福建省漳州市芗城区人民法院 民 事 判 决 书 （2019）闽0602民初6468号 原告：钟小珍，女，1985年1月7日出生，畲族，住漳州市芗城区县。 委托诉讼代理人：徐敬伟，福建析律律师事务所律师。 委托诉讼代理人：卢金珠，福建品木律师事务所律师。 被告：福建欧瑞园食品有限公司，住所地漳州市芗城区。 委托诉讼代理人：陈威超，福建泾渭明律师事务所律师。 委托诉讼代理人：朱佳丽，女，1989年12月20日出生，汉族，住漳州市芗城区，系被告公司的员工。 原告钟小珍与被告福建欧瑞园食品有限公司劳动争议纠纷一案，本院立案受理后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告及其委托诉讼代理人，被告的委托诉讼代理人到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告向本院提出诉讼请求：1、判令解除原、被告之间的劳动关系，并要求被告支付给原告解除劳动关系的经济补偿金329319.8元（10个月的工资）；2、判令被告支付拖欠原告的2018年12月份至2019年3月份的工资合计120727.92元（其中12月份拖欠的工资为21931.98元）；3、本案诉讼费用由被告承担。事实和理由：2009年10月入职，后被告聘请原告为其公司副总经理兼销售总监，现平均月工资为32931.98元。在原告正常工作的情况下，被告却于2019年1月4日无故暂停原告职务。2019年1月12日，原告返回被告公司上班时被非法阻拦。2019年1月16日，原告因病到漳州市医院就医治疗，医生建议休息，就此事原告也有向被告公司的法定代表人黄屹请病假，但被告却无故拖欠原告2018年12月工资21931.98元及2019年1月份至2019年3月份的工资。被告故意阻拦原告上班，并拖欠原告工资，故原告有权要求解除与被告的劳动关系，并要求被告补发拖欠的工资。而且，因被告的原因而解除劳动合同的，被告还应支付原告经济补偿金人民币329319.8元（原告在被告公司工作10年）。为此，原告向漳州市劳动争议仲裁委员会申请劳动仲裁，漳州市劳动争议仲裁委员会于2019年5月30日出具劳动仲裁裁决书【漳劳人仲案字（2019）048号】，认定原告系自行离职，不存在被拖欠工资的事实，劳动仲裁裁决书的认定与客观事实明显不符，因此，原告依法向法院提起诉讼，请求法院判令支持原告的诉讼请求。 被告辩称，1、被告依法解除与原告的劳动合同关系，无须支付经济补偿金。原告在被告公司担任副总经理兼销售总监期间，未经被告同意于2018年12月份左右，私自发起设立同类公司——真励国际贸易有限公司，并于2019年1月7日担任该公司监事，且自2019年1月5日起旷工至今。原告的行为不仅违背了忠实义务，还违反了《劳动合同书》的约定及《保密管理制度》、《考勤管理规定》等规章制度，根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条第二项规定，经工会同意，被告自2019年3月29日起解除与原告的劳动合同关系，符合解除劳动合同的条件及法定程序，无须支付经济补偿金。2、被告并未拖欠原告工资，原告所主张的工资没有事实和法律依据，依法不应予支持。原告自2019年1月5日起旷工，并在外经营同类公司，被告本可以依据《考勤管理制度》第4.3.5条“一个月内累计旷工达三天者，公司有权予以辞退或按自动离职处理，且不予结算工资”的规定辞退原告，但考虑到原告系公司老员工，仍于2019年1月15日及时发放给原告2018年12月份的工资，该事实已经原告确认。 针对被告的答辩，原告认为，原告无法上班是因为被告公司员工的非法阻拦，之后原告系因病向黄屹请假，才没有正常去上班的，被告拖欠原告工资是事实，12月份工资只支付了11000元。劳动仲裁对证据及事实审查不清，所以原告不服，才向贵院提起诉讼。原告成立的公司与被告成立的公司没有利益冲突，实际上是互补的公司；而且，该公司只进行了工商注册，还未实际运营，并不会影响到被告公司的利益。2019年1月5日，原、被告双方有协商关于辞退原告并给予原告6万元补偿，足以说明原告并非旷工而被辞退的。 经审理查明： 一、原告于2015年8月1日入职福建欧瑞园食品有限公司，担任副总经理兼销售总监。双方有签订书面劳动合同，约定合同期至2021年7月31日止；若原告存在以下情形之一的，被告可以解除劳动合同：（1）严重违反被告公司规章制度的；（2）同时与其他用人单位建立劳动关系，对完成被告公司任务造成严重影响的，或经被告提出，拒不改正的；双方终止、解除劳动合同，国家规定应发给原告经济补偿金和医疗补助费的，被告应按规定执行。被告有为原告缴交社会保险至2019年3月。原告的月平均工资为32483.45元，由岗位工资11000元和销售提成构成，工资发放日为次月15日，分别转入原告及其指定的多名亲属的银行账户。 2015年8月18日，原告与被告签订一份《保密协议》，约定原告对其所掌握的公司的各种秘密或者公司根据合同对他方负有保密义务的商业信息，要严格保守，不得用于从事损害本公司利益的事情，不得利用这些资源或商业秘密投靠本公司竞争对手或利用公司资源自己开设同类公司。离开被告公司后一年内不得到其他脱水蔬菜企业从事同类的工作。 二、2019年1月6日上午，原告发微信给被告公司法人黄屹：“黄董，我跟了你11年工作中尽心尽力尽职！如果我的为人你还不清楚的话，我相信你也不会让我待那么久，我只不过作为一个下属对于您指派并给予权利的总经理，我只能全力配合工作，即使今天不是陈总，哪怕是吴总、王总，我也是照样权利配合！但如果是因为我对工作太过于配合而遭到这样的后果，底下的人也会心凉，以后大家谁还敢配合领导的工作。这几天我都吃不下，晚上都是彻夜未眠，在家里时常想起就哭，小韩都不敢让我开车，我需要休息一段时间”。 黄屹回复：“我能理解你的处境和心情，但是此时此刻，我需要你的支持和配合，让公司顺利过度呀”。 原告：“我耳边时常响起你老婆吼我的声音以及她那尖酸刻薄的话和超有杀伤力的眼神，我到现在还缓不过来，这已经给我的心里造成很大的阴影了”。 黄屹：“这你放心，我会说她的，这件事我理解你的处境，我也会和小韩解释的，你来公司比小刘时间长多了，要向她学习一下”。 2019年1月6日下午，原告回复：“工作上我已经很主动把所有的资料都交接出来了，若还有哪里不清楚的可以随时让业务员联系我，我真的需要休息下，再这样下去会得抑郁的”。 黄屹回复：“还有今天赶紧把各贴牌客户的群的群主移转给小颜，如果你真心希望公司好就委屈你先尽全力支持和主动配合，就像刘婷婷一样”。 原告：“很多我都不是群主，不然有人拉小颜进来，我若是群主我会收到信息的，还有很多都在工作手机，我这边若收到信息的话我保证转让群主！我已经好多天没吃饭睡觉了，简直要崩溃，再加上昨天彬彬那么凶，我到现在还缓不过来”。 黄屹：“还有全面客户清单，你要主动移交给小颜他们，而不是去问晓菲，这样才完整”。 三、2019年1月4日晚上19:19，原告被“欧瑞园黄佳萍”移出“群聊（6）”的微信群。 2019年1月6日晚上21:29，原告被“欧瑞园刘婷婷”移出“欧瑞园总办”的微信群。 2019年1月9日下午15:32，原告被“欧瑞园刘碧芬”移出“好想你蜂蜜柠檬片”的微信群。 2019年1月27日上午11:15，原告被“欧瑞园刘婷婷”移出“欧瑞园中高管学习”的微信群。 2019年2月12日晚上20:19，原告被“颜美玲”移出“2018上海FIC”的微信群。 四、2019年1月9日，被告向原告邮寄送达一份“关于钟小珍返岗的通知函”，载明：“2019年1月5日原告未办理请假手续即离开工作岗位，多次电话联系拒接，至今未返岗，你已经违反公司规章制度，另2018年12月份工资将于2019年1月15日发放，请接到通知后立即返岗办理工资结算手续即其他相关手续，否则将按公司制度处理并追究法律责任”。 2019年1月12日，被告向原告邮寄送达一份“关于钟小珍旷工通知函”，载明：“2019年1月5日原告未办理请假手续即离开工作岗位，多次电话联系拒接，公司于2019年1月10日寄送的返岗通知函，快递于2019年1月12日送达却拒收，至今已旷工7天，你已经违反公司规章制度，现特发此通知”。 针对被告寄送一的旷工通知函，原告于2019年1月13日向被告复函：“2019年1月4日下午5：00，下班时间公司股东张彬彬拦在公司门口不让我回家。2019年1月4日，黄屹董事长当着公司所有销售部人员的面口头宣布我的工作全部由其他人员接替并当场没收了我的工作手机并于当天把我移出欧瑞园所有的工作群及客户交流群。2019年1月6日，在微信上我因为吃不好睡不好精神状态差需要休息一段时间而向黄屹请假。2019年1月7日，我收到口头通知公司想跟我解除劳动合同并要支付6万元作为我11年来对公司贡献的补偿。2019年1月12日，我去公司上班，发现我的办公室已经被撤走，电脑被锁，所有跟工作相关的系统软件全被取消并且停用”。 五、2019年1月13日上午，原告发微信给黄屹：“都已经谈好公司还不断给我发函，再这样我绝对翻脸！”。 黄屹回复：“这些都是上周公司行政部按照你们之前设定的符合劳动法的流程走程序呀，不然不符合劳动法的要求，你还是公司高管，当然要回来办理交接，交接完我当然按照谈好的给你，否则难道可以不用交接不用办理手续，这符合劳动法吗？”。 2019年1月14日晚上，原告回复：“1月5日所有资料都被迫全交了颜美玲和丁国华清点过才让我走的，你是要让我再交接什么？”。 六、2019年1月12日上午，被告公司员工朱佳丽发微信给原告：“钟，我回来协助吴总处理丰山新工厂的事情。最近发生了这么多事，大家心里也都堵着，我很理解你的心情，站在我的立场，我建议，大家当面协商谈下，这样心里舒服些，毕竟以后的路还很长。你跟了黄董那么多年，也不想把事情弄的这么复杂。是否可以过来跟黄董当面聊下想法，我看黄董已经到公司了，非常有诚意，也在让婷婷联系你了。我会陪着你，你觉得呢？”。 2019年1月12日下午，原告回复：“今天已经跟黄董谈了结15日把12月的工资以及提成付清包括赔偿款6万，我收到后给我解除劳动合同，我给的期限是最迟15日。他说这些他都没有意见，这些事由你来办理，麻烦及时办理，谢谢！”。 朱佳丽：“好的，那你下周一14号过来把工作交接下，我们当天把提成那些都现场核对下，我会把这些都给你处理妥善。还有你办公室也有私人物品之类的，当天可以整理下”。 原告：“那种工厂我太害怕了，我已经跟黄董说了我不会去，付完告知我声就可以”。 2019年1月12日晚上，朱佳丽回复：“我理解你的心情，交接也是很快的，清单列一下，我们把门关起来，我陪着你整理就好了，不然确实也不知道你手头的工作情况，还有客户资料之类的”；“这样周一交接办好，对下提成，我单子提前写好，办好就转账签字，就行了。在年前事情妥善处理，圈子也很小，以后难免会遇到，你是党支部书记，必定要有党员的作风。”。 原告：“我再说一遍，那种公司我不敢去2次差点被打，还被限制人身自由不让我回家，所有的资料5日丁国华和颜美玲已经让我交接好并让我列了清单，最迟15日我收到所有的工资提成和赔偿，否则我只能请求劳动仲裁！”。 朱佳丽：“我可以保证你毫发无损，顺顺利利完成手续。大家善始善终，你觉得呢？如果请劳动仲裁，对你也不利的，光从在职期间开办公司这件事来说，就是违规的，还涉及注册资金之类的，这样追究起来，对你老公也不好，还弄的那么复杂。我站在朋友的角度，就是把事情处理好，以后不管你去哪里发展，我们也希望你开开心心”。 七、2019年1月16日，原告因失眠、发呆、哭泣10天等问题到漳州市医院门诊就诊，初步诊断为急性应激反应。 八、2010年4月至2015年9月，原告的企业职工基本养老保险缴交单位为漳州欧瑞生态农业开发有限公司；2015年10月至2019年3月，原告的养老保险缴交单位为被告公司。 被告公司法人黄屹是漳州欧瑞生态农业开发有限公司的最大股东及实际控制人。 九、2019年1月7日，原告及陈顺利成立真励国际贸易有限公司，原告及陈顺利为该公司的股东，陈顺利为该公司的法定代表人，原告为该公司监事。 十、原告自2019年1月5日起即未到被告公司上班。2019年3月21日，被告在征得公司工会同意后，以原告未经公司同意于2019年1月7日兼任真励国际贸易有限公司监事，且自2019年1月5日起无故旷工为由，对原告作出解除劳动合同关系的处理，即自2019年3月21日起解除与原告的劳动合同关系。 被告未举证证明原告在兼任真励国际贸易有限公司监事的同时有存在对完成被告公司的任务造成严重影响，或利用被告公司的资源开设同类公司。 十一、原告因劳动争议向漳州市劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁，要求解除与被告的劳动关系，支付其相应的经济补偿金329319.8元，以及要求被告支付拖欠的2019年1月份至4月份的工资131727.92元。 被告仅支付给原告2018年12月份工资11516.61元，尚欠20966.84元。 十二、除本案劳动争议纠纷之外，被告公司几乎同时与其公司员工陈树根、黄建松、黄文龙、康跃宗、林宝贤、方艺铭等人发生劳动争议纠纷。 十三、2018年漳州市在岗职工（含劳务派遣工）月平均工资6215元。 以上事实有原告提供的仲裁裁决书、银行卡交易明细、微信截图、疾病诊断证明书、门诊病历、关于钟小珍旷工通知函、关于钟小珍旷工通知函的回复函、快递单、录像光盘、微信聊天记录（原告与黄屹、朱佳丽之间）、企业职工基本养老保险缴费信息、工商信息补充信息，被告提供的《劳动合同书》（原、被告之间的）、真励国际贸易有限公司的内资企业登记基本情况表、企业基本信息表、返岗的通知函及其物流信息、旷工通知函及其物流信息、公证书、通知工会的函、工会的复函、解除劳动合同关系的决定、解除劳动合同通知书及物流信息，以及原、被告的陈述为据。 本院认为，一、从本院查明的事实可知，原告于2010年4月份入职漳州欧瑞生态农业开发有限公司至2015年7月份止，于2015年8月1日入职被告公司至2019年1月4日，在被告公司担任副总经理兼销售总监，漳州欧瑞生态农业开发有限公司的最大股东暨实际控制人与被告公司的法定代表人均为黄屹。根据《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第十条的规定，劳动者非因本人原因从原用人单位被安排到新用人单位工作的，劳动者在原用人单位的工作年限合并计算为新用人单位的工作年限。因此，原告在漳州欧瑞生态农业开发有限公司的工作年限应合并计算在被告公司的工作年限。二、从原告提供的其与黄屹、朱佳丽之间的微信聊天及原告陆续被移出与被告公司有关的微信群可知，原告与被告公司于2019年1月4日之前即已发生劳动纠纷，双方对解除劳动合同关系及经济补偿等问题已经进行过协商，并达成初步的口头协议；在2019年1月4日之后，双方已经在协商处理原告的工作交接事宜，在此阶段，原告未到被告公司上班情有可原，不违反《劳动合同书》的约定或相关法律法规的规定。由此可知，原告并不存在被告所述的自2019年1月5日起即无故旷工的事实。原告于2019年1月7日发起成立真励国际贸易有限公司，并兼任该公司监事，是在其与被告口头协商解除劳动合同关系之后，而且，被告未举证证明原告在兼任真励国际贸易有限公司监事的同时对完成被告公司的任务造成严重影响，或利用被告公司的资源开设同类公司，因此，原告的行为不存在违反《劳动合同书》、《保密协议》的约定或被告公司的规章制度。被告以原告自2019年1月5日起即未到被告公司上班以及未经被告公司同意于2019年1月7日兼任真励国际贸易有限公司监事为由，解除与原告的劳动合同关系，无事实和法律依据。三、根据《劳动合同书》的约定及《中华人民共和国劳动合同法》的规定，被告单方解除与原告的劳动合同关系，应按国家规定发给原告经济补偿金。根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条的规定，经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。原告的月平均工资为32483.45元，高于上一年度漳州市在岗职工月平均工资的三倍，经济补偿标准应按上一年度漳州市在岗职工月平均工资的三倍即18645元（6215元×3倍=18645元）计算。因此，被告应当支付给原告解除劳动合同关系的经济补偿金177127.5元（18645元×9.5个月=177127.5元）。五、原、被告双方于2019年1月4日前已经口头协商解除劳动合同关系，且原告自2019年1月5日起即未到被告公司上班，因此双方自2019年1月5日起解除劳动合同关系，而且，被告尚欠原告2018年12月份部分工资20966.84元，因此，被告应当支付给原告2019年1月2日至4日的工资4480.48元（32483.45元/月÷21.75天×3天=4480.48元）及尚欠的2018年12月份部分工资20966.84元。原告相应的诉讼请求合法有据，应予支持；其余诉讼请求无依据，不予支持。据此，依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条、第四十七条，《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第十条，《最高人民法院讼证据的若干规定》第二条、第六十四条、第七十三条及《最高人民法院关于适用的解释》第九十条的规定，判决如下： 一、解除原告钟小珍与被告福建欧瑞园食品有限公司之间的劳动合同关系。 二、被告福建欧瑞园食品有限公司应于本判决发生法律效力之日起十日内支付给原告钟小珍经济补偿金177127.5元。 三、被告福建欧瑞园食品有限公司应于本判决发生法律效力之日起十日内支付给原告钟小珍2018年12月份尚欠的部分工资20966.84元及2019年1月2日至4日的工资4480.48元。 四、驳回原告钟小珍的其他诉讼请求。 若未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 本案受理费10元，适用简易程序减半收取5元，由被告负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于福建省漳州市中级人民法院。 审判员  沈志清 二〇二〇年一月六日 书记员  杨 瑜 附法律条文： 《中华人民共和国劳动合同法》 第四十六条有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿： （一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的； （二）用人单位依照本法第三十六条规定向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同的； （三）用人单位依照本法第四十条规定解除劳动合同的； （四）用人单位依照本法第四十一条第一款规定解除劳动合同的； （五）除用人单位维持或者提高劳动合同约定条件续订劳动合同，劳动者不同意续订的情形外，依照本法第四十四条第一项规定终止固定期限劳动合同的； （六）依照本法第四十四条第四项、第五项规定终止劳动合同的； （七）法律、行政法规规定的其他情形。 第四十七条经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。 劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。 本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。 《中华人民共和国劳动合同法实施条例》 第十条劳动者非因本人原因从原用人单位被安排到新用人单位工作的，劳动者在原用人单位的工作年限合并计算为新用人单位的工作年限。原用人单位已经向劳动者支付经济补偿的，新用人单位在依法解除、终止劳动合同计算支付经济补偿的工作年限时，不再计算劳动者在原用人单位的工作年限。 《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》 第二条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。 没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。 第六十四条审判人员应当依照法定程序，全面、客观地审核证据，依据法律的规定，遵循法官职业道德，运用逻辑推理和日常生活经验，对证据有无证明力和证明力大小独立进行判断，并公开判断的理由和结果。 第七十三条双方当事人对同一事实分别举出相反的证据，但都没有足够的依据否定对方证据的，人民法院应当结合案件情况，判断一方提供证据的证明力是否明显大于另一方提供证据的证明力，并对证明力较大的证据予以确认。 因证据的证明力无法判断导致争议事实难以认定的，人民法院应当依据举证责任分配的规则作出裁判。 《最高人民法院关于适用 的解释》 第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。 在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。 执行申请提示： 《中华人民共和国民事诉讼法》 第二百三十九条申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。 前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。 第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。