湖北省汉江中级人民法院民 事 判 决 书（2020）鄂96民终1094号上诉人（原审被告）：中国人民财产保险股份有限公司武汉市分公司。住所地：武汉市汉阳区鹦鹉大道**。负责人：夏学东，该公司总经理。委托诉讼代理人：肖慧，湖北为维律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：汤华字，男，1965年4月18日出生，汉族，湖北省仙桃市人，住仙桃市。委托诉讼代理人：梁亚京，仙桃市沔洲法律服务所法律工作者。被上诉人（原审被告）：余帆，男，1988年10月15日出生，汉族，湖北省仙桃市人，住仙桃市。上诉人中国人民财产保险股份有限公司武汉市分公司（以下简称人民财保公司）因与被上诉人汤华字、余帆机动车交通事故责任纠纷一案，不服湖北省仙桃市人民法院（2020）鄂9004民初2893号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年11月12日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。人民财保公司上诉请求：1.撤销原判，改判人民财保公司在一审判决基础上少支付140297.77元赔偿款；2.人民财保公司不承担一、二审诉讼费用。事实与理由：1.根据《机动车综合商业保险条款》第二十四条的规定，驾驶营运性机动车无交通运输管理部门核发的许可证书或其他必备证书的，保险人不负责赔偿。人民财保公司不仅对该免责条款进行了加黑加粗处理，也在投保人投保时履行了明确的提示、说明义务，而余帆未能提交道路运输许可证，故人民财保公司在商业三者险责任限额范围内不应承担赔偿责任。2.一审判决人民财保公司全额支付医疗费，而对非医保费用不予扣减错误。保险条款第二十六条明确约定，超出《道路交通事故受伤人员临床诊疗指南》和国家基本医疗保险同类医疗费用标准的费用部分，保险公司不承担赔偿责任。故对汤华字支出的医疗费应当扣减20%的非医保费用即20739.49元。3.一审判决按照每月4000元标准支持汤华字误工费错误。汤华字提交的证据不能证明其每月收入有4000元，本案应按照居民服务业标准计算汤华字的误工费。4.人民财保公司不应承担诉讼费和鉴定费。《机动车综合商业保险条款》第二十六条明确约定，保险公司不承担与诉讼相关的诉讼费和鉴定费。汤华字辩称，1.一审判决人民财保公司在商业三者险责任限额范围内承担赔偿责任，事实清楚，适用法律正确。2.一审按照每月4000元标准支持汤华字误工费正确。3.一审判决对于汤华字医疗费的认定及鉴定费、诉讼费的承担处理正确。请求驳回上诉，维持原判。余帆辩称，1.人民财保公司对于免责条款没有尽到提示、说明义务。2.购买保险时，人民财保公司明知余帆没有道路运输许可证而没有要求其提供，属于默认。请求驳回上诉，维持原判。汤华字向一审法院起诉请求：1.判令余帆、人民财保公司赔偿汤华字交通事故损失257533.48元，其中医疗费105697.47元、后续治疗费22000元、住院伙食补助费2900元（100元/天×29天）、营养费1200元（20元/天×60天）、残疾赔偿金150404元（37601元/年×20年×20%）、精神损害抚慰金10000元、误工费24000元（4000元/月×6个月）、护理费7015.39元（42677元/年÷365天×60天）、法医鉴定费2300元、交通费2000元、维修费1400元，合计328916.86元，按责划分后扣减余帆、人民财保公司垫付的30000元，实际主张257533.48元。其中，精神损害抚慰金在交强险限额内优先赔付。2.本案诉讼费用由余帆、人民财保公司承担。一审法院认定事实：2019年12月11日，余帆驾驶鄂Ｍ×××**号瑞江牌重型特殊结构货车，沿318国道由西向东行驶，当车行至仙桃市××黄金大道）黄荆大桥桥面时，货车前部与对向行驶的由汤华字驾驶的雅迪牌两轮电动车发生碰撞，造成汤华字受伤，两车受损的道路交通事故。随后，汤华字在仙桃市第一人民医院住院治疗29天，支付医疗费105697.47元。2020年4月23日，仙桃市交警部门作出事故认定书认定：余帆负此次事故的主要责任、汤华字负此次事故的次要责任。事故车辆鄂Ｍ×××**号货车属余帆所有，在人民财保公司投保了交强险和不计免赔100万元商业三者险，事故发生在保险期间。2020年5月25日，武汉福田爱民司法鉴定中心作出鉴定意见：汤华字右尺桡骨远端粉碎性骨折的伤残等级为九级；建议伤后误工期为180日，护理期为60日，营养期为60日，后续治疗费为22000元或据实赔付；被鉴定人右髌骨陈旧性骨折，断端分离暂不宜评定伤残等级。汤华字自2018年5月起，在仙桃市高义建筑劳务有限公司工作，主要从事钢筋工，公司与其约定固定保底工资为每月4000元。一审法院认为，公民的生命健康权应受法律保护，任何人不得侵犯，由于过错侵害他人的人身、财产的，应当承担民事责任。本案中，仙桃市交警部门作出的余帆负此次事故的主要责任、汤华字负此次事故的次要责任的事故认定书，可以作为此次交通事故责任认定的依据。综合考虑案件的实际情况，认定汤华字、余帆的责任比例以3:7为宜。根据《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条的规定，同时投保交强险和商业三者险的机动车发生交通事故造成损害，先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；仍有不足的，由侵权人予以赔偿。人民财保公司认为不应承担本案的鉴定费和诉讼费，因鉴定费是汤华字为了确定其伤残程度以及相关损失而支出的合理费用，应由人民财保公司承担；诉讼费应由败诉的当事人负担。对人民财保公司的上述意见，不予采纳。人民财保公司对武汉福田爱民司法鉴定中心作出的鉴定意见有异议，但未申请重新鉴定，对该鉴定意见依法采信。汤华字诉请的后续治疗费22000元、护理费7015.39元、营养费1200元、残疾赔偿金150404元、鉴定费2300元、维修费1400元，均在法律规定的赔偿范围和计算标准内，依法予以认定。其诉请的医疗费105697.47元（含余帆、人民财保公司垫付款），经核实，认定为103697.47元；其诉请的误工费24000元，计算天数有误，应计算至定残前一日止即166天，依法支持21830.14元（4000元/月×12个月÷365天×166天）；其诉请的交通费2000元，因票据存在瑕疵，但考虑系必要开支，酌情支持600元；其诉请的住院伙食补助费2900元过高，结合其伤情及本地区的生活水平，酌情支持2320元；其诉请的精神损害抚慰金10000元，结合其伤情及本地区的生活水平，按双方责任比例，依法支持5600元。综上，汤华字因交通事故造成的各项经济损失共计318367元，由人民财保公司在交强险责任限额内赔偿医疗费10000元、残疾赔偿金104400元、精神损害抚慰金5600元、车辆损失费1400元，合计121400元，其余损失196967元，由人民财保公司在商业三者险责任限额内赔偿70%即137876.9元（196967元×70%），共计259276.9元，扣减已垫付的医疗费10000元，还应赔偿249276.9元。剩余损失，由汤华字自行承担。因人民财保公司能足额赔偿汤华字的经济损失，故余帆不再承担赔偿责任。余帆垫付的20000元，应从人民财保公司支付给汤华字的赔偿款总额中扣减后予以返还。依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十六条、第二十二条、第二十六条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款第一项，《中华人民共和国保险法》第六十四条、第六十五条、第六十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第二款、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款规定，判决：一、人民财保公司支付汤华字交通事故赔偿金229276.9元；二、人民财保公司支付余帆垫付款20000元；三、驳回汤华字的其他诉讼请求。上列应付款项，于判决生效之日起十日内付清。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费5163元，减半收取2581.5元，由汤华字负担581.5元，人民财保公司负担2000元。二审中，各方当事人均没有提交新证据。二审查明，一审法院查明的事实属实，本院予以确认。本院认为，本案二审时争议的焦点为：1.人民财保公司是否应在商业三者险责任限额范围内承担赔偿责任；2.人民财保公司承担的医疗费中是否应扣减20%非医保费用；3.汤华字的误工费应如何计算；4.人民财保公司是否应承担诉讼费和鉴定费。针对上述争议焦点，评判如下：关于人民财保公司是否应在商业三者险责任限额范围内承担赔偿责任的问题。人民财保公司上诉称，余帆未取得道路运输许可证，属于商业三者险保险条款约定的免责情形，但人民财保公司并未提交保险条款，亦未举证证明已对免责条款履行了提示和明确说明义务，故人民财保公司提出的在商业三者险责任限额范围内不承担赔偿责任的上诉理由不能成立。关于人民财保公司承担的医疗费中是否应扣减20%非医保费用的问题。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条第二款规定：“医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。”一审判决以汤华字实际支出的医疗费103697.47元予以核定，并无不当。人民财保公司上诉请求扣减20%非医保费用，没有法律依据。关于汤华字的误工费应如何计算的问题。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条第一款规定：“误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。”汤华字一审时提交的误工证明、冯四桃的证言等，能够证明汤华字在事故发生时，系仙桃市高义建筑劳务有限公司员工，每月保底工资4000元，一审判决按照每月4000元的标准计算汤华字的误工费并无不当。关于人民财保公司是否应承担诉讼费和鉴定费的问题。汤华字支付的鉴定费用，是其为确定相关损失所支出的必要合理费用，诉讼费由败诉的当事人负担。人民财保公司应承担鉴定费，并负担与其败诉部分相应的诉讼费用。综上所述，人民财保公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费3106元，由中国人民财产保险股份有限公司武汉市分公司负担。本判决为终审判决。审判长  陈忠军审判员  张志杰审判员  杨艳荣二〇二〇年十二月三日法官助理葛雅琴书记员柏云