江苏省徐州市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）苏03民终6913号上诉人(原审原告)：江苏鼎正建材有限公司，住所地江苏省徐州工业园青洪路北,现住址徐州市邳州市高新技术开发区炮车大道西侧富民路南侧。法定代表人：鹿冰寒，该公司总经理。委托诉讼代理人：张强，江苏京楚律师事务所律师。被上诉人(原审被告)：李刚，男，1976年8月18日生，汉族，住山东省枣庄市台儿庄区。委托诉讼代理人：李腾龙，徐州市贾汪区维权法律服务所法律工作者。被上诉人(原审被告)：江苏鼎盛桩业有限公司，住所地江苏省徐州工业园区青洪路北(江苏鼎业管桩有限公司内)。法定代表人：明小平，该公司总经理。被上诉人(原审被告)：江苏鼎业管桩有限公司，住所地江苏省徐州工业园区内。法定代表人：盛日新，该公司总经理。上诉人江苏鼎正建材有限公司（以下简称鼎正公司）因与被上诉人李刚、被上诉人江苏鼎盛桩业有限公司（以下简称鼎盛公司）、被上诉人江苏鼎业管桩有限公司（以下简称鼎业公司）劳动争议一案，不服江苏省徐州市贾汪区人民法院（2019）苏0305民初4776号民事判决，向本院提起上诉。本院立案受理后，依法组成合议庭公开进行了审理。本案现已审理终结。鼎正公司上诉请求：撤销一审判决，依法改判。事实及理由：一审法院判决认定李刚在上诉人处的工作年限有误，经济补偿金和失业金损失应予以调整。上诉人和被上诉人在2016年11月1日开始签订新的劳动合同，并产生新的劳动关系，之前李刚虽在鼎盛公司工作过，但上诉人与鼎盛公司无任何的关联和隶属关系。上诉人只是租赁江苏鼎业管桩有限公司的厂房、设备，并非收购、兼并，一审判决认定上诉人和李刚的劳动合同是在李刚和鼎盛公司的劳动合同的基础上变更而来，缺乏依据。上诉人与被上诉人签订新的劳动合同后，意味着被上诉人与他人的劳动关系已经终结，因此产生的劳动关系终结的后果应由他人承担，不应由上诉人承担。李刚辩称，一审法院认定事实清楚，适用法律正确。上诉人的上诉请求不能成立，请求二审法院维持原判。鼎盛公司、鼎业公司均未到庭，亦未向本院提交书面答辩意见。鼎正公司向一审法院起诉请求：判决鼎正公司不需要向李刚支付经济补偿金29608元、待岗工资（生活费）2928元、失业金19845元。2.李刚承担诉讼费用。一审法院经审理查明：2011年12月，李刚到鼎业公司处入职从事成品库工作。2014年7月16日，鼎业公司与鼎盛公司签订协议书，协议约定，鼎盛公司租用原鼎业公司场地内所有的厂房、办公室、设备等，约定租赁期限：自2014年7月16日至2017年8月16日止（含一个月筹备期），鼎业公司在租赁之前的债权债务包括劳动争议、工伤待遇赔偿等纠纷由鼎业公司依法承担。李刚遂在原工作场所、工作岗位为鼎盛公司提供劳动，鼎业公司未向李刚支付经济补偿金。2016年11月21日，鼎正公司与鼎业公司签订协议书，约定鼎正公司承包经营鼎业公司厂房、设备，租用期限自2016年11月1日起至2019年10月31日止，租赁地点在徐州市工业园鼎业管桩公司注册地址内，工人事宜：在2016年11月1日后由鼎正公司负责和工人签订劳动合同书，产生劳动关系，在2016年11月1日前的仲裁时效期间劳动纠纷属于鼎盛公司，在2016年11月1日后的仲裁时效期间劳动纠纷属于鼎正公司，并由鼎正公司按照劳动合同法的规定为工人办理社保及支付相应的劳动报酬。2016年11月1日，李刚与鼎正公司签订劳动合同书，合同约定，劳动合同期限自2016年11月1日起至2019年10月31日止，劳动合同履行地为徐州工业园区青洪路北，从事成品库工作，每月28日为发薪日，实行计件工资制。李刚在鼎业公司、鼎盛公司及鼎正公司处工作期间，均在同一劳动地点，从事成品库发成品管桩工作，以上三公司均未为李刚缴纳社会保险费用。2019年1月，鼎正公司安排李刚待岗。2019年2月13日，李刚向鼎正公司邮寄告知书，内容为：“我是贵公司员工李刚。我自2010年9月9日进入鼎业公司上班，从事成品库工作。2014年7月，鼎业公司由鼎盛公司接手经营。2016年11月，由贵公司鼎正建材公司再次接手经营。2010年9月至2018年12月，我在原工作场所未改变的鼎盛公司、鼎正公司从事原工作。2019年1月，因贵公司让我回家待岗，待岗期间的待遇只字不提，且公司未为我办理养老、医疗、失业等保险，每天工作12小时，无双休息日，现特此通知请贵公司在收到通知后5日内给予办理、缴纳各项社会保险，补发加班费、休息日工资，如5日内公司不予办理保险，不补发加班工资，我与贵公司解除劳动关系并依法提起劳动仲裁。”2019年2月15日，鼎正公司收到该告知书。2019年3月25日，李刚以鼎正公司、鼎业公司、鼎盛公司为被申请人向徐州市贾汪区劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁，要求被申请人向李刚支付经济补偿金51000元、失业金损失20000元、待岗工资9600元，以上合计80600元。2019年7月22日，徐州市贾汪区劳动人事争议仲裁委员会作出贾劳人仲案字[2019]第1075号仲裁裁决书，裁决：被申请人鼎正公司自本裁决书生效之日起10日内支付申请人生活费2928元、经济补偿金29608元、失业金损失19845元。以上共计52381元。鼎正公司不服上述裁决，遂提起诉讼。一审法院另查明，李刚离职前12个月的月平均工资为3701元。一审法院认为，一、关于鼎正公司应否向李刚支付待岗工资2928元的问题，根据《江苏省工资支付条例》第三十一条规定，用人单位非因劳动者原因停工、停产、歇业，在劳动者一个工资支付周期内的，应当视同劳动者提供正常劳动支付其工资。超过一个工资支付周期的，可以根据劳动者提供的劳动，按照双方新约定的标准支付工资；用人单位没有安排劳动者工作的，应当按照不低于当地最低工资标准的百分之八十支付劳动者生活费。国家另有规定的，从其规定。结合本案，2019年1月，鼎正公司通知李刚放假待岗，至2019年2月13日李刚向鼎正公司发送告知书期间已超出一个工资支付周期，鼎正公司应当向李刚支付待岗期间的生活费2928元（1830元/月×80%×2个月）。鼎正公司虽主张，李刚已于2019年1月份自动离职，其不应向李刚支付生活费2928元。但鼎正公司未提交相应证据证明该事实，且在本案庭审过程中，鼎正公司对贾劳人仲案字[2019]第1075号仲裁裁决书中查明的事实部分无异议，故对鼎正公司的上述主张，不予采信。二、关于鼎正公司应否向李刚支付经济补偿金29608元的问题，根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条规定，有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的；（二）用人单位依照本法第三十六条规定向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同的；（三）用人单位依照本法第四十条规定解除劳动合同的；（四）用人单位依照本法第四十一条第一款规定解除劳动合同的；（五）除用人单位维持或者提高劳动合同约定条件续订劳动合同，劳动者不同意续订的情形外，依照本法第四十四条第一项规定终止固定期限劳动合同的；（六）依照本法第四十四条第四项、第五项规定终止劳动合同的；（七）法律、行政法规规定的其他情形。结合本案，鼎业公司、鼎盛公司、鼎正公司均未为李刚缴纳社会保险费用，李刚以此为由主张解除劳动合同，并提前告知鼎正公司，符合鼎正公司应当支付经济补偿的情形，李刚履行了提前告知的程序，故鼎正公司应当向李刚支付经济补偿。同时，根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（四）》第五条规定，劳动者非因本人原因从原用人单位被安排到新用人单位工作，原用人单位未支付经济补偿，劳动者依照劳动合同法第三十八条规定与新用人单位解除劳动合同，或者新用人单位向劳动者提出解除、终止劳动合同，在计算支付经济补偿或赔偿金的工作年限时，劳动者请求把在原用人单位的工作年限合并计算为新用人单位工作年限的，人民法院应予支持。用人单位符合下列情形之一的，应当认定属于“劳动者非因本人原因从原用人单位被安排到新用人单位工作”：（一）劳动者仍在原工作场所、工作岗位工作，劳动合同主体由原用人单位变更为新用人单位；（二）用人单位以组织委派或任命形式对劳动者进行工作调动；（三）因用人单位合并、分立等原因导致劳动者工作调动；（四）用人单位及其关联企业与劳动者轮流订立劳动合同；（五）其他合理情形。结合本案，李刚先后在鼎业公司、鼎盛公司、鼎正公司工作，工作地点均为同一场所，工作岗位均为仓库管理工作，工作期间未出现中断情形，仅是劳动合同关系的主体自鼎业公司变更为鼎盛公司，再由鼎盛公司变更为鼎正公司，应属于“劳动者非因本人原因从原用人单位被安排到新用人单位工作”的情形，李刚在鼎正公司工作前均未领取经济补偿，故李刚的工作年限应当合并计算为自2011年12月起至2019年2月。李刚离职前12个月的月平均工资为3701元，鼎正公司应当向李刚支付经济补偿金27757.5元（3701元/月×7.5个月）。鼎正公司虽主张，在与李刚建立劳动关系的过程中已经告知，李刚与鼎业公司、鼎盛公司之间的劳动争议各自解决，与鼎正公司无关。鼎正公司提交的鼎正公司与鼎业公司签订的协议书约定，2016年11月1日前的劳动争议归于鼎盛公司解决，该协议书未经过鼎盛公司盖章确认，李刚亦不予认可上述协议内容。故对鼎正公司主张的李刚在鼎业公司、鼎盛公司的工作年限不应合并计算至鼎正公司的工资年限中的意见，不予采信。三、关于鼎正公司应否向李刚支付失业金损失19845元的问题，根据《中华人民共和国社会保险法》第四十五条规定，失业人员符合下列条件的，从失业保险基金中领取失业保险金：（一）失业前用人单位和本人已经缴纳失业保险费满一年的；（二）非因本人意愿中断就业的；（三）已经进行失业登记，并有求职要求的。《实施〈中华人民共和国社会保险法〉若干规定》第十三条规定，失业人员符合社会保险法第四十五条规定条件的，可以申请领取失业保险金并享受其他失业保险待遇。其中，非因本人意愿中断就业包括下列情形：（一）依照劳动合同法第四十四条第一项、第四项、第五项规定终止劳动合同的；（二）由用人单位依照劳动合同法第三十九条、第四十条、第四十一条规定解除劳动合同的；（三）用人单位依照劳动合同法第三十六条规定向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同的；（四）由用人单位提出解除聘用合同或者被用人单位辞退、除名、开除的；（五）劳动者本人依照劳动合同法第三十八条规定解除劳动合同的；（六）法律、法规、规章规定的其他情形。结合本案，鼎正公司未为李刚缴纳社会保险费，李刚因此解除双方劳动关系，符合非因本人意愿中断就业的情形，李刚因鼎正公司未为其缴纳社会保险费用无法享受失业金损失，鼎正公司应当向李刚支付因此产生的失业金损失。参照《江苏省人民政府关于修改〈江苏省失业保险规定〉的决定》（江苏省人民政府令第125号）第四条规定，将第二十三条第一款修改为：“失业保险金的标准，缴费不满10年的，按照失业人员失业前12个月月平均缴费基数的45%确定；缴费满10年不满20年的，按照失业人员失业前12个月月平均缴费基数的50%确定；缴费20年以上的，按照失业人员失业前12个月月平均缴费基数的55%确定。失业保险金最高不得超过当地最低工资标准，最低不得低于当地城市居民最低生活保障标准的1.5倍。”结合本案，李刚工作年限不满10年，鼎正公司应向李刚支付失业金损失19845元（3150元/月×45%×7个月×2）。综上，鼎正公司应向李刚支付待岗期间生活费2928元、经济补偿27757.5元、失业金损失19845元，合计50530.5元。鼎业公司、鼎盛公司经传票传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，依法缺席判决。依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条、第四十七条，《中华人民共和国社会保险法》第四十五条，《江苏省工资支付条例》第三十一条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（四）》第五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条规定，一审法院判决：一、鼎正公司应于判决发生法律效力之日起十日内向李刚支付待岗期间生活费2928元、经济补偿27757.5元、失业金损失19845元，合计50530.5元；二、驳回鼎正公司的其他诉讼请求。二审中，双方当事人均未提交新的证据。本院二审查明认定的事实与一审查明认定的事实一致。本院认为，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（四）》第五条规定，劳动者非因本人原因从原用人单位被安排到新用人单位工作，原用人单位未支付经济补偿，在计算经济补偿或赔偿金的工作年限时，劳动者请求把在原用人单位的工作年限合并计算为新用人单位的工作年限的，应予支持。本案中，李刚于2011年起与鼎业公司建立劳动关系，后鼎业公司先后将其公司场地、设备、办公室等以租赁、承包经营等方式与鼎盛公司、鼎正公司签订协议，由鼎盛公司、鼎正公司在该场地实际经营，在此期间李刚持续在原单位鼎业公司的原工作场所、工作岗位提供劳动，其在此期间连续工作的时间，均应当认定为劳动者的工作年限。因鼎业公司与鼎盛公司、鼎正公司通过协议方式变更经营主体，导致劳动者提供劳动的劳动关系主体中用人单位变更，构成“非因劳动者本人原因从原用人单位被安排到新用人单位工作”的情形，在原用人单位未向劳动者支付经济补偿的情况下，一审法院将被上诉人在原单位的工作年限合并计算为鼎正公司的工作年限，并不违反法律规定。此外，鼎正公司与鼎业公司签订的涉案协议中关于“工人事宜”的约定，系其内部约定，不影响劳动者依法应当享有的劳动权利。鼎正公司与劳动者签订的涉案劳动合同，系鼎正公司根据劳动合同法的规定应当履行的用人单位法定义务，亦不影响劳动者在依法解除劳动合同情形下对经济补偿或赔偿金的工作年限计算。综上，上诉人鼎正公司的上诉请求不能成立。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。本判决为终审判决。审 判 长 史善军审 判 员 汤孙宁审 判 员 王素芳二〇二〇年十二月十一日法官助理 张 静书 记 员 王 畅