内蒙古自治区包头市中级人民法院民事判决书（2019）内02民初363号原告：新时代信托股份有限公司。法定代表人：赵利民，该公司董事长。委托诉讼代理人：闫娜，内蒙古炳鸿律师事务所律师。委托诉讼代理人：田跃超，内蒙古炳鸿律师事务所律师。被告：海南椰风保健酒（洋浦）有限公司，住所地海南省儋州市。法定代表人:王泰政。诉讼委托代理人：张志强，海南瑞来律师事务所律师。诉讼委托代理人：吴珠玉，海南瑞来律师事务所实习律师。被告：海南金海食品工业有限公司。法定代表人：刘元雄。诉讼委托代理人：张志强，海南瑞来律师事务所律师。诉讼委托代理人：吴珠玉，海南瑞来律师事务所实习律师。被告：海南天德房地产有限公司。法定代表人:王明。诉讼委托代理人：张志强，海南瑞来律师事务所律师。诉讼委托代理人：吴珠玉，海南瑞来律师事务所实习律师。原告新时代信托股份有限公司（以下简称新时代公司）与被告海南椰风保健酒（洋浦）有限公司（以下简称椰风公司）、海南金海食品工业有限公司（以下简称金海公司）、海南天德房地产有限公司（以下简称天德公司）金融借款合同纠纷一案，本院于2019年7月11日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告新时代公司的委托诉讼代理人闫娜、田跃超，被告椰风公司、金海公司、天德公司的委托诉讼代理人张志强、吴珠玉到庭参加诉讼。本案现已审理终结。新时代公司向本院提出诉讼请求：1.判决椰风公司偿还61691666.67元经营收益权回购款;2.判决椰风公司支付违约金6460800元(截止2019年5月20日)及直至付清经营收益权回购款而产生的违约金;3.判决金海公司、天德公司依法承担相应的担保责任;4.本案诉讼费由椰风公司、金海公司、天德公司承担。事实和理由：2016年10月,椰风公司与新时代公司就经营收益权转让以及回购等事项签订了合同编号为新信·海南椰风经营收益权ZRHG2016-01的《经营收益权转让及回购合同》,约定椰风公司的经营收益权转让价款为5500万元由新时代公司将转让价款分三期支付至约定账户,同时约定椰风公司应当在合同约定的期限内将经营收益权以约定的方式及价款回购,每期回购期为12个月,从每期转让价款支付之日起计算。合同还约定了椰风公司不履行回购义务的违约责任。合同签订后,新时代公司按照约定将经营收益权转让价款以1800万元、1800万元、1900万元分三次支付给椰风公司。金海公司以其持有的中一大厦二楼20套商铺为椰风公司履行《经营收益权转让及回购合同》项下回购义务提供担保。天德公司以其持有的海口骑楼小吃街(海一物流中心)34套商铺、16套商铺、18套商铺为椰风公司履行《经营收益权转让及回购合同》项下回购义务提供担保。2017年11月15日,椰风公司向新时代公司支付第一年回购溢价款共计6691666.67元。同日,应椰风公司要求,新时代公司与椰风公司签订了编号为新信·海南椰风经营收益权ZRHC201601BC的《经营收益权转让及回购合同补充协议》,约定每期回购期变更为24个月。金海公司、天德公司出具继续为椰风公司履行《经营收益权转让及回购合同》及《补充协议》项下回购义务提供担保的《同意函》。按照上述合同约定,椰风公司应当于2018年10月9日向新时代公司支付回购价款20190000元,于2018年10月24日向新时代公司支付回购价款20190000元,于2018年11月3日向新时代公司支付回购价款21311666.67元。但截至提起诉讼之日,椰风公司未支付以上回购价款共计61691666.67元。椰风公司未履行支付回购价款义务,新时代公司有权按照应付未付回购价款的0.05%按日计收违约金直至椰风公司付清回购款及违约金时止。新时代公司认为,椰风公司未按合同约定履行义务的行为已构成根本违约,严重侵害了新时代公司的合法权益,并给新时代公司造成了重大损失。金海公司、天德公司作为担保人,应当履行自己的担保责任。为维护新时代公司自身的合法权益,维护金融资金的安全,新时代公司依照民事诉讼法和相关合同的约定提起诉讼,请求判如所请。椰风保健酒公司辩称：对新时代公司主张的经营收益权回购款61691666.67元不认可，椰风公司只同意支付5500万元的经营收益权回购款。依据双方《经营权收益权转让及回购合同》1.2规定：“经营收益权：指甲方（椰风公司）经营活动中产生的全部财产性收入的权利。”对于双方于2017年11月15日补充协议约定的2017年11月15日的回购款6691666.67元椰风公司予以认可，已经支付。但对于2017年11月15日至2018年11月15日止的回购金额61691666.67元不全部认可，椰风公司因收益有限，年收益并未达到新时代公司主张的全部金额。因此椰风公司只认可其中的5500万元，对于超过部分，椰风公司不予认可。依据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条规定：“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。”新时代公司请求支付61691666.67元的经营收益款椰风公司并不全部认可，根据以上法律规定，新时代公司应对自己的主张承担举证责任，即应证明椰风公司的年收益有达61691666.67元之多。若新时代公司无法证明，则应承担举证不能的不利后果。且在新时代公司提供的证据里，椰风公司并没有看到相关的证据证明经营收益的相关内容，故椰风公司对新时代公司的主张不全部认可。对新时代公司主张截止至2019年5月20日的违约金共计6460800元不予认可。依据双方签订的《经营权收益权转让及回购合同》13.3.3约定，“若甲方（椰风公司）未履行合同约定的回购义务，乙方（新时代公司）有权立即通过包括但不限于在司法拍卖或其它有效方式处置经营收益权等，以便取得回购价款。甲方应当尽一切可能尽速办理或按乙方的指示办理上述事宜。若甲方未履行本条款约定的义务的，甲方应自未履行本条款约定的义务之日起，支付给乙方违约金，每日的违约金为回购价款乘以0.05%，计算至甲方（答辩人）全面履行上述义务之日止。”因双方于2017年11月15日签订了一份补充协议，协议约定原规定的回购期由原来的12个月延长至24个月，而第一次到期的回购时间为2017年11月15日，回购天数按365天计，回购金额为6691666.67万元，从此约定可看出双方是对原《经营权收益权转让及回购合同》内容的变更，故答辩人认为原合同约定的回购期由原来的12个月延长至24个月的起算时间应从2017年11月15日起计算延长的12个月，故回购时间应在2018年11月15日止。因此违约金起算时间应从2018年11月16日起算，截止至2019年5月20日，违约金应为5500万元×0.05%×186天＝5115000元。依据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的解释(二)》第二十九条规定：“当事人主张约定的违约金过高请求予以适当减少的，人民法院应当以实际损失为基础，兼顾合同的履行情况、当事人的过错程度以及预期利益等综合因素，根据公平原则和诚实信用原则予以衡量，并作出裁决。”新时代公司请求支付的违约金为6460800元与事实不符，椰风公司不予认可，且依据法律规定，计算出的违约金过高的，椰风公司可以请求予以适当减少。故希望法院能综合各方面因素，在违约金方面予以适当减少。金海公司辩称：金海公司的担保期限已届满，金海公司不承担担保责任。金海公司与新时代公司签订的《抵押合同》第1.2约定，“主合同约定的债务履行期限为第一期转让价款支付之日起至第三期经营收益权回购日，第三期经营收益权回购日即全部收益权回购价款支付之日，以主合同约定为准。”依据《中华人民共和国担保法》第二十六条规定：“连带责任保证的保证人与债权人未约定保证期间的，债权人有权自主债务履行期届满之日起六个月内要求保证人承担保证责任。在合同约定的保证期间和前款规定的保证期间，债权人未要求保证人承担保证责任的，保证人免除保证责任。”因椰风公司的债务履行期限届满日在2018年11月15日止，故金海公司承担担保责任的最后期限应为2019年5月15日止。而新时代公司起诉时间在2019年5月20日，故金海公司认为新时代公司向金海公司主张的担保期限已过，金海公司不应再承担担保责任。即便金海公司承担担保责任，也应以600万元为限。《中华人民共和国担保法》第十二条规定：“同一债务有两个以上保证人的，保证人应当按照保证合同约定的保证份额，承担保证责任。没有约定保证份额的，保证人承担连带责任，债权人可以要求任何一个保证人承担全部保证责任，保证人都负有担保全部债权实现的义务。已经承担保证责任的保证人，有权向债务人追偿，或者要求承担连带责任的其他保证人清偿其应当承担的份额。”依据双方签订的《抵押合同》约定可知，金海公司承担的抵押责任份额共计为600万元，超过部分金海公司不承担责任。天德公司辩称：天德公司的担保期限已届满，天德公司不承担担保责任。双方签订的3份《抵押合同》第1.2约定，“主合同约定的债务履行期限为第一期转让价款支付之日起至第三期经营收益权回购日，第三期经营收益权回购日即全部收益权回购价款支付之日，以主合同约定为准。”《中华人民共和国担保法》第二十六条规定：“连带责任保证的保证人与债权人未约定保证期间的，债权人有权自主债务履行期届满之日起六个月内要求保证人承担保证责任。在合同约定的保证期间和前款规定的保证期间，债权人未要求保证人承担保证责任的，保证人免除保证责任。”因椰风公司的债务履行期限届满日在2018年11月15日止，故天德公司承担担保责任的最后期限因2019年5月15日止。而新时代公司起诉时间在2019年5月20日，故新时代公司向天德公司主张的担保期限已过，天德公司不应再承担担保责任。即便天德公司承担担保责任，也应以4900万元为限。《中华人民共和国担保法》第十二条规定：“同一债务有两个以上保证人的，保证人应当按照保证合同约定的保证份额，承担保证责任。没有约定保证份额的，保证人承担连带责任，债权人可以要求任何一个保证人承担全部保证责任，保证人都负有担保全部债权实现的义务。已经承担保证责任的保证人，有权向债务人追偿，或者要求承担连带责任的其他保证人清偿其应当承担的份额。”依据双方签订的3份《抵押合同》约定可知，天德公司承担的抵押责任份额共计为4900万元，故超过部分天德公司不承担责任。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。新时代公司提交了六组证据，第一组是《经营收益权转让及回购合同》（合同编号：新信·海南椰风经营收益权ZRHG2016-01），意在证明新时代公司与椰风公司签订了合法有效的合同，双方应当按照合同约定行使权利，履行义务；第二组证据是四份《抵押合同》（合同编号：新信·海南椰风经营收益权DY2016-01、02、03、04），意在证明：1.新时代公司与金海公司、天德公司签订的《抵押合同》真实有效，应当受到法律的保护；2.《抵押合同》中均约定了抵押权的担保范围，抵押人应当在担保范围内承担担保责任；第三组证据是《经营收益权转让合同补充协议》（合同编号：新信·海南椰风经营收益权ZRHG2016-01BC），意在证明新时代公司与椰风公司协商后，同意椰风公司展期一年返还回购价款，即每期回购期限从原来的12个月变更为24个月；第四组证据是《同意函》，意在证明金海公司、天德公司同意对《经营收益权转让及回购合同》及《经营收益权转让及回购合同补充协议》项下回购义务提供担保；第五组证据是转款凭证，意在证明新时代公司已按合同约定向椰风公司分期转款款共计5500万元；第六组证据是汇款凭证，意在证明椰风公司向新时代公司支付了第一年回购溢价款共计6691666.67元。椰风公司对新时代公司提供的证据质证表示，第一组证据的“三性”无异议，证明目的无异议。认可其中5500万，超过部分不予认可；对第二组证据的“三性”无异议，抵押份额应以5500万为限；对第三组证据的“三性”无异议，证明内容予以认可，是对原合同的变更，回购期由12个月变为24个月，回购日期为2018.11.15止；对第四组证据的“三性”无异议，证明内容予以认可；对第五组、第六组证据的真实性及证明目的予以认可。金海公司、天德公司对新时代公司提供的证据质证表示，第一组证据以抵押份额为限，超过部分不予认可；第二组证据抵押期限已超期，不应承担抵押责任，即使承担也应以抵押份额为限，金海公司为600万，天德公司为4900万；对第三组证据的“三性”无异议，证明内容予以认可，抵押担保期限为2018.11.15起至2019.5.15日止，金海公司、天德公司认为已超过六个月，不应承担担保责任；对第四组证据的“三性”无异议，证明内容予以认可，担保份额应以主合同为准，金海公司为600万，天德公司为4900万；对第五组、第六组证据的真实性及证明目的予以认可。因各方当事人对新时代公司提供证据的真实性均予以认可，经庭审审核，本院予以确认并在卷佐证。关于当事人对证据证明目的提出的异议，以下综合论述。经审理查明以下事实：2016年10月，新时代公司与椰风公司签订《经营收益权转让及回购合同》（以下简称转让回购合同），约定新时代公司向椰风公司支付经营收益权转让价款5500万元，支付方式为分期支付，每期回购期限为12个月。新时代公司分别于2016年10月10日支付1800万元、2016年10月24日支付1800万元、2016年11月3日支付1900万元。转让回购合同还约定每期回购价款支付标准以及违反回购义务违约金条款等。金海公司、天德公司分别与新时代公司签订抵押合同，约定为新时代公司享有的椰风公司主债权5500万元提供担保，担保的范围包括不限于本金、利息、违约金、诉讼费等。2017年11月15日，新时代公司与椰风公司签订《经营收益权转让及回购合同补充协议》（以下简称补充协议），约定变更每期回购期限为24个月，并约定椰风公司向新时代公司支付第一期溢价款6691666.67元，椰风公司当日履行了上述溢价款。同日，金海公司、天德公司向新时代公司出具《同意函》，同意继续为椰风公司履行《转让及回购合同》《补充协议》项下回购义务提供担保。上述合同约定的回购期限到期后，椰风公司未履行回购义务，新时代公司提起诉讼。本院认为，本案是金融借款合同纠纷，双方的争议焦点是椰风公司是否应当支付溢价款，违约金的计算问题，金海公司、天德公司抵押担保范围以及抵押担保期限是否经过的问题。关于椰风公司是否应当支付溢价款的问题。本案中新时代公司主张的溢价款，其实质具有出借本金偿还利息的性质。《转让回购协议》第六条约定回购率为12%，回购期限为12个月，相当于年利率12%。《补充协议》中，将回购期限延长至24个月，溢价回购率仍为12%。《补充协议》中还约定了椰风公司应于2017年11月15日，支付第一期溢价款6691666.67元，椰风公司已实际履行。根据上述合同约定以及椰风公司实际履行情况，椰风公司主张不应支付溢价款以及要求新时代公司证明椰风公司存在上述收益的抗辩理由不能成立。关于违约金计算问题。《转让回购合同》第13.3.3、第13.3.4条约定，新时代公司应自未履行回购、付款义务起支付新时代公司违约金，每日违约金为回购款乘以0.05%，计算至回购款履行完毕止。依法成立的合同应当予以保护。椰风公司与新时代公司约定了违约条款，椰风公司即应当按照约定履行责任。根据《最高人民法院关于进一步加强金融审判工作的若干意见》第二条第2项规定，新时代公司主张的违约金以及溢价款总和，并未超过年利率24%，因此对新时代公司主张的违约金应当予以支持，对椰风公司提出违约金过高的辩解，不应支持。《补充协议》变更《转让回购合同》每期回购期限为24个月，因此新时代公司主张的违约金起算期间应当以每期回购到期后即开始起算。《转让回购合同》第6.1.1（2）项约定每期购款为每期转让价款×（1+溢价回购率×回购期限/360天），椰风公司应当按此条款支付违约金。关于金海公司、天德公司抵押担保范围的问题。新时代公司与金海公司、天德公司签订的抵押合同约定，抵押担保范围为主合同项下全部债务，包括但不限于主债权本金、利息，债务人因违反主合同而产生的复利、罚息、违约金、赔偿金，债权人为实现债权而发生的所有费用，以及债务人根据法律规定和主合同约定应向债权人支付的其他款项等。金海公司、天德公司以抵押物清单备注项目中，核定的抵押物抵押权价值计算，提出金海公司应当在600万元范围内、天德公司在4900万元范围内承担抵押担保责任，没有事实及法律依据。新时代公司要求金海公司、天德公司按照合同约定承担抵押责任的诉请应当予以支持。关于金海公司、天德公司主张抵押担保期已过问题。金海公司、天德公司引用《中华人民共和国担保法》第二十六条，主张椰风公司的债务履行期限届满日在2018年11月15日止，金海公司、天德公司承担担保责任的最后期限为2019年5月15日止，因此金海公司、天德公司的抵押担保期已经过。《中华人民共和国担保法》第二十六条中的担保期限，适用范围是保证担保中保证人免除保证责任的期限。本案中，金海公司、天德公司的担保方式为抵押担保，并不适用上述条款。《中华人民共和国物权法》第202条规定“抵押权人应当在主债权诉讼时效期间行使抵押权；未行使的，人民法院不予保护”，新时代公司主张抵押权，并未超过主债权诉讼时效，因此该项诉请应当予以支持。根据《中华人民共和国物权法》第一百七十六条规定，金海公司、天德公司承担抵押责任后，享有向椰风公司追偿的权利。综上所述，新时代公司的诉讼请求成立，应当予以支持。依照《中华人民共和国合同法》第八条、第一百九十六条、第二百零一条、第二百零七条，《中华人民共和国物权法》第一百七十六条、第一百七十九条，《最高人民法院关于进一步加强金融审判工作的若干意见》第二条第2项规定，判决如下：一、被告海南椰风保健酒（洋浦）有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告新时代信托股份有限公司经营收益权回购款61691666.67元（计算方式详见附件一）；二、被告海南椰风保健酒（洋浦）有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告新时代信托股份有限公司违约金（计算方式见附件一）；三、海南金海食品工业有限公司对第一、第二判项承担抵押担保责任，海南金海食品工业有限公司承担抵押担保责任后，享有向海南椰风保健酒（洋浦）有限公司追偿的权利；四、海南天德房地产有限公司对第一、第二判项承担抵押担保责任，海南天德房地产有限公司承担抵押担保责任后，享有向海南椰风保健酒（洋浦）有限公司追偿的权利；如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费382562.33元，由被告海南椰风保健酒（洋浦）有限公司、海南金海食品工业有限公司、海南天德房地产有限公司负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于内蒙古自治区高级人民法院。审判长 李 玺审判员 杨 娜审判员 贺 斌 二〇二〇年一月六日书记员 刘晓龙附件二：本判决所引用的法律条文《中华人民共和国合同法》第八条依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同。依法成立的合同，受法律保护。第一百九十六条借款合同是借款人向贷款人借款，到期返还借款并支付利息的合同。第二百零一条贷款人未按照约定的日期、数额提供借款，造成借款人损失的，应当赔偿损失。借款人未按照约定的日期、数额收取借款的，应当按照约定的日期、数额支付利息。第二百零七条借款人未按照约定的期限返还借款的，应当按照约定或者国家有关规定支付逾期利息。《中华人民共和国物权法》第一百七十六条被担保的债权既有物的担保又有人的担保的，债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现担保物权的情形，债权人应当按照约定实现债权；没有约定或者约定不明确，债务人自己提供物的担保的，债权人应当先就该物的担保实现债权；第三人提供物的担保的，债权人可以就物的担保实现债权，也可以要求保证人承担保证责任。提供担保的第三人承担担保责任后，有权向债务人追偿。第一百七十九条为担保债务的履行，债务人或者第三人不转移财产的占有，将该财产抵押给债权人的，债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现抵押权的情形，债权人有权就该财产优先受偿。前款规定的债务人或者第三人为抵押人，债权人为抵押权人，提供担保的财产为抵押财产。《最高人民法院关于进一步加强金融审判工作的若干意见》二、2.严格依法规制高利贷，有效降低实体经济融资成本。金融借款合同的借款人以贷款人同时主张的利息、复利、罚息、违约金和其他费用过高，显著背离实际损失为由，请求对总结超过年利率24%的部分予以调减的，应予支持，以有效降低实体经济的融资成本。规范和引导民间融资秩序，依法否定民间借贷案件中预扣本金或利息、变相高息等规避民间借贷利率司法保护上限的合同条款效力。