安徽省池州市中级人民法院 刑 事 判 决 书 （2020）皖17刑终106号 原公诉机关池州市贵池区人民检察院。 上诉人（原审被告人）孙文强，男，汉族，1981年10月15日出生，黑龙江省望奎县人，初中文化，上海镓镓实业有限公司法定代表人，户籍地：黑龙江省望奎县，住上海市虹口区。2015年9月21日，因饮酒驾车被上海市公安局黄埔分局交通警察支队决定扣留机动车驾驶证。因涉嫌犯强奸罪，于2019年7月10日被池州市公安局贵池分局刑事拘留，于2019年7月23日被取保候审；2020年9月24日由贵池区人民法院决定，同年9月25日由池州市公安局贵池分局执行逮捕，现羁押于池州市看守所。 辩护人杨孝强，安徽九华律师事务所律师。 辩护人董英，安徽九华律师事务所实习律师。 贵池区人民法院审理贵池区人民检察院指控原审被告人孙文强犯强奸罪、危险驾驶罪一案，于2020年9月25日作出（2020）皖1702刑初150号刑事判决。宣判后，原审被告人孙文强不服，提起上诉。本院依法组成合议庭审理了本案。经过阅卷，讯问上诉人（原审被告人）孙文强，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。本案现已审理终结。 一审法院经审理查明： 一、强奸罪。 上诉人孙文强于2019年6月份在ＫＴＶ唱歌时与被害人汪某（系ＫＴＶ陪侍人员）相某，并互加微信好友。同年7月8日下午，上诉人孙文强通过微信联系汪某，提出“晚上睡觉”，并让汪某帮其订ＫＴＶ包厢。当晚8时30分许，被告人孙文强再次通过微信联系上汪某，称其带5个人来ＫＴＶ消费，让汪某订好包厢，并通过微信发“晚上和我睡吗”“哎，你听我说，你要我干，你就给我订一个七八个人的房间，你要不要我干，晚上我就不来了”给汪某。汪某因帮助客人订包厢消费便可以从ＫＴＶ拿提成，便回复孙文强“你来了不就知道了”“嗯，好嘛，知道了”“我看你是不是真的干我”。汪某于是预订了位于池州市贵池区“魔方”ＫＴＶ的Ｖ06包厢。当晚21时许，孙文强和其朋友李某2等人来到该包厢内，并和汪某等数名陪侍人员喝酒、唱歌。当晚23时许，孙文强将汪某带出该包厢后，并提出外出开房，汪某未明确表示同意。孙文强便驾驶一辆车牌号为沪Ｂ×××××号黑色奔驰牌越野汽车来到“魔方”ＫＴＶ大门前，将车头朝向大门，威胁汪某上车，否则要将车开进该ＫＴＶ内，汪某见状便上车坐在该车副驾驶座位上。孙文强便驾驶该车辆至池州市贵池区“米兰阳光大酒店”负一楼停车场，和汪某一起进入该酒店2102房间。在该房间内，孙文强亲吻汪某脸部、乳房等部位，强迫汪某用手抚摸其生殖器，并强行将汪某压在床上欲发生性关系时，遭到汪某大声哭喊反抗，孙文强打了汪某右脸部一下。汪某便慌称要呕吐需上卫生间，孙文强才放开汪某。汪某进入卫生间后，即通过微信向其朋友李某1、章某予以求救。李某1即通知舒生向公安机关报警，章某接到汪某求救后即赶到“米兰阳光大酒店”，在敲开2102室房门后，和汪某一起离开“米兰阳光大酒店”。池州市公安局贵池分局接警后，即派民警赶至“米兰阳光大酒店”将孙文强抓获归案。2019年7月10日，孙文强赔偿了汪某10000元，取得了汪某谅解。 二、危险驾驶罪。 2019年7月8日23时09分许，上诉人孙文强饮酒后驾驶一辆车牌号为沪Ｂ×××××号奔驰牌越野汽车，由池州市贵池区“魔方”ＫＴＶ出发，沿秋浦路由西向东行至长江路“米兰阳光大酒店”负一楼停车场。经安徽信立司法鉴定所鉴定，孙文强血样中乙醇含量为176ｍｇ／100ｍｌ，已达到醉酒驾驶标准。 孙文强归案后，如实交代了自己的罪行。 上述事实，有经一审法院庭审举证、质证并经查证属实的下列证据予以证实，该院予以确认：受案登记表、户籍信息、到案经过、归案经过、微信记录截图、情况说明、刑事谅解书、公安交通管理综合查询系统查询记录、驾驶证及行驶证复印件、驾驶人及机动车信息查询结果单、当事人血样提取登记表、行政强制措施凭证等书证；被告人孙文强的供述与辩解；被害人汪某的陈述；证人李某1、章某、方某、李某2等人的证言；池州市公安局司法鉴定中心鉴定书、安徽信立司法鉴定所司法鉴定意见书；辨认笔录及照片、检查笔录及照片、提取笔录及照片、现场勘验检查笔录、现场照片；视频资料等证据证实。 一审法院认为：孙文强以暴力、胁迫手段强奸妇女；违反交通安全法规，在道路上醉酒驾驶机动车，危害公共安全，其行为已构成强奸罪、危险驾驶罪。公诉机关指控的犯罪事实及罪名成立，予以支持。孙文强犯数罪，予以数罪并罚。孙文强已经着手实行强奸犯罪，由于其意志以外的原因而未得逞的，是犯罪未遂，可以比照既遂犯从轻或者减轻处罚。辩护人李云照提出孙文强不构成强奸罪的辩护意见，与查明的事实不符，不予采纳。孙文强系被民警在案发现场抓获，不能视为自动投案，辩护人提出属于强奸犯罪中止，具有自首情节的辩护意见不能成立，不予采纳。孙文强具有未遂、坦白情节，并赔偿了被害人汪某，并得到被害人汪某的谅解，对指控强奸罪予以减轻处罚，对辩护人杨孝强提出的减轻处罚的辩护意见，予以采纳。根据孙文强的犯罪性质、情节及社会危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第二百三十六条第一款、第一百三十三条之一第一款、第二十三条、第六十七条第三款、第六十九条第二、三款的规定，判决：孙文强犯强奸罪，判处有期徒刑一年；犯危险驾驶罪，判处拘役三个月，并处罚金9000元，决定执行有期徒刑一年，并处罚金9000元。（刑期从判决执行之日起计算，判决执行前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。罚金于判决生效后十日内缴纳。） 孙文强上诉提出：其强奸罪构成自首，其在明知被害人报警后未离开酒店，并在接到公安机关电话后，表示会主动投案，其在返回房间取贵重物品时，遇见民警无反抗，到案后，如实供述犯罪事实，应认定为自首；上诉人是由于自身意志自动中止犯罪，对被害人联系朋友报警不知，并未阻止被害人离开，强奸罪成立犯罪中止。其辩护人杨孝强提出孙文强认罪悔罪的意见，其余意见与上诉理由基本一致。 经审理查明：原判认定上诉人（原审被告人）孙文强犯强奸罪、危险驾驶罪有经一审庭审举证质证并在一审判决书中列明的相关事实予以证实，二审期间，上诉人孙文强未提交新的证据，对原判认定的事实证据本院予以确认。 本院认为：上诉人（原审被告人）孙文强以暴力、胁迫手段强奸妇女，构成强奸罪。对其所提其构成自首的上诉理由，经查：公安机关出具的《到案经过》证实上诉人孙文强在接到民警电话后表示先回案发宾馆房间拿东西再去投案，后孙文强在去房间取东西的过程中被书面传唤至九华路派出所。根据《最高人民法院关于处理自首和立功具体应用法律若干问题的解释》第一条第二款之规定，经查实已准备去投案，或正在投案途中，被公安机关捕获的，应当视为自动投案，孙文强在投案途中被抓获，视为投案，其到案后如实供述罪行，可认定为自首，对上诉人此节上诉理由及相关辩护意见予以采纳；对其系犯罪中止的上诉理由，经查：孙文强系因被害人躲避并经朋友接走导致未能实施奸淫行为，系犯罪意志以外的原因未能得逞，系犯罪未遂。对上诉人此节上诉理由及相关辩护意见，不予采纳。关于孙文强辩护人提出孙文强认罪悔罪的辩护意见，经查：其并未提交相关证据予以证明，对该节辩护意见不予采纳。综上，依照《中华人民共和国刑法》第二百三十六条、一百三十三条之一第一款第二项、《最高人民法院》第一条、《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（二）项之规定，判决如下： 一、撤销贵池区人民法院（2020）皖1702刑初150号刑事判决。 二、上诉人孙文强犯强奸罪，判处有期徒刑十个月；犯危险驾驶罪，判处拘役三个月，并处罚金人民币9000元，决定执行有期徒刑十个月，并处罚金罚金人民币9000元；（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2020年9月25日起至2021年7月10日止。） 本判决为终审判决。 审判长 吴 剑 审判员 李郑传 审判员 巩志俊 二〇二〇年十二月七日 法官助理王群 书记员丁园芳