安徽省铜陵市中级人民法院民 事 判 决 书(2020)皖07民终1052号上诉人（原审原告、被告）：杨尚虎，男，1964年10月22日出生，汉族，住安徽省安庆市迎江区。上诉人（原审被告、原告）：安徽省枞阳县恒源矿业有限责任公司，住所地安徽省铜陵市枞阳县官埠桥镇。法定代表人：邱晓军，该省公司执行董事。委托诉讼代理人：方可,安徽枞杨律师事务所律师。上诉人杨尚虎因与上诉人安徽省枞阳县恒源矿业有限责任公司（以下简称恒源矿业公司）劳动争议一案，不服安徽省枞阳县人民法院(2020)皖0722民初2247号民事判决,向本院提起上诉。本院于2020年11月13日立案后，依法组成合议庭，开庭进行了审理。上诉人杨尚虎、恒源矿业公司的委托诉讼代理人方可到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。杨尚虎上诉请求：撤销原判决第五项，改判恒源矿业公司支付杨尚虎导尿管费用111268.08元，本案一、二审诉讼费用由恒源矿业公司负担。事实和理由：杨尚虎发生工伤后，铜陵市劳动能力鉴定委员会作出的因公负伤确认项目结论书确认的结论上明确写明杨尚虎的伤情后遗症为神经源性膀胱、尿潴留、阳痿、大便失禁。因神经源性膀胱导致小编不能自解，患者不能自主排尿。因此，一次性无菌导尿管为杨尚虎维持生存的必需医疗器械。杨尚虎购买的一次性导尿管是由国家批准成立的正规医疗器械生产公司生产。法庭调查可以查明的事实，人民法院不予委托鉴定。杨尚虎对导尿管的必要性已经可以认定，无需鉴定。导尿管单价1.98元/根，日用量7根，杨尚虎现在55岁，按人均寿命77.3岁计算，共需导尿管费用111268.08元。恒源矿业公司辩称，杨尚虎主张的导尿管费用未经工伤行政部门认定，不应直接得到法院的支持。且杨尚虎主张的数额缺少法律依据，不应支持。恒源矿业公司上诉请求：撤销原判决，改判恒源矿业公司按照工伤六级标准向杨尚虎支付各项工伤保险待遇共计65870.9元，本案一、二审诉讼费用由杨尚虎负担。事实和理由：铜陵市劳动能力鉴定委员会对杨尚虎的劳动能力障碍认定为六级，杨尚虎在未通知枞阳县人社局及恒源矿业公司的情况下私自于2020年1月21日向安徽省劳动能力鉴定委员会申请重新鉴定。鉴定时杨尚虎处在治疗康复期，伤情不稳定，应以六级确定赔偿标准，待一年后申请复查鉴定再确定更为合适。杨尚虎购买导尿管未经工商赔偿项目鉴定，不应支持该项费用。原判决判决恒源矿业公司直接向杨尚虎支付保险费没有法律依据，保险费是缴存至社会保险基金的，直接支付给被保险人没有法律依据，且保险费的确定应当经过专业机构核定。杨尚虎辩称，其工伤经过安徽省劳动能力鉴定委员会再次认定为四级，应当予以认定。导尿管对杨尚虎是必需品，已经由法庭调查确认，无需鉴定。恒源矿业公司应当为杨尚虎缴纳社会保险但未缴纳，杨尚虎的社会保险一直由其自行缴纳，恒源矿业公司应当支付杨尚虎缴纳的保险费。杨尚虎向一审法院起诉请求：1.判令恒源矿业公司立即支付杨尚虎伤残补助金87507元（4167元/月×21个月）；2.判令恒源矿业公司补齐杨尚虎2019年9月至11月伤残津贴差额计3126.75元[（4167元/月×75%）-2083元]，并自2019年12月起至领取养老金之日止按月3125.25元（4167元/月×75%）向杨尚虎支付伤残津贴(截至2020年6月为28127.25元)；3.判令恒源矿业公司支付杨尚虎护理费66344.40元［160.95元/天×552天（2018年1月18日至2019年7月24日）-22500元（已支付）］；4.判令恒源矿业公司支付杨尚虎住院伙食补助费7020元（30元/天×234天）；5.判令恒源矿业公司支付杨尚虎医药费3372.24元；6.判令恒源矿业公司支付杨尚虎伤残辅助器具(导尿管)费1487.90元(当庭增加：并按470元/月支付后续费用)；7.判令恒源矿业公司支付杨尚虎后期取内固定手术费8000元；8.判令恒源矿业公司支付杨尚虎康复费464230.80元｛[导尿管594元/月（1.98元/支×10支/天×30天/月）+塞来昔布胶囊163.10元/月（5盒/月×32.62元/盒）+中药460元/月+针灸理疗费750元/月]计2036.10元/月×19年（75岁-56岁）×12个月/年｝；9.判令恒源矿业公司支付杨尚虎未签订书面劳动合同的双倍工资差额45837元（4167元/月×11个月）；10.判令恒源矿业公司为杨尚虎核报工作以来应由单位承担的保险费用46151.73元，并立即为杨尚虎办理社会保险缴纳手续；11.判令恒源矿业公司返还杨尚虎安全风险押金8000元；12.判令恒源矿业公司按月向杨尚虎支付生活护理费1250.10元（4167元/月×30%），并根据实际情况随时调整；13.本案诉讼费用由恒源矿业公司承担。恒源矿业公司向一审法院起诉请求：1.判令恒源矿业公司按工伤六级标准赔付杨尚虎一次性伤残补助金48000元（3000元/月×16个月）、2019年12月至2020年5月伤残津贴10800元（3000元/月×60%×6个月）、医疗费2390.90元（903元+1487.90元）、住院伙食补助费4680元（20元/天×234天），合计65870.90元；2.本案诉讼费用由杨尚虎承担。一审法院审理查明:杨尚虎于2012年6月进入恒源矿业公司从事电工工作，双方未签订书面劳动合同，恒源矿业公司亦未依法为杨尚虎办理并缴纳各项社会保险；从2018年2月至2019年8月，恒源矿业公司每月实发杨尚虎工资4167元，2019年9月至2020年3月，每月实发工资2083元，自2020年4月起恒源矿业公司未再按月支付杨尚虎工资。2018年1月18日10时30分许，杨尚虎在工作过程中被脱落的电缆砸中摔落致伤，当即被送往海军安庆医院住院治疗，先后在海军安庆医院住院125天（2018年1月18日至2018年3月1日计42天，2018年5月31日至2018年8月18日计79天，2019年7月19日至2019年7月22日计4天）、安庆市红十字博爱医院92天（2018年3月1日至2018年6月1日）、安庆市立医院住院17天（2019年3月25日至2019年4月10日），共计住院234天。伤情诊断为：腰1椎体爆裂性骨折伴脱位不全瘫，马尾神经损伤，腰2椎体压缩性骨折，腰1、2双侧横突骨折，脊柱多发棘突骨折（T9-L1）,右侧7-10肋骨骨折，胸骨体骨质，创伤性湿肺。2020年4月3日海军安庆医院诊断证明书诊断意见：神经源性膀胱、尿光潴留等。处理意见，长期自家清洁导尿，每次导尿均需使用一次性无菌清洁导尿管，口服塞来昔布胶囊等。杨尚虎分别于2020年4月7日、2020年6月10日自费购买一次性使用无菌导尿管536.90元、951元；2020年4月3日支付海军安庆医院门诊医疗费152.24元，2020年5月11日支付安庆市迎江区华恩中医诊所治疗费750元，2020年6月1日支付安庆市红太阳爱民大药房购塞来昔布胶囊费用90元。杨尚虎住院治疗的医疗费及住院期间的护理人员工资（其中仍有住院18天护理人员工资未付）由恒源矿业公司支付。另2014年3月22日恒源矿业公司收取杨尚虎2014年安全风险抵押金8000元。杨尚虎自2012年7月至2020年3月按缴费基数的20%共缴纳养老保险费计46151.73元（其中个人按缴费基数的8%共缴纳养老保险费计18460.76元）。2018年8月20日，恒源矿业公司向枞阳人社局申请工伤认定，2018年10月26日该局作出编号2018-1-2047《认定工伤决定书》，认定杨尚虎受到的事故伤害属工伤。2019年6月5日，杨尚虎向铜陵市劳动能力鉴定委员会对其劳动功能障碍程度申请鉴定，该委于2019年7月3日作出编号2019-2-2017《因工负伤劳动能力鉴定结论书》，鉴定结论：劳动能力障碍程度鉴定为陆级。并告知对本鉴定结论不服的，可以自收到本鉴定结论书之日起15日内向安徽省劳动能力鉴定委员会申请再次鉴定。恒源矿业公司、杨尚虎分别于2019年7月19日、2019年7月29日签收该鉴定结论书。2019年7月30日，杨尚虎向安徽省劳动能力鉴定委员会对其劳动功能障碍程度申请再次鉴定，该委于2020年1月21日作出皖劳鉴2019451《工伤职工劳动能力再次鉴定结论书》，鉴定结论：劳动功能障碍程度鉴定为四级。本鉴定结论为此次鉴定最终结论。2019年8月29日恒源矿业公司向铜陵市劳动能力鉴定委员申请工伤直接导致疾病的确认，该委于2019年11月1日作出编号2019-3-2004《因工负伤确认项目结论书》，确认结论：工伤直接导致：神经源性膀胱、尿潴留、阳痿、大便失禁。确认意见为：神经源性膀胱、尿潴留、大便失禁，予以确认。2020年4月14日，杨尚虎向铜陵市劳动能力鉴定委员会申请鉴定生活自理障碍程度，该委于2020年6月4日作出编号2020-4-2001《因工负伤劳动能力鉴定结论书》，鉴定结论：生活自理障碍程度鉴定为生活部分不能自理。因恒源矿业公司一直未依法为杨尚虎办理社会保险缴纳手续，致使杨尚虎无法从工伤保险基金处获得工伤保险待遇，杨尚虎向枞阳县劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，要求裁决：1.恒源矿业公司立即向杨尚虎支付伤残补助金87507元；2.恒源矿业公司立即补齐杨尚虎2019年9月至11月伤残津贴差额3126.75元并自2019年10月起至领取养老金之日止按月3125.25元向杨尚虎支付伤残津贴(截至2020年4月为21876.75元)；3.恒源矿业公司立即向杨尚虎支付护理费66344.40元；4.恒源矿业公司立即向杨尚虎支付住院伙食补助费7020元；5.恒源矿业公司立即向杨尚虎支付医药费3372.24元；6.恒源矿业公司立即向杨尚虎支付伤残辅助器具费1487.90元；7.恒源矿业公司立即向杨尚虎支付后期取内固定手术费8000元；8.恒源矿业公司立即向杨尚虎康复费464230.80元；9.恒源矿业公司立即向杨尚虎支付未签订书面劳动合同的双倍工资差额45837元；10.恒源矿业公司为杨尚虎核报工作以来应由单位承担的保险费用46151.73元并立即为杨尚虎办理社会保险缴纳手续；11.恒源矿业公司立即返还杨尚虎安全风险押金8000元。枞阳县劳动人事争议仲裁委员会经审理于2020年6月15日作出枞劳人仲裁字[2020]第014号仲裁裁决书，裁决：1.恒源矿业公司自本裁决生效之日起15日内一次性支付杨尚虎一次性伤残补助金21*4167元﹦87507元，医疗费903+1487.9﹦2897.1元，住院伙食补助费234*30﹦7020元，护理费差额18*160.95﹦2897.1元；2019年9月-11月份伤残津贴差额3126.75元；2019年12月-2020年5月份伤残津贴4167*75%*6﹦18751.5元。2.恒源矿业公司自2020年6月起按月支付杨尚虎伤残津贴3125.25元至杨尚虎办理退休手续后并依法享受基本养老保险待遇止。3.恒源矿业公司自裁决生效之日起15日内一次退还杨尚虎安全风险抵押金8000元。4.驳回杨尚虎其他仲裁请求。因不服该裁决，杨尚虎与恒源矿业公司先后于法定期限内诉至法院，提出诉称之请求。另查明，2017年安徽省在岗职工平均工资为5660元/月，目前枞阳县最低工资标准为1550元/月。一审法院认为，根据庭审查明的事实，本案双方争议的焦点之一是杨尚虎劳动功能障碍程度应为四级还是六级。对此原判决认为，铜陵市劳动能力鉴定委员会对杨尚虎作出劳动能力障碍程度鉴定为陆级，因杨尚虎对该鉴定结论不服，在法定期限内向安徽省劳动能力鉴定委员会提出再次鉴定申请，符合《工伤保险条例》第二十六条规定，并非恒源矿业公司诉称的杨尚虎私自申请的重新鉴定，因再次鉴定结论为劳动能力障碍程度四级，且安徽省劳动能力鉴定委员会作出的劳动能力鉴定结论为最终结论，因此对杨尚虎劳动功能障碍程度应认定为四级。恒源矿业公司诉称按六级标准赔付杨尚虎一次性伤残补助金无事实依据，故不予采信。本案争议的焦点之二是杨尚虎诉求的住院及治疗期间的护理费66344.40元、后续取内固定手术费8000元及康复费464230.80元，能否支持。原判决认为，杨尚虎因工伤住院期间的护理费已由恒源矿业公司支付了护理人员工资（尚有住院18天护理人员工资未予支付），现杨尚虎要求支付治疗期间的护理费，对此期间是否需要护理，未提供医疗机构证明，也未向设区的市劳动能力鉴定委员会提出确认申请，因此对杨尚虎此项诉求不予支持，对住院18天未支付的护理人员工资予以认定，杨尚虎主张护理费标准160.95元/天，恒源矿业公司未提出异议，予以认定。杨尚虎主张后续取内固定手术费及康复费，因该两项费用尚未实际发生，其主张没有事实依据和法律依据，故对杨尚虎该项诉求不予支持。审理中，杨尚虎向一审法院申请对每月购买一次性导尿管所需数量和费用进行司法鉴定，因杨尚虎已将该项费用列入康复费用中，对工伤康复的确认，依据《安徽省实施办法》第十九条相关规定，由设区的市劳动能力鉴定委员会组织专家鉴定，因此对杨尚虎申请司法鉴定不予受理。本案争议焦点三是杨尚虎主张的未签订书面劳动合同双倍工资问题。原判决认为，根据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条规定“劳动争议申请仲裁的时效时间为一年。仲裁时效期间从当事人知道或者应当知道其权利被侵害之日起计算。”杨尚虎主张未签订书面劳动合同双倍工资问题，应当在其权利受到侵害之日起一年内提出，现主张双倍工资明显超过仲裁时效，故对其此项诉求不予支持。本案争议焦点四是杨尚虎主张恒源矿业公司立即为其办理社会保险缴纳手续，并核报工作以来应由单位承担的保险费用，能否支持。原判决认为，用人单位应当保障劳动者的合法权益。《中华人民共和国劳动法》第七十二条规定：“社会保险基金按照保险类型确定资金来源，逐步实行社会统筹。用人单位和劳动者必须依法参加社会保险，缴纳社会保险费。”《中华人民共和国社会保险法》第十条第一款规定“职工应当参加基本养老保险，由用人单位和职工共同缴纳基本养老保险费。”本案中，杨尚虎与恒源矿业公司之间存在劳动关系，作为用人单位的恒源矿业公司为劳动者办理社会保险是其法定义务，恒源矿业公司未为杨尚虎依法办理各项社会保险，其行为违反了法律规定，应当承担相应的法律责任。《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第一条规定：“劳动者以用人单位未为其办理社会保险手续，且社会保险经办机构不能补办导致其无法享受社会保险待遇为由，要求用人单位赔偿损失而发生争议的，人民法院应予受理。”杨尚虎因恒源矿业公司未为其办理社会保险，就企业职工基本养老保险费由个人垫付缴纳，造成了杨尚虎的损失，恒源矿业公司应予返还。因杨尚虎在恒源矿业公司处工作有较稳定的收入，其个人亦应承担一定的保险费，根据《安徽省降低社会保险费率综合方案》等政策的相关规定，职工基本养老保险费率降低后，个人缴费费率仍为8%，故对杨尚虎要求恒源矿业公司返还其缴纳的保险费应当扣除其个人承担的部分，即恒源矿业公司尚应返还杨尚虎缴纳的保险费计27690.97元（46151.73元-18460.76元）。关于杨尚虎要求恒源矿业公司为其办理社会保险缴纳手续，根据《中华人民共和国社会保险法》第六十三条第一款规定：“用人单位未按时足额缴纳社会保险费的，由社会保险费征收机构责令其限期缴纳或者补足。”故杨尚虎的社会保险费缴纳期限、基数及数额等核定应当由社会保险经办机构会同用人单位处理，属于行政管理范畴，不属于本案的审理范围，故对杨尚虎此项请求不予支持。对杨尚虎主张的生活护理费，虽亦是本案争议的焦点，因该事项未经仲裁程序处理，杨尚虎直接起诉不符合法律规定，且恒源矿业公司对此亦有异议，故对此不予审查。综上，杨尚虎在工作时间和工作场所内，因工作原因受到事故伤害，被依法认定为工伤，经鉴定伤残级别为四级，根据《工伤保险条例》相关规定，保留双方的劳动关系，退出工作岗位，依法享受工伤保险待遇。根据《中华人民共和国社会保险法》第四十一条规定“职工所在用人单位未依法缴纳工伤保险费，发生工伤事故的，由用人单位支付工伤保险待遇。用人单位不支付的，从工伤保险基金中先行支付。”恒源矿业公司未依法为杨尚虎办理工伤保险，导致其无法从工伤保险基金中获得工伤保险待遇，因此对杨尚虎应享受的工伤保险待遇应由用人单位恒源矿业公司支付。恒源矿业公司在杨尚虎工作期间收取安全风险抵押金8000元，一直未予返还，违反《中华人民共和国劳动合同法》第九条规定“用人单位招用劳动者，不得扣押劳动者的居民身份证和其他证件，不得要求劳动者提供担保或者以其他名义向劳动者收取财物。”恒源矿业公司应予返还。对杨尚虎主张的住院伙食补助费标准30元/天，符合法律规定，予以认定。原判决对杨尚虎的诉求认定如下：一次性伤残补助金87507元（4167元/月×21月）、自2019年9月至2020年3月止计7个月伤残津贴差额7295.75元｛[（4167元/月×75%）-2083元]×7个月｝并自2020年4月起至领取养老保险金之月止按月支付伤残津贴3125.25元（2020年4月至2020年9月计6个月伤残津贴为18751.50元）、住院18天护理人员费用2897.10元（160.95元/天×18天）、住院伙食补助费7020元（30元/天×234天）、医疗费2480.14元（536.90元+951元+152.24元+750元+90元）、安全风险抵押金8000元、基本养老保险27690.97元。综上所述，对杨尚虎、恒源矿业公司的诉讼请求符合法律规定的部分，予以支持。依照《中华人民共和国劳动法》第七十二条，《中华人民共和国社会保险法》第十条第一款、第四十一条，《中华人民共和国劳动合同法》第九条，《工伤保险条例》第三十条、第三十五条，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（二）》第六条、第十一条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第一条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条规定，判决：一、被告（原告）安徽省枞阳县恒源矿业有限责任公司于本判决生效后十五日内支付原告（被告）杨尚虎一次性伤残补助金87507元、2019年9月至2020年3月计7个月伤残津贴差额7295.75元、2020年4月至2020年9月计6个月伤残津贴18751.50元、护理人员费用2897.10元、住院伙食补助费7020元、医疗费2480.14元，合计125951.49元；二、被告（原告）安徽省枞阳县恒源矿业有限责任公司自2020年10月起按月支付原告（被告）杨尚虎伤残津贴3125.25元至杨尚虎依法享受基本养老保险待遇之月止，款限每月20日前支付；三、被告（原告）安徽省枞阳县恒源矿业有限责任公司于本判决生效后十五日内返还原告（被告）杨尚虎安全风险抵押金8000元；四、被告（原告）安徽省枞阳县恒源矿业有限责任公司于本判决生效后十五日内返还原告（被告）杨尚虎垫付的企业职工基本养老保险费27690.97元；五、驳回原告（被告）杨尚虎的其他诉讼请求；六、驳回被告（原告）安徽省枞阳县恒源矿业有限责任公司的其他诉讼请求。案件受理费20元，由杨尚虎、安徽省枞阳县恒源矿业有限责任公司各负担10元。二审中，双方当事人均未提交新证据，本院对原判决认定的事实予以确认。本院认为，本案涉及以下争议焦点，现评判如下：一、杨尚虎的劳动能力障碍程度应如何认定。杨尚虎的劳动能力障碍程度经铜陵市劳动能力鉴定委员会鉴定为陆级，经安徽省劳动能力鉴定委员会再次鉴定为四级，且安徽省劳动能力鉴定委员会作出的《工伤职工劳动能力再次鉴定结论书》的鉴定结论为最终结论，杨尚虎的劳动能力障碍程度应以安徽省劳动能力鉴定委员会的鉴定结论为准。恒源矿业公司以杨尚虎的伤情不稳定、应当一年后再鉴定为由主张杨尚虎的劳动能力障碍程度为陆级无事实和法律依据，本院不予支持。二、杨尚虎的导尿管费用是否应纳入赔偿范围。杨尚虎主张其因工伤导致小便不能自解需使用导尿管，该事实未经工伤行政部门认定，杨尚虎使用导尿管的必要性无法认定，且导尿管的费用、数量均无法确认，杨尚虎主张该项费用缺乏事实依据，本院不予支持。三、恒源矿业公司是否应当支付杨尚虎自行缴纳的保险费中应当由用人单位缴纳的部分。为劳动者缴纳社会保险费用是用人单位的义务，恒源矿业公司未按规定为杨尚虎缴纳该项费用，杨尚虎自行缴纳该费用后，恒源矿业公司应向杨尚虎支付应由用人单位负担的部分。关于该项费用的数额，因恒源矿业公司未申请核定该数额，一审法院将杨尚虎缴纳的社会保险费总额扣除应由个人负担的部分后，由恒源矿业公司负担剩余部分并无不当。恒源矿业公司的该项上诉请求无法律依据，本院不予支持。综上所述，杨尚虎、恒源矿业公司的上诉请求均不能成立，应予驳回。原判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由安徽省枞阳县恒源矿业有限责任公司负担。本判决为终审判决。审判长 珠 容审判员 范道云审判员 郎继栋二〇二〇年十二月十日书记员 梁 弈附：本案适用的法律条文：《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。