新疆维吾尔自治区吐鲁番市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）新21民终769号 上诉人（原审原告）：常国海，男，1977年10月12日出生，汉族，现住新疆维吾尔自治区吐鲁番市鄯善县。 委托诉讼代理人：柳凯，新疆百丰恒瑞（鄯善）律师事务所律师。 上诉人（原审被告）：大庆建筑安装集团有限责任公司新疆分公司，住所地：新疆维吾尔自治区巴州库尔勒市香梨大道**建宇盛府丽苑****。 法定代表人：张诗宝，该公司总经理。 委托诉讼代理人：闫成，男，汉族，系公司施工负责人。 委托诉讼代理人：乐卫兵，新疆腾格斯律师事务所律师。 上诉人常国海因与上诉人大庆建筑安装集团有限公司新疆分公司（以下简称大庆建筑安装新疆分公司）劳动争议一案，不服鄯善县人民法院（2020）新2122民初1026号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年11月10日立案后，依法组成合议庭，开庭进行了审理。上诉人常国海的委托诉讼代理人柳凯、上诉人大庆建筑安装新疆分公司的委托诉讼代理人闫成、乐卫兵到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 常国海上诉请求：1.请依法撤销鄯善县人民法院（2020）新2122民初1026号民事判决书，并依法支持上诉人在原审的全部诉讼请求；2.一、二审诉讼费由被上诉人承担。事实与理由：一、被上诉人应承担2019年1月1日至2019年12月31日的劳动工资115，200元。2017午1月1日上诉人与被上诉人签订了一份书面的《劳务合同》，合同约定：期限为2017年1月1日到2018午12月31日，约定了工资标准为每月9，600元，合同期满后，被上诉人未与上诉人签订劳动合同，但实际上，2019午被上诉人的招投标文件以及与油田单位的谈判沟通均是上诉人所为，被上诉人应当按照2017年1月1日上诉人与被上诉人签订了的《劳务合同》的工资标准支付上诉人的工资和相关福利待遇。二、被上诉人应当依法给上诉人缴纳2017年1月至2019年12月社会保险。三、根据2017年1月1日上诉人与被上诉人签订了的《劳务合同》第五条规定，被上诉人应当依法按照国家有关规定按时向劳动保障部门所属社会保险机构缴纳社会保险费，被上诉人根本没有按照劳务合同约定依法给上诉人缴纳社会保险费，严重违反《中华人民共和国社会保险法》第十二条：“用人单位应当按照国家规定的本单位职工工资总额的比例缴纳基本养老保险费，记入基本养老保险统筹基金。”规定，因此被上诉人应当依法给上诉人缴纳2017年1月至2019年12月社会保险。综上所述，2019年上诉人在被上诉人处从事招投标工作以及与油田单位的谈判沟通等工作，被上诉人应当按照劳动合同法以及劳动法有关规定给上诉人支付工资待遇和社会保险待遇，可原审法院视上诉人工作事实而不顾，仅仅支持上诉人2017年和2018年两年的工资，显然是认定事实不清，判决严重不公，上诉人根据《中华人民共和国民事诉讼法》有关规定，请求二审法院依法查明事实，依法撤销(2020)新2122民初1026号民事判决书，并依法支持上诉人的全部上诉请求。 大庆建筑安装新疆分公司辩称，1.双方没有建立劳动关系，且上诉人本人称三年没有交过社保发过工资。2.签订的劳务合同是在招投标文书中加的,该劳动合同加盖的公章不是备案公章。3.三年没有交社保发工资，不能证明双方存在劳动关系。原审判决认定的有误。请求二审法院驳回请求。 大庆建筑安装新疆分公司上诉称，一、原审法院认定事实有误、适用法律不当，请贵院开庭查实，依法撤销鄯善县人民法院（2020）新2122民初1026号民事判决书，改判驳回被上诉人的原审诉讼请求；二、本案一、二审诉讼费由被上诉人承担。事实及理由：首先，本案上诉人与被上诉人之间并未签订过书面劳动合同，双方也从未履行过劳动法规定的相关权利义务（即劳动关系的财产属性及人身从属性）。其次，通过一审法庭查实被上诉人并未参与本案工程施工；再者，根据被上诉人庭审诉称上诉人从未向其支付过2017年1月至2019年12月计3年分文工资，也未缴纳过社会保险费，这明显不符合常理，故一审认定上诉人与被上诉人之间存在劳动关系属认定事实不清。上诉人向被上诉人出具委托书仅系为了方便相关工程而建立的委托关系，该委托书不具有劳动合同的特征，仅系个人接受上诉人委托从事特定业务并个人独立核算的委托合同。其次，被上诉人依据委托书从事的相关工作是上诉人单位临时发生的，双方之间的关系不存在稳定性，故上诉人与被上诉人之间不存在劳动关系。依据相关法律规定，劳务合同双方是平等的法律关系，由此产生纠纷的不应当向劳动仲裁委提起仲裁申请，应该直接向法院提起诉讼。综上所述，请贵院开庭查实，依法支持上诉人的上诉请求。 常国海辩称，上诉人与被上诉人签订的劳务合同，该合同2017年1月1日签订的，符合劳动法17条规定。其工资标准、工作时间、工作待遇等完全符合劳动法。本人与对方应当具备劳动关系。因此上诉人以没有签订书面合同完全是虚假的，违背了签订劳动合同事实。工作三年期间，工资没有发过，本人自2017年1月1日工作期间，签订了大量建设工程施工合同，都是常国海本人参与的，这都是在劳动合同关系里的。本人没有参与施工，属于分工不同，本人是公司签订施工合同的负责人。综述，请求驳回对方上诉请求。 常国海向一审法院起诉请求：1.责令被告立即支付2017年1月-2019年12月期间工资341，760元；2.要求被告依法给原告缴纳2017年1月-2019年12月社会保险；3.诉讼费及因诉讼产生的相关费用由被告承担。 一审法院认定事实如下：2017年1月1日被告与原告常国海签订了一份书面的《劳务合同》，合同约定：期限为2017年1月1日到2018年12月31日，其中试用期为两个月；试用期满后，基本工资为每月9，600元。同时，合同对原告的休息权、社保等进行约定。2017年1月10日，被告给原告出具授权委托书，授权原告全权代表其与中国石油吐哈油田公司办理合同谈判、招投标、签约、履约等商务活动。授权期限为2017年1月10日至2018年12月31日。2017年11月24日被告给原告再次出具授权委托书，授权原告为其代理人，授权原告以被告名义签署、澄清、说明、补正、递交、撤回、修改2018年吐鲁番采油厂非金属管线维修合同，投标、签订合同事宜，授权期限为2017年4月10日至2018年12月31日。2017年10月8日，原告作为被告的委托代理人与中国石油吐哈油田分公司签订了一份建设工程施工合同。2017年10月1日原告代表被告与李成才签订了一份劳动合同。 一审法院认为，原告自述其与被告存在劳动合同关系，但是根据其出具的书面劳务合同，原被告双方并未按照劳动合同的履行方式如遵守八小时工作时长，每月固定日期发放工资。原告提供的授权委托书、签署劳动合同、招投标文件，被告授权原告与油田单位进行谈判沟通，签署合同，可以证明原告为被告提供了劳务，双方之间存在事实上的劳务合同关系，被告辩称与原告之间不存在劳动关系的意见原审法院予以采纳，但是被告认为其与原告是合作关系，且已经支付原告相关费用，但未提供相关的证据佐证，原审法院不予采信。因此，对于原告主张的费用应按照劳务合同的约定2年，为9，600元×2个月×80％＋9，600元×22个月＝226，560元。对于原告主张的2019年的费用，缴纳社会保险费用，其证据不足，原审法院不予支持。根据《中华人民共和国合同法》第六十条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条之规定，判决：一、被告大庆建筑安装集团有限责任公司新疆分公司应于判决生效之日起十日内给付原告常国海劳务费226，560元。二、驳回原告常国海的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 本院二审期间，当事人围绕上诉请求依法提交了证据。本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人二审争议的事实，本院认定如下：二审中，大庆建筑安装新疆分公司二审提供一组新证据：情况说明、一份库尔勒市公安局治安大队印章刻制登记证明，一份大庆建筑安装新疆分公司盖的其公章、合同专用章、财务专用章的材料。证明常国海提供的多方委托书盖章并非我公司的备案公章。常国海使用的章子最外圈是单圈，我们的章子是双圈，认为是私刻的。经质证，常国海认为是否在公安局备案不影响吐哈油田的工程，盖公章只要是作为业务使用，即证明是大庆公司的公章，是办理业务的章子，是否备案常国海无需落实。本院对此证据的真实性予以确认，对其关联性不予确认。 本院依常国海申请，分别调取了大庆建筑安装新疆分公司在新疆吐哈油田建设有限责任公司、新疆吐哈石油电力工程有限公司招投标活动中的商业标及技术标相关文件材料，该文件材料中均加盖有大庆建筑安装新疆分公司的公章。常国海认为该组证据证实了招投标文件中加盖的公章是大庆建筑安装新疆分公司的公章，是否真假，常国海本人不清楚；常国海作为大庆公司的业务员与在第三方所盖的公章是一样的；与劳务合同的公章也是一致的；证实双方之间存在劳动关系的客观事实。经质证，大庆建筑安装新疆分公司对该组证据的真实性认可，对合法性、关联性不认可。仅能证明本公司委托常国海办理招投标和签订合同的事实，双方是委托关系。对劳务合同的真实性认可，但这是招投标文件中的，应该单独签订。常国海三年没有发过工资也没有交过社保，违背合同约定，也违背常理。证明双方不存在劳务关系，属于委托关系。 二审经审理查明的事实与一审一致。另，二审中常国海撤回要求大庆建筑安装新疆分公司支付其2019年期间工资待遇及依法给其缴纳2017年1月至2019年12月社会保险的上诉请求，本院予以准许。 本院认为，本案的争议焦点是：一、常国海与大庆建筑安装新疆分公司之间是否存在劳动关系。二、大庆建筑安装新疆分公司是否应当支付常国海2017-2018年的工资。 关于焦点一：常国海与大庆建筑安装新疆分公司之间是否存在劳动关系的问题。根据常国海一审提供的证据结合双方在庭审中的陈述。大庆建筑安装新疆分公司在一审中陈述劳务合同是招投标中需要的手续，不是单独签订的劳务合同。该合同名称虽是劳务合同，但合同约定的内容均符合劳动合同的内容，且常国海确实为大庆建筑安装新疆分公司提供了劳动，故本院认定双方之间存在劳动关系。大庆建筑安装新疆分公司上诉称，双方之间是委托代理关系，劳务合同及两份授权委托书上加盖的公章与本公司在注册地巴州库尔勒市行政服务中心市公安局窗口备案公章印模不相符，并提出鉴定申请。为查清事实，本院依当事人申请调取了相关证据并组织双方进行了质证。根据调查情况，2017年至2018年大庆建筑安装新疆分公司在新疆吐哈油田建设有限责任公司、新疆吐哈石油电力工程有限公司进行了招投标活动，并与新疆吐哈石油电力工程有限公司在中标后签订了建设工程施工合同。在招投标的文件中均使用了该公司公章，且与常国海提供的劳务合同及授权委托书上加盖的公章一致，能够证明常国海于盖章之时有代理权，常国海以大庆建筑安装新疆分公司名义签订合同，已取得合法授权。故对大庆建筑安装新疆分公司的此项上诉请求本院不予支持。 关于焦点二：大庆建筑安装新疆分公司是否应当支付常国海2017-2018年的工资。根据常国海提供的劳务合同，合同期限为2017年1月1日至2018年12月31日，合同约定的内容均符合劳动合同的内容，故大庆建筑安装新疆分公司应当支付常国海2017年至2018年两年的工资。 综上所述，大庆建筑安装新疆分公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费20元，由常国海负担10元,减半收取5元；大庆建筑安装集团有限责任公司新疆分公司负担10元。 本判决为终审判决。 审判长  王志红 审判员  郭照玲 审判员  常昳华 二〇二〇年十二月十日 书记员  席文豪