广东省中山市第二人民法院民 事 判 决 书（2019）粤2072民初16190号原告：刘翠华，女，1959年9月10日出生，现住广东省中山市。委托诉讼代理人：黄俊鹄，广东凯行律师事务所律师。委托诉讼代理人：陈泳欣，广东凯行律师事务所实习律师。被告：中山市生月电器制造有限公司，住广东省中山市。法定代表人：黄某1。被告：黄某1，男，1977年8月6日出生，汉族，住广东省中山市。原告刘翠华与被告中山市生月电器制造有限公司（以下简称生月公司）、黄某1、梁钰娟民间借贷纠纷一案，本院于2019年11月15日立案后，刘翠华于2020年1月10日庭审中当庭撤回对梁钰娟的起诉，本案依法适用简易程序，于2020年1月10日公开开庭进行了审理。原告刘翠华及其委托诉讼代理人黄俊鹄，被告生月公司法定代表人即被告黄某1到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告刘翠华向本院提出诉讼请求：1.生月公司、黄某1连带向刘翠华归还借款本金196000元及利息（以196000元为基数，按月利息2%从2016年11月7日起计算至清偿之日止，暂计至起诉之日为141120元）；2.生月公司、黄某1承担本案律师费10000元；3.本案诉讼费由生月公司、黄某1承担。事实与理由：因企业周转困难，生月公司与刘翠华于2016年11月签订《借款合同》，约定由生月公司向刘翠华借款，黄某1、梁钰娟作为连带担保人，借款期限自2016年11月7日至2017年5月6日，利息为月利率2%,按实际占有时间还款。《借款合同》中的附言及备注说明了，生月公司与广州市超雄贸易有限公司（以下简称超雄公司）之间存在买卖合同关系，生月公司收到超雄公司提供的货物后，共欠超雄公司货款160000元，刘翠华与超雄公司之间存在买卖合同关系，超雄公司收到生月公司提供的货物后，共欠刘翠华货款160000元，经刘翠华、生月公司、超雄公司一致同意，由刘翠华结清生月公司与超雄公司之间的货款160000元，并将超雄公司所欠刘翠华的债务转移至生月公司，即视为生月公司已收取上述《借款合同》中约定的借款金额160000元。2016年11月9日，刘翠华将36000元通过银行转账的方式支付给生月公司的法定代表人，根据法律的规定，本案应当以196000元为借款本金。刘翠华与生月公司、黄某1、梁钰娟签订的《借款合同》第七条第2点有所约定“因乙方拒不履行还款义务或无力清偿借款，甲方（借款人）采取维权措施，债权的清偿义务及追索债权所产生的一切费用（包括律师费、诉讼费、拍卖费用、评估费用等），均由乙方承担”。所以刘翠华所支付的律师费应由生月公司承担。截止起诉之日，上述借款已届还款期，但生月公司仍未向刘翠华归还全部本金及相应利息。刘翠华认为，生月公司逾期归还借款本金及利息的行为已违反法律规定及合同约定,遂起诉至法院。被告生月公司、黄某1辩称，刘翠华实际借款只有36000元，160000元的支票是生月公司开具给案外人的，当时支票抬头空白，而案外人欠刘翠华的钱所以将该支票转给了刘翠华，后来刘翠华又将该支票拿给了生月公司。刘翠华提交借款合同、还款计划、回收支票、转账记录、收据、委托代理合同及发票等，拟证明出借情况。生月公司及黄某1未提交证据。本院组织当事人进行举证、质证，并存卷佐证。本院经审理认定事实如下：刘翠华提交一份落款日期为2016年11月6日的借款合同，该借款合同以刘翠华作为甲方（出借人），生月公司作为乙方（借款人），黄某1、梁钰娟作为丙方（担保人），主要有如下约定：一、借款金额：200000元，自2016年11月7日至2017年5月6日止，利息按实际占有时间还款；二、借款利息：月利率2%；三、借款用途：企业经营周转；四、还款方式：按月还息，每月6日为乙方付息终结日，借款人需在每月6日将当月利息直接汇给出借人；每月利息支付和本金归还，具体归还办法见计划书；四、违约责任：乙方拒不履行还款义务或无力清偿借款，甲方（借款人）采取维权措施，债权的清偿义务及追索债权所产生的一切费用（包括律师费、诉讼费、拍卖费用、评估费用等），均由乙方承担，丙方对乙方上述的法律责任承担无限连带担保责任；五、管辖法院：中山市第二人民法院；六、声明条款：甲方、乙方、丙方已详细阅读本合同所有条款，应甲方、乙方要求、甲方、乙方对本合同条款的含义及相应法律后果，已全部了解，不存在误解。各方签名是各方真实意思的表示；七、附言：生月公司经工商银行开出支票63871911予超雄公司、金额160000元，这支票实当超雄公司将支票转给刘翠华拥有，而刘翠华亦用此支票作再借款予生月公司、而余额40000元，由刘翠华打款给生月公司银行账内。该借款合同后附支票号为63871911，金额为160000元，出票人为生月公司的中国工商银行支票复印件。甲方由刘翠华签名及按指印，乙方加盖生月公司公章，丙方由黄某1签名及指印，且黄某1称丙方处梁钰娟的签名及指印由其书写及指印。合同签订当日，黄某1向刘翠华出具收据一张，确认收到200000元。刘翠华另提交一份落款日期为2016年11月6日的回收支票，回收支票载明：兹收到刘翠华交来下列支票一张，附支票复印件（支票号为63871911，收款人：超雄公司、金额160000元，出票人生月公司，用途为货款），备注：以上支票为生月公司开给超雄公司支票，超雄公司没有入票，转交给刘翠华为支票受益人，所以生月公司确认欠刘翠华壹拾陆万元整。生月公司法人代表一栏由黄某1签名。庭审中生月公司及黄某1均确认该支票系由生月公司开出，但系支付给案外人的，当时抬头为空白。另，为支付借款刘翠华于2016年11月9日通过交通银行将36000元转账至黄某1账户，对此生月公司及黄某1予以确认。刘翠华另提交一份落款日期为2016年11月7日的还款计划，主要约定为借款人生月公司自2016年12月6日开始至2016（2017）年5月6日每月计划应还款4000元，且在2017年5月6日前归还全部本金20万元，于每月7日前（含7日）支付当月利息，合同填写人处由黄某1签名及按指印。之后生月公司未按照还款计划向刘翠华偿还本金及利息，故刘翠华起诉至法院。另查，刘翠华因涉案纠纷委托律师代理诉讼，并支付律师费10000元。本院认为，本案为民间借贷纠纷。本案中，生月公司与刘翠华签订的借款合同及收据金额均为200000元，从刘翠华提交的证据可知，出借款项分两部分，第一部分款项160000元，刘翠华提交的回收支票中生月公司法定代表人黄某1已确认金额为160000元支票转为刘翠华为受益人，该回收支票已明确因该160000元的支票未入账，生月公司已将该160000元转为借款，生月公司已将支票收回，且在借款合同中的附言中对该支票160000元转为向刘翠华的借款进行再次确认，故本院对此予以确认。第二部分出借款项，刘翠华另行通过交通银行于2016年11月9日向黄某1账户转账36000元，生月公司及黄某1均予以确认。根据《最高人民法院关于审理民间借贷纠纷案件适用法律若干问题的规定》第二十七条的规定借据、收据、欠条等债权凭证载明的借款金额，一般认定为本金。预先在本金中扣除利息的，人民法院应当将实际出借的金额认定为本金。综上，本院认定，本案借款合同项下实际出借借款本金应为196000元（160000元+36000元），生月公司及黄某1声称替刘翠华代付了其他款项，但未提交相应证据予以证明，本院对其主张不予采信，故刘翠华主张生月公司偿还本金196000元，合理有据，本院予以支持，因借款合同中约定月利率2%，故生月公司应按月利率2%向刘翠华支付利息至清偿之日止，其中160000元自2016年11月7日开始支付利息，36000元自2016年11月9日开始支付利息。关于律师费问题。在借款合同中约定逾期还款则追索债权所支付的律师费等费用由生月公司承担，现刘翠华诉请生月公司承担律师费10000元，并提交委托代理合同及广东增值税普通发票以证实该项主张，理据充分，本院予以支持。关于黄某1的责任承担问题。根据《中华人民共和国担保法》第二十六条规定连带责任保证的保证人与债权人未约定保证期间的,债权人有权自主债务履行期届满之日起六个月内要求保证人承担保证责任。在合同约定的保证期间和前款规定的保证期间,债权人未要求保证人承担保证责任的,保证人免除保证责任。《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国担保法〉若干问题的解释》第三十二条规定保证合同约定的保证期间早于或者等于主债务履行期限的,视为没有约定,保证期间为主债务履行期届满之日起六个月。保证合同约定保证人承担保证责任直至主债务本息还清时为止等类似内容的,视为约定不明,保证期间为主债务履行期届满之日起二年。可以看出,对于保证期间,一般而言存在三种情形,一是有明确约定,二是没有约定,三是约定不明。约定的保证期间早于或者等于主债务履行期限的,视为没有约定。相应的,有明确约定的,按照明确约定的保证期间认定;没有约定、视为没有约定的,保证期间为主债务履行期届满之日起六个月;视为约定不明的,保证期间为主债务履行期届满之日起二年。本案中,根据借款合同的内容,根据上述法律规定以及司法解释,对于保证期间的真实意思表示,属于“视为没有约定”的情形,依法应认定保证期间为主债务履行期届满之日起六个月。那么,黄某1的保证期间从2017年5月6日起算六个月,即至2017年11月5日止。在此期间,刘翠华没有证据证明其向黄某1主张担保责任,在合同约定的保证期间和前款规定的保证期间,债权人未要求保证人承担保证责任的,保证人免除保证责任。故本案中,黄某1免除保证责任。但庭审中，黄某1明确表示同意对借款合同中通过银行转账支付的36000元借款承担保证责任，是其对自身权利的处分，故本院认为，黄某1应对其中的36000元的借款及其利息承担连带清偿责任。综上，根据《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第一百零九条、第二百零五条、第二百零六条、第二百零七条，《中华人民共和国担保法》第二十六条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国担保法〉若干问题的解释》第三十二条，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十七条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条之规定，判决如下：一、被告中山市生月电器制造有限公司于本判决发生法律效力之日起五日内向原告刘翠华偿还借款196000元及利息（按月利率2%标准，其中160000元自2016年11月7日开始计算，其中36000元2016年11月9日开始计算，均计算至清偿之日止）；二、被告中山市生月电器制造有限公司于本判决发生法律效力之日起五日内向原告刘翠华返还律师费10000元；三、被告黄某1对被告中山市生月电器制造有限公司的第一判项中的债务36000元及利息（按月利率2%标准，自2016年11月9日计算至清偿之日止）承担连带偿还责任；四、驳回原告刘翠华超出上述判项的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费6506元，减半收取3253元，由被告中山市生月电器制造有限公司承担，被告黄某1对其中的597.5元承担支付责任（原告已预交，两被告在履行上述判决义务时迳付给原告）。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省中山市中级人民法院。审判员  谢湘云二〇二〇年一月十九日书记员  吴铭恩