广东省中山市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）粤20民终6626号上诉人（原审被告）：中山市小榄大信餐饮服务有限公司，住所地广东省中山市*榄*************01卡。法定代表人:吴金培,该公司总经理。委托诉讼代理人:杨酒，该公司职员。被上诉人（原审原告）：史俊杰，男，1966年3月25日出生，汉族，住河南省杞县。上诉人中山市小榄大信餐饮服务有限公司（以下简称大信公司）因与被上诉人史俊杰劳动合同纠纷一案，不服广东省中山市第二人民法院（2020）粤2072民初7262号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年10月30日立案后，依法组成合议庭对本案进行了审理，现已审理终结。大信公司上诉请求：撤销一审判决第一项。事实与理由：一审认定史俊杰于2017年12月5日入职大信公司，并认定大信公司于2018年5月5日违法解除与史俊杰的劳动关系。史俊杰在大信公司实际劳动年限为满五个月但未满六个月。根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条、四十八条和八十七条规定，由于史俊杰在大信公司处工作未满六个月，则大信公司应支付史俊杰违法解除劳动合同的赔偿金为3690元（计算标准为：3690元/月×0.5个月×2倍），扣减大信公司已于2020年6月8日支付的3690元，大信公司无需再支付任何款项。史俊杰未作答辩。史俊杰向一审法院起诉请求：一、判决大信公司支付2018年5月5日至2019年9月12日期间的双倍工资损失赔偿款120345元(3690元/月×12月/年×496÷365年×2=120345元)；二、判决大信公司支付2018年5月5日至2019年9月12日期间的餐费损失赔偿款29760元(60元/天×365天=29760元)；三、判决大信公司支付违法解除劳动合同的赔偿金3690元(3690元/月×0.5个月×2=3690元)，上述请求金额合计153795元。一审诉讼过程中，史俊杰变更违法解除劳动合同的赔偿金3690元为88560元（非法辞工本人1年工资的两倍赔偿3690元/月×12个月×2），并增加以下诉讼请求：一、合同期间的工资，合同期3年，3690元/月×30个月＝110700元；二、本人在职工宿舍404房间的物品、证件以及被拘留损失500000元；三、补发2018年5月至2020年1月解除劳动合同期间的工资3690元/月×20个月＝73200元。一审法院经审理认定事实如下：史俊杰于2017年12月5日入职大信公司处，任职保安，平均工资为3690元/月，双方有签订劳动合同。2018年6月22日，中山市劳动人事争议仲裁委员会受理史俊杰的劳动仲裁申请，史俊杰请求裁决大信公司支付2018年4月工资差额1086元、2018年5月工资3600元，共4686元；恢复劳动关系；因歧视贬低残疾人的行为支付赔偿金200000元。2018年8月6日，中山市劳动人事争议仲裁委员会作出中劳人仲案字[2018]2496号仲裁裁决，认定大信公司于2018年5月5日违法解除与史俊杰的劳动合同，裁决大信公司支付(一)2018年4月工资差额1086元；(二)2018年5月1日至4日的工资666.49元，以上合计1752.49元；驳回史俊杰的其余仲裁请求。史俊杰不服该仲裁裁决，向一审法院提起诉讼，诉求：1.大信公司支付2018年4月至7月的工资14000元(3600元/月×4个月)；2.恢复双方的劳动关系；3.大信公司支付因歧视贬低残疾人的赔偿金200000元。2018年11月6日，一审法院作出（2018）粤2072民初10183号民事判决，认定大信公司于2018年5月5日违法解除与史俊杰的劳动合同，判令大信公司支付2018年4月工资差额2338.5元、2018年5月1日至2018年5月4日的工资896.22元，以上合计3234.72元；驳回史俊杰的其他诉讼请求。史俊杰不服该民事判决，向广东省中山市中级人民法院提起上诉，请求：维持(2018)粤2072民初10183号民事判决第一项，撤销第二项，改判恢复史俊杰与大信公司之间的劳动关系，并向史俊杰支付因歧视贬低残疾人而应支付的赔偿金200000元；大信公司补发2017年12月4日至2018年1月份的工资。广东省中山市中级人民法院于2019年4月17日作出（2019）粤20民终850号民事判决，认定大信公司于2018年5月5日解除与史俊杰的劳动关系，史俊杰在2018年5月5日之后去大信公司的行为并不能认定为上班，遂驳回上诉，维持原判。史俊杰不服该民事判决，向广东省高级人民法院申请再审，请求再审本案，判决恢复双方的劳动关系并支持其关于赔偿金的诉讼请求。2019年9月12日，广东省高级人民法院作出（2019）粤民申6599号民事裁定，查明大信公司于2018年5月5日解除与史俊杰的劳动关系，认为一、二审法院对史俊杰有关恢复双方劳动关系的诉讼请求不予支持并无不当，对于违法解除劳动合同的赔偿金，史俊杰可另行主张，驳回史俊杰的再审申请。2020年3月25日，中山市劳动人事争议仲裁委员会再受理史俊杰的劳动仲裁申请，史俊杰请求裁决大信公司支付2018年5月5日至2019年9月12日双倍工资损失赔偿款120345元(3690元/月×12月/年×496/365年×2)；2018年5月5日至2019年9月12日餐费损失赔偿款29760元(60元/天×496天)；违法解除劳动合同的赔偿金3690元。2020年4月29日，中山市劳动人事争议仲裁委员会作出中劳人仲案字[2020]1447号仲裁裁决，裁决大信公司支付违法解除劳动合同的赔偿金3690元；驳回史俊杰的其余仲裁请求。史俊杰不服上述仲裁裁决于2020年5月28日诉至本院。大信公司已于2020年6月8日向史俊杰支付3690元。一审庭审中，史俊杰陈述：2019年9月，大信公司断了我宿舍的水电，我无法居住就住在楼顶，大信公司把我放在宿舍的物品和证件丢了，包括保健按摩器、被子、衣服等日用品；焊工证、交通银行卡、农业银行卡、仲裁资料、住院病历资料等，当时有报警。大信公司陈述没有动过史俊杰的东西。一审法院认为，一、大信公司于2018年5月5日解除与史俊杰的劳动关系，已为发生法律效力的民事判决所确认，史俊杰未提交证据足以推翻，故史俊杰主张2018年5月5日之后的工资以及餐费损失，无事实及法律依据，本院不予支持。因此，对于史俊杰诉求的2018年5月5日至2019年9月12日期间的双倍工资损失赔偿款120345元以及餐费损失赔偿款29760元、合同期间30个月的工资110700元、2018年5月至2020年1月解除劳动合同期间的工资73200元，本院予以驳回。二、史俊杰于2017年12月5日入职大信公司处，平均工资为3690元/月，大信公司于2018年5月5日违法解除与史俊杰的劳动关系，根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条、第四十八条、第八十七条规定，大信公司应支付史俊杰违法解除劳动合同的赔偿金7380元(3690元/月×1个月×2)，扣减大信公司已经支付的3690元，还需支付3690元。三、史俊杰关于大信公司赔偿物品、证件以及被拘留损失500000元的诉讼请求，因不属于劳动人事争议处理范围，本案不予处理，史俊杰可另循法律途经解决。依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条、第四十八条、第八十七条，《中华人民共和国劳动调解仲裁法》第二条、第六条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十三条规定，判决：一、大信公司于判决生效之日起三日内支付违法解除劳动合同的赔偿金3690元给史俊杰；二、驳回史俊杰的其他诉讼请求。案件受理费5元，由史俊杰负担。二审中，当事人未提供新证据。本院经审理查明：一审判决查明的事实属实，本院予以确认。本院认为，生效判决确认大信公司2018年5月5日违法解除与史俊杰的劳动关系，大信公司应向史俊杰支付违法解除劳动合同赔偿金，赔偿金标准为《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条规定的经济补偿标准的二倍。史俊杰2017年12月5日入职大信公司，2018年5月5日解除劳动关系，史俊杰在大信公司工作年限不满六个月，经济补偿的标准为半个月工资。史俊杰离职前平均工资为3690元/月，故大信公司应支付史俊杰违法解除劳动合同的赔偿金3690元(3690元/月×0.5个月×2)，扣减大信公司已经支付的3690元，大信公司无需再向史俊杰支付违法解除劳动合同的赔偿金。一审赔偿金核算错误，本院予以纠正。综上所述，大信公司的上诉请求成立。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：一、撤销广东省中山市第二人民法院（2020）粤2072民初7262号民事判决；二、驳回史俊杰全部诉讼请求。一审案件受理费5元（史俊杰已预交）；二审案件受理费10元（中山市小榄大信餐饮服务有限公司已预交），均由史俊杰负担。中山市小榄大信餐饮服务有限公司预交的二审案件受理费10元本院不予退还，由史俊杰直接向中山市小榄大信餐饮服务有限公司支付。本判决为终审判决。审判长 王 瑄审判员 卢俊辉审判员 王小红二〇二〇年十一月二十七日书记员 邹以颖