山西省大同市云冈区人民法院民事判决书（2019）晋0214民初1374号原告：吴某，男，1963年5月18日出生，汉族，住浙江省东阳市，居民身份号码×××。委托诉讼代理人：王某1，山西君合君律师事务所律师。被告：王某2，男，1975年6月17日出生，汉族，住大同市，居民身份号码×××。委托诉讼代理人：王某3，山西正麒阳律师事务所律师。被告：大同市銮鑫骏顺建筑安装有限公司，住所地山西省大同市城区新建北路**。法定代表人：段某，该公司总经理。被告：北京东方园林环境股份有限公司，住所地北京市朝阳区酒仙桥北路**院**楼****。法定代表人：何某，该公司董事长。委托诉讼代理人：王某4，男，1987年2月2日出生，汉族，住大同市南郊区西韩岭乡肥村**，居民身份号码×××，该公司员工。原告吴某与被告王某2、被告大同市銮鑫骏顺建筑安装有限公司、被告北京东方园林环境股份有限公司建设工程施工款合同纠纷一案，本院于2019年7月5日立案后，依法适用普通程序公开进行了审理。原告吴某委托诉讼代理人王某1，被告王某2及其委托诉讼代理人王某3，被告北京东方园林环境股份有限公司委托诉讼代理人王某4到庭参加了诉讼，被告大同市銮鑫骏顺建筑安装有限公司法定代表人段某经公告送达开庭传票未到庭参加诉讼，本案现已审理终结。原告吴某向本院提出诉讼请求：1、请求依法判令被告一退还原告安全保证金150000元、利息8827.08元（按人民银行同期贷款利率计算，从2018年2月7日起至2019年4月29日），共计158827.08元，以及自2019年4月30日至全部付清之日的利息。2、请求依法判令上述被告支付原告工程款807840元、利息47539.14元（暂按人民银行同期贷款利率计算，从2018年2月7日起至2019年4月29日），共计855379.14元，以及自2019年4月30日至全部付清之日的利息。事实和理由：原告与被告一（王某2）于2016年8月19日签订了《两河治理工程框架协议书》,约定被告一承揽的实际由被告三（北京东方园林环境股份有限公司）中标的大同市两河治理工程分包给原告,原告进场后先进行挖填土工程。同时约定由被告一负责牵头,由原告与被告三签订完成三方(被告一、原告、被告三)施工承包合同,且在该三方合同签订时由被告一退还原告支付的安全保证金150000元。双方合同签订后,原告依照合同进场进行了挖填土工程,且被告二（大同市銮鑫骏顺建筑安装有限公司）就对原告的工程量进行了确认。截至目前,两河治理工程已经全部完工交付,因此,被告一应退还原告支付的安全保证金,且根据相关规定,上述被告应支付原告工程款。综上,现为维护原告合法权益,基于以上事实和理由,原告依法请求法院支持原告的诉讼请求。王某2辩称，一、原告起诉答辩人没有法律依据,答辩人主体不适格。本案涉及工程大同十里河入御河交汇处生态湿地工程系被告三北京东方园林坏境股份有限公司发包给大同市伊拉尔胜工程有限公司,大同市伊拉尔胜工程有限公司就该工程又与被告二大同市銮鑫骏顺建筑安装有限公司进行合作。被告二就该工程内容授权给答辩人,授权答辩人以个人名义与施工队签署施工合同、框架协议、居间合同,并负责施工队管理、结算等工作。因此答辩人与原告签署协议及收取保证金均是履行被告二公司职权,相应产生的法律后果均应当由被告二公司承担,答辩人只是被告二公司履行公司职能的受委托人,且答辩人也持有被告二公司的授权委托书,因此原告诉求的工程款等内容与答辩人没有任何关系。二、原告诉求的保证金和工程款没有依据。首先,原告交纳的15万元保证金被告二已经委托答辩人全部退还给了原告,原告称未退还不是事实。其次,原告施工量根本没有807840元,经过核算原告施工量为88105方,单价4.2,总计工程款370041元,扣除油款18928元后,原告结算工程款金额为351113元,被告二已经委托答辩人向原告预付了3万元工程款,且原告结算工程款中还有答辩人35%的利润分成,因此原告诉求的807840元工程款没有任何依据。三、原告主张工程款不符合《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》的规定。本案涉及的是建设工程施工合同纠纷,原告当时与答辩人签订协议时称自己具备相应资质并且有具备资质的公司,但是自原告施工开始,也一直没有提供相应的施工资质,一直是原告领着自己工人施工。现本案涉及工程一直未验收交付,因此依据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》(一)第一、二、三条规定,原告诉求工程款不符合法律规定,不应得到支持。综上所述,原告起诉答辩人主体错误,且原告诉求没有事实和法律依据,请求人民法院依法驳回原告全部诉讼请求,而且原告在2017年6月将答辩人驾驶的朋友的奥迪A8轿车一辆盗窃走,至今未归还,导致答辩人现在按月向朋友支付用车款4万元,该车价值100多万,原告已经涉嫌触犯刑法,也请求人民法院就此事移送公安机关或出具司法建议。大同市銮鑫骏顺建筑安装有限公司未作答辩。北京东方园林环境股份有限公司辩称，我公司与被告二无任何合作关系，原告所述的施工事实不存在。我公司没有与原告和被告二签订过施工合同。我方不应承担法律责任。本院经审理认定事实如下：2016年8月19日，原告与被告一（王某2）签订了《两河治理工程框架协议书》，协议约定，被告一将其承揽的大同市两河治理工程分包给原告，原告进场后先进行挖填土工程。被告一收取原告的安全保证金150000元。2016年8月19日，原告通过银行付款方式将150000元转入收款人王某2账户。对有争议的证据和事实，本院认定如下：1、关于被告一是否应当退还原告安全保证金150000元及利息8827.08元，共计158827.08元，以及自2019年4月30日至全部付清之日的利息的问题，原告与被告一签订《两河治理工程框架协议书》约定“被告一承揽的大同市两河治理工程分包给原告,原告进场后先进行挖填土工程。同时约定由被告一负责牵头,由原告与被告三签订施工合同时,由被告一退还原告支付的安全保证金150000元”，同时被告一出具收到原告安全保证金150000元的收款收据。原告未向本院提交证据证明原告与被告三签订施工合同，且被告三辩称被告三与被告二无任何合作关系原告所述的施工事实不存在，故150000元保证金未达到合同约定的退还条件。被告一向本院提供证据录音材料，用以证明原告收取了被告一转交的150000元安全保证金及30000元预付工程款，原告对被告一提供的录音不认可并称该证据中除了王某2之外的另一个人的身份无法确定，这个人不承认收到了150000元保证金他认为这笔钱是工程款，该录音无法证明原告收到被告一给付的150000元安全保证金，但录音中双方对话证明与原告实际结算、管理施工均为被告一王某2，原告向本院提交证据大同市銮鑫骏顺建筑安装有限公司（被告二）出具的证明，被告一向本院提供的证据工程量确认单及各施工班组工程量明细，可证明本案涉案工程已经完工且原告参与施工，安全保证金已经实现其价值应予退还。被告一王某2经被告二授权“以个人名义与施工队签署施工合同、框架协议、居间合同……”，根据我国《中华人民共和国建筑法》的规定，建筑施工首先要求施工单位必须要具备施工资质,目的是为了保证施工的质量、进度、安全等。一方面是因为公司有必要的财力、人力和技术实力，在另一方面是可以承担造成的损失。而个人是根本不具备以上条件的，所以不能签署委托书，即使是存在委托行为，也是损害了建设单位的利益，是无效的委托行为。王某2不是大同市銮鑫骏顺建筑安装有限公司的法定代表人，但负施工队管理、结算等，其身份应为该项目的实际施工人，实际施工人应承担给付欠款的责任，故被告一收取的150000元安全保证金应予退还原告，关于安全保证金利息双方未约定本院不予支持。2、关于三被告是否应当给付原告工程款807840元及利息47539.14元（暂按人民银行同期贷款利率计算，从2018年2月7日起至2019年4月29日），共计855379.14元，以及自2019年4月30日至全部付清之日的利息的问题。（1）关于原告施工工程量的确认：原告向本院提交证据大同市銮鑫骏顺建筑安装有限公司（被告二）出具的证明用以证明原告实际施工量及工程款金额用以证明原告完成的施工量为118800方（内倒土方），但原告未提供证据原件同时证明中写有“以上工程量未和东方园林核量全部根据车数统计”，该证据未对施工量做最终确认，且被告对原告提供的该项证据不予认可，故本院对原告提供的该证据不予采信，被告提供证据工程量确认单及各施工班组工程量明细证明原告审定工程量为88105方（内倒土方），加盖有被告二公章但原告认为应以上报工程量118942方（内倒土方）予以结算，故对原告施工总量双方无法确定。原告提供证据照片，用以证明被告二与大同市伊拉尔胜工程有限公司施工工程单价为6.8元，但该证据为复印件，且被告不予认可，被告提供证据情况说明，用以证明原告施工单价为4.2元，但该证明均为被告二与其他施工人员确认的施工单价不能直接证明本案原告的施工单价。根据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的,由负有举证责任的当事人承担不利后果。”原告向本院提供证据无法证明施工总量及施工单价，双方当事人未对工程做最终结算，故本院对原告要求三被告支付工程款及利息的诉讼请求不予支持，原告对该部分诉讼请求可待收集证据双方预结算后另行起诉。本院认为，被告一王某2作为本案实际施工人，在工程完工后应当退还原告安全保证金150000元，本案工程数量及单价双方无法证明，故本院对原告要求支付工程款及利息的诉讼请求不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国民法通则》第八十八条、《中华人民共和国建筑法》第二十六条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条、第一百四十八条的规定，判决如下：一、被告王某2自本判决生效后十日内给付原告吴某安全保证金150000元；二、驳回原告吴某其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费13927元，由原告吴某负担11485元，由被告王某2负担2442元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于山西省大同市中级人民法院。审 判 长 李学勤人民陪审员 冯晓辉人民陪审员 落海鹰 二〇二〇年一月十三日书 记 员 王晓霞