安徽省安庆市中级人民法院 刑 事 裁 定 书 （2020）皖08刑终296号 原公诉机关安徽省安庆市迎江区人民检察院。 上诉人（原审被告人）张青春,男,1980年11月9日出生于安徽省安庆市,汉族,初中文化,无业,住安徽省安庆市宜秀区（户籍所在地:安徽省安庆市迎江区）。1999年6月因犯故意伤害罪被安庆市大观区人民法院判处有期徒刑五年六个月。2005年2月因故意伤害罪被安庆市人民政府劳动教养管理委员会决定劳动教养两年。2013年8月因赌博被安庆市公安局双井街派出所罚款五百元。2016年7月因赌博被安庆市公安局龙狮桥派出所罚款五百元。因涉嫌犯寻衅滋事罪,于2020年4月10日被安庆市公安局迎江分局取保候审,同年6月8日被安庆市迎江区人民检察院批准逮捕,因暂时生活不能自理,看守所不予收押,当日被安庆市公安局迎江分局监视居住，同年9月7日被迎江区人民法院取保候审，2020年9月23日被迎江区人民法院决定逮捕并被依法执行逮捕。现羁押于安庆市看守所。 辩护人汪超，安徽安联律师事务所律师。 原审被告人柯炳春,男,1984年11月24日出生于安徽省安庆市,汉族,初中文化,无业，住安徽省安庆市宜秀区（户籍所在地:安徽省安庆市宜秀区）。2010年12月因吸毒、向他人提供毒品、非法携带管制器具被安庆市公安局合并执行行政拘留二十日并处罚款一千九百元。2012年2月因吸毒被安徽省怀宁县公安局行政拘留十五日并处罚款一千元。2015年6月因吸毒被安庆市公安局行政拘留十日。2017年5月因涉嫌寻衅滋事被安庆市公安局宜秀分局永安派出所取保候审,2018年4月解除取保候审继续侦查。2018年9月因犯聚众斗殴罪被安庆市迎江区人民法院判处有期徒刑一年三个月,缓刑一年八个月（缓刑考验期自2018年9月18日起至2020年5月17日止）。因涉嫌犯寻衅滋事罪,于2020年1月29日被安庆市公安局迎江分局监视居住,同年6月8日被安庆市迎江区人民检察院批准逮捕,当日被依法执行逮捕。现羁押于安庆市看守所。 原审被告人陈秀益,男,1979年12月20日出生于安徽省安庆市,汉族,初中文化,无业,住安徽省安庆市迎江区（户籍所在地:安徽省安庆市宜秀区）。2010年11月因犯故意伤害罪被安庆市宜秀区人民法院判处有期徒刑六个月,缓刑一年。2011年5月因犯故意伤害罪被枞阳县人民法院判处有期徒刑三年（撤销前罪缓刑,合并执行有期徒刑三年）2018年9月因犯聚众斗殴罪、寻衅滋事罪,数罪并罚,被安庆市迎江区人民法院决定执行有期徒刑一年七个月。2019年8月7日刑满释放。因涉嫌犯寻衅滋事罪,于2020年1月29日被安庆市公安局迎江分局监视居住,同年6月8日被安庆市迎江区人民检察院批准逮捕,当日被依法执行逮捕。现羁押于安庆市看守所。 安徽省安庆市迎江区法院审理安庆市迎江区人民检察院指控原审被告人张青春、柯炳春、陈秀益犯寻衅滋事罪一案,于二○二○年九月二十三日作出（2020）皖0802刑初117号刑事判决。原审被告人张青春不服，提出上诉。本院受理后依法组成合议庭，经过阅卷，讯问上诉人，听取辩护人辩护意见，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。 原判认定：2020年1月19日凌晨3时许,被告人张青春、柯炳春和陈秀益三人在安庆市迎江区吾悦广场的“猎味食府”烧烤店内吃夜宵,被告人张青春因嫌隔壁桌说话声音太大而拿起桌上的铁钎指向被害人一方,并与被害人李某发生厮打,被告人陈秀益拿啤酒瓶两次砸向被害人董某的头部并对其实施殴打,被告人柯炳春用拳头殴打被害人王某眼部,后用干锅砸向李某头部。三名被告人的殴打行为导致董某、李某头部受伤,王某眼部受伤,后三名被告人逃离现场。后经安徽省安庆市公安局刑事科学技术研究所鉴定,王某、李某的损伤程度为轻微伤。同年3月25日,三名被告人对三名被害人进行了赔偿并获得其谅解。 2020年1月21日,被告人陈秀益经公安机关电话传唤到案。同年1月22日,被告人张青春在安庆市第一人民医院被抓获归案。同年1月29日,被告人柯炳春主动到公安机关投案。 公诉机关就指控事实向法庭提交了受案登记表、立案决定书、户籍证明、刑事判决书、劳动教养决定书、行政处罚决定书、归案经过、谅解书等书证;被害人董某、李某、王某的陈述;证人徐某、钱某、娄某的证言;被告人张青春、柯炳春、陈秀益的供述与辩解;辨认、现场指认笔录;鉴定意见;视听资料光盘2张等证据。 被告人张青春、柯炳春、陈秀益对起诉书指控的罪名及犯罪事实不持异议，自愿认罪认罚。 原判认为,被告人张青春、柯炳春、陈秀益随意殴打他人,致二人轻微伤,情节恶劣,其行为已构成寻衅滋事罪且系共同犯罪，公诉机关指控的罪名成立，应当以寻衅滋事罪且系共同犯罪追究其刑事责任。被告人张青春具有前科，酌情从重处罚，归案后如实供述自己的罪行,系坦白,可以从轻处罚，自愿认罪认罚，可以依法从宽处理。被告人柯炳春犯罪以后自动投案并如实供述自己的罪行,系自首，可以从轻处罚，自愿认罪认罚可以依法从宽处理，在缓刑考验期内犯新罪,应当撤销缓刑，数罪并罚。被告人陈秀益具有前科，酌情从重处罚，曾被判处有期徒刑以上刑罚,在刑罚执行完毕五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪,属累犯,应当从重处罚，犯罪以后自动投案并如实供述自己的罪行,系自首，可以从轻处罚，自愿认罪认罚可以依法从宽处理。三被告人已赔偿被害人损失，获得被害人谅解，可酌情从轻处罚。综合考虑三被告人的犯罪及量刑情节，据此,依照《中华人民共和国刑法》第二百九十三条第一款第(一)项、第二十五条第一款、第六十七条第一、三款、第七十七条第一款、第六十五条第一款之规定，判决：一、被告人张青春犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑八个月；二、被告人陈秀益犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑十个月；三、撤销安徽省安庆市迎江区人民法院（2018）皖0802刑初83号刑事判决书对被告人柯炳春犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑一年三个月，缓刑一年八个月的判决；四、被告人柯炳春犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑八个月，与原犯聚众斗殴罪被判处的有期徒刑一年三个月数罪并罚，决定执行有期徒刑一年八个月。 原审被告人张青春上诉提出：1、将监视居住的期间折抵刑期。2、依法对上诉人适用监外执行。其辩护人提出上述相同的辩护意见。 本院二审审理查明的事实和证据与原判基本相同。原判认定的证据均经一审庭审举证、质证和查证属实，本院予以确认。二审审理期间，上诉人张青春及其辩护人均未提供影响本案事实的新证据。 本院认为，上诉人张青春与原审被告人柯炳春、陈秀益随意殴打他人,致二人轻微伤,情节恶劣,其行为已构成寻衅滋事罪，且系共同犯罪。对上诉人及其辩护人提出的意见，经查，张青春于2020年4月10日由安庆市公安局迎江分局决定对其取保候审，同年6月8日监视居住，但不是指定居所监视居住，不能折抵刑期，提出适用监外执行是判决生效后的执行问题，不属于二审法院审理范畴，故上诉人的上诉理由及辩护人的辩护意见均不能成立，不予采纳。原判认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当。审判程序合法。据此，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项之规定，裁定如下： 驳回上诉，维持原判。 本裁定为终审裁定。 审判长  钱丹青 审判员  纪泽平 审判员  程 鸿 二〇二〇年十二月一日 法官助理刘映红 书记员杨娟娟 附：相关法律条文 《中华人民共和国刑事诉讼法》 第二百三十六条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理： （一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判； （二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判； （三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。 原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。