山东省济南市中级人民法院执 行 裁 定 书（2020）鲁01执复272号复议申请人（异议人、被执行人）：张伟，女，1962年6月3日出生，汉族，住**。申请执行人：秦万荣，男，1951年5月11日出生，汉族，住**。申请执行人：巩现荣，女，1961年3月18日出生，汉族，住**。复议申请人张伟不服济南市槐荫区人民法院（以下简称槐荫法院）（2020）鲁0104执异36号执行裁定，向本院申请复议。本院受理后，依法组成合议庭进行了审查，现已审查终结。槐荫法院在执行申请执行人秦万荣、巩现荣与被执行人张伟不当得利纠纷一案中，被执行人张伟提出异议。异议人张伟称，秦万荣、巩现荣与张伟不当得利纠纷一案，槐荫法院于2009年2月16日作出民事调解书并已生效，秦万荣、巩现荣于2019年11月29日申请强制执行，根据《民事诉讼法》第二百三十九条和《最高人民法院办理执行案件若干期限的规定》，申请执行的期限是二年。秦万荣、巩现荣已错过法定执行期限，应当排除执行。槐荫法院查明，2009年2月16日，该院作出（2009）槐民初字第103号民事调解书，约定：一、张伟返还秦万荣、巩现荣购房款60000元以及经济损失3000元，于2009年3月31日之前一次性付清；二、张伟逾期支付上述款项，以购房款本金60000元为基数，自2009年4月1日自愿支付迟延履行违约金，按中国人民银行同期流动资金贷款利率计算，至上述款项履行完毕之日止；三、秦万荣、巩现荣自愿放弃其他诉讼请求；四、其他双方互不追究；五、案件受理费1350元，减半收取675元，由秦万荣、巩现荣负担。2019年11月28日，秦万荣、巩现荣以返还购房款60000元、经济损失3000元及以60000元为基数，自2009年4月1日起自愿支付迟延履行违约金，按中国人民银行同期流动资金贷款利率计算至上述款项履行完毕之日止为请求事项向该院申请执行。2019年11月29日，该院立案执行，案号为（2019）鲁0104执3378号。槐荫法院认为，《最高人民法院关于执行案件立案、结案若干问题的意见》第九条规定：“下列案件，人民法院应当按照执行异议案件予以立案：（五）被执行人以债权消灭、超过申请执行期间或者其他阻止执行的实体事由提出阻止执行的。”异议人张伟以本案超过申请执行期间为由提出异议，阻止执行，故该院按照执行异议案件立案审查。根据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百三十九条规定：“申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。”《最高人民法院关于适用的解释》第四百八十三条规定：“申请执行人超过申请执行时效期间向人民法院申请强制执行的，人民法院应予受理。被执行人对申请执行时效期间提出异议，人民法院经审查异议成立的，裁定不予执行。”本案中，（2009）槐民初字第103号民事调解书约定张伟于2009年3月31日之前一次性付清秦万荣、巩现荣购房款60000元及经济损失3000元；张伟因逾期支付上述款项，以购房款本金60000元为基数，自2009年4月1日至上述款项履行完毕之日止自愿支付迟延履行违约金（按中国人民银行同期流动资金贷款利率计算）。对于（2009）槐民初字第103号民事调解书第一项，张伟于2009年3月31日之前一次性付清秦万荣、巩现荣购房款60000元及经济损失3000元。双方约定的付款时间为2009年3月31日之前，申请执行人秦万荣、巩现荣至该院申请执行的时间为2019年11月28日，已超过两年申请执行时效，张伟针对第一项申请执行事项的异议成立，故对于该项执行申请该院不予执行。对于（2009）槐民初字第103号民事调解书第二项，张伟因逾期支付上述款项，以购房款本金60000元为基数，自2009年4月1日至上述款项履行完毕之日止自愿支付迟延履行违约金（按中国人民银行同期流动贷款利率计算）。张伟应向秦万荣、巩现荣支付自2009年4月1日至上述款项履行完毕之日止的迟延履行违约金，该项请求履行期限为上述款项履行完毕之日，秦万荣、巩现荣以该项请求申请执行并未超出申请执行时效，故张伟针对第二项申请执行事项的异议不成立，对于该项执行申请该院继续执行。综上，张伟所提执行异议部分成立，秦万荣、巩现荣要求张伟返还秦万荣、巩现荣购房款60000元以及经济损失3000元的执行申请不予执行；秦万荣、巩现荣要求张伟因逾期支付上述款项，以购房款本金60000元为基数，自2009年4月1日至上述款项履行完毕之日止自愿支付迟延履行违约金（按中国人民银行同期流动资金贷款利率计算）的执行申请继续执行。2020年5月21日，该院作出（2020）鲁0104执异36号执行裁定，裁定：一、秦万荣、巩现荣要求张伟返还秦万荣、巩现荣购房款60000元以及经济损失3000元的执行申请不予执行；二、驳回张伟要求不予执行因逾期支付上述款项，以购房款本金60000元为基数，自2009年4月1日至上述款项履行完毕之日止自愿支付迟延履行违约金（按中国人民银行同期流动资金贷款利率计算）的异议。秦万荣、巩现荣要求张伟因逾期支付上述款项，以购房款本金60000元为基数，自2009年4月1日至上述款项履行完毕之日止自愿支付迟延履行违约金（按中国人民银行同期流动资金贷款利率计算）的执行申请继续执行。张伟不服，向本院提起复议，请求撤销槐荫法院（2020）鲁0104执异36号执行裁定第二项，改判不予执行申请执行人要求复议申请人支付迟延履行违约金的请求。事实与理由：一、一审法院作出的民事调解书第二项系基于第一项，如果第一项本金及损失的支付已经被排除，即复议申请人不需要向申请执行人支付本金及损失，那么以本金为基数的迟延履行违约金的支付即没有法律依据。在一审法院已经裁定复议申请人不需要向申请执行人支付本金及损失的情形下，复议申请人亦不应当向申请执行人支付迟延履行违约金。二、根据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百三十九条规定，迟延履行违约金系按日计算，属于继续型债权，因此，每日的迟延履行违约金有独立的清偿期限，应单独适用执行时效，按每日独立起算，迟延履行违约金应当自申请执行人申请执行之日即2019年11月28日起倒推二年，即自2017年11月28日起算，在此之前的迟延履行违约金已超过执行时效。故，即使复议申请人需向申请执行人支付迟延履行违约金，也应当自2017年11月28日起计算。综上所述，复议申请人认为，一审法院认定事实不清，适用法律错误，严重损害复议申请人的合法利益，请求贵院支持复议申请人的复议请求，以体现法律的公平和公正。本院查明，槐荫法院查明事实属实，本院予以确认。另，槐荫法院作出（2009）槐民初字第103号民事调解书后，于2009年2月16日向秦万荣、巩现荣、张伟送达，秦万荣、巩现荣的委托诉讼代理人张梅秋及张伟在送达回证上签字。本院认为，被执行人张伟依据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百三十九条及《最高人民法院关于人民法院办理执行案件若干期限的规定》，以申请执行人秦万荣、巩现荣申请执行已超过申请执行期间为由请求排除执行，槐荫法院应当查清申请执行期间是否存在中止、中断的法定情形，但槐荫法院在异议审查中，未查明该事实，属认定基本事实不清，应发回槐荫法院重新审查。另，被执行人张伟认为申请执行人秦万荣、巩现荣申请执行已超过申请执行时效期间，系以执行依据生效之后的实体事由提出排除执行异议，涉及当事人之间的实体法律关系，槐荫法院在重新审查时应当进行听证。综上，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十五条、《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第二十三条第一款第三项规定，裁定如下：一、撤销济南市槐荫区人民法院（2020）鲁0104执异36号执行裁定；二、发回济南市槐荫区人民法院重新审查。审判长 周 宏审判员 王齐亮审判员 郑凤云二〇二〇年十二月十一日法官助理李洋洋书记员魏煜圻