山东省青岛市黄岛区人民法院 民 事 判 决 书 （2019）鲁0211民初12866号 原告:程海建,男,1970年10月4日出生,汉族,住青岛市黄岛区。 委托诉讼代理人：王玉宝，山东雅圣律师事务所律师。 委托诉讼代理人：刘焕国，山东雅圣律师事务所律师。 被告:徐念德,男,1971年5月23日出生,汉族,住青岛市黄岛区。 被告：张日芳,女,1987年9月15日出生,汉族,住青岛市黄岛区。 原告程海建与被告徐念德、张日芳装饰装修合同纠纷一案，本院于2019年7月10日立案后，依法适用普通程序，于2020年1月7日公开开庭进行了审理。原告程海建及其委托诉讼代理人刘焕国、被告徐念德到庭参加诉讼，被告张日芳经传票传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 程海建向本院提出诉讼请求：1、程海建与徐念德、张日芳解除装修合同；2、徐念德、张日芳返还程海建房屋装修工程款8万元，并支付自起诉之日起至实际退还之日止的利息（按中国人民银行同期贷款利率计算）；3、徐念德、张日芳支付程海建违约金5万元(暂计至起诉之日，按照1000元/日计算至实际支付之日）;4、徐念德、张日芳赔偿程海建因违章施工造成的各项损失162486元（29350元+1500元+131636元）；5、徐念德、张日芳承担本案诉讼费用。事实和理由：2017年9月5日，程海建与徐念德、张日芳签订《装修合同》。合同约定，徐念德、张日芳为程海建装修位于青岛市黄岛区房屋一套，施工时间自2017年9月6日至2017年11月30日，装修总价款16.4万元。合同签订当日，程海建已支付给徐念德8万元装修款。截止竣工之日，徐念德、张日芳并未按照约定完成房屋装修，而且在未经程海建同意的情况下擅自拆除原房屋门窗并处分，徐念德、张日芳还存在多处违章施工情况，造成地暖设施及楼下业主房屋损害。后程海建委托青岛精创门窗工程有限公司定做新门窗花费29350元、为防雨临时封窗花费1500元。2018年7月1日，程海建委托青岛众邦兴业企业管理有限公司对徐念德、张日芳损坏的房屋进行修建花费131636元。徐念德、张日芳的行为严重违反了合同约定。据此，程海建提起诉讼，请求法院判如所请。 徐念德辩称，一、合同签订后徐念德进行施工，装修期间施工必须砸一部分墙，否则无法安装窗与阳光房。一些不平整的地方徐念德做了平整修复，水路、线路的改造已经完工，包括窗的拆除，否则无法安装新窗。二、针对程海建提出的房屋修缮问题。有些工序必须有，虽然徐念德未进行下去，但应该是正常的。其他地方包括承重墙徐念德都没有动，当时已经过程海建的认可，包括一块柱子，双方通过协商也砸了。还有楼梯口的开口也是经过程海建允许，往外扩了一下，否则装不上楼梯。程海建前期装修费用也一万多。三、徐念德的装修未拆除主要设施及建筑主体，唯独没装上窗漏到楼下一部分水，其实修复很简单，没必要那么大的资金。四、徐念德同意程海建提出的第1项诉讼请求。五、徐念德同意程海建提出的第2项诉讼请求。六、合同约定的违约金有很多不合理之处，徐念德建议在违约期间在违约金的金额上依法裁判。七、徐念德不同意程海建提出的第4项诉讼请求。 张日芳未到庭参加诉讼，亦未提交书面答辩意见。 本案当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。 根据当事人的相关陈述以及经本院审查确认的证据，本院对如下事实予以确认：程海建系青岛黄海学院的教师，教授会计与财务管理。 胶南市申鹭达卫浴专卖店系个体工商户，于2012年3月2日注册成立，经营者为徐念德，经营场所为黄岛区红星美凯龙****。2017年8月至10月期间，徐念德雇佣张日芳从事店员工作。2017年12月29日，该店被注销登记。 2017年9月5日，程海建作为发包人、徐念德作为承包人，经协商一致签订《装修合同》，约定：工程名称为室内装修；承包方式为包工包料；合同额为16.4万元；施工期限为自2017年9月6日开工至2017年11月30日竣工；于合同签订之日支付工程款8万元，于工程进度的40%时支付7万元，于工程进度的100%时支付剩余1.64万元；由于徐念德原因，工期延误，每延误一天向对方支付违约金1000元；当事人还对其他事项进行了约定。该合同的尾部，程海建在发包人后签名，徐念德、张日芳在承包人后分别签名。 合同签订后当日，程海建以银行转账的方式按约支付装修款8万元，徐念德出具了收条。 后来，程海建与徐念德因房屋装修事宜产生纠纷。公安机关出警后于2018年1月25日出具了《110警车接处警记录》，在现场情况一栏中载明：“………后徐念德未按合同规定动工，且将房间窗户拆除变卖，8万元工程款挪作他用”；在处置情况一栏中载明：“1、徐念德自即日起8天内装窗户安装完毕，恢复原状（2月3日前）；2、徐念德自即日起15日内交还程海建工程款8万元（2月9日前）；3、徐念德承担因未装修给1502户、1402户造成的损失；4、逾期未履行，后果由当事人自行承担。”徐念德、程海建作为当事人分别签名，予以确认。之后，徐念德没有履行上述约定的义务。 2018年2月12日，程海建基于装饰装修合同纠纷将徐念德、张日芳诉至本院，案件编号为（2018）鲁0211民初2929号。该案在审理过程中，本院依据程海建的申请，于2018年4月24日依法委托青岛振青资产评估有限责任公司对案涉房屋地暖系统和相关财产损失进行鉴定。2018年5月31日，该公司出具《退件函》，载明“因申请人不愿意支付评估费，经多次沟通无效，退回该委托鉴定业务”。2019年6月13日，程海建向本院提出撤诉申请，本院裁定予以准许。2019年7月10日，程海建提起本案民事诉讼。本案庭审中，程海建解释：鉴定机构现场勘查完毕后，出报告之前给程海建打电话，程海建询问窗户的评估价值，并对鉴定结果不同意，程海建本人系注册会计师，鉴定人员问程海建是否交鉴定费，称如果不交就退案，程海建称“那你们退吧”，鉴定机构就退案了。 另外，程海建于2018年10月或11月入住案涉房屋使用至今。 法庭审理中，程海建还提交了如下证据：证据一、图片打印件29张，欲证明徐念德、张日芳违章装修给案涉房屋造成损害，并对楼下1402室房屋造成漏水损害。证据二、《房屋修建合同》、银行转账记录、《门窗加工合同》、《施工合同》、营业执照各1份以及收款收据两份，欲证明徐念德、张日芳未按照处警记录要求维修，程海建为避免损失扩大委托青岛精创门窗工程有限公司、青岛众邦兴业企业管理有限公司进行维修，定做新门窗花费29350元、为防雨临时封窗花费1500元、对被损坏的房屋进行修建花费131636元。 徐念德质证称：对证据一中的10张有异议，之前从未见过，对其余19张无异议；对证据二均不予认可，案涉房屋没有必要如此修缮。 本院认为，本案系装饰装修合同纠纷，当事人争议的焦点问题为：一、张日芳在本案中应否承担民事责任；二、程海建提出的第3、4项诉讼请求，应否得到支持。 对于第一个焦点问题。徐念德系个体工商户的经营者，在徐念德与程海建因房屋装修事宜产生纠纷后，张日芳并未在《110警车接处警记录》中作为当事人签名，因此虽然张日芳在《装修合同》尾部的承包人后签名，但是应当认定为履行职务行为，构成职务代理，程海建无权要求其承担本案民事责任。 对于第二个焦点问题。本案装饰装修合同的主体为程海建与徐念德，相对方对合同解除并无争议，本院予以确认。徐念德同意程海建提出的第2项诉讼请求，不违反法律规定，本院予以认定。程海建另行委托他人对徐念德施工后的案涉房屋进行了维修，徐念德辩称没有必要如此修缮，而本院（2018）鲁0211民初2929号案件审理过程中，因程海建作为申请人未支付评估费，致使本院委托鉴定事项被鉴定机构退回，从而无法准确认定程海建的维修损失，并且本案中程海建向法庭提交的证据二亦无法佐证其维修损失，故程海建应当承担举证证明不能的法律后果。因此，程海建提出的第4项诉讼请求，本院依法不予支持。徐念德与程海建在《110警车接处警记录》中明确约定“逾期未履行，后果由当事人自行承担”，根据法律规定，应当解读为当事人约定了违约事宜。徐念德并未按约履行上述记录中约定的义务，已经构成根本违约，应当向程海建承担违约责任。徐念德明确提出违约金过高的抗辩意见，结合本案具体案情，违约金以认定4万元为宜。 综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第一百零七条、第二百五十一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十二条、第一百四十四条，《最高人民法院关于适用若干问题的解释》第九十条规定，判决如下： 一、解除程海建与徐念德于2017年9月5日签订的《装修合同》； 二、徐念德于本判决生效之日起十日内返还程海建装修工程款8万元，并支付自起诉之日起至实际返还之日止的利息（按中国人民银行同期贷款利率计算）； 三、徐念德于本判决生效之日起十日内支付程海建违约金4万元； 四、驳回程海建的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费5687元，由程海建负担2987元，徐念德负担2700元。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于山东省青岛市中级人民法院。 审 判 长  刘坤华 人民陪审员  高玉秋 人民陪审员  曲荣国 二〇二〇年一月八日 法官助理张群 书记员李萍