湖南省隆回县人民法院民 事 判 决 书（2020）湘0524民初3161号原告：罗茶梅，女，1964年5月9日出生，汉族，湖南省隆回县人，住隆回县。特别授权委托诉讼代理人：刘爱军，湖南楚信律师事务所律师。被告：丁红勇，男，1989年6月25日出生，汉族，湖南省隆回县人，住湖南省武冈市。委托诉讼代理人：肖凤卿，系被告丁红勇表叔。被告：中国平安财产保险股份有限公司邵阳中心支公司，住所地邵阳市大祥区西湖路****。负责人：徐杰，该公司总经理。委托诉讼代理人：张棕星，湖南天戟律师事务所律师。原告罗茶梅与被告丁红勇、中国平安财产保险股份有限公司邵阳中心支公司（以下简称平安财保邵阳公司）机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2020年9月1日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告罗茶梅及其特别授权委托诉讼代理人刘爱军，被告丁红勇及其委托诉讼代理人肖凤卿，被告平安财保邵阳公司的委托诉讼代理人张棕星等均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告罗茶梅向本院提出诉讼请求：1、判令原告因交通事故所造成的损失256310元［其中医疗费28202元、鉴定费900元、住院生活补助费24600元、误工费42359元、护理费60573元、营养费11300元、残疾赔偿金（含被抚养费生活费）82376元、精神抚慰金5000元、交通费1000元］由被告在交强险和商业三者险保险范围内予以赔偿,保险公司不赔部分由被告丁红勇承担；2、本案诉讼费由被告承担。事实和理由:2020年1月9日18时40分,被告丁红勇驾驶湘Ｅ6××**小型轿车沿320国道由东向西行驶,途经隆回县××镇××村××路段时,与行人即原告罗茶梅发生碰撞,造成原告受伤的交通事故。该事故经隆回县公安局交警大队隆公交认字（2020）第30号道路交通事故认定书认定被告丁红勇负事故全部责任。原告受伤后在隆回县人民医院住院,于2020年8月12日出院,共住院216天，花费医疗费等95123.23元（含2被告垫付的款项）。后经邵阳市公平司法鉴定书鉴定为十级伤残,误工费、护理期、营养期为实际住院日期,后续取钢板医疗费2.6万元。发生事故前原告在隆回县城湘运家电城租赁商铺与老公罗金太开设家电配件零售生意。原告有5姊妹，老母于秋桃健在（生于1938年7月10日）。该事故共造成原告损失为:医疗费28202元（26000＋2202）、鉴定费900元、误工费42359元［62850÷365×（216＋30）］、住院生活补助费24600元［（216＋30）×100］、营养费11300元［（216＋10）×50］、护理费60573元［66816÷365×（216＋100＋15）］、交通费1000元、残疾赔偿金82376元（39842×20×10%＋26924×5×10%÷5）、精神抚慰金5000元等，共计256310元。经查,该车在被告平安财保邵阳公司投了交强险及商业三者险等商业保险,事故时在保险期内,原告在事故后未能获得赔偿,为此特提起诉讼,请求法院支持原告诉请。被告丁红勇辩称：1、对原告的诉讼请求，被告愿意在法律规定内承担应当承担的责任。2、对原告提出的赔偿标准，待原告举证之后请法庭认定。3、肇事车辆在事故发生时向平安财产保险投了交强险和商业三者险，应由保险公司承担赔付。被告平安财保邵阳公司辩称：1、原告的各项损失请依法核定，待原告举证之后予以答辩。2、核定的损失依照保险合同代为赔付责任，前期保险公司垫付了83000元应依法抵扣。3、本案鉴定费、诉讼费保险公司不承担。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，并经庭审质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据和事实，结合所有证据，能够互相印证的予以确认。本院经审理并结合当事人陈述认定事实如下：湘Ｅ6××**小型轿车的登记所有人为丁红爱，被告丁红勇为湘Ｅ6××**小型轿车在被告平安财保邵阳公司投保了交强险和商业三者险、不计免赔率。保险期间均为2019年10月23日0时起至2020年10月22日24时止。商业三者险的保险金额为100万元。商业三者险条款第二十六条约定：下列人身伤亡、财产损失和费用，保险人不负责赔偿：……（六）超出《道路交通事故受伤人员临床诊疗指南》和国家基本医疗保险同类医疗费用标准的费用部分；（七）律师费，未经保险人事先书面同意的诉讼费……。2020年1月9日18时40分许,被告丁红勇（驾驶证准驾车型Ｃ1）驾驶湘Ｅ6××**小型轿车沿Ｇ320由东往西行驶,途经隆回县××镇××村××路段时,与由南往北横过道路的行人即原告罗茶梅发生碰撞,造成原告受伤及车辆受损的道路交通事故。2020年1月19日，该事故经隆回县公安局交警大队做出隆公交认字（2020）第30号道路交通事故认定书，认定被告丁红勇负此次事故的全部责任，原告罗茶梅没有责任。原告受伤后被送至隆回县人民医院住院治疗,于2020年8月12日出院，共住院216天，花费医疗费等95123.23元。住院诊断书诊断：1、右胫骨平台粉碎性骨折；2、右胫骨远端粉碎性骨折；3、右腓骨下段骨折；4、右外踝骨折；5、右肱骨近端骨折；6、右眉弓裂伤；7、头皮挫伤；8、颅内肿瘤术后。医嘱:住院期间陪护2人,疫情期间患者间断回家休养及康复,期间陪护1人,定期复查,加强营养。2020年7月28日，邵阳市公平司法鉴定所做出邵公平司鉴所（2020）临鉴字第668号司法鉴定意见书，鉴定：1、罗茶梅此次外伤致右肩、右膝、右踝关节功能障碍，评定为十级伤残；2、损伤后误工期、护理期、营养期按实际住院日期计算；3、建议后续医药费26000元左右（含取内固定物，康复费用）。原告受伤后，被告丁红勇为其支付了治疗费用10000元，被告平安财保邵阳公司为其支付了治疗费用83000元。本案在审理过程中，被告平安财保邵阳公司申请对原告的误工期、护理期、营养期、医疗费非医保用药进行重新鉴定，原告申请对后期取内固定物的误工期、护理期、营养期进行补充鉴定，邵阳市人民司法鉴定所于2020年11月2日做出邵人民司鉴所（2020）临鉴字第646号和第646-1号鉴定意见书，第646号鉴定意见书鉴定：1、罗茶梅误工按实际住院天数计算，护理期按住院期间医嘱处理，营养期120天；2、罗茶梅后期取内固定物伤休30天、护理15天、营养期10天。第646-1号鉴定意见书鉴定罗茶梅的医疗费医保自付费用16816.27元。根据原告的出院病人费用明细清单证明，原告在2020年1月9日至2020年2月1日期间均在医院住院治疗，2020年2月2日起至2020年8月12日，在疫情期间，原告间断回家休养及康复。另查明，原告的户籍地现属隆回县××街道的茶山社区，与丈夫罗金太在隆回县桃洪镇湘运家电城经营家电配件零售多年，2009年7月20日注册登记个体工商户，营业执照注册号43052400093647。原告母亲于秋桃生于1938年7月10日，育有5个子女。本院认为，本案系机动车交通事故责任纠纷。本案争议焦点为：一、原告因交通事故造成损害赔偿费用的计算标准；二、原告因交通事故造成损害赔偿费用的认定；三、关于非医保用药的赔偿问题；四、原告经济损失赔偿责任的承担。分别评判如下：一、原告因交通事故造成损害赔偿费用的计算标准。原告的居住地和户籍地现均为隆回县花门街道办事处管辖区域，且其于2009年7月以前即开始在县城经商，原告损害赔偿费用的标准应当按城镇居民和批发与零售业的标准计算。二、原告因交通事故造成损害赔偿费用的认定。1、医疗费，鉴定前凭票确认有95123.23元，鉴定后参照鉴定意见确认后期治疗费26000元，合计确认121123.23元，两被告已经支付93000元，确认28123.23元；2、住院期间伙食补助费，原告在2020年1月9日至2020年2月1日期间均在医院连续住院治疗24天，此后自2020年2月2日起至2020年8月12日，在疫情期间，原告间断回家休养及康复，并没有常住医院治疗，在家时间多，综合考虑，确认2400元；3、营养费，司法鉴定意见住院期间营养期120天，取内固定物营养期10天，酌情确定3900元；4、护理费，根据司法鉴定意见和医院“住院期间陪护2人,疫情期间患者间断回家休养及康复,期间陪护1人”的医嘱，原告连续不间断住院期24天，计算护理天数48天，疫情期间患者间断回家休养及康复至出院时间193天，计算护理天数193天，取内固定物需护理15天，合计计算护理期256天，参照其他服务业在岗职工年平均工资标准计算，确认46862.73元（66816元/年÷365天/年×256天）；5、误工费，根据法律规定，误工费计算至定残日前一天，定残日在2020年7月28日，计算误工231天，原告在城镇经商，参照湖南省2019年度批发与零售业在岗职工年平均工资标准计算，确认39776.3元（62850元/年÷365天/年×231天）；6、残疾赔偿金（含被扶养人生活费），原告为10级伤残，按城镇居民标准计算残疾赔偿金为79684元（39842元×20年×10%），原告母亲于秋桃在事故发生时年满82周岁，育有5个子女，计算被扶养人生活费为2692.4元（26924元×5年÷5人×10%），合计82376.4元，根据原告的诉讼请求，确认82376元；7、精神损害抚慰金，原告构成10级伤残，根据本案情况，酌情确定为4000元；8、交通费，原告在隆回住院治疗，酌情确定600元；9、司法鉴定费，凭票确认900元。根据原告的诉讼请求，确认原告各项损失共计208938.26元，原告提出的诉讼请求，超过部分不予确认。三、非医保用药的问题。被告平安财保邵阳公司提出原告非医保用药部分根据商业三者险约定不应由其赔偿的辩解意见，符合商业三者险的约定，本院予以支持。但受害者在医院住院期间的用药是医疗行为，受害人的生命健康权应予保护，此部分费用应当由肇事人即被告丁红勇承担赔偿责任。四、原告经济损失赔偿责任的承担。本次事故发生在保险期间内，原告因交通事故遭受损害的各项损失，应首先由为肇事车辆湘Ｅ6××**车辆承保了交强险的被告平安财保邵阳公司在交强险责任限额范围内负责赔偿。原告的医疗费、住院伙食补助费、营养费等项损失127423.23元，由被告平安财保邵阳公司在交强险医疗费用赔偿限额范围内负责赔偿10000元。原告的护理费、误工费、残疾赔偿金（含被扶养人生活费）、精神损害抚慰金、交通费等项损失173615.03元，由被告平安财保邵阳公司在交强险伤残赔偿限额范围内负责赔偿110000元。对原告在交强险责任限额赔偿范围未得到赔偿的各项损失181038.26元，按照事故当事人的过错责任比例分担。根据交警部门的责任认定，本次事故被告丁红勇负全部责任，由被告丁红勇予以赔偿。被告平安财保邵阳公司为湘Ｅ6××**的肇事车辆承保了商业三者险和不计免赔率的险种，扣除医保自负费用16816.27元应由被告丁红勇承担的以外，还有164221.99元，没有超过商业三者险的责任限额，应由被告平安财保邵阳公司在商业三者险责任限额内直接赔付给原告。司法鉴定费900元应由被告丁红勇赔偿。两被告已经支付的款项予以扣减后，被告平安财保邵阳公司还应当赔偿201221.99元，被告丁红勇还应当赔偿7716.27元。据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款第二项，《中华人民共和国保险法》第六十五条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十六条，第二十八条之规定，判决如下：一、原告罗茶梅的医疗费、住院伙食补助费、营养费、护理费、误工费、残疾赔偿金（含被扶养人生活费）、精神损害抚慰金、交通费等损失由被告中国平安财产保险股份有限公司邵阳中心支公司在交强险责任限额范围内和商业三者险责任限额范围内共赔偿201221.99元（不含已付款）；二、由被告丁红勇赔偿原告罗茶梅医疗费用、司法鉴定费7716.27元（不含已付款）；三、驳回原告罗茶梅的其他诉讼请求。以上款项限本判决生效后五日内付清，付款方式：将款直接付给原告罗茶梅，或者汇入本院标的款专户（户名：隆回县人民法院；开户银行：长沙银行股份有限公司隆回支行；账号：8002********）；如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费减半收取791.5元，由原告罗茶梅负担191.5元，被告丁红勇负担600元。如不服本判决,可以在判决书送达之日起十五日内,向本院递交上诉状,并按对方当事人的人数提出副本,上诉于湖南省邵阳市中级人民法院。审 判 员  罗金华二〇二〇年十二月三日法官助理张善海代理书记员  杨 喆附相关法律条文：《中华人民共和国侵权责任法》第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。第四十八条机动车发生交通事故造成损害的，依照道路交通安全法的有关规定承担赔偿责任。《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任：（一）机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担赔偿责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。（二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任。交通事故的损失是由非机动车驾驶人、行人故意碰撞机动车造成的，机动车一方不承担赔偿责任。《中华人民共和国保险法》第六十五条保险人对责任保险的被保险人给第三者造成的损害，可以依照法律的规定或者合同的约定，直接向该第三者赔偿保险金。责任保险的被保险人给第三者造成损害，被保险人对第三者应负的赔偿责任确定的，根据被保险人的请求，保险人应当直接向该第三者赔偿保险金。被保险人怠于请求的，第三者有权就其应获赔偿部分直接向保险人请求赔偿保险金。责任保险的被保险人给第三者造成损害，被保险人未向该第三者赔偿的，保险人不得向被保险人赔偿保险金。责任保险是指以被保险人对第三者依法应负的赔偿责任为保险标的的保险。《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称“交强险”）和第三者责任商业保险（以下简称“商业三者险”）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。被侵权人或者其近亲属请求承保交强险的保险公司优先赔偿精神损害的，人民法院应予支持。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。受害人死亡的，赔偿义务人除应当根据抢救治疗情况赔偿本条第一款规定的相关费用外，还应当赔偿丧葬费、被扶养人生活费、死亡补偿费以及受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费、住宿费和误工损失等其他合理费用。第十八条受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定。精神损害抚慰金的请求权，不得让与或者继承。但赔偿义务人已经以书面方式承诺给予金钱赔偿，或者赔偿权利人已经向人民法院起诉的除外。第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。第二十六条残疾辅助器具费按照普通适用器具的合理费用标准计算。伤情有特殊需要的，可以参照辅助器具配制机构的意见确定相应的合理费用标准。辅助器具的更换周期和赔偿期限参照配制机构的意见确定。第二十八条被扶养人生活费根据扶养人丧失劳动能力程度，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均消费性支出和农村居民人均年生活消费支出标准计算。被扶养人为未成年人的，计算至十八周岁；被扶养人无劳动能力又无其他生活来源的，计算二十年。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。被扶养人是指受害人依法应当承担扶养义务的未成年人或者丧失劳动能力又无其他生活来源的成年近亲属。被扶养人还有其他扶养人的，赔偿义务人只赔偿受害人依法应当负担的部分。被扶养人有数人的，年赔偿总额累计不超过上一年度城镇居民人均消费性支出额或者农村居民人均年生活消费支出额。