河北省定州市人民法院 民 事 判 决 书 （2019）冀0682民初4776号 原告：定州悦足阁健康管理有限公司，住定州市博陵北街（名仕嘉苑小区底商），统一社会信用代码：91130682MA0CJ8YW10。 法定代表人：齐敬涛，系公司总经理。 委托诉讼代理人：马辉，河北顺治律师师事务所律师。 被告：重庆家贵富侨足浴有限公司，住重庆市北部新区鸳鸯街道龙宁路**附**，统一社会信用代码：915000007592984391。 法定代表人：甘朝炳。 被告：甘朝炳，男，汉族，1971年9月27日出生，，住重庆市江津区 二被告委托诉讼代理人：李先才，重庆金明律师事务所律师。 原告定州悦足阁健康管理有限公司（以下简称悦足阁公司）与被告甘朝炳、重庆家贵富侨足浴有限公司（以下简称家贵富侨公司）合伙合同纠纷一案，本院于2019年10月24日立案后，依法适用普通程序，于2019年12月11日公开开庭进行了审理。原告悦足阁公司的法定代表人齐敬涛及其委托诉讼代理人马辉、二被告甘朝炳、家贵富侨公司的委托诉讼代理人李先才到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 悦足阁公司向本院提出诉讼请求：一、判令解除原、被告于2018年7月18日签订的“合作协议”；二、判令被告返还商标使用费10万元并向原告支付违约金12万元，制作商标标志费及更换床上用品2万元，因商标限权被诉支付的合理费3万元；诉讼费6900元，律所代理费1万元，合计286900元；三、本案诉讼费、保全费、聘请律师费由被告全部承担。事实与理由，2018年7月18日，原、被告签定《合作协议》协议约定合作期5年。被告负责提供《家贵富侨》《富侨》品牌以及管理人员派遣，原告负责店内装修，设备设施，床上用品、日杂用品、办公用品等，被告提供的《家贵富侨》《富侨》商标，享有该商标的合法使用权及违约方承担违约金12万元等内容。协议签订后原告依约履行了自己的义务，但被告迟迟未派管理人员，原告经营至2018年12月3日，富侨（重庆）控股有限公司以侵害其商标为由将本案原告诉至河北省保定市中级人民法院，法院认定本案被告无权许可他人使用“富侨”商标，判定原告侵害了富侨（重庆）控股有限公司商标注册权，赔偿富侨（重庆）控股有限公司损失3万元，并承担诉讼费6900元。原告认为被告方在明知其无权允许第三方使用“富侨”商标情况下擅自与原告签订使用该商标经营足浴健康业务，致使原告造成侵权，并造成了严重后果，严重违背了合同的诚实信用原则，责任全在被告方，因此造成的违约责任及相关损失应由被告承担，为保护原告的合法经济利益。故诉至贵院，请求依法判决。 甘朝炳辩称，我方认为甘朝炳为家贵富侨的法定代表人，收受原告公司齐敬涛的10万元属实，但是收款行为是职务行为，款项到账后，甘朝炳交付给了重庆家贵商标使用。对原告起诉的要求不应承担责任，责任应由公司来承担。 家贵富侨公司辩称，我们认为原告起诉的要求判定2018年7月18日签订的合作协议解除，我方不同意，被告方没有违约行为。若原告坚持解除协议，其应认定为原告违约结束。而事实上，双方不是在2018年7月18日签订的，仅仅是时间写到了该日，实际签订时间为2019年2月25日，是原告支付商标使用费10万元的当日。实际上是加盟不是合作。关于原告第二项请求的情况，我方认为被告没有违约行为，不用承担返还钱款的问题，保定市中级人民法院审理时，原告应诉的同时并没有追加许可他使用富侨商标的家贵富侨公司作为本案第三人参加诉讼，导致本案被保定市中级人民法院错误的判决，判决后原告未向法院提起上诉，也并未向被告提出。证明被告重庆有权使用富侨商标的证据，请求法院驳回原告第一项、第二项诉请。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。本院认定如下：2018年7月18日，原告作为乙方，被告作为甲方签定《合作协议》，协议约定合作期限自2018年7月18日到2023年7月17日止，甲方负责提供《家贵富侨》《富侨》品牌以及管理人员派遣，享有该店盈利或亏损的20%。乙方负责店内装修，设备设施，床上用品、日杂用品、办公用品等，享有公司盈利或亏损的80%。甲方提供的《家贵富侨》《富侨》商标，享有该商标的合法使用权。违约方承担违约金12万元。当日，被告为原告出具了授权书，授权原告在河北省定州市开设重庆《家贵富侨》连锁定州分店，使用《家贵富侨》商标及文字，协议签订后被告为原告开具日期为2018年7月18日品牌使用费收据一张，金额为10万元，原告实际为被告打款时间为2019年2月25日。 2018年12月3日，富侨（重庆）控服有限公司以侵害其商标为由将本案原告悦足阁公司诉至河北省保定市中级人民法院，2019年5月20日保定市中级人民法院作为民事判决书，认定悦足阁公司的行为侵犯了富侨（重庆）控股有限公司的注册商标专用权，判令：悦足阁公司停止侵权并赔偿富侨（重庆）控股有限公司经济损失以及为制止侵权所支出的合理费用共计3万元，并承担诉讼费6900元，执行费453.50元。2019年8月14日上述判决所载明的财产损失3万元、诉讼费6900元及执行费453.50元，本案原告已履行完毕。 本院认为，本案系合同纠纷。依法成立的合同，受法律保护。原告与被告重庆富侨签订的《合作协议》系双方的真实意思表示，合法有效，双方应当按照约定全面履行自己的义务。依照《中华人民共和国合同法》第九十四条：“有下列情形之一的，当事人可以解除合同：（一）因不可抗力致使不能实现合同目的；（二）在履行期限届满之前，当事人一方明确表示或者以自己的行为表明将不履行主要债务；（三）当事人一方迟延履行主要债务，经催告后在合理的期限内仍未履行；（四）当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的；（五）法律规定的其他情形。”的规定，本案中，被告称合作协议签订的实际时间是2019年2月25日，不是2018年7月18日，签协议的目的是为了应付富侨（重庆）控股有限公司起诉其商标侵权纠纷一案，并认可合同并未实际履行，故原告悦足阁请求解除其与被告家贵富侨公司于2018年7月18日签订的《合作协议》并返还商标使用费10万元，符合法律规定，本院依法予以支持。关于违约金，合同中原被告约定违约金12万元，被告授权原告使用《家贵富侨》《富侨》商标。富侨（重庆）控股有限公司因商标使用权侵权起诉本案原告悦足阁公司，并经保定市中级人民法院判决本案原告悦足阁公司败诉，故被告构成违约，原告要求被告支付因败诉而产生的赔偿金3万元和诉讼费6900元，应予准许。但违约金应当兼顾合同履行情况、当事人过错程度以及预期利益等因素综合确认，当事人通常约定的违约金超过造成损失的30%的，一般可以认定为合同法第一百一十四条第二款规定的“过分高于造成的损失”。故原告要求被告支付违约金应按照原告实际产生的损失36900元的30%为11070元确定为宜。此外原告还要求被告赔偿原告因制作商标标志、更换床上用品等费用2万元，因原告仅提供花费清单，未提供足够的证据予以证实，本院不予采纳。原告要求被告给付律师代理费1万元，未提供证据证实，本院不予支持。 依照《中华人民共和国公司法》第三条：“公司是企业法人，有独立的法人财产、享有法人财产权。公司以其全部财产对公司的债务承担责任。有限责任公司的股东以其认缴的出资额为限对公司承担责任；股份有限公司的股东以其认购的股份为限对公司承担责任”。本案中，重庆家贵富侨足浴有限公司系有限责任公司，原告未提供证据证明被告重庆富侨不能清偿公司债务的事实，对原告请求被告公司的法定代表人甘朝炳承担连带责任的诉讼请求，本院依法不予支持。 综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第五条、第九十四条、第一百一十四条的规定，判决如下： 一、解除原、被告2018年7月18日签订的《合作协议》； 二、被告重庆家贵富侨足浴有限公司返还原告定州悦足阁健康管理有限公司品牌使用费10万元； 三、被告重庆家贵富侨足浴有限公司赔偿原告定州悦足阁健康管理有限公司损失36900元，并向原告支付违约金11070元； 四、驳回原告定州悦足阁健康管理有限公司其他诉讼请求。 上述二、三项限被告重庆家贵富侨足浴有限公司于判决书生效后十日内履行完毕。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费2802元，由原告定州悦足阁健康管理有限公司负担1357元，被告重庆家贵富侨足浴有限公司负担1445元。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于河北省保定市中级人民法院。 审 判 长  马胜旗 审 判 员  刘凤嫣 人民陪审员  王一欣 二〇二〇年一月十九日 法官 助理  相宇梦 书 记 员  吴双双