湖北省武汉市黄陂区人民法院民 事 判 决 书（2020）鄂0116民初6685号原告暨被告彭显银，男，1962年10月22日出生，汉族，住武汉市黄陂区。委托代理人刘绍权，湖北传文律师事务所，特别授权。被告暨原告湖北炎黄本草药业有限公司，住所地黄陂区川龙大道特**。法定代表人左权，该公司董事长。委托代理人饶太益，湖北瑞通天元律师事务所，特别授权。原告暨被告彭显银诉被告暨原告湖北炎黄本草药业有限公司（下称本草药业公司）劳动争议纠纷一案，本院于2020年11月5日立案受理后，本草药业公司就此劳动争议案件于2020年11月20日向本院提起诉讼。根据最高人民法院《关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第九条“当事人双方不服劳动争议仲裁委员会作出的同一仲裁裁决，均向同一人民法院起诉的，先起诉的一方当事人为原告，但对双方的诉讼请求，人民法院应当一并作出裁决”的规定。因本案立案在先，故本院依法将本案与本草药业公司诉彭显银的“（2020）鄂0116民初7051号”劳动争议纠纷案合并审理，一并作出裁决。本案依法适用简易程序，由审判员曾庆伟独任审判，于2020年11月26日公开开庭进行了审理。彭显银的委托代理人刘绍权，本草药业公司的委托代理人饶太益到庭参加诉讼。本案现已审理终结。彭显银向本院提出诉讼请求：1、要求与被告解除劳动关系。2、要求被告支付拖欠原告2019年9月至2020年5月工资26749元。3、要求被告按照法律规定支付经济补偿金31200元（12月×2600元/月）。事实与理由：彭显银于2008年5月24日到本草药业公司处工作，2017年2月份本草药业公司才为彭显银办理社保并缴费，缴费至2018年2月（含）后、至今未缴（个人交纳部分已扣），且本草药业公司还拖欠彭显银2019年9月至2020年5月工资26749元，彭显银为此与本草药业公司多次协商未果，为维护彭显银合法权益，彭显银依法向劳动人事仲裁委申请仲裁，2020年10月27日武汉市黄陂区劳动人事争议仲裁委员会作出陂劳人仲裁字【2020】486号仲裁裁决书，责令本草药业公司向彭显银支付拖欠工资和解除劳动关系的经济补偿金，但金额有误，本草药业公司扣减的社保金额未计算，且补缴社保或补偿未支持，现特依相关法律规定，具状法院，请求支持彭显银全部诉讼请求。本草药业公司辩称：1、双方存在劳动关系。2、本草药业公司无需向原告支付经济补偿金25116元。理由彭显银每年工作有一至两月个以上的中断情况，由于最后一次彭显银连续工作的起点是2019年3月份之后，如果计算经济补偿也应从2019年3月起算工作年限。3、彭显银在2019年之后，本草药业公司发放了一部分工资，具体体现在彭显银银行流水中，仲裁没有予以核减。另外，彭显银在2020年5月之后无故没有来工作，双方劳动关系已经于2020年5月份后事实上已经解除。4、彭显银仲裁时提出的请求是解除劳动关系，而仲裁没有对解除劳动关系作出认定，反而确定劳动关系，其仲裁超过申请范围。本草药业公司向本院提出的诉讼请求：1、依法判令确认彭显银与本草药业公司之间劳动关系于2020年5月26日解除。2、依法判令本草药业公司无需向彭显银支付解除劳动关系的经济补偿金25116元。3、依法判令本案诉讼费用由彭显银承担。庭审中本草药业公司口头变更诉求，增加的诉求是：依法判令本草药业公司无需向彭显银支付2019年9月份至2020年5月份工资16750元。事实和理由：彭显银利用空闲时间，选择性来本草药业公司处工作，并没有一直连续工作，双方劳动关系发生过多次中断。彭显银最近一次到本草药业公司处提供劳务的时间是2019年春节后。彭显银的劳务报酬为计件结算，即根据工作量的有无及多少，计件发放。彭显银自2020年5月5日起，无故旷工，双方劳务关系事实上已解除。此外，彭显银在提起劳动仲裁时的请求之一即解除劳动关系，但仲裁委员会没有对该请求作出裁决，反而是超出了彭显银的仲裁请求，对确认劳动关系的事项进行了裁决，显然违反了不告不理的原则。彭显银与本草药业公司之间的劳动争议，武汉市黄陂区劳动人事争议仲裁委员会于2020年10月27日作出了陂劳人仲裁字【2020】486号仲裁裁决书，本草药业公司认为该裁决书认定事实不清、适用法律错误，故特向法院提出起诉，望依法判决。彭显银辩称：我们的诉求仲裁基本是公正的，就是确认劳动关系时间是依据工资表的时间，其实应该实际工作早一年，这是仲裁与事实有差距的。且彭显银没有享受退休待遇，本草药业公司还为其缴纳了社保，并不是达到退休年龄，就不能有劳动关系。本草药业公司由于效益不佳及季节变化，要求彭显银有一段时间不上班休假，本草药业公司应提交最低生活保障标准，而本草药业公司没有发放基本工资而是计件发工资，是违法的。本案本草药业公司应如实客观实事求提供证据，但本草药业公司基本没有实事求是。本草药业公司劳动争议频发，远不止这一批的10件案件。没有起诉自行解决的也很多，该公司缺乏依法管理能力，庭审时本草药业公司也没有举证证明，都是仲裁后炮制的证据，我们认为应追究其责任，请求依法支持彭显银全部诉请。经审理查明：彭显银于2008年9月入职本草药业公司从事药剂加工工作，双方没有签订书面劳动合同。彭显银在工作期间，本草药业公司按照计件工形式向彭显银发放了工资。本草药业公司自2018年3月开始没有为彭显银缴纳社会保险；自2019年9月开始拖欠彭显银劳动报酬，至双方劳动关系解除时，本草药业公司一直拖欠彭显银2019年9月至2020年5月之间工资16750元（本草药业公司仲裁时认可），为此，彭显银等人就缴纳社会保险及支付拖欠的工资协商未果。2020年5月23日，本草药业公司以彭显银长期旷工为由，要求彭显银复岗。2020年5月28日，彭显银以本草药业公司长期拖欠工资，未缴纳社会保险为由，书面告知本草药业公司解除劳动关系。后彭显银申请劳动仲裁。仲裁裁决后，双方均不服，均向本院提起诉讼。彭显银离职前12个月平均工资为2093元。另查明：本草药业公司于2020年11月6日收到仲裁裁决书，同年11月20日向本院提起诉讼。2020年11月26日本院开庭时当庭口头增加请求依法判令本草药业公司无需向彭显银支付2019年9月份至2020年5月份工资16750元的诉讼请求。本院认为：因彭显银、本草药业公司均对仲裁裁决不服而起诉，故本院对该案全案进行审理。关于双方劳动关系。因本草药业公司认可与彭显银存在劳动关系，只是认为彭显银有中断劳动关系的情形，但本草药业公司并未提交充分证据证实。故应认定彭显银与本草药业公司自2008年9月至2020年5月期间存在劳动关系。因本草药业公司未为彭显银缴纳社会保险，未足额发放工资，彭显银依照法律规定书面通知本草药业公司于2020年5月28日解除劳动关系，本院予以确认。关于彭显银主张2019年9月至2020年5月期间欠发工资26749元的请求。《中华人民共和国劳动法》第五十条规定，用人单位应按月支付劳动者劳动报酬。本草药业公司自2019年9月起拖欠职工劳动报酬，庭审中彭显银及本草药业公司均对拖欠工资的时间段无争议。双方争议的焦点是欠发工资的金额。由于彭显银的每月工资采取计件工资形式发放，但是双方均未提交有效的计算工作量和核算工资的证据，彭显银认为欠发工资金额包含已有本草药业公司扣除的社会保险个人应缴纳部分，但提交的证据不充分；本草药业公司认为欠发工资的金额16750元（仲裁时），但认为应当扣除已经支付的部分，请求不支付该工资。但本草药业公司在本院开庭时才口头变更诉讼请求，已经超过法定起诉时间。则本草药业公司应向彭显银支付的未发工资为16750元。彭显银的该项诉讼请求本院予以部分支持；本草药业公司该项诉讼请求，本院不予支持。关于解除劳动关系的经济补偿金31200元的请求。2008年9月，彭显银到本草药业公司处工作，2020年5月28日，彭显银以本草药业公司长期拖欠工资欠缴社会保险为由，书面告知本草药业公司解除劳动关系，此种情形符合《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条的规定。本草药业公司应支付彭显银解除劳动关系的经济补偿金25116元(2093元/月×12个月)。关于彭显银请求补缴社会保险或赔偿损失的问题。彭显银在诉前已经撤回该项请求，本院依法予以准许。据此，依据《中华人民共和国劳动合同法》第七条、第十条、第三十条、第三十八条、第四十六条、第四十七条和《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：一、确认彭显银与湖北炎黄本草药业有限公司自2008年9月至2020年5月期间存在劳动关系；二、确认彭显银与湖北炎黄本草药业有限公司之间的劳动关系于2020年5月28日解除；三、湖北炎黄本草药业有限公司支付彭显银2019年9月至2020年5月期间工资16750元；四、湖北炎黄本草药业有限公司向彭显银支付解除劳动关系经济补偿金25116元；五、驳回彭显银的其他诉讼请求。六、驳回湖北炎黄本草药业有限公司的其他诉讼请求。前述款项于本判决生效后五日内履行。如果未按本判决指定的期间履行支付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，由彭显银负担，予以免交。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖北省武汉市中级人民法院。审判员  曾庆伟二〇二〇年十二月十五日书记员  余祖鹏