四川省苍溪县人民法院 民 事 判 决 书 (2020)川0824民初3443号 原告：陈果，男，汉族，1984年10月25日出生，四川省苍溪县人，住四川省苍溪县。 委托诉讼代理人：向和平，四川达权律师事务所律师，代理权限为特别授权。 被告：苍溪县建利家具店，住所地苍溪县陵江镇杜里坝美好广场（****）。 经营者：石建军，男，汉族，1986年10月20日出生，四川省苍溪县人，住四川省苍溪县。 委托诉讼代理人：罗利平，女，汉族，生于1987年9月8日，住四川省苍溪县，系被告之妻。代理权限为特别授权。 委托诉讼代理人：杨光兴，苍溪县元坝镇法律服务所法律工作者，代理权限为特别授权。 原告陈果与被告苍溪县建利家具店工伤保险待遇纠纷一案，本院于2020年11月2日受理后，依法适用简易程序，于2020年11月24日公开开庭进行了审理。原告陈果、委托诉讼代理人向和平，被告苍溪县建利家具店的委托诉讼代理人罗利平、杨光兴到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告陈果诉称，1、撤销苍溪县劳动人事争议仲裁委员会作出的苍劳人仲案〔2020〕118号《仲裁裁决书》；2、判决被告向原告给予一次性伤残补助金、医疗补助金、就业补助金、停工留薪期工资、鉴定费、食宿费、医疗检查等工伤待遇共计137039.20元；3、本案的诉讼费用由被告承担。事实和理由：被告在苍溪县城杜里坝美好广场（美居中心二楼）经营欧派整体厨柜，办理了经营者为石建军，字号为苍溪县建利家具店的个体工商户的经营执照，2018年10月25日原告应聘成为被告的销售人员，双方未签订书面劳动合同，口头约定原告的月工资为2500元加上销售额提成之和。2018年11月9日18时18分，原告驾驶电动车后座搭乘同事杨健国准备去帝景豪庭小区发送销售宣传资料并收集客户信息，当车辆行至该小区外十字路口处时，与王尧生驾驶的川ＨＶ××××号小型客车相撞，致原告驾驶的电动车倒地，身体受伤，原告两次入住苍溪县人民医院接受治疗。2018年11月12日苍溪县公安局交警大队作出第510824420180003462号《道路交通事故认定书》，确定:王尧生承担本次事故的主要责任，陈果承担本次事故的次要责任。2019年11月27日，苍溪县劳动人事争议仲裁委员会作出苍劳人仲案〔2019〕087号《仲裁裁决书》，裁决:“自2018年10月25日起当事人双方事实劳动关系成立。”2020年2月27日，广元市人力资源和社会保障局作出广人社工决〔2020〕1009号《认定工伤决定书》，认定:“陈果同志受到的事故伤害，符合《工伤保险条例》第十四条第（五）项之规定，属于工伤认定范围，现予以认定为工伤。”2020年6月2日，广元市劳动能力鉴定委员会作出广劳鉴〔2020〕0200号《初次（复查）鉴定结论书》，鉴定意见:“根据《劳动能力鉴定—职工工伤与职业病致残等级》（ＧＢ／Ｔ16180-2014）国家标准，经劳动能力鉴定专家组鉴定，你目前的伤残情况，鉴定结论为玖级。”2020年1月19日，四川省苍溪县人民法院作出（2019）川0824民初2680号民事判决书，判决：原告陈果因交通事故损失医疗费28431.26元、住院伙食补助费8250元、营养费3300元、护理费16500元、误工费25004.70元、残疾赔偿金66432元、被扶养人生活费10695.84元、精神抚慰金2000元、交通、住宿费2000元、鉴定费15400元，共计178013.80元，由被告中国人寿财产保险股份有限公司广元中心支公司赔偿120937.54元，由被告王尧生赔偿10876.12元，由被告苍溪县人民医院赔偿41538.95元，其余损失由原告陈果自行承担。2020年2月21日，苍溪县人民法院作出（2019）川0824民初2680号《民事裁定书》，裁定应由保险公司承担的第二次鉴定费中的3078.74元由原告承担，因此，原告因第三人侵权获得赔偿的数额170273.87元，原告于2020年8月28日因工伤待遇争议向苍溪县劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，仲裁委认定原告工伤待遇除医疗费外合计148218.67元，因第三人侵权向原告赔偿除医疗费共计149582.54元，第三方赔偿原告的金额已经高于工伤待遇金额，故原告工伤待遇不需要补差，故作出裁决:“一、确定双方当时事人于2020年8月29日解除劳动合同;二、驳回原告的全部仲裁请求事项。”原告不服此裁定的理由主要有二：一是裁决第一项超过了仲裁申请的范围；二是裁决第二项适用法律错误，其具体理由如下：1、在计算停工留薪期待遇与一次性伤残补助金时需要先确定劳动者本人工资，而本人工资在《工伤保险条例》第六十四条第二款中明确规定:“指工伤职工因工作遭受事故伤害或者患职业病前12个月平均月缴费工资”原告与被告约定工资是2500元加提成，原告在被告处劳动了15天就发生工伤事故，被告给原告一个月工资都没有发，怎么可以将2500元确定为原告的本人工资呢？不使用广元市2017年职工月平均工资4507.17元也罢，再偏向于被告，也应适用本条第二款:“本人工资低于统筹地区职工平均工资60%，按照统筹地平均工资的60%计算。”2、仲裁委认为川府发〔2003〕42号文件的法律效力是高于《最高人民法院第八次全国民商事审判工作会议纪要》的，也是错误的。最高人民法院民商事审判工作《会议纪要》相当于司法解释，司法解释的效力相当于法律，而川府发〔2003〕42号文件是地方政府规章，其法律效力层级是最低的。3、仲裁委以举重以明轻，举轻明重刑法理论界中盛行的观点说明工伤事故与交通事故竞合时，伤者不可获双重赔偿的道理，没有说服力，第一、此观念不是法治思维；第二、与罪刑法定的原则相悖；第三，二者不具有可比性，关联性；第四、照此逻辑，犯罪行为致人身损害，应比普通的民事侵权行为造成人身损害赔偿更多，而目前我国法律规定却不是；第五、工伤职工在一定条件下获取双重性赔偿与购买假冒伪劣食品获十倍赔偿，消费者受欺诈而获三倍赔偿一样都是立法者的价值取向，尊重人权表现。4、仲裁委认为，工伤职工在已经获得人身损害赔偿的情况下，再全额享受工伤待遇即“双骑马”是不合理的，这极其错误，因为人的生命无价，健康无价，所以财产保险实现填补原则，重复保险只能得到不超过财产市值的赔偿，而人身保险可以多重赔偿。《工伤保险条例》第六十二条第一款把用人单位参加工伤保险作为法定义务以强制性规范规定。第六十二条第二款规定:“依照本条例应当参加工伤保险而未参加工伤保险的用人单位职工发生工伤的，由该用人单位按照本条例规定的工伤保险待遇项目和标准支付费用。”最高人民法院《关于因第三人造成工伤的职工或其亲属在获得民事赔偿后是否还可以获得工伤保险补偿问题的答复》〔2006〕行他字第12号明确:“因第三人造成工伤的职工或者其近亲属从第三人处获得民事赔偿后，可以按照《工伤保险条例》第三十七条的规定，向保险机构申请工伤保险待遇补偿。”注意补偿不是补差，是依法承担无过错民事责任，也不能说补偿低于赔偿，如拆迁安置补偿。最高人民法院《关于审理工伤保险行政案件若干问题的规定》第八条第三款规定:“职工因第三人的原因导致工伤，社会保险经办机构以职工或者其近亲属已经对第三人提起民事诉讼为由，拒绝支付工伤保险待遇的，人民法院不予支持，但第三人已经支付的医疗费用除外。”综合上述法律规定，结合到本案，如果被告为原告参加了工伤险，那么该用人单位给予原告的工伤待遇中的大部分则由工伤保险经办机构给予，正因为被告没有为原告参加工伤险，那么该由工伤保险经办机构给予原告的工伤待遇，就应由被告给予。总不能因为被告不履行法定义务，违反强制性法律规范而使原告得不到双重赔偿。在司法实践中，各地各级人民法院都是按上述的法律规定处理工伤保险待遇争议案的，都支持了工伤职工或近亲属提出的除医疗费用外，劳动者可以在获得第三人侵权赔偿的前提下，再获得用人单位工伤待遇的请求，如四川省广元市利州区人民法院（2019）川0802民初19号民事判决书、四川省广元市中级人民法院（2018）民终1202号民事判决书、四川省广元市中级人民法院（2018）川08行终3号行政判决书、四川省高级人民法院（2018）川民再787号民事判决书。被告总不能以一句我国不是实行判例法国家的话来抗辩了事，这些判例均是严格依法处理争议的生效判决，不是那种法律上存在空白而依据法理、原则处理争议的判例，现原告依据《工伤保险条例》、《劳动争议调解仲裁法》《民事诉讼法》的相关规定提起诉讼，请人民法院及时公正裁判。 原告向本院提供如下证据： 1、陈果身份证、个人信息； 2、被告个体工商信息； 3、四川省人口信息（户籍）证明：经营者石建军的身份信息； 1-3证明主体适格。 4、道路交通事故认定书。证明2018年11月9日申请人在交通事故中身体受伤； 5、苍溪县劳动人事争议仲裁委员会仲裁裁决书。2018年10月25日起原告与被告事实劳动关系成立； 6、广元市人力资源和社会保障局认定工伤决定书。2018年11月9日原告在当天交通事故中身体受伤为工伤； 7、初次（复查）鉴定结论书。证明2020年6月2日。广元市劳动能力鉴定委员会作出广劳鉴〔2020〕0200号《鉴定结论书》鉴定结论为玖级； 8、鉴定费、医院检查费、交通费、住宿费发票。证明原告在广元市评定劳动能力障碍程度支付鉴定费300元，检查费1336元，交通食宿费188元； 9、（2019）川0824民初2680号民事判决书。证明原告因交通事故遭受人身损害损失已由第三人赔偿； 10、苍溪县劳动人事争议仲裁委员会仲裁裁决书〔2020〕118号。证明原告应享受工伤待遇的项目及数额；苍溪县劳动人事争议仲裁委员会驳回了原告的仲裁请求； 11、四川省高院关于省政协第12届委员会第二次会议第1199号提案答复的函。网站下载，证明〔2019〕1号审判委员会纪要，统一明确了职工因第三人侵权受到伤害的，除医疗费外，在享受工伤保险待遇的同时，有获得民事侵权赔偿的权利的处理原则； 12、最高人民法院关于审理工伤保险行政案件若干问题的规定法释〔2014〕9号。证明职工因第三人的原因致工伤，社会保险经办机构以职工或者其近亲属已经对第三人提起民事诉讼为由拒绝支付工伤保险待遇的，人民法院不予支持，但第三人已经支付的医疗费用除外，工伤待遇不因第三人承担了侵权损害赔偿责任而不享受了； 13、四川省广元市利州区人民法院（2019）川0802民初19号民事判决书； 14、四川省广元市中级人民法院（2018）民终1202号民事判决书； 15、四川省广元市中级人民法院（2018）川08行终3号行政判决书； 16、四川省高级人民法院（2018）川民再787号民事判决书。 13-16号证据均为APP下载证据。证明侵权损害赔偿与工伤保险待遇系两个不同的法律关系，职工在受第三人侵权损害与工伤事故伤害竞合时，除医疗费用由侵权人承担外，劳动者可以同时获得侵权赔偿和用人单位给付的工伤保险待遇，若用人单位为职工投工伤保险的，则劳动者可以同时获得侵权赔偿和工伤保险经办机构与用人单位给予的工伤保险待遇。 被告的质证意见是:对1-7组证据，均无异议。对第8组证据提供的发票，其提交的是复印件，就算原告把原件交给了仲裁委员会那么复印件上应加盖其印章。对第9组证据，判决书的真实性无异议，判决书第七页司法鉴定意见书说明不仅仅是这个事故受的伤，且住院合理期间应为90天。对第10组证据，无异议。对第11组证据、第12组证据以及第13-16组证据，我们认为这些证据均不属于证据范围。 被告辩称，一、原告受伤及伤残程度均无异议。二、仲裁委计算工资标准是正确的。虽然被告没有向原告支付工资，但双方有约定，每月工资2500元，不低于本地区最低工资标准，其计算方式是合法的。三、仲裁委适用法律正确。双重赔偿不符合法制原则，显失公平，原告方多次提出健康权无价，生活权无价，但人们的健康权受到侵害后，又如何赔偿呢?最高人民法院关于人身损害赔偿司法解释28条进行了明确的规定，如果健康权无价，则这个规定就失去了意义，天下也就乱套了。你在同一事故中损失了一个手指头，则赔偿你一个手指头的价值是应该，但赔偿你二个手指头的价值是显失公平的，同命同价才是社会主义法制原则。四、仲裁委适用地方性法规的裁决是正确的。四川人民政府关于贯彻《工伤保险条例》的实施意见，是充分考虑了地方的经济特征、社会关系、经济发展水平的综合因素而制定的，而《八民会议纪要》只是一个理论性研究，探讨的精神，而不是人民法院用于判决的依据，虽然原告方向人民法院提交了几份判决书，但均是基层或中级人民法院的判决，而不是最高级人民法院的指导案例判决书。且在我国是不适用案例法的，原告方提供的几份判决书不是人民法院判决此案的依据。综上所述，苍溪县劳动人事争议仲裁委员会作出的〔2020〕118号仲裁裁决书，查明的事实清楚，适用法律正确，请求人民法院予以维持。 被告向本院提供以下证据： 1、身份证、营业执照。证明被告的诉讼主体； 2、控诉书。证明原告受伤还有一个医疗过错； 3、（2019）川0824民初2680号民事判决书。证明原告也得到足额赔偿。原告在医院住院期间，医院存在医疗过错，原告也进行了投诉。原告现在的玖级伤残很可能是在人民医院治疗时，医院在治疗的过程中造成的； 4、苍劳人仲案〔2020〕118号仲裁裁决书。证明仲裁的事实和理由。仲裁委将原告所受伤赔偿项目进行了一一计算； 5、法条。证明处理该案的地方性法规。应按补差的方式进行。 原告的质证意见是：1号证据，无异议。2号证据真实性和合法性无异议。3号证据三性无异议，但是我们认为达不到被告的举证目的。虽然苍溪县人民医院在治疗过程中存在过错，但是没有证据证明医疗过错对原告的身体伤残等级玖级构成影响，按照国家规定原告的伤残等级就是玖级。4号证据原告举证的目的没有异议，但是仲裁裁决书上停工留薪期是按12个月主张的，我们主张的是5个月。工资应按前12个月职工平均工资计算的，但是仲裁裁决书上却按照2500元计算，是没有法律根据的。 本院的认证意见是，对原告提供的证据1-10均符合证据三性，本院予以确认。证据11至16均不属于证据，本院不予确认。对被告提供的证据1-4符合证据三性，本院予以确认。 本院根据本案的有效证据和庭审记录认定如下案件事实： 2018年10月25日原告陈果应聘到被告苍溪县建利家具店从事销售工作，双方约定陈果的工资为2500元加销售提成，但未签订劳动合同，被告未为原告缴纳工伤保险费。2018年11月9日原告驾驶电动车搭乘同事到帝景豪庭小区发放宣传资料，收集客户信息的途中与王尧生驾驶的川ＨＶ××××号小型普通客车相撞，致原告受伤，经苍溪县公安局交通警察大队认定，原告承担本次事故的次要责任。事故发生后，原告两次入苍溪县人民医院治疗，共住院治疗165天，经四川科博司法鉴定所鉴定确定苍溪县人民医院对原告存在漏诊，其漏诊主要是延长了诊疗时间，增加了部分医疗费，不宜评定过错参与度。评定原告合理住院时间为90日，误工时间为150天，护理时间为90日，原告共花医疗费28431.26元。原告受伤后，至今未在向被告公司提供劳动，在法庭审理过程中双方均同意解除劳动关系。同时均要求一次性处理工伤保险待遇赔偿。 2020年2月27日，原告所受交通事故伤害被广元市人力资源和社会保障局广人社工决〔2020〕1009号认定为工伤。对原告所受工伤的伤残情况2020年6月2日被广元市劳动能力鉴定委员会广劳鉴〔2020〕0200号鉴定为玖级。在鉴定中原告支付检查费、交通费、住宿费共计1824元。原告受伤后以交通事故加害方王尧生以及治疗过错方苍溪县人民医院和中国人寿财产保险股份有限公司广元中心支公司为被告向苍溪县人民法院提起诉讼，2020年1月19日苍溪县人民法院作出（2019）川0824民初2680号民事判决书，对原告因交通事故损失医疗费、住院伙食补助费、营养费、护理费、误工费、残疾赔偿金，被扶养人生活费、精神抚慰金、交通食宿费、鉴定费进行了判决。王尧生、苍溪县人民医院、中国人寿财产保险股份有限公司广元中心支公司分别承担了相应的赔偿责任。后原告以苍溪县建利家具店为被申请人要求其承担工伤保险待遇责任，苍溪县劳动人事争议仲裁委员会于2020年10月19日作出苍劳人仲案〔2020〕118号仲裁裁决。陈果不服，向本院提起诉讼。 本院认为，本案的争议焦点为1、原告因第三人的原因导致工伤，原告在获得第三人的侵权赔偿后，是否仍能获得工伤保险待遇赔偿。2、在计算工伤赔偿项目时本人工资应按什么标准计算。 一、任何组织或个人的任何行为都应当受到法律的约束。对于劳动者因第三人的原因导致工伤，劳动者是否有权除医疗费外获得双赔，《最高人民法院关于审理工伤保险行政案件若干问题的规定》第八条第三款已有明确规定，并不存在争议，各方当事人均应按规定执行。故而本案原告虽已经由法院判决侵权第三人对侵权责任进行了赔偿，但仍有权获得工伤保险待遇赔偿，因用人单位的被告未为原告缴纳工伤保险费参加工伤保险，原告的工伤保险待遇应由被告赔偿。 二、《工伤保险条例》第六十四条第二款对本人工资的确定有明确规定，有缴费工资的，按缴费工资计算，但如本人工资低于统筹地区职工平均工资60%的，按照统筹地区职工平均工资的60%计算。因本案被告未为原告参加工伤保险，不能明确原告的缴费工资，虽然原、被告双方有约定工资是2500元加提成，因提成工资不明确，如本人工资按2500元计算，就明显低于统筹地区职工平均工资60%，故而在计算原告的工伤待遇时，涉及需本人工资标准时，应按统筹地区职工平均工资的60%计算，应为4507.17×0.6=2704.30元。 综上，原告所受工伤被评定为玖级，原告主张应获得9个月的本人工资的一次性伤残补助金，金额为24338.70元；应获得一次性医疗补助金，金额为统筹地区上年度职工六个月的平均工资；应获得一次性伤残就业补助金，金额为统筹地区上年度职工十个月平均工资，两项计4507.17×16=72114.72元，因原、被告对解除双方的劳动关系没有异议，且均同意一次性解决，故原告的这三项请求，本院予以支持。停工留薪期工资，原告主张五个月，该主张与四川科博司法鉴定所鉴定确定误工时间为150日的伤情相吻合，其主张本院予以支持。但支付标准，根据规定的在停工留薪期，原工资福利待遇不变，结和本案原告要有销售才有提成福利的实际情况，每月宜按2500元计，应支付停工留薪期工资12500元。原告因鉴定所花鉴定费、检查费、交通费、住宿费计1824元，系工伤程序中的鉴定，原告请求赔偿合法有据，亦应予以支持，上列各项共计110777.42元。因被告未按照法律为原告参加工伤保险，上列各项费用应由用人单位的被告向原告赔偿。原告诉称的上列工伤保险待遇项目符合法律规定，本院予以支持。但个别标准不准确，本院予以调整，根据《工伤保险条例》第三十三条、第三十七条、第六十二条第二款，第六十四条第二款，《最高人民法院关于审理工伤保险行政案件若干问题的规定》第八条第三款之规定，判决如下： 一、被告苍溪县建利家具店赔偿原告陈果一次性伤残补助金、一次性医疗补助金、一次性伤残就业补助金、停工留薪期工资、鉴定费、检查费、交通费、住宿费共计110777.42元。限在本判决生效后三十天内支付； 二、驳回原告陈果的其他诉讼请求； 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付延迟履行期间的债务利息。 案件受理费减半收取5元，由被告苍溪县建利家具店负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广元市中级人民法院。 审判员  邓君国 二〇二〇年十二月八日 书记员  何淑燚