河南省开封市中级人民法院行 政 判 决 书（2019）豫02行初477号原告翟胜利，男，汉族，1953年7月13日生，住杞县。委托代理人王成龙，北京德恒（郑州）律师事务所律师，特别授权。被告杞县人民政府。法定代表人柳波，县长。委托代理人刘德强，县政府工作人员，特别授权。委托代理人胡启明，河南何延晨律师事务所律师，特别授权。原告翟胜利诉被告杞县人民政府行政强制及赔偿一案，本院于2019年8月6日受理后，向被告杞县人民政府送达了起诉状副本、应诉通知书、举证通知书等法律文书，被告在法定举证期限内向本院提交了相关证据材料。本院依法组成合议庭，于2019年11月13日公开开庭审理了本案，原告翟胜利及其委托代理人王成龙，被告杞县人民政府的委托代理人胡启明、刘德强到庭参加诉讼，本案现已审理终结。原告诉称，诉讼请求：1.确认杞县县政府成立的杞县烈士陵园周边环境治理指挥部将原告翟胜利名下位于开封市杞县西关大街路南（房屋所有权证字第×××号）房屋拆迁行为违法；2.赔偿从2019年4月26日至实际支付之日的租赁费用35000元／年（2916.6元／月）。事实与理由：2019年4月19日上午，原告接到杞县烈士陵园周边环境治理指挥部（以下简称指挥部）的公告，告知原告房屋为违法建筑，7日内必须拆除。原告家属接到公告后告知指挥部工作人员原告房屋有产权证书，并非违法建筑。经和指挥部沟通，指挥部表示有证的也要拆。并于2019年4月26日上午将原告拥有合法产权的房屋予以强制拆除。原告在和指挥部沟通时被告知本次拆迁有红头文件。但直到起诉止，原告和周边邻居们都未见过所谓的红头文件及赔偿标准，严重违反《城市房屋拆迁管理条例》第八条“房屋拆迁管理部门在发放房屋拆迁许可证的同时，应当将房屋拆迁许可证中载明的拆迁人、拆迁范围、拆迁期限等事项，以房屋拆迁公告的形式予以公布”的规定。指挥部工作人员曾明确表示，对有房产证的该测量的测量，该赔偿的赔偿，至今原告未见《拆迁范围红线图》和《房屋测绘成果报告书》。从接到公告至起诉前指挥部也未对原告合法有房产证的房屋进行测量及制定赔偿标准。指挥部对原告房屋拆迁行为既不符合房屋拆迁条例规定，也不符合征收房屋征收与补偿条例相关规定，原告涉案房屋拥有房屋产权证书，不属于违法建筑，如政府因规划需要，应该按照相关法律规定的合法程序实施。但指挥部在未公告拆迁范围、未测量房屋、无赔偿标准的情况下暴力强拆。因指挥部系杞县人民政府成立的临时部门，不具备主体资格，杞县人民政府应当承担该指挥部行为严重违法的法律后果。另外，因指挥部的违法拆迁行为，原告的租户与原告解除租赁关系，导致原告租赁费一直在损失中，被告应当承担因此给原告造成的损失。原告在此将事情经过完整叙述，希望法院认真审查指挥部是否确取得了拆迁许可证，拆迁补偿是否足额到位、是否专户储存、是否专款专用，根据《中华人民共和国行政诉讼法》及相关司法解释的规定，确认指挥部对涉案房屋强制拆迁的行为违法，查明指挥部行政行为的事实认定、行政程序、法律适用、有无超越职权和滥用职权等进行全面合法性审查。原告为支持其主张，提供了以下证据：1.公告；2.房屋所有权证；3.拆迁现场照片20张；4.光盘1张（录像、录音）、录音文字材料；5.租赁合同两份、转账凭证一份。被告辩称，一、答辩人并未实施拆迁行为，其请求确认拆迁行为违法没有法律依据。2019年4月份，杞县烈士陵园周边环境治理指挥部发布公告，针对杞县水东烈士陵园周边乱搭乱建、私拉乱扯、环境混乱、卫生脏乱等情况进行综合整治，并未组织拆迁。据了解，原告当时在整治范围内确有几间破旧平房，公告发布后，原告和其他乱搭乱建业主一样主动将房屋腾空、门窗拆除，故环境整治施工单位连同原告所称房屋残垣和他人违法建筑、设施一并清理、平整，并非答辩人拆迁所致。二、原告的赔偿请求不符合法律规定，应当驳回。原告在起诉书和补充变更诉讼请求申请书中是基于认为答辩人实施了拆迁行为主张的。其第一个诉讼请求所指行政行为不存在，故不存在违法与否的问题；第二、第三个诉讼请求是要求赔偿房屋损失、租金损失，该诉讼请求也是不符合法律规定的。理由是，1.原告所称持有的房产证无法确认真实、合法。答辩人接到诉状后，查询房屋登记档案，未发现原告持证的档案，依照《物权法》第十七条的规定，房产证所记载的物权不真实；针对该证的来源和效力，答辩人已责成有关部门进行调查，正在处理过程中。2.原告没有房屋占地的土地权属证书，原告所称房屋占地在杞县水东烈士陵园早已取得的土地使用权范围内。3.原告主张的房屋损失远高于房屋实际价值，其租金取得没有合法依据。4.原告诉状引用的《城市房屋拆迁管理条例》已被《国有土地上房屋征收与补偿条例》替代，故原告主张权利依据的法律为失效法律，不应适用。综上所述，原告的起诉不符合法律规定，依法应当驳回。被告向本院提交了杞县水东烈士陵园土地使用证复印件一份。上述证据均经庭审质证，查明案件事实如下：原告翟胜利在杞县西关大街路西拥有房屋一座，间数为3间，建筑结构为砖混，建筑面积70.35平方米。该房屋有杞县人民政府于1999年12月颁发的房屋所有权证，证号为第×××号。2019年4月19日，由杞县人民政府设立的杞县烈士陵园周边环境治理指挥部对外发布公告，主要内容为，杞县烈士陵园是原水东烈士陵园，近年来，各类违法建设行为严重扰乱了烈士陵园建设管理工作的正常秩序，侵害了烈士陵园的公共空间。根据《中华人民共和国土地管理法》、《中华人民共和国建筑法》、《中华人民共和国行政强制法》等法律，经县政府研究决定，自即日起对县烈士陵园及周边环境开展专项整治活动，现将有关事项公告如下：一、各类违法建（构）筑或者设施的权属单位或个人，务必于本公告发布之日起7日内自行拆除完毕。二、违法建（构）筑或者设施的权属单位或个人逾期不拆除的，有关部门将依法采取强制拆除措施……。2019年4月26日，原告案涉房屋被被告强制拆除。本院认为，首先，从被告杞县人民政府设立的杞县烈士陵园周边环境治理指挥部对外发布的公告可知，被告实施的杞县烈士陵园周边环境治理工作系针对违法建（构）筑，原告持有房屋产权证明，案涉房屋系合法建筑。被告认为原告房屋为违法建筑的证据不足，理由不能成立。其次，根据《中华人民共和国行政强制法》的规定，行政机关在作出强制执行决定前，应当事先催告当事人履行义务，告知履行义务的期限、方式和依法享有的陈述权、申辩权。经催告，当事人逾期仍不履行行政决定，且无正当理由的，行政机关可以作出强制执行决定。被告未履行法定程序，程序违法。故被告对原告房屋实施的强制拆除行为不符合法律规定，应确认违法。被告的违法强拆行为对原告造成的损失，依法应予赔偿。由于房屋已经灭失，被告应对案涉房屋价值承担举证责任。被告在实施强制拆除前，未对原告房屋进行评估，原告请求参照附近邻居5086元/平方米的补偿标准进行赔偿，基本合理。70.35平方米乘以5086元，房屋损失应为357800元。关于原告请求院内土地损失的赔偿请求，因原告院落为集体土地，并非一户一宅的宅基地，且未办理土地使用证，土地所有权归集体经济组织所有，集体经济组织成员无偿使用，故原告的该项请求没有法律依据，本院不予支持。关于原告请求的房屋租赁损失，属间接损失，不符合行政赔偿法律法规的相关规定。但被告应支付相应的安置费。参照《开封市国有土地上房屋征收补偿安置及补助、奖励标准的暂行规定》第八条规定，临时安置费按房屋合法面积10元／平方米／月计发，自2019年4月26日起计算。综上，依照《中华人民共和国行政诉讼法》第七十四条第二款（一）项、第七十六条，《中华人民共和国国家赔偿法》第三十六条第（四）项，《最高人民法院关于审理行政赔偿案件若干问题的规定》第三十三条之规定，判决如下：一、确认被告杞县人民政府对原告翟胜利房屋实施强拆的行为违法；二、本判决生效后十日内，被告杞县人民政府赔偿原告翟胜利房屋损失357800元，并支付自2019年4月26日起至实际支付之日止的安置过渡费（按10元／平方米／月，70.35平方米计算）。三、驳回原告的其他诉讼请求。案件受理费50元，由被告杞县人民政府负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于河南省高级人民法院。审判长  张兴海审判员  周卫华审判员  何卫斌二〇二〇年一月二十日书记员  闫路航