山西省运城市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）晋08民终2744号 上诉人（原审被告）：王广义，男，汉族，1953年10月24日出生，闻喜县桐城镇王家房村**居民。 上诉人（原审被告）：王涑林，男，汉族，1956年3月20日出生，，闻喜县桐城镇王家房村**居民，经营闻喜县桐城镇王家房村卫生所。 二上诉人委托诉讼代理人：丁楠，张嘉森，山西明厚律师事务所律师。 被上诉人（原审原告）：杨红艳，女，汉族，1963年1月4日出生，闻喜，闻喜县桐城镇西湖南路******居民，喜县 委托诉讼代理人：温选民，男，汉族，1954年1月12日生，闻喜县桐，闻喜县桐城镇西湖南路******居民，夫。 委托诉讼代理人：郭俊秀，山西万宾律师事务所律师。 原审被告：王福生，男，汉族，1953年4月9日出生，闻喜县桐城镇，闻喜县桐城镇王家房村**居民。 原审被告：闻喜县红星汽车零部件制造有限公司，住所地：闻喜县原城关农场院内。 法定代表人：王福生，董事长。 上诉人王广义、王涑林因与被上诉人杨红艳，原审被告闻喜县红星汽车零部件制造有限公司（以下简称闻喜红星汽配公司）、王福生民间借贷纠纷一案，不服山西省闻喜县人民法院（2020）晋民初923号民事判决，向本院提起上诉。本院立案后，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。上诉人王广义、王涑林的委托诉讼代理人丁楠、张嘉森，被上诉人杨艳红的委托诉讼代理人郭俊秀、温选民，原审被告王福生，闻喜红星汽配公司，均到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。 上诉人王广义、王涑林上诉请求：1、撤销山西省闻喜县人民法院（2020）晋民初923号民事判决，改判驳回被上诉人要求上诉人承担连带责任的诉讼请求。2、本案上诉费由被上诉人承担。事实和理由：1、原审认定闻喜红星汽配公司为合伙企业，贸然否定其公示的企业性质，缺乏事实和法律依据。2、红星厂整体改制为公司其债务属于合法转移，原债权人已经退出债权债务关系。3、被上诉人主张债权已经超过诉讼时效。 被上诉人杨红艳答辩称：驳回二上诉人的上诉。事实和理由：1、原审根据铜城镇政府文件认定红星汽配厂为合伙企业并无不当。2、上诉人注销了原企业成立公司内部约定债务有新公司承担不能对抗债权人且被上诉人也不知情，债权转让对债权人无效。3、借款未约定归还日期，且停止付息后答辩人一直主张权利从未放弃，王福生对催债过程也认可。 原审被告闻喜红星汽配公司答辩称：同意上诉人的上诉请求。事实和理由：公司原来是集体企业改制成为有限责任公司，原审判决股东承担连带责任确实不妥。 原审被告王福生答辩称：对借款和付息时间等都没有异议。全部债务都应该由公司承担。 被上诉人杨红艳原审诉讼请求：1、请求依法判令四被告立即给付原告借款本金三十万元（300000元）及应付利息（自2007年1月1日至本息结清之日，利息标准按照约定月息1分计算），四被告互负连带责任。2、请求依法判令被告承担本案的诉讼费用。 原审查明,被告王福生、王广义、王涑林系被告红星公司股东，其中，被告王福生占股40%，被告王广义占股30%，被告王涑林占股30%。被告红星公司系原闻喜县红星汽车配件厂改制而成。1987年7月，被告王福生、王广义、王涑林三人合伙创建了闻喜县红星汽车配件厂，该厂的企业体制实际是合伙企业。后于1993年12月被当时的县城关镇吸纳改制为乡镇集体企业，但实际上镇政府在企业没有任何投资，不拥有任何产权。2003年8月14日，闻喜县红星汽车配件厂因资金周转，经中间人介绍，向原告杨红艳借款30万元，并向原告出具现金收入凭单一份，载明：“杨红艳收入股金款（月息1分）金额合计（大写）叁拾万元正”，并加盖闻喜县红星汽车配件厂的公章。2003年11月20日，闻喜县桐城镇政府与所属闻喜县红星汽车配件厂法定代表人王福生共同协商审计，认定闻喜县红星汽车配件厂全部资产属于王福生、王广义、王涑林所有。闻喜县桐城镇人民政府同意所属的闻喜县红星汽车配件厂改制为有限责任公司。2003年12月30日，关于闻喜县红星汽车配件厂的债权债务，经厂长办公室会议决定，并经王福生、王广义、王涑林一致同意，将债权债务转至成立后的红星公司全部承担。2004年2月9日，闻喜县红星汽车配件厂被注销。红星汽配厂分别于2004年、2005年、2006年向原告结利息三次。2010年因原告生病被告给付其部分利息。后原告多次向被告王福生催要借款本金及利息均无果。2020年4月8日，原告杨红艳将闻喜县红星汽车配件厂起诉至法院，经查该厂已注销。因原告起诉没有明确的被告，本院驳回原告杨红艳的起诉。 原审认为,债务应当清偿。本案中，被告闻喜县红星汽车零部件制造有限公司系原闻喜县红星汽车配件厂改制而成，改制后的企业应当承担被改制企业的债务。原告杨红艳要求被告红星公司偿还其借款，有原闻喜县红星汽车配件厂为其出具的收据为证，事实清楚，证据确实充分，被告红星公司理应及时偿还。合伙企业对其债务，应先以其全部财产进行清偿。合伙企业不能清偿到期债务的，合伙人承担无限连带责任。原闻喜县红星汽车配件厂是由被告王福生、王广义、王涑林三人合伙创建的，企业体制实际是合伙企业，本案借贷关系产生于2003年8月14日，闻喜县红星汽车配件厂因资金周转向原告借款，形成企业债务，但因闻喜县红星汽车配件厂改制成被告红星公司而被注销，其全部资产归被告王福生、王广义、王涑林三人所有，故三被告对闻喜县红星汽车配件厂存续期间形成的企业债务在其不能清偿的情况下承担无限连带责任。一方当事人控制证据无正当理由拒不提交，对待证事实负有举证责任的当事人主张该证据的内容不利于控制人的，人民法院可以认定该主张成立。本案中，原告要求被告支付其利息，且因被告为原告出具的收据中明确认可利息为月息1分，故对于原告的该项主张本院应予支持。原告在开庭笔录中陈述，被告分别在2004年、2005年、2006年给付过其三次利息，故本案涉案金额的利息应自2007年1月1日起计至款还清之日止，按照双方约定的月息1分计算。关于被告在2010年给付原告的10000元左右的利息，因具体数额本院无法确认，被告可在具体数额确认后另行主张。综上，原审法院依照《中华人民共和国民法通则》第一百零八条、《中华人民共和国合伙企业法》第三十八条、第三十九条、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第九十五条之规定，判决如下：被告闻喜县红星汽车零部件制造有限公司于本判决生效后十日内立即偿还原告杨红艳借款300000元及利息（利息按月息1分计算，自2007年1月1日起至款还清之日止），被告王福生、王广义、王涑林对以上借款承担连带清偿责任。案件受理费5800元，减半收取计2900元，由被告闻喜县红星汽车零部件制造有限公司负担。 二审查明的事实与一审一致。 本院认为,债务依法应予清偿。本案中，被上诉人杨红艳与闻喜县红星汽车配件厂形成民间借贷法律关系时该厂系集体企业。2003年底至2004年期间闻喜县红星汽车配件厂进行改制，经审计和闻喜县铜城镇人民政府认定闻喜县红星汽车配件厂所有资产属于原审被告王福生及上诉人王广义、王涑林三人，该三人以闻喜县红星汽车配件厂所有资产出资后，闻喜县红星汽车配件厂改制为原审被告闻喜红星汽配公司。闻喜县铜城镇人民政府因改制对闻喜县红星汽车配件厂所做出的认定是对该厂资产归属和性质的认定，不是对改制后闻喜红星汽配公司性质的认定。闻喜红星汽配公司的性质应以工商登记机关的登记为准即该公司依法应为有限责任公司。闻喜县红星汽车配件厂改制前对杨艳红所负债务依法应由改制后的闻喜红星汽配公司承继。上诉人王广义、王涑林关于原审认定闻喜红星汽配公司性质错误，二人不应承担杨红艳债务的上诉理由符合法律规定，依法应予支持。原审被告王福生未提出上诉，放弃自己的权利，证明其自愿以加入的方式和闻喜红星汽配公司共同向杨艳红承担债务。上诉人王广义、王涑林的其他上诉理由均无充分的事实和法律依据，本院不予支持。综上，原审判决认定部分事实不清，依法应予纠正。据此，依照《中华人民共和国合同法》第二百一十条、《中华人民共和国公司法》第三条第一款、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（三）项之规定，判决如下： 一、撤销山西省闻喜县人民法院（2020）晋民初923号民事判决； 二、原审被告闻喜县红星汽车零部件制造有限公司、王福生于本判决生效后十五日内立即偿还被上诉人杨红艳借款300000元及利息（利息按月息1分计算，自2007年1月1日起至款还清之日止）； 三、驳回被上诉人杨红艳对上诉人王广义、王涑林的诉讼请求； 四、驳回上诉人王广义、王涑林的其他上诉请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 一审案件受理费2900元，二审案件受理费11600元，共计14500元，由原审被告闻喜县红星汽车零部件制造有限公司、王福生共同负担。 本判决为终审判决。 审判长 淮 钢 审判员 毛松伟 审判员 张山平 二〇二〇年十二月八日 书记员 邢 明