广东省中山市第一人民法院民 事 判 决 书（2019）粤2071民初23268号原告：中山市美叶园林工程有限公司，住所地广东省中山市**翠虹路**熙龙居****之二，统一社会信用代码91442000MA531ET07P。法定代表人：梁绍铭，经理。委托诉讼代理人:谢春光，广东东成律师事务所律师。被告：中山市恒力信建材有限公司，住所地，住所地广东省中山市板芙镇湖洲村兴华家私侧），统一社会信用代码91442000314980590F。法定代表人：邓焯荣，总经理。委托诉讼代理人：魏晶晶，广东信典律师事务所律师。委托诉讼代理人：邱一朗，广东信典律师事务所律师。原告中山市美叶园林工程有限公司（以下简称美叶公司）与被告中山市恒力信建材有限公司（以下简称恒力信公司）建设工程施工合同纠纷一案，本院于2019年9月3日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告美叶公司委托诉讼代理人谢春光，被告恒力信公司委托诉讼代理人魏晶晶到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告美叶公司向本院提出诉讼请求：1.被告支付拖欠的工程款205018.68元；2.被告支付从2019年7月31日起至还款之日止按每日万分之五计算的违约金，暂计至2019年8月22日为2255.20元。事实与理由：2019年5月1日，原、被告签订中山富山御景花园中心园林景观工程施工合同。合同签订后，原告履行了合同。原、被告于2019年6月29日签订工程价款确认单，约定：确认此工程款项分2期支付给承包方。被告支付第一期后，第二期没有按约定付款。故为维护合法权益，原告向法院提起诉讼。被告恒力信公司辩称，1.双方签订的施工合同约定支付款项方式必须是先票后款原则，就是由原告开具发票给被告，被告才付款给原告，原告一直没有开具相应金额的发票给被告，付款条件未成就；2.合同约定原告应当在竣工后一年内承担维修责任，但是双方确认工程价款之后，原告一直没有对园林进行维护，被告不得不聘请其他人员对园林进行维护，支出大量维修费，原告已构成违约；3.因付款条件未成就，所以不存在违约金，并且原告要求的违约金过高，其没有证据证明实际损失。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。本院认定事实如下：1.2019年5月1日，恒力信公司（开发商、发包方、甲方）与美叶公司（施工方、承包方、乙方）签订施工合同，约定：工程名称为中山富山御景花园园林景观工程园建工程（已完成部分，不含已完成的中心花园区域），工程地点为中山市新1**国道与城南六路交汇处；工程承包范围为1、2、9、10、11、13、15、17幢门前范围内园建（不含商铺门前）；承包方式为全带资建造本项目的施工区域进行建设施工花园包工包料；施工时间共30日历天；包干价为405018.68元，第一期款项200000元2019年6月30日前完成支付，第二期款项205018.68元2019年7月30日前完成支付，如发包方未按约定如期支付工程款项，未支付的工程款项由2019年7月31日起计算每天万分之五违约金给承包方至工程款项全部支付完成；国家规定由乙方上缴的税费，已包含在合同造价内，由乙方向有权的税务部门缴纳，必须先票后款原则，甲方通知乙方开单后，乙方在收款时必须向甲方提供有效等额的普通发票；乙方按照合同约定时间进行开工、施工及竣工，并在竣工后一年内承担维修责任。合同还约定了其他内容。庭审中，美叶公司称，其不具有承揽涉案园林景观工程相应的施工资质。2.施工合同签订前，美叶公司已进场施工，于2019年6月完工退场，后与恒力信公司办理竣工验收手续并交付给恒力信公司使用。施工过程中，恒力信公司未向美叶公司支付过任何工程款。3.2019年6月29日，恒力信公司（发包方）与美叶公司（承包方）签订工程价款确认单，约定：经双方确认涉案园林景观工程已完工园建部分工程量的工程款项为405018.68元，双方确认此工程款项分2期支付给承包方，第一期款项200000元2019年6月30日前完成支付，第2期款项205018.68元2019年7月30日前完成支付；如发包方未按约定如期支付工程款项，未支付的工程款项由2019年7月31日起，计算每天万分之五违约金给承包方，直至工程款项全部支付完成。4.2019年7月3日，恒力信公司向美叶公司支付了工程款200000元。庭审中，恒力信公司称美叶公司于2019年7月10日就前述工程款开具了发票。后因恒力信公司对于工程余款205018.68元一直未予支付，美叶公司遂诉至本院，主张前述实体权利。本院认为，本案系建设工程施工合同纠纷。美叶公司向恒力信公司承揽涉案园林景观工程，根据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条第一项“建设工程施工合同具有下列情形之一的，应当根据合同法第五十二条第（五）项的规定，认定无效：（一）承包人未取得建筑施工企业资质或者超越资质等级的”规定，因美叶公司自认其没有相应的建设工程施工资质，故其与恒力信公司就前述工程签订的施工合同应认定为无效合同。根据已查明的事实可知，美叶公司已完成了涉案园林景观工程并交付恒力信公司使用且双方已完成竣工验收手续，根据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二条“建设工程施工合同无效，但建设工程经竣工验收合格，承包人请求参照合同约定支付工程价款的，应予支持。”规定,现美叶公司要求恒力信公司支付工程余款205018.68元，本院对此予以支持，恒力信公司以美叶公司未进行维修义务为由拒绝支付工程价款，没有事实和法律依据，本院对该辩解不予采纳。关于前述工程欠款205018.68元的支付条件是否已成就的问题，首先，虽然施工合同已认定无效，但美叶公司与恒力信公司就工程款的结算所签订的工程价款确认单是双方当事人的真实意思表示，内容及形式均未违反法律法规的强制性规定，合法、有效，双方当事人均应恪守履行。因工程价款确认单已明确约定“第2期款项205018.68元2019年7月30日前完成支付”，现恒力信公司未依据前述约定履行付款义务，已构成违约金，故应为此承担支付工程欠款以及违约金等违约责任。其次，施工合同约定工程价款按照“先票后款原则”支付，该结算条款虽然不受施工合同无效影响而独立存在依然可以适用，但因后签订的工程价款确认单对于工程款的支付并未约定该支付条件，且恒力信公司支付第一期工程款时亦未遵循前述原则，即双方已通过实际行为改变了前述工程合同的相关约定。综上，本院认定因工程价款确认单约定的支付期限已届满且支付条件已成就，故恒力信公司应向美叶公司立即支付工程价款205018.68元。关于违约金，工程价款确认单约定“如发包方未按约定如期支付工程款项，未支付的工程款项由2019年7月31日起，计算每天万分之五违约金给承包方，直至工程款项全部支付完成。”，恒力信公司辩称前述违约金计算标准过高，要求予以调整，但结合美叶公司因恒力信公司的违约行为而遭受的利息等实际损失以及合同的履行情况、当事人的过错程度以及逾期利益等综合因素，根据公平原则和诚实信用原则予以衡量后，本院认为前述违约金计算标准合理，且美叶公司亦未就恒力信公司依据前述违约金计算标准所得的违约金远高于其实际损失，故本院对该辩解不予采纳，并认定恒力信公司应以205018.68元为基数，自第二期款项付款期限届满次日即2019年7月31日起按日万分之五计付违约金至清偿之日止。综上所述，依照《中华人民共和国民法总则》第一百七十六条，《中华人民共和国合同法》第五十二条第五项，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条第一项、第二条，《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第二十九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款规定，判决如下：被告中山市恒力信建材有限公司于本判决发生法律效力之日起七日内向原告中山市美叶园林工程有限公司支付工程价款205018.68元及违约金（计算方法：以205018.68元为基数，自2019年7月31日起按日万分之五计算至清偿之日止）。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费4409元,诉讼保全费1556元，合共5965元（原告中山市美叶园林工程有限公司已预交），由被告中山市恒力信建材有限公司负担（被告于本判决生效之日起七日内迳付原告）。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或代表人的人数提出副本，上诉于广东省中山市中级人民法院。审 判 长  梁泳诗人民陪审员  李国荣人民陪审员  李文艺二〇二〇年一月十五日书 记 员  孙婉霞黄怡凤