营口市鲅鱼圈区人民法院民 事 判 决 书（2020）辽0804民初6131号原告：刘素芝，女，1970年12月9日出生，汉族，现住营口市鲅鱼圈区。委托诉讼代理人：姜秀丽，辽宁睿智律师事务所律师。被告：国志山（营口经济技术开发区国山品鲜楼饭店经营者），男，1970年4月5日出生，汉族，现住营口市鲅鱼圈区。被告：张天霞，女，1971年6月27日出生，汉族，现住营口市鲅鱼圈区。二被告委托诉讼代理人：王辉，辽宁成启律师事务所律师。原告刘素芝与被告国志山、张天霞工伤保险待遇纠纷一案，本院受理后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告刘素芝及其委托诉讼代理人姜秀丽、被告国志山、张天霞及其二被告委托诉讼代理人王辉到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告向本院提出的诉讼请求：1、判令二被告连带给付原告医疗费、一次性伤残补助金、一次性就业补助金、一次性医疗补助金、住院伙食补助费、护理费等各项损失共计人民币141,139.17元；2、诉讼费、保全费由二被告承担。事实与理由：二被告系夫妻关系。2017年12月5日，二被告用家庭财产投资共同经营营口经济技术开发区国山品鲜楼饭店（以下简称“国山饭店”)。原告于2019年5月31日到国山饭店从事面点工作，每月工资4200元，双方未签订书面劳动合同。原告在2019年9月29日上午在工作时将右手压伤，先被送往区医院急救后转送熊岳正骨医院治疗，经诊断为右手多发性开放伤、右环指中指骨基底部骨折，右中指甲床裂伤。原告实际住院38天，花费医疗费11597.33元。2020年1月7日，营口经济技术开发区劳动人事争议仲裁委员会营开劳人仲字【2019】第755号“裁决书”裁决原告与国山饭店于2019年5月31日至2019年9月29日之间存在事实劳动关系。2020年4月10日，营口市鲅鱼圈区人力资源和社会保障局营鲅人社工伤认【2020】52号“认定工伤决定书”认定原告受到的事故伤害属于工伤认定范围，予以认定为工伤。2020年5月11日，营口市劳动能力鉴定委员会营劳鉴字【2020】0278号“初次鉴定结论书”鉴定原告的伤残“拾级”。原告受伤至今，二被告除了垫付医疗费6000元外，并未按照《工伤保险条例》的相关规定支付原告应享有的各项工伤待遇，并且二被告为了逃避法律责任，竟然于2020年5月14日将国山饭店的营业执照注销。根据《民法总则》第五十四条、第五十六条，《工伤保险条例》第三十五条之规定，二被告应连带给付原告医疗费、一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金等各项损失共计人民币141，139.17元（详见赔偿明细）。原告为了维护自身合法权益，无奈诉至法院，请求法院依法支持原告的诉讼请求。二被告辩称，第一，关于主体问题，原告起诉了国志山、张天霞夫妻二人作为被告，现张天霞认为主体错误。本案系国志山个人成立的餐饮饭店，不是家庭共同经营，营业执照体现业主为国志山个人，为此不应列张天霞为被告，张天霞不应承担本案赔偿责任。第二，关于鉴定，因为劳动关系认定及工伤认定均是国志山所成立的国山品鲜楼饭店，在经营途中该店由于特殊原因被注销，店主国志山在鉴定时并没有参与选定鉴定机构，鉴定部门没有通知国志山参与鉴定，原告单方进行鉴定对被告没有法律约束力。第三，关于工资，原告赔偿明细表表明原告前四个月平均工资为4200元、3600元，被告从没给原告定过4200及3600的工资。被告给原告开3000-2800元的工资，偶尔有奖金加在工资内一起给付，不应记在工资范围内。第四，医疗费在原告住院期间被告已支付了9600元，分两次给付，第一次6000元，第二次3600元。经审理查明，二被告系夫妻关系。2019年5月31日，原告到被告经营的国山品鲜楼饭店从事面点工作，双方未签订书面劳动合同。据被告2019年6月-9月4个月工资表显示，原告的工资分别为3780元、4315元、4315元、3820元，平均月工资为4057.5元。2019年9月29日上午，原告在工作时将右手压伤，被送往区中心医院急救后转送熊岳正骨医院治疗，经诊断为右手多发性开放伤、右环指中指骨基底部骨折，右中指甲床裂伤。原告住院38天，花费医疗费11597.33元。2020年1月7日，营口经济技术开发区劳动人事争议仲裁委员会作出营开劳人仲字【2019】第755号裁决，裁决原告与国山饭店于2019年5月31日至2019年9月29日之间存在事实劳动关系。2020年4月10日，营口市鲅鱼圈区人力资源和社会保障局作出营鲅人社工伤认【2020】52号“认定工伤决定书”，认定原告受到的事故伤害属于工伤认定范围，认定为工伤。2020年4月10日，医学诊断证明意见为一周复诊，休息对症治疗。2020年5月11日，营口市劳动能力鉴定委员会作出营劳鉴字【2020】0278号“初次鉴定结论书”，鉴定原告的伤残等级为“拾级”。原告治疗期间，二被告垫付医疗费6000元。另查明，被告国志山系营口经济技术开发区国山品鲜楼饭店的经营者，2020年5月14日，该饭店的营业执照被注销。上述事实，有原告身份证复印件、工商登记信息、二被告夫妻关系证明、住院病案、医疗费收据1份、医学诊断书20份、用药收费明细、工资表、仲裁裁决书、认定工伤决定书、初次鉴定结论书、劳动伤残鉴定费、能力鉴定体检费收据、被告饭店的营业执照以及当事人陈述等在卷佐证，业经庭审质证和本院审查，可以采信。本院认为，劳动者的合法权益受法律保护。原告在被告国志山经营的国山品鲜楼饭店工作中受伤，经营口经济技术开发区劳动人事争议仲裁委员会仲裁，原告与国山饭店于2019年5月31日至2019年9月29日之间存在事实劳动关系。2020年4月10日，经营口市鲅鱼圈区人力资源和社会保障局工伤决定，认定原告受到的事故伤害属于工伤认定范围，认定为工伤。故原告因工作受伤，应享受工伤保险待遇。原告受伤后，花费医疗费11597.33元，共计住院38天，根据医院的医疗诊断证明，原告休息至2020年4月16日。经核算，原告应享受的工伤待遇为：1、医疗费11597.33元。2、护理费，原告住院期间被告未派人护理，应给付护理费，为38天×128.68元/天=4889.84元。3、住院伙食补助费为38天×50元/天=1900元。4、停工留薪期工资，2019年9月29日原告受伤至原告定残前一天即2020年5月10日共计225天，被告应支付停工留薪期工资为225天×(4057.5元/月÷30天)=30431.25元。5、一次性伤残补助金，原告为十级伤残，计算为4057.5元/月×7个月=28402.5元。6、一次性工伤医疗补助金，按统筹地区上年度职工月平均工资计算为5277元/月×6个月=31662元。7、一次性伤残就业补助金，按本人月平均工资计算为4057.5元×8个月=32460元。8、交通费，根据原告住院的时间本院酌定给付500元。上述8项合计为141842.92元，原告主张141139.17元，未超出上述数额，本院按原告主张的数额予以确认。因被告未缴纳工伤保险，国山饭店的营业执照于2020年5月14日已被注销，故上述费用应由二被告赔付。原告的诉讼请求有事实及法律依据，本院予以支持。对于被告张天霞辩称不应列其为被告、饭店由国志山个人经营、其不应承担赔偿责任的意见，因被告国志山与张天霞系夫妻关系，国山饭店系个体工商户，由国志山负责经营，现张天霞未举证证明国志山经营该饭店的盈亏与家庭财产和家庭生活无关，故其应与国志山共同承担赔偿责任。对其意见本院不予采信。综上，依照《工伤保险条例》第三十条、第三十三条、第三十七条、第六十二条第二款，《辽宁省工伤保险实施办法》第三十条、第三十二条、第三十三条、第三十七条、第四十条，《辽宁省工伤保险条例实施细则》第九条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决如下：被告国志山、张天霞于本判决生效后10日内赔付原告刘素芝各项工伤赔偿款141139.17元。如果未按本判决指定的期限履行给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十九条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费3123元，保全费1226元，鉴定费588元，由二被告负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起15日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于辽宁省营口市中级人民法院。审判员 邢 瑞二〇二〇年十二月七日书记员 洪嘉伟