贵州省黔东南苗族侗族自治州中级人民法院民 事 判 决 书（2019）黔26民初122号原告：郑其树，男，汉族，1976年12月16日生，住址福建省宁德市蕉城区。委托诉讼代理人：姜才林，贵州财团律师事务所律师。被告：凯里经济开发区宝恒房地产开发有限公司，住所贵州省凯里经济开发区国税局办公场所。诉讼代表人：贵州贵信律师事务所，该公司破产管理人。负责人：龙铁，贵州贵信律师事务所主任。委托诉讼代理人：张先军，贵州贵信律师事务所律师。原告郑其树与被告凯里经济开发区宝恒房地产开发有限公司（以下简称宝恒房开公司）职工破产债权确认纠纷一案，本院于2019年7月31日立案后，依法适用普通程序，于2019年11月26日公开开庭进行了审理。原告郑其树的委托诉讼代理人姜才林、被告宝恒房开公司的委托诉讼代理人张先军到庭参加诉讼。本案现已审理终结。郑其树向本院提出诉讼请求：1、确认郑其树对宝恒房开公司享有职工工资961666元；2、确认郑其树对宝恒房开公司享有经济补偿金97373.38元；3、确认郑其树对宝恒房开公司享有应划入个人账户的养老保险63825.86元、医疗保险15956.47元、公积金103333.35元，合计183115.68元；4、本案诉讼费由宝恒房开公司承担。事实和理由：2013年2月25日，原告郑其树与被告宝恒房开公司签订《劳动合同》，约定双方签订无固定期限劳动合同，原告在被告处担任副总经理职务，工资标准为年薪20万元，工作地点凯里市。合同签订后，原告一直在被告处工作。2013年-2015年期间，被告正常经营。2015年3月，被告建设项目开始出现资金链断裂。2015年6月，被告与原告口头约定，原告仍为被告职工，被告可根据实际情况要求原告提供劳动，但考虑被告特殊情形，工作地点及工作时间不再限制。之后，原告一直为被告提供劳动至2018年5月。在上述劳动期间，被告未按《劳动合同》约定为原告发放工资，其中拖欠原告2015年6月前工资361666元，拖欠原告2015年6月后工资600000元。另外，在此期间，被告一直未为原告缴纳社会保险。2018年2月6日，经原告多次催促，被告出具《欠薪确认书》，对2015年6月前拖欠工资予以确认。另外2015年6月后工资，考虑到工作特殊性，被告未出具书面确认书。2018年5月22日，被告向人民法院申请破产重整。2018年6月8日，黔东南州中级人民法院作出（2018)黔26破1号民事裁定书，裁定受理破产重整申请，并指定贵州贵信律师事务所担任被告破产管理人。2019年4月3日，被告破产管理人出具《凯里经济开发区宝恒房地产开发有限公司职工债权审查报告》，但却认定职工债权为0。原告认为，原告为被告职工，双方劳动关系存续期为2013年2月25日至2018年6月，被告拖欠原告工资事实清楚，应支付拖欠原告工资961666元，并支付一倍赔偿金。原告系因被告破产及拖欠工资而终止劳动关系，根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条规定，被告应支付经济补偿金。因原告与被告劳动期限为五年零三个月，且月平均工资超过当地平均工资三倍，根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条第一、二款规定，经济补偿金为97373.38元。以上被告应支付的款项为职工工资、经济补偿金及赔偿金，应认定为职工债权。另外，由于被告存在未为原告缴纳社会保险及公积金的事实，根据《中华人民共和国企业破产法》第四十八条第二款、《最高人民法院印发的通知》第二十七条规定，应划入职工个人账户的基本养老保险、基本医疗保险费用，职工公积金为职工债权。个人账户的基本养老保险8%、基本医疗保险2%费率，结合工作年限计算为63825.86元、15956.47元。公积金按最低比例5%计算为103333.35元。综上，请求人民法院支持原告诉求，维护原告作为劳动者的合法权益。宝恒房开公司破产管理人庭审中辩称，经过审计等规则，截止2018年6月7日，宝恒房开公司于2014年3月经济困难，出现企业混乱，企业的很多资料都没找到，社保局也没有找到缴纳社保记录。对方在2014年到2015年年初已经解除劳务合同。发生职工讨薪时公司员工已经解散，2015年后已没有职工薪资记录，薪资为0。破产管理人通知宝恒房开公司将欠薪的职工名单交到破产管理人处，但是至今没有收到。原告郑其树提交的劳动合同等材料，是在破产管理人出具《职工破产债权审查报告》后才邮寄过来的，原告提起诉讼已经超过诉讼时效。原告提交的欠薪确认书是在自己离职3年后2018年2月6日才出具的。原告郑其树是宝恒房开公司和宝恒建材公司的副总经理、公司高级管理人，宝恒房开公司没有缴纳社保不能归责于宝恒房开公司。原告郑其树是代表股东利益，不同于普通职工，不具有劳动者身份。他们应该知道不交社保，是对他们自身利益的损害。现没有相应的证据材料证明他们是何时入职，何时离职。故，破产管理人结合会计的审计报告认定郑其树的职工债权为0。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。为支持自己的诉讼请求，郑其树提交如下证据：1、原告身份证，拟证明原告的主体资格。2、企业信用信息公示系统报告、破产裁定书、指定决定书，拟证明①被告主体资格；②人民法院于2018年6月8日作出（2018）黔26破1号民事裁定受理被告破产重整申请，并指定贵州贵信律师事务所担任破产管理人。3、劳动合同，拟证明原告与被告于2013年2月签订无固定期限劳动合同，年薪为20万元。4、财务会计报表，拟证明被告2012-2015年度公司正常经营。5、欠薪确认书，拟证明经原告催促，被告向原告出具欠薪确认书，明确2013年2月至2015年6月时间段中被告欠薪361666元。6、社保证明，证明被告未为原告缴纳社会保险。7、宝恒房开公司职工债权审查报告，拟证明破产管理人认定职工债权为0缺乏事实依据及法律依据。提醒法庭注意，破产管理人没有对职工债权进行公示。是否进行调查及公示，我们存疑。对于郑其树提供的上述证据材料，宝恒房开公司的质证意见如下：证据1、证据2，对证据三性无异议；证据3，认为合同的真实性无法核实，是否已实际入职，什么时候入职、离职无法核实；证据4，对证据的三性无异议，对证明内容有异议；证据5，对证据的三性有异议，落款是2018年2月6日，期间是债务人申请破产重整期间，原告在2015年就已经遣散回去，欠薪确认书是在何时何地与谁确认的，无法确认；证据6，对证明目的有异议，我们去查实没有任何记录。证据7，对证据的真实性没有异议，证明内容有异议，是通过债权人会议进行公示。为支持自己的主张，宝恒房开公司提交如下证据：1、《会计审计报告》，拟证明经会计审计机构审计被告债务人处没有欠职工薪酬。2、《宝恒房开公司2012年12月份-2014年5月工资表》，拟证明原告等人在债务人工作期间的工资领取情况。对于宝恒房开公司提交的证据，郑其树的质证意见如下：证据1，对证据的三性没有异议，对证明目的不认可。证据2，对证据的三性没有异议，但工资表仅为部分工资表，同时说明原告与被告存在劳动关系。综合各方当事人提交的证据及质证意见，本院审查后综合认证如下：对于郑其树提交的证据，证据1、证据2、证据4，宝恒房开公司对证据的三性无异议，本院予以认定；证据3，宝恒房开公司对证据的真实性不予认可，本院认为该组证据《劳动合同》与宝恒房开公司提交的《工资表》能够相互印证，能够证明郑其树与宝恒房开公司存在劳动关系的事实，对这一事实本院予以认定；证据5，宝恒房开公司不认可，无其他证据相佐证，本院不予认定；证据6，本院认为，该组证据是社会保险征缴部门出具的宝恒房开公司为公司员工交纳社会保险的情况，本院对证据的三性予以认定；证据7，宝恒房开公司对证据的真实性无异议，本院对该组证据的真实性予以认定。对于宝恒房开公司提交的证据，郑其树对证据的三性无异议。对宝恒房开公司提交的上述二组证据的三性本院予以确认。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：宝恒房开公司是2008年11月5日依法成立的自然人投资或控股的有限责任公司。2013年2月25日，宝恒房开公司与郑其树签订一份《劳动合同》，合同主要约定：1、无固定期限：自2013年3月1日至法定终止条件出现时止;2、工作地点：贵州省凯里市；3、劳动报酬采用年薪制，年薪为20万元（税后，含五险一金）；4、郑其树担任公司副总经理等等。郑其树在宝恒房开公司工作期间，陆续领取了工资，现有的零散工资表载明：郑其树2013年1月-3月基础工资为4000元，加上全勤奖50元、保险补助168.6元，应发工资4218.6元；2013年4月基础工资为6000元，应发工资6000元；2013年9月基础工资为4500元，应发工资4500元；2014年5月基础工资为4500元，应发工资4500元。2015年宝恒房开公司出现资金链断裂，双方于2015年6月口头约定，宝恒房开公司根据实际情况要求郑其树提供劳动，但考虑宝恒房开公司特殊情形，工作地点及工作时间不再限制。之后，郑其树实际未为宝恒房开公司提供劳动。在宝恒房开公司申请破产重整前也即是2018年2月6日宝恒房开公司向郑其树出具欠薪确认书，内容为：“我公司职工郑其树于2013年3月至2015年6月在我公司工作，担任副总经理职务，合同约定年薪为20万元。兹因我公司经营困难，不能及时足额发放职工工资，尚欠公司职工郑其树同志在公司工作期间的部分工资，经双方核实确认：已付工资壹拾万伍仟元，拖欠工资累计为叁拾陆万壹仟陆佰陆拾陆元整，经郑其树多次催讨至今公司仍无法兑现。我公司现予书面确认，并承诺该拖欠工资在2018年12月31日之前全部兑现。”2018年5月22日宝恒房开公司以不能清偿到期债务且资产不足以清偿全部债务为由向本院申请破产重整，本院经审查于2018年6月8日作出（2018）黔26破1号民事裁定书裁定受理宝恒房开公司的破产重整申请，并指定贵州贵信律师事务所担任宝恒房开公司的破产管理人。2019年4月3日，宝恒房开公司破产管理人出具《凯里经济开发区宝恒房地产开发有限公司职工债权审查报告》，认定职工债权为0。郑其树有异议，向本院提起诉讼。以上事实，有双方当事人的陈述与辩解、各方提交的证据等，足以认定。本院认为，本案的争议焦点是：1、宝恒房开公司尚欠郑其树的工资是多少？2、宝恒房开公司应支付郑其树的经济补偿金是多少？3、宝恒房开公司应为郑其树缴存的养老保险、医疗保险各是多少？4、宝恒房开公司应为郑其树缴存的住房公积金是多少？关于宝恒房开公司是否尚欠郑其树工资的问题。现有证据能够证明郑其树与宝恒房开公司存在劳动关系。从现存的零星工资表看，双方并未按《劳动合同》约定的郑其树年薪20万元的标准履行。郑其树本身系宝恒房开公司的副总经理，在宝恒房开公司经营期间，公司的高级管理人员对公司的经营管理未尽勤勉义务，宝恒房开公司的账务管理混乱、工资账册严重缺失，无法确定实际发放工资金额。因此，现有的《劳动合同》、欠薪确认书、零星工资表等证据材料，不足以证明宝恒房开公司尚欠郑其树的实际工资额，郑其树属举证不能，应承担不利后果。郑其树要求确认宝恒房开公司尚欠其工资961666元的诉讼请求，本院不予支持。关于宝恒房开公司是否应支付郑其树经济补偿金的问题。劳动合同法第三十六条规定：“用人单位与劳动者协商一致，可以解除劳动合同。”劳动合同法第四十六条规定：“有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：……（二）用人单位依照本法第三十六条规定向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同的……”劳动合同法第四十七条规定：“经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。”本案中，因宝恒房开公司出现资金链断裂，生产经营发生严重困难，双方于2015年6月达成口头约定后，郑其树已不再为宝恒房开公司提供劳动。故，本院认定，郑其树在宝恒房开公司的工作时间为2013年3月至2015年5月。劳动合同解除后，郑其树要求宝恒房开公司支付经济补偿金，于法有据。因现有的证据不足以证明郑其树2015年5月之前十二个月的平均工资，故本院结合现有的零星工资表上所载的郑其树工资情况，酌情按4500元/月的标准计算郑其树的经济补偿金。宝恒房开公司应支付郑其树解除劳动合同的经济补偿金为11250元（4500元/月×2.5个月）。因此，对于郑其树该项超出部分的诉讼请求本院不予支持。关于宝恒房开公司是否应为郑其树缴存养老保险、医疗保险的问题。社会保险法规定,职工应当参加社会保险,由用人单位和职工按照国家规定共同缴纳基本养老保险费、基本医疗保险费。故宝恒房开公司为公司职工郑其树缴纳基本养老保险费、基本医疗保险费是其法定义务。因宝恒房开公司未到社会保险部门为郑其树开设个人保险账户并缴存保险费，故郑其树请求确认其对宝恒房开公司享有应划入个人账户的基本养老保险费、基本医疗保险费，应予以支持。因核定基本养老保险费、基本医疗保险费是政府有关部门的法定职责，故本院认定郑其树应享有的基本养老保险费、基本医疗保险费以4500元/月的标准进行核算，期间为2013年3月至2015年5月止(具体按社会保险经办机构依法核定为准)。关于宝恒房开公司是否应为郑其树缴存住房公积金的问题。《住房公积金管理条例》第十三条第二款规定：“单位应当向住房公积金管理中心办理住房公积金缴存登记，并为本单位职工办理住房公积金账户设立手续。每个职工只能有一个住房公积金账户。”第十六条第二款规定：“单位为职工缴存的住房公积金的月缴存额为职工本人上一年度月平均工资乘以单位住房公积金缴存比例。”第十七条第一款规定：“新参加工作的职工从参加工作的第二个月开始缴存住房公积金，月缴存额为职工本人当月工资乘以职工住房公积金缴存比例。”第十八条规定：“职工和单位住房公积金的缴存比例均不得低于职工上一年度月平均工资的5%……”《全国法院破产审判工作会议纪要》第二十七条规定：“……债务人欠缴的住房公积金，按照债务人拖欠的职工工资性质清偿。”本案中，宝恒房开公司未为郑其树办理住房公积金缴存登记并缴存住房公积金，郑其树要求按月平均工资5%确认宝恒房开公司应为其缴存住房公积金，于法有据，应予支持。郑其树在宝恒房开公司的工作时间为2013年3月至2015年5月，宝恒房开公司应为郑其树缴存的住房公积金从2013年4月起算至2015年5月，按4500元/月为基数计付，即4500元/月×5%×26个月﹦5850元。因此，对于郑其树的该项诉讼请求本院部分予以支持。综上所述，郑其树的诉讼请求部分成立。依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十六条、第四十六条和第四十七条，《中华人民共和国企业破产法》第四十八条，《住房公积金管理条例》第十三条、第十六条、第十七条和第十八条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：一、确认郑其树对凯里经济开发区宝恒房地产开发有限公司享有经济补偿金损失债权11250元；二、确认郑其树对凯里经济开发区宝恒房地产开发有限公司享有住房公积金损失债权5850元；三、确认郑其树对凯里经济开发区宝恒房地产开发有限公司享有自2013年3月至2015年5月止的基本养老保险费、基本医疗保险费损失债权(具体数额以月工资收入4500元为基数，按社会保险经办机构依法核定为准)；四、驳回原告郑其树的其他诉讼请求。案件受理费10元，由凯里经济开发区宝恒房地产开发有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于贵州省高级人民法院。逾期，本判决即发生法律效力。审判长  刘志红审判员  田 嫄审判员  王山地审判员  王大梅审判员  龙 恺二〇二〇年一月十七日法官助理罗安松书记员汪玲