辽宁省丹东市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）辽06民终2239号 上诉人（原审被告）：中国平安财产保险股份有限公司丹东中心支公司，住所地丹东市元宝区滨江中路********。 负责人：佟军，该支公司总经理 委托诉讼代理人：矫春阳、韩啸，均系辽宁文扬律师事务所律师。 被上诉人（原审原告）：史成旭，男，1964年10月24日出生，汉族，住丹东市振兴区。 委托诉讼代理人：邹日霖，丹东市振兴区中欣法律服务所法律工作者。 原审被告：郗立健，男，1984年3月28日出生，汉族，住丹东市振兴区。 上诉人中国平安财产保险股份有限公司丹东中心支公司（以下简称平安保险公司）因与被上诉人史成旭、原审被告郗立健机动车交通事故责任纠纷一案，不服丹东市振兴区人民法院（2020）辽0603民初925号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年12月3日立案后，依法组成合议庭审理了本案。上诉人平安保险公司的委托诉讼代理人韩啸，被上诉人史成旭的委托诉讼代理人邹日霖，原审被告郗立健到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 平安保险公司上诉请求：撤销一审判决，对被上诉人的伤情重新鉴定，依法改判。事实和理由：一审判决认定事实错误，适用法律错误。第一，一审判决认定残疾赔偿金和精神损害抚慰金所依据的伤残鉴定意见不是人民法院依法委托的鉴定机构出具的鉴定意见。依据《中华人民共和国民事诉讼法》第76条，鉴定机构应当由人民法院依法委托。本案的鉴定机构不是人民法院依法委托的，不能认作为认定事实的依据。第二，鉴定等级过高，鉴定过程和鉴定方法没有在鉴定意见中载明，鉴定程序违法。根据《人体损伤致残程度分级》附录部分的关节功能丧失值的鉴定方法。先根据受损关节活动度大小及关节肌群肌力等级得出受损关节各方位功能丧失值，再将受损关节各方位功能丧失值累计求和后除以该关节活动方位数，才能得出受损关节功能丧失值，而该鉴定意见里既没有检查被鉴定人的肌群肌力等级，也没有采用附录中的鉴定方法进行鉴定，更没有在鉴定意见中写明左前臂旋转功能丧失76%是如何计算得出的，只是简单写明左前臂旋转功能丧失76%，不符合鉴定程序。 史成旭辩称，被上诉人在一审诉讼前去找上诉人理赔，鉴定是上诉人委托并指定的鉴定机构鉴定，鉴定机构和鉴定人员都是有资质的。鉴定结果出具后，上诉人不予理赔的情况下，被上诉人诉讼至法院。请求驳回上诉，维持原判。 郗立健述称，没有意见。 史成旭向一审法院起诉请求：医疗费32974.64元（其中包含被告郗立健垫付医疗费17313元，不包含被告平安保险公司垫付医疗费10000元）、伙食补助费1700元、护理费4909.6元、残疾赔偿金74684元、精神损害抚慰金11202.60元、交通费68元、鉴定费1019.20元，合计126558.04元。请求判令保险公司在保险限额内先予赔偿，不足部分由被告郗立健按责任比例承担。 一审法院认定事实：2019年1月23日19时09分，被告郗立健驾驶车牌号为辽Ｆ×××××的小型客车行驶至丹东市元宝区营房附近时，将横过道路的原告刮倒，致原告受伤的交通事故。原告因此次事故受伤在丹东市第一医院住院治疗34天（2019年1月23日至2019年2月26日），其中二级护理34天。护理人王艳文，身份证号码2106211963××××××××，原告住院期间由该护理人员进行护理。丹东市公安交通警察支队振安一大队于2019年1月25日对该起交通事故作出第210601420190000160号道路交通事故认定书（简易程序），认定被告郗立健负本次交通事故的全部责任，原告无责任。经原告申请，被告平安保险公司委托，丹东市第一医院法医司法鉴定所于2019年7月18日作出丹一司法鉴定所[2019]临鉴字第167号司法鉴定意见书，鉴定意见为：原告目前左前臂盖氏骨折术后，构成拾级伤残。 被告郗立健系肇事车辆辽Ｆ×××××号小型客车的实际所有人，就肇事车辆在被告平安保险公司投保了机动车交通事故责任强制保险，其中死亡伤残赔偿限额为11万元，医疗费用赔偿限额为1万元，财产损失赔偿限额为2000元，就肇事车辆在被告平安保险公司投保了第三者责任保险限额100万元，并约定不计免赔。 依照最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》及辽宁省高级人民法院、辽宁省公安厅作出关于修改《辽宁省2019年度道路交通事故损害赔偿标准有关数据》的通知，确定原告损失情况如下： 1、医疗费：32974.64元（其中被告郗立健垫付医疗费17313元，根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合原告主张确定）； 2、护理费：144.40元/天×34天（二级护理）×1人=4909.60元（根据原告住院天数、护理级别等情况，参照2019年度辽宁省居民服务和其他服务业平均工资52707元/年，结合原告主张确定）； 3、交通费：2元/天×34天＝68元（根据受害人及其必要的陪护人员因就医实际发生的费用计算）； 4、住院伙食补助费：50元/天×34天=1700元（参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准确定）； 5、残疾赔偿金：29701元/年×20年×10%（拾级伤残）=59402元（根据原告伤残等级，按照受诉法院所在地2019年度全体居民人均可支配收入29701元/年确定）； 6、精神损害抚慰金：29701元/年×3年×10%=8910.30元（根据原告的伤情，侵权人的过错程度等因素，结合原告主张确定）； 7、鉴定费：1019.20元； 以上损失合计为108983.74元。 一审法院认为，本案涉及下列法律关系：一是被告郗立健与原告所形成的侵权法律关系；二是被告郗立健与被告平安保险公司间的保险合同关系。涉案交通事故已经交警部门认定，被告郗立健负本次交通事故的全部责任，原告无责任，该事故认定合法有效，该院予以采信。按该交通责任认定，该院确认被告郗立健负本次事故100%的责任。被告郗立健与被告平安保险公司签订的机动车交通事故责任强制保险合同及第三者责任保险合同，符合法律规定，该院确认该两份保险合同有效。被告平安保险公司应当依据相关法律、法规和保险合同的约定，在交通事故责任强制保险限额内先行赔偿原告的合理损失，不足部分则由被告郗立健根据事故责任比例确定承担的赔偿责任。对于被告郗立健承担的赔偿责任，先由被告平安保险公司在第三者责任保险限额内根据事故责任比例确定承担的赔偿责任赔偿原告损失，再不足部分则由被告郗立健根据事故责任比例确定承担的赔偿责任。 一审法院判决：一、被告中国平安财产保险股份有限公司丹东中心支公司于本判决生效后10日内在机动车交通事故责任强制保险限额内赔偿原告史成旭交通费68元、护理费4909.60元、残疾赔偿金59402元、精神损害抚慰金8910.30元，合计73289.90元；二、被告中国平安财产保险股份有限公司丹东中心支公司于本判决生效后10日内在第三者责任险限额内赔偿原告史成旭医疗费15661.64元、住院伙食补助费1700元，合计17361.64元；三、被告中国平安财产保险股份有限公司丹东中心支公司于本判决生效后10日内在第三者责任险限额内赔偿被告郗立健为原告史成旭垫付的医疗费17313元；四、被告郗立健于本判决生效后10日内赔偿原告史成旭鉴定费1019.20元；五、驳回原告史成旭的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1516元（已减半收取），由原告史成旭承担211元，由被告郗立健承担1305元（原告已预交，被告郗立健应随上述款项一并给付原告）。 各方当事人在二审期间均未提供新证据。 本院对于各方当事人在一审提供的证据的认证意见与一审法院的认证意见一致。 本院经审理查明的事实与一审法院查明的事实相同。 本院认为，根据各方当事人的诉辩意见，本案二审期间各方当事人争议的焦点是：丹东市第一医院司法鉴定所作出的鉴定意见能否作为本案定案依据。该鉴定意见虽然不是由人民法院委托，却是被上诉人史成旭在提起本案诉讼之前向上诉人平安保险公司理赔时，上诉人平安保险公司自愿委托该司法鉴定所对史成旭的损伤情况进行伤残程度鉴定，这是上诉人在处理该保险理赔纠纷过程中对自己权利的自愿处分，应予承认。上诉人虽然认为该鉴定意见鉴定等级过高，鉴定程序违法，但没有足够的证据和理由否定该鉴定意见的有效性。 综上所述，平安保险公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费1508元，由上诉人中国平安财产保险股份有限公司丹东中心支公司负担。 本判决为终审判决。 审判长  王作伟 审判员  李存林 审判员  张 策 二〇二〇年十二月十一日 法官助理王婷婷 书记员于大海