广东省深圳市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）粤03民终9842号上诉人（原审被告）：蔺小非，男，1979年2月20日出生，汉族，身份证住址甘肃省天水市麦积区。被上诉人（原审原告）：深圳市蔚蓝模具有限公司，住所地深圳市宝安区松岗街道潭头社区松岗大道****101（**）。法定代表人：刘宏义，董事长。委托诉讼代理人：彭晋武，广东启通律师事务所律师。上诉人蔺小非因与被上诉人深圳市蔚蓝模具有限公司（以下简称蔚蓝公司）劳动争议纠纷一案，不服广东省深圳市宝安区人民法院（2019）粤0306民初28104号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年4月7日立案后，依法组成合议庭审理了该案，现已审理终结。上诉人蔺小非上诉请求：1、依法撤销一审民事判决书；2、依法改判支持上诉人的一审和仲裁各项诉讼请求；3、一、二审诉讼费用由被上诉人承担。上诉理由：一、一审法院对本案事实没有查清：1.对于上诉人的工资待遇，一审裁决工资计算标准有误，上诉人日薪工资计算标准应为307.70元(8000元÷26天=307.70元/天)，上诉人自2016年9月13日入职被上诉人处，约定上诉人正常出勤工资为8000元26天8小时不包含加班费，2017年1月1日试用期满后正常出勤工资为8000元加500元绩效工资，每年年终发放一个月工资做为年终奖。一审法院判决书第2页第二十二、二十三自然段也明确认定了上诉人正常出勤工资为8000元26天8小时的事实，因此还请二审法院予以纠正一审对于上诉人日薪计算标准。2、基于第一条，关于2019年4月1日至2019年4月26日未足额支付正常工资差额此项一审判决认定事实，但金额有误应该为3323.44元，还请二审法院给予纠正。3、基于第一条，关于2019年1月1日至2019年3月31日未足额支付正常工资差额此项一审判决认定事实，但金额有误应该为5365.5元，还请二审法院给予纠正。4、基于第一条，关于2016年9月13日至2019年4月26日带薪年休假工资此项一审判决认定事实，但金额有误应该为9230.77元，还请二审法院给予纠正。5、关于上诉人绩效工资和年终奖,一审上诉人提交证据(5)中国银行和招商银行和微信转账流水都可证明上诉人的正常出勤工资为8000元加500元绩效工资，以及被上诉人有发放给上诉人2017年年终奖的事实，并且此证据在一审开庭时被上诉人方确认了其真实性，但一审法院判决书第4页第四至七自然段却又认定“关于2017年4月1日至2019年4月26日期间绩效工资差额被告未能就绩效工资进行举证，应承担举证不能之利后果，故被告该项请求本院不予支持”，一审法院判决书第4页第十一至十四自然段却又认定“关于2018年1月1日至2018年12月31日期间年终奖被告未能就年终奖进行举证，应承担举证不能之利后果，不予支持”，一审法院明显自相矛盾，难以自圆其说，故上诉人的绩效工资差额和年终奖诉讼请求在二审中应当依法获得支持。6、基于第五条，未足额支付工资和绩效工资25%赔偿金，还请二审法院给予纠正依法获得支持。7、关于违法解除劳动合同赔偿金。（1）上诉人自2016年9月13日入职被上诉人，到2019年4月26日解除劳动关系期间，上诉人周六都有正常出勤上班，也从未提交过加班申请，被上诉人2016年9月13日到2018年12月31日，给上诉人都会计算周六出勤和工资，但从2019年1月1日起，被上诉人为了逼迫上诉人辞职，便不给上诉人计算周六出勤和工资。一审法院判决书第3页第四至九自然段也明确认定了被上诉人有无故克扣上诉人以上工资的事实，同时也证明被上诉人违法在先的事实。被上诉人对上诉人的《解除劳动关系通知书》理由是上诉人无故旷工和不服从管理，而上诉人于2018年8月21日自收到被上诉人电邮通知，需从次日开始每天上下班邮件出勤签到，上诉人都有按要求邮件出勤签到，截止到2019年4月26日从未出现过旷工的现象。上诉人二审提交证据往来邮件(5)(6),证明并非上诉人未按要求完成工作任务，而是被上诉人方未给上诉人提供完整技术资料和图档，造成上诉人无法完成工作。2019年4月15日被上诉人邮件通知上诉人于2019年4月22日前返回深圳工厂，上诉人二审提交证据往来邮件(7)足以证明上诉人在收到被上诉人返深要求后有给予邮件回复，并非上诉人未做回复，同时上诉人微信也告知自己上级领导，上诉人父亲近来身体不好待恢复好些便返回被上诉人处。但被上诉人却未作回应和详细了解上诉人的实际情况而于2019年4月26日单方面擅自与上诉人解除劳动关系。上诉人二审提交证据⑻(9)(10)也足以证明因上诉人父亲于2019年4月18日至2019年4月29日重病住院，上诉人在休息时间需送餐及照顾，暂时离不开甘肃家里远程办公地点的事实情况。每个人自己父亲重病住院，作为子女人之长情应当照顾，是每个子女因有的道德和法律义务，但被上诉人不顾及结合上诉人的实际情况，而于2019年4月26日单方面擅自与上诉人解除劳动关系，被上诉人的这种违背伦理道德的行为难道也应受法律支持和保护吗？同时一审被上诉人提交存在很多违反法律、法规，未经民主程序制定的《员工守则》，但一审法院明知却视而不见，而一审法院判决书第3页第十五至二十六自然段，第4页第一至三自然段却又认定“因被告未能按照原告要求完成任务，同时原告2019年4月15日发邮件通知被告于2019年4月22日之前回到深圳，原告要求被告回深圳工厂，而被告未在期限内返岗，亦未做出合理解释，被告的行为违反了劳动者应当遵守的劳动纪律及原告的规章制度，影响了原告的正常工作安排，原告依据员工守则相关规定作出《解除劳动关系通知书》，不属于违法解除劳动关系，故原告无须支付被告违法解除劳动关系赔偿金”。上诉人与被上诉人的劳动关系及特殊性在《劳动合同补充协议》中也明确约定了“上诉人的工作地点由上诉人自行决定，和上诉人的待遇不因工作地点的变化而改变，并且约定如果双方发生争议纠纷，首先是协商解决”，但被上诉人却未在与上诉人协商的情况下,擅自单方面与上诉人解除劳动关系，故违法解除劳动关系赔偿金还请二审法院给予纠正并依法获得支持。（2）在被上诉人与上诉人解除劳动关系半个月后，被上诉人法人刘宏义和生管部经理黄文进(上诉人上级领导)及人事专员谭凯通过电话和微信与上诉人协商，希望上诉人能重新入职被上讲人处就职工作,或以供应商的关系合作，以此证明了上诉人工作态度和能力是让被上诉人管理层认可的，同时说明被上诉人之前所有《解除劳动合同通知书》《处分通告》等内容的虚假捏造和不真实性，同时被上诉人方微信中明确讲到与上诉人的劳动纠纷是知法犯法的观点言论“公司已经认识到自己的错误，决定一切依法律裁决，公司根本不在乎那点钱”,证明了被上诉人对法律的蔑视和无视法律法规，知法犯法的严重行为。一审上诉人提交证据(7)往来微信聊天记录可证明此事实的真实性，同时此证据在一审开庭时被上诉人方也予确认其真实性。但一审法院明知却依旧视而不见，故违法解除劳动关系赔偿金还请二审法院给予纠正并依法获得支持。8.关于代通知金，基于以上被上诉人违法解除劳动合同，故上诉人的未提前30日通知解除劳动合同，需额外支付一个月工资还请二审法院给予纠正并依法获得支持。二、一审法院适用法律错误：一审法院在对本案有关劳动合同效力的认定，举证责任的分配及本案的处理依据等方面的法律适用上出现严重错误，应当适用的未适用，不应当适用的却被错误适用。综上所述，被上诉人首先无故克扣上诉人工资，同时不给上诉人休带薪年休假，以及安排工作不提供详细技术资料及图档造成上诉人无法完成工作，被上诉人为了逼迫上诉人自己辞职，以各种理由来刁难上诉人为目的的预谋违法行为在先，以及无视法律法规，同时在双方发生争议时未按《劳动合同补充协议》约定协商解决，而擅自单方面与上诉人解除劳动关系的事实情况。一审判决在审理此案过程中重要事实没有查清，没有客观地结合本案的实际情况，实事求是地作出公正的判决，而是以主观的意志完全站在被上诉人立场上，认定事实不清、适用法律错误，所作出的判决必然是违背事实，违反法律的不公证判决，且出现了很多低级错误，故此请二审法院依法纠正一审的错误，予以改判，维护作为弱势一方劳动者上诉人的合法权益。恳请二审法院依法撤销一审判决，并改判支持上诉人的以下诉讼请求:1.支付2019年4月1日至2019年4月26日未足额支付正常工资差额3323.44元。2.支付2019年1月1日至2019年3月31日未足额支付正常工资差额5365.5元。3.支付2017年4月1日至2019年4月26日未足额支付绩效工资差额2685.62元。4.支付2019年1月1日至2019年3月31日未足额支付正常工资25%赔偿金1341.37元。5.支付2017年4月1日至2019年4月26日未足额支付绩效工资25%赔偿金671.41元。6.支付2018年年终奖金8500.00元。7.支付2016年9月13日至2019年4月26日带薪年休假工资9230.77元。8.支付2016年9月13日至2019年4月26日违法解除劳动合同赔偿金46621.62元。9.支付未提前30日通知解除劳动合同，需额外支付一个月工资8500.00元。被上诉人蔚蓝公司答辩称，1、一审法院判决认定事实清楚，适用法律正确，上诉人上诉状列明的上诉理由不属实，上诉人申请仲裁后，对仲裁裁决予以认可，并没有向人民法院提起诉讼，且一审法院对劳动仲裁裁决认定的除了违法解除劳动合同赔偿金未予支持，其余均予以支持，我方为了节约司法资源，尽快处理案件，并未提起上诉。我方也认可一审判决，因此，上诉人在上诉状当中要求的按仲裁请求支持其不正当的诉讼请求，没有事实和法律依据，也违反法定程序。2、本案争议的焦点是被上诉人是否依据公司的规章制度可以解除与上诉人之间的劳动关系，结合双方在仲裁及一审法院提交的在案证据可知，上诉人在2018年8月就已经有离职的想法，并询问被上诉人公司如何办理离职手续，但其后并没有提交书面的离职书。但其工作不尽职不尽责，与其劳动合同和补充协议约定不相符。其后被上诉人在2018年9月通知上诉人在2018年10月29日至31日期间返回深圳述职沟通和培训，但上诉人并没有按照被上诉人的要求返回深圳，其次，被上诉人又于2019年1月再次因为上诉人在工作期间不按要求履行劳动者义务，再次要求其返回深圳公司沟通培训，详见我方提交的证据邮件第22页。其后，上诉人不但没有返还深圳，反而变本加厉，并且与其主管人员之间因工作产生的矛盾纠纷，升级到不可调和，详见我方提交的邮件第29-30页。被上诉人再次于2019年4月15日向上诉人发出其返回深圳沟通培训和相关述职工作，但上诉人仍然置之不理，后被上诉人向其发出处罚决定、处分通知通告，并且依据公司方有上诉人签名确认的规章制度，在上诉人多次不按被上诉人公司规章制度严重违反劳动者的注意义务，而解除双方劳动关系，在案证据及事实充分。本案公司方的规章制度已经经过上诉人的签字确认并且培训，可以作为上诉人行使管理的依据，因此解除双方劳动关系完全合法有据。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，综上，请依法驳回上诉人的全部上诉请求，维持原判。蔚蓝公司向一审法院起诉请求：原告无须支付被告：1、2019年4月1日至2019年4月26日期间工资差额人民币3208.95元；2、2019年1月1日至2019年3月31日期间未足额支付工资差额人民币5365.5元；3、2017年至2019年期间的带薪年休假工资人民币5818.12元；4、违法解除劳动关系赔偿金人民币46621.62元；5、本案诉讼费用由被告承担。以上各项合计人民币61014.19元。一审法院查明：一、被告仲裁请求原告支付被告：1、2019年4月1日至2019年4月26日期间工资差额人民币6961.53元；2、2019年1月1日至2019年3月31日期间未足额支付工资差额人民币5365.5元；3、2017年4月1日至2019年4月26日期间绩效工资差额2685.62元；4、2019年1月1日至2019年3月31日期间未足额支付正常工作时间工资25%赔偿金1341.37元；5、2017年4月1日至2019年4月26日期间未足额支付绩效工资25%赔偿金671.41元；6、2018年1月1日至2018年12月31日期间年终奖金8500元；7、2016年9月13日至2019年期间的年休假工资9230.77元；8、2016年9月13日至2019年4月26日期间违法解除劳动关系赔偿金人民币46621.62元；9、未提前30日通知解除合同额外支付一个月工资（代通知金）8500元。二、仲裁裁决结果原告支付被告：1、2019年4月1日至2019年4月26日期间工资差额3208.95元；2、2019年1月1日至2019年3月31日期间未足额支付工资差额5365.5元；3、2017年至2019年期间的带薪年休假工资5818.12元；4、违法解除劳动关系赔偿金人民币46621.62元。三、入职时间：2016年9月13日。四、工作岗位：资深工艺工程师。五、工资结构：月薪8000元，其中每月工作26天，每天8小时。六、关于2019年4月1日至4月26日期间工资差额根据被告提交的考勤签到邮件，被告2019年4月1日至4月26日期间出勤20个工作日、2个休息日，该期间原告支付被告工资3138.09元，经核算，原告还需支付被告2019年4月1日至4月26日期间工资差额3208.95元（264.46元/日×20日+264.46元/日×2日×200%-3138.09元）。七、关于2019年1月1日至2019年3月31日期间工资差额根据被告提交的考勤签到邮件，被告该期间出勤11个休息日，故原告应支付被告该期间工资差额5818.12元（264.46元/日×11日×200%），被告仅请求5365.5元，系对其自身权利的处分，法院予以支持。八、关于2016年9月13日至2019年期间的年休假工资经核算，被告2017年至2019年期间应休年休假天数为11天，原告应支付被告该期间未休年休假工资5818.12元（264.46元/日×11日×200%）。九、关于违法解除劳动关系赔偿金2019年4月8日至4月13日期间，因被告未能完成原告安排任务，原告多次以邮件方式与被告进行沟通、催促。2019年4月15日，原告向被告发送邮件，要求被告于2019年4月22日之前回到深圳工厂。2019年4月26日，原告以被告工作时间未经批准擅自脱离岗位或无故未到岗的，视为旷工……按自动离职处理。法院认为，原告作为用人单位，对被告负有管理责任，双方虽约定被告的工作地点和到达方式由本人决定，但被告作为劳动者，因未能按照原告要求完成工作任务，原告要求被告回深圳工厂，而被告未在期限内返岗，亦未作出合理解释，被告的行为违反了劳动者应当遵守的劳动纪律及原告的规章制度，影响了原告的正常工作安排，原告依据员工守则相关规定作出《解除劳动合同通知书》，不属于违法解除劳动关系，故原告无须支付被告违法解除劳动关系赔偿金。十、关于2017年4月1日至2019年4月26日期间绩效工资差额被告未能就绩效工资进行举证，应承担举证不能之不利后果，故被告该项请求法院不予支持。十一、关于未足额支付工资、绩效工资25%赔偿金被告未能提交有关行政部门责令有关限期支付劳动报酬的相关证明，故被告该项请求无事实依据，法院不予支持。十二、关于2018年1月1日至2018年12月31日期间年终奖被告未能就年终奖进行举证，应承担举证不能之不利后果，故被告该项请求法院不予支持。十三、关于代通知金双方解除劳动关系情形不属于法律规定用人单位需额外支付一个月工资的情形，故被告该项请求法院不予支持。一审法院认为，综上所述，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、《中华人民共和国劳动合同法》第三十条、《职工带薪年休假条例》第三条、第五条、之规定，判决：一、原告深圳市蔚蓝模具有限公司自判决生效之日起十日内向被告蔺小非支付2019年4月1日至4月26日期间工资差额3208.95元；二、原告深圳市蔚蓝模具有限公司自判决生效之日起十日内向被告蔺小非支付2019年1月1日至2019年3月31日期间工资差额5365.5元；三、原告深圳市蔚蓝模具有限公司自判决生效之日起十日内向被告蔺小非支付2017年至2019年期间未休年休假工资5818.12元；四、驳回原告深圳市蔚蓝模具有限公司的其他诉讼请求。一审案件诉讼费5元，由原告深圳市蔚蓝模具有限公司承担。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本院二审审理查明，一审判决查明事实清楚，本院予以确认。另查明，一、双方同意诉讼费由败诉方径付胜诉方。二、上诉人二审提交其父亲的出院证明、住院收费票据、住院费用结算、双方往来邮件《百度网盘无图，手头无工作安排》、《回复欠工艺文件》、《回复CE2662工艺》，以证明其系因该期间其父亲重病住院，无法离开老家。上诉人称其接到公司通知要求其2019年4月22日前返回深圳，其也邮件回复等其安排好家事。被上诉人为逼迫上诉人辞职而把百度网盘上的文件清空，并非上诉人不积极完成本职工作。上诉人有邮件回复被上诉人要求告知最新工厂搬迁时间和地点，以避免上诉人返回后找不到公司。被上诉人对病历资料真实确认，但认为上诉人并未告知被上诉人关于父亲病重需要照料的事情，也没有向被上诉人提出任何请、休假手续。对于其他证据的真实性、合法性、关联性均不予确认。上诉人二审确认其是与主管电话沟通、告知其要在家里照顾父亲，需要请假。三、被上诉人一审提交的2019年4月15日、2019年4月16日发给上诉人的邮件均要求上诉人2019年4月22日前返回深圳当面沟通所有想法，2019年4月23日被上诉人再次向上诉人发出《通知》，称上诉人在收到之前要求返回深圳的通知后未按照规定返岗也为和部门管理人员进行任何沟通请假，依据员工守则的规定，视为旷工，并最后一次通知其务必于周三抵达公司深圳办公室工作，否则一切后果自负。本院认为，本案仲裁裁决后，上诉人对仲裁裁决结果未提起诉讼，仅被上诉人因不服仲裁裁决提起了本案诉讼，应视为上诉人对仲裁裁决结果的认可。因本案一审民事判决的结果中除了关于违法解除劳动关系赔偿金认定，均与仲裁裁决结果一致。故上诉人提起上诉，要求支持其一审和仲裁的各项请求，本院仅就其关于违法解除劳动关系赔偿金的主张进行审理，对于上诉人其他各项仲裁请求本院不予审理。关于违法解除劳动关系事实的认定问题，本案中，虽然双方劳动合同约定上诉人的工作地点和到达方式由上诉人决定，但被上诉人作为用人单位，对上诉人负有管理责任。从查明的事实来看，被上诉人因上诉人的工作问题多次以邮件方式沟通、催促，并要求上诉人返回深圳当面沟通问题，但上诉人未按被上诉人通知的时间返回深圳当面沟通问题。上诉人称其父亲当时病重，其无法按规定返回深圳，提交了相关病历资料，但上诉人并未提供证据证明其已告知被上诉人其不能按时到岗的原因系其父亲病重需要其照料，或向被上诉人提出休假申请。因此，本院认为，上诉人对被上诉人的管理要求不予配合，已经影响了被上诉人的正常工作管理安排，违反了劳动纪律和公司规章制度，被上诉人据此解除双方劳动合同，不属于违法解除。上诉人以被上诉人违法解除合同为由主张被上诉人支付违法解除劳动合同赔偿金，依据不足，本院不予支持。综上所述，上诉人蔺小非上诉理由不成立，本院不予支持。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项的规定，判决如下:驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由上诉人蔺小非负担。本判决为终审判决。审判长 黎  康  养审判员 陈  俊  松审判员 李  东  慧二〇二〇年十二月一日书记员 赖汉贞(兼)附相关法条：《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。