河南省信阳市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）豫15民终5241号上诉人（原审被告）：李继友，男，1951年7月22日出生，汉族，住河南省息县。委托诉讼代理人：张涛，河南省息县众诚法律服务所法律工作者。被上诉人（原审原告）：胡桂蓉，女，1970年1月3日出生，汉族，住河南省息县。委托诉讼代理人：祝辉（胡桂蓉的丈夫），男，1964年4月12日出生，汉族，住河南省息县。上诉人李继友因与被上诉人胡桂蓉侵权责任纠纷一案，不服河南省息县人民法院（2020）豫1528民初4081号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年11月30日立案后，依法组成合议庭，开庭进行了审理。上诉人李继友及其委托诉讼代理人张涛，被上诉人胡桂蓉的委托诉讼代理人祝辉到庭参加诉讼。本案现已审理终结。李继友上诉请求：1.请求二审法院依法撤销一审判决或依法给予改判；2.本案一、二审诉讼费用由被上诉人承担。事实和理由：1.一审判决显失公平。在一审开庭时，上诉人便向法庭提出，被上诉人胡桂蓉侵权在先，上诉人经与被上诉人多次协商未果的情况下，上诉人被迫找到息县公安局谯楼派出所处理。派出所责成被上诉人尽快将搭建在上诉人屋后墙的铁栅子拆除，但被上诉人迟迟不拆。2019年10月21日这天，上诉人在息县城关育才路西口干活时，见被上诉人骑着电瓶车路过此地，上诉人便上去将被上诉人拦下，询问为什么派出所让你把我屋后的铁栅子拆除，你至今不拆，双方为此发生口角，然后，双方对骂。被上诉人突然从电瓶车上下来时不小心摔倒在地，后被附近的邻居劝开，上诉人便回家了，上诉人并没有对被上诉人实施殴打。2.一审判决认定事实错误。如一审判决在查明事实中认定，胡桂蓉（指被上诉人）申请对其伤残等级、三期进行司法鉴定，本院无法与李继友（上诉人）取得联系，后由本院指定信阳益民法医临床司法鉴定所进行鉴定。上诉人认为一审法院的上述论述明显错误，首先，上诉人与被上诉人是前后房的邻居，上诉人近几年都没有离开息县，怎么可能选择鉴定机构时找不到上诉人呢？其次，既然是选择鉴定机构时联系不上上诉人，那么，这次开庭一审法院怎么又联系上了上诉人呢？3.一审判决严重袒护被上诉人。如在一审开庭时，上诉人当庭提出了信阳益民法医临床司法鉴定所的鉴定属单方鉴定，上诉人并没有给予认可，一审法院理应考虑重新鉴定的程序，但一审法院却武断的采信了单方鉴定意见，这是其一；其二，被上诉人本来是个轻微伤，且还没有首次住院的医疗机构出示的转诊证明，可被上诉人私自到信阳市肿瘤医院、信阳市中心医院、信阳市职业技术学院附属医院、罗山县人民医院、武汉市仁安眼耳鼻喉科医院等医疗机构进行无目的的乱诊治，这一扩大的经济支出理应由被上诉人自己来承担，可一审法院却判决让上诉人全部承担这一扩大的医疗开支，属明显不公。4.一审判决上诉人承担被上诉人护理费875元明显错误。从医院的诊断证明上来看，被上诉人属耳膜穿孔，但被上诉人手脚均属正常，她完全能够生活自理，无需护理，这875元的护理费明显不应判决由上诉人来承担。5.一审判决让上诉人承担被上诉人误工费11655.90元明显不公。无论从任何角度讲，被上诉人的误工期也不可能有3个月，况且被上诉人受伤部位为双耳，但她的四肢并没有受伤，她完全可以自食其力，怎么可能会有3个月的误工期呢？上诉人不知鉴定机构鉴定被上诉人误工期3个月的依据从何而来。6.退一万步讲，即使上诉人对被上诉人实施殴打的事实存在，那么，一审法院判决认定被上诉人双耳穿孔的证据明显不足。从息县公安局谯楼派出所的调查笔录来看，现场目击证人王某、张某二人均证实上诉人朝被上诉人的右耳打了一下，上述目击证人并没有任何人说上诉人打了被上诉人左耳部，那么，被上诉人双耳穿孔的依据从何而来呢？上诉人认为，信阳益民法医临床司法鉴定所的单方鉴定结论明显有假，为了依法维护上诉人的合法权益，特向二审法院提出上诉，并强烈要求对被上诉人双耳膜穿孔进行重新鉴定，以示公正。胡桂蓉辩称，2019年10月21日，胡桂蓉出门办事，骑电瓶车路过息县城关育才路口被李继友拦下，两人发生口角后，双方对骂，然后，李打了胡，胡报警，派出所出警，把两人带到派出所处理，并不是李所讲的各自回家；胡在司法鉴定一事并不是自己所为，是派出所开出证明指定法医鉴定所进行鉴定，法医并指派胡去信阳三家医院做出鉴定，后法院指派到罗山医院鉴定，并不是胡自行乱诊治；胡被李打后双耳无听力，无法正常出行，丧失工作能力，无法工作，无法正常生活，让人无法接受；××人，没出一分钱，还扬言说打的就是胡桂蓉，还百般抵赖说胡是自己不小心摔倒的；请问摔倒要有多大的力才能把耳膜摔穿孔？胡身上的脚印也是摔出来的吗？派出所也做冤假错案吗？一审法院哪就不公正了，打人可以逃脱法律制裁，那法律何用？李目无国法。坚决拥护一审判决。胡桂蓉向一审法院起诉请求：1.判令被告赔偿原告各项损失40237.33元；2.本案诉讼费用由被告承担。一审法院认定事实：息县公安局息公（城）行罚决字（2019）12449号行政处罚决定书显示，2019年10月21日11时许，在河南省××县××楼街办事处××路西口，李继友与胡桂蓉因邻里琐事争执，李继友将胡桂蓉打伤。息县公安局对李继友作出行政拘留七日并处罚款叁佰元的处罚。事发当天，原告被送往息县中医院治疗，经诊断为全身多处击打伤、双耳耳膜穿孔、脑震荡、血尿。胡桂蓉在息县中医院从2019年10月21日住院至2019年10月25日，住院四天花去医疗费2234.53元。后胡桂蓉分别在息县人民医院、罗山县人民医院、信阳市肿瘤医院、信阳市中心医院、信阳市职业技术学院附属医院进行检查治疗，分别花费534.21元、68元、1330元、692.92元、204元。胡桂蓉在武汉仁安眼耳鼻喉科医院从2019年12月21日住院至2020年1月2日，住院十二天，共计花去医疗费17778.91元。胡桂蓉总共治疗花费22851.57元。胡桂蓉与李继友就赔偿未达成一致意见，胡桂蓉起诉来院。胡桂蓉申请对其伤残等级、三期进行司法鉴定。本院无法与李继友取得联系，后由本院指定由信阳市益民法医临床司法鉴定所进行鉴定。信阳市益民法医临床司法鉴定所于2020年7月10日作出信益民司鉴所[2020]临鉴字第176号司法鉴定意见书，鉴定意见为被鉴定人胡桂蓉伤后误工期为90日、护理期为7日、营养期为7日。一审法院认为，公民的人身权受法律保护，侵害公民人身健康权，造成损害的应承担民事责任。根据息县公安局息公（城）行罚决字（2019）12449号行政处罚决定书，胡桂蓉受伤与李继友的撕打行为有直接因果关系，李继友负有过错，本院认定对胡桂蓉的损失，李继友应当承担全部赔偿责任。李继友辩称胡桂蓉的轻微伤可以在息县治疗好，到武汉治疗也没有转诊证明，这一扩大的经济开支，应当由胡桂蓉承担，本院认为胡桂蓉因耳膜穿孔到外地寻求更好的医疗条件进行治疗，并无不可，且治疗支出有医院出具的相关发票印证，因此，本院对于李继友的辩称不予支持。根据法律规定，并结合诉辩意见，本院确定具体赔偿项目及数额如下：1.医疗费：22851.57元；2.住院伙食补助费：16天×50元/天=800元；3.营养费：7天×20元/天=140元；4.护理费：7天×45677元/年÷365天=875元（参照上年度居民服务业和其他服务业平均工资确定）；5.误工费：47272元/年÷365天×90天=11655.9元（参照上一年度农、林、牧、渔业平均工资确定）；6.交通费：1000元（酌定）；7.鉴定费：1300元；以上合计38622.47元，由被告李继友承担。依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十五条、第十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决：一、被告李继友于本判决生效之日起十日内赔偿原告胡桂蓉各项损失38622.47元；二、驳回原告胡桂蓉的其他诉讼请求。本案受理费806元，减半收取403元，由被告李继友负担。本院二审期间，当事人围绕上诉请求依法提交了证据。本院组织当事人进行了证据交换和质证。李继友提交了被上诉人儿子书写的保证书一份，拟证明上诉人与被上诉人为了被上诉人养殖的圈，两家发生纠纷，被上诉人的儿子保证以后不再搭建，但迟迟不拆迁发生纠纷。胡桂蓉质证称，是本纠纷发生之前的事。本院认为，该证据与本案二审争议的焦点问题无关联。本院认为，本案二审争议的焦点问题在于：1.一审认定基本事实有无证据支持；2.一审判决认定的护理费、误工费是否正确。本案中，李继友上诉称“一审判决认定事实错误”，经查，息县公安局息公（城）行罚决字（2019）12449号行政处罚决定书载明“李继友与胡桂蓉因邻里琐事争执，李继友将胡桂蓉打伤”，该行政处罚决定书并附有询问笔录等证据，一审判决据此认定李继友对胡桂蓉的损失承担赔偿责任，并无不当，其该上诉理由不能成立；李继友上诉称“并强烈要求对被上诉人双耳膜穿孔进行重新鉴定，以示公正”，经查，一审中，李继友虽然当庭提出“鉴定意见属于单方鉴定，没有经过被告同意。”但其并没有向人民法院提出书面的重新鉴定申请，且该鉴定意见书也不符合《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第四十条第一款规定的重新鉴定的情形，故一审判决采信该鉴定意见书，并无不当，对于李继友申请重新鉴定的请求，本院不予准许；李继友上诉称“一审判决上诉人承担被上诉人护理费875元明显错误”“一审判决让上诉人承担被上诉人误工费11655.90元明显不公”，经查，一审判决依据司法鉴定意见书的鉴定意见确定护理费、误工费的金额，并无不当，其该上诉理由不能成立。综上所述，李继友的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费806元，由上诉人李继友负担。本判决为终审判决。审判长  朱峰审判员  姚涛审判员  马勇二〇二〇年十二月十四日法官助理吴彦亭书记员汪玉娇