辽宁省沈阳市中级人民法院民 事 裁 定 书（2020）辽01民终14452号上诉人（原审原告）：沈阳诚盛荣汽车配件有限公司，住所地：沈阳市大**东北大马路**5门**。法定代表人：吕发明，该公司经理。委托代理人：张静，辽宁宸瀚律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：陈长宇，男，1965年11月6日出生，汉族，住址：沈阳市大**。委托代理人：郑宝仁，男，1960年3月7日出生，汉族，系辽宁省合同法研究会工作人员，住址：沈阳市沈河区。上诉人沈阳诚盛荣汽车配件有限公司与被上诉人陈长宇劳动争议纠纷一案，不服沈阳市大东区人民法院（2020）辽0104民初852号民事判决，向本院提起上诉。本院立案后，依法组成合议庭，对本案进行了审理。本案现已审理终结。沈阳诚盛荣汽车配件有限公司上诉请求：撤销一审判决，发回重审或依法。本案诉讼费用由被上诉人承担。事实与理由：一审法院认定事实不清。上诉人对大东区人力资源和社会保障局重新做出的工伤认定书结果不予认可，已经提出行政诉讼，现正在审理过程中。本案的重点是工伤10级的认定是否合法，一审法院对该重要事实未予审理。陈长宇辩称，一审法院认定事实清楚，适用法律正确，请求维持原判决，驳回上诉。原告沈阳诚盛荣汽车配件有限公司向一审法院提出诉讼请求：1.请求法院依法判令原告不支付被告一次性伤残补助金21000元；2.请求法院依法判令原告不支付被告一次性工伤医疗补助金31944.5元；3.请求法院依法判令原告不支付被告一次性伤残就业补助金24000元。一审法院经审理查明：被告陈长宇系原告沈阳诚盛荣汽车配件有限公司职工，原告未为被告缴纳社会保险。2016年7月29日下午，被告陈长宇受原告指派外出修电动车途中被机动车撞伤，经沈阳市第一人民医院诊断为：颈部脊髓损伤；寰枢椎半脱位；颈椎间盘突出症；右肘部擦伤。2017年9月13日被告陈长宇申请认定工伤，大东区人力资源和社会保障局因无法确定其受伤部位是否与本次伤害有关，委托沈阳市劳动能力鉴定委员会进行伤情与病情关联性鉴定，沈阳市劳动能力鉴定委员会于2018年1月4日作出《伤情与病情关联性技术意见》，认定陈长宇寰枢椎半脱位、颈椎间盘突出症退变所致，与2016年7月29日工作中受伤无直接因果关系；其颈部脊髓损伤临床未见脊髓损伤的症状与体征及影像改变，不能认定因果关系。大东区人力资源和社会保障局于2018年1月10日作出沈大东人社工认字〔2017〕259号认定工伤决定书，对陈长宇颈部脊髓损伤、寰枢椎半脱位、颈椎间盘突出症不认定为工伤；对右肘部擦伤认定为工伤。陈长宇不服，向沈阳市铁西区人民法院提起行政诉讼，沈阳市铁西区人民法院作出（2018）辽0106行初54号行政判决书，判决：一、撤销大东区人力资源和社会保障局于2018年1月10日作出259号认定工伤决定；二、判令大东区人力资源和社会保障局于该判决生效之日起60日内重新作出决定。大东区人力资源和社会保障局不服提起上诉，沈阳市中级人民法院于2019年4月作出（2019）辽01行终249号行政判决书，判决驳回上诉，维持原判。2019年6月6日，大东区人力资源和社会保障局作出沈大东人社工认字〔2017〕259-1号认定工伤决定书，对被告颈部脊髓损伤、寰枢椎半脱位、颈椎间盘突出症、右肘部擦伤，认定为工伤。沈阳市劳动能力鉴定委员会于2019年9月对于被告陈长宇的工伤伤残等级评定为10级、无生活自理障碍。另查，被告向沈阳市大东区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求事项：1.赔偿一次性伤残补助金21000元；2.赔偿一次性工伤医疗补助金40304.25元；3.赔偿一次性就业补助金24000元。该仲裁委员会作出沈大劳人仲字﹝2019﹞248号仲裁裁决书，裁决：一、被申请人沈阳诚盛荣汽车配件有限公司支付申请人陈长宇一次性伤残补助金21000元；二、被申请人沈阳诚盛荣汽车配件有限公司支付申请人陈长宇一次性工伤医疗补助金31944.5元；三、被申请人沈阳诚盛荣汽车配件有限公司支付申请人陈长宇一次性伤残就业补助金24000元。原告不服，向本院提起诉讼。一审法院认为：根据《工伤保险条例》第六十二条二款的规定：“依照本条例规定应当参加工伤保险而未参加工伤保险的用人单位职工发生工伤的，由该用人单位按照本条例规定的工伤保险待遇项目和标准支付费用。”被告提供的认定工伤决定书、鉴定结论通知单，能够证明被告为工伤，因原告未能为被告缴纳工伤保险，因此原告应当承担给付被告相应工伤保险待遇的义务。关于原告是否应支付被告一次性伤残补助金21000元的问题。根据《工伤保险条例》第三十七条一款，职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，享受以下待遇：从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：十级伤残为7个月的本人工资。对于被告受伤前12个月的工资标准，本院认为，原告在被告受伤后给被告出具的《收入证明》载明被告月工资5000元，其在两次仲裁庭审时，一次主张2500元、一次主张2200元，前后矛盾，亦未提供相关证据，故该院按被告主张的3000元予以认定。原告应当给付被告一次性伤残补助金的金额为21000元（3000元×7个月）。关于原告是否应支付被告一次性工伤医疗补助金31944.5元和一次性伤残就业补助金24000元问题。被告未向原告提出书面解除劳动合同申请，但在发生工伤后就未到原告处工作，2019年申请仲裁时要求原告给付一次性工伤医疗补助金及一次性伤残就业补助金时就已有与原告解除劳动关系的明确意思表示，故本院认定原、被告解除劳动关系。根据《工伤保险条例》第三十七条第二款：“职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，享受以下待遇：劳动、聘用合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动、聘用合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定。”辽人社[2010]483号《关于贯彻实施新〈工伤保险条例〉的有关问题的通知》规定，一次性工伤医疗补助金按照工伤职工所在统筹地区上年度职工月平均工资作为计发基数，十级给付7个月，被告在仲裁庭审时自认于2016年7月29日解除劳动关系，仲裁裁决按照沈阳市2015年度社会平均工资4563.5元/月计算，被告对仲裁裁决表示认可，未提起诉讼，故本院对被告的一次性工伤医疗补助金按仲裁裁决认定的数额予以支持，原告应支付被告一次性工伤医疗补助金共计为31944.5元（4563.5元/月×7个月）；一次性伤残就业补助金按照工伤职工本人受伤前12个月的月平均工资与解除或者终止劳动关系前12个月的月平均工资相比较，就高不就低，十级支付8个月，本院认定被告月工资3000元，故原告应支付被告一次性伤残就业补助金为24000元（3000元/月×8个月）。综上所述，一审法院依据《工伤保险条例》第三十七条、第六十二条二款之规定，判决如下：“一、原告沈阳诚盛荣汽车配件有限公司于本判决发生法律效力后10日内给付被告陈长宇一次性伤残补助金21000元；二、原告沈阳诚盛荣汽车配件有限公司于本判决发生法律效力后10日内给付被告陈长宇一次性工伤医疗补助金31944.5元；三、原告沈阳诚盛荣汽车配件有限公司于本判决发生法律效力后10日内给付被告陈长宇一次性伤残就业补助金24000元；四、驳回原、被告其他诉讼请求。如原告未按本判决所指定的期限履行给付义务，则应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息；案件受理费10元，由原告沈阳诚盛荣汽车配件有限公司负担。”二审中，上诉人向本院提交了开庭传票和申请再次鉴定受理回执单。开庭传票证明上诉人已经就大东区人力资源和社会保障局作出的工伤认定书提出行政诉讼，现该案由皇姑区人民法院移送铁西区人民法院审理，拟准备12月9日第一次开庭。辽宁省劳动鉴定委员会已经受理上诉人的申请，并于2020年5、6月对被上诉人的伤情进行了再次鉴定，现鉴定结果尚未作出。本院对一审法院查明的事实予以确认。本院认为，本案的争议焦点是被上诉人是否构成工伤，其伤害程度能否构成10级伤残。上诉人已经就大东区人力资源和社会保障局作出的工伤认定提起行政诉讼，该案因管辖问题，由沈阳市皇姑区人民法院移送至沈阳市铁西区人民法院审理，即将开庭审理。上诉人亦对被上诉人的伤残等级申请重新鉴定。辽宁省劳动鉴定委员会已经受理，并于今年5、6月份重新进行了鉴定，截止目前鉴定结论尚未作出。本案应发回重审，待上述争议有生效判决和结论后再依法裁决。综上所述，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百五十条和第一百七十条第一款(三)项规定，裁定如下：一、撤销沈阳市大东区人民法院（2020）辽0104民初852号民事判决；二、本案发回沈阳市大东区人民法院重审。案件受理费10元，退回上诉人沈阳诚盛荣汽车配件有限公司。审判长  徐文彬审判员  马晨光审判员  赵 卫二〇二〇年十二月二日法官助理杨多多书记员石双