湖北省武汉市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）鄂01民终9439号上诉人（原审原告）：湖北鑫宏伟混凝土制品有限公司。住所地：湖北省武汉市江夏区第二炼灰厂。法定代表人：李燕妮。委托诉讼代理人：雷静，湖北维力律师事务所律师。委托诉讼代理人：周嘉玲，湖北多能律师事务所实习律师。上诉人（原审被告）：张进云，男，1962年12月26日出生，汉族，住湖北省武汉市洪山区。委托诉讼代理人：魏莹，湖北人言律师事务所律师。上诉人湖北鑫宏伟混凝土制品有限公司（以下简称鑫宏伟公司）、上诉人张进云因劳动争议一案，均不服湖北省武汉市洪山区人民法院（2020）鄂0111民初3498号民事判决，分别向本院提起上诉。本院于2020年9月17日立案受理后，根据《全国人民代表大会常务委员会关于授权最高人民法院在部分地区开展民事诉讼程序繁简分流改革试点工作的决定》，依法适用第二审程序，由审判员独任审理，于2020年10月20日审理了本案。本案现已审理终结。鑫宏伟公司上诉请求：1.撤销一审判决，改判鑫宏伟公司不向张进云一次性支付2017年11月20日至2018年2月25日期间未签订书面劳动合同双倍工资差额11516.56元；2.改判鑫宏伟公司不向张进云一次性支付解除劳动关系经济补偿金7031.16元；3.改判鑫宏伟公司不向张进云支付未休年休假工资2586.17元；4.改判鑫宏伟公司不向张进云一次性支付2017年3月至2018年10月期间缴纳的社会保险费6201.76元；5.本案诉讼费用由张进云承担。庭审中，鑫宏伟公司当庭撤销第一项上诉请求。事实与理由：2017年2月26日，张进云才到公司工作，2018年11月5日起，张进云无故旷工，给公司的生产经营造成了严重的经济损失，属于违反用人单位规章制度的行为，公司有权解除劳动合同，并无需支付补偿金。且每年春节期间公司都给予张进云一个月期间的带薪年休假，不存在张进云所称的未休年休假而索要工资。张进云辩称，2017年2月26日张进云入职公司，双方没有签订劳动合同，公司没有为其购买社保，没有休年休假。张进云以未购买社保为由主张解除劳动关系合理合法、请求有据。请求驳回公司的上诉，支持张进云的上诉请求。张进云上诉请求：撤销一审判决第二项，改判鑫宏伟公司支付张进云20**年3月26日至2018年2月26日期间未签订书面劳动合同的双倍工资差额41721元。事实与理由：一审判决在未签书面劳动合同的双倍工资上适用法律错误。双方一直未签订书面劳动合同，张进云20**年11月4日离职，2018年11月19日申请劳动仲裁，未超过一年仲裁时效。鑫宏伟公司没有按照规定支付双倍工资，本身就是一个持续性的对劳动者的侵害，应将这11个月的双倍工资看做整体，支付双倍工资的截止日期是2018年2月26日，即便从该日期起计算一年仲裁时效，截止日期也是2019年2月25日，张进云20**年11月19日主张权利并未超过该期间。一审法院将双倍工资分割计算，认为部分双倍工资超过时效、部分没有超过，这样的计算方式没有法律依据，有违法律对用人单位不签订劳动合同的惩罚性规定，不利于保护劳动者的合法权益。鑫宏伟公司辩称，一审对于未签订书面劳动合同双倍工资差额的判决没有错误。鑫宏伟公司向一审法院起诉请求：1.判令张进云与鑫宏伟公司在2017年2月26日至2018年11月4日期间存在劳动关系；2．判令鑫宏伟公司不向张进云一次性支付2017年3月26日至2018年2月26日期间未签订书面劳动合同二倍工资41721元；3．判令鑫宏伟公司不向张进云一次性支付解除劳动关系经济补偿金7031.16元；4．判令鑫宏伟公司不向张进云一次性支付2017年2月26日至2018年11月4日期间未休年休假工资2586.17元；5．判令鑫宏伟公司不向张进云一次性支付2017年3月至2018年10月期间缴纳的社会保险费6201.76元；6．本案诉讼费用由张进云承担。一审法院认定事实：2017年2月26日，张进云入职鑫宏伟公司，工作地点位于武昌区罗家村特1号附2号，双方未签订书面劳动合同。2018年11月4日后，张进云即未到鑫宏伟公司工作，鑫宏伟公司未为张进云缴纳工作期间的社会保险，张进云在个人流动窗口缴纳了2017年3月至2018年10月的社会保险费6201.76元。张进云工作期间未休年休假，鑫宏伟公司亦未发放未休年休假工资。张进云离职前月平均工资为3515.58元。2018年11月19日，张进云向武昌区劳动人事争议预防调解中心申请调解。2019年4月23日，就确认劳动关系、未签订劳动合同双倍工资差额、解除劳动关系经济补偿、工资、未休年休假工资、社保缴费损失、质保金等事宜，张进云以鑫宏伟公司为被申请人向武汉市武昌区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，该委于2019年6月11日裁决：1．确认鑫宏伟公司、张进云20**年2月26日至2018年11月4日期间存在劳动关系；2．鑫宏伟公司支付张进云20**年3月26日至2018年2月26日期间未签订书面劳动合同二倍工资41721元；3．鑫宏伟公司支付张进云解除劳动关系经济补偿7031.16元；4．鑫宏伟公司支付张进云20**年2月26日至2018年11月4日期间未休年休假工资2586.17元；5．鑫宏伟公司支付张进云20**年3月至2018年10月期间自行缴纳的社会保险费6201.76元；6．驳回张进云的其他仲裁请求。鑫宏伟公司不服该裁决，诉至法院，其诉请如前。一审法院认为，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。发生劳动争议，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。没有证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。与争议事项有关的证据属于用人单位掌握管理的，用人单位不提供的，应当承担不利后果。当事人对于己不利的事实明确表示承认的，另一方当事人无需举证证明。双方对仲裁裁决书认定的事实均无异议，一审法院予以确认。即：双方劳动关系起止时间为2017年2月26日至2018年11月4日；鑫宏伟公司未依法为张进云缴纳社会保险，张进云可解除劳动合同，鑫宏伟公司应当支付张进云经济补偿，且劳动关系存续期间张进云自行缴纳的社会保险费，鑫宏伟公司应当赔偿；张进云未休年休假，鑫宏伟公司应当支付其未休年休假工资，经折算，张进云应享受的年休假天数为8天。对于张进云离职前月平均工资，鑫宏伟公司虽主张每月向张进云发放的工资中包含500元的社保补贴，但其所举工资表清单系其单方制作，无张进云确认，故对此法院不予支持，张进云离职前月平均工资应根据其提交的银行流水确定为3515.58元。双方未签订书面劳动合同，张进云可以主张自建立劳动关系之日起次月至一年内的双倍工资，但依据《中华人民共和国劳动合同法》第十四条第三款规定，用人单位自用工之日起满一年不与劳动者订立书面劳动合同的，视为用人单位与劳动者已订立无固定期限劳动合同。即自双方建立劳动关系之日起满一年的当日视为双方订立无固定期限劳动合同，主张之前未签订劳动合同双倍工资差额的仲裁时效从此时开始计算。张进云于2018年11月19日申请调解，其中2017年11月20日至2018年2月25日期间的双倍工资差额未超过一年的仲裁时效，即鑫宏伟公司应支付张进云3个月6天的双倍工资差额。综上，鑫宏伟公司应支付张进云：20**年11月20日至2018年2月25日期间的双倍工资差额11516.56元（3515.58元/月×3个月＋3515.58元/月÷21.75天/月×6天）；解除劳动合同的经济补偿7031.16元（3515.58元/月×2个月）、2017年2月26日至2018年11月4日期间未休年休假工资2586.17元（3515.58元/月÷21.75天/月×8天×200%）、2017年3月至2018年10月期间自行缴纳的社会保险费6201.76元。根据《中华人民共和国劳动法》第七十二条，《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第四十六条，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条、第二十七条，《职工带薪年休假条例》第三条、第五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条、第九十二条的规定，一审法院判决：一、确认鑫宏伟公司与张进云于2017年2月26日至2018年11月4日期间存在劳动关系；二、鑫宏伟公司于判决生效之日起五日内支付张进云20**年11月20日至2018年2月25日期间未签订劳动合同的双倍工资差额11516.56元；三、鑫宏伟公司于判决生效之日起五日内支付张进云解除劳动关系经济补偿金7031.16元；四、鑫宏伟公司于判决生效之日起五日内支付张进云未休年休假工资2586.17元；五、鑫宏伟公司于判决生效之日起五日内支付张进云20**年3月至2018年10月期间自行缴纳的社会保险费6201.76元；六、驳回鑫宏伟公司的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，由鑫宏伟公司公司负担。本案二审期间，双方均未提交新证据。本院查明：2019年4月23日张进云向武汉市武昌区劳动人事争议仲裁委员会提出的仲裁请求为：1.确认张进云与鑫宏伟公司在2017年2月26日至2018年11月4日期间存在劳动关系；2．鑫宏伟公司向张进云支付2017年3月26日至2018年2月26日期间未签订书面劳动合同二倍工资41721元；3．鑫宏伟公司支付张进云解除劳动关系经济补偿金7031.16元；4．鑫宏伟公司向张进云支付2018年10月26日至2018年11月4日工资964元；5.鑫宏伟公司向张进云支付2017年至2018年未休年休假工资3232.72元；6．鑫宏伟公司赔偿张进云20**年2月至2018年10月期间缴纳的社会保险费6341.76元；7．鑫宏伟公司退还张进云质保金3000元。张进云在仲裁庭当庭放弃第4、7项仲裁请求。昌劳人仲裁字【2019】第400号仲裁裁决书载明：鑫宏伟公司对张进云的双倍工资差额提出了仲裁时效抗辩。本院认为，依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十八条的规定，第二审人民法院应当对上诉请求的有关事实和适用法律进行审查。关于鑫宏伟公司是否应向张进云支付解除劳动关系经济补偿金的问题。鑫宏伟公司未依法为张进云缴纳社会保险，张进云与鑫宏伟公司解除劳动关系并要求其支付经济补偿金符合《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第四十六条的规定，鑫宏伟公司上诉称张进云无故旷工，违反公司规章制度，但未举证证明其所主张的事实，故鑫宏伟公司认为其无需支付经济补偿金的理由不能成立，本院不予采信。关于鑫宏伟公司是否应向张进云支付未休年休假工资的问题。享受年休假是员工的法定权利，鑫宏伟公司未举证证明每年春节期间安排张进云休息一个月的假期属于年休假，故一审法院判决鑫宏伟公司支付张进云未休年休假工资并无不当。关于鑫宏伟公司是否应向张进云支付2017年3月至2018年10月期间缴纳的社会保险费6201.76元的问题。鑫宏伟公司未依法为张进云缴纳社会保险，一审法院判决鑫宏伟公司向张进云支付其在个人流动窗口缴纳社会保险6201.76元并无不当。关于鑫宏伟公司是否应付张进云20**年3月26日至2018年2月26日期间未签订书面劳动合同的双倍工资差额41721元的问题。根据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条第一款的规定，劳动争议申请仲裁的时效期间为一年。仲裁时效期间从当事人知道或者应当知道其权利被侵害之日起计算。张进云20**年2月26日入职鑫宏伟公司，鑫宏伟公司未与其签订书面劳动合同，张进云于2019年4月23日主张2017年3月26日至2018年2月26日期间的双倍工资差额，鑫宏伟公司在仲裁阶段对张进云的双倍工资差额提出时效抗辩，故张进云要求鑫宏伟公司支付其2017年3月26日至2018年2月26日期间未签订书面劳动合同的双倍工资差额41721元，没有事实和法律依据，本院不予支持。综上，鑫宏伟公司与张进云的上诉理由均不能成立，其上诉请求本院均不予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费20元，由湖北鑫宏伟混凝土制品有限公司与张进云分别负担10元，张进云负担的费用予以免收。本判决为终审判决。审判员  陈蔚红二〇二〇年十二月九日法官助理贺玉琼书记员贺玉琼