福建省厦门市湖里区人民法院 民 事 判 决 书 （2019）闽0206民初4734号 原告：优传（厦门）供应链集团有限公司，住所地福建省厦门现代物流园区象屿路厦门国际航运中心**207之一。 法定代表人：宁晓晖，该公司董事长。 委托诉讼代理人：卓茂考、周春兰，福建滨南律师事务所律师。 被告：郑晓辉，男，1986年1月24日出生，汉族，住山西省交城县。 委托诉讼代理人：陈海泉，福建卓法律师事务所律师。 原告优传（厦门）供应链集团有限公司（以下简称优传集团公司）与被告郑晓辉劳动争议一案，本院于2019年4月4日立案后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告优传集团公司的委托诉讼代理人卓茂考、周春兰,被告郑晓辉的委托诉讼代理人陈海泉到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告向本院提出诉讼请求：1.请求判决被告郑晓辉立即停止经营与原告有竞争关系的同类业务或在有竞争关系的其他单位任职；2.请求判决被告向原告支付违约金10万元；3.请求判决被告向原告支付经济损失100万元。事实与理由：2014年10月原告与被告建立劳动关系，原告将其派驻至太原优传电子商务有限公司（以下简称太原优传公司）任职，负责太原优传公司的全面事务，包括但不限于公司业务、人事、公章、货物管理、原始凭证、交易单据及合同等事务。2016年1月22日，双方签订的《经营业绩责任协议》更是明确约定了被告系原告委派为原告下属太原优传公司的总经理，负责相应公司的经营管理，被告按原告公司规章制度中规定的相应岗位职责履行相应的职权。2016年1月22日，被告向原告出具了《优传集团高管诚信经营管理承诺书》，并于同日与原告签订了《竞业禁止合同》，约定了被告知悉原告商业秘密的范围并予以保密的保密条款、竞业禁止的具体内容及违约责任。《竞业禁止合同》第二条违约责任，约定被告不履行或违反协议规定的义务应当承担违约责任，承担违约金10万元，因被告违约行为所获得的收益应当返还原告并赔偿原告的其他损失，并约定损失赔偿的计算方法。被告却在任职期间成立了与原告相竞争的公司，利用在原告处任职取得的商业秘密私下经营该公司，违反了合同约定，严重损害原告的利益。 被告辩称，1.被告与原告没有劳动合同关系，原告提出劳动争议的诉讼主体不适格。2014年10月29日至2017年8月期间太原优传公司聘用被告，被告担任销售员。太原优传公司是有限责任公司，是独立核算的企业法人。原告从未聘用被告，双方不存在劳动合同关系。2016年1月22日，被告向原告出具的《优传集团高管诚信经营管理承诺书》、《竞业禁止合同》无效，被告没有向原告承担竞业限制的法定义务。原告也从未向被告支付竞业限制经济补偿金。退一步讲，即使认定被告与原告有劳动合同关系，2017年8月被告离开太原优传公司至原告提起劳动仲裁时已超过一年的仲裁时效，也应当驳回原告的诉讼请求。综上，原告与被告没有劳动合同关系，原告对被告提出劳动争议诉讼主体不适格，应当驳回原告诉讼请求。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了质证。当事人没有异议的证据，本院依法予以确认并在卷佐证。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院经审理认定事实如下： 一、原告原名称为“厦门优传供应链有限公司”，于2019年9月3日变更为现名称。 二、案外人太原优传公司系原告的全资子公司。被告与太原优传公司签订《劳动合同》，约定合同期限自2014年10月29日至2017年10月28日，被告从事销售岗位工作。被告的劳动报酬由太原优传公司支付，社会保险费由太原优传公司代扣代缴。 三、2016年1月22日，原告与被告签订《经营业绩责任协议（2016年）》，约定原告委派被告到原告下属太原优传公司任职，负责相应公司的经营管理，并按照原告规章制度中规定的相应岗位职责履行相应的职权，被告接受该职位并愿意承担相应的责任和义务。该协议中还约定了经营业绩目标、薪酬结构、考核标准等事项。同日，原告在《优传集团高管诚信经营管理承诺书》中签字，确认“本人郑晓辉于2016年1月22日起由厦门优传委任为的全面事务（包括……）的负责人”。 四、2016年1月22日，原告与被告签订《竞业禁止合同》。合同第一条约定未经原告书面同意，被告在职期间及离职后两年内不得在与原告经营方向或范围相同或相近似或相竞争的企、事业单位任职或参与经营、管理；被告离职后两年内原告按月支付被告2000元的竞业禁止补偿金。合同第二条约定若被告不履行或违反合同第一条约定的义务，应当承担违约责任，违约金的最低数额为10万元，且被告因违约行为获得的收益应还原告，并赔偿原告的其他损失；损失赔偿额为原告因被告的违约行为所受的所有经济损失，若损失难以计算，则损失赔偿额为被告因违约行为获得的全部利润。 五、2017年3月6日，被告独资成立太原泽沃电子商务有限公司。该公司的经营范围与原告的经营范围有相同或相似之处。 六、原告于2019年1月10日向厦门市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，要求被告立即停止经营与原告有竞争关系的同类业务或在有竞争关系的其他单位任职、向原告支付违约金10万元、向原告支付经济损失100万元。厦门市劳动人事争议仲裁委员会作出厦劳仲案[2019]0517号裁决书，裁决驳回原告的所有仲裁请求。 本院认为，原告与太原优传公司系关联企业，原告与被告签订的《经营业绩责任协议》中明确约定原告委派被告至太原优传公司任职，被告需遵守原告的规章制度要求，并约定了薪酬计算方式等，该约定内容符合劳动关系项下双方的权利义务特征，应认定原告与太原优传公司对被告构成混同用工，即原告与被告存在劳动关系。被告抗辩称原告主体不适格，缺乏依据，本院不予采纳。根据《中华人民共和国劳动合同法》第二十三条规定，对负有保密义务的劳动者，用人单位可以在劳动合同或者保密协议中与劳动者约定竞业限制条款，并约定在解除或者终止劳动合同后，在竞业限制期限内按月给予劳动者经济补偿；劳动者违反竞业限制约定的，应当按照约定向用人单位支付违约金。原告与被告签订《竞业禁止合同》，约定了被告应承担的竞业限制义务，被告在职期间投资成立与原告经营范围相同或相似的企业，该行为违反了竞业限制约定，被告应当承担违约责任。原告请求被告支付违约金10万元符合合同约定，与法不悖，本院依法予以支持。被告提出了时效抗辩，但是原告对被告有合理的信赖，被告要求从2017年8月其离职开始计算时效期间缺乏依据，本院依法不予采纳。另外，原告请求被告赔偿损失100万元，然其并无证据证明被告违反竞业限制义务的行为给其造成的实际损失本院依法不予支持。2017年8月被告离职至今已逾两年，超过了约定的竞业限制期间，原告要求被告继续履行竞业限制义务，缺乏依据，本院亦不予支持。综上，依照《中华人民共和国劳动合同法》第二十三条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款规定，判决如下： 一、被告郑晓辉应于本判决生效之日起十日内向原告优传（厦门）供应链集团有限公司支付违反竞业限制义务的违约金10万元。 二、驳回原告优传（厦门）供应链集团有限公司的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 本案案件受理费5元，由被告郑晓辉负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于福建省厦门市中级人民法院。 审 判 员 李艳斐 二〇二〇年一月十七日 代书记员 陈 静 附页： 本案适用的法律条文： 《中华人民共和国劳动合同法》 第二十三条用人单位与劳动者可以在劳动合同中约定保守用人单位的商业秘密和与知识产权相关的保密事项。 对负有保密义务的劳动者，用人单位可以在劳动合同或者保密协议中与劳动者约定竞业限制条款，并约定在解除或者终止劳动合同后，在竞业限制期限内按月给予劳动者经济补偿。劳动者违反竞业限制约定的，应当按照约定向用人单位支付违约金。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。 当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。 人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。 本案执行申请提示： 《中华人民共和国民事诉讼法》 第二百三十九条申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。 前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。