江苏省镇江市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）苏11民终2730号 上诉人（原审原告）：胡涵，女，1976年2月25日出生，汉族，住镇江市。 委托诉讼代理人：刘飞，江苏律威律师事务所律师。 被上诉人（原审被告）：镇江**荣汽车销售服务有限公司，住所地镇江市丁卯经十二路**。 法定代表人：陆红红，该公司董事长。 委托诉讼代理人：成妍，该公司员工。 委托诉讼代理人：杨峰，江苏江成（镇江新区）律师事务所律师。 上诉人胡涵与被上诉人镇江**荣汽车销售服务有限公司（华荣汽车公司）劳动争议纠纷一案，不服江苏省镇江经济开发区人民法院（2019）苏1191民初3583号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年9月1日立案后，依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。 胡涵上诉请求：1．维持一审判决第一项、第二项、第三项；2．改判华荣汽车公司支付其2018年9月至2019年8月期间加班工资合计72674.9元；3．本案一、二审诉讼费用由华荣汽车公司承担。事实和理由：1．华荣汽车公司在一审中提供的电子考勤没有其签字确认，且考勤内容多次被认为修改，其在一审中已申请进行鉴定，未能作出鉴定结论并非其个人原因所致；2．其在一审中已提供电子考勤表照片证明其加班情况，一审法院认定其举证不能属于举证责任分配错误。 华荣汽车公司辩称，一审法院认定事实清楚，适用法律正确，请求驳回上诉人的所有上诉请求。 胡涵向一审法院起诉请求：1．判决华荣汽车公司支付其2018年9月至2019年8月期间加班工资合计72806.9元；2．判决华荣汽车公司支付其2019年7月份工资800元；3．判决华荣汽车公司支付其经济补偿金5100元；4．判决华荣汽车公司支付其2019年8月份工资3672元；5．本案诉讼费由华荣汽车公司承担。 一审法院认定事实：2018年10月17日，胡涵与华荣汽车公司签订了《全日制劳动合同书》一份，合同期限自2018年9月28日至2021年9月27日，华荣汽车公司实行每天6.5小时工作制，每周一至周日工作，上午8:30-11:30，下午13:30-17:00，实际每周休息一天。华荣汽车公司对胡涵实行基本工资和绩效工资相结合的内部工资分配办法，每月工资不低于镇江市最低工资标准。胡涵自进入华荣汽车公司单位，一直从事会计工作岗位。胡涵工作至2019年8月16日，后向华荣汽车公司请病假7天，华荣汽车公司予以准许，2019年8月22日胡涵向华荣汽车公司发出《通知书》，载明因华荣汽车公司违法拖欠加班工资及无故克扣2019年7月份工资，胡涵决定于2019年8月25日解除与华荣汽车公司的劳动合同。华荣汽车公司于2019年8月23日收到该《通知书》。 胡涵2018年10月至2019年6月的实发工资为5097元、4756.24元、4189.24元、4567.24元、4489.24元、4567.24元、4567.24元、4517.24元、4567.24元。根据华荣汽车公司提交的工资表，胡涵的工资由基本工资、岗位工资、奖金、补贴组成，工资表上无加班工资项。 关于胡涵2019年7月工资，华荣汽车公司以胡涵请事假1.5天扣工资294元，工作失误扣工资624元，实际发放工资3622.92元。关于胡涵2019年8月工资，华荣汽车公司认为胡涵迟到1小时以上按事假半天计算及事假2.5小时应扣工资159元，多付快递费应扣工资353元，实际应发放工资2104.23元。华荣汽车公司尚未支付胡涵2019年8月份工资。 胡涵以华荣汽车公司为被申请人向新区劳动仲裁委申请仲裁，该委于2019年11月12日出具镇新劳人仲定字（2019）6号《仲裁决定书》，终止审理胡涵与华荣汽车公司的劳动争议。 一审法院认为，用人单位应按劳动合同的约定足额支付劳动报酬，安排加班的，应按国家有关规定向劳动者支付加班工资，与劳动者终止或解除劳动关系，应当符合法定程序。 关于加班工资。劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。胡涵提交2018年12月至2019年2月的考勤表电子照片打印件3张，拟证明加班事实，华荣汽车公司不予认可，并提交了胡涵在职期间的所有考勤记录，证明胡涵实际工作时间，胡涵认为华荣汽车公司提交的考勤记录系人为修改，并申请对考勤机数据是否经过修改、删减进行鉴定，但鉴定机构无法做出准确的鉴定结论。现胡涵无法提交在职期间所有的考勤记录，亦无法证明华荣汽车公司的考勤表数据是经过修改的，对加班事实胡涵举证不能。对胡涵举证加班事实的证据不予采纳，将根据华荣汽车公司提交的考勤表确定胡涵是否存在加班。华荣汽车公司提交的考勤表显示胡涵就职期间延时加班共计3小时。劳动合同并未约定加班工资的支付标准，以胡涵的应发工资标准计算，华荣汽车公司应支付胡涵2018年9月至2019年8月期间加班工资132元（5100/21.75/8×3×1.5）。 关于2019年7月份工资。对于扣罚胡涵2019年7月份工资，华荣汽车公司两次庭审陈述不一致：2019年12月13日庭审中，华荣汽车公司陈述胡涵工作失误向黄丹萍多发生育津贴600元，华荣汽车公司扣罚胡涵工资600元；胡涵工作失误导致华荣汽车公司拖欠税金60万元，华荣汽车公司扣罚胡涵工资100元；胡涵其他工作失误，华荣汽车公司扣罚胡涵工资100元，合计扣罚胡涵7月份工资800元。2020年6月24日的庭审中，华荣汽车公司陈述胡涵事假1.5天，华荣汽车公司扣罚胡涵工资294元，胡涵因工作失误向黄丹萍多发生育津贴，华荣汽车公司扣罚胡涵工资624元，合计扣罚胡涵7月份工资918元。华荣汽车公司无证据证明员工手册及考核细则通过民主程序制定且已告知胡涵，虽然胡涵工作上确实存在差错，但是华荣汽车公司依据考核细则和员工手册扣罚胡涵工资缺乏依据，且华荣汽车公司对于扣罚工资的具体陈述也前后矛盾，华荣汽车公司扣罚胡涵工资800元的答辩意见，不予采纳。胡涵要求华荣汽车公司支付2019年7月份工资800元的诉讼请求，予以支持。 关于2019年8月份工资。华荣汽车公司以胡涵迟到1小时以上按事假半天计算以及事假2.5小时共扣罚胡涵工资159元，以胡涵多付快递费353元扣罚胡涵工资353元，根据胡涵实际工作16天，病假7天，认为应支付胡涵工资2104.23元。华荣汽车公司以胡涵事假扣罚胡涵工资159元，多付快递费扣罚胡涵工资353元缺乏依据，不予采纳。根据胡涵出勤情况，确定2019年8月胡涵实际工作16天的工资为3752元（5100/21.75×16），病假7天的工资为520元（2020/21.75×7×80%），扣除胡涵个人承担的社保370元和公积金202元，华荣汽车公司应支付胡涵2019年8月的工资3700元。胡涵要求华荣汽车公司给付2019年8月工资3672元的诉讼请求，予以支持。 关于经济补偿金。华荣汽车公司未及时足额支付胡涵工资，胡涵有权单方解除劳动合同。胡涵于2019年8月22日向华荣汽车公司发出通知书，以华荣汽车公司拖欠工资为由决定于2019年8月25日解除与华荣汽车公司的劳动合同，华荣汽车公司收到了该通知书，一审法院认定胡涵与华荣汽车公司的劳动合同于2019年8月25日解除。华荣汽车公司未及时足额支付胡涵工资，华荣汽车公司应支付胡涵经济补偿金5100元。 判决：一、镇江**荣汽车销售服务有限公司于判决生效后十日内支付胡涵2018年9月至2019年8月期间加班工资132元；二、镇江**荣汽车销售服务有限公司于判决生效后十日内支付胡涵胡涵2019年7月工资800元，8月工资3672元；三、镇江**荣汽车销售服务有限公司于判决生效后十日内支付胡涵经济补偿金5100元；四、驳回胡涵的其他诉讼请求。 本院二审期间，当事人没有提交新证据。本院对一审查明的事实予以确认。 本案的争议焦点为：胡涵主张的加班工资应否予以支持。 本院认为：《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条规定，发生劳动争议，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。与争议事项有关的证据属于用人单位掌握管理的，用人单位应当提供，用人单位不提供的，应当承担不利后果。本案中，胡涵主张其存在加班的事实，并同时提交考勤表照片打印件、电子邮件截图、办公室照片等证据予以证明；华荣汽车公司主张胡涵仅存在3小时的加班并提交电子考勤记录及其单位工作人员出具的书面说明予以证明。本院经审查认为：双方当事人提交的电子考勤表均无相关人员的签字确认，但胡涵与华荣汽车公司提供的考勤表均出现了盛玲2019年1月的考勤记录，经本院核对，胡涵提交的考勤表中该记录与华荣汽车公司所提交的考勤表完全一致，故本院认为胡涵提交的考勤记录具有一定事实依据，本院予以采信。根据上述考勤记录，扣除必要的下班准备时间，本院酌定为：胡涵2018年12月法定休息日加班12小时，平时延时加班23小时；2019年1月法定节假日（元旦）加班7.5小时，法定休息日加班21.5小时，平时延时加班43.5小时；2019年2月平时延时加班15小时；计产生加班费用6206.5元。同时，华荣汽车公司陈述，胡涵每月月底可能有1-2小时制作报表的加班时间，故对胡涵未提供电子考勤表的月份，本院酌定其每月的加班时间为2小时，计算8个月，计703.4元（5100元/月÷21.75天÷8小时×2小时×8个月×1.5倍）。对于胡涵主张的其他加班时间，其未能提供相应的证据予以证明，且胡涵在二审中也陈述该加班时间系其根据自身感受按照平均每天6小时进行估算，而该估算时间亦与其提交考勤表中显示的工作时间差距较大，本院不予支持。 综上所述，胡涵的上诉请求部分成立；本院依照《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项之规定，判决如下： 一、维持江苏省镇江经济开发区人民法院（2019）苏1191民初3583号民事判决第二项、第三项； 二、撤销江苏省镇江经济开发区人民法院（2019）苏1191民初3583号民事判决第一项； 三、镇江**荣汽车销售服务有限公司于本判决生效后十日内支付胡涵2018年9月至2019年8月期间加班工资6909.9元； 四、驳回胡涵的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 一审案件受理费10元，由镇江**荣汽车销售服务有限公司负担；二审案件受理费10元，由镇江**荣汽车销售服务有限公司负担。 本判决为终审判决。 审判长  殷建平 审判员  张伍龙 审判员  贾黛舒 二〇二〇年十二月一日 书记员  蔡文慧