江西省吉安市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）赣08民终2691号上诉人（原审被告）：中国太平洋财产保险股份有限公司峡江支公司，住所地：江西省峡江县检察院对面。统一社会信用代码：91360823767048720X。负责人：陈娟，该公司总经理。委托诉讼代理人：王信，该公司职工。被上诉人（原审原告）：陈小芹，女，1960年2月13日出生，汉族，住江西省峡江县。委托诉讼代理人：毛小明，江西玉笥律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：廖菊保，男，1965年10月24日出生，汉族，住江西省峡江县。委托诉讼代理人：廖青（廖菊保的女儿），女，1987年10月1日出生，汉族，住吉安市峡江县。委托诉讼代理人：廖勇（廖菊保的儿子），男，1990年2月4日出生，汉族，住吉安市峡江县。原审被告：陈传勇，男，1973年11月13日出生，汉族，住江西省吉安市峡江县。上诉人中国太平洋财产保险股份有限公司峡江支公司（以下简称太平洋财保峡江支公司）因与被上诉人陈小芹、廖菊保及原审被告陈传勇机动车交通事故责任纠纷一案，不服峡江县人民法院（2020）赣0823民初782号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年12月2日立案后，依法组成合议庭进行了审理。上诉人太平洋财保峡江支公司的委托诉讼代理人王信、被上诉人陈小芹的委托诉讼代理人毛小明、被上诉人廖菊保的委托诉讼代理人廖青、廖勇到庭参加诉讼。本案现已审理终结。太平洋财保峡江支公司上诉请求：1.撤销原判第一项，核减上诉人赔偿款18,000元；2.二审诉讼费由相对方承担。事实与理由：一、一审认定事实错误。事故发生时，陈小芹已年满60岁，超过法定退休年龄，视为丧失劳动能力，其误工费不应支持。陈小芹提供的村委会证明属于证人证言，应当出庭接受法庭质询。村委会出具的证明随意性大，真实性不予采信，且村委会不具备证明陈小芹是否具有劳动能力的职能合法性。陈小芹提供的粮补存折，不能证明其耕种农田30余亩，让年满60周岁的老人耕作几十亩农田与实际不符。二、护理费应依据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。一审判决陈小芹按139.025元/天的标准计算无事实和法律依据，应参照上一年度城镇私营单位居民服务行业就业人员平均工资标准102元/天计算。陈小芹辩称，一审事实认定清楚，适用法律正确，应予维持。关于误工费，法律没有禁止年满60周岁以上的人从事劳动，且陈小芹提交证据证明其一直在劳动生产，故需计算误工费损失。经了解，一审法院出于对案子的谨慎处理到村委会进行调查询问证实陈小芹存在劳动事实。一审法院支持陈小芹的误工费损失符合法律规定。关于护理费，一审认定的护理费标准正确。廖菊保辩称，其车辆在太平洋财保峡江支公司处投保，事故发生在保险期内，保险公司应当赔偿，一审认定事实清楚，适用法律正确，请二审法院予以维持。陈传勇未作答辩。陈小芹向一审法院起诉请求：1.判令廖菊保、陈传勇、太平洋财保峡江支公司共同赔偿陈小芹各项损失111,343.6元，其中太平洋财保峡江支公司在保险责任范围内承担赔偿责任并在交强险中优先赔偿陈小芹精神损害抚慰金；2.本案诉讼费由相对方承担。一审法院认定事实：2020年3月19日17时47分许，廖菊保驾驶赣Ｋ×××**中型自卸车驶入巴邱高速路口清池蔬菜加工厂院内准备倒车卸货时，因操作不当，在倒车时车后门突然掉下来与车后方行人陈小芹碰撞，造成陈小芹受伤的交通事故。经峡江县公安局交通警察大队作出道路交通事故认定书，认定廖菊保负事故全部责任，陈小芹不负事故责任。陈小芹受伤后，在峡江县人民医院住院治疗34天，花费医疗费36779.96元，诊断为左双踝骨折，左肩胛骨骨折，右肱骨大结节骨折，右冈上肌腱撕裂，多处挫伤。2020年8月7日，经新余渝州司法鉴定中心鉴定，陈小芹左双踝损伤伤残等级为十级伤残；后期取出内固定物费用评定为18000元；评定陈小芹自受伤之日起误工期120日，护理期60日，营养期90日。陈小芹垫付鉴定费2550元。太平洋财保峡江支公司于2020年9月28日向一审法院申请对陈小芹后续治疗费进行重新鉴定，于2020年10月19日申请撤回重新鉴定。赣Ｋ×××**中型自卸车登记在陈传勇名下，该车系廖菊保从陈传勇处购买，实际车主为廖菊保，该车在太平洋财保峡江支公司投保了交强险和保险金额为300000元的第三者责任险且不计免赔，事故发生在保险期内。事故发生后，廖菊保已垫付20000元，太平洋财保峡江支公司垫付10000元。另查明，陈小芹于1960年2月13日出生，为农村居民户籍，事故发生前，陈小芹夫妇一直在峡江县从事农业生产活动，共耕种农田30余亩，其中包括租种同村村民农田20余亩。上述事实，有陈小芹提交的户口本复印件、道路交通事故认定书，医疗费票据、用药清单、出院记录、出院证明书、疾病诊断证明书等病历资料，司法鉴定意见书及鉴定费票据、峡江县巴邱镇洲上村民委员会证明、粮补存折，廖菊保提交的驾驶证、行驶证复印件、保险单、收据及庭审笔录等在卷佐证，足以认定。一审法院认为，峡江县公安局交通警察大队对本次事故的责任认定程序合法，事实清楚，责任划分恰当，一审法院予以确认。廖菊保负事故全部责任，其应对陈小芹的合法损失承担赔偿责任。廖菊保系赣Ｋ×××**中型自卸车实际车主，该车在太平洋财保峡江支公司处投保了交强险及保险金额为300000元的第三者责任险且不计免赔，事故发生在保险期间内，故依照法律规定太平洋财保峡江支公司应在交强险和第三者责任商业保险限额内赔偿陈小芹各项损失。案涉车辆赣Ｋ×××**中型自卸车系廖菊保向陈传勇购买，因此陈小芹主张陈传勇承担赔偿责任的诉讼请求，无事实和法律依据，一审法院不予支持。陈小芹主张的精神损害抚慰金，根据双方过错程度、损害程度等因素，一审法院认定精神损害抚慰金为3000元，对陈小芹超出该部分的诉讼请求，一审法院不予支持。陈小芹虽已年满60周岁，但其夫妻在事故发生前一直在农村从事农业生产活动，并且耕种农田30余亩，具备劳动能力，有较稳定的收入，故太平洋财保峡江支公司认为陈小芹年满60周岁不具备劳动，不应计算误工费的抗辩理由，无事实和法律依据，一审法院不予采信。关于后续治疗费，太平洋财保峡江支公司对鉴定意见有异议提出重新鉴定申请后又向一审法院提出撤回鉴定申请，视为对陈小芹提交的后续治疗费鉴定意见无异议，故对后续治疗费18000元，一审法院予以认定。庭审中，廖菊保与太平洋财险峡江支公司就陈小芹医疗费中非医保用药费用部分自愿协商，达成非医保用药费按12%计算的一致意见，不违反法律规定，一审法院予以确定。非医保用药费、诉讼费用、鉴定费由廖菊保承担。经核算，陈小芹的合理经济损失如下：1.医疗费36779.96元；2.后续治疗费18000元；3.住院伙食补助费1020元（30元／天×34天）；4.营养费1800元（20元／天×90天）；5.误工费16260.16元（49458元／年÷365天×120天）；6.护理费8341.48元（50744元／年÷365天×60天）；7.伤残赔偿金31592元（15796元／年×20年×10%）。另精神损害抚慰金3000元。综上，对陈小芹的损失，由太平洋财保峡江支公司在交强险及商业三者险限额内赔偿陈小芹精神损害抚慰金、医疗费、伤残赔偿金等合计113580元，品除太平洋财保峡江支公司已垫付的10000元，太平洋财保峡江支公司还需赔偿陈小芹103580元；廖菊保赔偿陈小芹医疗费3213.6元，品除廖菊保已垫付的20000元，陈小芹应返还廖菊保16786.4元。陈传勇经一审法院合法传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，本案依法缺席判决。依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第二十二条、第四十八条，《中华人民共和国保险法》第六十五条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十三条、第二十四条、第二十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条规定，判决：一、太平洋财保峡江支公司于判决生效之日起十日内在交强险及第三者责任险责任范围内赔偿陈小芹103580元；二、陈小芹于判决生效之日起十日内返还廖菊保16786.4元；三、驳回陈小芹其他诉讼请求。案件受理费2526元，减半收取计1263元，鉴定费2250元，合计3513元，由廖菊保负担3235元，陈小芹负担278元。二审中，当事人未提交新证据。本院对一审查明的事实予以确认。本院认为，本案争议焦点为：1.陈小芹的误工费应否支持？2.陈小芹的护理费如何认定？关于焦点1，误工费是属于受害人如未遭受人身损害而本应可获得却因侵害行为无法得到的权益，是以受害人有无劳动能力、误工时间及收入状况来判断和确定其是否存在误工费损失及数额，并非以有无实际工作或年龄大小来判断。陈小芹虽然年满60周岁，但其提供了峡江县巴邱镇洲上村民委员会证明及粮补存折，证明其从事农业生产劳动。太平洋财保峡江支公司一审质证认为对该证明的三性没有异议，本院认为当事人作出对已不利的自认，免除对方的举证责任。结合陈小芹的举证材料，一审法院认定陈小芹的误工费损失有事实依据。关于焦点2，太平洋财保峡江支公司主张按照上一年度城镇私营单位居民服务行业就人员平均工资标准102元/天计算护理费未提供相应依据，本院不予支持。综上所述，上诉人中国太平洋财产保险股份有限公司峡江支公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项的规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费250元，由上诉人中国太平洋财产保险股份有限公司峡江支公司负担。本判决为终审判决。审判长 刘 娟审判员 胡文君审判员 钟君林二〇二〇年十二月九日书记员 李 丹