山东省龙口市人民法院 民 事 判 决 书 (2019)鲁0681民初7113号 原告：成宝军，男，1980年10月30日出生，汉族，居民，住龙口市。 委托诉讼代理人：梅傲雪，山东岳平律师事务所律师。 委托诉讼代理人：赵志善，山东岳平律师事务所实习律师。 被告：安邦财产保险股份有限公司山东分公司，地址:济南市市中区顺河东街66号银座晶都国际1号楼2、31、32层，统一社会信用代码：913701007763083440。 临时负责人：王连涛。 委托诉讼代理人：王猛，职员。 原告成宝军诉被告安邦财产保险股份有限公司山东分公司（简称安邦保险）劳动争议纠纷一案，本院于2019年11月4日立案受理后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告成宝军的委托诉讼代理人梅傲雪、赵志善，被告安邦保险的委托诉讼代理人王猛到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。 原告成宝军向本院提出诉讼请求：1、依法判令被告支付原告工资97410元（2007年1月1日至2011年3月31日共计51个月，原告按2019年最低工资标准1910元/月主张）。2、依法判令被告支付原告未签订劳动合同的双倍工资32780元（2009年1月1日至2011年4月10日，原告解除劳动合同前平均工资为2980元/月）。3、依法判令被告支付原告违法解除劳动合同赔偿金77480元（2980元/月×13月×2倍）。事实与理由：原告于2007年1月1日至被告处从事业务岗位工作，工资计算方式为底薪及提成，双方签订了2007年1月1日至2008年12月31日的劳动合同、2011年4月11日至2016年12月31日的劳动合同以及2017年1月1日至2021年12月31日的劳动合同，被告给原告缴纳社会保险。因被告未发放原告2007年至2011年的基本工资，且双方未签订2009年1月1日至2011年4月10日期间的劳动合同。另被告无故调离原告工作地点，后又通知原告离开工作岗位，无奈，原告为了维护自身权益，特诉至贵院，望依法判决。 被告安邦保险辩称，原告申请劳动争议纠纷未经劳动仲裁，违反劳动争议纠纷处理的法定流程，申请法院依法驳回原告的诉讼请求。原、被告于2011年4月11日签订劳动合同，之前原告系保险代理人，双方为民事代理关系而非劳动关系。原告要求支付在此期间的工资无法律依据。2018年1月到11月，考核原告保费均为不达标，根据劳动法规定不能胜任目前工作，被告两次向原告送达脱岗培训通知，但原告拒绝到指定地点进行脱岗培训。被告于2018年12月25日向工会申请解除双方劳动关系，工会批准。被告向原告邮寄解除劳动关系通知书，原告拒收。被告于2019年1月4日在经济导报公告解除劳动关系，解除时间为2018年12月19日。 根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下： 2007年1月1日，安邦财产保险股份有限公司烟台中心支公司与成宝军签订劳动合同书，合同期自2007年1月1日至2008年12月31日，从事工作岗位为“业务”。该合同附《招用职工登记表》，其中本人简历处记载“06.12-至今安邦保险公司”，该表加盖“烟台市莱山区人事劳动和社会保障局职业介绍专用章”。 2011年4月11日，安邦保险与成宝军签订劳动合同书，合同期自2011年4月11日至2016年12月31日。2017年1月1日，安邦保险与成宝军签订劳动合同书，合同期自2017年1月1日至2021年12月31日。 成宝军的工作地点一直在山东省烟台市龙口市。 2018年10月9日，安邦保险向成宝军发出调派通知函，将成宝军的工作岗位由山东烟台龙口营销服务部客户经理，调整为山东潍坊寿光营销服务部客户经理，要求成宝军于2018年10月15日到岗。成宝军在该调派通知函处书写申请，载明“本人因10月1日节前，父亲刚做的心脏手术（本人父母离异），生活不能自理，特此申请延期调整工作岗位，待父亲生活能够自理立即去异地报道。”后安邦保险再次向成宝军发出调派通知函，调派内容同前，要求到岗时间为2018年11月1日。 2018年12月13日，安邦保险向成宝军发出脱岗培训通知函，载明“因你在2018年1月至2018年11月期间已连续或累计三个月个人月度业绩考核不合格，已不能胜任目前岗位工作，经公司研究决定，对你进行脱岗培训(培训时间暂定为二周，培训期间工资将按基本工资发放)，期望你通过脱岗培训后，提高自己的工作能力、取得明显的工作业绩，达到公司对岗位业绩考核要求。”培训报到时间2018年12月17日，培训地点为安邦财产保险股份有限公司山东分公司。2018年12月20日，安邦保险再次向成宝军发出限期到岗通知，要求成宝军收到通知三日内到安邦保险报到接受脱岗培训。 2018年12月27日，安邦保险作出解除（终止）劳动关系通知书，载明“成宝军：因下列第四（劳动者严重违反劳动纪律和用人单位规章制度的）、十四项（其他情形：违反劳动合同约定及公司规章制度要求，属于严重违纪行为）原因，双方劳动关系于2018年12月19日解除……”。 2018年1-12月，成宝军的工资支付情况为：2705.29元、2725.29元、2625.29元、2725.29元、2685.29元、2725.29元、2785.29元、2819.09元、2839.09元、2699.09元、2308.89元、2701.07元。另有3421.24元（代发奖金）。成宝军平均工资计2980元/月。 2019年10月，成宝军以安邦保险为被申请人提起劳动仲裁，请求：1、支付拖欠工资114600元；2、支付违法解除劳动合同赔偿金71520元。龙口市劳动人事争议仲裁委员会作出龙劳人仲案字（2019）第698号决定书，以成宝军未提供任何证据为由，不予受理仲裁申请。 上述事实有当事人陈述，龙劳人仲案字（2019）第698号决定书，劳动合同书、工资银行明细、调派通知函、脱岗培训通知函、解除（终止）劳动关系通知书等证据在卷佐证。 本院认为，一、针对成宝军的工作开始时间。 因用人单位作出的开除、除名、辞退、解除劳动合同、减少劳动报酬、计算劳动者工作年限等决定而发生的劳动争议，用人单位负举证责任。2007年1月1日，安邦财产保险股份有限公司烟台中心支公司与成宝军签订劳动合同书，安邦财产保险股份有限公司烟台中心支公司系被告安邦保险下级分支机构，应认定自此成宝军即与安邦保险形成劳动关系。 安邦保险对该合同真实性不予认可，但经本院审查，合同加盖安邦财产保险股份有限公司烟台中心支公司合同专用章并加盖烟台市莱山区人事劳动和社会保障局职业介绍专用章，其真实性能够认定，安邦保险否认理由不足，本院不予采信。 安邦保险主张成宝军系保险代理人，并提供《安邦保险应聘登记表》，该表记载成宝军于2006年11月起至今（2011年3月25日）为保险代理人。本院认为，该证据不足以对抗前述成宝军提供的劳动合同书，且安邦保险并未提交保险代理合同等证据证明其主张，应承担不利的法律后果。 二、安邦保险解除劳动合同是否符合法律规定。 工作岗位调整属于劳动合同内容的变更，应当由用人单位与劳动者协商一致。工作岗位属于劳动合同的约定或长期形成的劳动关系的重要内容，是法律上劳资双方建立劳动合同关系的必备条款，也是双方事实劳动合同的不可或缺的必要内容。任何一方改变原有状态或改变工作岗位，都是对现有稳定的劳动关系的打破。本案中，成宝军自2007年与安邦保险建立劳动关系开始即在龙口市工作，至2018年双方已经形成长期稳定的劳动工作地点。安邦保险未经与成宝军协商一致，于2018年10月两次要求对成宝军工作岗位予以调整（从龙口市调派至寿光市），不符合劳动合同订立的初衷。 用人单位在劳动合同期限内通过“末位淘汰”或“竞争上岗”等形式单方解除劳动合同，劳动者可以用人单位违法解除劳动合同为由，请求用人单位继续履行劳动合同或者支付赔偿金。本案中，安邦保险主张成宝军2018年连续三个月业绩不合格即对其进行脱岗培训，因成宝军拒不参加脱岗培训进而解除劳动合同。本院认为，即使成宝军业绩考核不合格，安邦保险有权对成宝军进行培训，但安邦保险却将培训地点设定为济南市（为何不进行本地培训安邦保险未予以说明），而且脱岗培训决定与之前的调派决定仅相隔1月余，不排除二者存在关联性。 进一步分析，安邦保险主张解除劳动合同的理由为成宝军不参加脱岗培训违反公司规章制度。本院认为，用人单位制定的规章制度应当符合民主议定程序，并向劳动者公示或进行相应培训，否则不对劳动者产生约束力。安邦保险主张成宝军违反劳动合同第11条之规定，但并未向本院提供相应规章制度、员工手册等，亦未证明该规章制度已经民主议定程序、公示或相应培训，不能认定成宝军的行为违反单位规章制度。 安邦保险于法庭辩论终结后向本院所提供《员工手册（09年版）》阅知确认书、人事制度友情提示、打卡记录等。本院认为，虽然《员工手册（09年版）》阅知确认书、人事制度友情提示签字真实性可以认定，但成宝军的正常工作地点为龙口市，安邦保险在调派成宝军未果的情况下，变相采取异地限期到岗培训的方式，继而作出旷工的认定，有违诚信原则。打卡记录系安邦保险单方提供，打卡设备由安邦保险单方掌握，记录真实性无法确定。 另外，本院注意到安邦保险于2018年12月27日作出解除（终止）劳动关系通知书，记载解除时间为2018年12月19日，登报公告记载劳动关系解除时间亦为2018年12月19日。但安邦保险向工会征询意见及工会同意的时间均为2018年12月25日，意味着安邦保险在征询工会意见之前已经解除劳动关系。解除劳动关系程序亦存在瑕疵。 结合以上观点，本院认定安邦保险解除与成宝军劳动关系违反法律规定，成宝军据此主张违法解除劳动合同赔偿金理由正当，金额计算为：2980元/月×12月×2倍=71520元。 三、针对成宝军主张工资。 同前所述，本院已认定成宝军与安邦保险自2007年1月1日起建立劳动关系，故安邦保险作为用人单位应对工资支付情况提供证据。庭审中，安邦保险主张2011年4月11日之前双方为保险代理关系并无底薪，且未提供支付劳动报酬的相关证据，致本院无法判断在此期间成宝军的薪酬支付情况，应由安邦保险承担不利的法律后果。故安邦保险应当支付2007年1月1日起至2011年3月31日的基本工资，标准本院酌情根据本地区同期最低工资标准计算，原告按照2019年本地区最低工资标准计算理由不足。具体标准计算如下： 2007年1月1日-2008年7月31日，计19月，610元/月； 2008年8月1日-2010年4月30日，计21月，760元/月； 2010年5月1日-2011年2月28日，计10月，920元/月； 2011年3月1日-2011年3月31日，计1月，1100元/月。 以上共计37850元。 四、针对成宝军主张未签订劳动合同双倍工资，因未经劳动仲裁前置程序，本案不予审理。 综上，依照《中华人民共和国劳动合同法》第七条、第十八条、第八十七条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条并参照现行劳动行政法规之规定，判决如下： 一、被告安邦财产保险股份有限公司山东分公司支付原告成宝军欠付工资37850元、违法解除劳动合同赔偿金71520元，共计109370元，于判决生效后十日内付清。 二、驳回原告成宝军其他请求。 如果未按本判决指定的时间履行金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费10元，由被告安邦财产保险股份有限公司山东分公司负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于山东省烟台市中级人民法院。 审 判 长  孟庆成 人民陪审员  王金玲 人民陪审员  崔淑萍 二〇二〇年一月三日 书 记 员  刘晓庆