重庆市潼南区人民法院民 事 判 决 书(2019)渝0152民初3159号原告：重庆共谊商品混凝土有限公司，住所地重庆市潼南区双江镇五里村6社，统一社会信用代码915002236862372200。法定代表人：刘益，该公司执行董事兼总经理。诉讼代表人：重庆共谊商品混凝土有限公司管理人。委托诉讼代理人：卢春明，男，重庆共谊商品混凝土有限公司管理人工作人员。委托诉讼代理人：张雅馨，女，重庆共谊商品混凝土有限公司管理人工作人员。被告：重庆绿岛房地产开发有限公司，住所地重庆市渝**龙山街道余松一支路**龙湖紫都城**12-6，统一社会信用代码91500112739811901X。法定代表人：向阳，该公司总经理。委托诉讼代理人：余正勇，重庆兴瑜律师事务所律师。被告：重庆工业设备安装集团有限公司，住，住所地重庆市渝中区中山二路**一社会信用代码91500000202800962C。法定代表人：叶保明，该公司董事。委托诉讼代理人：冉丹妮，重庆钜沃律师事务所律师。委托诉讼代理人：敖祯，重庆钜沃律师事务所律师。原告重庆共谊商品混凝土有限公司（以下简称共谊公司）与被告重庆绿岛房地产开发有限公司（以下简称绿岛房地产公司）、重庆工业设备安装集团有限公司（以下简称工业设备公司）买卖合同纠纷一案，本院于2019年5月15日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告共谊公司委托诉讼代理人卢春明、被告绿岛房地产公司委托诉讼代理人余正勇、被告工业设备公司的委托诉讼代理人冉丹妮到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告共谊公司向本院提出诉讼请求：判令二被告共同向原告支付差欠的混凝土货款8048686.9元及违约金（违约金以逾期欠付货款金额为基数，自逾期之日起按日利率万分之三计算，截止2019年5月8日的违约金为199607.44元）。事实和理由：原告与被告工业设备公司于2016年9月7日签订了预拌商品混凝土供应合同，约定由原告向被告承建的潼南XX项目供应预拌商品混凝土，工程范围包括2号、3号、10号楼及商业等项目所需混凝土。2017年11月19日，原告与二被告签订了《工业安装公司混凝土供应委托支付协议》约定，原告自2017年11月3日起向被告工业设备公司供应的混凝土原料对应货款，即原告前期垫付货款由被告绿岛房地产公司代被告工业设备公司支付；若逾期，则以逾期金额为基数，按日万分之三计算违约金至付清之日止，被告工业设备公司对被告绿岛房地产公司的应付款项及违约金承担连带责任。合同签订后，原告积极履行供货义务，自原告初次向被告工业设备公司供应混凝土原料之日起至2019年1月20日止，原告向工程项目供应的混凝土原料总方量为51102.22立方米，总货款为20061413.45元。2018年11月，原告工程项目使用的混凝土原料方量为75立方米，根据合同约定，单月混凝土使用方量累计不足200立方米时，视为工程主体已完成，且剩余货款自工程主体完工之日起陆个月内分陆次平均支付给乙方，故被告绿岛房地产公司应自2018年11月起分六次于每月30日前向原告支付货款1341447.82元。截止原告起诉之日，被告绿岛房地产公司未向原告支付前述货款，尚欠原告货款8048686.9元。被告绿岛房地产公司辩称，根据委托支付协议，原告应履行混凝土供应合同约定的供货义务，但原告至今未按约供货；被告工业设备公司应完善相关财务手续并出具财务发票，被告绿岛房地产公司才有代为付款义务，但被告工业设备公司至今未完善相关手续，被告绿岛房地产公司不应支付上述款项，请求法院驳回原告对绿岛房地产公司的诉讼请求。被告工业设备公司辩称，根据其与原告签订的混凝土供应合同约定，原告作为供货方，其供货范围为潼南XX项目的所有混凝土，但原告并未按约供货，其行为构成违约；原告依据工业设备公司于2018年11月的混凝土使用量，主张案涉项目主体工程已完成的事实不成立，被告工业设备公司当月的订购量已达200立方米以上，但原告却单方面拒绝足量供货，致使工期延误，主体工程也未完工；案涉合同尚未履行完毕，原告应继续履行合同，且原告主张的货款金额未经双方结算，未达到付款期限；被告工业设备公司不存在违约行为，不应承担违约责任，请法院驳回原告对被告工业设备公司的诉讼请求。双方当事人围绕诉讼请求举示了以下证据：预拌商品混凝土供应合同、混凝土供应委托支付协议、（2019）渝0152民初3257号民事判决书、销售确认结算表及当事人陈述等，经开庭质证和本院审查，可以采信。本院经审理认定事实如下：2016年9月7日，原告共谊公司与被告工业设备公司签订《重庆市建设工程预拌商品混凝土供应合同》（下文简称混凝土供应合同），合同编号为CS2017-01-33，合同主要约定：使用方为工业设备公司（即甲方），供应方为共谊公司（即乙方）；甲方同意将潼南XX项目（一期）工程所需的预拌混凝土向乙方订购；工程地点为潼南区XXX路；工程范围包括2号、3号、10号楼及商业等该项目所有混凝土，建筑面积约15万平方米，混凝土方量约70000立方米；供应时间从2016年9月7日起至工程完工止；混凝土供应量按乙方运到施工现场实际签证的供应量计算；结算方式为双方每月25日晚上24:00为当月结算时间节点，29日前办理完成当月结算手续，结算单由双方签字并加盖公章且甲方指定（颜长林）签字生效，为本工程当月付款依据；付款方式为乙方先为甲方垫资混凝土从2016年9月7日起至2017年1月20日止，垫满之日起于2017年1月24日前支付垫资混凝土货款的30%，垫资混凝土款的40%于2017年4月、5月、6月、7月平均支付，垫满后的混凝土货款，甲方于次月25日内支付本月混凝土货款的70%给乙方；剩余的30%未付混凝土款甲方在工程主体完成之日起6个月内分6次平均支付给乙方（单月累计使用方量不足200立方米，则视为工程主体已完工）；本合同范围内的混凝土完工之后，乙方所供应的零星商品混凝土，甲方于次月25日（含）前按乙方供货量办理结算并100%支付货款；甲方根据工程进度需要，甲方填写“重庆市建设工程预拌砼供应计划表”，并至少提前8小时以传真、短信或乙方认可的其他方式通知乙方，因各种原因需要更改供应计划，甲方应提前4小时书面或电话通知乙方，因通知不及时所造成的损失，由甲方负责；乙方收到“重庆市建设工程预拌砼供应计划表”后，应按要求及时供应预拌砼，甲方正常施工情况下，除塔吊外，乙方保证3车/小时砼连续的供应，保证甲方的施工正常进行，若乙方不能保证甲方所需砼的连续浇筑，由此造成的经济损失，甲方将在乙方砼货款中扣除；甲、乙双方在合同执行过程中发生争议时，除非出现合同确已无法履行（包括未按合同约定支付工程款）、双方协议同意停止执行等情形，双方都应继续履行合同；甲方不按合同履行各项义务，不按时支付工程款，以及发生其他使合同无法履行的行为，应承担违约责任，并支付合同总价2%的违约金；乙方不能按合同供应预拌混凝土，或因其他原因给甲方造成损失，除赔偿甲方损失外，并支付合同总价2%的违约金；本合同自双方签章之日起生效等。2017年11月，工业设备公司、共谊公司与绿岛房地产公司签订《工业设备公司混凝土供应委托支付协议》，合同主要约定：甲方为工业设备公司，乙方为共谊公司，丙方为绿岛房地产公司；截止本协议签订之日，甲方尚欠约1529014.98元混凝土货款未向乙方支付，乙方于2017年10月30日停止向甲方供应混凝土；乙方已于2017年11月3日恢复向甲方供应混凝土；原合同剩余混凝土方量的供应：甲、乙双方达成一致，乙方按照原合同约定的单价，继续向甲方潼南XX项目（一期）2号、3号楼及其附属商业楼宇（含车库）供应混凝土，总方量约13000立方米；自本协议生效之日起，乙方需按照甲方工程进度所需即时提供混凝土，乙方未按甲方工程进度所需提供混凝土，按当日计划量价款为基数按日万分之三计算违约金；若因未收到混凝土应收货款导致暂停供应，乙方不承担违约责任；本协议项下货款，是指乙方自2017年11月3日恢复向甲方供应混凝土后产生的货款；经甲乙双方协商，2号、3号楼所需混凝土（约3000立方米）单价按原混凝土供应合同（合同编号为CS2017-01-33）约定执行，附属商业楼宇（含车库）使用的混凝土（约9000立方米）货款在以原合同单价计算所得的总价款基础上，增加人民币贰拾壹万元；每月20日，以甲方向乙方出具并由乙方确认的结算单为丙方代甲方向乙方支付混凝土货款的依据；甲方应于出具结算单后10个工作日内向丙方开具正式发票，乙方在确认结算单后3个工作日内向甲方开具正式发票；丙方于收到甲方正式发票后15个工作日内，按结算单金额的70%代甲方一次性支付乙方指定的管理人账户，若逾期则以当期应付款金额为基数按日万分之三计算违约金；甲方对丙方应付货款及违约金（若有）承担连带责任；丙方代甲方向乙方支付的款项用以抵扣丙方应支付给甲方的工程进度款；原合同及本协议履行过程中乙方给甲方垫资的全部混凝货款（未付的30%），自合同履行完毕之日起6个月内平均分6次由丙方直接从甲方的当月进度工程款中扣除，并由丙方代甲方直接支付给乙方，若逾期按日万分之三计算违约金；甲方对丙方应付的款项及违约金承担连带责任；丙方代甲方向乙方支付的款项用以抵扣丙方应支付给甲方的进度工程款。丙方代甲方支付工程款之前，甲方必须向丙方完善财务手续出具正式有效的财务发票；如因甲方开具发票不及时导致乙方暂停供应混凝土的，乙方、丙方不承担违约责任；若因乙方开具发票不及时导致丙方代甲方付款延迟的，丙方不承担违约责任等。合同签订后，共谊公司按约供货至2019年1月，但二被告却从2018年2月起未在次月的25日内支付本月或之前混凝土货款的70%。2018年11月21日至同年12月20日，共谊公司向工业设备公司供应的混凝土方量为75立方米；2018年12月21日至2019年1月20日，共谊公司向工业设备公司供应的混凝土方量为32立方米。2018年11月19日，工业设备公司向共谊公司发函称，工业设备公司目前正在进行车库砼地坪施工工作，需要共谊公司恢复正常供应，并于2018年12月20日12点前按照项目部提供的物资供应计划单上的砼强度及数量及时供应砼等。2018年11月21日，共谊公司回函称，工业设备公司项目工程主体部分已完工，其要求提供的混凝土总量早已超出委托协议约定的范围，“车库地坪”不属于建筑物主体部分，且自签订协议至今混凝土单价已涨至480元/立方米，请工业设备公司收到本函之日起5个工作日内，与共谊公司办理项目结算手续。共谊公司向工业设备公司出具的《共谊公司销售确认结算表》中载明：截止2019年1月20日，工业设备公司尚欠原告混凝土货款为8048686.9元，且工业设备公司项目部负责人黄黎立予以签名确认。2019年5月15日，工业设备公司向本院提起诉讼，请求判令共谊公司继续履行双方签订的混凝土供应合同，并向工业设备公司赔偿损失33.75万元，按合同约定支付违约金40万元。同年10月14日，本院作出（2019）渝0152民初3257号民事判决，判决认为混凝土合同中约定，合同确已无法履行的情况包括未按合同约定支付工程款。共谊公司按约履行供货义务至2019年1月，但工业设备公司却至少从2018年2月起未在次月的25日内支付本月或之前混凝土货款的70%，且截止2019年1月20日，原告尚欠被告混凝土货款为8048686.9元，故共谊公司有权解除合同，判决驳回原告重庆工业设备安装集团有限公司的诉讼请求。该判决现已生效。本院认为，原告举示的混凝土供应合同、工业设备公司混凝土供应委托支付协议等证据能够证明原告与被告工业设备公司之间存在买卖合同关系。签订的合同是当事人的真实意思表示，不违反法律规定，合法有效，当事人均应按约履行各自义务。根据混凝土供应合同约定，工业设备公司根据工程进度需要，填写“重庆市建设工程预拌砼供应计划表”，并至少提前8小时以传真、短信或乙方认可的其他方式通知原告，工业设备公司辩称原告未按照项目部提供的物资供应计划单上的砼强度及数量及时供应砼，但未举示要求原告提供的物资供应计划单，故应当承担举证不力的后果，本院对该辩解意见不予支持；又根据混凝土供应合同约定，单月累计使用方量不足200立方米，则视为工程主体已完工。在2018年11月21日至2018年12月20日的结算确认表中载明了工业设备公司潼南XX项目部的混凝土数量为75.5立方米，且工业设备公司项目部负责人黄黎立予以签名确认，故原告认为工业设备公司项目工程主体部分已完工的主张符合合同约定，本院予以支持。庭审中，原告还举示生效判决书证明因工业设备公司未按约支付货款，属于“合同确已无法履行”的情况，共谊公司亦有权解除合同。故原告要求被告工业设备公司支付差欠的混凝土货款，符合合同约定和法律规定，本院予以认可。关于原告要求绿岛房地产公司对上述债务承担共同清偿责任的诉讼请求。本院认为绿岛房地产公司与工业设备公司和原告共谊公司签订的《重庆工业设备安装集团有限公司混凝土供应委托支付协议》中有明确的约定，绿岛房地产公司有义务代工业设备公司向共谊公司支付货款，而工业设备公司向绿岛房地产公司出具正式发票的约定仅能约束工业设备公司和绿岛房地产公司，不能仅凭工业设备公司未向其出具正式的发票这一行为而使绿岛房地产公司免于向作为守约方共谊公司支付货款，这一行为仅能阻却绿岛房地产公司不承担违约责任，该货款应用于抵扣工业设备公司在绿岛房地产公司处应得的工程款。因此，原告要求被告绿岛房地产公司支付所欠的货款的诉讼请求，符合法律规定，本院予以支持。关于逾期违约金，合同中约定了若逾期付款则以当期应付款金额为基数按日万分之三计算违约金，该约定系双方真实意思表示，不违反法律规定，本院予以认可。但《工业设备公司混凝土供应委托支付协议》中约定了若因乙方开具发票不及时导致丙方代甲方付款延迟的，丙方不承担违约责任。本案中，绿岛公司逾期未向原告付款是因为工业设备公司未向其出具正式的发票，故绿岛公司不承担逾期付款的违约责任，被告工业设备公司应从逾期之日（即从2019年2月起至2019年7月止，在每月月底前向原告支付1341447.82元）起按日利率万分之三向原告支付违约金至付清之日止。综上，原告重庆共谊商品混凝土有限公司的部分诉讼请求成立。根据《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条、第一百零七条、第一百六十一条，最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第二十九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百三十四条第一款规定，判决如下：一、被告重庆工业设备安装集团有限公司、重庆绿岛房地产开发有限公司在本判决生效之日起十日内向原告重庆共谊商品混凝土有限公司支付货款8048686.9元；二、被告重庆工业设备安装集团有限公司在本判决生效之日起十日内向原告重庆共谊商品混凝土有限公司支付逾期付款违约金（该违约金以1341447.82元为基数，从2019年3月1日起按日利率万分之三计算至2019年3月31日止；以2682895.64元为基数，从2019年4月1日起按日利率万分之三计算至2019年4月30日止；以4024343.46元为基数，从2019年5月1日起按日利率万分之三计算至2019年5月31日止；以5365791.28元为基数，从2019年6月1日起按日利率万分之三计算至2019年6月30日止；以6707239.1元为基数，从2019年7月1日起按日利率万分之三计算至2019年7月31日止；以8048686.9元为基数，从2019年8月1日起按日利率万分之三计算至付清之日止）；三、驳回原告重庆共谊商品混凝土有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费69538.06元，由原告重庆共谊商品混凝土有限公司负担200元，被告重庆工业设备安装集团有限公司、重庆绿岛房地产开发有限公司负担69338.06元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于重庆市第一中级人民法院。审 判 长  尤良刚审 判 员  陈 晶人民陪审员  周南昌二〇二〇年一月十日法官 助理  李圣丹书 记 员  陈 宇