云南省昆明市盘龙区人民法院民 事 判 决 书（2020）云0103民初9802号原告（反诉被告）：云南辽云建设工程有限公司，住所地为云南省昆明市五华区北市区烟草**路美伦花乡**（春之城）****。法定代表人：王之友。委托诉讼代理人：付平申、赵正波，云南权显律师事务所律师，特别授权代理。被告（反诉原告）：王辰飞，男，汉族，1992年11月28日生，住云南省曲靖市陆良县。委托诉讼代理人：曹桓、彭祥青，北京盈科（昆明）律师事务所律师，特别授权代理。原告（反诉被告）云南辽云建设工程有限公司（以下简称：辽云公司）诉被告（反诉原告）王辰飞建设工程施工合同纠纷一案，本院于2020年9月28日受理后，依法适用简易程序，实行独任审判，于2020年12月2日公开开庭进行审理。辽云公司的法定代表人王之友及委托诉讼代理人付平申，王辰飞的委托诉讼代理人曹桓到庭参加诉讼，本案现已审理终结。辽云公司向本院提出诉讼请求：1、请求判令王辰飞向辽云公司支付工程款93030元；2、请求判令王辰飞向辽云公司支付以93030元为基数自2020年1月19日起至实际履行之日止按同期全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价率（LPR）计算的资金占用费（暂计算至2020年9月22日止为2412.73元）；3、本案诉讼费由王辰飞承担。事实与理由：王辰飞与辽云公司2020年1月17日签订了道路施工合同，项目名称：盘龙区嘉乐公寓道路面层沥青混凝土摊铺，项目地点：盘龙区嘉乐公寓。双方约定：由辽云公司对王辰飞划定的区域进行道路沥青混凝土摊铺。合同约定工期为7天，各项施工项目均有明确定价，辽云公司遂根据合同约定对路面进行沥青混凝土摊铺。王辰飞于2020年3月28日向辽云公司进行结算并出具工程量竣工结算清单以确认；该项施工王辰飞应向辽云公司支付工程款163030元。王辰飞于2020年1月18日向辽云公司支付了70000元后尚有93030元的工程款未向辽云公司支付，经过辽云公司多次催告后王辰飞仍不履行自己支付剩余工程款的义务，现辽云公司认为自己的合法权益收到了严重侵害。故辽云公司诉至法院主张权利。王辰飞答辩称：1、非恶意拖欠款项，是因本案工程未完全履行，存在严重质量问题，现小区业主拒绝接收；2、辽云公司拒绝对质量问题进行修复；3、费用面积未结算，金额不确定。王辰飞向本院提出反诉请求：1、请求判令辽云公司应工程质量不合格造成的返工费374080.22元；2、请求判令本案本诉诉讼费用由辽云公司承担。事实与理由：双方于2020年1月17日签订了《道路施工合同》，约定辽云公司对盘龙区嘉乐公寓划定区域进行道路沥青混凝土摊铺，其中合同约定道路摊铺的沥青混凝土厚度为4.5CM，沥青改色剂为红色，沥青铺设施工面积按实际发生工程量计算。2020年3月28日，在辽云公司施工结束后，王辰飞向辽云公司出具初步结算书，因对实际施工的工程量未实际测量，在结算书上明确载明为“面积待实测”，该结算说明双方工程量及工程款尚未最终确定。2020年3月29日，在双方初步结算后第二天，王辰飞发现辽云公司施工的沥青铺设质量不合格。铺设厚度严重违反双方合同约定的4.5CM，其行为构成严重违约，2020年10月23日、24日经云南楚天工程检测有限公司对涉案工程的沥青铺设厚度及路面平整度进行抽样检测，经检测，认定：“所检测厚度不满于委托单位提供厚度值”并且路面平整度绝大部分不符合规范要求值。2020年10月28日经昆明旭科工程造价咨询有限公司鉴定涉案工程返工费需374080.22元。根据合同法规定，因施工人原因导致建设工程质量不符合约定的，发包人有权要求施工人在合理期限内无偿修理或返工、改建。在施工过程中，施工人应当按照双方合同约定进行施工，不得偷工减料、粗制滥造，因此，辽云公司偷工减料、粗制滥造的行为已经构成严重违约，因承担违约责任，赔偿损失。故王辰飞提出反诉主张其反诉请求。辽云公司答辩称：1、王辰飞无建设工程施工资质，双方合同是无效的；2、工程已于2020年1月19日完工交付，也正常使用，对方未提质量异议；3、王辰飞提交的检测报告未经辽云公司确认，且系辽云公司起诉后对方单方作出，不应采信。辽云公司为证明其诉讼请求及其答辩意见，向本院提交如下证据：嘉乐公寓所在位置图、《道路施工合同》、材料进场确认书、工程量竣工结算单、转款交易明细。王辰飞为证明其答辩意见及其反诉请求，向本院提交如下证据：《嘉乐公寓排污管道及沥青路面施工工程合同》、《云南辽云建设工程有限公司道路施工合同》、云南楚天工程检测有限公司沥青路面钻心取样检测报告及三米直尺测量平整度实验报告、昆明旭科工程造价咨询有限公司嘉乐公寓小区道路面层沥青混凝土工程重做价格报价、昆明市盘龙区嘉乐公寓家政服务部关于嘉乐公寓道路面层沥青混凝土工程返工通知、材料进场确认单、工程量竣工结算清单、照片、微信聊天记录。经审查，本院对辽云公司提交的证据真实性予以确认。对王辰飞提交的证据中检测报告、实验报告、工程重做价格报价，因非双方共同委托，辽云公司亦不予认可，且上述报告未附出具机构、检测人员资质，本院对上述报告真实性不予确认；对返工通知，因通知内容依据为相关检测报告，且未证明该通知已送达辽云公司，对其真实性不予确认；对照片，无法明确拍摄时间，地，地点问题成因，真实性不予确认；对其余证据真实性予以确认。对双方提交证据欲证明目的，本院待后综合评判。本院经审理认定事实如下：2019年12月12日，王辰飞及案外人（乙方）与昆明市盘龙区嘉乐家政服务部（甲方）签订《嘉乐公寓排污管道及沥青路面施工工程合同》，约定乙方承接嘉乐公寓排污管道及沥青路面施工工程。2020年1月17日，王辰飞（甲方）与辽云公司（乙方）签订《道路施工合同》，约定甲方委托乙方对嘉乐公寓小区工程道路面层沥青混凝土摊铺。工期自开工之日七日内完工，2020年元月18日至元月23日。质量要求：施工前乙方相对路基水稳找平表面急性清理（水稳由甲方提供），沥青混凝土摊铺，沥青混凝土摊铺平均厚度4.5cm±，验收仅限于本合同标注验收。甲方对路基沉降、管网负责、路面冷却前禁止一切车辆碾压路面，防护措施由甲方负责，路面鼓包由乙方负责，路基原因除外，路面质保一年，如质保期内出现质量问题乙方免费局部修理。施工工艺：1、原路基清扫除；2、乳化沥青透层油喷洒；3、沥青混凝土摊铺；4、沥青混凝土路机压实；5、冷却增强（路面冷却彻底前禁止上车辆）；6、喷沥青改色剂。沥青混凝土不含税工程均单价60元每平米，沥青改色剂不含税工程均单价35元每平方米，施工结束当月乙方提供9%增值税专用发票。沥青铺施工面积2300平方米按实际发生量结算。喷沥青改色剂面积598平方米按实际发生量结算。甲乙双方签章生效乙方入场甲方支付工程款50%，沥青混凝土铺完付工程款20%，剩余所有余款完工一次性支付。沥青改色剂5000元质押金完工三个月全部付清，任何原因造成甲方支付滞后每日加收2%滞纳金作为乙方补偿滞纳金。2020年3月28日，王辰飞与辽云公司签订《材料进场确认单》，载明材料进场日期为2020年1月19日，沥青混凝土（厚度4.5cm）数量2373平米，沥青改色剂（红色）数量590平米。同日双方形成《工程量竣工结算清单》，载明：沥青混凝土（厚度4.5cm）数量2373平米，合价142380元；沥青改色剂（红色）数量590平米，合价20650元；合计163030元。上述结算清单工程量下方有手写“面积待实测”字样。辽云公司与王辰飞之间有微信对话如下：王辰飞：“王总啊，你这是做的不厚道呀，你现在跟我说只要三天以后才上车，当天，我来的时候现场你跟我讲的是两个小时就能通车，半个小时能过人。”辽云公司：“不是，当时来的时候可以走走车没问题，给他讲了是走车没问题，因为我跟他说了，不能在这个主路上停车，走车没问题……因为他那个在原地打轮，我给他们讲了，然后老李说能停就停吧，到时候那个谁不补吗？这么咱也不好多说你吧这个东西。”庭审中，辽云公司认可已收到王辰飞支付的工程款70000元。本院认为：本案中，王辰飞作为无施工资质的个人，将其承包工程部分转包给辽云公司，并与其签订的工程施工合同应属无效，故对辽云公司提出双方合同无效的意见，本院予以采纳。虽合同无效，但双方对工程已完工且交付无异议，故辽云公司有权就完成工程向王辰飞主张支付。对于已完成的工程价款，双方合同对单价进行了约定，对于施工量，双方结算单载明“工程量待实测”，因庭审中，双方对于工程量达成了一致，确认沥青混凝土数量2350平米，沥青改色剂（红色）数量500平米，本院予以确认，故参照合同约定单价，辽云公司所完成工程价款为158500元。双方确认王辰飞已支付金额70000元，但对于剩余工程款是否应支付存在争议，王辰飞认为，因本案工程存在质量问题，已通知辽云公司维修，但对方拒绝，故不应付款。本院认为，本案工程虽未进行验收，但根据双方微信记录显示，上述工程已于2020年4月1日前开始使用，根据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十三条的规定:“建设工程未经竣工验收,发包人擅自使用后,又以使用部分质量不符合约定为由主张权利的,不予支持;……”之规定，王辰飞未举证证明在工程使用前已向辽云公司提出质量问题异议，虽王辰飞表示使用后立即发现了质量问题并通知对方修复，但该微信是使用后发出的，其中也无法直接看出王辰飞提出质量异议，且因工程已进行使用，双方对是否是因使用后车辆碾压造成问题无法达成一致。而对王辰飞提交的相关质量检测报告及修复费用报价，系在2020年10月份出具，无检测人员及机构资质证明，亦无质量问题成因鉴定，在法庭向王辰飞释明后，其表示不申请对工程质量问题、质量问题成因及修复费用申请鉴定。综上，王辰飞无证据证实在使用前即通知对方存在质量问题并要求修复以及实际存在因施工导致的质量问题，应承担举证不能的法律后果，故对王辰飞主张存在质量问题不应支付工程款答辩意见，本院不予采纳；对王辰飞提出的修复费用，本院不予支持，王辰飞应参照约定支付辽云公司剩余工程价款，故对辽云公司主张支付工程款，本院以确认的工程款总价款扣减已付金额后，支持88500元，超出部分辽云公司无证据证实，本院不予支持。对辽云公司提出的资金占用费，根据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十八条规定:“利息从应付工程价款之日计付。当事人对付款时间没有约定或者约定不明的,下列时间视为应付款时间:(一)建设工程已实际交付的,为交付之日;(二)建设工程没有交付的,为提交竣工结算文件之日;(三)建设工程未交付,工程价款也未结算的,为当事人起诉之日”。本案中,合同约定为工程完工后付清全部工程款，虽双方对于工程完工的及交付时间各执一词,但通过微信记录可证明在2020年4月1日前工程已进行使用，故本院支持辽云公司自2020年4月1日起，按照全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算的利息。据此，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第二百六十九条，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条、第二条、第十三条、第十八条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决如下：一、被告（反诉原告）王辰飞于本判决生效之日起十日内支付原告（反诉被告）云南辽云建设工程有限公司工程款88500元；二、被告（反诉原告）王辰飞于本判决生效之日起十日内支付原告（反诉被告）云南辽云建设工程有限公司以88500元为基数，自2020年4月1日起至款项付清之日止，按全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算的利息；三、驳回原告（反诉被告）云南辽云建设工程有限公司的其他诉讼请求；四、驳回被告（反诉原告）王辰飞的反诉请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2186元，本院减半收取1093元，由被告（反诉原告）王辰飞承担；反诉案件受理费3455.6元（已减半收取），由被告（反诉原告）王辰飞承担。如不服本判决，可于接到判决书之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人人数提出副本，上诉于云南省昆明市中级人民法院。双方当事人均服判的，本判决即发生法律效力。审判员  蒋煜二〇二〇年十二月四日书记员  陈瑞