杭州市萧山区人民法院 民 事 判 决 书 （2019）浙0109民初18275号 原告：陶峰，男，1985年2月3日出生，住浙江省杭州市萧山区。 委托诉讼代理人：孙国民、沈苗，浙江亿光律师事务所律师。 被告：安徽中厦建设集团有限公司宿迁分公司，统一社会信用代码91321391301996964U，住所地江苏省宿迁义乌国际商贸城H6-2006。 负责人：魏平。 被告：安徽中厦建设集团有限公司，统一社会信用代码91341323786502220C，住所地安徽省宿州市灵璧县灵城南环路**。 法定代表人：程侠。 原告陶峰诉被告安徽中厦建设集团有限公司宿迁分公司、安徽中厦建设集团有限公司建设工程施工合同纠纷一案，本院于2019年12月6日立案受理后，依法由审判员戴永梅适用简易程序进行审理，因用其他方式无法向被告安徽中厦建设集团有限公司送达法律文书，裁定转为普通程序审理，组成合议庭于2020年4月29日于浙江移动微法院开庭进行了审理。原告陶峰委托诉讼代理人孙国民，被告安徽中厦建设集团有限公司宿迁分公司负责人魏平参加诉讼。被告安徽中厦建设集团有限公司经本院合法传唤，无正当理由未到庭参加诉讼。因新型冠状病毒肺炎疫情防控需要，本院于2020年1月23日作出（2019）浙0109民初18275号之一民事裁定书，裁定本案中止诉讼，后恢复本案审理。案经萧山区人民调解委员会调解未果。本案经本院院长审批延长审限，现已审理终结。 原告陶峰向本院提出诉讼请求：1.请求判令两被告支付原告工程款367149元以及逾期利息暂计17133.62元（暂计至2019年12月2日，自2019年3月1日起算，按照年利率6%计算，要求计算至实际履行之日止）。2.请求判令由两被告承担本案诉讼费用以及保全费用。事实与理由：2018年1月15日，杭州三印染整有限公司与被告安徽中厦建设集团有限公司宿迁分公司签订《建设工程施工合同》一份，约定由被告安徽中厦建设集团有限公司宿迁分公司承建位于萧山区党湾镇的“二层车间工程”，工程内容为施工图范围内的土建、安装（水、电、消防）工程的建设和安装，总工期为150天，包干固定价款为338万元。项目经理为陶峰。合同第22页第六条第26条工程款（进度款）支付规定“第一阶段：基础完成付总价的15%，主体封顶付总价的15%，门窗粉刷完成付总价的10%；第二阶段：基本完成付总价的15%，主体封顶付总价的15%，门窗粉刷完成付总价的10%；竣工验收合格后承包人编制决算报告，经发包人审计后，付至双方认可的决算造价的97%；竣工验收满一年后付3%的保修金；工程款支付时间：上述节点达到后一星期内支付”。同日，被告安徽中厦建设集团有限公司宿迁分公司与原告签订《内部承包施工协议书》一份，约定由原告实际施工位于萧山区党湾镇的“二层车间工程”，施工内容包括土建、水、电、消防，工程的建设和安装，工程造价为338万元。结算方式和付款方式均参照建设单位大合同。2019年3月15日，经建设单位杭州三印染整有限公司与被告安徽中厦建设集团有限公司宿迁分公司结算及对付款情况的确认，确认案涉工程原合同价格为338万元，最终结算价格为429万元，杭州三印染整有限公司已经收到施工单位金额为429万元增值税专用发票，至2019年2月28日杭州三印染整有限公司已将429万元全部付给被告安徽中厦建设集团有限公司宿迁分公司。但是随后被告安徽中厦建设集团有限公司宿迁分公司却未按照约定将剩余工程款367149元支付给原告，经原告多次催告，被告安徽中厦建设集团有限公司宿迁分公司均未支付。因被告安徽中厦建设集团有限公司宿迁分公司系被告安徽中厦建设集团有限公司的分公司，被告安徽中厦建设集团有限公司宿迁分公司承担的民事责任应当由被告安徽中厦建设集团有限公司承担。故为维护原告的合法权益，特根据《中华人民共和国合同法》第八条、《中华人民共和国民事诉讼法》的相关规定，特起诉，愿判如所请。 原告陶峰为支持其主张的事实，在举证期限内向本院提供了下列证据材料：1.《建设工程施工合同》一份，证明2018年1月15日，杭州三印染整有限公司与被告安徽中厦建设集团有限公司宿迁分公司签订《建设工程施工合同》一份，约定由被告安徽中厦建设集团有限公司宿迁分公司承建位于萧山区党湾镇的“二层车间工程”，工程内容为施工图范围内的土建、安装（水、电、消防）工程的建设和安装，总工期为150天，包干固定价款为338万元。项目经理为陶峰。合同第22页第六条第26条工程款（进度款）支付规定“第一阶段：基础完成付总价的15%，主体封顶付总价的15%，门窗粉刷完成付总价的10%；第二阶段：基本完成付总价的15%，主体封顶付总价的15%，门窗粉刷完成付总价的10%；竣工验收合格后承包人编制决算报告，经发包人审计后，付至双方认可的决算造价的97%；竣工验收满一年后付3%的保修金；工程款支付时间：上述节点达到后一星期内支付”。2.《内部承包施工协议书》一份，证明2018年1月15日，被告安徽中厦建设集团有限公司宿迁分公司与原告签订《内部承包施工协议书》一份，约定由原告实际施工位于萧山区党湾镇的“二层车间工程”，施工内容包括土建、水、电、消防，工程的建设和安装，工程造价为338万元。结算方式和付款方式均参照建设单位大合同。3.工程结算及付款情况表一份，证明2019午3月15日，经建设单位杭州三印染整有限公司与被告安徽中厦建设集团有限公司宿迁分公司进行结算，确认案涉工程最终结算价为429万元，质量验收合格，杭州三印染整有限公司已经足额支付工程款，并且也已经收到施工单位429万元增值税专用发票的事实。4.转账凭证一份，证明2019年1月14日原告转给被告安徽中厦建设集团有限公司宿迁分公司会计宋言曼税金4万元的事实。5.发票签收单三页，证明被告安徽中厦建设集团有限公司宿迁分公司累计向建设单位杭州三印染整有限公司开具了429万元增值税发票，增值税发票税率是3%，按照合同约定，发票的税金应由原告承担，在工程款中应将税金扣除。6.建筑工程竣工报告一份，证明案涉工程于2019年1月10日竣工。 被告安徽中厦建设集团有限公司宿迁分公司辩称：淮南一个公司起诉总公司的案子导致封了我分公司的账户。对原告诉状中陈述的双方签订合同的事实无异议，对原告诉请的工程造价429万元无异议，对原告主张的尚欠工程款367149元无异议。对原告主张的逾期利息不予认可，这个钱并不是分公司使用的，故被告安徽中厦建设集团有限公司宿迁分公司不应承担利息。 被告安徽中厦建设集团有限公司宿迁分公司为支持其主张的事实，在举证期限内向本院提供了下列证据材料：客户存款对账单、业务回单各一份，证明款项不是被告安徽中厦建设集团有限公司宿迁分公司用的，实际是因为总公司涉诉的案子导致分公司账户被冻结，执行案号是（2018）皖法0403执399号，从而使我公司账户中的40多万元被执行走了。 被告安徽中厦建设集团有限公司未作答辩也未向本院提供证据。 经庭审质证，本院对原告陶峰提供的证据认证如下：被告安徽中厦建设集团有限公司宿迁分公司对证据1无异议。我们开了发票，他们税金没有交。对证据2、3无异议。对证据4予以认可，都在会计那里。对证据5无异议。对证据6未发表质证意见。上述证据，虽未经被告安徽中厦建设集团有限公司质证，结合被告安徽中厦建设集团有限公司宿迁分公司质证意见并经本院审查，本院对证据1-6的形式真实性予以认定。 本院对被告安徽中厦建设集团有限公司宿迁分公司提供的证据认证如下：原告陶峰对证据的三性无异议，确实是因为总公司涉及到案件将分公司的账户冻结了，钱被执行了，导致分公司钱付不出来。上述证据，虽未经被告安徽中厦建设集团有限公司质证，但结合原告陶峰质证意见并经本院审查，本院对该证据的真实性予以认定。 根据法庭调查和上述有效证据，本院查明的事实如下：发包人杭州三印染整有限公司与承包人安徽中厦建设集团有限公司宿迁分公司签订落款时间为2018年1月15日的《建设工程施工合同》一份，约定：工程名称二层车间工程，工程地点萧山区党湾镇，工程内容施工图范围内的土建、安装（水、电、消防）工程的建设和安装（除发包人指定分包外）。承包范围施工图范围内的土建、安装（水、电、消防）工程的建设和安装（除发包人指定分包外）。开工日期2018年3月1日（具体按开工报告为准），竣工日期2018年7月30日（外墙架子全部拆除），合同工期总日历天数150天。包干金额338万元。双方约定的工程款（进度款）支付的方式和时间：（1）第一阶段：基础完成付总价的15%，主体封顶付总价的15%，门窗、粉刷完成付总价的10%。（2）第二阶段：基础完成付总价的15%，主体封顶付总价的15%，门窗、粉刷完成付总价的10%。（3）竣工验收合格后承包人编制决算报告，经发包人审计后，付至双方认可的决算造价的97%。（4）竣工验收满一年后付3%的保修金。（5）工程款支付时间：上述节点达到后一星期内支付等内容。 甲方安徽中厦建设集团有限公司宿迁分公司与乙方陶峰签订落款时间为2018年1月15日的《内部承包施工协议书》一份，约定：工程名称：二层车间工程，工程地点萧山区党湾镇，施工内容土建、水、电、消防及工程的建筑和安装。工期（日历天）150天，开工时间2018年3月1日，竣工时间2018年7月30日。工程造价338万元。乙方自筹资金，自负盈亏。结算方式：按建设单位大合同，付款方式：按建设单位大合同。违约责任：1.乙方不能如期竣工，造成后果由乙方承担。2.乙方拖欠工人工资、材料款造成上访现象，乙方应承担按每次拖欠额的20%违约金付给甲方，甲方直接从业主拨款中扣除发放给乙方所欠的工人工资。如造成经济案件、经济损失的，乙方除赔偿欠款外还应付给甲方承担所欠款的20%违约金。3.乙方在施工期间严格按照图纸设计、规范、标准图集施工。对甲方及有关单位检查、验收时如发现不规范不合格，责令整改或返工的费用自负，如返工后仍不合格，乙方除退还工程款外，还应承担违约金1万元至20万元等内容。 发票签收单载明：2018年7月18日，杭州三印染整有限公司收到被告安徽中厦建设集团有限公司宿迁分公司开具的增值税专用发票（3%）16份，发票价税总计1516000元。发票签收单载明：杭州三印染整有限公司收到被告安徽中厦建设集团有限公司宿迁分公司开具的增值税专用发票（3%）10份，发票价税总计100万元。发票签收单载明：2018年12月24日，杭州三印染整有限公司收到被告安徽中厦建设集团有限公司宿迁分公司开具的增值税专用发票（3%）5份，发票价税总计50万元。发票签收单载明：2019年1月24日，杭州三印染整有限公司收到被告安徽中厦建设集团有限公司宿迁分公司开具的增值税专用发票（3%）5份，发票价税总计50万元。发票签收单载明：2019年3月5日，杭州三印染整有限公司收到被告安徽中厦建设集团有限公司宿迁分公司开具的增值税专用发票（3%）8份，发票价税总计774000元。 建设单位杭州三印染整有公司与施工单位安徽中厦建设集团有限公司宿迁分公司三印染整项目部签订的落款时间为2019年1月10日的《建筑工程竣工报告》载明：工程名称二层车间工程，建筑面积2146.4平方米，开工日期2018年3月1日，竣工日期2019年1月10日，结算造价429万元，竣工验收等级合格。备注：1.本工程已按要求完成工程设计和合同约定的内容。2.在施工过程中严格按照强制性标准和强制性条文执行。3.工程完工后，通过企业自查，工程已达到竣工标准，工程质量达到合格质量等级，满足结构安全和使用功能要求。4.工程质量保证资料基本齐全。5.本工程已达到了竣工验收的要求，同意验收。 中国建设银行个人账户支出交易明细载明：陶峰于2019年1月14日向宋言曼转账4万元。 建设单位杭州三印染整有限公司与施工单位安徽中厦建设集团有限公司宿迁分公司于2019年3月15日出具的工程结算及付款情况表载明：工程地点浙江省杭州市萧山区党湾镇，工程名称二层车间工程，开工日期2018年3月1日，竣工日期2019年1月10日，原合同价338万元，最终结算价429万元，工程付款总额429万元，质量验收结论合格。付款批次：1，付款日期：2018年3月1日至2018年3月31日，付款金额：676000元，备注：现金汇款。付款批次：2，付款日期：2018年5月1日至2018年5月31日，付款金额：50万元，备注：40万元现金汇款，10万元承兑汇票（票号31300051/47557247）。付款批次：3，付款日期：2018年7月1日至2018年7月31日，付款金额：34万元，备注：现金汇款。付款批次：4，付款日期：2018年9月1日至2018年9月30日，付款金额：50万元，备注：40万元现金汇款，10万元承兑汇票（票号31300051/46357656）。付款批次：5，付款日期：2018年10月1日至2018年10月31日，付款金额：50万元，备注：50万元承兑汇票，每张10万元（票号40200051/30226567、40200051/30226568、40200051/30228653、40200051/30226566、31600051/21585963）。付款批次：6，付款日期：2018年12月1日至2018年12月31日，付款金额：50万元，备注：50万元承兑汇票，每张10万元（票号30200053/27666176、31300051/47305304、30600051/21837983、32000051/23267473、32000051/23267474）。付款批次：7，付款日期：2019年1月1日至2019年1月31日，付款金额：50万元，备注：50万元承兑汇票，一张20万元（票号40200051/30258870），一张30万元（票号30900053/26927337）。付款批次：8，付款日期：2019年2月1日至2019年2月28日，付款金额：774000元，备注：收到6000元现金，付78万元承兑汇票，一张38万元（票号30200053/27432063），一张40万元（票号30200053/27432061）。已支付总额429万元，尚欠工程款0元。说明：已经收到施工单位429万元增值税专用发票。 中国工商银行股份有限公司于2020年4月29日出具的业务回单载明：安徽中厦建设集团有限公司宿迁分公司于2019年8月6日向淮南市田家庵区人民法院转账400975.92元。 本院认为：原告与被告安徽中厦建设集团有限公司宿迁分公司签订的《内部承包施工协议书》，原告非被告安徽中厦建设集团有限公司宿迁分公司的员工，该协议名为内包协议，实为转包合同，因原告并不具备建筑施工企业资质，以上协议违反了法律、法规的强制性规定，协议自始无效。关于原告要求被告安徽中厦建设集团有限公司宿迁分公司支付原告工程款367149元的诉请问题。本院认为案涉协议虽无效，但鉴于案涉工程实际已完工，并经竣工验收合格。根据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律若干问题的解释》的规定“建设工程施工合同无效，但建设工程经竣工验收合格的，承包人请求参照合同约定支付价款的，应予支持”。原告要求被告安徽中厦建设集团有限公司宿迁分公司支付欠付的工程款367149元符合法定的支付条件，被告安徽中厦建设集团有限公司宿迁分公司对此也无异议，本院对原告要求被告安徽中厦建设集团有限公司宿迁分公司支付欠付的367149元的诉讼请求予以支持。关于原告要求被告安徽中厦建设集团有限公司宿迁分公司支付逾期利息暂计17133.62元（暂计至2019年12月2日，自2019年3月1日起算，按照年利率6%计算，要求计算至实际履行之日止）的诉请问题。本院认为，根据《中华人民共和国合同法》第五十八条规定“合同无效或被撤销后，因该合同取得的财产，应当予以返还；不能返还或没有必要返还的，应当折价补偿。有过错的一方应当赔偿对方因此所受到的损失，双方均有过错的，应当各自承担责任”。本院认为案涉合同为无效合同，原告与被告安徽中厦建设集团有限公司宿迁分公司对此均有过错，本院综合考虑各方的过错程度对原告主张自起诉日起按同期全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率（LPR）计付的损失予以支持，对其余诉请不予支持。关于原告请求被告安徽中厦建设集团有限公司共同承担责任的诉请问题。本院认为根据《中华人民共和国公司法》第十四条第一款规定“公司可以设立分公司。设立分公司，应当向公司登记机关申请登记，领取营业执照。分公司不具有法人资格，其民事责任由公司承担”。又根据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第五十二条第（五）项之规定“依法设立并领取营业执照的法人的分支机构属于《中华人民共和国民事诉讼法》第四十八条规定的其他组织，可以作为民事诉讼的当事人”。本院认为分公司虽然不具备法人资格，但其是总公司依法设立并领取营业执照，具有一定的组织机构和财产，能以自己的名义参加民事活动，具有相应的民事权利能力和民事行为能力，可以承担相应的民事责任。因分公司的财产也是总公司财产的一部分，分公司在其管理财产范围内承担责任实质上也是总公司承担责任。故原告诉讼安徽中厦建设集团有限公司宿迁分公司与安徽中厦建设集团有限公司为被告，并主张被告安徽中厦建设集团有限公司与被告安徽中厦建设集团有限公司宿迁分公司共同承担清偿责任，为最大限度地保护原告的合法利益，本院对原告的该诉请予以支持。被告安徽中厦建设集团有限公司经本院合法传唤，无正当理由没有到庭，本院依据查明的事实依法缺席判决。据此，依照《中华人民共和国合同法》第五十二条第五项、第五十八条、《中华人民共和国公司法》第十四条第一款、《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律若干问题的解释》第一条第（一）项、第二条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第五十二条第（五）项之规定，判决如下： 一、安徽中厦建设集团有限公司宿迁分公司、安徽中厦建设集团有限公司在本判决生效之日起十日内支付陶峰工程款367149元； 二、安徽中厦建设集团有限公司宿迁分公司、安徽中厦建设集团有限公司在本判决生效之日起十日内支付陶峰欠付的工程款367149元自2019年12月6日起至本判决履行日止按同期全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率（LPR）计付的损失； 三、驳回陶峰其余的诉讼请求。 如安徽中厦建设集团有限公司宿迁分公司、安徽中厦建设集团有限公司未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费7064元，由安徽中厦建设集团有限公司宿迁分公司、安徽中厦建设集团有限公司负担7049元，陶峰负担15元。 原告陶峰于本判决生效之日起十五日内向本院申请退费；被告安徽中厦建设集团有限公司宿迁分公司、安徽中厦建设集团有限公司于本判决生效之日起七日内，向本院交纳应负担的诉讼费。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人人数提出副本，上诉于浙江省杭州市中级人民法院。 审 判 长  戴永梅 人民陪审员  徐玲仙 人民陪审员  莫美丽 二〇二〇年十二月四日 书 记 员  徐丽芳