湖北省十堰市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）鄂03民终3331号上诉人（原审原告）：湖北乔泽工贸有限公司。住所地：湖北省十堰市茅箭区济南路**。法定代表人：陈子军，该公司董事长。委托诉讼代理人：王贵山，该公司股东。代理权限：代为承认、放弃、变更诉讼请求，进行调解，签收法律文书。委托诉讼代理人：冀芳芳，湖北遇真律师事务所律师。代理权限：一般代理。被上诉人（原审被告）：湖北全洲扬子江建设工程有限公司十堰第一分公司。。住所地：湖北省十堰市茅箭区五堰街办何家沟社区****负责人：周德生，该公司总经理。委托诉讼代理人：雷明辉，湖北郧和律师事务所律师。代理权限：代为承认、放弃、变更诉讼请求，进行调解、和解，签收法律文书。委托诉讼代理人：张念鹏，湖北郧和律师事务所律师。代理权限：代为承认、放弃、变更诉讼请求，进行调解、和解，签收法律文书。被上诉人（原审被告）：湖北全洲扬子江建设工程有限公司。住所地：。住所地：湖北省孝感市香澳路**v>法定代表人：余张良，该公司总经理。委托诉讼代理人：雷明辉，湖北郧和律师事务所律师。代理权限：代为承认、放弃、变更诉讼请求，进行调解，签收法律文书。委托诉讼代理人：张念鹏，湖北郧和律师事务所律师。代理权限：代为承认、放弃、变更诉讼请求，进行调解、和解，签收法律文书。上诉人湖北乔泽工贸有限公司（以下简称：乔泽公司）因与被上诉人湖北全洲扬子江建设工程有限公司十堰第一分公司（以下简称：扬子江十堰分公司）、湖北全洲扬子江建设工程有限公司（以下简称：扬子江公司）买卖合同纠纷一案，不服湖北省十堰市茅箭区人民法院(2019)鄂0302民初1029号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年11月11日立案后，依法组成合议庭，经过阅卷并询问案件当事人，合议庭认为事实已核对清楚，决定不开庭审理。本案现已审理终结。乔泽公司上诉请求：撤销一审判决，依法改判支持乔泽公司的诉讼请求。事实和理由：1.一审法院认定事实不清。一审法院以双方于2018年11月26日签订的《结算证明》认定违约金的起算时间有误，违背合同约定。《钢材购销协议》第二条约定：项日主体完工后的十个工作日内需付清全部货款。第三条约定：甲方逾期付款造成违约，乙方有权停止供货，已供钢材从违约之日开始甲方按每日每吨5元向乙方支付资金占用费至全部结清为止。该工程在2018年7月左右主体工程己完工，乔泽公司多次催要，扬子江十堰分公司才于2018年11月26日对账，出具结算证明。该结算证明仅是双方对合同货款支付情况的汇总，不能证明乔泽公司同意从2018年11月26日开始主张违约金，该证明也未变更违约责任。2.一审法律适用法律不当。一审法院引用《最高人民法院关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释》笫二十四条第三款，却作出有悖该法条的判决，损害了乔泽公司的合法权益。扬子江十堰分公司、扬子江公司答辩称：本案对账证明的主体是扬子江十堰分公司和王贵山，不是乔泽公司。在涉案合同履行中，王贵山同时以多家公司名义与扬子江十堰分公司签订了多个供货合同，该合同均是滚动交叉付款。乔泽公司在庭审也认可所有付款不能准确确认到某个合同项下。在签订对账证明时，扬子江十堰分公司就本案所涉合同货款已支付完毕，不存在逾期付款的情形。本案涉案合同价款不到200万元，由此证明对账证明不是对本案钢材购销合同的对账，也不能证明扬子江十堰分公司未付清货款。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，处理适当。请求二审法院依法驳回上诉，维持原判。乔泽公司向一审法院起诉请求：判令扬子江十堰分公司、扬子江公司支付违约资金占用费612762元。一审法院认定事实：2017年1月20日，扬子江十堰分公司（甲方）与乔泽公司（乙方）签订《钢材购销协议》一份，载明“…就甲方承建位于十堰市动物疫病预防控制中心项目所需钢材…收货人：周德成…三、违约责任，1.甲方逾期未付款造成违约，乙方有权停止供货，已供钢材从违约日开始甲方按每日每吨5元向乙方支付资金占用费至全部结清为止…”。合同签订后，乔泽公司按合同约定向扬子江十堰分公司履行了供货义务，扬子江十堰分公司仅支付部分货款。2018年11周26日，扬子江十堰分公司（甲方）与王贵山签订《结算证明》一份，载明“。1.截止目前，乙方供货总金额为：叁佰捌拾贰万贰仟玖佰玖拾陆元玖角玖分（3822996.99元），甲方已付材料款3460310.8元，余款362686.19元未付。2.截止目前，经协商总金额3822996.99元中有589043.14元不合税金额，乙方已开发票2183888.37，还欠我公司990310.80元发票未给。3.截至目前，此账目已算清，经双方确认无误签字盖章，后期付款凭此单据…”。2018年12月14日，扬子江分公司向王贵山账户转钢材款362686.19元。后乔泽公司以扬子江十堰分公司未按时支付货款，要求扬子江十堰分公司支付违约金，引起诉讼。一审法院另查明：王贵山系乔泽公司项目经理。一审法院认为：依法成立的合同受法律保护。乔泽公司向扬子江十堰分公司供应钢材，扬子江十堰分公司理应及时支付货款。2018年11月26日，经双方对账协商，扬子江十堰分公司尚欠乔泽公司货款362686.19元属实，其债务应当清偿。扬子江十堰分公司对账后未能及时支付欠款，已构成违约，应支付相应的违约金，但乔泽公司主张的违约金起算时间有误，依法予以调整，违约金应以362686.19元为本金，从2018年11月26日对账之日起至2018年12月14日止．共计18天，按年利率24%计付，即：4292.6元（362686.19元×24%÷365天×18天）。根据《中华人民共和国公司法》第十四条“公司可以设立分公司。设立分公司，应当向公司登记机关申请登记，领取营业执照。分公司不具有法人资格，其民事责任由公司承担”的规定，扬子江十堰分公司为扬子江公司的分支机构，理应为扬子江十堰分公司的债务承担共同清偿责任。扬子江十堰分公司、扬子江公司辩称违约金过高，应予以调整的抗辩理由予以采信。依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百三十条、第一百五十九条，《中华人民共和国公司法》第十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条，《最高人民法院关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十四条的规定，判决：一、扬子江十堰分公司、扬子江公司于判决生效之日起十日内支付乔泽公司违约金4292.6元；二、驳回乔泽公司对扬子江十堰分公司、扬子江公司的其他诉讼请求。上述款项，如果义务人未按判决指定的期间履行上述义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定加倍支付延迟履行期间的利息。案件受理费9928元，减半收取计4964元，其中4500元由乔泽公司负担，剩余464元由扬子江十堰分公司、扬子江公司承担。二审审理期间，乔泽公司、扬子江十堰分公司、扬子江公司均未向本院提交新证据。二审审理查明，一审法院查明认定的事实属实，本院予以确认。本院认为：依法成立的合同对当事人具有法律约束力。扬子江十堰分公司与乔泽公司签订《钢材购销协议》后，乔泽公司作为出卖方依约向扬子江十堰分公司提供了钢材，扬子江十堰分公司作为买受方应当依约支付相应的价款。2018年11月26日，经双方对账确认，扬子江十堰分公司尚欠乔泽公司货款362686.19元。2018年12月14日，扬子江十堰分公司支付了该欠款。双方对货款数额已支付完毕的事实无异议，本院予以确认。上诉人乔泽公司上诉提出双方签订的协议明确约定了逾期付款违约金的计算方法，一审法院以双方对账之日作为违约金的起算点错误的主张，因乔泽公司自认其公司向扬子江十堰分公司供货总金额为2807204元，但2018年11月26日，其公司项目经理王贵山与扬子江十堰分公司对账时确认王贵山供货总金额为3822996.99元，尚欠362686.19元。结合双方提交的证据，能够证实王贵山除代表乔泽公司向扬子江十堰分公司供货，还以其他公司或个人名义向扬子江十堰分公司供货，根据扬子江十堰分公司提交的付款明细，其公司存在向王贵山代表的多家公司滚动、交叉付款情形。乔泽公司提交的证据不足以证明2018年11月26日双方对账之前扬子江十堰分公司存在逾期付款的情形，应承担举证不能的法律后果。故，一审判决以双方对账之日作为违约金的起算点并无不当。该上诉理由不能成立，本院不予支持。综上，上诉乔泽公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费9928元，由上诉人湖北乔泽工贸有限公司负担。本判决为终审判决。审判长 张 妍审判员 刘占省审判员 郑 飞二〇二〇年一月六日书记员 刘 攀