大连市甘井子区人民法院民 事 判 决 书（2020）辽0211民初10987号原告：陈学德，男，1978年8月8日生，汉族，住址辽宁省大连市甘井子区。被告：大连铭捷投资管理有限公司，统一社会信用代码91210200MAOQC8913L，住所地辽宁省大连市中山区中山路****第**。法定代表人：李兴杰，系该公司总经理。被告：李兴杰，男，1979年2月16日生，汉族，住址辽宁省彰武县。原告陈学德与被告大连铭捷投资管理有限公司（以下简称“铭捷投资公司”）、被告李兴杰民间借贷纠纷一案，本院立案受理后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告陈学德到庭参加了诉讼，被告大连铭捷投资管理有限公司、被告李兴杰经本院合法传唤，无正当理由，未到庭应诉，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。原告陈学德向本院提出诉讼请求：1、判令二被告偿付借款人民币1,400,000元及利息（自合同签订日起计算至债务全部清偿之日止，按年息12%计算）；2、判令二被告承担本案的诉讼费用。事实与理由：原告与被告铭捷投资公司分别于2018年3月27日、2018年4月23日、2018年5月23日、2018年6月19日签订编号为MJ0011636、0012121、0012596、0012971的《个人出借咨询与服务协议》，约定借款分别为100,000元、100,000元、500,000元、700,000元，合计1,400,000元。原告已经按照约定履行了全部出借义务。根据被告铭捷投资公司提供的格式文本，原告提供给被告的借款由被告铭捷投资公司管理、出借给实际用款人，并负责收回借款本息，现早已超过合同约定的还款日期，全部借款至今由二被告占用。2019年1月10日被告李兴杰出具《担保承诺书》，承诺原告出借给被告铭捷投资公司的借款如到期不能还款，由其个人承担还款责任。现二被告躲避债务，拒不偿还借款的行为已构成违约，侵犯了原告的合法权益，故诉至法院，请求法院依法判决。被告大连铭捷投资管理有限公司及被告李兴杰均未到庭应诉，亦未提交书面证据及答辩意见。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织双方进行了质证，并依法对证据进行了审查，现对案件事实认定如下：1、被告大连铭捷投资管理有限公司系有限责任公司，经营范围为商业项目投资及管理、投资咨询、企业管理咨询、受托资产管理、接受金融机构委托从事金融信息技术外包、国内一般贸易。该公司原法定代表人为李伟，2018年7月5日法定代表人变更为本案被告李兴杰。2、2018年3月27日，原告作为甲方（出借人），被告铭捷投资公司作为乙方，签订《个人出借咨询与服务协议》（合同编号MJ0011636），约定甲方为出借人，乙方为甲方提供投资咨询、财务规划、投资管理、借款人推荐及贷后管理等服务。第一条1.1约定：“出借人”指参考乙方的推荐、自主选择出借一定数量资金给他人的自然人；1.2约定“借款人”指有资金需求，经乙方筛选推荐给出借人并得到出借人一定数量的出借资金的自然人或法人。第二条约定：甲方可以选择以下任意一种方式，实现个人的出借需求：2.2约定对乙方提供服务的出借人的债权债务关系进行受让，将款项支付给债权出让方，从而完成资金的出借。第四条4.2约定甲方享有其所出借款项带来的预期收益。第五条5.2约定乙方为甲方提供资金出借相关服务，包括但不限于借款人推荐、出借促成、回款管理等服务，并据以选择向甲方收取相关的账户管理费用。第六条6.1约定根据甲方与特定借款人之间的借款相关协议文件的规定，借款人有义务对甲方定期还本并支付预期收益，为便利、统一地回收本金和预期利益，甲方授权乙方委托其合作机构代为划转借款人每期偿还的本金和预期收益，在每期收款日后三个工作日内与甲方进行结算。第七条7.1约定乙方设立还款风险金专用账户，并根据借款人的整体状况及违约情况确定或调整从乙方收取的服务费中提取一定数额的还款风险金。第十条约定甲方同意因乙方提供服务，而按下表规定向乙方按月支付账户管理费，其中，账户标准为0-50万元的，账户管理费率（月）为0.100%，账户标准为50-100万元的，账户管理费率（月）为0.070%，收费时间为每笔出借款对应的回款日。第十一条11.1约定资金出借品种为铭息通，出借金额100,000元，意向出借期间为2018年3月27日至2019年3月26日，预期年化收益率12%。第十三条13.2约定甲方按照约定将资金出借给借款人使用，在借款人不主动提前还款的情况下，借款人将按照约定的期限分期偿还甲方的本金和预期收益，甲方的出借资金将分期回收，因此资金回收需要一定的周期。2018年4月23日，原告作为甲方（出借人），被告铭捷投资公司作为乙方，签订《个人出借咨询与服务协议》（合同编号MJ0012121），出借金额100,000元，意向出借期间为2018年4月23日至2019年4月22日。2018年5月23日，原告作为甲方（出借人），被告铭捷投资公司作为乙方，签订《个人出借咨询与服务协议》（合同编号MJ0012596），出借金额700,000元，意向出借期间为2018年5月23日至2019年5月22日。2018年6月19日，原告作为甲方（出借人），被告铭捷投资公司作为乙方，签订《个人出借咨询与服务协议》（合同编号MJ0012971），出借金额500,000元，意向出借期间为2018年6月19日至2019年6月18日。其他约定的内容同2018年3月27日原告与被告铭捷投资公司签订的《个人出借咨询与服务协议》（合同编号MJ0011636）。上述协议签订后，原告通过在被告铭捷投资公司POS机刷卡方式向被告提供了借款合计人民币1,400,000元。3、2019年1月10日，被告李兴杰向原告出具《担保承诺书》一份，载明：“本人李兴杰系大连铭捷投资管理有限公司的法定代表人及股东。出借人陈学德，身份证号：4211261978********，出借给我大连铭捷投资管理有限公司的借款，如果借款合同到期不能还款的，由我个人承担还款责任。特此证明。详见签单明细。”被告李兴杰在担保承诺人处签名并捺印予以了确认。庭审中，原告陈述该担保承诺书中手写的“详见签单明细”是指原告与被告铭捷投资公司所签订的案涉四份《个人出借咨询与服务协议》。另原告自认，2019年被告曾以调和油折抵还款4,800元。本院所确认的上述事实，有个人出借咨询与服务协议、担保承诺书、POS签购单、当事人陈述及本院电话录音、庭审笔录等在案为凭，且经庭审质证和本院审查，可以采信。本院认为，根据《中华人民共和国合同法》第八条及第六十条之规定，依法成立的合同受法律保护。对当事人均具有约束力，双方应当按照约定全面履行各自的义务。本案中，原告与被告铭捷投资公司所签订的案涉四份《个人出借咨询与服务协议》中对原告及被告铭捷投资公司的权利、义务约定较为模糊，通过庭审调查查明的事实可以概括为：原告委托被告铭捷投资公司将款项出借给其他实际用款人，原告向被告铭捷投资公司支付管理费，被告铭捷投资公司负有管理义务，被告铭捷投资公司应确保实际用款人无法偿还时，以还款风险金补偿原告借款本金与预期收益。然而，原告与被告铭捷投资公司签订上述协议后，案涉款项由被告铭捷投资公司占有使用，而非按照协议约定出借给原告同意的特定借款人。按照上述协议约定，被告铭捷投资公司应为款项的实际使用人，即借款人，原告与被告铭捷投资公司之间不再具有“委托”的法律关系，被告铭捷投资公司应对案涉借款及利息承担还款责任。且被告铭捷投资公司的法定代表人李兴杰亦向原告出具《担保承诺书》明确案涉款项系“出借给我大连铭捷投资管理有限公司的借款”，亦进一步确认了原告与被告铭捷投资公司之间是借款合同关系。现原告已履行了向被告铭捷投资公司出借款项1,400,000元的义务，被告铭捷投资公司理应在协议约定的期限内偿还借款，无故拖欠实属不妥。故原告此项诉讼请求，于法有据，理由正当，本院予以支持。关于原告要求被告按照年利率12%支付利息的诉讼请求。本院认为，根据《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条第一款之规定：“借贷双方约定的利率未超过年利率24%，出借人请求借款人按照约定的利率支付利息的，人民法院应予支持。”本案中，原告与被告铭捷投资签订的四份《个人出借咨询与服务协议》中就借款利息未进行约定，通过庭审调查亦未有证据证明原告与实际借款人之间订立了借款合同并就利息进行了约定，故原告要求被告铭捷投资公司自上述协议签订之日起，按照协议约定的预期年化收益率12%支付案涉借款利息的诉讼请求，于法有据，理由正当，应予支持。对于逾期利息，本院认为，根据《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十九条第二款第（二）项之规定：“约定了借期内的利率但未约定逾期利率，出借人主张借款人自逾期还款之日起按照借期内的利率支付资金占用期间利息的，人民法院应予支持”。及《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定（2020修正）》第三十二条第一款、第二款之规定：“本规定施行后，人民法院新受理的一审民间借贷纠纷案件，适用本规定。借贷行为发生在2019年8月20日之前的，可参照原告起诉时一年期贷款市场报价利率四倍确定受保护的利率上限。”本院于2020年9月4日立案受理本案，原、被告之间的借贷行为发生在2018年，故原告要求被告按照年利率12%支付逾期利息的诉讼请求，未违反前述法律规定，理由正当，应予支持。另因原告自认被告铭捷投资公司曾于2019年以调和油折抵还款4,800元，根据《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第二十一条之规定：“债务人除主债务之外还应当支付利息和费用，当其给付不足以清偿全部债务时，并且当事人没有约定的，人民法院应当按照下列顺序抵充：（一）实现债权的有关费用；（二）利息；（三）主债务。”本案中，原、被告并未约定给付款项抵充顺序，故此4,800元款项应认定为被告向原告支付的利息。关于原告要求被告李兴杰对于上述借款本金及利息承担连带清偿责任的诉讼请求。本院认为，根据《中华人民共和国担保法》第十七条第一款、第二款之规定：“当事人在保证合同中约定，债务人不能履行债务时，由保证人承担保证责任的，为一般保证。一般保证的保证人在主合同纠纷未经审判或者仲裁，并就债务人财产依法强制执行仍不能履行债务前，对债权人可以拒绝承担保证责任。”第二十一条之规定：“保证担保的范围包括主债权及利息、违约金、损害赔偿金和实现债权的费用。保证合同另有约定的，按照约定。当事人对保证担保的范围没有约定或者约定不明确的，保证人应当对全部债务承担责任。”及第三十一条之规定：“保证人承担保证责任后，有权向债务人追偿。”本案中，被告李兴杰签订的《担保承诺书》系当事人的真实意思表示，不违反法律强制性规定，对当事人应具有约束力，故被告李兴杰应对被告铭捷投资公司向原告的借款承担担保责任。因被告李兴杰明确表示“如果借款合同到期不能还款的，由我个人承担还款责任”，故应认定该保证为一般保证。按照法律规定，一般保证的债权人向债务人和保证人一并提起诉讼的，人民法院可以将债务人和保证人列为共同被告参加诉讼。但是，应当在判决书中明确在对债务人财产依法强制执行后仍不能履行债务时，由保证人承担保证责任。且保证人承担保证责任后，有权向债务人追偿。故在对被告铭捷投资公司财产依法强制执行后仍不能履行时，被告李兴杰应承担保证责任，即对上述借款本金及利息未履行的部分承担清偿责任，被告李兴杰承担保证责任后，有权向被告铭捷投资公司进行追偿。故对原告要求被告李兴杰承担连带清偿责任的诉讼请求不予支持。二被告均未到庭，亦未提交书面证据材料及答辩意见，应视为其对己方举证及抗辩权利的放弃。综上所述，依据《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条、第一百零七条、第二百零六条、第二百零七条，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条第一款、第二十九条第二款第（二）项，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定（2020修正）》第三十二条第一款、第二款，《中华人民共和国担保法》第十七条第一款、第二款、第二十一条、第三十一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国担保法〉若干问题的解释》第一百二十五条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条规定，判决如下：一、被告大连铭捷投资管理有限公司自本判决发生法律效力之日起十日内偿付原告陈学德借款本金人民币1,400,000元及利息（以100,000元为基数，自2018年3月27日起；以100,000元为基数，自2018年4月23日起；以500,000元为基数，自2018年5月23日起；以700,000元为基数，自2018年6月19日起；均按照年利率12%计算至实际付清之日止，应扣除被告已给付的利息4,800元）；二、在对被告大连铭捷投资管理有限公司财产依法强制执行后仍不能履行时，被告李兴杰应对上述借款本金及利息承担保证责任，被告李兴杰承担保证责任后，有权向被告大连铭捷投资管理有限公司追偿。三、驳回原告陈学德的其他诉讼请求。如果被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费人民币8,700元（原告已预付），已减半收取，由被告大连铭捷投资管理有限公司与被告李兴杰共同负担，并于本判决发生法律效力之日起十日内给付原告陈学德。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，交纳上诉案件受理费，上诉于辽宁省大连市中级人民法院。申请执行的期限为二年。审判员  富国周二〇二〇年十二月二日书记员  宋雅楠本案引用的法律条文《中华人民共和国合同法》第八条依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同。依法成立的合同，受法律保护。第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。第二百零七条借款人未按照约定的期限返还借款的，应当按照约定或者国家有关规定支付逾期利息。第二百零六条借款人应当按照约定的期限返还借款。对借款期限没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，借款人可以随时返还；贷款人可以催告借款人在合理期限内返还。《中华人民共和国担保法》第十七条第一款当事人在保证合同中约定，债务人不能履行债务时，由保证人承担保证责任的，为一般保证。第十七条第二款一般保证的保证人在主合同纠纷未经审判或者仲裁，并就债务人财产依法强制执行仍不能履行债务前，对债权人可以拒绝承担保证责任。第二十一条保证担保的范围包括主债权及利息、违约金、损害赔偿金和实现债权的费用。保证合同另有约定的，按照约定。当事人对保证担保的范围没有约定或者约定不明确的，保证人应当对全部债务承担责任。第三十一条保证人承担保证责任后，有权向债务人追偿。《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条第一款借贷双方约定的利率未超过年利率24%，出借人请求借款人按照约定的利率支付利息的，人民法院应予支持。第二十九条第二款第（二）项（二）约定了借期内的利率但未约定逾期利率，出借人主张借款人自逾期还款之日起按照借期内的利率支付资金占用期间利息的，人民法院应予支持。《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国担保法〉若干问题的解释》第一百二十五条一般保证的债权人向债务人和保证人一并提起诉讼的，人民法院可以将债务人和保证人列为共同被告参加诉讼。但是，应当在判决书中明确在对债务人财产依法强制执行后仍不能履行债务时，由保证人承担保证责任。《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。