河南省平顶山市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）豫04民终3710号上诉人(原审被告)：河南省第一建筑工程集团劳务有限公司，住所地：河南省郑州市管城区航海东路**，统一社会信用代码：91410100687310016W。法定代表人：刘定国，系该公司总经理。委托诉讼代理人：李长瑞，男，汉族，1989年10月12日出生，住河南省淮阳县。公司员工。委托诉讼代理人：刘亚国，北京市京师（汝州）律师事务所律师。被上诉人(原审原告)：尚要西，男，汉族，1970年10月8日出生，住河南省汝州市。被上诉人(原审被告)：张桂霞，女，汉族，1963年2月3日出生，住河南省汝州市。原审被告：汝州市金秋实业有限公司，住，住所地：河南省汝州市望嵩中路**一社会信用代码：91410482MA3XEYRQ6Y。法定代表人，王光民，系该公司董事长。原审被告：中铁北京工程局集团有限公司，住所地，住所地：北京市海淀区北四环西路**会信用代码：91110000102054202B。法定代表人：丁荣富，系该公司董事长。上诉人河南省第一建筑工程集团劳务有限公司因与被上诉人尚要西、张桂霞、原审被告汝州市金秋实业有限公司、中铁北京工程局集团有限公司提供劳务者受害责任纠纷一案，不服河南省汝州市人民法院（2020）豫0482民初5338号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年11月12日立案后，依法组成合议庭进行了审理。上诉人河南省第一建筑工程集团劳务有限公司的委托诉讼代理人李长瑞、刘亚国，被上诉人张桂霞到庭参加诉讼。被上诉人尚要西、原审被告汝州市金秋实业有限公司、中铁北京工程局集团有限公司经本院依法传票通知未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。河南省第一建筑工程集团劳务有限公司上诉请求，1、撤销（2020)豫0482民初5338号民事判决书第一项判决的河南省第一建筑工程集团劳务有限公司承担连带责任部分；2、依法改判河南省第一建筑工程集团劳务有限公司承担10%的过错责任21762元；3、由被上诉人承担一、二审诉讼费。事实与理由：一、上诉人不应承担连带责任，涉案劳务由被上诉人张桂霞承包，其作为乙方与我公司签订有劳务合同，合同第五条乙方责任和义务第8项明确约定乙方“为其施工工人配备必要的劳动保护和安全防护用品（如安全帽、安全带、工作服、手套及其它相关的防护用品）。”合同第六条第2项约定乙方“应遵守工程建设安全生产有关管理规定，严格按安全施工标准进行施工……由于自身安全措施不力及违章操作造成事故，承担一切责任后果和经济费用……。”本案尚要西受雇于张桂霞在工地干活时受伤，张桂霞没有按照合同约定为尚要西提供劳动保护和安全防护用品是尚要西发生意外受伤的直接原因，张桂霞应承担主要责任，我公司不应承担连带责任，我公司虽然选任无资质人员分包劳务，但不是尚要西受伤的直接原因，故，我公司只应承担选任过错10%的责任。一审判决我公司承担连带责任，有失公平。二、被上诉人尚要西作为成年人在干活时自身没有尽到安全注意义务因自身疏忽大意而受伤，其自身亦应当承担相应责任，但一审判决让其自身只承担10%的责任，显然过轻，与事实不符，依法应予纠正。综上，请求二审法院依法查明事实，支持上诉人的上诉请求。张桂霞辩称，2019年6月经人介绍我们去君悦苑找一个姓沈的人干活，姓沈的说干杂活并让我们给他找人，每人每天130元。我让他管饭，但是他不同意，于是就又加了5元钱。第二天我们去了四五个人，其中有尚要西的老婆，过两天尚要西也跟着去了。当时公司派一个叫涛的人分活，晚上下班照相记工。干活期间尚要西从钢管架上掉下来，是谁派尚要西去的，我不知道，这个只有尚要西最清楚。随后干了大概一个多月，公司不让干了，之后，公司让我们每个人带上身份证让领钱，这说明活根本不是我包的，也没说让签合同。2019年11月份公司李得给我打电话说清理楼房垃圾，每人每天130元，要找几个人。我们去又干了大概20多天，又不让干了，这次是李得记工。之后我们去要了好多次钱，一直到2020年5月份才给了，但是没有给完，说是要扣税，我们也并不清楚情况，就多次去要钱。最后李长瑞答应给我钱，要等一段时间。2020年9月5日，李长瑞打电话让我们去领钱，我和另一位干活的人一起去了公司见到了李长瑞，李长瑞说给钱之前让我签个手续，签完就把钱给我。然后就拿出来了事先准备好的合同让我签字，我说我不认识几个字，也不看不懂，李长瑞说不用看了，这个合同就是走个形式。于是我就在合同上签了字，我问日期写不写，李长瑞说不用写。签完字李长瑞承诺我周一给我钱，但是直到现在也没给我。直到一审开庭才知道尚要西把公司告了，李长瑞就采取欺诈的手段让我在不知情的情况下在合同上签字，把责任推给我。并且我是2019年11月份干的活，李长瑞为什么在合同上落款的是3月份，明显存在欺诈行为。可以对日期的笔迹进行鉴定。希望二审法院能够查明事实，依法判决。尚要西、汝州市金秋实业有限公司、中铁北京工程局集团有限公司未到庭、未答辩。尚要西向一审法院起诉请求：1．请求依法判令四被告共同赔偿原告医疗费、误工费、住院伙食补助费、护理费、营养费、交通费、伤残赔偿金、被抚养人生活费、精神损害抚慰金等共计273300元；2．本案诉讼费用由四被告承担。一审法院认定事实：汝州市君悦苑小区项目的建设单位是汝州市金秋实业有限公司，施工单位是中铁北京工程局集团有限公司，中铁北京工程局集团有限公司将该项目部分工程分包给河南省第一建筑工程集团劳务有限公司。河南省第一建筑工程集团劳务有限公司具有劳务施工资质。河南省第一建筑工程集团劳务有限公司将君悦苑小区施工现场材料以及材料清理的零星用工部分劳务分包给张桂霞，并于2020年8月30日将工程款对张桂霞结清，张桂霞出具书面结清证明。2020年9月双方补签建设工程劳务合同，合同约定张桂霞对施工工人的安全及责任事故承担责任。尚要西受雇于张桂霞在工地干活。2019年6月24日尚要西在中铁北京工程局集团有限公司君悦苑小区项目部工地干活时从钢管架上掉下来受伤，尚要西受伤后被送往汝州市第一人民医院住院治疗，尚要西经诊断为腰2椎体爆裂性骨折并不全瘫。河南省第一建筑工程集团劳务有限公司的员工李长瑞为尚要西垫付300元医疗费。尚要西受伤后在汝州市第一人民医院住院治疗14天，住院医疗费为33954.14元，门诊检查费为121.50元，医疗费合计34075.64元。2019年6月30日尚要西在洛阳仁博假肢矫形器有限公司购买胸腰支具价格为2100元。经汝州市人民法院委托平顶山市金正法医临床司法鉴定所于2020年8月10日出具平金正司鉴所［2020］临鉴字第147号司法鉴定意见书，鉴定意见为：尚要西施工时坠落致腰2椎体爆裂性骨折，其伤残程度构成××，尚要西的护理期为120日，营养期为90日。尚要西，男，汉族，1970年10月8日出生，其户籍所在地和经常居住地均为河南省汝州市风××街道办事处党屯村××组，长子尚世豪2003年1月29日出生，尚要西受伤时未满18周岁，母亲马英1947年8月25日出生，父亲尚二修1947年7月14日出生，尚要西受伤其父母均年满60周岁。马英、尚二修生育尚要西兄妹五人。另，2019年河南省城镇居民人均可支配收入为34200.97元／年；人均消费性支出为21971.57元／年；农林牧渔行业年平均工资为47272元／年；居民服务、修理和其他服务业在岗职工平均工资为46858元／年。一审法院认为，公民的生命健康权受到损害，依法应当获得赔偿。被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。本案中，尚要西在张桂霞承包的工地施工时因安全保护措施缺失，从钢管架上坠落受伤，相关责任人应当依法承担相应的赔偿责任。河南省第一建筑工程集团劳务有限公司、张桂霞对尚要西在施工过程中坠落受伤的事实无异议，但对各自是否应当承担赔偿责任存在较大争议。尚要西受伤，系施工过程中安全保护措施的缺失，因此，张桂霞作为雇主应当承担尚要西损失的赔偿责任。河南省第一建筑集团劳务有限公司应当知道张桂霞没有相应资质仍予以分包，且未对相关施工人员尽到施工安全注意义务，故应对尚要西的损失承担连带责任。关于张桂霞所述其与河南省第一建筑工程集团劳务有限公司不存在分包关系的答辩理由，根据证人出庭作证情况及河南省第一建筑工程集团劳务有限公司提供的《建筑工程劳务合同》，不予采纳。汝州市金秋实业有限责任公司、中铁北京工程局集团有限公司与尚要西不存在合同关系，对事故的发生没有过错，依法不应承担赔偿责任。对于河南省第一建筑工程集团劳务有限公司辩称尚要西提供的汝州市第一人民医院的住院票据及假肢票据无原件核对，因尚要西提供的病历材料中的费用清单可以与住院票据的复印件相印证，证明尚要西住院费用为33954.14元。尚要西提供的洛阳仁博假肢矫形器有限公司的胸腰支具的发票虽为复印件但该公司在复印件上重新加盖有该公司的印章，应予以认定。尚要西作为成年人，在施工过程中未尽到安全注意义务，其自身也有过错，故其应负10％的过错责任。尚要西应当计算的赔偿项目为：1、医疗费汝州市第一人民医院住院费用33954.14元，门诊费用121.50元，合计34075.64元；2、医疗器械费用2100元；3、伤残赔偿金（××）34200.97元／年×20年×20％=136803.88元；4、护理费（按120天计算）128.38元／天×120天=15405.6元；5、误工费（截止定残前一天为412天）法院酌定为180天，129.51元／天×180天=23311.8元；6、住院伙食补助费50元／天×14天=700元；7、营养费20元／天×90天=1800元；8、被抚养人生活费尚二修1947年7月14日生，计算8年，21971.57元／年×8年×20％÷5人=7030.90元，马英1947年8月25日生，计算8年，21971.57元／年×8年×20％÷5人=7030.90元，尚世豪2007年1月29日生，计算1年6个月，21971.57元／年×1.5年×20％÷2人=3295.74元；9、交通费法院酌定为20元／天×14天=280元；10、鉴定费1300元＋120元=1420元，合计233254.46元。张桂霞应承担90％的责任应为209929元。扣除被告河南省第一建筑工程集团劳务有限公司已付的300元，应再向尚要西赔偿209629元。尚要西受伤致残，给其造成一定的精神损失，酌定张桂霞支付尚要西精神抚慰金8000元。尚要西主张的其它诉讼请求，证据和理由不足，不予支持。综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十六条，最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条、第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决：一、张桂霞在判决生效后十日内赔偿尚要西医疗费、医疗器械费用、护理费、误工费、住院伙食补助费、营养费、被抚养人生活费、伤残赔偿金、精神抚慰金等共计217629元；河南省第一建筑工程集团劳务有限公司承担连带责任。二、驳回尚要西的其它诉讼请求。如未按判决指定的期限履行清偿义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费5398元，减半收取2699元，由张桂霞、河南省第一建筑工程集团劳务有限公司负担2343元，尚要西负担356元。本院二审审理查明的事实与一审查明的事实相一致。本院认为，本案中，河南省第一建筑工程集团劳务有限公司将君悦苑小区施工现场材料以及材料清理的零星用工部分劳务分包给张桂霞，而张桂霞并没有进行劳务承包的相应资质，河南省第一建筑集团劳务有限公司知道张桂霞没有相应资质仍予以分包，其选任无资质人员分包劳务，且未对相关施工人员尽到施工安全注意义务，一审据此认定其应对尚要西的损失承担连带责任，并无不当。张桂霞虽然二审中辩称其没有分包劳务、劳务分包合同存在欺诈，其在一审中已经提出过该意见，但没有提交相应证据予以证明，且其对于一审判决并没有提起上诉，视为其对一审判决的服从。综上所述，河南省第一建筑工程集团劳务有限公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费4218元，由上诉人河南省第一建筑工程集团劳务有限公司负担。本判决为终审判决。审判长  张小青审判员  尚少辉审判员  王光辉二〇二〇年十二月七日书记员  董雨彤附：《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；