山东省临沂市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）鲁13民终8721号上诉人（原审被告、反诉原告):山东金升有色集团有限公司，住所地：山东省临沂市经济技术开发区梅埠办事处华夏路**。法定代表人:徐德强，经理。委托诉讼代理人:冯金凤，山东隆泰律师事务所律师。被上诉人（原审原告、反诉被告):山东颐和韵筑木结构整体住宅有限公司，住，住所地：山东省临沂市兰山区义堂镇小葛庄村与滨河大道相邻/div>法定代表人:王新江，经理。上诉人山东金升有色集团有限公司（以下简称金升公司）因与被上诉人山东颐和韵筑木结构整体住宅有限公司（以下简称颐和韵筑公司）定作合同纠纷一案，不服山东省临沂市兰山区人民法院（2019）鲁1302民初11478号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年11月5日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。金升公司上诉请求：请求撤销原判，依法改判或发回重审。事实与理由：一、被上诉人未按照合同约定履行义务，被上诉人有义务提供必要的技术资料和有关资料证明文件，但被上诉人没有提供，应当继续履行义务，赔偿损失。二、一审认定双方关于尾款结算说明证明质量问题已经解决错误，一审未对上诉人反诉的请求进行审理和认定，未对被上诉人应当提交的技术资料及检验报告的义务是否履行进行审理错误，要求改判被上诉人履行合同义务，提供木质结构防火等级证书，提供合格证书的证明文件，提供防水、防腐材料的检测证明，提供门窗检测资料，判令被上诉人支付违约金45万元。颐和韵筑公司辩称，一审认定事实清楚，适用法律基本正确，但是对于对方支付我们十万元和利息（自2018年10月25日起算），我们诉讼的时候数额是116640元，如果追偿利息的话，应该是我们提供发票的日期（2016年10月左右）开始。颐和韵筑公司向一审法院提出诉讼请求：1.判令被告清偿原告工程款116577.01元，并支付原告相应利息;2.本案诉讼费用由被告承担。金升公司向一审法院提出反诉请求：1.判令反诉被告履行合同义务，提供木质结构防火等级证书，提供合同证书的证明文件、提供防水、防腐材料的检测证明、提供门窗合格证及检测报告；2.判令反诉被告支付违约金45万元。一审法院认定事实：1.2015年10月29日，金升公司作为定做方（甲方）和承揽方颐和韵筑公司（乙方）签订《兰山区李官镇华东有色金属城木结构房屋加工定做合同》,将位于兰山区李官镇有色金属城木结构房屋项目委托承揽方加工制作。合同约定：“一、承包范围:设计图纸室内士0.00以上部分,设计图纸内包含的木结构部分制做与安装及给排水安装、强弱电安装等(甲方负责卫生间设备洁具以及士0以下室内地面面层,室外地坪外墙面石材镶贴)。甲方负责施工室内士0.00以下基础部分的土建项目(包括给排水及强弱电布管)。二、工程内容:木结构房屋制安、内外装饰、门窗制安、墙体、室内给排水安装、室内强弱电安装等图纸及预算清单包含的所有内容。三、定做木房屋结构类型为轻木结构体系、面积110平方米、数量12栋、单价2589元/平方米、每栋价格284790元，总价3417480元。四、质量标准:合格五、质量检验及验收办法:所有进厂材料必须达到合格标准,提供部分相应的质量检测报告和合格证,进场材料由甲乙双方共同验收。装修工程进料或购买产品前必须提前通知甲方并提供样品,验收合格后封样保存。定做的单项木房屋按图施工过程中和完工后,甲方派驻现场施工代表行使甲方的权利和义务,随时参照图纸质量标准、《GB50005-2003木结构设计规范》、《木结构工程施工质量验收规范》对定做木房屋的质量进行监督检查及验收,并随时提出书面整改通知签字后转给乙方。工程完工并提交完整的施工资料后,乙方向甲方提出书面通知组织交付验收,7日内甲方不组织交付验收、无书面整改通知,则视为甲方对乙方的加工定做达到合同规定要求。甲方进驻或移交钥匙即视为交付使用,进驻或移交钥匙之日即为交付日期。六、包装、运输及费用负担:定做木房屋包装、运输所有费用由乙方负担。七、交货时间从签订合同之日算起个工作日。交货地点:兰山区李官镇有色金属城。八、定做款支付1.支付方式:按单栋或独立主体单项计算进度付款。2.支付形式:电汇。3.付款方式:(1)主结构墙体、屋顶框架、封顶完成后付总工程款的90%。即:3075732元。（2）房屋室内地面墙面和外墙饰面装修完成后,双方于七个工作日之内组织验收,验收合格后付至总工程款95%。（3）剩余5%的工程款,即:170874元。作为质保金,若房屋主结构墙体没有质量上的问题,于本合同签订之日算起,一年后一月内无息结清。4、如定做方未按约定付清进度付款,乙方有权停止施工,并保留索赔停工损失和工期相应顺延的权利。全部完工经双方验收合格后,若未按上述约定付款。乙方有权拒绝移交钥匙和制止甲方人员的进入,并保留对定做物行使留置、处分等权利。九、双方责任及义务1、甲方责任及义务1.1施工前办理好相关施工手续。做好施工现场三通一平工作并确立标高。将定做物现场安装所需的水、电线路从施工现场地外部接至现场50米范围内,保证现场安装的需要。1.2施工前甲方提供施工现场的地上地下管线的位置,并通知相关单位作出处理方案。1.3甲方派驻工地代表行使定做方的权利及义务,对定做物的质量、进度、工程款拨付、变更签证、工程验收等事项进行管理。1.4按合同条款支付定做款项。2.乙方责任及义务2.1乙方提供定作木房屋的图纸,乙方应保证所加工的木房屋与确认的图纸相符。2.2按照合同规定的工期,保质保量地完定做物的内容并达到合格标准,直至验收完毕。2.3乙方自行解决施工中所使用的各种工具、设备等。2.4乙方负责现场地线、管线、电缆的保护和现场的文明施工、环境保护等工作。2.5乙方应依法安全施工,如因在施工期间违法、违章施工造成安全、质量事故,一切责任由乙方承担。2.6乙方应负责现场施工安全,因施工所造成的安全生产事故的损失和影响全部由乙方承担,甲方不承担任何责任。十、违约责任:1、定做方的违约责任(1)中途变更定做木房屋结构类型、工期、质量给承揽方造成损失时,应偿付承揽方因此造成的损失,损失数额由双方现场代表签字确认后方可进行下一步工作。(2)由定做方原因造成中途解除合同的,定做方除向承揽方支付应支付费用外,另外支付木房屋价款总额10%的违约金。(3)未按合同规定日期付款的,除应该继续付清全部定作款外,每延期一天,还应偿付承揽方以延期应付款总值千分之一的违约金。2、承揽方的违约责任(1)承揽方不能按合同工期竣工,施工质量达不到设计的要求,或发生其他使合同无法履行的行为,应偿付定做方因此造成的损失,承揽方须按协议条款约定支付木房屋价款总额10%的违约金,承揽方每拖延工期一天按房屋总价的千分之一支付违约金给定做方。(2)材料及定作物质量不符合合同规定的,应重新调换达到合同要求,并承担因此而支付的费用。(3)因为承揽方原因导致定做物错发到货地点或接货人的,除按合同规定负责运到指定的到货地点或接货人外,并承担因此多付的运杂费和造成的延期交货责任。十一、不可抗力:如遇不可抗力(如自然条件、政府行为、战争等)及甲方责任造成的停工,工期顺延。乙方无需因以上原因造成的合同终止或延期承担相关责任。十一、保修责任:1、属于保修范围和内容的项目,承包人应在接到修理通知之日后7天内派人修理。承包人不在约定期限内派人修理,发包人可委托其他人员修理,费用从质量保修金内扣除。2、发生须紧急抢修事故,承包人接到事故通知后,应立即到达事故现场抢修。非承包人施工质量引起的事故,抢修费用由发包人承担。3、在设计文件规定的工程合理使用期限内(合理使用年限为50年),承包人确保地基基础工程主体和主体结构的质量。因承包人原因致使工程在合理使用期限内造成人身和财产损害的,承包人承担损害赔偿责任。对于涉及结构安全的质量问题,应当按照有关规定,立即向当地建设行政主管部门报告,采取安全防范措施;由原设计单位或者具有相应资质等级的设计单位提出保修方案,承包人实施保修。4、质量保修完成后,由发包人组织验收,涉及结构安全的报建设行政主管部门备案。十三、争议解决方式双方在合同执行过程中,未尽事宜应协商解决。如发生争议,双方应以友好协商为前提,如协商不成甲乙双方在兰山法院提起诉讼。十四、本合同履行过程中,双方来往的传真、信函等均视为本合同的重要组成部分,与本合同具有同等法律效力。十五、双方需约定的其它事项:本合同一式四份,双方各执二份,合同自双方签字盖章之日起生效。”2.除上述12栋轻木结构房屋外，金升公司还与颐和韵筑公司约定另行建造轻木结构房屋4栋。单栋房屋合同价款和各自的权利、义务均与2015年10月29日的《兰山区李官镇华东有色金属城木结构房屋加工定做合同》相同。3.颐和韵筑公司定作轻木结构房屋并施工后，已将涉案16栋房屋交付金升公司。4.2018年10月15日，双方当事人对账，加盖双方公司印章的对账单载明：木屋建设16栋,合同总金额:4556640元，金升公司已付款4350000元，其中2015年8月14日付款15万元、2015年9月22日付款15万元、2015年11月13日付款100万元、2015年12月24日付款70万元、2016年2月5日付款150万元、2017年1月25日付款25万元、2017年11月17日付款20万元、2018年2月13日付款5万元，金属城直接付给外包商35万元。质保金5%未付金额为227832元,在已付款总金额中已付一部分质保金,还剩余未付质保金金额为206640元。5.2018年10月25日，在颐和韵筑公司派员催要质保金时，应金升公司的要求，颐和韵筑公司加盖印章出具《华东有色金属城木屋尾款结算说明》，内容为：“今有山东颐和韵筑木结构整体住宅有限公司承建华东有色金属城木屋工程16栋,总建筑面积1760平方米,总金额为4556640.00元,其中已支付4350000.00元,余款206640.00元整,今有双方友好协商,山东颐和韵筑木结构整体住宅有限公司让利16640元,实际支付190000元,此工程款项全部结算完成!”。金升公司的工作人员刘振在该《华东有色金属城木屋尾款结算说明》上签名。6.2018年11月14日，金升公司通过银行转账付给颐和韵筑公司9万元。7.在颐和韵筑公司催要其他工程款时，金升公司拖延履行，颐和韵筑公司于2019年7月9日提起本案诉讼。8.本院2019年7月11日下午通过语音留痕系统向金升公司工作人员王春雨送达应诉手续时，其表示：他在广西，工程款总价在400多万元，现在还欠10万多元，既然原告起诉给他就行了，因为有个有质量问题，商量商量给10万元算完。等他回临沂后和原告联系。9.2019年7月25日，金升公司以颐和韵筑公司没有按照合同约定提供木质结构防火等级证书和合格证书等证明文件，没有提供门窗等检测报告，没有提供资料、监理签字系伪造，导致涉案房屋至今没有验收，无法使用为由提起反诉，要求颐和韵筑公司支付违约金45万元。一审法院认为，原、被告签订的《兰山区李官镇华东有色金属城木结构房屋加工定做合同》，系双方当事人的真实意思表示，内容不违反法律及行政法规的强制性规定，系有效合同。原告已经按照约定定做装配轻木结构房屋16栋并交付被告。现双方约定的支付工程款（质保金）的期限业已届满，并且原、被告在2018年10月15日结算时已经就加工定做合同的总价款、各批次付款金额、未给付金额进行确认。双方当事人还于2018年10月25日签订补充协议，根据被告工作人员的要求，原告因质量瑕疵放弃16640元，被告需再支付19万元。在金升公司2018年11月14日转账支付9万元后，还欠原告工程款10万元。被告金升公司应负偿还义务。原告颐和韵筑公司因申请财产保全支出保全费1120元，系为保障合法权益的实现而支出的必要费用，与本案原告获得支持的诉讼请求相对应的财产保全费应由被告金升公司承担，多出部分应由原告颐和韵筑公司自行承担。被告金升公司虽然抗辩款项已经付清，但其未向法庭提供证据证明，且与本院庭审查明的事实不符，在本院对被告的总裁助理即本案委托诉讼代理人王春雨通过语音留痕系统送达应诉手续时，其认可欠款事实，故被告金升公司的抗辩意见无事实依据，本院不予采信。反诉原告金升公司以颐和韵筑公司建造的木屋存在质量问题且未提交验收手续为由提出反诉，超出了合同约定的质量异议期限，且反诉被告加工的16栋轻木结构房屋均已建设交付，相关技术资料亦已提供反诉原告，即便存在质量瑕疵，双方当事人业已就质保金的扣除数额进行协商并于2018年10月25日签订《华东有色金属城木屋尾款结算说明》，应视为存在的质量争议已解决。综合本案证据，本院对金升公司的反诉主张不予支持。综上所述，原告的部分诉讼请求成立，本院予以支持。反诉原告的诉讼主张不能成立，本院不予支持。依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第一百零九条、第一百一十二条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条，参照最高人民法院《关于进一步加强民事送达工作的若干意见》（法发【2017】19号）之规定，判决：一、被告山东金升有色集团有限公司于本判决生效后十日内给付原告山东颐和韵筑木结构整体住宅有限公司工程款10万元及利息（自2018年10月25日起算，按照中国人民银行规定的同期贷款基准利率计算）；二、被告山东金升有色集团有限公司于本判决生效后十日内返还原告山东颐和韵筑木结构整体住宅有限公司财产保全费1070元；三、驳回原告山东颐和韵筑木结构整体住宅有限公司的其他诉讼请求；四、驳回反诉原告山东金升有色集团有限公司的反诉请求。如果未按本判决确定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1316元，由原告山东颐和韵筑木结构整体住宅有限公司负担166元，由被告山东金升有色集团有限公司负担1150元。反诉案件受理费4025元，由反诉原告山东金升有色集团有限公司负担。二审中，被上诉人山东颐和韵筑木结构整体住宅有限公司提交其法定代表人和王春雨、王兆全两个公司老总的微信聊天截图，拟证明被上诉人一直在追偿欠款，他们也没有说我们的产品有质量问题。上诉人山东金升有色集团有限公司的质证意见：该证据是复印件，真实性无法确定，不能确定上诉人聊天的相对方就是王春雨，对于被上诉人证明的目的有异议，不能证实被上诉人履行了建设工程。本院对一审查明的其他事实予以确认。本院认为，上诉人金升公司与被上诉人颐和韵筑公司签订木结构房屋加工定做合同后，被上诉人进行了实际施工并将16栋木结构房屋交付上诉人，经双方对工程价款进行结算，上诉人尚欠被上诉人工程款10万元，对上述事实双方均无异议，本院予以确认。原审法院据此判令上诉人给付被上诉人欠付的工程款10万元及利息正确。上诉人反诉请求判令被上诉人履行合同义务，提供木质结构防火等级证书，提供防水、防腐材料的检测证明、提供门窗合格证及检测报告，符合双方的合同约定及法律规定，原审对此未予支持不当，本院予以纠正。上诉人要求判令被上诉人支付违约金45万元无依据，本院不予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款（二）项的规定，判决如下：一、维持山东省临沂市兰山区人民法院（2019）鲁1302民初11478号民事判决第一、二、三项；二、撤销山东省临沂市兰山区人民法院（2019）鲁1302民初11478号民事判决第四项；三、被上诉人山东颐和韵筑木结构整体住宅有限公司于本判决生效后十日内向上诉人山东金升有色集团有限公司提供木质结构防火等级证书，提供防水、防腐材料的检测证明、提供门窗合格证及检测报告；四、驳回上诉人山东金升有色集团有限公司的其他反诉请求。如果未按本判决确定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费1316元，由上诉人山东金升有色集团有限公司负担1150元，被上诉人山东颐和韵筑木结构整体住宅有限公司负担166元；反诉案件受理费4025元，由上诉人山东金升有色集团有限公司负担3025元，被上诉人山东颐和韵筑木结构整体住宅有限公司负担1000元。二审案件受理费8050元，由上诉人山东金升有色集团有限公司负担6050元，被上诉人山东颐和韵筑木结构整体住宅有限公司负担2000元。本判决为终审判决。审判长  杨华雁审判员  陈 芳审判员  范宗芳二〇二〇年一月十日书记员  张 薇