江苏省连云港市中级人民法院民 事 判 决 书(2020)苏07民终2891号上诉人（原审被告）：秦小梅，女，1974年12月28日出生，汉族，住江苏省东海县。委托诉讼代理人：蔡正刚，江苏华天人律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：宋存香，女，1952年5月1日出生，汉族，住江苏省东海县。委托诉讼代理人：邵宋邵，男，汉族，住江苏省东海县，系宋存香儿子。上诉人秦小梅因与被上诉人宋存香健康权纠纷一案，不服江苏省东海县人民法院（2020）苏0722民初2571号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。秦小梅上诉请求：依法撤销（2020)苏0722民初2571号民事判决，改判秦小梅对宋存香损失承担主要责任和对宋存香在司法鉴定科学研究院的鉴定费不承担责任或发回重审。事实和理由：一、一审判决秦小梅对宋存香损失承担全部责任错误。原因是:2017年8月26日13时许，双方因土地纠纷发生打架，宋存香有损伤，秦小梅同样也有损伤；双方对此次打架的发生都有过错，双方都应承担责任。一审法院却判处秦小梅对宋存香损失承担全部责任，显然错误。二、一审法院判决秦小梅对宋存香在司法鉴定科学研究院的鉴定费承担50%责任错误。原因是：1、该次鉴定费系宋存香为追究秦小梅刑事责任擅自委托产生。宋存香的伤情在东海县公安局物证鉴定室鉴定的意见是轻伤二级；后来，连云港市公安局物证鉴定室对被上诉人的伤情鉴定结论是轻微伤；再后来，江苏省公安厅物证鉴定中心的鉴定结论依然是轻微伤。宋存香在市、省二级公安机关伤情鉴定结论作出后，仍然不服，为追究秦小梅的刑事责任，自己花钱找司法鉴定科学研究院对其伤情进行鉴定，企图通过国家级鉴定部门鉴定推翻市、省公安机关的鉴定结论，结果仍然是轻微伤。可见，该次鉴定费用完全是宋存香为追究秦小梅刑事责任擅自委托产生。2、该次鉴定费属于宋存香擅自扩大损失导致，与秦小梅无关。如前所述，该次鉴定费系因宋存香为达到追究秦小梅刑事责任而产生，该次鉴定完全可以避免，也是不必要的鉴定。宋存香的该次鉴定既不是与秦小梅商量的结果，也不是公安机关委托而必须进行的鉴定。该次鉴定的结论也与之前市、省公安机关鉴定结论一致，进一步说明该次鉴定的多余性。因此，该次鉴定费属于宋存香擅自扩大损失导致与秦小梅无关。综上，秦小梅认为，一审在认定秦小梅的责任比例及宋存香的损失范围方面均存在错误。宋存香辩称，在公安机关、检察机关等的证据材料显示是对方用木棍将被上诉人打伤，秦小梅应当承担全部责任。鉴定是新鲜的腰部骨折，由于有争议，所以我方找了更高一级的鉴定机构进行鉴定，所以鉴定费一人一半是合理的。宋存香向一审法院起诉请求：1.判决秦小梅赔偿宋存香人身损害各项费用共计41966.76元；2.判决秦小梅承担诉讼费。一审判决认定事实：宋存香与秦小梅系前后邻居。2017年8月26日13时许，在东海县，邵某、宋存香与邵落成、秦小梅因琐事发生打架，宋存香被秦小梅殴打，致使宋存香受伤。宋存香受伤后，在东海县卫生院治疗，花费医疗费98.96元。于2017年8月26日至2017年9月2日在东海仁慈医院住院治疗7天，后于2017年9月2日转院至东海县人民医院，住院治疗12天，共花费医疗费16996.43元。在连云港市第一人民医院检查治疗，花费医疗费1830元，合计18925.39元。2017年11月20日，东海县公安局物证鉴定室出具东公物鉴（临床）字[2017]954号法医学人体损伤程度鉴定书，鉴定意见为：宋存香损伤程度为轻伤二级。2019年1月9日，连云港市公安局物证鉴定室出具连公物鉴（临床）字[2019]39号法医学人体损伤程度鉴定书，鉴定意见为：宋存香损伤程度为轻微伤。2019年4月1日，江苏省公安厅物证鉴定中心出具苏公物鉴字[2019]48号鉴定书，鉴定意见为：宋存香损伤程度为轻微伤。2020年2月26日，司法鉴定科学研究院出具司鉴院[2019]临鉴字第5384号鉴定意见书，鉴定意见为：被鉴定人宋存香的腰2椎体骨折符合在陈旧性改变基础上发生新鲜骨折的影像学征象。本次外伤为同等原因，综合评定为轻微伤。宋存香花费鉴定费8700元。2020年3月21日，东海县公安局作出东公（李）行罚决字[2020]832号行政处罚决定书，给予秦小梅行政拘留13日并处罚款1000元的行政处罚。2018年5月30日，连云港市东方医院司法鉴定所出具司法鉴定意见书，载明：被鉴定人宋存香2017年8月26日受伤致腰2椎体新鲜骨折、头、颈部损伤、多处挫伤等，误工期限为伤后150日、护理期限为伤后60日、营养期限为伤后60日。宋存香花费鉴定费900元。另，秦小梅提起反诉，后又当庭撤回反诉。一审法院认为，宋存香家与秦小梅家系邻居，因琐事产生纠纷，应和睦相处，通过合法途径解决问题，而本案秦小梅却选择打仗等私力手段，导致本次损害事故的发生，秦小梅应当承担相应的赔偿责任。至于双方的土地纠纷，与该案非同一法律关系，双方均可另行处理。宋存香的损失计算如下：医疗费18925.39元，护理费6000元（计算方式为：100元/天×60天），营养费1800元（计算方式为：30元/天×60天），住院伙食补助费760元（计算方式为：40元/天×19天），鉴定费900元，交通费酌定为1000元，合计29385.39元。至于误工费，宋存香已经60多岁，宋存香亦未主张。至于司法鉴定科学研究院的鉴定费8700元，因与东海县公安局物证鉴定室出具的法医学人体损伤程度鉴定书意见不一致，且鉴定意见为不构成轻伤，一审法院酌定双方各承担鉴定费的50%，即4350元。综上，一审法院遂依据《中华人民共和国侵权责任法》第三条、第六条、第二十条、第二十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条、第一百四十八条之规定，判决：一、秦小梅于判决生效之日起10日内赔偿宋存香33735.39元；二、驳回宋存香其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费500元，由秦小梅负担（宋存香已预付，待秦小梅支付赔偿款时一并支付给宋存香）。本院二审期间，双方均没有新证据向法庭提交。本院认为，《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款规定，行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。第二十条规定，被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。邵某、宋存香与邵落成、秦小梅因琐事发生打架，宋存香被秦小梅殴打，致使宋存香受伤，秦小梅、宋存香均存在过错，本院酌定对宋存香的损失由秦小梅承担70%的责任，宋存香承担30%的责任。宋存香的伤情经东海县公安局物证鉴定室认定为轻伤二级，后经连云港市公安局物证鉴定、江苏省公安厅物证鉴定中心认定为轻微伤，之后经司法鉴定科学研究院鉴定评定为轻微伤，司法鉴定科学研究院的评定结论与连云港市公安局物证鉴定室、江苏省公安厅物证鉴定中心认定结论一致，由此产生的鉴定费用8700元，应当由宋存香自负。因此，宋存香的损失（医疗费18925.39元、护理费6000元、营养费1800元、住院伙食补助费760元、鉴定费900元、交通费1000元）为29385.39元，由秦小梅承担20569.77元（29385.39元×70%=20569.77元）。综上，上诉人秦小梅的上诉理由能够成立，本院依法予以支持。一审判决认定事实错误，依法应予以改判。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条、第一百七十条第一款第（二）项的规定，判决如下：一、维持江苏省东海县人民法院（2020）苏0722民初2571号民事判决第二项；二、撤销江苏省东海县人民法院（2020）苏0722民初2571号民事判决第一项；三、秦小梅于本判决送达之日起10日内赔偿宋存香20569.77元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费500元，由秦小梅负担245元，宋存香负担255元；二审案件受理费500元（上诉人秦小梅已预交），由秦小梅负担245元，宋存香负担255元。本判决为终审判决。审 判 长 万子榕审 判 员 黄 宇审 判 长 朱培培二〇二〇年十二月四日法官助理 宋继林书 记 员 蒋抒言法律条文附录《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条第二审人民法院对上诉案件，应当组成合议庭，开庭审理。经过阅卷、调查和询问当事人，对没有提出新的事实、证据或者理由，合议庭认为不需要开庭审理的，可以不开庭审理。第二审人民法院审理上诉案件，可以在本院进行，也可以到案件发生地或者原审人民法院所在地进行。第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。