辽宁省丹东市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）辽06民终1909号 上诉人（原审被告）：阳光财产保险股份有限公司丹东中心支公司，住所地丹东市元宝区。 负责人：刘迎新，该支公司总经理。 委托诉讼代理人：燕福林，男，该支公司职员。 被上诉人（原审原告）：孙淑荣，女，1969年5月24日出生，汉族，无职业，现住东港市。 委托诉讼代理人：张林，辽宁兴达律师事务所律师。 原审被告：李**维，男，1996年9月5日出生，满族，农民，住凤城市。 上诉人阳光财产保险股份有限公司丹东中心支公司（以下简称阳光保险公司）因与被上诉人孙淑荣及原审被告李**维机动车交通事故责任纠纷一案，不服辽宁省东港市人民法院（2020）辽0681民初2444号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年10月15日立案后，依法组成合议庭，开庭进行了审理。上诉人阳光保险公司的委托诉讼代理人燕福林、被上诉人孙淑荣的委托诉讼代理人张林、原审被告李**维到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 阳光保险公司上诉请求：撤销辽宁省东港市人民法院（2020）辽0681民初2444号民事判决第一项中的伤残赔偿金59402（29701元×20年×20%），精神抚慰金2800元，合计62202元。并判令被上诉人承担诉讼费。事实和理由：一审法院按照十级伤残判决伤残赔偿金及精神抚慰金，无事实及法律依据。一、关于伤残鉴定意见，一审法院根据丹东市第一医院法医司法鉴定所司法鉴定意见书判决依据不足，该所司法鉴定分析说明中记载伤情致被上诉人左肩胛骨粉碎性骨折愈后，左锁骨粉碎性骨折术后致左肩关节功能丧失26%，伤情依据《人体损伤致残程度分级》标准5.10.6.11之规定评定为十级伤残依据不足。理由是在被上诉人所提供的病历出院记录中明确记载被上诉人自述左肩部及左背部活动时略有疼痛，无肿胀，活动略微受限，锁骨区无畸形、无异常活动。说明被上诉人肩关节活动正常，不构成伤残。二、依据人体损伤致残程度分级鉴定原则规定应以损伤治疗后果或者结局为依据，客观评价组织器官缺失或功能障碍程度；在鉴定时机中规定，应在原发性损伤治疗终结或者临床治疗效果稳定后进行伤残鉴定，被上诉人目前伤情未稳定仍在恢复中，不具备评定时机，锁骨手术内固定钢板未取出，势必影响肩关节活动，应在内固定物取出后进行伤残鉴定，所以，申请重新鉴定。 孙淑荣辩称，对上诉人的上诉理由不予认可，请求维持原判。 李**维述称，没有意见。 孙淑荣向一审法院起诉请求：判令二被告赔偿原告各项损失合计125812.06元。 一审法院认定事实：2019年8月12日21时30分，被告李**维驾驶车牌号为辽Ｆ×××××的轻型货车沿东港北路由南向北行驶，行至东港口南侧路段向右变更车道右转弯时，与最右侧机动车道内原告孙淑荣未取得机动车驾驶证、未戴安全头盔驾驶的无牌二轮轻便摩托车相撞，致原告孙淑荣受伤，双方车辆损坏。经交警部门认定，被告李**维负事故的主要责任；原告负事故的次要责任。被告李**维驾驶的车辆在被告阳光保险公司投保了交强险及商业三者险（50万元，含不计免赔险），本次事故发生时仍处于各险的保险期间内。 本次交通事故发生后，原告在东港市中医院住院治疗59天，出院后休治88天。原告支出门诊及住院医疗费合计33797.33元。原告住院期间由其丈夫王敏厚护理。原告提供的证据材料不足以证实护理人员误工损失的金额，被告亦不予认可，一审法院酌定参照居民服务、修理和其他服务业每日144.4元计算原告住院期间护理费。原告提供的营业执照、误工证明、工资表可以证实原告受伤前在东港市洋水产品行从事分拣工作，原告按照每日144.4元主张误工费的请求符合法律规定，一审法院予以支持。经原告申请，一审法院依法委托丹东市第一医院法医司法鉴定所对原告的伤残等级进行鉴定。该所于2020年6月30日作出鉴定意见，认为原告构成拾级伤残一处，原告支出鉴定及检查费合计1882.4元。 依据上述查明事实，一审法院对原告主张的损失合理部分依法核定如下： 1.医疗费33797.33元； 2.伙食补助费2950元（50元×59天）； 3.护理费8519.6元（59天×144.4元）； 4.交通费236元（59天×4元）； 5.误工费21226.8元（147天×144.4元）； 6.残疾赔偿金59402元（29701元×20年×10%）； 7.精神损害抚慰金2800元。 以上损失1-2项合计36747.33元，3-7项合计92184.4元。 一审法院认为，原告与被告李**维违反道路交通安全法律、法规之规定致发生本次交通事故，对本次事故的发生存在过错，东港市公安局交通警察大队责任事故认定合理，一审法院依法予以确认，并因此确认原告与被告李**维承担赔偿责任的比例为30%：70%。因被告李**维所驾驶的涉案肇事车辆已在被告阳光保险公司处投保了交强险及商业第三者保险，故被告阳光保险公司依法应在涉案保险限额内承担相应的保险赔偿责任。被告李**维作为涉案车辆的驾驶人及侵权人应对不属于上述保险公司赔偿范围的损失承担70%的赔偿责任。一审法院已依据查明的事实及相关法律法规规定对原告主张的各项损失依法进行了核定，具体数额以一审法院最终确定为准。经计算，被告阳光保险公司应在交强险限额内赔偿原告医疗费、伙食补助费、护理费、误工费、交通费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金合计102184.4元（10000元+92184.4元），应在商业三者险限额内赔偿原告余额医疗费、伙食补助费合计18723.13元[（36747.33元-10000元）×70%]。被告李**维在本案中无需再赔偿原告经济损失。综上，本案原告主张合理部分，一审法院依法予以支持，不合理部分，一审法院依法予以调整。 一审法院判决：一、被告阳光财产保险股份有限公司丹东中心支公司于本判决生效后十日内在交强险及商业三者险限额内给付原告各项经济损失合计120907.53元（102184.4元+18723.13元）；二、驳回原告的其他诉讼请求。如被告阳光财产保险股份有限公司丹东中心支公司未按本判决指定的期间履行给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1410元，由被告李**维承担1360元，原告自行承担50元。鉴定及检查费1882.4元，由被告李**维承担1317.7元，原告自行承担564.7元。上述款项原告均已预交，被告李**维承担部分合计2677.7元于本判决生效后十日内给付原告。 二审中，当事人未提交新证据。 本院对一审查明的事实予以确认。 本院认为，本案各方当事人的争议焦点是案涉鉴定意见能否作为定案依据。经查，案涉伤残鉴定系被上诉人孙淑荣申请，当事人各方经协商共同确定丹东市第一医院法医司法鉴定所为鉴定机构，上诉人阳光保险公司在一审庭审对鉴定意见书无异议，对鉴定结论无异议，虽然上诉人阳光保险公司二审提出被上诉人孙淑荣的伤评定为十级伤残依据不足，但未提供证据证明，其提出在被上诉人孙淑荣所提供的病历出院记录中明确记载被上诉人自述左肩部及左背部活动时略有疼痛，无肿胀，活动略微受限，锁骨区无畸形、无异常活动。说明被上诉人肩关节活动正常，不构成伤残的理由不足以证明被上诉人孙淑荣的伤不构成十级伤残。另外，上诉人虽然提出在鉴定时机中规定，应在原发性损伤治疗终结或者临床治疗效果稳定后进行伤残鉴定，被上诉人目前伤情未稳定仍在恢复中，不具备评定时机，锁骨手术内固定钢板未取出，势必影响肩关节活动，应在内固定物取出后进行伤残鉴定，但被上诉人孙淑荣已于2019年10月10日出院，说明被上诉人孙淑荣的伤情已基本稳定无需住院治疗，鉴定日期为2020年6月23日，距出院日期8个多月时间，案涉司法鉴定意见书中亦表述现在（孙淑荣）临床症状已基本稳定，虽然被上诉人孙淑荣的钢板未取出，但上诉人阳光保险公司未提供证据证明被上诉人孙淑荣的钢板未取出影响鉴定意见及不具备鉴定时机，且在一审时上诉人阳光保险公司对被上诉人孙淑荣申请鉴定未提出异议，故一审法院采信案涉鉴定意见并依据鉴定意见判决上诉人阳光保险公司给付被上诉人孙淑荣伤残赔偿金及精神抚慰金并无不当。上诉人阳光保险公司请求重新鉴定，本院不予支持。 综上所述，阳光保险公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费1336元，由上诉人阳光财产保险股份有限公司丹东中心支公司负担。 本判决为终审判决。 审判长  沈维刚 审判员  曹立新 审判员  姜艳艳 二〇二〇年十二月十四日 法官助理王蕾 书记员王阳