新疆维吾尔自治区石河子市人民法院 刑 事 判 决 书 (2019)兵9001刑初472号 公诉机关石河子市人民检察院。 被告人钟某，男，1971年1月27日出生于新疆维吾尔自治区石河子市，汉族，初中文化，个体司机，户籍所在地暨现住址：新疆维吾尔自治区石河子市。2010年4月28日因犯容留卖淫罪，被石河子市人民法院判处拘役四个月，同年8月2日刑满释放。2019年2月16日因涉嫌犯开设赌场罪被五家渠垦区公安局取保候审，2020年10月28日，经本院决定执行逮捕。现羁押于新疆生产建设兵团第八师第一看守所。 辩护人盛朝川，新疆七合律师事务所律师。 被告人吴某，男，1972年9月2日出生于新疆维吾尔自治区石河子市，汉族，初中文化，户籍所在地：新疆维吾尔自治区石河子市，住乌鲁木齐市。2019年2月16日因涉嫌犯开设赌场罪被五家渠垦区公安局取保候审，2020年10月28日，经本院决定执行逮捕。现羁押于新疆生产建设兵团第八师第一看守所。 辩护人林炜，新疆赛天律师事务所律师。 石河子市人民检察院以石市检诉刑诉[2019]443号起诉书指控被告人钟某、吴某犯开设赌场罪，于2019年12月10日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，适用普通程序，公开开庭审理了本案。本案审理过程中，因不可抗拒的原因，于2020年1月23日裁定中止诉讼，于2020年10月25日裁定恢复诉讼。石河子市人民检察院指派检察员董恒利、代理检察员骆韦康出庭支持公诉，被告人钟某及其辩护人盛朝川，被告人吴某及其辩护人林炜到庭参加诉讼。现已审理终结。 公诉机关指控，2012年10月，被告人钟某、吴某和邱某1（另案处理）三人出资在石河子市××小区××号合伙经营具有赌博性质的红星动漫城，其中由被告人钟某、吴某在石河子象牙城租赁门面房，由邱某1负责经营并购买了具有上下分功能的赌博机，其中有六台八座的打鱼机，一台六座的打鱼机。自2012年10月至2013年3月营业期间，该游戏厅获利60余万元。其中被告人钟某违法所得12万余元，被告人吴某违法所得18万余元。 为证实上述指控，公诉机关当庭宣读、出示了受、立案登记表、被告人供述及辩解、证人证言、现场勘验材料、资金说明及人口信息等证据。 公诉机关认为，被告人钟某、吴某以牟利为目的，非法开设赌博场所，情节严重，二被告人的行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款的规定，犯罪事实清楚，证据确实充分，应当以开设赌场罪追究其刑事责任。二被告人在共同犯罪中起次要作用，系从犯，应当减轻处罚；二被告人自愿如实供述犯罪事实，对指控的犯罪没有异议，接受刑事处罚，可以从宽处理，建议判处被告人钟某有期徒刑二年至三年，并处罚金，可以适用缓刑；建议判处被告人吴某有期徒刑二年至三年，并处罚金，可以适用缓刑。 被告人钟某对指控事实、罪名没有异议，认可公诉机关提出的量刑建议，且签字具结，在开庭审理过程中亦无异议，其辩护人提出的辩护意见是：1.对公诉机关指控被告人钟某构成开设赌场罪的基本事实及其定性没有异议；2.被告人钟某在共同犯罪中起次要作用，系从犯；3.被告人钟某经公安机关电话传唤到案，到案后如实供述了自己的罪行，其行为符合坦白的规定；4.被告人钟某自愿认罪认罚，依法可以从宽处理。5.被告人钟某悔罪态度好，愿意主动缴纳罚金。综上，请法庭对被告人钟某判处有期徒刑二年并适用缓刑。 被告人吴某对指控事实、罪名没有异议，认可公诉机关提出的量刑建议，且签字具结，在开庭审理过程中亦无异议，其辩护人提出的辩护意见是：1.对公诉机关指控被告人吴某构成开设赌场罪的基本事实及其定性没有异议；2.被告人吴某为开设赌场投资30万元，从赌场陆续获得的分红共计18万元，在赌场经营且盈利的情况下，被告人吴某自愿退股，将全部股权转让至被告人钟某名下，此后，赌场被砸获得的赔偿款也未参与分配,证明被告人吴某获得分红18万元以及转让股权获得14万元左右的行为具有一定持续性，均应视其为被告人吴某收回其投资的行为，应认定该两项款项合计超过其投资30万元的部分为非法获利，而非公诉机关指控的18万元；3.被告人吴某在本案中作用较轻，没有参与实际经营，且在游戏厅被砸之前就已经退出股东身份。综上，请法庭对被告人吴某免于刑事处罚或判处有期徒刑一年以下的刑罚并适用缓刑。 经审理查明，2012年10月至2013年3月，被告人钟某、被告人吴某和邱某1（另案处理）三人共同出资在石河子市××小区××号合伙经营具有赌博性质的红星动漫城，其中被告人钟某出资20万元，被告人吴某出资30万元，邱某1出资50万元，并按照出资比例进行分成。由被告人钟某、吴某租赁门面房，邱某1负责装修和赌场日常的经营管理，并购买了七台具有上下分功能的打鱼机（六台八个操作基本单元，一台六个操作基本单元，可同时供54人使用）放置在动漫城内供人使用，并提供资金结算服务。营业期间，该游戏厅共计获利60余万元，其中被告人钟某违法所得12万余元，被告人吴某违法所得18万余元。 另查，1.2019年2月10日经五家渠垦区公安局民警电话传唤，被告人钟某到派出所接受调查，如实供述了其主要犯罪事实。 2.2019年2月16日经五家渠垦区公安局民警电话传唤，被告人吴某到派出所接受调查，如实供述了其主要犯罪事实。 上述事实有经庭审质证、确认的公安机关受案登记表、立案决定书；被告人钟某的供述及辩解；被告人吴某的供述及辩解；证人邱某1、张某、李某1、邱某2、李某2、廖某、高某、牛某、胡某、苟某、宋某、吴某的证言；刑事判决书；辨认笔录；现场勘查笔录、现场图、现场照片；涉案资金说明；到案经过及常住人口信息等证据在卷证实，足以认定。 本院认为，被告人钟某、吴某以营利为目的，与他人合伙共同出资开设具有赌博性质的游戏厅，违法所得达到60余万元，情节严重，二被告人的行为均已触犯《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二十五条第一款之规定，构成开设赌场罪。公诉机关指控的基本犯罪事实清楚，基本证据确实、充分，指控罪名成立，本院予以确认。经查，二被告人与邱某1共同协商，共同出资，并按照出资比例进行分红，不存在明显的主次之分，不宜区分主从犯，但可结合其各自在共同犯罪中发挥作用的大小，在量刑上予以区分。对公诉机关指控二被告人系从犯的公诉意见，本院不予支持，对二被告人的辩护人关于二被告人系从犯的辩护意见，本院不予采纳；根据法律规定，通过实施犯罪直接或者间接产生、获得的任何财产均应认定为违法所得。本案被告人吴某在赌场经营期间通过分红获得18万余元的事实清楚，证据确实充分，应当认定其开设赌场的违法所得为18万余元，被告人吴某的辩护人提出该款项系被告人吴某收回投资款的行为，不应认定为违法所得的辩护意见，于法无据，本院不予采纳。 被告人钟某曾因犯罪受到刑事处罚，刑满释放后继续实施犯罪行为，应酌情从重处罚。二被告人的犯罪行为虽被公安机关发觉，但其在尚未受到公安机关讯问、未被采取强制措施时，自动到公安机关投案，并如实供述其主要犯罪事实，符合自首的法律规定，依法可对二被告人减轻处罚；二被告人自愿认罪，愿意接受处罚，依法可以从宽处理。二被告人与他人共同出资开设具有赌博性质的游戏厅，非法获利达60余万元，社会影响较大，情节恶劣，不符合适用缓刑的法律规定，本院对二被告人的辩护人的相关辩护意见不予采纳。综上，依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二十五条第一款、第六十七条第一款、第六十四条、第五十二条、第五十三条第一款、最高人民法院《关于处理自首和立功具体应用法律若干问题的解释》第一条之规定，判决如下： 一、被告人钟某犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币五万元。 （刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2020年10月28日起至2023年10月27日止。） 二、被告人吴某犯开设赌场罪，判处有期徒刑二年零六个月，并处罚金人民币五万元。 （刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2020年10月28日起至2023年4月27日止。） 三、对被告人钟某、吴某与另案被告人邱某1的共同违法所得60余万元，依法予以追缴。 所判罚金限各被告人于本判决生效后十日内一次性缴纳。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向新疆生产建设兵团第八师中级人民法院提出上诉，书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本十份。 审 判 长  石 敏 人民陪审员  李红梅 人民陪审员  赵 杨 二〇二〇年十月三十日 书 记 员  曲柯柯 1