安徽省滁州市南谯区人民法院民 事 判 决 书（2019）皖1103民初1103号原告：安徽指南针科创园发展有限公司，住所地安徽省滁州市世纪大道**昭阳工业园**，统一社会信用代码91341100MA2NDEH68B。法定代表人：马永远，该公司总经理。委托代理人：林雪艳，北京市康达（南京）律师事务所律师。被告：徐跃飞，男，1974年5月20日出生，汉族，住北京市朝阳区。原告安徽指南针科创园发展有限公司（以下简称指南针公司）与被告徐跃飞合伙协议纠纷一案，本院于2019年2月19日立案受理后，依法组成合议庭于2019年9月9日公开开庭进行了审理。原告指南针公司的委托代理人林雪艳到庭参加诉讼，被告徐跃飞经本院公告传票传唤无正当理由未到庭参加诉讼，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。指南针公司向本院提出诉讼请求：确认双方于2018年3月7日签订的《项目合作协议》解除；徐跃飞赔偿其公司经济损失2318789.28元；诉讼费用由被告方负担。事实与理由：2018年3月7日，其公司与徐跃飞签订《项目合作协议》，约定：双方共同投资“安徽指南针国际人才与技术转移智造谷”项目；并在滁州市设立项目公司开展项目；徐跃飞应当于项目公司成立后7个工作日内将7000万元投资款汇入项目公司账号；若徐跃飞未能按合同约定支付注册资本金，其公司有权解除协议。2018年3月26日，项目公司滁州华澳置业有限公司（以下简称华澳公司）设立，根据约定徐跃飞应于2018年4月4日前支付7000万元投资款，但徐跃飞未履行相关义务。2018年9月6日，其公司签发律师函，函告徐跃飞《项目合作协议》于其收到之日解除。徐跃飞于2018年9月7日签收上述律师函，故《项目合作协议》已经解除。为推动案涉项目，华澳公司委托南京世联君汇房地产顾问有限公司提供项目策划咨询服务，并签订《前期策划定位顾问咨询合同》，咨询费15万元；委托合肥工业大学设计院（集团）有限公司进行工程设计，并签订《建设工程设计合同》，设计费200万元。因徐跃飞未履行出资义务，上述费用均系由其公司先行承担。此外，华澳公司开办费37858.45元，员工工资130930.83元，亦由其公司先行承担。徐跃飞未按约履行出资义务的行为已构成违约，导致项目无法推进，最终导致合同解除，徐跃飞应当赔偿其公司相应损失。徐跃飞未做答辩和举证。本院经审理认定事实如下：2018年3月7日，指南针公司与徐跃飞签订《项目合作协议》，约定：双方就共同在滁州经济开发区境内投资“安徽指南针国际人才与技术转移智造谷”项目事宜达成如下协议；双方在滁州市设立项目公司，暂定名为滁州**置业有限公司（以下简称项目公司，以市场监督局核准的名称为准）；项目公司认缴注册资金暂定为2亿元人民币，该注册资本一经实缴到位，双方都是不能以任何理由挪用或抽逃；指南针公司以取得的优惠政策和土地在项目公司占股比例为65%，徐跃飞现金出资7000万元人民币在项目公司占股比例35%；指南针公司负责项目公司与政府有关部门的协商洽谈，通过招拍挂方式取得项目的国有建设用地使用权，负责该项目的整体定位和项目公司的统筹管理，开发建设和融资等事项；徐跃飞负责筹集7000万元人民币投资到项目中，占项目公司股份35%，该资金到位时间为项目公司成立七个工作日内汇入项目公司账户。指南针公司同意徐跃飞该笔现金出资在该项目第一期销售的建筑物（即商铺和总部办公）获取的利润中首先分配，如首期销售建筑物获取利润不能满足徐跃飞的该出资额，双方商定可以通过其他融资途径补足差额部分。徐跃飞一经优先分配到7000万收益后，其在项目公司中恢复35%股份相对应的股东权利和义务；若徐跃飞在项目公司设立后，不能在本协议约定时间内到位项目所需7000万注册资本金，指南针公司有权解除本协议，另行寻找其他合伙伙伴，徐跃飞无异议并承担项目滞后所带来的损失；若指南针公司不能实现项目公司约定68亩土地的顺利摘牌并保证项目正常实施，则徐跃飞有权终止项目合作并全额收回7000万元投资款，指南针公司无异议并承担项目不能实施所带来的损失；项目公司的章程内容与本协议约定内容不一致的，以本协议内容为准等。上述《项目合作协议》签订后，徐跃飞与指南针公司又于2018年3月21日签订了华澳公司章程，共同设立了华澳公司，其中指南针公司认缴出资人民币1300万元，徐跃飞认缴出资人民币7000万元；股东出资时间均为2038年3月22日。2018年3月26日，华澳公司登记成立，并领取了营业执照。2018年4月10日，华澳公司召开第一届董事会第二次会议，由徐跃飞等人参加，审议通过徐跃飞注册资本金于2018年4月20日前注资到位。2018年7月27日，华澳公司召开第一届董事会第三次会议，徐跃飞缺席，因徐跃飞未于2018年4月20日前汇入注册资金7000万元，会议要求徐跃飞于2018年8月5日前将注册资本金全额汇入华澳公司账户；否则指南针公司与徐跃飞签订的投资协议自动终止，指南针公司有权对徐跃飞进行追责等。2018年9月6日，指南针公司委托北京市康达（南京）律师事务所向徐跃飞发出律师函，通知：《项目合作协议》自徐跃飞收到函件之日起解除；自收到函件之日起七日内，配合指南针公司办理华澳公司的注销手续；指南针公司保留主张赔偿损失的权利。徐跃飞于2018年9月7日收到上述律师函。2018年4月，华澳公司与南京世联君汇房地产顾问有限公司签订《滁州智造谷项目前期策划定位顾问咨询合同》；与合肥工业大学设计院（集团）有限公司签订《建设工程设计合同》（一），约定：顾问咨询费15万元；设计费200万元。上述合同签订后，华澳公司于2018年8月6日已实际支付75000元顾问咨询费；设计费200万元尚未支付。自2018年5月17日至2018年9月6日间，因运营华澳公司，华澳公司已实际支出办公、出差、招待等费用合计34725.45元。指南针公司于庭审中陈述，因徐跃飞未按合作协议出资，其公司已解除与徐跃飞签订的《项目合作协议》，并按协议约定另行寻找了合作人，华澳公司现处于停业状态；其公司未向华澳公司出资，华澳公司的运营费用系其公司以借款方式提供；并出具了2018年8月6日、12月3日、12月29日银行转账记录三份，金额分别为10万元、55000元、26000元，计181000元；因其公司已另行与他人合作开发项目，不同的开发商的开发理念及市场定位不一致，致华澳公司已签订的《咨询合同》、《建设工程设计合同》不能继续使用。指南针公司提供了华澳公司2018年4月至9月职工工资表，计130930.83元。以上事实有指南针公司提交的《项目合作协议》、公司章程、营业执照、董事会记录、律师函、邮件回执、咨询合同、建设工程设计合同、支付咨询费发票、办公出差报销单及报偿凭证、职工工资表、银行转账记录等证据及当事人的当庭陈述在卷佐证，予以认定。本院认为，对于双方签订的《项目合作协议》是否已解除，徐跃飞于2018年9月7日收到指南针公司的解除通知，且合同解除符合法定的解除条件，故双方签订的《项目合作协议》已自该日起解除。对于指南针公司主张的各项损失，该损失实际是华澳公司于经营过程中产生的公司债务及公司运营成本；应依照法律规定或公司章程的规定处理。指南针公司、徐跃飞均系华澳公司的股东，其二人均负有依法向华澳公司履行出资的义务；双方于上述华澳公司章程中约定了股东认缴出资额及出资时间；指南针公司、徐跃飞均应按华澳公司章程的规定向华澳公司履行出资义务。现指南针公司要求按《项目合作协议》认定徐跃飞未履行出资义务，成立违约并赔偿损失，因与华澳公司的章程不符，且指南针公司自身也尚未履行出资义务，故不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、第九十一条第二项、第九十四条、第九十六条，《中华人民共和国公司法》第二十八条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条之规定，判决如下：一、原告安徽指南针科创园发展有限公司与被告徐跃飞于2018年3月7日签订的《项目合作协议》自2018年9月7日解除。二、驳回原告安徽指南针科创园发展有限公司的其他诉讼请求。案件受理费25430元，保全费5000元，公告费560元，合计人民币30990元，由原告安徽指南针科创园发展有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于安徽省滁州市中级人民法院。审 判 长  张 伟人民陪审员  贺明儒人民陪审员  杨秀梅二〇二〇年一月二日书 记 员  宋 奇附相关法律条文：《中华人民共和国合同法》第六十条第一款当事人应当按照约定全面履行自己的义务。第九十一条第二项下列情形之一的，合同的权利义务终止：（二）合同解除；第九十四条有下列情形之一的，当事人可以解除合同：（一）因不可抗力致使不能实现合同目的；（二）在履行期限届满之前，当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行主要债务；（三）当事人一方迟延履行主要债务，经催告后在合理期限内仍未履行；（四）当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的；（五）法律规定的其他情形。第九十六条当事人一方依照本法第九十三条第二款、第九十四条的规定主张解除合同的，应当通知对方。合同自通知到达对方时解除。对方有异议的，可以请求人民法院或者仲裁机构确认解除合同的效力。法律、行政法规规定解除合同应当办理批准、登记等手续的，依照其规定。《中华人民共和国公司法》第二十八条股东应当按期足额缴纳公司章程中规定的各自所认缴的出资额。股东以货币出资的，应当将货币出资足额存入有限责任公司在银行开设的账户；以非货币财产出资的，应当依法办理其财产权的转移手续。股东不按照前款规定缴纳出资的，除应当向公司足额缴纳外，还应当向已按期足额缴纳出资的股东承担违约责任。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。