四川省营山县人民法院 民 事 判 决 书 （2020)川1322民初2588号 原告：文小春，男，生于1983年9月16日，汉族，住四川省营山县。 委托诉讼代理人：冉斌，四川斌鼎律师事务所律师。 委托诉讼代理人：唐唫吟，四川斌鼎律师事务所律师。 委托诉讼代理人：陈雨，四川斌鼎律师事务所实习律师。 被告：周小刚，男，生于1975年2月6日，汉族，住四川省营山县。 委托诉讼代理人：谢晋宏，南充市顺庆区同舟法律服务所法律工作者。 委托诉讼代理人：张宏，营山县朗池法律服务所法律工作者。 被告：成都建工集团有限公司，住所地成都市青羊区八宝街**。 法定代表人：赵卫东，总经理。 原告文小春与被告周小刚、成都建工集团有限公司提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2020年8月27日立案受理，依法由本院审判员刘苍适用简易程序独任审判，于2020年9月23日、2020年11月11日、2020年11月16日公开开庭进行了审理，原告文小春及委托诉讼代理人冉斌、唐唫吟、陈雨，被告周小刚及委托诉讼代理人谢晋宏、张宏，到庭参加了诉讼，被告成都建工集团有限公司经本院传票传唤，无正当理由，拒不到庭应诉，本案依法缺席审理，现已审理终结。 原告文小春向本院提出诉讼请求：1.判令二被告连带赔偿原告各项损失共计人民币349144.2元，其中医药费40406.56元，护理费10800元（90天，每天120元），误工费54000元（180天，每天300元），住院伙食补助费1240元（31天，每天40元），一次性残疾赔偿金144616元，精神抚慰金1万元，营养费2700元，被赡、抚养人生活费116688.2元（父文某某：25367元／年×17年×0.2×1／2＝43123.9元，母唐某某：25367元／年×20年×0.2×1／2＝50734元，子文某甲：25367元／年×4年×0.2×1／2＝10146.8元，女文某乙：25367元／年×5年×0.2×1／2＝12683.5元）；续医费、康复费14500元；鉴定费2600元；交通费2000元等费用。2.本案诉讼费由被告承担。审理中，原告变更诉讼请求第一项的金额为350554.2元，即增加了二次鉴定产生的交通费、住宿费、伙食费1410元。事实与理由：被告成都建工集团有限公司承建营山县人民医院的装修工程项目时，使用被告周小刚所有的装载机搬运装修材料。2020年1月27日，被告周小刚雇佣原告驾驶装载机负责搬运装修所需的材料，并且约定劳动报酬按每天300元计算，做一天计一天。2020年2月3日9时左右，原告在工地驾驶装载机搬运货物过程中致使腰部受伤。原告受伤后被送往营山县人民医院住院治疗，经诊断伤情为：1、腰椎骨折，2、胸腔积液，3、肺部感染等。经住院治疗，2020年3月5日出院。2020年8月5日，原告依法委托了南充鼎正司法鉴定所对本次损害进行司法鉴定，经鉴定原告的伤残程度为九级伤残。2014年1月，原告及家人与其父亲文某某居住的××镇××村××社房屋因城市规划，房屋被拆迁纳入在营山县××街道××社区，并且原告一直在县城从事驾驶工作，其生活、收入来源于城镇，因此在本案中原告的残疾赔偿金应按城镇人口标准予以计算赔偿。综上所述，原告与被告周小刚之间形成了雇佣合同法律关系且在从事雇佣活动中受伤，被告周小刚应对原告的本次损害承担赔偿责任，被告成都建工集团有限公司作为案涉工程的承建单位，应当与被告周小刚承担连带赔偿责任。原告为维护自己的合法权益，特诉至法院。 被告周小刚答辩称，对发生本次事故的事实无异议，原告受到损害是事实，也应当依法得到赔付。但本案中周小刚不是用工主体，不是本案适格的被告。实际的用工主体是成都建工集团有限公司，原告是为成都建工集团有限公司从事劳务导致的损害，原告受到的损失应由成都建工集团有限公司进行赔付。周小刚在事发后已经垫付了医药费41434.06元、护理费1700元、二次鉴定费3100元、坐便器50元、车辆护送费100元，另外还支付了原告10300元，共计垫付56684.06元，该款依法应由成都建工集团有限公司支付给周小刚。综上，请求驳回原告对被告周小刚的诉讼请求。 被告成都建工集团有限公司未到庭，也未向本院递交书面答辩状。 原告文小春针对其诉讼请求向本院提供了证据：协议书、被告周小刚向原告支付报酬的单据、鉴定意见书及相关住院治疗资料、家庭人口证明、车票等；被告周小刚围绕其答辩主张向本院提供了证据：结婚证复印件、被告周小刚垫付费用票据、团体意外险保单等；被告成都建工集团有限公司未向本院递交证据；本院为查清案件事实，依职权通知成都建工集团有限公司的员工陈某某（也系四川省营山县人民医院迁建及康复养老中心建设工程项目的现场负责人之一）作为证人出庭作证；本院组织当事人进行了证据交换并质证，对当事人无异议的证据本院予以确认并在卷佐证。 根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：被告成都建工集团有限公司在承建四川省营山县人民医院迁建及康复养老中心建设项目工程时，在施工过程中雇请被告周小刚所有的装载机搬运建筑材料，约定由装载机车主负责油料、装载机维修事宜，以及提供专业操作人员驾驶装载机，被告成都建工集团有限公司按每小时230元与被告周小刚结算劳务费。被告周小刚雇请原告文小春具体操作该装载机，双方约定按天结算劳务费。2020年1月27日原告文小春开始按照约定到涉案项目工程工地从事劳务工作，期间2020年2月3日上午，原告文小春在从事劳务工作过程中，将装载机发动后，从驾驶室出去擦拭挡风玻璃上的雨水，不慎从装载机上跌落摔伤。事发后，原告文小春被立即送往营山县人民医院住院治疗，至2020年3月5日出院，出院诊断为：1、L1椎体爆裂性骨折，2、双侧胸腔少量积液，3、右肺上叶感染。在治疗期间，二被告共垫付垫支医疗费41434.06元，护理费1700元（每天100元），二次鉴定费3100元，坐便器50元，车辆护送费100元，另外还赔偿了原告10300元，共计垫付56684.06元。事后，原、被告双方就赔偿事宜未能协商一致，原告遂委托南充鼎正司法鉴定所对原告的伤残等级、续医费、护理期、营养时限、误工期进行鉴定，该所经鉴定作出南鼎司鉴所【2020】法临鉴字第437号鉴定意见书，鉴定意见为：被鉴定人文小春伤残等级评定九级，续医费评定14500元，护理期评定1人护理90天，营养时限评定90天（约需人民币2700元），误工期评定180天。随后原告向本院提起诉讼。 审理中，被告周小刚对原告提供的《鉴定意见书》提出异议，请求重新鉴定，本院依法组织当事人选择鉴定机构重新鉴定，双方选择四川民生法医学司法鉴定所进行鉴定，四川民生法医学司法鉴定所经鉴定分别作出川民司【2020】临鉴字第1123号及第1123-1号鉴定意见书，鉴定意见分别为：被鉴定人文小春伤残程度评定为九级伤残；误工期评定为180日，护理期、营养期均评定为90日，后续治疗费为12000元-15000元。 审理中，原告与被告周小刚共同确认原告主张的损失项目费用分别为：护理费9000元、营养费2700元、住院伙食补助费930元、误工费21600元、残疾赔偿金144616元、精神抚慰金5000元、续医费13000元、原告支付的鉴定费2600元、二次鉴定中原告开支894元，以上损失及开支费用共计200340元（包括被告周小刚已支付的护理费1700元）。双方同时对二被告已垫付费用56684.06元予以认可。对被扶养人生活费的计算未达成一致意见。 审理中另查明，本院所在地上一年度即2019年城镇居民人均消费性支出为25367元。原告被扶养人有父亲文某某（生于1957年2月1日，事故发生时63周岁，有低保收入），母亲唐某某（生于1964年4月12日，事故发生时55周岁），儿子文某甲（生于2006年4月2日，事故发生时13周岁），继女文某乙（生于2007年8月14日，事故发生时12周岁），原告还有同胞兄弟文某丙，妻子罗某。 本院认为，本案中系被告成都建工集团有限公司因项目工程施工需要，雇用被告周小刚的装载机，约定由车主负责提供驾驶操作人员，被告周小刚遂雇请原告文小春作为装载机驾驶员，周小刚与文小春建立了雇佣劳务合同关系，原告文小春在涉案工程工地上从事具体劳务时，系由被告成都建工集团有限公司具体安排其工作，故原告文小春与被告成都建工集团有限公司同时建立了事实上的雇佣合同关系，因此本案中，原告文小春是与二被告建立了劳务合同关系。二被告作为雇主对原告在从事劳务过程中受伤造成的损失应当承担主要责任，其中被告成都建工集团有限公司系劳务合同总雇主、主要受益方，应当承担损失的主要责任，酌定由其承担原告损失的50%，被告周小刚承担原告损失的20%。原告在从事劳务过程中受伤，因原告作为专业操作人员，没有履行安全注意义务，在将装载机发动后，操作不当跌落导致受伤，存在重大过失，原告对造成的损失也应当承担一定的责任，酌定由其承担损失的30%。 原告在从事劳务过程中因伤致残，双方在审理中对残疾赔偿金等其他损失均已经予以确认，仅被扶养费人生活费未达成一致意见，依据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十八条“被扶养人生活费根据扶养人丧失劳动能力程度，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均消费性支出和农村居民人均年生活消费支出标准计算。被扶养人为未成年人的，计算至十八周岁；被扶养人无劳动能力又无其他生活来源的，计算二十年。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。被扶养人是指受害人依法应当承担扶养义务的未成年人或者丧失劳动能力又无其他生活来源的成年近亲属。被扶养人还有其他扶养人的，赔偿义务人只赔偿受害人依法应当负担的部分。被扶养人有数人的，年赔偿总额累计不超过上一年度城镇居民人均消费性支出额或者农村居民人均年生活消费支出额。”的规定，被扶养人生活费：文某某可计算17年，唐某某可计算20年，文某甲可计算5年，文某乙可计算6年，原告有多名被扶养人，在前17年应纳入计算的被扶养人至少有二人以上，年赔偿总额不能超过上一年度的城镇居民人均消费性支出额即25367元/年×17×0.2=86247.8元，余下的3年中原告应承担一半的扶养义务即25367元/年×3×0.2÷2=7610.1元，共计93857.9元，因文某某有低保收入，且文某某、唐某某有一定的劳动能力，在城市规划征地安置补偿中领取了一定安置补偿，故被扶养人生活费在按年限计算后酌定减出部分酌定为63857.9元，结合双方在庭审中确认的原告的其他损失，原告共计损失为308731.96元（其中医疗费41434.06元，护理费9000元，营养费2700元，住院伙食补助费930元，误工费21600元，续医费13000元，精神抚慰金5000元，鉴定费5700元，二次鉴定中原告开支894元，残疾赔偿金144616元，被扶养人生活费63857.9元）。原告文小春承担30%即92619.59元，二被告承担216112.37元（其中被告成都建工集团有限公司承担50%即154365.98元，被告周小刚承担20%即61746.39元），减去二被告已垫付的56684.06元，二被告还应支付原告159428.31元，按照二被告之间承担的比例计算，被告周小刚还应支付原告45550.95元，被告成都建工集团有限公司还应支付原告113877.36元，二被告已垫付的款项由二被告内部进行结算。 据此，依据《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条、第十七条、第二十八条之规定，判决如下： 被告成都建工集团有限公司、周小刚于本判决发生法律效力之日起十日内连带赔偿原告文小春损失159428.31元，其中被告成都建工集团有限公司承担113877.36元，被告周小刚承担45550.95元，各被告超出自己承担范围赔付的款项可向其他被告追偿。 如果未按本判决指定的期间履行给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 本案案件受理费3269元，由原告文小春负担1525元，被告成都建工集团有限公司、周小刚共同负担1744元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于四川省南充市中级人民法院。 本案判决生效后，负有履行义务的当事人应当依法按期履行。逾期未履行的，权利人申请执行后，人民法院依法对相关当事人采取限制高消费、列入失信名单、罚款、拘留等措施，构成犯罪的，依法追究刑事责任。 审 判 员  刘 苍 二〇二〇年十二月三日 法官助理  张若馨 书 记 员  李林艳