云南省大理市人民法院民 事 判 决 书（2019)云2901民初5176号原告：大理市某某有限公司。住所：云南省大理白族自治州大理市挖色镇海印村**。统一社会信用代码：91532901MA6K82M80C法定代表人：段勇，公司总经理。委托诉讼代理人：解丽美，女，汉族，该公司员工。特别授权代理。被告：胡某，男，1983年2月1日生，回族，安徽省旌德县人，住旌德县。委托诉讼代理人：李乔丽，云南富达律师事务所律师。特别授权代理。原告大理市某某有限公司（简称某某酒店）与被告胡某劳动合同纠纷一案，本院于2019年12月12日立案后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告某某酒店的委托诉讼代理人解丽美、被告胡某的委托诉讼代理人李乔丽到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告提出的诉讼请求:一、撤销大理市劳动仲裁委大市劳人仲字（2019）第183-2号仲裁裁决书，依法判决原被告间不存在劳动关系。二、本案诉讼费用由被告承担。事实与理由：原告的经营范围为住宿和餐饮服务，因原告客栈地处洱海边，常有客人向原告提出专业摄影要求，为满足客人要求，原告便与一些摄影师合作，被告即是其中一名摄影师。被告只有在客人有需要时才临时到原告处为客人摄影，摄影完成后的时间由被告自由安排，并不需要遵守原告的规章制度，双方是合作关系而非劳动关系。2019年8月，被告称要到上海发展，需要一个离职证明，于是被告自己打印了一份离职证明，采用欺骗的手段骗取刚履职一个月的新任店长的信任，为其在离职证明上加盖了公章。后被告竟然用这一离职证明来证实其与原告存在劳动关系，显然与事实和法律不符。因此大理市劳动仲裁委大市劳人仲字（2019）第183-2号仲裁裁决是错误的，请求人民法院支持原告的诉讼请求。被告辩称，原告提出撤销大市劳人仲案字（2019）第183-2号仲裁裁决书无法律依据，被告的离职证明等能证明双方存在劳动关系，应当维持仲裁委的由原告向被告支付未签订书面劳动合同的二倍工资差额95090.34元的裁决结果。经审理查明：原告大理市某某有限公司系依法成立的营利法人，经营范围为住宿和餐饮服务。被告胡某于2018年10月14日到原告处担任听花堂的摄影师，从事摄影工作，双方未签订书面劳动合同，工作内容为为来原告处住店的有摄影需求的客人提供摄影服务。客人如有摄影需求，由原告与摄影对象协商好摄影的时间、内容、套餐费用等事项后，安排被告摄影，摄影成果交付给原告，所摄影像的精修等加工费用由原告负责支出。被告每月收入为底薪2500元加摄影提成，原告的酒店店长根据被告完成摄影的套餐数，按照双方约定的提成比例计付给被告提成收入，支付方式多为微信支付及支付宝支付，具体支付人有时为酒店店长，有时为酒店的其他工作人员。被告每日的工作时间不固定，无考勤。被告在原告处工作期间，配有听花堂的工号牌。2019年7月31日，被告打印好离职证明，由店长解丽美加盖了公司公章，离职证明的主要内容为“胡某自2018年10月14日至2019年7月31日在我司担任摄影师一职，现于2019年7月31日解除劳动关系”。截止2019年7月31日，原告已付清被告应得的收入。离职后，被告以原告未与其签订劳动合同，未缴纳社保费用为由，向大理市劳动争议仲裁委员会申请仲裁，2019年11月4日，大理市劳动争议仲裁委员会裁决原告向被告支付未签订书面劳动合同的二倍工资差额95090.34元。上述事实，有原被告的一致陈述及原告提交的招聘广告截图、听花堂某某酒店工作群微信对话记录、离职证明予以证实，本院予以确认。原被告争议事实如下：被告主张其到原告从事摄影至2019年7月31日止，月收入分别为3647.53元、8625元、10420元、4545元、4545元、4553.34元、13185元、21555元、15500元、10000元、6707元。为此提交了自书的工资明细表一份、农业银行银行卡交易明细清单、微信转账截屏及微信对话记录、工资表照片。原告对上述转账记录无异议，但认为除6707元外，其余转账不能证实属于公司自付给被告的收入；微信对话记录、工资表照片真实，但不能证实双方存在劳动关系。本院认为，根据审理查明的事实，被告的摄影提成收入平时由店长发放，有时亦由酒店其他人员发放，按月转账给被告摄影提成的人员除酒店的店长解丽美外，还有酒店的工作人员张江钰、李频、邵文、赵翼，因此上述微信转账记录、对话记录与农业银行卡交易明细清单及原告自书的工资明细表能相互印证，证实原告向被告支付摄影提成的事实。原告虽不认可上述款项系公司支付给被告的摄影提成，但不能举证证实其主张的公司支付给被告摄影提成的具体事实，根据《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条的规定，当事人对自己的主张，有责任提供证据证实。当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明。未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。原告应自行承担举证不能的不利后果。被告主张的每月摄影提成金额未超出原告实际支付的金额，本院予以确认。根据原被告的诉辩意见，本案争议焦点为原被告之间是否存在劳动关系。本院认为，劳动关系是指用人单位与劳动者之间形成的受劳动法调整的社会关系。对于劳动关系的认定，最常见的规范性文件是原劳动和社会保障部的劳社部（2005）12号《关于确立劳动关系有关事项的通知》。该通知第一条明确规定：“用人单位招用劳动者未订立书面劳动合同，但同时具备下列情形的，劳动关系成立。（一）用人单位和劳动者符合法律、法规规定的主体资格；（二）用人单位依法制定的各项劳动规章制度适用于劳动者，劳动者受用人单位的劳动管理，从事用人单位安排的有报酬的劳动；（三）劳动者提供的劳动是用人单位业务的组成部分。在自然人与具有用工主体资格公司之间未签订书面劳动合同时，双方的关系是否属于劳动关系，应当从劳动关系的本质特征进行审查、把握。首先，本案被告系完全民事行为能力人，原告系依法登记成立的营利法人，双方符合法律、法规规定的劳动关系主体资格。其次，根据审理查明的事实，被告摄影的时间、地点、摄影内容、套餐标准等要求由原告安排、确定，原告根据被告完成摄影的套餐数，按照双方的约定计付提成，且在被告无摄影工作时，原告仍每月向被告支付底薪2500元，因此原告对被告的管理虽然相对松散，但这并不能否定被告受原告的管理、从事原告安排的有报酬的劳动这一事实。再次，原告的经营范围虽为住宿服务和餐饮服务，并无摄影项目，但在实际经营中，原告为客人提供摄影的有偿经营活动，该摄影项目已成为原告的实际业务经营组成部分。此外，原告在互联网上发布了招聘广告，明确了招聘的对象、工作地点、月工资，被告也因此才到原告处工作；原告还为被告发放了工号牌，为被告出具了离职证明，虽然原告辩称离职证明系被告通过欺骗手段取得；公司对工作牌的领用有领用记录，只有正式员工才有工号牌，被告虽有工号牌却无领用记录。但原告对其辩解未能举证证实，根据《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条的规定，原告应承担举证不能的不利后果。综上，原被告之间具有符合劳动关系成立的要件，本院确认被告胡某与原告天境假日酒店有限公司2018年10月14日至2019年7月31日存在劳动关系。根据《中华人民共和国劳动合同法》第十条的规定，已建立劳动关系，未同时订立书面劳动合同，应当自用工之日起一个月内订立书面劳动合同。第八十二条规定，用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。原告自2018年10月至2019年7月未与被告签订劳动合同，应当向被告胡某支付自2018年11月至2019年7月的二倍工资。被告主张的二倍工资差额未超出原告向其支付的工资标准，本院予以支持。依照《中华人民共和国劳动合同法》第七条、第十条、第八十二条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决如下：一、被告胡某与大理市某某有限公司于2018年10月14日至2019年7月31日存在劳动关系。二、原告大理市某某有限公司于判决生效之日起十五日内支付给被告胡某二倍工资差额人民币95090.34元。案件受理费人民币10元，由原告大理市某某有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于大理白族自治州中级人民法院。审判员  杨建华二〇二〇年一月十七日书记员  何珊珊