辽宁省辽阳市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）辽10民终2400号上诉人（一审被告）：徐辉文，男，1954年4月14日出生，汉族，农民，住辽阳市白塔区。委托诉讼代理人：徐鹏，男，1980年1月12日出生，汉族，理发师，住辽阳市，系上诉人儿子。被上诉人（一审原告）：边艳红，女，1968年4月9日出生，汉族，农民，住辽阳市白塔区。委托诉讼代理人：刘莎萨，男，汉族，1987年4月17日出生，现住辽阳市太子河区，系被上诉人女婿。上诉人徐辉文因与被上诉人边艳红机动车交通事故责任纠纷一案，不服辽阳市太子河区人民法院（2020）辽1011民初第761号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年12月3日立案后，依法组成合议庭，于2020年12月10日公开开庭进行了审理。上诉人徐辉文委托诉讼代理人徐鹏，被上诉人边艳红委托诉讼代理人刘莎萨到庭参加诉讼。本案现已审理终结。徐辉文上诉请求：依法撤销辽阳市太子河区人民法院（2020)辽1011民初761号民事判决书，将本案发回重审或依法改判上诉人不承担26508.08元误工费。两审诉讼费均由被上诉人承担。事实和理由：一、一审判决认定误工费26508.08元事实不清，证据不足，请求二审法院对此案中的误工费事实认定一节进行鉴定。首先，被上诉人系农民，以出售自家大棚种植的蔬菜小菜为生，误工费应依据2020年辽宁省农、林、牧、渔业行业日均收入47元标准计算给付，一审法院认定被上诉人从事服务行业依据不足，适用2020年辽宁省居民服务业日均工资文件标准不当。一审中，被上诉人出具了《曙光村委会证明》，该证明明确阐述“(被上诉人）家有蔬菜温室大棚，以到万隆大市场批发蔬菜小菜为生”，可以证明被上诉人是以出售自家大棚的蔬菜小菜为生，与被上诉人对其职业系农民的自认能够相互印证，足资认定，被上诉人系直接从事农业生产，而“卖菜”只是其将劳动成果转化成生活收入的一种方式，至于去哪卖菜、如何卖菜，均不能影响人民法院对被上诉人系以农业种植为生，收入为农业收入的认定，故根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条的规定，误工费应依据2020年辽宁省农、林、牧、渔业行业日均收入47元(17237元/365天)标准计算给付，一审法院在被上诉人无营业执照、劳动合同、完税证明等证据情况下认定被上诉人从事服务行业无事实和法律依据。其次，上诉人与被上诉人毗邻而居，被上诉人在半月板缝合后的3个月左右即已恢复正常，一审法院对被上诉人的误工期认定不符合客观事实，请求二审法院对被上诉人误工期合理天数进行鉴定。综上所述，上诉人认为，一审法院认定误工费事实不清、证据不足，请二审法院依法支持上诉人的上诉请求。边艳红辩称，鉴于对方对我误工天数有质疑，一审判决为128.6元/天*206天合计为26508.08元，所用的206天误工时长是根据当地医院（辽阳市中心医院）医生认定的，直到现在开庭期间仍然是恢复期间，医生开假条的养病恢复状态，病人在此期间还要定时的进行磁共振检查，并进一步观察，至于你方所说的半月板缝合后三个月左右即已经恢复正常，并不是鉴定之后结论，存在不妥。病人的恢复时间就是说不能工作的时间是由具有专业知识的医生通过诊断治疗得出的结论，并不是像对方所说仅凭自己的主观臆断判定半月板缝合之后三个月即已经恢复健康。现在病人的状态只是能够借助拐杖进行简单生活的自理。直到今天也无法像从前一样进行正常工作。206天的误工天数只是截止到一审时间当天，不含后续的误工天数。具体情况需要医生进一步鉴定。被上诉人主营蔬菜小菜批发，从事此项经营已经20年有余。每天都在不停的工作，产量也是每天都存在的，应该以辽宁省居民服务行业为标准按照128.68元/天进行计算，被上诉人并不是纯粹的农民，是以蔬菜小菜批发为主要业务的家庭。综上，被上诉人在一审提供的证据能够证明其是蔬菜小菜批发行业，请法院予以支持。边艳红向一审法院起诉请求：1．依法判决被告赔偿原告各项经济损失共计人民币91031.49元（己扣除被告垫付费用2000元）；2．本案的诉讼费用由被告承担。事实与理由：2020年2月24日19时20份许，被告徐辉文驾驶电动三轮车沿曙光村内道路由西向东行驶至曙光村内边艳红家门前时，与停在道路北侧的三轮车发生碰撞，三轮车将站立的原告边艳红撞倒，造成原告边艳红受伤及车辆损坏的交通事故。本案经辽阳市公安局交通警察支队白塔大队现场查勘认定，被告徐辉文是造成该起事故的全部原因、过错，承担此次事故的全部责任，边艳红无责。事故发生后，原告被送往辽阳市中心医院救治，共住院37天，现原告已出院。在此次事故中，原告发生医疗费、护理费、误工费、住院伙食补助费、营养费、交通费及残疾器具费等各项经济损失共计人民币93031.49元。在原告治疗过程中多次找肇事者协商赔偿事宜，肇事者以没有赔偿能力为由拒绝赔付，为了维护自己的合法权益，现原告依法提起诉讼，恳请贵院依法支持原告的诉讼请求。徐辉文一审辩称：事故属实，但事故发生后我方也积极配合，也为原告边艳红补偿2000元。事故当时不是直接撞倒原告边艳红的，而是碰到一个三轮车后将她撞倒。现在被告确实无赔偿能力。原告边艳红主张的医疗费应提供证据，其主张9万多元的诉讼请求，应提供证据。一审法院认定事实：2020年2月24日19时30分许，被告徐辉文骑行电动三轮车沿曙光村内道路由西向东行驶至曙光村内原告边艳红家门前时，与停在道路北侧的三轮车发生碰撞，造成三轮车将站立的原告边艳红刮倒，造成原告边艳红受伤及车辆损坏的交通事故。原告边艳红被送往辽阳市中心医院进行治疗，诊断为膝半月板撕裂，膝关节前十字韧带部分断裂，膝关节软骨撕裂，腰部损伤，住院37天，共支付医疗费43415.74元，住院期间原告边艳红丈夫李文光陪护。出院后医嘱休息170天。此事故经辽阳市公安交通警察支队白塔大队认定，被告徐辉文负此事故全部责任。原告边艳红系菜市场卖菜人员。原告边艳红支付医疗辅助器具费364元，复印费100.50元。被告徐辉文垫付医疗费2000元。上述确认事实依据有事故认定书、病历及报告单、医疗费收据、费用清单、出院诊断书、休假诊断书、原告边艳红身份证、曙光村委会证明、医疗辅助器具费票据、复印费收据及当事人陈述在卷佐证。一审法院认为：侵害他人身体造成损害的，应当按其所承担的责任予以赔偿。被告徐辉文与原告边艳红发生交通事故造成原告边艳红受伤，且经辽阳市公安交通警察支队白塔大队认定为全部责任，被告徐辉文应当对原告边艳红的损失承担全部责任。原告边艳红主张的医疗费，有医疗费票据及费用清单为证，予以支持。伙食补助费每日50元。原告边艳红系市场卖蔬菜人员，其主张的误工费应根据2020年辽宁省居民服务业日均工资128.68元计算给付。原告边艳红主张误工期限206天未超出住院时间及出院后医嘱休息期间，予以确认。护理费可参照2020年辽宁省居民服务业日均工资128.68元计算给付。原告边艳红主张的复印费及医疗辅助器具费的诉讼请求，有相关票据为证，予以支持。原告边艳红主张的交通费的诉讼请求，虽未提供交通费收据，但住院期间其与护理人员必然发生交通费用，适当给付148.00元。原告边艳红住院期间饮食为普食，其主张的营养费无事实依据，无法支持。原告边艳红主张的精神损害抚慰金的诉讼请求，无事实依据，无法支持。综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十六条之规定，判决：一、徐辉文赔偿边艳红医疗费、伙食补助费、误工费、护理费、交通费、医疗辅助器具费、复印费等损失（详见清单）合计77147.48元，扣除其垫付款2000元，尚应支付75147.48元，于本判决生效后十日内付清；二、驳回边艳红其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2076元，减半收取1038元，由边艳红负担174元，徐辉文负担864元。本院二审期间，被上诉人边艳红提交新证据：2020年9月15日辽阳市万隆蔬菜批发大市场有限公司出具的证明，证明边艳红是万隆批发大市场业户，常年经营蔬菜小菜。上诉人徐辉文发表质证意见：被上诉人是卖菜的，据我了解是在早市卖菜的。本院认为：上诉人与被上诉人发生交通事故造成被上诉人受伤，经公安机关认定上诉人承担全部责任，故应当对被上诉人受伤的经济损失承担全部责任。关于上诉人上诉主张被上诉人误工费问题，因一审法院审理时被上诉人提供了村委会的证明，证明被上诉人家有蔬菜大棚，在万隆市场以批发蔬菜为生。二审时被上诉人又提供了辽阳市万隆蔬菜批发大市场有限责任公司的证实，证明被上诉人是万隆蔬菜批发大市场业户，常年经营蔬菜小菜。故一审法院对被上诉人的误工费参照2020年辽宁省居民服务业日均工资计算并无不当。上诉人上诉主张按照农、林、牧副、渔业标准给付误工费，本院不予支持。关于上诉人上诉主张被上诉人误工期问题。被上诉人出院治疗住院37天，出院后有休工诊断医嘱休息170天，且二审开庭时，上诉人代理人亦承认被上诉人现在仍在使用双拐，走路比较缓慢，故其主张被上诉人误工期为150天，没有法律依据，本院不予支持。综上所述，上诉人上诉理由不成立，予以驳回。一审法院认定事实清楚，适用法律正确，予以维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费463元，由上诉人徐辉文承担。本判决为终审判决。审判长  张丽娟审判员  曹丽娜审判员  王 娜二〇二〇年十二月十七日法官助理李雪书记员吴迪