湖北省咸宁市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）鄂12民终1810号上诉人（原审原告）：陈雪，女，1969年1月16日出生，汉族，住赤壁市。委托诉讼代理人：骆又新（系陈雪丈夫），住赤壁市。上诉人（原审被告）：赤壁市车埠镇中学，住所地赤壁市车埠镇西街**。法定代表人：但国卫，该校校长。委托诉讼代理人：王松柏，男，该校副校长。委托诉讼代理人：聂诗龙，北京德和衡（武汉）律师事务所律师。上诉人陈雪因与上诉人赤壁市车埠镇中学（以下简称车埠镇中学）劳动争议一案，双方均不服湖北省赤壁市人民法院（2020）鄂1281民初154号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭对本案进行了审理。现已审理终结。陈雪上诉请求：改判车埠镇中学支付低于最低工资标准的工资差额2.5万元、支付无法补缴社会养老保险造成的损失1193104元（3682.42×27年×12月）。事实和理由：1.应由车埠镇中学举证，发放的工资是否符合最低工资标准的要求。2.一审判决养老保险损失66240元不足以保障陈雪退休后的基本生活。车埠镇中学辩称，最低工资标准应按咸宁市的最低工资标准计算，陈雪主张其无法享受养老保险待遇与事实不符。车埠镇中学上诉请求：改判车埠镇中学不承担陈雪社会养老保险损失。事实和理由：1.一审判决不能仅凭陈雪的陈述认定其入职时间为1995年。2.工资中包含了社保费用，应由陈雪自行缴纳社保。陈雪在2017年7月1日办理了灵活就业人员社保。即使由车埠镇中学赔偿养老保险损失应扣除中断时间费用及已缴社保费用。陈雪辩称，其入职时填写了入职登记表，存放于车埠镇中学，应由车埠镇中学举证。工资中并未包含社保费用，社保费用具有强制性和专属性，因车埠镇中学一直未为陈雪缴纳社保，陈雪不得已于2017年7月以灵活就业人员的名义参保。车埠镇中学上诉状对于是否劳动关系的问题前后矛盾。陈雪向一审法院起诉请求：车埠镇中学支付低于最低工资标准的工资差额2.5万元、支付无法补缴社会养老保险造成的损失1193104元。一审法院认定事实：1995年9月，陈雪以临时用工的方式入职车埠镇中学工作直至2019年10月。用工期间车埠镇中学未给陈雪办理社会保险手续，2019年1月16日陈雪年满50周岁，因未缴纳社保不能享受退休金待遇，且陈雪认为其工作期间车埠镇中学给其发放的工资低于赤壁市最低工资标准，陈雪遂于2019年9月26日向赤壁市劳动人事争议仲裁委员会提出仲裁申请，赤壁市仲裁委员会当日作出赤劳人仲裁字[2019]第70号仲裁裁决书，以陈雪超过法定退休年龄为由裁决不予受理。陈雪不服此裁决，于2020年1月14日向法院提起诉讼，要求车埠镇中学支付低于最低工资标准的工资差额25000元以及赔偿退休金损失1193104元。一审法院认为，本案的争议焦点是，陈雪与赤壁市车埠镇中学是否存在劳动关系。《劳动合同法》第七条规定“用人单位自用工之日起即与劳动者建立劳动关系”。《劳动和社会保障部关于确立劳动关系有关事项的通知》第一条规定“用人单位招用劳动者未订立书面劳动合同，但同时具备下列情形的，劳动关系成立。（一）用人单位和劳动者符合法律、法规规定的主体资格；（二）用人单位依法制定的各项劳动规章制度适用于劳动者，劳动者受用人单位的劳动管理，从事用人单位安排的有报酬的劳动；（三）劳动者提供的劳动是用人单位业务的组成部分”。第二条规定“用人单位未与劳动者签订劳动合同，认定双方存在劳动关系时可参照下列凭证：（1）工资支付凭证或记录（职工工资发放花名册）、（5）其他劳动者的证言等”。本案中陈雪自1995年9月进入车埠镇中学工作，虽然双方一直未签订书面劳动合同，但车埠镇中学曾为陈雪按月发放工资并提供劳动条件，应视为双方之间已订立无固定期限劳动合同。车埠镇中学辩称其以临时用工的方式给陈雪发放工资，双方是劳务关系而非劳动关系。全面实行劳动合同制度以后，用人单位在临时性岗位上用工，应当与劳动者签订劳动合同并依法为其建立各种社会保险。对于在本企业连续工作已满１０年的临时工，续订劳动合同时，也应当按照《劳动法》的规定，如果本人要求，应当订立无固定期限的劳动合同，并在劳动合同中明确其工资、保险福利待遇。用人单位及其本人应当按照国家规定缴纳社会保险费用，并享受有关保险福利待遇。因此陈雪与车埠镇中学自1995年至2019年存在劳动关系，对车埠镇中学的抗辩意见，不予采纳。陈雪要求车埠镇中学支付低于最低工资标准的工资差额25000元，根据《劳动法》第四十八条第二款的规定，用人单位支付劳动者的工资不得低于当地最低工资标准，因此车埠镇中学应当补发低于最低工资标准的工资差额。因车埠镇中学只提供2016年2月至2019年3月的工资花名册，陈雪提供的银行流水也只显示了2018年11月，2019年3、4、5、7月的工资发放情况，因此只能就2016年2月至2019年7月工资发放的情况来评判车埠镇中学是否存在低于最低工资标准支付工资的行为。赤壁市2017年11月以前最低月工资标准是1225元,2017年11月及以后是1380元，根据双方提供的工资发放证据，车埠镇中学从2016年2月至2017年10月均按照1350元/月的标准给陈雪发放工资，并未低于1225元的最低标准，不存在需补发工资的情形。2017年11月至2018年6月车埠镇中学仍按1350元/月发放工资，此时赤壁市最低工资标准是1380，车埠镇中学应当补齐这期间的工资差额240元（8个月×30元/月）。2018年6月以后车埠镇中学给陈雪发放的工资均不低于赤壁市最低工资表准，也不存在需要补发工资差额的情形。陈雪要求车埠镇中学赔偿养老保险损失1193104元，陈雪1995年9月至2019年10日就职于车埠镇中学，但这期间车埠镇中学并没有为陈雪办理社保手续，陈雪在2019年1月16日达到法定退休年龄后，按照社保政策已无法补办、补缴养老保险，陈雪因此无法享受退休金待遇。根据《中华人民共和国劳动法》第七十二条规定：“社会保险基金按照保险类型确定资金来源，逐步实现社会统筹。用人单位和劳动者必须依法参加社会保险，缴纳社会保险费。”依照该规定，为职工参加社会保险是用人单位的法定义务，属于法律的强制性规定，故用人单位未为劳动者缴纳社会保险而产生的损失均应由用人单位承担。车埠镇中学在庭审中提出曾将每月300元社保补助随工资发放给陈雪，但陈雪称车埠镇中学是在工资不变的情况下变相增加工资组成来逃避法律责任，法院在评价陈雪工资水平是否低于赤壁市最低工资标准时，已经将这300元社保补助计算在工资里，而且即使发放了社保补助也不能免除用人单位为劳动者缴纳社保的义务，因此对陈雪不能享受退休养老保险待遇的损失应由车埠镇中学车埠镇中学承担，并按劳动者在本单位工作年限，工作每满一年，计发2个月本人申请仲裁前12个月平均工资的补偿标准，陈雪在车埠镇中学工作24年，其仲裁前12个月的月平均工资是1380元，因此车埠镇中学应补偿陈雪的养老保险损失金额为66240元（24年×2个月×1380元/月）。综上所述，依据《中华人民共和国劳动合同法》第七条、《中华人民共和国劳动法》第七十二条、第四十八条第二款项、《劳动和社会保障部关于确立劳动关系有关事项的通知》第一条、第二条的规定，判决：一、车埠镇中学补发陈雪2017年11月至2018年6月低于最低工资标准的工资差额240元；二、车埠镇中学赔偿陈雪养老保险损失66240元。上述一、二项合计66480元由车埠镇中学于判决生效后三十日内付清。一审案件受理费10元，由车埠镇中学负担。本院二审期间，陈雪未提交新证据，车埠镇中学提交2009年12月至2016年1月工资花名册、陈雪个人参保凭证。一审认定事实清楚，本院对一审查明的事实予以确认。本院认为，本案的争议焦点为：1.陈雪与车埠镇中学是否存在劳动关系。2.车埠镇中学是否存在低于最低工资标准发放工资的情形，3.车埠镇中学未为陈雪缴纳社会保险应如何处理。关于争议焦点1，陈雪称其于1995年9月入职车埠镇中学，离职时间为2019年10月23日，并提交多名证人证言印证其入职时间，二审过程中，车埠镇中学对于陈雪的入职时间和离职时间并无异议，但提出陈雪有两年时间中断工作，却未提交相应证据，故本院认定陈雪入职车埠镇中学的时间为1995年9月，离职时间为2019年10月。陈雪入职后，虽未与车埠镇中学签订劳动合同，但陈雪和车埠镇中学均具备法律规定的劳动关系主体资格，陈雪在车埠镇中学工作，且从车埠镇中学获得报酬，同时具备原劳动和社会保障部《关于确立劳动关系有关事项的通知》第一条规定的情形，符合劳动关系的构成要件，应认定陈雪与车埠镇中学存在劳动关系。关于争议焦点2，根据双方提交的工资表及银行流水，2017年11月至2018年6月车埠镇中学按1350元/月发放工资，此时赤壁市最低工资标准是1380元/月，车埠镇中学应当补齐此期间的工资差额240元（8个月×30元/月）。关于争议焦点3，根据《中华人民共和国社会保险法》第六十三条规定：“用人单位未按时足额缴纳社会保险费的，由社会保险费征收机构责令其限期缴纳或者补足。”《社会保险费征缴暂行条例》第二十六条规定：“缴费单位逾期拒不缴纳社会保险费、滞纳金的，由劳动保障行政部门或者税务机关申请人民法院依法强制征缴。”陈雪可以依法向社会保险费征收机构寻求帮助，该诉求不属于人民法院审理范围，本院不予支持。综上，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：一、维持湖北省赤壁市人民法院（2020）鄂1281民初154号民事判决第一项；二、撤销湖北省赤壁市人民法院（2020）鄂1281民初154号民事判决第二项；三、驳回陈雪的其他诉讼请求。如果未按本判决书指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费10元减半收取5元，二审案件受理费10元，均由赤壁市车埠镇中学负担。本判决为终审判决。审判长  熊泽审判员  沈娟审判员  张涛二〇二〇年十二月十六日法官助理徐姗书记员杜润附：相关法律条文《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；