安徽省亳州市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）皖16民终3852号 上诉人（原审被告）：中国平安财产保险股份有限公司安徽分公司，住所地安徽省合肥市。 负责人：程航，该公司总经理。 委托诉讼代理人：储文军，该公司员工。 委托诉讼代理人：李万华，安徽智立律师事务所律师。 被上诉人（原审原告）：姬哑巴，女，1958年10月10日出生，汉族，住安徽省蒙城县。 委托诉讼代理人：陆新文，蒙城县立仓镇法律服务所法律工作者。 被上诉人（原审被告）：张靓，男，1981年3月22日出生，汉族，住安徽省蒙城县。 上诉人中国平安财产保险股份有限公司安徽分公司（以下简称平安财险安徽分公司）因与被上诉人姬哑巴、张靓机动车交通事故责任纠纷一案，不服安徽省蒙城县人民法院（2020）皖1622民初5529号民事判决，向本院提起上诉。本院2020年11月10日立案后，依法组成合议庭，开庭进行了审理。上诉人平安财险安徽分公司的委托诉讼代理人李万华、被上诉人姬哑巴的委托诉讼代理人陆新文及被上诉人张靓到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 平安财险安徽分公司上诉请求：1.撤销一审判决，予以改判；2.二审诉讼费由姬哑巴、张靓负担。事实和理由：一、一审法院支持姬哑巴的误工费于法无据。本案事故发生时，姬哑巴已年满六十周岁，根据《亳州市中级人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件的裁判指引》第九条的规定，对于从事农业生产经营的农村居民、误工费参照农、林、牧渔行业在岗职工平均工资计算。受害人年龄超过六十周岁的是不支持误工费，除非有充分证据证明其有固定收入的，按照实际减少的收入计算。一审中，姬哑巴仅举证土地承包经营权证，而无其他证据相佐证，一审法院仅依据该土地承包经营权证即判决支持姬哑巴误工费明显错误。由于姬哑巴于事故发生时已年满六十周岁，但仅仅依据土地承包经营权证是无法充分证明其固定收入的数额，即使其能够进行农耕劳动，但收入数额实情况无法达到具有固定性的条件，更无法证明其客观际减少收入的数额。根据上述第九条及《安徽省案高级人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿纠纷件若干问题的指导意见》第二十一条第一款的规定，要求六十周岁主张误工费的必须提供充分的证据予以佐证，如应提供劳务合同、聘用合同、工资表、单位误工证明等主张误工费，否则，不应支持误工费。二、一审法院驳回平安财险安徽分公司重新鉴定申请错误，违法剥夺了平安财险安徽分公司法律、司法解释授予的权利，请二审准许平安财险安徽分公司重新鉴定申请。一审举证期间，根据姬哑巴的住院病历，平安财险安徽分公司认为姬哑巴提供的司法鉴定意见书中的伤残鉴定的伤情与客观实际伤情不相符，且是在内固定仍存在的情况下进行鉴定，不符合将内固定取出后才可进行伤残鉴定要求，故在举证期间提出重新鉴定的申请，但一审法院在无任何法定理由，也不予充分说明理由的情况下，仅以依据不足不予准许，严重损害了平安财险安徽分公司的合法权益，因此，请求二审法院依法准许平安财险安徽分公司对姬哑巴的伤残重新鉴定的申请。三、后续治疗费用应待实际发生后主张，一审所依据的鉴定意见书并非客观作出，不能作为定案依据。姬哑巴举证的鉴定意见书对后续治疗费用，并未作地方多家医疗机构调查作出，而是鉴定人员依靠臆想作出，不具有客观真实性。该鉴定意见书表述为确定后续治疗费用进行了咨询当地三甲医院该类手术费用的平均收费水平，但从该整个鉴定意见书内容来看，并未反映出该鉴定机构、鉴定人员到当地的三甲医院进行所谓咨询过程及咨询的事实证据，该所谓咨询结果也是鉴定机构和鉴定人员臆想的结果。该鉴定意见书不具有客观性、真实性，依法不能作为定案依据。综上，请求二审支持平安财险安徽分公司的上诉请求。 姬哑巴辩称，一审法院认定事实清楚，证据确凿，适用法律正确，请求二审驳回上诉，维持原判。一、平安财险安徽分公司提出姬哑巴误工费不应当支持错误。姬哑巴身份证上年满60周岁系办理机关错误登记，其实际年龄才50多，更让人同情的是姬哑巴是聋哑人，也是弱势群体，本应该受到全社会的关心和帮助，由于本案的交通事故导致姬哑巴身体几处残疾，以后的生活更加困难。一审法院依法支持误工费合情、合理、合法，且姬哑巴是农业人口，以农业收入为主要生活来源，其误工费理应按农业人口赔付。二、平安财险安徽分公司提出本案的鉴定结论，鉴定的伤情与实际伤情不相符更是错误。姬哑巴的伤残鉴定是由安徽天正司法鉴定所出具，鉴定材料和鉴定过程及鉴定结论的出具均合法有效，鉴定结论中的后续治疗费是取出内固定最低产生的费用，因此该鉴定结论材料齐全、程序合法、结果正确，一审法院驳回平安财险安徽分公司的重新鉴定申请正确。三、本案的上诉费由平安财险安徽分公司自行承担。 张靓辩称，平安财险安徽分公司的上诉理由不能成立，一审判决正确，应维持原判。 姬哑巴向一审法院起诉请求：1.判决被告赔偿原告健康侵权医疗费、护理费等共计287514.8元；2.判决被告承担本案的诉讼费。 一审法院认定事实：2019年9月6日19时10分许，张靓驾驶皖Ｓ×××××号小型轿车行驶至蒙城县高大桥路段时，碰撞行人姬哑巴，致姬哑巴受伤，车辆受损，造成交通事故。经蒙城县公安局交通管理大队认定，张靓负事故全部责任，姬哑巴无责任。皖Ｓ×××××号小型轿车在平安财险安徽分公司处投保有交强险和100万元不计免赔的商业三者险，事故发生在保险期间。事故发生后，姬哑巴因伤在蒙城县第二人民医院住院治疗，花费医疗费92872.41元，2020年6月5日，经安徽高诚司法鉴定中心评定，姬哑巴因交通事故致右肱骨干骨折，经手术治疗后遗有肘关节功能丧失25%以上，构成十级伤残；骨盆骨折，治疗后目前遗有骨盆严重畸形愈合，构成九级伤残；误工期为270日、护理期150日、营养期180日，后续治疗费12000元。姬哑巴的各项损失为：医疗费92872.41元、住院伙食补助费136天×100元／天＝13600元、营养费180天×30元／天＝5400元、护理费130元／天×150天＝19500元（姬哑巴主张）、误工费270天×113.08元／天＝30531.6元（姬哑巴主张）、伤残赔偿金37540元／年×19年×0.21＝149784.6元、精神抚慰金10000元、鉴定费2400元、后续治疗费12000元、交通费1000元，合计337088.61元。另查明，平安财险安徽分公司已支付姬哑巴医疗费92557.89元，张靓垫付9500元。 一审法院认为，公民的健康权、财产权受法律保护。公民、法人由于过错侵害他人人身、财产权利的应承担民事赔偿责任。机动车发生交通事故致人身伤亡、财产损失的，事故责任者应当依照法律规定及合同约定承担民事赔偿责任。鉴于事故车辆投保有交强险和商业三者险，且张靓负事故的全部责任，姬哑巴的各项损失337088.61元，由平安财险安徽分公司在保险范围内赔偿，平安财险安徽分公司已赔偿92557.89元，仍需赔偿337088.61元-92557.89元=244530.72元。张靓垫付的9500元，姬哑巴应当返还。平安财险安徽分公司要求对姬哑巴的伤残等级、“三期”及非医保用药进行鉴定的请求，依据不足，不予准许。依照《中华人民共和国侵权责任法》第二条、第六条、第十六条、第二十二条、第四十八条，《中华人民共和国保险法》第六十五条，《机动车交通事故责任强制保险条例》第二十一条规定，一审判决：一、中国平安财产保险股份有限公司安徽分公司于本判决生效后20日内赔偿姬哑巴244530.72元；二、姬哑巴于收到上述第一项赔偿款的同时返还张靓9500元；三、驳回姬哑巴的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期限履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费5612元，减半收取2806元，由姬哑巴负担466元，由张靓负担2340元。 本院二审期间，当事人围绕上诉请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对姬哑巴二审新提供的蒙城县庄周街道办事处九里桥社区的证明予以认定。 对当事人二审争议的事实，本院二审查明同一审，但涉案姬哑巴的司法鉴定意见书是安徽天正司法鉴定中心做出的，并非安徽高诚司法鉴定中心做出的。 本院认为，本案的争议焦点为：一、姬哑巴的误工费是否应予支持；二、平安财险安徽分公司申请重新鉴定是否应予准许，一审认定姬哑巴的后续治疗费是否正确。 一、关于争议焦点一，年满60周岁的农村居民受害人仍然从事农业生产并以此为主要生活来源，提供当地村民委员会证明主张误工费的，人民法院予以支持。姬哑巴一审提交了土地承包经营权证书，二审又提供蒙城县庄周街道办事处九里桥社区证明，证明其在本案事故发生前平时帮助家人干杂活及农业生产，依靠土地收入作为生活来源，故对其误工费应予支持。 二、关于争议焦点二，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第四十条第一款规定：当事人申请重新鉴定，存在下列情形之一的，人民法院应当准许：（一）鉴定人不具备相应资格的；（二）鉴定程序严重违法的；（三）鉴定意见明显依据不足的；（四）鉴定意见不能作为证据使用的其他情形。该条文明确了当事人申请重新鉴定的，需有证据足以反驳原鉴定结论。本案中，涉案的司法鉴定意见书是由具有资质的鉴定机构做出的，在本次鉴定中，相关鉴定人员具有相应鉴定资质，鉴定程序合法，所作鉴定结论有相应依据佐证，应当作为法院认定事实的主要依据。由于鉴定的专业性较强，当事人对鉴定意见有异议的，可依照《中华人民共和国民事诉讼法》第七十九条：“当事人可以申请人民法院通知有专门知识的人出庭，就鉴定人做出的鉴定意见或者专业问题提出意见。”的规定，申请具有专门知识的人出庭对鉴定结论提出意见。平安财险安徽分公司虽对该鉴定结论有异议，但其未申请具有专门知识的人出庭，其以司法鉴定意见书中的伤残鉴定的伤情与客观实际伤情不相符，且是在内固定仍存在的情况下进行鉴定及未反映出鉴定机构、鉴定人员到当地的三甲医院进行咨询过程及咨询的事实证据为由对鉴定意见予以否定，并申请重新鉴定的依据明显不足。因此，本案的鉴定意见具有证明力，一审法院予以采信并无不当。一审根据该鉴定意见认定姬哑巴的后续治疗费亦无不当。 综上，平安财险安徽分公司的上诉请求不能成立，应予驳回。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费1523元，由中国平安财产保险股份有限公司安徽分公司负担。 本判决为终审判决。 审判长 彭 亮 审判员 陈 芹 审判员 王桂燕 二〇二〇年十二月十日 法官助理郜志鹏 书记员吴瑞