贵州省遵义市红花岗区人民法院 民 事 判 决 书 （2019）黔0302民初11776号 原告：陈阳，男，1986年10月12日出生，汉族，贵州省遵义市人，住遵义市红花岗区。 委托诉讼代理人：刘永杰，贵州牧心律师事务所律师。 被告：河南欣德源建设工程有限公司，住所地河南省开封市顺河区宋门关大街36号，统一社会信用代码91410200796766924H。 法定代表人：夏宏林，董事长。 委托诉讼代理人：杨永，贵州于道律师事务所律师。 被告：遵义市新区开发投资有限责任公司，住所地遵义市新蒲新区镇，统一社会信用代码915203006884303231。 负责人：王大江，董事长。 委托诉讼代理人：李正梅，北京盈科（贵阳）律师事务所律师。 委托诉讼代理人：刘红泽，公司员工。 原告陈阳与被告河南欣德源建设工程有限公司（以下简称欣德源公司）、遵义市新区开发投资有限责任公司（以下简称开投公司）建设工程施工合同纠纷一案，本院于2019年11月5日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告陈阳及其委托诉讼代理人刘永杰，被告欣德源公司的委托诉讼代理人杨永，被告开投公司的委托诉讼代理人李正梅、刘红泽到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告陈阳向本院提出诉讼请求：一、判令二被告立即支付原告工程款1,898,506.93元及违约金75,970.13元；二、诉讼费由被告承担。事实和理由：原告在被告欣德源公司承接的被告开投公司发包的遵义师范学院附属实验学校项目工程中承包室外附属工程（道路和堆坡等）。原告与欣德源公司于2017年6月7日签订了《道路和堆坡合同》，后因需要原告方完成的项目增加，且需确定单价，故于2018年2月10日签订了《道路和堆坡合同》，对合同项下各施工范围项目和单价进行了确定，并约定按进度节点方式付款，交工验收后付款至97%，3%质保金交工一年后支付，违约金为合同总价的2%。合同签订后，原告按约施工，并在合同约定的竣工日前完成施工，根据工程量及单价计算，被告应付工程款为3,798,506.93元（注：不包含堆坡、交通标线、混凝土、清表、挖机台版、校园内部转运等部分，前述虽有计量，但尚未确定单价）。但至今，被告仅支付了原告工程款共计190万元，尚余1,898,506.93元未支付，原告遂具状诉讼，请求人民法院依法支持原告的诉请。 被告欣德源公司提出如下答辩意见：一、原告所做工程未经我公司验收，工程量无法确定；二、其将部分工程转包给其他人施工，原告诉状中1,898,506.93元没有计算依据；三、其受被告开投公司副总的胁迫的下与原告签订第二份合同，第二份合同应当无效。 被告开投公司提出如下答辩意见：一、原告与我公司无合同关系，且与欣德源公司也没有分包合同关系，项目部与其签订的分包合同是无效的，要求我公司共同承担支付工程款的事实无法律依据；二、即使原告有证据证明其是该工程实际施工人的情况下，我公司也仅在欠付欣德源公司工程款范围内承担补充责任，而不是共同责任；三、该工程未经竣工验收，审计结算达不到支付条件。 本院认定事实如下：2016年6月8日，被告开投公司与被告欣德源公司签订了建设工程施工合同，约定开投公司将遵义师范学院附属实验学校建设项目承包给被告欣德源公司承建，工期730天。2017年6月7日，被告欣德源公司与原告签订了《道路堆坡合同》，将遵义师范学院附属实验学校室外道路、堆坡工程分包给原告，该合同约定了原告承包单价为：土石方开挖12元/立方米（一千米内转运）、石方机械破碎45元/立方米（不含转运）、回填碾压5元/立方米（不含材料）、沥青面摊铺10.5元/㎝．㎡（含材料和运输）；开工日期为2017年6月7日，竣工时间为2017年8月20日；工程款结算方式为原告向被告欣德源公司项目部报工程进度款，得到项目部相关人员签字认可后，才能进行工程款拨付，根据工程特点及被告欣德源公司付款节点，每项完成后支付工程款进度为80%，交工验收后付款至97%，3%为质保金一年后付清；因被告欣德源公司原因不能履行合同规定的义务，被告欣德源公司应承担给原告所造成的经济损失及违约责任，其违约金是班组合同总价款的2%。该合同签订后，原告组织班组人员进行了施工。在原告施工期间，遵义师范学院附属实验学校建设项目为确保2017年9月1日新生能入住，被告开投公司与被告欣德源公司要求原告对没有合同约定的工程先行施工，后进行结算，后原告按照约定进行施工。2017年9月1日遵义师范学院附属实验学校开学并投入使用至今。 2018年2月10日，原告与被告欣德源公司在被告开投公司的组织下对合同没有约定的事项进行补充，并重新签订了一份《道路和堆坡合同》，在原合同的基础上增加约定承包单价分别为道路大渣40元/立方米、道路碎石150元/立方米、水稳层195元/立方米、清淤泥17元/立方米、起刨10平方米、道路标线65平方米，开工时间为2017年5月15日，竣工时间为2017年9月1日。 经核算，原告在遵义师范学院附属实验学校项目共计施工工程总价款为3,798,506.93元，具体工程事项如下列表（注：上述表格中沥青（含底层面层）合同约定为10.5元/cm.m2，原告实际施工的沥青项目在原道路起刨后摊铺60mm中粒石沥青混凝土碾压密实，中粒石沥青混凝土顶层摊铺40mm细石改性沥青混凝土面层碾压密实，故沥青（含底层面层）项目应乘以10cm的厚度。）：                            施工范围名称                       施工项目                       工程量                       单价                       计价（元）                               8号路桥旁挡墙开挖基础后校园路大渣二次施工工程量                       道路大渣                       700 m3                       40元/m3                       28,000                               KO+890--KO+940,KO+020--KO+160段校区出入道路路基铺设                       道路大渣                       7,032.8 m3                       40元/m3                       281,312                               校区出入道路路基换填                       道路大渣                       1,596.1 m3                       40元/m3                       63,844                               KO+820--KO+900段校园道路大渣                       道路大渣                       444.1 m3                       40元/m3                       17,764                               校区接8号路道路路基回填                       道路大渣                       387.9 m3                       40元/m3                       15,516                               校区道路KO+940--K1+140段路基毛石铺设                       道路大渣                       4,342.61 m3                       40元/m3                       173,704.4                               校园路接乡村路管涵处换填                       道路大渣                       140.2 m3                       40元/m3                       5,608                               8号路桥旁挡墙开挖基础后校园路大渣二次施工工程量                       大渣回填                       700 m3                       5元/m3                       3,500                               KO+890--KO+940,KO+020--KO+160段校区出入道路路基铺设                       大渣回填                       7,032.8 m3                       5元/m3                       35,164                               校区出入道路路基换填                       大渣回填                       1,596.1 m3                       5元/m3                       7,980.5                               KO+820--KO+900段校园道路大渣                       大渣回填                       444.1 m3                       5元/m3                       2,220.5                               校区接8号路道路路基回填                       大渣回填                       387.9 m3                       5元/m3                       1,939.5                               校区道路KO+940--K1+140段路基毛石铺设                       大渣回填                       4,342.61 m3                       5元/m3                       21,713.05                               校园路接乡村路管涵处换填                       大渣回填                       140.2 m3                       5元/m3                       701                               校园路小学运动场门口至8号路桥边混凝土便道收方                       道路碎石                       145.6 m3                       150元/m3                       21,840                               碎石收方                       道路碎石                       2,545.64 m3                       150元/m3                       381,846                               校园路8号路桥下至乡村路碎石及水稳层铺设                       道路碎石                       264.86 m3                       150元/m3                       39,729                               校园路小学运动场门口至8号路桥边混凝土便道收方                       道路碎石碾压                       145.6 m3                       5元/m3                       728                               碎石收方                       道路碎石碾压                       2,545.64 m3                       5元/m3                       12,728.2                               校园路8号路桥下至乡村路碎石及水稳层铺设                       道路碎石碾压                       264.86 m3                       5元/m3                       1,324.3                               校区土方内转                       土方开挖                       16,903.84 m3                       12元/m3                       202,846.08                               KO+890--KO+940,KO+020--KO+160段校区出入道路路基铺设                       土方开挖                       1,302.5 m3                       12元/m3                       15,630                               校区出入道路8号路桥下道路标高变更                       土方开挖                       287.5 m3                       12元/m3                       3,450                               KO--940--K1+140路基基础挖方                       土方开挖                       6,018.6 m3                       12元/m3                       72,223.2                               校区出入道路接村级道路标高变更                       土方开挖                       2,122.3 m3                       12元/m3                       25,467.6                               KO--820--KO+920挡墙基础挖方                       土方开挖                       3,585.3 m3                       12元/m3                       43,023.6                               小学综合楼消防通道临时便道场地混凝土破碎                       机械破碎                       48.6 m3                       45元/m3                       2,187                               初中综合楼临时便道场地混凝土破碎                       机械破碎                       81 m3                       45元/m3                       3,645                               初中综合楼堆坡临时便道场地混凝土破碎                       机械破碎                       30 m3                       45元/m3                       1,350                               小学综合楼庭院堆坡坚石破碎                       机械破碎                       88.8 m3                       45元/m3                       3,996                               观景台孔桩基础破碎                       机械破碎                       3.9 m3                       45元/m3                       175.5                               校区出入道路换填                       清淤泥                       809.4 m3                       17元/m3                       13,759.8                               校区出入道路路基换填                       清淤泥                       1,596.1 m3                       17元/m3                       27,133.7                               校园路接乡村路管涵处换填                       清淤泥                       140.2 m3                       17元/m3                       2,383.4                               乡村道路沥青混凝土摊铺                       起刨                       2,783.4 m3                       10元/m3                       27,834                               水稳层施方                       水稳层                       2,545.64 m3                       195元/m3                       496,399.8                               校园路8号路桥下至乡村路碎石及水稳层铺设                       水稳层                       264.86 m3                       195元/m3                       51,647.7                               沥青摊铺                       沥青（含底层面层）                       厚度10cm、13,294.62m2                       10.5/cm.m2                       1,395,935.1                               乡村道路沥青混凝土摊铺                       沥青（含底层面层）                       厚度10cm、2,783.4 m2                       10.5元/cm.m2                       292,257                目前被告欣德源公司已经委托被告开投公司向原告支付了工程款1,900,000元。 本院认为，本案争议的焦点如下：一是被告欣德源公司是否在受胁迫的情况下与原告签订第二份合同；二是被告欣德源公司是否达到付款的条件；三是如果达到付款条件，该支付多少工程款及违约金；四是被告开投公司是否承担责任。 关于焦点一：原告的陈述及被告提供的录音资料及第二份合同证明在原告施工期间，遵义师范学院附属实验学校建设项目为确保2017年9月1日新生能入住，被告开投公司与被告欣德源公司要求原告对没有合同约定的工程先行施工后进行结算，原告按照约定进行施工完成了任务。2018年2月10日，原告与被告欣德源公司工作人员在被告开投公司副总的主持下进行补签合同，对原告所做的部分工程款进行定价，被告开投公司副总并未胁迫被告欣德源公司与原告签订第二份合同，因此，双方签订的第二份合同是被告欣德源公司的真实意思表示。被告欣德源公司作为遵义师范学院附属实验学校的总承包人，其将其中的道路堆坡等施工项目分包给原告个人，根据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条第一项：“建设工程施工合同具有下列情形之一的，应当根据合同法第五十二条第（五）项的规定，认定无效：（一）承包人未取得建筑施工企业资质或者超越资质等级的；”之规定，原告与被告欣德源公司签订的两份《道路和堆坡合同》无效。 关于焦点二：根据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十四条第三项：“当事人对建设工程实际竣工日期有争议的，按照以下情形分别处理：（三）建设工程未经竣工验收，发包人擅自使用的，以转移占有建设工程之日为竣工日期。”之规定，2017年9月，遵义师范学院附属学校开始使用，因此视为竣工验收，且达到付款条件。 关于焦点三：原告进行的施工项目有被告欣德源公司、被告开投公司及监理单位的签章或签字确认，根据原告所做的工程量及合同价进行计算原告的工程量为3,798,506.93元，现被告欣德源公司尚欠1,898,506.93元未支付，根据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二条：“建设工程施工合同无效，但建设工程经竣工验收合格，承包人请求参照合同约定支付工程价款的，应予支持。且达到付款条件。”、第十六条：“当事人对建设工程的计价标准或者计价方法有约定的，按照约定结算工程价款。”及《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释（二）》第十一条第一款：“当事人就同一建设工程订立的数份建设工程施工合同均无效，但建设工程质量合格，一方当事人请求参照实际履行的合同结算建设工程价款的，人民法院应予支持”之规定，被告欣德源公司应当向原告支付工程款1,898,506.93元。因双方约定违约金为合同总价的2%，故根据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十七条：“当事人对欠付工程价款利息计付标准有约定的，按照约定处理；没有约定的，按照中国人民银行发布的同期同类贷款利率计息。”之规定，被告欣德源公司应承担合同总价款3798506.93元的2%即75970.13元的违约金。被告欣德源公司关于原告施工部分由其分包给他人施工的意见，本院认为被告欣德源公司仅仅提交与他人签订的合同没有相应的他人完成相关工程量的证据，故对被告的该意见本院不予采纳。 关于焦点四：在本案庭审中，经本院向被告开投公司释明，如其不能提供与被告欣德源公司结清工程款的证据，被告开投公司将在欠付工程价款范围内对原告承担责任，但被告开投公司仍旧不能作出相关说明及提供证据。根据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十六条：“实际施工人以转包人、违法分包人为被告起诉的，人民法院应当依法受理。实际施工人以发包人为被告主张权利的，人民法院可以追加转包人或者违法分包人为本案当事人。发包人只在欠付工程价款范围内对实际施工人承担责任。”之规定，本院判决被告开投公司在欠付工程价款范围内对原告承担责任。 综上，依照《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条第一项、第二条、第十四条第三项、第十六条、第十七条、第二十六条，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释（二）》第十一条第一款及《最高人民法院关于适用＜中华人民共和国民事诉讼法＞的解释》第九十条之规定，判决如下： 一、被告河南欣德源建设工程有限公司在本判决生效后十五日内向原告陈阳支付工程款1,898,506.93元及违约金75,970.13元； 二、被告遵义市新区开发投资有限责任公司在本判决生效后十五日内在欠付被告河南欣德源建设工程有限公司工程款1,898,506.93元的范围内向原告陈阳承担责任。 案件受理费11，880元，由原告陈阳承担680元，被告河南欣德源建设工程有限公司、被告遵义市新区开发投资有限责任公司承担11,200元；保全费5,000元，由被告河南欣德源建设工程有限公司、被告遵义市新区开发投资有限责任公司承担。 如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于遵义市中级人民法院。 申请执行的期间为二年，从本判决规定的履行期间的最后一日起计算；分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；未规定履行期间的，从判决生效之日起计算。 审判员  秦友灵 二〇二〇年一月十四日 法官助理王庆 书记员冯琳