辽宁省铁岭市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）辽12民终2105号上诉人（原审被告）：中国人民财产保险股份有限公司康平支公司，住所地辽宁省康平县康平镇中心路**。负责人：孙理，该公司经理。委托诉讼代理人：佟金雨，辽宁同泽律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：杨春梅，女，1953年10月24日生，汉族，住辽宁省铁岭市银州区。委托诉讼代理人：汪纯辉，辽宁金河律师事务所律师。原审被告：崔红，男，1966年1月2日生，住辽宁省鞍山市千山区。原审被告：鞍山紫竹运输有限公司，住，住所地辽宁省鞍山市千山区鞍腾路**/div>法定代表人：王忠利，该公司经理。原审被告：中国人民财产保险股份有限公司鞍山市分公司，住所地，住所地辽宁省鞍山市铁**219路**iv>负责人：温华，该公司总经理。上诉人中国人民财产保险股份有限公司康平支公司（以下简称人保康平支公司）因与被上诉人杨春梅、原审被告崔红、原审被告鞍山紫竹运输有限公司、原审被告中国人民财产保险股份有限公司鞍山市分公司（以下简称人保鞍山分公司）机动车交通事故责任纠纷一案，不服铁岭市银州区人民法院（2020）辽1202民初1164号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年11月18日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。人保康平支公司上诉请求：1．请求二审人民法院撤销一审判决并依法改判人保康平支公司不承担误工费38900元；2．上诉费由杨春梅承担。事实和理由：（一）在杨春梅误工证据不足情形下认定误工费违反法律规定，侵害人保康平支公司的合法权益。根据国家法律规定退休年龄为“男年满60周岁，女年满55周岁”，结合本案，杨春梅于事故发生时已经达到法定退休年龄，不应支持误工费；《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》中关于误工费的赔偿亦是对具有劳动能力、获取劳动报酬受害人的计算方式，杨春梅出险时已高达65周岁，应已丧失了劳动能力，属被抚养人范围，一审法院不应支持误工费。另，一审法院认定杨春梅389天的误工期限违反法律规定，加大人保康平支公司的赔偿责任。杨春梅因本次事故造成有桡骨远端粉碎性骨折等症，结合实际伤情及公安部发布的关于《人身损害受伤人员误工损失日评定准则》，手术治疗误工时间最长不应超过150日，且杨春梅并未提供连续的休息诊断书证明其休息的合理必要性，一审法院判令人保康平支公司承担389天的误工费没有事实及法律依据。综上，请求支持人保康平支公司的上诉请求。杨春梅辩称，一审判决正确，请求维持原判。理由如下：（一）一审期间，杨春梅提交了误工证明、工资表等证据，能够证明杨春梅的误工损失，且国家并不禁止年满55周岁的女性从事工作，人保康平支公司的主张于法无据。（二）关于误工期限，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条的规定，误工时间可以计算至定残前一日，原审法院认定的误工期限并无不当。人保康平支公司提出的《人身损害受伤人员误工损失日评定准则》仅为国家参照适用标准，并不是法律规定，不应适用本案。崔红、鞍山紫竹运输有限公司、人保鞍山分公司未到庭，亦未提交书面答辩意见。杨春梅向一审法院起诉请求：1．要求人保康平支公司、崔红、鞍山紫竹运输有限公司、人保鞍山分公司赔偿杨春梅经济损失126911.7元，人保康平支公司、人保鞍山分公司在交强险及三者险范围内承担赔付义务；2．人保康平支公司、崔红、鞍山紫竹运输有限公司、人保鞍山分公司承担本案的诉讼费用。一审法院查明：2019年7月17日21时30分许，罗方驾驶三轮电动车沿银州区岭东街由北向南行驶至农校路口时，与前方停在路边的辽Ｃ×××**号重型半挂牵引车牵引辽Ｃ×××**号重型牵引车发生道路交通事故，致罗方、三轮电动车上乘客杨春梅受伤，两车不同程度损坏。此起事故经铁岭市公安局交通警察支队事故处理大队处理，认定罗方承担事故的主要责任，崔红承担事故的次要责任，杨春梅无责任。杨春梅于事发当日入铁岭市中心医院住院治疗，诊断为：多部位损伤、右桡骨远端粉碎性骨折、面部裂伤、眼外伤、头部外伤、胸部损伤、脑挫伤伴脑内血肿、应激性溃疡伴出血、左侧第6、7、8肋骨骨折、肺挫伤、右眼外伤、右眶骨骨折等。2019年8月16日出院，实际住院治疗30天，住院期间一级护理3天，其余为2级护理，支付医药费21，685.65元。一审法院委托铁岭固仑司法鉴定所对杨春梅伤残等级进行鉴定，该所于2020年8月11日出具（2020）铁固交残鉴字（J）第（0144）号司法鉴定意见书，鉴定结论：1、被鉴定人杨春梅车祸受伤，致颅脑损伤、头皮血肿、脑挫伤伴颅内血肿，复查片受伤相对部位有脑软化灶形成，十级残；2、右腕挫伤，右尺桡骨远端骨折，累及腕关节，十级残。杨春梅支付鉴定费1280元，检查费427元。杨春梅在铁岭市天力达防腐材料厂食堂工作（做饭、买菜、清洁），月工资3000元，2019年7月17日发生事故后至今未上班，期间单位停发工资。另查明：辽Ｃ×××**号重型半挂牵引车牵引辽Ｃ×××**号重型牵引车的所有人为鞍山紫竹运输有限公司，该车在人保康平支公司投保了交强险，在人保鞍山分公司投保了商业三者险100万元（含不计免赔），此起事故均发生在保险期间内。一审法院认为，崔红驾驶鞍山紫竹运输有限公司所有的肇事车辆与罗方发生交通事故造成杨春梅受伤治疗，经交警部门确认崔红承担此起交通事故的次要责任，杨春梅无责任。由于辽Ｃ×××**号重型半挂牵引车牵引辽Ｃ×××**号重型牵引车在人保康平支公司投保了交强险，在人保鞍山分公司投保了商业三者险100万元（含不计免赔），故杨春梅因此起事故造成的损失，首先由投保交强险的保险公司在交强险的责任限额范围内予以赔偿，不足部分，由投保三者险的保险公司在责任限额内根据责任比例予以赔偿，仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。杨春梅的损失，依据有效票据，确认医药费为22112.65元，鉴定费1280元。原告住院期间一级护理3天，其余为二级护理，护理费参照辽宁省2020年度居民服务业职工平均工资标准（46970元/年）计算，数额为4247.1元（46970元/年÷365天×33天）；交通费酌定为200元；住院伙食补助费按辽宁省国家机关一般工作人员出差伙食补助标准（50元/天）计算30天，数额为1500元（50元/天×30天）；营养费因有出院医嘱需加强营养，故予以给付，金额为1500元（50元/天×30天）。残疾赔偿金57912.4元（31820元/年×14年×13%）；精神损害抚慰金依据杨春梅伤残等级确认为10000元；误工费按照杨春梅实际工资损失计算至定残前一日，金额为38900元（3000元/月÷30天×389天），损失合计137652.15元。关于杨春梅要求的财物损失，因没有提供相应的证据佐证，一审法院对该项请求不予支持，杨春梅可待证据充分后，另行主张权利。对保险公司辩称鉴定费属于间接损失不予赔偿的抗辩，因其仅提出抗辩意见而未出示相应的证据佐证，故对保险公司的此项抗辩意见不予支持。崔红、鞍山紫竹运输有限公司未到庭参加诉讼，一审法院无法确认实际侵权人，故崔红、鞍山紫竹运输有限公司应共同承担侵权责任，对超出保险赔偿限额部分的损失承担赔偿责任。崔红、鞍山紫竹运输有限公司、人保康平支公司、人保鞍山分公司经本院传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，应予缺席判决。综上，依据《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款（当事人对自己提出的主张，有责任提供证据）、第一百四十四条（被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决），法释［2003］20号《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条（医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定）、第二十条（误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或相近行业上一年度职工的平均工资计算）、第二十一条（护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别）、第二十二条（交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合）、第二十三条（住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差补助标准予以确定）、第二十五条（残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算），《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条（一）项［机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足部分，按照下列规定承担赔偿责任：（一）机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担赔偿责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任］，最高人民法院法释（2012）19号司法解释第十六条第一款［同时投保机动车第三者责任强制保险和第三者责任商业保险的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。第二款：被侵权人或者其近亲属请求承保交强险的保险公司优先赔偿精神损害的，人民法院应予支持］，法释［2015］5号《最高人民法院关于适用的解释》第九十条（当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果）的规定，判决：一、中国人民财产保险股份有限公司康平支公司于本判决生效后20日内，在交强险限额内赔偿杨春梅损失计120000元［医药费10000元+精神损害抚慰金10000元+残疾赔偿金57912.4元+误工费38900元+交通费200元+护理费2987.6元］；二、中国人民财产保险股份有限公司鞍山市分公司于判决生效后20日内，在第三者责任商业保险理赔限额内赔偿杨春梅损失5295.6元［（137652.15元-120000元）×30%］；如果未按判决指定期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2838元（杨春梅预交），由崔红、鞍山紫竹运输有限公司负担。二审中，当事人均未提交新证据。本院对一审法院查明的事实予以确认。本院认为，关于人保康平支公司主张原审法院认定杨春梅的误工费错误一节。一审程序中，杨春梅为证明其误工费的主张，提交了铁岭市银州区铁岭市天力达防腐材料厂出具的务工证明、公司营业执照复印件、法定代表人身份证复印件及2019年3月至7月的工资明细表等证据，能够证明杨春梅因交通事故产生的误工损失。并且，杨春梅虽年逾六十周岁，但并不代表其不具有劳动能力，原审法院对杨春梅主张的误工损失予以支持，并无不当，应予维持。关于人保康平支公司主张杨春梅的误工期限过长一节。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条“误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或相近行业上一年度职工的平均工资计算”的规定，原审法院认定杨春梅的误工期限计算至定残前一日，并无不当，应予维持。综上所述，人保康平支公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费2838元，由中国人民财产保险股份有限公司康平支公司负担。本判决为终审判决。审判长  关铁强审判员  张 杰审判员  李喜岩二〇二〇年十二月十五日法官助理王铜书记员王兴旭