湖北省武汉市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）鄂01民终9678号上诉人（原审原告）：罗毅，男，1977年6月3日出生，汉族，住武汉市江岸区，被上诉人（原审被告）：中国电信股份有限公司武汉分公司，住所地武汉市武昌区洪山路**。负责人：高斌，该公司总经理。委托诉讼代理人：王怡珩，湖北山河律师事务所律师。委托诉讼代理人：王丽萍，湖北山河律师事务所律师。上诉人罗毅与被上诉人中国电信股份有限公司武汉分公司（以下简称电信武汉分公司）合同纠纷一案，不服湖北省武汉市武昌区人民法院(2019)鄂0106民初19509号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年9月24日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。上诉人罗毅向本院提出上诉请求：1.撤销武汉市武昌区人民法院（2019）鄂0106民初19509号民事判决书；2.一、二审诉讼费全部由电信武汉分公司承担。事实与理由：2015年2月罗毅在电信武汉分公司处办理了号码为181××××****的电话卡一张，并签订入网协议。至2017年5月协议到期后，罗毅与电信武汉分公司又签订新合约，合约时间为一年。2019年4月18日，罗毅在没有欠费的前提下，向电信武汉分公司要求合约到期后取消该号码的最低消费，电信武汉分公司以罗毅己签订了靓号保底协议为由拒绝，事实上罗毅没有签过任何保底协议，一审法院对此认定有误。罗毅要求的是在合同到期后对协议内容重新进行约定。此号码在没有停机时，罗毅一直和电信武汉分公司在沟通，并向消协投诉，之后向一审法院起诉，所以没有超过诉讼时效。在与电信公司沟通的过程中，电信公司也没有提及欠费，也没有让罗毅缴费。请求二审法院查明案件事实，依法撤销一审法院的判决。电信武汉分公司答辩称原判查明事实清楚、适用法律正确，请求维持一审法院判决。罗毅向一审法院起诉请求：1.判令电信武汉分公司返还罗毅2019年5月期间已扣除的靓号消费598元；2.判令取消罗毅名下号码181××××****的月最低消费；3.本案诉讼费用由电信武汉分公司承担。一审法院认定事实如下：2015年2月5日，罗毅办理号码为181××××****的电信手机号码的入网登记，并预存话费3万元。庭审中，罗毅自述，办理入网登记时与电信武汉分公司签订了书面协议，但已遗失无法提交；当时罗毅认为该号码为比较好的靓号，其愿意支付更高的费用来使用该号码；罗毅认为预存3万元即为买断了该号码的使用权，虽协议中未明确约定，但罗毅当时理解若依照承诺在2年内每月最低消费999元，2年期满后罗毅可自行选择套餐。电信武汉分公司陈述，罗毅使用的确为电信的手机号码，但电信武汉分公司仅能查询到2017年7月5日后的号码信息。罗毅另陈述，能够确定2015年2月5日签订的协议与2017年7月5日签订的协议有相同的约定，即“本协议期限为一年（本协议双方另有约定的除外），自双方签订、盖章之日起计算。本协议届满，双方如无异议，本协议自动续期一年，以此类推顺延”。2017年7月5日,罗毅在电信武汉分公司处登记办理电信业务，变更181××××7777号码的“999商务融合套餐（10M超值光纤）”内容，由“201609999元套餐（1主卡+6副卡）”变更为“201609999元套餐（1主卡+9副卡）”，套餐月基本费999元，包含1张主卡、9张副卡及光纤的使用费用。庭审中，罗毅自述，其自2015年使用该号码满2年后，认为可自行选择套餐，遂与电信武汉分公司协商变更套餐事宜，电信武汉分公司工作人员告知仍需使用原有套餐，可通过优惠折算将每月最低消费降低至598元，但罗毅并不清楚具体折算方式。电信武汉分公司陈述，罗毅使用的181××××7777号码为优质号码，在使用时有最低消费金额，但电信武汉分公司亦为罗毅提供了相应的包括主副卡及宽带的服务内容。同日，罗毅、电信武汉分公司签订《中国电信股份有限公司武汉分公司电信业务服务协议》，约定：客户应按电信武汉分公司明示的期限足额缴纳各项通信费用，客户未按期足额缴纳通信费用的，电信武汉分公司有权停机（本协议双方另有约定的除外）；客户预付费使用完毕而未及时补交款项（包括预付费账户余额不足以划扣下一笔预付费用）的，电信武汉分公司有权暂停或限制客户的通信服务，由此给客户造成的损失，电信武汉分公司不承担责任；客户被停机60日仍未补交通信费用和违约金，或被停机60日后仍未配合更正登记资料，电信武汉分公司有权单方解除本协议，收回业务号码；本协议期限为一年（本协议双方另有约定的除外），自双方签字、盖章之日起计算。本协议届满，双方如无异议，本协议自动续期一年，以此类推顺延等内容。同时，罗毅签署承诺书，载明：在下列情况下，电信公司有权暂停或限制客户的通信服务，由此给客户造成的损失，电信公司不承担责任……（2）客户预付费使用完毕而未及时补交款项（包括预付费账户余额不足以划扣下一笔预付费用）的。庭审中，罗毅认为，2017年7月5日变更套餐内容后的协议期限亦为2年，到期后可取消最低消费。电信武汉分公司则认为，根据协议约定，期满后需双方就资费等协商一致后，罗毅方可继续使用该号码。案涉181××××7777号码分别于2018年4月30日、2018年5月8日、2019年5月15日、2019年5月24日、2019年5月27日、2019年6月15日六次停机，截至庭审时该号码处于停机状态。庭审中，罗毅自述，其自2019年4月起多次拨打电信客服电话1****要求更换资费套餐无果，最后一次交费时间为2019年7月。电信武汉分公司陈述，该号码已于2019年10月16日因欠费作拆机处理，现已不在罗毅名下。一审法院认为，罗毅、电信武汉分公司签订电信业务服务协议系双方当事人真实意思表示，目前暂无证据证实存在法律、行政法规规定的无效或可撤销情形，应为合法有效，对双方当事人均有约束力。罗毅主张其于2015年2月5日以预存3万元话费方式买断了案涉号码的使用权，2年期满后可自行选择套餐，但罗毅并未举证证明存在该约定或承诺，对罗毅的该项主张，一审法院不予采纳。依据罗毅自认的2015年的“协议期限为一年……协议届满，双方如无异议，本协议自动续期一年”的约定，因双方已于2017年7月5日重新协商一致后签订电信业务服务协议，罗毅同时出具承诺书，故应当按照2017年7月5日的协议及承诺的内容确定本案中罗毅、电信武汉分公司的权利义务关系。依据该协议约定，1年协议期限到期后，双方如无异议，协议自动续期1年，可知协议续期的前提为双方无异议。罗毅在1年协议期满即2018年7月5日后继续按照双方约定的资费标准使用该号码，且亦未举证证明协议到期前其向电信武汉分公司提出异议或要求解除协议，应视为双方无异议，该协议自动续期1年至2019年7月5日届满，协议履行期间，罗毅应依约定足额交纳通信费用。根据《中华人民共和国合同法》第七十七条“当事人协商一致，可以变更合同”的规定，罗毅主张其于2019年4月要求更换资费套餐，系对合同的变更，在双方未协商一致的情况下，不发生变更合同的效力，罗毅应继续按照协议约定履行合同义务，故罗毅要求电信武汉分公司返还2019年5月扣除的598元资费的诉讼请求，无事实和法律依据，一审法院不予支持。关于案涉号码使用的问题。罗毅、电信武汉分公司均认为该罗毅所谓“靓号”或电信武汉分公司所谓“优质号码”相较一般号码具有更高的市场价值，而罗毅系自愿以双方协议约定的套餐内容和资费标准使用该号码。根据协议约定及罗毅承诺，案涉号码因罗毅欠费被停机已超60日，电信武汉分公司有权收回该号码。现协议期限已届满，若罗毅欲继续使用该号码，应遵循意思自治原则，由双方自行协商确定使用方式及资费标准等内容。故罗毅要求取消其名下号码181××××****的月最低消费的诉讼请求，亦不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第七十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条的规定，判决：驳回罗毅的全部诉讼请求。案件受理费100元，由罗毅负担。本院二审期间，各方当事人均未提交新证据，对一审法院查明的事实本院予以确认。本院认为，依据《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款：“当事人对自己提出的主张，有责任提供证据”、《最高人民法院关于适用的解释》第九十条：“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明……当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果”的规定，罗毅在诉讼期间并未向本院提交足以支持其上诉理由的新证据，且其对一审法院查明的事实并无异议，其应承担举证不能的不利法律后果。对罗毅称其未与电信武汉分公司签订任何保底协议的上诉理由，本院认为一审法院在查明事实及认定中并未以任何保底协议为依据作出判断，判决认定部分是依据双方都认可的《电信业务服务协议》中的约定内容按照法律规定进行的判断，对此一审法院的判决论证充分严密，本院不再一一赘述。罗毅的上诉理由没有事实依据，本院不予支持。综上所述，罗毅的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费100元，由上诉人罗毅承担。本判决为终审判决。审判长 肖 曼审判员 胡 劲审判员 裴 露二〇二〇年十二月九日书记员 王凯慧