文书内容广东省珠海市香洲区人民法院民 事 判 决 书（2018）粤0402民初6308号原告：陈文海，男，1971年5月2日出生，汉族，身份证住址：广州市越秀区。委托诉讼代理人：凌奕云，广东莱恩律师事务所律师。被告：伍敏，女，1982年9月7日出生，汉族，身份证住址：湖南省慈利县。委托诉讼代理人：杜禹静，广东广信君达律师事务所律师。委托诉讼代理人：张楠，广东广信君达律师事务所律师。原告陈文海诉被告伍敏合伙协议纠纷一案，本院受理后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告陈文海及其委托诉讼代理人凌奕云、被告伍敏的委托诉讼代理人杜禹静、张楠到庭参加诉讼，本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：1.判令解除原、被告于2016年8月11日签订的《合作协议书》；2.判令被告返还原告投资款225000元；3.判令被告承担本案的诉讼费用。事实和理由：原、被告系朋友关系，2016年5月初，原告与被告就合作经营披萨店达成一致意见，并陆续向被告支付投资款22.5万元。为明确双方的权利义务，双方于2016年8月11日就合伙事宜签订《合作协议书》。约定：双方共同投资50万元在珠海市香洲区××路××号店铺经营被告“骐玉”品牌披萨；其中原告出资22.5万元，占45%股份；被告出资27.5万元，占55%股份；合伙经营期限为4年，自协议签订之日起开始计算；被告负责店面运营及财务管理；合作经营期间建立账簿，双方于次月20日对上月经营进行结算，运营费用需经双方确认；合作经营账户资金为合作股东共同所有，利润分配方式以双方各持股份及管理奖金每月分配一次，于次月28日左右完成分配；如果一方违反本合同的任何条款，非违约方有权终止本合同的执行，并依法要求违约方赔偿损失等。然而合伙经营期间，被告并未按约定做到账目明晰、每月结算及进行利润分配等。甚至在2018年5月份，在未告知原告的情况下擅自将合作经营店铺的店面转租给案外人进行其他经营，严重损害了原告的合法权益。为此，原告经多方了解才知道被告不但存在上述种种违约行为，而且在合作之初就隐瞒原告再次以合伙经营涉案店铺为由与案外人进行合伙，套取他人投资，被告的这种行为严重违背基本的商业道德和诚信。综上，合作店铺现已被转租他人，原、被告双方的协议因被告的违约行为已无法继续履行。为维护原告的合法权益，特提起诉讼，望判如所请。被告辩称：一、原、被告签订的《合作协议书》依法成立并合法有效，双方之间的个人合伙法律关系依法成立，伍敏已忠实履行管理职责。1.在项目成立之初，伍敏履行的义务有：为案涉项目寻找场地并承租店铺，向出租方支付了入场费、押金、租金共计36000元。2.伍敏向珠海市工商行政管理局拱北分局申请成立了珠海市夏湾镮玉饮食店用作本项目的商事主体，登记地址与租赁地址一致。3.为项目经营需要，伍敏申请办理了食品经营许可证并将其名下申请注册的骐玉商标用于本项目的经营。4.伍敏根据项目开展初期的实际支付情况将陈文海多出资的13500元返还给陈文海，履行了合伙管理人的义务。二、在合伙期间，伍敏作为项目实际管理人积极履行了下述义务：1.伍敏一直在进行财务管理，包括编制日常流水账、财务报表以及保留相关财务凭证。2.在项目发展存在盈利的情况下，伍敏向陈文海两次支付分红款。3.伍敏通过微信方式与陈文海、陈文海指定的第三方沟通项目发展，并就项目亏损情况及时向陈文海汇报，陈文海对于本项目经营状况一直知情并鼓励被告继续经营。4.在经营过程中，伍敏将财务报表发给陈文海审阅并配合对账，将财务账簿交给陈文海核实，双方已于2017年10月31日将全部财务资料进行核对。三、在项目中后期，由陈文海接管本项目之后，陈文海仅向伍敏提交了由其负责经营期间的会计账册，并未提供会计凭证。四、原、被告均向合作项目进行出资并获得相应分红，双方已建立合伙的法律关系并实际履行，陈文海要求解除《合作协议书》以及直接返还225000元的法律基础不存在，其诉请缺乏事实和法律依据，陈文海实际投入项目的资金为21.15万元，伍敏实际投入33万余元，该款项包括合同约定已实际投入的25.85万元及项目后期亏损时伍敏自行垫付的8万余元，故伍敏已按约定履行了出资义务，原告提出伍敏未出资与客观事实不符，依法不应予以采纳。同时，双方也在项目经营中获得了分红，原告实际获得的分红款为22500元，其一直无异议，也说明原告认可双方的合伙关系。五、由于在2017年后市场环境不佳，合作项目亏损，伍敏已将该情况告知陈文海，陈文海也亲自接管和经营该合作项目，但仍未转亏为盈，所以双方应共同承担项目的亏损和风险。原告为了逃避亏损法律后果要求解除《合作协议书》依法无据，根据《最高人民法院关于贯彻执行〈中华人民共和国民法通则〉若干问题的意见》第47条以及《合作协议书》第五条的规定，在项目后期经营出现亏损应由双方共同承担合伙经营的风险，原告无权通过解除协议的方式来推卸承担亏损的法律责任。六、事实上，双方已经对合伙的法律关系进行清算和终止，经过双方协商，伍敏已向陈文海支付了转让费50000元，原告接收并无异议，双方合伙关系已终结，原告在收取50000元后已退出合伙，协议书的权利义务已经终止。且双方结算过程中，原告已要求被告将会计账簿交给原告指定的财务人员进行审计，至今未将该账簿交还给被告。根据《最高人民法院关于贯彻执行〈中华人民共和国民法通则〉若干问题的意见》第54条，双方的合伙关系已结清，合伙关系已终结，原告要求解除《合作协议书》并返还出资款依法无据，应予驳回。本院经审理认定事实如下：一、原、被告筹备及启动合伙经营基本情况2016年5月初，原告陈文海与被告伍敏拟合作经营披萨店，由被告负责前期筹备工作。原告于2016年5月16日、5月19日、5月20日、5月22日、5月23日分五次向被告工商银行尾号7141的账户转款合计22.5万元。2016年5月20日，被告签订租赁合同，租赁珠海市香洲区××路××号Ｂ商铺作为经营场所。2016年6月21日，被告注册成立个体工商户珠海市夏湾镮玉饮食店（经营者伍敏）用于合伙经营商事主体。2016年6月19日，原、被告合伙经营的“骐玉比萨”店正式开业。2016年8月11日，原告陈文海（乙方）、被告伍敏（甲方）签订《合作协议书》，约定：1.双方自愿合作经营比萨店铺，总投资预算为50万元，不够部分由双方按股份比例补齐。费用主要用于店铺所有费用的支出（包含设备的购买、店面的转租金、装修费用以及店内流动资金等），甲方以人民币方式出资27.5万元，占55%股份，乙方以人民币方式出资22.5万元，占45%股份，签订当天到账；2.在合伙期间合伙人出资的为共有财产，不得随意分割；3.本合伙店铺经营期限为四年，自本协议生效之日起开始计算；4.甲方负责店面运营及财务管理，合伙产生的收益中10%作为甲方管理奖金，如亏损则不作提取，所产生的亏损或民事责任由全体合伙人共同承担；5.盈利、债务按照出资比例进行分配，发生亏损由双方按出资比例补足各自负担的部分；6.合作经营期间建立账簿，双方于次月20日对上月经营进行结算，运营费用需经双方确认，自本协议书生效之日起，发生相关费用金额超一万以上须经双方同意才能生效；7.“骐玉”比萨品牌属甲方所有，本店仅限于使用；8.合作经营账户为伍敏工商银行尾号7141的账户，该账户由甲方保管，资金为合作股东共同所有，利润分配方式以甲乙双方各持股份及管理奖金每月分配一次，于次月28日左右完成分配（需保留2万的流动资金，不足部分双方按比例补足），如在合作经营中产生借款，合作经营的利润应先偿还借款；9.如果一方违反本合同的任何条款，非违约方有权终止本合同的执行，并依法要求违约方赔偿损害，出资人未能按合同规定时间如期出资或未能足额出资，则均属违约，应承担相应违约金，按200元/天/1万计算，违约金到账后，不属于个人出资；10.一方合伙人违反本合作协议的，另一方有权解除合作协议；合伙终止后的事项包括合伙人共同清算，清算后如有盈余，则按收取债权、清偿债务、返还出资、按比例分配剩余财产的顺序进行，固定资产和不可分物，可作价卖给合伙人或第三人，其价款参与分配，清算后如有亏损，不论合伙人出资多少，先以合伙人共同财产偿还，合伙财产不足清偿的部分，由合伙人按出资比例承担；11.本协议一式二份，合伙人各一份，协议自合伙人签字之日起生效。二、被告伍敏的合伙出资情况被告伍敏庭审时陈述，其是通过支付合作项目日常采购和固定开支的方式陆续投资，实际出资额为25.85万元，因双方开店的实际投资额为47万元，而非《合作协议书》约定的50万元，被告于2016年8月13日向原告返还了投资款13500元（30000元×45%），即原告实际投入21.15万元。被告提交了与原告（微信名“三汽福猪陈文海”）2016年8月13日的微信聊天记录，双方对话内容如下“伍敏：13500元分两次转入10000+3500，请查收。陈文海：收到收到，13500这些是什么数，你给个明目我。伍敏：30000×45%=13500，总投入45万+2万备用金，余下3万按比例分红，上个月总销售额6.9万，其他还有什么问题及时联系，昨天所改管理奖金那儿是属于总体的，所以分红比例还是不变的。陈文海：好，这些是原来投资款，就是说那些是投资款，营业销售那些还没算是吧。伍敏：上个月持平，这个月会有。陈文海：好的好的，谢谢老板娘。”原告对上述说法不予认可，认为被告没有按照《合作协议书》的约定履行出资义务，构成根本违约。且双方从未协商减资，2016年8月13日被告转账的13500元为分红款。被告伍敏提交如下清单，证实双方合伙前期投入款项支出情况：            骐玉披萨店投入款项统计表                  序号              时间              内容              金额              备注                  1              2016/6/5              购买烤炉、切配台各1台              5900                                 2              2016/6/5              购买发酵箱内铝板12片              960                                 3              2016/6/5              购买切片机1台              1080                                 4              2016/6/5              购买白色冰柜1台              2800                                 5              2016/6/17              购买美的空调1台              2099                                 6              2016/6/3              购买志高空调2台              4798                                 7              2016/5/26              支付第一期装修款              30000                                 8              2016/6/10              购买油网烟罩2.6平米、油烟净化器1台、0.75轴流风机1台、镀锌风管19平米              11348                                 9              2016/5/25              购买10寸烤盘100套、12寸烤盘20套              11258                                 10              2016/6/10              购买工衣40件、围裙10条、帽子8顶              1060                                 11              2016/6/24              开通店铺固定电话              200                                 12              2016/6/23              预存固定电话的话费              1490                                 13              2016/5/27              购买电脑、打印机              7100                                 14              2016/6/3              购买店内的沙发、就餐桌椅              10445                                 15              2016/5/20              签订租赁合同，支付转让费20000元、押金8000元              28000                                 16              2016/5/20              支付首月租金8000元              8000                                 17              2016/5/31              购买烤炉2台              70000                                 18              2016/6/5              购买披萨操作台              9700                                 19              2016/6/5              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2016/6/15              购买披萨圈2个、夹子、刀              170                                 30              2016/6/21              支付第二期装修款              20000                                 31              2016/6/15              购买饮料杯、打包袋              1450                                 32              2016/6/8              购买10寸、12寸纸盒一批              4450                                 33              2016/6/15              购买纸垫600个              600                                 34              2016/8/29              购买报刊架子1个              86                                 35              2016/6/11              购买验钞机1台              213                                 36              2016/6/5              购买监控系统一套              2100                                 37              2016/6/5              购买音响系统1套              80                                 38              2016/5/30              购买传菜机1台              4000                                 39              2016/6/22              购买传菜机1台              4000                                 40              2016/6/5              支付地板款项              1050                                 41              2016/6/5              购买室内卡布灯箱1台              1760                                 42              2016/5/30              购买风扇1台              150                                 43              2016/5/29              拆除天花、墙及二楼操作间废管              500                                 44              2016/6/3              拆除窗洞及屋后混泥土挖沟              550                                 45              2016/5-2016/6               购置水管、线管、球阀、配电箱、电线、瓷砖一批              7221                                 46              2016/6/6              购买双层油格、剪刀、油扫、铲子、电饭煲等              947                                 47              2016/6/1              购买二楼防撞条              700                                 48              2016/6/12              支付装修的马赛克款项              660                                 49              2016/6/24              购买康佳电视机1台              1799                                 50              2016/6/24              购买小冰箱              599                                 51              2016/6/26              购买支架              148                                 52              2016/7/5              购买状元树1棵              199                                 53              2016/8/19              结算装修款项              70000                                 54              2016/6/18              开业前员工餐费              247                                 55              2016/6/16              购买杯架              145                                 56              2016/6/16              购买杂志              35                                 57              2016/6/20              购买电动车2台              3000                                 58              2016/6/10              海报打印及复印              106                                 59              2016/6/19              开业鲜花、礼炮              1800                                 60              2016/6/15              购买烧水桶2个              440                                 61              2016/6/20              店铺招牌广告制作费              9045                                 62              2016/6/27              店铺收银系统安装费              1500                                 63              2016/6/18              购买音箱线、插头、拖把、铁铲、盐酸等              313.5                                 64              2016/6/17              购买饮料7件              308                                 65              2016/6/20              购买芝士4件              3440                                 66              2016/6/1              装修材料购置              4512.5                                 67              2016/6/16              购买外卖箱4个              2200                                 68              2016/6/16              购买挂壁式洗手液              19.9                                 69              2016/6/16              购买鳗鱼              135                                 70              2016/6/16              购买青桔10箱              58                                 71              2016/5/24              购买小喇叭2台              39.6                                 72              2016/6/16              安装煤气押金、购买三瓶煤气              720                                                               合计              437065                     为印证上述清单支出款项，被告提交了其制作的2016年5月至6月期间的流水帐目，并提供了对应的出货单、报价单、出仓单、收款收据、租赁合同、工程结算表、部分支付凭证及微信聊天记录等证据。对上述支出项目，原告提出如下质疑：1.对第1、2、3、4、9、18、29、60项购买厨具等设备的金额不予认可，这些《海珠厨具出货单》只有收款专用章，单据可以虚开金额，且没有出货日期，不符合交易常理，且被告未能提供相关支付凭证；2.第61项《招牌广告制作费》的收据明显与事实不符，而且没有转账记录佐证；3.第17项购买威海加士罗贸易有限公司的2台烤炉7万元，提货单保价金额仅5000元，转账记录才2万元，其他款项并无转账记录；4.第7、30、53项店铺装修费用12万元，被告仅提供普通的手写收据，而没有加盖公章。而其提供的《西雅图室内设计（深圳）事务所工程结算表》显示，装修工程由该事务所完成，按常理应盖有该单位印章，且装修金额较大，被告仅提供了其中4万元的转账记录，未提供其他付款记录，无法证明已实际支付；5.第8项油烟净化装置报价单，没有公章、没有收据、没有转账记录，原告不予认可；6.第38、39项升降传菜机才6300元，被告在清单上写成8000元；7.第13项购买电脑设备，该出仓单显示日期为2015年5月27日，与本合作项目无关；8.第5项美的空调销售单，合作项目在珠海，而被告舍近求远，在广州南沙美的专卖店购买空调，明显不符合常理。综上，原告仅认可清单中第6、7、15、16、26、27、39、57、72项，对其他项目因没有对应的付款凭证，均不予认可。三、原、被告合伙经营期间的情况2016年6月至2017年10月，涉案店铺由被告负责经营管理，被告制作有日常流水账、每月收支分表及年度运营统表，但未提交完整对应的会计凭证。根据被告制作的《2016年度骐玉比萨（珠海夏湾）店运营统表》、《2017年度骐玉比萨（珠海夏湾）店运营统表》，被告经营期间每月收支及结余情况如下（其中2017年10月收支情况来源于被告制作的流水账册）：            日期              2016/6              2016/7              2016/8              2016/9              2016/10              2016/11                  收入              15097              69769              105222              105980              91039              80221                  支出              10260.4              52203.69              120363.78              103678.45              90543.5              82961.41                  结余              4836.6              17565.31              -15141.78              2301.55              495.5              -2740.41                  日期              2016/12              2017/1              2017/2              2017/3              2017/4              2017/5                  收入              64118              49693              41002              55482              68966              61874                  支出              78733.18              72340.37              53696.06              57825.64              66788.58              53546.41                  结余              -14615.18              -22647.37              -12694.06              -2343.64              2177.42              8327.59                  日期              2017/6              2017/7              2017/8              2017/9              2017/10                                收入              58684              75809              59294              40593.9              36394.43                                支出              60091.74              80202.87              62930.5              70661.59              37171.85                                结余              -1407.74              -4393.87              -3636.5              -30067.69              -777.42                    被告所列上述2016年6月至2017年10月期间，合伙项目累计亏损74761.69元，其中2016年8月、2016年10月的支出中包含了分红款合计50000元。原告庭审时陈述，合伙期间共分红两次，分别是2016年9月10日分红30000元，原告分得13500元、被告分得16500元；2016年10月分红20000元，原告分得9000元，被告分得11000元。原告认可合伙期间分红两次，但认为分别是2016年8月13日分得13500元，2016年9月10日分得13500元，2016年10月并无分红。被告提供了转账记录，证实其于2016年8月13日、9月10日向陈文海尾号7398的建设银行账户分别转账13500元的事实，但对2016年10月份的所谓分红未能提供转账凭证。被告伍敏称，合伙项目2016年6月至10月期间略有盈利，并两次分红，但2016年11月后开始亏损。被告提交2017年7月7日与原告的微信聊天记录，内容为“伍敏：至6月份已经亏损32873.91元，其中包含备用流动资金2万。陈文海：哇，原来3万多现在又4万多，那行了，你还有什么就打电话给我”。被告称在其经营管理期间累计亏损89035.82元，并称该数额经过原告委托的财务人员小玲审核对账确认，原告对此不予认可。因合伙项目持续亏损，2017年11月原告提出接管店铺，被告与原告弟媳黄鸳鸯（微信名“我爱我家”）进行了相关交接。2017年11月至2018年4月，涉案店铺由原告委托人员经营管理，原告向被告发送了其运营期间的财务报表，但未提供对应的会计凭证。原告经营期间每月收支及结余情况如下：            日期              2017/11              2017/12              2018/1              2018/2              2018/3                  收入              25058.27              28816.3              29039              19315.44              26617.55                  支出              47238.9              43411.06              45264.29              34835.8              38567.49                  结余              -22180.63              -14594.76              -16225.29              -15520.36              -11949.94      原告称其经营期间累计亏损80470.98元，被告对此予以确认。另被告在其经营管理期间，每月均提取5000元作为自己的工资收入，自2016年5月至2017年9月，共提取85000元（5000元×17个月），其中2016年5月、6月的工资合计1万元在2016年7月提取。被告称与原告曾口头协商，原告同意被告每月从日常经营收入中提取5000元作为工资。原告对此不予认可，认为被告每月从合伙项目中领取5000元，属于私自侵吞合伙资产。被告还称原告弟媳在2017年11月至2018年3月经营期间亦按5000元/月的标准领取工资，原告认为其弟媳是合伙项目聘请的管理人员，理应支付工资报酬。四、原、被告结束合伙项目的相关情况被告庭审时陈述，由于合作项目亏损，2018年4月，原、被告经协商同意终止合伙关系，并共同决定对外转让店面。被告提交与原告的微信聊天记录显示，2018年4月14日双方对话内容如下“伍敏：陈总，转让怎么样了？陈文海：刚才我弟妹打电话给我，她说你转给一个卖寿司的空铺转10万块，是不是？你那里价钱高就转你那里了，现在她在跟原来那个店长谈看看能十万八万的。伍敏：她跟她谈是多少，我刚刚跟她说，昨天报价是18万，如果是整个店，我至少也要15万，不能低于10万。……伍敏：所以我也是刚刚说了让她尽快答复啊。低于15万我不考虑的。然后，我不知道你弟妹那里怎么跟人家谈的，反正看看谁给你价高就给谁喽，尽量大家能减少损失是最好的啦。陈文海：那天我说了，反正能转的就转，多少钱都好，不能转的，要不就给我，要么就我把设备搬走，就是这么简单，我不想拆掉那个房子，反正能转就转，价钱高你就弄，我也无所谓。……伍敏：你弟妹在跟她谈吗，我现在意思是说空转都能转8万啦，再加上货跟设备不可能只值2万吧，如果10万块钱可以给她，那我自己拿回来做好了，我凭什么要给她呢，又不是给不起这2万块钱。陈文海：不用方式方法，不要搞得太复杂，很简单，你那边有人要就要了，我就不想拆那个房子把设备搬出来。要是实在没人要的，那我就把里面能搬得动的就都搬出来，总比扔给别人的好。伍敏：对啊，肯定大家都是这样想的，我也付出了那么多对不对，我肯定是想大家都能够尽量损失少一点，然后店长小妹她要做我也开心，但是你不能让我太亏了呀，对不对？陈文海：那你解决方案给我就行了呀，很简单的，不要搞得那么复杂，我也没那么复杂。你觉得你要那里就要算清楚账就行了。伍敏：那你让你弟妹先跟小妹谈吧。看看她怎么谈吧，我也不可能说十万八万的，我肯定不行的，如果她愿意这样让给她的话，那我来接手，就这么简单，我给你钱。陈文海：那行啊，反正房东那里说还有四天时间，反正18、19号左右实在谈不拢的话，那我只能叫人把东西搬出来了。伍敏：不用不用了，明天搞定，把这个事情确定下来就行了，刚好明天周未有空。陈文海：那可以，那就明天决定吧。伍敏：你也问一下，看你弟妹那边，她怎么跟小梅这边谈的，如果她能谈下来的话，当然大家都皆大欢喜了，对不对？陈文海：那就算了，还是你跟她谈吧，我和她谈不拢，原来说按照原来的价钱给她，那你要是说给她15万，那你就跟她谈无所谓，反正你要也行，她要也行，有这个价也差不多了，反正有个十万八万的价钱，也差不多了。”2018年4月17日双方对话内容如下“陈文海：老板娘，你那里还没有答复吗，那么晚了。伍敏：我再打电话问问吧……陈文海：那总要有个时间啦，要不房东要收楼了，很难搞的……伍敏：我打电话房东说了，晚两天……陈文海:你能等我也不想等了，反正你这两天明天中午之前，你就看能不能卖出去，那就行了。”2018年4月19日，双方对话内容如下“陈文海：伍老板，现在谈那个八万块空铺转让那个人，他说房东只给他签2年，他要再考虑，那我就没时间等了，那就直接十万块钱给那个店长算了，怎么样啊？伍敏：你问一下她能不能加一点吧，我觉得这样子的话我们太亏了，我觉得十万我实在接受不了。陈文海：应该不行吧，她也是问人家借，那反正今天再不搞定，明天又要交钱的啦。伍敏：唉……行吧，反正我就觉得太傻了，我这样一算的话，我也拿不到二万块钱了，我就没意思，心太凉了”。2018年5月3日，被告向原告建设银行尾号6621的账户转账50000元。被告称，原告最终同意被告以10万元的价格承接合伙项目资产和商铺租赁权，被告随后支付了项目转让费5万元给原告，并称本来按照双方出资比例，原告仅应分得4.5万元，但原告不同意，后经沟通协调，被告为减少纷争，向原告转账5万元，双方合伙项目正式终止。原告对该说法不予认可，称双方并未就终止合伙项目协商一致，被告即擅自将合作经营店铺转租，对上述被告转账的5万元，原告称并非店铺结业转让款，而是返还2017年11月22日被告向原告借款10000元用于发放2017年10月份的工资，及弥补2017年11月至2018年4月原告经营期间的亏损44259元（80470.98×55%），至今被告尚欠原告4259元。2018年5月，被告将涉案店铺转给他人经营奶茶店，原告提交的相关图片印证该事实。本院认为，原、被告签订的《合作协议书》是双方的真实意思表示，内容不违反法律法规的强制性规定，合法有效，各方均应恪守履行。原告现诉请解除《合作协议书》并返还其投入的款项，必然涉及合伙前期投入的资产、合伙经营积累的资产、合伙结束剩余资产的查明及分配等问题。本院对各阶段的焦点问题分别评析如下：一、合伙前期被告是否足额履行了出资义务的问题。原、被告在2016年8月11日的《合作协议书》中约定“双方总投资预算50万元，被告出资27.5万元，占55%股份；原告出资22.5万元，占45%股份，签订当天到账”。原告的转账记录显示其已足额履行了出资义务，而被告称自己是通过支付合作项目日常采购和固定开支的方式陆续投资。原告据此认为被告未如约将出资款项划入合作经营账户，构成根本违约。本院认为，首先，双方于2016年5月开始筹备合伙经营披萨店，必然涉及租赁及装修商铺、购买设备及原材料等前期支出，被告作为合伙事项执行人用投资款支付日常采购及各项开支符合情理，并无不妥；其次，双方系合伙店铺开业后于2016年8月11日补签正式的《合作协议书》，合伙前期费用大部分已发生并完成支付，《合作协议书》中所谓“签订当天到账”与双方实际操作并不一致。再次，从被告提交的《骐玉披萨店投入款项统计表》来看，大部分项目均有相应单据相佐证，亦为日常经营店铺所必需。故本院认可被告通过支付合作项目日常采购和开支的方式出资，对原告所称被告未履行出资义务，构成根本违约的主张本院不予采信。对被告的具体出资数额本院分析如下：首先，关于双方是否协商一致减资的问题。虽然原、被告在2016年8月11日的《合作协议书》中约定“总投资预算50万元，被告出资27.5万元，占55%股份，原告出资22.5万元，占45%股份”。但在2016年8月13日，被告即向原告微信转账13500元，并备注该款项性质为“30000×45%=13500，总投入45万+2万备用金，余下3万按比例分红”，被告回复称“好，这些是原来投资款，就是说那些是投资款，营业销售那些还没算是吧。”可见，虽然双方合伙预算投资50万元，但在实际操作中，总投入仅为47万元，对原告前期出资多投入的13500元，被告已退回，原告亦认可该返还款项为投资款。故本院认定双方前期合伙总投入为47万元，原告已全额履行了出资21.15万元，则被告应举证证明其已按比例出资25.85万元，才算足额履行了出资义务。其次，被告提交的《骐玉披萨店投入款项统计表》显示，不包含所谓2万流动备用金，合伙店铺前期投入为437065元。对原告提出质疑的项目，本院逐一回应如下：1.对第1、2、3、4、9、18、29、60项购买厨具及厨房用品的款项，均有加盖“广州市海珠厨具厂门市部收款专用章”的《海珠厨具出货单》印证，上述单据注明客户为“骐玉披萨珠海夏湾店”，且购买的四门冰箱、烧烤炉、炸炉、发酵箱、压面机、搅面机、制冰机等均为厨房常规设备，系经营餐饮店铺所必需，被告另提交有2016年5月31日与微信名为标哥（新业厨具）的微信转账凭证，本院对该部分数额予以认可。2.第61项《招牌广告制作费》9045元，有广州致中广告有限公司出具的收据，被告所记流水账细项为“招牌7700元、积分券、菜单1140元、贴纸等165元、章40元”合计数额与收据相符，本院对该项金额予以认可。3.第17项购买威海加士罗贸易有限公司的2台烤炉7万元，被告提交了与微信名为“苗烤炉”的聊天记录证实了订购烤炉的过程，并提交了转账凭证、提货单等供原告核对，原告庭审时对该项数额不再持异议，本院予以确认。4.第7、30、53项店铺装修费用12万元，被告提交的《西雅图室内设计（深圳）事务所工程结算表》显示涉案店铺装修包含餐厅、厨房、水电工程等诸多细项，装修费用包含人工、材料、辅料等，合计120660元，被告提交工程承包人陶晖个人出具的收据及部分转账记录印证款项支出情况，考虑到涉案店铺56平方米并带阁楼，产生上述装修费用符合情理，本院对该项费用予以认可。5.第8项油烟净化装置11348元，虽然该报价单没有盖章，但被告提供的流水账记载“烟道、净化器、安装11000元”，而作为餐饮业厨房，安装油烟净化器、油烟罩、流风机等设备实属正常开支，本院对该款项予以认可。6.第38、39项升降传菜机，经核实被告提供的淘宝支付订单，该项支出为6300元（含运费），被告在清单上列成8000元有误，以本院核定的为准。7.第13项购买电脑设备7100元，因该出仓单显示日期为2015年5月27日，非本案合伙项目经营期间，被告又未提交其他收据或支付凭证，本院对该款项不予认可。8.第5项美的空调2099元，被告经常居住地在广州，其在广州南沙美的专卖店购买空调，并无明显不妥，且该费用在流水账中有记载，本院予以确认。综上，被告提交的《骐玉披萨店投入款项统计表》虽然部分项目未能提供支付凭证，但考虑到涉案店铺实际经营所需，各项开支又属情理之中，原告应秉承实事求是的态度，不宜一概否认。另一方面，被告作为合伙项目实际执行人，亦应谨慎勤勉在筹备阶段妥善保管各项会计凭证，并与流水账目对应。经本院核定，剔除原告质疑合理的部分，骐玉披萨店前期实际投入款项为428265元（437065-1700-7100），加上被告所称的2万流动备用金，总额为448265元。因原告已按占股比例足额支付出资款211500元，而被告所称按占股比例出资258500元，与查明的事实不符，实际出资差额为21735元，被告在本次结算中应予补足。二、原、被告合伙经营期间的盈亏及负担情况。因原、被告均未提交各自运营管理期间的会计凭证，在本案中又未申请审计，本院依据双方制作的运营报表结合庭审陈述综合评判。被告主张其2016年6月至2017年9月负责经营期间总亏损89035.82元，并称该数额经过原告核算确认，但原告对此予以否认。被告制作的《2016年度骐玉比萨（珠海夏湾）店运营统表》、《2017年度骐玉比萨（珠海夏湾）店运营统表》详细列明了每月的总收入、日常支出、人员工资、租金及水电费、外卖平台活动支出等细项，又有每月的经营表相对应，可信度较高，从上述表格来看，原告2016年6月至2017年10月经营期间总收入1079238.33元，总支出1154000.02元，显示亏损74761.69元。对上述总支出中，原告提出如下质疑：1.不认可2016年10月的分红款20000元，因被告主张的该项支出确实无任何转账凭证，本院对该项支出不予认可；2.被告从2016年5月起至2017年9月，每月提取5000元作为自己的工资收入，累计提取85000元。因原、被告在《合作协议书》中约定“被告负责店面运营及财务管理，合伙产生收益中10%作为被告管理奖金，如亏损则不作提取”，并未约定被告经营期间无论盈亏均享有工资报酬，故本院对该部分支出不予认可。剔除上述两项支出，则原告负责经营期间总收入1079238.33元，总支出1049000.02元，盈利30238.31元，即便允许被告提取10%的管理奖金3023.83元，加上前期2万流动备用金，仍节余47214.48元。被告主张其负责经营期间总亏损89035.82元，与实情不符，本院不予确认。上述节余47214.48元，原告按45%的出资比例可分得21246.52元。原告称2017年11月至2018年3月其经营期间累计亏损80470.98元，被告对此予以确认。因2017年11月至2018年3月期间的亏损由原告额外出资弥补，则被告应按出资比例55%负担该部分亏损44259.04元。三、原、被告结束合伙经营及分配剩余资产情况。从原、被告2018年4月14日至4月19日期间的微信聊天记录来看，本院确认如下事实：1.原、被告意欲结束合伙经营，有整体转让披萨店的意思表示，双方均在积极接洽接手人；2.有意向的接手人员最高报价亦未超过10万元，而原告对该报价并不排斥；3.被告认为以10万元价格将店铺转让给他人太亏了，觉得不如自己接手经营。由此可见，原告称被告私自将店铺转让，损害其合法权益与实情不符，应视为双方协商一致结束合伙经营，因被告于2018年5月3日向原告支付了店铺转让费5万元，原告予以接受并事实上退出了合伙经营，本院认为原、被告签订的《合作协议书》于2018年5月3日已正式解除。原告称该5万元系被告返还前期借款1万元及弥补原告经营期间的亏损，该说法并无证据印证，本院不予采信。被告所称自己以10万元承接涉案店铺，并支付原告5万元店铺转让款更符合实情，因按原告持股比例，原告仅应分得4.5万元，其多收取的5000元亦应在本案结算中抵扣。综合上述对原、被告合伙前期投入的资产、合伙经营积累的资产、合伙结束剩余资产等相关事实的查明，本案被告应返还原告的款项包括：1.前期出资不足应补回原告21735元×45%=9780.75元；2.被告经营期间盈利分配47214.48元×45%=21246.52元；3.原告经营期间亏损分担80470.98×55%=44259.04元。上述三项合计75286.31元，扣除原告在结束合伙经营时多分的5000元，被告应返还原告投资款70286.31元。综上，依照《中华人民共和国民法通则》第三十条、第三十二条、第三十五条、《最高人民法院关于贯彻执行若干问题的意见（试行）》第47条、第54条之规定，判决如下：一、确认原告陈文海与被告伍敏签订的《合作协议书》已于2018年5月3日解除；二、被告伍敏于本判决发生法律效力之日起十内向原告陈文海返还投资款70286.31元；三、驳回原告陈文海的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱的义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费8800元，由原告陈文海负担6051元，被告伍敏负担2749元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省珠海市中级人民法院。审 判 长 苏倩雯人民陪审员张雅红人民陪审员 庄         洁二〇二〇年一月二十一日书 记 员 饶    丽    红附全案证据目录：原告提交如下证据：1.2016年8月11日《合作协议书》；2.转账凭证；3.案涉店铺商事登记簿及附表；4.店铺原状及现状照片。被告提交如下证据：1.营业执照；2.食品经营许可证；3.商标登记证；4.租赁合同、房产证和身份证；5.转让费支付凭证；6.开业现场照片；7.会计账本（开业前）；8.微信支付凭证；9.会计账本（2016年6月至2017年11月）；10.财务报表（2016年6月至2017年11月）；11.部分财务凭证；12.微信聊天记录（与陈文海）；13.支付凭证、微信聊天记录（与陈文海）；14.微信聊天记录（与陈文海）；15.会计账本；16.财务报表及发送的邮件截图；17.微信聊天记录（与我爱我家）；18.财务报表；19.微信聊天记录（与小玲）；20.微信聊天记录（与陈文海）；21.微信聊天记录；22.微信支付凭证；23.骐玉披萨店前期投入款项统计表及对应的单据。