陕西省咸阳市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）陕04民终2508号 上诉人（原审被告）：深圳市深学建筑劳务有限公司，住所地：深圳市龙岗区左侧。统一社会信用代码XXXXXXXXXXXXXXXXXX。 法定代表人：刘伟明，该公司总经理。 委托诉讼代理人：田苟民，咸阳市渭阳法律服务所法律工作者。 被上诉人（原审原告）：何金元，男，XX年XX月XX日生，汉族，户籍地四川省，现住陕西省西咸新区，公民身份号码XXXXXXXXXX********。 委托诉讼代理人：周丽，咸阳市148法律服务所法律工作者。 上诉人深圳市深学建筑劳务有限公司因与被上诉人何金元提供劳务者受害责任纠纷一案，不服陕西省咸阳市秦都区人民法院（2020）陕0402民初91号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年10月22日受理后，依法组成合议庭，对本案不开庭进行了审理。上诉人深圳市深学建筑劳务有限公司的委托诉讼代理人田苟民、被上诉人何金元及其委托诉讼代理人周丽到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。 深圳市深学建筑劳务有限公司上诉请求：1.请求二审法院依法发回重审或改判，驳回被上诉人的诉讼请求；2.本案诉讼费由被上诉人承担。其上诉的主要事实和理由为：1.上诉人与被上诉人间无任何劳务关系，甚至不知道这个人，亦未形成雇佣关系，故上诉人不应当承担赔偿责任。2.个人之间才形成劳务关系，上诉人系法人单位，故双方之间无劳务关系，亦无赔偿责任。3.根据《最高人民法院关于人身损害赔偿的司法解释》第十一条之规定雇佣关系以外的第三人造成雇员人身损害的，赔偿权利人有选择起诉的权利，而本案不属于此情况，被上诉人放弃对何某甲的起诉是不符合法律规定的。何金元一审将周明山作为该案被告，但一审判决未将周明山列为被告，判决书中也未阐明不列被告的原因，显属不当。4.一审判决遗漏关键利害关系人何某甲，该判决既认定何某甲对被上诉人的损失承担连带赔偿责任，应将其列为诉讼主体。综上，请求二审法院查明事实，依法判决。 何金元辩称，1.根据原审查明的事实，中交第四公路工程局有限公司将部分工程分包给上诉人，上诉人又与何某甲签订《模板班组内部承包合同》基于这一事实，双方签订的协议属于无效行为，何某甲不具有用工主体的资格，上诉人将工程分包给无施工资质的自然人存在过错应承担全部责任。2.该工程的受益人系上诉人，何金元所付出的劳务是为上诉人公司所付出的，获得报酬也是上诉人公司发放的，可以看出双方之间已经形成了事实的劳务合同关系，符合《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》等相关规定。本案的案外人何某甲不具有用工主体资格，无权利与何金元签订劳务合同，并且该司法解释也明确受害人有选择请求谁来承担责任的权利。3.关于对周明山的诉讼，一审庭前何金元已经撤回了对周明山的起诉，也递交了书面的材料。综上，上诉人的上诉请求没有事实和法律依据，请求二审法院依法驳回上诉人的上诉请求。 何金元向一审法院起诉请求：1、请求判令被告赔偿原告医疗费4443.2元、误工费31500元、护理费6000元、营养费1350元、住院伙食补助费240元、伤残赔偿金72196元、精神损害抚慰金5000元、被扶养人生活费10388.25元、交通费200元、鉴定费1600元，共计132917.45元；2、被告承担本案诉讼费。 一审法院认定事实：中交第四公路工程局有限公司承建了咸阳职业技术学院第二食堂建设项目，中交第四公路工程局有限公司又将该项目的劳务分包给了被告。被告又与何某甲签订了一份《模板班组内部承包合同》，约定被告将上述项目模板分项工程的劳务分包给何某甲，后何某甲通过其工人周明山找到原告，让原告在该工地从事木工工作。2019年9月23日，原告在工地用切割机进行工作时，不慎将其左手切伤。原告随即被送往陕西省核工业二一五医院住院治疗8天，被诊断为：左手电锯伤，左中、环指离断，左示指末节骨折、皮裂伤等，共花费医疗费9443.2元，其中被告支付5000元，原告支付4443.2元。2019年11月10日，陕西公正司法鉴定中心出具司法鉴定意见书，该意见书载明：原告左手中环指远端缺失属10级伤残，原告的误工期限为90日，护理期限为30日，营养期限为45日。此次鉴定，原告支出鉴定费1600元。原告的被抚养人有其父亲何某乙，出生于1946年XX月XX日；母亲赵某某，出生于1953年XX月XX日；其二女儿何某丙，出生于2002年XX月XX日；小女儿何某丁，出生于2005年XX月XX日。原告的父母、女儿一直在四川省旺苍县生活，原告父母共育有三子女。另查，2019年陕西省城镇居民人均可支配收入为36098元，农村居民人均生活消费支出为10935元。 一审法院认为，公民的人身健康权利受法律保护。被告深圳市深学建筑劳务有限公司将其承包的咸阳职业技术学院第二食堂建设项目劳务部分中的模板分项工程分包给了没有相应资质及安全生产条件的案外人何某甲，案外人何某甲又雇佣无相关资质的原告从事其中的木工劳务工作，原告在从事该劳务工作时不慎受伤，故被告应当与案外人何某甲对原告的各项损失承担连带赔偿责任。本案中，原告只起诉部分责任人即本案被告承担赔偿责任，不违反相关法律规定，故被告深圳市深学建筑劳务有限公司应对原告的各项损失承担70%的赔偿责任。原告明知其无相应木工资质，在进行劳务工作时对自身的安全未尽到注意及审慎义务，故应对自身受到的伤害承担30%的责任。原告的此次伤情经鉴定为十级伤残，原告的误工期限、护理期限及营养期限被评定为90日、30日、45日，故原告的伤残赔偿金应为72196元（36098元/年×20年×10%）；原告的护理费可参照本地护工标准，本院酌定为150元/天，故应为4500元（150元/天×30天）；营养费为1350元（30元/天×45天）。原告主张其住院伙食补助费按照30元/天计算，本院予以准许，则原告的住院伙食补助费为240元（30元/天×8天）。关于原告的误工费，因原告未提供其固定收入证明且未提举相关木工职业资格证书，故原告的误工费标准本院酌定为200元/天，其误工费应为18000元（200元/天×90天）。因原告伤情已构成十级伤残，故其父亲何某乙被抚养人生活费为2551.5元（10935元/年×7年×10%÷3人）；母亲赵某某被抚养人生活费为5103元（10935元/年×14年×10%÷3人）；女儿何某丙被抚养人生活费为546.75元（10935元/年×1年×10%÷2人）；女儿何某丁被抚养人生活费为2187元（10935元/年×4年×10%÷2人），以上被抚养人生活费共计为10388.25元。原告受伤造成十级伤残，故原告的精神损害抚慰金本院酌定为2000元。原告主张其交通费200元，本院予以支持。遂依照《中华人民共和国侵权责任法》第十三条、第三十五条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条、第十七条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条之规定，判决：一、被告深圳市深学建筑劳务有限公司于本判决生效之日赔偿原告何金元医疗费4443.2元、住院伙食补助费240元、营养费1350元、护理费4500元、误工费18000元、伤残赔偿金72196元、被扶养人生活费10388.25元、精神损害抚慰金2000元、鉴定费1600元、交通费200元，以上共计114917.45元的70%，即80442.22元。二、驳回原告何金元的其他诉讼请求。如被告未按本判决指定的期间履行给付金钱的义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2958元，由被告深圳市深学建筑劳务有限公司承担1790元，由原告何金元承担1168元。 本院二审期间，双方当事人均没有提交新证据。二审查明的事实与一审查明事实一致，本院予以确认。 本院认为，本案的争议焦点为：1.上诉人是否应对被上诉人的损伤承担赔偿责任；2.本案是否遗漏诉讼主体。 关于焦点一，上诉人是否应对被上诉人的损伤承担赔偿责任的问题。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条之规定，雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。本案中，上诉人深圳市深学建筑劳务有限公司将其承包的咸阳职业技术学院第二食堂建设项目劳务部分中的模板分项工程分包给了没有相应资质及安全生产条件的案外人何某甲，案外人何某甲又雇佣无相关资质的被上诉人何金元从事其中的木工劳务工作，何金元在从事该劳务工作时不慎受伤，故上诉人应当与案外人何某甲对被上诉人的各项损失承担连带赔偿责任。因此上诉人应对被上诉人的损失承担赔偿责任，故对上诉人的该节主张不予支持。 关于焦点二，本案是否遗漏诉讼主体的问题。根据《中华人民共和国侵权责任法》第十三条之规定，法律规定承担连带责任的，被侵权人有权请求部分或者全部连带责任人承担责任。本案中，一审原告何金元只选择请求深圳市深学建筑劳务有限公司承担责任，符合法律规定，本案并未遗漏诉讼主体。根据《中华人民共和国侵权责任法》第十四条之规定，连带责任人根据各自责任大小确定相应的赔偿数额；难以确定责任大小的，平均承担赔偿责任；以及《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条之规定，支付超出自己赔偿数额的连带责任人，有权向其他连带责任人追偿。故一审判处深圳市深学建筑劳务有限公司应对一审原告的各项损失承担70%的赔偿责任，并无不当。深圳市深学建筑劳务有限公司承担赔偿责任后，有权向其他连带责任人行使追偿权。故对上诉人该节主张不予支持。 综上所述，上诉人深圳市深学建筑劳务有限公司的上诉理由不成立，不应支持。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费2958元，由上诉人深圳市深学建筑劳务有限公司负担。 本判决为终审判决。 审判长  樊国强 审判员  张作儒 审判员  王丽丽 二〇二〇年十一月二十七日 书记员  田 甜 附：相关法律 《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理： （一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定； 执行提示 根据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百三十九条之规定，申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。 1