广东省梅州市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）粤14民终1130号上诉人（原审被告）：彭辉文，男，汉族，1978年12月24日出生，公民身份号码441************733，住梅州市梅县*******老楼下。被上诉人（原审原告）：谢永兴，男，汉族，1975年3月15日出生，公民身份号码441************734，住梅州市梅县***********。委托诉讼代理人：潘广球，广东永庆律师事务所律师。委托诉讼代理人：郭丹妮，广东永庆律师事务所律师。上诉人彭辉文因与被上诉人谢永兴生命权、健康权、身体权纠纷一案，不服广东省梅州市梅县区人民法院（2020）粤1403民初447号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年9月11日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。彭辉文上诉请求：撤销一审判决，改判彭辉文不承担本案民事责任。事实与理由：一、经核查，2018年3月6日12时，梅县*******的罗志忠(罗远忠的弟弟)邀请朋友谢永兴，刘南及叶庆中等人在家吃午饭，当时村治保主任罗远忠也在一起吃饭，饭后一起泡茶聊天，后罗远忠因有事先行离开，罗志忠在聊天过程中谈起在梅州市梅县************桥旁有一块地方与罗伟华家有纠纷，罗志忠就打电话叫村委干部过来解决土地纠纷问题。在通话中，村干部赖永忠、罗胜灵不愿意来现场协助解决土地纠纷问题，谢永兴提出要罗志忠、刘南、叶庆中等人去干部家里理论土地纠纷问题，在村干部罗胜灵家理论未果后，谢永兴、罗志忠、刘南及叶庆中等人又回到罗志忠与罗伟华有争议的土地上，谢永兴跟罗志忠说要把有争议的土地用红砖围起来，接着罗伟华的妹妹罗美春在罗伟华家里听到其哥哥楼下旁的土地有人争吵声(当时彭辉文和罗美春已经在罗伟华家中)，随后谢永兴叫罗伟华出来解决土地纠纷问题，罗伟华当时没有出来，接着罗伟华的外甥彭辉文出来和谢永兴理论。在理论中，谢永兴在纠纷现场的地上拿起红砖砸向彭辉文，彭辉文躲开，红砖砸在门上反弹打伤罗志忠的妻子申小红，彭辉文见状跑进其舅舅罗伟华住家一楼，谢永兴见彭辉文走进房子里，随即冲了进来，谢永兴在罗伟华家地上拿起红砖砸向彭辉文头部，导致彭辉文头部流血，彭辉文立即把谢永兴按倒，谢永兴用嘴咬住彭辉文的右手食指、中指及无名指，彭辉文立即用左拳打在谢永兴嘴部，谢永兴把嘴张开后，彭辉文随即从身旁拿起扁担(竹子制成，长约150公分，厚度约2公分)打在谢永兴头部，导致谢永兴头部流血，谢永兴随后又拿起铁管打彭辉文，彭辉文的舅妈黄顺英见状把谢永兴手中的铁管抢掉，谢永兴又拿起手机砸向彭辉文，随即彭辉文准备上楼叫其舅舅下楼，谢永兴在楼梯口拉着彭辉文不让其上楼，彭辉文用右脚朝谢永兴踢去，谢永兴倒地后爬起来想离开罗伟华家，被彭辉文母亲罗美春及其舅妈黄顺英拦住不让谢永兴离开，后彭辉文、谢永兴被前来接警(当时罗远忠从外面回来时发现情况不对后打110报警)的民警送至畲江卫生院治疗。以上是梅州市梅县公安局调查核实的答复信访件内容。梅县区公安局在立案侦查时采集证据非法，曾两次因提交检察院的证据不足而退回补充侦查，所采集的证据与其答复人大信访完全不一致。梅县区人民法院刑事审判庭完全忽略梅县公安局信访答复件与证据不一致的事实，将谢永兴寻衅滋事、入屋行凶(彭辉文后经医院诊断脑部震荡、颅底骨骨折、顶部头皮开裂、全身多处挫伤)，彭辉文在自身生命已经受到严重伤害的情况下，采取的正当防卫行为，错判为故意伤害。二、谢永兴不是土地纠纷的当事人或当事人亲属，也不是村干部或政府部门的调解人员，其擅自来到纠纷一方寻衅滋事行凶，在彭辉文为避免矛盾激化躲避进屋内时，谢永兴私闯民宅，手持红砖猛击彭辉文头部至颅底骨折缝针五度，谢永兴应受法律制裁。上诉人认为，广东省梅州市梅县区人民法院(2019)粤1403刑初27号刑事判决错误，将逐级向上申诉，直至真正的违法犯罪人和相关责任人得到应有法律制裁为止。三、谢永兴起诉请求保护其生命权、健康权、身体权，但本案中谢永兴无故擅自到罗伟华家寻衅滋事行凶，致伤彭辉文，彭辉文的生命权、健康权、身体权亦应受到法律保护。四、谢永兴行凶致伤彭辉文，对彭辉文造成的身体伤害和精神损失如下：1.医疗费8273.7元；2.住院伙食补助费100元/天×15天=1500元；3.营养费50元/天×15天=750元；4.护理费15天×2人×150元/人=4500元；5.误工费，从住院之日起计算至取保候审终决裁定之日止（2018年3月6日一19年12月30日），彭辉文在畲江镇市场经营猪肉生意，按广东省2019年度人身损害赔偿计算标准中批发和零售业计算，199元/天×666天=132534元；6.交通费1500元；7.精神损害抚慰金5000元；以上合计人民币149057.7元。彭辉文将保留反诉谢永兴赔偿损失的权利。谢永兴辩称，一审判决正确，上诉人的反驳理由不成立，且刑事问题和民事问题不能混同，应驳回上诉请求。谢永兴于2020年3月6日向一审法院起诉请求：1.判令被告彭辉文赔偿原告损失合计102500.36元；2．本案诉讼费用由被告承担。一审法院认定事实：2018年3月6日上午，梅州市梅县********民罗志忠邀请朋友谢永兴（即本案原告）和刘南、叶庆中、李义东等人中午到其住家吃饭，饭后喝茶聊天时，罗志忠当面对原告等人讲,在官铺村凤凰山铁路旁的一块土地原是其本人的，现被邻居罗伟华霸占而产生矛盾纠纷，然后罗志忠还打电话给村民小组长罗胜灵、村委书记赖永忠要求出面解决，未果，原告提议找罗胜灵理论，接着，原告与罗志忠、刘南等人到生产队长罗胜灵住家要求出面解决土地纠纷，未果，原告又提议一同到有争议的土地现场看，罗志忠等人去到争议地现场后，原告还提议用砖块把双方争议的土地围起来，此时罗伟华的妹妹罗美春（被告的母亲在罗伟华住家）听到后过去理论和罗志忠等人发生争吵，此时原告大声叫喊要求罗伟华出来解决土地纠纷，被告听到争吵声后便从其舅父罗伟华住家出来与原告等人理论争吵，期间，原告从地上捡起一块砖块砸向被告，砖块砸在罗伟华外铁门上，反弹砸在旁边站着的申小红（罗志忠的妻子）头部致伤流血，被告见状走进罗伟华住家，原告见状冲上前随即跟进罗伟华住家一楼，在一楼地上捡起砖块砸在被告头上，砖块掉落地上，此时被告反手将原告按倒在地，用右手掐住原告的脖子时，原告用嘴咬住被告的右手指，被告则用左拳朝原告的嘴角击打两拳后把手抽出，然后被告用右膝盖顶着原告的腹部，右手按住胸部，此时原告用手去抓（找）地上的红砖，双脚乱踢，被告见状起身拿取旁边的1条扁担朝原告头部打击致伤，在其舅母等人劝止下，双方停止互殴，原告欲离开被罗伟华等人阻拦，后双方被接报赶到民警送至医院治伤。经鉴定，原告的损伤程度属轻伤二级，被告的损伤程度属轻微伤。（2019）粤1403刑初27号刑事判决书认定彭辉文犯故意伤害罪，但综合案件是民事纠纷引起，谢永兴的过错、彭辉文的自首情节及犯罪情节较轻等情节，彭辉文依法免于刑事处罚。原告受伤后先送至梅州市梅县******卫生院初步治疗花费146.61元，后被送至中山大学附属第三医院粤东医院急诊治疗花费3720.96元，然后转入住院治疗，自2018年3月6日至2018年3月26日共住院20天花费20014.70元，经检查，被诊断为1.左手第5掌骨骨折；2.左侧第5掌指关节脱位；3.脑震荡；4.右侧颞顶部头皮血肿；5.双侧肺挫伤；6.全身多处挫伤皮肤裂伤；7.右手第5指骨骨折。出院意见1.住院期间陪护贰位；2.出院后注意休息，全休治疗4月，建议陪护壹人，加强营养，出院后禁止左手负重，注意功能锻炼，定期骨科门诊复查X线（术后1、3、6、12月，费用约300元/次），经骨科医生允许后方可左手负重；3．预计3月后拆除左手第5掌指关节内固定，1年后拆除左第5掌骨内固定，费用约需共壹万伍仟元，期间如有不适，随时来诊。后原告又于2018年6月5日在中山大学附属第三医院粤东医院住院治疗，自2018年6月5日至2018年6月8日共住院3天花费3397.10元，经检查，被诊断为1.左手第5掌指关节脱位、左手第5掌骨骨折治疗后恢复期；2.骨质疏松。出院医嘱：1.注意切口卫生，术后12天拆线；2.左上肢术后2个月禁止剧烈活动；3.如有不适，随时复诊。后原告又于2019年8月26日在中山大学附属第三医院粤东医院住院治疗，自2019年8月26日至2019年9月1日共住院6天花费4650.99元，经检查，被诊断为1.左手第5掌骨取除骨折内固定装置；2.骨质疏松。出院医嘱：1.出院后注意休息，加强营养，保持切口干洁，门诊定期换药适时拆线，出院后禁止左手掌过度负重，注意加强左手掌屈伸功能锻炼，定期骨折门诊复查X线；2.如有不适，随时来诊。被告于2020年3月27日的一审庭审中提起反诉，要求原告赔偿其损失，但未在规定的时间内缴纳反诉费用。原告于2020年3月27日庭审后向一审法院申请对原告的伤残等级进行鉴定，后一审法院依法进行摇珠，确定由广东中一司法鉴定中心对原告的伤残等级进行鉴定，广东中一司法鉴定中心于2020年4月29日向一审法院邮寄司法鉴定缴费通知书，后一审法院告知原告按通知书进行缴费，但至2020年7月29日原告方告知一审法院未按通知书进行缴费，不对伤残等级进行鉴定。一审法院认为，公民享有生命健康权。行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任，被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。本案中，原、被告本不相识，原告因其朋友与被告舅父家中的土地纠纷从中挑事，在被告躲进其舅父家中时，原告仍跟随进门并捡起砖块朝被告扔去，随后双方发生肢体冲突，在被告用右膝盖顶着原告腹部，右手按住原告胸部时，原告用手去抓（找）地上的红砖双脚乱踢时，被告还起身拿取旁边的扁担朝原告头部打击致伤，行为过激。土地纠纷问题本与原告无关，应由纠纷当事人采取正当途径解决，原告却强行出头，从中挑事，捡砖块砸人，闯进他人住宅殴打被告，遇事不冷静，未积极寻求正确的解决方法，双方由言语冲突发展至肢体冲突，致使伤害的发生。故原、被告应按照各自过错承担相应的侵权责任。综合查明的事实，原告对本次事件的发生负主要责任，被告对本次事件的发生负次要责任。原告的合理损失为：1．医疗费31930.36元；2．住院伙食补助费2900元（100元/天×29天）；3．营养费1450元（50元/天×29天）；4．护理费，第一次住院时医院医嘱住院期间陪护贰位，全休治疗4月，建议陪护壹人，故护理费为150元/人/天×2人×20天＋4个月×30天/月×150元/人/天×1人＝24000元，现原告只要求护理费8700元，不违反法律规定，予以认定；5.骨科门诊复查X线费用1200元（300元/次×4次）；6.误工费，原告在畲江零售新鲜猪肉，故其误工费应为61603元/年÷365天×180天（原告第一次住院2018年3月6日至与原告第三次出院2019年9月1日）＝30379.56元；7.交通费，因原告未提供相应的费用凭据，酌情支持200元；8.精神损害抚慰金，因原告伤情为轻伤二级，酌定支持2000元；以上损失合计78219.92元。对于原告要求被告赔偿1年后拆除左第5掌骨内固定费用15000元，因原告第三次住院的目的就是拆除左第5掌骨内固定，该费用已计算至医疗费用中，不应重复计算，不予支持。根据原、被告在纠纷发生过程中各自过错程度的大小，确定由被告承担三成的过错责任即23465.98元，其余七成责任和损失由原告承担。案经调解无效。一审法院依据《中华人民共和国侵权责任法》第二条、第十六条、第二十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条之规定，于2020年8月7日判决：被告彭辉文应于本判决生效后10日内赔偿原告谢永兴损失23465.98元。如果被告彭辉文未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付延迟履行期间的债务利息。案件受理费1012元，按规定减半收取506元，由原告谢永兴负担354元，被告彭辉文负担152元（该152元已由原告谢永兴预交，由被告彭辉文与上述判决款项一并迳付给原告谢永兴）。二审中，当事人未提交新证据。经查，一审判决查明的事实属实，本院予以确认。本院认为，本案审理的是谢永兴起诉请求彭辉文承担损害赔偿民事责任的问题，对于彭辉文的刑事责任问题不属本案民事诉讼的审查范围，对于彭辉文主张被谢永兴致伤的损害赔偿问题，彭辉文在本案中未依照法定程序提出诉讼请求，需由彭辉文另行依法请求处理。本案中，因谢永兴朋友与彭辉文舅舅的土地纠纷问题，谢永兴上门挑事、行为过激，谢永兴与彭辉文从口角争执后发展至肢体冲突，导致损害。根据本案损害发生的经过，对本案谢永兴的损失，一审法院认定谢永兴负主要责任（70%），彭辉文负次要责任（30%），并无不当。综上所述，上诉人彭辉文的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费1012元（已由上诉人预交1012元），由上诉人彭辉文负担。本判决为终审判决。审 判 长 陆宝华审 判 员 陈国华审 判 员 曾园芳二〇二〇年十二月二日法官助理 范宜洪书 记 员 朱红珍