湖北省沙洋县人民法院 刑 事 判 决 书 （2019）鄂0822刑初239号 公诉机关湖北省沙洋县人民检察院。 被告人肖建设，男，汉族，1970年5月7日出生于湖北省天门市，高中文化，无固定职业，户籍地湖北省天门市，住湖北省天门市。因本案于2019年6月17日被湖北省沙洋县公安局抓获，同月19日被该局刑事拘留，同年7月17日经沙洋县人民检察院批准逮捕，次日由沙洋县公安局执行。现羁押于湖北省沙洋县看守所。 辩护人易昆，湖北兴联律师事务所律师。 被告人廖梅，女，汉族，1989年12月7日出生于湖北省洪湖市，初中文化，无固定职业，户籍地湖北省洪湖市，住湖北省沙洋县。因本案于2019年6月14日被沙洋县公安局传唤，同月16日被该局刑事拘留，同年7月17日经沙洋县人民检察院批准逮捕，次日由沙洋县公安局执行。现羁押于湖北省荆门市看守所。 被告人李爱军，男，汉族，1970年12月11日出生于湖北省天门市，初中文化，无固定职业，住湖北省天门市。因本案于2019年6月15日被沙洋县公安局抓获，同月18日被该局刑事拘留，同年7月17日经沙洋县人民检察院批准逮捕，次日由沙洋县公安局执行。现羁押于沙洋县看守所。 辩护人伍清平、伍靖荒，湖北惠山律师事务所律师。 沙洋县人民检察院以沙检公诉刑诉﹝2019﹞210号起诉书、沙检公诉刑诉变诉﹝2019﹞01号变更起诉决定书指控被告人肖建设、李爱军涉嫌犯贩卖毒品罪，指控被告人廖梅涉嫌犯贩卖毒品罪、容留他人吸毒罪，于2019年10月29日、12月31日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，适用普通程序公开开庭审理了本案。沙洋县人民检察院指派检察员李淑岚出庭支持公诉，被告人肖建设及其辩护人易昆、被告人廖梅、被告人李爱军及其辩护人伍清平到庭参加诉讼。现已审理终结。 公诉机关指控，2019年1月至6月期间，被告人肖建设累计贩卖甲基苯丙胺118.81克，被告人廖梅累计贩卖甲基苯丙胺28.22克，容留他人在其住所和其母家吸食毒品，被告人李爱军累计贩卖甲基苯丙胺29.15克。公诉机关认为，被告人肖建设、廖梅、李爱军明知是毒品而予以买卖，三人的行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百四十七条之规定，应当以贩卖毒品罪追究刑事责任；被告人廖梅容留他人吸毒，其行为还触犯了《中华人民共和国刑法》第三百五十四条之规定，应当以容留他人吸毒罪数罪并罚。公诉机关提出了对被告人肖建设犯贩卖毒品罪建议判处有期徒刑十五年，并处没收财产的量刑建议；认为被告人廖梅自首、认罪认罚且有立功表现，建议对其以贩卖毒品罪、容留他人吸毒罪判处有期徒刑五年三个月至七年，并处罚金五千元；认为被告人李爱军坦白、认罪认罚且有立功表现，建议对其以贩卖毒品罪判处有期徒刑五年至七年，并处罚金五千元。公诉机关提交了案件揭发及办理经过等书证，相关证人证言，搜查检查扣押称量笔录及毒品鉴定意见等，指认辨认笔录，被告人的供述和辩解等证据证实。 庭审中，被告人肖建设否认指控，认为其未贩卖毒品。被告人廖梅、李爱军对指控事实、罪名及量刑建议无异议且签字具结，在开庭审理过程中亦无异议。 被告人肖建设的辩护人提出：1.襄阳市公安局毒品检验鉴定中心毒品检验意见书作为认定被告人肖建设贩毒的主要依据，因鉴定机构、鉴定人员资质有效期均至2019年5月9日止，在案证据无法确定该鉴定机构和鉴定人员是否具备鉴定资质，如果未经审核批准或者不在审核确定的有效期所作的鉴定，不能作为定案依据；2.侦查机关在抓捕现场检查肖建设身上物品时，未在现场制作检查笔录，后续在办案中心补做的搜查扣押笔录不符合法律规定，不能排除事后从被告人身上检查出的毒品疑似物为他人所有的合理怀疑，故起诉书认定的被告人随身携带的毒品数量应当予以扣除；3.刘金洲、董飞等人与肖建设的微信转账记录不能证明二者从事毒品交易，肖建设当庭否认与上述人员进行过毒品交易，故上述人员的证言还需其他证据印证，只结合微信转账记录，不能排除合理怀疑，该部分的毒品数量应予以扣减。 被告人李爱军的辩护人提出：1.李爱军受廖梅委托购买毒品没有获利；2.李爱军与廖梅没有形成贩卖毒品的共同故意，其居间行为应认定为非法持有毒品；3.李爱军在本案中应认定为从犯，应当减轻处罚；有立功表现，依法可以从轻或减轻处罚。 经审理查明：一、肖建设、廖梅、李爱军贩卖毒品事实 2019年1月至6月期间，被告人肖建设在天门市竟陵办事处祖师村以200元的价格贩卖给董飞甲基苯丙胺片剂（俗称“麻果”）4颗，计重0.36克；6次卖给李金洲甲基苯丙胺片剂42颗，计重3.78克；5次卖给雷磊甲基苯丙胺片剂32颗和0.6克甲基苯丙胺（冰毒），计重3.48克；4次卖给李爱军甲基苯丙胺片剂320颗和5克甲基苯丙胺；4次卖给刘金成甲基苯丙胺片剂22颗，计重1.98克。上述交易金额共计15400元。 2019年5月至6月期间，被告人廖梅在沙洋县御水金都小区门口4次贩卖给孙羽飞甲基苯丙胺片剂26颗，计重2.34克；3次卖给辛玉清甲基苯丙胺片剂20颗，计重1.8克；卖给张建华甲基苯丙胺片剂2颗，计重0.18克；卖给周文哲甲基苯丙胺片剂200颗和5克甲基苯丙胺，计重23克。上述交易金额共计8900元。 2019年6月3日至5日，被告人李爱军以2000元的价格贩卖给廖梅甲基苯丙胺片剂60颗，计重5.4克。 2019年6月5日，廖梅微信联系李爱军打听甲基苯丙胺片剂价格，并要李爱军帮忙购买200颗甲基苯丙胺片剂和5克甲基苯丙胺。在李爱军联系肖建设后，告知廖梅甲基苯丙胺片剂25元/颗，要求廖梅与其一同前往购买。当晚二人碰头后，廖梅驾车载着李爱军前往天门市渔薪镇。到达后，李爱军电话联系肖建设，让其准备200颗甲基苯丙胺片剂和5克甲基苯丙胺，并要求在肖家交易。当晚23时许，廖梅、李爱军开车至肖建设家附近，肖建设站在一仓库门口，车辆停靠在其身旁时，肖建设将装有毒品的塑料袋从车窗递给李爱军。李爱军将毒品放在车扶手箱处后下车通过微信转账给肖建设5700元（廖梅之前转账给李爱军6000元），自己得好处费200元。上车后李爱军告知廖梅，肖建设收了5900元，并将余款100元微信转给了廖梅。回沙洋后，廖梅将在天门买到的甲基苯丙胺片剂190颗和5克甲基苯丙胺卖给周文哲，剩余10颗甲基苯丙胺片剂自己留着吸食。 同月14日，侦查机关以涉嫌吸毒传唤廖梅到案，其主动供述了贩卖毒品的犯罪事实。次日，廖梅协助侦查机关抓获李爱军，民警从李爱军身上查获甲基苯丙胺片剂8颗，称重0.75克。同月17日，李爱军协助侦查机关抓获肖建设，民警从肖建设身上查获甲基苯丙胺片剂11.04克，冰毒9.52克（0.38克因鉴定耗损，未计算贩卖数量），在其住所查获甲基苯丙胺片剂29.38克、冰毒25.85克。侦查机关扣押肖建设微信零钱存款15.9630万元，冻结肖建设中国农业银行（账号6228483829385913677）存款25.4773万元；扣押肖建设白色晶体46袋、红色片剂38袋、红色绿色片剂1袋、电子秤1台、工商银行卡1张、白色透明袋若干、手机1部；扣押廖梅、李爱军手机各1部。 二、廖梅容留他人吸毒事实 2019年4月至6月期间，廖梅在其住所和其母亲家容留孙羽飞、李爱军、匡前军吸食甲基苯丙胺片剂6次。 上述事实，有经庭审举证、质证，本院予以确认的下列证据予以证实： 1.受案登记表、立案决定书、案件揭发及办理经过、抓获经过，证明该案的侦办及被告人到案情况。 2.廖梅、肖建设、李爱军的户籍证明。 3.行政处罚决定书，证明廖梅、李爱军因吸毒被沙洋县公安局行政拘留的情况。 4.沙洋县公安局出具的证明，证明廖梅经传唤到案主动供述公安机关尚未掌握的犯罪事实有自首情节及协助抓获李爱军有立功表现，李爱军协助抓获肖建设有立功表现的情况。 5.搜查、检查笔录及扣押清单，证明：（1）2019年6月16日，对李爱军随身携带物品进行检查，扣押红色片剂8颗，黑色华为手机一部；（2）2019年6月17日，在肖建设家中搜查出毒品疑似物红色片剂38袋，毒品疑似物红色、绿色片剂1袋，毒品疑似物白色晶体46袋，电子称1台，工商银行卡1张，白色自封口透明袋若干；（3）2019年6月18日，对肖建设随身携带的物品进行检查后，扣押肖建设随身携带黑色钱包内的现金6510元，黑色vivo手机一部；抓捕肖建设时，肖建设丢在地上的两个纸包和西瓜霜润喉片铁盒，两个纸包内分别发现白色晶体1袋、红色片剂3袋（每袋10颗）和白色晶体1袋；西瓜霜铁盒内装有毒品疑似物25袋，其中白色晶体14袋，红色片剂11袋；（4）2019年6月19日，对肖建设进行入看守所检查时，发现肖建设的左脚袜子内有透明袋包装的红色片剂1小袋和白色晶体1小袋并予以扣押。 6.称量取样笔录：（1）2019年6月16日，沙洋县公安局对李爱军随身携带的疑似毒品8颗红色片剂称量称重，证明李爱军随身携带的疑似毒品8颗红色片剂净重0.75克；（2）2019年6月18日、20日，对肖建设随身携带的毒品疑似物和家中搜查的毒品疑似物进行称量取样，证明肖建设随身携带的红色片剂称重为11.04克，白色晶体称重为9.52克；肖建设家中扣押红、绿色片剂称重为29.38克，白色晶体称重为25.85克；（3）2019年12月12日，沙洋县公安局对查获的肖建设随身携带毒品疑似物及家中毒品疑似物、李爱军随身携带毒品疑似物进行了二次称量取样，用作二次定性鉴定。 7.襄阳市公安局毒品检验鉴定中心毒品检验意见书、荆门市公安司法鉴定中心检验报告，证明将查获的肖建设、李爱军随身携带的和肖建设家中查获的疑似毒品片剂、晶体送检，均检出甲基苯丙胺成分。 8.指认现场笔录，证明李爱军指认与肖建设在天门市祖师居委会6组肖建设家对面的车库门前交易的情况。 9.现场检测报告书，证明对廖梅、洪鹏（廖梅丈夫）、匡前军、辛玉清、李爱军、肖建设、孙羽飞进行现场检测，检测结果为甲基安非他明呈阳性，上述人员均为吸毒人员的事实。 10.辨认笔录，证明洪鹏、廖梅辨认李爱军，李爱军辨认肖建设、廖梅，肖建设辨认李爱军的情况。 11.手机检查笔录：证明（1）检查李爱军手机，廖梅于2019年6月5日13时41分微信转账给李爱军1000元，当日20时许让李爱军找他朋友购买200颗麻果和5克冰毒，李爱军在天宇石化等廖梅，廖梅于当日23时35分转入李爱军5000元，23时37分李爱军转给肖建设5700元，23是44分李爱军发给廖梅100元红包；（2）检查廖梅手机，廖梅和辛玉清、周文哲、孙羽飞、张建华的微信聊天记录，及相关微信转账记录。2019年6月5日晚上22时30分许周文哲找廖梅拿200颗（25元/颗），通过微信转入廖梅6000元；（3）检查肖建设手机，2019年5月28日、2019年6月3日、2019年6月5日，李爱军（微信昵称“军哥”）向肖建设（微信昵称“知恩图报”）购买毒品微信转账2400元、1800元、5700元；2019年1月10日、2019年4月1日、2019年4月3日、2019年4月16日、2019年4月28日李金洲（微信昵称“法哥李金洲”）向肖建设购买毒品微信转账800元、200元、200元、300元、200元、400元；2019年3月16日、2019年5月11日、2019年5月12日、2019年5月27日、2019年6月11日，雷磊（微信昵称“从头再来”）向肖建设购买毒品微信转账300元、400元、300元、300元；2019年6月11日、2019年6月13日、2019年6月14日、2019年6月16日，刘金成（微信昵称“金成”）向肖建设购买毒品微信转账200元、400元、300元、200元；（4）检查吸毒人员辛玉清的手机，2019年5月8日、6月3日、6月9日，辛玉清微信转账给廖梅300元、500元、200元；（5）检查吸毒人员孙羽飞的手机，2019年5月7日、5月8日、5月31日、6月5日，孙羽飞微信转账给廖梅300元、300元、300元、400元。 12.证人证言：（1）孙羽飞的证言，证明2019年5月份以来，其找廖梅买过4次毒品；（2）董飞的证言，证明2019年2月，肖建设在天门市竟陵办事处祖师村以200元的价格卖给其4颗麻果；（3）雷磊的证言及辨认肖建设笔录，证明2019年3月至6月间，其向肖建设购买过5次毒品；（4）李金洲的证言及辨认肖建设笔录，证明2019年1月至4月间，其向肖建设购买过6次毒品；（5）刘金成的证言及辨认肖建设笔录，证明2019年6月，其向肖建设购买过4次毒品。 13.被告人廖梅的供述，证明其多次贩卖毒品和容留他人吸毒的事实，以及与李爱军于2019年6月5日晚找肖建设购买毒品的经过。 被告人李爱军的供述印证了廖梅所供情节。 14.被告人肖建设的供述：在我家里搜出来的麻果和冰毒是我的。6月5日23时许，“爱军”（李爱军）开车到我家门口找我拿了一包麻果，他通过微信给我转了5700元，给“爱军”的麻果是他让我垫资5700元现金后，我帮爱他到他的一个朋友那里拿的东西，不知道是什么东西。 15.视听资料：抓获肖建设、对肖建设住处进行搜查视频、称量取样录像及对三被告人的审讯现场录音录像。 针对控辩意见，根据本案的事实和证据，依照有关法律规定，本院评判如下： 一、关于肖建设的定罪量刑问题。1.关于毒品检验意见。辩护人提出毒品检验的机构和人员因资质超过有效期，其所作意见不能作为定案依据。经查，襄阳市公安局毒品检验鉴定中心系公安部禁毒局授权进行毒品鉴定的机构，业务范围系涉毒物证检验鉴定，资格证书有效期至2019年5月9日，鉴定人在鉴定期间资格证书处于审核期间，在未提交有效资格证书时，其所作鉴定效力待定。公诉机关在申请延期审理期间对查获的肖建设、李爱军随身疑似毒品物品及肖建设家中疑似毒品物品委托其他有资质的机构和人员进行了重新鉴定，鉴定意见经法庭举证质证，可以作为定案依据。肖建设辩称该鉴定意见程序不合法的意见于法无据，本院不予采信。2.关于现场未制作检查笔录的问题。经查，侦查机关在抓捕肖建设时，进行了现场录像，并作为证据提交，该录像完整反映了抓获肖建设时其将装有毒品疑似物的2个纸包和一个西瓜霜润喉片铁盒丢在地上被侦查人员发现拾起的经过，真实记录了现场情况。侦查机关在办案中心对肖建设身上物品检查制作检查笔录时，对抓捕现场起获肖建设丢弃毒品疑似物的情况作出检查补正记录，且能与现场录像印证，能够排除合理怀疑，可以作为定案依据。3.董飞等4人证言及辨认笔录均证实他们买毒品的对象是肖建设，结合微信转账记录，可以证实肖建设向他们贩卖毒品的事实。辩护人的上述辩护意见，本院不予采纳。 二、关于李爱军行为定性及是否从犯的问题。经查，1.李爱军受廖梅之托向肖建设购买毒品，其供述廖梅给了其6000元，给肖建设5700元，退还100元给廖梅，余款200元自己占有了，向廖梅谎称肖建设收了5900元说明廖梅对李爱军占有200元并不知情，查明的事实与未获利的辩解意见并不相符。2.本案中，廖梅并不认识肖建设，两人之前也没有任何往来。李爱军在与廖梅找肖建设买毒品的过程中，购买数量之大（200颗麻果和5克冰毒）超出以往六倍之多，李爱军长期与廖梅一起吸食毒品，知道其以贩养吸，明显知道廖梅此次购买如此大量的毒品，不仅仅是供自己吸食，还是为了贩卖。通过帮助联系肖建设询价、引路、找人、提供微信转账及接收毒品这些行为，在交易中超出居间介绍者的地位，对促成交易起重要、直接作用，应认定其与廖梅构成贩卖毒品的共同犯罪，不是从犯。辩护人关于罪名定性和从犯的辩护意见，本院不予采纳。 本院认为，被告人肖建设、廖梅、李爱军明知甲基苯丙胺是毒品而予以贩卖，肖建设贩卖118.81克，廖梅贩卖27.32克，李爱军贩卖29.15克，其行为构成贩卖毒品罪，其中廖梅、李爱军属共同犯罪。被告人廖梅容留他人吸食毒品，其行为还构成容留他人吸毒罪，应当数罪并罚。公诉机关的指控成立。被告人廖梅到案后如实供述公安机关还未掌握的犯罪事实，以自首论，可以从轻处罚；自愿认罪认罚，可以依法从宽处理。被告人李爱军到案后，如实供述自己的犯罪事实，是坦白，可以从轻处罚；自愿认罪认罚，可以依法从宽处理。廖梅、李爱军在案件侦破过程中有立功表现，可以减轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第二款第（一）项、第三款、第七款，第三百五十四条、第二十五条第一款、第六十九条，第六十七条第二款、第三款，第六十八条、第六十三条第一款、第六十四条，《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条之规定，判决如下： 一、被告人肖建设犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十五年，并处没收财产人民币八万元； 被告人廖梅犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑五年，并处罚金人民币三千元，犯容留他人吸毒罪，判处有期徒刑八个月，并处罚金人民币二千元，决定执行有期徒刑五年三个月，并处罚金人民币五千元。 被告人李爱军犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑五年，并处罚金人民币五千元。 （刑期从判决执行之日起计算。判决执行前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即肖建设的刑期自2019年6月17日起至2034年6月16日止，廖梅的刑期自2019年6月14日起至2024年9月13日止，李爱军的刑期自2019年6月15日起至2024年6月14日止。没收财产金额、罚金在本判决发生法律效力后一月内缴纳）。 二、被告人肖建设的违法所得15400元、被告人廖梅的违法所得8900元、被告人李爱军的违法所得2000元予以追缴；在案扣押的毒品，电子秤1台、工商银行卡1张、白色透明袋若干、手机3部予以没收。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向湖北省荆门市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。 审 判 长  曹四宠 人民陪审员  卢礼斌 人民陪审员  周运清 二〇二〇年一月十日 书 记 员  贺 晶