贵州省水城县人民法院民 事 裁 定 书（2019）黔0221民初4553号原告（利害关系人）：钟山经济开发区财政局，住所地贵州省六盘水市高新技术产业开发区财政局，统一社会信用代码：11520200750165146B。负责人：林广，系该局副局长。委托诉讼代理人（特别授权）：卢成东，系中创联律师事务所律师，执业证号：15202200610834372。委托诉讼代理人（特别授权）：雷端英，系中创联律师事务所律师，执业证号：15202201211315077。被告：刘兴（申请执行人），男，汉族，1985年4月10日出生，初中文化，住贵州省六盘水市钟山区。委托诉讼代理人（特别授权）：李焕廷，系贵州济元（水城）律师事务所律师，执业证号：15202200510406886。委托诉讼代理人（特别授权）：林盛，系贵州济元（水城）律师事务所律师，执业证号：152022019100915519。第三人：贵州国旅置业集团有限公司（被执行人），住所地贵州省贵阳市观山湖区世纪城**团购中心。统一社会信用代码：9152010008067694X5。法定代表人：黄训伦，系该公司董事兼总经理。委托诉讼代理人（特别授权）：代恒，系贵州云纳律师事务所律师，执业证号：15201201710636423。第三人（利害关系人）：贵州红桥酒店管理有限公司，住所地钟山区经济开发区红桥西路管委会大楼****。统一社会信用代码：91520290MA6DTL8494。法定代表人：李梦杨，系该公司执行董事兼总经理。原告钟山经济开发区财政局与被告刘兴、第三人贵州国旅置业集团有限公司、贵州红桥酒店管理有限公司案外人执行异议之诉一案，本院于2019年11月11日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。钟山经济开发区财政局向本院提出诉讼请求：一、依法撤销贵州省水城县人民法院（2019）黔0221执异36号《执行裁定书》和《贵州省水城县人民法院关于冻结贵州国旅置业集团土地保证金的函》，解除对原告名下银行账户存款800万元的冻结措施；二、本案诉讼费由被告刘兴承担。事实和理由：2019年8月5日，水城县人民法院办理被告刘兴申请执行第三人贵州国旅置业集团有限公司建设工程施工合同纠纷一案中（案号：【2019】黔02**执992号），冻结了原告的银行账户（存款800万元）。原告对此不服，提出书面异议，水城县人民法院审查后以（2019）黔0221执异36号《执行裁定书》驳回了原告的异议请求。原告不服，理由如下：1、水城县人民法院冻结原告账户（存款800万元）的行为适用法律错误。从水城县人民法院（2019）黔0221执异36号《执行裁定书》可以得知，水城县人民法院对原告提出的异议认定为对执行行为不服，根据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十五条的规定，当事人、利害关系人对驳回裁定不服的救济权利是向上一级人民法院申请复议，而（2019）黔0221执异36号《执行裁定书》适用法律错误，导致告知当事人救济权利错误；2、水城县人民法院冻结原告账户（存款800万元）的行为程序错误。原告与六盘水市高兴技术产业开发区管委会是两个独立的主体，水城县人民法院《贵州省水城县人民法院关于冻结贵州国旅置业集团土地保证金的函》针对的主体是六盘水市高兴技术产业开发区管委会，而冻结的账户是原告的账户，原告从未被人民法院告知过要冻结账户，因此，无论第三人贵州国旅置业集团有限公司是否在六盘水市高兴技术产业开发区管委会缴纳土地保证金，水城县人民法院均不应冻结合同相对方之外的银行账户。故人民法院冻结原告账户（存款800万元）的行为程序违法。3、水城县人民法院冻结原告账户（存款800万元）认定事实错误。水城县人民法院在裁定书和函中认定第三人贵州国旅置业集团有限公司在六盘水市高兴技术产业开发区管委会缴纳有800万元土地保证金的事实错误。第三人贵州国旅置业集团有限公司向六盘水市高兴技术产业开发区管委会缴纳的款项原告已按其与国土部门的商定，作为该公司前期开工的前提条件，支付给王明福等农户作为征拆费用，至冻结原告银行账户时，账户上并没有第三人贵州国旅置业集团有限公司的任何保证金。综上所述，原告既不是第三人贵州国旅置业集团有限公司的合同相对方，也不是执行案件的当事人，水城县人民法院在未书面告知的情况下就直接冻结原告的银行账户的行为严重违法。刘兴辩称，原告提出的执行异议理由不成立，依法应当驳回其请求。理由如下：一、水城县人民法院冻结原告的账户的行为适用法律正确。原告称水城县人民法院在执行裁定书在指明的案外人不服的救济途径所适用的法律错误，其称应当适用《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十五条，而非二百二十七条，此诉讼理由是对当事人、利害关系人及案外人的理解错误，从而认为人民法院告知的救济权利错误。“当事人”是指在法律关系中享有权利义务的公民、法人和其他组织，具体在执行程序中就是执行依据所确定的权利人和义务人，包括申请执行人和被执行人，显然原告不是当事人；“利害关系人”是指对于诉讼标的有直接或间接利害关系的人，同样原告也不是利害关系人；“案外人”是指当事人以外的，认为自己对案件执行标的享有实体权利，要求阻确和排除人民法院强制执行，对人民法院的执行活动中实体性事项提出异议的人，因此，原告是案外人。所以，原告不服执行裁定书的救济适用法律依据是《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十七条；二、水城县人民法院冻结原告账户的行为程序正确。原告诉称其与六盘水市高兴技术产业开发区管委会是两个独立的主体，其账户不应当被冻结的理由不成立。水城县人民法院冻结的是属于第三人贵州国旅置业集团有限公司的财产，而不是冻结原告的财产，与被执行人的财产在什么地方什么单位没有关系，与合同的相对性没有关系，与主体是否适格没有关系。被执行人的财产在哪个单位，人民法院就要求哪个单位协助执行，人民法院是根据民诉法的相关规定要求原告协助执行，冻结原告账户中的800万元属于被执行人的财产，而不是原告的财产，该冻结行为没有给原告造成任何损失，未损害原告的任何权利。原告提起执行异议诉讼的事实及理由不成立，应当驳回其诉讼请求；三、水城县人民法院冻结被执行人财产认定事实正确。首先，原告也认可被执行人缴纳给六盘水市高兴技术产业开发区管委会也就是原告账户内的800万元属于土地竞买保证金，该保证金在保证被执行人参与竞买，在竞买过程未启动或竞买不成功的情况下，该保证金仍然属于应退还给被执行人的资金；其次，即使竞买程序启动，原告也不能确信该宗土地一定是被执行人竞买到，800万元保证金凭什么就已转为土地出让金而属于国有资金？即使被执行人仍然具备竞买该宗土地的资格、仍然具备竞买该宗土地的能力，待被执行人摘牌成功后，差欠800万元土地出让金的债权才产生，签订的意向协议至今超过三年都没有启动土地挂牌出让程序，原告没有理由认定被执行人可能会差欠其出让金而过早地主张一个不存在的债权，更别说是主张到期债权。换言之，原告的行为是在协助被执行人拒不执行给付义务，至少是在给被执行人履行给付义务或实现债权增设障碍；再次，原告称被执行人的800万元已经支付给王明福等农户作为征拆费用，人民法院冻结时原告账户上没有被执行人的任何保证金，这一说法更是没有事实及法律依据。一是六盘水市高兴技术产业开发区管委会要出让土地，要先把土地征收后再进行出让，没有任何法律规定征拆费用由受让方出资，因为受让方尚未确定；二是被执行人缴纳的800万元是土地竞买保证金，该款项不属于六盘水市高兴技术产业开发区管委会所有，更不属于原告所有，原告挪作他用显然不合法；三是钱是种类物，并非特定物，原告支付给王明福等农户的征拆费用是六盘水市高兴技术产业开发区管委会的钱，是原告账户内被执行人的钱，没有任何证据证明就是原告的钱，因此，根本不存在冻结错误。综上所述，请求驳回原告的诉讼请求。贵州国旅置业集团有限公司述称，一是我公司与六盘水市高兴技术产业开发区管委会签订合同，根据合同相对性原则，保证金系支付给六盘水市高兴技术产业开发区管委会，而不是原告，原告仅是收款单位而已，人民法院采取冻结措施的对象应当是六盘水市高兴技术产业开发区管委会，而不是原告，故人民法院的冻结对象错误；二是根据执行的相关法律规定，人民法院有权冻结、查封被执行人对他人享有的债权，在实务操作中也仅是对被执行人的债务人发出协助执行通知书，要求其禁止向被执行人履行，但不能直接冻结次债务人的账户，因为次债务人并不是被执行人，故人民法院直接冻结财政局的账户的执行措施错误；三是水城县人民法院在执行裁定书中认定原告提出的异议为执行行为异议，而执行行为异议的救济渠道为向上一级人民法院申请复议，由此可见（2019）黔0221执异36号《执行裁定书》告知原告的救济渠道为另行起诉，明显适用法律错误，应当予以撤销；四是我公司支付给六盘水市高兴技术产业开发区管委会的800万元，虽以保证金的名义缴纳，但实际支付的是土地出让金，故该笔款项已不属于我公司所有，人民法院无权冻结；五是即使根据投资合同的约定，该800万元系我公司的保证金，但合同也约定保证金的返还也是附条件的，须满足相应条件且经相关行政部门审批，我公司才会对该800万元享有返还的权利。因此，在返还条件未成就的情况下，我公司对该800万元是否享有权利尚不明确，人民法院不宜直接采取相应执行措施。综上所述，水城县人民法院冻结对象错误、冻结方式错误、冻结所依据的事实不足，且适用法律错误，原告诉请理由合法，应得到支持。本院向贵州红桥酒店管理有限公司依法送达起诉状副本、举证通知书、应诉通知书、开庭传票等法律文书后，其未对原告所诉事实及举证提出异议，亦未到庭应诉。本院经审查认为，执行异议分为对执行行为的异议和对执行标的的异议。对执行行为的异议是指当事人、利害关系人认为法院的执行行为违反法律规定而向负责执行的人民法院提出异议。钟山经济开发区财政局对本院（2019）黔0221执992号之一执行裁定书执行行为不服，向本院提出书面异议，本院（2019）黔0221执异36号《执行裁定书》裁定驳回钟山经济开发区财政局的异议请求。根据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十五条：“当事人、利害关系人认为执行行为违反法律规定的，可以向负责执行的人民法院提出书面异议。当事人、利害关系人提出书面异议的，人民法院应当自收到书面异议之日起十五日内审查，理由成立的，裁定撤销或者改正；理由不成立的，裁定驳回。当事人、利害关系人对裁定不服的，可以自裁定送达之日起十日内向上一级人民法院申请复议”的规定，原告对本院所做出的执行行为有异议，本院依据原告所提出的执行异议申请作出（2019）黔0221执异36号《执行裁定书》，原告对该《执行裁定书》不服，应当按照上述规定自送达之日起十日内向上一级人民法院即贵州省六盘水市中级人民法院申请复议，而非直接向本院提起执行异议之诉，原告提出执行异议之诉系主体不适格，依法应当驳回起诉。综上所述，本案不符合受理条件，依法应当驳回起诉。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百一十九条第四项、第一百五十四条第一款第三项、第二百二十五条，《最高人民法院关于适用的解释》第二百零八条、第三百零五条的规定，裁定如下：驳回原告钟山经济开发区财政局的起诉。如不服本裁定，可以在裁定书送达之日起十日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于贵州省六盘水市中级人民法院。审 判 长  王明付人民陪审员  徐单胜人民陪审员  罗 念二〇二〇年一月二十八日书 记 员  毛孟玮