新疆维吾尔自治区石河子市人民法院 民 事 判 决 书 （2020）兵9001民初3778号 原告：白新健，男，1967年9月24日出生，汉族，现无固定职业，住石河子市。 委托诉讼代理人：张坤，新疆鼎泽凯律师事务所律师。 委托诉讼代理人：李杰，新疆鼎泽凯律师事务所实习律师。 被告：石河子经济技术开发区管理委员会，机构地址新疆维吾尔自治区石河子市北八路21号。 负责人：孟宪锋，该单位党工委书记。 委托诉讼代理人：高原，上海汉盛（石河子）律师事务所律师。 原告白新健与被告石河子经济技术开发区管理委员会（以下简称石河子开发区管委会）劳动争议一案，本院于2020年6月24日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告白新健及其委托诉讼代理人张坤、李杰，被告石河子开发区管委会的委托诉讼代理人高原到庭参加诉讼。本案因新型冠状病毒疫情防控原因于2020年7月22日至2020年10月21日中止审理，现已审理终结。 白新健向本院提出诉讼请求：1.判令被告向原告支付2018年至2019年延长工作日加班费9479.88元；2.判令被告向原告支付2016年至2019年每年4月至10月双休日加班费64307.64元；3.判令被告向原告支付2016年至2019年每年4月至10月法定节假日加班费18704.34元；4.由被告承担本案的诉讼费、邮寄费。事实与理由：2011年7月28日，原、被告双方签订《八师石河子市机关（参照公务员法管理事业单位）工勤人员聘用合同书》，合同中约定原告在被告处从事驾驶员工作，原被告之间签订的聘用合同书符合《劳动法》第二条、《劳动合同法》第二条的规定，双方形成劳动关系。2019年5月29日，被告由于自身企业改制、改组等原因，出具《公告》解聘全体聘用制驾驶员（其中包括原告白新健），2019年9月10日被告与原告签订了《解除（终止）劳动关系证明书》，但是被告未向原告支付一直拖欠的2018年至2019年的延长工作日加班费、2016年至2019年的双休日加班费以及法定节假日加班费。因上述加班费未支付的原因，原告于2019年12月17日向石河子市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，该委于2020年6月2日作出石劳人仲裁字[2020]137号仲裁裁决书。一、石河子市劳动人事争议仲裁委员会裁决原告所诉维稳值班延时加班工资并非《中华人民共和国劳动法》所调整的范畴，仲裁裁决没有事实和法律依据，应予以纠正。被告对原告2018年至2019年期间延时加班的事实、时间、工作内容以及工作形式均予以认可，原告在正常工作时间内的主要工作内容是对进出单位的车辆进行登记、管理以及清扫等，被告安排原告在加班过程中，原告仍然履行的是上述主要工作内容。原告在加班期间，由于工作车辆需要不定时间和次数的进出单位，这样原告就必须对每辆进出单位的车辆进行登记、管理以及清扫，不能正常休息。本案中，原告作为劳动者在被单位安排加班时，加班的工作内容仍然还是继续从事本职工作，依法属于《劳动法》、《劳动合同法》等劳动法律法规所调整的范畴，原告加班的事实清楚，石河子市劳动人事争议仲裁委员会裁决错误，应当予以纠正，被告应当向原告支付2018年至2019年期间的延长工作日加班费9479.88元。二、石河子市劳动人事争议仲裁委员会裁决对原告主张的2017年12月17日以前休息日及法定节假日加班工资的请求不予支持，亦没有事实与法律依据。原告已经对加班事实尽到举证义务，被告对原告2016年至2019年期间的双休日以及法定节假日加班的事实予以认可，并且当庭表示原告加班时的考勤表在被告处，仅因单位更换领导班子成员，无法经批准提供考勤表。根据《劳动争议调解仲裁法》第六条“发生劳动争议，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。与争议事项有关的证据属于用人单位掌握管理的，用人单位应当提供，用人单位不提供的，应当承担不利后果。”《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十三条“因用人单位作出的开除、除名、辞退、解除劳动合同、减少劳动报酬、计算劳动者工作年限等决定而发生的劳动争议，用人单位负举证责任。”《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条“劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。但劳动者有证据证明用人单位掌握加班事实存在的证据，用人单位不提供的，由用人单位承担不利后果。”等法律、司法解释的规定，被告在仲裁中不能提供由其保管的考勤表，就应当由被告对其承担不能举证的不利后果。石河子市劳动人事争议仲裁委员会将《工资支付暂行条例》中规定的“用人单位必须书面记录支付劳动者工资的数额、时间、领取者的姓名及签字，并保存两年以上备查。”来认定被告仅承担无法提供两年内考勤表的不利后果，是在偷换概念，本案中被告应当提供的加班考勤表，并不是《工资支付暂行条例》所规定的工资表，对于考勤表，在该条例中并未规定，石河子市劳动人事争议仲裁委员会适用《工资支付暂行条例》明显属于适用法律错误，应当予以纠正，被告应当向原告支付2016年至2019年期间双休日加班费以及法定节假日加班费共计83011.98元。综上，原告基于与被告签订的《八师石河子市机关（参照公务员法管理事业单位）工勤人员聘用合同书》，与被告建立了劳动关系，原告作为劳动者与被告解除劳动合同引发的加班工资，属于《劳动法》、《劳动合同法》等劳动法律法规调整的范畴，被告安排原告在工作时间以外加班继续从事本职工作的事实清楚，石河子市劳动人事争议仲裁委员会的裁决认定事实、适用法律均存在错误，为维护原告合法权益，特向贵院提起民事诉讼，望贵院判如所请。 石河子开发区管委会辩称，原告于2011年7月28日与被告签订工勤人员聘用合同书，从事驾驶员工作。2019年9月9日，双方协商解除劳动关系，原告领取经济补偿金35768元、未休假工资5895.98元。2019年9月9日，被告与白新健协商解除劳动关系，白新健在《解除（终止）劳动关系证明书》和《开发区经济补偿金申领审核确认表》上签字，确认其劳动关系存续期间未休假工资5895.98元。2019年9月12日，石河子经济技术开发区管理委员会将上述加班工资通过银行转账至白新健账户，双方解除劳动关系经济补偿金和加班工资全部支付完毕。《解除（终止）劳动关系证明书》和《开发区经济补偿金申领审核确认表》系双方真实意思表示，不违反法律、行政法规的强制性规定，应当认定为合法有效，且协议已经履行完毕。因此，白新健的加班工资应以其认可的5895.98元为准，被告已于2019年9月12日全部支付。白新健的诉讼请求无事实和法律依据，法庭当予以驳回。其次，加班是指劳动者在本职工作时间外，继续从事该工作，且工作时间超过法定工作时间限度的情况，值班是指单位因为安全、消防等需要根据规章制度或文件要求来安排与本职无关联的工作。原告索要的加班费中部分为值班费，不属于《劳动法》第四十四条规定的加班费的支付范围。最后，关于本案举证责任的问题，法定节假日和双休日加班工资的举证责任在原告处，但依据《工资支付暂行规定》第六条的规定，考勤表与工资表的保留期限是2年，被告最长可根据自诉讼之日起前2年的考勤索要加班费，2年之外的加班费应当由原告自行提供证据证明。现原告无证据证明，则法院应当驳回其诉讼请求。 经审理查明，被告石河子经济技术开发区管理委员会系机关法人。 原告自述于2011年7月28日应聘进入被告处综合办公室从事驾驶员工作，2014年6月调入开发区规划建设局市政处驾驶高杆车，2016年1月开始从事清扫车辆及车辆驾驶员的管理工作，驾驶员和环卫工人每年4月至10月期间没有休息日，原告作为管理人员亦未休息，故其存在休息日及法定节假日加班的情形：2016年休息日加班62天，法定节假日加班11天；2017年休息日加班63天，法定节假日加班11天；2018年休息日加班60天，法定节假日加班12天；2019年休息日加班l天，法定节假日加班2天;原告主张的第一项延时加班工资系维稳期间值班工资，2018年值班20天，2019年值班4天，值班期间每天晚上八点半到早上八点半在市政处办公室，主要负责检查库房、院围的安全；原告工作期间由开发区管委会综合办公室记录考勤；原告在被告处工作至2019年6月30日，2019年9月10日双方签订解除劳动关系证明书，解除原因为企业改制、改组，解除时被告支付了经济补偿金。 原告就其陈述向本院提供如下证据： 1.石劳人仲裁字[2020]137号《仲裁裁决书》，证明本案经过仲裁前置程序； 2.《八师石河子市机关（参照公务员法管理事业单位）工勤人员聘用劳动合同书》，签订日期为2011年7月28日，合同期限自2011年7月28日至2012年7月27日，证明原告与被告之间存在劳动关系； 3.《公告》及《解除（终止）劳动关系证明书》，证明被告解除与原告的劳动关系并办理了解除手续，向原告支付了经济补偿金或生活补助费35768元； 4.石河子经济技术开发区规划建设局出具的《关于白新健考勤情况说明》，证明2016年至2019年每年的4月至10月被告均安排原告在休息日、法定节假日加班； 5.长聘驾驶员应休未休假工资计算明细表，证明2016年至2019年原告月平均工资及日均工资数额； 6.白新健2016年至2019年值班情况统计表，证明2016至2019年期间白新健工作日、双休日、节假日加班的具体时间与加班工资的计算方式； 7.2017年7月、8月石河子经济技术开发区管委会市政管理处每月出勤情况登记表，证明原告在上述期间存在休息日和法定节假日加班的情况。 被告对原告的自述不予认可。被告对原告提交的第l-5项证据予以认可，对第6项证据不予认可，对第7项证据真实性无法确认。被告称原告2016年6月至2017年7月期间在驾驶高杆车，2017年7月至2019年6月在负责管理车队，管理车队期间原告作为管理人员不是一直在工作中，他可以自己调整工作时间，被告未给其安排加班，故该期间原告不存在休息日、法定节假日加班的情形；在双方解除劳动关系时，充分考虑了原告的工作时间及待遇，对经济补偿金进行核算并达成合意，该行为对双方具有约束力，原告再次主张于法无据；原告主张的第一项延时加班工资是维稳值班工资，不符合劳动法规定的加班工资的定义，鉴于新疆的特殊情况，值班不应支付加班工资；工资册保存时间是两年，被告举证考勤表的责任仅限于原告提起劳动争议仲裁两年之内，两年前加班事实的举证责任应由原告承担。被告就其主张向本院提交如下证据： 1.《解除（终止）劳动关系证明书》及《开发区经济补偿金申领审核确认表》，证明双方解除劳动关系时对经济补偿金等费用已经进行核算并达成合意，被告已将经济补偿金35768元及未休假工资5895.98元发放给白新健； 2.长聘驾驶员加班工资计算明细表，证明原告2016年至2019年应补发加班工资金额均为O元，双方解除劳动关系核算经济补偿金等费用时核定原告没有加班工资； 3.2017年6月至2017年8月市政处员工考勤签到表，证明原告上下班时间不固定，不存在工作日、双休日、节假日加班的情形； 原告对被告给其发放了经济补偿金及未休假工资的事实予以认可，对被告提交的证据1、2真实性认可，关联性不予认可，称双方解除劳动关系时仅对经济补偿金进行核算，并未涉及加班工资；认为证据2中原告的月平均工资和日均工资与原告提供的证据一致，且可以证明被告确实未支付加班工资；对证据3真实性、关联性均不予认可。 原、被告因加班工资发生纠纷，原告白新健于2019年12月17日向石河子市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求：1.被申请人（本案被告）支付申请人（本案原告）2018年至2019年延长工作时间加班工资9479.88元；2.被申请人支付申请人2016年至2019年休息日加班工资64307.64元；3.被申请人支付申请人2016年至2019年法定节假日加班工资18703.64元。该委于2020年6月2日作出石劳人仲裁字[2020]137号《仲裁裁决书》，裁决：被申请人支付申请人2018年至2019年期间休息日加班工资21730.28元；被申请人支付申请人2018年至2019年期间法定节假日加班工资7370.82元。对申请人的其他仲裁请求不予支持。原告不服，诉至本院。 上述事实，有原、被告陈述、劳动合同书及石劳人仲裁字[2020]137号《仲裁裁决书》等证据在卷予以佐证。 本院认为，本案的争议焦点为:原告的各项诉讼请求有无事实及法律依据。 关于延时加班工资。本案中，原告称其主张的延时加班工资为维稳值班期间的加班工资。本院认为，值班不同于加班，加班是指劳动者根据用人单位的要求，在正常工作时间外继续从事生产或工作，其工作目的仍然是完成本职工作或生产性责任；值班是主要是由于单位安全、消防等原因，劳动者根据用人单位的要求，在正常工作日之外从事与劳动者本职工作无关的工作，即使劳动者在值班期间不可避免地需要完成一些与其本职工作相关的工作内容，但劳动者值班的工作目的是完成一定的非生产性的责任，这与加班有本质区别。原告在仲裁时自述其在值班期间主要工作是负责检查库房、院围的安全，这属于非生产性责任，故本院对原告的第一项诉讼请求不予支持。 关于休息日、法定节假日加班工资。《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条规定；“发生劳动争议，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。与争议事项有关的证据属于用人单位掌握管理的，用人单位应当提供；用人单位不提供的，应当承担不利后果。”《工资支付暂行规定》第六条第三款规定：“用人单位必须书面记录支付劳动者工资的数额、时间、领取者的姓名及签字，并保存两年以上备查。”本案中，原告主张其在2016年至2019年期间存在休息日、法定节假日加班的情形，被告未支付其加班工资。本院认为，认定劳动者是否出勤、是否加班的证据应当为考勤表，考勤表属于用人单位掌握管理的证据，法律虽未规定考勤表的保存时限，但结合上述规定，用人单位应当承担两年内加班工资的举证责任，劳动者承担两年前加班工资的举证责任。关于“两年”的含义，原告于2019年12月17日到本院提起仲裁，因此，原告应就2017年12月17日以前的加班工资承担举证责任，原告未就其2017年12月17日以前存在加班的事实提供证据予以证明，应当承担举证不能的不利后果，故本院对其主张2017年12月17日以前休息日及法定节假日加班工资的请求不予支持。被告应就2017年12月18日以后的加班工资承担举证责任，被告未提供考勤表应当承担举证不能的不利后果，因此，2017年12月18日之后原告的加班天数以其主张的为依据，根据原告所列的加班日期明细，原告2017年12月18日至12月31日不存在休息日、法定节假日加班的情形；2018年休息日加班60天，法定节假日加班12天；2019年休息日加班1天，法定节假日加班2天。 《工资支付暂行规定》第十三条第一款规定：“用人单位在劳动者完成劳动定额或规定的工作任务后，根据实际需要安排劳动者在法定标准工作时间以外工作的，应按以下标准支付工资:（一）用人单位依法安排劳动者在日法定标准工作时间以外延长工作时间的，按照不低于劳动合同规定的劳动者本人小时工资标准的l50%支付劳动者工资；（二）用人单位依法安排劳动者在休息日工作，而又不能安排补休的，按照不低于劳动合同规定的劳动者本人日或小时工资标准的200%支付劳动者工资；（三）用人单位依法安排劳动者在法定休假节日工作的，按照不低于劳动合同规定的劳动者本人日或小时工资标准的300%支付劳动者工资。”《关于加班工资支付有关问题的通知》（新人社发(2009)8号）规定：“劳动者加班工资的计算基数为劳动合同约定的劳动者本人所在岗位（职位）相对应的工资标准，用人单位与劳动者约定奖金、津贴、补贴等项目不属于加班工资基数的，从其约定；劳动合同没有约定的，或者双方的约定标准低于集体合同或者本单位工资支付制度标准的，按照集体合同或者本单位工资支付制度执行；用人单位没有集体合同、工资支付制度或者集体合同、工资支付制度均未规定的，按照劳动者在法定工作时间提供了正常劳动应支付的工资报酬确定，依照上述办法确定的加班工资基数不得低于当地的最低工资标准。”本案中，被告未提交双方约定的加班工资基数以及薪酬管理制度，原告提交了长聘驾驶员应休未休假工资计算明细表，显示原告2018年至2019年月平均工资分别为3810元、3860元，与被告提交的长聘驾驶员加班工资计算明细表一致，故本院以此作为加班工资计算基数。 被告辩称其提供的长聘驾驶员加班工资计算明细表显示应补发原告2018年及2019年加班工资0元，且其与原告在解除劳动关系时就经济补偿金等费用达成了合意，故不应支付原告加班工资。本院认为，被告核算原告2018年、2019年的加班工资为0元，但未提交考勤表予以证明，长聘驾驶员加班工资计算明细表中亦没有原告本人签字确认，而且在被告提交的《开发区经济补偿金申领审核确认表》中列明有“加班工资”这一内容，但未载明加班工资数额，故本院认为原、被告并未就加班工资达成合意，因此，本院对于被告不支付原告休息日、法定节假日加班工资的意见不予采纳。 综上，依照《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条，参照《工资支付暂行规定》第六条、第十三条，《关于加班工资支付有关问题的通知》之规定，判决如下： 一、被告石河子经济技术开发区管理委员会支付原告白新健2018年至2019年期间休息日加班工资21375.6元（3810元／月÷21.75天×60天×200%＋3860元／月÷21.75天×1天×200%）； 二、被告石河子经济技术开发区管理委员会支付原告白新健2018年至2019年期间法定节假日加班工资7371元（3810元／月÷21.75天×12天×300%+3860元／月÷21.75天×2天×300%） 三、驳回原告白新健的其他诉讼请求。 案件受理费，本院免予收取。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于新疆生产建设兵团第八师中级人民法院。 审判员  谢慧彬 二〇二〇年十二月七日 书记员  郭轩仪 1