四川省平昌县人民法院 民 事 判 决 书 (2019)川1923民初3227号 原告：王书柏，男，1979年10月2日出生，汉族，住平昌县。 委托诉讼代理人:李光平,男,1975年3月26日出生,汉族,住平昌县,系原告王书柏的姐夫。 原告：马丽娟，女，1969年10月1日出生，汉族，住平昌县,系原告王书柏之妻。 委托诉讼代理人：丁怀宝，四川百坚律师事务所律师。 被告：平昌县江口镇石庙村村民委员会。 法定代表人：潘胜平，主任。 第三人：杨清亮（兼第三人杨红、杨明的委托诉讼代理人），男，1954年12月21日出生，汉族，住平昌县。 第三人：陈仕珍（曾用名陈时珍），女，1960年2月16日出生，汉族，住平昌县,系第三人杨清亮之妻。 第三人：杨红，女，1980年9月28日出生，汉族，住平昌县,系第三人杨清亮、陈仕珍之女。 第三人：杨明，男，1983年7月21日出生，汉族，住平昌县,系第三人杨清亮、陈仕珍之子。 第三人杨清亮、陈仕珍、杨红、杨明的共同委托诉讼代理人:吴伦敦,巴中市平昌县元山法律服务所法律工作者。 原告王书柏、马丽娟诉被告平昌县江口镇石庙村村民委员会（以下简称石庙村委会）、第三人杨清亮、陈仕珍、杨红、杨明土地承包经营权纠纷一案，本院于2019年10月21日立案后，依法适用普通程序公开开庭进行了审理。原告王书柏及委托诉讼代理人李光平，原告马丽娟及委托诉讼代理人丁怀宝，被告石庙村委会法定代表人潘胜平，第三人杨清亮、陈仕珍及杨清亮、陈仕珍、杨红、杨明的共同委托诉讼代理人吴伦敦到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。 原告马丽娟、王书柏向本院提出诉讼请求：1、确认被告发包给原告的承包土地、林地有效；2、判决原告不应当返还第三人所诉争的承包土地：学堂田1.6亩、门田0.5亩、水井田0.69亩、窄田0.3亩、屋基偏沙地0.3亩、粑粑田边0.08亩、学堂由坎0.05亩、沙田角0.17亩以及沙田坡两块桑树地计3.62亩及自留地、坟面前、当门田埂水井田边、烟田共计0.27亩；3、判决原告不应当返还第三人诉争的村地：密柏林、张朝木房屋后坡、就田边、窄田边、方石头湾林地。事实和理由：申请人与第三人原系同社村民。1998年前申请人全家进城，将土地、山林退还给村社并迁走户口。1998年实行土地二轮承包时，被告将原第三人的土地、山林调整给原告。2004年和2002年，原告依法取得农村土地承包经营权和林权证后一直承包经营至今。2018年3日，第三人向平昌县农村土地承包纠纷仲裁委员会申请仲裁，要求将原告所承包的土地、山林归其经营。仲裁委员会没有认真调查核实相关证据，偏听偏信第三人及所谓证人的虚假证词，错误的将原告依法获得的承包经营权取消，并于2019年8月30日出具平农仲案（2019）第01号裁决书，为此，原告不服，遂起诉于人民法院。 被告石庙村委会辩称：认可原告起诉的事实和理由。 第三人杨清亮、陈仕珍、杨红、杨明述称：原告与第三人是同社村民，同一经济组织成员不能在同一组织有两份承包土地及林地；第三人全家于2009年才迁走户口，并不是1998年迁走户口，而且土地并没有退还给村社,村社将土地调整给原告不属实;2002年、2004年原告取得土地承包经营及林权证不实,被告错误地将第三人的土地发包给原告;2016年航拍土地进一步对土地登记才知道土地发包给了原告,第三人找过村社并申请仲裁。 经审理查明：马丽娟与杨清亮、陈仕珍、杨红、杨明一家人系同村社居民。第一轮土地承包时，马丽娟及其父母等一家人和杨清亮、陈仕珍一家人在所在的农业社均承包了土地。1993年，王书柏与马丽娟结婚后将户口从外县迁到平昌县。2000年2月1日，杨清亮将平昌县江口镇石庙村的土木结构房屋以7000元出卖给马丽娟并签订买卖房屋契约。买卖房屋契约约定杨清亮的自留山和代管山由马丽娟使用和管理（一尽以上树木由杨清亮抽出和杨清亮所有）。买卖房屋契约签订后，马丽娟、王书柏接收了所买的房屋并耕种杨清亮、陈仕珍家承包的土地（当门田、水井田、窄田、学堂田、屋基偏沙地、沙田角、新田、屋基角、粑粑田边、学堂由坎），管理杨清亮、陈仕珍家的自留山和代管山（密柏林、张朝木后坡、新田边、窄田边、方石湾）并获取燃料。杨清亮、陈仕珍出卖房屋后全家搬到县城居住经商。第二轮土地承包时，石庙村委会将杨清亮、陈仕珍家第一轮承包的当门田、窄田、学堂田、屋基偏沙地承包给给马丽娟、王书柏一家，将对门坡、窄田边林地及房前屋后自留地边的30株松柏树承包给马丽娟、王书柏一家，平昌县人民政府于2004年向王书柏分别颁发了农村土地承包经营权证、林权证。2009年5月，杨清亮、陈仕珍将户口迁到平昌县。自2017年起，杨清亮、陈仕珍与马丽娟、王书柏为耕地、林地的承包权发生争议，经村、镇调解无果。2019年8月7日，平昌县农村土地承包纠纷仲裁委员会作出平农仲案（2019）第01号裁决书，认为“双方在买卖房屋时，对申请方（杨清亮、陈仕珍、杨红、杨明）原承包土地的承包权、经营权无任何分割处理的相关约定依据，且申请方没有任何应该依法退出土地的依据，被申请方（石庙村委会）也没有按‘经召开村民大会或村民代表大会三分之二以上成员同意后，报乡（镇）人民政府和县人民政府主管部门审批后再调整土地’这一合法程序调整土地，而第三方（王书柏、马丽娟）购买申请方房屋并管理、耕种申请方原承包地多年并以此为生存依据的事实明确无误。即双方（申请方与第三方）对争议土地的承包经营权无任何分割方案，而双方（申请方与第三方）对申请方原承包土地共管共种的事实明确无误。”裁决：1、学堂田归第三方承包经营，其余土地归申请方承包经营；2、密柏林、张朝松屋后归第三方承包经营，新田边、窄田边、方石头湾（自留山）归申请方承包经营；3、发包方收回申请人的承包地并发包给第三人的行为无效。马丽娟、王书柏不服提起诉讼。 以上事实有原告马丽娟、王书柏提供的户口簿，四川省人口信息（户籍）证明4份，平农仲案（2019）第01号裁决书，买卖房屋契约、收条，农村土地承包经营权证、林权证；有第三人杨清亮、陈仕珍从平昌县农村土地承包纠纷仲裁委员会调取的杨清亮、陈仕珍的户口簿，居民身份证，买卖房屋契约、收条，杨清亮承包田地名称，林权证存根，承包土地分户登记明细卡，森林、林木、林地状况登记表（清表）2份，调解处理函，关于杨清亮与马丽娟土地纠纷调解情况，调解笔录；有庭审记录在卷予以证明。 本院认为：原告王书柏、马丽娟提供的买卖房屋契约虽未约定第三人杨清亮、陈仕珍在出卖房屋时将承包的土地流转给原告马丽娟经营，但事后原告王书柏、马丽娟对第三人杨清亮、陈仕珍家承包的耕地进行耕种并在第三人杨清亮、陈仕珍家承包的林地获取燃料且第三人杨清亮、陈仕珍也未提出异议，故视为第三人杨清亮、陈仕珍在出卖房屋时将承包的土地流转给原告马丽娟经营。在第二轮土地承包时，被告石庙村委会将第三人杨清亮、陈仕珍原承包的耕地中的一部分耕地即当门田、窄田、学堂田、屋基偏沙地和承包的林地中的对门坡、窄田边发包给原告马丽娟、王书柏一家承包的行为无效，理由是：1、第三人杨清亮、陈仕珍在出卖房屋时虽将承包的土地流转给原告马丽娟经营，但第三人杨清亮、陈仕珍全家与被告石庙村委会之间的土地承包关系并未改变；2、第三人杨清亮、陈仕珍全家虽进城经商，但尚属农村居民且进城时并未将所承包的土地交回发包方即被告石庙村委会，既使第三人杨清亮、陈仕珍将原承包土地交回被告石庙村委会,在第二轮土地承包时仍享有承包土地的权利，除非第三人杨清亮、陈仕珍全家将户口迁到设区的市，被告石庙村委会才有权将原发包的土地收回；3、原告王书柏、马丽娟和被告石庙村委会均未提供第三人杨清亮、陈仕珍全家在第二轮土地承包前自愿交回承包土地的证据，故第三人杨清亮、陈仕珍全家进场经商后原与被告石庙村委会之间的土地承包经营合同仍有效；4、买卖房屋契约中虽约定“杨清亮的自留山和代管山和田土由马丽娟使用和管理”，但“和田土””三字明显是添加的，既使是在签约当时添加的，也只能证明第三人杨清亮、陈仕珍全家承包的耕地、山林由原告马丽娟耕种、管理，并不能证明由原告马丽娟承包，第三人杨清亮、陈仕珍全家人也无权发包；5、第二轮土地承包的原则是“在第一轮土地承包到期后，土地承包期再延长30年”，并不是“将原来的承包地打乱重新发包”，如需调整应“根据实际需要在个别农户之间小范围适当调整”且调整的方案“要经村民大会或村民代表大三分之二以上成员同意，并报乡（镇）人民政府和县（市、区）人民政府主管部门审批”，被告石庙村委会未经第三人杨清亮、陈仕珍、杨红、杨明同意直接将其第一轮承包的土地中的当门田、窄田、学堂田、屋基偏沙地、对门坡林地、窄田边林地发包给马丽娟、王书柏一家，损害了第三人杨清亮、陈仕珍、杨红、杨明的利益。原告王书柏、马丽娟提供的农户税费缴纳监督手册和平昌县农村信用合作联社存折，本院不予评判，理由是该证据与被告石庙村委会发包土地行为是否有效无关联。原告王书柏、马丽娟和第三人杨清亮、陈仕珍、杨红、杨明提供的调查笔录，本院不予采信，理由是证人应当出庭作证并接受对方当事人的询问，只有证人符合《中华人民共和国民事诉讼法》第七十三条“……有下列情形之一的，经人民法院许可，可以通过书面证言、视听传输技术或者视听资料等方式作证：（一）因健康原因不能出庭的；（二）因路途遥远，交通不便不能出庭的；（三）因自然灾害等不可抗力不能出庭的；（四）其他有正当理由不能出庭的。”之规定，当事人应在开庭前向人民法院申请说明证人不能出庭作证的情形并经人民法院同意才可提供书面证言，原告王书柏、马 丽娟和第三人杨清亮、陈仕珍、杨红、杨明在本案开庭前均未向本院申请。综上所述，依照《中华人民共和国农村土地承包法》第二十六条、《中华人民共和国合同法》第五十二条之规定，判决如下： 一、被告平昌县江口镇石庙村村民委员会与原告王书柏、马丽娟之间设立的土地承包经营合同无效； 二、驳回原告王书柏、马丽娟的其他诉讼请求。 案件受理费100元，由原告王书柏、马丽娟承担。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于四川省巴中市中级人民法院。 审 判 长  冉 毅 人民陪审员  陈明珍 人民陪审员  周洪娟 二〇二〇年一月九日 书 记 员  罗小利