山东省临沂市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）鲁13民终8209号上诉人（原审被告）：临沂市罗庄区江**民间资本管理有限公司。住所地：罗庄区盛庄街道金九路与通达路交汇处南600米路东。统一社会信用代码913713114930495578。法定代表人：李辰龙，总经理。委托诉讼代理人：刘萍萍，山东嘉锐律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：岳明强，男，1974年1月13日出生，汉族，住临沂市兰山区。委托诉讼代理人：付秀梅，山东正之源律师事务所律师。原审被告：临沂大坤房地产开发有限公司。住所地：临沂高新区双月湖路**。统一社会信用代码：91371300064368218T。法定代表人：杨树震，总经理。委托诉讼代理人：刘萍萍，山东嘉锐律师事务所律师。原审被告：李高龙，男，1978年9月15日出生，汉族，住临沂市罗庄区。上诉人临沂市罗庄区江**民间资本管理有限公司（以下简称江**公司）因与被上诉人岳明强及原审被告临沂大坤房地产开发有限公司（以下简称大坤公司）、李高龙民间借贷纠纷一案，不服临沂市兰山区人民法院（2019）鲁1302民初9094号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。临沂市罗庄区江**民间资本管理有限公司上诉请求：1.撤销一审判决，依法改判或发回重审；2.本案上诉费用由被上诉人承担。事实和理由：一、一审判决认定事实错误。涉案借款500万元在被上诉人一审起诉时均未到期，且上诉人均按时足额正常支付，被上诉人于2019年5月25日起诉时，上诉人并无任何违约行为，尤其是其中的200万元，被上诉人在5月25日起诉时，在未提交证据证实上诉人经营状况严重恶化、上诉人也未表示不再履行的情况下，首先提出要求上诉人提前全额偿还借款本息，上诉人此时尚不具有还款义务。虽然一审期间2019年6月份和7月份的利息履行期限届至，但被上诉人已违约在先，并为此产生纠纷，一审法院忽略被上诉人的不当诉求，仅以上诉人两期利息未还为由，认定上诉人不履行主要债务，与事实不符。二、一审判决适用法律错误。一审法院适用合同法第94条错误，上诉人既未“以自己的行为表明不履行主要债务”，也未“迟延履行主要债务”、也未“迟延履行债务或其他违约行为致使不能实现合同目的”。综上所述，一审判决错误，请求二审法院依法纠正。被上诉人岳明强辩称，被上诉人2019年5月28日立案起诉，并不影响上诉人继续履行还款义务，300万元的借款2019年6月6日到期，但直到2019年7月17日开庭，上诉人没有按约定偿还借款及支付利息，且现在两笔借款均已到期，上诉人仍然没有履行任何义务，上诉人已经以自己的行为表明了不履行债务，因此原审认定事实清楚，适用法律正确，请求二审法院依法驳回上诉人的上诉请求，维持原判。原审被告大坤公司述称，同意上诉意见，另外借款当时我公司对外担保未经股东会决议，被上诉人没有尽到基础审核义务，没有要求审查我公司的公司章程，对外担保的股东会决议，仅仅依据我公司在借条上的公章这一简单形式要求承担担保责任，依法应视为无效担保，不应承担担保责任。原审被告李高龙经本院合法传唤无正当理由未到庭参加诉讼，亦未提出答辩意见。岳明强向一审法院起诉请求：1.依法判令被告偿还借款本金500万元及利息；2.本案诉讼费、保全费等费用由被告承担。一审法院认定事实：2018年12月7日，江**公司向岳明强借款300万元，江**公司向岳明强出具借条一份。借条中约定借款期限为6个月，自2018年12月7日至2019年6月6日止，借款利率为月利率2%，每月7号之前支付利息，到期时一次性归还本金，如出现逾期则自借款之日起按月利率3%收取利息。该笔借款由大坤公司、李高龙提供连带责任担保，大坤公司在借条担保人处盖章，李高龙在借条担保人处签字、捺印。同日，岳明强通过银行账户向江**公司分三笔共计转账300万元。对于该笔借款，江**公司已支付5个月的利息，共计30万元。2019年3月11日，江**公司又向岳明强借款200万元，江**公司向岳明强出具借条一份。借条中约定借款期限为6个月，自2019年3月11日至2019年9月10日止，借款利率为月利率2%，每月11号之前支付利息，到期时一次性归还本金，如出现逾期则自借款之日起按月利率3%收取利息。该笔借款由大坤公司、李高龙提供连带责任担保，大坤公司在借条担保人处盖章，李高龙在借条担保人处签字、捺印。同日，岳明强通过银行账户向江**公司分二笔共计转账200万元。对于该笔借款，江**公司已支付2个月的利息，共计8万元。诉讼过程中，岳明强为防止被告转移财产，向一审法院申请财产保全，支出财产保全费5000元、保险费6000元。庭审中，岳明强要求被告承担该费用。一审法院认为，江**公司向岳明强借款共计500万未还的事实，有江**公司出具的借条、银行转账电子回单等证据予以证实，一审法院予以确认。本案岳明强向一审法院提起诉讼时，虽然两笔借款均未到期，但在诉讼过程中300万元的借款于2019年6月6日到期，江**公司未按时还本付息，且另外200万元的借款江**公司应于2019年6月11日、7月11日支付相应的利息，但江**公司亦未按时支付利息，因此江**公司已构成违约，以自己的行为表明不履行主要债务，故岳明强要求江**公司偿还借款500万元及利息的诉讼请求，理由正当，一审法院予以支持。双方在借条中约定的逾期利率按照月利率3%计算，超出年利率24%的上限，应调整为月利率2%，故对于借款期间的利息及逾期利息均应按照月利率2%的标准进行计算。岳明强在诉讼过程中，为防止被告转移财产向一审法院申请财产保全而支出财产保全费5000元，并要求江**公司承担该费用的诉讼请求，理由正当，一审法院予以支持。岳明强为申请财产保全而以购买保险的方式提供担保，为此支出的保险费6000元，并不是本案必然支出的费用，应由岳明强自行负担。大坤公司、李高龙就本案借款向岳明强提供了连带责任保证担保，在江**公司不能按时偿还借款本息时，应向岳明强承担连带保证责任，保证范围包括借款本金、利息、诉讼费用，故岳明强要求大坤公司、李高龙承担连带保证责任的诉讼请求，理由正当，一审法院予以支持。李高龙经一审法院传票传唤无正当理由未到庭，亦未提交书面答辩意见，应视为其对相应一审诉讼权利的放弃，不影响本案事实的认定。依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第九十四条、第一百零七条、二百零一条、二百零六条、二百零七条、《中华人民共和国担保法》第六条、第十八条、第二十一条、三十一条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条的规定，判决：一、被告临沂市罗庄区江**民间资本管理有限公司于本判决发生法律效力之日起十日内偿还原告岳明强借款300万元及利息、逾期利息（利息以300万元为基数，自2019年5月7日起计算至2019年6月6日止，按月利率2%计算；逾期利息以300万元为基数，自2019年6月7日起计算至实际还清之日止，按月利率2%计算）；二、被告临沂市罗庄区江**民间资本管理有限公司于本判决发生法律效力之日起十日内偿还原告岳明强借款200万元及利息（利息以200万元为基数，自2019年5月11日起计算至2019年9月10日止，按月利率2%计算）；三、被告临沂市罗庄区江**民间资本管理有限公司于本判决发生法律效力之日起十日内支付原告岳明强财产保全费5000元；四、被告临沂大坤房地产开发有限公司、李高龙对上述一、二、三项中被告临沂市罗庄区江**民间资本管理有限公司应偿还的款项承担连带清偿责任；五、被告临沂大坤房地产开发有限公司、李高龙承担保证责任后，可依据《中华人民共和国担保法》第三十一条的规定依法向被告临沂市罗庄区江**民间资本管理有限公司进行追偿；六、驳回原告岳明强的其它诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费23,400元，由被告临沂市罗庄区江**民间资本管理有限公司、临沂大坤房地产开发有限公司、李高龙负担。二审中，当事人没有提交新证据。二审查明的其他事实与一审相一致。本院认为，依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十八条关于“第二审人民法院应当对上诉请求的有关事实和适用法律进行审查”的规定，本院二审诉讼过程中仅针对上诉人江**公司的上诉请求范围进行审查，无争议的问题不予审查。根据诉辩双方的意见，本案争议的焦点为：1、上诉人是否违约；2、大坤公司的担保是否有效。关于焦点一，一审时300万元的借款于2019年6月6日到期，江**公司未按时还本付息，200万元的借款江**公司应于2019年6月11日、7月11日支付相应的利息，但江**公司亦未按时支付利息；二审时上诉人的两笔借款均已到期，对于300万的借款上诉人仅支付了5个月的利息，200万元的借款仅支付了2个月的利息，因此上诉人已构成违约，上诉人主张的其没有违约行为的上诉理由不能成立，本院不予支持。关于焦点二，二审时大坤公司述称其担保未经股东会决议同意，但其未提出上诉，本院二审仅对上诉人江**公司的上诉请求范围进行审查，大坤公司未提出上诉，故本院不予审查。综上所述，临沂市罗庄区江**民间资本管理有限公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费46,800元，由上诉人临沂市罗庄区江**民间资本管理有限公司负担。本判决为终审判决。审判长  赵凤金审判员  申慧雁审判员  翟建光二〇二〇年十二月二十八日书记员  曹发玲