文书内容江苏省镇江市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）苏11民终3440号上诉人（原审被告、申请执行人）：江苏垚星交通科技有限公司，住所地南京市栖霞区燕子矶街道和燕路**晓庄国际广场****。法定代表人：孟勋，该公司执行董事。被上诉人（原审原告、被申请人）：江苏华夏安装工程有限公司，住所地，住所地扬中市三茅街道文化南路**iv>法定代表人：倪道文，该公司总经理。原审第三人（被执行人）：镇江银佳电气设备有限公司，住所地扬，住所地扬中市环城北路**v>法定代表人：张志云。上诉人江苏垚星交通科技有限公司因与被上诉人江苏华夏安装工程有限公司及原审第三人镇江银佳电气设备有限公司追加被执行人执行异议之诉一案，不服江苏省镇江市京口区人民法院（2020）苏1102民初454号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年11月6日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。京口区人民法院经审理查明，2018年3月15日该院对上海浦东发展银行股份有限公司镇江分行（以下简称浦发银行镇江分行）与镇江市电站辅机厂有限公司（以下简称辅机公司）、镇江银佳电器设备有限公司（以下简称银佳公司）、虞瑞鹤、张萍英票据纠纷一案，作出（2017）苏1102民初1792号民事判决：辅机公司于判决生效后十日内给付浦发银行镇江分行银行承兑汇票垫付款本金19921875.44元、罚息3970106.34元（计算至2017年4月28日）及自2017年4月29日起至所欠垫付款本息实际给付之日止的罚息（利率按照《开立银行承兑汇票协议书》中约定的标准计算）；辅机公司于判决生效后十日内给付浦发银行镇江分行律师费150000元；银佳公司对辅机公司的上述给付义务在30000000元的范围内承担连带保证责任，银佳公司承担保证责任后，有权向辅机公司追偿；虞瑞鹤、张萍英对辅机公司的上述给付义务在50000000元的范围内承担连带保证责任，虞瑞鹤、张萍英承担保证责任后，有权向辅机公司追偿。根据浦发银行镇江分行的申请，该院于2018年9月12日立案强制执行，案号为（2018）苏1102执2187号。根据江苏垚星交通科技有限公司（以下简称垚星公司）的申请，该院于2019年7月25日作出（2019）苏1102执异29号执行裁定，变更垚星公司为本案申请执行人。该院于2019年8月9日恢复执行，案号为（2019）苏1102执恢543号。在执行过程中，申请执行人垚星公司向该院提出申请，请求追加江苏华夏安装工程有限公司（以下简称华夏公司）为本案被执行人，其主要理由为华夏公司系银佳公司的股东，抽逃注册资本5098560元，应在抽逃注册资金范围内承担责任。2019年11月29日该院作出（2019）苏1102执异50号执行裁定，认为华夏公司作为银佳公司的股东，在验资结束后，即将投入的注册资本5098560元转出，对公司财产造成了实质性减损，属于抽逃出资行为，应在抽逃注册资金范围内承担补充赔偿责任，并依据《最高人民法院关于适用若干问题的规定（三）》第十四条第二款、《最高人民法院关于民事执行中变更、追加当事人若干问题的规定》第十八条的规定，裁定追加华夏公司为被执行人，华夏公司应在裁定书生效之日起十日内在抽逃注册资金5098560元本、息范围内对被执行人银佳公司尚欠申请执行人垚星公司的债务不能清偿部分承担补充赔偿责任。该裁定书送达后，华夏公司于2020年1月4日向该院提出执行异议之诉。原告华夏公司诉称，垚星公司与辅机公司、银佳公司、虞瑞鹤、张萍英票据纠纷一案，在执行过程中该院于2019年11月29日作出（2019）苏1102执异50号执行裁定，裁定追加华夏公司为被执行人，华夏公司应在抽逃注册资金5098560元本、息范围内对被执行人银佳公司尚欠申请执行人垚星公司的债务不能清偿部分承担补充赔偿责任。华夏公司作为银佳公司股东已经履行出资义务，并未抽逃出资，该院（2019）苏1102执异50号执行裁定认定事实错误。请求：1.撤销该院（2019）苏1102执异50号执行裁定，不得追加华夏公司为被执行人；2.解除对华夏公司采取的保全措施。被告垚星公司辩称，华夏公司利用关联交易抽逃了其对银佳公司的出资，该院（2019）苏1102执异50号执行裁定认定事实清楚，适用法律正确，应当予以维持。第三人银佳公司述称，华夏公司未抽逃其对银佳公司的出资，案涉资金的流转系正常的经营需要，银佳公司的注册资本并未抽逃。另查明，银佳公司成立于1997年3月28日，股东为周慧（持股比例75%）、华夏公司（原名称为江苏华夏消防工程有限公司，持股比例25%）。扬中正信会计师事务所有限公司2006年8月23日出具的《验资事项说明》、《验资报告》载明：“根据扬中市对外经济贸易委员会2006年8月7日的扬外经贸（2006）第90号《关于同意“镇江银佳电气设备有限公司”增加注册资本、增加注册资本及延长经营期限的批复》文件规定，银佳电气公司申请增加注册资本261万美元，变更后的注册资本为266万美元。同时将股东靳玉琴的全部股权2.5万美元转让给周慧”；“银佳电气公司原注册资本为5万美元，根据修改后合同和章程的规定，新增股东申请增加注册资本261万美元，其中周慧出资197万美元，以现金出资51万美元，以太阳能发电设备制造专有技术作价146万美元投入，该项技术已于2006年6月30日办理了转让手续；江苏华夏消防工程有限公司出资5098560元（折合64万美元）。周慧于2006年8月15日缴存中国工商银行扬中市支行镇江银佳电气设备有限公司资本金账户（账号：11×××33）现汇50.9975万美元。江苏华夏消防工程有限公司于2006年8月22日缴存中国工商银行扬中市支行镇江银佳电气设备有限公司账户（账号：11×××66）现金人民币5098560元（2006年8月22日汇率1美元＝7.9672人民币）折合美元64万美元。”银佳公司、江苏银佳企业集团有限公司、镇江银佳电器有限公司、扬中市银建房地产有限公司之间存在关联关系。2006年8月18日银佳公司以本票的形式向扬中市银建房地产有限公司支付4059146.01元，用途为“结汇”；2006年8月25日银佳公司以本票的形式向江苏银佳企业集团有限公司支付50万元，用途为“投标保证金”；2006年8月25日银佳公司以本票的形式向扬中市恒兴金属物资有限公司支付210万元，用途为“板材款”，后扬中市恒兴金属物资有限公司将本票背书给镇江银佳电器有限公司；2006年8月29日银佳公司以本票的形式向扬中市银建房地产有限公司支付260万元，用途为“房款”。庭审中，银佳公司对上述款项支付的原因做了相应的陈述。扬中市银建房地产有限公司于2009年1月22日、2009年11月30日退还银佳公司合计680万元，镇江银佳电器有限公司于2007年12月7日退还银佳公司215万元。根据银佳公司的银行账户流水显示，上述主体之间存在众多资金往来。京口区人民法院认为，《最高人民法院关于民事执行中变更、追加当事人若干问题的规定》第十八条规定：作为被执行人的企业法人，财产不足以清偿生效法律文书确定的债务，申请执行人申请变更、追加抽逃出资的股东、出资人为被执行人的，在抽逃出资范围内承担责任的，人民法院应予以支持。被告垚星公司主张原告华夏公司利用关联交易抽逃出资，应当承担相应的举证责任。法律并不禁止关联交易，只有在利用虚假关联交易对公司注册资本造成实质性减损的情况下才构成抽逃出资。经审查，原告华夏公司对案涉交易的原因做了合理解释，被告垚星公司未举证证明案涉交易系虚假交易，且案涉数个公司之间有众多资金往来，被告垚星公司亦未举证证明案涉交易对第三人银佳公司的注册资本造成实质性减损。综上，被告垚星交通公司所举证据不足以证明原告华夏公司存在抽逃出资的情形，故不得追加原告华夏公司为被执行人。原告华夏公司请求解除对其采取的保全措施，系追加华夏公司为被执行人采取的保全措施，并非本案即执行异议之诉案件的审理范围。依照《中华人民共和国公司法》第三十五条、《最高人民法院关于适用若干问题的规定（三）》第十二条、《最高人民法院关于民事执行中变更、追加当事人若干问题的规定》第十八条、第三十二条、第三十三条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十二条之规定，该院判决：不得追加原告华夏公司为被执行人。并判决案件受理费47490元，由被告垚星公司负担。上诉人垚星公司的上诉请求：撤销原审民事判决书，依法改判；本案一、二审诉讼费用由被上诉人华夏公司负担。事实和理由：1、垚星公司已有充分的证据证明，华夏公司对银佳公司增加注册资本，其现金出资在进入银佳公司银行账户后的数日内就全额转出，华夏公司已构成抽逃出资。2006年银佳公司新增股东申请增加注册资本261万美元，其中华夏公司现金出资64万美元（折合人民币为5098560元），同年8月22日华夏公司向银佳公司资本金账户缴存了5098560元。同年8月25日银佳公司支付给江苏银佳企业集团有限公司50万元，用途为投标保证金，同年8月25日银佳公司支付给扬中市恒兴金属物资有限公司210万元，用途为板材款，同年8月29日银佳公司支付给扬中市银建房地产有限公司260万元，用途为房款。华夏公司在现金出资后数日内即将出资全额转出，属于典型的抽逃出资行为，其通过虚构债权债务关系将其出资转出，利用关联交易将出资转出，未经法定程序将出资抽回，依法构成抽逃出资；2、华夏公司称其未抽逃出资，应承担其行为不构成抽逃出资的举证责任。垚星公司已经完成了华夏公司构成抽逃出资的举证责任，依法应由华夏公司对其行为不构成抽逃出资承担举证义务，而华夏公司除其陈述外并未提供任何证据证明其主张，其应承担举证不能的不利后果；3、银佳公司及其关联公司之间的资金流转，不足以证明华夏公司不存在抽逃出资。原审判决认定扬中市银建房地产有限公司于2009年1月22日、11月30日退还银佳公司合计680万元，镇江银佳电气有限公司于2007年12月7日退还银佳公司215万元，该事实是基于垚星公司调取的银佳公司的银行账户流水。银佳公司及其关联公司之间的银行账户往来是存在的，并且有众多往来，有进有出，但没有一笔注明是归还银佳公司的注册资本金。原审判决混淆了注册资本与公司资产两者的区别，在股东抽逃出资后，公司又以后续的经营资产充足，来否定抽逃出资，是对法律的理解存在偏差。本院认为，本案的争议焦点为华夏公司作为银佳公司的股东，是否抽逃了其对银佳公司5098560元的出资。《最高人民法院关于适用若干问题的规定（三）》第十二条规定“公司成立后，公司、股东或者公司债权人以相关股东的行为符合下列情形之一且损害公司权益为由，请求认定该股东抽逃出资的，人民法院应予支持：（一）制作虚假财务会计报表虚增利润进行分配；（二）通过虚构债权债务关系将其出资转出；（三）利用关联交易将出资转出；（四）其他未经法定程序将出资抽回的行为”。银佳公司、江苏银佳企业集团有限公司、镇江银佳电器有限公司、扬中市银建房地产有限公司之间存在关联关系，银佳公司的银行账户流水显示上述主体之间存在众多的资金往来，华夏公司作为银佳公司的股东于2006年8月22日向银佳公司出资5098560元，垚星公司称2006年8月25日至8月29日银佳公司向江苏银佳企业集团有限公司、扬中市恒兴金属物资有限公司、扬中市银建房地产有限公司支付的共计5200000元，就是华夏公司抽逃了其对银佳公司5098560元的出资，不能成立。垚星公司以华夏公司作为银佳公司的股东抽逃了其对银佳公司的出资为由，申请追加华夏公司为本案被执行人，垚星公司应对华夏公司存在抽逃出资行为承担举证责任，但垚星公司提供的证据不能证明华夏公司存在符合上述司法解释规定的抽逃出资的情形。故本案不应认定华夏公司抽逃了其对银佳公司5098560元的出资。原审判决不得追加华夏公司为本案被执行人，并无不当。综上所述，垚星公司的上诉请求不能成立，应予驳回。原审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费47490元，由上诉人江苏垚星交通科技有限公司负担。本判决为终审判决。审判长 于  竞审判员 章 晓 东审判员 司马仲华二〇二〇年十二月九日书记员 覃 嘉 茜