河北省唐山市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）冀02民终7301号 上诉人（原审被告）：伦月，女，1985年7月20日出生，汉族，无职业，住河北省唐山市路**。 委托诉讼代理人：甄涛，河北三和时代（唐山）律师事务所律师。 委托诉讼代理人：伦丽娟，女，1962年9月7日出生，汉族，住河北省唐山市路**。 被上诉人（原审原告）：田成山，男，1967年8月30日出生，汉族，无职业，住河北省唐山市古冶区。 原审被告：唐山中天能源有限公司，统一社会信用代码：911302946012734775，住所地:唐山海港开发区港荣街北侧。 法定代表人：辛树林，该公司总经理。 委托诉讼代理人：伦丽娟，女，1962年9月7日出生，汉族，住河北省唐山市路**。 原审被告：伦丽娟，女，1962年9月7日出生，汉族，住河北省唐山市路**。 上诉人伦月因与被上诉人田成山、原审被告唐山中天能源有限公司（以下简称中天能源）、伦丽娟民间借贷纠纷一案，不服河北省唐山市古冶区人民法院（2020）冀0204民初511号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年12月7日立案后，依法组成合议庭进行了审理。上诉人伦月委托诉讼代理人甄涛、伦丽娟、被上诉人田成山、原审被告唐山中天能源有限公司委托诉讼代理人伦丽娟到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 上诉人伦月上诉请求：1、依法撤销河北省唐山市古冶区人民法院（2020）冀0204民初511号第三项判项，改判驳回被上诉人对上诉人的全部诉讼请求或起诉；2、一、二审的诉讼费以及保全费全部由被上诉人承担。事实与理由：一、上诉人并非中天能源公司的股东、员工或法定代表人，不应适用《公司法》的相关规定。一审法院适用《公司法》第二十条规定判决上诉人承担连带责任属适用法律错误，应予以纠正。二、上诉人仅是代中天能源公司收取款项，代收金额也仅为90万元，且该等代收行为也系被上诉人与中天能源公司的合意，上诉人收到款项后又代中天能源公司将全部款项支付运费。可见，上诉人的代收代付行为未侵犯中天能源公司的任何财产权。被上诉人无权向上诉人主张任何权利。具体到本案：1、上诉人未参与签订过本案涉及的任何法律文件并非两份协议的合同当事人，被上诉人无权基于两份协议向上诉人提起诉讼；2、被上诉人基于2016年4月15日《协议》第一条约定以及中天能源公司指定账户向上诉人支付款项，系向中天能源公司履行其合同义务。并不能改变合同当事人；3、被上诉人亦无权向上诉人主张任何违约责任，即本案所涉本金以及利息。可见，基于合同相对性原则，被上诉人无权突破两份《协议》约定，向协议之外第三人上诉人主张任何权利，依法应驳回被上诉人对上诉人的起诉。 被上诉人田成山答辩称，伦月的上诉请求缺乏事实与法律依据，原审判决认定事实清楚、适用法律正确，请求驳回上诉、维持原判。 原审被告唐山中天能源有限公司、伦丽娟答辩称：本案与上诉人伦月无关。 被上诉人田成山向一审法院起诉请求：1、依法判令被告偿还原告借款本金、资金占用费1936193.8元及利息（利息计算方式为：以1936193元为基数，按年利率30%支付自2018年1月24日起至借款付清之日止的利息，截至2020年6月16日暂计为990876.6元）；2、由被告承担诉讼费用。 一审法院认定事实：伦丽娟系。伦丽娟与伦月系母女关系。2016年4月15日，中天能源与田成山签订《协议》，约定“甲方：唐山中天能源有限公司，乙方：田成山。根据唐山中天能源有限公司与开滦（集团）有限责任公司煤炭运销经营部签订的发运煤炭合同甲方需要乙方共同承担煤款及相关的铁路运费，为确保乙方资金安全，经甲乙双方协商一致，达成如下协议：1.甲方根据需要，以当日发出煤炭数量为批次，向乙方提出资金申请，乙方以此依据将甲方所需资金汇入甲方指定账户。2.己方只为甲方提供资金支持，煤炭发运过程中一切数量及质量损失乙方概不负责。3.由乙方提供资金的煤炭到港后，以3000吨为一个批次，经双方确认数量后2个工作日内将应结算贷款支付给乙方；如果10天甲方发运量不足3000吨，已实际发运量，2个工作日内将应结算贷款支付给乙方。4.做为甲方使用乙方资金的回报，甲方同意乙方提供资金发运煤炭的数量，按税后5元／吨付给乙方资金占用费，资金占用费与实际结算的煤款一并支付。如果10天甲方发运量不足3000吨，付给乙方资金占用费，但由于乙方付款不及时造成甲方10天发运量不足，甲方按实际发运量与乙方结算资金占用费。”2018年1月23日，田成山与伦丽娟签订借款协议，约定“1、甲乙双方协商，收田成山明细如下：2016年4月7日收款70000元（柒万元整）、2016年4月10日收款24000元（贰万肆仟元整）、2016年4月17日收款80000元（捌万元整）、2016年4月18日收款50000元（伍万元整）、2016年4月19日收款110000元（壹拾壹万元整）、2016年4月20日收款80000元（捌万元整）、2016年4月22日收款90000元（玖万元整）、2016年4月25日收款280000元（贰拾捌万元整）、2016年4月28日收款402244.3元（肆拾万贰仟贰佰肆拾肆元叁角整）、2016年4月29日收款100000元（壹拾万元整）、2016年5月9日收款26000元（贰万陆仟元整），合计收款1302244.3元（壹佰叁拾万贰仟贰佰肆拾肆元叁角整）；2、付田成山明细：2016年11月7日付现金80000元（捌万元整）、2016年12月5日收款135000元（壹拾叁万伍仟元整）、2017年5月11日收款120000元（壹拾贰万元整）、2017年5月18日收款250000元（贰拾伍万元整），合计付给田成山现金585000元（伍拾捌万伍仟元整）；3、计息标准：按本金年息30%，按天计算。4、计划付款时间：2018年2月底付款100000元（壹拾万元整），2018年3月底付款100000元（壹拾万元整），从2018年4月份以后每月付200000（贰拾万元整），最后一笔还本付息结清。”在上述协议的履行过程中，有多笔款项由伦月个人银行账户转入、转出。2018年8月至2018年11月期间，通过王占彪账户转给田成山400000元。另，根据田成山申请，一审法院依法对伦月名下坐落于唐山市路北区军安里尚座花园104楼5门301号（不动产权证书号：305060546）、唐山市路北区军安里尚座花园104楼91（不动产权证书号：305060546）、唐山市路北区金凯悦商务中心3号楼Ｂ-1105号（不动产权证书号：305048262）房屋进行了查封。一审法院认为，中天能源、伦丽娟、伦月承认田成山在本案中集中主张的事实，故对田成山主张的事实予以确认。根据中天能源与田成山签订的《协议》内容显示，田成山只负责向中天能源提供资金，收取每吨5元的资金占用费，而无其他权利义务；中天能源须按批次按期返还田成山资金和资金占用费，并无其他权利义务。该《协议》符合《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第一条“本规定所称的民间借贷，是指自然人、法人、其他组织之间及其相互之间进行资金融通的行为”的规定，双方形成了民间借贷关系。《协议》中第4条关于资金占用费的约定实质上是借贷双方关于利率的约定，按照田成山共提供资金1302244.3元发运煤炭3762.19吨可得每吨煤炭为346.14元，再按照每10天以3000吨为基数给付田成山每吨5元的资金占用费，则10日利率为1.44%［（5＊3000）／（346.14＊3000）＝1.44%］月利率为4.32%（1.44%＊3＝4.32%）年利率为51.84%（4.32%＊12＝51.84%）。此后，田成山与伦丽娟签订的《借款协议》是双方对上述《协议》履行情况的确认和对利率、付款时间的重新约定。国家企业信用信息公示系统显示中天能源注册资本为4000万元，伦丽娟系其股东出资3980万元。伦丽娟作为中天能源持股比例99.5%的控股股东，虽然不是公司法定代表人，但其既在前一个《协议》中加盖个人印章又在后一个《借款协议》中单独签名，而且还通过其女儿伦月的银行账户使用田成山资金，可以认定伦丽娟与中天能源、伦月在本案中存在财产混同，伦丽娟、伦月应承担连带责任。田成山于2016年4月7日至5月9日期间共向伦丽娟方付款1302244.3元，结合《协议》第3、4条的约定由田成山提供资金的煤炭到港后并经双方确认数量后2个工作日伦丽娟方将本金和利息一并付给田成山，但双方均未举证证明相关日期，故一审法院参照《协议》中以10日为一个批次的期间及其后二日的约定的是2016年5月22日为田成山本金的利息起算日。按照《合同法司法解释（二）》第二十一条的规定在双方没有约定的情形下被告方的给付不足以清偿全部债务应当按照先利息后主债务的顺序抵充，在2016年5月22日至2018年1月22日期间共计611天，伦丽娟方共支付田成山585000元，按照《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十七条第二款的规定以年利率36%计算585000元占611天计息日中的449天，共余162天计息日按第二十七条第一款的规定以年利率24%计算产生利息126578.15元。2018年1月23日双方计算标准为年利率30%，伦丽娟方于2018年8月9日付款30万元，11月27日付款10万元共40万元占以年利率30%为计算标准的计算日384天，即抵充了2018年1月23日至2019年2月12日期间的利息。综上，伦丽娟方尚欠田成山借款本金1302244.3元和2018年1月22日之前的利息126578.15元以及2019年2月13日以年利率24%为计息标准至今的利息。判决：一、被告唐山中天能源有限公司于本判决生效之日起三十日内偿还原告田成山借款本金1302244.3元及利息126578.15元（2018年1月22日之前），合计1428822.45元；二、被告唐山中天能源有限公司给付原告田成山自2019年2月13日按本金1302244.3元，年利率24%计算的利息；三、被告伦丽娟、伦月对上述第一、二项承担连带责任；四、驳回原告田成山的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费30217元，减半收取计15108.5元，由原告田成山负担3959.1元，被告唐山中天能源有限公司、伦丽娟、伦月负担11149.4元。案件保全费5000元，由被告唐山中天能源有限公司、伦丽娟、伦月负担。 本院二审期间，当事人没有提交有效的新证据。对当事人二审争议的事实，本院认定如下：对一审法院判决认定事实予以确认。 本院认为，本案为民间借贷纠纷。原审被告唐山中天能源有限公司、伦丽娟及被上诉人田成山对一审法院认定的欠款事实及数额均未提出上诉，本院予以认定。本案争议焦点为上诉人伦月是否对案涉借款承担连带责任。首先，本案原审被告伦丽娟系中天能源有限公司实际控制人，且与上诉人伦月系母女关系，伦丽娟及中天能源有限公司并未对一审法院判决提出上诉，表明本案原审被告伦丽娟及中天能源公司认可一审法院判决的认定；其次，上诉人伦月对其代收被上诉人田成山资金并向被上诉人田成山转账的行为予以认可；再次，根据当事人陈述，上诉人伦月对案涉《协议》及《借款协议》均应当知晓；最后，伦丽娟作为唐山中天能源有限公司持股比例99.5%的控股股东，上诉人伦月作为伦丽娟女儿代为接收款项并代为转款的行为，一审法院认定伦丽娟、中天能源有限公司及上诉人伦月在本案中存在财产混同的情形并无不妥，上诉人伦月虽不予认可，但并未提交就本案其财产独立于中天能源有限公司及其母亲伦丽娟的证据，故一审法院要求其承担连带责并无不当。综上所述，伦月的上诉请求不能成立，一审判决认定事实清楚，适用法律正确。本院依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费30217元，由上诉人伦月负担。 本判决为终审判决。 审 判 长 赵阳利 审 判 员 吴利民 审 判 员 吴 凡 二〇二〇年十二月十日 法官助理 王 涛 书 记 员 李 莹