辽宁省本溪市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）辽05民终1826号 上诉人（原审原告）：宋若宇。 委托诉讼代理人：宋秀伟，系本溪市溪湖区方正法律服务所法律工作者。 被上诉人（原审被告）：辽宁大石药业有限公司沈阳分公司，地址辽宁省沈阳市皇姑区。 负责人：石亦彤，系该公司总经理。 委托诉讼代理人：张博新，系该公司人事经理。 上诉人宋若宇因与被上诉人辽宁大石药业有限公司沈阳分公司劳动争议一案，不服本溪市溪湖区人民法院（2020）辽0503民初1412号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年11月12日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。 宋若宇上诉请求：1.依法撤销本溪市溪湖区人民法院(2020)辽0503民初1412号民事判决书；2.依法判决支持上诉人起诉的全部诉讼请求；3.由被上诉人承担本案二审全部诉讼费用。事实理由：一审法院认定上诉人与被上诉人2019年5月建立劳动关系是不准确的，在上诉人所提供的证据中，已经明确的证明上诉人系2018年3月17日被迫入职沈阳德生堂天然药物有限责任公司(系辽宁大石药业有限公司法定代表人石文元投资的)，虽然上诉人入职沈阳德生堂天然药物有限责任公司，但上诉人从2018年3月17日入职起至离职时始终在辽宁大石药业有限公司上班(上诉人从未在沈阳德生堂天然药物有限责任公司及被上诉人单位注册地工作过，仲裁时被上诉人的代理人也当庭承认上诉人一直在辽宁大石药业有限公司上班)。关于被上诉人仅提供劳动合同备案及为上诉人缴纳社会保险的证据，并不能单纯的证明被上诉人与上诉人签订了劳动合同，签订劳动合同与缴纳社会保险并不能混淆。签订劳动合同的当事人系用人单位及劳动者，上诉人作为劳动者即签订劳动合同的在场人，上诉人已经明确未签订劳动合同，被上诉人仅以劳动合同丢失为由，拒不提供劳动合同。上诉人在一审庭审期间提出劳动合同何时签订、在何地签订、何时丢失等，被上诉人未当庭答复也未在庭后提交书面答复，被上诉人未按一审法官告知补交书面答复，根据证据规则应视为其默认对己不利事由，但一审法院却未按证据规则作出判决。其次，被上诉人利用优势地位随意更改上诉人入职用人单位名称的目的就在于制约上诉人，控制上诉人，用扣留上诉人百分之二十的销售提成，这就是押金的变相名称，但一审法院未审查被上诉人所制定的“绩效考核及管理制定规定”是否符合法律规定，也未真实的了解该项制度，是否适用上诉人，就驳回上诉人的该项请求是不正确的，请求二审法院予以纠正，并支持上诉人的该项请求。上诉人与被上诉人建立劳动关系，并不代表被上诉人就与上诉人“真实”的签订劳动合同，也不能仅以被上诉人一句劳动合同丢失就证明劳动合同“真实”的丢失。这种丢失难道不存在某种巧合么。只不过是被上诉人只是利用其优势地位，控制了所谓冒充的上诉人签名的劳动合同，因为这份劳动合同本来就是不存在的，如果这样也被法院支持，劳动者就没有劳动法保护了。综上所述，一审法院认识事实不清，适用法律错误，请二审法院查明事实真相，正确适用法律，维护劳动者的合法权益。 辽宁大石药业有限公司沈阳分公司辩称，针对佣金返还的问题，上诉人于2019年5月7日入职辽宁大石药业沈阳分公司的，2020年2月21日是个人原因提出离职，在这期间她入职的时候，我们就双方签订了招商部绩效考核及管理制度的规定，规定上面明确说出工作时间不足一年离职的20%提成是不予发放的。当时签订的时间是2019年5月14日。这个证据是当时原告在劳动仲裁自己提交的证据，因为她不满足工作一年离职的，所以这个提成不予发放了。然后关于劳动合同未签的问题，上诉人是于2019年5月份与沈阳德生有限公司解除劳动关系的，同时，是与辽宁大石药业有限公司沈阳分公司签订劳动关系的。我们是入职就缴纳保险的，当时缴纳保险的时候是需要劳动合同。因为根据沈阳市社保的一个规定，缴纳保险之前需要做劳动备案的一个审核，劳动备案审核是要到劳动局来做的。当时是要求必须员工提供就业失业登记证，提供就业失业登记证的前提是需要拿我们双方签订的劳动合同去认证的，然后人家社区才给做这个证明。当时签订劳动合同的事，在我们公司一楼培训教室。因为我们当时入职的员工是比较多，所以同时签订的。如果后续需要的话也可以提供证人。第二点就是在我们交纳保险的时候，我们劳动备案事也是需要劳动合同进行备案的。当时我们一起是交了二十多名员工，我们办事人员的个人原因，因为当时交完社保以后，他是坐公交车回到公司的，然后他就把材料落到公交车上了。这个期间是我们是并不知情的。后来因为上诉人提出诉讼，我们就开始找当时签订劳动合同，然后发现这一批合同都没有，后来我们就给所有员工都已经补签了，今天我把补签的劳动合同也带来了，当时因为她离职了，所以就没补钱上。所以这个合同我们当时肯定是签订了的，而且他是本人知晓的情况下我们签订的。以上均证明我公司与上诉人签订合同，所以双倍公司赔偿我公司不认可。 宋若宇向一审法院起诉请求：1、请求法院判令辽宁大石药业有限公司沈阳分公司立即支付宋若宇2019年6月至2020年2月期间未签订劳动合同的二倍工资99000元；2、请求法院判令辽宁大石药业有限公司沈阳分公司立即返还宋若宇2019年1月至2020年2月21日期间的20%佣金（销售提成），即13000元；3、本案诉讼费由辽宁大石药业有限公司沈阳分公司承担。 一审法院认定事实：2019年5月，宋若宇与辽宁大石药业有限公司沈阳分公司建立劳动关系，并在辽宁大石药业有限公司沈阳分公司处从事销售工作，月工资为5500元。根据绩效考核及管理制度规定，按照销售量计算佣金。同月，辽宁大石药业有限公司沈阳分公司为宋若宇办理就业登记和劳动合同备案，并为宋若宇缴纳了社会保险。宋若宇工作期间工作及保险待遇正常。2020年2月21日宋若宇提出离职，双方解除了劳动关系。 一审法院认为，《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条规定：有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的；（二）用人单位依照本法第三十六条规定向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同的；（三）用人单位依照本法第四十条规定解除劳动合同的；（四）用人单位依照本法第四十一条第一款规定解除劳动合同的；（五）除用人单位维持或者提高劳动合同约定条件续订劳动合同，劳动者不同意续订的情形外，依照本法第四十四条第一项规定终止固定期限劳动合同的；（六）依照本法第四十四条第四项、第五项规定终止劳动合同的；（七）法律、行政法规规定的其他情形。第四十七条规定：经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。第八十二条规定：用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。用人单位违反本法规定不与劳动者订立无固定期限劳动合同的，自应当订立无固定期限劳动合同之日起向劳动者每月支付二倍的工资。本案中，从现有的证据材料看，宋若宇在辽宁大石药业有限公司沈阳分公司处就业工作，辽宁大石药业有限公司沈阳分公司按照法律规定办理社会保险并到沈阳市皇姑区人力资源和社会保障局办理了劳动用工备案，宋若宇的工资表也能够证明，这充分说明双方当事人之间已形成劳动关系签订了劳动合同，否则办理不了上述手续，故对宋若宇请求双倍工资99000元的诉讼请求，不予支持。关于返还佣金13000元一事，根据辽宁大石药业有限公司沈阳分公司指定的《招商部绩效考核及管理办法》规定的佣金发放标准，工资未满一年离职的，不予发放，宋若宇工作不到一年，不应得到20%的佣金，故对宋若宇该项诉讼请求，不予支持。判决：驳回原告宋若宇的诉讼请求。案件受理费10元，减半收取即5元，由原告负担。 本院二审期间，被上诉人围绕上诉请求依法提交了证据一：四份劳动合同书，证明劳动合同丢失后，被上诉人与员工进行了补签；证据二：被上诉人出具的情况，证明石文元社保关系挂靠在被上诉人公司；证据三：会议记录，证明上诉人知晓《招商绩效考核管理制度》的规定。本院组织当事人进行了证据交换和质证。上诉人认为：证据一不能证明被上诉人与上诉人签订了劳动合同；对证据二、证据三真实性、关联性、合法性均有异议，认为证据二证明的事实违反财务制度，证据三系虚假的，且没有出会人员签字。对当事人二审争议的事实，本院认定如下：上诉人一审中提交了其2018年4月3日至2020年3月14日期间招商银行交易流水，其中2019年5月之前上诉人工资由沈阳德生堂天然药物有限责任公司发放，2019年5月之后工资由被上诉人发放。2018年4月3日至2020年3月14日期间，辽宁大石药业有限公司一直以零售汇入汇款的形式向上诉人汇款。 另查明，被上诉人与辽宁大石药业有限公司均在同一地点办公，被上诉人公司负责人为石亦彤，辽宁大石药业有限公司法定代表人为石文元，石文元与石亦彤系父女关系。被上诉人未能提交其是独立法人的证据。二审庭审中，上诉人主张其从2018年入职后一直在辽宁大石药业有限公司做销售工作直至离职，被上诉人未提出异议。 二审查明其他事实与一审认定事实一致。 本院认为，本案争议焦点为：一、上诉人与被上诉人是否签订劳动合同；二、上诉人被扣留的20%提成是否应当发放。 关于上诉人与被上诉人是否签订劳动合同一节，被上诉人录用上诉人后，为其办理了就业登记和劳动用工备案，并为其缴纳了社会保险，上诉人工作期间工资及保险待遇正常。从被上诉人为上诉人办理的各项手续可以看出，双方当事人之间已形成劳动关系并签订了劳动合同，否则办理不了上述手续，因此对宋若宇请求双倍工资99000元的诉讼请求，本院不予支持。 关于上诉人被扣留的20%销售提成是否应当发放一节，《中华人民共和国劳动法》第五十条规定，工资应当以货币形式按月支付给劳动者本人。不得克扣或者无故拖欠劳动者的工资。本案中，上诉人主张的销售提成,是劳动者与用人单位根据事先约定按一定比例提取的劳动报酬,也是工资的组成部分,不得克扣或者无故拖欠。被上诉人认可欠付被上诉人销售提成,但辩称上诉人没有工作满一年所以扣发销售提成，被上诉人的辩称不符合上述法律规定，本院不予采信。被上诉人应当给付上诉人2019年1月至2020年2月21日期间的20%销售提成13000元。 综上所述，宋若宇的上诉请求部分成立。依照《中华人民共和国劳动法》第五十条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下： 一、撤销本溪市溪湖区人民法院（2020）辽0503民初1412号民事判决； 二、被上诉人辽宁大石药业有限公司沈阳分公司于本判决生效之日起十日内向上诉人宋若宇支付销售提成13000元； 三、驳回上诉人宋若宇其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 一审案件受理费，减半收取5元，二审案件受理费10元，合计15元，由辽宁大石药业有限公司沈阳分公司负担。 本判决为终审判决。 审判长  李政久 审判员  陈玉芝 审判员  孙 燕 二〇二〇年十二月十一日 法官助理李淼 书记员高维聪 附：本案所适用法律条文 中华人民共和国劳动法》第五十条 工资应当以货币形式按月支付给劳动者本人。不得克扣或者无故拖欠劳动者的工资。 《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条 第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理： （一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定； （二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更； （三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判； （四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。 原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。