湖南省湘潭市中级人民法院刑 事 附 带 民 事 判 决 书(2020）湘03刑终397-2号原公诉机关湖南省湘潭县人民检察院。上诉人（原审附带民事诉讼原告人）董某，男，1971年12月12日出生于湖南省湘潭县，汉族，农民，住湘潭县。委托代理人杨巧，湖南湘晋律师事务所律师。上诉人（原审被告人）吴征兵，男，1970年7月11日出生于湖南省湘潭县，汉族，初中文化，农民，住湘潭县。2019年12月4日因涉嫌寻衅滋事罪被湘潭县公安局刑事拘留，2020年1月10日被依法逮捕。现羁押于湘潭县看守所。上诉人（原审被告人）罗玉霜，女，1975年11月24日出生于湖南省湘潭县，汉族，初中文化，农民，住湘潭县。2019年12月4日因涉嫌寻衅滋事罪被湘潭县公安局刑事拘留，2020年1月10日被依法逮捕。现羁押于湘潭市看守所。原审被告人张旭红，男，1974年4月4日出生于湖南省湘潭县，汉族，初中文化，无业，住湘潭市岳塘区。2020年1月13日因涉嫌寻衅滋事罪被湘潭县公安局刑事拘留，同年1月19日被依法逮捕。现羁押于湘潭县看守所。湖南省湘潭县人民法院审理湖南省湘潭县人民检察院指控原审被告人吴征兵、罗玉霜、张旭红犯寻衅滋事罪及原审附带民事诉讼原告人董某提起刑事附带民事一案，于二〇二〇年九月二十七日作出（2020）湘0321刑初171号刑事附带民事判决，原审附带民事诉讼原告人董某、原审被告人吴征兵、罗玉霜均不服，分别提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭，通过查阅案卷，讯问原审被告人，询问原审附带民事诉讼原告人，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。本院二审期间，原审被告人吴征兵、罗玉霜分别提出撤回上诉申请。本院审查认为原审被告人吴征兵、罗玉霜的撤诉申请符合法律规定，依法已裁定准予其撤回上诉。本案刑事部分判决已发生法律效力。本案现已审理终结。2003年至2004年期间，被告人吴征兵、罗玉霜持械砍伤被害人董某，被害人董某伤后在湘潭县中医医院住院18天，没有依法提交住院医药费发票。本院依职权向湘潭县中医医院调取了被害人董某住院的病历档案，被害人董某住院费用总计16640.3元。经湘潭莲城司法鉴定所鉴定：董某的损伤构成一个九级伤残、一个十级伤残；伤后休息时间365天，护理期限150天，预计取内固定费用一万元或实际发生为准，届时建议休息一个月，一人护理三周。依法核定原告人董某的损失如下：住院医药费16640.30元（董某不能提供住院发票，根据湘潭县中医医院病历）、鉴定费2141.4元（凭据）、取内固定费10000元（根据法医鉴定）、护理费25779.2元［湖南省2019年城镇非私营单位农业在岗职工平均工资54272元／年／12月／30天＊（150天＋21天）］、误工费58794.67元［湖南省2019年城镇非私营单位农业在岗职工平均工资54272元／年／12月／30天＊（365天＋30天）］、住院伙食费2400元（50元／天＊18天），共计115955.57元。证明上述事实的证据有：被告人供述；被害人陈述；证人证言；辩认笔录、被辩认人照片、辨认陪衬人员说明；法医学检验报告书、鉴定书；被告人及被害人的户籍信息；住院病历、出院记录、司法鉴定意见书、补充鉴定意见、法医鉴定费票据等。原审判决认为，被告人吴征兵、罗玉霜的犯罪行为给被害人董某造成物质损失，依法应当赔偿。被害人董某没有就医药费提交证据，依法按湘潭县中医医院的病历档案确定其医药费；其要求被告人吴征兵、罗玉霜赔偿伤残补助费、抚养费、精神抚慰金、其他费用、营养费的请求，于法无据，依法不予支持；其提出的误工费金额过高，依法予以核减。根据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国刑事诉讼法〉的解释》第一百五十五条第一款、第二款、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条第一款之规定，遂判决：一、责令被告人吴征兵、罗玉霜共同赔偿附带民事诉讼原告人董某的住院医药费、鉴定费、护理费、误工费、住院伙食费等，共计115955.57元（上述款项，限本判决生效后三十日内支付）。二、驳回附带民事诉讼原告人董某的其他诉讼请求。宣判后，原审附带民事诉讼原告人董某不服，提出上诉。其上诉理由为：1.原审判决未予认定赔偿残疾赔偿金64659元错误；2.原审判决认定住院治疗医药费38000元、医药费45000元错误；3.原审判决未认定住院期间误工费、护理费错误。其诉讼代理人代理意见与上诉理由一致。经审理查明，原审判决认定事实清楚，证据确实、充分，依法予以确认。本院认为，上诉人（原审被告人）吴征兵、罗玉霜的犯罪行为给上诉人（原审附带民事诉讼原告人）董某造成的物质损失，依法应当赔偿。上诉人（原审附带民事诉讼原告人）董某及其诉讼代理人提出上诉理由及代理意见称：“原审判决未予认定赔偿残疾赔偿金64659元错误；认定住院治疗医药费38000元、医药费45000元错误；未予认定住院期间18天误工费、护理费错误。”经查，依据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国刑事诉讼法〉的解释》第一款、第二款之规定，残疾赔偿金不属于附带民事诉讼赔偿范围。董某没有就就医疗费提供证据，原审判决按湘潭县中医院的病历档案确定其医药费并无不当。原审判决未予计算董某住院期间18天的误工费2713.6元、护理费2713.6元不当。董某及其诉讼代理人部分上诉理由及代理意见成立，依法部分予以采纳。原审判决认定事实清楚，适用法律正确。依据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国刑事诉讼法〉的解释》第一款、第二款，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项之规定，判决如下：一、撤销湖南省湘潭县人民法院（2020）湘0321刑初171号刑事附带民事判决第二项、第三项；二、责令上诉人（原审被告人）吴征兵、罗玉霜赔偿上诉人（原审附带民事诉讼原告人）董某的住院医药费、鉴定费、护理费、误工费、住院伙食费共计121382.7元。三、驳回上诉人（原审附带民事诉讼原告人）董某其他诉讼请求。本判决为终审判决。审 判 长  李 晖审 判 员  徐 辉审 判 员  夏文成二〇二〇年十二月三日代理书记员  冯钰博本案适用的法律条文：一、《最高人民法院关于适用的解释》第一百五十五条对附带民事诉讼作出判决，应当根据犯罪行为造成的物质损失，结合案件具体情况，确定被告人应当赔偿的数额。犯罪行为造成被害人人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支付的合理费用，以及因误工减少的收入。造成被害人残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费等费用；造成被害人死亡的，还应当赔偿丧葬费等费用。驾驶机动车致人伤亡或者造成公私财产重大损失，构成犯罪的，依照《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条的规定确定赔偿责任。附带民事诉讼当事人就民事赔偿问题达成调解、和解协议的，赔偿范围、数额不受第二款、第三款规定的限制。二、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。