重庆市大足区人民法院民 事 判 决 书（2020）渝0111民初5744号原告：重庆华非云投资控股有限公司，住所地重庆市江**鱼嘴镇东风路**，统一社会信用代码915000000912072680。法定代表人：黄海，总经理。被告：中国机械工业第四建设工程有限公司，住，住所地郑州市嵩山北路**一社会信用代码914100001699536914。法定代表人：肖军，董事长。委托诉讼代理人:杨献平(系公司员工),男,1969年11月6日出生,住郑州市**。委托诉讼代理人:张浩(系公司员工),男,1988年4月27日出生,,住河南省社旗县原告重庆华非云投资控股有限公司（以下简称华非云公司）与被告中国机械工业第四建设工程有限公司(以下简称中工四建)建设工程施工合同纠纷一案，本院于2020年10月29日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告华非云公司法定代表人黄海，被告中工四建委托诉讼代理人杨献平、张浩到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告华非云公司向本院提出诉讼请求：1、判令被告向原告开具2114万元已收款项中,除被告已开具的400万外,剩余尚未开具的增值税专用发票1714万。2、判令被告退还多收原告的款项1万元整。3、判令诉讼费用由被告承担。事实和理由：一、原告(以下简称“我司")与被告中国机械工业第四建设工程有限公司(以下简称“被告”),就“重庆华非云双桥轨道交通产业基地(一标段)”项目,于2016年签订了建设工程施工合同,并于2016年7月28日取得建设工程施工许可证。二、重庆市双桥经开区建设管理局于2016年9月7日向被告下达了《建设工程施工转包违法分包等违法行为限期整改通知书》(编号:整改(2016)-25);重庆市双桥经开区建设工程施工安全管理站于2016年9月12日向被告下达了《建设工程施工安全文明施工停工整改通知书》(渝双建安(停)字(2016)02号),被告的违法和违约行为,直接导致我司整个项目停工至今,给我司造成巨大损失。三、政府勒令被告停工后,我司作为业主单位积极努力贷款和推动复工,并与被告新签订了工装设备采购合同(2,08,206元)、工装设备采购合同(15.129.617元)来加快投产准备,但由于被告一直无法获得政府复工许可,合同无法执行。四、按照施工合同以及施工许可证有关内容,2.7万平米厂房,工程约定工程暂定价8000万,被告须垫资30%到2400万,然后我司按照新增月进度的90%支付进度款(施工合同第76页12.4工程款支付、第68页2.5资金来源和支付担保),2015-2016年钢材价格和商混等材料、以及人工价格等均处于低谷,通常钢结构厂房建设成本也就500-700元每平米。我司与被告均非常清楚,2400万的垫资额能够完成全部2.7万平米的厂房主体工程封顶,用于支撑我司用在建项目向银行提供担保,获得贷款;我司和被告在施工合同第68页(发包人提供支付担保的形式)中,明确了上述双方均认可的约定。五、但是,由于被告的一系列违约和违法行为,2016年9月政府勒令被告停工至今,现场仅一栋9280平米的还未完工的钢结构厂房和其他部分厂房的基础。根据我司的初步评估,被告的在建工程造价仅1148万元【包含部分设施设备中被告所付款金额(部分供应商要求我司作为最终用户也需参与签约,所以针对两个工装设备采购合同里的部分采购内容,还另外签订了以被告为采购方、我司为最终用户的三方合同),但不包括因被告安全文明施工措施不善,被告未能尽到合同明确约定的应由其履行保管职责,从而导致电力设备、电动移车台等尚未安装调试完毕就被盗和损坏的设备(施工合同第68页专用条款3.1(10)6规定的竣工移交前,以及施工合同第70页专用条款3.6规定的工程照管与成品、半成品保护等,均明确由被告负责保管并承担责任)。六、尽管工程建设进度远未到施工合同规定的付款节点,我司仍然利用自有资金,以及向大足国资申请的3000万元重庆银行委托贷款资金,提前向被告支付工程建设款项。我司合计向被告支付了2114万元现金:其中,我司银行基本账户直接支付工程款项305万,我司用委托贷款资金支付了1809万(农民工工资766万,工程及设备款1043万)。七、合同第70页3.7履约担保和保证金,参考合同第73页7.5.2被告逾期竣工违约金的上限不大于合同金额的10%,双方约定被告向我司缴纳800万元保证金,我司实收被告保证金795万。八、为了防止被告不履行农民工工资支付义务,我司另外直接收取了被告大劳务分包商田娅利400万元工程履约质量及农民工工资保证金,并在2016年直接支付了给田娅利230万劳务款用于发放农民工工资(包含田娅利指定其现场财务黄欢欢收取的10万元)冲抵保证金。目前还剩170万保证金(该项债权债务已经由被告整体收购,我司同意将这剩余170万元保证金的权利和义务关系转移到被告)。九、关于保证金,按照建设工程施工合同第7页13.2.5条款所规定的被告向我司移交工程的期限为2016年6月10日,合同第82页合同附件一所列明的竣工时间也为2016年6月10日。因被告原因未能按时移交工程的,违约金计算方法为:暂定合同总价的5%,即8000万+0.05-400万元人民币。另外,按照合同第73页7.5.2条款,因被告的原因导致工期延误,应按照5000元/天计算违约金,从合同约定的竣工日2016年6月10日至本起诉之日即2020年7月13日总共1494天,14940*0.5万=747万。上述两项违约金相加合计1147万。而被告所缴纳的全部795万保证金显然不够。另外,按照合同第78页15.3规定的质量保证金,我司还需在竣工结算时一次性扣留总工程款5%的质量保证金,如今也无法扣留。十、即便我司暂不收取被告违约金,而退还被告全部795万保证金,但被告多收了我司966万元工程款项,减去我司实收的被告保证金795万和转移到被告的大劳务分包商田娅利剩余170万元保证金合计965万元;被告尚需偿还我司1万元。(我司将根据未来的该在建工程司法鉴定结果,向被告追索赔偿和违约金)。十一、按照合同第80页条款12.2.3规定,因承包人违约解除合同,发包人有权只结算已完合格工程80%的工程款,其余作为发包人损失不予支付。则被告还需按照1148万的在建工程造价的20%即229.6万元退还给我司。目前因被告违约导致全部在建工程均已烂尾未能验收,显然不能作为合格工程来计算工程款。(我司将根据未来的该在建工程司法鉴定结果,向被告追索赔偿和违约金)。十二、被告违反已经签署的三个合同,和被告专门就这三个合同向我司出具的完工承诺函;且被告违反建筑法等法律法规,导致政府直接向被告下达多个停工整改令,是被告根本性违约,导致我司项目烂尾至今。十三、被告非但不想办法按照政府的停工令进行整改,拿到政府复工手续尽快完成工程建设,反而以本该由被告作为总包方承担第一责任的所谓农民工工资问题等种种理由拖延工期,并违反合同规定,向我司索要各种费用。被告在2019年10月20日,向我司正式发出《关于项目撤场的工作函》,完全撤离项目,导致我司和双桥经开区管委会不得不投入大量人力物力和资金,努力保障工地安全。十四、我司和双桥经开区管委会一起,从2016年年底以来,与被告尽力协商未果,因此提出起诉:要求被告按照合同的规定、被告出具的完工承诺,以及在建工程工期、工程量、质量等司法鉴定的结果,和需要进行修复的费用等,进行赔偿。恳请法庭依法尽快判决,判如所请。被告中工四建辩称：请求法院依法驳回原告诉讼请求,1、原告属于恶意起诉,此前原告已经起诉过被告一次,缴纳诉讼费25元,其诉讼请求与其根据的事实及理由大部分没有太多联系。2、原告诉讼请求第一项关于开具发票的诉讼请求,不属于法院审理范围,法院应当依法驳回原告起诉。即便其开具发票的诉讼请求，属于法院审理范围。也应当按照其主张我公司开具发票的金额来交纳案件受理费，但目前原告只缴纳25元，即便开发票属于法院审理范围，原告至今没有相应证据证明其向我公司支付了多少金额工程款，所以其要求开具发票的诉讼请求也没有任何依据。3、被告要求原告退还1万元没有任何理由，原告没有任何证据证明向我公司支付的款项金额，反而在起诉状中其承认了我公司向其支付了795万元，原告没有任何证明795万元为保证金，合同中也没有约定我公司缴纳保证金。实际上此款是我公司为了解决原告资金困难问题，此全部款项系我公司借给原告，原告借款后挥霍一空（据我公司了解，其部分可能用于土地挂牌拍卖）至今没有归还我公司该款项。原告除了没有按照合同约定向我公司支付工程款，也不归还借我公司的款项，导致我公司被较多材料供应商起诉，致使我公司蒙受巨额损失。本项目系原告原因烂尾，其反而要求我公司退还1万元，没有任何道理和依据。4、本项目无法实施皆因原告导致，所以诉讼费应由原告全部承担。5、原告除了上述几条诉讼请求外，其事实与理由中的内容大部分没有任何依据，同时与其诉讼请求没有关联性。对于此我公司作如下答辩：（1）原告的事实理由没有任何依据，其也没有任何证据予以证明，且大部分与其诉讼请求无关。（2）原告在事实和理由中列明的其与第三方的债务关系，其应当自行处理，与我公司无关。（3）合同中约定了计划开工日期和计划竣工日期，但原告至今为止未向我公司下达开工令。我公司不仅没有违约，而且有理由相信原告违约且涉嫌刑事诈骗。原告没有任何资金却虚构其在合同签订前已经获得了中国工商银行重庆双桥支行3亿元的授信额度，详见合同12.4.1.基于原告的欺骗，致使我公司与其签订合同。另外，原告的相应建设手续也不全，此也系原告违约。合同16.1.1约定，发包方违约的其他情形，发包人建设手续不全造成承包人停工。（4）原告在其起诉状中事实和理由第5条列明，2016年9月政府勒令被告停工至今。停工是由原告造成的，原告在上述起诉状内容中，自认本项目2016年9月停工，但根据我公司提交的原告向我公司作出的承诺函，原告在2017年1月21日仍感谢我公司，并希望加强双方的合作。证明原告前后描述自相矛盾，属于恶意起诉。鉴于原告诉讼请求不符合法院审理范围，且未足额缴纳案件受理费，其诉状中的事实与理由不仅不符合事实，且大部分与其诉讼请求无关。请法院依法驳回原告的起诉。原告华非云公司为支持其诉讼请求，举示如下证据材料：1、建设工程施工合同（在建设局有备案），施工许可证，拟证明合同有效、工程合法。2、《建设工程施工转包违法分包等违法行为期限整改通知书》（编号：整改-25），拟证明被告根本违约，导致停工烂尾至今。3、《建设工程施工安全文明施工停工整改通知书》（渝双建安（停）字02号），拟证明被告根本违约，导致停工烂尾至今。4、原告与被告双方资金往来银行流水，拟证明被告收到我司银行账户直接支付的305万元项目款项，我司收到被告795万元保证金。5、原告向被告劳务分包商田娅利支付劳务款的银行账户往来流水清单，拟证明我司收取被告大劳务分包商400万保证金，其中230万以劳务款支付冲抵，剩余的170万保证金权利和义务关系已转移到被告。6、被告在建工程造价统计表，拟证明被告在建工程造价约1148万元。7、被告在建工程停工后2017年2月的高清卫星照片，以及现在的现场实时视频监控截图照片，拟证明被告在建工程未完工，被政府停工后烂尾至今，且存在严重的质量问题。8、被告发给我司及管委会的撤场通知书，拟证明2019年10月20日被告撤场。9、我司3000万委贷资金通过政府全资平台公司邮发实业向被告支付的证明以及银行转账单据，拟证明被告按照其委托付款申请书已经收到我司另外1809万款项。10、被告向我司及第三人出具的无条件完工保证承诺函，证明被告向我司及第三人书面保证承诺无条件完工后，我司用银行委贷资金向被告支付了另外1809万元，但现场主体仍然停留在2016年9月因被告违法违规行为，被政府下令被告停工时的状态，拟证明被告恶意违约和骗取我司资金。11、邮发实业向法院提交的款项支付说明及明细原件一份，证明政府平台公司已经按照被告书面出具的委托支付申请向被告直接支付了一千多万现金以及按照被告指定的农民工账户支付了数百万现金，合计1809万元。上述证据1-10，均系复印件。对原告华非云公司举示的证据，被告中工四建质证后认为：对证据1-10系复印件，对其真实性有异议，不能达到其证明目的。对证据11未在其举证期限内提交，被告不予质证，且不能达到其证明目的。被告中工四建为支持其辩称，举示了下列证据：承诺函，拟证明原告主张被告违约与事实不符。原告在其起诉状第二条列明2016年政府勒令被告停工，但根据我公司提交的承诺函，原告在2017.1.21日仍感谢我公司，并加强双方合作，证明被告并未违约，工程烂尾系原告的原因导致。对被告中工四建举示的证据，原告华非云公司认为：开庭前被告未提交仍答辩及证据材料，应承担相应法律后果，原告不予质证。经庭审质证，本院对原、被告举示的证据认定如下：一、根据《中华人民共和国民事诉讼法》第七十条规定，书证应当提交原件。《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第十一条规定，当事人向人民法院提供证据，应当提供原件或者原物。原告所举示的证据1-10均系复印件，被告对其真实性均提出异议，因原告未提供证据原件，且无其他证据予以佐证，故本院不予采信。证据11，因不能证明与本案的关联关系，不能达到证明目的，本院不予采信。二、被告举示的证据，符合证据的真实性、合法性，本院予以确认。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：原告华非云公司与被告中工四建存在建设工程施工合同关系。双方约定由被告承建重庆华非云双桥轨道交通设备产业基地建设项目一期工程。该工程尚未竣工。已建部分双方未结算。本院认为，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条规定，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉》第九十条规定，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明。当事人未能提供证据或者提供证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。本案中，原告华非云公司对其诉称的事实未提供真实合法的证据加以证明，故原告主张被告开具剩余增值税专用发票1714万及退还多收款项1万元的诉讼请求，证据不足，本院不予支持。综上，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第七十条第一款、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉》第九十条及《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第十一条之规定，判决如下：驳回原告重庆华非云投资控股有限公司的诉讼请求。案件受理费25元，由原告重庆华非云投资控股有限公司负担。本判决为终审判决。审判员  喻才能二〇二〇年十二月三日书记员  曾祥芯