江苏省常州市天宁区人民法院民 事 判 决 书（2020）苏0402民初3539号原告：南京晨楷建筑安装工程有限公司，住所地南京市玄武区珠江路****。法定代表人：毛庆丰，该公司总经理。委托诉讼代理人：顾姝，江苏汇典律师事务所律师。被告：南京金南德餐饮管理有限公司，住，住所地南京市江宁区东山街道天印大道****/div>法定代表人：田波，该公司总经理。委托诉讼代理人：王海霞，江苏杨传圣律师事务所律师。原告南京晨楷建筑安装工程有限公司（以下简称晨楷公司）与被告南京金南德餐饮管理有限公司（以下简称金南德公司）装饰装修合同纠纷一案，本院立案受理后，依法由审判员项易君适用简易程序公开开庭进行了审理。原告晨楷公司的委托诉讼代理人顾姝，被告金南德公司的委托诉讼代理人王海霞到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告晨楷公司向本院提出诉讼请求：1、判令解除晨楷公司、金南德公司签订的装饰装修工程施工合同；2、判令金南德公司立即返还工程保证金100000元及利息（自2018年7月11日至实际付清之日按照银行同业间拆借利率计算）；3、本案诉讼费由金南德公司承担。事实与理由：2018年7月11日晨楷公司与金南德公司签订了江苏省工程施工合同，金南德公司将常州市天宁区竹林南路3-1号南德宾馆装饰装修工程发包给晨楷公司，同日收取了晨楷公司100000元保证金。合同第十五条约定，本合同经双方签字（盖章）银行保函送达后生效，合同履行完毕后终止。晨楷公司未缴纳保函，合同未生效，且该工程至今未开工施工，晨楷公司多次要求金南德公司返还工程保证金，金南德公司拒绝返还。综上所述，为维护晨楷公司的合法权益，根据有关法律规定，特向法院提起诉讼。被告金南德公司辩称，晨楷公司的第一项诉讼请求双方已经于2018年7月27日确定了协议终止作废，所以金南德公司对晨楷公司第一项诉讼请求没有意见。关于晨楷公司要求金南德公司返还100000元保证金的诉讼请求，合同结束是因为晨楷公司违约造成的，按照双方的约定，金南德公司不应返还晨楷公司支付的100000元保证金，请求驳回晨楷公司的第二项诉讼请求。本院经审理认定事实如下：2018年7月11日，晨楷公司、金南德公司签订一份江苏省装饰装修工程施工合同，合同约定发包人金南德公司，承包人晨楷公司。依照《中华人民共和国合同法》及有关法律、法规的规定，结合装饰装修工程施工的特点，双方在平等、自愿、协商一致的基础上，就发包人的装饰装修工程（以下简称工程）的有关事宜，达成如下协议：第一条工程概况。1.1工程地点：常州市天宁区竹林南路3-1号，南德宾馆。1.2工程内容及做法（详见附表1：装饰装修工程施工项目确认表。附表2：装饰装修工程内容和做法一览表)。本工程项目属精装修。1.3工程承包方式：双方商定采取下列第1种承包方式。（1）承包人包工、包料、包工期、包安全、保质保量。（详见附表5：承包人提供装饰装修材料明细表）。1.4工程期限150天，暂定开工日期2018年。（具体进场开工时间以甲方进场通知书为准）。1.5合同价款：本合同暂定工程造价为（大写）壹仟伍佰万元，本次工程最终审计据实结算。1.6本装修项目工程，消防空调不在乙方施工范围内。1.7工程承包范围，室内外装饰【墙面地面顶面】、家具、电器。1.8本合同签约地点为常州市天宁区南德宾馆。附则。15.1本合同经双方签字（盖章）银行保函送达后生效，合同履行完毕后终止。15.2本合同承包方不得挂靠，签订后工程不得分包及转包。第十六条补充条款。16.1本合同签订后叁日内，乙方向甲方缴纳中国农业银行全额保函，保函为合同价10%，如逾期不送达或保函不真实，此合同自行终止作废，由此造成损失由乙方承担。该合同还约定其他事项。该合同由晨楷公司原法定代表人毛庆余，金南德公司原法定代表人张三红签名，并加盖晨楷公司章、金南德公司章。2018年7月11日，晨楷公司向金南德公司支付保证金100000元，金南德公司向晨楷公司出具一张收据，载明交款单位晨楷公司，人民币拾万元整，收款事由保证金违约不退。2018年7月11日，晨楷公司原法定代表人毛庆余向金南德公司出具承诺书，载明：“本人毛庆余于2018年7月11日与金南德公司签订的施工合同，本人承诺按合同约定履行，如违约，所有损失我自行承担，并赔偿金南德公司人民币贰拾万元整。”该承诺书系复印件，有金南德公司提供。2018年7月18日，金南德公司出具说明，载明：1、工程开工起止日期暂定2018年7月20日—2019年元月20日（具体开工时间依通知书为准）；2、此保函为全额保函；3、此保函有效期限为5个月；4、此保函由乙方的基本账户开出即可。晨楷公司也在说明上盖章。2018年7月27日，晨楷公司法定代表人毛庆余向金南德公司出具终止协议，内容：“我公司于2018年7月11日与金南德公司签署的施工协议，由于种种原因，未履行该合同约定，此合同终止作废。”2018年7月28日，金南德公司向晨楷公司出具书面材料，内容：“金南德公司答应毛庆余（晨楷公司）开始装修、水电安装弱电，承诺同等条件（无论总包或分包），由毛庆余（晨楷公司）施工。”另查明，2020年7月17日，晨楷公司的法定代表人由原来的毛庆余变更为毛庆丰。2019年8月2日，金南德公司的法定代表人由原来的张三红变更为田波。2020年8月6日，晨楷公司向本院提起诉讼。审理中，金南德公司陈述取得承诺书之后，由于晨楷公司没有开具银行保函，晨楷公司担心金南德公司之后起诉晨楷公司，要求赔偿200000元，晨楷公司又通过中间人要回承诺书。从承诺书及合同履行过程可以看出，合同未能履行是因为晨楷公司的违约。晨楷公司认为承诺书是复印件，真实性无法确认。即便是真实的，合同项目南德宾馆的装修装饰工程未能开工的根本原因不是晨楷公司未按约定提供保函。金南德公司与晨楷公司签订合同的项目是否确实存在，晨楷公司是有异议的，事后晨楷公司也到南德宾馆向房屋出租人了解，因欠房租撤离了，该项目金南德公司未实施。金南德公司陈述毛庆余向金南德公司出具终止协议，前提晨楷公司也同意并不向金南德公司主张100000元保证金，同时也要求金南德公司不再向晨楷公司主张200000元损失。后经双方协议，金南德公司将承诺书退还给晨楷公司，至此双方已无矛盾纠纷。终止协议此合同终止作废也就表明了双方不再有矛盾纠纷。晨楷公司认为毛庆余同意终止协议，但是协议终止之后并不意味晨楷公司放弃要求金南德公司承担相应责任的权利。庭审中法庭释明解除合同的前提是合同成立有效，告知晨楷公司可以变更其第一项诉讼请求，以及不变更其诉讼请求的后果，晨楷公司仍然坚持不变更第一项诉讼请求。法庭要求晨楷公司通知毛庆余到庭，核实承诺书真伪等事实，但是毛庆余未到庭接受调查。上述事实，有江苏省装饰装修工程施工合同、收据、承诺书、金南德公司出具说明、晨楷公司法定代表人毛庆余出具材料、金南德公司向晨楷公司出具书面材料及双方在庭审中陈述等证据予以证实。本院认为，当事人对合同的效力可以约定附条件。附生效条件的合同，自条件成就时生效。本案中，晨楷公司、金南德公司签订的江苏省装饰装修工程施工合同约定本合同经双方签字（盖章）银行保函送达后生效，合同履行完毕后终止。本合同签订后叁日内，乙方向甲方缴纳中国农业银行全额保函，保函为合同价10%，如逾期不送达或保函不真实，此合同自行终止作废，由此造成损失由乙方承担。虽然在签订工程施工合同的同日，晨楷公司向金南德公司支付保证金100000元，但是金南德公司于2018年7月18日出具说明，从说明内容可见金南德公司仍然要求晨楷公司缴纳全额保函，之后晨楷公司未能向金南德公司缴纳中国农业银行全额保函1500000元，按照江苏省装饰装修工程施工合同的约定，晨楷公司、金南德公司签订的江苏省装饰装修工程施工合同不生效。当事人对合同变更的内容约定不明确的，推定为未变更。本案中，根据晨楷公司、金南德公司对2018年7月28日金南德公司向晨楷公司出具书面材料内容发表的意见，双方意见不一致，该书面材料内容并没有变更晨楷公司、金南德公司签订的江苏省装饰装修工程施工合同内容。主张解除合同的前提是需合同成立有效，而晨楷公司、金南德公司签订的江苏省装饰装修工程施工合同不生效，故晨楷公司要求解除晨楷公司、金南德公司签订的装饰装修工程施工合同的诉讼请求不符合法律规定，其要求解除晨楷公司、金南德公司签订的装饰装修工程施工合同的诉讼请求，本院不予支持。虽然金南德公司向晨楷公司出具的收据中载明收款事由保证金违约不退，但这是金南德公司单方面书写，何况晨楷公司、金南德公司签订的江苏省装饰装修工程施工合同未约定应支付保证金，本案合同不生效，不存在可主张违约责任。因合同不生效而取得财产的，应当返还。在合同不生效后财产返还或者折价补偿范围时，要根据诚实信用原则的要求，在当事人之间合理分配。对于合同不生效发生的有关损失，按照法律规定属于缔约过失责任。由于晨楷公司、金南德公司对本案合同不生效发生的有关损失争议较大，金南德公司针对有关损失可以另行向法院起诉，主张其权利。因本案合同不生效，金南德公司应将收取晨楷公司的保证金100000元，返还晨楷公司并支付利息（自2020年8月6日起至付清款项之日止，按同期全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算）。综上，金南德公司辩称无法律依据，本院不予以采纳。晨楷公司诉讼请求合理部分有事实和法律依据，本院予以支持。依照《中华人民共和国合同法》第四十五条之规定，判决如下：一、南京金南德餐饮管理有限公司于本判决发生法律效力之日起十日内返还南京晨楷建筑安装工程有限公司保证金100000元及利息（自2020年8月6日起至付清款项之日止，按同期全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算）。二、驳回南京晨楷建筑安装工程有限公司的其他诉讼请求。案件受理费1150元，由南京金南德餐饮管理有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院提交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省常州市中级人民法院，同时根据《诉讼费用交纳办法》的有关规定，向该院预交上诉案件受理费。本判决生效后，义务人应在判决确定的履行期限内自动履行。如义务人不履行本判决确定义务的，权利人可自履行期限届满之日起两年内申请法院强制执行。执行期间人民法院有权依法采取查封、扣押、冻结、搜查、拍卖、变卖义务人的财产等强制措施；依据情节限制义务人高消费、纳入失信名单，向社会公布并通报征信机构，依法予以信用惩戒；对拒不履行的义务人，人民法院可以采取罚款、拘留等措施，直至依法追究刑事责任。审判员  项易君二〇二〇年十二月二日书记员  夏 艳