福建省明溪县人民法院 刑 事 判 决 书 （2020）闽0421刑初52号之一 公诉机关福建省明溪县人民检察院。 被告人余荣芳（绰号“奶头”），男，1994年4月9日出生于福建省明溪县，汉族，初中文化，无业，户籍地福建省明溪县。因涉嫌犯开设赌场罪，于2019年9月27日被抓获，同年9月28日被刑事拘留，同年11月4日被取保候审。因涉嫌犯赌博罪，于2020年6月11日被抓获，同年6月12日被刑事拘留，同年7月16日被逮捕。现羁押于福建省永安市看守所。 辩护人任建萍，福建理胜律师事务所律师。 明溪县人民检察院以明检一部刑诉〔2020〕45号起诉书指控被告人余荣芳涉嫌犯开设赌场罪，于2020年5月28日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭,适用普通程序，于2020年6月17日公开开庭审理了本案。明溪县人民检察院指派检察员赖洪清出庭支持公诉。被告人余荣芳到庭参加诉讼。案件审理期间，被告人余荣芳因涉嫌重新犯罪被逮捕。2020年8月24日明溪县人民检察院向本院提出延期审理申请，2020年9月21日明溪县人民检察院向本院提出对被告人余荣芳中止审理、对其他被告人继续审理申请。 明溪县人民检察院以明检一部刑诉〔2020〕88号起诉书指控被告人余荣芳涉嫌犯赌博罪，于2020年11月20日向本院追加起诉。本院依法组成合议庭，适用普通程序，于2020年12月1日公开开庭审理了本案。明溪县人民检察院指派检察员赖洪清出庭支持公诉。被告人余荣芳及其辩护人任建萍到庭参加诉讼。现已审理终结。 明溪县人民检察院指控： 一、开设赌场的事实 （一）2019年7月10日，吕钦文（已判决）伙同官厚旺（已判决）、被告人余荣芳分别在明溪县××乡××村一处工棚、××村一个养鸡场工棚、××村××小区××号店铺、××村×××××号后山开设赌场，以“车车子”的方式进行赌博。吕钦文占赌场五成股份，官厚旺占三成股份，余荣芳占二成股份。由吕钦文、官厚旺负责开庄，官厚旺负责找赌博场地，罗恩伟（已判决）、邱传福（已判决）、蔡某（另案处理）负责在赌场上放高利贷，温林和（已判决）、黄某（另案处理）为赌博场地进行“望风”。吕钦文等人招揽了邱某1、邱某2、张某等不特定对象到找好的场地进行赌博并抽头获利，至2019年9月21日，吕钦文、官厚旺、余荣芳三人开设赌场期间共非法获利166300元，吕钦文、官厚旺、余荣芳按所占股份比例分赃，分别分得违法所得83150元、49890元、33260元。2019年9月21日吕钦文退出赌场股份后，罗月华（已判决）、王燕（已判决）、谢美兰（另案处理）、罗寿林（另案处理）入股官厚旺等人开设的赌场，罗月华占二成股份，王燕、谢美兰、罗寿林各占一成股份，三天后因赌场股份结算纠纷，谢美兰、罗寿林退股并未取得赌场分红，王燕的股份增至二成，至2019年9月27日赌场被公安机关查获，共非法获利2000元，罗月华、王燕、谢美兰、罗寿林未取得分红。 （二）2019年9月15日，曾念金（已判决）、许燕辉（已判决）、被告人余荣芳、唐何生（另案处理）在明溪县××乡××村××小区××号××王桥村“牛场”开设赌场，以“车车子”的方式进行赌博。曾念金占七成股份，许燕辉、余荣芳、唐何生各占一成股份。由曾念金负责开庄、管钱、管账，许燕辉负责赌博现场吃钱、赔钱，余荣芳负责找赌博场地，叶斌（已判决）为赌博场地进行“望风”。曾念金招揽了张某、邱某3、李某1等不特定对象到找好的场地进行赌博并抽头获利。2019年9月25日，谢美兰入股曾念金等人开设的赌场，占一成股份，至2019年9月27日，曾念金等人开设的赌场共非法获利26930元，因赌场被公安机关查获，开设赌场的非法获利未进行分红。 2019年9月27日，被告人余荣芳被明溪县公安局抓获。 2019年11月4日，被告人余荣芳退出违法所得33260元。 公诉人当庭宣读、出示了户籍证明，到案经过，违法经历查询情况表，前科材料，提取笔录，扣押物品笔录及照片，证人黄某、邱某1、邱某2、陈某、邱某3、张某、李某1、叶某1、范某、蔡某、李某2、曾某1等人的证言，同案人谢美兰、唐何生的陈述，同案人吕钦文、官厚旺、曾念金、许燕辉、罗恩伟、邱传福、罗月华、王燕、叶斌的供述，被告人余荣芳的供述，辨认笔录及照片等证据。 公诉机关认为，吕钦文伙同官厚旺、被告人余荣芳、邱传福、罗恩伟、罗月平、王燕、温林和以营利为目的开设赌场，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款之规定，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以开设赌场罪追究其刑事责任。被告人余荣芳在共同犯罪中起主要作用，根据《中华人民共和国刑法》第二十六条第一款、第四款之规定是主犯，应当按照其所参与的全部犯罪处罚。公诉机关建议以开设赌场罪判处被告人余荣芳有期徒刑七个月，并处罚金人民币四千元。 二、赌博事实 2020年3月至4月期间，在明溪县××乡××村往××镇方向路段的赌场内，李某4（已判决）、曾某2（另案处理）等人多次合伙用32张扑克牌合伙开庄，聚众赌博，被告人余荣芳以营利为目的积极参与开庄赌博，并占曾某2一成股份，在被告人余荣芳参与赌博过程中，组织多人参与赌博，参赌人数累计达到25人次。 2020年6月11日，被告人余荣芳被明溪县公安局民警传唤到案。余荣芳到案后能如实供述自己的罪行，自愿认罪认罚。 公诉人当庭宣读、出示了到案经过、刑事判决书，证人叶某2、汤某、李某3、官某、叶某3、曾某2、李某4的证言，辨认笔录及照片，被告人余荣芳的供述和辩解等证据。 公诉机关认为，被告人余荣芳以营利为目的，伙同他人聚众赌博，参赌人数累计达到25人次，其行为已触犯了《中华人民共和国刑法》第二十五条第一款、第三百零三条第一款的规定，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以赌博罪追究其刑事责任。被告人余荣芳在共同犯罪中起次要作用，是从犯。根据《中华人民共和国刑法》第二十七条，应当从轻处罚。公诉机关建议以赌博罪判处被告人余荣芳拘役二个月，并处罚金人民币一千元。 被告人余荣芳对指控事实、罪名及量刑建议没有异议，且签字具结，在开庭审理过程中亦无异议。其辩护人的辩护意见：对起诉书指控的犯罪事实和罪名均无异议。但余荣芳有如下从轻或者减轻处罚的量刑情节：1、余荣芳参与赌博程度低，系从犯，应当从轻或者减轻处罚；2、余荣芳到案后如实供述自己的罪行，系坦白，且自愿认罪认罚，可依法从轻处罚；3、余荣芳对自己的犯罪行为有悔罪表现，庭前委托家属预缴罚金。建议采纳公诉机关量刑建议。 经审理查明的事实、证据与公诉机关指控一致，另查明，被告人余荣芳已预缴罚金人民币五千元。 本院认为，被告人余荣芳以营利为目的，为赌博提供场所、赌具等，组织赌博活动，侵犯了社会管理秩序和社会风尚，其行为已构成开设赌场罪。被告人余荣芳在开设赌场犯罪中是主犯，应当按照其所参与的全部犯罪处罚。被告人余荣芳以营利为目的，伙同他人聚众赌博，参赌人数累计达到25人次，其行为已构成赌博罪，被告人余荣芳在赌博的共同犯罪中起次要作用，是从犯，应当从轻处罚。被告人余荣芳犯数罪，应当以开设赌场罪和赌博罪数罪并罚。公诉机关指控的事实和罪名均成立。案发后，被告人余荣芳如实供述自己的犯罪事实，系坦白，且自愿认罪认罚，可依法从轻处罚。被告人余荣芳积极退出违法所得，可酌情从轻处罚。公诉机关量刑建议适当，本院予以采纳。辩护人的辩护意见予以采纳。据此，根据被告人的犯罪事实、性质、情节和社会危害程度及悔罪表现，依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条，第二十五条第一款，第二十六条第一款、第四款，第二十七条，第六十九条，第六十七条第三款，第五十二条，第五十三条，第六十四条，《最高人民法院最高人民检察院关于办理赌博刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条第（三）款，第八条，《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条，第二百零一条的规定，判决如下： 一、被告人余荣芳犯开设赌场罪，判处有期徒刑七个月，并处罚金人民币四千元；犯赌博罪，判处拘役二个月，并处罚金人民币一千元。决定执行有期徒刑七个月，并处罚金人民币五千元（已预缴）。 （刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2020年6月11日起至2020年12月3日止） 二、被告人余荣芳退出的违法所得三万三千二百六十元，予以没收，由扣押机关依法处理。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向福建省三明市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。 审 判 长  杨建玲 人民陪审员  朱海南 人民陪审员  王德明 二〇二〇年十二月一日 书 记 员  杜丽琼 附相关法律条文： 《中华人民共和国刑法》 第三百零三条以营利为目的，聚众赌博或者以赌博为业的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金。 开设赌场的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。 第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。 二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。 第二十六条组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。 三人以上为共同实施犯罪而组成的较为固定的犯罪组织，是犯罪集团。 对组织、领导犯罪集团的首要分子，按照集团所犯的全部罪行处罚。 对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。 第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。 对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。 第六十九条判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。 数罪中有判处有期徒刑和拘役的，执行有期徒刑。数罪中有判处有期徒刑和管制，或者拘役和管制的，有期徒刑、拘役执行完毕后，管制仍须执行。 数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。 第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。 被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。 犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。 第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。 第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。 由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。 第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。 《最高人民法院最高人民检察院关于办理赌博刑事案件具体应用法律若干问题的解释》 第一条以营利为目的，有下列情形之一的，属于刑法第三百零三条规定的“聚众赌博”： （一）组织3人以上赌博，抽头渔利数额累计达到5000元以上的； （二）组织3人以上赌博，赌资数额累计达到5万元以上的； （三）组织3人以上赌博，参赌人数累计达到20人以上的； （四）组织中华人民共和国公民10人以上赴境外赌博，从中收取回扣、介绍费的。 第八条赌博犯罪活动中用作赌注的款物、换取筹码的款物和通过赌博赢取的款物属于赌资。通过计算机网络实施赌博犯罪的，赌资数额可以按照在计算机网络上投注或者赢取的点数乘以每一点实际代表的金额认定。 赌资应当依法予以追缴，赌博用具、赌博违法所得以及赌博犯罪分子所有的专门用于赌博的资金、交通工具、通讯工具等，应当依法予以没收。 《中华人民共和国刑事诉讼法》 第十五条犯罪嫌疑人、被告人自愿如实供述自己的罪行，承认指控的犯罪事实，愿意接受处罚的，可以依法从宽处理。 第二百零一条对于认罪认罚案件，人民法院依法作出判决时，一般应当采纳人民检察院指控的罪名和量刑建议，但有下列情形的除外： （一）被告人的行为不构成犯罪或者不应当追究其刑事责任的； （二）被告人违背意愿认罪认罚的； （三）被告人否认指控的犯罪事实的； （四）起诉指控的罪名与审理认定的罪名不一致的； （五）其他可能影响公正审判的情形。 人民法院经审理认为量刑建议明显不当，或者被告人、辩护人对量刑建议提出异议的，人民检察院可以调整量刑建议。人民检察院不调整量刑建议或者调整量刑建议后仍然明显不当的，人民法院应当依法作出判决。