广东省佛山市禅城区人民法院民 事 判 决 书（2019）粤0604民初34382号原告：广东骏和通信器材有限公司，住所地广东省佛山市禅城区弼塘东二街**厂内**（第****）。统一社会信用代码91440604749985809R。法定代表人：罗志安。委托诉讼代理人：龙英，广东正平天成律师事务所律师。委托诉讼代理人：包懿庆，广东正平天成律师事务所律师。被告：梁火红，女，1982年11月11日出生，汉族，住广东省广宁县***************。公民身份号码441************142。委托诉讼代理人：苏俊玮，广东科德（佛山）律师事务所律师。原告广东骏和通信器材有限公司（以下简称骏和器材公司）与被告梁火红劳动争议一案，本院于2019年10月31日立案受理后，依法适用简易程序，于2019年12月12日、2019年12月23日两次公开开庭进行了审理。第一次开庭时，原告骏和器材公司的委托诉讼代理人包懿庆、被告梁火红及其委托诉讼代理人苏俊玮到庭参加诉讼。第二次开庭时，原告骏和器材公司的委托诉讼代理人包懿庆、被告梁火红的委托诉讼代理人苏俊玮到庭参加诉讼本案现已审理终结。事实认定及裁判理由以下双方无争议的事项，本院予以确认：一、劳动仲裁请求。佛山市禅城区劳动人事争议仲裁委员会于2019年8月30日受理申请人梁火红诉被申请人广东骏和通信设备连锁销售有限公司（以下简称骏和销售公司）、骏和器材公司的劳动仲裁申请，梁火红请求裁决:1.确认骏和销售公司与梁火红于2008年9月13日至2009年9月7日存在劳动关系；2.骏和销售公司向梁火红支付2008年9月13日至2019年9月7日的经济补偿40000元；3.骏和销售公司向梁火红支付2008年9月13日至2019年9月7日的工作加班费5000元；4.骏和销售公司向梁火红支付2019年3月7日至2019年9月7日的产假工资30234.12元；5.骏和器材公司对上述仲裁请求承担连带责任。二、劳动仲裁结果。佛山市禅城区劳动人事争议仲裁委员会于2019年10月11日就梁火红的劳动仲裁申请作出《仲裁裁决书》{佛禅劳人仲案非终字〔2019〕第1801号}，裁决结果为：1.确认梁火红与骏和器材公司存在劳动关系的期间为2008年9月13日至2019年9月7日；2.骏和器材公司在仲裁裁决生效之日起五日内向梁火红支付解除劳动合同经济补偿40000元;3.骏和器材公司在仲裁裁决生效之日起五日内向梁火红支付2019年3月7日至2019年9月7日的产假工资27227.91元；4.驳回梁火红的其他仲裁请求。三、诉讼请求。骏和器材公司于2019年10月12日收到仲裁裁决，于法定期限内向本院提起诉讼，请求判令：1.确认骏和器材公司无须向梁火红支付解除劳动合同经济补偿40000元；2.诉讼费由梁火红承担。四、骏和器材公司于2014年9月至2019年9月为梁火红购买社保。佛山市禅城区社会保险基金管理局在梁火红的生育津贴核定表中确认梁火红于2019年3月10日生育婴儿，及核定梁火红的月平均工资为4360.69元，生育津贴18605.61元。梁火红中信银行尾数8223的账户明细、社保参保缴费证明显示：工资月份工资条记载的实发工资实收款1实际发放人1实际发放日期实收款2实际发放人2实际发放日期社保缴费工资社保个人缴费部分实收工资总额2018年3月2403.752403.75骏和器材公司2018年4月16日189.36骏和销售公司2018年4月26日2906320.752913.862018年4月2403.752403.75骏和器材公司2018年5月15日140.33何赵伟2018年5月25日2906320.752864.832018年5月2403.752403.75骏和器材公司2018年6月15日206.26诚越公司2018年6月26日2906320.752930.762018年6月2759.412759.41骏和器材公司2018年7月16日98.97诚越公司2018年7月26日2906320.753179.132018年7月2570.212570.21骏和器材公司2018年8月15日185.94诚越公司2018年8月27日3100335.433091.582018年8月2262.872262.87骏和器材公司2018年9月19日480.31诚越公司2018年9月25日3100335.433078.612018年9月2474.672474.67骏和器材公司2018年10月16日298.11诚越公司2018年10月25日3100335.433108.212018年10月2510.382510.38骏和器材公司2018年11月16日293.57诚越公司2018年11月28日3100335.433139.382018年11月2379.282379.28骏和器材公司2018年12月18日193.58诚越公司2018年12月26日3100335.432908.292018年12月2589.072589.07骏和器材公司2019年1月17日1298.92捷安客公司2019年1月31日3100335.434223.422019年1月2727.042727.04骏和销售公司2019年2月22日544.13诚越公司2019年3月7日3100342.333613.52019年2月656.29656.29骏和销售公司2019年3月21日195.27诚越公司2019年3月28日3100342.331193.89注：广州智保人力资源有限公司简称为智保公司、广州诚越电子产品有限公司简称为诚越公司、深圳市捷安客企业管理有限公司简称为捷安客公司。五、梁火红未就佛山市禅城区劳动人事争议仲裁委员会仲裁裁决书{佛禅劳人仲案非终字〔2019〕第1801号}（以下简称仲裁裁决书）提起诉讼。六、同系骏和器材公司仓管、收银职务的劳动者邱敏丽、王丽娟、陈笑媚（案号分别为：2019粤06**民初34383号、34385号、34386号）均认为工资收入为底薪3200元或以上加提成。诉讼中，双方举证及质证意见如下：一、骏和器材公司提交了如下证据：工资签收条复印件9张（有签名）（2018年5月至2019年1月的工资条）、工资签收条打印件3张（无签名）（2018年3、4月、2019年2月的工资条）、《仲裁裁决书》、邮单复印件、邮单查询打印件等。二、梁火红提交了如下证据：梁火红名下中信银行尾数8223的工资流水原件2张（2018年3月1日至2019年10月19日）、仲裁申请书复印件、佛山市社会保险参保缴费证明原件、佛山市职工生育保险生育津贴核定表原件等。根据本案的审理需要，本院依职权向佛山市禅城区劳动人事争议仲裁委员会调取了本案仲裁阶段的庭审笔录。原、被告对对方提交的证据及对本院调取的证据，真实性均无异议。对于双方有争议的事项，本院认定如下：一、关于梁火红应否获得经济补偿。根据庭审情况可予确认，骏和器材公司认为梁火红所工作的店铺已经交由第三方经营，无法继续履行劳动合同，其认为其解除劳动合同的依据是根据劳动合同法第40条第三款的规定，并非不是违法解除劳动合同，但也应该支付经济补偿；梁火红认为骏和器材公司倒闭了，无法继续履行劳动合同，系违法解除劳动合同，应支付经济补偿。本院认为，上述情形虽然发生在梁火红休产假期间，但原、被告均确认因客观不能导致合同无法履行，且均主张原告向被告支付经济补偿，故本案情形属于《中华人民共和国劳动合同法》（以下简称劳动合同法）第四十条第（三）项规定的用人单位解除劳动合同的情形，且根据劳动合同法第四十六条第（三）项的规定，原告应向被告支付经济补偿。二、关于经济补偿的数额。根据劳动合同法第四十七条的规定，应根据劳动者在本单位工作的年限及相应的月工资数额进行计算。仲裁裁决书已确认双方劳动关系存续期间为2008年9月13日至2019年9月7日，双方对此均未提起诉讼，故骏和器材公司需向梁火红支付的经济补偿应按11个月的月平均工资标准计算。关于梁火红的工资差额如何核算。梁火红认为其基本工资为3200元。工资的发放周期为本月发上月工资，每月分两笔发放：每月15日发一次，25日左右发一次，有时候会推迟。第一笔发的时候是工资条上的数额。第二笔工资也有工资条，但是原告没有提供。业绩好的时候可能第一笔会比基本工资多一些。产假工资仍未支付。骏和器材公司认为按工资签收条的金额为工资金额，但确认梁火红银行流水中由原告以及2019年2月开始由骏和销售公司转账的款项为工资性质，确认该数额为每月发放的工资；同时确认曾委托捷安客公司、智保公司发放过员工的工资、报销款等，其他公司、个人与梁火红的款项往来不予确认为属于代发骏和公司发放的工资。本院审查梁火红的银行流水后发现：1、骏和器材公司自认委托骏和销售公司、智保公司、捷安客公司代为发放部分员工的工资、报销款。结合用人单位委托上述三公司代为发放工资、报销款，应由骏和器材公司对梁火红主张2018年3月、2018年12月期间每月收取的第2笔款项并非工资进行举证证明，现骏和器材公司并未能举证证明该部分款项并非工资，故可认定劳动者上述月份每月收到的第2笔款项的性质为工资，故本院采信梁火红的陈述：2018年3月、2018年12月每月15日、25日左右发放的两笔金额均属于其上月工资。2、根据《广东省工资支付条例》第十六条“用人单位应当按照工资支付周期如实编制工资支付台账。工资支付台账应当至少保存二年”的规定，骏和器材公司应提供梁火红2017年8月31日（仲裁申请日2019年8月30日反推2年）起至2019年8月30日的工资台账；虽然骏和器材公司否认委托诚越公司或其他个人向劳动者发放每月第2笔的工资，但骏和器材公司未能举证证明梁火红的工资发放情况（如奖金或提成如何核发，2018年3月、2018年12月各发2笔，其前后时段为何发放1笔等）为何发生较大变化、社保缴费工资比工资签收条记载的工资要高，应承担举证不能的不利后果；再结合梁火红与同系骏和器材公司的劳动者（梁火红、王丽娟、陈笑媚）的陈述可相互印证，本院认定对梁火红的工资均系由每月15日、25日左右发放的两笔收入构成。结合本院查明的2018年3月1日至2019年2月28日的工资结算情况，经核算，梁火红在正常上班时（2018年3月1日至2019年1月31日）的平均工资为3186.51元[（第4页表格内2018年3月至2019年1月的应发工资总额相加）÷11个月]，结合本院前述关于梁火红工作年限的认定，则骏和器材公司应向梁火红支付的经济补偿为35051.61元（3186.51元/月×11个月），故骏和器材公司应支付给梁火红解除劳动合同的经济补偿为35051.61元。另，关于梁火红主张骏和器材公司支付支付2019年3月7日至2019年9月7日的产假工资27227.91元，仲裁裁决已对此进行了认定，双方就此并无争议，故本院确认。裁判结果依据《中华人民共和国劳动合同法》第四十条第（三）项、第四十六条第（三）项、第四十七条，《广东省工资支付条例》第十六条、第四十八条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款的规定，判决如下：确认原告广东骏和通信器材有限公司与被告梁火红于2008年9月13日至2019年9月7日期间存在劳动关系；原告广东骏和通信器材有限公司应于本判决生效之日起五日内向被告梁火红支付解除劳动合同的经济补偿35051.61元；原告广东骏和通信器材有限公司应于本判决生效之日起五日内向被告梁火红支付2019年3月7日至2019年9月7日的产假工资27227.91元；驳回原告广东骏和通信器材有限公司的其他诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费5元，由原告广东骏和通信器材有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省佛山市中级人民法院。审判员黄晓曼二〇一九年十二月三十日书记员郑鑫荣