贵州省黔东南苗族侗族自治州中级人民法院民 事 判 决 书（2020）黔26民终4145号上诉人（原审原告）：王兴菊，女，1966年5月24日出生，汉族，贵州省黄平县村民，住。被上诉人（原审被告）：贵州华春惠民农业科技有限公司黄平分公司，住所地黄平县新州镇干板桥水泥厂。负责人：高英会，系该公司经理。上诉人王兴菊因与被上诉人贵州华春惠民农业科技有限公司黄平分公司（以下简称华春惠民黄平分公司）劳动合同纠纷一案，不服贵州省黄平县人民法院（2020）黔2622民初854号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年10月29日立案后，依法组成合议庭，因无新证据不开庭进行了审理。本案现已审理终结。王兴菊上诉请求：一、撤销贵州省黄平县人民法院（2020）黔2622民初854号民事判决；二、判决被上诉人向上诉人支付拖欠的工资9400元、加班工资1760元，支付赔偿金5580元（因未依法按时支付工资共计11160元，上诉人上诉要求支付拖欠工资的百分之五十，具体月工资应当以查明为准）；三、判决被上诉人赔偿给上诉人养老保险损失费5163.92元；四、解除双方于2018年3月17日签订的《员工劳动合同》，支付经济补偿金1800元；五、一、二审诉讼费由被上诉人承担。事实和理由：原审判决认定事实不清，适用法律错误。1、合同约定试用期工资为1800元，按法律规定，试用期最多不能超过三个月，试用期过后，工资应当不低于1800元，但一审法院未查明试用期和试用期届满后的工资额，而认定上诉人每月工资为1800元，明显证据不足。2、上诉人已提交证据证明被上诉人未给上诉人缴纳养老保险费，但原审判决未予认定。3、上诉人已提交加班记录单证明上诉人的加班事实，但一审法院不予认定，对上诉人主张的加班费不予支持错误。4、原审判决对上诉人主张的赔偿金1000元不予审理是错误的。上诉人虽然在仲裁程序中只要求支付拖欠的工资，但在向法院起诉时增加了因被上诉人违法拖欠工资而要求赔偿1000元。该项诉讼请求与讼争的拖欠劳动工资争议具有不可分性，应当合并审理。根据《劳动合同法》第八十五条规定，被上诉人应当按拖欠金额9400元的百分之五十以上百分之一百以下的标准向上诉人加付赔偿金，上诉人由于不懂，只要求1000元，显然太低，现上诉要求增加为5000元，请求二审法院予以调解处理。5、原审判决违反法定程序。因交纳一年城镇职工养老保险费4000元的诉讼请求，一审法院明知该项请求不属于法院的受案范围，也未依法向上诉人具体释明和通知上诉人变更诉讼请求，违反了法定程序，影响了本案的公正审理。上诉人的原请求要求赔偿未参加城镇职工养老保险而造成损失4000元，现上诉要求增加为5163.92元。6、上诉人上诉增加“解除双方于2018年3月17日签订的《员工劳动合同》，支付经济补偿金1800元”诉讼请求，请求二审法院予以调解，避免上诉人另行起诉。根据《劳动合同法》第三十八条、第四十六条规定，被上诉人因未及时足额支付劳动报酬，未依法为上诉人缴纳社会保险费，作为劳动者的上诉人依法可以解除劳动合同，作为用人单位的被上诉人应当向上诉人支付相应的经济补偿金。上诉人已工作八个月，应当支付一个月工资的经济补偿金。华春惠民黄平分公司未作出答辩。王兴菊向一审法院起诉请求：1、判决被告支付拖欠原告2018年3月17日至2019年3月16日12个月工资共计21600元（1800元/月）；2、判决被告支付原告加班22天的加班费1760元（22天×8小时/天×10元/时）；3、判决被告为原告交纳一年城镇职工养老保险金4000元；4、判决被告按国家规定支付拖欠工资的赔偿金1000元；5、案件诉讼费由被告承担。一审法院认定事实：2018年3月17日，原、被告双方签订固定期限的《员工劳动合同》，工作岗位为研磨员。合同约定：期限自2018年3月17日至2019年3月16日止。月工资不低于1800元，其中试用期工资为1800元，每月15日通过银行卡发放工资。合同签订后，原告在合同乙方签约人处签名按印、被告在合同甲方处签名并加盖华春惠民黄平分公司印章，高英会在法人代表处签名，原、被告双方均在合同上留下了联系电话。后被告公司无活干，被告通知原告回家听候通知，2018年11月3日原告离开被告公司。原告自进公司上班至离开公司共计上班8个月，被告只发给原告工资5000元，尚欠9400（8个月×1800元/月－5000元）至今未支付。原告向黄平县劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，要求支付拖欠的工资16600元，2020年4月22日黄平县劳动人事争议仲裁委员会作出“被申请人华春惠民黄平分公司支付拖欠申请人王兴菊工资9400元”。原告对仲裁裁决不服，遂向一审法院提起诉讼。一审法院认为：被告是合法的用工主体，原告到被告公司工作，双方签订的劳动合同系双方真实意思表示，建立的劳动关系是合法有效的，依法应受法律保护。本案被告没有按照合同的约定按月足额支付原告劳动报酬，其行为违反《中华人民共和国劳动合同法》第三十条第一款“用人单位应当按照劳动合同约定和国家规定，向劳动者及时足额支付劳动报酬”规定，故对原告主张要求支付其工资的请求，应予以支持。对于具体工资数额，应以原告实际上班的时间计算，原告上班8个月，被告已支付5000元，尚欠工资9400元，原告主张21600元，超出的部分不予支持。被告辩解公司是支付工资后才放假，没有欠原告那么多钱，原告诉称与实际天数不符，被告未举证证明，其辩解理由不成立，不予支持。关于原告请求判决被告支付原告22天加班费1760元的问题。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款规定“当事人对自己提出的主张，有责任提供证据”，《最高人民法院的解释》第九十条规定“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在判决作出前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利的后果”。《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条规定“劳动者主张加班费的，应当就加班的事实承担举证责任。但劳动者有证据证明用人单位掌握加班事实存在的证据，用人单位不能提供的，由用人单位承担不利后果”的规定，本案原告主张加班费的事实，提供的举证不足以证明自己的主张，也未提供证据证明用人单位掌握加班事实存在的证据，对此原告应承担举证不能的责任，其该项请求不予支持。关于原告请求判决被告为其交纳一年城镇职工养老保险金4000元的问题。《中华人民共和国劳动法》第一百条“用人单位无故不缴纳社会保险费的,由劳动行政部门责令其限期缴纳;逾期不缴的,可以加收滞纳金”、《中华人民共和国社会保险法》第八十六条规定“用人单位未按时足额缴纳社会保险费的，由社会保险费征收机构责令限期缴纳或者补足，并自欠缴之日起，按日加收万分之五的滞纳金；逾期仍不缴纳的，由有关行政部门处欠缴数额一倍以上三倍以下的罚款”、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释(三)》第一条规定“劳动者以用人单位未为其办理社会保险手续,且社会保险经办机构不能补办导致其无法享受社会保险待遇为由,要求用人单位赔偿损失而发生争议的,人民法院应予受理”，根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百一十九条第(四)项之规定,起诉必须属于人民法院受理民事诉讼的范围和受诉人民法院管辖。本案原告请求交纳社会保险问题是专属社会保险经办机构的法定职责,并非人民法院的主管范围,且原告并未提供社会保险经办机构不能补办导致其无法享受社会保险待遇的证据。因此,原告应向社会保险经办机构主张。原告的该项请求不属于人民法院民事案件受案范围，一审法院不予审理。关于原告请求判决被告支付拖欠工资的赔偿金1000元的问题。《中华人民共和国劳动法》第九十一条规定：用人单位有下列侵害劳动者合法权益情形之一的，由劳动行政部门责令支付劳动者工资报酬、经济补偿，并可以责令支付赔偿金：（一）克扣或者无故拖延劳动者工资的；（二）拒不支付劳动者延长工作时间工资报酬的……。本案原告的该项请求属于劳动仲裁前置程序，原告在仲裁程序中未提出，该项请求不予审理。综上所述，依照《中华人民共和国劳动法》第五十条、第一百条，《中华人民共和国劳动合同法》第七条、第三十条第一款，《中华人民共和国社会保险法》第八十六条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释(三)》第九条，《最高人民法院的解释》第九十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条之规定，判决：一、被告贵州华春惠民农业科技有限公司黄平分公司在本判决生效后10日内支付拖欠原告王兴菊工资9400元；二、驳回原告王兴菊的其他诉讼请求。案件受理费10元，减半收取5元，由被告贵州华春惠民农业科技有限公司黄平分公司负担。二审期间，上诉人王兴菊申请证人出庭作证，拟证明其加班事实存在。被上诉人华春惠民黄平分公司没有提供新证据。经审查，本院认为，在无其他证据佐证的情况下，单独的证人证言，不能证明其加班事实的存在。二审查明的事实与一审查明的事实一致。本院认为，根据王兴菊的上诉理由，分析如下：1、关于拖欠工资数额问题。上诉人与被上诉人于2018年3月17日签订《员工劳动合同》约定每月工资不低于1800元，上诉人自2018年3月17日到公司上班，至2018年11月3日离开公司，共计上班8个月，因上诉人与被上诉人签订的是一年期固定合同，根据合同法相关规定，试用期不得超过2个月，上诉人称合同约定的1800元为试用期工资，试用期届满后的每月工资额多少，上诉人没有提供相关证据证明，也无证据证明贵州省黄平县的最低工资标准高于1800元／月，因此，一审法院按双方合同约定1800元／月的工资标准计算，本院予以维持。2、关于加班工资问题。对于加班事实是否存在，应由上诉人举证证明，现上诉人仅提供证人证言及自己的记录，无其他相关证据佐证，因此其要求支付加班工资1760元的请求，证据不足，本院不予支持。3、关于未支付工资赔偿金问题。上诉人因被上诉人拖欠工资向黄平县劳动仲裁委申请仲裁，虽然欠付工资赔偿金上诉人在申请仲裁时未提出，但欠付工资赔偿金与欠付工资是相互关联的，根据最高人民法院《关于审理劳动争议案件若干问题的解释》第六条规定：“人民法院受理劳动争议案件后，当事人增加诉讼请求的，如该诉讼请求与讼争的劳动争议具有不可分性，应当合并审理；如属独立的劳动争议，应当告知当事人向劳动争议仲裁委员会申请仲裁。”一审法院以未经仲裁前置程序不予审理的理由不当，本院予以纠正。根据《中华人民共和国劳动合同法》第八十五条第（一）项规定：“未按照劳动合同的约定或者国家规定及时足额支付劳动者劳动报酬的，由劳动行政部门责令限期支付劳动报酬、加班费或者经济补偿；劳动报酬低于当地最低工资标准的，应当支付其差额部分；逾期不支付的，责令用人单位按应付金额百分之五十以上百分之一百以下的标准向劳动者加付赔偿金。”根据上述法律规定，劳动者要求用人单位支付欠付工资赔偿金，需履行劳动行政部门责令用人单位限期支付劳动报酬的前置程序，本案中，王兴菊所在当地黄平县劳动行政部门未作出责令华春惠民黄平分公司支付上诉人王兴菊劳动报酬的条件下，上诉人王兴菊直接要求被上诉人华春惠民黄平分公司支付赔偿金的请求，不符合法律规定，本院不予支持。4、关于赔偿养老保险损失费5163.92元问题。因上诉人向一审法院起诉时，没有提出该项诉讼请求，因此，该上诉请求不属于二审审理范围。5、关于解除双方于2018年3月17日签订的《员工劳动合同》，支付经济补偿金1800元问题。因为双方签订的《员工劳动合同》为一年固定期限劳动合同，该劳动合同已于2019年3月16日期满，在合同期满前，因公司停产放假，上诉人于2018年11月3日离开公司后，没有再为公司提供劳动，公司也没有为其发放工资，故双方的劳动合同已于2019年3月16日期满后自然终止，上诉人要求解除劳动合同并支付经济补偿金没有事实依据。且该请求未经一审审理，也不属于二审审查范围。另外，上诉人起诉要求缴纳养老保险金4000元，一审法院认为该项诉讼请求不属于人民法院民事案件受案范围适用法律正确，但判决驳回诉讼请求处理不当，本院予以更正，并另行裁定驳回该项诉讼请求的起诉。二审期间，上诉人王兴菊申请证人出庭作证，拟证明其加班事实存在。被上诉人华春惠民黄平分公司没有提供新证据。经审查，本院认为，在无其他证据佐证的情况下，单独的证人证言，不能证明其加班事实的存在。二审查明的事实与一审查明的事实一致。本院认为，根据王兴菊的上诉理由，分析如下：1、关于拖欠工资数额问题。上诉人与被上诉人于2018年3月17日签订《员工劳动合同》约定每月工资不低于1800元，上诉人自2018年3月17日到公司上班，至2018年11月3日原告离开上诉人公司，共计上班8个月，因上诉人与被上诉人签订的是一年期固定合同，根据合同法相关规定，试用期不得超过2个月，上诉人称合同约定的1800元为试用期工资，试用期届满后的每月工资额多少，上诉人没有提供相关证据证明，也无证据证明贵州省黄平县的最低工资标准高于1800元／月，因此，一审法院按双方合同约定1800元／月的工资标准计算，本院予以维持。2、关于加班工资问题。对于加班事实是否存在，应由上诉人举证证明，现上诉人仅提供证人证言及自己的记录，无其他相关证据佐证，因此其要求支付加班工资1760元的请求，证据不足，本院不予支持。3、关于未支付工资赔偿金问题。上诉人因被上诉人拖欠工资向黄平县劳动仲裁委申请仲裁，虽然欠付工资赔偿金上诉人在申请仲裁时未提出，但欠付工资赔偿金与欠付工资是相互关联的，根据最高人民法院《关于审理劳动争议案件若干问题的解释》第六条规定：“人民法院受理劳动争议案件后，当事人增加诉讼请求的，如该诉讼请求与讼争的劳动争议具有不可分性，应当合并审理；如属独立的劳动争议，应当告知当事人向劳动争议仲裁委员会申请仲裁。”一审法院以未经仲裁前置程序不予审理的理由不当，本院予以纠正。根据《中华人民共和国劳动合同法》第八十五条第（一）项规定：“未按照劳动合同的约定或者国家规定及时足额支付劳动者劳动报酬的，由劳动行政部门责令限期支付劳动报酬、加班费或者经济补偿；劳动报酬低于当地最低工资标准的，应当支付其差额部分；逾期不支付的，责令用人单位按应付金额百分之五十以上百分之一百以下的标准向劳动者加付赔偿金。”根据上述法律规定，劳动者要求用人单位支付欠付工资赔偿金，需履行劳动行政部门责令用人单位限期支付劳动报酬的前置程序，本案中，王兴菊所在当地黄平县劳动行政部门未作出责令华春惠民黄平分公司支付上诉人王兴菊劳动报酬的条件下，上诉人王兴菊直接要求被上诉人华春惠民黄平分公司支付赔偿金的请求，不符合法律规定，本院不予支持。4、关于赔偿养老保险损失费5163.92元问题。因上诉人向一审法院起诉时，没有提出该项诉讼请求，因此，该上诉请求不属于二审审理范围。5、关于解除双方于2018年3月17日签订的《员工劳动合同》，支付经济补偿金1800元问题。因为双方签订的《员工劳动合同》为一年固定期限劳动合同，该劳动合同已于2019年3月16日期满，在合同期满前，因公司停产放假，上诉人于2018年11月3日离开公司后，没有再为公司提供劳动，公司也没有为其发放工资，故双方的劳动合同已于2019年3月16日期满后自然终止，上诉人要求解除劳动合同并支付经济补偿金没有事实依据。且该请求未经一审审理，也不属于二审审查范围。另外，上诉人起诉要求缴纳养老保险4000元，一审法院认为该项诉讼请求不属于人民法院民事案件受案范围适用法律正确，但判决驳回诉讼请求处理不当，本院予以更正，并另行裁定驳回该项诉讼请求的起诉。二审期间，上诉人王兴菊申请证人出庭作证，拟证明其加班事实存在。被上诉人华春惠民黄平分公司没有提供新证据。经审查，本院认为，在无其他证据佐证的情况下，单独的证人证言，不能证明其加班事实的存在。二审查明的事实与一审查明的事实一致。本院认为，根据王兴菊的上诉理由，分析如下：1、关于拖欠工资数额问题。上诉人与被上诉人于2018年3月17日签订《员工劳动合同》约定每月工资不低于1800元，上诉人自2018年3月17日到公司上班，至2018年11月3日原告离开上诉人公司，共计上班8个月，因上诉人与被上诉人签订的是一年期固定合同，根据合同法相关规定，试用期不得超过2个月，上诉人称合同约定的1800元为试用期工资，试用期届满后的每月工资额多少，上诉人没有提供相关证据证明，也无证据证明贵州省黄平县的最低工资标准高于1800元／月，因此，一审法院按双方合同约定1800元／月的工资标准计算，本院予以维持。2、关于加班工资问题。对于加班事实是否存在，应由上诉人举证证明，现上诉人仅提供证人证言及自己的记录，无其他相关证据佐证，因此其要求支付加班工资1760元的请求，证据不足，本院不予支持。3、关于未支付工资赔偿金问题。上诉人因被上诉人拖欠工资向黄平县劳动仲裁委申请仲裁，虽然欠付工资赔偿金上诉人在申请仲裁时未提出，但欠付工资赔偿金与欠付工资是相互关联的，根据最高人民法院《关于审理劳动争议案件若干问题的解释》第六条规定：“人民法院受理劳动争议案件后，当事人增加诉讼请求的，如该诉讼请求与讼争的劳动争议具有不可分性，应当合并审理；如属独立的劳动争议，应当告知当事人向劳动争议仲裁委员会申请仲裁。”一审法院以未经仲裁前置程序不予审理的理由不当，本院予以纠正。根据《中华人民共和国劳动合同法》第八十五条第（一）项规定：“未按照劳动合同的约定或者国家规定及时足额支付劳动者劳动报酬的，由劳动行政部门责令限期支付劳动报酬、加班费或者经济补偿；劳动报酬低于当地最低工资标准的，应当支付其差额部分；逾期不支付的，责令用人单位按应付金额百分之五十以上百分之一百以下的标准向劳动者加付赔偿金。”根据上述法律规定，劳动者要求用人单位支付欠付工资赔偿金，需履行劳动行政部门责令用人单位限期支付劳动报酬的前置程序，本案中，王兴菊所在当地黄平县劳动行政部门未作出责令华春惠民黄平分公司支付上诉人王兴菊劳动报酬的条件下，上诉人王兴菊直接要求被上诉人华春惠民黄平分公司支付赔偿金的请求，不符合法律规定，本院不予支持。4、关于赔偿养老保险损失费5163.92元问题。因上诉人向一审法院起诉时，没有提出该项诉讼请求，因此，该上诉请求不属于二审审理范围。5、关于解除双方于2018年3月17日签订的《员工劳动合同》，支付经济补偿金1800元问题。因为双方签订的《员工劳动合同》为一年固定期限劳动合同，该劳动合同已于2019年3月16日期满，在合同期满前，因公司停产放假，上诉人于2018年11月3日离开公司后，没有再为公司提供劳动，公司也没有为其发放工资，故双方的劳动合同已于2019年3月16日期满后自然终止，上诉人要求解除劳动合同并支付经济补偿金没有事实依据。且该请求未经一审审理，也不属于二审审查范围。另外，上诉人起诉要求缴纳养老保险4000元，一审法院认为该项诉讼请求不属于人民法院民事案件受案范围适用法律正确，但判决驳回诉讼请求处理不当，本院予以更正，并另行裁定驳回该项诉讼请求的起诉。综上所述，王兴菊的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，但适用法律部分错误，予以部分改判。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项规定，判决如下：一、维持贵州省黄平县人民法院（2020）黔2622民初854号民事判决第一项；二、撤销贵州省黄平县人民法院（2020）黔2622民初854号民事判决第二项；三、驳回上诉人王兴菊的其他诉讼请求。一审案件受理费5元，二审案件受理费10元，共计15元，由被上诉人贵州华春惠民农业科技有限公司黄平分公司负担。本判决为终审判决。审判长 王 莉审判员 龙集东审判员 郑华品二〇二〇年十二月七日法官助理张强书记员王嘉