四川省小金县人民法院 民 事 判 决 书 （2019）川3227民初282号 原告：唐新庄，男，汉族，1986年9月19日出生，陕西省西安市人，住陕西省西安市雁塔区。 委托诉讼代理人：吴栋，男，陕西连邦律师事务所律师。委托权限：特别授权。 被告：江洪，男，汉族，1983年9月27日出生,四川省小金县人，住四川省小金县。 委托诉讼代理人：左昌勇,男，都江堰市灌口法律服务所法律工作者。委托权限：一般授权。 第三人：江波，男，汉族，1986年7月24日出生，四川省小金县人，住四川省小金县。 原告唐新庄与被告江洪合伙协议纠纷一案，本院于2019年8月5日适用简易程序立案。因案情复杂，双方争议大，于2019年9月18日裁定转为普通程序进行审理，并追加江波为第三人，于2019年12月10进行了庭前会议，于2019年12月11日、2019年12月31日公开开庭进行了审理。原告唐新庄的委托诉讼代理人吴栋、被告江洪及其委托诉讼代理人左昌勇，第三人江波到庭参加诉讼，本案现已审理终结。 原告向本院提出诉讼请求：1.判令解除原、被告签订的《合作经营协议》；2.判令被告返还原告出资款25万元及利息（利息从2016年8月12日起至还清止，利率按6%计算）；3.本案诉讼费由被告承担。事实和理由：2016年8月12日，原、被告协商一致经营物流运输，并签订《合作经营协议》。协议约定原告出资25万元，被告出资40万元，由被告出名办理工商营业执照，实际为二人合作经营。合作期限暂定为3年，2016年8月至2019年8月。投资款、经营资金均由被告管理，存入双方约定的被告账户。公司一切收支，如实记账，原、被告每月共同核对一次。嗣后，被告称于2016年8月31日以自己名义成立了成都金牦牛物流有限公司（以下简称金牦牛公司）。2019年3月31日又告知原告公司出现了亏损并已注销，原告所有的投资款已全部亏损。后经原告调查，金牦牛公司是被告之弟江波出资并经营。原告认为，双方签订的协议合法有效，原告依约履行了协议，将出资款25万元打入双方约定的账户，但被告至今未以其名义办理公司，未履行合同义务，构成违约。根据《中华人民共和国合同法》及相关法律规定，提起诉讼，请求支持其诉讼请求。 被告辩称，一、双方的合作经营协议达到法定解除的状态，按照协议约定，合作期限为2016年8月至2019年8月，合作到期，协议法定解除。二、被告按照双方约定办理公司营业执照，由于被告江洪的个体工商户不能从事货物运输，以第三人江波名义成立金牦牛公司，将所购买的三辆车挂靠该公司从事事务执行。合伙期间，被告将经营行为，购车状况等所有资料交由原告审核，原告未质疑。三、原告主张资金占用利息不具有法定条件，被告并没有恶意侵占资金的行为，并对合伙事务尽到了谨慎管理状态。双方2016年8月开始合伙，2019年原告才以不知道挂靠金牦牛公司经营活动的陈述不符合法律规定，其行为要件能够确认为默认被告以职权实施的合理行为。从侵权时效上来讲，原告的时效已过。 第三人述称，被告是我哥哥，他用我的身份证去办理的公司，我只是办证的时候去了，没有出资，也没有参与公司的经营，公司与我没有关系。 根据当事人陈述和经审查认证的证据，本院对当事人无争议的事实和证据认定如下： 2016年8月12日原告作为乙方，被告作为甲方签订了《合作经营协议》，协议载明“一、由甲方出名办理工商营业执照，实际为两人合作经营，主要经营物流运输。投资及分红比例：（1）该店投资为65万元，其中甲方出资40万元，持股62%，乙方出资25万元，持股38%。如果后续扩大追加投资，投资数额重新计算持股比例，资金在2016年08月15日前到账。（2）该公司每月核算一次经营情况，如有利润，原则上每月分红一次；如出现亏损，则按上述投资比例计算……二、合作期限暂定3年，从2016年08月至2019年08月有效，如到期仍想继续合作，可续签合同。三、该店的投资款、经营资金均由甲方管理，以甲方的名义在银行开立账户存取。开户行：都江堰市兴业银行,户名：江洪,账号：62×××10。甲乙双方均有权稽查监督账户收支情况，四、该公司的一切收入、支出、结存等发生情况，均如实记账。账务至少应每月由乙方共同核对一次。五、该公司由双方共同选定的采购或供应商供货。六、合作因下列情形解散：1.合作期限届满；2.甲乙双方同意终止合作关系；3.本合作项目连续亏损6月或亏损数额达到30万元，甲乙双方任何一方均可退出合作。解散或退出合作时，按照出资比例分配利润及资产或承担债务……”协议签订后，原告于2016年8月17日通过其6226090293520355的账户向被告江洪卡号为62×××10的账户转款250000.00元。 另查明，金牦牛公司成立于2016年8月31日，法定代表人为第三人江波，被告江洪为公司监事。公司的类型为自然人独资的有限责任公司，公司注册资本为50万元。经营范围为道路货物运输；仓储服务；装卸搬运。公司于2019年11月4日注销，注销原因：决议解散。被告与第三人系同胞兄弟。原、被告均确认在合作期限内未进行过账务结算。 上述事实有当事人的庭审陈述，原、被告提交的《合作经营协议》、成都金牦牛物流公司营业执照、道路运输经营许可证，原告提交的成都金牦牛公司的企业备案信息、转款记录，本院在国家企业信用信息公示系统调取的成都金牦牛物流有限公司的信息予以佐证，以上证据符合证据三性，本院予以确认。 对有争议的证据和事实，本院认定如下：关于被告是否按照协议约定履行了义务的事实。被告称收到原告的投资款后便按照协议约定履行了义务，购买了福田牌重型货车（新车）两辆，车牌号为川Ａ×××××、川Ａ×××××，东风牌重型箱式货车（二手车）一辆，车牌号为川Ａ×××××。因其在品骏公司上班不能以自己名义成立公司，便将该情况告知了原告，原告让其以他人名义成立公司，被告便以第三人江波名义成立了金牦牛公司。2016年8月底取得金牦牛公司的营业执照后，被告便通过微信将营业执照发给了原告，告知原告所购买的以上三辆车挂靠于该公司经营物流运输。原告对此不予认可，称其于2019年3月才看到金牦牛公司的营业执照料，才得知公司法定代表人是第三人江波，之前通过微信收到了部分金牦牛公司单据，回复过被告，但该回复是在没有看到金牦牛公司的营业执照，对公司的经营状态，最终受益人不知情下的回复。在庭审中被告申请到腾讯公司调取原、被告于2016年7月至2019年12月的微信聊天记录，以证明被告在2016年8月将金牦牛公司的营业执照通过微信发给了原告，原告对金牦牛公司的法定代表人是第三人及公司的经营情况知晓。但在本院再次指定的举证期限内被告未能提交该证据。被告提交的2017年9月12日至2017年9月24日的微信聊天记录和原告提交的2018年5月3日至2019年4月2日的微信聊天记录显示双方从2017年9月开始一直在协商结算事宜，被告通过微信和邮寄的方式向原告发送了部分单据和账目，原告对被告所称的亏损提出质疑。2019年3月30日，在原告的要求下，被告将金牦牛公司的营业执照发给了原告，原告问“江波是谁？”被告答“我兄弟，当时我身份证过期了，公司没有做了以后我就注销了”。双方对微信聊天记录的真实性无异议，对证明目的提出异议，本院经审查后认为原、被告的微信聊天记录符合证据三性，本院予以确认。对被告提交的金牦牛物流公司出具的《证明书》《授权委托书》，因该公司法定代表人第三人江波与被告系亲属关系，存在利害关系，无其他证据佐证，本院不予采信；对被告提交的车辆登记证书系复制件，无法与原件核对，本院不予采信；对被告提交的购销合同，二手销售发票、车辆维修发票、成都文阳实业服务中心维修结算清单、微信转账记录、房屋租赁合同、运输合同等涉及经营中产生的费用的证据，因与本案无关联，且部分为复制件，无法核对真实性，本院不予采信；对被告提交的兴业银行借记卡交易明细，不能确定被告所称的六笔款项的交易方信息及性质，且为复制件，本院不予采信。对被告申请的郭凯、吴某、江某1、江某2、汪明军出庭作证的证言，只能反映金牦牛公司的部分经营情况，但不能证明被告履行了《合作经营协议》中确定的义务，且证人江某1、江某2、吴某与被告系亲属关系，存在利害关系，无其他证据予以证实，本院对以上证人证言不予采信。 本院认为，原告唐新庄与被告江洪签订的《合作经营协议》，其法律关系（案由）应为合同纠纷下的合伙协议纠纷，该协议系双方真实意思表示，不违反法律的强制性规定，合法有效，双方均应按照协议约定履行自己的义务。上述协议签订后，原告唐新庄依约向被告约定的账号转入投资款25万元，但被告江洪在收到原告投资款后并未以其名办理工商营业执照，设立公司，履行《合作经营协议》约定的义务。被告答辩称在2016年8月底取得金牦牛公司营业执照后即通过微信将营业执照发给了原告，告知原告其购买的三辆车挂靠于金牦牛公司经营物流运输，原告对此予以否认，被告在举证期限内未提交相应证据予以证实。在庭审中被告申请到腾讯公司调取原、被告2016年7月至2019年12月的微信聊天记录，以证实其在2016年8月将公司营业执照发给了原告，但被告在本院再次指定的举证期限内仍未能提交该证据，根据《最高人民法院关于适用中华的解释》第九十条的规定,被告应承担举证不力的后果，故原告对此不构成追认，被告未出名办理工商营业执照构成违约。被告辩称原告怠于行使权利，未按协议约定核定账目，提出诉讼时效已过。本院认为，核对账目的前提是双方均履约。被告未出名设立公司，已构成违约，且协议中只约定了双方合作的期限为2016年08月至2019年08月，未约定公司设立的具体时间，被告也未能提交证据证实其将金牦牛公司的法定代表人是第三人的信息披露给原告的具体时间，原告提交的原、被告的微信聊天记录显示，原告是在2019年3月30日才得知金牦牛公司的法定代表人是第三人江波。根据《中华人民共和国民法总则》第一百三十七条“诉讼时效期间从知道或者应当知道权利被侵害时起计算……”及《中华人民共和国民法总则》第一百八十八条：“向人民法院请求保护民事权利的诉讼时效期间为三年……”的规定，原告的主张未超过诉讼时效。故，对原告请求被告返还出资款25万元的诉讼请求予以支持；对原告提出要求被告支付资金占用利息的请求，因双方在协议中未对违约后应支付资金占用利息予以约定，故对此请求不予支持。对原告提出解除双方签订的《合作经营协议》的诉讼请求，根据协议第六条“合作因下列情形解散：1.合作期限届满；2.甲乙……”的约定，现双方约定的合作期限已过，达到解除条件，对此请求，予以支持。综上所述，原告的诉讼请求部分成立，本院予以支持。依照《中华人民共和国民法通则》第一百零六条、《中华人民共和国合同法》第八条、第四十六条、第六十条第一款、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条之规定判决如下： 一、解除原、被告于2016年8月12日签订的《合作经营协议》； 二、被告江洪在本判决生效之日起三十日内返还原告唐新庄出资款250,000.00元； 三、驳回原告要求被告支付资金占用利息的诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费5,050.0元，由被告江洪负担。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于阿坝藏族羌族自治州中级人民法院。 审 判 长  高 兰 审 判 员  薛畯文 人民陪审员  罗元珍 二〇二〇年一月十三日 书 记 员  何志彪 附:法律条文 《中华人民共和国民法通则》 第一百零六条公民、法人违反合同或者不履行其他义务的，应当承担民事责任。 《中华人民共和国合同法》 第八条依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同。 依法成立的合同，受法律保护。 第四十六条当事人对合同的效力可以约定附期限。附生效期限的合同，自期限届至时生效。附终止期限的合同，处自期限届满时失效。 第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。 《中华人民共和国民事诉讼法》当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。 《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释 第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。 在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。