湖南省中方县人民法院 民 事 判 决 书 （2019）湘1221民初896号 原告：罗新立，女，汉族，1966年9月1日出生，户籍地址：芷江侗族自治县。 委托诉讼代理人：杨荣春，湖南五溪律师事务所律师。 委托诉讼代理人（特别授权）：张泽生，男，汉族，1963年8月18日出生，户籍地址：芷江侗族自治县。系原告罗新立丈夫。 被告：罗怀跃，男，汉族，1961年8月21日出生，住中方县。 被告：邱远光，男，汉族，1964年4月18日出生，住洪江市。 被告：向春芳，男，汉族，1968年3月24日出生，住怀化市鹤城区。 被告：周杰，男，汉族，1969年9月22日出生，住怀化市鹤城区。 被告：舒香梅，女，汉族，1972年3月5日出生，住怀化市鹤城区。 被告：谭文彪，男，汉族，1965年2月24日出生，住沅陵县。 被告：覃星钧，男，汉族，1979年2月17日出生，住溆浦县。 被告：中方县康洁清洗中心，经营场所中方县泸阳镇五里村屋寨里，统一社会信用代码91431221MA4QB7C468。 经营者：杨君。 第三人：怀化市康洁技术服务有限公司。 公司管理负责人：丁再昌，湖南人和人（怀化）律师事务所律师。 原告罗新立与被告罗怀跃、邱远光、向春芳、覃星钧、周杰、舒香梅、谭文彪、中方县康洁清洗中心侵害股东权益纠纷一案，本院于2019年7月8日立案后，依法由审判员曾祥勇担任审判长、与人民陪审员肖佐茹、张红梅组成合议庭，书记员卢应茗担任记录，于2019年8月8日公开开庭进行了审理。原告委托诉讼代理人杨荣春、张泽生，被告罗怀跃、邱远光、覃星钧、周杰、舒香梅、谭文彪、中方县康洁清洗中心经营者杨君到庭参加诉讼，被告向春芳经本院合法传唤未到庭。因怀化市康洁技术服务有限公司与本案有利害关系，为此，本院于2019年12月16日依法通知怀化市康洁技术服务有限公司为本案第三人参加诉讼，并于2019年12月31日第二次公开开庭进行了审理，原告罗新立的委托诉讼代理人张泽生、杨春荣，被告罗怀跃、邱远光、覃星钧、周杰、舒香梅、谭文彪、中方县康洁清洗中心经营者杨君到庭参加诉讼，被告向春芳、第三人怀化市康洁技术有限公司经本院合法传唤未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告罗新立向本院提出诉讼请求：判决被告停止餐具消毒的生产（包括委托其他厂家代加工）和销售等一切同类经营行为，停止使用怀化市康洁技术服务有限公司的运输车辆和标有“康洁”品牌、“一张树叶”标志餐具等物品。事实和理由：怀化市康洁技术服务有限公司成立于2003年5月16日，系由谈如湘和李治中注册成立，经营范围包括餐具消毒。怀化市鹤城区宝洁健康碗运营中心成立于2009年5月27日，系由曾祥明个人独资成立，经营范围是餐具消毒。2013年6月22日，该两家公司签定合并协议，合并为一家公司，股东为谈如湘、李治中、曾祥明、邱远光、向春芳、覃星钧、彭开群，后经过几次股权变更，实际股东为李治中、罗怀跃、曾祥明、邱远光、向春芳、覃星钧、彭开群、周杰、舒香梅、谭文彪以及原告。2017年2月23日，中方县康洁消毒中心成立，经营范围同样是餐具消毒，名义为被告邱远光一个人独资经营，实际为罗怀跃、邱远光、向春芳、覃星钧、周杰、舒香梅、谭文彪等七个被告共同经营。经营过程中一直使用怀化市康洁技术服务有限公司的商标、餐具等。2019年3月19日，被告中方县康洁清洗中心成立，营业地址与中方县康洁消毒中心一致，其经营范围为餐具清洗、生活用品消毒，其自成立之日就使用怀化康洁公司的商标、餐具、车辆进行经营。根据《公司法》的有关规定，被告罗怀跃、邱远光、向春芳、覃星钧、周杰、舒香梅、谭文彪等为怀化市康洁技术服务有限公司实际股东，却另行成立经济实体，进行同类经营，侵犯了原告所在公司的权益，致原告的股东权利受到损害。为此，特向贵院起诉，请依法判如所请。 被告罗怀跃辩称：原告诉称的“一张树叶”商标，其没有在全国各地买断，也没有在工商注册登记，如果买断了，被告使用就违法。 被告谭文彪辩称：原告起诉没有事实和法律依据，请求驳回。 被告邱远光辩称：原来怀化康洁在市场运行是使用的航空标志。 被告覃星钧辩称：这树叶是我给改的，联合体使用的树叶标志，这个标志与康洁是没有关系的。 被告舒香梅辩称：与其他人答辩观点一致。 被告中方县康洁清洗中心辩称：驳回原告对中方县康洁清洗中心的诉讼请求。 被告周杰没有答辩意见。 被告向春芳没有到庭也没有提交书面答辩意见。 第三人怀化市康洁技术服务有限公司陈述称：1、关于原告的股东身份。怀化市鹤城区人民法院(2016)湘1202民初3049号民事判决书已予以确认，答辩人对此不持异议。2、关于原告的诉讼请求。对于原告关于停止同类经营、停止使用怀化市康洁技术务有限公司的运输车辆和标有“怀化康洁”品牌的餐具等物品等诉讼请求，管理人经向怀化市公安局交通警察支队车辆管理所调查，怀化市康洁技术服务有限公司名下曾有湘NA3X**、湘NA6X**、湘NA5X**、湘NA2X**、湘NA2X**、湘NA2X**、湘NC3X**、湘MA7X**等车辆，其中除湘NC3X**正常外，其余或达到报废标准，或属逾期未年检情形，均不能正常使用。湘NA3X**、湘NA6X**、湘NA5X**、湘NA2X**、湘NA2X**、湘NC3X**等车辆已被湖南绿兴源公司处置抵偿债务，湘NA2X**和湘NA7X**尚未移交，如有证据证实为被告使用，应判令其停止使用。至于被告使用标有“怀化康洁”品牌的餐具的事实，如有证据证实，应判决其停止使用。 原告为支持自己的主张，提交了下列证据： 1、（2016）湘1202民初3049号、（2016）湘1202民初1041号、（2016）湘1202民初1044号民事判决书，拟证明原告、被告罗怀跃、周杰是怀化康洁公司的股东的事实。 2、企业信用信息报告三张，证明怀化康洁技术服务有限公司、中方康洁消毒中心、中方康洁清洗中心三家企业成立的时间及经营范围都包括餐具消毒（清洗）等事实。 截屏打印件二张，证明中方康洁消毒中心、怀化阳光餐具消毒厂注销时间。 3、合并协议，证明宝洁公司与怀化康洁公司二家企业于2013年6月合并的事实。 4、场地租赁合同，证明怀化康洁公司2014年9月后能正常生产经营的事实。 5、（2018）湘1202民初474号民事判决书，证明邱远光、覃星钧担任合并后企业副总经理，周杰担任会计，以及宝洁公司与怀化康洁公司二家企业合并后以怀化康洁公司的名义经营并占有怀化康洁公司市场份额的事实。 光碟一张，证明罗怀跃担任董事长，原告没有参与怀化康洁经营的事实。 6、怀化市鹤城区人民法院执行笔录一份，证明七个自然人被告以中方康洁消毒中心名义实施同类经营行为的事实。 7、怀化康洁公司管理人调查笔录一份，证明七个自然人被告开办中方康洁消毒中心，有同类经营行为的事实，周杰担任会计，舒香梅、向春芳管理现金，以及被告接收资产的事实。 8、照片6张（时间2019年4月、5月间），证明七个自然人被告以中方康洁消毒中心名义使用怀化康洁的配送车辆、餐具、商标，并占有怀化康洁的事实。 9、照片16张（时间2017年7月-2019年7月），证明被告中方康洁清洗中心使用怀化康洁的配送车辆、餐具、商标，并占有怀化康洁的市场的事实。 被告为支持自己的主张，提交了下列证据： 1、阳光餐具消毒厂营业执照，证明阳光在联合体中可以使用。 2、合并协议，证明他虽然合并，但客观没有合并，实际走向联营模式。对几家公司有分工的。 3、怀化市中级法院裁定书，证明康洁公司已经进入破产清算程序，他是2018年1月24日康洁公司已停产了。 4、通知书。证明怀化康洁公司进入破产程序后，怀化中级法院通知股东的事实。 对双方当事人提交的证据，本院组织了质证，结合当事人在庭审中的陈述，本院对双方证据的真实性全部予以采信。 根据采信的证据，本院认定事实如下： 怀化市康洁技术服务有限公司于2003年5月16日由自然人谈如湘和李治中注册成立，其中谈如湘占51%的股份，李治中占49%的股份，经营范围包括餐具消毒、空调干洗技术服务、全套家电维护，经营地点在怀化市鹤城区芷江路**（407队大院内）。怀化市鹤城区宝洁健康碗运营中心成立于2009年5月27日由曾祥明个人独资成立，经营范围是餐具消毒，经，经营地点在怀化市鹤城区盈口乡新垦村化阳光餐具消毒厂于2007年8月13日由邱远光个人独资注册成立，经营范围是餐具、生活用品消毒，经，经营地点在中方县中方镇长远村013年之前，怀化阳光餐具消毒厂已由怀化市鹤城区宝洁健康碗运营中心吸收合并经营，之后于2017年2月15日注销。由于主营业务都是餐具消毒，为了统一市场、防止无秩竞争，2013年6月22日，怀化市康洁技术服务有限公司与怀化市鹤城区宝洁健康碗运营中心二家企业签定《合并协议》，约定自2013年7月1日起合并为一家企业，起名怀化市康洁·宝洁技术服务有限公司，股东为谈如湘、李治中、曾祥明、邱远光、向春芳、覃星钧、彭开群，由谈如湘担任董事长、曾祥明担任总经理，但未到工商部门注册登记，以联营体形式进行经营，实际经营以怀化康洁技术服务有限公司名义进行，厂址租用广铁公司怀化车辆检修所场地。2013年8月5日，联营体以“怀化市康洁·宝洁技术服务有限公司”名义下发怀康宝通字【2013】1号文件，任命曾祥明为总经理、邱远光、孟凡杰、覃星均为副总经理。2014年9月1日怀化康洁技术服务有限公司与湖南绿兴源糖业有限公司签定《场地租赁合同》，租赁期限止于2017年9月1日，谈如湘在合同上签名，联营体生产线随之搬迁至怀化市鸭嘴岩工业园湖南绿兴源糖业有限公厂区内，经营过程中消毒餐具外包装上商标一直使用“一片树叶”图案，餐具标注“怀化康洁”的字样。谈如湘因欠原告、被告罗怀跃、谭文彪、舒香梅、周杰债务，2016年即以其在怀化康洁公司的部分股权分别抵偿该几笔债务，并由怀化市鹤城区人民法院民事判决书予以确认。被告罗怀跃、谭文彪、舒香梅、周杰进入公司后，由被告罗怀跃实际控制并主持经营。期间，谈如湘因躲避债务，与曾祥明、彭开群、李治中事实上已退出经营。参与联营体经营的人是罗怀跃、邱远光、向春芳、覃星钧、周杰、舒香梅、谭文彪，原告要求与其他股东一样同等享有包括分红权在内的股东权益，被予以拒绝。 2017年2月23日，被告邱远光注册成立中方县康洁消毒中心，企业类型为个人独资，注册资金8万元，经营范围是餐具清洗、生活用品消毒，经，经营地址在绿兴源糖业有限公司厂区内际经营者仍为被告罗怀跃、邱远光、向春芳、覃星钧、周杰、舒香梅、谭文彪。中方县康洁消毒中心长时间使用怀化市康洁技术服务有限公司（联营体）的场地、车辆、生产线、餐具及包装物等，并且餐具外包装上仍然使用有联营体的“一片树叶”图案、餐具标注“怀化康洁”的字样，厂名、厂址也标注怀化市康洁技术服务有限公司，同时也标注怀化市康洁技术服务有限公司的相关行政许可证号（湘卫消服审（2013）第08号、怀卫许（2003）第30618号）。2017年7月16日，被告罗怀跃、邱远光、向春芳、覃星钧、周杰、舒香梅、谭文彪签定合伙协议，约定共同经营中方县康洁消毒中心。2017年12月25日，怀化市中级人民法院以（2017）湘12破申7号民事裁定书受理怀化市康洁技术服务有限公司债权人中国银行股份有限公司怀化分行提出怀化市康洁技术服务有限公司的破产申请。2018年1月29日，中方县康洁消毒中心变更经营场所为中方县泸阳镇五里组，注册资金为30万元。餐具外包装上仍然使用有“一片树叶”图案、餐具标注“怀化康洁”的字样。但该图案及“怀化康洁”字样未经工商部门注册登记。 2019年3月19日，中方县康洁消毒中心注销，被告中方县康洁清洗中心成立，经营范围和经营地址与中方县康洁消毒中心一致，企业类型为个人独资企业，经营者为杨君，实际为罗怀跃、邱远光、向春芳、覃星钧、周杰、舒香梅、谭文彪与杨君合伙经营。被告中方县康洁清洗中心成立之初的一段时间内，先是直接使用中方县康洁消毒中心的餐具外包装，之后除企业名称不同外，“一片树叶”图案与“怀化康洁”字样没有变化。 本院认为，《公司法》第一百四十八条规定：董事、高级管理人员不得有下列行为：（五）未经股东会或者股东大会同意，利用职务便利为自己或者他人谋取属于公司的商业机会，自营或者为他人经营与所任职公司同类的业务。因而禁止同类经营行为成为有限责任公司董事和高管的义务，该义务不仅限于自营，也限于为他人经营。 本案中，怀化市康洁技术服务有限公司及其与怀化市鹤城区宝洁健康碗运营中心组成的联营体，原有的客户群和开拓的市场以及利用客户和市场资源进行合法经营获取的收益，由于罗怀跃、邱远光、向春芳、覃星钧、周杰、舒香梅、谭文彪等人的同类经营行为而丧失，使公司的其他股东和债权人利益受到侵犯。被告罗怀跃作为怀化市康洁技术服务有限公司的实际控制人和经营主持人，其地位和职责近似于法定代表人；邱远光、覃星钧为副总经理，是企业高管。罗怀跃、邱远光、覃星钧都属于公司法竞业禁止的对象，其三人与向春芳、周杰、舒香梅、谭文彪和杨君共同合伙经营中方康洁清洗中心，其性质系被告罗怀跃、邱远光、覃星钧利用职务便利自营并且为他人经营同类业务。鉴于中方康洁清洗中心与中方康洁消毒中心的住所地、经营范围、字号及生产线完全一致，两家企业有承继关系，故八个被告的经营行为有淘空怀化市康洁技术服务有限公司（联营体）的嫌疑，故八被告的同类经营行为应当停止。 在怀化市康洁技术服务有限公司进入破产清算程序后，人民法院已经指定破产企业的管理人，管理人依据《破产法》第二十五条第（三）、（五）项规定，决定破产企业内部事务、继续或者停止破产企业营业。因此，在破产清算程序中，被告的经营行为有可能导致进入破产程序的企业可期利润丧失，从而减少破产财产，造成怀化市康洁技术服务有限公司损失，企业债权人分配比例下降。故即使人民法院受理企业破产申请后，被告的同类经营行为仍应当停止。 《公司法》第三条规定，股东的义务是以认缴的出资额为限对公司承担责任。本案中原告罗新立以70万元受让怀化市康洁技术服务有限公司法定代表人谈如湘部分股份（9.199%），即已实际履行出资义务，从其实际出资之日即取得股东身份，该事实已经鹤城区人民法院生效民事判决书所确定。而《公司法》第四条规定股东依法享有资产收益、参与重大决策和选择管理者等权利，该条规定是股东权利而非义务，并不因被告罗怀跃等人妨害原告权利的行使而影响其股东身份。故原告有权以股东身份主张权利。《公司法》第一百五十一条规定了公司权益受损的股东救济的方式和程序。该规定在董事或高管侵犯公司权益时，虽然股东向监事请求起诉为前置程序，以监事未提起诉讼为条件，股东得以自己的名义起诉，但赋予股东在情况紧急时可以直接提出诉讼的权利。本案中，怀化康洁公司的多个股东进行同类经营，漠视公司以及其他少部分股东权益，原告以自己的名义起诉并无不当。 关于原告主张被告停止使用标有“康洁”品牌字样和“一片树（绿）叶”图案作为商标的问题。我国《商标法》保护注册商标的专用权，本案中，怀化市康洁技术服务有限公司与怀化市鹤城区宝洁健康碗运营中心组成的联营体在消毒餐具上使用标有“康洁”品牌字样和“一片树（绿）叶”图案，并未经有关部门注册登记，不具有《商标法》规定的专用权，故原告的该请求，不符合法律规定，本院不予支持。 综上所述，原告的部分诉讼请求有法律依据，本院予以支持。据此，依据《中华人民共和国民法通则》第五条，《中华人民共和国民法总则》第七条，《中华人民共和国公司法》第一百四十八条（五）项、第一百五十一条一款、二款，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下： 一、被告罗怀跃、邱远光、向春芳、覃星钧、周杰、舒香梅、谭文彪与被告中方县康洁清洗中心停止餐具消毒、餐具清洗生产（包括委托加工）和销售等经营行为。 二、驳回原告罗新立的其他诉讼请求。 案件受理费80元，由被告罗怀跃、邱远光、向春芳、覃星钧、周杰、舒香梅、谭文彪、中方县康洁清洗中心负担。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于湖南省怀化市中级人民法院。 审 判 长  曾祥勇 人民陪审员  肖佐茹 人民陪审员  张红梅 二〇二〇年一月六日 书 记 员  卢应茗 附相关法律规定： 《中华人民共和国民法通则》 第五条公民、法人的合法的民事权益受法律保护，任何组织和个人不得侵犯。 《中华人民共和国民法总则》 第七条民事主体从事民事活动，应当遵循诚信原则，秉持诚实，恪守承诺。 《中华人民共和国公司法》 第一百四十八条董事、高级管理人员不得有下列行为： （一）挪用公司资金； （二）将公司资金以其个人名义或者以其他个人名义开立账户存储； （三）违反公司章程的规定，未经股东会、股东大会或者董事会同意，将公司资金借贷给他人或者以公司财产为他人提供担保； （四）违反公司章程的规定或者未经股东会、股东大会同意，与本公司订立合同或者进行交易； （五）未经股东会或者股东大会同意，利用职务便利为自己或者他人谋取属于公司的商业机会，自营或者为他人经营与所任职公司同类的业务；（六）接受他人与公司交易的佣金归为己有； （七）擅自披露公司秘密； （八）违反对公司忠实义务的其他行为。董事、高级管理人员违反前款规定所得的收入应当归公司所有。 第一百五十一条董事、高级管理人员有本法第一百四十九条规定的情形的，有限责任公司的股东、股份有限公司连续一百八十日以上单独或者合计持有公司百分之一以上股份的股东，可以书面请求监事会或者不设监事会的有限责任公司的监事向人民法院提起诉讼；监事有本法第一百四十九条规定的情形的，前述股东可以书面请求董事会或者不设董事会的有限责任公司的执行董事向人民法院提起诉讼。监事会、不设监事会的有限责任公司的监事，或者董事会、执行董事收到前款规定的股东书面请求后拒绝提起诉讼，或者自收到请求之日起三十日内未提起诉讼，或者情况紧急、不立即提起诉讼将会使公司利益受到难以弥补的损害的，前款规定的股东有权为了公司的利益以自己的名义直接向人民法院提起诉讼。他人侵犯公司合法权益，给公司造成损失的，本条第一款规定的股东可以依照前两款的规定向人民法院提起诉讼。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。