陕西省延安市中级人民法院民事判决书 （2020）陕06民终1946号 上诉人（原审原告）薛东金，男，1955年4月4日出生，汉族。被上诉人（原审被告）王祥，男，1986年3月20日出生，汉族。被上诉人（原审被告）中国人民财产保险股份有限公司子长支公司，住所地：陕西省子长市。负责人：白向明，该公司经理。委托诉讼代理人：霍小静，陕西尚厚律师事务所律师。上诉人薛东金因与被上诉人王祥、中国人民财产保险股份有限公司子长支公司机动车交通事故纠纷一案，不服延安市安塞区人民法院(2020)陕0603民初798号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年11月3日立案后，依法组成合议庭，开庭进行了审理。上诉人薛东金、被上诉人王祥、中国人民财产保险股份有限公司子长支公司委托诉讼代理人霍小静到庭参加诉讼。本案现已审理终结。薛东金上诉请求：1、依法撤销延安市安塞区人民法院(2020)陕0603民初798号民事判决中第一项、第二项内容，请求二审人民法院给予合理改判。2、请求二审人民法院对上诉人伤残等级、误工期限、护理期限、营养费、后续治疗费重新作出鉴定。3、本案一审、二审诉讼费由被上诉人承担。事实和理由：一、一审法院对本案基本事实认定错误，一审法院认为“在2018年8日1日，原告薛东金驾驶的陕JXXX**号机动三轮车停放在XX镇XX沟XX道XX公路养护，被告王祥驾驶的陕JWX3**号小型普通客车由北向南驶过该路段时与原告直接碰撞，致原告受伤，两车受损的交通事故。经安塞XX大队作出事故认定，被告王祥负事故主要责任，原告薛东金负次要责任”。这纯属一审法院错误的事实认定，当时被上诉人驾驶的车辆直接撞到停放在路边三轮上，又碰伤到道路养护者上诉人与李托（两根肋骨骨折）两人，本案应该是被上诉人驾驶的车辆与上诉人行人之间发生的交通事故。然后在安塞区XX大队作出事故认定后，上诉人便提出了异议，交警队事故科工作人员，给上诉人做了思想工作，“让上诉人不要对责任认定书复核，由他们来调解处理，不会亏待上诉人的”，上诉人信以为真，以后才知道已上当受骗了，最后希望一审法院能公平合理判决。可是一审法院也同样认为“属于两车受损的交通事故”，让上诉人无法接受这种不公平的现实，故上诉人强烈要求二审法院重新确认发生的事故成因。二、一审法院对本案责任划分及伤残等级鉴定显失公正。1、一审法院在划定承担责任时，按照上诉人与被上诉人两车相撞的30%与70%责任下限进行判决，让上诉人无法容忍。本案很清楚是上诉人行人被上诉人驾驶车辆之间发生的交通事故。责任应划分为10%与90%。可是一审法院划分的责任明显是错误的，上诉人要求二审法院进行更正。2、上诉人在未上诉之前，由安塞区交警大队委托陕西中金司法鉴定所对上诉人伤残等级作出鉴定，鉴定为误工限100天、护理60天、营养期60天，未得到伤残等级。当上诉人起诉到一审法院后，也没有告知上诉人对诉前安塞区交警大队委托鉴定结论，是否持反对意见或申请重新鉴定，由于上诉人不知法，更没有委托律师代理，便等待判决结果。可是上诉人从出院到持续诉讼两年时间中，在家中卧床休息一年时间，至今己过两半时间了，也无法参与任何体力劳动。因此上诉人认为“安塞区交警大队委托的鉴定结论”，显失公正，不符合客观事实，现申请二审法院给予重新鉴定。3、一审法院判决中，便对上诉人部分经济损失没有认定，上诉人实际支出医疗费合计：42981.61元，认定金额为41783.61元，少计算1198元整。要求二审法院给予追加。综上所述上诉人的理由，充分证明一审法院在审理本案中，认定事实错误，判决内容显失公正，为此，上诉人为了依法保护自身的合法权益，特提出上诉，望二审法院合理改判。王祥辩称，1、一审法院以责任认定书判决，符合法律规定，上诉人未取得驾驶证无证违法驾驶注销车辆，影响道路安全，且未按照相关规定设置警示标志，其本身有过错，故交警队认定其承担次要责任并无过错。2、陕西中金司法鉴定结果正确，上诉人如对此不认可，应当在一审中申请重新鉴定，但是上诉人并未申请鉴定，故该鉴定意见可以作为定案依据。3、一审法院认定的上诉人损失费用是合理费用，故上诉人请求没有理由。4、事故发生后保险公司对车辆进行了定损，拖车费和车辆维修费均由我先行垫付，请求法院判决由上诉人和保险公司对我进行赔偿。中国人民财产保险股份有限公司子长支公司辩称，1、上诉人已超60周岁，上诉人一审未提任何关于误工费的证据，所以误工费不予以支持；2、其他的诉讼请求一审法院认定事实清楚，适用法律正确，依法应当予以维持；3、我们不承担诉讼费。薛东金向一审法院起诉请求：1、判令被告人保财险子长支公司在保险限额内赔偿原告医疗费41783.61元、误工费41400.00元、护理费19600.00元、交通费1300.00元、住宿费2100.00元、住院伙食补助费3040.00元、营养费9800.00元、鉴定费980.00元、车辆损失费1620.00元，共计121623.61元；2、不足部分判决由被告王祥赔偿；3、本案诉讼费由被告承担。一审法院认定事实：2018年8月1日，原告薛东金驾驶的陕JXXX**号机动三轮车停在XX镇XX沟XX道XX公路养护，被告王祥驾驶的陕JWX3**号小型普通客车由北向南驶过该路段时与原告直接碰撞，致原告受伤，两车受损的交通事故。2018年8月14日，延安市公安局安塞分局XX大队作出事故认定书，认定被告王祥负事故的主要责任，原告薛东金负事故次要责任。事故发生后，原告薛东金被送到延大附属医院住院治疗38天，花医疗费40988.61元，经诊断为：1、轻型闭合性颅脑损伤；2、右肩及肘关节损伤、右侧股骨远端软骨瘤；原告出院后，三次去延安大学附属医院门诊复查，支付医疗费1993.00元，病历复印费45.00元。延安市公安局安塞分局交警大队委托陕西中金司法鉴定所对原告的误工期限、护理期、营养期限进行鉴定，鉴定意见为：原告薛东金此次外伤的误工期限为100天；护理期限60日；营养期为60日。原告的机动三轮车经交警队委托延安市安塞区XX中心评估，该车辆的损失为1620.00元。另查明，被告王祥驾驶的陕JWX3**号小型普通客车在被告人保财险子长支公司投保交强险、商业第三者责任险，事故发生在保险期间，原告在住院期间被告王祥为其预付医疗费4000.00元。一审法院认为，被告王祥驾驶车辆发生交通事故，造成原告身体受到伤害，并对事故负主要责任，应当承担相应的侵权责任，但其驾驶的车辆已向被告人保财险子长支公司投保了交强险、商业第三者责任险，发生保险事故后，应当先由其投保的交强险公司在保险限额内进行赔偿，不足部分由其投保的商业第三者责任保险的公司按照事故责任比例在其保险限额内予以赔偿。故原告请求由保险公司在其保险限额内承担赔偿责任的诉讼请求成立，本院予以支持。关于被告人保财险子长支公司在庭审时辩称，原告请求的住宿费无正式发票、交通费无乘车时间及起始地点、车辆损失系原告单方委托等意见，本院认为，原告车辆损失由公安机关委托有资质的评估机构进行评估，程序合法，结论客观，应当予以认定。关于原告提交的住宿费虽有瑕疵，但是根据原告的伤情结合本案实际情况，住宿费客观存在且原告请求的数额也在合理范围之内，本院应当予以支持。原告的交通费本院将酌情予以确定。原告的实际医疗费比其请求数额较高，本院将按其实际请求为限。综上所述，原告薛东金的诉讼请求合理的部分本院予以支持，对其计算损失不合理的部分本院予以驳回。依照《中华人民共和国侵权责任法》第四十八条、第十六条、第二十条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《中华人民共和国保险法》第六十五条之规定，判决：一、由被告中国人民财产保险股份有限公司子长支公司在交强险限额内赔偿原告薛东金医疗费10000.00元、误工费15000.00元、护理费9000.00元、交通费500.00元、住宿费2100.00元、车辆损失费1620.00元，共计38220.00元；二、由被告中国人民财产保险股份有限公司子长支公司在商业第三者险责任限额内赔偿原告医疗费22248.53元、住院伙食补助费1330.00元、营养费1260.00元，共计24838.53元；三、驳回原告薛东金的其他诉讼请求。上述判决内容，被告应当于判决生效后10日内一次性履行完毕，原告获得赔偿后5日内退回被告王祥垫付医疗费4000.00元。如果未按本判决指定的期间履行金钱给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2700.00元，减半收取1350.00元、鉴定费980.00元，共计2330.00元，由被告王祥承担1925.00元，原告承担405.00元。二审中，当事人没有提交新证据。本院以一审法院认定的事实予以确认。本院认为，安塞区公安局XX大队作出的塞公交认字【2018】第182号道路交通事故认定书，该认定书程序合法，结论准确。本案中，上诉人薛东金受害时并未驾驶机动三轮车，是因为被上诉人王祥驾驶的陕JWX3**小型客车撞击停放在路边的陕JXXX**号机动三轮车，三轮车滑行后撞击上诉人薛东金受伤，故本案中上诉人薛东金应当认定为行人。上诉人的损害后果应由上诉人王祥承担主要责任即70%，案外人薛某某（薛东金的儿子）为陕JXXX**号机动三轮车所有权人，本次事故中出借人并无过错，依据《中华人民共和国侵权责任法》第四十九条“因租赁、借用等情形机动车所有人与使用人不是同一人时，发生交通事故后属于该机动车一方责任的，由保险公司在机动车强制保险责任限额范围内予以赔偿。不足部分，由机动车使用人承担赔偿责任；机动车所有人对损害的发生有过错的，承担相应的赔偿责任。”上诉人薛东金作为机动三轮车使用人，在未取得机动车驾驶证的情况下驾驶车辆，且将车辆停放在隧道内，并未采取防护和提醒措施，是造成本次事故的次要原因，故上诉人作为车辆使用人应承担次要责任即30%。关于司法鉴定意见书，上诉人在申请时并未对伤残等级申请鉴定，陕西中金司法鉴定中心出具的司法鉴定意见书，鉴定程序合法、结论准确，本院予以确认。其次，经审查一审认定的上诉人医疗费数额准确，上诉人关于医疗费计算错误的上诉理由不能成立。综上所述，上诉人的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项的规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费1380元，由薛东金负担。本判决为终审判决。     审 判 长    赵 延 慧                                   审 判 员    霍 雨 枫                     审 判 员    牛    菲                            二○二〇年十二月十日 法官助理    乔 文 博                     书 记 员    薛    伟1