云南省富源县人民法院 民 事 判 决 书 (2019)云0325民初2003号 原告：桂宝云，男，1951年2月23日生，回族，云南省富源县人，住云南省曲靖市富源县。 委托诉讼代理人：保丽菠，云南胜境律师事务所律师，特别授权代理。 被告：富源县怡心商贸有限责任公司（以下简称怡心公司），统一社会信用代码：91530325217312099F。住所：云南省曲靖市富源县中安街道太和街210号。 法定代表人：何怀宇，该公司董事长。 委托诉讼代理人：唐薇，云南恒序律师事务所律师，特别授权代理。 原告桂宝云与被告富源县怡心商贸有限责任公司盈余分配纠纷一案，本院于2019年7月4日立案后，依法适用普通程序公开开庭进行了审理。原告桂宝云及其委托诉讼代理人保丽菠、被告富源县怡心商贸有限责任公司的法定代表人何怀宇、委托诉讼代理人唐薇到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告桂宝云向本院提出诉讼请求：1、判决被告给付原告14万元股权中7万元股权自2011年4月起至2019年6月止期间的分红款及其相应的利息损失合计人民币562064.41元。其中，月分红为226400元；月分红利息为43200元；分红款中给未退休股东缴纳的各种保险费93838.41元；分红款中给未退休股东缴纳的各种保险费利息14426元；年度分红为152000元；年度分红利息32200元；二、判决被告从2019年7月1日起，按时足额的向原告发放14万元股权应获得的月分红款和年度分红款；三、因自公司成立以来，每年三八节、中秋节和春节会按人头发给600元至1000元不等的过节费，故判决被告自原告起诉后，不得以过节费等名目发给股东超过上述金额的费用，若超过，视为是分红；四、诉讼费由被告承担。事实和理由：被告系42个自然股人东出资310万元，注册资本310万元，于2004年1月成立。按当时的政策和公司章程的要求，被推选为董事长的必须要比公司普通股东均等份认缴出资7万元外还要多认缴7万元，原告在被推选为首届董事长后，按要求多认缴7万元，故此，原告在公司成立时实际认缴的出资就是14万元。原告担任董事长职务期间，除每月领取董事长工资外，在公司里的月分红和年度分红也都是公司普通股东的2倍。在公司第一届任期三年满时，原告又被推选为第二届的董事长，但因身体原因，原告就不再担任公司董事长职务。在2006年11月，被告就主观臆造，以原告比公司普通股东多认缴出资的7万元是“岗位责任股”为由，停发了原告14万元中7万元的相应分红权益，后经多次协商未果的情况下，原告无奈在2010年12月21日向富源县法院提起诉讼，该院于2011年11月3日作出了（2011）富民初字第7号“驳回原告诉讼请求”的民事判决书，原告不服上诉至云南省曲靖市中级人民法院，中院于2012年2月28日作出（2012）曲中民终字第37号“驳回上诉，维持原判”的民事判决书。后原告仍然不服上诉至云南省高级人民法院，云南省高院指令曲靖市中院再审，曲靖市中院于2014年8月20日作出（2014）曲中民再终字第5号“维持（2012）曲中民终字第37号的民事判决书”。原告仍然不服，向云南省人民检察院提出抗诉申请，云南省人民检察院受理了原告的抗诉申请，并向云南省高级人民法院申请再审。云南省高院开庭审理后于2017年5月10日作出（2016）云民再64号判决书，确认了原告拥有被告14万元的股份，并支持了原告起诉时要求2006年度至2010年度期间的年度分红。在原告拿到云南省高级人民法院的判决后，还想着一场官司历经6年多，被告会在法律文书确定履行义务的期限内主动履行给付义务，并足额将原告诉讼后年度的相应分红补给原告，同时在以后的日子里按时足额的发放原告14万元的分红款给原告，然而，从原告2018年3月14日申请强制执行至今，被告都拒不履行生效的法律文书确定的给付义务。其次，公司自成立以来，没有实体经营，都是靠门面出租收取租金，平日里只有被推选的几位管理层的人员和后勤人员上班、拿工资。公司的所有股东除年度分红外，每月用工资表发放的“投资工资”是按出资比例发。在月分红款中，如果未退休的股东，公司就从分红款中为股东代扣代缴五大保险费，股东退休后，因不需要缴纳五大保险，五大保险所缴纳的费用总额，公司都会在次年统一计算发给退休的股东，只是不同的是，在原告2010年起诉之前，退休股东都和其他未退休的股东月分红造在一个表上发放，自原告起诉后，公司巧立名目，就将退休股东每月的分红款另造表以“退休人员生活费”发放给退休股东。同时在次年以同样的名目“退休生活费”发放退休人员上年度未退休股东缴纳的五大保险费发给退休人员，将年度分红以“生活补助”发放。时至今日，原告为了维护自己合法权益，故向法院提起诉讼。 被告怡心商公司辩称：公司的42个自然人具有职工和股东的双重身份，原告诉请所列款项系公司向职工发放的工资、退休人员的生活补贴及过节费。公司职工的工资还达不到缴费工资（即生活平均工资的60%）的标准，原告把工资、补贴、福利和保险都当成红利，这与公司客观实际不符；公司账户余额可以证实目前仅有三千余元。自2011年起，整个市场经济下滑严重，几乎所有的商铺租金都在减少，租金收入只能保障职工的工资、补助及保险，就没有分配过红利，也未缴纳过红利收入的个人所得税；公司章程可以证实，公司收入扣除成本开支后，应先提取法定公积金和公益金，再进行分红。公司分红的程序是先由董事会制定公司利润分配方案，再报股东会审查批准，形成股东会决议后予以发放；股东诉请盈余分配的前提条件是：提交载明具体分配方案的股东会决议，或者提供证据证实公司违反法律规定滥用股东权利导致公司不分配利润，给其他股东造成损失。原告未对此举证。总之，公司现在处于无盈可分的状态，应该依法驳回原告的全部诉讼请求。 原告桂宝云围绕诉讼请求向本院提交：1、股权证、云南省高级人民法院（2016）云民再64号判决书；2投资协议书、《章程》；3、工资花名册6份、云南省富源县人民法院（2011）富民初字第7号民事判决书第2页划红线处、2006年10月27日公司决议、关菊英身份证、2005年4月6日的退休证及2010年1月15日工资花名册2份；4、自2011年起至2018年止月分红中未退休股东缴纳的各种保险费在次年算了补发给退休股东的支付凭证8份及2011年到2016年五大保险的计算、2005年8月《怡心商贸有限责任公司股东有关福利待遇的规定》；5、2011年度至2018年度分红表9份、云南省富源县人民法院（2011）富民初字第7号民事判决书第2页划红线处；6、云南省富源县人民法院（2011）富民初字第7号、云南省曲靖市中级人民法院（2012）曲中民终字第37号、云南省曲靖市中级人民法院（2014）曲中民再终字第5号、云南省高级人民法院（2016）云民再64号判决书、中院和高院再审时变更后的诉讼请求；7、2011年8月22日，公司第三届董事会工作报告；8、公司在元旦、三八节、中秋节和春节发放过节费表4份。 被告怡心公司针对辩解提交了：1、劳动用工登记名册；2、职工工资发放花名册；3、城镇职工养老保险月缴费申领表；4、银行账户实点对账单；5、公司章程。 原告向本院申请调取被告怡心公司2004年1月至2006年10月期间向公司管理人员和后勤管理人员发放工资的工资花名册；2004年1月至2006年10月期间向42股东发放的所谓工资的工资花名册；2006年11月至2019年6月期间向公司管理人员和后勤管理人员发放工资的工资花名册；2006年11月至2019年6月期间向42股东发放工资的工资花名册。用以证明从2004年1月至2006年10月向公司股东所发的所谓工资就是按入股比例计算来发放的，之后，公司每月给股东发放所谓的工资，除原告以外，其他股东也同样是按出资比例计算发放了等额的工资。本院依原告的申请调取上述证据，被告怡心公司在判决前均未提供。 本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有异议的证据，本院认定如下，原告提供的证据能够证明以下事实：1、被告怡心公司2011年4月至5月按股份每月分红1200元、6月至10月每月分红2000元、2011年11月至2015年12月每月分红2600元、2016年1月至2019年6月每月分红2000元；2、2011年，被告年度分红28000元、2012年至2015年，每年年度分红20000元、2016年至2017年，每年年度分红16000元、2018年，年度分红12000元；3、分红款中给未退休股东缴纳的各种保险费，2011年为6800.10元、2012年为9381.90元、2013年为10038.48元、2014年为11155.40元、2015年为11617.54元、2016年为12921.05元、2017年为14743.18元、2018年为17180.76元。原告申请调取证据，被告未提供，根据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第七十五条“有证据证明一方当事人持有证据无正当理由拒不提供，如果对方当事人主张该证据的内容不利于证据持有人，可以推定该主张成立”。被告提供的证据，能够证明案件基本事实的部份，本院予以确认。 根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：被告怡心公司系富源县饮食服务公司改制成立的有限责任公司，设立时间为2004年1月7日，注册资金为310万元，股东为42个自然人，除第一届董事长桂宝云出资14万元，副董事长关菊英出资11万元，董事杨荣出资8万元，执行监事马本龙出资11万元外，其余股东均出资7万元，公司章程规定按出资比例分配公司红利。桂宝云于2003年8月14日缴纳7万元出资，被选举为第一届董事长后于2003年12月22日缴纳7万元出资，合计出资14万元。怡心公司于2004年1月7日给桂宝云出具《股权证》，并将其出资情况记载于公司《股东出资名册》上。2006年9月，怡心公司股东大会决议，公司不再给董事会成员、监事配责任实股，公司的注册资本为294万元，公司第一届董事会成员、执行监事应退出多于7万元部分的出资。为此，原公司第一届副董事长关菊英、董事杨荣、执行监事马本龙于2006年10月17日从公司领回了多于7万元部分的出资，桂宝云还以公司董事长的身份在三人的领条上签字。但桂宝云本人不同意从公司领取多出资的7万元。2006年10月18日，桂宝云以自己身体欠佳为由申请辞去公司的董事长。2006年10月27日，怡心公司股东大会决议，对“桂宝云同志首届所入领导岗位实股的投资工资”给予不发。2008年8月22日，怡心公司股东大会决议，关于首届董事长（桂宝云）责任实股7万元一事待下届处理。2010年12月21日，桂宝云以怡心公司从2006年11月起停分其14万元出资中7万元的月和年度红利，侵害其合法权益为由向富源县人民法院起诉，要求判决怡心公司停止侵害，履行分红义务；支付2006年11月至2010年12月的月分红63600元，利息10710元，年度分红63600元，利息8702.4元，合计146612.4元。该案经富源县法院一审，曲靖中院二审、再审均判决驳回原告诉讼请求。原告向云南省人民检察院提出抗诉申请，省检察院受理了原告的抗诉申请，并向云南省高级人民法院申请再审。云南省高院开庭审理后于2017年5月10日作出（2016）云民再64号判决书，确认了原告拥有被告14万元的股份，并支持了原告起诉时要求2006年度至2010年度期间的年度分红及利息。 本院认为，原告桂宝云至今在怡心公司仍拥有14万元的股份系生效的法律文书确认的事实。《中华人民共和国公司法》第二十二条第一款规定“公司股东会或者股东大会、董事长的决议内容违反法律、行政法规的无效。”根据上述规定，被告怡心公司股东大会要求桂宝云退出2003年12月22日的7万元出资，对该部分出资不予分红的决议无效。《中华人民共和国公司法》第四条规定“公司股东依法享有资产收益、参与重大决策和选择管理者等权利。”、第三十四条规定“股东按照实缴的出资比例分取红利；公司新增资本时，股东有权优先按照实缴的出资比例认缴出资…”。按照被告怡心公司2003年8月15日公司全体股东签订的《投资协议书》第四条、2003年12月22日《公司章程》第十一条第二款的规定也是按出资比例分配公司红利，且怡心公司自成立至今都是按出资比例分配公司红利。因此，原告要求由被告支付14万股权中7万元股权的分红款的诉讼请求符合法律及被告公司的规定，本院予以支持。原告请求按年利息5%支付利息，支付标准应按相关法律规定计算。据此，依照《中华人民共和国公司法》第四条、第二十二条第一款、第三十四条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第七十五条规定，判决如下： 一、被告富源县怡心商贸有限责任公司于本判决生效后三十日内支付原告桂宝云2011年4月至2019年6月月分红款226400元及利息(利息起止日期自2012年1月起至款项付清之日，2019年8月20日前的利率按照中国人民银行同期贷款利率计算，2019年8月20日之后的利率按照全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算）；支付桂宝云2011年至2018年年度分红款152000元及利息(利息起止日期自2012年1月起至款项付清之日，2019年8月20日前的利率按照中国人民银行同期贷款利率计算，2019年8月20日之后的利率按照全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算）；支付桂宝云分红款中给未退休股东缴纳的各种保险费93838.41元及利息（利息起止日期自2012年5月起至款项付清之日，2019年8月20日前的利率按照中国人民银行同期贷款利率计算，2019年8月20日之后的利率按照全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算）； 二、被告富源县怡心商贸有限责任公司从2019年7月1日起，按时足额向原告发放14万元股权应获得的月分红款和年度分红款; 三、驳回原告桂宝云的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱的义务，应该依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费9420元，由被告富源县怡心商贸有限责任公司承担。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于云南省曲靖市中级人民法院。 审 判 长  方洪斌 人民陪审员  龚龙学 人民陪审员  田顺清 二〇二〇年一月十三日 书 记 员  杨志明 书 记 员  尹 涵