江苏省徐州市中级人民法院民 事 判 决 书(2020)苏03民终7185号上诉人（原审被告）：中国人民财产保险股份有限公司徐州市分公司，住所地建国东路**。负责人：郭春芬，该公司总经理。委托诉讼代理人：侯琳琳，该公司法律顾问。被上诉人（原审原告）：张恩硕，男，2016年6月18日出生，汉族，住徐州市铜山区。法定代理人：唐某，女，1979年2月4日出生，汉族，住徐州市铜山区，系原告张恩硕之母。委托诉讼代理人：张岩，江苏彭隆（琼海）律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：朱金纯，男，1983年4月21日出生，汉族，住徐州市铜山区。上诉人中国人民财产保险股份有限公司徐州市分公司因与被上诉人张恩硕、朱金纯机动车交通事故责任纠纷一案，不服江苏省徐州市铜山区人民法院（2020)苏0312民初781号民事判决，向本院提起上诉。本案受理后，依法组成合议庭进行审理。上诉人中国人民财产保险股份有限公司徐州市分公司的委托诉讼代理人侯琳琳，被上诉人张恩硕的法定代理人唐某及其委托诉讼代理人张岩到庭参加诉讼。本案现已审理终结。中国人民财产保险股份有限公司徐州市分公司上诉请求:1、二审法院对一审判决改判或发回重审；2、诉讼费由被上诉人承担。事实与理由：被上诉人张恩硕伤残鉴定有误，应当改判。根据鉴定报告中记载被上诉人张恩硕因交通事故致下颌骨骨折等，伤后行内固定手术治疗，本次法医学查体见其尽力张口时，上、下切牙间仅可置入垂直并列之示指和中指，属张口受限1度，根据《人体损伤致残程度分级》第5.9.2.22条之规定构成9级伤残，上诉人认为该鉴定引用条款与实际伤情不符，被上诉人张恩硕张口受限并非下颌骨骨折造成，主要因颞下颌关节脱位所影响，伤残鉴定级别明显与实际伤情不符，判决有误。综上所述，请求二审法院结合实际案情针对一审判决改判或发回重审。张恩硕辩称，一审鉴程序合法,鉴定结果真实有效。且上诉人在一审质证中对鉴定意见无异议。因此上诉人上诉理由不成立。张恩硕向一审法院起诉请求：依法判决对方赔偿医疗费15072.29元、住院伙食补助费每天50元*13天=650元、营养费每天40元*103天=4120元、护理费每天80元*133天=10640元、伤残赔偿金（23836+5636）元每年*1.78*20年*20%=209840.64元、精神损害抚慰金10000元、交通费1000元、鉴定费2900元，合计254222.93元；诉讼费和鉴定费由对方承担。一审法院认定事实：苏Ｃ×××**号小型轿车的所有人为案外人余宇，该车在徐州人保公司投保交强险和50万元商业三者险，含不计免赔。2018年3月29日14时许，朱金纯驾驶苏Ｃ×××**号小型轿车在铜山区内道路由南向北倒车时，与行人张恩硕发生交通事故，造成张恩硕受伤。经交警部门认定，朱金纯负事故的全部责任，张恩硕无责任。事故发生后，张恩硕被送至徐州市中心医院住院治疗，被诊断为下颌骨骨折、双侧颞下颌关节脱位、牙外伤，于2018年4月28日出院。后原告又陆续门诊治疗。2018年6月1日，张恩硕再次至徐州市中心医院住院治疗，于6月4日出院。上述治疗，总计产生医疗费43702.17元，其中徐州人保公司垫付医疗费10000元，朱金纯垫付医疗费15913.32元及救护车费210元。2018年5月8日，张恩硕诉至法院，要求赔偿前期所产生的相关损失。2018年7月18日，一审法院作出（2018）苏0312民初4384号民事判决书，判决如下：被告徐州人保公司于本判决书生效后十日内在交强险限额范围内赔偿原告张恩硕医疗费、住院伙食补助费、营养费（计算31天）、护理费（计算31天）、交通费共计21751.28元（已扣除徐州人保公司垫付的医疗费10000元、朱金纯垫付的医疗费15913.32元及救护车费210元）。该判决书已发生法律效力。2018年6月25日，张恩硕第三次至徐州市中心医院住院治疗，被诊断为下颌骨骨折术后，并行口腔颌面颈部异物取出术，于同年6月30日出院，计住院5天。2019年3月11日，张恩硕第四次至徐州市中心医院住院治疗，被诊断为下颌骨骨折术后，并并行口腔颌面颈部异物取出术，于同年3月19日出院，计住院8天。此外，张恩硕还至江苏省口腔医院及第四军医大学口腔医院门诊治疗。上述治疗，总计产生医疗费15072.29元。2020年1月13日，张恩硕再次诉至法院，要求赔偿相关损失。诉讼过程中，张恩硕申请对其伤残等级、营养期限、护理期限进行鉴定。2020年8月24日，南京两江司法鉴定所出具（2020）临鉴字第319号司法鉴定意见书，鉴定意见如下：被鉴定人张恩硕颌骨骨折，经固定治疗后遗留功能障碍构成九级残疾。被鉴定人张恩硕的护理期限评定为120日，营养期限评定为90日。该次鉴定，原告交纳鉴定费2900元。经对鉴定意见进行质证，双方均无异议。一审法院认为,(2018)苏0312民初4384号民事判决书已经发生法律效力，该判决书对案件事实及承担责任的主体均作出了明确认定，本案的审理仍应以此作为判决依据。根据生效判决书认定，对于张恩硕的相关损失，应由徐州人保公司在保险限额内承担赔偿责任。鉴于张恩硕的相关损失已经能够在保险限额内得到足额赔偿，故朱金纯在本案中不需再承担赔偿责任。关于张恩硕的各项损失，分析如下：1、张恩硕主张的医疗费15072.29元，有医院的病历、住院病案材料、医疗费发票、费用清单等相关证据证实，予以确认。2、张恩硕主张按照每天50元计算第三次及第四次住院总计13天的伙食补助费650元，其计算标准和方法没有违反相关规定，予以确认。3、张恩硕主张按照每天40元计算鉴定意见确定的营养期90天加上第三次、第四次住院13天总计103天的营养费为4120元。根据鉴定意见确定的营养期限为90天，在第一次诉讼中已支持31天的营养费，故应计算59天的营养费。对方提出的异议成立，按照每天40元支持其59天的营养费为2360元。4、张恩硕主张按照每天80元计算鉴定意见确定的护理期120天加上第三次、第四次住院13天总计133天的护理费为10640元。对方认为，鉴定意见确定的护理期为120天，在第一次诉讼中已支持31天的护理费，故应计算89天的护理费。对方的异议成立，按照每天80元支持其89天的护理费为7120元。5、张恩硕构成九级伤残，主张伤残赔偿金为（23836+5636）元每年*1.78*20年*20%=209840.64元，对方没有提出异议，且其计算标准和方法没有违反相关规定，予以确认。6、张恩硕主张精神损害抚慰金10000元，对方认为过高。张恩硕因交通事故造成颌骨骨折，经固定治疗后遗留功能障碍构成九级残疾，给其精神造成较大伤害，其主张精神损害抚慰金10000元没有超过江苏省高级人民法院关于精神损害抚慰金的相关规定，予以确认。7、张恩硕主张交通费1000元，对方认为过高。结合其治疗次数及至南京进行司法鉴定等因素综合考虑，酌情支持600元。综上，遂判决：一、中国人民财产保险股份有限公司徐州市分公司在交强险和商业三者险限额范围内赔偿张恩硕医疗费15072.29元、住院伙食补助费650元、营养费2360元、护理费7120元、伤残赔偿金209840.64元、精神损害抚慰金10000元、交通费600元，合计245642.93元，于判决书生效后十日内付清；二、驳回张恩硕其他诉讼请求及对朱金纯的诉讼请求。案件受理费1771元、鉴定费2900元，合计4671元，由朱金纯负担。二审中，当事人未提供新证据。本院对一审查明的事实予以确认。本院认为，本案鉴定意见能否作为定案依据。《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第四十条规定：当事人申请重新鉴定，存在下列情形之一的，人民法院应当准许：（一）鉴定人不具备相应资格的；（二）鉴定程序严重违法的；（三）鉴定意见明显依据不足的；（四）鉴定意见不能作为证据使用的其他情形。存在前款第一项至第三项情形的，鉴定人已经收取的鉴定费用应当退还。拒不退还的，依照本规定第八十一条第二款的规定处理。对鉴定意见的瑕疵，可以通过补正、补充鉴定或者补充质证、重新质证等方法解决的，人民法院不予准许重新鉴定的申请。重新鉴定的，原鉴定意见不得作为认定案件事实的根据。《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条规定：当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利的后果。本案中，上诉人在一审中对涉案鉴定意见真实性无异议，现也没有充分证据证明本案鉴定意见存在与事实不符及违反程序和法律规定的情形，故涉案鉴定意见能够作为本案的定案依据。上诉人就此提出的上诉理由无事实依据，不能成立，本院不予支持。综上所述，上诉人中国人民财产保险股份有限公司徐州市分公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费500元，由中国人民财产保险股份有限公司徐州市分公司负担。本判决为终审判决。审判长  秦国渠审判员  汪佩建审判员  张 洁二〇二〇年十二月九日书记员  陈斯雅