内蒙古自治区鄂托克旗人民法院民 事 裁 定 书（2020）内0624民申8号再审申请人（原审被告）孟某、公民身份证号码×××、1981年4月5日出生，个体户，户籍所在地陕西省榆林市，现住陕西省榆林市。再审被申请人（原审原告）康某，公民身份证号码×××，个体户，户籍所在地及现住址内蒙古鄂尔多斯市。原审原告康某与原审被告孟某买卖合同纠纷一案，本院于2019年8月8日作出（2019）内0624民初464号民判决书。现再审申请人孟某以本院（2019）内0624民初464号民事判决书中，申请人以原审送达程序违法、原审违法剥夺了申请人的抗辩权、原审适用法律错误为由向本院申请再审。本院依法组成合议庭对本案进行了审查，现已审查终结。再审申请人孟某向本院提出再审申请称：申请人与被申请人系亲戚关系，被申请人系申请人大哥的妻哥，申请人在陕西省榆林市××区办养殖场，需要买羊。2014年1月申请人给被申请人打电话，请求被申请人帮忙买羊，被申请人让申请人去棋盘井买羊。2014年1月4日申请人、案外人思平娃（思三），孟福强去内蒙古××旗被申请人家，了解买羊事宜。被申请人让申请人买他的羊。当时约定，保证每只大羊可杀50-60斤的肉，小一点的羊40-50斤，让申请人拉回去，杀得卖。如宰杀过程中出现不够上述斤秤，由他在总数里核减。申请人给被申请人出具了欠条一支后，与孟福强、思平娃（思三）将羊拉至榆林养殖场，开始随宰杀随卖，发现每一只羊与原约定的斤秤不符，最多的与原约定少十来斤，虽然电话告知被申请人，被申请人回答，在算账时予以核减，羊杀完后被申请人反悔，申请人只支付了60000元后再未支付。申请再审理由：1、原审法院送达程序违法。申请人的住址申请人经常来，申请人的联系电话从未关机过，何来申请人下落不明？鄂托克旗人民法院适用公告方式送达开庭传票程序违法，申请人下落不明的证明从何而来？被申请人有伪造证据之嫌。鄂托克旗人民法院作出的（2019）内0624民初464号民事判决书时间为2019年8月8日，该院作出的（2020）内0624执224号缴款通知书，通知书时间为2020年3月31日。鄂旗法院执行局给申请人发送短信，电话号码为139XX******（有截屏短信四份为准）这足以证明申请人的电话畅通，地址准确，原审法院适用公告送达程序违法。由于原审法院程序违法剥夺了申请人的抗辩权，突出了实体判决错误的判决。2、判决申请人承担从2014年1月16日期至2019年3月1期间按中国人民银行同期同类人民币贷款基准利率上浮50%计付利息，无事实依据，适用法律错误。双方在欠条上没有约定利息。3、被申请人的诉讼已超过法定诉讼时效，不能依法予以保护，人民法院应当依法驳回其诉讼请求。《中华人民共和国民法总则》第一百八十八条规定：向人民法院请求保护民事权利的诉讼时效期间为三年，法律另有规定的，依照其规定。但是自权利人受到损害之日起超过二十年的，人民法院不予保护；有特殊情况的，人民法院可以根据权利人的申请决定延长。申请人康某出具的欠条时间为2014年1月14日，同时约定2014年1月15日一次性付清羊肉款。被申请人向人民法院提起诉讼的时间为2019年3月7日。2014年1月15日被申请人就应该知道自己权益被侵害，2017年1月14日前被申请人并没有向申请人主张权利，显然超过了法定诉讼时效，该权益不能依法予以保护，人民法院应依法驳回其诉讼请求。综上所述，申请人认为，原审法院程序违法，实体判决错误，适用法律错误，被申请人的诉讼已超过法定诉讼时效，不能予以依法保护，且被申请人有伪造证据之嫌。申请人只能提出申请，请求人民法院将本案提起再审，中止（2019）内0624民初464号民事判决的执行。被申请人康某辩称，2019年被申请人起诉后提供了申请人的榆阳区补浪河乡省身份证地址榆林市××村。法院随即邮寄送达，但无法送达到申请人手中，只能公告送达。法院公告送达程序合法，申请人以原审程序违法为由申请再审没有事实和法律依据，不应支持。另，2014年1月14日申请人给被申请人出具欠条，双方一直联系，申请人也承诺给付，从2018年开始无法联系到申请人。2019年被申请人起诉，并未过诉讼时效，申请人不到庭，诉讼时效不属于法院的审查范围，其再审理由不能成立，申请人所述，打完欠条后宰杀，宰杀后根据斤称多退少补的陈述不属实，因为，买的都是活羊，不可能这样约定，请你院驳回申请人的再审申请。本院审查认为，《中华人民共和国民事诉讼法》第二百条规，当事人的申请符合下列情形之一的，人民法院应当再审：……（六）原判决、裁定适用法律确有错误的；……（九）违反法律规定，剥夺当事人辩论权利的；（十）未经传票传唤，缺席判决的……。首先，再审申请人称，原审公告送达程序违法，剥夺了当事人的辩论权利。公告送达是在受送达人下落不明或者用其他方式无法送达的情况下所使用的一种送达方式。《中华人民共和国民事诉讼法》第九十二条规定，受送达人下落不明，或者用本节规定的其他方式无法送达的，公告送达，自发出公告之日起，经过六十日，即视为送达，公告送达，应当在案卷中记明原因和经过。本案中，原审起诉状中提供的再审申请人原手机号码138XXXX****自起诉之日至今一直处于空号状态。原审承办人后到申请人户籍地送达无果后与村委会法定代表人处作询问笔录，得知其不在原户籍地居住，无法联系，无法直接送达的情况下，以公告方式送达相关法律文书，并缺席审理后公告送达判决书符合法律规定。执行程序中找到再审申请人新的联系方式的事实并不能证明再审申请人在原审阶段电话畅通，地址准确。原审送达程序合法，并不属于未经传票传唤，缺席判决的情形也不属于违反法律规定，剥夺当事人辩论权利的情形。其次，在适用法律方面，原审中，欠条中约定有付款时间，原审根据《最高人民法院关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十四条第四款的规定，判决原审被告给付原审原告承担从2014年1月16日起至2019年3月1日期间，按中国人民银行同期同类人民币贷款基准利率上浮50%计付利息的判项事实上为逾期付款损失，其计算方式符合法律规定，适用法律正确。最后，关于诉讼时效问题，《最高人民法院关于审理民事案件适用诉讼时效制度若干问题的规定》第三条规定，当事人未提出诉讼时效抗辩，人民法院不应对诉讼时效问题进行释明及主动适用诉讼时效的规定进行裁判。公告是一种法律拟制方式，推定在一定期间经过后受公告人知晓公告内容。但在司法实务中，由于采取公告送达的情形多为难以直接送达的情形，故义务人多未实质到庭参加庭审，也未提出相关抗辩。因此，法院不应主动援用诉讼时效的规定进行审理。综上，再审申请人孟某的再审申请不符合《中华人民共和国民事诉讼法》第二百条的规定，申请人的再审申请理由不能成立。根据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百条、第二百零四条第一款、《关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第三百九十五条之规定裁定如下：驳回再审申请人孟某的再审请求。审判长 斯琴 高娃审判员 额尔德木图审判员 鲍 梅 兰二〇二〇年十二月十一日书记员 海   丽法条链接《中华人民共和国民事诉讼法》第二百条、当事人的申请符合下列情形之一的，人民法院应当再审：（一）有新的证据，足以推翻原判决、裁定的；（二）原判决、裁定认定的基本事实缺乏证据证明的；（三）原判决、裁定认定事实的主要证据是伪造的；（四）原判决、裁定认定事实的主要证据未经质证的；（五）对审理案件需要的主要证据，当事人因客观原因不能自行收集，书面申请人民法院调查收集，人民法院未调查收集的；（六）原判决、裁定适用法律确有错误的；（七）审判组织的组成不合法或者依法应当回避的审判人员没有回避的；（八）无诉讼行为能力人未经法定代理人代为诉讼或者应当参加诉讼的当事人，因不能归责于本人或者其诉讼代理人的事由，未参加诉讼的；（九）违反法律规定，剥夺当事人辩论权利的；（十）未经传票传唤，缺席判决的；（十一）原判决、裁定遗漏或者超出诉讼请求的；（十二）据以作出原判决、裁定的法律文书被撤销或者变更的；（十三）审判人员审理该案件时有贪污受贿，徇私舞弊，枉法裁判行为的。第二百零四条、人民法院应当自收到再审申请书之日起三个月内审查，符合本法规定的，裁定再审;不符合本法规定的，裁定驳回申请。有特殊情况需要延长的，由本院院长批准。《关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第三百九十五条、当事人主张的再审事由不成立，或者当事人申请再审超过法定申请再审期限、超出法定再审事由范围等不符合民事诉讼法和本解释规定的申请再审条件的，人民法院应当裁定驳回再审申请。