安徽省合肥市包河区人民法院 民 事 判 决 书 （2019）皖0111民初17244号 原告：合肥市包河区重点工程建设管理中心，住所地合肥市包河大道**，统一社会信用代码123401110772429995。 法定代表人：李多举，该中心主任。 委托诉讼代理人：靳杨，安徽汉合律师事务所律师。 委托诉讼代理人：杨婷婷，安徽汉合律师事务所律师。 被告：中冶天工集团有限公司,住,住所地天津自贸试验区(空港经济区)西二道**一社会信用代码91120118789363043U。 法定代表人:周青,该公司董事长。 委托诉讼代理人：王长亮，该公司员工。 委托诉讼代理人：刘延凯，该公司员工。 原告合肥市包河区重点工程建设管理中心(以下简称重点建设中心)与被告中冶天工集团有限公司（以下简称中冶天工）建设工程施工合同纠纷一案，本院于2019年9月23日立案受理后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告重点建设中心的委托诉讼代理人靳杨、杨婷婷，被告中冶天工的委托诉讼代理人王长亮、刘延凯到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 重点建设中心向本院提出诉讼请求：1、请求法院依法判令解除原、被告双方于2018年4月18日签订的《建设工程施工合同》;2、请求法院依法判令被告支付违约金4777952.38元(即合同价款的4%)；3、请求法院依法判令本案的诉讼费等费用由被告承担。 事实与理由：2018年4月11日,原告作为发包人,与被告即承包人,就包河区社会福利综合服务中心施工项目签订了《建设工程施工合同》(以下简称为“合同”),合同约定施工日期为2018年4月12日至2019年10月4日,合同价为119448809.61元,并对双方的权利义务及违约责任等事项进行了明确约定。合同签订后,原告严格按照合同的约定陆续支付了进度款21097064.51元,被告本应按照合同约定的工期进行施工。但其实际施工进度缓慢,并擅自于2019年6月10日停止施工,造成施工进度严重滞后,截至2019年9月19日,被告的实际施工进度已拖后102天。该项目系包河区重要民生工程,在与相关部门沟通后,原告于2019年7月18日去函要求被告尽快恢复施工并处理好相关事宜。且该项目的监理单位也先后多次发文催促,但被告依然置之不理,至今仍未恢复施工,现场仍处于停工状态。被告未按合同约定的时间和进度履行施工义务已构成严重违约,其擅自停工致使该项目的施工进度远不能达到预期目标,预期的完工期无法实现。根据合同通用条款第16.2.3条、专用条款7.5.2的约定和《中华人民共和国合同法》第九十四条第二项的规定,被告的行为已经构成预期违约。 中冶天工辩称：1、鉴于目前项目工程具体状态，我方同意解除原被告双方签订的建设工程施工合同；2、对于原告方索要违约金4777952.38元我方不予认可。首先，造成工程工期严重违约的重要原因并非被告方导致，主要为合同约定开工日期及实际开工日期相差较大，同时在施工过程当中，因当地政府政策性原因，强制要求停工多达54天，在施工过程当中因现场施工条件问题，导致工程工期严重拖延，其主要为原告提供的施工条件不具备造成。其次该项目工程截止到目前已完工约四分之一的工程，而原告索要的违约金为全部总工程款的4%，对此不予认可，因按照实际工程完成量以及原告方支付的工程款与合同总价款的比例相互参考，才能进行违约处罚。因此对于原告方要求被告方支付违约金4777952.38元的诉请被告方不予认可。请求法院驳回原告对被告的第二项诉请。 经审理查明：2018年4月11日,合肥市包河区重点工程建设管理局后更名为重点建设中心作为发包人（甲方）与承包人中冶天工（乙方）签订一份《建设工程施工合同》,约定：甲方将位于合肥市包河区交口包河区社会福利综合服务中心项目分包给乙方施工，工程内容为建筑面积约50053㎡（地上（地上33542㎡，地下16511㎡筑高度75.4米，层数20层（地上（地上**，地下**）剪力墙结构，公共建筑，工程承包范围为建设单位所发施工图纸及工程量清单以及招标文件中约定是相关内容，计划开工日期为2018年4月12日，计划竣工日期为2019年10月4日，工期总日历天数540天，签约合同价为119448809.61元。通用合同条款第7.2.1条施工进度计划的编制约定：承包人应按照施工组织设计约定提交详细的施工进度计划，施工进度计划的编制应当符合国家法律规定和一般过程实践惯例，施工进度计划经发包人批准后实施，施工进度计划是控制过程进度的依据，发包人和监理人有权按照施工进度计划检查过程进度情况。第7.3.2条开工通知约定：发包人应按照法律规定获得工程施工所需的许可，经发包人同意后，监理人发出的开工通知应符合法律规定，监理人应在计划开工日期7天前发出开工通知，工期自开工通知中载明的开工日期起算。第12.3.3（1）条承包人应于每月25日向监理人报送上月20日至当月19日已完成的工程量报告，并附具进度付款申请单、已完工程量报表和有关资料。第16.2条承包人违约约定：在合同履行过程中发生承包人明确表示或者以其行为表明不履行合同主要义务的违约情况时，或监理人发出整改通知后，承包人在指定的合理期限内仍不纠正违约行为并致使合同目的不能实现时，发包人有权解除合同。合同解除后，承包人应支付违约金，因解除合同给发包人造成的损失。因承包人违约解除合同的，发包人有权暂停对承包人的付款，查清各项付款和已扣款项。专用合同条款第7.5.2条约定：因承包人原因导致工期延误，每延期竣工一天，承包人支付发包人合同价款的万分之二的违约金，工期延误28天以上的，每天按合同价款万分之五向发包人支付违约金，延期竣工56天以上的，发包人有权解除合同，并追究连带损失，因承包人原因造成工期延误，逾期竣工违约金上限为合同价款的4%。第12.4条工程进度款支付约定：根据工程形象进度，且符合节点计划如期完成，其完成合格工程量按月支付，具体为发包人收到承包人经监理单位和跟踪审计单位审核签字认可的工程量报表30天内支付本部分工程款的70%，单体结构验收合格后付至已完工程量价款的80%，单体装修阶段按监理单位和跟踪审计单位审核签字认可的工程量报表按月进度支付已完成工程量工程款的80%…等。 2018年6月10日，中冶天工完成了案涉项目的基础定位放线施工控制测量工作。2018年6月20日，重点建设中心组织由监理单位、中冶天工等人参加的第一次工地例会，明确：案涉工程工期18个月，具体开工日期以监理开工令为准。2018年8月2日，中冶天工出具开工报告申请，认为：案涉工程已具备开工条件，申请开工。建设单位、监理单位均表示同意。 2018年11月7日、2019年3月11日，监理单位就：“施工进度、有关现场施工作业人员较少”等问题向中冶天工发出“监理通知单、“监理工作联系单”。2019年5月5日、6月10日、6月25日、7月1日，监理单位就“关于现阶段施工进度问题、关于现场施工进度滞后事宜”等问题多次向中冶天工发出“监理通知单、“监理工作联系单”，认为施工现场实际进度与工期要求及进度计划相比严重滞后，要求中冶天工增加施工人员，合理安排作业时间，抢抓施工进度。2019年7月17日，监理单位又向中冶天工发送“监理工作联系单”，称：由你单位承建的包河区社会福利综合服务中心项目工程，目前现场处于停工状态，现场约94天无人施工，现要求你单位立即按照合同要求，安排施工人员进场施工…。2019年7月18日，重点建设中心向中冶天工送达包重建管函〔2019〕62号《关于要求中冶天工尽快解决包河区社会福利中心项目无故停工等问题的函》，内容为：包河区社会福利综合服务中心施工项目是区重要民生工程，…该项目截止目前土方工程完成95%，地下室，地下室工程完成40%，护理院施工至地上**仅为3100万元，远不能达到预期目标，现场存在进度缓慢，按报批进度计划已滞后94天，且从6月10日项目现场无故停工至今…，为保障项目顺利推动，请立即重新组织人员进场，于7月25日前恢复正常施工…。2019年7月30日，监理单位再次向中冶天工发送“关于恢复施工相关事宜的监理工作联系单”。2019年8月6日，重点建设中心委托律师向中冶天工送达《律师函》，要求中冶天工在接函后5个工作日内立即安排施工人员进场施工…。 庭审中，中冶天工认可：案涉工程于2019年6月12日停工，已完工程量占总工程量26%。 截至2019年7月，重点建设中心已支付中冶天工工程款21097064.51元，另代支付农民工保障金596890元。 庭审后，重点建设中心与中冶天工于2019年11月25日签订了解除案涉施工合同的协议书，目前双方对案涉已完工程量未进行结算。 另查明，案涉工程在2018年10月1日，国庆期间土方禁止外运达7天，2018年世界制造大会停运4天，环保局环境管控停运3天，大气办黄色预警土方停运12天，国家环保局巡检土方停运8天，合计34天，另有由于人防未定耽误工期20天，以上索赔确认单均有重点建设中心工作人员王磊、秦德梁签名及中冶天工的盖章。 上述事实，除双方当庭陈述外，还有重点建设中心《建设工程施工合同》、《情况说明》、《关于要求中冶天工尽快解决包河区社会福利中心项目无故停工等问题的函》、《监理工程联系单》、《监理通知单》、《专题会议纪要》、《律师函》、《履约约谈记录》、《包河区重点工程中心工程款支付明细》，中冶天工提供的《确认函》、收款回单及工程款支付证书等在卷佐证。 本院认为：重点建设中心与中冶天工于2018年4月签订的《建设工程施工合同》系双方当事人真实意思表示，且不违反法律、行政法规强制性规定，合法有效。案涉工程工期为总日历天数540天，庭审中，双方确认开工时间为2018年8月2日，故依据合同约定该工程应于2020年1月24日竣工。中冶天工提供的2018年10月至12月的三份工期索赔确认函确认延误工期54天，对此工期应予相应顺延，即案涉工程应于2020年3月19日竣工。2019年6月12日，中冶天工无正当理由对案涉工程停止施工，而其实际施工工程量仅占合同约定总工程量的26%，截至重点建设中心起诉之日，中冶天工未再组织施工。合同约定：在合同履行过程中发生承包人明确表示或者以其行为表明不履行合同主要义务的违约情况时，或监理人发出整改通知后，承包人在指定的合理期限内仍不纠正违约行为并致使合同目的不能实现时，发包人有权解除合同。自2018年11月7日始，监理单位曾多次发函要求中冶天工：“加快施工进度、增加施工人员”，中冶天工停工后，监理单位再次要求中冶天工“立即重新组织人员进场”、“恢复施工”等，但中冶天工未再进场施工，其以行为表明不履行合同主要义务，致使重点建设中心合同目的不能实现，中冶天工的行为构成违约，现重点建设中心主张解除案涉合同，符合合同约定的解除条件，应予准许。庭审中，中冶天工同意解除案涉合同，2019年11月25日，双方办理了合同解除手续，故对解除合同本院不再继续审理。 合同约定：因承包人原因导致工期延误，每延期竣工一天，承包人支付发包人合同价款的万分之二的违约金，工期延误28天以上的，每天按合同价款万分之五向发包人支付违约金，延期竣工56天以上的，发包人有权解除合同，并追究损失，逾期竣工违约金的上限为合同价款的4%。本案中，中冶天工自进场施工至案涉合同解除之时，历时一年有余仅完成工程量占合同约定总工程量的26%，造成案涉工程工期严重滞后，且必给重点建设中心为案涉工程再次招标、组织施工造成经济损失，综合本案的实际情况和中冶天工的违约程度，本院酌定中冶天工应向重点建设中心支付违约金200万元。 综上，依据《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、第一百一十四条，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第六条，判决如下： 一、被告中冶天工集团有限公司于本判决生效之日十日后向原告合肥市包河区重点工程建设管理中心支付违约金2000000元； 二、驳回原告合肥市包河区重点工程建设管理中心的其他诉讼请求。 如果被告未按本判决指定的期限履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费45024元，减半收取22512元，由原告合肥市包河区重点工程建设管理中心负担9424元，被告中冶天工集团有限公司负担13088元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于安徽省合肥市中级人民法院。 审判员  丁文华 二〇二〇年一月十九日 书记员  汪 觅 附：本案适用的相关法律条文 《中华人民共和国合同法》 第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。 第一百一十四条当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。 约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。 《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》 第六条当事人约定顺延工期应当经发包人或者监理人签证等方式确认，承包人虽未取得工期顺延的确认，但能够证明在合同约定的期限内向发包人或者监理人申请过工期顺延且顺延事由符合合同约定，承包人以此为由主张工期顺延的，人民法院应予支持。