江苏省徐州市中级人民法院 刑 事 裁 定 书 （2020）苏03刑终372号 原公诉机关徐州市贾汪区人民检察院。 上诉人（原审被告人）李强，别名李荣强，李志强，男，1980年4月19日生，汉族，小学文化，无业，住江苏省徐州市贾汪区。曾因犯聚众斗殴罪于2007年2月7日被徐州市贾汪区人民法院判处拘役三个月;曾因犯聚众斗殴罪于2009年11月6日被徐州市贾汪区人民法院判处有期徒刑二年；曾因犯掩饰、隐瞒犯罪所得罪于2012年8月31日被徐州市泉山区人民法院判处有期徒刑一年一个月，并处罚金人民币二千元，2013年6月8日刑满释放；曾因吸毒于2016年10月28日被徐州市公安局贾汪区分局行政拘留十日，并处罚款人民币二千元。因涉嫌贩卖毒品罪于2016年10月30日被刑事拘留，同年12月5日变更为取保候审，2019年10月15因涉嫌聚众斗殴罪，再次被该分局取保候审，同年10月29日被徐州市贾汪区人民检察院决定取保候审，2020年7月8日被逮捕。现羁押于徐州市第二看守所。 辩护人申志刚，江苏精溯律师事务所律师。 徐州市贾汪区人民法院审理徐州市贾汪区人民检察院指控原审被告人李强犯贩卖毒品罪、寻衅滋事罪一案，于2020年7月17日作出(2020)苏0305刑初3号刑事判决。宣判后，原审被告人李强不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，经阅卷，讯问上诉人，辩护人提交了书面辩护意见，江苏省徐州市人民检察院提出了书面意见，合议庭对全案进行了审查，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。 原判决认定， 一、贩卖毒品 2016年9月份至10月份期间，被告人李强以非法牟利为目的，多次从王某甲（已判刑）处购买甲基苯丙胺（冰毒）后出售给王某乙，贩卖毒品数量共计12.8克。 1.2016年9月10日18时许,被告人李强在贾汪区汉都华庭小区内，以400元的价格向王某甲购买甲基苯丙胺约0.6克,后将该毒品以500元的价格出售给王某乙。 2.2016年9月19日16时许,被告人李强在贾汪区汉都华庭小区内，以800元的价格向王某甲购买甲基苯丙胺约1.2克,后以500元的价格向王某乙出售约0.6克。 3.2016年9月21日19时许,被告人李强在贾汪区汉都华庭小区内，以400元的价格向王某甲购买甲基苯丙胺约0.6克,后将该毒品以500元的价格出售给王某乙。 4.2016年9月30日14时许,被告人李强在贾汪区汉都华庭小区内，向王某甲购买甲基苯丙胺约1.6克,后将该毒品以1000元的价格出售给王某乙。 5.2016年10月2日20时许,被告人李强在贾汪区汉都华庭小区内，向王某甲购买甲基苯丙胺约0.8克,后将该毒品以500元的价格出售给王某乙。 6.2016年10月5日10时许,被告人李强在贾汪区汉都华庭小区内，以1000元的价格向王某甲购买甲基苯丙胺约1.6克,后以700元的价格向王某乙出售约0.8克。 7.2016年10月6日11时许,被告人李强在贾汪区汉都华庭小区内，以400元的价格向王某甲购买甲基苯丙胺约0.6克,后将该毒品以500元的价格出售给王某乙。 8.2016年10月7日15时许,被告人李强在贾汪区汉都华庭小区内，以400元的价格向王某甲购买甲基苯丙胺约0.6克,后将该毒品以500元的价格出售给王某乙。 9.2016年10月14日19时许,被告人李强在贾汪区汉都华庭小区内，以400元的价格向王某甲购买甲基苯丙胺约0.6克,后将该毒品以500元的价格出售给王某乙。 10.2016年10月15日19时许,被告人李强在贾汪区汉都华庭小区内，以1600元的价格向王某甲购买甲基苯丙胺约2.8克,后将该毒品以2000元的价格出售给王某乙。 11.2016年10月18日19时许,被告人李强在贾汪区汉都华庭小区内，向王某甲购买甲基苯丙胺约3.2克,后将该毒品以2000元的价格出售给王某乙。 原判决认定上述事实的证据有被告人李强供述，证人王某甲、王某乙等人证言，辨认笔录，扣押决定书、扣押物品文件清单、发还清单、刑事判决书、微信转账记录截图等。 二、寻衅滋事 2018年2月12日晚23时许，鹿海（另案处理）酒后至贾汪区紫庄镇小庄村李某乙经营的棋牌室敲门，因嫌李某乙给其开门较晚遂与李某乙发生言语冲突，并将屋内正在打牌的牌桌掀掉，进而与李某乙发生肢体冲突，后双方互相殴打。在被他人劝开后，鹿海逞强耍横、借故生非，纠集被告人李强和鹿丙水（另案处理）等人前来进入李某乙经营的超市对李某乙实施殴打。其中被告人李强持刀砍李某乙数刀，鹿海、鹿丙水等人共同对李某乙实施殴打，致使李某乙身体多处受伤。经鉴定，被害人李某乙头皮瘢痕的损伤程度为轻微伤、背部瘢痕的损伤程度为轻微伤、左前臂瘢痕的损伤程度为轻伤二级。 原判决认定上述事实的证据有被告人李强供述，被害人李某乙陈述，证人鹿海、鹿丙水、李某甲、鹿某甲、鹿某乙等人证言，物证照片，通话记录，法医学人体损伤程度鉴定意见书，辨认笔录，行政处罚决定书、刑事判决书及释放证明书，发破案报告，到案经过及户籍证明等。 原审人民法院认为，被告人李强向他人贩卖甲基苯丙胺十克以上不满五十克，其行为已构成贩卖毒品罪。被告人李强持凶器随意殴打他人，情节恶劣，其行为已构成寻衅滋事罪。被告人李强与他人结伙实施故意犯罪，系共同犯罪，被告人李强一人犯数罪，应数罪并罚。被告人李强在刑罚执行完毕五年之内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，应当从重处罚。鉴于被告人李强寻衅滋事部分系自首，且赔偿被害人经济损失，取得谅解，自愿认罪认罚，依法对其从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一、三、七款、第二百九十三条第一款第（一）项、第二十五条第一款、第六十七条第一款、第六十五条第一款、第六十九条、《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条之规定，认定被告人李强犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑八年，并处罚金人民币二万元，犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑一年，决定执行有期徒刑八年，并处罚金人民币二万元。 上诉人李强对一审认定寻衅滋事罪的事实、证据、罪名、刑期均无异议，但认为其没有贩毒，一审判决认定其贩卖毒品罪事实不清，证据不足，适用法律错误，其不构成贩卖毒品罪。 辩护人的主要辩护意见：一审法院认定上诉人李强构成贩卖毒品罪事实严重不清、证据严重不足，请求改判。 江苏省徐州市人民检察院阅卷后提出书面意见，认为原审法院认定上诉人李强犯贩卖毒品罪、寻衅滋事罪的事实清楚，证据确实、充分，定性准确，量刑适当，建议本院驳回上诉，维持原判。 经审理查明的事实、证据与一审一致。原判决据以定案的证据均经一审庭审查证属实，本院予以确认。二审期间，上诉人未提供新的证据，辩护人提交了李某、赵某二人的自书各一份，经审查，该二份材料与本案没有关联，本院不予采信。 关于上诉人李强提出“其没有贩毒，一审判决认定其贩卖毒品罪事实不清，证据不足，适用法律错误，其不构成贩卖毒品罪”的上诉理由和辩护人提出“一审法院认定上诉人李强构成贩卖毒品罪事实严重不清、证据严重不足，请求改判”的辩护意见。经查，一审法院认定上诉人李强多次向王某乙贩卖毒品的事实，不仅有购毒者王某乙的证言，微信转账记录，毒品上线王某甲的证言，还有上诉人的供述等证据形成完整的证据链，足以认定。故一审法院认定上诉人李强贩卖毒品罪事实清楚，证据确实、充分，适用法律正确。该上诉理由和辩护意见与查明的事实和证据不符，本院不予采纳。 本院认为，原判决认定事实和适用法律正确，量刑适当，审判程序合法，应当予以维持。江苏省徐州市人民检察院建议维持原判的意见成立，本院予以采纳。上诉人及其辩护人提出的上诉理由和辩护意见均不能成立，本院不予采纳。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项的规定，裁定如下： 驳回上诉，维持原判。 本裁定为终审裁定。 审判长 韩 梅 审判员 徐志华 审判员 李建华 二〇二〇年十二月十日 书记员 潘 聪