湖北省襄阳市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）鄂06民终3926号上诉人（原审原告）：宋金凤，女，1955年7月2日出生，汉族，住襄阳市襄州区。委托诉讼代理人：李欣培，湖北高见律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：中国大地财产保险股份有限公司十堰中心支公司。住所地：十堰市茅箭区北京中路**。负责人：郭莉莉，该公司经理。委托诉讼代理人：浦向东，该公司员工。被上诉人（原审被告）：吉小洪，男，1976年10月2日出生，汉族，住襄阳市襄州区。原审被告：明廷地，男，1958年4月14日出生，汉族，住丹江口市武当山特区。上诉人宋金凤因与被上诉人中国大地财产保险股份有限公司十堰中心支公司（以下简称大地财险十堰支公司）、吉小洪、原审被告明廷地机动车交通事故责任纠纷一案，不服襄阳市襄州区人民法院（2020）鄂0607民初1942号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年10月29日受理后，依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。宋金凤上诉请求：一、撤销一审判决，改判上诉人主张的住院伙食补助费3100元、护理费8050.40元、误工费16905.20元、残疾辅助器具费1845元，不服一审判决金额29900.60元；二、本案一审、二审诉讼费用由被上诉人承担。事实和理由：1.上诉人起诉主张按照每天100元的标准计算住院伙食补助费，未超出襄阳市国家机关一般工作人员出差伙食补助标准，应按照上诉人诉请的标准支持。2.上诉人因交通事故造成的护理费由鉴定机构出具了鉴定意见，上诉人出院后伤情仍需要护理，出院后的护理费用应当支持。3.上诉人因交通事故造成的误工费是显而易见的，并且在一审期间提交了村委会证明和土地承包经营权证，主张的误工时间未超出定残前一日，误工费应予支持。4.上诉人住院期间购买的便椅、胸腰椎固定矫形器，系上诉人腰椎压缩性骨折必须使用的辅助性器具，由吉小洪垫款购买，该费用应作为损失一并在保险限额内赔付，即使不由保险公司承担，也不应当由上诉人向吉小洪进行返还。大地财险十堰支公司辩称：一审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求二审驳回上诉，维持原判。吉小洪辩称：对一审判决无异议。明廷地未予答辩。宋金凤向一审法院起诉请求：1.判令被告大地财险十堰支公司在交强险及商业险范围内赔偿原告119470.18元（医疗费27994.78元、后续医疗费20000元、住院伙食补助费4300元、营养费9000元、误工费16905.20元、护理费8050.40元、交通费310元、残疾赔偿金23864.80元、便椅矫形器1845元、鉴定费2200元、精神损害抚慰金5000元）；2.判令被告吉小洪、明廷地对保险不足部分承担赔偿责任；3.本案诉讼费由被告承担。一审法院认定事实：2019年8月3日，吉小洪驾驶鄂Ｃ×××**“五菱”小型面包车，沿埠双线行驶至双沟××××村乡道路段，与宋金凤驾驶的三轮电动车发生碰撞，造成宋金凤受伤。宋金凤伤后被送往襄阳市××区惠民医院住院治疗31天，支出医疗费27994.78元。出院诊断：1.L2压缩性骨折；2.左三踝骨折；3.右胸部软组织提伤；4.××（陈旧性）。出院医嘱：1.休息二月，加强营养，每月复查一次，共复查三次；2.三月后视骨折愈合情况决定是否负重活动；3.一年后骨折愈合后取内固定。宋金凤住院期间支出交通费310元。2019年8月27日，襄阳市公安局襄州区分局交通警察大队出具道路交通事故认定书，认定：吉小洪的行为违反了《中华人民共和国道路交通安全法》第三十八条：“车辆、行人应当按照交通信号通行；遇有交通警察现场指挥时，应当按照交通警察的指挥通行；在没有交通信号的道路上，应当在确保安全、畅通的原则下通行”之规定，负此事故的全部责任；宋金凤不承担责任。2020年3月26日，根据宋金凤的委托，襄阳汇驰司法鉴定中心作出司法鉴定意见书，鉴定意见：宋金凤所受损伤，伤残等级为十级。评定其自受伤之日起误工期为180日，护理期60日，营养期为90日。建议给予后续定期复查及内固定物取出费用约需20000元。宋金凤为此支出鉴定费2200元。一审另查明，宋金凤受伤后，吉小洪垫付医疗费11000元。吉小洪为宋金凤雇请护工护理，支出4960元。吉小洪为宋金凤购买坐便椅支出45元，购买胸腰椎固定矫形器支出1800元。大地财险十堰支公司垫付医疗费10000元。鄂Ｃ×××**“五菱”小型面包车属明廷地所有，吉小洪借用发生事故，该车在大地财险十堰支公司投保有交强险及第三者责任保险（不计免赔），第三者责任保险限额100000元。事故发生在保险期间。根据《中华人民共和国侵权责任法》、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》及2019年度《湖北省道路交通事故损害赔偿标准》的规定，宋金凤因本案交通事故受伤所遭受的损失：医疗费27994.78元、后续医疗费20000元、护理费4960元、交通费310元、住院伙食补助费1550元（50元/天×住院31天）、营养费1550元（50元/天×住院31天）、残疾赔偿金23964.80元（农村居民人均可支配收入14978元×16年×10%）、鉴定费2200元，合计82529.58元。一审法院认为，公民享有健康权，侵害公民身体造成损伤的，应承担民事责任。吉小洪违反交通安全管理法规驾车引发交通事故，致宋金凤受伤，负此事故全部责任，应对宋金凤遭受的损失承担侵权责任。鄂Ｃ×××**“五菱”小型面包车在大地财险十堰支公司投保了交强险及商业三者险，根据《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条之规定，大地财险十堰支公司应在交强险责任限额内予以赔偿，不足的部分，在商业三者险限额范围内予以赔偿。宋金凤诉请赔偿误工费，因其已超过退休年龄，一审法院不予支持。宋金凤诉请赔偿购买便椅、购买胸腰椎固定矫形器费用，未提交医嘱，一审不予支持。宋金凤诉请赔偿残疾赔偿金23864.80元，低于核算的23964.80元，是对自身权利的放弃，一审按照其请求数额予以支持。宋金凤诉请赔偿精神损害抚慰金5000元过高，一审根据被告的过错程度、本案侵权行为后果及本地的平均生活水平，酌情支持3000元。宋金凤诉请按照司法鉴定评定的误工期、护理期、营养期计算经济损失，因误工期、护理期、营养期不属于需要鉴定的专门性问题，对此三项鉴定意见一审不予采纳，对此主张不予支持。宋金凤诉请超出核算的部分，一审不予支持。大地财险十堰支公司垫付的医疗费10000元应予扣减的答辩意见，一审予以采纳。大地财险十堰支公司辩称不承担鉴定费与诉讼费，根据《中华人民共和国保险法》第六十四条：“保险人、被保险人为查明和确定保险事故的性质、原因和保险标的的损失程度所支付的必要的、合理的费用，由保险人承担”之规定，一审对其不承担鉴定费的答辩意见不予采纳，对其不承担诉讼费的答辩意见予以采纳。由于吉小洪、明廷地的赔偿责任由大地财险十堰支公司承担，宋金凤对吉小洪、明廷地的诉讼请求，一审不予支持。明廷地未到庭参加诉讼，不影响本案的审理。依照《中华人民共和国民法总则》第三条、《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十六条、第二十二条、第四十八条、第四十九条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条、《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，缺席判决如下：一、原告宋金凤因本案交通事故遭受的损失医疗费27994.78元、后续医疗费20000元、护理费4960元、交通费310元、住院伙食补助费1550元、营养费1550元、残疾赔偿金23864.80元、鉴定费2200元、精神损害抚慰金3000元，合计85429.58元，由被告中国大地财产保险股份有限公司十堰中心支公司在保险责任限额范围内赔偿，扣减已给付的10000元及被告吉小洪给付的15960元，尚应赔偿59469.58元。二、被告中国大地财产保险股份有限公司十堰中心支公司给付被告吉小洪15960元。上述赔偿款项限于本判决生效之日起二十日内付清。三、驳回原告宋金凤对被告吉小洪、明廷地的诉讼请求。四、驳回原告宋金凤的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱的义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费698元，由被告吉小洪负担。二审中，宋金凤对一审提交的户籍地村委会证明的证据形式进行了补强，由村委会加盖印章并由经办负责人签名。对上诉理由之外双方当事人无异议的案件事实，二审予以确认。针对上诉人宋金凤的上诉请求、理由，本院作如下评述：关于宋金凤提出应按照每天100元的标准计算住院伙食补助费的上诉理由，本院认为，依据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十三条的规定，住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。宋金凤虽主张按照每天100元标准计算住院伙食补助费，但并未提交证据证明当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助费标准，故一审法院按照每天50元标准判决宋金凤住院伙食补助费1550元适当，宋金凤该上诉理由不能成立，本院不予采纳。关于宋金凤提出一审判决护理费不当，出院后的护理费应予采纳的上诉理由，本院认为，依据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十一条的规定，并结合鉴定机构评定宋金凤自受伤之日起护理期60日的鉴定意见，在医疗机构未明确护理时间及人员的情况下，根据司法解释的规定，可以参照鉴定意见评定确定护理时间，一审判决护理费4960元不当，二审对宋金凤护理费认定为4960元＋3090.45元（38897元÷365天×29天）=8050.45元，宋金凤主张8050.40元，本院予以采纳。关于宋金凤提出一审对误工费未予认定判决不当的上诉理由，本院认为，依据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条的规定，误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定，本案交通事故造成宋金凤L2压缩性骨折、左三踝骨折等人身损害，鉴定机构评定构成十级伤残，故根据其伤残状况导致持续误工，宋金凤在一审期间提交了户籍地襄阳市××××村村委会出具的证明，证实宋金凤长年在家务农，并提交了家庭承包土地经营权证予以印证，故其主张误工费损失二审应予采纳。本案交通事故发生于2019年8月3日，鉴定意见评定时间为2020年3月26日，宋金凤主张依据鉴定意见评定的误工期180天计算误工时间，系对其权利的处分，二审对其误工费认定为16905.21元（34280元÷365天×180天），宋金凤主张16905.20元，本院予以采纳关于宋金凤提出一审对必要的辅助器具费未予采纳判决不当的上诉理由，本院认为，依据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十六条的规定，残疾辅助器具费按照普通适用器具的合理费用标准计算。鉴定机构评定宋金凤十级伤残，根据其住院及康复期间的伤情实际，由吉小洪支付了1845元用于购买便椅、腰椎矫形器，并在一审提交了相应的增值税发票，因此，本院对宋金凤主张必要的辅助器具费1845元予以采纳。综上所述，宋金凤的部分上诉请求成立，应予支持。一审判决认定部分事实不清，对宋金凤因本次交通事故造成的损失判决不当，应予更正。宋金凤本次交通事故造成的损失包括：医疗费27994.78元、住院伙食补助费1550元、营养费1550元、护理费8050.40元、误工费16905.20元、残疾赔偿金23864.80元、交通费310元、鉴定费2200元、后续治疗费20000元、残疾辅助器具费1845元、精神抚慰金3000元，以上损失合计107270.18元，扣减大地财险十堰支公司垫付的费用10000元，还应赔偿97270.18元，因大地财险十堰支公司在交强险和商业三者险限额范围内赔偿完毕，吉小洪在本案不再实际赔付，吉小洪垫付的款项17805元，宋金凤获赔后应予以返还。依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第二十二条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十六条、第三十五条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿若干问题的解释》第十条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：一、撤销襄阳市襄州区人民法院（2020）鄂0607民初1942号民事判决。二、中国大地财产保险股份有限公司十堰中心支公司赔偿宋金凤因本次交通事故人身损害造成的损失97270.18元。上述赔偿款限于本判决生效后十五日内付清。三、宋金凤的损失97270.18元获赔后，返还吉小洪先行支付款项17805元，于获赔后三日内返还。四、驳回宋金凤对吉小洪、明廷地的诉讼请求。五、驳回宋金凤的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费698元，由吉小洪负担。二审案件受理费100元，由吉小洪负担。本判决为终审判决。审判长 曹 勇审判员 江 涛审判员 柳 莉二〇二〇年十二月十七日书记员 陈文楷