江苏省常州市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）苏04民终3806号上诉人（原审被告）：江苏粘博士新材料有限公司，住所地溧阳市上上路**。法定代表人：戚务俊，该公司执行董事。委托诉讼代理人：崔滇，江苏常明律师事务所律师。委托诉讼代理人：周腊梅，江苏常明律师事务所律师。被上诉人（原审原告)：溧阳市嘉羽机械制造有限公司，，住所地溧阳市埭头镇渡头街**法定代表人：陈明阳，该公司董事长。委托诉讼代理人：李春雷，江苏天目湖律师事务所律师。上诉人江苏粘博士新材料有限公司（以下简称粘博士公司）因与被上诉人溧阳市嘉羽机械制造有限公司（以下简称嘉羽公司）建设工程施工合同纠纷一案，不服溧阳市人民法院（2020）苏0481民初1125号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年9月11日立案受理后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。粘博士公司上诉请求：撤销一审判决，改判驳回嘉羽公司的一审诉讼请求;一、二审诉讼费由嘉羽公司承担。事实和理由：一、涉案工程未竣工验收。《中华人民共和国建筑法》第六十一条：“交付竣工验收的建筑工程，必须符合规定的建筑工程质量标准，有完整的工程技术经济资料和经签署的工程保修书，并具备国家规定的其他竣工条件。”然而，嘉羽公司在工程施工完毕后没有提供竣工报告以及任何工程技术资料（包括竣工图纸等等任何可以反映工程量的技术资料），经粘博士公司多次催告，嘉羽公司拒不提供，导致没法进行竣工结算。二、一审判决适用法律确有错误。涉案工程未满质保期，嘉羽公司诉请质保金不能成立。虽然双方签订的合同约定质保期为一年，但根据江苏高院审理建设工程施工合同纠纷案件若干问题的意见《苏高法审委[2008]26号》第六条：“建设工程施工合同中约定的正常使用条件下工程的保修期限低于法律、行政法规规定的最低期限，当事人要求确认该约定无效的，人民法院应予支持。”《建设工程质量管理条例》在正常使用条件下，建设工程的最低保修期限为:（四）电气管线、给排水管道、设备安装和装修工程，为2年。建设工程的保修期，自竣工验收合格之日起计算。涉案工程为办公楼电缆安装工程，属于电气管线，其最低保修期限应为2年，故工程承包协议第七条质保期一年的约定无效。三、涉案合同的价格显失公正，并且签订过程涉嫌商业贿赂与合同欺诈，已向公安机关报案。粘博士公司在一审期间申请法院对涉案工程现场堪查检验并申请法院委托鉴定机构对嘉羽公司的工程量以及造价进行鉴定，但一审法院未予理睬，现粘博士公司请求二审法院委托司法鉴定机构对涉案工程的工程量以及造价进行鉴定。嘉羽公司辩称，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，程序合法，应予维持。1.粘博士公司称“案涉工程未竣工验收”，嘉羽公司认为出现该情况不能归责于嘉羽公司，应当由粘博士公司承担风险。粘博士公司在明知工程未经竣工验收的情况下，仍然使用未经竣工验收的建设工程，应认定粘博士公司已经以其行为认可了建设工程质量合格或者自愿承担质量瑕疵和风险，也表明粘博士公司已经实现了合同目的，粘博士公司再以未经竣工验收合格为由，拒付嘉羽公司工程款，依据不足。且在本案中并不适用粘博士公司援引的《建筑法》。根据全国人大法工委的《建筑法释义》，建筑是指具有顶盖、梁柱和墙壁，供人们生产、生活等使用的建筑物。包括民用住宅、厂房、仓库、办公楼、影剧院、体育馆、学校校舍等各类房屋。故并非所有建设工程活动都属于建筑工程、适用建筑法。结合案涉合同的工程内容为办公楼电缆安装，当然不适用《建筑法》第六十一条的规定。2.粘博士公司称“涉案工程未满质保期”的观点错误。粘博士公司认为关于质保期的规定应当适用《建设工程质量管理条例》，这显然是未能区分“质保期”和“保修期”的概念。质保期又叫缺陷责任期，是指质量保证期限；保修期是指提供售后维修、服务保障的期限。两者适用法律不同，质保期的相关规定应当适用《建设工程质量保证金管理办法》，根据该办法第二条第3款的规定:“缺陷责任期一般为1年，最长不超过2年，由发、承包双方在合同中约定”。根据该条规定，案涉合同约定的质保期为1年并无不妥。3.粘博士公司请求对工程量进行鉴定没有依据。粘博士公司与嘉羽公司在合同中约定的是以固定价作为工程结算方式，现粘博士公司又对工程量提出鉴定申请，显然是意图用评估价改变原合同约定的固定价，违背了意思自治的原则，是极不诚信的行为，也不利于保障交易安全。4.粘博士公司称合同签订过程涉嫌商业贿赂与合同欺诈，已经向公安机关报案。嘉羽公司认为报案是粘博士公司的权利，对此无可厚非。但对于报案的理由，嘉羽公司不予认可，这纯粹是粘博士公司臆造出来的理由。嘉羽公司也相信公安机关收到报案后会做出公正处理，其实公安机关至今未受理也是一种明显的处理结果。嘉羽公司向一审法院起诉请求：1.判令粘博士公司立即支付工程质保金149204.3元；2.判令粘博士公司承担本次诉讼的诉讼费用。一审法院认定事实：嘉羽公司、粘博士公司于2018年3月29日签订了案涉工程的工程承包协议，事后由嘉羽公司为粘博士公司办公楼安装了电缆，工程造价为2984086元。截至到2018年5月11日，粘博士公司一共向嘉羽公司支付了2834881.7元，即95%。粘博士公司尚欠嘉羽公司质保金149204.3元，现质保期已届满且粘博士公司早已实际使用了案涉工程。一审中，嘉羽公司向法院提交如下证据：书证一、工程承包协议，证明嘉羽公司为粘博士公司办公楼电缆安装工程进行施工。工程造价2984086元，本工程一次性包死价。工期20天，付款价款支付方式为预付30%，即895225.8元。工程完成验收合同七日内付总额95%，5%质保一年。书证二、支付凭证两份，证明截止2018年5月11日，粘博士公司共向嘉羽公司支付2834881.7元，即95%。尚欠质保金149204.3元。粘博士公司质证称，对于书证一的真实性没有异议，但是合法性有异议，因为第一份合同涉嫌商业贿赂。根据证据的第六条明确规定，验收应该以设计方案和图纸为依据。对于书证二，没有异议。一审法院认为，根据嘉羽公司、粘博士公司的庭审陈述及提供的证据，能够证明嘉羽公司按合同履行了相关的义务，粘博士公司也实际使用了案涉工程且已支付了95%的工程款，因嘉羽公司、粘博士公司约定的质保金支付期限已届满，粘博士公司理应支付嘉羽公司质保金。对于粘博士公司要求对案涉工程进行造价鉴定及要求嘉羽公司交付相关的图纸资料的辩称没有事实和法律依据且与双方签订的合同约定不相符合，对此一审不予采纳。判决：江苏粘博士新材料有限公司于判决生效之日起十日内向溧阳市嘉羽机械制造有限公司支付工程款149204.3元。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费减半收取1642元，由粘博士公司负担。二审中，双方当事人均未提交新证据。双方当事人对一审法院查明的事实无异议，本院依法予以确认。二审中查明，双方在工程承包协议中约定，由粘博士公司提供图纸，嘉羽公司按图施工；验收标准以相关设计方案、图纸为依据。二审中，关于涉案工程完工时间，粘博士公司陈述是2018年上半年；嘉羽公司陈述是2018年5月。关于施工图，嘉羽公司陈述一开始就没有图纸；粘博士公司称应该由嘉羽公司负责设计图。本院认为：依据嘉羽公司、粘博士公司在工程承包协议中的约定，施工图应当由粘博士公司提供。因粘博士公司未向嘉羽公司提供施工图，在工程完工后，粘博士公司以嘉羽公司未提供竣工图为由未对工程进行竣工验收，该理由不能成立。工程质量保证金的返还期限并不等同于工程质量保修期，当事人可以约定质量保证金的返还期限，发包人返还质量保证金后，不影响承包人根据合同约定或法律规定履行工程保修义务。本案双方约定质量保证金的支付时间为一年，至嘉羽公司提起诉讼时，粘博士公司使用涉案工程的时间已逾一年，故嘉羽公司主张粘博士公司支付质量保证金的请求符合合同约定及法律规定，一审予以支持并无不当。涉案工程的计价方式为一次性包死价，粘博士公司申请对工程造价进行鉴定，该申请不符合双方约定，二审不予支持。粘博士公司认为涉案合同价格显失公正，但未能提供证据予以证明，二审不予采信。综上，粘博士公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费3284元，由粘博士公司负担。本判决为终审判决。审 判 长 吴红娥审 判 员 卢文忠审 判 员 袁海燕二〇二〇年十二月九日法官助理 潘 军书 记 员 邹 静