湛江经济技术开发区人民法院刑 事 判 决 书（2019）粤0891刑初559号公诉机关湛江经济技术开发区人民检察院。被告人李威永，男，1989年9月10日出生于广东省湛江市，汉族，小学文化，户籍地及居住地广东省湛江市市辖区*********，个体户。因本案于2018年12月5日被公安机关取保候审，2019年12月16日被检察机关取保候审，同年12月18日被本院取保候审。指定辩护人张瑞强，广东国邦律师事务所律师。被告人王小英，女，1987年9月14日出生于广东省雷州市，汉族，小学文化，户籍地及居住地广东省湛江市市辖区*********，个体户。因本案于2019年2月28日被公安机关取保候审，同年12月16日被检察机关取保候审，同年12月18日被本院取保候审。指定辩护人陈敏，广东国邦律师事务所律师。湛江经济技术开发区人民检察院以湛开检公刑诉[2019]541号起诉书指控被告人李威永、王小英犯开设赌场罪，于2019年12月17日向本院提起公诉。本院适用简易程序，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。湛江经济技术开发区人民检察院指派检察员张奇出庭支持公诉，被告人李威永及其指定辩护人张瑞强、被告人王小英及其指定辩护人陈敏到庭参加诉讼。现已审理终结。公诉机关指控：2015年，被告人李威永、王小英夫妇销售私彩票。该类私彩票是以国家公彩“七星彩”的前四位数字作为博彩号码，每星期日、星期二、星期五公布中奖号码，押中四位数字的为中“大奖”，博彩比率是1:7300（投注一元可获取奖金7300元）；押中第一、第四位数字的为中“头尾奖”，押中其他任意二位数字的为中“二字定位奖”，博彩比率均是1:90；押中其他任意三位数字的为中“三字定位奖”，博彩比率均是1:875元。2015年1月2日，公安民警查获王小英贩卖私彩票，依法对王小英处以罚款300元的行政处罚。之后，李威永、王小英停止销售私彩票。2018年6月，李威永、王小英夫妇在湛江经济技术开发区某某村篮球场北侧经营某某商行期间，通过他人介绍为上家“清姐”（户籍名莫某1，另案处理）代理销售私彩票，约定由李威永、王小英夫妇以商行为据点接受群众投注购买私彩票并汇总后，通过手机微信将销售出的私彩票号码和销售金额等信息发送给“清姐”，并在扣取每期销售私彩票总金额的6%佣金和支付中奖资金后，通过银行汇款、转账方式将剩余的销售私彩票所得赌资交付给“清姐”。其间，李威永、王小英每期销售私彩票接受群众投注赌资4000元至8000元不等，获得佣金约300元。2018年12月4日，公安机关查获李威永、王小英销售私彩票，现场扣押赌资560元、私彩票两张、私彩统计表一张和用以贩卖私彩的OPPO手机一台。经李威永、王小英核算，其二人为“清姐”代理销售私彩票接受投注赌资累计超过30万元，非法获利1.5万元。2019年2月28日，被告人王小英向湛江市公安局经济技术开发区分局投案自首。公诉机关认为,被告人李威永、王小英夫妇以营利为目的，共同以其经营的商行为据点，招引群众投注购买私彩、组织赌博活动，销售私彩金额累计超过30万元，情节严重，应当以开设赌场罪追究其二人的刑事责任。被告人王小英自动投案，如实供述犯罪事实，具有自首情节，依法可以从轻或减轻处罚。二被告人自愿认罪认罚，建议本院以开设赌场罪判处被告人李威永有期徒刑三年，并处罚金，可适用缓刑；以开设赌场罪判处被告人王小英有期徒刑二年，并处罚金，可适用缓刑。公诉机关提交了现场扣押的两张彩票票据、一台oppo手机、现金560元、私彩统计表、搜查笔录、扣押清单、受案登记表、立案决定书、归案情况说明、到案经过、常住人口信息、无犯罪记录证明书、行政处罚决定书、清点记录、手机号码登记信息、通话记录、借记卡账户主档查询明细、银行交易明细清单、微信转账记录和实名银行卡账号信息、微信交易记录、投注记录、广东省暂时扣留、冻结财物收据、说明、认罪认罚从宽制度告知书、认罪认罚具结书、证据开示清单、邹成忠等证人的证言、二被告人的供述与辩解、现场勘验检查笔录和现场照片、辨认笔录、指认照片等证据证实。被告人李威永、王小英对指控事实、罪名及量刑建议均没有异议，同意适用简易程序，且签字具结，在开庭审理过程中亦无异议。其二人的指定辩护人提出的辩护意见是，公诉机关的量刑建议合理有据，请求法院予以采纳。经审理查明的事实、证据与公诉机关的指控一致。另查明，在本案审理期间，二被告人于2019年12月20日向本院退出违法所得款1.5万元。本院认为，被告人李威永、王小英构成开设赌场罪。公诉机关的指控成立。二指定辩护人的辩护意见应予采纳。根据《最高人民法院、最高人民检察院、公安部关于办理网络赌博犯罪案件适用法律若干问题的意见》第一条第二款第（二）项之规定，由于二被告人接受投注的赌资数额累计达到30万元以上，属于情节严重，依法应判处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。被告人李威永到案后能如实供述自己和同案人的罪行，愿意接受处罚，依法可以从轻处罚。被告人王小英案发后主动向公安机关投案，到案后能如实供述自己和同案人的罪行，是自首，依法可以从轻或减轻处罚。且二被告人已退出了开设赌场期间的全部违法所得款1.5万元，具有悔罪表现，均可酌情从轻处罚。根据本案犯罪事实、性质、法定从轻或减轻处罚情节，执行宽严相济刑事政策，依法可对被告人李威永的罪行予以从轻处罚，对被告人王小英的罪行予以减轻处罚。对二被告人宣告缓刑不致再危害社会，且对其所居住社区没有重大不良影响，可对其二人宣告缓刑。公诉机关的量刑建议适当，本院予以采纳。扣押的两张彩票票据、一台oppo手机、一张私彩统计表，经查，均系供赌博犯罪所用的工具，均应没收；扣押的现金共计560元，系赌博资金，应予没收，上缴国库。二被告人退出的违法所得款1.5万元，应予没收，上缴国库。依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二十五条第一款、第五十二条、第五十三条、第六十三条第一款、第六十四条、第六十七条第一、三款、第七十二条第一、三款、第七十三条第二、三款、《最高人民法院、最高人民检察院关于办理赌博刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第八条第二款以及《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百零一条之规定，判决如下：一、被告人李威永犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年，缓刑四年，并处罚金人民币八千元（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。罚金限于本判决发生法律效力后三十日内向本院缴纳，由本院上缴国库）。二、被告人王小英犯开设赌场罪，判处有期徒刑二年，缓刑三年，并处罚金人民币六千元（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。罚金限于本判决发生法律效力后三十日内向本院缴纳，由本院上缴国库）。三、扣押的两张彩票票据、一张私彩统计表、一台oppo手机，予以没收；缴获的赌资560元，予以没收，上缴国库（由扣押机关依法处理）。四、被告人李威永、王小英退出的违法所得款1.5万元，予以没收，上缴国库（由本院直接上缴国库）。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向湛江市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。审 判 长  王薇薇人民陪审员  吴惠芬人民陪审员  宋彩霞二〇一九年十二月二十三日书 记 员  吴 宇速 录 员  符道欣附：相关法律条文及司法解释《中华人民共和国刑法》第三百零三条以营利为目的，聚众赌博或者以赌博为业的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金。开设赌场的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。如果由于遭遇不能抗拒的灾祸缴纳确实有困难的，可以酌情减少或者免除。第六十三条犯罪分子具有本法规定的减轻处罚情节的，应当在法定刑以下判处刑罚；本法规定有数个量刑幅度的，应当在法定量刑幅度的下一个量刑幅度内判处刑罚。犯罪分子虽然不具有本法规定的减轻处罚情节，但是根据案件的特殊情况，经最高人民法院核准，也可以在法定刑以下判处刑罚。第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚;因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：（一）犯罪情节较轻；（二）有悔罪表现；（三）没有再犯罪的危险；（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。《最高人民法院、最高人民检察院关于办理赌博刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第八条赌博犯罪中用作赌注的款物、换取筹码的款物和通过赌博赢取的款物属于赌资。通过计算机网络实施赌博犯罪的，赌资数额可以按照在计算机网络上投注或者赢取的点数乘以每一点实际代表的金额认定。赌资应当依法予以追缴；赌博用具、赌博违法所得以及赌博犯罪分子所有的专门用于赌博的资金、交通工具、通讯工具等，应当依法予以没收。《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百零一条对于认罪认罚案件，人民法院依法作出判决时，一般应当采纳人民检察院指控的罪名和量刑建议，但有下列情形的除外：（一）被告人的行为不构成犯罪或者不应当追究其刑事责任的；（二）被告人违背意愿认罪认罚的；（三）被告人否认指控的犯罪事实的；（四）起诉指控的罪名与审理认定的罪名不一致的；（五）其他可能影响公正审判的情形。人民法院经审理认为量刑建议明显不当，或者被告人、辩护人对量刑建议提出异议的，人民检察院可以调整量刑建议。人民检察院不调整量刑建议或者调整量刑建议后仍然明显不当的，人民法院应当依法作出判决。