北京市海淀区人民法院民 事 判 决 书（2018）京0108民初22306号原告：丝路视觉科技股份有限公司南京分公司，住所地南京市玄武区玄武大道**徐庄软件产业基地研发********。负责人：甘银喜，总经理。委托诉讼代理人：刘永恒，北京盈科（天津）律师事务所律师。被告：北京汇通融业数据有限公司，住所地，住所地北京市朝阳区霞光里******iv>法定代表人：魏英慧，执行董事。委托诉讼代理人：韦辅基，北京敬华律师事务所律师。原告丝路视觉科技股份有限公司南京分公司（以下简称丝路视觉公司）与被告北京汇通融业数据有限公司（以下简称汇通融业公司）承揽合同纠纷一案，本院立案受理后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告丝路视觉公司的委托诉讼代理人刘永恒，被告汇通融业公司的委托诉讼代理人韦辅基到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告丝路视觉公司向本院提出诉讼请求：1．判令汇通融业公司支付合同款82375元及逾期付款违约金（以82375元为基数，按日千分之一标准计算，自2015年12月9日起计算至实际支付之日止）；2．判令汇通融业公司返还保证金23万元及逾期付款违约金（以23万元为基数，按日千分之一标准计算，自2013年12月30日起计算至实际支付之日止）；3．判令汇通融业公司支付违约金62475元；4．本案诉讼费由汇通融业公司负担。事实与理由：汇通融业公司与丝路视觉公司于2013年3月27日签订了《盱眙规划展示馆多媒体内容制作、硬件制作安装及相关服务合同》，并于2013年4月26日签订了《盱眙规划展示馆多媒体内容制作、硬件制作安装及相关服务合同补充协议》，约定汇通融业公司委托丝路视觉公司提供盱眙规划展示馆多媒体内容制作、硬件制作安装及相关服务，合同总额为2009500元，其中：多媒体内容制作总价为100万元，硬件系统集成总价为1009500元。合同签订后，丝路视觉公司于2013年4月16日向汇通融业公司支付了保证金23万元；之后，丝路视觉公司如约履行合同完成了多媒体内容制作和硬件系统集成服务，但汇通融业公司尚欠丝路视觉公司合同款82375元，同时汇通融业公司也拒绝返还丝路视觉公司的保证金。根据合同约定，汇通融业公司应于项目竣工后1个月内（即2013年12月29日之前）向丝路视觉公司返还保证金230000元，并于质保期两年届满后7个工作日（即2015年12月8日之前）内向丝路视觉公司支付剩余合同款82375元。上述款项均已超期，汇通融业公司一直未予支付，经丝路视觉公司多次催要，汇通融业公司一直拒绝支付。汇通融业公司的行为构成严重违约，给丝路视觉公司带来巨大损失。综上，汇通融业公司的行为构成严重违约，损害了丝路视觉公司的合法权益，故丝路视觉公司诉至法院。被告汇通融业公司辩称，丝路视觉公司在履行过程当中所提供的硬件设备存在与合同约定的型号不符、功能不全以及质量不过关，汇通融业公司向丝路视觉公司要求解决上述问题，丝路视觉公司至今未予以解决，因丝路视觉公司违约在先，故不存在汇通融业公司违约情形，汇通融业公司请求法院驳回丝路视觉公司对违约金的主张。合同约定尾款为质保金，在丝路视觉公司提供的硬件设施存在质量问题的前提下，目前质保金不应退回，同时质保金的计算方式为硬件设施合同金额的8%，而硬件设施的金额为1009500元，8%的金额是80760元，而不是丝路视觉公司主张的82375元。关于第二项诉讼请求，丝路视觉公司在起诉状中自称汇通融业公司应于2013年12月29日之前将履约保证金退还，但起诉日期为2018年7月，根据民诉法的规定已过诉讼时效，所以丝路视觉公司已经丧失了胜诉权，汇通融业公司认为本案所有涉及的金额均已超过诉讼时效。对于履约保证金，合同并没有约定履约保证金逾期付款的违约责任，违约金没有事实及法律依据，丝路视觉公司第三项请求支付违约金没有提供计算依据以及计算方式，且本案当中汇通融业公司并无任何违约行为。关于第四项请求，因为丝路视觉公司主动提起诉讼，在汇通融业公司没有违约的前提下，应由丝路视觉公司自行承担诉讼费用。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。根据当事人陈述和经本院审查确认的证据，本院认定事实如下：2013年3月27日，汇通融业公司（甲方）与丝路视觉公司（乙方）签订了《盱眙规划展示馆多媒体内容制作、硬件制作安装及相关服务合同》（以下简称《服务合同》），约定乙方承包甲方位于盱眙县的盱眙规划展示馆多媒体内容制作、硬件制作安装及相关服务工程项目，承包范围为：多媒体设备采购、多媒体设备安装及调试、多媒体控制系统软件制作与集成、音响系统采购与安装、多媒体软件开发、媒体内容制作。合同总价款为2309200元，其中设备款1309200元，多媒体设计制作等费用100万元。合同履约保证金为23万元，合同价款采用包干价方式确定。本合同总价款为暂定价，最终以工程项目竣工结算价为准。本合同签订之日起3个工作日内乙方将履约保证金支付到甲方，待工程按业主方约定的工期及质量竣工验收后，一个月内甲方无息返还给乙方。多媒体内容制作项目费用总计100万元，乙方提供6%增值税专用发票。分阶段付款方式如下：1．甲方须在合同签订日起7个工作日内且甲方已收到乙方履约保证金后支付乙方本项目多媒体内容总额的40%，即40万元；2．甲方须在乙方提交经业主方确认的样片后7个工作日内支付乙方本项目多媒体内容总额的20%，即20万元；3．甲方须在乙方提交经业主方确认成品后7个工作日内支付乙方本项目多媒体内容总额的35%，即35万元；4．乙方收到以上款项，提供无标成品，进行软硬件整体融合调试；5．项目整体调试合格，开馆接待且正常运行30天后，甲方支付本项目多媒体内容总额的5%，即5万元。上述各阶段工程款应在业主方以书面确认该阶段工作完成，并在甲方收到乙方递交有授权代表签字的付费请款单及发票原件后方才支付，否则，相关责任由乙方自行承担。甲方指定项目负责人阮仕明与乙方进行工作联系，协助乙方共同向业主方收集所需文件和参考资料、转达甲方的意见和要求等。乙方指定颜舒负责本项目，其职权为履行本合同。违约责任：1．甲方未按本合同约定的时间向乙方支付进度款超过三天，则每逾期一天，应承担应付金额1‰的违约金，直至付钱为止。如甲方逾期超过15天时，乙方有权暂停履行下阶段工作或解除本合同。由于甲方原因解除合同的，甲方除已支付的款项外，另须承担合同总金额20%的违约金；2．由于乙方自身原因，延误了设计文件交付时间超过3天，则每延误一天，甲方有权扣除已付合同款的1‰作为违约金。乙方逾期超过15天时，甲方有权单方解除合同，同时乙方应返还甲方已付款并按合同总金额的20%向甲方支付违约金。硬件系统集成总价合计1309200元，乙方提供17%增值税专用发票。分阶段付款方式如下：1．本合同签订后7个工作日内且甲方已收到乙方履约保证金后甲方支付硬件系统总价的30%作为首款，即392760元；2．硬件设备抵达现场开始安装调试服务前，甲方应支付硬件系统总价的30%，即392760元；3．设备安装调试合格后，开馆接待后7个工作日内支付硬件系统总价的15%，即196380元；4．项目竣工经业主方验收合格7个工作日内，甲方支付至工程竣工结算价的92%；5．留工程竣工结算价8%的质保金，质保两年届满后7个工作日内甲方按质量保修书的约定无息返还。上述各阶段工程款应在业主方以书面确认该阶段工程完成，并在甲方收到乙方递交有授权代表签字的付费请款单及发票原件后方才支付，否则，相关责任由乙方自行承担。验收标准和方法：乙方应保证硬件设备完好无损，安装调试后能够正常运行，多媒体制作内容安装完成后能够正常运行使用，满足项目需求，实现应有功能。乙方应在约定的时间内将在各项工作进行完毕之后3个工作日内书面通知甲方进行验收，甲方须在接到通知后三个工作日内进行验收，如超过验收期限甲方仍未验收，也未与乙方商定其他验收时间和地点，则视为已经验收合格，乙方不承担任何责任。违约责任：1．双方应按本合同中的约定，严格履行合同，一方违约的，应向对方承担违约责任，赔偿因其违约而给对方造成的损失；2．甲方逾期付款的，逾期期间每日须向乙方支付应付合同款项1‰的违约金；3．甲方提供的项目制作资料涉及侵权的，因侵权所产生的一切责任和损失由甲方自行承担，乙方不承担任何责任，若因此给乙方造成损失的，甲方应向乙方赔偿；4．乙方逾期交货，逾期期间每日须向甲方支付项目总价1‰的违约金。乙方逾期达5日时，乙方应按项目总价的10%向甲方支付违约金，并赔偿由此给甲方造成的相关经济损失。本合同自双方签署之日起生效。因本合同的履行所发生的争议，由双方协商解决；协商不成的，均可向甲方所在地人民法院提请诉讼解决。2013年4月26日，汇通融业公司（甲方）与丝路视觉公司（乙方）签订了《盱眙规划展示馆多媒体内容制作、硬件制作安装及相关服务合同补充协议》（以下简称《补充协议》），其中第二条合同价款和支付方式的变更约定，将《服务合同》中硬件系统集成总价变更为1009500元，乙方提供17%增值税专用发票。分阶段付款方式如下：1．本协议签订后7个工作日内且甲方已收到乙方履约保证金后，甲方支付硬件系统总价30%作为首款，即302850元；2．硬件设备抵达现场开始安装调试服务前，甲方应支付硬件系统总价的30%，即302850元；3．设备安装调试合格后，开馆接待后7个工作日内支付硬件系统总价的15%，即151425元；4．项目竣工经业主方验收合格7个工作日内，甲方支付至工程竣工结算价的92%；5．留工程竣工结算价8%的质保金，质保两年届满后7个工作日内甲方按质量保修书的约定无息返还。上述各阶段工程款应在业主方以书面确认该阶段工作完成，并在甲方收到乙方递交有授权代表签字的付费请款单及发票原件后方才支付，否则，相关责任由乙方自行承担。原合同其他条款不变。2013年4月16日，丝路视觉公司向汇通融业公司支付23万元履约保证金。汇通融业公司分别于2013年4月25日、5月6日、8月22日、10月9日、10月16日、2014年4月30日、5月4日、10月29日的向丝路视觉公司支付40万元、302850元、302850元、151425元、20万元、10万元、5万元、7万元，共计1577125元。诉讼中双方确认，前述款项包括多媒体内容制作项目的款项65万元及硬件系统集成项目的款项927125元。丝路视觉公司分别于2013年4月16日、4月28日、8月16日、8月27日、2014年4月21日、4月30日、10月27日向汇通融业公司开具了金额为40万元、302850元、306200元、356000元、10万元、5万元、7万元，总计金额为1585050元的增值税专用发票，其中合同款发票金额为935050元、设计费发票金额为65万元。2017年8月15日，丝路视觉公司向汇通融业公司发送一份《律师函》，要求汇通融业公司返还保证金23万元并支付质保金82375元。诉讼中，丝路视觉公司提交了落款日期为2013年11月29日，由淮安市盱眙城市资产经营有限责任公司（建设单位）、江苏农垦工程建设监理有限公司（监理单位）、华鼎建筑装饰工程有限公司及银江股份有限公司（施工单位）、广东粤建设计研究院有限公司（设计单位）共同签署的对于盱眙规划展示馆室内装饰及智能化工程的《单位工程竣工验收报告》复印件，该报告中确认项目开工日期为2013年3月5日，竣工日期为2013年11月29日。验收意见处载明：“已完成设计和合同约定的各项内容，工程质量符合有关法律法规和工程建设强制性标准，经验收合格。”建设单位及监理单位在复印件上加盖了公司公章予以确认。丝路视觉公司还提交了一份《往来账项询证函》的彩印件，询证函中部销售与收款中载明截止2016年12月31日的应收账款余额为312375元，右下方信息不符及需要证明事项处有如下手写内容：1、我公司已更名为北京汇通融业数据有限公司；2、我公司挂账应付广东深圳丝路视觉股份有限公司南京分公司7925元，其他应付款押金230000元，并有汇通融业公司的彩色印章，丝路视觉公司主张，该处的7925元系发票金额与已付款金额的差额部分。诉讼中，丝路视觉公司主张其诉讼请求中主张的剩余合同款项包含合同总金额8%的质保金及合同总金额92%的部分中汇通融业公司未付的1615元。诉讼中，汇通融业公司主张项目并未竣工验收，并申请阮仕明出庭作证。阮仕明之前系汇通融业公司的员工，其到庭称其当时是北京整体项目的负责人，丝路视觉公司在项目中没有履行合同义务，提供的产品及服务没有达到合同标准。双方的合同内容包括软件和硬件，硬件部分之后双方对合同进行了变更，金额进行了减少。项目实施过程中，第一批硬件到场后与合同中型号及性能不匹配，汇通融业公司向丝路视觉公司发送了函件，要求做出整改，但丝路视觉公司并没有作出调整，也没有得到解释，最后设备性能、参数达不到要求，强行启用了，但是出现了故障，是硬件的故障，汇通融业公司无法处理，要求丝路视觉公司处理，也没有得到解决方案，之后都是委托第三方或者厂家处理，项目设备最后都投入了使用，但未进行验收和结算，汇通融业公司也多次要求丝路视觉公司进行处理，但一直没有答复。阮仕明称其在2016年年底从汇通融业公司处离职，离职前汇通融业公司与丝路视觉公司一直在沟通，包括剩余合同款项的事宜。诉讼中，丝路视觉公司主张第二项诉讼请求中的逾期退还保证金的违约金系依据《服务合同》硬件系统集成部分的违约条款的约定，认为同样适用于保证金的退还。第三项诉讼请求中的违约金系未付款与保证金总金额的20%。对于丝路视觉公司主张的违约金，汇通融业公司主张该计算标准过高，请求法院酌减。另，丝路视觉公司于2018年4月12日向本院提起本案诉讼。本院认为，丝路视觉公司与汇通融业公司签订的《服务合同》及两份《补充协议》均系各方当事人真实意思表示，且未违反国家法律及行政法规的强制性规定，应属有效，双方均应依约履行各自义务。本案中，汇通融业公司主张丝路视觉公司提起本案诉讼超过了诉讼时效。对此，本院认为，根据汇通融业公司申请出庭的证人当庭陈述及双方往来函件的时间，可以确认双方在2016年年底前就合同履行及款项支付一直处于沟通状态，丝路视觉公司于2017年8月15日向汇通融业公司发送了催款的律师函，汇通融业公司进行了回函。结合前述时间点及丝路视觉公司提起本案诉讼的时间，可以确认丝路视觉公司的起诉并未超过诉讼时效，本院对于汇通融业公司的相应抗辩意见不予采纳。关于剩余合同款项及履约保证金的支付条件是否成就。本案中，根据双方签署的《补充协议》的约定，硬件系统集成总价变更为1009500元，同时对于具体支付进度进行了明确约定。另双方均确认软件款项为65万元且已支付完毕，故双方争议的款项即《补充协议》中的未付款项82375元。根据《补充协议》第二条第4款约定，项目竣工经业主方验收合格7个工作日内，汇通融业公司支付至工程竣工结算价格的92%，根据汇通融业公司已支付硬件系统款项927125元，与合同约定的结算价的92%的差额部分为1615元。《补充协议》第二条第五款约定竣工结算价的8%为质保金，质保两年届满后7个工作日内汇通融业公司按质量保修书的约定无息返还。履约保证金根据《服务合同》约定，待工程按业主方约定的工期及质量竣工验收后，一个月内由汇通融业公司无息返还给丝路视觉公司。本案中，根据协议约定，项目竣工验收方为业主方，并非本案原被告双方，现作为业主方的建设单位及监理单位均在《单位工程竣工验收报告》复印件上盖章确认，故应认定项目已经竣工验收，汇通融业公司的已付款金额亦能够相互印证，故本院对于丝路视觉公司的相应事实主张予以采信。根据《补充协议》约定的合同款项支付时间进度计算，款项支付时间已经届满，汇通融业公司应当依约付款。故丝路视觉公司主张支付剩余合同款项并返还履约保证金的请求，有事实及合同依据，本院予以支持。根据《服务合同》硬件系统集成部分的违约条款约定，甲方逾期付款，按日千分之一支付违约金。本案中，汇通融业公司逾期支付合同款项必然给丝路视觉公司造成资金占用损失，但丝路视觉公司主张的违约金计算标准显属过高，汇通融业公司主张调低于法有据，本院以实际损失为基础，兼顾汇通融业公司的违约情况、违约程度等综合因素，根据公平原则和诚实信用原则予以衡量，将逾期付款违约金计算标准调低至年利率4．15%。关于丝路视觉公司主张的逾期退还保证金的逾期付款违约金，因双方在合同中并未对此有明确约定，故丝路视觉公司主张的计算标准无相应依据，但根据合同约定，汇通融业公司应在竣工验收后一个月内返还保证金，其未按合同约定返还保证金构成违约且必然给丝路视觉公司造成资金占用损失，汇通融业公司主张调低亦于法有据，本院酌定将逾期付款违约金计算标准调低至年利率6%。丝路视觉公司第三项诉讼请求主张的违约金62475元，本院认为，该笔违约金主张无事实及合同依据，与前述违约金的主张亦属重复，本院不予支持。对于丝路视觉公司诉讼请求中超出的部分，本院不予支持。当事人提举的其他证据材料或发表的其他意见不影响本院依据查明的事实依法作出判断，本院不予一一评述。综上，本院依照《中华人民共和国合同法》第八条、第二百五十一条、第二百六十三条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决如下：一、被告北京汇通融业数据有限公司于本判决生效之日起十日内向原告丝路视觉科技股份有限公司南京分公司支付剩余合同价款82375元及逾期付款违约金（以82375元为基数，自2015年12月9日起至实际付清之日止，按照年利率4．15%标准计算）；二、被告北京汇通融业数据有限公司于本判决生效之日起十日内向原告丝路视觉科技股份有限公司南京分公司返还保证金230000元及逾期付款违约金（以230000元为基数，自2013年12月30日起至实际付清之日止，按照年利率6%标准计算）；三、驳回原告丝路视觉科技股份有限公司南京分公司其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费6922元，原告丝路视觉科技股份有限公司南京分公司已预交，由被告北京汇通融业数据有限公司负担，于本判决生效之日起七日内交纳。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状及副本，按照不服一审判决部分的上诉请求数额交纳上诉案件受理费，上诉于北京市第一中级人民法院。如在上诉期满后七日内未交纳上诉费的，按自动撤回上诉处理。审 判 长  韩 斌人民陪审员  肖淑萍人民陪审员  吴增云二〇二〇年一月十九日书 记 员  宋宇婷