福建省漳州市中级人民法院 民 事 判 决 书 (2020)闽06民终3088号 上诉人（原审被告）：中国平安财产保险股份有限公司厦门分公司，住所地福建省厦门市思明区湖滨南路**禹洲广场****，统一社会信用代码91350200X121174681。 负责人：王鸿，总经理。 委托诉讼代理人：邱永斌，上海段和段（厦门）律师事务所律师。 被上诉人（原审原告）：胡清松，男，1985年5月1日出生，汉族，农民，住福建省诏安县。 委托诉讼代理人：许顺平，男，1963年8月20日出生，汉族，住福建省诏安县。 被上诉人（原审被告）：黄志勇，男，1974年12月23日出生，汉族，驾驶员，住福建省华安县。 被上诉人（原审被告）：厦门万金顺物流有限公司，住所地中国，住所地中国（福建）自由贸易试验区厦门片区湖里大道**中航技****用代码91350206303117142Y。 法定代表人：黄文鸿，负责人。 上诉人中国平安财产保险股份有限公司厦门分公司（以下简称：平安财险厦门分公司）因与被上诉人胡清松、黄志勇、厦门万金顺物流有限公司机动车交通事故责任纠纷一案，不服福建省诏安县人民法院(2020)闽0624民初1126号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年11月3日立案后，依法组成合议庭，不开庭进行了审理。本案现已审理终结。 平安财险厦门分公司上诉请求：请求撤销原判，依法改判。事实和理由：1.本案中，平安财险厦门分公司无需承担商业三者险保险责任。依据保险合同约定，驾驶出租机动车或或营业性机动车无交通运输管理部分核发的许可证或其他必备证书，保险人不负赔偿责任。根据交通部《道路运输从业人员管理规定》第六条规定，经营性道路客货运驾驶员必须取得相应从业资格，方可从事相应的道路运输活动。在本案中，经网上查询，黄志勇未持有合法有效的从业资格证，且保险人在保险单上就上述禁止性规定已履行了法律规定的提示义务，被上诉人黄志勇、厦门万金顺物流有限公司未就此提出异议，因此，平安财险厦门分公司在本案中无需承担商业三者险的赔偿责任。2.虽然经鉴定胡清松取面部内固定材料的费用为15000元，根据医嘱，该笔费用并非必然产生，因待实际发生后另行主张，一审判决该项费用不当。 胡清松辩称：1.平安财险厦门分公司与黄志勇、厦门万金顺物流有限公司的保险合同对胡清松不具有约束力。2.一审判决支持胡清松取面部内固定材料的费用为15000元，具有事实和法律依据。请求法院驳回上诉，维持原判。 黄志勇、厦门万金顺物流有限公司均未提交书面答辩意见。 胡清松向一审法院起诉请求：判决黄志勇、厦门万金顺物流有限公司、平安财险厦门分公司共同赔偿胡清松经济损失162000元。 一审法院认定事实：2020年1月6日1时37分左右，胡清松醉酒后驾驶已达报废标准的闽Ｅ×××××号普通二轮摩托车（后载李彬发）沿国道自广东往漳州方向行驶，行经福昆线439公里700米时未能按道行驶，致车辆碰撞由黄志勇驾驶因故障停放于往漳州方向非机动车道内的闽Ｄ×××××号重型半挂牵引车闽Ｄ×××××重型平板半挂车（机件不符合技术标准，未开启危险报警闪光灯，并在来车方向设置警告标志等措施扩大示警距离），造成二车局损，胡清松及李彬发受伤的交通事故。经诏安县公安局交通警察大队认定，胡清松承担事故的主要责任，黄志勇承担事故的次要责任，李彬发系乘车人不承担事故责任。胡清松受伤后被送往诏安县总医院治疗，因伤情严重当天立即送往中国人民解放军联勤保障部队第909医院住院治疗18天，共支出医疗费215134.82元，出院医嘱：1.出院后保持口腔卫生，7天后复诊拆除口内缝线，1月后拆除口内钢丝，禁咬硬物3月；2.高钙、高蛋白饮食，促进骨断端愈合；3.注意休息，避免疲劳，神经外科门诊随访；4.1年后骨科复诊取出右锁骨内固定材料，费用约需8000元；5.骨科、胸外科、普外科门诊随访；6.必要时1年后取出面部内固定物材料，费用约需15000元；7.口腔门诊择期修复12、11、21、31牙；8.如有不适，门诊随时复诊。黄志勇驾驶的闽Ｄ×××××号重型半挂牵引车的登记所有人为厦门万金顺物流有限公司，该车的交强险和商业三者险（保额1500000元，且不计免赔）均投保于平安财险厦门分公司，事故发生在保险期限内。胡清松的伤情经福建寻真司法鉴定所鉴定为十级伤残附加一处十级伤残、出院后护理期限60天、胡清松外伤性牙齿缺损修复费、取出右锁骨内固定物、右侧多发肋骨内固定物、颅面骨内固定物的医疗费合计50000元。庭审中，平安财险厦门分公司与胡清松一致同意本案事故中的两名伤者胡清松、李彬发的交强险限额分配各50%。 一审法院认为，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条规定：“机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿”。关于胡清松的损失，认定如下：1.医疗费265132元（胡清松与平安财险厦门分公司一致确认的医疗费215132元+经鉴定的胡清松外伤性牙齿缺损修复费、取出右锁骨内固定物、右侧多发肋骨内固定物、颅面骨内固定物的医疗费合计50000元）；2.误工费27353元（165天×165.78元／天，胡清松的误工期限计算至定残前一天为165天）；3.护理费7957元（住院18天×165.78元／天+出院后60天×165.78元／天×50%）；4.住院伙食补助费900元（住院18天×50元／天）;5.营养费21513元（医疗费215132元×10%，医嘱有建议高钙、高蛋白饮食，促进骨断端愈合，营养费应予以支持）；6.交通费酌情确定180元（住院18天，按每天10元计算）；7.残疾赔偿金43049元（19568元／年×20年×11%，胡清松的伤情经鉴定为拾级伤残附加一处拾级伤残）；8．精神损害抚慰金酌情确定5000元（胡清松在事故中承担主要责任，精神损害抚慰金酌情确定为5000元）；9.鉴定费2600元；以上各项损失合计373684元。黄志勇驾驶的闽Ｄ×××××号重型半挂牵引车在平安财险厦门分公司投保交强险，事故中受伤的二人胡清松、李彬发在交强险限额中各分配50%。因此，平安财险厦门分公司应在交强险医疗费限额项下赔偿胡清松医疗费5000元，在死亡伤残项下限额内赔偿胡清松精神损害抚慰金、残疾赔偿金、误工费、护理费、交通费合计55000元。交强险合计赔偿60000元。黄志勇驾驶机动车与胡清松驾驶的二轮摩托车发生交通事故，道路交通事故认定书认定胡清松承担事故的主要责任，黄志勇承担事故的次要责任，李彬发系乘车人不承担事故责任。因此，对于超过交强险限额的部分，黄志勇作为侵权人应当承担30%的赔偿义务，即应承担的赔偿数额为94105元【（373684元-交强险60000元）×30%】。但黄志勇驾驶的闽Ｄ×××××号重型半挂牵引车在平安财险厦门分公司投保商业三者险，根据保险合同约定该损失扣除鉴定费部分由平安财险厦门分公司承担，即赔偿数额为93325元【（373684元-交强险60000元-鉴定费2600元）×30%】，黄志勇的赔偿数额为780元（鉴定费2600元×30%）。综上所述，赔偿权利人胡清松请求黄志勇、厦门万金顺物流有限公司、平安财险厦门分公司承担赔偿责任，应予采纳，但请求的部分赔偿数额应予以适当调整。平安财险厦门分公司提出误工期限计算至定残前一日、精神损害抚慰金应按照事故责任比例等辩解意见，予以采纳，但提出超过医保范围用药标准43000元不属于保险赔偿范围、营养费没有医嘱不支持、残疾赔偿金只认可一处十级伤残、后续治疗费按10000元赔付等辩解意见，依据不足，不予采纳。依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《中华人民共和国保险法》第六十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条之规定，判决：一、平安财险厦门分公司应于本判决生效时起10日内在交强险和商业三者险限额内赔偿胡清松损失合计153325元（交强险60000元，商业三者险93325元）；二、黄志勇应于本判决生效时起10日内赔偿胡清松鉴定费损失780元；三、驳回胡清松的其他诉讼请求。案件受理费3540元，减半收取计1770元，由胡清松负担86元，黄志勇负担1684元。 各方当事人对一审认定的事实均无异议，本院予以确认。 二审中，平安财险厦门分公司围绕上诉请求依法提交了证据，本院组织各方当事人对证据质证。本院对相关证据分析认定如下：《机动车综合商业保险条款》，欲证明依据保险合同约定，驾驶出租机动车或营业性机动车无交通运输管理部分核发的许可证或其他必备证书，保险人不负赔偿责任；《黄志勇的运输从业资格证书》、《网上从业资格查询数据记录》，欲证明黄志勇不具有合法有效的从业资格证书。基于平安财险厦门分公司未能举证其对免责条款尽到明确说明义务，其二审举证的相关证据并不影响本案的处理结果。。 本院认为，依《中华人民共和国保险法》第十七条第二款“对保险合同中免除保险人责任的条款，保险人在订立合同时应当在投保单、保险单或者其他保险凭证上作出足以引起投保人注意的提示，并对该条款的内容以书面或口头形式向投保人作出明确说明；未作提示或者明确说明的，该条款不产生效力”之规定。在本案中，平安财险厦门分公司提出驾驶员黄志勇不具有合法的运输从业资格证，并依据涉案保险合同条款第二十四有关“在上述保险责任范围内，下列情况下，不论任何原因造成的人身伤亡、财产损失和费用，保险人均不负责赔偿：（二）驾驶人有下列情形之一者：6、驾驶出租机动车或或营业性机动车无交通运输管理部分核发的许可证或其他必备证书”的约定主张在商业三者险免责。因上述保险条款属于免责条款，且不属于禁止性条款，平安财险厦门分公司应对该免责条款尽到明确说明义务，然而，平安财险厦门分公司二审中陈述其无法提供证据证实对免责条款尽到明确说明义务，依据“谁主张谁举证”诉讼原则，平安财险厦门分公司对其提出商业三者险免责的主张应承担举证不能的法律后果，故平安财险厦门分公司提出无需承担本案商业三者险保险责任的上诉理由与法不符，不予支持。平安财险厦门分公司向本院申请调查黄志勇所持有的运输从业资格证据是否合法有效已无必要，不予准行。后续治疗费属《中华人民共和国侵权责任法》第十六条规定的“为治疗和康复支出的合理费用”，故应认定其属人身损害赔偿的项目。根据最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件若干问题的解释》第十九条规定，赔偿义务人对治疗必要性和合理性有异议的，应承担相应举证责任。但本案中平安财险厦门分公司并未提交证据证明李文渊所主张的后续治疗费13000元不具有必要性和合理性，故其应承担举证不能的不利后果。另，根据上述司法解释第十九条规定，对后续治疗费的赔偿，赔偿权利人原则上应在实际发生后另行起诉，但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可与已发生的医疗费一并予以赔偿。本案中，九0九医院已明确阐述必要时胡清松颅面部手术（取出面部固定材料）所需费用为15000元，涉案鉴定意见亦明确载明胡清松目前面容对称性欠佳，可考虑适时二次手术取出内固定物，亦评定该费用为15000元，故一审法院支持胡清松颅面部手术的后续治疗费，于法有据。 综上所述，中国平安财产保险股份有限公司厦门分公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费3540元，由中国平安财产保险股份有限公司厦门分公司负担。 本判决为终审判决。 审 判 长 陈育生 审 判 员 叶小铭 审 判 员 林 健 二〇二〇年十二月二日 法官助理 杨国栋 书 记 员 马晓斌