河南省郑州市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）豫01民终15796号上诉人（原审原告）：魏湛轩，男，汉族，1993年6月29日出生，住河北省秦皇岛市卢龙县。上诉人（原审被告）：郑州市金水区杜南饭店，经营场所郑州市金水区东风路**瀚海海尚集中商业**503，统一社会信用代码92410105MA47XBFN43。经营者：杜南。委托诉讼代理人：郭超，河南首航律师事务所律师。委托诉讼代理人：吴钰，河南首航律师事务所律师。上诉人魏湛轩与上诉人郑州市金水区杜南饭店（以下简称杜南饭店）因劳动争议纠纷一案，不服河南省郑州市金水区人民法院（2020）豫0105民初19006号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年11月24日受理后，根据《全国人民代表大会常务委员会关于授权最高人民法院在部分地区开展民事诉讼程序繁简分流改革试点工作的决定》，依法适用第二审程序，由审判员侯军勇独任审理了本案。本案现已审理终结。魏湛轩上诉请求：1、依法改判一审判决第一、二项；2、依法撤销一审判决第三项；3、依法判决杜南饭店支付魏湛轩因劳动关系解除的经济补偿金3200元。事实和理由：1、一审判决认定魏湛轩的基本工资为2900元错误，应为3200元；2、未签订劳动合同的双倍工资应按照3200元的工资标准+加班工资的总和来计算；3、一审判决驳回魏湛轩的加班工资错误；4、依法判决杜南饭店支付魏湛轩因劳动关系解除的经济补偿金3200元。杜南饭店针对魏湛轩的上诉，进行如下答辩：魏湛轩的诉讼请求没有任何事实和法律依据，请求二审法院查明事实，依法驳回魏湛轩全部诉讼请求。杜南饭店上诉请求：1、依法撤销一审判决第一、二项，改判驳回魏湛轩的全部诉讼请求；2、本案诉讼费由魏湛轩承担。事实和理由：1、一审判决认定魏湛轩自2019年12月24日至2020年8月16日期间形成事实劳动关系的事实错误；2、一审判决杜南饭店支付2020年2月和2020年3月工资，与事实不符，也于法无据；3、杜南饭店未与魏湛轩签订书面劳动合同系因魏湛轩造成，一审判决由杜南饭店承担未签订书面劳动合同的责任，显失公平。魏湛轩针对杜南饭店的上诉，进行如下答辩：杜南饭店的上诉请求不能成立，应予驳回。魏湛轩向一审法院起诉请求：1、依法判决被告向原告支付2019年12月13日至2020年8月16日的工资差额共计30258.03元；2、依法判决被告向原告支付2020年1月13日至2020年8月16日（不含疫情待业期间）因未签订劳动合同的双倍工资共计40316.72元；3、依法判决被告向原告支付2019年12月13日至2020年8月16日休息日200%及法定节假日300%的工资共计8974.71元；4、依法判决被告向原告支付2020年1月25日至2020年3月22日疫情期间标准工资及最低生活补偿共计4669.33元；5、依法判决被告向原告支付2019年12月13日至2020年8月16日未缴纳社保的赔偿金12992.64元；6、依法判决被告向原告支付辞退赔偿金16037.77元；7、依法判决被告向原告支付2019年12月13日至2020年8月16日工资差额的25%补偿金7564.51元。合计120585.71元。一审法院认定事实：一、2019年12月13日，杜南个人组织由原告魏湛轩在内的人员前往上海进行业务培训，培训费由杜南支出。2019年12月24日，被告郑州市金水区杜南饭店领取营业执照，营业执照显示：类型个体工商户，经营者杜南，经营范围：餐饮服务，，经营场所郑州市金水区东风路**瀚海海尚集中商业**503被告杜南饭店于2020年1月4日开始营业。原告魏湛轩在被告杜南饭店担任主厨，双方口头约定每月基本工资2900元，另有全勤奖100元与绩效考核200元，当月15日发上个月的工资。2020年1月24日，××肺炎疫情。因新型冠状病毒疫情影响，春节开始至2020年3月22日，被告杜南饭店停止营业。2020年3月底，被告杜南饭店根据政府文件开放堂食。但被告杜南饭店此后一直未与原告魏湛轩签订书面劳动合同。2020年8月16日，原告魏湛轩因老家有事向被告提出请假，请假时间原告自述当时说最快两三天、最长不超过一个星期。期间，被告数次催促原告回来上班，原告提出老家人去世要办理丧事，并向被告提出预支工资，经营者杜南未同意。原告魏湛轩未归。原告魏湛轩提交的2020年8月24日凌晨02:25的杜南的微信内容显示：“九月十五号发工资的时候咱们当面把工资+全勤+工作考核来给你结算，该多少是多少结算工资以后就算你正式离职了。”原告魏湛轩提交的建设银行个人活期账户交易明细显示：被告经营者杜南已经向原告发放了2020年1月份工资1824.58元、3月份工资1826元、4月份工资2139元、5月份工资3200元、6月份工资3200元、7月份工资3013元，且交易摘要显示上述工资已经结清。2020年9月15日，被告经营者杜南向原告发放了2020年8月份的工资1173元。二、2020年8月31日，魏湛轩作为申请人，以郑州市金水区杜南饭店为被申请人申请劳动仲裁，要求被申请人支付其工资差额、未签订劳动合同双倍工资、休息日及节假日工资、疫情期间生活补偿金、未缴纳社保赔偿金、违法辞退赔偿金及补偿金，合计120858.71元。2020年8月31日，郑州市金水区劳动人事争议仲裁委员会作出金劳人仲案字[2020]2356号不予受理通知书。魏湛轩收到不予受理通知书后不服，遂作为原告于2020年9月2日诉至一审法院。一审法院认为，劳动者的合法权益受法律保护。原告魏湛轩诉称2019年12月13日进入被告杜南饭店工作，因该饭店当时并未经工商登记成立，故一审法院确定原告魏湛轩自2019年12月24日至2020年8月16日期间在被告杜南饭店工作，期间双方形成事实劳动关系。除去一个月的试用期及疫情影响未工作时间，自2020年4月起，被告杜南饭店应当与原告魏湛轩签订书面劳动合同，被告未与原告签订书面劳动合同，应当向原告支付双倍工资差额12725元（2139元+3200元+3200元+3013元+1173元），原告请求未签劳动合同双倍工资过高金额，证据不力，一审法院依法不予支持。因疫情影响，被告虽然停工，但根据政府政策规定，被告应当支付原告疫情首月2020年2月的标准工资2900元，以及按本地最低工资标准80%发放的疫情第二个月2020年3月份工资1520元，合计4420元；原告关于疫情期间工资请求过高金额，证据不力，一审法院依法不予支持。原告请求25%的补偿金，无法律依据，一审法院依法不予支持。2020年8月16日原告因家事请假，期间被告催促原告回来工作，原告提出预支工资，被告根据发放工资的管理约定未予同意，原告后未再回被告处工作的行为系自行离职，原告请求被告支付违法辞退违约金，证据不力，一审法院依法不予支持。原告另请求2019年12月13日至2020年8月16日的工资差额、该期间休息日及节假日的加班工资，证据不力，一审法院依法均不予支持。原告请求支付未交社保赔偿金，不属人民法院民事诉讼审理范围，一审法院不予审理。综上，依据《中华人民共和国劳动法》第五十条、《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决如下：一、被告郑州市金水区杜南饭店应当于本判决生效后十日内支付原告魏湛轩未签书面劳动合同的双倍工资差额12725元。二、被告郑州市金水区杜南饭店应当于本判决生效后十日内支付原告魏湛轩2020年2月、3月份疫情期间工资4420元。三、驳回原告魏湛轩其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期限履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付延迟履行期间的债务利息。案件受理费减半收取5元，由被告郑州市金水区杜南饭店负担。本院二审期间，当事人围绕上诉请求依法提交了证据。本院组织当事人进行了证据交换和质证。本院经审理查明的事实与一审法院查明的事实一致。本院认为，魏湛轩与杜南饭店之间虽未签订书面劳动合同，但已形成事实劳动关系。一审法院根据相关证据对魏湛轩的工作时间、工资标准进行认定，并结合疫情影响，判决杜南饭店向魏湛轩支付未签书面劳动合同的双倍工资差额12725元及2020年2月、3月份疫情期间工资4420元，符合法律规定。杜南饭店认为其不应支付的上诉理由不能成立，本院不予支持。魏湛轩认为一审法院对工资标准认定有误，同时认为杜南饭店还应向其支付加班工资及解除劳动合同经济补偿金3200元，但其未能提供充足的证据予以证明，且经济补偿金3200元其在一审中亦未请求，故对其主张，本院亦不予支持。综上所述，魏湛轩、杜南饭店的上诉请求均不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费20元，由上诉人魏湛轩、郑州市金水区杜南饭店各负担10元。本判决为终审判决。审判员  侯军勇二〇二〇年十二月三日书记员  许瑶瑶