广西壮族自治区南宁市西乡塘区人民法院 民 事 判 决 书 （2019）桂0107民初5163号 原告：韦丰勇，男，1996年11月22日出生，壮族，住广西忻城县。 被告：南宁长安开元机动车驾驶员培训有限公司西明分公司，住所地：南宁市西乡塘区石埠街道办事处西明村一队西明村民委员会办公楼旁房屋。统一社会信用代码：91450107MA5L4Y4T2J。 负责人：卜晓东，该分公司经理。 被告：南宁长安开元机动车驾驶员培训有限公司，住所地：南宁市北湖路延长线园艺路中连畴村2队。统一社会信用代码：9145010005437311XF。 法定代表人：刘满，该公司总经理。 被告：卜晓东，男，1989年8月10日出生，汉族，住广西博白县。 原告韦丰勇与被告南宁长安开元机动车驾驶员培训有限公司西明分公司（以下简称长安开元西明分公司）、南宁长安开元机动车驾驶员培训有限公司（以下简称长安开元公司）合同纠纷一案，本院于2019年5月30日立案后，依法适用普通程序进行审理。在审理过程中，被告长安开元公司向本院申请追加卜晓东作为共同被告，本院经审查后依法予以准许，并于2020年1月6日公开开庭对本案进行了审理。原告韦丰勇，被告长安开元公司的法定代表人刘满到庭参加诉讼；被告长安开元西明分公司、卜晓东经传票传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。 原告韦丰勇向本院提出诉讼请求：1.判决终止履行原告与被告长安开元西明分公司于2018年8月29日签订的《长安开元机动车驾驶员培训有限公司长安开元驾校投资合作合同》；2.判令长安开元西明分公司返还原告投资款41000元；3.被告长安开元公司对上述债务承担连带返还责任；4.判令被告承担本案的诉讼费用。事实和理由：2018年8月29日，原告与被告长安开元西明分公司签订了《长安开元机动车驾驶员培训有限公司长安开元驾校投资合作合同》。该合同有效期为一年，按照合同约定，原告出资5万元给被告长安开元西明分公司用于机动车驾驶员培训项目建设，被告长安开元西明分公司每个月给原告支付1250元的红利，支付时间为每个月的25日后的3日内。合同签订后后，原告将5万元交给了被告长安开元西明分公司，但被告长安开元西明分公司未向原告支付过红利，按照涉案合同第4.4条的约定，被告长安开元西明分公司的行为已构成违约。又根据2.3条的约定，长安开元西明分公司严重违约，原告有权终止合同，长安开元西明分公司须一次性结清原告所有的红利以及投资本金。另根据合同第3.3条的约定，长安开元西明分公司也应返还全部投资本金给原告。2019年4月14日，经原告与长安开元西明分公司协商，双方同意终止履行签订的涉案合同，长安开元西明分公司退还原告投资款41000元，并签订了《合同终止协议书》。该协议书约定了长安开元西明分公司应退还上述投资款的时间，现期限已过，但被告长安开元西明分公司拒绝退还。 被告长安开元公司辩称，长安开元公司及长安开元西明分公司均没有收到原告的款项，该款项系卜晓东个人收取，卜晓东的收款行为系个人行为，并非代表公司的职务行为；也没有得到长安开元公司及长安开元西明分公司的授权，两被告对此毫不知情，两被告对此已报案处理，案件处在补充材料中。从卜晓东出具的《合同终止协议书》中由卜晓东个人负责归还的内容可以证实，该款项实际有卜晓东个人收取和使用，故该款项与长安开元公司及长安开元西明分公司无关。即使要返还，也应由卜晓东个人返还。 被告长安开元西明分公司及卜晓东未作答辩。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。 被告长安开元西明分公司及卜晓东未到庭质证，也未提交证据，视为放弃举证和质证的权利。 根据当事人的陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2018年8月29日，长安开元西明分公司（甲方）与原告（乙方）签订了一份《长安开元驾校投资合作合同》。该合同的有效期为一年，自2018年8月29日至2019年8月29日。到期日前三个工作日内，甲方一次性归还乙方的投资款以及所有红利，且合同终止。乙方投资款为5万元，甲方在合同期内按照乙方投资总额的30%作为分红回报计付乙方红利。甲方于每月25日后3日内以转账现金形式将乙方上月的分红款支付给乙方。该合同还就违约责任、撤资方式等内容进行了约定。在甲方落款处有被告卜晓东的签名及盖有长安开元西明分公司的印章。同日，原告通过微信转账的方式分四次向被告卜晓东支付了合计5万元。 2019年4月14日，被告卜晓东（甲方）与原告（乙方）签订了《合同终止协议书》。该协议书主要约定：本人韦丰勇与长安开元西明分公司签的投资协议，合同当事人甲方没有按合同时间给予乙方分红和未购回教练车，现双方协商一致同意乙方撤资，甲方只需退回41000元给乙方，则合同终止。现卜晓东承诺于2019年4月30日前付3万元给乙方，于2019年5月15日给完剩余款11000元。如卜晓东无法按时退还款项，则乙方可以对甲方起诉并承担法律责任，让甲方赔偿乙方因此产生的所有损失。 本院认为，根据《中华人民共和国民事诉讼法》的有关规定，被告长安开元西明分公司及卜晓东经传票传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼，视为被告放弃发表辩论意见及质证的权利。 原告与长安开元西明分公司签订的《长安开元驾校投资合作合同》、原告与卜晓东签订的《合同终止协议书》均是双方当事人的真实意思表示，不违反法律、行政法规的强制性、禁止性规定，合法有效，双方当事人均应严格履行。本案中，原告是通过与长安开元西明分公司签订《长安开元驾校投资合作合同》及向长安开元西明分公司的负责人卜晓东转款合计5万元的方式投资长安开元西明分公司现有的驾驶员培训业务，后因长安开元西明分公司没有按合同约定的时间给予原告分红和未购回教练车，原告与卜晓东遂于2019年4月14日达成了《合同终止协议书》。卜晓东在协议书中承诺分期归还原告合计41000元的款项，但在约定的期限届满后，仍未归还。本院对此认为，《合同终止协议书》虽是卜晓东以其名义与原告签订，但协议书中约定的返还款项与《长安开元驾校投资合作合同》有关，并明确该款项系因无法继续履行《长安开元驾校投资合作合同》而归还原告，且卜晓东同时也是长安开元西明分公司的负责人，基于上述理由，卜晓东的上述行为应认定为代表长安开元西明分公司。被告长安开元公司抗辩与长安开元西明分公司无关，理由不充分，本院不予认可。 关于原告请求判决终止履行其与长安开元西明分公司签订《长安开元驾校投资合作合同》的问题。依照《中华人民共和国合同法》第九十三条的规定，原告与长安开元西明分公司经过协商已达成解除《长安开元驾校投资合作合同》的意向，并订立了《合同终止协议书》。因此，《长安开元驾校投资合作合同》事实上已解除，本院对此予以确认。原告的该项诉讼请求包含了解除合同的意思表示，故基于合同已解除的事实，本院不予支持原告的该项诉讼请求。根据《合同终止协议书》，现双方约定的还款期限已届满，依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条的规定，长安开元西明分公司应向原告承担继续返还41000元款项的义务。 关于被告长安开元公司在本案中承担责任的问题。依照《中华人民共和国公司法》第十四条第一款“公司可以设立分公司。设立分公司，应当向公司登记机关申请登记，领取营业执照。分公司不具有法人资格，其民事责任由公司承担。”的规定，对分公司因民事行为所引起的相关民事责任，分公司应以其自身所有之财产先行承担，分公司财产不足以承担该民事责任的部分，由总公司承担。被告长安开元西明分公司是被告长安开元公司的分公司，因此，被告长安开元公司应对被告长安开元西明分公司的上述债务承担补充清偿责任。 关于卜晓东应否承担返还责任的问题。卜晓东作为长安开元西明分公司的负责人，其在本案中的行为均代表长安开元西明分公司，被告未提供其他证据证实卜晓东的行为属于个人行为，且《合同终止协议书》中并不能得出卜晓东有明确作出加入长安开元西明分公司在本案中债务的意思表示。本案中，原告亦没有针对卜晓东提出相应的诉讼请求，故对被告抗辩要求卜晓东自行承担返还责任的主张，本院不予采纳。 综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第一百零七条，《中华人民共和国公司法》第十四条第一款，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决如下： 被告南宁长安开元机动车驾驶员培训有限公司西明分公司返还原告韦丰勇款项41000元； 被告南宁长安开元机动车驾驶员培训有限公司对上述第一项债务向原告韦丰勇承担补充清偿责任； 三、驳回原告韦丰勇的其他诉讼请求。 上述义务，义务人应于本案判决生效之日起十日内履行完毕，如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息，权利人可在本案生效判决规定的履行期限最后一日起二年内，向本院或与本院同级的被执行财产所在地人民法院申请执行。 案件受理费825元，由被告南宁长安开元机动车驾驶员培训有限公司西明分公司和南宁长安开元机动车驾驶员培训有限公司负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人的人数提出副本，上诉于南宁市中级人民法院，同时在上诉期届满之日起七日内预交上诉案件受理费（开户名称：南宁市中级人民法院，开户银行：中国农业银行南宁市竹溪支行，账号：20×××28。网银转账先选古城支行，再在备注栏注明竹溪支行）。逾期未预交也不提出缓交申请的，则按自动撤回上诉处理。 审 判 长  蒋亚鹏 人民陪审员  方 微 人民陪审员  陈 英 二〇二〇年一月十六日 书 记 员  吴程晴