江苏省盐城市中级人民法院 刑 事 裁 定 书 （2020）苏09刑终542号 原公诉机关盐城经济技术开发区人民检察院。 上诉人（原审被告人）宗长江，男，1984年4月2日生，汉族，小学文化，原盐城华思特物流有限公司驾驶员，住江苏省盐城市亭湖区。曾因犯职务侵占罪，于2018年12月4日被盐城经济技术开发区人民法院判处有期徒刑四年。又因涉嫌犯职务侵占罪，于2019年7月26日被盐城市公安局经济技术开发区分局押回。 原审被告人李以成，男，1989年5月18日生，汉族，大学专科文化，原江苏东信电子有限公司资材长，户籍所在地江苏省射阳县，住江苏省射阳县。因涉嫌犯职务侵占罪，于2017年12月2日被盐城市公安局经济技术开发区分局刑事拘留，2017年12月29日被该分局取保候审，2018年11月27日被解除取保候审；2019年8月16日经盐城经济技术开发区人民检察院决定取保候审，同日由该分局执行取保候审。 原审被告人朱明华，男，1990年1月12日生，汉族，大学专科文化，原江苏京信电子有限公司资材部担当，户籍所在地江苏省建湖县，住江苏省盐城市盐南高新区。因涉嫌犯职务侵占罪，于2017年12月4日被盐城市公安局经济技术开发区分局取保候审，2018年11月27日被解除取保候审；2019年8月16日经盐城经济技术开发区人民检察院决定取保候审，同日由该分局执行取保候审。 原审被告人陆加成，男，1992年12月21日生，汉族，初中文化，原江苏东信电子有限公司资材部组长，住江苏省射阳县。曾因犯职务侵占罪，于2018年12月4日被盐城经济技术开发区人民法院判处有期徒刑三年二个月。因涉嫌犯职务侵占罪，于2019年7月26日被盐城市公安局经济技术开发区分局押回。 原审被告人殷尤均，男，1976年7月29日生，汉族，初中文化，个体，住江苏省射阳县。因犯职务侵占罪，于2018年12月4日被盐城经济技术开发区人民法院判处有期徒刑三年。因涉嫌犯职务侵占罪，于2019年7月26日被盐城市公安局经济技术开发区分局押回。 盐城经济技术开发区人民法院审理盐城经济技术开发区人民检察院指控原审被告人李以成、朱明华、陆加成、宗长江、殷尤均犯职务侵占罪一案，于2020年9月11日作出（2019）苏0991刑初199号刑事判决。原审被告人宗长江不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问上诉人，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。 原判认定，被告人李以成原系江苏东信电子有限公司（以下简称东信电子）资材长。被告人朱明华原系江苏京信电子有限公司（以下简称京信电子）资材部担当。被告人陆加成原系东信电子资材部组长。被告人李以成、朱明华合谋利用各自职务之便，侵占京信电子的电线谋利。被告人李以成与被告人陆加成、被告人宗长江（物流车驾驶员）合谋，在由被告人宗长江驾驶的供货车前往东信电子送货途中，将侵占的规格为AVS-2的电线以每捆230元的价格出售给被告人殷尤均。2017年4月至8月间，该5人共计侵占电线276捆，共计价值人民币137613.6元。具体作案情况如下： 1.2017年4月，被告人李以成将欲侵占的电线数量告知被告人陆加成后，由被告人宗长江驾驶运输车辆，被告人陆加成一同前往，在送货途中，将62捆规格为AVS-2的电线出售给被告人殷尤均，被告人朱明华将被侵占电线标签处理掉。2017年4月8日，被告人殷尤均通过支付宝向被告人李以成转账人民币14470元。被告人李以成从中分给被告人朱明华5100元、被告人陆加成2000元、被告人宗长江2300元。被告人李以成获得5070元。 2.2017年5月，被告人李以成将欲侵占的电线数量告知被告人陆加成后，由被告人宗长江驾驶运输车辆，被告人陆加成一同前往，在送货途中，将43捆规格为AVS-2的电线出售给被告人殷尤均，被告人朱明华将被侵占电线标签处理掉。2017年5月6日，被告人殷尤均通过支付宝向被告人李以成转账人民币9900元。被告人李以成从中分给被告人朱明华3500元、被告人陆加成1400元、被告人宗长江1600元。被告人李以成获得3400元。 3.2017年6月，被告人李以成将欲侵占的电线数量告知被告人陆加成后，由被告人宗长江驾驶运输车辆，被告人陆加成一同前往，在送货途中，将43捆规格为AVS-2的电线出售给被告人殷尤均，被告人朱明华将被侵占电线标签处理掉。2017年6月11日，被告人殷尤均通过支付宝向被告人李以成转账人民币9960元。被告人李以成从中分给被告人朱明华3510元、被告人陆加成1400元、被告人宗长江1530元。被告人李以成获得3520元。 4.2017年7月，被告人李以成将欲侵占的电线数量告知被告人陆加成后，由被告人宗长江驾驶运输车辆，被告人陆加成一同前往，在送货途中，将42捆规格为AVS-2的电线出售给被告人殷尤均，被告人朱明华将被侵占电线标签处理掉。2017年7月8日，被告人殷尤均通过支付宝向被告人李以成转账人民币9770元。被告人李以成从中分给被告人朱明华3600元、被告人陆加成850元、被告人宗长江1700元。被告人李以成获得3620元。 5.2017年8月，被告人李以成将欲侵占的电线数量告知被告人陆加成后，由被告人宗长江驾驶运输车辆，被告人陆加成一同前往，在送货途中，将86捆规格为AVS-2的电线出售给被告人殷尤均，被告人朱明华将被侵占电线标签处理掉。2017年8月19、20日，被告人殷尤均分别通过支付宝向被告人李以成转账人民币10000元。被告人李以成从中分给被告人朱明华8200元、被告人宗长江3600元。被告人李以成获得8200元。 案发后，被告人李以成、朱明华被抓获归案，被告人陆加成、宗长江、殷尤均在接受侦查机关调查时，被他人检举该犯罪事实后，侦查机关予以核实确认；后被告人李以成、朱明华、陆加成、殷尤均如实供述自己罪行，被告人李以成已退出人民币60000元至京信电子，被告人朱明华退出人民币80000元。 被告人李以成、朱明华、陆加成、宗长江因本案指控犯罪行为分别获取非法所得23810元、23910元、5650元、10730元。被告人殷尤均在本案中供述，其因本案指控犯罪行为获得非法所得五六千元。 另查明，被告人陆加成、宗长江、殷尤均均因犯职务侵占罪于2018年12月4日分别被盐城经济技术开发区人民法院判处有期徒刑三年二个月、四年和三年，刑期分别自2017年9月19日至2020年11月18日、2017年9月15日至2021年9月14日、2017年10月7日至2020年10月6日。 原判认定上述事实，有盐城市公安局经济技术开发区分局出具的被告人的户籍信息、发破案经过、盐城经济技术开发区人民法院刑事判决书等书证，证人张某的证言，被告人李以成、朱明华、陆加成、宗长江、殷尤均的供述和辩解，盐城市物价局价格认定中心出具的鉴定意见等证据证实。 原判认为，被告人李以成、朱明华、陆加成、宗长江、殷尤均利用职务上的便利，将单位财物非法占为己有，数额较大，其行为构成职务侵占罪，且是共同犯罪。被告人陆加成、宗长江、殷尤均在判决宣告以后，刑罚执行完毕以前有其他犯罪没有判决，依法应予数罪并罚。被告人李以成、朱明华、陆加成、殷尤均归案后如实供述自己罪行，系坦白，依法可以从轻处罚；被告人李以成、朱明华、陆加成、殷尤均自愿认罪认罚，依法可以从宽处罚；被告人李以成、朱明华积极退赃，弥补被害单位损失，可以酌情从轻处罚。根据被告人李以成、朱明华的犯罪性质、情节等情况，决定对该二被告人适用缓刑。依照《中华人民共和国刑法》第二百七十一条、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第四款、第六十七条第三款、第六十四条、第六十九条、第七十条、第七十二条第一款、第七十三条第二、三款及《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条之规定，判决：一、被告人李以成犯职务侵占罪，判处有期徒刑八个月，缓刑一年；二、被告人朱明华犯职务侵占罪，判处有期徒刑八个月，缓刑一年；三、被告人陆加成犯职务侵占罪，判处有期徒刑十个月，与（2018）苏0991刑初7号刑事判决中对被告人陆加成判处有期徒刑三年二个月合并，决定执行有期徒刑三年六个月；四、被告人宗长江犯职务侵占罪，判处有期徒刑一年；与（2018）苏0991刑初7号刑事判决中对被告人宗长江判处有期徒刑四年合并，决定执行有期徒刑四年六个月。五、被告人殷尤均犯职务侵占罪，判处有期徒刑十个月，与（2018）苏0991刑初7号刑事判决中对被告人殷尤均判处有期徒刑三年合并，决定执行有期徒刑三年四个月。六、扣押在案的人民币80000元，发还被害单位江苏京信电子有限公司77613.6元，剩余的2386.4元，由扣押机关依法处理。七、责令被告人陆加成退出违法所得5650元，责令被告人宗长江退出违法所得10730元，责令被告人殷尤均退出违法所得5000元。上述违法所得，予以没收，上缴国库。 上诉人宗长江的上诉理由为：原判事实不清，量刑过重。 经本院审理查明的事实和证据与原审法院一致。原审法院认定的事实和证据均经当庭举证、质证，合法有效，并具有关联性、客观性，可以作为定案的依据，本院予以确认。 关于上诉人宗长江的上诉理由，经查，原审被告人李以成、陆加成供述事先与宗长江共谋盗窃京信电子电线，并得到原审被告人朱明华、殷尤均等人供述的证实，宗长江等人主观上具有非法占有的故意；客观上，在本案所认定的全部5起犯罪事实中，宗长江驾车将电线运出，中途停车，陆加成将电线出售给殷尤均；李以成通过支付宝转账给宗长江的转账记录证实宗长江事后从李以成处获得非法利益。本案事实足可认定。同时，原判根据宗长江的犯罪事实、犯罪性质、情节以及对社会的危害程度，对宗长江量刑恰当。故宗长江的上诉理由不能成立，本院不予采纳。 本院认为，上诉人宗长江及原审被告人李以成、朱明华、陆加成、殷尤均利用职务上的便利，将单位财物非法占为己有，数额较大，其行为构成职务侵占罪，且是共同犯罪。陆加成、宗长江、殷尤均在判决宣告以后，刑罚执行完毕以前有其他犯罪没有判决，依法应予数罪并罚。李以成、朱明华、陆加成、殷尤均归案后如实供述自己罪行，系坦白，依法可以从轻处罚；李以成、朱明华、陆加成、殷尤均自愿认罪认罚，依法可以从宽处罚；李以成、朱明华积极退赃，弥补被害单位损失，可以酌情从轻处罚。根据李以成、朱明华的犯罪性质、情节等情况，对李以成、朱明华适用缓刑。原判认定事实清楚、证据确实充分、定性准确、量刑恰当，审判程序合法。据此，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项之规定，裁定如下： 驳回上诉，维持原判。 本裁定为终审裁定。 审 判 长 方朝军 审 判 员 樊丽萍 审 判 员 陈 斐 二〇二〇年十二月八日 法官助理 窦晓春 书 记 员 成 芳