河南省平顶山市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）豫04民终3730号上诉人（原审被告）：陈青龙，男，1970年2月4日出生，汉族，住安徽省。委托诉讼代理人：朱更许，河南碧野律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：刘艳杰，女，1987年6月24日生，汉族，住河南省宝丰县。委托诉讼代理人：陈泽易（系刘艳杰丈夫），男。上诉人陈青龙因与被上诉人刘艳杰租赁合同纠纷一案，不服河南省宝丰县人民法院（2020）豫0421民初2222号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年11月12日立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人陈青龙及其委托诉讼代理人朱更许，被上诉人刘艳杰及其委托诉讼代理人陈泽易到庭参加诉讼。本案现已审理终结。陈青龙上诉请求：1.撤销原判，改判驳回刘艳杰的诉讼请求；2.一、二审诉讼费用由刘艳杰负担。事实和理由：一、双方确实存在租赁合同关系。2019年6月24日，刘艳杰受陈青龙指派到位于汝州市蟒川镇砂锅窑村场地干活。刘艳杰在该场地主要负责打石头、挖铝石。其中打石头是按吨计费，每吨8元，刘艳杰共计挖了1650吨，价值13200元，刘艳杰负责油费，三天打石头刘艳杰共计使用2023升，油价5.1元每升，价值10317.3元，刘艳杰赚了2883元。挖了三天石头后，刘艳杰感觉不挣钱，就停工至2019年6月30日。之后双方协商，挖铝石，约定包月每天4000元，刘艳杰共挖铝石12天，价值48000元。综上，刘艳杰共产生租赁费61200元。二、自刘艳杰进场后，陈青龙分别于2019年6月24日、2019年7月1日、7月2日向刘艳杰转账45000元、10000元、10000元，共计65000元，其中多支付的租赁费是因刘艳杰的钩机当时在禹州需要拖到汝州，产生拖车费，故陈青龙已经将租赁费完全支付给刘艳杰，陈青龙不欠刘艳杰任何款项。三、刘艳杰提交的“欠条”形成的原因是刘艳杰的老公陈泽易找到陈青龙说：我们钩机的合伙人内部需要算账，让陈青龙出示一份证明，刘艳杰就把书写好的条子让陈青龙签名，陈青龙没有看就签上了，当时条子上没有“欠条”以及落款时间字样，该欠条不能作为最终结算的依据。四、一审法院将开庭传票寄到陈青龙户籍地，当时陈青龙在河南省××市，由陈青龙的老婆梁翠霞签收，定的开庭日期是2020年9月28日，由于陈青龙母亲王越兰（已92岁）腿被摔伤，无法赶到，就缺席了庭。综上，请二审法院依法支持陈青龙的上诉请求，维护陈青龙的合法权益.刘艳杰辩称，2019年6月23日陈青龙让挖掘机到汝州市沙锅窑村包月打石头，一天4000元钱租金，当时都是按天数算的，不存在说的是按吨数的，共计干12天，是4.8万元，这是正确的。但是钱是经催要，2019年7月1日和7月2日各付1万元，共计给2万元，下余6万元钱没有付，应该给我8万元的。2019年7月26日进行结算，结算了之后他给我打有欠条，欠条内容是“欠卡特349型号的挖掘机在蟒川镇沙锅窑村干活，于2019年6月23日至6月30日打石头，7月1日到7月16日挖铝石，干了12天，每天得4000元钱，6月23日至6月30日打石头，每天也是4000元钱的，如纠纷保证法院解决就是说超期未付款，按月利息2%支付”，下面写的欠款人陈青龙，他本人签的字按有指印，包括上边按的四个指印。刘艳杰向一审法院起诉请求：1．判令陈青龙向刘艳杰支付租赁费60000元及利息（利息以60000元为基数，按月利率2％自2019年7月26日计算至实际还款之日止）；2．诉讼费由陈青龙承担。一审法院认定事实：2019年5月15日刘艳杰与陈青龙签订《挖掘机租赁合同》，约定刘艳杰提供给陈青龙卡特340D挖掘机（带破碎锤一台，型号185）一台，工作人员2名，刘艳杰服从陈青龙的合理安排。租赁使用地点为禹州市鸠山镇大潭沟村铝石矿。若因工程完工，距最后一次结算时间不足一个月度时，陈青龙以120000元÷30天＊剩余天数计算剩余租金，平均每天工作13小时，超出13小时以外，按每小时315元另外计算并支付多出时间的租金。每月挖掘机的基本租赁费为120000元，刘艳杰收取上述费用，不负责提供税票。每月到期后三日内，陈青龙应积极与刘艳杰结算并支付租金，如逾期，从结算之日起按结算款的月百分之三计算违约金直至租金还完为止。合同如在履行中发生纠纷，由宝丰县人民法院管辖。合同签订后，刘艳杰的挖掘机就进场开始工作，在禹州场地的活干完之后，双方进行了结算。陈青龙又指派刘艳杰的挖掘机前往汝州市蟒川镇沙锅窑村场地干活，双方未就新场地重新签订合同。该场地活干完后，经双方结算，陈青龙共使用挖掘机20天，每天4000元，欠付挖掘机租金80000元，陈青龙为刘艳杰出具欠条一份，内容为“欠条欠卡特349挖掘机在蟒川镇沙锅窑村干活于2019年6月23日到6月30日打石头7月1日到7月16日挖铝石干活12天，每天肆仟元整（4000元），打石头加油2023升单价5元，拖板费伍仟元整，6月23日到6月30日打石头每天肆仟元整（4000元），如有纠纷宝丰法院解决，按月利息百分之二支付欠款人：陈青龙2019年7月26日”，双方约定按月利率2％计算违约金。欠条出具之后，经刘艳杰向陈青龙催要，陈青龙支付租金2万元，下余租金60000元未支付。庭审中刘艳杰自愿放弃向陈青龙主张欠条中约定的加油、拖板费。一审法院认为，当事人应当按照约定全面履行自己的义务。当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。本案陈青龙与刘艳杰签订《挖掘机租赁合同》及陈青龙向刘艳杰出具的欠条，系双方真实意思表示，且不违反法律规定，合法有效，原被告应当按照约定履行各自的义务。刘艳杰按照合同约定提供了合同约定的挖掘机及工人，施工完毕后双方经结算陈青龙为刘艳杰出具了欠条，双方约定租赁费欠款为80000元，但陈青龙至今仅支付租赁费20000元，下余60000元租金未支付，故刘艳杰要求陈青龙支付租赁费60000元的诉讼请求，法院予以支持。双方约定所欠租赁费按照月利率2％计算利息，属于双方对于违约金计算方式的约定，不违反法律规定，陈青龙应当按照约定向刘艳杰支付违约金，故刘艳杰要求陈青龙按60000元为基数按月利率2％自2019年7月26日计算违约金至实际偿还之日的诉讼请求，法院予以支持。陈青龙经法院合法传唤未到庭参加诉讼，是对其质辩权的放弃，法院依法缺席判决。依照《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条、第一百零七条、第一百零九条、第一百一十四条、第二百二十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条、第一百五十二条之规定，判决：陈青龙于判决生效后十日内支付刘艳杰租赁费60000元及违约金（按60000元为基数按月利率2％自2019年7月26日计算违约金至实际偿还之日止）。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1630元，减半收取计815元，由陈青龙负担。本院经审理查明：一、二审庭审时，（一）陈青龙提供2组证据：证据一是陈青龙与刘艳杰的司机刘飞的通话录音及其书面材料，证明刘艳杰的挖掘机在诉争工地干活内容；证据二是陈青龙转账记录：2019年6月24日通过银行转账向刘艳杰支付4万元、向刘飞微信支付0.5万元；2019年7月1日向刘飞微信支付1万元、2019年7月2日向刘飞微信支付1万元，共计是65000元。刘艳杰质证后认为，收到了2万元钱，4万元也属实，但陈青龙支付的是2019年5月15日-2019年6月22日在禹州市××村干活的租赁费，与本案无关。刘飞是我雇的挖掘机维修工，但合同是我和陈青龙两个人谈的，刘飞不知情，陈青龙与刘飞的通话录音与本案无关。我方没有新的证据。（二）经询问，刘艳杰认可诉争欠条上除陈青龙的签名外，都是刘艳杰丈夫陈泽易书写。二、二审经审理查明，刘艳杰在一审庭审时陈述有：禹州的活干完后已经结算过了，因为陈青龙还需使用挖掘机，没再签订合同，仍按照原来合同履行。除此外，其他事实与一审查明事实相一致。本院认为，依照《最高人民法院关于适用的解释》第九十条规定，除法律另有规定外，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明。在判决作出前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。刘艳杰在一审庭审时当庭陈述，其与陈青龙有2次挖掘机租赁合同关系，一次是在禹州，签订了合同并已结算完毕，租赁期为2019年5月15日-2019年6月22日；一次在汝州，没有签订合同但继续使用在禹州签订的合同，依照上述司法解释第九十二条第一款规定，刘艳杰上述陈述事实本院依法予以认定。陈青龙对其上诉主张其已不差刘艳杰在汝州诉争工地的挖掘机租赁费所依据的事实，已提供其与刘艳杰雇佣的挖掘机维修工刘飞的通话录音，也提供了其通过维修支付刘飞2.5万元的事实，陈青龙另提供其通过银行卡向刘艳杰转账支付4万元的事实。刘艳杰经质证后认可刘飞是案涉挖掘机的工作人员，也认可收到6万元，但辩解该款是陈青龙支付案涉挖掘机在禹州工地的租赁费，但显然与刘艳杰本人在一审时当庭认可陈青龙不拖欠禹州工地挖掘机租赁费事实相悖，故本院对刘艳杰该辩解理由不予采信。另刘艳杰提供的案涉欠条除陈青龙的签名外均是刘艳杰丈夫陈泽易书写，内容没有欠款具体数额，且顶格书写没有留白，行书规范显然不符合一般人书写习惯，本院经综合分析判断后认为，该欠条不作为认定本案事实的证据使用，因陈青龙与刘艳杰于2019年5月15日签订的《挖掘机租赁合同》与本案没有关联性，故刘艳杰提供的《挖掘机租赁合同》、欠条，不足以证明其起诉请求所依据的事实，依照上述司法解释第九十条第二款规定，应当承担该举证不能的不利后果。综上所述，陈青龙的上诉请求成立，予以支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项、《最高人民法院关于适用的解释》第九十条规定，判决如下：一、撤销河南省宝丰县人民法院（2020）豫0421民初2222号民事判决；二、驳回刘艳杰的诉讼请求。案件受理费1630元，减半收取计815元，二审案件受理费1704.00元，均由刘艳杰负担。本判决为终审判决。审判长  张小青审判员  尚少辉审判员  王光辉二〇二〇年十二月七日书记员  王 伟中华人民共和国民事诉讼法第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。最高人民法院关于适用《中华人民共和国民事诉讼法》的解释第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。