辽宁省葫芦岛市中级人民法院民 事 裁 定 书（2020）辽14民申267号再审申请人（原审被告）：凌丹军，男，1969年12月8日出生，汉族，住辽宁省绥中县，自述现住河北省廊坊市三河市燕郊镇纳丹堡小区2号楼2单元1202。委托诉讼代理人：郭晓徐，辽宁靳世祥律师事务所律师。委托诉讼代理人：李乐乐，辽宁靳世祥律师事务所律师。被申请人（原审原告）：绥中鑫阳物业管理有限公司。住所地：辽宁省绥中县绥中镇东大街家惠楼**。负责人:靳会建，该公司总经理。委托诉讼代理人：刘涛，男，1987年12月7日出生，汉族，该公司职员，现住辽宁省绥中县。委托诉讼代理人：王丽新，北京金诚同达（沈阳）律师事务所律师。原审被告：葫芦岛凌云房地产开发有限公司。住所地：辽宁省葫芦岛市龙港区海星路**。负责人：凌云志，该公司总经理。再审申请人凌丹军因与被申请人绥中鑫阳物业管理有限公司及原审被告葫芦岛凌云房地产开发有限公司租赁合同纠纷一案，不服绥中县人民法院（2019）辽1421民初4871号民事判决，向本院申请再审。本院依法组成合议庭进行了审查，现已审查终结。凌丹军申请再审称，原审认定事实不清，审判程序违法，本案应予再审。一、原审法院程序违法。首先，原审法院在送达程序上严重违法，原审法院在送达本案起诉状和开庭传票以及判决时采取的是邮寄送达和公告送达的方式，根据《最高人民法院关于以法院专递方式邮寄送达民事诉讼文书的若干规定》，只有在直接送达文书有困难的情况下，才可以交由国家邮政机构以法院专递方式送达，但是本案被申请人的起诉状上有明确的申请人的电话，申请人的电话一直畅通，所以不存在直接送达诉讼文书有困难的情形。在本案的送达程序上，邮局以原书地址不详为由将邮件退回，邮件退回后，原审法院也并未电话联系申请人，而是直接采取了公告送达，不符合适用条件，不能视为送达。其次，被申请人在原审开庭时当庭增加了诉讼请求，人民法院应当重新确定举证期限，原审法院并未重新确定举证期限就继续开庭审理，属于程序违法。被申请人在履行双方《鑫阳家园商场租赁协议》过程中有严重违约行为，原审法院程序违法，剥夺了申请人提起反诉的权利，导致申请人的合法权利不能得到维护。二、原审法院认定事实不清。双方于2013年签订的《鑫阳家园商场租赁协议》约定2013年5月1日交付商场给申请人使用，而商场在2014年10月17日才进行消防验收，被申请人在2016年3月17日，以书面通知的方式，通知解除租赁协议，申请人早在2015年10月因该商场被贴封条时，就已撤离了该商场，不再经营，根据权利义务相一致原则，被申请人租赁给申请人的商场一直无法正常经营，所以申请人无须缴纳租金。综上，应再审本案，依法发回重审并改判。绥中鑫阳物业管理有限公司提交意见称，原审法院程序合法，送达程序符合法律规定，凌丹军有恶意不收取相关法律文书的情形。原审法院认定事实清晰，不存在其他任何违法的情形。应驳回凌丹军的再审申请。本院经审查认为，本案为申请再审案件，应围绕凌丹军的再审申请是否符合《中华人民共和国民事诉讼法》第二百条规定的情形进行审查。关于凌丹军提出的原审送达程序问题，经查阅原审卷宗及邮政部门的流转记录，原审向其邮寄送达应诉通知书、举证通知书、传票等材料时，邮件经过7次投递未妥投后被退回，退回原因为“拒收”，本次申请再审时经询问凌丹军，邮件所载两个手机号均系其使用的手机号，同时在凌丹军涉及的其他若干案件中送达地址也是上述地址即绥中县小庄子镇凌家村西凌屯042号，且其他案件中按照上述地址送达成功。故综上分析，原审确定的凌丹军的送达地址和电话均正确，邮政部门也经过多次投递，而退回理由是“拒收”，原审送达程序并无不当。凌丹军拒收传票等材料，进而未到庭参加诉讼，原审依法缺席进行审理并无不当，在邮寄判决书再次被退回后，原审采用公告送达方式送达判决书亦无不当。关于凌丹军提出的原审认定事实不清问题，首先，从程序角度分析，凌丹军拒收传票未到庭参加诉讼，原审结合其他当事人提交的相关证据材料作出事实认定并无不当，凌丹军应当承担因拒不到庭参加诉讼而带来的不利后果。其次，双方于2013年1月25日签订《鑫阳家园商场租赁协议》，约定了五年的租赁期限，其中第一年免租金，按照协议约定时间，绥中鑫阳物业管理有限公司向凌丹军交付了案涉商场，凌丹军开始对商场进行经营管理。虽凌丹军申请再审称已于2015年10月撤离该商场、不再经营，但并无证据证明双方解除了协议或者协议无效、凌丹军已经将商场交还给绥中鑫阳物业管理有限公司，在原审时凌丹军经合法传唤不出庭的情况下，原审依照现有证据，认定在双方之间协议仍在履行、凌丹军依然是承租人，凌丹军应当履行交纳租金的合同义务并无不当。关于凌丹军提交的几组证据，从程序来讲，因凌丹军原审时经合法传唤未出庭，自己放弃了举证权利，故在证据形式上已经不属于新证据。即使抛开证据形式不论，就证据内容来讲，也不足以成为能够推翻原判决的新证据，具体分析如下：关于凌丹军申请再审时提交的《通知书》欲证明绥中鑫阳物业管理有限公司于2016年3月27日通知解除协议，该《通知书》的被通知主体为葫芦岛凌云房地产开发有限公司并非凌丹军，《鑫阳家园商场租赁协议》的实际合同相对人为绥中鑫阳物业管理有限公司和凌丹军，故不能据此认定绥中鑫阳物业管理有限公司与凌丹军已经解除了协议。同时结合凌丹军曾于2016年4月18日向法院提起确认《鑫阳家园商场租赁协议》无效的诉讼（凌丹军的诉求最终被驳回），时间在上述《通知书》之后，也说明双方在履行协议过程中虽存在着一定的纠纷，但并没有解除协议。故该《通知书》并不足以构成能够引起本案再审的新证据。关于凌丹军申请再审时提交的2014年第028号辽宁省房屋建筑工程和市政基础设施工程竣工验收备案书（复印件）、葫公消验字[2014]第0055号葫芦岛市消防局建设工程消防验收意见书（复印件）以及图片（黑白打印版）等证据，均是为了证明案涉商场交付时没有经过消防验收，关于消防验收对合同效力的影响，在凌丹军另案起诉的确认《鑫阳家园商场租赁协议》无效案件中已经予以论述，该组证据亦不足以成为引起本案进入再审的新证据。综上，原审程序合法，认定的事实有证据证明，凌丹军的再审申请不属于《中华人民共和国民事诉讼法》第二百条规定的情形。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百零四条第一款，《最高人民法院关于适用的解释》第三百九十五条第二款规定，裁定如下：驳回凌丹军的再审申请。审判长  唐铁刚审判员  侯秀菲审判员  葛 飞二〇二〇年十二月十日书记员  史佳鑫本裁定书援引的相关法律条款：《中华人民共和国民事诉讼法》第二百条当事人的申请符合下列情形之一的，人民法院应当再审：（一）有新的证据，足以推翻原判决、裁定的；（二）原判决、裁定认定的基本事实缺乏证据证明的；（三）原判决、裁定认定事实的主要证据是伪造的；（四）原判决、裁定认定事实的主要证据未经质证的；（五）对审理案件需要的主要证据，当事人因客观原因不能自行收集，书面申请人民法院调查收集，人民法院未调查收集的；（六）原判决、裁定适用法律确有错误的；（七）审判组织的组成不合法或者依法应当回避的审判人员没有回避的；（八）无诉讼行为能力人未经法定代理人代为诉讼或者应当参加诉讼的当事人，因不能归责于本人或者其诉讼代理人的事由，未参加诉讼的；（九）违反法律规定，剥夺当事人辩论权利的；（十）未经传票传唤，缺席判决的；（十一）原判决、裁定遗漏或者超出诉讼请求的；（十二）据以作出原判决、裁定的法律文书被撤销或者变更的；（十三）审判人员审理该案件时有贪污受贿，徇私舞弊，枉法裁判行为的。第二百零四条第一款人民法院应当自收到再审申请书之日起三个月内审查，符合本法规定的，裁定再审；不符合本法规定的，裁定驳回申请。有特殊情况需要延长的，由本院院长批准。《最高人民法院关于适用的解释》第三百九十五条第二款当事人主张的再审事由不成立，或者当事人申请再审超过法定申请再审期限、超出法定再审事由范围等不符合民事诉讼法和本解释规定的申请再审条件的，人民法院应当裁定驳回再审申请。