安徽省滁州市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）皖11民终3469号 上诉人（原审被告）：中国平安财产保险股份有限公司深圳分公司，住所地深圳市福田区香蜜湖街道农林路**深国投资广场******，统一社会信用代码9144030089218633X2。 负责人：尤程明，该公司总经理。 委托诉讼代理人：陈超，江苏天煦律师事务所律师。 被上诉人（原审原告）:赵森兵，男，1975年8月6日出生，汉族，住安徽省天长市。 委托诉讼代理人：吴剑，安徽天申律师事务所律师。 被上诉人（原审被告）:张清松，男，1997年5月29日出生，汉族，住安徽省天长市。 委托诉讼代理人：张萍，安徽扬天律师事务所律师。 委托诉讼代理人：王永芳，安徽扬天律师事务所实习律师。 上诉人中国平安财产保险股份有限公司深圳分公司（以下简称深圳平安保险公司）因与被上诉人赵森兵、张清松机动车交通事故责任纠纷一案，不服安徽省天长市人民法院（2020)皖1181民初2184号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年11月6日立案后，依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。 深圳平安保险公司上诉请求：1、依法改判或发回重审,不服判决金额为150515.88元;2、本案一审、二审诉讼费由被上诉人承担。 事实及理由：1、被上诉人赵森兵在一审中提供的鉴定报告不合理,在鉴定时鉴定机构未对伤者进行伪病性检测,未排除伤者是否存在伪装的行为,且部分护理依赖评分与其鉴定描述情况不符,护理依赖程度过高。请法院对被上诉人精神障碍6级伤残及护理依赖重新鉴定。2、医疗费发票一审认定200759.18元,但经核查发票仅为198309.44元,差额2449.74元。3、根据鉴定报告,被上诉人赵森兵误工期计算至定残前一日,定残前一日为2020.7.29日,事故发生于2019.11.2日,计算应为269天,一审法院计算280天有误。4、上诉人具体不服项目金额如下:医疗费争议金额2449.74元,残疾赔偿金及被抚养人生活费争议金额为(382908+84901.74-75080-16647.4)=376082.34元;误工费争议金额为(35991-34577.19)=1413.81元;护理依赖争议金额为123187.5元。一审判决争议金额为150515.88元[337600.23-(376947.84-120000)*30%+120000-10000]。综上,一审法院判决缺乏相关的事实及法律依据，请求上级法院支持上诉人的上诉请求。 赵森兵辩称：1、上诉人认为答辩人一审中提供的鉴定报告不合理是错误的，本案鉴定人是专业的鉴定机构，同时拥有精神障碍鉴定资质，鉴定程序也是在人民法院指导下依法进行的。上诉人在无任何实际证据前提下提出的重新鉴定意见，不应当被采纳。何况从程序上讲，此意见也应当在一审时以正式申请重新鉴定的方式提出。2、上诉人认为医疗费发票计算有误，可能忽略了部分票据，尤其是驾驶员垫付的票据。3、上诉人认为定残前的误工时间有误，一是忽略了事故当天也应计算，二是忽略了2020年的2月是29天，三是对定残是人理解有差异。本案鉴定意见书面表明作出的时间是2020年7月30日，但答辩人认为此仅仅是鉴定机构注明的时间，并非确定的时间，如同判决书中注明作出的时间一样，需要送达方可生效，而本案存在多方当事人需要送牵前提且各自签收的时间不一致，应当以一审开庭质证且各方未提异议的时间为生效时间，而本案开放时间是2020年8月24日，即应计算误工时间至2020年8月23日，合计当为298天。一审不是多算了而恰恰少算了18天。然而为了尽快取得赔偿款，答辩人放弃了上诉权利。综上，答辩人认为一审判决认定事实基本清楚，适用法律准确，程序合法，请求二审法院依法维持。 赵森兵向一审法院提出的诉讼请求：1、请求判令被告赔偿损失387408.55元；2、被告承担本案诉讼费用。 一审法院认定事实：2019年11月2日12时21分，张清松驾驶皖Ｍ×××××轻型厢式货车沿天长市纬一路由西向东行驶，在纬一路与经九路交叉口与由北向南行驶的赵森兵驾驶的摩托车发生碰撞，造成赵森兵受伤、摩托车损坏的交通事故。天长市公安局交通警察大队认定，张清松负事故的次要责任，赵森兵负事故的主要责任。赵森兵受伤后，在江苏省人民医院住院15天，在天长市人民医院住院147天，花去医疗费200759.18元。保险公司支付了1万元医疗费，张清松垫付医疗费23008.11元。本院委托常州市德安医院司法鉴定所对赵森兵的伤情进行鉴定，鉴定意见为：赵森兵构成六级伤残，一处十级伤残。误工期至评残前一日，护理期180日、营养期180日，部分护理依赖，受伤180日后需长期设置护理。皖Ｍ×××××轻型厢式货车在深圳平安保险公司投保了交强险和100万元不计免赔商业险，事故发生在保险期限内。 一审法院认为，天长市公安局交通事故认定书合法有效，予以确认。鉴定机构的鉴定合法有效，予以确认。赵森兵所举证证据不能证明其误工损失每天150元，其符合农业误工标准，应当按照安徽省上一年度农林牧渔业标准计算其误工损失。鉴定意见为赵森斌部分护理依赖，暂定其护理依赖为5年，护理依赖程度为50%。确定赵森兵在本次事故中的损失如下：1、医疗费：200759.18元（含张清松垫付的医疗费）；2、住院伙食补助费：149天×30元/天+15天×50元/天=5220元；3、营养费：180天×30元/天=5400元；4、护理费：180天×135元/天=24300元；5、误工费：280天×46917元/365天=35991元；6、残疾赔偿金：37540×20×51%=382908元；7、被抚养人生活费：23782×14×51%÷2=84901.74元；8、交通费：3000元；9、精神抚慰金：13000元；10、护理依赖：5年×365天/年×135元/天×50%=123187.5元。计878667.42元。深圳平安保险公司应当赔付（878667.42元-120000元）×30%+120000元=347600.23元。已经垫付1万元，尚需赔付337600.23元。张清松垫付23008.11元，深圳平安保险公司在支付赔偿款时，支付给张清松23008.11元，赔付给赵森兵314592.12元。依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、二十二条、四十九条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十一条、《最高人民法院关于审理交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条、第十七条、《中华人民共和国保险法》第六十五条的规定，判决：一、被告中国平安财产保险股份有限公司深圳分公司本判决生效后十日内赔付原告赵森兵314592.12元。二、被告中国平安财产保险股份有限公司深圳分公司本判决生效后十日内支付给张清松23008.11元。三、驳回原告赵森兵其余诉讼请求。案件受理费7112元，减半收取3556元，赵森兵承担457元，深圳平安保险公司3099元。鉴定费4650元，由深圳平安保险公司承担。 二审中，各方当事人均未提供新证据。二审查明的事实与一审一致，二审对一审查明的事实予以确认。 本院认为，综合各方当事人的诉辩意见，本案二审争议的焦点是：1、常州市德安医院司法鉴定所司法鉴定意见书[德安司鉴所（2020）临鉴字第918号]能否作为认定本案事实的依据；2、一审判决是否多计算了医疗费2449.74元;3、一审判决赵森兵的误工期为280天是否正确；4、一审判决确定的赵森兵的残疾赔偿金及被抚养人生活费的数额是否正确；5、一审判决确定的护理依赖（定残后的护理费）的数额是否正确。 针对焦点1、深圳平安保险公司虽对常州市德安医院司法鉴定所司法鉴定意见书[德安司鉴所（2020）临鉴字第918号]提出异议，但未能提供证据证明存在鉴定机构或者鉴定人员不具备相关的鉴定资格、鉴定程序严重违法或鉴定结论明显依据不足等情形，故该鉴定书应当作为认定认定本案事实的依据。深圳平安保险公司要求重新鉴定的理由不能成立，不应当予以支持。 针对焦点2、经审核，一审对医疗费数额计算正确，深圳平安保险公司上诉主张一审判决多计算了医疗费2449.74元缺乏事实依据，不应当予以支持。 针对焦点3、根据相关规定，赵森兵的误工期可以从事故发生之日计算至定残前一日，即从2019年11月2日计算至2020年7月29日。经核算为271天。一审判决多计算了9天，应当依法予以扣除。误工费应为：271天×46917元/365天=34834.2元。多计算的金额为35991元-34834.27=1156.73元。 针对焦点4、经审核，一审判决确定的赵森兵的残疾赔偿金及被抚养人生活费的数额符合法律规定。深圳平安保险公司上诉主张一审判决确定赵森兵的残疾赔偿金及被抚养人生活费数额过高的理由不能成立，不予支持。 5、赵森兵的伤情经鉴定需要部分护理依赖，根据相关规定，其赔偿系数为50%，深圳平安保险公司上诉主张按照系数30%赔偿，但未能提供相应证据，故对其该主张不予支持。 综上，除误工费外，一审法院核定的其他赔偿项目和数额，本院予以确认。深圳平安保险公司尚需赔偿赵森兵的各项损失合计313435.39元（314592.12元-1156.73元）。深圳平安保险公司的其余上诉请求均不能成立，应予驳回。一审判决认定事实清楚、适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项之规定,判决如下: 一、维持安徽省天长市人民法院（2020)皖1181民初2184号民事判决第二项和第三项； 二、变更安徽省天长市人民法院（2020)皖1181民初2184号民事判决第一项，即被告中国平安财产保险股份有限公司深圳分公司本判决生效后十日内赔付原告赵森兵314592.12元为被告中国平安财产保险股份有限公司深圳分公司本判决生效后十日内赔付原告赵森兵313435.39元。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 一审案件受理费7112元，减半收取3556元，赵森兵承担457元，深圳平安保险公司3099元。鉴定费4650元，由深圳平安保险公司承担。二审案件受理费3310元，由上诉人深圳平安保险公司负担3285元，由被上诉人赵森兵负担25元。 本判决为终审判决。 审判长  贺建国 审判员  蔡太传 审判员  朱 红 二〇二〇年十二月十五日 书记员  许 可 附：本案适用的法律条文： 《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理： （一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定； （二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更； （三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判； （四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。 原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。