陕西省咸阳市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）陕04民终2620号 上诉人（一审原告）：山文亮，男，1950年5月25日出生，汉族，住西安市长安区，公民身份号码：61012XXXX0********。 委托诉讼代理人：罗瑶瑶，陕西丰东律师事务所律师。 上诉人（一审被告）：安盛天平财产保险股份有限公司陕西分公司，住所地：西安市经开区未央路与凤城九路十字东北角经开万科中心******。 负责人:刘玉伟，该分公司经理。 委托诉讼代理人：张少泽，该分公司员工。 被上诉人（一审被告）：李新社，男，1959年XX月XX日出生，汉族，住西安市周至县，公民身份号码：61012XXXX9********。 上诉人山文亮、安盛天平财产保险股份有限公司陕西分公司（以下简称安盛财险陕西分公司）因与被上诉人李新社机动车交通事故纠纷一案，不服咸阳市秦都区人民法院（2020）陕0402民初1943号民事判决，向本院提出上诉。本院受理后依法组成合议庭公开开庭进行了审理。上诉人山文亮的委托诉讼代理人罗瑶瑶，上诉人安盛财险陕西分公司的委托诉讼代理人张少泽，被上诉人李新社到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 山文亮不服一审判决，上诉请求：1.依法撤销咸阳市秦都区人民法院(2020)陕0402民初1943号民事判决第一项、第二项，改判被上诉人李新社、安盛天平财产保险股份有限公司陕西分公司赔偿上诉人医疗费28568.85元、后续治疗费3000元、住院伙食补助费2560元、营养费2700元、误工费14749元、护理费9000元、交通费500元、伤残赔偿金39707.80元、精神抚慰金2000元、被抚养人生活费2351.40元,共计105137.05元；2.本案一、二审诉讼费由被上诉人承担。事实和理由：（一）原审法院在交强险赔偿限额内按照事故责任比例计算赔偿数额,属法律适用错误。依据《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款及《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十一条第三款规定，此次事故造成上诉人的损失，首先由安盛财险陕西分公司在交强险范围内赔偿,不足部分再由李新社按照责任比例承担，而原审法院在交强险限额内划分责任,判令安盛财险陕西分公司在交强限额内承担70%，属于法律适用错误，安盛财险陕西分公司应在交强险限额内承担上诉人全部赔偿责任。（二）原审法院对医疗费、住院伙食补助费、误工费、护理费数额计算有误。上诉人在赔偿清单上计算的医疗费28568.85元，应当由李新社支付。上诉人共住院32天,依据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十三条及《陕西省省级机关差旅费管理办法》之规定,住院伙食补助费按照每日80元计算，符合法律规定,应予支持。事故发生前,上诉人仍在务农、打零某某,应当按照陕西省统计局公布的2018年陕西省私营单位分行业农业就业人员年平均工资40783元的标准计算误工费,故上诉人主张的误工费14749元应予支持。上诉人在住院期间及出院后一直由其弟弟山某某护理,山某某一直在西安恒昌鸿运建筑工程有限公司上班,月平均工资4500元,故上诉人主张的护理费9000元应予支持。 安盛财险陕西分公司不服一审判决，上诉请求：1.撤销咸阳市秦都区人民法院（2020)陕0402民初1943号民事判决，依法予以改判；2.上诉费用被上诉人承担。事实和理由：一审法院判决上诉人承担精神抚慰金3000元,超过山文亮的诉讼请求2000元,违背了民事诉讼的处分原则。一审法院认定事实不清，适用法律有误。依据《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十一条第一款规定,山文亮的损失应由案涉陕AXXX**号轻型厢式货车和案涉无号牌摩托车在交强险范围内平均分担。 针对山文亮的上诉，安盛财险陕西分公司的答辩意见与上诉意见一致。 针对安盛财险陕西分公司的上诉，山文亮的答辩意见与上诉意见一致，此外，山文亮辩称本案不应适用《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十一条第一款规定，而应适用该条第三款规定。 李新社辩称：上诉人的上诉请求不能成立，山文亮的损失应由安盛财险陕西分公司和陕AXXX**号轻型厢式货车司机承担。 山文亮向一审法院起诉请求：1.判令被告赔偿原告医疗费28568.85元、后续治疗费3000元、住院伙食补助费2560元、营养费2700元、误工费14749元、护理费9000元、交通费500元、伤残赔偿金39707.80元、精神抚慰金2000元、被抚养人生活费2351.40元，共计105137.05元；2.判令本案鉴定费由被告承担。 一审法院认定事实：2019年10月10日14时15分许，许某某驾驶陕A1Y0**号轻型厢式货车沿108国道由东向西行驶至王马路十字向南左转时，与沿108国道由西向东行驶李新社驾驶的无号牌正三轮摩托车发生碰撞，致陕AXXX**号轻型厢式货车失控，与李某某驾驶的后载山燕燕停靠在十字东南角等待信号灯通行的电动自行车发生碰撞，致无号牌正三轮摩托车失控，与山某某驾驶的后载山文亮停靠在十字东南角等待信号灯通行的电动自行车发生碰撞，致山文亮等人受伤，车辆受损。陕西省西咸新区公安局沣西新城分局交通警察巡逻大队于2019年12月13日作出第B2019381号道路交通事故认定书，认定许某某负事故主要责任，李新社负事故次要责任，山文亮等人无事故责任。陕AXXX**号轻型厢式货车所有人为许国伦，在安盛财险陕西分公司投保有机动车交通事故责任强制保险，事故发生在保险合同有效期内。李新社驾驶的正三轮摩托无号牌，未办理机动车交通事故强制责任保险。事故发生后，山文亮在西安北车医院住院32日，被诊断为左胫骨远端开放性粉碎性骨折、左侧腓骨远端粉碎性骨折、左小腿远端内侧皮肤挫裂伤等，医疗费共计81896.18元，其中安盛财险陕西分公司在机动车交通事故强制责任保险医疗费项下已支付10000元。陕西沣东律师事务所委托陕西公正司法鉴定中心于2020年2月26日作出陕公正司鉴[2020]临鉴字第3025号法医临床司法鉴定意见书，鉴定意见为：山文亮左踝关节损伤属十级伤残、后续治疗费为10000元、误工期为180日、护理期为60日、营养期为90日。山文亮支付鉴定费2700元。山文亮起诉后，与许某某、许国伦达成和解协议，撤回对许某某、许国伦的起诉。山文亮以李新社未办理保险为由，要求李新社在机动车交通事故强制责任保险范围内承担30%的民事责任。 一审法院认为，许某某和李新社违反交通法规，发生交通事故，应按照交通警察部门的认定承担事故主次责任。安盛财险陕西分公司承保陕AXXX**号轻型厢式货车机动车交通事故强制责任保险，山文亮要求李新社在机动车交通事故强制责任保险范围内按事故责任比例承担损失的30%。安盛财险陕西分公司已完成机动车交通事故强制责任保险医疗费项下的赔偿责任，李新社应按有关规定承担赔偿责任。山文亮的医疗费81896.18元、后续治疗费为10000元，减去承担主次责任的两辆事故车辆在机动车交通事故强制责任保险医疗费项下应承担的医疗费，再按李新社承担30%的事故责任比例计算，李新社应承担的医疗费为21568.85元，加上应在机动车交通事故强制责任保险限额范围内应承担的10000元，李新社应承担的医疗费共计31568.85元。按照李新社承担30%的事故责任比例，确定李新社应承担的住院伙食补助费为288元、营养费为810元。事故发生前，山文亮仍在务农、打零某某，但年纪已长，应按普通劳动者收入的80%，参照相关收入标准，结合鉴定意见，确定其误工费为11799.2元；护理期经鉴定为60日，按一般护理人员的护理费用，确定为6000元；按照山文亮的实际年龄，结合伤残等级，伤残赔偿金为39707.8元；山文亮对其母应承担赡养义务，其兄弟姐妹共5人，按山文亮的伤残系数，确定被扶养人生活费为2351.4元；山文亮主张精神损害抚慰金3000元、交通费500元，符合实际情况，予以确定；以上合计63358.4元，安盛财险陕西分公司在机动车交通事故强制责任保险伤残赔偿金项下按70%的事故责任比例赔偿44350.88元；李新社按30%的事故责任比例赔偿19007.52元。山文亮已支付鉴定费2700元，李新社按30%的事故责任比例承担810元。 一审法院判决：一、被告安盛天平财产保险股份有限公司陕西分公司在判决生效之日起二十日内在机动车交通事故强制责任保险伤残赔偿金项下向原告山文亮赔偿44350.88元；二、被告李新社在判决生效之日起二十日内按30%的事故责任比例向原告山文亮赔偿51668.37元；三、被告李新社按30%的事故责任比例向山文亮支付鉴定费810元。一审案件受理费2402元（山文亮已预交纳），由山文亮承担1681.4元，李新社承担720.6元。 本院二审期间，各方当事人均未提供新的证据。一审法院认定事实清楚，本院予以确认。 本院认为，二审期间，各方当事人争议焦点：一是原判认定的住院伙食补助费、误工费、护理费、精神损害抚慰金是否正确；二是原判在交强险责任限额内按照事故责任比例计算赔偿数额是否正确。 关于住院伙食补助费的认定问题，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十三条规定“住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。”山文亮主张参照《陕西省省级机关差旅费管理办法》规定的住院伙食补助标准每日80元计算住院伙食补助费，符合法律规定,应予支持。关于误工费的认定问题，依据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条规定，对于无固定收入受害人误工费的计算，根据能否证明其最近三年的平均收入状况分为两种情况，对于能够证明其最近三年平均收入状况的，则根据其最近三年的平均收入水平乘以误工时间计算误工费，对于不能证明最近三年的平均收入状况的，则参照受诉法院所在地相同或者相近行业标准计算误工费，一般以各省、自治区、直辖市高级法院对本辖区相关数据做出的统计为依据，具体到农民，即以农、林、牧、副、渔行业职工平均工资为依据计算其误工费。从上述规定及侵权责任法对误工费的相关规定来看，均未对受害人获得误工费赔偿的年龄作出限制性规定。因此，只要是受害人遭受侵害，客观上因侵害的发生导致误工而致其收入减少，都有权要求侵害人赔偿误工费。本案事故发生时，山文亮虽已年近70周岁，但其提交的证据可以证明其以务农和打零某某的收入作为生活来源，山文亮请求赔偿的误工费14749元，并未超过以陕西省2019年度农、林、牧、副、渔行业职工平均工资为依据计算的数额，应予支持。关于护理费的认定问题，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十一条规定“护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算。”本案中，即使护理期限内由山某某护理，但山文亮提交的山某某的误工证明无其他证据佐证，不足以证明山某某因护理山文亮实际减少的收入。有鉴于此，原判以每天100元的标准计算护理费，符合前述规定。关于精神损害抚慰金的认定问题，原判认定精神损害抚慰金为3000元,已超出山文亮的诉讼请求,依法应当以山文亮起诉请求的数额2000元为限。综上，本院认定山文亮的住院伙食补助费为2560元、误工费为14749元、护理费为6000元、精神损害抚慰金为2000元。此外，山文亮就医疗费的上诉意见在于医疗费的责任分担问题，而不涉及医疗费数额的认定问题。对于一审法院认定的医疗费81896.18元、后续治疗费为10000元、营养费2700元、交通费500元、伤残赔偿金39707.8元、被抚养人生活费2351.40元，各方当事人均无异议，本院予以确认。 《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条规定，机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，在机动车与非机动车驾驶人、行人发生交通事故且非机动车驾驶人、行人没有过错的情况下，由机动车一方承担赔偿责任。《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条第一款规定“未依法投保交强险的机动车发生交通事故造成损害，当事人请求投保义务人在交强险责任限额范围内予以赔偿的，人民法院应予支持。”第二十一条第三款规定：“多辆机动车发生交通事故造成第三人损害，其中部分机动车未投保交强险，当事人请求先由已承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿的，人民法院应予支持。”《机动车交通事故责任强制保险条款》第八条规定：“死亡伤残赔偿限额和无责任死亡伤残赔偿限额项下负责赔偿丧葬费、死亡补偿费、受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费用、残疾赔偿金、残疾辅助器具费、护理费、康复费、交通费、被扶养人生活费、住宿费、误工费，被保险人依照法院判决或者调解承担的精神损害抚慰金。医疗费用赔偿限额和无责任医疗费用赔偿限额项下负责赔偿医药费、诊疗费、住院费、住院伙食补助费，必要的、合理的后续治疗费、整容费、营养费。”依据前述规定，山文亮的医疗费81896.18元、后续治疗费为10000元、住院伙食补助费2560元、营养费2700元，共计97156.18元，首先由安盛财险陕西分公司在交强险医疗费用赔偿限额内赔偿10000元（已支付且不在起诉请求的范围），由无号牌正三轮摩托车交强险投保义务人李新社赔偿10000元，不足部分77156.18元，由李新社按照事故责任比例承担30%，即23146.85元。山文亮的误工费14749元、护理费6000元、交通费500元、伤残赔偿金39707.80元、精神损害抚慰金2000元、被抚养人生活费2351.40元，共计65308.20元，由安盛财险陕西分公司在交强险死亡伤残赔偿限额内予以赔偿。安盛财险陕西分公司上诉主张本案应适用《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十一条第一款规定，但从该条规定内容来看，该条第一款明显适用于发生交通事故的多辆机动车均投保交强险的情形，而该条第三款才适用于发生交通事故的多辆机动车中部分机动车投保交强险、部分机动车未投保交强险的情形。因此，安盛财险陕西分公司此项上诉主张不能成立，本院不予采纳。 综上所述，原判关于住院伙食补助费、误工费、精神损害抚慰金的认定及交强险责任限额范围内进行责任划分有误，应予纠正。依据《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条、第二十一条、第二十三条、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条第一款、第二十一条第三款、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下： 一、维持咸阳市秦都区人民法院（2020）陕0402民初1943号民事判决第三项； 二、撤销咸阳市秦都区人民法院（2020）陕0402民初1943号民事判决第一项、第二项； 三、安盛天平财产保险股份有限公司陕西分公司于本判决发生法律效力之日起三十日内在交强险死亡伤残赔偿限额内赔偿山文亮65308.20元； 四、李新社于本判决发生法律效力之日起三十日内赔偿山文亮33146.85元； 五、驳回山文亮的其他诉讼请求。 如未按照本判决指定的期间履行给付义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 一审案件受理费山文亮预交2402元，二审案件受理费山文亮预交2402元，安盛天平财产保险股份有限公司陕西分公司预交909元，共计5713元，由山文亮负担307元，安盛天平财产保险股份有限公司陕西分公司负担880元，李新社负担4526元。 本判决为终审判决。 审判长  李翔宇 审判员  范 涛 审判员  陈德家 二〇二〇年十一月二十七日 书记员  黄嘉欣 1