甘肃省成县人民法院 民 事 判 决 书 （2020）甘1221民初25号 原告:会宁县福隆劳务服务有限公司,地址:甘肃省白银市会宁县。 委托诉讼代理人：王锋，甘肃阶州律师事务所律师。 委托诉讼代理人：贾思扬，甘肃阶州律师事务所律师。 委托诉讼代理人：李某，该公司员工。 被告：周某，住甘肃省成县。 委托诉讼代理人：王某（原告配偶），女，汉族，住甘肃省成县。 委托诉讼代理人：刘雪，甘肃成州律师事务所律师。 原告会宁县福隆劳务服务有限公司与被告周某劳动合同纠纷一案，本院于2020年1月6日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告委托诉讼代理人贾思扬、李某，被告周某及其委托诉讼代理人刘雪、王某到庭参与诉讼，本案现已审理终结。 原告向本院提出诉讼请求：1.请求法院依法判决终止原告与被告的劳动关系;2.请求法院依法判决被告的停工留薪期为4个月;3.请求人民法院依法判决被告停止享受工伤保险待遇;4.请求人民法院依法判决本案诉讼费用由被告承担。事实和理由:一、仲裁裁决书(以下简称裁决书)认定的事实不清、漏裁请求事项、适用法律不明确和认定事实无法律依据。第一,裁决书认定事实不清,漏裁申请人关于劳动合同关系终止的请求事项。第二,裁决书认定“遵照《工伤保险条例》,被申请人为工伤职工,在劳动能力未鉴定、伤残程度不明确情况下,劳动关系应处于存续状态”,但裁决书并未引用具体条款,《工伤保险条例》也没有鉴定之前劳动关系存续的相关条款规定。工伤鉴定需要工伤职工本人配合,如果本人一直拒绝鉴定,就可能使双方的劳动关系永远处于存续状态,显然有违公平原则。第三,引用裁决书第四页“申请人停止被申请人享受工伤保险待遇的仲裁请求,本委不予支持。根据《工伤保险条例》、《甘肃省工伤保险实施办法》等规定,工伤职工依法享受工伤保险待遇”,裁决书该段内容没有指出不予支持的相应具体法律条款,同样属于适用法律不明确,相当于无法律依据。第四,裁决书对仲裁申请人主张的裁决停工留薪期时间,以“因停工留薪期未进行确认和鉴定,本委不予支持”,于法无据。《甘肃省工伤职工停工留薪期确认办法》第四条规定:停工留薪期由用人单位根据医疗服务机构的诊断证明和《甘肃省工伤职工停工留薪期目录》确认,无需通过鉴定确认停工留薪期。二、原告与被告的劳动关系已经终止。被告于2017年5月1日与原告签订劳动合同派遣到雅地德公司成县分公司(以下简称雅地德公司)上班,2019年4月30日劳动合同到期,合同到期前至合同到期,被告长期以来多次以伤没有好为借口,拒绝上班和进行劳动能力伤残等级鉴定,长期旷工,劳动合同没有续订,根据《劳动合同法》第四十四条第一项之规定,劳动合同期满的,劳动合同终止。依据该法律规定,请依法裁决原告与被告的劳动合同视为自动终止。三、根据被告受伤部位和程度,应享受的停工留薪期为4个月。被告于2017年7月15日在工作中腿部受伤,当天被用工单位雅地德公司及时送到厂坝职工医院检查治疗,在该医院医生进行相关检查后,因没有骨折及其他严重损伤,被告带药并回家休养。2017年8月15日成县人民医院对被告的伤情诊断为:右膝关节积液、右膝关节内侧副韧带损伤、右膝关节软组织损伤。根据该诊断,被告的伤并未伤及骨质。根据《甘肃省工伤职工停工留薪期分类目录》膝和小腿损伤(s80-s8)的规定,被告受伤部位比照膝关节撕裂及其他膝关节损伤,对应停工留薪期时间为4个月(即休养享受工伤工资的时间)。四、被告拒绝进行劳动能力伤残等级鉴定,应停止享受工伤保险待遇。被告的伤早已符合鉴定条件，被告的伤经治疗,在2017年年底伤情已经基本稳定,2018年1月22日被告独自一人未借助任何器具,徒步来到雅地德公司,质问单位为何通知自己上班,要求继续为其发工资,说明被告的腿伤未造成骨质及其他部位损伤,经治疗休养,在4个月的停工留薪期满后伤情已经基本稳定。应当立即回到岗位上班,配合单位开展劳动能力鉴定。但被告为了达到长期不上班、继续无偿从单位领取工资的目的,一直说自己伤没有好,多次采用违法方式要求休养且单位一直发工资,不配合单位开展伤残等级鉴定。《工伤保险条例》第二十一条规定:“职工发生工伤,经治疗伤情相对稳定后存在残疾、影响劳动能力的,应当进行劳动能力鉴定。”根据该规定,伤情相对稳定,应当参加工伤鉴定,进一步解决工伤赔偿,不能自己认为伤没好彻底拒绝参加鉴定。身体损伤多数情况下不能恢复如初,正因为如此,法律规定了在身体损伤经治疗影响今后工作生活的,由工伤保险基金进行赔偿,但前提条件是鉴定结果达到最低伤残等级标准。2019年4月5日,被告腿部的伤在甘肃省人民医院检查的影像报告单提示:“右膝关节对位可,组成关节诸骨未见明显异常信号;关节间隙存在,关节面尚光整;内外侧半月板信号未见异常;前交叉及后交叉韧带形态信号未见明显异常;内外侧副韧行走连续,内未见异常信号:髌上囊及关节腔内见少量长T2液体信号:关节周围软组织未见明显肿胀。”说明被告的膝关节伤已经痊愈。2、被告拒绝进行劳动能力伤残等级鉴定。被告伤情稳定停工留薪期满后,用工单位采用当面告知、打电话通知的方式多次通知被告上班,配合开展伤残等级鉴定,但被告一直拒绝鉴定,拒绝上班。2019年8月15日,成县政府应急管理局、信访局、工信局负责人及司法局工作人员共同主持参与,组织用工单位雅地德公司与被告就工伤待遇争议进行调解,用工单位请求被告配合单位对其进行劳动能力鉴定,当场遭到被告周某的拒绝。2019年10月31日,成县劳动争议调解仲裁委组织被告和用工单位雅地德公司进行调解,参与调解的雅地德公司工作人员请求被告配合单位立即开展劳动能力伤残等级鉴定,进一步解决赔偿问题,在调解现场再次遭到被告的拒绝。《工伤保险条例》第四十二条规定:“工伤职工有下列情形之的,停止享受工伤保险待遇(二)拒不接受劳动能力鉴定的。”依照该法律规定,被告拒不接受劳动能力鉴定,应当停止享受工伤保险待遇。基于以上事实和理由,为保护原告的合法权益,特诉至贵院,请依法支持原告的诉讼请求。 周某辩称，原告申请劳动仲裁之前被告并未明确拒绝做劳动能力鉴定，只是被告伤情因治疗不及时一直反复不稳定，不适宜做劳动能力鉴定。在劳动能力鉴定结论未作出之前，原、被告之间的劳动关系未解除。被告在受伤后没有从原告处领取任何的补偿。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了质证，对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。根据当事人的陈述和经审理查明确认的证据，本院认定事实如下：2017年5月1日，原告会宁县福隆劳务服务有限公司与被告周某签订劳务合同，合同期限为一年，自2017年5月1日起至2018年4月30日止。合同签订后，被告被劳务派遣到四川雅地德矿山建设有限公司成县分公司（以下简称雅地德公司）上班，2017年7月15日，被告在工作期间因矿洞塌方受伤，受伤后，被告先后在成县人民医院、天水市第一人民医院、甘肃省人民医院、西安西京医院等医疗机构住院治疗或检查。后双方因被告工伤待遇问题产生纠纷，原告向成县劳动人事争议调解仲裁委员会（以下简称成县仲裁委）申请仲裁，请求裁决：1.申请人与被申请人劳动关系解除；2.被申请人应停止享受工伤待遇保险；3.被申请人停工留薪期为4个月，被申请人应退还用工单位雅地德公司代原告多支付的工伤工资64600元。成县仲裁委于2019年11月13日出具成劳人仲案字[2019]第16号仲裁裁决书，裁定：一、驳回申请人的申请；二、申请人与被申请人劳动关系存续。现原告不服该仲裁裁决书的裁定，向本院提起诉讼，提出前述诉讼请求。 本院认为，劳动者因工负伤在不能确定劳动者是否已丧失或部分丧失劳动能力的前提下，用人单位不能因劳动合同约定的合同期满为由终止劳动合同。本案中，被告周某确定为工伤，故双方应依《工伤保险条例》第二十一条的规定，在被告经治疗伤情相对稳定后，进行劳动能力鉴定，然后依照鉴定结论,由双方协商决定劳动关系存续或终止。故原告请求终止与被告之间的劳动关系于法无据，本院不予支持。《工伤保险条例》第三十三条规定，劳动者因工伤接受工伤医疗的，在停工留薪期内原工资福利待遇不变，停工留薪期一般不超过十二个月，伤情严重或者情况特殊，经设区市的市级劳动能力鉴定委员会确认，可以适当延长，但延长期不得超过12个月。本案中，因被告未做劳动能力鉴定，停工留薪期无法确定，故原告主张判决被告的停工留薪期为4个月的诉讼请求于法无据，本院不予支持。职工发生工伤，经治疗伤情相对稳定后存在残疾、影响劳动能力的，应当进行劳动能力鉴定，劳动者拒不接受劳动能力鉴定的，停止享受工伤保险待遇。本案中原告未提交足以证明被告拒绝接受劳动能力鉴定的相关证据，且即使被告怠于申请做劳动能力鉴定，原告亦可主动向劳动能力鉴定委员会申请对被告劳动能力进行鉴定，而不能依此要求被告停止享受工伤保险待遇，故原告的该项主张于法无据，本院不予支持。依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十五条、《工伤保险条例》第二十一条、第二十三条、第三十三条、第四十二条第（二）项、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决如下： 驳回原告会宁县福隆劳务服务有限公司的全部诉讼请求。 案件受理费10元，由原告会宁县福隆劳务服务有限公司负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人人数提出副本，上诉于甘肃省陇南市中级人民法院。 审 判 员  汪 泳 二〇二〇年一月十七日 法官助理  牛旭明 书 记 员  牟文康