黑龙江省哈尔滨市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）黑01民终10453号上诉人（原审原告）：郝凤英，女，1959年6月8日出生，汉族，哈尔滨市友谊宫退休工人，住黑龙江省哈尔滨市道里区。委托诉讼代理人：刘玉聪，黑龙江俊秀律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：张文成，男，1987年7月10日出生，汉族，无固定职业，住黑龙江省巴彦县。被上诉人（原审被告）：黑龙江天运建筑装饰工程有限公司，住所地黑龙江省哈尔滨市香坊区珠江路******。法定代表人：张文成，总经理。上诉人郝凤英因与被上诉人张文成、黑龙江天运建筑装饰工程有限公司（以下简称天运装饰公司）装饰装修合同纠纷一案，不服哈尔滨市道里区人民法院（2019）黑0102民初5245号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年12月2日立案后，依法组成合议庭，以阅卷、调查和询问当事人的方式进行了审理。本案现已审理终结。郝凤英上诉请求：撤销一审判决，发回重审。事实和理由：1.根据张文成、天运装饰公司做的广告宣传单的内容，90平方米的房屋全包豪华价款仅为37800元，而郝凤英与天运装饰公司签订了价款为87000元的装修合同已经是广告中最高装修价格的二倍，并且广告中明确约定了装修赠送吊顶灯。一审法院以装修合同中未约定门锁及拉手、吸顶灯、卫生间手盆、灯开关、滑道、瓷砖美缝、发泡胶、小玻璃、玻璃胶、刷子、煤气打眼等装修项目，未支持郝凤英的诉请不当。一审法院认定的事实明显错误，张文成、天运装饰公司在广告中作出的宣传也应视为合同的一部分，并且上述的装修项目均属于基础性的装修项目，根据一般性的常识也可知“全包豪华”的装修项目肯定是包含这些基础性的装修项目的。2.双方约定于2018年11月装修完毕，张文成、天运装饰公司未按约定期限完成装修，导致郝凤英一直在外租房居住，房屋虽然经郝凤英自行装修完毕，但刚刚装修完毕的房屋是无法居住的，必须经过通风晾晒排除屋内的有毒气体。正是由于张文成、天运装饰公司的违约行为才导致房屋迟迟没有装修完毕，故应当按照郝凤英的实际租房期间来计算损失。在一审过程中，郝凤英起诉要求张文成、天运装饰公司承担连带赔偿责任，而一审法院在判决中仅判决天运装饰公司承担赔偿责任，而漏判了张文成的法律责任。3.双方约定合同价款为87000元，郝凤英支付给张文成、天运装饰公司88600元，一审法院错误认定，该行为视为对合同价款的变更。在装修工程没有完成的前提下，张文成、天运装饰公司更应当返还郝凤英额外支付的价款1600元。张文成辩称:案涉房屋装修是整体改造，将两个房子进行整体拆除，整体重装，案涉房屋装修成本必然会增加。张文成将郝凤英支付的87000元都用在了案涉房屋的装修上，还自己多支出23000元，张文成同意对房屋装修进行造价鉴定。郝凤英提出的赠送吊顶灯之类的不在装修合同之内。天运装饰公司经依法传唤未出庭，亦未提交书面答辩意见。郝凤英向一审法院起诉请求：1.要求张文成、天运装饰公司共同返还郝凤英未完成部分的合同价款43500元及多支付的款项1600元；2.要求张文成、天运装饰公司共同给付郝凤英租金2万元。一审法院认定事实：张文成系天运装饰公司的法定代表人。郝凤英收到了印有天运装饰公司字样的装修宣传单，宣传单载明天运装饰公司承接家装、具体收费标准、验收标准及联系方式，郝凤英通过宣传单上的联系方式与张文成取得联系，并于2018年6月13日签订了装修协议书，合同约定：甲方为郝凤英，乙方为张文成；乙方负责整体装饰材料及施工；工程总价计87000元。2018年6月13日至7月30日。材料清单：电：塑铜硬芯线、厨卫均用4㎡布线、卧室均用2.5㎡布线、更换配电箱组合闸；水：暖汽均用爱嘉配套布管、散热器、厨、卫、给水均用飞利浦配套主材、座便、花洒均用梦娜丽莎、厨、卫、吊顶均用铝制材料、集成吊顶；地砖：惠万家；地砖选材）、地砖规格60、地砖规格600*60000*300、墙砖规格300*600、防水东方雨虹；室内衣柜：整体衣柜均用生态板现场制作（颜色白）、衣柜柜门采用上下整体木塑拉门（选色）、橱柜柜门采用精度边玻璃门（颜色白）、床头背景墙，现场制作，整体龙骨做墙、白色生态板做层隔、两侧安装玻璃门、鞋柜现场制作、定制柜门；防盗门两套（飞云—神舟）；室内木门垭口、窗户口烤漆材质（样品选型）；复合地板（昊特）；理石均用石英石材料；室内、吊顶均为轻钢制框、石膏板、饰面；两个保温阳台均用海螺材料制作；烟机、炉具整体配套（海尔）；阳台、平台柜；墙面主材（乳胶漆华润、立邦）。天运装饰公司完成了部分装修项目，其余部分由郝凤英自行完成。郝凤英共计支付给张文成合同款88600元，因后续装修项目支出了22295元。其中橱柜、鞋柜共计2800元、衣柜、拉门共计878元、集成吊顶2547元、门锁及拉手601元、墙纸等1771元、吸顶灯2650元、卫生间手盆1300元、灯开关、插座1300元、地板4043、地板4043元19元、付门尾款1966元（门玻璃600元）、瓷砖美缝1500元、发泡胶200元、小玻璃100元、玻璃胶100元、刷子30元、钉子20元、安装手盆、煤气钻眼270元。郝凤英于2018年11月完成了后续装修项目。郝凤英在道里区承租住房一处，租赁期间自2018年8月6日至2019年11月5日，每月租金1400元。本案审理过程中郝凤英申请对张文成一方完成工程量及工程价款进行鉴定，一审法院委托黑龙江中和力得尔工程咨询有限责任公司进行鉴定，后因双方签订的是固定总价合同，申请人和法庭都无法提供图纸，因此无法通过计算完成比方式鉴定已完工程造价，故鉴定中心退回该鉴定委托。一审法院认为，郝凤英与天运装饰公司之间的合同关系成立。张文成系天运装饰公司的法定代表人，郝凤英收到的宣传单上印有天运装饰公司的名称及承接家装的宣传内容，且宣传单上的装修热线为张文成使用的手机号码，郝凤英完全有理由相信张文成系代表公司与其签订合同，构成表见代理，张文成的代理行为对天运装饰公司发生法律效力，故天运装饰公司应当返还未完成部分的合同价款及因迟延履行合同债务给郝凤英造成的损失。虽然无法通过鉴定确定未完成部分相应的合同价款，但考虑双方对合同未完成部分由郝凤英自行完成均无异议，故郝凤英因完成合同内约定的装修项目而支出的费用，由天运装饰公司予以返还，较为公平。其中对橱柜、鞋柜、衣柜、拉门、集成吊顶的价款，张文成没有异议，故该部分一审法院予以支持；玻璃胶，张文成认可有使用必要性，故结合实际支出的票据，一审法院予以支持；对墙纸部分，张文成认可应由其完成，仅对金额有异议，结合实际支出的票据，一审法院支持1771元；因合同中未明确约定门锁及拉手、吸顶灯、卫生间手盆、灯开关等、墙角、滑道、瓷砖美缝、发泡胶、小玻璃、玻璃胶、刷子、钉子、煤气打眼等装修项目，故该部分的费用，一审法院不予以支持；因郝凤英未选择双方约定的品牌地板，故仅对张文成无异议的部分2800元予以支持；根据郝凤英举示的证据明确显示付门尾款为1366元，其余600元为玻璃价款，应属于门款以外支出的费用，故仅对1366元予以认可，其余部分不予支持；手盆安装费用，张文成认可属于合同装修项目内，但郝凤英举示的证据中无法确定手盆安装费用的具体金额，故仅对张文成无异议的部分60元予以支持。关于额外支付的1600元，郝凤英在明知合同总价款为87000元的前提下，另行支付1600元的行为应视为双方已就合同总价款进行了变更，故其要求返还额外支出的1600元的请求，不予支持。合同约定完工日期为2018年7月30日，张文成未按期完成合同义务，郝凤英无法使用该住房，故其主张给付房屋租赁费用的请求合理，考虑其自认房屋已于2018年11月装修完毕，故自2018年8月至11月期间的房屋租赁费用，一审法院予以支持，超出部分不予支持。判决：1.黑龙江天运建筑装饰工程有限公司于本判决生效之日起十日内给付郝凤英未完成部分合同价款12322元及房屋租赁费用5600元，合计17922元；2.驳回郝凤英其他诉讼请求。二审中，双方当事人均未提交新证据。本院对一审查明的事实予以确认。本院认为，郝凤英与张文成签订的装修协议书系双方真实意思表示，合法有效。双方在协议中详细的约定了施工内容，对于协议中约定的工程因张文成原因未完成施工，对此给郝凤英造成的损失应由张文成一方承担。郝凤英上诉主张要求张文成一方承担其自行完成的全部费用支出以及额外支出的费用，但未举示证据证明该部分支出系合同内约定的全部内容或双方口头约定，因此，郝凤英该部分主张证据不足，本院予以支持。关于张文成承担责任问题。案涉协议系张文成与郝凤英签订，由张文成组织施工，在二审期间，张文成表示自愿承担一审判决给付义务，系对自己权利的处分，本院予以准许。故对郝凤英的该项主张本院不予支持。综上所述，郝凤英的上诉请求部分成立，应予以部分支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项、第二项之规定，判决如下：一、维持哈尔滨市道里区人民法院（2019）黑0102民初5245号民事判决第二项；二、变更哈尔滨市道里区人民法院（2019）黑0102民初5245号民事判决第一项为：黑龙江天运建筑装饰工程有限公司、张文成于本判决生效之日起十日内给付郝凤英未完成部分合同价款12322元及房屋租赁费用5600元，合计17922元；三、驳回郝凤英其他上诉请求。如未按判决指定的期间履行金钱给付义务，应按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费475元，由郝凤英负担227元，由黑龙江天运建筑装饰工程有限公司、张文成负担248元；二审案件受理费227元，由郝凤英负担。本判决为终审判决。审判长  万迎审判员  柳波审判员  宋凯()二〇二〇年一月二十日法官助理胡渤书记员周小倩