本溪满族自治县人民法院民 事 判 决 书（2020）辽0521民初1743号原告：林海，男，1982年5月1日生，满族，辽宁省本溪满族自治县人，无业，现住本溪满族自治县。委托代理人：林松，系林海哥哥。被告：本溪雲溪七养温泉酒店有限公司，住所地：辽宁省本溪满族自治县草河掌镇胡堡村和欣路**，统一社会信用代码：91210521MAOXWTK40Y。法定代表人：梁艳，系该公司总经理。委托代理人：张兴涛，系辽宁华义律师事务所律师。原告林海与被告本溪雲溪七养温泉酒店有限公司劳动争议一案，本院于2020年6月2日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告林海委托代理人林松、被告本溪雲溪七养温泉酒店有限公司委托代理人张兴涛到庭参加诉讼。本案现已审理终结。林海向本院提出诉讼请求：一、被告立即给付所欠原告2019年5月份工资4015.20元；二、被告立即给付原告2019年1-4月份未足额发放工资9901.40元；三、被告立即给付原告休息日及法定假日加班工资3346元；四、被告立即给付原告违法解除劳动合同的赔偿金4684.40元；五、案件受理费由被告承担。事实及理由：2018年12月，原告林海通过被告本溪雲溪七养温泉酒店有限公司发布的招聘信息到被告处应聘，面试合格后于2019年1月3日正式到被告处上班，岗位为工程部网管，并于2019年1月5日与被告签订了《新员工试用期协议》，约定每月工资为3000元，试用期按80%支付。2019年3月，原告发现工程部的其他同事工资为3500元，于是找到被告人事主管，将原告的工资从4月份开始全额调整为3500元，但仍按80%支付。原告在被告处工作期间，2019年1-3月份每月工作24天，4-5月份每月工作28天，且休息日及法定假日不休息，但被告并未支付原告加班费。2019年2月9日，原告在维修被告货运电梯时左手食指被电梯砸伤。因原告向法院起诉请求确认与被告间存在事实劳动关系一案（另案处理），被告于2019年5月24日解除了与原告的劳动关系，但对应当支付原告的合法工资没有支付，也没有给付经济补偿金，因此原告诉至法院。本溪雲溪七养温泉酒店有限公司辩称：原告所诉只有部分属实，被告对原告陈述的事实经过有异议，不同意原告的大部分诉讼请求，对原告请求第一项给付数额不同意，对原告请求第二、三、四项不同意，因没有事实和法律依据。原告于2019年1月3日应聘，2019年1月5日正式与被告签订了《新员工试用期协议》，约定试用期工资为2400元/月，试用期为6个月，试用期满并考核合格后签订正式劳动合同。在试用期内，原告如想解除合同需提前三天向被告申请，并办理离职手续，否则不予发放工资。在原告受伤后，被告让原告正常休息，酒店行业有不成文的约定，休息时间可以自行协商串休。2019年5月24日，原告上班后，单位领导安排其交接现有工作，想为其调整新的工作岗位，而原告无任何表示即离开了被告单位，之后再没有上班。被告认为，原告在未接到被告向其下达解聘通知的情况下即不上班属于自动离职，故被告只同意按规定给付原告2019年5月份工资，不同意原告的第二、三、四项诉讼请求。经审理查明：2018年12月，原告林海通过被告本溪雲溪七养温泉酒店有限公司发布的招聘信息到被告处应聘，经被告面试合格后原告于2019年1月3日到被告处上班。2019年1月5日，被告与原告签订了《新员工试用期协议》，约定甲方（被告）聘用乙方（原告）为试用期员工，试用期为六个月，自2019年1月5日起至2019年7月5日止，乙方的工作岗位为网管，试用期标准薪资根据转正后基础工资的80%计算，总金额为2400元/月。入职前7天为考察培训周。试用期间，根据工作需要和乙方能力，甲方有权对乙方的工作岗位进行调整；试用期间，乙方提出解除本合同时，需提前三天通知甲方，并按公司要求办理离职手续，否则甲方不发放工资。原告上班后，被告按2400元/月（3000元/月×80%）发放工资。2019年3月，原告发现本部门其他人员工资为3500元/月，于是找到被告人事主管解决，后被告将原告工资从2019年4月份开始调整为2800元（3500元/月×80%）。2019年2月9日，原告在单位维修货运电梯时，左手食指被电梯砸伤，后被告按医院为原告出具诊断书意见安排原告休息7天。2019年5月22日，原告向本院提起确认与被告存在劳动关系的诉讼。2019年5月24日原告上班后，单位领导让其交接现有工作，交接后原告离开单位，从此再未到被告处上班。2019年7月11日，原告撤回了要求法院确认与被告存在劳动关系的起诉。2020年5月24日，原告向本溪满族自治县劳动人事争议仲裁委员会提交了《劳动争议仲裁申请书》。5月25日，本溪满族自治县劳动人事争议仲裁委员会作出了《本县劳人仲不字[2020]第33号不予受理通知书》。2020年6月2日，原告向本院提起劳动争议诉讼。另查明：2019年1月，法定工作日为22天，原告出勤25天，领取工资2245.16元；2019年2月，法定工作日为17天，原告出勤14天，领取工资2400元；2019年3月，法定工作日为21天，原告出勤27天，领取工资2800元；2019年4月，法定工作日为21天，原告出勤27天，领取工资2800元。原告1-4月份共出勤93天，被告已支付原告1-4月份工资合计10245.16元；2019年5月，法定工作日为21天，原告出勤22天，被告未支付原告工资。本院所确认的上述事实，有原告提交的《新员工试用期协议》、《交接事项》清单、本溪满族自治县劳动人事争议仲裁委员会出具的本县劳人仲不字[2020]第33号《不予受理通知书》、被告提交的原告2019年1月-5月份《员工刷卡记录表》、原告2019年1月-4月份《工资表》、原告的《诊断书》及本案的庭审笔录在卷为凭，这些证明材料已经开庭质证和本院审查，可以采信。本院认为：关于原告在试用期的日工资标准，应当根据本单位正式职工工资3500元/月和原、被告签订的《新员工试用期协议》约定按80%（2800元/月）支付，根据《辽宁省工资支付规定》第五十三条，辽宁省月平均工作天数20.92天，原告在试用期间的每日工资标准应为2800元/月÷20.92天=133.84元/天；关于原告请求给付2019年1-4月份未足额发放的工资一节，应当按原告1-4月份实际出勤天数93天和133.84元/天标准计算，即93天×133.84元/天=12447.12元，减去被告实际支付原告1-4月份工资10245.16元，被告应当补发原告2019年1-4月份工资为2201.96元，本院对原告请求超出此数额部分不予支持；关于原告请求被告给付2019年5月份工资一节，按原告在该月出勤22天及133.84元/天标准计算，即22天×133.84元/天=2944.48元，本院支持原告2019年5月份工资为2944.48元，对于原告请求超出此数额部分不予支持；关于原告请求被告给付休息日及法定假日加班工资3346元一节，本院认为，原告因不能提交证据证明其加班行为系被告安排，且被告所从事的是餐饮住宿等服务性行业，该行业具有特殊性，法定节假日也需营业。原告加班后，可以要求被告为其安排补休，且本院已考虑了关于原告加班补发工资一事，故对原告请求被告给付休息日及法定假日加班工资3346元一节，本院不予支持；对于原告请求被告给付因违法解除劳动合同的赔偿金4684.40元一节，因被告未书面向原告下达解除劳动关系的通知，原告也未向被告提出解除《新员工试用期协议》的申请，本院无法认定系被告违法解除了与原告的劳动合同关系，故对原告的这一诉讼请求，本院不予支持;关于原告向法庭提交的被告单位2019年4月份员工考勤表和4月份工程部夜班排班表均为复印件，且被告对这两份证据不予认可，故本院不予采信。依照《中华人民共和国劳动合同法》第十九条、第三十六条、第三十七条、第四十六条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条、《中华人民共和国民事诉讼法》六十四条第一款、第一百四十二条之规定，判决如下：一、被告本溪雲溪七养温泉酒店有限公司给付原告林海2019年1-4月份未足额发放的工资2201.96元；二、被告本溪雲溪七养温泉酒店有限公司给付原告林海2019年5月份工资2944.48元；上述判项一、二合计5146.44元，此款于本判决发生法律效力后立即付清。三、驳回原告的其他诉讼请求。案件受理费10元，由原告林海负担8元，由被告本溪雲溪七养温泉酒店有限公司负担2元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于辽宁省本溪市中级人民法院。审 判 长  王世军人民陪审员  张 伟人民陪审员  赵淑彦二〇二〇年十二月一日法官 助理  刘 铭书 记 员  王守东附：相关法律条文《中华人民共和国劳动合同法》第十九条劳动合同期限三个月以上不满一年的，试用期不得超过一个月；劳动合同期限一年以上不满三年的，试用期不得超过二个月；三年以上固定期限和无固定期限的劳动合同，试用期不得超过六个月。同一用人单位与同一劳动者只能约定一次试用期。以完成一定工作任务为期限的劳动合同或者劳动合同期限不满三个月的，不得约定试用期。试用期包含在劳动合同期限内。劳动合同仅约定试用期的，试用期不成立，该期限为劳动合同期限。第三十六条用人单位与劳动者协商一致，可以解除劳动合同。第三十七条劳动者提前三十日以书面形式通知用人单位，可以解除劳动合同。劳动者在试用期内提前三日通知用人单位，可以解除劳动合同。第四十六条有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的；（二）用人单位依照本法第三十六条规定向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同的；（三）用人单位依照本法第四十条规定解除劳动合同的；（四）用人单位依照本法第四十一条第一款规定解除劳动合同的；（五）除用人单位维持或者提高劳动合同约定条件续订劳动合同，劳动者不同意续订的情形外，依照本法第四十四条第一项规定终止固定期限劳动合同的；（六）依照本法第四十四条第四项、第五项规定终止劳动合同的；（七）法律、行政法规规定的其他情形《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。第一百四十二条法庭辩论终结，应当依法作出判决。判决前能够调解的，还可以进行调解，调解不成的，应当及时判决。第一百六十四条当事人不服地方人民法院第一审判决的，有权在判决书送达之日起十五日内向上一级人民法院提起上诉。当事人不服地方人民法院第一审裁定的，有权在裁定书送达之日起十日内向上一级人民法院提起上诉。第二百三十六条发生法律效力的民事判决、裁定，当事人必须履行。一方拒绝履行的，对方当事人可以向人民法院申请执行，也可以由审判员移送执行员执行。调解书和其他应当由人民法院执行的法律文书，当事人必须履行。一方拒绝履行的，对方当事人可以向人民法院申请执行。第二百三十九条申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。