河南省南阳市卧龙区人民法院民 事 判 决 书（2019）豫1303民初4278号原告：广州长路市政工程有限公司。住所地广州市番禺区大石街石北工业路**。统一社会信用代码：91440113583396894N法定代表人：徐金寿，任该公司经理。委托诉讼代理人：石洁，杨冲,河南汉景律师事务所律师，代理权限为特别授权。被告：南阳泓宇路桥工程有限公司。住。住所地南阳市卧龙区北京大道与中州路交叉口向南100米路东/div>统一社会信用代码：914113006672312372。法定代表人：蔡福朝，任该公司董事长兼总经理。原告广州长路市政工程有限公司（以下简称广州长路公司）诉被告南阳泓宇路桥工程有限公司(以下简称南阳泓宇公司)合同纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行审理。原告广州长路公司及其委托诉讼代理人马学良、石洁，被告南阳泓宇公司法定代表人蔡福朝均到庭参加了诉讼，本案现已审理终结。原告向本院提出以下诉讼请求：1、依法判决被告返还原告承包费10万元及保证金5万元，共计15万元。2、依法判决被告返还原告支付的交通费3600元。3、依法判决由被告承担本案诉讼费。事实与理由：原告与被告于2016年11月10日签订《南阳泓宇路桥工程有限公司广东分公司合作协议》，双方约定：1、成立广东分公司，新成立的分公司为被告名下的分公司，原告在广东省行政区域内取得使用被告企业名称的权利，取得分公司的承包权，对分公司的经营活动负责。2、甲方保证所提供资质证书等证件材料的真实性、合法性。3、本承包合同实行区域年度承包制；每年缴纳年度承包费壹拾万元。乙方保证对其经营活动负全部责任，并向甲方缴纳风险履约保证金人民币伍万元整。本分公司合作协议终止后，风险履约保证金人民币伍万元整退还给乙方。合同签订后，原告按合同约定通过户名为原告工作人员钟素坤的中国工商银行卡一次性向被告指定账户户名为蔡福朝的建行卡里转入15万元,包括承包费10万元、风险履约保证金5万元，这是其一。其二，合同签订后，原告发现被告并不具备相关资质，无法提供相关资质证书，被告存在欺诈行为，造成合同目的无法实现，构成根本违约，应按合同约定承担违约责任，返还承包费、保证金共计15万元及原告为被告工作人员购买的飞机票费用3600元，原告多次找到被告要求返还上述费用，被告虽然承诺返还但始终以各种借口拖延。现原告资金紧张，特依据相关法律规定向贵院提起诉讼，望合议庭在查清事实的基础上，支持原告的诉请，保护原告的合法权益，维护法律的公平正义。被告辩称,当时与原告签订的有合作协议，原告要求我公司返还的10万元不同意退，2016年我们双方签订的协议，原告用我们的资质，这10万元属于年度承包费，这一年已经使用资质了，所以这个承包费不应该退还。保证金属于风险履约保证金，如果合同不再履行了，我们可以考虑5万元退还。原告请求的交通费不同意退还，支付交通费是为了给原告提供相关的手续必要支出的费用，应由原告承担。原告为支持其诉讼请求，向本院提交如下证据：第一组：南阳鸿宇路桥工程有限公司广东分公司合作协议。证明方向：证明原被告双方签订合作协议，协议约定甲方保证所提供的资质证书等证件材料的真实性、合法性，并约定原告向被告支付10万元的承包费和5万元的保证金。合同签订后，原告依约向被告支付承包费和保证金，但被告却未能提供合法有效的资质证书，导致合同目的无法实现。第二组:钟素坤给蔡福朝汇款15万元的电子银行回单。证明方向：证明原告通过工作人员钟素坤的工商银行卡转至被告法定代表人蔡福朝的卡号为62×××68的建设银行卡承包费和保证金共计15万元的事实。第三组:原告法定代表人徐金寿与被告公司人员齐道勤的微信聊天截屏图片。证明方向：证明原告多次催促被告返还15万元，但被告均以各种理由推诿。第四组:钟素坤的身份证证明。证明方向：证明钟素坤系原告在职工作人员，其向被告转款的行为代表公司行为。第五组:原告给被告工作人员购买机票记录。证明方向：证明为签订本案的合作协议，原告给被告过来签订合同的工作人员购买机票花费3600元。第六组:2009年广东省住房和城乡建设厅关于省外二级建造师入粤注册和执业有关问题的通知。证明被告未按照合同约定派至少一名一级建造师导致原告无法按照合同约定进行招投标。中国建造师注册网查询页面，证明被告公司在2019年1月28日注册一名建造师。被告对原告所举证据质证意见为：对证据合作协议真实性无异议，但我们向原告提供了合法有效的资质证书。对电子银行回单无异议。对微信聊天截屏图片齐道勤2016年时是公司的员工，但2016年12月1日已经被公司辞退了。这个微信聊天记录不能代表公司的行为。对钟素坤的身份证证明无异议。对购买机票记录真实性无异议，但这个费用公司不应该承担。对2009年广东省住房和城乡建设厅关于省外二级建造师入粤注册和执业有关问题的通知我公司不知道。这只有原告自己知道。中国建造师注册网查询页面我不认可，建造师是不断更新，不能证明我公司2016年没有一级建造师。被告为支持其辩解，向本院提交如下证据：1.南阳鸿宇路桥工程有限公司广东分公司合作协议。证明方向：合同4.7约定，差旅费不应该由我公司承担。2.2016年11月30日解聘证明，证明齐道勤在2016年12月1日之后就不是我公司人员，齐道勤与原告之间的聊天是齐道勤的个人行为，不能代表公司。原告对被告所举证据质证意见为：对证据真实性无异议，证明方向有异议，原告认为合同从根本上未能履行，且是被告原因造成的。被告应当承担原告未履行合同造成的损失。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院予以确认并在卷佐证。对提交的证据和事实，本院认定如下：2016年11月10日，被告南阳泓宇路桥工程有限公司（作为甲方）与原告广州长路市政工程有限公司（作为乙方）签订了《南阳泓宇路桥工程有限公司广东分公司合作协议》一份，该协议约定：“1.2甲乙双方合作模式为:成立广东分公司(下称分公司),新成立的分公司为甲方名下的分公司,乙方在广东省行政区域内取得使用甲方企业名称的权利,取得分公司的承办经营权,对分公司的经营活动负责。1.3乙方负责的分公司在责、权、利等方面是实际的独立,独立享有债权、独立承担债务,自主经营并自负盈亏,接受甲方的行政管理、业务管理、财务核算。对于分公司经营活动引起的债务由乙方负责承担,若甲方代为承担则有权全额向乙方追偿。……第三条甲方的权利和义务。3.1甲方向分公司提供开展经营活动所需的相关证件材料,并负责与建筑工程相关的技术指导。甲方保证所提供资质证书等证件材料的真实性、合法性。3.2甲方有权派出专(兼)职人员对分公司经营生产活动及财务管理状况进行监督、检査、指导、服务。对分公司或乙方存在违法、违规的行为有权追究其责任。4.1乙方和分公司必须严格遵守法律、法规及甲方的各项企业管理制度,根据本公司之相关约定,乙方和分公司有权在广东省行政区域开展甲方资质范围内正常的经营活动,其它区域的经营活动取得甲方许可后可实施开展工作。甲方负责提供办理分公司开展经营活动相关的资格证件,但相关费用由乙方承担。如业务需要办理分公司营业执照时,乙方负责办理分公司的相关营业证件和相应的备案手续证件等并承担相关费用。……4.7分公司或让其他人员挂靠项目,甲方每月至少派人去分公司工地或分公司挂靠工地现场检查一次,甲方需要派人管理时,由乙方和分公司负派驻人员的工资、食宿及旅差费。第五条分公司承包费及管理费约定。5.3本承包合同实行区域年度承包制;每年交纳年度承包费壹拾万元。5.3.1年度承包费壹拾万元自签订合同后三日内由乙方或乙方委托的账户一次性汇至总公司基本账户或甲方指定账户。5.3.2分公司中标项目管理费收取办法：甲方对广州分公司中标的项目目不再收取管理费和其他任何费用。5.3.3乙方保证对其经营活动负全部责任,并向甲方缴纳风险履约保证金人民伍万元整。甲乙双方签订本协议叁天之内将风险履约保证金伍万元缴纳给甲方指定账。本分公司合作协议终止后,风险履约保证金人民币伍万元整退还给乙方。6.11因广东省住房和城乡建设厅以粤建市函【2011】218号文规定广东省外的二级建造师不能在广东省执业,按照此规定,甲方须有公路一级注册建造师方可在广东省范围内投标和承接工程项目,因此,甲方须保证至少有一名公路专业一级注册建造师给乙方和分公司用于工程投标和项目施工。……8.8合作期限暂定为壹年，自2016年11月21日止2017年11月20日止，每年签订一次，当年度的承包费用按市场行情双方另行协商。8.9若有未尽事宜，双方另签订补充协议，补充协议同本协议具有同等法律效力。8.10本协议经双方签章后即生效，本合同自2016年11月21日至2017年11月20日止。”该协议由南阳泓宇公司起草，并将电子版发给广州长路公司，双方协商并对部分条款修订定稿后，南阳泓宇公司在合同下方签字按印后，由当时的工作人员齐道勤带上合同原件赴广州，再由广州长路公司在合同上签字按印。合同签订后，2016年12月2日，广州长路公司按合同约定安排工作人员钟素坤通过其个人中国工商银行62×××19账户一次性向南阳泓宇公司指定账户蔡福朝的62×××68建行卡里转账15万元，并附言：年承包金10万元、保证金5万元。合同签订后，因原告未使用原告资质开展业务。2017年11月原告工作人员与齐道勤微信联系要求被告退还15万元，齐道勤在微信中称会尽快安排，因双方就退款事宜一直未达成一致，原告诉至法院。诉讼中齐道勤到庭陈述称其不是被告工作人员，其承诺退款不代表公司的行为。以上查明事实，由原告举证的合作协议、转账凭证、微信聊天记录、被告举证的合作协议及当事人称述等证据予以证实，以上证据在庭审中均予以出示并记录在卷。本院认为，合同是平等主体的自然人、法人、其他组织之间设立、变更、终止民事权利义务关系的协议。合同当事人的法律地位平等，一方不得将自己的意志强加给另一方。依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同。依法成立的合同，受法律保护。当事人应当按照约定全面履行自己的义务。当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。本案原被告双方经协商一致自愿签订了合作协议书一份，内容不违反法律强制性规定，为有效协议。原告称被告不具备相关资质，无法提供相关资质证书，被告存在欺诈行为，造成合同目的无法实现，构成根本违约。被告予以否认，原告在签订合同时对被告南阳泓宇公司的资质情况应当具有明确的认知，原告也未在法律规定的期限内对该合同行使撤销权。故对原告陈述被告具有欺诈行为本院不予采信。按照双方合同约定承包费10万元系年度承包费，承包费的交纳不以该合作协议履行期内原告是否开展业务为前提。故原告主张被告返还承包费10万元于法无据，本院不予支持。关于原告主张的退还风险履约保证金50000元的诉讼请求，双方合同明确约定“本分公司合作协议终止后,风险履约保证金人民币伍万元整退还给乙方”。原被告双方的合作协议期限至2017年11月20日，后双方也未形成新的合作协议，故原告主张退还履约保证金50000元符合法律规定和合同约定，本院应予支持。关于原告主张的交通费3600元的诉讼请求。因该3600元交通费系被告工作人员飞往广州与原告签订合同时的飞机票费用，该费用系原告提供的为促成合同签订而支出的费用，因原告已经与被告签订了合作协议。故原告请求退还该笔费用于法无据，本院不予支持。综上所述，《中华人民共和国合同法》第八条、四十四条、第六十条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决如下：一、判决生效后十日内被告南阳泓宇路桥工程有限公司向原告退还履约保证金50000元。二、驳回原告的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费3372元，由被告负担1050元，原告负担2322元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，交纳上诉案件受理费，上诉于河南省南阳市中级人民法院。审 判 长  杨 杰审 判 员  崔 迪人民陪审员  王拥军二〇二〇年一月八日书 记 员  魏妍冰