辽宁省沈阳市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）辽01民终8838号上诉人（原审原告）：秦令君，住沈阳市于洪区。委托诉讼代理人：王祁，辽宁法显律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：李生，住内蒙古呼伦贝尔市。上诉人秦令君因与被上诉人李生机动车交通事故责任纠纷一案，不服新民市人民法院（2019）辽0181民初417号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭，对本案进行了审理。本案现已审理终结。秦令君上诉请求：撤销原审判决第一项中关于误工费和护理费的判决，依法改判被上诉人赔偿上诉人误工费20089.2元及护理费16028.4元。撤销第二项，依法改判被上诉人赔偿上诉人残疾赔偿金74684元，营养费9000元，鉴定费1000元。事实和理由：上诉人持续误工，误工期应当计算至评残前一天共计200天，按照每日100.446元计算应为20089.2元。原审没有考虑上诉人出院后的护理问题，根据医嘱全休三个月，故应支持护理费16028.4元。出院医嘱有加强营养字样，故应支持营养费。本次诉讼是左膝关节伤残鉴定，与前次左足伤残鉴定没有必然联系，本次受伤部位在前次诉讼中没有鉴定，故应支持伤残赔偿金。李生辩称，一审法院认定事实清楚，适用法律正确，请求上诉人的上诉请求，维持原判。秦令君向一审法院起诉请求：赔偿医疗费人民币23,161.06元、误工费23,383.8元、护理费16,028.4元、交通费1000元、住院伙食补助费1800元、营养费9000元、残疾赔偿金298,736元、精神损害抚慰金20,000元，鉴定费1000元以及本案诉讼费。一审法院认定事实：2016年11月7日10时30分，李生驾驶冀Ｂ×××**货车行驶至沈阳市新民市时，车上装的钢筋滑落将秦令君扎伤。该事故经新民市公安局交警大队认定，李生负事故全部责任。秦令君受伤后，先到新民市人民医院门诊治疗，后转到军区总医院住院治疗。在2018年10月15日秦令君到东北国际医院住院治疗，并于2018年10月18日进行左侧股骨内固物取出、左足残端修整术，期间共花费医疗费23,161.06元人民币。出院医嘱为加强营养、加强护理、休息三个月、建议二期行左膝关节前、后交叉韧带断裂重建等。依申请，一审法院委托沈阳医学院司法鉴定所对秦令君所受伤害程度进行鉴定，结论：左股骨远端、左胫骨平台骨折致左膝关节功能障碍的伤残程度为十级，左前中足缺失的伤残程度为八级。秦令君曾就该事故提起过诉讼，新民市人民法院作出了（2017）辽0181民初5482号民事判决书，判令李生赔偿秦令君前期各项损失，承保李生车辆保险公司的保险限额已经用尽，同时亦对秦令君的伤残进行了鉴定，结论为：左足的伤残程度为七级。一审法院认为，公民的身体健康权受法律保护,李生驾驶货车发生交通事故致秦令君受伤并承担事故的全部责任，应承担侵权赔偿责任。因李生车辆承保保险公司的保险限额在本次事故的前次诉讼中已经用尽，故本次诉讼的相关费用均应由李生承担。对于秦令君主张的医疗费23,161.06元，住院伙食补助费1800元，双方无争议，予以支持。对于秦令君主张的误工费23,383.8元，秦令君住院18天，遵医嘱休息三个月，按照此天数予以支持，即11,049.14元。对于秦令君主张的护理费16,028.4元，秦令君住院期间一天一级护理，其余为二级护理，故护理费应为2749.6元；对于秦令君主张的交通费1000元，酌情支持500元；对于秦令君主张的营养费9000元，因秦令君并非特殊疾病，不予支持；秦令君主张的精神抚慰金20,000元，结合伤情及当地生活水平，予以支持；对于秦令君主张的残疾赔偿金298,736元及鉴定费用1000元，因秦令君在前次诉讼中法院已经支持其相应的残疾赔偿金，虽然本次鉴定中增加了一个十级伤残的结论，但前次鉴定的秦令君左足伤残等级为七级，而本次鉴定为八级，本次两处伤残的赔偿金总额低于前次诉讼确定的伤残赔偿金，故对于秦令君的该项诉求不予支持。综上，一审法院判决：一、李生于本判决生效后10日内赔偿秦令君医疗费23,161.06元、伙食补助费1800元、误工费11,049.14元、护理费2749.6元、交通费500元、精神抚慰金20,000元；二、驳回秦令君的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费500元，由李生承担。二审中，当事人没有提交新证据，本院对一审查明的事实予以确认。本院认为，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。关于误工费问题。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》的相关规定，误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。本案上诉人秦令君并未提供充分证据证明自出院后至评残前一天有持续误工证明，故一审法院认定误工费时间为住院18天加出院后医嘱3个月并无不当，上诉人主张误工费计算至评残前一日，因证据不足，本院不予支持。关于护理费问题。根据相关法律规定，出院后生活护理分为生活完全不能自理、生活大部分不能自理或者生活部分不能自理三个等级，本案中，东北国际医院的诊断证明书中仅记载建议加强护理，并无上述生活护理等级类型的记载，但考虑到上诉人自身伤情，本院酌情予以支持其出院后医嘱休息3个月的护理费，按居民服务业标准计算即52707元÷365天×19天=12996元。关于营养费问题。根据上诉人一审提供的医疗相关资料，并无记载流食、半流食字样，只有加强营养字样，考虑到上诉人自身伤情，本院酌情判决给付营养费500元。关于应否赔付十级伤残的伤残赔偿金问题。本案中，沈阳医学院法医司法鉴定所于2017年8月23日依据沈阳军区总医院住院病志（827325）等相关资料对秦令君伤残程度进行了鉴定，该鉴定报告分析说明中记载“现左膝关节功能障碍严重，其本人及家属均表示要进一步进行治疗，现暂不评残”，故该鉴定结论为左足伤残程度七级；2019年6月3日，同样是沈阳医学院法医司法鉴定所出具鉴定意见书，仍然针对沈阳军区总医院住院病志（827325）等相关资料对秦令君进行伤残鉴定，结论为：“左股骨远端、左胫骨平台骨折致左膝关节功能障碍的伤残程度为十级，左前中足缺失的伤残程度为八级。”可见，秦令君左足伤残经过二次鉴定后，已由七级残降为八级残，结合左膝第一次鉴定的十级残，现两处伤残的赔偿金总额低于前次一处七级残诉讼确定的伤残赔偿金数额。因前次七级残诉讼已实际向秦令君赔付完毕，李生在本次诉讼中并未提出异议，故原审法院对秦令君要求赔付本次十级残伤残赔偿金的诉请不予支持并无不当。第二审人民法院应当围绕当事人的上诉请求进行审理，故对当事人没有提出上诉请求的部分，不再审理。综上，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：一、维持新民市人民法院（2019）辽0181民初417号民事判决第一项；二、撤销新民市人民法院（2019）辽0181民初417号民事判决第二项;三、李生于本判决生效后10日内赔偿秦令君出院后护理费12996元；四、李生于本判决生效后10日内赔偿秦令君营养费500元；五、驳回上诉人其他诉讼请求。如未按本判决指定期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费500元，由李生承担；二审案件受理费500元，由秦令君承担250元，李生承担250元。本判决为终审判决。审判长  那卓审判员  范猛审判员  华荻二〇二〇年十二月十四日法官助理李飞书记员教添茹本案判决所依据的相关法律《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条：第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉人，第二审人民法院不得再次发回重审。