山西省石楼县人民法院   民事判决书   （2020）晋1126民初333号   原告：白×，石楼县人，现住石楼县。   被告：张×1，石楼县人，现住石楼县。   委托诉讼代理人：于×，山西东征律师事务所律师。   被告：石楼县四好农村公路建设有限公司。   法定代表人：张×2，职务：董事长。   委托诉讼代理人：成×，太原市人，现住石楼县。   委托诉讼代理人：张×3，山西黄河律师事务所律师。   委托诉讼代理人：武×，山西黄河律师事务所律师。   被告：山西路桥第五工程有限公司（原太原路桥建设有限公司）。   法定代表人：尤×，职务：董事长。   委托诉讼代理人：张×3，山西黄河律师事务所律师。   委托诉讼代理人：武×，山西黄河律师事务所律师。   第三人：张×4，山西省石楼县人。   第三人：运城市盐湖区千嘉弘誉公路工程有限公司。   法定代表人：王×。   原告白×与被告张×1、石楼县四好农村公路建设有限公司（以下简称四好公司）、山西路桥第五工程有限公司（以下简称路桥公司）、第三人张×4、运城市盐湖区千嘉弘誉公路工程有限公司（以下简称千嘉弘誉公司）提供劳务者致害责任纠纷一案，本院于2020年7月30日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告白×、被告张×1及其委托诉讼代理人于×、被告四好公司委托诉讼代理人成×、张×3、武×、被告路桥公司委托诉讼代理人张×3、武×和第三人张×4到庭参加诉讼，第三人千嘉弘誉公司经本院传票传唤无正当理由未到庭参加诉讼，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。   原告白×向本院提出诉讼请求：1.请求依法判令三被告赔偿原告医药费、误工费等费用共计243229.1元；2.诉讼费由三被告承担。庭审中，原告要求增加5000元的精神损害抚慰金。事实与理由：2019年5月9日，被告张×1在修蓬门村公路的时候，雇佣原告给开无牌洒水车洒水，2019年6月9日原告驾驶洒水车沿石小线行驶至石楼县小蒜镇王家畔附近公路时,由于洒水车的刹车失灵致使洒水车驶出路面掉到公路边别人家房屋上,造成原告1、左锁骨骨折;2、左股骨骨折;3、左胫腓骨骨折;4、左前臂皮肤挫裂伤;5、左侧肋骨骨折;6、腹部闭合性损伤,在石楼县人民医院住院治疗29天。2020年7月15日经孝义市司法鉴定中心鉴定原告的伤残级别为十级,这次事故给原告造成的损失有:医药费61613.1元、误工费50001元、护理费14400元、住院伙食补助费2900元、营养费4500元、鉴定费3500元、残疾赔偿金66524元、被抚养人生活费21605元、二次手术费18186元,共计:243229.1元,另查明承揽石楼县小蒜镇蓬门村乡村公路建设项目是被告石楼县四好农村公路建设有限公司和被告太原路桥建设有限公司所承揽,由被告张×1所提供的洒水车为其供应施工用水。综上所述,为了维护原告的合法权益,特此起诉,请求判如所请。   被告张×1辩称，虽然原告白×是受其雇佣开洒水车，但其受雇于第三人千嘉弘誉公司，为被告四好公司的工程上提供洒水服务，理应由第三人千嘉弘誉公司或被告四好公司承担赔偿责任。   被告四好公司辩称，1.该公司作为项目法人，并不是本案适格被告；2.本案应适用过错原则来认定责任承担主体和承担比例；3.对于原告主张的医药费、护理费、营养费、二次手术费的计算标准及金额认可，误工费、住院伙食补助费、残疾赔偿金、被扶养人生活费与法律规定不符，应予核减，赔偿总金额应为169409.1元。综上，请求驳回原告要求其赔偿的诉讼请求。   被告路桥公司辩称其是公路的施工总承包单位，其余答辩意见同被告四好公司。   第三人张×4辩称，洒水车不是我的，也没有雇佣过原告，只是介绍张×1给四好公司的工程上洒水。   被告千嘉弘誉公司未到庭参加诉讼，也未提交书面答辩。   原告白×针对其主张提交了如下证据：1.医药费票据及住院病历；2.道路交通事故认定书；3.山西省孝义司法鉴定中心司法鉴定意见书；4.石楼县公安局交警大队道路交通事故认定书；5.鉴定收费票据；6.被扶养人户口簿。   被告张×1、四好公司、路桥公司及第三人张×1对上述证据的质证意见为：1.证据1-5无异议；2.证据6有异议，被扶养人生活费应按农村居民标准计算，且应提供其他证据证明被扶养人既无劳动能力又无其他生活来源。   被告张×1针对其主张提交了原告白×的部分医疗费票据复印件及证人兰×1、兰×2出庭出具了证人证言，上述证据用以证明张×1受雇于第三人千嘉弘誉公司给四好公司的工程上进行洒水作业，在白×发生事故后，垫付了部分医药费21470.48元。   原告白×及第三人张×4对上述证据无异议。   被告四好公司及路桥公司对张×4垫付的医疗费票据无异议，对证人兰×1、兰×2的证人证言有异议，认为无法证明张×1受雇于第三人千嘉弘誉公司，更与四好公司及路桥公司没有任何关系。   被告四好公司针对其主张提交了如下证据：1.施工总承包合同；2.施工劳务合作合同；3.太原路桥建设有限公司石楼县四好农村路施工总承包项目部给第三人千嘉弘誉公司的声明。   原告白×、被告张×1、路桥公司及第三人张×4对上述证据无异议。   根据原、被告陈述及经庭审质证、认证的证据，本院认定事实如下：被告石楼县四好农村公路建设有限公司系由太原路桥建设有限公司与石楼县交通基础设施建设投资有限公司共同出资成立的。2020年4月8日经太原市行政审批服务管理局批准，太原路桥建设有限公司的名称变更为山西路桥第五工程有限公司。2018年1月19日，被告四好公司作为发包人，将“十三五”农村路网改造及贫困地区道路建设2017-2020年石楼县“四好农村路”建设PPP项目工程的施工，共142条公路发包给了被告路桥公司。被告路桥公司将“裴沟-田家峪建制村通硬化工程”中的劳务施工部分分包给了第三人千嘉弘誉公司。原告白×受被告张×1雇佣，在该工程上从事洒水作业。   2019年6月9日8时10分许，原告白×驾驶无牌洒水车沿石小线行驶至石楼县小蒜镇王家畔附近公路时，因操作不当致使洒水车驶出路面掉到公路左边惠六元家房屋上，造成白×受伤，房屋、彩钢顶及无牌洒水车损坏的交通事故。事故发生后，石楼县公安局交警大队于2019年7月3日出具第141126420190000192号《道路交通事故认定书》，认定原告白×负本起事故全部责任。经原告申请，我院委托山西省孝义司法鉴定中心对原告白×因本事故造成的伤残、三期进行评定及内固定物取出费用进行评估鉴定，该中心出具了晋孝司鉴【2020】交字第40号鉴定意见书，鉴定意见为：白×左膝关节功能丧失25%以上，评定为十级伤残。误工期评定为300日，护理期评定为120日，营养期评定为90日；内固定物取出术所需费用为18186元。   另查明，被告张×1在“裴沟-田家峪建制村通硬化工程”中进行洒水作业是经第三人张×4介绍从一个叫“马老大”（具体姓名不详）的手中承揽的。   又查明，原告白×未婚，户籍为农村居民，父亲白玉才出生于1949年10月29日，母亲贺刘拴出生于1950年12月23日。白玉才与贺刘拴育有子女五人，健在四人。   本院认为，本案案由应为提供劳务者受害责任纠纷。根据庭审查明的事实，原告白×与被告张×1未签订书面劳务合同，从双方口头约定的内容来看，白×系张×1所雇司机，负责驾驶张×1所有的洒水车在案涉工地从事洒水作业，张×1每月给付5000元，张×1对此予以认可，可视为双方已经达成口头劳务合同，故二人之间形成雇佣关系。白×作为提供劳务一方，在提供劳务的过程中受到损害，有权向相关责任人索赔。   根据《山西省高级人民法院关于人身损害赔偿标准的办案指引》的相关规定，原告白×主张的赔偿金额应计算为：1.医疗费：61613.1元；2.误工费：300天*80元/天=24000元；3.护理费：120天*120元/天=14400元；4.住院伙食补助费：29天*50元/天=1450元；5.营养费：90天*50元/天=4500元；6.残疾赔偿金：（12902+9728）元/年*20年*10%=45260元；7.被扶养人生活费：9728元/年*10%*（11+10）年/4=5350.4元；8.二次手术费：18186元；9.精神损害抚慰金：5000元；10.鉴定费：3500元。合计：183259.5元。   关于上述款项的赔偿责任主体，首先，根据相关法律规定个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。本案中，石楼县公安局交警大队道路交通事故认定书认定原告白×因驾驶车辆时操作不当致使发生事故，而该车辆系被告张×1提供的无牌车辆，故二人对事故的发生均有过错。   其次，张×1辩称其受第三人千嘉弘誉公司雇佣，并申请证人兰×1、兰×2出庭作证，但该二人仅证明张×1在案涉工地上从事洒水作业，无法证明其受千嘉弘誉公司雇佣，应承担举证不能的法律后果。被告张×1以自有车辆，雇佣原告白×开车在案涉工地上从事洒水作业，符合承揽合同的法律关系。由于张×1与“马老大”未签订书面承揽合同，且无法提供“马老大”的准确个人信息及证明“马老大”系第三人千嘉弘誉员工或负责人的证据，本院无法查明承揽合同中的定作人身份。定作人因选任过错应承担的责任，张×1可另案主张。第三人张×4在介绍张×1认识“马老大”并承揽洒水作业的过程中不存在过错，不应承担责任。   最后，被告四好公司将案涉工程发包给被告路桥公司，路桥公司将其中的部分施工劳务分包给第三人千嘉弘誉公司，虽然路桥公司违反了《施工总承包合同》中约定的不得以劳务分包的名义转包或者违法分包工程，但该行为系违反了合同义务，与案涉事故的发生无因果关系，故对原告白×的损害后果不应承担责任。   综上，原告白×要求被告张×1赔偿其医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费、营养费、鉴定费、残疾赔偿金、被抚养人生活费、二次手术费、精神损害抚慰金的诉讼请求予以支持；但对其超出法定赔偿数额的部分，不予支持。   综合考虑双方的过错程度，本院认为被告张×1对白×的上述损失承担70%的责任为宜，故张×1应赔偿的金额为128281.65元，扣除垫付的医疗费21470.48元，张×1还应支付白×106811.17元。   依据《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条、第三十五条、第三十五条，《中华人民共和国合同法》第十条第一款、第二百五十一条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十条、第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条之规定，判决如下：   一、被告张×1于本判决生效之日起十五日内赔偿原告白×医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费、营养费、鉴定费、残疾赔偿金、被抚养人生活费、二次手术费、精神损害抚慰金等各项损失共计106811.17元；   二、驳回原告白×的其他诉讼请求。   如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。   案件受理费5023元，由原告白×负担2587元，被告张×1负担2436元。   如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院提交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于山西省吕梁市中级人民法院。   审判长 刘保荣   人民陪审员 王文全   人民陪审员 陈良军     二○二○年十二月九日   书记员 呼瑞琴