江苏省常州市天宁区人民法院民 事 判 决 书（2020）苏0402民初4099号原告：华夏银行股份有限公司常州分行，住所地江苏省常州市新**龙锦路**府西花园**，统一社会信用代码913204006676176072。负责人：鲍蕾，该分行行长。委托诉讼代理人：毛荔萍，江苏居于理律师事务所律师。委托诉讼代理人：高玲霞，江苏居于理律师事务所律师。被告：江苏创祎金属科技有限公司，住所，住所地江苏省溧阳经济开发区泓枫路****社会信用代码91320481MA1MPQCY01。法定代表人：张全国，该公司总经理。被告：广德新时代房地产开发有限公司，住所，住所地安徽省宣城市广德县桃州镇时代华府**楼社会信用代码913418225872103489。法定代表人：贾伟，该公司总经理。被告：溧阳新时代房地产开发有限公司，住所，住所地江苏省溧阳市昆仑街道泓枫路****社会信用代码91320481683517390P。法定代表人：乐红卫，该公司总经理。被告：乐卫清，男，汉族，1965年3月8日生，住江苏省溧阳市。被告：徐琴芳，女，汉族，1966年8月1日生，住上海市闵行区。上述五被告共同委托诉讼代理人：李俊杰，江苏顺邦律师事务所律师。上述五被告共同委托诉讼代理人：洪飞，江苏顺邦律师事务所律师。原告华夏银行股份有限公司常州分行（以下简称华夏银行）与被告江苏创祎金属科技有限公司（以下简称创祎公司）、广德新时代房地产开发有限公司（以下简称广德新时代公司）、溧阳新时代房地产开发有限公司（以下简称溧阳新时代公司）、乐卫清、徐琴芳金融借款合同纠纷一案，本院于2020年9月3日立案受理后，依法适用普通程序，于2020年10月9日公开开庭进行了审理。原告华夏银行的委托诉讼代理人毛荔萍、被告创祎公司、广德新时代公司）、溧阳新时代公司、乐卫清、徐琴芳的共同委托诉讼代理人李俊杰、洪飞到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求，要求判令：1.被告创祎公司清偿借款本金8000万元及按合同约定的利率计算的利息损失2208467.31元（利息暂计算至2020年8月18日），支付自2020年8月19日起至实际付清之日止按合同约定的利息；2.被告创祎公司承担原告的律师费36.79万元以及本案诉讼费、保全费和执行费等原告为此案债权支出的一切费用；3.被告广德新时代公司、溧阳新时代公司、乐卫清、徐琴芳对上述债务承担连带保证责任；4.原告有权依法以被告乐卫清、徐琴芳提供的抵押财产折价款或者以拍卖、变卖该财产的价款优先受偿。事实和理由：2019年5月22日，被告创祎公司与原告签订CZ17(融资）20190012《最高额融资合同》1份，约定该被告可向原告申请使用的最高额融资额度为人民币8000万元，额度有效期自2019年2月20日起至2022年2月20日止。2019年9月17日，被告广德新时代公司与原告签订CZ17(高保）20190028《最高额保证合同》1份，为被告创祎公司与原告签订的CZ17（融资）20190012《最高额融资合同》及其项下的具体业务合同提供最高额连带保证担保，被担保的最高额债权为人民币净额8000万元，被担保的主债权发生期间为2019年2月20日至2022年2月20日，保证期间为两年。2019年9月17日，被告溧阳新时代公司与原告签订CZ17(高保）20190027《最高额保证合同》1份，为被告创祎公司与原告签订的CZ17（融资）20190012《最高额融资合同》及其项下的具体业务合同提供最高额连带保证担保，被担保的最高额债权为人民币净额8000万元，被担保主债权的发生期间为2019年2月20日至2022年2月20日，保证期间为两年。2019年9月17日，被告乐卫清和被告徐琴芳与原告签订CZ17（个高保）20190006《个人最高额保证合同》1份，为被告创祎公司与原告签订的CZ17（融资）20190012《最高额融资合同》及其项下的具体业务合同提供最高额连带保证担保，被担保的最高额债权为人民币净额8000万元，被担保主债权的发生期间为2019年2月20日至2022年2月20日，保证期间为两年。2019年5月28日，被告乐卫清和被告徐琴芳与原告签订CZ17（个高抵）20190003《个人最高额抵押合同》1份，以被告乐卫清名下坐落在虹卫综合楼319-2幢1-2层等不动产（详见抵押物清单），为被告创祎公司与原告签订的CZ17（融资）20190012《最高额融资合同》及其项下的具体业务合同提供最高额抵押，被担保的最高额债权为人民币净额3106.5万元，被担保主债权的发生期间为2019年2月20日至2022年2月20日。2019年5月28日，被告乐卫清和被告徐琴芳与原告签订CZ17（个高抵）20190004《个人最高额抵押合同》1份，以被告徐琴芳名下坐落在虹卫综合楼319-1幢西单元301不动产，为被告创祎公司与原告签订的CZ17（融资）20190012《最高额融资合同》及其项下的具体业务合同提供最高额抵押，被担保的最高额债权为人民币净额93.2万元，被担保主债权的发生期间为2019年2月20日至2022年2月20日。2019年9月17日，被告创祎公司与原告签订CZ1710120190083《流动资金借款合同》1份，原告向被告创祎公司提供贷款人民币8000万元，贷款期限自2019年9月17日起至2020年9月17日止，双方约定该合同是CZ17（融资）20190012《最高额融资合同》项下的具体业务合同。该合同签订后，原告于2019年9月17日按约向被告创祎公司发放贷款。因该被告未能按时还本付息，截至2020年8月18日，结欠原告本金人民币8000万元，利息2208467.31元。现原告起诉要求判如所请。原告华夏银行围绕其主张的事实，依法提交了《最高额融资合同》、《流动资金借款合同》、《最高额保证合同》、《个人最高额保证合同》、《最高额抵押合同》、《个人最高额抵押合同》、抵押财产清单、补充协议、放款凭证、创祎公司及广德新时代公司和溧阳新时代公司分别出具的股东会决议、催收逾期贷款/欠息通知书、贷款提前到期通知书及特快专递单、抵押物权证、抵押物他项权证、送达地址确认书、委托代理合同、律师代理费票据等证据证明。被告创祎公司答辩，对原告主张的借款事实没有异议。对原告所提交的上述证据的真实性、合法性和关联性均没有异议。被告广德新时代公司、溧阳新时代公司、乐卫清、徐琴芳共同答辩，四被告确实与原告签订了保证合同，被告乐卫清、徐琴芳还与原告签订了抵押合同。原告虽然提交了补充协议，但不能证明四被告知道或应当知道案涉借款的用途系用于归还旧贷，而且该补充协议中并未告知被告贷款用途为借新还旧。根据担保法的相关规定，在此种情况下，保证人不应承担保证责任。另外，原告主张律师代理费并未提供相应的费用支出凭证，被告不予认可。根据当事人的陈述和提交的证据，确认以下事实：2018年3月20日，原告华夏银行与被告创祎公司签订《最高额融资合同》（编号CZ17融资20180003），约定由原告在2018年3月20日至2019年3月16日期间向创祎公司提供11400万元的融资额度。当日，原告还与被告广德新时代公司、溧阳新时代公司分别签订《最高额保证合同》，约定由两被告为创祎公司在融资合同项下发生的债务提供连带保证责任。2019年2月22日，原告华夏银行与被告创祎公司签订《流动资金借款合同》（编号CZ1710120190016），约定由原告华夏银行向该被告发放8000万元的贷款，期限自2019年3月8日起至2019年9月15日，原告华夏银行于2019年3月8日开具借款凭证。因被告创祎公司到期未清偿，原告华夏银行又与本案的被告分别签订了《最高额融资合同》、《最高额保证合同》、《个人最高额保证合同》、《个人最高额抵押合同》。具体如下：一、原告华夏银行与被告创祎公司于2019年5月22日签订《最高额融资合同》（合同编号CZ17（融资）20190012），约定由原告在2019年2月20日起至2022年2月20日期间向被告创祎公司提供额度8000万元的融资，在额度有效期内，借款人对通过清偿等方式释放的融资额度可再次申请适用，额度有效期内未使用的融资额度在有效期届满后自动失效。二、2019年9月17日，原告华夏银行与被告创祎公司签订《流动资金借款合同》（合同编号ＣＺ201710120190083），约定由原告向该被告提供8000万元的贷款，期限自签订合同之日起至2020年9月17日，执行固定利率，以每笔提款日前一个工作日全国银行间同业拆借中心发布的一年期限档次贷款市场报价利率加118.75基点确定（一个基点＝0.01%），具体利率以借款凭证为准。原告所开具的借款凭证中记载的利率为年利率5.4378%。还款方式为按月结息，付息日为每月的21日。并约定借款人不按合同约定的还款期限偿还到期（含提前到期）应付的贷款本金，自逾期之日起，按本合同约定的利率加收50%作为罚息利率，计收逾期利息。借款人在贷款期限内不能按期支付的利息，应按本合同约定的贷款利率计收复利，贷款逾期后仍未支付的利息，应按本款约定的罚息利率计收复利。还约定，因借款人违约致使贷款人采取诉讼方式实现债权的，借款人应承担贷款人为此支付的鉴定费、评估费、拍卖费、诉讼费、仲裁费、公证费、律师费及其他实现债权的合理费用。双方约定其他事项：本协议应由合同签订地或者合同履行地人民法院管辖，合同签订地为常州市和平北路162号华夏银行，合同履行地为常州市新北区华夏银行。三、2019年9月17日，原告华夏银行与被告广德新时代公司和被告溧阳新时代公司分别签订了《最高额保证合同》，合同第一条约定：本合同项下主合同的形式为乙方（指原告方，下同）与主合同债务人签订编号为CZ17（融资）20190012的《最高额融资合同》，该合同与其项下发生的具体业务合同构成本合同的主合同；本合同项下被担保的最高债权额为净额8000万元。该最高债权额指最高主债权之融资额度余额，具有以下含义：1、主合同债务人在主合同项下任一时点使用中尚未清偿的融资额度余额不超过上述限额。但在上述限额内，主合同债务人对已清偿的融资额度可申请循环使用。2、最高债权额仅为主债权本金的最高限额，在本金不超过上述限额的前提下，由此而产生的本合同第二条约定范围内的利息、罚息、费用等所有应付款项，甲方（指保证人，下同）均同意承担担保责任。合同第二条约定：甲方保证担保的范围为主债权本金、利息、逾期利息、罚息、复利、违约金、损害赔偿金、汇率损失（因汇率变动引起的相关损失）以及鉴定费、评估费、拍卖费、诉讼费、仲裁费、公证费、律师费等乙方为实现债权而发生的合理费用以及其他所有主合同债务人的应付费用。第四条保证期间的约定：甲方承担保证的期间为两年。原告华夏银行与被告广德新时代公司和被告溧阳新时代公司同时分别签订了补充协议，内容：根据甲乙双方于2019年9月17日签订的最高额保证合同，经协商一致，达成如下补充约定：1.甲方对担保的债权所涉及资金的所有用途均予以认可。2.本补充协议是上述最高额保证合同不可分割的组成部分。3.本补充协议自双方签字或盖章之日生效。四、2019年9月17日，原告华夏银行与被告乐卫清、徐琴芳签订《个人最高额保证合同》，合同约定的主合同的形式选择、最高债权额的含义、保证担保的范围、保证期间与原告华夏银行与被告广德新时代公司和被告溧阳新时代公司分别签订的《最高额保证合同》的约定内容基本相同。合同第二十九约定：在主合同项下借款用于借新还旧时，甲方仍自愿承担保证责任。同时被告乐卫清、徐琴芳还向原告华夏银行出具了《担保确认书》，内容：我方已知晓创祎公司在华夏银行办理的业务品种、金额、利率、费用、期限等信息，自愿为创祎公司在华夏银行办理的业务提供担保，与华夏银行签署各项担保法律文书，对法律文书条款无异议，履行相应的登记、交付等手续，承担由此产生的担保责任，并确认以下信息：担保金额为净额8000万元，提供担保的方式为连带责任保证。五、2019年5月28日，原告华夏银行与被告乐卫清、徐琴芳签签订了编号分别为ＣＺ17（个高抵）20140003、ＣＺ17（个高抵）20140004的《个人最高额抵押合同》各1份，前者设定的抵押物为：（1）虹卫综合楼319-2幢1-2层，溧国用（2002）第××号，溧房交登12120。（2）虹卫综合楼319-1幢东单元1-2层，溧国用（2002）第××号，溧房交登14717。（3）虹卫综合楼319幢1-2＃一层连接体，溧国用（2002）第××号，溧房交登12564。（4）虹卫综合楼319-2幢1-2＃二层连接体，溧国用（2002）第××号，溧房交登12565。不动产登记证明号：苏（2019）溧阳市不动产证明第××号，载明的被担保主债权数额为3026.5万元；后者设定的抵押物为：虹卫综合楼319-1幢西单元301室，溧国用（2002）字第××号，溧房交登字第××号。不动产登记证明号：苏（2019）溧阳市不动产证明第××号，载明的被担保主债权数额为93.2万元。合同约定的主合同的形式选择、最高债权额的含义、抵押担保的范围与原告华夏银行与被告广德新时代公司和被告溧阳新时代公司分别签订的《最高额保证合同》的约定内容也基本相同。其中编号为CZ17（个高抵）20140003《个人最高额抵押合同》中约定的最高主债权本金余额为净额3026.5万元，编号为CZ17（个高抵）20140004《个人最高额抵押合同》中约定的最高主债权本金余额为净额93.2万元。并在合同第四十八条约定：在主合同项下借款用于借新还旧时，甲方仍自愿承担担保责任。原告还与被告乐卫清、徐琴芳签订了补充协议，约定被告乐卫清、徐琴芳对担保的债权所涉及资金的所有用途均予以认可，该补充协议是个人最高额抵押合同不可分割的组成部分。六、在上述合同签订后，被告创祎公司于2019年9月17日向原告华夏银行提交《流动资金贷款提款申请书》，申请提取8000万元用于归还转贷资金，到期日为2020年9月17日。待贷款人审核同意后请将所提款项划至创祎公司开立于华夏银行的账户（账号为13×××14）中。创祎公司并在此无条件且不可撤销的委托华夏银行将该笔信贷资金根据支付明细即收款人：常州市高创科技小额贷款有限公司，予以对外支付。创祎公司承诺本笔信贷资金到达后，除用于上述委托华夏银行对外支付用途外，不以其他任何形式进行支取或自行转账支付。当日，原告华夏银行开具了借款凭证。因被告创祎公司从2020年2月开始未按约支付利息，原告于2020年8月12日及13日分别向被告创祎公司、广德新时代公司、溧阳新时代公司、乐卫清、徐琴芳发出贷款提前到期通知，告知合同项下的贷款提前到期，要求创祎公司提前归还截至2020年8月4日积欠的本息8237.298366元，并要求其他被告履行保证责任。但在合同约定的借款期限届满后至今，各被告均未履行，原告遂向本院提起本案诉讼。诉讼中，本院根据原告华夏银行的申请，依法作出民事裁定，对各被告的财产采取了诉讼保全措施。其中对被告乐卫清、徐琴芳所提供的抵押物（不动产）实施了查封，对被告创祎公司、广德新时代公司、乐卫清、徐琴芳的银行存款采取了额度冻结。本案当事人争议的焦点是案涉借款是否属于借新还旧，如果为借新还旧，则各被告应否承担相应的保证担保或抵押担保责任。原告认为系通过常州市高创科技小额贷款有限公司将之前被告创祎公司所欠的贷款付清，然后再申请新的贷款。并且在创祎公司申请前贷时广德新时代公司和溧阳新时代公司仍提供了最高额保证，创祎公司在申请案涉贷款时，被告乐卫清、徐琴芳加入了案涉贷款的保证担保和抵押担保，即便为借新还旧，但在相应的保证合同和抵押合同中均明确约定“在主合同项下借款用于借新还旧时，仍自愿承担担保责任”，且补充协议中也约定了担保人对担保的债权所涉及资金的所有用途均予以认可，因此，被告对于借款的性质、用途是明知的，应当承担相应的保证担保和抵押担保责任。被告认为案涉借款属于借新还旧，不管贷款款项流向何处，均不构成影响。保证合同和抵押合同中作出的对借新还旧仍自愿承担担保责任的约定，原告对此没有履行相应的提示说明义务，对乐卫清、徐琴芳不产生效力，其不应承担担保责任。本院认为，原告华夏银行与被告创祎公司在贷款到期后，订立新的借款合同，将新贷用于归还旧贷，并且借款人在提交的提款申请中明确为归还转贷资金，可以说明原告华夏银行与创祎公司就案涉借款所签订的《最高额融资合同》、《流动资金借款合同》属于为借新还旧所订立。被告广德新时代公司、溧阳新时代公司为旧贷和新贷均提供了保证担保，其依法仍应对新贷承担保证责任。被告乐卫清、徐琴芳虽然未为旧贷提供保证，但为创祎公司的案涉贷款提供了连带保证担保和抵押担保，其与原告华夏银行签订的《个人最高额保证合同》以及《最高额抵押合同》中明确约定“在主合同项下借款用于借新还旧时，仍自愿承担担保责任”，并且与原告华夏银行签订的补充协议中也明确提供担保的担保人对担保的债权所涉及的资金的所有用途均予以认可，以上足可证明原告华夏银行已经履行了告知的义务，被告乐卫清、徐琴芳以不知情为由提出的抗辩没有事实依据，本院不予采纳，其应按合同的约定承担相应的保证责任。原告华夏银行与被告创祎公司所签订的《最高额融资合同》、《流动资金借款合同》，与被告广德新时代公司和被告溧阳新时代公司所签订的《最高额保证合同》，与被告乐卫清、徐琴芳签订的《个人最高额保证合同》、《最高额抵押合同》，均系合同当事人的真实意思表示，不违反法律禁止性规定，均合法有效，合同的当事人均应按约履行。原告华夏银行在按约履行了发放贷款的义务后，被告创祎公司在履行合同过程中未按约结息，且在履行期限届满后仍未履行清偿义务，已经构成违约，原告华夏银行有权要求其清偿合同项下的贷款本金、利息和按照合同约定的罚息以及原告因实现债权所支出的律师代理费。原告华夏银行主张的律师费有相应的合同依据和费用支出票据佐证，且符合江苏省律师服务收费标准，本院予以支持。被告广德新时代公司、溧阳新时代公司为案涉借款提供了最高额保证担保，应当承担连带清偿责任。被告乐卫清、徐琴芳也为案涉贷款提供的个人最高额保证担保，依法也应承担连带清偿责任。被告乐卫清、徐琴芳除提供了个人最高额保证担保，还提供了最高额抵押担保，原告华夏银行有权就设定的抵押物按照约定的本金最高限额及利息、罚息、费用等享有优先受偿权。因原告华夏银行主张的本金为8000万元，而约定的两份抵押担保的最高本金余额分别为3026.5万元、93.2万元，故律师费按比例分别为14万元、元、4300元范围内获得优先受偿权。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第一百零八条、第二百零五条、第二百零六条、第二百零七条、《中华人民共和国担保法》第十八条、第二十一条第一款、第三十一条、第三十三条、第四十六条、第五十三条、第五十九条、《中华人民共和国物权法》第一百七十六条、第二百零三条第一款规定，判决如下：一、江苏创祎金属科技有限公司应于本判决发生法律效力之日起十日内向华夏银行股份有限公司常州分行支付借款本金8000万元以及截至2020年8月18日的利息220.846731万元，支付自2020年8月19日起至本息清偿之日止的利息、罚息和复利（以案涉流动资金借款合同约定的计算标准计付）；二、江苏创祎金属科技有限公司应于本判决发生法律效力之日起十日内向华夏银行股份有限公司常州分行支付律师费36.79万元；三、广德新时代房地产开发有限公司、溧阳新时代房地产开发有限公司、乐卫清、徐琴芳对江苏创祎金属科技有限公司的上述第一项、第二项债务承担连带清偿责任。各自在履行了保证义务后，依法取得向江苏创祎金属科技有限公司的追偿权；四、若江苏创祎金属科技有限公司不履行上述第一项、第二项义务，则华夏银行股份有限公司常州分行有权就乐卫清、徐琴芳提供的抵押物（不动产登记证明号为苏（2019）溧阳市不动产证明第××号，分别坐落：溧阳市虹卫综合楼319-2幢1-2层，溧国用（2002）第××号，溧房交登12120；溧阳市虹卫综合楼319-1幢东单元1-2层，溧国用（2002）第××号，溧房交登14717；溧阳市虹卫综合楼319幢1-2＃一层连接体，溧国用（2002）第××号，溧房交登12564；溧阳市虹卫综合楼319-2幢1-2＃二层连接体，溧国用（2002）第××号，溧房交登12565）在本金3026.5万元和该本金所产生的利息、罚息、复利（以案涉流动资金借款合同约定的计费标准计付）以及律师费14万元范围内，以该财产折价或拍卖、变卖该财产所得价款优先受偿；五、若江苏创祎金属科技有限公司不履行上述第一项、第二项义务，则华夏银行股份有限公司常州分行有权就乐卫清、徐琴芳提供的抵押物（苏20**溧阳市不动产证明第0005238号，坐落虹卫综合楼319-1幢西单元301室的不动产，溧国用2002字第××号，溧房交登字第××号）在本金93.2万元和该本金所产生的利息、罚息、复利（以案涉流动资金借款合同约定的计费标准计付）以及律师费4300元范围内，以该财产折价或拍卖、变卖该财产所得价款优先受偿。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费454682元、保全费5000元，合计459682元（原告均已预交），由江苏创祎金属科技有限公司、广德新时代房地产开发有限公司、溧阳新时代房地产开发有限公司、乐卫清、徐琴芳共同负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院提交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省常州市中级人民法院，同时根据《诉讼费用交纳办法》的有关规定，向该院预交上诉案件受理费。本判决生效后，义务人应在判决确定的履行期限内自动履行。如义务人不履行本判决确定义务的，权利人可自履行期限届满之日起两年内申请法院强制执行。执行期间人民法院有权依法采取查封、扣押、冻结、搜查、拍卖、变卖义务人的财产等强制措施；依据情节限制义务人高消费、纳入失信名单，向社会公布并通报征信机构，依法予以信用惩戒；对拒不履行的义务人，人民法院可以采取罚款、拘留等措施，直至依法追究刑事责任。审 判 长  申国胜人民陪审员  瞿 洁人民陪审员  岳 勇二〇二〇年十二月二日书 记 员  夏明明