河南省中牟县人民法院执 行 裁 定 书（2020）豫0122执异148号申请执行人：郑州市和盛乾坤建材有限公司，住所地郑州市中牟县姚家工业园区镇政府南500米路西，统一社会信用代码91410122349388597G。法定代表人：王冠杰，该公司总经理。委托代理人：郭红周，河南领英律师事务所律师。委托代理人：张家豪，河南领英律师事务所实习律师。被执行人：河南建旭建筑工程有限公司，住所地郑州市中牟县万洪路与中兴路交汇处向南300米（汉丰科技产业园**楼**），统一社会信用代码：91411700MA4L3J912。法定代表人：刘志华。委托代理人：闫书娣，河南良笛律师事务所律师。第三人：郭亚鹏，男，1990年7月20日出生，汉族，住河南省中牟县。委托代理人：闫书娣，河南良笛律师事务所律师。第三人：贺赵义，男，1969年7月13日出生，汉族，住河南省中牟县。委托代理人：闫书娣，河南良笛律师事务所律师。第三人：刘宁，男，1987年4月20日出生，汉族，住河南省中牟县。委托代理人：闫书娣，河南良笛律师事务所律师。本院在执行郑州市和盛乾坤建材有限公司与河南建旭建筑工程有限公司买卖合同纠纷一案中，申请执行人郑州市和盛乾坤建材有限公司向本院提出追加第三人郭亚鹏、贺赵义、刘宁为被执行人申请。本院受理后，依法组成合议庭于2020年12月2日进行了听证审查。申请执行人郑州市和盛乾坤建材有限公司的代理人郭红周、张家豪、被执行人及第三人的代理人闫书娣到庭参加听证。本案现已审查终结。申请执行人申请称：申请追加郭亚鹏、贺赵义、刘宁为郑州市和盛乾坤建材有限公司与河南建旭建筑工程有限公司买卖合同纠纷一案的被执行人。事实与理由：申请执行人与被执行人买卖合同纠纷一案，中牟县人民法院已经审结并作出生效的（2020）豫0122民初1903号调解书。双方自愿达成协议：一、被执行人同意于2020年5月10日前支付申请人货款100万元，于2020年6月30日前支付货款100万元，剩余货款1009673.7元及违约金20万元于2020年7月31日前付清，如未按约履行，被告应按合同约定的日千分之一支付所欠货款的违约金；二、案件受理费33286元，减半收取16643元，由被执行人负担。申请执行人2020年5月21日向法院申请强制执行，在强制执行中，被执行人在履行200831.49元后，剩余2808842.21元及违约金至今仍未履行。郭亚鹏、贺赵义、刘宁为被执行人的现实际股东，三者于2018年5月30日认缴出资5000万。股东郭亚鹏认缴出资2550万，贺赵义认缴出资1950万，刘宁认缴出资500万。根据中牟县市场监督管理局出具的《私营企业基本注册信息查询单》显示，三者均为实际出资。根据《最高人民法院关于民事执行中变更、追加当事人若干问题的规定》第17条：“作为被执行人的企业法人，财产不足以清偿生效法律文书确定的债务，申请人申请追加变更、追加未缴纳或未足额缴纳出资的股东、出资人或依公司法规定对该出资承担连带责任的发起人为被执行人在尚未缴纳出资的范围内依法承担责任的，人民法院应予支持”。特申请追加郭亚鹏、贺赵义、刘宁为本案被执行人。申请执行人提供的证据：证据1、（2020）豫0122民初1903号民事调解书；证明河南建旭建筑工程有限公司欠申请人货款。证据2、中牟县人民法院（2020）豫0122执1962号之一执行裁定书；证明河南建旭建筑工程有限公司没有可供执行的财产。证据3、私营企业基本注册信息查询单；证明河南建旭建筑工程有限公司注册资本5000万元，实收资本0元；股东信息显示贺赵义认缴出资1950万元，实缴0元；郭亚鹏认缴出资2550万元，实缴0元；刘宁认缴出资500万元实缴0元。被执行人辩称：涉案债务是河南建旭建筑工程有限公司公司债务，与三位股东没有关系，建旭公司暂时资金周转困难，所承建的郑州启程实业有限公司综合楼尚未完工，与发包方尚未进行结算，故暂时没有资金支付申请人，但该债务建旭公司有能力愿意承担。第三人郭亚鹏、贺赵义、刘宁辩称：一、本案并不适用《最高人民法院关于民事执行中变更、追加当事人若干问题的规定》第17条：“作为被执行人的企业法人，财产不足以清偿生效法律文书确定的债务，申请人申请追加变更、追加未缴纳或未足额缴纳出资的股东、出资人或依公司法规定对该出资承担连带责任的发起人为被执行人在尚未缴纳出资的范围内依法承担责任的人民法院应予支持”。但本案中申请人并没有提供证据证明被执行人河南建旭建筑工程有限公司（以下简称建旭公司）财产不足以清偿债务。二、郭亚鹏、贺赵义、刘宁出资义务尚未到期，股东的出资义务尚未成就。《最高人民法院关于民事执行中变更、追加当事人若干问题的规定》第17条所规定的未缴纳或未足额缴纳出资，系指股东在认缴的出资期限届满后，未履行或未足额履行出资义务的情形，并不适用于本案。本案中郭亚鹏、贺赵义，刘宁认缴出资时间为2030年10月1日，认缴出资的缴纳期限尚未届满，因此，不应该将其追加未被执行人。三、根据法律规定，申请人申请追加建旭公司三位股东承担补充赔偿责任的条件尚未成就。最高人民法院关于适用《公司法》若干问题的规定（三）（简称公司法司法解释三）第13条规定，公司债权人请求未履行或未全面履行出资义务的股东在未出资本息范围内对公司债务不能清偿的部分承担补充赔偿责任的，人民法院应予支持。该条款所说未全面履行出资义务是指股东认缴期限届满未履行出资义务，建旭公司章程显示，郭亚鹏、贺赵义、刘宁认缴出资时间是2030年10月1日，依据我国相关法律规定，认缴期限未届满的，股东不视为未履行出资责任，所以不承担债务。因此申请人要求三位股东在未出资范围内承担补充赔偿责任条件未成就。四、请求依法驳回申请人追加郭亚鹏、贺赵义、刘宁为被执行人的请求。根据2019年12月23日《全国法院民商事审判工作会议纪要》第6条【股东出资应否加速到期】在注册资本认缴制下，股东依法享有期限利益。债权人以公司不能清偿到期债务为由，请求未届出资期限的股东在未出资范围内对公司不能清偿的债务承担补充赔偿责任的，人民法院不予支持。本案不存在加速到期情形。本案中被执行人建旭公司只是一时的资金周转困难，暂时无法履行生效判决所确定的支付和盛公司材料款义务，但建旭公司尚有工程款未结算，且建旭公司决算后的工程款远远大于债务，因此，建旭公司尚不具备破产条件。建旭公司在公司注册是确认的认缴注册资金的时间为2030年10月1日，其后没有通过公司股东会决议或以其他方式延长股东出资期限。故依据《全国法院民商事审判工作会议纪要》第6条，应依法驳回申请人追加郭亚鹏、贺赵义、刘宁为被执行人的请求。五、建旭公司三位股东的权益应得到保护。2014年3月1日，我国公司注册资金实缴登记制改为认缴登记制。郭亚鹏、贺赵义、刘宁认缴出资的时间为2030年10月1日，目前缴纳期限尚未届满，因三位股东的出资信息等均在工商部门登记备案并向社会公示，债权人可以通过公开途径获悉交易相对方公司股东的出资信息，并自行决定是否与该公司进行交易。在此情况下，认缴出资期限尚未届满的公司股东，其认缴出资的期限利益应得到保护，不能因公司无法清偿到期债务，即要求股东承担补充赔偿责任。综上，申请人申请追加建旭公司三位股东为被执行人并承担补充赔偿责任没有法律依据，请求法院裁定驳回其请求。第三人提供的证据：证据1、建筑工程施工合同，郑州启程实业有限公司与河南建旭建筑工程有限公司于2018年9月5日签订的建设工程施工合同；证明涉案的钢材款就是建旭公司用于该项目，该项目尚未完工，建旭公司与郑州启程实业尚未结算工程款，结算后的工程款远远大于涉案债务。证据2、郑州启程实业有限公司出具的情况说明，证明印证了建设工程施工合同，说明建旭公司并非没有财产可供执行，而仅仅是由于与启程公司尚未结算，所以暂时无法履行涉案调解书所确定的义务。本院查明：郑州市和盛乾坤建材有限公司与河南建旭建筑工程有限公司买卖合同纠纷一案，本院于2020年4月29日作出（2020）豫0122民初1903号民事调解书：一、被告河南建旭建筑工程有限公司同意于2020年5月10日前支付原告郑州市和盛乾坤建材有限公司货款100万元，于2020年6月30日前支付货款100万元，剩余货款1009673.7元及违约金20万元于2020年7月31日前付清，如未按约履行，被告应按合同约定的日千分之一支付所欠货款的违约金；二、案件受理费33286元，减半收取16643元，由被告河南建旭建筑工程有限公司负担。被告河南建旭建筑工程有限公司可直接将应履行款项转入原告郑州市和盛乾坤建材有限公司指定的账户：户名郑州市和盛乾坤建材有限公司，开户行郑州农村商业银行股份有限公司经开支行，账号00×××16。在本案执行中，经本院采取措施，扣划被执行人银行存款200831.49元，剩余2808842.21元及违约金至今仍未履行，建旭公司没有其他可供执行的财产。建旭公司成立于2017年2月27日，原始注册资本1000万元，原始股东为张颖乐、张晓昭，股权占比分别为60%、40%。2017年12月6日，张颖乐、张晓昭将股权全部转让给河南伟创建筑工程有限公司，注册资本由1000万元变更为800万元。2018年1月18日，伟创公司将51%的股权408万元转让给郭亚鹏，39%的股权312万元转让个贺赵义，10%的股权80万元转让给刘宁，认缴出资时间为2030年10月1日。2018年5月30日，建旭公司注册资本增加至5000万元，郭亚鹏股权占比51%，认缴2550万元；贺赵义股权占比39%，认缴出资1950万元；刘宁股权占比10%，认缴出资500万元，认缴出资时间仍为2030年10月1日。建旭公司证据显示：建旭公司与郑州启程实业有限公司于2018年9月5日签订《建设工程施工合同》，承建启程公司14栋企业楼建筑安装工程，现工程尚未完工，没有达到工程款决算条件。本院认为：1、经本院采取强制执行措施，被执行人除被法院扣划款项外，名下没有其他可供执行的财产。虽然被执行人提供证据证明承建有建筑工程，但对发包方享有债权情况事实不清，不足以认定有可供执行的财产。2、第三人郭亚鹏、贺赵义、刘宁作为公司股东，虽然法律赋予缴纳出资的期限利益，但因为未出资造成公司无财产可供执行，生效判决确定的债务不能得到保护，对其期限利益不予保护。故申请执行人申请追加该三股东为被执行人在未缴纳出资范围内承担责任理由成立，予以支持。依照《最高人民法院关于民事执行中变更、追加当事人若干问题的规定》第十七条、第三十二条的规定，裁定如下：一、追加第三人郭亚鹏、贺赵义、刘宁为本案被执行人。二、郭亚鹏、贺赵义、刘宁于本裁定生效之日起五日内在未出资（分别为2550万元、1950万元、500万元）范围内向郑州市和盛乾坤建材有限公司承担河南建旭建筑工程有限公司所负债务2808842.21元及违约金的清偿责任。如不服本裁定，可在裁定书送达之日起十五日内，向本院提起执行异议之诉。审 判 长  张国宪人民陪审员  赵新芬人民陪审员  樊 霞二〇二〇年十二月十日书 记 员  李 盈