湖南省长沙市中级人民法院民 事 判 决 书(2020)湘01民终11591号上诉人（原审被告）：马财盛，男，汉族，1985年7月11日出生，住湖南省益阳市赫山区。委托诉讼代理人：蒋冬子，湖南金州律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：陈自英，女，汉族，1950年7月14日出生，住湖南省常德市武陵区。委托诉讼代理人：唐洁，湖南金凯华律师事务所律师。被上诉人（原审被告）:胡益辉，男，汉族，1965年4月15日出生，住湖南省长沙市芙蓉区。被上诉人（原审被告）：杭州百世网络技术有限公司，住所地浙江省杭州市滨江区长河街道江南大道**恒鑫大厦****。法定代表人：陈微，董事兼总经理。委托诉讼代理人：梁晾，男，汉族，1992年12月21日出生。被上诉人(原审第三人)：长沙八骏物流有限公司，住所地湖南，住所地湖南省长沙市天心区清太祠****房>法定代表人：王璜。上诉人马财盛因与被上诉人陈自英、胡益辉、杭州百世网络技术有限公司（以下简称杭州百世公司）、长沙八骏物流有限公司（以下简称八骏物流公司）机动车交通事故责任纠纷一案，不服湖南省长沙市天心区人民法院（2020）湘0103民初6709号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年10月20日立案后，依法组成合议庭进行了审理，本案现已审理终结。马财盛上诉请求：1、撤销一审判决第二项，依法改判由被上诉人杭州百世公司承担相应的赔偿责任；2、一、二审诉讼费由被上诉人杭州百世公司承担。事实和理由：一、上诉人系被上诉人杭州百世公司的员工。上诉人于2018年3月入职于百世快递坡子街分部，并签订劳动合同，2018年10月16日，坡子街分部因为经营不善在百世快递总部申请退网，坡子街分部的人员由南门口分部接收，上诉人在南门口分部一直工作到2020年1月份，派送的区域为：下河街、金钱街、马家巷、太平街、药王街、三兴街、三泰街、西牌楼。上诉人工作期间的负责人为谢建军，由谢建军负责发放工资，依法应当认定马财盛系被上诉人杭州百世公司的员工。二、交通事故发生在上诉人上班期间，属于执行职务所导致，依法应当由被上诉人杭州百世公司承担赔偿责任。涉案交通事故发生在2019年12月12日，系上诉人送快递的过程中，而且在送快递时，上诉人将车辆停放在收件人门口进去送快递，该行为属于送快递人员的正常行为，不存在故意或者重大过失，依法应当认定为在执行职务的过程中致人损害，依法应当由杭州百世公司承担对陈自英的赔偿责任。三、上诉人未参与一审庭审、未提交证据是受被上诉人杭州百世公司欺骗所导致，不应当由上诉人承担不利责任。被上诉人陈自英起诉后，上诉人曾询问谢建军如何处理，谢建军告知上诉人，被上诉人杭州百世公司承诺会处理好的，不需要上诉人承担责任，上诉人不需要出庭。上诉人当时认为，杭州百世公司属于一个大公司，应该不会要自己的员工承担赔偿责任，便相信公司，没有出庭，但是未预料到被上诉人杭州百世公司如此没有担当，否认用工关系，颠倒黑白、虚假陈述。基于此，上诉人未举证、未参与庭审的不利责任应当由被上诉人杭州百世公司承担，依法改判由被上诉人杭州百世公司承担对被上诉人陈自英的赔偿责任。综上所述，上诉人为维护自身合法权益特提出上诉，请二审法院依法改判。陈自英辩称，我方要求杭州百世公司承担责任，一审法院未予认定是错误的，与法律和事实不符。胡益辉辩称，没有意见。杭州百世公司辩称，马财盛并非杭州百世公司的员工，一审法院认定事实无误。首先，杭州百世公司和八骏物流公司系服务合同关系，八骏物流公司为杭州百世公司提供当地快件的揽收和派送服务，一审过程中杭州百世公司也提交了服务合同作为证据。杭州百世公司收到马财盛的上诉状后，秉着了解事实的态度，调查到，马财盛上诉状中提到的谢建军，实际上是八骏物流公司承包区的老板。马财盛既然签订了劳动合同应当知道自己签的劳动合同相对方的名称。杭州百世公司和马财盛并未建立劳动关系。其次，上诉人所述的欺骗行为，杭州百世公司并不知情，马财盛未参与一审庭审，是对自己诉讼权利的处置，与杭州百世公司无关。综上，一审法院认定事实清楚，程序合法，请求二审法院驳回上诉，维持原判。八骏物流公司未发表答辩意见。陈自英向一审法院起诉请求：1．判决马财盛、胡益辉、杭州百世公司共同赔偿陈自英损失共计144398.36元（详见赔偿清单）；2．判决马财盛、胡益辉、杭州百世公司承担本案的诉讼费用。一审法院认定事实：2019年12月12日13时36时许，马财盛的牌照为湘Ａ05××**号的电动三轮车停于长沙市天心区坡子街街道办事处药王街西牌楼旁，因该电动三轮车挡道，胡益辉为了驾车通过，欲将牌照为湘Ａ05××**的电动三轮车推走，陈自英当时在此步行，胡益辉推行电动三轮车过程中误触电动三轮车油门，电动三轮车突然加速撞向前方行人陈自英，造成陈自英受伤的交通事故。交警部门认定被告胡益辉对此次事故承担主要责任，马财盛对此次事故承担次要责任，陈自英对此次事故不承担责任。事故发生后陈自英被送往长沙市××医院住院治疗19天。出院诊断为：左肱骨远端骨折、左桡骨远端骨折、左尺骨茎突骨折、多发软组织挫伤、高血压极高危组、冠心病、心绞痛、心功能2级、脑出血后遗症、骨质疏松等。陈自英于2020年4月7日到湖南省芙蓉司法鉴定中心进行法医鉴定，该中心2020年4月29日出具鉴定意见“陈自英致残程度为两处十级伤残；后期医疗费约19000元；误工期为270日，护理期为90日，营养期为60日”。牌照为湘Ａ05××**的电动三轮车系马财盛所有，该车标有“百世快递”，事故发生时该车系在送快递。关于陈自英主张的各项损失，一审法院认定如下：一、医疗费38554.3元。根据陈自英提交的医疗费票据予以确认。二、后续医疗费19000元。根据法医鉴定意见认定。三、住院伙食补助费1140元。按照每人每天60元计算，住院19天的住院伙食补助费为1140元。四、营养费1800元。鉴定意见确定其营养期为90天，一审法院酌情认定营养费为1800元（30元／天×60天）。五、护理费13500元。根据鉴定意见，陈自英需护理90日，陈自英住院期间的护理费为150元／天，出院后要求继续按照150元／天计算符合标准，其护理费为13500元（90天×150元／天）。六、残疾赔偿金52591.44元。鉴定时陈自英已满69周岁，根据鉴定意见，陈自英构成两处十级伤残，结合2019年湖南省城镇居民人均可支配收入39842元，残疾赔偿金为39842元／年×11年×12%＝52591.44元。七、精神损害抚慰金5000元。本案中陈自英构成十级伤残，酌情认定其精神损害抚慰金为5000元。八、交通费800元。一审法院按照陈自英受伤后治疗的情况和鉴定的时间、地点、次数酌情认定其交、地点800元。九、鉴定费2400元。根据司法鉴定费发票认定。陈自英以上各项损失共计134785.74元。胡益辉已经向陈自英垫付了医药费2000元，马财盛垫付了8000元。一审法院认为，马财盛驾驶车辆未按规定停放，加之胡益辉推行电动三轮车忽视行车安全，致使在上述地点发生了电动三轮车与行人相撞，陈自英受伤的交通事故。交警部门认定胡益辉对此次事故承担主要责任，马财盛在对此次事故承担次要责任，陈自英对此次事故不承担责任，符合相关交通法规规定，一审法院予以采信。本案属于非机动车和行人之间发生的交通事故，具体责任比例，胡益辉承担60%的责任，马财盛承担40%的责任。陈自英的各项损失合计为134785.74元，胡益辉承担60%的责任赔偿陈自英，具体计算为134785.75元×60%=80871.44元，因胡益辉前期共为陈自英垫付2000元，胡益辉实际应向陈自英赔偿78871.44元（80871.44-2000元）。马财盛承担40%的责任赔偿陈自英，具体计算为134785.75元×40%=53914.3元，因马财盛前期共为陈自英垫付费用共计8000元，马财盛还应赔偿陈自英45914.3元（53914.3元-8000元）。陈自英无证据证明杭州百世公司系车主或侵权人，故对于陈自英要求杭州百世公司承担赔偿责任的诉求，一审法院不予支持。综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款第二项，《湖南省实施办法》第三十八条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条以及《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决：一、胡益辉赔偿陈自英损失80871.44元，已经支付了2000元，还需支付78871.44元，限本判决生效后十日内付清；二、马财盛赔偿陈自英损失53914.3元，已经支付了8000元，还需支付45914.3元，限本判决生效后十日内付清；三、驳回陈自英的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费524元，减半收取262元，由胡益辉负担157元，由马财盛负担105元（此款已由陈自英向一审法院预交，由胡益辉、马财盛在判决生效后十日内直接支付给陈自英）。本院二审期间，当事人围绕上诉请求依法提交了证据。本院组织当事人进行了证据交换和质证，有庭审笔录在卷为凭。对当事人提交的证据，本院认证如下：对马财盛提交的证据一《马财盛与百世快递湖南长沙市坡子街分部签订的劳动合同》、送快递记录的真实性、合法性予以认可，但能否达到上诉人的证明目的尚需结合其他证据进行分析；对证据二马财盛与杭州百世网络技术有限公司的站点负责人谢建军微信聊天记录、工资发放记录的真实性、合法性予以确认，但能否达到上诉人的证明目的尚需结合其他证据进行分析。本院经审理查明的事实与一审法院查明的事实一致。本院认为，本案的争议焦点为：杭州百世公司是否应当对陈自英因涉案交通事故产生的损失承担赔偿责任的问题。根据本案查明的事实，马财盛驾驶涂有百世快递标志的车辆运送快件，事发时其正在派送百世快递的快件，从其行为外观而言，认定其当时确系履行杭州百世公司的职务行为具有合理性；同时根据马财盛提交的工作内容打印件、部分运单照片及其他证据材料亦可以认定马财盛确以百世快递的名义对外从事运送快件的工作。而且马财盛还提交了与杭州百世公司营业网点签订的劳动合同和工资发放记录予以佐证。杭州百世公司辩称马财盛并非其单位员工，马财盛的行为与其无关，杭州百世公司应当就此提供充分的证据予以证明，但在本案中杭州百世公司并未就其主张提出切实有力的反证。基于以上分析，本着照顾受害人权益的原则，本院认为可以确认本案事故发生时马财盛系履行杭州百世公司的职务行为，对于陈自英因交通事故受到的损失，应当由杭州百世公司承担赔偿责任。至于杭州百世公司与八骏物流公司之间系服务关系还是承包关系，双方可另行处理。综上，对于马财盛负责赔偿陈自英的45,914.3元，因马财盛系履行职务行为，故由杭州百世公司承担；马财盛垫付的8,000元，由杭州百世公司负责返还。综上所述，因各方当事人提交了新的证据，本案基本事实发生变化，马财盛的上诉请求成立，本院依法予以支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：一、维持湖南省长沙市天心区人民法院（2020）湘0103民初6709号民事判决第一项；二、撤销湖南省长沙市天心区人民法院（2020）湘0103民初6709号民事判决第二、三项；三、限杭州百世网络技术有限公司在本判决生效后十日内赔偿陈自英45,914.3元；四、驳回陈自英的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费524元，减半收取262元，由胡益辉负担157元，马财盛负担105元（此款已由陈自英向一审法院预交，由胡益辉、马财盛在判决生效后十日内直接支付给陈自英）；二审案件受理费140元，由马财盛负担。本判决为终审判决。审判长  刘应江审判员  高 进审判员  常晓华二〇二〇年十二月十五日书记员  梁 樱附法律条文：《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。