贵州省天柱县人民法院民 事 判 决 书（2019）黔2627民初2614号原告：湖北闽泉建筑工程有限公司。地址：湖北省咸宁市银泉大道665号。法定代理人林辉述，该公司总经理。委托诉讼代理人：袁再芳，贵州清水江律师事务所律师。被告：杨宗柏，男，1963年11月19日出生，侗族，住剑河县。委托诉讼代理人：杨正伟，贵州杉乡律师事务所律师。原告湖北闽泉建筑工程有限公司诉被告杨宗柏劳动争议纠纷一案，本院2019年11月8日本院立案受理后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告湖北闽泉建筑工程有限公司的委托诉讼托代理人袁再芳、被告杨宗柏及其委托诉讼代理人杨正伟到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告湖北闽泉建筑工程有限公司向本院提出诉讼请求：1、请求人民法院判决原告不用支付被告二倍工资26940元；2、判决原告支付被告的一次性伤残补助金为22629.6元和停工留薪期的工资为29095.2元；3、判决原告支付被告住院期间护理费为1919.2元、住院伙食补助费为1232元。事实与理由:被告于2018年6月与他人在原告承建的天柱县三十里水景长廊项目承包邦洞河堤部分格宾挡墙砌筑工程，2018年11月26日，被告在工作时受伤。经黔东南州劳动和社会保障局认定为十级工伤，被告于2019年9月20日向天柱县劳动人事争议委员会申请仲裁，天柱县劳动人事争议委员会于2019年10月22日审结作出天劳人仲案字（2019）第42号仲裁裁决书。原告不服该裁决书，认为该裁决书事实不清，适用法律错误，具体理由如下：一、关于本案中的二倍工资应不属于天柱县劳动仲裁委员会合并审理的范围。本案中的案由是工伤待遇争议纠纷案件，而被告请求两倍工资属于劳动争议纠纷案件，适用案由及法律关系都不一样，天柱县劳动仲裁委员会应告知被告另外申请劳动仲裁，而不能一并审理裁决。二、即使可以合并审理，天柱县劳动仲裁委员会认定的事实不清，计算标准错误。天柱县劳动仲裁委员会庭审过程中并未查明被告的具体上班时间，且二倍工资的时间计算错误，应从被告上班的第二个月开始计算至被告受伤之日。三、因为被告与原告属于承包关系，原告并未直接向被告发放任何工资，应由被告自行提供自己收入情况，本案中被告并未提供任何证据证明其具体工资情况，可以推定被告工资远远低于统筹地区的平均工资，如被告工资低于统筹地区平均工资的60%，可以按照统筹地区平均工资的60%计算。即黔东南州上年度平均工资5388元/月×60%=3232.8元计算，被告为十级伤残，其一次性伤残补助金为22629.6元和停工留薪期的工资为29095.2元。四、被告实际住院期限为56天，在护理人员未能提供工资证明或者未能提花平均三年平均收入的情况下，其护理费应参照当地同行业的收入标准计算。按照贵州省居民服务、修理和其他服务业上年度职工平均工资38568元/年计算，被告的护理费为105.7元/天×56于=5919.2元，然后扣除原告已支付的4000元，原告还应支付被告护理费1919.2元。五、住院期间伙食补助费应根据被告实际住院天数按照22元/天计算，即22元/天×56天=1232元。被告杨宗柏的答辩意见是，1、追索双倍工资与提起工伤保险待遇争议属于劳动仲裁范围，2、仲裁支付双倍工资的事实清楚。3、裁决书对被告个人工资确认正确。4、裁决书认定住院时间与护理费标准并计算正确。故天柱县劳动人事争议仲裁委员会所作裁决，认定事实清楚、证据充分，适用法律正确，应驳回原告的诉讼请求。经审理本院认定以下事实:被告2018年6月进入原告承建的天柱县三十里水景长廊、六合河提建筑工地工作，期间从事砌墙工工种。双方未签订书面劳动合同，也没有缴纳工伤保险。2018年11月26日，被告杨宗柏在工地砌挡土墙时摔下受伤，经天柱县中医院诊断为左侧胫骨远端粉碎性骨折。随后被告到天柱县刘彪骨科诊所住院治疗56天后出院，之后按时到刘彪骨科诊所处换药直至2019年5月19日。期间被告花费医药费共计8400元。原告在被告受伤后支付了医疗费2000元、护理费及住院伙食补助费4000元。2019年1月28日黔东南州人力资源和社会保障局作出州工伤认定[2019]（10）-4号《关于认定杨宗柏工伤的认定书》认定被告为工伤。2019年7月8日，经贵州省黔东南州劳动能力鉴定委员会鉴定为十级伤残，停工留薪期为270天。被告未出具其停工留薪期间需要护理的诊断证明，无护理等级鉴定。被告于2019年9月23日向天柱县劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁。天柱县劳动人事争议仲裁委员会于2019年10月22日作出天劳人仲案字（2019）第42号裁决书。原、被告双方同意解除劳动合同关系。原、被告庭审确认被告的工作时间为2018年6月至2018年11月，为期5个月。2018年贵州省黔东南州城镇单位就业人员平均工资为5388元/月（64653元/年）。上述事实有身份证、营业执照、法人身份证明、《关于认定杨宗柏工伤的决定书》、《贵州省黔东南州劳动能力鉴定结论书》、《黔东南州工伤职工停工留薪期确认书》、病历、医疗费发票、收条收据、《天劳人仲案字（2019）第42号裁决书》等证据在卷佐证，本院予以确认。本院认为，合法的劳动关系受法律保护。本案被告进入原告承建的天柱县三十里水景长廊、六合河提建筑工地工作，双方劳动关系实际成立。根据《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条第一款“用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。”的规定，原、被告双方未签订书面劳动合同，被告的工作时间经庭审确认为5个月。关于工资，因双方均未提供被告的工资数额证明，故参照2018年贵州省黔东南州城镇单位就业人员平均工资5388元/月标准计算。为此，原告还应支付一次被告此期间的工资共计26940元。另外，工伤保险责任依法应由用人单位承担。本案被告在工地砌挡土墙时摔下受伤，经认定为工伤，原告未替被告缴纳工伤保险，故被告的工伤保险待遇原本应从工伤保险基金中支付的，现在应由原告支付。关于被告应当享受的工伤保险待遇，本院确认如下：一、根据《中华人民共和国社会保险法》第三十八条“因工伤发生的下列费用，按照国家规定从工伤保险基金中支付：（一）治疗工伤的医疗费用和康复费用；（二）住院伙食补助费；……（九）劳动能力鉴定费。”的规定，本案被告因工伤所产生的医疗费8400元，本院予以确认，扣除原告已经支付的2000元，原告还应支付被告医疗费6400元、劳动能力鉴定费520元。关于护理费，被告未提供医院或者有关职能部门出具的停工留薪期需要护理的结论，应承担举证不能的法律后果。被告系左侧胫骨远端粉碎性骨折，其住院56天期间应当需要一人护理，故本院参照贵州省2018年度居民服务行业收入标准43654元/年计，支持被告住院期间护理费为6697.6元（43654元/年÷365天×56天），扣除原告已经支付的护理费4000元，原告还需支付被告护理费为2697.6元。关于住院伙食补助费，根据《工伤保险条例》第三十条第四款、贵州省《关于调整贵州省工伤保险有关待遇的通知》（黔人社厅发【2018】34号）“伙食补助标准按照每人每天22元”的规定，原告应支付被告住院伙食补助费1232元（22元/天×56天）。二、关于被告因工致十级伤残所享受的一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金及一次性伤残就业补助金的问题。根据《工伤保险条例》第三十七条“……十级伤残为7个月本人工资”的规定，原告则应支付被告一次性伤残补助金为37716元（5388元/月×7个月）。根据《贵州省关于贯彻实施新修订有关问题的意见》（黔人社厅发[2011]27号）“一次性工伤医疗补助金标准，以……统筹地区上年度职工月平均工资为基数，十级伤残3个月。一次性伤残就业补助金标准，以……统筹地区上年度职工月平均工资为基数，按照工伤职工距法定退休年龄的剩余月数计算，十级伤残最高3个月，最低1个月。”的规定，原、被告均未提供被告月平均工资数额，原告亦无证据证明被告的工资低于统筹地区职工平均工资60%，故本案中我们统一根据《关于公布2018年贵州省城镇单位从业人员平均工资和企业离退休人员平均基本养老金的通知》（黔人社厅发[2019]9号）统计的2018年黔东南州城镇单位就业人员平均工资5388元/月标准计算被告的平均工资。为此，原告应支付被告的一次性工伤医疗补助金为16164元（5388元/月×3个月）。原告应支付被告的一次性伤残就业补助金为16164元（5388元/月×3个月）。三、关于被告停工留薪期工资的问题。根据《工伤保险条例》第三十三条第一款“职工因工作……，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。”的规定，被告停工留薪期为270天，原告应支付被告停工留薪期工资为48492元（5388元/月×9个月）。综上，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十六条、第八十二条第一款，《中华人民共和国社会保险法》第三十八条、第四十一条，《工伤保险条例》第三十条、第三十三条、第三十七条，《关于公布2018年贵州省城镇单位从业人员平均工资和企业离退休人员平均基本养老金的通知》（黔人社厅发[2019]9号），《贵州省关于贯彻实施新修订有关问题的意见》（黔人社厅发[2011]27号），贵州省《关于调整贵州省工伤保险有关待遇的通知》（黔人社厅发【2018】34号），《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决如下：一、解除原告湖北闽泉建筑工程有限公司与被告杨宗柏的劳动关系。二、原告湖北闽泉建筑工程有限公司于本判决生效之日起十日内支付被告杨宗柏2018年6月至2018年11月期间的双倍工资26940元。三、原告湖北闽泉建筑工程有限公司于本判决生效之日起十日内支付被告医疗费6400元、劳动能力鉴定费520元、住院期间护理费2697.6元、住院伙食补助费1232元、一次性伤残补助金37716元、一次性工伤医疗补助金16164元、一次性伤残就业补助金16164元、停工留薪期工资48492元，以上共计129385.6元。四、驳回原告湖北闽泉建筑工程有限公司的其他诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，减半收取5元，由原告湖北闽泉建筑工程有限公司负担。如不服本判决，可在本判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于贵州省黔东南苗族侗族自治州中级人民法院。审判员  杨仁泉二〇二〇年一月二十日书记员  田锡斌