广东省东莞市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）粤19民终10387号上诉人（原审原告）：张晗，女，1980年9月9日出生，汉族，住陕西省西安市周至县************，公民身份号码为610************121。委托诉讼代理人：管铁流，广东华商（龙岗）律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：东莞恒宏眼镜有限公司。住所地：广东省东莞市*****工业区。统一社会信用代码：914************847。法定代表人：青木孝治，董事长兼总经理。委托诉讼代理人：王爱平，广东宏尚律师事务所律师。委托诉讼代理人：陈芳，广东宏尚律师事务所律师。上诉人张晗因与被上诉人东莞恒宏眼镜有限公司（以下简称恒宏公司）劳动争议一案，不服广东省东莞市第一人民法院（2020）粤1971民初21810号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。张晗向一审法院起诉请求：1.确认张晗受伤前的平均工资为3699.7元；2.恒宏公司向张晗支付工伤住院治疗期间的误工费25957.3元、住院伙食费差额19030元。一审法院依照《广东省工伤保险条例》第二十四条、第二十五条、第六十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十二条的规定，判决：一、恒宏公司应于判决发生法律效力之日起三日内向张晗支付停工留薪期工资差额3080元；二、驳回张晗的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案一审案件受理费5元（张晗已预交），由恒宏公司负担。一审判决认定的事实和理由详见广东省东莞市第一人民法院（2020）粤1971民初21810号民事判决。张晗不服一审判决，向本院上诉请求：1.撤销一审判决，改判恒宏公司向张晗支付2018年8月至2020年2月医疗期间工资差额25975.3元、住院伙食补助费差额19030元；2.本案全部受理费由恒宏公司负担。事实与理由：（一）2018年8月至2020年2月因职业病住院治疗期间，张晗应享受工伤医疗期待遇，即原工资福利待遇。张晗受伤前12个月的平均工资为3699.7元，2017年5月恒宏公司根据工种级别为全体员工上调工资，张晗是三级工应当上调100元/月，张晗2017年5月份之后的平均工资应为3799.7元。因此，张晗2018年8月至2020年2月份的应发工资为3799.7元×19个月=72194.3元，恒宏公司已支付了46237元，还应支付差额25957.3元。一审判决根据东莞市劳动能力鉴定委员会确认的张晗医疗期进而确认张晗仅能享受8个月的停工留薪期，明显混淆了停工留薪期与医疗期两个完全不同但有特定关联性的概念，属于适用法律错误。张晗依法应当享受最长不超过24个月停工留薪期待遇，而停工留薪期截止日期为评定伤残等级之日，即张晗于2018年5月22日评定为五级伤残之前应当享受停工留薪期待遇。此后，张晗因工伤复发或者经劳动能力鉴定确需继续治疗的，只能享受医疗期（而非停工留薪期）待遇，依据《广东省工伤保险条例》第三十四条的规定，此时医疗期待遇比照享受该条例第二十五条规定的停工留薪期待遇即原工资福利待遇，因此，张晗的停工留薪期应为2016年9月至2018年4月期间因住院治疗无法正常出勤的时间，而在2018年5月22日评残之后，2018年8月至2020年2月期间住院治疗的19个月则应为评残后工伤复发的医疗期，该期间张晗仍应享受原工资福利待遇。（二）张晗2018年8月至2020年2月因职业病住院期间，应享受住院伙食补助费。张晗因病情需要于2018年8月22日至2018年12月7日在广东省职业病防治院住院治疗108天、2018年12月24日至2019年8月23日住院治疗243天、2019年9月12日至2020年2月28日住院治疗170天，工伤保险基金支付了住院伙食补助费为70元/天×(108天+243天)+50元/天×170天=33070元，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问习题的解释》第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。广东省高级人民法院粤高法[2020]86号依据省财政厅“粤财行[2014]67号”文规定伙食补助费为100元/天，因此，张晗住院伙食补助费差额应为(l00元/天-70元/天)×（108天+243天）+（100元/天-50元/天）×170天=19030元。一审法院以社保已支付了住院伙食补助费不支持张晗差额的诉请，明显适用法律错误。被上诉人恒宏公司辩称，（一）恒宏公司无需向张晗支付工资差额。恒宏公司在张晗住院、康复治疗、没有正常出勤的情况下，已经按照其患病、住院前的工资待遇标准向其核发停工留薪期工资，恒宏公司无需支付差额。（二）由于住院伙食补助费应当由社保部门支付，在社保部门向张晗支付此项待遇后，恒宏公司无需支付差额。同时，在张晗住院期间，恒宏公司实际上在向其发放的工资待遇、停工留薪期待遇当中，包含了恒宏公司额外支付的住院伙食补助费用。二审期间双方均未提交新证据。本院经审理对一审法院查明的事实予以确认。本院认为，本案系劳动争议。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十八条的规定，本院对张晗上诉请求的有关事实和适用法律进行审查。本案二审的争议焦点为:一、张晗主张的工资差额能否得到支持；二、张晗主张的住院伙食补助费差额能否得到支持。关于焦点一。首先，张晗在一审期间明确其主张的工伤住院治疗期间的误工费为停工留薪期工资，在二审上诉状中又变更为工伤医疗期待遇，本院依法不予准许，按其一审主张的停工留薪期工资予以审查。其次，张晗主张恒宏公司调整工资的行为发生在张晗受工伤之后，不属于原工资福利待遇，张晗要求其受伤前十二个月的平均工资上调100元，无事实及法律依据，本院依法不予支持。一审判决关于张晗受伤前十二个月的平均工资数额计算正确，本院依法予以维持。再次，关于停工留薪期，张晗在一审期间明确已经领取了十六个月的停工留薪期工资，一审判决再计算八个月的停工留薪期的处理并无不当，本院依法予以维持。综上，一审判决关于停工留薪期工资差额的计算正确，本院依法予以维持。关于焦点二。本案系劳动争议，《广东省工伤保险条例》第二十四条规定，职工住院治疗工伤、康复的伙食补助费，由工伤保险基金按照省人民政府规定的标准支付。张晗明确社保基金已经支付其住院期间的伙食补助费，现上诉主张按照人身损害赔偿案件的标准计算住院伙食补助费差额于法无据，本院依法不予支持。综上所述，张晗的上诉理由不成立，本院不予支持。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，本院予以维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十八条、第一百七十条第一款第一项、第一百七十五条的规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。本案二审案件受理费10元，由张晗负担（已预交）。本判决为终审判决。（本页无正文）审判长  朱海晖审判员  王相东审判员  杨 诚二〇二〇年十二月三日书记员  关 东王颖盈附录相关法律：《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十八条第二审人民法院应当对上诉请求的有关事实和适用法律进行审查。第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。第一百七十五条第二审人民法院的判决、裁定，是终审的判决、裁定。