江苏省徐州市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）苏03民终7178号上诉人（原审原告）：徐州凯佳建材有限公司，住所地江苏省徐州市云龙区世茂广场**801-827。法定代表人：吴朋，该公司总经理。委托诉讼代理人：陈士花，该公司经理。委托诉讼代理人：杨梦楠，江苏禾嘉律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：熊思清，男，1990年6月27日生，汉族，住江西省南昌市南昌县。委托诉讼代理人:李锋,江苏汉斯律师事务所律师。上诉人徐州凯佳建材有限公司（以下简称凯佳公司）因与被上诉人熊思清合同纠纷一案，不服江苏省徐州市云龙区人民法院(2020)苏0303民初3805号民事判决，向本院提起上诉。本院于年月日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。凯佳公司上诉请求：撤销一审判决，依法改判或发回重审，并由被上诉人负担本案一、二审诉讼费用。事实和理由：熊思清系凯佳公司大区域经理。2018年1月1日，凯佳公司与熊思清(丙方)及案外人郭锐(乙方)签订了《徐州凯佳建材有限公司2018年美缝剂市级服务商代理合同》，合同期限为12个月即2018年1月1日至2018年12月31日。上述合同签订后，凯佳公司即向郭锐出借货物，郭锐未能按照约定付款。凯佳公司就该欠款起诉至云龙区人民法院，法院于2019年10月10日判决郭锐给付上诉人欠款172213.68元。判决生效后，郭锐拒不履行生效判决，凯佳公司遂申请法院强制执行，经法院查询，郭锐无可供执行财产线索，2020年5月29日一审法院裁定：终结本次执行程序。按照合同约定熊思清应就郭锐拖欠凯佳公司的款项承担连带保证责任。根据涉案的合同第九条第七款第四项的约定，保证人承担保证责任直至本息还清时为止，本案保证期间应当为两年。凯佳公司于2018年10月已要求熊思清承担担保责任，并未超出保证期间。综上，请求二审法院支持上诉，依法裁判。熊思清辩称：一审法院认定事实清楚，适用法律正确，请求二审法院驳回上诉，维持原判。凯佳公司向一审法院诉请：判令熊思清对（2019）苏0303民初2365号民事判决书确定的郭锐的债务承担连带保证责任。一审法院查明：2018年1月1日，凯佳公司（甲方）与案外人郭锐（乙方）、熊思清（丙方）签订《徐州凯佳建材有限公司2018年美缝剂市级服务商代理合同》一份，合同约定：丙方是与甲方合作了几年的伙伴，……同时取得了市级服务代理商的推荐和管理资格，承担了对市级服务代理商的、运营行为进行监督、指导、评估、检查等管理责任，并同甲方签订了市级服务代理商担保协议书；乙方就是经由丙方推荐或培养，在丙方的监督、指导、管理和担保下取得了2018年度甲方城市服务代理权，成为甲方2018年度美缝剂市级服务商负责人。该合同第一条“合作方式和销售范围”约定：甲方授权乙方作为甲方在江苏省淮安市的“2018年度徐州凯佳建材有限公司美缝产品”的唯一合法代理商，负责美缝产品在该城市的销售和售后服务工作，其销售范围为甲方指定区域。第二条“合作期限”约定：本合同代理期限为12个月，自2018年1月1日至2018年12月31日。第六条“甲方的义务、权利”约定：甲方应按照合同的相关规定向乙方出借商品和维持合理的乙方商品库（甲方继续维持乙方商品存货总金额5万—50万，具体情况详见甲方财务有关规定；甲方借给乙方商品，乙方要通过给甲方打借条的形式，来获得用来销售商品的经营权）；甲方财务有权选择性的随时查账，如出现账物不符，补足款项，盘点盘亏2万以上的服务中心，视为乙方违约，乙方应补足亏损并向甲方支付亏损数额10%的违约金，如果是故意压公司或挪用公司货款，视为乙方违约，不仅扣除当月佣金，乙方还应向甲方支付违约金，金额为盘亏额3倍。第七条“乙方的义务和权利”约定：乙方应按照甲方财务规定及时向甲方上报销售报表和支付销售款（每月3、6、9、13、16、19、23、26、29日和月底最后一天）未及时付款或上报销售报表的，视为乙方违约，乙方应向甲方支付违约金200元-500元/次，凡恶意滞留货款的，一经发现，甲方有权立即解除本合同并依法追究违约责任。合同第八条约定：丙方为乙方履行本合同提供连带责任担保。合同第九约定：丙方负有连带责任，乙方无法偿还的部分，由丙方负责偿还。合同还约定了其他相关事项。上述合同签订后，凯佳公司按照合同约定向案外人郭锐供应了货物，但郭锐未按合同约定向凯佳公司支付款项。凯佳公司于2019年4月19日诉至该院，诉讼请求：要求郭锐返还应付凯佳公司货款172213.68元。2019年10月10日该院作出（2019）苏0303民初2365号民事判决书，判决：郭锐于本判决生效之日起十日内，给付凯佳公司172213.68元。该民事判决书已生效。因案外人郭锐未能完全履行该民事判决书确定的义务，凯佳公司遂提起本次诉讼。庭审中，凯佳公司陈述：在2018年10月份就找过熊思清，要求其协助凯佳公司向郭锐催要货款。当时熊思清还是在凯佳公司公司做代理商，所以就没有起诉熊思清。熊思清不予认可，陈述：凯佳公司没有要求熊思清承担连带责任。凯佳公司对于其上述陈述未提供证据。一审法院认为：双方当事人及案外人郭锐签订的《徐州凯佳建材有限公司2018年美缝剂市级服务商代理合同》系双方真实意思的表示，且主体适格，内容亦不违反法律、行政法规的规定，故是合法有效的，各方当事人均应按照合同约定全面履行各自义务。根据合同第八条约定，熊思清应当对案外人郭锐的债务承承担连带保证责任。根据《中华人民共和国担保法》第二十六条规定，连带责任的保证人与债权人未约定保证期间的，债权人有权自主合同债务履行期届满之日起六个月内要求保证人承担保证责任，在该保证期间内债权人未要求保证人承担保证责任的，保证人免除保证责任。涉案合同未明确约定保证期间，故该合同的保证期间为主合同债务履行期届满之日起六个月内。根据该院（2019）苏0303民初2365号民事判决书载明，郭锐尚欠凯佳公司2016年3月至2018年6月26日货款324072.5元，后偿还部分货款，尚欠172213.68元未支付。该债务在凯佳公司提起该案诉讼的2019年4月19日履行期限早已届满，即便自该日起计算保证期限，保证期间届满之日为2019年10月19日。凯佳公司本次提起诉讼，超过保证期间。凯佳公司陈述其在2018年10月份向熊思清主张了相应的权利，熊思清对此不予认可，凯佳公司亦未提供证据证实，该院对凯佳公司的该陈述不予采信，据此该院认定凯佳公司并未在保证期间内向熊思清主张了相应的权利，熊思清免除相应的保证责任。综上，遂判决：驳回徐州凯佳建材有限公司的诉讼请求。案件受理费减半收取为1934元，由徐州凯佳建材有限公司负担。二审期间，双方当事人均未提交新证据。本院二审查明的事实与一审法院认定的事实一致。本院认为：双方当事人二审期间主要争议在于本案是否已经超过保证期间。《中华人民共和国担保法》第二十六条规定：“连带责任保证的保证人与债权人未约定保证期间的，债权人有权自主债务履行期届满之日起六个月内要求保证人承担保证责任。在合同约定的保证期间和前款规定的保证期间，债权人未要求保证人承担保证责任的，保证人免除保证责任。”根据查明的事实可知涉案合同未明确约定保证期间，故该合同的保证期间为主合同债务履行期届满之日起六个月内，凯佳公司主张涉案债务保证期间为两年无事实及法律依据，本院不予采信。已经生效的（2019）苏0303民初2365号民事判决书确认郭锐尚欠凯佳公司2016年3月至2018年6月26日货款324072.5元，后偿还部分货款，尚欠172213.68元未支付。该债务在凯佳公司提起该案诉讼的2019年4月19日履行期限早已届满，即便自该日起计算保证期限，保证期间届满之日为2019年10月19日，凯佳公司提起本次诉讼，超过保证期间。凯佳公司陈述其在2018年10月份即向熊思清主张了相应的权利，熊思清对此不予认可，凯佳公司亦未提供证据予以证实，故一审法院认定凯佳公司未在保证期间内向熊思清主张权利并免除熊思清保证责任具有事实及法律依据，本院予以维持。综上，凯佳公司的上诉请求不能成立，本院不予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条、第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费3867元，由徐州凯佳建材有限公司负担。本判决为终审判决。审判长  秦国渠审判员  汪佩建审判员  张 洁二〇二〇年十二月九日书记员  彭 璐