江苏省南京市建邺区人民法院 民 事 判 决 书 （2019）苏0105民撤2号 原告：朱丽莉，女，汉族，1971年8月26日生，住上海市南汇区 委托诉讼代理人：陆兵，上海陆兵律师事务所律师。 被告：南京市三六五互联网科技小额贷款有限公司，住所地在南京市建邺区河西中央商务区庐山路******。 法定代表人：章海林，该公司董事长。 委托诉讼代理人：袁晓敏，国浩律师（南京）事务所律师。 委托诉讼代理人：曹旭，国浩律师（南京）事务所实习律师。 被告：马英辉，男，汉族，1968年4月18日生，住上海市浦东新区。 原告朱丽莉诉被告南京市三六五互联网科技小额贷款有限公司、马英辉第三人撤销之诉一案，本院于2019年8月21日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告朱丽莉及其委托诉讼代理人陆兵，被告南京市三六五互联网科技小额贷款有限公司（下称三六五小贷公司）的委托诉讼代理人袁晓敏、曹旭、被告马英辉到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告朱丽莉向本院提出诉讼请求：撤销南京市建邺区人民法院（2018）苏0105民初8077号民事判决书第三项。 事实与理由：2018年12月24日，南京市建邺区人民法院（2018）苏0105民初8077号民事判决书对被告三六五小贷公司与被告马英辉合同纠纷一案作出一审民事判决：1、判令被告马英辉归还三六五小贷公司借款235万元及罚息；2、判令马英辉给付三六五小贷公司律师代理费、诉讼保全费合计8.42万元换；3、如被告马英辉不履行上述判决主文第一、二项还款义务，原告三六五小贷公司有权就被告马英辉用于抵押的坐落于上海市浦东新区房屋，以折价或者拍卖、变卖抵押物所得价款享有优先受偿权（范围包括借款本金、利息、罚息、逾期付款违约金、律师费、诉讼保全费及诉讼费、执行费等）。马英辉向南京市中级人民法院上诉，但因未交纳上诉费，南京市中级人民法院于2019年4月22日出具撤回上诉裁定书。 原告朱丽莉与被告马英辉于1995年5月9日登记结婚。婚后双方购买了上海市，系共同共有，1997年10月31日登记在被告2名下。 2017年9月，被告马英辉为帮朋友石召起借款，与其指定的三六五小贷公司签订《借款合同》和《房产抵押合同》，借款235万元并将济阳路95弄4号302室房屋抵押给三六五小贷公司。原告是今年2、3月份三六五小贷公司上门骚扰时才知晓此事。据了解，二被告于2017年9月1日共同向浦东新区房产交易中心申请办理抵押登记，该中心于2017年9月5日核准该申请，确认抵押权人为三六五小贷公司，登记证明号：沪（2017）浦字不动产证明第14072210号。两被告申请办理抵押登记时提交了马英辉的离婚证、写明涉诉房屋归马英辉所有的离婚协议，而这些所谓的离婚材料其实是两被告伪造的虚假材料，原告与被告马英辉的夫妻关系一直持续至2019年7月16日，系经法院调解离婚。 原告认为，处分共同共有的不动产需经全体共有人同意，两被告经恶意串通，先通过虚假材料办理抵押登记，后又通过诉讼确认三六五小贷公司的优先受偿权，其行为侵害了原告的处分权，该抵押应属无效，相关判决应当撤销。两被告诉讼期间原告对此事一无所知故未能参加其中。为维护原告合法权益，特诉至法院，请求法院依法支持原告诉讼请求。 被告三六五小贷公司辩称，第一，不动产已登记为准，根据物权公示原则，被告有理由相信被告马英辉是房屋所有权人，而且，被告马英辉提供了离婚证以及离婚协议。第二，即使原告主张其为共有权人，但因为其未登记在不动产权上，因此原告与被告马英辉共有是其内部共有关系，不得对抗第三人，如果房屋确实是两人共有，那只是被告马英辉无权处分，不影响被告作为善意第三人已经取得的房屋抵押权。 被告马英辉辩称，当时被告与原告之间还是婚姻关系存续期间。三六五公司将钱汇至被告账下，但是钱已经给了石召起，但石召起找不到了，被告现在已报案。被告之前是向其他的网络平台借的钱，然后一家一家套，最终为三六五小贷公司。假的离婚证及离婚协议都是由石召起和被告三六五小贷公司做好的叫被告的签字。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据和事实，本院认定如下： 2017年9月1日，二被告签订《借款合同》一份，约定马英辉向三六五公司借款235万元，借款期限为360天， 以三六五公司实际下款日为准，合同项下的借款利息按天计算，利率为10.8%/年，逾期违约金为应付未付金额的0.1%/天，逾期罚息为本金金额的0.1%/天；还约定，若马英辉逾期支付任一期应还款项，三六五公司有权解除案涉《借款合同》，且要求马英辉立即偿还全部借款本金及利息；又约定，若马英辉违约，还应承担由此给三六五公司造成的全部损失，包括诉讼费、保全费及律师费等。 2017年9月1日，二被告双方又签订《房产抵押合同》一份，约定马英辉用其名下位于上海市浦东新区房屋为其上述借款提供抵押担保，担保范围包括借款的本金、利息（包括复利和罚息）、违约金、赔偿金及实现债权及抵押权的一切费用（包括但不限于诉讼费、律师费、保全费等）；2017年9月5日三六五公司取得了上述房屋的抵押权。上述合同签订后，三六五公司于2017年9月1日向马英辉账户汇款235万元。马英辉仅向三六五公司付清了借期内利息，并自2018年8月27日起未按约再向三六五公司归还本金及支付逾期罚息。 2018年10月，三六五小贷公司因催债无果，遂诉至本院，后经审理，本院于同年12月24日作出（2018）苏0105民初8077号民事判决，判令：一、马英辉于本判决生效之日起十日内，一次性归还三六五小贷公司借款本金235万元并支付逾期还款罚息（罚息自2018年8月28日起算至本金实际还清时止，以235万元为基数按年利率24%计算）。二、马英辉自本判决生效之日起十日内，一次性给付三六五小贷公司律师代理费8万元、诉讼保全担保费0.42万元，合计8.42万元。三、如马英辉不履行上述判决主文第一、二项还款义务，三六五小贷公司有权就马英辉用于抵押的坐落于上海市浦东新区房屋，以折价或者拍卖、变卖该抵押物所得价款享有优先受偿权（范围包括借款本金、利息、罚息、逾期付款违约金、律师费、诉讼保全担保费及诉讼费、执行费等）。马英辉不服该判决，向南京市中级人民法院上诉，但因未交纳上诉费，南京市中级人民法院于2019年4月22日出具撤回上诉裁定书。 另查明，朱丽莉与马英辉于1995年5月9日登记结婚，婚后购买案涉房产，但产权登记在马英辉一人名下。2019年7月16日，二人经上海市浦东新区人民法院调解离婚。 庭审中，朱丽莉提供了一份至房产部门调取的离婚证、离婚协议书（其中载明案涉房屋归马英辉所有），予以证明2017年9月5日二被告办理案涉房产的他项权证时，向房产部门提供的是假的离婚证及离婚协议。马英辉对该证据的真实性予以认可，并称，该证据系三六五小贷公司制作的，其仅在上面签字。三六五小贷公司对该证据的真实性予以认可，并称，该证据并非其制作，而系马英辉提供。 本院认为，一、马英辉在案涉房屋上设立抵押权系无权处分共同共有的不动产。根据《中华人民共和国物权法》第九十七条规定，处分共有的不动产，应当经占份额三分之二以上的按份共有人或者全体共同共有人同意，但共有人之间另有约定的除外。《最高人民法院关于适用 担保法>若干问题的解释》第五十四条规定，共同共有人以其共有财产设定抵押，未经其他共有人的同意，抵押无效。但是，其他共有人知道或者应当知道而未提出异议的视为同意，抵押有效。根据前述规定，在共同共有的不动产上设立抵押权，属于“处分共有的不动产”，应经全体共同共有人同意。本案中，案涉房屋应属朱丽莉、马英辉共同共有的不动产，马英辉在该房屋上设立抵押权，应经过朱丽莉的同意。现有证据表明，在办理案涉房屋抵押登记时，提供的离婚证及离婚协议是虚假的。故马英辉就案涉房屋设立抵押权，属无权处分共同共有的不动产。 二、三六五小贷公司能够依抵押权的善意取得而享有抵押权。根据《中华人民共和国物权法》第一百零六条的规定，无处分权人将不动产或者动产转让给受让人的，所有权人有权追回；除法律另有规定外，符合以下三个条件的，受让人取得该不动产的所有权：（一）受让人受让该不动产时是善意的；（二）以合理的价格转让；（三）转让的不动产依照法律规定应当登记的已经登记，不需要登记的已经交付给受让人。当事人善意取得其他物权的，参照前两款规定。根据前述规定，不动产抵押权善意取得的要件是：1、债权人取得抵押权时是善意；2、作为抵押物的不动产已进行抵押登记。本案中，案涉房屋已办理抵押登记及他项权证，朱丽莉认为三六五小贷公司在取得抵押权时并非善意，应就此承担举证证明责任。另，1、案涉房屋所有权证载明的权利人为马英辉，“共有情况”栏未填写内容，即未标明朱丽莉系案涉房屋共同共有人，依据物权法的公示原则，马英辉对案涉房产享有物权。2、未有证据显示三六五小贷公司在向马英辉借款之前，就已知晓了朱丽莉的具体情况，故马英辉称离婚证及离婚协议系三六五小贷公司制作的抗辩不予采信。3、根据离婚协议，结合案涉房产证登记的所有人为马英辉一人的事实，三六五小贷公司在签订抵押合同及办理他项权证时有理由相信马英辉有权处分案涉房产。4、朱丽莉未提供证据证明三六五小贷公司知道或应当知道马英辉无处分权，即未提供证据证明三六五小贷公司取得抵押权时存在重大过失。因此，三六五小贷公司取得抵押权时系善意，在案涉房屋已进行抵押登记的情况下，能够享有抵押权。 综上所述，本院对原告朱丽莉的诉讼请求不予支持。依照《中华人民共和国民法通则》第五条、《中华人民共和国民事诉讼法》第五十六条、第六十四条第一款、第一百四十二条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第二百九十二条规定，判决如下： 驳回原告朱丽莉的诉讼请求。 案件受理费80元，由原告朱丽莉负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人人数提出副本，上诉于江苏省南京市中级人民法院。 审 判 长  戈平乐 人民陪审员  魏建华 人民陪审员  顾 洁 二Ｏ二Ｏ年一月三日 书 记 员  周芹芹