广州铁路运输中级法院行 政 判 决 书（2019）粤71行终3332号上诉人（原审原告）：谭宝二，男，1957年1月17日出生，汉族，住广州市越秀区************，公民身份号码：440************919。被上诉人（原审被告）：广州市人力资源和社会保障局，住所地:广州市越秀区******。法定代表人：郭志勇，局长。被上诉人（原审被告）:广东省人力资源和社会保障厅，住所地:广州市越秀区********粤财大厦。法定代表人：陈奕威，厅长。上诉人谭宝二因与被上诉人广州市人力资源和社会保障局（以下简称市人社局）、广东省人力资源和社会保障厅（以下简称省人社厅）答复函及行政复议决定一案，不服广州铁路运输法院（2019）粤7101行初970号行政判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。原审法院经审理查明：2018年10月17日，谭宝二向市人社局提交广州市养老保险被保险人视同缴费年限审核申请表，内容为：户籍地：越秀区洪桥街；参保情况：暂停缴费；审核类别：其他；工作时间：1981年2月至1981年6月，工作单位：广州港机械修造厂；工作时间：1981年7月至1991年4月，工作单位：广州港黄埔集装箱公司。申请确认上述工作年限为视同缴费年限。市人社局受理后，经审核谭宝二原始档案资料，档案中记载：广州市上山下乡知识青年登记表，1973年11月至1975年11月在三水县乐平人民公社务农；1975年12月被广州港务管理局港口机械修造厂招工；1976年12月，谭宝二进入部队服役，并于1981年1月1日退伍；工人商调登记表,1981年6月20日谭宝二调往广州港黄埔集装箱公司工作；1991年4月，职工处分、处理审批表记录，该职工自1991年2月25日至今旷工达55天，经公司领导多次家访，都不回来上班，决定予以谭宝二除名处理。2005年12月13日，谭宝二填写早期离开市、区属国有集体企业人员一次性缴纳养老保险费申请表，申请将三水乐平公社（1973年11月至1975年11月）工作年限2年1月、广州港机械修造厂（1975年12月至1976年12月）工作年限1年、解放军53621部队服役（1976年12月至1981年1月）工作年限4年2月、广州港机械修造厂（1981年2月至1981年6月）工作年限5个月、广州港黄埔集装箱公司（1981年7月至1991年4月）工作年限9年10月，共计17年6个月一次性缴纳养老保险费，2006年2月13日，广州市越秀区**********同意其一次性缴纳养老保险费17年6个月。2010年4月26日，广州市劳动和社会保障局作出审核决定，认定谭宝二至1981年1月止，在部队服役期间符合规定的视同缴费年限4年2月。根据上述档案资料，市人社局于2018年10月29日作出穗人社工龄复〔2018〕0702号《关于谭宝二视同缴费年限问题的复函》，告知谭宝二，现对你要求审核视同缴费年限的问题回复如下：根据你档案资料记载，你曾在部队服役，在三水县乐平人民公社、广州港务管理局港口机械修造厂、广州港黄埔集装箱公司等单位工作，1991年4月被除名。依据《中华人民共和国劳动保险条例实施细则修正草案》第三十九条、《广东省社会养老保险条例》第十六条、《广东省职工社会养老保险暂行规定》第十一条的规定，你在三水县乐平人民公社、广州港务管理局港口机械修造厂、广州港黄埔集装箱公司的工作时间不符合计算连续工龄的政策规定，不能视同养老保险缴费年限。另查，你于2005年12月13日根据《关于早期离开国有集体企业人员社会保险问题的处理意见》（穗劳社养〔2005〕5号文）的规定，自愿向广州市劳动和社会保障局提出一次性缴纳养老保险费的申请，并在早期离开市、区属国有集体企业人员一次性缴纳养老保险费申请表上签名确认了本人知悉原在企业的工作年限不可视同缴费年限的事实。至于你在部队服役的时间，我局已于2010年4月在广州市职工连续工龄审核表上确认为视同缴费年限。上述复函于2018年11月2日送达谭宝二。谭宝二不服，于2018年11月8日向省人社厅提交行政复议申请书，省人社厅受理后，于2018年12月29日作出粤人社行复〔2018〕275号《行政复议决定书》，维持市人社局作出的上述关于谭宝二视同缴费年限问题的复函，并于2019年1月10日送达至谭宝二。现谭宝二仍不服，诉至原审法院。原审法院认为：根据《中华人民共和国社会保险法》第七条第二款规定，县级以上地方人民政府社会保险行政部门负责本行政区域的社会保险管理工作，县级以上地方人民政府其他有关部门在各自的职责范围内负责有关的社会保险工作。市人社局具有主管本行政区域内的社会保险工作的职权，依法有权对谭宝二视同缴费年限申请作出审核决定。《中华人民共和国劳动保险条例实施细则修正草案》（劳动部1953年1月26日公布）第三十九条规定：“本企业工龄应以工人职员在本企业连续工作的时间计算之，如曾离职，应自最后一次回本企业工作之日算起。……”《广东省职工社会养老保险暂行规定》第十一条规定：“养老保险缴费年限按缴纳养老保险费的时间积累计算，不按规定的标准缴纳养老保险费或中断缴费的时间，不计算为缴费年限。本规定实施前已参加社会养老保险的年限计算为缴费年限。全民所有制和县以上集体所有制企业的固定职工参加社会养老保险前按国家规定计算的连续工龄视同缴费年限。”第三十七条规定：“本规定从1993年8月1日起施行。”《广东省社会养老保险条例》第十六条规定：“养老保险缴费年限指单位和被保险人都按规定标准缴费的年限。缴费年限按实际缴纳养老保险费的月份累计计算。1998年7月1日前（不含本日），被保险人己参加社会养老保险的年限计算为缴费年限。国有和县以上集体所有制单位的原干部和固定职工，在当地实施《广东省职工社会养老保险暂行规定》前，按照国家原规定计算的连续工龄视同缴费年限。”本案中，谭宝二曾先后在三水县乐平人民公社、广州港务管理局港口机械修造厂、广州港黄埔集装箱公司等单位工作，但1991年4月被除名，不再具有国有和县以上集体所有制单位原干部和固定职工身份，根据上述规定，其在三水县乐平人民公社、广州港务管理局港口机械修造厂、广州港黄埔集装箱公司工作时间不符合国家和广东省计算连续工龄的政策，不能视同养老保险的缴费年限。且谭宝二在自愿申请并签名确认其知悉原在上述企业工作的年限不可视同缴费年限的情形下已于2006年2月13日办理了早期离开市、区属国有集体企业人员一次性缴纳养老保险费。因此，市人社局作出穗人社工龄复〔2018〕0702号《关于谭宝二视同缴费年限问题的复函》并依法送达，事实认定清楚，适用法律正确，程序合法。《中华人民共和国行政复议法》第十二条第一款规定：“对县级以上地方各级人民政府工作部门的具体行政行为不服的，由申请人选择，可以向该部门的本级人民政府申请行政复议，也可以向上一级主管部门申请行政复议。”本案中，谭宝二不服市人社局作出的上述复函，向省人社厅申请行政复议，省人社厅依法有权进行行政复议。《中华人民共和国行政复议法》第二十八条规定：“行政复议机关负责法制工作的机构应当对被申请人作出的具体行政行为进行审查，提出意见，经行政复议机关的负责人同意或者集体讨论通过后，按照下列规定作出行政复议决定：（一）具体行政行为认定事实清楚，证据确凿，适用依据正确，程序合法，内容适当的，决定维持……”市人社局作出穗人社工龄复〔2018〕0702号《关于谭宝二视同缴费年限问题的复函》合法，省人社厅作出粤人社行复〔2018〕275号《行政复议决定书》，决定维持上述复函，符合法律规定。经审查，省人社厅作出复议决定程序合法。综上，谭宝二请求撤销市人社局作出的穗人社工龄复〔2018〕0702号《关于谭宝二视同缴费年限问题的复函》及省人社厅作出的粤人社行复〔2018〕275号《行政复议决定书》理由不成立，原审法院不予支持。依照《中华人民共和国行政诉讼法》第六十九条、第七十九条的规定，判决驳回谭宝二的诉讼请求。上诉人谭宝二不服原审判决，向本院提起上诉称：固定职工在实行企业和职工个人共同缴纳基本养老保险制度之前，按国家规定计算为连续工龄时间，都可以作为“视同缴费年限”。《关于除名职工重新参加工作后的工龄计算问题的复函》（劳办发〔1994〕376号）规定，由于违反劳动纪律受到除名处理的，被单位除名之前没有受过开除的，被除名前的工龄可以和重新就业后的工作时间合并计算为连续工龄视同缴费年限。据此，请求判决：撤销原审判决，判令市人社局和省人社厅依据相关规定确认谭宝二相应的工作年限视同缴费年限。被上诉人市人社局、省人社厅二审期间未提交答辩意见。经审查，原审法院查明事实清楚，且有相应证据证实，本院予以确认。本院认为，《中华人民共和国劳动保险条例实施细则修正草案》第三十九条规定：“本企业工龄应以工人职员在本企业连续工作的时间计算之，如曾离职，应自最后一次回本企业工作之日算起。……”《广东省社会养老保险条例》第十六条第二款规定：“1998年7月1日前（不含本日），被保险人己参加社会养老保险的年限计算为缴费年限。国有和县以上集体所有制单位的原干部和固定职工，在当地实施《广东省职工社会养老保险暂行规定》前，按照国家原规定计算的连续工龄视同缴费年限。”《广东省职工社会养老保险暂行规定》第十一条第三款规定：“全民所有制和县以上集体所有制企业的固定职工参加社会养老保险前按国家规定计算的连续工龄视同缴费年限。”由此可知，在《广东省职工社会养老保险暂行规定》施行前，国有和县以上集体所有制单位的原干部和固定职工按照《中华人民共和国劳动保险条例实施细则修正草案》第三十九条的规定计算连续工龄，所计算的连续工龄视同缴费纳年限。本案中，根据谭宝二的原始档案记载，广州港黄埔集装箱公司于1991年4月对谭宝二予以除名处理，其已不再具备全民所有制和县以上集体所有制企业的固定职工身份。因此，市人社局认定谭宝二先后在三水县乐平人民公社、广州港务管理局港口机械修造厂、广州港黄埔集装箱公司等单位的工作时间不应计算为连续工龄，不能视同缴费年限，据此作出被诉答复函，符合上述法规规定。省人社厅维持被诉答复函程序合法。谭宝二主张根据《关于除名职工重新参加工作后的工龄计算问题的复函》（劳办发〔1994〕376号）规定，其被除名前的工龄可以和重新就业后的工作时间合并计算为连续工龄视同缴费年限。但是，根据《劳动部办公厅对“关于除名职工重新参加工作后工龄计算有关问题的请示”的复函》（劳办发〔1995〕104号）第三条规定：“我们意见，应从各地实行职工个人缴纳养老保险费的时间，作为除名职工计算连续工龄的起始时间。”谭宝二除名的时间发生在《广东省职工社会养老保险暂行规定》施行前，不能与其除名前的工龄合并计算。因此，谭宝二的上诉理由，缺乏事实和法律依据，本院不予采纳。综上所述，原审判决认定事实清楚，适用法律正确，程序合法，本院予以维持。谭宝二的上诉请求不能成立，本院予以驳回。依照《中华人民共和国行政诉讼法》第八十九条第一款第（一）项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费50元，由上诉人谭宝二负担。本判决为终审判决。审 判 长 陈作斌审 判 员 张 珣审 判 员 王 硕二〇二〇年一月三日法官助理 宋艳云书 记 员 陈洁灵