辽宁省辽阳市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）辽10民终2216号上诉人（原审被告）：中国人民财产保险股份有限公司鞍山市分公司，住所地鞍山市铁**219路**，统一社会信用代码：91210300818887875C。负责人：温华，该公司经理。委托诉讼代理人：杨培华，辽宁杜泽律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：靳宝发，男，1952年5月28日出生，汉族，户籍地灯塔市，现住灯塔市。委托诉讼代理人：王硕，辽宁王雅娟律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：鞍山天瑞运输有限公司，，住所地鞍山市铁**馨园小区******统一社会信用代码：912103033990129420。法定代表人：田晓洋，该公司经理。原审被告：侯卿，男，1967年9月2日出生，汉族，住鞍山市铁**，上诉人中国人民财产保险股份有限公司鞍山市分公司因与被上诉人靳宝发、鞍山天瑞运输有限公司及原审被告侯卿机动车交通事故责任纠纷一案，不服辽宁省灯塔市人民法院（2020）辽1081民初1511号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年11月6日立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人中国人民财产保险股份有限公司鞍山市分公司的委托诉讼代理人杨培华，被上诉人靳宝发的委托诉讼代理人王硕，原审被告侯卿到庭参加诉讼。被上诉人鞍山天瑞运输有限公司经本院合法传唤，未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。中国人民财产保险股份有限公司鞍山市分公司上诉请求：一、请依法改判或撤销（2020）辽1081民初1511号民事判决，将不应由上诉人承担的14612.82元扣除，不服金额14612.82元。二、本案的一、二审诉讼费全部由被上诉人承担。事实与理由：原审法院认定事实不清，适用法律错误。首先，本案原审原告单方委托作出伤残报告，未通过法定程序选择鉴定机构，鉴定过程未通知上诉人到场，侵犯了上诉人的合法权益，该鉴定过程明显违法，对鉴定结论不应采信，基于该鉴定结论产生的伤残赔偿金、精神抚慰金、鉴定费、鉴定检查费均不应由上诉人进行赔偿，应当依法重新选择鉴定机构，按法定程序确认原审原告伤情是否符合伤残标准。其次，原审原告在事故中负主要责任，精神抚慰金诉请无法律依据，且精神抚慰金一项非商业险赔偿范围。因此，即使原审原告伤残标准相符也不应支持其精神抚慰金的诉讼请求。原审法院支持原告不合理诉请侵犯了上诉人合法权益。综上，以事实为依据，法律为准绳，是人民法院审判工作的基本原则，原审法院认定事实不清、适用法律错误，必然导致裁判的错误，故上诉人依法向贵院提起上诉，望裁如所请。靳宝发辩称，原审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求法院驳回上诉人的全部上诉请求，维持一审判决。原审判决认定答辩人构成伤残的鉴定意见书，该司法鉴定所及出具鉴定的司法鉴定人均具有合法鉴定资质。该鉴定意见书的委托单位为灯塔市公安局交通管理大队，该鉴定程序合法有效。此外，在原审中，上诉人也未对案涉的司法鉴定意见书提出重新鉴定申请，根据《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》相关规定，答辩人原审诉请的精神抚慰金赔偿项合理合法，应被法院支持。综上，请求法院驳回上诉人全部上诉请求，依法维持原审判决。鞍山天瑞运输有限公司未出庭，未提交答辩意见。侯卿述称，同意一审判决。靳宝发向一审法院提出诉讼请求：一、请求法院判令被告赔偿原告各项损失65578.3元,被告人保公司不赔部分由其他二被告连带赔偿；二、诉讼费由被告承担。一审法院认定的事实：2018年6月20日6时20分许，靳宝发无机动车驾驶证驾驶未经公安机关交通管理部门登记的四轮汽车(车上载乘车人靳宏君、王忠梅)在灯塔市水泥厂西门北200米处由西向东横过道路，与由北向南超速行驶的樊世家驾驶的辽Ｃ×××**、辽Ｃ×××**重型半挂货车相接触发生交通事故，造成王忠梅当场死亡，靳宝发、靳宏君受伤，双方车辆损坏及塔东水泥厂围墙损坏的后果。原告受伤后即被送至灯塔市中心医院住院治疗，主要诊断：右侧3、5肋骨骨折，其他诊断：左侧2、3、4、5、6、10肋骨骨折等，原告于2018年8月27日出院，出院医嘱：1、定期复查；2、变化随诊；3、注意休息。原告住院68天，Ⅰ级护理7天，Ⅱ级护理61天。原告在灯塔市中心医院住院期间支付医疗费15436.19元。2018年10月25日，灯塔市公安局交通管理大队作出第211081120180000073号道路交通事故认定书，认定：靳宝发负事故同等责任；樊世家负事故同等责任；王忠梅无责任；靳宏君无责任。该认定书作出后，樊世家申请复核，辽阳市公安局交通警察支队于2018年12月7日作出辽市公交复字[2018]第S070号道路交通事故认定复核结论：撤销灯塔市公安局交通管理大队第211081120180000073号道路交通事故认定书。依法重新调查、认定。2019年3月28日，灯塔市公安局交通管理大队作出第2110811201800000731号道路交通事故认定书，认定：靳宝发负事故主要责任；樊世家负事故次要责任；王忠梅无责任；靳宏君无责任。辽Ｃ×××**、辽Ｃ×××**重型半挂货车的实际所有人为侯卿，樊世家为侯卿雇佣的司机，该车挂靠在鞍山天瑞运输有限公司。辽Ｃ×××**重型半挂货车在人保公司投保交强险、商业三者险（限额100万元含不计免赔），该事故发生在保险期间内。原告通过灯塔市公安局交通管理大队委托辽阳襄平法医司法鉴定所对原告的伤残等级进行鉴定，辽阳襄平法医司法鉴定所法医司法鉴定所于2018年11月9日作出辽襄鉴[2018]法医鉴字第563号司法鉴定意见书，鉴定意见为：靳宝发伤残等级为十级。原告为本次鉴定支付鉴定费1000元、鉴定诊查费1128元。以上事实，有原、被告当事人的陈述、道路交通事故认定书二份、道路交通事故认定复核结论、机动车行驶证、驾驶证、挂靠协议、机动车交通事故责任强制保险单、机动车商业保险保险单、灯塔市中心医院住院病案、医疗费票据、司法鉴定意见书、鉴定费发票、鉴定诊查费票据等证据在卷佐证，并经当庭质证，可以认定。一审法院认为，机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，应先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿，不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿。辽Ｃ×××**重型半挂货车在人保公司投保交强险和商业三者险，事故发生在保险期内。对于原告的损失，应由被告人保公司在保险限额内赔偿。因靳宝发负事故主要责任，樊世家负事故次要责任，故被告人保公司对交强险不足部分在商业险限额内应承担30%的赔偿责任。本次事故虽造成王忠梅死亡，靳宝发、靳宏君受伤，王忠梅死亡前未发生医疗费，靳宏君因其受伤向一审法院起诉，其未要求被告人保公司在交强险医疗费限额内赔偿，故一审法院不在交强险医疗费限额内为靳宏君预留份额。对原告因本次交通事故产生的经济损失，结合原、被告提交的证据以及相关法律规定，认定如下：1、医疗费：根据原告提供的医疗费票据，医疗费一审法院核定为15436.19元。2、住院伙食补助费：原告住院68天，住院伙食补助费一审法院核定为3400元（50元/天×68天）。3、误工费：原告主张其误工标准按辽阳月平均工资4801元计算，没有法律依据，一审法院不予采信，其误工标准可按照辽宁省全体居民人均可支配收入计算为81.37元/天，误工时间原告主张68天，一审法院予以支持，故其误工费一审法院核定为5533.16元（81.37元/天×68天）。4、护理费：原告住院68天，Ⅰ级护理7天，Ⅱ级护理61天，护理费标准可参照居民服务业标准计算，故其护理费一审法院核定为10830元[144.4元/天×（7天×2人+61天×1人）]。5、残疾赔偿金：根据鉴定意见，原告为十级伤残，且原告出生于1952年5月28日，该项费用一审法院核定为41581.4元（29701元/年×14年×10%）。6、精神损害抚慰金：原告主张5000元，一审法院综合考虑被告的侵权手段、行为方式、过错程度、侵权后果和本地生活水平等因素，一审法院予以确认。7、交通费：原告主张5000元，一审法院综合考虑原告住院时间、住院地点、伤情等，交通费酌定为1000元。8、鉴定费1000元、鉴定诊查费1128元，有票据证明，一审法院予以支持。原告主张律师费5000元，既无法律规定又无约定，该项费用不予支持。原告靳宝发的医疗费15436.19元，由被告人保公司在交强险医疗费限额内赔偿10000元；医疗费交强险不足部分5436.19元、住院伙食补助费3400元、误工费5533.16元、护理费10830元、残疾赔偿金41581.4元、精神损害抚慰金5000元、交通费1000元、鉴定费1000元、鉴定诊查费1128元，合计74908.75元，由被告人保公司在商业险限额内赔偿22472.63元（74908.75元×30%）。对于原告称灯塔市公安局交通管理大队于2019年3月28日重新作出第2110811201800000731号道路交通事故认定书严重违法，不应该采信，本起事故双方应为同等责任，被告应承担50%的赔偿责任，但原告并未提供证据证明该认定书严重违法，故对其主张，不予支持。依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条、第二十六条，《中华人民共和国保险法》第六十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十五条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条之规定，判决：一、被告中国人民财产保险股份有限公司鞍山市分公司于本判决发生法律效力后十日内在辽Ｃ×××**重型半挂货车投保交强险和商业险限额内赔偿原告靳宝发32472.63元；二、驳回原告靳宝发的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1440元（原告预交720元），由被告中国人民财产保险股份有限公司鞍山市分公司负担306元，由原告靳宝发负担414元。二审中，当事人没有提交新的证据。本院经审理查明，一审判决认定的事实属实。本院认为，上诉人中国人民财产保险股份有限公司鞍山市分公司主张鉴定程序违法，但未提供相应的证据，且在一审审理过程中未提交书面重新鉴定申请，故对该项上诉请求不予支持。《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十一条规定：“受害人对损害事实和损害后果的发生有过错的，可以根据其过错程度减轻或者免除侵权人的精神损害赔偿责任。”被上诉人靳宝发在本次事故中负主要责任，上诉人中国人民财产保险股份有限公司鞍山市分公司主张不予赔偿精神损害抚慰金5000元符合法律规定，本院予以支持。上诉人中国人民财产保险股份有限公司鞍山市分公司应在商业险限额内赔偿靳宝发20972.63元（69908.75元×30%）。综上，原审判决认定事实清楚，适用法律不当。依照《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十一条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：一、撤销辽宁省灯塔市人民法院（2020）辽1081民初1511号民事判决；二、中国人民财产保险股份有限公司鞍山市分公司于本判决发生法律效力后十日内在辽Ｃ×××**重型半挂货车投保交强险和商业险限额内赔偿靳宝发30972.63元；三、驳回靳宝发的其他诉讼请求。二审案件受理费165元，由中国人民财产保险股份有限公司鞍山市分公司负担115元，由靳宝发负担50元。本判决为终审判决。审判长 都 伟审判员 胡 玲审判员 徐莲凤二〇二〇年十二月四日法官助理郝丽鑫书记员孔莹