湖北省钟祥市人民法院民 事 判 决 书（2020）鄂0881民初2511号原告：夏国华，男，1953年4月4日出生，汉族，住钟祥市。委托诉讼代理人：王海良，钟祥市安陆府法律服务所法律工作者，代理权限为特别授权。被告：朱万林，男，1966年9月8日出生，汉族，住钟祥市。委托诉讼代理人：郑立发，湖北王府律师事务所律师，代理权限为特别授权。原告夏国华与被告朱万林股权转让纠纷一案，本院于2020年9月22日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告夏国华及委托诉讼代理人王海良、被告朱万林及委托诉讼代理人郑立发到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告夏国华向本院提出诉讼请求：1、判令被告支付原告股权转让款88万元，并从2020年2月1日起按照年利率6%计算利息至付清之日止。2、判令被告承担违约金20万元。3、本案的诉讼费、保全费用由被告负担。事实和理由：2018年10月31日，转让方夏国华与受让方朱万林签订《股权转让协议》，协议约定：“1、转让方将个人拥有的位于南湖集并中心淼鑫建材有限公司3号抓机码头的资产共计：499518.98元转让给受让方，由其参与其他股东共同经营自负盈亏，承担股东责任。2、转让标的200万元，分三次付清，签订协议时，付30万元，2019年元月30日前付70万元，2020年元月30日前付清100万元。3、……。4、……。5、受让方按时付清欠款，若逾期延付，则按百分之十承担违约金，并承担银行同期利息。……”。截止2020年6月13日，被告支付了112万元转让款，下欠88万元未付。2018年11月1日，原告与合伙人王治凤、徐红英、欧立明、欧立国签订《退股协议》，退出合伙投资经营的南湖集并中心淼鑫建材有限公司３号抓机位码头的股权，协议约定转股给朱万林，并办理了移交手续。之后，注册成立了钟祥市卓邦砂石料有限公司。按照合同约定，被告拖欠原告88万元转让款，经索要至今未付，已经违约，原告索款无果。被告朱万林法定期限内未提交书面答辩意见，庭审时辩称，1、原被告之间股权转让协议没有具体的股权转让标的，其转让股权没有经过股东会决议，并且违背了公司章程第三十三条的规定，五年内不得转让公司股权，故其转让行为无效；2、原告并非钟祥市淼鑫建材有限公司的在册股东，其不具有淼鑫建材有限公司的股份，其转让所谓淼鑫不存在的股权属转让不能，故请求依法驳回原告起诉。原告夏国华、被告朱万林围绕诉讼请求及抗辩理由向本院提交了如下证据：1、原告夏国华提交的证据：证据A1（原告、被告身份证复印件各1份），证明原被告的身份及在本案中的诉讼主体资格。被告朱万林对证据A1无异议；证据A2（股权转让协议、见证书、欠条各1份），证明2018年10月31日，原告与被告签订《股权转让协议书》，原告将股权转让被告，转让款为200万元，协议约定分三次付清，签订协议时，付30万元，2019年1月30日前付70万元，2020年1月30日前付清100万元的事实。被告欠原告转让款100万元未付，于2019年6月13日出具欠条。被告未按协议第五条约定（受让方按时付清欠款，若逾期延付，则按百分之十承担违约金，并承担银行同期利息），应承担违约金和利息。被告朱万林对证据A2的合法性、关联性有异议，与本案无关，股权转让协议没有股权标的，同时违反淼鑫建材有限公司的公司章程，见证书不合法，见证书本身没有文号，见证人签章和公章不合法。股权转让协议违反了国家的强制性规定。见证书要求见证人签名，见证公章应当在司法鉴定机构备案。公司法72条规定，股权转让必须符合公司章程规定，明确规定在五年内不得转让股权。证据A3（退股协议、固定资产、设备及服务设施清查明细表、网络查询工商信息各1份），证明2018年11月1日原告与合伙人王治凤、徐红英、欧立明、欧立国签订《退股协议》，退出合伙投资经营的南湖集并中心淼鑫建材有限公司3号抓机位码头的股权，协议约定转股给朱万林，并办理了移交手续。之后，被告与合伙人注册成立了钟祥市卓邦砂石料有限公司。被告朱万林对证据A3有异议。1、该退股协议与在工商部门登记的公司股权名册有出入，无法证明王治凤、徐红英、欧立明、欧立国等五人系淼鑫建材有限公司合法持股人，因此对五方之间是否存在淼鑫建材有限公司合法股份有异议。同时从该合同中看出，总资产190万元，五人平均到个人资产不到50万元。超过了转股给被告的价股，在股权转让中不合法，并且没有看出有股权，仅仅只有资产。证据A4（股权证），证明原告曾是淼鑫建材有限公司的隐名股东。被告朱万林对证据A4有异议，认为提供原件进行核对。原告解释由于淼鑫建材有限公司分立，原件已经退给了淼鑫建材有限公司。2、被告朱万林提交的证据：证据B1（钟祥市淼鑫建材有限公司企业登记信息、公司章程、股东会决议、营业执照复印件各一份），证明该公司实际股东没有夏国华，淼鑫公司的股权在五年内不得转让，原告转让不符合法律规定。原告夏国华对证据B1的真实性无异议，但对证明目的有异议。原告系该公司的隐名股东，且夏国华从淼鑫公司分离出来后，与股东办理了固定资产清查明细表并签字。证据B2、庭审结束后被告朱万林又提交湖北省治理长江汉江非法码头工作联席会议办公室文件（省联席办发【2016】34号）、荆门市综合交通运输工作领导小组办公室《关于加快推进非法码头治理工作的督办函》，证明本案案涉码头为非法码头、2020年9月已被关停。原告夏国华的质证意见：上述文件是公开的，同时原告转让是按该文件执行的，被告朱万林是知道的，并了解清楚后与原告签订的协议；被告入股后一直在经营，其经营的风险在双方的协议中约定自负盈亏；原告夏国华与被告朱万林签订的协议是在自愿、平等、公正的原则上商订的，其协议合法有效，没有违反法律法规的强制性规定；该文件要求经营者或公司进行关停整改不是关闭，被告入股后注册成立的公司，公司未关闭。本院认为，原告提交的证据A1、A2、A3、A4来源合法、客观真实，证据间能形成完整的证据链，证明本案的基本事实，本院予以确认。被告提交的证据B1，原告对其真实性无异议，证据B2系各级的部门文件，原告对其真实性无异议，对证据B1、B2的真实性，本院予以确认。根据本院采信的证据，本院确认本案事实如下：2016年9月5日，王小龙、吴宝全、欧本柱、欧立明、王治凤、陈劲松发起注册成立钟祥市淼鑫建材有限公司（原告夏国华2016年11月加入并为隐名股东），2016年9月9日核准成立。2018年2月6日钟祥市淼鑫建材有限公司向原告发放股金证，股金金额为80万元，股份比例为10﹪，钟祥市淼鑫建材有限公司经营过程中，由于股东人数较多，股东协商进行公司分立，2018年8月股东欧立国、欧立明、王治凤、徐红英、夏国华在位于南湖集并中心淼鑫建材有限公司3号抓机位码头投资1998075.93元购置设备及房屋筹建成立新的公司。2018年10月31日原告与被告签订《股权转让协议》，协议约定，原告夏国华将自己在南湖集并中心淼鑫建材有限公司3号抓机位码头的资产499518.98元转让给被告朱万林，转让标的为200万元，分三次付清，协议签订时付30万元、2019年元月30日付70万元、2020年元月30日付清剩余100万元；转让方将其个人资产及经营权全部转让给受让方，由其参股与其他股东共同经营，享有股东同等权利与义务。转让后，受让方如数清理接收财产，参与经营，不再与转让方发生任何纠纷，独自承担股东一切责任。受让方按时付清欠款，若逾期延付，则按百分之十承担违约责任并承担银行同期利息。同日，钟祥市柴湖法律服务所对《股权转让协议》进行见证。2018年11月1日，股东欧立国、欧立明、王治凤、徐红英、夏国华签定《退伙协议》，同意原告夏国华退股，夏国华退股后其个人资产转移给新股东朱万林，其合伙期间的债权、债务，夏国华不承担任何责任。尔后，被告支付了112万元转让款，下欠88万元未付。2020年1月14日由股东欧立国、欧立明、王治凤、朱万林注册成立了钟祥市卓邦砂石料有限公司，朱万林享有资产50万元，占有公司股份的25%，后公司一直在从事砂的经营并未关闭。原告多次索款无果。本院认为，原被告签订的《股权转让协议》是双方真实意思表示，合法有效，双方均应自觉履行，原告依约履行了股权转让义务，并促成被告顺利成为分立后公司的股东，被告未按约定支付股权转让款，应当承担给付股权转让款及利息的责任，虽然双方约定按同期利息标准支付利息，由于2019年8月20日之后中国人民银行取消了统一的贷款基准利率及逾期罚息利率标准，应按同期全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算。由于被告朱万林怠于履行义务，原告为实现债权，向本院申请采取财产保全措施，计支付保全费5000元，该费用应由被告朱万林承担。关于双方约定违约金按百分之十支付，但违约金的取费基数约定不明，对违约金部分本院不予支持。被告称原告不是在册股东、转让股份未经股东会议决定及违法公司章程第三十三条五年内不得转让股份的规定。因原告转让系在退出淼鑫建材有限公司之后，分立筹建新公司之前，且2018年11月1日，原告与其他合伙人签订了《退股协议》，同意原告转让股份给被告，被告接受转让后，即与其他股东注册成立了新的公司并为新公司股东，故被告的该抗辩理由，本院不予支持。综上，依照《中华人民共和国合同法》第四十四条、第六十条、第一百零七条、第一百一十三条笫一款，《中华人民共和国公司法》第七十一条第一款，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：一、被告朱万林支付原告夏国华股权转让款88万元，于本判决生效之日起十日内付清；二、被告朱万林赔偿原告夏国华股权转让款利息损失（以88万元为基数，自2020年2月1日起至股权转让款支付完毕之日止，按同期全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算月），于本判决生效之日起十日内付清；三、被告朱万林赔偿原告夏国华为实现债权支付的财产保全费5000元，于本判决生效之日起十日内付清；四、驳回原告夏国华的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费14500元，减半收取7250元，由原告夏国华负担500元，被告朱万林负担6750元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或代表人的人数提出副本，上诉于湖北省荆门市中级人民法院。审判员  张开义二〇二〇年十二月三日法官助理彭宣明书记员陈辞