河北省保定市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）冀06民终5759号 上诉人（原审原告）：王建忠，男，1959年10月5日出生，汉族，住河北省巨鹿县。 委托诉讼代理人：李庆通，河北杭天律师事务所律师。 被上诉人（原审被告）：张夫帅，男，1982年9月17日出生，汉族，住河北省邢台市南宫市。 被上诉人（原审被告）：杨秀成，男，1968年8月5日出生，汉族，住河北省石家庄市桥**。 被上诉人（原审被告）：郭绍成，男，1960年3月28日出生，汉族，住河北省唐山市路**。 上诉人王建忠因与被上诉人郭绍成、杨秀成、张夫帅清算责任纠纷一案，不服河北省易县人民法院（2019）冀0633民初2791号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年11月12日立案后，依法组成合议庭，开庭进行了审理。上诉人王建忠及其委托诉讼代理人李庆通到庭参加诉讼，被上诉人郭绍成、杨秀成、张夫帅经传票传唤无正当理由未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 王建忠上诉请求：1、依法撤销河北省易县人民法院（2019）冀0633民初2791号民事判决，改判被上诉人张夫帅、杨秀成、郭绍成于判决生效之日起十日内给付上诉人王建忠集资款和收益款106000元及自2018年10月18日至清偿之日的利息，利息按照月利率1%计算。2、一审遗漏了部分诉讼费用，一审两次公告送达的费用应由被上诉人负担。3、本案上诉费用由被上诉人负担。事实与理由：原判适用法律错误。上诉人在一审起诉明确请求由张夫帅、杨秀成、郭绍成赔偿王建忠在易县绍成售电有限公司集资款损失10万元及收益（利息），在庭审中明确主张集资款、收益款和至清偿之日的利息。一审也认定上诉人的请求事实清楚，证据充分，予以支持。但在适用法律上应当同时适用《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十九条第二款第二项：“约定了借期内的利率但未约定逾期利率，出借人主张借款人自逾期还款之日起按照借期内的利率支付资金占用期间利息的，人民法院应予支持”而未适用。 郭绍成、杨秀成、张夫帅未作答辩。 王建忠向一审法院起诉请求：1、赔偿王建忠在易县绍成售电有限公司集资款损失10万元及收益（利息）；2、本案一切诉讼费用由张夫帅、杨秀成、郭绍成负担。 一审法院认定事实：易县绍成售电有限公司成立于2016年10月18日，张夫帅为该公司法定代表人兼执行董事及股东，出资48万元，杨秀成为该公司股东兼监事，出资50万元，郭绍成为该公司股东，出资102万元。王建忠于2017年10月18日与易县绍成售电有限公司签订《易县绍成售电有限公司员工带资入职协议书》，该协议书约定：“此协议根据上级集团公司的规定，以中高层管理人员为主，基层员工为辅入资对向的指导思想，本着双方自愿，平等的原则，为健全全公司的利益体系，更加激励和提高员工的积极性，稳定性，进一步加强员工的主人翁意识，使企业利益和员工利益实现共同发展，特此协议：一、自愿出资10万元。二、入职后3日内将此资金汇入公司指定账户。三、入资期限为12个月（中途不得撤资），到期另议。四、每月按百分之一的固定收益率付给王建忠，每6个月付一次（6000元）。五、员工参加公司年度纯利润的当年分红。六、此协议一式两份，双方各持一份。”协议签订当日，王建忠向易县绍成售电有限公司支付集资款10万元，易县绍成售电有限公司向王建忠出具收据。半年后易县绍成售电有限公司依据协议支付了王建忠6000元收益款，一年到期后易县绍成售电有限公司未能履行协议约定。后王建忠向一审法院起诉易县绍成售电有限公司，诉讼中易县绍成售电有限公司于2019年4月30日登记注销，登记注销时全体投资人即张夫帅、杨秀成、郭绍成签署承诺书承诺：“本企业申请注销登记前未发生债权债务/已将债权债务清算完结，不存在未结清清算费用----。本企业承诺申请注销登记时不存在以下情形：涉及国家规定实施准入特别管理措施的外商投资企业---。本企业全体投资人对以上承诺的真实性负责，如果违法失信，则由全体投资人承担相应的法律后果和责任，并自愿接受相关行政部门的约束和惩戒。” 一审法院认为，王建忠于2017年10月18日与易县绍成售电有限公司签订《易县绍成售电有限公司员工带资入职协议书》，是双方的真实意思表示，证明王建忠与易县绍成售电有限公司是公司与员工关系，协议书真实有效。双方应按协议约定履行各自的权利与义务。王建忠按照协议约定履行了集资义务，协议到期后，由于双方未另行签订下年度的入资协议，因此易县绍成售电有限公司应当依据约定给付王建忠集资款10万元及一年的固定收益。依据相关法律规定，该公司解散时依法应当进行清算，偿还债务，但是该公司未成立清算组进行清算即办理了注销登记，因此该公司股东即张夫帅、杨秀成、郭绍成对该公司所欠王建忠的集资款承担连带清偿责任，并且张夫帅、杨秀成、郭绍成在解散承诺书中承诺承担相应法律责任。综上所述，王建忠请求赔偿王建忠在易县绍成售电有限公司集资款损失10万元及收益（利息），事实清楚，证据充分，予以支持。杨秀成、郭绍成经法院合法传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，视为自动放弃诉讼权利。张夫帅辩称，没有参加公司的注册和法定代表人变更，也没有参加公司注销，所以张夫帅不承担王建忠的返还集资款的责任，是其他人冒用张夫帅的名义进行的行为，没有提供充分证据证实不予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条、《中华人民共和国合同法》第三十二条、第四十四条、第六十条、第一百零七条、《中华人民共和国公司法》第三条、第四条、第二十条、《最高人民法院关于适用若干问题的规定（二）》第二十条的规定，判决：“限被告张夫帅、杨秀成、郭绍成于本判决生效之日起十日内给付原告王建忠集资款100000元及收益款6000元，共计106000元。如果未按本判决指定期限履行金钱给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1150元，由被告张夫帅、杨秀成、郭绍成共同负担。” 本院二审期间，当事人没有提交新证据。对当事人二审争议的事实，本院认定如下：对一审查明的事实予以确认。 本院认为，本案二审中，上诉人王建忠对一审判决利息和公告送达费用的承担存在异议，主张三被上诉人应给付自上诉人2018年10月18日至清偿之日的利息，利息按照月利率1%计算，且认为一审遗漏了部分诉讼费用，主张一审两次公告送达的费用应由被上诉人负担。经审查王建忠与易县绍成售电有限公司签订《易县绍成售电有限公司员工带资入职协议书》关于利息的约定，该协议书载明“……3、乙方入资期限为12个月（中途不得撤资），到期另议。4、甲方每月按百分之一的固定收益率付给乙方，每6个月付一次（6000元）……”。故依据上述约定，投资协议的入资期限为12个月，每月上诉人应得到1%的收益，到期另行约定。因协议到期后，双方当事人未续期，亦未达成新的协议，故上诉人主张到期后的收益依旧按照月利率1%计算，没有事实和法律依据，但到期后被上诉人方一直占用上诉人的资金，给上诉人造成一定损失，该部分利息本院调整后予以认定。关于一审公告费用，上诉人在二审庭审中主张其垫付了一审两次公告费用共计800元，但未提交证据。根据“谁主张，谁举证”的民事诉讼证据规则，上诉人应向提交其垫付一审公告费用的证据和能够证实公告费用实际花费数额的票据，因上诉人未能提交上述证据，故本院对上诉人关于公告费用的主张不予支持。 综上所述，王建忠的上诉请求部分成立。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项的规定，判决如下： 一、变更河北省易县人民法院（2019）冀0633民初2791号民事判决“限被告张夫帅、杨秀成、郭绍成于本判决生效之日起十日内给付原告王建忠集资款100000元及收益款6000元，共计106000元”为“限被上诉人张夫帅、杨秀成、郭绍成于本判决生效之日起十日内给付上诉人王建忠收益款6000元、集资款100000元及利息（利息以100000元为基数，自2018年10月18日至2019年8月19日按中国人民银行同期同类贷款利率计算，自2019年8月20日至执行完毕之日止按同期全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算）”。 二、驳回上诉人王建忠的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定期限履行金钱给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 一审案件受理费1150元，由上诉人王建忠负担150元，由被上诉人张夫帅、杨秀成、郭绍成负担1000元；二审案件受理费2300元，由上诉人王建忠负担300元，由被上诉人张夫帅、杨秀成、郭绍成负担2000元。 本判决为终审判决。 审 判 长 李舒淼 审 判 员 王洪月 审 判 员 郭 潇 二〇二〇年十二月四日 法官助理 臧海月 书 记 员 王溪溪