湖南省张家界市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）湘08民终764号 上诉人（原审原告）：胡凌君，女，1980年5月27日出生，土家族，住湖南省张家界市永定区。 委托诉讼代理人：李迪葳，张家界市永定区法律援助中心指派律师。 被上诉人（原审被告）：邵阳开口笑酒业有限责任公司，住所地湖南省邵阳市北塔区。 法定代表人：颜涛，总经理。 委托诉讼代理人：朱胜辉，湖南澧滨律师事务所律师。 委托诉讼代理人：王湘粤，湖南澧滨律师事务所律师。 上诉人胡凌君因与被上诉人邵阳开口笑酒业有限责任公司（以下简称开口笑公司）劳动争议、人事争议一案，不服湖南省张家界市永定区人民法院（2020）湘0802民初1558号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年11月18日立案后，依法组成合议庭，经阅卷和询问当事人，认为事实清楚，不开庭审理了本案。本案现已审理终结。 胡凌君上诉请求：1.撤销湖南省张家界市永定区人民法院（2020）湘0802民初1558号民事判决。2.改判被上诉人支付未休年休假工资5487元及经济补偿金13539元。3.一、二审诉讼费用由被上诉人承担。事实和理由：上诉人在被上诉人公司工作5年，一直向公司主张年休假，公司也在仲裁期间承认未安排年休假也未支付年休假工资，上诉人主张的2015年至2018年的年休假工资的仲裁时效应从解除劳动关系之日起算。2020年4月7日至23日，上诉人一直在永定区步步高超市天门××道站门店工作，不存在连续旷工3天以上的严重违纪行为。上诉人要求被上诉人支付经济补偿金的请求依法应得到支持。 胡凌君向一审法院起诉请求：1.对张家界市劳动人事争议仲裁委员会作出的张劳人仲字（2020）第92号仲裁裁决书第二项的错误裁决进行纠正，判令开口笑公司支付未休年休假工资5487元；2、对张家界市劳动人事争议仲裁委员会作出的张劳人仲字（2020）第92号仲裁裁决书第四项的错误裁决进行纠正，判令开口笑公司支付解除劳动关系赔偿金27078元；3、本案的全部诉讼费用由开口笑公司承担。 一审法院认定事实：2015年8月15日，原告胡凌君入职被告开口笑公司，从事促销员工作，双方于2019年8月15日订立书面劳动合同(合同期限:2019年8月15日至2020年8月31日。)该劳动合同中第二条约定:“甲方安排乙方的工作岗位(工种)为促销，工作地点为湖南，乙方确认，在签订本合同前甲方已明确告知原告岗位性质(岗位因为经营或管理的需要会变更工作地点)，并同意甲方进行此类变更。”、第三条约定:“乙方应按照甲方对岗位/职务的工作要求，按时完成规定的工作数量或工作任务，乙方工作应达到被告规定的标准”。原告胡凌君与被告开口笑公司于2018年7月31日签订《湖南商超促销员日常工作管理制度》、《违反商超日常管理制度处罚措施》、《2018年7月至10月份销售目标责任状》，于2018年12月13日签订《2018年11月至2019年2月份销售目标责任状》。2020年3月31日，被告开口笑公司向原告胡凌君通过邮寄的方式将《开口笑销售公司促销员工作调整通知单》送达原告胡凌君，该通知单载明因促销部/商超部工作需要，对原告胡凌君进行促销岗位调整，通知原告胡凌君2020年4月7日之前到步步高临澧迎宾店报到。对原告胡凌君调岗后的工资标准、工作时间、工作岗位均无变化。2020年4月7日至4月9日，原告胡凌君未前往步步高临澧迎宾店报到，双方电话沟通协商未果。2020年4月1日，原告胡凌君向被告开口笑公司致函，载明原告不同意调店的理由是被告公司尚未撤柜，原告也未违反公司规章制度，且公司调岗后没有任何补贴。同月13日，被告通过邮寄方式将《工作沟通函》送达原告，并告知原告已连续3天未到岗，商超部已按规定将其退回公司人力资源部，请原告接到本工作沟通函3个工作日内尽快回公司办理相关工作。同月16日，被告再次通过邮寄方式将《工作沟通函》送达原告，告知原告因个人原因一直未正常出勤，未履行任何请假手续，也未回公司办理相关工作，要求原告立即回公司办理相关工作。原告不同意调岗后，被告公司调整安排原告至长沙酒店做促销工作，双方仍未达成一致意见。2020年4月19日，被告开口笑公司向湖南湘窖酒业有限公司工会委员会提交《关于对胡凌君同志予以辞退的意见征求函》。同月21日，湖南湘窖酒业有限公司工会委员会作出《关于对胡凌君同志予以辞退的意见征求函的回复》同意被告公司的处理意见。同月23日，被告开口笑公司通过邮寄方式向原告送达《解除劳动合同通知书》，该通知书载明因原告胡凌君个人原因，其存在违反《劳动合同》的约定、连续旷工3天以上的严重违纪行为，公司决定于2020年4月23日起与原告解除劳动合同。2020年5月9日，原告胡凌君向张家界市劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁，请求裁决：1、确认申请人与被申请人之间2015年8月15日起至2020年4月23日止存在劳动关系；2、裁决被申请人向申请人支付解除劳动关系赔偿金27070元；3、裁决被申请人向申请人支付未休年休假工资5600元；4、裁决被申请人向申请人支付2020年4月工资差额1155元。被告开口笑公司已为原告胡凌君发放2020年4月的工资702.7元。原告胡凌君离职前十二个月的平均工资为2707.8元。2020年6月22日，张家界市劳动人事争议仲裁委员会作出张劳人仲字（2020）第92号仲裁裁决：一、申请人胡凌君与被申请人邵阳开口笑酒业有限责任公司之间自2015年8月15日起至2020年4月23日止存在劳动关系。二、自本裁决生效之日起十日内，被申请人邵阳开口笑酒业有限责任公司支付申请人胡凌君年休假工资1493.9元。三、自本裁决生效之日起十日内，被申请人邵阳开口笑酒业有限责任公司支付申请人胡凌君2020年4月工资差额1155元。四、驳回申请人胡凌君的其它仲裁请求。2020年7月16日，原告胡凌君不服张家界市劳动人事争议仲裁委员会作出的张劳人仲字（2020）第92号仲裁裁决，于2020年7月16日提起诉讼。 一审法院认为，原告胡凌君与被告开口笑公司劳动争议纠纷一案，双方对2015年8月15日至2020年4月23日止存在劳动关系均无异议，应予以确认。本案系因解除劳动关系的经济补偿而引发的劳动合同纠纷，应适用我国劳动法律法规的相关规定进行认定处理。结合双方的诉辩意见及查明的事实，本案的争议焦点为：一、开口笑公司是否应向胡凌君支付解除劳动关系的经济赔偿金；二、开口笑公司是否应向胡凌君支付未休年休假工资。一、年休假工资问题。用人单位制作和保存工资台账的时间为2年，胡凌君于2020年5月申请仲裁，开口笑公司应承担举证责任证实2015年至2018年其是否已安排胡凌君休年休假或者已向胡凌君支付年休假工资的事实；而胡凌君应对开口笑公司是否拖欠其2015年至2018年年休假工资的事实承担举证责任，因胡凌君未能提供证据证实开口笑公司确存在拖欠年休假工资未付，且根据《职工带薪年休假条例》第五条第二款“年休假在1个年度内可以集中安排，也可以分段安排，一般不跨年度安排。单位因生产、工作特点确有必要跨年度安排职工年休假的，可以跨1个年度安排。”之规定，因年休假最多只能跨1个年度安排，故原告胡凌君主张2015年至2018年的年休假工资已过仲裁时效，应不予支持。根据《职工带薪年休假条例》第三条第一款“职工累计工作已满1年不满10年的，年休假5天”及《企业职工带薪年休假实施办法》第十条“用人单位经职工同意不安排年休假或者安排职工休假天数少于应休年休假天数的，应当在本年度内对职工应休未休年休假天数，按照其日工资收入的300%支付未休年休假工资报酬，其中包含用人单位支付职工正常工作期间的工资收入。”、第十一条“计算未休年休假工资报酬的日工资收入按照职工本人的月工资除以月计薪天数(21.75天)进行折算。前款所称月工资是指职工在用人单位支付其未休年休假工资报酬前12个月剔除加班工资后的月平均工资。……职工在年休假期间享受与正常工作期间相同的工资收入”、第十二条“用人单位与职工解除或者终止劳动合同时，当年度未安排职工休满应休年休假的，应当按照职工当年已工作时间折算应休未休年休假天数并支付未休年休假工资报酬，但折算后不足1整天的部分不支付未休年休假工资报酬。前款规定的折算方法为:(当年度在本单位已过日历天数÷365天)×职工本人全年应当享受的年休假天数-当年度已安排年休假天数。”之规定，原告胡凌君2019年应休年休假天数为5天，2020年应休年休假天数为1天(114天÷366天×5天=1.5天)，2019年至2020年应休年休假总天数为6天，被告开口笑公司未安排原告胡凌君休年休假，应支付原告年休假工资1493.9元（2707.8元/月÷21.75天×6天×2）。二、经济赔偿金问题。2015年8月15日，原告胡凌君入职被告处，双方于2019年8月15日订立书面劳动合同，合同约定工作地点为湖南、工作岗位为促销。被告开口笑公司因工作需要对原告的第一次调岗至步步高临澧迎宾店、第二次调岗至长沙酒店均属湖南省范围，未超出劳动合同约定的工作地域范围，且对原告调岗后的工资报酬、工作时间、工作岗位均无变化，属被告合理的调岗安排。在双方未达成一致意见的情况下，原告应在被告规定的期限内到新的工作地点报到上班，而原告未在被告规定的期限内到岗工作，也未向被告请假，且长达16天之久，原告的行为违反了合同的约定及被告的管理制度，故被告于2020年4月23日以原告违反《劳动合同》的约定为由解除劳动合同，该情形不符合《中华人民共和国劳动合同法》第八十七条关于用人单位向劳动者支付经济赔偿金的法定情形。故，对原告胡凌君请求判令被告开口笑公司支付解除劳动关系赔偿金27078元的理由不成立，应不予支持。三、关于2020年4月工资差额。因胡凌君在起诉时没有主张该权利，一审法院在审理时征求原告胡凌君的意见，原告胡凌君要求对支付工2020年4月份工资差额一并处理。2020年4月23日，被告邵阳开口笑酒业有限责任公司以原告胡凌君违反《劳动合同》的约定、连续旷工3天以上为由解除劳动合同，且双方对自2015年8月15日起至2020年4月23日止存在劳动关系均无异议。根据《工资支付暂行规定》第九条“劳动关系双方依法解除或终止劳动合同时，用人单位应在解除或终止劳动合同时一次付清劳动者工资”之规定，被申请人应支付申请人2020年4月工资2116.4元（2707.8元／月÷21.75天×17天），邵阳开口笑酒业有限责任公司已为胡凌君实发工资702.7元，还应支付胡凌君2020年4月工资1413.7元。胡凌君在仲裁时仅主张邵阳开口笑酒业有限责任公司为其支付2020年4月工资差额1155元系对自我权利的处分，不违反法律规定，应予以支持。综上所述，依照《中华人民共和国劳动合同法》第八十七条，《职工带薪年休假条例》第三条第一款、第五条第二款、《企业职工带薪年休假实施办法》第十条、第十一条、第十二条，《工资支付暂行规定》第九条之规定，判决如下:一、被告邵阳开口笑酒业有限责任公司于本判决生效后十日内向原告胡凌君支付年休假工资1493.9元；二、被告邵阳开口笑酒业有限责任公司于本判决生效后十日内向原告胡凌君支付2020年4月工资的差额1155元；三、驳回原告胡凌君的其他诉讼请求。案件受理费10元，适用简易程序减半收取5元，由原告胡凌君负担。 本院二审期间，上诉人胡凌君提交了步步高商业连锁股份有限公司张家界天门山索道站店出具的一份证明，拟证明2020年4月1日至23日，胡凌君在该店正常上班，没有旷工。开口笑公司对该份证据的真实性及证明目的提出异议，认为胡凌君工作的地点与开口笑公司的调岗地点不一致，不能视为正常上班。本院认为，胡凌君收到开口笑公司发出的工作调整通知后，没有前往调整后的工作地点报到，亦未履行请假手续，开口笑公司再次发送工作沟通函后，胡凌君也未按照沟通函的要求办理相关工作。胡凌君在原工作地点上班不能视为正常出勤，故该份证据不能达到其证明目的，本院不予采信。 本院认为，年休假是劳动者休息休假权利的体现，将应休而未休的年休假折算成工资报酬是对未享有法定休息权的劳动者作出的经济补偿，并非劳动者固有劳动报酬的一部分。因此，未休年休假工资的仲裁时效应从胡凌君知道或者应当知道其权利被侵害之日起计算。因年休假应在当年度休完，胡凌君对2015年至2018年的年休假工资应当及时主张权利，其于2020年5月9日申请仲裁请求开口笑公司支付2015年至2018年的年休假工资已超过一年仲裁时效，原审驳回该部分诉求并无不当。胡凌君在一审中请求开口笑公司支付解除劳动关系经济赔偿金27078元，在二审中请求开口笑公司支付解除劳动关系经济补偿金13539元，因经济赔偿金与经济补偿金不同，胡凌君请求开口笑公司支付解除劳动关系经济补偿金系增加独立的诉讼请求，本院根据自愿原则对该诉请进行了调解，因无法达成调解协议，本院对该部分诉求不予审理。综上所述，胡凌君的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费10元，由胡凌君负担。 本判决为终审判决。 审判长 汪 坚 审判员 汪云辉 审判员 詹恒清 二〇二〇年十二月八日 法官助理张彬 书记员刘艺晴 附相关法律条文： 《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理： （一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定； （二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更； （三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判； （四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。 原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。