湖南省邵东市人民法院刑 事 判 决 书（2020）湘0521刑初182号公诉机关湖南省邵东市人民检察院。被告人彭艳庭，女，1996年3月16日出生，汉族，初中文化，务工，户籍所在地湖南省邵东市，现住邵东市。因涉嫌犯诈骗罪，于2019年9月28日被刑事拘留，同年11月1日被逮捕。现羁押于邵阳市看守所。辩护人王清平，湖南启航律师事务所律师。邵东市人民检察院以邵东市院刑诉（2020）197号起诉书指控被告人彭艳庭犯诈骗罪，于2020年5月25日向本院提起公诉，本院受理后，依法组成合议庭，于2020年8月4日、9月29日、12月15日公开开庭进行了审理。邵东市人民检察院指派检察员付腊梅出庭支持公诉，被告人彭艳庭及其辩护人到庭参加诉讼。本案现已审理终结。期间，公诉机关建议延期审理一次。湖南省邵东市人民检察院指控：2017年11月至2019年9月，被告人彭艳庭先后二次在湖南省新战线网络科技有限公司邵东分公司担任销售置业顾问，期间一直负责为邵东县福星御景城置业有限公司销售房产。2018年4月至2019年9月期间，被告人彭艳庭多次虚构帮被害人代缴房屋契税、维修基金、燃气立户费或者被害人银行贷款额度不够需要多补交购房款的事实，骗取被害人资金共计535663元。在明显无偿还能力的情况下，被告人彭艳庭将这些资金用于归还个人欠款和高消费，事后又找他人制作虚假的契税和维修基金发票欺瞒被害人。为证明上述事实，公诉机关向法庭举出了证人黄某、刘某2、舒某、彭某、罗某2、王某2的证言，被害人郑某1、郑某2、王某1、刘某1、周某、汤某、金某、罗某1、莫某、邓某的陈述，被告人彭艳庭的供述与辩解及相关书证等证据。公诉机关认为，被告人彭艳庭以非法占有为目的，诈骗他人财物，数额特别巨大，其行为已构成诈骗罪。建议对被告人彭艳庭在有期徒刑十年至十二年内判处刑罚，并处罚金。经审理查明:邵东市福星御景城置业有限公司（以下简称福星公司）与湖南省新战线网络科技有限公司邵东分公司（以下简称新战线公司）签订了房屋代销合同，新战线公司为邵东福星御景城销售房产。被告人彭艳庭系新战线公司员工。2017年11月至2019年9月，彭艳庭担任销售置业顾问，为福星御景城销售房产。2018年4月至2019年9月期间，被告人彭艳庭以代缴契税、维修基金、燃气立户费、补交首付款的名义向郑某1、郑某2、王某1、金某等人收取房屋契税和维修基金182988元，房屋首付款347715元，燃气立户费4960元，共计535663元。被告人彭艳庭收到上述款项后，用于归还个人欠款和高消费。具体事实如下：2018年4月，被告人彭艳庭以帮郑某1、郑某2、王某1代缴房屋契税和维修基金的名义，收取郑某120908元、王某122376元、郑某242036元。彭艳庭分别为郑某1、王某1、郑某2代缴了11483元、12416元、22232元的维修基金后，未给三人交纳房屋契税，将余款39189元用于归还个人欠款。事后，因郑某2索要发票，彭艳庭于2018年8月7日找他人制作了虚假的契税发票交给郑某2。2018年6月，被告人彭艳庭以帮刘某1、莫某代缴房屋契税和维修基金的名义，收取刘某120000元、莫某17984元。后用于个人消费和归还个人欠款。2018年7月，被告人彭艳庭以帮周某代缴房屋契税和维修基金的名义，收取周某21500元。后用于个人消费和归还个人欠款。2018年8月1日，被告人彭艳庭找他人制作了虚假的契税和维修基金发票给周某。2018年8月，被告人彭艳庭以帮郑某1代缴契税和维修基金的名义，收取郑某120958元。后用于个人消费和归还个人欠款。2018年8月7日，被告人彭艳庭找他人制作了虚假的税务发票给郑某1。2018年8月，被告人彭艳庭以帮汤某代缴房屋契税和维修基金为名，收取汤某21246元；2019年6月又以帮忙代缴燃气立户费为名收取2480元。均用于个人消费和归还个人欠款。2018年9月29日，彭艳庭找他人制作虚假的契税和维修基金发票给汤某。2019年7月，彭艳庭又以汤某在农商银行无法办理按揭贷款，需要补交购房首付款的名义，向汤某收取90000元的购房首付款。后用于个人高消费和生活开支。2019年8月，被告人彭艳庭要求邓某补交30000元的首付款，实际上邓某只需补交10000元，彭艳庭帮邓某补交10000元首付款后，将其余20000元用于个人消费和归还个人欠款。后彭艳庭又以帮邓某代缴燃气立户费为名，收取邓某2480元，用于个人消费。2018年10月至2019年9月期间，被告人彭艳庭担任金某的销售顾问，在为金某代缴了5万元的购房定金后。以帮忙代缴购房首付款收取金某的购房首付款127715元。在金某未签订购房合同的情况下，又收取金某契税和维修基金21155元。后又以金某银行贷款额度不够需要补缴购房首付款的名义，收取金某10万元的购房款。彭艳庭将上述款项用于个人高消费和归还个人欠款。2018年9月，被告人彭艳庭以帮罗某1代缴房屋契税和维修基金为名，收取罗某120956元，后用于个人消费和归还个人欠款。2018年9月4日，被告人彭艳庭找他人制作了虚假的房屋契税和维修基金发票给罗某1。2019年8月，被告人彭艳庭又以罗某1的银行贷款额度不够，需要补交购房款，向罗某1收取50000元的购房款，后被罗某1识破，彭艳庭退还了罗某140000元。上述事实，有证人黄某、刘某2、舒某、彭某、罗某2、王某2的证言，被害人郑某1、郑某2、王某1、刘某1、周某、汤某、金某、罗某1、莫某、邓某的陈述，被告人彭艳庭的供述和辩解及户籍信息、到案经过、客户贷款表、销售代理合同、福星案场制度补充说明、购房信息表、发票、收据、证明、微信聊天记录、转账记录等相关书证等证据证实，足以认定。本院认为，被告人彭艳庭利用其在新战线公司担任销售置业顾问、负责为福星公司销售房产的职务便利，将代收的购房款、契税、维修基金等占为己有，数额较大，其行为已构成职务侵占罪。公诉机关指控被告人彭艳庭的犯罪事实清楚，证据确实、充分，本院予以支持，但指控的罪名不当，本院依法予以变更。被告人彭艳庭被新战线公司聘用，为福星公司销售房屋，以福星公司名义开展业务，实际是接受新战线公司和福星公司的双重监督与管理。福星公司对新战线公司的代理销售行为对外承担法律后果。虽然公司表面上不准置业顾问代收款项，但实际上默许置业顾问可以收款。在这种情况下，彭艳庭的行为实为职务行为。同时，就购房户与福星公司的购房法律关系而言，彭艳庭的行为完全符合民事法律关系中的表见代理特征。在购房户看来，彭艳庭完全有职权向他们推销房产、签订认购书及购房合同，收取购房款、契税、维修基金、办理银行按揭手续等。他们是基于对彭艳庭职务上的信任交付钱款的。在他们看来，将钱交给彭艳庭就等于交给了福星公司。如果彭艳庭不是福星公司的销售置业顾问，这些购房户怎么可能就凭彭艳庭的一句“我帮你代缴”就将钱交给彭艳庭。因此，彭艳庭收取购房款、契税、维修基金、燃气立户费的行为本质上是利用了职务上的便利。诈骗是行为人以非法占有为目的，通过虚构事实或者隐瞒真相的方法骗取被害人财物，被害人是基于行为人虚构的事实，信以为真，产生认识上的错误而“自愿”交出财物。本案中的契税、维修基金、房款、燃气立户费都是各业主实实在在要交的，而不是彭艳庭虚构的。各业主之所以交钱给彭艳庭的根本原因，一是他们的确要交这些钱，二是彭艳庭系福星公司的销售置业顾问，基于对他们职务上的信任。彭艳庭既没有虚构事实，本案的购房户更不是被骗产生错误认识而交出财物。因此，彭艳庭的行为不符合诈骗罪的客观构成要件，诈骗罪不成立。综上所述，依照《中华人民共和国刑法》第二百七十一条，第六十四条之规定，判决如下：一、被告人彭艳庭犯职务侵占罪，判处有期徒刑三年六个月。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2019年9月28日起至2023年3月27日止。）二、对被告人彭艳庭的违法所得535663元予以追缴，所得款项退赔给邵东市福星御景城置业有限公司。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向湖南省邵阳市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。审 判 长  刘 俊人民陪审员  李雪军人民陪审员  刘海群二〇二〇年十二月十五日代理书记员  谢迎辉附相关法律条文：《中华人民共和国刑法》第二百七十一条公司、企业或者其他单位的人员，利用职务上的便利，将本单位财物非法占为己有，数额较大的，处五年以下有期徒刑或者拘役；数额巨大的，处五年以上有期徒刑，可以并处没收财产。国有公司、企业或者其他国有单位中从事公务的人员和国有公司、企业或者其他国有单位委派到非国有公司、企业以及其他单位从事公务的人员有前款行为的，依照本法第三百八十二条、第三百八十三条的规定定罪处罚。第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。