辽宁省大连市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）辽02民终7307号上诉人（原审原告）：李水清，女，汉族，1977年3月24日出生，住大连市西岗区。委托诉讼代理人：杜汉启，系辽宁亚太律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：高晓磊，男，汉族，1982年4月1日出生，住大连市沙河口区。上诉人李水清因与被上诉人高晓磊抵押权纠纷一案，不服大连市沙河口区人民法院（2020）辽0204民初1535号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年10月28日立案后，依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。李水清上诉请求：1、撤销（2020)辽0204民初1535号民事判决，依法改判支持上诉人的诉讼请求或将本案发回重审；2、一、二审诉讼费用由被上诉人承担。事实与理由：原审法院已经查明，被上诉人系经朋友介绍向上诉人借款，上诉人亦实际支出了50万元借款本金，双方存在50万元的借贷合意，且被上诉人为担保该50万元借款本金，已将其所有的房屋办理了抵押登记。在被上诉人仅抗辩未实际收到款项但并未作出合理说明的情况下，原审法院仅以上诉人未将50万元借款本金直接交付于被上诉人本人为由驳回上诉人的诉讼请求，明显适用法律错误，举证责任亦分配错误，理由如下：1、在自然人之间的民间借贷中，存在出借人将款项交付于第三人的情形。本案中，被上诉人经朋友介绍向上诉人借款，因双方并不相识，为保证资金安全，故双方协商由上诉人将借款转入了第三方账户。上诉人按照约定交付款项后，双方于2018年9月4日在大连市不动产登记中心签订了《抵押借款合同》并办理了房屋抵押登记。虽然上诉人并未将借款实际转入被上诉人名下，但依据《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第九条“具有下列情形之一，可以视为具备合同法第二百一十条关于自然人之间借款合同的生效要件：(五)出借人以与借款人约定的其他方式提供借款并实际履行完成时”，双方之间的民间借贷关系已经合法成立并有效。2、上诉人实际交付款项在前，双方办理房屋抵押登记在后，被上诉人系自愿与上诉人签订了借款合同并办理了房屋抵押登记，其作为完全民事行为能力人，应当知晓房屋抵押登记的法律后果，且借款合同中借款金额与房屋抵押担保金额均与上诉人实际支付数额一致，足以表明上诉人实际支出的50万元与被上诉人实际借款具有关联性，可以推定被上诉人实际收到上诉人支出50万元的事实。3、司法实践中，存在出借人仅有债权凭证或者金融机构转账凭证提起民间借贷诉讼的情形，依据《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第十六条之规定，出借人仅依据债权凭证提起民间借贷诉讼的，借款人抗辩借贷行为尚未实际发生并能作出合理说明，人民法院应当结合借贷金额、款项交付、当事人的经济能力、当地或者当事人之间的交易方式、交易习惯、当事人财产变动情况以及证人证言等事实和因素，综合判断查证借贷事实是否发生。本案中，上诉人确已支出了50万元款项，被上诉人亦自认其确有向上诉人借款的事实，假若被上诉人并未实际收到案涉款项，其完全有理由拒绝为上诉人办理房屋抵押登记的相关手续。上诉人提供了银行交易流水、借款合同、不动产权证书、不动产登记证明，已穷尽了款项交付的举证责任，在此基础上，被上诉人应当就其未实际收到款项作出合理说明，而在其未能作出任何合理说明的情况下，综合考虑本案的交易方式、交易习惯、以及上诉人的支付能力、财产变动情况，足以认定上诉人与被上诉人之间的民间借贷关系成立。高晓磊辩称,同意上诉人的上诉请求。只要上诉人有证据证明借款转给我了，我就认可还款。李水清向一审法院起诉请求：被告返还原告借款50万元及逾期利息(按年利率6%,自2019年9月4日计算至实际付清之日止);请求准许拍卖、变卖被告名下的位于大连市中山区房屋,原告有权就拍卖、变卖所得价款在50万元范围内优先受偿;诉讼费由被告负担。一审法院认定事实：原、被告不相识,被告经朋友介绍向原告借款。原告手中不持有《抵押借款合同》原件,经向一审法院申请律师调查令,调取了大连市不动产登记中心留存的该合同。合同载明:2018年9月4日,被告作为甲方(抵押人)和乙方(借款人),原告作为丙方(抵押权人)签订《抵押借款合同》,约定:乙方向丙方借款50万元,甲方以坐落在中山区碧涛北13号1单元7层2号(产权证号:201800281569,面积:45.21)的房屋提供抵押担保,借款期限自2018年9月4日至2019年9月3日,如乙方到期未还清借款,甲、乙、丙将按相关法律、法规解决。2018年9月5日,被告将本人名下位于中山区碧涛北园13号1单元7层2号房屋办理了抵押登记,抵押面积45.21平方米,权利价值50万元,约定期限2018年9月4日至2019年9月3日。原告于庭审中提交了浦发银行交易流水一份,载明2018年7月13日支出50万元,交易类型为“富友支付一富友金融”,拟证明原告向被告支付50万元。一审法院原审认为，依据法律规定,当事人对自己的主张有责任提供证据,没有证据或者证据不足以证明当事人主张的,由负有举证责任的当事人承担不利后果。本案系民间借贷纠纷,主张借贷关系成立的一方需要对双方存在借贷合意和款项已经实际交付两项事实进行举证。本案中,原、被告手中均不持有抵押借款合同，但经由原告申请调取的证据,能够证明双方存在借贷合意,被告对此不持异议,一审法院予以确认。但对于款项交付,被告予以否认。原告仅提供2018年7月的银行流水,拟证明已按照被告的要求通过富友支付POS机刷卡向被告支付了借款,但经审查,一审法院认为不足以证明款项已实际交付,理由如下:首先,银行交易流水中载明的收款人并非被告,原告亦未提供证据证明该支付行为系经被告指示作出;其次,该50万元支出的时间早于《抵押借款合同》签订的时间达两个月,不能证明与本案具有关联性;再次,款项发生变动系原告的主动行为所致,原告应有能力对款项发生变动及原因进行举证说明,现原告未能进一步举证,在无相关证据佐证出借人已经交付款项的情况下,不应单独采信债权凭证。综上,依照《中华人民共和国合同法》第二百一十条、《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定,判决如下:驳回原告李水清的全部诉讼请求。案件受理费4400元、公告费300元(原告均已预交),由原告负担。本院二审中，当事人未提供新证据。本院认定的事实与一审认定的事实基本一致。本院认为，本案系民间借贷纠纷。上诉人李水清主张被上诉人高晓磊向其借款50万元，被上诉人高晓磊不认可收到上诉人李水清支付的借款。依据民事诉讼证据规则,当事人对自己的主张有责任提供证据,没有证据或者证据不足以证明当事人主张的,由负有举证责任的当事人承担不利后果。上诉人李水清向被上诉人高晓磊主张归还借款，应当证明的事实包括两个方面：一是双方就借贷法律关系达成合意，二是出借人实际向借款人交付了出借款项。本案中,经由上诉人李水清申请一审法院调取的《抵押借款合同》,能够证明双方存在借贷合意,被上诉人高晓磊对此不持异议,一审法院予以确认并无不当。对于款项交付,被上诉人高晓磊予以否认。上诉人李水清提供2018年7月的银行流水,拟证明已按照被上诉人高晓磊的要求通过富友支付POS机刷卡向被上诉人高晓磊支付了借款。被上诉人高晓磊虽然否认其收到转款，但不否认其委托人收到案涉借款的可能性。被上诉人高晓磊庭审中自认其与上诉人李水清并不认识，通过朋友提出将其房屋抵押借款，抵押后3个月或半年由朋友把钱转给他。庭审中，审判人员问及该朋友姓名时被上诉人高晓磊竟然说忘了，又说可能被抓起来。本院认为，依据一审法院调取的《抵押借款合同》、上诉人李水清提供的银行流水、被上诉人高晓磊庭审中的自认，综合判断查证借贷事实可以认定上诉人李水清已按合同的约定将借款转到被上诉人高晓磊指定的账户，上诉人李水清已按合同的约定完成了出借款项的义务，被上诉人高晓磊应按合同的约定承担还款的义务，若被上诉人高晓磊不履行还款义务，上诉人李水清可以依据《抵押借款合同》依法处理案涉抵押财产。一审法院认为上诉人李水清提供的证据不足以证明借款项已实际交付,驳回上诉人李水清的诉讼请求不妥，本院予以纠正。综上所述,上诉人李水清的上诉请求成立,本院予以支持依据《中华人民共和国合同法》第八条、第一百九十六条、第三百九十六条,《中华人民共和国物权法》第一百八十七条,《中华人民共和国担保法》第六条、第二十一条,《最高人民法院关于适用若干问题的解释》第三十条第二款、第三十二条第二款、第三十四条第二款、第四十二条,《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的解释(二)》第二十一条,《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条、第二十九条第一款，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定,判决如下:一、撤销大连市沙河口区人民法院（2020）辽0204民初1535号民事判决；二、被上诉人高晓磊于本判决生效后十日内偿还上诉人李水清借款本金500000元及逾期利息(按年利率6%,自2019年9月4日计算至实际付清之日止);三、如被上诉人高晓磊到期未履行上述第一项给付义务,上诉人李水清有权以被上诉人高晓磊抵押的以坐落在中山区碧涛北13号1单元7层2号(产权证号:201800281569,面积:45.21)的房屋拍卖、变卖或折价取得的价款在500000元及相应利息内享有优先受偿权。如未在本判决指定的期间履行给付金钱义务,应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定,加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费4400元、公告费300元、二审案件受理费4400元，均由被上诉人高晓磊负担。本判决为终审判决。审判长  富喜胜审判员  毛国强审判员  缪 明二〇二〇年十二月二日书记员  连亚妮本案引用的法律条文《中华人民共和国合同法》第八条依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同。依法成立的合同，受法律保护。第一百九十六条借款合同是借款人向贷款人借款，到期返还借款并支付利息的合同。第三百九十六条委托合同是委托人和受托人约定，由受托人处理委托人事务的合同。《中华人民共和国担保法》第六条本法所称保证，是指保证人和债权人约定，当债务人不履行债务时，保证人按照约定履行债务或者承担责任的行为。第二十一条保证担保的范围包括主债权及利息、违约金、损害赔偿金和实现债权的费用。保证合同另有约定的，按照约定。当事人对保证担保的范围没有约定或者约定不明确的，保证人应当对全部债务承担责任。《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；《中华人民共和国物权法》第一百八十七条以本法第一百八十条第一款第一项至第三项规定的财产或者第五项规定的正在建造的建筑物抵押的，应当办理抵押登记。抵押权自登记时设立。《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条借贷双方约定的利率未超过年利率24%，出借人请求借款人按照约定的利率支付利息的，人民法院应予支持。借贷双方约定的利率超过年利率36%，超过部分的利息约定无效。借款人请求出借人返还已支付的超过年利率36%部分的利息的，人民法院应予支持。第二十九条第一款借贷双方对逾期利率有约定的，从其约定，但以不超过年利率24%为限。《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的解释(二)》第二十一条债务人除主债务之外还应当支付利息和费用，当其给付不足以清偿全部债务时，并且当事人没有约定的，人民法院应当按照下列顺序抵充：（一）实现债权的有关费用；（二）利息；（三）主债务。