广东省中山市中级人民法院行 政 裁 定 书（2019）粤20行初86号原告：张立佳，男，1972年9月26日出生，香港特别行政区永久性居民，住广东省中山市。被告：中山市城市管理和综合执法局，住所地广东省中山市东区*******，统一社会信用代码114***********744W。法定代表人：杜俊强，局长。委托代理人：陈美州，中山火炬高技术产业开发区综合行政执法局工作人员。委托代理人：陈伟声，广东奥纪律师事务所律师。原告张立佳不服被告中山市城市管理和综合执法局（以下简称市城管执法局）城市管理强制拆除公告一案，于2019年11月7日向本院提起诉讼。本院受理后，依法组成合议庭，于2020年1月13日公开开庭审理了本案，原告张立佳及被告市城管执法局的委托代理人陈美州、陈伟声到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告张立佳诉称，2019年11月1日，市城管执法局在位于中山市火炬开发区**村****街**号的张家农庄张贴《强制拆除公告》，称其已作出中城执罚字[2018]第1-18号行政处罚决定，并经过行政复议，中山市人民政府作出行政复议决定，维持其行政处罚决定。但张立佳从未收到市城管执法局作出的中城执罚字[2018]第1-18号行政处罚决定书，也没有被通知参加行政复议，现市城管执法局忽然张贴《强制拆除公告》，限张立佳于2019年11月10日前自行拆除，逾期仍不拆除的，该局将依法实施强制拆除，没有事实和法律依据。为此，张立佳特提起诉讼，请求法院判令：确认市城管执法局作出的《强制拆除公告》违法。被告市城管执法局辩称：一、市城管执法局是对城乡规划范围内违法建设进行查处的法律主体。二、张立佳实施了违法建设行为，中山火炬开发区大环股份合作经济联合社（下称大环经联社）是违法建设的共同当事人，对该违法建设行为，市城管执法局依法定程序已作出行政处罚决定书，并经过行政复议程序由复议机关作出行政复议决定书予以维持。涉案6幢违法建筑物位于中山市火炬开发区**村****街**号地块，张立佳在接受询问调查时确认，该地块的土地使用权人为大环经联社，其承租该地块并个人出资建设6幢建筑物经营张家农庄，均没有申请办理审批手续。市城管执法局依法定程序进行现场勘查及拍照、询问当事人、委托评估工程造价、咨询规划部门意见、举行听证会、案审会集体讨论等工作后，作出中城执罚字[2018]第1-18号行政处罚决定书，限期自行拆除涉案6幢建筑物，罚款255310元，并于2019年1月29日、31日分别向张立佳、大环经联社送达。后大环经联社在法定期限内申请行政复议，而张立佳在法定期限内没有申请行政复议。中山市人民政府行政复议委员会经复议，于2019年6月14日作出中府行复﹝2019﹞272号行政复议决定书，并于同月20日分别向张立佳、大环经联社邮寄送达，法定期限十五日过后，各当事人均无提起行政诉讼。因此，行政复议决定已发生法律效力。三、张立佳在起诉状中所述情况严重失实：1.张立佳在起诉状中称从未收到市城管执法局作出的中城执罚字[2018]第1-18号行政处罚决定书，不属实。市城管执法局已于2019年1月31日向张立佳送达行政处罚决定书和非税收入罚款通知书，张立佳签收，有送达回证为凭，证据确凿。2.张立佳不是行政复议申请人，行政复议机关已将其列为第三人，并依法向其送达中府行复﹝2019﹞272号行政复议决定书。（1）张立佳签收行政处罚决定书和非税收入罚款通知书后，在法定期限内既没有向行政复议委员会申请行政复议，也没有向人民法院起诉。因此，张立佳已经放弃了其行政复议申请权及行政起诉权，不得在其他当事人提出行政复议申请后又再提出撤销行政处罚决定书的申请。（2）因张立佳没有提出行政复议，行政复议机关在行政复议程序中将其列为第三人，但其并不因此而获得再提出撤销行政处罚决定书的请求权。行政复议机关经复议后，于2019年6月14日作出行政复议决定书，并在同月20日按照张立佳在送达地址确认书上填写的地址，用邮政快递的方式向张立佳送达。邮递回执显示，张立佳“拒收6月21日”，参照《最高人民法院关于以法院专递方式邮寄送达民事诉讼文书的若干规定》第十一条的规定，视为行政复议决定书已于6月21日送达给张立佳。四、张立佳对市城管执法局在强制执行程序中发出的《强制拆除公告》并无起诉权。《中华人民共和国行政复议法》第三十一条规定，行政复议决定书一经送达，即发生法律效力。2019年11月1日，市城管执法局在涉案违法建筑现场（即张家农庄）张贴《强制拆除公告》，限张立佳和大环经联社于2019年11月10日前自行拆除违法建筑物，逾期仍不拆除的，市城管执法局将依法实施强制拆除，这是市城管执法局根据《中华人民共和国行政强制法》等法律法规的规定发出的将要实施行政强制执行的通知，是对已发生法律效力的法律文书依法实施强制执行的法定职责工作，对张立佳而言，其只有履行义务，对《强制拆除公告》无提起行政诉讼之起诉权。经审理查明，2013年7月31日，张立佳、大环经联社签订《大环小区“牛巷口”土地租赁合同》，约定大环经联社将其位于中山市火炬开发区**村**口的1.79亩土地【土地使用权证号：中府国用（2002）第1****6号】租赁给张立佳作建设酒楼之用。2013年7月至2014年7月，张立佳在未领取建设工程规划许可证的情况下，在该租赁土地上建成锌铁棚及混合结构房屋等6幢建筑物（面积共1366.65平方米），并用于开设中山市火炬开发区张家农庄经营餐饮业。2016年8月29日，市城管执法局接中山市城乡规划局转办的案件后，开始对上述违法建设行为展开调查，并于9月26日立案。同年9月27日，市城管执法局对张立佳进行询问调查，张立佳确认上述建筑物没有报建的事实。2017年11月10日，市城管执法局根据调查的情况，作出行政处罚告知书和行政处罚听证告知书，并于2018年2月6日向张立佳送达。2018年2月9日、12日，张立佳提出听证申请。市城管执法局于2018年3月9日举行听证会，张立佳到会参加听证。会后市城管执法局进一步展开调查。在调查过程中，市城管执法局向中山市城乡规划局发函咨询涉案土地的规划情况，中山市城乡规划局回复称涉案土地的规划功能为居住用地，涉案建筑物的使用功能是商业（张家农庄），与控规使用功能不相符，不能按规划补办手续。根据调查情况，市城管执法局于2019年1月23日作出中城执罚字[2018]第1-18号行政处罚决定书，认为张立佳、大环经联社的行为违反了《中华人民共和国城乡规划法》第四十四条第一款的规定，根据该法第六十六条第（一）项的规定，决定给予如下行政处罚：1.张立佳、大环经联社应自收到行政处罚决定书之日起十五日内，自行拆除位于中山市火炬开发区***村****街**号建设的6幢建筑物（面积共1366.65平方米）；2.罚款255310元。行政处罚决定书上还明确告知了当事人如不服处罚决定可申请行政复议或提起行政诉讼的权利和期限，以及既不申请复议也不提起诉讼又不履行处罚决定的法律后果。该行政处罚决定书作出后，市城管执法局分别向张立佳、大环经联社进行了送达，其中张立佳于2019年1月31日签收了该行政处罚决定书及非税收入罚款通知书。诉讼中，张立佳对已收到该行政处罚决定书的事实予以确认。对于上述行政处罚决定，大环经联社不服，向中山市人民政府提出行政复议申请，请求撤销市城管执法局作出的中城执罚字[2018]第1-18号行政处罚决定书。因张立佳未提出行政复议申请，中山市人民政府将其列为第三人。2019年6月14日，中山市人民政府作出中府行复〔2019〕272号行政复议决定书，维持上述行政处罚决定书。中山市人民政府以邮寄的方式分别向张立佳、大环经联社送达该行政复议决定书，其中按照张立佳在送达地址确认书上填写的地址邮寄给张立佳的邮件被拒收。后因张立佳、大环经联社未在中城执罚字[2018]第1-18号行政处罚决定限定的期限内自行拆除涉案6幢建筑物，市城管执法局遂于2019年11月1日发出《强制拆除公告》，限张立佳、大环经联社于2019年11月10日前自行拆除，逾期仍不拆除的，将依法实施强制拆除。本院认为，市城管执法局根据法律规定对张立佳在中山市火炬开发区**村****街**号地块上建设的6幢违法建筑物作出了限期拆除并罚款的行政处罚决定，并在行政处罚决定书上告知了张立佳、大环经联社申请行政复议或者提起行政诉讼的权利和期限，以及既不申请复议也不提起诉讼又不履行处罚决定的法律后果，该行政处罚决定书已向张立佳送达，而张立佳并未在法定期限内针对该行政处罚决定书申请行政复议或者提起行政诉讼。市城管执法局发出《强制拆除公告》是根据《中华人民共和国行政强制法》第四十四条的规定，在张立佳、大环经联社没有按照限期拆除行政处罚决定主动拆除涉案6幢违法建筑物的情况下，依法进行的行政告知和督促行为，该行为并未对行政相对人重新设定权利义务，也未对相对人的权利义务及合法权益产生实际的影响，因此不具有可诉性。综上所述，张立佳的起诉不符合法定条件，其起诉应予驳回。依照《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国行政诉讼法〉的解释》第六十九条第一款第（八）项的规定，裁定如下：驳回原告张立佳的起诉。如不服本裁定，可在裁定书送达之日起十日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省高级人民法院。审判长 陈 薇审判员 王 昕审判员 陶香琴二〇二〇年一月十四日书记员 陈 怡