安徽省岳西县人民法院 刑 事 判 决 书 （2020）皖0828刑初191号 公诉机关安徽省岳西县人民检察院。 被告人方春霖（曾用名方元镒），男，1962年4月14日出生，汉族，安徽省潜山市人，初中文化，农民，家住潜山市。被告人方春霖因涉嫌犯非法经营罪，于2020年10月10日被岳西县公安局取保候审，同年10月30日被岳西县人民检察院决定取保候审，2020年11月19日经本院决定取保候审。 被告人方潮，男，1990年3月31日出生，汉族，安徽省潜山市人，大专文化，合肥申阳商贸有限公司职工，户籍地潜山市，现住地合肥市肥西县。被告人方潮因涉嫌犯非法经营罪，于2020年10月10日被岳西县公安局取保候审，同年10月30日被岳西县人民检察院取保候审，2020年11月19日经本院决定取保候审。 岳西县人民检察院以岳检刑诉[2020]188号起诉书指控被告人方春霖、方潮犯非法经营罪，于2020年11月19日向本院提起公诉。本院依法适用简易程序，组成合议庭，于2020年12月3日公开开庭审理了本案。岳西县人民检察院指派检察员王某1出庭支持公诉，被告人方春霖、方潮到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。 岳西县人民检察院指控：2020年4月至9月，被告人方春霖、方潮（二人系父子关系）均未取得烟草专卖零售许可，为了非法获利，被告人方春霖在岳西等地收购黄山（新制皖烟）、利群（新版）、南京（炫赫门）等品牌香烟，并在潜山、合肥等地销售，被告人方潮为方春霖提供资金支持，并利用其在合肥从事商品配送行业的便利，帮助其父亲方春霖销售香烟。被告人方春霖从岳西等地共收购了黄山（新制皖烟）、利群（新版）、南京（炫赫门）等六个品种卷烟，经鉴定均为真烟。被告人方春霖、方潮销售卷烟1500余条，价值210000余元，执法机关依法扣押未来得及销售的卷烟14305元，被告人方春霖从中非法获利达6000余元。2020年10月10日，被告人方春霖、方潮主动到岳西县公安局投案，均如实供述了犯罪事实。同日，被告人退缴违法所得6000元。针对指控的事实，公诉机关当庭宣读并出示了相关证据，认为被告人方春霖、方潮的行为已构成非法经营罪，应依据《中华人民共和国刑法》第二十五条、第二百二十五条第（一）项之规定处罚，建议对被告人方春霖判处有期徒刑一年四个月，缓刑一年六个月，并处罚金4000元；建议对被告人方潮判处有期徒刑一年四个月，缓刑一年六个月，并处罚金2000元。 被告人方春霖、方潮对指控的事实、罪名及量刑建议没有异议，同意适用简易程序，且签字具结，在开庭审理过程中亦无异议。 经审理查明：2020年4月至9月，被告人方春霖、方潮（二人系父子关系）为了获得非法利益，在未取得烟草专卖零售许可的情况下，被告人方春霖在岳西等地收购黄山（新制皖烟）、利群（新版）、南京（炫赫门）等品牌香烟，并在潜山、合肥等地销售，被告人方潮为方春霖提供资金支持，并利用其在合肥从事商品配送行业的便利，帮助其父亲方春霖销售香烟。被告人方春霖从岳西等地共收购了黄山（新制皖烟）、利群（新版）、南京（炫赫门）等六个品种卷烟，经鉴定均为真烟。被告人方春霖、方潮销售卷烟1500余条，价值21万余元。公安机关依法扣押未来得及销售的卷烟93条。被告人方春霖非法获利6000余元。 2020年10月10日，被告人方春霖、方潮主动到岳西县公安局投案，均如实供述了犯罪事实。同日，被告人方春霖退缴违法所得6000元。 另查明，2020年11月19日，被告人方春霖、方潮分别在值班律师的见证下签署了认罪认罚具结书。 上述事实，被告人方春霖、方潮在开庭审理过程中亦无异议，并有违法犯罪人员信息登记表、户籍证明、到案经过、烟草专卖零售许可证（孙某1）、营业执照（孙某1）、案件移送函、移送财物清单、举报记录表、立案报告书、证明、方春霖微信支付账单明细、送达回证、检验委托协议书、检验委托单、卷烟鉴别检验报告、资质认定证书、涉案卷烟价格鉴证结论书、证据先行登记保存批准书、先行登记保存通知书、抽样取证物品清单、涉案烟草专卖品核价表、涉案卷烟防伪标识码统计表、支付宝转账涉案金额记录、微信转账涉案金额记录、方春霖与方潮微信记录购销卷烟数量信息登记表、方潮涉案卷烟微信支付账单名单、扣押决定书、岳西县烟草专卖局的询问笔录；证人孙某1、郑某、刘某1、丁某、汪某1、程某1、程某2、刘某2、汪某2、王某2、孙某2、朱某、杨某的证言；被告人方春霖、方潮的供述和辩解等经庭审质证、认证的证据证实，足以认定。 本院认为：被告人方春霖、方潮违反国家规定，未经烟草专卖行政主管部门许可，无烟草专卖零售许可证，非法经营烟草专卖品，情节严重，其行为均已构成非法经营罪。公诉机关指控的罪名成立。在共同犯罪中，二被告人作用相当，不分主从。被告人方春霖、方潮主动到案，并如实供述犯罪事实，成立自首，依法可从轻处罚；自愿认罪认罚，依法可从宽处理；退出违法所得并积极缴纳罚金，酌情可从轻处罚。综合上述情节，参考司法行政机关社区影响评估意见，本院对公诉机关的量刑建议予以采纳。依照《中华人民共和国刑法》第二百二十五条第（一）项、第二十五条第一款、第六十七条第一款、第七十二条第一款、第三款、第七十三条第二款、第三款、第六十四条之规定，判决如下： 一、被告人方春霖犯非法经营罪，判处有期徒刑一年四个月，缓刑一年六个月，并处罚金4000元（罚金已缴纳）； （缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。） 二、被告人方潮犯非法经营罪，判处有期徒刑一年四个月，缓刑一年六个月，并处罚金2000元（罚金已缴纳）； （缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。） 三、被告人方春霖退出的违法所得6000元予以没收，上缴国库； 四、扣押在公安机关的卷烟93条，由扣押机关没收，处置款上缴国库。 如不服本判决，可于接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向安庆市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应提交上诉状正本一份，副本三份。 审 判 长  陈 亮 审 判 员  林储焰 人民陪审员  江 辉 二〇二〇年十二月三日 法官助理刘伟 书记员王佩玲 附相关的法律条文 《中华人民共和国刑法》 第二百二十五条违反国家规定，有下列非法经营行为之一，扰乱市场秩序，情节严重的，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处违法所得一倍以上五倍以下罚金；情节特别严重的，处五年以上有期徒刑，并处违法所得一倍以上五倍以下罚金或者没收财产： （一）未经许可经营法律、行政法规规定的专营、专卖物品或者其他限制买卖的物品的； （二）买卖进出口许可证、进出口原产地证明以及其他法律、行政法规规定的经营许可证或者批准文件的； （三）未经国家有关主管部门批准非法经营证券、期货、保险业务的，或者非法从事资金支付结算业务的； （四）其他严重扰乱市场秩序的非法经营行为。 第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。 被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关尚未掌握的本人其它罪行的，以自首论。 犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。 第七十二条对于判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑： （一）犯罪情节较轻； （二）有悔罪表现； （三）没有再犯罪的危险； （四）宣告缓刑对所居住的社区没有重大不良影响。 宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。 宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍需执行。 第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。 有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。 缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。 第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财物，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。