江苏省常州市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）苏04民终3641号上诉人（原审被告）：谢卫中，男，1962年3月31日出生，汉族，住溧阳市。委托诉讼代理人：叶松，江苏首开律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：史国卫，男，1970年7月6日出生，汉族，住溧阳市。上诉人谢卫中因与被上诉人史国卫土地承包经营权纠纷一案，不服溧阳市人民法院（2020）苏0481民初816号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年9月8日立案受理后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。谢卫中上诉请求：撤销一审判决，驳回史国卫的诉请或发回重审;本案诉讼费由史国卫承担。事实和理由：一审法院对案件基本事实不清，法律定性不准，程序不当。一、案情事实不清。1.一块土地只能产生一个土地承包经营权，这是物权的基本原理，就涉案土地而言，早在1998年第二轮承包时，谢卫中便依法取得涉案土地承包经营权，依法取得承包经营权证（绿卡），与村集体间形成承包经营合同关系（当时还缴纳农业税负），以此，自1998年至今，谢卫中合法持有涉案土地的承包经营权，按此，史国卫与湖边村委蒋家村组签订《土地承包合同书》时，涉案土地承包经营权并不在其中，即涉案的土地承包经营权并不在双方合同范围内，也就是说，在史国卫不享有涉案土地承包经营权，蒋家村组所发包的土地承包经营权中，没有涉案土地的承包经营权。2.涉案土地并不属于《关于认真做好农村土地承包经营权确权登记办证工作意见》中所要确权的土地，因为，涉案土地四至清晰，承包范围明确、登记明确。对涉案土地是否属于这个文件适用条件事实，一审法院并没有审查，也未进行庭审质证，采用这个文件显然缺乏事实依据。二、法律适用错误。1.依照法律规定，谢卫中持有的《土地承包经营权证》是谢卫中在1998年与湖边村委形成土地承包经营合同关系的确认，是承包经营权合法持有的“物权凭证”，谢卫中持证抗辩符合法律规定，而一审法院无视谢卫中是涉案土地承包经营权的合法持有人，不支持谢卫中抗辩显然背离物权保护的质证。2.从《合同法》上讲，史国卫与蒋家村组，都是知道涉案土地经营权在谢卫中手上，双方仍然缔结《土地承包经营权合同书》，侵占谢卫中在先权利，显然属于合同法52条规定的无效条款（涉案土地部分）。3.谢卫中承包经营涉案土地已经22年有余，经营权登记、权证是合法有效，事实上，土地也一直在谢卫中经营之下，一审法院不认为谢卫中“当然享有”涉案土地承包经营权，是对谢卫中合法物权的非法否定，显然不符合法律规定。4.史国卫和发包方的蒋家村组，并没有按照法律政策规定实施，其双方签订《土地承包经营权合同书》，就涉案土地而言，其行为是对第二轮承包的否定，是对《土地承包法》及相关法律规定“承包期内，不得收回土地”，“不得调整土地”等强制性条款的触犯，一审法院对此的肯定显然是错误的。5.农经发（2015)2号文件，并没有要求蒋家村委于史国卫违法处理确权，确权活动必须在法律法规之下来执行和适用，该文件并不是，也不可能是致国家法律于不顾、史国卫与蒋家村组违法“确权”的借口，一审判决援引该文件来支持史国卫诉求显然背离该文件精神，是错误理解和错误适用。三、审理程序不当。本案涉及土地承包经营权权属争议，属于复杂疑难案件，不适用小额诉讼程序，也不适用简易程序，应当适用普通一审程序，审理过程中合议庭应当依法转换审判程序，对此，一审法院显然是审判程序不当。史国卫未作答辩。史国卫向一审法院起诉请求：1.判令谢卫中向史国卫支付土地占用使用费2816元（自2016年11月15日至2020年11月15日，800元/亩/年×0.88亩×4年）；2.判令谢卫中承担本案的全部诉讼费用。一审法院认定事实：史国卫系溧阳市别桥镇湖边村委蒋家组村民，谢卫中系别桥镇湖边村委浪圩村**村民。案涉地块原系耕地，属于湖边村委蒋家组所有，在第一轮土地承包时由史国卫取得了承包经营权，后该土地连同周边地块一并被案外第三人开挖成鱼塘并进行养殖经营，1997年时由谢卫中养殖经营至今。1998年第二轮土地承包时，该土地被登记在了谢卫中持有的农村集体土地承包经营权证书（以下简称“绿证”）上，有效期三十年，承包人口3.5人，承包总面积16.93亩，其中案涉土地就包含在地块名称为蒋家塘的承包面积为11.93亩土地内。2015年1月27日，农业部、中央农村工作领导小组办公室、财政部、国土部、国务院法制办、国家档案局根据2015年中央1号文件精神要求，联合下发了“关于认真做好农村土地承包经营权确权登记颁证工作的意见”（即农经发[2015]2号），对因历史原因形成的承包地块不准、四至不清、空间位置不明、登记簿不健全等问题，要求全国各地用5年左右时间基本完善二轮土地承包经营权确权登记颁证工作。根据中央及上级文件精神，湖边村委制订了“湖边村农村土地承包经营权确权登记颁证工作的实施方案”，召开了村民代表会议，成立工作组开展系列确权登记颁证工作。2016年11月15日，史国卫与别桥镇湖边村委蒋家组签订《土地承包合同书》一份，约定别桥镇蒋家组集体所有的3.16亩土地发包给史国卫承包，从事农业生产经营。土地承包经营期限至2028年9月30日止，承包地共6块，其中一块地“谢卫中塘”即本案案涉争议的土地，面积为0.88亩，四至为“东：田埂，西：田埂，南：史建民，北：史得民”，地块编码为3204811060080900064。2017年6月25日，史国卫取得了3.48亩土地的承包经营权证（以下简称红证），承包期限为1998年9月30日至2028年9月30日止。庭审中，史国卫陈述称，案涉土地在第一轮土地承包时由其取得了承包经营权。1994年，同组村民史得民将包含案涉土地在内的蒋家塘十几亩土地开挖了鱼塘，经营了三年左右，到1997年史得民本人便不再继续养殖了，而是交给不是同组村民的谢卫中经营，史国卫与史得民以及谢卫中均未签过任何承包协议，史得民将承包地交给谢卫中也并未征得史国卫等村民的同意。另外，因为当时承包土地需要上缴税赋，谢卫中养殖以后，税赋都是由谢卫中上缴的，所以史国卫未向谢卫中索要相关费用。史国卫认为土地承包经营权的取得应当签订土地承包经营合同，而本案谢卫中既不是蒋二组集体经济组织的成员，也未签订土地承包合同，故无权享有对案涉土地的承包经营权。谢卫中陈述称，其确实是1997年从史得民手上接过鱼塘后从事养殖的，最开始养的是鱼，后来一直养螃蟹。自1997年开始，一直由谢卫中承担着农业税赋的缴纳，谢卫中于1998年拿到了“绿证”，后农业税取消。谢卫中认为，“绿证”是由溧阳市人民政府颁发的，该物权凭证具有公示和对抗效力，案涉土地承包经营权是先确认给谢卫中的，具有在先的权利，在“绿证”没有被撤销之前，谢卫中对案涉土地经营权应当受到法律保护。此外，关于养殖螃蟹的土地承包金，史国卫陈述称根据周边行情大约700元至1000元，谢卫中则陈述称在200元至300元。一审法院认为，本案系因土地承包经营权引起的纠纷，且史国卫、谢卫中之间也不存在土地转包合同关系，故本案案由应定土地承包经营权纠纷而非土地承包经营权出租合同纠纷。根据《中华人民共和国农村土地承包法》第五条第一款规定：农村集体经济组织成员有权依法承包本集体经济组织发包的农村土地。第十二条第一款规定：农民集体所有的土地依法属于村农民集体所有的，由村集体经济组织或者村民委员会发包；已经分别属于村内两个以上农村集体经济组织的农民集体所有的，由村内各该农村集体经济组织或者村民小组发包。村集体经济组织或者村民委员会发包的，不得改变村内各集体经济组织农民集体所有的土地的所有权。本案中，，史国卫作为湖边村委蒋家组村民，史国卫有权承包属于蒋家组的土地。。谢卫中属于湖边村委浪圩村**村民，有权承包的是湖边村委浪圩村南二组的土地。因案涉土地属于湖边村委蒋家组所有，故湖边村委先将原登记在谢卫中绿卡上的属于蒋家组的土地调整至蒋家组所有，并与史国卫签订了土地承包合同，后溧阳市人民政府向史国卫颁发了“红证”，符合法律规定。根据《中华人民共和国农村土地承包法》第二十二条规定：发包方应当与承包方签订书面合同。第二十三条规定：承包合同自成立起生效。承包方自承包合同生效时取得土地承包经营权。《中华人民共和国物权法》第一百二十七条规定：土地承包经营权自土地承包权合同生效时设立。土地承包经营权作为一种用益物权，是依据土地承包经营合同而创设，承包合同已经成立生效，承包方便随即取得土地承包经营权，土地承包经营权证仅仅是证明土地承包经营权的凭证，并非设立土地承包经营权的依据。故史国卫于2016年11月15日与别桥镇湖边村委蒋家组签订土地承包合同，该合同合法有效，由此史国卫取得了包括案涉土地在内的合法的土地承包经营权。谢卫中虽然持有“绿证”，但并未提供证据证明与发包方签订土地承包合同，不当然取得涉案土地的二轮承包经营权，且承包面积偏多，上述情形也是本次确权登记颁证工作中所要求予以规范和完善的重要内容。故对谢卫中认为其持有“绿证”即对案涉土地享有当然的承包经营权的抗辩意见，一审不予采信。谢卫中自史国卫主张的期限，也即2016年11月15日起一直占有使用史国卫合法承包的土地0.88亩，史国卫有权向其主张占有使用费。关于土地使用费的计算期限，因谢卫中饲养的螃蟹具有一定的周期性，谢卫中今年仍在史国卫承包的土地里继续饲养螃蟹，故史国卫现主张的期限至2020年11月15日有合理性。关于土地使用费计算标准，由于此前承包土地负担着较重的税费，农户间的土地流转一般也作无偿流转，但随着国家一系列惠农政策的实施，导致土地流转逐渐从无偿向有偿转变，本案中，综合考虑史国卫土地初始流转时的性质，土地流转过程中的具体情况，国家政策变化等各种因素，根据公平原则和各方利益之平衡，一审酌情认定史国卫主张期内的土地使用费为每年每亩400元，经计算土地使用费为1408元。判决：一、谢卫中于判决生效之日起十日支付史国卫土地占有使用费1408元；二、驳回史国卫的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行金钱给付义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费减半收取25元，由谢卫中负担。二审中，双方当事人均未提交新证据。各方当事人对一审法院查明的事实无异议，本院依法予以确认。本院认为：依照法律规定，土地承包经营权自土地承包经营权合同生效时设立，县级以上地方人民政府应当向土地承包经营权人发放土地承包经营权证。据此，土地承包经营权合同是获得土地承包经营权的依据，而土地承包经营权证则是依据土地承包经营权合同的记载确认农户享有土地承包经营权的凭证。2015年1月，农业部、中央农村工作领导小组办公室、财政部、国土部、国务院法制办、国家档案局下发的《关于认真做好农村土地承包经营权确权登记颁证工作的意见》，其目标在于：通过确权登记颁证，解决好承包地块面积不准、四至不清、空间位置不明、登记簿不健全等问题，为开展土地经营权流转、调处土地纠纷、完善补贴政策、进行征地补偿和抵押担保提供重要依据；建立涉及土地承包经营权的设立、转让、互换、变更、抵押等内容的登记制度，确认农户对承包地的占有、使用、收益等各项权利，强化对土地承包经营权的物权保护；建立健全土地承包经营权信息应用平台，实现对土地承包合同、登记簿和权属证书管理的信息化，加强土地承包经营权确权登记成果的应用，方便群众查询，利于服务管理，更好地服务于现代农业发展和新农村建设。本案史国卫于2017年6月25日取得诉争土地的承包经营权证，该证是确认史国卫获得诉争土地承包经营权的依据，一审据此酌情支持史国卫向谢卫中主张的土地使用费并无不当。因本案双方争议所涉事实清楚，权利义务关系明确，一审法院适用简易程序进行审理并无不当。综上，谢卫中的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费50元，由谢卫中负担。本判决为终审判决。审 判 长 吴红娥审 判 员 卢文忠审 判 员 袁海燕二〇二〇年十二月七日法官助理 潘 军书 记 员 房 敏