河南省濮阳市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）豫09民终2767号上诉人（原审被告）：中国平安财产保险股份有限公司濮阳中心支公司，住所地河南省濮阳市开州路与中原路交叉口北段，统一社会信用代码91410900779435269R。负责人：曹军，该公司总经理。委托诉讼代理人：王丽红,该公司工作人员。被上诉人（原审原告）：孙瑞芳，女，1977年6月24日出生，汉族，住河南省华龙区。委托诉讼代理人：黄德华,河南濮兴律师事务所律师。原审被告：中国太平洋财产保险股份有限公司濮阳中心支公司，住所地河南省濮阳市黄河路中段**。负责人：李艳琦，该公司总经理。上诉人中国平安财产保险股份有限公司濮阳中心支公司（以下简称平安财险濮阳支公司）、因与被上诉人孙瑞芳、中国太平洋财产保险股份有限公司濮阳中心支公司（以下简称太平洋财险濮阳支公司）机动车交通事故责任纠纷一案，不服河南省濮阳市华龙区人民法院（2020）豫0902民初8877号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年11月26日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。平安财险濮阳支公司上诉请求：1.请求依法改判驳回孙瑞芳对平安财险濮阳支公司的诉讼请求，不服金额8910.95元；2.本案上诉费由孙瑞芳承担。事实和理由：一审判决认定事实错误。平安财险濮阳支公司与孙瑞芳及刘鑫达成调解后由濮阳市华龙区人民法院作出（2019）豫0902民初2497号民事调解书（以下简称《调解书》）系三方当事人真实意思表示，且未违反国家法律强制规定，合法有效，对各方当事人均具有约束力，各方当事人均应严格遵守履行。各方达成的《调解书》约定：一、三方互相抵消责任赔偿，以后孙瑞芳与平安财险濮阳支公司互不追究。二、其他无争执。《调解书》没有列举任何赔偿项目，其互不追究和其他无争执，就包含了所有内容，不存在漏掉伤残赔偿项目，一审判决认为“并未涉及孙瑞芳伤残的各项损失”，没有事实依据。故平安财险濮阳支公司与孙瑞芳及刘鑫签订的调解书合法有效，不存在漏项，孙瑞芳要求平安财险濮阳支公司赔偿，违背了该《调解书》的基本意思。孙瑞芳辩称，一审法院认定事实清楚，适用法律正确请求驳回上诉，维持原判。本案中的《调解书》，就交强险医疗费分项和财产损失项达成了调解，当时由于伤残情况无法进行司法鉴定，故未就孙瑞芳的伤残等事项进行调解，同时释明必须经法律技术科委托司法鉴定机构进行伤残鉴定后另行处理。平安财险濮阳支公司、孙瑞芳及车主刘鑫三方签署的调解协议，仅对超出交强险医疗费限额部分及超出财产损失限额2000元的部分达成调解意见，在案件审理期间，该调解协议并未经法院确认、盖章。孙瑞芳并没有放弃所有后续赔偿项目的主张权利。孙瑞芳因本次交通事故撞击到头颅，致使颅内受损，完全丧失了嗅觉功能并长期伴有头晕症状。在第一次起诉时，孙瑞芳主张的请求中没有伤残赔偿金及相应的护理费、误工费、被扶养人生活费等项目，对没有主张的项目没有进行调解，孙瑞芳也没有放弃。经华龙区人民法院技术科依法定程序委托江西求实司法鉴定中心对孙瑞芳进行鉴定，评定为十级伤残，平安财险濮阳支公司应在保险限额内承担赔偿责任。太平洋财险濮阳支公司未到庭陈述意见，亦未提交书面意见。孙瑞芳向一审法院起诉请求：1.判令平安财险濮阳支公司在交强险限额内承担赔偿110000元；2、判令平安财险濮阳支公司在商业三责险限额内赔偿15285.9元；3、判令平安财险濮阳支公司、太平洋财险濮阳支公司承担本案的诉讼费用。一审法院认定事实：2018年8月17日15时许，刘鑫驾驶豫Ｊ×××**号牌小型轿车行驶至濮阳市××路与××路交叉口时，与孙瑞芳的两轮电动车相撞，造成孙瑞芳受伤的道路交通事故。经中原油田公安局交通管理支队认定，刘鑫负事故的次要责任。孙瑞芳受伤后在濮阳市人民医院住院治疗，经诊断伤情为：左侧颞叶出血，多发颅骨骨折，创伤性颅内积气，左侧第11肋肋骨骨折，脑水肿，嗅神经损伤，孙瑞芳在该医院住院23天，共花去医疗费11155.83元。孙瑞芳出院后向法院提起诉讼，经法院主持调解，孙瑞芳与太平洋财险濮阳支公司达成调解协议，一审法院作出（2019）豫0902民初2497号民事调解书，调解协议内容为：太平洋财险濮阳支公司于2019年4月13日前在交强险医疗费分项和财产损失分项限额内赔偿孙瑞芳医疗费、财产损失共计11800元，并已经履行完毕。后孙瑞芳申请对其伤残等级、误工期、营养期、护理期进行鉴定，一审法院委托江西求实司法鉴定中心该中心鉴定，该鉴定中心于2020年5月26日作出赣求司（2020）医鉴字第05055号司法鉴定意见书，鉴定意见为：被鉴定人孙瑞芳颅脑损伤伤残等级评定为十级；被鉴定人自受损伤之日起误工期评定为180日，营养期评定日60日，护理期评定为60日。支付鉴定费3160元，鉴定检查费532元。一审法院又查明，2019年3月13日孙瑞芳就本次交通事故已经与刘鑫，平安财险濮阳支公司三方达成和解协议，约定刘鑫给孙瑞芳垫付医疗费2050元，太平洋财险濮阳支公司追偿孙瑞芳车辆损失费，现三方达成和解，三方互相抵消责任赔偿，其它无争执。一审法院认为，本案系机动车交通事故责任纠纷。事故发生后公安机关作出《道路交通事故认定书》，认定孙瑞芳负事故主要责任，刘鑫负事故次要责任，经审查公安机关作出的该事故认定书认定事故发生的事实及对事故责任的划分并无不当，依法予以采信。因事故发生时刘鑫驾驶的豫Ｊ×××**小型轿车在太平洋财险濮阳支公司投保有交强险，在平安财险濮阳支公司投保有机动车综合商业三者险，故太平洋财险濮阳支公司应在交强险伤残分项限额内对孙瑞芳诉请的各项损失承担赔偿责任，对超出交强险伤残分项限额的部分，因本案系机动车与非机动车之间发生的交通事故，应由平安财险濮阳支公司在商业三者险限额内按40％的比例赔偿。孙瑞芳因鉴定产生的鉴定费、鉴定检查费、交通费、住宿费属必要的合理费用，法院予以支持；太平洋财险濮阳支公司辩称对孙瑞芳司法鉴定意见有异议，申请鉴定项目为嗅觉损伤，未对颅脑损伤申请鉴定，对鉴定孙瑞芳颅脑损伤构成伤残的意见不予认可，经查，一审法院委托鉴定的项目为颅脑损伤，与鉴定机构对孙瑞芳颅脑损伤鉴定一致，对太平洋财险濮阳支公司的该辩解意见不予采纳。平安财险濮阳支公司辩称已与孙瑞芳，刘鑫达成和解协议，不应再承担赔偿责任，经法院审查该和解协议并未涉及孙瑞芳伤残的各项损失，对平安财险濮阳支公司的该辩解意见，依法不予采纳。关于孙瑞芳的诉请的各项损失，根据孙瑞芳所举证据及有关规定标准认定如下：1.住院伙食补助费1150元（孙瑞芳共住院23天，按照50元／天的标准计算）；2.营养费1200元（按江西求实司法鉴定中心的鉴定意见营养期为60日，按20元／天的标准计算）；3.误工费22525.64元（按河南居民服务和其他服务业年平均工资45677元的标准，根据江西求实司法鉴定中心作出的鉴定意见，误工期按180天计算）；4.护理费8759.97元（按江西求实司法鉴定中心做出的鉴定意见，护理期60天，孙瑞芳认可其住院期间10天需两人护理，其余为一人护理，按河南居民服务和其他服务业年平均工资45677元的标准计算）；5.交通费1454.9元（孙瑞芳住院23天，按照20元／天的标准计算为460元，孙瑞芳去江西鉴定时产生的交通费，以交通费发票8张为994.9元，交通费合计为1454.9元）；6.残疾赔偿金91105.88元（孙瑞芳定残时42周岁，孙瑞芳构成十级伤残，伤残指数10％，其残疾赔偿金按上一年度河南省城镇居民人均可支配收入34200.97元／年的标准计算20年，为68401.94元；孙瑞芳之子王浩宇，至孙瑞芳定残日已满14周岁，扶养年限为4年，扶养人为两人，伤残指数10％，按上一年度河南省城镇居民人均消费性支出21971.57元／年的标准计算，被扶养人生活费为4394.31元。孙瑞芳父亲孙运江至孙瑞芳定残日已满68周岁，扶养年限为12年，扶养人为两人，伤残指数10％，孙瑞芳姊妹三人应按比例承担，按上一年度河南省城镇居民人均消费性支出21971.57元／年的标准计算，被扶养人生活费为8788.62元。孙瑞芳母亲张素香至孙瑞芳定残日已满年满67周岁，扶养年限为13年，伤残指数10％，孙瑞芳姊妹三人应按比例承担，按上一年度河南省城镇居民人均消费性支出21971.57元／年的标准计算，被扶养人生活费为9521.01元。三个被扶养人生活费合计为22703.94元，被抚养人生活费计入残疾赔偿金，残疾赔偿金为91105.88元）；7.精神损害抚慰金2000元（根据侵权人的过错程度，受诉法院所在地平均生活水平确定）；8.鉴定费3160元（根据江西求实司法鉴定中心出具的鉴定费发票显示金额计算）；9.鉴定检查费532元（孙瑞芳鉴定时产生的医学检查费用，依据检查费发票1张显示的实际金额计算）；10.住宿费389元（孙瑞芳在江西求实司法鉴定中心鉴定时产生的实际住宿两天，依据鉴定地住宿发票2张显示的金额计算）。孙瑞芳以上各项损失共计132277.39元。应由太平洋财险濮阳支公司在交强险伤残分项限额内赔偿孙瑞芳110000元（包括精神抚慰金2000元、误工费22525.64元、护理费8759.97元、残疾赔偿金76714.39元），超出交强险限额的22277.39元（包括残疾赔偿金14391.49元、住院伙食补助费1150元、营养费1200元、交通费1454.9元、鉴定费3160元、住宿费389元、鉴定检查费532元），因本案系机动车与非机动车之间发生的交通事故，被保险车辆系机动车一方，故应由平安财险濮阳支公司在商业三者险限额内按40％的赔偿比例赔偿孙瑞芳8910.95元。综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《中华人民共和国保险法》第六十四条、第六十五条、第六十六条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条规定，判决：一、中国太平洋财产保险股份有限公司濮阳中心支公司在交强险伤残分项限额内赔偿孙瑞芳各项损失110000元，于判决生效后十日内履行完毕。二、中国平安财产保险股份有限公司濮阳中心支公司在商业三者险限额内赔偿孙瑞芳超出交强险限额的各项损失8910.95元，于判决生效后十日内履行完毕。三、驳回孙瑞芳的其他诉讼请求。如果被告未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1403元，由中国太平洋财产保险股份有限公司濮阳中心支公司负1250元；中国平安财产保险股份有限公司濮阳中心支公司负担153元。本院二审期间，当事人围绕上诉请求提交了证据。本院组织当事人进行证据交换和质证，孙瑞芳提交聊天记录一份，证明：平安财险濮阳支公司的上诉理由不成立，《调解书》仅对医疗费及财产损失部分进行了调解，孙瑞芳并未对伤残及相关赔偿费用放弃权利。平安财险濮阳支公司质证认为，对该聊天记录真实性有异议，该记录聊天人员的身份信息无法明确，且该聊天记录不能证实上诉人与被上诉人之间的协议内容。本院经审查认为，虽该聊天记录人员身份无法核实，但聊天记录可以反映出孙瑞芳在第一次索赔时明确表示“待伤残鉴定后进一步主张相应赔偿（含护理，误工，伤残金）”。对当事人二审争议的事实，本院与一审法院查明的事实相一致。本院认为，本案系机动车交通事故责任纠纷，各方当事人对交通事故的发生、责任承担、受害人的各项损失均无异议。根据当事人的上诉请求、答辩意见以及有关证据，并经当事人当庭确认，本案二审争议焦点为：一审认定由平安财险濮阳支公司按责任比例负担相应的责任是否适当。本案中，虽然平安财险濮阳支公司与孙瑞芳及刘鑫达成调解后，濮阳市华龙区人民法院作出（2019）豫0902民初2497号民事调解书，但该《调解书》作出时，孙瑞芳伤残尚未进行鉴定，孙瑞芳对是否构成伤残无法认知，且孙瑞芳第一次提出的索赔不包含因伤残造成的各项损失。孙瑞芳伤残鉴定作出后，可就该部分损失再次向平安财险濮阳支公司主张。一审法院结合孙瑞芳伤残鉴定结果，对孙瑞芳请求的《调解书》中未涉及的伤残赔偿金、精神抚慰金、误工费、护理费、鉴定费、鉴定检查费、鉴定交通费、住宿费、被扶养人生活费等各项损失予以核算，认定平安财险濮阳支公司在商业三者险限额内赔偿孙瑞芳8910.95元符合法律规定，本院予以支持。故，平安财险濮阳支公司上诉请求缺乏事实和法律依据，本院不予支持。综上，中国平安财产保险股份有限公司濮阳中心支公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费50元，由中国平安财产保险股份有限公司濮阳中心支公司负担。本判决为终审判决。审判长  董会平审判员  王利霞审判员  张志启二〇二〇年十二月五日书记员  李恩辉