河北省张家口市中级人民法院 执 行 裁 定 书 （2020）冀07执复130号 复议申请人（异议人、被执行人）：张家口市弘鼎房地产开发有限公司，住所地：张家口经济开发区惠通街新兴苑小区底商。统一社会信用代码：91130700669071425Q。 法定代表人：艾军，董事长。 申请执行人：王玉霞，女，1989年6月11日出生，汉族，住张家口市桥**。 被执行人：艾军，男，1969年1月30日出生，汉族，住张家口市经开区。 河北省张家口市桥西区人民法院在执行王玉霞与张家口市弘鼎房地产开发有限公司、艾军民间借贷纠纷一案中，被执行人张家口市弘鼎房地产开发有限公司提出执行异议，执行法院作出（2020）冀0703执异36号执行裁定，张家口市弘鼎房地产开发有限公司不服，向本院申请复议，本院受理后，依法组成合议庭进行了审查，现已审查终结。 执行法院查明，该院(2019)冀0703民初812号民事调解书已发生法律效力，该调解书显示双方当事人自愿达成的协议为：一、被告张家口市弘鼎房地产开发有限公司于2019年7月20日前一次性偿还原告王玉霞400万元及利息，并用《房屋买卖协议》中约定的8套房屋作为债务担保，原告享有优先受偿权，二、被告艾军对以上债务承担连带清偿责任。2019年8月1日，王玉霞向该院申请执行，该院同日立案执行，案号为(2019)冀0703执509号。 2019年12月13日，该院以（2019）冀0703执509号执行通知书及协助执行裁定书，向张家口市不动产登记中心进行了送达，查封了张家口市弘鼎房地产开发有限公司拍卖所得的市农业机械化研究所名下坐落于张家口市桥东区全部房产，产权证号：西字第**。 2020年3月25日，根据王玉霞申请，该案恢复执行，案号为（2020）冀0703执恢28号。2020年4月13日，该院作出（2020）冀0703执恢28号执行裁定书，评估、拍卖被执行人张家口市弘鼎房地产开发有限公司拍卖所得市农业机械化研究所名下坐落于张家口市桥东区全部房产，证号：XX号。 另查明，证号XX号的证书所显示的房屋状况为建筑 面积合计1936.91平米。根据异议人所提供的相关证据材料显示：2008年1月2日，张家口市弘鼎房地产开发有限公司通过拍卖形式以330万元价格买受了该房屋。 执行法院认为，本案争议焦点为，申请执行人是否有权对除被执行人的担保财产外的其他财产申请执行。设定担保，并赋予优先受偿权，是为了在债务人不能清偿债务时，债权人能得以优先受偿，其目的是保障债权的实现，然而，担保的设立，并不意味着债务人仅在此担保的范围内负清偿义务，债务人的全部财产，都应当成为其清偿债务的责任财产（除依据法律、司法解释的规定应当豁免执行之外）。本案中所谓的优先受偿权，是指对特定的8套房屋，本案的申请执行人有先于一般债权人优先受偿的权利，而并不意味着除此8套房屋之外的属于被执行人的其他财产不能被执行。而如果执行其他财产，本案中的申请执行人则为一般债权人，不能享有优先受偿权。故，该院(2020)冀0703执恢28号执行裁定书裁定，对属于被执行人名下的证号为01329号的相关房产进行执行并无不当，异议人未能提供对于被执行人的相关财产不得查封、执行的相关依据，以及高于涉案标的额的事实依据，所提异议不能成立。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十五条，《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第十七条第一项规定裁定，驳回异议人张家口市弘鼎房地产开发有限公司的异议请求。 复议申请人张家口市弘鼎房地产开发有限公司称，一、（2020）冀0703执异36号执行裁定书认定事实和适用法律错误。《中华人民共和国物权法》第一百七十六条规定：“被担保的债权既有物的担保又有人的担保的，债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现担保物权的情形，债权人应当按照约定实现债权；没有约定或者约定不明确，债务人自己提供物的担保的，债权人应当先就该物的担保实现债权”。本案中，申请人与被申请人约定由申请人提供弘鼎庄园小区楼房为借款提供抵押担保，并约定被申请人具有优先权，法院调解书对此进一步予以确认，按照上述物权法规定，应当先就弘鼎庄园小区楼房进行执行，不足部分可以对于被执行人的财产再予以执行，而并不是除了担保的8套房屋之外不可以再执行被执行人的其他财产。所以，桥西区人民法院的上述认定与物权法的规定不符，属于事实认定和适用法律错误。二、（2020）冀0703执异36号执行裁定书对于申请人提出的执行异议中的全部事项并未作出认定。1、申请人在执行异议申请书中明确提出，人民法院对于桥东区土地及地上物予以执行的执行行为是违反程序的。依据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百四十五条、第二百四十七以及最高人民法院关于适用《中华人民共和国民事诉讼法》的解释第四百八十六条的规定，人民法院对被执行人的财产进行执行处分前，应当先予以查封、扣押、冻结，并且查封、扣押时，应当通知被执行人到场。对被查封、扣押的财产，执行员必须制作清单，由在场人签名或者盖章后，交被执行人一份。财产被查封、扣押后，执行员应当责令被执行人在指定期间履行法律文书确定的义务。被执行人逾期不履行的，人民法院应当拍卖被查封、扣押的财产。对被执行的财产，人民法院非经查封、扣押、冻结不得处分。本案中，申请人未曾收到人民法院对申请人名下位于桥东区土地及地上物财产的查封、扣押裁定或其他法律文书，也未收到关于查封、扣押此财产后限期履行义务以及不履行义务的法律后果的有关法律文书。因此，在相关法律文书未送达到本异议申请人之前，对本异议申请人不生效。2、人民法院对于申请人上述财产采取执行措施，明显高于涉诉标的额。最高人民法院《关于人民法院民事执行中查封、扣押、冻结财产的规定》第二十一条规定：“查封、扣押、冻结被执行人的财产，以其价额足以清偿法律文书确定的债权额及执行费用为限，不得明显超标的额查封、扣押、冻结。”本案涉案标的不足500万元，张家口市桥西区人民法院所采取的执行措施的申请人名下位于桥东区土地及地上物，土地使用权面积约10亩，地上建筑物约2300平方米，系整体，市场价值应当在2500万元以上，此情形明显属于过分超标的额查封、扣押、冻结和执行。另外，早在本案借款发生时，申请人就提供了弘鼎庄园小区楼房作为抵押担保，在本案诉讼期间即被张家口市桥西区人民法院予以查封，本案执行后，法院执行通知书中也说明王玉霞对上述8套房屋享有优先受偿权。该财产完全是可供执行财产，且其价值不过分超出执行标的额，人民法院应当对该房屋采取执行措施。但是，人民法院擅自放弃担保的可供执行财产的执行，有对申请人的其他财产采取执行措施，属于重复采取查封冻结执行措施，侵害了申请人的合法权利。综上，（2020）冀0703执异36号执行裁定书认定是事实和适用法律均错误，且未对申请人提出的执行异议事项全部进行审查和认定，请求撤销（2020）冀0703执异36号执行裁定，终止对申请人名下位于桥东区土地及地上物财产的执行。 本院查明的事实与执行法院查明的事实一致，本院予以确认。 另查明，申请执行人王玉霞提供的张家口信德房地产资产评估有限公司资产评估报告显示，评估对象和范围：张家口市弘鼎房地产开发有限公司拍卖所得市农业机械化研究所名下坐落于张家口市桥东区院落和房产（房屋建筑物、土地使用权）；评估基准日：2020年9月7日；评估方法：主要采取收益法和市场法等；评估结论：人民币8051160元（其中房屋建筑物7023160元、土地使用权1028000元）。 2019年12月13日，张家口市桥西区人民法院向张家口市不动产登记中心送达了（2019）冀0703执509号协助执行通知书查封张家口市弘鼎房地产开发有限公司拍卖所得市农业机械化研究所名下坐落于张家口市桥东区全部房产，证号：XX号。查封期限2019年12月13日至2022年12月12日。 张家口市桥西区人民法院出具情况说明显示：张家口市桥西区赐儿山街82号8套房屋，经该院执行干警到张家口市房产交易中心查询，均无登记信息。 2020年10月23日，复议申请人张家口市弘鼎房地产开发有限公司向本院申请复议，本院于2020年11月11日立案审查。 本院认为，《最高人民法院关于人民法院执行工作若干问题的规定》（试行）第38条第一款规定，被执行人无金钱给付能力的，人民法院有权裁定对被执行人的其他财产采取查封、扣押措施。裁定书应送达被执行人。《中华人民共和国物权法》第一百八十条第一款规定，债务人或第三人有权处分的下列财产可以抵押：（一）建筑物和其他土地附着物；（二）建设用地使用权；（三）以招标、拍卖、公开协商等方式取得的荒地等土地承包经营权；（四）生产设备、原材料、半成品、产品；（五）正在建造的建筑物、船舶、航空器；（六）交通运输工具；（七）法律、行政法规未禁止抵押的其他财产。第一百八十七条规定，以本法第一百八十条第一款第一项至第三项规定的财产或者第五项规定的正在建造的船舶、航空器抵押的，应当办理抵押登记。抵押权自登记时设立。设定担保，并赋予优先受偿权，是为了在债务人不能清偿债务时，债权人能得以优先受偿，其目的是保障债权的实现，担保的设立，并不意味着债务人仅在此担保的范围内负清偿义务，债务人的全部财产，都应当成为其清偿债务的责任财产，且用于借款担保的弘鼎庄园的8套楼房，未经抵押登记，抵押未生效，未起到实质的担保作用，也未经产权登记，造成处分的不便。因此，被执行人不履行生效法律文书确定的义务，执行法院评估、拍卖被执行人张家口市弘鼎房地产开发有限公司名下，具有产权登记信息的位于桥东区地上建筑物并无不当，对于查封的弘鼎庄园小区的8套楼房，在保证执行标的额的情况下，可以解除查封。 关于评估、拍卖张家口市弘鼎房地产开发有限公司名下位于桥东区土地及地上物未经查封，而委托评估、拍卖问题。经查，2019年12月13日，张家口市桥西区人民法院向张家口市不动产登记中心送达了（2019）冀0703执509号协助执行通知书，查封了坐落于张家口市桥东区全部房产，查封期限2019年12月13日至2022年12月12日，即在评估、拍卖桥东区地上建筑物前进行了查封。 关于执行张家口市弘鼎房地产开发有限公司名下位于桥东区土地及地上物严重超标的问题。因上述财产竞买价为330万元，执行法院裁定评估、拍卖的财产为桥东区地上物，房屋建筑物评估值为7023160元，截至目前执行标的额为591.9万元（本金400万元、利息152万元、迟延履行金39.9万元），另外还有垫付的评估费、案件受理费、保全费等费用，因此，不存在严重超标的问题。 综上，复议申请人张家口市弘鼎房地产开发有限公司的复议理由不成立。根据《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第二十三条第一款第（一）项之规定，裁定如下： 驳回复议申请人张家口市弘鼎房地产开发有限公司的复议，维持原裁定。 本裁定为终审裁定。 审判长  刘广玉 审判员  赵芙琳 审判员  何运功 二〇二〇年十二月二日 书记员  张 婕