文书内容江苏省镇江市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）苏11民终3197号上诉人（原审被告）：镇江长江游戏谷文化产业发展有限公司，统一社会信用代码91321100323652812K，住所地镇江市京口区新民洲青春路**（新民洲临港产业园管委会大楼**）。法定代表人：姜涛，该公司经理。委托诉讼代理人：张政，江苏东方之光律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：蔡莉，女，1962年8月20日出生，汉族，户籍所在地镇江市。委托诉讼代理人：钱岭，江苏中坚汇律师事务所律师。委托诉讼代理人：陈潮潮，江苏中坚汇律师事务所实习律师。上诉人镇江长江游戏谷文化产业发展有限公司（以下简称“游戏谷公司”）因与被上诉人蔡莉商品房销售合同纠纷一案，不服镇江市京口区人民法院（2020）苏1102民初2085号民事判决，向本院提起上诉，本院于2020年10月21日立案后，依法组成合议庭对本案进行了审理。现本案已审理终结。游戏谷公司上诉请求：撤销镇江市京口区人民法院（2020）苏1102民初2085号民事判决第二项，上诉人不应当返还被上诉人定金5万元；上诉费由被上诉人承担。事实和理由：被上诉人在签订认购协议后,故意违约,不肯签订《商品房买卖合同》,违背了诚实信用原则。原审法院认定事实和适用法律均存在错误。蔡莉辩称，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求驳回上诉，维持原判。蔡莉向一审法院起诉请求：1.判令解除其与镇江长江游戏谷文化产业发展有限公司签订的《云时代中心认购协议书》；2.判令镇江长江游戏谷文化产业发展有限公司返还双倍定金10万元。一审法院认定事实，2019年10月25日，蔡莉（乙方）、游戏谷公司（甲方）签订《云时代中心认购协议书》，约定：乙方认购甲方开发建设的“云时代中心”1幢142室房屋，房屋建筑面积39.51平方米（最终商品房建筑面积以国家相关法律法规规定的房屋权属建筑面积为准），层高为5.1米，价款1286051元，拟付款方式为一次性付款。乙方在签订协议书时支付认购定金5万元，除甲方另有通知外，乙方应在认购协议书后7日内一次性付清全部房款，届时所付定金转化为房屋房款。若乙方在协议签署后提出退房，视作违约；协议约定日期内，未办理完成付款签约手续，或乙方未提供齐全购房所需证件及其他相关材料的，也视作违约，乙方违约的，甲方可不另催告，有权将房屋另售第三方，乙方所付定金不予返还，协议效力终止。签订协议后，乙方所选定的商品房，在乙方放弃认购权利前，甲方不得无故另售他人，如违约，乙方有权要求甲方返还乙方定金，协议终止。乙方在签订协议时，已经充分了解房屋的有关信息（包括项目建设红线内，可能对业主生活产生不利影响的环境因素公示，并阅读了甲方公示的《国有土地使用证》、《建设用地规划许可证》、《建设工程规划许可证》、《商品房预售许可证》及商品房买卖合同文本及相关补充协议），并不持异议。乙方不得以未能与甲方就购房合同的条款达成一致为由拒绝签署购房合同或解除协议。认购方签署《商品房买卖合同》时的签约主体应与协议的认购方主体名称一致，甲方不接受乙方任何形式的更名申请。上述协议签订当日，蔡莉向游戏谷公司交纳了定金5万元。2019年10月30日，蔡莉通过江苏中坚汇律师事务所向游戏谷公司（发出《律师函》（以下简称“10.30《律师函》”），内容为：蔡莉于2019年9月29日至游戏谷公司（处洽谈签署了《商品房买卖合同》，并看到编号为11009701010010142的《商品房买卖合同》文本，对合同文本提出如下意见：第一条的建设许可证和施工许可证中，未见有涉案房屋；第八条拟定的交房时间为2019年12月31日，当事人在该时间之前已交付了全额房款，要求修改时间为2019年11月30日；第十三条房屋的装饰、设备标准按照附件三标准，未见拟定的“附件三”；第十五条第二款，蔡莉不接受该条内容；第十九条管辖约定，不接受仲裁裁决，要求法院诉讼处理。10.30《律师函》同时言明：游戏谷公司收到该函后三日内未做答复，视为拒绝修改合同条款，蔡莉有权采取相应的处置措施。同年11月6日，蔡莉再次向游戏谷公司发送《律师函》（以下简称“11.6《律师函》”），言明：游戏谷公司未对10.30《律师函》回复，游戏谷公司三日退还已收定金。2019年11月14日，蔡莉将游戏谷公司诉至一审法院，主张自己先后发出两份《律师函》后，游戏谷公司未予回应，根据《最高人民法院关于审理商品房买卖合同纠纷案件适用法律若干问题的解释》第四条规定，游戏谷公司通过认购等方式向蔡莉收受定金作为商品房买卖合同担保的，由于游戏谷公司原因导致商品房买卖合同未能订立，应当返还定金。后蔡莉撤回起诉。2019年12月11日，游戏谷公司与案外人蔡璐佳就云时代中心（长江游戏谷一期）001幢01层0142号房屋（即前述合同所涉房屋）签订了《商品房买卖合同》并进行了网签备案。根据该合同记载：房屋建筑面积39.51平方米，用途为商业，价款为1120000元，付款方式为签约当日付清全款，交付日期为2020年2月29日。审理中，蔡莉提交的《商品房买卖合同》文本第十三条载明：出卖人交付使用的商品房装饰、设备标准应符合（附件三）的标准。达不到约定标准的，买受人有权要求出卖人按照下述第2种方式处理：1.出卖人赔偿的装饰、设备差价。2.维修至附件三约定的标准、设备达到约定的标准。3.无。该《商品房买卖合同》文本第7页载有：“附件：附件一：房屋平面图附件二：公共部分与公用房屋分摊建筑面积构成说明附件三：装饰、设备标准1.外墙：2.内墙：3.顶棚：4.地面：5.门窗：6.厨房：7.卫生间：8.阳台：9.电梯：10：其他：附件四：合同补充协议”对于附件三游戏谷公司陈述涉案房屋为毛坯房，如在签订商品房买卖合同时购房人与其对此有特别约定时，其会单独打印。本案中，游戏谷公司确认《云时代中心认购协议书》《商品房买卖合同》为其制作的格式文本。一审法院认为，民事主体的合法权益受法律保护。蔡莉与游戏谷公司签订的《云时代中心认购协议书》系双方当事人真实意思表示，不违反法律、行政法规等效力性强制性规定，合法有效。蔡莉主张解除《云时代中心认购协议书》，游戏谷公司不持异议，予以准许。出卖人通过认购、订购、预订等方式向买受人收受定金作为订立商品房买卖合同担保的，如果因当事人一方原因未能订立商品房买卖合同，应当按照法律关于定金的规定处理；因不可归责于当事人双方的事由，导致商品房买卖合同未能订立的，出卖人应当将定金返还买受人。蔡莉主张游戏谷公司将涉案房屋另售他人，构成违约，要求游戏谷公司双倍返还定金；游戏谷公司认为房屋出售他人系因蔡莉未按《云时代中心认购协议书》约定签订《商品房买卖合同》，根据协议约定不应赔偿双方定金。一审法院认为，根据蔡莉发送的10.30《律师函》，可以认定，在签订《云时代中心认购协议书》前，即2019年9月29日，游戏谷公司向蔡莉出示了《商品房买卖合同》。但就《商品房买卖合同》中约定的房屋装饰、设备标准未予明确。蔡莉发送10.30《律师函》系为就上述事项与游戏谷公司进一步协商，游戏谷公司未予明确，故应当认定双方对《云时代中心认购协议书》约定买卖商品房的意思表示未达成一致，因此，双方对于最终未能在协议约定的七日内签订《商品房买卖合同》均不存在违约。在此情况下，游戏谷公司于2019年12月11日将房屋另售他人的行为亦不构成违约，但应返还蔡莉已支付的定金5万元。一审法院判决：一、解除蔡莉与镇江长江游戏谷文化产业发展有限公司签订的《云时代中心认购协议书》；二、镇江长江游戏谷文化产业发展有限公司于判决生效后十日内返还蔡莉定金5万元。本院二审期间，双方当事人均未提交新证据。本院对一审法院查明的事实予以确认。本院认为，蔡莉与游戏谷公司于2019年10月25日签订的《云时代中心认购协议书》系双方当事人真实意思表示，不违反法律、行政法规等强制性规定，合法有效。双方应当按照合同约定全面履行各自的权利和义务。虽然蔡莉在签订认购协议书后，两次发函给游戏谷公司，要求对《商品房买卖合同》的文本内容提出修改，并要求游戏谷公司给予回复；但游戏谷公司在未予答复的情况下，于2019年12月11日，就案涉房屋与案外人蔡璐佳签订了《商品房买卖合同》并进行了网签备案。故一审法院认为游戏谷公司在同意与蔡莉解除《云时代中心认购协议书》的情况下，应当向蔡莉返还定金5万元，符合法律规定。综上，一审法院判决认定事实清楚，适用法律正确。上诉人镇江长江游戏谷文化产业发展有限公司的上诉理由不能成立。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费1050元，由上诉人镇江长江游戏谷文化产业发展有限公司负担。本判决为终审判决。审判长 姜 玲审判员 谢 铭审判员 张玉宽二〇二〇年十二月一日书记员 周旻晶