广东省东莞市第三人民法院民 事 判 决 书（2019）粤1973民初14937号原告：包季军，男，汉族，1973年11月25日出生，住四川省达州市***************，公民身份号码：513************313。委托诉讼代理人：李金兰、郭金东，分别系广东雄师律师事务所律师、实习律师。被告：东莞星晖真空镀膜塑胶制品有限公司，住所地：广东省东莞市*************。法定代表人：黄伟雄，职务：总经理。委托诉讼代理人：贾玲，女，系被告的员工。原告包季军与被告东莞星晖真空镀膜塑胶制品有限公司（以下简称星晖公司）劳动合同纠纷一案，被告星晖公司也提起了诉讼，本院于2019年10月11日立案受理后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告包季军的委托诉讼代理人李金兰、郭金东，被告星晖公司的委托诉讼代理人贾玲到庭参加诉讼。本案现已审理终结。本案查明的事实如下：一、包季军的诉讼请求：（一）确认星晖公司与包季军的劳动关系已于2019年7月10日解除；（二）星晖公司支付包季军工伤待遇86995.75元（包括一次性伤残补助金差额27562.05元、工伤医疗补助金差额2505.4元、一次性伤残就业补助金48053.6元、停工留薪期工资差额4836元、工伤医疗费3288.7元、护理费750元）；（三）星晖公司支付包季军2019年6月1日至2019年7月9日工资7659元；二、星晖公司的诉讼请求:（一）确认星晖公司与包季军的劳动关系于2019年9月30日解除，包季军补偿星晖公司一个月薪资金额作为违约金；（二）星晖公司无需支付包季军一次性伤残补助金差额27562.05元、一次性伤残就业补助金48053.6元、工伤医疗费3288.7元、2018年9月10日至2019年11月11日工伤停工留薪期工资差额4836元、护理费750元、2019年6月至7月工资7659元；（三）本案诉讼费用由包季军承担。三、入职情况：包季军于2015年8月10日入职星晖公司，任职技术员，双方已签订劳动合同，星晖公司已为包季军缴纳社会保险。四、工伤情况：2018年9月10日，包季军发生受伤事故，2018年9月13日包季军在东莞市塘厦医院住院治疗至2018年10月8日，共住院25天，出院意见为“1.出院后继续卧床2-4周，每周门诊复查，根据骨折愈合情况指导患者功能锻炼；2.如有腰部疼痛等不适，及时门诊治疗；3.住院留陪护壹人；4.建议休息两个月”。2018年10月25日，东莞市社会保障局认定包季军受到的事故伤害为工伤。2018年12月29日，东莞市劳动能力鉴定委员会鉴定包季军所受伤害为伤残九级。2019年4月19日，经广东省劳动能力鉴定委员会再次鉴定为伤残九级。东莞市**********分别于2019年6月14日、9月6日分别向包季军支付了一次性伤残补助金26498.25元、一次性工伤医疗补助金8983.2元。五、解除劳动关系情况：星晖公司主张因仲裁笔录记录错误，因包季军提起劳动仲裁星晖公司，星晖公司同意解除劳动关系时间为2019年9月30日，但星晖公司未提交证据证明其主张。包季军主张其于2019年7月10日提起劳动仲裁，请求确认解除劳动关系时间以及星晖公司支付工伤待遇。包季军已经以其行为表明解除劳动关系，星晖公司主张解除劳动关系时间为2019年9月30日没有依据，本院不予采信，因此，本院认定星晖公司与包季军的劳动关系因包季军个人原因于2019年7月10日解除。六、解除劳动关系违约金：星晖公司主张包季军应当补偿其一个月工资作为违约金，但星晖公司未在仲裁中提出该请求，本院不予处理。七、受伤前月平均工资：星晖公司主张包季军月平均工资为5449.4元/月，但星晖公司未提交工资台账，应承担举证不能的不利后果。包季军主张实发工资为5449.4元/月，加上扣除的伙食费、代缴款、代缴个税，月平均应发工资为6006.7元。双方确认的受伤前十二个月实发工资扣除不满勤月份计得月平均实发工资为5398.68元[（5205.79元+4909.84元+5516.59元+5888.11元+5320.3元+6015.35元+4439.2元+5797.66元+5458.84元+5438.66元+5395.12元）÷11个月]。结合包季军提交、星晖公司确认的2018年3月工资条显示“付伙食费”、“代缴款”（社会保险）、“代缴个税”的数额情况，本院认定包季军受伤前月平均工资为5956.88元（5398.68元+124元+257.6元+176.6元）。八、工伤待遇：包季军于2018年9月10日所受伤害为工伤，依法应当享受工伤保险待遇。原、被告已解除劳动关系，星晖公司没有按照包季军实际所得工资为标准缴纳工伤保险，造成包季军依法享受的工伤保险待遇降低，应当由星晖公司补足。星晖公司应支付包季军一次性伤残补助金差额27113.67元（5956.88元×9个月-26498.25元）、一次性工伤医疗补助金差额2930.56元（5956.88元×2个月-8983.2元）、一次性伤残就业补助金47655.04元（5956.88元×8个月）。包季军仅诉请星晖公司支付一次性工伤医疗补助金差额2505.4元，系其自主处分权利，本院予以确认。九、停工留薪期工资：包季军2018年9月10日因工受伤，依法应享受工伤待遇，需暂停工作接受工伤治疗，因此，星晖公司应依法按照包季军原工资待遇标准支付包季军停工留薪期工资。包季军发生受伤事故后在东莞市塘厦医院进行住院治疗至2018年10月8日，出院医嘱为“建议休息两个月”，本院认定包季军停工留薪期为2018年9月10日至2018年12月7日，包季军仅诉请2018年9月10日至2018年11月11日期间停工留薪期工资差额，因此，本院仅审查2018年9月10日至2018年11月11日期间停工留薪期工资。双方确认星晖公司已支付包季军2018年9月实发工资2914.36元、2018年11月实发工资5446元，包季军主张星晖公司未支付2018年10月实发工资3541元，但未提交证据予以证明，本院不予采信。因此，星晖公司应支付包季军2018年9月10日至2018年11月11日停工留薪期工资数额为12310.89元（5956.88元/月÷30天×21天+5956.88元/月+5956.88元/月÷30天×11天）。星晖公司仅支付了包季军2018年9月10日至2018年11月11日停工留薪期工资7577.92元（2914.36元÷30天×21天+3541元+5446元÷30天×11天），应当补足，差额为4732.97元（12310.89元-7577.92元）。十、医疗费：包季军提交住院病人费用清单（自费项目）、主张经社保报销后，治疗工伤住院期间自行支付了医疗费3286.7元，星晖公司不予确认，主张系自费项目，应当由包季军自行承担。对于星晖公司的主张，本院不予采信，星晖公司应支付包季军医疗费3286.7元。十一、护理费：包季军主张其于2018年9月29日至10月3日住院治疗工伤期间星晖公司未安排人员进行护理，由其妻子进行护理，星晖公司没有支付其护理费。星晖公司确认该期间由包季军妻子进行护理，但主张其安排了人员对包季军进行护理，无需支付护理费。星晖公司提交了出差/用车申请单佐证，该出差/用车申请单仅能显示出差人员安排，并未直接证明星晖公司已经安排人员到医院对包季军进行护理，且包季军不予确认。因此，星晖公司应向包季军支付2018年9月29日至10月3日期间护理费，参照东莞市一般护工标准150元/天计得护理费为750元（150元/天×5天）。十二、未结工资：双方确认包季军2019年6月工资为5782元、7月工资1877元，星晖公司仅支付了1539元，应当补足包季军2019年6月至7月工资差额6120元（5782元+1877元-1539元）。十三、包季军的仲裁请求：（一）星晖公司与包季军的劳动关系已于2019年7月10日解除；（二）星晖公司支付包季军工伤待遇：一次性伤残补助金差额29302元、一次性工伤医疗补助金差额2505.4元、一次性伤残就业补助金49600元、2018年9月10日至11月11日停工留薪期工资差额12400元、住院医疗费3288.7元、2018年9月13日至10月8日住院伙食补助费差额1750元、2018年9月29日至10月3日护理费750元、2019年6月1日至2019年7月9日工资8630元。十二、仲裁结果：（一）星晖公司与包季军的劳动关系于2019年7月10日解除；（二）星晖公司支付包季军一次性伤残补助金差额27562.05元、一次性伤残就业补助金48053.6元、工伤医疗费3288.7元、2018年9月10日至11月11日工伤停工留薪期工资差额4836元、护理费750元；（三）星晖公司支付包季军2019年6月至7月份工资7659元；（四）驳回包季军的其他仲裁请求。以上事项中，双方有争议的为第五至第十二项，其他事项双方无争议。综上所述，根据《中华人民共和国劳动合同法》第三条、《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条、参照《广东省工伤保险条例》第二十五条、第三十二条、第三十三条、第四十四条、第五十六条、第六十四条、根据《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十二条、第二百五十三条的规定，判决如下：一、原告包季军与被告东莞星晖真空镀膜塑胶制品有限公司的劳动关系于2019年7月10日解除；二、被告东莞星晖真空镀膜塑胶制品有限公司于本判决发生法律效力之日起五日内支付原告包季军医疗费3286.7元；三、被告东莞星晖真空镀膜塑胶制品有限公司于本判决发生法律效力之日起五日内支付原告包季军2018年9月10日至2018年11月11日停工留薪期工资差额4732.97元；四、被告东莞星晖真空镀膜塑胶制品有限公司于本判决发生法律效力之日起五日内支付原告包季军一次性伤残补助金差额27113.67元、一次性工伤医疗补助金差额2505.4元、一次性伤残就业补助金47655.04元；五、被告东莞星晖真空镀膜塑胶制品有限公司于本判决发生法律效力之日起五日内支付原告包季军2018年9月29日至10月3日护理费750元；六、被告东莞星晖真空镀膜塑胶制品有限公司于本判决发生法律效力之日起五日内支付原告包季军2019年6月至7月工资差额6120元；七、驳回原告包季军的其他诉讼请求；八、驳回被告东莞星晖真空镀膜塑胶制品有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费10元（原、被告各预交5元），由原告包季军、被告东莞市鑫盟装饰工程有限公司各负担5元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省东莞市中级人民法院。审判员  陈倩媚二〇一九年十二月二十四日书记员  黄文洲施世妹附相关法律条文（节选）：《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条发生劳动争议，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。与争议事项有关的证据属于用人单位掌握管理的，用人单位应当提供；用人单位不提供的，应当承担不利后果。《广东省工伤保险条例》第二十五条职工因工伤需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。停工留薪期根据医疗终结期确定，由劳动能力鉴定委员会确认，最长不超过二十四个月。工伤职工鉴定伤残等级后，停发原待遇，按照本章的有关规定享受伤残待遇。工伤职工在鉴定伤残等级后仍需治疗的，经劳动能力鉴定委员会批准，一级至四级伤残，享受伤残津贴和工伤医疗待遇；五级至十级伤残，享受工伤医疗和停工留薪期待遇。经劳动能力鉴定委员会确认可以进行康复的，工伤职工在签订服务协议的康复机构发生的符合规定的工伤康复费用，从工伤保险基金支付。工伤职工在停工留薪期间生活不能自理需要护理的，由所在单位负责。所在单位未派人护理的，应当参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准向工伤职工支付护理费。第三十二条职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，由工伤保险基金支付一次性伤残补助金，标准为：七级伤残为十三个月的本人工资，八级伤残为十一个月的本人工资，九级伤残为九个月的本人工资，十级伤残为七个月的本人工资。七级至十级伤残职工依法与用人单位解除或者终止劳动关系的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金，终结工伤保险关系：（一）一次性工伤医疗补助金。标准为：七级伤残为六个月的本人工资，八级伤残为四个月的本人工资，九级伤残为二个月的本人工资，十级伤残为一个月的本人工资。（二）一次性伤残就业补助金。标准为：七级伤残为二十五个月的本人工资，八级伤残为十五个月的本人工资，九级伤残为八个月的本人工资，十级伤残为四个月的本人工资。