湖北省武汉市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）鄂01民终10334号上诉人（原审被告）：中国人民财产保险股份有限公司武汉市分公司，营业场所武汉市汉阳区鹦鹉大道136号。负责人：夏学东，总经理。委托诉讼代理人：谭露萍，湖北斯洋律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：尹莉斌，女，1953年1月14日出生，汉族，住武汉市江汉区。被上诉人（原审被告）：丁赤，男，1969年1月25日出生，汉族，住武汉市新洲区。上诉人中国人民财产保险股份有限公司武汉市分公司因与被上诉人尹莉斌、丁赤机动车交通事故责任纠纷一案，不服湖北省武汉市江汉区人民法院（2019）鄂0103民初11745号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年10月15日立案后，根据《全国人民代表大会常务委员会关于授权最高人民法院在部分地区开展民事诉讼程序繁简分流改革试点工作的决定》，依法由审判员刘阳独任审理，于2020年11月25日公开开庭审理了本案。上诉人中国人民财产保险股份有限公司武汉市分公司的委托诉讼代理人谭露萍到庭参加诉讼，被上诉人尹莉斌未参加二审诉讼，被上诉人丁赤庭后到法院进行了调查。本案现已审理终结。中国人民财产保险股份有限公司武汉市分公司上诉请求:撤销一审判决中第一项认定的赔偿金额，改判上诉人在交强险和商业险范围内赔偿尹莉斌95085.51元（其中不服金额34601.34元）；诉讼费由被上诉人承担。事实和理由:一审认定尹莉斌误工费缺乏事实依据，请求法院依法不予认定。尹莉斌提供的证据材料没有误工证明，也未显示其存在误工损失，且本案中尹莉斌已年满66周岁，达到法定退休年龄，故不应计算其误工损失。另外，因保险营销员的特殊性，业务提成并不表示其收入，业务员收佣金业内都是代收佣金，由业务人员返还给客户。丁赤辩称，同意中国人民财产保险股份有限公司武汉市分公司的上诉意见。尹莉斌未发表答辩意见。尹莉斌向一审法院起诉请求：1、判令中国人民财产保险股份有限公司武汉市分公司、丁赤共同赔偿尹莉斌交通事故损失共计206070.5元（不含后期治疗费，护理费按照每日106.5元计算）；2、本案的诉讼费由中国人民财产保险股份有限公司武汉市分公司、丁赤承担。之后尹莉斌变更诉讼请求：1、后期治疗费不在本案中主张，待尹莉斌治疗完毕后再另行处理；2、尹莉斌的护理费计算标准变更为每日106.5元；3、尹莉斌同意将已收到的中国人民财产保险股份有限公司武汉市分公司先予执行支付的款项在核算尹莉斌的交通事故损失总额中予以扣除；4、尹莉斌的前期医疗费金额变更为14075.01元。一审法院查明，2019年3月6日11时30分，丁赤驾驶车牌号为鄂Ａ×××**小型客车，沿在本市江汉区青年路葛洲坝小区行驶至青年路时，与尹莉斌骑自行车发生碰撞，造成尹莉斌倒地受伤的交通事故。次日，武汉市公安局江汉区交通大队出具《道路交通事故认定书》，认定丁赤负该事故全部责任，尹莉斌无责任。尹莉斌受伤后于2019年3月6日至3月23日在华中科技大学同济医学院附属协和医院住院治疗17天，出院诊断为：右桡骨远端骨折、骨盆右倾。截止2019年6月24日，除丁赤垫付的尹莉斌医疗费外，尹莉斌自行支付医疗费14075.01元。一审诉讼中，尹莉斌申请先予执行，法院于2019年10月18日作出民事裁定，中国人民财产保险股份有限公司武汉市分公司先予执行支付尹莉斌医疗费32000元。丁赤还支付了尹莉斌住院17天的护理费4012元。2019年6月24日，武汉普爱法医司法鉴定所对尹莉斌的伤情出具鉴定意见为：尹莉斌的人体损伤致残程度分级评定为九级，后续医疗费用为18000元（或以医院实际支出为准）；误工时间为180日，护理时间为90日，营养时间为90日（从受伤之日起计算）。尹莉斌自付法医鉴定费2280元。尹莉斌发生交通事故时为信泰人寿保险股份有限公司湖北分公司保险营销员。尹莉斌2018年3月至2019年2月的月平均佣金收入为12287.87元，尹莉斌缴纳了个人所得税。尹莉斌2019年3月至2019年6月的初年度佣金分别为258.3元（平均日收入为8.33元）、57.8元、0元、13278元（平均日收入为442.6元）。事故车辆鄂Ａ×××**小型轿车为丁赤所有，在人保武汉分公司处购买了机动车第三者责任强制保险和保险限额为500000元的机动车第三者责任商业保险，并约定有不计免赔。一审诉讼中，丁赤自认其已将垫付的尹莉斌医疗费在中国人民财产保险股份有限公司武汉市分公司进行理赔，取得理赔款51109.12元，其中在机动车第三者责任强制保险范围获赔10000元，在机动车第三者责任商业保险范围获赔41109.12元；丁赤同意承担尹莉斌的法医鉴定费和本案的诉讼费，由中国人民财产保险股份有限公司武汉市分公司从其垫付的护理费中直接抵扣支付给尹莉斌。对于尹莉斌的损失应首先由中国人民财产保险股份有限公司武汉市分公司在机动车第三者责任强制保险范围内承担赔偿责任，不足部分，中国人民财产保险股份有限公司武汉市分公司根据其与丁赤之间保险合同的约定承担赔偿责任，仍不足部分，由丁赤承担全部赔偿责任。具体损失项目金额，及计算公式、认定依据为：尹莉斌自行支付的医疗费14075.01元，医疗费票据为证；住院伙食补助费850元（50元×17天住院天数）；营养费850元（50元×17天）依照住院天数及医嘱；护理费7774.5元，即106.5元×（90-17），依照上年度居民服务业平均工资标准、法医鉴定意见、丁赤证据及尹莉斌自认和主张；残疾赔偿金96474元（34455元×14×0.2），依照尹莉斌经常居住地及年龄；误工费34601.34元（12287.87÷30×110-8.33×26-57.8-442.6×23），依照尹莉斌证据、法医鉴定意见及交通事故发生时间；交通费酌情170元；精神抚慰金酌情4000元；法医鉴定费2280元，发票为证；诉讼费612元，发票为证；其他（主要指已付款情况）：基于丁赤证据及尹莉斌自认，丁赤垫付的尹莉斌护理费4012元，中国人民财产保险股份有限公司武汉市分公司先于执行支付的尹莉斌医疗费32000元，中国人民财产保险股份有限公司武汉市分公司支付丁赤的理赔款51109.12元，故尹莉斌的损失合计129686.85元（14075.01+850+850+7774.5+96474+34601.34+170+4000+2280+612-32000）。一审法院认为，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十六条、第四十八条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条至第二十五条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条的规定，判决：一、中国人民财产保险股份有限公司武汉市分公司于判决生效之日起十日内赔偿尹莉斌129686.85元；二、中国人民财产保险股份有限公司武汉市分公司于判决生效之日起十日内返还丁赤1120元；三、驳回尹莉斌的其它诉讼请求。如未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审减半后的案件受理费612元，由丁赤负担（该款项已折算，丁赤无需另行支付尹莉斌）。二审期间，双方当事人均未提交新的证据。本院经审理查明一审判决查明的事实属实。本院认为，本案系机动车交通事故责任纠纷案件。通过二审查明，中国人民财产保险股份有限公司武汉市分公司对案涉事故发生的经过以及交通大队对案涉事故的责任认定均无异议，本院依法予以确认。关于误工费的认定，虽然事故发生时尹莉斌已年满66周岁，但通过尹莉斌提交的《保险营销员保险代理合同》，银行卡交易流水、完税证明等证据，能够证明尹莉斌在事故发生前的工作及收入情况，且存在误工损失。一审依照尹莉斌事故发生前一年的月平均收入，减去误工期内的平均收入，核算出尹莉斌的误工费34601.34元，符合法律规定，本院依法予以确认。中国人民财产保险股份有限公司武汉市分公司的上诉请求与理由，缺乏相应事实和法律依据，本院依法不予支持。综上所述，中国人民财产保险股份有限公司武汉市分公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费1224元，由中国人民财产保险股份有限公司武汉市分公司负担。本判决为终审判决。审判员  刘阳二〇二〇年十二月一日法官助理陈晓玲书记员陈晓玲