山东省济南市中级人民法院民 事 判 决 书（2021）鲁01民终548号上诉人（原审原告）：翟某某，男，1950年10月25日出生，汉族，住山东省济南市。委托诉讼代理人：翟慧敏，女，系翟某某之女。委托诉讼代理人：李**鹏，北京市盈科（济南）律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：朱某某，男，1990年9月7日出生，汉族，住山东省商河县。委托诉讼代理人：孙冠英，山东海利丰律师事务所律师。委托诉讼代理人：张杰生，山东海利丰律师事务所律师。上诉人翟某某因与被上诉人朱某某买卖合同纠纷一案，不服商河县人民法院（2020）鲁0126民初2146号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年1月13日立案后，根据《全国人民代表大会常务委员会关于授权最高人民法院在部分地区开展民事诉讼程序繁简分流改革试点工作的决定》，依法适用第二审程序，由审判员独任审理。本案现已审理终结。翟某某上诉请求：1.撤销一审判决，查明案件事实直接改判或者发回原审亦或者指令同级别的其它人民法院重新审理；2.本案的上诉费由朱某某承担。事实和理由：（一）主观故意应当通过客观行为予以体现，翟某某提供的证据已经能够达到高度盖然性的民事案件证明标准，一审法院认为翟某某未提供充分证据与事实不符，应当予以纠正。一审中翟某某提供的证据宣传彩页、第七组证据以及本案中翟某某起诉的是销售者，应诉的却是生产者(代为委托的律师、厂家人员参与旁听)，销售者自始至终不露面，足以证明销售者与生产者具有高度关联性、一致性。上述材料能够形成完整的证据链，能够通过客观行为推断朱某某主观上具有欺骗的故意。（二）一审法院在翟某某提供证据证明相关案件事实后，仍然主观臆测，枉顾法律事实、客观事实，属于事实认定错误，依法应当予以纠正。一审中翟某某提供了朱某某销售人员出具的欠付商品的收条“欠翟某某叔叔磷虾油4盒”，同时其他产品也并未完全交付，一审法院在朱某某未举证证明向翟某某交付货物的事实，仅仅凭日常生活经验法推断，显然不符合证据规则的基本要求。店内交易也存在缺货、少货等情形，这是基本常识，一审法院法官主观断案，枉顾证据，法律事实认定错误，也不符合客观事实，翟某某认为一审法院法官存在明显主观故意，涉嫌枉法裁判，应当依法予以纠正。（三）一审法院未对翟某某进行释明选择合同纠纷案件予以审理还是产品质量责任纠纷案件，属于程序违法，应当予以纠正。一审中翟某某是基于自身判断认为案件属于买卖合同纠纷并在网上立案系统中选择相应的案由，如果法院审理过程中认为该案属于产品质量责任纠纷，一审法官应当就案件案由及法律后果进行释明，一审法官未就案件案由及法律后果进行释明，径直让翟某某就产品质量责任纠纷案件另行主张权利，本案驳回翟某某诉讼请求，属于程序违法，应当依法予以纠正。（四）一审法院对于翟某某第五组证据既肯定又否定、第六组证据不予认定、第七组证据认定与否未作说明，属于事实认定错误，同时也属于程序错误，依法应当予以纠正。一审法院对翟某某提供的第五组证据真实性予以认定，其后又不予认定，前后矛盾，第五组证据济南市市中区食品药品监督管理局对朱某某的行政处罚决定书，在公开渠道能够查询(国家企业信用信息公示系统)，真实性没有异议，同时该处罚是针对朱某某的，应当作为认定案件事实的依据；且翟某某提供的第六组不予认定与事实不符，第七组证据作为最关键的证据与本案具有关联性、同时也具备合法性、真实性，能够证明案件事实，一审法院不置可否，明显偏向朱某某，翟某某认为一审法院法官存在主观故意，涉嫌枉法裁判。第七组证据认定与否既属于一审法院事实认定错误，同时也属于一审程序违法，依法应当予以纠正。（五）一审法院在错误认定事实、程序违法的基础上，法律适用错误，依法应当予以纠正。一审法院事实认定错误，程序违法的基础上法律适用错误，同时《最高人民法院关于贯彻执行若干问题的意见(试行)》已经在2008年12月24日废止【最高人民法院关于废止2007年底以前发布的有关司法解释(第七批)的决定(法释(2008)15号)】。一审法院适用已经废止的司法解释进行裁判，显然明显错误，依法应当予以纠正。（六）一审判决鼓励了不法商业行为，同时消费者损失得不到弥补，起到了不好的法律效果、社会效果。作为普通老百姓都能判断就是保健品无良商家坑害独居老年人，且一审中翟某某也举证予以证实。一审法院法官枉顾常情常理，鼓励不良商家，消费者基本的损失本金也无法挽回，其是在鼓励违法行为。该判决让一位退役伤残离异独居军人对司法的公信力产生了怀疑，同时起到了不好的社会引导，无疑既无法律效果，也无社会效果。接下来，翟某某在上诉的同时，已将该法院法官枉法裁判的整个事实过程以书面形式寄往中纪委，最高检、省检、市检，最高院、高院、中院。朱某某辩称，（一）朱某某不存在消费欺诈行为，翟某某也没有证据证明朱某某存在消费欺诈行为。翟某某一审提交的证据材料，从证据的真实性、合法性和关联性来讲，没有一份能够证明朱某某存在消费欺诈行为，朱某某对翟某某提交的网络材料打印件真实性不予认可，网络材料内容带有很强的主观性，且内容并没有涉及到朱某某，上述证据及翟某某提交的第五组证据，均没有显示与本案有关联性，并不能证明朱某某存在消费欺诈行为。朱某某作为销售方不存在故意告知翟某某虚假情况或隐瞒真实情况的行为，亦未使本案翟某某做出错误的意思表示。朱某某无故意、无行为、也没有使翟某某产生错误认识，依法不构成消费欺诈。（二）原济南市市中区康尔惠保健食品经营部提供的产品相关手续齐备且无质量问题。1.原济南市市中区康尔惠保健食品经营部提供的上述三款保健品均在原国家食品药品监督管理总局（现市场监督管理总局）备案并有国产保健食品批准证书，具有小蓝帽、批准文号等，三款保健品外包装说明及内附说明书，与保健食品批准证书的附件产品说明及产品技术要求一致。朱某某一审庭审中已经提交银龄牌海汇健胶囊、银龄牌海力健胶囊、银龄牌海欣胶囊三款保健食品的国产保健食品批准证书及变更批件的原件，有效期分别至2019年10月30日、2019年3月31日、2020年1月4日，上述有效期均在本案翟某某购买产品的时间（2018年3月13日和4月17日）之后，合法有效。2.翟某某从起诉至今，没有任何证据能够证实朱某某销售的是不合格产品，亦无任何证据证明其已经食用绝大部分朱某某销售的产品给其造成任何的损害，也无任何相关有资质的鉴定机构的鉴定结论，仅凭臆想产品存在质量问题，缺乏证据证明。3.翟某某购买产品的时间是2018年3月13日和4月17日，翟某某当庭提交的产品显示保质期是两年，本案翟某某一审起诉的日期是2020年6月15日，从购买之日到起诉之日已经超过了产品保质期的两年时间，为此，即便是一审法院把涉案产品质量的举证责任分配给任何一方当事人，本案翟某某向法庭提供的产品因过保质期，已不能作为鉴定的依据，而造成无法鉴定的责任也在于翟某某。（三）关于本案案由是买卖合同纠纷还是产品质量责任纠纷问题，在一审庭审中，朱某某曾要求翟某某明确案由，翟某某明确是买卖合同纠纷，而本案朱某某和翟某某之间系买卖合同关系，翟某某选择买卖合同纠纷起诉，是翟某某的权利，并不存在程序违法的问题。（四）关于翟某某认为一审判决法律适用错误的陈述，朱某某认为是错误的，民通意见并没有在2008年12月24日废止，因2008年12月24日《中华人民共和国物权法》的实施，将其中的第88、94、115、117、118、177条废止，其它条款依然有效。准确说应该在2021年1月1日失效，在一审法院判决时并未失效。（五）本案涉及买卖交易货款两清，不存在争议。本案产品系店内交易，是交货与付款同时进行的即时买卖交易，只有在不能提供产品或付款时才会出具欠条。本案涉及的保健产品银龄牌海欣胶囊共5份，已于2018年3月13日交付，总价19950元；银龄牌海汇健胶囊10盒，已于2018年4月17日交付，总价5980元；银龄牌海力健胶囊10盒，已于2018年4月17日交付，总价5980元；上述三款保健品都是交货与付款同时进行的，货款两清。2018年4月17日，磷虾油收款交货时，由于磷虾油没货，欠磷虾油四盒，随后于2018年4月20日将磷虾油交付。（六）翟某某恶意诉讼，购买保健产品或相关食品并非为生活消费而购买，而是借消费而索赔，成为其敛财的一种手段，其行为不应当受到保护。经朱某某调查，翟某某存在购买老年人用保健品及食品的经历，且通过市场监督管理部门、消协、公安、法院进行处理，以获取利益，套路与本案类似。具体如下：1.2016年9月，翟某某购买青岛海汇生物化学制药有限公司、青岛新高海洋研究所有限公司的“藻黄金海赋健胶囊”，后通过申请青岛市即墨区食品药品监督管理局、济南市公安局市中分局舜耕派出所、青岛市即墨区人民法院、青岛市中级人民法院进行不断的投诉、起诉、上诉处理；2.2016年9月，翟某某购买“藻黄金海赋健胶囊”与济南销售商陆海明之间的纠纷，2017年3月份通过工商部门、2017年4月份济南市食品药品稽查大队进行处理，后在济南市历下区人民法院、济南市中级人民法院、济南市中级人民法院再审程序处理；上述法律文书均驳回了翟某某的诉请，具体判决书、裁定书已作为证据提交。翟某某购买朱某某销售产品后，分别向济南市明湖路市场监管所、明湖路派出所及市长热线举报，也向青岛消费者保护委员会、青岛市市场监管局稽查大队进行投诉处理，以上机构均驳回了翟某某的不合理请求，并终结了投诉。翟某某采取各种措施无果后，提起诉讼。翟某某之前的行为及本案购买朱某某销售的产品行为及处理方式，说明翟某某购买保健品或相关食品的目的不纯，并非为消费而购买，翟某某的行为与《中华人民共和国消费者权益保护法》的立法宗旨不符，该法是保护消费者的法律，而本案翟某某的行为足以说明消费并不是其目的，借消费而索赔，进而谋取利益才是其目的，为此，其行为不应当受到法律的保护。翟某某的行为与社会主义核心价值观不符，其行为也不应当得到提倡。翟某某向一审法院起诉请求：1.判令朱某某返还购物款39110元；2.判令朱某某赔偿消费欺诈款117330元；3.本案的诉讼费用由朱某某负担。一审法院认定事实：翟某某为证实其主张，提交如下证据，朱某某对此分别进行质证：第一组证据，康尔惠经营部个体户信息，个体户注销情况、朱某某的户籍证明、济南市市中区市场监督管理局出具的告知函，证明内容：朱某某与本案有法律上的利害关系，主体适格。朱某某质证认为，对个体户注销情况真实性无异议，康尔惠经营部已于2019年3月22日已注销，负责人是朱某某，济南市市中区市场监督管理局出具的告知函与本案无关。第二组证据，收款收据一张，收到条一张，证明内容：2018年3月13日翟某某在康尔惠经营部购买银龄牌海欣胶囊花费19950元，2018年4月17日翟某某购买银龄牌海汇健胶囊、银龄牌海力健胶囊、南极磷虾油凝胶糖果花费19160元，以上合计花费39110元货款的事实。朱某某质证认为，真实性需回去落实，另外经核实，上述银龄牌海汇健胶囊是5980元、银龄牌海力健胶囊5980元、南极磷虾油凝胶糖果是7200元，合计19160元，朱某某已经交付上述货物。第三组证据，免费领取老花镜的宣传彩页，该彩页上联系人及联系电话即是打收条的人，该证据能够证实本案朱某某诱骗老人前往其经营地实施诈骗的事实。朱某某质证认为，宣传彩页的真实性不予认可，该彩页没有时间没有印章，且翟某某不能举证与本案涉案产品有直接关系。第四组证据，银龄牌海汇健胶囊、银龄牌海力健胶囊、银龄牌海欣胶囊等实物及照片一宗，证明内容：涉案产品的基本情况，包括不限于宣传增强免疫力的功效、降血压、降血脂等医疗功能，涉案产品存在欺诈，存在夸大产品功能。朱某某质证认为，第一，关于银龄牌海欣胶囊，通过翟某某提交的实物说明翟某某已经食用该产品，再行起诉明显带有恶意；另外该产品的产品情况说明及其具体产品的外包装说明均与银龄牌海欣胶囊保健食品批准证书内容及其附件、产品说明书完全一致。翟某某所谓的辅助降血脂功能并非医疗功能，而是保健批准证书批准的保健功能。第二，关于银龄牌海汇健胶囊，通过翟某某提交的实物说明翟某某已经食用该产品，再行起诉明显带有恶意；另外该产品的产品情况说明及其具体产品的外包装说明均与银龄牌海汇健胶囊保健食品批准证书内容及其附件、产品说明书完全一致。翟某某所谓的增强免疫力、抗氧化并非医疗功能，而是保健批准证书批准的保健功能。第三，关于银龄牌海力健胶囊，通过翟某某提交的实物说明翟某某已经食用该产品，再行起诉明显带有恶意；另外该产品的产品情况说明及其具体产品的外包装说明均与银龄牌海力健胶囊保健食品批准证书内容及其附件、产品说明书完全一致。翟某某所谓的增强免疫力并非医疗功能，而是保健批准证书批准的保健功能。综上，涉案的三份保健品均有国家食品药品监督管理总局的批准证书，批准证书中的附件、产品说明书与本案涉案产品完全一致。第五组证据，市中区食药监管局行政处罚一份，证明内容：涉案朱某某产品存在问题被处罚的事实。朱某某质证认为，对上述证据的真实性有异议，该证据为打印件，且该证据是否与本案有关，翟某某并未提交证据予以证明。第六组证据，翟某某与朱某某买卖合同纠纷补充说明材料，该材料能够显示涉案产品的备案信息与实际情况不一致，同时说明其提供的保健食品注册证书已过有效期，同时说明根据证据规则，本案朱某某负有举证证明其产品是合格产品的举证责任，截至目前，朱某某并未提供其涉案产品属于合格产品的证据材料，应当承担举证不能的法律后果。同时，即使本案朱某某具有生产保健品的批准文号，但不能说明本案涉案产品这一生产批次的产品为合格产品；第二，本案翟某某2001年5月与妻子离婚后一直独居，为七级伤残军人，作为保健品的受害者，深陷保健品诈骗不能自拔，甚至不惜为此举债，是翟某某的家人发现上述情况后才开始维权，翟某某主观上并没有恶意诉讼，客观上翟某某因为购买保健品损失将近10万元至今未追回一分钱，不存在朱某某所述的恶意诉讼的情形。朱某某质证认为，本案翟某某从庭审至今，并未调取或提供任何关于涉案三款保健产品注册备案信息的证据材料，仅凭口述，应当承担举证不能的法律后果。朱某某在上次庭审中提交了三款保健产品的批准证书及附件产品说明书、产品技术要求、及变更批件的原件材料，盖有原国家食品药品监督管理总局保健食品注册专用章，合法有效。请法院注意，翟某某购买产品的时间是2018年3月份和4月份，上述批准证书均在有效期内，翟某某所谓在网站查明的信息是2020年庭审后的信息，朱某某经过调查取证青岛银色世纪健康产业集团有限公司注册地址发生过变更，由青岛市崂山区香港东路23号变更为青岛市崂山区松岭路333号，企业名称变更为颐海产业控股有限公司。提交工商查询材料一份，证明上述陈述。第七组证据，网络检索涉案产品及涉案公司相关报道，通过搜索可以证明涉案产品存在虚假宣传，欺诈消费者的情形，朱某某作为产品的销售者，应当按照消费者权益保护法第55条的规定承担惩罚性赔偿责任。朱某某质证认为，对翟某某提交的网络打印件的真实性不予认可，且网络材料内容带有很强的主观性，并不能如实反映客观事实，材料内容并没有涉及本案朱某某，与本案朱某某没有关联性，该证据不能证明本案朱某某存在销售欺诈行为。朱某某为反驳翟某某的主张，提交反驳证据，翟某某并进行质证：证据一，银龄牌海汇健胶囊、银龄牌海力健胶囊、银龄牌海欣胶囊三款产品的国家食品药品监督管理局国产保健食品批准证书及附件产品说明书和产品技术要求。证明内容：朱某某所销售的三款产品在国家食品药品监督管理局备案，产品符合《中华人民共和国食品卫生法》和《保健食品注册管理办法》的规定，有正式的批准文号，有效期限、保健功能、标志性成分及含量等等，作为附件的产品说明书及保健食品产品技术要求均已备案。翟某某质证认为，对证据一的真实性翟某某需要进一步在国家食药监局官网上核实，对其真实性将在核查清楚以书面形式向法庭反馈。但是该批准证书、及附件产品说明书和产品技术要求并不能证明涉案批次的产品是合格产品，而根据相关法律规定，产品是否属于合格产品需要朱某某举证证实。第二，涉案产品批准证书申请人分为青岛银龄美海洋生物科技有限公司、青岛银色世纪健康产业集团有限公司，青岛银色世纪健康产业集团有限公司，而涉案产品均由第三方代工，第三方是否具有相应的生产资质，朱某某应当举证予以证明。证据二，银龄牌海汇健胶囊、银龄牌海力健胶囊、银龄牌海欣胶囊受托生产企业的青岛康尔惠生物工程有限公司的营业执照复印件、食品生产经营许可证，证明内容：生产企业具备生产上述三款产品的资质并在附页中标注委托生产的信息。翟某某质证认为，因该组证据为复印件，真实性不予认可，朱某某需要提交原件予以核实。证据三，法律文书一宗，证明内容：原康尔惠经营部的经营行为并无瑕疵，并未诱使翟某某作出错误的意思表示，本案翟某某并非善意诉讼，有违诚信原则，翟某某存在购买老年人用保健品及食品的经历，且每次都通过市场监督管理部门、消协、公安、法院进行处理，以获取利益，套路与本案类似。消费者为生活消费需要购买、使用商品或者接受服务，其权益受消法保护，本案翟某某并非为生活消费，而是借此成为其敛财的一种手段。翟某某质证认为，对证据三的真实性无异议，但关联性有异议。涉案翟某某作为普通老百姓，主观上没有通过该种方式敛财的意愿，客观情况是翟某某自2016年至今前后被多家保健品销售单位骗，造成损失将近10万元，至今相关损失均未追回。且翟某某起诉很大程度上是在翟某某女儿发现老人被骗之后被动的维权结果，朱某某所述与实际情况不符。证据四，青岛市崂山区行政审批服务局调取的有限责任公司变更登记申请书一份、章程修正案一份、公司登记（备案）申请书一份、私营企业登记信息查询结果一份，证明内容：青岛银色世纪健康产业集团有限公司注册地址发生过变更，由青岛市崂山区香港东路23号变更为青岛市崂山区松岭路333号，企业名称变更为颐海产业控股有限公司。翟某某质证认为，企业的变更信息可以通过公开渠道予以核实，如果与其公开信息核实一致，对该证据的真实性无异议，但该证据并不能否认涉案产品生产企业未依法备案的事实。一审法院经审查，对翟某某提交的第一、二、三、四、五组证据的真实性予以认定；对第五组证据不予认定；对第六组证据，与本案朱某某缺少直接关联性，不予认定。对朱某某提交的四份证据均予以认定。根据确认的证据，一审法院认定事实如下：康尔惠经营部经营者为朱某某，该经营部于2019年3月22日注销。翟某某于2018年3月13日在康尔惠经营部购买涉案产品银龄牌海欣胶囊，后于4月17日购买银龄牌海力健胶囊、海汇健胶囊、磷虾油，两次共支付39110元。翟某某称其已食用部分产品。食用后并未出现不良反应等问题。另查明，庭审后，一审法院在国家市场监督管理总局管网“特殊食品信息查询平台”查询到：银龄牌海欣胶囊，批准文号为：国食健字G20150005，有效期至2020年1月4日，申请人为颐海产业控股有限公司，申请人地址为青岛市崂山区松岭路333号；银龄牌海力健胶囊，批准文号为：国食健字G20140459，有效期至2019年3月31日，申请人为颐海产业控股有限公司，申请人地址为青岛市崂山区松岭路333号；银龄牌海汇健胶囊，批准文号为：国食健字G20141247，有效期至2019年10月30日，申请人为颐海产业控股有限公司，申请人地址为青岛市崂山区松岭路333号。根据翟某某提交的银龄牌海欣胶囊包装盒，其上载明“产品名称：银龄牌海欣胶囊，保健功能：辅助降血脂，保质期：24个月，批准文号：国食健字G20150005，卫生许可证：鲁食健生证（临）字20150028号，委托企业：青岛银色世纪健康产业集团有限公司，委托企业地址：青岛市崂山区松岭路333号，生产企业：青岛康尔生物工程有限公司，生产日期：20171123”。翟某某购买时并未超出保质期。根据翟某某提交的银龄牌海力健胶囊包装盒，其上载明“产品名称：银龄牌海力健胶囊，保健功能：增加骨密度、增强免疫力，保质期：24个月，批准文号：国食健字G20140459，卫生许可证：鲁食健生证（临）字20150028号，委托企业：青岛银色世纪健康产业集团有限公司，委托企业地址：青岛市崂山区松岭路333号，生产企业：青岛康尔生物工程有限公司，生产日期：20180321。”翟某某购买时并未超出保质期。根据翟某某提交的银龄牌海汇健胶囊包装盒，其上载明“产品名称：银龄牌海汇健胶囊，保健功能：增强免疫力、抗氧化，保质期：24个月，批准文号：国食健字G20141247，卫生许可证：鲁食健生证（临）字20150028号，委托企业：青岛银色世纪健康产业集团有限公司，委托企业地址：青岛市崂山区松岭路333号，生产企业：青岛康尔生物工程有限公司，生产日期：20171130。”翟某某购买时并未超出保质期。再查明，青岛银龄美海洋生物科技有限公司于2013年变更名称为青岛银色世纪健康产业集团有限公司。青岛银色世纪健康产业集团有限公司于2019年5月22日经青岛市崂山区行政审批服务局批准更名为颐海产业控股有限公司，住所为青岛市。一审法院认为，《最高人民法院关于贯彻执行﹤中华人民共和国民法通则﹥若干问题的意见（试行）》第六十八条规定：一方当事人故意告知对方虚假情况，或者故意隐瞒真实情况，诱使对方当事人作出错误意思表示的，可以认定为欺诈行为。消费欺诈行为应具备主观故意以及诱使对方当事人作出错误意思表示的构成要件。即经营者应在主观上故意隐瞒真实情况或者故意告知对方虚假信息，而消费者则存在因经营者提供的虚假信息陷入错误的认知，并作出错误意思表示的事实。本案中，翟某某在诉状中陈述“1.银龄牌海汇健胶囊，产品备案信息与食药监局网站备案信息不一致，生产企业不具备保健品生产批准文号；2.银龄牌海力健胶囊，产品备案信息与食药监局网站备案信息不一致，生产企业不具备保健品生产批准文号；3.银龄牌海欣胶囊，产品备案信息与食药监局网站备案信息不一致，生产企业不具备保健品生产批准文号；4.南极磷虾油凝胶糖果，该产品未明确表明其功能”，但翟某某自始至终未提交相关证据佐证。后在第二次庭审中翟某某陈述“银龄牌海汇健胶囊、银龄牌海力健胶囊、银龄牌海欣胶囊存在申请人不一致、申请人地址不一致、批准证书过有效期”，但实际情况为青岛银龄美海洋生物科技有限公司于2013年更名为青岛银色世纪健康产业集团有限公司，后青岛银色世纪健康产业集团有限公司于2019年更名为颐海产业控股有限公司，三家公司实际为一家公司，只是不同阶段的名称不一致，才出现与国家市场监督管理总局备案信息不一致、批准证书申请人不一致及申请人地址不一致的情况，另外，翟某某购买涉案三款产品时，该三款产品的批准证书并未过有效期。对于南极磷虾油凝胶糖果，翟某某亦未提供有效证据证实该产品未明确表明其功能。综上，翟某某未提供充分证据证实康尔惠经营部故意隐瞒真实情况或者故意告知对方虚假信息，无法证实康尔惠经营部实施了消费欺诈。对于翟某某在诉状中称“该公司以免费赠送产品为诱饵，诱骗老年人到现场领取物品，之后通过老年人到现场领取物品登记留下的信息与老年人建立联系，其后该公司通过公司员工，采用会议营销、旅游等形式，专门针对老年人销售保健品”，翟某某仅提供免费领取老花镜的宣传彩页并不能证实朱某某实施了诱骗事实，翟某某作为一个具有完全民事行为能力人，对其所购买的产品应有基本的了解和认识，对产品的功效应有基本的合理判断，翟某某未尽合理的谨慎义务而作出购买的意思表示，不属于错误的意思表示。对于翟某某提交的网络打印件，不能直接证明康尔惠经营部实施了消费欺诈行为，与康尔惠经营部缺少关联性，不予采信。对于翟某某主张“朱某某未提供其涉案产品属于合格产品的证据材料”，一审法院认为，翟某某食用部分产品后，并未出现不良反应，翟某某选择以消费欺诈理由起诉合同纠纷，产品合格与否系产品责任侵权纠纷，与本案并非同一法律关系，不属朱某某举证范围。翟某某若认为产品存在质量问题，可另案主张权利。对于翟某某主张未交付磷虾油的问题，一审法院认为，翟某某与康尔惠经营部系店内交易，虽翟某某提交的收条记载“欠翟某某叔叔磷虾油4盒”，但结合翟某某诉状中“销售人员仍然给老人打电话骚扰”等，翟某某事后可直接索要尚欠的磷虾油，而且，朱某某也称于4月20日交付了磷虾油，事隔两年，翟某某主张未交付完整产品的主张，不符合日常生活经验法则，不予采信。综上，翟某某与康尔惠经营部之间的买卖合同关系，系双方当事人真实意思表示，不违反法律、行政法规的强制性规定，应属合法有效。翟某某主张康尔惠经营部存在消费欺诈，未提交充分证据证明，其要求退还货款并要求支付三倍赔偿款的诉求，不予支持。据此，依照《最高人民法院关于贯彻执行﹤中华人民共和国民法通则﹥若干问题的意见（试行）》第六十八条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决如下：驳回翟某某的诉讼请求。案件受理费3428元，减半收取1714元，由翟某某负担。本案二审过程中，翟某某提交（2020）苏04民终326号行政判决书一份，拟证明该案所涉销售者销售的银龄牌海汇健胶囊等相关产品多次因夸大功能，欺骗误导消费者而被常州市武进区市场监督管理局处罚，而本案中朱某某同样采取会销讲座、宣传单页、保健医生推荐方式向翟某某推销上述产品，同样是欺骗误导消费者。经质证，朱某某对真实性无异议，但对证明目的不认可，该证据与本案无关，朱某某仅是作为销售商出现，而该判决书的涉及的销售商与朱某某无任何关系，两者采取的销售模式不同，并不能因为判决书的销售商存在违法行为，就推定朱某某存在违法行为，这不符合常理，也违背事实。本院认为，上述行政判决书认定的事实与本案无关，本院对该证据的证明目的不予采纳。另，翟某某一审提交的证据五即（济市中）食药监食罚〔2017〕0705号行政处罚决定书查询情况打印件，其中显示该处罚决定作出日期为2018年1月16日，但未显示处罚事由。本院认为，该处罚决定作出之日在翟某某购买涉案产品之前，且其中未有处罚事由，无法认定与本案的关联性，故本院对该证据不予采纳。对当事人二审争议的事实，本院认定如下：一审判决认定事实属实，本院予以确认。本院认为，翟某某要求朱某某退货并承担三倍赔偿的理由是银龄牌海汇健胶囊、银龄牌海力健胶囊、银龄牌海欣胶囊的产品备案信息与食药监局网站备案信息不一致，生产企业不具备保健品生产批准文号。对该三款产品，朱某某已提交证据证实青岛银龄美海洋生物科技有限公司于2013年更名为青岛银色世纪健康产业集团有限公司，后青岛银色世纪健康产业集团有限公司于2019年更名为颐海产业控股有限公司，三家公司实际为一家公司，只是不同阶段的名称不一致的事实。朱某某已对与国家市场监督管理总局备案信息不一致、批准证书申请人不一致及申请人地址不一致的原因作出了说明，故翟某某的上述理由不能成立，本院不予采纳。关于翟某某主张尚有4盒南极磷虾油凝胶糖果未交付的问题。本院认为，首先，朱某某不认可产品未交付的事实；其次，翟某某虽主张上述产品未交付，但其在起诉状中主张“南极磷虾油凝胶糖果，该产品未明确标明其功能”，且据此要求退一赔三，假如其未收到上述货物，那么其不可能主张“产品未标明功能”的事实，更不可能要求三倍货款的赔偿金；另外，结合翟某某陈述的产品销售人员在产品销售半年后仍然主动与其进行电话联系的事实，本院认为朱某某主张的产品已经交付的事实具有高度的盖然性。一审判决对翟某某的主张未予采信并无不当。综上，翟某某的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费3428元，由上诉人翟某某负担。本判决为终审判决。审判员  杨晓辉二〇二〇年一月二十五日书记员  魏洪婧