山东省淄博市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）鲁03民终4170号 上诉人（原审原告）：山东中楼建工有限公司，住所地山东省淄博市桓台县兴桓路****楼。 法定代表人：宋学刚，总经理。 委托诉讼代理人：郑栋，男，1977年3月30日出生，汉族，山东中楼建工有限公司工作人员，现住山东省淄博市淄川区。 被上诉人（原审被告）：济南信高工程技术有限公司，住所，住所地山东省济南市高新区舜华路以东世纪财富中心****div> 法定代表人：王敏朝，董事长。 被上诉人（原审被告）：济南信高工程技术有限公司淄博分公司，住所地山东，住所地山东省淄博市张店区华光路**泽泉消防市场****> 法定代表人：王济青，经理。 委托诉讼代理人：王磊，男，1988年6月3日出生，汉族，济南信高工程技术有限公司淄博分公司项目经理，现住山东省淄博市张店区。 委托诉讼代理人：牛志伟，男，1986年12月7日出生，汉族，济南信高工程技术有限公司淄博分公司项目经理，现住山东省淄博市张店区。 上诉人山东中楼建工有限公司（以下简称中楼建工）因与被上诉人济南信高工程技术有限公司（以下简称济南信高）、济南信高工程技术有限公司淄博分公司（以下简称济南信高淄博分公司）建设工程施工合同纠纷一案，不服山东省淄博市淄川区人民法院(2019)鲁0302民初5066号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年12月1日立案后，依法组成合议庭对本案进行了审理。本案现已审理终结。 中楼建工上诉请求：一、请求撤销淄博市淄川区人民法院(2019)鲁0302民初5066号民事判决，改判济南信高工程技术有限公司、济南信高工程技术有限公司淄博分公司承担违约责任及赔偿损失180万元。二、请求二审法院判决被上诉人承担一、二审诉讼费用。事实与理由：1、上诉人工作人员郑栋与被上诉人王磊2019年10月17日的通话录音，证明了被上诉人施工的消防工程主机存在着无法正常使用的状况，被上诉人违反双方合同第九条第2项的约定。2、2019年12月24日，淄博市公安消防支队下发的责令限期整改通知书，证明了因被上诉人施工的消防控制室主机无法打开，无法正常使用，责令于2020年1月4日前改正。进一步证明了被上诉上施工的消防工程不符合双方合同第九条第2项的约定，仍存在着无法正常使用的状况。3、2019年12月24日，上诉人在万般无奈的情况下，向被上诉人发出了限期整改通知书，明确提出限被上诉人在2019年12月27日前对消防工程主机进行整改，逾期被上诉人不整改，上诉人将更换主机，由此造成的更换主机设备费用及造成的一切损失，由被上诉人承担。然而在被上诉人收到通知后，仍置之不理。为此，上诉人更换了主机。至此，消防工程设备才得以正常使用。上述证据及事实，上诉人以人格担保其客观真实性。但一审法院对此未予查明确认，并驳回了上诉人要求被上诉人承担违约责任及赔偿损失的诉讼请求，致使本案严重违背事实，作出非常错误的判决。为此，上诉人特依法提起上诉，请求二审法院撤销一审判决，改判被上诉人承担违约责任及赔偿上诉的经济损失180万。 被上诉人济南信高未发表答辩意见。 被上诉人济南信高淄博分公司提交书面答辩意见称：一、原审判决事实清楚,证据充分,程序合法,依法应予以维持。二、上诉人的上诉理由不能成立,应依法驳回上诉人的上诉。三、关于上诉人提供的电话录音证据的问题。上诉人提供的录音证据的通话人上诉人方面是郑栋,被上诉人方面是王磊;通话时间是2019年10月17日;通话的主要内容:郑栋问王磊个事,二楼超市消防要报检,中控室的密码改了,马工问石经理,石经理说不知道,说让我问问你,那密码是多少?王磊说不知道啊。在答辩人交付通过验收后,只要不是消防设备的质量问题,消防设施的使用、管理、运行责任与答辩人无任何关系。四、关于淄博市消防救援支队淄川区大队责令限期改正通知书所提具体问题。1、上诉人没有取得国家认可的职业资格证书的操作人员。2、答辩人依据《建筑消防设施安装施工合同》(以下简称消防合同)的约定,如期施工完毕并于2019年7月15日顺利通过综合验收达到“合格”标准,上诉人投入使用,2019年12月24日,被答辩人无法打开中控室主机,追究答辩人未交付中控室主机密码的责任显然不能成立。3、被答辩人向住建局提交了所有消防工程报验资料,并经住建局运行消防系统后,已经在使用该超市进行经营,被答辩人为了降低消防设施运营成本,擅自停用自动消防设施系统的责任自负。4、被答辩人既没有自动消防系统二十四小时的值守人员,也没有取得国家认可的职业资格证书的操作人员,在自动消防系统验收合格运行后停用显而易见。5、被答辩人擅自停用自动消防系统,不涉及消防工程质量问题,如果是消防工程质量问题,按照消防合同的约定,答辩人只承担消防工程质量的保修责任。6、答辩人应培训持证上岗的操作人员,委托具备相应资质的检测、维修保养机构,依法运行自动消防系统,以维护超市的公共安全。7、消防验收合格,就说明答辩人建设施工的消防工程不仅已经交付,而且已经由被答辩人运行使用。五、关于被答辩人更换中控室主机的问题。答辩人安装的中控室主机已经消防验收合格,被答辩人更换中控室主机是被答辩人的问题,与答辩人无关。被答辩人更换中控室主机的费用理应被答辩人承担,答辩人无义务承担。 中楼建工向一审法院起诉请求：1.请求贵院依法判令被告按照合同约定履行原、被告于2018年12月13日签订的《建筑消防设施安装施工合同》，按照合同约定向原告交付工程验收、设备使用等资料及中控室主机密码；2.请求贵院依法判令被告支付原告违约金1070000元；3.本案诉讼费等诉讼费用由被告承担。诉讼中，原告将第二项诉讼请求变更为：要求被告支付原告违约金1810796.85元、赔偿经济损失1379443.19元。 一审法院认定事实：2018年12月13日，中楼建工（甲方）与济南信高淄博分公司（乙方）签订建筑消防设施安装施工合同一份，合同约定：“施工名称为淄川吉祥路商业街D#超市消防工程；安装施工范围：图纸内的喷淋系统、报警系统、消火栓系统、通风排烟系统、楼顶水箱、水泵房、防火门、防火卷帘、设备管道安装、系统调试（不包含强电部分电缆铺设）；开工日期2018年12月13日；竣工日期2019年4月10日；工程价款结算：根据实际施工工程量，据实结算。定额执行2003《山东省安装工程消耗量定额》、2011年《淄博市价目表》，按三类工程取费，计取措施费，规费只计取安全施工费，定额人工费单价60元/工日，零工100元/工日。主材、设备由甲乙双方共同确定价格并签字确认，辅材执行定额价格。本合同签订后的任何调价文件均不执行。主要机械、人员、材料进场后，甲方付给乙方工程款30万元；工程进度完成50%后，甲方付给乙方工程款100万元。工程竣工验收完成后，乙方负责提供工程结算报告，工程总造价最终以审计单位出具的审核报告为准。甲方于2019年12月31日前付至工程总造价的95%，此款项（工程总造价×95%-130万元）由甲方按年息10%支付给乙方利息，计息时间为工程通过消防验收并交付甲方之日至付款之日。余款保修期满后10日内付清；保修期限自验收合格之日起二年，若因甲方使用不当，导致设备损坏的，费用由甲方承担；乙方逾期交工或质量不符合合同规定的，甲方有权要求限期无偿修理或返工，由此造成逾期交付的，每日按工程总造价的0.3%向甲方支付逾期的违约金，还应偿付甲方因此造成的实际损失。”2019年7月15日，淄博市淄川区住房和城乡建设局给中楼建工出具建设工程消防验收意见书一份，内容为：“山东中楼建工有限公司：你单位申报的‘吉祥路商业街D#超市’（《建设工程消防验收申请受理凭证》川建消验凭字【2019】第2-0002号。工程位于淄川区，该工程地上4层，地下1层，高度，地下**米，地上建筑面积1，地上建筑面积19887平方米，地下建筑面积4874平方米，使用性质地下一层为汽车库及设备用房，地上一至四层为，地上**为商业材料收悉，按照《建设工程消防验收评定规则》（GA836-2016）要求，经资料审查、现场抽样检查及功能测试，综合评定该建设工程消防验收合格，同时应当落实以下意见：1、消防设施器材应定期组织检验、维修，确保完好有效；自动消防系统应当委托具备相应资质的检测、维修保养机构，每年至少进行一次全面检测和维修保养。2、该工程如需改建、扩建、室内外装修、建筑保温和用途变更等，应依法向我局申请建设工程消防设计、验收或备案。”2019年12月24日，淄博市公安消防支队淄川区大队给中楼建工下发责令限期改正通知书，发现存在消防控制室内火灾报警控制器主机无法打开，导致自动消防设施停用问题，责令于2020年1月4日前改正。 一审法院认为，原、被告签订的建筑消防设施安装施工合同合法有效，双方均应按合同约定履行。中楼建工提供的建设工程消防验收意见书足以证明中楼建工向淄博市淄川区住房和城乡建设局提供了全部工程验收、设备使用等资料，并申请淄博市淄川区住房和城乡建设局对案涉消防工程进行了验收，验收结果为合格。若中楼建工主张的济南信高淄博分公司未告知其中控室主机密码事实成立，便无法开机运行整个消防工程并通过验收。故能够认定济南信高淄博分公司已经向中楼建工提供了全部工程验收、设备使用等资料并告知其中控室主机密码。中楼建工主张相关部门验收时由济南信高的技术人员实际操作，因未提供相关证据证明，不予采信。中楼建工提供其工作人员郑栋与济南信高淄博分公司工作人员王磊2019年10月17日通话录音证明济南信高淄博分公司一直未交付中控室主机密码，因录音中郑栋询问主机密码是不是改了，王磊要求中楼建工高总与其对账。录音内容未能充分证明中控室中机密码始终未交付，且该通话录音也不足以对抗建设工程消防验收意见书中经中楼建工申请验收合格的证明力，故不予认定。若确有济南信高淄博分公司更改中控室主机密码的事实，其行为发生在工程竣工交付以后，即济南信高淄博分公司履行完建筑消防设施安装施工合同以后，不属于合同违约。综上所述，济南信高淄博分公司给中楼建工施工的消防工程已经中楼建工申请并验收合格，充分证明济南信高淄博分公司按照合同约定履行交付资料及中控室密码的义务，中楼建工未提供其它充分证据证明其主张，故其主张济南信高淄博分公司违约，要求济南信高淄博分公司交付工程验收、设备使用等资料及中控室主机密码，由此要求济南信高淄博分公司支付违约金1810796.85元、赔偿经济损失1379443.19元的诉讼请求，均不予支持，依法予以驳回。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条规定，判决：驳回山东中楼建工有限公司的诉讼请求。案件受理费32322元，财产保全费5000元，共计37322元，由原告山东中楼建工有限公司负担。 二审查明的事实与原审查明的一致，本院予以确认。 本院认为，上诉人主张根据上诉人工作人员郑栋与被上诉人工作人员王磊的通话录音及淄博市公安消防支队下发的责令限期整改通知书，可以证明被上诉人施工的消防工程主机无法打开，存在着无法正常使用的状况。但根据案涉建设工程消防验收意见书证明中楼建工申请淄博市淄川区住房和城乡建设局对案涉消防工程进行了验收，验收结果为合格，若上诉人没有中控室主机密码无法开机运行整个消防工程也无法通过验收。上诉人提供的电话录音不能证明中控室主机密码未交付，且该通话录音也不足以对抗建设工程消防验收意见书中经中楼建工申请验收合格的证明力。此外，关于被上诉人自始是否未向上诉人提供中控密码及相关技术的问题，上诉人在一审中申请鉴定后又撤回鉴定申请。故，对于上诉人主张被上诉人未实际交付中控密码导致涉案消防工程主机无法打开，无法正常使用的事实，证据不足，本院不予支持。综上，一审判决认定事实清楚，审判程序合法，适用法律正确，本院依法予以维持。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费32322元，由上诉人山东中楼建工有限公司负担。 本判决为终审判决。 审判长 刘 宁 审判员 郭 鹏 审判员 胡晓梅 二〇二〇年十二月三日 书记员 刘 瑜