新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市中级人民法院   民 事 判 决 书   （2020）新01民终3901号   上诉人（原审被告）：乌鲁木齐市天山区房屋征收与补偿管理办公室，住所地新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市天山区大湾北路西5巷**。   法定代表人：张雄，乌鲁木齐市天山区房屋与征收补偿管理办公室主任。   委托诉讼代理人：付月华，新疆法爱律师事务所律师。   被上诉人（原审原告）：卡照忠，男，1972年8月7日出生，东乡族，无固定职业，住甘肃省兰州市。   上诉人乌鲁木齐市天山区房屋征收与补偿管理办公室（以下简称天山区征收办）因与被上诉人卡照忠房屋拆迁安置补偿合同纠纷一案，不服新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市天山区人民法院（2020）新0102民初2662号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年11月11日立案后，依法组成合议庭，开庭进行了审理。上诉人天山区征收办的委托诉讼代理人付月华，被上诉人卡照忠到庭参加诉讼。本案现已审理终结。   天山区征收办上诉请求：依法撤销一审判决第一项，改判驳回卡照忠的全部诉讼请求。事实和理由：一审法院认定事实不清，证据不足。我办交付的房屋虽在安置通知单中载明了面积是252.77平方米，但测绘公司尚未出具正式的测绘报告，该房屋准确的面积尚不能确定，补差价条件尚未成就，一审判决要求我办支付差价款无事实与法律依据。   卡照忠辩称，一审查明事实清楚，按照双方的约定交付商铺的面积不足时应以现金方式补偿，故我起诉的主张有理有据。   卡照忠向一审法院起诉请求：1．依法判令天山区征收办为卡照忠安置位于××街面建筑面积47.23㎡的非住宅房屋，如不能安置请求判令天山区征收办支付折价补偿款1,653,050元；2．依法判令赔偿卡照忠逾期交付商铺的租金利益损失1,980，000元。   一审法院认定事实：2010年9月15日，卡照忠（乙方）与天山区征收办（甲方）签订《天山区棚户区房屋征收与补偿协议书》。约定：甲方拆迁乙方正式产权住宅用房632.49平方米、无证建筑171平方米；按照棚户区政策指导原则，甲方应补偿乙方非住宅产权面积245.03平方米；甲方补偿乙方非住××街平方米。正式商业服务用房在过渡停业期间，甲方根据乙方商业用房面积给予最高12个月的一次性补助304,800元。新疆城建（集团）股份有限公司出具的《关于黑甲山片区商业门面房分隔得情况汇报》载明：2014年12月棚改办确定由我公司对天山区黑甲山片区商业门面进行分隔后，我公司就着手进入施工准备，棚改办提出的商业门面分隔方案征迁户各方无法达成一致，随后棚改办又多次起稿修改都无法与征迁户达成统一意见，我公司的装修设计也不断调整。到2015年底棚改办才通过签字、抓阄等方式确定了门面分隔方案，我公司于2016年3月进场。黑甲山片区原有的消防设施都已经通过消防验收，在深化过程中，又牵扯到改变原有的消防分区面积，如不调整就无法满足消防要求，无法通过竣工验收。经多次与天山区消防部门协调、沟通，对设计方案几经调整，又和征迁户多次协商，最终确定下装修设计方案。同时我项目还需要办理有关开工手续。这一切的导致工期延后的因素都是我公司无法预见，不确定的因素。在2017年至2018年期间，根据棚改办的要求，我项目部陆续向棚改办移交了具备交工的商业门面，但一直到了2018年6月才具备完全交工条件。2018年9月17日，天山区征收办向卡照忠交付了1号地2号楼1层沿街103-3号商服，面积为252.77平方米。当日，卡照忠向天山区征收办出具承诺书，载明：低于协议安置面积部分全部按照12,900元每平方米予以支付。另查明，案外人张希清与天山区征收办（2017）新0102民初3661号生效判决书，已由一审法院裁定再审，经审理作出了（2020）新0102民再2号判决书，驳回了张希清判令天山区征收办向其支付停业损失175,280元的诉讼请求。   一审法院认为，双方安置协议约定天山区征收办应向卡照忠安置商业用房300平方米，但实际履行中，天山区征收办仅向卡照忠安置252.77平方米，尚有47.23平方米未予安置。卡照忠提出天山区征收办继续向其安置剩余面积的主张，天山区征收办抗辩已向卡照忠安置了商铺，不应再次安置，应按照多退少补原则，不足部分予以补差价处理，卡照忠亦主张如不能继续给付房屋则应向其补差价。故一审法院对未履行的47.23平方米房屋，按照卡照忠向天山区征收办出具的承诺书关于补差价的约定进行处理。天山区征收办抗辩，已向卡照忠交付的252.77平方米房屋尚无正式的测绘报告，安置通知单载明的面积系由测绘公司测绘得出，该房屋准确面积尚不能确定，补差价的条件尚未成就。一审法院认为，卡照忠按照通知单载明的面积计算主张剩余面积的权利，视为卡照忠认可已交付的房屋面积为252.77平方米，天山区征收办在安置通知单中亦载明向卡照忠交付房屋的面积为252.77平方米，对已交付的房屋面积双方已形成自认，天山区征收办未提交充分证据推翻双方已形成的自认，原审法院对天山区征收办所持补差价条件尚未成就的抗辩不予采纳。关于补差价的标准，卡照忠向天山区征收办出具的承诺书明确约定每平方米按照12,900元补差价，卡照忠请求按照市场价35，000元每平方米标准补差价的主张无事实及法律依据，原审法院不予支持。天山区征收办应支付卡照忠折价补偿款609,267元（47.23㎡×12,900元）。卡照忠主张天山区征收办逾期向其交付商铺，应赔偿其租金损失1,980,000元。一审法院认为，违约行为是指当事人不履行合同义务，或者履行合同义务不符合约定条件的行为。迟延履行是指债务人无正当理由，在合同规定的履行期限届满时，仍未履行合同债务。卡照忠、天山区征收办签订的《天山区棚户区房屋征收与补偿协议书》中对于天山区征收办应当向卡照忠交付非住宅商铺的履行期限，并未作明确约定，双方又未能对商铺的交付时间进一步达成补充协议，根据新疆城建（集团）股份有限公司向我院出具的《关于黑甲山片区商业门面房分隔得情况汇报》可以证实，对于商铺的分隔施工，存在诸多因素，在建设单位施工完毕后，天山区征收办及时向卡照忠交付了商铺。故天山区征收办于2018年9月17日向卡照忠交付商铺，不能认定为违约行为。并且，对于拆除卡照忠房屋应给予的停业损失，双方在合同第六条第四项也明确约定为一次性给付12个月的停业补偿费304,800元，天山区征收办也已按约履行。综上，一审法院判决：一、天山区征收办支付卡照忠折价补偿款609,267元；二、驳回卡照忠的其他诉讼请求。   本院二审期间，双方当事人未提交新证据。   本院对一审查明的事实予以确认。   本院认为，本案的争议焦点为卡照忠主张天山区征收办支付安置房屋折价补偿款有无事实依据和法律依据。对此本院认为，根据双方签订的协议约定，天山区征收办应向卡照忠安置300平方米的商铺，天山区征收办向商铺所在的阳关雅居一期物业公司发出安置通知单，通知单上载明向卡照忠安置补偿的商铺面积为252.77平方米，卡照忠对此认可。据此天山区征收办尚欠26.51平方米未予安置，后依据天山区征收办向乌市棚改办的请示及乌市棚改办的回复以及王关明向天山区征收办出具的承诺书，双方达成了未安置的面积以每平方米12,900元予以现金补偿的约定。在双方对补偿面积及金额都认可的情况下，天山区征收办上诉以未经过测绘公司测绘为由不具备支付条件的理由，本院不予采纳，天山区征收办应向王关明支付房屋折价补偿款609,267元（47.23平方米×12,900元）。一审判决正确，本院予以维持。   综上所述，天山区征收办的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：   驳回上诉，维持原判。   二审案件受理费9,892.67元（天山区征收办已预交），由天山区征收办负担。   本判决为终审判决。   审  判  长   曾 敏   审  判  员   王 辉   审  判  员   姚 雷   二 〇 二 〇 年 十 二 月 二 日   书  记  员   耿颖硕