山东省聊城市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）鲁15民终4394号 上诉人（原审被告）：中国平安财产保险股份有限公司石家庄中心支公司，住所地河北省石家庄市桥**中山西路**华润万象城****。 负责人：聂光辉，总经理。 委托诉讼代理人：贾明超，山东光岳律师事务所律师。 被上诉人（原审原告）：陈香莲，女，1949年12月26日出生，汉族，住山东省莘县。 委托诉讼代理人：赵章林，男，住山东省莘县，系山东省莘县妹冢镇刘屯村村委会推荐。 原审被告：李立辉，男，1978年1月19日出生，汉族，住河北省藁城市。 原审被告：石家庄市藁城区中运汉邦经贸运输有限公司，住所，住所地河北省石家庄市藁城区市府路东段div> 法定代表人：边晨毅，总经理。 上诉人中国平安财产保险股份有限公司石家庄中心支公司（以下简称平安财险石家庄支公司）因与被上诉人陈香莲、原审被告李立辉、石家庄市藁城区中运汉邦经贸运输有限公司（以下简称中运汉邦公司）机动车交通事故责任纠纷一案，不服山东省莘县人民法院（2020）鲁1522民初2305号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭对本案进行了审理。现已审理终结。 平安财险石家庄支公司上诉请求：撤销一审判决，改判上诉人少承担50794.8元的赔偿责任。事实与理由：被上诉人的伤残等级司法鉴定意见存在严重瑕疵，不应作为认定伤残等级的依据。案涉司法鉴定意见书第三页记载，2019年4月13日的放射报告单显示被上诉人左侧1-2肋骨骨折，没有显示其他肋骨存在骨折情况。出院两个多月后的2019年7月5日又检查出左侧1-7肋骨折，右侧1、2、5、6肋骨折，并以该检查结果确定交通事故造成九级伤残，该残疾认定存在严重瑕疵。 陈香莲答辩称：一审判决正确，应予维持。 李立辉、中运汉邦公司未答辩。 陈香莲向一审法院起诉请求：由被告赔偿残疾赔偿金93123.8元、精神损害抚慰金2000元、误工费11536元、护理费10217.6元、交通费300元、营养费2700元、鉴定费2000元，共计121877.4元。 一审法院认定的事实：2019年4月5日16时20分许,李立辉驾驶冀Ａ×××××(冀Ａ×××××)号重型半挂牵引车，沿省道260线自北向南行驶至省道260线（85KM)张寨刘羡路口处时,与自西向东陈香莲驾驶的电动三轮车发生侧面相撞,致陈香莲受伤，两车不同程度损坏的交通事故。后交警队依法出具《道路交通事故认定书》，认定被告李立辉承担本次事故的同等责任。案涉冀Ａ×××××(冀Ａ×××××)号重型半挂牵引车为中运汉邦公司所有，李立辉系该公司雇佣驾驶员，该车辆已在平安财险石家庄支公司投保了交强险、1000000元商业三者险及不计免赔，事故发生在保险期间内。 对有争议的证据和事实，认定如下：1.关于误工费应否予以支持及误工时间如何计算。原告事发时虽已年近70周岁，但从其事发时能够自行骑电动三轮车外出可以看出其并未完全丧失劳动能力，在现有生活条件下仍可通过自己力所能及的劳动为家庭创造收益，其因事故不能劳动期间的误工费应予酌情支持。原告在农村居住生活且年龄已近70周岁，其主张误工费按照每天41.2元计算，符合其劳动能力情况和本地司法惯例，予以支持。依照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条规定，受害人因伤残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。本案中，原告受伤日期为2019年4月5日，至司法鉴定意见书确定其构成伤残之日前一天（2020年1月7日）为277天，鉴定意见确定原告误工时间为280天，超出了定残日，被告要求扣除超出时间，予以支持，原告误工时间应按照277天计算。2.关于原告主张的精神损害抚慰金数额、交通费数额是否合理，营养费标准是否过高。原告因事故构成九级伤残，自己因违反让行规定承担事故的同等责任，精神损害抚慰金数额酌情确定为1500元。原告伤后先后在莘县第二人民医院、聊城市脑科医院、泰山医学院鲁西医院住院及门诊治疗，其主张交通费300元，符合其实际就医出行花费情况，予以支持。原告系莘县妹冢镇常住居民，其主张营养费每天30元符合当地物价水平，予以支持。综上，原告本案主张各项损失认定为：残疾赔偿金93123.8元；精神损害抚慰金1500元；误工费277天×41.2元/天=11412.4元；护理费10217.6元；交通费300元；营养费90天×30元/天=2700元；鉴定费2000元，共计121253.8元。 另查明，一审法院（2019）鲁1522民初3657号民事调解书第三项载明：“石家庄市藁城区中运汉邦经贸运输有限公司为原告陈香莲垫付的医疗费5000元，待原告下次起诉时一并处理；为原告陈月英垫付的医疗费5000元，待保险公司赔付后，由原告陈月英予以返还。” 一审法院认为：被告承认原告的诉讼请求部分，不违反法律规定，予以支持。关于超出交强险部分的赔偿比例，因本次事故原告和李立辉均承担同等责任，交警部门在事故认定书中以机动车驾驶员的身份评定了原告的过错，根据双方过错程度，超出交强险部分的赔偿比例酌情确定为50%。原告上述损失首先由平安财险石家庄支公司在交强险死亡伤残费用剩余限额内赔偿108900元（110000元-1100元），除鉴定费之外剩余损失10353.8元（121253.8元-108900元-2000元）,由该公司在商业三者险合同限额内按照50%的比例赔偿5176.9元。鉴定费2000元，由中运汉邦公司按照50%的比例赔偿1000元。根据一审法院（2019）鲁1522民初3657号民事调解书第三项，该公司为原告陈香莲垫付的医疗费用数额为5000元，扣除其在本案中应承担的鉴定费1000元，剩余4000元，应由原告陈香莲予以返还。被告李立辉系中运汉邦公司雇员，承担事故的同等责任，不存在重大过失，依法不应承担赔偿责任，其经法院合法传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，依法可以缺席判决。依照《中华人民共和国侵权责任法》第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十四条、第二十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条的规定判决：一、被告平安财险石家庄支公司在交强险死亡伤残费用限额内赔偿原告陈香莲残疾赔偿金、精神损害抚慰金、误工费、护理费、交通费共计108900元；二、被告平安财险石家庄支公司在商业三者险合同限额内赔偿原告陈香莲残疾赔偿金、误工费、护理费、交通费、营养费共计5176.9元；三、原告陈香莲返还被告中运汉邦公司垫付费用4000元；四、驳回原告陈香莲的其他诉讼请求。上述一、二、三项于判决生效之日起10日内付清。案件受理费2737元减半收取计1369元，由被告中运汉邦公司负担1293元，原告陈香莲负担76元。 二审中，当事人未提交新证据。本院二审对一审认定的事实予以确认。 本院认为：《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第八十九条规定，当事人在诉讼过程中认可的证据，人民法院应当予以确认。陈香莲的伤残等级司法鉴定意见书在一审庭审中已经平安财险石家庄支公司质证认可，本院对该司法鉴定意见书认定的伤残等级予以确认。平安财险石家庄支公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费1070元，由上诉人中国平安财产保险股份有限公司石家庄中心支公司负担。 本判决为终审判决。 审判长  祁卫东 审判员  孟凡利 审判员  于景涛 二〇二〇年十二月八日 法官助理李国丰 书记员孙正杰