北京市第三中级人民法院民 事 判 决 书（2020）京03民终12760号上诉人（原审原告、被告）：白小清，女，1990年12月8日出生，汉族，住北京市昌平区。被上诉人（原审被告、原告）：北京御华源健康管理有限公司，住所地北京市通州区滨惠南三街****101。法定代表人：谷朱青，经理。委托诉讼代理人：崔开梅，北京金旗律师事务所律师。上诉人白小清因与被上诉人北京御华源健康管理有限公司（以下简称御华源公司）劳动争议一案，不服北京市通州区人民法院（2020）京0112民初3196号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年10月22日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。白小清上诉请求：撤销一审判决，改判御华源公司支付白小清违法解除劳动合同赔偿金12000元、2019年9月9日至10月8日期间工资24000元、2019年9月15日1天休息日加班工资1103元；本案诉讼费由御华源公司承担。事实与理由：白小清自2019年9月9日到御华源公司处工作，担任数据分析专员职位，试用期月工资标准9600元/月，转正后为12000元/月，2019年9月9日办理入职，御华源公司发放的入职通知书亦载明工资标准为12000元/月。虽然劳动合同中显示的工资标准为3500元/月，但该工资标准并非白小清填写，系御华源公司为规避自身法律责任私自更改金额，白小清真实的薪资标准远远高于该合同约定的标准。一审法院未查明案件事实，仅依据劳动合同中御华源公司单方填写的数额认定白小清的月工资标准有失公平。御华源公司辩称，同意一审判决，不同意白小清的上诉请求和理由。白小清向一审法院起诉请求：1.请求判令御华源公司支付白小清违法解除劳动合同赔偿金12000元；2.请求判令御华源公司支付白小清2019年9月9日至10月8日期间工资24000元；3.判令御华源公司支付白小清2019年9月15日1天休息日加班工资1103元；4.诉讼费由御华源公司承担。御华源公司向一审法院起诉请求：1.请求判令御华源公司不向白小清支付违法解除劳动合同赔偿金3500元；2.本案诉讼费由白小清承担。一审法院经审理认定事实如下：对于当事人双方没有争议的事实，本院予以确认。2019年9月9日，白小清入职被告御华源公司处。白小清（乙方）与御华源公司（甲方）签订《劳动合同书》约定，合同类型为固定期限劳动合同，自2019年9月9日起至2020年9月8日止，其中试用期至2019年11月9日止；乙方岗位为数据分析。2019年10月8日，御华源公司向白小清送达《试用期不合格通知书》，以白小清不能胜任数据分析岗位工作为由，与白小清解除劳动合同。御华源公司未支付白小清其工作期间的工资。后白小清向北京市通州区劳动人事争议仲裁委员会（以下简称仲裁委）提起仲裁，要求裁决：1.确认2019年9月9日至2019年10月8日期间双方存在劳动关系；2.御华源公司支付违法解除劳动合同赔偿金12000元；3.御华源公司支付2019年9月9日至2019年10月8日期间工资24000元；4.支付2019年9月15日1天休息日加班工资1103元。仲裁委于2019年12月16日出具京通劳人仲字[2019]第7346号裁决书，裁决：一、确认御华源公司与白小清于2019年9月9日至2019年10月8日期间存在劳动关系；二、御华源公司于本裁决生效之日起三日内，支付白小清2019年9月9日至10月8日期间工资3500元；三、御华源公司于本裁决生效之日起三日内，支付白小清违法解除劳动合同赔偿金3500元；四、驳回白小清的其他诉讼请求。裁决作出后，白小清、御华源公司均不服仲裁裁决，向本院提起诉讼。一审庭审中，白小清主张其月工资标准应为12000元，并提交了《入职通知书》及白小清与其直接管理者、御华源公司品牌策划经理刘兴的录音予以佐证。御华源公司不认可白小清的主张，称《入职通知书》没有任何签字盖章，无法证明该《入职通知书》系御华源公司出具，录音中涉及人员未出庭作证，真实性无法核实。御华源公司主张白小清的月薪资标准为3500元，并提交了其与白小清签订的《劳动合同书》予以证明。白小清称其与御华源公司签订劳动合同时，该合同书上的薪资标准一栏为其自己填写的12000元，御华源公司恶意替换了该页合同，但未提供相应证据予以证明。就加班工资一事，白小清主张其接受公司安排于2019年9月15日参与施今墨中医院周年庆活动，并提交了其工作群关于当日工作内容及人员安排的微信截图以及其当日拍摄的视频予以佐证，但白小清表示因其已退出工作群无法提供微信截图的原始载体。御华源公司不认可白小清的主张，称该公司未承接白小清主张的该活动，亦未安排员工进行加班。就违法解除劳动合同赔偿金一事，御华源公司主张其不支付白小清违法解除劳动合同赔偿金，称依据《劳动合同书》第30条第1款第9项，乙方一个月内无故旷工3天或迟到7次，甲方有权解除劳动关系，现根据考勤表，白小清9月份累计旷工超过3天，故御华源公司与白小清解除劳动关系并非违法解除，并提交了白小清9月考勤表予以佐证。白小清不认可御华源公司的主张，称其未在考勤表上签字，且不认可其旷工超过3日的事实。一审法院认为，白小清与御华源公司均认可双方于2019年9月9日至2019年10月8日期间存在劳动关系，本院对此不持异议。劳动者及用人单位的合法权益均受法律保护。当事人对自己的主张有责任提供证据予以证明，所提供证据不足以证明自己主张的由负有举证责任的一方当事人承担不利的法律后果。根据查明的事实，御华源公司主张白小清的月工资标准为3500元，并提交了其与白小清签订的《劳动合同书》予以佐证。白小清主张其签订合同时在每月工资空白处自行填写的数额为12000元，御华源公司替换了该页合同。虽然每月工资空白处填写数额字体与合同其他手写字体不一致，但该合同其他手写内容亦非白小清一人所写，故无法证明该页合同被替换的事实；且在白小清提供的录音中，对方人员仅宣读了《入职通知书》的部分内容，故本院无法确认录音中宣读的《入职通知书》与白小清提供的《入职通知书》一致；白小清主张刘兴在录音中确认了其工资数额为12000元，但刘兴未出庭作证，录音真实性无法核实。故白小清的月工资标准应认定为每月3500元。御华源公司应当支付白小清2019年9月9日至10月8日期间工资3500元。对于白小清要求御华源公司支付其2019年9月9日至10月8日期间工资24000元的诉讼请求，数额合理合法部分，本院予以支持，数额过高部分，本院不予支持。用人单位违反《中华人民共和国劳动合同法》规定解除或者终止劳动合同，劳动者不要求继续履行劳动合同或者劳动合同已经不能继续履行的，用人单位应当依照支付赔偿金。用人单位作出的开除、除名、辞退、解除劳动合同、减少劳动报酬、计算劳动者工作年限等决定而发生的劳动争议，用人单位负举证责任。御华源公司主张白小清于一月内无故旷工超过三日，根据《劳动合同书》其与白小清解除劳动合同属于合法解除，但其提供的考勤表未经白小清签字确认，白小清亦不认可其存在旷工超过三日的事实。故对于御华源公司要求不支付白小清违法解除劳动合同赔偿金的诉请，于法无据，本院不予支持。御华源公司应当向白小清支付违法解除劳动合同赔偿金，具体数额为经本院核算的3500元。对于白小清要求御华源公司支付其违法解除赔偿金的诉请，数额合理部分本院予以支持，数额过高部分本院不予支持。劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。现白小清主张其存在加班的事实，但其未能出示微信截图的原始载体，本院无法确认其微信截图的真实性，其提供的视频亦无法证明其系完成加班工作内容。故对于白小清要求御华源公司支付其2019年9月15日1天休息日加班工资1103元的诉讼请求，无事实和法律依据，本院不予支持。综上，一审法院依照《中华人民共和国劳动法》第五十条、《中华人民共和国劳动合同法》第四十八条、第八十七条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条之规定，判决：一、确认白小清与北京御华源健康管理有限公司于2019年9月9日至2019年10月8日期间存在劳动关系；二、北京御华源健康管理有限公司于判决生效之日起七日内，支付白小清2019年9月9日至10月8日期间工资3500元；三、北京御华源健康管理有限公司于判决生效之日起七日内，支付白小清违法解除劳动合同赔偿金3500元；四、驳回白小清的其他诉讼请求；五、驳回北京御华源健康管理有限公司的全部诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。二审中，白小清提交证据如下：证据1.微信聊天记录截图，欲证明白小清存在加班事实；证据2.2019年10月员工花名册，欲证明刘兴系御华源公司员工；证据3.智联招聘网页截图打印件，欲证明数据分析师岗位工资的市场标准。御华源公司质证称，证据1无法辨别聊天对象的身份，真实性无法核实，关联性不认可；证据2白小清一审已经提交，真实性认可，证明目的不认可；证据3真实性认可，证明目的不认可。御华源公司二审没有提交新证据。本院经审查认为，上述证据不属于民事诉讼法规定的二审新证据范围，本院不予采信。本院对一审法院查明的事实予以确认。本院认为：白小清与御华源公司就双方劳动关系存续期间及御华源公司存在违法解除劳动关系的事实均未提出上诉，本院予以确认。综合当事人诉辩意见及本案查明事实，本案争议焦点系白小清的月工资标准如何认定及御华源公司是否应支付白小清加班工资。当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。发生劳动争议，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。与争议事项有关的证据属于用人单位掌握管理的，用人单位应当提供；用人单位不提供的，应当承担不利后果。因用人单位作出的开除、除名、辞退、解除劳动合同、减少劳动报酬、计算劳动者工作年限等决定而发生的劳动争议，用人单位负举证责任。就月工资标准一节，白小清上诉主张其月工资标准系12000元且应以此为基数认定工资差额及违法解除劳动合同赔偿金数额，对此本院认为，御华源公司就白小清的月工资标准一审提交双方签订的劳动合同予以证明，劳动合同载明白小清月工资标准系3500元，白小清虽不认可并主张载有月工资标准的该页合同被御华源公司私自替换，但其并未提交充分有效证据证明其主张；另，白小清为证明其月工资标准一审提交入职通知书及与案外人刘兴的录音，但入职通知书上并无御华源公司确认，且录音证据中涉及到入职通知书的内容并不完整，案外人亦未出庭作证，录音证据的真实性亦无法核实。故，白小清提交的证据尚不足以证明其月工资标准为12000元的主张，本院对其该项上诉意见难以采信。就加班工资一节，劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任，白小清上诉主张其存在休息日加班事实，但其一审提交的微信截图及视频尚不足以证明其主张，故本院对其该项上诉意见不予采信。综上，一审法院认定白小清月工资标准为3500元并以此为据计算工资差额及违法解除劳动合同赔偿金，未予支持白小清要求支付加班工资的诉请，判决并无不当，本院予以维持。综上所述，白小清的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由白小清负担（已交纳）。本判决为终审判决。审 判 长 孙承松审 判 员 张海洋审 判 员 郑吉喆二〇二〇年十二月十一日法官助理 张天舒书 记 员 李 蕊