辽宁省沈阳市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）辽01民终14994号上诉人（原审原告）：辽宁信诚人才服务有限责任公司沈阳分公司，住所地沈阳市大**广宜街****。负责人：周莉莉，该公司经理。委托诉讼代理人：孙玉娥，女，该公司员工。委托诉讼代理人：赵明悦，女，该公司员工。被上诉人(原审被告)：吕畅，女，汉族，1993年2月13日出生，住沈阳市皇姑区。被上诉人(原审被告)：北方重工集团有限公司，住所地，住所地沈阳经济技术开发区开发大路**iv>法定代表人：王学民，该公司董事长。委托诉讼代理人：任凯学，男，该公司员工。上诉人辽宁信诚人才服务有限责任公司沈阳分公司起诉被上诉人吕畅、北方重工集团有限公司劳动争议纠纷一案，不服沈阳市大东区人民法院(2020)辽0104民初3533号民事判决，向本院提起上诉。本院立案后，依法组成合议庭审理了本案，本案现已审理终结。辽宁信诚人才服务有限责任公司上诉请求：撤销一审法院判决。事实与理由：北方重工集团有限公司与吕畅协商一致，吕畅离职，因此不应支付其经济赔偿金。我方认可支付其经济补偿金。吕畅辩称，同意一审法院判决。北方重工集团有限公司辩称，同意一审法院判决，请求维持原判。辽宁信诚人才服务有限责任公司沈阳分公司向一审法院起诉请求：一、吕畅与我公司仅具有形式上的劳动关系。吕畅与北方重工集团有限公司之间具有实际劳动关系。因为吕畅的招聘过程、岗位安排、薪资待遇、工作年限、工资核算、人员调配等均是北方重工集团有限公司与吕畅直接达成。北方重工的人资部门在与吕畅招聘洽谈后，直接与吕畅签署劳动合同。每月也是由北方重工将实际工资、保险，以及辞退员工涉及的经济补偿金等费用转到我公司，并由我公司为其代上缴社会保险，并向员工转付工资等。因此，我公司仅是协助北方重工代付工资，缴纳保险的工作，员工的具体管理、工资待遇、奖惩福利、经济补偿等均由北方重工集团有限公司决定和实施。北方重工集团有限公司和呂畅之间存在的是“假派遣，真用工”的真正劳动关系。二、北方重工应当实际承担解除与申请人劳动关系的全部责任。其一，根据我公司与北方重工签订的派遣协议第八条，应当由北方重工集团有限公司实际承担解除劳动合同的法律责任。自我公司与北方重工集团有限公司合作以来，所有辞退员工的情况也是按照双方的派遣协议内容执行的，均是由北方重工承担的经济补偿金、赔偿金。其二，我公司只是代为北方重工集团有限公司发放工资、上缴保险，企业利润有限，目前涉及的案件近六十起劳动争议，涉及的金额可能上百万元，我公司做为民营的小派遣公司根本无力承担这么大的补偿金金额，因为涉及的人员多，总计数额大，即使判决我公司承担给付责任，恐怕也无力执行。请仲裁充分考虑社会影响、员工利益，如果需要支付补偿、赔偿款项，判决北方重工集团有限公司承担实际补偿或者赔偿责任。三、根据《劳动合同法》、《劳务派遣暂行规定》的相关规定，员工处于孕期、产期、哺乳期期间，用工派遣不得将员工退回派遣公司，北方重工集团有限公司违反了法律、法规的相关规定，由此产生的各种补偿或者赔偿应由北方重工集团有限公司承担。四、2019年5月28日我公司接到北方重工退回派遣员工的通知后，于5月30日-31日陆续通知所有员工重新安排工作岗位，由于新岗位未达成共识，双方协商解除劳动合同关系。期间，我公司也联系了吕畅本人，由于其处在待产期，生产后归岗性其本人也不确定，所以，双方协商后达成以下共识：吕畅要求我公司继续为其代缴社会保险，以确保其可以享受生育津贴。因为生育津贴只有以单位身份证参保才可以享受生育津贴，而且生育津贴的款项也比较可观，高达三万余元，比解除劳动合同拿到的赔偿金要高出很多，所以吕畅提出解除劳动合同关系，并要求由我公司代缴社会保险。吕畅与我公司签署了“人事代理合同书”，明确写明，双方只是保险代缴关系，不存在劳动合同关系，双方的劳动合同在签署代理合同前已经解除，也不存在应该支付经济补偿或者赔偿金的问题。双方解除劳动合同以后，我公司没有义务和责任继续为其缴纳社会保险，按照代理合同约定由申请人本人承担社会保险的费用。综上，我公司认为：吕畅在与我公司签订“人事代理合同书”后，双方已无劳动关系，劳动合同解除系合法解除。因北方重工集团有限公司存在“假派遣，真用工”与违法退回的行为，因此北方重工集团有限公司应依与我公司合同约定与相关法律规定承担对劳动者的补偿、赔偿责任。原仲裁裁决有误，请求法院依法重新判决。一审法院查明，吕畅与辽宁信诚人才服务有限责任公司沈阳分公司2016年和2018年年签订两份劳动合同，合同期间2016年10月到2020年10月31日。合同期间吕畅一直被派遣到北方重工集团有限公司，从事前台服务工作。2019年5月28日北方重工集团有限公司向辽宁信诚人才服务有限责任公司沈阳分公司发出《关于解除劳务派遣协议的函》，因北方重工集团有限公司于2018年6月22日进行破产重整，决定与辽宁信诚人才服务有限责任公司终止劳务派遣协议，现要求2019年5月31日前清退全部劳务人员。2019年6月1日辽宁信诚人才服务有限责任公司沈阳分公司通知吕畅于2019年6月1日解除劳动关系。另查明，北方重工集团有限公司与辽宁信诚人才服务有限责任公司沈阳分公司签订《劳务派遣协议书》，期限2015年4月1日起至2016年3月31日止，后续签三份合同至2019年12月31日。上述协议均约定乙方按照甲方提出的数量和条件将乙方员工向甲方输出劳务或按照甲方需求，面向社会招聘后将乙方员工向甲方输出劳务；乙方按甲方的绩效考核结果对应的报酬水平，按月发放劳务工的工资。庭审中一致确认：吕畅离职前12个月平均工资为2,350元。另查明，吕畅于2019年5月请假回家待产，于7月10日生产。吕畅于2019年12月13日到沈阳市大东区劳动人事争议仲裁委员会，申请劳动仲裁，该委员会裁决，支持其违法解除劳动合同经济赔偿金14,100元，驳回其办理失业救济金领取手续的诉求。吕畅不服该裁决，起诉到一审法院。一审法院认为,《中华人民共和国劳动合同法》第五十九条规定，劳务派遣单位派遣劳动者应当与接受以劳务派遣形式用工的单位(以下称用工单位)订立劳务派遣协议。劳务派遣协议应当约定派遣岗位和人员数量、派遣期限、劳动报酬和社会保险费的数额与支付方式以及违反协议的责任。第六十二条规定，用工单位应当履行下列义务：(一)执行国家劳动标准，提供相应的劳动条件和劳动保护；(二)告知被派遣劳动者的工作要求和劳动报酬；(三)支付加班费、绩效奖金，提供与工作岗位相关的福利待遇；(四)对在岗被派遣劳动者进行工作岗位所必需的培训；(五)连续用工的，实行正常的工资调整机制。本案中，辽宁信诚人才服务有限责任公司沈阳分公司与吕畅之间签订《劳动合同书》建立劳动关系，因辽宁信诚人才服务有限责任公司沈阳分公司与北方重工集团有限公司签订《劳务派遣协议书》，故吕畅被派遣至北方重工集团有限公司工作，北方重工集团有限公司为用工单位，辽宁信诚人才服务有限责任公司沈阳分公司为用人单位，应由用人单位辽宁信诚人才服务有限责任公司沈阳分公司在劳务派遣合同期限内向劳动者履行相应的义务。关于吕畅主张的违法解除劳动合同赔偿金问题。依据《中华人民共和国劳动合同法》第四十条规定：有以下情形之一的，用人单位提前三十日以书面形式通知劳动者本人或者额外支付劳动者者一个月工资后，可以解除劳动合同；其中第三款规定，劳动合同订立时所依据的客观情况发生重大变化，致使劳动合同无法履行，经用人单位与劳动者协商，未能就变更劳动合同内容达成协议的。第四十六条规定，有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：(三)用人单位依照本法第四十条规定解除劳动合同的。本案中，因北方重工集团有限公司破产重整，不具备继续履行合同的条件，与辽宁信诚人才服务有限责任公司终止劳务派遣协议，要求将全部劳务人员退回派遣公司，辽宁信诚人才服务有限责任公司于2019年6月1日通知吕畅解除劳动关系，信诚人才沈阳分公司作为用人单位，应给付吕畅解除劳动合同经济补偿金。但是该法第四十二条规定，[用人单位不得解除劳动合同的情形]，女职工在孕期、产期、哺乳期的，用人单位不得依照本法第四十条、第四十一条的规定解除劳动合同。本案吕畅在怀孕期间辽宁信诚人才服务有限责任公司沈阳分公司将其解除劳动关系，属于违法解除劳动合同，故依法应当支付赔偿金。庭审中，吕畅、辽宁信诚人才服务有限责任公司沈阳分公司一致确认，吕畅离职前十二个月平均工资为2,350元，故辽宁信诚人才服务有限责任公司沈阳分公司应支付吕畅解除劳动合同经济补偿金14,100元(2,350元×3个月×2倍)。吕畅主张的办理失业保险手续并非法院民事诉讼受案范围，该院不予审理。据此，该院依据《中华人民共和国劳动合同法》第四十条四十二条、四十六条、四十八条之规定，判决：一、辽宁信诚人才服务有限责任公司沈阳分公司在本判决发生法律效力后10日内给付吕畅违法解除劳动合同赔偿金14,100元；二、驳回吕畅其它诉讼请求。案件受理费10元，减半收取5元由吕畅负担。二审中，当事人未提交新证据。本院对一审法院查明的事实予以确认。本院认为，关于辽宁信诚人才服务有限责任公司主张不应支付吕畅解除劳动合同经济赔偿金的问题。本案中，辽宁信诚人才服务有限责任公司沈阳分公司主张其与吕畅达成一致，吕畅离职，故不应支付其经济赔偿金，但吕畅对其不予认可，辽宁信诚人才服务有限责任公司沈阳分公司亦没有提供充分有效的证据证明其主张，故对辽宁信诚人才公司的上诉请求，本院不予支持。综上所述，上诉人辽宁信诚人才服务有限责任公司沈阳分公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款（一）项规定，判决：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由辽宁信诚人才服务有限责任公司沈阳分公司负担。本判决为终审判决。审判长 孙 卓审判员 李 娜审判员 孙晓芳二〇二〇年十二月一日法官助理黄琳书记员刘伟娜