河南省新乡市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）豫07民终4776号上诉人（原审被告）：阳光财产保险股份有限公司新乡中心支公司，住所地新乡市开发区**街坊**。负责人：李玉杰，公司总经理。委托诉讼代理人：丁力，河南师大方正律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：张海军，男，1955年2月5日出生，汉族，住河南省荥阳市。委托诉讼代理人：王娜，河南瀛汉律师事务所律师。委托诉讼代理人：刘佩，河南瀛汉律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：冯丽芳，女，1985年3月15日出生，汉族，住河南省辉县。被上诉人（原审被告）：韩雪梅，女，1989年11月29日出生，汉族，住河南省辉县。上诉人阳光财产保险股份有限公司新乡中心支公司（以下简称阳光财险新乡支公司）因与被上诉人张海军、冯丽芳、韩雪梅机动车交通事故责任纠纷一案，不服河南省新乡市牧野区人民法院（2020）豫0711民初1675号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年9月30日立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人阳光财险新乡支公司的委托诉讼代理人丁力，被上诉人张海军及其委托诉讼代理人王娜、刘佩到庭参加诉讼，冯丽芳、韩雪梅经合法传唤未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。阳光财险新乡支公司上诉请求：1、撤销一审判决，改判阳光财险新乡支公司不承担张海军误工费18200元的赔偿责任；2、二审的诉讼费用由张海军、冯丽芳、韩雪梅承担。事实和理由：一审法院认定张海军误工费18200元缺乏事实依据及法律依据。在一审过程中，张海军除提交了误工证明外，并无与之相对应的劳动合同、银行流水、工资条、考勤表等其他有效证据予以印证具体的工作及收入情况。在事故发生时，张海军年龄已经超出法定退休年龄，在无充分证据能够证实其在事故发生前确实从事劳动工作并获取相应报酬，一审法院认定张海军误工费18200元的有误。张海军辩称：一审法院认定事实清楚，适用法律正确，判决结果正确，请二审法院驳回上诉，维持原判。冯丽芳与韩雪梅均未提交书面答辩意见。张海军向一审法院起诉请求：1、依法判令阳光财险新乡支公司、冯丽芳、韩雪梅赔偿张海军医疗费、护理费、伙食补助费、营养费、伤残赔偿金、误工费等共计176478.54元。张海军保留主张后续治疗费的权利。2、诉讼费由阳光财险新乡支公司、冯丽芳、韩雪梅告承担。一审法院认定事实：2019年4月6日9时45分，冯丽芳驾驶豫Ｇ×××**号小型客车沿西华大道由北向南行驶至西华大道鑫源宾馆门前处，与沿西华大道由东向西横过道路的张海军驾驶的电动车发生碰撞，造成张海军受伤、车辆损坏的道路交通事故。经新乡市公安局交通管理支队事故处理大队认定，冯丽芳承担事故的同等责任，张海军承担事故的同等责任。事故发生后，张海军被送往新乡市第一人民医院治疗，经诊断主要诊断为股骨骨折，其他诊断为尺骨鹰嘴骨折。张海军住院治疗19天，花费医疗费59752.26元。2019年5月8日，张海军前往新乡市第一人民医院门诊花费21.60元。经河南国信司法鉴定中心鉴定，张海军右肘关节损伤后伤残等级为十级；右下肢损伤后伤残等级为十级；营养期限拟定为180日；出院后的护理期限拟定为180日。张海军支付鉴定检查费280元及鉴定费2000元。另查明，豫Ｇ×××**号车辆登记所有人为韩雪梅，冯丽芳系借用该车辆。该车辆在阳光财险新乡支公司处投保有交强险及商业三责险，其中商业三责险限额为500000元。事故发生后，阳光财险新乡支公司为张海军垫付10000元。一审法院认为，公民的财产权受法律保护。冯丽芳驾驶豫Ｇ×××**号车辆与张海军发生碰撞，造成张海军受伤、车辆损坏的道路交通事故，该次事故中，冯丽芳承担事故的同等责任，张海军负事故的同等责任。案涉车辆在阳光财险新乡支公司处投保有交强险及商业三责险，因此该事故给张海军造成的损失应由阳光财险新乡支公司在交强险及商业三责险范围内承担赔偿责任，其中商业三责险的赔偿责任比例为60％为宜。车主韩雪梅无过错，不承担赔偿责任。依照法律的相关规定，应依法确认张海军的各项损失数额：1、关于医疗费，根据张海军提交的相关医疗费票据，主张医疗费59773.86元未超过相关法律规定，一审法院予以支持。2、关于住院伙食补助费，张海军主张50元／天计算住院期间19日未超过相关法律规定，一审法院支持住院伙食补助费为950元。3、关于营养费，结合张海军伤情及鉴定意见，主张20元／天计算180天不超出相关法律规定，一审法院支持营养费为3600元。4、关于误工费，张海军已过退休年龄但并无退休工资，根据张海军提交的误工证明**籍地、交通事故发生地并结合张海军身体状况，可以认定张海军仍在从事相关的劳动工作。未能提交劳动合同、银行流水或工资表等证据，考虑张海军的年龄，其劳动能力必有所降低，故一审法院参照相关年度河南省居民服务业平均工资标准，降低一定比例后酌情认定张海军收入为2600元／月为宜，结合张海军伤情，一审法院酌情支持张海军的误工时间为210天，故误工费为18200元。5、关于护理费，一审法院支持按相关年度河南省居民服务业平均工资为标准计算相关费用，故张海军住院期间1人护理的护理费为2439.18元（46858元／年÷365天×19天×1人）。出院后护理费，经鉴定张海军出院后的护理期限拟定为180日，结合张海军伤情、出院医嘱等，一审法院酌情认定张海军出院后护理人数为1人，护理依赖程度为大部分护理依赖，故张海军出院后护理费为18486.44元（46858元／年÷365天×180天×80％×1人）。护理费共计20925.62元。6、关于伤残赔偿金，经鉴定张海军伤情构成两处十级伤残，张海军主张残疾赔偿金60193.70元（34200.97元／年×16年×11％），未超出相关法律的规定，一审法院予以支持。7、关于精神损害赔偿金，结合张海军伤情及鉴定意见书，主张精神损害赔偿金6000元符合法律规定，一审法院予以支持。8、关于鉴定费和鉴定检查费，系实际损失，张海军主张鉴定费和鉴定检查费共2280元，一审法院予以支持。9、关于交通费，一审法院支持按20元／天计算住院期间19天，即交通费为380元。以上各项费用总计172303.18元。案涉车辆在阳光财险新乡支公司处投保有交强险及商业三责险，因此该事故给张海军造成的损失首先由阳光财险新乡支公司在交强险范围内赔偿张海军120000元；超出交强险范围的，阳光财险新乡支公司应在商业三责险范围内赔偿张海军医疗费、住院伙食补助费、营养费、护理费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金、鉴定费、交通费等各项费用31381.91元［（172303.18-120000）×60％］，故阳光财险新乡支公司共应赔偿张海军各项损失共计151381.91元。另扣除阳光财险新乡支公司已为张海军垫付的10000元，阳光财险新乡支公司仍应赔偿张海军141381.91元。综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条，最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条之规定，一审判决：一、阳光财险新乡支公司于判决生效后十日内赔偿张海军医疗费、住院伙食补助费、营养费、护理费、误工费、伤残赔偿金、精神损害赔偿金、交通费、鉴定费及鉴定检查费等各项损失共计141381.91元。二、驳回张海军的其他诉讼请求。如果阳光财险新乡支公司未按判决指定的期间履行给付金钱的义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费3829元，减半收取1914.5元，由冯丽芳负担1500元，由张海军负担414.5元。本院二审期间，各方当事人均未向本院提交新的证据。本院经审理查明的案件事实与一审认定的事实相一致，本院予以确认。本院认为，二审中，本案的争议为张海军的误工损失是否有相应的事实依据。根据一审查明事实，张海军虽已超过法定退休年龄，但法律并未禁止其从事与年龄相适应的劳动工作，且张海军没有退休工资，一审法院根据张海军年龄、劳动能力，结合河南省居民服务业平均工资标准，酌定张海军月收入为2600元/月并无不当，根据张海军住院天数和出院后护理期，一审法院酌定误工天数为210天符合实际。阳光财险新乡支公司上诉主张不承担张海军的误工损失没有事实和法律依据。本院不予采纳。综上所述，阳光财险新乡支公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条、第一百七十条第一款第一项、第一百七十四条规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费255元，由阳光财产保险股份有限公司新乡中心支公司负担。本判决为终审判决。审判长 刘 佳审判员 浮代飞审判员 高凤娜二〇二〇年十二月三日书记员 张瑞娟