辽宁省辽阳市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）辽10民终1972号上诉人（原审被告）：中国人民财产保险股份有限公司辽阳市分公司，住所地：辽阳市白塔区青年街**。负责人：李峰，系公司总经理。委托诉讼代理人：李宏旭，辽宁德远律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：崔宏生，男，1976年1月15日出生，汉族，现住沈阳市大**，系国能绿色能源股份有限公司董事长。委托诉讼代理人：郭志新，辽宁弘鼎胜律师事务所律师。原审被告：姜志强，男，1963年11月14出生，汉族，现住辽阳市太子河区。原审被告：姜昊，男，1987年8月28出生，汉族，现住辽阳市太子河区。上诉人中国人民财产保险股份有限公司辽阳市分公司因（以下简称中保辽阳分公司）与被上诉人崔宏生、原审被告姜志强、姜昊机动车交通事故责任纠纷一案，不服辽阳市太子河区人民法院（2020）辽1011民初131号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年9月24日立案后，依法组成合议庭于2020年10月23日公开开庭审理了本案。上诉人中保辽阳分公司的委托诉讼代理人李宏旭，被上诉人崔宏生的委托诉讼代理人郭志新，原审被告姜志强到庭参加诉讼，原审被告姜昊经本院合法传唤未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。中保辽阳分公司上诉请求：请求依法撤销太子河区人民法院（2020)辽1011民初131号民事判决，改判我公司承担误工费11591.68元、护理费12996元保险理赔款的责任，不服金额73801元。事实及理由：原审判决认定基本案件事实不淸，判决缺乏法律依据。本案一审判决认定误工费的计算标准为28688.82元/月，但崔宏生提供的误工费证据中缺乏必要的个人所得税纳税证明，所以应当按其工作单位国能绿色能源股份冇限公司行业标准，即环境设施管理业标准45166元/年计算误工费：45166元/年÷12月×4个月-3463.64元=11591.68元。本案一审判决认定护理费的标准为9754.56元/月，但崔宏生提供的护理费证据中缺乏必要的个人所得税纳税证明，所以应当按居民服务业标准144.4元/天计算护理费144.4元/天×90天=12996元。所以，一审法院判决我公司赔偿崔宏生误工费及护理费数额是错误的。综上所述，原审判决确定的我公司承担的相关赔偿责任没冇事实及法律依据的，请求二审法院依法查明相关案件事实，依法改判。崔宏生辩称：一、关于误工费。原审中，崔宏生提交了国能绿色能源股份有限公司的情况说明、崔宏生与公司的劳动合同、崔宏生的工资表、崔宏生工资卡银行交易明细、崔宏生个人所得税申报情况汇总、崔宏生基本养老保险参保缴费证明等证据。以上证据材料证明：崔宏生为国能绿色能源股份有限公司的员工，其受伤前的十二个月月平均工资为28688.82元【（18783.33+21050+21050+21050+21380+21365+38100+38100+33165+36980+37522.5+35720）÷12】，因其发生交通事故住院治疗，用工单位在2019年4月至7月对其停发工资【这期间仅在2019年4月发放工资3463.64元】。故崔宏生的误工工资为28688.82元/月×4个月-3463.64元=111291.64元。二、关于护理费。与上述情况相同，原审中崔宏生提交了护理人员赵广军等人的辽宁国环能源有限公司情况说明、其与公司的劳动合同、赵广军的工资表、赵广军工资卡银行交易明细、赵广军个人所得税申报情况汇总、赵广军基本养老保险参保缴费证明等证据。该组证据足以证实赵广军因护理崔宏生，存在误工工资，其金额为29263.68元。姜志强辩称：同意一审判决。崔宏生向一审法院起诉请求：2019年4月3日12时，姜志强驾驶辽Ｋ×××**号小型轿车，行驶至太子河区外环人民公墓路口附近时，右转弯与我驾驶的普通摩托车发生碰撞，造成两车车损，我受伤的交通事故。此事故经辽阳市公安交警支队太子河大队认定，姜志强负主要责任。事故发生后，我先后被送至辽阳市中心医院、沈阳市第四人民医院、沈阳市东方医药研究所临床医院等医院就诊，共住院131天，并由郭凯、赵广军2人全程护理。姜昊系辽Ｋ×××**号小型轿车所有人，该车在中保辽阳分公司投保交强险等。现要求姜志强、姜昊赔偿我医疗费、误工费、护理费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金等损失合计396332.34元。一审法院认定事实：辽Ｋ×××**号小型轿车系姜昊所有，该车在中保辽阳分公司投保交强险及50万元第三者责任险。2019年4月3日12时，姜志强驾驶辽Ｋ×××**号小型轿车行驶至太子河区外环人民公墓路口附近，右转弯与崔宏生驾驶的普通摩托车发生碰撞，造成两车车损，崔宏生受伤。崔宏生经辽阳市中心医院门诊救治后被送往沈阳市第四人民医院进行住院治疗，崔宏生被诊断为右膝前交叉韧带撕裂，右髌韧带损伤，左胫骨近端骨折，创伤性牙齿脱落，右膝半月板撕裂，右腓骨近端骨折，口唇裂伤，住院4天；2019年4月7日崔宏生转入沈阳市骨科医院进行继续治疗，住院127天。崔宏生本起事故共支付医疗费186766.52元，其中硝酸甘油片39.00元，小牛血清去蛋白注射液976.00元。住院期间二级护理。此事故经辽阳市公安交通警察支队太子河大队认定，姜志强的行为违反了《中华人民共和国道路交通安全法实施条例》有关“第五十二条第一款第三项机动车通过没有交通32信号灯控制也没有交通警察指挥的交叉路口，除应当遵守第五十一条第二项、第三项的规定外，还应当遵守下列规定：(三)转弯的机动车让直行的车辆先行；”之规定，负此事故主要责任；崔宏生的行为违反了《中华人民共和国道路交通安全法》有关“第三十六条根据道路条件和通行需要，道路划分为机动车道、非机动车道和人行道的，机动车、非机动车、行人实行分道通行。没有划分机动车道、非机动车道和人行道的，机动车在道路中间通行，非机动车和行人在道路两侧通行。”之规定，负此事故次要责任。经崔宏生、中保辽阳分公司申请，本院依法委托辽阳市中级人民法院对崔宏生的伤残等级、崔宏生合理住院期限、误工期限、护理期限及医疗费的合理性进行鉴定，辽宁正大司法鉴定中心于2020年5月27日出具鉴定意见为，崔宏生右膝关节附属结构及关节软骨损伤术后，评为拾级伤残；崔宏生人身损害误工期150日，护理期90日为宜；崔宏生合理住院期限4个月为宜；崔宏生应用小牛血清去蛋白注射液、硝酸甘油片不合理。鉴定费用3845.00元，崔宏生预付1500.00元，中保辽阳分公司预付2345.00元。崔宏生系国能绿色能源股份有限公司董事长，其受伤前十二个月月平均工资(应发工资)28688.82元。2019年4月国能绿色能源股份有限公司为崔宏生实发工资及养老保险、医疗保险、住房公积金等代扣款合计3463.64元。国能绿色能源股份有限公司为崔宏生停发工资至7月份。护理人赵广军系国能绿色能源股份有限公司全资子公司辽宁国环能源有限公司的法定代表人，崔宏生受伤前十二个月赵广军月平均工资(应发工资)9754.56元。崔宏生支付医疗辅助器具费688.53元。一审法院认为，侵害他人身体造成损害的，应当按其所承担的责任予以赔偿。姜志强与崔宏生发生交通事故造成崔宏生受伤，且经辽阳市公安交通警察支队太子河大队认定为主要责任，故中保辽阳分公司作为保险人应首先在交强险范围内承担赔偿责任，其次在第三者责任险范围内按70%的比例承担赔偿责任。关于辽宁正大司法鉴定中心出具的鉴定意见，由于辽宁正大司法鉴定中心是根据辽阳市中级人民法院通过法定程序选择的鉴定机构，该鉴定机构及鉴定人均有鉴定资质，鉴定程序合法，虽然崔宏生对该鉴定意见存在异议，但未提供相应的证据予以反驳，故对该鉴定报告予以采信。崔宏生主张的医疗费应扣除不合理用药部分。伙食补助费每日50.00元。误工费，崔宏生提供的国能绿色能源股份有限公司情况说明载明扣发工资142,927.96元，与其提供的工资表及银行流水明细不符，不予采信。根据崔宏生提供的工资表可知，崔宏生月工资不固定，其误工工资应根据其受伤前十二个月平均工资计算工资减少部分，但应扣除崔宏生2019年4月应得的工资3,463.64元。护理费，崔宏生住院期间护理级别为二级护理，没有特别的医嘱说明，崔宏生应为一人陪护，故崔宏生主张二人护理费的诉讼请求，不予支持，从护理人赵广军的工资表可知，赵广军的月工资不固定，护理费应根据崔宏生受伤前赵广军的十二个月月平均工资为依据计算，护理天数以司法鉴定意见为准，即90日。崔宏生主张的残疾赔偿金应根据2019年辽宁省全体居民人均可支配收入29,701.00元按10%的比例计算给付20年。崔宏生主张的交通费的诉讼请求，虽未提供交通费收据，但住院期间其与护理人员必然发生交通费用，适当给付1,000.00元。此事故给崔宏生的身体和精神上带来了极大的痛苦，崔宏生主张的精神损害抚慰金的诉讼请求，符合法律规定，予以支持，适当给付5,000.00元。崔宏生住院期间为普食，故崔宏生主张的营养费的诉讼请求，无事实依据，不予支持。崔宏生主张的医疗辅助器具费的诉讼请求，有相关票据为证，予以支持。姜昊经合法传唤无正理由未到庭参加诉讼，应视为其放弃自己的诉讼权利，不影响根据现有证据及查明的事实依法作出裁判。判决：一、中保辽阳分公司在交强险范围内赔偿崔宏生医疗费、伙食补助费、误工费、护理费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金、交通费等各项损失(详见清单)合计120000.00元，于本判决生效后十日内付清；二、中保辽阳分公司在第三者责任险范围内赔偿崔宏生超出交强险部分的医疗费、伙食补助费、误工费、护理费、残疾赔偿金、交通费等各项损失(详见清单)合计278397.37元的70%，即194878.16元，于本判决生效后十日内付清；三、驳回崔宏生其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费7245.00元，减半收取3622.50元，由崔宏生负担611.00元，中保辽阳分公司负担3011.50元。鉴定费用3845.00元，由中保辽阳分公司负担。二审中，崔宏生提供其与护理人员的收入纳税证明明细，证明2019年7月份缴税情况与工资收入是一致的。中保辽阳分公司质证称：该证据只是APP的截图，并不是银行代扣代缴记录，也非税务局纳税依据报表，对真实性、关联性有异议。另该截图中并没有出示及护理人员的姓名，无法证明的本人的。崔宏生代理人称：一审银行流水可以充分证明，这份截图没截全。庭后，崔宏生将其与赵广军完整的纳税记录提供给法院，经审查以上证据能够证明崔宏生及赵广军的个人所得税纳税情况，本院予以采信。本院对一审法院查明的事实予以确认。本院认为，当事人对自己提出的主张有责任提供证据，未提供证据或证据不足以证明其主张，应承担不利的诉讼后果。二审中，崔宏生提交了其本人及护理人员的纳税记录及银行工资流水等证据，证明其本人及护理人员收入与误工损失情况。中保辽阳分公司上诉提出“崔宏生的误工工费及护理费证据中缺乏必要的个人所得税纳税证明”的主张，但未提供相应的证据加以证明，故一审法院依据本案事实证据对崔宏生误工费及护理费数额的认定，并无不当。综上所述，中保辽阳分公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费1645元，由上诉人中保辽阳分公司负担。本判决为终审判决。审判长  张丽娟审判员  艾德玲审判员  王 娜二〇二〇年十二月九日法官助理姜文瀚书记员徐智源