山东省胶州市人民法院民 事 判 决 书（2019）鲁0281民初11210号原告：王振平，男，1964年4月29日生，汉族，住青岛胶州市。委托诉讼代理人：李雪英，胶州华盛法律服务所法律工作者。委托诉讼代理人：郭文禄，胶州李哥庄法律服务所法律工作者。被告：胶州市上海尚贝幼儿园，住所地青岛胶州市常州路水寨花园三期内。统一社会信用代码：52370281MJD976700Y。法定代表人：张锡严，经理。委托诉讼代理人：陈文清，女，汉族，该单位工作人员。被告：永安财产保险股份有限公司青岛分公司，住所地青岛市市南区南京路66号中天恒商务大厦5层。统一社会信用代码：91370200756930363W。代表人：宋占义，总经理。委托诉讼代理人：孙明业，山东文卓律师事务所律师。委托诉讼代理人：郝磊，山东文卓律师事务所律师。原告王振平诉被告胶州市上海尚贝幼儿园（以下简称“尚贝幼儿园”）、永安财产保险股份有限公司青岛分公司（以下简称“永安财险”）提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2019年4月3日立案受理后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告王振平及其委托诉讼代理人张峰，被告胶州市上海尚贝幼儿园及其委托诉讼代理人冷延平、被告永安财产保险股份有限公司青岛分公司及其委托诉讼代理人张麒到庭参加诉讼。本案现已审理终结。王振平向本院提出诉讼请求：1.尚贝幼儿园、永安财险赔偿提供劳务服务损害赔偿款1万元；2.尚贝幼儿园、永安财险承担本案诉讼费。庭审中，王振平增加诉讼请求第一项至149519元。事实与理由：2019年6月16日11时，王振平在尚贝幼儿园工作时，不慎将腿磕伤，致半月板损失，后被送到人民医院住院治疗，因尚贝幼儿园在永安财险投保团体意外伤害险，保险公司应予赔偿。该事故造成王振平医疗费、误工费、护理费、生活补助费、交通费、伤残赔偿金、伤残鉴定费、精神抚慰金等各项损失。尚贝幼儿园辩称，对事故发生的事实无异议，但尚贝幼儿园在保险公司投保了雇主责任险，保险公司应根据程序理赔。永安财险提交书面答辩状辩称，第一，本案中尚贝幼儿园在永安财险投保雇主责任险，保险限额为：伤亡限额保险10万元、医疗费限额1万元。保单医疗费绝对免赔额（率）为：保险限额内免赔100元后按95%给付保险金，期限为2018年11月16日零时至2019年11月15日24时。事故发生在保险期间内，保险公司对事故真实性无异议，也没有向王振平垫付款项或已垫付款项金额。对于因王振平受伤、诉讼而产生的诉讼费、鉴定费等间接损失费用保险公司不予认可。对于王振平本次起诉将保险公司列为被告主张损失，首先，依据合同法、保险法、保险条款之规定、约定，其起诉保险公司的主体不适格；其次，王振平诉称的尚贝幼儿园在保险公司投保团体意外伤害保险与事实不符；再次，王振平诉求按照道路交通事故损害赔偿主张损失项目不符合法律规定，而实际本次侵权纠纷为劳务侵权纠纷，应按工伤保险的赔偿项目主张损失。第二，王振平主张的各项损失：1.医疗费要求按社保规定剔除自费药、非事故用药项目，在免赔100元后按95%计算给付保险金，赔偿限额为1万元；2.伤残赔偿金赔偿限额为10万元，依据保险条款“赔偿处理”第二十七条第二款第2项之规定，该项目的赔偿金需依据伤残等级按赔偿比例进行赔付；3.误工费标准应依据其实际收入予以确定，误工期限应依据其实际伤情按《GA/T1193-2014人身损害误工期、护理期评定规范》及相关法律、法规规定予以认可。依据保险条款赔偿处理第二十七条第二款第3项之约定，误工期的免赔天数为5天，即从第6日开始计算误工费；4.对于王振平的其他主张项目均不属于雇主责任险的赔偿范围；5.依据保险合同特别约定第9条，本次诉讼的侵权纠纷结束，保险公司在向被保险人履行完赔偿行责任后，若王振平因本次事故而产生后续的相关费用再次向被保险人主张赔偿，保险公司将不再像被保险人履行赔偿责任。综上所述，请求驳回王振平对保险公司的诉讼请求。双方当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。王振平提交的门诊病历和住院病历各一份，医疗费发票六份、门诊病历一份、住院病例一份、用药明细一份、检查报告单一份、病历复印费发票二份，青岛青大司法鉴定所鉴定意见书一份，鉴定费发票一份,户口本一份，护理人员身份证复印件一份，尚贝幼儿园提交的门诊收费单据四张，各方当事人均无异议，本院予以采信；永安财险提交的雇主责任保险单和保险条款各一份，王振平在质证称不清楚，尚贝幼儿园质证称当时只给了一张保单没有保险条款，但认可投保单是幼儿园盖的章。本院对上述证据真实性予以确认。根据上述证据及当事人陈述，本院认定的事实如下：王振平在尚贝幼儿园从事门卫工作，2019年6月16日当天是星期天，王振平在修剪花坛的过程中，膝盖顶在花坛外侧，意外将膝盖碰在花坛外边造成膝盖损伤。上述事故发生后，尚贝幼儿园将王振平送往胶州市人民医院就诊，垫付医疗费513.1元，后王振平于6月25日住院治疗9天，花费医疗费17313元，出院诊断为：膝挫伤、膝内侧半月板损伤、膝关节僵硬。本案审理过程中,根据王振平申请，本院委托青岛青大司法鉴定所对王振平的伤残等级进行司法鉴定,2020年1月6日,该鉴定中心出具青大司法鉴定所【2020】临鉴字第28号《司法鉴定意见书》,鉴定意见认为:被鉴定人王振平右膝损伤已构成十级伤残、误工期限建议为90-120天，护理期限建议为60-90天，后续治疗费建议以实际发生为准。王振平花费鉴定费2860元。王振平提交的户口本显示，王振平为非农业家庭户口，户籍地黑龙江省尚志市苇河林业局第八居民委八组71号。另查明，尚贝幼儿园在永安财险投保雇主责任险，被保险人为尚贝幼儿园，保险期间自2018年11月16日零时起至2019年11月15日24时止，保险条款第三条约定的保险责任为：在保险期间内，被保险人雇用的员工在受雇过程中因下列情形造成伤残、死亡，依照中华人民共和国法律应由被保险人承担的经济赔偿责任，保险人按照保险合同约定负责赔偿。本院认为，本案争议的焦点有二：一、事故责任的承担及王振平具体损失数额的认定；二、王振平是否有权要求保险公司承担赔偿责任。对焦点一，根据《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条的规定:“……提供劳务一方因劳务自己受到损害的,根据双方各自的过错承担相应的责任。”本案中,王振平受雇于尚贝幼儿园从事门卫工作,在工作工程中不慎导致膝盖受伤，尚贝幼儿园作为雇主应当承担主要责任；王振平工作过程中未尽到妥善的安全注意义务,对损害的发生存在一定的过失,也应当承担一定责任。因此本院认为由尚贝幼儿园对王振平的损失承担70%的责任,由王振平自行承担30%的责任为宜。关于王振平主张的各项损失：1.王振平支出医疗费17313元，尚贝幼儿园垫付医疗费513.1元，各方均无异议，本院予以支持；2、住院伙食补助费100×9天=900元，各方均无异议，本院予以支持；3.误工费根据鉴定报告本院支持误工时间105天，应为139×105天=14595元；4.护理费根据鉴定报告本院支持狐狸时间75天，按照护理行业平均收入酌定:100元/天×75天=7500元；5.伤残赔偿金按城镇居民人均可支配收入标准结合王振平伤残等级计算为50817×20年×10%=101634元;6.交通费根据住院天数酌情支持90元;7.鉴定费2860元、病历复印费32元本院予以支持；8.精神抚慰金，考虑伤者的伤残等级和自身存在过错，本院不予支持；后续治疗费应以实际发生为准。以上各项损失共计145437元，按照责任比例,王振平需自行承担43631元,尚贝幼儿园应赔偿101806元,抵除其已经垫付的513元后,尚贝幼儿园还需向王振平支付赔偿款101293元。对焦点二，尚贝幼儿园在永安财险投保的是雇主责任险，该险种是以雇主对雇员应承担的经济赔偿责任为保险标的，被保险人为尚贝幼儿园，因此根据合同的相对性，只有尚贝幼儿园在承担了对王振平的赔偿责任后才能向永安财险索赔，王振平作为雇员无权直接要求保险公司履行赔付义务，故对王振平的该项诉讼请求本院不予支持。关于尚贝幼儿园抗辩的其投保了雇主责任险，保险公司同意赔偿多少幼儿园就给王振平多少，其他不同意赔偿的意见，本院认为，本案是提供劳务者受害责任纠纷，与保险合同并非同一法律关系，在本案中尚贝幼儿园应承担的赔偿责任是基于侵权关系，是一种法定义务，而保险公司对尚贝幼儿园应承担的保险赔偿责任是基于双方的保险合同，是一种约定义务，保险公司与幼儿园之间的约定义务不能对抗幼儿园应承担的法定义务，故尚贝幼儿园的该抗辩意见无任何事实和法律依据，本院不予采纳。综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十五条,第十六条、第二十六条、第三十五条,《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十五条之规定，判决如下：一、被告胶州市上海尚贝幼儿园于本判决生效之日起十日内赔偿原告王振平各项损失101293元；二、驳回原告王振平对被告永安财产保险股份有限公司青岛分公司的诉讼请求；三、驳回原告王振平的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费为3291元，减半收取1646元，由原告王振平负担531元，由被告胶州市上海尚贝幼儿园负担1115元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于山东省青岛市中级人民法院。审判员  刘伟伟二〇二〇年一月二十日书记员  吴艳琳