江西省赣州市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）赣07民终4721号上诉人（原审原告）：钟莉，女，1972年1月9日生，汉族，住全南县。委托诉讼代理人：朱育梅，江西桃江律师事务所专职律师。被上诉人（原审被告）：钟胜玉，女，1972年4月24日出生，汉族，住定南县。被上诉人(原审被告)：浙江艮泽贸易有限公司,住所地：浙江省绍兴市柯桥区柯桥世界贸易中心（**）******。法定代表人：项泽怀。上诉人钟莉因与被上诉人钟胜玉、浙江艮泽贸易有限公司（以下简称艮泽公司）合同纠纷一案，不服江西省定南县人民法院（2019）赣0728民初1678号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年11月8日立案后，依法组成合议庭审理了本案。上诉人钟莉本人及其委托诉讼代理人朱育梅、被上诉人钟胜玉本人到庭参加了本院组织的调查、询问。本案现已审理终结。钟莉上诉请求：撤销原判，改判被上诉人钟胜玉返还保证金9.6万元。事实与理由：1.定南分公司自负盈亏，由钟胜玉个人经营，所以定南分公司的业务行为是钟胜玉的个人行为；2.钟胜玉的行为并非职务行为，其在收取9.6万元保证金后未出具收据也未上交总公司；3.本案不适用表见代理规则。一审中，钟莉起诉请求：1.判令钟胜玉返还保证金10万元；2.判令钟胜玉支付返点费248.5元；3.退还钟胜玉提供的产品（详见清单）；4.案件受理费由钟胜玉负担，艮泽公司对钟胜玉的上述款项承担连带责任。一审法院认定事实：2016年11月1日，钟莉作为乙方与艮泽公司定南分公司（负责人：钟胜玉）作为甲方签订《浙江艮泽贸易定南分公司加盟合作协议书》，约定：甲、乙双方经协商一致，共同达成“买保险送产品”的加盟合作体系；本协议期限为2年，从2016年11月1日起至2018年10月30日；乙方只能在特定区域内进行本协议约定的产品销售，该特定区域范围为全南县（区）内的任何区域。乙方不得跨区域宣传和销售，如经查实，甲方提出书面警告，通知乙方改正，逾期不予改正的，甲方有权解除本协议，并对乙方作出处罚。如乙方一年经营期间业绩未能完成甲方要求的/辆汽车车辆任务，甲方有权在同一县城增加代理经销点……乙方应在协议终止或解除之日起十五日内返还甲方为履行本协议而提供的所有物品，包括文件及其副本或任何复制品；乙方应在本协议终止之日起十五日内向甲方支付本协议约定的所有应付费用；本协议终止后的其他剩余产品按配送价返甲方，保证金3天内归还乙方；如乙方合同贰年期满后续签合同，保证金和配送货一份不退；如果对本协议的履行存在争议的，双方当事人应协商解决，协商不成的，向甲方所在地有管辖权的人民法院提起诉讼。该协议书和钟胜玉与艮泽公司签订的协议为同一模板。2016年10月28日、2016年10月29日钟莉向钟胜玉转账共计96,000元。2018年3月15日，艮泽公司决议：同意注销艮泽公司定南分公司；分公司的债权债务由公司承担。上述事实，有双方提供的证据和本院庭审笔录予以证实。另查明，艮泽公司于2015年12月10日成立并取得营业执照，艮泽公司定南分公司于2016年10月11日成立并取得营业执照，艮泽公司定南分公司负责人为钟胜玉，定南分公司于2018年3月26日注销。2016年11月25日，艮泽公司向全南县市场监督管理局申请设立艮泽公司全南分公司，并在申请人处加盖艮泽公司公章，该公司法定代表人腾乐在法定代表人处签名确认，为设立全南分公司，艮泽公司向全南县市场监督管理局提供其加盖公章的授权委托书、任职文件、公司章程以及营业执照复印件。另查明，2016年11月25日，艮泽公司出具《承诺书》，该承诺书载明：市场监督管理局现郑重承诺：市场监督管理部门已告知相关审批事项和审批部门。在领取营业执照后，我们企业将及时到审理部门办理审批手续，在取得行政审批前不从事相关经营活动。如有超出登记经营范围从事后置审批事项经营的需要，也将现行办理经营范围变更登记和相应审批手续，未取得相关审批前不从事相关经营活动。艮泽公司在股东签名（或盖章）处盖章，并由公司法定代表人腾乐签名确认。一审法院认为：本案的争议焦点为钟胜玉签订合同的行为是个人行为还是代表艮泽公司定南分公司的职务行为？涉案加盟协议所产生的法律后果是否应当由艮泽公司承担？关于钟胜玉与钟莉签订加盟协议系个人行为还是职务行为，涉案加盟协议所产生的法律后果是否应当由艮泽公司承担的问题，虽然钟莉与钟胜玉签订加盟协议仅由钟莉以及钟胜玉签字确认，并无艮泽公司的盖章确认，钟莉也仅将加盟费支付给钟胜玉，钟胜玉也未提供证据证实该加盟费已转交给总公司，且双方均未提供证据证实钟胜玉受到艮泽公司的委托签订该协议或签订协议得到公司事后追认，但根据钟莉提供的定南县市场监督管理局档案显示，设立全南分公司的申请书、授权委托书、任职文件、公司章程以及营业执照复印件等均有艮泽公司的盖章确认以及法定代表人的签名，因此可以认定设立全南分公司得到了艮泽公司的授权和认可，钟胜玉与钟莉签订加盟协议的行为系职务行为，该职务行为产生的法律后果应当由艮泽公司承担。加盟协议约定协议的期限为2年，协议终止后剩余产品应当按照配送价返还甲方（钟胜玉），保证金3天内退回乙方（钟莉），钟莉诉称其实际支付保证金10万元，其中4000元作为被告钟胜玉赠送给原告的贺礼，但根据转账记录显示原告仅向钟胜玉支付保证金96,000元，对于另外4000元钟莉并未举证证明，且钟胜玉并未予以认可，故该院对本案保证金认定为96,000元，因钟胜玉签订该加盟协议系职务行为，故应当由浙江艮泽贸易有限责任公司承担合同义务，艮泽公司应当按照合同约定返还钟莉保证金96,000元。对于钟莉要求钟胜玉支付返点费的诉讼请求，因双方的经营范围仅为批发、零售酒类、食品、家用电器等，并不包括保险产品，故对于超出经营范围要求支付返点费的诉讼请求，该院不予支持。关于钟莉要求返还钟胜玉提供的产品的诉讼请求，因该诉求不属于原告主张的权利，该院不予支持。艮泽公司经该院依法传票传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，视为其自动放弃抗辩权，不影响对本案的审理。综上，依照《中华人民共和国民法总则》第六十三条，《中华人民共和国合同法》第四十九条、第六十条、第一百零七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条之规定，判决如下：一、艮泽公司应在本判决生效后十日内向钟莉返还保证金96,000元；二、驳回钟莉的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费1565元，由钟莉承担465元，由艮泽公司负担1100元。本院对一审查明的基本事实予以确认。本院认为，综合上诉人的上诉请求和答辩人的答辩意见，本案二审期间的主要争议焦点为：钟胜玉是否需对保证金9.6万元的返还承担责任。一审法院认为，钟胜玉签订加盟协议、收取保证金的行为系职务行为，相关法律后果应由艮泽公司承担。钟莉认为，钟胜玉的行为系个人行为，应由钟胜玉个人承担保证金的返还责任。本院认为，虽然钟莉与钟胜玉签订的加盟协议没有艮泽公司的盖章确认，但在加盟协议已明确约定由钟莉设立艮泽公司全南分公司、钟莉应当缴纳保证金、艮泽公司应当向钟莉提供货品的情况下，艮泽公司仍出具设立申请书、授权委托书等文件对全南分公司的设立进行了确认，并确认钟莉作为全南分公司负责人，故艮泽公司的前述行为可视为对钟胜玉与钟莉签订加盟协议的追认，加盟协议合法有效，钟莉与艮泽公司、艮泽公司定南分公司的加盟法律关系自始成立。钟胜玉在签订加盟协议时系艮泽公司定南分公司负责人，且该份加盟协议在事后得到了艮泽公司追认，故钟胜玉依照加盟协议收取保证金的行为应视为职务行为。现加盟协议因到期需终止，根据加盟协议约定艮泽公司定南分公司应返还保证金，但因艮泽公司定南分公司已经注销，相关法律后果应由艮泽公司承担，故返还保证金的主体应为艮泽公司。至于钟胜玉是否将保证金交付给了艮泽公司，系艮泽公司与钟胜玉的内部关系，不影响艮泽公司对外承担保证金的返还责任；若钟胜玉实际没有将保证金交付给艮泽公司，艮泽公司可在承担保证金的返还责任后向钟胜玉追偿。综上所述，钟莉的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚、适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费2200元，由钟莉负担。本判决为终审判决。审判长  常方平审判员  彭 莉审判员  张 璐二〇二〇年十二月十日书记员  何 柳