陕西省西安市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）陕01民终10378号上诉人（原审原告）：康红娟，女，1973年8月28日出生，汉族，无业，住西安市未央区。委托诉讼代理人：潘文仓（系康红娟丈夫），男，1969年9月15日出生，汉族，西安市地下铁道有限责任公司员工，住西安市未央区。被上诉人（原审被告）：西安市第四医院。住所地：西安市新城区解放路**。法定代表人，李兴洲，该医院院长。委托诉讼代理人：孟凡钦，男，1960年9月19日出生，汉族，该医院医务科医调办主任，住西安市碑林区。委托诉讼代理人：张顺仓，男，1965年3月29日出生，汉族，该医院妇科主任，住西安市雁塔区。上诉人康红娟因与被上诉人西安市第四医院医疗损害责任纠纷一案，不服西安市新城区人民法院（2017）陕0102民初4933号民事判决，向本院提起上诉，本院依法组成合议庭进行了审理。本案现已依法审理终结。康红娟上诉请求：1、撤销西安市新城区人民法院（2017）陕0102民初4933号民事判决；2、改判西安市第四医院承担各项赔偿费97945.13元；3、由西安市第四医院承担后续治疗费；4、一、二审诉讼费由西安市第四医院承担。事实与理由：1、西安市第四医院手术前未进行认真检查，手术操作不当，手术过程没有完整的记录，其手术前后两次B超显示肌瘤在同一个位置，手术并未彻底清除，西安市第四医院存在过错；2、一审法院划分赔偿责任不公平。西安市第四医院辩称：因康红娟系多发子宫肌瘤，四个穿刺孔有利于手术操作安全，其医院不存在违反医疗规范与常规，不应承担医疗责任，请求驳回上诉，维持原判。康红娟向一审法院起诉请求：1、判令西安市第四医院赔偿康红娟医疗费26500元、误工费32956元、护理费6000元、住院伙食补助费300元、营养费3000元、交通费565元、精神抚慰金30000元、鉴定费9460元、资料费280元，共计109061元；2、判令本案诉讼费由西安市第四医院承担。一审法院认定事实：康红娟于2015年11月23日至2015年12月2日在西安市第四医院住院治疗10天，入院初步诊断为：子宫肌瘤，2015年11月26日行腹腔镜下子宫肌瘤切除术，出院诊断为：子宫肌瘤、亚临床甲状腺功能减退症。诊断证明书载明医生意见：2015.11.23入院2015.11.26手术2015.12.02出院建议休息贰周。西安市第四医院2015年12月29日彩色超声检查报告单超声描述显示：子宫肌壁回声不均匀，前壁可见30×32mm的异常回声。西安市藻露堂中医医院2016年5月3日超声医学影像报告单诊断意见：子宫肌瘤。康红娟在西安市第四医院检查治疗共花费10158.69元，在西安市藻露堂中医医院检查治疗共花费4011.5元。康红娟认为西安市第四医院存在诊疗过错遂诉至一审法院。庭审中，康红娟通过一审法院委托西北政法大学司法鉴定中心对西安市第四医院病历第66页中“康红娟”的签名是否本人所签字迹进行了笔迹鉴定，西北政法大学司法鉴定中心于2018年2月6日出具西法大司鉴中心[2018]文鉴字第25号鉴定意见为：检材签名笔迹与样本笔迹是同一人书写。鉴定费1300元由康红娟支付。西安市第四医院对该鉴定意见书无异议，康红娟不认可该鉴定意见书并申请鉴定人出庭接受质询，但在法庭释明法律后果后仍未在规定的时间交纳鉴定人出庭的费用致使鉴定人未出庭。康红娟通过一审法院委托陕西军大法医司法鉴定所对西安市第四医院在康红娟治疗过程是否存在过错、如果存在过错，其过错与患者康红娟的损害结果是否存在因果关系及原因力大小、医疗机构是否尽到了说明义务、取得患者或患者近亲属书面同意的义务、后续治疗费进行了鉴定，陕西军大法医司法鉴定所于2019年4月8日出具陕军大司鉴所[2018]临鉴字第158号鉴定意见为：西安市第四医院诊疗过错中存在医疗过错行为，与被鉴定人康红娟损害后果之间存在一定因果关系，系轻微因素（过错参与度拟为10%左右）。被鉴定人康红娟无需后续治疗或以实际发生费用为准。鉴定费8160元由康红娟支付。康红娟对该鉴定意见书无异议，西安市第四医院不认可该鉴定意见书并申请鉴定人出庭接受质询，鉴定人出庭接受质询后西安市第四医院仍不认可鉴定意见书但并未向法庭提交其他证据。另，康红娟于1973年8月28日出生，为非农业家庭户口，在西安市居住已满一年以上。一审法院认为：公民的生命健康权受法律保护。患者在诊疗活动中受到损害，医疗机构及其医务人员有过错的，由医疗机构承担赔偿责任。鉴定意见是具有医学专业知识的人员根据法定程序所作出的鉴定结论，对于西安市第四医院的医疗行为是否存在过错、其过错与患者的损害是否有因果关系及过错参与度，具有比较强的证明力。陕军大司鉴所[2018]临鉴字第158号鉴定意见书中明确说明：西安市第四医院诊疗过错中存在医疗过错行为，与康红娟损害后果之间存在一定因果关系，系轻微因素（过错参与度拟为10%左右）。该鉴定意见书客观公正，一审法院予以采纳，西安市第四医院应当对康红娟承担过错责任。根据相关医疗票据，康红娟医疗费共计14170.19元。关于误工费一节，一审法院根据康红娟病情及医嘱认定康红娟的误工期限为24日，因康红娟提供证明其收入的相关证据不足，故误工费按照陕西省2018年城镇居民人均可支配收入33319元计算24天共计2190.84元。关于护理费，康红娟主张护理期62天证据不足，一审法院根据康红娟病情、住院病案及医嘱确认康红娟的护理期为10日，按照一人护理、每日100元标准计算共计1000元。康红娟主张的住院伙食补助费300元于法有据，一审法院依法予以支持。康红娟主张的交通费营养费3000元证据不足，一审法院根据康红娟病情及本案实际情况酌定康红娟的营养期限为10日，按照每日20元标准计算，共计200元。康红娟主张的交通费565元证据不足，根据康红娟就医的相关情况，交通费一审法院酌情认定为200元。鉴定费8160元，一审法院依票据予以认可。关于鉴定费1300元，因西北政法大学司法鉴定中心鉴定意见为：西安市第四医院病历第66页中“康红娟”的签名笔迹与康红娟提供的样本笔迹是同一人书写，故康红娟主张的此次鉴定费用一审法院不予支持。康红娟主张的资料费280元并未提交证据，故其该项主张一审法院依法不予支持。上述费用共计26221.03元。根据鉴定意见，康红娟无需后续治疗或以实际发生费用为准。西安市第四医院的医疗过错行为与康红娟的损害后果之间存在轻微因素，故参考鉴定意见，综合考虑患者病情和本案实际情况，一审法院酌定西安市第四医院应当承担责任比例为10%，即2622.10元。关于精神损害抚慰金一节，康红娟并未提交相关证据，故其主张一审法院依法不予支持。依照《中华人民共和国侵权责任法》第五十四条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第三十五条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：一、被告西安市第四医院院于本判决生效之日起三十日内支付原告康红娟医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费、营养费、交通费、鉴定费共计2622.10元。二、驳回原告康红娟其余诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2481元，由原告康红娟承担1885元，被告西安市第四医院院承担596元。二审经审理查明，一审法院查明事实属实,本院予以确认。本院认为：康红娟于2015年11月26日因子宫肌瘤在西安市第四医院行腹腔镜下子宫肌瘤切除术，一月后在西安市第四医院检查，子宫肌璧回升不均匀，2016年5月3日在西安市藻露堂中医医院超声影响报告诊断为子宫肌瘤。康红娟上诉认为西安市第四医院手术操作不当，存在过错，应承担住院期间医疗费的90%及其他费用。陕军大司鉴所[2018]临鉴字第158号鉴定意见书中明确说明：西安市第四医院诊疗过错中存在医疗过错行为，与康红娟损害后果之间存在一定因果关系，系轻微因素（过错参与度拟为10%左右）。故一审法院判决西安市第四医院承担10%的责任并无不妥。综上，康红娟军提出的上诉意见，理由不成立，本院不予采纳。原审判决认定的事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费2183元，康红娟已预交，由康红娟负担。本判决为终审判决。审 判 长  王 宏审 判 员  侯新省审 判 员  张 伟二〇二〇年一月十九日法官助理  窦 敏书 记 员  宁 越