辽宁省沈阳市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）辽01民终15447号上诉人（原审原告）：辽宁北方建设（集团）有限公司，住所地抚顺市望花区工农街黑山路**。法定代表人：鄂宏，该公司总经理。委托诉讼代理人：金福辉，男，1987年8月15日出生，朝鲜族，该公司员工，住所地辽宁省本溪市明山区。被上诉人（原审被告）：杨成林，男，汉族，1972年5月20日出生，住辽宁省建昌县。原审第三人：商焰，男，1968年7月27日出生，汉族，住址沈阳市皇姑区。上诉人辽宁北方建设（集团）有限公司因与被上诉人杨成林、原审第三人商焰劳务合同纠纷一案，不服沈阳市皇姑区人民法院（2020）辽0105民初6978号民事判决，向本院提起上诉。本院立案后，依法组成合议庭，对本案进行了审理。本案现已审理终结。辽宁北方建设（集团）有限公司上诉请求:1、请求法院撤销沈阳市皇姑区人民法院(2020)辽0105民初6978号《民事判决书》，发回重审或依法改判。2、一、二审诉讼费用全部由被上诉人承担。事实和理由：一、一审判决认定拖欠被上诉人工资，认定事实不清，证据不足，且第三人商焰否认被上诉人为涉案项目提供劳务。1.案外人孟军作为第三人商焰雇佣的工作人员，仅负责施工现场进度、质量，不负责工资标准制定，不负责工资支付记录、保管，孟军本身并不清楚是否拖欠工人劳务报酬，且其无权代表第三人商焰或上诉人对外出具拖欠劳务报酬的凭证，且涉案工程已于2018年年底完工，施工完成后孟军即离开现场，第三人商焰与孟军之间雇佣关系已解除，孟军更无权于2019年2月2日为被上诉人出具拖欠劳动报酬的《证明》。2.该《证明》记载的被上诉人杨成林于2016年10月至2018年4月在辽宁北方项目部工作严重与事实不符。上诉人于2017年11月6日从建设单位沈阳坤厚德合置业有限公司承包涉案体育场南地块地下车库工程，于2018年3月底正式开工，第三人商焰已向一审法院提供开工通知书，被上诉人杨成林不可能于2016年10月开始工作，第三人商焰向一审法院提供了2018年3月至2018年年底的考勤表，均没有被上诉人杨成林，杨成林并未就涉案工程项目提供劳务，孟军出具的《证明》内容并不属实。且被上诉人主张的拖欠工资期限为2017年11月1日至2018年12月31日工资54440元，与一审判决认定拖欠劳动报酬的证据《证明》记载的期限亦不符，2017年11月至2018年3月15日前是冬季停工期，也无法进行施工。3.该《证明》证据类别为证人证言，根据民事诉讼证据若干规定第68条，证人应出庭作证，无正当理由未出庭的证人以书面等方式提供的证言，不得作为认定案件事实的根据。二、一审判决认定上诉人承担劳务报酬给付义务没有法律依据。上诉人将承包的沈阳体育场南地块地下车库工程转包给第三人商焰，上诉人与商焰系转包关系，一审法院认定上诉人与第三人商焰之间属于挂靠关系，系法律关系认定错误，并以此认定上诉人给付被上诉人劳务报酬没有法律依据。综上，一审法院认定事实不清，孟军出具的《证明》不能作为认定拖欠劳务报酬的证据使用，且第三人商焰否认被上诉人为涉案项目提供劳务，一审判决上诉人给付劳务报酬没有事实和法律依据，请求法院依法改判或发回重审。杨成林辩称,同意一审判决。商焰述称，不认可劳务费，不认可杨成林的身份。辽宁北方建设（集团）有限公司向一审法院起诉请求：1.请求判决原告不支付杨成林工资54440元；2.本案诉讼费用由杨成林承担。一审法院认定事实：2013年10月21日原告与沈阳坤厚德合置业有限公司签署建设工程施工合同,由原告承建位于体育场南地块地下车库。后原告将该工程转包给第三人商焰。2018年5月25日原告(甲方)与第三人商焰(乙方)签订《建筑安装工程承包合同》,约定:乙方采用独立承包、独立核算、自主经营、自负盈亏的方式依法经营，对该工程的质量、安全、财务管理负全责。本工程项目的建设资金全部由乙方自行筹集，为本工程项目建设所需的所有原材料、设备的采购、租赁以及人员的聘用等均以乙方个人的名义进行，甲方概不负责。乙方按工程所在地税务部门要求交纳各种税额及管理费按土建工程总价14.5%向公司交纳税费及管理费。同日，第三人商焰向原告出具《承诺书》，承诺按公司要求及时缴纳税费及管理费，不拖欠工人工资。庭审中，第三人商焰自认原告将工程转包给本人后，其全权委托案外人孟军，作现场经理，负责现场管理、进度、招队伍、质量，并由孟军负责开资事项。杨成林自述系孟军雇佣其作零工。2019年2月2日，孟军出具证明，载明：“我证明杨成林于2016年10月至2018年4月在辽宁北方项目部工作。工地位于皇姑区地下空间，开发商坤厚德合置业有限公司，项目负责人商焰。合计共欠杨成林工资54440元”落款处由孟军签字。2020年1月7日，杨成林向皇姑区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁,请求裁决沈阳北方建设（集团）有限公司支付工资。该委作出沈皇劳人仲字[2020]9号仲裁裁决书,裁决:沈阳北方建设（集团）有限公司应支付杨成林工资54440元。原告对仲裁裁决不服,诉至本院。一审法院认为，案外人孟军系第三人商焰所全权委托现场经理，被告系接受孟军指派，在第三人商焰承包的辽宁北方建设(集团)有限公司体育场南地下空间项目部工地提供劳务活动，由案外人孟军为其发放劳务报酬并出具欠条，第三人商焰与被告之间的法律关系符合劳务合同法律关系的特点，故原审法院认定第三人商焰与被告双方存在劳务合同关系。原告与沈阳坤厚德合置业有限公司签署建设工程施工合同，后原告将该工程转包给第三人商焰。原告与第三人商焰之间属于挂靠关系，原告作为被挂靠人，以其全部财产及信用作为挂靠人以其名义从事经营活动的基础，担保挂靠人从事的经营活动义务的履行，被挂靠人享受收取挂靠利益的权利，相应地就应承担被挂靠的风险责任。且被告进入工地施工，也实际进行了施工行为，施工成果也最终为原告获得，根据权利义务相对应原则，原告对欠付被告劳务报酬有一定责任，应当支付相应对价，现尚欠被告54440元劳务报酬未付，原案原告未要求由第三人商焰承担给付责任的情形下，原告应承担给付被告劳务报酬的责任。关于原告主张被告索要劳动报酬申请仲裁超出一年时效期间的诉讼请求，该案系劳务合同纠纷，不适用劳动合同相关法律解释，故对原告该项主张原审法院不予支持。一审法院判决：一、原告辽宁北方建设(集团)有限公司于本判决生效后十日内支付被告杨成林劳务报酬54440元；二、驳回原、被告的其他诉讼请求。案件受理费5元（原告已预交），由原告辽宁北方建设（集团）有限公司承担。本院二审期间，当事人未提供新证据，本院查明的事实与一审法院基本一致。本院认为，一审审理过程中，第三人商焰认可孟军系受其委托负责现场管理的人员。杨成林一审期间提供的工资欠条不仅有孟军签字，而且加盖了北方公司体育场南地下空间项目专用章，在商焰没有提供证据证明该份工资欠条系伪造的情况下，应当认定该工资欠条的效力，应当由商焰承担给付责任。鉴于北方公司将工程转包给商焰违反法律规定，存在一定的过错，且北方公司与商焰尚未结算完毕，北方公司自认尚有部分工程款未结清，一审判决并未损害北方公司的利益，相应劳务费北方公司可在与商焰的结算中予以扣除。综上所述，为减少当事人诉累，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项的规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由辽宁北方建设（集团）有限公司负担。本判决为终审判决。审判长  陈铮审判员  刘冬审判员  王纪二〇二〇年十二月七日法官助理刘建东书记员李颖本案判决所依据的相关法律《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条规定：第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；