广州铁路运输中级法院行 政 判 决 书(2019)粤71行终2715号上诉人（原审原告）：禤翠莲，女，汉族，1965年10月20日出生，住广州市从化区*************，公民身份号码440************946。被上诉人（原审被告）：广州市从化区太平镇人民政府。住所地：广州市从化区天平座广从北路33号。法定代表人：周文成，镇长。上诉人禤翠莲因与被上诉人广州市从化区太平镇人民政府（以下简称太平镇政府）强制拆除及行政赔偿一案，不服广州铁路运输法院（2018）粤7101行初6134号行政判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭，对本案进行了审理。现已审理终结。原审法院经审理查明，禤翠莲一家因沙溪水库修建移民至广州市从化区太平镇平中公路太平果场2号居住。2018年8月开始，禤翠莲一家对上址房屋进行拆除重建。8月12日，城管部门在日常巡查发现后对禤翠莲丈夫陆炳财进行询问并制作相关笔录。同日，广州市城市管理综合执法局从化分局分别制作《询问通知书》及《责令限期改正通知书》，通知禤翠莲儿子陆细翁到执法机关接受询问调查、听取处理意见并责令其停止施工。8月16日，太平镇政府向从化区国规局、水务局出具从太府函〔2018〕435号《广州市从化区太平镇人民政府关于咨询高埔果场居民房屋报建问题的函》，就太平镇高埔果场地块居民（原太平镇沙溪水库移民）办理房屋报建问题请求相关指引。8月20日，广州市从化区太平镇规划建设办公室出具证明，内容为：“经核查，我办没有收到陆炳财先生位于广东省广州市从化区太平镇平中公路太平果场2号房屋的报建申请及相关报建手续，并没有核发乡村建设规划许可证给陆炳财先生。陆炳财先生构成违法建设行为，违法建设的所用土地没有办理国有用地，属于村庄规划范围。”8月22日，太平镇政府向禤翠莲丈夫陆炳财作出从太府强拆字〔2018〕190号《强制拆除违法建设通知书》，责令其在2018年8月26日前无条件自行拆除违法建设。8月26日，太平镇政府向禤翠莲丈夫陆炳财作出《广州市从化区太平镇人民政府关于限期拆除太平镇平中路太平果场陆炳财违法建设的催告书》，要求其在2018年8月29日前自行拆除违法建设，逾期不履行的将依法对违法建筑实施强制拆除，并告知其依法享有陈述权、申辩权。8月30日，太平镇政府作出《强制拆除违法建设决定书》，决定于2018年8月31日对上述违法建设采取强制拆除措施，并告知禤翠莲丈夫陆炳财依法享有申请复议或提起诉讼的权利。2018年9月1日，太平镇政府对上述禤翠莲一家在建房屋进行强制拆除。禤翠莲不服，诉至法院。原审法院认为，根据《中华人民共和国城乡规划法》第六十五条的规定：“在乡、村庄规划区内未依法取得乡村建设规划许可证或者未按照乡村建设规划许可证的规定进行建设的，由乡、镇人民政府责令停止建设、限期改正；逾期不改正的，可以拆除。”太平镇政府具有对其行政辖区内违反规划许可管理规定的建设行为作出责令停止建设、限期改正及予以拆除的法定职权。《广州市违法建设查处条例》第二条第一款规定：“本条例所称违法建设，是指违反城乡规划管理有关法律、法规规定的下列情形：……（二）未取得乡村建设规划许可证或者未按照乡村建设规划许可证的规定进行建设的……。”第十七条规定：“城市管理综合执法机关、镇人民政府发现在建违法建设的，应当采取责令立即停止违法建设、查封施工现场、扣押施工工具、依法拆除等合法有效措施予以制止。”第二十条第三款规定：“未取得乡村建设规划许可证或者未按照乡村建设规划许可证的规定进行建设的违法建设，在镇辖区范围内的，由镇人民政府责令停止建设、限期改正，逾期不改正的，依法强制拆除，城市管理综合执法机关应当予以配合；违法建设在街道辖区范围内的，由区、县级市城市管理综合执法机关责令停止建设、限期改正，逾期不改正的，依法强制拆除，街道办事处应当予以配合。”本案中，禤翠莲方在未办理报建手续的情况下，擅自在广州市从化区太平镇平中公路太平果场2号建设房屋，其行为违反了《中华人民共和国城乡规划法》第四十条第一款“在城市、镇规划区内进行建筑物、构筑物、道路、管线和其他工程建设的，建设单位或者个人应当向城市、县人民政府城乡规划主管部门或者省、自治区、直辖市人民政府确定的镇人民政府申请办理建设工程规划许可证。”的规定，属于违法建设。太平镇政府依据前期立案调查作出的《强制拆除违法建设决定书》对涉诉在建违法建筑物予以强制拆除，符合前述法律规定。因此，禤翠莲诉请确认太平镇政府于2018年9月1日拆除禤翠莲在建建筑物的行政强制措施违法的请求，法院不予支持。关于禤翠莲的行政赔偿请求，《中华人民共和国国家赔偿法》第二条第一款规定：“国家机关和国家机关工作人员行使职权，有本法规定的侵犯公民、法人和其他组织合法权益的情形，造成损害的，受害人有权依照本法取得国家赔偿的权利。”由此可见，主张国家赔偿的前提条件是合法权益遭受损害。本案中，案涉违法建筑物在建设时直至强制拆除前，一直没有获得相关部门合法审批、报建手续。因此，禤翠莲要求太平镇政府赔偿其经济损失的诉讼请求，于法无据，法院不予支持。综上，原审法院依照《中华人民共和国行政诉讼法》第六十九条以及《最高人民法院关于审理行政赔偿案件若干问题的规定》第三十三条的规定，判决驳回禤翠莲的诉讼请求。上诉人禤翠莲不服原审判决，向本院提起上诉称：首先，上诉人一家七口原居住在广州市从化区太平镇红石村水库边，1957年被上诉人修筑水库，上诉人一家无偿迁至广州市从化区太平镇平中公路太平果场2号处，1959年上诉人在该址兴建9间瓦屋平房，建筑面积共450平方米。因房屋被白蚁侵食严重成危房需拆除重建，上诉人于2018年7月25日向被上诉人有关职能部门申请报批拆除平房重新建筑水泥框架混凝土楼房。因楼房遇大雨被冲毁，上诉人从2018年8月8日开始拆除平房并用水泥钢筋建筑一层建筑面积285平方米楼房，该楼房于2018年8月31日完工。被上诉人在没有得到上诉人涉案平房拆除重建改建楼房是否可以报建答复的情况下，于2018年8月12日作出《责令限期改正通知书》并送达给上诉人儿子，并于同月30日委托第三方施工单位对太平镇平中公路太平果场地段的违法建设进行拆除，2018年9月1日被上诉人授权第三方施工单位对上诉人的楼房进行拆除。根据《中华人民共和国土地管理法》第六十二条以及《广州市从化区农村村民非公寓式住宅规划建设管理工作指引（试行）》第二条第二款的规定，上诉人的楼房属于原址拆除后重建的合法建筑。被上诉人对上诉人的合法房屋进行拆除认定事实不清、程序违法，被上诉人于2018年8月12日向上诉人儿子送达《责令限期改正通知书》后，没有通知上诉人对该通知书进行申辩，在没有送达《行政处罚决定书》的情况下将上诉人的涉案房屋拆除，剥夺了上诉人申请复议及诉讼等权利。二、原审判决认定事实不清，适用法律错误，被上诉人违法拆除上诉人的涉案房屋，严重损害了上诉人的合法权益。综上所述，请求二审法院撤销原判，依法改判支持上诉人一审全部诉讼请求，即确认被上诉人于2018年9月1日拆除上诉人位于广州市从化区太平镇平中公路太平果场2号已建筑1栋首层建筑面积285平方米的水泥框架结构楼房的行政强制措施违法并赔偿经济损失50万元人民币（具体损失以上诉人申请法院摇珠委托有资质的评估机构所评估的价格为准）。本案一、二审诉讼费用由被上诉人负担。被上诉人太平镇政府在二审期间未提交答辩意见。经审查，原审法院查明事实清楚，且有相应的证据证实，本院予以确认。本院认为，关于本案被诉强制拆除违法建设行为的合法性，一审判决已从事实和证据、法律法规依据、程序规范等方面进行了详细的分析论述，认定被上诉人强制拆除涉案违法建设合法，本院二审审查后认同一审认定。上诉人在未办理报建手续的情况下，擅自在广州市从化区太平镇中公路太平果场2号进行地基建设，遭到被上诉人制止和责令限期改正。上诉人不听劝阻继续进行抢建，被上诉人依照在建违法建设快速查处程序，强制拆除涉案违法建设，符合法律规定。关于上诉人主张赔偿拆除涉案房产损失的问题。因受害人获得国家赔偿的前提条件必须是行政机关及其工作人员在采取行政强制措施时存在违法行为并侵犯了公民的合法权益。现本案被诉行政行为经审查并无不当，故上诉人主张确认被上诉人实施的被诉行政行为违法及要求被上诉人作出行政赔偿，缺乏事实和法律依据，本院不予支持。综上所述，原审判决认定事实清楚，适用法律法规正确，本院予以维持。上诉人的上诉意见理据不足，对其上诉请求本院均不予支持。依照《中华人民共和国行政诉讼法》第八十九条第一款第（一）项的规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费50元，由上诉人禤翠莲负担。本判决为终审判决。审 判 长  丁 玮审 判 员  余树林审 判 员  闵天挺二〇二〇年一月七日此件与原本核对无异法官助理  马 淼书 记 员  马可茗