湖南省长沙市中级人民法院刑 事 裁 定 书（2020）湘01刑终1029号原公诉机关湖南省宁乡市人民检察院。上诉人（原审被告人）胡伟红，女，1986年12月28日出生，汉族，初中文化，农民，住湖南省。因涉嫌犯开设赌场罪，2019年9月27日被宁乡市公安局刑事拘留，2019年9月30日被宁乡市公安局决定取保候审。2019年10月12日，经湖南省宁乡市人民检察院决定取保候审。2020年3月24日，经宁乡市人民法院决定对其取保候审。2020年6月19日，经宁乡市人民法院决定逮捕，2020年6月28日由宁乡市公安局执行逮捕。现羁押在长沙市第四看守所。上诉人（原审被告人）廖智力，男，1982年8月17日出生，汉族，初中文化，农民，住湖南省。因犯盗窃罪，2006年5月8日被长沙市雨花区人民法院判处有期徒刑一年八个月，并处罚金人民币八千元。因涉嫌犯开设赌场罪，2019年9月20日被宁乡市公安局刑事拘留，2019年9月30日被宁乡市公安局决定取保候审。2019年10月12日，经湖南省宁乡市人民检察院决定取保候审。2020年3月24日，经宁乡市人民法院决定对其取保候审。2020年6月19日，经宁乡市人民法院决定逮捕，2020年6月28日由宁乡市公安局执行逮捕。现羁押在宁乡市看守所。上诉人（原审被告人）刘红艳，女，1973年5月6日出生，汉族，初中文化，农民，住湖南省。2014年9月23日因赌博被宁乡市公安局决定罚款伍佰圆整。因涉嫌犯开设赌场罪，2019年9月25日被宁乡市公安局刑事拘留，2019年9月30日被宁乡市公安局决定取保候审。2019年10月12日，经湖南省宁乡市人民检察院决定取保候审。2020年3月24日，经宁乡市人民法院决定对其取保候审。2020年6月19日，经宁乡市人民法院决定逮捕，2020年6月28日由宁乡市公安局执行逮捕。现羁押在长沙市第四看守所。湖南省宁乡市人民法院审理湖南省宁乡市人民检察院指控原审被告人胡伟红、廖智力、刘红艳犯开设赌场罪一案，于2020年6月28日作出（2020）湘0124刑初117号刑事判决。原审被告人胡伟红、廖智力、刘红艳不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭审理本案。经过查阅案卷，讯问原审被告人，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。本案现已审理终结。原审判决认定：2017年7月8日期间，周海燕（已判刑）为主在××乡××街道××室（挂牌“东城电玩城”），邀约被告人胡伟红、廖智力、刘红艳和吴水坪、周兵、刘系、廖曼红（均已判刑）等人作为股东共同出资，周海燕自主购进电子游戏设备放置游戏室，其中部分游戏设备具备赌博功能，同时聘请阳泽民（已判刑）负责游戏室日常管理。开业一段时间之后，蔡某经与阳泽民联系，为游戏室赌博人员进行存币卡兑换现金，共计兑换3万元。宁乡圣骑士电子游戏室经营期间，被告人胡伟红、廖智力、刘红艳作为股东，虽然不直接参与电子游戏室的管理工作，但对电子游戏室内放置电子游戏赌博机的事情知情。2017年8月29日，公安机关对宁乡圣骑士电子游戏室进行检查，扣押两台单座水浒传电子游戏机、一台八座明牌龙游戏机，经认定均具有赌博功能。经对扣押的游戏室经营账目进行审计，2017年7月25日至2017年8月28日，宁乡圣骑士电子游戏室赌博机涉赌金额为人民币619323.00元，赌博机净收入为人民币35952.50元。2019年9月20日、9月25日，宁乡市公安局灰汤派出所民警分别将被告人廖智力、刘红艳传唤到案接受调查。2019年9月26日，被告人胡伟红主动到宁乡市公安局投案。原审判决认定上述事实的证据有：户籍证明，到案经过，扣押决定书，扣押物品清单，电玩城营业清单，游戏室收入明细表，刑事判决书，宁乡市公安局行政处罚决定书，个体工商户登记基本信息等书证，另案处理同案人周海燕、周兵、沈正阳、阳泽民、尹宏志、吴水坪、刘系、林玲、廖曼红等人供述，证人聂某、唐某、喻某、江某、刘某、张某、蔡某等人证言，辨认笔录，搜查笔录，扣押笔录等，宁乡市公安局具有赌博功能电子游戏设备认定书及告知笔录，湖南鹏程有限责任会计事务所审计报告及告知笔录等，被告人胡伟红、廖智力、刘红艳的供述与辩解。原审法院认为，被告人胡伟红、廖智力、刘红艳以营利为目的，伙同他人设置赌博机组织赌博活动，情节严重，其行为构成了开设赌场罪。被告人胡伟红、廖智力、刘红艳在共同犯罪中均起次要作用，系从犯，依法应当从轻或者减轻处罚。被告人胡伟红主动投案，并如实供述了自己的犯罪事实，系自首，依法可从轻或减轻处罚。被告人廖智力、刘红艳到案后如实供述了自己的犯罪事实，系坦白，依法可从轻处罚。被告人廖智力、胡伟红、刘红艳自愿认罪认罚，依法可从宽处理。被告人廖智力有犯罪前科，可酌情从重处罚。被告人刘红艳有行政处罚记录。湖南省宁乡市人民检察院提出对被告人胡伟红、廖智力、刘红艳判处八个以下有期徒刑，并处罚金，不适用缓刑的量刑建议，符合法律规定，适合本案的具体情节，原审法院予以采纳。据此，依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二十五条第一款、第二十七条第一款、第二款、第六十七条第一款、第三款、第五十二条、以及《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条之规定，原审判决：一、被告人廖智力犯开设赌场罪，判处有期徒刑八个月，并处罚金人民币五千元；二、被告人刘红艳犯开设赌场罪，判处有期徒刑七个月，并处罚金人民币五千元；三、被告人胡伟红犯开设赌场罪，判处有期徒刑六个月，并处罚金人民币五千元。上诉人胡伟红、廖智力、刘红艳均上诉称其不知晓游戏室里的游戏机具有赌博功能，且与同案人相比原审判决量刑过重，请求从轻处罚。本院二审审理查明的事实和证据与原审一致。本院认为，上诉人胡伟红、廖智力、刘红艳以营利为目的，伙同他人设置赌博机组织赌博活动，其行为构成了开设赌场罪，且系情节严重。上诉人胡伟红、廖智力、刘红艳在共同犯罪中均起次要作用，系从犯，依法应当减轻处罚。上诉人胡伟红主动投案，并如实供述了自己的犯罪事实，系自首，依法可从轻处罚。上诉人廖智力、刘红艳到案后如实供述了自己的犯罪事实，系坦白，依法可从轻处罚。针对上诉人胡伟红、廖智力、刘红艳提出其不知晓电玩城里的游戏机具有赌博功能，且与同案人相比原审判决量刑过重的上诉理由，经查：1、胡伟红、廖智力、刘红艳的供述均供认电玩城里的游戏机是可以调整赔率的，股东群里还有人发电玩城里的游戏机视频，刘红艳、胡伟红还供称周海燕、周兵讲过有一部分设备要打“擦边球”，且三上诉人在一审阶段均认罪认罚对公诉机关指控的事实不持异议，足以认定三人明知电玩城里的游戏机具有赌博功能。2、原审判决依据三上诉人的犯罪事实、性质、情节及在共同犯罪中的地位作用对其在法定幅度内量刑，并无不当。三上诉人的上诉理由缺乏事实与法律依据，本院不予采纳。原审判决认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当，审判程序合法。依据《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项之规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审判长  杨惠宇审判员  周如意审判员  龚 文二〇二〇年十二月八日法官助理周鹏书记员周文附相关法律条文：《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。