福建省南平市延平区人民法院 民 事 判 决 书 (2019)闽0702民初2561号 原告：福建南平太阳电缆股份有限公司，住所地福建省南平市延平区工业路**。 法定代表人：李云孝，董事长。 委托诉讼代理人：虞惠明，福建九越律师事务所律师。 被告：厦门维益埃机电科技有限公司，住，住所地福建省厦门市思明区前埔路**国金广场**1502之一。 法定代表人：黄永康，执行董事。 委托诉讼代理人：葛芬纬，福建建达（厦门）律师事务所律师。 被告：云南正林实业集团有限公司，住，住所地云南省昆明市西山区云南省昆明市西山区兴苑路与益宁路交叉路口/div> 法定代表人：王辉，执行董事。 委托诉讼代理人：陈玉辉，福建八闽律师事务所律师。 原告福建南平太阳电缆股份有限公司（以下简称太阳电缆公司）与被告厦门维益埃机电科技有限公司（以下简称维益埃公司）、云南正林实业集团有限公司（以下简称正林公司）买卖合同纠纷一案，本院于2019年5月10日立案受理后，依法适用普通程序公开开庭进行了审理。原告太阳电缆公司的委托诉讼代理人虞惠明、被告维益埃公司的委托诉讼代理人葛芬纬、正林公司的委托诉讼代理人陈玉辉到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 太阳电缆公司向本院提出诉讼请求：1.要求维益埃公司向太阳电缆公司支付拖欠的货款人民币2650614.48元；2.正林公司对维益埃公司的债务承担连带责任；3.确认维益埃公司构成违约，支付给太阳电缆公司的合同定金人民币500000元不予退还；4.本案案件受理费由维益埃公司、正林公司共同承担。太阳电缆公司于2020年1月8日向本院申请变更诉讼请求，变更诉讼请求为:1.要求维益埃公司向太阳电缆公司支付拖欠的货款人民币500000元；2.正林公司对维益埃公司的债务承担连带责任；3.确认维益埃公司构成违约，支付给太阳电缆公司的合同定金人民币500000元不予退还；4.本案案件受理费由维益埃公司、正林公司共同承担。事实与理由：2018年6月11日，维益埃公司与太阳电缆公司签订合同编号NP20180611001的《产品购销合同》，约定由太阳电缆公司向维益埃公司提供价值2650614.48元电缆产品。《产品购销合同》第七条第三项：付款方式及期限：合同签订3日内支付500000定金，定金到账后安排生产，货到票到75天内付清合同余款；第十一条：本合同未尽事宜双方应协商解决，协商不成由太阳电缆公司所在地人民法院解决；第十三条：其他约定事项：2、合同款项与付款方式：本合同出卖方已知悉本合同付款方式及本项目现场状况，即出卖方同意购买方委托本项目业主方直接支付电缆货款给出卖方的方式；合同总价购买方已书面委托业主根据电缆购买协议约定付款进度代购买方支付各批次电缆货款，详见后付款说明；出卖方知悉并同意项目业主在电缆货到工地经验收合格后至多75日内直接支付本合同剩余款到出卖方账户之事。《产品购销合同》(编号为NP20180611001）签订生效后，太阳电缆公司依约向维益埃公司交付了价值2650614.48元电缆产品，并向维益埃公司开具了相应的增值税专用发票。维益埃公司委托正林公司付清上述合同货款，正林公司许诺并向太阳电缆公司发出《商函》，确认由其付清上述合同货款并承担逾期付款的违约责任，同时表明本商函是《产品购销合同》(编号为NP20180611001）的补充约定，与该合同具有同等法律效力。正林公司通过其全资子公司云南银骏联兴商业管理公司（以下简称银骏联兴公司）于2018年6月22日向太阳电缆公司支付合同定金500000元。付款期限到后，维益埃公司和正林公司未支付货款，太阳电缆公司向维益埃公司、正林公司多次催讨未果，维益埃公司和正林公司在付款期限届满前未支付货款。直至太阳电缆公司起诉时，维益埃公司和正林公司就合同货款2650614.48元分文未付，已经构成严重违约。依据《中华人民共和国合同法》第一百一百一十五条：“当事人可以依照《中华人民共和国担保法》约定一方向对方给付定金作为债权的担保。债务人履行债务后，定金应当抵作价款或者收回。给付定金的一方不履行约定的债务的，无权要求返还定金”；第一百一百一十六条：“当事人既约定违约金，又约定定金的，一方违约时，对方可以选择适用违约金或者定金条款”。本案太阳电缆公司有权选择定金条款，对收取的定金500000元不予退还。综上，维益埃公司和正林公司拖欠货款的行为已构成严重违约，侵害了太阳电缆公司的合法权益。为维护太阳电缆公司的合法权益，特向人民法院提起诉讼。 维益埃公司辩称，1.维益埃公司是正林公司的代理人，本案买卖合同直接约束太阳电缆公司与正林公司，因此，太阳电缆公司起诉维益埃公司没有事实与法律根据，应当依法驳回太阳电缆公司对维益埃公司的诉讼请求。在签订本案《产品购销合同》时,维益埃公司应正林公司的要求只负责提供电缆实际用量清单（电缆型号、规格），电缆供货单价、合同总价、付款方式由正林公司与太阳电缆公司代理人张敏商讨确定，维益埃公司指示应正林公司的要求代为配合签订《产品购销合同》。2018年6月22日，正林公司的全资子公司依正林公司的指示，向太阳电缆公司支付本合同的预付款500000元，恰好证明本合同的付款义务人是正林公司。本合同项下的电缆，系用于正林公司开发的云南省昆明市西山区兴苑路马街摩尔城项目，正林公司是本合同的实际购买方。2.《产品购销合同》第十三第二款及正林公司向太阳电缆公司出具的《商函》已明确，太阳电缆公司同意由正林公司支付涉案合同项下的货款，并且若正林公司或维益埃公司未能按照合同约定的期限支付货款，则由正林公司承担该合同的付款责任及逾期付款的违约责任，因此，本合同项下的付款责任人系正林公司，太阳电缆公司起诉维益埃公司没有事实与法律依据，应当依法驳回对维益埃公司的诉讼请求。由于本合同电缆供货单、合同总价、付款方式均由正林公司与太阳电缆公司洽谈确定，故此，《产品购销合同》第十三条第二款最终约定，太阳电缆公司同意由正林公司在电缆货到工地经验收合格后至多75日内直接支付本合同剩余款到太阳电缆公司账户。正林公司向太阳电缆公司出具的《商函》系《产品购销合同》的补充约定，与该合同具有同等的法律效力。显然，当《产品购销合同》与补充约定不一致时，应当适用补充约定。现出现正林公司或维益埃公司未能按照合同约定的期限支付货款的情形，则应由正林公司承担该合同的付款责任及逾期付款的违约责任。3.正林公司通过其全资子公司银骏联兴公司于2018年6月22日支付的500000元是预付款，应当充抵本案合同货款，太阳电缆公司无权予以没收。故太阳电缆公司的第三项诉讼请求没有事实和法律依据。同时，应当依法认定本合同项下未付的货款金额是2150614.48元，而不是太阳电缆公司起诉的金额2650614.48元。 正林公司辩称，1.《产品购销合同》没有约定定金条款，正林公司支付太阳电缆公司的500000元是合同的预付款，应当在太阳电缆公司主张的第一项诉讼请求的金额中予以扣减，目前尚欠太阳电缆公司的货款金额应当为2150614.48元；2.维益埃公司是正林公司的施工方，应正林公司的要求以维益埃公司的名义向太阳电缆公司购买货款，还款义务应当由正林公司承担。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在案佐证。对有争议的证据和事实，本院认定如下：1.太阳电缆公司提供的《业务收款回单》、银骏联兴公司出具的《商函》，维益埃公司、正林公司对该组证据真实性没有异议，但认为银骏联兴公司代为支付的500000元不是定金而是预付款；2.维益埃公司出具的《关于(2019)闽0702民初2561号民事责任认定的要求》、《承诺函》，太阳电缆公司认为该组证据没有法定代表人的签章，且该组证据系内部责任付款的约定，对太阳电缆公司不发生法律效力。本院认为，该组证据系维益埃公司与正林公司内部分配付款责任的约定，对太阳电缆公司不具有约束力，本院对该组证据的证明对象不予采信。 根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下: 2018年6月11日，维益埃公司与太阳电缆公司签订《产品购销合同》（合同编号为NP20180611001）。合同主要约定太阳电缆公司向正林公司提供型号规格不等的“太阳”牌电缆产品，金额计2650614.48元；合同第三条第1款约定“由出卖方（太阳电缆公司）代办运至买受方（正林公司）指定地点......”，合同第四条约定“预付定金到账后12日后到货”，合同第七条3款约定：“合同签订3日内支付500000元定金，定金到账后安排生产，货到票到75天内付清合同余款”；合同第八条约定“任何一方违约时，违约方应每日按未履行合同部分金额0.5‰计算违约金给守约方”。正林公司于同日向太阳电缆公司出具《商函》，《商函》主要记载：“兹有贵司（太阳电缆公司）与维益埃公司于2018年6月11日签订的《产品购销合同》(编号为NP20180611001），合同金额为2650614.48元。我司（正林公司）作为业主方已经完全知悉上述合同的内容。维益埃公司委托我司向贵司支付货款，现我司同意代维益埃公司向贵司支付上述合同的所有货款，若我司或者维益埃公司未能按照该合同约定的期限支付货款，我司愿意向贵司承担该合同的付款责任及逾期付款的违约责任。本商函是《产品购销合同》(编号为NP20180611001）的补充约定，与该合同具有同等法律效力”。合同签订后，正林公司委托案外人银骏联兴公司于2018年6月22日向太阳电缆公司支付价款500000元，该款业务回单中用途附言一栏载明“代云南正林村一户一表电力工程设备款”，银骏联兴公司于同日向太阳电缆公司出具《商函》，《商函》载明该款为涉案合同项下的预付款。太阳电缆公司依照约定向正林公司提供电缆产品，并于2018年7月10日向正林公司开具金额为2650614.48元的《福建增值税普通发票》。2019年4月16日，太阳电缆公司向维益埃公司发出《企业询证函》，双方确认太阳电缆公司向维益埃公司销售商品的金额为2650614.68元，应收账款为2150614.68元。后因太阳电缆公司就该合同项下货款催讨无果，遂诉至本院。 另查明，案外人西山区白沙地片区土地一级开发工作指挥部马街分指挥部已于2019年11月29日代维益埃公司、正林公司向太阳电缆公司支付本案货款2150614.48元。 本院认为，本案的争议焦点为正林公司委托案外人银骏联兴公司向太阳电缆公司支付的代付款500000元，该款性质属于定金还是预付款。根据《中华人民共和国担保法》第九十条规定：“定金应当以书面形式约定。当事人在定金合同中应当约定交付定金的期限。定金合同从实际交付定金之日起生效”。本案中，双方未就定金部分签订定金合同，亦未在双方签订的《产品购销合同》中对定金的条款及权利义务进行明确约定，不符合定金的形式要件。另双方签订的《产品购销合同》第七条3款约定的“合同签订3日内支付500000元定金，定金到账后安排生产，货到票到75天内付清合同余款”系对合同履行过程中付款方式的约定，该条约定将“定金”设定为《产品购销合同》项下的支付款项，不具有定金的担保属性。且在实际履行过程中，正林公司亦未在合同约定的期限内支付500000元定金，而是于2018年6月22日由案外人银骏联兴公司向太阳电缆公司支付500000元工程设备款，综合银骏联兴公司出具的《商函》及太阳电缆公司出具的《企业询证函》，正林公司委托案外人银骏联兴公司向太阳电缆公司支付的价款500000元性质上应当认定为预付款。故维益埃公司、正林公司主张上述价款500000元应当抵充货款的抗辩理由成立，本院予以采纳。太阳电缆公司与维益埃公司签订的两份《产品购销合同》(编号为NP20180611001）系双方当事人真实意思表示，该合同未违反国家法律、法规的禁止性规定，合法有效。双方应当按照合同约定履行权利义务，现太阳电缆公司已按照合同向正林公司提供了电缆产品，维益埃公司、正林公司亦履行了支付货款义务，故太阳电缆公司要求维益埃公司支付货款500000元及正林公司对该债务承担连带清偿责任的诉讼请求，缺乏事实依据，本院不予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，《最高人民法院关于适用的解释的规定》第九十条的规定，判决如下： 驳回福建南平太阳电缆股份有限公司的诉讼请求。 案件受理费8800元，由福建南平太阳电缆股份有限公司负担。多收取的案件受理费19204.90元，退还给福建南平太阳电缆股份有限公司。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于福建省南平市中级人民法院。 审 判 长  黄庆华 人民陪审员  杨嬿宁 人民陪审员  黄惠斌 二〇二〇年一月九日 法官助理胡鑫 书记员李玲莉 本案依据的主要法律条文 《中华人民共和国民事诉讼法》 第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。 当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。 人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。 《最高人民法院关于适用的解释的规定》 第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。 在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。