湖北省武汉市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）鄂01民终11774号上诉人（原审原告）：卢贝，女，1985年12月30日出生，汉族，住湖北省武汉市江夏区。委托诉讼代理人：徐嘉隆（系卢贝之夫），1986年9月26日出生，汉族，住湖北省武汉市江夏区。被上诉人（原审被告）：胡敬敬，女，1994年5月5日出生，汉族，住湖北省咸宁市温泉区。委托诉讼代理人：冯煜（系胡敬敬之夫），汉族，1994年4月12日出生，住湖北省咸宁市温泉区。上诉人卢贝因与被上诉人胡敬敬房屋买卖合同纠纷一案，不服湖北省武汉市江夏区人民法院（2020）鄂0115民初1888号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年11月23日立案受理后，根据《全国人民代表大会常务委员会关于授权最高人民法院在部分地区开展民事诉讼程序繁简分流改革试点工作的决定》，依法适用第二审程序，由审判员独任审理。本案现已审理终结。卢贝上诉请求：一、撤销湖北省武汉市江夏区人民法院（2020）鄂0115民初1888号民事判决，并依法改判或发回重审；二、本案一审、二审案件受理费由胡敬敬承担。事实和理由：一审判决认定事实和适用法律均存在严重错误。一、武汉市因新冠××疫情于2020年1月23日采取封城措施，此时胡敬敬已经违约。从胡敬敬于2020年1月15日9时9分45秒收到银行工作人员的电话，到2020年1月19日其入院待产，有十分充足的时间办理抵押贷款，胡敬敬却怠于办理，有违约的故意。二、《中华人民共和国合同法》第一百一十七条第一款中规定：“当事人迟延履行后发生不可抗力的，不能免除责任。”胡敬敬违约事实在前，新冠××疫情造成的不可抗力发生在后，一审法院以新冠××疫情构成不可抗力认定胡敬敬不违约，适用法律错误。而且，一审法院将分娩的事实认定为不可抗力，不符合法律关于不可抗力的定义，也不能作为认定不违约的事由。三、《个人购房借款及担保合同》上有胡敬敬的亲笔签名和日期，时间为2020年1月13日。《不动产登记申请表》也明确显示“债务履行期限”为2020年1月13日。以上证据足以证实，银行抵押材料的出具日期为2020年1月13日。由于房产中介于2020年1月15日才告诉卢贝相关信息，导致卢贝在聊天中误以为2020年1月15日时银行抵押材料才出具，但事实是2020年1月13日贷款担保资料已经办理完毕。一审法院不采信卢贝提交的公文书证，而是采信胡敬敬提交的微信聊天记录，不符合相关民事诉讼法律对证据效力认定的规定。四、一审判决有笔误，中国庭审公开网上一审录像只有图像没有声音，导致无法回溯一审庭审过程，有损本案办理过程的严谨性和权威性。胡敬敬辩称，一审认定事实清楚，适用法律正确，请求驳回上诉，维持原判。一、我于2020年1月15日9时9分45秒接到银行工作人员的电话，告知抵押办理的进展，因此履行下一步合同责任的起算日应为2020年1月16日，考虑到调休因素，第7个工作日为2020年1月23日，已发生了新冠××疫情的不可抗力，我并不违约。二、即使认为我违约，合同约定的违约金标准也过高，应当以贷款金额为基数，按照当前LPR利率标准，扣除新冠××疫情期间后计算。卢贝向一审法院起诉请求：1.胡敬敬按合同支付违约金72210元。2.本案诉讼费由胡敬敬承担。一审法院查明：2019年11月3日，卢贝（出售方、甲方）与胡敬敬（购买方、乙方）经武汉众睿行房产交易有限公司（中介方）居间介绍签订《武汉市存量房买卖合同》，约定甲方将其坐落于武汉市江夏区纸坊街熊廷弼路以北鸿发世纪城4栋2单元21层4室的房屋（建筑面积127.48㎡，房屋不动产权证号：鄂（2017）武汉市江夏不动产权第0041862号）出售给购乙方，转让价共计166万元，定金2万元。首付款34万元应在乙方贷款审批通过后（2019年12月30日前），甲方提前还款当日支付。贷款金额1290000元，买卖双方应于本合同签订后20个工作日内共同前往贷款机构办理贷款申请手续，并按贷款机构要求提交和签署所需法律文书。物业交割金1万元在买卖双方办理完毕物业交割当日，签署交房确认书后由乙方自行支付给甲方。第八条权属转移登记约定：买卖双方应共同到房屋登记机构申请办理房屋权属转移登记手续，若房屋登记机构要求预约的则以预约时间为准；如购买方为贷款的，其应在办理出不动产权证书且银行出具抵押资料后7个工作日内办理按揭贷款的抵押登记手续。第十条违约责任：买卖双方任何一方逾期履行本合同约定义务的，每逾期一日，违约方应当按房屋转让价的万分之五向守约方支付违约金。第十一条不可抗力：因不可抗力不能履行本合同的，根据不可抗力的影响，部分或全部免除责任，但不可抗力不能按照约定履行合同的一方当事人应当及时告知另一方当事人，并自不可抗力事件结束之日起30日内向另一方当事人提供证明。当日，三方签订《居间服务合同》、《房屋交易按揭、过户服务合同》，胡敬敬向卢贝支付定金2万元。2020年1月3日，卢贝与胡敬敬在武汉市江夏区市民之家办理了案涉房屋不动产权过户登记手续，胡敬敬取得（2020）武汉市江夏不动产权第0000677号不动产权证书。2020年1月13日，胡敬敬（借款人、抵押人）与中国邮政银行股份有限公司武汉市江汉区支行（贷款人，以下简称邮储银行江汉支行）签订《个人购房借款及担保合同》，借款人以案涉房屋为抵押物向贷款人申请贷款126万元购于购买案涉房屋。贷款期限自2020年1月13日至2050年1月13日。2020年1月15日，邮储银行江汉支行电话告知胡敬敬其抵押贷款资料已出，胡敬敬将此事告知了中介方工作人员。2020年1月16日，卢贝之夫徐嘉隆通过微信告知胡敬敬之夫冯煜“如果条件允许的话，请尽量在年前完成抵押手续办理”，冯煜回复“好的，我尽量”。2020年1月19日，胡敬敬在湖北省妇幼保健院入院待产，1月20日剖腹产分娩，1月26日出院。2020年1月23日，武汉因新冠××疫情宣布封城，直至2020年4月8日解除封城措施。2020年4月8日，徐嘉隆通过微信告知冯煜：“关于银行抵押：1月15号房屋抵押资料出来，按照合同规定，需要在7个工作日内，也就是1月22日办理完毕抵押手续。当时我爱人刚生产不久，出于共情的原因，考虑到你爱人也要生产，大过年的，晚几天就晚几天，予人方便与己方便，1月16号那天咱们微信联系，也是好言好语跟你商量，并没有严格要你按照合同日期执行。但是万万没想到……。目前武汉已全面解封了，是时候恢复正常工作和生活了。三天的时间足够办理完剩余的手续”。胡敬敬在武汉市江夏区市民之家经预约，于2020年4月16日办理完毕抵押登记手续。一审中，卢贝提交借条收条各两份，拟证明其为偿还案涉房屋抵押贷款向案外人借款并偿还本息的事实。一审法院认为，卢贝与胡敬敬于2019年11月3日签订的《武汉市存量房买卖合同》系双方当事人真实意思表示，不违反法律法规的强制性规定，合法有效，双方均应按约全面履行。合同签订后，卢贝向胡敬敬交付了案涉房屋并办理了不动产权过户登记手续，案涉房屋权属登记至胡敬敬名下，胡敬敬支付了定金及首付款，购房余款应按合同约定办理银行贷款及抵押手续。合同八条约定“买卖双方应共同到房屋登记机构申请办理房屋权属转移登记手续，若房屋登记机构要求预约的则以预约时间为准；如购买方为贷款的，其应在办理出不动产权证书且银行出具抵押资料后7个工作日内办理按揭贷款的抵押登记手续”，胡敬敬与贷款银行签订的《个人购房借款及担保合同》落款日期虽为2020年1月13日，但不表示银行已于当日出具抵押资料，而根据胡敬敬与中介方工作人员2020年1月15日的微信记录及卢贝之夫徐嘉隆与胡敬敬之夫冯煜2020年4月8日的微信记录，足以认定房屋抵押资料系2020年1月15日出具的事实，徐嘉隆亦在微信中要求胡敬敬应于2020年1月22日办理完毕抵押手续。胡敬敬未能在2020年1月22日办理完毕抵押手续，客观理由有二：一是武汉市因新冠××疫情于2020年1月23日采取封城措施，进出武汉市的交通被完全管控；二是胡敬敬于2020年1月20日在湖北省剖腹产分娩，直至1月26日方才出院。根据《最高人民法院关于依法妥善审理涉新冠××疫情民事案件若干问题的指导意见（一）》第三条第（一）款“疫情或者疫情防控措施直接导致合同不能履行的，依法适用不可抗力的规定，根据疫情或者疫情防控措施的影响程度部分或者全部免除责任”之规定，新冠××疫情属于不可抗力因素，胡敬敬在两种客观事由叠加的情况下，无法于2020年1月22日办理完毕抵押手续，属于依法应当免除责任的情形。2020年4月8日，武汉解除交通管控措施，卢贝之夫徐嘉隆联系胡敬敬之夫冯煜要求尽快办理抵押手续。因武汉市江夏区市民之家采取预约制，胡敬敬经预约后于2020年4月16日办理完毕抵押手续，2020年4月8日至4月16日亦属于其在疫情尚未消除的特殊时期履行义务的合理期间，不应承担延期履行违约责任。综上，卢贝主张胡敬敬承担违约金的诉讼请求，于法无据，一审法院不予支持。卢贝提交的借条、收条等，无相应转账记录予以佐证，亦无法证明与案涉房屋的关联性，故一审法院不予采纳。据此，依照《中华人民共和国合同法》第一百一十七条、《最高人民法院关于依法妥善审理涉新冠××疫情民事案件若干问题的指导意见（一）》第三条第（一）款之规定，判决：驳回卢贝的诉讼请求。一审案件受理费1606元，减半收取803元，由卢贝负担。本院二审期间，当事人未提交证据。本院确认一审查明事实属实。本院认为，本案为房屋买卖合同纠纷，双方签订的合同合法有效，是双方履行的依据，也是判定是否存在违约行为的依据。卢贝主张胡敬敬存在的违约行为，系指其作为需办理贷款的买方，未在银行出具抵押资料后7个工作日内办理按揭贷款的抵押登记手续。1.关于银行出具抵押资料时间的认定。《个人购房/购车借款及担保合同》是申请抵押贷款、办理抵押登记的基础资料，何时申请取决于胡敬敬，但胡敬敬的贷款行才是出具抵押资料的主体，是否可以出具取决于贷款行。胡敬敬于2020年1月13日签署该合同，不代表银行已经完全准备好全部抵押所需资料。胡敬敬自述银行工作人员（电话136××******）于2020年1月15日9时9分45秒首次向其致电，告知材料已准备好，与其预约办理时间。该自述有通话记录佐证，卢贝也未提供反证予以推翻。故一审法院确认2020年1月15日为银行出具抵押资料的时间并无不当。《个人购房/购车借款及担保合同》虽约定贷款期限为2020年1月13日至2050年1月13日，但同时也约定实际放款日与到期日以借据为准，实际放款日由贷款人依据国家信贷政策及信贷投放量的总体安排确定。胡敬敬关于《不动产登记申请表》载明债务履行期限为2020年1月13日至2050年1月13日故银行出具抵押资料的时间为2020年1月13日的上诉意见，本院不予采信。2.关于办理按揭贷款的抵押登记手续的期限。《中华人民共和国民法总则》第二百条规定：“民法所称的期间按照公历年、月、日、小时计算。”第二百零一条第一款规定：“按照年、月、日计算期间的，开始的当日不计入，自下一日开始计算。”据此，在案涉合同未明确期间起日含开始的当日的情形下，7个工作日应自2020年1月16日开始计算，分别为1月的第16日、17日、18日、20日、21日、22日、23日。2020年1月23日武汉因新冠××疫情宣布封城至2020年4月8日，此后手续的办理时间受制于机构预约办理规则，一审法院将2020年1月23日至2020年4月16日期间视为受不可抗力影响、胡敬敬不应承担延期履行的违约责任的期间，合法合理。综上所述，卢贝的上诉请求不能成立，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费8742元，由卢贝自行承担。本判决为终审判决。审判员  吴伶俐二〇二〇年十二月十五日法官助理胡海洲书记员彭倩雯