辽宁省沈阳市沈河区人民法院 民 事 判 决 书 （2020）辽0103民初3057号 原告：韩晓宇，女，1986年6月14日出生，汉族,住址:沈阳市铁**。 委托诉讼代理人：于福惠，系辽宁保生律师事务所律师。 委托诉讼代理人：吕乃成，系辽宁保生律师事务所律师。 被告：尹光哲，男，1986年8月31日出生，汉族,住址：沈阳市大**。 被告:杨宇，男，1984年7月15日出生，汉族，住址：辽宁省长海县。 第三人：刘蕊，女，1986年3月18日出生，住址：沈阳市皇姑区。 原告韩晓宇与被告尹光哲、杨宇损害股东利益责任纠纷一案，本院于2020年3月11日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告韩晓宇及委托诉讼代理人于福惠、吕乃成，被告尹光哲、杨宇，第三人刘蕊到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告韩晓宇向本院提出诉讼请求：1、判令被告赔偿原告损失10万元及利息(自投资之日至实际给付之日)本息合计暂定11万元。2、判令本案诉讼费等相关费用由被告承担。 事实与理由：沈阳壹厨有道餐饮管理有限公司系于2015年12月21日登记成立的有限公司，公司注册资本100万元，公司股东有4人，尹光哲货币出资40万元、出资比例为40%，尹光哲任法定代表人(执行董事兼经理)，刘蕊任监事，刘蕊货币出资30万元、出资比例为30%，杨宇货币出资20万元、出资比例为20%，韩晓宇货币出资10万元、出资比例为10%。其中，尹光哲、杨宇二人并未实际出资。2015年11月23日，原告向第三人转账10万元，后第三人将该笔款项转给被告，作为原告对沈阳壹厨有道餐饮管理有限公司的投资款。被告收到原告投资款后，并未将该款项转入公司账户，且在公司已经可以设立对公账户情况下，仍由其个人支配。并且被告未将原告的投资款用于壹厨有道公司，而是用于被告位于中街的店铺的装修运营。原告在朋友处得知该壹厨有道餐饮公司于2017年6月9日注销，且被告称壹厨有道公司没有账簿。被告在未出资的情况下，挪用原告投资款项，存放其个人账户，并且用于非原告投资的公司使用，凡被告在原告不知情的情况下注销公司，根据《公司法》第一百四十八条、一百五十二条之规定，原告为维护原告的合法权益，特诉至贵院，请求依法支持原告的诉请。 被告尹光哲辩称，我通过刘蕊认识钱可鑫，要一起合作做公司，她在保险公司上班，所以拿他媳妇做这个公司，当时我和杨宇定的技术入股，钱可鑫、刘蕊出资40万元，注册资本100万元，已经加盟餐吧及项目钱可鑫均参与中间开店的时候也都了解，2017年刘蕊提出注销公司我们都同意就注销了，大概经过就是这样。 被告杨宇辩称，被答辩人以“损害股东利益责任”为由，诉请答辩人赔偿投资款损失人民币10万元的请求，没有事实和法律依据1、答辩人不存在损害被答辩人股东利益的侵权行为损害股东利益责任纠纷是指公司董事、高级管理人员违反法律、行政法规或者公司章程的规定，损害了公司股东的相关利益，引起的纠纷。损害股东的利益主要表现为侵害股东的身份权、参与重大决策权、知情权、收益分配请求权等。即损害股东利益责任主要有以下两种情形：公司股东滥用股东权利损害其他股东利益，或公司董事、高管违反忠实勤勉义务，损害股东利益。答辩人既没有滥用股东权利的行为，也不是公司的董事或高管，答辩人没有参与过公司日常事务的管理及决策。因此，答辩人不存在损害被答辩人股东利益的侵权行为。2、答辩人已经完全履行了自己的出资义务，且答辩人是否实际履行出资义务与本案没有关联关系答辩人是否履行出资义务，与被答辩人及本案都没有关联关系。如果答辩人未履行出资义务，那么答辩人损害的也是公司的利益，而非被答辩人的利益。如果被答辩人以此为由起诉答辩人，那么被答辩人应当提起“股东代表之诉”，而非“损害股东利益责任之诉”，而且股东代表之诉最后的权益归属应当是公司，也并非代表公司提起诉讼的股东个人。因此，答辩人是否履行出资义务，都不损害被答辩人的利益，更谈不上损害赔偿。3、答辩人不存在挪用、滥用被答辩人投资款，而损害其股东利益的行为被答辩人举证的收条及银行流水信息，是与公司监事刘蕊，及执行董事兼总经理尹光哲之间的往来，答辩人对此并不知情，也未经手过该笔款项，同时因为答辩人不参与公司的经营管理，所以也不知晓公司对该笔款项的支出及用途。因此，答辩人不存在挪用、滥用被答辩人出资的行为，即不存在损害被答辩人股东利益的行为。4、被答辩人诉请答辩人赔偿投资损失的行为，是不能承担投资失败后果的恶意诉讼答辩人与被答辩人除了都是壹厨有道公司不参与经营管理的股东外，不存在任何其他法律关系，对于公司因经营管理不善，未能达成设立时的目的，最终亏空注销，答辩人同被答辩人一样都承担了投资失败的后果。但是，被答辩人现在以虚构的法律关系及事实，诉请答辩人承担其投资失败损失的行为，就是转嫁投资风险、不能承担投资亏损后果的恶意诉讼。综上所述，答辩人不存在损害被答辩人股东利益的侵权行为，也与被答辩人没有任何法律关系，答辩人对被答辩人关于赔偿其投资损失的请求不予认可。答辩人特具上述意见，请求贵院在查清事实的基础上驳回被答辩人的诉讼请求，以维护答辩人的合法权益。 第三人刘蕊述称，当时我与尹光哲有合作意向，我与钱可鑫是同学，韩晓宇是其妻子，钱可鑫不能签署合作合同，以韩晓宇名义代签，当时我们一起开会要成立沈阳壹厨有道餐饮管理有限公司准备做加盟的工作，钱可鑫把10万元的钱打入我的账户，我将款给尹光哲，具体的银行流水及转出说明给了钱可鑫、韩晓宇后期经过亏损关店，17年我提出注销公司，因无多余费用款项经营公司，注销流程我办理，当时通知所有股东，2017年5月注销，大概这么过程。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。本院认定事实如下：2015年12月24日,沈阳壹厨有道餐饮管理有限公司经工商部门核准成立,企业类型为有限责任公司,公司股东有:原告(持股比例10%)、被告尹光哲(持股比例40%)、杨宇(持股比例20%)、刘蕊(持股比例30%)，被告尹光哲系公司法定代表人。2015年11月23日,原告出资10万元通过建行转款到刘蕊名下银行账户，刘蕊又将该款交给尹光哲。尹光哲自称认缴40万元；杨宇自称未出资20万元系技术投资；刘蕊自称实缴30万元。2017年6月19日,被告尹光哲向工商部门办理沈阳壹厨有道餐饮管理有限公司注销登记，并提交了《公司注销登记申请书》,《全体投资人承诺书》。 庭审中,被告尹光哲和刘蕊均确认:被告尹光哲收到原告出资10万元未入公司账；沈阳壹厨有道餐饮管理有限公司注销前无财务账册；公司未清算注销；《全体投资人承诺书》股东签字均由刘蕊代签。 另查,沈阳壹厨有道餐饮管理有限公司章程约定:第九条，股东认缴出资额，出资方式和出资时间如下，出资方式（货币单位万元）尹光哲出资40万元，刘蕊出资30万元，杨宇出资20万元，韩晓宇出资10万元，2025年12月31日前缴足。 第十条,股东会（一）产生办法：由全体股东组成,是公司的权力机构,（二）职权：……(九)对公司合并、分立、解散、清算或者变更公司形式作出决议……（三）议事规则……(三)……股东会会议作出修改公司章程、增加或者减少注册资本的决议,以及公司合并、分立、解散或者变更公司形式的决议,必须经代表三分之二以上表决权的股东通过。股东会应当对所议事项的决定作出会议记录。出席会议的股东应当在会议记录上签名。 本院认为，关于被告注销沈阳壹厨有道餐饮管理有限公司的行为是否损害股东利益的问题。《中华人民共和国公司法》第三十七条规定,股东会行使下列职权:……(九)对公司合并、分立、解散、清算或者变更公司形式作出决议;……对前款所列事项股东以书面形式一致表示同意的,可以不召开股东会会议,直接作出决定,并由全体股东在决定文件上签名、盖章。第一百八十八条规定,公司清算结束后,清算组应当制作清算报告,报股东会、股东大会或者人民法院确认,并报送公司登记机关,申请注销公司登记,公告公司终止。根据上述法律规定,有限责任公司解散、清算必须召开股东会并形成解散公司、确认清算报告的决议,或由公司全体股东以书面形式一致表示同意并在决定文件上签名、盖章。本案中,被告未按法律规定及公司章程第十条的规定,通知沈阳壹厨有道餐饮管理有限公司全体股东召开股东会以对沈阳壹厨有道餐饮管理有限公司解散、清算事项形成决议,且《全体投资人承诺书》上原告的签名并非原告的本人签名,故被告向工商部门提交的《公司注销登记申请书》,《全体投资人承诺书》既未经股东会表决,亦未经全体股东以书面形式一致表示同意,并不符合法律规定和公司章程规定。被告未经原告同意,擅自对沈阳壹厨有道餐饮管理有限公司进行清算,将不符合法律规定的《公司注销登记申请书》,《全体投资人承诺书》提交给工商部门以办理公司注销手续,损害了原告作为沈阳壹厨有道餐饮管理有限公司股东的合法权益,对原告因此所造成的损失应承担相应的赔偿责任。被告虽抗辩称其是经原告同意及授权的情况下处理相关事宜,但被告并未提供原告的书面授权或其他证据予以证明,本院对被告的该抗辩不予采纳。关于赔偿问题，基于沈阳壹厨有道餐饮管理有限公司现已注销,无法恢复到注销前的状态,原告主张被告承担损害赔偿责任,本院予以支持。赔偿标准应依据查明的事实,沈阳壹厨有道餐饮管理有限公司注销前无财务账册,导致无法通过审计来判断公司的经营状况，被告尹光哲收取原告出资款，是否用于公司经营，对此,被告应尹光哲承担举证不能的法律责任,本院酌定以原告的出资为限作为赔偿损失的依据即赔偿10万元。对原告主张赔偿10万元及利息,本院予以支持。综上,依照《中华人民共和国公司法》第二十条第二款、第三十六条、第三十七条、第一百八十八条、《中华人民共和国侵权法》第二条、第十五条第六项、第十九条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款的规定,判决如下: 被告尹光哲于本判决生效后十日内给付原告韩晓宇?10万元及利息（以全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率为标准，从2015年11月23日起计算至实际付清之日止）。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费2500元，由被告尹光哲负担。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于辽宁省沈阳市中级人民法院。 审 判 长  赵 龙 人民陪审员  王唤平 人民陪审员  杨玉祥 二〇二〇年十二月二日 书 记 员  孙彧闱