江苏省昆山市人民法院 民 事 判 决 书 （2019）苏0583民初5887号 原告：昆山蓝孔雀娱乐有限公司，住所地江苏省昆山开发区震川东路**，统一社会信用代码91320583MA1NMY7N5C。 法定代表人：陈显信，该公司董事长。 委托诉讼代理人：陆拥军，江苏嘉昆律师事务所律师。 委托诉讼代理人：袁忠波，江苏嘉昆律师事务所律师。 被告：蒋光会，女，汉族，1986年10月23日出生，住四川省合江县。 委托诉讼代理人:张**，江苏六典律师事务所律师。 原告昆山蓝孔雀娱乐有限公司与被告蒋光会劳务合同纠纷一案，本院于2019年3月11日立案受理后，依法适用简易程序，并于2019年5月29日、2019年9月6日公开开庭进行了审理。原告昆山蓝孔雀娱乐有限公司的委托诉讼代理人袁忠波、被告蒋光会及其委托诉讼代理人张**到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告昆山蓝孔雀娱乐有限公司向本院提出诉讼请求：1、判决原被告于2017年9月17日签订的《蓝孔雀业务经理合作协议》解除；2、判决被告归还原告蓝孔雀公司特别奖励金10万元并支付违约金3万元；3、本案诉讼费由被告承担。事实与理由：2017年9月17日，原告与被告签订了《《蓝孔雀业务经理合作协议》一份，约定由原告向被告支付特别奖励金10万元，被告应在领取特别奖励金后，必须按协议约定招揽业务，完成业绩量。在协议签订后，原告按照协议约定向被告支付了特别奖励金10万元(含酒卡5万元)。但被告在收到上述特别奖励金后未完成任何业绩量且已自行离开。被告的上述行为已经导致合同无法继续履行，合同目的无法实现，构成严重违约。据此，原告有权解除涉案协议并要求被告归还特别奖励金并支付违约金。虽经原告多次催讨，但是截止起诉日，被告未支付原告任何款项。为此原告蓝孔雀公司决定依法诉至贵院。具体诉请如前述。 被告蒋光会辩称：被告离开原告处并不是因为自行离开恶意违约，而是因为被告身体身患疾病，在昆山市友谊医院住院治疗，出院后一直休养，且被告仅收到5万元现金，也提供了一年以上的劳务，被告现在还持有原告的25万元酒卡，也愿意退还原告，就此了解本案。 经审理查明：2017年9月17日，原告、被告签订《蓝孔雀业务经理合作协议》，约定，一、合同期限为3年，自2018年10月1日至2020年10月1日（具体的日期按甲方确认的实际进场之日起算），本合同届满前一个月内，原、被告双方均可以提出续签，经双方同意的并协商一致再行签订合作协议。三、原告为被告提供的特别福利：1、协议签订后，被告实际到原告公司上满满一个月后，原告一次性向被告支付忠实履行特别奖励金10万元，该奖励金包含进场补助、被告必须保守商业秘密补助金。2、被告领取该特别奖励金，并应按照诚实守信、忠诚履职的基本原则为原告提供业务并保证除原告外，不再与原告经营范围相同或相似的竞争组织机构任职或挂职，不得将业务以任何形式介绍和安排上述的组织机构。3、被告在领取特别奖励金后，必须保证每月业绩总额达到10万元，年度业绩总额达到100万元，合同期内的总业绩为300万元/年，如在合同期内完不成，则原告有权要求合同延长至总成绩完成之日止。四、被告工作职责：1、原告根据工作需要安排被告在昆山业绩部，被告应该按照原告的岗位和职责，努力完成和达成本岗位要求的业绩，但被告必须自行聘请不低于2人特助、10人酒水促销员。3、乙方所聘请或雇佣人员的工资及其他报酬均被告自行负责支付与原告无关。4、在每12个月期限内如未能完成本协议约定的业绩的，累计3个月未能完成业绩的或因其他违约行为导致本协议解除的，则原告有权以解除本协议并要求被告退还相应比例的特别奖励金（具体退还比例为：按未完成的业绩除以合同期内的总业绩）。如被告无正当理由解除合同的则被告应退还全部特别奖励金，同时，原告有权要求被告根据本合同约定承担相应的法律责任。5、被告如违反协议其他约定的视为违约，原告有权要求被告支付违约金（违约金数额与特别奖励金数额相同），如导致原告产生其他损失的，则原告有权要求被告给予赔偿。六、劳动报酬：1、被告月收入按业绩提成（具体提成方式双方另行约定），实行先工作后报酬的方法，原告保证每月指定日向被告发放报酬。2、被告在合作期间应服从原告管理，遵守原告所制定的公司规章制度，尽心尽责、全心全意地为原告工作。3、被告及被告聘请人员必须遵守原告制定的各种方案及制度，不得无故越权及私自操作，如有违反规定则原告有权做开除处理，同时不支付其他所有费用。4、被告合同期限满后，如被告想解除协议则需提前三个月经由董事长同意后，可办理离职手续并及时退还其他工作物品。七、违约责任：1、由于原告、被告任何一方的过错导致合同不能履行或不能完全履行，由过错一方承担责任。2、因不可抗拒造成不能履行合同因此造成的损失，被告不承担责任。3、原告不得无故拖欠被告的报酬，否则依据劳动法律法规向被告承担责任。4、原告应尽可能为被告开展义务提供必要的安全保障。5、因被告违约或违反本协议第三条的约定条款，原告有权解除本协议，被告应向原告支付两倍于领取的特别奖励金，同时不得向原告主张其他任何报酬，造成原告严重损失的，原告保留进一步追究损失赔偿的法律权利。6、被告所拥有的客户信息为原告商业机密，被告应保持谨慎的态度积极保守和维护，不得擅自向与原告存在竞争关系的组织机构泄密，否则视为对原告商业秘密的侵犯，应依法向原告按本条第5项约定的违约责任承担方式承担。 2017年9月17日、2017年10月19日，被告出具收条2份，分别收到原告定金1万元、4万元。审理中，双方确认，被告收到5万元酒水卡、5万元现金。2017年9月被告入职，2018年12月月底被告离职，但没有办理离职手续。被告庭审陈述原告在2018年11月份结了2018年8、9、10月的业务提成，2018年12月份结了2018年11月份的提成。2018年12月份的提成没有结，大约2000元。 被告庭审陈述酒卡金额除了公司给的5万元，还有公司做活动时被告自己出钱10万元买的，有的是客户出钱买的，这些酒卡的钱已经全部支付给原告公司了，客户出钱买的酒卡被告也给了大约8万元补偿。但是原告不同意酒水卡抵扣。 2018年12月17日，昆山市劳动人事争议仲裁委员会出具不予受理案件通知书，对原告诉熊小玲其他案，因申请人的请求不属于劳动仲裁受理范围，不符合受理条件，该委决定不予受理。2019年1月16日起，本院陆续受理了原告起诉潘许春、蒋光会等12人劳务合同纠纷系列案。 另查明：被告于2018年10月13日因腹痛入院接受治疗，10月23日出院。对于被告手中剩余的酒水卡内金额170105元，原告不予认可。 上述事实由《蓝孔雀娱乐业务经理合作协议》、收条、转账凭证、不予受理案件通知书、送达回证、当事人陈述等证据在卷予以证实。 本院认为，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第二条规定，劳动争议仲裁委员会以当事人申请仲裁的事项不属于劳动争议为由，作出不予受理的书面裁决、决定或者通知，当事人不服，依法向人民法院起诉的，人民法院应当分别情况予以处理：（一）属于劳动争议案件的，应当受理；（二）虽不属于劳动争议案件，但属于人民法院主管的其他案件，应当依法受理。因此，对于被告提出本案属于劳动争议，应当仲裁前置的意见，本院不予采纳。关于原、被告双方签订的《蓝孔雀娱乐业务经理合作协议》性质属于劳务合同还是劳动合同。从用工时间上看，尽管双方协议约定了固定的三年合同期限，但是在具体工作时间上原告并未对被告作出严格的要求；从日常管理上看，尽管协议约定了“被告在聘用期间应服从原告管理，遵守原告所制定的公司规章制度”等原则性内容，但是被告未向本院举证原告内部规章制度及其他具体管理行为；从工资报酬结算方式看，双方约定了合同签订时的特别奖励金及业务提成，并且被告聘请的特别助理及酒水促销员的工资及其他报酬“由被告自行负责支付与原告无关”，上述约定结算方式更偏向于劳务外包。因此，综合上述特征分析，本院认定原、被告之间成立劳务合同关系。 原告诉请解除合同，被告亦同意，故本院认定双方签订的合作协议于原告起诉立案时间即2019年3月11日日解除。 关于特别奖励金和违约金。协议约定，特别奖励金10万元在上班满一个月发放，该奖励金包含竞业禁止补助金和保守商业秘密补助金，被告应按照诚实守信、忠诚履职的基本原则为原告提供业务和收益，并保证除原告外，不在与原告经营范围相同或相似的，与原告存在竞争的组织机构任职或挂职，不得将业务以任何形式介绍和安排给上述的组织机构，协议解除时退还相应比例或全部的特别奖励金的情形等内容。由上述约定并结合本案背景情况，本院认为特别奖励金包含以下内容：被告从其他公司离职到原告公司处的一定程度补偿、履职期间的竞业禁止补助、保守商业秘密补助、协议解除时的违约保证。考虑到上述因素并结合被告违约但同时抗辩要求调整金额的请求，并考虑到被告庭审中陈述其于2018年12月底离开，被告已工作一年有余酒水卡部分消费的事实，本院酌情认定被告返还特别奖励金3万元。关于违约金，本院认为返还特别奖励金和违约金功能存在重合，不应当重复适用违约金，本院不予支持。 据此，依照《中华人民共和国合同法》第九十四条、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第二条之规定，判决如下： 一、确认原告昆山蓝孔雀娱乐有限公司、被告蒋光会签订的《蓝孔雀娱乐业务经理合作协议》于2019年3月11日解除。 二、被告蒋光会于本判决生效之日起十日内返还原告昆山蓝孔雀娱乐有限公司特别奖励金3万元。 三、驳回原告昆山蓝孔雀娱乐有限公司其他诉讼请求。 （如采用转账方式支付，请汇入原告指定账号或汇入昆山市人民法院财务结算中心，开户行中国建设银行昆山市支行，账号：3220198643605151526036145）。 如未按本判决指定期限履行付款义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 如一方当事人不履行义务，可以依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百三十九条的规定，在法定期限内向人民法院申请执行，申请执行的期限为二年，申请执行时效中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定，执行期限，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算，法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期限的最后一日起计算，法律文书未规定履行期限的，从法律文书生效之日起计算。 案件受理费2900元，由被告蒋光会负担1450元、原告昆山蓝孔雀娱乐有限公司负担1450元。其中原告昆山蓝孔雀娱乐有限公司预交的案件受理费2900元，本院予以退还1450元，被告蒋光会应当负担的1450元缴纳至本院（户名：昆山市人民法院诉讼费专户；账号：32250198643600000811123836；开户行：中国建设银行股份有限该公司昆山分行营业部）。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省苏州市中级人民法院。同时按照国务院《诉讼费用交纳办法》规定向江苏省苏州市中级人民法院预交上诉案件受理费。江苏省苏州市中级人民法院开户行：中国农业银行苏州苏福路支行，账号：10×××76。 审 判 长  柴敏娟 人民陪审员  李建川 人民陪审员  陈林根 二〇二〇年一月二十一日 书 记 员  张俊宇