辽宁省大连市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）辽02民终6710号上诉人（原审原告）：山东汇思前程人力资源有限公司。住所地：山东省青岛市黄岛区长江中路******。法定代表人：马英，该公司总经理。委托诉讼代理人：官民俊，山东海金州律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：宋颖，女，1992年12月26日生，汉族，住辽宁省庄河市。委托诉讼代理人：张祖杰，辽宁滳盈律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：大连旭川贸易有限公司。住所地：辽。住所地：辽宁省大连市西岗区长江路********>法定代表人：石忠华，该公司董事长。委托诉讼代理人：郝会斌，男，该公司经理。上诉人山东汇思前程人力资源有限公司（以下简称山东汇思公司）因与被上诉人宋颖、大连旭川贸易有限公司（以下简称旭川公司）劳动争议一案，不服大连市旅顺口区人民法院（2020）辽0212民初407号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭对本案进行了审理。本案现已审理终结。山东汇思公司上诉请求：1、撤销一审判决，改判支持上诉人的诉讼请求；2、本案一、二审费用由被上诉人承担。事实和理由：1、上诉人与宋颖未签订过《劳务派遣合同》，不存在事实上的劳动关系，上诉人没有在大连从事劳务派遣的资质，不可能与宋颖发生业务关系。上诉人从未与旭川公司签订《劳务派遣协议》，也不知有宋颖、旭川公司的存在，所以被上诉人的工伤待遇不应由上诉人承担，应由旭川公司承担。2、大连市旅顺口区劳动人事争议仲裁委员会2018年7月11日作出旅劳人仲裁字（2018）第0125号仲裁裁决书，裁决确认澳菲斯公司与宋颖于2017年9月4日劳动关系成立，但在（2018）辽0212民初2158号庭审中宋颖又自认与澳菲斯公司不存在劳动关系，这完全不符合常理。宋颖在2019年12月5日就同一事故再次到仲裁委申请仲裁与上诉人存在劳动关系，引发此案。郭大鹏系吉林省鼎鸣人力资源服务有限公司法定代表人，持股比例95%。成立时间是2016年5月13日。上诉人与郭大鹏合作时间是2014年1月10日-2016年4月。郭大鹏利用山东汇思大连分公司经理的职务便利，将原先大连分公司的客户陆续转到自己的鼎鸣公司。宋颖发生事故是2017年9月4日，自2016年4月山东汇思大连分公司便没有再开发新客户，旭川公司不是山东汇思大连分公司的客户。旭川公司给吉林鼎鸣支付工伤费的单据，给山东汇思其与鼎鸣的录音、微信，山东汇思与分公司的合作模式等证据可以证明，旭川公司实际没有跟山东汇思大连分公司合作，实际上是与郭大鹏的吉林鼎鸣合作，否则旭川公司应该把钱汇给山东汇思而不是直接支付给吉林鼎鸣。郭大鹏没有将旭川公司报给山东汇思，所以在佣金结算表中没有旭川公司。宋颖发生事故后，郭大鹏想将责任转嫁到山东汇思大连分公司，于是在一审中出现了《劳动合同》、《劳务派遣协议》复印件所谓的证据。旭川公司提供的《劳务派遣协议》是假的，宋颖提供的复印件《劳动合同》是否是出事故后补签、是否真实无法确定。3、关于宋颖的《工伤认定决定书》，宋颖如何提交工伤认定需要的材料，资料从哪获取的，上诉人均不知情，认定书上诉人也未收到；且宋颖是2017年9月4日受伤，2018年11月12日才提出工伤认定申请，已经超过了工伤认定时限，劳动保障行政部门不应该受理。况且2019年12月5日宋颖拿到工伤认定书后才申请仲裁上诉人，没有确定的劳动关系认定，行政部门就认定上诉人是用人单位是有问题的。2019年11月上诉人收到仲裁开庭通知后才知道宋颖的事故，因没有收到其工伤认定书，上诉人过了提起行政复议和行政诉讼的时效。宋颖辩称，不同意上诉人的上诉请求，一审法院认定事实清楚，适用法律准确，请求驳回上诉。根据工伤认定决定书，山东汇思大连分公司与宋颖存在劳动关系，上诉人对工伤认定决定书以及工伤初次鉴定结论有异议，应通过其他合法途径予以解决；至于上诉人与其大连分公司之间的内部管理问题，不能对外产生对抗效力。旭川公司辩称，不同意上诉人的上诉请求，应维持原判。上诉人称不知道工伤认定、工伤鉴定，按照法律规定工伤认定和工伤鉴定都要下发文书，发放给山东汇思大连分公司。对工伤认定不服应在法定期限内提出异议，未提出异议就视为认可工伤认定。上诉人在本案中对工伤认定提出异议，已经过了时效了。工伤认定、工伤鉴定二个文书的作出有足够的法律依据。吉林鼎鸣如何出现，这是当时山东汇思大连分公司负责人郭大鹏选择在哪保险问题，保险费交给谁与本案无关。山东汇思公司向一审法院起诉请求：1、判令原告不给付被告宋颖一次性伤残补助金25,355.40元、一次性工伤医疗补助金47,768.00元、一次性伤残就业补助金15,243.20元、停工留薪期工资3,810.80元及解除劳动关系经济补偿金1,905.40元。一审法院认定事实：山东汇思大连分公司登记经营范围为隶属公司提供咨询联络（依法须经批准的项目，经相关部门批准后方可开展经营活动）。2017年3月1日，被告旭川公司（甲方）与山东汇思大连分公司（乙方）签订《劳务派遣协议》，约定甲方工作人员委托乙方管理（代管），甲方按时足额支付乙方被派遣人员的劳动报酬，甲方负担被派遣人员社会保险单位部分，乙方负责代扣代缴个人缴纳部分。2017年4月7日，被告宋颖与原告的分公司即山东汇思大连分公司签订《劳动合同书》，约定山东汇思大连分公司安排被告宋颖从事涂胶机工作，工作地点为大连市旅顺口区龙头镇龙头村河西路226号，合同期限为自2017年4月8日起至2018年4月8日止。山东汇思大连分公司通过银行转账形式向被告宋颖给付工资。2017年9月4日，被告宋颖在工作中受伤。2018年12月7日，山东汇思大连分公司经大连市沙河口区市场监督管理局核准注销，注销原因为被撤销。2018年12月13日，原告山东汇思公司出具声明，内容为山东汇思大连分公司注销前后的债权债务及法律问题由原告山东汇思公司承担。2019年1月8日，大连市旅顺口区人力资源和社会保障局出具《工伤认定决定书》一份，载明诊断结论为右手拇指挤压伤、右手拇指指腹皮肤缺损，并认定被告宋颖所受伤害的事实符合《工伤保险条例》规定，认定为工伤。2019年3月2日，大连市劳动能力鉴定委员会出具《因工伤残程度鉴定结论通知单》一份，鉴定结论为停工留薪期满，伤残十级。2019年4月2日，被告宋颖以原告山东汇思公司未为其缴纳社会保险为由，以邮寄方式向原告山东汇思公司提出解除劳动关系，该邮件经原告山东汇思公司拆封后拒收。被告宋颖在职期间，山东汇思大连分公司未为其缴纳社会保险。被告宋颖受伤前月平均工资为1,905.40元。另查明：2019年12月5日，被告宋颖向大连市旅顺口区劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁，要求原告山东汇思公司给付一次性伤残补助金28,658.00元（4,094.00元/月×7个月）、一次性工伤医疗补助金47,768.00元（6,824.00元/月×7个月）、一次性伤残就业补助金24,000.00元（3,000.00元/月×8个月）、停工留薪期工资36,000.00元（3,000.00元/月×12个月）、解除劳动合同经济补偿金7,500.00元（3,000.00元/月×2.5个月，2017年1月至2019年4月）。2019年12月30日，该委员会作出旅劳人仲裁字【2019】第0350号仲裁裁决书，裁决原告山东汇思公司给付被告宋颖一次性伤残补助金25,355.40元、一次性工伤医疗补助金47,768.00元、一次性伤残就业补助金15,243.20元、停工留薪期工资3,810.80元、解除劳动关系经济补偿金1,905.40元。原告山东汇思公司不服该裁决诉至法院。一审法院认为，根据《中华人民共和国劳动合同法》的规定，经营劳务派遣业务，应当向劳动行政部门依法申请行政许可；经许可的，依法办理相应的公司登记。未经许可，任何单位和个人不得经营劳务派遣业务。劳务派遣单位、用工单位违反本法有关劳务派遣规定，用工单位给被派遣劳动者造成损害的，劳务派遣单位与用工单位承担连带赔偿责任。本案中，山东汇思大连分公司与被告宋颖签订《劳动合同书》，将被告宋颖派遣到被告旭川公司处工作，并给付被告宋颖工资。虽山东汇思大连分公司未依法取得劳务派遣资质，但并不影响其与被告宋颖签订《劳动合同书》的效力。故山东汇思大连分公司系被告宋颖的用人单位，被告旭川公司系被告宋颖的用工单位。被告宋颖在事故中受伤，属于工伤并构成伤残十级。因山东汇思大连分公司未为被告宋颖缴纳工伤保险，故原告山东汇思前程人力资源有限公司与被告旭川公司应按照法律规定在合理范围内给予被告宋颖相应的经济补偿，并承担连带赔偿责任。因山东汇思大连分公司于2018年12月7日被依法撤销，该公司注销前后的债权、债务及法律问题由原告山东汇思公司承担，故被告宋颖的工伤待遇及解除劳动合同的经济补偿应有原告山东汇思公司承担赔偿责任。庭审中，被告宋颖明确仅要求原告山东汇思公司承担赔偿责任，系其对自身权益的处分，且原告山东汇思公司与被告旭川公司之间亦系非真正意义上的连带责任，故一审法院对被告宋颖的该项主张予以准许。关于一次性伤残补助金，被告宋颖在工作期间受伤，属于工伤并构成十级伤残。2018年12月7日，山东汇思大连分公司被依法撤销，此时，被告宋颖与山东汇思前程人力资源有限公司大连分公司之间的劳动关系终止。被告宋颖受伤前月平均工资为1,905.40元，低于大连市上年度职工平均工资的60%，故被告该项请求应按大连市上年度职工平均工资的60%予以计算，应为25,355.40元（6,037.00元×60%×7个月）。关于一次性工伤医疗补助金，参照大人社发〔2011〕129号《关于贯彻实施〈社会保险法〉有关问题的通知》第三条第（五）项之规定，应按大连市2017年职工月平均工资7,110.00元计算7个月，即为49,770.00元（7,110.00元×7个月）。因仲裁裁决一次性工伤医疗补助金数额为47,768.00元，被告宋颖对此予以认可，故一审法院对一次性工伤医疗补助金按47,768.00元予以确认。关于一次性伤残就业补助金，参照大人社发〔2011〕129号《关于贯彻实施〈社会保险法〉有关问题的通知》第三条第（六）项之规定，应按职工月平均工资计算8个月，即为15,243.20元（1,905.40元/月×8个月）。关于停工留薪期工资，被告宋颖受伤后经诊断为右手拇指挤压伤，右手拇指指腹皮肤缺损，参照《大连市工伤职工停工留薪期目录》中‘腕和手损伤’项下‘腕和手开放性伤口’（S61）及‘腕和手挤压伤’（S67），确定被告宋颖停工留薪期为2个月，故被告宋颖停工留薪期工资应为3,810.80元（1,905.40元×2个月）。关于解除劳动合同经济补偿金，根据《中华人民共和国劳动合同法》的规定，因用人单位被撤销，劳动合同终止，用人单位应当向劳动者支付经济补偿金。本案中，山东汇思大连分公司于2018年12月17日被依法撤销，山东汇思大连分公司依法应给付被告宋颖解除劳动合同经济补偿金。山东汇思大连分公司被依法撤销后，该款项应由原告山东汇思公司给付。被告宋颖劳动合同存续期间为2017年4月7日至2018年12月17日，被告宋颖受伤前月平均工资为1,905.40元，故解除劳动合同经济补偿金应为3,810.8元（1,905.40元×2个月）。因仲裁裁决解除劳动合同经济补偿金数额为1,905.40元，被告宋颖对此予以认可，故一审法院对解除劳动合同经济补偿金按1,905.40元予以确认。综上，依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十四条、第四十六条、第四十七条、第五十七条、第九十二条，《工伤保险条例》第三十三条、第三十七条、第六十四条的规定，一审法院判决：一、原告山东汇思前程人力资源有限公司于本判决生效之日起十日内给付被告宋颖一次性伤残补助金25,355.40元；二、原告山东汇思前程人力资源有限公司于本判决生效之日起十日内给付被告宋颖一次性工伤医疗补助金47,768.00元；三、原告山东汇思前程人力资源有限公司于本判决生效之日起十日内给付被告宋颖一次性伤残就业补助金15,243.20元；四、原告山东汇思前程人力资源有限公司于本判决生效之日起十日内给付被告宋颖停工留薪期工资3,810.80元；五、原告山东汇思前程人力资源有限公司于本判决生效之日起十日内给付被告宋颖解除劳动合同经济补偿金1,905.40元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，由原告山东汇思前程人力资源有限公司负担。本院经审查，对一审查明的事实予以确认。本院认为，根据上诉人上诉请求依据的事实和理由，上诉人实质上是对案涉《工伤认定决定书》认定宋颖用人单位为“山东汇思前程人力资源有限公司大连分公司”以及宋颖所受事故伤害属于工伤认定范围、予以认定为工伤的结论均有异议。《最高人民法院行政审判庭关于劳动行政部门在工伤认定程序中是否具有劳动关系确认权请示的答复》（[2009]行他字第12号）明确：“根据《劳动法》第九条和《工伤保险条例》第五条、第十八条的规定，劳动行政部门在工伤认定程序中，具有认定受到伤害的职工与企业之间是否存在劳动关系的职权”。职工或单位如对工伤认定决定不服，应依法通过申请行政复议或提起行政诉讼的方式解决。未在法定期限内申请行政复议或提起行政诉讼，应依法承担相应的法律后果。本院在本案民事案件审理中，无权对案涉《工伤认定决定书》认定宋颖用人单位为“山东汇思前程人力资源有限公司大连分公司”以及宋颖所受事故伤害属于工伤认定范围、予以认定为工伤的结论作出不同认定。一审法院根据案涉《工伤认定决定书》、《工伤初次鉴定结论书》并结合宋颖所举相关证据，认定山东汇思大连分公司注销后的债权、债务由上诉人依法承担并由上诉人向宋颖承担一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金、停工留薪期工资、解除劳动合同经济补偿金，有事实及法律依据，并无不当，本院予以确认。综上所述，山东汇思前程人力资源有限公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由上诉人山东汇思前程人力资源有限公司负担。本判决为终审判决。审判长  杨学超审判员  林荣峰审判员  宁 宁二〇二〇年十二月十日书记员  张 鑫