山东省枣庄市中级人民法院民 事 判 决 书(2020)鲁04民终3029号上诉人（原审原告）：魏斌，男，回族，1983年9月13日出生，住枣庄市市中区。委托诉讼代理人：项军，山东信雅律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：枣庄长浩运输有限公司，住所地枣庄市市中区君山路与东外环路口远大加油站路东田园花苑门市房。法定代表人：袁成梅，经理。上诉人魏斌因与被上诉人枣庄长浩运输有限公司返还原物纠纷一案，不服山东省枣庄市市中区人民法院(2020)鲁0402民初1470号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年9月17日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。魏斌上诉请求：1、撤销一审判决，将本案发回重审；2、一、二审案件受理费由被上诉人负担。事实和理由：一、一审法院没有将实际参与扣押的相关人员追加为被告程序错误，存在漏列共同侵权人的事实；二、以上诉人提交的评估报告不足以证明车辆的营运损失为由驳回上诉人要求停运损失认定事实错误。同时，一审判决第3页认定上诉人的车辆挂靠经营车辆截止日期2031.6.23日没有任何证据。上诉人要求的并非是2万元的停运损失，是以车辆从扣押至实际返还之日开始计算，具体金额以评估结论为准。但一审中，没有对车辆进行评估。枣庄长浩运输有限公司未到庭答辩。魏斌向一审法院起诉请求：1、被告返还原告所有的重型半挂牵引车，车牌号鲁Ｄ×××**(车辆价值68000元），并协助原告办理车辆过户提档手续；2、被告赔偿原告车辆储运损失暂计20000元（从被告扣车之日起计算至实际返还车辆之日，具体金额待评估后最终确定）；3、诉讼费用由被告承担。一审法院认定事实：2016年6月23日，原、被告签订了枣庄长浩运输有限公司落户合同，主要内容为：甲方枣庄长浩运输有限公司，乙方魏斌，乙方购买大运牌车一辆（车牌号为鲁Ｄ×××**号）、中基华烁牌挂车一辆（车牌号为鲁Ｄ×××**）落户甲方经营，经营期限为2016年6月23日起至2031年6月23日止，甲方作为担保人并配合乙方在银行申请了汽车消费贷款，在乙方未还清所有车辆贷款前，将机动车登记证书原件交甲方保存，贷款车辆交银行抵押保管。车辆贷款还清后，合同未到期不得转户，否则，应全款支付合同期限届满前的所有服务费用。关于合同中的第6页，合同的第五条“违约责任”第五项约定内容，原、被告存在争议，原、被告皆提交了落户合同，合同第6页，合同的第五条“违约责任”第五项约定内容存在差异，原告提交的合同内容为：“车辆在贷款(抵押）期间不准许任何人变更车辆的信息，及变卖车辆。车辆贷款还清后解押时车辆不能有违章、拖审等违法行为。如有此类情况发生解不了押，退不出保证金（贷款银行）由乙方承担，公司不负任何责任。”被告提交的合同内容为：“车辆在贷款（抵押）期间或欠公司的借款未还清，不准任何人变更车辆信息，及变卖车辆，车辆所有权归甲方所有。车辆贷款还清后解押时车辆不能有违章、拖审等违法行为。如有此类情况发生解不了押，退不出保证金（贷款银行）由乙方承担，公司不负任何责任。”原告已于2018年还清银行贷款。2019年11月15日，鲁Ｄ×××**号车停放在东外环新远大加油站红绿灯南路西小赵修理厂时，未经原告方同意被开走，被告认可系被告方人员将车辆扣押。在诉讼过程中，原告申请对鲁Ｄ×××**重型半挂牵引车每天营运损失进行评估，该院委托山东卓越机动车鉴定评估有限公司进行鉴定，2019年7月6日，该院收到山东卓越机动车鉴定评估有限公司回函：“……因申请方所提供的评估材料，被申请方对其真实性有异议，我公司无法对其采用，决定退回案件。”其后原告自行委托山东尚易机动车鉴定评估有限公司对鲁Ｄ×××**、鲁Ｄ×××**号牵引车停运损失进行评估，山东尚易机动车鉴定评估有限公司于2020年7月21日出具评估结论为：该车每日营运损失为1450元。被告对该评估结论不予认可。庭审中，被告提交机动车购买发票、银行转账凭证、保险费转账凭证、保险单、车辆登记费收款凭证，主张被告为原告垫付166661元，原告未偿还。原告对被告该主张不予认可。一审法院认为，原告购买大运牌车一辆（车牌号为鲁Ｄ×××**号）、中基华烁牌挂车一辆（车牌号为鲁Ｄ×××**）落户在被告处进行经营。2019年11月15日，鲁Ｄ×××**号车未经原告同意被开走，被告方认可系其相关人员扣押，原告主张本案被告及鲍小刚、房新建、王宇、丁力构成侵权，庭审中原告追加鲍小刚、房新建、王宇、丁力为本案被告。本案争议的焦点在于被告及相关人员是否构成侵权，及如果构成侵权的法律后果。关于被告及相关人员是否构成侵权，被告主张系其基于合同约定依法收回车辆，不构成侵权，原告不予认可。被告提交的合同中的第6页，合同的第五条“违约责任”第五项约定内容为：“车辆在贷款（抵押）期间或欠公司的借款未还清，不准任何人变更车辆信息，及变卖车辆，车辆所有权归甲方所有。车辆贷款还清后解押时车辆不能有违章、拖审等违法行为。如有此类情况发生解不了押，退不出保证金（贷款银行）由乙方承担，公司不负任何责任。”原告不予认可，原告提交的合同内容为：“车辆在贷款(抵押）期间不准许任何人变更车辆的信息，及变卖车辆。车辆贷款还清后解押时车辆不能有违章、拖审等违法行为。如有此类情况发生解不了押，退不出保证金（贷款银行）由乙方承担，公司不负任何责任。”原、被告提交的合同存在差异，涉案鲁Ｄ×××**号车系原告购买，被告以有合同约定为由扣押原告购买车辆，被告提交的证据不足以证明双方约定为：“车辆在贷款（抵押）期间或欠公司的借款未还清，不准任何人变更车辆信息，及变卖车辆，车辆所有权归甲方所有。车辆贷款还清后解押时车辆不能有违章、拖审等违法行为。如有此类情况发生解不了押，退不出保证金（贷款银行）由乙方承担，公司不负任何责任。”被告应当承担举证不能的法律责任，且原、被告的合同约定由原告负责经营涉案车辆，被告无权扣押原告车辆影响原告经营，因此，该院对被告该抗辩不予采纳。被告认可系其人员扣押车辆，被告方未经原告方同意扣押涉案车辆，根据《中华人民共和国侵权责任法》第三十四条第一款的规定：“用人单位的工作人员因执行工作任务造成他人损害的，由用人单位承担侵权责任。”被告枣庄长浩运输有限公司应当承担侵权责任，原告要求追加鲍小刚、房新建、王宇、丁力为被告，要求该四人承担侵权责任，无法律依据，该院不予支持。被告枣庄长浩运输有限公司应当将涉案鲁Ｄ×××**号车返还给原告，并赔偿原告的损失。诉讼过程中，原告申请对《落户合同》第5页的打印形成时间是否与该合同其他页打印形成时间一致及《落户合同》第8页横线部分三行手写字体是否为原告书写进行鉴定，因该鉴定并不影响本案判决结果认定，因此该院对原告该申请不予准许。关于原告主张的停运损失，原告申请对营运损失进行评估，山东卓越机动车鉴定评估有限公司回函：“……因申请方所提供的评估材料，被申请方对其真实性有异议，我公司无法对其采用，决定退回案件。”其后原告自行委托山东尚易机动车鉴定评估有限公司对鲁Ｄ×××**号、鲁Ｄ×××**号牵引车停运损失进行评估，山东尚易机动车鉴定评估有限公司于2020年7月21日出具评估结论为：该车每日营运损失为1450元。本案中被告方扣押车辆为鲁Ｄ×××**号，未扣押鲁Ｄ×××**号车，山东尚易机动车鉴定评估有限公司出具的评估结论包含鲁Ｄ×××**号、鲁Ｄ×××**号两辆车的营运损失，原告提交的证据不足以证明被告侵权行为造成D88925号、鲁Ｄ×××**号两辆车的营运损失，也不足以证明鲁Ｄ×××**号车单独的营运损失，因此，该院无法对原告的损失情况作出认定，对原告要求被告赔偿营运损失的诉讼请求，该院现无法处理，原告可在补充证据后另行主张权利。原告要求被告协助办理车辆过户提档手续，原、被告之间的合同约定“经营期限为2016年6月23日起至2031年6月23日止”，并约定“车辆贷款还清后，合同未到期不得转户，否则，应全款支付合同期限届满前的所有服务费用”，现该合同并未解除，合同亦未到期，原告要求转户不符合原、被告合同约定，该院对原告该诉讼请求不予支持。综上，根据《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十五条、第三十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条的规定，判决：一、被告枣庄长浩运输有限公司于判决生效后立即将鲁Ｄ×××**号牵引车返还给原告魏斌；二、驳回原告魏斌其他诉讼请求。案件受理费2000元，由被告枣庄长浩运输有限公司负担。本院二审期间，双方当事人均未提供新证据。对一审查明的事实，本院予以认定。本院认为，关于上诉人上诉主张本案漏列共同侵权人的问题。本院认为，被上诉人在未经上诉人同意的情况下扣押涉案车辆，构成侵权，原审对此认定正确。关于上诉人主张漏列侵权人的问题。本院认为，上诉人否认实施扣车的人员是被上诉人员工。因而，上诉人可就此主张另行提起诉讼。一审法院判决由被上诉人承担其侵权的民事责任并无不当；关于上诉人主张应赔偿其损失的问题。一审法院基于上诉人的申请，委托了山东卓越机动车鉴定评估有限公司对其损失进行鉴定。但该公司以因“申请方所提供的评估材料，被申请方对其真实性有异议，我公司无法对其采用，决定退回案件”予以处理。其后上诉人自行委托山东尚易机动车鉴定评估有限公司对鲁Ｄ×××**号、鲁Ｄ×××**号牵引车停运损失进行评估鉴定。被上诉人对该鉴定报告不予认可。一审法院经审查认为针对鉴定机构评估的车辆不足以证明涉案鲁Ｄ×××**号车的营运损失，该认定并无不当。同时，一审法院明确上诉人可在补充证据后另行主张权利，并不违反法律规定。综上所述，魏斌的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费2000元，由上诉人魏斌负担。本判决为终审判决。审判长  龚爱梅审判员  廖建新审判员  单 伟二〇二〇年十二月一日书记员  高文娜