新疆维吾尔自治区石河子市人民法院 民 事 判 决 书 （2019）兵9001民初4998号 原告：杜团卫，男，1974年8月16日出生，汉族，无固定职业，住石河子市。 委托诉讼代理人：李志刚，石河子市司法局红山法律服务所法律工作者。 被告：陶炳军，男，1973年7月15日出生，汉族，无固定职业，住石河子市。 委托诉讼代理人：李雪梅，新疆新石律师事务所律师。 被告：石河子市北泉镇陶海洋塑料颗粒加工厂，住所地石河子市。 经营者：陶海洋。 委托诉讼代理人：李雪梅，新疆新石律师事务所律师。 原告杜团卫与被告陶炳军、被告石河子市北泉镇陶海洋塑料颗粒加工厂提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2019年6月12日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告杜团卫及委托诉讼代理人李志刚、被告陶炳军的委托诉讼代理人李雪梅、被告石河子市北泉镇陶海洋塑料颗粒加工厂的经营者陶海洋及委托诉讼代理人李雪梅到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 杜团卫向本院提出诉讼请求：1.请求依法判令被告赔偿原告损失125554元【住院费5260.30元、伙食费480元（120元/天×4天）、误工费14794元（6万元/年÷365天×90天）、护理费9863元（6万元/年÷365天×60天）、营养费900元（15元/天×60天）、交通费300元、伤残赔偿金77684元（38842元/年×20年×10%）、鉴定费1580元、被扶养人生活费14598元（21897元/年×20年÷3人×10%）、复印费94元】；2.判令被告承担本案诉讼费及送达费。事实与理由：2018年9月2日，原告受被告石河子市北泉镇陶海洋塑料颗粒加工厂雇佣给被告从事塑料颗粒粉碎工作，由于被告设备粉碎机都是陈旧设备，原告在检修设备时，被磨光机划断左手指肌腱，随后被告陶炳军将原告送至石河子市人民医院住院治疗，并交纳了住院费及手术费。后原告多次找被告协商未果，遂起诉来院，请求依法判决。 石河子市北泉镇陶海洋塑料颗粒加工厂辩称，本案应该按照健康权进行审理，原、被告之间是否是雇佣关系且是否在提供劳务时受害都有争议，原告为石河子市北泉镇陶海洋塑料颗粒加工厂提供劳务，本案基础的法律是承揽关系，原告系因自身过错造成的，被告石河子市北泉镇陶海洋塑料颗粒加工厂不应当承担责任。 陶炳军辩称，被告陶炳军与被告石河子市北泉镇陶海洋塑料颗粒加工厂的经营者陶海洋系父子关系，陶海洋委托被告陶炳军管理石河子市北泉镇陶海洋塑料颗粒加工厂的生产经营事项，其行为为履行被告石河子市北泉镇陶海洋塑料颗粒加工厂的职务行为，不同意在本案中承担责任。 本院经审理认定事实如下：2018年8月，被告石河子市北泉镇陶海洋塑料颗粒加工厂雇佣原告为其加工塑料颗粒，双方口头约定，每吨加工费为310元至350元。2018年9月2日早晨8时许，原告在为被告石河子市北泉镇陶海洋塑料颗粒加工厂加工塑料颗粒时，由于加工刀不锋利，原告就与一同干活的张跃杰停机检查，由于被告的设备粉碎机都是陈旧设备，原告在检修设备时，被磨光机划断左手指肌腱，随后被告陶炳军及陶海洋将原告送至石河子市人民医院住院治疗，2018年9月6日出院。出院诊断：肌腱损伤（左拇指背伸肌腱断裂）。原告住院4天，花费住院费5261.03元，该费用由被告石河子市北泉镇陶海洋塑料颗粒加工厂经营者陶海洋先行垫付。原告受伤后，原告在石河子市人民医院门诊检查花费门诊检查费562.56元。以上医疗费合计为6183.59元（5621.03元+562.56元），为复印病历花费复印费122元。 原告在住院治疗期间花费交通费258元。 2018年12月19日，原告委托新疆中信司法鉴定中心对其伤残等级程度、误工期、护理期、营养期进行鉴定。2018年12月24日，新疆中信司法鉴定中心作出新中信司鉴中心（2018）临鉴字第674号鉴定意见书。鉴定意见：被鉴定人杜团卫左手功能丧失分值为20分，按人体损伤致残程度分级鉴定为十级伤残；误工期90天；护理期60天；营养期60天。原告花费鉴定费1580元。 被告石河子市北泉镇陶海洋塑料颗粒加工厂对原告的伤残等级不服申请鉴定。本院委托新疆新医司法鉴定所鉴定。2019年10月8日，新疆新医司法鉴定所作出（2019）新医临鉴字第664号鉴定意见书。鉴定意见：2018年9月2日外伤致被鉴定人杜团卫左拇指背伸肌腱断裂等，目前左拇指掌肢、指间关节活动度较键侧为>3/4，手动能丧失分支为0分，不构成伤残等级。被告为此花费鉴定费1000元。 另查明：新疆生产建设兵团2017年度在岗职工平均工资为58455元/年。 本院认为，根据本案查明的事实，原告为被告石河子市北泉镇陶海洋塑料颗粒加工厂从事塑料颗粒加工工作，被告石河子市北泉镇陶海洋塑料颗粒加工厂与原告之间形成事实上的劳务关系。被告陶炳军为被告石河子市北泉镇陶海洋塑料颗粒加工厂的管理人员，故原告要求被告陶炳军在本案中承担赔偿责任的请求，本院不予支持。 《中华人民共和国侵权责任法》第三十四条规定：“用人单位的工作人员因执行工作任务造成他人损害的，由用人单位承担侵权责任。”依照上述规定，本案中，被告石河子市北泉镇陶海洋塑料颗粒加工厂作为雇主，应当对其雇员即原告杜团卫在从事雇佣活动中所遭受的人身损害承担赔偿责任。本案中，原告在工作中应当对自身的安全具有高度注意义务，故原告在本次事故中受到损害，应当减轻被告石河子市北泉镇陶海洋塑料颗粒加工厂的责任，本院对石河子市北泉镇陶海洋塑料颗粒加工厂的过错程度认定为70%为宜。根据新疆新医司法鉴定所的鉴定意见，原告未构成伤残，原告要求被告赔偿残疾赔偿金的诉讼请求，本院不予支持。因原告未构成伤残，其有无其他证据证明其受伤限制了劳动能力，故原告要求被告赔偿被抚养人生活费的诉讼请求，本院亦不予支持。 根据本案查明的事实，本院对原告的损失确定如下： 1、医疗费。原告因住院产生医疗费6183.59元，系原告因受伤治疗必须花费的费用，本院予以认定。 2、住院伙食补助费。原告先后两次住院4天，参照国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准，本院对原告的住院伙食补助费确定为480元（120元/天×4天）。 3、营养费。根据相关法律规定，营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。本案中，原告在住院期间及出院后一定时期内确需加强营养，参照中华人民共和国公安部颁布的《人身损害误工期、护理期、营养期评定规范》（GA/T1193－2014）10.5条之规定，结合新疆中信司法鉴定中心的鉴定意见，原告主张营养期为60天，符合相关法律规定，本院对原告的营养费确定为900元（60天×15元/天）。 4、误工费。根据原告的伤残情况，参照中华人民共和国公安部颁布的《人身损害误工期、护理期、营养期评定规范》（GA/T1193－2014）10.5之规定，结合新疆中信司法鉴定中心的鉴定意见，原告主张误工期为90天，符合法律规定。参照2017年度新疆生产建设兵团在岗职工平均工资标准，原告的误工费为14413.56元（58455元/年÷365天×90天）。 5、护理费。根据原告的伤情及伤残部位等实际情况，原告在住院期间及出院后一定期限内，确需护理。参照中华人民共和国公安部颁布的《人身损害误工期、护理期、营养期评定规范》（GA/T1193－2014）10.5之规定，结合新疆中信司法鉴定中心的鉴定意见，原告主张的护理期60天，本院予以认定，参照新疆生产建设兵团2017年度在岗职工平均工资，原告的护理费为9609.04元（58455元/年÷365天×60天）。 6、交通费。原告在住院治疗期间为治疗伤情确需花费一定的交通费用，根据原告花费交通费的实际情况，原告的交通费本院确定为实际发生的258元为宜。 7、法医鉴定费。该项费用原被告合计花费2580元，系原被、告双方实际产生的费用，本院予以认定。 8、复印费。原告为复印病了花费的复印费122元，系原告为诉讼必须花费的费用，本院予以认定。 上述第1项至8项合计元34546.19元（住院费6183.59元+住院伙食补助费480元+营养费900元+误工费14413.56元+护理费9609.04元+法医鉴定费2580元+交通费258元+复议费122元），被告石河子市北泉镇陶海洋塑料颗粒加工厂赔偿24182.33元（34546.19元×70%），扣除被告石河子市北泉镇陶海洋塑料颗粒加工厂先行垫付的6621.03元（5621.03元+1000元），被告石河子市北泉镇陶海洋塑料颗粒加工厂应当赔偿给原告的损失为17561.30元（24182.33元-6621.03元）。 依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第三十四条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条、第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十六条、第二十八条、《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条第一款、第十一条、《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、（法律条文附后）的规定、判决如下： 一、被告石河子市北泉镇陶海洋塑料颗粒加工厂赔偿原告杜团卫各项损失合计17561.30元，于本判决生效之日起十日内给付原告杜团卫； 二、驳回原告杜团卫要求被告陶炳军在本案中承担责任的诉讼请求； 三、驳回原告杜团卫的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 本案受理费1353元（原告已预交），由原告杜团卫自行负担853元，被告石河子市北泉镇陶海洋塑料颗粒加工厂负担500元，被告石河子市北泉镇陶海洋塑料颗粒加工厂与前款同期给付原告杜团卫。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于新疆生产建设兵团第八师中级人民法院。 审判员  杜世成 二〇一九年十二月十三日 书记员  王宇婷 本案适用的法律条文： 《中华人民共和国侵权责任法》第六条行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。 第三十四条用人单位的工作人员因执行工作任务造成他人损害的，由用人单位承担侵权责任。 《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》 第十一条雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。雇佣关系以外的第三人造成雇员人身损害的，赔偿权利人可以请求第三人承担赔偿责任，也可以请求雇主承担赔偿责任。雇主承担赔偿责任后，可以向第三人追偿。 雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。 属于《工伤保险条例》调整的劳动关系和工伤保险范围的，不适用本条规定。 第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。 受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。 受害人死亡的，赔偿义务人除应当根据抢救治疗情况赔偿本条第一款规定的相关费用外，还应当赔偿丧葬费、被扶养人生活费、死亡补偿费以及受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费、住宿费和误工损失等其他合理费用。 第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。 医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。 第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。 误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。 受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算;受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。 第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。 护理人员有收入的，参照误工费的规定计算;护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。 护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合同的护理期限，但最长不超过二十年。 受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。 第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭;有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。 第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。 受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。 第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。 1