湖北省武汉市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）鄂01民终11117号上诉人（原审被告）：湖北蚂蚁生活网络科技有限公司，住所地：武汉市东湖新技术开发区光谷大道**金融港后台服务中心基地建设项目**1-1展示中心****。法定代表人：候有根。被上诉人（原审原告）：武汉市洪山区爱丽丝的偏爱西餐厅，住所地：武汉市洪山区银泰创意城8，住所地：武汉市洪山区银泰创意城8F015-A、C='LINE-HEIGHT: 25pt; TEXT-INDENT: 30pt; MARGIN: 0.5pt 0cm;FONT-FAMILY: 宋体; FONT-SIZE: 15pt;'>经营者：王杰。委托诉讼代理人：欧英吉，湖北和开胜律师事务所律师。委托诉讼代理人：胡穆，湖北和开胜律师事务所律师。原审被告：候有根，男，1986年11月20日出生，汉族，住湖北省团风县。上诉人湖北蚂蚁生活网络科技有限公司（以下简称蚂蚁网络公司）因与被上诉人武汉市洪山区爱丽丝的偏爱西餐厅（以下简称爱丽丝西餐厅）、原审被告候有根合同纠纷一案，不服湖北省武汉市洪山区人民法院（2020）鄂0111民初3416号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年11月9日立案后，根据《全国人民代表大会常务委员会关于授权最高人民法院在部分地区开展民事诉讼程序繁简分流改革试点工作的决定》，依法适用独任制进行了审理。本案现已审理终结。蚂蚁网络公司上诉请求:1.依法撤销原审判决，改判驳回爱丽丝西餐厅全部诉讼请求。2.一、二审诉讼费用由被上诉人承担。事实和理由：1.蚂蚁网络公司与爱丽丝西餐厅进行结算时，由于核销平台有两期，旧平台销售数据核对难度较大，双方对结算金额存在争议，因此蚂蚁网络公司实际经营者尹传党建议先出具欠条，待核算清楚后根据实际情况结算。因此实际金额由于无法与后台数据库比对，不能确认，一审法院仅依据欠条进行判决缺乏事实依据。2.候有根并不是实际经营者，其不能认定最终结算金额，不应承担连带责任。3.一审法院判决的律师费金额明显高于市场定价。爱丽丝西餐厅辩称，一审认定事实清楚，请求驳回上诉，维持原判。候有根述称，同意蚂蚁网络公司的上诉意见。爱丽丝西餐厅向一审法院起诉请求：1.判令蚂蚁网络公司、候有根共同向爱丽丝西餐厅支付欠款66286元以及违约金9943元（以66286元为基数，按照日千分之一，自2020年1月1日起计算至全部款项实际付清之日，现暂计至2020年5月30日）以上暂合计76229元；2.本案律师费、诉讼费等均由蚂蚁网络公司、候有根承担。一审法院经审理查明，蚂蚁网络公司于2018年8月16日成立，法定代表人为候有根，股东为候有根（占股85%）和尹传党（占股15%），注册资本100万元。2019年4月29日，爱丽丝西餐厅（作为甲方）与蚂蚁网络公司（作为乙方）签订了《合同》，主要约定：1.合作有效期自双方签订协议之日起至2019年8月10日。2.乙方通过自有资源渠道为甲方推广销售产品/服务，甲方向乙方支付分销佣金/返点，或给予底价结算。3.自抢购信息发布之日起，每周一乙方主动将代收净额中标记已消费但未结算的金额支付到甲方银行账户，节假日顺延。《合同》签订后，蚂蚁网络公司在网上促销爱丽丝西餐厅消费券并预收消费者购券款项，再与爱丽丝西餐厅就消费者实际持券消费情况进行对账后支付爱丽丝西餐厅相应款项。2019年年底，候有根、案外人尹传党与爱丽丝西餐厅员工组成5人微信群，就爱丽丝西餐厅消费券销售使用情况进行了对账。2019年12月16日，候有根出具《欠条》1张，载明：“候有根今欠到王杰人民币66286元，候有根承诺在2019年12月30日一次性向王杰还清欠款。若候有根未如期支付此欠款，王杰随时可向洪山区法院提出法律诉讼，律师费和诉讼费均由立承担。且每延误一天，需向王杰赔偿千分之一的违约金。”2019年12月30日，蚂蚁网络公司向爱丽丝西餐厅支付16286元，其后再未支付款项。2020年5月19日，爱丽丝西餐厅与湖北和开胜律师事务所签订《民事委托代理合同》，由该所代理参与爱丽丝西餐厅与蚂蚁网络公司、候有根欠款纠纷案。爱丽丝西餐厅为此支付代理律师费15000元。一审法院认为，爱丽丝西餐厅与蚂蚁网络公司签订了《合同》，是双方真实意思的表示，且未违反国家有关法律规定，故双方之间的合同关系合法有效，当事人应当按照约定全面履行各自义务。《合同》约定的合作有效期自双方签订协议之日起至2019年8月10日，故《合同》已因期限届满而终止。双方经过对账后，蚂蚁网络公司的法定代表人候有根出具《欠条》，认可差欠66286元，应视为履行职务行为，其后蚂蚁网络公司支付了16286元，故剩余款项5万元（66286元-16286元），蚂蚁网络公司应予支付。关于违约金的问题，蚂蚁网络公司逾期支付欠款，根据《欠条》约定应向爱丽丝西餐厅支付违约金，鉴于蚂蚁网络公司认为合同约定的违约金标准过高请求予以减少，综合爱丽丝西餐厅的实际损失、合同的履行情况、当事人的过错程度以及预期利益等因素，酌定蚂蚁网络公司按未支付款项的日万分之三支付违约金为宜。爱丽丝西餐厅所诉的律师费15000元，符合《欠条》约定，予以支持。关于候有根是否存在共同支付责任的问题。候有根系蚂蚁网络公司的法定代表人、大股东，其以个人名义出具《欠条》，虽系履行职务行为，但其当庭又表示相当于个人为公司债务担保，故候有根应对蚂蚁网络公司债务承担连带清偿责任。综上所述，根据《中华人民共和国合同法》第六十条，《中华人民共和国担保法》第二十一条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条、第一百零五条之规定，一审法院判决：一、蚂蚁网络公司于判决生效之日起十日内支付爱丽丝西餐厅欠款5万元及违约金（以5万元为基数，按日万分之三的标准，自2020年1月1日起计至欠款清偿之日止）和律师费15000元；二、候有根对上述蚂蚁网络公司的给付义务承担连带清偿责任；三、驳回爱丽丝西餐厅的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费因适用简易程序减半收取853元，由爱丽丝西餐厅负担140元，蚂蚁网络公司和候有根连带负担713元。二审中，各方均未提交新的证据。各方均对一审判决查明的事实无异议。一审判决认定的事实属实，本院予以确认。本院认为，根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十八条的规定，二审应对上诉请求的有关事实和适用法律进行审查。对此，本院评判如下：关于蚂蚁网络公司是否应当按照《欠条》支付所欠款项的问题。在蚂蚁网络公司实际经营者尹传党与爱丽丝西餐厅员工对账确认后，蚂蚁网络公司法定代表人候有根根据对账金额向爱丽丝西餐厅经营者王杰出具《欠条》，系双方公司对结算金额的确认，且蚂蚁网络公司此后也向爱丽丝西餐厅支付了部分款项。蚂蚁网络公司认为《欠条》确认的金额并非实际差欠金额，双方已约定按照系统后台数据核算清楚后再进行结算，但其未提交证据证明该主张，爱丽丝西餐厅对此亦未予认可，本院对该上诉理由不予采信。关于候有根是否应当对差欠款项承担连带责任的问题，候有根在一审审理中明确表示其在《欠条》上签字相当于其个人为公司债务担保，故一审法院判决其承担连带清偿责任并无不当。爱丽丝餐厅依据《欠条》的约定要求一审被告承担诉讼的律师费，有事实和法律依据，一审法院判决由一审被告承担15000元律师费并无不当。综上所述，蚂蚁网络公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费1426元，由湖北蚂蚁生活网络科技有限公司负担。本判决为终审判决。审判员  危永波二〇二〇年十二月九日书记员  张思远