江苏省徐州市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）苏03民终7187号上诉人（原审原告）：徐州凯佳建材有限公司，住所地徐州市云龙区世茂广场**801-827。法定代表人：吴朋，该公司总经理。委托诉讼代理人：陈士花，该公司经理。委托诉讼代理人：杨梦楠，江苏禾嘉律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：周岐，男，1989年2月13日生，汉族，住徐州经济技术开发区。委托诉讼代理人：肖逍逍，江苏圆点律师事务所律师。委托诉讼代理人：杨川川，江苏圆点律师事务所律师。上诉人徐州凯佳建材有限公司（以下简称凯佳公司）因与被上诉人周岐合同纠纷一案，不服江苏省徐州市云龙区人民法院(2020）苏0303民初3807号民事判决，向本院提起上诉。本院于年月日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。凯佳公司上诉请求：撤销一审判决，依法改判或发回重审，并由被上诉人负担本案一、二审诉讼费用。事实和理由：周岐系凯佳公司大区域经理。2018年1月1日，凯佳公司(甲方)与周岐(丙方)及案外人王硕(乙方)签订了《凯佳公司2018年美缝剂市级服务商代理合同》，合同期限为12个月即2018年1月1日至2018年12月31日。上述合同签订后，凯佳公司即向王硕出借货物。截止到2018年7月17日，被凯佳公司下属淮安(王硕)服务中心账面借货欠款。经凯佳公司多次催要，王硕均借故未能偿还。为维护合法权益，凯佳公司就该欠款起诉至一审法院，该院于2018年12月3日作出(2018)苏0303民初5398号民事判决书，判决王硕给付凯佳公司欠款286726.8元。该判决生效后，王硕拒不履行生效判决，凯佳公司遂申请法院强制执行，经法院依法扣划王硕银行存款28106.27元，扣除5361元执行费，发还凯佳公司22745.27元，王硕尚欠款263981.53元未能履行。经查，王硕暂无其他财产可供执行，2019年9月4日一审法院裁定：终结本次执行程序。周岐作为大区经理，按照合同约定应就王硕拖欠凯佳公司的款项承担连带保证责任。根据涉案的合同第九条第七款第四项的约定，保证人承担保证责任直至本息还清时为止，本案保证期间应当为两年。凯佳公司在2019年初已要求周岐承担担保责任，并未超出保证期间。综上，请求二审法院支持上诉，依法裁判。周岐辩称：凯佳公司要求周岐就涉案债务承担保证责任责任没有法律依据，请求二审法院驳回上诉，维持原判。凯佳公司向一审法院诉请：判令周岐对（2018）苏0303民初5398号民事判决书确定的王硕的债务承担连带保证责任。一审法院查明：2018年1月1日，凯佳公司（甲方）与案外人王硕（乙方）、周岐（丙方）签订《徐州凯佳建材有限公司2018年美缝剂市级服务商代理合同》一份，合同约定：丙方是与甲方合作了几年的伙伴，……同时取得了市级服务代理商的推荐和管理资格，承担了对市级服务代理商的、运营行为进行监督、指导、评估、检查等管理责任，并同甲方签订了市级服务代理商担保协议书；乙方就是经由丙方推荐或培养，在丙方的监督、指导、管理和担保下取得了2018年度甲方城市服务代理权，成为甲方2018年度美缝剂市级服务商负责人。该合同第一条“合作方式和销售范围”约定：甲方授权乙方作为甲方在江苏省淮安市的“2018年度徐州凯佳建材有限公司美缝产品”的唯一合法代理商，负责美缝产品在该城市的销售和售后服务工作，其销售范围为甲方指定区域。第二条“合作期限”约定：本合同代理期限为12个月，自2018年1月1日至2018年12月31日。第六条“甲方的义务、权利”约定：甲方应按照合同的相关规定向乙方出借商品和维持合理的乙方商品库（甲方继续维持乙方商品存货总金额5万—50万，具体情况详见甲方财务有关规定；甲方借给乙方商品，乙方要通过给甲方打借条的形式，来获得用来销售商品的经营权）；甲方财务有权选择性的随时查账，如出现账物不符，补足款项，盘点盘亏2万以上的服务中心，视为乙方违约，乙方应补足亏损并向甲方支付亏损数额10%的违约金，如果是故意压公司或挪用公司货款，视为乙方违约，不仅扣除当月佣金，乙方还应向甲方支付违约金，金额为盘亏额3倍。第七条“乙方的义务和权利”约定：乙方应按照甲方财务规定及时向甲方上报销售报表和支付销售款（每月3、6、9、13、16、19、23、26、29日和月底最后一天）未及时付款或上报销售报表的，视为乙方违约，乙方应向甲方支付违约金200元-500元/次，凡恶意滞留货款的，一经发现，甲方有权立即解除本合同并依法追究违约责任。第八条“丙方的义务和权利”约定：1、丙方负责指导和帮助乙方开展业务。2、甲方充分授权丙方对乙方的经营行为实施日常的监督、检查、考核和评估。丙方对乙方的突出经营表现有权向甲方提出奖励建议；对乙方违规、违约经营行为有权提出警告、限期整善，有权向甲方提出让乙方承担违约金或与乙方解除本合同的建议。3、丙方为乙方履行本合同提供连带责任担保。4、签订合同时，丙方应提供营业执照及……；合同九、合同的终止和解除约定：有下列情形之一的，合同权利义务终止：……6、违约行为而导致合同终止后的处理：……4）丙方负有连带责任，乙方无法偿还的部分，由丙方负责偿还。合同还约定了其他内容。上述合同签订后，凯佳公司按照合同约定向案外人王硕供应了货物，但王硕未按合同约定向凯佳公司支付款项。凯佳公司于2018年9月14日诉至该院，诉讼请求：判令王硕返还凯佳公司应付货款286726.8元、违约金71681.7元。2018年12月3日该院作出（2018）苏0303民初5398号民事判决书，载明截止2018年8月27日王硕尚欠凯佳公司货款286726.8元，并判决：周岐王硕应于本判决生效之日起十日内返还凯佳公司徐州凯佳建材有限公司货款286726.8元并支付违约金71681.7元。该民事判决书已生效。因案外人王硕未能完全履行该民事判决书确定的义务，凯佳公司遂提起本次诉讼。庭审中，凯佳公司陈述其最早在2019年初向周岐主张了相应的权利，周岐不予认可，凯佳公司对此亦未提供证据。凯佳公司提供其法定代表人吴朋与周岐微信聊天截图，显示：2018年8月12日凯佳公司向吴朋发送图片一张，内容为署名“王硕”出具的还款协议书。2019年7月8日吴朋向凯佳公司发送语音信息：王硕的事情确认了吗？凯佳公司回复：他这段时间一直在老家，也没去工作。吴朋发送信息：哎呀，这个事那个你不能拖，也不知道好是怎么讲的。我觉得你两得上公司来一趟，面对面就得谈，我们擦了，然后上法院之后跟上繁衍这边的给你罚款，确认一下子看怎么区协调事情，直到一直下去了。凯佳公司回复语音信息：其实年前的时候就是总部给上了，但是就是说表格，然后王硕还有那个吴伟起去公司，然后这个事儿呢，给你当面，但是这个事儿，后来因为都没去成，所以不来了纸了，我在跟他联系，让他尽量去趟公司把。……凯佳公司以此主张已向周岐主张了权利。周岐质证意见：真实性无异议，但从双方聊天内容可知，凯佳公司自始至终没有向周岐主张要求承担担保责任，而是催促周岐尽快将王硕约谈至公司解决欠款的事宜，同时从还款计划书中也可见是王硕本人对于凯佳公司的欠付货款做出的承诺，周岐从未承诺需承担连带责任，且在合同条款中保证责任也是违反法律规定的，无效的。一审法院认为：凯佳公司、周岐及案外人王硕签订的《徐州凯佳建材有限公司2018年美缝剂市级服务商代理合同》系双方真实意思的表示，且主体适格，内容亦不违反法律、行政法规的规定，故是合法有效的，各方当事人均应按照合同约定全面履行各自义务。根据合同第八条约定，周岐应当对案外人王硕的债务承承担连带保证责任。根据《中华人民共和国担保法》第二十六条规定，连带责任的保证人与债权人未约定保证期间的，债权人有权自主合同债务履行期届满之日起六个月内要求保证人承担保证责任，在该保证期间内债权人未要求保证人承担保证责任的，保证人免除保证责任。涉案合同未明确约定保证期间，故该合同的保证期间为主合同债务履行期届满之日起六个月内。根据该院（2018）苏0303民初5398号民事判决书，截止2018年8月27日王硕尚欠凯佳公司货款286726.8元，该债务在凯佳公司提起该案诉讼的2018年9月14日履行期限早已届满，即便自该日起计算保证期限，保证期间届满之日为2019年3月14日。凯佳公司陈述其在2019年初向周岐主张了相应的权利，周岐对此不予认可，凯佳公司亦未提供证据证实，该院对凯佳公司的该陈述不予采信，据此该院认定凯佳公司并未在保证期间内向周岐主张了相应的权利，周岐免除相应的保证责任。综上，遂判决：驳回徐州凯佳建材有限公司的诉讼请求。案件受理费5344元，减半收取为2672元，由徐州凯佳建材有限公司负担。二审期间，双方当事人均未提交新证据。本院除对一审法院查明的事实予以确认外，另查明，凯佳公司陈述该公司曾于2019年4月、9月、11月就涉案款项向周岐主张权利。本院认为：双方当事人二审期间主要争议在于本案是否已经超过保证期间。《中华人民共和国担保法》第二十六条规定：“连带责任保证的保证人与债权人未约定保证期间的，债权人有权自主债务履行期届满之日起六个月内要求保证人承担保证责任。在合同约定的保证期间和前款规定的保证期间，债权人未要求保证人承担保证责任的，保证人免除保证责任。”根据查明的事实可知涉案合同未明确约定保证期间，故该合同的保证期间为主合同债务履行期届满之日起六个月内，凯佳公司主张涉案债务保证期间为两年无事实及法律依据，本院不予采信。已经生效的（2018）苏0303民初5398号民事判决书确认截止2018年8月27日王硕尚欠凯佳公司货款286726.8元，该债务在凯佳公司提起该案诉讼的2018年9月14日履行期限已届满，即便自2018年9月14日起计算保证期间，保证期间届满之日为2019年3月14日。凯佳公司陈述其在2019年四月即向周岐主张了相应的权利，周岐对此不予认可，凯佳公司亦未提供证据证实，而且即便凯佳公司陈述其于2019年4月向周岐主张权利的事实属实，该时间亦已超过保证期间，故一审法院认定凯佳公司未在保证期间内向周岐主张权利并免除周岐保证责任具有事实及法律依据，本院予以维持。综上，凯佳公司的上诉请求不能成立，本院不予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条、第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费5344元，由徐州凯佳建材有限公司负担。本判决为终审判决。审判长  秦国渠审判员  汪佩建审判员  张 洁二〇二〇年十二月九日书记员  彭 璐