济南市历下区人民法院民 事 判 决 书（2019）鲁0102民初8155号原告：青岛波尼亚食品有限公司，住所地青岛市。法定代表人：赵向进，董事长。委托诉讼代理人：刘敖，女，该公司工作人员。被告：武广香，女，1975年12月30日出生，汉族，住济南市。委托诉讼代理人：栾晓菲，山东国熙律师事务所律师。原告青岛波尼亚食品有限公司（以下简称青岛波尼亚公司）与被告武广香劳动争议一案，本院于2019年8月8日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告青岛波尼亚公司的委托诉讼代理人刘敖，被告武广香的委托诉讼代理人栾晓菲到庭参加诉讼。本案现已审理终结。青岛波尼亚公司向本院提出诉讼请求：1.判令青岛波尼亚食品有限公司不支付武广香经济补偿金21600元；2.判令青岛波尼亚食品有限公司不支付武广香2019年2月份6天工资917元，2019年5月份4.5天工资688元；3.本案诉讼费用由武广香承担。事实与理由：武广香诉讼申请无事实以及法律依据，青岛波尼亚公司并未违反劳动合同以及相关法律法规。一、青岛波尼亚公司并未出现违反劳动合同的情况，已经为武广香提供了劳动保护以及劳动条件且未违反相关法律法规，不存在支付经济补偿金以及赔偿金的情况。1.根据济南历下区劳动人事争议仲裁委员会做出的济历下劳人仲案[2019]782号仲裁裁决书，第一项裁决：双方解除劳动合同，该项是由武广香当庭提出解除且青岛波尼亚公司同意解除，属于当庭协商一致解除。该仲裁裁决书已经生效，故双方劳动合同已经解除，不属于《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条需要支付经济补偿金的情况。2.青岛波尼亚公司与武广香劳动合同第一条约定为固定期限劳动合同，期限为2016年6月1日至2019年12月31日。第二条约定工作岗位为销售；工作地点为济南市及所辖县市。落款章为青岛波尼亚食品有限公司公章，有武广香本人签字以及捺印。3.由于银座回款不及时，拖欠货款，严重影响了企业经营。青岛波尼亚公司出于无奈，从银座撤柜。4.青岛波尼亚公司的行为属于调整，并不是属于武广香所说的调换岗位（工种）的情况。（1）劳动合同第四条约定青岛波尼亚公司按工作标准经考核、考评确认员工不胜任本岗位（工种）工作，可以调换员工的岗位（工种）工作。本合同履行期间青岛波尼亚公司根据生产经营发生变化或者工作需要，经双方协商一致，可以变更员工的岗位（工种）工作。这里所说的是工种的改变，武广香的工种自始至终都是销售，绩效以及各种补贴均未变化。（2）青岛波尼亚公司与武广香合同约定工作职位为销售、工作地点为济南市及所辖县市，并未约定工作位置仅为济南银座购物广场店。合理调整后的市中大润发仍属于劳动合同约定的地点范围内，不存在工作地点的变更情况；两地相距2.5公里，且公司有交通补贴，其次，工作内容仍为销售，工作环境并无大改变，工作环境均是专柜；最后，武广香工资没有大幅度下降，通过考勤记录以及工资表即可看出，工资仍在约定范围内，底薪以及各项补贴均未变动，2018年12月实发工资为3048.94元，2019年1月实发工资为2929.94元，3月工资为3823元，并未降低工资。且退一步讲，即使属于劳动合同的变更，武广香四五月份之后一直在青岛波尼亚公司所安排的大润发工作，根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》（四）第十一条，应视为双方合意。（3）青岛波尼亚公司《员工调岗通知书》书面通知中的“调”是公司根据经营需要进行的调整，不是劳动合同第四条中的调换岗位（工种），且未违反劳动合同的约定。由于武广香不服从公司的合理调整，多次旷工，青岛波尼亚公司出于无奈送达《员工调岗通知书》。根据员工手册第二部分（一）第1点规定公司根据员工的能力以及工作表现，配合公司的经营需要，可将员工调整至其他岗位工作。本次调整属于《员工手册》中的调整，且《员工手册》为劳动合同的组成部分，具有相同的效力，武广香本人也已经签收《员工手册》并参与过公司培训以及考试。（4）武广香所说无证据以及法律支持，青岛波尼亚公司出于对员工的考虑，并未降低工资标准，甚至工作时长减少。大润发工作时长更短。可武广香拒绝接受青岛波尼亚公司根据用工自主性的合法安排，选择旷工，给青岛波尼亚公司造成极大的影响。（5）退一步讲，即使协商不一致也属于可以调整的情况，根据《北京市高级人民法院、北京市劳动人事争议仲裁委员会关于审理劳动争议案件法律适用问题的解答》规定：尽管协商不一致，但是单位出于生产经营的需要，仍然可以调整。须符合：用人单位调整的正当性、合理性；调整后的岗位级别、劳动报酬、福利待遇等，原则上不低于原来岗位；不能带有侮辱性和惩罚性。青岛波尼亚公司并未违反规定。二、青岛波尼亚公司并未拖欠武广香2019年2月、5月的工资。1.员工岗位为销售，工作制为综合计算工时制，即平均日、平均周工作时间不超过法定标准工作时间。根据《员工手册》，员工出勤作为公司对员工考核的重要组成部分，是员工工作表现、绩效考核、薪酬发放等依据之一。武广香在青岛波尼亚公司处工作多年，一直知情该出勤记录方式。2.武广香2019年2月共出勤3天，青岛波尼亚公司2019年1月2月合并计算工资，1月预先发放底薪、补助、80%的绩效，但由于武广香2月未完成指标，绩效分数应为40%，故应予扣除，但公司体贴员工，后续将工资进行发放，所以3月工资3826元（其中包括2月工资932.26元），实际2月工资已经发放，5月工资也已经发放，5月工资6月到账。5月7日起由于员工持续多次旷工，并不请假，青岛波尼亚公司出于无奈送达《员工调岗通知书》。3.武广香的行为已经属于严重违纪行为，符合减绩效薪资的情况且符合《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条第二款严重违反用人单位的规章制度的情况，用人单位可以解除劳动合同，且不属于用人单位支付经济补偿金的情况。三、根据《职工带薪年休假条例》第三条、第五条、第二十七条的规定。2017年带薪年休假已经超过诉讼时效。武广香2019年5月起不上班未请假持续旷工，已经不符合带薪年休假标准。武广香辩称，1、波尼亚应向武广香支付经济补偿金21600元。青岛波尼亚公司违反劳动合同法第38条的规定，（一）未按照劳动合同约定提供劳动保护或者劳动条件；（二）未及时足额支付劳动报酬；（三）未依法为劳动者缴纳社会保险费。因此，武广香解除劳动合同时，波尼亚应支付武广香经济补偿金。2、波尼亚应向武广香支付2019年2月份的工资3340.96元，2019年5月份的工资3340.96元。武广香在2019年2月份、5月份，均按照波尼亚的安排上班，从未出现无故旷工的情况。而波尼亚至今拖欠武广香2月份、5月份的工资没有发放，因此波尼亚应向原告支付2月份、5月份工资。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对双方无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2012年10月1日，武广香入职青岛波尼亚公司处。2013年1月1日，武广香与青岛波尼亚公司签订劳动合同，合同第一条约定合同期限为无固定期限，自2013年1月1日起至法定解除或终止劳动合同条件出现时止；第二条约定青岛波尼亚公司根据生产工作需要，安排武广香从事销售岗位工作，工作地点为济南市花园银座。武广香在合同上签字捺印确认，青岛波尼亚公司在合同上加盖青岛波尼亚食品有限公司济南办事处公章。2016年6月1日，青岛波尼亚公司（甲方）与武广香（乙方）签订劳动合同，约定：合同期限自2016年6月1日起至2019年12月31日止；甲方根据生产工作需要，安排乙方从事销售岗位工作，工作地点为济南及所辖县市；甲方安排乙方执行综合计算工时，平均日和平均周工作时间不超过法定标准工作时间。武广香在合同上签字，青岛波尼亚公司在合同上加盖公章确认。自2012年10月1日起武广香一直在青岛波尼亚公司设立在济南市花园银座的专柜从事销售工作。2019年1月，青岛波尼亚公司从济南银座花园店撤柜，遂安排武广香到其他超市波尼亚专柜帮忙工作，工作地点、工作内容、薪酬待遇均不固定。2019年5月24日，青岛波尼亚公司向武广香邮寄员工调岗通知书，载明：因公司经营需要，根据公司《员工手册》规定和武广香与公司《劳动合同》约定，经公司研究决定，现将武广香调至济南市中大润发波尼亚专柜品代岗位工作。新岗位报到时间为5月29日上午9点整，地址济南市市中区二七新村南路**，逾期未到，则视为旷工，公司有权按规定进行处理。根据武广香提交的青岛波尼亚公司仲裁时提交的考勤表显示武广香2019年2月出勤6天，2019年5月出勤4.5天。2019年6月10日，武广香以青岛波尼亚公司为被申请人，向济南市历下区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求：1.裁决解除武广香与青岛波尼亚公司之间的劳动合同；2.裁决青岛波尼亚公司支付武广香经济补偿金23747.29元；3.裁决青岛波尼亚公司补发2019年2月的工资3340.96元，并支付5月的工资3340.96元；4.裁决青岛波尼亚公司支付武广香2017年、2018年、2019年的带薪年休假工资共计3875.84元；5.裁决青岛波尼亚公司出具解除劳动合同的证明，并在十五日内为武广香办理档案和社会保险关系转移手续，并配合协助武广香从济南花园银座办理退场手续。该委经审查后，作出济历下劳人仲案〔2019〕782号裁决书，裁决：1.确认青岛波尼亚公司与武广香于2019年6月20日解除劳动关系；2.青岛波尼亚公司支付武广香经济补偿金21600元；3.青岛波尼亚公司支付武广香2019年2月份（6天）工资917元，2019年5月份（4.5天）工资688元；4.青岛波尼亚公司支付武广香2018年至2019年5月未休年休假工资1833元；5.青岛波尼亚公司为武广香出具解除劳动合同证明；6.驳回武广香的其他仲裁请求。双方当事人均对该裁决不服，于法定时限内诉至本院。另查明，武广香离职前十二个月的平均工资为3264.97元。再查明，2003年1月7日青岛波尼亚公司济南办事处注册成立，2018年12月4日注销。本院认为，2012年10月1日，武广香入职青岛波尼亚公司处。仲裁确认青岛波尼亚公司与武广香于2019年6月20日解除劳动关系，双方当事人均未就该项仲裁裁决提起诉讼，应当认定双方当事人均认可于2019年6月20日解除劳动关系，故本院认定武广香与青岛波尼亚公司自2012年10月1日起至2019年6月20日止存在劳动关系。《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十三条规定：“因用人单位作出的开除、除名、辞退、解除劳动合同、减少劳动报酬、计算劳动者工作年限等决定而发生的劳动争议，用人单位负举证责任。”青岛波尼亚公司提供的考勤记录和工资发放情况系其自行制作，武广香对此有异议，故本院不予采纳。青岛波尼亚公司应支付武广香2019年2月份及5月份的工资而青岛波尼亚公司未及时足额支付。根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第四十六条、第四十七条规定，青岛波尼亚公司应向武广香支付经济补偿金，经济补偿金的计算方式为按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月的工资标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。武广香自2012年10月1日起至2019年5月在青岛波尼亚公司工作，应当支付该期间的经济补偿金3264.97元/月×7月。不低于仲裁裁决的21600元，武广香未就经济补偿金提起诉讼，故青岛波尼亚公司应当向武广香支付经济补偿金为21600元。对青岛波尼亚公司的该项诉讼请求，本院不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第四十六条、第四十七条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十三条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：原告青岛波尼亚食品有限公司于本判决生效之日起10日内支付被告武广香经济补偿金21600元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，由原告青岛波尼亚食品有限公司负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于山东省济南市中级人民法院。审 判 长  闫 云人民陪审员  卢衍秀人民陪审员  赵德荣二〇二〇年一月十三日书 记 员  亓 瑞