广西壮族自治区南宁市中级人民法院 刑 事 裁 定 书 （2020）桂01刑终784号 原公诉机关广西壮族自治区南宁市兴宁区人民检察院。 上诉人（原审被告人）韦荫权，男，1973年6月27日出生于原邕宁县，壮族，初中文化，无业，户籍所在地南宁市兴宁区。因涉嫌犯贩卖毒品罪，于2019年8月31日被刑事拘留，同年9月17日被逮捕。现羁押于南宁市第一看守所。 上诉人（原审被告人）方凤珠，女，1979年8月26日出生于南宁市，汉族，初中文化，无业，户籍所在地南宁市兴宁区。因涉嫌犯贩卖毒品罪，于2019年4月28日被刑事拘留，同年6月5日被逮捕。现羁押于南宁市第一看守所。 辩护人韦佳炫，广西国海律师事务所律师。 辩护人林映花，广西国海律师事务所律师。 广西壮族自治区南宁市兴宁区人民法院审理南宁市兴宁区人民检察院指控原审被告人韦荫权、方凤珠犯贩卖毒品罪一案，于2020年9月27日作出（2020）桂0102刑初36号刑事判决。宣 判后，原审被告人韦荫权、方凤珠不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。南宁市人民检察院指派检察院员苏冰琳出庭履行职务。上诉人韦荫权、方凤珠以及方凤珠的辩护人韦佳炫、林映花到庭参加诉讼。现已审理终结。 原审判决认定：被告人韦荫权、方凤珠是男女朋友关系。韦荫权向甘孝海（在查）购买毒品，转卖他人牟利。方凤珠明知韦荫权贩卖毒品，仍提供自己的微信资金账号帮助韦荫权保管毒赃，提供自己的支付宝账号帮助韦荫权转账毒资给甘孝海，以及偶尔帮助韦荫权送毒品给买家。2019年4月26日晚，在南宁市兴宁区韦荫权家门口，韦荫权以280元价格向吸毒人员李某出售一包毒品海洛因、一包毒品甲基苯丙胺，由方凤珠拿着韦荫权的微信收款二维码给李某扫描付款后，将两小包毒品交给李某。当晚，李某与韦某吸食冰毒后，驾驶车辆沿昆仑大道往市区行驶时被民警抓获。民警从李某的小汽车上查获一包净重0.25克毒品海洛因、一包净重0.22克毒品甲基苯丙胺。李某被抓获后供认毒品是向韦荫权购买。2019年4月27日7时许，民警来到南宁市兴宁区韦荫权家抓捕韦荫权、方凤珠。韦荫权逃脱，方凤珠被当场抓获。随后，民警从韦荫权的住处查获21小包净重小计53.63克毒品甲基苯丙胺，15小包净重小计9.14克毒品海洛因，以及一支以压缩气体为动力的非军用枪支等物品。经查，方凤珠的微信零钱里存有韦荫权的毒 赃13万多元。方凤珠被捕后，其妹将方凤珠的微信零钱里的13万多元转到自己的银行卡，部分用于偿还方凤珠的银行信用卡欠款，部分寄给方凤珠作为生活费，部分用于自己个人花销，剩余款项55343.13元存于其个人卡号为62×××49的建设银行卡里。 另查明，被告人韦荫权于2019年7月29日到南宁市公安局三塘派出所投案，并因吸食毒品被公安机关处以行政拘留十五日（期限从2019年7月29日至2019年8月13日）及被强制隔离戒毒二年（期限自2019年7月29日至2021年7月28日），后因本案于2019年8月31日被刑事拘留。 原判认定上述事实的证据有：受案登记表、抓获经过、情况说明、户籍证明、扣押决定书、扣押笔录、现场查获物品清单、扣押清单、行政处罚决定书、银行账单详情、汇款收据、信件、协助查询财产通知书；证人李某、韦某、方某的证言；被告人韦荫权、方凤珠的供述；鉴定意见、现场勘验笔录、提取痕迹、物证登记表、搜查笔录、提取笔录、检查笔录、毒品称量、取样笔录、辨认笔录、现场指认照片；涉案的微信聊天、转账记录照片、通话记录等。 原判认为，被告人韦荫权、方凤珠明知是毒品而向他人贩卖，其行为均触犯了《中华人民共和国刑法》第三百四十七条之规定，构成贩卖毒品罪。在共同犯罪中，被告人韦荫权作用积极，是主 犯，应当按照其所参与的全部犯罪处罚；被告人方凤珠偶尔帮助送毒品给买家，提供资金账号保管毒赃及转账毒资给卖家，起次要作用，是从犯，依法应当从轻、减轻处罚或者免除处罚，予以减轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第二款、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第四款、第二十七条、第六十四条之规定，作出如下判决：一、被告人韦荫权犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十五年，并处没收财产人民币二十万元；二、被告人方凤珠犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十年，并处罚金人民币十万元；三、继续追缴被告人韦荫权、被告人方凤珠违法所得人民币十三万元；四、扣押在案的毒品甲基本丙胺53.85克、海洛因9.39克、VIVO手机一台、黑色苹果手机一台、黑色电子秤一台、黑色枪支一支、银色金属钢珠一包、透明塑料袋子包装袋一包，依法予以没收。 韦荫权上诉称：1.其具有自首情节。2.从其家中查获的毒品尚未贩卖出去，该部分毒品应认定为其非法持有的毒品。3.方凤珠微信零钱里的13万元只有部分是违法所得，部分是其正当收入，不应全部予以追缴。 方凤珠上诉称：1.在韦荫权贩卖毒品过程中，其仅是帮韦荫权送一下毒品给买家，其是从犯。2.侦查人员从韦荫权住处查获的毒品不应该计入其贩卖毒品的数量。综上，一审定性错误，对其量刑过重，请求二审予以改判。其辩护人提出相同的辩护意见，还 提出侦查人员在韦荫权家中查获53.63克甲基苯丙胺、9.14克海洛因的搜查、取样等存在程序违法，应不予认定的意见。 南宁市人民检察院认为，本案一审认定韦荫权、方凤珠犯贩卖毒品罪的事实清楚，证据确实、充分，定性准确，量刑适当，审判程序合法，建议二审驳回上诉，维持原判。 经二审审理查明的事实与一审认定的事实一致，据以认定本案事实的各项证据均经一、二审庭审举证、质证，取证程序合法，内容客观真实，二审期间，上诉人韦荫权、方凤珠以及辩护人均没有新的证据提交，故本院对一审认定的证据依法予以确认。 本院认为，上诉人（原审被告人）韦荫权、方凤珠明知是毒品而向他人贩卖，其行为均已触犯《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第二款第（一）项的规定，均构成贩卖毒品罪。在贩卖毒品共同犯罪中，韦荫权作用积极，是主犯，应当按照其所参与的全部犯罪处罚；方凤珠偶尔帮助送毒品给买家，提供资金账号保管毒赃及转账毒资给卖家，起次要作用，是从犯，依法予以减轻处罚。 关于韦荫权、方凤珠的上诉理由及辩护人的辩护意见，本院结合在案证据综合评判如下： 1.上诉人韦荫权不具有自首情节。经查，韦荫权是自动投案，但其归案后没有如实供述其贩卖毒品的事实，依法不构成自首。故韦荫权所提其具有自首情节的意见，不予采纳。 2.关于辩护人所提侦查人员在韦荫权家中查获53.63克甲基苯丙胺、9.14克海洛因的搜查、取样等存在程序违法情形，应不予认定的意见，一审已予以充分答辩阐述，本院同意一审意见。 3.侦查人员从上诉人韦荫权家中查获的53.63克甲基苯丙胺和9.14克海洛因毒品均应计入韦荫权、方凤珠共同贩卖毒品的数量。在案证据证实，韦荫权、方凤珠有贩卖毒品的共同故意，韦荫权联系上家购买毒品，并贩卖给李某等人，方凤珠帮助韦荫权拿贩卖的毒品给买家（如李某），韦荫权、方凤珠的行为均构成贩卖毒品罪。贩毒人员被抓获后，对于从其住所、车辆等处查获的毒品，应认定为其贩卖的毒品，据此，本案从韦荫权家中查获的53.63克甲基苯丙胺和9.14克海洛因毒品均应计入韦荫权、方凤珠共同贩卖毒品的数量。故韦荫权、方凤珠以及辩护人所提侦查人员从韦荫权住处查获的毒品不应该计入本案贩卖毒品的数量的意见，不予采纳。 4.上诉人方凤珠及其辩护人所提方凤珠是从犯的意见，经查属实，但一审在量刑时对方凤珠的该情节已予充分考虑，本院不再重复评价。 5.方凤珠供述，韦荫权贩卖毒品所得的毒资均转账到其微信账户，一共得13万多元，其微信钱包里的13万元是韦荫权存放在其处的，是韦荫权贩卖海洛因、冰毒等毒品得来的钱款。在案证据也证实韦荫权、方凤珠实施了共同贩卖毒品的行为。故在案证 据足以证实存放于方凤珠微信账号里的13万元是贩卖毒品所得毒资，依法应予以追缴。故韦荫权所提方凤珠微信零钱里的13万元只有部分是违法所得，部分是其正当收入，不应全部予以追缴的意见，不予采纳。 综上，原判认定事实清楚，证据确实、充分，定性准确，适用法律正确，量刑适当，审判程序合法，依法应予维持。对于南宁市人民检察院的出庭检察意见，予以支持。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项之规定，裁定如下： 驳回上诉，维持原判。 本裁定为终审裁定。 审 判 长 梁   锦   康 审 判 员 欧阳杰审判员何莉 二〇二〇年十二月八日 法官助理 郜   资   源 书 记 员 施   甫   全