浙江省衢州市柯城区人民法院 行 政 赔 偿 判 决 书 （2020）浙0802号行赔初6号 原告周小苟，男，1954年3月9日出生，汉族，住浙江省龙游县。 委托代理人（特别授权代理）周笑明，男，1980年8月7日出生，汉族，住浙江省龙游县，系原告之子。 委托代理人（特别授权代理）曹禹琪，北京创为律师事务所律师。 被告龙游县庙下乡人民政府，统一社会信用代码 11330825787729865X，住所地浙江省龙游县庙下乡庙下村。 法定代表人贾伶俐，乡长。 出庭应诉的行政机关负责人吴茂松，副乡长。 委托代理人（特别授权代理）方益成，浙江嘉志律师事务所律师。 原告周小苟诉被告龙游县庙下乡人民政府（以下简称庙下乡政府）行政赔偿一案，原告于2020年6月9日向本院提起诉讼，本院依法受理后，于同年6月11日向被告送达了起诉状副本及证据材料。应原告申请，本院于2020年6月9日至2020年7月7日将本案移交本院行政争议调解中心进行调解，因调解未果，本院依法组成合议庭，于2020年9月25日对该案进行公开开庭审理。原告的委托人代理人周笑明、曹禹琪，被告龙游县庙下乡人民政府负责人吴松茂及委托代理人方益成到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告周小苟起诉称，其在龙游县庙下乡享有宅基地使用权并建有合法房屋，拥有房屋所有权。政府因“龙游县衢宁铁路工程建设项目”将原告土地及房屋纳入征收范围，原告至今未知悉该项目的相关征收公告、安置补偿方案等政策文件，亦未有任何征收部门给予原告补偿。在此情况下，被告于2018年7月13日以原告房屋系违建为由组织强拆了原告的房屋。原告认为被告的强拆行为违法，遂向龙游县人民政府申请行政复议，龙游县政府作出的[2019]龙府法复字第002号行政复议决定书，确认被告对原告的房屋强拆行为违法。原告认为，根据《最高人民法院关于审理涉及农村集体土地行政案件若干问题的规定》第十二条、《物权法》第四十二条、《土地管理法》第四十七条、《国家赔偿法》第四条的规定，原告有权就被告的违法拆除行为申请赔偿。原告于2020年3月20日向被告邮寄了行政赔偿申请书，于5月25日收到被告作出的（2020）龙庙赔字第1号不予赔偿决定书。原告认为，被告不予赔偿决定没有事实和法律依据，故提起本案赔偿诉讼，请求：1.撤销（2020）龙庙赔字第1号不予赔偿决定书；2.要求被告为原告安置两处带基础的宅基地；3.要求赔偿原告房屋、地上附着物财产损失、搬迁安置费用等1652215.1元。 原告周小苟为证明其主张，向本院提交证据如下： 第一组证据：1.2007年7月15日转让土地协议，2.2003年3月27日、2005年7月29日申请各一份，证明原告的土地使用权是合法取得，房屋是合法建造； 第二组证据：3.龙昌评字第[2016]晓015号《龙游县庙下乡晓溪村周小苟房屋拆迁评估分户报告》、4.龙铁指[2015]4号龙游县铁路建设指挥部《衢宁铁路（龙游段）建设政策处理工作实施意见》、5.房屋补偿参照标准、6.2018年8月2日原告代理人周笑明与庙下乡副乡长邱建军的录音，证明涉案房屋被纳入征收范围，以及对房屋进行了评估，并就征迁事宜与原告协商，录音中被告副乡长承诺对原告地上附着物进行补偿，并提出宅基地要求去另村，被告有以拆违代替拆迁的嫌疑。 第三组证据：7.安置小区房产证2份，证明原告名下没有房产，符合一户一宅的规定； 第四组证据：8.（2020）龙庙赔字第1号不予赔偿决定书，证明被告主体适格； 第五组证据：9.（2019）龙府法复字第002号《行政复议决定书》，证明被告强制拆除行为违法； 第六组证据：10.照片7张、视频7段，11.原告损失清单，证明原告财产损失情况。 被告庙下乡政府答辩称，一、2009年原告周小苟已是下乡脱贫户，已不再享有建房资格。原告在龙游县庙下乡晓溪村上洋原有房屋二处，于2009年下乡脱贫、退宅还耕在龙游县晨东小区获得安置资格，按2户安置，其儿周笑明等3人为一户，原告夫妻及次子周笑冰3人为一户，获安置房两套，分别为120平方米公寓房，原告于同年将原两处住宅全部拆除、退宅还耕，在庙下乡晓溪村已无建房资格。 二、原告周小苟在他村所建房屋属于违法建筑，依法应当拆除。2010年左右原告在龙游县庙下乡晓溪村上洋自然村入口右侧（实际位于龙游县庙下乡遂乐村）新建一层砖木结构房屋（占地面积约84平方米），经龙游县规划部门函询，前述房屋的建设并未得到城乡规划主管部门的审批，属限期拆除的违法建筑，应予拆除。在多次要求原告自行拆除无效的情况下，被告于2018年6月17日向原告送达了《责令限期拆除违法建筑物（构筑物）通知书》，并于2018年7月13日对该违法建筑内的物品搬出腾空后依法强制拆除了原告的违法建筑，强制拆除认定事实清楚，证据确凿，适用依据正确，内容适当。 三、原告周小苟请求赔偿，无事实和法律依据，不能成立。原告于2019年2月向龙游县人民政府申请复议，同年4月复议机关作出被告拆除原告违法建筑程序违法的决定，原告于2020年3月23日向被告请行政赔偿，被告审查认为拆除的是依法应当拆除的违法建筑，原告申请行政赔偿，缺乏依据，不能成立，并作出不予赔偿决定书。综上，原告在他村所建的房屋，属于需限期拆除的违法建筑。原告赔偿请求及所列赔偿清单，违背事实，更无事实和法律依据，依法不能成立，应予驳回。 被告庙下乡政府向本院提供如下证据： 第一组证据：1.行政赔偿申请书、2.（2020）龙庙赔字第1号不予以赔偿决定书、邮寄送达凭证，证明被告对原告赔偿申请作出不予以赔偿决定书并依法送达等事实； 第二组证据：3.立案呈批表、4.关于核查周小苟建房是否经过审批的函、5.关于核查周小苟建房是否经过审批的复函、6.2018年5月乡政府做工作的照片2张、7.责令限期拆除违法建筑（构筑物）通知书、8.送达回证及照片、9.衢宁铁路强制拆违工作方案、10.拆违照片9张、11.证明、12.结案呈报表、13.情况说明、14.龙游县人民政府行政复议决定书，证明：1.原告未依法审批在龙游县庙下乡遂乐村所建的84平方房屋系违法建筑；2.被告要求原告自行拆除违法建筑并把告期限拆除并恢复原状通知并送达原告；3.2018年7月13日被告对原告在龙游县庙下乡遂乐村所建且已腾空的违法建筑予以拆除；4.复议机关认为被告于2010年建于他村的违法建筑属限期拆除的违法建筑范围，被告拆除系程序违法； 第三组证据：15.2009年9月15日周小苟申请书、16.周小苟龙游县晨东小区住房安置报名表、17.龙游县下山脱贫整体退宅其他农户退宅还耕折合总面积确认表、18.户口本、身份证；19.申请人之子周笑明申请书、20.周笑明龙游县晨东小区住房安置报名表报名表、21.出生证、22.父子关系证明、23.集体土地使用证、集体土地建设用地使用证；24.中共龙游县委县委[2008]30号文件，该组证据共同证明原告在2009年已参加下山脱贫及退宅还耕，已无建房资格等相关事实。 第四组证据：25.转让土地协议，证明原告在他村建违法建筑的事实，原告与他村村民非法转让土地。 第五组证据：26.《中华人民共和国城乡规划法》《浙江省城乡规划条例》《浙江省违法建筑处置规定》《衢州市“三改一拆”行动违法建设整治工作方案》，证明原告在他村所建房屋属限期拆除的违法建筑，属必须拆除的范围等事实。 经庭审举证、质证，本院对双方提供的证据认证如下： 被告对原告第一组证据真实性均有异议，认为其中证据1转让协议即便是真实的，因原告系晓溪村村民，购买的土地是在他村，违反法律强制性规定，证据2申请书被告均没有收到，证明目的有异议；对第二组证据的三性均有异议，认为与本案无关联；对第三组证据真实性无异议，对证明目的有异议，认为2009年原告享受了下山脱贫政策，承诺退耕还宅，根据政策规定不再安排宅基地新建房屋，原告不再享有建房资格；对第四组证据不予赔偿决定书、第五组证据行政复议决定无异议，认为因原告在他村所建房屋系非法建筑，属于应当拆除的，被告系因程序违法；对第六组证据中证据10即照片和视频的真实性无异议，对证明目的有异议，认为不能证明原告财产损失，视频中可以体现，原告对屋内物品实施了腾空转移，妥善存放于旧村委会办公室，没有对原告造成损失，证据11损失清单的三性均有异议。本院认为，原告的证据1可以证明原告被拆房屋的土地来源，对其真实性予以认定；对证据2的申请书，可以证明其提出过建房申请，但仅有申请书不能证明经过合法审批这一事实，对其证明内容不予采纳；对证据3评估报告，可以证明在强制拆除前对原告的房屋及其装修、附属物进行评估，予以采纳；证据4-6，结合现场踏勘，可以证明案涉房屋所在地已用于衢宁铁路建设，拆除行为的合法性已经复议机关予以确认违法，本院不再评判。但是否应当给予原告补偿安置，将在裁判说理部分予以阐述；对证据7房产权证真实性及其所载客观内容予以确认，但房产未登记在原告名下并不代表原告具备审批宅基地的资格，对证明内容不采纳；对证据8不予赔偿决定书系本案审理对象，对其客观真实性予以采纳；对证据9复议决定书被告无异议，来源合法，予以采纳；对证据10照片和视频所载客观内容予以采纳，对赔偿清单系原告单方制作，本院将结合查明事实予以综合评判。 原告对被告提供的第一组证据三性无异议；对第二组证 据的证明内容有异议，认为原告的房屋所在土地的转让是经过村委会许可的，不属于违法建筑，被告提交的证明落款是9月24日，是行政行为作出后自行收集的证据，不得作为证据使用，照片也可以证明被告将原告财物搬出后随意堆放，造成损坏；对第三组证据真实性无异议，证明目的有异议；对第四组证据真实性无异议，证明目的有异议，认为原告申请过建房审批，但未得到回复，因无处居住，就先行建房。本院认为，被告提供的第一组证据，与原告的诉请主张事实一致，予以采纳；第二组证据可以证明案涉被拆除房屋未经过审批以及被告强制拆除行为被龙游县人民政府通过复议程序确认违法的事实，予以认定；第三组证据可以证明原告家庭原集体土地房屋情况及申请下山脱贫安置的事实，与原告提供房产权证能够相互印证，予以认定；对第四组证据与原告提供的证据1一致，予以采纳。 经审理，本院认定事实如下： 原告周小苟（曾用名周卸苟）原系龙游县庙下乡晓溪村村民，在该村地号12-3-129有住宅一处，集体土地用地使用证号为龙政集建（90）字第06035号，载明用地面积135.43平方米，建筑占地面积107.8平方米；2000年5月26日，原龙游县土地管理局为原告周小苟地号为204-17-1-0号的宅基地颁发编号为龙游集用（2000）字第204-31号集体建设用地使用权证，载明宅基地面积154.1平方米。2009年9月15日，周小苟根据龙游县县委[2008]30号《关于鼓励山区农民下山脱贫与退宅还耕，加快推进新农村建设的若干意见（试行）》和龙政办发[2009]88号《龙游县下山脱贫晨东小区住房安置办法》等文件的规定，向庙下乡晓溪村申请，自愿退宅还耕要求到晨东小区安置，并填写安置报名表，家庭成员包括章雪英（妻子）、周笑冰（儿子），以住宅土地使用证号06035、204-31的宅基地申请退宅还耕。同日，原告之子周笑明亦以上述住宅申请自愿退宅还耕，并填写了晨东小区安置报名表，家庭成员包括琚建芳（妻子）、周**（儿子）。2009年12月，周小苟、周笑明在《龙游县下山脱贫整体退宅其他农户退宅还耕折合总面积确认表》上签字，确认证载计划整体退宅的确权面积289.53平方米，房前屋后面积27.63平方米，可退宅还耕宅基地折合总面积275.71平方米。2012年8月2日，原告之子周笑明、周笑冰分别就晨东小区65幢306室、304室办理房产权证，证载权利人为周笑明及其配偶、周笑冰及其配偶。 2010年左右，原告周小苟在龙游县庙下乡晓溪村上洋自然村入口右侧（实际位于遂乐村）新建一层砖木结构房屋。2018年5月22日，被告向原龙游县规划局发函要求核查前述房屋审批情况。原龙游县规划局于2018年5月25日复函一份，称未找到原告的建房审批材料及相关材料。同日，被告对原告涉嫌未经审批建房行为立案调查。后，2018年7月13日，被告对原告前述房屋组织强制拆除。原告向衢州市人民政府申请行政复议，衢州市人民政府作出复议决定书告知原告案涉房屋强制拆除主体系庙下乡政府，遂原告于2019年2月25日向龙游县人民政府申请行政复议，要求依法确认庙下乡政府强制拆除原告房屋的行政行为违法。2019年4月23日，龙游县人民政府作出（2019）龙府法复字第002号《行政复议决定书》，认定原告已于2009年申请下山脱贫自愿退耕还宅，并获得两套面积为120平方米的公寓房，已不再具有被安排宅基地新建房屋的资格，其新建房屋属于需限期拆除的违法建筑范围。但庙下乡政府在拆除过程中未作出行政决定、催告、强制执行决定、公告等程序，违反了正当程序原则，属于程序违法，故决定确认被告强制拆除原告位于庙下乡遂乐村一层砖木结构房屋的行为违法。2020年3月23日，原告向被告庙下乡政府提交《行政赔偿申请书》，请求：1.依法对被申请人违法强制拆除的房屋等合法财产恢复原状或参照市场价确定的赔偿价格赔偿原告损失；2.依法对因违法强拆造成的搬迁安置、停产停业损失一并补偿；3.双方有依法签订正式安置补偿协议，要求在安置补偿协议中明确补偿金额、交付补偿金的时间及违约延期交付的责任。2020年5月21日，被告作出（2020）龙庙赔字第1号《不予赔偿决定书》，认为原告的房屋属于应当限期拆除的违法建筑，决定不予赔偿，并通过邮寄方式向原告送达。原告对该决定不服，故诉至法院，诉请如前。 本院认为，龙游县人民政府已对强制拆除行为因未履行行政强制法定程序复议确认违法，原、被告双方均无异议，本院不再赘述。本案的争议焦点，在于原告要求安置两处带基础的宅基地并赔偿原告房屋、装修、地上附着物、财产损失、搬迁安置费用等1652215.1元的主张是否具有事实和法律依据。关于原告要求安置宅基地的请求，该请求未在行政赔偿申请书中提出，且安置宅基地之事项不属于国家赔偿范围，本院不予审查。《中华人民共和国国家赔偿法》第二条规定，国家机关和国家机关工作人员违法行使职权侵犯公民、法人和其他组织的合法权益造成损害的，受害人有依照本法取得国家赔偿的权利。关于原告主张经济赔偿的内容，根据原告提供损失清单，主要赔偿包括：（一）主房和附房房屋、铝合金窗、地砖、化粪池、水泥池等建筑装修损失；（二）家禽、植物、衣物、家具、现金等涉案建筑物内的合法财物损失；（三）律师费、房租、地皮、人口补贴等损失。第一，对于房屋（包括附房）建筑损失。因原告未能提供证据证明被拆除的案涉房屋（包括附房）建造时已取得相应行政审批，未能举证补办了建房审批手续，故不能认定涉案房屋具有合法性，且地砖、门窗、坐便器等违法建设的建材、装修等物品与违法建筑连为一体，亦不属于国家赔偿法第二条规定的合法权益范围，应不予赔偿；第二，案涉房屋内的财物不属于违法建筑建设或装修不可分离的部分，相关主体拆除涉案房屋时，应根据《中华人民共和国行政强制法》的规定，依法妥善处置并制作财物清单移交原告并保全证据，以证明其在强制拆除过程中已尽审慎、妥善之注意义务。根据原告提供视频资料，虽然可见被告将屋内财产进行了搬离，但被告未就涉案房屋内财物制作清单并向原告移交，应承担举证不能的不利后果。针对应当赔偿财物的范畴及价值，原告虽提供了损失清单，但是清单中原告主张的家禽未在视频中见到，现金损失未提供报案材料，不予支持；部分衣物、家具等生活用品原告亦认可部分已搬迁至旧村委会办公室并持有钥匙，已经处于原告控制范围，因时隔较久，无法判断相应的损失是因拆除行为造成，还是因原告未尽保管义务导致，本院结合现场踏勘情况、视频、照片等情况，酌定被告对原告涉案房屋内合法财产的损失支付赔偿金2万元；对于罗汉松等植物，确因被告拆除行为导致毁损，因现场已无从判断具体规格、数量，相应的损失本院参照龙昌评字第[2016]晓015号《龙游县庙下乡晓溪村周小苟房屋拆迁评估分户报告》中门前、屋后花木的评估价格，酌定被告支付原告赔偿金6万元；第三，关于律师费、房租、地皮、人口补贴等损失，该费用不属于因强制拆除行为造成的直接损失范围，故对原告该部分的赔偿主张，不予支持。 综上，依照《中华人民共和国行政诉讼法》第七十条第（一）项，《中华人民共和国国家赔偿法》第四条第（四）项、第三十六条第（四）项、第（八）项，《最高人民法院关于审理行政赔偿案件若干问题的规定》第三十二条、第三十三条之规定，判决如下： 一、撤销被告龙游县庙下乡人民政府于2020年5月21日作出的（2020）龙庙赔字第1号《不予赔偿决定书》； 二、责令被告龙游县庙下乡人民政府于本判决生效之日起三十日内赔偿原告周小苟经济损失8万元； 三、驳回原告周小苟的其他诉讼请求。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人人数提交副本，上诉于浙江省衢州市中级人民法院。 审 判 长  吴 晔 人民陪审员  陈小伟 人民陪审员  胡天姿 二〇二〇年一月六日 书 记 员  张 羽