江苏省盐城市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）苏09民终4034号 上诉人（原审被告）：中国平安财产保险股份有限公司盐城中心支公司，住所地江苏省盐城市人民南路**华邦东厦****。 负责人：孙磊，该公司总经理。 委托诉讼代理人：陈晖，江苏经法码律师事务所律师。 被上诉人（原审原告）：陈洪联，男，1960年7月1日出生，汉族，住江苏省射阳县。 委托诉讼代理人：薛志慧，射阳县合兴法律服务所法律工作者。 原审被告：张晓敏，女，1988年1月5日出生，汉族，住江苏省射阳县。 上诉人中国平安财产保险股份有限公司盐城中心支公司（以下至判决主文前简称平安财险盐城公司）因与被上诉人陈洪联、原审被告张晓敏机动车交通事故责任纠纷一案，不服江苏省射阳县人民法院（2020）苏0924民初2797号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年10月19日立案后，依法组成合议庭对本案进行了审理。本案现已审理终结。 平安财险盐城公司上诉请求：1.撤销一审判决，依法改判或发回重审（争议金额105920.32元）；2.上诉费用由被上诉人承担。事实与理由：被上诉人陈洪联的伤情不应构成伤残，其左胫骨平台骨折术后，经滨海县人民医院司法鉴定所鉴定，遗留左膝关节功能部分丧失构成十级伤残。该鉴定报告载明患侧：伸直0°、屈曲85°。经上诉人调查测量，陈洪联患侧测量度数：伸直0°、屈曲120°，其左膝关节活动功能丧失达不到伤残程度。 陈洪联辩称，平安财险盐城公司工作人员冒充医院工作人员到陈洪联家中进行非法拍摄、测量，相关照片和数据不能作为有效证据使用。陈洪联的司法鉴定程序合法，鉴定机构具有鉴定资质，鉴定意见具有损伤基础，应作为本案定案依据，请求二审法院驳回上诉，维持原判。 张晓敏述称，其认同一审判决，请求二审法院依法处理。 陈洪联向一审法院起诉请求：判令张晓敏、平安财险盐城公司赔偿陈洪联因交通事故造成的各项损失合计205132.9元，并承担本案的诉讼费、鉴定费。 一审法院认定事实：2018年7月3日14时10分许，陈洪联沿射阳县海悦路由北向南驾驶无号牌二轮摩托车行驶至与射阳县合德镇幸福大道交叉路口时，与张晓敏沿幸福大道由西向东驾驶的苏Ｊ×××××轿车发生碰撞，致陈洪联受伤、双方车辆局部损坏。陈洪联受伤后在盐城市第一人民医院住院治疗49天，共用去医疗费121547.53元。其中，平安财险盐城公司垫付了18000元、张晓敏垫付了30000元。2020年3月7日，滨海县人民医院司法鉴定所对陈洪联的伤残等级和误工、营养、护理期限及人数，医疗费合理性出具滨人医司鉴所[2019]临鉴字第547号鉴定意见书，鉴定意见载明：1.陈洪联因交通事故致左胫骨平台骨折术后，目前遗留左膝关节功能部分丧失评为十级残疾；余伤情不足评残。2.陈洪联伤后需给予护理90日（住院期间2人，出院后1人），营养支持90日，误工期限以240日为宜。3.未发现有不合理性医疗费产生。另查明：经交警部门认定，陈洪联和张晓敏承担事故的同等责任；苏Ｊ×××××轿车在平安财险盐城公司投保了交强险和100万元不计免赔商业三者险，且事故发生在保险期限内。 一审法院认为，公民的健康权受法律保护。陈洪联因交通事故受伤产生损失，依法有权获得赔偿。对当事人双方争议焦点，一审法院分别认定如下：1.关于滨海县人民医院司法鉴定所作出的鉴定意见书认定问题。此系有鉴定资质的鉴定机构及鉴定人员作出的鉴定意见，平安财险盐城公司未举证证明鉴定存在鉴定程序严重违法、鉴定结论明显依据不足等情形，故对该份鉴定意见予以采纳，并作为本案定案依据。2.关于陈洪联主张的医药费认定问题。平安财险盐城公司要求扣除10%非医保用药，因未能对用药清单中属于非医保用药种类和名称进行举证，故对其要求扣除非医保用药的辩解不予采信。3.关于误工费认定问题。陈洪联提交了射阳县黄沙港镇洋河社区居民委员会及射阳县黄海渔业服务有限公司出具的书证，用以证明其事故发生前后的误工情况，但其未提供相应的劳动合同、银行流水及其他证据证明其误工损失，故结合其劳动能力及年龄，对其误工费用酌定为2500元/月。4.关于平安财险盐城公司要求对张晓敏的车辆损失已经赔付5.2万元的情况，应由陈洪联承担的部分予以扣减，在本案中不予处理，其可另行主张。综上,一审法院确定陈洪联因交通事故所致的损失有：医疗费121547.53元、营养费1350元、住院伙食补助费1470元、护理费11120元、误工费20000元、残疾赔偿金104920.32元、精神损害抚慰金酌定1000元、交通费酌定1000元、财物损失酌定1200元。上述损失合计263607.85元，由平安财险盐城公司在交强险限额内赔偿121200元，在商业三者险限额内赔偿（263607.85-121200）元×50%＝71203.9元，合计192403.9元。事发后，张晓敏垫付了3万元，扣除张晓敏应该承担的诉讼费797元和鉴定费1220元，剩余27983元由平安财险盐城公司直接向张晓敏返还；扣除平安财险盐城公司垫付款18000元，平安财险盐城公司实际向陈洪联赔偿损失合计146420.9元（192403.9元-18000元-27983元）。据此，一审法院判决：一、平安财险盐城公司于判决生效后十日内向陈洪联赔偿医疗费等各项损失计146420.9元；二、平安财险盐城公司于判决生效后十日内向张晓敏支付27983元；三、驳回陈洪联的其他诉讼请求。案件受理费4300元，减半收取2150元，由陈洪联负担1353元，由张晓敏负担797元；鉴定费2441元，由陈洪联负担1221元，由张晓敏负担1220元（张晓敏应承担的诉讼费和鉴定费已由平安财险盐城公司直接向陈洪联支付）。 二审中，当事人未提交新证据。本院二审查明的事实与一审相同；对一审查明的事实，本院予以确认。 二审另查明下列事实： （一）陈洪联因交通事故于2018年7月3日受伤后当日即至盐城市第一人民医院住院治疗，于2018年8月16日出院。出院诊断：1.多发性损伤；2.左胫骨平台骨折；3.右足第1趾远节趾骨粉碎性骨折；4.右足第4、5跖趾关节脱位；5.左侧第5-7肋骨骨折；6.右足多发皮肤软组织挫裂伤；7.全身多处软组织挫伤；8.左大腿血肿形成。住院期间，分别于2018年7月18日、2018年7月25日、2018年8月2日行右足扩创植皮+VSD引流术、右足扩创植皮+第4、5跖趾关节切开复位克氏针内固定术、左胫骨平台切开复位钢板内固定术。2019年8月19日，陈洪联于盐城市第一人民医院行左胫骨平台骨折钢板内固定取出术。2020年1月10日，陈洪联于滨海县人民医院司法鉴定所鉴定时检见：左膝关节前外侧见一长14cm弧形手术瘢痕，左小腿中段前侧见一长2cm纵行手术瘢痕；右足背内侧分别见面积为4cm×3.5cm、5cm×1.5cm两处手术瘢痕区，外侧见一长12cm纵行手术瘢痕；左膝关节活动受限，活动度为：伸直0°≒屈曲85°（健侧0°≒屈曲125°），左膝关节功能丧失32%°；四肢肌力、肌张力正常。 （二）一审中，平安财险盐城公司提交照片一份，拟证明其派出的勘查人员在对陈洪联进行检查时，陈洪联左膝关节活动度为0°-120°。在该张照片中，平安财险盐城公司工作人员的右手掌心面对陈洪联左踝关节前方，拇指与其余四指分别放置于陈洪联左踝关节两侧。前述状态下显示，陈洪联左膝关节活动度超出90°。 本院认为，本案二审争议焦点：案涉十级伤残的司法鉴定意见应否作为本案的定案依据。经审查，陈洪联因交通事故致左胫骨平台骨折、右足第1趾骨远节粉碎性骨折、右足部分跖趾关节脱位、左侧第5-7肋骨骨折等全身多处骨性及软组织损伤，伤后经过多次行手术治疗，并于术后一年余行左胫骨平台骨折内固定器材取出术。鉴定时检见其左下肢遗有多处损伤及手术痕迹，左膝关节活动度为伸直0°、屈曲85°，与健侧活动度相比较，左膝关节活动度丧失32%。纵观陈洪联的损伤部位、治疗过程以及鉴定时检测情况，应当认定陈洪联左下肢原发性损伤较为严重，其左膝关节活动度丧失具有损伤基础，且与其损伤程度相适应。平安财险盐城公司派出的工作人员于非正常状态下检测呈现的关节活动度，不足以推翻鉴定机构专业人员于陈洪联在自然伸展状态下检测所展示的关节活动度丧失程度。因此，案涉十级伤残的司法鉴定意见应否作为本案的定案依据。 综上所述，平安财险盐城公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费4300元，由中国平安财产保险股份有限公司盐城中心支公司负担。 本判决为终审判决。 审判长  孙卫权 审判员  朱 倩 审判员  俞静云 二〇二〇年十二月四日 书记员  李华英