福建省厦门市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2019）闽02民初748号 原告：长城国瑞证券有限公司，住所地福建省厦门市思明区莲前西路**莲富大厦**。 法定代表人：王**，副董事长兼总经理。 委托诉讼代理人：何俊、董芳，上海汇衡律师事务所律师。 被告：天津盛鑫元通有限公司，，住所地天津市河**大王庄十经路**A303 法定代表人：韩越。 原告长城国瑞证券有限公司（以下简称“长城国瑞公司”）与被告天津盛鑫元通有限公司（以下简称“盛鑫元通公司”）证券回购合同纠纷一案，本院于2019年7月30日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告长城国瑞公司的委托诉讼代理人何俊、董芳到庭参加诉讼，被告盛鑫元通公司经本院传票传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。 原告长城国瑞公司向本院提出诉讼请求：1.判令盛鑫元通公司清偿长城国瑞公司本金6750万元，并支付利息123万元（以本金6750万元为基数，按年利率8%计算，自2018年6月20日计算至2018年9月10日）、延期购回利息（延期购回利息以本金6750万元为基数，按年利率9.6%，自2018年9月10日计算至实际清偿之日止，暂计至2019年7月23日为568.8万元）、违约金（违约金以本金6750万元为计算，按每日0.05%计算，自2018年8月31日起计算至实际清偿之日止，暂计至2019年7月23日为1100.25万元）；2.判令长城国瑞公司有权就上述第1项诉讼请求所述债权对盛鑫元通公司提供质押的3193万股ST九有股票（证券代码：600462）折价或以拍卖、变卖所得价款优先受偿；3.判令本案诉讼费与财产保全费等由盛鑫元通公司承担。 事实与理由：长城国瑞公司与盛鑫元通公司于2018年1月25日签订《长城国瑞证券股票质押式回购交易业务协议》（以下简称“《回购交易业务协议》”）及相应的《长城国瑞证券股票质押式回购交易协议书》（以下简称“《交易协议书》”），约定盛鑫元通公司将其持有的深圳九有股份有限公司（以下简称“九有公司”）的股票作为质押向长城国瑞公司融入资金，盛鑫元通公司应于预定的购回交易日偿还全部融资本息并解除股票质押。在上述股票质押式回购交易的协议约定中，初始交易金额为6750万元，到期年利率为8%，延期购回利率为年利率9.6%，违约金比率则为每日万分之五，预警履约保障比例（“预警线”）为160%，最低履约保障比例（“平仓线”）为140%，预定的购回交易日为2019年1月21日，同时还进一步约定了履约保证措施以及违约责任等相关条款。 协议签订后，长城国瑞公司于2018年1月26日向盛鑫元通公司支付了全部融资款项，盛鑫元通公司将其持有的3193万股九有公司的无限售流通股质押给原告，并在中国证券登记结算有限公司上海分公司（以下简称“中证登上海分公司”）办理了相应的股票质押登记，九有公司于2018年1月30日进行了相应的公告。 2018年8月27日，九有公司董事会发布的《关于公司董事长暂不能履职，副董事长代履职的公告》（编号：临2018-027）载明：九有公司实际控制人、董事长兼总经理韩越先生因涉嫌非法吸收公众存款罪被上海市公安局奉贤分局刑事拘留，暂不能履行职务。韩越先生同时是盛鑫元通公司的法定代表人和实际控制人。同日，九有公司董事会发布《关于公司大股东被司法冻结的公告》（编号：临2018-028）载明：根据上海市公安局奉贤分局出具《协助冻结财产通知书》以及中证登上海分公司出具的《股权司法冻结及司法划转通知》，盛鑫元通公司所持有的九有公司的全部101736904股股票均被司法冻结，冻结期限为2018年8月22日至2020年8月21日。 因九有公司在上述公告披露的重大风险事项以及九有公司股价的持续下跌，长城国瑞公司于2018年8月27日向盛鑫元通公司发送了《告知函》，表示由于上述股票质押式回购交易业务的履约保障比例已低至143.53%以及盛鑫元通公司持有的九有公司股票被司法冻结的情况，要求盛鑫元通公司于2018年8月31日前通过支付第三季度利息、部分购回或补充质押的方式，将履约保障比例提高至预警线以上，并要求其采取措施于2018年9月7日前解除质押股份的司法冻结。如盛鑫元通公司未能及时办理上述事项，长城国瑞公司有权要求盛鑫元通公司办理提前购回交易。但盛鑫元通公司并未按照上述《告知函》的要求采取相应的措施。 长城国瑞公司于2018年9月3日再次向盛鑫元通公司发送《提前购回通知书》，并明确：由于2018年8月28日上述股票质押式回购交易业务的履约保障比例跌破平仓线，为130.45%，以及盛鑫元通公司存在前述重大风险，通知被告上述股票质押式回购交易业务全部提前到期，要求盛鑫元通公司在《提前购回通知书》发出之日起五个交易日内办理提前购回交易，否则长城国瑞公司将按照《回购交易业务协议》的约定采取违约处置措施并依法追究其违约责任。但至通知载明的最后期限2018年9月10日，盛鑫元通公司未按照《回购交易业务协议》与《提前购回通知书》的要求履行相应购回义务，且直至本案起诉之日，盛鑫元通公司仍未履行义务。 根据上述事实，长城国瑞公司认为：盛鑫元通公司在履约保障比例达到或低于最低履约保障比例时，未按协议约定补充质押也未采取其他履约保障措施，应自2018年8月31日起承担违约金；同时，在长城国瑞公司按《回购交易业务协议》约定要求盛鑫元通公司提前购回时，其也未按期提前购回，理应自2018年9月10日起承担延期购回利息。因此，根据《回购交易业务协议》第十三条及第十七条的约定，盛鑫元通公司的行为已经构成了对《回购交易业务协议》的严重违反，严重侵犯了长城国瑞公司作为出资人的合法权益，且造成巨大的资金损失，长城国瑞公司有权依据协议要求盛鑫元通公司立即清偿全部本息并支付相应的违约金。 被告盛鑫元通公司未作答辩。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行证据交换和质证，对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。 本院经审理查明如下事实： 1.2018年1月25日，长城国瑞公司（乙方）与盛鑫元通公司（甲方）签订编号为长国证（质）合字[2018]004号的《回购交易业务协议》，约定：甲乙双方开展股票质押式回购交易，由《交易协议书》约定本次交易的核心要素；股票质押式回购交易按天计息，初始交易日当日开始计息，购回交易日当日不计息，待购回期间按季结息，结息日为每季度最后一个月20日，如遇非交易日，结息日顺延至之后的第一个交易日，甲方须在结息日将足额利息资金留存在资金账户内，由乙方划转收取，每日应计利息=每日未偿还本金×购回价格÷360；初始交易时双方在《交易协议书》中约定提前及延期购回补偿费率或利率，若约定当甲方提前或延期购回情况下以提前或延期购回利率方式收取利息，则提前或延期购回利息=∑每日待购回余额×提前或延期购回利率÷360，发生提前或延期购回利息的，调整购回交易金额，并在购回交易时一并收取；到期购回交易金额由尚未偿还本金和应付未付利息组成，购回交易金额的计算公式为：购回交易金额=尚未偿还本金+应付未付利息，其中尚未偿还本金=初始交易金额-累计已提前偿还的本金，应付未付利息=应付利息-已付利息，应付利息=∑待购回期间每日应计利息，每日应计利息=当日未偿还本金×购回价格÷360；对于每笔购回交易，甲方应付金额=尚未偿还本金+应付未付利息+提前或延期购回补偿费或利息，发生违约处置时，甲方应付金额=购回交易金额+每日缴纳的违约金总和，每日应缴纳的违约金=当日未偿还本金×日违约金比率，日违约金比率为万分之五；履约保障比例=[质押证券市值（含红股市值）+质押证券红利]/甲方应付金额×100%，相关阀值由甲乙双方在《交易协议书》中约定；融出方是乙方的，质权人登记为乙方；待回购期间，履约保障比例达到或低于预警值的，乙方通过邮件、短信或电话等方式通知甲方，提示甲方予以关注，对于履约保障比例达到或低于最低值的，乙方通知甲方，并要求甲方于其后二个交易日内完成提前购回、补充质押或其他履约保障措施，对于履约保障比例达到或低于最低值的，且甲方于其后二个交易日内未采取必要的履约保障措施的，乙方有权按本协议中甲方违约处置流程处置，并向甲方按日收取违约金；待回购期间，乙方不得主动要求甲方提前购回，但发现或发生以下情形时，乙方有权要求甲方在规定的期限内提前购回：根据清算结果甲方履约保障比例达到或低于最低履约保障比例且未新开一笔补充质押以使履约保障比例高于预警值，甲方标的证券或资金来源不合法，或待购回期间已质押标的证券、资金账户或证券账户被司法等机关冻结或强制执行，甲方或其法定代表人或主要负责人从事违法活动、涉及重大诉讼或仲裁、主要资产被有关部门采取强制措施等足以影响甲方履约能力的情形；待购回期间，标的证券产生的无需支付对价的股东权益，如送股、转增股份、现金红利等，一并予以质押；发生下列情形之一的，视为甲方违约：待购回期间，甲方未按协议约定支付利息的，其他乙方按协议约定要求甲方提前购回而甲方未提前购回的情形。 同日，长城国瑞公司与盛鑫元通公司签订的编号为Z20180006号《交易协议书》载明：融入方为盛鑫元通公司，融出方为长城国瑞公司，业务协议编号为长国证（质）合字[2018]004号，质权人为长城国瑞公司；回购期限为360天，质押率为45%，初始交易日为2018年1月26日，购回交易日为2019年1月21日，标的证券简称为九有股份，代码为600462，种类为股票，数量为31930000股，融出方初始交易应付金额为67500000元，购回交易成交金额为72900000元，预警履约保障比例为160%，最低履约保障比例为140%，赎回价格（到期年利率）为8%，日违约金比率为0.05%，延期购回利率为年利率9.6%，延期购回利息为待购回余额×延期购回利率×提前天数/360。 2.2018年1月26日，长城国瑞公司将67500000元转入中证登上海分公司（备付金）账户。中国证券登记结算有限公司出具的《中证登上海分公司投资者记名证券质押登记情况》载明：证券代码为600462的无限售流通股31930000股于2018年1月26日办理了质押登记，出质人为盛鑫元通公司，质权人为长城国瑞公司。 3.2018年1月30日，九有公司发布编号为临2018-004的《关于股东股票质押式回购交易的公告》，载明：2018年1月30日，九有公司收到第一大股东盛鑫元通公司的通知，因融资需要，盛鑫元通公司与长城国瑞公司签订了有关协议，将其所持有的九有公司部分无限售流通股股票进行股票质押式回购交易。质押的具体情况为：盛鑫元通公司将其持有的九有公司无限售流通股份3193万股（占九有公司总股本的5.98%）质押给长城国瑞公司用于办理股票质押式回购业务。本次股份质押的初始交易日为2018年1月26日，购回交易日为2019年1月21日。盛鑫元通公司本次质押其所持有的3193万股无限售流通股股份占其持有九有公司无限售流通股股份的31.38%。 4.2018年8月27日，九有公司发布编号为临2018-027的《关于公司董事长暂不能履职，副董事长代履职的公告》，载明：九有公司董事长兼总经理韩越先生因涉嫌非法吸收公众存款罪被上海市公安局奉贤分局刑事拘留，暂不能履行职务。 同日，九有公司发布编号为临2018-028的《关于公司大股东股份被司法冻结的公告》，载明：九有公司于近日收到上海市公安局奉贤分局向中证登上海分公司出具的《协助冻结财产通知书》【奉公（经）冻财字[2018]100252号】及中证登上海分公司出具的《股权司法冻结及司法划转通知》（2018司冻252号）。本次股权被冻结的具体情况为：冻结机关为上海市公安局奉贤分局，被冻结人为盛鑫元通公司，冻结股份数量为101736904股（其中：101730000股已质押），冻结股份为无限售流通股，冻结起始日为2018年8月22日，冻结终止日为2020年8月21日。截止本公告日，盛鑫元通公司持有九有公司股份101736904股，占九有公司总股本的19.06%；累计质押股份10173万股，占其所持股份总数的99.99%，占九有公司总股本的19.06%；本次司法冻结后，盛鑫元通公司累计被冻结股份为101736904股，占其所持股份总数的100%，占九有公司总股本的19.06%。 5.2018年8月28日，九有公司股票的收盘价为2.80元/股；2018年8月31日，九有公司股票的收盘价2.59元/股。 6.2018年8月27日，长城国瑞公司向盛鑫元通公司出具编号为长国证（质）合字[2018]004-函1的《告知函》，载明：长城国瑞公司请盛鑫元通公司采取以下措施，确保长城国瑞公司债券切实得到保障：2018年8月31日前，通过支付第三季度利息、部分购回或补充质押的方式，将该笔合约履约保障比例提高至预警线上（160%）；尽快采取有关措施，在2018年9月7日前解除质押股份的司法冻结。如盛鑫元通公司未能按照长城国瑞公司要求及时办理上述事项，长城国瑞公司有权根据《回购交易业务协议》的有关约定，要求盛鑫元通公司办理提前购回交易。 7.2018年9月3日，长城国瑞公司向盛鑫元通公司出具编号为长国证（质）合字[2018]004-函2的《提前购回通知书》，载明：2018年8月28日，盛鑫元通公司的上述股票质押式回购项目履约保障比例降至130.45%，低于最低履约保障比例140%的要求，2018年8月31日，该笔合约履约保障比例继续降至123.61%，且盛鑫元通公司未按长城国瑞公司的要求采取提前支付第三季度利息并通过补充质押或部分购回的方式将履约保障比例提升至预警线160%以上的措施。根据盛鑫元通公司与长城国瑞公司签订业务协议的约定，长城国瑞公司郑重宣布：盛鑫元通公司在本次交易中办理的股票质押式回购交易业务全部提前到期，盛鑫元通公司应当自本通知书发出之日起五个交易日内办理提前购回交易，向长城国瑞公司支付购回交易款6750万元、自2018年6月20日起至支付完毕购回交易款之日止的利息、自2018年8月31日起至支付完毕购回交易款之日止的违约金。如盛鑫元通公司未能在2018年9月6日之前办理完毕上述事项，将构成根本性违约，长城国瑞公司将按照业务协议的约定采取违约处置措施并依法追究盛鑫元通公司的违约责任。 8.本案法庭辩论结束后，长城国瑞公司认为其诉讼请求中对延期购回利息计算有误，并对有关延期回购利息的诉讼请求变更为：延期购回利息以每日待购回余额总额为基数，按年利率9.6%计算，自2018年9月10日计算至实际清偿之日止，暂计至2019年7月23日为6041367元。 以上事实有长城国瑞公司提交的《回购交易业务协议》、《交易业务协议书》、《中国建设银行单位客户专用回单》、《中证登上海分公司投资者记名证券质押登记情况》、《关于股东股票质押式回购交易的公告》、《关于公司董事长暂不能履职，副董事长代履职的公告》、《关于公司大股东股份被司法冻结的公告》、《ST九有2018年8月28日收盘价》、《ST九有2018年8月28日收盘价》、《告知函》、《提前购回通知书》、《顺丰速运运单》及本院庭前会议笔录、法庭审理笔录、调查笔录等为证。 本院另查明，上海证券交易所与中国证券登记结算有限责任公司共同制定的《股票质押式回购交易及登记结算业务办法（2018年修订）》第三条规定：证券公司根据融入方和融出方的委托向上海证券交易所综合业务平台的股票质押回购交易系统（以下简称交易系统）进行交易申报。交易系统对交易申报按相关规则予以确认，并将成交结果发送中证登上海分公司。中证登上海分公司依据上海证券交易所确认的成交结果为股票质押回购提供相应的证券质押登记和清算交收等业务处理服务。 本院认为，长城国瑞公司与盛鑫元通公司签订的《回购交易业务协议》、《交易业务协议书》系当事人的真实意思表示，内容未违反法律、行政法规的强制性规定，应认定为合法有效。《回购交易业务协议》签订后，双方按照上海证券交易所关于股票质押式回购交易的要求进行交易申报，长城国瑞公司向中证登上海分公司账户汇入6750万元融资款，盛鑫元通公司提供其持有的九有公司无限售流通股份3193万股进行质押，并由中国证券登记结算有限公司办理了质押登记。因此，案涉股票质押式回购交易已于2018年1月26日成立。长城国瑞公司主张在待购回期间，因九有公司董事长暨盛鑫元通公司法定代表人韩越涉嫌刑事犯罪被公安机关刑事拘留，案涉股票质押式回购交易项下标的证券于2018年8月22日被司法冻结，履约保障比例亦于2018年8月28日低于最低履约保障比例140%的要求，盛鑫元通公司未采取提前支付2018年第三季度利息等相应保障措施已经构成违约。在长城国瑞公司向其发出提前购回通知后，盛鑫元通公司仍未在规定期间提前购回，自2018年9月10日起构成延期购回的违约情形,应承担向长城国瑞公司支付本金、利息、延期购回利息及违约金的违约责任。因盛鑫元通公司未到庭参加诉讼，亦未提交书面反驳意见或相反证据，故本院对长城国瑞公司的上述主张予以确认。长城国瑞公司要求盛鑫元通公司偿还本金6750万元、2018年6月20日至2018年9月10日的利息共计123万元，应予于支持。对2018年8月31日起的违约金及2018年9月10日起的延期购回利息，根据《交易业务协议书》的约定，利息为年利率8%，延期购回利息为年利率9.6%，违约金利率为日0.05%（即年利率18%）。因此出现2018年8月31日至2018年9月10日期间的利息及违约金合计的年利率达到26%，2018年9月10日起至实际清偿之日止的延期购回利息及违约金合计的年利率达到27.6%的情形。根据《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》中对年利率24%的司法保护上限，长城国瑞公司所主张的利息、延期购回利息、违约金等资金占用费用明显过高，本院对于长城国瑞公司主张超过年利率24%的部分，依法不予支持。因此，对2018年8月31日至9月10日期间的违约金调整为按年利率16%计，为33万元（67500000×16%×11360）；对2018年9月10日起至实际清偿之日止的违约金调整为按年利率14.4%计。截至2019年7月23日，延期购回利息为568.8万元（67500000×9.6%×316360）、违约金为853.2万元（67500000×14.4%×316360）。案涉股票质押式回购交易项下质押的3193万股股票已进行质押登记，质权已依法设立。长城国瑞公司作为质权人，在盛鑫元通公司未履行债务情形下，有权就该质物行使质权，就折价或拍卖、变卖所得价款优先受偿。至于长城国瑞公司在法庭辩论结束后增加变更对延期购回利息的诉讼请求，根据《最高人民法院关于适用的解释》第二百三十二条的规定，本院对长城国瑞公司增加变更的诉讼请求在本案中不予审理，长城国瑞公司可另行主张。 综上，长城国瑞公司的部分诉讼请求合法有据，本院予以支持。盛鑫元通公司经本院传票传唤，无正当理由未到庭参加诉讼，本院依法缺席判决。据此，依照《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、第一百零七条，《中华人民共和国物权法》第二百一十九条、第二百二十三条、第二百二十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条之规定，判决如下： 一、被告天津盛鑫元通有限公司应于本判决生效之日起十日内偿还原告长城国瑞证券有限公司股票质押式回购交易项下本金6750万元、利息123万元（以6750万元为基数，按年利率8%计算，从2018年6月20日计至2018年9月10日）、延期购回利息（以6750万元为基数，按年利率9.6%计算，从2018年9月10日起计至实际还款之日止，暂计至2019年7月23日为568.8万元）及违约金（以6750万元为基数，从2018年8月31日至2018年9月10日按年利率16%计算，为33万元；从2018年9月10日至实际还款之日止按年利率14.4%计算，暂计至2019年7月23日为853.2万元）； 二、若被告天津盛鑫元通有限公司未按时履行上述债务，原告长城国瑞证券有限公司有权对被告天津盛鑫元通有限公司持有的深圳九有股份有限公司3193万股股票（证券代码：600462）行使质权，并就折价或拍卖、变卖所得价款在上述债权范围内优先受偿； 三、驳回原告长城国瑞证券有限公司的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 本案案件受理费468902.5元，由原告长城国瑞证券有限公司负担11750元，被告天津盛鑫元通有限公司负担457152.5元。 如不服判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于福建省高级人民法院。 审 判 长 李增祥 审 判 员 陈 杰 审 判 员 胡 欣 二〇一九年十二月三十一日 法官助理汪林辉 书记员 陆 颖