济南市历下区人民法院民 事 判 决 书（2019）鲁0102民初7707号原告：武广香，女，1975年12月30日出生，汉族，无业，住济南市。委托诉讼代理人：栾晓菲，山东国熙律师事务所律师。被告：青岛波尼亚食品有限公司，住所地青岛市。法定代表人：赵向进，董事长。委托诉讼代理人：刘敖，女，该公司员工。原告武广香与被告青岛波尼亚食品有限公司（以下简称青岛波尼亚公司）劳动争议一案，本院于2019年7月26日立案后，依法适用普通程序，于2019年10月28日公开开庭进行了审理。原告武广香的委托诉讼代理人栾晓菲、被告青岛波尼亚公司的委托诉讼代理人刘敖到庭参加诉讼。本案现已审理终结。武广香向本院提出诉讼请求：1、依法判决青岛波尼亚公司支付武广香2019年2月的工资3340.96元，并支付武广香2019年5月的工资3340.96元；2、依法判决青岛波尼亚公司支付武广香2017年、2018年、2019年的带薪年休假工资共计3875.84元；3、本案诉讼费用由青岛波尼亚公司承担。事实与理由：武广香于2019年6月4日向济南市历下区劳动人事争议仲裁委员会提起仲裁，仲裁委员会作出济历下劳人仲案字(2019)782号裁决书。该裁决认定的部分事实存在错误，故提起诉讼，请求依法支持武广香的诉求。2012年10月1日，武广香与青岛波尼亚公司建立劳动关系，青岛波尼亚公司安排武广香在济南花园银座的波尼亚公司从事定量产品促销工作。2012年9月28日，青岛波尼亚公司提前将《引厂入店人员派驻申请单》交给了花园银座存档留存。2013年1月1日，武广香与青岛波尼亚公司签订劳动合同。劳动合同第一条约定无固定期限劳动合同，自2013年1月1日起至法定解除或终止劳动合同条件出现时止。第二条约定工作岗位为促销员，工作地点为济南银座购物广场店。第四条约定甲方按工作标准经考核、考评确认乙方不胜任本岗位(工种)工作，可以调换乙方的岗位(工种)工作。本合同履行期间甲方根据生产经营发生变化或工作需要，经双方协商一致，可以变更乙方的岗位(工种)工作。另青岛波尼亚公司自2014年1月才开始以其名义给武广香缴纳五险。青岛波尼亚公司非法迟延为武广香缴纳社会保险费，存在缴费年限不足的情况。2019年1月份，由于青岛波尼亚公司在济南银座花园店的定量产品促销岗位暂时取消，青岛波尼亚公司先让武广香到其他超市波尼亚专柜即计量产品销售岗位帮忙卖货。青岛波尼亚公司从一开始就向武广香承诺称：花园银座的波尼亚定量产品肯定还会上柜，你先去别的店帮帮忙。武广香虽然不同意去其他超市帮忙，但既然青岛波尼亚公司许诺先帮忙卖货，过段时间再到花园银座上班，所以武广香暂时到其他超市帮忙。这一期间，武广香去过多个超市帮忙卖货。由于工作地点、工作内容、薪资待遇都处于不固定、不稳定、不确定的状态，所以武广香与青岛波尼亚公司一直协商工作地点、工作岗位、工资待遇等问题，但是一直没有协商一致。2019年5月24日，青岛波尼亚公司突然单方向武广香邮寄《员工调岗通知书》，武广香于2019年5月26日收到。武广香想向青岛波尼亚公司询问此事详情，例如未经协商为何单方通知调岗，《员工手册》是何物，薪资待遇是怎样的，但是青岛波尼亚公司的负责人程勇一直拒接电话。2019年2月，正值春节期间，青岛波尼亚公司内勤李冲给员工发通知称:1-2月份销售业绩合并考核，即只要完成销售任务，工资按照规定全部发放。所以武广香在超市销售礼盒，天天加班加点，辛勤劳动且正常出勤，销售业绩超出了销售任务七八万元。青岛波尼亚公司非但克扣原告工资，还单方制作考勤表，称“武广香实际出勤6天，其余时间均未请假。”2019年5月，武广香正常出勤，一直工作到5月26日。青岛波尼亚公司的这一做法违反了劳动合同法第三十八条第二项的规定。青岛波尼亚公司故意克扣武广香工资的原因是武广香与青岛波尼亚公司一直协商今后工作地点、工作岗位、工资待遇等间题，但未达成一致。所以，青岛波尼亚公司为掩盖其违法行为进而单方制作考勤表。劳动者的工资表、考勤记录，均由用人单位单方记录或掌握，存在伪造或篡改的可能性，故应由劳动者签字确认后才能被采信。所以，青岛波尼亚公司应支付武广香2019年2月的工资3340.96元，并支付武广香2019年5月的工资3340.96元，合计6681.92元。根据《职工带薪年休假条例》第五条第二款的规定，年休假可以跨1个年度安排。也就是说，年休假可以在第二年才安排，故如在第二年12月31日前用人单位未安排劳动者进行休假，亦未依法支付未休年休假的工资，劳动者就应当知道其权利受到侵害。因此，未休年休假工资的申请仲裁时效期间应从第三个年度的1月1日计算。针对本案而言，2017年武广香的带薪年休假工资的仲裁时效应从2019年1月1日开始起算1年，武广香于2019年6月4日申请仲裁，并未超过仲裁时效。因此青岛波尼亚公司应支付武广香2017年、2018年、2019年的带薪年休假工资共计3875.84元。青岛波尼亚公司辩称，一、青岛波尼亚公司并未违反劳动合同，未违反相关法律法规，未拖欠武广香2019年2月及5月工资。1.青岛波尼亚公司与武广香最近的劳动合同第一条约定为固定期限劳动合同，期限为2016年6月1日至2019年12月31日。第二条约定工作岗位为销售，工作地点为济南市及所辖县市。落款章为青岛波尼亚食品有限公司公章，有武广香本人签字以及捺印。2.劳动合同约定员工岗位为销售，工作制为综合计算工时制，即平均日、平均周工作时间不超过法定标准工作时间。根据《员工手册》，员工出勤作为公司对员工考核的重要组成部分，是员工工作表现、绩效考核、薪酬发放等依据之一，且《员工手册》为劳动合同的组成部分，具有相同的效力，武广香本人也已经签收《员工手册》并参与过公司培训以及考试。武广香在青岛波尼亚公司处工作多年，一直知情该出勤记录方式。武广香自2019年2月共出勤3天，青岛波尼亚公司2019年1月2月合并计算工资，1月预先发放底薪、补助、80%的绩效，但由于武广香2月未完成指标，绩效分数应为40%，故应予扣除，但青岛波尼亚公司体贴员工，后续将工资进行发放，所以三月工资3826元（其中包括2月工资932.26元），实际2月工资已经发放，五月工资也已经发放，五月工资六月到账。五月七日起由于员工持续多次旷工，并不请假，青岛波尼亚公司出于无奈送达《员工调岗通知书》。二、武广香2017年带薪年休假已经过了时效，且2019年武广香5月7日后一直未工作且未请假，已经不符合法律规定的支付情形。根据《职工带薪年休假条例》第三条、第五条、第二十七条的规定，2017年带薪年休假已经超过诉讼时效。武广香的诉求是对法律的错误解答,《职工带薪年休假条例》第五条的前提是需要考虑员工本人意愿,若公司有必要跨年度安排则应当在当前年度末通知员工,所以当前年度末就应当知道其权利受到侵害。所以武广香2017年带薪年休假已经过了诉讼时效。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对双方无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2012年10月1日，武广香入职青岛波尼亚公司处。2013年1月1日，武广香与青岛波尼亚公司签订劳动合同，合同第一条约定合同期限为无固定期限，自2013年1月1日起至法定解除或终止劳动合同条件出现时止；第二条约定青岛波尼亚公司根据生产工作需要，安排武广香从事销售岗位工作，工作地点为济南市花园银座。武广香在合同上签字捺印确认，青岛波尼亚公司在合同上加盖青岛波尼亚食品有限公司济南办事处公章。2016年6月1日，青岛波尼亚公司（甲方）与武广香（乙方）签订劳动合同，约定：合同期限自2016年6月1日起至2019年12月31日止；甲方根据生产工作需要，安排乙方从事销售岗位工作，工作地点为济南及所辖县市；甲方安排乙方执行综合计算工时，平均日和平均周工作时间不超过法定标准工作时间。武广香在合同上签字，青岛波尼亚公司在合同上加盖公章确认。自2012年10月1日起武广香一直在青岛波尼亚公司设立在济南市花园银座的专柜从事销售工作。2019年1月，青岛波尼亚公司从济南银座花园店撤柜，遂安排武广香到其他超市波尼亚专柜帮忙工作，工作地点、工作内容、薪酬待遇均不固定。2019年5月24日，青岛波尼亚公司向武广香邮寄员工调岗通知书，载明：因公司经营需要，根据公司《员工手册》规定和武广香与公司《劳动合同》约定，经公司研究决定，现将武广香调至济南市中大润发波尼亚专柜品代岗位工作。新岗位报到时间为5月29日上午9点整，地址济南市市中区二七新村南路**，逾期未到，则视为旷工，公司有权按规定进行处理。根据武广香提交的青岛波尼亚公司仲裁时提交的考勤表显示武广香2019年2月出勤6天，2019年5月出勤4.5天。2019年6月10日，武广香以青岛波尼亚公司为被申请人，向济南市历下区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求：1.裁决解除武广香与青岛波尼亚公司之间的劳动合同；2.裁决青岛波尼亚公司支付武广香经济补偿金23747.29元；3.裁决青岛波尼亚公司补发2019年2月的工资3340.96元，并支付5月的工资3340.96元；4.裁决青岛波尼亚公司支付武广香2017年、2018年、2019年的带薪年休假工资共计3875.84元；5.裁决青岛波尼亚公司出具解除劳动合同的证明，并在十五日内为武广香办理档案和社会保险关系转移手续，并配合协助武广香从济南花园银座办理退场手续。该委经审查后，作出济历下劳人仲案〔2019〕782号裁决书，裁决：1.确认青岛波尼亚公司与武广香于2019年6月20日解除劳动关系；2.青岛波尼亚公司支付武广香经济补偿金21600元；3.青岛波尼亚公司支付武广香2019年2月份（6天）工资917元，2019年5月份（4.5天）工资688元；4.青岛波尼亚公司支付武广香2018年至2019年5月未休年休假工资1833元；5.青岛波尼亚公司为武广香出具解除劳动合同证明；6.驳回武广香的其他仲裁请求。双方当事人均对该裁决不服，于法定时限内诉至本院。另查明，武广香2017年的月平均工资为3700.98元；2018年的月平均工资为3392.56元；2019年的月平均工资3341.02元。再查明，2003年1月7日青岛波尼亚公司济南办事处注册成立，2018年12月4日注销。本院认为，武广香于2012年10月1日入职青岛波尼亚公司，在济南银座花园店波尼亚专柜从事销售工作。双方当事人均未就确认于2019年6月20日解除劳动关系、出具解除劳动合同证明、办理档案和社会保险关系转移手续提起诉讼，武广香与青岛波尼亚公司均认可双方劳动合同关系于2019年6月20日解除，青岛波尼亚公司同意为武广香出具解除劳动合同证明、办理档案和社会保险关系转移手续，故对仲裁委员会的相关裁决结果本院直接予以确认。本院认定武广香与青岛波尼亚公司自2012年10月1日起至2019年6月20日止存在劳动关系。对于武广香要求青岛波尼亚公司支付2019年2月及5月的工资的请求，青岛波尼亚公司辩称武广香已经足额支付了武广香工资，并提交了考勤记录和工资发放情况予以证实。《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十三条规定：“因用人单位作出的开除、除名、辞退、解除劳动合同、减少劳动报酬、计算劳动者工作年限等决定而发生的劳动争议，用人单位负举证责任”。青岛波尼亚公司提供的考勤记录和工资发放情况系其自行制作，武广香对此有异议，故本院不予采纳。故，青岛波尼亚公司应支付武广香2019年2月份工资月3341.02元÷21.75天×6天=921.66元；2019年5月份的工资为3341.02元÷21.75天×4.5天=691.25元，故，对于武广香的该项诉讼请求，本院予以部分支持。关于未休假带薪年休假工资的问题。《职工带薪年休假条例》第三条规定，职工累计工作已满1年不满10年的，年休假5天；已满10年不满20年的，年休假10天；已满20年的，年休假15天。《企业职工带薪年休假实施办法》第十二条规定，用人单位与职工解除或者终止劳动合同时，当年度未安排职工休满应休年休假的，应当按照职工当年已工作时间折算应休未休年休假天数并支付未休年休假工资报酬，但折算后不足1整天的部分不支付未休年休假工资报酬。武广香于2012年10月1日入职青岛波尼亚公司，2019年6月20日双方劳动合同关系解除，累计工作已满1年不满10年，年休假每年5天。2017年至2019年期间，其应当享受的年休假天数分别为：2017年5天、2018年5天、2019年2天。《企业职工带薪年休假实施办法》第十条规定：“用人单位经职工同意不安排休假或者安排职工年休假天数少于应休年休假天数，应当在本年度内对职工应休未休年休假天数，按照其日工资收入的300%支付未休年休假工资报酬，其中包含用人单位支付职工正常工作期间的工资收入。”由于年休假工资属于工资范畴，武广香要求青岛波尼亚公司支付工作期间未休年休假工资未超过仲裁时效，应予支持。青岛波尼亚公司未能提供证据证实武广香已按规定享受带薪年休假待遇，应向其额外支付200%工资。鉴于青岛波尼亚公司提交的证据无法证明武广香自2017年至2019年的月工资情况，对武广香主张其2017年、2018年、2019年的月平均工资分别为3700.98元、3392.56元、3341.02元，本院予以采信。青岛波尼亚公司应向武广香支付未休年休假工资为3700.98元÷21.75×5天×2+3392.56元÷21.75×5天×2+3341.02元÷21.75×2天×2=3875.84元。故对于武广香的该项诉讼请求，本院予以支持。综上所述，依照《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十三条，《职工带薪年休假条例》第三条，《企业职工带薪年休假实施办法》第十条、第十二条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：一、原告武广香与被告青岛波尼亚食品有限公司于2019年6月20日解除劳动合同关系；二、被告青岛波尼亚食品有限公司于本判决生效之日起10日内支付原告武广香2019年2月份工资（6天）工资921.66元，2019年5月份（4.5天）工资691.25元；三、被告青岛波尼亚食品有限公司于本判决生效之日起10日内支付原告武广香2017年、2018年、2019年未休年休假工资共计3875.84元；四、被告青岛波尼亚食品有限公司为原告武广香出具解除劳动合同证明、办理档案和社会保险关系转移手续。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，由被告青岛波尼亚食品有限公司负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于山东省济南市中级人民法院。审 判 长  闫 云人民陪审员  卢衍秀人民陪审员  赵德荣二〇二〇年一月十三日书 记 员  刘允赫