陕西省渭南市中级人民法院民 事 判 决 书(2020)陕05民终1698号上诉人（原审被告）：渭南高新区旺福蒸饺家乡饼店。经营者：王渭鹏，男，1978年8月6日出生，汉族。被上诉人（原审原告）：李西武，男，1959年4月27日出生，汉族。委托诉讼代理人：李经洲，男，1986年10月5日出生，汉族。被上诉人（原审被告）：渭南曼联德威物业服务有限公司。法定代表人：魏兴业，系该公司总经理。委托诉讼代理人：刘彩楠，陕西金镝律师事务所律师。委托诉讼代理人：万娅娅，陕西金镝律师事务所实习律师。上诉人渭南高新区旺福蒸饺家乡饼店与被上诉人李西武、被上诉人渭南曼联德威物业服务有限公司健康权纠纷一案，不服渭南市临渭区人民法院(2020)陕0502民初589号民事判决，向本院提起上诉，本院依法组成合议庭公开开庭审理了本案。上诉人渭南高新区旺福蒸饺家乡饼店经营者王渭鹏，被上诉人李西武及委托诉讼代理人李经洲，被上诉人渭南曼联德威物业服务有限公司的委托诉讼代理人刘彩楠到庭参加诉讼。本案现已审理终结。渭南高新区旺福蒸饺家乡饼店提起上诉，上诉请求：一、请求依法撤销临渭区人民法院(2020)陕0502民初589号民事判决书，一审认定事实错误，请依法改判或发回重审。二、一、二审诉讼费由被上诉人承担。事实与理由：一审认定事实错误，上诉人不应承担补偿责任，请依法改判或发回重审。一、一审庭审中，上诉人向法庭举证了证人证言、微信聊天记录现场照片及气象证明，同时也向法官说明了：第一点，上诉人净化器上有铁质材料包围，且使用铆钉进行全面固定的，上诉人没有理由再使用木板进行遮挡，完全是多此一举；第二点，从铁皮的痕迹来看，木板是完全大于铁皮面积，如果采用木板遮挡，那么铁皮上怎么会有拼接痕迹。一审法院运用推测判定该木板可能是上诉人的，对此完全是一审法官的猜测，并不能作为定案依据。二、即便是依据《中华人民共和国侵权责任法》第八十七条之规定，由可能加害的建筑物使用人给予补偿。本案可能加害的主体有：上诉人两侧的所有商铺、上诉人两侧的两栋高层、有可能通往平台的两侧住户，应由大家共同承担补偿责任。三、对于认定渭南曼联德威物业服务有限公司承担20%的责任，不合理。作为物业公司应当对小区内存在安全隐患及时排查或整改，其作为小区的管理和服务者，未及时发现木板处于何处，应当承担50%的赔偿责任。综上所述，请依法判决上诉人不承担任何补偿责任，现请求法院依法改判或发回重审。被上诉人渭南曼联德威物业服务有限公司答辩意见称：一审认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。根据木板外形、排烟管道风机痕迹、当日风向等推测，木板的所有权人系家乡饼店，答辩人对该木板没有任何管理的权利及义务，作为物业服务企业，答辩人已经尽到了基本的服务义务。1、木板推测是渭南高新区旺福蒸饺家乡饼店擅自搁置于房顶之上，该木板的所有权人和管理人系家乡饼店，应当由家乡饼店承担责任。家乡饼店作为食品销售店铺，在其屋顶安装了排烟管风机及彩钢板房屋。事故发生后，答辩人接到通知后，第一时间到现场进行查看，才知晓家乡饼店在未向答辩人报告备案的情况下，擅自在排烟管风机上放置了一块木板，且未对该木板采取任何加固措施。2、答辩人作为物业服务企业，负责的是本小区的公共财物的管理。该木板并不是建筑物的附合物，而是家乡饼店的私有财产，家乡饼店并未委托答辩人就其自有的木板进行管理。事发的商业房屋，没有外用楼梯可以通至房项，只能翻窗户或者通过物业两边的住户家里才能上去。作为物业服务企业，在这种情况下，已经尽到了合理的注意义务。根据《中华人民共和国侵权责任法》第八十五条：“建筑物、构筑物或者其他设及其搁置物、悬挂物发生脱落、坠落造成他人损害，所有人、管理人或者使用人不能证明自己没有过错的，应当承担侵权责任”之规定，该木板并不是建筑物的附合物，而是家乡饼店的私有财产，家乡饼店作为该木板的所有人、管理人及使用人，应当对被答辩人的损害承担侵权责任。一审判令答辩人承担20%的责任，已经是从情理上给答辩人加重了其责任，被答辩人无权请求让答辩人承担更重的责任。综上所述，渭南高新区旺福蒸饺家乡饼店为实际侵权人，且答辩人作为物业服务企业，已经尽到了基本的物业服务义务，请求贵院依法驳回被答辩人的上诉请求。被上诉人李西武同意曼联公司的答辩意见。李西武向一审法院提出的起诉请求为：1.判令被告赔偿原告医疗费15646.89元，住院伙食补助费750元，误工费57931元，护理费4680元，营养费4500元，后续治疗费8000元，鉴定费1800元，交通费1000元，共计94307.89元；2.二被告对原告的损失承担连带责任；3.本案诉讼费、鉴定费由被告承担。一审认定事实如下，2019年11月17日12时，原告李西武由北向南步行至渭南市高新区幸福城小区东门被告旺福蒸饺店门口时，被坠落的木板砸伤。当日前往渭南市骨科医院住院治疗，被诊断为右侧桡骨骨折。住院15天，花费医疗费和门诊费15142.89元。2020年5月9日，经陕西公正司法鉴定中心作出陕公正司鉴【2020】临鉴字1332号《法医临床司法鉴定意见书》，鉴定意见为：1李西武右上肢损伤不构成伤残；2.李西武后续医疗费预计为8000元；3.李西武误工期为180日，护理期为30日，营养期为90日（包括住院期间已经发生的误工、护理及营养期）。另查明，被告旺福蒸饺店在其商铺与北邻屋顶安装排烟管道风机和净化器。渭南高新区幸福城小区的物业服务企业为被告曼联公司。渭南临渭区2019年11月17日12时最大风速为每秒8.5米，风力为6级，风向为北风。以上事实，有当事人陈述、报警记录、住院病案、现场照片、医疗费发票、鉴定意见书、气象证明书及庭审笔录等在卷佐证，足以认定。一审法院认为，《中华人民共和国侵权责任法》第八十七条规定，从建筑物中抛掷物品或者从建筑物上坠落的物品造成他人损害，难以确定具体侵权人的，除能够证明自己不是侵权人的外，由可能加害的建筑物使用人给予补偿。本案原告李西武和被告曼联公司均主张被告旺福蒸饺店的木板坠落砸伤原告李西武，被告旺福蒸饺店对此不予认可。根据现场情况来看，事发地附近只有被告旺福蒸饺店在屋顶安装排烟管道风机和净化器，且该设备的彩钢瓦上有木板覆盖痕迹。原告李西武由北向南步行时右臂受伤，当天风向为北风，据此推测木板来自其正西偏北方向，被告旺福蒸饺店的上述设备处于此向。且以木板的大小和使用价值，普通居民家里不可能闲置、使用该木板，被告旺福蒸饺店为临街商铺，其正西方向无住宅楼。综上，本案木板使用人可能是被告旺福蒸饺店，故被告旺福蒸饺店对原告李西武的受害后果应予补偿。被告曼联公司是幸福城小区的物业服务企业，木板来自于幸福城小区方向，其应承担管理不善的责任。原告李西武在本案中无责任。对于其主张损失经本院审查，渭南市骨科医院的医疗费和门诊费为15142.89元予以支持，中药费不予支持。因其未构成伤残，故对其鉴定的误工、护理、营养期限及鉴定费不予支持，对其住院期间的护理费和误工费予以支持，误工费100元×15天=1500元，护理费100元×15天=1500元，后续治疗费待实际产生后可另行主张。以上费用共计18142.89元，由被告曼联公司承担20%，即3628.58元，剩余80%，即14514.31元由被告旺福蒸饺店予以补偿。依据《中华人民共和国侵权责任法》第七条、第十六条、第八十七条之规定，判决：一、被告渭南高新区旺福蒸饺家乡饼店于本判决生效后十日内支付原告李西武医疗费、护理费、误工费共计14514.31元。二、被告渭南曼联德威物业服务有限公司于本判决生效后十日内支付原告李西武医疗费、护理费、误工费共计3628.58元。三、驳回原告李西武的其余诉讼请求。案件受理费2158元，由原告李西武承担1742.85元，被告渭南高新区旺福蒸饺家乡饼店承担332.12元，被告渭南曼联德威物业服务有限公司承担83.03元。二审查明案件事实与原审认定一致，本院予以确认。本院认为，2019年11月17日李西武步行至渭南市高新区幸福城小区东门渭南高新区旺福蒸饺家乡饼店门口时，被坠落的木板砸伤。渭南高新区旺福蒸饺家乡饼店在其商铺与北邻屋顶安装排烟管道风机和净化器，事发地附近只有其在屋顶安装排烟管道风机和净化器，且该设备的彩钢瓦上有木板覆盖痕迹。一审法院根据当天风向为北风，推测木板来自其正西偏北方向，上诉人的上述设备处于此向，该店为临街商铺，其正西方向无住宅楼，被上诉人渭南曼联德威物业服务有限公司是幸福城小区的物业服务企业，木板来自于幸福城小区方向，其应承担管理不善的责任。依据《中华人民共和国侵权责任法》第八十七条之规定，一审法院综合本案实际，判决上诉人及渭南曼联德威物业服务有限公司承担相应责任并无不当。上诉人的诉请，缺乏证据及事实依据。上诉人的上诉理由不能成立，对其上诉请求不予支持，应予驳回。依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费163元，由上诉人渭南高新区旺福蒸饺家乡饼店承担。本判决为终审判决。审判长 晏 海审判员 李豪玲审判员 徐新卫二〇二〇年十二月十一日书记员 常晓婷