广西壮族自治区南宁市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2019）桂01民终13486号 上诉人（原审原告）：南宁讯美信息技术有限公司，住所地：广西南宁市青秀区桂花路**香港园区******。 法定代表人：卢道远。 委托诉讼代理人：张楚，女，该公司财务。 委托诉讼代理人：张凯，广东安国律师事务所律师。 被上诉人（原审被告）：吉丹，女，1991年11月5日出生，汉族，住广西兴业县。 委托诉讼代理人：覃雕，广西科豪律师事务所律师。 上诉人南宁讯美信息技术有限公司因与被上诉人吉丹劳动合同纠纷一案，不服广西壮族自治区南宁市青秀区人民法院（2018）桂0103民初13653号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年12月6日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。 上诉人南宁讯美信息技术有限公司上诉请求：撤销一审判决第一项并依法改判。事实和理由：南宁讯美信息技术有限公司对违法解除劳动合同赔偿金的计算数额有异议，年终奖6000元不应当纳入平均工资的计算范围。 被上诉人吉丹辩称，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求二审法院维持一审判决。 南宁讯美信息技术有限公司向一审法院起诉请求：1、判令南宁讯美信息技术有限公司无须支付吉丹违法解除劳动关系赔偿金10000元。2、判令南宁讯美信息技术有限公司无须支付吉丹从2017年6月20日至2018年5月8日期间未签订劳动合同双倍工资差额52988.8元。 一审法院认定事实：吉丹于2017年5月19日到南宁讯美信息技术有限公司从事文案策划工作，双方未签订有劳动合同。2018年5月4日，吉丹向南宁讯美信息技术有限公司的法定代表人卢道远发送微信信息：“卢总，副总跟我谈了，刚刚也整个公司开会了，我需要公司给一份解除劳动关系的通知书，希望您同意！”同日，卢道远回复的信息中称：“闭总说给做多一个月，你看是否需要”，吉丹回复：“没有，她说已经找好交接人了，让我下周二交接，就是5月8日”，卢道远回复：“也感谢你这一年在公司的贡献！到时我再发多一个月的基本工资给你”。 2018年5月5日，南宁讯美信息技术有限公司作出《用人单位解除劳动合同通知书》，决定于2018年5月8日与吉丹解除劳动关系，双方之间的劳动关系于2018年5月8日解除。南宁讯美信息技术有限公司主张该解除通知书是因吉丹提出离职而作出的。 2018年5月11日，南宁讯美信息技术有限公司向吉丹转账支付工资8494.1元，南宁讯美信息技术有限公司主张上述款项包含吉丹2018年4月1日至5月8日期间的工资以及额外支付给吉丹一个月的离职补助4000元，其中吉丹2018年5月工资为923.08元（4000元÷26天×6天）。吉丹认为8494.1元为其2018年4月1日至5月8日的工资及提成。 2018年5月17日，吉丹（申请人）向南宁市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求裁令被申请人南宁讯美信息技术有限公司：一、被申请人支付申请人违法解除劳动合同的赔偿金10000元；二、被申请人支付申请人2017年6月20日至2018年5月8日未签订劳动合同双倍工资差额52988.8元。2018年9月26日，该委作出南劳人仲裁字〔2018〕第1514号仲裁裁决书，裁决如下：一、自本裁决生效之日起七日内，被申请人南宁讯美信息技术有限公司支付申请人吉丹违法解除劳动关系赔偿金10000元；二、自本裁决生效之日起七日内，被申请人南宁讯美信息技术有限公司支付申请人吉丹2017年6月20日至2018年5月8日期间未签订劳动合同双倍工资差额52988.8元。南宁讯美信息技术有限公司不服仲裁裁决，遂诉至一审法院。 一审法院另查明，吉丹提供其名下《交通银行个人客户交易清单》，其中显示吉丹2017年6月至2018年3月期间的收入分别为：4761元、4955元、5180元、5105元、5135元、5405元、4389.78元、10116.37元、4103.78元、4195.49元。南宁讯美信息技术有限公司对该证据的真实性无异议。南宁讯美信息技术有限公司提供吉丹2017年6月至2018年3月期间的工资表，显示吉丹应发工资分别为：4800元、5000元、5250元、5500元、5200元、5500元、4714.9元、4914.9元、4214.9元、4514.7元。此外，南宁讯美信息技术有限公司2017年年终奖金发放明细表显示应发金额为6000元。吉丹对该证据的真实性不予认可。双方确认2018年2月11日发放的10116.37元中包括2018年1月份工资和2017年年终奖。南宁讯美信息技术有限公司还提供《扣缴所得税报告表》，其中显示吉丹全年一次性奖金收入6000元，吉丹对该证据的真实性予以认可。一审法院再查明，2018年5月1日至8日期间，吉丹共计出勤6天。 一审法院审理认为：关于南宁讯美信息技术有限公司是否存在违法解除劳动关系的问题。南宁讯美信息技术有限公司提供其法定代表人与吉丹的聊天记录，吉丹对该证据的真实性予以认可，一审法院对此予以确认。虽然南宁讯美信息技术有限公司主张因吉丹提出离职才出具《用人单位解除劳动合同通知书》，但该聊天记录中并未体现吉丹主动提出离职的意思表示，且吉丹的回复中也表示南宁讯美信息技术有限公司公司已经找好交接人，让其进行交接。南宁讯美信息技术有限公司主张吉丹主动提出离职，但未能提供充分证据予以证明，应由其承担举证不能的法律后果，故认定南宁讯美信息技术有限公司属于违法解除与吉丹之间的劳动关系。根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十八条及第八十七条的规定，南宁讯美信息技术有限公司应支付吉丹违法解除劳动关系赔偿金。南宁讯美信息技术有限公司主张2018年5月11日转账支付的8494.1元中包含吉丹2018年4月1日至5月8日期间的工资及南宁讯美信息技术有限公司支付给吉丹解除劳动关系一个月工资的经济补偿，吉丹辩称8494.1元为其2018年4月1日至5月8日期间的工资及提成，但南宁讯美信息技术有限公司提供的手机聊天记录中显示其告知吉丹将多给一个月基本工资，吉丹亦认可该聊天记录的真实性，且吉丹提供的银行流水中显示其每月工资基本为5000元左右，与吉丹抗辩的工资收入不符，故确认南宁讯美信息技术有限公司2018年5月11日的转账包括2018年4月1日至5月8日期间的工资及解除劳动合同经济补偿金4000元。吉丹于2017年5月19日入职南宁讯美信息技术有限公司工作，于2018年5月8日从南宁讯美信息技术有限公司离职，以上两个月吉丹的工作时间均不足月，而吉丹不认可南宁讯美信息技术有限公司提供的工资表，故以吉丹2017年6月至2018年3月实际工资收入的月平均工资作为计算吉丹赔偿金的基数，计算出吉丹月平均工资数额为5334.64元。南宁讯美信息技术有限公司违法解除劳动合同应支付吉丹赔偿金10669.28元（5334.64元×1个月×2倍），扣除南宁讯美信息技术有限公司已支付的4000元，南宁讯美信息技术有限公司尚应支付吉丹违法解除劳动合同赔偿金6669.28元。 关于未签订劳动合同二倍工资差额的问题。吉丹自2017年5月19日至2018年5月8日期间在南宁讯美信息技术有限公司工作，双方未签订书面劳动合同。前文已述南宁讯美信息技术有限公司2018年5月11日转账8494.1元中包括2018年4月1日至5月8日期间的工资及解除劳动合同经济补偿金4000元，且双方均认可2018年2月11日发放的10116.37元中包括年终奖6000元，故上述经济补偿金及年终奖应从未签订劳动合同二倍工资差额中扣除。根据《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条及《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第六条的规定，南宁讯美信息技术有限公司应向吉丹支付2017年6月19日至2018年5月8日期间未签订劳动合同二倍工资差额，但吉丹在仲裁时主张南宁讯美信息技术有限公司支付2017年6月20日至2018年5月8日期间且签订劳动合同二倍工资差额，属于对诉讼权利的正当处分，予以照准。南宁讯美信息技术有限公司应支付吉丹2017年6月20日至2018年5月8日期间未签订劳动合同二倍工资差额49049.59元[（4761元÷21.75天×9天）+4955元+5180元+5105元+5135元+5405元+4389.78元+10116.37元+4103.78元+4195.49元+8494.1元-4000元-6000元]。 一审法院判决：一、南宁讯美信息技术有限公司支付吉丹违法解除劳动合同赔偿金6669.28元；二、南宁讯美信息技术有限公司支付吉丹2017年6月20日至2018年5月8日期间未签订劳动合同二倍工资差额49049.59元。一审案件受理费10元，由南宁讯美信息技术有限公司负担。 二审期间，双方当事人均未提交新证据，且对一审判决认定的事实均无异议，本院对一审法院查明事实予以确认。 本院认为，本案的争议焦点为：本案解除劳动关系的赔偿金应如何计算。 年终奖属于工资报酬的一部分，一审法院将年终奖作为吉丹实际获得收入纳入计算经济赔偿金的工资标准，并无不当。一审法院根据双方诉辩及提交的证据对事实进行认定，并据此作出判决，且充分阐述理由，本院予以确认。南宁讯美信息技术有限公司的上诉请求没有事实和法律依据，不予支持。综上，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，本院予以维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项的规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费10元，由上诉人南宁讯美信息技术有限公司负担。 本判决为终审判决。 审判长  郑肖肖 审判员  邓 杰 审判员  黄向洁 二〇二〇年一月十日 书记员  王莹萍