河北省保定市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）冀06民终5657号 上诉人（原审被告）：刘强，男，1972年2月15日出生，汉族，户籍地湖北省安陆市。 委托诉讼代理人：白福生，河北金房律师事务所律师。 被上诉人（原审原告）：保定龙马广告有限公司（现更名为保定企育网络科技有限责任公司），住所地保定市新一代高层居住区****综合楼**房，统一社会信用代码：9113060607747313XY。 法定代表人：张晓琪，该公司总经理。 委托诉讼代理人：李玲玲，该公司员工。 委托诉讼代理人：王柳，该公司员工。 上诉人刘强因与被上诉人保定龙马广告有限公司（以下简称龙马公司）劳动争议一案，不服河北省保定市莲池区人民法院（2020）冀0606民初1200号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年11月6日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。 刘强上诉请求：1、依法撤销一审判决；2、一审二审案件诉讼费全部由被上诉人承担。事实和理由：一、上诉人与被上诉人签订的并非劳动合同，被上诉人无故解除合同存在违约，故不应当退还所谓工资。依照协议条款五，工资的支付方式是按照每月10,000元，一次性前置预付3个月基本工资30,000元，这是上诉人作为担任该公司高级管理职位的前提首要条件。唯一的解除条款是“在5个工作日之内，甲方解聘乙方的、或乙方主动辞职的，甲方不支付乙方基本工资。”上诉人2019年8月1日在正常履职工作，培训新员工李勇峰和拜访客户。8月2日，该公司员工孟华以微信向上诉人单方面发送电子版解聘通知书，主要内容是从8月l日起解除聘用，举证理由含糊不清、不合情理、不符法规，这种行为是被上诉人单方强行首先违反签订的《高级管理人员聘用考核期协议》。因此，被上诉人请求退还预付的基本工资13,181.82元的要求不应支持。二、上诉人严格履行协议，正常履职，不存在违约，此事实在劳动仲裁时已经查明。1、上诉人于2019年6月11日到8月1日期间，在保定龙马广告有限公司工作期间没有请过一天假，有时因工作需要休息日也在工作。2、入职三天，通过对公司的产品及服务现状进行调研分析，发现该公司产品价值定位与市场不符，业务发展战略缺失甚至错误，团队人民员工作方向不清晰，导致上半年业绩差，需要3到6个月时时全面进行梳理和改造。6月13日到14日，上诉人向张晓琪连续提供了两版《龙马公司营销规划方案》，并根据此方案设计确定了公司的7种标准产品的交付价值和定价，为拓展市场奠定了重要的产品规范。3、该公司业绩与入职前相比有了较大的进步，并进一步排除了公司以前错误的业务方向，例如银行机构。4、通过一个多月的时间，对业务流程和部门员工工作的调察分析，制定了《市场部员工岗位职责和绩效考核方案》，提报给张晓琪，用以管理提升员工绩效。5、亲自带领员工一起开发空白市场，相继开发接洽了中冀汽贸、奥泽奥迪、利星行保定之星奔驰、东澜誉宝宝马、泰鼎上汽、日产、耀达正博、红旗汽车、希悦酒店、联东地产、正誉地产、风向传媒、红星美凯龙、万达广场、居然之家、贝佳教育、悦学教育等。 龙马公司辩称，上诉人刘强是2019年6月11号入职，7月份干了一个月，8月1日跟领导谈了一下业务上的事情，闹了一点纠纷，气愤之下就离开了公司，之后一直没有出现。工资应该退还被上诉人，刘强没有任何业绩。 龙马公司向一审法院起诉请求：1、判令被告退还原告预付的工资13,161.82元；2、由被告承担本案诉讼费。 一审法院认定事实：2019年6月10日，原告龙马公司（聘用方、甲方）与被告刘强（受聘方、乙方）签订《高级管理人员聘用考核期协议》一份，约定：原告聘用被告担任大数据运营总监一职。聘用期限为2019年6月11日至2019年9月10日，聘用考核期3个月。薪酬为：基本工资＋个人销售业绩奖金＋管理奖金；月基本工资10,000元；一次性预付三个月月薪，共计30,000元。如发现乙方有滥用职权的行为、越权行为及不作为行为，甲方有权制止，并可以解聘。因乙方违反本合同及违法违规经营，经甲方指出后不纠正的，甲方有权解除合同，并不承担任何责任。如乙方不服从甲方对其工作岗位和职务调整，甲方有权单方解除本聘用合同。上述合同订立后，原告于2019年6月19日通过银行转账方式向被告预付了3个月的工资30,000元。2019年8月2日，原告向被告发出《解聘通知书》中称“原告解除与被告的聘雇劳动关系；请被告收到通知书3个工作日内到公司办公室办理相关离职手续，退回入职时预支的工资13,181.82元（任职区间为2019年6月11日至7月31日，工资为16,818.18元）。解聘理由：1、任职期间完成的业绩与签约承诺业绩严重不符。2、自愿转岗为市场专员，却不配合办理签字转岗手续。3、拒绝退回公司预支工资。”被告刘强收到该《解聘通知书》于2019年8月6日向原告龙马公司发出了书面回复称：本人按照《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条有关规定，依法解除合同。要求给与予经济补偿并办理工作交接。原告龙马公司出具的《业绩证明》、《任务单》显示被告自2019年6月11日至7月31日为龙马公司完成业绩为零。被告龙马公司于2019年8月21日向保定市莲池区劳动人事争议调解仲裁委员会申请仲裁，请求裁决：1、解除申请人（原告龙马公司）与被申请人（被告刘强）的劳动关系；2、解除申请人（原告龙马公司）与被申请人（被告刘强）签订的劳动合同《高级管理人员聘用考核期协议》；3、被申请人退还申请人预付的工资13,161.82元。保定市莲池区劳动人事争议调解仲裁委员会经审理后作出莲劳人仲案字（2019）第310号《仲裁裁决书》，裁决：一、申请人（龙马公司）与被申请人（刘强）自2019年8月2日解除劳动关系，并解除《高级管理人员聘用考核期协议》；二、驳回申请人的其他仲裁请求。原告龙马公司对该《仲裁裁决书》不服,诉至本院。在本案庭审中，原告龙马公司及被告刘强当庭共同确认，被告2019年6月11日之后到解聘时实际为原告工作了40天。原告龙马公司当庭变更诉讼请求为：要求被告退还13,043.20元(326.08元/天×40天）。 一审法院认为，原告龙马公司与被告刘强签订《高级管理人员聘用考核期协议》是当事人的真实意思表示，而且不违背法律、行政法规强制性、效力性规定，上述协议合法有效，应受法律保护。原、被告双方均应按《高级管理人员聘用考核期协议》行使权利和履行义务。原告龙马公司依上述协议约定向被告刘强预付了3个月的工资30,000元；原告履行了向被告预付劳动报酬的义务。被告刘强2019年6月11日入职之后到解聘时止实际为原告工作了40天。现原告龙马公司要求被告退还预付工资13,043.20元符合按劳分配原则，并无不当。故予以支持。依照《中华人民共和国民法总则》第一百七十六条、第一百七十九条，《中华人民共和国劳动法》第四十六条之规定，判决：被告刘强于本判决生效后十日退还原告保定龙马广告有限公司预付工资13,043.20元。如被告刘强未按本判决指定的期间履行给付义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的利息。案件受理费10元，减半收取5元，由被告刘强负担。 本院二审期间，双方当事人均未提交新证据。二审经审理查明的事实与原审查明事实一致。 本院认为，被上诉人龙马公司依《高级管理人员聘用考核期协议》的约定向上诉人刘强预付了3个月的工资30,000元。通过一审查明的事实来年，双方均同意解除合同，双方均认可上诉人刘强为被上诉人龙马公司实际工作了40天。根据《中华人民共和国劳动法》第四十六条规定，工资分配应当遵循按劳分配原则，实行同工同酬。2019年8月1日后，上诉人未再给被上诉人提供任何劳动，其主张不应退还预付的工资无事实和法律依据，一审判决上诉人退还被上诉人预付工资13,043.20元，并无不当。 综上所述，上诉人刘强的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项的规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费10元，由上诉人刘强负担。 本判决为终审判决。 审判长  陈道忠 审判员  黄俊学 审判员  于纪芳 二〇二〇年十二月七日 书记员  王路瑶