文书内容江苏省昆山市人民法院民 事 判 决 书（2019）苏0583民初12873号原告：上海豪熙文化传播有限公司，统一社会信用代码913101106693774404，住所地上海市杨浦区杨树浦路622号D座303室。法定代表人：倪梦鹤。委托诉讼代理人：黄辉，上海邦耀律师事务所律师。委托诉讼代理人：黄颖婷，上海邦耀律师事务所律师。被告：上海通方贸易有限公司，注册号310108000469574，住所地上海市闸北区万荣路700号7幢A427室。法定代表人：邱臣。被告：王钧由，男，1982年4月14日出生，汉族，住上海市。被告：邱臣，男，1981年11月12日出生，汉族，住上海市。原告上海豪熙文化传播有限公司与被告上海通方贸易有限公司、被告王钧由、被告邱臣装饰装修合同纠纷一案，本院于2019年06月24日受理后，依法适用简易程序，后因三被告下落不明依法转为普通程序，于2019年12月13日公开开庭进行了审理，原告上海豪熙文化传播有限公司委托诉讼代理人黄辉到庭参加诉讼，被告上海通方贸易有限公司、被告王钧由、被告邱臣经本院依法公告送达开庭传票未到庭参加诉讼，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。原告上海豪熙文化传播有限公司向本院提出诉讼请求：1.请求判令被告一向原告支付剩余合同款共计人民币60万元；2.请求判令被告一向原告支付违约金150万。（计算标准：每延迟付款一天，每日按150万的千分之五从2019年6月4开始计算至实际清偿日止）；3.请求判令被告二在其未出资的450万元及利息范围内对被告一不能清偿的上述债务承担补充清偿责任；4.请求判令被告三对被告二的债务承担连带清偿责任；5.依法判令本案诉讼费、保全费。事实与理由：2015年原告与被告签订《道具订购合同》。双方约定，原告就昆山首创奥特莱斯F1B21、F1B22、F1B23、F1B24、F1B25店铺装修项目为被告提供道具制作及现场施工。现原告已依约履行完全部合同义务，被告仍有60万元合同款尚未支付。在原告强烈要求下，被告向原告出具了《货款确认》明确了拖欠的金额。但后经原告多次催告，被告仍未履行付款义务。被告二系被告一的股东之一，其承诺2015年12月31日前向公司增资450万元，但始终未能实现，故依法应当向公司债权人承担补充偿还责任。被告三系被告一的执行董事兼法定代表人，因未能履行董事忠实、勤勉义务，致使被告二的出资始终未能到位，因此应当对被告二的债务承担连带清偿责任。综上，三被告的行为已经严重侵害到原告的合法权益。为维护原告的合法权益，特诉至贵院，望判如所请。被告上海通方贸易有限公司、被告王钧由、被告邱臣未做答辩。经审理查明，被告上海通方贸易有限公司（甲方）与原告上海豪熙文化传播有限公司（乙方）签订道具订购合同，工程内容为道具制作、现场施工，乙方总工程造价1500000元。若甲方未按规定支付相应的款项，物品物权不发生转移，每延迟付款一天，每日按总合同款的5‰向乙方支付违约金，违约金不足以弥补乙方因此而遭受的实际损失时，甲方应予赔偿。如付款有变化甲方书面通知乙方，双方协商解决，在约定条件内，甲方不支付违约金。后原告与被告上海通方贸易有限公司签订货款确认书，确认至今为止被告上海通方贸易有限公司尚拖欠原告上海豪熙文化传播有限公司工程款600000元，被告上海通方贸易有限公司在货款确认书上盖章。2010年3月25日，案外人上海海明会计师事务所有限公司出具验资报告：截至2010年3月19日止，贵公司已收到全体股东缴纳的注册资本，合计人民币50万元。股东以货币出资。2010年3月25日，被告上海通方信息系统有限公司通过股东会决议：一、通过《上海通方贸易有限公司章程》；二、会议选举邱臣为公司执行董事兼经理；三、会议选举王钧由为公司监事。会议一致同意设立上海通方贸易有限公司，并拟向公司登记机关申请设立登记。2014年4月21日，被告上海通方贸易有限公司股东会决议一致通过并决议如下：一、公司注册资本由50万元增加至500万元，新增的注册资本由股东王钧由以货币形式增资。二、原公司章程第五条股东的出资方式、出资额和出资时间：            股东名称              证件名称及号码              认缴出资              出资方式              持股比例              出资时间                        王钧由              身份证XXXXXX              34.5万元              货币              69%              2015.12.31                  邱臣              身份证XXXXX              5万元              货币              10%              2010.03.19                  杨芸              身份证XXXXX              10万元              货币              20%              2010.03.19                  上海通方信息系列有限公司              营业执照310108000215280              0.5万              货币              1%              2010.03.19      增资后，公司注册资本500万元。各股东的出资情况如下：            股东名称              证件名称及号码              认缴出资              出资方式              持股比例              出资时间                        王钧由              身份证XXXXXX              484.5万元              货币              96.9%              2015.12.31                  邱臣              身份证XXXXX              5万元              货币              10%              2010.03.19                  杨芸              身份证XXXXXX              10万元              货币              20%              2010.03.19                  上海通方信息系列有限公司              营业执照310108000215280              0.5万              货币              1%              2010.03.19      被告王钧由、被告邱臣、案外人杨芸、案外人上海通方信息系列有限公司在上述股东会决议签字盖章。2015年12月10日，上海通方贸易有限公司进行章程修正，原公司章程第五条股东的出资方式、出资额和出资时间            股东名称              证件名称及号码              认缴出资              出资方式              持股比例              出资时间                        王钧由              身份证XXXXX              484.5万元              货币              96.9%              2015.12.31                  邱臣              身份证XXXXX              5万元              货币              10%              2010.03.19                  杨芸              身份证XXXXX              10      万元              货币              20%              2010.03.19                  上海通方信息系列有限公司              营业执照310108000215280              0.5万              货币              1%              2010.03.19      现修正如下：            股东名称              证件名称及号码              认缴出资              出资方式              持股比例              出资时间                        王钧由              身份证XXXXX              484.5万元              货币              96.9%              2015.12.31                  邱臣              身份证XXXXX              5万元              货币              1%              2010.03.19                  杨芸              身份证XXXXXX              10.5万元              货币              2.1%              2010.03.19      原告庭审提交被告上海通方贸易有限公司完整工商查档信息一份。被告海通方贸易有限公司属于有限责任公司，法定代表人邱臣，营业期间为2010年3月31日至2020年3月30日。以上事实有道具订购合同、货款确认书、被告上海通方贸易有限公司查档信息及当事人庭审陈述等证据证实，本院予以确认。本院认为，原告与被告上海通方贸易有限公司之间签订的道具订购合同系双方真实意思表示，未违反法律强制性规定，合同合法有效，故原被告均应当依据合同约定进行履约。原告与被告上海通方贸易有限公司签订货款确认书，一致确认被告上海通方贸易有限公司所欠工程款600000元，系双方之间就工程款的结欠进行明确约定，被告上海通方贸易有限公司应当依约支付原告600000元工程款。关于违约金部分，根据合同约定：若甲方未按规定支付相应的款项，物品物权不发生转移，每延迟付款一天，每日按总合同款的5‰向乙方支付违约金，违约金不足以弥补乙方因此而遭受的实际损失时，甲方应予赔偿。根据总合同的价款为1500000元，延迟一天的违约金为7500元。本院认为，由于货款确认书上并未落款时间，并结合被告实际未付款项、时间、原告实际产生的损失，根据《中华人民共和国合同法》第一百一十四条规定，本院酌定将违约金调整为：以1500000元为基数，从原告起诉之日起算，即2019年6月18日，按照0.5‰计算至实际支付之日止。关于被告王钧由承担的责任，根据最高人民法院关于适用《中华人民共和国公司法》若干问题的规定（三）第十三条规定：股东未履行或者未全面履行出资义务，公司或者其他股东请求其向公司依法全面履行出资义务的，人民法院应予支持。公司债权人请求未履行或者未全面履行出资义务的股东在未出资本息范围内对公司债务不能清偿的部分承担补充赔偿责任的，人民法院应予支持；未履行或者未全面履行出资义务的股东已经承担上述责任，其他债权人提出相同请求的，人民法院不予支持。股东在公司设立时未履行或者未全面履行出资义务，依照本条第一款或者第二款提起诉讼的原告，请求公司的发起人与被告股东承担连带责任的，人民法院应予支持；公司的发起人承担责任后，可以向被告股东追偿。本案中，关于被告王钧由是否全面履行其出资义务。根据《中华人民共和国公司法》若干问题的规定（三）第二十条规定：当事人之间对是否已履行出资义务发生争议，原告提供对股东履行出资义务产生合理怀疑证据的，被告股东应当就其已履行出资义务承担举证责任。本案中，原告提交了被告上海通方贸易有限公司完整的公司查档记录，其中并未出现被告王钧由履行484.5万元出资义务的相关材料，故原告有合理怀疑的可能性。本院将该举证责任分配给而被告王钧由，被告王钧由应承担举证不利后果。故被告王钧由应在其未出资本息范围内对公司债务不能清偿的部分承担补充赔偿责任。关于被告邱臣的责任，原告主张未能履行董事忠实、勤勉义务，致使被告王钧由的出资始终未能到位，因此应当对被告王钧由的债务承担连带。本院认为原告并未就该主张进行举证，且被告邱臣已经完成其认缴出资，故原告该主张并无事实法律依据，本院不予支持。综上，根据《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百一十四条、《中华人民共和国公司法》若干问题的规定（三）第十三条、第二十条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条之规定，判决如下：一、被告上海通方贸易有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告上海豪熙文化传播有限公司工程款600000元。二、被告上海通方贸易有限公司于本判决生效之日起十日内赔偿原告上海豪熙文化传播有限公司损失。（以1500000元为基数，从2019年6月18日计算，按照0.5‰的标准计算至实际支付之日止）三、被告王钧由应在其未出资本息范围内对被告上海通方贸易有限公司债务不能清偿的部分承担补充赔偿责任。四、驳回原告上海豪熙文化传播有限公司其他诉讼请求。（如采用转账方式支付，请汇入原告指定账号，或汇入昆山市人民法院财务结算中心，开户行中国建设银行昆山市支行营业部，账号3220198643605151526026353）如未按本判决指定期限履行付款义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。如一方当事人不履行义务，可以依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百三十九条的规定，在法定期限内向人民法院申请执行，申请执行的期限为二年，申请执行时效中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定，执行期限，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算，法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期限的最后一日起计算，法律文书未规定履行期限的，从法律文书生效之日起计算。案件受理费18840元，保全费3520元，公告费690元，由被告上海通方贸易有限公司负担。原告上海豪熙文化传播有限公司预交的案件受理费本院予以退还，被告上海通方贸易有限公司应当负担的部分缴纳至本院（户名：昆山市人民法院诉讼费专户；账号：3225019864360000081173093；开户行：中国建设银行股份有限公司昆山分行营业部）。拒不交纳诉讼费的，本院将依法强制执行。如不服本判决，双方当事人可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省苏州市中级人民法院。同时按照国务院《诉讼费用交纳办法》规定向苏州市中级人民法院预交上诉案件受理费。户名：江苏省苏州市中级人民法院；开户行：中国农业银行苏州苏福路支行；账号：10×××76。审 判 长  郑 羚人民陪审员  张桃英人民陪审员  顾凤珍二〇二〇年一月二十一日法官 助理  尹 瑾书 记 员  王 晶