湖南省隆回县人民法院 刑 事 判 决 书 （2020）湘0524刑初482号 公诉机关湖南省隆回县人民检察院。 被告人黄建林，男，1970年5月12日出生于湖南省隆回县，汉族，初中文化，经商，住隆回县。因在游戏厅内为赌博人员提供服务，于2015年2月17日被隆回县公安局行政拘留三日；因犯开设赌场罪，于2019年1月10日被隆回县人民法院判处有期徒刑一年六个月，缓刑二年，并处罚金人民币二万元（已缴纳）。因涉嫌犯开设赌场罪，于2020年7月24日被隆回县公安局刑事拘留，同年8月25日被逮捕。现羁押于隆回县看守所。 被告人张红华，女，1979年9月25日出生于湖南省隆回县，汉族，初中文化，经商，户籍地隆回县，现住隆回县。因涉嫌犯开设赌场罪，于2020年7月23日经隆回县公安局决定取保候审。同年11月2日隆回县人民检察院决定对其继续取保候审。同年11月18日本院决定对其继续取保候审。现在家。 湖南省隆回县人民检察院以隆检一部刑诉〔2020〕106号起诉书指控被告人黄建林、张红华犯开设赌场罪，于2020年11月16日向本院提起公诉。本院依法适用简易程序，实行独任审判，公开开庭进行了审理。隆回县人民检察院指派检察员彭斌出庭支持公诉，被告人黄建林、张红华到庭参加诉讼。现已审理终结。 公诉机关指控，2020年5月9日，被告人黄建林找到被告人张红华，提出在张红华经营的状元楼百货超市（位于隆回二中南侧，距离隆回二中大约120米）摆放赌博游戏机，两人约定由张红华提供场地、电、游戏币上分和退币兑换服务、资金周转、资金结算，张红华占百分之十的分成，由黄建林提供赌博机、负责赌博机维修，黄建林占百分之九十的分成。随后，黄建林在状元楼超市内摆放了一台老虎机供人赌博。2020年7月5日，隆回县公安局民警接到报警后将摆放在状元楼超市的老虎机当场销毁，并对张红华进行了警告。2020年7月7日，黄建林到状元楼超市劝说张红华继续摆放赌博游戏机，称不会让张红华承担法律风险，张红华同意，于是黄建林又在状元楼百货超市摆放了一台老虎机和一台打鱼机供人赌博。2020年7月13日，隆回县公安局民警接到报警后将摆放在状元楼超市的老虎机和打鱼机当场销毁。2020年7月14日，黄建林又到状元楼超市劝说张红华继续摆放赌博游戏机，并又在状元楼超市摆放了一台老虎机和一台麻鱼机供人赌博。直至2020年7月22日黄建林、张红华被抓获为止，俩人共获利人民币11211元，其中张红华获利1121元，黄建林获利10090元。经邵阳市公安局治安支队认定，老虎机为一座，捕鱼机为两座，均属于赌博机具。 公诉机关认为，被告人黄建林、张红华结伙以营利为目的设置赌博机组织赌博活动，违法所得累计达到5000元以上，应当以开设赌场罪追究俩被告人的刑事责任。被告人黄建林具有在缓刑考验期限内犯新罪、主犯、认罪认罚的量刑情节，建议对被告人黄建林所犯新罪判处有期徒刑六个月，并处罚金，数罪并罚决定执行有期徒刑一年八个月，并处罚金；被告人张红华具有从犯、认罪认罚的量刑情节，建议判处拘役五个月，可适用缓刑，并处罚金。公诉机关提交了接报案登记表、扣押清单、照片、微信转账记录、到案经过、刑事判决书、户籍资料等书证；证人蔡某、曾某、罗某等人的证言；被告人黄建林、张红华的供述；邵阳市公安局治安支队赌博机具认定意见；勘验、辨认笔录等证据证实。 被告人黄建林、张红华均对指控的事实、罪名及量刑建议没有异议，同意适用简易程序，且签字具结，在开庭审理过程中亦无异议。 经审理查明的事实、证据与公诉机关的指控一致。 另查明： 1．被告人黄建林因犯开设赌场罪，于2019年1月10日被隆回县人民法院判处有期徒刑一年六个月，缓刑二年，并处罚金人民币二万元（已缴纳）。其于2018年12月21日经隆回县人民法院决定被逮捕，2019年1月15日隆回县人民法院对其变更强制措施为取保候审。已羁押26日，依法应折抵刑期。 2．经本院委托隆回县社区矫正机构对被告人张红华进行庭前社会调查评估，隆回县社区矫正机构建议对张红华适用社区矫正。被告人张红华已缴纳罚金和违法所得。 本院认为，被告人黄建林、张红华均构成开设赌场罪。公诉机关的指控成立。在共同犯罪中，被告人黄建林起主要作用，系主犯，依法应当全案负责；被告人张红华起次要作用，系从犯，依法应当从轻处罚。被告人黄建林在缓刑考验期限内犯新罪，依法应当撤销缓刑，对新犯的罪作出判决，把前罪和后罪所判处的刑罚，依照刑法第六十九条的规定，决定执行的刑罚。被告人黄建林、张红华到案后能如实供述自己的罪行，愿意接受处罚，均可以从轻处罚。被告人张红华已缴纳罚金和违法所得，侦查机关、公诉机关均对其均取保候审，其居住地社区矫正机构亦建议对其适用社区矫正，故对被告人张红华酌情可从轻处罚并适用缓刑。公诉机关的量刑建议适当。综上，对被告人黄建林适用《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款，第二十六条第一、四款，第七十七条第一款，第六十九条第一、三款，第六十四条，第五十二条，五十三条第一款，《最高人民法院、最高人民检察院、公安部关于办理利用赌博机开设赌场案件适用法律若干问题的意见》第二条第一款第（四）项及《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条、第二百零一条；对被告人张红华适用《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款，第二十七条，第六十四条，第七十二条第一款，第七十三条第一、三款，第五十二条及《最高人民法院、最高人民检察院、公安部关于办理利用赌博机开设赌场案件适用法律若干问题的意见》第二条第一款第（四）项及《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条、第二百零一条之规定，判决如下： 一、撤销湖南省隆回县人民法院（2018）湘0524刑初617号刑事判决书中对被告人黄建林宣告缓刑二年的部分； 二、被告人黄建林犯开设赌场罪，判处有期徒刑六个月，并处罚金人民币二万元；与原犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年六个月，并处罚金人民币二万元并罚，决定执行有期徒刑一年八个月，并处罚金人民币四万元（已缴纳二万元，剩余二万元限本判决生效后十日内缴纳）； （刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即刑期自2020年7月24日起至2022年2月26日止。） 三、被告人张红华犯开设赌场罪，判处拘役五个月，缓刑十个月，并处罚金人民币五千元（已缴纳）； （缓刑考验期限从判决确定之日起计算。） 四、追缴被告人黄建林违法所得人民币10090元、被告人张红华违法所得人民币1121元（已缴纳），上缴国库；扣押在案的赌博机具捕鱼机一台、老虎机一台，予以没收，由扣押机关依法处置。 自本判决生效之日起十日内，被告人张红华持本判决书到居住地县级司法行政机关报到，接受社区矫正。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向湖南省邵阳市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本两份。 审 判 员  夏日辉 二〇二〇年十二月四日 代理书记员  李佳炜 附相关法律条文： 《中华人民共和国刑法》 第三百零三条以营利为目的，聚众赌博或者以赌博为业的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金。 开设赌场的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。 第二十六条组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。 三人以上为共同实施犯罪而组成的较为固定的犯罪组织，是犯罪集团。 对组织、领导犯罪集团的首要分子，按照集团所犯的全部罪行处罚。 对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。 第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。 对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。 第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。 第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。 由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。 第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。 第六十九条判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。 数罪中有判处有期徒刑和拘役的，执行有期徒刑。数罪中有判处有期徒刑和管制，或者拘役和管制的，有期徒刑、拘役执行完毕后，管制仍须执行。 数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。 第七十七条被宣告缓刑的犯罪分子，在缓刑考验期限内犯新罪或者发现判决宣告以前还有其他罪没有判决的，应当撤销缓刑，对新犯的罪或者新发现的罪作出判决，把前罪和后罪所判处的刑罚，依照本法第六十九条的规定，决定执行的刑罚。 被宣告缓刑的犯罪分子，在缓刑考验期限内，违反法律、行政法规或者国务院有关部门关于缓刑的监督管理规定，或者违反人民法院判决中的禁止令，情节严重的，应当撤销缓刑，执行原判刑罚。 第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑： （一）犯罪情节较轻； （二）有悔罪表现； （三）没有再犯罪的危险； （四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。 宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。 被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。 第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。 有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。 缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。 《最高人民法院、最高人民检察院、公安部关于办理利用赌博机开设赌场案件适用法律若干问题的意见》 二、关于利用赌博及开设赌场的定罪处罚标准 设置赌博机组织赌博活动，具有下列情形之一的，应当按照刑法第三百零三条第二款规定的开设赌场罪定罪处罚： （一）设置赌博机10台以上的； （二）设置赌博机2台以上，容留未成年人赌博的； （三）在中小学附近设置赌博机2台以上的； （四）违法所得累计达到5000元以上的； （五）赌资数额累计达到5万元以上的； （六）参赌人数累计达到20人以上的； （七）因设置赌博机被行政处罚后，两年内再设置赌博机5台以上的； （八）因赌博、开设赌场犯罪被刑事处罚后，五年内再设置赌博机5台以上的； （九）其他应当追究刑事责任的情形。 《中华人民共和国刑事诉讼法》 第十五条犯罪嫌疑人、被告人自愿如实供述自己的罪行，承认指控的犯罪事实，愿意接受处罚的，可以依法从宽处理。 第二百零一条对于认罪认罚案件，人民法院依法作出判决时，一般应当采纳人民检察院指控的罪名和量刑建议，但有下列情形的除外： （一）被告人的行为不构成犯罪或者不应当追究其刑事责任的； （二）被告人违背意愿认罪认罚的； （三）被告人否认指控的犯罪事实的； （四）起诉指控的罪名与审理认定的罪名不一致的； （五）其他可能影响公正审判的情形。 人民法院经审理认为量刑建议明显不当，或者被告人、辩护人对量刑建议提出异议的，人民检察院可以调整量刑建议。人民检察院不调整量刑建议或者调整量刑建议后仍然明显不当的，人民法院应当依法作出判决。