四川省西昌市人民法院 刑 事 判 决 书 (2020)川3401刑初396号 公诉机关西昌市人民检察院。 被告人徐秀珍，女，生于1990年10月17日，汉族，初中文化，农民，户籍所在地：四川省凉山彝族自治州西昌市，现住西昌市。因涉嫌开设赌场罪，经西昌市公安局决定，于2020年3月26日被西昌市公安局取保候审。经本院决定，于2020年11月6日被执行逮捕。现羁押于西昌市看守所。 辩护人汤光勇，四川月城律师事务所律师。 辩护人陈绍先，四川月城律师事务所律师。 被告人王春燕，女，生于1992年2月14日，汉族，初中文化，农民，户籍所在地：四川省凉山彝族自治州西昌市，现住西昌市。因涉嫌开设赌场罪，经西昌市公安局决定，于2020年4月10日被西昌市公安局取保候审。经本院决定，于2020年11月6日被执行逮捕。现羁押于西昌市看守所。 西昌市人民检察院以西市检一部刑诉【2020】127号起诉书指控被告人徐秀珍、王春燕犯开设赌场罪，于2020年10月12日向本院提起公诉，本院依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。西昌市人民检察院指派检察员杨军出庭支持公诉。被告人徐秀珍及其辩护人、被告人王春燕到庭参加了诉讼。现已审理终结。 西昌市人民检察院指控：1、2018年7月至2019年4月期间，被告人徐秀珍使用微信号×××81（昵称：如果没有如果）在微信上建立赌博群并进行抽头渔利。利用“阿拉斗牛”ＡＰＰ、“闲逸”ＡＰＰ以斗牛牛、打麻将的方式组织赌博，参赌人员80余人，对每局赢得一定金额的大赢家收取5元或10元的房费。经对徐秀珍在该期间微信的特殊金额账单计算，徐秀珍在此期间抽取房费1419次，共计14044元人民币。 2、2018年11月15日至2019年12月25日期间，被告人徐秀珍使用闲聊建立3个赌博群（群成员：137人、131人、174人），利用“阿拉斗牛”APP以斗牛牛的方式组织赌博，对每局赢得一定金额的大赢家收取5元、8元或者10元的房费。经对徐秀珍控制账户在该期间通过抢红包方式进行收款统计，总次数49495次共计1074915.41元人民币，其中收款金额为5元、8元或者10元的次数共计40931次，合计人民币408702元人民币。 3、2019年4月至2019年7月期间，被告人徐秀珍、王春燕合伙在微信上建群，群成员80余人，使用王春燕微信号：×××22（昵称：过客）、微信号：×××67（昵称：女人何必卑微自己）、徐秀珍微信号：×××81（昵称：如果没有如果）进行抽头渔利，经对上述三个微信账户交易明细分析，对两个合伙人开设赌场期间特殊收款情况（同一日多人或者同一人多次连续通过转账、微信红包、二维码收款5元或10元）统计，王春燕收取共计7646次，合计人民币76195元、徐秀珍收取共计1419次，合计人民币14160元，两人共计收取9065次，合计人民币90355元人民币。 被告人徐秀珍开设赌场违法所得五十余万元，被告人王春燕开设赌场违法所得九万余元。 为支持指控，公诉机关当庭出示了证据：物证、书证、证人证言、被害人陈述、被告人的供述与辩解、视听资料、电子数据等。公诉机关认为，二被告人的行为构成开设赌场罪，情节严重，案发后有自首情节，诉请我院判处。 被告人徐秀珍对公诉机关指控的罪名没有异议，并当庭自愿认罪，但辩称自己实际渔利扣除购买房卡、发放的跑单红包、发放的福利红包实际只有14余万元。其辩护人辩称，公诉机关指控被告人徐秀珍违法所得50余万元应扣除被告人徐秀珍购买房卡、发放的跑单红包后，实际渔利只有15余万元，金额较小可以从轻处罚，被告人系初犯有认罪、悔罪表现，且案发后被告人徐秀珍主动投案自首可以从轻、减轻处罚。 被告人王春燕对公诉机关的指控没有异议，并当庭自愿认罪。 经审理查明：1、2018年7月至2019年4月期间，被告人徐秀珍使用微信号×××81（昵称：如果没有如果）在微信上建立赌博群并进行抽头渔利。利用“阿拉斗牛”ＡＰＰ、“闲逸”ＡＰＰ以斗牛牛、打麻将的方式组织赌博,参赌人员80余人，对每局赢得一定金额的大赢家收取5元或10元的房费。经对徐秀珍在该期间微信的特殊金额账单计算，徐秀珍在此期间抽取房费1419次，共计14045元人民币。其中包括收取5元29次，10元1390次，收取房费的总局数为709余局，按照被告人一局支付3元房费后扣除计算后，实际渔利为11918余元。 2、2018年11月15日至2019年12月25日期间，被告人徐秀珍使用闲聊建立3个赌博群账号分别为：“久夏-青”、“被遗忘的曾经”、“开心跑麻—5”群成员：分别为137人、131人（前两个群成员去重复计算外实为193人）、174人，利用“阿拉斗牛”APP以斗牛牛的等方式组织赌博，对每局赢得一定金额的大赢家收取5元、8元或者10元的房费。经对徐秀珍控制账户在该期间通过抢红包方式进行收款统计，总次数49495次共计1074915.41元人民币，其中收款金额为5元、8元或者10元的次数共计40931次，合计人民币408702元人民币。其中用“久夏—青”的账户收款金额为5元、8元、10元的次数共计31704次，合计人民币316657元，收房费的总局数为31704余局，按照“阿拉斗牛”一局3元房费、“闲逸”一局3.2元房费扣除计算，实际渔利人民币215204元。用“被遗忘的曾经”的账户收款金额为5元、8元、10元的次数共计9227次，合计人民币92045元，收房费总局数为9227余局，按照被告人支付“阿拉斗牛”一局3元房费、“闲逸”一局3.2元房费扣除后计算实际渔利62518元。 3、2019年4月至2019年7月期间，被告人徐秀珍、王春燕合伙在微信上建群，群成员40余人，使用王春燕微信号：×××22（昵称：过客）、微信号：×××67（昵称：女人何必卑微自己）、徐秀珍微信号：×××81（昵称：如果没有如果）进行抽头渔利，经对上述三个微信账户交易明细分析，对两个合伙人开设赌场期间特殊收款情况（同一日多人或者同一人多次连续通过转账、微信红包、二维码收款5元或10元）统计，王春燕收取共计7646次，合计人民币76195元、徐秀珍收取共计1419次，合计人民币14160元，两人共计收取9065次，合计人民币90355元。收取房费总局数为9035余局，按照被告人支付一局3元房费扣除后计算，实际渔利为63250余元。二被告人各分得人民币31625元。案发后被告人王春燕主动上交违法所得31625元。 认定上述事实的证据有： 1、受案登记表、立案决定书证实公安机关接受案件的事实经过； 2、户籍信息，证实被告人徐秀珍、王春燕已达完全刑事责任年龄； 3、到案经过，证实案发后被告人徐秀珍主动投案自首；被告人王春燕经公安机关口头传唤到公安机关接受调查后如实供述其犯罪事实。 4、情况说明及调取证据通知书证实了公安机关取证合法。 5、被告人徐秀珍下载微信账单步骤的截图及部分收款记录证实了：徐秀珍使用昵称为“如果没有如果”的微信号开设赌场利用网络组织人员参与赌博从中渔利的事实。 6、“闲聊”群成员的基本情况证实了：被告人徐秀珍建立了“闲聊”赌博群，参赌人数高达三百余人。 7、被告人王春燕微信账号“女人何必卑微自己”及微信账号为“过客”的交易明细及微信收款截图证实了：被告人王春燕使用以上微信好建立赌博群组织人员参与赌博并从中渔利的事实。 8、西昌市公安局网络安全保卫大队关于徐秀珍、王春燕开设赌场在微信群和闲聊群的具体情况说明证实了：西昌市公安局网络安全保卫大队通过侦查后调取了被告人徐秀珍使用“闲聊”APP期间的相关涉案数据，调取了被告人王春燕2019年期间使用微信号为“女人何必卑微自己”及微信号为“过客”的两个涉案微信交易明细。其中：2018年7月至2019年4月期间，被告人徐秀珍使用微信号“如果没有如果”在微信上开设赌场，参赌人员80余人，其从中抽头渔利，统计其收款14045元，其中5元29次，10元1390次，收取房费总局数为709余局，按照“阿拉斗牛”一局3元房费计算渔利为11918元。2019年4月至2019年7月期间，被告人徐秀珍、王春燕合伙在微信上建群开设赌场，抽头渔利，群成员达40余人，统计后二人共收款90355元，收取房费总局数为9035余局，按照“阿拉斗牛”一局3元房费计算，渔利为63250元。2018年11月15日至2019年12月被告人徐秀珍使用“闲聊”APP创建了3个群，组织赌博，发展群成员300余人，从中抽头渔利，据收款统计金额达408702元。经对徐秀珍控制账户在该期间通过抢红包方式进行收款统计，总次数49495次共计1074915.41元人民币，其中收款金额为5元、8元或者10元的次数共计40931次，合计人民币408702元人民币。其中用“久夏—青”的账户收款金额为5元、8元、10元的次数共计31704次，合计人民币316657元，收房费的总局数为31704余局，按照“阿拉斗牛”一局3元房费、“闲逸”一局3.2元房费计算，渔利人民币215204元。用“被遗忘的曾经”的账户收款金额为5元、8元、10元的次数共计9227次，合计人民币92045元，收房费总局数为9227余局，按照被告人支付“阿拉斗牛”一局3元房费、“闲逸”一局3.2元房费后计算渔利约62518元。 9、公安机关情况说明证实了案发后被告人徐秀珍主动到公安机关投案自首如实交代其开设赌场的犯罪事实。 10、视听资料、电子数据。 11、扣押清单，证实公安机关将被告人徐秀珍、王春燕作案使用的手机依法扣押。 12、证人徐某、李某1、唐某、向某、孙某、李某2、蔡某、杨某、陈某、殷某、王某、尤某的证言证实了被告人徐秀珍利用“闲聊”ＡＰＰ组织人员参赌的事实以及被告人徐秀珍、王春燕利用微信群组织人员参赌的事实。 13、被告人徐秀珍、王春燕的供述与辩解，其供述均分别供认了公诉机关指控的犯罪事实。 以上证据确实、充分，证据之间相互联系、互为印证，形成证据锁链，足以认定本案。 本院认为，被告人徐秀珍、王春燕利用微信和闲聊网络工具建群，使用游戏APP开设赌场，组织人员网上赌博，二被告人的行为均已构成开设赌场罪。被告人徐秀珍开设赌场，参赌人数累计达到120人以上，非法渔利三十万元以上，被告人徐秀珍、王春燕共同开设赌场，期间抽头渔利数额累计达到三万元以上。根据《最高人民法院、最高人民检察院、公安部》第一条第二款的规定，属情节严重，西昌市人民检察院指控罪名成立，依法应当判处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。公诉机关指控二被告人开设赌场违法所得金额系没有扣除网络赌博平台所收取的房卡费，故不予支持。经查，扣除二被告人开设赌场支付的房卡费用后，被告人徐秀珍实际获取非法利润321265元，被告人王春燕实际获得非法利润31625元，被告人徐秀珍及辩护人、被告人王春燕于此的相关辩称，本院予以采信。二被告人开设赌场期间所发的红包，以及为参赌人员逃单后代付的红包，系被告人笼络参赌人员的作案手段，其金额不应扣除在违法所得之外。被告人徐秀珍及辩护人关于违法所得要扣除此费用的相关辩称，本院不予采信。案发后被告人徐秀珍主动到公安机关投案自首，且如实交待其犯罪事实，认定为自首，可以从轻或者减轻处罚。被告人王春燕经公安机关电话通知到案后如实供述自己的犯罪事实视为自首，可以从轻或者减轻处罚。被告人徐秀珍的辩护人关于被告人徐秀珍具有自首情节，依法从轻处罚的辩护意见本院予以采信。根据《中华人民共和国刑法》第六十四条之规定，对犯罪分子违法所得应予追缴，违禁品应当予以没收。二被告人认罪态度较好可酌定从轻处罚。案发后被告人王春燕主动退缴违法所得可以酌定从轻处罚。根据被告人徐秀珍、王春燕的犯罪情节、认罪态度及悔罪表现，本院决定对被告人徐秀珍从轻处罚，对被告人王春燕减轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二十五条、第五十二条、第五十三条、第二十七条、第六十七条第一款、第六十四条、第四十七条和《最高人民法院、最高人民检察院、公安部关于办理网络赌博犯罪案件适用法律若干问题的意见》的规定，判决如下： 一、被告人徐秀珍犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年六个月，并处罚金人民币七万元（罚金限判决生效后三个月内缴纳） (刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2020年11月6日起至2024年5月5日止)。 二、被告人王春燕犯开设赌场罪，判处有期徒刑二年，并处罚金人民币五万元（已经缴纳） (刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2020年11月6日起至2022年11月5日止)。 三、被告人徐秀珍违法所得财物321265元，予以追缴，被告人王春燕违法所得财物31625元以追缴，违禁品和供犯罪所用的本人财物，予以没收。没收的财物和罚金，上缴国库（被告人王春燕违法所得31625元已经退缴）。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向凉山彝族自治州中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。 审 判 长  李淑梅 审 判 员  江 涛 人民陪审员  周小熙 二〇二〇年十二月三日 书 记 员  张国强 附：《中华人民共和国刑法》 第三百零三条以营利为目的，聚众赌博或者以赌博为业的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金。 开设赌场的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。 第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。 二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。 第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。 被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。 犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。 第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔;对被害人的合法财产，应当及时返还;违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。 第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。 第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。如果由于遭遇不能抗拒的灾祸缴纳确实有困难的，可以酌情减少或者免除。 第四十七条有期徒刑的刑期，从判决执行之日起计算；判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。 《最高人民法院、最高人民检察院、公安部关于办理网络赌博犯罪案件适用法律若干问题的意见》 一、关于网上开设赌场犯罪的定罪量刑标准 利用互联网、移动通讯终端等传输赌博视频、数据，组织赌博活动，具有下列情形之一的，属于刑法第三百零三条第二款规定的“开设赌场”行为： （一）建立赌博网站并接受投注的； （二）建立赌博网站并提供给他人组织赌博的； （三）为赌博网站担任代理并接受投注的； （四）参与赌博网站利润分成的。 实施前款规定的行为，具有下列情形之一的，应当认定为刑法第三百零三条第二款规定的“情节严重”： （一）抽头渔利数额累计达到3万元以上的； （二）赌资数额累计达到30万元以上的； （三）参赌人数累计达到120人以上的； （四）建立赌博网站后通过提供给他人组织赌博，违法所得数额在3万元以上的； （五）参与赌博网站利润分成，违法所得数额在3万元以上的； （六）为赌博网站招募下级代理，由下级代理接受投注的； （七）招揽未成年人参与网络赌博的；