安徽省马鞍山市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）皖05民终1558号 上诉人（原审被告）：南京金鹰工程建设有限公司，住所地江苏省南京市建邺区应天大街**金鹰世界A塔**。 法定代表人：冯卓明，该公司总经理。 委托诉讼代理人：濮玥,江苏益和律师事务所律师。 被上诉人（原审原告）：潘天云，男，1964年5月3日出生，汉族，住江苏省南京市建邺区，系原南京市雨花台区修慧建材经营部经营者。 委托诉讼代理人：卞凤华，国浩律师(南京)事务所律师。 上诉人南京金鹰工程建设有限公司（以下简称金鹰公司）因与被上诉人潘天云买卖合同纠纷一案，不服马鞍山市花山区人民法院（2020）皖0503民初3876号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年11月3日立案后，依法组成合议庭进行了书面审理。本案现已审理终结。 金鹰公司上诉请求：一、合同双方已明确约定将开具全额完税发票作为尾款付款条件，应按合同约定履行。二、潘天云在签订合同前已将个体工商户注销，但却向金鹰公司隐瞒了这一事实，其在签订合同时即明知付款条件无法成就，理应自行承担不利后果。三、潘天云恶意注销个体工商户目的是为了逃税，不应允许其通过违法行为而获利。四、由于签订合同时，修慧建材经营部已经注销，故合同主体并不存在，合同未成立。 潘天云辩称，一审法院认定事实清楚，适用法律正确，请求驳回金鹰公司的上诉，维持原判。一、买卖合同项下出卖人的主要义务是向买受人交付合格的货物，买受人主要义务是支付货款，本案金鹰公司拒付货款实质是行使合同抗辩权，但在双务合同中行使抗辩权的前提是互负债务且具有对价关系，尽管双方在案涉合同中有关于开票的约定，但该约定并不能改变开票作为合同附随义务的法律性质，在潘天云已交付合格货物后金鹰公司拒付货款没有法律依据。二、案涉合同是在个体户注销后签订，并由潘天云个人实际履行，金鹰公司作为商主体有查验合同相对方的责任和义务，潘天云没有恶意隐瞒，这也不构成金鹰公司拒付货款的正当事由。三、税款问题与本案无关，在潘天云履行完主合同义务且个体工商户已注销的情况下，开具发票在事实上无法完成，应用其他替代方案履行，但在诉前及诉讼过程中潘天云向金鹰公司提出变更合同以解决开票问题被金鹰公司拒绝，且金鹰公司未就开票损失提起反诉，因此相关后果不应在本案处理。 潘天云向一审法院起诉请求：判令金鹰公司立即向潘天云支付货款212866.45元及违约金(自应付款之日2016年4月23日起，按年利率6%的标准支付逾期付款违约金直至货款付清之日止)。 一审法院认定事实：潘天云系南京市雨花台区修慧建材经营部（以下简称修慧经营部）的经营者。修慧经营部（供货单位、乙方）与金鹰公司（购货单位、甲方）分别于2015年1月21日、2015年1月23日签订编号为GC-6334201010、GC-6334201014的《马鞍山金鹰板材购销合同》，由修慧经营部向金鹰公司供应木工板、多层板、木方等产品。合同约定本合同数量为暂定数量，最终数量以现场实际供货数量为准。合同双方签订后生效，乙方按甲方要求积极备货；货到现场经甲方初验合格后30个工作日内，甲方向乙方支付该批次货款金额的90%，乙方提供相应金额的发票；所有产品供货完毕，双方完成结算后30个工作日内付清；付款前，乙方需提供本单位相应额度完税发票，付款时间以银行电汇回单或支票日期为准；最后结算以实际数量为准，结算需经甲方单位初审和复审，结算价款以复审价款为基数支付。上述合同签订后，潘天云依约进行了供货。供货结束后，2016年10月26日，经金鹰公司内部初审、复审，确认修慧经营部在GC-6334201010合同项下最终结算价为1990000元，已付1796107.05元，尚余193892.95元未付；GC-6334201014合同项下最终结算价为42000元，已付23026.50元，尚余18973.50元未付。以上两份合同项下累计欠款212866.45元。后潘天云向金鹰公司催要此款，金鹰公司要求修慧经营部开具相应发票，因修慧经营部已于2015年1月7日被申请注销，无法开具发票，双方由此发生争议，潘天云遂诉至法院。 一审法院认为，案涉两份购销合同虽然系修慧经营部与金鹰公司签订，但在签订合同时，修慧经营部已被申请登记注销，因此，修慧经营部不具有相应的民事权利能力和民事行为能力。因合同已实际履行，且不具有《中华人民共和国合同法》（以下简称《合同法》）第五十二条规定的无效情形，故应认定合同有效，但出卖人应为实际履行该合同义务的修慧经营部经营者，即本案原告潘天云。潘天云实际履行案涉合同所约定的供货义务后，金鹰公司依约对货款进行了初审、复审，确认案涉两该份合同项下共计尚有货款212866.45元未支付。因双方对所欠货款数额均无异议，予以确认。《合同法》第六十七规定，当事人互负债务，有先后履行顺序，先履行一方未履行的，后履行一方有权拒绝其履行要求。先履行一方履行债务不符合约定的，后履行一方有权拒绝其相应的履行要求。本案中，潘天云已履行了交付全部货物的先合同义务，根据合同约定“所有产品供货完毕，双方完成结算后30个工作日内付清”，金鹰公司应当支付剩余货款。虽然合同中还约定了“付款前，乙方需提供本单位相应额度完税发票”，但开具发票虽然是收款方的法定义务但只是附随义务，潘天云履行完供货义务后，金鹰公司的合同目的已实现，开具发票与给付货款的主合同义务不具有对等性，是否开具并交付发票不属于《合同法》第六十七条规定的当事人可行使不安抗辩权的法定情形。综上，对潘天云要求金鹰公司支付剩余货款212866.45元的诉讼请求予以支持，对金鹰公司关于修慧经营部未开具发票，合同项下的付款条件未成就，其不应支付剩余货款的抗辩意见，不予采纳。对潘天云要求金鹰公司支付逾期付款违约金的诉讼请求，因金鹰公司是依照合同约定基于供货方未开具发票而拒付货款的，其行为不应视为违约行为，故对潘天云该项诉讼请求不予支持。综上，判决：一、南京金鹰工程建设有限公司于本判决生效之日起十日内支付所欠潘天云货款212866.45元；二、驳回潘天云其他诉讼请求。案件受理费4493元，减半收取计2247元，由金鹰公司负担。 二审中各方当事人均未提交新证据，对相对方一审提交证据的质证意见亦同一审。 二审查明的事实与一审相同。 本院认为，综合双方当事人的诉辩意见，本案二审的争议焦点是：金鹰公司应否向潘天云支付货款212866.45元。潘天云以修慧经营部名义与金鹰公司签订的两份《马鞍山金鹰板材购销合同》，因合同签订时修慧经营部已经注销，合同主体并不存在，故该两份合同并未成立。但潘天云个人向金鹰公司供应了相应货物，金鹰公司也予以验收，潘天云与金鹰公司之间形成了事实上的买卖合同关系，金鹰公司对收到货物以及尚欠货款的金额并无异议，本院予以确认，金鹰公司就其尚欠的货款应向潘天云承担给付责任。至于案涉合同不成立是否给金鹰公司造成损失，潘云天应否予以赔偿，不属于本案的审查范围，金鹰公司可另行主张。综上，金鹰公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费4493元，由南京金鹰工程建设有限公司负担。 本判决为终审判决。 审判长 徐 婕 审判员 汪振兴 审判员 刘 畅 二〇二〇年十二月十五日 法官助理葛正英 书记员马婷婷 附：本案适用法律相关条文 《中华人民共和国民事诉讼法》 第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理： （一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定； （二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更； （三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判； （四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。 原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。