辽宁省大连市中级人民法院民 事 裁 定 书（2020）辽02民终8173号上诉人(原审原告):庄河市四通建材商店，住所地辽宁省庄河市城关街道工会委。注册号210283600010365。经营者：陈曦，女，1959年5月18日生，汉族，住庄河市。委托诉讼代理人：矫仁铎，男，庄河市四通建材商店员工。被上诉人（原审被告）：庄河天瑞水泥有限公司，住所地辽宁省庄河市徐岭镇大房身村。统一社会信用代码91210283118858854R。法定代表人：栾松京，该公司董事长。委托诉讼代理人：李城，男，该公司员工。委托诉讼代理人：张强，庄河市中乙律师服务所法律工作者。上诉人庄河市四通建材商店因与被上诉人庄河天瑞水泥有限公司买卖合同无效纠纷一案，不服辽宁省庄河市人民法院（2020）辽0283民初3429号之一民事裁定，向本院提起上诉。本院于2020年11月24日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。庄河市四通建材商店上诉请求：撤销一审裁定，指令一审法院审理本案。事实和理由：本案发生新的事实，原审法院应当受理并审理。1.（2016）辽02民终第6678号民事裁定以庄河公安局刑事立案，认定本案不是民事案件。（2018）辽0283刑初516号刑事裁定和庄河检察院庄检公诉刑不诉[2019]34号不起诉决定认定本案不是刑事案件，不存在虚假诉讼，是民事案件，案件发生新的事实，案件事实基础发生根本变化。根据民事诉讼法解释第二百四十八条的规定，原审法院应当审理。2.最高法院判例显示，与本案相似的案件，最高法院认为可以重新起诉寻求司法救济。3.原审法院适用法律错误。民事诉讼法第一百二十四条第五款规定：重复起诉法院不予受理。民事诉讼法解释第二百四十七条具体规定了重复起诉的情形，同时明确法律另有规定的除外。民事诉讼法解释第二百四十八条规定，重复起诉的例外情形为：裁判发生法律效力后，发生新的事实，当事人再次提起诉讼的，人民法院应当依法受理。本案中，庄河检察院34号不起诉决定证明裁判发生法律效力后，发生了新的事实，本案应当适用民事诉讼法解释第二百四十八条，不适用民事诉讼法第一百二十四条第五款规定。4.裁判生效后形成的新证据，应当另行提起诉讼。民事诉讼法解释第三百八十八条第三款：新证据在原审庭审结束后形成，无法据此另行提起诉讼的，可以申诉。另行提起诉讼的是指诉讼地位是被告或者第三人等情形，本案当事人是原告，不存在无法据此另行提起诉讼的情形。民事诉讼法解释第三百八十八条第三款立法原则是裁判生效后发生新证据，原审裁判没有错误，赋予当事人司法救济，也维护原审裁判权威性。本案中(2016)辽02民终6678民事裁定没有错误，(2019)庄河检察院34号不起诉决定认定本案是民事案件，原告应当另行提起诉讼的，原审法院更应当依法审理。5.原审法院程序违法。原审法院下发传票定于2020年7月24日开庭，上诉人按时到达，被上诉人没有到庭，法官无故取消开庭，至今原审法院没有开庭审理本案，直接作出裁判。原审法院认定事实的证据没有经过开庭质证，原审法院没有开庭审理，剥夺上诉人辩论权。庄河天瑞水泥有限公司辩称：不同意上诉人的上诉请求。庄河市四通建材商店向一审法院起诉请求：1.被告返还预付款4936900元及利息1481000元（2015年6月6日至2020年6月22日）；2.解除合同；3.由被告承担本案诉讼费用。一审法院经审理认为，本案原告曾于2015年6月8日向一审法院提起诉讼，要求被告庄河天瑞水泥有限公司、张志清、陈兆强返还货款9070653元及利息，一审法院于2015年11月23日作出（2015）庄民初字第3716号民事判决书，判决被告庄河天瑞水泥有限公司于判决发生法律效力之日始10日内返还原告庄河市四通建材商店货款9070653元，并承担其中4900000元自2015年6月8日始、3000000元自2015年6月11日始、1170653元自2015年11月16日始均至判决确定的给付之日止按中国人民银行同期贷款利率计算的利息；驳回原告庄河市四通建材商店的其他诉讼请求。庄河天瑞水泥有限公司不服该判决提起上诉。大连市中级人民法院于2016年3月4日作出（2015）大民三终字第1582号民事裁定书，撤销庄河市人民法院（2015）庄民初字第3716号民事判决，发回庄河市人民法院重审。重审后，一审法院于2016年8月23日作出（2016）辽0283民初2552号民事判决书，判决被告庄河天瑞水泥有限公司于判决发生法律效力后十日内返还原告庄河市四通建材商店货款9070653元，并承担其中货款4900000元自2015年6月8日始、货款3000000元自2015年6月11日始、货款1170653元自2016年4月19日始至判决确定的给付之日止按中国人民银行同期贷款利率计算的利息；驳回原告庄河市四通建材商店对被告张志清、陈兆强的诉讼请求。庄河天瑞水泥有限公司不服该判决提起上诉。2017年10月25日，大连市中级人民法院作出（2016）辽02民终6678号民事裁定书，认为，《最高人民法院关于在审理经济纠纷案件中涉及经济犯罪嫌疑若干问题的规定》第十一条规定，“人民法院作为经济纠纷受理的案件，经审理认为不属经济纠纷案件而有经济犯罪嫌疑的，应当裁定驳回起诉，将有关材料移送公安机关或检察机关。”四通商店经营者为陈曦，因公安机关已就陈曦涉嫌虚假诉讼案决定立案侦查，应裁定驳回起诉，并将有关材料移送公安机关。据此裁定撤销庄河市人民法院（2016）辽0283民初2552号民事判决；驳回被上诉人庄河市四通建材商店的起诉。2019年9月6日，庄河市人民检察院作出庄检公诉刑不诉[2019]34号不起诉决定书，认为被不起诉人陈曦犯虚假诉讼罪的犯罪事实不清、证据不足，不符合起诉条件，决定对陈曦不起诉。2020年7月2日，原告基于同一事实分3个案件向一审法院重新提起诉讼。《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二款规定，原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。庄河市人民法院（2016）辽0283民初2552号案件，系发回重审案件，一审人民法院作出判决后，当事人提起上诉，二审人民法院已经对该案作出了驳回起诉的裁定，此裁定为终审裁定，已经发生法律效力。当事人就该案向一审人民法院重新提起诉讼，没有法律依据。依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百二十四条规定，人民法院对下列起诉，分别情形，予以处理：……（五）对判决、裁定、调解书已经发生法律效力的案件，当事人又起诉的，告知原告申请再审，但人民法院准许撤诉的裁定除外；……。原告应申请再审而非向一审法院起诉。《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第二百零八条规定，立案后，发现不符合起诉条件或者属于民事诉讼法第一百二十四条规定情形的，应裁定驳回起诉。一审法院依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百二十四条第五项、第一百五十四条第一款第三项、第一百七十条第二款，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第二百零八条第三款之规定，裁定如下：驳回原告庄河市四通建材商店的起诉。本院认为，“新的证据”属于再审事由，而“新的事实”则不属于再审事由，当事人可基于“新的事实”另诉主张权利。本案中，生效的（2016）辽02民终6678号民事裁定驳回庄河市四通建材商店起诉的主要理由是认为公安机关已对庄河市四通建材商店起诉庄河天瑞水泥有限公司买卖合同纠纷涉嫌虚假诉讼立案审查，该案不属于民事诉讼案件。公安机关将该案移送庄河市人民检察院起诉后，庄河市人民检察院认为“陈曦犯虚假诉讼罪的犯罪事实不清、证据不足，不符合起诉条件”，继而作出庄检公诉刑不诉[2019]34号不起诉决定书。该起诉书是庄河市人民检察院对庄河市四通建材商店起诉庄河天瑞水泥有限公司买卖合同纠纷案件是否涉嫌虚假诉讼所作的法律文书，该决定书与生效的（2016）辽02民终6678号民事裁定认识不一致，该决定书有可能证明（2016）辽02民终6678号民事裁定认定的基本事实或裁判结果错误，因此，该决定书属于有可能推翻（2016）辽02民终6678号民事裁定的新证据，而不属于当事人可以另案诉讼的新的事实，因此，庄河市四通建材商店应通过申诉再审渠道解决，而非另行诉讼，一审以重复诉讼为由裁定驳回庄河市四通建材商店的起诉正确。综上，庄河市四通建材商店的上诉请求不能成立，应予驳回。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项、第一百七十一条规定，裁定如下：驳回上诉，维持原裁定。本裁定为终审裁定。审判长  丁大勇审判员  王 迪审判员  王 歆二〇二〇年十二月三日书记员  孙雨宁