广西壮族自治区南宁市兴宁区人民法院 刑 事 判 决 书 （2019）桂0102刑初486号 公诉机关南宁市兴宁区人民检察院。 被告人陈某，男，1993年2月12日出生于福建省连江县，汉族，初中文化，广西耀发建设投资有限公司员工，户籍地福建省连江县。因涉嫌犯传播淫秽物品牟利罪，于2019年7月15日被刑事拘留，同年7月30日被逮捕。现羁押于南宁市第一看守所。 辩护人谢增彬，广西广来律师事务所律师。 辩护人朱莉莉，广西广来律师事务所实习律师。 南宁市兴宁区人民检察院以南市兴检刑诉［2019］460号起诉书指控被告人陈某犯贩卖、传播淫秽物品牟利罪，于2019年12月2日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，适用简易程序，公开开庭审理了本案。南宁市兴宁区人民检察院指派检察员覃江武出庭支持公诉，被告人陈某及其辩护人谢增彬、朱莉莉到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 南宁市兴宁区人民检察院指控：2018年6月2日至2018年7月28日期间，被告人陈某以牟利为目的，在南宁市兴宁区内，利用在色情网站下载的1000部淫秽视频和20000张淫秽图片（经鉴定，全部属于淫秽物品），通过即时通信软件ＱＱ建立“浪客ＶＩＰ群”，并以入群需交纳人民币10至50元的入群费的标准吸收94名群成员，在该群发布了200多部淫秽视频及淫秽图片。还通过ＱＱ向135名ＱＱ好友收费发送淫秽视频，共获利约2000多元人民币。 为证实上述事实，公诉机关向法庭出示或宣读了相关书证、证人证言、被告人供述和辩解、鉴定意见、检查笔录、提取笔录、辨认笔录、指认照片等证据予以证实。公诉机关认为，被告人陈某以牟利为目的，贩卖、传播淫秽视频，情节严重，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第三百六十三条第一款之规定，应当以贩卖、传播淫秽物品牟利罪追究其刑事责任。根据《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百七十六条之规定，提请本院依法判处。 被告人陈某及其辩护人对公诉机关指控的罪名均无异议。被告人陈某对公诉机关指控的基本事实无异议，对于指控其发布了淫秽视频的数量和发送淫秽视频给ＱＱ好友的人数有异议，认为其只单独发送给ＱＱ好友十几部视频，在ＱＱ群里也只发布了七十几部视频，135名ＱＱ好友是包括了94名群成员。其辩护人提出以下辩护意见：1.起诉书指控陈某贩卖、传播淫秽物品达情节严重的事实不清、证据不足。现有证据无法认定陈某传播200多部淫秽视频及淫秽图片，也无法认定向135名ＱＱ好友收费并发送淫秽视频。在“浪客ＶＩＰ群”中上传文件均为压缩文件，侦查机关并未对压缩文件及ＱＱ消息中的视频是否为淫秽视频或淫秽图片进行鉴定。根据被告人供述，群成员中有部分是熟人，并未收取入群费用。2.被告人陈某电脑、手机、硬盘中自行收藏的淫秽视频及淫秽图片，不应当进行评价，不应当认定为加重情节。现有证据无法证明陈某将自行收藏的该部分淫秽视频及图片进行传播及贩卖，单纯收藏行为不违反刑法第三百六十三条、三百六十四条规定。3.被告人陈某具有法定、酌定的从轻、减轻处罚情节。被告人归案后积极配合侦查机关查明事实，如实交代犯罪事实，认罪态度好；被告人自愿认罪认罚；被告人系初犯、偶犯，传播淫秽视频数量和获利金额较少，经营时间短，主观恶性及社会危害性相对较轻。建议对其从轻处罚。 经审理查明：2018年6月2日至2018年7月27日期间，被告人陈某以牟利为目的，在南宁市兴宁区内，利用在色情网站下载的1000部淫秽视频和20000张淫秽图片（经鉴定，全部属于淫秽物品），通过即时通信软件ＱＱ建立“浪客ＶＩＰ群”，并以入群需交纳人民币10至50元的入群费的标准吸收94名群成员（包含有未成年人），在该群发布淫秽视频及淫秽图片，还单独通过ＱＱ向135名包含有“浪客ＶＩＰ群”成员在内的ＱＱ好友收费发送淫秽视频，共贩卖、传播淫秽视频200多部。2018年7月27日，公安机关查获该窝点，并扣押犯罪所用电脑显示器、电脑主机、苹果手机及移动硬盘。被告人陈某于2019年7月15日被公安机关抓获。 上述事实有受案登记表、立案决定书、户籍证明、抓获经过、检查笔录、提取笔录、证据保全决定书、证据保全清单、扣押决定书、扣押笔录、扣押清单、电子证据检查工作记录、提取电子证据清单、封存电子证据清单、手机截图照片，证人乐某某的证言、被告人陈某的供述与辩解、淫秽物品审查鉴定书、鉴定意见通知书、提取电子证据清单、勘验检查照片记录表、原始证据使用记录、辨认笔录及照片、辨认现场笔录及指认现场照片等证据所证实,足以认定。 本院认为，被告人陈某以牟利为目的，利用即时通信软件贩卖、传播淫秽视频达200多部，情节严重，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第三百六十三第一款之规定，构成贩卖、传播淫秽物品牟利罪。公诉机关指控被告人陈某犯贩卖、传播淫秽物品牟利罪，事实清楚，证据确实、充分，指控的罪名成立。关于被告人陈某贩卖、传播淫秽视频的数量和人数的问题，经查，被告人陈某被查获后在公安机关所作的陈述、供述均稳定地供述了其每天除了在“浪客ＶＩＰ群”发布淫秽视频外，如果有人另外缴费的，其会单独再发给他们淫秽视频，这些淫秽视频被压缩成压缩包，文件后缀是“ＺＩＰ”,文件名有时以数字命名，有时以“浪客每日推荐”或“浪客推荐”命名。经过被告人辨认，其稳定地供述了其通过这两种方式共贩卖、发布了200多部视频，单独收费并发送淫秽视频给135名ＱＱ好友，被告人的供述与从其手机上提取的电子数据、经其辨认的手机截图照片等证据能相互印证，证实公诉机关指控被告人陈某通过即时通信软件ＱＱ贩卖、传播的淫秽视频数量达200多部，单独发送给ＱＱ好友人数达135人，事实清楚，证据确实充分。被告人陈某及其辩护人对其贩卖、传播淫秽视频的数量和人数所提出的异议与事实不符，本院不予采纳。关于辩护人提出无法证明陈某将自行收藏的该部分淫秽视频及图片进行传播及贩卖的问题，被告人陈某在公安机关的陈述、供述均明确供述其贩卖、传播的淫秽视频、图片均来自其从网上下载并收藏在其电脑的1000部淫秽视频和20000淫秽图片，经过提取和鉴定，该部分视频和图片确属淫秽物品，该事实有被告人供述、检查笔录、提取笔录、电子证据检查笔录、淫秽物品审查鉴定书等证据予以证实，故辩护人该辩护意见不能成立，本院不予采纳。关于辩护人提出群成员中有部分是熟人、并未收取入群费用的问题，经查，根据被告人供述，其建立“浪客ＶＩＰ群”的目的，就是在群内发布淫秽视频或图片吸引群成员单独向其购买，无论群成员是以何种方式入群，是否交纳入群费用，均不能掩盖其发布、传播淫秽视频是为了牟利，故对辩护人该辩护意见，本院不予采纳。经查，“浪客ＶＩＰ群”成员中有未成年人，被告人陈某向不满十八周岁的未成年人传播淫秽视频，应从重处罚。被告人陈某归案后如实供述其罪行，有坦白情节，并认罪认罚，可从轻处罚。对其辩护人提出其有坦白情节并认罪认罚的意见，本院予以采纳。综上所述，根据被告人犯罪的事实、性质、情节以及对社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第三百六十三条第一款、第六十七条第三款、第五十二条、第六十四条、《最高人民法院、最高人民检察院关于办理利用互联网、移动通讯终端、声讯台制作、复制、出版、贩卖、传播淫秽电子信息刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条第一款第（一）项、第二款、第二条、第六条之规定，判决如下： 一、被告人陈某犯贩卖、传播淫秽物品牟利罪，判处有期徒刑三年三个月，并处罚金人民币五千元。 (刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年7月15日起至2022年10月14日止。罚金于判决生效后十日内向本院缴纳，期满不缴纳的强制缴纳。) 二、公安机关依法扣押的作案工具电脑显示屏一台、电脑主机一台、移动硬盘一台、苹果手机一部予以没收。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向南宁市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本一份。 审 判 长  黄**莹 人民陪审员  朱卫红 人民陪审员  冯桂琼 二〇二〇年一月十二日 书 记 员  杨懿力 附：法律条文 《中华人民共和国刑法》 第三百六十三条第一款以牟利为目的，制作、复制、出版、贩卖、传播淫秽物品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；情节特别严重的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。 第六十七条第三款犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。 第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。 第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。 《最高人民法院、最高人民检察院关于办理利用互联网、移动通讯终端、声讯台制作、复制、出版、贩卖、传播淫秽电子信息刑事案件具体应用法律若干问题的解释》 第一条以牟利为目的，利用互联网、移动通讯终端制作、复制、出版、贩卖、传播淫秽电子信息，具有下列情形之一的，依照刑法第三百六十三条第一款的规定，以制作、复制、出版、贩卖、传播淫秽物品牟利罪定罪处罚： （一）制作、复制、出版、贩卖、传播淫秽电影、表演、动画等视频文件二十个以上的； （二）制作、复制、出版、贩卖、传播淫秽音频文件一百个以上的； （三）制作、复制、出版、贩卖、传播淫秽电子刊物、图片、文章、短信息等二百件以上的； （四）制作、复制、出版、贩卖、传播的淫秽电子信息，实际被点击数达到一万次以上的； （五）以会员制方式出版、贩卖、传播淫秽电子信息，注册会员达二百人以上的； （六）利用淫秽电子信息收取广告费、会员注册费或者其他费用，违法所得一万元以上的； （七）数量或者数额虽未达到第（一）项至第（六）项规定标准，但分别达到其中两项以上标准一半以上的； （八）造成严重后果的。 利用聊天室、论坛、即时通信软件、电子邮件等方式，实施第一款规定行为的，依照刑法第三百六十三条第一款的规定，以制作、复制、出版、贩卖、传播淫秽物品牟利罪定罪处罚。 第二条实施第一条规定的行为，数量或者数额达到第一条第一款第（一）项至第（六）项规定标准五倍以上的，应当认定为刑法第三百六十三条第一款规定的“情节严重”；达到规定标准二十五倍以上的，应当认定为“情节特别严重”。 第六条实施本解释前五条规定的犯罪，具有下列情形之一的，依照刑法第三百六十三条第一款、第三百六十四条第一款的规定从重处罚： （一）制作、复制、出版、贩卖、传播具体描绘不满十八周岁未成年人性行为的淫秽电子信息的； （二）明知是具体描绘不满十八周岁的未成年人性行为的淫秽电子信息而在自己所有、管理或者使用的网站或者网页上提供直接链接的； （三）向不满十八周岁的未成年人贩卖、传播淫秽电子信息和语音信息的； （四）通过使用破坏性程序、恶意代码修改用户计算机设置等方法，强制用户访问、下载淫秽电子信息的。