辽宁省葫芦岛市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）辽14民终2460号上诉人（原审被告）：中国平安财产保险股份有限公司葫芦岛中心支公司，住所地葫芦岛市龙港区龙湾大街**。负责人：赵冰宜，该公司经理。委托诉讼代理人：王琳琳，辽宁一鸣律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：王坤山，男，1970年3月29日生，汉族，个体，现住葫芦岛市连山区。被上诉人（原审原告）：王某，女，2012年1月19日生，汉族，学生，现住葫芦岛市连山区。法定代理人：王坤山，男，1970年3月29日生，汉族，个体，现住葫芦岛市连山区，系王某父亲。共同委托诉讼代理人：杨崇洋，辽宁杨威律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：康丽，女，1991年3月13日生，汉族，无业，现住葫芦岛市连山区。上诉人中国平安财产保险股份有限公司葫芦岛中心支公司（以下简称平安保险公司）因与被上诉人王坤山、王某、康丽机动车交通事故责任纠纷一案，不服葫芦岛市连山区人民法院（2020）辽1402民初545号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年10月15日立案后，依法组成合议庭，开庭进行了审理。上诉人平安保险公司的委托诉讼代理人王琳琳，被上诉人王坤山及王坤山、王某的共同委托诉讼代理人杨崇洋到庭参加诉讼。被上诉人康丽经本院合法传唤未到庭。本案现已审理终结。平安保险公司上诉请求：一、依法改判上诉人赔偿误工费12901.16元（87.17元/天×148天）；二、由被上诉人承担本案诉讼费用。事实和理由：原判决按2020年批发零售业标准计算误工费依据不足，原告未提供有效的误工损失证明，无法确定其实际损失，原审判决按批发零售业标准计算无事实依据，误工费多计算了12241.4元，严重损害了上诉人的合法权益，望上级法院予以改判。王坤山、王某辩称：原审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求法院驳回上诉人的上诉请求。被上诉人一审庭审中向法庭提供了2017年至2019年的进货单，并有两位证人证明被上诉人在农贸集市卖货多年，原审法院认定被上诉人从事批发零售业认定事实清楚。批发零售业，顾名思义，是指长期从事批发和售卖货品的行业，本案被上诉人在农贸集市卖货长达22年，明显属于批发零售业范畴。并且误工费旨在赔偿伤者的误工损失，而被上诉人的日收入远超于批发零售业的标准，即使按照公平原则也应按照批发零售业标准赔偿被上诉人的误工损失。与本案情况类似，上诉人曾经以同样的理由上诉，上诉称不应按照批发零售业标准赔偿误工费，类似案件中均驳回了上诉人的上诉。并且全国各地案例，也均认定为批发零售业。康丽辩称：和保险公司意见一致，垫付的15000元医药费希望返还，对误工费计算标准没意见。王坤山、王某向一审法院起诉请求：判令二被告共同赔偿王坤山损失146232.52元，赔偿王某损失6720元，共计152952.52元并由二被告承担本案的诉讼费用。一审法院认定事实：2019年5月14日16时，被告康丽驾驶车牌号为辽Ｐ×××**小型汽车，在葫芦岛市连山区抚民街区政府旁与原告王坤山驾驶的、王某乘坐的电动车发生碰撞，造成康丽、王坤山、王某三人受伤和车辆损坏的交通事故。此事故经葫芦岛市公安局交通警察支队事故处理大队作出第211400420198001279号道路交通事故认定书，认定本次事故康丽负全部责任，王坤山、王某无责任。事故发生后，原告王坤山、王某被送至葫芦岛市中心医院住院治疗，王坤山诊断为“L1椎体压缩性骨折，创伤性蛛网膜下腔出血，头皮血肿，脑挫裂伤，胸壁挫伤”，住院治疗154天，2020年5月14日-6月13日为Ⅰ级护理，6月14日起为Ⅱ级护理，共支出医疗费58858.82元，出院医嘱建议休息肆周；王某诊断为“胸部软组织挫伤、右××”，住院治疗8天，Ⅱ级护理，支出医疗费4495.76元。本案在庭审过程中，被告平安保险公司对原告王坤山的合理住院时长要求进行鉴定。2020年5月21日辽宁正大司法鉴定中心接受葫芦岛市中级人民法院的委托，作出辽正[2020]（法）临鉴字第202007121号司法鉴定意见书，其结论为“被鉴定人王坤山合理住院时长120天为宜”。出庭证人徐延庆、高阳均未受到过公安机关的行政处罚且均与原告王坤山无亲属关系，其证人证言证明原告王坤山从事赶圈集批发零售活动。另查明，被告康丽驾驶的辽Ｐ×××**号小型汽车在被告平安保险公司投保了交强险和商业三者险100万元，事故发生时，保险均在有效期内。经审查，原告王坤山的合理经济损失有医疗费58451.72+407.10=58858.82元，伤者误工工资（120天+28天）×62007元/365天=25142.56元，伤者伙食补助120天×100=12000元，营养费120天×50元=6000元，护理人员工资（31天+120天）×46970元/365天=19431.42元，交通费1500元，复印费21.20元，租赁费75元，合计123029元；另原告王坤山的电动车损失1800元；原告王某的合理经济损失有：医疗费4070.06+12+128+285.7=4495.76元；伤者伙食补助8天×100元=800元，护理人员工资8天×46970元/365天=1029.48元，交通费200元，合计6525.24元。事故发生后，被告平安保险公司垫付医疗费10000元，被告康丽垫付医疗费15000元。一审法院认为，被告康丽违反《中华人民共和国道路交通安全法》第二十二条第一款之规定，未按照操作规范安全驾驶、文明驾驶，对此次事故负全部责任。葫芦岛市公安局交通警察支队事故处理大队作出的道路交通事故认定书并无不当，予以采纳。因被告康丽驾驶的辽Ｐ×××**小型汽车在被告平安保险公司投保了交强险和商业三者险，因此被告平安保险公司在保险理赔范围内承担民事赔偿责任。对于不属于保险公司理赔范围的，应由被告康丽承担赔偿责任。对不属于保险公司理赔和侵权行为人承担赔偿责任的部分，应由原告自行承担。对于原告王坤山从事赶圈集的行为应认定为从事批发零售活动，故法院予以确认。经核算，原告王坤山、王某的合理经济损失合计131354.24元，法院予以确认。据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第四十八条及《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：一、被告中国平安财产保险股份有限公司葫芦岛中心支公司于本判决发生法律效力后十日内在交强险范围内赔偿原告王坤山医疗费9290元，赔偿金46073.98元（其中误工工资25142.56元，护理人员工资19431.42元，交通费1500元），财产损失1800元；赔偿原告王某医疗费710元，赔偿金1229.48元（护理人员工资1029.48元，交通费200元（其中中国平安财产保险股份有限公司葫芦岛中心支公司已垫付医疗费10000元、康丽垫付医疗费15000元，扣除被告康丽应承担的余款14175.8元，由原告王坤山予以返还）；二、被告中国平安财产保险股份有限公司葫芦岛中心支公司于本判决发生法律效力后十日内在商业三者险范围内赔偿原告王坤山经济损失67568.82元（其中医疗费49568.82元，生活补助12000元，营养费6000元）；赔偿原告王某经济损失4585.76元(其中医疗费3785.76元，伙食补助800元);三、被告康丽于本判决发生法律效力后十日内赔偿原告王坤山经济损失96.20元(其中复印费21.20元，租赁费75元)；四、驳回二原告的其他诉讼请求。案件受理费减半收取668元，邮寄费60元，由被告康丽承担。二审中，当事人没有提交新证据。本院查明的事实与一审判决认定的事实一致。本院认为，本案争议焦点是被上诉人王坤山的误工损失是否应当按照批发零售业标准赔付。根据王坤山在一审中提供的进货单据和证人证言，可以认定其在农贸集市卖货的事实，一审判决将王坤山从事赶圈集的行为认定为从事批发零售活动并无不当，上诉人平安保险公司对此事实亦未提供相反证据予以反驳。在农贸集市从事批发零售活动是否要求王坤山以办理营业执照为必要条件，受该行业相关法规和管理制度的调整，但平安保险公司以王坤山不能提供营业执照等具有公信力的第三方证据为由认为其从事批发零售业依据不足的主张，没有法律依据，本院不予支持。综上所述，平安保险公司的上诉请求不能成立，应予驳回。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项的规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费668元，由上诉人中国平安财产保险股份有限公司葫芦岛中心支公司负担。本判决为终审判决。审判长  陈丽娟审判员  朱俊芬审判员  焦 娇二〇二〇年十二月一日书记员  侯佳序本判决援引的相关法律条款:一、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；