广西壮族自治区南宁市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2019）桂01民初786号 原告：覃炜，男，1988年7月3日出生，壮族，住广西壮族自治区南宁市。 委托诉讼代理人：岑宇，广西瀛聪律师事务所律师。 被告：韦传亿，男，1988年6月15日出生，毛南族，住广西壮族自治区南宁市。 原告覃炜与被告韦传亿特许经营合同纠纷一案，本院于2019年3月6日立案后，依法适用普通程序，于2019年7月2日公开开庭进行了审理。原告覃炜的委托诉讼代理人岑宇到庭参加诉讼。被告韦传亿经传票传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。 覃炜向本院提出诉讼请求：1.判令韦传亿赔偿覃炜债权损失92000元，利息损失8509.36元（以覃炜未能申报债权总额为基数，按人民银行同期贷款利率从2016年6月30日计算至款项实际付清之日止，起诉时暂计至2018年6月1日），共计100509.36元；2.判令韦传亿承担本案所有诉讼费用。事实和理由：广西南宁市泰阁餐饮服务管理有限公司（以下简称泰阁公司）成立于2014年3月14日，韦传亿为该公司股东。2014年11月1日，覃炜与泰阁公司签订《泰子府特许经营合同》，合同约定泰阁公司许可覃炜使用该公司的经营模式开设泰式餐饮中小型餐厅，合同期限为2014年11月1日至2019年11月1日。覃炜根据合同约定，向泰阁公司支付了2万元保证金及12万元加盟费。2016年初，泰阁公司进入清算注销程序，韦传亿为该公司清算组成员。2016年6月30日，泰阁公司正式注销。2016年9月11日，韦传亿仍以泰阁公司名义与覃炜签订《解除合同协议书》，声称会退还覃炜的保证金和加盟费。覃炜直至2018年初才知道泰阁公司注销的事实。泰阁公司在与覃炜的合同履行期间注销，合同无法继续履行，泰阁公司为此应退还覃炜保证金2万元及合同剩余年限的加盟费共72000元。韦传亿作为公司清算组成员，应根据公司法的相关规定，将清算事宜在法定期限内书面通知覃炜，以便覃炜申报债权，但韦传亿并未通知，甚至在泰阁公司注销后仍以公司的名义与覃炜签订《解除合同协议书》，继续隐瞒公司注销的事实。故韦传亿应承担覃炜未能申报债权和利息损失的赔偿责任。 韦传亿未作答辩，亦未提交证据。 覃炜为证明其诉讼主张向本院提交以下证据：证据1.《泰子府特许经营合同》，证明覃炜与泰阁公司的合同权利义务；证据2.收据，证明覃炜已向泰阁公司支付2万元保证金以及12万元加盟费；证据3.企业信用信息公示报告，证明泰阁公司已于2016年6月30日注销，韦传亿作为公司注销清算组成员，未通知覃炜申报债权，应承担赔偿责任；证据4.解除合同协议书，证明韦传亿在泰阁公司注销后半年，仍以该公司名义与覃炜签订《解除合同协议书》，表明其系故意隐瞒公司已经注销的事实，应承担赔偿责任；证据5.泰阁公司清算材料，证明韦传亿作为清算组成员未通知覃炜申报债权，应承担赔偿责任。 本院对上述证据认证如下：根据《中华人民共和国民事诉讼法》的相关规定，当事人有答辩及对对方当事人提交的证据进行质证的权利。韦传亿经依法传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，视为放弃答辩及质证的权利。经审查，覃炜提交的证据均客观真实且来源合法，与本案待证事实相关，本院均予采纳。 根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下： 2014年11月1日，泰阁公司（甲方）与覃炜（乙方）签订一份《泰子府特许经营合同》，合同主要权利义务为：第一条特许经营的内容和期限一、乙方使用甲方拥有的商标及甲方全套经营模式从事泰式餐饮中小型餐厅及餐饮信息咨询管理服务。甲方的商标权是泰子府及图。二、特许期限1、本合同期限为五年，从2014年11月1日至2019年11月1日，双方可根据本合同的约定提前终止或续期。第二条特许区域与营业地一、乙方获准行使特许经营权的区域为中国广西省南宁市西乡塘区。二、乙方有权在前款所述的特许区域内使用甲方的商标及其产品开设加盟店；加盟店的地址为农院路4-29号铺面。第三条特许经营费用及支付方式一、乙方应向甲方一次性支付加盟费人民币12万元，该笔款项应在本合同签订之日起五个工作日内支付。三、1、乙方应在本合同签订当日向甲方支付人民币2万元作为保证金，以确保本合同的完全正当履行。2、遇乙方欠款不付或合同约定的任何违约情况，甲方可从保证金中直接扣除，不足部分，仍有权要求乙方继续偿付。3、本合同终止后，甲方收取的保证金除用以抵充合同约定由乙方承担的费用外或违约金外，剩余部分无息归还乙方。第四条经营指导、技术支持及业务培训1、甲方应对乙方加盟店的选址、营业地的装修布置等加盟店筹备工作提供必要的协助和指导。4、甲方应当在不影响乙方正常营业的前提下，定期或不定期的对乙方的经营活动进行辅导、检查、监督和考核。乙方应当遵循甲方或其委派的督导员在特定经营过程中的建议和指导。第六条乙方的权利和义务5、本合同解除时甲方不退还加盟费且乙方须按实际经营时间支付商标使用费。 合同签订后，覃炜向泰阁公司缴纳加盟费12万元以及保证金2万元。泰阁公司分别于2014年10月29日、2014年11月14日向覃炜出具保证金和加盟费收据。 2016年1月26日，南宁市青秀区工商行政管理和质量技术监督局出具备案通知书，准予泰阁公司清算备案，清算组成员为黄琼发、韦传亿。2016年1月27日，泰阁公司在广西日报上发布注销清算公告，敬告债权债务人自公告之日起45日内与清算组负责人黄琼发联系。2016年6月30日，泰阁公司经核准注销。 2016年9月11日，韦传亿以泰阁公司名义与覃炜签订解除合同协议书，约定上述《泰子府特许经营合同》于2016年11月30日解除。韦传亿作为泰阁公司代表在落款处签名并加盖手印。 另查明，覃炜在庭审中明确不同意追加黄琼发为共同被告。 本院认为， 一、关于覃炜是否对泰阁公司享有债权的问题 覃炜与泰阁公司签订的《泰子府特许经营合同》明确了泰阁公司作为特许人将其拥有的注册商标等经营资源许可覃炜使用，覃炜按约定在统一的经营模式下使用上述经营资源并支付加盟费用，该合同符合特许经营的特征，故涉案合同性质为特许经营合同。涉案合同第六条“乙方的权利和义务本合同解除时甲方不退还加盟费且乙方须按实际经营时间支付商标使用费”应认定为格式条款。根据《中华人民共和国合同法》第三十九条第一款、第四十条以及《最高人民法院关于适用若干问题的解释(二)》第十条之规定，该条款“不退还加盟费”的适用条件并未区分特许人和被特许人的不同原因，未设定任何前提条件，而是一概约定只要合同一经解除，泰阁公司均不退还加盟费。也就是说，在合同履行过程中，如果因泰阁公司的原因导致合同无法继续履行，覃炜均不能要求退还加盟费。显然该条款免除了泰阁公司的责任，加重覃炜的责任，违反了公平原则，导致双方当事人之间的权利义务严重失衡，符合上述法条规定的无效要件。综上，涉案合同除上述条款无效外，其余内容系双方当事人的真实意思表示，不违反法律、行政法规的强制性规定，合法有效，双方当事人应按约定全面履行自己的义务。 根据涉案合同约定，特许期限自2014年11月1日至2019年11月1日。合同履行过程中，泰阁公司于2016年6月30日注销。根据民法总则的相关规定，法人的民事权利能力和民事行为能力，从法人成立时产生，到法人终止时消灭。涉案合同作为特许经营合同，对特许方的资质有特殊要求，涉案合同权利义务无法由股东或他人承继。泰阁公司注销后，其作为法人的民事权利能力和民事行为能力终止，不再具有法人资格，故其与覃炜签订的涉案合同权利义务终止，泰阁公司注销之日为合同终止之日。合同终止后，应依法对合同权利义务进行清算。关于加盟费的退还，前文已述，涉案合同关于加盟费的清算条款无效，不应予以适用。综合合同约定期限、实际履行期间、双方的履约情况等因素，本院对覃炜要求退还剩余年限72000元加盟费的主张予以支持。关于保证金的退还，合同第三条约定，合同终止后，保证金应予以退还，故覃炜主张退还该笔保证金于法有据。综上，泰阁公司应于注销之日退还覃炜加盟费及保证金共计92000元，其至今未退还，故覃炜要求计算利息，本院亦予以支持。综上，覃炜对泰阁公司享有债权。 二、关于韦传亿是否应承担责任的问题 《中华人民共和国公司法》第一百八十四条规定，清算组在清算期间行使包括通知、公告债权人，清理债权、债务，代表公司参与民事诉讼活动等职权。第一百八十五条第一款规定，清算组应当自成立之日起十日内通知债权人，并于六十日内在报纸上公告。《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国公司法〉若干问题的规定（二）》第十一条规定，公司清算时，清算组应当按照公司法第一百八十五条的规定，将公司解散清算事宜书面通知全体已知债权人，并根据公司规模和营业地域范围在全国或者公司注册登记地省级有影响的报纸上进行公告。清算组未按照前款规定履行通知和公告义务，导致债权人未及时申报债权而未获清偿，债权人主张清算组成员对因此造成的损失承担赔偿责任的，人民法院应依法予以支持。 本案中，韦传亿、黄琼发作为泰阁公司的清算组成员，在公司注销前，应当履行依法清算的法定义务，通知覃炜终止合同，清理双方的债权、债务。韦传亿、黄琼发未履行上述职责，造成覃炜未及时申报债权而未获清偿，应对覃炜的上诉损失承担连带赔偿责任。覃炜在本案中明确只起诉韦传亿，属于覃炜对其诉权的处分，至于清算组成员之间的责任分担韦传亿可另行与黄琼发处理。故覃炜要求韦传亿承担赔偿责任符合法律规定，本院予以支持。 依照《中华人民共和国合同法》第三十九条、第四十条、第九十八条，《中华人民共和国公司法》第一百八十四条、第一百 八十五条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国公司法〉若干问题的规定（二）》第十一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条规定，判决如下： 被告韦传亿赔偿原告覃炜加盟费及保证金损失共计92000元，并支付利息（以92000元为基数，支付自2016年6月30日起至实际付清之日止的利息，2019年8月19日之前按同期中国人民银行公布的贷款基准利率计付；2019年8月20日之后按同期全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计付）。 上述金钱给付义务，义务人应于本案判决生效之日起五日内履行完毕，逾期则应依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付延迟履行期间的债务利息。权利人可于本案生效判决规定的履行期限最后一日起两年内，向本院或者与本院同级的被执行的财产所在地人民法院申请执行。 案件受理费2310元，由被告韦传亿负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人的人数提出上诉状副本，上诉于广西壮族自治区高级人民法院，同时在上诉期届满之日起七日内预交上诉案件受理费（开户名称：广西壮族自治区高级人民法院诉讼费专户，开户银行：农行南宁市万象支行，帐号：20×××77）。逾期未预交也不提出缓交申请的，则按自动撤回上诉处理。 审 判 长 屈勇强 审 判 员 盘 佳 审 判 员 涂媛媛 二〇二〇年一月十九日 法官助理 唐冰发 书 记 员 傅翔宇