江西省婺源县人民法院 刑 事 判 决 书 （2020）赣1130刑初58号 公诉机关江西省婺源县人民检察院。 被告人詹淑云，女，1981年1月9日出生，汉族，初中文化，原婺源县汉宫大酒店实际经营者，户籍所在地江西省婺源县，住婺源县；因涉嫌集资诈骗罪，于2017年6月30日被婺源县公安局刑事拘留，经婺源县人民检察院批准，于2017年8月4日被婺源县公安局执行逮捕，2018年4月4日被婺源县人民检察院决定取保候审；2018年12月12日被婺源县人民检察院决定不起诉；2019年11月4日经婺源县人民检察院决定逮捕，于2020年4月29日被婺源县公安局执行逮捕，现羁押于婺源县看守所。 辩护人朱银梅，江西盛义（婺源）律师事务所律师。 江西省婺源县人民检察院以婺检公诉刑诉〔2019〕188号起诉书指控被告人詹淑云犯非法吸收公众存款罪，于2020年5月6日向本院提起公诉，本院于同日立案，并依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。审理期间因新冠肺炎疫情等原因于2020年6月8日中止审理，于2020年11月2日恢复审理。审理期间，婺源县人民检察院于2020年11月17日以婺检公诉刑变诉〔2020〕1号变更起诉决定书对认定的非法吸收公众存款罪的部分事实予以变更，以婺检公诉刑追诉〔2020〕1号追加起诉决定书追加集资诈骗罪的起诉。江西省婺源县人民检察院指派检察员董少武出庭支持公诉，被告人詹淑云及其辩护人朱银梅到庭参加了诉讼。现已审理终结。 公诉机关起诉书、变更起诉决定书、追加起诉决定书指控，2016年3月至5月，被告人詹淑云从程某3处承租店面，后装修用于经营酒店。同年6月，婺源县汉宫大酒店开始营业。2016年3月1日至2017年3月间，詹淑云先后以汉宫大酒店装修、需要资金周转、帮朋友周转资金等名义，许以20%等年息，分别向詹某3、詹某14等22名社会公众非法吸收资金共计202.5万元，具体人员及金额如下：詹某14万元、孙某10万元、何某13.9万元、占某7万元、赖某17.6万元、陈某110万元、陈某220万元、詹某312万元（已归还本金1.5万元）、詹某910万元、詹某105万元、方某15万元、詹某1110万元、方某23万元（已支付利息400元）、查某14万元、胡某20万元、黄某15万元、方某36万元、詹某127.5万元（已归还本金1万元）、詹某135万元、詹某147.5万元、方某45万元、江某5万元（已归还本金1.5万元）。 2016年12月至2017年3月间，被告人詹淑云在无偿还能力的情况下，许以高额利息，以酒店经营、资金周转为名，非法向何某、詹某2等7名被害人集资共计60.1万元，用于赌博、在赌场放“高炮”，归还赌场“高炮”本息，致使55.705万元无法归还。其中何某25.1万元（已归还3.28万元）、詹某23万元、詹某11万元、胡某19万元（已支付利息1.04万元）、方某31万元、詹某111万元（已支付利息750元）、詹某1010万元。在被害人向詹淑云催还借款时，詹淑云关闭手机号码，切断与被害人联系外逃。2017年6月30日，公安机关通过网上追逃将詹淑云抓获归案。 公诉机关认为，被告人詹淑云未经有关部门批准，以20%等年息，向社会公众吸收资金202.5万元，数额巨大，扰乱金融秩序，其行为已触犯了《中华人民共和国刑法》第一百七十六条之规定，应当以非法吸收公众存款罪追究其刑事责任；同时以非法占有为目的，使用欺骗方法非法集资55万余元，数额巨大，其行为已触犯了《中华人民共和国刑法》第一百九十二条之规定，应当以集资诈骗罪追究其刑事责任。 被告人詹淑云对公诉机关的指控没有异议，当庭自愿认罪，辩称具体的非吸金额现在记不清楚了，例如何某、詹某10和胡某的其记得的金额和起诉书指控的不一致，何某的借款中有一笔10万元是向何某丈夫借的是年息，其归还了10万元后，重新出具的借条。其父母现在年纪大了，还有三个小孩需要抚养，希望法庭对其从轻处罚。 辩护人朱银梅的辩护意见，一是对于起诉书指控被告人詹淑云犯非法吸收公众存款罪的罪名无异议，但是同时认为：（1）根据《最高人民法院关于审理非法集资刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条及《江西省高级人民法院关于办理非法集资刑事案件的指导意见》的规定，对行为人向“亲友”集资而未扩大范围，也即在亲友或者单位内部针对特定对象吸收资金的，不属于非法吸收或者变相吸收公众存款。本案中，对于詹某3、詹某14是詹淑云的朋友，张某是詹淑云同村熟人，詹某祥、孙某、江某是汉宫大酒店的员工，何某的丈夫与詹淑云是师生关系，因此这部分人属于特定的人员，是詹淑云自身的亲友及酒店内部员工，詹淑云针对这些人借款不属于非法吸收公众存款，该部分数额应从本罪中予以扣除。（2）本案中，詹某9、詹某10、方某1、查某1、胡某、黄某、方某3、詹某13、方某4、孙某的借款，均已向人民法院提起诉讼，经法院认定为合法的民间借贷。其中，胡某和孙某两人的借款还有担保人，更有执行终结的，对于这一部分人员的数额不应计入非法吸收公众存款罪的犯罪数额。（3）从本案全案证据来看，詹淑云经营婺源县汉宫大酒店是客观事实，酒店装修及运营所需资金与其吸收的资金数字相对吻合，其没有以恶意占有为目的，只是因为后期经营不善，导致其无法按期归还借款，以及已经归还部分借款，恳请法庭能够在量刑时予以考虑。二是关于集资诈骗罪，詹淑云多次在讯问时供述，按月支付或按年支付利息的都是用于装修酒店及运营酒店等，以日息结息的，是用于赌博，公诉机关也是基于此认定其犯集资诈骗罪。但是（1）对于何某的借款，何某本人几次在公安机关及公诉机关的陈述均不一致，在第一次陈述时称，所有借条上的钱72万元都是本金，至今本息未付，在第二次陈述时又称，25.1万元中有16万元本金未还，第三次陈述时又变成了本金是54万元。那么，对于何某的陈述，到底哪些是用于酒店装修，哪些是用于赌博，哪张借条上的钱又对应哪一笔借款，根本无法判断，更无法推断出25.1万元就一定是集资诈骗罪的犯罪数额，因此根据目前证据，并已经结合刑法有利于被告人原则，对于何某的这一笔25.1万元不应计算在集资诈骗罪的犯罪数额。（2）辩护人仔细查阅了本案所有的借条，其中以日结息的都会在借条上有明确标识，如何计息也是本案区分两罪的重要依据，但在胡某11万元的借条及詹某111万元的借条上，并没有对于利息的约定，辩护人认为，在无充分证据能够证实该两笔款项是用于挥霍的情况下，不能将该两笔借款计入集资诈骗罪的犯罪数额。三是本案的量刑情节，被告人在归案后能够如实供述自己的犯罪行为，依法可认定为坦白，依法可从轻处罚。认罪态度好，有悔罪表现，虽然公诉机关没有给詹淑云做认罪认罚，但从詹淑云到案后如实供述，庭审态度好，可以参照认罪认罚的从宽制度对其从轻处罚。詹淑云家庭情况特殊，除家庭困难外，丈夫目前正在监狱服刑，刑期在10年以上，父亲残疾，唯一的哥哥因意外身亡留下14岁的侄子，嫂子改嫁，目前家中只有一个年迈的母亲带养着3个孩子，急需詹淑云早日出来抚养孩子，赡养老人，恳请合议庭对其能够从轻处罚。 经审理查明，（1）2016年3月至5月，被告人詹淑云从程某3处承租店面，后装修用于经营酒店。同年6月，婺源县汉宫大酒店开始营业。2016年3月1日至2017年3月间，詹淑云先后以汉宫大酒店装修、需要资金周转、帮朋友周转资金等名义，许以20%等年息，分别向詹某3、詹某14等22名社会公众非法吸收资金共计202.5万元，具体人员及金额如下：詹某14万元、孙某10万元、何某13.9万元、占某7万元、赖某17.6万元、陈某110万元、陈某220万元、詹某312万元（已归还本金0.4万元）、詹某910万元、詹某105万元、方某15万元、詹某1110万元、方某23万元（已支付利息400元）、查某14万元、胡某20万元、黄某15万元、方某36万元、詹某127.5万元（已归还本金1万元）、詹某135万元、詹某147.5万元、方某45万元、江某5万元（已归还本金1.5万元）。 （2）2016年12月至2017年3月间，被告人詹淑云在无偿还能力的情况下，许以高额利息，以酒店经营、资金周转为名，非法向何某、詹某2等7名被害人集资共计60.1万元，用于赌博、在赌场放“高炮”，归还赌场“高炮”本息，致使55.705万元无法归还。其中何某25.1万元（已归还3.28万元）、詹某23万元、詹某11万元、胡某19万元（已支付利息1.04万元）、方某31万元、詹某111万元（已支付利息750元）、詹某1010万元。在被害人向詹淑云催还借款时，詹淑云关闭手机号码，切断与被害人联系外逃。 另查明，被告人詹淑云于2017年6月24日被天津市公安机关抓获，临时羁押于天津市滨海新区第一看守所，2017年6月30日被婺源县公安局刑事拘留，2017年8月4日被婺源县公安局执行逮捕，2018年4月4日被婺源县人民检察院取保候审；2018年12月12日被婺源县人民检察院决定不起诉；2019年11月4日经婺源县人民检察院决定逮捕，于2020年4月27日被抓获归案后执行逮捕。被告人詹淑云归案后如实供述了自己的犯罪事实。 上述事实，有经庭审举证、质证，本院予以确认的下列证据证实： 1.受案登记表、立案决定书，抓获经过等，被告人詹淑云的户籍信息，证明本案案发情况，及公安机关立案侦查，被告人詹淑云户籍信息基本情况及其犯罪时具备完全刑事责任能力的相关情况。 2.詹淑云、詹某3、詹某5、金某等人建设银行、工商银行开户及交易流水，证明詹淑云等3人银行交易情况及借钱情况。具体是：2016年5月13日胡某转账至詹某3账户16万元；2016年3月31日，何某转账存入詹某5账户100012.5元；詹某5借款50万元、40万元的转账记录；2016年11月15日转账詹某51万元、2016年12月22日转账詹某56.3万元、2017年1月3、4日转账詹某5各6万元、2017年6月8日转账詹某56.8万元；2016年4月12日，詹某9转账10万元至金某账户。2016年8月3日何某转账29100元至金某账户。 3.詹淑云、詹某5在福元运通、翼龙贷公司的借款资料等，证明詹淑云在福元运通借款86万元。 4.詹淑云购买宝马车资料，证明2016年5月12日，詹淑云以38.3万元购买宝马525汽车一辆。 5.汉宫大酒店注册信息、营业执照、租赁合同、程某3房产证、电梯定制合同等，证明汉宫大酒店成立于2016年8月1日，经营者詹某5（因詹淑云不能办理营业执照，所以用詹某5的名字）。2016年3月1日詹淑云从程某3处租赁现汉宫大酒店房屋用于住宿、餐饮等，租赁期10年，第一年租金28.84万元，之后每年增加3%、5%、7%不等。之后由詹某5承租。詹淑云于2016年3月31日购买电梯花费12.5万元。 6.詹淑云个人信用报告，证明其单月最高逾期总额10347元。 7.汉宫大酒店装修明细账、民事起诉书、詹某5、詹淑云系列执行案分配数额表（一）（二），证明詹淑云欠款情况（表一、二共欠款1380253.3元，共需偿还883734.5元）。 8.执行案件终结相关材料，证明胡某等借款人到婺源县人民法院起诉詹淑云归还借款。其中方某4、胡某、詹某13三人经婺源县人民法院判决并移送执行，由保证人詹某3归还方某448333元，归还胡某193400元，归还詹淑云48×××××元，案件已执行终结。 9.证人詹某4的证言，证明詹某4以193万元（还福元运通借款85万元、还詹列贞借款48万元、替詹淑云还款信用社贷款5万元、翼龙贷贷款6万元，余49万以现金方式给詹某5）购买了詹淑云（詹某5名下）位于二中旁边东升新村的房子。 10.证人齐某、程某1、施某、汪某1、吕某、程某2的证言，证明詹淑云于2016年至2017年参与赌博，且做庄、开赌博场子、借高炮等，输了较多钱。 11.证人詹某5的证言及欠款明细，证明詹淑云开办汉宫大酒店时没有任何自有资金，列入了银行黑名单。汉宫大酒店2016年6月开始经营，2017年4月詹淑云逃跑后停业。詹淑云还有购买宝马车、经常请客买单等高消费行为，打麻将是50飞。汉宫大酒店装修款及工人工资许多未付，经统计已起诉71.4373万元，未起诉48.987万元。以及詹某5处理詹淑云宝马车（支付赌场高炮、酒店欠款）及东升新村7-1号房屋款项（归还借款）的使用情况。 12.证人王某某的证言及詹淑云汉宫大酒店装修工人已付、未付工资情况统计表，以及原始单据，证明王某某在汉宫大酒店装修现场做监理，汉宫大酒店2016年3月开始装修，5月底结束，2016年6月开始试营业。詹淑云喜欢赌博，在天津时就因赌博欠了债。 13.证人詹某6、宋某（詹淑云的父母亲）的证言，证明段莘官坑的宋某英借给詹淑云5.5万元，说是装修款不够而借钱。詹淑云向詹云生借了1万元，向王某森借了3万元。詹某6联系板材店，付了1万元，还欠2.7万元，一家水电店付了2万元，还欠3万多元。其村里的詹某3帮詹淑云借了168万元。詹淑云就是在县城有一栋房子，土地是挂詹某5的名字，已经做了七、八年了。 14.证人汪某2的证言及收条1张，证明2016年4月14日，汪某2拿了5万元给詹淑云。是借款，还是投资款，事先没有说清。2016年7月31日汪某2离开汉宫大酒店时要求詹淑云归还，但一直没有归还。 15.证人詹某7的证言及入股单，证明2016年3月7日、18日，詹某7（汪某32万元）两次共入股22万元詹淑云经营的汉宫大酒店。其中汪某3入股2万元，已退股。 16.证人汪某3的证言，证明2016年6月至8月，汪某3曾帮詹淑云管理汉宫大酒店餐饮部3个月，当时生意非常好的，汪某3负责收款，每月大概净盈利几万元。 17.证人程某3的证言，证明汉宫大酒店的房产系由程某3出租给詹淑云。 18.证人詹某8的证言及借条，证明2014年6月，詹淑云以自己丈夫包工程需要资金为由向詹某8借款20万元。共计支付2.74万元利息。詹某8女儿詹某娟也于2014年借款10万元给詹淑云，已支付利息4万元。 19.证人江某（酒店会计）的证言及借条、银行交易凭证，证明2016年11月4日詹淑云以酒店周转为由向江某借款5万元，至今还欠3.5万元。 20.证人詹某3的证言、借条两张及银行交易明细，证明从2015年开始，詹某3陆续帮詹淑云借款10多万元，年息1分5至2分，到期后本金和利息都支付了。2016年2月，詹淑云让詹某3帮忙介绍向他人借钱，詹某3再把自己的朋友詹某10等人介绍给詹淑云，由詹淑云出具借条并支付利息，共计借款80.5万元。詹某3自己借给詹淑云12万元，未归还本息，只是詹淑云有一次逃跑后回来给其三千至四千元现金。后来詹某3知道詹淑云参与赌博欠了好多债。其丈夫的哥哥詹某12通过其借给詹淑云7.5万元，后归还了1万本金。 21.证人詹某9的证言及报案材料、借条、工商银行转账记录，证明2016年4月12日，詹某9通过詹某3介绍认识詹淑云，詹淑云以装修汉宫大酒店为由向詹某9借款10万元，约定年息2分。2017年3月，詹淑云因欠赌博债而不知去向，宝马车也抵押给其他债主了，本息未还。 22.证人詹某10的证言及报案材料、借条、工商银行取款明细，证明詹某3介绍詹某10借钱给詹淑云。之后詹淑云于2016年11月11日以装修汉宫大酒店名义向詹某10借款5万元，约定年息2分。2017年12月30日，詹淑云以自己同事急需用钱向詹某10借款10万元，约定日息50元。上述借款本息均未还。2016年11月14日詹淑云向黄某借款15万元，是通过詹某10介绍的。 23.证人方某1的证言及报案材料、借条，证明詹某3介绍方某1借钱给詹淑云。之后于2016年6月15日詹淑云以装修汉宫大酒店名义向方某1借款5万元，约定年息2分，借期1年，本息均未还。 24.证人詹某11的证言及报案材料、借条，证明詹某3介绍詹某11借钱给詹淑云。之后詹淑云于2016年4月11日、10月14日以装修汉宫大酒店名义向詹某11分别借款7万元、3万元，口头约定年息20%，并出具借条，本息均未还。2017年1月底以相同理由再向詹某11借款1万元，约定借期一个月，日息25元，经催还，詹淑云支付该笔借款1月份至2月份借款利息750元钱，本金未还。 25.证人方某2的证言及报案材料、借条，证明詹某3介绍方某2借钱给詹淑云。之后于2016年10月9日和2017年1月25日詹淑云以装修汉宫大酒店等名义向方某2借款合计3万元，约定年息2分，支付了利息400元，本金未还。 26.证人张某的证言及报案材料、借条，证明詹淑云以装修汉宫大酒店、资金周转困难等名义向其岳母詹某1借款，2017年2月3日詹某1借给詹淑云一笔4万元，约定年息2分，借期一年；一笔1万元，日息24元。本息均未付。 27.证人查某1的证言及报案材料、借条，证明詹某3介绍查某2认识詹淑云，查某2再介绍查某1认识詹淑云。2016年5月20日詹淑云以装修汉宫大酒店名义向查某1借款4万元，约定年息2分，本息均未还。 28.证人胡某、查某2的证言、借条4张及银行交易明细，证明查某2通过詹某3认识了詹淑云，2016年5月13日詹淑云以支付汉宫大酒店装修款为由向查某2、胡某夫妻借款20万元，约定年息2分，本息均未还。2016年12月26日、2017年2月12日、13日以朋友短期资金周转为由詹淑云向查某2、胡某夫妻借款共计19万元，之后把利息2万元写入借条，约定日息35元、50元、100元每万元。詹淑云支付后三笔借款利息1.04万元，本金未还。 29.证人黄某的证言及报案材料、借条、交易明细，证明詹某10介绍黄某认识詹淑云，黄某于2016年11月14日借款15万元给詹淑云。詹淑云以支付装修款名义借钱，约定年息2分，至今本息未还。 30.证人方某3的证言及报案材料、借条，证明方某3通过表妹詹某3认识詹淑云，之后分别于2016年3月25日、2016年9月18日分别借给詹淑云3万元、3万元，约定年利率20%，詹淑云是以酒店装修名义借的；2017年2月18日借给詹淑云1万元，约定借期一周，日息50元，詹淑云是以帮朋友资金周转名义借的。上述借款至今本息未还。 31.证人詹某12的证言及报案材料、借条，证明詹某12通过詹某3认识詹淑云，詹淑云以酒店资金周转困难于2017年2月26日向詹某12借款7.5万元，承诺日息50元。（詹淑云供述系2016年的借款，因无法归还提高利息。） 32.证人詹某13的证言及报案材料、借条，证明詹某3帮詹淑云向詹某13借款，詹某3担保借款。2016年9月2日，詹淑云以酒店急需资金为由向詹某13借款5万元，承诺年息2分，本息未还。 33.证人何某的证言及借条、银行交易记录，证明何某借给詹淑云本金50多万元，有的以酒店装修或者经营资金周转，有的以“红梅姐”等朋友急需用钱为借口理由。承诺年息1.5分或者日息100元、200元不等。转账借款25.1万元（银行流水显示2016年12月22日转帐63000元；2017年1月3日转帐60000元；2017年1月4日转帐60000元；2017年1月6日转帐68000元，合计转帐251000元给詹淑云，这期间的借款是按日息100至200元付利息），詹淑云是以资金周转、朋友借款理由。其不可能把钱借给詹淑云用去放高利贷。詹淑云在2017年4月归还了3万多元。 34.证人詹某14的证言及报案材料、借条，证明詹某14通过詹某3认识詹淑云。以支付酒店装修款为由，2017年1月31日詹淑云向詹某14借款4万元，2017年2月7日詹淑云向詹某14借款3.5万元，约定年息2分不等，本息未还。 35.证人方某4的证言及报案材料、借条，证明詹某3介绍方某4借钱给詹淑云，说酒店装修需要资金。2017年2月19日，方某4借款5万元给詹淑云，约定年息2分，本息未还。 36.证人陈某1的证言及借条，证明陈某1通过汉宫大酒店占某认识詹淑云。以支付装修款为理由，詹淑云于2016年9月至11月间先后六次向陈某1及其母亲陈某2借款，共计30万元（其中陈某110万元）。至今本息未还。 37.证人占某的证言及借条，证明2016年9月24日，詹淑云以支付酒店材料款为由向占某借款7万元，约定年息1.5分。至今本息未还。 38.证人赖某的证言及借条，证明赖某夫妻通过占某认识了詹淑云。之后詹淑云以酒店资金周转为理由于2017年1月24日向赖某夫妻借款17.6万元，至今本息未还。 39.被害人詹某2的陈述及报案材料、借条，证明詹某2系詹淑云的同学，2017年1月10日，詹淑云以汉宫大酒店资金紧张为由向詹某2借款3万元。许诺月息5分，本息均未还。 40.证人孙某的证言及借条，证明一是汉宫大酒店从2016年5月开业，2017年5月关门倒闭。2017年2月由詹某5接收管理，之后所有员工工资一个月算起来大概有6万元。二是2016年6月19日，詹淑云以酒店当月工资发不出来向孙某借款10万元，至今未还。 41.被告人詹淑云的供述与辩解、詹淑云集资诈骗案与被害人经济往来情况表、辨认笔录，证明（1）詹淑云在外经营不善回到婺源，在经营酒店前个人总共有债务83万。在没有任何资本积累的情况下，通过向亲戚朋友借款30余万元启动汉宫大酒店经营。2016年3月，詹淑云从程某3手中承租下汉宫大酒店的楼房，进行装修酒楼经营。正式经营自2016年5月底至2017年3月底，经营期间，餐饮和洗脚亏本，住宿略有盈余。（2）因自身资金不足，从2016年初开始，先后以酒店装修、经营的名义直接或者通过詹某3等人向他人借钱（詹淑云称从何某处借款本金39万元左右，归还3.28万元；詹某122017年2月26日借款7.5万，实际借款时间是在2016年，年息2分，后因詹某12急用钱，无法归还，就提高利息每一万元日息50元，归还了本金1万）。借款时，如果是年息2分或者1.5分的，基本都是用于酒店装修和经营。2016年12月和2017年借的高额日息和月息5分的借款，以及向何某借的钱，大部分都是用于赌博场上进行赌博、放赌场高炮、支付赌场高炮本息。借款时肯定不说是去赌博，只是说酒店经营或者帮他人借款。（3）2016年12月詹淑云认识“红梅姐”齐某，到2017年1月都是进行二十飞的麻将和到栗木坑、高砂齐村二八杠场子里赌博，詹淑云在场子里也做庄。2017年1月底、2月和3月常去渔潭、晓起浯村和上饶二八杠场子赌博，同时也做庄。期间频繁向他人借款进行赌博，都是支付高息。詹淑云参与赌博输了30多万。（何某25.1万元转账借款还有何某借的现金都用于二八杠赌博了。）（4）2017年3月，因借款无法归还，借款人、借高炮到酒店逼债，酒店无法正常经营，詹淑云在4月中旬离开婺源去天津，之前的15970339689号码停用，改用15996185726号码，最后被抓获归案。 针对庭审中控辩双方争议的相关问题，本院综合全案证据分析评判如下： 1.关于被告人詹淑云向其朋友、同村熟人、酒店员工等亲友的借款数额是否应从犯罪数额中扣除，经查，詹淑云在向其亲友借款的同时，也通过亲友以口口相传的形式向外公开宣传，并因此向社会吸纳了数额巨大资金，这些行为与詹淑云向亲友集资同时交叉进行，无法将两者以时间段或其他标准区分开来，整个行为系詹淑云实施非法集资共同的组成部分。根据2019年最高人民法院、最高人民检察院、公安部《关于办理非法集资刑事案件若干问题的意见》第五条规定，向社会公开宣传，同时向不特定对象、亲友或者单位内部人员吸收资金的，向亲友或者单位内部人员吸收的资金应当与向不特定对象吸收的资金一并计入犯罪数额。故詹淑云向詹某14、詹某3、孙某、占某等人的借款金额应当计入犯罪数额。 2.关于非法吸收公众存款罪。（1）《最高人民法院关于审理非法集资刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第三条第三款规定，“非法吸收或者变相吸收公众存款的数额，以行为人所吸收的资金全额计算。”经查，被告人詹淑云在向集资参与人吸收的资金，均有相关集资参与人的证言、被告人陈述，与借条、银行交易明细等相互印证，足以认定。詹淑云向何某的借款，因何某与詹淑云之间的借贷关系复杂，时间跨度长，借借还还多次，借条也有很多张，并存在将利息计入变更后的借条内的情形，两人自己也无法说明具体的金额，检察机关以詹淑云的供述认定的借款数额39万（其中非吸数额13.9万），以基于有利于被告人原则认定的，本院予以确认。故本案非法吸收公众存款犯罪数额为202.5万元，属“数额巨大”。（2）根据《江西省高级人民法院、江西省人民检察院、江西省公安厅、江西省打击和处置非法集资工作领导小组关于办理非法集资刑事案件的指导意见》第六条第（十一）项规定，“对民事裁判已经生效，且已执行到位的涉案款项，除涉及虚假诉讼、非法转移赃款等严重侵害其他债权人利益依法应当撤销生效裁判文书的情形外，可视为当事人在案发前已经归还的借款，不再与刑事案件合并执行。”因检察机关对詹淑云作不起诉后，集资参与人胡某、方某4、詹某13三人就借款（共30万元）向本院提起了民事诉讼，因借条上有詹某3签字，已在案件执行过程中由詹某3代为偿还，本院视为詹淑云已归还的借款，不再退赔，但上述三人的借款依法应计入犯罪数额。詹某3可另行向詹淑云主张权利。（3）詹淑云向詹某3借款12万元中辩称已归还1.5万元，但詹某3本人并不认可，称只还了三四千元，本院确认詹淑云归还了4000元。詹淑云称向詹某12的借款7.5万元已归还1万元，有中间人詹某3的证言印证，本院予以确认。根据《最高人民法院、最高人民检察院、公安部关于办理非法集资刑事案件适用法律若干问题的意见》第五条“向社会公众非法吸收的资金属于违法所得。以吸收的资金向集资参与人支付的利息、分红等回报，以及向帮助吸收资金人员支付的代理费、好处费、返点费、佣金、提成等费用，应当依法追缴。集资参与人本金尚未归还的，所支付的回报可予折抵本金。”的规定，各集资参与人的损失额应扣除已归还的本息32.94万元，经统计共169.56万元，应责令被告人詹淑云继续退赔。 3.关于集资诈骗罪。（1）综合全案证据可知，被告人詹淑云经营汉宫大酒店启动资金都是借的，投资没有资本。在经营过程中，酒店经营项目除住房略有盈利外，餐饮、足浴都是亏损，说明其经营本身无法盈利，酒店运行也无法维持，故在酒店经营过程中，詹淑云仍不断向外非法吸收资金。所以，詹淑云即使有酒店实体在，但由于其酒店经营无法盈利，且大量举借外债，其根本没有偿还能力，无法归还借款本息。（2）对于何某的借款，根据证据规则已做出了有利于被告人的认定，其中转账25.1万元，何某的证言与詹淑云的供述中均认可为系高息借款。胡某与詹某11的借条上虽然并无关于利息的约定，但两被害人的陈述与詹淑云的供述均认可系以日结息的借款，也即高息借款。詹淑云通过骗取手段，将高息借来的集资款用于赌博、在赌场放高炮的事实，有詹淑云的供述和齐某等证人证言证实。赌博、在赌场放高炮（也是用于赌博）属于违法活动，根据《最高人民法院关于审理非法集资刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第四条第二款第（四）项的规定，将集资款用于违法犯罪活动的，可以认定具有非法占有的目的。故被告人詹淑云向何某、詹某2等七人集资的行为，应认定为集资诈骗罪。（3）根据《最高人民法院关于审理非法集资刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第五条的规定，集资诈骗的数额以行为人实际骗取的数额计算，案发前已归还的数额应予以扣除。数额在30万元以上不到100万元的，应当认定为“数额巨大”。本案中詹淑云的诈骗数额为55.705万元，属“数额巨大”。 本院认为，被告人詹淑云违反国家金融管理法规，非法向社会公开吸收公众存款，数额巨大，其行为已构成非法吸收公众存款罪；以非法占有为目的，使用欺骗方法非法集资，数额巨大，其行为又构成集资诈骗罪，依法应两罪并罚。公诉机关指控的基本犯罪事实清楚，证据确实充分，指控罪名成立，本院予以支持。被告人詹淑云归案后能如实供述自己的罪行，是坦白，依法可从轻处罚。辩护人关于被告人詹淑云认罪态度好，有悔罪表现，具有坦白等情节，可从轻处罚的辩护意见，本院予以采纳。对被告人詹淑云的非法吸收公众存款犯罪违法所得未退还部分，应责令其继续退赔给各集资参与人。被害人詹某2等人的被骗损失，依法应责令被告人詹淑云退赔。依照《中华人民共和国刑法》第一百七十六条第一款、第一百九十二条、第六十九条、第六十七条第三款、第六十四条，《最高人民法院关于审理非法集资刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条、第三条、第四条、第五条之规定，判决如下： 一、被告人詹淑云犯非法吸收公众存款罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币五万元；犯集资诈骗罪，判处有期徒刑五年六个月，并处罚金人民币五万元；数罪并罚，决定执行有期徒刑六年六个月，并处罚金人民币十万元。 （刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2017年6月24日起至2026年1月14日止，羁押期间取保候审的，刑期的终止日顺延。罚金限判决生效之日起十日内缴纳。） 二、犯罪违法所得人民币二百二十五万二千六百五十元，责令被告人詹淑云退赔给集资参与人（被害人）詹某1等21人（清单附后）。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向江西省上饶市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本四份。 审 判 长  李盛林 人民陪审员  汪志玲 人民陪审员  张凤媚 二〇二〇年十二月三日 书 记 员  章 晖