新疆维吾尔自治区昌吉回族自治州中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）新23民终2034号 上诉人（原审被告）：新疆江布拉克旅游开发建设有限公司，住所地新疆维吾尔自治区昌吉回族自治州奇台县半截沟镇。 法定代表人：李玉龙，该公司经理。 委托诉讼代理人：陈紫郁，新疆航迪律师事务所律师。 被上诉人（原审原告）：邵麒霏，女，1991年7月2日出生，汉族，住新疆维吾尔自治区昌吉回族自治州。 委托诉讼代理人：郭新园，新疆同创律师事务所律师。 上诉人新疆江布拉克旅游开发建设有限公司因与被上诉人邵麒霏身体权纠纷一案，不服新疆维吾尔自治区奇台县人民法院（2020）新2325民初490号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年11月17日立案后，依法组成合议庭，于2020年12月1日公开开庭进行了审理。上诉人新疆江布拉克旅游开发建设有限公司的委托诉讼代理人陈紫郁，被上诉人邵麒霏的委托诉讼代理人郭新园到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 新疆江布拉克旅游开发建设有限公司上诉请求：1．撤销新疆维吾尔自治区奇台县人民法院（2020）新2325民初490号民事判决的第一项，维持第二项。事实和理由：原审判决认定上诉人承担侵权责任无事实依据。一、原审中，被上诉人提交的证据不能证明是在上诉人经营的江布拉克景区驾驶卡丁车时受伤；并且其提交的新疆医科大学第六附属的相关证据也没有医生签字及医院盖章，无法证明其主张。该证据仅能证明被上诉人曾受伤住院接受治疗，并不能证明被上诉人的受伤原因及地点；二、原审法院适用法律有误，原审法院适用《中华人民共和国侵权责任法》第六条的规定，适用该规定与本案事实不符。被上诉人无法证明其是在上诉人经营的江布拉克景区内受伤的，即使认定其损害发生在江布拉克景区，该损害也不属于该法中可以适用过错推定责任原则的情形。原审法院适用《中华人民共和国侵权责任法》第三十七条的规定，适用该规定与本案事实不符。上诉人在一审中提供卡丁车合格证、检修记录表、维修照片、景区照片可证实江布拉克景区设置了游客须知和卡丁车项目游客体验须知牌，并且配置安全员，游客也按规定佩戴头盔，种种措施已经尽到了相应的安全保障义务。 邵麒霏辩称，请求驳回上诉人的上诉请求。一、被上诉人在原审中提交的证据，可证实被上诉人受伤与景区内的卡丁车项目有直接的因果关系。二、上诉人作为卡丁车项目的经营管理方，应该提供安全保障措施，并进行安全说明义务，但上诉人提供的证据不能证明其尽到了安全保障义务。 邵麒霏向一审法院起诉请求：1．判令被告赔偿经济损失医疗费73,700元、误工费30,000元、陪护费230天×210元／天=48,300元、伙食补助费71天×25元／天=1,775元、鉴定费1,400元、交通费2,000元、后续治疗费10,000元，合计167,175元。 一审法院认定事实：2019年8月31日12时43分左右，原告在被告经营的奇台县江布拉克景区游玩，在欢乐谷驾驶卡丁车过程中右腿受伤。原告受伤后拨打了120急救电话，奇台县人民医院救护车接诊后，经初步诊断为右侧股骨粉碎性骨折，建议转上级医院治疗。同日17时，原告转入新疆医科大学第六附属医院住院治疗，至9月20日出院，住院20日，住院期间于9月5日行骨折切开复位内固定手术，出院诊断为右股骨干骨折，出院医嘱意见为：1．患肢负重防止再次骨折，遵医嘱复查X线片，根据复查结果决定进一步康复方案，加强膝关节功能康复锻炼；2．加强营养，促进愈合；3．全休贰月，住院及全休期间需陪护壹人；4．我科随访，住院期间产生住院医疗费用46,687.72元。2019年10月9日，原告再次在新疆医科大学第六附属医院住院做康复治疗，至11月29日出院，住院51日，入院诊断为：1．右膝关节粘连；2．右股骨干切开复位内固定术后，出院医嘱意见为：1．继续坚持右膝自主功能锻炼，及右下肢肌力锻炼；2．定期（间隔1月）复查右股骨X片，依据复查结果适度增加右下肢负重；3．住院期间及出院后陪护壹人，增加营养；4．全休贰月；5．门诊随诊，住院期间产生住院医疗费用26,093.4元。原告就职于案外人富德生命人寿保险股份有限公司昌吉中心支公司，受伤后于2019年9月-2020年1月病假未正常上班，期间病假扣款共6,734.25元，午餐补贴1,800元，月度提奖共4,316.57元，年终奖共7,778.93元，合计20,629.75元。2019年12月24日，原告委托新疆天诚司法鉴定进行后期医疗费、二次手术的误工期及护理期评定，该所作出（2019）新天诚法临鉴字第528号司法鉴定意见书，鉴定意见为：后期医疗费10,000元、二次手术误工期30日，护理期20日，原告支出鉴定费1,380元。原审法院认为，卡丁车又称高卡车或小型赛车，是一种赛车运动，主要作为休闲及初学者学习之用，该运动虽然车型、功率输出等比专业级小，但由于赛道长短、弯道设计、速度控制、游客熟练度等因素影响，仍然存在一定的危险性。案涉卡丁车体验场地位于被告江布拉克公司经营的景区范围内，被告作为经营管理方，在游客游玩体验过程中，应当尽到相应的安全保障义务，对于卡丁车的安全注意事项、驾驶方法等向游客进行告知并采取必要的安全保护措施，以保障游客的人身安全。从被告提交的证据看，现场设置了游客须知和卡丁车项目游客体验须知牌，也有安全员在场，游客也佩戴了头盔，但对于事发时是否有相应的设置和人员，被告并未举证证明，且从照片上可以看到，游客腿膝部并未采取相应的保护措施，综上可见，被告未能尽到安全保障义务，是造成原告受伤的原因。被告辩称，原告应当承担一定责任，但被告并未举证证明原告存在过错，原审法院不予采信。依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条规定：“行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。根据法律规定推定行为人有过错，行为人不能证明自己没有过错的，应当承担侵权责任。”及第三十七条规定：“宾馆、商场、银行、车站、娱乐场所等公共场所的管理人或者群众性活动的组织者，未尽到安全保障义务，造成他人损害的，应当承担侵权责任。因第三人的行为造成他人损害的，由第三人承担侵权责任；管理人或者组织者未尽到安全保障义务的，承担相应的补充责任。”故对于原告的各项损失，应由被告江布拉克公司承担赔偿责任。对于原告的各项损失，原审法院确认如下：1．医疗费。根据相关法律规定，医疗费应当根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。原告在新疆医科大学第六附属医院住院治疗了两次，分别产生医疗费46,687.72元、26,093.4元，合计72,727.12元，原告提交了相应的医疗费发票和住院病历，应予以确认。对于原告多主张的部分，原告并未提交证据相证实，不予确认。2．住院伙食补助费。根据相关法律规定，住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定，受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。原告两次住院共计71日，原告主张1,775元（25元／日×71日）未超出相关法律规定，应予以确认。3．误工费。相关法律规定，误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定；误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定；受害人因伤残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。原告受伤部位为腿部且伤情严重，行动受限较大，恢复时间较长，且出院医嘱两次建议为全休贰月，其中2019年8月31日至9月20日住院20日，出院医嘱意见为全休贰月，2019年10月9日至11月29日住院51日，出院医嘱意见为全休贰月，原告对于住院期间误工费主张为20,629.75元，有原告提交的其就职公司出具的“薪资福利病假扣款情况说明”予以证实，应予以确认，对于二次手术的误工费，原告主张6,300元（210元／日×30日）未超出相关法律规定，应予以确认，则误工费合计为26,929.75元，对于原告多主张部分，不予确认。4．护理费。相关法律规定，护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定；护理人数原则上为一人，但医疗机构或鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人数，护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止，受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。原告受伤部位为腿部且伤情严重，行动受限较大，恢复时间较长，住院期间确需护理，护理期限应当参照原告伤情和医疗机构医嘱确定，原告2019年8月31日至9月20日住院20日，出院医嘱意见为全休贰月，2019年10月9日至11月29日住院51日，出院医嘱意见为全休贰月，二次手术护理期经鉴定评定为20日，故对于护理期限原审法院确认为170日，对于原告多主张部分，仅有鉴定评定没有医嘱建议相印证，不予确认。对于护理费原告主张为48,300元（210元／日×230日），原审法院确认为35,700元（210元／日×170日），对于原告多主张部分，不予确认。5．交通费。相关法律规定，交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。原告主张交通费2,000元，但提交的交通费发票均为连号票据，原审法院认为，原告住址在昌吉市，住院地为乌鲁木齐市，在住院过程及后期的复查康复过程中，势必产生一定的交通费用，结合原告的住院时间，原审法院酌定为1,500元。6．鉴定费。原告主张为1,400元，提交发票金额为1,380元，原审法院确认为1,380元，对于原告多主张部分，不予确认。7．后续治疗费。原告主张为10,000元，该费用经鉴定评定为10,000元，属于原告二次手术产生的费用，应予以确认。综上，原告经济损失有：医疗费72,727.12元、住院伙食补助费1,775元、误工费26,929.75元、护理费35,700元、交通费1,500元、鉴定费1,380元、后续治疗费10,000元，合计150,011.87元，上述损失应由被告江布拉克公司予以赔偿，对于原告多主张的损失，应不予支持。遂判决：一、被告新疆江布拉克旅游开发建设有限公司于本判决生效后十日内赔偿原告邵麒霏损失150,011.87元；二、驳回原告邵麒霏的其他诉讼请求。 本院二审期间，当事人围绕上诉请求依法提交了证据。本院组织当事人进行了证据交换和质证。被上诉人邵麒霏申请证人邓翊出庭作证，邓翊陈述的主要内容为，单位组织的活动，邵麒霏在江布拉克景区驾驶卡丁车的过程中，由于卡丁车转弯比较急撞到卡丁车的传输皮带上致使邵麒霏受伤。上诉人新疆江布拉克旅游开发建设有限公司的质证意见为，证人与被上诉人存在利益关系，对证人证言不认可。邵麒霏的质证意见为，对证人证言认可。本院认证意见为，证人虽与被上诉人系同事关系，但该活动系其单位组织，其作为事故发生的参与者，对其证言的真实性予以确认。 上诉人新疆江布拉克旅游开发建设有限公司未提交新证据。 二审查明事实与一审一致，对一审法院查明的事实本院予以确认。 本案争议焦点：上诉人对被上诉人的损害后果承担的责任如何认定。 本院认为，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条规定：“行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。根据法律规定推定行为人有过错，行为人不能证明自己没有过错的，应当承担侵权责任。”案涉卡丁车体验场地位于上诉人新疆江布拉克旅游开发建设有限公司经营的景区范围内，上诉人作为经营管理方，应当尽到相应的安全保障义务，在游客游玩体验卡丁车的过程中，应当保证其提供的卡丁车符合保障人身安全的要求，对可能危及人身安全的，应当向游客作出真实的说明和明确的警示，并说明或标明使的方法以及防止危险发生的方法，以保障游客的人身安全。但与此同时，卡丁车是一种赛车运动，被上诉人邵麒霏作为一个完全民事行为能力人，其对驾驶卡丁车具有一般的危险性应有一定的认知，其在一审庭审中陈述是由于刹车失灵造成损害后果的发生，但二审中其提供的证人陈述是卡丁车转弯比较急造成。由于被上诉人疏于防范，造成损害后果的发生，自身有相应的过错，应承担一定的过错责任。故根据一、二审查明的事实看，上诉人对损害后果应承担70%的赔偿责任，被上诉人自行承担30%的责任。关于赔偿金额，一审法院根据被上诉人提供的证据，结合相关法律规定，认定被上诉人的各项损失金额为150,011.87元并无不当。据此，上诉人应赔偿被上诉人各项损失105,008.31元。 综上所述，新疆江布拉克旅游开发建设有限公司的上诉请求部分成立，予以支持。依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下： 一、维持新疆维吾尔自治区奇台县人民法院（2020）新2325民初490号民事判决第二项即“二、驳回原告邵麒霏的其他诉讼请求”； 二、撤销新疆维吾尔自治区奇台县人民法院（2020）新2325民初490号民事判决第一项即“一、被告新疆江布拉克旅游开发建设有限公司于本判决生效后十日内赔偿原告邵麒霏损失150,011.87元”； 三、变更新疆维吾尔自治区奇台县人民法院（2020）新2325民初490号民事判决第一项为上诉人新疆江布拉克旅游开发建设有限公司于接到本判决之日起十日内赔偿被上诉人邵麒霏损失105,008.31元。 如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 一审案件受理费3,644元减半收取1,822元，由邵麒霏负担187.06元，由新疆江布拉克旅游开发建设有限公司负担1,634.94元；二审案件受理费3,300元，由新疆江布拉克旅游开发建设有限公司负担2,310元，由邵麒霏负担990元。 本判决为终审判决。 审判长 杨 睿 审判员 刘秀春 审判员 赵 丽 二〇二〇年十二月十四日 书记员 于 慧