呼和浩特市中级人民法院民事判决书（2019）内01民初570号原告（被申请人）：戚建明，男，住北京市朝阳区。委托诉讼代理人：王佳琦，北京市京师（呼和浩特）律师事务所律师。委托诉讼代理人：王治国，北京市京师（呼和浩特）律师事务所律师。被告（申请人）：王志江，男，住内蒙古自治区呼和浩特市。委托诉讼代理人：韩成会，北京市中洲律师事务所律师。原告戚建明与被告王志江执行异议之诉一案，本院于2019年8月1日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告戚建明的委托诉讼代理人王佳琦、王治国，被告王志江及其委托诉讼代理人韩成会到庭参加诉讼。本案现已审理终结。戚建明向本院提出诉讼请求：撤销呼和浩特市中级人民法院作出的(2018)内01执异105号执行裁定书,判决不得追加戚建明作为被执行人。事实和理由：1、(2004)呼民初字第53号民事判决中载明的内蒙古圣利现代农业开发有限公司与(2018)内01执异105号执行裁定书中载明的内蒙古圣利现代农业开发有限公司非同一主体。2004年6月27日,呼和浩特市中级人民法院作出的(2004)呼民初字第53号民事判决书，判决：内蒙古圣利现代农业开发有限公司偿还王志江本金人民币650万元及利息。该判决书判决承担责任的主体内蒙古圣利现代农业开发有限公司于2000年12月6日成立,注册资本为人民币205万元,注册资金已通过现金的方式实缴,公司住所地为呼和浩特市战备路交通厅供应站楼,股东分别为孙莉、戚铸军、康孝敏。呼和浩特市中级人民法院于2018年作出的(2018)内01执异105号执行裁定书,裁定追加内蒙古圣利现代农业开发有限公司的股东为被执行人,但呼和浩特市中级人民法院(2018)内01执异105号执行裁定书中载明的内蒙古圣利现代农业开发有限公司与原判决中的内蒙古圣利现代农业开发有限公司非同一主体公司,裁定书中载明内蒙古圣利现代农业开发有限公司于2010年8月23日成立,注册资本为300万元,公司住所地为呼和浩特市赛罕区呼伦贝尔南路东达城市广场商务写字楼**,股东分别为戚建、孙莉、戚铸军,因此判决中载明的内蒙古圣利现代农业开发有限公司与裁定书中载明的内蒙古圣利现代农业开发有限公司从公司注册的内容及形式来看不存在任何关联性,故呼和浩特市中级人民法院(2018)内01执异105号以注册资金不实追加戚建明为被执行人属于追加错误。2、内蒙古中牧实业有限公司股东不存在虚假出资的情形。综上所述，内蒙古中牧实业有限公司、内蒙古圣利现代农业开发有限公司的股东既不存在出资不实的情形,也不存在虚假出资的情形,戚建明为维护自身合法权益,依法向贵院提起诉讼,请求贵院支持戚建明全部诉讼请求。王志江辩称，1、戚建明的起诉已超过起诉期限。应驳回戚建明的诉讼请求。戚建明起诉状的落款时间虽是2019年4月10日，但实际向法庭提交其起诉材料的日期是2019年8月1日，已超过了起诉期限。因为这个裁定是公告送达的，公告在内蒙古法制报发布日期是2019年的1月30日，经过60日即视为送达。如果当事人不服，应该在送达当日起15日之内，提起诉讼，按照这几个时间节点来算，戚建明应该在2019年4月13日之前提起诉讼，但实际上戚建明在2019年8月1日才向法院提起诉讼，已经超过了提起诉讼的期限。2、戚建明诉称2000年成立的公司和2010年成立的公司非同一主体没有事实依据。王志江曾经到工商部门查询内蒙古圣利现代农业开发有限公司的工商档案。工商部门的工商档案显示公司2010年8月20日申请设立。在工商部门查询不到2000年设立的内蒙圣利现代农业开发有限公司的工商档案。如果按照戚建明所说，现在就存在两个内蒙古圣利现代农业开发有限公司，这种情况是违反我们国家的企业名称登记管理规定的。从戚建明提交的证据中未发现有关2000年成立的公司的相关的吊销、注销等相关资料,无法判断2000年的公司跟2010年的公司之间的承接关系。3、根据王志江调取的内蒙古中牧实业有限公司的工商档案资料中相关的股东会议记录、股东会决议、验资报告，都证明内蒙古中牧实业有限公司在2000年和2002年两次增加注册资本，都是内蒙古中牧实业有限公司用自己名下的两块林地的土地使用权进行出资，这两块林地的使用权属于内蒙古中牧实业有限公司，而不属于戚建、戚建明和孙莉三个自然人股东。用不属于股东自己的财产为自己出资，属于虚假出资。同时，两次验资报告都明确载明内蒙古中牧实业有限公司2000年和2002年两次增加注册资本都是用土地来进行出资，而不是用资本公积转增股本的方式进行出资，这就证明，戚建明主张三个股东以资本公积转增股本的方式履行了出资义务，是不成立的。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。根据双方当事人无争议的证据及本院调取的证据，查明事实如下：中国建设银行呼和浩特市车站西街支行（以下简称建行车站支行）与内蒙古圣利现代农业开发有限公司、内蒙古中牧实业有限公司借款抵押担保合同纠纷一案,本院于2004年6月27日作出(2004)呼民初字第53号民事判决，判决：内蒙古圣利现代农业开发有限公司偿还建行车站支行本金人民币650万元及利息；内蒙古中牧实业有限公司承担连带偿还责任。本院于2016年4月14日作出的（2016）内执异59号执行裁定查明：本院作出（2004）呼民初字第53号的民事判决生效后，建行车站支行向本院申请执行。在本院执行中，申请执行人建行车站支行与中国信达资产管理公司呼和浩特办事处签订了《债权转让协议》，并以《债权转让暨催收公告》通知了债务人；中国信达资产管理公司呼和浩特办事处又与中国东方资产管理公司北京办事处签订了《债权转让协议》，并以《债权转让暨催收公告》通知了债务人；中国东方资产管理公司北京办事处与HodokiInvestmentLimited即香港.创建投资亚洲有限公司签订了《债权转让协议》（未能提供债权转让协议文本），并以《债权转让暨催收公告》通知了债务人；HodokiInvestmentLimited即香港.创建投资亚洲有限公司与张冬平签订了《债权转让协议》，并以《债权转让暨催收公告》通知了债务人；张冬平与王志江签订了《债权转让协议》，并以《债权转让暨催收公告》通知了债务人。现王志江向本院申请变更王志江为（2013）呼执字第95号执行案件的申请执行人。本院作出的（2016）内执异59号执行裁定，裁定：变更王志江为（2013）呼执字第95号执行案件的申请执行人。王志江以两被执行人内蒙古中牧实业有限公司、内蒙古圣利现代农业开发有限公司的投资人、股东存在注册资金不实、虚假出资的事实为由，向本院申请追加戚建、孙莉、戚铸军、戚建明为被执行人。本院于2018年6月5日作出（2018）内01执异105号执行裁定，裁定：追加戚建明、戚建、孙莉、戚铸军为本案被执行人。本院以公告方式向戚建明、戚建、孙莉、戚铸军送达（2018）内01执异105号执行裁定，公告刊登在2019年1月30日的内蒙古法制报上。戚建明、戚建、孙莉、戚铸军于2019年4月10日向本院提交起诉状，提起执行异议之诉。戚建明提供的内蒙古圣利现代农业开发有限公司的企业法人营业执照（复印件）显示：内蒙古圣利现代农业开发有限公司成立日期2000年12月6日，注册号1501002002209，住所呼市××路楼，法定代表人孙莉，注册资本205万元，营业期限自2000年12月6日至2010年12月5日，登记机关呼和浩特市工商行政管理局，时间2001年5月9日。戚建明提供的2000年成立的内蒙古圣利现代农业开发有限公司工商档案显示，最初拟设立的公司名称为内蒙古圣利商贸有限公司，公司股东为戚铸军、孙莉、康孝敏，公司章程记载股东出资额为：孙莉100万元（出资方式货币、出资比例49%）、戚铸军50万元（出资方式货币、出资比例24%）、康孝敏55万元（出资方式货币、出资比例27%），注册资本中以实物出资的，实物中须办理过户手续的，公司应当于成立后半年内办理过户手续，并报公司登记机关备案将孙莉与戚建系夫妻关系，戚建、孙莉出具说明声明其愿意将房屋提供给公司使用。内蒙古中证联合会计师事务所于2000年12月4日出具内中证验字[2000]第91号《验资报告》记载：拟设立的内蒙古圣利商贸有限公司经内蒙古工商行政管理局（内蒙古）名称预核内字[2000]第1037号《企业名称预先核准通知书》核准，由孙莉、康孝敏、戚铸军三人共同出资组建，现正申请办理工商登记手续。公司申请的注册资本为人民币205万元整，其中孙莉应出资100万元（出资方式货币资金、出资比例49%）、戚铸军应出资50万元（出资方式货币资金、出资比例24%）、康孝敏应出资55万元（出资方式货币资金、出资比例27%），投资三方合计投入205万元，于2000年12月4日存于商行联信支行临时账户（账号：×××）包括孙莉100万元、康孝敏55万元、戚铸军50万元。根据审验，截至2000年12月4日止，公司已收到其股东投入的资本为人民币205万元整，均为实收资本。与上述投入资本相关的资产总额为人民币205万元，均为货币资金。本报告所验投入资本是截止日的时点数，仅用于工商登记，不作为其他资信证明。三张城市合作银行进账单显示，2000年12月4日，孙莉、康孝敏、戚铸军存入账号×××的账户100万元、55万元、50万元。（内蒙古）名称变核内字[2001]第427号《企业名称变更核准通知书》显示：呼市工商行政管理局送审的内蒙古圣利商贸有限公司企业名称变更登记材料收悉。经审查，核准该企业名称变更为：内蒙古圣利现代农业开发有限公司，以上名称在企业登记主管机关核准变更登记，换发营业执照后生效，落款加盖内蒙古自治区工商行政管理局相关印章。戚建明提供的另一份内蒙古圣利现代农业开发有限公司的企业法人营业执照（副本）显示：内蒙古圣利现代农业开发有限公司成立日期2010年8月23日，注册号150105000043804新发，赛罕区呼伦贝尔南路东达城市××室，法定代表人戚建，注册资本300万元，实收资本60万元（余额缴付时间2012年8月19日），营业期限自2010年8月23日至2030年8月22日，登记机关呼和浩特市工商行政管理局赛罕区分局。2010年成立的内蒙古圣利现代农业开发有限公司工商登记显示,公司于2010年8月20日申请设立,公司股东（发起人）为戚建、孙莉、戚铸军,注册资本300万元,实收资本60万元，戚建认缴270万元（实缴54万元）、孙莉认缴15万元（实缴3万元）、戚铸军认缴15万元（实缴3万元）。公司章程规定，注册资本可分两期缴清,第一期在2010年8月20日前缴足；第二期在2012年8月19日前缴足。呼和浩特市靖祥联合会计师事务所于2010年8月20日出具呼靖祥验字[2010]第467号《内蒙古圣利现代农业开发有限公司验资报告》显示,截至2010年8月20日日止，公司（筹）已收到全体股东首次缴纳的注册资本60万元，实收资本60万元。2010年8月20日，公司股东会决议记载，全体股东一致同意设立“内蒙古圣利现代农业开发有限公司”；选举戚建为公司法定代表人（执行董事）兼经理；选举孙莉为公司监事。内蒙古中牧实业有限公司工商登记显示,公司设立登记申请书记载公司名称为内蒙古中牧实业有限公司，法定代表人康孝敏，注册资本40万元，公司董事会成员、经理、监事会成员记载：康孝敏（董事长）、戚建明（董事）、孙莉（董事）、戚建军（监事）。公司章程记载：公司注册资本40万元，股东姓名、出资方式、出资额为：康孝敏，出资方式投入股资，出资额20万元；戚建明，出资方式投入股资，出资额15万元；孙莉，出资方式投入股资，出资额5万元。孙莉于1996年2月10日出具声明书，声明其愿将本人现有产权房做为公司办公用房。呼和浩特市会计师事务所于1996年4月3日出具（1996）呼会所验字第56号《验证企业资产报告书》记载，内蒙古中牧实业有限公司申请的注册资本为人民币40万元，截至1996年4月4日止，公司收到其股东投入的资本40万元，其中实收资本40万元，与上述投入资本相关的资产总额为40万元，其中实物资产40万元。分公司设立登记申请书记载分公司名称为内蒙古中牧实业有限公司农牧场，负责人为戚铸军。呼市郊区章盖营乡什不斜气村民委员会（甲方）与齐健先生（乙方）签订《长期租赁土地协议书》约定，甲方提供本村产权的土地1000亩-1200亩交于乙方使用，期限为30年。有偿使用土地租金为20万元，1个月内交清，互不拖欠。该土地位于：西起新华农场东墙（大什拉渠），东到小什拉渠，北起河沿，南至南河沟。落款甲方有村委会印章和代表签字，乙方有康孝敏、戚建签字，落款时间为1995年12月26日。内蒙古中牧实业有限公司企业法人营业执照（2000年4月18日登记）显示，住所呼和浩特市金川开发区，法定代表人戚建，注册资本40万元，成立日期1996年4月16日。内蒙古中牧实业有限公司企业法人营业执照（2001年3月21日登记）显示，住所呼和浩特市金川开发区，法定代表人戚建，注册资本400万元，成立日期1996年4月16日。2000年11月1日，内蒙古中牧实业有限公司股东会决议：决定在现注册资本40万元的基础上增资360万元，使公司注册资本为400万元，股东孙莉、戚建明、戚建落款签字。2000年11月7日，内蒙古中正联合会计师事务所出具内中证验字[2000]49号《验资报告》记载，根据审验，截至2000年10月31日止，该公司增加投入资本360万元，变更后的投入资本总额为400万元，均为实收资本。变更验资事项说明中记载，增加的360万元投入资本是以土左旗沙尔沁林场1485亩林地作为出资。变更前后资产、负债和所有者权益对照表记载，截止2000年10月31日，流动资产变更前余额40万元，变更后余额40万元，无形及其他资产变更后360万元，实收资本变更前余额40万元，变更后余额400万元。2000年11月8日,内蒙古中牧实业有限公司股东会决议：同意将股东康孝敏所持股份20万元全部转让给法定人戚建。同日，康孝敏和戚建签订《股份转让协议书》。2000年11月8日，戚建明、戚建、孙莉签订《扩股、增加注册资金协议书》约定，增加注册资本360万元,共计400万元整；以公司现土地作为增资资本（以土地部门评估报告为基准）；戚建明注册资金180万元,占比例50%，戚建注册资金135万元,占比例37.5%，孙莉注册资金45万元,占比例12.5%。2000年11月8日，戚建明、戚建、孙莉签订《资产分割协议书》约定，公司以土左旗沙尔沁林场1485亩林地作为出资，折合360万元整；戚建明用地742.50亩，折合金额180万元，戚建用地578.44亩，折合金额135万元，孙莉用地164.06亩，折合金额45万元。宗地草图显示：戚建明用地742.50亩，折合金额180万元，戚建用地578.44亩，折合金额135万元，孙莉用地164.06亩，折合金额45万元。宗地草图上加盖了土默特左旗沙尔沁林场印章、土默特左旗沙尔沁乡沙尔沁村民委员会和一间房村民委员会印章。土左旗沙尔沁林场1485亩林地于2000年8月3日办理了国有土地使用证，土地使用者为内蒙古中牧实业有限公司，批准使用期限为30年，土地总面积1485亩。2002年3月4日，内蒙古光明会计师事务所有限责任公司出具内会所验字[2002]第4号《验资报告》记载，公司申请增加注册资本为3628万元，由戚建、戚建明、孙莉于2002年2月20日之前缴足，变更后的注册资本为4028万元。经审验，截至2002年2月20日止，公司已收到戚建、戚建明和孙莉缴纳的新增注册资本3628万元。各股东以无形资产（土地使用权）出资3628万元。截至2002年2月20日止，变更后的累计注册资本实收金额为4028万元。附件2验资事项说明记载，戚建、戚建明、孙莉于2002年2月20日分别投入无形资产-土地使用权449万元、3027万元和152万元。土默特左旗地产评估中心对全体股东出资的无效资产进行了评估，出具了土左土评字（2001）50号地产评估报告，评估价值为39880198元，股东确认的价值为39880198元。2002年3月6日内蒙古中牧实业有限公司关于公司增资的股东会决议记载，经全体股东会议研究，决定将公司的原注册资金400万元增加到4028万元。各股东出资额如下：戚建原出资155万元，本次增加投入449万元；戚建明原出资195万元，本次增加投入3027万元，孙莉原出资50万元，本次增加投入152万元。同日，内蒙古中牧实业有限公司关于公司章程修正案的股东会决议记载，将公司章程第二条经营范围进行修正；将公司章程第三条注册资金进行修正，修正后为4028万元；将公司章程第九条的法定代表人进行修正，修正后的法人为戚建明；将公司章程第十条经营期限进行修正，从2001年3月20日起延长至2051年3月20日止。2003年6月3日内蒙古中牧实业有限公司向呼和浩特市工商局申请变更公司住所，由金川开发区变更为沙尔沁乡色令板村中牧公司牧场。内蒙古光明会计师事务所有限责任公司于2003年5月25日作出内会所验字（2003）第23号《验资报告》载明，贵公司申请变更投资方式登记的注册资本为242820元，系原投资人孙莉由建筑面积121.41平方米的砖混结构的二层楼房投资变更为货币资金投资，该货币资金于2003年6月25日之前缴足。审验结果：截至2003年6月25日止，公司（筹）收到孙莉缴存的注册资本合计242820元整。2012年11月20日内蒙古中牧实业有限公司股东会决议一致同意变更公司经营范围。2019年1月2日，内蒙古中牧实业有限公司股东会决议载明，免去孙青公司监事职务，选举戚建担任公司监事职务；将孙青持有的公司202万股权无偿转让给戚铸军；免去戚建公司法人（执行董事）职务，选举戚铸军担任公司法定代表人（执行董事）职务；股权转让后公司股东姓名、出资方式及出资额如下：戚建604万元（15%）、戚建明3222万元（80%）、戚铸军202万元（5%），合计4028万元；废止旧章程，启用新章程。2019年1与8日内蒙古中牧实业有限公司股东会决议载明：免去戚建明公司经理职务，选举张埃厚担任公司经理职务；戚建明将其持有的公司3222万元股权无偿转让给张埃厚；戚建将其持有的公司604万元股权中的524万元的股权无偿转让给张埃厚；戚铸军将其持有的公司202万元股权中的122万元的股权无偿转让给张埃厚；股权转让后，公司股东的项目、出资方式及出资额如下：戚建80万元（2%）、张埃厚3868万元（96%）、戚铸军80万元（2%），合计4028万元；同意章程修正案。本院认为，本案的争议焦点为：戚建明提出撤销本院作出的(2018)内01执异105号执行裁定,判决不得追加戚建明作为被执行人的诉讼主张是否成立。《最高人民法院关于适用的解释》第九十条规定：当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。《最高人民法院关于民事执行中变更、追加当事人若干问题的规定》第三十二条规定：被申请人或申请人对执行法院依据本规定第十四条第二款、第十七条至第二十一条规定作出的变更、追加裁定或驳回申请裁定不服的，可以自裁定书送达之日起十五日内，向执行法院提起执行异议之诉。被申请人提起执行异议之诉的，以申请人为被告。申请人提起执行异议之诉的，以被申请人为被告。第三十三条规定：被申请人提起的执行异议之诉，人民法院经审理，按照下列情形分别处理：（一）理由成立的，判决不得变更、追加被申请人为被执行人或者判决变更责任范围；（二）理由不成立的，判决驳回诉讼请求。本院于2018年6月5日作出（2018）内01执异105号执行裁定，依据《最高人民法院关于民事执行中变更、追加当事人若干问题的规定》第十七条“作为被执行人的企业法人，财产不足以清偿生效法律文书确定的债务，申请执行人申请变更、追加未缴纳或未足额缴纳出资的股东、出资人或依公司法规定对该出资承担连带责任的发起人为被执行人，在尚未缴纳出资的范围内依法承担责任，人民法院应予支持”的规定，裁定：追加戚建明、戚建、孙莉、戚铸军为本案被执行人。根据本院查明的事实，(2004)呼民初字第53号民事判决中载明的内蒙古圣利现代农业开发有限公司成立时间为2000年12月6日，注册号1501002002209；(2018)内01执异105号执行裁定中载明内蒙古圣利现代农业开发有限公司成立日期2010年8月23日，注册号150105000043804新发，两个内蒙古圣利现代农业开发有限公司尽管名称一致，但非同一公司。而2000年成立的内蒙古圣利现代农业开发有限公司工商档案中的内中证验字[2000]第91号《验资报告》显示：截至2000年12月4日止，公司已收到其股东投入的资本为人民币205万元整，均为实收资本。与上述投入资本相关的资产总额为人民币205万元，均为货币资金。2000年成立的内蒙古圣利现代农业开发有限公司的股东、出资人不存在未缴纳或未足额缴纳出资的情形。根据本院查明的事实，内蒙古中牧实业有限公司最初成立时的注册资本为40万元。根据（1996）呼会所验字第56号《验证企业资产报告书》记载，截至1996年4月4日止，公司收到其股东投入的资本40万元。内蒙古中牧实业有限公司于2000年、2002年分别增加投入资本360万元、3628万元，确实均是以土左旗沙尔沁林场1485亩林地作为出资，土左旗沙尔沁林场1485亩林地于2000年8月3日办理了国有土地使用证，土地使用者确为内蒙古中牧实业有限公司。但是，内蒙古中牧实业有限公司这两次以同一块土地的土地使用权作为增加投入的资本是经过公司股东会决议、专业的会计师事务所进行验资、向工商部门提交申请变更的手续等一系列行为完成的。在此过程中，不论是专业的会计师事务所，还是工商机构，对内蒙古中牧实业有限公司这两次以同一块土地的土地使用权作为增加投入的资本的事实是知晓的，内蒙古中牧实业有限公司在增资过程中并未隐瞒这一事实，最终这两次增资行为均是通过专业会计师事务所验资审核和工商机构的变更审核完成的，这说明内蒙古中牧实业有限公司这两次以同一块土地的土地使用权作为增加投入的资本并未违反当时法律、法规的禁止性规定。内蒙古中牧实业有限公司股东不存在虚假出资的情形。关于王志江主张戚建明的起诉已超过起诉期限的问题。本院以公告方式向戚建明、戚建、孙莉、戚铸军送达（2018）内01执异105号执行裁定，公告刊登在2019年1月30日的内蒙古法制报上。戚建明、戚建、孙莉、戚铸军于2019年4月10日（本院诉讼材料收据及预交案件受理费通知书落款日期）向本院递交起诉状，提起执行异议之诉，故其起诉并未超过起诉期限。综上所述，内蒙古中牧实业有限公司、2000年成立的内蒙古圣利现代农业开发有限公司的股东既不存在出资不实的情形,也不存在虚假出资的情形,戚建明的诉讼请求成立。依照《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条、《最高人民法院关于民事执行中变更、追加当事人若干问题的规定》第三十二条、第三十三条规定,判决如下：不得追加戚建明为被执行人。案件受理费100元（已由戚建明预交），由王志江负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于内蒙古自治区高级人民法院。本院（2018）内01执异105号执行裁定于本判决生效时自动失效。审判长 戴玉英审判员 鄂晓红审判员 姜 怡 二〇二〇年一月九日书记员 白 杨