福建省厦门市湖里区人民法院 民 事 判 决 书 （2018）闽0206民初8692号 原告：浦梦（厦门）股权投资基金管理有限公司，住所地中国(福建)自由贸易试验区厦门片区。 法定代表人：郑树全，该公司执行董事兼总经理。 委托诉讼代理人：林荣萍，福建君守律师事务所执业律师。 委托诉讼代理人：王建超，男，该公司工作人员。 被告：厦门今账达财务管理有限公司，住所地福建省厦门市思明区。 法定代表人：占有善，该公司执行董事兼总经理。 委托诉讼代理人：王忠东，福建闽旭律师事务所执业律师。 原告浦梦（厦门）股权投资基金管理有限公司(以下简称浦梦公司)与被告厦门今账达财务管理有限公司（以下简称今账达公司）合同纠纷一案,本院于2018年10月29日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告浦梦公司委托诉讼代理人林荣洋，被告今账达公司委托诉讼代理人王忠东到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 浦梦公司向本院提出诉讼请求：1.请求判令退还浦梦公司服务费60000元，并支付按中国人民银行同期同类贷款利率计算的利息（从2018年7月19日起计算至今账达公司支付完所有服务费止）；2.请求判令今账达公司承担为实现债权而产生的本案诉讼费用以及律师费5000元。庭审中，浦梦公司请求增加诉讼请求：请求判令解除浦梦公司与今账达公司签订的《融资担保公司注册代理协议》。事实与理由：2018年4月19日，浦梦公司与今账达公司签订《融资担保公司注册代理协议》，在协议第二条第（一）款第3项约定浦梦公司委托今账达公司代理注册一家注册资本金为1亿元的福州市融资担保有限公司，并要求该融资担保公司取得监管部门颁发的融资担保公司经营许可证、获得工商注册登记并取得营业执照等。在协议第三条约定：在浦梦公司提供资料齐全的情况下，今账达公司负责在本协议签署之日起3个自然月内完成本协议第二条第（一）款第3项下约定的服务内容。今账达公司完成该协议约定的全部服务内容代理服务费用为人民币350000元。具体付款方式：1、协议签订当日浦梦公司向今账达公司支付100000元；2、通过监控部门审批，取得融资担保公司经营许可证并经浦梦公司查验后3日内，支付进度款200000元；3、融资担保公司完成工商注册登记，取得营业执照并将全部文件交接给浦梦公司后10日内，付清尾款50000元。浦梦公司在签订协议后按约定于2018年4月19日支付今账达公司100000元，并按今账达公司要求提供资料及协助后，今账达公司未能在3个月内完成浦梦公司委托事项，后经双方多次沟通，同意解除协议，今账达公司同意退还已支付服务费，但在退还40000元服务费后以资金困难等各种原因未退还剩余60000元服务费。综上所述，今账达公司不履行合同义务，其行为违反了协议的约定，根据本协议第六条第1款、第5款的约定，浦梦公司有权终止履行本协议并要求今账达公司退还全部已支付的服务费。浦梦公司为维护自身合法权益，故诉至法院。 今账达公司辩称，其确认双方签订了案涉合同，但是今账达公司并没有违法合同约定，违反合同约定的是浦梦公司。根据案涉协议，融资公司注册资本一亿元，实际履行中，浦梦公司没有提供一亿元的验资报告导致合同无法继续履行，直到现在未办理完毕。设立融资担保公司注册资本要求在两千万元上，但是根据融资担保公司的监管条例要求是实缴货币资本，因为浦梦公司没有提供这样的实缴资本，导致了公司的注册无法继续履行。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的融资担保公司注册代理协议、中国建设银行单位客户专用回单、中国建设银行股份有限公司活期存款明细账、企业信用信息公示报告、律师代理费发票、银行转账记录等证据，本院予以确认并在卷佐证。另外，浦梦公司提交的微信聊天记录（含今账达公司王总与案外人仇超雄的妻子的聊天记录、浦梦公司员工与案外人仇超雄的聊天记录、浦梦公司员工与今账达公司王总的聊天记录），今账达公司对其真实性没有异议，本院予以采信。今账达公司提交的中国建设银行单位客户专用回单及银行流水，浦梦公司对其真实性亦无异议，本院予以确认。 根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定全案事实如下： 2018年4月19日，浦梦公司作为甲方、今账达公司作为乙方，签订了《融资担保公司注册代理协议》，约定甲方委托乙方代理注册一家注册于福州市的融资性担保有限公司。协议第二条约定“双方的责任”，其中（一）乙方责任：乙方应按照《中华人民共和国公司法》、《中华人民共和国工商登记管理条例》等的要求，对甲方提供的相关资料，实施必要的代理程序，按照约定的时间完成代理业务；在甲方提供的真实、合法的资料基础上，乙方需在约定时间内办理完毕；乙方代理甲方以甲方指定主体作为发起人/股东设立一家福州融资担保公司，服务内容包含融资担保公司取得监管部门颁发的融资担保公司经营许可证、获得工商注册登记并取得营业执照；该融资担保公司的发起人/股东应为甲方指定主体、法定代表人为甲方指定人员，以及融资担保经营许可证由有权监管部门颁发，公司注册资本金1亿；在甲方提供的真实、合法的资料基础上，乙方需在约定时间内办理完毕；乙方应在本协议正式签署前以书面形式明确向甲方告知为完成本协议项下服务需甲方具备的条件及提供的全部资料或协助，对于乙方未提前书面告知的资料或协助事项，导致本协议约定的乙方服务无法在约定期限内完成，全部责任应由乙方承担；（二）甲方责任：甲方应对乙方开展代理工作给予充分的合作，提供必要的条件，并按乙方的要求，提供代理所需的相关资料，并按本协议约定金额及时足额支付代理费用；甲方按规定就所提供资料承担全部责任，并保证其真实、合法、有效，乙方的代理责任不能替代、减轻或免除甲方的责任；若在申请设立融资担保公司过程中，根据有关监管主管部门要求，需乙方方面预存备付金备查验的，乙方应配合按有关行政部门要求开立公户并存入相关部门要求的备付金金额备查，该等款项金额的所有权归甲方（或甲方指定的付款主体）所有。备付金核查期限为1个月内，1个月之后乙方（或乙方指定的付款主体）有权取回该等款项。协议第三条“服务完成时限”约定，在甲方提供资料齐全的情况下，乙方负责在本协议签署之日起3个自然月内完成协议约定的乙方服务内容。同时协议约定，协议签订当日浦梦公司支付100000元；通过监管部门审批、取得融资担保公司经营许可证并经甲方查验后3日内，支付进度款200000元；完成工商注册登记，取得营业执照并将全部文件交接给甲方后10日内付清尾款50000元。乙方在甲方提供完整资料时未能在3个自然月内完成甲方委托的事项，甲方有权要求乙方退还全部已支付的服务费。协议还对双方的其他权利义务事项及违约责任等其他事项进行约定。同日，浦梦公司向今账达公司转账100000元。浦梦公司和今账达公司均在该份《融资担保公司注册代理协议》尾部落款处加盖公章，王建超作为甲方代表签字，仇超雄代表乙方代表签字。 合同签订后，2018年4月14日至2018年6月22日期间，浦梦公司工作人员王建超与仇超雄通过微信就注册融资担保公司事宜进行了沟通。其中，2018年4月20日，王建超询问仇超雄“有没有需要用到别的材料，比如这家法人股公司开户许可证之类的”，仇超雄回复“不需要，主要是注册资金30%要预存在托管银行，这是需要领导那里去努力一下”、“本来我们是准备，和领导说好，什么时候查账，我们什么时候三千万入账，不过领导说最近巡视组没走，他们也不敢保证这样没风险”、“我现在想和替他们做托管协议的银行沟通，看看他们是怎么操作的”、“如果真的要一直趴账，那我们是做不到的”，王建超回复“好的，那你赶紧落实一下吧”。 2018年5月16日，浦梦公司王建超询问仇超雄“我们自己出3000万，趴在里面1个月，你有多大把握办下来，一个月过后我们可是要把资金抽出来的，总不至于为了成立这公司，我3000永远趴在里面，那赚取回报，还不够这钱产生利息”，仇超雄回复“趴一个月我觉得不现实，一个礼拜还差不多”。王建超随后询问“另外合同里面有说一点，实缴资金，不会指我一个亿注册资本要放在里面吧”、“我只负责出具1个亿验资报告，我的资金可是瞬进瞬出，你应该明白，而不是你回头和我说，实缴资金要放多久，那样没办法操作”，仇超雄回复“是的，就是一进一出的模式”、“我问一下会计事务所，这样的一进一出，是不是当天能搞定”。王建超答“不是一天呀，我可是秒进秒出，要确认清楚，一天就是摆账，要分清楚”、“我这个走形式，来回走一下，会计师事务所再出一份验资报告单”。仇超雄说“这是正常的形式，融资担保公司也一样”。王建超让仇超雄“确定一下，别回头因为这个问题卡了，又扯不清楚”。 2018年5月24日仇超雄发微信给王建超，称“明天和经信委以及会计事务所确定好再回复你”。王建超回复“这也就是为什么我们不想参与你们中间办理事情，免得到时来回扯，没意义”。 2018年5月30日王建超发送微信给仇超雄：“问题：1.法人股东的流水，是近两年的银行流水记录吗？3.持有注册资本5%以上股东的资信证明，是资金来源证明吗？4.拟任董监高的认职资格申请书、履职计划书、陈述书、承诺书需要模板；5.托管资金，需提前近一个月准备，故请提前通知这一步的流程和大致时间；6.可行性研究报告、经营发展战略和规划需要代写。；7.自然人股东，持股4%，高中学历，可否？拟任董事长兼总经理，是否可行？若不行，如何设置？”。仇超雄回复“我发给他，以他们答复为准，第六项是明确不用了”。王建超提出“他把清单给我们，而不是到哪一步，再来要哪些材料，太耽搁时间了”。仇超雄回复“接下来我们准备做验资报告，安排金融局领导和高管见面做谈话记录，公司的内部制度备案我们这里准备”，王建超则要求这些你要给个时间表，另外是要哪些高管到场的”。 2018年6月1日，仇超雄微信告知王建超“我们和做验资的会计事务所确认一下，他们会通知你们何时过账做验资，下周安排金融局领导和需要见面谈话的高管做谈话笔录”，王建超询问“有具体时间表，以及清单，不然我不好操作”，仇超雄回复“我今天落实一下时间”。紧接着双方在微信上就验资户的开立、验资地点、会计事务所的确定以及所需要的资料等进行了沟通。2018年6月2日，仇超雄询问王建超当周是否可以把股东身份证原件寄过去以便当周把验资报告做掉，王建超询问原件要用于办理什么，仇超雄答复“验资户开户”，王建超则询问开户需要的材料，并称“哪些需要签字文件，赶紧整理出来，我让他们签字，集团那边找我们要申请材料签字文件，他们说办理这么久，下一步进度以及时间表，以及申请材料也未看到需要他们签字文件”，仇超雄回复“2018年6月19日前1.完成《发展战略和规划》的修改；2.完成业务规范和风险控制等内部管理制度；3.完成《申请设立报告》；4.完成公司章程草案；2018年6月19-25日1.和福州金融办确定高管约谈时间并见面；2.民生银行开立验资户，并完成验资报告；2018年6月25日至7月10日1.按照经信委金融办提出意见补充所需要补充的材料；2.和协议银行签订《注册资本金托管协议》并由经信委核验，争取7月20日前取得融资担保许可证”。王建超则回复“那些签字材料，尽快落实。” 2018年6月13日，王建超微信询问仇超雄“仇总：哪些签字材料，准备好了？”。6月16日王建超再次要求仇超雄“仇总：不好意思，这么晚打扰您，进度需要你跟进一下，谢谢”。6月18日仇超雄回复“那里资料我今天有催福州，明天会发过来”。之后双方又通过微信沟通了高管约谈的内容、模板等。但自2018年6月26日始，王建超无法与仇超雄通过微信取得联系。 之后，浦梦公司王建超询问今账达公司王总“事情要怎么处理比较合适”，并称“你们是朋友，确定一下哪个方案比较合理，1.我们给她一个月时间内按合同约定退款；2.如果无法退款，那我们集团法务拿着合同起诉，到时这样违约是有违约金的，其次可能会连累你们公司，所以后面一种方案我们也不想”、“所以这个事情，我也希望有一个准确答案，目前我也不好说过多，毕竟当时仇总是用你们公司签的，款也是他让我们走公司的，真到最后一步，咱们都得被这事烦死，加上现在他老婆又不给我一个处理方法和时间”。 今账达公司王总通过微信联系微信名为可可依然的用户，称“超雄前段时间让我给他盖个35万的合同，从我账上走了10万预收款，我把款从对公取出转给超雄了，说是帮人办一份福州融资担保公司。后来钱收了，人家就联系不上超雄了，就找到我这来，我一时都不知道怎么回事，所以就帮忙联系你”。对方回复“麻烦你跟对方解释一下，他去配合调查案子，我也联系不上，不是收钱不办事”。 另查明，2018年4月19日，浦梦公司向今账达公司转账100000元，备注“往来款”。同日，今账达公司向案外人王靓账户转账100000元，备注“备用金”。2018年7月31日，今账达公司向浦梦公司转账40000元。 本案纠纷发生后，浦梦公司委托福建君守律师事务所律师代理本案诉讼，并支付律师代理费5000元。 本院认为，本案系委托合同纠纷。今账达公司对其公司公章负有妥善保管义务。其在与浦梦公司签订的《融资担保公司注册代理协议》上加盖公章，应作为合同主体承担该份合同项下的权利义务。同时，仇超雄在该份合同中作为今账达公司的代表在合同上签字，故其履行案涉合同的行为对今账达公司发生效力。至于今账达公司与仇超雄之间的真实关系，及今账达公司在收到款项后款项的流向，均不影响浦梦公司和今账达公司在案涉合同项下的权利义务。前述合同不违反法律、法规的强制性规定，合法有效，双方应依约履行。根据合同约定，浦梦公司已于合同签订当日向今账达公司支付100000元，今账达公司应按照合同约定完成委托事项。从浦梦公司工作人员王建超和仇超雄之间及与今账达公司王总之间的微信聊天记录可以看出，浦梦公司一直在要求仇超雄提供时间表并要求告知委托事项所需要的材料，双方就验资、委托事项所需材料及进度一直在进行沟通和协商，直到后来无法联系上仇超雄而转为联系今账达公司王总寻求解决方案。今账达公司自2018年4月19日合同签订之日至今仍未能完成委托事项，就此其未能举证证明在浦梦公司无法联系上仇超雄之后今账达公司为继续履行合同付出何种努力，亦未举证证明委托事项未能完成系因为浦梦公司的原因造成，其行为已经构成违约，应承担相应的违约责任。鉴于委托合同以双方的信任关系为基础，在今账达公司违约的情形下，浦梦公司有权要求解除合同。根据《中华人民共和国合同法》第九十七条的规定，合同解除后，浦梦公司有权要求今账达公司退还剩余的已收取款项60000元，并要求今账达公司赔偿损失。由于浦梦公司主张通过判决解除合同、并进而发生返还的法律效果，故其损失在本案中体现为自起诉要求解除之日起即2018年10月29日起前述应退还款项60000元产生的资金占用利息。同时，合同约定，违约一方应承担他方为实现债权而产生的一切费用。故对浦梦公司要求今账达公司支付利息及律师费的诉讼请求，本院予以支持，但利息应自2018年10月29日起开始计算。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、第九十四条、第九十七条、第三百九十六条规定，判决如下： 一、解除浦梦（厦门）股权投资基金管理有限公司与厦门今账达财务管理有限公司于2018年4月19日签订的《融资担保公司注册代理协议》； 二、厦门今账达财务管理有限公司于本判决生效之日起十日内向浦梦（厦门）股权投资基金管理有限公司退还60000元并支付利息损失（以60000元为基数，自2018年10月29日起至2019年8月19日按中国人民银行同期同类贷款利率计算，自2019年8月20日起至实际还款之日止按全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算）； 三、厦门今账达财务管理有限公司于本判决生效之日起十日内向浦梦（厦门）股权投资基金管理有限公司支付律师费5000元； 四、驳回浦梦（厦门）股权投资基金管理有限公司的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费712.5元，由厦门今账达财务管理有限公司负担。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于福建省厦门市中级人民法院。 审 判 员  林 娜 二〇二〇年一月十五日 法官助理  黄雅珠 代书记员  陈 怡 附页： 本案适用的法律、法律解释条文: 《中华人民共和国合同法》 第六十条第一款当事人应当按照约定全面履行自己的义务。 第九十四条有下列情形之一的，当事人可以解除合同： （一）因不可抗力致使不能实现合同目的； （二）在履行期限届满之前，当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行主要债务； （三）当事人一方迟延履行主要债务，经催告后在合理期限内仍未履行； （四）当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的； （五）法律规定的其他情形。 第九十七条合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施、并有权要求赔偿损失。 第三百九十六条委托合同是委托人和受托人约定，由受托人处理委托人事务的合同。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。 本案执行申请提示： 《中华人民共和国民事诉讼法》 第二百三十九条申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。 前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。