河南省信阳市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）豫15民终4835号上诉人（原审被告）:湖南宇东新能源科技有限公司。统一社会信用代码：91430400344859644H。法定代表人：付惊宇，该公司董事长。住所地：湖南省衡阳市高新区芙蓉路**御景南苑项目**写字楼科创智谷**。委托诉讼代理人：陈星宇，该公司员工。委托诉讼代理人：周宇航，湖南居安律师事务所律师。被上诉人（原审原告）:信阳华祥电力建设集团有限责任公司。统一社会信用代码：91411500732449129Q。法定代表人：陈斌，该公司总经理。住所地：信阳市;'>住所地：信阳市民权路**v style='LINE-HEIGHT: 25pt; TEXT-INDENT: 30pt; MARGIN: 0.5pt 0cm;FONT-FAMILY: 宋体; FONT-SIZE: 15pt;'>委托诉讼代理人：方献明，河南全为律师事务所律师。委托诉讼代理人：宋奇，该公司员工。上诉人湖南宇东新能源科技有限公司（以下简称湖南宇东公司）因与被上诉人信阳华祥电力建设集团有限责任公司（以下简称信阳华祥公司）合同纠纷一案，不服河南省淮滨县人民法院（2020）豫1527民初757号民事判决，向本院提出上诉。本院于2020年11月12日立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理，上诉人湖南宇东公司的委托诉讼代理人陈星宇、周宇航、被上诉人信阳华祥公司的委托诉讼代理人宋奇、方献明到庭参加诉讼。本案现已审理终结。湖南宇东公司的上诉请求：1、撤销河南省淮滨县人民法院作出的（2020)豫1527民初757号民事判决书，依法改判驳回被上诉人信阳华祥电力建设集团有限责任公司的全部诉讼请求；2、本案一审、二审受理费由被上诉人负担。事实与理由：一、一审法院认定事实不清，证据不足。1、被上诉人报价组成为工程量清单，但实际施工中并未按照工程量清单内容进行施工，存在私自将铜芯电缆换成铝芯电缆、未提交试验报告、拒不移交竣工资料等一系列偷工减料的行为，由此导致对上诉人的影响不仅仅在于铜芯电缆和铝芯电缆的成本差异，同时影响整个项目发电效率和竣工资料缺失，给电站的发电收入造成了损失，给电站的后期维护和安全带来不便，也给上诉人带来了潜在的商誉风险、安全风险和经济赔偿风险。被上诉人拒不向上诉人提供竣工资料，导致工程施工及材料是否符合报价组成的工程量清单无从考察，竣工验收无法进行。铜芯电缆与铝芯电缆差异巨大，铜芯电缆造价是铝芯电缆的3.5倍，铝芯电缆比铜芯电缆电阻率高、延展性差、强度低、抗疲劳弱、载流量小、电压损失大、能耗高。被上诉人偷工减料的行为，事实已对上诉人造成损失。同时也对业主单位光伏电站发电造成重大损失，经业主单位统计，2018年10月，因外线原因就已导致损失发电量4.5万kWh,2018年11月业主单位邮件要求答辩人进行整改，目前双方处于协商状态。上诉人一方的损失程度处于不确定状态。2、涉案项目没有竣工验收，且有证据证明工程质量存在重大瑕疵，一审法院认定工程已经验收系认定事实错误。被上诉人提供电网公司的并网验收单（未有上诉人一方的盖章）与工程竣工验收完全不是同一回事，涉案合同第七条第三款约定，“项目整体完成，乙方应向甲方提出竣工验收申请，并于竣工验收合格后15日内支付合同总价40%”。但截至目前，被上诉人拒不向上诉人移交竣工资料，导致双方至今无法核对实际工程量。3、本案不经质量鉴定和造价鉴定不足以确实被上诉人一方应当赔偿的损失金额。一审法院没有准许上诉人的质量及造价鉴定申请，而是直接根据被上诉人一方提交的单方声明就确认铝芯材料与铜芯材料的差价为198100元，没有任何依据。二、上诉人一方的先履行抗辩权应当得到支持。被上诉人应当完整、适当的履行全部其应当先履行的合同义务，包括但不限于交付图纸、完成试验报告，对涉案工程进行质量整改（或者承诺在未付工程款中对质量整改的成本予以扣除），提交整套主管部门认可的竣工结算资料，向答辩人申请验收并经双方确认验收合格以后方可主张工程款。综上所述，请求二审法院依法查明事实并予以改判。信阳华祥公司答辩称：1、答辩人与上诉人2017年4月21日签订电力施工合同（淮滨俊龙新能源科技有限公司8.6MW屋面光伏发电项目光纤工程），合同价260万元，后来双方签订了价款为9万元、10.3万元的两份补充协议，该项目合同价为279.3万元。2、该项目于2017年6月双方签字确认交付使用，并网发电2000多万度。依据最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释第13条规定：建设工程未经验收，发包人擅自使用后，又以使用部分质量不符合约定为由主张权利的，不予支持。而本案中，双方己经验收且并网使用多年。对于上诉人这方面的上诉理由，法律更不会支持。3、到华祥公司一审诉讼之日，上诉人己经支付工程款1686700元，尚拖欠工程款1106300元，华祥公司开票主张金额为1076382元，为体现诚意，华祥公司自愿承担198100元，一审法院判决上诉人承担的工程款已经扣除华祥公司自愿承担部分，而依据上述司法解释规定，华祥公司可以不承担。华祥公司不存在偷工减料行为，该项目时间紧、任务重，把铜芯电缆调整为铝芯电缆，上诉人一方是知道的，不然双方也不会进行验收，上诉人方面更不会使用多年。4、双方工程有合同约定的价款，工程已经并网使用多年，上诉人也支付近60％的合同价款，因此不存在对工程用量鉴定，更不应找各种借口拒绝支付拖欠工程款。综上所述，请求二审法院依法维持一审判决。信阳华祥公司向一审起诉请求：1、判令被告支付拖欠原告电力工程款人民币1106300元及逾期违约责任；2、判令被告承担本案的诉讼费用。一审法院认定事实：湖南宇东公司（发包人）与淮滨县淮源电力开发有限公司（承包人）于2017年4月21日签订《淮滨俊龙新能源科技有限公司8.6MW分布式光伏项目外线及对侧间隔配套施工工程施工合同》（以下简称为《配套施工合同》），《配套施工合同》第三条约定：一、开工日期：以收到工程预付款为开工日期；二、竣工并网日期：2017年6月10日。第五条合同文件：一、合同文件的组成及有限解释顺序如下：1．本合同条款；2．工程量报价清单；3．标准、规范等有关技术文件及施工图纸；4．施工图预算；二、双方有关工程的洽商、变更等书面协议或文件视为合同文件的组成部分……。第六条合同价款及结算：……三、本合同固定价格定位257万元（大写：贰佰伍拾柒万元整）。湖南宇东公司（建设单位）与淮滨县淮源电力开发有限公司（施工单位）于2017年6月5日签订《电力工程施工合同书》，由淮滨县淮源电力开发有限公司承担淮滨俊龙新能源科技有限公司8.6MW分布式光伏发电项目光纤工程的施工，工程造价为90000元。2017年6月15日，湖南宇东公司与淮滨县淮源电力开发有限公司签订《补充协议》，《补充协议》内容载明“因淮滨俊龙新能源科技有限公司8.6MW分布式光伏项目外线及对侧间隔配套施工工程（刚辉），设计变更增加柱上智能真空断路器两台及10KV高压电缆，故增加材料及施工费10.3万元（大写：人民币壹拾万叁仟元整）”。另查明，2017年11月1日，信阳华祥公司下发［2017］3号文件显示：根据国家电网公司规范法人治理结构、压缩管理层级、减少法人户数工作部署，经研究，决定成立信阳华祥电力建设集团有限责任公司固始分公司等4家分公司，为信阳华祥电力建设集团有限责任公司的分公司（非法人分支机构），分别授权委托相应的县供电公司管理。按照吸收合并子公司、新设分公司的改制模式，原固始县蓼源电力建设有限责任公司……淮滨县淮源电力开发有限公司4家公司同步注销，其人员、资产、债权、债务和其他权利义务分别由新成立的分公司承继。4家分公司全称及简称分别为：……信阳华祥电力建设集团有限责任公司淮滨县分公司（华祥集团淮滨县分公司）……。湖南宇东新能源系统工程有限责任公司已于2019年4月1日经衡阳市市场监督管理局批准，公司名称变更为湖南宇东新能源科技有限公司。还查明，被告湖南宇东科技公司先后向原告支付项目工程款1686700元（2017年4月27日514000元、2017年6月19日63000元、2017年6月19日6月26日771000元、2017年6月19日11月28日338700元）。涉案项目工程已于2017年6月经双方签字确认（验收负责人：唐涛；经办人：程鹏），并已交付使用，三年来并网发电2000多万度。工程交付后，被告于2018年7月13日向淮滨县淮源电力开发有限公司发出《关于淮滨刚辉光伏电站项目外线施工中使用铝芯电缆的告知函》、《河南淮滨电站运行异常联系单》，就涉案工程铜芯电缆换成铝芯电缆的问题协商、沟通。信阳华祥电力公司于2020年6月18日向法院递交“关于8.6WM分布式光伏项目铝代铜情况说明”，内容载明因工期要求于2017年6月10日并网运行，当时由于缺VV22型铜芯电缆，双方口头协议用铝芯代替，两者价差为198100元。以上查明事实，有原、被告双方提交的证据、本案庭审笔录及本院调查笔录在卷佐证。一审法院认为，根据《中华人民共和国公司法》第一百七十九条之规定，设立新公司的，应当依法向公司登记机关办理变更登记，湖南宇东新能源系统工程有限责任公司于2019年4月1日经衡阳市市场监督管理局批准，公司名称变更为湖南宇东新能源科技有限公司，应当对其公司名称变更前的民事行为承担法律责任。原淮滨县淮源电力开发有限公司在企业改制中变更为信阳华祥电力建设集团有限责任公司淮滨县分公司（华祥集团淮滨县分公司），成为信阳华祥电力建设集团有限责任公司的非法人分支机构，原淮滨县淮源电力开发有限公司同步注销，原淮滨县淮源电力开发有限公司的在企业经营中的民事行为应当由信阳华祥电力建设集团有限责任公司承继，原告诉求被告给付工程款主体适格。原、被告双方签订的《淮滨俊龙新能源科技有限公司8.6MW分布式光伏项目外线及对侧间隔配套施工工程施工合同》、《电力工程施工合同书》、《补充协议》系双方真实意思表示，不违反法律、行政法规的禁止性规定，合法有效，双方当事人均应当按照合同约定履行合同，涉案工程项目已于2017年6月经双方签字验收并网运行。被告应当按照合同约定支付剩余工程款，但应当扣除因工期紧将铝芯电缆替换铜芯电缆的价差198100元；因涉案工程并网运行后，被告就铝芯电缆替换铜芯电缆在质量和价格问题与原告沟通，并非故意延迟给付剩余工程款，原告诉求被告支付逾期违约利息，缺乏事实和法律依据，不予支持。综上，依照《中华人民共和国民法总则》第六条、第六十七条，《中华人民共和国合同法》第四十四条、第六十条、第七十六条、第一百零七条，《中华人民共和国公司法》第一百七十四条、第一百七十九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二条、第十三条之规定，判决：一、被告湖南宇东新能源科技有限公司于本判决生效之日起三十日内支付原告信阳华祥电力建设集团有限责任公司工程款878200元；二、驳回原告信阳华祥电力建设集团有限责任公司的其他诉讼请求。如果未按照本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付延迟履行期间的债务利息。案件受理费14756.7元，由原告信阳华祥电力建设集团有限责任公司负担3041.7元；由被告湖南宇东新能源科技有限公司负担11715元。二审期间，双方均无新证据向法院提交。二审查明的主要事实与一审判决认定的事实一致。本院认为，根据我国《民事诉讼法》及相关司法解释的规定，当事人对自己提出的主张应当及时提供证据证明，证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。双方当事人对案涉的《淮滨俊龙新能源科技有限公司8.6MW分布式光伏项目外线及对侧间隔配套施工工程施工合同》及《电力工程施工合同书》、《补充协议》的真实性均异议，三份合同均为有效，双方当事人应当按照合同约定履行各自的义务。由于案涉工程已于2017年6月并网运行至今，现信阳华祥公司按照合同约定向湖南宇东公司要求支付剩余工程款，法院应予支持。湖南宇东公司认为案涉工程存在未按工程量清单内容施工、偷工减料、对业主单位光伏电站发电造成重大损失等情况，由于其一审时未提反诉，亦未提供相关证据证明其存在实际损失及损失的具体金额，故其以此为理由拒绝支付剩余工程款的上诉理由不能成立，本院不予支持。综上所述，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审诉讼费14756.7元，由上诉人湖南宇东新能源科技有限公司负担。本判决为终审判决。审判长 徐 宏审判员 邰本海审判员 胡晓峰二〇二〇年十二月二日法官助理任明乐书记员张静