江苏省盐城市中级人民法院 民 事 判 决 书 (2020)苏09民终4545号 上诉人（原审被告）：太平财产保险有限公司盐城中心支公司，住所地在盐城市解放南路********。 负责人：朱林，该公司总经理。 委托诉讼代理人：孙文鑫，男，该公司工作人员。 被上诉人（原审原告）：常昌宏，男，1951年1月5日出生，汉族，住东台市。 委托诉讼代理人：吕林，江苏明盈律师事务所律师。 被上诉人（原审被告）：王平，女，1982年1月22日出生，汉族，住东台市。 上诉人太平财产保险有限公司盐城中心支公司（以下简称太平保险公司）因与被上诉人常昌宏、王平机动车交通事故责任纠纷一案，不服江苏省东台市人民法院（2020）苏0981民初3131号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年11月10日立案受理后，依法组成合议庭进行了审理，本案现已审理终结。 太平保险公司上诉请求：1.撤销一审判决，依法予以改判。2.上诉费用由被上诉人承担。事实与理由：1.常昌宏医药费中理发费100元不在法定赔偿项目内，在药店购买的辅助治疗用品3830元，无医院医嘱且私自在外购买，该项损失应不予支持。2.常昌宏实际住院天数为38天，一审判决认定39天与事实不符。3.常昌宏事故发生时已年满67周岁，远超过国家法定退休年龄，且没有提供误工收入减少证据，该项损失应不予支持。 常昌宏辩称，1.常昌宏因交通事故导致颈椎部位受伤后进行手术而必须理发，因医院不提供该项服务，由医院通知理发人员到医院对常昌宏理发，实际产生理发费为150元，一审法院仅酌情支持100元，上诉人主张该费用不予支持明显不合理。辅助治疗用品共花费了4085元，一审法院酌情认定3830元是根据常昌宏病情实际情况认定的亦无不当。2.关于常昌宏住院天数的问题，常昌宏实际住院二次，第一次2018年9月11日至2018年10月5日为25天，第二次2019年9月23日至2019年10月8日为16天，共计为41天，一审法院可能未按包头包尾的情况认定39天，上诉人主张38天明显与事实不符。3.常昌宏从部队退伍回来后既没有农田也没有工作单位，主要从事街上送客为业，一法院酌情认定50元/天的标准还不够开车所开支的费用，对此常昌宏没有上诉，对一审判决认定的误工费标准也认可。综上，请求二审法院驳回上诉，维持原判。 王平未作答辩。 常昌宏向一审法院起诉请求：1.判令王平、太平保险公司赔偿常昌宏因交通事故造成的损失193407.76元；2.本案的诉讼费以及鉴定费由王平、太平保险公司承担。 一审法院认定事实：2018年9月11日15时左右，王平驾驶苏Ｊ×××××号小型轿车沿东台市弶港镇三仓农场九区南北水泥路由南向北行驶至X201（川新线）左转弯时与沿X201（川新线）由西向东的常昌宏驾驶的苏Ｊ×××××号小型普通客车相撞，致两车受损、常昌宏受伤。公安部门认定王平负事故的主要责任，常昌宏负事故的次要责任。常昌宏受伤后，因颈椎骨折等伤先后在东台市人民医院（2018年9月11日-2018年9月12日）、上海市静安区闸北中心医院（2018年9月12日-2018年9月26日）、东台市人民医院（2018年9月27日-2018年10月5日）、第二军医大学第二附属医院（2019年9月23日-2019年9月28日）、东台市人民医院（2019年9月29日-2019年10月8日）住院治疗，除已处理的医疗费外，另花去医疗费20330.59元（因手术需要花去理发费若干、购买辅助治疗用品3830元）、交通费若干。2020年4月23日，盐城市滨海县人民医院司法鉴定所鉴定认为：被鉴定人常昌宏因交通事故致寰椎后弓骨折，枢椎椎体椎弓根骨折，颈3棘突骨折，其损伤遗留颈1、2椎体骨折，颈3棘突骨折，颈1/2骨折术后已构成九级伤残；被鉴定人常昌宏伤后需给予护理120日（住院期间2人，出院后1人），营养支持90日，误工期限以240为宜。常昌宏花去鉴定费1750元。2019年，一审法院已判决太平保险公司因常昌宏受伤赔偿医疗费71310.59元。另外，王平驾驶的车辆在太平保险公司投保了交强险和理赔限额100万元（不计免赔）的商业三者险，事故发生在保险期限内。 一审法院认为：公民的生命健康受法律保护。本次事故可由王平承担主要责任，常昌宏承担次要责任。常昌宏因本次交通事故受伤，有权依法获得赔偿。太平保险公司因承保有关交强险和商业三者险，故在保险范围内承担赔偿责任，其中，交强险限额外的损失按70%计算。对常昌宏在本案中的损失认定或酌定如下：医疗费用24260.59元（其中理发费酌定100元，连同购买辅助治疗用品3830元均计算在医疗费中）；住院伙食补助费30元/天×39天=1170元；营养费15元/天×90天=1350元；护理费80元/天×（39×2+81）天=12720元；误工费50元/天×240天=12000元；残疾赔偿金52460.16×11×0.2=115412.35元；精神损害抚慰金6000元；交通费12000元；鉴定费1750元；对住宿费不认定。本案中，在交强险限额内为11万元，其中包括精神损害抚慰金，均由太平保险公司承担，不包括鉴定费在内，其余损失的70%（52439.06元）亦由太平保险公司承担，对常昌宏的其他请求，不予支持。王平经本院传票传唤，未提供正当理由，拒不到庭，应承担由此引起的可能对其不利的后果。一审法院判决：一、太平保险公司在判决生效后30日内赔偿常昌宏162439.06元；二、驳回常昌宏的其他诉讼请求。案件受理费4168元，减半收取2084元，由常昌宏负担314元，王平负担1770元；鉴定费1750元，由常昌宏负担525元，王平负担1225元。 二审审理中，常昌宏向本院提供东台市弶港镇六里居委会出具证明一份，拟证明常昌宏因交通事故受后不能从事正常工作导致收入减少的事实。太平保险司质证意见为，对该证据证明内容真实性不予认可，常昌宏应当提供其收入减少的直接证据。 对一审判决认定的其他事实，本院经审理予以确认。 本院认为，关于常昌宏辅助治疗用品费及理发费的问题。经查，常昌宏因本次交通事故导致寰椎后弓骨折，枢椎椎体椎弓根骨折，颈3棘突骨折等，上海市静安区闸北中心医院出院小结中出院后用药及建议一栏中载明，全休三个月，以卧床为主，逐渐支具保护下下床活动锻炼。结合常昌宏使用支具的照片及上海妍旌康复医疗器械有限公司及上海仁禾家庭医疗保健用品有限公司开具票据，一审法院支持辅助治疗用品费3830元，并无不当。同时，根据常昌宏伤情医院手术情况及部位，常昌宏需要定期理发系治疗所必须的，亦客观存在的，结合理发人员出具收条等事实，一审法院酌定支持100元，并无明显不当。上诉人太平保险公司不予支持上述费用，依据不足，本院不予采信。关于住院天数的问题，经查，常昌宏于2018年9月11日至2018年10月5日先后在东台市人民医院、上海市静安区闸北中心医院连续未间断住院治疗。后又于2019年9月23日至2019年10月8日先在第二军医大学第二附属医院、东台市人民医院住院连续未间断住院治疗。故一审认定住院天为39天正确，上诉人太平保险公司主张常昌宏住院38天与事实不符，本院不予采信。关于误工费的问题。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条规定，误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。本案中，常昌宏事故发生从事车辆驾驶营运工作，因交通事故导致受伤后不能从事正常工作客观存在，结合事故发生时常昌宏驾驶机动车及二审中出具证明，一审法院酌定按50元/天的标准计算误工费，并无不当。上诉人太平保险公司主张不应支持常昌宏误工费缺乏事实和法律依据，本院不予支持。 综上，太平保险公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费4168元，由太平财产保险有限公司盐城中心支公司负担。 本判决为终审判决。 审判长  唐艳玲 审判员  张海静 审判员  荀玉先 二〇二〇年十二月十四日 书记员  严海文