广东省广州市黄埔区人民法院刑 事 判 决 书（2019）粤0112刑初1572号公诉机关广东省广州市黄埔区人民检察院。被告人陈燕，女，1980年7月4日出生，汉族，出生地广东省新丰县，文化程度高中，户籍地址广东省新丰县。因涉嫌犯开设赌场罪于2019年8月15日被羁押及刑事拘留，同年9月18日被逮捕。现羁押于广东省广州市第一看守所。辩护人陈远简，广东正大联合律师事务所律师。被告人冯旭光，男，1978年11月26日出生，汉族，出生地湖南省东安县，文化程度高中，户籍地址湖南省东安县。因涉嫌犯开设赌场罪于2019年7月10日被羁押，次日被刑事拘留，同年8月16日被逮捕。现羁押于广东省广州市黄埔区看守所。辩护人李绛兵，广东厚载律师事务所律师，由广州市黄埔区法律援助处指派。被告人罗星星，男，1985年7月15日出生，汉族，出生地湖南省隆回县，文化程度初中，户籍地址湖南省隆回县。因涉嫌犯开设赌场罪于2019年7月10日被羁押，次日被刑事拘留，同年8月16日被逮捕。现羁押于广东省广州市黄埔区看守所。辩护人茹光诺，广东一粤律师事务所律师，由广州市黄埔区法律援助处指派。被告人程乐兵，男，1988年4月22日出生，汉族，出生地河南省嵩县，文化程度小学，户籍地址河南省嵩县。因涉嫌犯开设赌场罪于2019年7月10日被羁押，次日被刑事拘留，同年8月16日被逮捕。现羁押于广东省广州市黄埔区看守所。辩护人孙槐玉、曾亮珍，广东高义律师事务所律师。被告人张团元，女，1954年12月3日出生，汉族，出生地湖南省东安县，文化程度初中，户籍地址湖南省东安县。因涉嫌犯开设赌场罪于2019年7月10日被羁押，次日被刑事拘留，同年8月16日被逮捕。现羁押于广东省广州市第一看守所。辩护人黄敬杰，广东广开律师事务所律师，由广州市黄埔区法律援助处指派。被告人陈燕玲，女，1961年4月19日出生，汉族，出生地广西壮族自治区，文化程度高中，户籍地址广东省广州市黄埔区。因涉嫌犯开设赌场罪于2019年7月10日被羁押，次日被刑事拘留，同年8月16日被逮捕。现羁押于广东省广州市第一看守所。辩护人陈世炫，广东普罗米修（广州）律师事务所律师，由广州市黄埔区法律援助处指派。被告人王玲飞，女，1987年8月28日出生，汉族，出生地湖南省衡东县，文化程度初中，户籍地址湖南省衡东县。因涉嫌犯开设赌场罪于2019年7月10日被羁押，次日被刑事拘留，同年8月16日被逮捕。现羁押于广东省广州市第一看守所。辩护人罗瑞玉，广东正觉律师事务所律师，由广州市黄埔区法律援助处指派。被告人赵利乐，男，1988年5月20日出生，汉族，出生地河南省嵩县，文化程度初中，户籍地址河南省嵩县。2016年12月19日因犯交通肇事罪被河南省嵩县人民法院判处有期徒刑三年，缓刑三年。因涉嫌犯开设赌场罪于2019年7月10日被羁押，次日被刑事拘留，同年8月16日被逮捕。现羁押于广东省广州市黄埔区看守所。公诉机关以穗埔检刑诉[2019]1445号起诉书指控被告人陈燕、冯旭光、罗星星、程乐兵、张团元、陈燕玲、王玲飞、赵利乐犯赌博罪，于2019年12月3日向本院提起公诉。本院依法适用普通程序，组成合议庭，于2020年1月15日、1月20日公开开庭进行审理。公诉机关指派检察员林蔚出庭支持公诉，被告人陈燕、冯旭光、罗星星、程乐兵、张团元、陈燕玲、王玲飞、赵利乐及辩护人陈远简、李绛兵、茹光诺、孙槐玉、曾亮珍、黄敬杰、陈世炫、罗瑞玉到庭参加了诉讼。被告人赵利乐拒绝法律援助机构指派的律师为其辩护，坚持自己行使辩护权。现已审理终结。公诉机关指控：2018年7月左右，被告人陈燕、同案人董某2（另案处理）在广州市黄埔区姬堂以获取非法利益为目的，用赌“三公”的形式聚众赌博，抽头渔利。二人又在同年年底、2019年年初，先后吸纳同案人林某（另案处理）、被告人冯旭光成为股东，其后每次组织赌博后抽取的“水钱”由四人均分，已查实的获利金额达人民币80万元。被告人陈燕、同案人董某2还安排被告人罗星星负责发牌和抽水，被告人程乐兵负责看场，被告人王玲飞监督“水钱”和发捧场费，被告人陈燕玲保管“水钱”，被告人赵利乐在外看风。另外，被告人陈燕玲、张团元在现场放贷，每借出人民币1000元给赌客，就可从“水钱”中分得人民币50元“丁钱”。2019年7月10日，被告人冯旭光、罗星星、程乐兵、张团元、陈燕玲、王玲飞、赵利乐及14名参赌人员在黄埔区聚众赌博时，被民警人赃并获，民警在现场缴获扑克牌等赌具，及赌资人民币34715元。2019年8月15日被告人陈燕自动到公安机关投案。公诉机关认为：被告人陈燕、冯旭光、罗星星、程乐兵、张团元、陈燕玲、王玲飞、赵利乐无视国家法律，以营利为目的，聚众赌博，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百零三条第一款，应当以赌博罪追究其刑事责任。被告人罗星星、程乐兵、张团元、陈燕玲、王玲飞、赵利乐在共同犯罪中起次要作用的，是从犯，根据《中华人民共和国刑法》第二十七条之规定，应当从轻处罚。被告人冯旭光、罗星星、程乐兵、张团元、陈燕玲、王玲飞、赵利乐中虽不具有自首情节，但是如实供述自己罪行，根据《中华人民共和国刑法》第六十七条第三款之规定，可以从轻处罚。被告人陈燕、冯旭光虽共同分占获利，但犯意提出者、纠集者是被告人陈燕，且二人的犯罪时间长短、地位作用方面均有明显不同，在量刑时应予以考虑。被告人赵利乐参与时间最短，亦应较其他从犯酌情从轻处理。综上，建议依法对被告人陈燕判处二年以上二年八个月以下有期徒刑，并处罚金；对被告人冯旭光判处一年三个月以上二年以下有期徒刑，并处罚金；对被告人罗星星、程乐兵、张团元、陈燕玲、王玲飞判处六个月以上八个月以下有期徒刑，并处罚金；对被告人赵利乐判处四个月以上六个月以下拘役，并处罚金。被告人陈燕对公诉机关指控的犯罪事实及罪名均无异议。被告人冯旭光、罗星星、程乐兵、张团元、陈燕玲、王玲飞、赵利乐对公诉机关指控的犯罪事实、罪名及所提量刑建议均无异议，表示认罪认罚并签字具结。被告人陈燕的辩护人对公诉机关指控被告人陈燕犯赌博罪无异议，并提出以下量刑意见：本案中董某2所起作用非常大，不应因董某2未到案就把责任推到被告人陈燕身上；被告人陈燕主动投案，在法庭审理时已陈述清楚事实，应认定为自首；其是初犯，认罪态度好。请求对被告人陈燕从轻处罚，对其判处有期徒刑一年左右。被告人冯旭光的辩护人对公诉机关指控被告人冯旭光犯赌博罪无异议，并提出以下量刑意见：被告人冯旭光认罪认罚，有悔罪情节。其相比于其他“股东”，参与时间最短，是最后一个被吸纳为“股东”的，最终没有实际获取利润。综合考虑其两个孩子年幼，母亲也涉案，父亲中风瘫痪需要照顾，建议对其判处一年三个月有期徒刑。被告人罗星星的辩护人对公诉机关指控被告人罗星星犯赌博罪无异议，并提出以下量刑意见：被告人罗星星是从犯；归案后如实供述自己的罪行，认罪悔罪态度好，具有坦白情节；没有犯罪前科记录，是初犯、偶犯，由于法律意识淡薄才走上犯罪道路，主观恶性不大。请求对被告人罗星星从轻、减轻处罚。被告人程乐兵的辩护人对公诉机关指控被告人程乐兵犯赌博罪无异议，并提出以下量刑意见：被告人程乐兵是从犯，在共同犯罪中起的作用较小；归案后如实供述，配合公安机关调查取证，认罪态度好，且是初犯、偶犯，社会危害性较小；当庭认罪认罚，积极悔罪；其家庭经济困难。请求对被告人程乐兵判处有期徒刑七个月。被告人张团元的辩护人对公诉机关指控被告人张团元犯赌博罪无异议，并提出以下量刑意见：被告人张团元在共同犯罪中起辅助作用，是从犯；其如实供述自己的罪行，积极配合公安机关侦查案件；犯罪主观恶意不深，案发前没有犯罪前科，属于偶犯；其患有心梗疾病，丈夫中风生活不能自理，两个年幼的孙子案发前也均由被告人张团元照料。请求对被告人张团元判处有期徒刑七个月，并处罚金。被告人陈燕玲的辩护人对公诉机关指控被告人陈燕犯赌博罪无异议，并提出以下量刑意见：被告人陈燕玲在本案中作用较小，起次要或辅助作用，是从犯；在侦查阶段、检察院和法院阶段，都能如实供述自己的罪行，积极配合侦查工作，认罪态度较好；属于初犯偶犯。请求对被告人陈燕玲从轻或者减轻处罚。被告人王玲飞的辩护人对公诉机关指控被告人王玲飞犯赌博罪无异议，并提出以下量刑意见：被告人王玲飞如实供述自己的犯罪事实，认罪认罚，悔罪态度好；其进入犯罪团伙的时间比较短，一直受主犯陈燕的安排实施犯罪行为，在共同犯罪中起次要作用，是从犯；是初犯、偶犯，主观恶性、社会危害性不大。请求对被告人王玲飞判处六个月以下有期徒刑，并处罚金。经审理查明：2018年7月左右，被告人陈燕伙同董某2（另案处理）在广州市黄埔区姬堂地区开设赌场，提供场地以及扑克等工具，组织参赌人员以“三公”大吃小的形式进行赌博，并从中抽头渔利。二人又在同年年底、2019年年初，先后吸纳林某（另案处理）、被告人冯旭光成为股东，其后每次组织赌博后抽取的“水钱”由四人均分。被告人陈燕及董某2还安排被告人罗星星负责发牌和抽水，被告人程乐兵负责看场，被告人王玲飞监督“水钱”和发捧场费，被告人陈燕玲煮饭及保管“水钱”，被告人赵利乐在外看风。另外，被告人陈燕玲、张团元（系被告人冯旭光的母亲）在现场放贷，每借出人民币1000元给赌客，就可从“水钱”中分得人民币50元“丁钱”。2019年7月10日晚上，被告人冯旭光、罗星星、程乐兵、张团元、陈燕玲、王玲飞、赵利乐及14名参赌人员在广州市黄埔区聚众赌博时，被公安人员人赃并获。公安人员现场缴获赌具扑克牌12副、桌子1张及赌资人民币19050元，从赌客身上缴获赌资人民币11215元，从被告人罗星星身上缴获赌资人民币1350元，从被告人王玲飞身上缴获赌资人民币1300元，从被告人赵利乐身上缴获赌资人民币1800元，并从各被告人身上缴获作案工具手机共7部。2019年8月15日，被告人陈燕自动到公安机关投案，但否认有开设赌场的行为。另查明，2016年8月29日，被告人赵利乐因涉嫌犯交通肇事罪被刑事拘留，同年9月10日被逮捕。2016年12月19日，河南省嵩县人民法院以交通肇事罪判处被告人赵利乐有期徒刑三年，缓刑三年，同日对被告人赵利乐采取取保候审强制措施。上述事实，有经当庭质证认证的公诉机关提供的《抓获经过》《搜查笔录》《扣押笔录》《扣押决定书》《扣押清单》、指认案发现场照片、手机微信聊天记录截图、微信支付账单明细、手机通话记录、《行政处罚决定书》、证人罗某、潘某1、董某1、康某、刘某1、刘某2、潘某2、李某、张某、胡某、单某、易某、岳某、宋某的证言、被告人陈燕、冯旭光、罗星星、程乐兵、张团元、陈燕玲、王玲飞、赵利乐的供述、辨认笔录、现场勘验检查工作记录、电子数据检查工作记录等证据证实，本院予以认定。本院认为：被告人陈燕、冯旭光、罗星星、程乐兵、张团元、陈燕玲、王玲飞、赵利乐以营利为目的，提供赌博场所及用具，供他人进行赌博，其行为已构成开设赌场罪。公诉机关指控被告人陈燕、冯旭光、罗星星、程乐兵、张团元、陈燕玲、王玲飞、赵利乐的犯罪事实清楚，证据确实、充分，本院予以认定，但指控被告人犯赌博罪罪名不当，本院不予支持。涉案赌场具有一定规模，有较强的组织性，赌场成员相对固定，分工明确，有分别负责看场、发牌、抽水、放贷、发放“水钱”、望风等的专门人员；参赌人员众多，且不固定；赌博场所相对固定，被告人为逃避查处，在三个固定地点轮流开放；赌场持续时间较长，而且连续、不间断地为赌博人员开放。可见，被告人陈燕、冯旭光、罗星星、程乐兵、张团元、陈燕玲、王玲飞、赵利乐的行为有别于一般的聚众赌博，更符合开设赌场罪的构成要件，应以开设赌场罪定罪处罚。被告人赵利乐在缓刑考验期限内犯新罪，应当撤销缓刑，对新犯的罪作出判决，把前罪和后罪所判处的刑罚，依照刑法第六十九条的规定，决定执行的刑罚。本案查明的量刑情节包括：1.被告人陈燕、冯旭光是赌场的经营者，在共同犯罪中起主要作用，是主犯；被告人罗星星、程乐兵、张团元、陈燕玲、王玲飞、赵利乐受雇佣从事开设赌场的部分活动，在共同犯罪中起次要作用，是从犯，本院依法对其从轻处罚。综合考虑各被告人犯罪的持续时间、参与程度、地位作用等具体情况，本院依法对各被告人分别量刑。2.被告人冯旭光、罗星星、程乐兵、张团元、陈燕玲、王玲飞、赵利乐归案后自愿如实供述自己的罪行，承认指控的犯罪事实，愿意接受处罚，本院依法对其从轻从宽处罚。3.被告人陈燕在庭审中坦白交代自己的犯罪事实，本院酌情对其从轻处罚。公诉机关提出的量刑建议，与各被告人的罪责相符，本院予以采纳。关于被告人陈燕的辩护人提出被告人陈燕构成自首的辩护意见。经查，被告人陈燕主动投案后，否认有开设赌场的行为，辩称其只是为赌场拉拢赌客去赌博、不知道赌场有几个窝点、没有进入过赌场、不认识同案被告人，显然并未如实供述自己的罪行，依法不构成自首。故对该辩护意见，本院不予采纳。对于各被告人提出的其他辩护意见，与本案查明的事实相符的，本院予以采纳，并已在量刑时予以考虑。依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二十六条第一款及第四款、第二十七条、第六十七条第三款、第五十二条、第五十三条第一款、第七十七条第一款、第六十九条、第六十四条以及《最高人民法院关于适用财产刑若干问题的规定》第一条、第二条第一款、第五条、第八条之规定，判决如下：一、撤销（2016）豫0325刑初224号刑事判决中对被告人赵利乐宣告缓刑三年的执行部分。二、被告人陈燕犯开设赌场罪，判处有期徒刑二年，并处罚金人民币十五万元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即从2019年8月15日起至2021年8月14日止。罚金于本判决发生法律效力第二日起十五日内一次性向本院缴纳。）三、被告人冯旭光犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年六个月，并处罚金人民币十万元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即从2019年7月10日起至2021年1月9日止。罚金于本判决发生法律效力第二日起十五日内一次性向本院缴纳。）四、被告人罗星星犯开设赌场罪，判处有期徒刑七个月十五日，并处罚金人民币二万元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即从2019年7月10日起至2020年2月24日止。罚金于本判决发生法律效力第二日起十五日内一次性向本院缴纳。）五、被告人程乐兵犯开设赌场罪，判处有期徒刑七个月十五日，并处罚金人民币二万元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即从2019年7月10日起至2020年2月24日止。罚金于本判决发生法律效力第二日起十五日内一次性向本院缴纳。）六、被告人张团元犯开设赌场罪，判处有期徒刑六个月十二日，并处罚金人民币一万元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即从2019年7月10日起至2020年1月21日止。罚金于本判决发生法律效力第二日起十五日内一次性向本院缴纳。）七、被告人陈燕玲犯开设赌场罪，判处有期徒刑六个月十二日，并处罚金人民币一万元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即从2019年7月10日起至2020年1月21日止。罚金于本判决发生法律效力第二日起十五日内一次性向本院缴纳。）八、被告人王玲飞犯开设赌场罪，判处有期徒刑六个月十二日，并处罚金人民币一万元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即从2019年7月10日起至2020年1月21日止。罚金于本判决发生法律效力第二日起十五日内一次性向本院缴纳。）九、被告人赵利乐犯开设赌场罪，判处拘役五个月，并处罚金人民币五千元；原犯交通肇事罪，判处有期徒刑三年，未执行。决定执行有期徒刑三年，并处罚金人民币五千元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即从2019年7月10日起至2022年3月18日止。罚金于本判决发生法律效力第二日起十五日内一次性向本院缴纳。）十、没收公安机关扣押的作案工具扑克牌12副、桌子1张、手机7部及赌资人民币23500元（由广东省广州市公安局黄埔区分局执行）。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向广东省广州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份、副本二份。审 判 长  张 茵人民陪审员  吴玉兰人民陪审员  胡曙光二〇二〇年一月二十日书 记 员  韦家璐池东莹附：本裁判主要法律依据《中华人民共和国刑法》第二十六条组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。三人以上为共同实施犯罪而组成的较为固定的犯罪组织，是犯罪集团。对组织、领导犯罪集团的首要分子，按照集团所犯的全部罪行处罚。对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。第六十九条判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。数罪中有判处有期徒刑和拘役的，执行有期徒刑。数罪中有判处有期徒刑和管制，或者拘役和管制的，有期徒刑、拘役执行完毕后，管制仍须执行。数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。第七十七条被宣告缓刑的犯罪分子，在缓刑考验期限内犯新罪或者发现判决宣告以前还有其他罪没有判决的，应当撤销缓刑，对新犯的罪或者新发现的罪作出判决，把前罪和后罪所判处的刑罚，依照本法第六十九条的规定，决定执行的刑罚。被宣告缓刑的犯罪分子，在缓刑考验期限内，违反法律、行政法规或者国务院有关部门关于缓刑的监督管理规定，或者违反人民法院判决中的禁止令，情节严重的，应当撤销缓刑，执行原判刑罚。第三百零三条以营利为目的，聚众赌博或者以赌博为业的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金。开设赌场的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。《最高人民法院关于适用财产刑若干问题的规定》第一条刑法规定“并处”没收财产或者罚金的犯罪，人民法院在对犯罪分子判处主刑的同时，必须依法判处相应的财产刑；刑法规定“可以并处”没收财产或者罚金的犯罪，人民法院应当根据案件具体情况及犯罪分子的财产状况，决定是否适用财产刑。第二条人民法院应当根据犯罪情节，如违法所得数额、造成损失的大小等，并综合考虑犯罪分子缴纳罚金的能力，依法判处罚金。刑法没有明确规定罚金数额标准的，罚金的最低数额不能少于一千元。对未成年人犯罪应当从轻或者减轻判处罚金，但罚金的最低数额不能少于五百元。第五条刑法第五十三条规定的“判决指定的期限”应当在判决书中予以确定；“判决指定的期限”应为从判决发生法律效力第二日起最长不超过三个月。第八条罚金刑的数额应当以人民币为计算单位。