重庆市渝北区人民法院民 事 判 决 书（2019）渝0112民初20031号原告（反诉被告）：重庆正东建筑安装工程有限公司，住所地重庆市九龙坡区石坪桥横街**第****，统一社会信用代码915001077453414324。法定代表人：王祥伦，执行董事。委托诉讼代理人：张正杰，重庆康实律师事务所律师。被告（反诉原告）：重庆兆隆置业有限公司，，住所地重庆市渝**回兴街道服装城大道****1-1统一社会信用代码91500000774867572B。法定代表人：邓涛，董事长。委托诉讼代理人：肖松柏，北京大成（重庆）律师事务所律师。委托诉讼代理人：王天强，北京大成（重庆）律师事务所律师。原告（反诉被告）重庆正东建筑安装工程有限公司（以下简称正东建司）与被告（反诉原告）重庆兆隆置业有限公司（以下简称兆隆置业）建设工程合同纠纷一案，本院立案受理后，经批准转为普通程序，由审判员胡可萍担任审判长，与人民陪审员刘运祥、晏慧耘组成合议庭，共同负责对案件的处理，于2019年11月7日公开开庭进行了审理。原告（反诉被告）正东建司的委托诉讼代理人张正杰、被告（反诉原告）兆隆置业的委托诉讼代理人肖松柏到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告（反诉被告）正东建司的诉讼请求为：1、判令兆隆置业向正东建司支付尚欠的工程款4544445.45元及逾期支付的违约金159880.58元（违约金分别以595556.36元为基数，从2017年6月23日起至2019年8月6日；以2961666.81元为基数，从2019年5月5日起至2019年8月6日，以987222.27元为基数，从2019年2月27日起至2019年8月6日，按中国人民银行同期同类贷款利率的1.5倍，即年利率6.525%计算，最终违约金计算至兆隆置业付清全部欠付工程款之日止）；2、责令兆隆置业退还正东建司履约保证金50万元并支付逾期退还的资金占用损失51404.1元（资金占用损失以50万元为基数，从2017年6月7日起至2019年8月6日，按中国人民银行同期同类贷款利率4.75%计算。最终资金占用损失计算至兆隆置业退还全部履约保证金之日止）；3、本案的全部诉讼费（含保全申请费）由兆隆置业负担。事实及理由：2017年7月19日，正东建司与兆隆置业签订《圣名国际商贸城一期配电工程施工及配套服务合同》，约定：兆隆置业将位于渝北区台商工业园的“圣名国际商贸城一期配电工程”交由正东建司承接施工，工程价填料（除高压进线电缆外）为固定包干总价1900万元；工程结算采取合同包干价±高压进线主电缆实收量与暂定量价差±工程变更项目价款±其他费用的方式；正东建司需缴纳履约保证金50万元；工程验收合格并达到通电条件后5个工作日内兆隆置业需支付合同价款50%的工程款，正式通电后10个工作日内兆隆置业需支付至审定价款的80%，结算完成后30个工作日内兆隆置业需支付至结算总额的95%，余下的5%为质保金，兆隆置业在两年质保期届满后10个工作日内无息退还。履约保证金在完成所有施工内容且正式通电后无息退还。合同签订后，正东建司于2016年7月13日入场施工，7月15日缴纳履约保证金50万元。2017年1月10日工程竣工，次日给参建各方验收合格后通电并交付使用。2018年12月20日，正东建司向兆隆置业提供了完整的工程结算资料，最终工程造价为1974.444545万元（含工程变更部分工程款）。兆隆置业当日签字接收结算资料但并未按约定时限配合正东建司进行工程结算。2019年7月4日，正东建司向兆隆置业提交了往来工程款及发票明细的《对账单》，载明兆隆置业尚欠工程款380万元未支付，履约保证金50万元未退还。兆隆置业加盖了其财务章，并批注“以上财务数据与我方账面数据一致”。但经正东建司多次催收，兆隆置业均未予支付，遂起诉。兆隆置业辩称：1、正东建司主张的款项的支付条件尚不成就。截至其起诉之日，正东建司并未向兆隆置业提交正式通电的相关证明文件，也未配合兆隆置业办理工程造价结算。其次，支付工程款前正东建司应向兆隆置业开具对应的工程款发票，否则兆隆置业有权暂停支付。2、正东建司应当提交完整合格的竣工结算资料并配合结算审核，但其尚未提交，也没有提供正式通电的相关验收资料及工期延误的签证资料或其他证明系兆隆置业原因所致工期延误资料。因正东建司拒绝提供完善结算资料，对工期延误给兆隆置业造成的重大损失拒绝承担约定的违约责任，导致双方无法就工程造价进行实质性的审核。3、工期延误的违约责任应当由正东建司承担，兆隆置业有权从应付工程款中予以扣除或向正东建司进行追偿。4、对已付工程款1520万元没有异议。被告（反诉原告）兆隆置业的反诉请求为：1、判令正东建司立即向兆隆置业支付违约金496万元（即248天*2万元/天=496万元）；2、本案全部反诉费用由正东建司承担。事实及理由：兆隆置业将开发建设的“圣名国际商贸城一期”项目配电工程及配套服务交正东建司承建并签订《圣名国际商贸城一期配电工程施工及配套服务合同》。根据合同约定，工程工期为86天，即2016年7月13日开工，2016年9月30日竣工并通电。若2016年9月30日（含9月30日）前未能正式通电，则正东建司承担10万元/天的违约金，并承担因此造成的全部损失。若2016年10月30日前仍未通电，则承担50万元/天的违约金，并承担全部损失。合同履行过程中，2016年7月13日正东建司进场，但于2017年3月17日方才完成竣工通电。由于迟延竣工及通电，造成案涉项目后续建设及开业无法按照计划实施完成，给兆隆置业造成重大经济损失。正东建司辩称：其不应承担相应的违约金。工期延误是事实，但工期延误的原因不是由于正东建司的原因造成，延误原因为：1、兆隆置业在施工过程中，施工指定变更；2、具体供电时间其不能控制，是由供电局控制。合同签订时，兆隆置业将本应由供电局决定的供电时间强加给正东建司公司，本身不公平。双方当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织双方当事人进行了举证、质证，对双方无争议的《圣名国际商贸城一期配电工程施工及配套服务合同》、建筑企业资质证书、客户回单及收据、单位（子单位）工程质量竣工验收记录、《圣名国际商贸城一期电力工程结算资料》、圣名国际商贸城结算资料提交记录表、关于圣名国际商贸城一期电力工程延迟送电的情况说明书等证据本院予以采信。经审理查明：正东建司资质如下：建筑机电安装工程专业承包贰级；消防设施工程专业承包贰级；电子与智能化工程专业承包贰级；市政公用工程施工总承包叁级；输变电工程专业承包叁级；城市及道路照明工程专业承包叁级。2016年7月19日，兆隆置业作为承包人（甲方），正东建司作为发包人（乙方）签订《圣名国际商贸城一期配电工程施工及配套服务合同》。一、工程概况工程名称：圣名国际商贸城一期配电工程；建设地点：渝北台商工业园两港大道；工程内容：本供配电工程方案要报批、勘察设计、监理、材料设备购置、工程施工、验收、通电及移交等内容。二、工程承包范围及内容4、工程承包范围：按照供电局批复的供电方案及审核通过的重庆北源电力工程设计有限公司设计的10KV高压外进线工程及专用配电工程施工图纸范围内的全部内容，乙方承包范围包括但不限于以下项目：（1）环电变电站至项目1、2、3#专用开闭所的电缆及安装附件敷设、新建电缆沟的开挖/回填、砌筑、电力井砌筑、过街顶管、电力排管、桥架敷设等。（含材料的供货、调试及验收）。（2）含3个开闭所、8个配电房内高低压配电柜、变压器、母线、联络电缆、桥架及防火封堵、开闭所至配电房之间的桥架等所有材料和设备的供货、安装、调试和验收工作。（3）发电机配电屏、柴油发电机至发电机配电屏、发电机屏至各配电房联络配电屏之间的电缆或插接母线、发电机启动信号线连接。（4）配电房内的土建、电缆沟、装修、设备基础、照明、防雷接地、由甲方负责。实际施工时若需交由乙方施工的，由甲乙双方按实核定价格。（5）本工程通电前所需的工机具由乙方根据供电局要求进行配置（其中包含：图牌、工具柜、绝缘工具、清洁工具、高低压配电柜及发电机柜前后铺设绝缘橡胶垫等）。（6）负责办理该项目所有的用电手续直到通电，代甲方向当地供电部门办理本工程的新设备投运申请，并完成对供电局固定资产移交的手续办理。（7）与该配电工程有关的其他分项工程以及相关事宜。三、合同价款及结算方式5、乙方完成承包范围内除高压进线电缆外的所有内容采用固定总价承包的形式（交钥匙工程），固定包干总价为19000000元。四、工期8、合同工期：定于2016年7月13日开工，2016年9月30日竣工并通电。本工程总日历工期86天。9、开、竣工时间的约定：以甲方书面通知进场时间为开工时间，完成承包内容且达到验收合格通电之日为竣工时间，以本规定计算延误工期或提前工期，并作为奖惩的依据。10.2按合同约定总工期完成承包内容并正式通电不奖不惩，若因乙方原因造成在2016年9月30日前未能正式通电（含9月30日），则乙方承担10万元/天的违约金，并承担因此而造成的甲方全部损失；若因乙方原因造成在2016年10月30日前仍未能通电（含10月30日），则乙方承担50万元/天的违约金，并承担因此而造成的甲方全部损失。若因甲方原因造成或其他不可抗力因素，导致通电延期的，乙方不承担以上违约责任。六、施工管理18、乙方责任。18.6负责办理线路停电工作、负责在施工过程中与当地供电局、市政部分、规划部分等相关部门的协调。七、结算19、本工程竣工结算总价=合同包干总价±±高压进线主电缆实收量与暂定量价差（合同内暂定数量为1950米）±工程变更项目价款±其他费用。如本工程无工程变更，由合同包干价总价既为结算总价。如本工程有工程变更，则结算方式如下：19.1变更部分计价原则执行CQAZDE-2008《重庆市安装工程计价定额》、2008年《重庆市建设工程费用定额》及相关配套文件。安全文明施工费：按渝建发【2014】25号文件执行。组织措施费与企业管理费：按渝建发【2014】27号文执行。建设工程竣工档案编制费：按渝建发【2014】26号文执行。基价人工费：按渝建发【2013】51号文执行。材料设备核价原则：如预算书中已有的材料设备按原价格执行，如新增规格型号的材料设备则需报甲方重新核价。19.2乙方坚持按供电局设计施工图施工，若甲方需对设计进行变更，必须由甲方请原设计单位作出正式修改通知书和修改图纸，方可作为施工依据。20、工程竣工验收合格并全面移交甲方后，乙方按合同附件三《工程预、结算管理规定》的要求提交完整的竣工结算资料及结算书并经甲方审核确认。21、甲方收到乙方完整合格的竣工结算资料后30个工作日内办理完初审结算，乙方应积极配合甲方共同审定完成竣工结算的初审。竣工结算初审完成后，由甲方指定的审计人或单位对工程结算进行复审，复审时间不超过30个工作日，复审完成后，才作为最终结算成果。因乙方不配合造成的时间延误由乙方自行承担。甲方收到完整合格的结算资料后未在约定期限内完成初审和复审的，视为认可乙方的结算数据。八、工程履约保证金23、履约保证金的交纳：为确保工程质量、工程工期和施工安全，甲方发出中标通知书后3日内，乙方向甲方缴纳50万元履约保证金，不接受履约保函。25、乙方完成承包范围内的所有施工内容且正式通电后，甲方无息退还履约保证金。九、工程款支付27、设备安装调试完毕经供电局验收合格并达到正式通电条件后，5个工作日内甲方支付合同总金额50%的工程款给乙方；正式通电后10个工作日内甲方向乙方支付至审定合同产值的80%（如因甲方原因或不可抗力因素造成，在设备安装调试完毕经供电局验收合格并达到通电条件后未能正式通电，且延期通电达1个月，由甲方在延期通电1个月后10个工作日内向乙方支付至审定合同产值的80%，但不免除乙方应承担的责任和义务）；结算完成后30个工作日内甲方向乙方支付工程款至结算总金额的95%，余5%为质保金，待乙方质保期满后10个工作日内甲方无息向乙方支付剩余质保金，质保期为两年。28、甲方未按时付款的，承担应付而未付款额中国人民银行同期贷款利率1.5倍的违约金。但乙方不能以未付款为由停工，且施工工期不予顺延。第十二条工程保修38、保修期自本工程竣工验收合格且正式通电之日起计算保修期为两年，留承包工程结算款的5%作为保修金。其中变压器、真空断路器、框架式断路器、电容器、微机保护装置等主要设备及电气元件质保期为三年。合同还对其他方面进行了约定。2016年7月15日，正东建司向兆隆置业支付了履约保证金50万元。案涉工程质量竣工验收记录表载明开工日期为2016年7月13日，竣工日期为2017年1月8日。2017年7月4日正东建司出具一份《关于圣名国际商贸城一期电力工程延迟送电的情况说明书》，主要内容是：合同约定的一期配电工程、二期9#专用配电房及室外箱变配电工程的通电时间是2016年9月30日和2017年1月10日，供电局批复电源进线方案由220KV环山变电站10KV出线，其间隔在2017年2月20日我司多方协调由市检修公司扩容完成投入运行。再次间隔未投入前我司积极与供电局协调争取到临时用电方案保证C4馆2016年11月20日开业基本用电。在此期间签订二期合同，由于二期为双电源供电，前期方案及图纸设计上实际缴纳双电源高可靠费为11000KVA*220元/KVA，我司协调最终缴纳4380KVA*220元/KVA双电源可靠费，为贵司节约费用，过程需要时间协调。在实际通电时由贵司于创新园区招商协议中约定园区代建红线外所有工作，此项工作迟迟未能确定外线部分是我司与北源公司签订相关合同还是创新园区签订相关合同，在2017年5月底与创新园区共同商讨确定后，在2017年6月6日正式通电。综合上述原因整个工程延期通电但并未影响整体项目进度。该份说明兆隆置业签收并注明“情况属实”。2017年9月13日，正东建司与兆隆置业形成《工程收方确认单》，内容为：根据合同约定环山变电站至项目1、2、3#专用开闭所的电缆为暂定量，工程完工后需按实收方。高压电缆合计：YJV22-3*400mm2,2003.8米。双方还形成兆隆置业材料（设备）质量及价格审批表及圣名国际商贸城一期工程（1、3、5、7、9号配电室现场改造材料清单）。2018年9月正东建司出具一份《圣名国际商贸城一期电力工程结算资料》，工程造价19744445.45元。包含：1、圣名国际商贸城外线及专配工程造价19009778.95元；2、高压进线电缆价差造价38406.23元；3、新增配电室照明造价653894.47元；4、新增母线及绝缘子造价8653.86元；5、变更回路造价76855.94元；6、扣减43144元。正东建司明确第一项即为合同约定的包干价1900万元，其起诉时对9778.95元未进行扣减，由法院依职权处理。2018年12月20日，正东建司向兆隆置业提交结算资料，包括：开竣工报告、结算书、施工合同复印件、工程收方确认单、现场核实情况、延迟送电情况说明书、综合验收申请表、竣工图壹套。兆隆公司的陈浩签收并注明“结算清单属实”。兆隆置业提出正东建司需要完成的承包范围为设计单位出具的设计图的全部内容，并达到正式通电的目的，但其报送的结算资料中计算的工程量及工程内容与现场实际完成存在重大差异，正东建司提供的竣工图与现场不符合，兆隆置业多次要求其就现场实际情况和结算资料进行核对，但正东建司拒绝进行核对。兆隆置业进行审核和审核相关的工程量，将审减相关内容、金额告知正东建司结算人员，其予以拒绝。双方一致认可案涉工程的已付工程款为1520万元。正东建司称案涉项目除通电外的全部工程皆是在合同约定的竣工日期之前完成，通电之所以延误是因为供电局的环山变电站于2017年1月8日投运，环山变电站未投运供电，正东建司无法通电。兆隆置业认为双方合同中包含外线工程中顶管工程902500元及市政赔偿及协调等费用150000元，但正东建司在施工过程中未按照合同约定的顶管施工工艺实施，而是擅自将顶管工艺变更为拉管工艺，故向法院提出申请，要求对正东建司施工完成的外线工程是否符合合同约定的顶管施工工艺进行检测。2019年12月12日，国网重庆市电力公司江北供电分公司出具送电时间说明，内容为：圣名国际商贸城一期送电时间2017年11月10日，二期送电时间2018年1月9日。因环山变电站非我公司资产，可以向产权方重庆市电力公司检修分公司查询。本院认为：正东公司与兆隆公司签订的《圣名国际商贸城一期配电工程施工及配套服务合同》系各方真实意思表示，内容不违反法律规定，应属合法有效。关于本次应付款金额的问题。依照双方合同约定，兆隆公司在收到正东公司提交的完整的竣工结算资料后30个工作日内办理完初审结算，竣工结算初审完成后，由兆隆公司指定的审计人或单位对工程结算进行复审，复审时间不超过30个工作日，复审完成后，才作为最终结算成果，兆隆公司收到完整合格的结算资料后未在约定期限内完成初审和复审的，视为认可正东公司的结算数据。实际在2018年12月20日正东公司提交了结算资料，兆隆公司签收并注明“结算清单属实”，兆隆公司并未提出结算资料不完整或要求正东公司补交何种结算资料，按合同约定应当在2018年12月20日后的30个工作日内办理完初审结算。兆隆公司未举证证明其进行了初审并告知正东建司，按照双方约定视为兆隆公司认可正东公司提交的结算数据。正东公司提交的《圣名国际商贸城一期电力工程结算资料》，载明圣名国际商贸城一期电力工程结算造价为19744445.45元,但由于其第一项圣名国际商贸城外线及专配工程造价19009778.95元中按合同约定是以1900万元作为总包价，故应当扣减9778.95元后作为案涉工程的结算金额，即19734666.5元。双方一致认可案涉工程已付款是1520万元，欠付款金额是4534666.5元。关于是否达到支付条件。双方合同约定“正式通电后10个工作日内甲方向乙方支付至审定合同产值的80%，结算完成后30个工作日内甲方向乙方支付工程款至结算总金额的95%，余5%为质保金…质保期两年”，正东建司在2018年12月20日提交了结算资料，兆隆置业并未在约定的时间内办理完初审和复审，视为认可正东建司的结算数据。本院依法认定双方于2019年3月19日达成了结算。按约定在正式通电后10个工作日内，即2017年6月20日前支付至80%，即15787733.2元；在结算完成后30个工作日内，即2019年5月5日前，兆隆置业向正东建司支付至结算金额的95%，即18747933.18元，剩余5%，即986733.32元的质保金在2017年1月8日验收合格后两年即2019年1月8日到期，故欠付工程款已达到支付时间。对正东建司要求判令兆隆置业支付工程款4534666.5元的诉讼请求，本院予以支持。对于兆隆置业提出的鉴定申请，因双方已进行竣工验收，且兆隆置业并未对结算提出异议，故对其鉴定申请不予支持。关于违约金。由于双方均未举证证明已付款1520万元的付款时间，本院将其全部列入第一期款项的支付内容内。按上述支付时间的约定，兆隆置业在2017年6月20日应支付15787733.2元，实际支付1520万元，余587733.2元未足额支付；在2019年5月5日前应支付18747933.18元，余2960199.98元未付；余下的986733.32元应当在2019年1月8日前支付。按合同约定兆隆置业未按时付款的，应当从应付未付之次日起承担应付而未付款额按中国人民银行同期贷款利率的1.5倍的违约金。对于履约保证金，按双方合同约定“乙方完成承包范围内的所有施工内容且正式通电后，甲方无息退还履约保证金”的约定，支付条件已成就，但兆隆置业逾期未付款。正东建司要求从2017年6月7日起按中国人民银行同期同类货款利率的标准计算资金占用损失符合双方合同的约定和法律的规定，本院予以支持。关于反诉请求。合同约定了正东公司负责办理用电手续直到通电，也约定了通电日期为2016年9月30日。正东公司的竣工时间是2017年1月8日，从现有证据显示实际通电时间是2017年11月10日。故正东公司有延误工期的违约行为。对于延误通电的原因，从《关于圣名国际商贸城一期电力工程延迟送电的情况说明书》上可以看出延期通电有扩容、协调费用等多方面的原因，并非都是由正东公司的原因造成延期通电。兆隆公司签收了上述说明书，并注明“情况属实”，说明认可了延期通电的多方面原因。加之一期工程2016年11月20日已实现临时通电，兆隆置业实际的损失也只是在2016年10月1日至2017年1月8日竣工验收期间，如按双方合同约定的违约金计算方式予以主张，则违约金超过双方的工程款。即使按兆隆置业自愿调整的2万元/天的标准进行主张，违约金也达到了工程款的10%以上，故本院对于正东公司延误工期的违约金主张100万元。据此，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条，第一百一十四条、《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决如下：一、被告（反诉原告）重庆兆隆置业有限公司在本判决生效后十日内支付原告（反诉被告）重庆正东建筑安装工程有限公司工程款4534666.5元及逾期付款违约金，逾期付款违约金的计算方式为：从2017年6月21日起以587733.2元为基数；从2017年5月6日起以2960199.98元为基数；从2019年1月9日起，以986733.32元为基数；按中国人民银行同期贷款利率的1.5倍的标准计算违约金至款项付清之日止；二、被告（反诉原告）重庆兆隆置业有限公司在本判决生效后十日内退还原告（反诉被告）重庆正东建筑安装工程有限公司履约保证金50万元及资金占用损失，资金占用损失计算方式为：以50万元为基数，从2017年6月7日起按中国人民银行同期同类货款利率的标准计算至款项付清之日止；三、原告（反诉被告）重庆正东建筑安装工程有限公司在本判决生效后立即支付被告（反诉原告）重庆兆隆置业有限公司延误工程期的违约金100万元；四、驳回原告（反诉被告）重庆正东建筑安装工程有限公司的其他诉讼请求；五、驳回被告（反诉原告）重庆兆隆置业有限公司的诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本诉案件受理费48590元，保全费5000元，合计53590元，由被告（反诉原告）重庆兆隆置业有限公司负担。反诉案件受理费23240元，由原告（反诉被告）重庆正东建筑安装工程有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按照对方当事人的人数提出副本，上诉于重庆市第一中级人民法院。双方当事人在法定上诉期内均未提出上诉或仅有一方上诉后又撤回的，本判决发生法律效力。当事人应自觉履行判决的全部义务。一方不履行的，自本判决内容生效后，权利人可以向人民法院申请强制执行。申请执行的期限为二年，该期限从法律文书规定履行期间的最后一日起计算。审 判 长  胡可萍人民陪审员  刘运祥人民陪审员  晏慧耘二〇二〇年一月九日法官 助理  郭蒙政书 记 员  唐春燕