广东省佛山市南海区人民法院民 事 判 决 书（2019）粤0605民初17410号原告（反诉被告）：广东融力投资发展有限公司，住所地：广东省深圳市龙岗区***********文博宫9-138二楼，统一社会信用代码914***********927L。法定代表人：陈建国，总经理。委托诉讼代理人：邹坤珂，北京市隆安（深圳）律师事务所律师，委托代理权限至2019年10月17日止。委托诉讼代理人：郭哲，北京市玄德律师事务所律师，委托代理权限自2019年10月18日起。被告（反诉原告）：广东道道通投资发展有限公司，住所地：广东省佛山市南海区***********“蚌口”地段南侧8号楼，统一社会信用代码914***********644W。法定代表人：潘润，总经理。委托诉讼代理人：周东赤，广东群豪律师事务所律师。委托诉讼代理人：刘晓玲，广东群豪律师事务所律师。原告广东融力投资发展有限公司与被告广东道道通投资发展有限公司合同纠纷一案，本院于2019年7月25日立案。诉讼中，被告提起反诉，本院受理后与本诉合并审理。后依法适用简易程序，于同年10月22日、12月12日公开开庭进行了审理。被告的法定代表人潘润到庭参加了第一次庭审，原告的委托诉讼代理人郭哲、被告的委托诉讼代理人周东赤、刘晓玲到庭参加了两次庭审。诉讼中，当事人申请庭外和解但未能达成和解协议，和解期间审限作相应扣除。本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：1.确认被告解除合同行为无效，原、被告之间的《合伙开发经营合同书》继续有效；2.被告继续履行与原告签订的《合伙开发经营合同书》；3.被告终止对合同项目所涉土地进行其他项目报建以及目前的建设开发行为，并将报建内容恢复至2018年11月21日之前的状态；4.被告承担本案的诉讼费用。后原告变更诉讼请求为：1、确认被告解除合同行为无效；2、确认被告根本违约，解除原告与被告签订的《合伙开发经营合同书》；3、被告返还原告已支付的保证金10000000元及支付利息（自2018年2月9日起至实际支付之日止按中国人民银行同期贷款利率4.9%计算，暂计至2019年12月9日为702334元）；4、被告赔偿原告直接损失7833000元、预期利益损失20000000元，以上共计38535334元；5、被告承担本案诉讼费。事实和理由：原、被告于2018年2月9日签订了《合伙开发经营合同书》（以下简称“合同”）。合同签订后，原告积极履行了对合同项目进行设计和建设开发前期准备工作的合同义务，但被告却于2019年自行终止了与原告合作项目相关的报批报建手续，擅自对该项目所涉土地另行进行其他项目的报批手续并已进行施工，导致与原告所合作的合同项目无法继续开展，原告遂向法院提起诉讼。2019年9月被告向原告提起反诉后，原告才得知被告于2019年1月28日单方解除了合同。原告认为，被告解除合同的行为于法无据且并未生效，对原告不发生效力。同时，被告擅自终止与原告合作项目相关的报批报建手续，对该项目所涉土地另行进行其他项目的报批手续并进行施工的行为已构成根本违约，已导致双方原合同目的不能实现，且给原告造成了巨大损失。因此，原告现要求解除与被告之间的《合伙开发经营合同书》，向原告返还已支付的保证金10000000元及同期银行贷款利息人民币702334元，赔偿给原告造成直接损失人民币7833000元，以及预期利益损失人民币20000000元，望法院判如所请。被告辩称，被告已经于2019年1月28日通过EMS邮政快递方式向原告送达解除合同通知函，原告于次日签收，至此合伙开发经营合同书生效并同时解除，被告在解除合同过程中不存在任何违法或违约行为，因此涉案合同已经解除，被告不存在违约行为，不需要向原告承担违约责任。原告在涉案合同未生效或已经解除的情况下就涉案合同项下项目存在与第三方签订合同或其他行为，因此产生的责任应当由原告承担。另一方面，自涉案合同签订后至2019年1月29日期间，涉案合同未生效，被告不存在任何合同义务。被告认为本案合同发生法律效力是由于原告不正当阻却合同生效条件的成就即拒不按照合同约定支付履约保证金20000000元而发生了法律效力，该合同在签订后生效前被告没有任何合同义务，原告不享有合同约定的权利，被告没有构成违约的条件，不应对其利息损失、直接损失、逾期利益损失承担赔偿责任。由于原告不正当阻却合同生效的先合同义务，而依据合同法规定，视同该合同生效，所以原告应当承担合同约定的违约金20000000元的责任，被告不应返还其已支付的履约保证金10000000元，故请求法院驳回原告诉讼请求。被告向本院提出反诉请求：1.确认原、被告在2018年2月9日签订的《合伙开发经营合同书》已经于2019年1月29日解除；2.原告已支付的履约合同保证金10000000元由被告没收，且原告需另向被告支付违约金10000000元；3.本案诉讼费用由原告承担。事实和理由：2018年2月9日，原、被告就位于佛山市南海区******棠溪股份合作经济社（土名）“蚌口”地段的合作开发事宜签订了《合伙开发经营合同书》。根据《合伙开发经营合同书》约定，原告需将履约保证金20000000元分期、分批汇入被告指定账户，其中在签订《合伙开发经营合同书》后，应即时汇入5000000元到原告账户，余下的15000000元在2018年3月31日前逐步支付。在签订《合伙开发经营合同书》后，原告依约向被告支付了5000000元。之后，原告仅陆续支付了履约保证金5000000元，至今仍由履约保证金10000000元未支付。2018年11月26日，被告基于希望被告能得以履行合同的意愿，向原告出具《关于项目合作问题的函》，宽限原告可于2019年1月10日前将《合伙开发经营合同书》中约定的履约保证金欠付部分支付完毕。但经被告多次催促，原告在宽限期内仍未能支付履约保证金。原告没有按《合伙开发经营合同书》的约定支付履约保证金，在被告给予宽限期后，并经屡次催告的情况下，原告仍然拒不履行支付履行保证金的行为。被告认为，原告已经以自己的行为表明不愿继续履行支付履约保证金的义务，不愿继续履行合同，该行为构成根本性违约，亦导致了双方签订《合伙开发经营合同书》的合同目的不能实现。2019年1月28日，被告通过EMS邮政快递方式向原告送达《解除合同通知书》，通知原告解除双方于2018年2月9日签订的《合伙开发经营合同书》，原告于2019年1月29日签收，至此《合伙开发经营合同书》解除，请法院予以确认。因原告存在不按《合伙开发经营合同书》的约定支付履约保证金的违约行为，致使被告的合同目的无法实现。依合同约定，原告构成根本性违约，被告有权没收20000000元履约保证金。在原告违约的情况下，被告有权没收的20000000元履约保证金的性质属于违约金。因此，原告已支付的10000000元应由被告没收，且原告还应向被告另行支付10000000元的违约金。原告辩称，被告解除合同的行为无效，合同并无约定解除情形，被告也未与原告协商解除，原告从未签收过被告邮寄的《解除合同通知函》，其形式不符合合同法第九十六条关于法定解除通知到达生效的规定。合同订立之初，合同第三条第二款乙方权利义务、第四条违约责任并未将原告支付履约保证金作为合同主要义务和违约责任；合同双方签订合同后均已实际履行合同，直至2018年12月4日，被告依然在收取原告支付的履约保证金，而并非拒收，该种行为应系合同双方对合同生效条件的变更及对合同效力的确认，因双方已实际履行合同约定的报建报批工作，如被告未终止履行，则不影响合同继续履行以及合同目的的实现。关于原告延期支付部分履约保证金的问题（事由见本诉代理意见第三条）。关于被告提出的不予退还10000000元保证金及承担10000000元违约金的诉讼请求既无合同约定，也无法律依据。被告与原告签订的《合同书》第四条二款约定“乙方的违约处罚，造成甲方因该项目延后施工的实际损失（按市场评估值）予以赔偿，同时甲方有权没收20000000元保证金”，但《合同书》第二条第二款，第三条第一款第（2）、第（3）项，以及第三条第二款第（2）项所约定内容均证明，履行合作项目报批报建手续的义务由被告承担，原告只有在被告将合作项目全部施工手续全部办理完成后，才可能开始施工建设。因此本案事实不符合《合同书》第四条二款所约定的被告有权没收原告20000000元保证金的情形。《合同书》除此之外，并未有其他任何关于原告应向被告承担违约金的约定。原告向被告支付的履约保证金，其性质并非是被告应得的合同利益。支付履约保证金并非原告根据合同约定履行的主要义务和债务，履约保证金之目的实为保证原告履行合同约定的开发建设义务以保证合同目的实现，尽管原告未足额支付履约保证金，但双方均已实际履行合同，合同双方的行为均是对合同约定生效条件的变更，而且融力公司并未因履约保证金的支付问题影响到合同的实际履行，被告也没有任何证据证明合同目的因履约保证金迟延交付而受到根本影响，实际情况是被告不仅知道而且接受了履约保证金迟延交付的事实。被告事实上既未产生任何损失，也没有任何证据能够支持其存在实际损失，无论从违约金的惩罚性还是补偿性角度讲，被告提出的有关不予退还10000000元保证金以及要求支付10000000元违约金的主张均与法无据，与事实不符、与合同约定不符。当事人围绕诉讼请求依法出示了证据。本院组织当事人进行质证。经审查，原告出示的证据1（建设用地规划许可证）、证据2（土地使用权租赁合同）、证据3（成交确认书）、证据4（补充协议书）、证据5（签订《土地使用权租赁合同》决意书）、证据6（照片）、证据7（会议决议）、证据8（合伙开发经营合同书），被告均无异议，本院予以采信。原告提交的证据9（行政服务中心项目办理表）、证据10（佛山市建设工程项目人防报建项目审批表），结合庭审被告陈诉，本院对真实性采信。原告提交的证据11、12均为照片，无法核实拍照时间，本院不予采信。原告出示的证据13（关于《合伙开发经营合同书》项目之复函）、证据14（EMS快递单），该份函件共3页，未标注页码，最后一页为落款盖章页，该落款盖章页与其他两页字体不一。被告对该份函件的第3页（即落款盖章页）真实性、合法性无异议，本院对第3页采信，其他两页因存在无页码、字体不统一的不合理之处，且无原件核对，本院对其不予采信，被告对快递单无异议，本院对其采信。原告出示的证据15（建设工程设计合同）、证据16（建设工程勘查合同）、证据17（人防专业建设工程设计合同）、证据18（建设工程施工图设计文件审查合同）、证据19（陈总办公工装修工程施工承包合同）、证据20（物业公司装修工程施工承包合同）、证据21[合同项目总平面图（彩色）]，无其他证据佐证，本院不予采信。原告出示的证据22（道道通汽配中心总图调整公示材料），被告对调整总平面规划方案批前公示无异议，本院对其采信，对该组其他证据，本院不予采信。原告出示的证据23（收据），无实际支付记录且显示支付时间在诉讼过程中，亦与原告主张的证据16（建设工程勘查合同）中约定的工程金额不一致，本院对其不予采信。原告出示的证据24（中国农业银行个人借记卡交易明细对账单）、证据25（中国农业银行已销户活期账户明细清单），无其他证据佐证，本院对其不予采信。被告出示的证据1（合伙开发经营合同书），原告对其无异议，本院对其采信。被告出示的证据2（关于项目合作问题的函），无相应送达证明，且原告不予确认，本院对其不予采信。被告出示的证据3（广东顺德农村商业银行交易明细表），原告未对真实性提出异议，本院对真实性采信。被告出示的证据4（解除合同通知函）、证据5（EMS邮单、邮单投递情况查询），能够相互印证，本院对其采信。被告出示的证据6（集体土地使用证、建设用地规划许可证）、证据7（建设工程施工许可证、建设工程规划许可证、照片），原告无异议，本院对真实性无异议。被告提交的证据8（微信聊天记录），因无法核实聊天相对方人员身份信息，本院对其不予采信。本院经审理认定事实如下：涉案开发土地位于佛山市南海区******棠溪股份合作经济社（土名）“蚌口”地段，使用权类型为批准拨用商服用地，使用权面积为134352.6平方米。2018年2月9日，深圳市融力投资担保有限公司（乙方）与被告（甲方）《合伙开发经营合同书》，约定就位于佛山市南海区******棠溪股份合作经济社（土名）“蚌口”地段共计283亩，其中获得报批、报建土地201亩，一期甲方已建约71亩汽配中心，不属此次合作范围。合作项目的建设用地已获得了《集体土地使用证》，使用证号码为[佛府南集用（2014）第0800080号]，实际可使用建设用地为130亩。甲方用其名下租赁剩余用地面积约130亩作为投入合作为前提，该土地甲方均已缴清相关费用（包括该地征地补偿、拆迁等费用），并义务为乙方办理该项目建设施工的相关报批、报建等手续。甲方义务为乙方办理该地前期事项以及相关各项策划、规划、设计、报批、报建、审批等手续，并交给乙方负责开发、建设，该项目的建设施工过程中，各项的相关管理事项、建设资金以及发生的相关税费，均由乙方负责支付。签订本《合伙开发经营合同书》（以下简称“合同”）之日起十日内，乙方需将履行“合同”的履约保证金20000000元分期、分批汇入甲方账户。签订“合同”后，即时汇入5000000元到甲方账户，剩下的15000000元在2018年3月31日前逐步支付到甲方账户。乙方的保证金按项目的建设规模完成比例返还给乙方：每当建设面积完成5万平，返还5000000元，以此类推返还保证金给乙方。甲方义务负责办理妥善该项目开发的相关手续，发生所需的部门缴纳费用由乙方承担支付。如因政策的原因，不予批准该项目地报批、报建手续，甲方必须在五个工作日内无条件解除手续，将履约保证金20000000元一次性退还给乙方。乙方负责该项目的开发施工，包括开发施工、前期整体策划、勘探、设计、土地园林绿化以及配套的水电、消防、网络、智能化、人防工程等。甲方的违约责任，按本“合同”第三条（1）、（2）、（3）条款规定处罚。乙方的违约处罚，造成甲方因该项目延后施工的实际损失（按市场评估值）予以赔偿，同时甲方有权没收20000000元保证金。本“合同”经甲、乙双方签字，并乙方将履约保证金20000000元汇入甲方账户后生效。合同签订后，原告依约支付部分保证金5000000元，后原告至2018年12月4日陆续支付了保证金5000000元，即原告合共支付保证金10000000元。原告主张未依约足额支付保证金原因为对被告获得土地承租使用权存在顾虑及被告的履约能力产生疑虑，故提出待被告将合同合作项目的报批报建手续全部办理完毕之后，再将剩余保证金一并支付。原告持有一份收件日期为“2018年9月29日”、申报事项名称为“佛山市南海区******棠溪股份合作经济社（道道通汽配中心）申报建设工程设计方案总平面审核”的行政服务中心项目办理表。原告持有一份收件日期为“2018年11月16日”、申报事项名称为“（道道通汽配中心19-24栋、26栋及地下室）应建防空地下室设计要点”的行政服务中心项目办理表。被告主张己方在2018年12月26日出具《关于项目合作问题的函》并于其后送达原告，主张函件内容为：在差不多一年的过程中双方都尽了最大努力，但成果不明显，目前的进度仍停留在单体报建阶段…….为双方今后能更好的发展，望能对以下问题审慎处理，确保项目健康进行：一、请于2019年1月10日前将《合同书》中约定的履约保证金欠付部分支付完毕……希望双方成立工作组（或管理部）加强沟通，确保后期的开发能够依约、按期、顺利完成。原告陈述并无收到上述函件。被告另陈述因原告未足额支付保证金，于2018年12月26日前后陆续撤回原告（以被告名义）的报批报建申请。2019年1月28日，被告邮寄《解除合同通知函》，查单显示签收日期为2019年1月29日，邮单信息中显示收件人为“陈建国”，收件单位名称为“深圳市融力投资担保有限公司”，收件地址为“广东省深圳市龙岗区*****************”，收件电话为13*****8888，该收件信息与《合伙开发经营合同书》中原告信息内容一致。原告陈述该邮件被放置在物业处，物业没有转交给原告。被告主张该份邮件对应解除合同通知函，内容为被告宽限原告可于2019年1月10日前将《合伙开发经营合同书》中约定的履行保证金欠付部分支付完毕，经被告多次催促，原告在宽限期内仍未能支付履约保证金，原告的行为已构成违约，现被告依法行使合同解除权，特发此函，通知原告，依法解除《合伙开发经营合同书》。2019年7月15日，原告邮寄《关于项目之函件》予被告，该函件落款盖章页内容显示为“贵司应当赔偿因此造成的实际以及可预见的全部损失……不积极与我司进行诚意的沟通，我司将依法维权……”等等内容。2019年7月25日，原告提起诉讼。诉讼中，被告提起反诉。另查明，深圳市融力投资担保有限公司在2018年7月20日更名为原告。涉案项目部分建筑物现已获取规划许可证及施工许可证并陆续建设中。本院认为，附条件合同中所附条件是将来发生的、不确定的事实，原、被告在《合伙开发经营合同书》中关于保证金的支付约定实为原告义务之一，非合同生效条件，双方所约非附条件生效合同，原告应在合同约定的期限内履行保证金的支付义务。现原告未在2018年3月31日前支付保证金，违反合同约定，被告主张原告违约而诉请解除合同，理据充足，本院予以支持，并确认以载有解除意思表示的被告函件（解除合同通知函）邮寄送达原告之日（2019年1月29日）为合同解除之日。原告辩称该份邮件被投递人员放置在物业处而未实际收取，在被告按照合同预留电话、地址及人员信息邮寄的情况下，该份邮件的送达合法有效，至于投递人员未直接交付或代收人员未及时转交不影响送达效力，原告亦可另行向其他相关人员主张责任。原告主张对被告获得土地承租使用权存在顾虑及被告的履约能力产生疑虑，提出待被告将合同合作项目的报批报建手续全部办理完毕之后，再将剩余保证金一并支付，但原告未举证证明己方有向被告主张过不安抗辩权，亦未要求被告提供材料或担保等以排除己方不安。退一步说，如果原告认为被告不具有履行合同的能力而无法实现其合同目的，原告亦可主张解除合同、及时止损、要求赔偿等，但原告未曾主张，即使被告在发出解除合同通知前已经撤回原告的部分报批申请，撤回后在双方有继续合作意向时也可继续申请报批，不影响合同的继续履行。综上，原告未依约支付保证金的抗辩理由，本院不予采纳。合同关于“原告的违约处罚为造成被告因该项目延后施工的实际损失（按市场评估值）予以赔偿，同时被告有权没收20000000元保证金”的保证金约定内容可知，保证金没收的约定为原告造成涉案项目延后施工，根据被告（举证）主张，截至2018年12月26日（为被告举证的《关于项目合作问题的函》），在双方都尽了最大努力的情况下项目进度仍停留在单体报建阶段，可推知该阶段尚未施工且非原告过错所致，被告亦无举证其后因原告原因造成了延后施工，且保证金约定按照建成比例返还，非合作项目的开发资金，不影响合作项目的施工进展，故被告无权依据合同约定没收保证金，对原告诉请返还保证金10000000元及计付利息的主张，本院予以支持，但应自合同解除之日（2019年1月29日）起算并在2019年8月19日前按中国人民银行同期贷款利率计算、在2019年8月20日至实际履行之日期间按同期全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算。因原告违约致合同解除，原告应承担一定的违约责任，本院结合被告在上述主张函件日期之前已经撤回部分原告的报批手续及时止损，亦在次月发出解除合同的通知予原告并后续自行开展建设等因素，酌定原告支付违约金300000元予被告作相应补偿，对被告诉请违约金超出部分，本院不予支持。合同约定保证金支付义务先于开展具体的合作开发建设义务，对原告在保证金未支付完毕的前提下自行开展合作事宜，对其产生的损失，原告应自行承担，故对原告主张被告赔偿直接损失及预期损失，本院不予支持。因本案违约方在于原告，本案诉讼费用均交由原告负担。为此，依据《中华人民共和国合同法》第四十四条、第四十五条、第九十四条、第一百零七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款的规定，判决如下：一、确认原告（反诉被告）广东融力投资发展有限公司与被告（反诉原告）广东道道通投资发展有限公司于2018年2月9日签订的《合伙开发经营合同书》于2019年1月29日解除；二、被告（反诉原告）广东道道通投资发展有限公司应于本判决发生法律效力之日起十日内退还保证金10000000元及计付利息（以10000000元为本金自2019年1月29日起至2019年8月19日止按中国人民银行同期贷款利率计算、自2019年8月20日起至实际履行之日止按同期全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算）予原告（反诉被告）广东融力投资发展有限公司；三、原告（反诉被告）广东融力投资发展有限公司应于本判决发生法律效力之日起十日内支付违约金300000元予被告（反诉原告）广东道道通投资发展有限公司；四、驳回原告（反诉被告）广东融力投资发展有限公司的其他诉讼请求；五、驳回被告（反诉原告）广东道道通投资发展有限公司的其他反诉请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案适用简易程序受理，案件受理费减半收取计117238.34元（原告已预交），由原告自行负担。反诉案件受理费70900元（被告已预交），由原告负担并应于本判决发生法律效力之日起十日内向本院交纳，逾期交纳的，本院依法强制执行。被告已预交的反诉案件受理费70900元，在本判决发生法律效力后经其申请，本院退还予被告。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省佛山市中级人民法院。审判员 徐  琼二〇二〇年一月二十三日书记员 孙王成欣