四川省乐山市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）川11民终1481号 上诉人(原审被告)：中国人寿财产保险股份有限公司仁怀市支公司，住所地：贵州省遵义市仁怀市盐津街道办事处姜家寨顺通驾校**。 负责人：陶秀明，该支公司经理。 委托诉讼代理人：金涛，四川三江汇律师事务所律师。 被上诉人（原审原告）：包云贵，男，1981年9月4日出生，汉族，住四川省犍为县。 委托诉讼代理人：卓明芳，四川府城律师事务所律师。 被上诉人（原审被告）：李陶金，男，1986年4月15日出生，汉族，住贵州省仁怀市。 上诉人中国人寿财产保险股份有限公司仁怀市支公司（以下简称人寿财保仁怀市支公司）因与被上诉人包云贵、李陶金机动车交通事故责任纠纷一案，不服四川省沐川县人民法院（2020）川1129民初781号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年12月1日立案后，依法组成合议庭审理了本案,现已审理终结。 人寿财保仁怀市支公司上诉请求：1.撤销一审判决，依法改判因驾驶员超载，人寿财保仁怀市支公司免赔10%，医疗费扣除自费药部分及受害人的各项损失按照农村标准计算；2.本案二审案件受理费由包云贵、李陶金承担。事实与理由：一、超载免赔率和非医保扣减问题。1.该次事故在一审包云贵起诉前人寿财保仁怀市支公司已预付部分费用，被保险人即驾驶员李陶金已认可其超高事实，也签字同意认可扣减超载免赔率10%。违规装载是法律禁止性行为，根据保险法司法解释：保险人对免责条款并无明确说明义务，只有提示义务,相关条款已加黑加粗,已履行了提示义务。同时根据《最高人民法院关于适用《中华人民共和国保险法》若干问题的解释（二）》（以下简称《保险法司法解释二》）第三条“投保人或者投保人的代理人订立保险合同时没有亲自签字或者盖章,而由保险人或者保险人的代理人代为签字或者盖章的,对投保人不生效。但投保人已经交纳保险费的,视为其对代签字或者盖章行为的追认。保险人或者保险人的代理人代为填写保险单证后经投保人签字或者盖章确认的，代为填写的内容视为投保人的真实意思表示”，人寿财保仁怀市支公司免责条款应生效，且该次事故被保险人李陶金已同意在商业险中扣减超载免赔率10%，故人寿财保仁怀市支公司主张扣减超载应得到法院的支持。2.根据《保险法司法解释二》第三条及交强险条款约定，道路交通事故中受害方治疗产生的医疗费,参照国家基本医疗保险的同类医疗费用标准核定医疗费用的赔偿金额，故人寿财保仁怀市支公司主张扣除非医疗保险的费用，应得到法院的支持。二、关于城镇标准适用问题。一审包云贵提供营业执照为生猪养殖的个体工商户,经营场所在四川省犍为县清溪镇沉犀村**,其务工类型属于农、林、畜牧业,经人寿财保仁怀市支公司调查并佐以包云贵提供的营业执照,其养殖所在地为农村，收入来源地为农村,消费水平属于农村，故其残疾赔偿金及被扶养人生活费应按农村标准计算。另包云贵未提供其丧失劳动能力的证明,依据《最高院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》（以下简称《人身损害赔偿司法解释》）第二十八条中的规定,无法佐证其丧失劳动能力的程度，不应当支持被扶养人生活费。三、关于护理、误工费问题。1.依据《中华人民共和国劳动法》第五十一条“劳动者在法定休假日和婚丧假期间以及依法参加社会活动期间,用人单位应当依法支付工资”的规定,年平均工资标准中已经包含了法定休假日工资,不应再扣减法定休假日,采用月计薪天数计算每日工资标准。而一审护理费标准按照月计薪天数计算，但并未扣减假日，依法予以更正。2.一审判决按农林畜牧业标准认定误工费143.76元/天有误,依法予以纠正。 包云贵辩称，对保险公司提出超载免赔和非医保的问题，保险公司在订立保险合同时应该对投保人进行相关提示和告知义务，保险公司提供的证据没有证明在订立合同时尽到了告知义务，该免责理由不能成立。事故认定书上并未记载李陶金的车辆有超高的情况，是否超高保险公司应该进行举证。对于城镇和农村的标准问题，包云贵是长期从事养殖业，且有个体工商户执照，虽然长期工作在农村，但是脱离了传统的农村生产，残疾赔偿金和被扶养人生活费应该按照城镇标准计算。误工费和护理费的问题，包云贵在受伤期间聘请了专业的护理人进行的护理，应该按照实际损失进行计算。一审法院按照畜牧业进行误工费计算是正确的。 李陶金经本院合法传唤未到庭应诉，且也未提交书面答辩状。 包云贵向一审法院起诉请求：1.人寿财保仁怀市支公司、李陶金支付包云贵各项赔偿款311799.65元，人寿财保仁怀市支公司在承保范围内承担赔偿责任；2.精神抚慰金在交强险范围内优先支付；3.人寿财保仁怀市支公司、李陶金承担诉讼费。 一审法院认定的事实：2020年3月20日，李陶金驾驶贵Ｃ8××××号轻型仓栅式货车从沐川县新凡乡往沐溪镇方向行使，当该车行至沐川国道213线1267公里800米处超车时，与对向由包云贵驾驶的川ＬＢ××××号轻型普通货车发生碰撞，造成包云贵受伤、车辆受损的交通事故。事故当日，包云贵被送往沐川县人民医院救治。2020年3月23日，包云贵转入武警四川省总队医院救治，于2020年4月17日出院。出院医嘱全休3月，术后1、2、3、6、9、12月复查，无医生医嘱禁止下地活动；骨折愈合好后二期可行左尺骨鹰嘴内固定取出（费用预估15000元）；加强营养，住院及全休期间需陪护1人。2020年8月4日，乐山科信司法鉴定中心出具司法鉴定意见书载明：被鉴定人包云贵的左髋臼（外后侧壁）粉碎性骨折，左股骨头、股骨粗隆骨折，左髋关节脱位后遗左髋关节功能障碍评定为九级伤残；左尺骨鹰嘴粉碎性骨折伴明显分离错位后遗左肘关节功能障碍评定为九级伤残。此次事故，沐川县公安局交通警察大队认定李陶金承担此事故全部责任，包云贵在此事故中无责任。本次交通事故中，包云贵住院期间聘请了取得“2014年医疗机构护工规范化培训”培训合格证书的王桂容护理，并支付了28天的护理费5600元给王桂容；人寿财保仁怀市支公司垫付费用35000元，李陶金垫付费用5000元，包云贵支付鉴定费1000元，各方均同意垫付款在本案中一并处理。 另查明，贵Ｃ8××××号货车在中国人寿财产保险股份有限公司仁怀市支公司购买了交强险和100万商业三者险、不计免赔，保险期间自2019年12月12日起至2020年12月11日止。交强险中死亡伤残赔偿限额110000元，医疗费赔偿限额10000元，财产损失赔偿限额2000元。《机动车综合商业保险条款》第二十七条第（二）项约定：“违反安全装载规定的，实行10%的绝对免赔率。”。 再查明，包云贵的父亲包代云出生于1955年12月8日，母亲夏伦品出生于1956年6月13日。其父亲包代云与母亲夏伦品婚姻存续期间共生育子女2人，包代云再婚后生育子女2人。包云贵的女儿包玉婷出生于2004年12月3日。犍为县社会保险事务中心出具证明载明包代云、夏伦品每人每月分别领取城镇职工基本养老保险待遇870.97元、1027.78元。包云贵于2013年11月12日注册了犍为县云贵养殖场，类型为个体工商户，该养殖场经营者为包云贵，组织形式为个人经营，经营范围为生猪养殖。2018年1月1日，甲方罗艳军与乙方包云贵签订《峨眉山市情谊畜禽养殖专业合作社肉鸭购销合同》一份；2019年10月9日，四川省大邑县动物卫生监督所向货主包云贵出具《动物检疫合格证明》一份；2019年11月17日，沐川县新凡乡人民政府向包云贵送达《告畜禽养殖污染场（户）整改通知书》一份。 还查明，四川省统计局公布2019年度四川省城镇居民人均可支配收入为36154元，2019年度四川省城镇居民人均消费性支出为25367元，四川省2019年度居民服务、修理和其他服务业就业人员年平均工资为44085元。 一审法院认为，本案的争议焦点为：一、包云贵的各项损失应当如何计算；二、人寿财保仁怀市支公司能否在商业三者险中免赔10%。 一、关于包云贵的各项损失应当如何计算的问题。 1.残疾赔偿金。《人身损害赔偿司法解释》第二十五条规定：“残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算……”。残疾赔偿的计算标准，应根据案件的实际情况，结合受害人住所地、经常居住地、主要收入来源地等因素确定。受害人为农村户籍，但主要收入来源于城镇，原则上仍应当按城镇居民标准计算残疾赔偿金。本案中，包云贵虽为农村户籍，但其于2013年就办理了生猪养殖的营业执照，并提供了肉鸭购销合同、动物检疫合格证明和告畜禽养殖污染场（户）整改通知书，以上证据能够证明包云贵客观上已经脱离了农业生产，其主要收入来源为从事养殖业的经营收入，故该院确认包云贵的主要收入来源于城镇，应当按照城镇标准计算残疾赔偿金。2019年度四川省城镇居民人均可支配收入为36154元，包云贵经鉴定为两处九级伤残，包云贵主张残疾赔偿金按36154元/年×20年×22%=159077.60元计算，符合法律规定，该院予以支持。 2.被扶养人生活费。《人身损害赔偿司法解释》第二十八条规定：“被扶养人生活费根据扶养人丧失劳动能力程度，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均消费性支出和农村居民人均年生活消费支出标准计算。被扶养人为未成年人的，计算至十八周岁；被扶养人无劳动能力又无其他生活来源的，计算二十年。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。被扶养人是指受害人依法应当承担扶养义务的未成年人或者丧失劳动能力又无其他生活来源的成年近亲属。被扶养人还有其他扶养人的，赔偿义务人只赔偿受害人依法应当负担的部分……”经查，包云贵的被扶养人有其父亲包代云、母亲夏伦品和女儿包玉婷。包代云与夏伦品共同生育子女2人，包代云再婚后另有子女2名。2019年度四川省城镇居民人均消费性支出为25367元，包代云、夏伦品虽然每月分别领取养老保险金870.97元、1027.78元，但其领取的社保金额明显低于城镇居民人均消费性支出，差额部分应予补足。事故发生时，包代云、夏伦品均为64岁，包玉婷15岁。包云贵主张包代云的被扶养人生活费按照（25367-10451）元/年×16年×22%÷4=13126元计算，夏伦品的被扶养人生活费按照（25367-12333）元/年×16年×22%÷2=22939.84元计算，包玉婷的被扶养人生活费按照25367元/年×3年×22%÷2=8371.11元计算，以上3名被扶养人生活费共计44436.95元于法有据，该院予以支持。 3.护理费。《人身损害赔偿司法解释》第二十一条规定：“护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算……”包云贵住院期间，聘请具有“2014年医疗机构护工规范化培训”培训合格证书的王桂容进行护理。包云贵称受疫情影响，与王桂容商议的护理费价格为200元/天，并实际支付了5600元护理费给王贵容。该笔费用属于包云贵因车祸产生的实际支出，符合客观实际，该院予以支持。包云贵出院后，遵医嘱需全休3月，且无医生医嘱禁止下地活动，包云贵主张1人护理，按照四川省2019年度居民服务、修理和其他服务业标准计算，即168.90元/天×90天=15201元，符合生活实际和法律规定。该院确认包云贵因此次交通事故产生的护理费为20801元。 4.误工费。《人身损害赔偿司法解释》第二十条规定：“误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。”包云贵于2020年4月17日出院，出院医嘱全休3月，于2020年8月4日评残，包云贵主张按照四川省2019年度农、林、牧、渔业标准计算，即143.76元/天×（28+90）天=16963.68元，符合客观实际和法律规定，该院予以支持。 5.医疗费。包云贵主张医疗费57340.42元，并提供了3张正式医疗票据予以证明，该费用系就医以及出院后复查必要的费用，该院予以确认。包云贵出院医嘱载明，包云贵骨折愈合好后二期可行左尺骨鹰嘴内固定取出，费用预估15000元，属必要的后续治疗费用。因此，该院确认包云贵因此次交通事故产生的医疗费、后续治疗费共计72340.42元。 6.住院伙食补助费。《人身损害赔偿司法解释》第二十三条规定：“住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定”，结合当地的国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准该院确认包云贵的住院伙食补助费为840元（30元/天×28天）。 7.精神损害抚慰金。本案中，结合李陶金的过错程度，侵权行为所造成的后果等情况，依法酌定确定包云贵的精神损害抚慰金为6600元。 8.营养费。《人身损害赔偿司法解释》第二十四条规定：“营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定”。本案中，包云贵被鉴定为两个九级伤残，且出院医嘱载明需加强营养，该院酌情认定700元。 9.交通费。《人身损害赔偿司法解释》第二十二条规定：“交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合”。本案中，包云贵未提供交通费发票，但交通费是事故发生后必然发生的费用，该院酌情认定300元。 10.鉴定费。鉴定费1000元，系包云贵因交通事故鉴定伤情实际产生的必要费用，该院予以确认。 11.车辆损失。包云贵主张车辆损失费10000元，但未提供票据及其他证据证明，对该项主张，该院不予支持。 二、关于人寿财保仁怀市支公司能否在商业三者险中免赔10%的问题。 第一，《中华人民共和国保险法》第十七条第二款规定：“对保险合同中免除保险人责任的条款，保险人在订立合同时应当在投保单、保险单或者其他保险凭证上作出足以引起投保人注意的提示，并对该条款的内容以书面或者口头形式向投保人作出明确说明；未作提示或者明确说明的，该条款不产生效力。”《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第十一条规定：“保险合同订立时，保险人在投保单或者保险单等其他保险凭证上，对保险合同中免除保险人责任的条款，以足以引起投保人注意的文字、字体、符号或者其他明显标志作出提示的，人民法院应当认定其履行了保险法第十七条第二款规定的提示义务。保险人对保险合同中有关免除保险人责任条款的概念、内容及其法律后果以书面或者口头形式向投保人作出常人能够理解的解释说明的，人民法院应当认定保险人履行了保险法第十七条第二款规定的明确说明义务。”人寿财保怀仁市支公司提交的《机动车综合商业保险条款》第二十四七第（二项）载明：“违反安全装载规定的，实行10%的绝对免赔率”，但并未提供保单证明该免责条款经投保人签字确认，且该格式免赔条款中对于违反安全装载规定的具体情形并未约定清楚、详细，因而不能认定保险公司对该条款已经履行了明确说明义务，因此上述免责条款不发生法律效力。第二，案涉道路交通事故认定书上也未载明肇事车辆具有违反安全装载规定的行为，人寿财保怀仁市支公司仅举出肇事车辆现场图片，该证据并不能达到证明肇事车辆超载的目的，因而人寿财保怀仁市支公司应当承担举证不能的不利后果。对人寿财保仁怀市支公司主张在商业三者险中免赔10%的请求，该院不予支持。 综上，包云贵因交通事故产生的各项损失为：残疾赔偿金159077.60元、被扶养人生活费44436.95元、护理费20801元、误工费16963.68元、医疗费和后续治疗费72340.42元、住院伙食补助费840元、精神抚慰金6600元、营养费700元、交通费300元、鉴定费1000元，共计323059.65元。扣除人寿财保怀仁市支公司垫付款35000元、李陶金垫付款5000元，人寿财保怀仁市支公司还应赔偿包云贵各项损失共计283059.65元，并直接支付李陶金垫付款5000元。此款由人寿财保怀仁市支公司在交强险死亡伤残费用赔偿限额内承担110000元（包括精神损害抚慰金6600元），在医疗费用赔偿限额内承担10000元，剩余赔偿款168059.65元，由人寿财保怀仁市支公司在商业第三者责任险赔偿限额内承担。 综上所述，包云贵因此次交通事故造成的损失，应当获得赔偿。一审法院依照《中华人民共和国保险法》第十七条第二款，《保险法司法解释二》第十一条，《人身损害赔偿司法解释》第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条规定，判决：一、人寿财保怀仁市支公司在本判决生效之日起十五日内赔偿包云贵各项损失共计283059.65元；二、人寿财保怀仁市支公司在本判决生效之日起十五日内向李陶金支付5000元；三、驳回包云贵的其他诉讼请求。案件受理费2989元（已减半），由包云贵负担289元，人寿财保怀仁市支公司负担2700元。 二审中，人寿财保仁怀市支公司向本院提交了机动车车辆预付赔款呈批表和李陶金本人持有机动车车辆预付赔款呈批表拍摄的照片，拟证明交通事故发生时，李陶金书面反映出车辆存在违反装载的事实，以及李陶金认可同意保险公司后期赔付时商业险免赔10%的意见。 包云贵质证认为，机动车车辆预付赔款呈批表里面写的是违反装载规定，道路交通事故书并未记载违反装载规定，所以无法核实是否真的违反装载规定。李陶金本人的承诺，只是李陶金与人寿财保怀仁市支公司的约定，不能损害包云贵的利益，保险公司赔付后，可以再行向李陶金主张。 李陶金未到庭质证。 本院认证认为，该两份证据只是李陶金与人寿财保仁怀市支公司之间的协商约定，不能针对包云贵及损害其利益，与本案不具有关联性，本院不予采信。 本院除对一审法院查明的事实予以确认外，另查明：四川省2019年度农、林、牧、渔业职工的平均工资为51754元。 本院认为，根据当事人的诉辩主张，本案争议焦点为：一、关于人寿财保仁怀市支公司能否在商业三者险中免赔10%及扣除非医保费用的问题；二、关于本案残疾赔偿金和被扶养人生活费计算标准问题；三、关于护理费和误工费的计算问题；四、关于人寿财保仁怀市支公司是否应向李陶金支付5000元垫付款的问题。 一、关于人寿财保仁怀市支公司能否在商业三者险中免赔10%及医疗费中是否扣除非医保费用的问题。 本案中，人寿财保仁怀市支公司上诉主张肇事车辆具有违规装载行为，属于法律禁止性行为，对该免责条款保险人人寿财保仁怀市支公司已尽到了提示义务，且根据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国保险法〉若干问题的解释（二）》第三条第一款：“投保人或者投保人的代理人订立保险合同时没有亲自签字或者盖章，而由保险人或者保险人的代理人代为签字或者盖章的，对投保人不生效。但投保人已经交纳保险费的，视为其对代签字或者盖章行为的追认。”规定，该免责条款已生效，故应在商业三者险中免赔10%。但根据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。”规定，案涉道路交通事故认定书上并未载明肇事车辆具有违反安全装载规定的行为，人寿财保怀仁市支公司对此也未提供充分的证据予以证明，因而人寿财保怀仁市支公司应当承担举证不能的不利后果。同时，《保险法司法解释二》第三条第一款规定的投保人缴纳保险费的，仅表明其愿意订立该保险合同，是对代签保险合同行为的追认，保险合同对其生效，但不能因此推定保险人已经向其履行了保险免责条款的明确说明义务。保险人是否已经向其履行了保险免责条款的明确说明义务是个事实问题，如果保险人事实上并未向其履行该项义务，不能仅因为投保人缴纳了保险费而推定保险人向其履行了该项义务。综上，人寿财保仁怀市支公司上诉主张在商业三者险中免赔10%的理由，与事实和法律规定不符，本院不予采纳。 关于本案医疗费中是否扣除非医保费用的问题。人寿财保仁怀市支公司上诉主张应从包云贵的医疗费中扣除非医保部分的费用，但是根据《中华人民共和国保险法》第十七条第二款规定：“对保险合同中免除保险人责任的条款，保险人在订立合同时应当在投保单、保险单或者其他保险凭证上作出足以引起投保人注意的提示，并对该条款的内容以书面或者口头形式向投保人作出明确说明；未作提示或者明确说明的，该条款不产生效力。”本案中，根据本案查明的事实，人寿财保仁怀市支公司对医疗费中是否扣除非医保费用并无明确约定和说明，其对此没有尽到明确提示和明确说明的义务，故其该项上诉理由，无事实依据，本院不予采纳。 二、关于本案残疾赔偿金和被扶养人生活费计算标准问题。 根据《人身损害赔偿司法解释》第二十五条“残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算……”。规定，残疾赔偿金的计算标准，应根据案件的实际情况，结合受害人住所地、经常居住地、主要收入来源地等因素确定。本案中，受害人包云贵虽为农村户籍，但其提供了充分的证据证明其主要收入来源于城镇，故原则上仍应当按城镇居民标准计算其残疾赔偿金。包云贵于2013年就办理了生猪养殖的营业执照，其提供了肉鸭购销合同、动物检疫合格证明和告畜禽养殖污染场（户）整改通知书，这些证据能够证明包云贵客观上已经脱离了农业生产，其主要收入来源为从事养殖业的经营收入，故一审法院确认包云贵的残疾赔偿金和被扶养人生活费按照城镇标准计算并无不当，人寿财保仁怀市支公司上诉主张包云贵养殖场所在地及其收入来源地均为农村，其残疾赔偿金和被扶养人生活费应按农村标准计算的上诉理由，与事实和法律规定不符，本院不予采纳。 三、关于护理费和误工费的计算问题。 人寿财保仁怀市支公司上诉主张包云贵的护理天数应扣除节假日，但根据事实，受害人包云贵在护理期间无论工作日还是休息日均需护理，故其护理天数不应扣除休息日，应据实计算，故包云贵出院后的护理费应为44085元/年÷12个月÷21.75天×90天=15201元，包云贵住院期间实际支付了5600元护理费给王贵容，该笔费用属于包云贵因车祸产生的实际支出，符合客观实际，应予以支持。综上，包云贵的护理费为5600元+15201元=20801元。 关于误工费的问题。人寿财保仁怀市支公司上诉主张包云贵的误工费应按农村居民收入来计算，但根据《人身损害赔偿司法解释》第二十条规定：“误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。”规定，本案中，人寿财保仁怀市支公司对包云贵的误工天数为118天无异议，包云贵提供证据证明其长期从事生猪和鸭子养殖，根据前述规定，其误工费应按四川省2019年度农、林、牧、渔业职工的平均工资51754元为基数计算，故一审判决认定包云贵误工费为16963.68元【（51754元÷12÷360天）=143.76元/天×118天）】，并无不当。 四、关于人寿财保仁怀市支公司是否应向李陶金支付5000元垫付款的问题。 本案中，在包云贵受伤住院期间，肇事车主李陶金垫付费用5000元，且一审中各方均同意垫付款在本案中一并处理。故一审判决人寿财保仁怀市支公司支付李陶金垫付款5000元并无不当。 综上所述，人寿财保仁怀市支公司的上诉请求不成立，应予驳回。一审法院认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费2810元，由中国人寿财产保险股份有限公司仁怀市支公司负担。 本判决为终审判决。 审 判 长 乌建英 审 判 员 王 进 审 判 员 李 霞 二〇二〇年十二月七日 法官助理 朱保见 书 记 员 吴秋芸 附本案适用的相关法律条文： 《中华人民共和国民事诉讼法》 第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理： （一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定； （二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更； （三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判； （四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。 原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。