湖南省长沙市雨花区人民法院民 事 判 决 书（2020）湘0111民初11219号原告：湖南星享尊品酒店有限公司。住所地湖南省长沙市雨花区湘府东路二段**水映青山园**（综合楼）201、301、401、501、1001、1101、1201、1301、1401、1501房。法定代表人：梁桂平。委托诉讼代理人：江永飞，湖南琼武律师事务所律师。被告：肖政伟，男，1969年12月16日出生，汉族，住湖南省醴陵市。委托诉讼代理人：孙莉，湖南和大律师事务所律师。委托诉讼代理人：尹芾蕤，湖南和大律师事务所实习律师。原告湖南星享尊品酒店有限公司（以下简称原告）与被告肖政伟（以下简称被告）劳动争议一案，本院于2020年10月21日立案后，依法适用简易程序，由审判员杨华独任审判，于2020年12月3日公开开庭进行了审理。原告的委托诉讼代理人江永飞，被告的委托诉讼代理人孙莉到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：1、裁决原告向被告支付拖欠工资8531.48元是错误的；2、裁决原告向被告支付经济补偿16954.4元是错误的；3、原告无需向被告支付加班工资；4、本案诉讼费用由被告承担。事实与理由：一、劳动仲裁裁决书关于原告应付被告的拖欠工资的计算方法是错误的，劳动仲裁委不考虑2020年疫情特殊情况，不考虑被告每月的实际上班天数，未能扣减原告每月已向被告实际已发工资，而机械笼统认定被告的月平均工资为3390.8元是错误的，故导致原告应支付的最终结果错误，应依法予以纠正。二、劳动仲裁委认定被告离职前12个月的平均工资为3390.8元是错误的，被告离职前12个月的月平均工资仅为2700元，故裁决原告向被告支付经济补偿16471.5元是错误的。三、被告没有加班，原告不应向被告支付加班费。由于受新冠疫情影响，2020年1-6月，被告没有加班的事实，而且在劳动仲裁中，被告自始至终也未能向仲裁委出具任何加班的证据，包括加班申请单、加班审批表，而且被告提交的证据恰恰可以证明被告没有加班，仍然是三班倒，而非被告所称的两班倒（每天工作12小时）。综上，请求法院对仲裁裁决结果予以纠正。被告辩称，一、仲裁裁决原告应向被告支付拖欠工资8531.48元准确无误。仲裁阶段已确定被告在疫情期间仍正常工作，但被告工资发放银行流水显示2020年原告仅向被告发放工资11813.8元，仲裁委亦对该金额进行了扣减。二、仲裁委按被告正常发放工资月份工资计算得出平均工资为3390.88元，应以此标准计算经济补偿，以原告单方提出的数额为基数计算经济补偿的主张没有事实依据。被告工资银行流水显示解除劳动关系前一年正常发放工资月份共8个月（2019.6-2019.12、2020.3，其中2020年5月29日支付1、2月工资，2020年1、2、4、5月工资未足额发放），平均工资为每月3390.88元。其它月份工资未足额发放，原告主张以未足额支付的工资为基数计算平均工资及经济补偿不具有合理合法性。三、被告加班事实清楚，原告应向被告支付加班工资。被告提供的排班表可以证明其加班事实，因原告使用考勤机记录出勤情况，有关资料均掌握在原告手中，如原告认为不存在加班事实，举证责任应在原告。综上，请求法院依法驳回原告的全部诉讼请求。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据和事实，根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：被告于2015年10月进入原告酒店工作，担任酒店保安，双方签订了书面劳动合同，约定基本工资为1800元/月，另有绩效工资，全勤工资是3380元/月。原告未为被告购买社会保险。2020年上半年，因受新型冠状肺炎的疫情影响，原告于2020年1月27日停业，于2020年3月25日部分复工。2020年7月3日，被告向原告送达《解除劳动关系通知书》，载明，因原告未及时足额支付劳动报酬、一直未缴纳社保，要求与原告解除劳动关系。此后，被告未再向原告提供劳动，并向长沙市雨花区劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁，请求原告（被申请人）向其支付：1、工资8531.48元；2、未依法签订书面劳动合同的双倍工资差额27234元；3、经济补偿16954.4元；4、加班费15200.5元。2020年9月1日，长沙市雨花区劳动人事争议仲裁委员会做出雨劳人仲案字(2020)第705号仲裁裁决书，裁决：“一、被申请人向申请人支付拖欠的工资8531.48元；二、被申请人向申请人支付经济补偿16954.4元；三、被申请人向申请人支付加班工资15200.5元；四、驳回申请人的其他仲裁请求”。另查明，原告已向被告发放的2020年1-7月工资为：1月3374元、2月2626元、3月1870.97元、4月1670.67元、5月2272.16元，6、7月未发放，合计11813.8元。根据原告提交的2019年4月至2020年6月（各人近12个月工资）表显示被告2020年1月至7月的应发工资为：1月3374元、2月2626元、3月2413.87元、4月2384.67元、5月3027元、6月2670.67元、7月77.42元，合计16573.63元。2019年7月至2020年12月，原告向被告发放的工资如下：7月3387元、8月3415元、9月3429元、10月3313元、11月3446元、12月3600元。本院认为，原、被告签订了书面劳动合同，双方之间的劳动关系明确，应当按照相关劳动法律法规的规定行使权力、履行义务。本案中原、被告争议焦点集中在以下几点：一、关于拖欠工资的问题。《中华人民共和国劳动合同法》第三十条规定“用人单位应当按照劳动合同约定和国家规定，向劳动者及时足额支付劳动报酬”。《湖南省工资支付监督管理办法》规定“企业因疫情停工、停产、歇业的，未超过一个月的，用人单位应当按照国家规定或者劳动合同约定的工资标准支付工资；超过一个月，未安排劳动者工作的，用人单位应按不低于当地失业保险标准支付停工津贴”。本案中，原告作为酒店经营者因疫情影响于2020年1月27日停业，于2020年3月25日部分复工，原告2、3月份向被告发放的工资均超过了长沙市失业保险标准，本院不予调整。根据原告提供的工资单显示2020年1月至7月，被告实际应发工资为16573.63元，但7月份3天的工资77.42元明显低于被告的基本工资，本院调整为180元（1800元/月÷30天×3天），应发工资合计为16676.21元，扣除原告已发放的工资11813.8元，还应向被告支付工资4862.41元。二、关于经济补偿的问题。双方在劳动关系存续期间，原告存在拖欠工资及未为被告购买社会保险的情形，被告提出解除双方劳动关系符合法律规定，原告应按照《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第四十六条、第四十七条的规定向被告支付5个月工资的经济补偿。工资标准按劳动者在劳动合同解除前十二个月的平均工资计算，被告2019年7月至2020年6月的平均工资为3090.5元【（3387+3415+3429+3313+3446+3600+3374+2626+2413.8+2384.67+3027+2670.67）元÷12个月】，原告应支付被告经济补偿15452.5元（3090.5元/月×5个月）。三、关于加班工资。被告系酒店保安，工作时间是轮班制，工作时间具有灵活性、间断性的特点，且被告没有提交其存在加班事实的相应有效证据，本院对仲裁委裁决的加班工资15200.5元不予支持。综上，依照《中华人民共和国劳动合同法》第十条、第三十条、第三十八条、第四十六条、第四十七条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条之规定，判决如下：一、原告湖南星享尊品酒店有限公司应于本判决生效后7日内向被告肖政伟支付拖欠的工资4862.41元；二、原告湖南星享尊品酒店有限公司应于本判决生效后7日内向被告肖政伟支付经济补偿15452.5元；三、驳回原告湖南星享尊品酒店有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费因适用简易程序减半收取5元，由原告湖南星享尊品酒店有限公司负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省长沙市中级人民法院。审判员 杨 华二〇二〇年十二月四日书记员 李佳妮附：《中华人民共和国劳动合同法》第十条建立劳动关系，应当订立书面劳动合同。已建立劳动关系，未同时订立书面劳动合同的，应当自用工之日起一个月内订立书面劳动合同。用人单位与劳动者在用工前订立劳动合同的，劳动关系自用工之日起建立。第三十条用人单位应当按照劳动合同约定和国家规定，向劳动者及时足额支付劳动报酬。第三十八条用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同：（一）未按照劳动合同约定提供劳动保护或者劳动条件的；（二）未及时足额支付劳动报酬的；（三）未依法为劳动者缴纳社会保险费的；（四）用人单位的规章制度违反法律、法规的规定，损害劳动者权益的；（五）因本法第二十六条第一款规定的情形致使劳动合同无效的；（六）法律、行政法规规定劳动者可以解除劳动合同的其他情形。用人单位以暴力、威胁或者非法限制人身自由的手段强迫劳动者劳动的，或者用人单位违章指挥、强令冒险作业危及劳动者人身安全的，劳动者可以立即解除劳动合同，不需事先告知用人单位。第四十六条有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的；（二）用人单位依照本法第三十六条规定向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同的；（三）用人单位依照本法第四十条规定解除劳动合同的；（四）用人单位依照本法第四十一条第一款规定解除劳动合同的；（五）除用人单位维持或者提高劳动合同约定条件续订劳动合同，劳动者不同意续订的情形外，依照本法第四十四条第一项规定终止固定期限劳动合同的；（六）依照本法第四十四条第四项、第五项规定终止劳动合同的；（七）法律、行政法规规定的其他情形。第四十七条经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。