新疆维吾尔自治区石河子市人民法院 民 事 判 决 书 (2019)兵9001民初8200号 原告：王红军，男，1968年1月1日出生，汉族，系小龙坎火锅店股东，住石河子市。 被告：罗文华，男，1966年7月14日出生，汉族，系石河子卫生学校食堂承包人，住石河子市。 委托诉讼代理人：吴继勇，新疆七合律师事务所律师。 原告王红军与被告罗文华劳动争议一案，本院于2019年10月14日立案受理后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告王红军，被告罗文华及其委托诉讼代理人吴继勇到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 王红军向本院提出诉讼请求：1.判令被告支付原告未签订劳动合同双倍工资40000元；2.确认原告与被告罗文华从2018年8月16日至2019年9月16日期间存在劳动关系。事实与理由：2018年8月16日，被告罗文华通知原告参加由石河子卫校严副校长主持的卫校食堂安全责任会议，被告聘用的十几名员工均参加会议。当时，卫校与被告签订了安全责任书，严副校长要求被告必须与员工签订合同书，但被告并未与员工签订合同。2019年5月20日，原告父亲病故，原告问被告如果下学期不需要，原告就不来了。被告罗文华称“需要、需要，你可以先休息，假期工资照常开，每月1500元。”8月23日，卫校开学，原告电话询问被告罗文华何时上班，被告称学生还没来全，等电话通知。8月26日、8月31日、9月3日，原告又数次通过微信、电话方式询问，直到9月4日被告通知原告上班。《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条规定，用人单位自用工之日起超过一个月不满一年末与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者支付二倍工资。第十四条规定：用人单位自用工之日起满一年不与劳动者订立书面劳动合同的，视为用人单位与劳动者已订立无固定期限劳动合同，未出现法定解除情形，用人单位无权解除劳动关系。而事实却恰恰相反，被告无视法律，随便开除员工，恶意践踏法律。被告名下的罗氏兄弟餐饮公司于2017年7月即申请注销，2018年5月注销。原告始终认为其是在为罗氏兄弟餐饮公司工作。原告申请仲裁时，被告知只能起诉，原告到卫校找校领导核实情况，却被校方逐出。2019年9月25日，原告无奈报110出警，被告儿子害怕本人把事情弄大，于是微信转6100元作为封口费。为维护原告的合法权益，故诉至法院。 罗文华辩称，首先，原告2018年8月到被告处面试，同年9月1日上班，在此之前，被告罗文华创办的石河子市罗氏兄弟餐饮服务有限公司已于2018年5月2日被依法注销，原告所提供的劳务是为被告罗文华提供的，双方之间是劳务关系，不受劳动法及劳动合同法的调整；其次，即便双方是劳务关系，也是间断性的劳务关系。原告第一次到被告处应聘时间是2018年8月16日，同年9月1日上班，工作了一周后，原告以家里有事为由就离开了被告处。2019年3月，原告又找到被告要求回来工作，工作至2019年5月20日，其称父亲病故回家奔丧离开被告处。2019年9月5日，原告又回到被告处工作，工作至20日离开，之后再未到被告处工作。第三，原告主张的双倍工资不能成立，计算方式也是错误的。原告的基本工资为3500元，加上各项补助共计每月4500元。本着解决问题的愿望息事宁人，被告的儿子给原告支付6100元，原告也认可，但原告并未按照双方约定解决问题，对此被告保留追回6100元的权利。综上，本案双方不存在劳动关系，原告的诉讼请求没有事实和法律依据，请求法院依法驳回原告诉讼请求。 针对其陈述，原告向本院提交了以下证据： 1.被告罗文华与原告的微信转账记录截屏两份，证明原告工资为5000元/月； 2.原告与被告罗文华的弟弟罗卫华的微信聊天记录截屏，证明原告是给罗氏兄弟餐饮公司工作，而非被告个人； 3.原告与被告罗文华的微信聊天记录截屏，证明被告是以公司名义承包卫校食堂； 4.原告与被告儿子罗小光的微信聊天记录截屏，证明原告一直在卫校食堂工作； 5.2019年9月24日报案回执，证明原告始终在卫校食堂上班； 6.原告与被告微信聊天记录截屏，证明被告通知原告上班。 被告对原告提交的证据1、证据5的真实性予以认可，但称2019年4月19日的转账1500元系原告向被告的借款，3500元系劳务费；对原告提交的其他证据的真实性、关联性不予认可，称上述微信聊天记录不完整，均是选择性截图。 针对其陈述，被告向本院提交了以下证据： 1.石河子工商行政管理局准予注销登记通知书，证明石河子市罗氏兄弟餐饮服务有限公司于2018年5月2日经石河子工商行政管理局决定准予注销，进一步证明原告到卫校食堂工作不是给石河子市罗氏兄弟餐饮服务有限公司提供劳动，而是给被告个人提供劳务； 2.石河子卫生学校食堂承包经营权转让补充合同，甲方为石河子卫生学校，乙方为石河子市罗氏兄弟餐饮服务有限公司，内容主要为甲方把食堂发包给乙方经营，承包期限为2017年7月1日至2020年7月1日，证明虽然是石河子市罗氏兄弟餐饮服务有限公司承包了石河子卫生学校食堂，但该公司注销后，承包合同的履行主体是罗文华个人； 3.石河子市丰乐餐饮服务有限公司营业执照，证明该公司成立时间是2019年4月16日，与石河子市罗氏兄弟餐饮服务有限公司没有关系，也未参与石河子卫生学校食堂承包经营； 原告对被告提交的上述证据的真实性、合法性、关联性均予认可。 2019年9月23日，原告向石河子市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁。该仲裁委员会于2019年9月29日作出石劳人仲不字[2019]888号《不予受理通知书》，以被申请人主体不适格为由，对原告的仲裁请求不予受理。原告不服，诉至本院。 上述事实，有原、被告陈述、准予注销登记通知书、石劳人仲不字[2019]888号《不予受理通知书》等证据在卷佐证。 本院认为，本案的争议焦点是：原、被告之间是否存在劳动关系。《劳动和社会保障部关于确立劳动关系有关事项的通知》（劳社部发[2005]12号）第一条规定：“用人单位招用劳动者未订立书面劳动合同，但同时具备下列情形的，劳动关系成立。（一）用人单位和劳动者符合法律、法规规定的主体资格；（二）用人单位依法制定的各项劳动规章制度适用于劳动者，劳动者受用人单位的劳动管理，从事用人单位安排的有报酬的劳动；（三）劳动者提供的劳动是用人单位业务的组成部分。”根据上述规定，劳动关系成立的前提条件是用人单位和劳动者符合法律、法规规定的主体资格。《中华人民共和国劳动法》第二条规定：“在中华人民共和国境内的企业、个体经济组织（以下统称用人单位）和与之形成劳动关系的劳动者，适用本法。国家机关、事业组织、社会团体和与之建立劳动合同关系的劳动者，依照本法执行。”《中华人民共和国劳动合同法》第二条规定：“中华人民共和国境内的企业、个体经济组织、民办非企业单位等组织（以下称用人单位）与劳动者建立劳动关系，订立、履行、变更、解除或者终止劳动合同，适用本法。国家机关、事业单位、社会团体和与其建立劳动关系的劳动者，订立、履行、变更、解除或者终止劳动合同，依照本法执行。”根据上述规定，用人单位是指我国境内的企业、个体经济组织、民办非企业单位等组织以及国家机关、事业单位、社会团体等，自然人个人并非法律规定的用人单位。本案中，原告陈述其是为石河子市罗氏兄弟餐饮服务有限公司工作，因该公司已经注销，故要求确认与其经营者罗文华，即本案被告在2018年8月16日至2019年9月16日期间存在劳动关系。但根据被告提交的证据，该公司于2018年5月2日经石河子工商行政管理局核准注销，原告的陈述没有事实和法律依据，本院不予采纳。由于被告罗文华系自然人，不符合法律规定的用人单位主体资格，因此，本院对原告要求确认其与被告在2018年8月16日至2019年9月16日期间存在劳动关系的请求不予支持。由于原告主张的未订立书面劳动合同二倍工资需以原、被告双方存在劳动关系为前提，因此，原告的该项请求没有事实和法律依据，本院不予支持。 综上，依照《中华人民共和国劳动法》第二条、《中华人民共和国劳动合同法》第二条、《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条、参照《劳动和社会保障部关于确立劳动关系有关事项的通知》（劳社部发[2005]12号）第一条之规定，判决如下： 驳回原告王红军的诉讼请求。 案件受理费免予收取。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于新疆生产建设兵团第八师中级人民法院。 审判员 陈 锐 二〇二〇年一月三日 书记员 郭轩仪 1