湖北省汉江中级人民法院民 事 判 决 书（2020）鄂96民终1043号上诉人（原审被告）：都邦财产保险股份有限公司汉口中心支公司。住所地：武汉市王家墩中央商务区泛海国际SOHO城第********。主要负责人：代勇，该公司总经理。委托诉讼代理人：李治，湖北弘愿律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：刘耀堂，男，1946年10月6日出生，汉族，湖北省天门市人，住天门市。委托诉讼代理人：朱爽，湖北瑞通天元（仙桃）律师事务所律师。原审被告：李赵兵，男，1982年9月1日出生，汉族，湖北省天门市人，住天门市。上诉人都邦财产保险股份有限公司汉口中心支公司（以下简称都邦财保汉口公司）因与被上诉人刘耀堂、原审被告李赵兵机动车交通事故责任纠纷一案，不服湖北省天门市人民法院（2020）鄂9006民初77号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年11月9日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。都邦财保汉口公司上诉请求：1.撤销一审判决第一项，依法改判将一审支持的赔偿数额核减16905.21元；2.二审诉讼费用由刘耀堂承担。事实和理由：一审判决支持刘耀堂的误工费不合理。事故发生时刘耀堂年满72周岁，已达到法定退休年龄且丧失劳动能力，其一审时并未举证证明有劳动能力且存在实际的误工损失，都邦财保汉口公司不应赔偿其误工费。若刘耀堂提交证据证明其有劳动能力且因本次交通事故导致收入减少，误工期也应计算至定残前一日，而非按照鉴定意见书中的180日计算。刘耀堂辩称，1.达到法定退休年龄并不意味着丧失劳动能力，在农村70岁左右仍以务农为生很普遍，且刘耀堂已提交天门市杨林街道办事处辰巳村村民委员会的证明，证明交通事故发生前其以务农为生，因交通事故受伤后长期无法下地劳作，虽然无法计算具体收入，但依法可参照农业标准计算误工费。2.根据法律规定受害人因伤致残持续误工的可以计算到定残前一日，是否应当计算至定残前一日应由受诉法院根据个案的具体情况参照司法鉴定意见予以核定。综上，请求二审法院驳回上诉，维持原判。李赵兵述称，一审判决认定事实清楚，请求二审法院依法判决。刘耀堂向一审法院起诉请求：1.判令李赵兵、都邦财保汉口公司共同赔偿刘耀堂各项损失64156.09元，其中精神损害抚慰金在交强险内优先赔偿；2.李赵兵、都邦财保汉口公司承担本案的诉讼费用。一审法院认定事实：2019年4月15日，刘耀堂未戴安全头盔、无有效机动车驾驶证驾驶无号牌金彭牌电驱动三轮轻便摩托车，沿天门市四湾路由西向东行驶，9时02分行至天门市东环路与四湾路交叉路口地段闯红灯进入路口时，与沿东环路由南向北李赵兵持“B2”证驾驶的鄂Ｒ×××**号轻型自卸货车相撞，致两车受损、刘耀堂受伤。刘耀堂受伤后，被送往天门市第一人民医院住院治疗，经诊断为腰椎骨折L3、盆骨骨折、多处皮肤裂伤等，住院治疗8天，共计支付医疗费8615.91元。出院后，刘耀堂于2019年5月7日、9月4日因复查支付医疗费525.70元。前述医疗费中，李赵兵垫付8608.41元，刘耀堂自行支付533.20元。2019年9月27日，武汉中诚法医司法鉴定所对刘耀堂的伤情作出鉴定意见：刘耀堂所受伤评为十级伤残，建议多等级伤残赔偿系数为0.14；建议给予后期医疗费5000元或据实结算；自受伤之日起，误工期评定为180日，护理期为90日，营养期为90日。为此，刘耀堂支付鉴定费3000元。2019年4月22日，天门市公安局交通警察支队作出事故认定书，认定刘耀堂负该事故的主要责任，李赵兵负该事故的次要责任。鄂Ｒ×××**号轻型自卸货车登记车主、实际车主为李赵兵，其为该车辆在都邦财保汉口公司投保了交强险、不计免赔限额为100万元的商业三者险，事故发生在保险期间内。刘耀堂系湖北省农村居民，事故发生时已年满72周岁，户籍所在地为天门市××办事处辰巳村××组，事故发生前一直在户籍所在地务农，以此为主要收入来源。2019年度湖北省道路交通事故损害赔偿标准统计，农村居民人均年可支配收入为14978元，农、林、牧、渔业在岗职工年平均工资收入34280元，居民服务和其他服务业在岗职工年平均工资收入为38897元，参照湖北省国家机关一般工作人员出差伙食补助标准确定住院伙食补助费为每人每天50元。依照相关法律规定并按照上述标准，计算刘耀堂的残疾赔偿金为16775.36元（14978元/年×8年×0.14）、护理费为9591.04元（38897元/年÷365天×90天）、误工费为16905.20元（34280元/年÷365天×180天）、住院伙食补助费为400元（50元/天×8天）。一审法院认为，本案系一起因机动车之间发生交通事故致人损害而引起的人身损害赔偿责任纠纷。刘耀堂未戴安全头盔、无有效机动车驾驶证驾驶无号牌电驱动三轮轻便摩托车，未按照交通信号通行闯红灯，其行为违反了《中华人民共和国道路交通安全法》第八条、第十九条第一款、第三十八条、第五十一条和《中华人民共和国道路交通安全法实施条例》第三十八条第一款第（三）项之规定，是造成该事故的主要过错，依法应承担主要的民事赔偿责任。李赵兵驾驶机动车未按照操作规范安全驾驶，其行为违反了《中华人民共和国道路交通安全法》第二十二条第一款之规定，是造成该事故的次要过错，应承担次要的民事赔偿责任。根据本案实际情况及刘耀堂和李赵兵的过错大小，确定刘耀堂承担70%的民事赔偿责任，李赵兵承担30%的民事赔偿责任。鉴于鄂Ｒ×××**号轻型自卸货车在都邦财保汉口公司投保了交强险，由都邦财保汉口公司在交强险各分项限额内先行赔偿刘耀堂的相关损失（优先赔偿精神损害抚慰金），超出部分由都邦财保汉口公司在商业三者险限额内按责赔付，仍不足以赔付的，由李赵兵承担。刘耀堂诉请的医疗费、后续治疗费、残疾赔偿金、护理费、误工费、鉴定费，合法有据，予以支持。其诉请的住院伙食补助费400元，按其实际住院天数以每天50元的标准计算，依法予以支持。其诉请的营养费4500元，结合其伤情及本地经济发展水平，酌情支持1800元。其诉请的交通费800元，虽向法院提交的证据有瑕疵，但考虑到其住院治疗必然会支出交通费，酌情支持交通费300元。其诉请的精神损害抚慰金4000元，因其在事故中受伤并致残，精神损害后果严重，依法应给予一定的精神损害抚慰金，但其请求的数额过高，结合本案实际情况，酌情支持2000元。其诉请的车辆施救费300元，因其提供的收据非正规发票，且不能证明系因本次交通事故所产生，不予支持。都邦财保汉口公司关于事故车辆与保险登记车辆不一致及要求对刘耀堂伤情申请重新鉴定的辩称意见，因未提供相应证据予以佐证，亦未在法定期间内提出申请，依法不予采纳；都邦财保汉口公司关于不承担鉴定费、诉讼费的辩称意见，不符合法律规定，刘耀堂因本次诉讼产生的诉讼费、鉴定费是必要的、合理的支出，保险公司应当承担上述费用，对该辩称意见不予采纳。综上所述，刘耀堂因本次事故产生的损失有：医疗费9141.61元、后续治疗费5000元、住院伙食补助费400元、营养费1800元、残疾赔偿金16775.36元、护理费9591.04元、误工费16905.21元、交通费300元、精神损害抚慰金2000元、鉴定费3000元，合计64913.22元，此款由都邦财保汉口公司在交强险限额内赔偿医疗费、后续治疗费、住院伙食补助费、营养费10000元，误工费、护理费、残疾赔偿金、交通费、精神损害抚慰金45571.61元，合计55571.61元；余下的医疗费、后续治疗费、住院伙食补助费、营养费、鉴定费合计9341.61元，由都邦财保汉口公司在商业三者险范围内按30%赔偿2802.48元；余下部分由刘耀堂自行承担。本次交通事故发生后，李赵兵为刘耀堂垫付医疗费8608.41元，此款应在都邦财保汉口公司赔偿给刘耀堂的数额中扣减，由都邦财保汉口公司径行给付李赵兵。综上，都邦财保汉口公司应赔偿刘耀堂各项损失49765.68元（55571.61元+2802.48-8608.41元），给付李赵兵垫付款8608.41元。依照相关法律规定，判决：一、都邦财保汉口公司赔偿刘耀堂各项经济损失49765.68元；二、都邦财保汉口公司给付李赵兵垫付款8608.41元；三、驳回刘耀堂的其他诉讼请求。以上有给付内容的款项在判决生效之日起十日内履行。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1949元，减半收取974.50元，由刘耀堂负担100元，都邦财保汉口公司负担874.5元（此款刘耀堂已垫付，不予退还，执行时由都邦财保汉口公司径行给付刘耀堂）。二审期间，刘耀堂向本院提交了农村土地承包经营权证一份。本院认为，该农村土地承包经营权证，来源合法，内容客观真实，与刘耀堂一审提交的天门市杨林办事处辰巳村村民委员会的证明相互印证，能证明刘耀堂系农村土地承包经营户户主，涉案事故发生前其主要收入来源为耕种承包地的事实。二审查明，一审判决认定的事实属实，本院予以确认。本院认为，结合都邦财保汉口公司的上诉主张、刘耀堂的答辩意见及李赵兵的陈述意见，本案二审时的争议焦点为：刘耀堂主张的误工费是否应予支持。针对该争议焦点，评判如下：《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条规定：“误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或相近行业上一年度职工的平均工资计算。”本案中，刘耀堂提交了天门市杨林办事处辰巳村村民委员会出具的证明、农村土地承包经营权证、司法鉴定意见书，证明其以务农为生，涉案交通事故发生后不能下地劳作，误工期为180日的事实。一审判决采信具备专业资质的鉴定机构作出的司法鉴定意见书，确定误工时间为180天，参照2019年度湖北省农业人均年平均工资收入标准，并据此对刘耀堂主张的误工费予以支持，符合前述司法解释的规定。综上，都邦财保汉口公司的上诉请求和理由均不能成立，予以驳回。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费223元，由都邦财产保险股份有限公司汉口中心支公司负担。本判决为终审判决。审判长  陈忠军审判员  张志杰审判员  杨艳荣二〇二〇年十二月二日法官助理任婕书记员柏云