广东省深圳市福田区人民法院民 事 判 决 书(2019)粤0304民初44013号原告（被告）深圳深港荣利直通巴有限公司，住所地深圳福田区福强路**深荣大厦**，统一社会信用代码91440300618833733U。法定代表人曾朋。委托代理人赵德宝，广东华商律师事务所律师。委托代理人赵雪夫，广东华商律师事务所律师。被告（原告）张少锋，男，汉族，1982年12月25日出生，住址广东省龙川县，委托代理人何新，广东九麟律师事务所律师。委托代理人王文，广东九麟律师事务所实习律师。上列原告深圳深港荣利直通巴有限公司与被告张少锋劳动争议纠纷一案，本院受理后进行了开庭审理，现已审理终结。相关案情一、入职时间：原告主张被告入职时间为2013年3月1日，被告主张其入职时间为2013年2月28日。原告提交了《劳动合同》证据证明其主张，被告确认《劳动合同》的真实性。经查，《劳动合同》显示合同的起始日期为2013年3月1日。被告未能提交有效证据证明其主张，应承担举证不能的不利后果。故，本院依法认定被告入职时间为2013年3月1日。二、岗位：接驳司机。三、劳动合同签订情况：双方签订了书面劳动合同，最后一份劳动合同期限为2016年2月29日至2019年2月28日。四、离职前12个月月平均工资：原告主张被告离职前12个月月平均工资为9080元并提交银行流水证明其主张，被告确认银行流水的真实性，但主张其离职前12个月月平均工资为9281元。经核算，被告离职前12个月月平均工资为9080元。故，本院依法采信原告主张，即被告离职前12个月月平均工资为9080元。五、最后工作日：2019年1月28日。六、关于平时加班工资：被告主张2017年2月1日至2019年1月31日期间工作日每天加班5小时，故原告应支付被告平时加班费用211222.75元。被告提交了《客车司机出勤记录》证据证明其主张，原告确认该证据真实性，但对其证明目的不予认可。本院认为，《客车司机出勤记录》未能体现被告工作日期间每天加班5小时的情形，被告亦未能提供其他证据证明其主张，应承担举证不能的不利后果。故，关于被告平时加班工资的诉讼请求，本院不予支持。七、关于休息日及法定节假日加班工资：被告主张其2017年2月1日至2019年1月31日期间，休息日加班39天，法定节假日加班12天，每天工作13小时，故原告应支付被告休息日加班工资54086元、法定节假日加班工资199701.52元。原告确认被告休息日加班39天，法定节假日加班12天，但主张被告加班期间每天的工作时间为8小时。另，原告主张其已支付被告休息日及法定节假日期间的正常工资。本院认为，双方均确认2017年2月1日至2019年1月31日期间，被告休息日加班39天，法定节假日加班12天，本院对此予以确认。依据前述，《客车司机出勤记录》未能体现出被告于休息日、法定节假日期间每天工作13小时的情形，被告亦未能提交其他证据证明其主张，应承担举证不能的不利后果。故，本院按照被告休息日及法定节假日一天工作8小时计算。原告未能提交证据证明其已经足额支付被告上述期间加班工资，应承担举证不能的不利后果。经核算，原告应支付被告2017年2月1日至2019年1月31日期间休息日加班工资32562.76元（计算方法：9080元/月÷21.75天×39天×200%），法定节假日加班工资15028.97元（计算方法：9080元/月÷21.75天×12天×300%)。八、关于未休年休假工资：被告主张，2017年1月10日至2019年2月28日期间被告共有未休年休假10天，但原告未安排被告休年休假，故应支付未休年休假工资12801.37元。原告确认被告2017年有5天年休假未休；被告2018年4月23日至2018年5月18日期间的休假已包含2018年的年休假5天。本院认为，据原告认可真实性的《客车司机出勤记录》显示，2018年4月23日至2018年5月18日期间被告为病假。故，原告关于“2018年4月23日至2018年5月18日期间的休假已包含2018年的年休假”的主张，于法无据，本院对该主张不予采信。原告未能提交有效证据证明其已经安排被告休2018年年休假5天，应承担举证不能的不利后果。故，本院依法采信被告主张，即2017年1月10日至2019年2月28日期间被告共有未休年休假10天。经核算，原告应支付被告2017年1月10日至2019年2月28日期间未休年休假工资8349.43元（计算方法：9080元/月÷21.75天×10天×200%）九、关于支付最低工资差额：被告主张原告支付的每月工资结构中的基本薪金低于深圳市最低工资标准。故，原告应支付被告最低工资差额23920元。本院认为，据原告提交经被告确认真实性的银行流水显示，原告不存在低于深圳市最低工资标准支付工资的情形。故，对于被告的该项诉求，本院不予支持。十、关于违法解除劳动合同经济赔偿金：被告主张，原告于2019年1月28日向被告发出《劳动合同到期证明书》，被告向原告发出《要求签订无固定期限合同》，但原告不予理睬并于2019年1月29日起停止被告的出勤排班，故原告违法解除与被告的劳动合同。被告提交了《劳动合同》、《劳动合同到期证明书》、要求签订无固定期限合同邮单及投递记录。原告确认上述证据的真实性，但主张原告系依法终止劳动合同，不存在违法解除劳动合同的事实。本院认为，双方已连续订立了二次固定期限劳动合同，被告于劳动合同到期日前向原告发出了继续订立劳动合同的意思表示，依据《中华人民共和国劳动合同法》第十四条的规定，应当订立无固定期限劳动合同。本案中，原告在收到被告请求继续订立劳动合同的意思表示后，仍终止劳动合同，属违法解除。故，原告应支付被告违法解除劳动合同赔偿金108960元（计算方法：9080元/月×6个月×2)十二、关于律师费：按照法律规定及本院支持被告的比率，根据《深圳经济特区和谐劳动关系促进条例》第五十八条，原告应承担被告的律师费1325.82元[计算方法：(108960元+32562.76元+15028.97元+8349.43元）÷(120653元+54086元+211222.75元+12801.37元+23920元+199201.52元）×5000元]。十三、仲裁案号：深劳人仲[2019]6382号十四、仲裁请求：1、原告支付违法解除劳动关系的经济赔偿金120653元；2、原告支付2017年1月1日至2019年1月31日休息日加班工资54086元；3、原告支付2017年1月1日至2019年1月31日平时加班费用211222.75元；4、原告支付2017年度至2019年2月份期间未休年休假工资12801.37元；五、原告支付低于最低工资差额23920元（2017年6月1日至2018年2月28日正常工作期间工资差额11070元；2018年3月1日至2018年7月31日正常工作期间工资差额5150元；2018年8月1日至2019年2月28日正常工作期间工资差额7700元)；6、原告支付2017年1月1日至2018年12月30日法定节假日加班工资199201.52元；7、原告支付为此花费的律师费5000元。被告当庭变更第2项、第3项、第6项仲裁请求所请求时间段的起始日期为2017年2月1日。十五、仲裁结果：1、原告支付被告违法终止劳动合同的赔偿金108960元；2、原告支付被告2017年2月1日至2019年1月31日休息日加班工资32562.76元；3、原告支付被告2017年1月10日至2019年2月28日期间未休年休假工资8349.43元；4、原告支付被告2017年2月1日至2019年1月31日期间法定节假日加班工资15028.97元；5、原告支付被告律师费1325.82元；6、驳回被告的其他仲裁请求。十三、原告诉讼请求：1、原告按每满一年支付一个月工资的标准向被告支付经济补偿金54480元，无需支付被告违法终止劳动合同的赔偿金108960元；2、原告按正常工作时间工资标准的一倍向被告支付休息日加班费16281.38元，无需支付其余休息日加班费16281.38元；3、原告按正常工作时间工资标准的二倍被向被告支付节假日加班费10019.31元，无需支付其余节假日加班费5009.66元；4、原告无需向被告支付2018年未休年休假工资4147.71元。被告诉讼请求：1、原告支付违法解除劳动关系的经济赔偿金120653元；2、原告支付2017年2月1日至2019年1月31日休息日加班工资54086元；3、原告支付2017年2月1日至2019年1月31日平时加班费用211222.75元；4、原告支付2017年度至2019年2月份期间未休年休假工资12801.37元；5、原告支付低于最低工资差额23920元（2017年6月1日至2018年2月28日正常工作期间工资差额11070元；2018年3月1日至2018年7月31正常工作期间工资差额5150元；2018年8月1日至2019年2月28日正常工作期间工资差额7700元)；6、原告支付2017年1月1日至2018年12月30日法定节假日加班工资199701.52元；7、原告支付被告为此花费的律师费5000元。判决结果根据《中华人民共和国劳动合同法》第十四条、第四十八条、第八十七条，《职工带薪年休假条例》第五条、《深圳市员工工资支付条例》第十八条，《深圳经济特区和谐劳动关系促进条例》第五十八条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十二条的规定，判决如下：一、原告深圳深港荣利直通巴有限公司支付被告张少锋2017年2月1日至2019年1月31日休息日加班工资32562.76元；二、原告深圳深港荣利直通巴有限公司支付被告张少锋2017年2月1日至2019年1月31日期间法定节假日加班工资15028.97元；三、原告深圳深港荣利直通巴有限公司支付被告张少锋2017年1月10日至2019年2月28日期间未休年休假工资8349.43元；四、原告深圳深港荣利直通巴有限公司支付被告张少锋违法终止劳动合同的赔偿金108960元；五、原告深圳深港荣利直通巴有限公司支付被告张少锋律师费1325.82元。上述应付款项，原告应于本判决发生法律效力之日起十日内付清，逾期则按《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案案件受理费10元（已缴纳），由原告负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省深圳市中级人民法院，并应在收到预交上诉费通知次日起七日内预交上诉案件受理费。逾期不预交的，按自动撤回上诉处理。审 判 长  潘 捷人民陪审员  李春梅人民陪审员  曾小平二〇二〇年一月十七日书 记 员  刘倩恩