陕西省西安市中级人民法院民 事 判 决 书(2019)陕01民终9591号上诉人（原审被告）:秦恒建设发展有限公司，住所地:山东省济南市济阳县济北开发区黄河大街**总部经济中心办公室**。法定代表人:王中宝,该公司总经理。委托诉讼代理人：徐斗涛，男，1989年9月4日出生，汉族，秦恒建设发展有限公司项目部经理，住陕西省旬阳县。委托诉讼代理人:王玉龙,山东龙奥律师事务所律师。被上诉人（原审原告）:周小娥,女,1971年4月25日出生,汉族,西安市长安区居民，住西安市长安区。委托诉讼代理人:许雯菲,陕西健旭律师事务所律师。上诉人秦恒建设发展有限公司（以下简称秦恒公司）与被上诉人周小娥提供劳务者受害责任纠纷一案，不服西安市雁塔区人民法院(2018)陕0113民初17723号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭对本案进行了审理。本案现已审理终结。秦恒公司上诉请求：一、撤销一审民事判决书，改判秦恒公司只承担50%的赔偿责任；2、一、二审诉讼费由周小娥承担。事实与理由：一审法院关于损害承担赔偿的酌定归责比例不合理。周小娥受伤的经过为，2018年4月下旬，周小娥在西安市雁塔区为秦恒公司实施外墙涂料工程，属于高处临边作业，作业时从架子坠落至地下室受伤。周小娥由于未佩带安全带进行工作，受伤程度加重。依据《建筑施工安全检查标准》JGJ59-2011版关于安全带的要求，现场高处作业人员必须规范系挂安全带；《中华人民共和国安全生产法》第五十四条规定，从业人员在作业过程中，应正确佩戴和使用劳动防护用品。周小娥受伤严重其过错体现在：(1)在高要求的建筑施工中安全意识淡薄，(2)不遵守法律及安全检查标准，不佩带安全措施，以上属于重大过失，即周小娥在法律行为能力范围内应当预见到自己不系安全带的行为若发生坠落会导致较为严重的损害后果，却抱有侥幸心理。显然，周小娥的重大过失行为是伤害加重的主要且直接原因，周小娥理应承担主要责任。虽然依据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条，在从事雇佣活动中遭受人身损害，秦恒公司作为雇主应当承担赔偿责任，但一审法院酌情秦恒公司对损害的发生承担90%责任，周小娥自行承担10%的责任严重不符客观事实，判决明显对损害承担赔偿的归责认定不合理。一审判决秦恒公司承担90%赔偿责任，周小娥承担10%损害责任，于秦恒公司利益而言，责任明显过重；于公共利益而言，起不到安全警示作用。综上所述，一审法院损害归责比例认定不合理，判决秦恒公司承担90%的责任比例，损害了秦恒公司的合法权益。根据《中华人民共和国民法通则》及《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》的相关规定，特向贵院提起上诉，请求依法改判，依法维护秦恒公司合法权益，支持秦恒公司的上诉请求。补充事实理由：本案有未参加的其他侵权主体长枫建设集团有限公司，周小娥受伤的位置应当由长枫建设集团有限公司进行防护。但是事发时没有防护网等措施导致周小娥受伤。周小娥辩称，1、一审法院对于本次事故责任划分正确。秦恒公司在上诉中提到的未佩戴安全带进行工作，由于周小娥是在1.7米架子上工作，不符合高空作业需要佩戴安全带的规定；2、本案中并无其他诉讼主体进行参与，周小娥诉秦恒公司是提供劳务损害纠纷，秦恒公司确是周小娥提供劳务的公司，关于秦恒公司与长枫建设公司是属于其他法律关系与本案无关联。综上请求维持原判。周小娥向一审法院起诉请求：1、判决赔偿周小娥医疗费108615.66元、住院伙食补助费5100元、营养费2700元、后续治疗费12000元合计128415.66元,减去秦恒公司垫付后为21415.66元。2、判决赔偿周小娥误工费63000元、护理费33000元、交通费500元、残疾赔偿金80106元、精神损害赔偿5000元、被扶养人生活费4355.22元,合计185961.22元。3、判决赔偿周小娥鉴定费2280元。以上合计209656.88元。4、判决秦恒公司承担本案诉讼费用。一审法院认定事实：2018年4月下旬，周小娥到秦恒公司工地干活。2018年5月19日下午两点半左右，周小娥从一个高约1.7米的梯子上坠落受伤。事故发生后，周小娥被送往陕西省第四人民医院，于2018年5月19日至2018年7月9日在该院住院治疗51天，2018年5月26日行左侧肺修补、剖胸探查止血、血肿清除、肋骨切开复位+环抱器内固定、胸腔闭式引流术。出院诊断为：1、失血性休克,2、骨盆骨折:左耻骨上、下支骨折、双侧髂骨骨折、骶骨骨折,3、左侧髋臼骨折，4、腰1-4椎体左侧横突骨折,5、胸椎及腰椎椎体骨挫伤,6、左肺破裂,7、左侧肋骨多发性骨折(第4-9肋、11-12肋骨折)并连痂胸,8、左侧创伤性血气胸,9、左侧下叶肺不张,10、创伤性湿肺,11、闭合性腹部损伤:肾挫伤、腹膜后血肿,12、闭合性颅脑损伤:脑挫伤、头皮血肿。治疗效果：好转。出院注意事项：1、继续卧床休息,营养饮食、加强陪护、适度补钙、抗骨质疏松、促进骨折愈合治疗,预防褥疮及双下肢静血栓形成。2、试行腰椎支具保护下试行半卧位、坐位功能活动；患肢无负重及剧烈活动，鼓励患者加强肺功能训能，促进肺扩张。3、定期门诊复查,每月1次,指导具体康复训练方案。如出现胸前区疼痛、胸闷、呼吸困难及左下肢肿痛、麻木等不适,及时复诊。周小娥住院共计花费医疗费108615.66元，该费用由秦恒公司支付。庭审中周小娥申请对伤残等级、误工期、营养期、护理期、后续治疗费进行鉴定。2018年12月17日，陕西西安中恒法医司法鉴定所做出司法鉴定意见书，鉴定意见为：1、被鉴定人周小娥此次损伤致左肺破裂,行左侧剖胸探查止血、肺修补术后属十级伤残;左侧肋骨多发性骨折3(第4-9肋、11-12肋)并连枷胸属十级伤残;腰1-4椎体左侧横突骨折属十级伤残;骨盆骨折:左耻骨上、下支骨折、双侧髂骨骨折、骶骨骨折、畸形愈合属十级伤残；2、被鉴定人周小娥后续治疗费约需人民币壹万貳仟元(￥120000)；3、被鉴定人周小娥的误工期建议为180日；4、被鉴定人周小娥的护理期建议为90日；5、被鉴定人周小娥的营养期建议为90日。一审法院认为：周小娥在提供劳务的过程中遭受人身损害，相关侵权责任人应依法承担赔偿责任。本案中，周小娥受雇于秦恒公司从事劳务，秦恒公司亦认可与周小娥之间存在劳务关系，故认定周小娥与秦恒公司间形成劳务关系。秦恒公司作为接受劳务一方应对周小娥的损害承担赔偿责任。而周小娥在工作期间自身未尽到安全注意义务，对事故的发生也存在一定的过错，故结合周小娥的过错情况酌定周小娥应自行承担10%的责任。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》的相关规定，赔偿范围确定为：1、医疗费，按票据金额认定108615.66元。2、住院伙食补助费，按照每天50元计算住院51天为2550元。3、护理费，结合原告伤情，护理费按100元／天计算，参照鉴定意见认定90天护理期，护理费为9000元。4、营养费，按30元／天计算，参照鉴定意见认定90天营养期，营养费2700元。5、误工费，鉴定意见误工期为180天。而周小娥虽未提交其月收入的证据，但因周小娥确系有劳动能力的成年人，事发时的确在提供劳务，故按照2018年城镇私营单位就业人员年平均工资49575元计算误工期限180日为24448元。6、残疾赔偿金，周小娥主张按照30810元、伤残赔偿系数为0.13计算20年为80106元，予以认可。7、后续治疗费，参照鉴定意见认定12000元。8、鉴定费，按票据金额认定2280元。9、交通费，周小娥主张500元，予以支持。10、被扶养人生活费，周小娥父母在2018年时年龄均71岁，周小娥主张4355.22元，符合规定，予以认定。以上共计4246554.88元，按90%的赔偿比例计算为221899.39元。11、精神损害抚慰金，根据周小娥的伤残等级酌定4000元。以上共计225899.39元，因秦恒公司垫付医疗费108615.66元，故剩余117283.73元由秦恒公司承担。综上所述，根据《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条及第十七条之规定，判决如下：一、被告秦恒建设发展有限公司应于本判决生效之日起十日内向原告周小娥赔偿医疗费、后续治疗费、住院伙食补助费、营养费、误工费、护理费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金、被扶养人生活费、交通费和鉴定费，共计人民币117283.73元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息二、驳回原告周小娥的其余诉讼请求。本案受理费4445元，由原告承担1958元，被告承担2487元。因原告已预交，故被告应在支付上述款项时一并支付原告。本院二审期间，当事人均未向本院提交新证据。本院查明一审法院查明事实属实，本院予以确认。本院认为，周小娥在为秦恒公司提供劳务时受伤，住院治疗发生医疗等相关费用，秦恒公司应当承担赔偿责任。一审法院根据本案事实及当事人各自过错，判决双方责任分担比例并无不当，本院予以支持。秦恒公司上诉主张只承担50%的赔偿责任，未提交证据佐证其主张，本院不予支持。综上，原审判决认定事实清楚、适用法律正确，秦恒公司的上诉请求不能成立。本院依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项的规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费2646元，秦恒建设发展有限公司已预交，由秦恒建设发展有限公司负担。本判决为终审判决。审判长 王 宏审判员 张 伟审判员 侯新省二〇二〇年一月十日书记员 宁 越