内蒙古自治区呼伦贝尔市海拉尔区人民法院民 事 判 决 书（2019）内0702民初4125号原告：钱忠明，住内蒙古自治区呼伦贝尔市。委托诉讼代理人：张军义，内蒙古喆林律师事务所律师。被告：呼伦贝尔市海拉尔区教育和科技局。法定代表人：汪孟桓，局长。委托诉讼代理人：孙向东。被告：鸿佳集团有限公司。法定代表人：钱善和，经理。委托诉讼代理人：张志平。原告钱忠明与被告呼伦贝尔市海拉尔区教育和科技局（以下简称教育和科技局）、鸿佳集团有限公司（以下简称鸿佳公司）建设工程施工合同纠纷一案，本院于2019年11月25日立案后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告钱忠明及其的委托诉讼代理人张军义，被告教育和科技局的委托诉讼代理人孙向东，鸿佳公司的委托诉讼代理人张志平到庭参加诉讼。本案现已审理终结。钱忠明向本院提出诉讼请求：教育和科技局、鸿佳公司立即给付钱忠明工程款12666717元。事实与理由，2013年3月至2014年7月，教育和科技局与鸿佳公司签订了四份建设工程施工合同，约定教育和科技局将海拉尔区学府路中学体育馆、海拉尔区南开路中学教学实验楼、海拉尔区南开路中学综合楼、海拉尔区南开路中学一期工程的土建、水、暖安装等工程发包给鸿佳公司。在签订合同后，鸿佳公司将工程全部转包给钱忠明，由钱忠明具体施工并垫付工程款，鸿佳公司从结算的工程款中按照比例抽取管理费、扣除税金等费用后再支付给钱忠明。涉案工程经钱忠明施工，上述工程竣工后，均经验收合格，并交付教育和科技局使用。2019年8月9日，钱忠明与教育和科技局对账核算，教育和科技局尚欠钱忠明工程款12666717元。根据相关法律及司法解释，钱忠明为涉案工程的实际施工人，教育和科技局为工程发包人，鸿佳公司为转包人，教育和科技局拖欠的工程款应直接向钱忠明支付。教育和科技局辩称，2012年4月至2014年9月期间，鸿佳公司在海拉尔区教育系统建设的单体项目有四项，南开路中学教学实验楼，总投资3184万元，审定额为33894731元，已支付31907200元，欠款1987531元；南开路中学综合楼，总投资1903.81万元，审定额20172295万元，已支付1753万元，欠款2642295万元；南开路中学室外工程，总投资881.6万元，审定额9728058元，已支付720万元，欠款2528058万元；学府路中学体育馆总投资1020万元，审定额14793297元，已支付9284464元，欠款5508833万元。总计欠款12666717元（决算数据）。因以上项目均没有出具审计报告，故余额没有支付。鸿佳公司辩称，同意钱忠明的诉讼请求，鸿佳公司与钱忠明是转包关系，将工程交付给钱忠明施工，鸿佳公司在工程款中提成1.5%后，将剩余款项给付钱忠明。鸿佳公司同意教育和科技局将工程款给付钱忠明后，鸿佳公司与钱忠明单独结算。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对于双方当事人对证据真实性无异议的中标通知书、建设工程施工合同、工程造价审查定案通知单、现场情况说明、鸿佳公司财务凭证、鸿佳公司出具的收据、对账结果、钱忠明施工期间的材料、鸿佳公司更名资料等证据本院予以确认，并在卷作证。通过上述证据及当事人陈述，本院经审理认定事实如下：2012年3月30日、2012年8月28日、2013年4月19日、2014年7月25日鸿佳公司分别中标教育和科技局发包的海拉尔区学府路中学体育馆施工工程、海拉尔区南开路中学教学实验楼施工工程、海拉尔区南开路中学综合楼施工工程、海拉尔区南开路中学一期工程（校园道路、校园地面硬化、运动场、雨水管道、给排水外网、消防外网、强弱电外网、校园路灯、校园监控等）施工工程，中标价分别为10209104元、31847704元、19038080元、8816410元。教育和科技局与鸿佳公司于2012年3月31日、2012年8月30日、2013年4月22日、2014年7月28日签订了相应工程的建设工程施工合同，对工程的施工时间、价款等进行了约定。涉案工程已经施工完毕并交付使用。2019年1月10日，内蒙古力信工程造价咨询有限责任公司出具出具涉案工程的四份造价审查定案通知书，其中海拉尔区学府路中学体育馆施工工程定案价值为14793297元，海拉尔区南开路中学教学实验楼施工工程定案价值为33894731元、海拉尔区南开路中学综合楼施工工程定案价值为20172295元、海拉尔区南开路中学一期工程定案价值为9728058元。教育和科技局、鸿佳公司的法定代表人在四份造价审查定案通知书上签字并加盖公章，其中鸿佳公司法定代表人的签字由钱忠明代签。2019年8月9日，教育和科技局与鸿佳公司签订对账结果，截止2019年8月9日，海拉尔区学府路中学体育馆施工工程已拨付工程款9284464元、海拉尔区南开路中学教学实验楼施工工程已拨付工程款31907200元、海拉尔区南开路中学综合楼施工工程已拨付工程款1753万元、海拉尔区南开路中学一期工程已拨付工程款720万元。2019年11月21日，教育和科技局出具现场施工情况说明，确定涉案工程的实际施工人为钱忠明，涉案工程的进度、质量、安全及所有材料、设备的采购，工程竣工后的回访工作均有钱忠明完成。另查明，钱忠明无建设工程施工资质，其挂靠在鸿佳公司名下实际施工了涉案工程，鸿佳公司并未参与涉案工程的施工，鸿佳公司向钱忠明收取涉案工程价款的1.5%作为管理费。教育和科技局将涉案工程的工程款支付给鸿佳公司，鸿佳公司转付给钱忠明，钱忠明按照所得价款的1.5%交付管理费（挂靠费）。现鸿佳公司同意由教育和科技局将工程款直接支付给钱忠明，管理费由其与钱忠明另行结算。本院认为，没有资质的实际施工人借用有资质的建筑施工企业名义签订的建设工程施工合同无效。钱忠明挂靠在鸿佳公司名下对外承包工程，其以鸿佳公司名义与教育和科技局签订涉案建设工程施工合同无效。工程价款可以参照教育和科技局与鸿佳公司签订的涉案建设工程施工合同中的约定或钱忠明实际完成的工程量进行结算。现通过内蒙古力信工程造价咨询有限责任公司出具的涉案工程的四份造价审查定案通知书可以确定钱忠明实际完成的工程量即定案价值为78588381元，教育和科技局已经支付65921664元，尚欠12666717元。因钱忠明为涉案工程的实际施工人，鸿佳公司不向教育和科技局主张权利，并同意教育和科技局将工程款直接支付给钱忠明，根据《建设工程施工合同解释》第二十六条第二款“实际施工人以发包人为被告主张权利的，人民法院可以追加转包人或者违法分包人为本案当事人，发包人只在欠付工程价款范围内对实际施工人承担责任”的规定，教育和科技局应在其未支付的工程款12666717元范围内向实际施工人钱忠明支付款项。关于鸿佳公司是否承担责任的问题，钱忠明与鸿佳公司系挂靠关系，鸿佳公司并未向教育和科技局主张权利，且教育和科技局支付的工程款鸿佳公司均已转付给钱忠明，并不存在未转付的情形，故鸿佳公司不应承担责任。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第五十二条第（五）项、第五十八条，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条、第二条、第二十六条第二款，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条第二款之规定，判决如下：一、呼伦贝尔市海拉尔区教育和科技局于本判决生效后立即给付钱忠明工程款12666717元；二、驳回钱忠明的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费97800.30元，减半收取48900.15元，由呼伦贝尔市海拉尔区教育和科技局负担。保全费5000元，由呼伦贝尔市海拉尔区教育和科技局负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，交纳上诉案件受理费，上诉于呼伦贝尔市中级人民法院。审判员  李**奎二〇二〇年一月八日书记员  高 飞附：本案判决所依据的法律条文：1、《中华人民共和国合同法》第五十二条有下列情形之一的，合同无效：(一)一方以欺诈、胁迫的手段订立合同，损害国家利益;(二)恶意串通，损害国家、集体或者第三人利益;(三)以合法形式掩盖非法目的;(四)损害社会公共利益;(五)违反法律、行政法规的强制性规定。2、《中华人民共和国合同法》第五十八条合同无效或者被撤销后，因该合同取得的财产，应当予以返还;不能返还或者没有必要返还的，应当折价补偿。有过错的一方应当赔偿对方因此所受到的损失，双方都有过错的，应当各自承担相应的责任。3、《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条建设工程施工合同具有下列情形之一的，应当根据合同法第五十二条第(五)项的规定，认定无效：（一）承包人未取得建筑施工企业资质或者超越资质等级的;（二）没有资质的实际施工人借用有资质的建筑施工企业名义的;（三）建设工程必须进行招标而未招标或者中标无效的。4、《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二条建设工程施工合同无效，但建设工程经竣工验收合格，承包人请求参照合同约定支付工程价款的，应予支持。5、《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十六条实际施工人以转包人、违法分包人为被告起诉的，人民法院应当依法受理。实际施工人以发包人为被告主张权利的，人民法院可以追加转包人或者违法分包人为本案当事人。发包人只在欠付工程价款范围内对实际施工人承担责任。6、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。7、《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。8、《最高人民法院(https://www.baidu.com/swd=%E6%9C%80%E9%AB%98%E4%BA%BA%E6%B0%91%E6%B3%95%E9%99%A2&tn=SE_PcZhidaonwhc_ngpagmjz&rsv_dl=gh_pc_zhidao""https://zhidao.baidu.com/question/_blank)关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法(https://www.baidu.com/swd=%E6%B0%91%E4%BA%8B%E8%AF%89%E8%AE%BC%E6%B3%95&tn=SE_PcZhidaonwhc_ngpagmjz&rsv_dl=gh_pc_zhidao""https://zhidao.baidu.com/question/_blank)〉的解释》第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。