山东省日照经济技术开发区人民法院民 事 判 决 书（2020）鲁1191民初1747号原告（反诉被告）：山东先智网络科技股份有限公司，住所地山东省日照市太原路经济技术开发区高新技术产业园梦园?创客空间****。统一社会信用代码91371102069962427R。法定代表人：范廉洁，总经理。委托诉讼代理人：刘猛，山东兆利律师事务所律师。被告（反诉原告）：长沙牧锐电子商务有限公司，住，住所地湖南省长沙市高新开发区文轩路**麓谷钰园******一社会信用代码914301043447658403。法定代表人：杨晟，总经理。委托诉讼代理人：张光磊，北京竞天公诚（深圳）律师事务所律师。委托诉讼代理人：蔡晓霞，北京竞天公诚律师事务所律师。原告（反诉被告）山东先智网络科技股份有限公司（从此处起，至判决主文前，简称为“先智网络公司”）与被告长沙牧锐电子商务有限公司（反诉原告）（从此处起，至判决主文前，简称为“长沙牧锐公司”）买卖合同纠纷一案，本院于2020年10月14日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告先智网络公司（反诉被告）法定代表人范廉洁及其委托诉讼代理人刘猛、被告（反诉原告）长沙牧锐公司委托诉讼代理人蔡晓霞到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告先智网络公司向本院提出诉讼请求：1.请求判决解除原、被告之间的《采购协议》；2.请求法院依法判决被告退还原告已支付的预付货款100万元；3.请求法院依法判决被告向原告支付违约金79万元；4.诉讼费、保全费、保全保险费等费用由被告承担。事实和理由：2020年6月1日，原被告签订《采购协议》一份，约定原告向被告购买三奇美标N95(RIZSQ100SB)口罩10万只，合同约定原告于合同签订当日支付预付款100万元，被告于2020年6月30日前在被告仓库(地址：石臼(地址：石臼新八村给原告。合同签订后，原告依约支付了预付款100万元。但截止到2020年6月30日，被告仅交付8800只，严重违反合同约定。为维护原告合法权益，特诉至法院，请求依法判决。被告长沙牧锐公司辩称，2020年6月1日，原、被告双方签署《采购协议》，约定原告向被告购买一批型号为三奇美标N95（RIZSQ100SB）的口罩，采购单价为人民币35元/只，采购数量为10万只，合同总价为人民币395万元。关于付款和交货，《采购协议》约定，（1）合同签订过后2日内，原告向被告预付货款人民币100万元，余款于供货当日结清当批货款；（2）货款未到账前被告有权拒绝交货；（3）2020年6月30日前在被告库房验收发货，且预付款到账后40天（即2020年7月11日）为全部10万只口罩的最晚交货期。截止目前，除预付款人民币100万元外，原告已经累计向被告支付当期货款人民币347600元，同时，被告已经交付对应数量的8800只口罩，完成发货义务；并且，自2020年6月23日起至今，原告未再向被告支付任何货款。根据《采购协议》的约定，被告在货款未到账前有权拒绝交货，不构成任何违约行为。同时，原告未在《采购协议》约定的交货日（2020年6月30日）前支付全部货款并完成提货，已经违反了合同的主要义务，构成严重违约。在原告严重违约且被告无任何违约行为的情况下，原告无权要求解除《采购协议》以及请求被告返还货款、支付违约金。综上所述，请依法保护被告的合法权益，驳回原告的全部诉讼请求。庭审前，被告长沙牧锐公司向本庭提交书面反诉状。被告长沙牧锐公司反诉请求：1.判令先智网络公司向长沙牧锐公司支付货款人民币2602400元及利息（以人民币2602400元为基数，按照一年期贷款市场报价利率，自2020年7月11日起计算至实际支付之日，暂计至2020年10月29日为人民币30194.97元）；2.判令先智网络公司承担本案本诉和反诉的全部诉讼费用。事实和理由：2020年6月1日，原、被告双方签署《采购协议》，约定原告向被告购买一批型号为三奇美标N95（RIZSQ100SB）的口罩，采购单价为人民币35元/只，采购数量为10万只，合同总价为人民币395万元。关于付款和交货，《采购协议》约定，（1）合同签订过后2日内，原告向被告预付货款人民币100万元，余款于供货当日结清当批货款；（2）货款未到账前被告有权拒绝交货；（3）2020年6月30日前在被告库房验收发货，且预付款到账后40天（即2020年7月11日）为全部10万只口罩的最晚交货期。在《采购协议》履行期间，先智网络公司多次拖延付款，且经长沙牧锐公司多次催告后仍未在合同约定的履行期间完成付款义务；自2020年6月23日起至今，先智网络公司未再向长沙牧锐公司支付任何货款，其行为已经构成违约。为此，长沙牧锐公司于2020年9月10日向先智网络公司发函，要求其受到函件后5个工作日内联系长沙牧锐公司并履行相关合同义务，但此后先智网络公司未继续履行合同或采取任何补救措施。截止目前，先智网络公司已经累计向长沙牧锐公司支付货款人民币1347600元，尚欠长沙牧锐公司货款人民币2602400元。为此，长沙牧锐公司提起反诉，请求先智网络公司支付所欠全部货款及利息。反诉被告先智网络公司辩称，第一，反诉原告反诉无任何事实依据。反诉被告与反诉原告签订的《采购协议》明确约定反诉被告向反诉原告采购三奇口罩10万只，但截至到目前，反诉原告仅交付8800只，严重违反协议约定。第二，双方签订的协议第三条明确约定交货时间是在2020年6月30日前，但在该期限之前，反诉原告仅交付8800只，剩余货物至今未交付。该条款同时约定交货地点为石臼新八村的仓库，交货方式为在该仓库能由反诉被告验收，当场验收合格后装车发货。但反诉原告至今未通知反诉被告到该仓库取货，也未通知反诉被告到该仓库验货。同时，反诉被告申请法院查封该仓库的口罩时，法院也未在该仓库内发现存有反诉被告的口罩，也足以表明反诉原告无能力履行该协议。第三，反诉被告依据协议第五条约定，已经足额向反诉原告支付了预付货款100万元，但截至到目前，反诉原告至今也未将该100万元的货物交付。反诉原告自己陈述要求反诉被告支付剩余尾款，但反诉原告至今仍未能表现出任何具备履行本协议的能力，至今未通知反诉原告到约定的交货地点验收货物，其种种行为已经足以证明反诉原告不具备履行涉案协议的能力，且反诉原告已经长期严重违约，协议履行再无可能。第四，协议第六条约定“甲方于乙方预付款到账后陆续向乙方交货，预付款到账后40天为10万只三期美标的最晚交货期。逾期交付甲方提前说明原因友好协商，乙方有权索要未能交付货物货款及预付款比例未能交付部分货物百分之三的违约金。”，该条款中约定的40天为最晚交货期，在该条款中也明确超出30天的时间为逾期交货时间，自2020年6月30日交货时间到期后，该10天时间为双方协商时间，是否继续履行协议、反诉被告是否索要违约金由反诉被告决定，反诉被告同意继续履行协议的，最晚的交货时间为预付款到账后40天。因此反诉原告在2020年6月30日前未能通知反诉被告到石臼新八村仓库验货、未能向反诉被告足额交付货物已经构成严重违约。现反诉被告要求解除协议，退还反诉被告已经交付的货款符合协议约定以及法律规定。综上，反诉被告在签订协议后及时支付货款，但反诉原告长期迟延履行合同，并拒不退还货款，已经构成严重违约。请求依法驳回反诉原告的反诉请求。根据当事人陈述以及经审查确认的证据，本院认定事实如下：1.2020年6月1日，先智网络公司（乙方）与长沙牧锐公司（甲方）签订《采购协议》一份，约定甲方向乙方提供三奇美标N95（RIZSQ100SB）口罩10万只，价格为39.5元/只，总金额为395万元，以上产品按公司产能分批次供应，最终结算以实际送货为准。协议第三条约定“2020年6月30日前在甲方库房（地址：石臼（地址：石臼新八村给乙方，由乙方指定收货人范廉洁验收。当场验收合格后装车发货。。”，协议第五条约定“合同签订后2日内，乙方向甲方预付货款￥100万元整，如两日内预付款未到账，本合同作废。余款于供货当日结清当批货款。货款通过银行转账，货款未到账前甲方有权拒绝交货。”。协议第六条约定“甲方于乙方预付款到账后陆续向乙方交货，预付款到账后40天为10万只三奇美标N95（RIZSQ100SB）最晚交货期。逾期交付甲方提前说明原因友好协商，乙方有权索要未交付货物货款及预付款比例未交付部分货物百分之三违约金。合同生效期内因乙方原因取消合同甲方有权索要货款百分之二十违约金。”。2020年6月1日，先智网络公司向长沙牧锐公司银行账户转账人民币100万元。2.协议履行期间，先智网络公司收到约定标准的口罩8800至，并为此向长沙牧锐公司货款347600元。协议履行期间，先智网络公司法定代表人范廉洁与长沙牧锐公司工作人员通过微信进行口罩的相关交易。通过双方的微信聊天记录可以得知，在双方达成口罩采购协议后，先智网络公司分批次从长沙牧锐公司获得口罩时，需向长沙牧锐公司先行支付该批次的货款后再提取该批口罩。2020年6月23日后，长沙牧锐公司未再向先智网络公司交付口罩。2020年9月10日，长沙牧锐公司向先智网络公司发函，主张其未按约付款并拒绝提货的行为构成违约，并要求其在收到函件后5个工作日内联系长沙牧锐公司并履行相关义务。3.诉讼期间，先智网络公司提起诉讼财产保全，要求冻结长沙牧锐公司银行账户存款及查封仓库内口罩，本院冻结了长沙牧锐公司有关银行账户，因仓库内未有口罩而无法采取查封措施，为此，先智网络公司支出保全担保费2340元、保全费5000元。长沙牧锐公司提起反诉的同时一并提交财产保全申请，要求冻结先智网络公司银行账户存款，为此支出保全担保费2633元、保全费5000元。本院经审查认为，依法成立的合同，对当事人具有约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同。关于先智网络公司与长沙牧锐公司签订的《采购协议》解除问题。根据双方签订的案涉《采购协议》第五条“合同签订后2日内，乙方向甲方预付货款￥100万元整，如两日内预付款未到账，本合同作废。余款于供货当日结清当批货款。货款通过银行转账，货款未到账前甲方有权拒绝交货。”、先智网络公司法定代表人范廉洁与长沙牧锐公司工作人员通过微信沟通交流上述《采购协议》的履行情况，结合《中华人民共和国合同法》第六十一条、《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第七条的规定来看，可以认定原、被告双方履行上述《采购协议》的交易习惯应为先智网络公司须向长沙牧锐公司现行支付货款后再提取相应的口罩，这与原、被告双方签订协议的第五条“余款于供货当日结清当批货款。货款通过银行转账，货款未到账前甲方有权拒绝交货。”的内容亦相符合，先智网络公司未提前向长沙牧锐公司支付相应货款，长沙牧锐公司有权拒绝交付口罩。长沙牧锐公司在合同约定的最晚交货期到期后曾催促先智网络公司交款取货，但先智网络公司一直未支付货款，依据《中华人民共和国合同法》第九十四条“有下列情形之一的，当事人可以解除合同：（一）因不可抗力致使不能实现合同目的；（二）在履行期限届满之前，当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行主要债务；（三）当事人一方迟延履行主要债务，经催告后在合理期限内仍未履行；（四）当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的；（五）法律规定的其他情形。”的规定，先智网络公司迟延履行支付货款的主要义务且至今仍未履行，合同目的已无法实现，故先智网络公司与长沙牧锐公司签订的《采购协议》应予解除。关于先智网络公司要求长沙牧锐公司退还已支付的预付货款100万元的问题。本院认为，处理该问题应首先明确该100万元的性质，从合同条款注明的字样来看为“预付货款”，但不能据此简单认定该100万元即为货款，根据协议第五条“合同签订后2日内，乙方向甲方预付货款￥100万元整，如两日内预付款未到账，本合同作废。”内容来看，上述100万元的支付应为先智网络公司与长沙牧锐公司签订的《采购协议》所附的生效条件，即先智网络公司向长沙牧锐公司支付100万元后，双方签订的该采购协议生效，反之则作废或失效，故上述100万元应为双方采购协议的所附的生效条件而非预付货款。现原、被告双方签订的采购协议在生效后的履行过程中因符合法定解除条件而予以解除，依据合同解除的后果，被告长沙牧锐公司应向先智网络公司退还上述100万元，故对先智网络公司要求长沙牧锐公司退还已支付的100万元的诉讼请求，本院予以支持。关于先智网络公司要求长沙牧锐公司支付违约金79万元的问题。依据双方采购协议的履行情况来看，现有证据无法证实长沙牧锐公司存在违约行为，且原、被告双方在采购协议中并未约定长沙牧锐公司如违约应支付违约金的情形，故对于先智网络公司要求长沙牧锐公司支付违约金79万元的诉讼请求，本院不予认可。关于长沙牧锐公司反诉请求继续履行合同并支付剩余货款及利息的问题。依据前述，因先智网络公司迟延履行支付货款的义务存在违约行为致使合同目的无法实现，双方签订的《采购协议》已达到法定解除条件，且先智网络公司明确要求不再继续履行合同，合同目的已无法实现，故对于长沙牧锐公司的反诉请求，本院不予采纳，长沙牧锐公司可依合同法相关规定或双方合同约定的承担违约责任的方式另行起诉处理或双方自行协商处理。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第六十一条、第九十四条、第一百零七条，《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第七条之规定，判决如下：一、解除原告（反诉被告）山东先智网络科技股份有限公司与被告（反诉原告）长沙牧锐电子商务有限公司于2020年6月1日签订的《采购协议》；二、被告（反诉原告）长沙牧锐电子商务有限公司于本判决生效之日起十五日内返还原告（反诉被告）山东先智网络科技股份有限公司100万元；三、驳回原告（反诉被告）山东先智网络科技股份有限公司本案的其他诉讼请求；四、驳回被告（反诉原告）长沙牧锐电子商务有限公司对原告（反诉被告）山东先智网络科技股份有限公司的反诉请求。如果被告长沙牧锐电子商务有限公司未按本判决生效指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的利息。案件受理费10455元（已减半收取），由原告山东先智网络科技股份有限公司承担3137元，被告长沙牧锐电子商务有限公司承担7318元，保全费5000元由原告山东先智网络科技股份有限公司负担。反诉费13810元（已减半收取），保全费5000元，由被告（反诉原告）长沙牧锐电子商务有限公司承担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于山东省日照市中级人民法院。审判员  王宁二〇二〇年十二月八日书记员  杨森附：本案适用的规范性文件内容1.《中华人民共和国合同法》第六十条：当事人应当按照约定全面履行自己的义务。当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。第六十一条：合同生效后，当事人就质量、价款或者报酬、履行地点等内容没有约定或者约定不明确的，可以协议补充；不能达成补充协议的，按照合同有关条款或者交易习惯确定。第九十四条：有下列情形之一的，当事人可以解除合同：（一）因不可抗力致使不能实现合同目的；（二）在履行期限届满之前，当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行主要债务；（三）当事人一方迟延履行主要债务，经催告后在合理期限内仍未履行；（四）当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的；（五）法律规定的其他情形。第一百零七条：当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。2.《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第七条：下列情形，不违反法律、行政法规强制性规定的，人民法院可以认定合同法所称“交易习惯”：（一）在交易行为当地或者某一领域、某一行业通常采用并为交易对方订立合同时所知道或者应当知道的做法；（二）当事人双方经常使用的习惯做法。对于交易习惯，由提出主张的一方当事人承担举证责任。