云南省弥渡县人民法院 民 事 判 决 书 (2019)云2925民初844号 原告：弥渡县农村饮水安全工程建设管理局。 法定代表人：叶志，系该局局长。 地址：弥渡县。 委托诉讼代理人：邬仕月，云南群信律师事务所律师。特别授权代理。 被告：云南汉庄建筑工程有限公司。 法定代表人：张鹏，系公司董事长。 地址：云南省保山市隆阳区。 委托诉讼代理人：邹学正，云南联名律师事务所律师。特别授权代理。 原告弥渡县农村饮水安全工程建设管理局与被告云南汉庄建筑工程有限公司建设工程施工合同纠纷一案，本院于2019年9月5日立案受理后，依法适用普通程序公开开庭进行了审理。原告弥渡县农村饮水安全工程建设管理局的法定代表人叶志及诉讼代理人邬仕月、被告云南汉庄建筑工程有限公司的特别授权代理人邹学正到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告弥渡县农村饮水安全工程建设管理局向本院提出诉讼请求：一、请求判令被告支付违约金人民币（以下同）458983.38元。二、请求判令被告返还多付工程款527021.74元。三、请求判令被告支付质量保证金316547.25（6330945.02×5%）。三、案件受理费由被告承担。事实及理由：2018年10月12日，我局与被告签订了“弥渡县贫困地区饮水安全（桂花箐水库供水）工程第五标段”《合同协议书》，该工程于2018年10月14日开工。根据合同约定，该工程工期120天。逾期竣工违约金的计算方法为：承包人除按合同价款的5%向发包人支付违约金外，另每逾期一天按2000元/天累计向发包人支付罚金。全部逾期罚金总额为不超过签合约总价的10%，承包人支付逾期竣工违约金，不免除承包人完成工程及修补缺陷的义务。合同还约定了质量保证金的扣除以及其它权利义务等。2018年10月14日，该工程开工，依据合同约定，应于2019年2月14日完工。截止2019年2月18日该工程仍未完工。我局发函给被告，要求该公司在2019年2月28日前完成合同项下的全部工程，但被告仍未完成，为此，我局于2019年3月1日向其发出了《解除合同告知函》，我局依法解除合同，并要求被告于2019年3月2日10时前派人到施工现场参与监理单位组织收方、计量。因被告到期未参加。我方为保证收方、计量的客观、公正性，我局委托云南尚审工程造价有限公司进行收方、计量，并请大理州玉洱公证处办理对弥渡县贫困地区饮水安全（桂花箐水库供水）工程第五标段已建管道工程现状进行现场证据保全公证，收方、计量过程进行了现场公证。2019年6月14日，我局再次发函至被告于2019年6月30前到我局办理计量结算事宜。6月28日，被告派员到我局，对尚审公司的收方、计量进行查看，并表示没有异议，但对结算结果没有盖章认可，后一直没有派人来处理相关事宜。经尚审公司结算，被告完成的工程量为6330945.02元，而在被告施工过程中，我局分四次共支付被告工程款6857966.76元，多支付工程款527021.74元。综上，我局与被告签订的“弥渡县贫困地区饮水安全（桂花箐水库供水）工程第五标段”《合同协议书》，合法有效，应受法律保护。被告未在工期内完成工程的行为，显属违约，依法应承担违约责任，且将我局多支付的工程款返还。同时，被告应按照合同约定支付质量保证金。诉至法院，请依法支持诉讼请求。 被告云南汉庄建筑工程有限公司辩称：请求依法驳回原告的诉讼请求。事实和理由：2018年10月12日，答辩人云南汉庄建筑工程有限公司与被答辩人弥渡县农村饮水安全工程建设管理局签订了“弥渡县贫困地区饮水安全（桂花箐水库供水）工程第五标段”《合同协议书》，该工程于2018年10月14日开工。工程工期120天，合同价8579667.58元。《合同协议书》对双方的权利义务作了明确规定，其中，《合同协议书》第7条规定：发包人承诺按该合同约定条件、时间和方式向承包人支付合同价款。《专项合同条款》17.2.1（1）规定：工程预付款的总金额为签订合同价的10%，一次性支付给承包人。预付款的付款时间为：合同签订14天后，承包人主要设备进入工地后，由承包人提出书面申请，经监理人出具付款证书报送发包人14天内予以支付。17.3.3对工程进度款规定：过程中按发包人和监理人审核的工程进度款80%进行支付，其余在审计工作完成后，按最终审定工程价款扣除5%的甲方预留质量保证金后支付。11.5规定：逾期竣工违约金的计算方式为：承包人除按合同价款5%向发包人支付罚金。《合同协议书》履行过程中，被答辩人于2018年12月7日支付给答辩人工程预付款857966.76元，于2019年1月16日、1月18日、1月23日三次向答辩人拨款600万元，总计被答辩人向答辩人支付工程款6857966.76元。2019年2月14日，由于各方面的因素，答辩人没有按期完工，被答辩人于2019年3月1日单方解除了《合同协议书》，单方对答辩人完成的工程进行收方、计量、结算。一、关于违约金的问题：1、双方《合同协议书》于2018年10月12日签订，2018年10月14日开工，被答辩人于2018年12月7日支付预付款，已经逾期支付，影响工程的进度，致使答辩人没有按期限完成工程，被答辩人首先违约，答辩人没有按期完成施工，属于双方违约的情形，应当相互抵消，互不追究。2、在双方《合同协议书》中，没有约定承包方逾期，发包方具有解除协议的条款，工期逾期，也不是《合同法》规定的法定解除协议的条款，而被答辩人单方解除协议的行为，本身就是违约行为，表明被答辩人终止履行了协议的全部内容，包括违约责任的条款，现被答辩要求答辩人承担违约责任，没有相应的事实依据和法律依据。二、关于多支付工程款的问题：1、被答辩人单方解除协议，并且单方对答辩人完成的工程进行收方、计量、结算，答辩人不予认可。答辩人完成的工程量，每天都有监理人认可的施工记录，收方、计量、结算应当在监理人参与的前提下，双方以监理人认可的工程量进行结算。单方进行的结算，没有任何效力，故不存在多付不多付工程款的问题。2、本施工合同中，被答辩人向答辩人支付工程款6857966.76元，其中工程预付款857966.76元，工程进度款6000000元，根据《专用合同条款》的规定，工程进度款按完成工程量的80%进行支付，即至被答辩人2019年1月23日第三次拨付工程进度款时，监理人和被答辩人已经认定，答辩人完成的工程量已经达到7500000元，故拨付数额才达到6000000元，并且已经扣除了部分工程预付款，从被答辩人拨款的数额上也充分说明，不存在多支付工程款的情况。三、关于质量保证金的问题。1、2019年3月1日，被答辩人已经单方解除了协议，虽被答辩人单方对答辩人完成的工程进行收方、计量、结算，但答辩人没有参与，也没有认可，单方结算没有法律依据，对被答辩人没有效力，故被答辩人主张的工程质量保证金数额没有依据。双方应当在确定答辩人完成的工程款中，按照5%扣除作为质量保证金。2、2018年10月11日，答辩人向被答辩人缴纳了“履约保证金”857900元，此款在被答辩人单方解除协议后，被答辩人没有返还答辩人，工程结算清楚后，如真需要支付质量保证金，可以在此款中协调。综上，被答辩人所诉没有协议的事实依据和法律依据，请求依法驳回被答辩人的诉讼请求。 本院经审理认定如下事实：对于当事人双方没有争议的事实，本院予以确认。对于被告方有异议的原告提交的证据4《履行合同催告函》、《解除合同告知函》复印各1份，真实合法，与本案有关联，本院予以确认；证据5《告知函》、大理玉洱公证处（2019）云大玉洱证字第726号《公证书》、《工程项目结算书》、《结算价汇总表》、《弥渡县农村饮水安全工程建设管理局函告》、《云南汉庄建筑工程有限公司回函》复印件各1份，针对被告方的异议本院留给期限由双方同场进行收方、计量、结算，如仍有争议亦可申请重新委托评估机构再次进行结算。但在规定时间内被告方没有提供推翻该组证据的相关的反驳证据。因此该组证据本院依予采信。证据6结算业务申请书1份、财政授权支付凭证3份，本院予以采信。对于原告有异议的被告公司提交的证据4工程预付款报审表及申请拨款材料、证据5工程进度款付款证书及申请拨款材料的证明方向有异议，该证据三性本院予以认可，证明方向结合其它证据予以综合认定。依据在案证据及当事人陈述查明：2018年8月31日，被告云南汉庄建筑工程有限公司中标弥渡县贫困地区饮水安全（桂花箐水库供水）工程（项目名称）第五标段。2018年10月12日，原告弥渡县农村饮水安全工程建设管理局与被告云南汉庄建筑工程有限公司签订了“弥渡县贫困地区饮水安全（桂花箐水库供水）工程第五标段”《合同协议书》，合同约定工程签约合同价为8579667.58元，工期120天。《专用合同条款》约定：承包人应按合同价的10%以银行保函或现金方式向发包人提供履约担保。工程预付款按签约合同价的10%一次性支付给承包人，付款时间为：在合同协议书签订14天后，承包人主要设备进入工地后，由承包人提出书面申请，经监理人出具付款证书报送发包人批准后14天内予以支付；工程进度款按发包人和监理人审核的工程进度款80%进行支付;其余在审计工作完成后，按最终审定工程价款扣除5%的甲方预留质量保证金后支付。质量保证金，在质保期满后无工程质量问题后一次性付清。缺陷责任期（工程质量保修期）为工程竣工验收合格移交之日起1年内。承包人在工程完工且建设、监理、施工计量确认完成60天内必须提交完整的竣工资料，逾期提交罚款2000元／天。逾期竣工违约金的计算方法为：承包人除按合同价款的5%向发包人支付违约金外，另每逾期一天按2000元／天累计向发包人支付罚金。全部逾期罚金总额为不超过签合约总价的10%，承包人支付逾期竣工违约金，不免除承包人完成工程及修补缺陷的义务。《通用条款》约定：承包人未按合同进度计划及时完成合同约定的工作，已造成或预期造成工期延误，发包人可通知承包人立即解除合同，并按有关法律处理。合同还对其他事项作了约定。2018年10月11日被告按合同约定向原告支付了履约担保金857900元。2018年10月14日，该工程开工。原告于2018年12月7日拨付工程预付款857966.76元，于2019年1月15日拨付工程进度款2000000元，于2019年1月18日拨付工程进度款2000000元，于2019年1月23日拨付工程进度款2000000元，共计6857966.76元。依据合同约定，应于2019年2月14日完工。截止2019年2月18日该工程仍未完工。原告发函给被告，要求在2019年2月28日前完成合同项下的全部工程，但被告仍未完成，2019年3月1日原告向被告发出了《解除合同告知函》，解除了合同，并要求被告于2019年3月2日10时前派人到施工现场参与监理单位组织收方、计量。被告到期未参加。经原某申请3月13日大理州玉洱公证处对弥渡县贫困地区饮水安全（桂花箐水库供水）工程第五标段已建管道工程现状进行了证据保全。并委托云南尚审工程造价有限公司进行收方、计量。2019年7月3日经建设单位、监理单位、云南尚审工程造价有限公司结算，被告完成的工程量计价6330945.02元。 本院认为：原告要求被告返还多付的工程款527021.74元，因被告没有合法的根据，取得了不当利益，造成原告损失，被告应当将取得的不当利益527021.74元返还给原告，被告虽有异议，但未提出其主张的反驳证据。故原告要求被告返还多付的工程款527021.74元的主张，本院予以支持。原告要求被告支付逾期违约金458983.38元，在庭审中双方亦确认双方均有未按合同履行的情形，且原告已以解除合同的方式主张了权利，对解除合同后带来的实际损失未向法庭举证。该项诉讼请求本院不予支持。原告要求被告支付质量保证金316547.25元，按合同约定质保期为一年，质保期满后如无工程质量问题要一次予以退还，原、被告的合同解除至今已接近一年，原告亦未提出质量缺陷，且如后期有质量缺陷问题需进行修复的，可在履约保证金的范围内予以抵扣。因此该项诉讼请求本院不予支持。依照《中华人民共和国民法通则》第九十二条，《中华人民共和国合同法》第九十三条、第九十七条、第一百一十四条，最高人民法院《关于适用中华人民共和国合同法》若干问题的解释（二）第二十九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条，最高人民法院《关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决如下： 由被告云南汉庄建筑工程有限公司返还给原告弥渡县农村饮水安全工程建设管理局多付工程款527021.74元（限期判决生效之日起30日内付清）。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费16523元，由原告弥渡县农村饮水安全工程建设管理局承担7523元（已交），被告云南汉庄建筑工程有限公司承担9000元（限期同上）。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于大理白族自治州中级人民法院。 审判长  赵红波 审判员  杨加武 审判员  罗江梅 二〇二〇年一月十五日 书记员  杨周敏