款及诉讼费116118元后，向梁利杰进行追偿，法院也应优先适用《中华人民共和国民法总则》代理相关的法律规定进行裁判。《中华人民共和国民法总则》第一百六十四条规定，代理人不履行或者不完全履行职责，造成被代理人损害的，应当承担民事责任。本案中，梁利杰在收取刘成生货款后，没有履行应尽职责，未将款项上交正大公司，也未向正大公司进行报告，给正大公司造成了116118元的损失，应当承担民事责任，赔偿正大公司116118元。综上所述，正大公司的上诉请求成立，予以支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条、第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：一、撤销河南省长垣市人民法院（2020）豫0728民初3357号民事判决；二、梁利杰于本判决生效之日起十日内向开封正大有限公司给付款项116118元。如未按本判决指定的期间履行金钱给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费2622元，二审案件受理费2622元，均由梁利杰负担。本判决为终审判决。审判长  涂砚斌审判员  康建轶审判员  张金帅二〇二〇年十二月一日书记员  张书萌