安徽省砀山县人民法院民 事 判 决 书(2019)皖1321民初3059号原告：江苏鑫汇建设集团有限公司，住所地江苏省扬州市扬子江北路**双桥商务广场**，统一社会信用代码91321000768261021R。法定代表人：龚文宏，该公司总经理。委托诉讼代理人：杜正立，安徽梨苑律师事务所律师。委托诉讼代理人：陈召虎，安徽梨苑律师事务所实习律师。被告:中航建工集团有限公司，住所地，住所地广西省钦州市北部湾大道**会信用代码914507007807183110。法定代表人：李世龙，该公司总经理。被告:砀山县金马房地产开发有限公司，住所地安，住所地安徽省宿州市砀山县经济开发区古城商业街信用代码91341321697387056K法定代表人：俞宝航，该公司总经理。原告江苏鑫汇建设集团有限公司（以下简称江苏鑫汇公司）与被告中航建工集团有限公司（以下简称中航建工公司）、砀山县金马房地产开发有限公司（以下简称金马房地产公司）建设工程施工合同纠纷一案，本院于2019年7月8日立案受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告江苏鑫汇公司的委托诉讼代理人杜正立到庭参加诉讼，被告中航建工公司、金马房地产公司经本院传票传唤无正当理由未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。江苏鑫汇公司向本院提出诉讼请求：1.判决中航建工公司退还保证金、支付江苏鑫汇公司施工价款、停工补偿合计2246155元；2.中航建工公司自2017年10月8日起至实际清偿之日期间以2196155元为基数按照年息15%计算赔偿江苏鑫汇公司资金占用损失；3.判决金马房地产公司在欠付工程施工价款的范围内向江苏鑫汇公司直接支付上述款项。事实与理由：江苏鑫汇公司(变更企业登记名称前为扬州鑫汇基础工程有限公司)与中航建工公司就砀山县金马龙园三期桩基础工程项目合同和履约事宜,于2017年6月1日签订《施工协议书》(见附件),并于当日将保证金人民币50000元支付给中航建工公司(收款经办人员为中航建工公司砀山分公司金马龙园项目部李玉云(收条见附件)。根据前述《施工协议书》约定,管桩工作量不少于3万米，但江苏鑫汇公司进场后仅收到32#、33#楼桩基图纸，按协议约定进行桩基施工期间，由于33#楼场地北侧国防电缆的影响和32#楼塔吊的影响，导致累计停工110天(联系单见附件)。直至2017年10月13日，中航建工公司依然未能处理好32#楼塔吊影响桩基施工的问题，也没有提供其它可施工的楼幢图纸和场地，中航建工公司要求江苏鑫汇公司的桩机设备先退场，等待复工通知。截至目前,该项目仍未复工,中航建工公司没有向江苏鑫汇公司支付任何工程款,江苏鑫汇公司多次联系,均答复将尽快复工，等待通知。截止至江苏鑫汇公司2019年4月22日制作结算书(已送达中航建工公司)，该桩基工程江苏鑫汇公司累计施工7869米管桩,该部分工作量结算金额为2196155元(见附结算书,含材料及施工费1921155元、停工补偿费用275000元)；根据协议约定“每栋楼尾款在桩基工程竣工验收合格(桩基施工结束一个月内不验收,视为验收合格)上部结构开始前付清”,但中航建工公司至今未支付任何工程款，给江苏鑫汇公司生产经营带来极大困难。由上,加上江苏鑫汇公司已付的50000元保证金,中航建工公司应向江苏鑫汇公司支付人民币共计2246155元。现知悉,金马房地产公司将工程发包给马鞍山天立公司后,中航建工公司从天立公司转包后又将桩基分包给江苏鑫汇公司。现中航建工公司、金马房地产公司对于涉案桩基工程的所有权或者价款正在砀山县人民法院诉讼,江苏鑫汇公司“复工"已经没有可能,现江苏鑫汇公司作为实际施工人诉至人民法院，请求判决中航建工公司退还保证金、支付江苏鑫汇公司施工价款、停工补偿合计2246155元，中航建工公司自2017年10月8日起至实际清偿之日期间以2196155元为基数按照年息15%计算赔偿江苏鑫汇公司资金占用损失；判决金马房地产公司在欠付工程施工价款的范围内向江苏鑫汇公司直接支付上述款项。中航建工公司辩称：在金马房地产公司提起的(2019)皖1321民初1797号案件庭审中，已经查明:金马房地产公司是金马龙园项目的开发商/发包人，其最初与砀山县德毅置业有限公司(以下简称德毅公司)订立《合作协议》，约定其双方合作开发金马龙园商住小区全部项目。2017年4月26日，德毅公司与中航建工公司订立《建设工程施工合同》，将金马龙园全部工程交由中航建工公司承建(合同价款暂定1亿3千万)，并于2017年5月26日向中航建工公司发送《开工进场通知书》，载明:金马龙园项目建筑面积12万平方米，定于2017年5月26日进场组织施工。2017年6月1日，中航建工公司与原扬州鑫汇基础工程有限公司订立《施工协议书》，并依据前述《建设工程施工合同》确定的工程量，在《施工协议书》约定总量不少于3万米。后金马房地产公司与德毅公司发生争议，金马房地产公司于2018年4月22日与中航建工公司直接订立《建设工程施工合同》一份，将金马龙园32#楼、33#楼及酒店工程交由中航建工公司施工，其金马龙园项目其他楼栋工程因各种原因尚无法进行开发。现金马房地产公司金马龙园项目未办理到开工许可证，不符合开工条件。金马房地产公司作为金马龙园项目的开发商/发包人，至今未向中航建工公司支付任何工程款，按照《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释(二)》第二十四条等的规定，其应承担本案工程款付款等责任。对于涉案桩基工程：1、《施工协议书》第三条约定了工程质量标准为“合格”，江苏鑫汇公司应举证证明涉案桩基工程质量合格，此为江苏鑫汇公司可主张工程款的前提之一；2、《施工协议书》第四条约定了由江苏鑫汇公司承担30000元/栋的柱基检测费以及江苏鑫汇公司应承担桩基工程的水电费(江苏鑫汇公司应负责挂表，实际江苏鑫汇公司也在工地单独挂表计量水电费，相关水，电费数据应由江苏鑫汇公司按实提报法院，在结算工程款时予以扣除)；3、《施工协议书》第五条约定了工程进度款支付方式，涉案工程尚未满足付款条件；4、《施工协议书》第六条第（2）款约定了2500元/天停工损失，但该条实际为违约责任条款且设置的违约金标准明显过高，江苏鑫汇公司应举证证明其实际所受损失达到此标准，否则不应适用该条解决相关争议，且对于扩大损失部分，应由江苏鑫汇公司自行承担；5、《结算报告》、停工统计表等均系江苏鑫汇公司单方制作(也经金马房地产公司在(2019)皖1321民初1797号案件中提交)均未经中航建工公司确认，其数据不能作为定案依据，应当以现场签证为准。综上，请求法院依法判决。金马房地产公司未作答辩。本院经审理认定事实如下：江苏鑫汇公司系依法成立的有限责任公司，原企业名称为“扬州鑫汇基础工程有限公司”，2019年3月25日变更企业名称为“江苏鑫汇建设集团有限公司”，经营范围为地基与基础工程、市政道路工程、装饰装潢工程、钢结构工程、玻璃幕墙工程、深基坑支护工程、水利工程施工；建筑劳务分包；机械设备租赁；建筑工程总包；砼桩制作；普通货物运输。中航建工公司系依法成立的有限责任公司，经营范围为建筑安装工程、土石方工程、消防设施工程、园林绿化工程、市政公用工程、工业与民用建筑工程、建筑装修装饰工程、钢结构安装工程、水利水电安装工程、玻璃幕墙工程、房地产开发经营、机电安装工程施工等等。金马房地产公司系依法成立的有限责任公司，经营范围为房地产开发销售；民用建材的购销。2017年6月1日，中航建工公司砀山分公司（甲方）与扬州鑫汇基础工程有限公司（乙方）签订《施工协议书》，协议书约定：承包范围为砀山县金马龙园三期桩基工程管桩（PHC400-95A）施工（包工包料，含人工费、材料费、机械费、桩机进退场费、检测费、水电费及税金，不含截桩头、桩机转场费），开工日期为2017年6月6日（以开工报告为准），竣工日期为2017年7月26日，合同工期总日历天数50天；工程质量标准为合格；合同价款暂定总价柒佰叁拾伍万元，结算时按实计量（总量不少于3万米），按单价245元/米计价，桩基检测费按3万元/栋楼计算，超出部分由甲方支付，桩机场内转场费用由甲方承担，水电挂表计量，按市场单价计价，在结算时扣除；每施工10000米付施工量的80%，最后不足10000米按实际计量结款80%；每栋楼尾款在桩基工程竣工验收合格（桩基施工结束一个月内不验收，视为验收合格）上部结构开始前付清；因管线、拆迁、施工手续等非乙方原因影响机械施工所造成的停工，工期顺延，费用由甲方承担并进行补偿2500元/天。同日，中航建工公司砀山分公司金马龙园项目部出具收条，收条载明收到徐龙祥金马龙园三期工程打桩保证金伍万元。合同签订后，江苏鑫汇公司按约进场施工，后工程未施工完毕，2017年10月13日江苏鑫汇公司停止施工，现桩基设备已退场，涉案工程仍处停工状态。2019年4月江苏鑫汇公司自行制作《工程结算书》，经江苏鑫汇公司结算砀山县金马龙园三期桩基工程结算总价2196155元（PHC管桩材料及施工费1927905元+停工补偿费用275000元-塔吊部位无法施工的15根施工费6750元），停工时间为110天。另查明：中航建工公司砀山分公司是中航建工公司依法成立的分公司，该分公司已于2017年9月1日注销。以上事实有《施工协议书》、收条、《工程结算书》及代理人当庭陈述内容、中航建工公司答辩意见在卷佐证，本院予以确认。本院认为，江苏鑫汇公司与中航建工公司砀山分公司签订的《施工协议书》是双方当事人的真实意思表示，且内容不违反法律、行政法规的强制性规定，合同合法有效。涉案工程并未施工完毕，已完成工程量未经江苏鑫汇公司与中航建工公司进行结算，且江苏鑫汇公司自行制作的《工程结算书》未经中航建工公司确认，该《工程结算书》不能作为涉案工程结算的依据。在江苏鑫汇公司未提供其他证据证明工程款数额和停工天数的情况下，江苏鑫汇公司要求中航建工公司支付工程款和停工补偿以及支付利息，无事实和法律依据，本院不予支持。对于保证金的返还问题，因涉案工程已实际停工两年多，且至今未经验收，依据公平原则及有关工程缺陷责任期的规定，保证金50000元应当予以返还。因江苏鑫汇公司未向本院提供相关有效证据证明金马房地产公司尚欠中航建工公司工程款，对江苏鑫汇公司要求金马房地产公司在欠付工程施工价款的范围内向江苏鑫汇公司承担给付责任的诉请，本院不予支持。中航建工公司砀山分公司系中航建工公司依法成立的分公司，分公司无独立的民事责任能力，且分公司已经注销，其相应的民事责任应由中航建工公司承担。根据我国民事诉讼法的规定，当事人有答辩并对对方当事人提交的证据进行质证的权利，金马房地产公司经本院传票传唤无正当理由拒不到庭，视为放弃了当庭陈述、举证和质证的权利。对中航建工公司的部分抗辩意见，本院予以采纳。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第一百零七条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条、第一百四十四条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条之规定，判决如下：一、中航建工集团有限公司于判决生效后十日内返还江苏鑫汇建设集团有限公司保证金50000元；二、驳回江苏鑫汇建设集团有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费24769元，由江苏鑫汇建设集团有限公司负担23995元，由中航建工集团有限公司负担774元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于安徽省宿州市中级人民法院。审 判 长 常 莉人民陪审员 汪 丽人民陪审员 崔兆才二〇二〇年一月十九日书 记 员 曹 鹏附：本案所适用法律条文：《中华人民共和国合同法》第八条依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同。依法成立的合同，受法律保护。第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条法庭辩论终结，应当依法作出判决。判决前能够调解的，还可以进行调解，调解不成的，应当及时判决。第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。