江苏省连云港市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）苏07民终3399号上诉人（原审原告)：连云港久鑫电子有限公司，住所地在灌云县经济开发区浙江中路**。法定代表人：陆惠良，该公司总经理。委托诉讼代理人：宫超，江苏苍佑律师事务所律师。被上诉人（原审被告)：徐红梅，女，1973年10月16日出生，汉族，住灌云县。委托诉讼代理人：朱必彬，灌云县东王集法律服务所法律工作者。上诉人连云港久鑫电子有限公司（以下简称久鑫公司）与被上诉人徐红梅劳动争议纠纷一案，不服江苏省灌云县人民法院（2020）苏0723民初3336号民事判决，向本院提起上诉。本院立案受理后依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。久鑫公司上诉请求：撤销一审判决，改判支持上诉人一审的诉讼请求或发回重审；一二审诉讼费用由被上诉人承担。事实和理由：首先，2018年2月上诉人与被上诉人才建立劳动关系并签订了劳动合同。被上诉人此前与上诉人有过阶段性的业务承揽，被上诉人只需向上诉人交付劳动成果即可，对于完成的时间、场所及形式，被上诉人不予干预，上诉人只按照业务量支付劳动报酬。被上诉人所举2019年3月和8月的薪资表不符合证据的合法形式，该薪资表没有上诉人的任何签章，也无法证明其合法来源，仅凭该工资表的内容就认定被上诉人是2012年7月9日与上诉人建立劳动关系明显事实不清、证据不足。上诉人公司运营逐渐规范化需要一个过程，一审法院要求上诉人提供证据证明与被上诉人不存在劳动关系，举证责任过于严苛。其次，被上诉人此前要求不缴纳社保，上诉人将该部分费用以工资方式发放给被上诉人，上诉人在2019年12月11日以公告方式催告被上诉人履行手续办理社保缴纳，被上诉人拒绝履行，却以此为由解除劳动关系，违背诚信原则，上诉人不应当承担经济补偿金。徐红梅辩称，一审法院查明事实清楚，证据充分，程序合法，请求依法驳回上诉人的上诉请求，维持一审判决。久鑫公司向一审法院起诉请求：判决确认徐红梅与久鑫公司2018年2月前不成立劳动关系；久鑫公司无需支付徐红梅经济补偿金29687元和两个月的工资7500元；诉讼费由徐红梅承担。一审法院认定事实：2012年7月9日起，徐红梅到久鑫公司工作，岗位铆压工，至2019年12月31日止，期间久鑫公司未为徐红梅办理、缴纳社会保险。2020年1月1日徐红梅向久鑫公司发出《解除劳动关系通知书》，以久鑫公司未为其缴纳社会保险为由解除双方劳动关系。同年4月徐红梅以确认双方存在劳动关系（2012年7月至2019年12月）和要求支付经济补偿金29687元、支付拖欠两个月的工资9000元诉求，向灌云县劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁。同年6月12日该仲裁委员会仲裁作出灌劳人仲案字（2020）第76号仲裁裁决，裁决：确认徐红梅与久鑫公司自2012年7月9日至2019年12月31日期间存在劳动关系；久鑫公司支付徐红梅经济补偿金29687元、拖欠的工资7500元（仲裁审理中徐红梅对拖欠工资金额进行了变更）。久鑫公司对该裁决不服，向法院提起民事诉讼。一审庭审中，久鑫公司对拖欠徐红梅两个月工资7500元表示无异议。就久鑫公司主张的2018年2月前双方不成立劳动关系，一审法院依法要求其在2020年9月1日前提供其公司2013年1月起有关支付工人工资或支付临时用工人员工资情况财务账册等证据交法院审查核实，但其逾期未提供。另查明，徐红梅所举的“连云港久鑫电子邮箱公司2019年3月份、8月份员工薪资表”反映其入职时间为2012年7月9日；其提供的工资银行明细，反映其近12个月的工资收入情况为3580元、3876元、3891元、2104元、3308元、4291元、4668元、3916元、4716.50元、4733.90元、4663.40元、3921.80元。一审法院认为，劳动合同是劳动者与用人单位确立劳动关系、明确双方权利和义务的协议；用人单位自用工之日起即与劳动者建立劳动关系；用人单位应当按照劳动合同约定和国家规定，向劳动者及时足额支付劳动报酬；用人单位未依法为劳动者缴纳社会保险费的，劳动者可以解除劳动合同，因此解除劳动合同，用人单位应当向劳动者支付经济补偿；经济补偿按劳动者在本单位工作年限，每年支付一个月工资的标准向劳动者支付，六个月以上不满一年按一年计算，不满六个月的支付半月工资的经济补偿。久鑫公司对其主张的2018年2月前双方不成立劳动关系，负有举证责任，在其未能限期提交其公司相关财务账册的情况下，承担举证不能的法律后果。根据徐红梅所举的工资银行明细及员工薪资表证据工资（反映徐红梅入职时间为2012年7月9日及2018年2月前久鑫公司向徐红梅支付工资等的相关情况），依法认定久鑫公司和徐红梅自2012年7月9日起至2019年12月31日止期间存在劳动合同关系。因久鑫公司未为徐红梅依法缴纳社会保险费，徐红梅提出解除劳动合同关系，符合法律规定，依法予以确认，久鑫公司因此应当依法支付徐红梅补偿29687元。久鑫公司以公司规定为由拒付拖欠徐红梅两个月工资，显然违反了法律法规的规定，不能成立。依照《中华人民共和国劳动法》第十六条，《中华人民共和国劳动合同法》第七条、第三十条第一款、第三十八条第（三）项、第四十六条第（一）项、第四十七条之规定，判决：一、确认久鑫公司与徐红梅自2012年7月9日起至2019年12月31日止期间存在劳动合同关系。二、久鑫公司向徐红梅支付经济补偿29687元、拖欠工资7500元，合计人民币37187元。案件受理10元，减半收取5元，由久鑫公司负担。一审判决认定的证据均经庭审举证、质证，对一审判决认定的事实及证据，本院依法予以确认。根据确认的证据，本院审理查明的事实与一审判决认定的事实相同。二审期间，上诉人提供三份证据：灌云县企业投资项目备案通知书、项目投资合作书、灌云经济开发区中小企业标准厂房租赁合同，拟证明公司2015年3月开始筹备运营，同年5月通过灌云县发改委项目审批，2015年之前基本就是半停滞的状态。被上诉人质证认为，三份证据不能视为新证据，与本案无关，上诉人公司成立时间是2012年6月。本院经审查认为，该三份证据显示久鑫公司2015年对电子设备、电脑线材及电脑配件加工项目申请备案通过，并与灌云经济开发区管理委员会签订项目投资合同，租赁其他公司厂房的事实，不能证明久鑫公司成立时间，而且久鑫公司营业执照上登记的公司成立日期为2012年6月，与上诉人的主张并不相符，对该三份证据本院不予采纳。本院认为，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。上诉人在一审中提出诉讼请求之一为判决久鑫公司与徐红梅在2018年2月之前不存在劳动关系，但上诉人在诉讼中未提出相关证据证明自己主张。被上诉人在仲裁阶段主张与久鑫公司2012年即建立劳动关系，并在仲裁和一审中提供久鑫公司2019年3月、8月和10月份的员工薪资表，薪资表显示被上诉人的入职日期为2012年7月9日。被上诉人主张其提供的薪资表是每月久鑫公司张贴于公告栏让员工进行核对工资用的，自己拍下来回家核对，所以保存该证据。被上诉人提供的2019年10月份员工薪资表右下角显示拍摄日期为“2019.11.0817:10”，与被上诉人陈述核对上月工资相吻合，且该日期为发生本案劳动争议之前，上诉人亦没有提出相反证据反驳，故一审法院对于被上诉人入职久鑫公司的时间认定并无不当。《劳动合同法》第三十八条第一款规定，用人单位未依法为劳动者缴纳社会保险费的劳动者可以解除劳动合同。第四十六条规定，劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿。本案中，上诉人未给被上诉人依法缴纳社会保险费，致被上诉人解除劳动合同，应当负担经济补偿义务，一审法院判决久鑫公司承担经济补偿金并无不当。被上诉人并未提供双方书面约定等相关证据证明是上诉人原因导致没有为其缴纳社会保险费，对其主张依法不予采信。综上，上诉人的上诉理由依法不能成立，不予支持。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，本院予以维持。依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条第一款、第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由上诉人连云港久鑫电子有限公司负担。本判决为终审判决。审 判 长  李 季审 判 员  王小姣审 判 员  黄文波二〇二〇年十二月十日法官助理  袁 萍书 记 员  徐 瑞法律条文附录《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条第二审人民法院对上诉案件，应当组成合议庭，开庭审理。经过阅卷、调查和询问当事人，对没有提出新的事实、证据或者理由，合议庭认为不需要开庭审理的，可以不开庭审理。第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定。