湖南省郴州市中级人民法院 刑 事 裁 定 书 （2020）湘10刑终607号 原公诉机关湖南省郴州市北湖区人民检察院。 上诉人（原审被告人）刘清军，男，1981年1月29日出生于湖南省耒阳市，汉族，高中文化，农民，户籍所在地湖南省耒阳市，居住地郴州市北湖区。因吸毒于2015年6月29日被郴州市公安局苏仙分局处行政拘留五日。因涉嫌犯贩卖毒品罪，于2017年3月22日被郴州市公安局直属分局刑事拘留，2017年4月28日被取保候审；因涉嫌犯贩卖毒品罪，于2019年11月22日被郴州市公安局北湖分局刑事拘留，2019年12月25日被该局取保候审，于2019年12月26日被郴州市北湖区人民检察院监视居住，2020年5月15日被逮捕。现羁押于郴州市看守所。 原审被告人郭浩南，男，1978年11月3日出生于云南省红河哈尼族彝族自治州个旧市，汉族，初中文化，无业，居住地云南省红河哈尼族彝族自治州个旧市。因吸毒于2015年3月16日被云南省红河哈尼族彝族自治州个旧市公安局处行政处罚。因涉嫌犯贩卖毒品罪，于2017年3月8日被郴州市公安局直属分局刑事拘留，因患有严重疾病于2017年4月28日被取保候审后在逃，于2019年8月22日被刑事拘留，2019年9月28日被逮捕。现羁押于郴州市特殊人群收治中心。 湖南省郴州市北湖区人民法院审理湖南省郴州市北湖区人民检察院指控原审被告人郭浩南犯运输毒品罪、原审被告人刘清军犯运输毒品罪、容留他人吸毒罪一案，于二○二○年九月三日作出（2020）湘1002刑初239号刑事判决。原审被告人刘清军不服，提出上诉。湖南省郴州市北湖区人民法院于2020年10月27日将全案案卷移送本院，本院同日受理后，依法组成合议庭，经过阅卷，审查了全案的事实和证据，讯问了上诉人刘清军，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。 原判认定： 一、运输毒品的事实 2017年3月6日，被告人郭浩南带毒品“麻古”从云南锁龙寺站坐大巴车来郴州市，并事先将此事告知被告人刘清军。2017年3月7日11时许，刘清军驾驶车牌号为湘ＬＤ××××的红色轿车至桂阳县工业园××南，郭浩南从大巴车下来后，由刘清军驾车将郭浩南送至郴州市北湖区北街生源公寓，途中，刘清军看见郭浩南带了一大袋毒品“麻古”，郭浩南下车后直接去了刘清军租用的生源公寓913房。当日13时许，公安民警在生源公寓913房将郭浩南抓获，并从郭浩南的挎包内缴获甲基苯丙胺片剂（即“麻古”）九包，共计163.63克。 上述事实有下列经原审庭审质证并经查证属实的证据予以证明： 1、依法缴获的毒品（照片）、现金、手机等及扣押手续证明：2017年3月8日，侦查机关依法从被告人郭浩南处扣押红色药丸（麻古）9包、工商银行卡1张，OPPO手机一台，人民币5000元。 2、报案登记、立案决定书、破案报告证明：2016年5月25日，郴州市公安局直属分局禁毒支队民警接匿名报警后受案，2016年6月15日郴州市公安局直属分局对刘清军贩卖毒品罪立案。案件于2017年6月27日侦破。2017年3月7日，郴州市公安局直属分局禁毒支队在工作中发现警情后受案，2017年3月8日郴州市公安局直属分局对郭浩南贩卖毒品罪立案。案件于2017年6月27日侦破。 3、被告人郭浩南、刘清军户籍证明：被告人郭浩南、刘清军的出生年月等身份信息，系完全刑事责任人。 4、抓获经过、情况说明证明：2017年3月7日郴州市公安局禁毒支队获取情报，有人将从云南运输毒品到郴州进行贩卖，当日13时50分许，民警在郴州市××公寓××房，通过房东曹某打开913房门，将被告人郭浩南抓获，并从进门鞋柜上发现郭浩南的褐色斜跨包，从包内搜出九包红色药丸。2019年8月22日15时许，云南省红河哈尼族彝族自治州个旧市公安局锡城派出所民警在个旧市金湖文化广场将在逃的被告人郭浩南抓获。 5、尿液检验报告证明：经检测，郭浩南尿检均呈阳性，系吸毒人员。 6、李某微信转账记录证明：微信“且行且珍惜”于2017年3月7日转账100元至李某微信内。 7、张某1提供的运货流水日志证明：一男子（电话为173××××9390）从锁龙寺托运6箱水果至郴州刘姓男子收（电话为134××××3115）。 8、两被告人劣迹材料证明：刘清军因吸毒于2015年6月29日被郴州市公安局苏仙分局处行政拘留五日。郭浩南因吸毒于2015年3月16日被云南省红河哈尼族彝族自治州个旧市公安局处行政处罚。 9、从被告人郭浩南处扣押毒品的提取、称重、取样笔录及照片等证明：2017年3月7日18时20分至18时40分，侦查人员依法从被告人郭浩南处扣押九包红色药丸，经称重，编号为1的200粒，净重18.91克，取样1粒；编号为2的200粒，净重21.02克，取样1粒；编号为3的196粒，净重18.64克，取样1粒；编号为4的200粒，净重18.94克，取样1粒；编号为5的200粒，净重21.04克，取样1粒；编号为6的200粒，净重18.72克，取样1粒；编号为7的200粒，净重20.93克，取样1粒；编号为8的200粒，净重19.10克，取样1粒；编号为9的200粒，净重6.33克，取样1粒。从被告人郭浩南处依法扣押红色药丸九包，共计163.63克。另扣押了被告人郭浩南OPPO手机一台、现金人民币5000元等。 10、侦查机关出具的情况说明证明：抓获郭浩南后，民警一直和郭浩南一直在房间等刘清军，当日17时40分确定刘清军逃跑后，才将郭浩南带去永兴县公安局执法办案区，民警在生源公寓913房已经提取了郭浩南的九包毒品，但是未携带提取笔录纸，到达执法办案区后才补做提取笔录，因笔误，时间应为2017年3月17日17时20分至17时40分，称重笔录时间从18时50分开始，审讯完毕后，于3月8日依法对毒品进行了扣押。 11、辨认笔录证明：①2017年3月8日，被告人郭浩南依法辨认出被告人刘清军是2017年3月7日下午开车接其的并将毒品给他的“金哥”；②2017年3月22日，被告人刘清军依法辨认出被告人郭浩南是被其从桂阳县接往郴州市的云南男子“彭浩”；③2017年3月2日，谷某依法辨认出被告人刘清军是贩毒给其的“长毛”刘青云、刘亚军；④2017年4月16日，证人李某依法辨认出被告人郭浩南是2017年3月6日在云南锁龙寺上车在桂阳下车的乘客；辨认出被告人刘清军是2017年3月7日支付从云南运往郴州6箱水果运费100元的人；⑤2017年4月15日，证人张某1依法辨认出被告人刘清军是2017年3月7日在大巴车上搬运6箱水果并支付运费的人；⑥2017年4月5日，证人周某依法辨认出被告人刘清军是2017年3月7日借车的人；⑦证人曹某依法辨认出被告人刘清军是租住生源公寓913房的刘亚军；⑧2017年3月23日，证人罗某依法辨认出被告人刘清军是贩卖毒品的外号为“长毛”的人；⑨证人陈某依法辨认出被告人刘清军是贩卖毒品的长毛；⑩证人彭某依法辨认出被告人刘清军；⑪证人张某2依法辨认出被告人刘清军是向其贩卖毒品的人。 12、侦查人员依法从雷利飞手机提取的通话记录证明：2017年2月19日至3月1日，雷利飞手机（187××××2876）多次与郭浩南（153××××3353）通话。张某2指认其及刘清军使用的微信号，从张某2及刘清军的手机内提取了双方微信聊天记录，体现交易毒品过程，体现2017年2月5日向刘清军微信转账1000元。 13、郴州市公安局物证鉴定所出具的郴公物鉴（理化）字【2017】124号检验报告及鉴定意见通知书证明：从04201702490001-04201702490009号检材中均检出甲基苯丙胺及咖啡因成分。被告人郭浩南对鉴定意见无异议。 14、证人张某1的证言证明：张某1与李某分别是云南省昆明市至郴州市客运线云ＲＡ××××大巴车的乘务员、驾驶员，2017年3月6日11时许从昆明出发，当日下午2时许，车辆经过云南锁龙寺站时，一名男子（电话为173××××9390）托运6箱水果到郴州市给号码为134××××3115的刘先生，3月7日上午，经与刘先生（长发男子，外号“长毛”）联系，刘先生开着一辆红色小车到桂阳县工业园接水果，并支付给李某100元运费。李某证实有一名男子从锁龙寺上车，好像是从桂阳下车，刘先生外号“长毛”，之前坐过车往返云南，听说是作石榴生意，之前手机号是188××××6000。 15、证人周某的证言证明：刘清军与其妹妹周春丽谈恋爱五、六年，他们两年前分手，刘清均原来在水果市场卖水果。2017年3月7日10时许，刘清军到其家中借走周春丽的一台牌号为湘ＬＤ××××的红色荣威550轿车，当日下午4时将该车归还，其没有过问借车用途。 16、证人曹某的证言证明：2017年2月开始，一个叫刘亚军的人以苏斌的身份证租住了其位于郴州市××公寓××房，他是断断续续住，2017年3月5日他入住，3月7日也是他在租用。2017年3月7日14时许，其配合公安机关打开913房，之后公安机关就将里面的人抓了。 17、证人谷某的证言证明：2015年6、7月至2016年12月期间，其多次向“长毛”刘清军购买麻古，两、三天买一次，每次一粒至十几粒不等，28-30元每粒，一般在宝莲花酒店交易：2016年6月1日晚7时23分，其到宝莲花酒店向刘清军购买麻古6粒，共180元；2016年6月7日晚6时30分许，其到宝莲花酒店向刘清军购买麻古14粒，共420元；2016年6月17日晚9时56分，其带着“太子”到宝莲花酒店向刘清军购买麻古18粒，共540元。其知道刘清军有三个手机号码，分别是188××××6000、134××××3115、181××××4778。其还知道吸毒人员彭某找刘清军购买过毒品，其还曾和吸毒人员陈某一起向刘清军购买过毒品。 18、证人彭某的证言证明：刘清军又名刘亚军，外号“长毛”，其名下131××××0325手机号一直是刘清军在使用。2017年2月的一天晚上，其在刘清军生源公寓13楼租房内玩游戏，看见“花姐”张某2来找刘清军，并在房内吸食了冰毒，次日凌晨5时许，还从刘清军处拿了一包冰毒和麻古走。 19、证人张某2的证言证明：其是通过“丹丹”认识刘清军，到刘清军处购买过三次毒品。2017年2月5日，其微信转账给刘清军1000元，准备购买三、四十个冰毒、麻古，但2月6日实际只买了三套冰毒和麻古，支付了450元现金；2017年2月10日晚，其在生源公寓刘清军的租房内，向刘清军购买了500元钱毒品，直接从上次的1000元内抵扣毒资；2017年3月20日下午，其在乐仙酒店找刘清军购买了500元毒品，也是从1000元抵扣。 20、证人陈某的证言证明：2016年6月中旬，其陪谷某到宝莲花酒店找“长毛”刘清军购买毒品，看到谷某向刘清军购买了一包麻古，之后三人在房间内吸食了毒品。刘清军的手机号是188××××6000，有4个微信号，微信名都是“亚军”。 21、证人罗某的证言证明：“长毛”表面上是做水果批发生意，实际上是做毒品生意，他们从云南拿货，估计是将毒品藏在水果从云南运到郴州，“长毛”的手机号是151××××7168，谷某外号“太子”是“长毛”的小弟。其通过朋友找“长毛”买过毒品，2016年5月10日买了10个麻古，300元，其朋友他们共买了1000粒。 22、证人何某的证言证明：2017年春节期间，其在郴州市××路××栋××楼的租房内，向刘清军购买了30粒麻古，共810元，之前还在刘清军的生源公寓内向刘购买过20粒麻古，560元。 23、被告人郭浩南的供述证明：2017年3月6日，郭浩南受“昌哥”委托带一大包麻古（藏在一箱水果中，带了六箱水果），从云南开远市坐大巴来到郴州送货给“金哥”即刘清军，“金哥”开车在桂阳接其，将水果装至他小车内，并拆了一包毒品放在其包内，具体有多少粒麻古不清楚，之后，“金哥”把车开到郴州市生源公寓，“金哥”让其把装有毒品的包带至生源公寓913房内，说他马上上来，他还没上来，其就被公安民警抓获。这包麻古是“昌哥”卖给“金哥”的，共2000粒，18.5元／粒，共3万余元，“金哥”已经支付了9000元（其中4000元微信转账，5000元现金），并拿走了部分麻古，其当时带了1600粒到生源房间，其帮“昌哥”送货有提成。“金哥”是湖南本地人，留着长发，电话181××××4778、134××××3115、183××××3887，微信名“无语”；“昌哥”姓王，是云南人，电话132××××3609、151××××9298；托运水果的大巴司机电话是136××××0179。 24、被告人刘清军的供述证明：刘清军知道“彭浩”即郭浩南坐大巴从云南带麻古来郴州，并于2017年3月7日开车（湘ＬＤ××××）到桂阳县工业园接“彭浩”回郴州，其看见“彭浩”在车上拿出了一袋麻古，具体多少不清楚，其将“彭浩”送至郴州市北街，他下车后直接去了其为他开的生源公寓913房，其开车回了桂阳。 二、容留他人吸毒的事实 2017年3月21日16时许，公安民警在郴州市南岭大道乐仙酒店将被告人刘清军和钟某抓获，并从该酒店5002房内缴获刘清军所有的甲基苯丙胺共计5.7克。经查实，2017年3月15日至3月20日，刘清军多次使用肖景峰的身份证在郴州市北湖区××房，提供毒品“冰毒”和“麻古”与钟某共同吸食，具体事实如下： 2017年3月15日，刘清军在郴州市××路××房，与钟某共同吸食毒品。 2017年3月18日，刘清军在郴州市北湖路都市118连锁酒店郴州××房，与钟某共同吸食毒品。 2017年3月20日，刘清军在郴州市××道××房，与钟某共同吸食毒品。 被告人刘清军被抓获到案，并如实供述了上述事实。 上述事实有下列经过原审庭审质证并查证属实的证据证明： 1、依法缴获的毒品、手机、银行卡及扣押手续证明：2017年3月23日，侦查机关依法从被告人刘清军处扣押黑色手机一台，OPPO金色手机一台，三张银行卡（农业银行、工商银行、交通银行各一张），麻古3.5粒、氯胺酮0.64克、冰毒2.55克，麻古30粒。 2、抓获经过证明：2017年3月21日16时许，郴州市公安局禁毒支队在郴州市南岭大道乐仙酒店大厅将被告人刘清军抓获，随后在该酒店5002房发现钟某，从房内缴获红色药丸30粒，刘清军供述是其所有，从一红色挎包内缴获白色晶体、红色药丸若干，钟某陈述是其所有。 3、开房证明：2017年3月20日12时至2017年3月21日14时，肖景峰在乐仙大酒店开5002房；2017年3月18日，肖景峰在都市118连锁酒店郴州兴隆店开房8088房；肖景峰2017年3月14日在郴州摩泰酒店管理有限公司开了2508房，同年3月18日退房。 4、尿检报告证明：2017年3月21日，经检测，钟某尿检均呈阳性，系吸毒人员。 5、永兴县公安局行政处罚决定书证明：2017年3月22日，钟某因两次与刘清军吸毒（2017年3月20日在了乐仙酒店5002房，2017年3月17日在都市118酒店3088房），处行政拘留十日。 6、从被告人刘清军、钟某处扣押毒品的提取、称重、取样笔录及照片证明：2017年3月21日17时30分至18时，侦查人员在郴州市××房，从被告人刘清军的包内依法提取红色药丸30粒（净重2.86克），并取样3粒送检；同时，从钟某的包内依法提取1包白色晶体编号为1，净重2.55克；1包红色药丸，编号为2、4，分别净重0.05克、0.24克；1包白色粉末，编号为3，净重0.64克。从被告人刘清军及钟某处依法扣押毒品5.7克。 7、郴州市公安局物证鉴定所出具的郴公物鉴（理化）字【2017】141号检验报告、鉴定检材编号说明、鉴定意见通知书证明：从04201703180001、04201703180003、04201703180005号检材中均检出甲基苯丙胺及咖啡因成分，从04201703180002号检材中检出甲基苯丙胺成分；04201703180004号检材未检出海洛因、氯胺酮、甲基苯丙胺等毒品成分。被告人刘清军、钟某对鉴定意见无异议。 8、证人钟某的证言证明：①2017年3月20日晚，其和男友刘清军在乐仙酒店5002房一起吸食了毒品，公安民警从房间内搜出的毒品都是刘清军的。2017年3月17日，两人在北湖路都市××房吸毒；2017年3月15日，两人在文化路摩泰酒店508房吸毒，都是刘清军给其钱用肖锦峰的身份证开房的。②被抓的前一天晚上，其和男友刘清军在乐仙酒店5002房共同吸食了冰毒和麻古，刘清军要其用肖锦峰的身份证开房，开房的钱是刘清军给的，吸食的毒品也是刘清军提供的。其和刘清军经常一起吸毒，被抓前几天，其和刘清军在北湖路的一家都市118酒店开房吸食了冰毒和麻古，在文化路的摩泰酒店吸食了冰毒和麻古，开房的钱和毒品都是刘清军提供的，一般都是用别人的身份证开房。 9、被告人刘清军的供述证明：2017年3月被抓前，其和女友钟某多次在北湖区的一家都市118酒店、郴州市文化路摩泰酒店、郴州市××房吸毒，开房的钱是其出的，毒品也是其提供的，是用别人给的一张肖锦峰的身份证开房的。 原审法院认为，被告人郭浩南、刘清军明知是毒品，仍使用交通工具非法运送毒品甲基苯丙胺163.63克，两被告人的行为均已构成运输毒品罪；被告人刘清军多次容留他人吸食毒品，其行为亦构成容留他人吸毒罪。被告人刘清军在容留他人吸毒犯罪中能如实供述自己的犯罪事实，系坦白，可从轻处罚。被告人郭浩南在运输毒品共同犯罪中实施了主要犯罪行为，起主要作用，系主犯。被告人刘清军在运输毒品共同犯罪中起次要作用，系从犯，依法可从轻或减轻处罚。被告人刘清军犯数罪，对其实行数罪并罚。 综上，原审法院对被告人郭浩南依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款及第二款第（一）项、第二十五条第一款、第二十六条第一款及第四款、第五十二条、第五十三条、第六十四条，对被告人刘清军依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款及第二款第（一）项、第三百五十四条、第二十五条第一款、第二十七条、第六十九条、第六十七条第三款、第五十二条、第五十三条、第六十四条，并依据《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百条第（一）项之规定，判决：一、被告人郭浩南犯运输毒品罪，判处判处有期徒刑十五年，并处没收财产人民币二万元；二、被告人刘清军犯运输毒品罪，判处有期徒刑十一年，并处罚金人民币一万元；犯容留他人吸毒罪，判处有期徒刑六个月，并处罚金人民币三千元；数罪并罚，合并执行有期徒刑十一年三个月，并处罚金人民币一万三千元；三、公安机关扣押被告人郭浩南的OPPO手机一台予以没收处理；公安机关扣押被告人刘清军黑色手机一台、OPPO金色手机一台予以没收处理；四、公安机关扣押的涉案毒品予以没收并作销毁处理。 上诉人刘清军上诉提出：没有实施运输毒品的行为，不构成运输毒品罪。 经审理查明，本院认定的事实与原审判决认定的事实一致。原审法院在判决书中列举了认定本案事实的证据，所列证据已在一审开庭时当庭宣读、出示并质证。在二审期间，上诉人刘清军及原审被告人郭浩南未提交新的证据，本院对一审判决认定的犯罪事实和所列证据予以确认。 本院认为：上诉人刘清军及原审被告人郭浩南非法运送毒品甲基苯丙胺163.63克，刘清军、郭浩南的行为均已构成运输毒品罪；上诉人刘清军多次容留他人吸食毒品，其行为亦构成容留他人吸毒罪。上诉人刘清军能如实供述自己容留他人吸毒的犯罪事实，系坦白，对其所犯容留他人吸毒罪可从轻处罚。在运输毒品共同犯罪中，原审被告人郭浩南起主要作用，系主犯。上诉人刘清军起次要作用，系从犯，依法可从轻或减轻处罚。上诉人刘清军犯数罪，依法应予数罪并罚。关于上诉人刘清军上诉提出“没有实施运输毒品的行为，不构成运输毒品罪”的上诉理由，经查，原审被告人郭浩南及上诉人刘清军本人的供述、证人张某1和李某及曹某的证言、微信转账记录、查获的毒品、车辆等证据相互印证证实，上诉人刘清军明知郭浩南携带毒品来郴州市，仍驾车接送郭浩南，将郭浩南及其携带的毒品送至刘清军备好的生源公寓房。刘清军参与实施毒品运送，依法应当以运输毒品罪追究其刑事责任。上诉人刘清军提出的上诉理由与事实不符，本院不予采信。 综上所述，原审判决认定的犯罪事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当，审判程序合法，应予维持。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项的规定，裁定如下： 驳回上诉，维持原判。 本裁定为终审裁定。 审 判 长  王 淳 审 判 员  李敦先 审 判 员  王 薇 二〇二〇年十二月三日 法官助理  程 湘 书 记 员  郭慧英 附相关法律条文： 《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理： （一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判； （二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判； （三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。 原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。