山东省青岛市中级人民法院 民 事 判 决 书 (2020)鲁02民终13625号 上诉人(原审原告)：青岛平度九联食品有限公司，住所地山东省平度市高平路**。 法定代表人：王振礼，总经理。 委托诉讼代理人：姜玉波，男，系该公司职工。 被上诉人(原审被告)：李xx，女，1972年6月17日出生,汉族，住山东省平度市。 上诉人青岛平度九联食品有限公司（以下简称九联食品公司）因与被上诉人李xx劳动争议纠纷一案，不服山东省平度市人民法院（2020）鲁0283民初51号民事判决，向本院提起上诉。本院立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。 九联食品公司上诉请求：1、撤销一审判决，依法改判九联食品公司不支付李xx2018年11月工资4825.5元、2018年12月工资3318.7元、经济补偿金72000元；2、一、二审诉讼费用由李xx负担。事实和理由：一审判决认定事实错误，九联食品公司已将2018年11月工资4825.5元、2018年12月工资3318.7元支付给李xx，李xx领取工资后借给九联食品公司，双方约定了相应的利息，且九联食品公司为李xx出具了借据，双方之间系借贷关系，李xx可随时依据借据向九联食品公司领取本金及利息。李xx连续旷工三日，严重违反了公司的规章制度，九联食品公司依照公司规章制度解除与李xx的劳动关系，符合法律规定，不应支付李xx经济补偿金。请求改判支持九联食品公司的上诉请求。 李xx未答辩。 九联食品公司向一审法院提出诉讼请求：判令九联食品公司不予支付李xx2018年11月工资4825.5元、2018年12月工资3318.7元、2019年4月工资5046.5元、2019年6月工资326.9元，以上共计13517.6元。 李xx向一审法院提出诉讼请求：1、确认九联食品公司与李xx自2002年1月至2019年7月7日期间存在劳动关系；2、判令九联食品公司支付2018年11月、12月和2019年4月至6月工资19273元（不包括已发的3227元）；3、判令九联食品公司支付经济补偿金72000元。 一审法院认定事实:李xx系九联食品公司职工。2002年2月28日，李xx在九联集团员工入职培训记录表、员工入职告知确认书、九联集团职工告知书上签名，其中：九联集团员工入职培训记录表记载培训内容为员工入职告知确认书、九联集团职工告知书。九联集团职工告知书第二款第2项规定：有事必须请假，请假必须有请假条，严格执行各产业部、部门请假制度。请假条一式三份，职工本人一份，所在场（厂/部门）一份，劳资员一份，销假时职工本人那份收回。无请假条不上班的记为旷工，因旷工给公司生产造成损失，按各产业部、部门制度进行追究，连续旷工3天的，属于严重违反公司规章制度，视为本人主动向公司提交了辞职，双方的劳动关系自然解除，公司无需再另行履行解除的通知程序，即产生劳动合同解除的法律后果。 劳动关系存续期间，九联食品公司为李xx缴纳了社会保险费。 2019年5月19日，李xx摔倒受伤，经平度市城区人民医院诊断为右桡骨骨折。此后，李xx连续请假至2019年6月13日。2019年6月14日，李xx回九联食品公司工作至2019年6月17日，之后再未到九联食品公司上班。 2019年7月11日，九联食品公司通过顺丰速运向李xx邮寄通知函，李xx拒收。通知函内容：九联食品公司员工李xx，你已旷工三日以上（含三日），根据公司相关规章制度，请你于2019年7月16日前回岗上班或回单位办理相关手续及结算工资，逾期不办者，公司将予以终止劳动关系并解除劳动合同。 2019年7月15日，李xx向平度市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，要求：1、确认李xx与九联食品公司自2002年1月至2019年7月7日期间存在劳动关系；2、九联食品公司支付拖欠2018年11月、12月和2019年4月至6月工资22500元；3、九联食品公司支付经济补偿金72000元。在仲裁申请书“事实与理由”中，李xx以九联食品公司拖欠工资为主要理由要求解除双方之间的劳动合同。 平度市劳动人事争议仲裁委员会通过“EMS”向九联食品公司邮寄送达仲裁申请书等法律文书，九联食品公司于2019年7月19日签收。 2019年7月19日，九联食品公司到劳动部门办理了解除与李xx劳动合同备案，解除/终止劳动合同报告书载明：解除/终止劳动合同日期为2019年7月17日，解除/终止劳动合同原因为个人申请解除劳动合同。 仲裁期间，李xx按照月工资4500元主张经济补偿金。 2019年8月9日，平度市劳动人事争议仲裁委员会作出平劳人仲案字〔2019〕第536号裁决书，裁决：一、李xx与九联食品公司之间的自2002年2月28日至2019年7月7日期间存在劳动关系；二、九联食品公司于裁决生效之日起10日内支付给申请人李xx2018年11月份工资4825.50元、2018年12月份工资3318.70元、2019年4月份工资5046.50元、2019年6月份工资326.90元，共计13517.6元；三、驳回李xx对九联食品公司的其他仲裁请求。双方均不服仲裁裁决，向一审法院提起诉讼。 一审法院认为，双方争执的焦点问题是：一、李xx的入职时间，即双方建立劳动关系的时间；二、九联食品公司是否欠李xx2018年11月份、2018年12月份、2019年4月份、2019年6月份工资；三、双方之间解除劳动合同的原因；四、九联食品公司是否应当向李xx支付经济补偿金。 对于焦点一，根据法律规定，劳动者对其入职时间承担初步举证责任。李xx主张其于2002年1月份到九联食品公司工作没有提交证据证明，而能够证明李xx最早入职时间的证据就是其于2002年2月28日签名的九联集团员工入职培训记录表、员工入职告知确认书、九联集团职工告知书，因此，一审法院确认李xx到九联食品公司入职时间是2002年2月28日，即双方于2002年2月28建立劳动关系。 对于焦点二，《中华人民共和国劳动法》第五十条规定：工资应当以货币形式按月支付给劳动者本人。不得克扣或者无故拖欠劳动者的工资。《中华人民共和国劳动合同法》第三十条规定：用人单位应当按照劳动合同约定和国家规定，向劳动者及时足额支付劳动报酬。本案中，九联食品公司提交工资表证明其应支付给李xx2018年11月份、2018年12月份分别为4825.50元、3318.70元，李xx对此无异议，一审法院予以确认。九联食品公司主张李xx领取2018年11月份、12月份工资后自愿出借给公司，双方形成借贷关系。李xx对九联食品公司的主张不予认可，并称这是变相拖欠职工工资，并不是职工自愿将工资出借给九联食品公司。对此，一审法院认为，根据《中华人民共和国劳动合同法》第四条的规定，用人单位在决定有关劳动报酬等直接涉及劳动者切身利益的重大事项时，应当经职工代表大会或者全体职工讨论，平等协商确定。九联食品公司提交的2018年11月份、12月份工资表抬头虽然注明“本人已领取本月工资，现本人自愿同意将该笔款项借给公司使用，由公司为本人出具收款凭单，对公司支付的利息标准无异议”，但在没有其他证据佐证的情况下，该证据不能证明李xx系自愿将2018年11月份、12月份工资出借给九联食品公司的事实。综上，九联食品公司主张李xx领取2018年11月份、12月份工资后自愿出借给九联食品公司，双方形成借贷关系，一审法院不予采纳。九联食品公司主张2019年4月份工资5046.50元已支付给李xx，没有提交证据证明，应承担举证不能的法律后果。李xx对其2019年5月份、6月份分别工作了17天、4天没有异议，一审法院予以确认。李xx2019年5月份、6月份工资没有计算工龄补贴170元，九联食品公司称根据公司规定只有满勤才能享受工龄补贴，因此，李xx要求补发工龄补贴，一审法院不予支持。李xx2019年6月份仅工作4天，其工资326.90元已由九联食品公司代扣社会保险费，因此，李xx要求九联食品公司支付，一审法院不予支持。综上，李xx要求九联食品公司支付2018年11月份工资4825.50元、2018年12月份工资3318.70元、2019年4月份工资5046.50元，一审法院予以支持。 对于焦点三，李xx于2019年7月15日申请仲裁，要求解除其与九联食品公司之间的劳动合同。九联食品公司在收到平度市劳动人事争议仲裁委员会邮寄送达的仲裁申请书等法律文书的当日，即在2019年7月19日办理了解除与李xx劳动合同备案，而解除/终止劳动合同报告书载明解除/终止劳动合同日期为2019年7月17日，解除/终止劳动合同原因为个人申请解除劳动合同。也就是说，九联食品公司办理解除劳动合同备案手续是在李xx申请仲裁之后，是在知悉李xx要求解除劳动合同的情况下办理的。综上，双方之间劳动关系的解除属于劳动者提出解除劳动合同，而用人单位同意的情形。九联食品公司主张双方解除劳动合同的原因是李xx旷工，与解除/终止劳动合同报告书载明的解除/终止劳动合同原因不符，且九联食品公司亦并没有以李xx为由作出解除劳动合同的决定，因此，九联食品公司的主张一审法院不予采纳。 《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条规定，用人单位未及时足额支付劳动报酬的，劳动者可以解除劳动合同。本案中，九联食品公司存在拖欠劳动报酬的情形，因此，李xx要求解除其与九联食品公司之间的劳动合同，并要求劳动关系确认至2019年7月7日，符合法律规定，一审法院予以支持。 对于焦点四，《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条第一项规定，劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿金。本案中，李xx依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条的规定解除劳动合同，因此，其要求九联食品公司支付经济补偿金，符合法律规定，一审法院予以支持。《违反和解除劳动合同的经济补偿办法》（劳部发[1994]481号）规定，工作时间不满一年的统一按一年的标准发给经济补偿金。《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条第一款、第三款规定：经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月的经济补偿。本条所称月工资是指在劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。本案中，双方之间劳动关系建立时间是在《中华人民共和国劳动合同法》实施之前，故计算李xx的经济补偿金应分别适用《违反和解除劳动合同的经济补偿办法》和《中华人民共和国劳动合同法》的规定。双方自2002年2月28日至2019年7月7日存在劳动关系，故李xx的工作年限应按照18年计算。九联食品公司提交的工资表载明李xx2018年5月至2019年4月的工资（包括代扣社会保险费）为：4606元、4997元、4570元、5243元、5648元、5684元、5144元、4058元、4518元、3428元、5932元、5365元，12个月平均工资为4932.75元。综上，李xx主张的经济补偿金应为88789.5元，因李xx仅主张经济补偿金72000元，是对自己权利的处分，故九联食品公司应支付给李xx经济补偿金72000元。 综上，依照《中华人民共和国劳动法》第五十条，《中华人民共和国劳动合同法》第三十条、第三十八条、第四十七条第一款和第三款，《违反和解除劳动合同的经济补偿办法》（劳部发[1994]481号），《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，一审判决：一、青岛平度九联食品有限公司与李xx之间自2002年2月28日至2019年7月7日期间存在劳动关系；二、青岛平度九联食品有限公司于判决生效后十日内付给李xx2018年11月份工资4825.50元、2018年12月份工资3318.70元、2019年4月份工资5046.50元，共计13190.70元；三、青岛平度九联食品有限公司于判决生效后十日内付给李xx经济补偿金72000元；四、青岛平度九联食品有限公司不向李xx支付2019年6月工资326.90元；五、驳回青岛平度九联食品有限公司的其他诉讼请求；六、驳回李xx的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定加倍支付迟延履行期间的债务利息。两案案件受理费各10元，由青岛平度九联食品有限公司负担。 经审理查明，本院查明的事实与一审一致。 本院认为，李xx为九联食品公司提供劳动，九联食品公司作为用人单位应当依照劳动法第五十条的规定以货币形式按月支付给劳动者李xx工资，不得克扣或者无故拖欠李xx工资。九联食品公司提交的证据不足以证明李xx自愿将其2018年11月、12月应得工资出借给九联食品公司及双方由此建立借贷关系，九联食品公司拖欠李xx2018年11月、12月工资的事实清楚，其拖欠工资的行为违反了劳动合同法的相关规定，李xx有权据此解除劳动关系并主张经济补偿金。一审判决九联食品公司支付李xx相应的解除劳动关系经济补偿金及欠付工资，并无不当，本院予以确认。虽然九联食品公司以李xx旷工为由于2019年7月11日向李xx发出返岗通知，但九联食品公司最终是以李xx个人申请解除劳动合同为由办理劳动合同解除手续，而非以李xx旷工严重违纪为由解除劳动合同，故九联食品公司以李xx连续旷工严重违反公司规章制度为由主张不应支付李xx解除劳动关系的经济补偿金，依据不足，本院不予支持。 综上所述，上诉人九联食品公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条第一款、第一百七十条第一款第一项、第一百七十五条之规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费10元，由上诉人青岛平度九联食品有限公司负担。 本判决为终审判决。 审判长 马 喆 审判员 孙向东 审判员 齐 新 二〇二〇年十二月四日 法官助理 于遨洋 书记员贾立