贵州省贵阳市观山湖区人民法院 民 事 判 决 书 （2019）黔0115民初5632号 原告：通力电梯有限公司，住所地江苏省昆山市玉山镇古城中路**，统一社会信用代码9132058362838453XN（17/17）。 法定代表人：姜威（WILLIAMBINGHAMJOHNSON）,该公司董事长兼总经理。 委托诉讼代理人：李国敏，上海中沃律师事务所律师，执业证号：13101201611123560，特别授权代理。 委托诉讼代理人：范文辉，上海中沃律师事务所律师，执业证号：13101200410404370，特别授权代理。 被告：中天城投集团贵阳国际金融中心有限责任公司，，住所地：贵州省贵阳市观山湖区管理委员会****房统一社会信用代码：91520115599355819A。 法定代表人：李凯，该公司执行董事兼总经理。 委托诉讼代理人：朱雄，男，该公司员工，一般授权代理。 原告通力电梯有限公司诉被告中天城投集团贵阳国际金融中心有限责任公司买卖合同纠纷一案，本院立案受理后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告委托诉讼代理人李国敏，被告委托诉讼代理人朱雄到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。 原告通力电梯有限公司向本院提出诉讼请求：1.判令被告支付设备款229,120.00元及其2%的违约金4,582.40元；2.判令被告支付安装款108,300.00元及其5%的违约金5,415.00元；3.诉讼费用由被告承担。事实与理由：2018年8月30日，原、被告双方签订了关于金融二期地下空间项目《扶梯买卖合同书》和《扶梯安装合同书》。买卖合同约定：原告为被告提供8台电梯设备，合同总价为1,145,600.00元。付款方式为：每批次排产支付该批次对应设备价款的20%；该批次生产完发货前15日支付该批次设备价款的60%；安装调试完毕经政府部门验收合格并取得检验合格证书后15日内支付该批次设备价款的20%，最迟不得晚于设备最终工厂出货届满后的六个月，付款时间以先到者为准。若未规定期限付款，每逾期一日按应付未付款的万分之二支付违约金，该违约金最高不超过该批次总价的2%。安装合同约定：原告为被告安装8台电梯设备，合同总价为216,600.00元。付款方式为货到工地、人员进场前10日内支付该批次安装费用的50%；安装、调试完成并取得技术监督部门签发的验收合格证书15日内支付该批安装费用的50%，此次费用最迟不晚于安装开始后六个月。若未按规定付款，按未付款金额每日万分之二的比例支付逾期付款违约金，违约金最高不超过该批次安装费总额的5%。发生争议，应通过友好协商解决，若无法协商，向合同履行地有管辖权的法院提起诉讼。 原告已按照合同约定为被告提供和安装了8台电梯设备，并已全部验收合格。现被告仍有应付设备款和安装款未支付，为维护原告的合法权益，诉至法院，提出如前诉请。 被告中天城投集团贵阳国际金融中心有限责任公司辩称：1.原告诉请包含电梯的买卖款以及电梯安装款，而安装合同系被告与原告的分公司签订的，并非本案原告，分公司具有独立的诉讼资格，故原告向被告主张安装款其并非适格原告；2.案涉电梯至今未完成安装，未取得验收报告，也未向我方交付，故未达到合同约定的付款条件；3.我方于2019年7月30日就项目进行交房验收后，因原告的原因导致电梯至今未能使用，已经有业主向我方索赔，我方保留向原告追偿的权利；4.截至目前原告既未向我方开具发票也未提供保函，根据合同约定我方也不具有付款义务。 原、被告围绕诉讼请求依法向本院提交了证据，本院依法组织了庭审举证、质证。根据当事人陈述及经审查确认的证据，本院认定事实如下： 2018年8月30日，中天城投集团贵阳国际金融中心有限责任公司（甲方）与通力电梯有限公司（乙方）签订金融二期地下空间项目新增《电梯买卖合同书》，合同约定：乙方为甲方提供8台电梯设备，合同总价为1,145,600.00元。付款方式为：合同签订且收到乙方提交的当批次设备付款金额20%的银行履约保函后，甲方向乙方支付该批次排产对应设备价款的20%；该批次生产完成发货前25日前支付该批次设备价款的60%；安装调试完毕经项目所在地质量技术监督部门验收合格并取得检验合格证书后15日内支付该批设备价款的20%，最迟不得晚于设备最终工厂出货期届满后的六个月，付款时间以先到者为准。乙方同时向甲方提供该批次设备价5%的银行质量保函，有效期至质保期满。甲方付款时乙方应同时开具符合甲方要求的税务发票，否则甲方有权拒付且不视为违约，交货期不作顺延。违约：甲方未按合同规定期限支付货款的，每逾期一日甲方按应付未付款的万分之一的比例，向乙方支付逾期付款的违约金，该违约金最高不超过该批次总价的2%。 同日，中天城投集团贵阳国际金额中心有限责任公司（甲方）与通力电梯有限公司贵阳分公司（乙方）签订金融二期地下空间项目新增《电梯安装合同书》，合同约定：乙方为甲方安装8台电梯设备，合同总价216,600.00元。安装费用按每批次安装数量，货到工地、人员进场前10日内支付该批次安装费用的50%；安装、调试完成并取得技术监督部门签发的验收合格证书后15日内支付该批安装费用的50%，此次付款最迟不晚于安装开始后六个月，乙方收到全款后移交电梯设备。甲方付款时乙方须同时开具符合甲方要求的税务发票，否则甲方有权拒付且不视为违约，工期不作顺延。合同生效后，双方应严格履行，任何一方违反合同规定致使安装合同不能履行的，都必须向对方支付该批次安装费10%的违约金。 原告分别于2018年11月29日、2018年12月4日将案涉8台电梯通过承运人运输至被告处，被告分别于2018年11月30日、2018年12月5日进行签收。 2019年6月27日，贵阳市观山湖区市场监督管理局特种设备安全监察向原告发送特种设备安装改造维修告知单。 经对账，被告尚欠原告设备款229,120.00元、安装款108,300.00元，原告诉至法院，提出如前诉请。 以上事实有原、被告营业执照、电梯买卖合同书、电梯安装合同书、通力电梯发货清单、对账单、收款明细、特种设备安装改造维修告知单及当事人陈述等在卷予以佐证，并经庭审举证、质证，本院审查，予以确认。 本院认为，原、被告签订的电梯买卖合同书及电梯安装合同书均系双方真实意思表示，内容不违反法律、行政法规强制性、效力性规定，属有效合同，双方当事人均应当按照约定全面履行自己的义务。合同签订后，原告依约向被告履行了交货并安装完成的义务，被告理应按约履行支付货款的义务。对原告主张设备款229,120.00元、安装款108,300.00元的诉请，双方在买卖合同中约定的付款方式为“安装调试完毕经项目所在地质量技术监督部门验收合格并取得检验合格证书后15日内支付该批设备价款的20%，最迟不得晚于设备最终工厂出货期届满后的六个月，付款时间以先到者为准”，在安装合同中约定的付款方式为“安装、调试完成并取得技术监督部门签发的验收合格证书后15日内支付该批安装费用的50%，此次付款最迟不晚于安装开始后六个月，乙方收到全款后移交电梯设备”，案涉8台设备被告分别于2018年11月30日、2018年12月5日签收，2019年6月27日，贵阳市观山湖区市场监督管理局特种设备安全监察向原告发送特种设备安装改造维修告知单，原告虽未取得验收合格证，但通过维修告知单可证明原告已安装完毕，又按照双方买卖合同约定的付款条件，综合理解应为要么是取得验收合格证书后15日内支付，要么是设备工厂出货期届满后的六个月，二者以先到者为准，原告分别于2018年11月29日、2018年12月4日将案涉8台电梯通过承运人运输至被告处，被告分别于2018年11月30日、2018年12月5日进行签收，以其出货期届满后的六个月应为2019年5月29日、2019年6月4日，原告于2019年7月9日诉至本院，已满足设备工厂出货期届满后的六个月，达到双方约定的付款条件；同理，按照双方安装合同约定的付款条件，综合理解应为要么是取得验收合格证书后15日内支付，要么是安装开始后的六个月，二者以先到者为准，通过维修告知单（2019年6月27日）可证明原告已安装完毕，至此计算六个月应为2019年12月27日，至本院作出判决时已达六个月。综上，故对原告的该项诉请予以支持，对被告提出未达到付款条件的抗辩意见不予采信。 对被告提出安装合同系与原告分公司签订，原告并非适格原告的抗辩意见，根据《中华人民共和国民事诉讼法》第四十八条第一款“公民、法人和其他组织可以作为民事诉讼的当事人。”、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第五十二条第（五）项“民事诉讼法第四十八条规定的其他组织是指合法成立、有一定的组织机构和财产，但又不具备法人资格的组织，包括：（五）依法设立并领取营业执照的法人的分支机构；”、《中华人民共和国公司法》第十四条第一款“公司可以设立分公司。设立分公司，应当向公司登记机关申请登记，领取营业执照。分公司不具有法人资格，其民事责任由公司承担。”的规定，分公司属于公司的分支机构，具有民事诉讼的权利，但分公司不具有法人资格，其民事责任由公司承担，基于权责一致的原则，则原告以其名义起诉并无不当，故对被告的该抗辩意见不予采信。 对被告提出原告未向其开具剩余设备款及安装款的增值税发票故不具有付款义务、不构成违约的抗辩意见，双方在买卖合同书中虽约定为“甲方付款时乙方应同时开具符合甲方要求的税务发票，否则甲方有权拒付且不视为违约，交货期不作顺延。”、在安装合同书中虽约定为“甲方付款时乙方须同时开具符合甲方要求的税务发票，否则甲方有权拒付且不视为违约，工期不作顺延。”，但根据《中华人民共和国合同法》第六十六条“当事人互负债务，没有先后履行顺序的，应当同时履行。一方在对方履行之前有权拒绝其履行要求。一方在对方履行债务不符合约定时，有权拒绝其相应的履行要求。”的规定，可见同时履行抗辩权行使的前提是双方互负债务，而本案中，按照双方合同的约定，被告履行的是付款义务，原告履行的是开具增值税发票的义务，二者并非互负债务的关系，不能适用同时履行抗辩权作为抗辩；又因案涉8台设备以其出货期届满后的六个月应为2019年5月29日、2019年6月4日及安装开始后六个月应为2019年12月27日，达到双方约定的付款条件，但被告至今未付，被告未支付设备款构成违约。故对被告的该抗辩意见不予采信。 对原告主张违约金的诉请。首先，违约金兼具补偿性和惩罚性的双重属性，其一方面填补违约方对于守约方造成的实际损失，另一方面对于违约方进行惩罚；其次，根据《中华人民共和国合同法》第一百一十四条第一款“当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。”的规定，双方在买卖合同中约定“甲方未按合同规定期限支付货款的，每逾期一日甲方按应付未付款的万分之一的比例，向乙方支付逾期付款的违约金，该违约金最高不超过该批次总价的2%。”、在安装合同中约定“合同生效后，双方应严格履行，任何一方违反合同规定致使安装合同不能履行的，都必须向对方支付该批次安装费10%的违约金。”，双方已对违约金计算方式作出约定，前文已述不能援引同时履行抗辩权作为抗辩意见，被告未按约定时间履行支付设备款义务，已构成违约，理应支付违约金予以督促诚实信用，按照双方在买卖合同书中约定的违约金计算得4,582.40元（229,120.00*2%），故对原告的该项诉请部分予以支持。 综上，依照《中华人民共和国民法总则》第一百七十九条、《中华人民共和国合同法》第六十条第一款“当事人应当按照约定全面履行自己的义务。”、第六十六条、第一百零七条“当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。”、第一百零九条“当事人一方未支付价款或者报酬的，对方可以要求其支付价款或者报酬。”、第一百一十二条、第一百一十三条第一款、第一百一十四条第一款、《中华人民共和国公司法》第十四条第一款、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第五十二条第（五）项、《中华人民共和国民事诉讼法》第四十八条第一款、第六十四条第一款“当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。”之规定，判决如下： 一、被告中天城投集团贵阳国际金融中心有限责任公司于本判决生效之日起十日内支付原告通力电梯有限公司设备款229,120.00元及违约金4,582.40元； 二、被告中天城投集团贵阳国际金融中心有限责任公司于本判决生效之日起十日内支付原告通力电梯有限公司安装款108,300.00元。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费减半收取3255元、保全费2255元，合计5510元（原告已预交），由被告中天城投集团贵阳国际金融中心有限责任公司负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于贵州省贵阳市中级人民法院。 逾期不提起上诉，则本判决书发生法律效力，原告可在法律文书规定履行期间的最后一日起二年内，向本院或与本院同级的财产所在地的人民法院申请强制执行。 审判员 舒 瑛 二〇二〇年一月十六日 书记员 邵曦霖