河南省新密市人民法院民 事 判 决 书(2019)豫0183民初2032号原告（反诉被告）：河南藏金源仓储有限公司。住所地：新密市白寨镇白寨村藏金源园区1#综合楼。统一社会信用代码：914101025897334927。法定代表人：于占民，系该公司总经理。委托诉讼代理人：李喜庆（执业证号：14101200010927181）、张晓林（执业证号：14101200810400862），系上海市建纬（郑州）律师事务所律师。被告（反诉原告）：海南中晟建设工程集团河南有限公司。住所地：郑州市金水区经三路北环路经三名筑9号楼6049号。统一社会信用代码：91410100317690441A。法定代表人：王松刚，系该公司总经理。委托诉讼代理人：宋一波（执业证号：14101201810066069）、刘影（实习），系河南豫龙律师事务所律师。原告（反诉被告）河南藏金源仓储有限公司（以下简称藏金源公司）与被告（反诉原告）海南中晟建设工程集团河南有限公司（以下简称中晟公司）建设工程施工合同纠纷一案，本院立案受理后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。藏金源公司委托诉讼代理人张晓林，中晟公司委托诉讼代理人宋一波、刘影到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告（反诉被告）藏金源公司向本院提出诉讼请求：1、判令中晟公司承担30万元违约金（包含实际损失124674.54元及支出的鉴定费用、因工程质量不合格造成的经济损失）；2、判令中晟公司赔偿超期罚款20万元；3、本案诉讼费用由中晟公司承担。事实和理由：2018年9月5日，藏金源公司与中晟公司签订《农业电商食品冷链产业孵化园钢结构多温区仓库工程项目施工合同》（以下简称“施工合同”），约定中晟公司承建藏金源公司发包的钢结构厂房工程，固定总价138万元，工期为30日历天，质量标准为合格。施工合同签订后，被告在2018年9月8日进场施工。施工中中晟公司未经藏金源公司允许，擅自将钢结构承重部位由Q345B钢材更换为Q235B钢材，其偷工减料行为严重危及案涉工程结构安全，降低安全设计使用寿命。中晟公司未严格按照施工图纸和规范施工，造成案涉工程出现诸如部分分部分项工程未施工、钢柱锈蚀、落水管漏水等多处质量问题；另中晟公司因施工组织不力，延误44天工期，造成案涉工程推迟对外使用，给藏金源公司造成严重经济损失，藏金源公司为此诉至法院。被告（反诉原告）中晟公司答辩要点：一、藏金源公司与中晟公司之间存在有效的建筑施工合同，中晟公司在藏金源公司同意变更钢构材料的前提下才将涉案工程的钢构材料进行变更，更换钢构材料后的钢构仓库经鉴定符合质量标准；二、中晟公司在合同约定的周期内完成了钢构仓库施工，不存在逾期问题；三、藏金源公司违反合同约定进度未按时支付款项应当承担违约责任，其主张中晟公司承担30万元违约金、1万元经济损失及赔偿超期罚款20万元没有事实及法律依据，藏金源公司在未经验收的情况下，已经实际使用钢构仓库，说明藏金源公司对该仓库的质量认可，根据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十三条，建设工程未经竣工验收，发包人擅自使用后，又以使用部分质量不符合约定为由主张权利的，不予支持。被告（反诉原告）中晟公司向本院提出反诉请求：1、请求依法判令藏金源公司向中晟公司支付工程尾款55.1万元；2、请求依法判令藏金源公司向中晟公司支付违约金166152元（以138万元为基数按同期人民银行贷款利率的两倍计算至实际付清工程款为止）；3、本案诉讼费由藏金源公司承担。事实与理由：2018年9月5日，藏金源公司与中晟公司签订《农业电商食品冷链产业孵化园钢结构多温区仓库工程项目施工合同》（以下简称“施工合同”），约定中晟公司承建藏金源公司的钢构仓库工程，固定总价138万元。涉案工程完工后，藏金源公司未对工程进行验收，即于2018年11月20日使用了涉案钢构仓库。按照施工合同约定，藏金源公司目前应当支付中晟公司工程进度款131.1万元，而藏金源公司实际仅支付了80万元，余款55.1万元至今未付。根据合同14.3.1的约定，藏金源公司逾期支付工程款的，每逾期一天，应当按照中国人民银行同期贷款利率两倍向中晟公司支付违约金。藏金源公司于2018年11月20日使用了钢构仓库，故其应当自2018年11月20日起以138万元为基数按中国人民银行同期贷款利率的两倍向中晟公司支付违约金至实际付清工程进度款为止。原告（反诉被告）藏金源公司答辩要点：一、藏金源公司与中晟公司在施工合同中约定涉案工程总造价138万元，藏金源公司已向中晟公司支付工程款80万元，中晟公司没有按照合同约定的施工钢材施工，而是将其换成等级较低的钢材，并且工期严重逾期，藏金源公司依法行使抗辩权未付下余工程款58万元；二、中晟公司称藏金源公司未经验收使用钢构仓库与事实不符，在2018年11月19日藏金源公司对工程进行了验收并提出了整改要求，向中晟公司发出整改通知函，中晟公司根据通知函要求在2018年11月24日补送了竣工资料；三、中晟公司在施工期间工期延误及工程质量问题，藏金源公司拒付剩余工程款系依法行使合同履行抗辩权，故不应承担违约责任。综上，请求驳回中晟公司的反诉请求。查明的事实根据双方的陈述和举证、质证情况，本院确认如下法律事实：1、2018年9月5日，藏金源公司与中晟公司签订《农业电商食品冷链产业孵化园钢结构多温区仓库工程项目施工合同》，约定中晟公司承建藏金源公司发包的钢结构多温区仓库项目，含钢架、围护、水电、门窗等工程，合同工期为30日历天，每逾期一天罚款五千元；工程固定总价为138万元，为包干价（不包含土建、消防），竣工验收合格付至总价的95%；工程施工完毕后，应向藏金源公司提交全套竣工验收资料和书面验收申请，藏金源公司应在申请后的14个工作日内完成验收并明确验收结果，逾期视为工程合格；承建中若出现延期开工、延迟交工、中间停工、质量及安全责任，均视为违约，承担违约金叁拾万元；合同附件一中显示钢架主钢型号为Q345B；2、案涉工程实际施工期间为2018年9月6日至2018年11月19日；2018年11月19日，藏金源公司向中晟公司发整改通知函，提出具体整改事项，2018年11月24日中晟公司编制了案涉《钢结构工程竣工资料》。3、案涉工程主钢部分实际使用了Q235B型材；4、2019年2月13日，藏金源公司向中晟公司发出《通知函》，其中含因中晟公司将主钢型材由Q345B更换为Q235B，藏金源公司要求中晟公司对仓库进行整体加固及钢柱锈蚀、漏水等项；5、藏金源公司向中晟公司支付案涉工程的工程款计80万元。6、河南永安房屋安全鉴定有限公司对案涉工程钢结构承重部位钢材强度、钢柱锈蚀情况、落水管道漏水情况出具鉴定结论：1.案涉工程厂房的承重部位钢梁、柱的抗拉强度不符合《低合金高强度结构钢》对于Q345钢材抗拉强度的要求，不满足设计图纸中钢梁、钢柱为Q345材质的要求；2.案涉工程厂房未发现钢柱、梁存在明显的锈蚀情况；3.案涉工程厂房3-G-N轴线处砖混墙体、6-G轴线处落水管、6-H轴线处落水管均存在渗水现象，其他部位未发现明显渗水痕迹。该次鉴定支付鉴定费用4万元。7、河南省科健工程造价咨询有限公司对案涉工程未施工的部分墙板工程、加固工程、钢柱锈蚀、漏水等其他损坏部分维修出具鉴定意见：1.未施工的部分墙板分部分项工程造价为7253.57元；2.案涉工程加固方案工程造价为113595.63元；3.钢柱锈蚀、漏水等其他损坏部位进行维修工程造价为3825.34元；合计124674.54元。该次鉴定支付鉴定费用1万元。判决结果及理由本院认为，一、关于中晟公司应否依照双方签订的《农业电商食品冷链产业孵化园钢结构多温区仓库工程项目施工合同》支付藏金源公司30万元违约损失的认定。1、中晟公司未按照合同约定在主钢部分使用Q345B型材，以Q235B型材替代，但通过鉴定意见可以看出，二者不具有同等性能，Q235B型材达不到Q345B型材的抗拉强度，因此属于合同中约定的质量责任违约；2、合同中约定施工期间为30日，但中晟公司实际施工期间为2018年9月6日至2018年11月19日，超出约定时间，属于合同中约定的延迟交工。中晟公司抗辩2018年9月6日至2018年10月10日期间有四天雨天无法施工，2018年10月11日至2018年11月19日为合同约定之外的水电、土方及地面硬化工程的工期，因藏金源公司对中晟公司合同之外的施工不予认可，且中晟公司未提交证据证明其在2018年10月10日交付合同约定的案涉工程，故对中晟公司的抗辩意见，本院不予采纳。3、因中晟公司以Q235B型材替代Q345B型材及存在未尽施工、损坏部位，给藏金源公司造成174674.54元（含鉴定费用）的损失，故双方合同约定的30万元违约金并不明显过高。综合三项因素，本院支持藏金源公司主张的30万元违约损失。二、关于藏金源公司主张中晟公司赔偿超期罚款20万元的认定。因工期超过合同约定期限，已在合同约定的违约情形部分予以评价，且在违约损失支付金额部分考量该因素，因此对藏金源公司的该主张不再予以支持。三、关于中晟公司主张藏金源公司支付工程尾款及违约金的认定。根据双方合同约定，竣工验收合格付至总价款的95%，即131.1万元，现藏金源公司已支付80万元，尚需再支付51.1万元，因中晟公司有违约情形，藏金源公司未按合同约定支付工程尾款属合理抗辩，故本院对中晟公司主张的违约金不予支持。依照《中华人民共和国合同法》第二百六十九条、第二百七十条、第二百七十九条、第二百八十一条、第一百一十四条之规定，判决如下：一、海南中晟建设工程集团河南有限公司于判决生效后十日内支付河南藏金源仓储有限公司30万元违约损失；二、河南藏金源仓储有限公司于判决生效后十日内支付海南中晟建设工程集团河南有限公司工程尾款51.1万元；三、驳回河南藏金源仓储有限公司的其他诉讼请求；四、驳回海南中晟建设工程集团河南有限公司的其他诉讼请求。本诉案件受理费减半收取为4400元，由海南中晟建设工程集团河南有限公司负担；反诉案件受理费5486元，由海南中晟建设工程集团河南有限公司承担2743元，由河南藏金源仓储有限公司承担2743元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于河南省郑州市中级人民法院。并于上诉之日起七日内向河南省郑州市中级人民法院缴纳上诉费，并在缴费之日起三日内将缴费凭证交本院查验，逾期视为放弃上诉。审判员  张聪会二〇二〇年一月二日书记员  赵文龙