湖南省隆回县人民法院 民 事 判 决 书 （2019）湘0524民初2452号 原告（反诉被告）：黄江，男，1981年8月3日出生，汉族，湖南省隆回县人，住隆回县。 委托诉讼代理人：姚湘元，湖南鎏芳律师事务所律师。 被告（反诉原告）：罗先良，男，1971年4月2日出生，汉族，湖南省岳阳市人，住岳阳市岳阳楼区。 委托诉讼代理人：朱海涛，广东格方（长沙）律师事务所律师。 原告黄江与被告罗先良合同纠纷一案，本院于2019年6月24日立案后，依法适用普通程序进行审理。被告罗先良在提交答辩状期间，对管辖权提出异议。2019年7月15日，本院作出（2019）湘0524民初2452号民事裁定，驳回被告罗先良对本案管辖权提出的异议。被告罗先良向邵阳市中级人民法院提出了管辖权异议上诉，2019年9月9日，邵阳市中级人民法院作出（2019）湘05民辖终108号民事裁定，驳回罗先良的上诉，维持原裁定，裁定生效后，本院于2019年10月24日公开开庭审理了本案。在庭审中，被告罗先良提出回避申请，要求对本案合议庭全体人员申请回避。2019年10月25日，本院作出（2019）湘0524民初2452号决定书，驳回罗先良提出的回避申请。本院于2019年10月29日又一次公开开庭审理本案。在庭审中，被告罗先良反诉，要求撤销原、被告在2017年11月13日签订的《协议书》。同时要求追加邓建龙为本案第三人参加诉讼，因原告诉被告罗先良、第三人邓建龙、第三人国药控股湖南有限公司合同纠纷一案即（2018）湘0524民初3445号民事判决已经发生法律效力。本院当庭口头决定，不予以准许邓建龙作为第三人参加诉讼。因被告罗先良反诉，重新给原、被告确定举证期限。本院于2019年12月25日再一次公开开庭审理了本案。原告黄江及其委托诉讼代理人姚湘元，被告罗先良及其委托诉讼代理人朱海涛到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 黄江向本院提出诉讼请求：1、判令被告罗先良立即支付原告5000000元，违约金450000元，合计5450000元（该款计算期间为2018年12月18日至2019年10月17日）；2、本案原告为实现本笔债权所发生的诉讼费用、财产保全费用等概由被告罗先良承担。事实和理由：2017年11月13日，被告罗先良以固定包干方式与原告签署了《协议书》，协议生效后，被告罗先良在前期尚能依约履行合同支付义务。后怠于履行，不得已，原告于2018年10月26日以合同纠纷提起诉讼，生效判决认为“此后（指2018年12月17日后，本案原告注）的承包款，系不确定预期利益，在本案中不宜处理，由原告待实际发生后再另行主张权利。”鉴于此，依据《协议书》，自2018年12月18日至2019年6月17日，产生被告的支付义务3000000元，违约责任300000元，共计3300000元，被告罗先良应一并支付给原告。2019年10月24日，原告增加诉讼标的金额由3300000元增加到5450000元，时间止于2091年10月17日。同时原告就被告反诉答辩如下：反诉原告认为本案涉及欺诈的行为，但是本案既不符合欺诈的构成要件，也不能证明签订协议时存在欺诈作为，故应当驳回反诉原告的诉讼请求；退一步讲，按照本案反诉原告在反诉状中的逻辑，本案反诉原告在诉状中实际上在2018年6月拒付时就已经知道了撤销权的意思表示，即使存在撤销权的话，也应已过除斥期间，撤销权消灭了。综上，应当驳回反诉原告全部反诉请求。 罗先良辩称，答辩人与被答辩人于2017年11月13日签订的《协议书》，违反《药品管理法》强制性规定，应当属于无效协议；答辩人是被答辩人以欺诈手段，在违背真实意思表示的情况下，而签订的案涉协议；案涉《协议书》严重显示公平，违背答辩人的真实意思表示，依法应当予以撤销。同时反诉诉请，1、请求判令撤销反诉原告与反诉被告于2017年11月13日签订的《协议书》；2、请求判令反诉被告承担反诉案件受理费。事实与理由：反诉被告与反诉原告合同纠纷案反诉被告曾于2018年10月26日向贵院起诉，当时反诉原告认为双方2017年11月13日签订的《协议书》违反《药品管理法》的强制性效力性规定，应属无效合同，但未获得支持。2019年6月18日，反诉被告再次以同样的理由再次向贵院起诉反诉原告（案号：（2019）湘0524民初2452号）。反诉原告收到贵院送达的相关材料后，反诉原告认为，反诉原告是在反诉被告欺诈的情况下，而违背真实意思表示情况下与反诉被告于2017年11月13日签订的案涉《协议》，具体如下：首先，反诉原告与国药控股湖南有限公司在2016年8月22日签订《配送合作协议》，实际上就是反诉原告取得挂靠国药控股湖南有限公司资质向隆回县人民医院、隆回县中医院销售药品的机会。其次，反诉原告被隆回县卫生系统相关领导告知，如果想中标隆回县人民医院、隆回县中医院药品采购项目，必须与当地人合作经营。为此，反诉原告与反诉被告、案外人邓建龙于2016年8月22日签署《个人合作协议书》。之后，反诉原告挂靠国药控股湖南有限公司中标隆回县人民医院、隆回县中医院的药品采购。再者，反诉原告与反诉被告合作一段时间后，反诉被告向反诉原告提出其在隆回当地与相关领导有很好的关系，可以通过其关系争取向隆回县人民医院、隆回县中医院销售更多的药品。但是反诉被告必须退出合作项目，方可便于更好的操作。同时，反诉被告退出合作，反诉原告必须保证其利益。为此，反诉原告基于对反诉被告的信任，而于2017年11月13日签订案涉欺诈《协议书》。最后，反诉原告与反诉被告于2017年11月13日签订案涉《协议书》后接近六个月的时间，并没有增加药品的销售量，反而恶意将利润高的品种换成没有利润的品种，反诉被告根本就未体现出口头多次向反诉原告叙述的影响力与能力。至此，反诉原告认为上当受骗，不应当继续向反诉被告支付款项。反诉原告首先认为反诉被告的行为，明显是欺诈，且双方均没有从事药品销售的资质，因此双方所签订的案涉欺诈的《协议书》应当是无效的，但是未获得支持。现根据《民法总则》第一把八十四条：“一方以欺诈手段，使对方在违背真实意思表示的情况下实施的民事法律行为，受欺诈方有权请求人民法院或者仲裁机构予以撤销。”之规定，特向贵院提起本反诉，恳请贵院坚持诚实信用、公平公正原则，依法支持反诉原告的方式请求。 本案当事人围绕诉讼请求及反诉请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了举证和质证，原告提交了8份证据，被告提交了1份证据，原告所提交的8份证据其形式、来源合法、内容真实有效。该8份证据的证明力本院予以采信。被告提交的1份证据，虽然其形式、来源合法，但内容与原告提交的证据相矛盾。且原、被告之间签订的《协议书》经省高院裁定合法有效。故该证据本院不予采信，本院认定事实如下：2016年8月22日，国药控股湖南有限公司作为甲方、被告罗先良作为乙方就隆回县人民医院、隆回县中医院的医药配送项目（以下简称该项目）签订了《配送合作协议》。该协议约定：一、协议合作期限。甲、乙双方合作协议期限：与甲方每年度与上述医院双方签订的协议期限一致，暂定为3年。除双方协商终止协议，如有一方违约则由违约方承担另一方由此造成的损失；二、合作方式。1、在本协议有效期内，乙方委托甲方进行配送，双方必须充分地满足医疗机构的订单需求。如果因乙方单方面原因不能保证对医疗机构的正常供货，造成医疗机构因甲方未按时供货而承担的经济损失，全部由乙方承担。2、药品均由甲方统一执行采购流程、物流配送和回款流程；产品谈判、货源组织由甲乙双方共同完成，乙方为主，甲方协助；产品在临床的药学售后服务乙方负责，甲方协助；产品质量事故依据GSP规定按产品购进来源进行追溯和承担损失。3、商业条款：3.1乙方承诺协议期3年内按照医院集中配送药品目录为依据，委托甲方配送的医疗机构销售总额不少于300000000元。甲方按给医院的含税销售价格计算3%收取配送费用，乙方组织的产品供应商按医院送货价格的97扣开具增值税专用发票，税票随货同行，并对产品质量负责。甲方自主采购产品的配送利润，甲方保留3%，剩余部分全部支付给乙方，剩余部分所产生的税金由乙方承担。3.2甲乙双方关于保证金内容约定：a：甲方参与医院的投标保证金金额由乙方承担，由投标产生的费用全部由乙方承担。乙方应在医院证实投标前7个工作日内将投标保证金汇入甲方指定账户，投标保证金金额以正式的招标文件为准；b：甲方就本协议约定的项目向乙方收取项目合作保证金5000000元，乙方应与本协议签订后3个工作日内向甲方支付，保证金用于超资信范围的供货保障、医院破损的处理、滞销的处理及医院扣款、利息支付等相关风险的防范，若乙方未及时处理上述货损、退货及滞销药品时，甲方有权在保证金中直接扣除并通知乙方予以补足保证金。甲方收到乙方保证金开具收款收据予乙方，项目结束或甲方未取得医疗机构中标通知书，甲方在五个工作日内将合作保证金退回至乙方账户。乙方需长期保持此额度保证金在甲方账户内。C:乙方应协助甲方让医院以融资租赁模式或符合国控体系要求的合规模式收取项目保证金，如不能使医院收取的保证金名目符合国控体系的合规要求，则甲方将不履行本协议内容，若因此造成任何损失全额由乙方承担。d:医院确定实行融资租赁模式后乙方向甲方交纳利息保证金2000000元，乙方按照甲方实际垫付的融资利息支付0.8%/月（按天核算）垫资成本，支付时间为次月10日前，逾期支付，甲方按0.05%/天向乙方收取滞纳金。乙方需保底留存一个月的利息保证金在甲方账户，超出部分由乙方以现金形式补齐至甲方。3.3甲乙双方关于账期和回款方式的约定：a:甲方对甲方自主采购产品给予乙方30天的账期（不包含甲方现款自营品种紧销品种等，协议签订后再根据实际情况完善品种目录），在此帐期内不收取乙方0.8%/月的垫资财务成本，最高垫付金额不超过甲方对医院应收账款余额中的70%（应收账款余额为账面应收金额核减医院每月平均销售金额）；b:甲方按照医院回款给甲方后对乙方指定供应商进行回款，回款方式为电汇。在约定账期内需支付的款项双方在五个工作日内核算完毕，在核算完毕后的三个工作日内结清，逾期支付甲方按0.05%/天向乙方支付违约金，甲乙双方每月核对及结算一次双方往来账务；4、甲乙双方需通力协作保证医院根据甲方依据本协议内容提供的发票进行货款支付。甲方销售价应与医院入库价及结算价保持一致，乙方应提前将所供品种的医院入库价提前告知甲方备案。乙方不准私自接触甲方销售发票，不准私自收取医院货款，不准私自从医院拿走甲方配送的商品，否则甲方有权从乙方结算款中直接予以扣除的并将追究乙方全部法律责任和所有损失。5、原则上，甲方根据医院需求，按订单备货，不储备库存，不积压库存。6、在指定的账期或资信标准内，乙方有权要求甲方及时配送，不得延误或故意拖延配送时间，甲方在收到计划的72小时内，送货到目标医院，并提供送货上门的物流服务。7、配送过程中出现的一些不可抗拒的因素而带来的法律风险与经济纠纷，涉及乙方产品的由乙方全额承担，如：因医院原因的退货；因医院原因导致的破损；医院单方面扣除甲方的货款金额等。三、保密条款。1、甲乙双方对于知悉的对方的信息有保密的义务，未经对方的书面同意，一方及其知悉保密信息的人员均不得直接或间接地以任何方式提供或披露给任何“第三方”。在本条中，“第三方”是指任何自然人、企业或其分支机构、代理、组织或其他实体。2、一方泄露对方信息给对方造成损失的，应全额赔偿因此给对方造成的经济损失。四、其他事项。1、本协议未尽事宜可以补充协议的形式进行补充，补充协议书与本协议书具有同等法律效力。2、如遇自然灾害等不可抗拒的因素致使不能履行或不能完全履行本协议中的约定条款时，双方应立即协商协议条款的变更或提前终止协议。3、任何一方不得单方面解除本协议，也不能转让其权利义务。4、任何一方法定代表人或实体组织机构发生变更，变更方必须向对方出具有效书面说明，以解决变更前后的承接关系，以利于协议的继续正常履行。5、本协议未尽事宜由双方协商解决。对于本协议履行过程中有关的任何争议，甲乙双方应通过友好协商解决。如协商不成，可向甲方所在地有管辖权的人民法院提起诉讼。五、违约责任。任何一方违反本协议或不履行本协议的约定条款造成对方经济损失的，应按照实际损失予以经济赔偿。六、本协议从双方签字盖章，并且甲方获得以上医疗机构中标通知书后生效。本协议书及其附件一式贰份，双方各执壹份。当天，被告罗先良作为甲方、原告黄江作为乙方、邓建龙作为丙方签订了《个人合作协议书》，约定：甲、乙、丙三方友好协商，共同开展隆回县公立医院药品集中配送项目于2016年08月22日以罗先良的名义与国药控股湖南有限公司签订了《配送合作协议》，为明确甲、乙、丙三方的权利义务，根据《中华人民共和国合同法》等法律、法规的规定，本着平等互利的原则，达成如下协议：第一条合伙宗旨。甲、乙、丙三方共同协商一致，授权罗先良与国药控股湖南有限公司签订了《配送合作协议》，《配送合作协议》所有的权利义务均由甲、乙、丙三方共同享有和承担。甲、乙、丙三方在合作项目经营中，罗先良与国药控股湖南有限公司对《配送合作协议》的修改、变更、解除或补充协议等均应经甲、乙、丙三方共同协商同意。第二条合伙项目及范围、期限。合伙项目为“隆回县公立医院药品集中配送项目”。合伙期限为6.5年，自2015年12月2日起至2022年6月2日止（经三方一致同意，可延长合作期限，具体延长期限另作约定）。第三条出资金额、方式、期限（一）甲方罗先良以现金方式出资，计人民币贰佰陆拾万元。乙方黄江以现金方式出资，计人民币贰佰陆拾万元。丙方邓建龙以现金方式出资，计人民币贰佰陆拾万元。（二）合伙人的出资，甲、乙、丙三方需在2016年9月12日支付贰佰万元，余款2016年9月18日前交齐。(三)本合伙出资共计人民币柒佰捌拾万元。合伙期间各合伙人的出资为共有财产，不得随意请求分割。第四条盈余分配与债务承担。合伙各方共同经营，共同劳动，共担风险，共负盈亏。（一）盈余分配。按三方出资比例，利润由甲、乙、丙三方各占三分之一平均分配。（二）债务承担。合伙债务先以合伙财产偿还，合伙财产不足清偿时以三方出资比例，债务由甲、乙、丙三方各占三分之一进行承担。（三）三方特别约定三方各占的股份，甲方占35%，乙方占33%，丙方占32%。第五条入伙、退伙、出资的转让。（一）入伙。1、新合伙人入伙，必须经全体合伙人同意；2、承认并签署本合伙协议；3、除入伙协议另有约定外，入伙的新合伙人与原合伙人享有同等权利，承担同等责任，入伙的新合伙人对入伙前的债务承担连带责任。（二）退伙。1、自愿退伙。合伙的经营期限内，有以下情形之一，合伙人可以退伙：①合伙协议约定的退伙事由出现；②经全体合伙人同意退伙；③发生合伙人难以继续参加合伙的事由，合伙人在经营期限内，在不给合伙人项目事务执行造成不利影响的情况下，可以退伙，但应当提前（30）日通知其他合伙人。擅自退伙给合伙人造成的损失的，应当赔偿损失。2、当然退伙。合伙人有下列情况之一的，当然退伙：①死亡或被宣告死亡；②被依法宣告为无民事行为能力人；③个人丧失偿还能力；④被人民法院强制执行在合伙项目中的全部财产份额。以上情形的退伙以实际发生之日为退伙生效日。3、除名退伙。合伙人有下列情形之一的，经其他合伙人一致同意，可以决议将其除名：①未履行出资义务；②因故意或重大过失给合伙造成损失；③执行合伙事务时有不正当行为；④合伙协议约定的其他事由。对合伙人的除名决议应当书面通知被除名人，被除名人自接到除名通知之日起，除名生效，被除名人退伙。被除名人对除名决议有异议的，可在接到除名通知之日起一个月内向人民法院起诉。合伙人退伙后，其他合伙人与该退伙人按退伙时的合伙项目的财产状况进行结算。（三）出资的转让。允许合伙人转让其在合伙中的全部或部分财产份额。在同等条件下，合伙人有优先受让权。如向合伙人以外的第三人转让，须经其他合伙人一致同意。第三人应按入伙对待，否则以退伙对待转让人。合伙人以外的第三人受让合伙项目财产份额的，经修改合伙协议即成为合伙项目的合伙人。第六条合伙负责人及合伙事务执行。（一）全体合伙人共同执行合伙项目事务。1、甲、乙、丙三方共同在中国工商银行长沙银迅支行银行设立一个专用联名账号，合伙项目所有收、支均通过该账户包括所有出资及以后经营过程中的全部收入与开支。该账户由甲、乙、丙三方共同商定的人专管。由罗先良负责将该账户提供给国药控股湖南有限公司作为本合伙项目接收国药控股湖南有限公司回款的指定账户。2、甲、乙、丙三方对合伙项目的经营有共同管理权，对合伙项目需聘请的重要人员包括会计、出纳、药品采购员等，必须经过甲、乙、丙三方共同决定人事任免权。3、在经营过程中，对合伙项目事务有重大影响的，如合伙项目的设定、项目招投标、出资、变更项目范围、药品与耗材器械的采购、厂家选择及价格议定等、国药控股湖南有限公司或中标方管理费、相关税费。与国药控股湖南有限公司或中标方每月财务核对和结算等、其他重大开支（5000元以上）等，必须经全体合伙人一致同意方可进行（5000元以下由委托的合伙负责人同意可以进行）。4、根据《配送合作协议》决定，甲、乙、丙三方以甲方罗先良名义向国药控股湖南有限公司所交的所有保证金以及其他款项；经国药控股湖南有限公司出具给罗先良的收据归甲、乙、丙三方共同管理并指定邓建龙、黄江保管；2016年8月22日罗先良与国药控股湖南有限公司签订《配送合作协议》以及2015年3月25日罗先良与国药控股湖南有限公司签订的《集中配送合作意向协议》原件归甲、乙、丙三方共同管理，并指定罗先良保管。5、在合伙项目经营中，由甲方罗先良带领乙、丙方三方共同参与以罗先良名义与国药控股湖南有限公司每月财务核对和结算，共同参与项目招投标。（二）合伙约定，委托邓建龙为合伙负责人，其权限为：1、对合伙业务进行日常管理。2、每月定期召集全体合伙人对合伙项目进行财务结算。第七条合伙人的权利和义务（一）合伙人的权利：1、合伙事务的经营权、决定权和监督权，合伙的经营活动由合伙人共同决定，每个人都有表决权。2、合伙人享有合伙权益的分配权。3、合伙人分配合伙利益以本协议第四条第一款为准，合伙经营积累的财产归合伙人共有。4、合伙人有退伙的权利。（二）合伙人的义务：1、按照合伙协议的约定维护合伙财产的统一。2、分担合伙的经营损失的债务。3、为合伙债务承担连带责任。第八条禁止行为。（一）未经全体合伙人同意，禁止任何合伙人私自以合伙名义进行业务活动，如其业务获得利益归合伙，造成的损失按实际损失进行赔偿。（二）禁止合伙人参与经营与本合伙竞争的业务。（三）合伙人不得从事损害本合伙项目利益的活动。第九条合伙的终止和清算。（一）合伙因下列情形终止：1、合伙期限届满或合伙事务完成。2、全体合伙人一致同意终止合伙关系。（二）合伙的清算：1、合伙解散后应当进行清算，并通知债权人。2、清算人由全体合伙人担任或申请人民法院指定清算人。3、合伙财产在支付清算费用后，按下列顺序清偿：合伙所欠招用工人工资；合伙所欠税款；合伙的债务返还合伙人的出资。4、清算后如有剩余，则按本协议第四条第一款的办法进行分配。5、清算时合伙有亏损，合伙财产不足清偿的部分，依本协议第四条第二款的办法办理，合伙人由于承担连带责任，所清偿数额超过其应承担的数额时，有权向其他合伙人追偿。第十条违约责任。（一）合伙人未按本协议第三条第（二）款规定缴纳或未缴足出资的，应当赔偿由此给其他合伙人造成的损失，按退伙处理。（二）合伙人未经其他合伙人一致同意而转让其财产份额的，如果其他合伙人不愿意接纳受让人为新的合伙人，可按退伙处理，转让人应赔偿其他合伙人由此造成的损失。（三）合伙人私自以其在合伙项目中的财产份额进行质押、抵押的，其行为无效，可作退伙处理，并赔偿其他合伙人由此造成的损失。（四）合伙人如有违反本协议第六条、第七条、第八条任一条款的行为，均视为违约，按应出资总额的20%支付违约金，并赔偿其他合伙人由此造成的损失以1.5倍计算。（五）甲、乙、丙三方应当诚实信用，相互协作，任何一方不得挑拨三方之间的关系，如有任何一方有挑拨行为，则挑拨方应承担本合同的违约责任并赔偿其他方由此造成的全部损失。第十一条合同争议的解决。凡因本协议与本协议有关的一切争议，合伙人之间共同协商，如协商不成，由配送企业（国药控股湖南有限公司所在地）人民法院管辖。第十二条特别约定：（一）保密条款：甲、乙、丙三方对本协议负有保密义务，任何一方不得向其他第三人泄露在本协议履行过程中知悉的商业秘密或相关信息，也不得将本协议内容及相关资料泄露给任何第三方，但法律、法规规定必须披露的除外，该条款为独立条款，不论本协议是否签署、变更、解除或终止，本条款均有效，但如有合伙人有违约行为，则其他合伙人免除保密义务。（二）如果甲方在签订了本协议后，在合伙项目经营中，如有损害乙方、丙方利益及名誉的前提下，甲方保证将以罗先良的名义与国药控股湖南有限公司于2016年8月22日签订的《配送合作协议》变更为甲、乙、丙三方与国药控股湖南有限公司重新签订协议。（三）甲方应将与国药控股湖南有限公司在履行合同过程中，掌握与本协议药品配送相关的业务信息、相关资料及其他情况等及时（不超过三日）告知乙方和丙方，否则甲方应承担本合同的违约责任并赔偿乙方、丙方因此造成的全部损失。（四）甲方应确保乙方及丙方所安排的人员在国药控股湖南有限公司顺利开展合伙项目的相关工作，并协助办理入职，以便共享国药控股湖南有限公司的优良资源。（五）甲方应将甲、乙、丙三方合作的情况告知国药控股湖南有限公司，且甲方应在与国药控股湖南有限公司履行合同中带领乙、丙方共同参与一切事务。（六）甲、乙、丙三方在执行合伙项目中，任何一方不得欺骗、隐瞒、排挤等行为对待其他任何一方，否则行为方应承担其他合伙方由此造成的法律责任及赔偿责任。第十三条其他。（一）经协商一致，合伙人可以修改本协议或对未尽事宜进行补充：补充、修改内容与本协议相冲突得以补充、修改后的内容为准。（二）本合同的签订，以①罗先良于2015年3月25日与国药控股湖南有限公司签订的《集中配送合作意向协议》、②罗先良、黄江、邓建龙于2015年12月2日签订的《集中配送合作协议》、③罗先良于2016年8月22日与国药控股湖南有限公司签订的《配送合作协议》这三份协议为基础，该三份协议作为本合同的附件，对甲、乙、丙三方均具有约束力。（三）甲、乙、丙三方签订本协议后，如有不尽事宜，三方可另行协商，签订补充协议，补充协议与本协议具有同等法律效力。（四）本合同一式三份，各合伙人各执一份，具有同等法律效力。（五）本合同经全体各伙人签名盖章后生效。 2016年9月12日，原告黄江与邓建龙各出资2000000元，被告罗先良出资1000000元，共计5000000元，该款由罗先良通过中国工商银行银讯支行卡号62×××25转账至国药控股湖南有限公司中国银行股份有限公司长沙市丽臣路支行账号58×××15；2017年6月2日，邓建龙通过账号为19×××59转账1000000元至国药控股账号58×××15，该1000000元系原、被告及邓建龙的共同利润；2017年6月12日，邓建龙通过账号为19×××59转账1000000元至国药控股账号58×××15，该1000000元中，黄江与邓建龙各出资300000元，罗先良出资100000元，共同利润300000元。2017年11月13日，被告罗先良作为甲方、原告黄江作为乙方签订了《协议书》，约定：一、协议内容。1、乙方共投入266.6万项目股金，乙方从本协议生效之日起不再参与“项目”的经营管理，乙方将经营权承包给甲方，该经营权仅限于隆回县人民医院和隆回县中医院的药品集中供应经营权；甲方负责支付乙方每月承包款人民币伍拾万元整；仅限于隆回县人民医院与隆回县中医院药品集中供应，不包括隆回县其他新增医院药品配送业务的利润分享，也不包括隆回县所有医院耗材与器材的业务的利润分享，也不包括罗先良与国药控股湖南有限公司于2015年3月15日签订的《集中配送合作意向协议》约定参与华容县人民医院、岳阳县人民医院、新宁地区、新邵地区、洞口地区、城步地区药品集中供应的利润分享。2、每月的承包款伍拾万元整到账日期为每月15日。3、协议期限：至本项目结束。4、乙方在隆回县人民医院与隆回县中医院药品集中供应项目中所应享有的经营权利及经营风险均由甲方承担，甲方在承包期间一切经营活动与乙方无关。5、乙方投入的266.6万股金，在项目结束后三个工作日内由甲方负责返还给乙方。6、甲方应保证每月按时将承包款支付给乙方，如遇特殊情况，经乙方同意后可最长延期15天支付，但一年内不得累计超过三次，否则，甲方应承担违约责任，违约金按所欠承包款的10%支付给乙方。7、甲方应保证项目终止后按约定时间将乙方股金266.6万元支付给乙方，如延期甲方承担违约责任，违约金按所欠款的10%支付给乙方。8、在本协议签字生效之后45日内，甲方应将自2017年3月1日起至本协议签字之日止在隆回县人民医院和隆回县中医院药品集中配送项目所已产生的全部业务按2016年8月22日罗先良与黄江、邓建龙签订的《个人合伙协议书》约定的利润分成结算给乙方。9、甲方应负责处理好其他合伙人内部关系及对外经营关系，甲方不得以任何理由随意中止本协议。10、如合伙人丙方邓建龙对本协议有任何意见，均由甲方负责处理，如产生任何争议或纠纷的后果由甲方承担。11、本协议签订后，甲乙双方不得在任何时间和场合发表有损对方名誉的言行。12、甲方在承包期间，未经乙方同意不得以任何理由新增股东或转甲方、乙方的股份，任何情况下，均不得减少乙方所持有的股份。13、甲方在承包期内，保证不解除、变更罗先良与国药控股湖南有限公司于2015年3月25日签订的《集中配送合作意向协议》和2016年8月22日签订的《配送合作协议》，即只要国药控股湖南有限公司在做隆回县人民医院、隆回县中医院药品集中配送项目或罗先良以其他公司名义参与隆回县人民医院、隆回县中医院药品集中配送项目，则甲方均不得以任何理由终止本协议的履行，否则，甲方应双倍赔偿乙方因本协议可获得的利益损失。14、甲方如违反上述协议，乙方可单方终止本协议，并参照本协议的同等条件甲方将经营权转让给乙方承包。二、协议生效方式：本协议自甲乙双方签字后生效，至本项目履行完毕时终止。三、保密条款：甲乙双方对本协议负有保密义务，未经对方允许，任何一方不得泄露本协议内容给任何第三方，但法律、法规规定必须披露的除外，该条款为独立条款，不论本协议是否签署、变更、解除或终止，本条款均有效。四、本协议一式两份，甲乙各执一份，具有同等的法律效力。《协议书》签订后，截止到2018年7月6日，被告罗先良向原告黄江支付了2783330元承包款。被告罗先良与国药控股湖南有限公司至今没有解除《配送合作协议》，原告黄江与被告罗先良没有解除《协议书》。至2018年12月17日，隆回县人民法院做出（2018）湘0524民初3445号民事判决，判令被告罗先良在本判决生效后五日内支付原告黄江的承包款3783336.68元，违约金378333.67元。共计4161670.35元。自2018年12月18日至2019年10月17日，罗先良下欠黄江承包款5000000元，违约金450000元。 另外，本院依原告申请，依法进行了财产保全，对被告罗先良在湖南诚丰生物科技有限公司所持有的股权3300000元进行了冻结，冻结期限为二年（自2019年9月25日至2021年9月24日）冻结期间，该股权不得交易、转让、赠与等。查封被告罗先良位于长沙市德庆水韵山城5栋2501号房屋，不动产证书号为713250886号，已知有共有人，仅查封罗先良名下份额，查封期限为三年。自2019年9月25日至2021年9月24日。查封期间，不得办理不动产抵押、转让、买卖等变动手续。查封被告罗先良位于长沙市芙蓉区东方新城（东玺门）Ｍ4栋1015号的房屋，不动产权证书号为7140188594号。查封期限为三年（2019年9月25日至2022年9月24日）。查封期间，不得办理不动产抵押、转让、买卖等变动手续。查封被告罗先良位于长沙市芙蓉区房屋，权证号码分别为20160047858、20160047860、20160047862，已知均有共有人，仅查封罗先良名下份额，查封期限为三年（2019年9月25日至2022年19月24日）。查封期间，不得办理不动产抵押、转让、买卖等变动手续。 本院认为：国药控股湖南有限公司是一家有经营药品资质的公司，其与被告罗先良就隆回县人民医院、隆回县中医院的医药配送项目进行合作，系其内部的一种运营模式，药品全部由国药控股湖南有限公司统一执行采购流程、物流配送和回款流程，国药控股湖南有限公司采取与个人合作的方式运营，并没有违反法律的禁止性规定。故2016年8月22日，国药控股湖南有限公司与被告罗先良签订《配送合作协议》系合法有效的。原告黄江与被告罗先良及邓建龙签署的《个人合作协议书》和原、被告签订的《协议书》，亦未违反法律的禁止性规定，系合法有效的协议，故合同当事人应按合同的约定全面履行自己的义务。根据《协议书》的约定，不论经营盈亏，被告罗先良均应向原告黄江支付承包款每月500000元，且在每月的15日到账。违约则按所欠承包款的10%承担违约金，而被告罗先良在没有与原告解除《协议书》之前，在2018年12月17日法院判决之后，无故拖欠原告黄江的承包款，系违约行为。罗先良不仅应承担继续履行合同的义务，而且要承担违约责任。自2018年12月18日开始至2019年10月17日止，被告罗先良应向原告黄江支付5000000元承包款，支付黄江450000元违约金，共计5450000元。此后的承包款，系不确定的预期利益，在本案中不宜处理，由原告待实际发生后另行主张权利。故对于原告黄江要求被告罗先良立即支付承包款5000000元及违约金450000元的诉讼请求，本院予以支持。原、被告于2017年11月13日签订的《协议书》是原、被告的真实意思表示，不存在欺诈、显失公平、重大误解等情形。同时，具有撤销权的当事人自知道或者应当知道撤销事由之日起1年内行使，没有行使撤销权的，该撤销权消灭。2019年11月29日被告行使撤销权，就本案提出反诉。而原告于2018年10月26日因该合同以合同纠纷向法院起诉被告，那么被告也应在2018年11月18日行使撤销权，而被告怠于行使。因此，原、被告签订的《协议书》合法有效，故被告的反诉诉讼请求，本院不予以支持。据此，依照《中华人民共和国民法通则》第五十五条，《中华人民共和国合同法》第五十四条、第五十五条、第一百零七条、第一百零八条、第一百一十四条第一款之规定，判决如下： 一、被告罗先良在本判决生效后十日内支付原告黄江承包款及违约金5450000元； 二、驳回被告罗先良的反诉诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费49950元，反诉费80元，申请财产保全费5000元，共计55030元，由被告罗先良负担。 如不服本判决,可在判决书送达之日起十五日内,向本院递交上诉状,并按对方当事人的人数提出副本,上诉于湖南省邵阳市中级人民法院。 审 判 长  黄 明 人民陪审员  周涟源 人民陪审员  黄 亮 二〇二〇年一月十五日 书 记 员  陈永久 附相关法条： 《中华人民共和国民法通则》 第五十五条民事法律行为应当具备下列条件： (一)行为人具有相应的民事行为能力; (二)意思表示真实; (三)不违反法律或者社会公共利益。 《中华人民共和国合同法》 第五十四条下列合同，当事人一方有权请求人民法院或者仲裁机构变更或者撤销： （一）因重大误解订立的； （二）在订立合同时显失公平的。 一方以欺诈、胁迫的手段或者乘人之危，使对方在违背真实意思的情况下订立的合同，受损害方有权请求人民法院或者仲裁机构变更或者撤销。 当事人请求变更的，人民法院或者仲裁机构不得撤销。 第五十五条有下列情形之一的，撤销权消灭： （一）具有撤销权的当事人自知道或者应当知道撤销事由之日起一年内没有行使撤销权； （二）具有撤销权的当事人知道撤销事由后明确表示或者以自己的行为放弃撤销权。 第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。 第一百零八条当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行合同义务的，对方可以在履行期限届满之前要求其承担违约责任。 第一百一十四条当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。 约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。 当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务。