河北省衡水市桃城区人民法院 民 事 判 决 书 （2019）冀1102民初3682号 原告：王志奎，男，汉族，1980年1月18日出生，现住衡水市桃城区。 被告：衡水市公安交通警察支队，住所地：衡水市桃城区胜利西路**。 负责人：庞世军，衡水市公安局副局长。 委托诉讼代理人：王倩，河北凌坤律师事务所律师。 原告王志奎与被告衡水市公安交通警察支队（以下简称衡水市交警支队）劳动争议一案，本院于2019年6月21日立案后，依法适用简易程序，公开开庭对本案进行了审理。原告王志奎，被告衡水市交警支队委托诉讼代理人王倩均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告王志奎诉请：一、请求判令被告向原告支付违法解除劳动关系的经济补偿金72800元。二、请求判令被告支付2016年至2018年加班费以及未休年假工资30679元以及利息。三、请求判令被告向原告支付未给原告缴纳失业保险造成的损失38160元。四、请求判令被告不发同工同酬工资28200元以及利息。五、请求判令被告向原告支付未提前30日书面通知解除劳动关系的代通知金2600元。六、请求判令被告承担本案诉讼费。 被告衡水市交警支队辩称：一、本案衡水市公安交通警察支队（以下简称交警支队）与王志奎解除劳动合同属于合法解除，不存在用人单位需要支付经济补偿金及赔偿金的情况。2017年9月及2018年6月，王志奎因个人原因要求请假，在没有正当事由情况下，王志奎私自离岗（上述事实仲裁庭审过程中王志奎本人也予以认可），严重违反交警支队请销假制度，交警支队解除与王志奎劳动合同属于过失性解除，依据劳动合同法相关规定，无需向王志奎本人支付经济补偿金及赔偿金。2018年6月22日，经过交警支队研究，决定由王志奎所工作的交警支队直属一大队对王志奎下发除名决定，交警一大队在2018年6月22日作出通知，在决定作出当天已经将该通知交付王志奎本人，王志奎本人也收到该通知，并知悉上述内容，解除程序符合法律规定。 二、王志奎无权要求交警支队赔偿失业保险损失。1、自2016年8月王志奎重新上岗后，仍然拒绝与交警支队签订书面劳动合同，导致单位无法为其办理社保手续，对此，王志奎是明知且认可的，其作为完全行为能力人应该知道拒签劳动合同法律风险，现因被单位除名，又以单位没有为其缴纳失业保险为由，要求享受失业保险待遇，显然无法律依据。2、王志奎提起赔偿失业保险损失的诉求已经超过1年法定仲裁时效。自2016年8月，王志奎再次入职交警支队时其已经知道与用人单位未签书面劳动合同及单位没有给其缴纳社会保险的事实，但王志奎却再次放任，不去主张该项权利，至2019年4月份提起仲裁请求显然已经超过1年诉讼时效。3、依据《失业保险条例》第六条规定，城镇企业事业单位按照本单位工资总额的2%缴纳失业保险费。城镇企业事业单位职工按照本人工资的1%缴纳失业保险费，因此办理失业保险除需要用人单位按照比例缴纳外，也需要职工按照一定比例缴纳，由此，可知，失业保险并非只是用人单位的法定义务，职工也有缴纳法定义务，王志奎在自己未履行义务的情况下，要求享受失业后领取保险金的权利，显然缺乏法律依据。4、仲裁过程中王志奎未能提交合法有效证据证明其存相关损失。我国创设失业保险的立法精神是保证劳动者在失业时能够领取一定生活保障费用，如果劳动者在被辞退后及时就职，则不存在劳动者领取失业保险的前提，本案中王志奎未提交有效证据证明其自2018年6月22日至今的就业情况，因为，在王志奎就业情况真伪不明的情况下，不应支持其提出的要求赔偿失业损失的诉求。 三、关于王志奎要求交警支队支付其加班费、带薪年休假工资及同工不同筹的工资差额的诉讼请求，因王志奎从事工作性质为交通辅警，属于不定时工作制即综合工时制，不存在超工时工作情况，其要求参照公务人员工资标准计算工资差额亦属于错误，且王志奎仲裁过程中未提交证据证明其加班情况，因此，王志奎所提的上述诉求不应的得到支持。 四、针对原告要求补发同工不同酬的工资差额及利息,该项诉求中原告以公务人员工资作为同酬标准无法律依据。答辩人属于国家机关，其工作人员属于公务员法调整，不属于劳动合同法及相关条例中所称同工，所以原告参照对象错误，另，公务员不属于劳动法调整范围，原告以公务员工资标准作为同筹标准也属于错误。 五、针对代通知金：依据劳动合同法规定，用人单位与劳动者协商一致，可以解除与劳动者劳动合同，但应当提前一个月或支付劳动者一个月工资，方可解除，但本案中不存在上述情况，因原告违反答辩人请销假规章制度，答辩人有权予以解除不需另行支付代通知金。综上，请求法院依法驳回其诉求。 本院经审理查明：2004年10月至2016年6月原告王志奎曾在被告衡水市交警支队工作担任辅警。2016年7月原告王志奎向衡水市劳动人事争议调解仲裁委员会提出仲裁申请，要求解除与被告之间的劳动关系，并要求被告支付经济补偿金、工资差额、补缴社会保险以及未签订书面劳动合同的双倍工资差额等；2016年11月24日衡水市劳动人事争议调解仲裁委员会作出衡劳仲决字[2016]第24号裁决书，该生效裁决书载明：“申请人与被申请人自2016年7月解除劳动关系，被申请人衡水市公安交通警察支队支付申请人王志奎最低工资差额1440元，解除劳动关系经济补偿金17750元。”。原告王志奎于2017年11月1日，向本院申请强制执行，上述裁决内容已执行完毕。 2016年8月，原告王志奎回到被告衡水市交警支队工作。2018年6月22日，被告衡水市交警支队直属一大队以原告王志奎无故缺勤无法联系为由对原告王志奎作出辞退决定。原告王志奎向衡水市桃城区劳动人事仲裁委员会提起仲裁申请，请求被告给付经济补偿金72800元、16年至18年加班费以及未休年假工资30679元、未缴纳失业保险造成的损失38160元、不发同工不同酬的工资差额28200元以及利息、代通知金2600元；2019年6月5日衡水市桃城区劳动人事仲裁委员会作出区劳仲字[2019]第11号仲裁裁决书，裁决如下：“一、申请人与被申请人于2018年6月22日解除劳动关系。二、被申请人支付申请人违法解除劳动关系赔偿金8940元。三、被申请人支付申请人未休年假工资822.1元。……”原告对该裁决不服，诉来本院。以上事实有原、被告提交的证据及庭审笔录在卷为证。 本院认为：劳动者的合法权益应依法受到保护。原告王志奎与被告衡水市交警支队未签订书面劳动合同，原告为被告提供劳动，被告向原告发放劳动报酬，双方建立了劳动关系。原告王志奎与被告衡水市公安交警支队之间的劳动关系先于2016年7月以仲裁裁决的方式予以解除，后原告王志奎2016年8月回到被告处工作，双方建立了新的劳动关系，至2018年6月22日双方解除了劳动关系。 被告衡水市交警支队辩称解除与原告王志奎之间的劳动关系因王志奎违反单位的规章制度属于过失性辞退，但被告未提交其单位的规章制度亦无证据证实对违反考勤制度行为将进行予以辞退的处罚，故被告衡水市交警支队决定解除与原告王志奎之间的劳动关系的方式不符合劳动合同法第三十六条、第三十九条、第四十条规定的用人单位可以单方解除劳动关系的条件，系违法解除；故原告王志奎要求被告衡水市交警支队支付违法解除劳动关系赔偿金的主张本院予以支持。关于赔偿金的计算，根据原告王志奎提交的工资卡交易明细确定其月平均工资为2235元，原告王志奎自2016年8月至2018年6月22日在被告处工作其工作年限为1年零11个月，依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条、第四十八条、第八十七条之规定，赔偿金应计算为8940元(2235元/月×2个月×2）。 原告王志奎要求被告支付2016年至2018年加班费以及未休年假工资30679元以及利息的主张，原告未提交其加班的证据故对原告王志奎主张加班费的诉请本院不予支持。关于原告王志奎主张的未休年休假工资，2016年至2017年的未休年假工资，已超1年仲裁时限，依照《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》（一）第三条之规定，原告无其他证据证实该项主张的仲裁时限有中断或中止的情形，故本院支持原告王志奎主张的2018年的未休年假工资，依照《河北省带薪年休假实施细则》第四条第一款，第八条第二款、第三款之规定，原告王志奎自2004年10月至2018年6月在被告处已累计工作满13年，其每年的年休假时间应为10天，2018年原告王志奎在被告处工作期限为181日，故其2018年应休年休假时间为4日，故其未休年休假工资应计算为822.1元（2235元/月÷21.75日×4日×200%）。 关于原告王志奎要求被告赔付因未为其缴纳失业保险造成的损失，原告未提交证据证实其主张，本院不予支持。 关于原告王志奎主张的同工同酬的工资差额，原告王志奎称其与2004年同时工作的辅警工资待遇存在差别，虽王志奎系2004年10月到被告处工作，但其于2016年7月解除了与被告之间的劳动关系，2016年8月其再次到被告处工作时双方形成了新的劳动关系，与原告所称的2004年同批工作的人员情况并不完全相同；原告王志奎未充分举证证实其主张，故本院不予支持。 关于原告王志奎主张因被告支付未提前三十日通知解除劳动关系的代通知金2600元，原、被告之间劳动关系的解除并不符合劳动合同法第四十条规定的用人单位应向劳动者支付解除劳动合同代通知金的情形；故对原告王志奎的该项请求，本院不予支持。 综上，依据《中华人民共和国劳动法》第五十条，《中华人民共和国劳动合同法》第十条、第十四条、第四十七条、第四十八条、第八十二条、第八十七条，《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第七条之规定，判决如下： 被告衡水市公安交通警察支队于本判决生效之日起十日内给付原告王志奎违法解除劳动合同关系的赔偿金8940元以及未休年假工资822.1元； 驳回原告王志奎的其他诉讼请求。 案件受理费5元，由被告衡水市公安交通警察支队负担。 如未按本判决指定的期限履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于河北省衡水市中级人民法院。 审判员  孙瑞尊 二〇二〇年一月十三日 书记员  孙瑞星 /