山东省淄博市中级人民法院 民 事 判 决 书 (2020)鲁03民终3485号 上诉人（原审原告）：赵雷红，女，1972年3月23日出生，汉族，住淄博市张店区。 被上诉人（原审被告）：山东环齐工程集团有限公司，住所地：淄博市张店区新村西路**环齐大厦**。 法定代表人：曲琳，总经理。 上诉人赵雷红因与被上诉人山东环齐工程集团有限公司劳动争议纠纷一案，不服山东省淄博市张店区人民法院(2020)鲁0303民初1123号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年9月17日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。 赵雷红上诉请求：1、原审判决认定事实不清，适用法律不当，请求撤销原审判决第5项、第8项予以改判；2、上诉费由被上诉人承担。事实与理由：上诉人在被上诉人处签订的劳动合同是每日工作8小时，每周工作40小时。(周六加班)已说明自2015年9月15日至2019年1月26日在被上诉人处连续工作中每周六正常上班，合计总天数为168天。计算方式为：4750÷21.75×168×200%=73379.31元。(外地出差、培训、周日加班)说明自2016年6月至2018年8月总加班天数为56.5天。计算方式为：4750÷21.75×56.5×200%=24678.16元。(延时加班)自2016年12月27日至2018年10月31日止，加班时间为267.9小时。计算方式为：4750÷21.75÷8×267.9×150%=10970.04元。(法定假日加班)共计加班天数16天，计算方式为：(4750÷21.75×15×200%)×200%=13103.44元、(4750÷21.75×1×300%)×200%=1310.34元。以上总合计123441.3元，一审判决加班费用为33468元，认定事实不清。国家建设部等八部委《关于城镇供热体制改革试点工作的指导意见》(建城【2003】148号)第五条中明确说明：停止福利供热后，采暖费用采取多渠道筹集，由政府、单位、个人共同负担；各级财政、单位用于职工供热采暖的费用作为供热采暖补贴由单位直接向职工和离退休人员发放，变“暗补”为“明补”，采暖补贴可在成本费用中列支。山东职工取暖费发放标准中明确规定分三个级别发放，高级1700元、中级为1300元、初级为1100元。单位应在每年的10月份工资发放时一次性发放给职工个人，所需资金从单位公用金费中解决。被上诉人已在公司成本中列支，但并没有发放到职工手中。此项补助在山东省失业、再就业的人员，政府按规定每年补贴按时发放。计算方式：1100×4=4400元。综上所述，原审判决第5项、第8项认定事实不清，适用法律错误。请求二审法院依法查明事实，予以改判。 山东环齐工程集团有限公司未提交答辩意见。 赵雷红向一审法院起诉请求：1、判决被告违法终止、解除劳动合同及应缴纳的五险一金；2、被告支付原告待岗期间第一个月工资差额3413元；3、被告支付原告经济补偿金38000元；4、被告支付原告应休未休年休假工资22044.36元；5、被告支付原告周六加班工资73379.31元；6、被告支付原告外地出差、培训、周日加班工资24678.16元；7、被告支付原告248小时延时加班工资10970.04元；8、被告支付原告法定日加班工资14413.79元；9、被告支付原告夏季高温补助费1890元；10、被告支付原告暖气补助费4400元；11、被告为原告办理档案和社保关系及以后相关专业证书(助理工程师证、专职安全员证、资料员证、质检员证)出具加盖公章的单位变更手续证明、并保证相关证书的年审有效期，如造成延误失效，由被告承担；12、诉讼费由被告承担。 一审法院认定事实：原告1988年12月参加工作。原告分别于2015年10月1日、2016年10月1日、2018年10月1日与被告签订《淄博市劳动合同》，其中2016年10月1日签订的《淄博市劳动合同》于2017年9月30日到期后续订一年至2018年9月30日；2018年10月1日的《淄博市劳动合同》于2019年9月10日终止。2017年9月30日、2018年9月30日，原、被告分别签订《自愿订立固定期限劳动合同证明》各一份，原告主动放弃与被告签订无固定期限劳动合同的权利。2018年11月20日，被告发布《关于规范每周工作时间的通知》，通知经集团公司研究决定，恢复每周6天工作时间，周六正常上班，工作期间的薪资待遇全部包含在月工资之内，不存在加班现象，望各部门严格执行公司的考勤管理制度。原告提交的部分考勤记录、加班审批单显示，原告在被告工作期间，周六上班，周日、及法定节假日存在加班、培训、延时下班情形。2019年1月26日，被告发布《关于春节放假休息的通知》，通知自2019年1月28日起，公司全体员工春节提前放假休息，节后根据公司新项目开发和重点工作情况另行通知上班时间。员工休假期按当地最低工资标准1910元的70%发放，即1337元，自2019年2月1日起执行放假工资标准。员工放假期间仍为公司在册职工，劳动合同继续履行，假期中《劳动合同》到期本人愿意续签者，公司可以继续续签，本人选择不续签者，公司原则上同意解除劳动合同。原告在该通知上签字。2019年10月28日，被告《环齐工程集团请示报告处理笺》显示，因部分人员劳动合同即将到期，特申请将贾永刚、赵雷红等于2019年9月30日解除劳动合同。2019年10月29日，被告工作人员电话通知原告因合同到期，9月30日终止，已在相关部门做了劳动合同解除和社保减员操作，让原告去办理解聘手续。原告未去办理并到有关部门进行投诉。淄博市人力资源和社会保障局于2019年11月25日书面答复原告，称被告于2019年10月登记淄博市人社局社保和用工备案系统，做了劳动合同解除和社保减员操作。在相关部门的登记信息显示，合同解除原因为：“(劳动者提出解除)协商一致解除。”原告的社会保险缴至2019年9月，从2019年1月28日起一直未在被告处上班。原告月工资收入4750元。 赵雷红于2019年11月21日向淄博市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，要求被告支付待岗期间第一个月工资差额3413元、确认被告违法终止劳动合同、终止无效及支付经济赔偿金、应休未休年休假工资、加班工资等。该委于2020年1月22日作出淄劳人仲案字[2019]第527号仲裁裁决书，裁决确认被告违法终止劳动合同、支付违法终止劳动合同赔偿金38000元、2019年2月工资差额3413元、未休年休假工资10919.54元、加班工资33468.39元、防暑降温费1680元，并于裁决生效之日起在三日内为原告办理档案和社会保险关系转移手续等。赵雷红不服仲裁裁决向法院提起诉讼。 一审法院认为，原、被告的劳动合同于2019年9月30日期满时，原告按被告通知要求处于放假状态。被告在《关于春节放假休息的通知》中明确员工放假期间仍为公司在册职工，劳动合同继续履行，假期中《劳动合同》到期本人愿意续签者，公司可以继续续签，本人选择不续签者，公司原则上同意解除劳动合同。被告未按该通知要求事先通知并征求原告意见，竞行登录系统对原告做了劳动合同解除及减员操作，并通知原告办理解聘手续，致使原告提出异议，应认定被告行为违反了上述通知的约定及相关法律规定，被告终止与原告劳动合同关系的行为违法，应当向被告支付违法终止劳动合同赔偿金，赔偿金数额为4750元×4年×2=38000元。从原告提交的工资明细可以看出，原告提前放假的第一个月即2019年2月处于一个工资发放周期内，原告主张该月的工资差额3413元于法有据，予以支持。原告从1988开始参加工作，到被告处工作时已累计工作年限满15年，应享受每年15天的带薪年休假，但其未提供到被告处工作前连续工作12个月的相应证据，其主张2015年度未休年休假工资没有依据，原告于2019年1月28日放假，该年度年休假天数2天，2016年度至2018年度，每年15天，共计47天，未休年休假工资为4750元÷21.75天×47天×200%＝20529元。原告提交的证据能够证实其休息日加班427小时，延时加班248小时，原告主张的加班工资应为4750元÷21.75天÷8×427小时×200%+4750元÷21.75天÷8×248小时×150%=33468元。原告诉求被告支付2016年年度至2018年度的防暑降温费1680元符合相关法律规定，予以支持。从2019年1月28日起，原告未在公司上班，原告主张的其他防暑降温费没有依据，不予支持。原、被告双方对暖气补助费并未有约定，原告诉求被告支付暖气补助费证据不足，不予支持。劳动合同终止，用人单位应为职工办理档案和社会保险关系转移手续。原告诉求被告办理档案和社保关系及相关专业证书(助理工程师、专职安全员证、资料员证、质检员证)的变更手续于法有据，予以支持。原告主张缴纳五险一金不属于本案受理范围，不予支持。据此，依照《中华人民共和国劳动法》第四十四条、第四十五条，《中华人民共和国劳动合同法》第十四条、第四十四条、第四十八条、第五十条、第八十七条，《职工带薪年休假条例》第二条、第三条之规定，判决：一、确认山东环齐工程集团有限公司违法终止与赵雷红之间的劳动合同；二、山东环齐工程集团有限公司于本判决生效之日起十日内支付赵雷红2019年2月份工资差额3413元；三、山东环齐工程集团有限公司于本判决生效之日起十日内支付赵雷红经济赔偿金38000元；四、山东环齐工程集团有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告赵雷红未休年休假工资20529元；五、山东环齐工程集团有限公司于本判决生效之日起十日内支付赵雷红加班工资33468元；六、山东环齐工程集团有限公司于本判决生效之日起十日内支付赵雷红防暑降温费1680元；七、山东环齐工程集团有限公司于本判决生效之日起十五日内为赵雷红办理档案和社会保险关系及助理工程师、专职安全员证、资料员证、质检员证的单位变更手续，并出具加盖公章的手续证明；八、驳回赵雷红的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，减半收取计5元，由被告山东环齐工程集团有限公司负担。 本院二审期间，当事人没有提交新证据。二审查明的事实与原审查明的一致，本院予以确认。 本院认为，上诉人与被上诉人2018年10月1日签订的《淄博市劳动合同》已于2019年9月30日到期。劳动合同期满时，上诉人按被上诉人2019年1月26日发布的《关于春节放假休息的通知》要求，处于放假状态。被上诉人在《关于春节放假休息的通知》中告知，员工放假期间仍为公司在册职工，劳动合同继续履行，假期中《劳动合同》到期本人愿意续签者，公司可以继续续签，本人选择不续签者，公司原则上同意解除劳动合同。被上诉人未按通知要求事先通知并征求上诉人意见，竞行登录淄博市人社局社保和用工备案系统，做了劳动合同解除和社保减员操作，并通知上诉人办理解聘手续，上诉人提出异议。被上诉人的行为违反了上述通知的约定及相关法律规定，其终止与上诉人劳动合同关系的行为违法，依法应当向上诉人支付终止劳动合同赔偿金。上诉人主张被上诉人支付放假的第一个月（2019年2月）工资差额3413元于法有据，予以支持。上诉人1988参加工作，到被上诉人处工作时累计工作年限满15年，应享受每年15天的带薪年休假，因其未提供到被上诉人处工作前连续工作12个月的相应证据，其主张2015年度未休年休假工资没有依据。上诉人根据被上诉人的通知于2019年1月28日放假，上诉人该年度年休假天数2天，2016年度至2018年度每年15天，共计47天，被上诉人应当支付上诉人应休未休工资20529元。上诉人要求被被上诉人支付2016年度至2018年度的防暑降温费1680元符合相关法律规定，应予支持。被上诉人通知员工于2019年1月28日起放假，此后上诉人未上班，其主张的该年度防暑降温费没有依据，不予支持。劳动合同终止，用人单位应为职工办理档案和社会保险关系转移手续。上诉人要求被上诉人办理档案和社保关系及相关专业证书(助理工程师、专职安全员证、资料员证、质检员证)的变更手续于法有据，予以支持。 上诉人主张被上诉人应支付其周六加班、周日因公出差加班、延时加班、法定假日加班123441.3元，根据上诉人提交的考勤记录、加班记录等证据能够证实其休息日加班427小时，延时加班248小时，其主张的加班工资应为4750元÷21.75天÷8×427小时×200%+4750元÷21.75天÷8×248小时×150%=33468元。上诉人主张的其他部分加班工资，证据不足，本院不予支持。上诉人要求被上诉人支付暖气补助费法律依据不足，本院不予支持。 综上所述，赵雷红的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费10元，由上诉人赵雷红负担。 本判决为终审判决。 审 判 长 田秀沛 审 判 员 史华振 审 判 员 马清华 二〇二〇年十二月一日 法官助理 袁世普 书 记 员 董斯文