福建省福州市鼓楼区人民法院 民 事 判 决 书 (2019)闽0102民初8462号 原告：刘先芝，女，汉族，1972年12月8日出生，住福建省福州市台江区。 委托诉讼代理人：陈世涌、陈燕云，福建丛语律师事务所执业律师。 被告：福州市小海哥贸易有限公司，住所地福建省福州市台江区三保直街**彬德园****。 法定代表人：程章海，总经理。 委托诉讼代理人：陈熙，福建求实律师事务所执业律师。 被告：陈亮，男，汉族，1990年10月29日出生，住福建省连江县，现住福建省福州市台江区三保直街**彬德园****。 被告：中国平安财产保险股份有限公司福建分公司，住所，住所地福建省福州市台江区茶亭街道五一中路**平安大厦**************div> 负责人：陶韬，总经理。 委托诉讼代理人：吴恩增、杨丁娟，北京大成（福州）律师事务所执业律师。 原告刘先芝与被告福州市小海哥贸易有限公司（下称小海哥公司）、陈亮、中国平安财产保险股份有限公司福建分公司（下称平安财保公司）机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2019年5月7日立案后，依法适用简易程序,公开开庭进行了审理。原告刘先芝的委托诉讼代理人陈世涌，被告小海哥公司的委托诉讼代理人陈熙，被告陈亮，被告平安财保公司的委托诉讼代理人吴恩增到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 刘先芝向本院提出诉讼请求：1.判令小海哥公司赔偿其交通事故人身损害医疗费9112元、护理费14677.6元、营养费7200元、住院伙食补助320元、交通费800元、误工费68131.2元、伤残赔偿金67393.6元、被抚养人生活费750.4元、精神抚慰金16000元、鉴定费1800元（合计186185元），陈亮应负连带赔偿责任；2.判令平安财保公司在商业第三者责任保险范围内向刘先芝直接赔付以上赔偿款，不足部分由小海哥公司、陈亮向刘先芝按连带责任继续赔付。 事实和理由：2018年1月6日10时13分，刘先芝驾驶鼓楼65751号电动自行车载女儿林珺颖，途经福州市时，遭陈亮驾驶的鼓楼13192号电动自行车突然碰刮而摔倒，造成刘先芝与林珺颖受伤的交通事故。（鼓）公交［2018］0015126号《福州市快速处理交通事故认定书》认定陈亮负主要责任，刘先芝负次要责任，林珺颖无责。 经120救护车送福建医科大学附属协和医院，诊断林珺颖伤情轻微，刘先芝伤情较重收住院至2018年1月10日，出院诊断：1.右臂丛神经损伤；2.右肱骨大结节骨折；3.右肩关节脱位复位后；4.2型糖尿病。出院小结医嘱右前臂悬吊6-8周，避免负重，定期拍片复查等。福建正方圆司法鉴定所出具鉴定意见：1.评定刘先芝的损伤构成十级伤残；2.评定刘先芝的误工期为263日、护理期为60日、营养期90日。以上伤情给刘先芝造成身心极大的痛苦，且其作为国有金融机构部门主管，右肢长期麻木与活动受限严重影响正常履职与岗位绩效，精神痛苦加重尤甚。 本次事故发生时，陈亮正在履行小海哥公司饿了么送餐平台送餐业务，所驾驶肇事电动车亦属该公司所有，该车商业第三者责任险保险人系平安财保公司，保险凭证号11376003900309455371。本案刘先芝因伤发生医疗费11389.92元（陈亮一方预支3000元），鉴定费1800元，其他各项赔款数额均依国家法律规定与公布的赔偿标准计算（明细附后）。关于赔偿事宜，各方经协商无果。 另，刘先芝女儿林珺颖与2000年9月23日出生，事故发生时属于刘先芝法定抚养的未成年亲属。 综上，刘先芝认为陈亮送餐途中为赶单慌不择路冲撞栏杆反弹以后，突然碰刮刘先芝正常行驶的车辆，刘先芝车辆无论是否载人均无法避免被其碰刮倒地，因此刘先芝作为被动受害者即使应负次要责任，事故参与度亦属明显偏轻，根据本案交警责任认定书及造成事故的原因力与损害发生的因果关系综合判断，陈亮至少应承担80%的赔偿责任；鉴于陈亮系职务侵权，赔偿责任应依法由其任职单位小海哥公司承担，平安财保公司系肇事车辆商业第三者责任险保险人，依法应在保险责任范围内直接向刘先芝赔付上述赔偿金，不足部分依法由小海哥公司、陈亮承担（预支的3000元可予扣减）。 小海哥公司辩称，事发时陈亮并不是履行小海哥公司送餐业务，陈亮所驾驶的肇事车辆并非该公司所有。基于以上两点，陈亮应承担本案赔偿责任,应当驳回就小海哥公司的诉讼请求。 陈亮辩称，其当时是履行小海哥公司的送餐业务,刘先芝主张的80%赔偿责任要求过高，当时情况是刘先芝与陈亮同时摔伤，请求驳回刘先芝过高的诉讼请求。 平安财保公司辩称，一、其非适格被告，应驳回刘先芝对其全部诉请。投保人小海哥公司向平安财保公司投保平安公众责任保险，投保险种并非交强险和商业三者险，本案是机动车交通事故责任纠纷（侵权范畴），根据合同相对性原则，公众责任险不属于法院审理范围，依法应判决驳回刘先芝对平安财保公司的全部诉讼请求。 二、对刘先芝诉请的项目、金额答辩如下：1.医疗费：除首次门诊211.99元、住院3904.07元外，其余医疗费均是医保账号和统筹基金账户支付，并未造成刘先芝实际损失，刘先芝主张已报销的医疗费不能成立，故确认刘先芝医疗费为211.99+3904.07=4116.06元。另保险条款第三十条约定不负责赔偿非医保费用，平安财保公司同意非医保按医疗费的20%计823.2元，并由小海哥公司、陈亮按事故责任比例负担。 2.住院伙食补助费30元/天×4天=120元。 3.营养费：由于住院期间已给予充分的营养支持，刘先芝诉请营养费9000元明显过高，酌情确定营养费800元较合理。 4.误工费：据悉事发时刘先芝有固定收入，且系国有金融机构部门工作人员，其未举证证明收入有减少，实际上单位亦没有扣发工资，其诉请误工费不能成立，应予驳回。 5.护理费：由于保险条款第三十二条约定护理费用的赔付标准不超过事故发生地上一年度职工平均工资的50%，即69029元/年÷365天×50%=95元，故平安财保公司理赔住院期间护理费95元/天×住院4天=380元；由于鉴定机构没有对护理依赖程度作出鉴定，结合福建医科大学附属协和医院于2018年1月12日出具建休壹周、1月19日出具建休壹月的医嘱，鉴定护理期60天明显不合理，刘先芝出院后的护理费不能成立，应予驳回。 6.残疾赔偿金：认可诉请78002元。 7.交通费：应根据刘先芝因就医或者转院实际产生的费用计算，其未提供交通费正式票据，考虑实际情况，酌情认可350元。 8.精神损害抚慰金：根据《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条“精神损害的赔偿数额根据以下因素确定：（一）侵权人的过错程度，法律另有规定的除外；（二）侵害的手段、场合、行为方式等具体情节；（三）侵权行为所造成的后果；（四）侵权人的获利情况；（五）侵权人承担责任的经济能力；（六）受诉法院所在地平均生活水平”之规定，刘先芝亦实施了交通过错违法行为，对本次事故的发生存在过错，平安财保公司认为精神损害抚慰金3500元较合理。 三、保险合同约定平安财保公司仅对刘先芝损失承担90%的保险理赔责任。保险单第八点明确约定“免赔说明：1.本保单每次事故人身伤亡绝对免赔人民币300元或损失金额的10%，两者以高者为准”。由于刘先芝损失金额远超3000元，故本案绝对免赔为损失金额的10%，即小海哥公司、陈亮承担刘先芝合理合法损失金额的10%，平安财保公司承担刘先芝合理合法损失金额的90%。 四、平安财保公司不承担本案的诉讼费、鉴定费。本案是电动车碰撞，被告方承担70%的责任，刘先芝主张被告承担80%的责任应予以驳回。 本院经审理查明,2018年1月6日10时13分，刘先芝驾驶鼓楼65751号电动自行车载女儿林珺颖，途经福州市时，遭陈亮驾驶的鼓楼13192号电动自行车碰刮而摔倒，造成刘先芝与林珺颖受伤的交通事故。（鼓）公交［2018］0015126号《福州市快速处理交通事故认定书》认定陈亮负事故主要责任，刘先芝负次要责任，林珺颖无责。 经诊断林珺颖伤情轻微，刘先芝于2018年1月6日至10日住院治疗，出院诊断：1.右臂丛神经损伤；2.右肱骨大结节骨折；3.右肩关节脱位复位后；4.2型糖尿病。出院小结医嘱：右前臂悬吊6-8周，避免负重，定期拍片复查等。2018年9月27日，福建正方圆司法鉴定所出具鉴定意见：1.评定刘先芝的损伤构成十级伤残；2.评定刘先芝的误工期为263日、护理期为60日、营养期为90日。 小海哥公司在平安财保公司投保平安公众责任保险，保险期间自2017年10月14日至2018年10月13日，每次事故赔偿限额85万元，每人人身伤亡赔偿限额50万元。本保单每次事故人身伤亡绝对免赔300元或损失金额的10%，二者以高者为准。特别约定：在保险期间内，被保险人指定的雇员（详见清单）在保险单载明范围内为被保险人提供配送服务的过程中发生意外事故或交通事故，造成第三者人身伤亡或财产损失，保险人依照本保险合同约定负责赔偿第三者损失。第三十二条约定，护理费用的赔付标准不超过事故发生地上一年度职工平均工资的50%。 刘先芝已发生医疗费用11211.76元。扣除医保和统筹基金报销的费用后，尚余4116.06元。 本院认为，本起交通事故根据《交通事故认定书》的认定,刘先芝和陈亮对本次事故均有过错，应各自承担过错责任，由陈亮承担70%责任，刘先芝承担30%责任。由于发生事故时陈亮为小海哥公司履行送餐义务，发生侵权行为小海哥公司作为雇主，应与陈亮承担连带赔偿责任。由于小海哥公司在平安财保公司投保平安公众责任险，故刘先芝发生的合理损失先由平安财保公司在保险限额范围内承担。 本院就刘先芝的各项主张是否符合有关规定具体分析如下： 1.医疗费，刘先芝已发生医疗费用11211.76元,除首次门诊211.99元、住院费用3994.07元外，其余均已由医保账户及统筹基金账户支付。 2.住院伙食补助费，可参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定，刘先芝住院4天其主张住院伙食补助费每日按照50元标准计算4天共计200元合理，本院予以确认。 3.营养费，应根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定，刘先芝提供的出院小结虽无加强营养医嘱，但适当加强营养有利于刘先芝康复，故营养费本院酌定1000元。 4.护理费，本院认为，刘先芝住院治疗4天，期间的护理费按207元/天×4天=828元计，出院后的护理费按150元/天计，护理期限酌定30天，护理费为4500元，合计5328元。 5.残疾赔偿金，刘先芝主张残疾赔偿金78002元,被告三予以认可,本院依法予以确认。 6.误工费，刘先芝没有证据证明因此次事故导致收入减少,故该项费用本院不予支持。 7.交通费，应根据受害人因就医或转院治疗实际发生的费用计算，现刘先芝未提供证据证明，本院酌定为500元。 8.精神损害抚慰金，刘先芝因本起交通事故导致十级伤残，必然对精神造成一定伤害，本院酌定精神损害抚慰金5000元。 9.鉴定费，本院认为伤残程度、护理期、损伤与交通事故的因果关系的鉴定费系刘先芝为诉讼所必须支付的费用，刘先芝主张鉴定费1800元，本院予以确认。 10.被抚养人生活费，由于被抚养人在刘先芝定残日已年满十八周岁，故该费用本院不予支持。 综上，本院认定刘先芝因本起交通事故造成的各项损失(1项-7项)的数额为96241.76元，精神损害抚慰金5000元，鉴定费1800元，合计103041.76元。 本院认为，行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。本案交通事故经交警部门认定陈亮负事故的主要责任，其应对刘先芝的损失承担70%的赔偿责任，刘先芝自行承担30%责任。 平安财保公司作为小海哥公司的承保单位，应根据相关法律规定，在平安公众责任保险限额内承担相应保险责任。刘先芝各项损失（不包括鉴定费、精神损害抚慰金）共计96241.76元，陈亮应承担70%的赔偿责任即96241.76元×70%=67369.23元，加上精神损害抚慰金5000元，合计72369.23元，扣除10%的绝对免赔，平安财保公司应承担65132.31元；余款103041.76元-65132.31元=37909.45元，由小海哥公司、陈亮共同承担，鉴于陈亮已支付了3000元，故小海哥公司、陈亮尚需支付34909.45元。公众责任险属于商业性质的保险，与国家基本医疗保险的社会福利性不同，不能完全按照国家基本医疗保险标准赔偿。故平安财险公司主张非医保部分应予以扣除没有依据，本院不予采纳。陈亮系小海哥公司雇佣人员，其应承担连带赔偿责任。关于医疗费用中已由医保及统筹帐户支付的部分，本院将通知有关医保部门，另行处理。 综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第九条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款规定，判决如下： 一、中国平安财产保险股份有限公司福建分公司于本判决生效之日起十日内在平安公众责任险限额内赔偿刘先芝65132.31元； 二、福州市小海哥贸易有限公司、陈亮于本判决生效之日起十日内赔偿刘先芝34909.45元； 三、驳回刘先芝的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费3806元，适用简易程序减半收取1903元，由刘先芝负担570元，福州市小海哥贸易有限公司、陈亮共同负担1333元。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于福建省福州市中级人民法院。 审判员  陈婷 二〇二〇年一月二十日 书记员  许琰 附相关法律条文： 《中华人民共和国侵权责任法》 第六条行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。 第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。 《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》 第九条雇员在从事雇佣活动中致人损害的，雇主应当承担赔偿责任；雇员因故意或者重大过失致人损害的，应当与雇主承担连带赔偿责任。雇主承担连带赔偿责任的，可以向雇员追偿。 前款所称“从事雇佣活动”，是指从事雇主授权或者指示范围内的生产经营活动或者其他劳务活动。雇员的行为超出授权范围，但其表现形式是履行职务或者与履行职务有内在联系的，应当认定为“从事雇佣活动”。 第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。 医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。 第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。 误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。 受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。 第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。 护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。 护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。 受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。 第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。 第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。 受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。 第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。 第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。 受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。 第二百三十九条申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。 前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。