甘肃省陇南市武都区人民法院   民事判决书   （2019）甘1202民初5100号   原告：陇南市忠诚混凝土有限责任公司，住所地陇南市武都区，统一社会信用代码：9162XXXXXXXXXXXXXX806。   法定代表人：李东生，该公司董事长。   委托代理人：李永贵、赵育恒，陇南朝阳律师事务所律师。代理权限：特别授权代理。   被告：陇南建峰建筑安装工程有限责任公司，住所地陇南市武都区，统一社会信用代码：9162XXXXXXXXXXXXXX08。法定代表人：王永平，该公司总经理。   委托代理人：石生荣，陇南建峰建筑安装工程有限责任公司项目经理。代理权限：一般代理。   原告陇南市忠诚混凝土有限责任公司诉被告陇南建峰建筑安装工程有限责任公司分期付款买卖合同纠纷一案，本院受理后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告陇南市忠诚混凝土有限责任公司法定代表人李东生及其代理人李永贵、赵育恒，被告陇南建峰建筑安装工程有限责任公司代理人石生荣到庭参加诉讼。本案现已审理终结。   原告陇南市忠诚混凝土有限责任公司向本院提出诉讼请求：一、依法判令被告立即支付拖欠原告的混凝土货款2974239元；并按月利率5%向原告支付自2019年2月1日起至欠款全部还清之日期间的利息；二、判令被告按合同总价款10%向原告支付违约金；三、本案诉讼费、财产保全费、保函费等费用由被告承担。事实与理由：2017年1月11日，原告与被告签订《混凝土购销合同》，合同第五条约定了各标号混凝土单价及运费；第十五条第一款约定合同履行中如遇混凝土原材料上涨，双方可协商变更混凝土单价；第十一条第二款约定被告施工正负零以上十层或施工后八个月（以先到为准）付原告混凝土款的50%以上；第十二条第三款约定被告应在工程停工后一个月内付清全部货款，否则应以未付货款的5%按月向原告支付滞纳金，同时承担合同总价款10%的违约金。在原告供货期间，因混凝土原材料价格上涨，原被告协商对混凝土单价进行了上调。2019年1月20日，因被告逾期支付货款向原告出具了承诺书，被告承诺在农历腊月十七浇筑最后次C40P6混凝土约500m?，浇筑前先支付欠款150万元，浇筑完最迟农历腊月27日（即公历2019年2月1日）双方结算，并付给原告全部货款的90%。在被告施工期间，原告根据被告要求陆续向被告供应各标号商品混凝土，总价款为9767194元，被告累计向原告支付货款共计6792955元，下欠2974239元至今未予支付。现诉至法院，望判如所请。   原告陇南市忠诚混凝土有限责任公司围绕其诉讼请求，向本院提交如下证据：1、商品混凝土购销合同、工作联系单，预证明原告与被告之间存在商品混凝土买卖合同关系，合同约定了混凝土单价、付款时间及违约责任等内容，工作联系单证明合同履行期间，双方协商变更了混凝土单价；2、对账单，预证明原告履行了供货义务，经双方对账确认，原告所供应的混凝土宗货款为9767194元，确认了对单价变更的事实。   被告陇南建峰建筑安装工程有限责任公司辩称：一、原告起诉主体不合适，签合同认的都是项目部，没有把项目部起诉；二、对供货数量都没有争议，价格有争议；三、利息和违约金问题，根据《购销合同》期限为一年，双方对合同期内的涨价有约定，对合同期外的利息、违约金没有约定；查封我们公司对农民工有影响，能不能由项目部负责的甲方宏业房产公司以房产提供担保，解除对建峰公司的保全。关于拖欠的货款，等甲方宏业房产公司把钱支付给我们后我们优先支付原告的货款。   被告陇南建峰建筑安装工程有限责任公司未向本院提交证据。   当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了举证、质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认，与本案有关联的证据，本院亦予以确认并在卷佐证。   根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：   2017年1月11日，原告与被告签订《混凝土购销合同》，合同落款加盖了陇南建峰建筑安装工程有限责任公司新都家园项目部的印章，约定原告向被告施工的东江新都家园小区工地供应混凝土，合同第五条约定了各标号混凝土的单价，第十一条第二款约定供方垫付工方工程正负零以上十层或八个月付供方砼款的百分之五十以上（以先到为准），第十二条第三款约定工程停工后，需方应该在一周内通知供方，并在1个月内付清供方款项。需方违反约定逾期支付商品混凝土货款时，应依照未付货款5%按月向供方支付滞纳金，同时向供方支付合同总价款10%的违约金。第十五条第一款约定合同履行中出现不可抗力或原材料大幅度涨幅等因素，供方向需方通知原材料涨价明细，需方接到通知后三天内，双方协商调整混凝土价格。合同签订后，原告自2016年12月22日开始向被告供货，至2019年7月9日供货结束。供货期间，因混凝土原材料价格上涨，原告曾于2017年9月10日、2017年11月27日、2018年10月8日、2018年10月24日分别向被告发出工作联系单对各标号商品混凝土单价进行了不同程度的上调，被告项目经理在工作联系单上签字认可。合同履行期间，原被告按月对所供应的混凝土货款进行了对账，并签署了对账单，确认原告共向被告供货的总货款为9767194元。期间，被告累计向原告支付货款共计6792955元，下欠2974239元未予支付。原告催要未果后诉至本院，望判如所请。   本院认为，依法成立的合同对当事人双方具有约束力。原告按合同履行了供货义务，相应被告应当履行向原告支付货款的义务。现被告尚欠原告货款2974239元，有对账单为凭，予以确认。原告主张由被告支付货款2974239元，理由成立，予以支持。本案《混凝土购销合同》签订的需方虽然加盖的是陇南建峰建筑安装工程有限责任公司新都家园项目部的印章，但被告未提供证据证明该项目部是经许可登记并领取营业执照，能够以其自己财产对外承担法律责任的独立法人。故此本院认为陇南建峰建筑安装工程有限责任公司新都家园项目部其法律性质应为施工企业非依法设立、未领取营业执照的临时分支机构，是被告的一个临时职能部门，该项目部不具备诉讼主体资格。根据《最高人民法院关于适用的解释》第五十三条规定：法人非依法设立的分支机构，或者虽依法设立，但没有领取营业执照的分支机构，以设立该分支机构的法人为当事人。故被告抗辩其诉讼主体不适格的理由不成立，本院不予采信。原被告双方签订的《混凝土购销合同》第十五条第一款约定合同履行中出现不可抗力或原材料大幅度涨幅等因素，供方向需方通知原材料涨价明细，需方接到通知后三天内，双方协商调整混凝土价格。被告答辩时对签订了混凝土单价上涨的工作联系单的事实未提出异议，但认为只认可水泥上涨的部分。而原告与被告项目经理签署的对账单所结算的混凝土货款是依据工作联系单中载明的单价计算，故此视为被告对混凝土单价变更同意。合同第十二条第三款约定工程停工后，需方应该在一周内通知供方，并在1个月内付清供方款项。需方违反约定逾期支付商品混凝土货款时，应依照未付货款5%按月向供方支付滞纳金，同时向供方支付合同总价款10%的违约金。原告供货结束时间为2019年7月9日，根据前述条款约定被告应在供货结束一个月内付清货款，即付款时间为2019年8月9日，逾期付款违约金应从2019年8月10日起算。《混凝土购销合同》当中并未约定合同总价款，故对原告要求按照合同总价款10%支付违约金的请求，本院不予支持。同时，双方约定的每月5%的滞纳金过高，参照民间借贷的相关规定，兼顾合同履行情况、当事人过错程度以及预期利益等因素，本院酌情调整为按月利率2%计算。   综上所述，依据《中华人民共和国合同法》第六十条、第七十七条、第一百零七条、第一百一十四条、第一百五十九条，《最高人民法院关于适用的解释》第五十三条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：   一、限被告陇南建峰建筑安装工程有限责任公司于本判决生效之日起十日内支付原告陇南忠诚混凝土有限责任公司货款2974239元，并以2974239元为基数，按月利率2%计算支付自2019年8月10日起至实际清偿完毕之日止的利息。   二、驳回原告陇南市忠诚混凝土有限责任公司的其他诉讼请求。   如被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。   本案受理费30590元减半收取15295元，由被告陇南建峰建筑安装工程有限责任公司负担。   如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于甘肃省陇南市中级人民法院。   审判员 李保军   二〇二〇年一月十六日   书记员 田东琪