河北省承德市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）冀08民终2686号 上诉人（原审被告）：杨浩，男，1984年9月30日出生，汉族，住河北省围场满族蒙古族自治县。 上诉人（原审被告）：李淑芝，女，1970年12月29日出生，满族，住河北省围场满族蒙古族自治县。 二上诉人的共同委托诉讼代理人：王海涛，河北泓鹏律师事务所律师。 被上诉人（原审原告）：庞昊，男，1987年11月29日出生，汉族，住承德市双桥区。 委托诉讼代理人：赵琳，河北紫胤律师事务所律师。 上诉人杨浩、李淑芝因与被上诉人庞昊劳动争议纠纷一案，不服河北省承德市双桥区人民法院（2020）冀0802民初1392号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年10月15日立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人杨浩、李淑芝的委托诉讼代理人王海涛，被上诉人庞昊及其委托诉讼代理人赵琳到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 杨浩、李淑芝上诉请求：依法撤销河北省承德市双桥区人民法院（2020）冀0802民初1392号民事判决，依法驳回被上诉人的诉讼请求。事实与理由：1.一审法院程序违法。承德市双桥区劳动仲裁委员会于2019年11月20日作出不予受理通知书并告知15日内提起诉讼，被上诉人起诉后撤诉，至本案再次起诉已超出15日。被上诉人再次重复仲裁，一审法院审理属于程序严重错误。2.一审法院认定事实错误。双方签订有书面劳动合同，其中约定有明确的入职时间及试用期，不存在所谓的三个月无合同的事实，被上诉人在长达两年的时间内均未提出异议，一审法院判决双倍工资于法无据。被上诉人因个人原因违法被行政拘留造成旷工，严重违反了劳动纪律。被上诉人并未向用人单位请假，一审法院认定刘情代为请假没有事实依据。承德爱尚婴公司已依法注销，在工商部门已进行公示，清算工作正在进行。一审法院认定没有清算无事实和法律依据，所以，本案被诉主体错误。综上，一审法院判决错误，依法应予撤销。 庞昊辩称，上诉人的上诉请求缺乏事实与法律依据，原审判决认定事实清楚、适用法律正确，请求二审法院驳回上诉、维持原判。 庞昊向一审法院起诉请求：1.被告支付原告未签订书面劳动合同的双倍工资47432.00元；2.被告支付原告违法解除劳动合同的经济赔偿金21561.00元；3.被告支付原告休息日加班费38064.00元（4312.00/21.75×96×2），法定节假日加班费11895.00元(4312.00/21.75×20×3)。以上各项合计118951.00元。 一审法院认定事实，2017年9月至2019年8月，爱尚婴公司为原告庞昊缴纳社会保险金。2018年1月1日和2019年1月1日，爱尚婴公司先后与原告庞昊签订了两份劳动合同，庞昊在爱尚婴公司后勤部工作。2018年9月至2019年8月，爱尚婴公司分别通过围*司和被告杨浩个人账户累计向庞昊发放工资51747.00元，折合月平均工资为4312.25元。2019年7月31日，原告庞昊因酒后送同事刘情回家途中用随身携带的钥匙划伤他人车辆被承德市公安局双桥分局处以行政拘留6日。2019年8月1日，原告庞昊委托刘情向爱尚婴公司负责人杨浩口头请假。2019年8月15日，爱尚婴公司负责人杨浩通知原告庞昊解除其与爱尚婴公司之间的劳动合同关系。2019年9月6日，原告庞昊以爱尚婴公司为被申请人向承德市双桥区劳动争议仲裁委员会提出仲裁申请，承德市双桥区劳动争议仲裁委员会以2019年9月25日爱尚婴公司营业执照注销为由作出承双劳人仲案字（2019）第1041号决定书，撤销案件并告知原告可向人民法院提起诉讼。原告庞昊于2020年1月7日向本院提起诉讼，同年3月17日撤回起诉。2020年5月6日，原告再次以爱尚婴公司、杨浩、李淑芝为被申请人向承德市双桥区劳动争议仲裁委员会申请仲裁，同年5月11日，承德市双桥区劳动争议仲裁委员会以爱尚婴营业执照被注销不具有主体资格、是否应由出资人承担责任仅依据相关劳动法规无法确定为由作出不予受理案件决定书。 一审法院认为，原告庞昊与爱尚婴公司签订《劳动合同书》，与用人单位之间形成法律意义上的劳动合同关系。依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条的规定，“劳动者有下列情形之一的，用人单位可以解除劳动合同：（一）在试用期间被证明不符合录用条件的；（二）严重违反用人单位的规章制度的；（三）严重失职，营私舞弊，给用人单位造成重大损害的；（四）劳动者同时与其他用人单位建立劳动关系，对完成本单位的工作任务造成严重影响，或者经用人单位提出，拒不改正的；（五）因本法第二十六条第一款第一项规定的情形致使劳动合同无效的；（六）被依法追究刑事责任的”。被告未提交相应证据证明原告庞昊在工作期间存在以上可解除劳动合同的法定事由。原告庞昊因个人原因被处以行政拘留并非被追究刑事责任，被拘留期间口头委托同事刘情代向单位负责人请假，亦达不到严重违反用人单位规章制度程度。因此，爱尚婴公司解除与原告的劳动合同关系不符合法律规定。依照《中华人民共和国劳动合同法》八十七条的规定，“用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同的，应当依照本法第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金”。结合庞昊提交的参保人员缴费明细表和被告提交的两份劳动合同书，可确定原告庞昊自2017年9月至2019年8月在爱尚婴公司工作，工作时长为23个月。参照庞昊的月平均工资4312.25元计算，被告应支付原告庞昊经济赔偿金4312.25元×2.5个月×2=21561.25元。对于原告请求判令被告因爱尚婴公司未与其签订劳动合同需支付双倍工资的请求，本院认为，2018年1月1日和2019年1月1日，爱尚婴公司分别与原告庞昊签订了两份书面劳动合同，该合同有原告本人的签名捺印，本院对其真实性予以采信。原告庞昊提交的参保人员缴费明细信息显示，自2017年9月开始，爱尚婴公司为庞昊缴纳社会保险，本院据此认定爱尚婴公司与庞昊正式建立劳动合同关系的时间为2017年9月。2017年9月至12月期间，爱尚婴公司未按照劳动合同法规定与庞昊签订劳动合同，因此依照《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条的规定，被告应按照庞昊的月平均工资标准支付其3个月的双倍工资，即4312.25元×x3个月×2=25873.50元。同时，由于庞昊未提交休息日和节假日期间加班以及工资中不含加班费的证据，故本院对其主张判令被告支付其法定节假日和双休日期间加班费的请求不予支持。同时认为，庞昊首次在承德市双桥区劳动争议仲裁委员会申请仲裁期间因爱尚婴公司申请注销被撤销案件，原告庞昊在15日内向本院提起诉讼，因主体问题被迫选择提起二次仲裁申请，原告主观上不存在拖延诉讼和重复仲裁的故意，两次诉讼均在仲裁决定书确定的法定期间内提起。同时，爱尚婴公司注销后尚未成立清算组，也未对外向债权人发布公告。被告杨浩、李淑芝作为爱尚婴公司股东，在原告庞昊提起仲裁申请期间申请注销爱尚婴公司的营业执照，主观上存在滥用公司法人独立地位和股东有限责任，故应对公司注销前产生的债务承担民事责任。综上所述，被告杨浩、李淑芝应向原告庞昊支付经济赔偿金21561.25元、双倍工资25873.50元，两项合计47434.75元。一审法院依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条、四十七条、第八十二条、八十七条，《中华人民共和国公司法》第二十条第三款之规定，判决：一、被告杨浩、李淑芝于本判决生效之日起十日内一次性向原告庞昊支付经济赔偿金21561.25元、双倍工资25873.50元，两项合计47434.75元。二、驳回原告庞昊的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费减半收取10.00元，由被告杨浩、李淑芝负担。 二审审理中，双方当事人均未向本院提交新的证据。 二审查明的事实为，庞昊于2017年9月至2019年8月在承德爱尚婴孕婴用品销售有限公司工作，实际提供劳动的时间为23个月。工作期间，承德爱尚婴孕婴用品销售有限公司为庞昊缴纳了社会保险金，庞昊在实习期3个月后于2018年1月1日和2019年1月1日与承德爱尚婴孕婴用品销售有限公司签订了两份劳动合同。承德爱尚婴孕婴用品销售有限公司分别通过围*司和杨浩个人账户累计向庞昊发放工资共计51747.00元，折合月平均工资为4312.25元。2019年7月31日，庞昊因酒后送同事刘情回家途中用随身携带的钥匙划伤他人车辆被承德市公安局双桥分局处以行政拘留6日的行政处罚，继而无故旷工6天。2019年8月1日，庞昊委托刘情向承德爱尚婴孕婴用品销售有限公司负责人杨浩口头请假。2019年8月15日，承德爱尚婴孕婴用品销售有限公司负责人杨浩通知庞昊解除劳动合同关系。2019年9月6日，庞昊以承德爱尚婴孕婴用品销售有限公司为被申请人向承德市双桥区劳动争议仲裁委员会提出仲裁申请，2019年12月20日承德市双桥区劳动争议仲裁委员会以承德爱尚婴孕婴用品销售有限公司营业执照注销为由作出承双劳人仲案字（2019）第1041号决定书，撤销案件并告知其可向人民法院提起诉讼。庞昊于2020年1月7日以承德爱尚婴孕婴用品销售有限公司为被告向双桥区人民法院提起诉讼，同年3月17日撤回起诉。2020年5月6日，庞昊再次以承德爱尚婴孕婴用品销售有限公司、杨浩、李淑芝为被申请人向承德市双桥区劳动争议仲裁委员会申请仲裁，同年5月11日，承德市双桥区劳动争议仲裁委员会以承德爱尚婴孕婴用品销售有限公司营业执照被注销不具有主体资格、是否应由出资人承担责任仅依据相关劳动法规无法确定为由作出不予受理案件决定书。2020年5月20日，庞昊以承德爱尚婴孕婴用品销售有限公司股东杨浩、李淑芝为被告向双桥区人民法院起诉。 本院认为，本案争议的焦点一，一审法院审理是否程序违法。庞昊第一次提起诉讼的主体是原承德爱尚婴孕婴用品销售有限公司，由于该公司于2019年9月25日被注销，庞昊撤诉后以该公司股东杨浩、李淑芝为诉讼主体另行提起仲裁、诉讼，庞昊两次诉讼的主体不同，不属于重复诉讼，故一审法院审理程序不违反法律规定。杨浩、李淑芝认为一审法院审理程序违法，于法无据，本院不予支持。争议的焦点二，原承德爱尚婴孕婴用品销售有限公司与庞昊解除劳动合同是否符合法律规定，杨浩、李淑芝应否支付庞昊解除劳动合同的赔偿金。劳动者严重违反劳动纪律或者用人单位规章制度的，用人单位可以解除劳动合同。用人单位是否构成违法解除劳动关系，应从用人单位的辞退行为进行判断。单方解除是一种法定解除，用人单位的法定解除主要以劳动者是否有过错为前提。本案中，庞昊酒后用随身携带的钥匙划伤他人车辆被承德市公安局双桥分局处以行政拘留6日，庞昊的行为，不仅违背了公民的道德要求，而且违背了劳动者应遵循的基本职业素养，且其被处以行政拘留6日的行政处罚客观上带来了旷工的法律后果，给公司造成了不良影响和工作效率的停滞，严重违反了劳动纪律。原承德爱尚婴孕婴用品销售有限公司据此与庞昊解除劳动关系，并无不当。因庞昊存在过错，原承德爱尚婴孕婴用品销售有限公司单方与庞昊解除劳动关系不需支付其赔偿金。争议的焦点三，杨浩、李淑芝应否支付庞昊未签订劳动合同的二倍工资差额。《劳动合同法》第八十二条规定，用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。本案中，庞昊于2017年9月到原承德爱尚婴孕婴用品销售有限公司工作，原承德爱尚婴孕婴用品销售有限公司支付了庞昊劳动报酬及缴纳了社会保险，双方在实习期后于2018年1月1日签订了劳动合同，双方签订劳动合同未超过一年期的节点，不属于劳动合同法规定在一年之内未签订劳动合同，用人单位需向劳动者支付二倍工资的情形。一审法院认定原承德爱尚婴孕婴用品销售有限公司与庞昊三个月未签订劳动合同判决由杨浩、李淑芝支付庞昊双倍工资，属于适用法律错误，本院予以纠正。杨浩、李淑芝认为不应支付庞昊双倍工资的上诉请求，于法有据，本院予以支持。 综上所述，上诉人杨浩、李淑芝的上诉请求成立，应予支持。依照《中华人民共和国劳动法》第二十五条第（二）项、《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条第（二）项、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项规定，判决如下： 一、撤销河北省承德市双桥区人民法院（2020）冀0802民初1392号民事判决； 二、驳回原审原告庞昊的诉讼请求。 一审案件受理费10.00元，二审案件受理费10.00元，合计20.00元，均由庞昊负担。 本判决为终审判决。 审 判 长 罗乐平审判员冉雪芳审判员张喜艳 二〇二〇年十二月三日 法官助理 张             浩 书 记 员 刘      笑      彤 附：《中华人民共和国劳动法》第二十五条劳动者有下列情形之一的，用人单位可以解除劳动合同： （一）在试用期间被证明不符合录用条件的； （二）严重违反劳动纪律或者用人单位规章制度的； （三）严重失职，营私舞弊，对用人单位利益造成重大损害的； （四）被依法追究刑事责任的。 《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条劳动者有下列情形之一的，用人单位可以解除劳动合同： （一）在试用期内被证明不符合录用条件的； （二）严重违反用人单位的规章制度的； （三）严重失职，营私舞弊，对用人单位利益造成重大损害的； …… 《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理： （一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定； (二)原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更； （三）原判决认定事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判； （四）原判遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。 原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。