河北省张家口市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）冀07民终2358号 上诉人（原审原告）：李素玲，女，1955年4月6日出生，汉族，住河北省张家口市经济开发区。 委托诉讼代理人：郝秀（系李素玲女儿）,女，1989年3月12日出生，汉族，住张家口市张北县。 上诉人（原审被告）：亚太财产保险有限公司张家口中心支公司，住所地河北省张家口市经济开发区市府西大街**财富中心**楼**。 负责人：魏燕超，该公司经理。 委托诉讼代理人：肖俊超，员工。 被上诉人（原审被告）：马树栋，男，1970年8月2日出生，汉族，住河北省张家口市桥**。 委托诉讼代理人：张宝森（系马树栋雇主）,男，汉族，1967年7月9日出生，住张家口经开区。 上诉人亚太财产保险有限公司张家口中心支公司（以下简称亚保张家口中心支公司）、李素玲因与被上诉人马树栋机动车交通事故责任纠纷一案，不服河北省张家口经济开发区人民法院（2020）冀0791民初1001号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年10月26日立案后，依法组成合议庭，开庭进行了审理。上诉人亚保张家口中心支公司的委托诉讼代理人肖俊超、上诉人李素玲的委托诉讼代理人郝秀、被上诉人马树栋的委托诉讼代理人张宝森到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 李素玲上诉请求：一、除一审判决认定的数额外，依法改判增加以下数额：上诉人二次手术期间护理费、误工费、营养费、交通费共15630.7元；上诉人的住院伙食补助费增加1800元；误工费增加196元，改判增加数额共计17626.7元。二、本案一审、二审的全部诉讼费用均由被上诉人承担。事实与理由：上诉人发生交通事故的时间是2020年1月1日以后，住院伙食补助费应该按新标准每天100元计算，一审按每天40元计算错误。上诉人住院天数是30天，在一审判决的基础上应该每天再增加60元，共计增加1800元。二次手术的护理期、误工期、营养期经鉴定已确定，因此，二次手术期间发生的护理费、误工费、营养费、交通费有计算依据，应一并判决。让已经65岁的上诉人待实际发生后再另行起诉主张，明显会增加上诉人的诉累，请二审依法改判支持上诉人的上诉请求。 亚保张家口中心支公司上诉请求：1、请求依法撤销原判决中关于上诉人赔偿被上诉人李素玲误工费17654元的判项，改判上诉人承担以上费用金额为12654元（多承担部分金额为5000元），或将本案发还重审。2、本案一审、二审诉讼费用全部由二被上诉人承担。事实和理由：上诉人与二被上诉人道路交通事故责任纠纷一案，张家口经济开发区人民法院作出(2020)冀0791民初1001号民事判决书，上诉人认为原判决中认定上诉人赔偿给被上诉人李素玲的误工费结论错误，具体理由如下：误工费原告证人证言前后矛盾，我司认为证据伪造，虚假证据，要求核减5000元。综上所述，一审判决认定事实错误，请贵院依法改判。 马树栋答辩称，我们车载流平寺村把老两口顶倒，两个案子我们认可一审判决。 李素玲向一审法院起诉请求：1、判令被告马树栋赔偿原告医疗费55892.24元、营养费1200元、住院伙食补助费3000元、误工费17850元、护理费11856.78元、伤残赔偿金53607元、交通费640元、鉴定费3114元、二次手术及相关费用15630.7元、精神损失费5000元，计167790.72元，扣除纸箱厂垫付的47597.48元，实际主张赔偿120193.24元。2.上述赔偿数额先由被告亚保张家口中心支公司在保险限额内赔偿，不足部分由马树栋赔偿。3.本案诉讼费用均由被告承担。 一审法院认定事实：2020年1月14日7时00分，马树栋驾驶冀冀Ｇ×××××号轻型货车，沿流平寺村由北向南行驶至事故地点（流平寺村村南路段）时，由于观察不够，将路边行人郝平先、李素玲撞倒，造成郝平先、李素玲受伤住院的交通事故。事故经张家口市公安交通警察支队直属四大队《道路交通事故认定书》认定，马树栋负事故全部责任，郝平先、李素玲无责任。被告马树栋驾驶车辆冀Ｇ×××××号轻型货车在被告亚保张家口中心支公司投保交强险及第三者责任险30万元附加不计免赔险，事故发生在保险期间。事故发生当日，原告即被送往张家口市医院两次住院治疗共计30天，支付医疗及检查费55892.24元，其中马树栋代理人张宝森垫付47597.48元。为明确原告的伤情，经原告申请、一审法院委托，原、被告双方均参与的情况下，张家口正浩法医鉴定所对李素玲的伤残情况，作出张家口正浩法医鉴定所冀张司鉴［2020］残鉴字第209号《鉴定意见书》，鉴定意见：1.十级伤残；2.误工期截止至鉴定日；3.一人护理六十天；4.营养期六十天；5.择期手术取出内固定（费用约10000元）；6.二次手术误工期三十天、护理期十五天、营养期十五天。原告为此花费3114元。被告马树栋对事故发生及责任认定没有异议。被告亚保张家口中心支公司对医疗费55892.24元无异议。其要求扣除10%的非医保用药的主张未能提供任何证据。对护理费11856.78元无异议。对鉴定报告的真实性合法性无异议。对于误工费，原告提交了个体工商户张家口市桥东宏扬装饰服务部出具的误工证明、营业执照及杨云明等人出庭作证，证明原告在该个体工商户处工作，但未能提供事发前三个月的工作人员工资表，来证明原告月工资3500元的事实。另查明，事故发生时，被告马树栋的驾驶证及事故车辆的行驶证均合法有效。 一审法院认为，因交通事故侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用以及致残的残疾赔偿金、精神损害抚慰金等。在本次事故中，原告李素玲无责任，被告马树栋负事故全部责任，对原告的损失应当承担赔偿责任。由于被告马树栋所驾驶的事故车辆在被告亚保张家口中心支公司投有交强险和第三者责任险30万元附加不计免赔等险种，事故发生在保险期间内，事发时被告马树栋的驾驶证及事故车辆的行驶证均合法有效。对于原告的损失，应当先由被告亚保张家口中心支公司在交强险责任限额内予以理赔；超出交强险责任限额的部分，由其在第三者责任险限额予以理赔。原告主张的二次手术费用，因《鉴定意见书》有明确的意见，应一并处理为宜。原告主张的医疗检查费55892.24元、二次手术费10000元，营养费1200元（20元/天*60天），住院伙食补助费按每天40元计算为1200元（40元/天*30天），上述四项共计68292.24元（55892.24元+10000元+1200元1200元）。经审理查明，本次事故中另一名伤者郝平先（李素玲之夫）的医疗费检查费为40387.86元，营养费1200元（20元/天*60天），住院伙食补助费1040元（40元/天*26天），三项共计42627.86元（40387.86元+1200元+1040元）。被告亚保张家口中心支公司在交强险责任医疗费分项限额内按二伤者损失的比例共理赔其中的10000元。二伤者医疗费等共计损失110920.1元（68292.24元+42627.86元），按照李素玲损失68292.24元在共计损失110920.1元中所占比例，被告亚保张家口中心支公司在交强险责任限额医疗费分项内理赔原告李素玲6157元（68292.24元/110920.1元*10000元）。不足部分62135.24元（68292.24元-6157元），由被告亚保张家口中心支公司在第三者责任险限额内赔偿。原告主张的误工费每月工资3500元计17850元，原告提交了个体工商户张家口市桥东宏扬装饰服务部出具的误工证明、营业执照及杨云明等人的出庭作证，证明原告在该个体工商户处工作，但未能提供事发前三个月的工作人员工资表，来证明原告月工资3500元的事实。上述证明与证人证言不足以证明原告在该个体工商户每月工资3500元的事实。但误工费的事实确实存在，其误工费可参照河北省2020年居民服务业42115元的标准计算为17654元（42115元/365天*153天）。对残疾赔偿金，因原告已65周岁，按照2020年城镇居民人均年可支配收入标准35738元计算15年为53607元（35738元/年*15年*10%）。护理费11856.78元，被告无异议，予以支持。精神抚慰金5000元、交通费640元、鉴定检查费3114元，有事实与法律依据，予以支持。上述六项损失共计91871.78元（17654元+53607元+11856.78元+5000元+640元+3114元）。本次事故中另一名伤者郝平先损失90441.92元（误工费17654元+伤残赔偿金53607元+护理费11722.92元+精神抚慰金5000元+交通费600元+鉴定检查费1858元）。二伤者的误工费等共计182313.7元（91871.78元+90441.92元），按照李素玲损失91871.78元在共计损失182313.7元中所占比例，被告亚保张家口中心支公司在交强险责任限额伤残赔偿分项110000元内理赔原告李素玲55431元（91871.78元/182313.7元*110000元）。不足部分36440.78元（91871.78元-55431元），由被告亚保张家口中心支公司在第三者责任险限额内赔偿。被告马树栋代理人张宝森垫付的47597.48元，应予返还。依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十五条第一款第（六）项、第十六条、第二十二条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、第二款，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决：一、被告亚太财产保险有限公司张家口中心支公司于本判决生效之日起十日内在机动车交通事故强制保险责任医疗费分项限额内一次性赔付原告李素玲医疗费、营养费、住院伙食补助费中的6157元；在第三者责任险限额内赔付医疗费、营养费、住院伙食补助费中的62135.24元；二、被告亚太财产保险有限公司张家口中心支公司于本判决生效之日起十日内在机动车交通事故强制保险责任伤残赔偿分项限额内一次性赔付原告李素玲误工费、护理费、就医交通费、残疾赔偿金、精神抚慰金、被扶养人生活费、鉴定费中的55431元，在第三者责任险限额内赔付36440.78元；三、原告李素玲于本判决生效之日起十日内一次性退还被告马树栋代理人张宝森垫付的47597.48元；四、驳回原告李素玲的其他诉讼请求。 本院二审期间，当事人没有提交新证据。本院查明的事实与一审法院查明的事实基本一致。 本院认为，发生保险事故后，保险人应当依照法律的规定或者保险合同的约定承担赔偿责任。本案中，经张家口市公安交通警察支队直属四大队认定，马树栋负事故全部责任，郝平先、李素玲无责任。李素玲上诉主张事故发生在2020年1月1日之后住院伙食补助费应该按新标准每天100元计算，一审法院按照每天40元计算错误。交通事故当日，李素玲即被送往张家口市医院住院治疗，一审法院按照每天40元计算李素玲的住院伙食补助费，符合规定。因此，对李素玲的该项上诉主张，本院不予支持。李素玲上诉主张在一审中为了证明李素玲的误工费已经有两名证人出庭作证、李素玲每月工资至少3500元，一审判决支持的误工费过低。亚保张家口中心支公司主张对于误工费证人证言前后矛盾，不予支持。一审法院认为，李素玲提交了个体工商户张家口市桥东宏扬装饰服务部出具的误工证明、营业执照等，证明李素玲在该个体工商户处工作，但未能提供事发前三个月的工作人员工资表，来证明李素玲月工资3500元的事实。上述证明不足以证明李素玲在该个体工商户每月工资3500元的事实。但误工费的事实确实存在，其误工费可参照河北省2020年居民服务业42115元的标准计算为17654元（42115元／365天×153天），该认定并无不当。因此，对李素玲、亚保张家口中心支公司的该项上诉主张，不予支持。李素玲上诉主张有医嘱到药房买药，费用没有支持。一审法院认为，李素玲未能在法定期限内提交医疗终结期间购药的原始票据且马树栋、亚保张家口中心支公司不认可，一审法院不予支持，该认定亦无不当。因此，对李素玲的该项上诉主张，不予支持。亚保张家口中心支公司主张鉴定机构出具的鉴定报告鉴定过程不合理，结论不认可。亚保张家口中心支公司虽然对鉴定结论有异议，但未提供足以推翻鉴定结论的证据且鉴定程序合法，一审法院据此判决，并无不当。因此，对亚保张家口中心支公司的该项上诉主张，不予支持。亚保张家口中心支公司主张其非直接侵权人，不承担鉴定费。鉴定费系为查明案件事实所支出的必要且合理的费用，其主张不承担鉴定费，无法律依据，不予支持。故，李素玲、亚保张家口中心支公司的上诉理由不予采纳。 综上所述，李素玲、亚保张家口中心支公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 李素玲预交的二审案件受理费240元，由李素玲负担；亚太财产保险有限公司张家口中心支公司预交的二审案件受理费2642元，由亚太财产保险有限公司张家口中心支公司负担。 本判决为终审判决。 审判长  王万军 审判员  吴义清 审判员  雷 鹏 二〇二〇年十二月一日 书记员  武 岳