湖南省永州市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）湘11民终2827号 上诉人（原审被告）：蒋小珑，女，1965年12月12日出生，汉族，住永州市冷水滩区。 委托诉讼代理人：郑安民，冷水滩区方圆法律服务所法律工作者（特别授权）。 被上诉人（原审原告）：胡常春，女，1983年10月19日出生，汉族，住湖南省长沙市开福区。 原审被告：永州君铂医院管理合伙企业（有限合伙），住所地湖南省永州市冷水滩区凤凰路**。 执行事务合伙人：黄确生。 委托诉讼代理人：李高林，男，汉族，1972年7月22日出生，住冷水滩区，系该公司员工。 原审第三人：永州凤凰妇产医院有限责任公司，住，住所地湖南省永州市冷水滩区凤凰路**/div> 法定代表人：黄确生。 委托诉讼代理人：俞英君，男，汉族，1971年5月17日出生，住湖南省东安县，系该公司员工。 上诉人蒋小珑与被上诉人胡常春、原审被告永州君铂医院管理合伙企业（以下称永州君铂）、原审第三人永州凤凰妇产医院有限责任公司民间借贷纠纷一案，不服湖南省永州市冷水滩区人民法院（2020）湘1103民初2253号民事判决，向本院提起上诉。本院立案后，依法组成合议庭，对本案进行了审理。本案现已审理终结。 蒋小珑上诉请求：1、依法撤销湖南省永州市冷水滩区人民法院（2020）湘1103民初2253号民事判决，发回一审法院重审或依法改判；2、本案一、二审诉讼费由被上诉人承担。事实与理由：原审判决认定事实错误。被上诉人的行为系投资行为，并非借贷行为。永州君铂唯一的业务就是投资原审第三人，被上诉人入资永州君铂的人民币15万元，系投资款而不是借款。上诉人仅保障被上诉人的投资收益，各方并未明确约定永州君铂必须按月支付被上诉人投资收益。原审判决适用法律错误。永州君铂与被上诉人之间不构成借贷关系，支付约定收益也未到最后期限，原审法院本应判决驳回被上诉人的诉讼请求。 胡常春辩称，上诉人的上诉请求我不同意，上诉人认为这是投资不是民间借贷，但是我没有承担风险，上诉人给我一年12%的分红，我们也没有进行工商登记，我们也没有参与经营。年度报表之类的也从没给过我，永州凤凰妇产医院有限责任公司的法人变更，蒋小珑退出股权，这所有的事务我们都不知情。今年1月之前，他们财务打给我们的所有的钱都写了利息或者分红。我们协议中写清楚了，每一年的投资收益不低于12%，本金最多只用3年，3年后我们可以安全退出本金。合同写的年化收益不低于12%，前期所有的利息都是按月付的。四、当时是永州凤凰妇产医院有限责任公司、永州君铂医院管理合伙企业（有限合伙）没有跟我们进行工商登记，所以我们认为这是借贷不是投资。 永州君铂医院管理合伙企业、永州凤凰妇产医院有限责任公司辩称，本案定性为民间借贷纠纷，不符合客观事实。一审法院认为被告永州君铂医院管理合伙企业并未给原告胡常春办理工商变更登记，胡常春未成为该企业合伙人，故该合伙投资协议符合“名为合伙投资，实为民间借贷”即投资人按期收取固定利润，不承担风险之情形。被告君铂医院不应承担违约责任，本案处理与法律规定和中央要求相违背。胡常春直至今日都未向被告永州君铂医院管理合伙企业、第三人永州凤凰妇产医院有限责任公司提出终止三方于2018年8月4日签订的《合伙投资协议》的履行。 胡常春向一审法院提出诉讼请求：1、请求判令二被告立即偿还原告借款本金150,000元；2、请求判令二被告支付原告利息6000元（以150,000元为基数，按月息1%计算自2020年2月1日至2020年5月31日），之后利息继续计算至本息还清之日；3、诉讼费（如有，包括且不限于案件受理费、财产保全费、诉讼保全担保保险费、公告费）由二被告承担。 一审法院认定事实如下：2018年8月4日，原告胡常春（甲方、投资人）、被告永州君铂医院管理合伙企业（有限合伙）（乙方、平台方）与第三人永州凤凰妇产医院有限责任公司（丙方、项目方）签订合伙投资协议约定：1、甲方投资人以货币出资人民币15万元认购永州君铂的17.5%财产份额，即间接持有凤凰妇产1.75%的股权；2、被告永州君铂的执行事务合伙人蒋小珑承诺：在“凤凰妇产”开业后，胡常春在“永州君铂”每年利润分配收益不低于其入伙资金额的12%，若每年应分配净利润未达上述标准，执行事务合伙人蒋小珑以现金补足胡常春该部分差额；3、胡常春不参与永州君铂、凤凰妇产的实际经营管理活动，并以其投资额为限承担有限责任，双方应及时办理相关工商变更登记。当天，被告蒋小珑又向原告胡常春出具一份权益保障书约定，胡常春在永州君铂合伙每年收益不低于出资金额的12%，达不到该标准由其个人承担相关费用满足上述约定，保障胡常春的收益。2018年8月9日，原告胡常春打款15万元至被告永州君铂医院的账户，并附言胡常春投资款。2020年3月30日，被告永州君铂的执行事务合伙人由蒋小珑变更为案外人黄确生。第三人凤凰妇产有限责任公司的法定代表人由被告蒋小珑变更为案外人黄确生。自2018年11月29日至2020年4月14日，被告永州君铂医院按每月1500元共18个月打款27,000元作为利润分配给原告胡常春。原告胡常春以被告拖欠利息为由诉至法院而酿成本纠纷。 一审法院认为，本案系民间借贷纠纷。原告胡常春与被告永州君铂医院管理合伙企业（有限合伙）、第三人永州凤凰妇产医院有限责任公司签订的合伙投资协议，系双方真实意思的表示，不违反法律效力性强制性规定，该协议依法成立并生效。协议各方当事人均应当按照约定履行各自的义务。本案原告胡常春不参与被告永州君铂医院、第三人永州凤凰妇产医院的实际经营管理活动并按期收取固定利润，尽管双方约定，原告胡常春以投资额为限承担有限责任，但被告永州君铂并未给原告胡常春办理工商变更登记，胡常春未成为该企业合伙人，故该合伙投资协议符合“名合伙投资，实为民间借贷”即投资人按期收取固定利润，不承担风险之情形，被告蒋小珑抗辩原告胡常春系投资行为的理由，该院不予采纳。原告胡常春按约汇款至被告永州君铂的账户，被告蒋小珑时任永州君铂的执行事务合伙人，并书面承诺保障胡常春的收益，该承诺系其真实意思的表示，有法律约束力，应承担相应责任，现被告永州君铂未再分配利润给原告胡常春、被告蒋小珑亦未担任永州君铂的执行事务合伙人，故原告主张要求二被告立即偿还15万元的诉讼请求，该院依法予以支持。被告永州君铂已支付18个月利息给原告胡常春，第二年收益截至2020年8月1日还有6个月利息未支付，故对原告主张要求二被告支付利息6000元（以150,000元为基数，按月利率1%计算自2020年2月1日起至2020年5月31日止），之后利息继续计算至本息还清之日的诉讼请求，该院依法予以支持。综上，依照《中华人民共和国合同法》第四十四条、第六十条、第一百零七条，《中华人民共和国合伙企业法》第二条，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：一、限被告永州君铂医院管理合伙企业（有限合伙）、蒋小珑在本判决生效后10日内支付原告胡常春借款本金15万元；二、限被告永州君铂医院管理合伙企业（有限合伙）、蒋小珑在本判决生效后10日内支付原告胡常春利息6000元（利息以150,000元为基数，按月利率1%计算自2020年2月1日起至2020年5月31日止），之后利息利随本清。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费3420元，减半收取1710元，由被告永州君铂医院管理合伙企业（有限合伙）、蒋小珑各自负担855元。 本案二审期间，双方当事人均未向法庭提交新证据。 对原判认定的事实，本院予以确认。 本院认为，审查双方当事人的诉辩主张，本案的争议焦点为：一、胡常春向永州君铂提供资金15万元是投资款还是民间借贷；二、蒋小珑为胡常春提供权益保障的性质及范围；三、胡常春是否有权要求返还本息。现评析如下： 一、投资经营的本质属性是投资人按投资份额对投资项目实行利益共享、风险共担。本案中，胡常春向永州君铂提供15万元资金，每年收取不低于出资额12%的投资回报。不承担经营风险，不符合投资行为的特征，实质为民间借贷。 二、为保障胡常春的投资权益，蒋小珑在《合伙投资协议》上承诺：胡常春在永州君铂每年利润分配收益不低于其入伙资金额的12%，若每年应分配净利润未达上述标准，蒋小珑以现金补足胡常春该部分差额。在其本人向胡常春出具的《权利保障承诺书》上承诺，胡常春在永州君铂合伙每年收益不低于出资金额的12%，达不到该标准由其个人承担相关费用满足上述约定，保障胡常春的收益。以上承诺具有保证功能，应视为蒋小珑对胡常春的出资回报提供保证担保。在两份文件中均明确其保证范围是每年的分红收益不低于出资金额的12%。根据以上承诺内容，具体到本案，可以认定蒋小珑对胡常春出借给永州君铂的借款利息承担保证责任。在没有明确保证方式的情形下，视为连带保证。故，蒋小珑对胡常春借款利息的支付与永州君铂承担连带责任。 三、双方对合同履行期限未作约定，债权人随时可以主张履行，但应给债务人合理的期限。永州君铂自2020年2月份以来一直未履行支付利息的义务，此前按月支付利息。因此，胡常春主张返还借款并支付利息，本院予以支持。 综上，蒋小珑提出“仅承诺对胡常春投资收益进行保障”的上诉理由成立。原判认定事实清楚，但判决蒋小珑对借款本金及利息均与永州君铂承担共同返还责任，系对保证范围适用法律不当。依照《中华人民共和国担保法》第二十一条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下： 一、维持湖南省永州市冷水滩区人民法院（2020）湘1103民初2253号民事判决第二项； 二、变更湖南省永州市冷水滩区人民法院（2020）湘1103民初2253号民事判决第一项为：限原审被告永州君铂医院管理合伙企业（有限合伙）在收到本判决之日起十日内偿还被上诉人胡常春借款本金15万元。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 一审案件受理费1710元，由原审被告永州君铂医院管理合伙企业（有限合伙）负担1210元，上诉人蒋小珑负担500元；二审案件受理费3420元，由上诉人蒋小珑负担1420元，原审被告永州君铂医院管理合伙企业（有限合伙）负担2000元。 本判决为终审判决。 审判长  唐向东 审判员  刘久平 审判员  周文静 二〇二〇年十二月四日 书记员  吴惠民 附相关法律条文： 《中华人民共和国担保法》 第二十一条保证担保的范围包括主债权及利息、违约金、损害赔偿金和实现债权的费用。保证合同另有约定的，按照约定。当事人对保证担保的范围没有约定或者约定不明确的，保证人应当对全部债务承担责任。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理： （一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定； （二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更； （三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判； （四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。 原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。