湖北省鄂州市华容区人民法院民 事 判 决 书（2017）鄂0703民初944号原告：湖北鹏祥建设工程有限公司。住所地：湖北省武穴市保康路72号。法定代表人：秦连军，系该公司总经理。委托代理人：黄建华，湖北文信律师事务所律师，代理权限为特别授权。委托代理人：熊秋娥，系该公司员工，代理权限为特别授权。被告：武汉万众体育器材有限公司。住所地：鄂州市庙岭经济开发区高新四路。法定代表人：陈必义，系该公司总经理。委托代理人：童强，湖北众勤律师事务所律师，代理权限为特别授权。委托代理人：闫芳，系该公司会计，代理权限为一般授权。原告湖北鹏祥建设工程有限公司(以下简称“鹏祥公司”)与被告武汉万众体育器材有限公司（以下简称“万众公司”）建设工程施工合同纠纷一案，本院于2017年11月3日立案受理。本案依法适用简易程序审理，在审理过程中，因案情复杂，本案依法转为普通程序组成合议庭公开开庭进行审理。原、被告均申请对涉案工程的造价进行司法鉴定，本院委托鄂州市中级人民法院进行鉴定。鄂州市中级人民法院委托鄂州阳光建设工程造价咨询有限责任公司进行鉴定。2019年12月17日，鄂州阳光建设工程造价咨询有限责任公司出具鄂州阳光咨询审字（2019）137-4号《武汉万众体育工业园新建附属工程工程造价鉴定报告书》、（2019）137-5号《武汉万众体育工业园主体工程项目工程造价鉴定报告书》。原告鹏祥公司的诉讼代理人黄建华、熊秋娥，被告万众公司的诉讼代理人童强、闫芳均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告诉称：2012年5月2日，被告与原告签订一份《建设工程施工合同》，被告将其位于鄂州市××经济××路厂房及附属设施承包给原告施工。合同约定，工程范围：土建工程、钢结构工程、装饰装修工程；合同价款壹仟贰佰万元整；合同价款与调整；经协商按2012年第二季度市场综合价为准；工程价款支付；按工程形象进度每月20日报建工程量，按工程量25%计算，工程验收后按国家相关规定支付95%，另预留5%作为质量保修，时间按国家标准执行；补充条款：①本工期套用2008湖北省建筑工程消耗量定额及统一基价表、湖北省建筑安装工程费用及相关文件执行；②工期按全国统一建筑安装工期定额执行；③人工费按相关规定调价。合同还对其它内容进行了约定。合同签订后，原告于2012年7月5日正式动工，于2013年11月2日全部完工，其后原告多次与被告进行结算终因意见不统一而未达成一致意见。原告根据双方确认的工程量，签证及双方合同约定等相关资料。计算工程款为11578007元，扣除被告已付工程款8736000元，被告下欠工程款2842007元，另保证金600000元。原告为维护其合法权益，特具状起诉，请求法院判令：1、被告立即支付所欠工程款2842007元，退还保证金600000元，并自2013年11月1日起按月息0.6%承担利息至还清之日止（其中2013年11月1日至2017年10月30日止，利息818498元）；2、本案诉讼费由被告承担。原告为支持其诉讼主张，向本院提交如下证据：证据一、原、被告营业执照，组织机构代码证，拟证实原、被告身份及诉讼主体情况。证据二、湖北省建设工程施工合同66页，拟证实原、被告双方的权利义务即合同内容、工程款及支付标准等。证据三、质保金收据1张，拟证实被告收取质保金60万元。证据四、武汉万众体育工业园新建工程结算材料明细（包括：工程结算汇总表、工程结算编制书、单位工程直接费、单位工程人材机价差表、第二次装饰工程补充协议、工程量清单计价表、变更单、签证等）。拟证实工程款合计金额及工程款计算依据。证据五、地基基础结构质量验收报告、主体结构质量验收报告，拟证实被告施工工程项目验收质量合格。被告辩称：1、原、被告建筑施工合同为870万元，保证金为60万元，被告已实际支付8970693元，请求法院依法驳回原告诉讼请求；2、原告的工程出现质量问题，出现漏水、裂缝等质量问题，因此，尚有30万元保证金未退还给原告。被告为支持其辩称意见，向本院提交如下证据：证据一、《通知》、2012年7月6日签订的《建设工程施工合同》，拟证实双方工程施工费用为650万元。证据二、被告向原告寄出的质量问题律师函系列材料18页，拟证实原告的施工存在质量问题。证据三、已付款明细表、付款凭证，拟证实被告在2016年11月8日后又支付了8笔工程款（①2016年11月8日被告代戴焕项付模板款15000元；②2014年3月24日被告支付保险费8700元；③2016年12月30日被告支付给戴焕项工程款10万元；④2017年4月27日被告代戴焕项付万作琴55000元；⑤2017年3月2日被告代戴焕项付潘正国17000元；⑥2017年5月3日被告代戴焕项付刘汉金18000元；⑦2017年5月4日被告退还保证金5万元给戴焕项；⑧2017年5月4日被告代戴焕项付谢海忠5万元，以上合计313700元），此款项在原告提供的工程结算报告最后一页里面关于被告方的付款明细之外的。证据四、湖北天行健工程造价咨询有限责任公司报告书【鄂天行健咨（2015）009号】，拟证实原、被告之间的工程总额经审计后为870万元。鄂州阳光建设工程造价咨询有限责任公司出具的鄂州阳光咨询审字（2019）137-4号《武汉万众体育工业园新建附属工程工程造价鉴定报告书》、（2019）137-5号《武汉万众体育工业园主体工程项目工程造价鉴定报告书》，经鉴定：武汉万众体育工业园新建附属工程工程造价为726472.36元，争议部分造价105039.30元；武汉万众体育工业园主体工程项目工程造价为7907979.68元，争议部分造价为504314.20元。经庭审举证质证，对当事人没有争议的证据，本院予以确认。对当事人有争议的证据，本院认定如下：原告提交的证据二，即使该合同中“工程承包范围”没有“装饰装修工程”一项，但在实际施工过程中，被告增加了该工程项目，也应当计入工程造价范围内。原告提交的证据三，应为保证金，而非质保金。原告提交的证据四，系原告单方制作的结算材料明细，被告未予认可，本院不予确认。被告提交的证据一，由于双方签订了两份合同，一份合同为《湖北省建设工程施工合同》（编号EF-2007-0203），另一份合同为《建设工程施工合同》（编号GF-1999-0201），《湖北省建设工程施工合同》明确约定该合同为备案合同，应当以备案的《湖北省建设工程施工合同》为结算依据，同时在施工过程中被告增加了工程范围，双方应当按照全部施工范围进行结算；被告提交的证据二，被告虽然认为工程存在质量问题，但双方存在争议，且被告未提供充分的证据证明其意见，本院不予确认；被告提交的证据三，经本院组织双方对账，结合原告庭审中的认可部分，其中2014年3月24日被告支付保险费8700元、2016年12月30日被告支付给戴焕项工程款10万元、2017年5月3日被告代戴焕项付刘汉金18000元，2017年5月4日被告代戴焕项付谢海忠5万元，被告方证据不足，本院不予确认；被告提交的证据四，系被告单方委托作出的造价咨询报告，原告有异议，应当以鉴定结果为依据。鄂州阳光建设工程造价咨询有限责任公司出具的鄂州阳光咨询审字（2019）137-4号《武汉万众体育工业园新建附属工程工程造价鉴定报告书》、（2019）137-5号《武汉万众体育工业园主体工程项目工程造价鉴定报告书》，系双方申请进行的司法鉴定，本院予以确认。根据确认的证据，结合庭审调查，本院认定如下事实：2012年5月2日，原、被告签订了一份编号为EF-2007-0203的《湖北省建设工程施工合同》。合同约定：工程地点：湖北鄂州市庙岭经济开发区高新四路；工程规模：土建工程、装饰装修工程、钢结构工程；工程承包范围：土建工程、钢结构工程；工程质量标准：质量合格；合同价款：壹仟贰佰万元整；合同备案：本合同生效后必须送当地主管部门备案；双方还签订了合同附件《房屋建筑工程质量保证书》，约定：地基基础工程工程和主体结构工程为设计文件规定的该工程合理使用年限；屋面防水工程、有防水要求的卫生间、房间和外墙的防渗漏为5年；装修工程为3年。合同还对双方权利义务、违约责任等其他事项进行了约定。2012年7月6日，原、被告又签订了一份编号为GF-1999-0201的《建设工程施工合同》。合同约定：工程名称：武汉万众体育器材有限公司工业园；工程地点：湖北鄂州市庙岭经济开发区高新四路；工程内容：土建工程、钢结构工程；资金来源：自筹；承包范围：图纸包含的全部内容（不含水、电、消防工程）；开工时间：2012年7月6日；竣工时间：2013年7月5日；合同价款6500000元。2012年7月10日，原告向被告交纳了“施工（红莲湖工地）保证金60万元”。2013年8月2日，原、被告又签订了一份《防火门、实木门承包合同书》，约定：承包内容：2﹟宿舍楼、办公室实木门、防火门；承包方式：运输、制作安装，子母合页、门吸、门套内外安装、锁被告提供，原告负责安装；单价：实木门10360元，实木对开门10640元，钢木门900元，防火门13068.75元，闭门器1000元，合计35900元；据实结算：（按样品要求施工）防火门OD-8135型（对开、单开）；付款方式：合同签订后付款10000元定金，成品进入现场，付款10000元，验收合格后，十天内付清余款。2013年8月5日，原、被告签订《2﹟宿舍楼室内第二次装饰工程（墙面砖、地面砖）补充协议》。约定：工程内容：2﹟宿舍楼室内卫生间墙面砖及地面砖；承包方式：包工包料；计算方式：据实结算；工程款支付：按原合同及会议纪要内容执行。合同签订后，2012年7月5日，原告开始施工。原告完成了2﹟楼土建及装饰工程、3﹟楼、4﹟楼车间土建工程、4﹟车间内仓库办公室、工业园厕所、钢结构基础承台、化粪池、门卫房及围墙、排水系统、工业园踏步、后期零星工程、酸洗池、2﹟楼楼梯不锈钢栏杆及扶手等施工任务。2013年11月2日，工程完工。竣工后双方对部分工程进行了验收。2012年10月12日，3﹟楼、4﹟楼经验收合格。2012年10月15日，2﹟楼的基础经验收合格。2013年3月18日，2﹟楼的1-6层经验收合格。现被告己将工程投入使用。被告陆续向原告支付了部分工程款，共计向原告支付工程款8823000元（原告诉状认可8736000元＋2016年11月8日被告代戴焕项付模板款15000元＋2017年4月27日被告代戴焕项付万作琴55000元＋2017年3月2日被告代戴焕项付潘正国17000元），2017年5月4日被告退还原告保证金5万元。经双方当事人申请，本院委托鄂州中级人民法院对工程造价进行鉴定，鄂州阳光建设工程造价咨询有限责任公司作出鄂州阳光咨询审字（2019）137-4号《武汉万众体育工业园新建附属工程工程造价鉴定报告书》、鄂州阳光咨询审字（2019）137-5号《武汉万众体育工业园主体工程项目工程造价鉴定报告书》，经鉴定：武汉万众体育工业园新建附属工程工程造价为726472.36元，争议部分造价105039.30元；武汉万众体育工业园主体工程项目工程造价为7907979.68元，争议部分造价为504314.20元。本案争议焦点：双方应当以哪份合同为结算依据？被告认为工程存在质量问题扣留保证金是否合法？被告实际欠原告多少工程款？关于双方应当以哪份合同为结算依据的问题。本院认为，原、被告签订了两份的合同，一份编号为EF-2007-0203的《湖北省建设工程施工合同》，另一份编号为GF-1999-0201的《建设工程施工合同》。《湖北省建设工程施工合同》明确约定：本合同生效后必须送当地主管部门备案。依照《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十一条规定：“当事人就同一建设工程另行订立的建设工程施工合同与经过备案的中标合同实质内容不一致的，应当以备案的中标合同作为结算工程价款的根据。”依照上述规定，双方应当以编号为EF-2007-0203的《湖北省建设工程施工合同》作为结算依据。关于被告认为工程存在质量问题扣留保证金是否合法的问题。本院认为，原告施工的工程竣工后，双方只对部分工程进行了验收，即3﹟楼、4﹟楼、2﹟楼的基础、2﹟楼的1-6层经验收合格。在其他工程未进行验收的情况下，被告己将全部工程投入使用。依照《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十三条规定：“建设工程未经竣工验收，发包人擅自使用后，又以使用部分质量不符合约定为由主张权利的，不予支持。”依照上述规定，被告认为原告施工的工程质量出现漏水、裂缝等质量问题，只退还原告交纳的保证金5万元，其余保证金未予退还不符合法律规定。依据合同约定，自部分工程验收合格和被告擅自使用之日计算，至起诉之日，非基础工程己过5年的最长保质期。被告应当全部返还原告交纳的保证金。原告共向被告交纳保证金60万元，被告认为己退还了30万元，但提供的证据只能证实其退还了原告保证金5万元。故被告还应向原告退还收取的保证金55万元。关于被告实际欠原告多少工程款的问题。本院认为，原告己自认被告支付了工程款8736000元，经本院组织双方进行对账，有证据证实且原告当庭认可的被告还另支付了工程款如下：2016年11月8日被告代戴焕项付模板款15000元、2017年4月27日被告代戴焕项付万作琴55000元、2017年3月2日被告代戴焕项付潘正国17000元。被告认为还有其他支付的款项，因证据不足，本院不予确认。故被告共向原告支付工程款为：原告诉状认可8736000元＋2016年11月8日被告代戴焕项付模板款15000元＋2017年4月27日被告代戴焕项付万作琴55000元＋2017年3月2日被告代戴焕项付潘正国17000元＝8823000元。经鉴定：主体工程项目工程造价为7907979.68元，争议部分造价为504314.20元。附属工程造价为726472.36元，争议部分造价105039.30元；对于争议部分工程原告坚持认为是其施工建设，被告未予否认也未提供反驳的证据，应当视为认可。故争议部分造价应当计算在全部工程造价范围内。工程总造价为：（7907979.68元+504314.20元）+（726472.36元+105039.30元）=9243805.54元，被告己支付工程款8823000元，被告还欠原告工程款为：9243805.54元-8823000元=420805.54元。另外被告还应向原告退还保证金55万元。同时依照《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十七条规定，被告还应向原告支付逾期付款利息，利息按照中国人民银行同期同类贷款利率计算，自工程交付之日起计算。综上所述，对于原告的诉讼请求，本院部分予以支持。对于被告的辩称意见，本院不予采纳。依照《中华人民共和国合同法》第二百八十六条、《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十三条、第十七条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条的规定，判决如下：一、被告武汉万众体育器材有限公司于本判决生效之日起三日内向原告湖北鹏祥建设工程有限公司支付工程款420805.54元及逾期付款利息107442.17元（利息按照中国人民银行同期同类贷款利率6%计算，自2013年11月1日计算至2017年10月30日止，后期利息计算至付清之日止），共计528247.71元。二、被告武汉万众体育器材有限公司于本判决生效之日起三日内向原告湖北鹏祥建设工程有限公司退还保证金550000元。如未按本判决指定的期间履行给付义务，按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。三、驳回原告湖北鹏祥建设工程有限公司的其他诉讼请求。本案受理费40884元，由被告武汉万众体育器材有限公司负担10347元，由原告湖北鹏祥建设工程有限公司负担30537元。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于湖北省鄂州市中级人民法院。审 判 长  熊 莉审 判 员  姚四明人民陪审员  张幼荣二〇二〇年一月二十日书 记 员  黄显婷