辽宁省葫芦岛市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）辽14民终2284号上诉人（原审原告）：秦孝国，男，1965年8月13日出生，汉族，住辽宁省鞍山市铁**。被上诉人（原审被告）：辽宁卡尔凯歌家具有限公司，住所地：辽宁省绥中县辽宁东戴河新区燕山路东段**。统一社会信用代码91211421MA0QDBKE3C。法定代表人：李海霞，该公司经理。上诉人秦孝国因与被上诉人辽宁卡尔凯歌家具有限公司劳动争议一案，不服绥中县人民法院（2019）辽1421民初5132号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭对本案进行了审理。本案现已审理终结。秦孝国上诉请求：上诉人对(2019)辽1421民初5132号民事判决书判决结果有异议。1、判决第三条：驳回秦孝国的其他请求，此项是没有支持未签劳动合同双倍工资的请求，本人对此项有异议。2、请求支付未签劳动合同双倍工资(赔偿金)：116000元。事实与理由：判决说未签劳动合同错在原告，被告公司拿了合同说我不签，说合同内容不合理可以修改，那么请问你修改的合同拿给我签了吗?你们找我协商了吗?就是我不签合同你们可以不用我，为什么继续用我?后期继续用我并没有找我签合同。还说拿的合同是和我协商，这话是颠倒黑白，拿的空白合同召集全厂职工当场签字，没有协商，而且签字后不给员工合同。相信法院会调查清楚，会主持法律的公平公正，以事实为准绳，那才不愧法院之神圣。辽宁卡尔凯歌家具有限公司未出庭亦未提交书面答辩意见。秦孝国向一审法院提出诉讼请求：1、解除双方劳动关系。2、支付拖欠原告工资2018年10月26日一31日工资：6X260=1560元；2018年11月工资8000元；2019年5月工资10000元；2019年7月一8月工资20000元；2019年9月1日一6日病假工资1600元；工资总计41160元。3、支付原告解除劳动合同赔偿金10000元；4、支付原告未签劳动合同赔偿金116000元；5、为原告缴纳养老保险或支付养老保险赔偿金；6、请求未休年假赔偿金4995元。总计172155元不含保险赔偿金。事实和理由：原告秦孝国2018年10月入职辽宁卡尔凯歌家具有限公司，从事家具设计。在此阶段公司长期拖欠工资，本人也多次催要未果。2019年8月下旬本人在公司摔伤请假回家看病，当时没让回去，让我8月末回家看病。9月1日回家看病腰病复发，再次与李总请假治疗。但由于数月没开工资看病成了问题。由于公司长期拖欠工资本人无奈在2019年9月6日通过快递形式通知贵公司解除双方劳动关系。在要工资不给情况下，本人只好请求人民法院主持公正，维护正义。原告为支持自己的诉讼请求提供如下证据：证据1、快递返还快件、微信记录，证明已提前通知被告解除劳动合同。被告质证认为，对微信截图发表质证意见，从内容上看三块截图应该不是连续的截图，前后之间没有逻辑联系，对于快递退单，是否真如原告所说通知函被退回，但是从被告处了解到，被告已经收到原告邮寄的解除劳动合同关系函。证据2、中国农业银行银行卡交易明细清单、工资条，手写工资条，证明被告拖欠工资情况。被告质证认为，对银行交易明细的真实性没有异议，但是对于解读方式有异议，2019年1月16日发的是2018年12月份的工资，工资数额是扣除水、电、食宿等生活成本之后的工资费用，2019年3月18日发放7560元，是2019年1月份的工资，2019年4月15日发放3591元是2019年2月、3月的工资，因为此两个月份没有开工全员放假，2019年5月15日发放的是9492元，是2019年4月份的工资，2019年6月15日发放2000元以及2019年7月1日7628元，是2019年5月份的工资，2019年7月11日的1000、2000元，以及2019年8月19日的6632元，是2019年6月份的工资，2019年7、8月份的工资未发，工资应发2万元，但是需扣除水、电食宿等相关生活成本。证据3、微信请病假的记录，证明请病假是通过被告同意。证据4、病志、诊断书（原件），证明实际受伤情况。被告质证认为，对于微信聊天记录没有异议，请假的日期是2019年8月31日晚间，而且原告在微信中明确说了检查一下没什么事就回，对诊断书的真实性没有异议证据5、未签订的劳动合同原件，证明被告曾用空白合同与我签订劳动合同。被告质证认为，该合同上没有被告单位的印章，从合同上不能证明是被告要求原告签订的版本，因为双方约定试用期三个月，在之前的庭审调查中双方对此事实认可，而该协议上陈述的试用期是一个月与原被告之间的情况不符，另外该协议并非不可更改的格式条款，因为不是公权力机关制作的版本，因此合同双方完全可以通过协商最终确定合同内容，不存在一方强迫另一方必须接受合同条款的事情，但是原告提供该份协议能证明其本人拒绝签订书面协议的事实。证据6、报销单、现场工作记录、3月份通知开会记录，证明被告公司3月份并未放假。被告质证认为，对该组证据报销单的真实性存在异议，经与被告方核实此份证据不真实，而且被告一方3月确实放假了。证据7、缴纳养老保险单据（原件），证明原告本人自己缴纳的养老保险。被告进行质证认为，对该份证据的真实性无异议，从记录上显示原告是自行补缴了费用，缴费起始期是2016年。企业为职工缴纳养老保险前提是双方存在劳动合同关系，而原告不与被告签订书面劳动合同，被告无法为其缴纳养老保险，此事并非被告过错所致。被告为支持自己观点向法庭提交如下证据：证据1、双方通话录音（光盘及纸质版内容），证明原告违法解除劳动合同，没有进行工作交接，也没有提前通知被告公司，被告不同意原告解除合同，但现在同意解除，原告工作期间因为不称职给被告造成了极大的经济损害。原告质证认为，有U盘及光盘一个，里面有我和厂长的通话录音，证明离职之前已经和厂长就工作进行了交接。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，对当事人无异议的证据，一审法院予以确认并载卷佐证。对有争议的证据和事实，一审法院认定如下：原告秦孝国于2018年10月26日入职被告辽宁卡尔凯歌家具有限公司，从事家具设计。原告入职时约定试用期为三个月，每月工资8000元，2019年1月份被告公司向原告提供了空白合同一份，要求与原告签订《劳动合同》，原告认为被告提供的条件苛刻，拒绝与被告签订劳动合同，原告继续在被告处工作，工作至2019年8月31日原告因伤病回家治疗，因被告拖欠原告几个月工资，2019年9月6日原告向被告提出辞职申请，要求解除劳动关系，并赔偿相关经济损失。另查明，因被告公司未给原告缴纳养老保险，原告秦孝国于2019年3月已补缴了2018年11月至2019年8月的个人养老保险，统筹缴费额为5169.6元。一审法院认为，原告秦孝国与被告协商进入被告公司工作，没有签订劳动合同，但形成了事实劳动合同关系，后原告又因被告拖欠工资，要求解除了劳动合同。本案争议的焦点为：1、原、被告是否已经解除劳动合同；2、被告是否拖欠原告诉状中所述的工资；3、被告是否应当支付原告解除劳动合同赔偿金16万元；4、被告是否应当给付原告未签订合同补偿金116000元；5、被告是否应当支付原告养老保险赔偿金；6、被告是否应当支付原告未休年假补偿金4995元。1、原、被告是否已经解除劳动合同；根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十六条规定，用人单位与劳动者协商一致，可以解除劳动合同。第三十八条规定，用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同：（二）未及时足额支付劳动报酬的；（三）未依法为劳动者缴纳社会保险费的。本案中，原告因被告拖欠工资并未缴纳养老保险，与被告公司法定代表人以微信方式、邮寄方式将解除劳动合同通知书送达被告，被告未在法定期间提出不同意解除的意见，视为双方对解除劳动合同通知没有意见，双方已经解除了事实劳动合同。2、被告是否应当支付原告解除劳动合同赔偿金1万元；根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条规定，用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同：（二）未及时足额支付劳动报酬的；（三）未依法为劳动者缴纳社会保险费的。第四十七条规定，经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。原告在被告公司工作期间为2018年10月至2019年8月，原告工作不满一年，但已超过六个月，应按一年计算，给原告应补偿一个月工资标准向劳动者支付，原告每月工资为10000元，被告应当向原告支付经济补偿金10000元。对原告的该项请求，予以支持。3、被告是否应当支付原告养老保险赔偿金；根据最高人民法院《关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第一条规定，劳动者以用人单位未为其办理社会保险手续，且社会保险经办机构不能补办导致其无法享受社会保险待遇为由，要求用人单位赔偿损失而发生争议的，人民法院应予受理。原告到被告公司工作后，双方未签订书面劳动合同，被告作为用工单位应当保障劳动者的合法权益，用人单位应当给原告缴纳养老保险费用，因原告已经有了养老保险账号，且已经向社会养老保险部门补缴了2018年11月至2019年8月的统筹缴费额为5169.6元，该统筹缴费数额应由被告承担。故对原告的该项诉讼请求，予以支持。4、被告是否应当给付原告未签订合同补偿金116000元；根据《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条规定，用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。根据《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第六条规定，用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当依照劳动合同法第八十二条的规定向劳动者每月支付两倍的工资，并与劳动者补订书面劳动合同；劳动者不与用人单位订立书面劳动合同的，用人单位应当书面通知劳动者终止劳动关系，并依照劳动合同法第四十七条的规定支付经济补偿。本案中，被告公司与原告要求签订劳动合同，但原告不与被告签订劳动合同，劳动合同的本质属合同，其签订系双方行为，需经用人单位和劳动者双方意思表示一致。本案双方未签订劳动合同的过错在于原告，被告单位继续留用原告在单位工作，仍按照口头合同的约定，用人单位已经履行诚信磋商义务，要求订立书面劳动合同，非因用人单位原因造成书面劳动合同未签订的，不应适用二倍工资责任，劳动者要求支付二倍工资的，不予支持。对原告要求给付116000元未签订劳动合同的补偿金没有法律依据，不予支持。5、被告是否拖欠原告诉状中所述的工资；原告入职被告公司日期为2018年10月26日，试用期三个月，试用期工资每月8000元，试用期后每月工资10000元。从被告提供的工资表及原告工资卡中可以看出，被告尚欠原告2018年10月份6天工资1333元，押11月份工资计6883元未付，欠7、8月工资计每月10000元，应扣除餐费、水电费285元，即19430元。被告对该部分没有意见，故对原告该请求予以支持。从原告工资表中可查，另拖欠2019年4月工资9720元，原告于2019年8月31日向被告请病假到原告2019年9月6日请求解除劳动合同期间，因原告与被告未解除劳动合同，仍视为被告员工，被告应给付原告工资1600元，计11320元。总计被告拖欠原告工资38966元。对原告的诉讼请求，予以部分支持。6、被告是否应当支付原告未休年假补偿金4995元。根据《中华人民共和国劳动法》第四十五条规定，国家实行带薪年休假制度。劳动者连续工作一年以上的，享受带薪年休假。具体办法由国务院规定。原告到被告公司工作期间为2018年10月26日，解除劳动合同日期为2019年9月6日，原告工作未满一年，不享受带薪年休假，故对原告的该项诉讼请求，不予支持。综上，对原告的诉讼请求，予以部分支持。根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十六条、第三十八条、第四十七条、第八十二条，《中华人民共和国劳动法》第四十五条，《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第六条，最高人民法院《关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第一条规定，判决：一、解除原告秦孝国与被告辽宁卡尔凯歌家具有限公司的事实劳动合同；二、被告辽宁卡尔凯歌家具有限公司于本判决生效后五日内给付原告秦孝国拖欠工资38966元、解除劳动合同经济补偿金10000元、赔偿缴纳养老保险费用损失5169.6元，合计54135.6元。三、驳回原告秦孝国的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息(没有给付金钱义务的，不写)。案件受理费10元，减半收取5元，由被告辽宁卡尔凯歌家具有限公司负担。本院二审查明的事实与原审判决认定的事实一致。本院认为，本案争议焦点为秦孝国主张的未签订书面劳动合同的双倍工资116000元应否支持？秦孝国称辽宁卡尔凯歌家具有限公司要求其签订劳动合同，但合同内容为空白，为此，秦孝国在一审庭审时提交一份劳动合同原件予以证明。而辽宁卡尔凯歌家具有限公司质证称该份合同上没有其单位公章，试用期也不符，不能证明是辽宁卡尔凯歌家具有限公司提供合同的版本。本院认为秦孝国因证据不足故对其主张未签订书面劳动合同的双倍工资116000元不予支持。综上，原审判决认定事实清楚，适用法律正确，本院对原审判决予以维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由秦孝国负担。本判决为终审判决。审判长  朱俊芬审判员  牛广兴审判员  焦 娇二〇二〇年十二月七日法官助理吕彬书记员时玉明本判决援引的相关法律条款：《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；·（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。