新疆维吾尔自治区巴音郭楞蒙古自治州中级人民法院民 事 判 决 书（2020）新28民终1500号上诉人（原审原告）：巴州一帆建筑设备租赁有限公司。住所地新疆维吾尔自治区巴音郭楞蒙古自治州库尔勒市铁路东南大院。法定代表人：王树成，该公司总经理。委托诉讼代理人：何小艳，新疆正通律师事务所律师。上诉人（原审被告）：库尔勒大漠石油工程技术服务有限责任公司。住所地新疆维吾尔自治区巴音郭楞蒙古自治州库尔勒市延安路湖滨世纪城。法定代表人：李保全，该公司经理。委托诉讼代理人：王铁山，新疆金漠律师事务所律师。上诉人巴州一帆建筑设备租赁有限公司与上诉人库尔勒大漠石油工程技术服务有限公司建筑设备租赁合同纠纷一案，不服新疆维吾尔自治区库尔勒市人民法院（2020）新2801民初2714号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年12月1日立案后，依法组成合议庭，于2020年12月7日公开开庭进行了审理。上诉人巴州一帆建筑设备租赁有限公司的委托诉讼代理人何小艳，上诉人库尔勒大漠石油工程技术服务有限公司的委托诉讼代理人王铁山到庭参加诉讼。本案现已审理终结。巴州一帆建筑设备租赁有限公司上诉请求：请求撤销新疆维吾尔自治区库尔勒市人民法院（2020）新2801民初2714号民事判决第三项，改判由库尔勒大漠石油工程技术服务有限公司支付违约金53,340元。事实和理由：双方签订《建筑机械租赁合同》，约定拖欠租赁费超出2个月未支付，需向原告按租赁费的30％交付滞纳金，且库尔勒大漠石油工程技术服务有限公司未举证证实损失扩大的证据，故原审不予支持，明显不当。库尔勒大漠石油工程技术服务有限公司辩称，双方合同约定，拖欠租赁费，巴州一帆建筑设备租赁有限公司应当起诉支付租赁费，而在3年之中并没有主张。一审法院判决不支付违约金是符合法律规定的。库尔勒大漠石油工程技术服务有限公司上诉请求：请求撤销（2020）新2801民初2665号民事判决，依法改判或发回重审或移交公安机关。事实及理由：双方没有进行任何业务往来，经核实2017庞辉在上诉人公司34团干过劳务，金额五千元，已于2017年11月28日结算完毕。一审法院诉状合同上，可以看见合同上有上诉人公司的合同专用章并有庞辉的签字，上诉人认为庞辉冒用上诉人公司的名义与被上诉人签订了《建筑机械租赁合同》，双方没有签订任何合同，也没有任何经济业务往来，也未收到过任何收款凭据。上诉人对庞辉有没有租赁设备一无所知，也一致联系不到庞辉，该租赁物也已经消失不知所踪，作为出租方的原审原告一帆建筑公司在租赁物三年没有返还，也没有收到租赁费的情况下，一直没有找上诉人进行任何交涉，与常理不符。本案项目是格库铁路项目，该项目由于不可抗力在2018年停工一年多，上诉人不可能放置租赁物一年多不用也不向原告返还该租赁物，也有悖于常理。巴州一帆建筑设备租赁有限公司辩称，1、2017年4月16日针对上诉人预向答辩人租赁的搅拌机和配料机，双方已经签订《建筑机械租赁合同》，该合同中租用单位处加盖有上诉人的合同专用章，加盖的公章经鉴定确为上诉人公司公章，并不存在伪造、私刻公章的问题。2、根据合同的相对性原则，本案中租用答辩人设备的是上诉人，也实际使用于上诉人施工的工程，上诉人就应当向答辩人支付祖灵飞以及承担返还设备照价赔偿的责任。上诉人是否应当向案外人追责，与本案无关，是上诉人的内部管理问题。巴州一帆建筑设备租赁有限公司向一审法院起诉请求：1、请求判令依法解除原告与被告于2017年4月16日签订的《建筑机械租赁合同》；2、请求判令被告支付租赁费和装卸费177,800元，支付违约金53,340元，合计231,140元；3、请求判令被告立即返还租赁的搅拌机和配料机各1台，如不能返还则赔偿45,000元。一审法院认定事实如下：2017年4月16日原告与被告签订了一份《建筑机构租赁合同》，合同第一条，约定由被告承租原告的500型搅拌机1台，1200配料机一台，租金每天160元，不足月按3个月天计费，超出3个月按实际天数计费。租费每月核收一次，被告必须在每月的5日以前持现金来原告处结账。拖欠租赁费超出2个月未能支付的，从出租日起计算，并交付滞纳金按租费的30％计算。原告有权终止被告使用，并收回设备，如不能返还需照价赔偿。合同签订后，原告按约向被告交付了租赁物，被告至今未向原告交付租赁费。一审法院认为，原告巴州一帆建筑设备租赁有限公司与被告库尔勒大漠石油工程技术服务有限责任公司之间的租赁合同成立有效，双方应本着诚实信用原则，严格遵守合同约定的条款。被告应当向原告支付租赁费。根据双方合同约定在被告拖欠租赁费2个月后，原告就可以终止合同并要求被告支付租赁费，根据《中华人民共和国合同法》第一百一十九条规定，当事人一方违约后，对方应当采取适当防止损失的扩大；没有采取适当措施致致损失扩大的，不得就扩大的损失要求赔偿。原告应当采取适当防止损失扩大的措施，故对原告主张被告支付违约金53,340元的请求不予支持。双方约定如不返还租赁物应当照价赔偿，现原告按照原价的一半主张，符合法律规定，原审法院予以支持。被告称没有与原告签订过租赁合同，是经办人庞辉个人所为，并已经和庞辉结清了劳务承包的费用的辩解理由于法无据，原审法院不予采信。综上所述，原告的部分诉讼请求符合法律依据，原审法院予以支持。一审法院判决如下：一、被告库尔勒大漠石油工程技术服务有限责任公司于判决生效之日起十日内支付原告巴州一帆建筑设备租赁有限公司租赁费和装卸费177,800元。二、被告库尔勒大漠石油工程技术服务有限责任公司于判决生效之日起十日内返还原告巴州一帆建筑设备租赁有限公司租赁物（强制500型）搅拌机和配料机1200KW，如原物无法返还按照原价的一半44,000元予以赔偿。三、驳回原告巴州一帆建筑设备租赁有限公司的其他诉讼请求。本院二审期间，当事人没有提交新证据的，查明的事实与一审一致。本院认为，1、双方之间是否存在租赁合同的关系？2巴州一帆建筑设备租赁有限公司主张的租金和违约金是否应当支持，应如何计算？3、本案是否涉嫌犯罪应否应当移送？4、是否遗漏诉讼必要当事人？关于双方之间是否存在租赁合同的关系的问题，巴州一帆建筑设备租赁有限公司与库尔勒大漠石油工程技术服务有限责任公司之间的租赁合同有双方单位的签章，库尔勒大漠石油工程技术服务有限责任公司对该公章的真实性提出异议后，经一审法院委托鉴定部门鉴定后确认为库尔勒大漠石油工程技术服务有限责任公司的印章，故应认定双方签订的租赁合同有效，双方之间存在租赁合同法律关系。巴州一帆建筑设备租赁有限公司主张的租金和违约金是否应当支持，应如何计算的问题，双方的合同有效，双方应按合同履行，合同约定“由库尔勒大漠石油工程技术服务有限责任公司承租巴州一帆建筑设备租赁有限公司的500型搅拌机1台，1200配料机一台，租金每天160元，不足月按3个月天计费，超出3个月按实际天数计费。租费每月核收一次，库尔勒大漠石油工程技术服务有限责任公司必须在每月的5日以前持现金来巴州一帆建筑设备租赁有限公司处结账。拖欠租赁费超出2个月未能支付的，从出租日起计算，并交付滞纳金按租费的30％计算。巴州一帆建筑设备租赁有限公司有权终止被告使用，并收回设备，如不能返还需照价赔偿。”该条款对租金和违约金作了明确约定，应当予以支持，但根据《中华人民共和国合同法》第一百一十九条的规定“当事人一方违约后，对方应当采取适当措施防止损失的扩大；没有采取适当措施致使损失扩大的，不得就扩大的损失要求赔偿。”巴州一帆建筑设备租赁有限公司在合同生效之日库尔勒大漠石油工程技术服务有限责任公司拖欠租赁费超出2个月未能支付时，就应按合同约定主张权利，但直至起诉时隔三年才向法院起诉，期间未提供证据向库尔勒大漠石油工程技术服务有限责任公司主张权利，故其对合同约定的违约付款期之日止，怠于行使权利，致使损失扩大，应不予支持。按照双方合同约定租赁物交付时间和每月5号付款的期限，本院确定库尔勒大漠石油工程技术服务有限责任公司支付的租金为三个月计款14,400元（160元×90天），违约金4,320元（14,400元×30%），装车费20元。本案是否涉嫌犯罪应否应当移送的问题，一二审中库尔勒大漠石油工程技术服务有限责任公司并未举证证实本案中存在涉嫌犯罪情形，故其主张不能成立。关于是否遗漏诉讼必要当事人的问题，库尔勒大漠石油工程技术服务有限责任公司一二审请求追加合同签订人庞辉参加诉讼，请核实双方签订的合同，庞辉只是经办人，且该合同盖有库尔勒大漠石油工程技术服务有限责任公司的公章，故庞辉履行的是职务行为，代表库尔勒大漠石油工程技术服务有限责任公司，故其追加请求无事实和法律依据，不应得到支持。另巴州一帆建筑设备租赁有限公司在提起诉讼未主张解除合同，但请求返还租赁物，应视为解除合同的意思表示，一审法院对此未做阐述，根据公平原则，未避免双方的损失继续扩大，本案应判令双方的合同解除。综上所述，巴州一帆建筑设备租赁有限公司、库尔勒大漠石油工程技术服务有限公司的上诉请求部分成立，本院予以支持。依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百一十九条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：一、维持新疆维吾尔自治区库尔勒市人民法院（2020）新2801民初2714号民事判决第二项即被告库尔勒大漠石油工程技术服务有限责任公司于判决生效之日起十日内返还原告巴州一帆建筑设备租赁有限公司租赁物（强制500型）搅拌机和配料机1200KW，如原物无法返还按照原价的一半44,000元予以赔偿。二、撤销新疆维吾尔自治区库尔勒市人民法院（2020）新2801民初2714号民事判决第一项、第三项；一、被告库尔勒大漠石油工程技术服务有限责任公司于判决生效之日起十日内支付原告巴州一帆建筑设备租赁有限公司租赁费和装卸费177,800元、第三项驳回原告巴州一帆建筑设备租赁有限公司的其他诉讼请求；三、变更为库尔勒大漠石油工程技术服务有限责任公司于判决生效之日起十日内支付巴州一帆建筑设备租赁有限公司租赁费和装卸费14,402元、违约金4,320元。四、驳回巴州一帆建筑设备租赁有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一、二审案件受理费8,481.55元，由上诉人巴州一帆建筑设备租赁有限公司负担7,113.5元。由上诉人库尔勒大漠石油工程技术服务有限责任公司负担1,368.05元。保全费1,950.70元，由巴州一帆建筑设备租赁有限公司负担1,323.48元，由库尔勒大漠石油工程技术服务有限责任公司负担627.22元。本判决为终审判决。审判长 杨  奇  志审判员 刘    强审判员 巴都木才次克二〇二〇年十二月十一日书记员 涂  玥  洁