广东省中山市第二人民法院民 事 判 决 书（2019）粤2072民初15027号原告：杨长寿，男，1964年7月16日出生，侗族，住湖南省芷江侗族自治县**************。委托诉讼代理人：王玉倩，广东登鼎律师事务所律师。委托诉讼代理人：杨长林，广东登鼎律师事务所实习律师。被告：肖航，男，1988年5月8日出生，汉族，住广东省汕头市龙湖区新津街道丽日庄西区*******。被告：肖钦城，男，1956年6月2日出生，汉族，住海南省琼中黎族苗族自治县国营长征农场物业公司宿舍。上述两被告的委托诉讼代理人：李淑娟，广东国晖律师事务所律师。原告杨长寿与被告肖航、肖钦城劳动合同纠纷一案，本院于2019年10月12日立案受理后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告杨长寿的委托诉讼代理人王玉倩、杨长林，被告肖航、肖钦城的委托诉讼代理人李淑娟到庭参加诉讼。本案现已审理终结。杨长寿向本院提出诉讼请求：1.肖航支付杨长寿2019年8月1日至2019年9月5日工资6258.62元、2017年9月至2019年9月加班费185487.48元、2017年9月至2019年9月5日期间应休未休年休假工资15172.41元、解除劳动关系经济补偿金49500元（5500元/月×9个月），以上合计256418.51元；2.肖钦城对肖航的上述债务承担连带清偿责任。事实与理由：杨长寿于1999年10月4日入职肖钦城经营的工厂，后被肖钦城安排至原中山火炬开发区德晨家具厂（以下简称原德晨火炬厂）、中山市马头家具有限公司（以下简称马头公司）、原中山市横栏镇德晨家具厂（以下简称原德晨横栏厂）任批灰工，后于2005年7月起担任批灰车间主管。杨长寿的月工资为5500元，工作时间为早上6点30分至12点、下午2点至7点（每逢周日下午下班时间为5点30分），上班需打纸质卡考勤。自2008年起原德晨火炬厂才为杨长寿参加社会保险。2019年9月6日，肖航在未作出任何通知的情况下注销原德晨横栏厂，导致双方劳动关系终止。现肖航尚欠杨长寿2019年8月及9月的工资，肖航亦未向杨长寿支付经济补偿金。肖航系个人独资企业原德晨横栏厂的投资人，应对原德晨横栏厂存续期间的债务承担清偿责任。肖钦城与肖航系叔侄关系，肖钦城安排杨长寿到上述三家企业工作，上述三家企业的股东、高管均为肖航及肖钦城，上述三家企业实为关联企业，肖钦城系上述三家企业的实际控制人，故肖航与肖钦城应对本案承担连带责任。综上，请求法院判如所请。肖航辩称，一、工厂通过现金发放工资，肖航曾多次通知杨长寿领取工资，但杨长寿既不到工厂上班，也不前来领取工资；二、杨长寿系批灰主管，其岗位属于管理岗位，其工作时间为标准工时制且日常需打卡考勤，如产生加班费也均在当月计发的工资中足额计付了，不存在尚有加班费未发放的情况，且按照法律规定杨长寿应就其存在加班事实举证，其诉求加班费没有事实及法律依据；三、杨长寿于2019年10月12日提起诉讼，故其关于2018年10月12日前的未休年休假工资已超过仲裁时效，且工厂已于2018年及2019年春节期间安排杨长寿集中休假并足额支付杨长寿工资，故杨长寿关于年休假工资的诉求不应支持；四、原德晨横栏厂于2012年6月29日成立，2014年6月12日投资人由肖钦城变更为肖航，肖航于2014年6月12日后才正式经营原德晨横栏厂，肖航接手原德晨横栏厂时杨长寿自行选择留在原德晨横栏厂工作，故杨长寿主张的入职时间与工作时间与事实不符。后，环保部门要求整改，故其将厂房进行市内搬迁，现已完成搬迁并正式生产经营，然而杨长寿不按原德晨横栏厂的要求按时上班，故原德晨横栏厂于2019年9月11日向杨长寿发出通知函要求杨长寿于2019年9月20日回厂上班，杨长寿一直未到岗上班已构成自行离职；五、肖钦城自2014年6月12日起不再任原德晨横栏厂的投资人，自2014年6月12日起产生的权利义务均由肖航承接，杨长寿诉求肖钦城承担连带清偿责任无事实与法律依据；六、杨长寿未提交依据证明本案已经过仲裁前置程序。肖钦城辩称，一、自原德晨横栏厂投资人变更后，原德晨横栏厂的权利义务皆由肖航承担，原德晨横栏厂的经营、用工等行为均与其无关，因此杨长寿的诉求均与其无关；二、肖钦城将原德晨横栏厂转手肖航后，杨长寿自主选择去留；三、杨长寿时隔多年后诉求肖航与肖钦城承担本案的连带责任，显示以合法手段掩盖恶意敲诈的非法目的，其诉求不应被支持。本院经审理认定事实如下：原德晨火炬厂系于2008年8月4日登记成立的个体工商户，经营者为林仁龙，住所地为广东省中山市火炬开发区宫花工业区第1栋1楼，后于2010年4月30日因经营不善而注销。原德晨横栏厂系于2012年6月29日登记成立的个人独资企业，投资人系肖钦城，住所地为广东省中山市横栏镇茂辉工业区***6*之一，后于2014年6月12日将投资人变更为肖航并于2019年9月6日经股东、股东会、股东大会决议解散而注销。马头公司系于2003年11月19日登记成立的有限责任公司（自然人独资），股东为肖钦城，住所地为广东省中山市火炬开发区***第一工业区一期、二期。2019年9月18日，杨长寿以德晨横栏厂为被申请人向中山市劳动人事争议仲裁委员会提起劳动仲裁申请。2019年9月26日，中山市劳动人事争议仲裁委员会作出中劳人仲不字[2019]1964号不予受理通知书，以其他事由决定不予受理杨长寿的劳动仲裁申请。2019年10月12日，杨长寿诉至本院，主张其于1999年10月4日入职肖钦城经营的工厂，后肖钦城安排其到肖钦城投资开设的原德晨火炬厂（工作时间为1999年至2010年6月）、马头公司（工作时间为2010年7月至2011年2月）、原德晨横栏厂（工作时间为2011年2月至2019年9月5日）从事批灰工作，自2005年7月起任批灰车间主管；其入职上述三家公司时有办理过入职手续但不记得有无填写入职登记表，其与原德晨横栏厂签订过劳动合同（由单位保管），上述三家公司均有为其参加社会保险；其在原德晨横栏厂工作时，双方约定其上班时间为早上6时30分至12时、下午14时至19时（周日下班时间为下午17时30分）的工资标准为5500元/月，其为固定工资、固定月薪；其需纸卡打卡考勤，考勤卡由原德晨横栏厂保管，原德晨横栏厂发放员工工资时需员工签名确认考勤，对考勤无异议则可以签收工资表；原德晨横栏厂于每月发放其上一个月的工资，除2012年9月1日通过银行转账发放其工资外，其余工资均通过现金发放，且需要签收工资表，但原德晨横栏厂没有向其发放工资单；2019年8月底，原德晨横栏厂要将其调岗至马头公司，岗位不再是批灰主管，工资为计件工资且不再是5500元/月，若其不接受上述条件需书写离职申请并办理离职手续，否则不予结算2019年8月工资；其最后工作至2019年9月5日，原德晨横栏厂尚未支付其2019年8月1日至2019年9月5日的工资，且双方未就调岗事宜达成一致意见，故其没有到中山德成家具厂（2019年11月26日登记成立的个人独资企业，投资人为肖航）上班，后其发现原德晨横栏厂已注销工商登记，双方劳动关系因原德晨横栏厂的注销而终止，要求肖航、肖钦城连带支付其2019年8月1日至2019年9月5日工资6258.62元、2017年9月至2019年9月加班费185487.48元、2017年9月至2019年9月5日未休年休假工资15172.41元及解除劳动关系的经济补偿金49500元，并提交企业信用公示报告、参保证明、通话详单、录音光盘及文字资料、交通银行个人客户交易清单、考勤卡、出勤情况表为证。肖航、肖钦城确认企业信用公示报告、参保证明的真实性，不确认其余证据，辩称原德晨横栏厂与马头公司并非关联企业，原德晨横栏厂因环保问题需要搬迁且并未中断经营，因办税人员的失误导致原德晨横栏厂注销，且杨长寿提交的证据无法证实肖钦城系原德晨横栏厂的实际控制人，杨长寿部分诉求未经仲裁前置程序且考勤卡未显示有原德晨横栏厂工作人员的签章，不排除出勤情况表系杨长寿自行制作的，上述证据无法达到杨长寿所要证明的目的，肖航主张杨长寿最后工作至2019年9月初，但不记得具体的时间，另主张双方劳动关系于2018年8月30日因杨长寿自行离职而解除，并提交劳动合同、春节放假通知、通知函、快递单、快递查询妥投单、营业执照为证。杨长寿确认劳动合同中有其签名的页面，不确认劳动合同的其余内容，不确认春节放假通知、通知函、快递单、快递查询妥投单，其没有收过放假通知及通知函，肖航亦未提交依据证明其曾于厂内张贴春节放假通知且上述春节放假通知较新，有可能是肖航事后制作的，原德晨横栏厂已于2019年9月6日注销，不具备主体资格，此时发出通知函明显不符合实际情况，确认营业执照的真实性，不确认关联性，不能证明肖航所要证明的目的。经查，企业信用公示报告显示德晨横栏厂、马头公司的基本信息。参保证明反映杨长寿的参保信息，其中2008年11月至2010年6月的参保单位为原德晨火炬厂、2010年7月至2011年2月参保单位为马头公司、2011年3月至2019年8月的参保单位为原德晨横栏厂。通话详单反映截图方于2019年9月9日14时32分15秒与电话号码为“137*****798”的用户进行通话、于2019年9月9日14时43分37秒与电话号码为“138*****388”的用户进行通话。录音光盘及文字资料反映通话双方就工作调动与工资支付情况进行协商沟通，未反映通话人员的具体身份信息。交通银行个人客户交易清单显示账号“6222600750006849986”的账户于2012年8月30日向杨长寿的账户转入0.01元、于2012年9月1日向杨长寿的账户转入4711元，未显示转账方的具体信息。考勤卡“姓名”栏为“杨长寿”、“单位”栏为“批灰主管”，反映杨长寿2019年7月至2019年9月的出勤情况，未显示有其他人员的签章。出勤情况表反映杨长寿2017年9月至2019年9月的出勤情况，其中杨长寿2019年8月满勤，2019年9月1日（星期天）、9月2日及9月5日出勤3天，未显示与原德晨横栏厂相关的内容。劳动合同反映原德晨横栏厂为甲方、杨长寿为乙方，双方于2019年5月3日签订期限为2019年5月3日至2020年5月3日的劳动合同，约定杨长寿的岗位为批灰主管、工作地点为车间、工资为计时工资（其中月正常工作时间工资为1720元，工资支付周期为上月1日至上月30日，定每月30日为发薪日），同时约定“甲方安排乙方加班或延长工作时间的，按国家及省有关规定计发乙方加班或延长工作时间工资。乙方加班或延长工作时间工资以法定正常工作时间工资为基数，按照法定倍数进数折算。奖金、津贴、补贴等不列入加班费的折算项目”。春节放假通知反映原德晨横栏厂分别于2018年2月5日出具春节放假通知，安排员工于2018年2月8日至2018年2月24日放假17天及2019年1月30日至2019年2月15日放假17天。通知函反映原德晨横栏厂于2019年9月11日发出通知称因公司搬迁至中山市火炬开发区宫花工业区，通知杨长寿于2019年9月20日前回厂上班，如不按时回厂上班，按杨长寿自动离职处理。快递单反映曹义贤（联系电话为137*****164）于2019年9月12日9时5分49秒向杨长寿邮寄快件，其中“托寄物”为“日用品”。快递查询妥投单显示上述快件于2019年9月14日11时43分代签收，但未显示签收人信息。营业执照反映中山德成家具厂系于2019年11月26日登记成立的个人独资企业，投资人为肖航。另查：肖航表示不能提交员工考勤记录、工资支付台账，并表示同意按固定月薪5500元计算杨长寿的工资。肖航庭后向本院申请调取中劳人仲不字[2019]1964号案件卷卷材料。本院认为，一、关于杨长寿的入职时间及责任承担的问题。首先，杨长寿提交的证据无法证明原德晨火炬厂、马头公司及原德晨横栏厂系关联企业，双方确认杨长寿最后工作的单位为原德晨横栏厂，参保证明反映自2011年3月起杨长寿的参保单位为原德晨横栏厂，且杨长寿主张其工作年限自2011年3月开始计算，故本院认定杨长寿于2011年3月入职原德晨横栏厂。其次，杨长寿亦未提交依据证明肖钦城系原德晨横栏厂的实际控制人，肖航未提交依据证明杨长寿于2014年6月12日入职原德晨横栏厂且肖钦城自2014年6月12日后并非原德晨横栏厂的投资人，故杨长寿主张肖航、肖钦城连带承担本案的责任理据不足，本院不予支持。最后，原德晨横栏厂的投资人于2014年6月12日由肖钦城变更为肖航后于2019年9月6日经股东、股东会、股东大会决议解散而注销工商登记，肖钦城未提交依据证明杨长寿同意其将债权转让给肖航，肖航未提交依据证明原德晨横栏厂经过合法的清算程序后注销工商登记，故根据《中华人民共和国合同法》第八十四条的规定，肖钦城应对原德晨横栏厂2014年6月12日前的债务承担责任，肖航应自2014年6月12日起对原德晨横栏厂的债务承担责任。关于2017年9月至2019年9月加班工资的问题。首先，肖航未就杨长寿的工资支付情况及考勤情况提交任何依据，且肖航同意按固定月薪5500元计算杨长寿的工资，故本院采信杨长寿的主张，认定杨长寿每天上班时间为早上6时30分至12时、下午14时至19时（周日下班时间为下午17时30分）的工资标准为固定月薪5500元。经折算，杨长寿正常工作时间工资为2298.05元{5500元/月÷[21.75天/月×8小时/天＋21.75天/月×（10.5小时/天-8小时/天）×1.5倍＋（30天/月-21.75天/月）×（10.5小时/天＋9小时/天）÷2×2]×21.75天/月×8小时/天}不违反法律规定,故本院认定原德晨横栏厂已足额支付杨长寿包含加班工资在内的劳动报酬，并对杨长寿关于2017年9月至2019年9月加班工资的诉讼请求不予支持。关于2019年8月1日至2019年9月5日工资问题。肖航确认尚未支付杨长寿2019年8月1日至2019年8月30日的工资5500元，且本院已认定杨长寿最后工作至2019年9月5日，杨长寿主张其2019年9月1日、9月2日及9月5日上班共3天，根据《中华人民共和国劳动法》第三条、第四十四条、第五十条的规定，肖航应支付杨长寿2019年8月1日至2019年9月5日工资6048.10元{5500元＋2298.05元/月÷21.75天月÷8小时/天×[9小时×1天×2倍＋8小时/天×2天＋（10.5小时/天-8小时/天）×1.5倍×2天]}。关于带薪年休假工资的问题。首先，杨长寿于2019年9月18日向中山市劳动人事争议仲裁委员会提起劳动仲裁申请，本院对杨长寿关于2017年9月18日前带薪年休假工资的诉讼请求不予支持。其次，杨长寿的参保证明反映其自2008年11月起存在参保记录，其主张自2011年3月起计算累计工作年限系其依法行使民事处分权利，不违反法律规定，本院予以准许，故本院认定杨长寿的累计工作年限为8年6个月，根据《职工带薪年休假条例》第二条、第三条及《企业职工带薪年休假实施办法》第十二条的规定，杨长寿2017年9月18日至2017年12月31日享有带薪年休假1天（104天÷365天/年×5天/年＝1.42天，以1天计算）、2018年享有带薪年休假5天、2019年1月1日至2019年9月5日期间享有带薪年休假3天（247天÷365天/年×5天/年＝3.38天，以3天计算）。最后，肖航主张其已于春节期间安排杨长寿休年休假并已足额发放杨长寿工资，但其提交的春节放假通知未显示有任何人员的签章，杨长寿对此亦不予确认，且肖航未提交依据证明其已足额支付杨长寿年休假工资，故本院采信杨长寿的主张，认定原德晨横栏厂既未安排杨长寿休年休假亦未支付杨长寿年休假工资。根据《企业职工带薪年休假实施办法》第十条、第十一条的规定，肖航应支付杨长寿2017年9月18日至2019年9月5日未休年休假工资2852.75元[2298.05元/月÷21.75天/月×（1天＋5天＋3天）×300%]。关于经济补偿金的问题。首先，肖航先主张杨长寿最后工作至2019年9月初，后主张双方解除劳动关系的时间为2019年8月30日，其陈述前后不一致，且其未就杨长寿系自动离职提交相关依据，故本院对肖航关于杨长寿自动离职的主张不予采信。其次，杨长寿最后工作至2019年9月5日，原德晨横栏厂于2019年9月6日注销工商登记，这与杨长寿主张双方因原德晨横栏厂注销工商登记而终止劳动关系的主张相吻合，故本院认定双方因原德晨横栏厂未提供劳动条件于2019年9月5日解除劳动关系。最后，因本院已认定杨长寿于2011年3月入职原德晨横栏厂，肖航、肖钦城未就杨长寿离职前12个月的工资提交依据，故本院采信杨长寿的主张的计算标准并根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第一款、第四十六条、第四十七条，认定肖钦城应支付杨长寿解除劳动关系的经济补偿金19250元（5500元/月×3.5个月），肖航应支付杨长寿解除劳动关系的经济补偿金30250元（5500元/月×5.5个月）。肖航于2019年10月31日收取应诉材料，本院于2019年12月4日公开开庭审理本案，肖航以本案为劳动争议，依法应经仲裁前置程序为由于2019年12月9日向本院提交调查取证申请，申请调取中劳人仲不字[2019]1964号案件卷卷材料，根据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第十九条的规定，本院对肖航的调查取证申请不予准许。综上所述，依照《中华人民共和国劳动法》第三条、第四十四条、第五十条，《中华人民共和国合同法》第八十四条，《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第一款、第四十六条、第四十七条，《职工带薪年休假条例》第二条、第三条，《企业职工带薪年休假实施办法》第十条、第十一条、第十二条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条、第十九条的规定，判决如下：被告肖钦城于本判决生效之日起支付原告杨长寿解除劳动关系的经济补偿金19250元；被告肖航于本判决生效之日支付原告杨长寿解除劳动关系的经济补偿金30250元、2019年8月1日至2019年9月5日工资6048.10元、2017年9月18日至2019年9月5日未休年休假工资2852.75元，以上合计39150.85元。三、驳回原告杨长寿的其他诉讼请求。案件受理费10元，减半收取计5元，由被告肖航、肖钦城负担（该款原告杨长寿已预交，其同意由被告肖航、肖钦城直接向其支付，被告肖航、肖钦城应于本判决生效之日迳付5元给原告杨长寿，法院不另收退）。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于广东省中山市中级人民法院。审判员  马敏然二〇一九年十二月三十日书记员  梁壁淇