云南省丽江市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）云07民终1030号上诉人（原审被告）：代华兵，男，1983年11月3日出生，汉族，初中文化，自由职业，住华坪县。被上诉人（原审原告）：张安林，曾用名张安伟，男，1987年12月6日出生，汉族，高中文化，个体，住华坪县。被上诉人（原审被告）：中国人寿财产保险股份有限公司华坪县支公司。统一社会信用代码：91530723584828935M。营业场所：华坪县中心镇华兴社区迎宾路99号。代表人：王元涛，公司经理。上诉人代华兵因与被上诉人张安林、中国人寿财产保险股份有限公司华坪县支公司机动车交通事故责任纠纷一案，不服云南省华坪县人民法院（2019）云0723民初1672号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年11月28日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。上诉人代华兵上诉请求：一、撤销（2019）云0723民初1672号民事判决第二项，改判上诉人不承担赔偿责任；二、本案诉讼费由被上诉人承担。事实及理由：一、一审判决适用法律错误，上诉人不应承担赔偿责任。本案交通事故发生于2016年7月21日，当时上诉人驾驶的云Ｐ×××**号车在被上诉人中国人寿保险股份有限公司华坪县支公司投保了交强险及赔偿限额50万元的第三者责任保险以及不计免赔率特约险，保险期间自2016年3月29日至2017年3月28日。因上诉人承担事故次要责任。对被上诉人张安林因此次交通事故产生的全部损失在扣除交强险赔偿的限额后，剩余费用由被上诉人自行承担70%，由上诉人投保的第三者责任险承担30%。被上诉人张安林此次产生的费用应先由被上诉人人寿保险公司在交强险限额内赔付误工费5160元、护理费1560元、交通费400元，剩余医疗费9388.79元，住院伙食补助费1300元共计10688.79元，应由被上诉人张安林自行承担70％，被上诉人人寿保险公司在第三者责任险限额内代上诉人承担30%即3206.637元。一审在被上诉人人寿保险公司代上诉人承担30％的赔偿责任后，将被上诉人自行承担7Ｏ％再次划分给上诉人30%，属适用法律错误，应予撤销。二、应当严格审查被上诉人张安林在本案中主张的损失是否是因2016年的交通事故引发。被上诉人张安林于2017年5月第一次向法院提起诉讼，经法院审理后已对被上诉人张安林因交通事故产生的损失进行了赔偿。2018年10月，被上诉人张安林再次到攀钢集团总医院住院治疗，直至2019年10月，才第二次向法院提起诉讼。在此期间，被上诉人张安林是否由于其他原因再次受伤，在第二次住院期间是否还治疗了其他疾病，均应当审查。综上所述，上诉人不应再对被上诉人张安林的损失承担任何赔偿责任。请求二审查明事实，支持上诉人的上诉请求。被上诉人张安林、中国人寿财产保险股份有限公司华坪县支公司均未提交书面答辩意见。被上诉人张安林向一审法院起诉请求：1、二被告赔偿原告各项费用：医疗费9388.79元，住院伙食补助费1300元（13天×100元/天），误工费5160元（43天×120元/天），护理费1560元（13天×120元/天），营养费390元（13天×30元/天），交通食宿费400元，共计18198.79元；2.案件受理费由被告承担。一审法院认定事实：2018年10月9日，张安林到攀钢集团总医院住院治疗，入院诊断：右胫骨骨折内固定术后骨性愈合。经过手术后于2018年10月22日出院，医嘱：1、休息1月；2、保持敷料干燥清洁固定，每隔2-3天门诊行伤口换药，术后2周伤口拆线；3、拄拐保护1月；4、术后3个月复查拍片。产生住院费用9388.79元。另查明，2016年7月21日20时20分许，张安林驾驶无号牌轻便二轮摩托车沿一级路从荣将镇方向驶往华坪县城方向，当车行驶至一级路Ｋ2＋500Ｍ处时，与代华兵停放在道路西侧公交车位上的云Ｐ×××**号车相撞，造成原告受伤、无号牌二轮轻便摩托车受损的道路交通事故。2016年8月9日该起交通事故经交警大队公交认字［2016］第721号《道路交通事故认定书》认定张安林承担主要责任，代华兵承担次要责任。张安林受伤后被送往攀钢医院、华坪县人民医院治疗。2017年4月10日张安林的伤情经云南正大［2017］临床鉴字第17034号司法鉴定意见书鉴定为：误工期为伤后210日，护理期为伤后90日，营养期为伤后90日。产生鉴定费700元，移送材料费80元。代华兵驾驶的云Ｐ×××**号车在人寿财险华坪县支公司投保了交强险及赔偿限额50万元的第三者责任保险以及不计免赔率特约，保险期间自2016年3月29日0时起至2017年3月28日24时止。再查明，2017年7月11日，张安林与代华兵、人寿财险华坪县支公司因机动车交通事故责任纠纷一案，经华坪县人民法院（2017）云0723民初606号民事判决书判决：由被告中国人寿财产保险股份有限公司华坪县支公司在本判决生效后十日内赔偿原告张安林各项费用53525.342元，由被告代华兵在本判决生效后十日内赔偿原告张安林各项费用4987.7394元。人寿财险华坪县支公司不服该判决，向丽江市中级人民法院提出上诉，经（2017）云07民终580号民事判决书判决：驳回上诉，维持原判。一审法院认为，双方争议的焦点是：原告张安林的误工费、护理费、营养费能否成立？被告代华兵、人寿财险华坪县支公司应当对原告的损失承担多少的赔偿责任？机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿，不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿，仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。本案中，原告张安林驾驶无号牌轻便二轮摩托车与被告代华兵停放在道路西侧公交车位上的云Ｐ×××**号车相撞，造成原告受伤、无号牌二轮轻便摩托车受损的道路交通事故，原告骨折入院愈合后再次入院取出内固定，产生医疗费9388.79元，有相应票据印证，被告人寿财险华坪县支公司认可原告住院伙食补助费1300元及交通费400元，予以支持。原告住院13天，出院后医嘱休息1个月，主张误工费5160元（43天×120元／天），护理费1560元（13天×120元／天），符合法律规定，予以支持。原告主张的营养费390元没有相关医嘱，不予支持。因原告受伤第一次赔付时交强险医疗费用的赔偿已经达到上限限额10000元，故以上费用中由被告人寿财产华坪县支公司在死亡伤残赔偿限额内赔偿原告误工费5160元、护理费1560元、交通费400元。剩余费用10688.79元（医疗费用9388.79元＋住院伙食补助费1300元），由被告人寿财险华坪县支公司按照第三者责任保险合同约定赔偿原告3206.637元（10688.79元×30%），剩余7482.153元按照道路交通事故认定书认定的责任由原告自行承担5237.5071元（7482.153元×70%），由被告代华兵赔偿原告2244.6459元（7482.153元×30%）。综上，被告人寿财险华坪县支公司应当赔偿原告10326.637元（5160元＋1560元＋400元＋3206.637元）。被告人寿财险华坪县支公司委托诉讼代理人辩称，原告误工费、护理费经过三期鉴定后已经进行了赔偿，但是原告主张的误工费及护理费是因骨折愈合入院取出内固定手术实际产生费用，与第一次赔偿并不重合，不予采信。综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十五条第一款（六）项、第十六条、第四十八条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条及《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条规定，判决：一、由被告中国人寿财产保险股份有限公司华坪县支公司在本判决发生法律效力后十日内赔偿原告张安林各项费用10326.637元；二、由被告代华兵在本判决发生法律效力后十日内赔偿原告张安林各项费用2244.6459元；三、驳回原告张安林的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费127元，由被告中国人寿财产保险股份有限公司华坪县支公司负担100元，由被告代华兵负担27元。本院二审期间，上诉人代华兵与被上诉人张安林、中国人寿财产保险股份有限公司华坪县支公司均未提交新证据。经二审审理查明的事实与一审认定的事实一致。另查明，被上诉人张安林在2016年7月21日的交通事故中受到的损伤为：1、右胫骨近端开放粉碎性骨折；2、头皮下血肿，头皮裂伤；3、右肩部皮擦伤。其该次治疗出院诊断为：右胫骨中上段骨折内固定术，医嘱：根据骨愈合情况，取出内固定物等。本院认为，本案争议焦点为：被上诉人张安林主张的损失是否成立？上诉人代华兵、被上诉人中国人寿财产保险股份有限公司华坪县支公司对被上诉人张安林的损失应否承担赔偿责任？首先，被上诉人张安林在2016年7月21日驾驶摩托车与上诉人代华兵停放的车辆相撞受伤，经治疗后出院诊断为右胫骨近端开放粉碎性骨折，出院医嘱根据骨愈合情况，取出内固定物。2018年10月9日，被上诉人张安林到攀钢集团总医院行右胫骨内固定取出术，住院治疗13天，产生医疗费9388.79元，出院医嘱休息1月。被上诉人张安林的该次治疗与2016年7月21日的住院治疗相互印证，可证实均系治疗同一起交通事故中受到的损伤，故其主张的损失客观真实，一审对损失的认定得当，计算准确，本院予以支持。其次，经交警部门认定，上诉人代华兵承担交通事故次要责任，故应对被上诉人张安林的损伤承担赔偿责任。因上诉人代华兵停放的车辆在被上诉人中国人寿财产保险股份有限公司华坪县支公司投保了交强险和限额50万的商业三者险，而被上诉人张安林的损失并未超出保险范围，故其损失应先由保险公司在交强险范围内赔付，不足部分由保险公司在商业三者险内按责任比例承担。生效判决认定上诉人代华兵、被上诉人张安林分别承担30%和70%的责任，且交强险内医疗费项下10000元已赔付完毕。故，被上诉人张安林主张的误工费、护理费和交通费先由被上诉人中国人寿财产保险股份有限公司华坪县支公司在交强险伤残赔偿项下予以赔偿，剩余医疗费、住院伙食补助费共计10688.79元，由被上诉人中国人寿财产保险股份有限公司华坪县支公司在商业三者险内赔付30%即3206.63元，其余70%由被上诉人张安林自行承担。一审判决由被上诉人中国人寿财产保险股份有限公司华坪县支公司在商业三者险内赔付被上诉人张安林交强险赔付后不足部分的30%后，再判决上诉人代华兵承担剩余部分的30%，加重了上诉人代华兵的赔偿责任，属认定事实错误，应予纠正。综上所述，上诉人代华兵的上诉请求成立，应予支持；原判审理程序合法，适用法律正确，但认定事实和判决结果错误，应予纠正。本院依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项、第二项规定，判决如下：一、维持云南省丽江市华坪县人民法院（2019）云0723民初1672号民事判决第一项，即“一、由被告中国人寿财产保险股份有限公司华坪县支公司在本判决发生法律效力后十日内赔偿原告张安林各项费用10326.637元”；二、撤销云南省丽江市华坪县人民法院（2019）云0723民初1672号民事判决第二项、第三项，即“二、由被告代华兵在本判决发生法律效力后十日内赔偿原告张安林各项费用2244.6459元；三、驳回原告张安林的其他诉讼请求”；三、驳回被上诉人张安林的其他诉讼请求。一审案件受理费127元，由被上诉人张安林负担87元，由被上诉人中国人寿财产保险股份有限公司华坪县支公司负担40元。二审案件受理费254元，由被上诉人张安林负担178元，由被上诉人中国人寿财产保险股份有限公司华坪县支公司负担76元。本判决为终审判决。本判决送达后即发生法律效力，若负有义务的当事人不按本判决指定的期限内履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。享有权利的当事人可在本判决确定的履行期限届满后两年内向原审人民法院申请强制执行。审判长  普丽仙审判员  姚中梁审判员  阮 兰二〇二〇年一月七日书记员  和八江