新疆维吾尔自治区阿克苏地区中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）新29民终1380号 上诉人（原审被告）：杜厚兵，男，1984年5月30日出生，汉族，无固定职业，住新疆维吾尔自治区阿克苏市。 上诉人（原审被告）：吴文东，男，1969年12月12日出生，汉族，个体工商户，住新疆维吾尔自治区阿克苏市。 共同委托诉讼代理人：王利霞，新疆和远律师事务所律师。 被上诉人（原审原告）：齐祥兵，男，1969年7月28日出生，汉族，无固定职业，住新疆维吾尔自治区阿克苏市。 委托诉讼代理人：王红述（齐祥兵之妻），住新疆维吾尔自治区阿克苏市。 上诉人杜厚兵、吴文东因与被上诉人齐祥兵提供劳务者受害责任纠纷一案，不服新疆维吾尔自治区阿克苏市人民法院（2020）新2901民初3177号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年11月3日立案后，依法组成合议庭，于2020年11月15日、11月23日进行调查，充分询问和听取了双方当事人的意见，未开庭进行了审理。本案现已审理终结。 杜厚兵上诉请求：1.维持新疆维吾尔自治区阿克苏市人民法院（2020）新2901民初3177号民事判决第三项；2.撤销新疆维吾尔自治区阿克苏市人民法院（2020）新2901民初3177号民事判决第一项、第二项，依法改判驳回被上诉人的诉讼请求或者发回重审；3.本案一、二审诉讼费由被上诉人承担。事实和理由：一、原审判决认定事实错误。1.原审判决认定上诉人吴文东为劳务接受人错误。上诉人杜厚兵与吴文东，吴文东与叶泽成之间均为转包关系，叶泽成承包工程后雇佣齐祥兵等人，由叶泽成计算工资并发放。本案的劳务接受人应为叶泽成。2.原审判决认定被上诉人齐祥兵系在工地干活时受伤错误。一审中被上诉人向法庭提交的三名证人证言不应当采纳。因为叶泽成是赔偿主体不应当作为证人出庭作证，其余两名证人系被上诉人亲属。此外，本案诉争地点在阿克苏市××乡，如被上诉人在工地受伤，应当前往阿克苏维吾尔医院或阿克苏市人民医院就近就医，被上诉人舍近求远去温宿县人民医院就医不符合常理。二、原审判决适用法律错误。一审法院适用《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第二款规定：“雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或应当知道接受发包或分包业务的雇主没有相应资质或安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。”属于法律适用错误，理由如下：1.所谓“安全生产事故”是指生产经营单位在生产经营活动（包括与生产经营有关的活动）中突然发生的，伤害人身安全和健康，或者损坏设备设施，或者造成经济损失的，导致原生产经营活动（包括与生产经营活动有关的活动）暂时中止或永远终止的意外事件。本案中，被上诉人称其在爬梯子的过程中自己不慎摔下，不属于安全生产事故。2.《中华人民共和国建筑法》第八十三条第三款规定：“抢险救灾及其他临时性房屋建筑和农民自建低层住宅的建筑活动，不适用于本法。”（此处的低层住宅是指两层（含两层）以下的住宅）。本案中修建的抗震安居房为农民自用的一层住宅，不适用《中华人民共和国建筑法》的相关规定，故上诉人杜厚兵既不是发包人也不是分包人。 齐祥兵辩称，我们不是叶泽成雇佣的，我们和叶泽成是一个团队，叶泽成只是平均发放工资，是吴文兵带我们去给吴文东干活。被上诉人在工地摔伤是事实，由吴文东给付医药费50,000元。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应维持原判。 吴文东辩称，认可杜厚兵的上诉意见。 吴文东上诉请求：1.维持新疆维吾尔自治区阿克苏市人民法院（2020）新2901民初3177号民事判决第三项；2.撤销新疆维吾尔自治区阿克苏市人民法院（2020）新2901民初3177号民事判决第一项、第二项，依法改判驳回被上诉人的诉讼请求或者发回重审；3.本案一、二审诉讼费由被上诉人承担。事实与理由：一、原审判决认定事实错误。1.原审判决认定上诉人吴文东为劳务接受人错误。杜厚兵与吴文东，吴文东与叶泽成之间均为转包关系，叶泽成承包工程后雇佣齐祥兵等人，由叶泽成计算工资并发放。本案的劳务接受人应为叶泽成，齐祥兵如在提供劳务过程中受伤应由叶泽成承担赔偿责任。2.原审判决认定被上诉人齐祥兵系在工地干活时受伤错误。一审中被上诉人向法庭提交的三名证人证言不应当采纳。因为叶泽成是赔偿主体不应当作为证人出庭作证，其余两名证人系被上诉人亲属。此外，本案诉争地点在阿克苏市××乡，如被上诉人在工地受伤，应当前往阿克苏维吾尔医院或阿克苏市人民医院就近就医，被上诉人舍近求远去温宿县人民医院就医不符合常理。 齐祥兵辩称，我们不是叶泽成雇佣的，我们和叶泽成是一个团队，叶泽成只是平均发放工资，是吴文兵带我们去给吴文东干活。被上诉人在工地摔伤是事实，由吴文东给付医药费50,000元。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应维持原判。 杜厚兵辩称，认可吴文东的上诉意见。 齐祥兵向一审法院起诉请求：1.依法判令杜厚兵、吴文东赔偿其各项经济损失203,749.3元。其中医疗费12,693.3元、误工费31,500元、护理费12,600元、伙食补助费1920元、营养费3600元、伤残赔偿金138,656元、鉴定费1580元、交通费1200元，合计203,749.3元；2.本案诉讼费由杜厚兵、吴文东承担。事实和理由：齐祥兵受杜厚兵、吴文东雇佣在前述两人承包的阿克苏市依干其乡二大队三小队安居房工程工地从事砌砖、抹墙。2019年11月1日，齐祥兵在工地干活时从两米多高的木梯上摔下致伤，被工友送往温宿县医院后抢救，后转院至阿克苏市人民医院住院治疗，伤情被确诊为：胸椎骨折，经新疆鑫源（双语）司法鉴定所鉴定构成九级（9级）伤残，评定误工期150日，护理期60日，营养期60日。因多次向杜厚兵、吴文东索赔无果，故诉至法院，请求法院依法判如所诉。 一审法院认定事实：杜厚兵承包了阿克苏市依干其乡巴格其村安居房工程。后雇佣吴文东进行安居房的修建工作。吴文东又雇佣齐祥兵在安居房工程工地上从事砌砖、抹墙。2019年11月1日，齐祥兵在工地干活爬木梯时摔下致伤，送往温宿县人民医院救治，花费门诊费用929.9元。2019年11月2日，齐祥兵又前往阿克苏地区第一人民医院住院治疗，医院主要诊断为：1胸椎骨折(T3、5、9)。其他诊断为：胸骨骨折，双肺挫伤，慢性轻度乙型病毒性肝炎（黄疸型）。2019年11月16日出院，共计住院15天。齐祥兵共计支付住院医疗费7932.71元。2020年4月22日，齐祥兵自行委托新疆鑫源（双语）司法鉴定所对其的伤残等级、误工期、护理期、营养期申请鉴定。2020年5月12日，该所作出新鑫源临鉴【2020】第0256号司法鉴定意见书，鉴定意见为：被鉴定人齐祥兵的伤残等级为九级伤残，误工期150日、护理期60日、营养期为60日，齐祥兵为此支付鉴定费1580元。2019年11月7日，吴文东向齐祥兵支付医疗费50,000元。后齐祥兵与杜厚兵、吴文东多次协商赔偿事宜未果，遂诉至法院。一审法院认为，本案的争议焦点为杜厚兵是否应当承担赔偿责任。提供劳务者受害责任是指在个人之间存在劳务关系的前提下，提供劳务的一方因劳务活动自身受到伤害的，在提供劳务一方向接受劳务一方主张损害赔偿时，由双方根据各自的过错程度承担相应的民事责任。吴文东雇佣齐祥兵从事安居房砌砖、抹墙工作，以计件制形式向齐祥兵支付工资，齐祥兵与吴文东之间应属劳务关系。齐祥兵在为吴文东从事雇佣活动中不慎坠落受伤，吴文东作为雇主应当承担赔偿责任。吴文东作为雇主，负有排除安全隐患、保障雇员人身安全等责任。因其未尽到上述职责，故应对其雇员齐祥兵在提供劳务过程中所受的人身损害承担赔偿责任。而齐祥兵在工作过程中，自己系成年人，本身负有辨别危险、自我保护的注意义务，未对自己的安全尽到合理注意义务，对损害结果的造成具有一定的过错，亦应对损害后果承担相应的责任，故一审法院确定齐祥兵承担次要责任即30﹪的责任。吴文东作为雇主，对齐祥兵坠落受伤承担主要赔偿责任即70﹪的责任。依照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第二款规定：“雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。”按照此规定，本案中杜厚兵将工程发包给没有资质的吴文东，同时不具备安全生产条件。依据上述法律规定，杜厚兵应当承担连带责任。杜厚兵、吴文东辩称齐祥兵系叶泽成雇佣，应当由叶泽成承担赔偿责任之理由，根据叶泽成在法庭陈述，其也是受吴文东雇佣，仅是为六个工人进行算账，将吴文东所发工资再平均分配给其他人，故一审法院对杜厚兵、吴文东该辩称理由不予采信。对齐祥兵要求杜厚兵、吴文东支付医疗费的主张，齐祥兵提交的温宿县人民医院门诊预交金凭据及银行自助交费单据，不是医院出具的正规医疗收据，对该部分医疗票据本院不予认可；齐祥兵提交的重庆市梁平医院门诊收费收据七张，本院认为齐祥兵未有医院的转院证明及诊断证明，无法证明此次治疗与原告在阿克苏受伤治疗有因果关系，故对该部分门诊费票据不予认可。齐祥兵主张的营养费，一审法院按每天30元予以支持。对其要求杜厚兵、吴文东赔偿交通费1200元的主张，一审法院依据齐祥兵的就医地点及住院天数，酌情定为300元。吴文东向齐祥兵支付的50,000元医疗费，应当从赔偿款中扣减。综上对齐祥兵要求杜厚兵、吴文东赔偿医疗费、误工费、护理费、伙食补助费、营养费、伤残赔偿金、鉴定费、交通费的主张，一审法院按法律规定按双方责任比例核算后予以支持。经核算本院确认齐祥兵的损失为：医疗费11,062.61元（7932.71元＋929.9元＋2200元）、误工费31,500元（210元/天×150天）、护理费12,600元（210元/天×60天）、伙食补助费1800元（120元/天×15天）、伤残赔偿金138,656元（34,664元/年×20年×20﹪）、营养费1800元（30元/天×60天）、鉴定费1580元、交通费300元，合计199,298.61元。综上所述，对齐祥兵要求杜厚兵、吴文东支付医疗费、误工费、护理费、伙食补助费、营养费、伤残赔偿金、鉴定费、交通费的主张，本院按照法律规定核算所得具体数额按责任比例予以支持。依据《中华人民共和国侵权责任法》第二条、第六条、第十五条、第十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条、第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条规定，判决如下：一、吴文东于本判决生效后十日内赔偿齐祥兵各项损失89,509元（199,298.61元×70﹪－50,000元）；二、杜厚兵对上述款项承担连带赔偿责任；三、驳回齐祥兵的其他诉讼请求。案件受理费1269元，减半收取634元，由杜厚兵、吴文东负担323元，齐祥兵负担311元。 本院二审期间，当事人围绕上诉请求依法提交了证据。本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人二审争议的事实，本院认定如下：1.上诉人吴文东提交其于2020年4月12日向叶泽成转款50,000元的微信转账凭证五份，用于证明该工程是上诉人吴文东转包给叶泽成的。被上诉人质证，对证据的真实性认可，但认为叶泽成已将转给他的工资发给了工友，并未从中赚钱，对上诉人的证明观点不认可。本院对上述证据的证明力不予确认。2.上诉人申请证人王正波、李发军、陈亚东出庭作证，用于证明发生事故当日没有看到或听到被上诉人齐祥兵摔伤。被上诉人质证，认为不认识三个证人，被上诉人摔伤时三个证人不在现场，故对证人证言不认可。本院对上述证人证言的证明力不予确认。故本院确认一审法院认定的事实。 本院认为，根据双方当事人的上诉意见和答辩意见，归纳本案争议焦点问题为：1.上诉人吴文东与被上诉人齐祥兵之间是否存在劳务雇佣关系；2.被上诉人齐祥兵是否在上诉人吴文东承包的工地摔伤；3.上诉人杜厚兵是否对被上诉人齐祥兵承担连带赔偿责任。 首先，关于上诉人吴文东与被上诉人齐祥兵之间是否存在劳务雇佣关系的问题。本案中，上诉人吴文东找来叶泽成及被上诉人等人从事劳务承揽工作，虽然吴文东将工人工资转到叶泽成银行卡，再由叶泽成给其他工人分发，但不能证明其将工程劳务转包给了叶泽成的事实，吴文东也未提供其他证据证明将工程劳务转包给了叶泽成。《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条规定：“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。”故一审法院认定上诉人吴文东与被上诉人齐祥兵之间存在劳务雇佣关系并无不当。被上诉人齐祥兵在为上诉人吴文东从事雇佣活动中不慎坠落受伤，上诉人吴文东作为雇主应当承担赔偿责任。故上诉人的上诉理由无事实依据，不能成立。 其次，关于被上诉人齐祥兵是否在上诉人吴文东承包的工地摔伤的问题。一审庭审中，证人叶泽成、黄绪国、唐瑞容证明被上诉人齐祥兵在吴文东承包的依干其乡工地上干活时，从梯子上掉下来后摔伤，工钱是由吴文东支付的事实。证人叶泽成、黄绪国、唐瑞容属于在场证人，故一审法院认定被上诉人是在上诉人承包的工地上受伤，事实清楚。而上诉人二审中提供的三名证人属于不在场证人，提供的证言不能排除被上诉人齐祥兵摔伤的事实。故上诉人认为被上诉人在工地上未摔伤的上诉理由不能成立。 最后，关于上诉人杜厚兵是否对被上诉人齐祥兵承担连带赔偿责任的问题。本案属于农村抗震安居房工程承揽活动引发的提供劳动者人身损害赔偿纠纷。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第二款规定：“雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。”上诉人杜厚兵作为承揽工程的承包者，应当知道上诉人吴文东不具备安全施工的条件，但仍然将工程转包给上诉人吴文东，造成被上诉人齐祥兵在工地摔伤的严重后果，应当对被上诉人承担连带赔偿责任。故上诉人杜厚兵的上诉理由不能成立。 综上所述，杜厚兵、吴文东的上诉请求不能成立，应予驳回。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费1290元，由杜厚兵负担645元，吴文兵负担645元。 本判决为终审判决。 审 判 长 丁    占    国 审 判 员 古扎力努尔阿布都热西提 审 判 员 吐尼沙古   丽托合提 二〇二〇年十二月十三日 法官助理 张    馨    月 书 记 员 王    明    明