湖北省黄冈市中级人民法院刑 事 附 带 民 事 判 决 书（2020）鄂11刑终294号原公诉机关湖北省红安县人民检察院。上诉人（原审附带民事诉讼原告人）吴某,女，1978年12月3日出生，住红安县。上诉人（原审附带民事诉讼原告人）王某,男，1972年3月3日出生，住红安县。原审被告人王愿玲，女，1985年5月8日出生，汉族，小学文化。户籍所在地湖北省红安县，住红安县。原审被告人刘杰，男，1991年9月3日出生，汉族，小学文化。户籍所在地湖北省红安县，住红安县。原审被告人方海飞，男，1982年3月25日出生，汉族，初中文化。户籍所在地湖北省红安县，住红安县。原审被告人董争光，男，1989年9月21日出生，汉族，初中文化。户籍所在地湖北省红安县，住红安县。原审被告人严刚，男，1991年9月12日出生，汉族，初中文化。住湖北省红安县。湖北省红安县人民法院审理红安县人民检察院指控原审被告人王愿玲、刘杰、方海飞、董争光、严刚等11人犯组织、领导、参加黑社会性质组织罪、寻衅滋事罪、非法拘禁罪、非法侵入住宅罪、强迫交易罪、妨害作证罪，原审附带民事诉讼原告人吴某、王某提起附带民事诉讼一案，于2020年7月30日作出（2020）鄂1122刑初35号刑事附带民事判决。宣判后，在法定期限内，原审被告人均未提出上诉，原公诉机关亦未提出抗诉，原审判决的刑事部分在上诉、抗诉期满后已经发生法律效力。原审附带民事诉讼原告人吴某、王某不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问各被告人，听取上诉人的意见，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。原审判决认定，2017年12月28日晚21时30分许，附事民事诉讼原告人王某因债务与被告人王愿玲在手机短信中发生口角冲突，后王愿玲将王某辱骂她的短信截图发至公司微信群内。刘杰看到截图后，召集方海飞、严刚、董争光等人找王某发泄情绪。当晚22时许，刘杰等人驾车到王某家中寻找未果。22时40分许，刘杰、方海飞等人驾车行驶至红安县高桥镇江家店红绿灯十字路口时，与王某及其妻子吴某驾驶鄂Ｊ×××**银色小轿车相遇，王某遂驾车往红安县占店方向逃跑，刘杰指使方海飞开车追赶拦截，并将王某所驾驶车辆逼停，刘杰、董争光指使乐某、甘某某、董某某三人手持砍刀等工具将王某架到商务车上，王某不从，乐某、甘某某、董某某三人便对王某进行殴打，在将王某强行带至黑色本田商务车的过程中，吴某在旁阻拦，被刘杰踹到路边水沟内，刘杰等人强行将王某带上车向红安县八里湾镇方向行驶，至八里湾镇中和司附近路边，刘杰、严刚与乐某、甘某某、董某某五人先后殴打王某。经鉴定，吴某人体损伤程度为轻伤一级、十级伤残，后期医疗费4000元，自受伤之日起，误工休息时间180日，护理时间90日，营养时间90日。王某人体损伤程度为轻伤一级、十级伤残，后期医疗费18000元，自受伤之日起，误工休息时间300日，护理时间150日，营养时间150日。被告人已赔偿王某经济损失132000元。上述事实，有原审附带民事诉讼原告人吴某、王某提交并经原审庭审质证、认证的下列证据予以证实：1.被害人吴某、王某的身份证件；2.住院病案、手术科入院记录、手术记录、出院记录检查报告单；3.医疗费发票、红安县人民医院住院结算汇总清单、账户明细查询；4.吴某护士执业证；5.鉴定费发票；6.湖北中峰建设工程有限公司授权委托书、通村公路硬化合同书。原审法院认为，被告人王愿玲、刘杰、方海飞、董争光、严刚的犯罪行为致使被害人遭受经济损失，依法应当共同赔偿附带民事诉讼原告人吴某各项经济损失合计人民币53731.8元（其中医疗费34737.8元、护理费9594元、住院伙食补助费2650元、营养费2700元、鉴定费3250元、交通费800元。因吴某系医院职工，没有证据证实其停发工资，故不应赔偿吴某的误工费。吴某伤残赔偿金不属于附带民事诉讼的赔偿范围。吴某委托伤残等级鉴定后，实际发生的医疗费为10410.98元，故鉴定后期治疗费4000元不重复计算）。赔偿王某各项经济损失182996.52元（其中医疗费79531.22元、后续治疗费18000元、误工费28175.3元、护理费15990元、住院伙食补助费3300元、营养费4500元、鉴定费3250元、交通费1000元。王某伤残赔偿金不属于附带民事诉讼的赔偿范围）。吴某、王某上述款项合计人民币236728.32元，扣减被告人已赔偿132000元，余款104728.32元，由被告人王愿玲、刘杰、方海飞、董争光、严刚共同赔偿。因被告人王愿玲、刘杰、方海飞、董争光、严刚共同实施侵权行为，造成他人损害的，应当承担连带赔偿责任。为了维护社会秩序，保护公民的人身权利不受侵害，根据《中华人民共和国民法通则》第一百一十九条、《中华人民共和国侵权责任法》第八条之规定，判决：一、由被告人王愿玲、刘杰、方海飞、董争光、严刚共同赔偿附带民事诉讼原告人吴某、王某各项经济损失共计人民币104728.32元，五被告人承担连带赔偿责任。此款于判决书生效后一个月内付清。二、驳回附带民事诉讼原告人吴某、王某其他诉讼请求。上诉人吴某、王某上诉称：一、吴某的误工费应当予以支持；二、残疾赔偿金应予支持。经二审审理查明，原审查明的事实属实并有经一审庭审举证、质证、认证的相关证据予以证实，本院经审查上述证据真实、合法、有效，亦予以确认。另查明,上诉人吴某、王某向本院提交新证据,即上诉人吴某所在工作单位红安县精神病医院出具的证明一份，拟证明吴某于病假期间仅发放部分基本工资，未发绩效工资，其中2018年1月至7月发放工资为1352.5元、1352.5元、401.4元、615.4元、156.9元、145.6元、167.3元，上述证据经双方质证、认质，本院认为该证据来源合法、真实有效，本院对此予以确认。针对上诉人的上诉理由，根据相关事实、证据，依照法律规定，分别评判如下：关于对吴某的误工费认定问题。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条第三款规定，“受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。”上诉人吴某是红安县精神病院的职工,在二审期间提交的证据显示其在病假期间仅发放了基本工资，且与在一审提交的银行流水清单相印证，与其他月份的工资收入相比有较大减少，故吴某在因伤治疗期间确有误工损失，其误工费应予支持。因吴某未举证证明其最近三年的平均收入状况，依照上述法律规定可以参照2019年度湖北省道路交通事故损害赔偿标准中的卫生行业进行计算。吴某因伤误工180天，期间工资收入为2839.1元（1352.5+401.4+615.4+156.9+145.6+167.3），其误工费应为40602.54元（88090元/年?365天×180天－2839.1元）。关于残疾赔偿金的认定问题。根据《最高人民法院关于适用的解释》第一百五十五条的规定,犯罪行为造成被害人人身损害的,应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支付的合理费用,以及因误工减少的收入。造成被害人残疾的,还应当赔偿残疾生活辅助具费等费用;造成被害人死亡的,还应当赔偿丧葬费等费用。故上诉人吴某、王某主张赔偿残疾赔偿金,因不属于法律规定的物质损失范畴,其上诉理由不予支持。本院认为，原审附带民事部分认定事实清楚,审判程序合法，因上诉人提交新的证据，原审对误工费的计算有误，本院予以纠正。依照《最高人民法院关于适用的解释》第一百五十五条第一款、第二款，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条第三款，《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第(三)项的规定，判决如下：一、撤销湖北省红安县人民法院（2020）鄂1122刑初35号刑事附带民事判决；二、由原审被告人王愿玲、刘杰、方海飞、董争光、严刚共同赔偿上诉人吴某、王某各项经济损失共计人民币145330.86元，五原审被告人承担连带赔偿责任。此款于判决书生效后一个月内付清。三、驳回上诉人吴某、王某其他诉讼请求。本判决为终审判决。审判长  钟新阶审判员  傅文峰审判员  陈 静二〇二〇年十二月二日法官助理陈杰书记员江丽红