辽宁省辽阳市中级人民法院刑 事 裁 定 书（2020）辽10刑终232号原公诉机关灯塔市人民检察院。上诉人（原审被告人）郝羽，男，1981年6月24日出生，汉族，高中文化，户籍所在地辽宁省沈阳市辽中区，现住辽宁省沈阳市辽中区。因涉嫌犯故意伤害罪，于2017年12月3日被灯塔市公安局给予拘留十日并罚款五百元，同年12月11日被刑事拘留，12月20日被逮捕。现羁押于灯塔市看守所。辩护人曲经纬、宋依蒙，辽宁行仁律师事务所律师。灯塔市人民法院审理灯塔市人民检察院指控被告人郝羽犯故意伤害罪暨附带民事诉讼原告人刘某2提起附带民事诉讼一案，2018年12月27日作出（2018）辽1081刑初92号刑事附带民事判决，宣判后，被告人郝羽不服，提出上诉。本院于2019年4月1日作出（2019）辽10刑终26号刑事附带民事裁定，撤销灯塔市人民法院（2018）辽1081刑初92号刑事附带民事判决，发回灯塔市人民法院重新审理。灯塔市人民法院于2019年12月13日作出（2019）辽1081刑初140号刑事附带民事判决，宣判后，灯塔市人民检察院不服，提出抗诉，辽阳市人民检察院支持抗诉，原审附带民事诉讼原告人刘某2不服，提出上诉。本院于2020年8月6日作出（2020）辽10刑终48号刑事附事民事裁定，撤销辽宁省灯塔市人民法院（2019）辽1081刑初140号刑事附带民事判决，发回灯塔市人民法院重新审判。灯塔市人民法院于2020年10月15日作出（2020）辽1081刑初194号刑事附带民事判决，宣判后，原审被告人郝羽及附带民事诉讼原告人在法定期限内对民事部分均未提起上诉，本案民事部分已经发生法律效力。原审被告人郝羽对刑事部分不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案，辽宁省辽阳市人民检察院指派检察员李昭达、检察官助理苏欣出庭履行职务，上诉人郝羽及其辩护人曲经纬、宋依蒙到庭参加诉讼。现已审理终结。原审法院认定，2017年12月1日23时50分许，被告人郝羽与刘某1在灯塔市家麻将社外因琐事发生争执并厮打，后二人各自开车离开。在出沈旦堡村不远处二人再次发生厮打，郝羽用自己车上的掸子将刘某1头部打伤。经灯塔市中心医院司法鉴定所司法鉴定：刘某1的颅脑损伤程度为重伤二级。经沈阳正泰司法鉴定所司法鉴定：刘某1头部损伤致三肢体肌力一级，一肢体肌力二级的伤残程度为一级。后刘某1于2018年6月10日6时许死亡。经中国医科大学司法鉴定中心司法鉴定：刘某1系因头部受钝性外力作用，造成重度颅脑损伤，并继发支气管肺炎及恶病质状态而死亡。被告人郝羽被公安机关传唤归案。被害人刘某1经由郝羽、刘某3送茨榆坨医院、沈阳市辽中区人民医院后由刘某1家属于2017年12月2日10时47分送沈阳军区总医院治疗。被害人刘某1在沈阳军区总医院共计住院治疗46天，一级护理，出院诊断为重型闭合性颅脑损伤、左侧额颞顶部多发头皮裂伤、左侧颧骨、上颌骨、鼻骨及眼眶多发骨折、吸入性肺炎、左侧肱骨外侧骨折、右侧髋臼术后改变、头皮切口愈合不良。2018年1月17日，刘某1从沈阳军区总医院转入武警辽宁总队医院住院治疗，住院12天，一级护理。2018年6月4日，刘某1入沈阳市辽中区人民医院住院治疗，至2018年6月10日死亡，共计住院6天，一级护理。刘某1共个人支付医疗费96123.16元，护理器具费7057.59元，护理费25470元，营养费3200元，伙食补助费3200元，司法鉴定费3000元，丧葬费31272.5元，交通费酌定3000元，以上共计172323.25元。原审法院经公开审理，对本案涉案证据进行了庭审质证，并根据原审被告人郝羽的具体犯罪事实、情节、社会危害程度及给被害人造成的经济损失，依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条、第六十七条第一款、《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、《最高人民法院关于适用的解释》第一百三十八条、第一百五十五条、《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，认定被告人郝羽犯故意伤害罪，判处有期徒刑十四年；被告人郝羽于本判决生效之日起十日内赔偿附带民事诉讼原告人刘某2各项损失共计人民币172323.25元；驳回附带民事诉讼原告人刘某2其他诉讼请求。上诉人郝羽的上诉理由，本案上诉人的伤害行为与被害人死亡的因果关系存在酒精介入的合理怀疑，原判未对上诉人积极救治、被害人有过错、正当防卫情节作出正确评价，致量刑过畸重，请二审作出公正处理。辩护人的辩护意见，上诉人郝羽的行为具有防卫性质，有积极救治、自首、被害人及其家属有过错、不能排除因素介入等情节，原判量刑过重，请求二审法院予以改判。出庭检察员的意见，上诉人对其与被害人之间的互殴行为不予否认，其承认用车掸子打击被害人头部的事实，故对定罪没有异议。关于上诉人所提被害人死亡有可能系饮酒所致，鉴定人已出庭作证，被害人体内检出的乙醇系其死亡后产生，上诉人殴打行为致被害人重度脑损伤，并继发气肺炎及恶病质状态而死亡。上诉人与被害人在麻将已发生一次厮打，此次为第二次互殴，不是防卫过当，原判量刑符合法律规定，建议二审驳回上诉，维持原判。经二审审理查明的事实与一审一致，原审判决认定的事实，有案件来源、抓捕经过、物证掸子一个、木块一个、书证户籍信息、无犯罪记录证明、行政处罚决定书、行政拘留回执、证人刘某2、刘某3、宋某的证言、原审被告人郝羽的供述与辩解、灯塔市中心医院司法鉴定所司法鉴定意见书、辽阳市公安局司法鉴定中心鉴定书、鉴定意见通知书、中国医科大学司法鉴定中心司法鉴定意见书、现场勘验检查工作记录和现场照片、衣服一件、辽中区公安分局茨榆坨派出所情况说明、照片二张、医疗费收据、护理费收据、护理器具费收据、司法鉴定费收据、亲属关系、身份证、户口簿、住院病志、沈阳正泰司法鉴定所司法鉴定意见书、中国医科大学司法鉴定中心鉴定人官大威出庭证言、中国医科大学司法鉴定中心鉴定人朱某出庭证言等证据证明，足以认定。上述事实证据均经原审庭审质证，本院审理期间未发生变化，依法均予以确认。同时，上诉人郝羽及其辩护人在本院审理期间，未提出新的证据。本院认为，上诉人郝羽故意伤害他人身体，致被害人刘某1死亡，其行为已经构成故意伤害罪，应依法惩处。上诉人郝羽案发后一直在被害人刘某1身边，经公安机关传唤后如实供述，应认定为自首，可以从轻处罚，案发后，上诉人郝羽对被害人积极实施了救治，可以酌情从轻处罚。关于上诉人提出上诉人的伤害行为与被害人死亡的因果关系存在酒精介入的合理怀疑，原判未对上诉人积极救治、被害人有过错、正当防卫情节作出正确评价，致量刑过畸重原判量刑过重的上诉理由，其辩护人提出上诉人郝羽的行为具有防卫性质，有积极救治、自首、被害人及其家属有过错、不能排除介入因素等情节，原判量刑过重的辩护意见，经查，原判已对上诉人及其辩护人所提的情节进行了评价并在量刑时给予了考虑，故对上诉人的上诉理由及其辩护人的辩护意见，不予以采纳。原判认定事实清楚，定罪准确，量刑适当，审判程序合法，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款（一）项之规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审判长  刘姝娜审判员  邹国江审判员  李洪军二〇二〇年十二月十四日法官助理田智予书记员赵中华附：本案裁定所依据的相关法律《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。