新疆维吾尔自治区伊犁哈萨克自治州阿勒泰地区中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）新43民终714号 上诉人（原审被告）：王志刚，男，1967年8月10日出生，住新疆维吾尔自治区阿勒泰市。 委托诉讼代理人：王昕，新疆兰河律师事务所律师。 被上诉人（原审原告）：杨金明，男，1966年10月28日出生，住新疆维吾尔自治区塔城市。 委托诉讼代理人：李旭昶，新疆蕴发律师事务所律师。 原审被告：富蕴县志祥商贸有限公司，住所地新疆维吾尔自治区富蕴县幸福路金驼房地产大楼**。 法定代表人：谢伟，该公司总经理。 上诉人王志刚因与被上诉人杨金明、原审被告富蕴县志祥商贸有限公司（以下简称志祥公司）买卖合同纠纷一案，不服新疆维吾尔自治区富蕴县人民法院（2020）新4322民初513号民事判决，向本院提出上诉。本院于2020年12月8日受理后，依法组成合议庭，开庭进行了审理。上诉人王志刚及其委托诉讼代理人王昕，被上诉人杨金明的委托诉讼代理人李旭昶到庭参加诉讼，原审被告志祥公司经本院传票传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 王志刚的上诉请求：依法改判驳回杨金明的诉讼请求。事实与理由：一、杨金明同意以其欠付的承包费冲抵设备款，王志刚未欠付杨金明设备款。2017年9月1日，杨金明与志祥公司就采矿权承包签订了《采矿权承包合同》。2019年5月3日，王志刚将其持有的志祥公司70%的股权转让给谢伟，并签订《股权转让协议书》，协议约定，在协议签订之前的所有债权债务由王志刚承担。杨金明欠付的承包费系王志刚与谢伟签订《股权转让协议书》之前所发生的债权，应当由王志刚进行追偿，且杨金明对此知情。王志刚与杨金明就承包费冲抵设备款一事，协商一致，合法有效。一审法院认定承包费与设备款是两种法律关系，要求王志刚另案主张，违背了当事人的真实意思表示，认定事实不清。二、一审判决对违约金计算依据适用法律错误。王志刚与杨金明签订的《转让协议》对违约金的约定明显过分高于造成的损失，一审法院判令的违约金计算标准系民间借贷纠纷应当适用的违约金计算标准，本案系买卖合同纠纷，应当适用合同法相关规定，自2019年8月1日起至2019年8月19日止按照银行同期贷款利率的1.3计算支付违约金、自2019年8月20日起按照同期全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率的1.3倍计算违约金，符合法律规定。 杨金明辩称，请求法院查明事实，驳回上诉，维持原判。一、王志刚的上诉请求不成立。王志刚要求用承包费冲抵设备款，又说不欠杨金明的设备款，前后矛盾。二、王志刚上诉称2017年9月双方签订采矿承包合同，与本案的买卖合同没有直接关系，前面是承包合同，今天审理的是买卖合同。三、关于违约金的问题，一审法院判决正确，双方2019年5月10日签订的协议约定是2019年7月31日付清150万，王志刚在协议中签字，如果逾期，逾期一天按照1,000元罚款。 志祥公司未答辩。 杨金明向一审法院起诉请求：王志刚、志祥公司支付砂石料矿设备转让款150万元；承担违约金，按1,000元/日计算至判决之日止，计48万元；承担本案诉讼费、保全费。 一审法院认定事实：王志刚曾经是志祥公司的总经理。2017年9月1日志祥公司将位于富蕴县萨色克巴斯陶一号建筑用砂矿承包给原告杨金明，双方签订《采矿权承包合同》，约定原告投资矿山设备、基础设施。2018年2月合同到期后，王志刚以个人的名义于2019年5月10日与杨金明签订《转让协议》，自愿接收杨金明在承包期间投入的矿山设备。双方约定杨金明在矿山上的投资（设备、建筑物、电力设备及车辆）作价300万元，王志刚向杨金明支付了150万元，剩余150万元王志刚承诺于2019年7月31日之前付清，如未按时结清，愿承担每天1,000元违约金。协议签订后，杨金明按合同要求将砂石料矿地上所有建筑物及基础设施交给王志刚，至今王志刚未履行还款义务。一审法院认为，一、协议效力问题：王志刚以个人的名义于2019年5月10日与杨金明签订《转让协议》，该协议是双方真实意思表示，不违反法律规定，该合同有效。双方应当按照合同的约定履行各自的义务。二、志祥公司是否承担支付设备款问题：该协议是王志刚以个人名义与杨金明签订的，志祥公司不是买卖合同相对方，与杨金明之间不存在合同关系，志祥公司不承担支付设备款的义务。三、杨金明要求王志刚支付违约金问题：杨金明与王志刚在协议中未约定违约金，而是约定的罚款，但是根据协议性质，该协议中约定的罚款即为违约金。根据《中华人民共和国合同法》第一百一十四条第二款规定“约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。”因本案双方当事人均未提供造成损失的相关证据，结合王志刚未按期付款给杨金明造成了一定的经济损失，酌定自2019年8月1日起至2019年8月19日止按照银行同期贷款利率的4倍计算违约金、自2019年8月20日起按照同期全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率的四倍计算违约金。王志刚辩称应当用杨金明的承包费来冲抵设备款，因承包费与设备款是两种法律关系，王志刚可另案主张。依照《中华人民共和国合同法》第四十四条、第六十条、第一百一十四条第二款，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十二条规定，判决：一、王志刚于本判决生效后十五日内一次性支付杨金明设备款150万元；二、王志刚自2019年8月1日起至2019年8月19日止按照银行同期贷款利率四倍计算支付违约金、自2019年8月20日起按照同期全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率的四倍计算违约金至判决生效之日止；三、驳回杨金明其他诉讼请求。案件受理费18,300元，减半收取9,150元、保全费5,000元由王志刚负担。 二审中，杨金明、志祥公司未提供新证据。 王志刚提供如下证据：1.2019年07月23日，杨金明给王志刚打电话的电话录音一份。证明目的：杨金明同意将欠付的承包费从150万元的设备款中进行扣减，系杨金明的真实意思表示，应当按照双方口头约定计算承包费数额并从设备款中扣除。双方承包费计算的经办人一直为高辉。 2.2017年9月1日，由志祥公司与富蕴县福山矿业有限公司签订的采矿权承包合同一份，杨金明为该公司法定代表人。证明目的：杨金明应当依照出场产品量前20万吨每吨10元向王志刚支付承包费，现王志刚已将所持股份70%转让给谢伟，约定转让前的债权归王志刚所有，且杨金明对此知情。 3-1：2017年11月20日，由高辉出具的证明一份；证据3-2：2019年11月14日，由高辉出具的证明一份。证明目的：两份证据证实杨金明应按照61,564.61吨，每吨10元计算承包费，共计615,646元。 杨金明质证意见：证据1的真实性不认可，电话录音是孤证，证据应该在一审时提交，二审提交此证据不符合证据规则，不能采信。录音中，双方涉及承包费算账的问题，设备款和承包费没有关系。高辉是给杨金明打工的人，承包费双方要算账，不能与设备款混在一起。 证据2真实性认可，证明目的不认可，与本案无关联性。 证据3真实性认可，与本案没有关联性。 本院认证意见：王志刚提供的三份证据，涉及承包费的问题，因《采矿权承包合同》是志祥公司与富蕴县福山矿业有限公司之间签订，本案的《转让协议》是王志刚与杨金明个人之间签订，从证据中无法看出承包费与设备转让款存在关联性，对三份证据的证明效力不予确认。 本院对一审认定的事实予以确认。 本案争议焦点：王志刚是否欠杨金明设备款1,500,000元；违约金是否过高，应否调整，如何调整。 本院认为，王志刚与杨金明签订《转让协议》，系双方当事人真实意思表示，不违反法律行政法规规定，合法有效，双方当事人均应当按照合同约定履行各自的义务。杨金明已将设备交付王志刚，王志刚支付1,500,000元，尚欠设备转让款1,500,000元，应当支付。王志刚抗辩称与杨金明约定，1,500,000元转让款抵杨金明应支付的承包费，但其一审时未提供证据证明其抗辩，一审法院已告知其可另案主张。二审中，王志刚提供的《采矿权承包合同》系志祥公司与富蕴县福山矿业有限公司之间签订，而《转让协议》系王志刚与杨金明个人之间签订，没有证据证明王志刚有权以个人名义主张承包费与其个人所欠设备转让款相抵，故对王志刚要求以承包费抵设备款的主张不予支持。杨金明与王志刚约定，剩余1,500,000元转让款于2019年7月31日之前结清，王志刚未按时支付，应当承担违约责任，但双方约定的违约金明显过高，王志刚主张对违约金进行调整符合法律规定。双方之间系买卖合同关系，并非借款合同项下的还款义务，不适用《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》中四倍利率的规定。一审法院按照银行同期贷款利率（同期全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率）的四倍计算违约金不当，予以纠正。违约金参照《最高人民法院关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十四条第四款的规定计算，以150万元为基数，自2019年8月1日起至2019年8月19日止按照中国人民银行发布的同期同类贷款基准利率的1.3倍计算；自2019年8月20日起至本判决生效之日止按照中国人民银行授权全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率的1.3倍计算。 综上所述，王志刚的上诉请求部分成立。依照《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条、第一百零七条、第一百一十四条、第一百三十条，《最高人民法院关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十四条第四款，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条、第一百七十条第一款第二项之规定，判决如下： 一、维持新疆维吾尔自治区富蕴县人民法院（2020）新4322民初513号民事判决第一、三项，即“一、被告王志刚于本判决生效后十五日内一次性支付原告杨金明设备款1,500,000元；三、驳回原告杨金明其他诉讼请求”； 二、撤销新疆维吾尔自治区富蕴县人民法院（2020）新4322民初513号民事判决第二项； 三、上诉人王志刚于本判决生效之日向被上诉人杨金明支付违约金，违约金以1,500,000元为基数，自2019年8月1日起至2019年8月19日止按照中国人民银行发布的同期同类贷款基准利率的1.3倍计算；自2019年8月20日起至本判决生效之日止按照中国人民银行授权全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率的1.3倍计算。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 本案一审案件受理费9,150元、保全申请费5,000元，由上诉人王志刚负担；二审案件受理费18,300元，由上诉人王志刚负担。 本判决为终审判决。 审 判 长 郝  建  军 审 判 员 黄  清  明 审 判 员 什合斯马哈苏汗 二〇二〇年十二月十九日 法官助理 胡  忠  强 书 记 员 李     欢 1