广东省惠州市惠阳区人民法院刑 事 判 决 书（2019）粤1303刑初1160号公诉机关惠州市惠阳区人民检察院。被告人张某发，男，1991年9月20日出生，汉族，公民身份号码：441************631，初中文化，户籍地：广东省河源市东源县**************。因本案于2019年7月30日被羁押，次日被刑事拘留，2019年9月7日被逮捕。现押于惠州市惠阳区看守所。指定辩护人徐莉，广东稳健律师事务所律师。指定辩护人易佳欣，广东稳健律师事务所实习律师。被告人廖某钦，男，1995年3月18日出生，汉族，公民身份号码：441************271，高中文化，户籍地：广东省紫金县**************。因本案于2019年10月10日被羁押，次日被刑事拘留，2019年11月1日被逮捕。现押于惠州市惠阳区看守所。辩护人周重庆，广东颂业律师事务所律师。辩护人薛松青，广东颂业律师事务所律师。被告人郭某明，男，1992年10月29日出生，汉族，公民身份号码：441************11X，初中文化，户籍地：广东省惠州市大亚湾经济技术开发区澳头解放路******。因本案于2019年8月19日被羁押，次日被刑事拘留，2019年9月7日被逮捕。现押于惠州市惠阳区看守所。指定辩护人黄国庆，广东立邦律师事务所律师。被告人曾某泉，男，1997年5月1日出生，汉族，公民身份号码：441************818，初中文化，户籍地：广东省惠州市惠城区************。因本案于2019年7月30日被羁押，次日被刑事拘留，2019年9月7日被逮捕。现押于惠州市惠阳区看守所。指定辩护人叶向明，广东铸铭律师事务所律师。被告人陈某聪，男，1995年11月17日出生，汉族，公民身份号码：441************314，中专文化，户籍地：广东省惠州市惠阳区************。因本案于2019年7月30日被羁押，次日被刑事拘留，2019年9月7日被逮捕。现押于惠州市惠阳区看守所。指定辩护人刘学科，广东德邻律师事务所律师。被告人罗某健，男，1995年3月29日出生，汉族，公民身份号码：441************316，初中文化，户籍地：广东省惠州市惠阳区淡水街道办事处大坪二区***。因本案于2019年7月30日被羁押，次日被刑事拘留，2019年9月6日被惠州市公安局惠阳区分局取保候审,2019年11月7日被惠州市惠阳区人民检察院取保候审，同年12月5日被本院取保候审。指定辩护人严慧丹，广东日升律师事务所律师。惠州市惠阳区人民检察院以惠阳检公诉刑诉〔2019〕1087号起诉书指控被告人张某发、廖某钦、郭某明、曾某泉、陈某聪、罗某健犯开设赌场罪，于2019年11月29日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，适用普通程序于2019年12月25日公开开庭审理了本案。惠州市惠阳区人民检察院指派检察员万春杨出庭支持公诉，被告人张某发及其指定辩护人徐莉、易佳欣、被告人廖某钦及其辩护人周重庆、薛松青、被告人郭某明及其指定辩护人黄国庆、被告人曾某泉及其指定辩护人叶向明、被告人陈某聪及其指定辩护人刘学科、被告人罗某健及其指定辩护人严慧丹到庭参加诉讼。现已审理终结。惠州市惠阳区人民检察院指控，2019年6月27日开始,被告人张某发、廖某钦、郭某明为牟取非法利益，伙同曾某泉、陈某聪、罗某健等人利用“波萝互娱”APP平台供他人进行赌博。被告人张某发、廖某钦、郭某明、“老表”（在逃）、“白马”（在逃）为股东，五人合股定下股东职责、分工、分红等，被告人曾某泉、陈某聪、罗某健为“车手”（工作人员），负责维持参赌秩序、开房间给赌客以及记录输赢，收取固定工资。被告人张某发建立供赌客赌博的微信群以及“车手群”，由股东招募赌客，再由“车手”将赌博的链接（港式五张，俗称“梭哈”赌博）发到赌博群里，赌客通过点击链接进入“波萝互娱”APP房间内进行赌博。赌博结束后，“车手”根据赌客积分情况来统计赌客输赢，对积分为正数（赢钱）赌客，则从赢钱数额处抽水百分之十。“车手”将赌博场次、输赢、抽水总额、股东招募的赌客情况等数据做成表格，发到微信“车手群”内交由股东进行确认。被告人张某发、廖某钦、郭某明等人利用“波萝互娱”APP赌博平台抽头渔利174559元，其中被告人廖某钦抽头渔利60177元，被告人郭某明抽头渔利37515元。2019年7月30日，公安机关先后将被告人张某发、陈某聪、曾某泉、罗某健、郭某明、廖某钦抓获，并缴获手机六台、电脑主机一台、笔记本电脑一台。认定上述事实的证据如下：物证、书证、被告人供述、证人证言、现场勘验笔录等。被告人张某发、廖某钦、郭某明提供赌博网站接入，利用网络开设赌场，供他人进行赌博，情节严重，三被告人在开设赌场中起主要作用，系主犯；被告人曾某泉、陈某聪、罗某健明知他人开设赌场而接受雇佣提供帮助，六被告人的行为均已触犯《中华人民共和国刑法》第三百零三条之规定，应当以开设赌场罪追究其刑事责任。被告人曾某泉、陈某聪、罗某健在共同犯罪中起辅助作用，系从犯。被告人张某发、郭某明、廖某钦抽水渔利174559元人民币，属情节严重，被告人曾某泉、罗某健、陈某聪系从犯，被告人曾某泉、罗某健、陈某聪认罪认罚。建议判处被告人张某发、郭某明、廖某钦有期徒刑三年以上四年以下，并处罚金；被告人曾某泉、罗某健、陈某聪有期徒刑八个月以下或拘役，并处罚金。提请依法判处。被告人张某发对起诉书的指控及量刑建议有异议，认为量刑过重，辩称其构成赌博罪，其抽头渔利仅27000多元，微信群不是其建立的，其以赌客身份进群，时间久了头像就在第一位。其系初犯、归案后如实供述犯罪事实，未获得任何非法利润，社会危险性较小，依法应当酌情从轻处罚。辩护人的意见是：1、公诉机关在起诉书内并没有明确表示被告人抽头渔利的分红，根据被告人的当庭供述其获利27000多元，也没有扣除被告人帮赌客垫资的部分，被告人的行为达不到情节严重的行为；2、被告人并非是APP的创建者，微信群也不是被告人所创建，群主退出以后被告人才成为群主;3、被告人如实供述。被告人廖某钦对起诉书指控的罪名无异议，自愿认罪，认为量刑过重，对犯罪金额有异议，辩称其实际是亏损的，有些赌客输了钱但是没有把钱转给其，甚至将其拉黑，其于6月27日以赌客身份进群，第二晚其他人叫其一起运营，在其进群之前其他人已经在运营着。辩护人的意见是：1、对公诉机关指控被告人廖某钦涉嫌开设赌场罪的定性没有异议，被告人廖某钦抽头渔利数额、赌资数额只构成普通开设赌场罪，不属于“情节严重”情形；2、被告人廖某钦在本案中应为从犯；3、被告人廖某钦具有坦白、认罪、悔罪的情节，系初犯、偶犯，请求法庭对被告人廖某钦给予从轻、减轻处罚。被告人郭某明对起诉书指控的罪名无异议，自愿认罪，认为量刑过重。辩护人的意见是：对公诉机关指控被告人郭某明犯有开设赌场罪不持异议。1、被告人郭某明在共同犯罪中起的作用相对较小，社会危害性较小，应当认定为从犯；2、本案中被告人郭某明前期获利金额为其与在逃犯“老表”的共同获利金额，在7月16日以后，“老表”与郭某明分开结算，不应将所有金额均认定为被告人的获利；3、被告人郭某明参与开设赌场的经营时间短，发展的会员较少，社会影响小，认罪悔罪，能向公安机关如实供述自己的犯罪事实，系初犯、偶犯。综上，恳请合议庭对被告人郭某明从轻处罚。被告人曾某泉对起诉书的指控及量刑建议无异议，当庭自愿认罪。辩护人的意见是：对起诉书指控被告人曾某泉涉嫌开设赌场的事实和罪名不持异议。被告人曾某泉犯罪情节较轻，是从犯且获利不多，归案后供述全部犯罪事实，有坦白情节，在庭审中积极认罪，有悔罪表现，且系初犯、偶犯。综上所述，请求合议庭对被告人予以从轻判处，判处缓刑。被告人陈某聪对起诉书的指控及量刑建议无异议，当庭自愿认罪。辩护人的意见是：1、对起诉书指控被告人陈某聪犯开设赌场罪的定性没有异议，且陈某聪自愿认罪；2、被告人陈某聪系从犯，参与时间短，仅一个月，且在抓获前已经向张某发等人辞职，主动脱离该组织；3、被告人陈某聪到案后如实供述，认罪态度好，且自愿认罪认罚，系初犯、偶犯；4、被告人陈某聪参与涉案犯罪是因为法律意识淡薄，且系谋生所需，主观恶性不大。综上所述，请求合议庭依法对被告人陈某聪从轻判处，判处缓刑。被告人罗某健对起诉书的指控及量刑建议无异议，当庭自愿认罪。辩护人的意见是：对本案定罪罪名无异议。1、被告人罗某健系初犯、从犯；2、被告人罗某健积极配合侦查工作，如实坦白交代全部犯罪事实；3、被告人罗某健认罪态度良好，悔罪明显；4、被告人获利较小，犯罪情节较轻，社会危害性较小。综上，恳请合议庭对被告人从轻判处。经审理查明，被告人张某发与被告人廖某钦、郭某明自2019年6月起依托微信平台建立赌博群，提供“梭哈”赌博方式链接供赌客赌博，从中抽水渔利。期间雇请被告人曾某泉、陈某聪、罗某健为工作人员，协助赌博相关工作。2019年7月30日，公安机关抓获被告人张某发、曾某泉、陈某聪、罗某健。当场缴获作案工具手机6部、电脑主机1台、笔记本电脑1台。被告人郭某明于2019年8月19日被抓获归案。被告人廖某钦于2019年10月10日被抓获归案。证明以上事实的证据有：到案经过、证人证言、搜查笔录、扣押决定及清单、辨认笔录、现场勘验笔录、被告人供述等。以上证据经法庭举证质证，本院予以认定。被告人张某发、廖某钦、郭某明、曾某泉、陈某聪、罗某健以营利为目的，提供网络赌博平台供他人赌博并从中渔利，其行为已构成开设赌场罪，依法应予惩处。被告人张某发、廖某钦、郭某明在共同犯罪中起主要作用，是主犯，应按其所参与全部犯罪处罚，其中被告人张某发是纠集、组织者，所起作用较大；被告人廖某钦、郭某明是积极参与者，所起作用较小。曾某泉、陈某聪、罗某健在共同犯罪中起次要作用，是从犯，依法应当从轻处罚。被告人张某发、廖某钦、郭某明、曾某泉、陈某聪、罗某健归案后如实交代犯罪事实，系坦白，且当庭认罪，依法可从轻处罚；被告人曾某泉、陈某聪、罗某健认罪认罚，可酌情从轻处罚。公诉机关指控六被告人所犯罪名成立，证据确实、充分，对被告人曾某泉、陈某聪、罗某健的量刑建议与查明事实相符，予以采纳；惟其指控被告人张某发、廖某钦、郭某明非法获利金额仅有制作的表格作为孤证，而没有转账凭据、缴赃证据等形成完整统一证据链，因此指控的获利金额不予认定，其指控的情节严重不予采纳，故不予采纳其对被告人张某发、廖某钦、郭某明的量刑建议。被告人张某发辩称其犯赌博罪而非开设赌场罪，与查明的事实不符，不予采纳。辩护人从轻处罚的辩护意见与查明事实相符，本院予以采纳。本院基于被告人郭某明的2个幼子由其妻子单独抚养的特殊家庭情况，且其对社区无重大不良影响，依法可宣告缓刑。被告人罗某健犯罪情节较轻、参与作案时间较短，其对社区也无重大不良影响，依法可宣告缓刑。综上，依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二十五条第一款、第二十六条、第二十七条、第五十二条、第五十三条第一款、第六十四条、第六十七条第三款、第七十二条、第七十三条之规定，判决如下：一、被告人张某发犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年三个月，并处罚金人民币八千元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年7月30日起至2020年10月29日止。罚金自判决生效之日起一个月内付清。）二、被告人廖某钦犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币六千元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年10月10日起至2020年10月9日止。罚金自判决生效之日起一个月内付清。）三、被告人郭某明犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年，缓刑二年，并处罚金人民币六千元。（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。罚金自判决生效之日起一个月内付清。）四、被告人曾某泉犯开设赌场罪，判处有期徒刑六个月，并处罚金人民币三千元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年7月30日起至2020年1月29日止。罚金自判决生效之日起一个月内付清。）五、被告人陈某聪犯开设赌场罪，判处有期徒刑六个月，并处罚金人民币三千元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年7月30日起至2020年1月29日止。罚金自判决生效之日起一个月内付清。）六、被告人罗某健犯开设赌场罪，判处有期徒刑六个月，缓刑一年，并处罚金人民币三千元。（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。罚金自判决生效之日起一个月内付清。）七、缴获作案工具手机6部、电脑主机1台、笔记本电脑1台由扣押机关依法处理。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向惠州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。审 判 长  叶仕平人民陪审员  陈娘秀人民陪审员  赖秀红二〇二〇年一月十五日书 记 员  郭晓燕附相关法律条文：《中华人民共和国刑法》第三百零三条（第二款）开设赌场的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。第二十五条（第一款）共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。第二十六条组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。三人以上为共同实施犯罪而组成的较为固定的犯罪组织，是犯罪集团。对组织、领导犯罪集团的首要分子，按照集团所犯的全部罪行处罚。对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。第五十三条（第一款）罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。第六十七条（第三款）犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：（一）犯罪情节较轻；（二）有悔罪表现；（三）没有再犯罪的危险；（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。