湖南省湘阴县人民法院 民 事 判 决 书 （2020）湘0624民初1478号 原告：王西，男，1979年7月3日出生，汉族，住湖南省湘阴县。 法定代理人：王霞，女，1981年11月3日出生，汉族，住湖南省湘阴县。 委托诉讼代理人：蒋水光，湘阴县南湖法律服务所法律工作者。（特别授权） 被告：湘阴县友康食品厂，住所地：湘阴县长康镇中塅村。（统一社会信用代码：92430624MA4NBMRX7J） 经营者：王友良，男，1956年8月5日出生，汉族，住湖南省汨罗市。 第三人：欧全桂，男，1962年9月16日出生，汉族，住湖南省湘阴县。 第三人：何定波，男，1969年1月19日出生，汉族，住湖南省湘阴县。 第三人共同委托诉讼代理人：熊威，湖南昌禹律师事务所律师。（一般代理） 原告王西与被告湘阴县友康食品厂（以下简称友康食品厂），第三人欧全桂、何定波劳动争议纠纷一案，本院于2020年6月24日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告王西的委托诉讼代理人蒋水光，被告友康食品厂的经营者王友良，第三人欧全桂、何定波及其共同委托诉讼代理人熊威到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。 原告王西向本院提出诉讼请求：1、判令被告支付原告各项损失合计511423.68元；2、由被告承担诉讼费用。事实和理由：被告友康食品厂为个体工商户。2016年6月21日，原告进入被告厂里从事打藠头的工作，每天工作8小时，包吃包住，月工资4500元，被告未给原告购买社保，双方之间也未签订劳动合同。2016年11月11日，原告吃了中饭后，在厂负责人王友良的安排下，原告驾驶二轮摩托车从工厂出发到湘阴县××圆满物流站拖产品塑料包装袋，途中不幸发生交通事故，随即被送往湘阴县人民医院治疗，共住院848天，出院诊断其为重型颅脑损伤，建议转往上级医院进一步诊治，原告出院后转往怀化鹤城仁德医院治疗，共住院217天，出院诊断其为脑外伤后遗症，右下肢深静脉血栓，在生活上存在全部分护理依赖程度。2018年4月2日，湘阴县人社局作出工伤认定决定书，认定原告为工伤。2018年8月29日，岳阳市劳鉴会作出职工工伤与职业病至残程度鉴定结论书，鉴定原告为叁级伤残，2018年11月12日，湖南省劳鉴会作出劳动能力再次鉴定结论书，鉴定原告为贰级伤残。原告于2019年11月6日向湘阴县劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁，2020年5月25日，湘阴县劳动人事争议仲裁委员会作出仲裁裁决书，原告不服该仲裁裁决，特向法院提起诉讼。 被告友康食品厂辩称，他没意见，起诉符合事实、是正确的。原告王西是他儿子，他和第三人欧全桂、何定波是合伙关系。出事后第三人没有承担任何责任。 第三人欧全桂、何定波共同述称，1、原告起诉的案由是劳动纠纷，该纠纷经过县劳动人事争议仲裁委员会的裁决，认定原告申请由他承担连带责任不属于劳动争议仲裁受理范围，驳回了原告的申请。2、本案被告是湘阴县友康食品厂，该厂是王友良的独资企业。劳动纠纷是企业法人与劳动者之间的法律关系。因他们不是被告湘阴县友康食品厂的股东，不具有法律关系，与原告也就不存在劳动关系。3、他曾与王友良有过生意上的合作，到九月已经结束，合作期间，王友良请原告王西帮忙是事实，原告的事故发生在合作结束后。王友良在法庭询问笔录中的陈述与他们所说事实是一致的。原告王西是在王友良与江西人合作期间发生的事故。4、本案实际是交通事故损害赔偿，事故于2016年发生现已超过诉讼时效。 本院经审理认定事实如下：1、王友良于2016年09月22日申请注册了无字号个体工商户，2017年11月29日，个体工商户登记字号更名为湘阴县友康食品厂，经营者仍为王友良。王友良和原告王西是父子关系。2、原告王西自被告成立之初即入职从事打藠头工作，被告未与原告签订书面劳动合同，亦未为其缴纳社会保险，约定日薪150元。3、2016年11月11日，原告吃完中饭后受被告经营者王友良安排，驾驶摩托车去湘阴县××圆满物流站拖运产品包装袋途中不慎摔倒受伤。先后在湘阴县人民医院、怀化鹤城仁德医院住院治疗，累计住院1065天。4、2018年4月2日湘阴县人力资源和社会保障局认定原告王西的伤为工伤。2018年11月12日经湖南省劳动能力鉴定委员会再次鉴定王西工伤伤残等级为贰级，大部分生活自理障碍，该鉴定结论为最终结论，原告王西为此支出劳动能力鉴定费800元。原告王西（申请人）以友康食品厂为被申请人向湘阴县劳动人事争议仲裁委员会提起仲裁申请后，湘阴县劳动人事争议仲裁委员会于2020年5月25日作出湘阴劳人仲案字［2019］第43号仲裁裁决书，裁决：由被申请人向申请人支付以下工伤待遇费用：1、一次性待遇:住院医疗费75349.06元、辅助器具费3180元、住院伙食补助费10650元、停工留薪期内护理费122454元、交通食宿费8000元、劳动能力鉴定费800元、停工留薪期工资108000元、一次性残补助金112500元。2、长期待遇:由被申请人自申请人停工留薪期满次日起（2018年11月12日）按月向申请人支付伤残津贴3825元／月、直至申请人达到退休年龄并享受基本养老保险待遇后，停发伤残津贴，基本养老保险待遇低于伤残津贴的，由被申请人补足差额;由被申请人自申请人停工留薪期满次日起（2018年11月12日）按月向申请人支付生活护理费1519.6元／月，直至申请人身故。二、由当事人双方以伤残津贴为基数，缴纳基本医疗保险费。三、驳回申请人其他仲裁请求。王西不服该裁决，在法定期间内向本院提起诉讼。5、2018年度湖南省统计局发布的城镇居民服务、修理、其他服务业工资标准61227元／年。2015年湖南省城镇非私营单位在岗职工月平均工资4491元。 以上事实有原告提供的身份证、营业执照复印件、仲裁裁决书、友康食品厂证明、病历、医疗费票据、工伤认定决定书、鉴定结论书、鉴定费票据及庭审笔录在卷佐证。 本院认为，本案的焦点为：原告工伤责任的承担、工伤赔偿项目及标准问题。 一、工伤责任的承担。原告王西在工作过程中遭受伤害属于工伤，且构成贰级伤残，用人单位为原告友康食品厂（个体工商户），本院予以确认。根据《中华人民共和国社会保险法》第四十一条及《工伤保险条例》第六十二条第二款的规定，应当参加工伤保险而未参加工伤保险的用人单位职工发生工伤的，由该用人单位按照本条例规定的工伤保险待遇项目和标准支付费用。本案中，被告未为原告缴纳工伤保险费用，对于原告因发生工伤所产生的工伤保险待遇费用，应当由被告参照工伤保险待遇的标准予以承担。 关于第三人是否向原告承担赔偿责任问题。被告友康食品厂的性质为个体工商户，登记的经营业主为王友良。关于原告主张王友良与第三人系合伙关系，应由王友良和第三人分担责任。根据《最高人民法院关于适用若干问题的意见》第四十六条，只有在个体工商户的实际经营者与个体工商户的登记业主不一致的情况下，个体工商户的实际经营者才需与个体工商户的登记字号承担连带责任，而本案个体工商户登记的经营者为王友良，因此对外民事责任承担应确认为登记的个体工商户字号即被告友康食品厂。被告承担赔偿责任后，被告友康食品厂的合伙人如何分担责任属于合伙人内部的合伙协议纠纷，不是本案审理的范围，相关权利主体可另行主张。 二、工伤赔偿项目、标准问题。原告王西主张的损失：医疗费88269.68元、住院伙食补助费63900元（1065天×60元/天）、交通食宿费8000元、辅助器具费5682元、停工留薪期工资109650元（150元/天×731天）、停工留薪期护理费122622元（61227元÷365天×731天）、一次性伤残补助金112500元（4500元/月×25个月）、劳动能力鉴定费800元、生活期间护理费按2287元/月从2018年11月12日计算至原告王西身故之日止、伤残津贴按3825元/月从2018年11月13日计算至原告王西身故之日止。原告的损失共计511423.68元。根据本院认定的证据和查明的事实，原告王西工伤损失确认如下：1、医疗费1035771.48元，扣除社会救助及报销部分，医疗费为81669.68元。2、住院伙食补助费按湖南省工伤职工住院伙食补助费每人每天10元计算，为10650元（1065天×10元/天）。3、交通费、食宿费酌情确定为8000元。4、停工留薪期间，根据原告王西住院的事实及伤情，酌情认定为24个月。原告王西与被告约定工资为150元/天，但工作时间不确定，本院按原告事发时上年度湖南省城镇非私营单位在岗职工月平均工资4491元计算，则停工留薪期间工资为107784元（4491元/月×24个月）；5、护理费，支付标准按照原告在停工留薪期内即2018年度湖南省统计局发布的城镇居民服务、修理、其他服务业工资标准61227元/年，结合停工留薪期计算为122454元（24个月×61227元/年÷12个月）；6、生活护理费，自原告停工留薪期满次日起（即2018年11月12日）按每年湖南省上年度职工月平均工资的40%的标准按月支付直至原告身故；7、一次性伤残补助金112275元（4491元/月×25个月）；8、伤残津贴3817.4元/月（4491元/月×85%），自原告停工留薪期满次日起（即2018年11月12日）按月支付直至原告达到退休年龄并享受基本养老保险待遇后，停发伤残津贴，基本养老保险待遇低于伤残津贴的，由被告补足差额。9、配置辅助器具费未有正式发票，参照《湖南省工伤保险辅助器具配置项目目录和最高支付限额标准》，酌情认定1500元。10、鉴定费800元。核减被告友康食品厂支付的30000元，被告友康食品厂还应支付医疗费、住院伙食补助费、交通食宿费、停工留薪期间工资、护理费、一次性伤残补助金、配置辅助器具费、鉴定费共计415132.68元。 综上所述，依照《中华人民共和国民法总则》第五十六条第一款，《工伤保险条例》第二条、第十四条、第三十条、第三十二、第三十三、第三十四、第三十五条、第六十二条第二款，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（一）》第六条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（二）》第六条、第九条规定，判决如下： 一、被告湘阴县友康食品厂自判决生效后十日支付原告王西医疗费、住院伙食补助费、交通食宿费、停工留薪期间工资、护理费、一次性伤残补助金、配置辅助器具费、鉴定费共计415132.68元； 二、被告湘阴县友康食品厂自2018年11月12日每年按湖南省上年度职工月平均工资的40%的标准按月支付生活护理费直至原告身故；被告湘阴县友康食品厂自2018年11月12日起按月支付伤残津贴3817.4元直至原告王西达到退休年龄并享受基本养老保险待遇后，停发伤残津贴，基本养老保险待遇低于伤残津贴的，由被告湘阴县友康食品厂补足差额； 三、驳回原告王西的其他诉讼请求。 案件受理费10元，减半收取计5元，由被告湘阴县友康食品厂负担。 如未按照本判决指定的期限履行给付金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 如不服本判决，可在判决书送达之日起15日内向本院递交上诉状，并按对方当事人人数提出副本，上诉于湖南省岳阳市中级人民法院。 审 判 长  张风光 人民陪审员  李国胜 人民陪审员  廖 艳 二〇二〇年十二月三日 法官助理李冰瑶 书记员李冰瑶（兼） 附相关法律条文： 《中华人民共和国民法总则》 第五十六条个体工商户的债务，个人经营的，以个人财产承担；家庭经营的，以家庭财产承担；无法区分的，以家庭财产承担。 农村承包经营户的债务，以从事农村土地承包经营的农户财产承担；事实上由农户部分成员经营的，以该部分成员的财产承担。 《工伤保险条例》 第二条中华人民共和国境内的企业、事业单位、社会团体、民办非企业单位、基金会、律师事务所、会计师事务所等组织和有雇工的个体工商户(以下称用人单位)应当依照本条例规定参加工伤保险，为本单位全部职工或者雇工(以下称职工)缴纳工伤保险费。 中华人民共和国境内的企业、事业单位、社会团体、民办非企业单位、基金会、律师事务所、会计师事务所等组织的职工和个体工商户的雇工，均有依照本条例的规定享受工伤保险待遇的权利。 第十四条职工有下列情形之一的，应当认定为工伤： (一)在工作时间和工作场所内，因工作原因受到事故伤害的; (二)工作时间前后在工作场所内，从事与工作有关的预备性或者收尾性工作受到事故伤害的; (三)在工作时间和工作场所内，因履行工作职责受到暴力等意外伤害的; (四)患职业病的; (五)因工外出期间，由于工作原因受到伤害或者发生事故下落不明的; (六)在上下班途中，受到非本人主要责任的交通事故或者城市轨道交通、客运轮渡、火车事故伤害的; (七)法律、行政法规规定应当认定为工伤的其他情形。 第三十条职工因工作遭受事故伤害或者患职业病进行治疗，享受工伤医疗待遇。 职工治疗工伤应当在签订服务协议的医疗机构就医，情况紧急时可以先到就近的医疗机构急救。 治疗工伤所需费用符合工伤保险诊疗项目目录、工伤保险药品目录、工伤保险住院服务标准的，从工伤保险基金支付。工伤保险诊疗项目目录、工伤保险药品目录、工伤保险住院服务标准，由国务院社会保险行政部门会同国务院卫生行政部门、食品药品监督管理部门等部门规定。 职工住院治疗工伤的伙食补助费，以及经医疗机构出具证明，报经办机构同意，工伤职工到统筹地区以外就医所需的交通、食宿费用从工伤保险基金支付，基金支付的具体标准由统筹地区人民政府规定。 工伤职工治疗非工伤引发的疾病，不享受工伤医疗待遇，按照基本医疗保险办法处理。 工伤职工到签订服务协议的医疗机构进行工伤康复的费用，符合规定的，从工伤保险基金支付。 第三十二条工伤职工因日常生活或者就业需要，经劳动能力鉴定委员会确认，可以安装假肢、矫形器、假眼、假牙和配置轮椅等辅助器具，所需费用按照国家规定的标准从工伤保险基金支付。 第三十三条职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。 停工留薪期一般不超过12个月。伤情严重或者情况特殊，经设区的市级劳动能力鉴定委员会确认，可以适当延长，但延长不得超过12个月。工伤职工评定伤残等级后，停发原待遇，按照本章的有关规定享受伤残待遇。工伤职工在停工留薪期满后仍需治疗的，继续享受工伤医疗待遇。 生活不能自理的工伤职工在停工留薪期需要护理的，由所在单位负责。 第三十四条工伤职工已经评定伤残等级并经劳动能力鉴定委员会确认需要生活护理的，从工伤保险基金按月支付生活护理费。 生活护理费按照生活完全不能自理、生活大部分不能自理或者生活部分不能自理3个不同等级支付，其标准分别为统筹地区上年度职工月平均工资的50%、40%或者30%。 第三十五条职工因工致残被鉴定为一级至四级伤残的，保留劳动关系，退出工作岗位，享受以下待遇： (一)从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：一级伤残为27个月的本人工资，二级伤残为25个月的本人工资，三级伤残为23个月的本人工资，四级伤残为21个月的本人工资; (二)从工伤保险基金按月支付伤残津贴，标准为：一级伤残为本人工资的90%，二级伤残为本人工资的85%，三级伤残为本人工资的80%，四级伤残为本人工资的75%。伤残津贴实际金额低于当地最低工资标准的，由工伤保险基金补足差额; (三)工伤职工达到退休年龄并办理退休手续后，停发伤残津贴，按照国家有关规定享受基本养老保险待遇。基本养老保险待遇低于伤残津贴的，由工伤保险基金补足差额。 职工因工致残被鉴定为一级至四级伤残的，由用人单位和职工个人以伤残津贴为基数，缴纳基本医疗保险费。 第六十二条用人单位依照本条例规定应当参加工伤保险而未参加的，由社会保险行政部门责令限期参加，补缴应当缴纳的工伤保险费，并自欠缴之日起，按日加收万分之五的滞纳金;逾期仍不缴纳的，处欠缴数额1倍以上3倍以下的罚款。 依照本条例规定应当参加工伤保险而未参加工伤保险的用人单位职工发生工伤的，由该用人单位按照本条例规定的工伤保险待遇项目和标准支付费用。 用人单位参加工伤保险并补缴应当缴纳的工伤保险费、滞纳金后，由工伤保险基金和用人单位依照本条例的规定支付新发生的费用。 《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（一）》 第六人民法院受理劳动争议案件后，当事人增加诉讼请求的，如该诉讼请求与讼争的劳动争议具有不可分性，应当合并审理；如属独立的劳动争议，应当告知当事人向劳动争议仲裁委员会申请仲裁。 《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（二）》 第六条劳动者因为工伤、职业病，请求用人单位依法承担给予工伤保险待遇的争议，经劳动争议仲裁委员会仲裁后，当事人依法起诉的，人民法院应予受理。 第九条劳动者与起有字号的个体工商户产生的劳动争议诉讼，人民法院应当以营业执照上登记的字号为当事人，但应同时注明该字号业主的自然情况。 《最高人民法院关于适用若干问题的意见》 第四十六条在诉讼中，个体工商户以营业执照上登记的业主为当事人。有字号的，应在法律文书中注明登记的字号。 营业执照上登记的业主与实际经营者不一致的，以业主和实际经营者为共同诉讼人。