山西省运城市中级人民法院 刑 事 裁 定 书 （2020）晋08刑终560号 原公诉机关夏县人民检察院。 上诉人（原审被告人）胡某某，女，1990年6月22日出生，汉族，中专文化程度，户籍所在地山西省运城市夏县，无业，住夏县。2019年11月22日因诈骗罪被运城市盐湖区人民检察院做不起诉决定。因涉嫌盗窃罪、诈骗罪，于2019年11月22日被夏县公安局刑事拘留，2019年12月30日经夏县人民检察院批准逮捕，次日被夏县公安局执行逮捕，现羁押于盐湖区看守所。 辩护人樊保伟，山西瀛航（运城）律师事物所律师。 夏县人民法院审理夏县人民检察院指控原审被告人胡某某犯盗窃罪、诈骗罪一案，于2020年9月25日作出（2020）晋0828刑初99号刑事判决。原审被告人胡某某不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问被告人，认为事实清楚，决定不开庭审理。本案现已审理终结。 原判认定， 一、盗窃罪 被告人胡某某和王某2于2016年认识，2017年2月份，因被告人胡某某在运城租赁公司租了一辆奥迪、一辆丰田霸道车，抵押在河津的抵押公司，王某2花了20万元帮胡某某把抵押车辆赎出来后归还租赁公司。2017年11月28日，二人相约在夏县温泉路广通宾馆见面，并在宾馆房间发生了性关系。因王某2口渴，便让胡某某拿着他的杯子到宾馆的大厅接水，被告人胡某某在宾馆大厅接完水回到房间后，拿着王某2的挎包离开宾馆，并将王某2的沃尔沃越野车开走。被告人胡某某在将车辆开至运城北高速口时，联系李某给沃尔沃越野车上安装了一个屏蔽器，直接导致沃尔沃越野车定位系统失灵。当日晚上10时许，因被告人胡某某欠徐某的钱，二人相约在水头高速口见面，徐某向胡某某索要欠款未果，便将胡某某驾驶的沃尔沃越野车开走。经夏县价格中心鉴定，该车价值74.7万元。 另查明，案发后，徐某委托其家属将涉案的沃尔沃越野车送回夏县公安局。 认定上述事实证据有： 1、被告人胡某某的讯问笔录证实将受害人王某2的车开走并安装屏蔽器的事实。主要内容为：我在开走王某2的车以后，王某2、张某2、刘某2给我手机一直打电话，我就心烦的，不想和别人说话，然后我给李某打的电话，我只记得他的手机号码尾数是4个4，我给李某打电话就说“哥，你知道哪里有给车上安装屏蔽器的吗”，李某给我说的是有专门安装屏蔽器的，一千多块钱一个，我就说你帮我买一个给我搭上就行了，完了我把钱给你，然后我们就约定好地方，最后到运城北高速口见面就安装了屏蔽器。 2、证人徐某的询问笔录证实2017年11月28日从胡某某手中将沃尔沃越野车开走的事实。主要内容为：2017年11月28日17时许，我给白伟打电话说胡某某欠我的钱什么时候还，白伟说让我等会着，他和胡某某联系下，大概到了21时许，白伟给我打电话让我和他相跟着见下胡某某，接着我坐车赶到白伟公司（阳光大酒店小额贷款公司），然后白伟开着一辆黑色奔驰轿车（车牌号和车型记不住）拉着我赶到水头高速口，我和白伟赶到高速口的时间大概是22时许，我们到水头高速口的时候胡某某就在水头高速口等着，胡某某当时开着一辆香槟色沃尔沃越野车，白伟下了车走到胡某某车跟前，胡某某这时候也从车上下来了，当时我没有下车，他俩说了好一会，我见他俩说不对，我就下车走到他俩跟前问胡某某“欠我的钱能还吗”，胡某某说“马上没有钱还不了”，我说“钱还不了我就把车（胡某某开的沃尔沃越野车）开走了”，胡某某没有吭声，白伟说“开就开走了”。接着我开着胡某某开来的沃尔沃越野车就走了，白伟没有和我相跟，后来发生什么事我就不知道了。我当时开的时候不知道胡某某开的沃尔沃不是他本人的，现在知道不是他本人的车，车在空港小上王村我朋友冯革家里。 3、受害人王某2的询问笔录证实被告人胡某某将其沃尔沃越野车开走的事实。主要内容为：大约2016年2、3月份左右通过添加微信认识的胡某某，但是不怎么聊天，后来就是断断续续在微信上聊一聊，2016年年底的时候我和胡某某比较频繁的在一起（当时也确定了情人关系），2017年2月份的时候，我替胡某某解决了几件事情，之后就又是断断续续的联系过，每次见面都会发生性关系。案发当天晚上我是凌晨三点睡的觉，七点钟就起来了，我和胡某某在宾馆发生完性关系以后比较累，胡某某下去倒水的时候，我就在房间里睡觉了，大约快17时的时候，我睡醒了房屋门开着，我还看见服务员打扫卫生，发现胡某某不在，我的挎包也不在了，还有我的内裤也找不见了，我才给胡某某打电话，胡某某说他给车开着去检查肚子去了，我让胡某某把车先开回来，我和他一起去，胡某某就以各种理由和我胡说，我见说不成就先不说了。我当时给我的沃尔沃越野车上前后都安装了行车记录仪，我将行车记录仪里面的内存卡取出来直接拷贝到电脑和U盘里了。 4、证人刘某1的询问笔录证实和王某2、胡某某一起去河津赎车，和王某2认识的事实。 5、证人刘某2的询问笔录证实被告人胡某某开走王某2车的情况。主要内容为：2017年11月28日大约就是中午左右，胡某某给我打电话让我到夏县辛街巷来一下，我当天开着我朋友刘小平的黑色帕萨特（晋Ｍ×××××）就到了辛街巷见到了胡某某，胡某某让我给他送到温泉路上的广通快捷酒店，胡某某说让我在楼下等她一下，我大约等了有多半个小时吧，看见胡某某从酒店里面出来后走的很快，就到酒店后面开了一辆香槟色的沃尔沃越野车出来了，我看见胡某某开着这辆车开的特别快，我就赶紧开着车跟到后面一直跟着，我们从新开路一直开到空港南区然后到机场大道行驶，开到了运城北高速口停下来后，胡某某和李某在高速口见面说了会话，然后胡某某又开着车开始走，就在高速口附近的一条新修的路上，我们把车拐到一条小路上，然后停下车，我们就都下车了。下车后，我就问胡某某“你不是和王某2说事，怎么给人家车开着出来了”，胡某某说王某2给他强奸了，就在哭，然后胡某某一直在打电话，电话打完之后，大约晚上6点左右了，胡某某就给我说先把沃尔沃车放到我哥原来的公司，然后我们俩就一起开车来到了中建大厦，我跟门卫说了一声，胡某某就把沃尔沃车放到了中建大厦的地下停车场，然后胡某某让我开车给他拉到夏县辛街巷后，我们就各走各的了，当天晚上我给胡某某打了个电话，胡某某没有接，当天就再没有联系了。 6、证人刘某3的询问笔录证实将涉案的沃尔沃车辆退回公安机关的事实。主要内容为：2017年12月22日9时许，我弟弟徐某给我打电话说是让我在空港小上王村冯革家开一辆车，然后把车送到夏县公安局刑警队，我赶到空港小上王村和冯革取得联系后，赶到冯革家，徐某提前和冯革说好了，所以我就在冯革家开上那辆沃尔沃越野车送到夏县公安局了。 7、证人李某的询问笔录证实被告人胡某某让其给沃尔沃车上安装屏蔽器的事实。主要内容为：2017年11月28日下午，当天是胡某某给我打的电话，说是他的朋友和媳妇离婚，害怕这辆沃尔沃越野车被媳妇扣走，说车上有定位，让我借他个屏蔽器，我说能行，我和胡某某就约定好在鑫义达二手车市场门口见面，当时我和赵高峰一起开了一辆别克商务车就在鑫义达门口等胡某某，胡某某开车过来后，我们就将车开到运城北的高速口拐弯处停下来，然后打开的机盖，我将屏蔽器就连接在电瓶上了，然后我们就都走了。 8、受害人王某2提供给公安机关的视频截图证实案发当天，被告人胡某某到宾馆、离开宾馆、驾驶涉案车辆、安装屏蔽器及他人将车辆开走的具体时间。 9、运城海之沃汽车服务有限公司提供的证明证实案发当天，王某2要求对其车辆进行定位服务。主要内容为：2017年11月28日，我公司客户王某2（晋Ｍ×××××沃尔沃XC90越野车车主）到我公司，称其沃尔沃越野车被人骗走，要求我公司对该车辆进行定位服务。我公司技术部门迅速对该车进行定位，定位数据异常，发现不了车辆位置。 10、夏县价格认证中心夏价认字（2019）第26号价格认定结论书证实涉案的沃尔沃XC90越野车于2017年11月28日市场价格为人民币747000元。 11、夏县公安局刑事案件侦查大队二中队出具的情况说明证实白某被盐湖区公安分局刑事拘留，羁押在闻喜看守所，因新冠肺炎期间，看守所不予提审。 二、诈骗罪 1、2018年5月份左右，被告人胡某某因资金周转，向 周某2借款5万元（利息2分，期限5个月），于同年5月3日在夏县阳光服饰交B2、B3店铺房租32000元，为取得周某2的信任，被告人胡某某答应将周某2的银行卡绑定在两间店面的营业账户上，并承诺到期不还周某2欠款时，用该两间店面的营业额保障还款。同年9月至10月期间，因胡某某未按期归还周某2的欠款，周某2从该两间店铺营业额中划走1000余元，用于偿还周某2的欠款。因该两间店面的实际经营人系胡某某的嫂子张某1，其不同意将周某2的银行卡绑定到两间店面的经营账户，并将周某2的银行卡从该两间店面的营业账户上解绑。 2、2018年7月份左右，被告人胡某某以其男朋友刘某2工地需要钱为由向周某2借钱，为取得周某2的信任，将周某2带至平某工地查看，在取得周某2的信任后，由周某2在建设银行办理了一张118000元的消费卡供胡某某使用，胡某某承诺五年内分期还清，并向周某2支付了1万元的好处费，后被告人胡某某又以各种理由骗取周某212800元。 3、2018年7月份，被告人胡某某以开饭店的名义介绍姚某入伙经营淼源饭店，一年房租10万元，并承诺每人先期投资5万元，后以资金紧张为由，由姚某先期出资7万元，并将其中的5万元用于缴纳饭店房租，剩余的2万元用于购买饭店其他物品。在饭店准备开业期间又陆陆续续向姚某借走5万元，后该饭店因资金紧张，还未开始营业就停业了。2018年12月13日，被告人胡某某向姚某出具一张6万元的借条。 4、2018年8月份左右，被告人胡某某又将周某2在邮政、交通、民生、浦某银行办理四张信用卡内的钱款套现，并承诺1万元抽取100元钱的好处费，使用期限六个月，该四张信用卡的额度共计10万元。 综上，被告人胡某某以借款为名，诈骗受害人周某2钱款280800元，诈骗受害人姚某钱款60000元，共计340800元。 认定上述事实证据有： 1、夏县不动产登记中心出具的查询回执证实被告人胡某某在夏县不动产登记中心无不动产登记信息。 2、夏县车辆管理所出具的信息查询情况证实被告人胡某某在山西境内未查到名下车辆信息。 3、被告人胡某某的讯问笔录证实在周某2处借钱的事实。主要内容是：2018年5月3日我在阳光服饰的店面要交房租，当时阳光服饰的会计王某1给我打电话说要交房租的事，我就给王某1说“最近经济紧张，看能不能借我50000元钱把房租交了”。王某1说，她给问问，给我找点钱，看两分钱的利息可以吗。我说可以，当天王某1就再给我打电话说，她找到钱了，让我过去，当时正好是中午，王某1说正好吃个便饭，我过去后见到了周某2，我们三人在北山底的一家饭店随便吃了一点，吃完饭后，我们三人到夏县实验中学周某2的办公室写了一张50000元的借条。周某2当场通过微信给我转了40000元，支付宝给我转了10000元。我们约定借款期限6个月，利息二分，按月付息，每月1000元。我当场给周某2通过微信还是支付宝转了1000元。当时为了保证周某2的借款安全，王某1还提出把阳光服饰店面在商场的收款账户绑定为周某2的农村信用社卡，到期后如果还不了钱，就直接让周某2在信用社卡中扣钱。阳光服饰的店面是我嫂子张某1在经营。当时说的是我还不了周某2的50000元钱时，就以我在阳光服饰的B2和B3店铺作为抵押，并将周某2的银行卡绑到店铺的账户上，后来因为我还不了周某2的钱，就从账户上还了周某2一点钱，因为店铺一直是我嫂子实际经营，但账户一直不见进账，我嫂子知道后就找到周某2跟前，然后周某2的卡就解绑了。 2018年7月份时，我和我男朋友刘某2因为工地上需要钱，我就再次给王某1打电话问能不能找些钱。之后王某1说周某2跟前可以借118000元，但是要给周某210000元好处费，我说可以。当时我和王某1、周某2还有我爸一起去了平某镇看了工地。之后我和王某1、周某2一起到运城建国饭店门口的建行办理了一张额度为118000元的消费卡。卡当时就拿到了，拿到卡后就回来了。当天晚上在夏县用我的POS机刷了一笔具体多少钱我不记得了，因为我的POS机有额度限制刷不完118000元，我们就在小牧童火锅对面的商店里代刷了一笔，将卡内的118000元全部刷出，之后这张卡周某2就拿走了。我当场通过支付宝给周某2转了10000元好处费。 2018年8月14日时，我和周某2当时在一起，由于我的一张信用卡倒不开了，我就问她有没有钱，她说她支付宝中有10000元钱先给我但是要给2分钱的利息，我就同意了，周某2就转给我了，当时她通过支付宝给我转了10000元，我给她200元利息。这笔钱我们约定借用一个月，也就是2018年9月14日还款。在借10000元之前一天，我还借了周某22800元。当时我和周某2在聊天，她说支付宝上理财挣钱，我说我没有弄过理财，她还说她借呗里有2800元的额度，我说你的额度怎么这么低，我有一万多呢。我就问她这2800元用不用，说借给我。她就把借呗里的2800元借出来转给了我，当时没有说利息也没有说还款期限，现在也没有把这笔钱还给她。 2018年8月份，周某2给我和王某1在一起的时候说，她想跟着我赚点钱，每个月那死工资不行。之后周某2就把她的邮政信用卡（额度15000元）给了我，给我说她平时就不用信用卡，放在我跟前还能挣钱。在这过程中，周某2和我、刘某2一起去运城浦某银行、民生银行、交通银行给周某2办理信用卡，卡下来之后，周某2把信用卡激活后就给我用了。卡号和额度我都记不住了，我只知道邮政信用卡、浦某信用卡、民生信用卡、交通信用卡四张额度加一块是10万元。这四张卡已经全部给了周某2了，我给周某2时这四张卡里是欠钱的，四张卡里应该还一共剩余1000多元的额度，当时周某2说这1000多元就算是付利息了。我借周某2的钱一共是280800元。 阳光服饰内的两家店面是我和我嫂子的，一直都是我嫂子经营的，我偶尔过去帮忙。平某崖头村有工地，我和刘某2是代工干活的，是刘某2在夏县祁家河一个叫李青跟前承包的。我和郝某合伙在夏县之前的格瑞一品那里筹备过一个饭店，2018年9月10日左右饭店准备试营业的时候我就不在了，再后来就因为资金周转问题饭店就停了。我在周某2跟前借的118000元当时给了周某210000元好处费，剩下的开支到饭店和曹某工地上了。 我当时阳光服饰店铺内进货钱不够，我就向邢某借钱了，我在合伙人跟前的借钱，都是我们经常来往的借贷关系。后来因为资金紧张饭店就关门了，曹某工程后来因为赔钱了就没有还周某2的钱。 4、受害人周某2的询问笔录证实从2018年5月份，被胡某某骗20多万元的事实。主要内容为：2018年5月份左右，我通过朋友王某1认识了胡某某后，没几天，王某1给我说胡某某需要用50000元钱，并承诺出2分钱的利息，期限为五个月。还说胡某某在夏县阳光服饰有两家店面，胡某某当时也说自己在阳光服饰有两家店面，不会欠钱不还，他们还说将我的银行卡绑定到胡某某在阳光服饰的两家店面的财务上用于保障还我的50000元钱，我答应后，同年5月3日就通过微信支付宝给胡某某分别转了45000元和4000元，扣除了1000元利息。后来胡某某在支付了我两个月利息后，就再也不支付我的利息了，我多次催促后，我之前绑在阳光服饰胡某某两家店面的银行卡收入1150元、188元、90元、70元。结果胡某某的哥哥和嫂子就找到我说，这店面不是胡某某的，后来我在这两家店面绑定的银行卡就再也没有收到钱。 2018年7月份左右，王某1再次给我说胡某某需要用118000元钱，让我不要过问此事，并承诺给我好处，后来胡某某就找到我说她男朋友刘某4承包工程急需这118000元，并承诺给我10000元的好处费。胡某某和刘某4还将我带到夏县水头一工地、夏县西门口一工地、平某一工地，让我看刘某4的工程，我在相信他们后，他们就把我带到运城建国饭店附近的建设银行，让我在银行给他们办了一张额度是118000元钱的消费卡，并将消费卡给了胡某某，胡某某承诺每个月14号还款2497.67元，五年内还清，胡某某在拿上卡以后，三天内就将卡内118000元钱全部挪走，然后给了我支付宝转了10000元钱的好处费，胡某某还说我跟前要是有钱，全部放她跟前，她给我出利息，然后8月14日我就将胡某某给我的10000元钱通过支付宝转给了胡某某，还有就是胡某某在知道我支付宝密码后，将我支付宝借呗上的2800元钱也给转走了，后来胡某某在给我建行消费卡在还了一个月的钱后就再也没有还过。 2018年8月份左右，胡某某和刘某4再次鼓动我办理信用卡，并承诺一万元给我100元钱好处费，还称只要我需要用钱就给我转过来，然后他们就带着我到交通银行、浦某银行、民生银行办理了额度分别是30000元、32000元、23000元的信用卡，还将我跟前的邮政信用卡（额度为15000元）给要走了，胡某某后来将我四张信用卡总额度为100000元钱全部刷完了。后来我打听后知道，阳光服饰内的两家店面根本就不是胡某某的，是她哥哥和嫂子的。胡某某2018年9月份开始就联系不上了，信用卡的欠款现在都由我自己还。 胡某某在借到我5万元后，连着支付我三个月利息（总共3000元钱），后来胡某某在使用我118000元钱后的，当时给了我10000元钱好处，这10000元在8月14日又被胡某某借走了，接着胡某某在把我的10万元信用卡拿走后，就再也没有向我支付过任何钱。我再报警后，胡某某因为害怕公安机关的查处，就还了我12500元，现在有两个月胡某某都没有给我还过钱了。 5、证人王某1的询问笔录证实被告人胡某某在周某2处借5万元的事实。主要内容为：2018年6、7月份左右，胡某某给我打电话说要向我借5万元钱，出2分钱利息，刚好打电话的时候周某2在我跟前，周某2就问我怎么回事，我就给周某2说胡某某需要借钱，出2分钱利息，而且胡某某在阳光服饰有两家店铺，不怕胡某某不还钱，周某2听后就同意借给胡某某5万元钱，之后胡某某就和我去周某2的学校见了周某2，她们就认识了，然后在学校胡某某就给周某2打了5万元借条，还款期限是半年，月利息是2分，为了防止胡某某不还钱，在征得胡某某和周某2同意后，我就将周某2的农村信用社的卡绑定到胡某某在阳光服饰店铺的账户上，因为胡某某说她店铺正常资金周转需要用这张绑定的银行卡，周某2就同意将这张卡交给胡某某使用。胡某某向周某2借了5万元后，过了有半个月左右时间，胡某某又向周某2借钱，我问过胡某某干什么用，胡某某说她在夏县血站斜对面开饭店用，还有就是在平陆县曹某镇有一个工程也要用钱，为了取得我和周某2的信任，后来胡某某和他男朋友（鹏鹏）、胡某某父亲（胡某）带着我和周某2去了胡某某说的饭店和工程地，回来后周某2问我哪里能贷下款，我就说建行能行，然后我就和周某2、胡某某、鹏鹏几个去了建行，给周某2办理了建行118000元的贷款卡，因为胡某某要使用周某2办理的118000元的贷款卡，周某2就提出要1万元的好处费，胡某某同意后，就给周某21万元好处费，并把周某2118000元钱的贷款卡拿走了，并约定分期五年内还清，每月由胡某某还款。 6、证人姚某的询问笔录证实和胡某某在夏县开饭店一事。（2019年12月10日11时15分至12时00分）主要内容为：当时胡某某说和我丈夫郝某合伙开饭店，每人投资5万元，可是胡某某说他钱紧张，让我先多出一点钱，我当时就先出资7万元，胡某某拿其中的5万元交了房租，剩下的2万元用来购置饭店前期准备工作，后来因为购买东西的钱不够，胡某某又断断续续从我手中借走1万元现金，期间，胡某某还说需要钱周转，从我这里拿走一张信用卡（谁的我记不清楚了），这信用卡是我朋友借给我用的，胡某某将信用卡内的3万元钱刷完以后，就没有再往信用卡里还钱，后来胡某某让我从一个手机店内将信用卡还了，并将这张卡还给我朋友，后来饭店因为交不上房租，停业了，胡某某给我补了一张6万元的欠条。到现在也没有还我的钱。因为饭店交房租钱是我出的，还有饭店购置的物品都是我出资的，胡某某说是出资，但是出资的钱都是从我这里借走的，所以我觉得就是胡某某在骗我。 7、书证借条、饭店承包合同证实胡某某给姚某书写借条以及承包经营饭店的事实。 8、证人胡某的的询问笔录证实胡某某开饭店及在平某承包工地的事实。主要内容为：2018年10月份左右，我听夏县疙瘩村的村干部周某1说我女儿胡某某欠他村周某2钱（具体多少钱我不清楚），意思是想让我替胡某某还钱，我因为当时钱紧张也没有办法去管这个事，再就是胡某某向周某2借钱一事，我也是不知情，就没有理会此事。胡某某也没有给我说过此事，在我知道这事以后问过胡某某，她当时说的是因为资金紧张，刚准备营业的饭店给赔了。胡某某当时在夏县瑶峰镇陈油村村口附近（格瑞一品后面），我记得饭店名字叫“淼源饭庄”，我去过饭店，试营业之前我还帮忙干过一段时间活。胡某某在平某崖头有一个工地，记得是2018年7月份左右的一中午，我和周某2、王某1、胡某某、刘某2几个去了平陆县曹某工地，当时工地上已经开工干活了。我主要是去看胡某某工地到底是什么状况，周某2和王某1我不知道他们去的目的是什么。 9、证人刘某2的询问笔录证实胡某某在周某2跟前借钱一事。主要内容为：2018年7月份左右（具体时间我记不清楚了），我听胡某某给我说他通过阳光服饰会计认识了周某2，后胡某某在周某2跟前借了50000元钱，并以阳光服饰内的店铺作为抵押，后来胡某某在准备开饭店的时候，周某2就说她也要合伙，然后胡某某就在周某2跟前借了118000元钱。这118000元当时我和周某2、胡某某、王某1几个人去了运城建设银行，周某2在建设银行办理了118000元的消费卡，然后将卡给了胡某某。还有一次就是胡某某开车将我和周某2拉到运城民生、交通、浦某等银行，周某2办理了信用卡，后将这些信用卡给胡某某用了。我和周某2、胡某某、王某1几个去过平某工地。胡某某在夏县以前的格瑞一品饭店开过饭店，后来试营业几天就关门了。 10、证人周某1的询问笔录证实胡某某给周某2补借条的事实。主要内容为：2018年7月份左右的一天，我村周某2找到我说，有一个叫“小女”的人欠他20多万元钱，让我做中间人去调解这事，后来周某2就给一个叫“小女”的人叫到我家，因为“小女”之前在周某2跟前借的钱没有任何手续，“小女”就在我家给周某2补了一张5万元钱的借条、一张11万多的借条（这是周某2给“小女”的贷款）、一张10万元的借条（几张透支总额度为10万元信用卡，卡内的钱内“小女”使用了），并说5万元钱没有到期之前，每月按时还利息，到期后本金再还清，11万多的借款让“小女”每月按时分期还款，五年内还完，10万元的借款也是“小女”按时分期还款，直到还清为止。 11、证人柳某、朱某的询问笔录证实刘某2在平某崖头承包工地的事实。 12、证人张某1的询问笔录证实经营阳光服饰B2和B3店铺的情况。主要内容为：2018年4月份，我在阳光服饰经营的B2和B3店铺的合同是胡某某和阳光服饰老板签的合同，因为胡某某欠我钱还不了，就在阳光服饰给我租了这两件店铺来抵账，然后我就在这两家店铺做服装生意，所有进货和出售都是我一个人干的，跟胡某某没有任何关系。 13、证人邢某的询问笔录证实将饭店租给胡某某的事实。主要内容为：我在夏县赤峪村有一个农家乐饭店，去年8月份的时候，我饭店租给了一个叫胡某某的女子。2018年8月份的时候，胡某某和郝某两个人找到我说，要租我的饭店，当时我和胡某某说的是一年10万元的租金，胡某某当时说的是钱紧张，先给我支付5万元的租金，缓上一个月后再给我5万元，我和胡某某签好合同后，胡某某就着手收拾饭店准备经营。这期间，胡某某有一次给我打电话，向我借过两万元钱，说是她在阳光服饰有门面，她哥哥和嫂子在负责帮忙经营，她现在进货跟前钱不够，让我给她转两万元，说回来后给我，我给胡某某转了钱以后，胡某某在回来后就没有给我，我当时也没有要，后来我因为需要用钱，就给胡某某要过一次钱，胡某某给我转了8000元，还欠我12000元钱，直到快交5万元钱的房租的时候（租我饭店快一个月左右的时间），胡某某就联系不上了。 14、证人王某1提供的图片证实收取租金的事实。 15、邢某提供的微信转账记录证实2018年9月3日邢某向胡某某微信转账的事实。 16、周某2提供的信用卡复印件、建设银行交易明细、手机截图证实被告人使用的受害人的几张信用卡的情况及二人的转账情况。 17、中国建设银行交易明细清单证实受害人建设银行信用卡内118000元分三次被消费的事实。 18、周某2提供的借条、证明及消费卡说明证实胡某某给周某2出具借条、使用信用卡的情况。 19、受害人周某2提供的浦某银行、民生银行、邮政信用卡、交通银行信用卡、建设银行信用卡消费记录证实受害人信用卡的消费情况。 20、夏县公安局夏公调证字（2019）001002号调取证据通知书、夏县阳光服饰广场提供的夏县阳光服饰客户资料表证实阳光服饰B2和B3店铺费用缴纳情况。 21、夏县公安局夏公调证字（2019）001033号、（2019）001032号调取证据通知书证实被告人胡某某在中国邮政储蓄银行、工商银行的开户及账户交易情况。其中：工商银行卡账户显示：2018年7月4日、5日胡某某在将周某2建行消费卡内的118000元分批次刷出后，其中63500元用于偿还自己的信用卡，向冯某1还款10000元、裴某还款5000元、向王某1转账7000元、向胡某转账999元、向张某1转账11000元。 22、证人冯某1的询问笔录证实2018年7月6日，胡某某向其转账10000元是还他的钱。 23、证人郝某的询问笔录证实和被告人胡某某经济往来的情况。主要内容为：2018年8月份左右，因为我妻子姚某和胡某某在夏县格瑞一品附近开饭店，胡某某以此向我妻子借款6万元。胡某某说她在曹某有工程、夏县棚户区改造工程，工人要吃饭，说是想开一个饭店，就找到我说要开饭店，我们也为了想挣钱，就同意了。但是我妻子在饭店投资了7万元（这七万元是胡某某支配购买的）后，因为胡某某没有交房租，饭店就停业了。胡某某没有投资，因为她投资的钱都是在我妻子跟前借的。2018年7月份，胡某某给我转账10000元是之前她借用我的钱，然后还给我的。 24、夏县公安局刑事案件侦查大队一中队出具的情况说明证实胡某某涉嫌诈骗一案，裴某、张某3、卫某的身份信息暂时无法确认。 证明本案其他事实的证据有： 1、被告人胡某某的常住人口基本信息证实被告人的基本情况，与起诉书载明一致。胡某某，女，1990年6月22日出生，身份证号码：,户籍登记住址为尉郭乡东阴村中原路****。 2、夏县公安局到案经过证实胡某某的到案情况。主要内容为：胡某某因涉嫌诈骗罪于2019年5月28日被运城市盐湖分局刑事拘留，2019年6月11日被运城市盐湖区人民检察院批准逮捕，2019年11月22日因证据不足被运城市盐湖区人民检察院不予起诉予以释放，当日胡某某因涉嫌盗窃罪被夏县公安局刑事拘留。 据以上事实和证据，原审人民法院认为，被告人胡某某以非法占有为目的，将他人车辆开走后，采取安装屏蔽仪的方式窃取他人财物，数额特别巨大，其行为构成盗窃罪，同时以非法占有为目的，采取虚构事实和隐瞒真相的方式，骗取他人财物，数额巨大，其行为构成诈骗罪。被告人胡某某一人犯数罪，应当数罪并罚。判决：一、被告人胡某某犯盗窃罪，判处有期徒刑十年，并处罚金人民币三万元，犯诈骗罪，判处有期徒刑七年，并处罚金人民币二万元，数罪并罚，合并刑期为有期徒刑十七年，并处罚金五万元，决定执行有期徒刑十四年，并处罚金五万元。二、责令被告人胡某某退赔受害人周某2人民币280800元，退赔受害人姚某人民币60000元。 原审被告人胡某某上诉称，其不构成盗窃罪、诈骗罪，请求二审公正判决。其辩护人意见与上诉人上诉理由基本一致。 经审理查明，原判认定事实清楚。认定的证据与原判所列相同，且均经原审庭审举证、质证，本院予以确认。 本院认为，上诉人（原审被告人）胡某某以非法占有为目的，秘密窃取他人车辆后，将窃取车辆用于抵顶自己欠账，数额特别巨大，其行为已构成盗窃罪；其又以非法占有为目的，采取虚构事实和隐瞒真相的方式，骗取他人财物，数额巨大，其行为又构成诈骗罪。原审被告人胡某某一人犯数罪，应对其数罪并罚。关于上诉人胡某某及其辩护人所提胡某某不构成盗窃罪、诈骗罪的理由，经查，受害人王某2陈述、证人李某、徐某证言、被告人胡某某供述及受害人王某2提供给公安机关的视频截图能证实胡某某窃取被害人车辆后，先安装屏蔽仪，再将车辆抵顶给他人的事实，其行为构成盗窃罪；原审被告人胡某某在其已欠他人外债，又无稳定收入来源的情况下，隐瞒其无力偿债的财务状况，虚构自己有经营项目的事实，并以出具利息、合伙做生意或者给付手续费为由，使得他人误认为被告人胡某某有偿还能力，将自己的钱款交由胡某某使用，被告人胡某某在骗得资金后，除极少部分用于归还利息，将大部分资金用于偿还债务以及日常开销，其行为构成诈骗罪。综上，对上诉理由及辩护人辩护意见不予支持。原判认定事实清楚，证据充分，定罪准确，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项之规定，裁定如下： 驳回上诉，维持原判。 本裁定为终审裁定。 审判长  孙雷青 审判员  张建峰 审判员  王旭生 二〇二〇年十二月十一日 书记员  师晓玉