新疆维吾尔自治区哈密市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）新22民终876号 上诉人（原审原告）：哈密市东疆筷杰餐饮管理有限公司，住所地新疆维吾尔自治区哈密市伊州区工业园区北部新兴产业园火一风产业基地。法定代表人：郭伟杰，系该公司总经理。委托诉讼代理人：孙利青，系新疆君始律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：舍志艳，女，1976年3月17日出生，回族，住新疆维吾尔自治区哈密市伊州区。委托诉讼代理人：闫忠，伊州区众信法律服务所工作者。上诉人哈密市东疆筷杰餐饮管理有限公司（以下简称哈密东疆筷杰公司）因与被上诉人舍志艳劳动争议一案，不服新疆维吾尔自治区哈密市伊州区人民法院（2020）新2201民初1728号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年12月2日立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人哈密东疆筷杰公司的委托诉讼代理人孙利青，被上诉人舍志艳的委托诉讼代理人闫忠到庭参加诉讼。本案现已审理终结。哈密东疆筷杰公司上诉请求：撤销一审判决，依法改判。事实和理由：哈密东疆筷杰公司与舍志艳之间根本不存在劳动关系，仅是与郭伟杰个人之间存在劳务关系，哈密东疆筷杰公司经营管理前舍志艳是在上海快杰实业有限公司上班的，当时郭伟杰系公司的主管，舍志艳是郭伟杰以上海公司主管的身份招录的，因此舍志艳一直是与上海快杰实业有限公司存在劳动关系或劳务关系。郭伟杰作为法人哈密东疆筷杰公司于2019年6月12日注册登记，实际经营是在2019年8月，一审以2019年6月12日开始起算劳动关系是错误。舍志艳辩称，其工资由哈密东疆筷杰公司法人郭伟杰发放，并其接受郭伟杰的安排和管理。一审法院认定事实清楚，适用法律正确，要求二审法院驳回上诉，维持原判。哈密东疆筷杰公司向一审法院起诉请求：1.依法确认2019年7月12日至2019年12月8日哈密东疆筷杰公司与舍志艳之间不存在事实劳动关系；2．依法判决哈密东疆筷杰公司无需向舍志艳支付2019年7月12日至2019年12月8日的二倍工资差额15000元。事实与理由：哈密东疆筷杰公司于2019年6月12日经工商登记注册，由于公司业务繁忙且离家较远，公司法定代表人郭伟杰遂找来舍志艳临时做饭。舍志艳与郭伟杰口头约定每日工作不超过5小时，且郭伟杰已向舍志艳支付了相应的劳务报酬。因此，舍志艳与我公司不能形成劳动关系，对于舍志艳提出的劳动关系的主张及经济补偿我公司不认可，哈密市伊州区劳动争议仲裁委员会认定劳动关系错误。同时，由于舍志艳在2019年11月29日下午与其他员工打架，给我公司造成巨大的负面影响，致使我公司遭到上级服务公司行政处罚50000元，按照公司相关规定，舍志艳有责任承担25000元。现为维护哈密东疆筷杰公司合法权益，诉至法院。一审法院认定事实：哈密东疆筷杰公司于2019年6月12日成立，其经营范围为：餐饮服务；餐饮管理；日用百货、散装食品、五金交电、金属材料、塑料制品、办公用品、机械设备、五金产品及电子产品、保洁用品的销售、企业形象策划；物业管理；绿化管理；货物运输管理；汽车租赁。2019年6月12日，哈密东疆筷杰公司法定代表人郭伟杰招用舍志艳为厨师，工作地点在哈密东疆筷杰公司，由郭伟杰按月以微信转账的形式给舍志艳发放工资。因舍志艳与哈密东疆筷杰公司员工发生矛盾，于2019年12月9日离开哈密东疆筷杰公司，不再从事相关工作。后舍志艳向哈密市伊州区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，要求确认与哈密东疆筷杰公司于2019年6月12日至2019年12月8日期间存在事实劳动关系，并由哈密东疆筷杰公司支付未签订劳动合同期间的二倍工资60000元及赔偿金5000元。哈密市伊州区劳动人事争议仲裁委员会于2020年4月18日做出伊区劳人仲字（2020）7号仲裁裁决书，裁决：“一、确认申请人与被申请人2019年6月12日至2019年12月8日期间与被申请人存在事实劳动关系。二、被申请人支付申请人2019年7月12日至2019年12月8日期间二倍工资的差额15000元……”哈密东疆筷杰公司不服仲裁裁决，向一审法院提起诉讼。一审法院另查，根据舍志艳提交的微信转账记录显示，郭伟杰于2019年6月26日向舍志艳转账3000元、7月12日转账3000元、8月11日3000元、9月3日转账3300元、10月16日转账3500元、11月6日转账3700元、12月12日转账5000元、7133元。一审法院认为，哈密东疆筷杰公司法定代表人郭伟杰招用舍志艳为厨师，工作地点在哈密东疆筷杰公司的事实，双方当事人不持异议，一审法院予以确认。本案的争议焦点为：1．哈密东疆筷杰公司与舍志艳2019年7月12日至2019年12月8日期间是否存在事实劳动关系；2．哈密东疆筷杰公司是否应当向被告支付未签订书面劳动合同期间的二倍工资差额。1．哈密东疆筷杰公司与舍志艳2019年7月12日至2019年12月8日期间是否存在事实劳动关系。根据《关于确立劳动关系有关事项的通知》（劳社部发［2005］12号）第一条规定“用人单位招用劳动者未订立书面劳动合同，但同时具备下列情形的，劳动关系成立。（一）用人单位和劳动者符合法律、法规规定的主体资格；（二）用人单位依法制定的各项劳动规章制度适用于劳动者，劳动者受用人单位的劳动管理，从事用人单位安排的有报酬的劳动；（三）劳动者提供的劳动是用人单位业务的组成部分。”本案中，舍志艳系由哈密东疆筷杰公司法定代表人郭伟杰招用，工作地点在哈密东疆筷杰公司，工资由郭伟杰按月发放，并接受郭伟杰的安排和管理。虽哈密东疆筷杰公司认为招用舍志艳系郭伟杰的个人行为，且舍志艳仅给郭伟杰个人做饭，但结合哈密东疆筷杰公司的住所地“工业园区北部新兴产业园火一风产业基地”及庭审中查明的哈密东疆筷杰公司另外两名员工即哈密东疆筷杰公司委托诉讼代理人欧阳泽、柯玉雪的居住地情况，对哈密东疆筷杰公司的该意见一审法院不予采信。根据《中华人民共和国民法总则》第六十一条第一款之规定：“依照法律或者法人章程的规定，代表法人从事民事活动的负责人，为法人的法定代表人。”郭伟杰系哈密东疆筷杰公司法定代表人，可以代表公司行使职权，其招用舍志艳的行为可认定为公司招用行为，故一审法院依法认定哈密东疆筷杰公司与舍志艳公司2019年6月12日至2019年12月8日期间存在事实劳动关系。2．哈密东疆筷杰公司是否应当向舍志艳支付未签订书面劳动合同期间的二倍工资差额。根据《中华人民共和国劳动合同法》第七条：“用人单位自用工之日起即与劳动者建立劳动关系。用人单位应当建立职工花名册备查”、第八十二条“用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者签订书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍工资”之规定，舍志艳于2019年6月12日起即与哈密东疆筷杰公司建立劳动关系，哈密东疆筷杰公司应当自2019年7月12日起与舍志艳签订书面劳动合同，未签订应向舍志艳支付2019年7月12日至2019年12月8日期间的双倍工资，因舍志艳已实际领取此期间内的工资，故哈密东疆筷杰公司应当依法支付2019年7月12日至2019年12月8日期间二倍工资的差额。虽舍志艳每月领取工资数额有出入，但其在庭审中陈述刚开始月工资确为3000元，且其亦未对仲裁委确认的数额提出异议，故一审法院确认哈密东疆筷杰公司应向舍志艳支付的二倍工资差额为15000元。遂判决：一、驳回哈密市东疆筷杰餐饮管理有限公司的诉讼请求；二、确认哈密市东疆筷杰餐饮管理有限公司与舍志艳于2019年6月12日至2019年12月8日期间存在事实劳动关系；三、哈密市东疆筷杰餐饮管理有限公司于本判决生效之日起五日内支付舍志艳2019年7月12日至2019年12月8日期间的二倍工资差额15000元。案件受理费10元，减半收取计5元，由哈密市东疆筷杰餐饮管理有限公司负担。二审中，双方当事人均未提交新证据，一审法院审理查明的事实属实，本院予以确认。本院认为，哈密东疆筷杰公司法定代表人郭伟杰招用舍志艳为厨师，工作地点在哈密东疆筷杰公司的事实，双方当事人均无异议，本院予以确认。本案的争议焦点问题是，哈密东疆筷杰公司与舍志艳之间是否存在劳动关系问题。本案中，哈密东疆筷杰公司法定代表人郭伟杰招用舍志艳为厨师后，舍志艳在哈密东疆筷杰公司从事做饭，期间郭伟杰于2019年6月26日至2019年12月12日按月以微信转账的形式给舍志艳发放工资，于2019年12月9日舍志艳离开哈密东疆筷杰公司的事实清楚。哈密东疆筷杰公司提出其与舍志艳之间不存在劳动关系，舍志艳是郭伟杰以上海快杰实业有限公司主管的身份招录的，因此，舍志艳与上海快杰实业有限公司存在劳动关系或劳务关系。哈密东疆筷杰公司于2019年6月12日注册登记，实际经营是2019年8月，一审以2019年6月12日开始起算劳动关系是错误的上诉理由，与一、二审查明的事实不符，舍志艳也不认可，上诉人哈密东疆筷杰公司的上诉理由，本院不予采纳。一审根据舍志艳在哈密东疆筷杰公司从事做饭以及郭伟杰按月给舍志艳发放工资的事实，结合本案实际情况及双方当事人的陈述综合分析，确认哈密东疆筷杰公司与舍志艳于2019年6月12日至2019年12月8日期间存在事实劳动关系，并判决哈密市疆筷杰餐公司支付舍志艳二倍工资差额15000元，符合法律规定。故哈密市疆筷杰餐公司的上诉请求，本院不予支持。综上所述，上诉人哈密东疆筷杰公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费175元，由哈密市东疆筷杰餐饮管理有限公司负担。本判决为终审判决。审  判  长   阿仙古丽  买买提审  判  员   杰恩斯拜克 别克孜达审  判  员   吐尔逊阿衣 阿不都热衣木二 〇 二 〇 年 十 二 月 十 六 日法 官 助 理   阿丽亚 铁木尔书  记  员   赵春美