河南省郑州市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）豫01民终15341号上诉人（原审被告）：黄春梅，女，1978年2月12日出生，汉族，住郑州市金水区。委托诉讼代理人：毛须亮，河南亚太人律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：李红蛟，男，1987年出生，汉族，住山东省聊城市东昌府区。委托诉讼代理人：邓燕飞，河南通参律师事务所律师。委托诉讼代理人：刘鹏举，河南通参律师事务所律师。上诉人黄春梅因与被上诉人李红蛟新增资本认购纠纷一案，不服河南省郑州市管城回族区人民法院（2020）豫0104民初5288号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年11月16日立案后，根据《全国人民代表大会常务委员会关于授权最高人民法院在部分地区开展民事诉讼程序繁简分流改革试点工作的决定》，依法适用第二审程序，由审判员独任审理，于2020年11月26日公开开庭审理了本案。上诉人黄春梅的诉讼代理人毛须亮，被上诉人李红蛟的诉讼代理人邓燕飞到庭参加诉讼。本案现已审理终结。黄春梅上诉请求：依法撤销一审判决，改判驳回被上诉人的全部诉讼请求或将本案发回重审；本案一二审诉讼费用均由被上诉人承担。事实和理由：被上诉人一审诉讼请求依法不能成立，其在起诉状中称每股5万其占6股，结合其称未享受股东权利，故涉案30万元并非投资款，实系股金。被上诉人已实际参与并操纵公司中医项目多时，并掌管公司财务，其在诉状中所称的严重违约等事实不存在，诉讼请求不能成立。股权的设立、成立和取得并不取决于、来源于工商局的登记与变更，被上诉人实际参与股东会，执行公司核心事物，已经履行了股东权利和股东事务，本案并不存在任何书面的投资合同，被上诉人所称仅投一陽生物科技（香港）有限公司（以下简称一陽公司），与杭州艾瑞商务服务有限公司（以下简称艾瑞公司）无任何关联不真实，由于一陽公司备案程序不易，时间较长，故股东们随即决定成立艾瑞公司。黄春梅仅是股东之一，运营中医项目的主体是公司，并非黄春梅个人，被上诉人一审自认其投的是一陽公司，且本案为新增资本认购纠纷，故黄春梅并非适格被告。一审法院认定前后矛盾，双方无任何书面投资合同或投资约定，一审法院认定双方为投资合同关系，上诉人存在严重违约，却未对投资失败、因果关系、过错情况进行审理和判定，就当然判决上诉人全部返还30万元不合理。即使按被上诉人主张的投资款、利息损失，李红蛟作为完全民事行为能力人，应自己承担风险。综上，请求支持上诉请求。李红蛟辩称，李红蛟的诉讼请求依法成立，虽然双方约定涉案投资款30万元的用途为每股5万元，占股6股，但该款项并未直接转成股金，因黄春梅违反双方约定将款项挪作他用，并未保障李红蛟作为股东的相应权利才提起本案诉讼，双方虽没有签订书面的合同，但对投资款用途达成合意，已成立事实上的合同关系，黄春梅应当按照双方约定将款项转至公司并与李红蛟签署书面协议，但黄春梅并未履约，已构成严重违约，李红蛟有权要求其返还投资款30万元并赔偿损失。李红蛟为一陽公司宣传推广的行为不能证明李红蛟参与公司经营并操纵中医项目，不存在掌管公司财务的行为。黄春梅并未提交证据证明涉案30万元系股金，其所谓的李红蛟已经取得股东身份及股权系为逃避责任的说法，如没有工商局的登记与变更，投资人的合法权益无法得到保障，黄春梅收到李红蛟投资款30万元后未与李红蛟签署任何书面协议，也未将投资款用至双方约定的用途，未将李红蛟登记为目标公司的股东，没有保障李红蛟享有资产收益、参与决策等权利，李红蛟的权利无法得到保障。李红蛟虽曾被登记为艾瑞公司股东，参与过艾瑞公司设立并出任法定代表人，但与本案应属两个法律关系。李红蛟与黄春梅认识已久，黄春梅收取李红蛟30万元后仍有其控制款项，涉案30万元并非投资艾瑞公司的股金。黄春梅系本案适格被告，其作为相对方，实际收取李红蛟投资款30万元，应当承担返还义务。一审法院已对判决进行充分的说理论证，投资有风险不能成为黄春梅肆意践踏李红蛟权利的借口，一审法院适用法律正确，请求驳回上诉，维持原判。李红蛟向一审法院起诉请求：1．判令被告返还投资本金30万元并赔偿损失（按照年利率6％的利息从2018年12月21日暂计算至2020年5月1日止，后续损失按照上述依据计算至实际返还完毕之日止），上述费用总计32万元；2．本案诉讼费及其他相关费用由被告承担。一审法院认定事实：原告称被告曾通过其参与蚂蚁金服省代项目，并出资30万元，退出该项目后双方经过协商同意将该30万元款项用于一陽生物科技（香港）有限公司关于中医项目的投资，并约定股份代持，后该公司注销，原告要求被告返还投资款30万元。被告认可原告曾出资30万元，但称该笔投资是原告投资于艾瑞公司的股金，原告是该公司的法定代表人和股东，虽然原告于2019年7月12日变更了股东身份，但案涉30万元已用于公司经营，原告要求返还股金属于抽逃出资的行为。原告提交的其与被告在2018年12月27日的聊天记录中被告称：“你共33万在我这里，3万要退回，其余30万入原始股，每股5万元、共6股，注册股上只有我和海星，其它人全部代持，我们签协议，你把账号给我一下，我把多余的款退给你”，原告称：“好的”。后被告以“思偶瘦”为产品名向原告发送广告文案，要求其进行互联网推广、运营、转发公众号文章等，原告先后在一阳生物科技公众号上发布“思偶瘦提醒您：养生就是养阳气，严重损害阳气的十大习惯”等多篇文章；2019年3月8日的聊天记录中原告称：“公司的话，另外注册一个”，2019年3月29日的聊天记录中被告称：“公司已进入注册程序…下周可能你需要去下杭州，开银行账号，我们正常纳税，这个公司收款，以后你来控制…”，2019年4月18日原告向被告发送的信息显示：“关于一阳生物科技（香港）有限公司（杭州艾瑞商务服务有限公司）收款账户的通知…为了方便公司业务往来，现将我司的账户名称、开户银行名称、开户银行账号等收款账户信息向您告知…”。杭州艾瑞商务服务有限公司成立于2019年4月15日，注册资本500万元，李红蛟为该公司法定代表人，认缴出资额为150万元，黄春梅为股东，认缴出资额为350万元，2019年7月9日，李红蛟将其拥有的30％的150万股权（其中未到位150万元股权）转让给杨某，法定代表人由李红蛟变更为黄春梅。一审法院认为，当事人对自己的主张，应当提供证据加以证明，未能提供证据或者证据不足以证明事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利后果。本案的争议焦点为涉案款项是原、被告就一陽生物科技（香港）有限公司还是艾瑞公司达成的投资合意。原告称其投资一陽生物科技（香港）有限公司后被告未按承诺签订股份代持协议、未向其分红，结合被告提交的艾瑞公司工商登记信息，艾瑞公司成立时股东为黄春梅、李红蛟二人，与被告所称“注册股上只有我和海星，其它人全部代持，我们签协议”相互矛盾；而且即使如被告所称，原告的投资款是艾瑞公司的股金，但工商信息登记显示原告出资方式为认缴出资，与原告的实际出资情况并不相符；被告所称该30万元用于租房等公司日常经营，但该公司房屋租赁合同签订于2019年3月27日，其提交的2019年1月26日及2019年4月22日与姜海星、2019年4月5日与田纹停的转账记录与房屋租赁合同并不能相互印证，且无发票等其他证据佐证，原告虽然参与过艾瑞公司设立并出任法定代表人，但与本案应属两个法律关系，结合本案证据，不能认定原告的出资款是该公司股金，故对其辩称不予采信。现原告要求被告返还30万元款项及利息，不违反法律规定，予以支持，但利息应自原告起诉之日起计算。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，判决如下：一、被告黄春梅于判决生效之日起十日内返还原告李红蛟30万并支付利息（以30万元为基数，按照全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率标准自2020年8月2日起计算至实际偿还之日止）；二、驳回原告李红蛟的其他诉讼请求。案件受理费3050元，由被告黄春梅负担。本院二审期间，上诉人提交了证据并申请证人杨某出庭作证，本院组织当事人进行了质证。本院经审理查明的事实与一审法院认定事实一致。本院认为，依据一审中提交的艾瑞公司的工商登记信息，艾瑞公司成立时的股东与双方聊天记录中显示的“注册股上只有我和海星，其它人全部代持，我们签协议”并不一致，且艾瑞公司工商登记显示李红蛟认缴出资额为150万元，并于2019年7月9日将其持有的30%的150万股权（其中未到位150万元股权）转让给杨某，这与黄春梅所称的涉案30万元已成为李红蛟作为股东出资艾瑞公司的股金的陈述不符，故一审法院综合案情认定李红蛟虽参与过艾瑞公司设立并出任法定代表人，但与本案属于两个法律关系并无不当。黄春梅收取了李红蛟的30万元款项，但并未将款项用于投资一陽公司，一审法院判令黄春梅返还李红蛟30万元及相应利息合法有据，黄春梅的上诉理由缺乏依据，本院不予采纳。综上所述，黄春梅的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费6100元，由黄春梅负担。本判决为终审判决。审判员  王明振二〇二〇年十二月一日书记员  郭聪聪