湖北省黄冈市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）鄂11民终2701号上诉人(原审被告)：阳光财产保险股份有限公司黄冈中心支公司，住所地：黄冈市黄州大道**教育优秀人才安居小区商住楼**。统一社会信用代码：9142110067645212X1。负责人：黄恒，该公司总经理。委托诉讼代理人：刘洋，该公司员工，代理权限为特别授权。委托诉讼代理人：舒勤，湖北齐安律师事务所律师，代理权限为特别授权。被上诉人(原审原告)：郭庆福，男，1997年10月15日出生，汉族，湖北省麻城市人，住麻城市，委托诉讼代理人：梅重阳，湖北博林律师事务所律师，代理权限为特别授权。被上诉人(原审被告)：付喜情，男，1988年10月7日出生，汉族，湖北省麻城市人，住麻城市，上诉人阳光财产保险股份有限公司黄冈中心支公司（以下简称黄冈阳财）因与被上诉人郭庆福、付喜情机动车交通事故责任纠纷一案，不服湖北省麻城市人民法院（2020）鄂1181民初117号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年11月3日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。黄冈阳财上诉请求：1.撤销原判，依法改判其在原审基础上少承担33910元或者发回重审；2.本案诉讼费由被上诉人负担。事实和理由：一、营养费认定过高；二、误工费的计算标准有误；三、误工期认定错误；四、护理期认定错误。被上诉人郭庆福辩称，一、原审认定事实清楚，证据充分，应予维持。1.营养费认定正确。2.误工费计算标准认定正确。3.误工期认定正确。二、本案受客观因素影响，但其具体情况应当在审理中酌情照顾。1.因其年轻，刚从部队转业、体质好，故康复情况较好，至重新鉴定时已经超一年。但其整体伤情较重，综合复查记录，其康复时间较长。故护理期、误工期、营养期一审在法律范围内予以人性化支持并无不当。2.其父为××患者，母亲年老体弱常年在家，家庭经济情况困难。一审坚持以事实为依据以法律为准绳，同时兼顾受害人的特殊情况。一审判决合情、合理、合法。被上诉人付喜情未作答辩。郭庆福向一审法院起诉请求：1.依法判令付喜情赔偿其各项损失合计153391.79元；2.由黄冈阳财在交强险限额内承担替代责任，前述交强险保险赔偿不足的部分按照50％的比例由黄冈阳财在商业险范围内承担。3.由付喜情、黄冈阳财承担本案的全部诉讼费用。一审法院认定事实：2019年4月15日6时45分，郭庆福驾驶本田125型两轮摩托车，由西向东行驶至麻城市新旅游线碾子塆路口左转弯时，与出东向西付喜情驾驶的鄂Ｊ×××**号小面包车相撞，造成郭庆福受伤、车辆受损的交通事故。事后，郭庆福被紧急送往麻城人民医院抢救住院28天，共花费医疗费用22298.79元。事发后，麻城市公安局交警大队事故认定郭庆福、付喜情各自承担同等责任。另查明，付喜情驾驶鄂Ｊ×××**小型客车已投保了机动车交通事故责任强制保险和商业保险，事故发生在保险期内。2019年10月22日，麻城市人民医院法医司法鉴定所出具郭庆福十级伤残的司法鉴定意书。黄冈阳财申请对郭庆福伤残程度及护理期进行重新鉴定，并于2020年1月22日提交书面重新鉴定申请书后，经委托，黄冈楚剑法医司法鉴定所出具鉴定意见书并作出如下鉴定意见：被鉴定人郭庆福左胫腓骨骨折不构成伤残等级，之后郭庆福变更诉讼请求要求付喜情赔偿各项费用84601.79元，（其中：医疗费32418元、住院伙食补助费2800元、营养费2700元、护理费12788元、交通费500元、车损2079元、鉴定费1900元、精神抚慰金3000元）。另查明，五菱牌鄂Ｊ×××**号小型面包车登记车主是付喜情，该车在黄冈阳财投保了交强险和不计免赔率30万机动车第三者责任保险，事故发生在保险期间内，事故发生后，付喜情为郭庆福垫付了10000元医药费。一审法院认为，公民的健康权受法律保护，付喜情在驾驶机动车时未确保安全畅通的原则致郭庆福受伤的交通事故，经交警部门作出郭庆福、付喜情承担此次交通事故的同等责任认定，予以采纳。郭庆福在涉案交通事故中受伤，其请求赔偿因此遭受的经济损失于法有据，应予支持。肇事车辆五菱牌鄂Ｊ×××**号小型面包车登记车主是付喜情，该车在黄冈阳财投保了交强险和不计免赔率30万机动车第三者责任保险，事故发生在保险期间内，根据保险合同的约定及相关法律规定，郭庆福的损失应由黄冈阳财在交强险范围内予以赔偿，不足部分由黄冈阳财在商业险范围内予以赔偿，仍有不足的，根据当事人的过错予以分担。结合交警部门对郭庆福、付喜情承担涉案交通事故的同等责任认定，对超出交强险限额外损失比例按郭庆福、付喜情各承担50％予以划分。郭庆福因涉案交通事故受伤而造成的医疗费22418.79元、后期治疗费10000元、误工费：38897元÷365天×240天=25576元、护理费：38897元÷365天×120天=12788元、鉴定费1900元，以上合计72682.79元，有证据证实或不高于受诉地赔偿计算标准，予以支持；住院伙食补助费按照28天×50元／天=1400元调整支持；郭庆福诉请的交通费500元，没有证据证实，考虑到交通费发生的客观性，酌情按300元予以支持，车损2079元按照1200元调整支持，营养费住院期间：28天×30元／天=840元；出院后营养费90天×30元／天=2700元；两部分营养费按照2000元调整支持；精神抚慰金3000元因为重新鉴定后的结论没有构成伤残，不予支持；以上确认损失4900元，两项共计77582.79元，由黄冈阳财在交强险医疗费赔偿限额内向郭庆福赔偿医疗费10000元、车损1200元、护理费12788元、交通费300元、误工费25576元，以上小计49864元，超出交强险赔偿限额不足部分的25818.79元（其中：医疗费12418.79元、住院伙食补助费1400元、营养费2000元、后期治疗费10000元）由黄冈阳财在商业第三者责任限额内承担50％的赔付义务即：12909.4元，剩余50％即：12909.4元由郭庆福自行承担。鉴定费1900元由付喜情承担50％即950元向郭庆福予以赔偿。黄冈阳财提出为郭庆福垫付10000元医药费应该在赔偿款当中扣减的主张，予以采纳，因黄冈阳财承担了替代赔偿责任，故此付喜情不再向郭庆福承担赔偿责任。遂判决：一、郭庆福因交通事故造成的各项经济损失62773.4元由黄冈阳财在机动车交通事故责任强制保险限额内给付保险赔偿金人民币49864元，在机动车交通事故商业第三者责任保险限额内给付保险赔偿金12909.4元，扣减已经先期赔付给郭庆福的10000元后还应该给付赔偿金52773.4元，上述款项于判决书生效后十日内给付。二、付喜情向郭庆福赔偿鉴定费950元，与其为郭庆福垫付的10000元抵扣后，郭庆福于判决书生效后十日内向付喜情返还人民币9050元。三、驳回郭庆福的其他诉讼请求。二审中，各方当事人均未提交新的证据。本院经审理查明，原审查明的事实属实。本院另查明，黄冈楚剑法医司法鉴定所于2020年6月3日作出的鄂黄冈楚剑[2020]临鉴字第229号司法鉴定意见载明：郭庆福2020.6.2复查X光片见左胫腓骨陈旧性骨折，胫骨骨折愈合良好，髓内钉在位；左腓骨骨折断端愈合差，断端骨折线仍未完全闭合伴碎骨片分离。查体见郭庆福左踝关节功能活动部分受限，经计算，其左踝关节功能丧失约30%，依据《人体损伤致残程度分级》之规定，其损伤不构成上述标准所规定的伤残等级。麻城市人民医院于2019年5月13日出具的郭庆福的出院记录载明：郭庆福入院时间：2019年4月15日，出院时间：2019年5月13日，住院天数28天。出院医嘱：1.全休三月，患肢避免过度负重；2.加强营养及护理……本院认为，本案的争议焦点为：一、原审对营养费认定是否过高；二、原审对误工费的计算标准是否有误；三、原审对误工期的认定是否错误；四、原审对护理期的认定是否错误。一、原审对营养费认定是否过高。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十四条规定：“营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。”营养费依据医疗机构的意见，分住院期间的营养费和出院后的营养费两部分。住院期间的营养费根据住院的天数，按30元每天的标准计算，本案郭庆福住院28天，住院期间的营养费为840元，出院医嘱全休三月，加强营养，原审酌定营养费2000元并无明显不当，本院予以维持。二、原审对误工费的计算标准是否有误。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条第三款规定：“受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。”在本案中，郭庆福提供了麻城市宏远路桥工程有限公司养护处的证明，初步证实了其从事公路养护工作，黄冈阳财对此存在异议，但未提供证据进行证明，因此对于该异议本院不予支持。原审按照居民服务、修理和其他服务业平均工资标准计算郭庆福的误工费并未超出郭庆福的诉请，本院予以维持。三、原审对误工期的认定是否错误。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条第一、二款规定：“误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗结构出具的证明确定。受害人因伤残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。”在本案中，虽然郭庆福的伤情不构成伤残，但是截止2020年6月2日郭庆福左腓骨骨折断端愈合差，断端骨折线仍未完全闭合伴碎骨片分离，原审将误工期确定为240天并无明显不当，本院予以维持。四、原审对护理期的认定是否错误。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十一条第三款规定：“护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力止。”在本案中，郭庆福住院28天，医嘱全休三个月，截止2020年6月2日其左腓骨骨折断端愈合差，断端骨折线仍未完全闭合伴碎骨片分离，原审将护理期确定为120天并无明显不当，本院予以维持。综上所述，黄冈阳财的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费676元，由上诉人阳光财产保险股份有限公司黄冈中心支公司负担。本判决为终审判决。审判长 欧阳武审判员朱卫审判员郑蕾二〇二〇年十二月二日法官助理董欢书记员周娟