山西省晋城市中级人民法院民事判决书（2020）晋05民终1240号上诉人（原审原告）：闫某，男，1969年1月2日生，汉族，公民身份号码×××。委托诉讼代理人：郑某，阳城县町店镇法律服务所法律工作者。被上诉人（原审被告）：郭某，男，生于1984年6月29日，汉族，公民身份号码×××。被上诉人（原审被告）：中国人民财产保险股份有限公司晋城市分公司。统一社会信用代码×××，住所地晋城市城区文昌西街**。负责人：王浩，该公司经理。委托诉讼代理人：赵某，该公司职工。上诉人闫某因与被上诉人郭某、中国人民财产保险股份有限公司晋城市分公司（以下简称人保财险晋城公司）机动车交通事故责任纠纷一案，不服阳城县人民法院(2020)晋0522民初721号民事判决，向本院提起上诉。本院立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。闫某上诉请求：1、改判第一项，增加上诉人的误工费12660元、残疾赔偿金54526元、被扶养人生活费8804.2元；2、诉讼费由二被上诉人承担。事实和理由：1、上诉人常年在沁水县嘉丰镇嘉丰村居住和经商，一审中虽然未能提供准确的收入证明，但一审以最低标准80元/天计算误工费明显不公，应以批发和零售业的标准计算164.4元/天，其误工费应为24660元。2、闫某虽然是农村户口，但其一家自1992年就已迁居城镇，常年在城镇居住和经商，其残疾赔偿金及儿子闫博杰的被扶养人生活费均应按照城镇标准计算确定，一审以农村居民标准计算错误。同时，上诉人第一次鉴定为九级伤残，第二次鉴定为十级伤残，中间隔8个月，上诉人请求按中间9.5级来确定伤残。郭某辩称，请求维持原判。人保财险晋城公司辩称，请求维持原判。闫某向一审法院起诉请求：1、判令二被告赔偿原告因交通事故造成的损失356984.83元（包括被告郭某垫付的门诊检查费979.56元、救护车费100元、垫付款20000元和被告保险公司垫付的10000元）。一审法院认定事实：2019年3月15日，被告郭某驾驶本人的×××号东风雪铁龙牌小型轿车，与原告闫某驾驶的本人的×××号宗申150型正三轮载货摩托车相撞，造成闫某受伤、两车及货物（榨菜）损坏。该事故经阳城县公安局交通警察大队认定，郭某负事故全部责任。×××号车辆在被告人保财险晋城公司投有交强险和30万元的商业三者险，事故发生在保险期内。事故发生后，被告人保财险晋城公司为原告垫付10000元，被告郭某为原告垫付21079.56元。原告闫某的伤经诊断为左胫骨平台粉碎性骨折，经阳城县交警大队委托鉴定其伤构成九级伤残，诉讼中，被告人保财险晋城公司对该鉴定意见不服申请重新鉴定，经该院准许，晋城市中级人民法院司法技术中心委托，鉴定原告的伤构成十级伤残。1.医疗费：经核实，为43985.03元。2.住院伙食补助费：原告二次手术尚未发生，无法确定住院天数，因此住院伙食补助费只应计算第一次住院的66天，按每天100元计算为6600元。3.营养费：被告对原告主张的第一次住院期间的营养费认可，依法予以确认。第二次住院尚未发生，不能计算营养费。原告的营养费为1980元。4.误工费：原告无法证明自己的收入状况，故按每天80元计算，误工天数根据原告的伤情和三期评定规范，酌情确定为150天，误工费为12000元。5.护理费：因原告未提供相关护理人员的收入证明，因此护理费的标准应按每天120元计算，护理费为7920元。6.残疾赔偿金：经重新鉴定，原告的伤构成十级伤残，虽然原告之前鉴定的是九级伤残，但是应以后面鉴定的为准，因此原告的伤残确认为十级伤残。原告的户口本显示原告为农业户口，职业为粮农，因此原告的残疾赔偿金应按2019年度农村居民人均可支配收入和人均生活消费支出之和计算残疾赔偿金。原告的残疾赔偿金为45260元。7.精神损害抚慰金：根据本次交通事故的责任、过错以及原告的伤残，确定精神损害抚慰金为5000元。8.被扶养人生活费：原告儿子闫博杰的户口为农业户口，因此其被扶养人生活费应按农村居民人均生活消费支出每年9728元计算，被扶养人生活费为3891.2元。9.交通费：根据原告的住院天数、就医医院和自己的居住地，酌情认定为1000元。10.鉴定费：原告方经交警部门委托鉴定其伤情构成九级伤残，诉讼中，被告保险公司又申请重新鉴定，其伤情构成十级伤残，因第一次的伤残鉴定意见有误，因此原告主张的鉴定伤残的鉴定费不能支持。一审确定原告的鉴定费为2000元。又因保险合同条款约定保险人不承担该项费用，因此鉴定费应由侵权方承担。11.二次手术费：原告主张7980元，被告予以认可，依法予以确认。12.车辆损失：根据购车的年限和价格，酌情认定为1000元。13.拖车费：原告主张400元，提供了修理厂出具的救援费发票，故予以确认。14.货物损失：原告提供的证据证明不了自己车上当时的货物状况以及损失情况，因原告车上确实有损坏的货物，酌情确定为2000元。15.复印费：不属于交通事故的赔偿项目，不予支持。综上，一审确认原告的损失为：医疗费43985.03元、住院伙食补助费66天×100元/天=6600元、营养费66天×30元/天=1980元、护理费66天×120元/天=7920元、误工费150天×80元/天=12000元、残疾赔偿金20年×22630元/年×0.1=45260元、被扶养人生活费8年×9728元/年×0.1÷2=3891.2元、精神损害抚慰金5000元、鉴定费2000元、交通费1000元、二次手术费7980元、拖车费400元、货物损失2000元、车辆损失1000元。以上损失共计141016.23元。一审法院认为：本次交通事故经交警部门认定被告郭某负事故的全部责任，原告闫某无责任。因被告郭某驾驶的本人的×××号东风雪铁龙牌小型轿车在被告人保财险晋城公司投有交强险和商业三者险，因此原告主张的损失应由人保财险晋城公司全部承担。因保险合同条款约定保险人不承担鉴定费，因此该费用应由侵权人郭某承担。被告人保财险晋城公司为原告闫某垫付的款项可予折抵赔偿款，被告郭某为原告闫某垫付的款项，原告闫某应当予以返还。一审判决：一、被告中国人民财产保险股份有限公司晋城市分公司于本判决生效后30日内在保险限额内赔偿原告闫某医疗费、住院伙食补助费、营养费、误工费、护理费、残疾赔偿金、被扶养人生活费、精神损害抚慰金、交通费、二次手术费、拖车费、货物损失、车辆损失等计139016.23元。（已支付10000元，再支付129016.23元）。二、被告郭某于本判决生效后30日内支付原告闫某鉴定费2000元。三、原告闫某于本判决生效后30日内返还被告郭某的垫付款21079.56元。本院二审期间，当事人围绕上诉请求依法提交了证据。本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人二审争议的事实，本院认定如下：一审法院查明的事实属实，本院予以确认。本院认为，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。本案中，上诉人闫某主张按城镇居民标准计算确定其残疾赔偿金及被扶养人生活费，但其户口为农业户口，户口所在地为农村，其虽称自己常年在城镇居住和经商，但仅提供有村委出具的证明，缺乏相应充实的客观材料佐证，不足以支持其事实主张，一审未予认定和支持，并无不当。上诉人闫某虽从事经营性活动并有一定的收入，但其证据不足以证明其有固定收入，且不能举证证明其最近三年的平均收入状况，一审参照80元/天的标准计算其误工费并无不当。综上所述，上诉人闫某的上诉请求不能成立，应予驳回，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费1700元，由上诉人闫某负担。本判决为终审判决。审 判 长 董丽萍审 判 员 何向丽审 判 员 郭永会 二〇二〇年十二月八日法官助理 刘 艺书 记 员 申 辉