浙江省桐庐县人民法院 民 事 判 决 书 （2020）浙0122民初1638号 原告：王国银，男，1974年5月21日出生，汉族，住河南省商城县。 委托诉讼代理人：章大勇、周红高，北京天达共和（杭州）律师事务所律师。 被告:武汉安广厦建筑工程有限公司桐庐分公司，营业场所浙江省桐庐县分水镇武盛街8号分水市民休闲商场A区26号。 负责人：柯贤道，经理。 被告:武汉安广厦建筑工程有限公司，住所地湖北省武汉市汉**汉南大道**。 法定代表人：许国良，执行董事。 二被告共同委托诉讼代理人：何锡锋，系公司员工。 原告王国银诉被告武汉安广厦建筑工程有限公司桐庐分公司（以下简称安广厦桐庐分公司）、武汉安广厦建筑工程有限公司（以下简称武汉安广厦公司）建设工程施工合同纠纷一案，本院于2020年5月27日立案受理。依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告王国银及其委托诉讼代理人章大勇、周红高，二被告的委托诉讼代理人何锡锋到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告王国银向本院提出诉讼请求：1.依法解除原告与被告安广厦桐庐分公司于2019年6月15日签订的《建筑工程劳务承包协议》；2.依法判令被告安广厦桐庐分公司、武汉安广厦公司共同向原告退回预付的违约金300000元；3.本案的诉讼费由二被告共同承担。事实和理由：2019年6月15日，原告与被告安广厦桐庐分公司签订《建筑工程劳务承包协议》，协议约定，被告将桐庐恒晨旺角域1、2、3、4、5号楼的主体泥工工程大清包给原告，协议第六条约定，原告须向被告提前预付工程违约金30万元，协议还对承包范围、工程质量等事项进行了约定。协议签订后，原告按约履行合同义务，并将工程违约金30万元通过银行转账的方式交付给被告安广厦桐庐分公司。现由于武汉安广厦公司与杭州恒晨置业有限公司签订的《建设工程施工合同》和《恒晨旺角城总包施工合同》已于2020年5月10日解除。因此，原告与被告之间的《建筑工程劳务承包协议》在客观上已无法继续履行，故原告要求解除与被告安广厦桐庐分公司签订《建筑工程劳务承包协议》，并要求退回工程保证金。 原告王国银为支持其诉讼主张，庭审中向本院出示并陈述以下证据： 证据1、《建筑工程劳务承包协议》一份，证明原告与被告安广厦桐庐分公司签订的协议约定，被告安广厦桐庐分公司将桐庐恒晨旺角城1-5号楼的主体泥工工程大清包给原告，协议第六条约定原告须向被告提前支付工程违约金30万元的事实； 证据2、转账记录及收款收据一份，证明原告将工程违约金30万元通过银行转账的方式已交付给被告安广厦桐庐分公司的事实； 证据3、《解除合同函》一份，证明武汉安广厦公司与杭州恒诚置业有限公司签订的《建设工程施工合同》和《恒晨旺角城总包施工协议》于2020年5月10日解除的事实； 证据4、《恒晨旺角城施工合同补充条款》复印件一份，证明补充条款第46条的规定，甲乙双方任何一方按约定提出解除合同的，应以书面形式向对方发出解除合同通知，并在发出通知前7天内告知对方，通知送达对方时合同解除。根据该约定，原告认为武汉安广厦公司与杭州恒诚置业有限公司签订的合同应该是自收到解除函之日起，合同就已经解除的事实。 被告安广厦桐庐分公司、安广厦公司答辩称：被告安广厦公司与杭州恒诚置业有限公司签订的《建设工程施工合同》和《恒晨旺角城总包施工合同》并未解除，所以原告据此要求解除合同没有事实依据。 被告安广厦桐庐分公司、安广厦公司为支持其诉讼主张，庭审中向本院出示并陈述以下证据：起诉状及（2020）浙0122民初1428号案件应诉通知书复印件各一份，证明被告与杭州恒诚置业有限公司签订的《建设工程施工合同》和《恒晨旺角城总包施工协议》并未解除的事实。 经庭审质证，二被告对原告提交的证据质证认为：证据1、2的证据三性没有异议；证据3的证据三性均有异议，被告从未收到过；证据4的真实性没有异议，关联性有异议，认为二被告均未收到杭州恒成置业有限公司所发的解除合同函，不能证明原告的待证事实。原告对二被告提交的证据质证认为：证据的真实性无异议，关联性和证明目的均有异议，不能证明被告的待证事实。 对各方当事人提交的证据本院认证认为：对原、被告提交的证据的真实性均予以确认，对证据是否具有证明其证明目的的效力，本院结合庭审调查予以综合分析。 根据上述有效证据，结合当事人陈述，本院认定事实如下：2019年6月15日，原告（乙方）与被告安广厦桐庐分公司（甲方）签订《建筑工程劳务承包协议》，协议约定，甲方将桐庐恒晨旺角域1，2，3.4，5号楼的主体泥工工程大清包给乙方。协议第六条约定，工程违约金乙方支付给甲方30万元人民币（签订合同当天全额交纳）。协议还对承包范围、工程质量等事项进行了约定。协议签订后，原告将工程违约金30万元通过银行转账至被告安广厦桐庐分公司账户，被告安广厦桐庐分公司出具收款收据一份。 另查明，1、被告安广厦桐庐分公司是被告武汉安广厦公司的分支机构，经营范围是以总公司名义承接业务。 2、2020年5月13日，杭州恒晨置业有限公司诉至本院，请求判令：1.解除与武汉安广厦公司签订的《建设工程施工合同》和《恒晨·旺角城总包施工合同》；2.武汉安广厦公司撤出恒晨·旺角城工程工地；3.武汉安广厦公司承担罚款100万元；4.武汉安广厦公司承担本案诉讼费用。2020年8月18日，本院作出（2020）浙0122民初1428号民事判决，判决解除杭州恒晨置业有限公司与武汉安广厦公司于2019年5月14日、5月15日签订的《建设工程施工合同》（合同编号：GF-2013-0201)和《恒晨旺角城总包施工合同》。武汉安广厦公司不服该判决，上诉后，杭州市中级人民法院于2020年11月18日作出（2020）浙01民终8925号民事判决，驳回上诉，维持原判。 本院认为：根据法律规定，承包人未取得建筑施工企业资质或者超越资质等级的，建设工程施工合同认定无效。本案中，原告系个人，不具备劳务承包资质，故其与被告安广厦公司桐庐分公司签订《建筑工程劳务承包协议》系无效合同。原告诉请解除《建筑工程劳务承包协议》的前提系合同具备法律效力，案涉《建筑工程劳务承包协议》系无效合同，故本院对该诉讼请求不予支持。对合同无效或者被撤销后，因该合同取得的财产，应当予以返还，故被告安广厦公司桐庐分公司应返还原告支付的工程违约保证金。根据法律规定，公司可以设立分公司。设立分公司，应当向公司登记机关申请登记，领取营业执照。分公司不具有法人资格，其民事责任由公司承担。本案中，被告安广厦公司桐庐分公司系被告武汉安广厦公司的分公司。被告安广厦公司桐庐分公司对外的民事责任由被告武汉安广厦公司承担。综上，本院对原告诉讼请求的合理部分予以支持。依照《中华人民共和国合同法》第五十八条，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条，《中华人民共和国公司法》第十四条的规定，判决如下： 一、被告武汉安广厦建筑工程有限公司桐庐分公司、武汉安广厦建筑工程有限公司于本判决生效之日起十日内返还原告王国银工程违约保证金30万元； 二、驳回原告王国银的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 本案受理费2900元，由被告武汉安广厦建筑工程有限公司桐庐分公司、武汉安广厦建筑工程有限公司负担。 原告王国银于本判决生效之日起十五日内向本院申请退费；被告武汉安广厦建筑工程有限公司桐庐分公司、武汉安广厦建筑工程有限公司于本判决生效之日起七日内，向本院交纳应负担的诉讼费。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于浙江省杭州市中级人民法院。 审 判 员  叶明锋 二〇二〇年十二月三日 法官 助理  祝小兰 代理书记员  许忆琳 ? 附：相关法律条文 《中华人民共和国合同法》 第五十八条合同无效或者被撤销后，因该合同取得的财产，应当予以返还；不能返还或者没有必要返还的，应当折价补偿。有过错的一方应当赔偿对方因此所受到的损失，双方都有过错的，应当各自承担相应的责任。 《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》 第一条建设工程施工合同具有下列情形之一的，应当根据合同法第五十二条第（五）项的规定，认定无效： （一）承包人未取得建筑施工企业资质或者超越资质等级的； （二）没有资质的实际施工人借用有资质的建筑施工企业名义的； （三）建设工程必须进行招标而未招标或者中标无效的。 《中华人民共和国公司法》 第十四条公司可以设立分公司。设立分公司，应当向公司登记机关申请登记，领取营业执照。分公司不具有法人资格，其民事责任由公司承担。 公司可以设立子公司，子公司具有法人资格，依法独立承担民事责任。