河南省信阳市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）豫15民终5292号上诉人（原审原告）：郑术奎，男，1952年10月23日出生，汉族，住河南省潢川县。委托诉讼代理人：白德根，河南众卓律师事务所律师。上诉人（原审被告）：中华联合财产保险股份有限公司湖州中心支公司。住所地：浙江省湖州市龙溪北路****楼**。统一社会信用代码：913305017985989365。法定代表人：汪斌，该公司总经理。委托诉讼代理人：田宝军，河南同远律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：黄德安，男，1970年5月7日出生，汉族，住河南省光山县。上诉人郑术奎与上诉人中华联合财产保险股份有限公司湖州中心支公司及被上诉人黄德安机动车交通事故责任纠纷一案，不服河南省潢川县人民法院（2020）豫1526民初4607号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年12月2日立案后，依法组成合议庭，开庭进行了审理。上诉人郑术奎的委托诉讼代理人白德根，上诉人中华联合财产保险股份有限公司湖州中心支公司的委托诉讼代理人田宝军到庭参加诉讼。本案现已审理终结。郑术奎上诉请求：1.请求二审法院依法支持上诉人误工费为24281.64元，不服金额为24281.64元；2.一、二审诉讼费用由被上诉人承担。事实和理由：原审法院判决没有支持上诉人误工费，属事实认定错误。本案中，上诉人是农民，家中有责任田，在一审庭审过程中，上诉人为支持其诉讼主张向人民法院提供了其基层组织的证明及农村土地承包经营权证书的证明，该两组证据相互印证，能证明上诉人在受伤之前仍然具有劳动能力，仍然在参加劳动。上诉人上有高龄老母健在，仍需上诉人扶养照料，需参加劳动以扶养其母。根据我国客观情况，农民职业终身化，只要其有劳动能力，就有参加劳动的权利。且根据我市和潢川县农村现实，现在的农村从事农田耕种的劳动人员绝大多数都为年龄偏大人员。2019年河南省农、林、牧、渔业的行业标准为44314元，误工费应为44314元/年÷365天×200天=24281.64元。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第20条之规定，一审判决没有支持上诉人的误工费，属事实认定错误，应当以农、林、牧、渔业的行业为误工费计算标准支持上诉人的误工费。中华联合财产保险股份有限公司湖州中心支公司上诉请求：1.依法撤销河南省潢川县人民法院（2020）豫1526民初4607号民事判决书第一项，查明事实后依法改判或发回重审；2.本案上诉费用由被上诉人承担。事实和理由：1.一审法院没有按民事诉讼法规定的期限给上诉人充分的答辩期限与举证期限，一审诉讼程序违法。上诉人2020年9月18日收到开庭传票，开庭时间定于2020年9月24日，并没有按照法律规定给上诉人留有必要的答辩与举证期限。因时问较短，上诉人无法核实与了解被上诉人的基本情况及收集证据材料。故无法保证上诉人的诉讼权利及实体权利，一审诉讼程序违法。2.上诉人一审对于潢川县道路交通事故调解委员会委托的信阳紫弦法医临床司法鉴定所评定伤残等级及三期鉴定有异议，并要求复评。一审提出因本案委托程序违法，不符合民事诉讼法的规定，应由双方委托或由人民法院通知共同选择鉴定机构，并对鉴定材料进行质证的程序。潢川县道路交通事故调解委员会并非人民法院，也没有通知双方到法院委托鉴定并由上诉人对鉴定材料进行质证，无法保证送检材料的完整性与真实性。故对该鉴定报告有异议，并要求复评，未获得同意。请二审法院同意对该鉴定报告进行复评。3.请二审法院进一步核实被上诉人的身体状态，重新调整出院护理费等费用的诉请。郑术奎辩称，1.在一审审理中，被答辩人在答辩中并未提出要求答辩期，在开庭审理过程中，也没有提出要求答辩期，更没有提交证据，答辩人的代理人也早就应被答辩人的代理人请求把所有证据材料在开庭之前发送给被答辩人的代理人，其有充足的时间准备材料与质证；且开完庭答辩人的法定监护人要求与被答辩人的代理人一起去看望答辩人，了解答辩人的基本情况，被答辩人的代理人也没有前往，一审法院已经给被答辩人留够收集证据的时间，没有损害被答辩人的诉讼权利和实体权利，一审程序合法；2.答辩人的伤残及三期鉴定不是单方委托鉴定，而是潢川县人民法院道路交通事故调解委员会通过正规程序委托具有鉴定资质的鉴定机构做出的客观、公正的鉴定报告，该报告客观、真实地反映了答辩人的伤情，并没有任何虚假和夸张；道路交通事故调解委员会是法院和交警部门专门处理交通事故的专门机构，该机构具有委托鉴定的权利，且该委托程序合法公正，一审法院已经据此驳回了被答辩人的重新鉴定的不合理请。请求二审法院据此依法驳回被答辩人的不合理的上诉请求。郑术奎向一审法院起诉请求：1.请求法院依法判令被告赔偿原告各项经济损失1101352.53元；2.依法判令被告中华联合财产保险股份有限公司湖州中心支公司在交强险分项责任限额内、商业三者险保险赔偿限额内赔偿原告的上述各项损失，不足部分由被告黄德安承担；3.本案诉讼费用由被告承担。一审法院认定事实：2020年1月17日15时50分许，被告黄德安驾驶浙Ｅ×××**号车辆沿106国道由北向南行驶至潢川县仁和镇亚港村黄营路口处，与同向郑术奎驾驶的电动自行车相撞，致郑术奎受伤、电动自行车受损。事故经潢川县公安交警大队认定，黄德安承担事故的全部责任，郑术奎无责。郑术奎受伤后，在潢川县人民医院门诊、潢川县第二人民医院和武汉协和医院住院治疗，医院诊断为三级颅脑创伤、脑挫裂并血肿、肺部感染。在武汉协和医院住院111天，在潢川县第二人民医院住院68天，共花费医疗费238506.35元。郑术奎转院治疗花费救护车费7400元，陪护人员花费住宿费8800元，郑术奎因伤残购买辅助器具花费18638.80元。郑术奎的伤残、三期、护理依赖，经信阳紫弦法医司法鉴定所鉴定，2020年8月10日出具意见书，意见为一级伤残，误工期200日，护理期200日，营养期150日，护理依赖程度为完全护理依赖、护理依赖赔付比例100％。花费鉴定费2170元。黄德安垫付41000元。湖州中华联合公司垫付10000元。事发时，浙Ｅ×××**号车辆在湖州中华联合公司投保了交强险和商业三者险，三者险的保险金额100万元，不计免赔。郑术奎有兄妹6人，母亲刘桂英，1929年6月18日出生，为郑术奎被扶养人。潢川县白店乡王店村委会和农村土地承包经营权证证明，郑术奎伤前在村承包责任田耕种。郑术奎受损的电动车，2018年10月8日购买，价格3600元。一审法院认为，黄德安驾驶浙Ｅ×××**号车辆违法行驶，致郑术奎受伤，电动自行车受损，承担事故的全部责任，应承担全部赔偿责任，保险公司在保险责任限额内承担赔偿责任。结合庭审情况和有关法律规定，郑术奎的赔偿款为：一、医疗费238506.35元；二、护理费，治疗护理费45677元÷365天×200天＝25028.49元，出院护理费45677元×5年＝228385元，合计253413.49元；三、营养费20元×150天＝3000元；四、住院伙食补助费50元×179天＝8950元；五、交通费10980元；六、住宿费8800元；七、电动自行车损失费1000元；八、残疾辅助器具费18638.80元；九、鉴定费2170元；十、残疾赔偿金34200.97元×13年＝444612.61元；十一、被扶养人其母刘桂英生活费21971.52元×5年÷6人＝18309.64元；十二、精神损害抚慰金50000元。上述金额合计1058380.89元，由被告湖州中华联合公司赔偿1056210.89元，黄德安赔偿鉴定费2170元。湖州中华联合公司垫付的10000元，折抵赔偿款，折抵后，湖州中华联合公司再给付郑术奎赔偿款1046210.89元。黄德安垫付的41000元，扣除赔偿款2170元，余款38830元在原告收到保险公司赔偿款时予以退还。原告的其他请求，无证据证明，本院不予支持。被告湖州中华联合公司的其他辩称意见，无事实和法律依据，本院不予采纳。依照《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《中华人民共和国保险法》第六十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》的相关规定，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条的规定，判决：一、限被告中华联合财产保险股份有限公司湖州中心支公司于本判决生效之日起十日内给付原告郑术奎赔偿款1046210.89元（账户名称：潢川县财政支付中心；开户行：工行潢川支行；账号：17×××68；郑术奎在收到保险公司赔偿款时退还黄德安垫付的38830元）；二、驳回原告郑术奎的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案诉讼费减半收取7356元，由原告郑术奎负担114元，被告黄德安负担7242元。本院二审期间，当事人围绕上诉请求依法提交了证据。本院组织当事人进行了证据交换和质证。郑术奎提交了照片四张，拟证明郑术奎仍健在。中华联合财产保险股份有限公司湖州中心支公司质证称，无意见，庭后我公司去核实真实情况。本院认为，该证据证明郑术奎仍然健在，与本案二审争议的焦点问题中的出院护理费有关联，予以采信。对当事人二审争议的事实，本院认定如下：截止到开庭之日，郑术奎仍然健在。本院认为，本案二审争议的焦点问题在于：1.是否应当支持郑术奎的误工费；2.一审判决确定的出院护理费是否适当；3.一审判决采信鉴定意见是否适当；4.一审程序是否违法。本案中，郑术奎上诉称“原审法院判决没有支持上诉人误工费，属事实认定错误。”经查，潢川县公安交通警察大队《道路交通事故认定书》载明在发生交通事故时郑术奎正在驾驶电动自行车，这一事实证明郑术奎在发生交通事故时仍然具有劳动能力，且郑术奎在一审中提交的农村土地承包经营权证证明其在发生交通事故前承包有农村土地，故其该上诉理由成立，一审判决未支持其误工费的请求错误，本院予以纠正，本院确定其误工费按照2019年河南省农、林、牧、渔业的行业标准44314元计算为44314元/年÷365天×200天=24281.64元；中华联合财产保险股份有限公司湖州中心支公司上诉称“请二审法院进一步核实被上诉人的身体状态，重新调整出院护理费等费用的诉请”，经查，本院已经认定截止到开庭之日郑术奎仍然健在，故一审判决依据鉴定意见支持其出院护理费，并无不当，中华联合财产保险股份有限公司湖州中心支公司的该上诉理由不能成立；中华联合财产保险股份有限公司湖州中心支公司上诉称“一审提出因本案委托程序违法，不符合民事诉讼法的规定，应由双方委托或由人民法院通知共同选择鉴定机构，并对鉴定材料进行质证的程序。”，经查，本案的司法鉴定是由潢川县道路交通事故调解委员会委托信阳紫弦法医临床司法鉴定所作出的，潢川县道路交通事故调解委员会是处理交通事故损害赔偿纠纷的专门机构，由其委托鉴定更能提高鉴定行为的中立性，且依照《中华人民共和国民事诉讼法》第六十三条规定，潢川县道路交通事故调解委员会委托所作的鉴定意见可以作为证据使用，中华联合财产保险股份有限公司湖州中心支公司在一审、二审中没有提交证据证明该鉴定意见存在《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第四十条第一款规定的重新鉴定的情形，故中华联合财产保险股份有限公司湖州中心支公司的该上诉理由不能成立；中华联合财产保险股份有限公司湖州中心支公司上诉称“一审法院没有按民事诉讼法规定的期限给上诉人充分的答辩期限与举证期限，一审诉讼程序违法。2020年9月18日收到开庭传票，开庭时间定于2020年9月24日，并没有按照法律规定给上诉人留有必要的答辩与举证期限”，经查，一审法院2020年9月16日向其邮寄起诉状副本和传票，9月24日开庭审理，没有确定当事人的举证期限，违反了《最高人民法院关于适用＜中华人民共和国民事诉讼法＞的解释》第九十九条第一款“人民法院应当在审理前的准备阶段确定当事人的举证期限。举证期限可以由当事人协商，并经人民法院准许。”和第二百六十六条“适用简易程序案件的举证期限由人民法院确定，也可以由当事人协商一致并经人民法院准许，但不得超过十五日。”的规定，故中华联合财产保险股份有限公司湖州中心支公司的该上诉理由成立，但该程序上的瑕疵不是《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第四项规定的严重违反法定程序的情形。综上所述，郑术奎的上诉请求成立，予以支持；中华联合财产保险股份有限公司湖州中心支公司的上诉请求部分成立。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：一、维持河南省潢川县人民法院（2020）豫1526民初4607号民事判决的第二项，即：二、驳回原告郑术奎的其他诉讼请求；二、变更河南省潢川县人民法院（2020）豫1526民初4607号民事判决的第一项为：一、限被告中华联合财产保险股份有限公司湖州中心支公司于本判决生效之日起十日内给付原告郑术奎赔偿款1070492.53元（账户名称：潢川县财政支付中心；开户行：工行潢川支行；账号：17×××68；郑术奎在收到保险公司赔偿款时退还黄德安垫付的38830元）。二审案件受理费7560元，由上诉人中华联合财产保险股份有限公司湖州中心支公司负担。本判决为终审判决。审判长  朱峰审判员  姚涛审判员  马勇二〇二〇年十二月十四日法官助理吴彦亭书记员汪玉娇