河南省安阳市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）豫05民终5600号上诉人（原审原告）：安阳市宏融汽车销售服务有限公司，住所地：安阳市北关区人民大道与光明路交叉口向北200米。法定代表人：赵士亚，职务：财务总监。委托诉讼代理人：刘洋,男,1985年3月6日出生,汉族,住安阳市殷都区,该公司员工。被上诉人（原审被告）：常一帆，男，2000年10月11日出生，汉族，现住安阳市北关区。委托诉讼代理人：许县委，河南安易律师事务所律师。上诉人安阳市宏融汽车销售服务有限公司（以下简称宏融汽车销售公司）因与被上诉人常一帆劳动争议纠纷一案，不服河南省安阳市北关区人民法院（2020）豫0503民初2561号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年11月20日立案后，依法组成合议庭进行了审理。上诉人委托的诉讼代理人刘洋，被上诉人常一帆及其委托的诉讼代理人许县委参加了诉讼。本案现已审理终结。宏融汽车销售公司上诉请求：一、依法撤销安阳市北关区人民法院(2020)豫0503民初字第2561号判决第二项，改判为:1、上诉人安阳市宏融汽车销售服务有限公司无须向被上诉人常一帆支付经济补偿金8381.13元;2、上诉人安阳市宏融汽车销售服务有限公司无须向被上诉人常一帆支付失业保险待遇损失4560元;3、上诉人安阳市宏融汽车销售服务有限公司无须向被上诉人常一帆支付未签订书面劳动合同的二倍工资差额61461.62元;二、本案一二审的诉讼费用由被上诉人承担。事实和理由：1、2020年4月份，北关区环保局对上诉人公司的车辆维修烤漆房进行环保检查，认定烤漆房不符合环保要求，对上诉人公司作出了罚款处罚决定后,责令包括上诉人公司在内的汽车销售公司的烤漆房全部关闭。常一帆的工作为烤漆技工,主要工作职责是对损毁车辆进行烤漆维修，车辆维修烤漆房关闭后，维修烤漆的业务停止，常一帆的工作只得暂停。常一帆来上诉人公司工作所依据的客观情况发生了重大变化,上诉人公司准备安排常一帆从事其他工作,因其他工作性质不符合其专业要求，且与烤漆技工收入差距较大，所以,常一帆不同意调整其他工作，就不辞而别，不再来公司上班，连续旷工多天，上诉人对其自动离职并解除劳动合同，符合法律规定，所以上诉人公司就通知其办理交接手续，实质上双方就解除了劳动合同关系。常一帆在仲裁庭审中也认可2020年5月4日不来公司上班，双方已解除劳动合同关系。可见，是常一帆自己擅自离岗，不来公司上班，解除双方的劳动合同关系。因此，判决:“一、申请人常一帆与被申请人安阳市宏融汽车销售服务有限公司从2019年4月23日至2020年5月4日存在劳动关系”，就是对上述事实的实质认定。至于常一帆邮寄的《解除劳动合同通知书》，是为找一个向上诉人索赔的理由而恶意制作。综上，一审适用法律错误。被上诉人严重违反劳动纪律,依照法律规定，判决上诉人支付被上诉人常一帆支付经济补偿金8381.13元没有任何依据。2、如上所述，烤漆业务终止，上诉人公司重新安排的工作与常一帆烤漆技工收入差距较大,其找到了收入较多的新工作，所以才于2020年5月4日擅自离开工作岗位，以其实际行为实质单方面解除劳动关系，且给上诉人公司造成了一定的经济损失。判决失业保险金损失4560元没有任何依据。3、常一帆原在安阳市广汇汽车贸易有限公司（安阳广汇长安4S店）上班，2019年4月份，安阳市广汇汽车贸易有限公司将安阳广汇长安4S店转让于上诉人公司，常一帆作为安阳市广汇汽车贸易有限公司员工，随广汇长安4S店留在上诉人公司工作。其人事档案及劳动合同一直没有转移到上诉人公司，上诉人公司认为其在原公司存在劳动合同,而且常一帆也不提供原劳动合同或者向上诉人公司提出与原公司没有签订合同事宜。如上所述，其2020年5月4日擅自离开工作岗位，以其实际行为实质单方面解除劳动关系，给上诉人公司造成了一定的经济损失，上诉人公司保留要求其赔偿损失的权利。因此，判决上诉人公司向被上诉人常一帆支付未签订书面劳动合同的二倍工资差额61461.62元没有任何依据，也显失公平。常一帆辩称：一审法院判决认定事实清楚，适用法律正确，依法应予维持。请求依法驳回上诉请求，维持原判。宏融汽车销售公司向一审法院提出诉讼请求：1、原告宏融汽车销售公司无须向被告常一帆支付经济补偿金8,381.13元；2、原告宏融汽车销售公司无须向被告常一帆支付失业保险待遇损失4,560元；3、原告宏融汽车销售公司无须向被告常一帆支付未签订书面劳动合同的二倍工资差额61,461.62元；4、本案全部诉讼费用由被告常一帆承担。一审法院认定事实：原告安阳宏融汽车销售公司于2019年4月15日成立，于2019年4月23日在安阳市市场监督管理局登记。被告常一帆于2019年4月份到原告安阳宏融汽车销售公司上班。部门是售后部，职位是钣喷工。原、被告双方未签订劳动合同，原告也没有为被告缴纳各项社会保险。被告常一帆称其工资构成为3,000元的底薪＋25%的维修工时提成。原告宏融汽车销售公司于2019年4月份按照本月发放上月工资的形式向被告常一帆按月发放工资至2020年4月份，其工资分别为4,064元、6,101元、5,513元、5,614元、5,725元、6,882元、5,867元、12,111元（2019年11月、12月）、4,719元、8,562元（2020年2月、3月）、6,955元。2020年4月28日，北关区住房和城乡建设环境保护局对原告宏融汽车销售公司进行检查，认定喷漆房不符合环保要求，拟对其进行处罚，原告宏融汽车销售公司后将喷漆房关闭。2020年5月4日，被告常一帆离岗。2020年5月29日，原告宏融汽车销售公司称“因为现在公司烟囱也拆除，都不能喷漆了”，通知被告常一帆办理离职手续，被告常一帆称“一会儿过去”，并回复“OK”的手势。原告宏融汽车销售公司称其为被告常一帆调岗，被告常一帆因收入差距较大，自行离岗，其未提供证据。2020年6月15日，原告宏融汽车销售公司收到被告常一帆邮寄的解除劳动合同通知书，被告常一帆以原告宏融汽车销售公司不给其缴纳社会保险费为由，解除与原告宏融汽车销售公司之间的劳动合同。另查明，被告常一帆于2020年7月13日向安阳市北关区劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁，请求：1、确认原告宏融汽车销售公司与被告常一帆2019年4月9日至2020年5月4日期间存在劳动关系；2、原告宏融汽车销售公司返还被告常一帆培训押金2,000元；3、原告宏融汽车销售公司支付被告常一帆经济补偿金8,381.13元（5,587.42元/月×1.5个月）及违法解除劳动合同赔偿金8,381.13元；4、原告宏融汽车销售公司支付被告常一帆失业待遇损失18,240元（1,900元/月×80%×12个月）；5、原告宏融汽车销售公司支付被告常一帆未签订书面劳动合同的双倍工资差额61,461.62元（5,587.42元/月×11个月）；6、原告宏融汽车销售公司支付被告常一帆带薪年休假工资2,569元（5,587.42元÷21.75天×5天×200%）；7、原告宏融汽车销售公司支付被告常一帆法定休假日工资5,652元（5,587.42元÷21.75天×11天×200%）；8、原告宏融汽车销售公司支付被告常一帆2019年12月、2020年3月、4月休息日加班工资5,908.54元（5,587.42元÷21.75天×23天×100%），其余九个月的休息日加班工资为17,725.62元（5,908.54元÷3个月×9个月）；9、原告宏融汽车销售公司支付被告常一帆2019年12月、2020年3月、4月延长工作时间加班工资96.33元（5,587.42元÷21.75天×（29＋31＋29－21.75×3－23）天×50%），其余九个月延长工作时间加班工作为288.99元（96.33元÷3个月×9个月）；10、原告宏融汽车销售公司为被告常一帆缴纳2019年4月9日至2020年5月4日期间的社会保险费具体数额以社保经办部门核定为准；11、原告宏融汽车销售公司出具解除或者终止劳动合同的证明，并在十五日内为被告常一帆办理档案和社会保险关系转移手续。2020年8月20日，安阳市北关区劳动人事争议仲裁委员会作出北劳人仲案字〔2020〕19号仲裁裁决书，裁决：被告常一帆与原告宏融汽车销售公司从2019年4月23日至2020年5月4日存在劳动关系；二、原告宏融汽车销售公司于裁决书生效后10日内向被告常一帆支付经济补偿金8,381.13元；三、原告宏融汽车销售公司于裁决书生效后10日内向被告常一帆支付失业保险待遇损失4,560元；四、原告宏融汽车销售公司于裁决书生效后10日内向被告常一帆支付未签订书面劳动合同的二倍工资差额61,461.62元；五、驳回被告常一帆的其他仲裁请求。安阳市北关区劳动人事争议仲裁委员会于同日向原告宏融汽车销售公司送达。原告宏融汽车销售公司不服，提起民事诉讼。一审法院认为，原告宏融汽车销售公司与被告常一帆之间存在劳动关系，但双方对劳动关系的存续期间有争议，对于劳动关系的存续期间，被告常一帆在申请仲裁时请求确认的是双方于2019年4月9日至2020年5月4日之间存在劳动关系，原告宏融汽车销售公司于2019年4月15日成立，于2019年4月23日登记，北劳人仲案字〔2020〕19号仲裁裁决书确认双方于2019年4月23日至2020年5月4日之间存在劳动关系，被告常一帆并未对该项提起诉讼，故原告宏融汽车销售公司与被告常一帆之间于2019年4月23日至2020年5月4日之间存在劳动关系。关于解除劳动合同经济补偿金的问题。《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条规定“有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：…（二）用人单位依照本法第三十六条规定向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同的；…”，本案中，原告宏融汽车销售公司于2020年5月29日通知被告常一帆办理离岗手续，被告常一帆回复一会儿过去，即其同意解除劳动合同，双方协商一致解除，故原告宏融汽车销售公司应当支付被告常一帆经济补偿金。原告宏融汽车销售公司称被告常一帆不同意调岗后自行离岗，但其未提供证据，故不予采信。《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条规定“经济补偿金按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月的工资标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月的经济补偿。本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。”被告常一帆2019年5月份至2020年4月份的平均工资为5,670.75元〔（6,101元＋5,513元＋5,614元＋5,725元＋6,882元＋5,867元＋12,111元＋4,719元＋8,562元＋6,955元）÷12个月〕，故原告宏融汽车销售公司应当按照5,670.75元的标准支付被告常一帆1.5个月的经济补偿，故被告常一帆要求经济补偿金8,381.13元于法有据，予以支持。关于失业保险待遇损失的问题。根据规定，用人单位不按规定缴纳失业保险费或不按规定及时为失业人员转移档案关系，致使失业人员不能享受失业保险待遇，用人单位应当赔偿由此给失业人员造成的经济损失。本案原告宏融汽车销售公司没有按照规定为被告常一帆缴纳失业保险，致使被告常一帆不能享受失业保险待遇，因此，原告宏融汽车销售公司应当支付被告常一帆失业保险待遇损失。根据规定，失业人员失业前所在用人单位和本人按规定累计缴费时间满一年不足五年的，领取失业保险金的期限最长为十二个月，失业保险金按当地最低工资标准的百分之八十确定，故原告宏融汽车销售公司应当支付被告常一帆的失业保险待遇损失为4,560元（2020年安阳市最低工资标准1,900元/月×80%×3个月）。关于未签订书面合同的双倍工资差额问题。《中华人民共和国劳动法》第八十二条规定“用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。”原告宏融汽车销售公司与被告常一帆之间存在劳动关系，应当与被告常一帆签订劳动合同，其未与被告常一帆订立，应当支付被告常一帆2019年6月份至2020年4月份共计11个月的未签订书面劳动合同的二倍工资差额（5,513元＋5,614元＋5,725元＋6,882元＋5,867元＋12,111元＋4,719元＋8,562元＋6,955元），故被告常一帆要求支付61,461.62元的未签订书面劳动合同双倍工资差额，于法有据，予以支持。原告宏融汽车销售公司称被告常一帆未提供与原公司的劳动合同，其不应当承担责任的理由，不予支持。综上，依照《中华人民共和国劳动合同法》第二十九条、第三十六条、第四十六条、第四十七条、第八十二条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十二条规定，判决：一、原告安阳市宏融汽车销售服务有限公司与被告常一帆自2019年4月23日至2020年5月4日期间存在劳动关系；二、原告安阳市宏融汽车销售服务有限公司于本判决生效后十日内支付被告常一帆解除劳动关系经济补偿金8,381.13元、不能享受失业保险待遇的损失4,560元、未签订书面合同双倍工资差额61,461.62元；三、驳回原告安阳市宏融汽车销售服务有限公司的其他诉讼请求。四、驳回被告常一帆的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，减半收取计5元，由原告安阳市宏融汽车销售服务有限公司负担。本院二审期间，双方当事人均未提交新证据。本院查明的事实与原审法院查明的事实基本相同。本院认为，上诉人称因其烤漆房不符合环保要求被关闭，被上诉人不同意调整到其他工作岗位，不辞而别，擅自离岗，但未提交证据予以证明。上诉人通知被上诉人办理离职手续，被上诉人也以上诉人未为其参加社会保险提出解除劳动关系，故被上诉人请求上诉人支付解除劳动合同经济补偿金于法有据。上诉人称被上诉人的人事档案及劳动合同存在于其他公司，但未提交证据证明其该主张，本院不予支持。上诉人未按法律规定与被上诉人签订书面劳动合同，应当向被上诉人支付自用工之日起超过一个月不满一年期间的二倍工资。上诉人未依法为被上诉人参加失业保险，导致被上诉人失业后不能享受失业保险待遇，该损失应当由上诉人赔偿。综上所述，上诉人的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由安阳市宏融汽车销售服务有限公司负担。本判决为终审判决。审判长  宁小昆审判员  常 青审判员  江松涛二〇二〇年十二月七日书记员  徐 芮