湖北省荆门市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）鄂08民终966号上诉人（原审原告）：雷某某，男，1971年5月27日出生，汉族，住湖北省沙洋县。委托诉讼代理人：贾丽花，湖北法之星律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：陈某某，男，1975年6月19日出生，汉族，湖北省荆门市人，户籍所在地湖北省荆门市东宝区，现住沙洋县。被上诉人（原审被告）：陈某某，男，1952年8月14日出生，汉族，湖北省荆门市人，住湖北省沙洋县。上列二被上诉人共同委托诉讼代理人：郑兴，沙洋县曾集法律服务所法律工作者。上诉人雷某某因与被上诉人陈某某、陈某某民间借贷纠纷一案，不服湖北省沙洋县人民法院（2020）鄂0822民初718号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年10月23日立案后，依法组成合议庭，于2020年11月18日公开开庭进行了审理。上诉人雷某某及其委托诉讼代理人贾丽花、被上诉人陈某某及其与被上诉人陈某某的共同委托诉讼代理人郑兴到庭参加诉讼。本案现已审理终结。雷某某上诉请求：1、撤销一审判决，依法改判陈某某支付雷某某借款本金12万元和前期利息2万元，并从2019年5月31日起按月利率2%继续支付利息直到本息还清时止；2、改判担保人陈某某对全部借款及利息承担连带还款责任；3、诉讼费均由陈某某、陈某某承担。事实与理由：一、一审认定事实错误，导致错判。（一）一审判决认定了陈某某书写的《借条》和《金融交易历史明细》的效力，却没有认定陈某某向雷某某借款12万元本金的事实，属认定事实错误。2018年3月27日，雷某某通过姐姐雷某某的账户向陈某某转款12万元，陈某某收到后立即取出部分现金自用，而后又转款70000元到姚某某账户以偿还前期欠款，并收回前期借条，之后才给雷某某书写本案所涉《借条》，并注明用于工程周转，用挖机抵押，五个月内还清款项，借款的时间陈某某专门写了“2018年3月28日”，表明双方前期的债权债务结清后，从2018年3月28日起的债权债务数额为本金12万元。一审判决只认定借款5万元，属认定事实错误。（二）2019年5月31日，陈某某、陈某某亲笔签名的《还款协议书》真实、合法，与《借条》相互印证，应予认定该证据的效力。陈某某、陈某某具有完全民事行为能力，知道在《还款协议书》上签名的利害关系，对签名的真实性也均无异议。然而一审判决却以“还款协议与当事人庭审陈述案涉借款情况不一致”为由不予确认，系用当事人的庭审陈述推翻了原始的书证，在证据的认定上违反了法律规定。雷某某在起诉状中和庭审过程中对《还款协议书》中约定的14万元均陈述的很清楚，其中包括12万元的本金和2万元的利息，不存在与涉案借款情况不一致的情形。（三）陈某某在还款协议上以担保人身份签名，应对本案借款承担连带保证责任，一审判决陈某某不承担责任错误。陈某某虽没有在《借条》上签名，但其在《还款协议书》上以担保人的身份签名，就表示其自愿对陈某某的14万元借款承担连带担保责任，该约定意思表示真实、符合法律规定，应得到支持。签订《还款协议书》之时，雷某某与陈某某、陈某某之间不存在其他经济往来或经济纠纷，陈某某、陈某某若是以《还款协议书》涉及其他经济纠纷抗辩，也应该由陈某某、陈某某提供反证。且该《还款协议书》中约定“假如失信我把抵押挖机拖走”，正好与《借条》中的“用挖机抵押”的约定相吻合，由此也可证实《借条》与《还款协议书》是同一笔借款。（四）一审对借款利率判决错误。本案双方在借款之时，口头约定年息三分（月利率2.5%），2019年5月31日达成《还款协议书》时对前期利率作了变更，书面约定，除了12万元的本金，还有2万元的利息共计14万元，即便以此推算，从借款之日到还款协议签订之日共14个月，月利率也应该为1.19%，而不是一审判决的年利率6%。二、一审法院遗漏重要事实没有查清。陈某某收到12万元借款后转了7万元到姚某某账户上，这7万元究竟是怎么回事，一审法院没有查清。一审中，雷某某已明确陈述这7万元是偿还陈某某前期的借款，并提交了相关的证据。2017年11月，陈某某向雷某某借钱，同年11月24日，雷某某找女友邬某支取了10万元借给陈某某（其中含45000元银行转账），陈某某给雷某某出具了借条。后陈某某陆续还了部分款项，还下欠7万元一直未还。2018年初，雷某某与女友邬某分手，邬某催要还款，雷某某找陈某某催要，才导致了陈某某借新账还旧账之事。陈某某转到姚某某卡上的7万元，是由邬某亲自去取的款，前面的借条陈某某收回后才出具了后面的借条。陈某某、陈某某辩称，雷某某的上诉请求不能成立，一审法院认定事实清楚，适用法律恰当，希望二审法院依法驳回上诉，维持原判。一审法院认定事实：2018年3月27日，雷某某通过其姐雷某某银行账户向陈某某银行账户转款12万元，陈某某随即将其中的7万元按雷某某要求转款至雷某某岳母姚某某银行账户，同时陈某某从其上述银行账户提取49990元现金。同日，陈某某向雷某某出具一份借款12万元的借条，落款日期为2018年3月28日。该借条的落款日期系雷某某与陈某某协商出具的。2018年3月姚某某的银行卡实际为雷某某使用。一审法院认为，陈某某向雷某某出具借条时意思表示真实，雷某某亦实际向陈某某转款，双方之间的民间借贷关系依法成立。雷某某主张7万元是偿还以前借款，陈某某抗辩雷某某无出借能力且5万元现金当场给付雷某某，均没有证据予以证实，不予采信。双方未在借条中约定借期内利息，陈某某逾期还款，对雷某某主张的逾期利息，一审法院支持按年利率6%从2018年8月28日起计算至借款还清之日止。陈某某出具借条，陈某某未以担保人身份签名，雷某某提交的还款协议无法证实陈某某担保的系该笔借款，对雷某某主张陈某某承担还款责任的诉请，一审法院不予支持。综上所述，一审法院对雷某某的诉讼请求予以部分支持。依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第二百零六条、第二百零七条，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十九条第二款第（一）项，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，一审法院判决：一、陈某某于判决生效之日起十日内向雷某某支付借款5万元，并支付以未偿还借款本金为基数从2018年8月28日按年利率6%计算至借款还清之日止的逾期利息；二、驳回雷某某的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费3708元，减半收取1854元，由雷某某负担1310元，由陈某某负担544元。本院二审期间，雷某某向本院提交以下证据：1、光盘一张（含录音一份、视频一份、照片一张），拟证明2017年11月24日及2017年12月14日，从邬某账户名下转入范某某信用卡的两万元是雷某某借给陈某某的借款。2、邬某书写的《情况证明》一份、邬某的出庭证人证言及农村信用社业务取款凭条一张，拟证明：（1）2017年11月24日邬某受雷某某委托向陈某某转款45000元、支付现金55000元，即陈某某共向雷某某借款10万元，并口头约定月利率2.5%，只出具了9万元的借条，之后陈某某还了2万元，还剩7万元借款；（2）2018年3月27日，陈某某再次向雷某某借款12万元，陈某某用借的12万元偿还之前下欠的7万元并收回前期的借条后，重新出具12万元的借条；（3）陈某某转账到姚某某卡上的7万元，由邬某取走，用于偿还陈某某前期的借款。陈某某质证认为，对证据1的真实性无异议。陈某某、陈某某质证认为，证据1的证明目的与雷某某诉请的12万元借款没有任何关联，与本案无关。对证据2，证人邬某与雷某某有利害关系，对证人出庭有关证词应不予采信；对取款凭证的真实性没有异议，证据目的与事实不符，只能证明钱是姚某某取走的，不能证明是邬某取走的。陈某某、陈某某未提交新证据材料。对雷某某提交的上述证据，本院认为，因陈某某对证据1及证据2中的取款凭证的真实性无异议，故对证据1及取款凭证的真实性予以确认。对证据1、证据2是否能达到证明2017年陈某某下欠雷某某借款7万元，及陈某某用2018年3月27日的12万元借款偿还之前下欠雷某某借款7万元的证明目的，在争议焦点中予以评判。一审查明事实，各方当事人均无异议，本院予以确认。根据各方当事人的诉辩请求和理由，本案二审的争议焦点为：1、本案借款本金数额是多少；2、一审认定利息是否正确；3、陈某某是否应承担保证责任。1、关于本案借款本金数额的问题。雷某某主张，其向陈某某共出借了两笔借款。第一笔，2017年11月，雷某某通过其女友邬某借给陈某某10万元，包括银行转账3.5万元，现金交付5.5万元，及帮陈某某还信用卡1万元。后陈某某归还部分欠款，下欠7万元未还。第二笔，2018年3月27日，雷某某通过其姐雷某某借给陈某某12万元，陈某某当天将其中7万元转入雷某某指定的银行账户中，以此偿还第一笔借款下欠的7万元。至此，雷某某借给陈某某的第一笔10万元已经清偿，陈某某还欠雷某某12万元借款未还。为证明上述事实，雷某某除在二审提交的前述证据外，在一审还提交了还款协议书一份、借条一份、银行账户交易明细三份。陈某某主张，其于2018年3月27日收到了雷某某姐姐雷某某银行转账的12万元，但当天已全部还给雷某某。其中7万元转入雷某某指定的银行账户，剩余的钱也于当天取出，将现金5万元还给雷某某。本院认为，首先，本案中，2018年3月27日，雷某某通过其姐雷某某的银行账户转款给陈某某12万元，当日，陈某某将其中7万元转入雷某某指定的银行账户，取款49990元，对此双方没有争议。对陈某某转入雷某某指定银行账户中的7万元，是否是还2017年陈某某找雷某某借的剩余7万元欠款，从双方各自的主张来看，陈某某二审中陈述，其2017年找雷某某借了9万元，已还2.5万元利息，9万本金均未还。雷某某自认陈某某2017年借款还欠7万元未还。根据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第三条第一款的规定，在诉讼过程中，一方当事人陈述的于己不利的事实，或者对于己不利的事实明确表示承认的，另一方当事人无需举证证明。故应当采信对雷某某不利的自认，至2018年3月27日前，陈某某欠雷某某7万元未还。雷某某主张，陈某某2018年3月27日转入其指定银行账户中的7万元，是归还该笔欠款，具有合理性。其次，陈某某主张，2018年3月27日，其将剩余49990元取出后，将5万元现金当场给付雷某某，但未提交证据予以证实，应承担举证不利的责任。陈某某认为其2018年3月27日借雷某某的12万元已于当日还清的主张，没有事实依据，不能成立。第三，从雷某某一审提交的2018年3月28日的借条，及2019年5月31日雷某某、陈某某、陈某某三方签订的“还款协议书”来看，因陈某某、陈某某认可借条及“还款协议书”上的签名均系二人所签，本院对借条及“还款协议书”的真实性予以确认。雷某某主张，该“还款协议书”约定的14万元借款，系2018年3月27日雷某某借给陈某某的12万元本金加上2万元的利息得来，二者系同一笔借款。本院认为，从借条及“还款协议书”的内容来看，二者均有以挖机抵押的相同约定；同时，二审庭审中陈某某自述其与雷某某自2018年3月28日之后无其他经济往来，可以认定“还款协议书”约定的14万借款与借条约定的12万元借款系同一笔，即雷某某于2018年3月27日通过其姐雷某某的银行账户转账出借给陈某某的12万元。陈某某主张其已于2018年3月27日当天将12万元借款均还给雷某某，与其出具落款时间为2018年3月28日的借条和2019年5月31日签字的“还款协议书”相矛盾，对其主张，本院不予支持。综上，雷某某于2018年3月27日借给陈某某的12万元，陈某某均未还，雷某某认为陈某某应当归还12万元本金的主张有据，本院予以支持。故对雷某某二审提交的二组证据证明目的予以采信。2、关于一审认定利息是否正确的问题。《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十九条规定，借贷双方对逾期利率有约定的，从其约定，但以不超过年利率24%为限。未约定逾期利率或者约定不明的，人民法院可以区分不同情况处理：（一）既未约定借期内的利率，也未约定逾期利率，出借人主张借款人自逾期还款之日起按照年利率6%支付资金占用期间利息的，人民法院应予支持。（二）约定了借期内的利率但未约定逾期利率，出借人主张借款人自逾期还款之日起按照借期内的利率支付资金占用期间利息的，人民法院应予支持。本案中，雷某某和陈某某在2018年3月28日签订的借条中未约定借期内利率和逾期利率，仅约定“5个月还清款项”。一审法院据上述规定，从2018年8月28日起按照年利率6%计算资金占用期间利息并无不当，本院予以维持。雷某某诉请从2018年8月28日起按年利息24%计息，没有事实和法律依据，本院不予支持。3、关于陈某某是否应承担保证责任的问题。雷某某主张陈某某承担担保责任的证据，系2019年5月31日，雷某某、陈某某、陈某某三方签订的“还款协议书”。陈某某主张，其不应承担责任，因“还款协议书”约定的借款根本不存在，并且其签名是在雷某某的强迫下签的。本院认为，如前所述，“还款协议书”约定借款与本案2018年3月28日的12万元借条系同一笔。陈某某作为完全民事行为能力人，应明确知道其在“还款协议书”上以“担保人”身份签名的法律后果。其主张签名是在被胁迫的情形下签的，但未提交证据予以佐证，且事后亦未撤销“还款协议书”。故陈某某认为其不应承担保证责任的理由不能成立，本院不予支持，陈某某应当在本案中承担担保责任。综上，陈某某应当支付雷某某12万元本金，并自2018年8月28日起按照年利率6%支付资金占用期间利息。陈某某对上述借款本金及利息承担连带清偿责任。依照《中华人民共和国民法总则》第一百一十九条、《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十九条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：一、撤销湖北省沙洋县人民法院（2020）鄂0822民初718号民事判决；二、陈某某于本判决生效之日起十日内偿还雷某某借款12万元，并自2018年8月28日起按照年利率6%支付资金占用期间利息至借款还清之日止；三、陈某某对上述借款及利息承担连带清偿责任；四、驳回雷某某的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费3708元，减半收取1854元，由雷某某负担500元，由陈某某负担1354元。二审案件受理费3708元，由雷某某负担1113元，由陈某某负担2595元。二审案件受理费雷某某已预交3708元，本判决生效后，本院退还雷某某2595元。本判决为终审判决。审判长 徐 英审判员 罗 勇审判员 许德明二〇二〇年十二月二日法官助理李瑞书记员蔡敏书记员翟洁