河南省信阳市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）豫15民终5303号上诉人（原审被告）：中国人民财产保险股份有限公司信阳市分公司，住所地：信阳市京深路北段。统一社会信用代码：91411500876885675N。负责人：张伟宏，系公司总经理。委托诉讼代理人：李伟，河南问通律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：程义国，男，汉族，1971年4月19日生，住河南省信阳市浉河区。委托诉讼代理人：徐正兵，河南黄国胜律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：梁星，男，汉族，1995年12月8日生，住河南省信阳市平桥区。上诉人中国人民财产保险股份有限公司信阳市分公司（以下简称：人民财保信阳分公司）因与被上诉人程义国、梁星机动车交通事故责任纠纷一案，不服河南省信阳市平桥区人民法院（2020）豫1503民初6390号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年12月2日立案后，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。上诉人人民财保信阳分公司的委托诉讼代理人李伟，被上诉人程义国的委托诉讼代理人徐正兵，被上诉人梁星到庭参加诉讼。本案现已审理终结。人民财保信阳分公司的上诉请求：1、撤销(2020)豫1503民初6390号民事判决,改判驳回被上诉人程义国除医疗费和住院伙食补助费之外的诉讼请求;2、其他诉讼参与人承担一、二审诉讼费用。事实与理由:一、一审法院不准许上诉人重新鉴定,剥夺了上诉人辩论权利和参与鉴定的知情权,程序违法。(1)鉴定所用的检材未经双方质证认可。（2）鉴定检材依据不足。未见到被上诉人程义国的骨折片子。（3）鉴定时机错误。鉴定时,被上诉人程义国内固定物尚未取出,伤情尚未趋于稳定,此时鉴定,会加重伤残程度、误工期、护理期和营养期的期限长度。二、一审法院保护被上诉人程义国醉酒驾驶行为;同时混淆交通事故责任和民事赔偿责任概念,未减轻上诉人的赔偿责任。三、一审法院判决交通费错误根据《河南省道路交通事故损害赔偿项目计算标准和主要情形损害赔偿责任比例(试行)》(豫高法(2018〕372号)附件1第7规定,被上诉人程义国交通费应计算为住院58天×20元/天=1160元,而不是一审法院酌定的1200元。四、一审判决上诉人承担停车费800元,不仅违反《中华人民共和国行政强制法》第二十六条之规定,而且证据不足根据《中华人民共和国行政强制法》第二十六条规定,因查封、扣押发生的保管费用由行政机关承担。根据被上诉人程义国提供的赔偿清单显示,其主张的800元是处理交通事故的停车费,该费用应由交警部门承担,而不应由上诉人承担。同时,其虽提供有发票,但未提供停车事实存在的证据材料,也未提供停车场出具发票的证据材料,证据单一,不能相互印证。综上，一审法院程序违法,认定事实错误,适用法律错误,请二审法院改判支持上诉人请求,以维护法律的严肃性和发挥法律的正确指引作用。程义国辩称：1、一审鉴定时本案所有当事人在法院共同委托的鉴定机构，检材进行了质证，上诉人称没有见过骨折的片子纯属说谎；2、交通事故责任认定书要求我方承担次要责任，已经是对酒驾行为的惩戒，不应再加大惩罚力度；3、一审判决中的停车费800元是我方在事故发生后，电动车受损产生的施救费用，有拖车公司的发票为凭证。梁星辩称：没有意见。程义国一审法院起诉请求：1、依法判令被告赔偿原告医疗费、误工费、伤残赔偿金等费用共计360631元(已扣除保险公司垫付的10000元)；2、被告中国人民财产保险股份有限公司信阳市分公司在保险范围内对原告优先予以赔偿;3、被告承担本案诉讼费用。一审法院认定事实：2019年4月5日21时30分，被告梁星驾驶豫Ｓ×××**号小型轿车沿信阳市平桥区南京路由西向东行驶至南京路与龙江大道交叉口时，与沿龙江路由南向北程义国驾驶二轮电动车发生碰撞，造成双方车辆受损、原告程义国受伤的道路交通事故。经责任划分，被告梁星负事故的主要责任，程义国负次要责任。程义国因交通事故受伤被送到信阳淮河骨科医院治疗，被诊断为：1、左股骨远端粉碎性骨折内固定术后；2、左胫骨近端粉碎性骨折内固定术后；3、左膝关节血管神经肌肉损伤修复术后；4、左膝腘窝皮肤软组织缺损植皮术后；5、头皮裂伤术后，程义国住院58天，花费医疗费93973.9元及相关检查治疗费3814.08元（280元+28.8元+420元+24元+8元+120元+170元+13.72元+1560元+384.56元+210元+9元+280元+280元+5元+21元）。经信阳市平桥区人民法院委托，河南圣德司法鉴定中心对程义国的伤残程度、误工期、护理期及营养期进行鉴定，2020年8月22日，河南圣德司法鉴定中心出具鉴定意见书：程义国左胫骨远端粉碎性骨折、左胫骨近端粉碎性骨折、左膝关节血管神经肌肉损伤、左膝腘窝皮肤转组织缺损，经手术治疗后，遗留左膝关节活动功能丧失达75%以上，构成八级伤残；程义国误工期300天，护理期150天、营养期150天。程义国为此花费医学影像费667元及鉴定费1900元。事故发生后程义国的二轮电动车受损，程义国花费施救费800元，有信阳市夕夕多道路救援有限公司出具的发票为证。另查明，河南省畅亿森家具有限公司为程义国出具《误工证明》一份，证明程义国从2019年4月起停发工资。2020年8月29日，光山县孙铁铺镇舒堂村民委员会出具《证明》，证明程义国的父亲程庆礼生于1947年4月8日，程义国的母亲李桂花生于1949年7月19日，夫妻二人育有子女五人。又查明，梁星驾驶的豫Ｓ×××**号小型轿车在人民财保信阳分公司投有交强险和50万商业三者险，事故发生在保险合同生效期间内。人民财保信阳分公司在程义国住院期间垫付有10000元医疗费，程义国对此予以认可。一审法院认为，交警部门作出的交通事故认定，认定适当，程序合法，该院予以确认。由于豫Ｓ×××**号小型轿车在交通事故中造成原告程义国受伤，梁星对本次事故负主要责任，结合豫高法〔2018〕327号文件，该院认为梁星应承担80%的损害赔偿责任比例、程义国应承担20%的损害赔偿责任比例。豫Ｓ×××**号小型轿车在人民财保信阳分公司投有交强险和50万机动车第三者责任险，因此在保险限额内的损失应当由保险公司承担，超出保险限额的损失应由梁星承担。人民财保信阳分公司辩称程义国醉酒驾驶应承担同等责任，该院认为，交通事故认定书中认定程义国承担次要责任已经是对程义国醉酒驾驶行为的违法性及社会危害性进行了惩戒，该责任划分比例与程义国行为的违法程度是相对应的，不宜主观加大责任处罚力度，因此对人民财保信阳分公司的该项辩称，该院不予采信。人民财保信阳分公司对认为鉴定检材未经质证对鉴定意见不予认可，经与该院鉴定科核实，原、被告双方在选择鉴定机构时已经对程义国提供的病历等材料进行过质证，且人民财保信阳分公司未提交其他证据足以反证本院委托的鉴定存在瑕疵，因此对人民财保信阳分公司要求重新鉴定的申请，该院不予准许。经核算程义国的损失为：1、根据程义国提供的医疗费发票本院核算医疗费为97787.98元；2、根据程义国提供的住院病历住院天数为58天，住院伙食补助费应计算为58天×50元/天＝2900元；3、根据鉴定意见营养期为150天，营养费应计算为150天×20元/天＝3000元；4、根据鉴定意见护理期为150天，护理费应计算为150天×46858元/年÷365天（按居民服务业平均收入标准计算）＝19257元；5、根据鉴定意见误工期为300天，由于误工方面没有备案的劳动合同、社保证明或工资银行流水，因此不能认定程义国有固定收入，程义国的误工费应按照无固定收入计算为300天×46858元/年÷365天（按居民服务业平均收入标准计算）＝38514元；6、伤残赔偿金34200.97元/年（按照河南省2019年城镇居民人均可支配收入34200.97元/年计算）×20年×30%＝205205元；7、根据《河南省道路交通事故赔偿项目计算标准和主要情形损害赔偿责任比例（试行）》中的规定，被扶养人生活费从受害人定残之日起计算。程义国的定残时间是2020年8月22日，因此程义国父亲程庆礼的被扶养人生活费为21971.57元/年×7年×30%÷5＝9228元；程义国母亲李桂花的被扶养人生活费为21971.57元/年×9年×30%÷5＝11864元，共计21092元；8、交通费酌定为1200元；9、精神抚慰金酌定为15000元；10、鉴定费2567元；11、施救费800元。依据《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条的规定，上述第1、2、3项被告人民财保信阳分公司应在交强险医疗费限额内承担10000元，超出交强险限额的93687.98元，由被告人民财保信阳分公司在商业险限额内按照80%的责任比例承担74950元。上述第4、6、7、8、9、10项共计302835元，由被告人民财保信阳分公司在交强险伤残赔偿限额内承担110000元，超出交强险限额内的192835元由人民财保信阳分公司在商业险限额内按照80%的责任比例承担154268元。上述第11项损失800元，由被告人民财保信阳分公司在交强险财产限额内承担。综上，被告人民财保信阳分公司应赔偿原告程义国350018元，扣除人民财保信阳分公司已经垫付的10000元，人民财保信阳分公司仍应向程义国支付赔偿款340018元。综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第四十八条，最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决：一、被告中国人民财产保险股份有限公司信阳市分公司于本判决生效后十日内向原告程义国支付赔偿款340018元；二、驳回原告程义国的其他诉讼请求。二审中，双方当事人均没有提交新的证据，本院对一审查明的事实予以确认。本院认为，一、关于鉴定程序是否违法的问题。经查，一审期间对鉴定机构的选择因当事人协商不一致，在一审法院主持下摇号确定，对此次鉴定所用的检材也经过质证，人民财保信阳分公司的代理人周旋在笔录上签字、摁印。故上诉人人民财保信阳分公司在一审庭审后申请重新鉴定的理由并不充分，一审未受理其重新鉴定的申请并无不当，本院予以支持。二、关于被上诉人程义国醉酒驾驶行为的认定问题。根据《中华人民共和国道路交通安全法》第九十一条对饮酒后驾驶机动车的规定可知，酒驾虽然是违法驾驶行为，但在发生交通事故时，交警根据当事人的行为对发生交通事故所起的作用以及过错的严重程度，来确定当事人的责任。故信阳市公安交通警察支队平桥勤务大队出具的道路交通认定书中认定被上诉人程义国承担此次事故的次要责任，此责任已包括其醉酒驾驶的行为，一审未再次加重程义国的责任，并无不当。三、对交通费的认定是否有误的问题。根据《河南省道路交通事故损害赔偿项目计算标准和主要情形损害赔偿责任比例(试行)》(豫高法(2018〕372号)附件1第7规定，被上诉人程义国市内交通费应为：住院58天×20元/天=1160元，一审对交通费酌定为1200元不准确，本院予以纠正。四、关于800元施救费的认定问题。上诉人人民财保信阳分公司诉称此800元并非施救费，而是损坏的电动车被拖走后的停车费用。经查，被上诉人程义国在一审中仅提交了信阳市夕多多道路救援有限公司出具的100元的定额发票8张，发票上并没有明确是救援的费用还是电动车受损拉走后的停车费用，二审中也没有提交相关证据予以佐证。被上诉人程义国应承担举证不能的法律后果。故一审法院对800元施救费的认定无充分的证据予以佐证，本院予以纠正。综上，上诉人中国人民财产保险股份有限公司信阳市分公司的上诉请求部分成立。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：一、维持河南省信阳市平桥区人民法院（2020）豫1503民初6390号民事判决第二项，即：驳回原告程义国的其他诉讼请求。二、变更河南省信阳市平桥区人民法院（2020）豫1503民初6390号民事判决第一项，即：被告中国人民财产保险股份有限公司信阳市分公司于本判决生效后十日内向原告程义国支付赔偿款339178元。如未按本判决指定的期间履行给付金钱的义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费6708元，减半收取3354元，由梁星承担。二审案件受理费6708元，由中国人民财产保险股份有限公司信阳市分公司负担6691元，由程义国负担17元。本判决为终审判决。审判长  蔡红莉审判员  张 杰审判员  姚 涛二〇二〇年十二月十一日法官助理魏静书记员黄莹莹