湖北省黄石市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）鄂02民终2328号上诉人（一审原告）：湖北安达精密工业有限公司,住所地:阳新县城北工业园内。法定代表人：刘军，执行董事。委托诉讼代理人：周少春，湖北人本律师事务所律师。委托诉讼代理人：乐璐，湖北人本律师事务所律师。上诉人（一审被告）:赵龙，男，1981年8月15日出生，汉族，住所地阳新县。委托诉讼代理人：盛茂发，湖北文光律师事务所律师。上诉人湖北安达精密工业有限公司（以下简称安达公司）因与上诉人赵龙劳动争议一案，均不服阳新县人民法院（2019）鄂0222民初1516号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。安达公司上诉请求：撤销一审判决第一项并改判其无须向赵龙支付2018年8月工资差额2728元及休息日加班工资12860元，由赵龙承担一、二审诉讼费用。事实和理由：1、虽然其于2018年8月30日下发了与赵龙解除劳动关系的通知，但赵龙2018年8月仅提供了15天的劳动，其仅需支付赵龙15天的工资，无须全额支付赵龙2018年8月的工资，一审判决其支付赵龙2018年8月工资差额2728元错误。2、一审判决认定赵龙休息日加班共计34天属于认定事实错误。其规定的每日工作时间平均未超过8个小时，系赵龙不按照其规定的时间进行考勤记录。即使赵龙2018年4月8日至2018年8月25日存在周六工作25天的情况，但一周的工作时间并为超过44个小时。从其提交的证据看，其在上述期间亦为赵龙安排了8天的补休。另，其从未强制赵龙加班，赵龙的加班也未经过其审批和同意，也没有证据证明赵龙从事的是其安排的工作。故一审判决认定赵龙加班34天错误，其无需支付加班工资。3、赵龙应享有的失业保险损失参照社会保险经办机构的相关标准。赵龙辩称，其2018年8月仍在安达公司工作，提供了正常劳动，安达公司在月末通知其回家等通知，安达公司应全额支付2018年8月的工资。从工资条可以看出，其加班天数为34天，一审判决对于工资的认定是正确的。安达公司的上诉理由不能成立。赵龙上诉请求：撤销一审判决第二项，改判安达公司向其支付解除劳动合同赔偿金61061元，由安达公司承担一、二审诉讼费用。事实与理由：其在安达公司劳动期间行为符合规范，没有假借各种名义要求下属员工支付钱财。安达公司为了逃避违法解除劳动合同而无需支付解除劳动合同赔偿金的法定义务，无视法律规定，不惜捏造事实，无中生有，指使下属员工提供虚假证言，通过诉讼方式，达到侵害劳动者的合法权益。一审法院竟然作出支持安达公司不支付解除劳动合同赔偿金的错误判决，明显属于认定事实错误，损害劳动者的合法权益。安达公司辩称，赵龙在用工期间未经其授权，利用职务之便假借各种名义要求下属支付钱财，该行为违反了其规章制度。其有权解除与赵龙之间的劳动关系，一审判决对此部分认定是正确的。安达公司一审法院起诉请求：依法撤销阳劳人仲案字（2018）第131-1号仲裁裁决第一项，并改判其无需向赵龙支付2018年8月份的工资差额2,728元、解除劳动合同赔偿金61,061元、失业保险损失6,378元及休息日加班工资12,860元。一审法院认定事实：赵龙于2013年3月5日进入湖北宏鑫复合材料有限公司工作，该公司与安达公司为同一集团下同一法人的兄弟企业，赵龙的职务为铝材系系长，日常工作实际由安达公司安排管理。期间，湖北宏鑫复合材料有限公司为赵龙缴纳了2016年1月至2017年12月期间的失业保险。自2018年2月起，赵龙的工资、社会保险关系由湖北宏鑫复合材料有限公司转到安达公司处，岗位职务未变。2018年8月30日，因安达公司员工举报赵龙利用职务之便向下属员工索取钱财从而严重违反安达公司《员工奖惩条例》中第5.4.2条管理规章制度，安达公司报经公司工会，遂解除了与赵龙的劳动合同关系,并向赵龙下达了解除劳动合同通知书，同时按规定发放了赵龙2018年8月的当月工资2,823元。2018年10月16日，赵龙向阳新县劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求依法裁决：“1、被申请人（安达公司）向申请人（赵龙）一次性支付解除劳动关系赔偿金64,273元；2、被申请人支付申请人2018年8月份工资5,843元；3、被申请人一次性支付申请人8个月失业保险补偿金6,400元；4、被申请人支付拖欠申请人加班工资153,296元；5、被申请人为申请人补缴2013年3月至2016年和2018年元至8月住房公积金或赔偿未缴公积金损失18,432元”。阳新县劳动人事争议仲裁委员会经审理于2019年2月12日作出阳劳人仲案字（2018）第131-1号仲裁裁决：“一、被申请人自本裁决书生效之日起十五内，一次性支付申请人2018年8月工资差额2,728元、解除劳动合同的赔偿金61,061元、失业保险损失6,378元、休息日加班工资12,860元共计83,027元；二、驳回申请人其他仲裁请求”。安达公司不服此仲裁裁决，提出上述诉请。另认定，赵龙离岗前12个月平均工资为5,551元。一审法院认为，赵龙于2013年3月5日进入湖北宏鑫复合材料有限公司工作，与该公司形成劳动合同关系。而该公司与安达公司为同一集团下同一法人的兄弟企业，赵龙日常工作实际由安达公司安排管理。同时，安达公司在2018年8月30日出具给赵龙的《解除劳动合同通知书》中自认双方于2013年3月5日签订劳动合同，另在安达公司提交的公司2018年度工资表中入职上班时间一栏明确载明员工赵龙入职上班时间为2013年3月6日，故对安达公司与赵龙双方于2013年3月5日形成劳动合同关系的事实予以确认。《劳动法》规定“工资应当以货币形式按月支付给劳动者本人，不得克扣或者无故拖欠劳动者的工资”。赵龙于2018年8月仍在安达公司上班，提供了劳动，而安达公司于2018年8月30日才正式通知与赵龙解除劳动合同关系，因此，安达公司依法应全额向赵龙支付2018年8月份的当月工资，参照赵龙离岗前12个月平均工资为5,551元，故安达公司应向赵龙支付2018年8月份的工资差额部分2,728元(月平均工资5,551元－已发2,823元＝2,728元)。赵龙在用工期间未经公司授权利用职务之便假借各种名义要求下属员工向其支付钱财，其行为事实清楚，证据充分，已属严重违反安达公司的《员工奖惩条例》的规定情形，作为用人单位安达公司可依法单方解除与赵龙建立的劳动合同。安达公司依法解除与赵龙劳动合同关系的行为符合《劳动法》的相关规定，因而无须向赵龙支付解除劳动合同赔偿金。《劳动法》规定“用人单位和劳动者必须依法参加社会保险，缴纳社会保险费”。同时，《社会保险法》规定“职工应当参加失业保险，由用人单位和职工按照国家规定共同缴纳失业保险费”。因湖北宏鑫复合材料有限公司为赵龙缴纳了2016年1月至2017年12月期间的失业保险，赵龙可在失业保险经办机构享受5个月失业保险待遇，故安达公司应支付赵龙剩余6个月的失业保险损失6,378元（1,063元×6个月）。对于赵龙的休息日加班费，赵龙已举证证明2018年1月-8月其在休息日共加班34天的事实，根据我国《劳动法》规定“用人单位休息日安排劳动者工作又不能安排补休的，支付不低于工资的百分之二百的工资报酬”，故安达公司应按赵龙的月平均工资向赵龙支付2018年1月-8月休息日加班工资16,092元【5,551元／月平均工资－404元／月）÷21.75天月计薪天数×34天×200%）】，扣减已支付的加班工资3,232元(404元／月×8个月),还应支付剩余加班工资12,860元。综上，依照《中华人民共和国劳动法》第四十四条第二项、第五十条、《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条、《中华人民共和国社会保险法》第四十四条、第四十六条、第四十七条、参照《关于职工全年月平均工作时间和工资折算问题的通知》第二条、《湖北省失业保险实施办法》第二十四条的规定，判决：一、安达公司在本判决生效之日起十五日内向赵龙支付2018年8月份的工资差额2,728元、失业保险损失6,378元、休息日加班工资12,860元，计21,966元；二、安达公司无须向赵龙支付解除劳动合同赔偿金61,061元。二审期间，赵龙向本院提交了以下证据：证据一、湖北宏鑫复合材料有限公司工资分配细则。拟证明系长有岗位津贴每月500-800元，合金退火每炉30元。证据二、2018年1月-5月产量工资车间干部签字表。拟证明赵龙每月有计件工资。证据三、2018年1月-6月钉钉工资条。拟证明赵龙每月工资数额不含加班工资。证据四、钉钉考勤记录。拟证明赵龙2018年1月-8月加班天数为34天。证据五、退火炉操作记录。拟证明赵龙在安达公司工作期间操作退火炉情况。经质证，安达公司对赵龙的证据一、二均有异议，认为签字的员工没有出庭作证，无法达到赵龙的证明目的。对证据三、四真实性无异议，但对证明目的有异议。对证据五有异议，仅为赵龙自己制作的。本院认为赵龙的证据一、二，因无其他证据能够与此相印证，且计件工资表由谁制作、计件工资如何发放、是否发放，均无法确定，本院对该两组证据不予采信。对证据三、四，可以反映赵龙的工资情况和考勤情况，本院予以采信。对证据五，系赵龙单方制作，安达公司并未确认，本院不予采信。本院经审理查明，一审判决认定事实属实，本院予以确认。本院认为，本案争议焦点为安达公司是否应当支付赵龙违法解除劳动合同赔偿金、2018年8月的工资差额以及加班工资。关于赵龙主张的解除劳动合同经济赔偿金的问题，根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条规定，劳动者严重违反用人单位的规章制度的，用人单位可以解除劳动合同。结合本案证据，安达公司员工柯锡海、方刚、戴亚松举报和调查笔录反映赵龙在2017年至2018年期间，以退火炉补贴以及产量工资为由多次向下属员工索要钱财，每月金额不等。安达公司亦提交了员工与赵龙之间微信或支付宝多次转账的记录，证人证明了与赵龙之间不存在其他经济往来。赵龙的行为违反了安达公司《员工奖惩条例》规定的：“盗窃、侵占、挪用、毁坏公司或同事财产；利用职务之便假借各种名义要求或接受他人财物”的规定。赵龙认为其索要的钱财属于其应得的退火炉补贴或产量工资，其应寻求适当的途径提出异议，而不应该私自向下属员工索要，赵龙的行为显然已违反了基本的劳动纪律。安达公司以赵龙严重违反规章制度为由解除劳动合同，与法不悖，对赵龙要求违法解除劳动合同赔偿金的请求，本院不予支持。关于赵龙2018年8月的工资差额问题，工资应当以货币形式按月支付给劳动者本人。不得克扣或者无故拖欠劳动者的工资。本案中，安达公司于2018年8月30日正式通知与赵龙解除劳动关系，安达公司并无证据证明赵龙2018年8月存在缺勤或旷工等可以扣发工资情形，故安达公司应当全额支付赵龙2018年8月的工资。关于安达公司是否应在支付赵龙2018年1月--8月加班工资的问题。根据钉钉工资条和考勤表可以反映，赵龙2018年1月--8月休息日加班天数为34天。安达公司认为已安排了补休8天，但根据安达公司提供的调休审批单和考勤表对应内容，除了调休时间之外，赵龙另有34天加班。故安达公司的该项上诉理由，本院不予支持。综上所述，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项的规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由赵龙、安达公司各负担5元。本判决为终审判决。审判长  胡志刚审判员  乐 莉审判员  南又春二〇二〇年一月十四日书记员  田 梦