湖北省武汉市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）鄂01民终11257号上诉人（原审被告暨原告）：周多利，男，1962年3月14日，汉族，住武汉市新洲区。委托诉讼代理人：周欢，系周多利之女,被上诉人（原审原告暨被告）：武汉市华升阳新型墙体材料有限公司，住所地：武汉市新洲区阳逻街老屋村。法定代表人：吴运财，该公司董事长。委托诉讼代理人：周爱平，湖北乾泰律师事务所律师。委托诉讼代理人：周思培，湖北乾泰律师事务所律师。上诉人周多利因与被上诉人武汉市华升阳新型墙体材料有限公司（以下简称华升阳公司）劳动争议一案，不服湖北省武汉市新洲区人民法院（2020）鄂0117民初1887号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年11月9日立案后，依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。周多利上诉请求：维持一审判决第一项、第二项、第三项，改判华升阳公司向周多利支付未签订劳动合同的二倍工资57717元；本案的诉讼费用由华升阳公司承担。事实与理由：1.周多利受伤当日被送至医院后华升阳公司不管不问，拒绝支付后期的医疗恢复费用、不承认与周多利存在劳动合同关系及工伤，以及医疗期满后拒绝周多利回公司上班，在双方未达成一致的情况下周多利申请仲裁确认劳动关系。2.双方劳动合同2019年2月29日合同到期后至今并未与周多利续签劳动合同。华升阳公司辩称，周多利受伤后未上班，不应支持其未签订劳动合同二倍工资的诉讼请求。华升阳公司向一审法院起诉请求：判决不支付周多利下列工伤待遇：1.未签订书面劳动合同双倍工资差额43416元；2.住院期间医疗费8653.05元、护理费1360元、停工留薪期工资14281元；3.一次性伤残补助金48843元、一次性工伤医疗补助金49112元、一次性伤残就业补助金73668元；4.驳回周多利的全部诉讼请求。周多利向一审法院起诉请求：1.判令华升阳公司立即支付医疗费19896元，住院伙食补贴1800元，生活护理费（家属护理）200元/天×18天=3600元，工伤鉴定费232元；2.判令华升阳公司立即支付救济伤残各项待遇共计178031元（含一次性伤残补助金、一次性伤残就业补助金、一次性医疗补助金，共计29个月×6139元）；3.判令华升阳公司立即支付工伤康复费用（营养费）100元/天，5个月×3000元=15000元；4.判令华升阳公司立即支付违法解除劳动合同经济补偿金及赔偿2个月×5247元=10494元；5.判令华升阳公司立即支付未签订劳动合同双倍工资，即11个月的工资赔偿共计5247元×11个月=57717元；6.判令华升阳公司立即支付停工留薪期工资10个月×5247元=52470元；7.判令华升阳公司立即依法补交2018年3月2日起至今的社会保险。周多利于2020年7月23日向一审法院申请追加如下两项诉讼请求：1.解除劳动合同；2.判令华升阳公司支付从周多利受伤之日起至本案结案之日止的工资。一审法院认定事实：2018年3月1日，周多利、华升阳公司双方签订书面劳动合同，合同约定周多利工资实行计件工薪制，合同期限为2018年3月1日至2019年2月28日止。周多利的工资通过银行卡发放。华升阳公司未为周多利缴纳社保。2018年11月26日，周多利在工作过程中受伤，被送往中国人民解放军161医院住院治疗17天。周多利出院诊断为：1.右手指开放性骨折；2.掌骨开放性骨折；3.右手多发皮肤软组织挫裂。周多利主张其工伤医疗费用以其提交的医疗费发票为准，经核算，周多利工伤医疗费用合计19556.62元。其中，华升阳公司支付了10000元，其余医疗费用由原告垫付。住院期间，华升阳公司没有派人护理周多利，但向周多利支付了2000元护理费。2019年6月27日，武汉市新洲区人力资源与社会保障局认定周多利所受伤为工伤。2019年9月18日，武汉市劳动能力鉴定委员会鉴定周多利工伤的致残程度为九级。周多利出院后未回华升阳公司上班。2020年1月6日，周多利向新洲劳动仲裁委申请仲裁，请求裁令：华升阳公司向周多利支付因工伤住院期间理疗费19896元、伙食补助费1800元、护理费3600元、工伤鉴定费300元、停工留薪期工资52470元、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金、一次性伤残补助金三项合计178031元、工伤康复费用15000元、违法解除劳动合同经济补偿金10494元、未签劳动合同双倍工资57717元。新洲劳动仲裁委2020年6月12日作出新劳人仲裁字[2020]第012号仲裁裁决书，裁决：一、华升阳公司支付周多利住院期间医疗费8653.05元、护理费1360元、伙食补助费340元、停工留薪期工资14281元、工伤鉴定体检费232元；二、华升阳公司支付周多利一次性伤残补助金48843元、一次性工伤医疗补助金49112元、一次性伤残就业补助金73668元；三、华升阳公司支付周多利未签订书面劳动合同双倍工资差额43416元；四、驳回周多利的其他仲裁请求。华升阳公司、周多利均不服该仲裁裁决，分别于2020年6月28日、2020年7月6日向一审法院提起诉讼，诉讼请求如前所述。2018年度武汉市城镇单位从业人员平均工资为6139元/月。武汉市工伤职工住院伙食补助费标准为20元/天。以上事实，有双方当事人提交的住院发票、费用清单、出院小结、认定工伤决定书、劳动能力鉴定结论通知书、银行流水、劳动合同、新劳人仲裁字[2020]第012号仲裁裁决书等证据以及本案庭审笔录在卷佐证。一审法院根据双方当事人的诉辩意见，对争议焦点确定并评析如下：一、关于周多利工资认定的问题。《工伤保险条例》第六十四条第二款规定，“本条例所称本人工资，是指工伤职工因工作遭受事故伤害或者患职业病前12个月平均月缴费工资。”本案中，双方均认可周多利于2018年3月1日进入华升阳公司工作，周多利于2018年11月26日受伤，因此，周多利工资应以受伤前实际工作9个月的月平均工资进行认定，即为5248元[（6795+5623+6243+3828+4675+5463+4205+5450+4948）÷9=5248]。华升阳公司主张周多利每月工资中包含600元社保补贴，应予以扣除。一审法院认为，劳动者工资应以其应发工资作为计算基数，故华升阳公司的该项辩称意见一审法院不予采纳。二、关于解除劳动合同以及违法解除劳动合同经济补偿金的问题。本案中，周多利受伤后并未回到华升阳公司上班，华升阳公司也未主动解除劳动合同，周多利在本案中主张解除劳动合同，一审法院依法予以支持。周多利在仲裁阶段即提出解除劳动关系，要求一次性享受工伤保险待遇，故一审法院依法确认周多利与华升阳公司的劳动合同自2020年1月6日起解除。此种情形下，华升阳公司并未违法解除劳动合同，周多利主张华升阳公司支付违法解除劳动合同经济补偿金的诉讼请求，一审法院不予支持。三、关于工伤费用承担的问题。《中华人民共和国社会保险法》第四十一条第一款规定，职工所在单位未依法缴纳工伤保险费，发生工伤事故的，由用人单位支付工伤保险待遇。因此，华升阳公司应向周多利支付各项工伤保险待遇的费用。用人单位应支付的各项费用，一审法院分述如下：1.医疗费。周多利主张其工伤医疗费用以其提交的医疗费发票为准，经核算，周多利工伤住院费用及出院后复查门诊费用合计19556.62元。2.护理费及伙食补助费。周多利住院治疗17天，华升阳公司未派人护理，对于周多利要求支付住院期间护理费的诉讼请求，一审法院予以支持。按照湖北省2019年度居民服务业的工资标准核算,具体金额应为1811元（38897元/年÷365天×17天）。住院期间伙食补助费为340元（20元/天×17天）。3.停工留薪期工资。《工伤保险条例》第三十三条规定，职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。根据周多利的伤情，结合《湖北省工伤职工停工留薪期管理暂行办法》及《湖北省工伤职工停工留薪期分类目录》S62的规定，周多利依法可以享受3个月的停工留薪期。华升阳公司应支付的停工留薪期工资为15744元（5248元/月×3月）。4.一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金。依据《工伤保险条例》第三十七条、《湖北省工伤保险实施办法》第三十四条、第三十六条第二款之规定，职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，由工伤保险基金按伤残等级以本人工资为标准支付一次性伤残补助金，九级伤残的支付标准为9个月的本人工资。七级至十级工伤职工本人提出解除劳动、聘用合同的，分别由工伤保险基金、用人单位按照统筹地区上年度职工月平均工资为基数向劳动者支付一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金，九级伤残一次性工伤医疗补助金的支付标准为8个月统筹地区上年度职工月平均工资，一次性伤残就业补助金的支付标准为12个月统筹地区上年度职工月平均工资。享受一次性伤残就业补助金待遇的职工，距法定退休年龄5年以上（含5年）的，应当享受全额补助金；距法定退休年龄不足5年的，每减少1年补助金递减20%。周多利主张劳动合同解除并主张享受一次性伤残就业补助金时（即2020年1月6日），其距离法定退休年龄不满三年，故华升阳公司应向周多利支付一次性伤残补助金47232元（5248元/月×9月）、一次性工伤医疗补助金为49112元（6139元/月×8月）、一次性就业补助金为29467.2元（6139元/月×12月×40%）。华升阳公司主张不予支付一次性伤残补助金48843元，一次性工伤医疗补助金49112元、一次性伤残就业补助金73668元的诉讼请求，一审法院不予支持。5.工伤康复费用。《工伤保险条例》第三十条第六款规定：“工伤职工到签订服务协议的医疗机构进行工伤康复的费用，符合规定的，从工伤保险基金支付。”周多利主张1500元工伤康复费用（营养费）缺乏事实和法律依据，一审法院不予支持。此外，周多利主张工伤鉴定体检费232元由华升阳公司承担，一审法院予以支持。三、关于华升阳公司应否向周多利支付未签订书面劳动合同双倍工资及从受伤之日起至本案结案之日止工资的问题。本案一审庭审中，华升阳公司向一审法院提交了双方签订的劳动合同复印件，并于庭后向一审法院提交了劳动合同原件，周多利的委托诉讼代理人在一审庭审中虽否认该合同签名的真实性，但未在规定时间内向一审法院申请鉴定，故一审法院对华升阳公司提交的劳动合同予以采信，周多利主张未签订劳动合同双倍工资的诉请，一审法院不予支持。华升阳公司请求不予支付未签订书面劳动合同双倍工资差额43416元的诉讼请求，一审法院予以支持。周多利受伤后以及停工留薪期满后并未回到华升阳公司上班，其主张华升阳公司支付从受伤之日起至本案结案之日止的工资缺乏事实和法律依据，一审法院不予支持。四、关于补交社保的问题。社会保险费用的催缴属有关行政机关或相应的有权机构的职权范围，不属于法院审理劳动争议案件的范围。周多利要求华升阳公司补交2018年3月2日起至今的社会保险的诉讼请求，一审法院不予处理。综上，一审法院根据《中华人民共和国社会保险法》第四十一条第一款，《工伤保险条例》第三十三条、第三十七条、第四十一条第一款、第六十四条，《湖北省工伤保险实施办法》第三十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条之规定，判决：一、周多利与武汉市华升阳新型墙体材料有限公司劳动关系自2020年1月6日起解除；二、武汉市华升阳新型墙体材料有限公司向周多利支付医疗费19556.62元、护理费1811元、伙食补助费340元、停工留薪期工资15744元、工伤鉴定体检费232元，以上费用合计37683.62元，扣除武汉市华升阳新型墙体材料有限公司已支付的12000元，剩余款项25683.62元限于判决生效之日起十日内付清；三、武汉市华升阳新型墙体材料有限公司向周多利支付一次性伤残补助金47232元、一次性工伤医疗补助金为49112元、一次性就业补助金为29467.2元，合计125811.2元，限于判决生效之日起十日内付清；四、驳回武汉市华升阳新型墙体材料有限公司、周多利的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付延迟履行期间的债务利息。案件受理费10元，减半收取5元，由武汉市华升阳新型墙体材料有限公司负担。本院二审期间，双方当事人均未提交新的证据。一审法院查明的事实有证据证明，本院予以确认。本院认为，根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十八条的规定，二审应对上诉请求的有关事实和适用法律进行审查。本案的争议焦点为华升阳公司是否应向潘菊桃支付2019年2月29日至2020年1月6日未签订书面劳动合同的二倍工资。根据查明的事实，2018年11月26日周多利因工受伤，3个月停工留薪期满后周多利并未回到华升阳公司上班，华升阳公司无需向周多利支付2019年2月29日至2020年1月6日的工资，周多利主张2019年2月29日至2020年1月6日未签订书面劳动合同二倍工资57717元的诉讼请求，没有事实和法律依据，本院不予支持。综上，周多利的上诉请求不能成立，应予驳回。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，实体处理得当，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由周多利负担，予以免收。本判决为终审判决。审判长 左 菁审判员 王 伟审判员 胡 浩二〇二〇年十二月二日书记员 卢宇驰