宁夏回族自治区固原市原州区人民法院   民事判决书   （2020）宁0402民初8909号   原告：固原瑜丰混凝土有限责任公司，住所地：宁夏固原市经济开发区。   法定代表人：吕正谦，系该公司经理。   委托诉讼代理人：兰小丽，女,1973年3月3日出生,汉族,宁夏固原市人,住宁夏固原市原州区。系该公司员工，代理权限为特别授权。   委托诉讼代理人：吴海燕，宁夏信用律师事务所律师。代理权限为特别授权。   被告：宁夏建工集团有限公司，住所地：宁夏银川市高新技术开发区。   法定代表人：安少荣，系该公司总经理。   委托诉讼代理人：郭学军，宁夏国信嘉华律师事务所律师。代理权限为特别授权。   被告：宁夏固原经济开发区管理委员会，住所地：宁夏固原市经济开发区。   法定代表人：张汉斌，系管委会主任。   负责人：魏长军，系管委会副主任。   委托诉讼代理人：王**，宁夏古雁律师事务所律师。代理权限为特别授权。   原告固原瑜丰混凝土有限责任公司与被告宁夏建工集团有限公司、宁夏固原经济开发区管理委员会买卖合同纠纷一案，本院于2020年10月16日立案受理后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告固原瑜丰混凝土有限责任公司的委托诉讼代理人兰小丽、吴海燕，被告宁夏建工集团有限公司的委托诉讼代理人郭学军，被告宁夏固原经济开发区管理委员会的委托诉讼代理人王**均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。   固原瑜丰混凝土有限责任公司向本院提出诉讼请求：1.请求依法判令由被告宁夏建工集团有限公司向原告支付混凝土欠款50万元，并自2012年12月15日至实际付款之日按欠款总额每日3‰的标准承担逾期付款违约金；2.请求依法判令被告宁夏固原经济开发区管理委员会对上述欠款本息承担连带支付责任；3.本案诉讼费用由二被告承担。事实和理由：被告宁夏建工集团有限公司在承建固原经济开发区科技创业园厂房工程中，使用了原告的混凝土，被告管委会为被告建工集团的付款行为提供担保。原告按合同约定供应了混凝土，截止2012年12月15日，被告建工集团尚欠原告混凝土款50万元，该款至今未支付。现原告多次找被告协商无果，依法提出诉讼。   被告宁夏建工集团有限公司辩称，1.被告公司与原告存在合同关系属实，但经原告同意出具代付款说明后，债务已转移至被告管委会，应由被告管委会向原告清偿，被告公司已经自原债权债务关系中脱离。2010年6月，被告宁夏建工集团有限公司（简称建工集团）承建被告宁夏固原经济技术开发区管理委员会（简称管委会）发包的固原经济技术开发区科技创业园厂房项目工程，为保障工程施工需要，原告与被告公司签订《商品混凝土销售合同》，由原告供应施工工程商品混凝土，后经双方商议结算，认可使用商品混凝土总价款50万元。由于发包人未付清工程款120余万元，故建工集团亦未能向原告支付商品混凝土款项。2012年12月15日，经原告同意，建工集团向被告管委会出具了代付款说明，由管委会将涉案的50万元材料款直接支付给原告，并在知会管委会后，由原告持上述代付款说明直接向被告管委会主张债权。上述代付款说明系原告同意情形下出具，并通知到被告管委会，管委会亦未表异议。后续也是一直由原告向被告管委会主张债权，故上述代付款说明实质上是一份债务转移说明，符合《合同法》关于债务转移规定的所有形式及实质性要件。因此，自该说明出具，并经由原告向被告管委会主张债权始，被告建工集团即自原债权债务关系中脱离，不再具有向原告承担付款责任的义务；2.原告诉请中要求依欠款总额，按每日3‰标准计算逾期付款违约金，如果折合成年息则高达108%，而同期银行贷款利率则为4.35%，该项请求明显违反法律规定及经济常识；3.原告主张权利已超过诉讼时效的规定，其请求应予驳回。依原告所述，自2010年6月合同签订、履行，原告即具有请求支付材料款的权利。2012年12月被告建工集团向被告管委会出具代付款说明，自此后原告从未向被告公司主张债权，追索过债务，被告建工集团自然认为债务已经转移。即使原告公司不认可债务转让的事实，但从法律规定诉讼时效期间来讲，原告在2020年9月提起诉讼，未主张权利期间近8年，远在法律规定的诉讼时效届满之后，故其所谓权利诉求不应得到支持。综上，原告要求被告建工集团支付材料款及承担违约金的请求，与理与法均无据，请求人民法院查明事实，驳回其对被告公司的诉请。   被告宁夏固原经济开发区管理委员会辩称，1.我方并非提供担保的适格主体，原保证合同无效根据《最高人民法院关于适用《中华人民共和国担保法》若干问题的解释》第三条规定“国家机关和以公益为目的的事业单位、社会团体违反法律规定提供担保的，担保合同无效。”本案中我方固原经济开发区管委会系以公益为目的的事业单位，并不从事经营活动，不属于法律规定的可以作为担保人的适格主体。故此前《商品混凝土销售合同》补充协议自始属于无效合同。要求我方承担保证责任缺乏依据；2.本案主合同所涉及债务已经超过诉讼时效，根据《中华人民共和国民法总则》第一百八十八条规定：向人民法院请求保护民事权利的诉讼时效期间为三年。法律另有规定的，依照其规定。诉讼时效期间自权利人知道或者应当知道权利受到损害以及义务人之日起计算。”本案中根据原告的起诉状及证据内容可知，本案中原告所提供的《商品混凝土销售合同》、《商品混凝土销售合同》补充协议均签订于2009年10月19日。其中《商品混凝土销售合同》约定的付款时间为“5.5合同约定工程待整个混凝土浇筑完毕后，甲方必须在两个月内结算清所有货款及相关费用，甲方逾期付款，从逾期之日起按应付款总额的3‰向乙方支付违约金，且时限为六十天……”故在涉案工程的浇筑完成后主合同诉讼时效已经开始起算，截止起诉之日早已超过三年。根据《最高人民法院关于审理民事案件适用诉讼时效制度若干问题的规定》第二十一条“主债务诉讼时效期间届满，保证人享有主债务人的诉讼时效抗辩权。”本案中主债务已经明显超过诉讼时效，故原告现在以我方为被告提起诉讼没有法律依据；3.我方的保证期间已经超过，保证责任已经免除根据《商品混凝土销售合同》补充协议内容，约定的保证期间为“其砼款应在2009年11月30日之前由甲方一次性付清，否则，丙方应以规定期限起五个工作日内将全部欠款付给乙方。”按照该约定，丙方的保证期间在2009年11月30日后5个工作日已经届满。即使按照连带保证责任中保证人与债权人未约定保证期间的主债务期满后六个月为保证期间，或是以约定不明情况下主债务期满后两年为保证期间。本案自2009年供货完毕、2012年原告与被告宁夏新月建筑有限公司建筑装饰分公司结算完毕，我方的保证期间也早已届满。根据《担保法》第二十六条规定，在保证期间内债权人并未要求保证人承担保证责任，保证人已经免除保证责任；4.涉案工程款款项已经全部付清本案中所涉及的宁夏固原经济技术开发区管理委员会中小企业园综合服务大楼及餐厅工程工程款，我方先后在2010年至2016年间多次向被告宁夏新月建筑有限公司支付并结清了全部工程款。我方已经于2016年2月将全部款项支付完毕，不应再就涉案款项承担连带责任。综上，我方认为，本案原告要求我方承担责任缺乏事实及法律依据，请求人民法院驳回原告对我方的诉讼请求。   本案当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，原告向本院提交了如下证据：1.《商品混凝土销售合同》原件1份，证明原告同被告宁夏建工集团有限公司于2010年6月8日签订《商品混凝土销售合同》，由原告向被告宁夏建工集团有限公司从被告宁夏固原经济技术开发区管理委员会处承建的固原经济开发区科技创业园厂房工程供应混凝土的事实，同时按照合同约定，被告建工集团若逾期付款，则从逾期之日起每日按应付款总额的3‰向原告支付违约金的事实；被告管委会承诺在工程计算时从被告建工集团扣除应支付给原告的货款；2.《商品混凝土销售合同》补充协议原件1份，证明原、被告三方于20l0年6月8日签订了《商品混凝土销售合同》补充协议，约定原告应按《商品混凝土销售合同》给建工集团供应混凝土，建工集团不能及时向原告承付商砼款时被告管委会应承担连带付款责任。同时约定，如期不能付款时给原告所带来的损失由二被告全部承担；3.被告建工集团向被告管委会出具的《证明》复印件1份、原告代被告建工集团向被告管委会代开的混凝土发票复印件1份（原件在被告管委会），证明原告按二被告的要求以被告建工集团的名义开具发票，同时被告建工集团连同发票及付款证明一并交给被告管委会的事实；4.固原瑜丰混凝土有限责任公司《关于再次讨要混凝土欠款的情况说明》原件1份、《宁夏固原经济技术开发区管理委员会专题会议纪要》复印件1份(原件在原州区人民法院(2020)宁0402民初8769号案卷中)，证明原告就本案争议的款项一直向被告管委会主张权利的事实，同时证明被告管委会认可被告建工集团向其出具付款证明的事实。被告宁夏建工集团有限公司质证认为：对证据1的三性无异议，但双方在合同中约定的违约金过分高于原告损失及法律规定，请求法庭依法予以调整；对证据2无异议；对证据3中证明的三性无异议，但对证明目的不予认可，该份证明是在三方同意情形下出具的，被告管委会在欠付被告建工集团工程款120余万元的前提下直接向原告支付材料款50万元，该份证明应属债务转移协议；对发票无异议；证据4因被告建工集团不知情，认为原告自合同签订履行及付款证明后从未向被告建工集团主张过权利。被告宁夏固原经济开发区管理委员会质证认为：对证据1真实性无异议，但该协议为原告与建工集团签订，与我方无关；对证据2合法性不予认可，该协议违反法律强制性规定；对证据3的证明目的不予认可，对发票无异议；对证据4中的会议纪要的三性无异议，但其中明确表示170余万元混凝土款应由原告向出具欠条或证明的公司索要，并未作出任何承诺。对情况说明的三性不予认可。被告宁夏建工集团有限公司未向本院提交证据。被告宁夏固原经济开发区管理委员会向本院提交如下证据：宁夏建工集团付款统计表1份（标准厂房二期一标段）、记账凭证5页（2015年6月4日），证明涉案工程科技创业园二期一标段中被告建工集团应收工程款已经由被告管委会2010-2015年间支付，并于2015年6月全部付清。原告质证认为：对该组证据的真实性原告无法判断，但是被告管委会在明确承诺加入债务支付的情形下，不管其是否向被告建工集团付清了工程款，都不影响其向原告付款的法律责任，因此该组证据同本案的争议事项不具有关联性。被告宁夏建工集团有限公司质证认为：对付款统计表系管委会自行出具，对三性及证明目的均不认可，对记账凭证三性无异议，但在其中付款说明及委托书中表明的最终付款给陈国华的事实不能证明，也不能证明管委会付清所有工程款的事实。   根据当事人的陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：被告宁夏建工集团有限公司于2010年承建固原市试验区科技创业园厂房工程，遂与原告于2010年6月8日签订《商品混凝土销售合同》一份，约定由原告向被告宁夏建工集团有限公司提供混凝土，合同约定了规格、数量单价等内容。同日，原告与二被告签订《商品混凝土销售合同》补充协议一份，约定由原告向被告宁夏建工集团有限公司供应混凝土，在宁夏建工集团有限公司不能及时向原告承付商砼款时被告宁夏固原经济开发区管理委员会应承担连带付款责任。后原告按照约定向被告宁夏建工集团有限公司供应了合同约定规格和数量的混凝土。二被告未按合同约定付款。2011年10月11日，原告以被告宁夏建工集团有限公司名义向被告宁夏固原经济开发区管理委员会开具50万元的发票一张。2012年12月15日，被告宁夏建工集团有限公司向被告宁夏固原经济开发区管理委员会出具证明一份，同意由被告宁夏固原经济开发区管理委员会将50万元的混凝土款直接支付给原告，但被告宁夏固原经济开发区管理委员会并未付款。2016年1月12日原告以公司文件形式向被告宁夏固原经济开发区管理委员会发去固瑜砼发〔2016〕1号“关于再次讨要混凝土欠款的情况说明”，就被告宁夏固原经济开发区管理委员会发包的相关工程中所欠原告混凝土款项向被告主张权利。2018年12月5日，被告宁夏固原经济开发区管理委员会召开专题会议，就涉案工程款等事项形成会议纪要，其中对涉案混凝土款明确由原告向被告宁夏建工集团有限公司索要。   另查明，被告宁夏建工集团有限公司承建的工程审计审定价为1785.5447万元，被告宁夏固原经济开发区管理委员会已分23批次支付完毕。   本院认为，买受人应当按照约定时间和数额付款。本案中，被告宁夏建工集团有限公司欠原告混凝土款50万元，有双方签订的《商品混凝土销售合同》、被告向原告出具的证明等证据在卷佐证，双方债权债务关系明确，被告应当积极履行付款义务，原告要求被告支付欠款50万元的请求成立，本院予以支持。原告要求被告支付逾期付款的违约金，因被告未按约定时间付款，其行为违约，故其应自逾期之日支付逾期的利息，其中自2012年12月15日起至2019年8月19日按中国人民银行同期同类贷款利率支付，自2019年8月20日起至付清之日按照同期全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率支付。被告宁夏建工集团有限公司主张本案债务已债务转移及超过诉讼时效，从本案查明的事实看，2012年12月15日，被告宁夏建工集团有限公司向被告宁夏固原经济开发区管理委员会出具证明一份，同意由被告宁夏固原经济开发区管理委员会将50万元的混凝土款直接支付给原告，但之后被告宁夏建工集团有限公司却从被告宁夏固原经济开发区管理委员会处支取了全部工程款，导致原告一直向被告宁夏固原经济开发区管理委员会主张权利，被告宁夏建工集团有限公司却对该事实未告知原告，其行为存在恶意，且从原告向被告宁夏固原经济开发区管理委员会主张权利的事实看，本案债权并未超过诉讼时效，故被告宁夏建工集团有限公司的该项辩称理由不能成立，本院不予支持。被告宁夏固原经济开发区管理委员会对涉案债务在双方签订的补充协议中约定由原告向被告宁夏建工集团有限公司供应混凝土，在宁夏建工集团有限公司不能及时向原告承付商砼款时被告宁夏固原经济开发区管理委员会应承担连带付款责任，该约定应在没有明确约定为对债的担保情形下，应理解为对债的加入，其应当按照约定承担连带清偿责任。综上，原告的诉讼请求部分成立，本院予以支持。依据《中华人民共和国合同法》第一百三十条、第一百五十九条，《中华人民共和国民法总则》第一百八十八条的规定，判决如下：   一、由被告宁夏建工集团有限公司于本判决生效后十日内向原告固原瑜丰混凝土有限责任公司支付欠款50万元及逾期利息（其中自2012年12月15日起至2019年8月19日按照中国人民银行同期同类贷款利率支付，自2019年8月20日至付清之日按照同期全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率支付）；   二、由被告宁夏固原经济开发区管理委员会对上述欠款及利息承担连带清偿责任；   三、驳回原告固原瑜丰混凝土有限责任公司的其他诉讼请求。   案件受理费8800.00元，减半收取计4400.00元，由被告宁夏建工集团有限公司负担。   如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人人数提出副本，上诉于宁夏回族自治区固原市中级人民法院。   审判员 黑学贵     二〇二〇年十二月三日   书记员 郭 婷   附：本案适用的相关法律条文   《中华人民共和国合同法》   第一百三十条买卖合同是出卖人转移标的物的所有权于买受人，买受人支付价款的合同。   第一百五十九条买受人应当按照约定的数额支付价款。对价款没有约定或者约定不明确的，适用本法第六十一条、第六十二条第二项的规定。   《中华人民共和国民法总则》   第一百八十八条向人民法院请求保护民事权利的诉讼时效期间为三年。法律另有规定的，依照其规定。   诉讼时效期间自权利人知道或者应当知道权利受到损害以及义务人之日起计算。法律另有规定的，依照其规定。但是自权利受到损害之日起超过二十年的，人民法院不予保护；有特殊情况的，人民法院可以根据权利人的申请决定延长。