广西壮族自治区恭城瑶族自治县人民法院 刑 事 判 决 书 （2020）桂0332刑初135号 公诉机关广西壮族自治区恭城瑶族自治县人民检察院。 被告人汤忠修，男，1991年7月11日出生于广西壮族自治区桂林市平乐县，瑶族，初中文化，农民，住平乐县。因涉嫌犯贩卖毒品罪，于2020年8月29日被恭城瑶族自治县公安局刑事拘留；同年9月11日被逮捕。现羁押于恭城瑶族自治县看守所。 广西壮族自治区恭城瑶族自治县人民检察院以恭检刑诉（2020）117号起诉书指控被告人汤忠修犯贩卖毒品罪，于2020年11月26日向本院提起公诉。本院于同日立案，依法适用简易程序，实行独任审判,于2020年12月2日公开开庭审理了本案。恭城瑶族自治县人民检察院指派检察员何咨毅出庭支持公诉，被告人汤忠修到庭参加了诉讼。现已审理终结。 公诉机关指控，被告人汤忠修在前期收取了购买毒品人交付的人民币3000元，于2020年8月28日22时许携带毒品疑似物至阳朔县口（阳朔县城方向）路段找到购买毒品人进行现场交付毒品疑似物并收取尾款。交易现场，被告人汤忠修收取钟某购买毒品的现金人民币2200元并提供少量毒品“Ｋ粉”给钟某进行吸食。被告人汤忠修与钟某在交易毒品疑似物时被公安机关当场抓获，从被告人汤忠修身上查获22张一百元面值的人民币、一台微型电子秤及九袋毒品疑似物。经称量，毒品疑似物总重量40.32克。经桂林市公安局物证鉴定所鉴定，从以上毒品疑似物提取送检的检材中均未检出氯胺酮、甲基苯丙胺、海洛因。 公诉机关认为，被告人汤忠修以营利为目的，违反国家对毒品的管理制度，贩卖毒品，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百四十七条之规定，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以贩卖毒品罪追究其刑事责任。被告人汤忠修系犯罪未遂，根据《中华人民共和国刑法》第二十三条之规定，可以比照既遂犯从轻或者减轻处罚。建议对被告人汤忠修判处有期徒刑八个月，并处罚金人民币二千元。提请本院依法判处。 为证实上述事实，公诉机关提交了：1.物证：毒品分装袋二个、ＯＰＰＯＲ17手机一部、微型电子秤一台；2.指定管辖决定书、受案登记表、户籍证明、抓获经过、扣押决定书、扣押清单、机动车驾驶证复印件、违法犯罪记录查询情况说明、行政处罚决定书、责令社区戒毒决定书、吸毒人员信息表、交款凭证条说明材料及发还清单、办案说明三份等书证；3.证人颜某、钟某的证言；4.桂林市公安局物证鉴定所检验报告桂市公（刑）鉴毒品字（2020）275号、现场检测报告书3份及刑事照相6份；5.现场勘验笔录、现场方位图、辨认笔录、称量等笔录及刑事照片；6.电子证据：聊天记录、转账记录；7.被告人汤忠修的供述与辩解等证据证实。 被告人汤忠修对公诉机关指控的犯罪事实、罪名及量刑建议无异议且签字具结，在开庭审理过程中亦无异议，当庭自愿认罪。 经审理查明的事实、证据与公诉机关指控的一致。另查明，公安机关当场抓获了被告人汤忠修，并查获了毒品分装袋二个、OPPOR17手机一部、微型电子秤一台、九袋毒品疑似物及现金人民币2200元。2020年8月31日，被告人汤忠修的弟弟汤忠海已将被告人汤忠修贩卖毒品时微信收到的人民币3000元退出交予公安机关。涉案毒资现金人民币2200元经过扣押程序固定证据后予以退还公安机关，公安机关对所扣押的现金及毒品疑似物依法作出了处理。 本院认为，被告人汤忠修以营利为目的，违反国家对毒品的管理制度，贩卖毒品，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百四十七条，构成贩卖毒品罪。公诉机关指控的罪名成立。依照该条款之规定，应处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金。 被告人汤忠修所贩卖的毒品疑似物经送检鉴定，均未检出甲基苯丙胺、氯胺酮、海洛因，被告人汤忠修在主观上不知道所贩卖的毒品系假毒品，而以真毒品贩卖给他人，其行为属于犯罪对象不能，应认定为贩卖毒品未遂，依照《中华人民共和国刑法》第二十三条之规定，可以比照既遂犯从轻或者减轻处罚。 被告人汤忠修归案后能如实供述自己的罪行，当庭自愿认罪，并签订认罪认罚具结书，依照《中华人民共和国刑法》第六十七条第三款之规定，可以对其从轻处罚。公诉机关的量刑建议适当。 公安机关依法扣押的毒品分装袋二个、OPPOR17手机一部、微型电子秤一台，系作案工具，依照《中华人民共和国刑法》第六十四条之规定，应当予以没收。 为严明国法，维护国家对毒品的管理制度，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第四款、第二十三条、第六十七条第三款、第五十二条、第五十三条、第六十四条及《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百零一条之规定，判决如下： 一、被告人汤忠修犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑八个月，并处罚金人民币二千元。（刑期从判决执行之日起计算；判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2020年8月29日起至2021年4月28日止。罚金限于本判决生效后三十日内缴清。） 二、作案工具毒品分装袋二个、OPPOR17手机一部、微型电子秤一台，予以没收。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向桂林市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。 审 判 员 韦绍松 二〇二〇年十二月二日 法官助理 刘维维 书 记 员 周 恬 附相关法条： 《中华人民共和国刑法》 第二十三条已经着手实行犯罪，由于犯罪分子意志以外的原因而未得逞的，是犯罪未遂。 对于未遂犯，可以比照既遂犯从轻或者减轻处罚。 第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。 第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。 由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。 第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。 第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。 被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。 犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。 第三百四十七条走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。 走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产： （一）走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的； （二）走私、贩卖、运输、制造毒品集团的首要分子； （三）武装掩护走私、贩卖、运输、制造毒品的； （四）以暴力抗拒检查、拘留、逮捕，情节严重的； （五）参与有组织的国际贩毒活动的。 走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。 走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。 单位犯第二款、第三款、第四款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照各该款的规定处罚。 利用、教唆未成年人走私、贩卖、运输、制造毒品，或者向未成年人出售毒品的，从重处罚。 对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。 第三百五十六条因走私、贩卖、运输、制造、非法持有毒品罪被判过刑，又犯本节规定之罪的，从重处罚。 《中华人民共和国刑事诉讼法》 第二百零一条对于认罪认罚案件，人民法院依法作出判决时，一般应当采纳人民检察院指控的罪名和量刑建议，但有下列情形的除外： （一）被告人的行为不构成犯罪或者不应当追究其刑事责任的； （二）被告人违背意愿认罪认罚的； （三）被告人否认指控的犯罪事实的； （四）起诉指控的罪名与审理认定的罪名不一致的； （五）其他可能影响公正审判的情形。 人民法院经审理认为量刑建议明显不当，或者被告人、辩护人对量刑建议提出异议的，人民检察院可以调整量刑建议。人民检察院不调整量刑建议或者调整量刑建议后仍然明显不当的，人民法院应当依法作出判决。