安徽省合肥市包河区人民法院 民 事 判 决 书 （2019）皖0111民初7591号 原告：谈山，男，1984年9月2日出生，汉族，住安徽省合肥市包河区。 委托诉讼代理人：程晋畅，安徽安援律师事务所律师； 委托诉讼代理人：刘洪亮，安徽安援律师事务所实习律师。 被告：浙江慧博网络科技有限公司，住所地杭州市江干区迪凯际中心**。 法定代表人：潘毓琥。 被告：邵哲骁，男，1986年03月15日出生，汉族，住安徽省合肥市经济开发区。 委托诉讼代理人：朱杰，安徽振徽律师事务所律师。 被告：王茂卿，男，1962年5月6日出生，汉族，住浙江省温州市龙湾区。 委托诉讼代理人：王丽香，系王茂卿妹妹。 被告：郑卫，男，1979年11年19日出生，汉族，住安徽省合肥市瑶海区。 原告谈山诉被告浙江慧博网络科技有限公司（下称慧博网络公司）、邵哲骁、王茂卿、郑卫合同纠纷一案，本院于2019年4月24日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告谈山的委托代理人程晋畅、刘洪亮，被告邵哲骁的委托诉讼代理人朱杰、王茂卿的委托诉讼代理人王丽香到庭参加诉讼，被告慧博网络公司、郑卫经本院公告送达开庭传票传唤，未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告谈山向本院提出如下诉讼请求： 1、判令解除原被告签订的《三方合作协议书》； 2、判令被告浙江慧博网络科技有限公司、邵哲骁、王茂卿立即返还保证金柒万元整70000元及逾期付款利息； 3、判令被告邵哲骁、郑卫、浙江慧博网络科技有限公司连带赔偿原告损失110000元； 4、判令四被告承担本案全部诉讼费用。 事实与理由：原告谈山与被告邵哲骁经人介绍认识，被告邵哲骁称其系浙江慧博网络科技有限公司安徽分公司的实际负责人，让原告谈山成立合肥分公司也加入浙江慧博网络科技有限公司分公司的业务中来。2017年6月17日，原告谈山与被告邵哲骁签订《三方合作协议书》，约定合作e车宝合肥分公司项目，被告邵哲骁负责协调总公司及最优政策支持，以及原告保证金3-6个月返还与原告谈山。合同签订后原告谈山向被告邵哲骁转保证金柒万元整，并开始租赁、装修办公室，招聘文员、业务员等工作人员，注册成立了浙江慧博网络科技有限公司合肥分公司及其他开展业务的准备工作。后因浙江慧博网络科技有限公司网络平台系统有问题，致合肥分公司一直无法运营。被告邵哲骁告知原告谈山业务不能开展，要求注销浙江慧博网络科技有限公司合肥分公司，返还原告保证金并赔偿损失等。原告按照被告邵哲骁的要求注销浙江慧博网络科技有限公司合肥分公司后，被告未返还原告保证金并赔偿损失等。被告经催要不予返还和赔偿，原告为维护自身合法权益，依据《中华人民共和国民事诉讼法》等规定，诉至贵院，请求判如所请。 被告邵哲骁辩称：一、谈山、邵哲骁等三人系合伙关系，本案案由应当为合伙协议纠纷。2017年6月17日，谈山、邵哲骁、郑卫签订《三方合作协议书》，约定：合作E车保合肥分公司谈山、郑卫、邵哲骁分别占合肥分公司股份是55%、30%、15%。谈山负责公司的项目筹备及运营。郑卫负责配合项目运营及监管财务。邵哲骁负责协调总公司及最优惠政策支持。谈山承担合肥分公司在开业并产生盈利之前全部开办费用和运营费用。公司盈利后，谭山先收回开办公司费用及有益费用。后按照三方占股比例分配。合伙期限为三年，如果延长期限另行办理手续。协议还约定了其他的权利义务。协议签订后谈山租赁办公场所，在合肥市包河区市场监督管理局登记注册了浙江市场监督管理局登记注册了浙江绘博网公司合肥分公司三方协议书约定了出资方式占股比例盈余分配入伙、退伙合伙终止等事项并成立公司，因此本案案由不是合同纠纷，应为合伙协议纠纷。二、2017年6月17日收条中保证金分为两部分，根据其口头约定其中的2万元是邵哲骁协调总公司及最优惠支持的协调费用，另外5万元是转给总公司的保证金。三、王茂卿称已收到5万元保证金并转给了总公司。四、邵哲骁已经按照三方合作协议约定争取了总公司优惠支持政策。该20000元全部用于合作协议合作项目的协调支出。根据经营权承包合同约定，这个区县级门店使用的二第9.9条第九9.3条第10.1条第10.3条约定，县级市县保证金标准为20万元，总公司在收到保证金后为分公司开放合作，约定各类业务的端口以及相应的业务渠道。当双方承包经营关系终止后，双方未出现违约行为的，保证金无息退还。谈山支付的50000元保证金是违反总公司对于保证金规定的，但是在邵哲骁的协调下，总公司为合肥分公司开通了各类业务的端口及相应的业务渠道，邵哲骁履行了约定协调总公司与合肥分公司的关系，经常两地出差20000元根本不够用。说是要自己还另外支付了协调费用。五、邵哲骁已经退还谭山3万元保证金，还有2万元保证金没有退还。邵哲骁同意按照协议约定向谈山返还根据经营权承包合同区县级实用第10.3条约定，当合肥分公司与总公司经营关系终止后，合肥分公司未出现违反损害承包经营关系行为的保证金全额予以退还。谈山支付的保证金三个月后就要求邵哲骁返还50000元保证金，总公司按照约定是在终止后终止经营关系后予以返还。但是邵哲骁自行退还给谈山8000元钱，后来邵哲骁以夏琼慧之名分别于2018年1月12日代为向谈山退还12000元保证金，同7月27日退还了10000元保证金，总共已经退还3万元。余下的2万元保证金，邵哲骁同意退还。六、截止2018年年底，就是浙江慧博网络科技有限公司已经将谈山支付的5万元保证金已经全部退还。截止至2018年年底，总公司分几次将5万元的保证金全部退还。余下的2万元保证金用于协调费用。但是邵哲骁自愿向谭山退还。七、根据三方合作协议书的约定，开办运营合肥分公司的所有费用应当由谭山承担。据邵哲骁了解，合肥分公司成立后，谭山用合肥分公司的名义做了一单生意。谈山利用总公司的平台接到的业务转到其他公司做了，后来就由于OTO模式的业务受到国家政策的管控，总公司关闭了OTO业务的模式的业务，并非子公司网络平台有问题。由于谈山利用总公司的平台接到的业务转到其他公司，合肥分公司设立后根本就没有盈利。由于合肥分公司没有盈利，三方就没有对账。根据三方协议，三方合作协议书第二条的约定，所有的费用应该由谭山承担。综上所述，邵哲骁同意按照三方协议书第一条的约定退还余下的2万元保证金，请求法院驳回谈山的其他的诉讼请求。 被告王茂卿辩称：王茂卿收到谈山的保证金，当天就转给浙江慧博总公司保证金50000元。原告诉请要求被告王茂卿承担责任的理由不能成立，应予驳回。 被告慧博网络公司、郑卫未作答辩。 经审理查明：2017年6月17日，谈山（甲方）、郑卫（乙方）邵哲骁（丙方）签订《三方合作协议书》一份，约定：甲、乙、丙三方本着公平、平等、互利的原则，根据《中国人民共和国合法》订立合作协议如下：第一条甲、乙、丙三方一致同意合作E车宝合肥分公司项目，甲方占55％股份，乙方占30％股份，丙方占15％股份。三方通力合作，分工如下：甲方负责公司项目等备及运营，乙方负配合项目运营及监管财务，丙方负责协调总公司及最优政策支持，以及甲方保证金3-6个月返还于甲方。第二条甲方承担分公司在筹办期内及分公司开业并产生盈利之前的全部开办费用和运营费用。甲乙丙三方议定，上述费用在分公司盈利之后予以全部退回甲方。第三条本合伙企业经营期限为三年。如果需要延长期限的，在期满前一个月办理有关手续。第四条三方共同经营，共同劳动，共担风险，共负盈亏。盈余按照各自股份比例分配。债务按照各自股份比例负担，任何方对外偿还债务后，另两方应当按比例在一月内向对方清偿各自负担的部分。合作经营期间，甲乙两三方建立账簿，三方于每月一日进行核算。第五条他人可以加入本项目，但必须经过甲乙丙三方的同意，并办理增加出资额的手续和订立补充协议，补充协议与本协议具有同等效力。第六条除非法律规定或合作三方事先书面声明，否则本协议的任何一方都应对其他两方的保密信息及本协议内容负责保密，不得透露于任意第四人。第七条对于执行本协议发生的与本协议有关的争议应本着友好协商的原则解决。本协议到期后，三方视情况看是否合作，不再继续合作的，退出方应提交退出的书面文本，将有关的项目资料及客户资源都交给留存方。第八条如果一方反本合同的任何条数，非违约方有权终止本合同的执行，并依法要求违约方赔偿损失等内容。 同年，原告谈山委托吴双以吴双的名义与浙江慧博网络科技有限公司签订《经营权承包合同》，约定：鉴于浙江慧博网络科技有限公司注册登记于2014年5月，公司运营的“e车宝”是在020模式下发展的汽车金融服务连锁品牌。“e车宝”具备大数据、云计算、移动互联网三大技术支持，其基于实时更新的庞大的二手车评估数据、个人征信数据、个人互联网行为数据、车辆保险数据等海量数据而集成的大数据，为车辆价值评估、个人征信风险评估等一系列评估提供数据依据。并依托互联网来完成全部业务流程的信息流转与实施，形成高效的工作业务流程，为用户提供极佳的客服体验。e车宝＂通过互联网业务平台、移动终端业务平台等技术手段形成良好便捷的线上业务申请、审核、资金划转体系等业务流程的运作；通过连锁化的直雪门店实体，为客户提供车辆评估、协议签订等线下操作服务；通过标准化、可复制化的现代连锁门店的经营模式，逐步建成通布全国的高效实体终端，为不断提高用户感受，以及为其增值服务定了殷实的基础……。在上述基础上，甲乙双方经过深入协商，在自愿互利的合作基础上，达成以下协议条款：1.1、浙江慧博网络科技有限公司分公司（目标实体）是甲方注册成立的具有三级法人资格的分支机构。甲方根据浙慧2017总办字第001号《关于建立省属分公司（门店）工作的若干规定》的精神，由分公司实施经营管理权承包制；现经甲乙双方协商一致，甲方将目标实体的经营权向乙方发包，由乙方通过对目标实体的经营实现收益。分公司作为目标实体，归属浙江慧博网络科技有限公司，行政上由总公司、省公司二级指导管理，业务上由总公司垂直调控、统一管理；其性质为直营连锁门店……。 乙方在取得省公司注册备案之前，乙方应在所在地区提供注册与办公场所，其办公场所应不低于100m，而且具备一定的办公规模与办公场所的现代化形象效应。乙方应具备当地政府背景，拥有社会基础。同时须取得辖区交警主管部门和机动车辆管理部门的支持和协同。乙方承担分公司在筹办期内及分公司开业并产生盈利之前的全部开办费用和运营费用。甲乙双方议定，上述费用在分公司成立“管理服务费”上交省公司后，经省公司核定的全部筹备费用列入分公司开办费，由省公司分期平账退回乙方……。“承包经营风险保证金”的设定是为了促进承包人有效地履行承包人的责任与义务，以及向总公司所做出的最直接的协议信誉保证。有效地防范承包人责任范围内所出现的各种行政与业务行为运作中所发生的风险。“承包经营风险保证金”的支付人为省公司辖下的各级分公司（门店）的经营承包人，由经营承包人承担支付。承包经营风险保证金为各分公司承包人的自有资金，归承包人所有。“承包经营风险保证金”的收取标准：省会城市：标准为人民币60万元。（含市属区，不含市属县级市、县）；地级；地级市为人民币40万元；县级市、县：标准为人民币20万元。在经营权承包合同签订后，承包人应在三个工作日内向甲方一次性支付承包经营风险保证金；在承包人支付承包经营风险保证金后，总公司同期为分公司开放本协议项下的各类业务端口以及相应的业务渠道。承包经营风险保证金用以确保承包人在承包经营期间的各类业务行为的规范、合法、妥善；在约定范围内使用总公司的各类共享资源而支付，当双方承包经营关系终止后，承包人未出现违反、伤害承包经营关系行为的，承包经营风险保证金予以全额无息退还等内容。合同下方甲方栏由邵哲骁签名并加盖慧博网络公司合同专用章，乙方栏由吴双签名。 上述协议签订后，邵哲骁于2017年6月17日为吴双出具《收条》一份，内容为：“收条，今收到吴双加盟保证金柒万元整，中国建设银行62367314，开户行温州市龙湾区状元支行，户名王茂卿。收款人邵哲骁，2017年6月17日。”原告谈山分五次通过微信、支付宝、银行卡向收条指定账户及邵哲骁转款计70000元。 2017年7月26日，浙江慧博网络科技有限公司合肥分公司注册登记成立，负责人为吴双。 另查明：浙江慧博网络科技有限公司安徽分公司成立于2017年2月15日，负责人为王茂卿。 原告谈山提供合肥景天财务咨询服务有限公司收取吴双款800元（注册款）、1200元（代账款）；办公桌椅收据20600元；广告制作费1200元；购买展架款420元；购买办公用具80元；购买办公用品4200元；支付安徽好友建筑装饰工程有限公司装修款42000元。2017年6月20日至2018年6月19日租赁房屋产生的租金66000元。2017年7月6日吴双交物业管理费308.7元，2017年11月1日浙江慧博网络科技有限公司合肥分公司交物业管理费、电费计3500元，2018年1月8日浙江慧博网络科技有限公司合肥分公司交物业管理费、电费计1120.9元。 吴双出具情况说明并到庭证明陈述，谈山、邵哲骁、郑卫合作E车宝业务，借用吴双身份注册浙江慧博网络科技有限公司合肥分公司，吴双只是挂名。2017年6月17日邵哲骁出具的收条收到吴双加盟保证金70000元，是谈山支付。另陈述称房租每月5500元，支付9个月房租计49500元。购买办公桌椅几千元。具体数字记不清了。两人工资每人每月3100元，计9个月，计支付27900元。 因浙江慧博网络科技有限公司合肥分公司未经主管部门批准，业务未开展，慧博网络公司将收到的保证金50000元转付给邵哲骁。 2018年1月12日，邵哲骁让夏琼慧通过银行转账支付给谈山12000元，同年7月27日夏琼慧收到浙江**坤资产管理有取公司款10000元，附言载明退合肥门店保证金，同日夏琼慧通过银行转账支付给谈山10000元。 邵哲骁称其收到谈山通过吴双支付的保证金70000元，其中50000元支付给慧博网络公司，另20000元系活动经费，不是保证金。 以上事实，有当事人提供的《三方合作协议书》、《经营权承包合同》、收条、转账记录、收款票据转款凭证及当事人当庭陈述在卷佐证，本院予以确认。 本院认为：谈山、郑卫、邵哲骁签订《三方合作协议书》，系三方的真实意思表示，内容合法且不违反法律、法规的强制性规定，合法有效。 《三方合作协议书》约定谈山承担分公司在筹办期内及分公司开业并产生盈利之前的全部开办费用和运营费用，三方议定上述费用在分公司盈利之后予以全部退回谈山。三方共同经营，共同劳动，共担风险，共负盈亏；盈余按照各自股份比例分配；债务按照各自股份比例负担，任何方对外偿还债务后，另两方应当按比例在一月内向对方清偿各自负担的部分。因三方确定设立的合肥分公司未能实际经营，导致谈山在筹办期内支付全部开办费用和运营费用未能得到补偿，根据此协议约定，该费用应由三方按出资比例承担。 因三方协议确定的内容不能继续履行，原告要求解除《三方合作协议书》的请求理由成立，本院予以支持。 依原告提供的条据记载，其支付的前其费用为注册费800元、代账款1200元（代账款）、广告制作费1200元、展架款420元；办公用具80元、办公用品4200元、装修款42000元租赁房屋产生的租金49500元、物业管理费、电费计4929.6元，合计104329.6元。该支付款项按约定，谈山应承担57381.28元、郑卫应承担31298.88元、邵哲骁应承担15649.44元。 原告提供的办公桌椅收据20600元与证人陈述的几千元相矛盾，对该项费用不予确认。原告诉称支付的工资款未提供劳动关系证明，对此本院不予支持。 邵哲骁收取谈山支付的保证金70000元，根据其提供的转账凭证已退还22000元，余欠48000元应退还给谈山。邵哲骁辩称保证金中包含20000元活动经费及另称退还的8000元的因未提供证据证明，本院不予支持。 原告称收取邵哲骁的22000元中含有招待费用，因未举证证明，本院不予支持。 被告王茂卿系慧博网络公司安徽公司负责人，其行为系职务行为，原告要求被告王茂卿承担责任证据不足，本院不予支持。 原告与慧博网络公司的法律关系与本案不是同一法律关系，不应合并审理，原告此项诉请理由不能成立，本院不予支持。 据此，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第九十四条、第九十七条、第一百零七条、第一百零九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条及《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条之规定，判决如下： 一、解除谈山、郑卫、邵哲骁于2017年6月17日签订的《三方合作协议书》； 二、被告郑卫于本判决生效之日起十日内给付原告谈山投资款31298.88元及利息（利息以31298.88元为基数，自2018年1月12日按中国人民银行规定的同期同类贷款利率计算至款项实际付清之日止）； 三、被告邵哲骁于本判决生效之日起十日内给付原告谈山投资款、保证金计63649.44元及利息（利息以63649.44元为基数，自2018年1月12日按中国人民银行规定的同期同类贷款利率计算至款项实际付清之日止）； 四、驳回原告谈山的其他诉讼请求。 如果被告未按本判决指定期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费3900元，公告费800元，合计4700元，原告谈山负担2221元，被告郑卫负担817元，被告邵哲骁1662元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于安徽省合肥市中级人民法院。 审 判 长  杨天柱 人民陪审员  刘汉侠 人民陪审员  马 玲 二〇二〇年一月二十四日 书 记 员  黄亚玲 附相关法条： 《中华人民共和国合同法》 第四十四条依法成立的合同，自成立时生效。 法律、行政法规规定应当办理批准、登记等手续生效的，依照其规定。 第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。 当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。 第九十四条有下列情形之一的，当事人可以解除合同： （一）因不可抗力致使不能实现合同目的； （二）在履行期限届满之前，当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行主要债务； （三）当事人一方迟延履行主要债务，经催告后在合理期限内仍未履行； （四）当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的； （五）法律规定的其他情形。 第九十七条合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以请求恢复原状或者采取其他补救措施，并有权要求赔偿损失。 第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。 《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》 第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。 在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。