宝鸡市陈仓区人民法院   民事判决书   （2019）陕0304民初2543号   原告张蛮录，男，生于1963年6月14日，汉族，住宝鸡市陈仓区，公民身份证号码：610XXXXXXXXXXXXXXX。   委托代理人霍生茂，陕西金宝律师事务所律师。   被告张田生，曾用名张鹏，男，生于1971年6月2日，汉族，住河南省固始县，公民身份证号码：413XXXXXXXXXXXXXXX。   被告宝鸡裕中霖生物能源有限公司，住所地：宝鸡市陈仓区千河镇千河工业园丰茂集团院内。统一社会信用代码：91610301MA6XAJW91U。   法定代表人许飞跃，任公司执行董事。   委托代理人史作恒，陕西秦川律师事务所律师。   原告张蛮录与被告张田生、被告宝鸡裕中霖生物能源有限公司（以下简称裕中霖公司）提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2019年8月28日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告张蛮录及其委托代理人霍生茂、被告裕中霖公司的法定代表人许飞跃及委托代理人史作恒到庭参加诉讼，被告张田生因病未到庭。本案现已审理终结。   原告张蛮录向本院提出诉讼请求：一、判令被告赔偿经济损失152491.80元，其中：1、医疗费2425.8元，2、交通费3580元，3、营养费2700元（90天×30元/天），4、住院伙食补助费6960元（87天×80元/天），5、误工费65000元（325天×200元/天），6、护理费35000元（175天×200元/天），7、法医鉴定费2400元，8、伤残赔偿金22426元（11213元/年×20年×10%），9、后续治疗费7000元，10、精神抚慰金5000元。二、由被告承担案件受理费。   事实与理由：2018年8月19日，经李某某介绍，他与李某某一起为被告裕中霖公司焊接钢构厂房。第二天中午，他在工作中从高处坠落，被送往宝鸡市千河骨科医院、宝鸡市中医医院、宝鸡市第二中医医院救治，经诊断为左侧跟骨开放性粉碎骨折、足跟皮肤软组织坏死、左足部开放性外伤、左侧胫神经损伤等，经法医鉴定构成十级伤残。被告裕中霖公司支付了他的医疗费，但双方对后续赔偿无法达成一致意见。他现依据《侵权责任法》等相关法律规定，向法院起诉，请求判如所请。   原告张蛮录为证明自己的主张，向法庭提交了以下证据：   1、调查李某某的笔录1份、李某某身份证复印件1份，证人李某某、罗某某、王某某的证言各1份，以证明原告与被告裕中霖公司建立了雇佣关系，原告在从事雇佣活动中受伤的事实。   2、宝鸡市第二中医医院住院病历、诊断证明各1份，门诊病历2份，陕西宝鸡中园法医司法鉴定所司法鉴定意见书1份，以证明原告的伤情构成十级伤残，后续治疗费用为7000元的事实。   3、医疗费票据15张，鉴定费票据1张，交通费票据2张，均和唐大药房销售单2张，门诊挂号笺1张，空军军医大学第一附属医院门诊预交金凭证1张，以证明原告支出医疗费、交通费的事实。   4、张小勇身份证复印件1份，西安钮凡商贸有限公司营养执照复印件1份、误工证明1份，劳动合同书1份，以证明护理人员的误工损失。   5、原告的职业资格证书复印件1份，以证明原告的职业为焊工。   6、张田生的录音资料（附文字记录）1份，以证明张田生未承包被告裕中霖公司工程的事实。   被告张田生未答辩，也未提交证据。   被告裕中霖公司辩称，其公司不是本案适格被告，其公司与原告既不存在劳动关系，也不存在劳务关系，原告并未给其公司提供劳务，请依法驳回原告的诉讼请求。原告给张田生提供劳务，张田生是原告的雇主，原告应当向张田生主张权利。   被告裕中霖公司为证明自己的主张，向法庭提交了以下证据：   1、承揽合同1份，以证明被告裕中霖公司与张田生签订承揽合同，将制作料仓工程承揽给张田生，被告裕中霖公司作为定作人，不承担赔偿责任。   2、证人孟某甲、谢某某、孟某乙的证言各1份，以证明原告与被告裕中霖公司不存在劳动关系和劳务关系，原告给张田生提供劳务，系张田生雇员的事实。   3、垫付原告治疗费用清单1份（陈仓区第二中医院转账凭证5张，中国农业银行陕西省分行交易明细1张，微信转账2张，收据3张），以证明被告裕中霖公司在宝鸡市第二中医医院给原告垫付医疗费38300元，在千河骨科医院给原告垫付医疗费4040元，给原告儿子微信转账7000元的事实。   本案原、被提交的所有证据，在开庭审理中双方当事人均进行了质证。   被告裕中霖公司对原告提交的证据1有异议，认为只能证明原告受伤的事实，不能证明原告与其公司存在雇佣关系；对原告提交证据2、证据3、证据4、证据5不认可、不质证；对原告提交证据6，认可是张田生的录音，但对其合法性不认可，请求与被告张田生视频连线确认。   原告张蛮录对被告裕中霖公司提交的证据1认为与本案无关联性；对证据2认为证人与本案被告有利害关系，仅凭未见过原告，就认定原告不是被告裕中霖公司的雇员，且均不能证实原告与被告裕中霖公司未建立雇佣关系的事实；对证据3，认可被告裕中霖公司微信转账7000元的事实及在宝鸡市第二中医医院给其垫付医疗费1.8万元的事实，但对中国农业银行陕西省分行交易明细及千河骨科医院的收据不认可。   本院对全案证据进行综合分析后认为，原告提交的证据1真实地反映了原告在被告张田生承包的制作料仓工作中受伤的事实，予以认定。原告提交的证据2，真实地反映了原告住院治疗经过及原告伤情经鉴定构成十级伤残，误工期被评定为180天，护理期被评定为90天，营养期被评定为90天，后续治疗费需7000元的事实，与本案具有关联性，予以认定。原告提交的证据3中的医疗费票据，结合原告提交的证据2中的住院病历、门诊病历，对原告在宝鸡市第二中医医院的医疗费予以认定，对原告在解放军第三医院的门诊医疗费票据、宝鸡高新区天王中心卫生院的门诊医疗费票据及均和唐大药房销售单、空军军医大学第一附属医院门诊预交金凭证，因无医嘱和处方，也无病历、诊断证明、检查报告单印证，不予认定；原告提交的证据4，无相应的工资表、完税凭证、缴纳社保证明印证，不足以证明护理人员有固定收入，也不足以证明护理人员收入减少的事实，不予采信。原告提交的证据5只能证明原告具有从事焊工的资质，不能证明原告的收入状况。对原告提交的证据6，通过与张田生视频连线，张田生称记不清是否签订承揽合同，认可他欠被告裕中霖公司的债务，被告裕中霖公司王姐让他给公司建料仓以抵顶债务，原告是他叫来的焊工，工资由他支付，才干了2天就出事了，所以没有结算工资，故可认定，原告与被告张田生建立了雇佣关系，对原告提交的证据6不予采信。   被告裕中霖公司提交的证据1系2019年7月30日签订，与本案无关联性，不予认定；被告裕中霖公司提交的证据2与被告张田生的陈述相互印证，足以证明被告张田生承包了被告裕中霖公司制作料仓工作，被告张田生雇佣原告从事焊接工作，原告在从事雇佣活动中受伤的事实，与本案具有关联性，予以认定；被告裕中霖公司提交的证据3，原告认可被告裕中霖公司提供微信转账7000元，在宝鸡市第二中医医院给其垫付医疗费1.8万元的事实，予以认定，但证据3中千河骨科医院的收据不是正式的医疗费票据，且无相关处方、诊断证明印证，不予认定，中国农业银行陕西省分行交易明细不能证明被告裕中霖公司向原告转款的事实，不予认定。   综上，根据双方当事人的陈述、举证及质证，结合法庭调查，本院经综合认证后查明以下事实：2018年8月，被告张田生因与被告裕中霖公司有债务未清偿，便承包了被告裕中霖公司制作料仓工作以抵顶债务。2018年8月19日，经李某某联系，原告张蛮录作为焊工到被告张田生承包的被告裕中霖公司制作料仓工地从事焊接工作。20日中午接近下班时，原告从近2米高的架子上跳下来，踩到地面的砖头上受伤。   原告受伤后，在宝鸡市第二中医医院住院治疗87天，经过农合报销后，原告支付医疗费10938.11元，被诊断为左侧跟骨开放性粉碎骨折，左足跟皮肤软组织坏死，左足部开放性外伤，左侧胫神经损伤，左侧三角韧带损伤，左侧胫后动脉破裂，左足跟废用性骨质疏松。2018年11月15日，原告出院时，医嘱口服中药治疗，继续卧床休息，持续换药。后原告遵医嘱门诊换药33次，支付门诊医疗费2060.20元。被告裕中霖公司在原告住院治疗期间给原告垫付医疗费18000元，后又通过微信给原告给付现金7000元。   2019年7月12日，陕西宝鸡中园法医司法鉴定所对原告伤残等级、后续治疗费、误工期限、护理期限、营养期限作出司法鉴定意见书，鉴定意见为：1、被鉴定人张蛮录在工作中受伤被致成：左侧跟骨开放性粉碎骨折，现遗留左足外侧弓扁平，左足足弓结构部分破坏，构成十级伤残。2、被鉴定人张蛮录后期取除左跟骨内固定物约需人民币柒仟圆（￥：7000元）。3、被鉴定人张蛮录误工期限应评定为180天；护理期限应评定为90天，营养期限应评定为90天。原告为此支付鉴定费2400元。   另查明，2018年陕西省农村居民人均纯收入为11213元。   经审查，本次事故给原告造成以下经济损失：1、医疗费12998.31元，2、交通费2000元，3、营养费2700元（90天×30元/天），4、住院伙食补助费2610元（87天×30元/天），5、误工费27000元（180天×150元/天），6、护理费10800元（90天×120元/天），7、法医鉴定费2400元，8、残疾赔偿金22426元（11213×20×10%），9、后续治疗费7000元，10、精神抚慰金1000元，合计90934.31元。   本院认为，本案当事人对原告在工作中受伤的事实无争议，争议的焦点在于赔偿责任的承担及原告损失的认定。     关于赔偿责任的承担。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条规定，雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。雇佣关系以外的第三人造成雇员人身损害的，赔偿权利人可以请求第三人承担赔偿责任，也可以请求雇主承担赔偿责任。雇主承担赔偿责任后，可以向第三人追偿。雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条规定，个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。本案原告张蛮录在为被告张田生承包的制作料仓工作提供劳务过程中受伤，被告张田生作为雇主应当对原告在从事雇佣活动中遭受的人身伤害承担主要赔偿责任，但原告作为完全民事行为能力人，在从高处跳下时，未尽到安全注意义务，也应承担相应的责任，对原告的损失，由被告张田生赔偿70%，原告自行承担30%，被告裕中霖公司作为发包方对被告张田生的资质和安全生产条件未审查，应当与被告张田生承担连带赔偿责任。   关于原告损失的认定。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条规定，受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。《中华人民共和国侵权责任法》第二十二条规定，侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。据以上规定，对原告主张的医疗费、后续治疗费、护理费、误工费、住院伙食补助费、营养费、交通费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金的合理部分，本院予以支持。鉴定费系原告为确定其伤残等级、误工期限、护理期限、营养期限而支出的合理费用，属于本次事故给原告造成的损失，予以支持。对原告主张的误工费和护理费，因原告提交的证据不足以证明其与护理人员有固定的收入，本院参照当地相同或相近行业的收入及当地护工从事同等级别护理的劳务报酬，将原告的收入确定为每天150元，护理人员的收入确定为每天120元。对原告主张的住院伙食补助费，本院参照当地生活标准，将原告的住院伙食补助费酌情认定为每天30元。对原告主张的营养费，本院参照当地生活标准，认为原告主张的营养费每天30元并无不当，予以认定。对原告主张的交通费，因原告并未提供相应的交通费票据，本院结合原告的伤情、就诊地点、就诊次数，酌情认定为2000元。对原告主张的精神损害抚慰金，本院综合考虑双方的过错程度，结合原告的伤残程度及本地生活水平，酌情认定1000元。为保护当事人的合法权益，依据《中华人民共和国民法通则》第一百零六条第二款、第一百一十九条，《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条，第三十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条、第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条之规定，判决如下：   一、限被告张田生于本判决生效之日起三十日内赔偿原告张蛮录医疗费12998.31元、交通费2000元、营养费2700元、住院伙食补助费2610元、误工费27000元、护理费10800元、法医鉴定费2400元、残疾赔偿金22426元、后续治疗费7000元、精神抚慰金1000元，合计90934.31元的70%即63654.02元，扣除被告宝鸡裕中霖生物能源有限公司已支付的25000元，实际应赔偿38654.02元。被告宝鸡裕中霖生物能源有限公司对上述款项承担连带赔偿责任。   如未按本判决指定的期限履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。   二、驳回原告张蛮录的其他诉讼请求。   案件受理费3350元，由原告张蛮录承担2500元，被告张田生、被告宝鸡裕中霖生物能源有限公司承担850元。   如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，预交案件上诉费3350元，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于陕西省宝鸡市中级人民法院。         审判长  索红英                            人民陪审员  侯小勇                            人民陪审员  李文霞                           二0一九年十二月二十四日      法 官 助理  刘静    书记员  刘婷        1