江苏省无锡市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）苏02民终3852号上诉人（原审被告）：中国平安财产保险股份有限公司江阴中心支公司，住所地江阴市澄江中路******（各半层）。负责人：王海峰，该中心支公司总经理。被上诉人（原审原告）：杨申贵，男，1990年10月27日出生，汉族，住四川省筠连县。被上诉人（原审被告）：陆繁，男，1997年4月3日出生，汉族，住江阴市。被上诉人（原审被告）：陆建彬，男，1971年11月3日出生，汉族，住江阴市。原审第三人：紫金财产保险股份有限公司江阴支公司，住所地江阴市，住所地江阴市永安路****负责人：崔国卫，该支公司总经理。原审第三人：江阴市人民医院，住所地江阴市寿山路，住所地江阴市寿山路**v style='LINE-HEIGHT: 25pt; TEXT-INDENT: 30pt; MARGIN: 0.5pt 0cm;FONT-FAMILY: 宋体; FONT-SIZE: 15pt;'>法定代表人：高恒，该院院长。上诉人中国平安财产保险股份有限公司江阴中心支公司（以下简称平安公司）因与被上诉人杨申贵，陆繁、陆建彬，原审第三人紫金财产保险股份有限公司江阴支公司（以下简称紫金公司）、江阴市人民医院（以下简称人民医院）机动车交通事故责任纠纷一案，不服江阴市人民法院（2020）苏0281民初4291号民事判决，向法院提起上诉。本院于2020年9月3日受理后依法组成合议庭审理了本案。现已审理终结。上诉人保险公司提出上诉请求：撤销一审判决，依法改判。事实与理由：商业三者险约定非医保用药不属于赔偿范围，且杨申贵的伤残是事故与其自身疾病有因果关系，故残疾赔偿金应按一定比例计算。被上诉人杨申贵辩称：保险公司的上诉没有依据，请求维持原审判决。被上诉人陆繁、陆建彬，及原审第三人紫金公司、人民医院均未发表答辩意见。杨申贵向一审法院提出诉讼请求：其因交通事故遭受损害388797.46元，请求判令平安公司在交强险中赔偿12万元，第三者责任商业险中赔偿215037.96元。杨申贵的损失明细如下：医疗费100820.26元，住院伙食补助费1750元（50元/天×35天），营养费2700元（30元/天×90天），护理费10800元（120元/天×90天），误工费29172.50元，残疾赔偿金230824.70元，精神损害抚慰金11000元，残疾器具费1230元，交通费500元，精神损害抚慰金在交强险中赔偿。一审法院经审理查明：2018年12月1日21时25分许，陆繁驾驶苏Ｂ×××**小型普通客车在江阴市益健路由西向东行驶至虹桥四村南门口地段时，车辆前部撞到由北向南行走的杨申贵，造成杨申贵受伤。江阴市公安局交通警察大队于2018年12月26日出具道路交通事故认定书，认定陆繁负事故的主要责任，杨申贵负事故的次要责任。杨申贵受伤后至医院治疗34天，产生医疗费100820.26元，花费辅助器具费1230元，杨申贵结欠人民医院医疗费28127.97元，第三人紫金公司垫付医疗费62747.4元，治疗期间，平安公司支付10000元。无锡市中西医结合医院司法鉴定所根据委托，于2020年1月20日出具司法鉴定意见书，鉴定意见：1、被鉴定人杨申贵双侧多发肋骨骨折的伤残等级评定为九级，其颈部损伤的伤残等级评定为十级，为外伤与其自身因素共同作用所致；2、被鉴定人杨申贵的误工期评定为180日、护理期评定为90日、营养期评定为90日为宜。杨申贵支付鉴定费3060元。另查明，涉案车辆所有人为陆建彬，为该车向平安公司投保了交强险和第三者责任商业险100万元（含不计免赔）。上述事实，有杨申贵提供的道路交通事故认定书、驾驶证及行驶证复印件、交强险、第三者商业险保单复印件、入院及出院记录、手术记录、医嘱单、医疗费发票、鉴定意见书及鉴定费发票等证据证明，当事人陈述予以佐证。一审法院认为：一、关于赔偿责任的确定。机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任。同时投保机动车交强险和第三者责任商业保险的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿。本案陆繁驾驶车辆造成行人杨申贵受伤，陆繁负事故的主要责任，杨申贵负事故的次要责任，杨申贵的损失，首先依法在交强险中赔偿，不足部分的损失，机动车一方应当承担80%的赔偿责任，平安公司依法应当分别在交强险及第三者责任商业险中予以赔偿。二、关于杨申贵损失范围的确定。平安公司主张医疗费中应当扣除10%的非医保用药，未提供证证明，不予采纳。杨申贵主张按50元/天的标准计算住院伙食补助费，并不无当，平安公司主张30元/天的标准，不予采纳。根据杨申贵的受伤程度，护理费按90元/天的标准计算。杨申贵主张按120元/天及平安公司主张按80元/天的标准计算护理费均不采纳。对于残疾赔偿金，残疾指数加残疾附加指数为22%，杨申贵主张伤残赔偿金为230824.7元并无不当，平安公司主张残疾指数加附加指数按20.5%确定，不予采纳。精神损害抚慰金确定为8800元，杨申贵主张11000元及平安公司主张8080元，不予采纳。关于交通费，杨申贵未提供证据，酌情认定350元。综上，杨申贵的损失明细如下：医疗费100820.26元，住院伙食补助费1700元（50元/天×34天），营养费2700元（30元/天×90天），护理费8100元（90元/天×90天），残疾辅助器具1230元，误工费12120元，残疾赔偿金230824.7元，精神损害抚慰金8800元，交通费350元，合计366644.96元。平安公司在交强险范围内赔偿12万元(其中包括精神损害抚慰金)，其余246644.96元，在第三者责任商业险范围内赔偿80%计197315.97元，合计317315.97元。扣除已赔偿的10000元，平安公司尚应赔偿307315.97元，其中应给付紫金公司垫付款62747.4元，给付人民医院欠款28127.97元，实际应给付杨申贵2164**.6元。鉴定费属于诉讼费用，诉讼费用由败诉方依法承担，平安公司主张不承担诉讼费及鉴定费，不予采纳。据此，一审法院依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《中华人民共和国保险法》第十四条、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十四条、第十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条之规定，判决如下：一、平安公司在保险范围内赔偿杨申贵因交通事故造成的损失307315.97元（已扣除支付的1万元），其中给付杨申贵2164**.6元，给付紫金公司垫付款62747.4元，给付人民医院28127.97元。上述款项应判决发生法律效力之日起十日内履行；二、驳回杨申贵的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1744元，减半收取872元，鉴定费3060元，合计3932元，杨申贵负担419元，平安公司负担3513元（此款杨申贵已预交，平安公司应于判决发生法律效力之日起十日内将应负担的款项直接给付杨申贵）。二审中，双方当事人均未提供新的证据，本院对一审法院查明的事实予以确认。二审另查明：无锡市中西医结合医院司法鉴定所关于颈部损伤参与度认定，杨申贵既往存在颈椎退变基础，本次外伤后出现双下肢活动3级，双上肢活动受限、肌力1级，说明外伤后症状出现，致其达到手术指征。本院认为：当事人对自己的主张负有举证责任。关于非医保用药费用，平安公司未提供证据证明非医保用药及替代性用药的范围，故对该上诉意见，本院不予支持。根据鉴定机关的分析意见，杨申贵因年龄等原因，出现颈椎退变系正常的生理现象，该因素不足以减轻侵权的赔偿责任。故保险公司关于残疾赔偿金适当扣减的上诉意见，本院亦不予支持。据此，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，法院予以维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项的规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费1744元，由平安公司负担。本判决为终审判决。审判长 薛 崴审判员 毛云彪审判员 张朴田二〇二〇年十二月一日书记员 查玉婷