安徽省芜湖市鸠江区人民法院民 事 判 决 书（2019）皖0207民初7710号原告：夏筱雨，男，1971年10月3日出生，汉族，中专文化，钳工，住芜湖市镜湖区。被告：芜湖恒安钢结构有限公司，住芜湖市鸠江开发区创新路西侧商贸服务中心**楼**，统一社会信用代码91340207684989509K(1-1)。法定代表人：张艳，总经理。委托诉讼代理人：孟宁，安徽弘律律师事务所律师。原告夏筱雨诉被告芜湖恒安钢结构有限公司（以下简称芜湖恒安公司）劳动争议纠纷案，本院于2019年12月2日立案受理后，依法适用简易程序，于2019年12月25日、2020年1月8日两次公开开庭进行了审理。原告夏筱雨，被告芜湖恒安公司的委托诉讼代理人孟宁均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告夏筱雨向本院提出诉讼请求：1、判令被告立即返还克扣原告的20％工资6510元；2、判令被告支付原告加班费16500元；3、判令被告支付原告解除劳动关系补偿金36000元；4、本案诉讼费由被告承担。事实与理由：原告自2013年12月份进入被告公司工作，实际工作年限为五年七个月。期间原告多次要求被告为其购买社保。2019年5月，原告在被告公司工作年限已满五年，在原告的强烈要求下，被告答应为原告购买社保，但要求原告重新补签合同，称原来的合同社保局不承认，买不了社保，另外补签一份合同用于替原告购买社保，没有其他目的，否则不予购买。在此情形下，原告于2019年5月21日被迫签订了劳动合同。这份合同不是原告真实意愿的表达，是在被告的胁迫和欺骗下签订的，被告没有任何证据能够证明此份合同的有效性。相反，原告提供的证据可以证明早在2019年5月21日之前，双方就已经存在了事实劳动关系。首先，原告的银行工资流水显示，早在2017年之前，被告就已经给原告发放工资。尽管工资是由徐州恒安钢结构工程有限公司（以下简称徐州恒安公司）、徐州恒辉钢结构有限公司（以下简称徐州恒辉公司）以及被告共同发放，但徐州恒安公司与被告是同一人所有，董事长都是程紫英，2018年11月份前后，徐州恒安公司注销。2018年11月，被告公司的董事长由程紫英变更为张艳，银行流水显示原告2019年1月至7月的工资发放单位是徐州恒辉公司，但被告芜湖恒安公司却陈述原告2019年6月、7月的工资由芜湖恒安公司支付，由此可以断定被告一直在用徐州恒安公司和徐州恒辉公司的名义给原告发放工资，上述三家企业为关联企业，原、被告早在2017年以前就存在着事实劳动关系。基于上述事实，根据《中华人民共和国劳动法》第26条的规定，原、被告2019年5月21日签订的合同为无效合同。另，在此之前，原告每年都应被告要求签订一份空白的劳动合同，但被告从来都没有将合同交给原告一份，违反了国家相关法律规定。其次，原告在仲裁时多次要求被告提供原告入职登记表和员工花名册、工资表、考勤表、入职培训记录、历年来的劳动合同、入职体检报告等可以证明原告工作年限的证据，但被告一直拒绝提供。依据《中华人民共和国劳动合同法》、《中华人民共和国劳动争议仲裁调解法》等相关法律规定，被告拒绝提供的，应当承担举证不能的不利后果。被告每月无故克扣原告20％的工资，至今拒绝返还。从被告提交给仲裁委的部分证据可知，2019年6月被告克扣原告1225.875元，2019年7月克扣原告971.25元。2019年6月之前，因被告拒绝提供工资表，无法给出具体数字。且被告自2013年12月起至2019年6月一直没有为原告购买社保。原告自入职被告公司以来，经常加班，但被告从未支付给原告加班工资，所以原告于2019年9月20日向被告书面提出解除劳动关系，并要求被告支付原告被克扣的工资、加班工资以及解除劳动关系经济补偿金。鉴于以上事实，为维护原告合法权益，现原告依法提起诉讼，望判如所请。被告芜湖恒安公司辩称：1、原告请求被告返还克扣的工资无事实依据。2019年5月21日，原、被告签订劳动合同，双方建立劳动关系，在此之前，原告不在被告处工作，被告已经足额按时发放了工资，不存在克扣工资的事实；2、原告请求支付加班工资16500元没有事实依据，被告不认为原告存在加班事实。退一步说，即便存在加班，被告也已支付了相应的工资。根据法律规定，劳动者主张加班费，应当基于加班事实的存在，应当就加班事实进行举证。原告没有证据证明其存在加班事实；3、原告请求支付经济补偿金36000元没有事实依据。被告没有解除与原告的劳动合同，是原告主动提出解除合同的，不应支付经济补偿金。综上，请求法院驳回原告的诉讼请求。经审理查明：2019年5月21日，原、被告签订劳动合同一份，合同期限自2019年5月21日至2022年5月20日，工作地点为江东船厂工地，工种为钳工，月工资标准为3396.35元。工作期间，原告时常加班。2019年9月20日，原告以被告多次违反《劳动法》、《劳动合同法》及其他法律法规，侵犯其合法权益为由，根据《劳动合同法》第38条之规定，向被告书面提出解除劳动关系。此后，原告未再上班，双方劳动关系解除。2019年10月，原告向芜湖市劳动争议委员会申请仲裁，要求被告向其支付2019年2月至7月被扣的20％工资6510元、2013年12月至2019年7月期间的加班工资16500元、解除劳动关系补偿金36000元。2019年11月21日，芜湖市劳动人事争议仲裁委员会作出[2019]芜劳人仲第342号仲裁裁决书，驳回了申请人即原告的仲裁请求。原告不服该仲裁裁决，遂成讼。另查明：1、2019年6月、7月、8月，原告的工资收入分别为4818.5元（含5月部分工资）、3261元、3172.87元，工资推迟一个月发放，其中6月、7月分别扣发诚信金1225.875元、971.25元。2、原告的工资卡交易清单显示，2018年2月的工资发放单位为徐州恒安公司，2019年4月至7月的工资发放单位为徐州恒辉公司，2019年8月、9月的工资发放单位为被告芜湖恒安公司。3、2018年3月15日，原告与徐州恒辉钢结构有限公司签订《劳动合同》，约定合同期限自2018年3月15日至2019年3月14日，工作地点为江东船厂，岗位为轮机。4、2018年3月26日、2018年12月25日，被告芜湖恒安公司与徐州恒辉公司签订两份施工劳务费用定额协议，被告将其在江东船厂工地船舶9800T-10#与1140TEU-1#船机装工程各项目安装、定位、配合调试、报验等劳务发包给徐州恒辉公司，工程期限分别自2018年4月至2018年9月、2019年1月至2019年4月。以上事实，有原告提供的[2019]芜劳人仲第342号仲裁裁决书、2019年5月21日原、被告签订的劳动合同书、原告的交通银行个人客户交易清单、工资表、原告的身份证复印件、解除劳动关系通知书、被告的企业信息、徐州恒安公司的企业信息、徐州恒辉公司的企业信息、张某的证人证言，被告提交的被告的营业执照、法定代表人身份证明、原告与徐州恒辉公司2018年3月15日签订的劳动合同、被告与徐州恒辉公司签订的机装工程施工劳务费用定额协议及双方当事人的当庭陈述在卷作证，本院予以确认。本院认为：一、本案的争议焦点在于原、被告何时开始建立劳动关系。《中华人民共和国劳动法》第十六条规定：“劳动合同是劳动者与用人单位确立劳动关系、明确双方权利和义务的协议。建立劳动关系应当订立劳动合同。”《中华人民共和国劳动合同法》第七条规定：“用人单位自用工之日起即与劳动者建立劳动关系。用人单位应当建立职工名册备查。”本案中，原告主张其自2013年12月起即入职被告芜湖恒安公司，与被告建立了劳动关系，但从现有证据来看，双方签订劳动合同的时间为2019年5月21日。在此之前，原告曾于2018年3月15日与徐州恒辉公司签订劳动合同，期限自2018年3月15日至2019年3月14日，虽其不认可此份劳动合同的真实性，但并未举证推翻该份合同，且工资账户流水也显示与被告签订劳动合同之前的工资发放单位为徐州恒辉公司，原告对其主张的与被告建立劳动关系的时间未提交有效证据证明，故对其主张本院依法不予采信。本案所涉的芜湖恒安公司、徐州恒安公司与徐州恒辉公司，法律上为彼此独立的企业法人，现有证据无法表明三家企业实际运作中存在任意交叉混同用工的情形。综上，原告与被告建立劳动关系的时间，现有证据仅能认定自2019年5月21日双方签订劳动合同时起算。二、关于原告诉请要求被告返还的20％部分工资即6510元。现有证据仅能表明被告在发放原告2019年6月、7月工资时以诚信金的名义扣发了1225.875元、971.25元，合计2197.125元，该部分扣发的工资被告应当支付给原告，对于原告诉请的超出部分，因无证据证明，故本院不予支持。三、关于原告要求被告支付的加班工资16500元。根据相关法律规定，劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。而作为用人单位的被告，则负有保存工资支付表及考勤表等资料两年的义务。本案中，证人张某已经证明，其作为原告的工友，同时系被告的员工，工作期间存在加班现象，即原告已经完成了初步的举证责任，而被告未能提供原告在其单位工作期间的考勤记录表，在本院明确告知其应当提供后其仍不能提供，应承担举证不能的不利后果。庭审中，原告表示加班工资系自2013年12月至2019年9月20日，按照每天210元，每个双休日加班1天计算而来，因被告已经支付了按照正常上班应当支付的单倍工资，而双休日加班本应支付双倍工资，故目前仅按照单倍来计算差额，超过16500元的部分不再要求被告支付。但因原、被告存在劳动关系的期限为2019年5月21日至2019年9月20日，故本院仅能计算此期间的加班工资。鉴于被告未能提供考勤记录表，对于原告主张的加班时间，本院予以确认。经统计，此期间双休日共计34天，加班天数应为17天。2019年6、7、8月，原告的工资收入分别为4818.5元（含5月部分工资）+1225.875元、3261元+971.25元、3172.87元，合计13449.495元，折合3979.47元/月，按照每月21.75天的工作时间计算，原告主张的其应发而未发的周末单倍加班工资应为：3979.47元/月÷21.75天×17天=3110.39元，对该部分加班工资本院予以支持，原告诉请的超出部分，因无相关证据证明，本院不予支持。被告辩称，原告在被告处工作期间不存在加班，即使原告周末加班，也都足额支付了加班工资，但其并未提供相应的证据证明，故对被告的该抗辩意见，本院不予采纳。四、关于原告主张的解除劳动关系补偿金36000元。原、被告劳动关系存续期间，被告以诚信金的名义扣发了原告工资2197.125元，也未足额支付加班工资，2019年9月20日，原告向被告发出解除劳动关系的书面通知，解除了双方的劳动关系。根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第一款第（二）项、第四十六条第（一）项、第四十七条的规定，被告应当支付原告相当于半个月工资的解除劳动关系的经济补偿金。2019年6（含5月部分工资）、7、8月，原告的工资收入在不计算加班费的情况下总额为13449.495元，平均每月3979.47元，对于9月的工资收入双方均未提供证据证明，故取前三个月的平均值3979.47元计算，加上加班费后此期间原告的月均收入为4739.85元。综上，被告应当支付原告解除劳动关系经济补偿金2369.925元，对于原告诉请的超出部分不予支持。据此，依照《中华人民共和国劳动法》第十六条、第四十四条第（二）项，《中华人民共和国劳动合同法》第七条、第三十条第一款、第三十一条、第三十八条第一款第（二）项、第四十六条第（一）项、第四十七条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决如下：一、被告芜湖恒安钢结构有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告夏筱雨工资2197.125元、加班工资3110.39元、解除劳动关系经济补偿金2369.925元，合计7677.44元；二、驳回原告夏筱雨的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费减半收取5元，由被告芜湖恒安钢结构有限公司负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于安徽省芜湖市中级人民法院。审判员  陶呈成二〇二〇年元月二十日法官助理焦颖书记员吴沙莎附：相关法律条文《中华人民共和国劳动法》第十六条劳动合同是劳动者与用人单位确立劳动关系、明确双方权利和义务的协议。建立劳动关系应当订立劳动合同。第四十四条有下列情形之一的，用人单位应当按照下列标准支付高于劳动者正常工作时间工资的工资报酬：（二）休息日安排劳动者工作又不能安排补休的，支付不低于工资的百分之二百的工资报酬；《中华人民共和国劳动合同法》第七条用人单位自用工之日起即与劳动者建立劳动关系。用人单位应当建立职工名册备查。第三十条第一款用人单位应当按照劳动合同约定和国家规定，向劳动者及时足额支付劳动报酬。第三十一条用人单位应当严格执行劳动定额标准，不得强迫或者变相强迫劳动者加班。用人单位安排加班的，应当按照国家有关规定向劳动者支付加班费。第三十八条第一款用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同：（二）未及时足额支付劳动报酬的；第四十六条有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的；第四十七条经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。但劳动者有证据证明用人单位掌握加班事实存在的证据，用人单位不提供的，由用人单位承担不利后果。《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。