朝阳市双塔区人民法院民 事 判 决 书（2020）辽1302民初2262号原告：朝阳中贸商业城开发有限公司，住所地朝阳市双塔区朝阳大街北段**，统一社会信用代码：91211302064073495E法定代表人：胡立文，总经理。委托代理人：席秀臣，辽宁红枫律师事务所律师。委托代理人：刘敏，辽宁钧鹏律师事务所律师。被告：沈阳三林节能环保建材有限公司，，住所地沈阳市苏家屯区陈相街道办事处大陈相村统一社会信用代码：912101113132306086法定代表人张全胜，董事长。委托代理人：周庆春，辽宁律源通律师事务所律师。委托代理人：李健，辽宁钢城正大律师事务所律师。被告张全胜，男，1969年1月30日出生，汉族，沈阳三林节能环保建筑有限公司法人，住辽宁省鞍山市铁**。原告朝阳中贸商业城开发有限公司与被告沈阳三林节能环保建材有限公司、张全胜建设工程施工合同纠纷一案，本院于2020年7月20日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告朝阳中贸商业城开发有限公司（以下简称中贸开发公司）委托代理人刘敏、被告沈阳三林节能环保建材有限公司（以下简称三林公司）委托代理人周庆春、李健、被告张全胜到庭参加诉讼。本案现已审理终结。朝阳中贸商业城开发有限公司向本院提出诉讼请求：一、请求解除双方于2018年4月24日签订的保温装饰一体板合同，判令被告立即退出施工现场；二、请求被告支付原告赔偿金20万元；三、请求二被告支付原告违约赔偿金59万元；四、请求二被告支付原告延误工期罚金20万元；五、诉讼费等其他费用由二被告负担。事实和理由：2018年4月24日，原、被告双方签订了一份保温装饰一体板合同，原告将中贸府邸8#、9#楼铝板饰面保温装饰一体板供货及施工事宜发包给被告，由被告组织生产，同时对价格约（763万元，按实际面积结算）、规格、质量标准、交货时间、双方责任、付款方式等进行了约定（详见合同），并对工期作出详细约定，约定工期截止至2018年6月30日，每延误一日罚5,000元。累计延误达15天以上，每延误一天原告处罚被告2万元每天。并对提前完成给与奖励约定。同时约定，“乙方完成1栋楼，甲方付给乙方楼200万元进度款，两栋全部施工完成支付至两栋楼总造价的95%，剩余5%质量保证金一年后无息付清”，签订后被告开始施工，被告在施工过程中一直违约，无法按约定工期完工，2018年6月25日，双方签订补充协议，将承包范围调整为8楼。付款方式调整为8楼全部施工完成经验收合格支付已完成工程量95%，剩余5%质量保证金一年后无息付清，约定工期到达后，被告仍没有完成合同内容。2018年8月17日，被告做出承诺，2018年9月30日前完成8#楼外墙保温一体板施工，如完不成，承担合同中约定的违约责任。到期后，被告仍没有完工。在施工过程中，被告无钱进料，双方于2018年11月6日又签订补充协议，约定由原告为被告支付订购铝板等材料价值524100元，在原合同工程款中扣除，同时约定被告确保2018年12月25日完成合同内容。再次到达合同约定截止期限后，被告仍没交工。2018年12月26日，被告作出承诺书：原告支付20万元工程款，被告于2019年1月25日完成合同内容，如违约，被告赔偿原告损失20万元，并在付款时扣除。后2018年5月9日、2018年5月13日、2018年6月3日、2018年7月21日，被告向原告自愿出具承诺书，对交工工期及自愿赔偿130万元作出承诺，并承诺张全胜承担连带责任，并用张全胜所有的房屋房证质押给公司作为担保。时至今日，被告仍未能完成合同约定的内容，严重的迟延了工期，原告认为被告严重违约，合同已经不能履行，依据双方的约定及被告的行为，双方之间的合同已经不能继续履行。我公司已经支付给被告工程款4,271,770元，但被告仍没有完成合同内容，经多次协商未果，被告给我公司造成了严重的损失，为维护原告的合法权益，特起诉至法院，请求依法判如所请。被告沈阳三林节能环保建材有限公司辩称：1、原告诉请解除2018年4月24日签订保温装饰一体板合同，并判令被告退出施工现场于法无据，根据合同法第52条第五项，建筑法第11条、第12条，《最高院关于审理建设工程施工案件适用的解释》第1条第一项规定，因被告方未取得相应的施工资质，主合同应被认定为无效合同，而原告提出的解除合同的请求权基础为合法有效的建设工程施工合同，因此，原告不具备解除合同的请求权基础，导致解除合同诉求无法得到法院支持，合议庭应驳回原告诉请。2、对于原告提出的其他诉请，因主合同无效，主合同和补充合同中约定的条款自始无效，原告不应由无效的主合同及补充合同要求被告承担违约责任。我们没按时完成，是因为主体工程没施工完毕。被告张全胜辨称：这是公司行为，与我个人无关，甲方一贯采取这种方式，每每工程要结束的时候就采取起诉施工方的方式，拖延结款，或不予结款，据我了解去年原告起诉了13家像我们这样的企业，不给付款项，根原告相关的企业都起诉遍了，我们计算还欠我们120多万元。我们是做外墙的，得把外面的水泥面做完，我们才能做外墙，原告没有干完，我们没法安外墙板。本院经审理认定事实如下：2018年4月24日，原告中贸开发公司作为发包方（甲方）与被告三林公司作为承包方（乙方）,签订了《保温装饰一体板合同》。合同的主要内容如下：第一条：价格1、该复合一体板单价为每平方米218元/平米。（本综合单价包括材料费、人工费、税金、运费等一切费用，其中给甲方开具的材料发票为176元/平米，农民工工资单42元/平米提供给甲方）计算以可视面积为计算依据。2、造型部分铝板80元/平米，造型加工费20元/平米，安装费42元/平米。（其中乙方给甲方开具80元/平米发票。62元/平米乙方给甲方提供农民工资单。）3、本合同暂定面积为3.5万平方米，合同总价约763万元，结算时按实际面积结算。4、该价格包含材料出厂价、现场保管费、施工的人工费、施工的安措施费，损耗、税费，运费等制止职能部门竣工验收合格的一切相关费用。（吊篮甲方免费提供乙方，但吊蓝安装、拆除费由乙方负责）；第二条：产品的品种、规格及质量标准……第三条：产品的交货单位、交货方法、交货时间1、产品的交货单位为：沈阳三林节能环保建材有限公司。2、交货方法：包工包料安装完毕验收合格交付。3、施工工期：4月25日至6月30日，每延误一天甲方处罚乙方5000元/天，累计延误达到15天以上，每延误一天甲方处罚乙方2万元/天。乙方保证质量完成安时于2018年6月底前完成，甲方每平方米奖励乙方施工安装单位人工费6元（安装单位：苏皖商贸有限公司）；第四条：付款方式1、甲方应于本合同签订之后，乙方完成1栋楼，甲方付给乙方露200万元进度款，两栋全部施工完成支付至两栋楼总造价的95%，剩余5%质量保证金一年后无息付清。第五条：双方责任1、甲方责任①甲方于2018年4月25日提供图纸，乙方已确认收到。②甲方对乙方的一体板施工过程进行监督，若发现乙方在施工中作业人员不按施工工艺施工，偷工减料，不打涨栓，假钉、漏粘，每发现一次罚款2000元2、乙方责任……。双方在上述合同上盖章，原告代表人及被告公司法定代表人张全胜在合同上签字。2018年6月25日，原告中贸开发公司作为发包方（甲方）与被告三林公司作为承包方（乙方）达成了《保温装饰一体板补充协议》，对双方签订的上述《保温装饰一体板合同》做如下补充：……“2、合同工期：乙方确保按照后附横道图材料进场时间执行，若材料按期进场则不算乙方违约。若材料未按时进场每延误一天甲方处罚乙方5000元/天，累积材料延误达到15天以上，每延误一天甲方处罚乙方2万元/天。3、承包范围：原合同工程承包范围中贸府邸8#、9#楼调整为中贸府邸8#（如乙方能在约定工期内按时完成施工任务，甲方会根据表现情况考虑续签合同。如乙方不能按时完成施工任务甲方严格按照合同违约责任追究相关赔偿）。4、付款方式：8#楼整体全部施工完成经验收合格支付已完成工程量95%（含人工安装费），剩余5%质量保证金一年后无息付清。5、原合同约定造型加工费20元/平米，安装费42元/平米，先甲乙双方明确造型部分为非平面一体板部分（经过折弯加工的一体板为造型板），如有不复合保温的单铝板，最终结算只算铝板和加工费，不算保温材料费和复合费。”，双方在补充协议上盖章，代表人签字。2018年11月6日，原、被告双方再次签订补充协议：“1、甲方为乙方订购：a铝板约5400平方米，单价79元/平方米，总价426,600元，b、A级防火保温板5000平方米，单价390元/m3，总价为97,500元，以上合计总价为524,100元作为2018年4月24日签订《一体板施工保温合同》的工程款支付给乙方，在原合同工程款中扣除，2、乙方确保在2018年12月25日前完成8#楼外墙一体板安装工程，达到验收条件，否则甲乙双方所有合同终止、清算退场，乙方第二天退场，每延迟一天退场赔偿甲方1万元损失以此累加直至退场完毕（退场完毕后对原工程进行实测实量）……。”双方在此协议上盖章，被告代表人张全胜签字。由于被告未按协议上约定2018年12月25日前完工，2018年12月26日，被告为原告出具承诺书一份“沈阳三林节能环保建材有限公司承诺中贸府邸8#楼一体板外墙保温工程在2019年1月25日前达到验收条件，确保无任何质量问题。此承诺未尽事宜均按甲乙双方签订的一体板合同执行。另由于沈阳三林节能环保建材有限公司种种原因造成未付现场施工工人工资，经朝阳中贸商业城开发有限公司监督，沈阳三林节能环保建材有限公司与工人协商，朝阳中贸商业城开发有限公司同意现支付沈阳三林节能环保建材有限公司工程款20万元……”。2019年3月10日，被告向原告出具承诺书一份“根据我公司与贵司朝阳中贸上一次开发有限公司签订的外墙保温一体板施工合同，但至今未完工。鉴于目前情况，本司特向贵司做以下请求与承诺：…2、本承诺书贵司签字同意后立刻生效，我司确保2019年5月31日全面交工，并保证一次验收合格。如不能完成，我司同意在原合同约定赔偿额的基础上，再增加50万元赔偿金作为对贵司的赔偿，在工程决算中扣除。同时，本人愿用鞍山市铁东区解放路128栋47（后附产权证复印件）房源及名下所有资产作为抵押，并承担连带责任。……”。2019年5月13日，被告向原告出具承诺书一份“根据我司与贵公司于2018年4月24日签订的朝阳“中贸府邸”项目《保温板装饰一体板合同》，截止今日我司已收到贵方拨付8#楼一体板施工工程合计约3,499,820.00元。（大写叁佰肆拾玖万玖仟捌佰贰拾元整、包括委托贵公司对第三方付款）我公司保证在2019年5月31日前完成8#楼一体板所有施工工程，达到竣工验收要求，否则本公司将按照合同约定及对贵公司所有承诺及保证书内容，承担一切违约责任”。2019年6月13日，被告为原告出具承诺书“根据我司与贵司签订的一体板施工合同，由于我司资金不足已造成合同工期不能按时完工，我司特向贵司申请予支一体板施工费叁拾万元整，其中2019年6月13日支付我方170,000.00元，2019年6月17日支付我方130,000.00元，我方保证在2019年6月28日完成施工任务，达到竣工验收条件，如果我司不能按时完成任务，我司愿赔偿30万元作为违约责任补偿给贵方。从最终结算款中扣除，本人张全胜愿承担连带责任。”2019年7月21日，被告向原告出具承诺书一份“根据我司与贵公司于2018年4月24日签订的“朝阳中贸府邸”项目《保温板装饰一体板》合同，截止今日我司已收到贵方拨付8#一体板施工工程款合计约380万元整，可是我司没有按照合同要求如期交工，造成工期违约交工滞后，我司写给贵司的三份交工工期承诺保证也没有如期兑现。现由于我司流动资金紧张没有菜了采购资金，特向贵司申请预借15万元工程款用于材料采购。…我司收到此款后保证在2019年8月5日完成合同约定的所有施工工程并达到竣工验收要求，本人自愿将房产证一本作为保证抵押给贵司，（此房证确保没有任何产权瑕疵）如果我司到期不能完成上述承诺，贵司可以将此房产依法变卖出售，另自愿赔偿贵方100万元作为违约责任补偿给贵司。附房产证原件1份。本人为承诺书责任连带责任人。”上述承诺书末尾处都加盖了被告沈阳三林节能环保建材有限公司的公章及法定代表人张全胜签字。被告出具承诺书后，也未能按照承诺书约定的时间竣工，原告朝阳中贸商业城开发有限公司分别于2019年11月9日、2020年4月24日发函，敦促被告尽快完工。2020年5月23日，原告再次发函就工程施工需整改情况及要求被告于2020年6月10日前必须全部施工，返工整改直至完成，并通过验收告知被告。工程至今尚未完工，工程质量未验收，工程量未进行核算。另查明，住房城乡建设部关于印发《建筑业企业资质标准》的通知，防水防腐保温工程专业承包资质分为一级、二级。一级资质的标准要求企业净资产1,000万元以上。二级资质标准要求企业净资产400万元以上。一级资质可承担各类建筑防水、防腐保温工程的施工。二级资质可承担单项合同额300万元以下建筑防水工程的施工，单项合同额600万元以下的各类防腐保温工程的施工。而被告沈阳三林节能环保建材有限公司的注册资本为贰佰万整，未达到二级资质标准。本院认为，关于原告与被告签订《外墙保温装饰一体板》合同效力问题。合同中约定了交货方法为包工包料安装完毕验收合格交付，由此得出，被告不仅提供外墙保温材料还负责安装。因被告公司的注册资本未达到防水防腐保温工程专业承包二级资质标准，依据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条规定：“建设工程施工合同具有下列情形之一的，应当根据合同法第五十二条第（五）项的规定，认定无效：（一）承包人未取得建筑施工企业资质或者超越资质等级的；（二）没有资质的实际施工人借用有资质的建筑施工企业名义的；（三）建设工程必须进行招标而未招标或者中标无效的。”的规定，原被告签订的《外墙保温装饰一体板》合同应认定为无效合同，故对原告要求解除合同的诉讼请求，本院不予支持。根据原告提供的被告为其出具多份承诺书可以认定，被告未按照合同的约定如期交工，造成工期延误，虽然双方签的《外墙保温装饰一体板》合同被认定为无效，合同约定工期条款、违约条款等均为无效，但并不意味着被告不再承担工期延误的责任，被告逾期竣工给原告造成的损失，应当基于公平原则和诚实信用原则，对原告主张的工期延误的损失进行补偿，补偿范围仅包括实际发生的损失，但至今工程并未完工，工程质量并未验收，工程量也未进行核算，原告的实际损失尚无法确定，故原告可在损失确定后再另行主张。依照《中华人民共和国合同法》二百六十九条、《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条规定，判决如下：驳回原告朝阳中贸商业城开发有限公司的诉讼请求。案件受理费13,700元，由原告朝阳中贸商业城开发有限公司负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于辽宁省朝阳市中级人民法院。审 判 长  李 欣人民陪审员  姜彦光人民陪审员  张 莹二〇二〇年一月十五日法官助理王微月书记员陈丽华