江西省新余市渝水区人民法院 民 事 判 决 书 （2019)赣0502民初7375号 原告：邱小清。 委托诉讼代理人：聂燕燕、邹杨，江西三江合律师事务所律师。 被告：渝水区欧里鹿江砖厂。 经营者：张带珠。 被告：张带珠。 被告：张海生。 第二、三被告共同委托诉讼代理人：龙玥、丁伟豪，江西弘杰律师事务所律师。 原告邱小清（下称原告）与被告渝水区欧里鹿江砖厂（下称第一被告）、张带珠（下称第二被告）、张海生（下称第三被告）劳动争议纠纷一案，本院于2019年9月3日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告委托诉讼代理人聂燕燕、邹杨，第二、三被告共同委托诉讼代理人丁伟豪、龙玥到庭参加诉讼，本案现已审理终结。 原告向本院提出诉讼请求：1.判决解除原告与被告之间的劳动合同关系；2.判决被告向原告支付工伤赔偿金等人民币138,838.5元（详见赔偿清单）；3.本案诉讼费用由被告承担。事实与理由：原告于2013年至被告处工作，2018年7月14日为完成被告指令的工作，在爬楼梯时从高处摔下受伤。2019年1月29日，新余市人力资源和社会保障局对原告受伤作出工伤认定，经新余市劳动能力鉴定委员会评定为伤残等级十级。原告多次要求被告赔偿未果，故原告维护自身合法权益，特向法院提起诉讼，请支持原告诉请。 第一被告未答辩。 第二、三被告辩称，一、本案中原告受伤不应当认定为工伤。首先，主体不适格。1.原告与第一被告之间不存在劳动关系，第一被告早于事故发生前的2016年10月19日已经完成工商注销登记，公司主体已不存在。劳动法调整的是用人单位与劳动者之间的法律关系，公司注销之后既已不存在用人单位，原告与第一被告之间当然不存在劳动关系，不可适用工伤，原告也无法要求一个不存在的主体承担民事责任，新余市劳动能力鉴定委员会及仙女湖区人力资源和社会保障局不顾第一被告已注销而认定原告与第一被告之间为劳动关系明显违背事实及法律，其工伤认定明显错误。2.而原告与第二、三被告之间也不存在劳动关系，而是提供劳务关系。劳动关系是指劳动者与用人单位依法签订劳动合同而在劳动者与用人单位之间产生的法律关系，第二、三被告均为个人，不符合劳动关系中一方主体为用人单位的前提。原告为被告做事，原告与第二、三被告之间的关系并非是建立了劳动关系，实际上是提供劳务关系。3.原告是在为帮新余市锦簇环保建材有限责任公司（下称锦簇公司）焊接成品罐时受伤，原告当天为锦簇公司焊接成品罐的工钱也由锦簇公司支付，因此原告与锦簇公司形成了劳务关系，而原告系在为锦簇公司提供劳务时受到伤害的，应当为提供劳务者受害责任纠纷。其次，原告并非是在工作地点因工受伤，不符合工伤认定的地点及原因因素。原告作为第二、三被告雇佣在原欧里鹿江砖厂厂区做事的工人，其工作期间应当是在欧里鹿江砖厂厂区的范围内从事工作，而原告在事故发生时是应锦簇公司的请求在其工厂帮忙做电焊工作时因自身不慎摔倒致伤。首先，原告摔倒的地点并非是在原告的工作场所，工作场所一般指用人单位能够对从事日常生产经营活动进行有效管理的区域和职工为完成某项特定生产经营活动所涉及的相关区域，原告摔倒的地点是锦簇公司的厂房，并非是欧里鹿江砖厂的工作区域，第二、三被告在该工厂范围内也无管理能力；其次，原告摔倒时并非是从事第二、三被告的工作，也并非是因从事第二、三被告的工作而导致摔伤，而是锦簇公司临时请原告帮忙焊接成品罐，原告摔倒系其在为锦簇公司焊接成品罐在爬楼梯站立不稳导致，与第二、三被告无关，应由锦簇公司负责。 二、本案赔偿金额应当依据人身损害赔偿标准而非工伤赔偿标准。首先，原告既与三被告之间并不存在劳动关系，即使判决被告方承担责任也不能适用工伤赔偿标准对其进行赔偿，应当按照人身损害赔偿标准对其进行赔偿。原告应当按法定程序对其自身伤残情况重新进行鉴定，按照其重新鉴定的伤残等级依法进行赔偿。其次，原告所称的4600元工资并非事实，其事故发生前十二个月的平均工资实际仅有3000元左右，并非原告所称的4600元之高。且原告护理费的计算也无相关依据。 三、本案中原告邱小清对事故发生本身存在过错。原告受伤是因其自身患有高血压，久蹲之后未合理休息而猛地站起，因此站立不稳导致自己摔倒，本身对其自身摔倒一事存在一定过错，应当承担一部分责任。 综上，原告与三被告之间均不存在劳动关系，且其是在为案外人锦簇公司焊接成品罐时摔倒，应当向案外人锦簇公司提起提供劳务者受害责任纠纷，而非请求三被告支付工伤赔偿金，应当驳回原告的诉讼请求。 经审理查明，原告于2014年至第一被告处工作。2018年7月14日，原告受第一被告负责人即第三被告的指示，至锦簇公司焊接成品罐，在爬楼梯时不慎从梯子上摔下，造成身体右侧多发肋骨骨折，分别于2018年7月16日至7月22日、8月1日至8月9日入观巢镇中心卫生院、新钢中心医院治疗，共计住院治疗15日。新钢中心医院医嘱原告出院后继续休息4个月。2019年1月29日，新余市人力资源与社会保障局以第一被告为用人单位作出余人社伤认字第2019002号《工伤认定决定书》，确认原告所受伤害为工伤。2019年3月29日，新余市劳动能力鉴定委员会评定原告为伤残十级。2019年8月21日，原告向新余市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，该委以第一被告的主体不适格为由，作出不予受理决定。 另查明，原告每月工资为4600元，被告未为其缴纳工伤保险；事故发生后原告两次住院治疗花费6464.08元，门诊费用1099元，合计7563.08元，被告方已支付4500元，尚有3063.08元医疗费未付。第一被告为个体工商户，于2016年10月19日注销；第二被告为第一被告登记的经营者，第三被告为第二被告的合伙人，共同经营第一被告。锦簇公司于2019年10月10出具证明，证明锦簇公司于2018年7月14日上午请原告帮忙焊接成品罐（距离地面2.5米）时摔伤。 上述事实，有原告提交的不予受理通知书、仙女湖区人力资源与社会保障局工伤调查笔录、工资表、工商企业信息表、工伤认定决定书、初次鉴定结论书、出院记录两份、住院发票、费用清单、病历、门诊收费票据十六份，被告提交的锦簇公司出具的证明、工商企业信息表，以及庭审笔录在案佐证。 本院认为，本案属劳动争议纠纷。 关于工伤认定问题。第二、三被告提出原告系受案外人锦簇公司的雇佣从事焊接工作，应由锦簇公司承担赔偿责任；原告主张系受第一被告指令至锦簇公司工作，并向新余市人力资源与社会保障局申请工伤认定，且新余市人力资源与社会保障局经过调查后认定第一被告为用人单位，认定原告所受伤害为工伤。本院认为，新余市人力资源与社会保障局经过调查后作出工伤认定，第一被告在法定期限内未提起行政诉讼，工伤认定已经生效，现被告提出本案非工伤，本院不予支持。故本院认定原告所受伤害为工伤。 关于责任承担问题。第一被告虽于2016年10月19日注销，但证据显示，第一被告在事故发生时仍处于生产经营状态。《工伤保险条例》第六十六条规定：“无营业执照或者未经依法登记、备案的单位以及被依法吊销营业执照或者撤销登记、备案的单位的职工受到事故伤害或者患职业病的，由该单位向伤残职工或者死亡职工的近亲属给予一次性赔偿，赔偿标准不得低于本条例规定的工伤保险待遇。”《中华人民共和国民法通则》第二十九条规定：“个体工商户，农村承包经营户的债务，个人经营的，以个人财产承担；家庭经营的，以家庭财产承担。”第三十五条规定：“合伙的债务，由合伙人按照出资比例或者协议的约定，以各自的财产承担清偿责任。合伙人对合伙的债务承担连带责任，法律另有规定的除外。”《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第五十九条规定：“在诉讼中，个体工商户以营业执照上登记的经营者为当事人。有字号的，以营业执照上登记的字号为当事人，但应同时注明该字号经营者的基本信息。营业执照上登记的经营者与实际经营者不一致的，以登记的经营者和实际经营者为共同诉讼人。”根据上述规定，第一被告应依法承担工伤保险责任。第二、三被告作为第一被告的登记人、实际经营者，依法对该债务承担无限连带责任。第一被告非法经营的情况应由市场监督管理部门进行处理。故本案三被告应对原告的工伤承担连带赔偿责任。 关于工伤保险待遇问题。1.关于工资数额。本院认为，根据《工资支付暂行规定》第六条第三款的规定：“用人单位必须书面记录支付劳动者工资的数额、时间、领取者的姓名以及签字，并保存两年以上备查。用人单位在支付工资时应向劳动者提供一份其个人的工资清单。”《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条规定：“发生劳动争议，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。与争议事项有关的证据属于用人单位掌握管理的，用人单位应当提供；用人单位不提供的，应当承担不利后果。”原告主张其工资为每月4600元，且在工伤认定阶段工伤部门已调取了原告的工资情况，被告提出异议，根据法律规定，被告掌握工资发放情况，但被告未提交相关工资发放情况表，应承担举证不能的法律后果。故本院对原告主张的4600元工资予以认定。2.关于一次性伤残补助金、一次性医疗补助金、一次性就业补助金。根据《工伤保险条例》第六十二条第二款规定：“依照本条例规定应当参加工伤保险而未参加工伤保险的用人单位职工发生工伤的，由该用人单位按照本条例规定的工伤保险待遇项目和标准支付费用。”第三十七条的规定：“职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，享受以下待遇：（一）从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：七级伤残为13个月的本人工资，八级伤残为11个月的本人工资，九级伤残为9个月的本人工资，十级伤残为7个月的本人工资；（二）劳动、聘用合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动、聘用合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定。”《江西省实施办法》第二十二条第二款规定：“一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金以解除或者终止劳动关系时本人工资为基数，其中一次性工伤医疗补助金标准为：五级20个月、六级17个月、七级13个月、八级10个月、九级7个月、十级4个月的本人工资。一次性伤残就业补助金标准为：五级32个月、六级28个月、七级25个月、八级21个月、九级17个月、十级13个月的本人工资。”原告伤残等级为十级，并提出解除劳动合同的请求，依法应获一次性伤残补助金7月×4600元/月=32,200元、一次性工伤医疗补助金4月×4600元/月=18,400元，一次性伤残就业补助金13月×4600元/月=59,800元。3.关于停工留薪期待遇及医疗费、护理费、伙食补助费。根据《工伤保险条例》第三十条第一款、第四款规定：“职工因工作遭受事故伤害或者患职业病进行治疗，享受工伤医疗待遇。职工住院治疗工伤的伙食补助费，以及经医疗机构出具证明，报经办机构同意，工伤职工到统筹地区以外就医所需的交通、食宿费用从工伤保险基金支付，基金支付的具体标准由统筹地区人民政府规定。”第三十三条第一款、第三款规定：“职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。生活不能自理的工伤职工在停工留薪期需要护理的，由所在单位负责。”《江西省实施办法》第二十条规定：“生活不能自理的工伤职工在停工留薪期内需要护理的，经收治的医疗机构出具证明，由所在单位负责派人护理。所在单位未派人护理的，由所在单位按照统筹地区上年度职工月平均工资的70%的标准向工伤职工支付护理费。”上述费用，原告提交了充分的证据予以证明，被告未提出有力的反驳，但原告主张的住院天数23天错误，实际为住院15天，故有关费用应调整：（1）停工留薪期工资：（4个月+15天÷30天/月）×4600元/月=20,700元；（2）医疗费：3063.08元，原告主张3063元，予以支持；（3）护理费：根据江西省统计局《2018年城镇私营单位分行业就业人员年平均工资》职工年平均工资为43733元，43733元/年÷365天/年×70%×15天=1258.07元。（4）伙食补助费：原告提出按30元/天计算,未超过标准，本院予以支持，30元/天×15天=450元。上述款项，合计人民币135,871.07元。 综上所述，依照《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条，《工资支付暂行规定》第六条，《工伤保险条例》第三十条、第三十三条、第三十七条、第六十二条、第六十六条，《江西省实施办法》第二十条、第二十二条，《中华人民共和国民法通则》第二十九条、第三十五条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第五十九条之规定，判决如下： 一、解除原告邱小清与被告渝水区欧里鹿江砖厂之间的劳动合同关系； 二、被告渝水区欧里鹿江砖厂、张带珠、张海生应于本判决生效之日起十日内，连带向原告邱小清支付工伤保险待遇135,871.07元; 三、驳回原告邱小清的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费10元，由被告渝水区欧里鹿江砖厂、张带珠、张海生连带负担。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江西省新余市中级人民法院。 审 判 长  陈润根 人民陪审员  郭琴娟 人民陪审员  周 璐 二○二○年元月六日 书 记 员  郭嘉慧