陕西省铜川市中级人民法院   民事判决书       （2020）陕02民终432号     上诉人（原审原告）：李兵，男，1973年1月22日生，汉族，住陕西省米脂县。    委托诉讼代理人：牛雁，陕西贺宝虎律师事务所律师。   被上诉人（原审被告）：谢青春，男，1962年11月12日生，汉族，住铜川市耀州区。   委托诉讼代理人：赵平，陕西泽界律师事务所律师。   被上诉人（原审被告）：铜川市弘鑫钙业有限公司，住所地：铜川市王益区。   法定代表人：孔庆强，系该公司总经理。     上诉人李兵因与被上诉人谢青春、铜川市弘鑫钙业有限公司（以下简称弘鑫公司）劳务合同纠纷一案，不服铜川市王益区人民法院（2020）陕0202民初26号民事判决，向本院提出上诉。本院于2020年10月9日立案后，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。上诉人李兵及其委托诉讼代理人牛雁，被上诉人谢青春的委托诉讼代理人赵平到庭参加诉讼，被上诉人弘鑫公司经本院合法传唤未到庭，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。    李兵上诉请求：1、撤销铜川市王益区人民法院（2020）陕0202民初26号民事判决，改判二被上诉人共同支付其工程劳务费223971.5元，并承担迟延给付期间的资金占用损失（从验工计价日2019年3月4日到实际给付日按照月利率20%核算）；2、一二审案件受理费由被上诉人承担。事实与理由：一、一审认定事实不清。1、一审法院仅对合同内容做了记载，但对验收计价结算的事实未查清，不全面，无法显示全面真实情况，没有查清李兵和谢青春已经验收结算的事实。其与谢青春2019年3月4日验收计价结算，根据验工计价单显示，双方核算数额为558971.5元，扣除已支付的335000元，剩余223971.5元。谢青春一审对该数字予以认可，仅仅是其认为存在质量问题，应当扣除。2、验工计价单，签名栏以下手写的质保金一年，维修到质保期后扣除是验工计价单形成之后，李兵找谢青春要账时谢青春单方添加，该部分没有经过李兵同意，也没有谢青春签字，不构成验工计价单的有效内容。3、一审判决认为“但双方在该计价单中明确约定扣除内容被上诉人故依涂抹消除”无证据支持。该处签名栏以下被遮盖的地方，是因李兵追债时谢青春单方这已经形成的该计价单下方添加文字，没有经过李兵同意，李兵才书写为“不同意”三个字，后来李兵将不同意三字划掉导致划破此处面积不到1×2.5CM，后来进行遮盖。二、原判适用法律错误。1、李兵并没有违反当事人的诚实义务和举证责任，不存在违反法律规定的情形。2、本案签名栏以下手写的“质保金一年，维修到质保期后扣除”的字样，并不构成合同或者验工计价单的有效组成部分，因该添加文字未经李兵和谢青春任何一方签名确认，不属于验收计价的有效的条款。3、上诉人一审提交证据验工计价单，是签名栏以上双方已经确认过的核算金额，签名栏以下，无双方确认的手写内容，即便质保期一年该尾款至今早已超过2020年3月5日过了质保金，不存在扣除费用的事。故二审法院应予以纠正。三、弘鑫公司作为建设单位，提交的结算单中不包括上诉人施工的内容及款项给付，不能证明其向谢青春足额支付工程款的效力。基于弘鑫公司违法发包工程，根据建设部建设领域农民工工资支付管理暂行办法第12条，及《国务院办公厅关于全面治理拖欠农民工工资问题的意见》国办发（2016）1号三、（九）落实清偿欠薪责任。李兵的工程劳务费，在2019年3月4日已经结算，且涉案合同第五条约定，最后下余工程款完工后一次性付清。   谢青春辩称，双方签订的合同对质量进行了约定，短板、裂缝由李兵负责,李兵的身份是承包方。在案涉工程中双方并未交工、验收和最终结算，而且在施工中出现短板裂缝等质量问题，李兵边施工边修补，根据相关规定，在质量合格情况下才能主张价款，但是涉案工程存在严重的质量问题，且其拒绝修补无权主张借款。因工程存在质量问题，谢青春进行了大量的修补，同时，弘鑫公司也进行了部分修补，两部分修补费用合计255253.5元、扣除已支付部分，不欠任何款项。本案证据计价单是双方协商一致，修补费用予以扣除的情况下形成的。该55万元的款项形成的前提是必须扣除修补费用，即被上诉人花费的255253.5元。   弘鑫公司提交书面答辩称，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应驳回上诉。本案中合同相对方是谢青春，双方签订合同并履行完毕，我方已支付完全部工程款和保证金，在涉案工程上不存在再次承担付款的责任，一审法院对该部分的事实认定清楚、正确。   李兵向一审法本院诉讼请求：1、请求依法判令二被告共同支付原告工程劳务费223971.5元并承担迟延给付期间的资金占用损失（从验工计价日2019年3月4日到实际给付日，按照月利率2%计算）；2、本案诉讼费由被告承担。   李兵围绕其诉讼请求提交了以下证据：     1、2018年8月7日，谢青春与李兵签订的《铜川市王益区XX镇XX至王家塬公路砼路面工程施工合同》（以下简称施工合同）。   2、2019年3月4日《铜川市王益区XX镇XX道XX公路砼路面及砼水渠，弘鑫钙业厂区地面混凝土硬化和杂工及其它验工计价单》（以下简称验工计价单）。   3、考勤表。                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                 经当庭举证、质证，被告对证据1、2均不予认可，质证称：原告将双方签订的合同第2页进行了更换，并对计价单中双方约定的扣除款项进行了涂抹。对证据3无异议。   弘鑫公司质证称与其无关。   谢青春围绕其答辩意见提交了以下证据：   1、2018年8月7日，谢青春与李兵签订的《施工合同》，合同第2页处有“（灌缝由乙方负责人工）”，“（短板由乙方自行处理）”，原告在上述2处均签名确认。   2、微信聊天记录及照片4张，证明原告施工的路面存在质量问题。   3、施工日志、《修村路面施工结算》。   4、2018年弘鑫公司向谢青春下发的《处罚通知》，2019年2月27日谢青春与弘鑫公司签订的《协议书》复印件。   经当庭举证、质证，原告对上述证据1、2的真实性无异议，但对被告称原告施工的路面存在质量问题不予认可。对证据3 的真实性及证明目的不予认可，对证据4质证称与其无关。   弘鑫公司质证称其与谢青春签订的《协议书》属实，其已将劳务费及质保金支付完毕。   弘鑫公司围绕其答辩意见提交了以下证据：   1、2018年6月23日弘鑫公司与谢青春签订的《 铜川市王益区XX镇XX村XX组XX公路改造工程施工合同》及2019年2月27日双方签订的《协议书》。   2、《铜川市王益区XX镇XX村XX组XX公路改造工程计量》，弘鑫公司根据该计量单已将款项付清。   经当庭举证、质证，原告称证据1与其无关，对证据2的真实性不予认可，该《计量单》中无原告施工的部分。   谢青春对上述证据的真实性均无异议。   一审法院认定事实：   2018年6月23日，弘鑫公司与谢青春签订《铜川市王益区XX镇XX村XX组XX公路改造工程施工合同》，弘鑫公司作为发包人将铜川市王益区XX镇XX村XX组XX公路改造工程发包给谢青春，由谢青春负责该工程的承建工作。上述合同签订后，谢青春于2018年8月7日与李兵签订《施工合同》，谢青春将铜川市王益区XX镇XX至王家塬公路工程的路面铺筑人工费项目承包给李兵，承包内容包括：XX层以上的砼路面浇筑振捣、原浆收面三遍细拉毛，覆盖塑料保温膜，砼路面分格切缝（砼路面厚度为24cm）；合同并约定工程造价为：王益区XX镇XX至王家塬道路长约3km，设计砼路宽度为8m，砼路面约25000㎡，承包协商价格18元/㎡，决算以最后实测面积为准；约定工期为：开工日至完成工时约为50天，2018年8月8日至9月30日完工；付款方式为：开工两天后谢青春付李兵2万元生活费，中途付款双方协商决定，最后下余工程款完工后一次性付清。合同第2页中手写增加“灌缝由乙方负责人工”、“短板由乙方自行处理”，李兵签字确认。   上述合同签订后，李兵带人进场施工，至2019年3月4日双方进行了计价结算，形成《验工计价单》，总合计为558971.5元。谢青春在该计价单甲方处签名，李兵在乙方处签名。签名下方有手写内容为“质保金一年……，维修到质保期扣除”其中，“质保金一年”后的内容被李兵涂抹掉。   另查明，2019年2月27日，弘鑫公司与谢青春签订《协议书》1份，双方就上述工程已经施工完毕，核算确定工程总价款为3950000元；约定工程质量保证金为300000元，自2018年12月31日起至2019年12月31日止，到期后7日内无异议，由弘鑫公司一次性支付。根据该协议，弘鑫公司已将上述款项及保证金支付给谢青春。   一审法院认为，根据法律规定：当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。本案中，双方对原告施工的事实无异议，庭审中，原告提交的验工计价单上虽载明施工总价款为558971.5元，但双方在该计价单中明确约定的扣除内容被原告故意涂抹消除，且庭审中双方对原告涂抹的内容陈述不一致。当事人提供证据必须真实合法，原告故意将其涂抹的计价单作为证据提交法庭，违反诚实信用原则，且因为其涂抹证据导致本案相关事实无法查清。故原告请求判令二被告支付剩余劳务费223971.5元并承担迟延给付期间的资金占用损失的诉讼请求，证据不足。依照《中华人民共和国民法总则》第七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决：驳回原告李兵的诉讼请求。案件受理费4660元，由原告李兵负担。   二审中，当事人均未提交新证据，二审查明事实与一审认定事实一致，本院予以确认。   本院认为，本案争议焦点是李兵主张谢青春和弘鑫公司支付劳务费和利息的请求应否支持。李兵以其履行完双方签订合同义务，谢青春应支付其劳务费，谢青春认为虽然工程完工，但存在质量问题，应对修补费用予以扣除。从本案双方当事人提交的证据看，2018年6月23日，弘鑫公司与谢青春签订《施工合同》，弘鑫公司将案涉工程发包给谢青春，由谢青春负责该工程的承建工作。2018年8月7日，谢青春与李兵签订了《施工合同》，约定承包形式为：承担路面辅筑人工费；承包内容为：XX层以上的砼路面浇筑振捣、原浆收面三遍细拉毛，覆盖塑料保温膜，砼路面分格切缝（砼路面厚度为24cm）；工程造价为：XX镇XX至王家塬道路长约3km，设计砼路宽度为8m，砼路面约25000㎡，承包协商价格18元/㎡，决算以最后实测面积为准；同时约定由谢青春提供一切施工用料，包括砼、膨胀缝用料、路面用钢筋、保温材料等。约定由李兵自行提供施工所用机械、模板等工具，严格按要求施工。2019年3月4日，谢青春与李兵签署了《验工计价单》，记载内容为砼路面、厂区砼硬化共24410㎡，每㎡18元，砼水渠2025.3ｍ，每ｍ55元，杂工30个每个120元等均是以面积、米数及个数进行计价，并未体现对材料、技术的要求，结合双方签订的施工合同内容，能够认定李兵履行的合同内容为提供劳务。对谢青春认为李兵在施工合同中注明“灌缝由李兵负责人工；短板由李兵自行处理”，现因工程出现质量问题，应对维修费予以扣除。根据谁主张谁举证原则，谢青春主张工程质量存在问题而产生维修费，但其并未提供证据证明维修费的产生是由于李兵施工造成的，从当事人提交的微信截图中能够反应出“水泥标号不够”是出现质量问题的其中一个原因，工程质量是由于人工问题还是材料原因，谢青春未提交证据证明。如果是由于李兵的施工造成工程质量出现问题，可在有新的证据后，另行主张。故对维修费从李兵应得劳务费中扣除无事实和法律依据，上诉人李兵主张的劳务费理由正当，应予支持。弘鑫公司已将工程款全部支付给谢青春，依照法律规定，弘鑫公司不再承担支付案涉款项责任，故李兵主张弘鑫公司支付劳务费的请求不能成立，本院不予支持。关于剩余劳务费数额，二审中，李兵当庭自认已收到谢青春给付335000元，谢青春认为还有10000元给了李兵的妻哥，但李兵否认，谢青春亦无提交证据证明，故应认定已付款为335000元。关于李兵主张利息的请求，应予支持，从应付劳务费次日起计付。当事人双方于2019年3月4日签订验工计价单，已对劳务费进行结算，故利息应从2019年3月5日起计算。   综上所述，上诉人李兵请求谢青春支付劳务费的上诉请求成立，本院予以采信。其对弘鑫公司的请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，唯判决不当，应予以改判。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：   一、撤销铜川市王益区人民法院（2020）陕0202民初26号民事判决；   二、被上诉人谢青春于本判决生效后10日内支付上诉人李兵劳务费223971.5元及利息（利息以223971.5元为基数，自2019年3月5日起计算至2019年8月19日按照中国人民银行同期同类贷款利率计算，自2019年8月20日起至实际清偿之日止按照同期全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算）；   三、驳回李兵对铜川市弘鑫钙业有限公司的诉讼请求。     如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。     一、二审案件受理费各4660元，均由谢青春负担。    本判决为终审判决。                                  审 判 长 陈建安                          审 判 员 郭玉荣                     审 判 员 康建军                                                             二〇二〇年十二月三日                                书 记 员 孙倩倩      1