河南省洛阳市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）豫03民终8866号上诉人（原审被告）：河南雨王实业有限公司。住所地：郑州市金水区经七路******。法定代表人：刘四银。上诉人（原审被告）：刘四银，男，汉族。二上诉人共同委托诉讼代理人：沙文杰，河南得益律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：张磊，男，汉族。委托诉讼代理人：裴新会，河南西亳律师事务所律师。原审被告：陈大玲，女，汉族。上诉人河南雨王实业有限公司、刘四银因与被上诉人张磊、原审被告陈大玲民间借贷纠纷一案，不服河南省偃师市人民法院（2020）豫0381民初1994号民事判决，向本院提起上诉，本院受理后，依法开庭审理了本案。本案现已审理终结。河南雨王实业有限公司、刘四银上诉请求：1.撤销一审判决，依法发回重审或改判驳回被上诉人的诉讼请求；2.本案一、二审诉讼费、保全费由被上诉人承担。事实和理由：一、一审判决认定事实不清，定性错误，被上诉人张磊原告资格不适格，一审中上诉人已经明确表示从未向张磊借过钱，没有偿还义务，通过张磊账户所转的20万元是张磊父亲张扩军参股上诉人的搅拌站所支付，被上诉人提供的借条是2020年3月份出具的，与2016年的转款没有关系。刘四银与张扩军是朋友，二人年龄相当，刘四银根本不认识张磊，也不可能向张磊借钱，如果借钱的话，也只能向张扩军借。借条之所以写向张磊借钱，完全是在张扩军的安排、授意、指使下所写。二、张磊提交的证据不能证明上诉人借款50万元的事实。一审中张磊提交了20万元转给刘四银的转款明细，其他30万元，其中20万元是转给连军岭的，与刘四银无关。另外10万元张伟陈述是转给张进喜的，但没有向法庭提交银行明细，这些均与刘四银无关，一审判决认定按刘四银指定转款完全错误，也无证据证明。以上转款均发生在2016年、2017年，与张磊提交的借条没有关系。三、一审判决定性错误。张磊主张的混凝土款和其主张的借款是两个性质，不能合并审理。首先，张磊陈述主张混凝土款99040元是垫资，不是借款，混凝土款实际上是张扩军个人的投资，无证据证明涉案款项是刘四银与陈大玲夫妻关系存续期间的共同债务，一审判决其二人偿还借款和混凝土款没有证据，一审一方面认定刘四银是河南雨王实业有限公司的唯一股东，陈大玲担任该公司监事，认定款项用于二人经营，一方面又认定该公司不承担还款责任，自相矛盾。综上，本案所涉款项均是张扩军为了参股刘四银的搅拌站进行的投资，上诉人提交的录音也证明是张扩军投资行为，本案的起诉、调解均是张扩军一人所为，因此，张磊不是本案原告，请求二审法院驳回被上诉人的诉讼请求。张磊辩称，一、张磊为本案债权人，诉讼主体资格适格。张磊不仅向上诉人转款，而且为上诉人垫付粉煤灰款，上诉人向张磊出具借条载明的也是借张磊款项，张磊委托其父亲张扩军向上诉人讨要款项时，一直是以张磊的名义进行，张扩军只是委托人。二、50万元借款事实清楚，证据充分。50万元中的20万元是张磊转给刘四银的，其余30万元转入了刘四银指定的账户，分别是转入连军岭账户20万元，张进喜账户10万元，在张扩军讨要以上款项时，刘四银也予以认可。三、一审判决正确。张磊向刘四银垫付的混凝土款也是其向刘四银出借的款项。四、陈大玲应与刘四银共同还款。其二人共同经营河南雨王实业有限公司，刘四银向陈大玲借款不论是为了经营还是为了家庭需要均是二人共同的意思表示，其二人应共同承担还款责任。张磊向一审法院起诉请求：1.依法判令刘四银、河南雨王实业有限公司、陈大玲偿还借款59.9万元及利息（按年利率6%，从起诉之日算至实际支付之日止）：2.一切诉讼费、保全费、保险费由刘四银、河南雨王实业有限公司、陈大玲承担。一审法院查明事实：刘四银与陈大玲系夫妻，刘四银是河南雨王实业有限公司的股东，陈大玲是河南雨王实业有限公司的监事。2016年至2017年期间，刘四银因经营需要向张磊借款50万元，张磊分别于2016年11月21日向刘四银账户内汇入20万元；于2017年1月19日向刘四银指定的连军岭账户内汇入20万元；2017年2月11日向刘四银指定的张进喜（该公司会计）账户内汇入10万元。后张磊委托其父亲张扩军多次向刘四银讨要以上款项，刘四银于2020年3月5日向张磊出具借条一张，即“借条今借到张磊现金伍拾万元整刘四银2020.3.5.412721196711234213”；2016年，因刘四银建搅拌站需资金购买混凝土，张磊替刘四银垫资99040元，后张磊委托其父张扩军向刘四银讨要该款项，刘四银于2019年10月14日向张磊出具证明一份，即“证明今用混凝土费用共计：玖万玖仟零肆拾柒元，用厂里基础设施刘四银2019.10.14.有刘四银还玖万玖仟元整”。张磊多次向刘四银讨要以上款项未果，现诉来院，要求解决。另查明，刘四银与陈大玲于2019年1月2日办理离婚登记。张磊在起诉时申请财产保全，支付申请费3515元及保全担保保险费2396元。一审法院认为，刘四银向张磊借款500000元并拖欠张磊混凝土款99000元，以上法律事实，有其出具的借条、证明、银行流水、录音资料为据，且刘四银在张磊父亲张扩军向其讨要的过程中均予以认可，该院予以认定。刘四银应当承担归还借款本息的责任，张磊支付的保全担保保险费，系其为实现债权而支出的合理必要费用，刘四银应当赔偿。本案借款发生在刘四银与陈大玲婚姻存续期间，刘四银系河南雨王实业有限公司唯一股东，陈大玲担任河南雨王实业有限公司监事，刘四银向张磊借款，张磊并代其支付混凝土款，证明该款用于二人经营活动，应依法认定其属于二人夫妻关系存续期间的共同债务，二人应当共同承担清偿责任。张磊主张的利息，刘四银出具的借条、证明上均未约定，应自张磊起诉之日起算。张磊提供的借条、证明等证据由刘四银出具，均未加盖河南雨王实业有限公司的印章，不能证实本案款项系河南雨王实业有限公司的借款，故对张磊要求河南雨王实业有限公司承担还款责任的诉请不予支持。根据《中华人民共和国民法通则》第一百零八条、《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第二百零六条、二百零七条、最高人民法院《关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十九条的规定，判决：一、刘四银、陈大玲于判决生效后五日内偿还所欠张磊欠款599000元及利息（利息以599000元为基数，自2020年5月19日起至实际履行之日止按照同期全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算）；二、驳回张磊的其他诉讼请求。本案受理费减半收取4895元、保全申请费3515元，诉讼保全担保费2396元，由河南雨王实业有限公司、刘四银、陈大玲负担。二审中，各方当事人均未提交新证据。本院经审理查明的事实与一审法院一致。本院认为，借条是认定民间借贷事实的重要证据。张磊于2016年11月21日向刘四银账户转款20万元，2017年1月19日向连军岭的账户转款20万元，2017年2月11日向张进喜的账户转款10万元，刘四银于2020年3月5日向张磊出具50万元的借条，张磊转账在先，刘四银出具借条在后，刘四银系完全民事行为能力人，如其未收到50万元，在张磊转款三年多之后出具借条载明收到50万元与常理不符，且张磊提交的转款凭证与借条载明的数额相符，先转账再出具借条亦符合情理，故应认定本案借款已实际交付。刘四银上诉称张磊所转的20万元系张磊父亲张扩军向其经营搅拌站的投资款，但其提交的证据不足以证明其主张成立，本院不予采信。刘四银2019年10月14日出具的证明显示“今用混凝土费用共计玖万玖仟零肆拾柒元，用厂里基础设思，有刘四银还玖万玖仟元整”，现有证据无法证明该99000元系借款，本案系民间借贷纠纷，该部分款项不宜在本案中与借款一并处理，当事人可另行解决。综上，刘四银、河南雨王实业有限公司的上诉请求部分成立，应予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款（二）项之规定，判决如下：一、撤销河南省偃师市人民法院（2020）豫0381民初1994号民事判决第二项；二、变更河南省偃师市人民法院（2020）豫0381民初1994号民事判决第一项为：刘四银、陈大玲于本判决生效后五日内偿还所欠张磊欠款50万元及利息（利息以50万元为基数，自2020年5月19日起至实际履行之日止按照同期全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算）；三、驳回张磊的其他诉讼请求。逾期履行上述金钱给付义务，则依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费减半收取4895元、保全申请费3515元。诉讼保全担保费2396元，共计10806元，由刘四银、陈大玲负担9000元，张磊负担1806元；二审案件受理费9790元，由刘四银负担8500元，张磊负担1290元。本判决为终审判决。审判员  刘丽娜二〇二〇年十二月八日法官助理郭富林书记员黄思维