福建省厦门市湖里区人民法院 民 事 判 决 书 （2019）闽0206民初7765号 原告：优传（厦门）供应链集团有限公司，住所地福建省厦门现代物流园区象屿路厦门国际航运中心**207之一。 法定代表人：宁晓晖，该公司董事长。 委托诉讼代理人：卓茂考、周春兰，福建滨南律师事务所律师。 被告：杜帅斌，男，1982年12月26日出生，汉族，住山东省青岛市黄岛区。 委托诉讼代理人：陈海泉，福建卓法律师事务所律师。 原告优传（厦门）供应链集团有限公司（以下简称优传集团公司）与被告杜帅斌劳动争议一案，本院于2019年6月21日立案后，依法适用普通程序公开开庭进行了审理。原告优传集团公司的委托诉讼代理人周春兰,被告杜帅斌的委托诉讼代理人陈海泉到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 优传集团公司向本院提出诉讼请求：1.判令杜帅斌立即停止经营与优传集团公司有竞争关系的同类业务或在有竞争关系的其他单位任职；2.判令杜帅斌向优传集团公司支付违约金10万元；3.判决杜帅斌向优传集团公司支付经济损失100万元；4.判令杜帅斌承担本案公告费300元。事实和理由：2016年1月23日，优传集团公司将其派驻至芜湖优传酒业有限公司任职，负责芜湖优传酒业有限公司的全面事务，包括但不限于公司业务、人事、公章、货物管理、原始凭证、交易单据及合同等事务。2016年1月23日，双方签订的《经营业绩责任协议》更是明确约定了杜帅斌系优传集团公司委派至下属芜湖优传酒业有限公司的总经理，负责相应公司的经营管理，杜帅斌按优传集团公司规章制度规定的相应岗位职责履行相应职权。杜帅斌还向优传集团公司出具了《优传集团高管诚信经营管理承诺书》，并签订《竞业禁止合同》，约定了杜帅斌所知悉优传集团公司商业秘密的范围并予以保密的保密条款、竞业禁止的具体内容及违约责任。杜帅斌却在任职期间成立了与优传集团公司相竞争的公司，利用在优传集团公司处任职取得的商业秘密私下经营该公司，违反了合同约定，严重损害优传集团公司的利益。 杜帅斌辩称，杜帅斌是与青岛优传供应链公司存在劳动关系，杜帅斌的社保也是由青岛优传公司缴纳。2016年1月杜帅斌向优传集团公司出具优传集团高管诚信经营管理承诺书、竞业禁止合同，但优传集团公司与杜帅斌不存在劳动关系，且优传集团公司也未向杜帅斌支付竞业限制补偿金，故应认定竞业禁止合同无效。另，仲裁时效应自优传集团公司知道劳动争议实际发生时间起算，已经超过一年的仲裁时效。 本院经审理查明：一、优传集团公司原名称为“厦门优传供应链有限公司”，于2019年9月3日变更为现名称。 二、案外人青岛优传供应链有限公司（以下简称青岛优传公司）系优传集团公司的全资子公司。2011年3月28日，杜帅斌与青岛优传公司签订《劳动合同》，约定合同期限自2011年2月28日至2014年2月27日，杜帅斌从事销售岗位工作。青岛优传公司为杜帅斌缴纳社会保险费至2018年6月。 三、案外人芜湖优传酒业有限公司（以下简称芜湖优传公司）系优传集团公司及青岛优传公司共同投资的子公司。2016年1月23日，优传集团公司与杜帅斌签订《经营业绩责任协议（2016年）》，约定优传集团公司委派杜帅斌为优传集团公司下属芜湖优传公司的总经理，负责相应公司的经营管理，并按照优传集团公司规章制度中规定的相应岗位职责履行相应的职权，杜帅斌接受该职位并愿意承担相应的责任和义务。该协议中还约定了经营业绩目标、薪酬结构、考核标准等事项。同日，优传集团公司在《优传集团高管诚信经营管理承诺书》中签字，确认“本人杜帅斌于2016年月日起由厦门优传委任为芜湖优传酒业有限公司的全面事务（包括……）的负责人”。 四、2016年1月23日，优传集团公司与杜帅斌签订《竞业禁止合同》。合同第一条约定未经优传集团公司书面同意，杜帅斌在职期间及离职后两年内不得在与优传集团公司经营方向或范围相同或相近似或相竞争的企、事业单位任职或参与经营、管理；杜帅斌离职后两年内优传集团公司按月支付杜帅斌2000元的竞业禁止补偿金。合同第二条约定若杜帅斌不履行或违反合同第一条约定的义务，应当承担违约责任，违约金的最低数额为10万元，且杜帅斌因违约行为获得的收益应还优传集团公司，并赔偿优传集团公司的其他损失；损失赔偿额为优传集团公司因杜帅斌的违约行为所受的所有经济损失，若损失难以计算，则损失赔偿额为杜帅斌因违约行为获得的全部利润。 五、案外人芜湖杜若电子商务有限公司于2016年11月17日成立，杜帅斌任该公司监事，该公司投资人杨红婷系杜帅斌的配偶。该公司的经营范围包括网上销售预包装食品兼散装食品、化妆品、乳制品、粮油，上述经营范围与优传集团公司经营范围相同。 六、优传集团公司于2019年1月10日向厦门市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，要求杜帅斌立即停止经营与优传集团公司有竞争关系的同类业务或在有竞争关系的其他单位任职、向优传集团公司支付违约金10万元、向优传集团公司支付经济损失100万元。厦门市劳动人事争议仲裁委员会作出厦劳仲案[2019]0518号裁决书，裁决驳回优传集团公司的所有仲裁请求。 七、优传集团公司不服厦劳仲案[2019]0518号裁决书，提起本案诉讼。因杜帅斌下落不明，适用公告送达，优传集团公司为此支出公告费300元。 最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释本院认为，优传集团公司与青岛优传公司、芜湖优传公司系关联企业，优传集团公司与杜帅斌签订的《经营业绩责任协议》中明确约定优传集团公司委派杜帅斌至芜湖优传公司任职、杜帅斌需遵守优传集团公司的规章制度要求，并约定了薪酬计算方式等，该约定内容符合劳动关系项下双方的权利义务特征，应认定优传集团公司与青岛优传公司、芜湖优传公司对杜帅斌构成混同用工，即优传集团公司与杜帅斌存在劳动关系。杜帅斌抗辩称优传集团公司作为诉讼主体不适格，缺乏依据，本院不予采纳。根据《中华人民共和国劳动合同法》第二十三条规定，对负有保密义务的劳动者，用人单位可以在劳动合同或者保密协议中与劳动者约定竞业限制条款，并约定在解除或者终止劳动合同后，在竞业限制期限内按月给予劳动者经济补偿；劳动者违反竞业限制约定的，应当按照约定向用人单位支付违约金。优传集团公司与杜帅斌签订《竞业禁止合同》，约定了杜帅斌应承担的竞业限制义务，杜帅斌在与优传集团公司劳动关系存续期间又任职于与优传集团公司经营范围相同或相似的企业，且该企业系杜帅斌的配偶独资成立，杜帅斌与该企业关系密切，杜帅斌的行为违反了竞业限制约定，应当承担违约责任。优传集团公司请求杜帅斌支付违约金10万元符合合同约定，与法不悖，本院依法予以支持。本案证据未能体现优传集团公司知道或应当知道杜帅斌存在竞业限制行为的最早时间，杜帅斌认为优传集团公司关于竞业限制违约金的主张已超过一年的仲裁时效，证据不足，本院对杜帅斌提出的时效抗辩不予采纳。优传集团公司主张杜帅斌赔偿损失100万元，然其未提供证据证明杜帅斌违反竞业限制义务的行为给优传集团公司造成了损失，故本院对该项诉讼请求不予支持。《（四）》第八条规定，当事人在劳动合同或者保密协议中约定了竞业限制和经济补偿，劳动合同解除或者终止后，因用人单位的原因导致三个月未支付经济补偿，劳动者请求解除竞业限制约定的，人民法院应予支持。杜帅斌陈述其于2018年6月份离职，劳动关系终止后，优传集团公司未向杜帅斌支付竞业限制补偿金的时间超过三个月，此后杜帅斌持续竞业限制行为，应视为杜帅斌以其行为提出解除竞业限制约定，优传集团公司要求杜帅斌继续履行竞业限制义务，缺乏依据，本院不予支持。优传集团公司为本案诉讼支出的公告费300元，系因杜帅斌违约行为造成的损失，优传集团公司主张杜帅斌承担该费用，系合理要求，本院予以支持。综上，依照《中华人民共和国劳动合同法》第二十三条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（四）》第八条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款规定，判决如下： 一、被告杜帅斌应于本判决生效之日起十日内向原告优传（厦门）供应链集团有限公司支付违反竞业限制义务的违约金10万元。 二、被告杜帅斌应于本判决生效之日起十日内支付原告优传（厦门）供应链集团有限公司因本案诉讼支出的公告费300元。 三、驳回原告优传（厦门）供应链集团有限公司的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 本案案件受理费10元，由原告优传（厦门）供应链集团有限公司负担8元，被告杜帅斌负担2元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于福建省厦门市中级人民法院。 审 判 长  胡晓华 人民陪审员  宋阿娟 人民陪审员  刘剑颖 二〇二〇年一月二十日 代书 记员  陈幼美 附页： 本案适用的法律条文： 《中华人民共和国劳动合同法》 第二十三条用人单位与劳动者可以在劳动合同中约定保守用人单位的商业秘密和与知识产权相关的保密事项。 对负有保密义务的劳动者，用人单位可以在劳动合同或者保密协议中与劳动者约定竞业限制条款，并约定在解除或者终止劳动合同后，在竞业限制期限内按月给予劳动者经济补偿。劳动者违反竞业限制约定的，应当按照约定向用人单位支付违约金。 《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（四）》 第八条当事人在劳动合同或者保密协议中约定了竞业限制和经济补偿，劳动合同解除或者终止后，因用人单位的原因导致三个月未支付经济补偿，劳动者请求解除竞业限制约定的，人民法院应予支持。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。 当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。 人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。 本案执行申请提示： 《中华人民共和国民事诉讼法》 第二百三十九条申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。 前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。