四川省天全县人民法院 民 事 判 决 书 (2019)川1825民初101号 原告：四川协力万众路桥工程有限公司。地址：四川省宁南县披砂镇宁府路上段94号。 法定代表人：黎舒婷,该公司董事长。 委托诉讼代理人（特别授权）：江国平，男，汉族，生于1972年9月6日，住四川省广安市广安区。系该公司员工。 被告：天全县城区第一完全小学。地址：天全县建设路16号。 法定代表人：王琴，该校校长。 委托诉讼代理人（特别授权）：冯勇，男，汉族，生于1987年5月27日，住四川省天全县。系该校职工。 委托诉讼代理人(一般授权)：李锦林，四川廉直律师事务所律师。 原告四川协力万众路桥工程有限公司与被告天全县城区第一完全小学建设工程施工合同纠纷一案，于2019年1月29日起诉来院。本院受理后，依法组成合议庭，于2019年9月26日公开开庭进行了审理。原、被告委托诉讼代理人到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告向本院提出诉讼请求：1、判决被告支付原告工程款787590元；2、判决被告支付原告违约金、其他经济损失等合计50000元；3、本案诉讼费由被告承担。事实和理由：2016年6月13日，原告通过投标方式中选了被告的避灾运动场顶棚建设项目。同年7月27日双方签订了《建设工程施工合同》，约定合同工期、合同价款等内容。合同签订后，原告随即组织施工，履行了合同约定的义务。该工程于2018年6月11日竣工并交付被告。经结算，该工程的实际结算价为1343510元，被告支付了555920元，尚欠787590元未付。故诉请法院依法支持原告上述诉讼请求。 被告辩称，原告诉称的结算价是其自己计算的，被告并未与其结算；案涉工程总价款为702402元(《工程造价鉴定意见书征求意见稿》确认金额)，扣除已支付的555920元，被告仅欠其146482元。双方上一个案件中认定钢材、水泥已经定购，不存在材料涨价依据，且判决对原告的损失补偿50000元，本案价格不应再调差。《工程造价鉴定意见书》对材料及人工费调增明显错误，应不予采信；原告请求的违约金、其他经济损失50000元不应得到支持，本案所涉及的第一施工期损失在双方前一起诉讼案件中已判决，此后的损失是原告自己延误工期造成的，而不是被告违约；聚氨脂夹心双层屋面板的价差依法不应调整。该屋面是原告延误工期期间施工的，且没有按程序向被告提出，其损失应由原告自行承担。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院在庭审中组织当事人进行了质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据和事实，本院认定如下： 1、关于原告提供的有争议证据：《竣工结算总价表》是原告单方制作，未经被告方签字、签章认可，不能证明双方对工程价款予以结算确认的事实，本院不予采信；2018年12月28日《回复函》及函件送达签收表、2019年1月15日《回复函》、2019年1月17日《催告函》有被告方经办人员冯勇的签字，能证明双方对工程结算价款存在争议，原告向被告发《回复函》、《催告函》阐明己方意见、观点的事实，本院予以采信；《微信聊天记录》只能证明双方就报送审计相关资料、选定审计机构进行过微信聊天交流，不能证明原告主张的工程款结算金额及被告违约的事实，本院不予采信；原告公司代理人江国平与天全县财评中心工作人员曹宇亭的对话录音，只能证明江国平就报送财评相关程序、资料向曹宇亭进行咨询，不能证明原告主张的工程款结算金额及被告违约以及按程序报送了价格申请资料的事实，本院不予采信。 2、关于被告提供的争议证据：2019年5月23日四川大公建设工程管理咨询有限责任公司出具的《工程造价鉴定意见书(征求意见稿)》，因该意见书是征求意见稿，并不是最终鉴定结论，故本院不予采信。 3、关于2019年8月13日四川大公建设工程管理咨询有限责任公司出具的川公价鉴(2019)字第439号《工程造价鉴定意见书》，该鉴定程序合法，鉴定结论依据充分，理由成立，本院予以采信。 4、本院审理认定事实：原告是具有房屋建筑工程和钢结构工程等资质的建筑企业。2016年6月13日，其通过比选方式承包了被告避灾运动场顶棚建设项目工程（系灾后援助重建工程）。2016年7月27日，原、被告双方签订《建设工程施工合同》，约定工程承包范围为以招标文件工程量清单所列项目及施工图包含的内容；工程地点为天全县城区第一完全小学校内；计划开工日期为2016年7月28日，计划竣工日期为2016年9月29日；签约合同价为人民币694900元，合同及招标清单以外增加工程量，按实收方结合2016四川清单计价及相关配套文件办理竣工结算；因发包人原因引起的暂停施工，发包人应承担由此增加的费用和（或）延误的工期，并支付承包人合理利润。因承包人原因引起的暂停施工，承包人应承担由此增加的费用和（或）延误的工期；合同价款采用固定单价合同的方式确定。(1)采用固定价格合同(固定单价)，合同价款中包括的风险范围：……；B、在建设期间发生种类建材的市场风险和政策性风险；……；(2)风险费用计算方法：……；C、当合同范围内的某项材料价格在施工期间出现以下情况时，属于风险范围以外，结算时予以调整；以评审控制价采用的材料价格为基准价，施工期间该项材料价格与基准值相比，钢材和水泥的价格上涨或下跌超过5%的，其它材料上涨或下跌超过5%的。(3)风险范围以外合同价款调整方法：……。D、对钢材和水泥价格超过5%的部分按实调整，对其他材料超过5%的部分按实调整，具体调整办法是：……。(4)施工期内，因材料价格波动影响合同价格超过本合同约定的风险范围，需要对材料进行价格调整时，其采购数应由监理人复核，发包人确认需调整的材料单价及数量，作为调整工程合同价格差额的依据。……；工程付款方式：第一次付款为签订合同并进场施工5个工作日，付合同总价的10%；第二次付款为钢结构主体完工付合同价60%；第三次付款为工程竣工验收合格付至合同总价的80%；第四次付款为竣工决算审计后，按审计结论支付至审计金额95%款。剩余5%作为质保金，一年后无质量问题全部退还；确认增(减)的工程变更价款作为追加(减)合同价款与工程进度款同期支付。……等内容(该合同其他内容详见在卷该合同)。 合同签订后，原告即于2016年7月28日进场施工。工程施工至2016年8月25日，被告委托的工程监理人雅安黎明建设监理有限责任公司以该工程开工手续不完善，不具备开工条件为由，向原告下达《工程暂停令》，通知原告于该日起对该工程所有部位（工序）实施暂停施工，做好工地上的守护工作，协助业主及时办理施工许可证。原告遂停止施工。2016年9月30日，被告取得该工程《建设工程规划许可证》。2016年10月14日，被告取得该工程《建筑工程施工许可证》。后被告多次致函原告要求复工，而原告以停工造成其损失要求被告赔偿、工程项目漏项等为由不予复工，双方协商未果，原告遂起诉来院，要求解除双方签订的《建设工程施工合同》，并赔偿停工损失等。诉讼中，被告提出反诉，要求原告限期履行双方签订的《建设工程施工合同》。该案经本院一审、雅安市中级人民法院二审，判决由被告赔偿原告停工造成的损失人民币50000元；驳回原告其他诉讼请求；原告与被告继续履行双方签订的《建设工程施工合同》。该生效判决于2017年11月21日在本院主持下达成执行协议，原告承诺在一周内复工，被告在原告复工后十日内支付原告停工损失50000元(款转入法院账户拨付)。该工程于2018年6月11日竣工验收。被告先后支付原告工程款555920元。因原告提出的该工程竣工结算总价为1343510元，被告不认可，导致该工程造价未报送审计，双方因此发生纠纷，原告遂起诉来院，提出上述诉讼请求。 本案审理中，被告申请对案涉工程造价进行司法鉴定，本院予以准许并委托四川大公建设工程管理咨询有限责任公司进行鉴定，鉴定后该鉴定机构于2019年8月13日作出川公价鉴(2019)字第439号《工程造价鉴定意见书》。该意见书第五“工程造价鉴定方法”载明“......(二)工期延误涉及的调整1.施工合同及法令、法规对工程延误的规定施工合同专用条款和通用条款均未约定，按施工合同执行的《建设工程工程量清单计价规范》(GB50500-2013)的约定为如下：9.8.3发生合同工程工期延误的，应按照下列规定确定合同履行期的价格调整：(1)因非承包人原因导致工期延误的，计划进度日期后续工程的价格，应采用计划进度日期两者的较高者；(2)因承包人原因导致工期延误的，计划进度日期后续工程的价格，应采用计划进度日期与实际进度日期两者的较低者。......3.工期延误期结算的办理方式(1)工期延误责任：原告(施工单位)责任，主要是没有依据证明施工延误与之无关。工期延误时间段为2018年1月29日至2018年6月11日。(2)工期延误赔偿：合同没有约定。(3)工期延误期结算方式：材料费、人工费按合同约定调整办法执行，但其价格应采用计划进度日期与实际进度日期两者的较低者执行，其他不变”；第七“工程造价鉴定结论”载明“天全县城区第一完全小学避灾运动场顶棚工程的总费用结论为：原告(四川协力万众路桥工程有限公司)报送(主张)造价金额为1343510.00元。实际鉴定的工程造价金额为801163.00元(详见附件1)”；第八“争议问题及金额”载明“按照施工合同约定JYJB39-500-1000聚氨脂夹心双层屋面板和5mm厚PU面层均属于的可调材料范围,应该调整。由于上述两种材料缺乏合同约定的调价依据,故本次鉴定结论中没有对上述材料进行调价。但原告坚持认为,他们已提供认价资料,是被告不受理,才造成了缺失该重要依据。为此,我司将此调价金额列入争议金额,请法院在审理过程中分清下列两种情况后,决定是否予以计取。1、此争议金额计算结果(1)JYJB39-500-1000聚氨脂夹心双层屋面板的价差调整为:……74057.60元(2)5mm厚PU面层的价差调整为:……41492.67元争议金额:(1)+(2)=115550.27元注:上述材料施工期间价格,是我司查看该施工时间内类似项目的结算认价。2、此争议金额不认可的情况原告作为有相应资质的建筑企业,应该很清楚地了解合同约定的可调材料调价原则。且合同专用条款第六条(3)D款中明确约定:‘当施工期间《四川省工程造价信息》中未发布送达材料信息的材料,由发、承包双方通过市场调查,上报评审有关部门审定,作为结算依据’。按合同价格调整相关规定:‘工程价款调整报告应由受益方在合同约定时限内(合同没有约定,则按28天)向合同的另一方提出,经对方确认后调整合同价款。受益方未在合同约定时限内提出工程价款调整报告的,视为不涉及合同价款的调整。收到工程价款调整报告的一方应在合同约定时限内(合同没有约定,则按28天)确认或提出协商意见,否则,视为工程价款调整报告已经确认。’由于送鉴资料中,原告(承包人)没有按合同约定对上述两种材料价格及时进行上报,在报送的结算书才有体现,此报送方式是不符合合同约定的,也不符合上述受益方申请工程价款调整的规定。为此,我司认定,是原告(承包人)未按合同约定和工程价款调整相关规定的时间上报相关资料,视为不涉及此两种材料价格调整,其此争议金额不予认可的责任由原告自己承担。3、此争议金额应认可的情况原告称自己在上述规定的时限内,按规定上报了价格申请资料,但只有人证,没有书面证据。如果原告能够按程序将人证(须是该项目施工合同或具有同等效力明确的相关管理人员)变为书面证词,且经法院认可。则鉴定总金额为本鉴定意见书第七条金额+争议金额。” 本院认为，原、被告签订的《建设工程施工合同》是双方当事人真实意思表示，内容不违反法律规定，且实际履行，是有效合同。双方当事人应当按照合同约定行使权利、履行义务。 双方因案涉工程价款发生争议，本院经被告申请委托司法鉴定机构进行鉴定后得出除争议问题及金额部分外案涉工程价款为801163元的鉴定结论。该鉴定程序合法、鉴定结论依据充分、理由成立，本院予以确认。 被告辩称双方上一个案件中认定钢材、水泥已经定购，不存在材料涨价依据，且判决对原告的损失补偿50000元，本案价格不应再调差。因双方上一个案件解决的是停工造成的损失问题，其损失并未确定是价格上涨因素，而该纠纷解决后合同继续履行，在合同履行过程中遇到材料、人工等价格调整(材料不仅仅指钢材、水泥，还包括其他材料)，依照合同约定该调差的也应当调差，故其该理由不能成立，本院不予采纳。 关于工期延误造成的材料和人工费调整问题，鉴定意见书“工程造价鉴定方法”中已载明“因承包人原因造成工期延误的，……。工期延误期结算方式：材料费、人工费按合同约定调整办法执行，但其价格应采用计划进度日期与实际进度日期两者的较低者执行，其他不变”，故被告辩称原告工期延误就不应调增材料、人工费价格的理由也不能成立，本院不予采纳。 关于争议问题及金额，原告无充分证据证明其在规定的时限内,按规定上报了价格申请资料，依鉴定意见属于不认可的情况，但《鉴定意见书》载明“按照施工合同约定JYJB39-500-1000聚氨脂夹心双层屋面板和5mm厚PU面层均属于的可调材料范围,应该调整”。因该两项材料价差调整幅度较大，原告也确实增大了修建成本，但由于其无充分证明在规定的时限内,按规定上报了价格申请资料，且长时间延误工期，自身存在过错，故本院根据本案实情按公平原则酌情认可其部分金额，确定为人民币50000元。 综上，被告主张案涉工程价款为702402元的辩解意见理由不成立，本院不予采纳。本院认定原告的工程价款共计851163元，扣减已付的555920元，尚欠295243元。 因双方对工程价款存在争议，且原告主张的工程价款远远超过经司法鉴定确定的工程款金额，故原告主张被告违约证据不足，其要求被告支付违约金、其他经济损失等合计50000元，本院不予支持。 庭审中，因原、被告双方各持己见，致调解未能达成协议。据此，依照《中华人民共和国合同法》第五条、第八条、第六十一条第一款、第一百零九条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决如下： 一、由被告天全县城区第一完全小学于本判决生效之日起十日内支付原告四川协力万众路桥工程有限公司剩余工程款计人民币295243元； 二、驳回原告的其他诉讼请求； 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费12176元，由原告承担7176元，被告承担5000元。鉴定费40000元，由原、被告各承担20000元(该鉴定费已由被告垫交，在支付上述工程款项时予以扣减)。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于四川省雅安市中级人民法院。 审 判 长 王 军 人民陪审员 姜 蓉 人民陪审员 李仙美 二〇二〇年一月二十一日 书 记 员 杨妤婕 附适用法律条文： 《中华人民共和国合同法》 第五条当事人应当遵循公平原则确定各方的权利和义务。 第八条依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同。 依法成立的合同，受法律保护。 第六十条第一款当事人应当按照约定全面履行自己的义务。 第一百零九条当事人一方未支付价款或者报酬的，对方当事人可以要求其支付价款或报酬。 《最高人民法院关于适用的解释》 第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。