广东省东莞市第一人民法院刑 事 判 决 书（2019）粤1971刑初5574号公诉机关广东省东莞市第一市区人民检察院。被告人叶永钊，男，1976年12月9日出生，身份证号码：441××××××××××××538，汉族，小学文化，户籍所在地为广东省东莞市×××××××××××××。因涉嫌犯非法经营罪于2019年7月27日被羁押并被刑事拘留，同年9月3日被逮捕。现押于东莞市看守所（上桥）。被告人黄建豪，男，1980年9月17日出生，身份证号码：441××××××××××××81X，汉族，初中文化，户籍所在地为广东省东莞市×××××××××××××××。因涉嫌犯非法经营罪于2019年8月23日被羁押并被刑事拘留，同年9月3日被逮捕。现押于东莞市看守所（上桥）。辩护人何小雄、林傲翰，广东名成律师事务所律师。东莞市第一市区人民检察院以东一区检刑诉〔2019〕5410号起诉书指控被告人叶永钊、黄建豪犯非法经营罪，于2019年12月11日向本院提起公诉。本院依法适用简易程序，组成合议庭，于2020年1月7日公开开庭审理了本案。东莞市第一市区人民检察院指派检察员陈惠锋出庭支持公诉，被告人叶永钊，被告人黄建豪及其辩护人何小雄、林傲翰到庭参加诉讼。现已审理终结。经审理查明，2017年1月中旬，黄沛钦、陈焕泰、王耀辉（三人已判决）合伙贩卖92号汽油，黄沛钦和陈焕泰出资作为本金并负责拉客，后购买一辆白色面包车（加装油桶）用于卖油，并由王耀辉负责在东莞市石排镇多处地方流动贩卖汽油，所得利润三人平分（另外王耀辉还收取每天20元的固定工资）。2017年2月26日开始，叶勇浪（已判决）出资入股参与合伙贩卖汽油，黄沛钦、陈焕泰、王耀辉、叶勇浪实行股份四份制，后王耀辉由于个人原因于2017年3月21日退出。2017年3月23日至4月29日期间，陈焕泰找来“牛成”（另案处理）负责贩卖汽油，黄沛钦、陈焕泰、叶勇浪、“牛成”实行股份四份制，“牛成”只参与卖油几天便退出。2017年4月30日开始，黄沛钦找到被告人叶永钊入股负责贩卖汽油，同时黄沛钦等人新购一辆五十铃汽车（内有改装油罐）用于储备汽油。陈焕泰、叶勇浪只负责出资和拉客，黄沛钦和叶永钊负责入货、卖油、结算等业务。综上，从2017年1月至8月期间，黄沛钦、陈焕泰、叶勇浪、王耀辉、叶永钊等人通过贩卖汽油非法获利116031元，其中黄沛钦获利28860元、陈焕泰获利28860元、叶勇浪获利22877元、王耀辉获利13596元、牛成获利1383元、叶永钊获利20455元。期间黄沛钦于2017年3月至8月向被告人黄建豪购买汽油，通过银行转账共支付1110983元作为买油费用。被告人叶永钊于2019年7月27日到公安机关投案自首；被告人黄建豪于2019年8月23日被公安机关抓获归案。上述事实，被告人叶永钊、黄建豪在开庭审理过程中亦无异议，且有证人叶绍生、邓锦顺、利柱良、王振良、朱永安、李德华、曹**浩的证言及辨认笔录等，现场勘验材料，缴获的汽油等物证，检验报告等鉴定意见，到案经过、银行流水清单、户籍材料等书证，同案人黄沛钦等人的供述，被告人叶永钊、黄建豪的供述及辨认笔录等证据，足以认定。本院认为，被告人黄建豪、叶永钊无视国法，违反国家法律规定，实施非法经营行为，扰乱市场秩序，情节严重，其行为均已构成非法经营罪，依法应予惩处。公诉机关指控被告人黄建豪、叶永钊犯非法经营罪，事实清楚，证据确实、充分，指控的罪名成立，本院予以支持。被告人叶永钊能主动投案，能供述主要犯罪事实，属自首，依法可从轻处罚。被告人黄建豪归案后能供述主要犯罪事实，可以从轻处罚。被告人黄建豪的辩护人提出如下辩护意见，1、辩护人对起诉书中对本案的定性及指控罪名不持有异议；2、被告人黄建豪是在利益的驱使下从事犯罪行为，侵害的是国家对汽车专营专管理的市场秩序，应区别于一般的暴力刑事犯罪，社会危害性轻微；3、被告人黄建豪在案发时没有拒绝、阻碍、抗拒、逃跑的行为，且在归案后如实供述所犯罪行，配合侦查部门查清案件事实，依法应认定为坦白，可以从轻处罚；4、被告人黄建豪本人已经充分认识到错误，认罪悔罪，并在审查起诉阶段自愿启动认罪认罚从轻处理程序，争取宽大处理；5、被告人黄建豪在本案之前一直表现良好，并没有犯罪前科，也无受过刑事和行政处罚，系初犯，偶犯，依法可以酌情从轻处罚；6、被告人黄建豪当庭认罪，也表示愿意提前交纳罚金，认罪态度好；7、被告人黄建豪作为其家庭的主要经济来源，需要承担赡养父母的义务等。关于被告人黄建豪的辩护人提出第2点辩护意见，经查，被告人黄建豪于2017年3月至8月向黄沛钦非法销售汽油100多万元，属情节严重，其社会危害性较大。故被告人黄建豪的辩护人提出第2点辩护意见不成立，本院不予采纳。被告人黄建豪的辩护人提出其他辩护意见，经查证基本属实，本院予以采纳，对被告人黄建豪从轻处罚。公诉机关建议对被告人叶永钊适用判处一年至一年九个月有期徒刑，并处罚金；对被告人黄建豪适用判处一年六个月至二年三个月有期徒刑，并处罚金。本院认为，该量刑建议符合法律的规定及本案的事实，本院予以采纳。视被告人黄建豪、叶永钊的犯罪情节和悔罪表现等，依照《中华人民共和国刑法》第二百二十五条第（一）项、第二十五条第一款、第六十七条第一、三款、第四十七条、第五十二条、第五十三条的规定，判决如下：一、被告人黄建豪犯非法经营罪，判处有期徒刑一年十个月，并处罚金人民币50000元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年8月23日起至2021年6月22日止；罚金自本判决生效之日起30日内一次性向本院缴纳，上缴国库。）二、被告人叶永钊犯非法经营罪，判处有期徒刑一年三个月，并处罚金人民币40000元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年7月27日起至2020年10月26日止；罚金自本判决生效之日起30日内一次性向本院缴纳，上缴国库。）如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向东莞市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。审 判 长  赖景明人民陪审员  梁顺英人民陪审员  袁佩瑶二〇二〇年一月十七日书 记 员  罗俊斌书 记 员  王健强（附页）本案适用《中华人民共和国刑法》的相关条文：第二百二十五条违反国家规定，有下列非法经营行为之一，扰乱市场秩序，情节严重的，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处违法所得一倍以上五倍以下罚金；情节特别严重的，处五年以上有期徒刑，并处违法所得一倍以上五倍以下罚金或者没收财产：（一）未经许可经营法律、行政法规规定的专营、专卖物品或者其他限制买卖的物品的；（二）买卖进出口许可证、进出口原产地证明以及其他法律、行政法规规定的经营许可证或者批准文件的；（三）未经国家有关主管部门批准非法经营证券、期货、保险业务的，或者非法从事资金支付结算业务的；（四）其他严重扰乱市场秩序的非法经营行为。第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。第四十七条有期徒刑的刑期，从判决执行之日起计算;判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。