湖南省平江县人民法院 民 事 判 决 书 （2020）湘0626民初2718号 原告：张运发，男，1961年6月24日出生，汉族，居民，住平江县。 委托诉讼代理人：张胡荣，平江县弘正法律服务所法律工作者。 被告：肖晖晖，女，1969年8月21日出生，汉族，农民，住平江县。 委托诉讼代理人：黄建林，男，1967年7月13日出生，汉族，居民，住平江县天岳经济开发区，系被告肖晖晖丈夫。 被告：中国人民财产保险股份有限公司岳阳市分公司，营业场所：岳阳市岳阳楼区站前路495号，统一社会信用代码：914306008860930143。 负责人：袁爱吾，总经理。 委托诉讼代理人：林奇伟，湖南祈安律师事务所律师。 原告张运发诉被告肖晖晖、中国人民财产保险股份有限公司岳阳市分公司（以下简称人保财险岳阳市分公司）机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2020年8月17日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行审理。原告张运发的委托诉讼代理人张胡荣、被告肖晖晖的委托诉讼代理人黄建林、被告人保财险岳阳市分公司的委托诉讼代理人林奇伟到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。 原告张运发向本院提出诉讼请求：1、请求依法判决被告人保财险岳阳市分公司在交强险及商业三者险责任限额范围内赔偿原告医药费、住院伙食补助费、营养费、残疾赔偿金、误工费、护理费、交通费、精神损害抚慰金等442591.28元，不足部分由被告肖晖晖予以赔偿；2、本案诉讼费由被告承担。事实与理由：2019年10月7日22时15分许，被告肖晖晖驾驶湘Ｆ9××××号小型客车在平江县××人民医院前路段因遇行人原告张运发在道路通行未注意避让，撞上原告张运发，造成其受伤的交通事故。事故发生后，原告张运发被送往平江县××人民医院进行治疗。事故经平江县××队于2019年10月22日作出第2019106Ｃ号简易交通事故认定书，认定被告肖晖晖承担事故的全部责任，原告张运发无责任。原告的伤情经岳阳市汉昌司法鉴定所评定为十级伤残、九级伤残，误工期8个月（240日）、护理期为5个月（150日）、营养期为4个月（120日），后期治疗费为55000元。原告的损失经双方多次协商，均未达成调解协议。被告肖晖晖表示其驾驶的车辆已在被告人保财险岳阳市分公司投保了在机动车交通事故责任强制保险（以下简称交强险）、第三者责任商业保险（以下简称商业三者险）及不计免赔特约险。原告受伤后置换了髋关节，因其年龄不高，只鉴定原告置换一次髋关节的费用，如果原告需多次置换，则有权另行向被告主张权利。为此，为维护原告的合法权益不受侵害，特向法院提起诉讼，请法院支持原告的诉讼请求。 被告肖晖晖辩称：1、答辩人对事故的经过和责任划分没有异议；2、涉案车辆的登记所有权人系答辩人丈夫黄建林，该车为家庭用车，已在被告人保财险岳阳市分公司投保了交强险、限额100万元的商业三者险及不计免赔特约险，应由保险公司承担赔偿责任；3、事故发生后，答辩人向原告垫付了医疗费83641.28元、按180元/天的标准支付22天的护工工资共计3960元、按230元/天的标准支付106天的护工共计工资24380元，以及两次前往浏阳骨伤科医院检查的费用及其他零星费用，对垫付的费用答辩人要求返还。 被告人保财险岳阳市分公司辩称：1、原告张运发主张的各项损失应提供相应的法定证据证实，后续髋关节置换的费用应提供实际产生的票据或在实际发生后另行主张权利；2、根据保险条款及相关法律规定，鉴定费、非医保用药费用、诉讼费不应由答辩人承担。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人均无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据，本院作出如下认定：1、被告人保财险岳阳市分公司对原告提交被告肖晖晖的驾驶证复印件有异议，要求核对原件。经本院核对，复印件与原件无异，对该证据予以采信；2、被告人保财险岳阳市分公司对原告提交的医药费票据的真实性无异议，要求按照15%的比例核减非医保用药。因当事人对证据的真实性、合法性无异议，应予采信；3、被告人保财险岳阳市分公司原告提交的鉴定结论的残疾等级、护理期、误工期、营养期无异议，但认为后段治疗费应提供实际已发生的票据证实，鉴定机构已对原告髋关节置换的所有费用进行了鉴定，不存在再次另行主张的情况。本院认为，因当事人对鉴定意见的真实性、合法性无异议，应予采信；4、被告人保财险岳阳市分公司对被告肖晖晖提供的护理费明细单有异议，认为该证据不具有法定证明力，护理费应当按居民服务业标准计算。本院认为，该明细单系被告肖晖晖个人制作，且没有护理人员的身份信息及签名，无法核实真实性，对该证据不予采信。 根据当事人陈述和经审查确认的证据，对当事人没有争议的交通事故的发生及事故责任的划分；原告系农民，在事故发生后在平江县××人民医院住院128天，期间由被告肖晖晖请护工护理；肇事车辆的登记所有权人系被告肖晖晖之夫黄建林，肖晖晖持有准驾车型为Ｃ1的驾驶证，该车已在被告人保财险岳阳市分公司投保了交强险、限额为100万元的商业三者险及不计免赔特约险，本次事故发生在保险期间内，两被告签订的商业三者险合同条款中有核减非医保用药的约定；事故发生后，被告肖晖晖向原告垫付了83641.28元医药费的事实，本院予以确认。本院另查明，原告因伤被鉴定机构评定为十级伤残、九级伤残，其误工期为8个月（240日）、护理期为5个月（150日）、营养期为4个月（120日），后期需行人工髋关节翻修1次，预计费用为55000元或以实际发生费用计算；事故发生后，被告肖晖晖向原告垫付了128天的护理费。 本院认为，本案争议的焦点主要有：一、原告的损失如何计算；二、民事责任如何承担；三、被告保险公司如何承担保险责任。 关于焦点一，根据《中华人民共和国侵权责任法》第十六条之规定：“侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金”。原告因本次交通事故造成的损失，应当参照湖南省统计局公布的2019年度湖南省国民经济和社会发展统计公报提供的数据计算，其中，全年城镇居民人均可支配收入为39842元/年，农、林、牧、渔业年平均收入为54272元/年，2018年度居民服务、修理和其他服务业年平均收入为61227元/年。由于原告因伤造成十级伤残、九级伤残，本院认定残疾赔偿系数为23%。 根据上述数据，原告因本次交通事故造成的损失为：1、对原告主张的住院伙食补助费7680元、营养费3600元、误工费35760元，两被告无异议，且计算的项目和标准符合法律规定，本院予以支持；2、原告主张的医疗费，经本院核算医疗费票据为88641.28元，后段医疗费55000元系其行人工髋关节翻修所必然发生的费用，应予支持，原告的医疗费共计143641.28元。由于鉴定结论中确定的髋关节翻修费用系1次的费用，原告若在翻修1次后需再进行翻修或置换，可就实际发生的损失另行主张权利；3、原告主张的护理费，原告没有证据证实实际发生护理费为230元/天，其护理费应参照2019年度居民服务业年平均工资66816元/年的标准，结合鉴定结论中确定的150天的护理期计算为66816元/年÷365天×150天=27458.63元；4、原告主张的残疾赔偿金，应参照城镇居民人均纯收入39842元/年的标准，结合残疾赔偿系数，计算20年为39842元/年×20年×23%=183273.2元；5、原告主张的精神损害抚慰金，由于原告在本次交通事故中不存在过错，本院酌情支持11500元；6、原告主张的交通费，根据就医地点及往返次数及后段需进行髋关节翻修的实际情况，酌情支持800元，超出部分不予支持；7、原告主张的鉴定费2200元，两被告均无异议，且已实际发生，应予支持。 关于焦点二，原、被告均对平江县××队作出的道路交通事故认定书中的责任划分没有异议，本院认为交警大队作出的由被告肖晖晖承担此次交通事故全部责任，原告无责任的责任划分并无不当，基于此，本院认定由被告肖晖晖承担此次交通事故的全部民事责任。 关于焦点三，本案系机动车与行人之间发生道路交通事故导致的人身损害赔偿纠纷，应当优先适用《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款第（二）项之规定，当事故车辆投保交强险时应先由保险公司在交强险责任限额范围内予以赔偿，不足部分由存在过错的当事人按照各自的过错比例分担。本案肇事车辆在被告人保财险岳阳市分公司投保了交强险、限额100万元的商业三者险及不计免赔特约险，且事故发生在保险期内，依法应由被告保险公司在交强险责任限额范围内赔偿原告。原告的损失中属交强险医疗费用赔偿限额的有医疗费143641.28元+住院伙食补助费7680元+营养费3600元=154921.28元，已超出交强险该分项赔偿限额10000元；属交强险死亡伤残赔偿限额的费用有误工费35760元+护理费27458.63元+残疾赔偿金183273.2元+精神损害抚慰金11500元+交通费800元=258791.83元，已超出交强险该分项赔偿限额110000元，故被告人保财险岳阳市分公司应在交强险责任限额范围内赔偿原告损失120000元。原告超出交强险责任限额范围的费用有医疗费用154921.28元-10000元=144921.28元、死亡伤残赔偿费用258791.83元-110000元=148791.83元、鉴定费2200元，共计295913.11元，应由负全部民事责任的被告肖晖晖负担。被告肖晖晖驾驶的肇事车辆已在被告人保财险岳阳市分公司投保了100万元的商业三者险及不计免赔特约险，两被告在商业保险合同中有对超出交强险的医疗费进行非医保用药核减的约定，由于两被告均未申请非医保用药的鉴定，又未协商核减比例，本院根据岳阳地区司法惯例酌情认定核减比例为15%。因此，被告人保财险岳阳市分公司可依据商业保险合同的约定免赔（143641.28元-10000元）×15%=20046.15元，故被告人保财险岳阳市分公司应在商业三者险责任限额范围内赔偿原告295913.11元-20046.15元=275866.96元。对被告保险公司提出不承担鉴定费的抗辩意见，本院认为，鉴定费系原告为确定损失必然发生的费用，且被告保险公司未提交证据证实其与投保人约定在商业三者险范围内不承担鉴定费，故对保险公司的该项抗辩意见不予采纳。被告肖晖晖在保险公司于交强险及商业三者险赔偿原告后，还应赔偿原告20046.15元。被告肖晖晖提出其向原告垫付了共28340元的护理费的抗辩意见，本院认为，由于其提交的证据不足以证实该垫付费用已实际发生，其垫付的护理费应当依据当事人均认可的128天的天数，按居民服务业标准计算为66816元/年÷365天×128天=23431.36元，加上其已垫付的医疗费，被告肖晖晖共垫付原告83641.28元+23431.36元=107072.64元，抵减应赔偿原告的20045.15元后，原告应返还被告肖晖晖107072.64元-20045.15元=87027.49元。 据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十五条第一款第（六）项、第十六条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款第（二）项，《中华人民共和国保险法》第六十四条、第六十五条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一、第二款、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决如下： 一、由被告中国人民财产保险股份有限公司岳阳市分公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内赔偿原告张运发因交通事故造成的损失120000元； 二、由被告中国人民财产保险股份有限公司岳阳市分公司在第三者责任商业保险责任限额范围内赔偿原告张运发因交通事故造成的损失275866.96元； 三、由被告肖晖晖赔偿原告张运发因交通事故造成的损失20046.15元，与其垫付的107072.64元抵减后，原告应返还被告肖晖晖垫付款87027.49元。 四、驳回原告张运发的其他诉讼请求。 以上给付内容，限赔偿义务人在本判决生效后十日内履行至平江县人民法院履行款专户。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费7939元，由被告肖晖晖负担。 如不服本判决，可在本判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省岳阳市中级人民法院。 审 判 员  余 强 审 判 员  邵晨薇 人民陪审员  向 经 二〇二〇年十二月十日 书 记 员  刘晓晴