河南省信阳市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）豫15民终5238号上诉人（原审被告）：周明，男，1978年2月7日出生，汉族，住淮滨县。委托诉讼代理人：孟宁刚，河南聪语律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：杨家胜，男，1975年12月17日出生，汉族，住固始县。委托诉讼代理人：刘中保，河南蓼阳律师事务所律师。原审被告：潘东海，男，1963年6月9日出生，汉族，住固始县。原审被告：河南新旭建筑工程有限公司。住所地：固始县凤凰大道与蓼城大道交叉口番城办事处**。法定代表人：关家涛，该公司总经理。委托诉讼代理人：王道刚，河南天风律师事务所律师。上诉人周明因与被上诉人杨家胜及原审被告潘东海、河南新旭建筑工程有限公司提供劳务者受害责任纠纷一案，不服河南省固始县人民法院（2020）豫1525民初3813号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。上诉人周明及其委托诉讼代理人孟宁刚，被上诉人杨家胜及其委托诉讼代理人刘中保，河南新旭建筑工程有限公司的委托诉讼代理人王道刚到庭参加诉讼。本案现已审理终结。周明上诉请求：请求撤销原审判决，依法改判。事实与理由:一、原审法院认定案件基本事实错误。二、原审法院认定法律关系错误。三、原审法院关于赔偿数额责任分担金额计算错误。杨家胜辩称，1、周明在答辩状中承认双方是劳务关系不是承揽关系；2、不能因为合同的签订排除周明的责任和义务，也不能排除双方的劳务关系；3、当时周明以不支付医疗费为要挟到医院让杨家胜签署材料，不知道是否是这个合同；4、医疗报销是周明要求走医疗报销的程序，周明承诺报销的医药费给我，一审提交的有录音。河南新旭建筑工程有限公司述称，原审判决认定签订的有劳务合同，周明是发包人，杨家胜是承包人，杨家胜一方面是包工头的老板，一方面也是实际干活的。那么在他的工地发生事故应该由杨家胜本人承担，周明的上诉是有道理的。请求二审法院依法改判。潘东海经本院传票传唤，未出庭答辩，亦未提交书面答辩状。杨家胜向一审法院起诉请求：要求三被告共同赔偿原告损失143809元。一审法院认定事实：2019年，固始县信合房地产开发有限公司将固始县湖畔春天三期T38号楼发包给新旭公司承建，潘东海是新旭公司T38楼的项目经理，潘东海代表公司将T38楼的劳务分包给周明。杨家胜是T38楼的木工班组带班。2019年11月15日下午，杨家胜在5楼拆线，因支撑板的钢管滑动，致摔伤。事后在河南信合医院住院治疗，诊断为创伤性血胸，右侧肋骨多发骨折。共住院54天，开支医疗费用47192.14元，通过新农合报销30561.6元，医疗费用全部由被告周明支付。2020年5月25日，原告杨家胜委托安徽正源司法鉴定所对其伤残及三期进行司法鉴定，结论为：1.杨家胜外伤致右侧第3-11肋骨骨折，符合十级伤残；二次手术费用需要12000元；三期评定：误工120日，护理：60日，营养60日。另查明，杨家胜有一子杨奥男，2008年8月24日出生。以各方有争议的事实与证据，本院作如下认定：一、潘东海是否是工程承包人。原告诉称潘东海是T38号楼的承包人，但未能举证证实，周明及新旭公司否认潘东海是承包人，只认可潘东海是T38楼的项目经理。故不能认定潘东海是T38楼的承包人。二、原告杨家胜与被告周明的关系。杨家胜称，与周明是劳务关系；周明称双方是劳务合同关系，并提供一份撕过的劳务承包合同以证明。本院通过对被告提供的合同残页认定，周明与杨家胜双方签订过该劳务承包合同。该合同第(六)3条注明：施工人员施工期间必须按照建筑安全操作规范及工地规章制度进行施工，若违章操作，出现工作事故，由乙方（杨家胜）承担一切损失；违章操作时发生事故，发生费用在100000元以内下的由乙方自行处理，甲方不负担。本院认为，周明作为T38号楼的劳务承包人，即使与杨家胜签订有此劳务合同，双方仍然有劳务合同关系，不能因该合同的签订，排除周明在承包建筑工程过程中的安全责任及义务，也不能排除双方的劳务关系。一审法院认为，原告杨家胜与被告周明之间有劳务关系，杨家胜应当是周明的雇员，雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主即周明应当承担赔偿责任。新旭公司作为工程的发包人，发包人、分包人知道或者应当接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。原告作为完全民事行为能力人，其在施工时由于自己未尽到安全注意义务，自身存在疏忽，原告亦存在相应过错。综合本案的事实，本院酌定原告本人承担30%的责任，另70%责任，由被告周明赔偿，被告新旭公司承担赔偿的连带责任。被告潘东海作为新旭公司的项目经理，无赔偿责任。原告杨家胜的各项损失本院认定如下：1、医疗费：47192.14元，通过新农合报销30561.6元，自负16630.54元；2、二次手术费用：依照鉴定意见12000元；3、住院伙食补助费：50元/天×54天=2700元；4、营养费：20元/天×60天=1200元；5、护理费：125.14元/天×60天=7508元；6、误工费：121.41元/天×120天=14569元；7、残疾赔偿金：34200.97元/年×20年×10%=68402元；8、精神抚慰金：本院酌定5000元；9、被抚养人生活费：21971.57元/年×7年×10%/2=7690元；10评估费：2090元；11.交通费：本院酌定3000元。以上因医院费用由被告周明支付，不再计算，其他几项合计124159元，应当由被告周明赔偿70%即86911.3元，另37247.7元，由原告杨家胜个人承担。依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十三条、第十五条第一款第（六）项、第十六条、第二十二条、第二十六条、第三十五条的规定，判决：一、被告周明于本判决生效后10日内赔偿原告杨家胜损失的二次手术费用、住院伙食补助费、营养费、护理费、误工费、残疾赔偿金、精神抚慰金、被抚养人生活费、评估费、交通费共计86911.3元;二、被告河南新旭建筑工程有限公司与被告周明承担连带赔偿责任；三、被告潘东海不承担赔偿责任；四、驳回原告其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1956元，由被告周明负担。二审中，当事人没有提交新证据。二审查明的事实与一审基本一致。本院认为，根据二审查明事实，2019年，固始县信合房地产开发有限公司将固始县湖畔春天三期38号楼整体发包给被原审被告河南新旭建筑工程有限公司，河南新旭建筑工程有限公司转包给原审被告潘东海，潘东海又将木工分包给上诉人周明，周明又将木工分包给杨家胜。2019年11月15日，杨家胜在干活期间摔伤住院治疗。一审根据查明的事实，除周明与杨家胜签订的合同未认定外，其他认定事实清楚。上诉人周明的上诉理由经查：一、关于一审认定事实是否清楚及双方法律关系是否明确的问题。雇佣关系是指受雇人向雇佣人提供劳务,雇用人支付相应报酬形成的权利义务关系。本案中，杨家胜与周明签订木工班组劳务承包合同，双方当事人之间存在劳务合同关系。周明在提供劳务活动过程中，对施工场所未提供相应的安全保障措施存在过错,应承担50％的赔偿责任。杨家胜在施工过程中也未尽到安全义务，其自身遭受人生损害存在过错，应当减轻赔偿义务人的赔偿责任。二、关于一审认定赔偿数额是否正确问题。本案中，杨家胜的各项损失合计124159元＋周明垫付47192.14元，两项合计171351．14元。扣除50％的赔偿责任后为85675．57元，再扣除周明垫付医疗费47192.14元后为38483．43元。综上所述，周明的上诉理由部分成立，应予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款（一）、（二）项规定，判决如下：一、维持河南省固始县人民法院（2020）豫1525民初3813号民事判决第二、三、四项；二、变更河南省固始县人民法院（2020）豫1525民初3813号民事判决第一项为周明于本判决生效后10日内赔偿杨家胜各项损失38483．43元。一审案件受理费1956元，由周明负担978元，杨家胜负担978元。二审案件受理费1956元，由周明负担978元，杨家胜负担978元。本判决为终审判决。审判长  朱峰审判员  马勇审判员  姚涛二〇二〇年十二月九日法官助理马征程书记员李鸿杰