辽宁省铁岭市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）辽12民撤1号原告：刘国伟，男，1971年3月5日出生，汉族，住辽宁省铁岭市银州区。原告：李强，男，1977年2月28日出生，汉族，住辽宁省铁岭县。二原告共同委托诉讼代理人：寿贺君，辽宁楚河律师事务所律师。被告：李万君，男，1956年1月1日生，汉族，住铁岭市银州区。被告：赵俭，男，1975年9月6日出生，汉族，住辽宁省铁岭市银州区。委托诉讼代理人：李彬，辽宁冠越律师事务所律师。原告刘国伟、李强诉被告李万君、赵俭第三人撤销之诉一案，本院于2018年1月26日立案受理后，于2018年11月17日作出（2018）辽12民撤1号民事判决。赵俭不服该判决，向辽宁省高级人民法院提起上诉。辽宁省高级人民法院于2020年4月2日作出（2019）辽民终585号民事裁定，发回本院重审。本院于2020年5月6日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告刘国伟及刘国伟和李强二原告共同委托诉讼代理人寿贺君、被告赵俭的委托诉讼代理人李彬到庭参加了诉讼，被告李万君经本庭公告合法送达传票后未到庭参加诉讼，因本案须以另案的审理结果为依据，于2020年9月1日中止本案诉讼。2020年12月14日恢复审理。本案现已审理终结。原告刘国伟向本院提出诉讼请求：请求撤销铁岭市中级人民法院（2015）铁民二初字第00031号民事调解书中关于李万君以5000平方米在建工程及800平方米猪舍抵顶欠款的全部涉及其优先受偿权部分。事实和理由：2013年6月19日，刘国伟、李强与李万君、杨某签订了《汉王山庄公寓楼项目承包合同》。合同约定，李万君、杨挺将其在铁岭县黄金沟的汗王山庄公寓工程承包给刘国伟施工，工程建筑面积为4064平方米，工程砖混部分总承包价为380万元；合同还约定，工程款由刘国伟先行垫付，李万君按照工程进度分四期付款。合同签订后，刘国伟按约定进入现场进行施工。施工开始，李万君改变了工程设计，将原来的四层4064平方米改为五层为5000平方米。尽管如此，刘国伟还是积极垫款施工。但李万君没有按照合同约定支付工程款，致使工程施工至三层时被迫停工，工程实际只施工了3000多平方米，刘国伟至今等待资金继续开工，工程一直在刘国伟手中，未竣工，更未交工。同时，刘国伟还承包了李万君在黄金沟平整场地、建设土地庙、建设猪舍的工程，现在猪舍也没有交工。施工过程中，李万君只支付了70万元工程款，拖欠工程款200余万元。2015年4月末，刘国伟得知赵俭经贵院调解李万君将刘国伟施工的在建工程抵顶给赵俭，向贵院提出撤销之诉，贵院以（2015）铁民二初字第00065号民事裁定驳回刘国伟起诉，裁定待刘国伟优先权确认之后另行诉讼。现铁岭县人民法院已经作出（2017）辽1221民初109号民事判决书，确认了李万君对刘国伟的欠款数额及刘国伟对在建工程的优先受偿权。该调解书侵犯刘国伟的优先受偿权，是赵俭与李万君恶意串通欺骗法院获得，调解书中的五千平房屋不存在，当时抵顶房屋只有3300平，调解书违法，根据法律规定调解书只能确定还款义务，不能直接将房屋抵顶债务，所以调解书错误。请求人民法院依法支持刘国伟的诉讼请求。被告赵俭辩称，关于恶意串通，是原告主观陈述，没有法律支持。关于调解违法，如果没有原告依据铁岭县人民法院的（2017）辽1221民初109号民事判决书，他在法律上没有法律依据主张调解书无效。关于优先权，被告认为该判决错误，适用法律错误。依据合同法286条是对该工程价款具有优先受偿权，对建筑物本身不具有优先受偿权。原告主张的优先受偿权实际在法律上为债权，不能抵抗赵俭根据调解书处分的物权。原告撤销权应在6个月内行驶，其权利已经丧失，撤销权是除斥期间，原告当庭陈述主张过法院有裁定双方有调解的理由，不能成为法律上除斥期间中止中断延长的理由。被告李万君未提交书面答辩意见。本案当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据和事实，本院认定如下：刘国伟为证明其主张向法庭提供如下证据材料1、铁岭县人民法院（2017）辽1221民初109号民事判决书，证明刘国伟与李强对在建房屋具有优先受偿权，有独立的请求权，调解案件侵犯了刘国伟、李强的优先受偿权。经质证，赵俭认为其不是刘国伟、李强所提供判决书的当事人，对于此份判决如果法庭核实，赵俭没有意见。因为赵俭不是该案当事人，不知道其真实性。本院认为，对该份证据的真实性和证明目的予以确认。2、铁岭县人民法院生效证明书一份，证明（2017）辽1221民初109号民事判决已经生效。经质证，赵俭认为对该份证据的真实性和证明目的没有异议。本院认为，对该份证据的真实性和证明目的予以确认。3、铁岭市中级人民法院（2015）铁民二初字第00065号民事裁定书，证明本次诉讼不能按照除斥期间计算，实际上是上一个案件的中止。经质证，赵俭认为对该份证据的真实性没有异议，关联性有异议。此裁定只是作出本案中原告不符合起诉条件的一个法律文书，并不能代表原告刘国伟所称的给予其优先受偿权。本院认为，对该份证据的真实性和证明目的予以确认。4、铁岭市中级人民法院（2015）铁民二初字第00031号民事调解书，证明调解书中李万君将刘国伟享有优先权的房屋抵给赵俭，侵害刘国伟的优先受偿权。房屋实际面积与调解书的面积不符，是双方恶意串通的。根据最高人民法院相关司法解释，该份调解书是违法的，直接用房屋使用权抵顶债务是违法的。经质证，赵俭认为对其证明目的不予认可。赵俭与李万君签订调解书时，刘国伟并不享有房屋的优先受偿权。本院认为，对该证据的真实性予以确认，该调解书并不能证明刘国伟具有在建房屋优先权，对其证明目的不予确认。经审理查明，汗王贡猪生态有限公司作为甲方，李强、刘国伟作为乙方，于2013年6月19日签订了《汗王山庄公寓楼项目承包合同》，约定李万君将其在铁岭县黄金沟的汗王山庄公寓楼承包给刘国伟、李强承建，工程建筑面积约4064平方米，工程砖混部分总承包价为380万元。同时约定了承包方式、承包范围、工程款支付方式、双方的工作及责任、工程质量要求、工程变更及工程结算、工程保修等内容。合同落款处甲方签字为李万君、杨某，乙方签字为李强、刘国伟。未加盖铁岭县汗王贡猪生态开发有限公司公章。2014年7月30日，李万君为刘国伟出具“欠条”一张，记载：“今汗王山庄欠刘国伟工程款贰佰万元正（2000000元正）。赵俭与李万君民间借贷纠纷一案，本院于2015年3月4日作出（2015）铁民二初字第00031号民事调解书，第一项中含有5000平方米在建工程、800平方米猪舍抵顶给赵俭。刘国伟于2015年4月末，在上述调解进行执行阶段，得知调解书的内容后，于2015年7月10日向本院提起第三人撤销之诉，要求撤销调解书中涉及到刘国伟所建工程的抵顶部分。另查明，刘国伟、李强于2015年5月14日向铁岭县人民法院提起诉讼，要求李万君、铁岭县汗王贡猪生态开发有限公司给付拖欠工程款，并支付利息，要求对建筑工程房屋享有优先受偿权。铁岭县人民法院于2016年8月3日作出（2015）铁县民一初字第00399号判决，判决给付工程款的判决，但并未确认刘国伟对建筑工程享有优先受偿权。随后，刘国伟提起上诉，本院于2016年12月26日作出（2016）辽12民终1574号民事裁定，将该案发回重审。铁岭县人民法院于2017年8月21日作出（2017）辽1221民初109号民事判决，确认刘国伟、李强对案涉建筑房屋享有优先受偿权。该判决已经发生法律效力。另查明，2019年1月1日赵俭向铁岭县人民法院提起第三人撤销之诉，请求撤销铁岭县人民法院（2017）辽1221民初109号民事判决，铁岭县人民法院于2019年10月16日作出（2019）辽1221民撤1号民事判决，驳回赵俭诉讼请求。赵俭不服该判决，向本院提出上诉，本院于2020年12月9日作出（2020）辽12民终2071号民事判决，驳回上诉，维持原判。本院认为，根据《最高人民法院关于〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第二百九十条规定：“第三人对已经发生法律效力的判决、裁定、调解书提起撤销之诉的，应当自知道或者应当知道其民事权益受到损害之日起六个月内，向作出生效判决、裁定、调解书的人民法院提出……”刘国伟于2015年7月10日已经向本院提出第三人撤销之诉，本院因不符合起诉条件驳回了刘国伟的起诉。而在此时是否享有涉案工程优先受偿权正在另案审理中，其民事权益处于待定状态。2018年1月26日提起本案诉讼系依据铁岭县人民法院2017年8月21日作出的（2017）辽1221民初109号民事判决，确认了刘国伟、李强对涉案工程享有优先受偿权，刘国伟、李强在此时应知道生效调解书侵害其权益，于六个月内主张了权利，其符合提起第三人撤销之诉的条件。因（2017）辽1221民初109号民事判决系生效的法律文书，确认原告对案涉在建房屋享有优先受偿的权利。该证据足以证明（2015）铁民二初字第00031号民事调解书涉及到的李万君用5000平方米在建工程、800平方民猪舍抵顶赵俭欠款的部分，侵害了刘国伟对在建工程的优先受偿权，故（2015）铁民二初字第00031号民事调解书中该部分调解内容应予撤销。根据《最高人民法院关于〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第三百条规定，“对第三人撤销或者部分撤销发生法律效力的判决、裁定、调解书内容的请求，人民法院经审理，按下列情形分别处理：（二）请求成立，但确认其全部或部分民事权利的主张不成立，或者未提出确认其民事权利请求的，撤销原判决、裁定、调解书内容的错误部分”。因刘国伟在第三人撤销之处中并未提出确认对在建工程享有优先受偿的民事权利，同时该权利在铁岭县人民法院的生效判决中已经确认，故本院对刘国伟的诉讼请求，根据上述司法解释规定，只作出撤销该部分内容的判决。综上所述，依照《最高人民法院关于〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第三百条规定，判决如下：撤销铁岭市中级人民法院（2015）铁民二初字第00031号民事调解书第一项中涉及到的李万君用5000平方米在建工程、800平方米猪舍抵顶赵俭欠款的部分。一审案件受理费2300元，由李万君、赵俭负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人人数提出副本，上诉于辽宁省高级人民法院。审判长  冯景芳审判员  刘 芳审判员  李雪莹二〇二〇年十二月十五日法院助理郑紫书记员  宋 晔