宁波高新技术产业开发区人民法院 民 事 判 决 书 ? （2020）浙0291民初1960号 ? 原告：叶喜保，男，1979年7月12日出生，汉族，住三门县。 委托诉讼代理人：余嗣祥，上海市南星律师事务所律师。 被告：浙江名邦装饰工程有限公司。住所地：宁波市鄞州区天童南路**（**）。统一社会信用代码9133021214479089XF。 法定代表人：罗岳昌。 被告：宁波高新区智慧绿城建设有限公司。住所。住所地：浙江省宁波高新区扬帆路****楼**社会信用代码91330201079242845N。 法定代表人：吴恒,该公司董事长。 委托诉讼代理人：郝香丽,浙江天册（宁波）律师事务所律师。 委托诉讼代理人：李标森,浙江天册（宁波）律师事务所律师。 原告叶喜保与被告浙江名邦装饰工程有限公司（以下简称名邦公司）、宁波高新区智慧绿城建设有限公司（以下简称智慧绿城公司）建设工程合同纠纷一案，本院于2020年7月31日受理后，依法适用简易程序，于2020年9月30日公开开庭进行了审理。原告叶喜保的委托诉讼代理人余嗣祥，被告智慧绿城公司的委托诉讼代理人李标森到庭参加诉讼。被告名邦公司经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭。本案现已审理终结。 原告叶喜保向本院提出诉讼请求：1.被告名邦公司支付原告叶喜保工程款及保修金133500元，以133500元为基数，自起诉之日起按照全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算至履行完毕之日止的利息损失；2.被告智慧绿城公司对被告名邦公司就宁波智慧园02地块3号楼、01地块9号楼装修工程未付工程款范围内对被告名邦公司欠原告叶喜保的工程款及保修金133500元承担清偿责任。事实和理由：被告名邦公司承建了被告智慧公司位于宁波市国家高新区创苑路98号宁波××号楼××号楼装修工程，被告名邦公司将该项目的清工分包给了原告。原告作为泥工班组参与了被告智慧绿城公司宁波高新区智慧绿城建设有限公司位于宁波市国家高新区创苑路98号宁波××号楼××号楼装修工程的工程建设，其中泥工工作全部由原告完成。2018年1月经工程决算审定单决算，该工程泥工班组决算金额为1435000元，原告决算前已经领取工程款1055000元，预留保修金71750元，保修金退回日期约定为2019年3月1日，应付工程款308250元。决算后被告共支付原告工程款246500元，尚欠工程款及保修金133500元。原告多次催讨，被告名邦公司以被告智慧绿城公司尚欠其工程款未付等各种借口推诿，致使原告权益受损。 被告智慧绿城公司答辩称：本被告非合同相对人，不应作为诉讼主体。02地块工程款及保证金已全部结清，01地块除保修金429244元外的应付款已全部结清。保修期内发生了维修费用152598元，应由名邦公司承担，账面上剩下保修金27余万元。2018年至2020年，本被告分别收到北仑法院、鄞州法院、高新区法院的协助执行通知书，金额远超剩余保修金金额，同时也收到高新法院保全裁定书。因此，本被告对剩余保修金无法自行处分，不存在对被告名邦公司的拖欠问题，不应该对原告承担责任。 被告名邦公司未作答辩，也未向本院提供证据。 本院经审理认定事实如下： （一）两被告关于02地块的发包及履约情况 2016年4月18日，被告名邦公司（乙方，承包人）、智慧绿城公司（甲方，发包人）签订《宁波智慧城市软件研发推广产业基地GX03-01-21-02地块高层公共部位精装修工程施工承包合同》（以下简称《02地块施工承办合同》）一份，约定：1.甲方将02地块高层公共部位精装修工程发包给乙方，开工日期为2016年4月20日，竣工日期为2016年6月30日，合同总价为8896915元；2.自完整、有效的结算资料收到之日起九十天内，甲方自行或委托有资质的造价咨询单位进行审核，乙方确认同意的，则甲方审定的价款为双方竣工结算价款的最终依据，工程审计费用基本费由甲方承担，核减、核增追加费由乙方承担，核增减追加费=（核减额-送审造价×5%）×5%+核增额×5%;3.本工程的质量保修金为结算造价的5%，自工程交付日期（集中交房日）起算，满二年后一个月日内返还工程保修金，工程保修金不计利息。2016年4月28日，被告名邦公司向被告智慧绿城公司出具《情况说明》，载明：按约定，我司应支付贵司10%履约保证金，贵司应支付我司10%预付款，现双方协商一致，上述款项做对冲处理，双方均认定对方已支付应付款项（889691.5元）。2016年7月7日，由被告名邦公司确认的《工程结算审定表》载明，施工单位追加（审计）费27144元。2017年6月2日，由被告名邦公司、智慧绿城公司等共同盖章确认的02地块《工程造价审定表》记载，工程审定金额为8344538元，施工单位追加费11020元。被告智慧绿城公司已实际向被告名邦公司支付02地块工程款8344942元（含退回履约保证金889691.5元、质量维修保证金417227元）。 （二）两被告关于01地块的发包及履约情况 2016年7月25日，被告名邦公司（乙方，承包人）、智慧绿城公司（甲方，发包人）签订《宁波智慧城市软件研发推广产业基地GX03-01-21-01地块高层公共部位精装修工程施工承包合同》（以下简称《01地块施工承办合同》）一份，约定：1.甲方将01地块高层公共部位精装修工程发包给乙方，开工日期为2016年7月25日，竣工日期为2016年10月18日，合同总价为8718706元；2.自完整、有效的结算资料收到之日起九十天内，甲方自行或委托有资质的造价咨询单位进行审核，乙方确认同意的，则甲方审定的价款为双方竣工结算价款的最终依据，工程审计费用基本费由甲方承担，核减、核增追加费由乙方承担，核增减追加费=（核减额-送审造价×5%）×5%+核增额×5%;3.本工程的质量保修金为结算造价的5%，自工程交付日期（集中交房日）起算，满二年后一个月日内返还工程保修金，工程保修金不计利息。2016年8月28日，被告名邦公司出具《声明》，声明该公司同意将合同总价10%预付款即871870.6元转为合同总价10%的履约保证金。2016年11月7日，由被告名邦公司确认的《工程结算审定单》载明施工单位应承担结算审核追加9512元费用。上述01地块（即宁波智慧园B区）于2017年8月8日正式交付。另，由被告名邦公司、智慧绿城公司等共同盖章确认的01地块《工程造价审定单》记载，工程审定金额为8584883元，施工单位应承担结算审核追加费12233元。被告智慧绿城公司已实际向被告名邦公司支付01地块工程款8155639元（含退回履约保证金871870.6元、超付02地块404元），尚余429244元质量维修保证金未支付。 （三）《施工班组协议》履行情况 2016年4月，原告叶喜保（乙方）、被告名邦公司（甲方）签订《施工班组协议》一份，约定：1.甲方将02地块3号楼公共部位精装修工程交由乙方负责施工，暂定价为621292元，最终结算工程量按现场实际施工量和签证的联系单决算给乙方，开工日期为2016年4月22日，竣工日期为2016年6月5日；2.在工程竣工验收合格后，根据完成值的80%支付进度款，经双方核对确认后付至结算款的95%，尾款5%为工程质量保修金，所有款项必须先满足民工工资，然后支付乙方；3.工程质保期自项目竣工验收合格之日（以业主出具的竣工验收报告时间为准）起为贰年，在保修义务履行完毕并质保期满后一次性无息付清工程质量保修金。 2016年7月20日，原告叶喜保（乙方）、被告名邦公司（甲方）签订《施工班组协议》一份，约定：1.甲方将01地块9号楼公共部位精装修工程交由乙方负责施工，暂定价为788674元，最终结算工程量按现场实际施工量和签证的联系单决算给乙方，开工日期为2016年7月21日，竣工日期为2016年9月11日；2.在工程竣工验收合格后，根据完成值的80%支付进度款，经双方核对确认后付至结算款的95%，尾款5%为工程质量保修金，所有款项必须先满足民工工资，然后支付乙方；3.工程质保期自项目竣工验收合格之日（以业主出具的竣工验收报告时间为准）起为贰年，在保修义务履行完毕并质保期满后一次性无息付清工程质量保修金。 2018年1月23日，被告名邦公司出具了一份《工程决算审定单》，确认宁波智慧园一期3号楼、2期9号楼装修工程泥工班组的决算金额为143.5万元，已支付105.5万元，应扣保修金（退回时间2019年3月1日）71750元，应付工程款308250元。2018年2月11日，名邦公司委托智慧绿城公司支付206500元（该笔款项已计入前述被告智慧绿城公司已向被告名邦公司所支付的款项中）。 （四）其他情况 2018年11月19日，宁波市北仑区人民法院作出（2018）浙0206执2507号执行裁定书，裁定扣留（或提取）被执行人名邦公司在智慧绿城公司收入205400元，该执行裁定及相应协助执行通知书已送达被告智慧绿城公司。此外，被告智慧绿城公司委托案外人宁波航达建筑装饰工程有限公司（以下简称宁波航达装饰公司）对01地块公共部位精装修工程进行维修，双方签订《工程委托维修合同》一份。2019年12月19日，被告智慧绿城公司向宁波航达装饰公司支付维修款152598元。2019年12月20日，被告智慧绿城公司向被告名邦公司发出《第三方维修费用扣款通知函》，被告名邦公司于2019年12月21日收到，该函记载“维修费用152598元均应当由贵司承担，我司将直接从本工程质量保修金中扣除，由此产生的一切后果将由贵司自行承担”。 以上事实由原、被告提供的《施工班组协议》《工程决算审定单》、借记卡明细、《工程结算审定表》《声明》、银行回单、业务回单、收据、工程造价咨询审定单、《01地块工程结算工程款委托支付申请》、委托支付凭证、客户回单、情况说明、《02地块工程结算工程款委托支付申请》、委托支付凭证、《01地块公共部位精装修工程施工合同》、《02地块公共部位精装修工程施工合同》《维修工程施工合同》、付款凭证、《扣款通知函》、执行裁定书、协助执行通知书等证据以及原、被告在庭审中的陈述佐证。 本院认为，各方对两被告系发包人与承包人的事实没有争议，主要争议在于：（一）原告是否为实际施工人；（二）被告浙江名邦公司是否应向原告支付剩余工程款及保证金；（三）被告高新智慧绿城公司是否应承担给付义务。 关于争议焦点一，被告高新智慧绿城公司虽答辩称对原告是否为实际施工人不知晓，但原告所提供的其与被告浙江名邦之间的《施工班组协议》等证据以及被告高新智慧绿城公司受被告浙江名邦公司委托向原告支付款项的事实足以证明原告系实际施工人，且被告浙江名邦公司也未提出否定性意见，故对原告系涉案01地块、02地块公共部位精装修工程木作工程的实际施工人的事实予以认定。 关于争议焦点二，原告诉请的133500元分为两部分，71750元为工程保修金，61750元为工程款。按照原告与被告名邦公司的约定，被告名邦公司需在工程竣工验收合格后支付80%进度款，经双方结算核对确认后支付至结算款的95%，因此原告要求被告浙江名邦公司支付61750元的诉请，于法有据，本院予以支持。双方约定，尾款5%为工程质量保修金，工程质保期自项目竣工验收合格之日（以业主出具的竣工验收报告时间为准）起贰年，在保修义务履行完毕并质保期满后一次性无息付清，在本案中，无论是原告主张的质保期还是被告智慧绿城公司主张的质保期均已届满，故原告要求被告名邦公司在本案中返还质量保修金的诉请，于法有据，本院予以支持。 关于争议焦点三，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释（二）》第二十四条规定，“实际施工人以发包人为被告主张权利的，……在查明发包人欠付转包人或者违法分包人建设工程价款的数额后，判决发包人在欠付建设工程价款范围内对实际施工人承担责任”，被告智慧绿城公司提供证据证明其欠付的01地块工程质量保证金总计为429244元，扣除01地块维修产生的维修款152598元，尚余276646元。本院认为，原告作为实际施工人有权向被告高新智慧绿城就欠付工程价款范围内的款项主张权利，本案需要厘清的是：1.被告绿城智慧公司主张的02地块工程款、质保金已结清是否成立；2.若前述第1点成立，原告诉请中涉及01地块的工程款、质保金的具体金额。关于上述第1小点，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的解释（二）》第二十条规定，“债务人的给付不足以清偿其对同一债权人所负的数笔相同种类的全部债务，应当优先抵充已到期的债务；几项债务均到期的，优先抵充对债权人缺乏担保或者担保数额最少的债务；担保数额相同的，优先抵充债务负担较重的债务；负担相同的，按照债务到期的先后顺序抵充；到期时间相同的，按比例抵充。但是，债权人与债务人对清偿的债务或者清偿抵充顺序有约定的除外。”现并无证据可以证明两被告对清偿01、02地块债务有特别约定，被告智慧绿城公司主张02地块工程款、质保金已结清，本院经审查后认为，结合《施工承包合同》约定的02、01两地块债务履行顺序、01地块实际产生维修的事实，对被告高新智慧绿城公司的该项主张予以采信。关于上述第2小点，根据原告与被告名邦公司的约定，原告所涉的01、02地块工程决算总价为143.5万元，《工程决算审定单》并未区分01、02地块的具体决算金额，只是对总决算金额予以确认，故应当认定双方对两个地块的相应工程款支付至结算款95%以及质保金返还作了同时履行的约定。由于01地块、02地块所涉的债务是两个独立的债务，根据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的解释（二）》第二十条规定，“到期时间相同的，按比例抵充”，因此被告浙江名邦公司后续支付的款项应按比例抵充到01地块、02地块中去，换言之，原告目前所主张的133500元也应当按比例明确到01地块、02地块。原告并无证据证明当前余款的具体比例，为减轻诉累，本院酌情按照预算金额的比例予以分配，即01地块所涉原告工程欠款、质保金为74674元[133500元*788674/（788674+621292）]。综上，被告高新智慧绿城公司应当就原告01地块工程款、质保金74674元在其欠付工程款范围内承担给付义务。被告高新智慧绿城公司就01地块工程价款向名邦公司及其以外的第三人承担支付义务的总金额以276646元为限（含就01地块工程向实际施工人依法履行给付义务以及其他依法履行支付义务的款项总额）。 综上，原告的诉请，合理部分，本院予以支持。被告名邦公司经传票传唤，无正当理由拒不到庭，本院依法缺席判决。依照《中华人民共和国合同法》第六十条、《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二条、《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释（二）》第二十四条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下： 一、被告浙江名邦装饰工程有限公司于本判决生效之日起十日内向原告叶喜保支付工程款、工程保修金合计133500元； 二、被告宁波高新区智慧绿城建设有限公司就上述债务中涉及宁波智慧城市软件研发推广产业基地GX03-01-21-01地块高层公共部位精装修工程的74674元债务在该工程欠付工程价款范围内承担给付责任（向浙江名邦装饰工程有限公司及其以外的第三人依法承担支付义务的总额以276646元为限）； 三、驳回原告叶喜保的其余诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条及相关司法解释之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费2970元，减半收取1485元，保全费1188元，合计2673元，由被告浙江名邦装饰工程有限公司负担（其中宁波高新区智慧绿城建设有限公司共同负担833元），于本判决生效之日起七日内向本院缴纳。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于浙江省宁波市中级人民法院。 ? ? 审判员  黄仙方 ? ? ? 二○二○年十二月二日 代书记员汤榆庭