福建省南平市延平区人民法院 民 事 判 决 书 (2019)闽0702民初2563号 原告：福建南平太阳电缆股份有限公司，住所地福建省南平市延平区工业路**。 法定代表人：李云孝，董事长。 委托诉讼代理人：虞惠明，福建九越律师事务所律师。 被告：云南正林实业集团有限公司，住，住所地云南省昆明市西山区云南省昆明市西山区兴苑路与益宁路交叉路口/div> 法定代表人：王辉，执行董事。 委托诉讼代理人：陈玉辉，福建八闽律师事务所律师。 被告：利嘉实业（福建）集团有限公司，住，住所地福建省福州市台江区五一中路**大利嘉城**/div> 法定代表人：王辉，总经理。 原告福建南平太阳电缆股份有限公司（以下简称太阳电缆公司）与被告云南正林实业集团有限公司（以下简称正林公司）、利嘉实业（福建）集团有限公司（以下简称利嘉公司）买卖合同纠纷一案，本院于2019年5月10日立案受理后，依法适用普通程序公开开庭进行了审理。原告太阳电缆公司的委托诉讼代理人虞惠明、被告正林公司的委托诉讼代理人陈玉辉到庭参加诉讼，利嘉公司经本院传票传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 太阳电缆公司向本院提出诉讼请求：1.要求正林公司向太阳电缆公司支付拖欠的货款人民币5403291.46元；2.确认正林公司构成违约，支付给太阳电缆公司的合同定金人民币913473元不予退还；3.利嘉公司对正林公司的债务承担连带责任；4.本案案件受理费由正林公司、利嘉公司共同承担。事实与理由：太阳电缆公司与正林公司自2018年3月以来有业务往来，2018年7月16日之前的业务均已结清。2018年7月16日，太阳电缆公司与正林公司签订合同编号为NP20180716001和合同编号为NP20180716002的两份《产品购销合同》，分别约定由太阳电缆公司向正林公司提供价值814952.00元、5274866.46元电缆产品。两份合同除了产品的规格型号、数量和金额等内容不同外，其它定金、违约责任、管辖权约定等条款相同。《产品购销合同》第七条第3项付款方式及期限约定：“合同签订3日内支付15%定金，定金到账后安排生产，货到票到60天内付清合同余款”；第八条约定：“任何一方违约时，违约方应每日按未履行合同部分金额的0.5‰计算违约金给守约方”；第十一条约定：“本合同未尽事宜双方应协商解决，协商不成由太阳电缆公司所在地人民法院解决”。交货期限条款略有不同：合同编号为NP20180716001的《产品购销合同》第四条交货期限：预付定金到账后18天后到货；合同编号为NP20180716002的《产品购销合同》第四条交货期限：预付定金到账后7天后到货。以上两份《产品购销合同》签订生效后，正林公司通过其全资子公司云南银骏联兴商业管理有限公司（以下简称银骏联兴公司）于2018年7月16日分两笔共计向太阳电缆公司支付以上两份合同预付定金1000000元。太阳电缆公司依约向正林公司交付了以上两份合同中价值为814952.00元、5274866.46元的电缆产品，并向正林公司开具了相应金额的增值税普通发票。但正林公司在付款期限届满前未支付货款。付款期限届满后，正林公司通过云南嘉安物业服务有限公司（以下简称嘉安公司）于2018年12月3日向太阳电缆公司支付合同编号为NP20180716001的《产品购销合同》的货款300000元；通过银骏联兴公司于2019年3月21日向太阳电缆公司支付合同编号为NP20180716002的《产品购销合同》的货款300000元。以上两份合同正林公司共计付款两次，计600000元，仅占合同总金额的十分之一左右，且早已超过合同约定的付款期限，构成严重违约。以上两份合同第七条定金条款约定的定金均为合同金额的15%，编号为NP20180716001和合同编号为NP20180716002的两份《产品购销合同》，按合同金额的15%计算，定金分别为122243元和791230元，两份合同定金合计913473元。正林公司于2018年8月8日通过其全资子公司银骏联兴公司向太阳电缆公司支付以上两份合同预付定金1000000元，扣除定金913473元，剩余定金86527元抵作货款。根据《中华人民共和国合同法》第115条规定：“当事人可以依照《中华人民共和国担保法》约定一方向对方给付定金作为债权的担保。债务人履行债务后，定金应当抵作价款或者收回。给付定金的一方不履行约定的债务的，无权要求返还定金；收受定金的一方不履行约定的债务的，应当双倍返还定金。”第116条规定：“当事人既约定违约金，又约定定金的，一方违约时，对方可以选择适用违约金或者定金条款。”本案太阳电缆公司有权选择定金条款，对正林公司交付的定金913473元不予退还。正林公司是利嘉公司的全资子公司，根据《中华人民共和国公司法》相关规定，利嘉公司在不能证明正林公司的财产独立于利嘉公司的财产时，应当对正林公司的债务承担连带责任。综上，正林公司拖欠货款的行为已经构成合同根本违约，损害了太阳电缆公司告的经济利益，为维护太阳电缆公司的合法权益，故诉至人民法院。 正林公司辩称，对太阳电缆公司主张的货款金额5403291.46元没有异议，但定金应该抵扣货款而不能作为定金没收。该笔货款应该由我公司承担，与利嘉公司无关。 利嘉公司未予答辩。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在案佐证。对有争议的证据和事实，本院认定如下：1.正林公司提供的2017年年度至2018年度利润表及资产负债表，太阳电缆公司对该组证据合法性有异议，认为根据《中华人民共和国公司法》相应规定，一人有限责任公司应当在每一会计年度终了时编制财务会计报告，并经会计师事务所审计，利润表、资产负债表应当以审计公司出具的审计报告为准。本院认为，正林公司提供的2017年年度至2018年度利润表及资产负债表未经第三方资质机构进行审计，证明力不足，本院不予采信。 根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下: 2018年7月16日，正林公司因业务需要向太阳电缆公司购销电缆产品，双方于当日签订两份《产品购销合同》（合同编号分别为NP20180716001、NP20180716002）。《产品购销合同》（合同编号为NP20180716001）主要约定太阳电缆公司向正林公司提供型号规格不等的“太阳”牌电缆产品，金额计814952元；合同第三条第1款约定“由出卖方（太阳电缆公司）代办运至买受方（正林公司）指定地点......”，合同第四条约定“预付定金到账后7日后到货”，合同第七条3款约定：“合同签订3日内支付15%定金，定金到账后安排生产，货到票到60天内付清合同余款”；合同第八条约定“任何一方违约时，违约方应每日按未履行合同部分金额0.5‰计算违约金给守约方”。《产品购销合同》（合同编号为NP20180716002）主要约定太阳电缆公司向正林公司提供型号规格不等的“太阳”牌电缆产品，金额计5274866.46元；合同第三条第1款约定“由出卖方（太阳电缆公司）代办运至买受方（正林公司）指定地点......”，合同第四条约定“预付定金到账后18日后到货”，合同第七条3款约定：“合同签订3日内支付15%定金，定金到账后安排生产，货到票到60天内付清合同余款”；合同第八条约定“任何一方违约时，违约方应每日按未履行合同部分金额0.5‰计算违约金给守约方”。合同签订后，正林公司委托案外人银骏联兴公司于当日向太阳电缆公司支付代付款1000000元，太阳电缆公司亦依照约定向正林公司提供电缆产品，并于2018年8月6日向正林公司开具金额为814952元的《福建增值税普通发票》，于2018年8月14日向正林公司开具金额为5274866.46元的《福建增值税普通发票》。付款期限届满后，正林公司委托案外人嘉安公司于2018年12月3日向太阳电缆公司支付货款300000元，委托案外人银骏联兴公司于2019年3月21日向太阳电缆公司支付货款300000元，其余货款至今未付。太阳电缆公司催讨无果，遂诉至本院。 另查明，正林公司于2015年11月4日市场主体类型由有限责任公司（自然人投资或控股）变更为有限责任公司（非自然人投资或控股的法人独资），股东为利嘉公司。 本院认为，本案的争议焦点为正林公司委托案外人银骏联兴公司向太阳电缆公司支付的代付款1000000元，该款性质是否属于定金。 根据《中华人民共和国担保法》第九十条规定：“定金应当以书面形式约定。当事人在定金合同中应当约定交付定金的期限。定金合同从实际交付定金之日起生效”。本案中，双方未就定金部分签订定金合同，亦未在双方签订的《产品购销合同》中对定金的条款及权利义务进行明确约定，不符合定金的形式要件。另双方签订的《产品购销合同》第七条3款约定的“合同签订3日内支付15%定金，定金到账后安排生产，货到票到60天内付清合同余款”系对合同履行过程中付款方式的约定，该条约定将“定金”设定为《产品购销合同》项下的支付款项，不具有定金的担保属性。故本院认为正林公司委托案外人银骏联兴公司向太阳电缆公司支付的代付款1000000元，其性质不属于定金。太阳电缆公司与正林公司签订的两份《产品购销合同》（合同编号分别为NP20180716001、NP20180716002）系双方当事人真实意思表示，上述合同未违反国家法律、法规的禁止性规定，合法有效。双方应当按照合同约定履行权利义务，现太阳电缆公司已按照合同向正林公司提供了电缆产品，正林公司应当向太阳电缆公司支付对应价款。正林公司已委托案外人银骏联兴公司向太阳电缆公司支付代付款1000000元、货款300000元，委托案外人嘉安公司向太阳电缆公司支付300000元。扣除已支付的上述款项，正林公司尚欠太阳电缆公司货款4489818.46元（5274866.46+814952-1000000-300000-300000），故太阳电缆公司主张正林公司支付货款4489818.46元的诉讼请求，本院予以支持，超出部分的诉讼请求，本院不予支持。关于利嘉公司是否对正林公司的上述债务承担连带责任的问题，《中华人民共和国公司法》第六十三条规定：“一人有限责任公司的股东不能证明公司财产独立于股东自己的财产的，应当对公司债务承担连带责任”。本案中，利嘉公司作为正林公司的独资股东，负有充分说明公司财产独立的证明责任，利嘉公司未提供证据证明正林公司财产独立，正林公司提供的证据亦不足以证明其财产独立，故利嘉公司应当对正林公司的上述债务承担连带责任。太阳电缆公司主张利嘉公司对正林公司的上述债务承担连带责任的诉讼请求，本院予以支持。利嘉公司经本院传票传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼，本院依法缺席审理和判决。依照《中华人民共和国民法总则》第一百七十六条，《中华人民共和国合同法》第一百零七条，《中华人民共和国公司法》第六十三条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条的规定，判决如下： 一、云南正林实业集团有限公司应于本判决生效之日起十日内向福建南平太阳电缆股份有限公司支付货款4489818.46元； 二、利嘉实业（福建）集团有限公司对上述第一项债务承担连带清偿责任； 三、驳回福建南平太阳电缆股份有限公司其他的诉讼请求。 如果未按本判决书指定的期间给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费49623元，由云南正林实业集团有限公司、利嘉实业（福建）集团有限公司负担41233.80元，由福建南平太阳电缆股份有限公司负担8389.20元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于福建省南平市中级人民法院。 审 判 长  黄庆华 人民陪审员  杨嬿宁 人民陪审员  黄惠斌 二〇二〇年一月八日 法官助理胡鑫 书记员李玲莉 本案依据的主要法律条文 《中华人民共和国民法总则》 第一百七十六条民事主体依照法律规定和当事人约定，履行民事义务，承担民事责任。 《中华人民共和国合同法》 第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。 《中华人民共和国公司法》 第六十三条一人有限责任公司的股东不能证明公司财产独立于股东自己的财产的，应当对公司债务承担连带责任。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。 执行申请提示 《中华人民共和国民事诉讼法》 第二百二十四条第一款发生法律效力的民事判决、裁定，以及刑事判决、裁定中的财产部分，由第一审人民法院或者与第一审人民法院同级的被执行的财产所在地人民法院执行。 第二百三十九条申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。 前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。 第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。