内蒙古自治区包头稀土高新技术产业开发区人民法院民事判决书（2019）内0291民初1884号原告：李志恒，男，1966年5月8日出生，设计师住广东省深圳市南山区塘兴路同富裕工业城一号楼二层A室。委托诉讼代理人：赵强，内蒙古硕达律师事务所律师。委托诉讼代理人：郭文斌，内蒙古硕达律师事务所实习律师。被告：内蒙古盛艺影视文化有限公司。法定代表人：董权军。被告：董权军，男，1974年6月9日出生，住内蒙古自治区。上列二被告共同委托诉讼代理人：李秀银，内蒙古瑞安律师事务所律师。上列二被告共同委托诉讼代理人：金向红，内蒙古瑞安律师事务所律师。原告李志恒与被告内蒙古盛艺影视文化有限公司、董权军建设工程设计合同纠纷一案，本院于2019年11月5日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告李志恒的委托诉讼代理人赵强、郭文斌，被告内蒙古盛艺影视文化有限公司、董权军的共同委托诉讼代理人李秀银、金向红到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告李志恒向本院提出诉讼请求：1.依法判令二被告赔偿因违约给原告造成的可获得利益损失100000元；2.依法判令二被告支付设计费150000元；3.依法判令二被告支付违约金36900元（以150000元为基数,按日1‰从2019年2月5日起至实际付清时止，暂计至2019年10月8日）。事实和理由：被告董权军通过其公司工作人员以个人名义于2019年1月2日与原告洽谈公司下属的包头市悦城影城设计装修事宜，双方通过微信对影城的初步设计及定位进行了沟通，在此过程中原告为影城的设计装修方式及影城定位提供了相关的专业意见并于2019年1月14日到影城进行了实地考察。之后双方以个人名义达成口头合作协议，协议达成后原告即开始了设计工作并于当月的26日向被告提交了首层平面设计方案，被告方对该设计方案表示认可，双方约定设计费用为300000元分三期支付，分别于2019年1月29日支付50000元，2月4日支付150000元，2月28日支付100000元。被告董权军公司工作人员通过微信转账方式于1月31日向原告支付第一期设计费中的40000元，剩余10000元于2月2日才向原告支付。原告于2019年2月4日交付了设计方案，设计方案完成后被告应按约定向原告支付剩余设计费。原告对该设计方案享有完整的著作权，在原告完成设计方案后被告应当按照双方约定向原告支付设计费用，但被告在拿到设计方案后一直未向原告支付剩余设计费用，原告为此多次与被告协商催要设计费用，被告一直以各种理由拒不支付。该设计方案的完成是基于原告与被告所达成的协议，但被告在未经原告同意的情况下，私自按照该设计方案对影院进行装修并投入使用，该行为侵犯了原告的著作权。原告认为，被告拒不支付设计费的行为已违反合同约定构成违约，被告在未经原告同意的情况下使用该设计方案是对原告著作权的侵害，二被告的行为严重损害原告合法权益，故原告诉至人民法院，请求支持原告的诉讼主张。被告内蒙古盛艺影视文化有限公司及董权军共同辩称：一、本案中原告未依约向被告交付符合约定要求的设计方案，根据法律规定及合同约定，被告不应再支付原告设计费用。1、原告未向被告提交施工图纸设计方案，其它设计也未经被告确认，原告无权主张第三阶段的设计费用100000元。根据《设计合同》的约定，设计内容及成果形式包括平面及概念设计、深化设计、施工图纸设计三个阶段。《设计合同》第五条约定，总设计费用300000元。合同第六条约定，第一期款被告于2019年1月29日支付设计费用50000元；第二期款原告于2019年2月4日提交效果图8-10张，被告于2019年2月12日付设计费用150000元。第三期款原告于2019年2月28日亲临包头市，与相关人员提交施工图和材料表并讲解，被告再支付设计费用100000元。合同7.1.4条约定，被告应在收到提交的设计文件后，在3日内完成确认工作，并需要向原告传真或通过微信确认。本案中原告向被告提交第二阶段的效果图，被告经测算超出原、被告双方确定工程预算，双方协商未果。被告因此未能对该设计方案进行最终确认。根据《设计合同》7.1.5条约定，被告同意原告在没有收到被告的确认前和在没有按合同约定时间内收到阶段设计费前，不进行下阶段的设计工作等约定。事实上，原告至今没有向被告提交施工图纸的设计方案。因此原告无权要求被告支付第三阶段的设计费用100000元。2、鉴于原告向被告提交的效果图不符合被告的设计要求，被告有权行使抗辩权，不予支付原告第二阶段的设计费用150000元。根据《设计合同》7.2.2“原告应在前阶段设计工作经被告确认的前提下才能开始下一阶段设计工作，并在施工图设计过程中，对设计方案进行完善调整，对设计中出现的遗漏进行修改或补充”。原告提交效果图后，被告经测算，远远超出原、被告双方议定的影院硬包装预算费用2000000元。如果按原设计图纸施工，势必会给被告造成巨大经济损失。被告要求原告调整设计方案，遭到原告拒绝，原告的行为已经构成违约。当时原、被告又协商，为控制成本由原告带领工程队负责施工，但原告考虑路途遥远且人工成本过高不同意，因此导致设计方案被搁置。根据《中华人民共和国合同法》第六十七条之规定，被告有权拒绝支付原告第二阶段设计费用。3、本案被告没有违约并且根据合同约定，被告单方终止和解除合同，原告不应追究被告的违约责任。本案《设计合同》不能继续履行的原因在于原告设计方案不符合双方议定的设计要求，不在于被告。本案中被告已经就原告提交的平面设计方案向原告支付了设计费用50000元，根据合同约定，被告不应承担违约责任。二、被告董权军签订合同、洽谈业务等行为系被告内蒙古盛艺影视文化有限公司的职务行为，其法律后果应由被告内蒙古盛艺影视文化有限公司承担。本案中《设计合同》的委托方为被告内蒙古盛艺影视文化有限公司，但鉴于合同签订时，公司尚处于注册过程，尚未成立，没有公章，因此在《设计合同》落款处只有法定代表人董权军的签字，目前内蒙古盛艺影视文化有限公司已经成立并存续，且包头市悦城电影院为公司主营项目，故虽然董权军以其个人名义与原告方签订合同，但是公司成立后，应当由设立后的公司即内蒙古盛艺影视文化有限公司承担相应责任。最高人民法院关于适用若干问题的规定（三）第二条：“发起人为设立公司以自己名义对外签订合同.....公司成立后对前款规定的合同予以确认，或者已经实际享有合同权利或者履行合同义务，合同相对人请求公司承担责任的，人民法院应予以支持”。如果人民法院判决被告应当给付原告设计费，那么既然原告已经起诉影视公司，根据上述法律规定，就应由影视公司来承担给付责任。原告诉被告董权军个人和被告公司为共同债务人，同时承担给付义务，没有法律依据。原告要求被告董权军支付设计费、违约金缺乏事实依据和法律依据。另，如果人民法院判决被告承担违约责任，但因合同约定的违约金过高，请求人民法院予以酌定减少。三、原告主张公证费、律师费、公告费等维权费用，没有法律依据。综上，原告诉讼请求缺乏事实及法律依据，依法不应得到支持。本院经审理认定事实如下，本案涉案工程包头悦城电影院位于内蒙古自治区包头稀土高新技术产业开发区幸福南路与青工路交叉口路东悦城D座内蒙古自治区××区内蒙古自治区××区内蒙古自治区××区。2019年1月2日，被告董权军所雇佣的工作人员通过微信与原告李志恒取得联系，就本案涉及包头悦城电影院装修方案的设计及装修工程向原告发出邀约后，双方就装修布局和工程项目的承揽范围通过微信进行了协商。2019年1月31日，原告李志恒与被告董权军通过微信方式正式签订《室内装饰工程设计委托合同书（现行范本）》。合同载明：设计项目名称为包头市悦城电影院，合同委托方（甲方）为包头市盛艺影视文化有限公司，设计方（乙方）为柏思（香港）设计有限公司。合同甲方由董权军签字，乙方由李志恒签字，但均未加盖公司印章。合同第五条载明“室内设计区域面积约2500㎡，总计优惠取费300000元”。合同第六条载明第一期款“甲方于2019年1月29日支付设计费50000元作为首期款”；第二期款“乙方于2019年2月4日提交效果图8-10张，甲方于2019年2月12日付设计费150000元，由于时间问题外观效果图将于稍后提交，效果图提出的意见不影响该期收款，收到款项后乙方进入施工图设计阶段”；第三期款“乙方于2019年2月28日前亲临包头市，与相关人员提交施工图和材料表并讲解，甲方再支付设计费100000元作尾款”，“备注：..（2）甲方在没付齐整笔设计费前，不可以使用乙方的设计方案”。合同第七条中载明“7.1.5甲方同意乙方在没有收到甲方的确认前和在没有按本合同约定时间内收到阶段设计费前，不进行下阶段的设计工作，由此造成的设计工作的延误，由甲方承担责任”。合同第八条载明“8.1甲方迟延付款的，每延迟一日需支付延迟付款金额的千分之一作为违约金。...”合同第十条载明“...10.2合同生效期间，甲方不得另行委托他人设计，否则乙方将停止设计进度，并通知甲方解除委托合同，对已收取的设计费用不予返还，甲方向乙方赔偿毁约造成的损失。”2019年1月31日，被告董权军所雇佣工作人员魏萌向原告微信转账40000元。2019年2月2日，被告董权军所雇佣工作人员魏萌向原告微信转账10000元。2019年2月14日，原告向被告董权军所雇佣工作人员魏萌通过微信发送文件名为“TOUCHCINEMAPerspective.pdf”文件一份，文件包括原告设计的平面图2张，效果图11张。2019年2月20日，原告又按被告要求向被告董权军所雇佣工作人员魏萌通过微信补充发送文件名为“TOUCHCINEMAPerspect...-2019.pdf”文件一份，并注明为“两个儿童厅方案，四层前厅和走道另一种调性，还有首层墙面补上了”，被告董权军所雇佣工作人员魏萌对上述文件均予以确认收到并表述“说好了，他们给你打款”。2019年2月27日，被告董权军通过微信承诺“好，这星期给你打款。你给出施工图和预算”。但其后，被告未向原告支付任何款项。2019年3月至5月9日之间，原告与被告董权军及被告员工魏萌多次通过微信沟通，索要阶段性款项150000元及洽谈合同履行事宜，被告董权军及被告员工魏萌以影院资金周转困难及可能被收购等理由拒付款项。2019年9月23日，原告向内蒙古自治区呼和浩特市仲泰公证处申请对其手机“微信”软件中的部分聊天记录进行保全证据公证。2019年9月26日，内蒙古自治区呼和浩特市仲泰公证处出具（2019）呼仲证民字第5269号公证书，公证费用为3500元。2019年9月23日，原告的委托代理人郭文斌内蒙古自治区××区诚公证处申请办理保全证据公证。2019年10月9日，内蒙古自治区××区诚公证处出具（2019）包路诚证内经字第24628号公证书，公证费用5000元。另查明，2019年3月11日，被告内蒙古盛艺影视文化有限公司设立，法定代表人为董权军。截止到立案之日，该公司经营状态为存续。涉案工程包头悦城电影院为其主营项目。再查明，被告提供一份合同复印件，合同载明：2019年3月5日，被告内蒙古盛艺影视文化有限公司与案外人包头市大明装饰工程有限责任公司签订《装饰设计合同》及微信截屏两份，证明另行将涉案工程包头悦城电影院的设计工程承包与案外人，同时合同约定合同总额为20000元。合同由被告董权军签字并加盖有被告包头悦城电影院的公章。原告对被告提供此份证据不予认可。以上事实，有原告李志恒提供内蒙古自治区呼和浩特市仲泰公证处出具的保全证据公证书一份、悦城影城设计效果图及施工图打印件一份内蒙古自治区××区诚公证处出具的保全证据公证书原件一份、内蒙古盛艺影视文化有限公司企业信用信息公示报告打印件一份、公证费发票原件三张、律师代理费收据及委托代理合同复议件一份、《最高人民法院关于进一步推进案件繁简分流优化司法资源配置的若干意见》打印件一份，被告董权军及内蒙古盛艺影视文化有限公司提供的《室内装饰工程设计委托合同书》复印件一份、原告与内蒙古盛艺影视文化有限公司魏萌的微信聊天记录截屏打印件6张、被告内蒙古盛艺影视文化有限公司的营业执照及企业信息公示报告复印件一份、装饰装修合同复印件一份、微信截图复印件一份以及原、被告的当庭陈述，经庭审质证认证在案予以佐证。本院认为，一、原告李志恒与被告董权军于2019年1月31日通过微信签订的《室内装饰工程设计委托合同书（现行范本）》系双方真实意思表示，内容不违反法律法规的规定，合同合法有效，自合同生效之日起，双方均应依约履行。2019年3月5日，被告内蒙古盛艺影视文化有限公司在未与原告解除合同，也未如约支付设计费第二期款的情况下，擅自将包头悦城电影院的设计工程承包与他人行为表明，被告已无意愿与原告继续履行合同，原告因被告拒绝履行给付阶段进度款而终止下一阶段的工作，且庭审期间双方均认可合同已终止履行，故本院认定上述合同双方已自动解除。二、合同中设计方虽为柏思（香港）设计有限公司，但并未加盖其公司公章，且在双方洽谈过程中已明确设计方不经公司，故设计方实际为李志恒个人，故原告李志恒作为原告提起诉讼并无不当。三、签订上述合同之日，被告内蒙古盛艺影视文化有限公司尚未设立，属筹备阶段，虽合同尾部为被告董权军签字，但因涉案的包头悦城电影院为内蒙古盛艺影视文化有限公司设立后的主营项目，且合同中书写委托设计方为内蒙古盛艺影视文化有限公司，故应认定被告董权军作为发起人以内蒙古盛艺影视文化有限公司名义对外签订合同，原告是知悉的。《最高人民法院关于适用若干问题的规定（三）》第三条第一款规定：发起人以设立中公司名义对外签订合同，公司成立后，合同相对人请求公司承担合同责任的，人民法院应予支持。现被告内蒙古盛艺影视文化有限公司已设立，并已实际享有了上述合同权利，从权责一致的角度考虑，应当由被告内蒙古盛艺影视文化有限公司承担上述合同产生的相关责任。原告要求被告董权军与被告内蒙古盛艺影视文化有限公司共同承担责任的主张，于法无据。四、《室内装饰工程设计委托合同书（现行范本）》第六条约定：“甲方于2019年1月29日支付设计费50000元作为首期款”，“乙方于2019年2月4日提交效果图8-10张，甲方于2019年2月12日付设计费150000元，由于时间问题外观效果图将于稍后提交，效果图提出的意见不影响该期收款，收到款项后乙方进入施工图设计阶段”，“乙方于2019年2月28日前亲临包头市，与相关人员提交施工图和材料表并讲解，甲方再支付设计费100000元作尾款”。被告于2019年1月31日及2019年2月2日分两次通过被告董权军所雇佣工作人员魏萌向原告微信转账50000元，原告于2019年2月14日向被告雇员魏萌发送平面图2张及效果图11张，魏萌明确表示确认上述图纸，且2019年2月27日被告董权军承诺付款并要求原告开始施工图设计，综上应视为被告认可已满足合同约定的支付设计费150000元的条件，故对于原告要求被告内蒙古盛艺影视文化有限公司给付设计费150000元的诉讼请求，本院予以支持。五、合同约定“7.1.5甲方同意乙方在没有收到甲方的确认前和在没有按本合同约定时间内收到阶段设计费前，不进行下阶段的设计工作，由此造成的设计工作的延误，由甲方承担责任”。被告未支付第二期款的情况下，原告可以自行停止下阶段设计工作，且第三阶段设计的合同目的能否实现受多种因素影响，原告主张的100000元并非确定的可获得利益，故对于原告主张被告赔偿原告可获得利益损失100000元的诉讼请求，无事实及法律依据，本院不予支持。六、被告内蒙古盛艺影视文化有限公司提供其于2019年3月5日与案外人包头市大明装饰工程有限责任公司签订《装饰设计合同》及微信截屏，虽未提供原件且被告不予认可，但视现状包头悦城电影院已投入使用，足以证明被告已委托他人进行了相关工作。被告违反原、被告双方签订的《室内装饰工程设计委托合同书（现行范本）》第十条中“合同生效期间，甲方不得另行委托他人设计”的约定，擅自将设计工程承包与他人。且将（2019）包路诚证内经字第24628号公证书中所列包头市悦城电影院已交付使用的现场照片与原告向被告提供的效果图进行比对，二者存在高度相似性，而被告与案外人签订的《装饰设计合同》设计费用仅为20000元，明显低于市场价格，有违市场交易习惯，本院认为被告实际使用了原告的部分效果设计，且被告内蒙古盛艺影视文化有限公司未按照合同约定向原告支付第二期款150000元。综合考虑被告内蒙古盛艺影视文化有限公司应当承担迟延履行付款义务的违约责任。被告抗辩违约金约定过高要求予以核减，本院以实际损失为基础，兼顾合同的履行情况、当事人的过错程度以及预期利益等综合因素，根据公平原则和诚实信用原则予以衡量，酌定以150000元为基数，按中国人民银行同期同类贷款利率计算违约金。合同约定第二期款150000元的付款时间为2019年2月12日，故违约金从2019年2月13日起计算至人民法院判决确定的给付之日止。原告主张本案公证费用8500元由被告承担的诉讼请求，无法律依据，本院不予支持。原告要求被告承担律师费用的主张，无亦于法无据，本院不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第九十四条、第九十七条，第一百零七条、第一百一十四条第二款、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第二十九条、《最高人民法院关于适用若干问题的规定（三）》第三条第一款之规定，判决如下：一、被告内蒙古盛艺影视文化有限公司于本判决生效之日起十五日内给付原告李志恒设计费150000元；二、被告内蒙古盛艺影视文化有限公司于本判决生效之日起十五日内给付原告李志恒上述设计费150000元，从2019年2月13日起计算至本判决确定的给付之日止，按中国人民银行同期同类贷款利率计算的违约金；三、驳回原告李志恒要求被告董权军承担给付责任的诉讼请求；四、驳回原告李志恒的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费5938元，减半收取计2969元（原告李志恒已预交），由原告李志恒负担1447元，被告内蒙古盛艺影视文化有限公司负担1522元。如不服本判决，可在本判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人人数提出副本，上诉于内蒙古自治区包头市中级人民法院。审判员 康利清 二〇二〇年一月十六日书记员 刘 静附：相关法律条文《中华人民共和国合同法》第六十条【严格履行与诚实信用】当事人应当按照约定全面履行自己的义务。当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。第九十四条【合同的法定解除】有下列情形之一的，当事人可以解除合同：（一）因不可抗力致使不能实现合同目的；（二）在履行期限届满之前，当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行主要债务；（三）当事人一方迟延履行主要债务，经催告后在合理期限内仍未履行；（四）当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的；（五）法律规定的其他情形。第九十七条【解除的效力】合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施、并有权要求赔偿损失。第一百零七条【违约责任】当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。第一百一十四条【违约金】当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他债务的，应当支付迟延履行金。《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第二十九条当事人主张约定的违约金过高请求予以适当减少的，人民法院应当以实际损失为基础，兼顾合同的履行情况、当事人的过错程度以及预期利益等综合因素，根据公平原则和诚实信用原则予以衡量，并作出裁决。当事人约定的违约金超过造成损失的百分之三十的，一般可以认定为合同法第一百一十四条第二款规定的过分高于造成的损失。《最高人民法院关于适用若干问题的规定（三）》第三条发起人以设立中公司名义对外签订合同，公司成立后合同相对人请求公司承担合同责任的，人民法院应予支持。公司成立后有证据证明发起人利用设立中公司的名义为自己的利益与相对人签订合同，公司以此为由主张不承担合同责任的，人民法院应予支持，但相对人为善意的除外。