江西省玉山县人民法院民 事 判 决 书（2019）赣1123民初1109号原告：候铭高，男，1971年11月3日出生，汉族，上饶市广丰区人，经商，家住江西省上饶市广丰区。委托诉讼代理人：李剑平，系江西洪胜律师事务所律师。委托诉讼代理人：吕哲侃，系江西洪胜律师事务所律师。被告：江西易佑建筑工程有限公司，住所地：江西省上饶市玉山县冰溪镇博士大道南侧芳泽佳苑**，统一社会信用代码：91361123051610984U。法定代表人：祝林玉，该公司董事长。委托诉讼代理人：陈新炉，系江西淮玉律师事务所律师。原告候铭高与被告江西易佑建筑工程有限公司建设工程施工合同纠纷一案，本院于2019年3月29日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告候铭高及其委托诉讼代理人李剑平、吕哲侃，被告江西易佑建筑工程有限公司的委托诉讼代理人陈新炉到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告候铭高向本院提出诉讼请求：1、判决解除原、被告于2014年12月8日签订的《项目经理内部承包责任制协议书》；2、判决被告立即返还信誉保证金计币200,000元，支付逾期利息44,000元（以200,000元为基数按年利率6%自2015年5月1日起计算利息至2018年12月31日止），合计244,000元，并以200,000元为基数按年利率6%自2019年1月1日起计算逾期利息至本息还清之日止；3、判决被告立即支付工程款28,782元；庭审中，原告该诉讼请求变更为：判决被告立即支付工程款79,520.18元（以诉讼期内作出的司法造价鉴定确定的金额为准）；4、判决被告支付违约金计币100,000元；5、诉讼费用等由被告承担。事实和理由：被告前身为“玉山县恒业建筑装饰工程有限公司”，2015年7月8日变更企业名称为“江西恒业装饰工程有限公司”，2018年8月22日变更企业名称为“江西易佑建筑工程有限公司”。2014年12月8日，被告以“项目经理内部承包”方式将三清山景观倶乐部装修装饰项目分包给原告施工，双方签订《项目经理内部承包责任制协议书》，协议第四条第四款约定“签订合同时，须向甲方（被告）缴纳信誉保证金200,000元，样板房完成后，乙方（原告）顺利进场，经甲方现场管理人员核实后退还”、第四条第十款约定“样板间完成后，若乙方（原告）与业主在工程造价方面未达成一致，甲方（被告）须在一周内退还乙方保证金，并对样板间进行结算全额支付工程款”、《项目经理内部承包责任制协议书》第九条约定“本协议签字、盖章生效，任何一方违约罚款人民币100,000元”。协议签订后，原告向被告支付了200,000元保证金，并根据被告要求及提供的样板房施工图纸进行了施工，2015年4月9日，被告同业主对原告施工的样板房进行了核实并提出改进方案，原告也按照改进方案于2015年4月底完成了样板房改进施工任务，原告施工的样板房包含改进工程量在内的总工程款约为105,782元，被告陆续支付了77,000元工程款，尚欠28,782元工程款未支付给原告。样板房竣工后，被告至今未与原告对样板房的施工工程量进行结算，也未按协议约定将三清山景观倶乐部项目交付原告施工，更未返还原告缴纳的信誉保证金，被告已构成根本性违约。综上，原告为维护合法权益多次找被告要求支付拖欠工程款及返还信誉保证金，但被告不予履行返还给付义务，特具状贵院，望判如所请。被告江西易佑建筑工程有限公司辩称：1、本项目不是分包合同，项目是原告自己独立承包的，根据内部承包合同约定，被告只是收取原告的相关管理费用，该项目原告独立承包，被告不是业主；2、原告实际上样板间到现在还未完成，也没有进行验收及结算；3、原告要求退回保证金的条件并未成就，原告要求退回保证金的前提是样板间完成后如乙方与业主在工程造价方面未达成一致，必须同时符合两个条件，现在样板间至今没有完成，原告也没有提供与业主在造价方面未达成一致的证据，所以，认为原告要求退回保证金的条件至今未成就。考虑到工程一直没有进展，被告自2015年8月份开始以银行转账还给原告人民币95,800元，微信转账48,000元（包括起诉后给的），合计153,800元；在2016年1月17日支付原告现金3万元，2016年4月7日支付原告现金3万元，2018年1月25日支付原告现金2万元，现金合计8万元；被告并未欠原告保证金；4、被告没有支付样板间工程款义务，本合同是挂靠合同，合同第一条第2项，“乙方是实行独立核算、自负盈亏，独立承担债权债务及工程质量等相关民事法律责任”，被告负责提供相关手续，协助原告洽谈及签订合同，合同第4条约定，“原告向被告缴纳10%工程款，被告保证乙方收回工程款用于本项目，被告在收到业主方的工程款后一个工作日内在扣除相关管理费用后，打入原告指定的账户中”因此本协议中，被告没有支付工程款的义务，只有在收到业主方的工程款后才有转付的义务，因此原告对合同第4条第10项理解为被告负有支付工程款的义务，我们认为是错误的，正确的理解是对工程款进行结算，应当是原告与业主进行结算，结算后在工程款进入被告账户后由被告全额支付给原告，不抽管理费；5、被告不存在违约行为，原告独立承包、挂靠被告而已，与原告进行工程量结算签订施工合同等都是原告与业主之间的事情，与被告无关，且原告要求退回保证金并未成就，被告也无支付给原告工程款的义务，故，被告不存在违约行为，原告要求被告支付违约金没有任何合同和法律依据，相反原告没有按照合同约定完成样板房施工，致使后面的合同无法订立、履行。原告应当承担违约责任；6、原告要求解除诉讼协议没有具体理由也不符合法定程序，没有合同和法律依据，按照合同法第96条规定，当事人一方主张解除合同应当通知对方，合同自通知到达时解除，对方有异议，可以请求人民法院或仲裁机构确认解除合同，原告要求解除合同不符合法律程序；综上，被告要求驳回原告的诉讼请求。原告候铭高围绕诉讼请求依法提交了：1、原告身份证复印件一份、被告企业查询信息截图三份；2、项目经理内部承包责任制协议书一份；3、被告公司出具的保证金收款收据2张；4、方泰工程项目咨询管理有限公司建筑工程鉴定意见书一份；5、鉴定费转账凭证微信截图2份、发票一张；6、改进方案复印件一张作为证据；被告江西易佑建筑工程有限公司提交了：1、项目经理内部承包责任制协议书原件一份；2、银行转账明细12张、微信转账记录9张作为证据。本院认为，原、被告提供的证据，内容真实，来源合法，与本案具有关联性，本院予以确认并在卷佐证。本院经审理认定事实如下：被告前身为“玉山县恒业建筑装饰工程有限公司”，2015年7月8日变更企业名称为“江西恒业装饰工程有限公司”，2018年8月22日变更企业名称为“江西易佑建筑工程有限公司”。2014年12月8日，以玉山县恒业建筑装饰工程有限公司为甲方，以候铭高为乙方，甲乙双方签订了《项目经理内部承包责任制协议书》，协议约定：“一、协议内容：1、决定设立玉山县恒业建筑装饰工程有限公司工程部，公司决定聘任由乙方负责人担任该项目部经理，以下简称为乙方。2、乙方承包三清山警官俱乐部项目部后，实行独立核算、自负盈亏，独立承担债权、债务及工程质量等相关民事法律责任。除公司派遣人员外，由乙方独立用工。甲方统一财务账目，乙方所用款项应在三天前提前出资金使用计划给甲方主管审核后，凭购买材料发票及工资表，通过主管人员签字后方可支取。乙方所有支付票据必须每月交甲方财务部门并账。二、甲方义务：1、甲方负责提供现有的可营业的一切相关有效证照（复印件）及等级证书（复印件）：营业执照、施工资质证书、组织机构代码证、税务登记证等证件。2、协助乙方业务治谈及签订工程合同：3、负责对乙方工程施工中的质量、进度、发放工人工资、材料、安全、文明、环保等实施全过程监督。4、负责监督乙方工程款专款专用，不得将专款挪用其它工程项目中；5、负责对乙方承接的工程提出合理化建议，监督、指导乙方进行成本核算。三、乙方义务：1、乙方属甲方组织机构中的其中一个部门，甲方不授权乙方设立二级法人，因此，乙方不得以任何形式办理与甲方有关的二级法人证件，包括名片由总公司统一印制。不得擅自与任何业务单位签订工程合同和其他借款、借物以及其他合作协议等，如有以上情况出现，所造成的一切后果由乙方承担，并保留追究乙方所造成的经济和法律责任以所引起造成甲方经济损失赔偿的权利，同时甲方有权单方中止本协议。2、乙方承包后为了更有效的体现单项工程成本核算和效益体现，乙方应在甲方财务设立专款项目，接受甲方监督，并承诺相关对外工程款项统一由甲方设立专项帐户转帐收取，且不得将专款用作它途。……14、乙方独立承包经营的项目部，应主动处理好因自身引发的一切经济纠纷和债权债条关系。若因乙方未妥善处理好此类事件、由此引发外来人员到甲方总公司投诉或打架斗殴等不良情况发生，导致总公司经济，名誉受到损失或影响总公司正常的工作秩序，乙方项目部应向甲方承担违约金。每发生一次，乙方应向甲方支付违约金5,000元。且不能免除乙方项目部独立承担前述事项有事和经济责任的义务。……四、经济承包原则：1、乙方在承包期内向甲方上缴工程合同总价12％的工程管理费（不含税金，税金由乙方承担）。……3、甲方在收到业主方的工程进度款后一个工作日内，在扣除相关的管理费等（本合同内条款中约定的相关款项）后，及时打入乙方指定的账户中。甲方不得以任何理由延期打款或挪用，造成的一切后果，由甲方自行承担。4、乙方在与甲方签订合同后，须向甲方缴纳信誉保证金人民币贰拾万元整（小写200,000元）。样板房完成后，乙方顺利进场，经甲方现场管理人员核实后退还。……7、在单位工程全部交付验收后，甲方按比例提取应提的款项后，其剩下收回的余额全部返还给乙方，甲方不得以任何借口拖延或拒付。……10、样板间完成后，若乙方与业主在工程造价方面未达成一致，甲方须在一周内退还乙方保证金，并对样板间进行结算全额支付工程款。……六、协议期限：合同期限为：签订之日起至三清山警官俱乐部项目结束。……八、解决合同争议的方式1、本协议签字、盖章后生效，如乙方在未到期限内提出解除合同，经甲方同意后，同意解除，则已交的工程管理费不退还。”合同签订后，原告先后于2014年12月8日、同月24日两次分别向被告交纳保证金10万元，共计20万元，被告向原告开具了收据两张。此后，原告组织人员对样板房进行了施工，2015年4月9日，原告与案外人熊诗平及另外一人（字迹不能辨认）三人签订了《南部景观俱乐部改进方案》。从2015年8月12日开始至2018年8月24日止被告先后十六次通过银行向原告汇款共计95,800元，从2017年12月4日开始至2019年7月8日止被告先后十次通过微信向原告转账共计48,000元，被告共向原告支付143,800元。诉讼中，原告要求对其施工的样板房的造价进行鉴定。2019年8月8日本院依法委托江西方泰工程项目咨询管理有限公司进行鉴定，同年12月10日江西方泰工程项目咨询管理有限公司作出方（2009）价鉴字第0901号建筑工程鉴定意见书，鉴定意见为：1、样板房内的装饰装修工程造价为50996.15元；2、样板房内水电安装工程造价为19061.11元，请法院结合其他证据裁决；3、现场已拆除部分的工程造价为9462.92元，请法院结合其他证据裁决。本院认为，本案的焦点是：原、被告双方签订的《项目经理内部承包责任制协议书》是转包合同还是挂靠合同？该协议书“二、甲方义务：1、甲方负责提供现有的可营业的一切相关有效证照（复印件）及等级证书（复印件）：营业执照、施工资质证书、组织机构代码证、税务登记证等证件。2、协助乙方业务治谈及签订工程合同。3、负责对乙方工程施工中的质量、进度、发放工人工资、材料、安全、文明、环保等实施全过程监督。4、负责监督乙方工程款专款专用，不得将专款挪用其它工程项目中。5、负责对乙方承接的工程提出合理化建议，监督、指导乙方进行成本核算。”和“四、经济承包原则：1、乙方在承包期内向甲方上缴工程合同总价12％的工程管理费（不含税金，税金由乙方承担）。…”的约定表明，被告的主要义务是向原告提供有效证照和等级证书，同时收取管理费获益，而在该协议中未约定被告将何工程转包给原告施工包括但不限于工程名称、质量要求、工程款的计算方式、价款的结算等内容。本院认为该协议更符合挂靠合同的特征。《中华人民共和国合同法》第五十二条第（五）项规定“违反法律、行政法规的强制性规定。”的合同无效，据此，原、被告双方签订的《项目经理内部承包责任制协议书》属无效合同。《中华人民共和国合同法》第五十六条“无效的合同或者被撤销的合同自始没有法律约束力。合同部分无效，不影响其他部分效力的，其他部分仍然有效。”的规定，对原告要求解除与被告签订的《项目经理内部承包责任制协议书》的诉讼请求不予支持；原告要求被告退回保证金的诉讼请求符合法律规定，应予支持，但应扣除被告已支付的143,800元，即被告应返原告保证金56,200元，原告要求被告支付利息无事实与法律依据，不予支持；原告要求被告支付工程款79,520.18元，因原告无证据证明其所施工的样板房是被告要其所为，故对该诉讼请求，不予支持；原告要求被告承担违约金100,000元，因合同无效，对双方不产生约束力，亦即无所谓违约，故对该诉讼请求，不予支持。被告辩解请求驳回原告的诉讼请求与事实及法律规定不符，不予采纳，共他辩解与本案事实及法律规定相符，予以采纳。综上，依照《中华人民共和国合同法》第五十二条第（五项）、第五十八条之规定，判决如下：一、由被告江西易佑建筑工程有限公司于本判决发生法律效力后十日内返还原告候铭高信誉保证金56,200元。二、驳回原告候铭高的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费6,892元，减半收取3,446元，由原告候铭高负担2,927元，由被告江西易佑建筑工程有限公司负担519元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于上饶市中级人民法院。审判员  徐文乐二〇二〇年一月二十日书记员  吴 云