辽宁省沈阳市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）辽01民终9649号上诉人（原审被告）：王长鹏，男，1969年9月13日出生，汉族，住辽宁省盖州市。委托诉讼代理人：齐玉辉，系辽宁欣合律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：沈阳海外建设集团有限公司，住所地沈阳市铁**凌空二街**。法定代表人：侯宇，系该公司董事长。委托诉讼代理人：陈宪涛，系辽宁盛竹律师事务所律师。上诉人王长鹏因与被上诉人沈阳海外建设集团有限公司追偿权纠纷一案，不服沈阳市浑南区人民法院（2020）辽0112民初4342号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年8月6日立案后，依法由审判员田丽担任审判长（并主审），与审判员刘春杰、贺新发共同组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。上诉人王长鹏上诉请求：1、请求二审人民法院撤销（2020）辽0112民初4342号民事判决书，依法改判为驳回一审原告的诉讼请求或发回重审；2、被上诉人承担一、二审诉讼费。上诉理由:一、审认为“取得向被告追偿的权利，要求给付垫付的赔偿款符合法律规定”是错误的.（一）追偿无法律依据。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第二款规定：“雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害的，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。”本案被上诉人被沈北法院依据上述规定在（2018）辽0113民初486号民事判决书，判决承担连带赔偿责任后，现起诉王长鹏要求追偿，没有相应法律依据。被上诉人的法定责任，不能转嫁给上诉人。《民法通则》中的共同侵权、共同实施危险行为承担的连带赔偿责任，可以追偿；《担保法》中承担担保责任，可以追偿；《保险法》中的保险公司代位追偿，保险公司可以追偿。本案不符合上述法定追偿情形，追偿不符合法律规定，追偿没有法律依据。（二）（2018）辽0113民初486号民事判决书生效判决海外建设集团承担连带赔偿责任的案件，已经执行结束，执行的是连带责任款项，并非垫付款。沈阳市沈北新区人民法院执行海外建设集团具有生效文书为依据，沈北法院执行承担连带赔偿义务主体海外建设集团的部分款项，法院执行具有判决法律依据，执行正确，执行连带赔偿款并非垫付款，一审判决书认为垫付款错误。（三）（2018）辽0113民初486号民事判决书判决，判决谢恒东和沈阳海外建设集团有限公司承担连带责任，现仅起诉王长鹏没有起诉谢恒东，漏列谢恒东主体身份。沈阳市沈北新区人民法院执行（2018）辽0113民初486号民事判决书，判决谢恒东与海外建设集团承担连带赔偿责任，现仅起诉王长鹏，没有起诉谢恒东，漏列被告谢恒东主体身份，应依法追加谢恒东为本案当事人。二、原判决适用法律错误.原判决适用民法通则第84条第2款、第106条，适用《担保法》第31条错误。《中华人民共和国民法通则》第八十四条规定：“债是按照合同的约定或者依照法律的规定，在当事人之间产生的特定的权利和义务关系，享有权利的人是债权人，负有义务的人是债务人。债权人有权要求债务人按照合同的约定或者依照法律的规定履行义务。”第一百零六条规定“公民、法人违反合同或者不履行其他义务的，应当承担民事责任。公民、法人由于过错侵害国家的、集体的财产，侵害他人财产、人身的，应当承担民事责任。没有过错，但法律规定应当承担民事责任的，应当承担民事责任。”《中华人民共和国担保法》第三十一条规定“保证人承担保证责任后，有权向债务人追偿。”上述规定是债及担保的法律规定，均不是本案追偿的法律依据，本案不具有债及担保的内容，故适用上述法律是错误的。适用《担保法》则令人啼笑皆非，担保合同在哪里？综上所述，一审认为有追偿权、垫付款及适用法律错误，请二审人民法院依法纠正，按照民法总则178条第二款规定,连带责任人的份额要根据责任大小确定,无法确定的平均分担责任。侵权责任法第14条规定,责任不能确定大小的,要平均承担赔偿责任,支付超过自己赔偿数额的连带责任人可以向其他责任人追偿.结合本案,原审法院没有适用民法总则也没有适用侵权责任法,其适用民法通则和合同法属于适用法律错误,在判定数额时没有平均分配.被上诉人沈阳海外建设集团有限公司辩称：本案一审判决审判程序合法，认定事实清楚，适用法律正确，依法应当予以维持。原告刘云卓向一审法院起诉请求：一、请求判令被告给付所欠原告货物陈欠保证金10,000元；二、由被告承担本案诉讼费。一审法院认定事实：沈阳市沈北新区人民法院于2018年8月16日作出（2018）辽0113民初486号民事判决书，判决主文为“一、被告王长鹏赔偿原告涂振利各项赔偿款总计258,463.01元；二、被告谢恒东对本判决第一项赔偿责任承担边带给付义务；三、被告沈阳海外建设集团有限公司对本判决第一项赔偿责任承担边带给付义务；”该案的案情为，谢恒东挂靠原告单位承包工程，谢恒东又将其中钢筋工发包给了王长鹏，王长鹏雇用涂振利从事钢筋捆扎工作，在工作中涂振利从高处摔伤。该判决发生法律效力后，涂振利向法院申请强制执行，2019年5月20日原告向沈阳市沈北新区人民法院转款263,640.01元（其中，涂振利的赔偿款为259,863.01元，诉讼、执行费用3,777元）。由于被告未向原告支付其交付给法院的款项，原告向本院起诉，要求被告返还其支付给法院的款项。一审认为，沈阳市沈北新区人民法院作出的（2018）辽0113民初486号民事判决确定了被告赔偿伤者涂振利的赔偿数额，原告在该案中承担连带赔偿责任，在执行过程中，原告代被告垫付了赔偿涂振利的赔偿款263,640.01元（其中，涂振利的赔偿款为259,863.01元，诉讼、执行费用3,777元），故原告取得了向被告追偿的权利，原告要求被告给付其为被告垫付赔偿涂振利的赔偿款符合法律规定，本院予以支持。依照《中华人民共和国民法通则》第八十四条第二款、第一百零六条，《中华人民共和国担保法》第三十一条之规定，判决：被告王长鹏于本判决发生法律效力后十日内给付原告沈阳海外建设集团有限公司为其垫付的赔偿款263,640.01元；如果被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费人民币5,255元，由被告王长鹏负担。本院认定的事实与一审认定事实一致。本院认为，根据上诉人的上诉请求和被上诉人的答辩意见，本案争议焦点是：被上诉人是否享有追偿权。当事人的合法权利依法受法律保护。本案中，谢恒东挂靠被上诉人单位承包工程，谢恒东又将其中钢筋工程发包给了上诉人王长鹏，上诉人王长鹏雇用涂振利从事钢筋捆扎工作，在工作中涂振利从高处摔伤。沈阳市沈北新区人民法院作出的（2018）辽0113民初486号民事判决确定了上诉人赔偿伤者涂振利的赔偿数额，被上诉人在该案中承担连带赔偿责任。经查，被上诉人承担连带责任的依据是被上诉人承揽工程后将工程交给了不具备施工资质且无任何安全生产条件的谢恒东施工，被上诉人对此存在过错。经查，沈阳市沈北新区人民法院（2018）辽0113民初486号一案的案由为提供劳务者受害责任纠纷，被上诉人应对谢恒东存在发包过错，而对上诉人与涂振利之间的损害结果并不存在明显过错。一审认定被上诉人承担连带责任后有权向上诉人追偿并无不当。综上，上诉人王长鹏的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项的规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费5255元，由上诉人王长鹏负担。本判决为终审判决。审判长 田 丽审判员 刘春杰审判员 贺新发二〇二〇年十二月十七日法官助理李国楠书记员刘思本案判决所依据的相关法律《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条规定：第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。