辽宁省阜新市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）辽09民终1219号上诉人（原审被告）：中国人民财产保险股份有限公司阜新市分公司。住所地：阜新市经济技术开发区中华路西段**。统一社会M信用代码：91210900121511392。负责人：谢宜钧，总经理。委托诉讼代理人：李嘉欣，辽宁方祥律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：李芳，女，1964年4月4日出生，汉族，住海州区。委托诉讼代理人：邵秋雨，辽宁海泉律师事务所律师。委托诉讼代理人：殷巍巍，辽宁海泉律师事务所律师。原审被告：铁颖，女，1973年5月4日出生，汉族，住阜新市细河区。上诉人中国人民财产保险股份有限公司阜新市分公司（以下简称人保阜新分公司）与被上诉人李芳、原审被告铁颖机动车交通事故责任纠纷一案，不服辽宁省阜新市海州区人民法院（2020）辽0902民初346号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭，审理了本案。本案现已审理终结。上诉人人保阜新分公司向本院提出上诉请求：1、要求依法撤销(2020)辽0902民初346号民事判决书，依法改判或发回重审。2、一审、二审诉讼费由被上诉人承担。理由：原审法院认定的事实不清，适用法律错误，应予依法改判或发回重审。一、原审法院认定保险公司在商业险限额内100%承担原告的损失是错误的。上诉人在本起诉讼主体地位依据的是铁颖驾驶的车辆在上诉人处投保了交强险和商业险，在本次事故中，铁颖为主要责任，那么依据保险合同条款的约定依据上诉人与高纪英的商业三者险的保险条款第二十三条被保险机动车一方付主要事故责任的，事故责任比例为70%。而且被上诉人李芳与上诉人之间不存在任何合同关系，也不存在待其在追偿其他侵权人的问题。原审判决显然是错误的。二、关于被上诉人的误工费，被上诉人只提供了小光涂料商店证明(营业执照)，证明被上诉人在小关涂料商店从事刮房瓷工作，就以此认定被上诉人从事长期的建筑业工作是错误的。从提供的小光涂料商店的营业执照的经营范围可以看出该商店只有五金、建材、涂料零售，不具有建筑资质，因此其证明不具有真实性，而且被上诉人也提供不出在事故发生前发放工资的任何证据，只凭被上诉人提供的证据根本不足以证明她在事故发生前一直、持续不断地工作的事实。因此，我上诉人原审法院认定了被上诉人的误工费是错误的。三、关于被上诉人的鉴定费，上诉人是应被上诉人的要求，提的申请鉴定，因为个人不能申请伤残鉴定。但是被上诉人对于鉴定结果不服，向法院申请了重新鉴定，上诉人认为该费用应该由被上诉人承担，第二次鉴定也没有认定上伤残，那么，该鉴定费用也不应由上诉人承担。综上，上诉人为维护自身合法权益，特向贵院依法提起上诉，请法院查清事实，依法裁判。被上诉人李芳辩称：原审判决认定事实清楚，适用法律正确，上诉人的上诉理由不成立，请求二审法院驳回上诉，维持原判。首先，上诉人因违反交通安全法规，导致被上诉人受伤，并经交警大队出具的事故认定书认定被上诉人无责任，上诉人承担主要责任，依据《道交法》第76条之规定，上诉人应当赔偿被上诉人各项经济损失。至于上诉人所述按责任比例70%承担无法律依据，且与本案无关。被上诉人因原审被告铁颖在上诉人处投保的车辆造成人身损害，理应由上诉人承担赔偿责任。其次，被上诉人在受伤前，在小光涂料商店工作，并且已经由小光涂料商店出具的误工证明加以确认，至于上诉人称小光涂料商店不具有建筑资质，因被上诉人受其雇佣并由其开资，无理由审核其营业资质，且该商店有无建筑资质亦与本案无关，其仅证明被上诉人从事的工作种类。最后，本案产生鉴定费二次，第一次是上诉人委托的鉴定机构对被上诉人进行鉴定，但鉴定费用由被上诉人垫付，选取鉴定机构及鉴定种类上诉人并未与被上诉人协商，单方决定鉴定机构及鉴定种类，故该鉴定报告被上诉人有合理的理由产生怀疑，被上诉人因此申请的重新鉴定，该费用应由上诉人承担。综上所述，原审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求二审法院依法维持原审判决，驳回上诉人的上诉请求。原审原告李芳向一审法院起诉请求：1、判令被告赔偿原告经济损失126353.78元（医疗费60880.58元、误工费27712.8元、护理费20649.2元、交通费1350元、住院伙食补助费6750元、营养费4500元、鉴定费4880元、复印费131.2元、财产损失500元、二次手术费9000元），并保留后续治疗的诉权；2、本案诉讼费用由被告承担。事实和理由：2019年6月30日18时5分许，被告铁颖驾驶车牌号为辽Ｊ×××**的小型客车与秦文生驾驶的轻便二轮摩托车（载原告李芳）相撞，造成秦文生、李芳受伤，两车部分损坏的后果。本次事故经阜新市海州区交警大队第210902120190000104号事故认定书，认定被告铁颖承担本次事故的主要责任，秦文生负次要责任，原告无责任。被告铁颖驾驶的辽Ｊ×××**号小型轿车在被告中国人保阜新分公司投有保险。原告受伤后被送至辽宁省健康产业集团阜新矿总医院治疗，经诊断为：左胫腓骨开放性粉碎性骨折，左胫骨骨缺损，胸部闭合伤，双肺挫伤，双侧胸腔积液，胸壁软组织挫伤，住院治疗135天。现原告为维护自身合法权益免受侵害，特诉至贵院，请求贵院支持原告的诉讼请求。一审法院经审理查明无争议事实：1、原告提交的道路交通事故认定书，证明被告铁颖负事故主要责任，秦文生负事故次要责任，原告无责任。2、原告提交的住院病志、费用清单、诊断书，证明原告住院135日、Ⅰ级护理8日、Ⅱ级护理127日。3、原告提交的阜新方正司法鉴定所司法鉴定意见书，证明原告伤情不构成伤残；营养期90日、护理期90日、误工期180日；二次手术费用预估9000元。4、被告人保阜新分公司提交的2份机动车保险报案记录、计算书列表，证明事故车辆在人保阜新分公司投保了“交强险”和“商业三者险”，“商业三者险”投保金额为100万元并不计免赔，被告人保阜新分公司已经支付原告医疗费10000元。一审法院对双方当事人有争议的事实认定如下：1、原告向本院提交的医疗费收费票据14张、复印费收款收据3张、鉴定费收据3张（附：阜新诚信司法鉴定所鉴定意见书）是书证原件。本院经审核认为，该书证的形式、来源符合法律规定，内容真实可信，与本案待证事实有关联，本院予以采信。该书证能够证明原告支付医疗费60880.58元、复印费131.2元、鉴定费4880元。阜新诚信司法鉴定所出具的鉴定意见书是被告中国人保阜新分公司自行委托鉴定机构作出的鉴定意见，该鉴定意见未被法院采信，故原告为被告中国人保阜新分公司垫付的2440元鉴定费应由被告中国人保阜新分公司承担。阜新方正司法鉴定所出具的鉴定意见书是人民法院委托鉴定机构作出的鉴定意见，该鉴定意见已经被法院采信，鉴定费2440元应根据鉴定结论由原、被告分担，因原告伤情不构成伤残，故伤残等级鉴定费1000元应由原告承担。2、原告向本院提交的小光涂料商店证明（附:营业执照）是加盖单位印章的证明材料。本院经审核认为，该证明材料的形式、来源符合法律规定，内容真实、完整，与本案待证事实有关联，本院予以采信。该证明材料能够证明原告从事刮仿瓷工作，本院根据《国民经济行业分类》确认原告从事建筑业工作，误工费应按照建筑业在岗职工平均工资标准进行计算，即日工资为167.7元[61211元/年÷365天]。3、护理人员的护理费按照居民服务、修理和其他服务业在岗职工平均工资标准进行计算，即日工资为128.68元[46970元/年÷365天]。本院根据当事人提交的有效证据及法律、司法解释、赔偿数据的规定，对当事人的人身损失认定如下：原告的医疗费为60880.58元[诊疗费+医药费+住院费]、住院伙食补助费为6750元[135日×50元/日]、营养费为4500元[90日×50元/日]、误工费为30186元[180日×167.7元/日]、护理费为18401.24元[143（135+8）日×128.68元/日]、交通费为1350元[135日×10元/日]、鉴定费3880元、二次手术费用为9000元、复印费131.2元。综上，原告的医疗费用为81130.58元[医疗费+住院伙食补助费+营养费+二次手术费用]，人身损失为53948.44元[误工费+护理费+交通费+鉴定费+复印费]。一审法院认为，被告铁颖、被告人保阜新分公司承认原告在本案中主张的事实，故对原告主张的事实予以确认。本案被告铁颖违反道路交通安全法规，驾驶机动车与驾驶轻便二轮摩托车的秦文生相撞，造成原告身体受伤害的交通事故，被告铁颖对损害结果的发生有过错并负主要责任，应承担赔偿责任，原告对损害结果的发生无过错，不应承担责任。被告人保阜新分公司作为承保事故车辆“交强险”和“商业三者险”的保险公司，依法应在“交强险”和“商业三者险”责任限额范围内对原告的人身损失承担赔偿责任。综上所述，原告主张被告铁颖赔偿原告人身损失及被告人保阜新分公司在“交强险”和“商业三者险”责任限额范围内承担赔偿责任的诉讼请求有事实和法律依据，本院予以支持。根据法律规定，原告应对原告产生财产损失的基本事实承担举证证明责任，现原告未向本院提交证据证明原告产生了财产损失，故原告主张被告铁颖、被告中国人保阜新分公司赔偿财产损失的诉讼请求无事实依据，本院不予支持。法律并不禁止退休人员退休后从事工作并获得报酬，因此被告中国人保阜新分公司提出原告为退休人员，误工费不应赔偿的抗辩意见无法律依据，本院不予采纳。被告人保阜新分公司提出不应赔偿鉴定费、复印费的抗辩意见无法律依据，本院不予采纳。被告人保阜新分公司提出被告铁颖在此次事故中负主要责任，被告人保阜新分公司只能承担70%赔偿责任的抗辩意见无法律依据，本院不予采纳，但被告铁颖、被告人保阜新分公司在承担赔偿责任后可以向其他侵权人追偿。依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第八条、第十三条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十四条、第十六条、第二十五条的规定，判决：一、被告中国人民财产保险股份有限公司阜新市分公司于本判决生效后十日内在机动车交通事故强制险责任限额范围内赔偿原告李芳医疗费用10000元[已给付]、人身损失51508.44元[53948.44元-2440元]；二、被告中国人民财产保险股份有限公司阜新市分公司于本判决生效后十日内在第三者商业责任保险责任限额范围内赔偿原告李芳人身损失71130.58元[81130.58元-10000元]；三、被告中国人民财产保险股份有限公司阜新市分公司于本判决生效后十日内给付原告李芳垫付的鉴定费2440元。四、驳回原告李芳的其他诉讼请求。案件受理费减半收取500元，由被告铁颖承担。本院经审理认定事实如下：一审判决认定事实属实。另查明，阜新市公安局交通警察支队海州大队《道路交通事故认定书》（第210902120190000104号）道路交通事故证据及事故形成原因分析：当事人铁颖驾驶机动车转弯未让直行车辆先行及驾驶机动车遇前方车辆停车排队等候或者缓慢驾驶时未依次通行的行为是造成此次事故的主要原因；当事人秦文生未取得机动车驾驶证驾驶未经公安机关交通管理部门登记的机动车未按规定车道行驶且载人的行为是造成此次事故的次要原因。再查明，阜新市海州区人民法院（2020）辽0902民初348号民事判决书认定本次事故中铁颖承担70%的赔偿责任，秦文生承担30%的赔偿责任。本院认为，辽Ｊ×××**的小型客车在上诉人处投保机动车强制保险及第三者责任险，在保险期间，原审被告铁颖驾驶保险车辆与秦文生驾驶的轻便二轮摩托车发生交通事故，造成被上诉人李芳受伤，阜新市公安局交通警察支队海州大队认定原审被告铁颖负事故的主要责任，秦文生负事故的次要责任，李芳无责任。《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条规定：“机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足部分按照下列规定承担赔偿责任：（一）机动车之间发生交通事故的，有过错的一方承担赔偿责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任”。因阜新市公安局交通警察支队海州大队《道路交通事故认定书》已经认定当事人铁颖驾驶机动车转弯未让直行车辆先行及驾驶机动车遇前方车辆停车排队等候或者缓慢驾驶时未依次通行的行为是造成此次事故的主要原因；当事人秦文生未取得机动车驾驶证驾驶未经公安机关交通管理部门登记的机动车未按规定车道行驶且载人的行为是造成此次事故的次要原因，且阜新市海州区人民法院（2020）辽0902民初348号民事判决已经对铁颖及秦文生的责任进行了划分，即铁颖承担70%赔偿责任、秦文生承担30%赔偿责任。故本案中，被上诉人李芳的损失应先由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿，不足部分应由铁颖及案外人秦文生按照过错比例分担。又因原审被告铁颖在上诉人处投保了商业三者险，依据《最高人民法院关于审理道路交通是损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条规定：“同时投保机动车第三者强制保险和第三者责任商业保险的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿”。故一审法院判决上诉人在其承保交强险责任限额范围内予以赔偿合适，但判决上诉人在商业三者险内承担全部赔偿责任属于适用法律不当，应当按照铁颖在此次交通事故中的过错比例分担责任。本起交通事故中，被上诉人李芳无责任，其损失应得到侵权人的赔偿，上诉人按投保人的过错比例赔偿后，被上诉人李芳可向另一责任人主张按其过错比例的赔偿。故上诉人主张按70%的比例在商业三者险范围内赔偿与法有据，本院予以支持。关于上诉人主张不应赔偿被上诉人李芳误工费的问题，因法律并未禁止退休后从事工作而获得报酬，且在一审中提供了相关的证据证明其误工情况，上诉人虽提出异议，但其未提供充分的证据予以反驳，故本院对上诉人此主张不予支持。关于上诉人提出不应承担鉴定费的问题，被上诉人李芳第二次鉴定虽未认定伤残，但两次鉴定意见略有不同，且第二次鉴定被一审法院采信，故上诉人的主张理由不充分，本院不予支持。综上，上诉人人保阜新分公司的上诉请求部分成立，本院予以支持。一审法院认定事实清楚，但适用法律不当，应予纠正。依照《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款第（一）项，《最高人民法院关于审理道路交通是损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条第一款第（一）项、第（二）项，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项、第（二）项之规定，判决如下：一、维持辽宁省阜新市海州区人民法院（2020）辽0902民初346号民事判决第一、三、四项，即上诉人中国人民财产保险股份有限公司阜新市分公司于本判决生效后十日内在机动车交通事故强制险责任限额范围内赔偿被上诉人李芳医疗费用10000元[已给付]、人身损失51508.44元[53948.44元-2440元]；上诉人中国人民财产保险股份有限公司阜新市分公司于本判决生效后十日内给付被上诉人李芳垫付的鉴定费2440元；驳回李芳的其他诉讼请求；二、撤销辽宁省阜新市海州区人民法院（2020）辽0902民初346号民事判决第二项；三、变更辽宁省阜新市海州区人民法院（2020）辽0902民初346号民事判决第二项为上诉人中国人民财产保险股份有限公司阜新市分公司于本判决生效后十日内在第三者商业责任保险责任限额范围内赔偿被上诉人李芳人身损失71130.58元[81130.58元-10000元]的70%即49791.41元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。二审案件受理费500元，由上诉人负担450元，被上诉人李芳负担50元。本判决为终审判决。审判长 张 艳审判员 吴晓东审判员 乔丹青二〇二〇年十二月一日书记员 牟 赫