湖南省益阳市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）湘09民终2063号 上诉人（原审被告）：中国太平洋财产保险股份有限公司安化支公司，住所安化县。 负责人：胡国庆。 委托诉讼代理人：叶晓星。 被上诉人（原审原告）：陶淑云，女，1957年8月6日出生，汉族，户籍住址安化县。 委托诉讼代理人：龙金良，湖南朝晖律师事务所律师。 被上诉人（原审被告）：刘精华，女，1984年8月11日出生，汉族，户籍住址安化县。 委托诉讼代理人：张俊齐（刘精华丈夫），男，1981年5月20日出生，汉族，户籍住址安化县。 上诉人中国太平洋财产保险股份有限公司安化支公司（以下简称“保险公司”）因与被上诉人陶淑云、刘精华机动车交通事故责任纠纷一案，不服湖南省安化县人民法院（2020）湘0923民初1730号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年11月9日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。 保险公司上诉请求：撤销一审判决第一项，依法改判核减保险公司赔款29397元。事实与理由：一、一审判决认定医疗费有误。依据保险条款约定，超出《道路交通事故受伤人员临床诊疗指南》和国家基本医疗保险同类医疗费用标准的费用部分不应由保险公司负责赔偿，故医疗费应按10%核减2533元；二、一审判决认定误工费有误。陶淑云已年满63周岁，已达法定退休年龄，未提供证据证明其存在误工损失。根据保险公司工作人员于事发后对陶淑云进行的询问，陶淑云自述在村上做环卫工，工资1500元/月。一审判决在陶淑云未提供误工证据，且保险公司有相反证据的情况下，直接认定按农、林、牧、渔业标准计算误工费缺乏事实和法律依据。本案应按最低工资标准（农村居民人均纯收入15395元/年）计算，误工费应为15395元/年÷365天×180天=7592元；三、一审判决认定住院伙食补助费、护理费、鉴定费有误。一审判决所认定住院伙食补助费超出相应指导标准，结合当地水平，100元/元明显过高，应调整为50元/天。陶淑云于一审中对护理费的诉求标准为148.7元/天，且未变更诉讼请求，一审判决认定护理费按66816元/年的标准计算，超出其诉讼请求；一审判决认定鉴定费由保险公司承担不合理，鉴定费不属于保险条款约定的赔偿项目范围。 陶淑云辩称：一、就护理费，起诉时虽按148.7元/天的农、林、牧、渔业标准计算，但一审法院判决的总损失金额未超过陶淑云起诉主张的诉讼请求总金额，一审判决的护理费正确；二、就误工费，保险公司工作人员虽询问过陶淑云，但问话带有一定隐蔽性。陶淑云生活困难，村上为解决其实际问题，请其为村上打扫卫生。但陶淑云并不仅只打扫卫生，其丈夫去世后，陶淑云独自生活并照顾孙子，其家有田土，还种植蔬菜在外贩卖，故一审判决按农、林、牧、渔业标准计算其误工费正确；三、就住院伙食补助费，根据相关规定，出差补助系按120元/天标准计算，陶淑云主张以100元/天的标准计算，未超前述标准；四、就非医保用药和鉴定费用，保险公司未提交不予承担之证据，故均应由保险公司承担。请求驳回上诉，维持原判。 刘精华辩称：刘精华在保险公司处已购买交强险及100万元商业三者险且不计免赔，刘精华之责任均应由保险公司代为承担。请求驳回上诉，维持原判。 陶淑云向一审法院起诉请求：判令刘精华赔偿陶淑云各项损失共计80432.38元（医疗费余额15327.38元、误工费26766元、护理费13383元、营养费4500元、住院伙食补助费6400元、交通费256元、后续治疗费12000元、停车损失400元、法医鉴定费1400元），并由保险公司承担保险赔偿责任。 一审判决认定事实如下：2019年11月27日8时，刘精华驾驶湘Ｈ6××××小型普通客车沿省道217线由东向西从梅城镇往乐安方向行驶，至梅城镇紫云村路段左转驶出道时，与陶淑云驾驶的电动自行车相撞，造成陶淑云受伤、两车受损的交通事故。陶淑云受伤后被送往安化县××人民医院住院治疗，2020年1月29日出院，诊断“右肩胛骨骨折”，用去住院治疗费35113.82元，其中刘精华、保险公司各支付了10000元。经安化县交通警察大队认定，本次交通事故由刘精华承担全部责任。刘精华驾驶的车辆已在保险公司处投保了交强险和限额为100万元的商业三者险及不计免赔险，事故发生在保险期限内。确认陶淑云因本次交通事故造成的损失如下：一、医疗费用赔偿项下损失54427.38元，含：1、医疗费35327.38元（已提供相应票据）；2、后续治疗费用10000元（依照鉴定结果）；3、营养费2700元（30元／天×90天）；4、住院伙食补助费6400元（100元／天×64天）；二、伤残赔偿项下损失43495.44元，含：1、误工费26764.27元（参照湖南省上一年度农、林、牧、渔业标准54272元／年÷365天×180天）；2、护理费16475.17元（参照湖南省上一年度居民服务行业标准66816元／年÷365天×90天）；3、交通费256元；三、鉴定费：1400元。以上共计99322.82元。 一审法院认为，公民的健康权依法受法律保护。陶淑云在交通事故中受伤，相关责任人应承担责任。刘精华驾驶的车辆在保险公司投保了交强险、限额为100万商业三者险及不计免赔险，保险公司应在交通事故责任赔偿范围内赔偿陶淑云的损失。安化县公安局交通警察大队依法作出的道路交通事故认定书可以作为确定本案赔偿责任的依据，即刘精华负本次事故全部赔偿责任。因刘精华驾驶的事故车辆已在保险公司投保交强险、限额为100万商业三者险及不计免赔险，陶淑云的合理损失应先由承保交强险的保险公司承担赔偿责任，不足部分，由承保商业三者险的保险公司按照合同约定根据刘精华的过错责任承担赔偿责任，仍有不足的，由刘精华承担赔偿责任。案发后，刘精华已垫付的10000元医药费应当返还。保险公司已垫付的10000元医药费应当扣除，故保险公司还需在保险限额范围内支付交通事故赔偿款89322.82元。保险公司主张误工费计算过高，经核查按农村标准计算系最低计算标准，故对该意见不予采纳。保险公司对司法鉴定意见书提出异议，但其未提交相应证据证明，且经当庭询问均表示不申请重新鉴定，故对该意见亦不予采纳。保险公司主张陶淑云的医药费应扣减10%的非医保用药费用及不承担本案鉴定费，但其未提交充分有效的证据予以证实，对该意见不予采纳。根据《中华人民共和国保险法》第十七条、《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十五条、第十六条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条规定，判决：一、中国太平洋财产保险股份有限公司安化支公司在保险限额范围内支付交通事故赔偿款89322.82元，其中赔偿陶淑云医疗费、误工费等各项经济损失共计79322.82元，返还刘精华10000元（陶淑云指定账户：户名：陶淑云，开户行：中国某银行，账号：6228××××0310；刘精华指定账户：户名：刘精华，开户行：中国某银行，账号：6228××××3877），限于判决生效后十日内付清；二、驳回陶淑云的其余诉讼请求。案件受理费604元，减半收取302元，由刘精华负担。 二审中，当事人均未向本院提交证据。 一审判决查明的本案基本事实清楚，本院予以确认。 本院认为，本案二审中的争议焦点为：一、保险公司主张核减医疗费能否得到支持；二、案涉误工费、护理费、住院伙食补助费的认定；三、案涉鉴定费的承担。现评析如下： 一、就医疗费应否核减。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条第一款规定，医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。本案中，一审判决根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历记录等相关证据确定了本案医疗费。保险公司主张医疗费应按相应比例予以核减，但对该项上诉请求所依据的事实，未提供相应证据加以证明，陶淑云亦不予认可。一审判决所认定本案医疗费准确，本院予以维持。 二、就误工费，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条第三款规定，受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。本案中，陶淑云事发时为62周岁，保险公司主张事发后向陶淑云问话时其自认已在当地从事环卫工作半年且每月为1500元左右。陶淑云则认为保险公司问话片面，陶淑云家有田土、丈夫去世且较贫困，其除打扫卫生、看护孙儿外还种菜贩卖，陶淑云的劳动所得不仅是保险公司所主张之金额。结合以上情况，可知陶淑云未丧失劳动能力，实际能以劳动产生价值且获得收入，案涉交通事故的发生已导致其收入减少并产生损失。一审判决根据本案实际，依据陶淑云之农村户籍，酌情参照农、林、牧、渔业相关标准计算案涉误工费并无不当，本院予以维持；就护理费，陶淑云起诉主张护理费为13383元，经审查，其计算依据系参照农、林、牧、渔业相关标准。保险公司认为一审法院在陶淑云未变更诉讼请求的情况下，判决以居民服务行业标准认定有误。本院认为，保险公司就护理费的上诉请求成立，案涉护理费应为13383元；就住院伙食补助费，保险公司认为根据相应指导标准应按50元/天予以认定。本院认为，考虑当地经济社会发展水平、市场价格、消费水平等因素，参照当地国家机关一般工作人员出差伙食补助标准，结合案涉住院时间及伤情，保险公司就住院伙食补助费的上诉请求成立，案涉住院伙食补助费应为3200元。 三、就鉴定费的承担。《中华人民共和国保险法》第六十四条规定，保险人、被保险人为查明和确定保险事故的性质、原因和保险标的的损失程度所支付的必要的、合理的费用，由保险人承担。当事人为确定本案相应事项委托鉴定，所支付的鉴定费用实际发生且系本案必要、合理的费用，依据前述规定应由保险公司承担。 综上，陶淑云各项损失共计93030.65元（医疗费35327.38元、后续治疗费10000元、营养费2700元、住院伙食补助费3200元、误工费26764.27元、护理费13383元、交通费256元、鉴定费1400元），应由保险公司在保险限额内赔偿。刘精华已支付的10000元，抵扣保险公司对陶淑云赔偿款后由保险公司予以返还。故保险公司在扣减已支付的10000元后，还需赔偿陶淑云730**.65元、返还刘精华10000元。 综上所述，保险公司的上诉请求部分成立。本院依照《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百七十条第一款第二项规定，判决如下： 一、撤销湖南省安化县人民法院（2020）湘0923民初1730号民事判决第二项； 二、变更湖南省安化县人民法院（2020）湘0923民初1730号民事判决第一项为中国太平洋财产保险股份有限公司安化支公司在保险限额范围内支付赔偿款83030.65元。当中赔偿陶淑云730**.65元、返还刘精华10000元（陶淑云指定账户：户名陶淑云、开户行中国某银行、账号6228××××0310；刘精华指定账户：户名刘精华、开户行中国某银行、账号6228××××3877），限判决生效之日起十日内付清； 三、驳回陶淑云的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，支付迟延履行期间的债务利息。 一审案件受理费604元，减半收取302元，由刘精华负担。二审案件受理费535元，由陶淑云负担115元，由中国太平洋财产保险股份有限公司安化支公司负担420元。 本判决为终审判决。 审判长 黄 柯 审判员 夏立群 审判员 徐高龙 二〇二〇年十二月四日 法官助理吴娟 书记员王玉婷