陕西省延安市中级人民法院民事判决书 (2020)陕06民终2119号 上诉人（原审原告、被告）：延安腾格尔实业发展总公司，住所地：延安市宝塔区东二十里铺圣能加气站。统一社会信用代码：91610600223505452F。法定代表人：康伟，该公司总经理。委托诉讼代理人：谷磊，陕西德齐律师事务所律师。被上诉人（原审被告、原告）：马延星。委托诉讼代理人：马文孝。上诉人延安腾格尔实业发展总公司因与被上诉人马延星劳动争议一案，不服陕西省延安市宝塔区人民法院（2020）陕0602民初4067号民事判决书，向本院提起上诉。本院于2020年11月25日立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人延安腾格尔实业发展总公司的委托诉讼代理人谷磊、被上诉人马延星及其委托诉讼代理人马文孝到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。  上诉人的上诉请求： 1、依法撒销延安市宝塔区人民法院作出的(2020)陕0602民初4067号《民事判决书》；2、依法改判上诉人不支付停工留薪期工资67488元和经济补偿金23184元;3、被上诉人承担本案一审、二审全部诉讼费用。事实与理由：一、一审法院认定事实错误，上诉人与被上诉人早已解除劳动关系，上诉人不应支付其经济补偿金23184元。本案中，被上诉人于2016年10月14日在上诉人处入职，2017年9月22日受伤。受伤后，上诉人按月向其发放基本工资1200元，共计发放10个月，即发放至2018年7月。此后，上诉人与被上诉人就解除了劳动关系，且据上诉人了解，被上诉人已在其他单位入职。因此，一审法院认定上诉人与被上诉人于2019年11月26日解除劳动关系明显错误，即使上诉人应向其支付经济补偿金，也应是2个月，而非3.5个月即23184元。二、一审法院判令上诉人支付12个月的停工留薪期工资过高。根据被上诉人的伤情，上诉人认为，被上诉人所受伤害的停工留薪期应当为6个月，一审法院认定停工留薪期为12个月过高。综上，请求二审法院支持上诉人的上诉请求，维护上诉人的合法权益。被上诉人辩称：原审认定事实清楚，驳回上诉，维持原判。上诉人向一审法院起诉请求：1、依法判令原告不支付被告停工留薪工资79488元；2、依法判令原告不支付被告住院伙食补助费2970元；3、依法判令原告不支付被告经济补偿金23184元；4、本案诉讼费由被告承担。被上诉人向一审法院起诉请求：1、依法判令原告与被告劳动关系以生效判决之日起解除；2、依法判令腾格尔公司支付马延星住院期间护理费6600元（33天*200元）、出院后护理费144000元（720天*每天200元），5级伤残生活护理费739991.04元（40%即3083.26元*20年）；3、依法判令腾格尔公司支付马延星停工留薪期间工资184998元（24个月*7708.25元）；4、依法判令腾格尔公司支付马延星住院伙食补助费3300元（33天*每天100元）；5、依法判令腾格尔公司支付马延星一次性工伤医疗补助金149986.08元（24个月*6248月），一次性伤残就业补助金149986.08元（24个月*6248月），一次性伤残补助金184998元（24个月*7708.25元）；6、依法判令腾格尔公司赔偿马延星未签订书面劳动合同两倍工资即11个月工资共计84790.25元；7、依法判令腾格尔公司补偿马延星经济补偿金30833元（4个月*7708.25元）；8、依法判令腾格尔公司返还马延星风险押金10000元。 一审法院认定事实：2016年10月14日，被告马延星至原告腾格尔公司处从事驾驶员工作。2017年9月22日，被告马延星在工作过程中受伤，住院治疗33天，治疗费用由原告支付。经被告马延星申请，2019年5月28日，延安市人力资源和社会保障局作出延市XX社伤险认决字（2019）429号认定工伤决定书，认定申请人属于工伤。2020年3月25日，陕西省劳动能力鉴定委员会作出陕劳鉴【2019】143号再次鉴定结论书，鉴定结论为伤残五级。被告马延星受伤前月平均工资为6624元。原告收取被告风险押金10000元。被告受伤后，原告每月发放1200元工资，发放10个月共计12000元。2019年11月26日，被告马延星因工伤争议与原告腾格尔公司至延安市宝塔区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，2020年6月28日该委作出宝区劳仲字（2019）第1449-1号仲裁裁决书，裁决：一、自本裁决书生效之日起申请人与被申请人之间的劳动关系终止；二、被申请人支付申请人一次性伤残补助金119232元（6624×18个月）；三、被申请人支付申请人一次性工伤医疗补助金149986.08元（6249.42元×24个月）；四、被申请人支付申请人一次性伤残就业补助金149986.08元（6249.42元×24个月）；五、被申请人支付申请人停工留薪工资79488元（6624元×12个月）；六、被申请人支付申请人住院伙食补助费2970元（90元×33天）；七、被申请人支付申请人护理费3960元（120元×33天）；八、被申请人支付申请人解除劳动关系的经济补偿金23184元（6624元×3.5个月）；九、被申请人返还申请人押金10000元。后原、被告均不服该裁决，故而成诉。一审法院认为，被告马延星在原告公司工作过程中受伤，延安市人力资源和社会保障局依法认定其为工伤，陕西省劳动能力鉴定委员会鉴定其为伤残五级，依法应当享受工伤保险待遇。由于原告未为被告办理工伤保险,致使被告发生工伤后,不能通过工伤保险基金享受相应的工伤保险待遇,依法应由原告按照工伤保险待遇项目和标准支付相关费用。《工伤保险条例》第三十六条规定，职工因工致残被鉴定为五级、六级伤残的，享受以下待遇：（一）从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：五级伤残为18个月的本人工资；…经工伤职工本人提出，该职工可以与用人单位解除或者终止劳动关系，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定。《陕西省实施〈工伤保险条例〉办法》第二十三条规定，五级和六级工伤职工经本人提出，可以与用人单位解除劳动关系，由用人单位以其解除劳动关系时的所在地上年度职工月平均工资为基数，分别支付24个月、21个月的一次性工伤医疗补助金和24个月、21个月的一次性伤残就业补助金。被告受伤后再未至原告处工作，并于2019年11月26日向延安市宝塔区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁要求原告支付上述工伤赔偿，被告申请仲裁的行为应视为其向原告提出解除劳动合同关系，故原、被告之间的劳动关系应于2019年11月26日被告申请仲裁时解除。根据上述规定原告应向被告支付一次性伤残补助金119232元（6624元×18月）。被告诉请原告支付一次性工伤医疗补助金149986.08元，一次性伤残就业补助金149986.08元，原告亦同意支付，本院依法予以支持。《工伤保险条例》第三十三条规定，职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。停工留薪期一般不超过12个月。伤情严重或者情况特殊，经设区的市级劳动能力鉴定委员会确认，可以适当延长，但延长不得超过12个月。被告诉请原告向其支付24个月的停工留薪期工资，因其主张延长的时间并未经劳动能力鉴定委员会确认，故停工留薪期工资应为79488元（6624元×12月），但原告已支付的12000元应予扣除，原告应向被告支付停工留薪期工资67488元。被告住院治疗工伤的伙食补助费根据工伤保险基金支付标准确定为990（30元×33天）。被告住院期间护理费应为3960元（120元×33天）。被告要求原告支付出院后护理费及5级伤残生活护理费但因其未经劳动能力鉴定委员会确认需要生活护理，故对被告的该部分诉请依法不予支持。被告诉请原告支付未签订书面劳动合同两倍工资，根据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条第一款规定“劳动争议申请仲裁的时效期间为一年。仲裁时效期间从当事人知道或者应当知道其权利被侵害之日起计算”。被告从2016年10月14日开始在原告处工作，双倍工资的仲裁时效应从用工之日满一年的次日起开始计算，但被告于2019年11月26日申请劳动仲裁，超过仲裁时效，故对被告要求原告向其支付未签订书面劳动合同二倍工资的诉讼请求依法不予支持。被告诉请原告向其支付经济补偿金，根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条规定，有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的；第三十八条（三）项规定，未依法为劳动者缴纳社会保险费的；故原告应向被告支付经济补偿金。根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条之规定，经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。故原告应当支付被告3.5个月工资的经济补偿金23184元（6624元×3.5个月）。被告诉请原告向其返还风险押金10000元，原告亦同意支付，故对被告的该项诉请依法予以支持。综上，依据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第四十六条、第四十七条，《工伤保险条例》第三十条、第三十三条、第三十四条、第三十六条、第六十二条，《陕西省实施〈工伤保险条例〉办法》第二十三条，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条之规定，判决如下：一、原告延安腾格尔实业发展总公司于本判决生效之日起十五内一次性向被告马延星支付一次性伤残补助金119232元，一次性工伤医疗补助金149986.08元，一次性伤残就业补助金149986.08元，停工留薪期工资67488元，住院伙食补助费990元，住院期间护理费3960元，经济补偿金23184元，返还风险押金10000元；二、驳回被告马延星的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。原告延安腾格尔实业发展总公司预交案件受理费10元，被告马延星预交案件受理费10元，均由原告延安腾格尔实业发展总公司负担。二审中，当事人没有提交新证据。本院对一审查明的事实予以确认。 本院认为，本案的争议焦点为：1、一审认定的停工留薪时间是否正确；2、一审法院对经济补偿金认定是否正确。审理查明，被上诉人于2016年10月14日入职上诉人处，从事驾驶员工作，未签订书面劳动合同。2017年9月22日，被上诉人在工作过程中受伤，后再未至上诉人处工作。2019年11月26日被上诉人向延安市宝塔区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁要求上诉人支付工伤赔偿。上诉人认为在2018年7月后双方已经解除了劳动关系，被上诉人已经在其他单位入职，但上诉人并未提供相关证据予以佐证，故被上诉人于2019年11月26日向延安市宝塔区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁要求上诉人支付工伤赔偿时，视为其向上诉人提出解除劳动合同关系，双方的劳动合同关系于2019年11月26日解除。故一审法院认定应由上诉人向被上诉人支付3.5个月工资的经济补偿金23184元，并无不当。《工伤保险条例》第三十三条规定，停工留薪期一般不超过12个月，一审法院结合被上诉人的自身情况及伤残情况，认定的停工留薪期并未违反法律法规强制性规定，故上诉人的上诉理由不能成立，本院不予支持。 综上所述，上诉人延安腾格尔实业发展总公司的上诉请求不能成立，应予驳回。一审判决认定事实清楚，适用法律正确。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由上诉人延安腾格尔实业发展总公司负担。  本判决为终审判决。  审  判  长   周 海 龙审  判  员   樊    宁审  判  员   李 欣 南 二〇二〇年十二月七日 法 官 助 理   刘 丹 媛书   记  员  王    霞 1