黑龙江省鸡西市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）黑03民终926号上诉人（一审被告)：中国人寿财产保险股份有限公司鸡西中心支公司，住所地黑龙江省鸡西市鸡冠区红军办仲兴委。负责人：董华刚，总经理。委托诉讼代理人：温泉，黑龙江五洲律师事务所律师。被上诉人（一审原告）：宋奎，男，1943年11月12日出生，汉族，住黑龙江省鸡西市鸡冠区。委托诉讼代理人：于莉丽，滴道区佳和法律服务所法律工作者。一审被告：黑龙江福祥汽车客运有限公司，住所地黑龙江省鸡西市鸡冠区西山路**。法定代表人：郑丽霞，董事长。委托诉讼代理人：孙树光，男，黑龙江福祥汽车客运有限公司法律顾问。上诉人中国人寿财产保险股份有限公司鸡西中心支公司（以下简称人寿保险公司）因与被上诉人宋奎，一审被告黑龙江福祥客运有限公司（以下简称福祥公司）机动车交通事故责任纠纷一案，不服鸡西市鸡冠区人民法院（2020）黑0302民初1188号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年11月5日立案后，依法组成合议庭，经阅卷、调查、询问当事人不开庭进行了审理。本案现已审理终结。人寿保险公司上诉请求：1、请求撤销鸡西市鸡冠区人民法院（2020）黑0302民初1188号民事判决第一项，改判上诉人无需赔偿被上诉人伙食补助费1700元、误工费26263元，合计27963元，或将本案发回重审。2、二审案件受理费由二被上诉人承担。事实和理由：一、被上诉人存在过度治疗，超出医疗终结期的医疗费及伙食补助费不应得到支持。根据一审司法鉴定所出具的鉴定意见，被鉴定人宋奎医疗终结期为6个月。宋奎实际住院217天，超出180天的医疗应属于过度医疗，相关医疗费及伙食补助费不应得到支持。福祥公司已给付宋奎住院伙食补助费20000元，故宋奎无权主张剩余住院伙食补助费。二、宋奎已达到法定退休年龄，没有误工减少的收入，误工费不应获得支持。宋奎事发时已75岁，达到法定退休年龄，且未提供具有劳动能力的证据，证明存在因误工减少的收入，一审判决赔偿误工费错误，请求二审法院依法改判。三、一审法院程序违法，干扰上诉人律师行使代理权。一审法官告知上诉人已有两个委托代理人，在上诉人派人带来撤销委托书时，一审法官以案件已开庭审理不能中途打断为由，不接受撤销委托书，也不接受新的委托书。一审法官主动制造上诉人缺席，无视司法秩序，无限放大法官审判权，干扰司法。请求二审法院查明事实，依法发回重审。二审诉讼中，上诉人放弃第三条，即“一审法院程序违法，干扰上诉人律师行使代理权。”的上诉理由。宋奎未予答辩。福祥公司未发表陈述意见。宋奎向一审法院起诉请求：1.判决二被告立即赔偿原告住院期间伙食补助费1700元（误工费、护理费、残疾赔偿金、营养费、精神抚慰金等根据司法鉴定结论增加诉讼请求）；2.诉讼费及司法鉴定费用由二被告负担。后当庭变更第1项诉讼请求为：判决二被告立即赔偿原告住院期间伙食补助费1700元（100元×17日）、残疾赔偿金30945元（30945元×20%×5年）、误工费26263元（52525元黑龙江省零售业工资÷12个月×6个月）、营养费3000元（50元×60日）、护理费20000元（100元×60日×2人+100元×80日）、精神损害抚慰金4000元、交通费651元（217日×3元），合计86559元。一审法院认定事实：2019年1月11日7时50分，单秀斌驾驶被告福祥公司所有的黑Ｇ×××**号中通牌大型客车沿永昌路西向东行驶至平安街交叉口处右转弯时，与沿人行横道西向东横过平安街的行人宋奎相接触，致宋奎受伤。该事故经鸡冠区公安交通警察大队处理，于2019年1月16日作出鸡公交鸡冠认字（2019）第011100027号道路交通事故认定书，认定单秀斌负全部责任，宋奎无责任。宋奎受伤后在鸡西市人民医院住院治疗217天，医疗费103999.24元由福祥公司支付，福祥公司另垫付2万元伙食补助费。原告因与二被告就赔偿事宜未达成一致意见，故向本院提起诉讼。本院依法向被告人寿保险公司送达开庭传票后，人寿保险公司无正当理由未不到庭参加诉讼，依法缺席开庭审理。事故车辆在人寿保险公司投保了机动车交通事故责任强制保险（以下简称交强险）和机动车辆商业保险（以下简称商业险），交强险保险单号为805072018230384000351，保险期间自2018年12月8日至2019年12月7日。交强险伤残赔偿限额为11万元，包括误工费、护理费、交通费、残疾赔偿金、残疾辅助器具费、康复费、被抚养人生活费、住宿费、被保险人依照法院判决或者调解承担的精神损害抚慰金；交强险医疗费用赔偿限额为1万元，包括医药费、诊疗费、住院费、住院伙食补助费，必要的合理的后续治疗费、整容费、营养费。商业险保险单号为805112018230384000474，保险期间自2018年12月22日至2019年12月21日，第三者责任保险限额为500000元。本案审理过程中，依宋奎申请，一审法院依法委托鸡东县人民医院司法鉴定所对宋奎的伤情进行司法鉴定，该鉴定所于2020年9月17日出具鸡东[2020]临司鉴字117号司法鉴定意见书，鉴定意见为：1.被鉴定人宋奎左踝关节骨折构成九级伤残，左足跖骨骨折构成十级伤残；2.被鉴定人宋奎医疗终结期为6个月；3.被鉴定人营养期为60天；4.被鉴定人护理期为60天，伤后1－60天，每天需护理人员1人。双方当事人对鉴定意见均无异议。宋奎预付鉴定费2110元。宋奎根据鉴定意见当庭变更诉讼请求为：判决二被告立即赔偿原告住院期间伙食补助费1700元（100元×17日）、残疾赔偿金30945元（30945元×20%×5年）、误工费26263元（52525元黑龙江省零售业工资÷12个月×6个月）、营养费3000元（50元×60日）、护理费20000元（100元×60日×2人+100元×80日）、精神损害抚慰金4000元、交通费651元（217日×3元），合计86559元。宋奎主张住院期间由李丙刚、李洪伟2人护理，两位护理人员无固定工资收入，宋奎为每人支付护理费1万元，共计2万元。2人未到庭作证。宋奎受伤前经营鸡西市鸡冠区学奎日用品店，受伤后该店停业，宋奎未提供证据证实其近三年的平均收入。一审法院认为，公民的生命健康权及财产权受法律保护，侵害公民健康和财产的，应承担赔偿责任。本案事故车辆黑Ｇ×××**号中通牌大型普通客车在人寿保险公司投保交强险和商业险，《中华人民共和国保险法》第六十五条规定：“保险人对责任保险的被保险人给第三者造成的损害，可以依照法律的规定或者合同的约定，直接向该第三者赔偿保险金。”，原告宋奎要求被告人寿保险公司承担赔偿责任的请求应予以支持。《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条第一款“同时投保机动车第三者责任强制保险和第三者责任商业保险的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。”规定，事故车辆在人寿保险公司投保交强险和商业险，事故发生在保险期间内，宋奎起诉要求赔偿的数额未超过保险限额，故人寿保险公司应对宋奎承担全部赔偿责任。关于原告主张的护理期限问题，原告申请的鉴定意见中原告的护理期限为伤后1－60天，每天需护理人员1人，护理期限应为1人护理60天，故原告主张60天2人护理、80天1人护理的主张不予支持，护理期限应为1人护理60天。关于原告主张的护理费问题，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十一条“护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。”规定，原告的护理人员没有收入，参照鸡西地区护工的劳务报酬标准计算，本院酌定每天80元，原告的护理期限60天，1人护理，护理费应为4800元，原告主张超出部分本院不予支持。关于原告主张的误工费问题，原告受伤前经营日用品店，受伤后不能继续经营，宋奎不能提供证据证实其近三年的平均收入，其要求按照黑龙江省零售业工资52525元的标准，根据鉴定意见医疗终结期6个月计算误工费，符合法律规定，本院予以支持。原告主张残疾赔偿金30945元、住院伙食补助费1700元、营养费3000元、精神损害抚慰金4000元、交通费651元均符合法律规定，本院予以支持。被告福祥公司同意承担原告宋奎的鉴定费和诉讼费用，不违反法律规定，本院予以准许。综上所述，宋奎的合理损失为：住院期间伙食补助费1700元（100元×17日）、残疾赔偿金30945元（30945元×20%×5年）、误工费26263元（52525元黑龙江省零售业工资÷12个月×6个月）、营养费3000元（50元×60日）、护理费4800元（80元×60日）、精神损害抚慰金4000元、交通费651元（217日×3元），合计71359元。依照《中华人民共和国侵权责任法》第三条、第十六条，《道路交通安全法》第七十六条第一款、《最高人民法院关于审理道理交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十四条第一款，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条第一款、第三款，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条规定，判决：一、被告中国人寿财产保险股份有限公司鸡西中心支公司于本判决生效后三日内给付原告宋奎住院期间伙食补助费1700元、残疾赔偿金30945元、误工费26263元、营养费3000元、护理费4800元、精神损害抚慰金4000元、交通费651元，合计71359元；二、驳回原告宋奎的其他诉讼请求。二审中，双方当事人均未提交新证据。二审查明的本案事实与一审认定的事实一致。本院认为，本案交通事故发生时，事故车辆在上诉人人寿保险公司投保交强险和商业险，事故发生在保险期内，被上诉人宋奎要求赔偿的数额未超过保险限额，上诉人人寿保险公司应对被上诉人宋奎承担全部赔偿责任。关于一审判决确定上诉人赔偿被上诉人伙食补助费1700元是否正确的问题，被上诉人宋奎受伤后实际住院217天，一审中司法鉴定所出具的鉴定意见，被鉴定人宋奎医疗终结期为6个月，宋奎起诉要求给付17天的伙食补助费未超出医疗终结期范围，该请求应予支持，上诉人上诉认为宋奎无权主张剩余住院伙食补助费的理由不能成立。关于被上诉人宋奎是否存在误工损失，误工费应否支持的问题，一审中被上诉人宋奎提交的企业信用信息公示系统显示宋奎经营鸡西市鸡冠区学奎日用品店，2020年9月25日鸡西市鸡冠区东风街道办事处龙行社区居委会出具的证明证实，宋奎经营的日用品店于2019年1月关闭至今未营业，上述证据相互印证了宋奎受伤后存在经营损失的事实，其误工费应由上诉人予以赔偿。一审法院按照黑龙江省零售业工资标准，支持其6个月误工费，符合法律规定，并无不当。综上所述，人寿保险公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条第一款、第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费499元，由上诉人中国人寿财产保险股份有限公司鸡西中心支公司负担。本判决为终审判决。审判长  季学平审判员  刘伟国审判员  张彩娇二〇二〇年十二月八日书记员  汪琳琳