福建省龙岩市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）闽08民终1611号 上诉人（原审原告）：林春梅，女，1965年11月10日出生，汉族，农民，住龙岩市新罗区。 委托诉讼代理人：李永祥、黄家焱，福建金磊律师事务所律师。 被上诉人(原审被告)：龙岩市安鑫劳务派遣有限公司，住所地龙岩市新罗区南城溪畔路******，统一社会信用代码91350802569297574W。 法定代表人：邱斌，经理兼执行董事。 被上诉人(原审被告)：龙岩市新罗区路桥工程有限公司，，住所地龙岩市新罗区天平路**区交通运输大楼**统一社会信用代码91350800157876246Y。 法定代表人：陈鑫，经理。 委托诉讼代理人：章岩，男，1970年11月14日出生，汉族，龙岩市新罗区路桥工程有限公司综合部经理，住龙岩市新罗区。 上诉人林春梅与被上诉人龙岩市安鑫劳务派遣有限公司（下称安鑫公司）、龙岩市新罗区路桥工程有限公司（下称路桥公司）劳动争议纠纷一案，不服福建省龙岩市新罗区人民法院（2020）闽0802民初5388号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年11月2日立案后，依法组成合议庭，公开审理了本案。本案现已审理终结。 林春梅上诉请求：撤销一审判决，支持上诉人一审的诉讼请求。事实和理由：林春梅是农民工，从《招聘启事》中得知公司要招工，后应聘到公司工作，从2017年11月16日上班，试用期为6个月，2017年12月1日与龙岩市安鑫劳务派遣有限公司签订《劳动合同书》到2020年4月30日解除劳动合同。期间林春梅被龙岩市安鑫劳务派遣有限公司派遣到福建省龙岩市新罗区公里处上班）。公司管理人员是杨东和，上班期间承诺工资3000元。2020年4月3日公司带着《龙新路桥综（2020）2号》以及《调岗通知书》到上诉人家中要求我去苏坂道班上班。上诉人认为公司未曾与我协商以及不符合当初签订的劳动合同书便拒绝在《调岗通知书》上签字。2020年4月9日公司让上诉人参加就关于养护业务移交人员调离岗位问题召开座谈会：会上的意思就是上诉人不签《调岗通知书》去苏坂道班就主动辞职。我认为公司把路段移交出去导致我们不能根据《劳动合同书》的内容养护自己所负责的路段，且不与我们协商就以调离岗位的方式让我们去苏坂道班不符合当初签订的《劳动合同书》便拒绝签订《调岗通知书》，并要求公司与我解除劳动合同关系。2020年4月13日，上诉人与另外郭拔锋等几位面临同样遭遇的养护工人一起给公司提交了一份诉求书，希望公司能够妥善处理这件事，毕竟这件事是公司把路段移交出去导致上诉人面临失业的风险，但是公司却不履行合同解除与上诉人的劳动关系，并且每次都是上诉人主动要求公司协商，但是公司一直以去苏坂道班上班来搪塞我们。2020年4月23日公司在明确知道上诉人对去苏坂道班并不符合实际情况，并要求公司主动与我们解除劳动关系的情况下还通过邮寄的方式对我们下达《催促上岗通知函》想要通过这种方式开除我，让拿不到本该合法属于我的失业补偿。2020年4月30日解除劳动合同。 安鑫公司辩称，1、关于林春梅申请试用期补偿金事项，林春梅是通过用工单位自主招聘通过考核后，报送我司办理派遣入职手续的，我司与上诉人签订的劳动合同是正式派遣聘用合同，在劳动合同书上也并未与上诉人签订试用期期限。签订之后，根据我司与用工单位龙岩市新罗区路桥工程有限公司签订的《劳务派遣合作协议书》第五项第1条第1点约定，已按用工单位每月提供的工资基数表并根据法律规定代扣社保和医保的个人缴纳部分后的全部工资一次性打入其工资卡内。2、关于林春梅申请补发绩效工资事项，根据我司与用工单位龙岩市新罗区路桥工程有限公司签订的《劳务派遣合作协议书》第五项第1条第1点约定，并提供2020年1月至2020年4月《路桥公司派遣职工缴费明细表》和2020年1月至2020年4月银行代发工资明细表说明原告林春梅的劳务报酬我司已按用工单位每月提供的工资基数表并根据法律规定代扣社保和医保的个人缴纳部分后的全部工资按月一次性打入其工资卡内，并未拖欠其工资，所以我司不存在扣除其绩效工资的情况。3、我司于2020年5月11日收到用工单位报送的退工函，要求我司办理相关退工手续，并附带①《道路养护工人调岗座谈会》、②《路桥公司关于调岗人员座谈会签到表》、③新罗区交通运输局发送的《关于调整新罗区管养县道的通知》、④2020年4月23日和2020年5月6日发出的两份《催促上岗通知函》（含快递签收件）、⑤通过微信软件通知其返岗记录⑥《养护员出勤记录表》、⑦《苏坂道班养护作业签到表》、⑧《证明》等相关材料，材料说明路桥公司因承包的相关13条道路需移交市公路局管养，相关道路养护工无法在指定道路上继续工作，路桥公司为安置相关道路养护工的工作，于2020年4月9日召开“养护工人调岗座谈会”，告知林春梅于2020年4月13日调岗至剩余保存道路（苏坂道班）并告知其待遇、补贴均无降低，林春梅到场听会签字。会后发现林春梅未前往指定道班报到，路桥公司于2020年4月20日通过微信平台通知林春梅尽快前往指定道班报到，并于2020年4月23日和2020年5月6日通过邮政快递陆续发出《催促上岗通知函》林春梅均已签收，截至2020年5月11日通过苏坂道班《养护员出勤记录表》和《苏坂道班养护作业签到表》以及相关证明人证明，林春梅未与单位协商便无故旷工累计达15天以上，已严重违反用工单位规章制度。4、新罗区仲裁庭也于2020年6月11日公开审理了关于林春梅与我司的劳动争议一案，通过《仲裁裁决书》所裁决的事项可说明，我司已按时全额发放工资，并未有扣除工资和绩效工资的行为，同时也说明林春梅存在严重违反用工单位规章制度的行为。5、关于林春梅申请经济补偿金事项，根据我司与林春梅签订的《劳动合同书》第二十一条约定和我司与用工单位龙岩市新罗区路桥工程有限公司签订的《劳务派遣合作协议书》第八项第1条第3点约定，若涉及符合国家法律法规规定的经济补偿金事宜由用工单位龙岩市新罗区路桥工程有限公司负责承担。 路桥公司辩称，1、关于林春梅申请试用期补偿金事项，根据2019年区政府常务会议纪要（第三次）精神，2019年5月区路桥公司由区交通运输局移交雁翔集团经营管理。经查阅相关资料后证明林春梅是于2017年11月16日招工至区路桥公司并于2017年12月1日通过安鑫公司签订劳动合同派遣至区路桥公司办理入职形成事实用工关系，区路桥公司根据与派遣单位安鑫公司签订的《劳务派遣合作协议书》第二项、第六项约定，每月向派遣单位提供派遣员工的社会保险分解表并按时将社会保险费和劳务报酬款转账给派遣单位。《劳务派遣合作协议书》第二项第3条约定我司可根据经营效益和派遣员工的技能增长情况增加派遣员工的报酬，故我司支付劳务报酬是可以视公司实际情况适当调整派遣员工的报酬，并不存在试用期。2、答辩人将林春梅退回安鑫公司合法有据，因林春梅严重违反用工单位规章制度的规定被退回，故答辩人与安鑫公司无需支付补偿金。根据《中华人民共和国劳动合同法》第六十五条：“……被派遣劳动者有本法第三十九条和第四十条第一项、第二项规定情形的，用工单位可以将劳动者退回劳务派遣单位，…。”及第三十九条第（二)项：“严重违反用人单位的规章制度的”的规定，林春梅4月13日至5月11日期间不服从工作安排，连续旷工15天以上的行为已严重违反答辩人的规章制度。因2020年4月2日按照区交通局统一部署，我司原道路养护业务由203.6公里缩减为74公里（被调减线路共计13条，林春梅原所负责养护的Y603350802龙雁线（旧）（北三环路口--铜钵）也在其中）。为此我司及时进行人员用工调整，林春梅被调整至X612铁苏线、X609拱白线线养护。4月3日我司正式移交出13条被调减线路，同时通知各道路养护工调岗因由及具体调岗线路、到岗时间（4月7日上午）。4月9日我司召集部份调岗工人参加道路养护工人调岗座谈会，解答养护工人的调岗疑问，会上再次通知各养护工人4月13日一定要按时到岗，未被调减的线路需要大家参与养护，公司管理制度要遵守。但林春梅无视我司工作安排和相关管理制度拒不到岗，要求我司与其单方面解除用工关系。我司未答应该要求，多次劝导林春梅遵守国家劳动法规及公司管理制度。期间我司以短信、微信、EMS快递等方式通知其到岗上班未果，造成连续旷工达15天以上（从4月13日计起）。故答辩人于2020年5月11日按照《龙岩市新罗区路桥工程有限公司公路养护管理制度》第四条公路养护觉班劳动考勤管理制度第二点（十）规定“旷工，扣发当自的日基本薪酬、津补贴。旷工1天及以上的不予发放当月绩效，并在公司内部予以通报批评；一年累计旷工10天以上含10天）者除扣发工资、月绩效外，扣发全年绩效奖，并按有关规定予以相应处分；一年内连续旷工15天以上（含15天）或累计旷工30天以上（含30天）者，则予以辞退处理”，第七点规定“员工有下列情况之一的，按劳动法等规定，报公司予以除名：（一）员工无正当理由经常旷工；（二）连续旷工时间超过15天或一年以内累计旷工超过30天。”，我司决定扣发林春梅4月份工资及全年绩效工资，并于2020年5月份向派遣单位安鑫公司退回该名派遣员工，解除用工关系。同时根据《劳务派遣暂行规定》第十二条：“有下列情形之一的，用工单位可以将被派遣劳动者退回劳务派遣单位：（一）用工单位有劳动合同法第四十条第三项、第四十一条规定情形的；……”及《中华人民共和国劳动合同法》第四十条第（三）项：“劳动合同订立时所依据的客观情况发生重大变化，致使劳动合同无法履行，经用人单位与劳动者协商，未能就变更劳动合同内容达成协议的”的规定，且林春梅并不属于《中华人民共和国劳动合同法》第四十二条规定的情形，故答辩人将林春梅退回安鑫公司合法有据。3、关于林春梅申请高温补贴事项，根据国家安全生产监督管理总局、卫生部、人力资源和社会保障部、中华全国总工会关于印发防暑降温措施管理办法的通知（安监总安健〔2012〕89号），高温津贴的发放对象主要界定为在室外露天作业、气温达到35度以上，以及夏季工作场所的温度难以降低到33度以下的环境中作业的劳动者。发放高温津贴应有相应材料：1.工作日当天的天气资料；2.在35℃以上天气的高温时段到室外露天作业的必要性佐证材料。根据路桥公司有关公路养护管理的规章制度，道路养护业务工作时间是相对灵活机动的，道路养护人员应合理安排施工作业时间，如：错开高温时段，非必要，应避免在35℃以上的高温天气时段在室外露天作业及温度在33℃以上的工作场所作业。本着“谁主张谁举证”的原则，林春梅应提交相应证据证明。答辩人已结清林春梅被退回前的工资、奖金、绩效等费用。综上所述，答辩人认为，原判决是正确的，合法合理，应予维持。 林春梅向一审法院起诉请求：一、判令林春梅与安鑫公司、路桥公司于2020年4月30日解除劳动关系。二、判令安鑫公司、路桥公司支付林春梅因解除劳动合同产生的经济补偿金7500元（2.5个月×3000元/月）。三、判令安鑫公司、路桥公司支付林春梅按国家规定的高温补贴2332元（2018年5月1日至9月30日的高温补贴：9.2元/天×22天×5个月=1012元；2019年5月1日至9月30日的高温补贴：12元/天×每月22天×5个月=1320元）。四、判令安鑫公司、路桥公司支付林春梅4个月试用期工资4000元（林春梅在路桥公司工作二年，按规定普通工试用期2个月为合理，而实际试用期为6个月，应补偿林春梅4个月正式工工资：4个月×1000元/月=4000元）。五、判令安鑫公司、路桥公司向林春梅补发绩效工资1600元（400元/月×4个月）。 一审法院认定事实：路桥公司成立于1995年4月13日，经营范围包括公路工程、建筑工程、市政公用工程以及公路养护服务等。安鑫公司成立于2011年3月10日，业务范围为劳务派遣、受用人单位委托代理劳动保障事务等。2012年1月1日，路桥公司（甲方）与安鑫公司（乙方）签订一份《劳务派遣合作协议书》，协议约定乙方与派遣员工签订劳动合同，建立劳动关系后，根据甲方需求向甲方派遣员工，甲方根据生产工作需要安排派遣员工工作。派遣员工与甲方之间不存在劳动关系，乙方与派遣员工建立劳动关系。本协议有效期限2012年1月1日至2018年12月31日。甲方可以根据经营效益和派遣员工的技能增长情况增加派遣员工的报酬。甲方可向派遣员工支付的加班费、绩效奖金及福利等委托乙方转付（每月10日前）。因甲方原因需裁减辞退派遣员工的，甲方需在确保乙方提前三十日书面通知派遣员工解除劳动合同的前提下，甲方应用退工单方式书面通知乙方。乙方在接到甲方退工通知单后，负责按照有关法律和政策规定办理退工手续并支付经济补偿金，经济补偿金由甲方承担。被派遣员工在派遣期间，如有违反法律法规及甲方劳动纪律和规章制度的，甲方应及时向乙方提出，经甲乙双方对其违法、违章、违纪行为进行确认，并由乙方提出处理意见或者解除劳动合同关系。2019年6月20日，路桥公司（甲方）与安鑫公司（乙方）又订立一份《劳务派遣合作协议书》，协议约定期限为2年，即自2019年1月1日至2020年12月31日止。协议的其他内容与双方在2012年1月1日签订的《劳务派遣合作协议书》基本一致。 2017年11月16日，林春梅开始至路桥公司上班。2017年12月1日，安鑫公司（甲方，用人单位）与林春梅（乙方，被派遣劳动者）签订一份《劳动合同书》，合同约定本合同为有固定期限的劳动合同，合同期自2017年12月1日起至2018年12月31日（双方未就试用期作出约定）。乙方同意由甲方定向派遣到路桥公司（用工单位）担任养护工（工种）。用工单位可以根据生产（工作）需要，适当调整另行安排乙方职务或者岗位，不听调遣的可以解除劳动合同。用工单位可以根据本单位的实际需要制定相应的工作时间和工作制度。甲方根据国家和本省劳动工资有关规定和用工单位依法制定的工资制度按月向乙方支付劳动报酬（不低于当地政府规定的最低工资标准）1600元/月。乙方同意甲方按用工单位确认的养老、失业、工伤、生育、医疗等五项保险和参保基数缴纳社会保险。乙方应严格遵守国家法律法规以及用工单位的各项规章制度和劳动纪律等。乙方应服从用工单位生产（工作）需要的临时性派遣或调整。乙方有下列情形之一的，甲方可解除本合同：（1）在试用期间被证明不符合用工单位录用条件的；（2）严重违反用工单位劳动纪律、规章制度的；（3）严重失职，营私舞弊，给用工单位造成严重损失的；（4）乙方同时与其他单位建立劳动关系，对完成本单位的工作造成严重影响，或经用工单位提出，拒不改正的；（5）用工单位与甲方终止《劳务派遣合作协议》的等。有下列情形之一的，甲方提前三十日以书面形式通知乙方本人或者额外支付乙方一个月工资后，可以解除劳动合同。其中第（三）项规定，劳动合同订立时所依据的客观情况发生重大变化，致使劳动合同无法履行，经用工单位与乙方协商，未能就变更劳动合同内容达成协议的。甲乙双方认为劳动合同可以解除的其他条件：1.违反用工单位劳动纪律，经常迟到、早退或连续旷工十五天或年累计旷工三十日；2.不服从正常岗位安排和调动的；3.符合用工单位按国家法律法规制定的并经职工代表大会讨论通过的企业规章制度可以解除劳动合同的等。本合同自2017年12月1日起生效。 前述合同订立后，林春梅被派遣至福建省龙岩市新罗区公里）处上班，从事道路养护工作。截至2018年5月31日，路桥公司将林春梅的工资汇至安鑫公司账户，安鑫公司在扣除五险后将每月工资1324元发放给林春梅；2018年6月1日至2020年3月31日，林春梅按前述标准每月领取工资1779元。同时，路桥公司还通过安鑫公司按照每月400元的标准向林春梅支付了截至2019年12月31日的绩效。2020年4月2日，龙岩市新罗区交通运输局向路桥公司发出通知，主要内容为按照龙岩市交通运输局要求，自2020年4月1日起龙岩市新罗区交通运输局决定将路桥公司管养的13条县、乡道（合计里程129.643公里）及岩山道班、湖坑道班、白沙道班、白沙养护基地移交至市公路局管养。2020年4月2日，路桥公司根据前述通知的要求印发龙新路桥综［2020］2号《龙岩市新罗区路桥公司关于道路养护业务移交的通知》。2020年4月3日，路桥公司向林春梅发出一份“调岗通知书”，决定将林春梅从湖坑道班调往苏坂道班，调岗从2020年4月7日执行。报到时间为2020年4月7日上午8时至10时，调岗后工资及其他待遇不变。之后，林春梅未按通知要求至苏坂道班报到、上班。2020年4月9日，路桥公司通知包括林春梅在内的公路养护调岗人员在福建雁翔建设有限公司召开座谈会。会上，路桥公司要求被调岗人员服从公司的安排及时到指定岗位上班，若不服从岗位调整可主动与路桥公司解除劳动合同关系。林春梅等员工以新的岗位较远无法照顾到家庭为由提出异议。2020年4月13日起至今，林春梅未再到路桥公司上班。为此，路桥公司分别于2020年4月23日、5月6日向林春梅发出“催促上岗通知函”，除重申公司的规章制度（即一年内连续旷工15天以上或累计旷工30天以上者，予以辞退处理）外，还催促其限期至苏坂道班报到、上班，否则将解除用工关系并扣发4月份工资及全年绩效。2020年5月11日，路桥公司向安鑫公司发出一份龙新路桥函［2020］5号“退工函”，主要内容为林春梅从2020年4月13日至4月30日已连续旷工15天，根据《龙岩市新罗区路桥工程有限公司公路养护制度》的有关规定，决定扣发其4月份工资及全年绩效工资，并于2020年5月份退回该名员工，解除用工关系。截至2020年5月11日，林春梅仍处于旷工状态。林春梅不服路桥公司的前述退工决定并向龙岩市新罗区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，要求解除其与安鑫公司的劳动关系、安鑫公司支付解除劳动合同补偿金7500元、安鑫公司为其补缴医疗保险和养老保险、安鑫公司支付试用期补偿金4000元以及绩效工资1600元。2020年6月17日，该仲裁委员会作出龙新劳人仲案［2020］97号《仲裁裁决书》，裁决书除了支持林春梅与安鑫公司的劳动关系自2020年4月30日解除之外，其余的诉求均予以驳回。林春梅不服前述仲裁裁决向法院提起诉讼。 另查明，2018年1月5日，路桥公司向县道各养护道班印发龙新路桥[2018]2号《2018新罗区路桥公司关于加强学习公路养护管理制度及办法的通知》，要求县道养护工人加强制度学习，强化责任意识。《新罗区路桥公司公路养护管理制度及办法》规定，员工有下列情况之一的，按劳动法等规定，报局予以除名。其中第（二）项规定，连续旷工时间超过15天或一年以内累计旷工超过30天。员工有下列情况之一的，根据国务院“国发[1986]77号”文件规定，报局予以辞退。其中第（一）项和第（三）项规定，严重违反劳动纪律，影响生产工作秩序；不服从工作安排的。《龙岩市新罗区路桥工程公司公路养护管理制度》（2019年修订稿）中“岗位职责及管理制度”部份规定，一年累计旷工10天以上（含）者除扣发工资、月绩效外，扣发全年绩效奖，并按有关规定予以相应处分；一年连续旷工15天以上（含）或累计旷工30天以上（含）者，则予以辞退处理。 一审法院认为，《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条：“劳动者有下列情形之一的，用人单位可以解除劳动合同。”其中第（二）项规定，严重违反用人单位的规章制度的。本案中，龙岩市新罗区交通运输局根据龙岩市交通运输局的有关要求将路桥公司管养的湖坑道班等移交至龙岩市公路局管养，据此路桥公司将林春梅的工作岗位从湖坑道班调整至苏坂道班，确属用工单位因生产（工作）需要作出的临时性调整。然而，林春梅以新岗位离家遥远为由迟迟未到苏坂道班报到、上班，旷工时间已逾15天。对此，《龙岩市新罗区路桥工程公司公路养护管理制度》规定，一年连续旷工15天以上（含）或累计旷工30天以上（含）者，则予以辞退处理。因此，路桥公司于2020年5月11日将林春梅退回安鑫公司，解除双方之间的用工关系并未违反公司内部的规章制度。同时，《中华人民共和国劳动合同法》第五十八条第一款规定，劳务派遣单位是本法所称用人单位，应当履行用人单位对劳动者的义务。因此，本案劳动关系的双方当事人为林春梅和安鑫公司，相关的劳动法意义上的权利义务应分别由安鑫公司与林春梅行使。林春梅主张与路桥公司解除劳动合同关系有误，不予采纳。诉讼中，安鑫公司与林春梅均主张双方的劳动关系在2020年4月30日解除，系当事人对自身民事权利的处分，并未违反法律规定，予以照准。《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条就用人单位应当向劳动者支付经济补偿的情形作出了明确规定。本案中，安鑫公司系根据劳动合同法第三十九条第（二）项规定解除与林春梅的劳动关系。安鑫公司解除该劳动关系，并不存在违法事由，也不存在劳动合同法第四十六条规定的用人单位应向劳动者支付经济补偿金之情形。因此，林春梅诉请安鑫公司支付因解除劳动合同产生的经济补偿金7500元，缺乏事实与法律依据。诉讼中，林春梅主张根据《劳动合同书》的规定，本案劳动合同订立时所依据的客观情况发生了重大变化，致使劳动合同无法履行，且经用工单位与劳动者协商未能就变更劳动合同内容达成协议，故在劳动合同解除的情形下，用人单位应向其支付经济补偿金。对此认为，由于政府主管部门的要求，林春梅原从事的工作岗位湖坑道班已划归龙岩市公路局负责管养，案涉劳动合同订立时所依据的客观情况确实发生了一定变化，但在该情形出现后路桥公司即及时调整了林春梅的工作岗位，案涉劳动合同并非无法履行。林春梅由于自己的主观原因不愿到新岗位报到、上班，违反了路桥公司的劳动纪律和规章制度，不能就此认为案涉劳动合同无法履行。林春梅的上述抗辩主张，不予采纳。当事人对自己的主张，有责任提供证据加以证明。根据国家安全生产总局、卫生部、人力资源和社会保障部、中华全国总工会等部门联合颁发的《防暑降温措施管理办法》，用人单位安排劳动者在35度以上高温天气从事室外露天作业以及不能采取有效措施将工作场所温度降低到33度以下的，应当向劳动者发放高温补贴，并纳入工资总额。本案中，林春梅并未提供证据证明2018年和2019年的5月1日至9月30日，其在室外从事养护作业时温度达35度以上，且路桥公司安排其在该高温天气中从事公路养护工作。因此，林春梅主张安鑫公司应支付高温补贴2332元，缺乏事实依据，不予支持。从安鑫公司与林春梅于2017年12月1日订立的《劳动合同书》所载内容来看，合同期自2017年12月1日至2018年12月31日止，双方当事人并未就试用期作出约定。庭审中，林春梅认为其前期月工资仅为1324元（不含五险），故领取该月工资的期间应当认定为试用期。林春梅的该项主张系其主观臆想，缺乏证据证明，不予采信。因此，林春梅诉请安鑫公司支付4个月试用期工资4000元无理，不予支持。此外，《龙岩市新罗区路桥工程公司公路养护管理制度》（2019年修订稿）中“岗位职责及管理制度”部份规定，一年累计旷工10天以上（含）者除扣发工资、月绩效外，扣发全年绩效奖，并按有关规定予以相应处分。查明事实表明，林春梅自2020年4月13日至今未到岗上班，其连续旷工行为已严重违反了路桥公司规章制度。根据上述规定，林春梅诉请安鑫公司向其补发绩效工资1600元，不予支持。依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条第（二）项、第四十六条、第五十八条第一款、第六十五条第（二）款，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第六条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条规定，判决如下：一、林春梅与龙岩市安鑫劳务派遣有限公司之间的劳动关系于2020年4月30日解除；二、驳回林春梅的其他诉讼请求。案件受理费10元，减半收取计5元，由林春梅负担。 本院二审期间，当事人围绕上诉请求均未依法提交新证据。林春梅、龙岩市安鑫劳务派遣有限公司、龙岩市新罗区路桥工程有限公司对一审判决查明认定的事实均无异议。对当事人无异议的事实，本院予以确认。 本院认为，《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条：“劳动者有下列情形之一的，用人单位可以解除劳动合同。”其中第（二）项规定，严重违反用人单位的规章制度的。本案中，龙岩市新罗区交通运输局根据龙岩市交通运输局的有关要求将路桥公司管养的湖坑道班等移交至龙岩市公路局管养，据此路桥公司将上诉人的工作岗位调整至苏坂道班，确属用工单位因生产（工作）需要作出的临时性调整。在用工单位与劳动者协商尚未就变更劳动合同内容达成协议时，上诉人以新岗位离家遥远为由迟迟未到苏坂道班报到、上班，旷工时间已逾15天。对此，《龙岩市新罗区路桥工程公司公路养护管理制度》规定，一年连续旷工15天以上（含）或累计旷工30天以上（含）者，则予以辞退处理。因此，路桥公司于2020年5月11日将上诉人退回安鑫公司，解除双方之间的用工关系并未违反公司内部的规章制度。《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条就用人单位应当向劳动者支付经济补偿的情形作出了明确规定。本案中，安鑫公司系根据劳动合同法第三十九条第（二）项规定解除与上诉人的劳动关系。安鑫公司解除该劳动关系，并不存在违法事由，也不存在劳动合同法第四十六条规定的用人单位应向劳动者支付经济补偿金之情形。因此，上诉人上诉请求安鑫公司支付因解除劳动合同产生的经济补偿金7500元，缺乏事实与法律依据，本院不予支持。根据国家安全生产总局、卫生部、人力资源和社会保障部、中华全国总工会等部门联合颁发的《防暑降温措施管理办法》，用人单位安排劳动者在35度以上高温天气从事室外露天作业以及不能采取有效措施将工作场所温度降低到33度以下的，应当向劳动者发放高温补贴，并纳入工资总额。本案中，上诉人并未提供证据证明2018年和2019年的5月1日至9月30日，其在室外从事养护作业时温度达35度以上，且路桥公司安排其在该高温天气中从事公路养护工作。因此，上诉人主张安鑫公司应支付高温补贴，缺乏事实依据，本院不予支持。上诉人上诉请求安鑫公司支付4个月试用期工资4000元没有事实依据，本院不予支持。根据《龙岩市新罗区路桥工程公司公路养护管理制度》（2019年修订稿）中“岗位职责及管理制度”部份规定，一年累计旷工10天以上（含）者除扣发工资、月绩效外，扣发全年绩效奖，并按有关规定予以相应处分。上诉人自2020年4月13日至今未到岗上班，其连续旷工行为已严重违反了路桥公司规章制度。根据上述规定，上诉人上诉请求安鑫公司向其补发绩效工资1600元，本院不予支持。 综上所述，林春梅的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，审判程序合法，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费10元,由上诉人林春梅负担。 本判决为终审判决。 本案生效后，负有履行义务的当事人须依法按期履行判决，逾期未履行的，应向执行法院报告财产状况，并不得有高消费及非生活和工作必须的消费行为。本条款即为执行通知，违反本条规定的，本案申请执行后，人民法院可依法对相关当事人采取列入失信名单、罚款、拘留等措施，构成犯罪的，依法追究刑事责任。 审 判 长 廖松福 审 判 员 傅胜荣 审 判 员 陈小曼 二〇二〇年十二月二日 法官助理 卢丰华 书 记 员 廖毓斌