河北省石家庄市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）冀01民终11147号 上诉人（原审被告）：河北佳硕餐饮有限公司，住所地:河北省石家庄市裕华区建设大街科技大学西门对面禾嘉商场******。 法定代表人：甘伟振，总经理。 委托诉讼代理人：高彩维，河北重信律师事务所律师。 被上诉人（原审原告）：张星，女，1990年2月2日出生，汉族，住河北省正定县。 上诉人河北佳硕餐饮有限公司（以下简称佳硕公司）因与被上诉人张星租赁合同纠纷一案，不服河北省正定县人民法院（2020）冀0123民初1297号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年11月19日立案后，依法组成合议庭审理了本案，上诉人佳硕公司的委托诉讼代理人高彩维、被上诉人张星到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 佳公司上诉请求：请求法院依法撤销正定县人民法院（2020）冀0123民初1297号民事判决书，将本案发回重审或依法改判。案件受理费用自被上诉人承担。事实及理由：原判认定事实不清，证据不足。一、原判认定由上诉人与被上诉人共同承担小车费5000元、服装费广告费500元，认定事实不清。1、被上诉人租用上诉人夜市摊位，摊位所需小车可以由被上诉人自行购买或定制，也可以由被上诉人向上诉人交钱，由上诉人代为定制，故此，小车的所有权人应系被上诉人。本案中，被上诉人选择向上诉人交钱，由上诉人代为定制，因此上诉人认为，对于定作小车的费用不应当予以返还。2、服装费业已由被上诉人直接领取；广告费，是在定制小车的同时，将广告牌直接定制于小车上。故此，服装及广告费均应当由被上诉人自行承担。3、上诉人在履行合同过程中，不存在违约及扩大损失行为。上诉人曾多次通知被上诉人进行出摊。被上诉人虽告知不欲租赁，但被上诉人并未到上诉人处办理各种退费事宜，而是后期自行找第三方对于摊位进行转租。4、租赁夜市摊位的其他商户亦认可，摊位小车及服装系自主购买。二、原判驳回上诉人的反诉请求，认定事实不清。上诉人夜市营业期间为2019年8月至2020年1月中旬，被上诉人租赁摊位后，因其个人原因未予出摊，但是上诉人一直为被上诉人保留摊位，且为被上诉人保管小车。故此，上诉人认为，被上诉人应当向上诉人支付拖欠的租赁费用。综上所述，上诉人认为，原判认定事实不清、证据不足，特提出上诉，请求依法撤销正定县人民法院（2020）冀0123民初1297号民事判决书，将本案发回重审或依法改判。 张星答辩称，不认可上诉人的诉讼请求，请求维持原判。 张星向一审法院起诉请求：1、依法判令被告退还收取的原告摊位费用7500元；2、本案费用由被告承担。事实与理由：原告在正定县做夜市生意。2019年7月17日被告在小商品市场散发广告，称他们公司在正定县南门里面开办夜市，现在招租，每个推位的费用为4200元。2019年7月19日，原告与被告法定代表人甘伟振协商一致，原告租用被告摊位，并于当日交纳摊位费4200元。2019年7月底，被告通知说政府不让在这里开办夜市，原告可以要求退费，也可以等新的摊位。2019年8月4日被告通知说新摊位设在南门外音乐喷泉旁，每个摊位费7500元。2019年8月7日原告又补交了3300元摊位费，被告收回原票据，给原告重新开票，收取了原告押金1000元、租金1000元、摊位小车费5000元、服装费广告费500元共计7500元。第二天被告又通知说，这儿也干不成了，可以退费，也可以等新的摊位。后来原告发现被告在南门外免税区东边开办了夜市，但被告没有通知原告。2019年8月13日原告到现场查看，发现被告在没有通知原告的情况下，已经将绝大部分摊位出租，剩余摊位位置偏僻，不好经营，原告遂决定不再租赁被告推位。被告同意退费，但经原告无数次催要，被告总以种种借口予以推脱。为维护原告的合法权益，现依法诉至贵院，望支持原告诉讼请求。 一审法院认定事实：2019年7月被告称其在正定县南门里面开办夜市，每个推位的费用为4200元。原告与被告协商一致，原告租用被告摊位，并交纳摊位费4200元。同年7月底，被告通知说政府不让在这里开办夜市，原告可以要求退费，也可以等新的摊位。同年8月初被告通知说新摊位设在南门外音乐喷泉旁，每个摊位费7500元。2019年8月7日原告又补交了3300元摊位费，被告收回原票据，给原告重新开票，收取了原告押金1000元、租金1000元、摊位小车费5000元、服装费广告费500元，共计7500元。原告称第二天被告又通知说，这儿也干不成了，可以退费，也可以等新的摊位。后来原告发现被告在南门外免税区东边开办了夜市，但被告没有通知原告。被告称通知了原告，没有提供证据。原告称2019年8月13日原告发现被告在没有通知原告的情况下，已经将绝大部分摊位出租，剩余摊位位置偏僻，不好经营，原告遂决定不再租赁被告摊位，被告同意退费。被告称我们告知原告出摊了，但是原告一直没有出摊。被告作为反诉原告称2019年7月19日，我方与张星协商一致，张星租赁我方夜市摊位，摊位每月租金1000元。我方夜市营业期间为2019年8月至2020年1月中间，张星租赁摊位后，仅向我方交付第一个月租金。至今张星仍拖欠我方2019年9月至2020年1月中旬租赁费用共计4500元，请求判令被告给付租赁费用4500元。原告作为反诉被告称不承担租赁费。 一审法院认为，一、本诉部分。2019年8月7日原告与被告达成了租赁的口头协议，由原告租赁被告摊位，地点在南门外音乐喷泉旁，原告向被告交付了押金1000元、租金1000元、摊位小车费5000元、服装费广告费500元，共计7500元，租赁协议有效。原告称被告由南门外音乐喷泉旁转到南门外免税区东边开办了夜市，没有通知原告。被告称通知了原告，但没有提供通知原告的证据，应当承担对其不利的后果。被告更换了经营地点，同时也没有证据证明及时通知原告，故被告没有全面履行合同义务，导致原告不再租赁经营。虽然原告后发现被告已开始经营，决定不再租赁被告摊位，其行为不违反合同约定。因租赁合同未实际履行，被告应当退回原告押金1000元、租金1000元；对于摊位小车费5000元、服装费广告费500元，因原告张星在知道更换营业地点后未通知被告不再租赁被告摊位，故该费用属于损失扩大范围，由双方各负担2750元。二、反诉部分。被告反诉原告张星支付租金，因双方并未实际履行租赁合同，被告本身有过错，故被告请求判决原告支付其租赁费用4500元，一审法院不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第七十七条、第九十七条的规定，判决如下：一、被告河北佳硕餐饮管理有限公司退回原告张星4750元，限本判决生效后十日内履行。二、驳回原告张星的其他诉讼请求。三、驳回河北佳硕餐饮管理有限公司的反诉请求。 本院二审期间，当事人没有提交新证据,二审法院查明事实与一审法院查明一致。 本院认为，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明。当事人未能提供证据或者证据不足以证明其主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利后果。 本案中，上诉人和被上诉人自2019年8月签订合同后，上诉人因为各种原因造成合同履行地点发生变动，上诉人主张已履行通知义务，被上诉人否认，上诉人亦未提交证据证实其主张，本院不予采信。因上诉人的上述行为导致被上诉人无法有效实现合同目的，双方所签订的合同未实际履行，一审法院判决上诉人退还被上诉人部分租金并无不妥。关于上诉人诉请被上诉人支付4500元租金问题，因租赁合同并未履行，且上诉人在履行相关通知义务方面存在过错，一审法院不予支持其主张并无不当。综上所述，河北佳硕餐饮有限公司的上诉请求不能成立，一审判决认定事实清楚，适用法律正确。本院依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费50元，由上诉人河北佳硕餐饮有限公司负担。 本判决为终审判决。 审判长  靳建军 审判员  陈爱民 审判员  张 洁 二〇二〇年十二月十日 书记员  张 闯