河南省许昌市中级人民法院民 事 判 决 书河南省许昌市中级人民法院民事判决书（2020）豫10民终2663号上诉人（原审原告）：陈红杰，男，生于1972年11月12日，汉族，住河南省禹州市。委托诉讼代理人：赵颖颖,河南光宇律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：禹州市鹏鑫有色金属物资有限公司，住所地：禹州市火龙镇火龙村。法定代表人：任菊花，系该公司负责人。被上诉人（原审被告）：任战伟，男，生于1971年6月16日，汉族，住河南省禹州市。被上诉人（原审被告）：任菊花，女，生于1969年2月21日，汉族，住河南省禹州市。被上诉人（原审被告）：张小彩，女，生于1974年3月4日，汉族，住河南省禹州市。任菊花、张小彩共同委托诉讼代理人：郝艳丽，河南禹曦律师事务所律师。上诉人陈红杰与被上诉人禹州市鹏鑫有色金属物资有限公司、任战伟、张小彩、任菊花因民间借贷纠纷一案，不服河南省禹州市人民法院（2020）豫1081民初1700号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。上诉人陈红杰上诉请求:1、请求法院依法判决被上诉人3任菊花、被上诉人4张小彩对本案债务承担连带清偿责任。2、一、二审诉讼费等实现债权费用由四被告承担。事实与理由如下：一、原审事实清楚，证据充分，上诉人对被上诉人1禹州市鹏鑫有色金属物资有限公司、被上诉人2任战伟承担共同还款责任没有异议，但认为被上诉人3任菊花、被上诉人4张小彩对本案债务仍应负连带清偿责任。上诉人出具有借据，借据载有被上诉人1、2的签名和证明人签名。被上诉人1公司在经营期间被吊销营业执照，对公司不进行清算，迟迟不履行偿还借款的义务，股东任菊花、张小彩未全面履行出资义务，以上情况上诉人均能提供证据证实，上诉人的债权应当依法得到保护。二、依据法律规定被上诉人3任菊花、被上诉人4张小彩应当对公司债务承担连带清偿责任。公司法第一百八十条规定，公司被吊销是公司解散的法定情形，公司股东没有履行法定的清算义务视为股东已经隐匿了公司财产，且自动放弃了公司有限责任的保护。所以，公司股东应当对公司债务承担连带清偿责任。《最高院关于适用公司法若干规定》(二）第十八条规定：有限责任公司的股东、股份有限公司的董事和控股股东未在法定期限内成立清算组开始清算，导致公司财产贬值、流失、毁损或者灭失，债权人主张其在造成损失范围内对公司债务承担赔偿责任的，人民法院应依法予以支持。现被上诉人1公司停止生产经营并被吊销，公司无财产不能偿债，任菊花、张小彩作为股东应承担连带责任。鹏鑫公司在工商局设立的基本账户中也没有张小彩、任菊花的缴存入资资金凭证，依据《中华人民共和国公司法》若干问题的规定（三）第十三条：公司债权人请求未履行或者未全面履行出资义务的股东在未出资本息范围内对公司债务不能清偿的部分承担补充赔偿责任的，人民法院应予支持。依据《中华人民共和国公司法》若干问题的规定（二）第二十二条：公司解散时，股东尚未缴纳的出资均应作为清算财产。公司财产不足以清偿债务时，债权人主张未缴出资股东，以及公司设立时的其他股东或者发起人在未缴出资范围内对公司债务承担连带清偿责任的，人民法院应依法予以支持。综上，请求法院支持上诉人诉讼请求，依法判决被上诉人1禹州市鹏鑫有色金属物资有限公司、被上诉人2任战伟承担共同还款责任，被上诉人3任菊花、被上诉人4张小彩对公司债务承担连带清偿责任。被上诉人任菊花、张小彩答辩称，驳回上诉人的上诉，维持原判。上诉人起诉时候被上诉人才知是鹏鑫的股东，二人不认识上诉人，鹏鑫公司及任战伟如何向上诉人借钱及用到何处并不知情。被上诉人属于二级残疾并有残疾证，平时都需要人照顾。二被上诉人不应对公司债务承担连带清偿责任。上诉人（原审原告）陈红杰向一审法院起诉请求：1、依法判令四被告连带承担借款300000元及利息的偿还责任；2、诉讼费用等实现债权费用由被告承担。一审法院认定事实：2012年11月19日，被告任战伟因资金周转需要向原告陈红杰借款300000元，约定月息3分，并给原告出具借条一张，任战伟加盖被告鹏鑫物资公司印章。借条内容为：“借条今借到陈红杰现金叁拾万元（300000.00元）（月息3分）证明人:范向前借款人任战伟禹州市鹏鑫有色金属物资有限公司2012年11月19日”。后原告以鹏鑫物资公司在经营期间被吊销营业执照，股东任菊花、张小彩对公司不进行清算，也不履行还款义务，将四被告诉至本院，请求：1、依法判令四被告连带承担借款300000元及利息的偿还责任；诉讼费用及实现债权费用由被告承担。另查明：鹏鑫物资公司于2005年11月3日注册成立，股东任战伟、张凡妮各出资300000元，张凡妮系法定代表人；2010年9月29日，鹏鑫物资公司的股东变更为任菊花、张小彩。鹏鑫物资公司于2010年9月29日的变更登记显示任菊花、张小彩货币出资各占50%，任菊花为法定代表人，任菊花、张小彩各出资230万元。2015年11月2日鹏鑫物资公司营业执照被吊销，公司股东任菊花、张小彩未对公司财产、债权债务等进行清算。一审法院认为：合法的借贷关系受法律保护,当事人应当按照约定全面履行自己的义务。被告任战伟、鹏鑫物资公司借原告陈红杰现金300000元，有被告任战伟给原告出具的借条及借款时的证明人为证，足以证明该借款事实，因此,原告要求被告任战伟、鹏鑫物资公司偿还其借款300000元的诉讼请求于法有据,本院予以支持；关于原告要求鹏鑫物资公的股东任菊花、张小彩对该笔债务承担连带责任的请求，本院认为，鹏鑫物资公司被吊销后，作为公司的股东的任菊花、张小彩有义务在15日内组织清算组对公司财产及债权债务进行清算，逾期不清算的，债权人可以申请法院指定有关人员组成清算组进行清算。不经清算，不必然导致股东对公司债务承担连带清偿责任，原告提供的证据也不能证明被告任菊花、张小彩出资不实或有抽逃资金的行为。故原告要求被告任菊花、张小彩承担连带责任的请求本院不予支持。关于原告要求被告自借款之日按月息3分计付利息的请求,根据《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条规定:“借贷双方约定的利率未超过年利率24%,出借人请求借款人按照约定的利率支付利息的,人民法院应予支持。”本案中,原被告双方约定的利息超过法律规定，对超出部分本院不予以支持。故被告应自借款之日即2012年11月19日按年利率24%向原告支付利息。依据《中华人民共和国合同法》第六十条、第二百零六条、第二百零七条、二百一十一条、《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决：一、限被告任战伟、禹州市鹏鑫有色金属物资有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告陈红杰借款300000元及利息（以300000元为基数，自2012年11月19日起，按年利率24%计算至实际还款之日止）。二、驳回原告的其他诉讼请求。二审期双方当事人均未提供新证据。本院经审理查明事实与原审查明事实相一致。本院认为,虽被上诉人张小彩、任菊花作为涉案公司的股东，在公司被吊销营业执照后，二人作为清算义务人未履行清算义务，但上述行为不必然导致其对涉案债务承担连带清偿责任。因涉案现有证据不能证明张小彩、任菊花怠于履行清算义务，导致公司主要财产、账册、重要文件等灭失，无法进行清算。故原审未判决任菊花、张小彩对涉案债务承担连带清偿责任并无不当。综上所述，上诉人陈红杰的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费5800元，由上诉人陈红杰负担。本判决为终审判决。审判长 杨天兰审判员连红举审判员尤薇二〇二〇年十二月七日书记员 付      艳      娜执行催告通知书履行义务人：根据2016年9月25日中共中央办公厅、国务院办公厅印发的《关于加快推进失信被执行人信用监督、警示和惩戒机制建设的意见》，你方应在生效判决指定的期限内主动履行判决确定的义务。如果有财产拒不履行，你将承担如下法律责任：1、增加执行成本。未在指定期间履行的，支付迟延履行金或加倍支付迟延履行期间的债务利息，承担执行费用。如实报告财产，否则罚款，拘留。2、消费行为限制。限制乘坐一等以上动车、高铁、飞机、入住星级宾馆、酒店、旅游度假、上夜总会、高尔夫球场、新建、扩建、装修房屋、出境。3、经商立项限制。限制设立金融类公司、社会组织、发行债券、股票、终止股权行权、从事不动产、国有资产交易、使用国有自然资源、获得政府补贴、政策支持、海关认证、从事药品、食品等行业及房地产、建筑企业资质、授信。4、就业就学限制。限制招录（聘）为公务员或事业单位工作人员、担任国企高管、金融机构高管、事业单位法定代表人、社会组织负责人、党代表、人大代表、政协委员、子女就读高收费私立学校。5、评先受奖限制。不得评为道德模范、获得慈善类奖项，已获得的予以撤销。单位或其领导成员成为失信被执行人的，不得参评文明单位，已取得文明单位的撤销。6、控制资金财产。查封、扣押、冻结、划拨、变价、扣留、提取、拍卖、变卖可供执行的存款、债券、股票、基金、收入及财产。7、追回债权抵债。对你享有到期债权的第三人发履行到期债务通知，追讨你担保、与他人共有、第三人占有的财产。8、拘传拘留罚款。对无正当理由拒不到场的拘传，拒不履行的处十五日以下拘留，个人罚款十万以下，单位罚款五万以上一百万以下。9、刑事自诉追究。申请执行人对拒不执行判决、裁定的被执行人，在公安、检察机关不予追究刑事责任的情况下，可以提起刑事自诉。10、刑事责任承担。有能力而拒不执行法院判决、裁定，情节特别严重的，处三年以上，七年以下有期徒刑，并处罚金。邮编：461000地址：许昌市魏都区前进路与魏文路交叉口