河北省石家庄市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）冀01民终8414号 上诉人（原审被告）：阳光财产保险股份有限公司石家庄中心支公司，住所地河北省石家庄市桥**中华南大街**一江大厦****。 负责人：孟庆涛，该公司总经理。 委托诉讼代理人：董玮，该公司职员。 被上诉人（原审原告）：周彩云，女，1957年2月15日出生，汉族，住河北省新乐市。 委托诉讼代理人：贺健，新乐市法律援助中心法律工作者。 委托诉讼代理人：吴岳峰（系周彩云之子），男，1988年6月7日出生，汉族，住石家庄市长安区。 被上诉人（原审被告）：张琳，女，1979年1月6日出生，汉族，住新乐市。 原审被告：张永杰，男，1976年11月20日出生，汉族，住新乐市。 上诉人阳光财产保险股份有限公司石家庄中心支公司（以下简称保险公司）因与被上诉人周彩云、张琳、原审被告张永杰机动车交通事故责任纠纷一案，不服河北省新乐市人民法院（2020）冀0184民初1820号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年10月22日立案后，依法组成合议庭进行了审理。上诉人保险公司的委托诉讼代理人董玮、被上诉人周彩云的委托诉讼代理人贺健、吴岳峰、被上诉人张琳、原审被告张永杰到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 保险公司上诉请求：一、请求二审法院依法改判河北省新乐市人民法院作出的（2020）冀0184民初1820号判决书，依法改判我司不赔偿伤者误工费。二、上诉费由被上诉人承担。事实和理由：一审判决中关于误工费42300元的判决错误。1、根据《人身损害赔偿法律解释》第二十条的规定，误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。2、被上诉人误工证明、工资证明无经办人签字，我司不认可证据的真实性。且伤者已超60岁，超误工年龄，误工费不应给予认可。 周彩云辩称，一、一审法院适用法律正确。上诉人上诉要求一审法院适用《人身损害赔偿法律解释》（即最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释）第二十条的规定，一审判决中，一审法院没有支持被上诉人提供的误工证明，而是依据“最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释”第二十条之规定作出的误工费判决。二、上诉人不认可被上诉人误工证明，因一审法院没有采纳被上诉人的误工证明，而是采纳了上诉人要求适用的“最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释”第二十条作出的判决，所以上诉人的该条上诉理由没有事实依据。三、上诉人上诉称被上诉人超误工年龄，不支持误工费的说法，应当由上诉人承担举证责任，进一步提供具体法律规定。四、司法实务当中，被上诉人周彩云虽然已年满60周岁，但是庭审过程中已经证实其从事的具体行业，且有较强的劳动能力，积极参加了工作也应获得劳动报酬的权利。这是宪法赋予当事人的权利，也符合上诉人要求适用“最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释”相关规定。综上所述，一审判决认定事实清楚，证据确实充分，适用法律正确，程序合法，因此请二审法院驳回上诉人的诉讼请求，依法维持原判。 张琳辩称，我没有意见。 张永杰辩称，我没有意见。 周彩云向一审法院起诉请求：一、判决被告向原告支付医疗费、误工费、护理费、伤残赔偿金、精神损害抚慰金、住院伙食补助费、交通费、拖车费、鉴定费等各项赔偿金共计554023.09元。二、本案诉讼及其他费用由被告承担。 一审法院认定事实：2019年3月30日17时30分许，被告张琳驾驶冀Ａ×××××小型轿车在新乐市好孩子门前路段停车开门时，与由西向东行驶的周彩云驾驶的电动自行车相撞，造成原告周彩云受伤，两车损坏的交通事故。原告伤后即被送往新乐市医院进行治疗，住院三天（2019年3月30日至2019年4月2日出院）产生医疗费3546.19元，在新乐市医院产生门诊费用842.48元，共计4388.67元。由于原告伤势严重于2019年4月2日入住河北医科大学第三医院，在该院住院43天（2019年4月2日入院至2019年5月15日），产生医疗费106618.96元，门诊费1831.7元，共计108450.66元。以上费用共计112839.33元。原告提供河北三缘药房外购药收据三张，共计171元，未向本院提供医嘱需外购药物以及合法票据。原告伤后共计住院46天，伙食补助费为46天×每天100元＝4600元。经原告申请，本院委托河北医科大学第一医院司法鉴定中心对原告的伤残程度以及误工期、护理期、营养期进行鉴定，2020年5月28日河北医科大学第一医院司法鉴定中心作出冀医一院司鉴（2020）临鉴字第Ｃ121号鉴定意见书，鉴定意见为原告的伤残等级为九级伤残，营养期180日，误工期和护理期均评定为定残前一日，原告发生事故时间在2019年3月30日，作出伤残评定的时间在2020年5月28日，原告的误工期和护理期为2019年3月30日至2020年5月27日，原告的误工期应为423天、护理期423天。原告周彩云出生于1957年2月15日，事故发生时62周岁，周彩云自2016年5月开始在新乐市区居住，对其伤残赔偿金应按法庭辩论终结前上年度城镇居民赔偿标准进行计算，其伤残赔偿金应为35738元×18年×20%＝128656.8元。误工费原告要求按工资收入计算423天应为42300元，原告提供了其与用人单位的劳动合同等证据，证明原告存在劳动能力并参加工作，由于其已达到退休年龄，不具有用工主体资格，应按居民服务业赔付标准每年42115元计算，误工数额应为42115元÷365天×423天＝448807.25元，原告要求按42300元赔付不违反法律规定，予以确认。原告主张护理费240695.46元，提供原告儿子吴岳峰劳动合同、工资收入证明、工资流水、完税证明以及用人单位恒大地产集团石家庄有限公司出具的停发工资证明，证明系公司经理谭国纲经办，该证据载明自2019年4月1日至2020年5月28日期间扣发吴岳峰绩效工资98875元，据此原告护理期间的直接损失可按证据载明的数额98875元计算，原告要求护理费按240695.46元计算虽然提供了部分证据，但不足以证明其诉讼主张，故对原告护理费应按98875元计算。经鉴定原告营养期为180日，根据原告住院时间以及身体受伤程度，酌定原告每天营养费为20元，原告营养费为180天×20元＝3600元。原告要求赔付交通费用向本院提供了2019年4月2日新乐市医院出具的门诊票据，票据载明救护车费230元，石家庄诚之信医疗服务有限公司于2020年3月30日出具的票据载明2019年5月15日用车400元、2019年6月12日用车400元、2019年7月17日用车400元、2019年9月18日复查用车800元，共计医疗服务车费为2000元，新乐市第二医院分别于2019年6月12日、2019年7月17日出具救护车费收据两张，共计600元，原告提供公交车发票及出租车票据共计14张，该车票不能证明是否与原告住院存在直接关系，根据原告住院期限，考虑原告家庭成员往返过程中必然存在交通费用，本院对该项费用酌定为500元。根据原告提供的证据其交通费数额为230元＋2000元＋600元＋500元＝3330元。原告提供新乐市通安汽车修理厂拖车费票据一张证明发生拖车费用100元。原告要求被告赔付精神损害抚慰金，原告伤残程度为九级伤残，根据原告伤残程度及健康恢复情况综合考虑，酌定原告精神损害抚慰金为10000元。该事故经新乐市交通警察大队处理，于2019年4月3日作出第130184420190000548号事故认定书，认定本案被告张琳承担本次事故的全部责任，原告周彩云无责任。 另查明，张琳驾驶的冀Ａ×××××号小型轿车登记车主为被告张永杰，该车在被告阳光财产保险股份有限公司石家庄中心支公司投保了机动车强制保险和不计免赔第三者责任险，保险金额50万元，强制保险的保险期间自2018年12月13日起至2019年12月12日止，第三者责任险的保险期间自2019年1月31日起至2020年1月30日止，事故发生在2019年3月30日17时许，均在保险责任期间。 再查明，事故发生后，被告张琳已垫付原告周彩云医疗费用20000元，要求原告对垫付费用予以返还。 一审法院认为，被告张琳驾驶车辆与原告周彩云发生交通事故，导致周彩云受伤并花去大量医疗费用且造成九级伤残，该事故经新乐市公安交通警察大队处理于2019年4月3日作出第130184420190000548号事故认定书，认定被告张琳承担全部责任，原告周彩云无责任。《中华人民共和国侵权责任法》第十六条规定：“侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助器具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。”原告向本院主张医疗费用113010.33元，根据原告提交的医疗票据及病历等有关证据原告的医疗费用经计算为112839.33元。原告提供的河北三缘药房外购药收据三张共计171元，被告保险公司对该费用不予认可，由于原告未向本院提供合法票据，且不能证明与事故存在必然关系，不予采信。至于误工费用，原告周彩云发生事故时虽已年满60周岁，但根据原告提供的证人证言以及周彩云的身体状况，可以说明原告周彩云在事故发生前存在劳动能力，误工费是否应当给付主要考虑伤者的劳动能力状况，被告保险公司辩称原告年龄超出60周岁不符合赔付条件，未提供充分的事实证据及法律依据，故对被告的辩解意见不予支持，原告要求被告承担误工费用42300元，按照居民服务业赔付标准每年42115元计算，误工数额应为42115元÷365天×423天=48807.25元，其请求的赔偿数额42300元未超出赔偿范围，应予支持，对超出部分视为放弃权利，不再处理。原告要求营养费每天按50元计算以及精神损害抚慰金10000元，被告保险公司抗辩营养费过高，每天按20元计算以及精神损害抚慰金认可6000元，认为营养费以及精神损害抚慰金的给付应结合伤情、住院时间、给付人的给付能力以及身体恢复状况综合确定，根据原告的伤情以及住院时间酌定营养费为每天20元，精神损害抚慰金为10000元。原告主张护理费240695.46元，根据其提供的关键证据工资停发证明可以充分说明原告的护理人员吴岳峰的扣发绩效工资收入为98875元，原告主张护理费用240695元理据不足，应按护理人员吴岳峰实际减少的费用98875元予以计算。被告对原告主张的伤残赔偿金不持异议，予以支持。《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条规定：“同时投保机动车交强险、商业三者险的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿”。本案被告张琳承担事故全部责任，切发生在保险责任期间，原告应获得赔偿的各项损失，应由被告保险公司首先在交强险各分项限额范围内予以赔偿，不足部分在商业三者险范围内予以赔偿。原告起诉登记车主张永杰承担赔偿责任，由于张永杰对发生交通事故未存在过错，亦非本案侵权行为人，原告要求车主张永杰承担责任缺乏事实依据，不予支持，应当驳回。原告的医疗费、住院伙食补助费、误工费、护理费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金、营养费、交通费等共计404301.13元，首先由被告保险公司在交强险赔偿限额范围内赔付120000元，剩余404301.13元-120000元=284301.13元由被告阳光财产保险股份有限公司石家庄中心支公司在第三者责任险50万元范围内承担赔偿责任。被告张琳在事故发生后已给原告周彩云垫付医疗费20000元，原告周彩云的各项损失得到保险赔付后继续占有原告垫付款于法无据，理应返还，据此，被告张琳的垫付款20000元应从保险公司赔付费用中予以扣减。综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条，第二十二条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条之规定，判决如下：一、被告阳光财产保险股份有限公司石家庄中心支公司于判决生效后十日内在交强险各分项限额范围内赔付原告周彩云医疗费、误工费、护理费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金、交通费等各项损失共计120000元。二、被告阳光财产保险股份有限公司石家庄中心支公司于判决生效后十日内在商业第三者责任险500000元限额范围内赔付原告周彩云医疗费、误工费、护理费、残疾赔偿金、营养费、交通费等各项损失共计264301.13元。三、被告阳光财产保险股份有限公司石家庄中心支公司于判决生效后十日内给付被告张琳垫付款20000元。四、驳回原告要求被告张永杰承担责任的诉讼请求。案件受理费9340元，减半收取4670元（已收部分），原告周彩云承担990元，被告张琳承担3680元。 本院二审期间，当事人没有提交新证据，二审查明的事实与一审查明的事实基本一致。 本院认为，被上诉人周彩云在发生事故时虽然已年满60周岁，但根据其提供的证人证言以及劳动合同书、工资证明、发生交通事故后单位停发工资的证明，结合事发前被上诉人周彩云的身体状况，能够证明被上诉人周彩云在事故发生前具有劳动能力，并有一定的劳动收入。再参照一审法院委托河北医科大学第一医院司法鉴定中心对被上诉人周彩云的伤残程度以及误工期、护理期、营养期作出冀医一院司鉴（2020）临鉴字第C121号鉴定意见书。一审法院认定被上诉人周彩云误工费为42300元，并无不当。上诉人主张被上诉人周彩云误工费42300元错误的上诉理由，没有提供推翻该事实的证据，对此不予采信。 综上所述，上诉人的上诉请求均不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费9340元，由上诉人阳光财产保险股份有限公司石家庄中心支公司负担。 本判决为终审判决。 审判长  宋广道 审判员  陈爱民 审判员  张 洁 二〇二〇年十二月二日 书记员  李 然 ——