湖北省巴东县人民法院刑 事 判 决 书（2020）鄂2823刑初168号公诉机关巴东县人民检察院。被告人王猛，男，1972年11月14日出生于湖南省澧县，汉族，高中文化，系湖南省碧野农业科技有限公司区域经理，住户籍所在地：湖南省澧县，经常居住地：湖南省澧县。因涉嫌非法经营罪，于2020年6月16日被巴东县公安局取保候审。辩护人宋发辉，湖北施南律师事务所律师。巴东县人民检察院以鄂巴检刑诉〔2020〕136号起诉书指控被告人王猛犯非法经营罪，于2020年9月22日向本院提起公诉。本院于同年9月24日立案受理，依法组成合议庭，适用普通程序公开开庭进行了审理。巴东县人民检察院指派检察员覃丹凤出庭支持公诉，被告人王猛及其辩护人宋发辉到庭参加诉讼。现已审理终结。巴东县人民检察院起诉指控，2015年10月，被告人王猛与烟农肖某（另案处理）电话联系，得知肖某等人处有当地烟叶收购组不收的烟叶后，欲从肖某等人处收购烟叶予以销售，从中赚取利润差价。2015年10月21日，被告人王猛与其雇请的押车人员雷某（另案处理）一同前往湖北省利川市元堡乡东槽村肖某家收购烟叶，先后从烟农肖某、吴某（另案处理）、胡某（另案处理）、罗某处收购烟叶，并将吴某、胡某、罗某的烟叶款付清，肖某的烟叶款二人商定烟叶运至湖南省石门县后再予以支付。肖某联系运输司机及车辆后，被告人王猛在无烟草专卖零售许可证、准运证的情况下，雇请司机钟某1（另案处理）、钟某2（另案处理）将上述购买的烟叶运至石门县，雷某随车押运。次日凌晨，钟某1、钟某2驾驶装载烟叶的货车（车牌为鄂Ｑ×××**）从湖北省利川市出发途径沪蓉高速长阳段时被烟草专卖执法人员查获，并将案件线索移交巴东县烟草专卖局。当晚23时许至次日凌晨，巴东县烟草专卖局组织人员在巴东县大支坪烟叶收购组对涉案烟叶进行称重，涉案烟叶总重5795公斤。同年10月30日，经湖北省烟草专卖局专卖品价格认定委员会认定，涉案烟叶价值为2298.89元/50公斤，涉案烟叶总价值人民币266441元。为证实上述指控，公诉机关当庭宣读、出示了书证、证人证言、检测报告及被告人供述和辩解等证据。公诉机关认为，被告人王猛违反国家烟草专卖管理法律法规，未经烟草专卖行政主管部门许可，无烟草专卖零售许可证、准运证的情况下，非法经营、运输烟草专卖品，情节特别严重，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百二十五条，犯罪事实清楚，证据确实充分，应当以非法经营罪追究其刑事责任。根据《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百七十六条的规定，提请依法判处。建议判处被告人王猛判处有期徒刑三年，缓刑四年，并处罚金人民币20000元。被告人王猛对指控的事实、罪名及量刑建议均无异议且签字具结，在审理过程中亦无异议。被告人王猛的辩护人提出的辩护意见是，被告人王猛构成自首，且已签署了《认罪认罚具结书》，建议对其从轻或者减轻处罚，并适用非监禁刑。经审理查明，2015年10月，被告人王猛与利川市元堡乡东槽村烟农肖某电话联系，得知肖某等人处有当地烟叶收购组不收的烟叶，欲从肖某等人处收购烟叶销售至湖南省石门县，从中赚取利润差价。2015年10月21日，被告人王猛与其雇请的押车人员雷某一同前往肖某家收购烟叶，先后从烟农肖某、吴某、胡某、罗某处收购烟叶，并支付吴某、胡某、罗某费用，被告人王猛与烟农肖某商定将烟叶运至湖南省石门县后再付款。肖某联系运输司机及车辆后，被告人王猛在无烟草专卖零售许可证、准运证的情况下，雇请司机钟某1、钟某2将上述购买的烟叶运至石门县，雷某随车押运。次日凌晨，钟某1、钟某2驾驶装载烟叶车牌为鄂Ｑ×××**号的货车从湖北省利川市出发，当途径沪蓉高速长阳段时被长阳土家族自治县烟草专卖局执法人员查获，并将案件线索移交巴东县烟草专卖局。当晚23时许，巴东县烟草专卖局组织人员在巴东县大支坪烟叶收购组对涉案烟叶进行称重，涉案烟叶总重5795公斤。同年10月30日，经湖北省烟草专卖局专卖品价格认定委员会认定，涉案烟叶价值为人民币2298.89/50公斤，涉案烟叶总价值人民币266441元。另查明，2016年4月15日，巴东县人民检察院以被告人肖某、钟某1、钟某2、雷某、吴某、胡某犯非法经营罪向本院提起公诉，经审理本院于同年7月14日作出（2016）鄂2823刑初43号刑事判决，以非法经营罪分别判处肖某有期徒刑二年六个月，缓刑三年，并处罚金人民币3000元；判处吴某有期徒刑一年六个月，缓刑二年，并处罚金人民币2000元；判处胡某有期徒刑一年三个月，缓刑一年六个月，并处罚金人民币1500元；判处雷某有期徒刑一年，缓刑一年，并处罚金人民币1000元；判处钟某1有期徒刑一年，缓刑一年，并处罚金人民币1000元；判处钟某2拘役六个月，缓刑六个月，并处罚金人民币1000元。在案扣押的烟叶5795公斤已予以没收。侦查期间，巴东县公安局经侦大队办案人员于2020年5月26日电话通知被告人王猛到湖南省石门县公安局皂市派出所接受讯问，被告人王猛主动到案并如实供述其罪行。审理中，本院委托湖南省澧县社区矫正工作局对被告人王猛的社会表现情况进行调查评估，该局对被告人王猛作出建议适用社区矫正的评估意见。上述事实有经庭审质证、确认的受案登记表、立案决定书、取保候审决定书、人口信息查询资料、调取证据通知书、本院（2016）鄂2823刑初43号刑事判决书、湖南省石门县公安局皂市派出所出具的情况说明、2015年烤烟种植收购合同、记账记录复印件、巴东县烟草专卖局查获涉嫌犯罪案件移送书、湖北省烟草专卖局涉案烟草专卖品价格证明、巴东县烟草专卖局关于钟某1等人非法经营烟叶案价格计算说明、检验报告、巴东县烟草专卖局关于钟某1非法经营烟叶案数量情况说明、提取笔录、巴东县公安局出具到案情况说明、认罪认罚具结书、调查评估意见书等书证；证人肖某、吴某、胡某、罗某、雷某、潘某、马某、周某、钟某1、钟某2、冯某、杨某、穆某、黎某、陈某、李某1、李某2、冉某、黄某等证言；现场勘验检查笔录；被告人王猛的供述与辩解等证据证实，足以认定。本院认为，被告人王猛违反国家烟草专卖法律法规，未经烟草专卖行政主管部门许可，在未取得烟草专卖零售许可证、准运证的情况下，非法经营烟草专卖品金额人民币266441元，扰乱市场秩序，情节特别严重，其行为构成非法经营罪。公诉机关指控被告人王猛犯非法经营罪的罪名成立。在共同犯罪中，被告人王猛起主要作用，系主犯，应按其实施的全部犯罪处罚。被告人王猛主动到案并如实供述其罪行，系自首，且自愿认罪认罚，依法对其从轻或者减轻处罚。涉案烟叶已被扣押没收，可酌情对其从轻处罚。被告人王猛悔罪态度明显，没有再犯罪的危险，对其宣告缓刑对所居住社区并无重大不良影响，依法可以宣告缓刑。辩护人关于被告人王猛具有自首情节且自愿认罪认罚，建议对其从轻或者减轻处罚的辩护意见，本院予以采纳。公诉机关的量刑建议适当，本院予以采纳。综上，依照《中华人民共和国刑法》第二百二十五条第一款第（一）项、第二十五条第一款、第二十六条第四款、第六十七条第一款、第七十二条第一款、第三款、第七十三条第二款、第三款，《最高人民法院最高人民检察院〈关于办理非法生产、销售烟草专卖品等刑事案件具体应用法律若干问题的解释〉》第一条第五款、第三条第二款第（一）项，《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条、第二百零一条之规定，判决如下：被告人王猛犯非法经营罪，判处有期徒刑三年，缓刑四年，并处罚金人民币20000元。（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算；罚金已缴纳）。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向湖北省恩施土家族苗族自治州中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。审判长  贾泽升审判员  苏首文审判员  向仕文二〇二〇年十二月八日法官助理谭君君书记员覃永妮附本案相关的法律条文：《中华人民共和国刑法》第二百二十五条违反国家规定，有下列非法经营行为之一，扰乱市场秩序，情节严重的，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处违法所得一倍以上五倍以下罚金；情节特别严重的，处五年以上有期徒刑，并处违法所得一倍以上五倍以下罚金或者没收财产：（一）未经许可经营法律、行政法规规定的专营、专卖物品或者其他限制买卖的物品的；（二）买卖进出口许可证、进出口原产地证明以及其他法律、行政法规规定的经营许可证或者批准文件的；（三）未经国家有关主管部门批准非法经营证券、期货、保险业务的，或者非法从事资金支付结算业务的；（四）其他严重扰乱市场秩序的非法经营行为。第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。第二十六条组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。三人以上为共同实施犯罪而组成的较为固定的犯罪组织，是犯罪集团。对组织、领导犯罪集团的首要分子，按照集团所犯的全部罪行处罚。对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：（一）犯罪情节较轻；（二）有悔罪表现；（三）没有再犯罪的危险；（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。《最高人民法院最高人民检察院〈关于办理非法生产、销售烟草专卖品等刑事案件具体应用法律若干问题的解释〉》第一条生产、销售伪劣卷烟、雪茄烟等烟草专卖品，销售金额在五万元以上的，依照刑法第一百四十条的规定，以生产、销售伪劣产品罪定罪处罚。未经卷烟、雪茄烟等烟草专卖品注册商标所有人许可，在卷烟、雪茄烟等烟草专卖品上使用与其注册商标相同的商标，情节严重的，依照刑法第二百一十三条的规定，以假冒注册商标罪定罪处罚。销售明知是假冒他人注册商标的卷烟、雪茄烟等烟草专卖品，销售金额较大的，依照刑法第二百一十四条的规定，以销售假冒注册商标的商品罪定罪处罚。伪造、擅自制造他人卷烟、雪茄烟注册商标标识或者销售伪造、擅自制造的卷烟、雪茄烟注册商标标识，情节严重的，依照刑法第二百一十五条的规定，以非法制造、销售非法制造的注册商标标识罪定罪处罚。违反国家烟草专卖管理法律法规，未经烟草专卖行政主管部门许可，无烟草专卖生产企业许可证、烟草专卖批发企业许可证、特种烟草专卖经营企业许可证、烟草专卖零售许可证等许可证明，非法经营烟草专卖品，情节严重的，依照刑法第二百二十五条的规定，以非法经营罪定罪处罚。第三条非法经营烟草专卖品，具有下列情形之一的，应当认定为刑法第二百二十五条规定的“情节严重”：（一）非法经营数额在五万元以上的，或者违法所得数额在二万元以上的；（二）非法经营卷烟二十万支以上的；（三）曾因非法经营烟草专卖品三年内受过二次以上行政处罚，又非法经营烟草专卖品且数额在三万元以上的。具有下列情形之一的，应当认定为刑法第二百二十五条规定的“情节特别严重”：（一）非法经营数额在二十五万元以上，或者违法所得数额在十万元以上的；（二）非法经营卷烟一百万支以上的。《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条犯罪嫌疑人、被告人自愿如实供述自己的罪行，承认指控的犯罪事实，愿意接受处罚的，可以依法从宽处理。第二百零一条对于认罪认罚案件，人民法院依法作出判决时，一般应当采纳人民检察院指控的罪名和量刑建议，但有下列情形的除外：（一）被告人的行为不构成犯罪或者不应当追究其刑事责任的；（二）被告人违背意愿认罪认罚的；（三）被告人否认指控的犯罪事实的；（四）起诉指控的罪名与审理认定的罪名不一致的；（五）其他可能影响公正审判的情形。人民法院经审理认为量刑建议明显不当，或者被告人、辩护人对量刑建议提出异议的，人民检察院可以调整量刑建议。人民检察院不调整量刑建议或者调整量刑建议后仍然明显不当的，人民法院应当依法作出判决。