重庆市第一中级人民法院民 事 判 决 书（2020）渝01民终8995号上诉人（原审被告）：廖晓强，男，1989年7月14日出生，汉族，住重庆市荣昌区。委托诉讼代理人：谢家德，重庆市荣昌区峰高法律服务所法律工作者。被上诉人（原审原告）：朱华群，女，1964年9月16日出生，汉族，住重庆市沙坪坝区。委托诉讼代理人：郭林，重庆远博律师事务所律师。上诉人廖晓强因与被上诉人朱华群机动车交通事故责任纠纷一案，不服重庆市渝北区人民法院（2020）渝0112民初5173号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年11月23日立案受理后，依法组成合议庭，于2020年11月30日进行了询问。上诉人廖晓强及其诉讼代理人谢家德、被上诉人朱华群及其诉讼代理人郭林参加了询问。本案现已审理终结。廖晓强上诉请求：1.请求依法改判不认定被上诉人误工费，认定护理期限为26天；2.一、二审诉讼费由被上诉人承担。事实和理由：被上诉人在事故发生时已经退休，每月有退休金，不存在误工损失。被上诉人陈述其受伤前从事临时家政清洁工作，无证据证明其每月收入，被上诉人住院只有26日，出院休息不过三个月，出院医嘱也未注明其需要护理，仍需继续护理的，必须要有该医疗机构出具医嘱证明或诊断书确定的时间和护理人数，才能计算护理费和护理人数。一审法院不能以司法鉴定误工、护理时限认定。被上诉人朱华群辩称，无论被上诉人是否为退休人员，只要被上诉人有工作收入，误工费应当被认可。上诉人未投保交强险，让被上诉人无法及时获得赔偿，上诉人存在主观过错，被上诉人遭受的全部损失应该承担赔偿责任，请求驳回上诉人的上诉请求，维持原判。朱华群向一审法院起诉请求：判令廖晓强赔偿朱华群后续治疗费20000元、护理费14400元、住院伙食补助费1560元、医疗费1549.23元、误工费42000元、残疾赔偿金75878元、交通费300元、精神损害抚慰金5000元、摩托车损失2600元、鉴定费2290元，合计167577.23元。一审法院认定事实：2019年9月15日21时45分许，廖晓强驾驶车牌号为渝Ｃ×××**的普通摩托车，沿金州大道往康庄美地方向行驶，挡车行驶至两江新区金州大道大竹林铁路上跨桥段时，其车与朱华群骑行的电动车发生追尾，致朱华群受伤，两车受损的交通事故。本次事故经公安机关认定，廖晓强负全部责任，朱华群无责任。朱华群于事故当日被送到重庆两江新区人民医院住院治疗，入院诊断为：1、右侧肱骨下段粉碎性骨折；2、桡神经挫伤；3、多处软组织挫伤。朱华群于2019年10月11日出院，共计住院26天，出院诊断为：1、右侧肱骨下段粉碎性骨折；2、桡神经挫伤；3、多处软组织挫伤，出院医嘱为：1、院外继续休养，避免再次受伤；2、出院后第1、3、6、12个月复查，视骨折愈合情况择期行内固定装置取出术；3、不适请及时就诊，骨科门诊随访。朱华群出院后到重庆两江新区人民医院进行门诊复查，产生门诊复查费共计512元，其中医保基金支付14元，朱华群个人支付498元。2020年3月9日，朱华群到重庆两江新区卫生服务中心住院治疗，入院诊断为梅尼埃病，朱华群于2020年3月16日出院，共计住院7天，出院诊断为：1、梅尼埃病；2、高血脂症；3、右侧肱骨骨折内固定术后。朱华群住院期间产生医疗费2404.6元，其中朱华群支付643.58元，医保统筹支付1761.02元。经一审法院委托，2020年6月24日，重庆市南岸司法鉴定所出具司法鉴定意见书，鉴定意见：1、被鉴定人朱华群右侧桡神经损伤遗留相应肌群肌力4级伤残等级评定为十级；2、被鉴定人朱华群的后续医疗费约需10000元；3、被鉴定人朱华群外伤后的误工时限评定为300日，护理时限评定为120日。朱华群花费鉴定费及检查费用共计2697.65元。朱华群的户籍性质属城镇户口，2019年度重庆市城镇居民年人均可支配收入为37939元。事发前朱华群从事保姆工作，2019年重庆市城镇私营单位居民服务业的年平均工资为46995元。另查明，渝Ｃ×××**普通摩托车登记在案外人廖建华名下，廖建华已于2017年12月2日因病死亡。本次事故发生时，渝Ｃ×××**普通摩托车处于脱保状态。一审法院认为，双方争议的焦点为朱华群主张的费用是否合理。对此，一审法院评述如下：对朱华群要求主张的费用的合理性问题。1、后续医疗费，经鉴定，朱华群的后续医疗费为10000元，一审法院予以确认；2、医药费，虽然朱华群举示了重庆两江新区人民医院和重庆两江新区卫生服务中心的两次住院病历，但是朱华群在重庆两江新区卫生服务中心住院系因治疗梅尼埃病，其在该卫生服务中心住院的费用2404.6元与本次交通事故无关，朱华群实际医疗费为498元；3、住院伙食补助费，朱华群因本次交通事故实际住院26天，按60元／天的标准计算，计1560元；4、护理费，经鉴定朱华群的护理时限为120日，按120元／天的标准计算，计14400元（120元／天×120天）；5、营养费，朱华群的出院记录中没有加强营养的医嘱，一审法院对于该项诉讼请求不予支持；6、误工费，经鉴定朱华群的误工时限为300天，但按照法律规定，误工期限最长计算至定残前一日，从朱华群受伤之日至定残前一日即2020年6月23日，朱华群的误工期限共计283天，朱华群在事发前从事保姆工作，但现有证据无法证明朱华群事发前每月的收入及事发后的实际误工情况，误工标准本院酌情按2019年重庆市城镇私营单位居民服务业的年平均工资即46995元计算，计36437元（46995元÷365天×283天）；7、残疾赔偿金，经鉴定，朱华群构成十级伤残，伤残系数为10%，按城镇标准计算20年，金额为75878元（37939元×20年×10%）；8、交通费，朱华群主张300元，一审法院予以支持；9、精神损害抚慰金，朱华群因本次交通事故受伤，遭受一定精神伤害，一审法院酌情支持3000元；10、摩托车损失，因朱华群举示的支付摩托车修理费的收据中未加盖相关维修单位的印章，一审法院无法核实其真实性，故对朱华群的该项诉讼请求一审法院不予支持；11、鉴定费，朱华群因本次交通事故产生鉴定费及检查费共计2697.65元，该费用已经实际产生，一审法院予以确认。以上费用合计144770.65元。因事故发生时，渝Ｃ×××**普通摩托车处于脱保状态，故朱华群因本次交通事故产生的全部损失144770.65元，应当由廖晓强承担赔偿责任。据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十六条、第二十二条、第四十八条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十五条、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十四条、第二十七条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条之规定，一审法院判决如下：一、被告廖晓强于本判决生效之日起十日内赔偿原告朱华群的各项损失144770.65元；二、驳回原告朱华群的其他诉讼请求。案件受理费1074元，减半收取计537元，由被告廖晓强负担。本院二审期间，双方当事人没有提交新的证据。本院对一审查明的事实予以确认。本院认为，误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。被上诉人虽然在事发次日即到法定退休年龄，但其事发前从事保姆工作有一定收入。即使被上诉人现已逐月领取退休金，但其并未完全丧失劳动能力，也不能排除其本仍可以继续从事此前工作获取更多收入的情形。因此，被上诉人的受伤虽不影响退休金的领取，但其整体收入却因受伤误工而减少。朱华群已经在一审中举示证据证明其工作性质及相关情况，廖晓强上诉反驳该事实但未举示相应证据，一审法院按照相关行业标准酌情确定其误工费标准，并无不当。至于护理期限的问题，从朱华群的受伤情况可知其在本次事故中右侧肱骨下段粉碎性骨折，伤后首次出院医嘱也载明其应院外继续休养，避免再次受伤。可见，朱华群出院后具有休养的必要，而粉碎性骨折出院后还需要护理也是合理的。朱华群就诊的医院虽然并未对护理时间作出明确意见，但鉴定意见对护理时限作出了具体评定。一审法院按照案涉鉴定意见的评定，认定朱华群的护理时限，并无不当。廖晓强上诉仅称护理时限过长，但并未举示证据反驳朱华群需要护理的事实，也没有举示证据证明鉴定意见对护理时限的认定有误，亦没有举证证明朱华群需要一人护理不当，其理应承担举证不能的不利后果。综上所述，廖晓强的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费408元，由上诉人廖晓强负担。本判决为终审判决。审 判 长 陈义熙审 判 员 陈 娟审 判 员 刘 静二〇二〇年十二月九日法官助理 赵颖嘉书 记 员 张冬梅