吉林省柳河县人民法院   民事判决书   （2020）吉0524民初1081号   原告：扎兰屯市顺意房地产开发有限责任公司。   法定代表人：李俊林。   委托诉讼代理人：徐德华，吉林惠群律师事务所律师。   被告：陈桂兰，女，1956年5月4日生，住北京市西城区。   委托诉讼代理人：安庆芳，辽宁申扬律师事务所律师。   委托诉讼代理人：赵通，辽宁申扬律师事务所律师。   第三人：张维清，女，1956年4月2日出生，住内蒙古自治区扎兰屯市。   第三人：李忠举，男，1957年8月25日出生，住内蒙古自治区扎兰屯市。   第三人：卢伟，男，1955年2月3日出生，住内蒙古自治区扎兰屯市。   第三人：马东震，男，2002年7月9日出生，住吉林省长春市。   原告扎兰屯市顺意房地产开发有限责任公司（以下称顺意公司）与被告陈桂兰，第三人张维清、李忠举、卢伟、马东震案外人执行异议之诉纠纷一案，本院于2020年11月5日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行审理。原告顺意公司委托诉讼代理人徐德华，被告陈桂兰及其委托诉讼代理人安庆芳，第三人卢伟到庭参加诉讼。被告陈桂兰委托诉讼代理人赵通、第三人张维清、李忠举、马东震经本院依法通知而未出庭参加诉讼。本案现已审理终结。   顺意公司向本院提出诉讼请求：1、请求人民法院判决不得执行位于内蒙古自治区扎兰屯市如意家园小区10号楼02号门市（一层70.59平方米，二层541.41平方米）、10号楼03号门市（一层、二层140平方米，地下室405.90平方米）。2、陈桂兰承担诉讼费用。事实与理由：卢伟、马俊义、李忠举挂靠顺意公司开发如意家园小区。经柳河县人民法院调解，李忠举、张维清同意在2020年4月30日前一次性偿还陈桂兰本金550000元及利息。因李忠举、张维清逾期未履行给付义务，柳河县人民法院查封并扣押上述房屋。2020年9月15日，柳河县人民法院作出（2020）吉0524执480号执行裁定书，拍卖涉案房屋。顺意公司提出案外人执行异议被驳回。马俊义于2020年2月27日死亡，马东震系马俊义的继承人。顺意公司认为，其系涉案房屋的所有权人，在李忠举、卢伟、马俊义合伙没有清算前，柳河县人民法院不得执行合伙人财产用于偿还合伙人个人债务。顺意公司依据相关法律规定，提出以上诉讼请求。   陈桂兰辩称，如意家园是卢伟、马俊义、李忠举共同出资以顺意公司名义开发，卢伟、马俊义、李忠举与顺意公司是借用资质的挂靠关系，在整个楼盘的开发过程中，顺意公司没有任何出资，如意家园小区房屋所有权属于李忠举等人，并不属于顺意公司。顺意公司对执行标的不享有足以排除有执行的权益,应驳回其诉讼请求。   卢伟述称，其与李忠举、马俊义合伙开发如意家园小区，前期每人投资5000000元，后期均由他们三人共同签字借款。案涉借款是李忠举个人借款，与如意家园项目部不发生关系。如意家园项目尚未竣工验收，他们合伙也未清算。   当事人围绕诉讼请求或反驳对方诉讼请求均提供了证据，本院组织当事人对证据进行了质证。顺意公司提供如下证据：1.建设用地批准书；2.建设用地规划许可证；3.建设施工许可证；4.(2020)吉民再36号民事判决书；5.投资项目同意备案告知书。陈桂兰提供如下证据：1.借条二份；2.呼伦贝尔日报公告；3.《房屋租赁合同》。本院调取了本院（2020）执异72号卷宗听证笔录等证据。因各方当事人对以上证据真实性无异议，本院予以确认。   本院经审理认定事实如下：扎兰屯市如意家园小区系李忠举、卢伟、马俊义合伙出资挂靠顺意公司开发建设。小区建设用地规划许可证、建设工程规划许可证均登记在顺意公司名下，该小区尚未竣工验收，李忠举、卢伟、马俊义对合伙亦未进行清算。案涉工程在施工过程中，顺意公司于2016年11月21日在呼伦贝尔日报刊登公告，公告内容为：扎兰屯市顺意房地产开发有限责任公司开发的如意家园小区商品房是自然人李忠举、马俊义、卢伟挂靠本公司开发的，李忠举等三人是实际投资人。因三人以项目部名义向银行及个人借款，并拖欠税金及存在销售手续等问题，本公司通过本公告告知所有与本公司项目部有关联的自然人及企业法人在三十日内向本公司申报、说明情况，从即日起公司项目部撤销，项目部对外所实施的一切民事法律行为本公司均不负责。   因李忠举、张维清向陈桂兰借款逾期未偿还，2019年10月31日，陈桂兰将李忠举、张维清诉讼至柳河县人民法院。2019年11月1日，本院依陈桂兰保全申请，查封位于内蒙古自治区扎兰屯市如意家园小区10号楼02号门市（一层70.59平方米、二层541.41平方米）和10号楼03号门市（一层、二层140平方米，地下室405.9平方米）。2019年11月18日，经本院主持调解，陈桂兰与李忠举、张维清达成“张维清、李忠举于2020年4月30日之前一次性偿还陈桂兰本金550000元及利息（利息自2014年6月14日至还清全部欠款之日止，按照月利率2分计算）”的协议，本院依据调解协议作出（2019）吉0524民初1552号民事调解书，该调解书已经发生法律效力。因李忠举、张维清逾期未履行调解书确定的给付义务，陈桂兰向本院申请强制执行。2020年9月15日本院作出（2020）吉0524执480号拍卖公告，拍卖位于内蒙古自治区扎兰屯市如意家园小区10号楼02号门市（一层70.59平方米、二层541.41平方米）、10号楼03号门市（一层、二层140平方米，地下室405.9平方米）。顺意公司向本院提出了执行异议，本院于2020年10月27日作出（2018）吉0524执异72号执行裁定，驳回了顺意公司异议请求。顺意公司于2020年11月5日向本院提起执行异议之诉。   本院认为，《中华人民共和国物权法》第九条规定：“不动产物权的设立、变更、转让和消灭，经依法登记，发生效力；未经登记，不发生效力，但法律另有规定的除外。”《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题规定》第二十五条规定：“对案外人的异议，人民法院应当按照下列标准判断其是否系权利人：（一）已登记的不动产，按照不动产登记簿判断；未登记的建筑物、构筑物及其附属设施，按照土地使用权登记簿、建设工程规划许可、施工许可等相关证据判断；（二）已登记的机动车、船舶、航空器等特定动产，按照相关管理部门登记判断；未登记的特定动产和其他动产，按照实际占有情况判断；（三）银行存款和存管在金融机构的有价证券，按照金融机构和登记结算机构登记的账户名称判断；有价证券由具备合法经营资质的托管机构名义持有的，按照该机构登记的实际投资人账户名称判断；（四）股权按照工商行政管理机关的登记和企业信用信息公示系统公示的信息判断；（五）其他财产和权利，有登记的，按照登记机构的登记判断；无登记的，按照合同等证明财产权属或者权利人的证据判断。案外人依据另案生效法律文书提出排除执行异议，该法律文书认定的执行标的权利人与按照前款规定得出的判断不一致的，按照本规定第二十六条规定处理。”本案中，虽然陈桂兰提供了呼伦贝尔日报公告及“房屋租赁合同”，但因顺意公司刊登的公告内容未明确案涉房屋产权归属；“房屋租赁合同”也不能明确案涉房屋产权真正权利人。由于案涉小区尚未办理产权登记，且小区建设用地规划许可证、建设工程规划许可证均登记在顺意公司名下，本院同时考虑到挂靠开发行为是法律所禁止的违法行为，在此情况下，李忠举等合伙人不能未经合法程序确认而依法取得案涉小区房屋产权，并且，目前也不存在足以证实李忠举等三合伙人是案涉房屋权利人的物权公示，不能认定案涉小区房产归李忠举等合伙人所有。李忠举等合伙人是否实际参与案涉楼盘的开发，与其是否取得案涉房屋的所有权不存在必然因果关系。同时，李忠举等合伙人对合伙尚未清算，从当前权利公示状态及李忠举应得收益未确定的情况来看，不能认定案涉房屋已经纳入李忠举的责任财产范围。故顺意公司对案涉房屋享有足以排除强制执行的民事权益。   综上所述，根据《中华人民共和国物权法》第九条、《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题规定》第二十五条的规定，判决如下：   不得执行位于内蒙古自治区扎兰屯市如意家园小区10号楼02号门市（一层70.59平方米、二层541.41平方米）、10号楼03号门市（一层、二层140平方米，地下室405.9平方米）。   案件受理费9300.00元，由陈桂兰负担。   如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于通化市中级人民法院。   审判长 戴洪源   审判员 罗 丹   人民陪审员 张 宇     二〇二〇年十二月一日   书记员 李泓佚