广东省江门市蓬江区人民法院民 事 判 决 书（2020）粤0703民初5862号原告：刘春年，女，1962年1月23日出生，汉族，住开平市****，公民身份号码440************729。被告：梁华盛，男，汉族，1977年9月8日出生，住湛江市霞山区***************，公民身份号码440************410。原告刘春年诉被告蓬江区澳莱酷牛西餐厅（个体户，以下简称澳莱西餐厅）合伙协议纠纷一案，本院作出（2019）粤0703民初8100号民事判决后，刘春年提出上诉，江门市中级人民法院作出（2020）粤07民终1277号民事裁定，认定澳莱西餐厅已经在二审期间注销，遂裁定撤销8100号民事判决，并将案件发回重审。本院重新立案受理后，刘春年以澳莱西餐厅的经营者梁华盛为被告重新提交起诉状，并重新送达。本院依法另行组成合议庭，适用普通程序公开开庭进行了审理，原告刘春年到庭参加诉讼，被告梁华盛经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告刘春年向本院提出诉讼请求：1.判决解除原告与被告签订的《出资协议书》；2.判决被告退还股金30万元给原告；3.判决被告支付股份红利6740.37元给原告；4.判决被告承担本案的诉讼费。事实和理由：1.刘春年与梁华盛合伙经营澳莱西餐厅。梁华盛是澳莱西餐厅的经营者、实际控制人，对澳莱西餐厅具有所有权和利润分配权、支配权。2015年4月5日，刘春年与梁华盛签订《出资协议书》，约定由刘春年出资30万元入股澳莱西餐厅，占3%的股权。刘春年入股后，截至2019年4月止，梁华盛一直将澳莱西餐厅的经营信息告知刘春年，刘春年因此得知2014年11月份至2019年4月份可得红利39740.37元，且实际收取了33000元，梁华盛尚欠6740.37元未支付。但自2019年5月份起，梁华盛不再告知经营信息，刘春年对梁华盛经营情况一无所知。2.梁华盛在二审诉讼庭审时告知已经注销澳莱西餐厅，刘春年由此得知梁华盛于2020年4月9日在未经合伙人同意的情况下，私自转让了澳莱西餐厅，并注销了澳莱西餐厅，梁华盛侵占了刘春年的合法权益。3.经刘春年查实，澳莱西餐厅虽然于2020年4月9日注销了，但注册地仍在经营餐饮。经网上查询及实地察看，2020年4月27日成立了江门市澳莱西餐厅有限公司，法定代表人为梁华盛的儿子梁猛。2020年5月18日，又将法定代表人变更为梁华盛的女儿梁丹蓝。刘春年怀疑梁华盛将澳莱西餐厅财产转移给了其儿子、女儿，这是不合理的。原告因此起诉。原告刘春年向本院提交证据如下：身份证，《企业信用信息公示报告》，《收据》，《出资协议书》，《资产负债表》，《万达店期初试算平衡表》，银行流水，微信聊天记录，转账凭证，工商登记资料，图片。在原审中，梁华盛作为澳莱西餐厅的个体经营者出庭，其为澳莱西餐厅辩称，1.澳莱西餐厅名为个体工商户，实为合伙经营，刘春年是隐名合伙人。因还存在其他隐名合伙人，刘春年要求退伙，依法应经全体合伙人同意。现刘春年单方面要求退股，澳莱西餐厅不同意刘春年退出。2.刘春年应依约承担经营风险，分担亏损。目前澳莱西餐厅是亏损的，实际上刘春年已多分配了款项。3.虽然自2019年5月份起，澳莱西餐厅没有以往常的方式向刘春年提供经营信息，但刘春年仍可通过其他渠道获知。澳莱西餐厅在原审中提交证据如下：《初始股东明细表》，《资产负债表》，《万达店盈利分红表》。被告梁华盛在重审阶段没有答辩。被告梁华盛在重审中提交证据如下：《资产负债表》，《评估报告》。针对（2020）粤07民终1277号民事裁定的指引，本院通知刘春年、梁华盛于2020年7月9日到庭，并制作《询问笔录》1份。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，经开庭审理，本院查明：澳莱西餐厅于2014年9月19日成立，为个体工商户，经营者梁华盛，于2020年4月9日被梁华盛申请注销。2015年6月15日，刘春年与梁华盛签订《出资协议书》，约定澳莱西餐厅的总投资额为10438853.5元，梁华盛出资250万元，刘春年出资30万元，该280万元均登记在梁华盛名下。梁华盛作为澳莱西餐厅的显名出资人、实际投资人、实际控制人，享有对澳莱西餐厅的利润分配权、支配权和所有权。刘春年为澳莱西餐厅的隐名出资人，依据实际占有资金比例享受和参与利润分配，但不参与餐厅的具体经营事务。双方均对澳莱西餐厅对外经营行为产生的投资风险承担责任。该协议因澳莱西餐厅注销等情形而终止，协议终止后，刘春年隐名持有的资产，由刘春年、梁华盛另行签订协议解决。上述《出资协议书》签订后，刘春年依约转账支付了30万元给梁华盛。2019年4月之前，澳莱西餐厅一直发送经营信息给刘春年，告知每月营业总收入、销售成本、营业费用、当月利润、是否分红等经营情况，且当月发送的利润金额是收入净额扣除了销售成本及营业费用（含人工、税金）得出的金额。按照澳莱西餐厅发送给刘春年的数据，截至2019年4月，澳莱西餐厅应分红总额为1324679.01元，刘春年占股3%，应得分红款39740.37元（1324679.01*3%=39740.37），澳莱西餐厅已支付分红款33000元，尚欠分红款6740.37元未付。按照澳莱西餐厅在原审中提交的《万达店盈利分红表》，应分红总额为1763532.51元，在扣减超额投资款及其他费用后，可分配利润为-17029.64元。2019年5月之后，澳莱西餐厅再无向刘春年通报经营信息和财务状况。另查明，按照澳莱西餐厅在原审中提交的2019年4月30日《资产负债表》，截至该日资产总计3404835.39元，负债合计2254688.08元，所有者权益（股东权益）合计1150147.32元。经本院于2020年7月9日询问，该《资产负责表》已由澳莱西餐厅在经营期间发送给刘春年，刘春年确认澳莱西餐厅的财产状况以2019年4月30日作出的《资产负债表》为准，梁华盛确认2019年4月30日的资产与该日作出的《资产负债表》一致。另查明，澳莱西餐厅名下的一批设备及家具，已由本院另案[（2019）粤0703执45号案]查封、评估处理，2020年6月17日评估价值为123750元。本院认为：本案系合伙协议纠纷。刘春年、梁华盛签订的《出资协议书》是双方当事人真实意思表示，内容合法，受法律保护。由该协议书约定内容可知，刘春年为隐名合伙人，梁华盛为显名合伙人，两者之间存在合伙关系。梁华盛虽然辩称其还与他人存在合伙关系经营澳莱西餐厅，但该合伙关系是存在于梁华盛与他人之间，是由其代持刘春年的合伙份额再与他人形成合伙关系，第二重合伙关系与第一重合伙关系各自独立，属于不同的法律关系，当梁华盛因第一重的合伙关系侵犯刘春年权益时，刘春年有权就此重合伙关系单独主张权利。《出资协议书》签订后，澳莱西餐厅自2019年5月起已经不再向刘春年提供经营信息，导致刘春年无法得知经营情况，实质上是梁华盛单方违约结束了与刘春年的合伙关系，梁华盛应负违约责任，在结束合伙时结算退伙款给刘春年。因2019年5月起梁华盛（澳莱西餐厅）不再告知刘春年经营信息，故应认定退伙的结算时点为2019年4月30日。在澳莱西餐厅运营过程中，梁华盛于2020年4月9日注销了澳莱西餐厅，该注销行为发生在退伙结算时点之后，不影响梁华盛应承担的违约责任。根据查明的事实，澳莱西餐厅因另案被强制执行，其财产已经发生变动，且澳莱西餐厅已经注销，没有了经营现场，不再具备对现场财产按2019年4月30日时点进行清算的条件。此外，梁华盛经法庭传票传唤不到庭，不配合将澳莱西餐厅的财务档案材料交送审计，无法启动审计程序，其应承担不利的法律后果。根据双方当事人的举证及质证，澳莱西餐厅将2019年4月30日的《资产负债表》发送给了刘春年，刘春年、梁华盛在询问笔录中均确认澳莱西餐厅2019年4月30日的财产状况与该表一致，该表显示股东权益为1150147.32元，本院予以认定。由于刘春年、梁华盛在《出资协议书》中没有约定终止合伙时刘春年的权益如何处理，而梁华盛自2019年5月份之后不再与刘春年合伙经营，故应将刘春年的权益按2019年4月30日的《资产负债表》结算支付给刘春年，经计算为34504.42元（1150147.32*3%=34504.42）。对于刘春年诉请的分红款问题。刘春年为其诉请提交了每月信息，经累计计算得出澳莱西餐厅欠付分红款6740.37元，该诉请合法合理，本院予以支持。梁华盛虽然在诉讼中提交了《万达店盈利分红表》认为实际未分配利润为负数，但其计算结果是在利润1763532.51元的基础上，再次扣除了超额投资款等项目而计得，在不扣除这些项目的情形下，计得的刘春年分红款为52908.98元，超过刘春年自行计算的金额。经审核，在经营过程中，澳莱西餐厅持续发送信息给刘春年，确认的每月利润已经扣除了销售成本、营业费用（含人工、税金），这些信息记载的内容与《万达店盈利分红表》扣减的项目存在矛盾，也即扣减的项目是否真实存疑，且澳莱西餐厅也未将《万达店盈利分红表》的扣减项目与刘春年另行确认，未曾另行告知刘春年此前发送的信息存在错误，故本院不予采信梁华盛意见，不认可其辩解利润为负数的主张。关于诉讼费的负担问题。刘春年起诉前，梁华盛没有将澳莱西餐厅截至2019年4月30日的所有者权益告知刘春年，导致刘春年诉请的退伙出资款畸高，过错在于梁华盛怠于告知，且梁华盛是违约一方，故本案诉讼费应由梁华盛负担。综上所述，梁华盛于2019年5月起已经实际上不与刘春年合伙经营，刘春年诉请解除协议合法合理，本院予以支持；刘春年诉请梁华盛退还股金30万元，因在经营澳莱西餐厅过程中产生损耗，本院依照2019年4月30日的《资产负债表》认定应退金额；刘春年诉请梁华盛支付分红款6740.37元依法有据，本院予以支持。依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第一百零九条和《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百三十四条第一款、第一百四十四条之规定，判决如下：一、解除原告刘春年与被告梁华盛于2015年6月15日签订的《出资协议书》；二、被告梁华盛应于本判决发生法律效力之日起十日内支付退伙出资款34504.42元给原告刘春年；三、被告梁华盛应于本判决发生法律效力之日起十日内支付分红款6740.37元给原告刘春年；四、驳回原告刘春年其他的诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费5901.11元，由被告梁华盛负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省江门市中级人民法院，并在递交上诉状之日起七日内预交上诉受理费。如不上诉，义务人拒不在判决书规定期限内履行义务的，权利人可在判决书发生法律效力后，上述履行期限届满的次日起二年内向本院申请执行。审 判 长  肖 剑人民陪审员  徐惠英人民陪审员  邹翠仙二〇二〇年十二月七日法官 助理  梁沛杰书 记 员  张晓莹