湖北省大冶市人民法院民 事 判 决 书（2019）鄂0281民初3506号原告：江西省地质工程（集团）有限公司，住所地：江西省南昌市西湖区站前路176。法定代表人：尧在雨，该公司总经理。委托诉讼代理人：卢巍，北京仁人德赛（武汉）律师事务所律师。被告：黄石经济技术开发区管理委员会，住所地：黄石市黄金山工业新区金山大道**。法定代表人：万鼎，该管理委员会主任。委托诉讼代理人：周楚林，该管理委员会员工。委托诉讼代理人：尹维佳、苏彦源，湖北维佳律师事务所律师。原告江西省地质工程(集团)有限公司（以下简称江西地质工程公司）与被告黄石经济技术开发区管理委员会（以下简称黄石开发区管委会）建设工程合同纠纷一案，本院于2019年6月6日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告江西地质工程公司的委托诉讼代理人卢巍、被告黄石开发区管委会的委托诉讼代理人周楚林、苏彦源到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告江西地质工程公司向本院提出诉讼请求：1、判令被告黄石开发区管委会按合同约定支付原告工程款3025324.45元；2、判令被告黄石开发区管委会支付逾期付款利息（暂计算124040.91元，其中部分利息以增量部分未付工程价款1772269.11元×80%=1417815.28元为基数，自2017年12月15日起按银行同期贷款利率计算至2018年12月25日止计70152.32元；另外部分利息以未付总工程价款3025324.45元为基数，自2018年12月26日起按银行同期贷款利率暂计算至2019年5月10日止计53888.59元，2019年5月10日之后的利息计算至实际清偿之日止）；3、判令被告黄石开发区管委会于合同约定质保期满后向原告支付余下工程价款总额5%的工程质量保证金；4、诉讼费用由被告黄石开发区管委会承担。事实与理由：2016年3月15日，原告江西地质工程公司与被告黄石开发区管委会签订《建设工程施工合同》，约定：黄石开发区管委会将黄石市矿山地质环境治理重点工程项目(黄石市开发区山南、石友、路平等十三个采石场矿山地质环境治理项目)第四标段发包给江西地质工程公司，工程地点为黄石市黄荆山南麓，工程承包范围为危岩削(清)方、石方爆破、封边墙绿化、挡土墙、种植池绿化、覆土绿化、场地平整及招标文件工程量清单确定的工程内容和工程量;工程价款为6235137.13元，工程进度款支付的具体时间和金额为承包人每月按监理工程师签字验收的工程量上报进度，按上报进度的工程量支付80%的进度款，合同变更或新增的工程款项与工程进度款同期计量支付;工程竣工验收报告经发包人认可后28天内，发包人按审计部门审核的意见向承包人支付95%的工程竣工结算价款，养护期满无质量缺陷后支付余下的5%工程竣工结算价款等。2016年4月，原告进场施工前，经复测山南采石场由于盗采、盗挖与自然垮塌等因素，导致地形、地、地貌与原设计图纸严重不符016年4月25日，经黄石市国土局、开发区国土分局、设计单位、监理单位等相关部门对现场实地踏勘之后，决定对原设计进行调整，设计单位于2016年5月19日完成了设计方案的调整、变更，在原设计削清方工程量77935立方米的基础上，经设计单位估算调整增加约81856立方米，该设计调整手续约定增加(减少)工程量据实结算。经被告审核同意后，原告正式开工建设。建设过程中，被告就设计方案的调整、变更事宜分别于2018年3月23日、4月2日报请黄石市国土局、黄石市人民政府审核同意。2018年4月30日，原告按照调整后的设计方案完成了项目施工任务，经黄石开发区管委会聘请的第三方测量机构湖北省黄石地质环境监测保护站测量计算得出山南采石场实际完成削清方工程量182432立方米，比原设计削清方工程量增加104497立方米，增加工程款项1772269.11元。2018年11月6日，该工程项目经验收组验收合格，并出具了《竣工验收意见书》。2018年11月，被告以抽签的方式委托鹏信工程项目管理顾问有限公司对第四标段进行工程结算审计，由于被告的强制要求，监理单位对山南采石场削清方增加的104497立方米工程量不予鉴证，导致审计单位对山南采石场削清方增加的工程量未计入结算范围，最终审计金额为6458537.64元(不包含增加的削清方工程量)。原告对其余部分6458537.64元的审计结果无异议，但对增加的削清方工程量不予结算持有异议，为此多次与黄石开发区管委会协商，被告要求原告放弃山南采石场削清方增加的1772269.11元工程款，否则后续工程款项无法完成结算，双方发生争议。截止至目前，被告累计支付工程款4793941.97元，余下工程款3025324.452元未按约定支付。经催讨无果，故诉至法院，请求支持全部诉讼请求。被告黄石开发区管委会辩称，1、原告起诉要求答辩人承担额外的1772269.11元工程款以及要求答辩人提前支付剩余工程款违反合同约定，证据明显不足，没有事实法律依据。答辩人于2016年3月15日与原告签订了《建设工程施工合同》，合同约定原告为黄石市矿山地质环境治理重点工程第四段施工人，并约定工程价款为6235137.13元。合同签订后，原告要求根据变更开口线后的工程量调价格事实不清、证据不足。2016年4月28日，答辩人在施工前已经明示所有标段的施工单位必须遵循“增量不增价”的原则，所有标段人同意后才进行施工。2016年5月31日，答辩人再次明示所有标段施工单位应严格按照2016年4月28日的决定执行，遵守“增量不增价”的原则。显然，双方对工程调整问题已经达成一致，是双方当事人的真实意思表示，未违反法律、行政法规的强制性规定，应为合法有效。基于前述事实，2018年12月28日，原告竣工后经第三方机构黄石鹏信工程项目管理顾问有限公司对第四标段进行结算审核，并确定该标段工程最终金额为6458537.64元，不存在额外承担其他工程款问题。此外，涉案工程只是经过了初步验收和审计，并未进行和通过最终验收，原告主张提前支付剩余工程款属于违反合同约定。原告的主张无事实法律依据，违背合同约定和诚信原则。2、原告主张支付逾期利息无事实法律依据，系原告自身违反合同约定及诚信原则，应当予以驳回。首先，《建设工程施工合同》约定由答辩人按照原告上报进度的工程量支付进度款，工程完工经初验合格后,按照工程总造价的80%支付;待工程竣工最终验收并经答辩人认可后，答辩人再按审定工程结算总额支付至95%；养护期满无质量缺陷后支付余下5%工程竣工结算价款。本案中，截至目前为止，答辩人己累计支付5期工程进度款累计4793941.97元，支付比例将近80%。但涉案工程只是经过了初步验收和结算审计，并未进行和通过最终验收，且原告不顾之前的约定，要求原告根据变更开口线后的工程量结算价格，原告的无理要求并未得到答辩人认可，且并未具备双方约定的支付条件。故原告主张答辩人支付逾期付款利息无事实法律依据。其次，答辩人在所有标段的工程变更前已明示“增量不增价”的原则，原告已同意并进行施工，系双方真实意思表示，既然原告已经明确放弃该部分工程款项，又何来主张该部分工程款的逾期付款利息一说，故应驳回原告的不诚信行为。3、原告不具备要求答辩人按照合同约定支付工程质保金的条件，应当予以驳回。《建设工程施工合同》约定质保期应从工程最终竣工验收合格之日计算，质保金应在质保期结束后，方可要求支付。本案中，涉案工程于2018年11月7日才进行初步验收，并未进行和通过最终验收，原告于2019年6月5日向法院起诉要求答辩入支付质保金，明显未满足合同约定的最终竣工验收合格之日起3年期限，故原告主张质保金的付款条件明显尚未成熟，明显违法合同约定，应当予以驳回。本院经审理认定事实如下：2016年3月15日，原告江西地质工程公司与被告黄石开发区管委会签订《建设工程施工合同》，主要内容为：黄石开发区管委会(发包人)将黄石市矿山地质环境治理重点工程项目(黄石市开发区山南、石友、路平等十三个采石场矿山地质环境治理项目)第四标段发包给江西地质工程公司（承包方）；工程地点为黄石市黄荆山南麓；工程规模为圣水泉采石场、山南采石场爆破、坡面削(清)方、封边墙绿化、浆砌石挡墙、种植池绿化、覆土绿化等环境治理工程；工程承包范围为危岩削(清)方、石方爆破、封边墙绿化、挡土墙、种植池绿化、覆土绿化、场地平整及招标文件工程量清单确定的工程内容和工程量;开工日期以监理下达的开工令日期为准，竣工日期从监理下达的开工令日期起算至第365天时竣工；工程质量标准达到国家施工验收合格标准；工程价款为6235137.13元；施工期间材料价格（不在“已标价工程量清单”内）及工程量变动情况，以现场签证单为准据实结算；合同施工期间，若有工作内容变更，可据实签证调整，“已标价工程量清单”内投标价格在整个合同有效期内，无论何种情况，不予调整；发包方代表为邓海涛、承包方代表是刘洪春；本工程不支付工程预付款；承包人每月按监理工程师签字验收的工程量上报进度，发包人应按上报进度的工程量支付80%的进度款，合同变更或新增的工程款项与工程进度款同期计量支付;竣工结算与结算款为：工程完工合格后，发包人一个月内一次性退清合同履约保证金；工程完工自验报告经发包人认可后28天内，承包人向发包人递交竣工结算报告及完整的结算资料，双方按照合同书约定的合同价款、合同价调整内容、现行工程量清单计价规范及有关法律、法规、指导性意见等，进行工程竣工结算；承包人未向发包人递交竣工结算报告及完整的结算资料，造成工程竣工结算不能正常进行或工程竣工结算价款不能及时支付，发包人不承担任何责任；发包人要求交付工程的，承包人应当支付；发包人不要求交付工程的，承包人承担保管责任；工程完工后，发包人收到承包人递交的竣工结算报告及资料后，发包人应在10天内组织监理、设计、施工单位进行初验收，初验合格后，发包人应依据工程的总造价支付承包人至80%的工程价款；工程竣工验收（终验）报告经发包人认可后28天内，发包人按审计部门审核的意见向承包人支付到95%的工程竣工结算价款；养护期满，无质量缺陷后支付余下的5%工程竣工结算价款；审计机关下达工程造价审计结果征求意见通知书之日起，施工单位必须在10天之内前来审计机关核对并签署意见，逾期视为默认审计结果；施工单位报送审计的工程造价结算（决算），经国家审计机关审减额超过15%部分的审计费用由施工单位承担；发包人承包人对工程竣工结算价款发生争议时，按本合同关于争议的约定处理；绿化工程缺陷责任期为三年、其他工程缺陷责任期为一年；工程质量保证金为工程价款结算总额的5%，工程质量保证金从承包人的工程款（结算款）中扣留，扣留的比例为5%；质保期满，无质量缺陷后付清工程质量保证金；合同自签订之日起生效；本合同生效后必须送黄石市国土资源局备案等。2016年4月30日，开发区矿山地质环境治理重点工程指挥部作出关于矿山塘口施工开口线等问题的专题会议纪要，主要内容为：同意施工单位对开口线进行调整，但是要遵守“宽度不变、坡度不变、高程不变、高度不变”四原则，在开口线调整过程中应尽量避免破坏植被，对于增加的削清方量采取“增量不增价”的原则，做到实事求是、依法依规；开口线调整由施工单位提出调整申请，经监理单位复核报请指挥部后交由设计单位复算，由设计单位出具正式的调整意见，施工单位应在五一节之前提出申请，监理单位审查调整的合理性、设计单位审查调整的合法性后，报业主单位同意通过；对于开口线调整增加的削清方量，应在保证工程投资不变的原则下，按照施工合同和开发区相关政策处理；在开口线调整方案未获批准之前，各标段应保持正常施工等。2016年5月10日，原告向被告及湖北省地质环境总站、武汉宏基建设工程监理有限公司提交黄石市矿山地质环境治理重点工程(黄石市开发区山南、石友、路平等十三个采石场矿山地质环境治理项目)第四标段山南碎石厂施工设计调整申请。2016年5月19日，原告与开发区矿山地质环境治理重点工程指挥部、湖北省地质环境总站、武汉宏基建设工程监理有限公司达成《工程洽商及技术核定签证表》，主要内容为：同意取消+94米和+106米之间马道，并采用回填等方式修建；同意+118米至+214米调整施工坡度，并相应将各坐标点后移；同意P2、P3点区域后移，并相应扩宽马道；同意调增（减）部分工程量据实结算等。2016年5月15日，原告黄石市开发区矿山地质环境治理工程第四标段项目部向罗子彦发出《委托书》，内容为：兹委托罗子彦同志，男，身份证号，以本项目部副经理身份，协助项目部人员协调解决黄石开发区矿山地质环境治理工程第四标段工农关系纠纷、劳动力调配、临时工程车辆的组织协调等相关事宜，但不得参与本工程相关的法律文书、合同、协议、承诺书等经济行为的商洽、签订与口头应允，否则视为无效。2016年5月19日，湖北省地质环境总站作出黄石市矿山地质环境治理重点工程(黄石市开发区山南、石友、路平等十三个采石场矿山地质环境治理项目)施工第四标段（原黄石市四棵建材有限公司山南碎石厂）施工设计调整方案，具体调整方案见《黄石市四棵建材有限公司山南碎石厂马道封边墙工程调整布置图》及相应剖面图，本次调整初步估算主要工作量增减情况为:增加削方量81856M3，增加回填量约21000M3，增加覆土约2000M3，取消马道封边墙约230M，本工作量仅为估算，最终工作量以监理单位审核、审计单位认证为准，对于调整后工程费用变化由业主单位最终确定。开发区矿山地质环境治理重点工程指挥部在该施工设计调整方案上签字同意调整并盖章。2016年5月31日，开发区矿山地质环境治理重点工程指挥部作出关于鑫金征地、交龙土地置换等问题的专题会议纪要，主要内容为：对于开口线调整问题，一律由各施工单位申请，监理单位审核，设计单位认证，报业主单位通过予以解决；开口线调整严格按照4月28日专题会议的要求，遵守“宽度不变、坡度不变、高程不变、高度不变”等四项原则，对于增加的削清方量采取“增量不增价”的原则，在保证工程进度与安全的前提下，增加的削清方量必须交由开发区管委会指定方案进行处理。2017年3月27日，原告与湖北仁达建设工程有限公司签订《建设工程劳务分包合同》，将黄石市矿山地质环境治理重点工程项目第四标段的劳务作业分包给湖北仁达建设工程有限公司。2018年3月29日，黄石市国土资源局作出关于开发区重点工程三期四标段山南塘口设计变更、增加安全防护的意见，主要内容为：原则同意开发区矿山地质环境治理重点工程指挥部对原设计进行调整变更，但必须依法依程序组织调整变更；若涉及重大变更，请依法报省国土资源厅组织专家审查批准等。2018年4月2日，被告向黄石市人民政府提交关于市矿山治理重点工程(三期)山南塘口设计变更及增加安全防护网项目的请示，主要内容为：开发区矿山地质环境治理工程四标段山南塘口，施工单位进场后发现多处马道遭到破坏并垮塌，地，地形地貌与原设计发生很大变化道和封边墙无法按照原设计方案进行施工;同时在施工过程中发现局部边坡岩层较为破碎，稳定性较差，极易发生滑坡、崩塌，根据施工单位请求，以及监理审核的意见和复测地形图数据，综合考虑原设计，并经报请市国土局协商同意，开发区矿山治理指挥部研究，拟定对原设计进行调整、变更，并增加防护网项目。1、取消原设计主采面部分+94M及106M马道，其余马道按原设计高程进行修建削方后坡度不大于50°;+118M马道以下坡面进行清方，坡度不大于55°，原设计挡墙背后按照20°进行回填压实，覆土绿化;对于坡面西侧P2-P5点之间因盗采盗挖出露较为破碎的部分，马道宽度调整为2M，削方控制坡度不大于45°，该区域可根据实际削方情况确定是否需要进一步调整;本次调整初步估算增加削方量81856M3、增加回填量约21000M3，取消马道封边墙约230M。2、对局部边坡稳定性较差采取增加防护网工程。开发区矿山指挥部组织专家委员会对局部边坡增加防护网工程进行论证，并形成专家意见，一致认为有必要对极易发生滑坡、崩塌的坡面增加安全防护设施。2018年4月14日,黄石市国土资源局作出关于市矿山治理重点工程(三期)山南塘口设计变更及增加安金防护网项目的意见，主要内容为：经我局会同开发区管委会核实，马道破坏的主要原因是由于原矿山开采企业为追求利益最大化，在矿山关闭前，对开采形成的马道进行挖毁；同时该塘口地质条件较差，岩层较为破碎，结构为顺向坡，在强降雨等自然因素影响下，坡体稳定性较差，多次发生垮塌，使得地形地貌较原设计发生很大变化，无法按原设计方案施工情况基本属实。目前，原设计+94M、+106M及+118M马道不具备实施条件，根据市政府领导不再开展台阶式治理意见，为加快完成长江经济带审计问题整改工作，建议同意开发区对原设计依法进行调整变更，由开发区管委会作为项目责任主体和具体实施单位组织施工、设计、监理单位进行调整变更，由设计单位编制取消3级马道及增加已实施的局部不稳定边坡(顺向坡)安全防护网调整变更施工设计方案，报我局组织专家审查，确保工程尽快完工。2018年5月，湖北省黄石地质环境检测保护站受被告委托作出《黄石经济开发区矿山地质环境治理重点工程山南碎石厂竣工测量地形图》，确认山南碎石厂界内削方182432M3。2018年6月8日，原告提交《工程完工申请报告》，开发区矿山地质环境治理重点工程指挥部签署已完成设计调整工作量，项目已完工的意见后盖章。2018年11月4日，原告提交《矿山地质环境恢复治理验收申请》，同年11月7日。黄石市国土资源局开发区分局作出《湖北省矿山地质环境治理工程竣工验收意见书》，同意四标段（圣水泉、山南采石场）初步验收。该竣工验收意见书中载明山南采石场治理区石方预裂爆破合同工程量35292M3，完成工程量35292M3；削清方工程合同工程量77935M3，完成工程量182432M3；废渣清方完成工程量5344M3。2018年11月20日，原告提交工程结算资料。2018年12月10日，开发区矿山地质环境治理重点工程指挥部向武汉宏基建设工程监理有限公司发出关于四标山南塘口设计变更工程量计量的通知，内容为：经指挥部研究决定，四标段山南塘口因设计变更增加的削（清）方量不予计量。同日，开发区矿山地质环境治理重点工程指挥部和武汉宏基建设工程监理有限公司对原告提交的《工程量计量签证表》进行确认，其中原告申报削（清）方工程量为35292M3、182432M3、5344M3，监理认证工程量为35292M3、77935M3、5344M3，并备注载明设计变更增加的削清方工程量，业主通知不予计量。2018年12月28日，鹏信工程项目管理顾问有限公司作出《湖北省黄石市矿山地质环境治理重点工程项目四标段结算审核报告书》，内容为：送审造价8600506.69元，核减造价2141969.05元，审核造价6458537.64元。该报告对山南碎石厂削（清）方工程量系按合同工程量77935M3予以计算，未按原告实际完成工程量182432M3予以计算。2019年2月1日，罗子彦向被告出具承诺书，内容为：关于山南碎石场因西边塘口自然塌陷增加削方量的问题，根据指挥部会议纪要（19期）的要求，四标段施工方同意指挥部会议纪要的要求，按增加削方量约14000M3结算，由指挥部向开发区管委会申报，最终以管委会确定的意见为准。之后，原告对结算审核报告书提出异议，要求据实结算无果，故而成讼。另查明，截至2019年2月，被告已支付工程款4793941.97元。本院认为，原、被告签订的《建设施工合同》是双方真实意思表示，其内容不违反法律、行政法规的强制性规定，该建设施工合同合法有效，双方当事人应严格按照约定行使权利，并履行各自的义务。案涉工程已完成竣工验收，并交付使用，故对原告施工完成的合同工程量部分，被告应在约定工程价款范围内向原告支付工程款。关于山南塘口因设计变更增加的工程量,案涉《建设施工合同》约定“施工期间材料价格及工程量变动情况，以现场签证单为准据实结算”以及原告与开发区矿山地质环境治理重点工程指挥部、湖北省地质环境总站、武汉宏基建设工程监理有限公司达成的《工程洽商及技术核定签证表》约定“同意调增（减）部分工程量据实结算”，本案应当按照原告实际完成工程量结算工程款。根据湖北省黄石地质环境检测保护站《黄石经济开发区矿山地质环境治理重点工程山南碎石厂竣工测量地形图》、《湖北省矿山地质环境治理工程竣工验收意见书》和《工程量计量签证表》对原告实际完成削（清）方工程量的记载，山南塘口因设计变更增加工程量104497M3，原告据此要求被告支付增加工程量部分的工程款，理由充分，本院予以支持。罗子彦不是原告任命的施工代表，原告也未委托其参与合同结算，其所作承诺不能作为原告同意增加削方量按14000M3结算的依据。关于工程量增加后的工程造价,原告认为因工程量增加而产生的工程价款为1772269.12元，经核算，原告该部分工程价款是以原告山南碎石厂实际完成削（清）方工程量182432M3减去被告认可的合同工程量77935M3即104497M3，再按照原告削（清）方中标及被告认可的单价16.96元/M3计算而来，本院予以认可。关于工程总价款及付款时间,2018年12月28日，鹏信工程项目管理顾问有限公司作出《湖北省黄石市矿山地质环境治理重点工程项目四标段结算审核报告书》确认第四标段工程造价为6458537.64元，该报告未包括原告增量部分工程造价，原、被告均无异议，本院予以确认。案涉《建设施工合同》约定“工程竣工验收（终验）报告经发包人认可后28天内，发包人按审计部门审核的意见向承包人支付到95%的工程竣工结算价款”，本案案涉工程于2018年11月7日完成初步竣工验收，并交付使用，依据上述审核报告，被告应于2018年12月29日向原告支付95%的工程价款，即7819266.42元［（6458537.64元+1772269.12元）×95%］。被告已支付工程价款4793941.97元，还应向原告支付工程价款3025324.45元。关于逾期付款违约金,《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十七条规定：当事人对欠付工程价款利息计付有约定的，按照约定处理；没有约定的，按照中国人民银行发布的同期同类贷款利率计息。依上所述，被告应于2018年12月29日向原告支付95%的工程价款，被告还应向原告支付工程款3025324.45元，被告逾期未支付工程款，应从2018年12月29日起按照中国人民银行发布的同期同类贷款利率承担逾期付款利息。原告要求被告于合同约定质保期期满后支付工程质量保证金，现质保期尚未届满，本院不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第二百六十九条、第二百八十五条，最高人民法院《关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十七条、第十八条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十二条之规定，判决如下：一、被告黄石经济技术开发区管理委员会于本判决生效之日起十日内支付原告江西省地质工程(集团)有限公司工程款3025324.45元及逾期付款利息（从2018年12月29日起至实际支付之日止，以3025324.45元为基数，按照中国人民银行同期同类贷款利率计息）；二、驳回原告江西省地质工程(集团)有限公司的其他诉讼请求。案件受理费31996元，由原告江西省地质工程(集团)有限公司负担1000元，被告黄石经济技术开发区管理委员会负担30996元。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖北省黄石市中级人民法院。审 判 长  郭 刚人民陪审员  张远发人民陪审员  石 凯二〇二〇年一月三日书 记 员  余丽丽