福建省漳州市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）闽06民终2968号 上诉人（原审原告）：蔡晓东，男，1986年10月24日出生，汉族，住福建省漳浦县石古农场下林作业区。 委托诉讼代理人：蔡智煌，福建贝盈律师事务所律师。 被上诉人（原审被告）：蔡李漂，女，1981年6月10日出生，汉族，住福建省漳浦县。 被上诉人（原审被告）：林丽鹏，女，1973年12月22日出生，汉族，住福建省漳浦县。 被上诉人（原审被告）：王诗生，男，1975年9月19日出生，汉族，住福建省漳浦县。 上列三被上诉人的共同委托诉讼代理人：陈佑，男，1947年6月5日出生，汉族，住福建省漳浦县。漳浦县绥安镇城北社区居民委员会及古雷镇古雷村委会推荐。 上诉人蔡晓东因与被上诉人蔡李漂、林丽鹏、王诗生合伙协议纠纷一案，不服福建省漳浦县人民法院（2020）闽0623民初473号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年10月26日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。 蔡晓东上诉请求：1、撤销一审判决，查清事实后予以改判，即：对林丽鹏、蔡李漂等人（实际合伙人：王诗生，林跃煌）入伙期间漳浦县缤纷花语纸制品厂进行清算；依照法律规定，漳浦县缤纷花语纸制品厂在合伙期间的盈亏由各合伙人承受；2、本案一、二审的诉讼费用由蔡李漂、林丽鹏、王诗生负担。事实和理由：1、本案案情复杂，应适用普通程序，一审适用简易程序，审判组织不合法、审判程序不合法。2、合伙未经清算，作为合伙人的王诗生、林跃煌名义股东林丽鹏、蔡李漂以蔡晓东借款为由，无一人承担任何义务。从《终止合作协议书》可看出，林丽鹏、蔡李漂对合伙亏损未承担义务，合伙近2000000元，在争议巨大的情况下，不可能无任何清算痕迹，不合逻辑。3、陈佑作为王诗生、林丽鹏、蔡李漂的民事诉讼代理人不合法，其代理行为应当认定为无效。 蔡李漂、林丽鹏、王诗生答辩称，合伙已进行清算且履行，证据在案佐证，作为定案依据。、双方2017年4月1日签订“企业股份合作协议书”。4月2日，蔡晓东收到林丽鹏600000元和蔡李漂400000元的投资款。8月30日，双方一致同意散伙，进入清算程序。2018年2月28日，双方签订“终止合作协议书”。明确了合伙期间财产、债权、债务已清算并做出处分，同时，履行完结。合伙期间的“盈亏由各合伙人承受”的诉求是在合伙已经清算和履行散伙后提出。而且十组77页证据中没有任何审计必须具备的财务记账的原始凭证。一审质证无异议的“会议函”“终止合作协议书”以及蔡晓东亲笔书写的两份合计255000元向林丽鹏、蔡李漂的借条，无可辩驳地证实合伙期间的财产、债权、债务已清算且已履行。蔡李漂、林丽鹏、王诗生所在社区推荐代理人，完全符合《中华人民共和国民事诉讼法》第五十八条第三项规定。请求驳回上诉，维持原判。 蔡晓东向一审法院提出诉讼请求：1.对林丽鹏、蔡李漂等人入伙期间漳浦县缤纷花语纸制品厂进行清算；2.漳浦县缤纷花语纸制品厂在合伙期间的盈亏由各合伙人分担，林丽鹏、蔡李漂两人应按股份比例分担合伙亏损1741527.33元。 一审法院查明事实：2013年8月28日，蔡晓东注册登记类型为个体工商户的“漳浦县缤纷花语纸制品厂”，经营场所在福建省漳州市漳浦县绥安镇绥安工业区（漳州市建材工贸有限公司内），从事纸制品加工、零售。2017年4月1日，蔡晓东经与林丽鹏、蔡李漂协商，三人签订《企业股份合作协议书》，自2017年4月1日起合伙经营漳浦县缤纷花语纸制品厂。2017年4月2日，林丽鹏将股金600000元转入漳浦县农村信用合作联社石榴信用社蔡晓东账户；蔡李漂股金400000元以现金形式交付蔡晓东，蔡晓东则以原纸品厂评估作价675000元作为合伙股金。合伙期间，蔡李漂、林丽鹏认为，蔡晓东对合伙企业经营管理有意不规范，不设合伙企业出纳、会计，没有现金日记本和会计账册，没有合伙企业银行账户，所有资金往来均使用蔡晓东个人银行卡和手机微信，为此要求退伙。2017年8月30日，蔡晓东、蔡李漂、林丽鹏三方一致同意蔡李漂、林丽鹏自即日退伙，不再参与合伙事务。蔡李漂、林丽鹏退伙后，就合伙期间的合伙财产、债权债务等清算问题多次与蔡晓东协商，直至2018年2月28日双方才最终达成协议，并以蔡晓东为甲方、林丽鹏为乙方、蔡李漂为丙方签订《终止合作协议书》，约定：甲、乙、丙方于2017年4月1日合作运营漳浦县缤纷花语纸制品厂，现因乙方、丙方另有发展，拟终止合作经营该公司，经三方协商一致，终止后，乙方、丙方不再参与其工厂经营活动和终止股东权利，其中工厂乙方、丙方剩余库存材料及设备共35.5万（元），由甲方承担处理，并预付货款10万（元）给乙方、丙方，剩余25.5万（元）分13个月结清（每月30日支付2万直至25.5万元结清）。工厂欠款67500元（喜朗）由甲方负责催收，追回后按实际追回金额，按原先股份比例支付给乙方丙方。蔡晓东《终止合作协议书》中确定的255000元未付结算款转借款，其中转向林丽鹏借款本金100000元、转向蔡李漂借款1550000元，分别出具《借条》各一张给林丽鹏、蔡李漂收执，蔡晓东的父亲蔡其万以连带责任保证人的名义在借条上签名捺指印。 一审法院认为，蔡晓东、林丽鹏、蔡李漂经多次协商终止三方合伙经营缤纷花语纸制品厂，林丽鹏、蔡李漂退伙终止股东权利义务，三方为此签订《终止合作协议书》，对财产、债权、债务做出处分，三方均在该协议书上签名，应认定合伙经营已终止并清算。蔡晓东诉称合伙经营未进行最后清算与事实不符，不予认定。蔡晓东请求判决进行清算，林丽鹏、蔡李漂两人应共分担合伙亏损1741527.33元没有事实和法律依据，予以驳回。蔡晓东申请对合伙经营期间盈亏进行司法鉴定没有必要，不予采纳。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条规定，判决：驳回蔡晓东的诉讼请求。案件受理费13378元，减半收取6689元由蔡晓东负担。 二审期间，双方当事人对一审查明“其中转向林丽鹏借款本金100000元、转向蔡李漂借款155000元”有异议，认为是转向林丽鹏借款本金155000元、转向蔡李漂借款100000元；同时，蔡晓东认为非借款。关于是否为借款，因本案为合伙纠纷，借款与否不影响本案的处理结果，故在本案不予确定。 本案双方当事人在二审均提交新的证据。 另查明，蔡晓东承认其在《终止合作协议书》上签名，提出“蔡惠飘、林丽鹏”是否为蔡李漂、林丽鹏所签名申请笔迹鉴定。 再查明，本院于2020年6月30日作出（2020）闽06民终1487号民事判决，其中，对《终止合作协议书》作出认定，认定合伙已经终止并已清算。 本院认为，蔡晓东、林丽鹏、蔡李漂经多次协商终止三方合伙经营缤纷花语纸制品厂，林丽鹏、蔡李漂退伙终止股东权利义务，三方为此签订《终止合作协议书》，对财产、债权、债务做出处分，三方均在该协议书上签名，应认定合伙经营已终止并清算。蔡晓东上诉提出合伙经营未进行最后清算与事实不符，不予采纳。蔡晓东请求支持其一审诉讼请求即对合伙进行清算，林丽鹏、蔡李漂两人应共同分担合伙亏损1741527.33元，缺乏事实和法律依据，不予支持。因生效判决（2020）闽06民终1487号民事判决已经确定《终止合作协议书》的真实性，并对合伙已经进行了清算，且蔡晓东也承认为其自己签名，蔡晓东申请对《终止合作协议书》上蔡李漂、林丽鹏签名进行笔迹鉴定没有必要，不予采纳。关于蔡李漂、林丽鹏、王诗生的委托诉讼代理人陈佑代理资格，经审查，符合法律规定，故该上诉理由也不能成立。 综上，蔡晓东上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，所作判决正确，予以维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费13378元，由蔡晓东负担。 本判决为终审判决。 审 判 长 叶小铭 审 判 员 陈育生 审 判 员 林 健 二〇二〇年十二月二日 法官助理 杨国栋 书 记 员 马晓斌