河南省洛阳市洛龙区人民法院行 政 判 决 书（2019）豫0311行初118号原告：临沂金果来商贸有限公司，住所地：临沂市兰山区枣园镇永安路镇医院对过沿街。统一社会信用代码：91371300312604137U。法定代表人：蒋敬平，总经理。委托诉讼代理人：庞玉帅，山东兰友轩律师事务所律师，特别授权。被告：洛阳市人力资源和社会保障局，住所地：洛阳市开元大道**洛阳会展中心**。社会统一信用代码：11410300005373359Y。法定代表人：张尚君，局长。委托代理人：张天娃，该局工作人员，特别授权。委托诉讼代理人：薛红，河南大鑫律师事务所律师，一般代理。第三人：薛爱芳，女，汉族，1966年4月20日生，住洛阳市洛龙区。委托诉讼代理人：魏征、位一，河南魏征律师事务所律师，特别授权。原告临沂金果来商贸有限公司（下称金果来商贸公司）诉被告洛阳市人力资源和社会保障局（下称市人社局）及第三人薛爱芳工伤认定纠纷一案，2019年11月14日本院审查立案，后依法组成合议庭，于2019年12月16日上午公开开庭审理了本案。庭审中，原告金果来商贸公司委托诉讼代理人庞玉帅，被告市人社局委托诉讼代理人张天娃、薛红，第三人薛爱芳及委托诉讼代理人魏征，位一到庭参加诉讼。本案现已审理终结。被诉具体行政行为：2019年4月3日，被告市人社局作出洛人社工伤认字（2019）第286号《认定工伤决定书》，认定金果来商贸公司职工薛爱芳于2017年4月3日早上，到洛阳泉舜地下一层大商新玛特内上班，8时20分左右骑电动车至洛阳泉舜兴洛东街地下车库内，由于地面湿滑而摔倒造成腰部受伤，经洛阳市第一人民医院洛龙医院诊治，诊断为：第一腰椎压缩性骨折（压缩约1/3）。认为薛爱芳受到的事故伤害，符合《工伤保险条例》（国务院令第586号）第十四条第（二）项之规定，属于工伤认定范围，予以认定为工伤。原告临沂金果来商贸有限公司诉称：一、被告2019年4月3日作出的洛人社工伤认字（2019）第286号认定工伤决定书，事实认定不清，法律适用错误，程序违法。1、《工伤保险条例》第十八条第一款规定：“提出工伤认定申请应当提交下列材料：（一）工伤认定申请表；（二）与用人单位存在劳动关系（包括事实劳动关系）的证明材料；（三）医疗诊断证明或者职业病诊断证明书（或者职业病诊断鉴定书）”。根据此条规定，认定工伤应以发生事故时存在劳动关系为基础。《中华人民共和国劳动法实施条例》第二十条：“劳动者达到法定退休年龄的，劳动合同终止”第三人在2016年11月到原告处干活时已达法定退休年龄，根据法律规定已应享受养老保险待遇，根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第七条之规定，原告和第三人之间是劳务关系而不是劳动关系。再者根据《河南省工伤保险条例》第二条第三款：“本条例所称职工，是指与用人单位存在劳动关系（包括事实劳动关系）的各种用工形式、各种用工期限的城乡劳动者。但用人单位聘用的离退休人员除外”，所以，第三人不是法律意义上的职工不具备认定工伤的主体资格。2、第三人受伤完全是因为其未按照规定走员工安全通道造成的，其走机动车通道与从事原告安排的劳务活动不具有必要性、合理性、关联性，其应对受伤后果承担主要责任，让原告为其不当行为承担责任有悖法律公平原则，且《工伤保险条例》第十四条规定的事故伤害应做限缩解释，不能扩大范围，加重原告的责任。3、第三人受伤时间是2017年4月3日，其申请工伤认定的时间是2018年12月26日，第三人的工伤认定申请已过法定时限，工伤认定期限是不变期限，根据《河南省工伤保险条例》第十七条规定“申请人提出工伤认定申请，依照国务院《工伤保险条例》第十八条规定办理，但有下列情形之一的，劳动保障行政部门不予受理，并书面告知申请人”：（1）超过法定时限提出申请的；（2）该劳动保障行政部门没有管辖权的；（3）不属于劳动保障行政部门职权范围的；（4）受伤害人员是用人单位聘用的离退休人员的；（5）法律、法规规定的不予受理的其他情形。”根据此条第1、4项规定，均应依法不予受理。4、被告对同一事实先后出具两份不一致的处理结果，属于选择性执法，有违行政法合法、合理原则，是乱作为、违法作为。综上，被告作出的洛人社工伤认字（2019）第286号认定工伤决定书行政行为违法，应依法撤销。请求法院依法支持原告请求。原告金果来商贸公司向法庭提交以下证据材料：照片8张。证明：薛爱芳在金果来商贸公司工作场所工作有两个通道。分为机动车通道和非机动车通道，机动车通道专门用于进货使用有明显的告示告知禁止行人及非机动车通行该通道内有大量的油污等杂物，通道内还有一个垃圾转运场，通行条件非常恶劣，而非机动车通道是专门用于员工上下班，即行人非机动车通行，干净平整。薛爱芳受伤地点位于非机动车通道内，其为抄近路，不顾安全隐患，致在机动车通道内摔倒，自身没有注意安全骑行的要求，应对其受伤事实承担主要责任，更不符合工伤保险条例第14条第二款之规定。被告市人社局辩称：一、薛爱芳受伤及工伤认定经过。2016年11月30日开始，薛爱芳在洛阳泉舜负一楼大商新玛特合作商临沂金果来商贸有限公司柜台负责散粮销售工作，上班时间为10:00—22:00，每天2人轮流倒班（14:30—22:00）（10:00-14：30），每天早班提前1个小时到岗，以准备货物和大商集团的统一管理，每月2天休息时间。2017年4月3日8时20分薛爱芳骑电动车上班，到泉舜负一层车库内，由于地面湿滑摔倒不能动，给其丈夫和对班的同事打电话，后拨打120电话，120急救车将其拉至洛阳市第一人民医院洛龙医院诊治，医院诊断为：第一腰椎压缩性骨折（压缩约1/3）。第三人于2018年12月26日向市人社局提出工伤认定申请，2018年12月28日市人社局受理，2018年12月28日和2019年1月21日分两次向原告邮寄送达《洛阳市工伤认定限期举证通知书》（洛人社市工伤调字[2018]第105号），对薛爱芳上班到单位后摔伤一事进行调查，原告在规定的时间内进行答复，答复认为第三人已超过50岁，是雇佣关系不是劳动关系。市人社局经调查薛爱芳虽超过50岁，但没有享受城镇职工养老保险待遇，根据人力资源和社会保障部关于执行《工伤保险条例》若干问题的意见（二）（人社部发【2016】29号）第二条规定：“达到或超过法定退休年龄，未办理或者依法享受城镇职工养老保险的，用人单位承担工伤保险责任和适用《工伤保险条例》”。为此，市人社局于2019年4月3日依法作出了洛人社工伤认字[2019]第286号《认定工伤决定书》，并于当日通过EMS特快专递向原告邮寄送达。二、薛爱芳所受伤害，符合工伤认定条件，应当认定为工伤。1.原告出具的证明及法院生效判决能够充分证明薛爱芳与原告之间自2016年11月30日至2017年6月30日存在劳动关系，且薛爱芳2017年4月3日上班至工作场所内受伤的事实。2.根据人力资源和社会保障部关于执行《工伤保险条例》若干问题的意见（二）（人社部发【2016】29号）第二条规定：“达到或超过法定退休年龄，未办理或者依法享受城镇职工养老保险的，承担工伤保险责任或适用《工伤保险条例》”，薛爱芳目前没有办理和享受城镇职工养老保险。3.薛爱芳2017年4月3日早上上班到达泉舜负一层车库内摔倒，其是以上班为目的，所受伤害符合工伤认定的条件，为此，答辩人根据《工伤保险条例》第十四条第（二）项的规定，认定第三人所受伤害为工伤，适用法律正确。三、第三人虽然是2017年4月3日受伤，但一直（2017年7月3日洛龙区人民法院立案至2018年10月11日中级人民法院裁定）为其受伤一事进行诉讼，在多次诉讼过程中，原告于2018年6月25日给法院出具《证明》，证明第三人是其员工，为此，根据人力资源和社会保障部关于执行《工伤保险条例》若干问题的意见（二）（人社部发【2016】29号）第八条第（四）项规定：“当事人就确认劳动关系申请劳动仲裁或提起民事诉讼的”被延误的时间不计算在工伤认定申请时限内，因此，第三人申请认定工伤未超过法定时限。四、关于第三人申请认定工伤一案，答辩人只作出一份洛人社工伤认字[2019]第286号《认定工伤决定书》，不存在出具两份不一致的处理结果。综上，市人社局作出的认定工伤决定书，事实清楚，证据确凿，程序合法，适用法律法规正确。请求法院依法维持答辩人作出的洛人社工伤认字[2019]第286号《认定工伤决定书》，并驳回原告的诉讼请求。被告市人社局向法庭提交以下证据：1、工伤认定申请表和工伤认定补正材料存根（编号2018313）；证明：第三人于2018年12月26日提出工伤认定申请。2、营业执照和法人蒋敬平的身份证复印件；证明：原告临沂金果来商贸有限公司具有合法的用工主体资格及企业性质。3、（1）2018年2月8日和6月25日原告的《证明》各一份；（2）2018年10月8日《证明》一张、徐冠军身份证复印件、《委托书》，洛龙法院对徐冠军2018年10月10日制作的笔录，2016年11月30日大商集团与原告签订的联销合同；（3）洛龙区人民法院（2017）豫0311民初3317号和（2018）豫0311民初1963号民事判决书、（2018）豫03民终5162号民事裁定书。证明：薛爱芳与原告之间自2016年11月30日至2017年6月30日存在劳动关系，且薛爱芳2017年4月3日上班至工作场所内受伤的事实。4、沈于宏、薛爱芳的身份证复印件，委托书；证明：薛爱芳具有合法劳动主体资格及申请主体适格。5、洛阳市第一人民医院洛龙医院诊断证明书、院前急救病历和影像诊断报告及2018年10月20日洛阳正骨医院DR影像检查报告单；证明：薛爱芳受伤的时间、地、地点情诊断情况。6、薛爱芳的同事及工友张书丽、代红霞的证人证言及证人身份证复印件，被告2019年3月1日对薛爱芳本人作的询问笔录；证明：薛爱芳于2017年4月3日上班至工作场所受伤的事实。7、洛阳市工伤认定限期举证通知书（洛人社市工伤调字[2018]第105号）及单位回复函；证明：被告履行了法定职责，程序合法；8、洛阳市工伤认定申请受理通知书，洛阳市认定工伤决定书（洛人社工伤认字[2019]第286号）及特快专递回执单；证明：被告作出的认定工伤决定书，事实清楚，证据确凿，程序合法，适用法律法规正确。第三人薛爱芳述称：一、第三人薛爱芳对洛阳市人力资源与社会保障局作出的行政答辩状没有任何异议。二、第三人薛爱芳与原告存在劳动关系，事实清楚，证据确凿。根据《中华人民人民共和国劳动合同法》和《中华人民人民共和国劳动合同法实施条例》相关规定，劳动者是否依法享受养老保险待遇或领取退休金系区分劳动关系和劳务关系的主要依据，在之前的诉讼过程中，原告认可第三人薛爱芳是其员工，虽然薛爱芳已经超过50岁的退休年龄，但是在工作期间，原告并未给其缴纳过社保，薛爱芳没有享受城镇职工养老保险待遇，因此，原告与第三人薛爱芳之间系劳动关系。原告主张与薛爱芳没有任何劳动关系是在歪曲事实，想摆脱自己的法律责任。三、第三人薛爱芳此次受伤事故完全符合工伤认定的标准。薛爱芳自2016年11月30日开始，在洛阳泉舜负一楼的大商新玛特合作商临沂金果来商贸有限公司柜台负责散粮销售工作，上班时间为10:00-22:00，每天2个人轮流倒班（10:00-14:30，14:30-22:00），每天早班要提前一个多小时到岗，2017年4月3日当天薛爱芳是早班，早上8点20分左右薛爱芳骑电动车上班到泉舜负一楼车库内，由于地面油污滑腻致使电动车侧滑摔倒，薛爱芳本人也倒地不能动弹，给其丈夫打电话后，又拨打120电话，120急救车将其拉至洛阳市第一人民医院洛龙医院诊治。以上事实完全符合《工伤保险条例》第十四条第二项关于工伤认定的标准。洛阳市人力资源与社会保障局在法定期限内、法定范围内，按照法定程序作出《工伤认定书》，认定第三人薛爱芳所受伤害为工伤。该行政行为程序合法，适用法律正确。四、第三人薛爱芳申请工伤认定的时间并未超过法定申请时限。申请工伤认定的前提是确认双方存在劳动关系，第三人薛爱芳2017年4月3日摔倒受伤，之后，薛爱芳向洛龙区劳动争议仲裁委员会提出劳动仲裁，洛龙区劳动争议仲裁委员会于2017年6月27日做出洛龙人仲案字【2017】第66号不予受理通知书，后薛爱芳于2017年6月27日诉至洛龙区人民法院，该确认劳动关系的诉讼经历了一审、二审、发回重审、再次二审、最后二审撤诉，洛阳市中级人民法院于2018年10月11日做出准予撤诉的裁定，薛爱芳于2018年12月5日提起工伤认定申请，薛爱芳一直在积极的通过法律途径维护自己的合法权益，根据人力资源和社会保障部关于执行《工伤保险条例》若干问题的意见（二）第八条第（四）项规定：“当事人就确认劳动关系申请劳动仲裁或提起民事诉讼的”被延误的时间不计算在工伤认定申请时限内，因此，第三人申请认定工伤未超过法定时限。综上所述，洛阳市人力资源与社会保障局做出的【2019】第286号《认定工伤决定书》的具体行政行为事实清楚，运用法律正确，程序正当。同时为了维护法律的尊严，为了保护弱者的合法权益，请求法院依法作出公正判决，驳回原告诉讼请求。第三人薛爱芳未向法庭提交证据材料。经过庭审交换证据，原、被告及第三人质证、认证，确认以下案件事实：2016年11月30日开始，第三人薛爱芳到原告临沂金果来商贸有限公司在洛阳泉舜负一楼大商新玛特设立的柜台负责散粮销售工作。上班时间为10:00—22:00，2人轮流倒班（10:00-14：30）（14:30—22:00），早班提前1小时到岗，备货并服从大商集团的统一管理，每月休息2天。2017年4月3日8时20分左右，薛爱芳骑电动车上班，骑车到泉舜负一层车库内，因地面湿滑摔倒。送至洛阳市第一人民医院洛龙医院诊治，诊断为：第一腰椎压缩性骨折（压缩约1/3）。2017年7月3日，徐爱芳以大商集团郑州新玛特购物广场有限公司洛阳洛龙分公司为被告提起劳动争议诉讼，请求确认双方存在劳动关系。2017年11月17日，洛龙法院作出（2017）豫0311民初3317号民事判决书，确认双方自2016年7月4日起存在事实劳动关系。大商新玛特公司不服提出上诉，洛阳市中级人民法院作出（2018）豫03民终677号民事裁定书，裁定撤销洛龙法院作出的（2017）豫0311民初3317号民事判决书，以原审判决认定事实不清为由发还重审。2018年7月20日，洛龙法院作出（2018）豫0311民初1963号民事判决书，驳回薛爱芳的诉讼请求。薛爱芳提起上诉，后又申请撤回上诉，市中级人民法院作出（2018）豫03民终5162号民事裁定书，准许薛爱芳撤回上诉，一审判决自本裁定送达之日起发生法律效力。2018年12月26日，薛爱芳向市人社局提出工伤认定申请，同日，市人社局向薛爱芳下发编号：2018313号《洛阳市工伤认定补正材料通知书》。2018年12月28日和2019年1月21日，市人社局分两次向金果来商贸公司邮寄送达洛人社市工伤调字[2018]第105号《洛阳市工伤认定限期举证通知书》，金果来商贸公司在规定的时间内进行答复，提出薛爱芳超过50岁，双方是雇佣关系不是劳动关系。经调查，市人社局认为薛爱芳虽超过50岁，但没有享受城镇职工养老保险待遇。根据人社部发【2016】29号《人力资源和社会保障部关于执行若干问题的意见》（二）第二条规定：“达到或超过法定退休年龄，未办理或者依法享受城镇职工养老保险的，用人单位承担工伤保险责任和适用《工伤保险条例》”。2019年4月3日，市人社局据此作出洛人社工伤认字[2019]第286号《认定工伤决定书》，并于当日通过EMS特快专递向金果来商贸公司邮寄送达。金果来商贸公司接到《认定工伤决定书》后，认为发生事故时应以存在劳动关系为基础认定工伤。故此，以薛爱芳达到法定退休年龄，且未按照规定走员工安全通道，工伤认定申请已过法定时限为由向法院提起行政诉讼，请求撤销洛人社工伤认字（2019）第286号《认定工伤决定书》。本院认为：第三人薛爱芳自2016年11月30日至2017年4月3日，一直在原告金果来商贸公司在大商新玛特设立的柜台负责散粮销售工作，双方存在事实劳动关系。薛爱芳因工作原因，提早到单位准备上货，期间受到事故伤害。市人社局依据《工伤保险条例》第14条“职工有下列情形之一的，应当认定为工伤；（二）工作时间前后在工作场所内，从事与工作有关的预备性或者收尾性工作受到事故伤害的”规定，作出洛人社工伤认字（2019）第286号《认定工伤决定书》，事实清楚，证据确凿，程序合法，适用法律准确。原告金果来商贸公司提出薛爱芳达到法定退休年龄，根据人社部发【2016】29号《人力资源和社会保障部关于执行若干问题的意见》（二）第二条规定：“达到或超过法定退休年龄，未办理或者依法享受城镇职工养老保险的，用人单位承担工伤保险责任和适用《工伤保险条例》”。薛爱芳未享受城镇职工养老保险，所受伤害适用《工伤保险条例》理由正当。原告主张工伤认定申请已过法定时限，本院认为第三人薛爱芳摔倒受伤之后，一直积极通过法律途径维护自己的合法权益，根据人力资源和社会保障部关于执行《工伤保险条例》若干问题的意见（二）第八条第（四）项规定：“当事人就确认劳动关系申请劳动仲裁或提起民事诉讼的”被延误的时间不计算在工伤认定申请时限内，故薛爱芳申请认定工伤未超过法定时限。本院依据《中华人民共和国行政诉讼法》第六十九条之规定，经合议庭评议，判决如下：驳回原告临沂金果来商贸有限公司的诉讼请求。诉讼费50元由原告临沂金果来商贸有限公司承担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内提起上诉，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数递交上诉状副本，上诉于河南省洛阳市中级人民法院。审 判 长 ：杨洪璞人民陪审员 ：刘玉敬人民陪审员 ：位红臣二〇二〇年一月二十一日书 记 员 ：丁丽鸟