文书内容江苏省镇江市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）苏11民终3078号上诉人（原审被告）：镇江广信人力资源有限公司，住所地江苏省镇江新区大港街道新禧路**第****。法定代表人：肖学丽，该公司总经理。委托诉讼代理人：刘飞，江苏律威律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：王腾，男，1989年8月6日出生，汉族，住河北省辛集市。委托诉讼代理人：束兴辉，江苏江成（镇江新区）律师事务所律师。上诉人镇江广信人力资源有限公司（以下简称广信人力资源公司）与被上诉人王腾劳动争议纠纷一案，不服江苏省镇江经济开发区人民法院（2020）苏1191民初877号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年10月13日立案后，依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。广信人力资源公司上诉请求：1．撤销一审判决，改判其公司无须支付王腾一次性伤残补助金28546元、停工留薪期工资8156元、一次性工伤医疗补助金25000元及一次性就业补助金12000元；2．本案一、二审诉讼费由王腾承担。事实和理由：1．按照工伤保险条例的规定王腾的月工资标准应当以社保缴费基数认定为3368元，故一审法院计算一次性伤残补助金标准错误；2．王腾在仲裁中仅主张2018年8月1日至2018年10月31日期间的停工留薪期，一审法院判决支持了王腾2018年7月的停工留薪期工资违背了不告不理的原则；3．王腾在仲裁阶段虽提出了一次性医疗补助金及一次性就业补助金的请求，但仲裁并未实体裁决，故一审法院予以处理程序错误；4．一审法院未追加用工单位作为本案被告，系遗漏必要诉讼参加人。王腾辩称，1．其在职期间平均工资为每月4078元，一审判决认定其一次性伤残补助金为28546元，符合事实；2．广信人力资源公司的工资支付方式为本月支付上月的工资，其在一审中主张8-10月份工资，实际为主张7-9月份工资，且广信人力资源公司也未支付其7-9月工资；3．其在仲裁时已主张一次性医疗补助金、一次性就业补助金，但未获支持，故仲裁已经做出实体裁决，广信人力资源公司称该两项诉请未经仲裁实体处理，与事实不符；4．根据相关法律规定，华创公司非本案必要共同被告，一审法院未予追加并无不当。王腾向一审法院起诉请求：1．判令广信人力资源公司支付其伤残补助金36197元（5171元/月×7个月）；2．判令广信人力资源公司支付其停工留薪期工资16242.6元（5414.2元/月×3个月）；3．判令广信人力资源公司支付其经济补偿金10342元（5171元/月×2个月）；4．判令广信人力资源公司支付其一次性医疗补助金25000元和一次性伤残就业补助金12000元；5．广信人力资源公司承担本案诉讼费用。一审法院认定事实：2018年5月8日，双方当事人签订劳动合同，约定：双方劳动合同期限自2018年5月8日起至2021年5月7日止。后王腾经广信人力资源公司派遣至华创公司工作，广信人力资源公司未为王腾缴纳过社会保险。2018年6月25日，王腾在华创公司操作直管机时，被掉落的直管机砸中左手，致王腾受伤。王腾当日被送至镇江市第一人民医院治疗并行左手第5掌骨骨折切开复位钢板内固定术，诊断为左手第五掌骨骨折。王腾休息至2018年9月18日回用工单位上班。2019年3月11日，镇江市人力资源和社会保障局认定王腾工伤。同年4月23日，镇江市劳动能力鉴定委员会作出劳动能力鉴定结论通知书，载明：王腾的伤残情况鉴定结论为十级伤残。后王腾在2019年3月期间再至镇江市第一人民医院行左手掌骨内固定取出术，诊断为左手第5掌骨骨折术后。2019年5月，王腾向新区劳动仲裁委提出劳动仲裁申请，要求裁决广信人力资源公司支付王腾一次性伤残补助金36197元、2018年8月1日至10月31日的停工留薪期工资16242.6元、解除劳动合同代通知金5171元、违法解除劳动合同赔偿金10342元、一次性工伤医疗补助金25000元以及一次性伤残就业补助金12000元。王腾向新区劳动仲裁委陈述是广信人力资源公司法定代表人于2019年2月电话通知王腾解除双方劳动关系，但未提交相关证据予以证明。广信人力资源公司对此予以否认。新区劳动仲裁委经审查认为王腾未能举证证明广信人力资源公司曾经解除劳动关系，故认定双方劳动关系尚未解除，广信人力资源公司给付违法解除劳动合同赔偿金、一次性工伤医疗补助金及一次性伤残就业补助金的理由不成立，遂于2020年5月11日作出仲裁裁决：广信人力资源公司支付王腾一次性伤残补助金27916元和停工留薪期间工资7976元；对王腾其他仲裁请求不予支持。王腾收到该仲裁裁决书后于2020年5月12日向广信人力资源公司邮寄了一份《关于解除劳动合同的函》，内容为：王腾受伤后，广信人力资源公司未及时、足额支付王腾工资，且在劳动合同履行期间未为王腾缴纳社会保险，已经违反相关劳动法律规定，现依据劳动合同法第38条规定解除双方劳动合同。2020年5月18日，王腾因不服上述劳动仲裁裁决诉至一审法院。一审审理中，王腾陈述其在2019年2月18日后未再至用工单位上班以及2018年5月至2019年2月收到的工资收入分别为2583元、5414.2元、0元、1154元、4664元、4664元、6239.68元、3400元、5410元和200元。广信人力资源公司陈述王腾2019年1月25日之后未再至用工单位工作，并提交一份王腾2018年5月至2019年2月的工资表，载明：2018年5月出勤14.5天工资发放2575元；2018年6月出勤29.5天工资发放5400元；2018年7月出勤2天工资发放276元；2018年8月未出勤未发放工资；2018年9月出勤6天工资发放1154元；2018年10月出勤23天工资发放4464元；2018年11月出勤29天工资发放5891.98元；2018年12月出勤24天工资发放4500元；2019年1月出勤26天工资发放5010元（未扣除预支3000元）；2019年2月出勤2天工资发放320元。一审法院认为，劳动者在工作中发生工伤并致残的，用人单位未按规定缴纳工伤保险，由该用人单位支付劳动者相应工伤待遇。华创公司虽是用工单位，但王腾仅向用人单位即广信人力资源公司主张工伤赔偿，并不违反法律规定，且本案工伤事实清楚，广信人力资源公司要求追加华创公司为被告并非必要，对广信人力资源公司该抗辩理由，不予采纳。就王腾的工资收入，王腾及广信人力资源公司均未能提供充足的证据对此予以证明。但从王腾的陈述及广信人力资源公司提交的工资表来看，王腾每月收入约为4078元，予以确认。关于一次性伤残补助金的主张。根据《工伤保险条例》，一次性伤残补助金为7个月劳动者的工资，具体金额为28546元（4078元/月×7个月），对该金额予以支持。关于停工留薪期工资的主张。职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。根据王腾的治疗情况及其实际上班情况，确定王腾的停工留薪期为2个月，主要为2018年7、8两月，广信人力资源公司并未支付该期间工资，王腾该项主张，应予支持，具体金额为8156元（4078元/月×2个月）。关于一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的主张。职工因工致残被鉴定为十级伤残的，劳动者提出解除劳动合同，未交纳工伤保险的用人单位应向劳动者支付一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金。现王腾、广信人力资源公司劳动关系已经解除，王腾主张该两项费用金额分别为25000元和12000元，不违反法律规定，予以支持。王腾于2020年5月12日向广信人力资源公司发出解除劳动合同的通知，双方的劳动关系最迟已于该日期解除，王腾在劳动仲裁期间也就该两项费用提出过主张，故广信人力资源公司抗辩王腾上述主张未经过劳动前置程序，不予采纳。关于经济补偿金的主张。王腾以广信人力资源公司存在拖欠劳动报酬、未缴纳社会保险等违法事由向广信人力资源公司提出解除劳动关系，并基于此主张经济补偿金。但王腾发出解除通知是在新区劳动仲裁委作出仲裁裁决书之后，且王腾在劳动仲裁期间并未就经济补偿金提出主张，故王腾该项诉讼请求未经过劳动仲裁前置程序，不予理涉。判决：一、镇江广信人力资源有限公司于判决生效之日起十日内支付王腾一次性伤残补助金28546元；二、镇江广信人力资源有限公司于判决生效之日起十日内支付王腾停工留薪期工资8156元；三、镇江广信人力资源有限公司于判决生效之日起十日内支付王腾一次性工伤医疗补助金25000元和一次性伤残就业补助金12000元。本院二审期间，当事人没有提交新证据。本院对一审查明的事实予以确认。本案的争议焦点为：1．王腾一次性伤残补助金的标准如何确定；2．王腾停工留薪期工资数额如何确定；3．王腾主张一次性工伤医疗补助金和一次性就业补助金，一审法院能否进行处理；4．应否追加用工单位未本案被告。针对第一个争议焦点：应当按照王腾本人的工资数额计算其一次性伤残补助金。《工伤保险条例》第六十二条第二款规定：依照本条例规定应当参加工伤保险而未参加工伤保险的用人单位职工发生工伤的，由该用人单位按照本条例规定的工伤保险待遇项目和标准支付费用；第三十七条第（一）项规定：从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：七级伤残为13个月的本人工资，八级伤残为11个月的本人工资，九级伤残为9个月的本人工资，十级伤残为7个月的本人工资。本案中，王腾在工作中受伤，被镇江市人力资源和社会保障局认定为工伤，并经镇江市劳动能力鉴定委员会鉴定为十级伤残，故其一次性伤残补助金为其7个月的工资，一审法院根据王腾的陈述及广信人力资源公司提交的工资表来，认定其月工资为4078元，并据此为基数计算王腾的一次性伤残补助金，符合法律规定；同时，广信人力资源公司未依法为王腾参加工伤保险，故王腾不存在《工伤保险条例》第六十四条第二款规定的“因工作遭受事故伤害或者患职业病前12个月平均月缴费工资”，广信人力资源公司主张按照“镇江市保险月缴纳基数每月3368元”计算王腾的一次性伤残补助金，无事实和法律依据，本院不予支持。针对第二个争议焦点，本院认为：一审法院支持王腾两个月的停工留薪期工资，并无不当。《工伤保险条例》第三十三条规定：职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。本案中，王腾在操作直管机时被掉落的直管机砸中左手，经诊断为左手第五掌骨骨折；王腾在一审时主张三个月的停工留薪期工资，一审法院根据其伤情及广信人力资源公司实际工资发放情况，支持其两个月的停工留薪期工资，应属适当；广信人力资源公司主张不支付王腾2018年7月的停工留薪期工资，依据不足，本院不予支持。针对第三个争议焦点，本院认为：一审法院对王腾一次性工伤医疗补助金和一次性就业补助金的诉请，应予处理。王腾在劳动仲裁程序中明确提出了要求王腾支付一次性工伤医疗补助金和一次性就业补助金支的仲裁请求，仲裁裁决以双方劳动关系尚未解除为由，未予支持；故王腾的上述两项诉请已经劳动仲裁前置程序，一审法院予以审理，并无不当；广信人力资源公司以仲裁裁决未对该两项诉请进行实体审理为由，主张一审法院不应予以处理，与事实不符，本院不予支持。针对第四个争议焦点，本院认为：王腾的实际用工单位并非本案的必要共同被告，一审法院未追加其参加诉讼，并无不当。根据《中华人民共和国劳动合同法》第五十八条的规定，劳务派遣单位是本法所称用人单位，应当履行用人单位对劳动者的义务。根据上述规定，劳动者发生工伤事故时，劳务派遣单位作为用人单位应当对劳动者承担赔偿责任，故劳动者有权向派遣单位主张赔偿责任。本案中，王腾与广信人力资源公司均陈述广信人力资源公司公司系王腾的派遣单位，故广信人力资源公司应对王腾承担用人单位的相关义务，王腾向其公司主张工伤赔偿，不违反法律规定。综上所述，广信人力资源公司的上诉请求均不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由镇江广信人力资源有限公司负担。本判决为终审判决。审判长  殷建平审判员  张伍龙审判员  贾黛舒二〇二〇年十二月四日书记员  蔡文慧