河南省邓州市人民法院民 事 判 决 书（2020）豫1381民初6343号原告：郑州市二七区联通轻质隔墙板厂,住所地郑州市**候寨乡曹洼村。经营者：王明勇。委托诉讼代理人：李如猛，河南昱玮律师事务所律师。被告：河南新星建筑安装工程有限公司，，住所地焦作市塔南路电信大楼北侧法定代表人：贾渊亭，系公司总经理。委托诉讼代理人：谢旺龙，河南先一律师事务所律师。被告：张小春，男，1968年2月19日出生，汉族，住沁阳市。原告郑州市二七区联通轻质隔墙板厂（以下简称联通隔墙板厂）与被告河南新星建筑安装工程有限公司（以下简称新星建筑公司）、张小春为承揽合同纠纷一案，本院于2020年9月21日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告联通隔墙板厂的委托诉讼代理人李如猛，被告新星建筑公司的委托诉讼代理人谢旺龙均到庭参加了诉讼，被告张小春经传票传唤，逾期未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告联通隔墙板厂向本院提出诉讼请求：1.依法判令二被告立即向原告支付工程款91700元及利息（利息自2018年3月20日起至2019年8月19日按照中国人民银行同期同类贷款利率计算，自2019年8月20日至借款实际清偿之日按全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算）；2.本案案件受理费、律师代理费由被告承担。事实和理由：2018年1月15日，原、被告签订《墙板安装合同》一份，约定被告从原告处购买隔墙板一批。合同签订后，被告如约预付定金10000元，原告随即开始供货及安装。2018年3月18日，被告张小春出具证明，证明下欠原告工程款91700元，同意从雪阳集团欠付张小春的工程款中支付。后该款经原告多次追要未果，故诉至本院。原告联通隔墙板厂为证明其主张，向本院提交如下证据：1.原告的营业执照及法人身份证明一份，证明原告的身份；2.墙板安装合同一份，证明双方之间的合同关系；3.合伙人证明一份，证明费网知系原告方的合伙人，对外可以代表原告方；4.张小春出具的证明一份，证明原告已经履行完义务，结算金额为101700元，扣除10000元定金，下欠91700元未付；5.律师函及回执单各一份，证明原告曾委托律师就二被告拖欠工程款一事进行催告，二被告收到相关手续的事实。被告新星建筑公司辩称，被告新星建筑公司并未授权张小春与原告签订合同，张小春的行为构成无权代理，张小春与原告签订案涉合同的行为也不构成表见代理，且合同上加盖的买受人印章并非被告新星建筑公司的印章，被告新星建筑公司也没有实际参与涉案合同的履行，故原告与张小春签订的《墙板安装合同》对被告新星建筑公司不具有约束力；原告要求被告新星建筑公司承担工程款及利息，并负担本案的诉讼费和律师费，缺乏事实和法律依据。该被告未向本院提交证据。被告张小春提交答辩状称，2017年11月，其代表新星建筑公司与邓州雪阳集团签订合同，承建位于邓州市××服装智能生产园区的工程项目，因邓州距离焦作比较远，其当时电话请示公司法人贾渊亭同意其在邓州刻新星建筑公司项目专用章，便于资料盖章和签订合同；其于2018年1月与原告签订合同，将雪阳服装智能生产园区的防火墙项目交给原告，后因工人及资金紧张，双方协商由张小春替原告购买防火墙用的槽钢并让被告的工人替原告焊接安装，当时双方口头约定该部分材料费及人工费30000元从工程款中扣除，但由于雪阳集团不付款，导致被告未能及时支付原告工程款，2018年3月18日，张小春向原告出具结算证明并由费网知去找雪阳集团要工程款，因工程款难要，作为回报，被告方应扣除的30000元费用不再扣除，故其出具了余款91700元的证明，但现原告已经起诉，该30000元应从工程款中扣除，雪阳集团未能支付张小春工程款，下欠原告的工程款应由雪阳集团支付。该被告亦未向本院提交证据。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。原告联通隔墙板厂提交的证据，被告新星建筑公司对证据1无异议；对证据2的真实性有异议，认为原告和张小春签订的合同被告公司没有参与也不知情，合同上加盖的项目部印章并非被告公司的印章，通常情况下，被告公司对外签订合同应该加盖行政章或者合同专用章，对证明方向有异议，认为不能证明合同关系成立；对证据3不知情，认为与合同没有关联性；对证据4，经核实是张小春本人所签，但不能证明原告主张的欠款数额，合同约定的价款是包工包料的，张小春出具证明内容支出不包含钢架材料，也不包括隔墙板之间缝隙的找平，张小春的实际欠款数额比证明载明的欠款数额少30000元左右；对证据5，认为和本案原告的诉请没有关联性。对当事人无异议的证据，本院依法予以采信；对当事人有异议的证据，本院结合案件实际综合予以采信。根据当事人陈述和经审查确定的证据，本院确认以下案件事实:费网知与王明勇合伙经营联通隔墙板厂。2018年1月15日，张小春以新星建筑公司名义（甲方、买受人）与联通隔墙板厂（乙方、出卖人）签订《墙板安装合同》一份。合同落款处甲方由张小春签字，加盖公章为“河南新星建筑安装工程有限公司雪阳坯衫智能制造产业园项目部”。合同约定被告从原告处购买隔墙板一批并安装成墙面成品，单价90元／平方米（含材料费、运输费、装卸费、人工安装费、U型卡及其它辅件），交货及安装地点位于邓州市××环路雪阳服装智能制造产业园项目工地。合同签订后，张小春如约预付定金10000元，原告随即开始供货及安装。2018年3月18日，被告张小春出具证明一份，载明“费网知在邓州市××二环雪阳服装智能制造产业园施工安装防火墙（轻质隔墙板）工程，工程数量1130平方米，单价90元/㎡(不含钢架)合计101700元（已付过1万元整）余款玖万壹仟柒佰元整（￥91700元）本人同意雪阳集团从我本人在雪阳城工地施工工程款中支付张小春2018年3月18日”证明上载明了张小春的身份证号和电话。后原告多次追要欠款未果，故诉至本院。诉讼中，双方对于付款主体分歧较大，致使调解不获成立。另，被告新星建筑公司当庭认可,被告新星建筑公司系案涉工程的承包方，被告张小春与被告新星建筑公司系转包关系，张小春没有施工资质。本院认为，被告张小春欠原告联通隔墙板厂91700元工程款的事实清楚，有张小春签订的合同及出具的证明为证。被告张小春理应积极偿还下欠的91700元工程款，却久拖不决，实属不妥。现原告手持合同及证明原件向被告张小春主张欠款，于法有据，应予支持。关于被告新星建筑公司是否应当和被告张小春共同承担支付91700元工程款的问题，下面进行评述。首先，诉讼中张小春称其当时电话请示公司法人贾渊亭同意其在邓州刻新星建筑公司项目专用章，便于资料盖章和签订合同，但张小春未提交任何证据证明新星建筑公司同意张小春以新星建筑公司的名义与原告联通隔墙板厂签订墙板安装合同，依照《中华人民共和国民法总则》第一百七十一条第一款规定：行为人没有代理权、超越代理权或者代理权终止后，仍然实施代理行为，未经被代理人追认的，对代理人不发生法律效力。该条第三款规定：行为人实施的行为未被追认的，善意相对人有权请求行为人履行债务。由于新星建筑公司在诉讼中一直未追认张小春刻项目章与原告签订合同的代理行为，故该合同对新星建筑公司不具有约束力，其合同责任及结算的证明付款责任应当由被告张小春承担。若被告张小春认为是其他人的责任，可在完善相关证据后，依法另行处理。其次，关于张小春以新星建筑公司名义与原告联通隔墙板厂签订的墙板安装合同是否构成表见代理的问题。根据不告不理的民事诉讼规则，本案原告方并未以表见代理为由主张新星建筑公司以此来承担民事责任，2009年《最高人民法院关于当前形势下审理民商事合同纠纷案件若干问题的指导意见》第13条规定：合同法第四十九条规定的表见代理制度不仅要求代理人的无权代理行为在客观上形成具有代理权的表象，而且要求相对人在主观上善意且无过失地相信行为人有代理权。合同相对人主张构成表见代理的，应当承担举证责任，不仅应当举证证明代理行为存在诸如合同书、公章、印鉴等有权代理的客观表象形式要素，而且应当证明其善意且无过失地相信行为人具有代理权。依据该条规定，表见代理要求合同相对人尽到善意和无过失注意义务，并承担举证责任。本案中，原告联通隔墙板厂在签订合同时具有一定的经济实力和技术力量，对所签订的合同应尽到合理的审查和注意义务，对合同内容所产生的法律后果应当有所预见，在新星建筑公司未提供合同专用章或行政章时，仅以被告张小春所刻的新星建筑公司项目部公章来签订合同，应视为未尽到善意和无过失注意义务，故原告要求新星建筑公司承担工程款的付款责任，不符合表见代理的法律规定，该主张不能成立。最后，《最高人民法院关于适用的解释》第五十四条规定：以挂靠形式从事民事活动的，挂靠人与被挂靠人为共同诉讼人。但法律法规及相关司法解释并未明确规定，挂靠人和被挂靠人承担工程款的连带清偿责任。综上，依据合同相对性原理，原告要求被告新星建筑公司共同承担工程款的付款责任缺乏事实和法律依据，本院不予支持。另，关于利息问题，因合同没有约定，综合评定利息按91700元自2020年9月21日起诉之日起，按中国人民银行发布的同期同类贷款利率计算利息，至款付清之日止；原告要求被告方负担律师代理费，因双方对此并未明确约定，本院不予支持。依照《中华人民共和国合同法》第四十九条、第六十条、第一百零七条、第一百零九条，《中华人民共和国民法总则》第一百七十一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条规定，判决如下：被告张小春于本判决生效后十五日内支付原告郑州市二七区联通轻质隔墙板厂91700元工程款及利息（利息自2020年9月21日起诉之日起，按中国人民银行发布的同期同类贷款利率计付利息，至款付清之日止）；驳回原告郑州市二七区联通轻质隔墙板厂的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1046.25元，由被告张小春负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于南阳市中级人民法院。审判员  贺先二〇二〇年十二月二日法官助理张建闪书记员徐小迪