山东省烟台市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）鲁06民终6066号上诉人（原审原告）：周金风，女，1976年7月13日出生，汉族，住山东省青岛市市**。委托诉讼代理人：刘成进，山东朗湖律师事务所律师。委托诉讼代理人：周波，山东朗湖律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：烟台海基置业有限公司,住所地山东省龙口市徐福镇驻地。法定代表人：宋作建，总经理。委托诉讼代理人：王莉，山东琴岛律师事务所律师。委托诉讼代理人：孙粲，山东琴岛律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：青岛吉兴房地产开发有限公司，住所地山东省青岛市李沧区滨河路**-2。法定代表人：蔡军民，总经理。上诉人周金风因与被上诉人烟台海基置业有限公司（以下简称海基置业公司）、青岛吉兴房地产开发有限公司（以下简称吉兴公司）商品房预售合同纠纷一案，不服山东省龙口市人民法院（2020）鲁0681民初203号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年10月9日立案后，依法组成合议庭，不开庭进行了审理。本案现已审理终结。周金风上诉请求：1、撤销一审判决，依法改判海基置业公司和吉兴公司将位于龙口市交付周金风(按合同约定赠送本户顶楼阁楼)；2、一、二审诉讼费由海基置业公司和吉兴公司承担。事实和理由：一审法院认定事实不清，适用法律错误，判决显失公平。一、根据吉兴公司与海基置业公司签订的合作开发合同，吉兴公司具有独立销售海基置业公司名下关于本案诉争房产的的权利，吉兴公司销售的签约行为应视为海基置业公司的行为，周金风持有与吉兴公司签订的商品房销售合同及吉兴公司出具的接收购房款的收据，视为周金风已完成购房合同约定的义务，海基置业公司和吉兴公司应当依照合同约定向周金风交付上述房产，海基置业公司辩称该合同不是其与周金风签订，且未收到周金风的购房款，不认可双方之间是商品房买卖关系，虽符合正常房产交易流程，但该交易流程只是适合在其本人销售的情况下，而本案中海基置业公司与吉兴公司之间就商品房销售已达成相关合作协议，吉兴公司的销售行为后果应由海基置业公司承担。涉案房屋开发手续均是海基置业公司，无论其是基于政府的指令代管，还是基于其与吉兴公司的合作开发，均有义务履行房屋交付。二、一审法院以周金风未能提交支付房款的证据为由驳回周金风的请求，有失偏颇。周金风庭审中如实陈述了涉案房款系通过吉兴公司委托周金风的丈夫销售上述房屋欠付周金风丈夫的销售提成支付，该款虽不是直接缴纳给吉兴公司，但吉兴公司为周金风出具了收款单据，应视为其认可了以该购房款抵顶销售提成，吉兴公司已经收到涉案房屋购房款，周金风无需再就此承担举证责任。一审法院据此要求周金风承担支付购房款的证明责任，于法无据。本案审理过程中，王灿补充上诉意见称：（2019）鲁06民终1682号民事判决书认定，海基置业公司、吉兴公司于2009年9月10日签订合作开发合同书，双方形成土地使用权转让关系而非合作开发关系，故涉案房屋的产权人为吉兴公司。在周金风已履行支付房款义务的情况下，吉兴公司应将涉案房屋交付给周金风，海基置业公司负有协助义务。综上，请求二审法院查明事实，正确适用法律，支持周金风的上诉请求。海基置业公司辩称，一、一审判决认定事实清楚。从涉案合作开发合同书的本质、关于权利义务的约定及实际履行情况看，涉案合作开发合同书实为土地使用权转让合同，吉兴公司建设、销售涉案房屋并收取购房款的行为系其独立行为，与海基置业公司无关，海基置业公司自始未参与销售、签约、收款并出具收据的过程。二、一审法院适用法律正确。周金风未举证证明其已实际支付涉案房屋购房款，应承担举证不利的后果。综上，请求二审法院驳回上诉，维持原判。吉兴公司经公告送达开庭传票未到庭，亦未提交书面答辩状。周金风向一审法院起诉请求：1、判令海基置业公司和吉兴公司将坐落在龙口市东海黄金海岸怡天海景城D28-3-101室交付给原告，并承担购房款138600元自2012年12月31日至交付房屋之日止日万分之二的违约金；2、案件受理费由海基置业公司和吉兴公司承担。在诉讼过程中，周金风变更诉讼请求为：1、判令海基置业公司和吉兴公司将座落在龙口市“东海黄金海岸”怡天海景城D28-3-101室交付给周金风；2、案件受理费由海基置业公司和吉兴公司承担。一审法院认定事实：吉兴公司未到庭，视为其放弃了举证和质证权利。对当事人无异议的证据，一审法院予以确认并在卷佐证。对当事人有异议的证据，一审法院认定如下：1、关于周金风提交的《商品房预（销）售合同》1份及收款收据1张，海基置业公司主张，对两份证据的真实性无法确认，该收据系吉兴公司出具的，是否真实无法确认，海基置业公司未收取相关款项；该合同并没有出卖人盖章，根据合同相对性原则，该合同对海基置业公司没有任何约束力，对该合同的真实性有异议。本院认为，上述证据系吉兴公司与周金风签订并向周金风出具的，海基置业公司虽以上述证据中均未加盖其公司印章对其真实性不予认可，但无相反证据证明上述证据的来源不合法或内容虚假，故对其真实性予以认定。2、关于海基置业公司提交的山东省高级人民法院（2014）鲁民一初字第21号民事判决书、《东海阳光海岸C29-1地块商品房合作开发合同书》，周金风主张，该证据与本案无关联性。一审法院认为，该证据来源合法，形式有效，对其真实性予以认定，其证明效力需结合其他证据综合认定。3、关于海基置业公司提交的《东海黄金海岸花园怡天海景城D区商品房合作开发合同书》，周金风主张，该证据为复印件，不予质证。一审法院认为，该证据系复印件，其证明效力需结合其他证据综合认定。根据当事人陈述和经审查确认的证据，一审法院认定事实如下：2012年6月16日，周金风与吉兴公司签订《商品房预（销）售合同》（NO.A0147794），购买龙口市东海黄金海岸怡天海景D区第28-3-101号房，约定房屋总价为138600元，合同第六条“付款方式及期限”约定，买受人于2012年6月16日一次性付清总房款138600元；第八条“交付期限”约定，出卖人应当在2012年12月31日前，依照国家和地方人民政府的有关规定，将经验收合格并符合本合同约定的商品房交付买受人使用。合同首部载明：出卖人为海基置业公司，委托代理机构为吉兴公司，买受人为周金风；合同尾部出卖人一栏仅加盖吉兴公司的公章。2012年6月28日，吉兴公司向周金风出具收取涉诉房屋房款138600元收据一张。庭审中，周金风主张，在2011年年底至2013年年初期间，其丈夫王灿成立的公司为吉兴公司代理销售房屋，因吉兴公司欠付销售提成，王灿告诉周金风吉兴公司以房产抵顶部分提成，本案所涉房屋即是抵顶而来的，所涉合同中买受人的签字是王灿代周金风所签。另查明，涉诉房屋所属项目的《国有土地使用权证》《建设用地规划许可证》《建设工程规划许可证》《建筑工程施工许可证》《商品房预售许可证》均办理在海基置业公司名下。海基置业公司庭审中陈述涉诉房屋已由吉兴公司交付给其他购房客户。一审法院认为，吉兴公司与周金风就涉诉房屋签订《商品房预（销）售合同》，且吉兴公司按合同约定的房款数额为周金风出具了房款收据，事实清楚。但关于房款的支付方式，周金风陈述系因吉兴公司欠付其丈夫公司的销售提成，吉兴公司便以涉诉房屋抵顶部分提成，并由王灿代周金风在涉诉合同上签字。一审法院认为，《最高人民法院关于适用的解释》第九十一条规定，“人民法院应当依照下列原则确定举证证明责任的承担，但法律另有规定的除外：（一）主张法律关系存在的当事人，应当对产生该法律关系的基本事实承担举证证明责任，（二）主张法律关系变更、消灭或者权利受到妨害的当事人，应当对该法律关系变更、消灭或者权利受到妨害的基本事实承担举证证明责任”。据此，周金风应对其主张的“以其丈夫公司在吉兴公司应得的销售提成抵顶购房款”的基本事实负有举证证明责任。该司法解释第九十条规定，“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外，作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果”。周金风对其主张未提交证据予以证明，依法应承担对其不利的法律后果，故对其主张，不予采信。因此，周金风虽与吉兴公司就涉诉房屋签订了《商品房预（销）售合同》，且持有吉兴公司出具的收据，但其未提交证据证明其已实际履行了支付购房款的义务，故其主张吉兴公司交付涉诉房屋的诉请，缺乏事实和法律依据，不予支持。其主张海基置业公司交付涉诉房屋的诉请，一并不予支持。吉兴公司经一审法院合法传唤，未到庭参加诉讼，依法缺席判决。鉴于本案事实，一审法院依照《最高人民法院关于适用的解释》第九十条、第九十一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条判决：驳回周金风的全部诉讼请求。公告费900元，由周金风负担。一审案件受理费3072元，由周金风负担。二审中，当事人没有提交新证据。二审审理查明的事实与一审认定事实一致。本院认为，本案的争议焦点在于海基置业公司与吉兴公司应否将涉案房屋交付给周金风。周金风于一审中提交了涉案《商品房预（销）售合同》及吉兴公司出具的收款收据，主张其以应收销售提成款抵顶支付了涉案房屋购房款，履行完毕了合同项下义务。在海基置业公司对周金风已实际支付购房款予以否认，且吉兴公司缺席审理的情况下，周金风无法提交代理销售合同、销售提成结算单或银行流水等证据佐证其已实际支付了涉案房屋购房款，应承担举证不能的不利后果。周金风主张海基置业公司与吉兴公司交付涉案房屋，依据不足，本院依法不予支持。综上所述，周金风的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费3072元，由周金风负担。本判决为终审判决。审判长  王守远审判员  杨 霞审判员  李 安二〇二〇年十二月一日书记员  孙晓雯