四川省成都市中级人民法院 执 行 裁 定 书 （2020）川01执复616号 复议申请人（被执行人）：樊强，男，1957年4月2日出生，汉族，住四川省简阳市。 被执行人：蔡锦秀，女，1977年7月9日出生，汉族，住四川省成都市龙泉驿区。 复议申请人樊强不服四川省简阳市人民法院（以下简称执行法院）（2020）川0180执异174号执行裁定，向本院申请复议。本院受理后，依法组成合议庭进行审查，现已审查终结。 执行法院查明，樊强因犯非法吸收公众存款罪，该院于2018年9月13日作出（2018）川0180刑初8号刑事判决，判决：樊强犯非法吸收公众存款罪，判处有期徒刑四年，并处罚金10万元，继续追缴樊强、蔡锦秀犯罪所得的利息、居间费150.45万元、营销费23.65万元；追缴的违法所得用于退赔52名集资参与人的损失752.99万元；不足部分责令樊强、蔡锦秀予以退赔。樊强不服提起上诉，本院于2018年12月28日作出（2018）川01刑终1342号刑事判决，改判樊强有期徒刑三年二个月，并处罚金10万元，维持追缴、退赔判项。 进入执行程序后，执行法院于2020年9月29日作出（2020）川0180执恢118号执行财产分配方案，载明：“我院在执行樊强、蔡锦秀追缴违法所得及责令退赔一案中，查找到被执行人樊强名下有5套房产，分别是位于成都市青羊区××路××号××栋××单元××层××号的房屋（以下简称青羊3××1号）、简阳市平泉镇后新街95号附2号（1-2层）（以下简称××街××号）1、2楼的房屋、简阳市简城镇滨江路凌江帝景小区9楼4号的房屋（以下简称凌江帝景9楼4号）、简阳市简城镇五友大道一段61-93号6幢附层3号的房屋（以下简称五友大道3号）、简阳市平泉镇堤坝街12号附1.2层的房屋（以下简称平泉堤坝街12号）。2019年4月8日，执行法院查封了被执行人樊强名下的上述5套房产。2019年4月1日—5月6日，我院通过‘总对总’网络系统，分别扣划了被执行人樊强的银行存款55357.34元。2019年4月18日，我院提取了营销人员黄克琼、张明兰、蔡小丽、蔡乳霞已退缴在简阳市公安机关的资金31658元。2019年6月5日，被执行人樊强主动缴纳了55000元。2019年7月29日，我院扣划了被执行人樊强在第三人汪辉德处的应收款150000元。本案营销人员龙涛、黄克琼、张明兰、郑治根又于2020年9月23日退缴营销费用共9928元。上述现金款项共计301943.34元。2019年7月-2020年1月，我院拍卖了被执行人樊强位于青羊3101号的房屋，得款1865719.13元；拍卖了被执行人樊强位于××街××号的房屋，得款456092元；拍卖了被执行人樊强与范小红共有的位于凌江帝景9楼4号的房屋，得款890564.92元。另2套房屋因流拍未处置。上述3套房屋拍卖总计得款3212376.05元。2020年2月28日，我院继续对流拍的2套房屋进行拍卖。樊强与范小红共有的五友大道3号房屋拍卖得款130200元、平泉堤坝街12号房屋拍卖得款成交价228370元，2套房屋共计得款358570元。综上所述，本案共计得款3872889.39元。因抵押债权享有优先受偿权，故先支付简阳农村商业银行东溪支行的抵押借款本息1567606.46元，又因评估费用、执行费是实现债权的必要费用，故支付给四川恒通房地产土地资产评估有限公司的评估费11000元后，支付另案涉及樊强为被执行人的民事案件执行费15721元。 目前，在案案款为2278561.93元可用于退赔集资参与人。本案共有52位集资参与人，以核对后尚欠的本金扣减集资参与人已取得的投资收益后共计还欠的本金为7529909元，再抵扣部分集资参与人（同时为营销人员，详见附表）应当退缴的营销费用后，应退赔金额总计为7390651元。故退赔比例为2278561.93元/7390651元=0.3083033。综上所述，依照《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉执行程序若干问题的解释》第二十五条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第五百零八条、第五百一十一条规定，债权人受偿如下：详见附表”。 另查明，樊强与前妻董明珍于1994年3月15日办理离婚登记。樊强与范小红同居生活，1998年3月21日生育一女，取名樊建西；2000年1月14日生育一子，取名樊建千。樊强与范小红于2009年8月11日登记结婚，至今仍系夫妻关系。 再查明，执行法院拍卖的樊强的五处房产，其登记情况为：1.青羊3101号房屋（权证编号为：监证2533218号，建筑面积89.67㎡），取得时间为2010年11月18日，取得方式为购买商品房，所有方式为樊强单独所有。该房屋在简阳市农村信用合作社东溪信用社抵押贷款620000元，债务履行期限2014年8月13日至2017年8月12日，被执行法院（2017）川0180执1398号执行裁定限制登记。2.××街××号2楼房屋（权证编号为：简房权证监证字第2××0号，建筑面积34.59㎡），取得时间为2013年12月25日，取得方式为补录换证，所有方式为樊强单独所有。3.凌江帝景9楼4号房屋（权证编号为：简房权证监证字第2××7号，建筑面积136.36㎡），取得时间为2010年8月17日，取得方式为购买商品房，所有方式为樊强、范小红共同共有。该房屋在简阳市农村信用合作社东溪信用社抵押贷款580000元，债务履行期限2014年6月24日至2018年6月23日，被执行法院（2017）川0180执1398号执行裁定限制登记。4.五友大道3号房屋（权证编号为：简房权证监证字第2××9号，建筑面积66.12㎡），取得时间为2011年11月16日，取得方式为私房买卖，所有方式为樊强、范小红共同共有。该房屋在简阳市农村信用合作社东溪信用社抵押贷款580000元，债务履行期限2014年6月24日至2018年6月23日。5.××街××号1楼住房（权证编号为：简房权证监证字第2××0号，建筑面积60.21㎡），所有方式为樊强单独所有。 执行法院认定上述事实，采信了身份证复印件、结婚证、房屋信息查询记录、刑事判决书、执行裁定书、执行财产分配方案等证据。 执行法院认为，本案的争议焦点是：樊强之妻范小红是否应当分得拍卖剩余款1846418.59元的二分之一。《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉执行程序若干问题的解释》第二十五条规定：“多个债权人对同一被执行人申请执行或者对执行财产申请参与分配的，执行法院应当制作财产分配方案，并送达各债权人和被执行人。债权人或者被执行人对分配方案有异议的，应当自收到分配方案之日起十五日内向执行法院提出书面异议。”本案被执行人樊强有权提出书面异议。《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第五百零八条第一款规定：“被执行人为公民或者其他组织，在执行程序开始后，被执行人的其他已经取得执行依据的债权人发现被执行人的财产不能清偿所有债权的，可以向人民法院申请参与分配”。第二款规定：“对人民法院查封、扣押、冻结的财产有优先权、担保物权的债权人，可以直接申请参与分配，主张优先受偿权”。在本案的分配中，因案涉部分房屋设置抵押，抵押债权享有优先受偿权，故先支付简阳市农村信用合作社东溪信用社的抵押借款本息并无不当。对拍卖的登记在樊强、范小红名下的共有的房屋，拍卖款也应属其共有。属于范小红的款项部分已经全部用于偿还其银行贷款，并非是人民法院剥夺范小红的权利。登记在樊强名下的房屋，属于其个人财产，拍卖所得应全部用于退赔权利人。樊强的异议理由不能成立，不予支持。据此，执行法院依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十五条，《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第十六条第一款、第十七条第一项规定，裁定：驳回樊强的异议请求。 樊强向本院申请复议称：1.其与范小红同居期间共同购买了青羊3101号房屋，双方在婚姻关系存续期间又购买、继承了凌江帝景9楼4号、平泉后新街5号1、2楼房屋。前述财产属于樊强与范小红的共同财产，拍卖所得款范小红应享有二分之一份额即923209.29元。2.异议裁定认定登记在樊强、范小红名下的房屋应属共有，登记在樊强名下的房屋属于个人财产，拍卖所得应全部退赔权利人，系适用法律不当。综上，请求：撤销异议裁定，将拍卖范小红与樊强共有财产所得剩余款中的923209.29元支付给范小红。 本院查明的事实与执行法院认定的事实一致。 本院认为，根据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第五百一十二条第一、二款关于“债权人或者被执行人对分配方案提出书面异议的，执行法院应当通知未提出异议的债权人、被执行人。未提出异议的债权人、被执行人自收到通知之日起十五日内未提出反对意见的，执行法院依异议人的意见对分配方案审查修正后进行分配；提出反对意见的，应当通知异议人。异议人可以自收到通知之日起十五日内，以提出反对意见的债权人、被执行人为被告，向执行法院提起诉讼；异议人逾期未提起诉讼的，执行法院按照原分配方案进行分配”的规定，被执行人、债权人对执行分配方案提出书面异议的，应由执行实施部门依法予以处理。樊强作为被执行人，对执行法院（2020）川0180执恢118号执行财产分配方案所提异议，不属于执行异议案件审查范围，执行法院予以受理并进行审查错误，应予纠正。至于范小红是否对拍卖青羊3101号房屋，凌江帝景9楼4号房屋，以及平泉后新街5号1、2楼房屋所得款享有权利，依法应由范小红另行主张其权利。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十五条，《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第二条第一款、第二十三条第一款第二项规定，裁定如下： 一、撤销四川省简阳市人民法院（2020）川0180执异174号执行裁定； 二、驳回樊强的异议申请。 本裁定为终审裁定。 审判长 杨 芳 审判员 陈 浩 审判员 邱家德 二〇二〇年十二月七日 书记员 沈 巧 附：相关法律及司法解释 《中华人民共和国民事诉讼法》 第二百二十五条当事人、利害关系人认为执行行为违反法律规定的，可以向负责执行的人民法院提出书面异议。当事人、利害关系人提出书面异议的，人民法院应当自收到书面异议之日起十五日内审查，理由成立的，裁定撤销或者改正；理由不成立的，裁定驳回。当事人、利害关系人对裁定不服的，可以自裁定送达之日起十日内向上一级人民法院申请复议。 《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》 第二条执行异议符合民事诉讼法第二百二十五条或者第二百二十七条规定条件的，人民法院应当在三日内立案，并在立案后三日内通知异议人和相关当事人。不符合受理条件的，裁定不予受理；立案后发现不符合受理条件的，裁定驳回申请。 执行异议申请材料不齐备的，人民法院应当一次性告知异议人在三日内补足，逾期未补足的，不予受理。 异议人对不予受理或者驳回申请裁定不服的，可以自裁定送达之日起十日内向上一级人民法院申请复议。上一级人民法院审查后认为符合受理条件的，应当裁定撤销原裁定，指令执行法院立案或者对执行异议进行审查。 第二十三条上一级人民法院对不服异议裁定的复议申请审查后，应当按照下列情形，分别处理： （一）异议裁定认定事实清楚，适用法律正确，结果应予维持的，裁定驳回复议申请，维持异议裁定； （二）异议裁定认定事实错误，或者适用法律错误，结果应予纠正的，裁定撤销或者变更异议裁定； （三）异议裁定认定基本事实不清、证据不足的，裁定撤销异议裁定，发回作出裁定的人民法院重新审查，或者查清事实后作出相应裁定； （四）异议裁定遗漏异议请求或者存在其他严重违反法定程序的情形，裁定撤销异议裁定，发回作出裁定的人民法院重新审查； （五）异议裁定对应当适用民事诉讼法第二百二十七条规定审查处理的异议，错误适用民事诉讼法第二百二十五条规定审查处理的，裁定撤销异议裁定，发回作出裁定的人民法院重新作出裁定。 除依照本条第一款第三、四、五项发回重新审查或者重新作出裁定的情形外，裁定撤销或者变更异议裁定且执行行为可撤销、变更的，应当同时撤销或者变更该裁定维持的执行行为。 人民法院对发回重新审查的案件作出裁定后，当事人、利害关系人申请复议的，上一级人民法院复议后不得再次发回重新审查。