新疆维吾尔自治区吐鲁番市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）新21民终789号 上诉人（原审原告）：阿合买提·买买提，男，1971年12月22日出生，维吾尔族，住址新疆维吾尔自治区吐鲁番市鄯善县，现住新疆维吾尔自治区吐鲁番市鄯善县。 委托诉讼代理人：古丽加玛丽·哈山，新疆蒲昌律师事务所律师。 被上诉人（原审被告）：鄯善县卫生健康委员会，住所地新疆维吾尔自治区吐鲁番市鄯善县新城路**。 负责人：阿米娜·买买提，职务：主任。 委托诉讼代理人：张志兴，男，1988年12月29日出生，汉族，鄯善县卫生健康委员会办公室科员，住址新疆维吾尔自治区吐鲁番市鄯善县。 委托诉讼代理人：朱睿，新疆信达律师事务所律师。 上诉人阿合买提·买买提因与被上诉人鄯善县卫生健康委员会（以下简称：鄯善县卫健委）劳动争议一案，不服新疆维吾尔自治区鄯善县人民法院（2020）新2122民初1101号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年11月16日立案后，依法组成合议庭，开庭进行了审理。上诉人阿合买提·买买提及其委托诉讼代理人古丽加玛丽·哈山、被上诉人鄯善县卫健委的委托诉讼代理人张志兴、朱睿到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 阿合买提·买买提上诉请求：依法撤销鄯善县人民法院（2020）新2122民初1l01号民事判决第二项，依法支持阿合买提·买买提一审诉讼请求。事实和理由：一、根据《中华人民共和国劳动合同法》《中华人民共和国社会保险法》第四条，第五十八条规定用人单位应当自用工之日起三十日内为其职工向社会保险经办机构申请办理社会保险登记。用人单位和劳动者之间的劳动关系属于劳动仲裁委员会和法院管辖的范围。二、根据《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条第一款规定：“用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。”鄯善县卫健委作为用人单位未依法与阿合买提·买买提签订劳动合同，应当依据上述法律规定，支付阿合买提·买买提二倍工资。《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（二）》劳动法规定的第八十二条争议发生之日指，劳动关系解除或者终止后产生的支付工资、经济补偿金、福利待遇等争议，劳动者能够证明用人单位承诺支付的时间为解除或者终止劳动关系后的具体日期的，用人单位承诺支付之日为劳动争议发生之日。劳动者不能证明的，解除或者终止劳动关系之日为劳动争议发生之日。综上，阿合买提·买买提与鄯善县卫健委之间的劳动关系于2019年11月终止，阿合买提·买买提要求支付二倍工资的仲裁时效未过，因此法院应当支持阿合买提·买买提的诉讼请求．三、《中华人民共和国劳动合同法》第27条、第38条、第47条规定鄯善县卫健委应当支付经济补偿金，虽然阿合买提·买买提提出的经济补偿金算法有误，但是根据上述条款规定鄯善县卫健委应给阿合买提·买买提支付合理的经济补偿金。鄯善县卫健委一直否认双方之间存在劳动关系，因此阿合买提·买买提无法调取自己的加班，出差的相关证据。综上，请求二审法院依法支持阿合买提·买买提的上诉请求。 鄯善县卫健委辩称，阿合买提·买买提的诉讼请求没有事实和法律依据，请求驳回上诉，维持原判。一、阿合买提·买买提与鄯善县卫健委之间不存在劳动关系，阿合买提·买买提与辟展乡卫生院形成的是劳务关系。2018年1月阿合买提·买买提便在辟展乡卫生院领取劳务费，阿合买提·买买提开具劳务费发票后，将发票交予辟展乡卫生院，卫生院据此向其支付劳务费。由此可知，阿合买提·买买提与鄯善县卫健委之间不存在劳动关系，而是与辟展乡卫生院形成劳务关系。二、阿合买提·买买提请求鄯善县卫健委缴纳2010年社保系主体错误且各项诉请已过诉讼时效。鄯善县卫健委并不是用人单位，没有任何义务为其缴纳社保履行用人单位的义务。再者，阿合买提·买买提要求鄯善县卫健委支付加班费、缴纳社保的主张已过诉讼时效，仲裁的诉讼时效为一年，其已丧失胜诉权，不应得到支持。虽一审法院认定鄯善县卫健委与阿合买提·买买提之间存在事实劳动关系属认定事实错误，但因未判决鄯善县卫健委承担责任，因此鄯善县卫健委未上诉。且基于阿合买提·买买提的主张已过诉讼时效，请求二审法院依法驳回上诉，维持原判。 阿合买提·买买提向一审法院起诉请求：1．请求依法解除阿合买提·买买提与鄯善县卫健委之间事实劳动关系。2．请求依法判令鄯善县卫健委补办补缴阿合买提·买买提从2010年2月至2019年年底五项社会保险金。3．请求依法判令鄯善县卫健委因未签订书面劳动合同而应支付阿合买提·买买提二倍工资12月×1800元=21600元。4．请求依法判令鄯善县卫健委因未办理五项社会保险手续支付阿合买提·买买提两倍经济赔偿金10年×1800元×2倍=36000元。5．请求依法判令鄯善县卫健委支付阿合买提·买买提双休日不休息加班工资60元×8天×12月×10年=57600元。6．请求依法判令鄯善县卫健委支付阿合买提·买买提2018年7月至2019年11月期间出差费16月×800元=12800元。（合计：128000元） 一审法院认定事实：鄯善县卫生局、鄯善县卫生和计划生育委员会均为鄯善县卫健委曾用机构名称。阿合买提·买买提于2010年2月在鄯善县卫生局从事驾驶员工作，其工资以劳务费的形式由鄯善县卫生局每月予以发放。据阿合买提·买买提所述，2018年其被告知工资转至鄯善县辟展镇卫生院，且自2018年1月至2019年10月期间，阿合买提·买买提虽在鄯善县卫生局处从事驾驶员工作，但其工资由鄯善县辟展镇卫生院以劳务费的形式每月予以发放。2019年10月，卫生局领导口头通知阿合买提·买买提不用来上班。2019年11月1日，鄯善县辟展镇卫生院以通知阿合买提·买买提上班而阿合买提·买买提旷工15天为由，对其予以开除。阿合买提·买买提对此不予认可，陈述是鄯善县卫生局相关负责人告知其以后不用来上班了。2019年11月，阿合买提·买买提到鄯善县劳动仲裁委申请解除与鄯善县卫生局劳动关系，由鄯善县卫生局补缴社保、支付经济赔偿金等，鄯善县仲裁委以双方不存在劳动关系，对阿合买提·买买提的所有仲裁请求予以驳回。在阿合买提·买买提工作期间，鄯善县卫生健康委员会、鄯善县辟展镇卫生院均未与阿合买提·买买提签订劳动合同。现阿合买提·买买提起诉要求解除与鄯善县卫生局劳动关系，由鄯善县卫健委补缴社保、支付经济赔偿金等。一审法院认为，通过工资发放登记表，可证实阿合买提·买买提于2010年2月在鄯善县卫健委处从事驾驶员工作。虽自2018年1月起，阿合买提·买买提工资调由鄯善县辟展镇卫生院予以发放，但通过阿合买提·买买提提供的考勤表证实其工作地点仍在鄯善县卫健委，其仍受鄯善县卫健委的考勤管理。按照正常劳动关系，劳动者的工作单位和工资发放单位是一致的，而阿合买提·买买提从2018年开始在鄯善县卫健委处工作，但每月工资却由鄯善县辟展镇卫生院支付，可以推定鄯善县辟展镇卫生院支付阿合买提·买买提工资是受鄯善县卫健委委托。鄯善县卫健委虽未与阿合买提·买买提订立书面的劳动合同，但阿合买提·买买提参加鄯善县卫健委考勤，受单位的管理，需遵守单位的各项制度，双方之间存在管理与被管理的关系，且鄯善县卫健委按月向阿合买提·买买提发放或委托发放劳动报酬，双方形成事实上的劳动关系。故对鄯善县卫健委辩称阿合买提·买买提诉讼主体错误、否认双方之间劳动关系的意见，原审法院不予采纳。二、关于阿合买提·买买提的各项诉讼请求应否予以支持。1．阿合买提·买买提请求解除双方事实劳动关系。阿合买提·买买提于2010年2月在鄯善县卫健委处工作，鄯善县卫健委作为用人单位一直未与阿合买提·买买提签订劳动合同属实，据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条规定，对阿合买提·买买提请求解除双方之间的劳动关系，原审法院予以支持。2．要求鄯善县卫健委补办补缴自2010年2月至2019年年底五项社会保险金。最高人民法院法研（2011）31号对甘肃省高院的批复指出：征缴社会保险费属于社会保险费征缴部门的职责，不属于人民法院受理民事案件的范围。故对该请求原审法院不予审理。3．请求判令鄯善县卫健委因未签订劳动合同而应支付12个月二倍工资的请求，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条第一款规定：“劳动争议申请仲裁的时效期间为一年。仲裁时效期间从当事人知道或者应当知道其权利被侵害之日起计算”。第四款规定：“劳动关系存续期间因拖欠劳动报酬发生争议的，劳动者申请仲裁不受本条第一款规定的仲裁时效期间的限制；但是，劳动关系终止的，应当自劳动关系终止之日起一年内提出”。二倍工资中，属于劳动者正常的工资部分的，仲裁时效应适用《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第27条第四款的规定，增加的一倍属于惩罚性质，不属于劳动报酬，仲裁时效应适用《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第27条第一款的规定。属于阿合买提·买买提的正常工资部分，鄯善县卫健委一直按时发放，现阿合买提·买买提主张的二倍工资是属于惩罚性的赔偿，应按《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条第一款的规定计算时效。阿合买提·买买提自2010年到鄯善县卫健委工作后，鄯善县卫健委一直未与阿合买提·买买提签订劳动合同，阿合买提·买买提对此应是明知的，故阿合买提·买买提主张二倍工资的仲裁时效已过，原审法院对该项请求不予支持。4．请求判令鄯善县卫健委因未办理五项社会保险手续支付阿合买提·买买提两倍经济赔偿金36000元。根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第一条规定：“劳动者以用人单位未为其办理社会保险手续，且社会保险经办机构不能补办导致其无法享受社会保险待遇为由，要求用人单位赔偿损失而发生争议的，人民法院应予受理。”本案双方确系劳动关系，鄯善县卫健委未为阿合买提·买买提办理社会保险手续，阿合买提·买买提有权要求用人单位赔偿损失，但该请求应以社会保险经办机构不能为其补办社会保险待遇为由，才可向鄯善县卫健委主张该项权利。在阿合买提·买买提未举证证明社会保险经办机构不能为其补办社会保险待遇情形下，对该请求原审法院不予支持。5．关于阿合买提·买买提主张鄯善县卫健委支付10年的加班工资及16个月的出差费。阿合买提·买买提提供的值班表无法确定具体的日期，鄯善县卫健委对此不予认可，阿合买提·买买提亦未提供其他证据证实自己的主张，故对其要求支付加班费及出差费的请求原审法院不予支持。综上，判决如下：一、解除原、被告之间事实劳动关系。二、驳回原告其余诉讼请求。 二审中，当事人没有提交新证据。二审经审理查明的事实与一审一致。 本院认为，阿合买提·买买提主张鄯善县卫健委支付12个月的二倍工资21600元，要求鄯善县卫健委因未办理社保支付经济补偿金36000元以及加班工资57600元、差旅费12800元，有无事实和法律依据。 针对阿合买提·买买提提出的各项上诉请求，鄯善县卫健委以仲裁时效已过进行抗辩，对此本院分析认定如下：《中华人民共和国劳动法》第八十二条规定“提出仲裁要求的一方应当自劳动争议发生之日起六十日内向劳动争议仲裁委员会提出书面申请。仲裁裁决一般应在收到仲裁申请的六十日内作出。对仲裁裁决无异议的，当事人必须履行”。《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（二）》第一条规定“人民法院审理劳动争议案件，对下列情形，视为劳动法规定的劳动争议发生之日：（三）劳动关系解除或者终止后产生的支付工资、经济补偿金、福利待遇等争议，劳动者能够证明用人单位承诺支付的时间为解除或者终止劳动关系后的具体日期的，用人单位承诺支付之日为劳动争议发生之日。劳动者不能证明的，解除或者终止劳动关系之日为劳动争议发生之日。”本案中阿合买提·买买提在其与鄯善县卫健委的事实劳动关系解除后，因二倍工资及经济补偿金、加班费、差旅费等福利待遇争议向鄯善县劳动仲裁委员会申请仲裁，仲裁时效应当自终止劳动关系之日起计算，2019年11月1日，鄯善县辟展镇卫生院以通知阿合买提·买买提上班而阿合买提·买买提旷工15天为由，对其予以开除。而阿合买提·买买提对此不予认可，陈述是鄯善县卫生局相关负责人告知其以后不用来上班了。双方遂发生争议。当月，阿合买提·买买提即到鄯善县劳动仲裁委申请仲裁，未超出仲裁时效。 关于阿合买提·买买提主张鄯善县卫健委支付12个月的二倍工资21600元应否得到支持的问题。阿合买提·买买提及鄯善县卫健委对于阿合买提·买买提于2010年2月至2019年10月期间在鄯善县卫健委（原鄯善县卫生局）从事驾驶员工作及阿合买提·买买提每月基本工资1800元的事实均无异议，本院予以确认。建立劳动关系，应当订立书面劳动合同。但阿合买提·买买提在鄯善县卫健委工作期间，鄯善县卫健委一直未与阿合买提·买买提签订书面劳动合同。依照《中华人民共和国劳动合同法》第十四条第三款规定“用人单位自用工之日起满一年不与劳动者订立书面劳动合同的，视为用人单位与劳动者已订立无固定期限劳动合同。”及第八十二条规定“用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。用人单位违反本法规定不与劳动者订立无固定期限劳动合同的，自应当订立无固定期限劳动合同之日起向劳动者每月支付二倍的工资。”阿合买提·买买提在本案二审庭审中认可其计算12个月二倍工资系计算错误，只主张11个月的二倍工资，该上诉请求有事实及法律依据，本院予以支持。鄯善县卫健委应向阿合买提·买买提支付的二倍工资为19800元（1800元×11个月）。 关于阿合买提·买买提要求鄯善县卫健委补办补缴自2010年2月至2019年年底五项社会保险金及未缴纳社会保险费支付经济补偿金36000元应否得到支持的问题。依照《中华人民共和国劳动法》第一百条规定“用人单位无故不缴纳社会保险费的，由劳动行政部门责令其限期缴纳；逾期不缴的，可以加收滞纳金。”及《最高人民法院法研（2011）31号对甘肃省高院的批复》指出：征缴社会保险费属于社会保险费征缴部门的职责，不属于人民法院受理民事案件的范围。故阿合买提·买买提该项上诉请求，本院不予支持。依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条第一项的规定“有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的；”第三十八条第一款第三项规定“用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同：（三）未依法为劳动者缴纳社会保险费的；”综上阿合买提·买买提主张鄯善县卫健委因未为其缴纳社会保险费支付经济补偿金的上诉请求，有事实及法律依据，本院予以支持。依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条第一款规定“经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。”鄯善县卫健委因未为阿合买提·买买提缴纳社会保险费应向其支付的经济补偿金为：18000元（1800元×10个月）。 关于阿合买提·买买提主张鄯善县卫健委支付加班工资57600元及差旅费12800元应否得到支持的问题。阿合买提·买买提一审中提供的考勤表系复印件，无考勤员及主管领导的签字，亦未加盖鄯善县卫健委的印章，阿合买提·买买提一审中提供的值班表无法确定具体日期，鄯善县卫健委对此不予认可，阿合买提·买买提亦未提供其他证据证实自己的主张，故对其要求支付加班费及出差费的请求，本院不予支持。 综上所述，阿合买提·买买提的上诉请求部分成立。本院依照《中华人民共和国劳动法》第一百条、第八十二条、《中华人民共和国劳动合同法》第十四条第三款、第八十二条、第四十六条第一项、第三十八条第一款第三项、第四十七条第一款、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（二）》第一条第三项、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下： 一、维持新疆维吾尔自治区鄯善县人民法院（2020）新2122民初1101号民事判决第一项（即解除原、被告之间事实劳动关系）； 二、撤销新疆维吾尔自治区鄯善县人民法院（2020）新2122民初1101号民事判决第二项（即驳回原告其余诉讼请求）； 三、鄯善县卫生健康委员会于本判决生效之日起五日内支付阿合买提·买买提二倍工资19800元、经济补偿金18000元； 四、驳回阿合买提·买买提其他上诉请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 一审案件受理费10元，由鄯善县卫生健康委员会负担；二审案件受理费10元，由鄯善县卫生健康委员会负担。 本判决为终审判决。 审 判 长 郭   照   玲 审 判 员 高       乐 审 判 员 艾合买 提 ·色提 二〇二〇年十二月一日 法官助理 庞   玉   平 书 记 员 古力孜巴·艾尼娃尔