文书内容广东省广州市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）粤01民终19525号上诉人（原审被告、原审反诉原告）：杰凡尼服装股份有限公司，住所地广东省广州市天河区珠江新城华夏路****。法定代表人：徐超，职务：经理。委托诉讼代理人：张启军，广东金粤律师事务所律师。被上诉人（原审原告、原审反诉被告）：广州松沃服饰有限公司，住所地广东省广州，住所地广东省广州市番禺区东环街番禺大道**天安总部中心**楼**iv style='LINE-HEIGHT: 25pt; TEXT-INDENT: 30pt; MARGIN: 0.5pt 0cm;FONT-FAMILY: 宋体; FONT-SIZE: 15pt;'>法定代表人：李洪举，职务：总经理。委托诉讼代理人：邹江，广东翰锐律师事务所律师。委托诉讼代理人：钱戎，广东翰锐律师事务所律师。上诉人杰凡尼服装股份有限公司（以下简称杰凡尼公司）因与被上诉人广州松沃服饰有限公司（以下简称松沃公司）买卖合同纠纷一案，不服广东省广州市天河区人民法院（2019）粤0106民初39881号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭进行了审理。现已审理终结。上诉人杰凡尼公司上诉请求：1.变更一审判决第一项为“以28480.91元为基数，从判决生效第六十日起以日万分之五的标准计付至实际付清之日止”；2.变更一审判决第三项为“广州松沃服饰有限公司向杰凡尼服装股份有限公司支付逾期交货违约金724284.14元”；3.维持一审判决第二项、第四项、第五项；4.松沃公司承担本案诉讼费用。事实和理由：一、一审判决杰凡尼公司从2019年9月25日起开始计算逾期付款的违约金违反合同约定。《购销合同书》第九条货款及支付方式中第3款约定“本合同签订的当季货品全部完结，双方确认对账单、面辅料完结单等，无误后，甲方据此60个工作日内付尾款”。松沃公司供货完毕后，双方因扣除税差金额、退货金额及逾期交货违约金问题产生争议，无法对账确定最终的支付金额，引发本案。松沃公司提出诉讼要求支付供货尾款，杰凡尼公司提出反诉要求扣除税差金额、退货款及逾期交货的违约金。一审判决支持了松沃公司要求的货款、也支持了杰凡尼公司要求的税差、退货款及部分逾期交货的违约金。双方诉讼的过程相当于通过法律途径最终确定给付金额的对账行为，按合同约定对账无误后60个工作日内付尾款，逾期没有给付才承担日万分之五的违约责任。一审判决杰凡尼公司从2019年9月25日就开始支付逾期付款的违约金违反合同约定。二、松沃公司逾期交货事实清楚，一审判决仅要求松沃公司支付逾期交货的违约金284.13元是错误的。1、一审判决以杰凡尼公司延期交付定金和预付款为由，免除松沃公司逾期交货的责任没有合同与法律依据。《购销合同书》第十一条其他约定第2款甲方责任义务(3)约定：“因甲方单方原因而逾期付款的，每迟延一日，应向乙方支付相当于逾期款项金额万分之五的违约金”。根据以上约定，杰凡尼公司延期交付定金和预付款，双方已约定了相应的违约责任。合同中并没有赋予松沃公司因杰凡尼公司延期交付定金和预付款就可以逾期交货的权利。相反《购销合同书》第九条货款及支付方式中第2款约定了“乙方不得以未收此批货款为由延期或拒绝交货，否则应承担相差的违约责任。”不能因为杰凡尼公司延期付款松沃公司就延期交货。一审判决在双方都明确约定了杰凡尼公司延期交付定金和预付款的违约责任后，又因此免除了松沃公司逾期交货责任违反合同约定，也没有相应法律依据。2、一审判决认定杰凡尼公司延期交付定金和预付款119天是错误的。首先，一审判决认定杰凡尼公司应在2018年9月25日前支付定金和预付款是错误的。2018年9月10日，双方签订《购销合同书》及补充协议，杰凡尼公司按约定因在签订合同协议后的10个工作日内支付20％的定金和预付款。一审判决忽略了2018年9月25日是中秋节法定假日，杰凡尼公司应在2018年9月26日前支付定金和中预付款。其次，杰凡尼公司分四笔支付了定金和预付款，一审判决以最后一笔支付时间，确定全部延期支付119天是错误。按合同约定杰凡尼公司应在2018年9月26日前支付定金和预付款合计129l007.1元。杰凡尼公司实际支付时间为：2018年10月17日：988892.8元，占比76.6％，延期2l天；2018年10月18日：132396.52元，占比10.3％，延期22天；2018年10月29日：100000元，占比7.7％，延期33天；2019年1月22日：69717.78元，占比5.4％，延期118天。杰凡尼公司支付的86.9％定金和预付款延期了20多天，7.7％部分延期了30多天，仅有5.4％部分延期118天，一审判决全部定金和预付款延期支付119天，显然是错误的，对杰凡尼公司也是不公平的。最后，松沃公司并不是一次性交货，而是分批交货。本案货品分为20多个批次，松沃公司是在不同的时间交货。杰凡尼公司先行交付的定金和预付款，松沃公司在不同批次货品已经使用。三、按照一审判决的逻辑，松沃公司应承担更多的逾期交货违约责任。杰凡尼公司支付的定金和预付款69717.78元，占比5.4％，延期118天，一审判决对松沃公司超过118天的逾期交货承担了违约责任。那么，对应杰凡尼公司前三次交付定金和预付款的所占比例，货品占比76.6％被上诉人交货时间，也有逾期21天的；货品占比10.3％交货时间，也有逾期22天的；货品占比7.7％交货时间，也有逾期33天；同样应承担逾期交货的违约责任。综上所述，恳请二审法院依法查明案件事实，支持杰凡尼公司的全部上诉请求。本案二审审理期间，杰凡尼公司补充上诉意见如下：1.一审判决第一项的基数和起算时间并未扣除货品退货的金额、因松沃公司迟延开票导致的税差，及杰凡尼公司要求松沃公司支付逾期交货违约金的款项。双方因为扣除税差及逾期交货违约金的争议并无对账单进行最终确认，故按照合同约定，双方应确认对账单无误后再行付款。杰凡尼公司认为应从判决生效之日起支付货款，若杰凡尼公司不支付再以判决生效之日起计算违约金。2.一审判决认定杰凡尼公司在2018年9月25日前支付定金及预付款忘记了期间有中秋节，遗漏了相差一天的时间。3.杰凡尼公司最后一笔款项才占定金和预付款的比例的5%，延期118天。一审判决将占比5%的支付金额延期认定119天是严重不公正的认定。因为松沃公司是分批交货的，一审法院将杰凡尼公司付款过程中把最后一笔延期支付视为全部延期是严重不符合事实的。按照一审判决的逻辑，松沃公司也应该向杰凡尼公司支付更多数额的相应的违约金。被上诉人松沃公司答辩称：1.一审判决确定从2019年9月25日起计算违约金是符合合同约定的。杰凡尼公司提出的以生效判决之日作为违约金的起算之日无任何的法律和合同依据。一审判决是在双方产生争议后对双方权利义务的确认，确认杰凡尼公司应当在2019年9月25日应该对应付松沃公司的货款予以确认并支付，但是杰凡尼公司未确认和支付，当然应当从违约之日起计算违约金，而非从判决之日起计算违约金。2.松沃公司也不存在逾期交货的事实。虽然合同约定了杰凡尼公司逾期付款的违约责任，但是松沃公司是行使法定的履行抗辩权。在合同第9条中所约定的内容，一方面，是在原先约定以先交货后付款的形式所作的约定，但是该交易模式已被补充协议变更为先付款后交货；同时，该条款所讲的不得以未收此批货款，该货款是指以收取60%的货款，故从该条约定看并不能免除上诉人的违约责任。3.杰凡尼公司所称的按照定金分批支付的比例的方式不符合合同的约定，这只是其单方的看法。合同并未约定分期支付，松沃公司按照相应比例进行交货的约定，在实际履行中也是不可能的。4.松沃公司是基于尽快息诉定争的原因才对一审判决松沃公司需支付的违约金不提出上诉的，但不代表松沃公司认可该判决内容。松沃公司已完成交货义务，多出来的9件不属于松沃公司的合同义务的范围。故该9件松沃公司也不构成逾期交付。5.松沃公司只认可可以减退货款，这是属于双方对账的内容，但是松沃公司不认为税差可以减，且不认为税差应由松沃公司承担。关于杰凡尼公司所述的减掉违约金的问题，松沃公司认为违约金、税差不应在基数中扣减，只同意在基数退货款。因此，杰凡尼公司提出的上诉请求、事实和理由均不能成立。其上诉请求应均予以驳回。松沃公司向一审法院提出诉讼请求：一、判令杰凡尼公司向松沃公司支付货款828516.9元及逾期违约金（以828516.9元为基数，从2019年9月25日起按日万分之五的标准计付至实际付清之日止）；二、判令杰凡尼公司承担本案全部诉讼费用。一审庭审中，松沃公司将第一项诉讼请求中货款金额及违约金计算基数变更为837614.8元；增加第三项诉讼请求：三、判令杰凡尼公司承担松沃公司为本案支出的前期律师费4万元及财产保险责任保险费2485.55元。一审法院经审理查明：2018年9月10日，杰凡尼公司（甲方）与松沃公司（乙方）签订合同编号为【JVN2019春夏-1200】的《购销合同书》（以下称《2019春夏合同》）及其附属《补充协议》。《2019春夏合同》约定：甲方委托乙方按照要求为其进行生产加工服务。关于交货期限，产品交货期限及交货地点（甲方广州仓库）应依照本合同附表的规定。关于附表的性质，甲方可根据其需要，以附表形式向乙方提出新的生产订单加单，乙方接受后，经双方签署盖章作为本合同内容的一部分，与合同具有同等法律效力。关于货款及支付方式，货到交货地并经甲方签收确定后，次月内甲方向乙方支付该批货品60%的货款，甲方在支付前，必须收到乙方提供全额、合法、正规、有效的增值税专用发票（发票按合同列明货品的品名、货号、单价等，数量与确认的货数一致，发票总金额与付款总额一致），否则甲方有权拒绝支付货款；乙方不得以未收此货款为由延期或拒绝交货，否则应承担相关的违约责任。关于违约责任，因甲方单方面原因而逾期付款的，每迟延一日，应向乙方支付相当于逾期款项金额万分之五的违约金；乙方逾期交货广东省内超过3天的，外省逾期交货超过5天的，每迟延一日，应向甲方支付相当于逾期交货货款金额千分之五的违约金。乙方超出合同附表约定数量生产的产品，乙方应及时通知甲方，数量在本合同约定的3%-5%以内，甲方应该按照本合同的规定予以购买。《补充协议》载明：在签订合同协议后，甲方需在10个工作日内支付合同总货款的20%定金与10%预付款到乙方账户；乙方在完成大货前需提前一个星期通知甲方查货，甲方查货合格后乙方提供装箱单及付款通知单并开具16%增值税发票于甲方，甲方收到发票确认无误后支付60%货款；乙方收到货款即日安排发货；若因乙方原因延期交货，则付款方式变更为先发货后付款，甲方收到货后5个工作日支付乙方60%大货款；剩余10%货款为品质数量保证金，在甲方货品面辅料完结并经双方确认无误后，甲方将在60日内将余款汇入乙方指定账户。该《补充协议》的空白处，另有松沃公司手写内容“由于税务盯得紧，必须收到款才能开发票，否则视虚开发票；收到款1个月内开具发票，延期扣乙方1‰货款。”该手写内容未有杰凡尼公司签字、盖章。杰凡尼公司与松沃公司针对《2019春夏合同》先后签订五份《购销合同附表》（以下简称《附表一》至《附表五》）作为《2019春夏合同》的货物订单。2018年9月10日，双方签订《附表一》及《附表二》，其中《附表一》总金额为3851036元，《附表二》总金额为452321元，该两附表约定了多个合同货期，最早的为2018年11月30日，最晚的为2019年3月30日。2018年9月22日，双方签订《附表三》，总金额为28560元，合同货期为2019年3月30日。2019年4月3日，双方签订《附表四》，总金额为840元，合同货期为2019年3月31日。2019年6月20日，双方签订《附表五》，总金额为121975元，另有手写内容注明“货期以收到定金日起12天交货”，并由松沃公司盖章确认。上述《附表一》至《附表五》均以备注载明：单色1-500件的以下的允许±5%，单色500-1000件以上的允许±3%，但不能集中在单一个码上；交货日期以货品到达甲方广州仓库日期。《附表一》至《附表四》备注载明单价为含16%增值税，《附表五》则载明单价为含13%增值税。另杰凡尼公司向一审法院提交《杰凡尼公司之工厂19春夏延期扣款明细表》，确认其主张松沃公司应支付逾期交货违约金的货物均为《附表一》和《附表二》中的货物。根据《附表一》至《附表五》以及《杰凡尼公司之工厂19春夏延期扣款明细表》，案涉交易商品货号、合同货期、实际交货日期、实际交货数量以及合同单价汇总如下：表一：《2019春夏合同》《附表一》至《附表五》订单情况汇总            序号              订单              货号一色号              合同货期      (年/月/日)              实际入库日期(年/月/日)              实际      交货      数量              合同单价（元）              相差天数（货期满3天后起算）                  1              附表一              JT2189297-470              2019/1/15              2019/2/22              865              195              35                  1              附表一              JT2189297-511              2019/1/15              2019/2/22              1057              195              35                  2              附表一              JT2189295-151              2019/3/30              2019/4/27              144              246              25                  2              附表一              JT2189295-540              2019/3/30              2019/4/27              174              246              25                  2              附表一              JT2189295-543              2019/3/30              2019/4/27              345              246              25                  3              附表一              JT2189296-431              2019/3/30              2019/5/5              74              246              33                  3              附表一              JT2189296-431              2019/3/30              2019/5/8              76              246              36                  3              附表一              JT2189296-431              2019/3/30              2019/5/16              2              246              44                  3              附表一              JT2189296-590              2019/3/30              2019/5/5              599              246              33                  3              附表一              JT2189296-590              2019/3/30              2019/5/8              51              246              36                  3              附表一              JT2189296-590              2019/3/30              2019/5/16              3              246              44                  4              附表一              JD2189465-550              2019/3/15              2019/4/8              500              270              21                  4              附表一              JD2189465-590              2019/3/15              2019/4/8              508              270              21                  5              附表一              JD2189461-530              2019/3/15              2019/3/22              215              270              4                  6              附表一              JD2189466-470              2019/1/15              2019/4/8              617              246              80                  6              附表一              JD2189466-540              2019/1/15              2019/4/8              722              246              80                  6              附表一              JD2189466-541              2019/1/15              2019/4/8              1024              246              80                  6              附表一              JD2189466-590              2019/1/15              2019/4/8              894              246              80                  7              附表一              JD2159467-630              2019/3/15              2019/3/22              337              272              4                  7              附表一              JD2159467-630              2019/3/15              2019/5/5              1              272              48                  8              附表一              JD2189464-510              2019/3/20              2019/3/22              927              287                                8              附表一              JD2189464-510              2019/3/20              2019/5/5              6              287              43                  9              附表一              JD2189462-512              2019/3/20              2019/4/17              661              287              25                  10              附表一              JD2189463-510              2019/3/20              2019/4/8              505              287              16                  11              附表一              JD1189360-510              2019/1/5              2019/2/19              205              322              42                  12              附表一              JD1189364-590              2018/12/30              2019/2/19              102              312              48                  13              附表一              JD1189362-542              2018/12/30              2019/2/19              215              312              48                  14              附表一              JD1189363-550              2019/1/5              2019/2/19              248              312              42                  14              附表一              JD1189363-590              2019/1/5              2019/2/19              506              312              42                  15              附表一              JD1189366-470              2018/12/15              2018/12/25              637              287              7                  15              附表一              JD1189366-470              2018/12/15              2019/2/19              1              287              63                  15              附表一              JD1189366-550              2018/12/15              2019/2/19              913              287              63                  15              附表一              JD1189366-550              2018/12/15              2019/5/5              9              287              138                  15              附表一              JD1189366-590              2018/12/15              2018/12/17              840              287                                15              附表一              JD1189366-590              2018/12/15              2019/2/19              21              287              63                  16              附表一              JD1289368-590              2019/1/5              2019/2/19              403              287              42                  17              附表一              JK1289591-590              2019/1/15              2019/3/2              230              326              43                  17              附表一              JK1289591-590              2019/1/15              2019/3/9              5              326              50                  18              附表二              MD2169461-590              2019/1/15              2019/2/25              409              246              38                  18              附表二              MD2169461-541              2019/1/15              2019/2/25              205              246              38                  18              附表二              MD2169461-510              2019/1/15              2019/2/25              251              246              38                  18              附表二              MD2169461-151              2019/1/15              2019/2/25              110              246              38                  19              附表二              MT2169236-543              2019/3/30              2019/2/25              520              238                                20              附表二              MD1169360-151              2018/11/30              2018/12/7              112              287              4                  20              附表二              MD1169360-590              2018/11/30              2018/12/7              276              287              4                  19              附表三              MT2169236-540              2019/3/30              2019/2/25              125              238                                22              附表四              JD1189366-470              2019/3/31              2019/4/4              1              420              1                  22              附表四              JD1189366-550              2019/3/31              2019/4/4              1              420              1                  21              附表五              JD2189464-510              收到定金日起12天交货              2019/7/5              57              287                                21              附表五              JD2189464-510              收到定金日起12天交货              2019/7/10              208              287                                21              附表五              JD2189464-510              收到定金日起12天交货              2019/7/11              133              287                    上述表格中，其中序号为15、货号及颜色为JD1189366-550、合同货期为2018年12月15日、单价为287元的货物，合同《附表一》约定的订单数量为906件；另《附表一》对货期在2018年12月15日之前货物约定的总价为786093元。根据相应付款凭证、双方书面及庭上陈述，杰凡尼公司在2018年9月10日至2019年7月8日期间向松沃公司所支付的款项金额以及双方对每笔款项所主张的性质汇总如下：表二：杰凡尼公司付款情况汇总            付款时间              金额(元)              杰凡尼公司的主张              松沃公司的主张                  2018/9/10              415595.7              2018年秋冬合同货款              2018年秋冬合同货款                  2018/10/17              988892.8              2019春夏合同定金              2019春夏合同定金                  2018/10/18              132396.52              2019春夏合同定金              2019春夏合同定金                  2018/10/29              100000              2019春夏合同预付款              2019春夏合同定金                  2019/1/22              69717.78              2019春夏合同货款              2019春夏合同定金                  2019/2/18              49594.5              2018年秋冬合同货款              2018年秋冬合同货款                  2019/2/18              791092.8              2019春夏合同货款              2019春夏定金8568.6元，2019春夏货款782523.4元                  2019/2/19              193696.9              2018春夏合同货款              2018年春夏合同货款                  2019/4/1              600000              2019春夏合同货款              2019春夏合同货款                  2019/4/ 11              500000              2019春夏货款416808.6元，2018年尾款83191.4元              2019春夏货款416808.6元，2018年尾款83191.4元                  2019/6/25              36592.5              2019春夏合同货款              2019春夏合同加单定金                  2019/7/2              427089.6              2019年春夏货款305345.4元，2019秋冬定金及预付款121744.2元              2019春夏合同货款                  2019/7/8              68535.6              2019年春夏合同货款              2019春夏合同加单货款      杰凡尼公司提交松沃公司开具的如下增值税发票：2019年2月22日六张，税率均为16%，价税合计总额为684495元；2019年4月11日五张，税率均为16%，价税合计总额为576030元；2019年4月26日一张，税率为16%税额，价税合计为115661元；2019年5月21日一张，税率为13%，价税合计为110560元；2019年5月24日八张，税率均为13%，价税合计总额为890485元；2019年6月6日二张，税率均为13%，价税合计总额为197610元；2019年6月10日十七张，税率均为13%，价税合计总额为1779674元；2019年7月8日一张，税率为13%，价税合计为111930元（该张发票所对应的货物约定的税率为13%）。其中税率为16%的增值税发票的价税合计总额为1376181元，税率为13%的增值税发票的价税合计总额为3090259元。松沃公司向一审法院提交其与杰凡尼公司员工的微信聊天记录：2019年7月17日中午12:09杰凡尼公司“家燕，你好！辅料完结单确认ok了，请签字回传，谢谢！”，2019年7月17日下午16:10松沃公司发送对账请款单。2019年7月18日早上11:55杰凡尼公司“家燕，你们的延期款和税差你们这边是怎么处理的，你们这边要尽快给出一个处理方案来。”杰凡尼公司提交其与松沃公司员工的微信聊天记录：2019年3月18日早上10:31杰凡尼公司“致各供应商：据财政部税务总局的通知：自2019年4月1日起，纳税人发生增值税应税销售行为或者进口货物，原适用16%和10%税率的，税率分别调整为13%、9%。为落实通知精神，本公司特向提供增值税专用发票的供应商通知如下：根据各供应商19春夏及之前所签订合同，已出货但未开具16%增值税专用发票的，请贵司于2019年4月1日之前开齐发票寄到我司。希望各供应商认真配合执行，否则，开票日期在2019年4月1日及之后的，将由贵司承担少抵扣3%的进项税的损失，即以合同价不含税金额为准，所产生的3%的税差金额需返还我司，我司将在合作往来款中补扣”；5月21日早上9:49松沃公司“还有货款和秋冬定金什么时候能到位？”，杰凡尼公司“应该在这个星期，昨天问财务正在处理中了”；7月29日松沃公司“你家秋冬定金没到财务不放行开裁。上次你说小叶那边安排了定金，查了那个都是上上个月贵司答应计划要付的春夏货款，所以19秋冬定金请单独安排支付”，7月31日下午15:24杰凡尼公司“我问下会计，是不是货款和定金一起付的，所以不会单独有个12W”，下午15:41杰凡尼公司“其实就是上次我和你说的，包含在这里面的，包含在42W里的”，8月24日早上10:29松沃公司“你们定金都没安排过来，我还没安排生产哦，一直在等你们通知安排”。另，杰凡尼公司（甲方）于2019年4月17日、松沃公司（乙方）于2019年5月8日签署合同编号为【JVN2019秋冬-1207】的《购销合同书》（以下称《2019秋冬合同》）及其附属《补充协议》、《购销合同附表一》，《补充协议》载明：在签订合同协议后，甲方需在10个工作日内支付合同总价款的20%定金与10%预付款到乙方账户；《购销合同附表一》约定的总金额为405814元。庭审中，松沃公司和杰凡尼公司确认2019春夏合同的总金额为4454732元，实际交货金额为4468741元，双方确认应按实际交货金额结算；双方确认2019春夏合同的退货金额为7824元。一审法院认为：松沃公司与杰凡尼公司签订的多份《购销合同书》（包括《2019春夏合同》）及相应的《补充协议》《购销合同附表》，均为双方当事人的真实意思表示，双方之间买卖合同关系成立。关于《2019春夏合同》附属《补充协议》中手写内容的法律效力问题。结合双方签订时间，该《补充协议》是在杰凡尼公司签章确认后，由松沃公司对补充协议第2条内容进行手写变更；结合举证情况，松沃公司与杰凡尼公司提交的证据中均有该《补充协议》，且双方提交的《补充协议》中手写部分内容一致，说明松沃公司已将变更后的《补充协议》送达杰凡尼公司，而杰凡尼公司未提供证据证明其对该变更曾提出异议；结合本案实际履行情况，案涉合同的发票最早开具的时间为2019年2月22日，而杰凡尼公司于2019年2月18日支付了2019春夏货款，杰凡尼公司在收到发票之前即支付货款，应视为其认可《补充协议》手写内容的约定。综上，一审法院确认该《补充协议》中手写内容的效力。关于杰凡尼公司在2018年9月10日至2019年7月8日间每笔付款性质的问题。1、由于《2019春夏合同》及《补充协议》、《附表一》、《附表二》的成立时间是2018年9月10日，两附表的合同总额是4303357元，按照《补充协议》载明的“在签订合同协议后，甲方需在10个工作日内支付合同总货款的20%定金与10%预付款到乙方账户”，故杰凡尼公司应于2018年9月25日前支付定金和预付款1291007.1元。在杰凡尼公司的支付款项中，2018年10月17日至2019年1月22日支付的四笔款项988892.8元、132396.52元、100000元和69717.78元，合计为1291007.1元，故该四笔款项应为2019春夏定金和预付款。2、《附表五》于2019年6月20日成立，金额为121975元，杰凡尼公司应于2019年7月4日前支付36592.5元定金和预付款，故2019年6月25日杰凡尼公司所支付的36592.5元应为《附表五》的定金和预付款。3、关于杰凡尼公司于2019年7月2日所支付的427089.6元：《2019秋冬合同》的生效日期为2019年5月8日，合同金额为405814元，按照约定杰凡尼公司应于2019年5月22日前支付121744.2元定金和预付款，但2019年5月8日至2019年5月22日期间杰凡尼公司未有付款；除了在2019年5月16日交付的两种商品合计1230元之外，松沃公司已于2019年5月8日前完成《2019春夏合同》《附表一》至《附表四》中的交货义务，5月8日前的交货金额为4353285元（《2019春夏合同》的实际交货总额4468741元-《附表五》的实际交货金额114226元-1230元），根据《补充协议》约定杰凡尼公司应支付60%的2019春夏货款2611971元（4353285×60%）；该笔2019春夏货款早于2019秋冬定金和预付款到期，而自支付完2019春夏定金和预付款后至2019年7月2日，杰凡尼公司支付的2019春夏合同款项合计为2271583.5元，少于杰凡尼公司上述应付的2019春夏货款60%金额；杰凡尼公司2019年6月25日支付2019春夏款项36592.5元，于2019年7月2日支付427089.6元，从2019年7月29日双方的聊天记录可知杰凡尼公司并未在支付时或者支付后及时告知松沃公司该笔427089.6元的性质，且该款项金额与2019秋冬定金和预付款的金额不一致。综合上述事实和理由，杰凡尼公司2019年7月2日支付的427089.6元应为《2019春夏合同》货款。4、松沃公司和杰凡尼公司对于该期间没有争议的款项一审法院不再赘述，另松沃公司主张部分款项中包含2019春夏加单定金不影响本案事实认定。综上，杰凡尼公司于2018年9月10日支付的415595.7元为2018秋冬货款，2018年10月17日至2019年1月22日四笔共计1291007.1元为2019春夏定金和预付款，2019年2月18日的49594.5元为2018秋冬货款，2019年2月18日的791092.8元为2019春夏货款，2019年2月19日的193696.9元为2018春夏货款，2019年4月1日的600000元为2019春夏货款，2019年4月11日的500000元中416808.6元为2019春夏货款、83191.4元为2018年尾款，2019年6月25日的36598.5元、2019年7月2日的427089.6元和2019年7月8日的68535.6元均为2019春夏货款。关于松沃公司主张杰凡尼公司支付货款837614.8元及逾期违约金的问题。松沃公司和杰凡尼公司在庭审中确认《2019春夏合同》的总金额为4454732元，实际交货金额为4468741元，双方确认应按实际交货金额结算。如上所述，杰凡尼公司在2018年9月10日至2019年7月8日间支付的款项中应为《2019春夏合同》货款的是988892.8元、132396.52元、100000元、69717.78元、791092.8元、600000元、416808.6元、36592.5元、427089.6元、68535.6元共计3631126.2元，故尚有837614.8元未支付。根据松沃公司提交的其与杰凡尼公司的微信聊天记录，双方已于2019年7月17日进行辅料完结，因此对松沃公司要求杰凡尼公司支付货款837614.8元的主张本院予以支持。《2019春夏合同》中约定因杰凡尼公司单方面原因而逾期付款的，每迟延一日，应向松沃公司支付相当于逾期款项金额万分之五的违约金，因此松沃公司主张违约金以日万分之五的标准计算本院予以支持。由于合同约定杰凡尼公司应在辅料完结后60天内支付剩余货款，即2019年9月15日应为杰凡尼公司最后付款日期，因此松沃公司主张杰凡尼公司自2019年9月25日起计付逾期违约金并无不当，一审法院予以支持。关于松沃公司主张杰凡尼公司支付律师费4万元和财产保险费2485.55元的问题。由于双方并未对上述费用的承担进行约定，故一审法院对该主张不予支持。关于杰凡尼公司反诉主张松沃公司支付逾期交货违约金724284.14元的问题。杰凡尼公司主张应按照《2019春夏合同》第九条第二款“乙方不得以未收到此批货款为由延期或拒绝交货”来确定松沃公司延期交货的责任，但是该约定中所指的“货款”应为第九条第二款中的60%的货款，并非指定金和预付款。如前所述，按照合同约定杰凡尼公司应于2018年9月25日前支付《2019春夏合同》《附表一》和《附表二》的定金和预付款合计1291007.1元，但其实际于2019年1月22日支付完该定金和预付款，迟延支付119天，而松沃公司除了序号为15、货号颜色为JD1189366-550、合同货期为2018年12月15日、实际交货时间为2019年5月5日、交货数量为9件、合同单价为287元这一项货物的交货超期天数为138天之外，其余货物交货迟延均未超过119天，故松沃公司不应对交货迟延未超过119天的部分货物承担违约责任。对于上述松沃公司货号及色号为JD1189366-550、交货数量为9件的货物，虽然《附表一》中约定的该货物数量为906件，但《附表一》备注载明“单色500-1000件以上的允许±3%”，而松沃公司实际交付该种货物共计922件，多出部分在±3%范围内，故应视为合同约定内的货物，该9件货物应在合同货期满119天内即2019年4月13日之前交货，而实际交货时间为2019年5月5日，迟延22天，另根据《补充协议》的约定“松沃公司收到货款即日安排发货”，而杰凡尼公司于2019年2月18日支付的791092.8元足以涵盖约定货期为2018年12月15日之前的货物货款总价的60%，故松沃公司应对上述9件货物承担迟延交付的违约责任，向杰凡尼公司支付违约金284.13元（287元×9件×5‰×22天）。因此，对杰凡尼公司主张松沃公司支付逾期交货违约金超出284.13元的部分一审法院不予支持。关于杰凡尼公司主张松沃公司应支付77025.75元税差款项的问题。案涉合同约定的单价已明确包含16%的增值税，后由于税改的原因税率调整为13%，该税差为松沃公司签订合同时未预见到的获利，是杰凡尼公司的生产成本，故基于公平原则，松沃公司应将该税差金额退还给杰凡尼公司。现松沃公司未能按照合同约定开具增税率为16%的增值税发票而开具税率为13%的增值税发票的价税合计总额为2978329元（3090259-111930），若2978329元货品按照含税价为16%开具增值税发票，则税前金额应为2567525元【2978329÷（1+16%）】，由于税率改革前后税率差额为3%，松沃公司因税率改革获利77025.75元（2567525元×3%），因此杰凡尼公司主张松沃公司返还77025.75元并无不当，本院予以支持。关于杰凡尼公司主张松沃公司应支付退货款7824元的问题。由于松沃公司在庭审中确认该退货款项的事实，故一审法院对杰凡尼公司的该主张予以支持。关于杰凡尼公司主张松沃公司承担保险费用2000元的问题。由于双方并未对上述费用的承担进行约定，故一审法院对该主张不予支持。综上所述，一审法院依照《中华人民共和国合同法》第五条、第一百零七条、第一百一十三条、第一百一十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条的规定，作出判决：一、杰凡尼服装股份有限公司于本判决发生法律效力之日起十日内向广州松沃服饰有限公司支付货款837614.8元及逾期违约金（以837614.8元为基数，从2019年9月25日起以日万分之五的标准计付至实际付清之日止）；二、广州松沃服饰有限公司于本判决发生法律效力之日起十日内向杰凡尼服装股份有限公司偿付77025.75元税差款项；三、广州松沃服饰有限公司于本判决发生法律效力之日起十日内向杰凡尼服装股份有限公司支付逾期交货违约金284.13元；四、广州松沃服饰有限公司于本判决发生法律效力之日起十日内向杰凡尼服装股份有限公司偿付退货款7824元；五、驳回广州松沃服饰有限公司的其他诉讼请求；六、驳回杰凡尼服装股份有限公司的其他反诉请求。如果未按本判决所指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本诉受理费12689元、保全费4662元，合计17351元，由广州松沃服饰有限公司负担829元，杰凡尼服装股份有限公司负担16522元；反诉受理费11911元、保全费4566元，合计16477元，由广州松沃服饰有限公司负担1729元，杰凡尼服装股份有限公司负担14748元。经二审审理，本院对一审法院查明的事实予以确认。本院认为，根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十八条规定，“第二审人民法院应当对上诉请求的有关事实和适用法律进行审查。”及《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第三百二十三条规定，“第二审人民法院应当围绕当事人的上诉请求进行审理。当事人没有提出请求的，不予审理”，本案二审仅对杰凡尼公司提出的上诉请求进行审理。针对本案二审的争议焦点，本院综合评判如下：关于争议焦点之一，杰凡尼公司逾期付款违约金的计算基数及计算起点时间的问题。经查，因税差及逾期交货违约金都不是杰凡尼公司应支付给松沃公司的货款，故该两项款项不能在杰凡尼公司逾期支付货款违约金计算基数中扣除。至于松沃公司应付的退货款7824元，松沃公司与杰凡尼公司均认同应在计算基数中扣除，本院予以确认。即该违约金计算基数应为829790.8元（837614.8元-7824元）。对于逾期支付货款违约金的计算起点时间，双方合同约定杰凡尼公司支付货款的时间为辅料完结并经双方确认无误60天内，现辅料完结日期为2019年7月17日，因双方对付款数额存有争议且松沃公司已诉至法院，故从公平角度考虑，应以松沃公司起诉之日即2019年10月15日作为起点，计算杰凡尼公司逾期支付货款的违约金。一审判决以2019年9月25日作为计算起点不当，本院予以纠正。杰凡尼的相关上诉意见部分成立，本院予以支持。另外，二审审理期间，杰凡尼公司与松沃公司均确认，杰凡尼公司于2020年7月8日向松沃公司支付了货款837614.80元。故应就此对货款逾期违约金计算起止日期及相应的支付货款判项予以调整。关于争议焦点之二，杰凡尼公司支付定金、预付款的情况与计算松沃公司逾期交货违约金的问题。经查，首先，2018年9月10日签订的《2019年春夏合同》、《补充协议》及《购销合同附表一、二》约定，签订合同后，杰凡尼公司需在10个工作日内支付合同总货款的20%定金与10%预付款。故杰凡尼公司应于合同签订后第10个工作日2018年9月25日前支付上述定金和预付款。2018年9月24日为中秋节，25日既非中秋节也不属假期，杰凡尼公司称25日为中秋节法定假日并据此提出的定金、预付款付款截止日期为应2018年9月26日，无事实依据，本院不予采纳。其次，根据上述合同、补充协议、合同附表一、二的约定，附表一、二的总货款4303357元的30%属于定金和预付款，需于2018年9月25日前支付完毕。杰凡尼公司主张该定金、预付款支付时间应以合同货款、交货期为据分别予以调整，并无依据，且与上述合同、协议有关最后付款截止日期为2018年9月25日的相关约定相悖，故本院不予采纳。再次，因杰凡尼公司未按约定于2018年9月25日前支付定金和预付款，实际付清该款的时间为2019年1月22日，迟延支付119天，故一审法院对松沃公司交货迟延未超过119天的货物未计逾期交货违约金的相关处理正确，且分析详细，理据充分，故本院予以支持。杰凡尼公司在上诉中坚称《购销合同书》约定“松沃公司不得以未收此批货款为由延期交货”并认为“此货款即为定金和预付款”的相关意见，因“此货款”与“定金、预付款”在文字上明显不同，且从上下文的联系看，“此货款”的解释也应以“定金、预付款”之外的余下货款为宜，故杰凡尼公司以此为据所提的相关逾期交货违约金应为724284.14元，缺乏事实依据，本院不予采纳。综上所述，杰凡尼公司的上诉请求部分成立，对成立部分予以支持，对不成立部分，予以驳回。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项的规定，判决如下：一、维持广东省广州市天河区人民法院（2019）粤0106民初39881号民事判决第二、三、四项；二、撤销广东省广州市天河区人民法院（2019）粤0106民初39881号民事判决民事判决第五、六项；三、变更广东省广州市天河区人民法院（2019）粤0106民初39881号民事判决第一项为：杰凡尼服装股份有限公司于本判决发生法律效力之日起十日内向广州松沃服饰有限公司支付货款逾期违约金（以829790.8元为基数，从2019年10月15日起以日万分之五的标准计付至2020年7月8日止）；四、驳回广州松沃服饰有限公司的其他诉讼请求。五、驳回杰凡尼服装股份有限公司的其他反诉请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案一审案件本诉受理费17351元，由广州松沃服饰有限公司负担829元，杰凡尼服装股份有限公司负担16522元；反诉受理16477元，由广州松沃服饰有限公司负担1729元，杰凡尼服装股份有限公司负担14748元。本案二审案件受理费11043元，由杰凡尼服装股份有限公司负担。本判决为终审判决。审判长  林旭群审判员  丁阳开审判员  庞智雄二〇二〇年十二月二日法官助理欧翘书记员林丽敏