河南省濮阳市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）豫09民终2772号上诉人（原审被告）：中国平安财产保险股份有限公司邯郸中心支公司，住所地河北省邯郸市丛台区人民路**万荣大厦，统一社会信用代码91130400805564049D。负责人：薄世亮，该公司总经理。委托诉讼代理人：范相民，河南长庚律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：王仁礼，男1969年3月23日出生，汉族，住河南省濮阳市华龙区。委托诉讼代理人：吴玉佩，濮阳市经济技术开发区弘法法律服务所法律工作者。上诉人中国平安财产保险股份有限公司邯郸中心支公司（以下简称平安财险邯郸支公司）因与被上诉人王仁礼机动车交通事故责任纠纷一案，不服河南省濮阳市华龙区人民法院（2020）豫0902民初7568号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年11月26日立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人平安财险邯郸支公司的委托诉讼代理人范相民、被上诉人王仁礼的委托诉讼代理人吴玉佩到庭参加诉讼。本案现已审理终结。平安财险邯郸支公司上诉请求：1.依法改判误工费、精神抚慰金部分，不服金额29015元；2.上诉费由王仁礼承担。事实和理由：一、一审判决王仁礼误工费按照定残前一日计算335天错误，应最多计算180天。王仁礼住院治疗60日，其院外护理经鉴定为30日，出院后没有继续治疗花费。仅仅因为鉴定时间就支持鉴定前一日，不符合法律规定的可以支持至鉴定之日的法律精神。二、××障碍者，原则上，误工期可在原损伤条款的基础上加90日，上限可至评残前一日止；营养期同原损伤的条款，护理期视临床情况确定。王仁礼不存在智力缺损和精神障碍，故一审判决误工费为定残前一日没有依据。王仁礼误工期最长的是颅脑损伤，其误工天数可以按照住院60日＋恢复3个月＋鉴定30日为180天计算。三、一审判决精神抚慰金5000元（根据侵权人过错程度、受诉法院所在地水平酌定），不符合侵权责任及司法实践。王仁礼辩称，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应依法驳回上诉，维持原判。关于王仁礼误工费，本案中，王仁礼因交通事故造成重型颅脑损伤、骶骨粉碎性骨折等多处严重伤情，其中颅脑损伤构成伤残，且颅脑损伤造成王仁礼双目复视的后遗症，王仁礼至今仍处于误工状态。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条规定，一审判决王仁礼误工期限计算至定残前一日正确。关于精神抚慰金，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条规定，在交强险和商业第三者责任险并存的情况下，先由交强险保险公司在责任限额范围内予以赔偿。本案中，王仁礼在案涉交通事故中无责任，且颅脑损伤伤情已构成十级伤残，一审法院认定在交强险责任限额内优先赔偿王仁礼精神抚慰金5000元合法合理。王仁礼向一审法院起诉请求：1.请求依法判令平安财险邯郸支公司赔偿王仁礼营养费、误工费、护理费、伤残赔偿金、精神抚慰金、被扶养人生活费、鉴定费、检查费等各项损失共计44970.31元；2.本案诉讼费用由平安财险邯郸支公司承担。一审法院认定事实：2019年06年21日18时14分许，赵树成无证驾驶无号牌三轮摩托车载着王仁礼沿濮阳市小堤村南北路由南向北行驶至郑吴××省道××交叉口处，与沿郑吴101省道由东向西直行的郭世民驾驶的冀Ｄ×××**号重型半挂牵引车牵引着冀D1W**车相撞，造成车辆受损及王仁礼受伤，赵树成当场死亡的道路交通事故。2019年10月14日，濮阳市公安局交巡警支队第八大队作出第4109021201900000791号道路交通事故认定书，认定赵树成负事故的主要责任；郭世民负事故的次要责任；王仁礼无事故责任。王仁礼事故发生后被送往濮阳市人民医院住院治疗60天，共花费医疗费60910.88元，院外购药花费3531元。王仁礼出院后起诉至法院，王仁礼的医疗费、住院伙食补助费、营养费、护理费、误工费、交通费已经濮阳市华龙区人民法院作出的（2020）豫0902民初175号民事判决书判决，平安财险邯郸支公司赔偿王仁礼各项损失44113.44元。赔偿完毕后平安财险邯郸支公司交强险伤残剩余赔偿限额为14006.97元。经王仁礼申请，一审法院委托新乡医学院司法鉴定中心对王仁礼的伤残程度、院外护理期、院外营养期进行评定。2020年5月22日，新乡医学院司法鉴定中心作出豫新乡医学院司鉴中心［2020］临鉴字第393号司法鉴定意见书，鉴定意见：1.被鉴定人王仁礼颅脑损伤的伤残程度为十级。2.被鉴定人王仁礼院外护理期拟定为30日，院外营养期拟定为30日。平安财险邯郸支公司对豫新乡医学院司鉴中心［2020］临鉴字第393号司法鉴定意见书的鉴定意见提出异议，2020年8月16日，新乡医学院司法鉴定中心作出关于王仁礼一案的解释说明。又查明，冀冀Ｄ×××**冀冀D1W**重型半挂车的登记车主为成安县锦鹏贸易有限公司，实际车主为郭世民，该车在平安财险邯郸支公司投保有交强险和商业三者险，其中商业三者险的责任限额为100万元，事故发生在保险期间。一审法院认为，本案系机动车交通事故责任纠纷，事故发生后经濮阳市公安局交巡警支队第八大队处理，认定赵树成在本次事故中负主要责任；郭世民负次要责任；王仁礼无事故责任。经审查，并无不当，依法予以采纳。在本次交通事故中，郭世民与死者赵树成均为机动车驾驶人，根据双方的过错程度，酌定郭世民与赵树成在本次交通事故中各自应负担的事故责任比例为3：7。平安财险邯郸支公司作为冀Ｄ冀Ｄ×××**D冀D1W**型半挂车的交强险和商业三者险的承保公司，首先应在交强险各分项限额内承担赔偿责任，超出交强险部分的损失，由平安财险邯郸支公司按事故责任比例承担30％的赔偿责任。关于王仁礼请求的各项损失数额，一审法院依据王仁礼所举证据及有关规定标准认定如下：1.营养费600元（鉴定报告显示院外营养期为30天，每天按20元标准计算）；2.误工费33387.26元（王仁礼受伤之日至定残日前一天共335天，扣除已赔偿的60天共275天，参照上一年度河南省农、林、牧、渔业年平均工资44314元／年计算275天，误工费为：44314元／年÷365天×275天=33387.26元）；3.护理费3754.27元（鉴定报告显示院外护理期为30天，参照上一年度河南省居民服务和其他服务业年平均工资45677元／年计算30天，护理费为：45677元／年÷365天×30天=3754.27元）；4.残疾赔偿金70599.1元（王仁礼伤情构成十级伤残，伤残系数为10％，参照上一年河南省城镇居民人均可支配收入34200.97元／年的标准计算20年，残疾赔偿金为：34200.97元／年×10％×20年=68401.94元。王仁礼定残时，王仁礼之女王淑晴年满16周岁，被扶养人扶养年限为2年，抚养义务人为2人，参照上一年河南省城镇居民人均消费支出21971.57元／年的标准计算2年，被扶养人生活费为：21971.57元／年×10％×2年÷2人=2197.16元。被抚养人生活费计入伤残赔偿金后，残疾赔偿金总计为70599.1元）；5.交通费61元（王仁礼去新乡医学院司法鉴定中心的交通费根据王仁礼提交的交通费票据予以认定）；6.精神损害抚慰金5000元（根据侵权人的过错程度、受诉法院所在地平均水平酌定）；7.鉴定费1900元（根据王仁礼提交的新乡医学院司法鉴定中心的票据予以认定）；8.鉴定检查费1916.5元（根据王仁礼提交的新乡医学院第三附属医院的票据予以认定）。王仁礼以上各项损失共计117218.13元，王仁礼的损失应由平安财险邯郸支公司在交强险伤残剩余赔偿限额内赔偿王仁礼14006.97元，超出交强险部分的损失103211.16元，由平安财险邯郸支公司在商业三者险限额内按30％的责任比例赔偿王仁礼30963.35元。综上，平安财险邯郸支公司应赔偿王仁礼44970.31元。综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《中华人民共和国保险法》第六十五条、第六十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第二十条、第二十一条、第二十五条、第二十八条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：一、中国平安财产保险股份有限公司邯郸中心支公司赔偿王仁礼损失44970.31元，于判决生效后十日内履行完毕。如果未按判决指定的期间履行给付金钱的义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费462元，由中国平安财产保险股份有限公司邯郸中心支公司负担。本院二审期间，当事人没有提交新证据。对当事人二审中争议的事实，本院与一审法院查明的事实相一致。本院认为，本案系机动车交通事故责任纠纷，各方当事人对交通事故的发生、道路交通事故责任认定均无异议。根据当事人的上诉请求、答辩意见以及有关证据，并经当事人当庭确认，本案二审争议焦点为：一审认定的误工期及精神损失费5000元由平安财险邯郸支公司承担是否合理。关于平安财险邯郸支公司上诉称一审认定误工期限不合理的意见。依据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条规定,误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的,误工时间可以计算至定残日前一天。一审法院已依照法律规定及相关证据对王仁礼的误工期认定自受伤之日至定残日前一天共335天，扣除已赔偿的60天共275天，进而计算损失于法有据,本院予以支持。平安财险邯郸支公司上诉称一审应认定误工期限为180天，缺乏事实和法律依据，本院不予支持。关于平安财险邯郸支公司上诉称其不应当承担精神损失费5000元的意见。依据《中华人民共和国侵权责任法》第二十二条规定，侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。根据上述规定，精神损害抚慰金是基于人身受到伤害所产生的精神痛苦而给予的精神抚慰，不属于实际损失范畴，因王仁礼在本次交通事故造成颅脑损伤，已构成伤残，给其造成了一定的精神痛苦,应当享有该项损害赔偿请求权，一审法院认定精神抚慰金5000元并无不当，本院予以支持。故，对平安财险邯郸支公司上诉主张其不承担精神抚慰金5000元的主张，缺乏事实和法律依据，本院不予支持。综上，中国平安财产保险股份有限公司邯郸中心支公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费526元，由中国平安财产保险股份有限公司邯郸中心支公司负担。本判决为终审判决。审判长  李瑞玲审判员  王利霞审判员  张志启二〇二〇年十二月七日书记员  张利花