湖南省湘潭县人民法院民 事 判 决 书（2020）湘0321民初2210号原告：罗美荣，女，1959年5月27日出生，汉族，湖南省湘潭县人，住湖南省湘潭县。委托诉讼代理人：张坤毅，湖南力攻律师事务所律师。被告：左天进，男，1968年2月12日出生，汉族，湖南省湘潭县人，住湖南省湘潭县。被告：左都旺，男，1988年9月5日出生，汉族，湖南省湘潭县人，住湖南省湘潭县。被告：赵进财，男，1984年11月5日出生，汉族，湖南省湘潭县人，住湖南省湘潭县。被告：莫拥军，男，1991年9月5日出生，汉族，湖南省湘潭县人，住湖南省湘潭县。原告罗美荣诉被告左天进提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2020年10月9日立案后，因原告罗美荣申请，本院于2020年10月19日通知左都旺、赵进财、莫拥军作为共同被告参加诉讼，并依法适用简易程序，于2020年11月3日公开开庭进行了审理。当事人及委托诉讼代理人均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告罗美荣向本院提出诉讼请求：1、依法判决四被告赔偿原告医疗费、误工费、护理费、交通费、住院伙食补助费、法医鉴定费等费用47568.5元；2、请求依法判令由四被告共同承担本案诉讼费用。事实和理由：2020年7月2日上午9时许，被告左天进雇请原告等九人在湘潭县石鼓镇铜梁水库北岸的柴托山上为被告新栽的油茶树进行护理时，原告被案外人陈铎砍下的一棵古油茶树射中腰部，当即倒地不能动弹，原告受伤后被告左天进第一时间来到现场，将原告就近送当地湘潭县青山桥中心卫生院（湘潭县第七人民医院）住院治疗2天，因伤情严重后转湘潭县中医医院，在该院先后住院两次，住院共计41天，产生医疗费用15338.38元，其中原告自己垫付6309.73元。原告伤情经医院诊断为:右侧多发肋骨骨折（8-12肋）、双下肺挫伤。2020年9月3日，经湘潭莲城司法鉴定所鉴定:原告的损伤不构成残废；法医建议原告伤后休息期为150天、护理期为70天、营养期为70天；还建议从鉴定之日起，继续回当地医院适当门诊治疗一个月，后期医疗费用为1200元左右。本案原告在为四被告提供劳务的当中，受到雇佣关系以外的第三人陈铎的不法损害，导致直接经济损失47568.5元，原告为维护自身合法权益，遂诉至法院。四被告共同辩称：一、四被告与原告不存在雇佣关系，四被告已将柴托山的油茶树护理工作承包给朱起义，原告系朱起义叫去做事的，受伤应由朱起义负责；二、四被告不是适格的被告，亦不是直接侵权人，不承担赔偿责任；三、原告入院时诊断只有1根肋骨骨折，再次入院时就成了5根肋骨骨折了，且两次入院时间间隔太长，原告再次入院的伤是原告自身原因造成，与四被告无关。另原告的诉讼请求不能随意变更。本院经审理查明：被告左天进、左都旺、赵进财、莫拥军于2020年1月1日共同承包湘潭县石鼓镇高家坪村船形组的位于铜梁水库北岸（山名为柴托）的土地用于山茶油种植、农牧养殖及其他经营项目，2020年7月2日，原告罗美荣及赵某、邓菊香、任经莲经原告罗美荣丈夫朱起义的介绍至四被告承包的柴托山上对新栽的油茶树进行砍掉杂树、杂草等护理，一起做事的还有王金娥、莫菊青、莫小林、罗某（此4人为被告左天进直接雇请），上述9人做工的工资均为120元／人／天。当天上午9时左右在砍树过程中，原告被做工的上述9人之外的第三人陈铎砍下的一颗油茶树击中受伤，原告当即被送往湘潭县青山桥中心卫生院（湘潭县第七人民医院）住院治疗2天，后因伤势严重转至湘潭县中医医院治疗，入院诊断为:中医诊断:骨折、气滞血瘀症。西医诊断:1.右侧第11后肋肋骨骨折2.右下肺挫伤3.右侧少量胸腔积液4.冠心病频发室早；补充诊断：1、双下肺挫伤（2020-07-0910：18）；2、三尖瓣轻度返流（2020-07-0910：19）；3、右侧多发肋骨骨折（9-12肋）（2020-07-2011：20）。原告于2020年7月21日出院，西医诊断：1、右侧多发肋骨骨折（9-12肋）；2、双下肺挫伤；3、右侧少量胸腔积液；4、冠心病频发室旱，三尖瓣轻度返流。出院医嘱：1.回当地继续治疗；2.注意休息，保证睡眠；3.饮食以高蛋白、高维生素、低脂易消化的食物为主；4.1月后来院复查；5.不适随诊。原告出院后因伤情复发加重，于2020年8月11日再次至湘潭县中医医院住院治疗，西医诊断：1、右侧多发肋骨骨折；2、双下肺挫伤；3、冠心病。于2020年9月2日出院，出院诊断：1、右侧多发肋骨骨折（8-12肋）；2、双下肺挫伤；3、冠心病；4、低蛋白血症。出院医嘱：1.回当地继续巩固治疗；2.注意休息，加强营养；3.避免重体力劳动半年；4.门诊复查；5.不适随诊。原告上述两次住院医疗费共计15338.38元（1591.21元＋8443.27元＋5303.9元），其中医保报销9028.65元，原告实际支付6309.73元。原告于2020年9月2日委托湖南莲城司法鉴定所对其人身损害伤残评定、休息、护理及后续治疗情况进行评估鉴定，该所于2020年9月3日出具潭莲城司鉴所［2020］临鉴字第175号司法鉴定意见书，鉴定意见为：罗美荣因意外事故致伤，其损伤程度尚不构成残废；建议伤后休息期为150天、护理期为70天、营养期为70天；建议从鉴定之日起，继续回当地医院适当门诊治疗一个月，定期照片复查，其后期医疗费用为壹仟贰佰元左右。此次鉴定产生鉴定费1500元。原告受伤后四被告已向原告支付1000元，另第三人陈铎的母亲向原告支付400元并对原告护理6天，之后原告就赔偿问题与四被告多次协商未果，遂诉至本院。另查明，根据湖南省统计局2020年5月22日公布的《2019年城镇非私营单位在岗职工年平均工资》统计数据，2019年度湖南省居民服务、修理和其他服务业年平均收入为66816元/年，2019年度湖南省农、林、牧、渔业的年平均收入54272元/年，住院伙食补助费依湘潭市中级人民法院潭中法发[2016]**文件按50元/天计算。本院参照湖南省统计局公布的上述数据、湘潭市中级人民法院的相关文件及有关司法解释的规定，依法确认本案的赔偿项目及标准如下：1、医疗费。根据湘潭县青山桥中心卫生院及湘潭县中医医院出具的门诊及住院收费票据，确定原告实际产生医疗费共计6309.73元（扣除医保报销费用9028.65元）；2、护理费。原告未提交其在住院期间所需护理期限、护理程度、护理人数、护理人员的收入状况的证据，但住院期间确需1人护理，原告因伤共住院41天，扣除由第三人陈铎的母亲护理的6天，故本院认定原告住院期间所需护理时间为35天，护理人员1人。参照湖南省统计局发布的2019年居民服务、修理和其他服务业年平均收入66816元的标准计算，护理费共计6407元（66816元/天÷365天×35天）；3、住院伙食补助费。参照湘潭市中级人民法院潭中法发[2016]9号文件每人每天50元计算，住院天数为41天，确认住院伙食补助费2050元（50元/天×41天）；4、交通费164元（即4元/天×41天）；5、误工费。因原告未提供其工资收入及结算证明，原告系农村户口，以农业收入为其经济来源，故本院参照2019年度湖南省农、林、牧、渔业的年平均收入54272元/年计算，对误工时间本院根据湘潭县中医医院住院医药费收据及出院医嘱认定为41天，确定原告的误工费共计6096元（54272元/年÷365天×41天）；6、后期治疗费。本院根据出院医嘱及湘潭莲城司法鉴定所出具的鉴定意见，确定后续治疗费共计1200元；7、营养费。根据湘潭县中医医院出院“加强营养”的医嘱，为促进病情恢复确需营养支持，故本院对原告因伤所需的营养费酌情认定为1000元；8、司法鉴定费。鉴定费为鉴定所实际支出的费用，根据湘潭莲城司法鉴定所出具的发票，确定司法鉴定费用为1500元。以上合计24726.73元。上述事实有原告的身份信息复印件、四被告的户籍信息，原告律师对罗某、赵某所做的调查笔录各一份，原告在湘潭县青山桥中心卫生院的转院记录、在湘潭县中医医院的入、出院记录，再次入院记录、出院记录、出院诊断证明书及原告在湘潭县青山桥中心卫生院及湘潭县中医医院的住院收费票据、住院费用日清单，潭莲城司鉴所【2020】临鉴字第175号司法鉴定意见书、鉴定费票据，证人赵某、罗某的出庭证言及原、被告的陈述等证据予以证实，足以认定。本院认为，本案的争议焦点主要集中在如下三个方面：一、原告与四被告之间是否存在雇佣关系？原告罗美荣经丈夫朱起义的介绍在四被告承包的山地上从事茶油树护理等劳务活动，按天计算报酬，并通过朱起义在四被告处领取报酬，换取报酬的对价主要是自己的劳动力，原告罗美荣与四被告之间建立的是提供劳务和接受劳务的劳务关系，属雇佣关系。四被告辩称其与原告不存在雇佣关系，四被告已将柴托山的油茶树护理工作承包给朱起义，应由朱起义负责。原告虽不是四被告直接联系雇请做工，但原告为四被告提供劳务后，四被告对原告提供的劳务予以接受并通过朱起义支付相应的报酬，朱起义只是起居中介绍作用，且朱起义与其他做工人员同工同酬，并未从中获取利益，四被告亦未能提供证据证明其与朱起义之间存在承揽关系，故本院对四被告的上述辩论意见不予采纳；二、四被告对原告的受伤是否应当承担赔偿责任？本案中，原告与四被告存在雇佣关系，原告作为雇员在提供劳务的过程中受到第三人陈铎的侵害，属于雇佣关系以外的第三人侵权，根据法律规定，雇佣关系以外的第三人造成雇员人身损害的，雇员可以请求第三人承担赔偿责任，也可以请求雇主承担赔偿责任，雇主承担赔偿责任后，可以向第三人追偿。现原告并未基于侵权关系向直接侵权人陈铎主张权利获得足额赔偿，而是基于雇佣关系向雇主即四被告主张权利，原告对此享有选择权，符合法律的规定，本院予以支持。四被告虽非最终责任人，但四被告作为雇主对于雇员的人身安全负有保护责任，雇员在为其工作中受到伤害，雇主亦应承担赔偿责任，不得以损害是由第三人陈铎造成的来主张免责，其可以在承担全部赔偿责任后，向最终责任人陈铎追偿。三、原告多发肋骨骨折及再次住院是否与此次受伤有关联性？原告受伤后被送往湘潭县青山桥中心卫生院治疗，后遵医嘱转上级医院即湘潭县中医医院住院治疗，入院初步断为：右侧第11后肋肋骨骨折，但在第一次住院期间于2020年7月20日经补充诊断为：右侧多发肋骨骨折。故可以认定原告多发肋骨骨折是由本次受伤所引起，且原告第一次住院的入、出院诊断及第二次再次住院的入、出院诊断均有医院诊断记载：右侧多发肋骨骨折。原告的病历具有延续性及统一性，再次住院治疗亦具有合理性及必要性，四被告亦未举证证明原告多发肋骨骨折及再次住院是由其他原因所引起，故本院对四被告认为原告多发肋骨骨折及再次住院与此次受伤无关的辩论意见不予采纳。综上所述，原告罗美荣因此次受伤造成各项经济损失合计24726.73元，扣除被告左天进、左都旺、赵进财、莫拥军已支付的1000元及第三人陈铎支付的400元，被告左天进、左都旺、赵进财、莫拥军还应向原告罗美荣赔偿23326.73元。依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条第三十五条以及《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决如下：一、由被告左天进、左都旺、赵进财、莫拥军在本判决生效之日起五日内向原告罗美荣赔偿各项经济损失23326.73元；二、驳回原告罗美荣的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱的义务，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费990元，减半收取495元，由原告罗美荣负担252元，由被告左天进、左都旺、赵进财、莫拥军负担243元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省湘潭市中级人民法院。审 判 员  王琳芳二〇二〇年十二月二日法官助理彭滕旭代理书记员  王 英附本判决所适用的法律条文：《中华人民共和国侵权责任法》第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。雇佣关系以外的第三人造成雇员人身损害的，赔偿权利人可以请求第三人承担赔偿责任，也可以请求雇主承担赔偿责任。雇主承担赔偿责任后，可以向第三人追偿。雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。属于《工伤保险条例》调整的劳动关系和工伤保险范围的，不适用本条规定。第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。、第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。第三十五条本解释所称城镇居民人均可支配收入、农村居民人均纯收入、城镇居民人均消费性支出、农村居民人均年生活消费支出、职工平均工资，按照政府统计部门公布的各省、自治区、直辖市以及经济特区和计划单列市上一年度相关统计数据确定。上一年度，是指一审法庭辩论终结时的上一统计年度。《最高人民法院关于适用的解释》第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。