广东省深圳市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）粤03民终28367号上诉人（原审原告）：陈光明，男，1961年5月26日出生，汉族，身份证住址：湖北省蕲春县。委托诉讼代理人：朱远征，广东美哲莱律师事务所律师，受深圳市法律援助处指派。被上诉人（原审被告）：深圳市创兆投资发展有限公司，住所地：广东省深圳市龙岗区龙城街道爱联社区新屯中路**新屯大厦**，统一社会信用代码：914403006911716842。法定代表人：林淑华。委托诉讼代理人：王兆麟，广东广和律师事务所律师。委托诉讼代理人：徐思正，广东广和律师事务所实习律师。上诉人陈光明因与被上诉人深圳市创兆投资发展有限公司（以下简称创兆公司）工伤保险待遇纠纷一案，不服广东省深圳市龙岗区人民法院（2019）粤0307民初9588号民事判决，向本院提起上诉。本院2019年10月16日立案后，依法组成合议庭，对本案进行了审理。本案现已审理终结。上诉人陈光明一审诉请：1.判令创兆公司支付陈光明一次性伤残就业补助金20036元；2．判令创兆公司向陈光明支付2018年9月1日至2019年1月10日期间工资差额8834元；3.判令创兆公司向陈光明支付营养费10000元；4.判令创兆公司向陈光明支付2018年8月1日至2019年1月10日期间未签订劳动合同的二倍工资差额20367元；5.判令创兆公司向陈光明支付被迫解除劳动合同经济补偿金18044元。一审判决：一、创兆公司应于本判决生效之日起三日内支付陈光明一次性伤残就业补助金20035.2元；二、驳回陈光明的其他诉讼请求。案件受理费共5元，由陈光明负担。上诉人陈光明上诉请求：1.请求判令创兆公司支付陈光明一次性伤残就业补助金20036元；2.请求判令创兆公司支付陈光明2018年9月1号至2019年1月10号期间工资差额8834元；3.请求判令创兆公司向陈光明支付营养费10000元；4.请求判令创兆公司向陈光明支付2018年8月1号至2019年1月10号期间未签订劳动合同二倍工资差额20367元；5.请求判令创兆公司支付被迫解除劳动合同经济补偿金18044元。被上诉人创兆公司针对上诉人陈光明的上诉答辩称：一、关于离职伤残就业补助，创兆公司对事实表示认可，但对补助金的金额不认可，实际的金额应以一审法院认定的20035.2元为准。二、关于2018年9月1日至2019年1月10日的工资差额8834元，不予认可，创兆公司已经足额支付陈光明的工资，陈光明提交的证据银行流水能够证明其每月工资为3000元，已经领取2018年9月至11月的工资，因陈光明自2018年12月17日后未出勤到岗，经计算12月份的工资为1777元，陈光明亦已领取。故创兆公司不存在未支付工资的情形。三、关于营养费1万元，首先，该笔费用已由社保部门根据相关规定核发给了陈光明，陈光明在已足额领取该费用的情况下，以相同事实向创兆公司重复主张，于法无据。况且，主张该1万元的金额，也没有任何事实和法律依据，不应得到支持。四、关于陈光明主张的双倍工资，陈光明发生工伤导致双方劳动合同期限延展至2018年12月12日，因此，双方签订新的劳动合同期限为2018年12月13日后的一个月内。本院经审理查明，原审查明的基本事实清楚，本院予以确认。二审审理期间，创兆公司向本院出具一份《情况说明》，内容大致为，李琳在其公司担任出纳，其公司仅通过银行转账方式向陈光明支付工资，而未曾以其他方式，包括委托李琳以微信方式向陈光明支付任何与工资有关的款项，且经李琳本人确认，其未使用过号码为“136××××****”的手机号。另查，陈光明在二审提交了招商银行户口历史交易明细表，该明细载明2015年8月10日、2015年9月10日、2015年10月12日、2015年11月10日、2015年12月10日，林淑华分别向陈光明账户转账2900元、3500元、3500元、3500元、3500元。另提交了其社保缴纳清单，其2017年3月个人缴费金额为179.3元，其2017年9月至12月每月个人缴费金额为188.53元。本院认为，本案双方争议的焦点在于陈光明的工资标准。陈光明上诉主张通过工资、微信转账记录和扣缴的社保数额，可以证明其月工资为4700元。其主张工资分两部分发放，一部分为其提交的银行流水清单，显示每月收到工资3000元，另一部分为创兆公司向其发放现金或者财务人员李琳通过微信向其发放。陈光明主张2017年3月份工资为银行账户收到的3000元加上微信收到的创兆公司的财务人员李琳向其转账1521元加上社保清单由其个人缴纳的社保费用179元，共4700元。对此，本院认为，创兆公司作为用人单位，应当提交工资表以及其他证据，证实陈光明的工资构成，但创兆公司在本案中并未提交陈光明工资表，应当承担举证不能的不利后果。虽其确认陈光明提交的银行流水清单，主张陈光明的工资为3000元，但陈光明的社保清单亦显示其每个月个人社保费用将近200元，如果陈光明的月工资为3000元，扣除其缴纳的个人社保费用后，其实发工资应当为2800多元，并非3000元，创兆公司并没有对为何未在每月3000元的工资中扣除陈光明应当缴纳个人社保费用作出合理解释。陈光明在二审提交了招商银行户口历史交易明细表，该明细载明2015年8月10日、2015年9月10日、2015年10月12日、2015年11月10日、2015年12月10日，创兆公司的法定代表人林淑华分别向陈光明账户转账2900元、3500元、3500元、3500元、3500元，高于创兆公司主张的月工资标准3000元。创兆公司对为何在当前社会物价水平上升较快的情况下，陈光明的工资标准反而低于三年前亦未作出合理解释。基于以上考虑，结合陈光明工程电工岗位，陈光明主张其月工资标准为4700元，并未超出合理范围，故本院对其主张予以采信。原审对此认定不当，本院予以纠正。对于陈光明上诉请求，本院逐一分析如下：关于2018年9月1日至2019年1月10日期间工资差额8834元。陈光明于仲裁庭审中确认其自2018年12月16日起就开始没有上班，亦未提交证据证实其向创兆公司请假，故其要求2018年12月16日至2019年1月10日的工资差额，依据不足，本院不予支持。经核算，2018年9月1日至2018年12月15日期间共3.5个月的工资差额共5008.88元［计算过程：应发工资16450元（4700元×3.5个月），减去已发工资10777元（3000元×3个月+1777），减去个人社保费用754.12元（188.53元×4个月）］。关于营养费，该请求缺乏法律依据，本院不予支持。关于2018年8月1日至2019年1月10日期间未签订劳动合同二倍工资差额、被迫解除劳动合同经济补偿金。一审认定正确，分析得当，本院不再赘述，予以维持。陈光明该上诉请求本院不予支持。综上，陈光明上诉请求部分成立，本院部分支持。原审认定事实部分不清，本院依法应当予以改判。依照《广东省工伤保险条例》第二十六条以及《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项的规定，判决如下：一、维持广东省深圳市龙岗区人民法院（2019）粤0307民初9588号民事判决第一项；二、撤销广东省深圳市龙岗区人民法院（2019）粤0307民初9588号民事判决第二项；三、被上诉人深圳市创兆投资发展有限公司于本判决生效之日起三日内支付上诉人陈光明2018年9月1日至2018年12月15日期间工资差额共5008.88元；四、驳回上诉人陈光明的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一、二审案件受理费共计15元，由上诉人陈光明负担10元，被上诉人深圳市创兆投资发展有限公司负担5元。本判决为终审判决。审判长 丁    婷审判员 何  万  阳审判员 罗    巧二〇二〇年一月十五日书记员 李紫娟（兼）附法律条文：《广东省工伤保险条例》第二十六条职工因工伤需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。停工留薪期根据医疗终结期确定，由劳动能力鉴定委员会确认，最长不超过二十四个月。工伤职工鉴定伤残等级后，停发原待遇，按照本章的有关规定享受伤残待遇。工伤职工在鉴定伤残等级后仍需治疗的，经劳动能力鉴定委员会批准，一级至四级伤残，享受伤残津贴和工伤医疗待遇；五级至十级伤残，享受工伤医疗和停工留薪期待遇。经劳动能力鉴定委员会确认可以进行康复的，工伤职工在签订服务协议的康复机构发生的符合规定的工伤康复费用，从工伤保险基金支付。工伤职工在停工留薪期间生活不能自理需要护理的，由所在单位负责。所在单位未派人护理的，应当参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准向工伤职工支付护理费。《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。