重庆市第一中级人民法院民 事 判 决 书(2020)渝01民终7652号上诉人（原审被告）：四川盛锋建筑工程有限公司，住所地四川省成都市武侯区武兴五路********，统一社会信用代码91510000056050226F。法定代表人：雷镇泽，该公司董事长。委托诉讼代理人：王宝斌，四川厚海律师事务所律师。委托诉讼代理人：陈海燕，四川厚海律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：李克双，男，1957年1月22日出生，汉族，住重庆市长寿区。法定代理人：杨国英，女，1957年12月1日出生，汉族，住重庆市长寿区。委托诉讼代理人：谢文利，重庆市长寿区双龙法律服务所法律工作者。上诉人四川盛锋建筑工程有限公司（以下简称盛锋建筑公司）因与李克双提供劳务者受害责任纠纷一案，不服重庆市长寿区人民法院（2020）渝0115民初3007号民事判决，向本院提起上诉。本院受理本案后，依法组成合议庭对本案进行了审理。本案现已审理终结。上诉人盛锋建筑公司上诉请求：1.撤销原审判决，改判驳回李克双对上诉人的全部诉讼请求；2.一、二审诉讼费由李克双负担。事实及理由：本案应当属于工伤保险待遇纠纷，应先行经过仲裁程序，应当按照《工伤保险条例》处理，李克双以提供劳务者受害责任纠纷为案由起诉并计算各项诉讼请求不应得到支持，且原审对赔偿费用计算错误。被上诉人李克双答辩：原审判决正确，请求维持。原审原告向李克双一审法院起诉请求：1.判令盛锋建筑公司赔偿李克双医疗费1133682.73元、住院期间营养费52032元、鉴定后营养费51100元、住院伙食补助费76140元、护理费239910元、鉴定后护理费109500元、误工费152280元、交通费1500元、住宿费4882元、精神抚慰金50000元、残疾赔偿金644963元、后续医疗费70000元、鉴定费5700元，共计2591689.73元；2.案件受理费由盛锋建筑公司承担。一审法院查明事实：盛锋建筑公司中标并承包了长寿经开区20号地块土石平场及附属工程，李克双受雇为盛锋建筑公司做工。2017年2月18日14时左右，李克双在上述工地工作中因工地发生不明物体爆炸而受伤。受伤后，李克双被送到重庆市长寿区人民医院抢救，医疗费用由盛锋建筑公司支付，因伤情过重，2017年2月19日，李克双转入第三军医大学附属医院住院治疗至2017年4月5日，该期间的医疗费用也是盛锋建筑公司支付。病情稳定后，2017年4月5日，李克双转入重庆市长寿区人民医院住院治疗至今，截止2020年8月11日，产生医疗费1252182.73元，其中盛锋建筑公司预交了118500元，尚欠重庆市长寿区人民医院医疗费1133682.73元。盛锋建筑公司另向李克双支付了赔偿款2万元。2020年7月29日，重庆市法庭科学司法鉴定所作出渝法庭[2020]医鉴字第0552号司法鉴定意见书，鉴定意见为：1、李克双持续性植物生存状态属一级残疾；2、李克双后期医疗费约需人民币柒万元左右；3、李克双伤后护理时限评定为24个月，营养时限评定为24个月；4、李克双目前需要完全护理依赖。该次鉴定产生鉴定费及相关费用5700元。同时查明，李克双于1957年1月22日出生，系城镇户口，于2017年1月办理退休手续，并于2017年2月开始享受养老待遇，伤前在建筑行业工作。另查明，李克双受伤后，2017年3月6日，盛锋建筑公司向重庆市长寿区人力资源和社会保局申请工伤认定，2017年8月17日，重庆市长寿区人力资源和社会保局作出长寿人社伤险认字[2017]548号，认定李克双的案涉伤害属于工伤，2017年12月31日，重庆市长寿区劳动能力鉴定委员会作出初次鉴定结论书，确认李克双为伤残一级，2019年4月9日，盛锋建筑公司向重庆市长寿区社会保险局申请支付李克双的工伤保险待遇，2019年5月22日，重庆市长寿区社会保险局作出长社不支书（2019）2号不予支付决定书，盛锋建筑公司不服该决定书，于2019年6月13日向一审法院提起行政诉讼，请求撤销上述决定书，并判令重庆市长寿区社会保险局向李克双支付保险待遇，2019年10月10日，一审法院作出（2019）渝0115行初175号行政判决书，判决驳回了盛锋建筑公司的诉讼请求，盛锋建筑公司不服（2019）渝0115行初175号行政判决书，向重庆市第一中级人民法院提起上诉，2020年4月23日，重庆市第一中级人民法院作出（2020）渝01行终141号行政判决书，驳回上诉，维持原判。对李克双因本次事故造成的损失一审法院认定如下：对于医疗费，2017年2月18日至2017年2月19日，李克双在重庆市长寿区人民医院抢救的费用已由盛锋建筑公司支付；2017年2月19日至2017年4月5日，李克双在第三军医大学附属医院住院医疗费用也由盛锋建筑公司支付。2017年4月5日，李克双转入重庆市长寿区人民医院住院治疗至今，截止2020年8月11日，产生医疗费1252182.73元，其中盛锋建筑公司预交了118500元，尚欠重庆市长寿区人民医院医疗费1133682.73元。综上，除盛锋建筑公司已经支付的医疗费，截止2020年8月11日，李克双尚需支付医院的医疗费为1133682.73元。对于住院伙食补助费76140元，2017年2月18日至2020年8月11日，共计1271天，李克双自愿按照1269天计算，不违反法律规定，标准为60元/天，经计算，住院伙食补助费为76140元（1269天×60元/天），对该笔费用予以确认。对于营养费103132元，结合出院医嘱及鉴定结论营养时限为24个月，酌情确定为7300元。对于护理费349410元，一审法院认为，李克双住院期间需要护理，鉴定结论为完全护理依赖，2020年7月29日李克双定残，结合李克双的伤情，暂时主张到李克双定残后两年的护理费即截止2022年7月28日前的护理费，标准为120元/天，之后，若李克双仍需护理，可另行向盛锋建筑公司主张，经计算护理费为238440元（1987天×120元/天）。对于交通费1500元，因为李克双就医往返确需产生该笔费用，酌情主张1000元。对于住宿费4882元，李克双称系护理人员产生的费用，非李克双本人产生的费用，且没有提供证据予以证明，对该笔费用不予支持。对于误工费152280元（1269天×120元/天），李克双主张误工期限为2017年2月18日至定残日前一日2020年7月28日，共计1269天（实为1271天），李克双伤前在盛锋建筑公司工作，误工费标准为120元/天。一审法院认为，李克双虽然到了法定退休年龄，但其受伤前在确实盛锋建筑公司处从事建筑工作，可以主张误工费；对于误工期限，李克双于2017年2月18日受伤，伤残等级为一级，误工时限可以计算到定残前一日即2020年7月28日，共计1271天，李克双自愿按照1269天计算，不违反法律规定，予以支持；对于误工费标准，李克双伤前在建筑行业工作，可以参照相同或相近行业重庆上一年度职工的平均工资计算误工费，重庆市2019年度建筑业城镇私营单位平均工资为57389元，因此误工费标准为157.23元/天，李克双自愿按照120元/天计算，不违反法律规定，予以支持。综上，对于李克双的该项诉讼请求予以支持。对于续医费70000元，有重庆市法庭科学司法鉴定所司法鉴定意见书在卷佐证，对该笔费用予以确认。对于残疾赔偿金644963元（37939元/年×17年×100%），李克双系城镇户口，定残时63岁，其伤残等级为一级，结合重庆市2019年度城镇居民人均可支配收入为37939元，对此损失予以确认。对于精神抚慰金50000元，一审法院认为，李克双因本次受伤导致一级伤残，确实给李克双造成了精神上的损害，对该笔费用予以确认。对于鉴定费5700元，有工商银行汇款回单、鉴定费发票及收据在案佐证，予以确认。综上，李克双因涉案事故造成的损失为：医疗费1133682.73元（不含盛锋建筑公司已垫付部分）、住院伙食补助费76140元、营养费7300元、护理费238440元、交通费1000元、误工费152280元、续医费70000元、残疾赔偿金644963元、精神抚慰金50000元、鉴定费5700元，合计2379505.73元。一审法院认为，用人单位使用已办理退休并享受养老待遇的劳动者在工作中受到事故伤害的，由用人单位按照人身损害赔偿有关规定承担赔偿责任。本案中，李克双于2017年1月办理退休手续，并于2017年2月开始享受养老待遇，其于2017年2月18日在盛锋建筑公司的工地上工作中因工地发生不明物体爆炸而受伤，盛锋建筑公司应当提供安全工作环境，但却未尽到安全义务，应当对李克双受伤的损害后果应当承担赔偿责任。因此，李克双因涉案事故造成的损失医疗费1133682.73元（不含盛锋建筑公司已垫付部分）、住院伙食补助费76140元、营养费7300元、护理费238440元、交通费1000元、误工费152280元、续医费70000元、残疾赔偿金644963元、精神抚慰金50000元、鉴定费5700元，合计2379505.73元应由盛锋建筑公司赔偿，但盛锋建筑公司曾向李克双支付了赔偿款2万元，实际尚需赔偿李克双2359505.73元。综上，根据《中华人民共和国侵权责任法》第三条、第六条、第十五条、第十六条、第二十二条，最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第一条、第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，判决如下：一、被告四川盛锋建筑工程有限公司在本判决生效后三日内赔偿原告李克双医疗费、住院伙食补助费、营养费、护理费、交通费、误工费、鉴定费、续医费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金，合计2359505.73元；二、驳回原告李克双其余诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费5948.76元，由被告四川盛锋建筑工程有限公司负担。二审审理查明事实与一审认定事实一致，本院予以确认。本院认为，一、李克双与盛锋建筑公司系劳务关系而非劳动合同关系，其到盛锋建筑公司处从事劳务时，已办理退休并享受养老保险待遇，李克双在劳务中受伤，应由接受劳务方按照人身损害赔偿的规定承担赔偿责任。盛锋建筑公司在李克双伤后虽向相关行政部门申请认定李克双为工伤，但因盛锋建筑公司在李克双伤后才将李克双作为其项目参保的员工报送社保部门，至李克双无法获取工伤保险待遇赔偿，故李克双以提供劳务者受害责任纠纷为由，请求盛锋建筑公司赔偿，本院予以支持，原审确定的案由正确。二、李克双在盛锋建筑公司承接工地从事清理场地垃圾工作，在焚烧垃圾时发生不明物体爆炸致其受伤，对此意外事故的发生，李克双无法预见，现有证据也不能证明该不明物体的爆炸系李克双的故意或过失导致，故原审认定盛锋建筑公司承担全部赔偿责任并无不当，本院予以确认。三、关于李克双受伤损失计算。盛锋建筑公司上诉称原审认定住院伙食补助费、营养费、护理费计算标准过高，经审查，原审按60元/天主张住院伙食补助费低于长寿区国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准；李克双伤重，原审根据医嘱及鉴定结论营养时限，按照每天10元主张营养费标准已较为偏低；原审按照120元/天计算护理费也符合当地护工市场行情。盛锋建筑公司上诉称交通费、误工费及精神抚慰金不应主张，本院认为，李克双往返到不同医院进行治疗，产生交通费是客观实际，原审酌定主张1000元并无不当；李克双虽到退休年龄，但其继续从事劳务，伤后存在误工，应予以主张误工费；李克双因伤遭受精神损害，其请求精神抚慰金符合法律规定。综上所述，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，盛锋建筑公司的上诉请求不能成立，应予驳回。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费12197.53元，由上诉人四川盛锋建筑工程有限公司负担。本判决为终审判决。审 判 长  张 力审 判 员  李立新审 判 员  吴长渝二〇二〇年十二月四日法官助理  王美阳书 记 员  石 依