山西省高级人民法院   民事裁定书   （2019）晋民申2986号   再审申请人（一审原告、二审上诉人）：山西北辰巨鼎房地产开发有限公司。住所地：山西省太原市尖草坪区北固碾村。   法定代表人：郝某，该公司董事长。   委托诉讼代理人：王某，山西艾伦律师事务所律师。   被申请人（一审被告、二审被上诉人）：杨某，男，1964年2月16日出生，汉族，无业，住山西省太原市万柏林区望景路滨河花苑**楼**。   再审申请人山西北辰巨鼎房地产开发有限公司因与被申请人杨某劳动争议一案，不服山西省太原市中级人民法院（2018）晋01民终4341号民事判决，向本院申请再审。本院依法组成合议庭对本案进行了审查，现已审查终结。   山西北辰巨鼎房地产开发有限公司申请再审称，原判决、裁定认定的基本事实缺乏证据证明。原审法院认定“2011年5月至2017年1月申请人与被申请人存在劳动关系”属于事实认定错误，缺乏证据证明。（一）即使2011年5月至2013年6月申请人与被申请人之间存在劳动关系，但2013年7月至2017年1月期间没有证据证明被申请人一直为申请人工作，给申请人提供劳动。1.原审庭审中，被申请人多次自认其在2013年7月至2017年1月期间不仅为山西忠宣广文化传媒有限公司工作，还为太原市建筑设计研究院、山西省建筑设计研究院工作。2.太原面粉三厂出具的《情况说明》证明申请人与其的合作自2013年7月起停止，印证了申请人所述2013年7月起公司不再经营的事实。3.太原面粉三厂出具的《情况说明》和《租赁协议》，证明被申请人于2014年6月6日、2015年8月8日、2017年8月30日代表山西忠宣广文化传媒有限公司与太原面粉三厂签订连续累计租期10年的《租赁协议》，并自2014年6月6日起至今一直代表山西忠宣广文化传媒有限公司负责该场地租赁后的建设、租赁、经营事宜。4.在申请人一直否认自2013年7月起与被申请人不存在劳动关系，没有其他证据证明的情况下：仅凭2014年6月和7月各一张关于办理山西忠宣广文化传媒有限公司与太原面粉三厂付款手续的单据，不能证明申请人与被申请人2013年7月至2014年10月期间存在劳动关系；仅凭被申请人代表申请人参加了太原市尖草坪区人民法院（2014）尖民初字第1069号民事案件1次庭审，无法证明被申请人在2014年11月至2015年1月，3个月内一直为申请人提供劳动；仅凭2017年1月被申请人与申请人的法定代表人一起拜访投资人赵培军1次，无法证明被申请人与申请人2015年2月至2017年1月期间存在劳动关系。5.被申请人自1997年1月至2017年12月为煤炭工业太原设计研究院（事业单位）在编职工，社会保险一直由煤炭工业太原设计研究院缴纳。根据《事业单位工作人员处分暂行规定》第十八条第一款第（六）项中的“违反国家规定”，是指违反国家有关事业工作人员从事、参与营利性活动或者兼任职务领取报酬方面的法律、法规、规章、规范性等规定。被申请人身为正式事业编制工作人员，其与煤炭工业太原设计研究院存在人事关系，按照规定是不允许兼职的。被申请人在煤炭工业太原设计研究院是否领取工资，因该单位不对申请人提供，申请法院调查确认。（二）申请人不能提供其与被申请人解除劳动关系的材料，并不代表双方之间的劳动关系一直存续，也不能代表被申请人一直在为申请人提供劳动。原审中，申请人与被申请人双方均认可双方没有签订过合同，也认可2013年7月起未再发放过工资或费用。被申请人主张其在2013年7月至2017年1月期间一直与申请人存在劳动关系，申请人不认可，这种情况下，根据《劳动争议调解仲裁法》第六条“发生劳动争议，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据”的规定，应当先由被申请人举证证明其一直为申请人提供劳动。只有在被申请人足以证明其与申请人存在劳动关系的前提下，申请人不能提供其与被申请人解除劳动关系材料的情况下，才由申请人承担不利后果。原审中，被申请人提供的证据不能证明其在2013年7月至2017年1月期间一直为申请人提供劳动。申请人提供的证据足以推翻被申请人的主张，此种情况下，根据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果”的规定，被申请人应承担不利后果。（三）根据《劳动和社会保障部关于确立劳动关系有关事项的通知》第一条规定：“用人单位招用劳动者未订立书面劳动合同，但同时具备下列情形的，劳动关系成立。（一）用人单位和劳动者符合法律、法规规定的主体资格；（二）用人单位依法制定的各项劳动规章制度适用于劳动者，劳动者受用人单位的劳动管理，从事用人单位安排的有报酬的劳动；（三）劳动者提供的劳动是用人单位业务的组成部分”的规定，结合被申请人为煤炭工业太原设计研究院（事业单位）在编职工，且在2013年7月至2017年1月期间为谁工作可以自主决定，不受申请人的管理、指挥与监督，工作时间、场所、地点不受申请人的决定或控制，其工作的内容也不属于申请人业务的组成部分的事实，可见申请人与被申请人之间不存在劳动关系。（四）即使2013年7月至2017年1月期间申请人与被申请人之间存在劳动关系，根据《劳动法》第四十六条“工资分配应当遵循按劳分配原则，实行同工同酬”、《工资支付暂行规定》第一条“为维护劳动者通过劳动获得劳动报酬的权利，规范用人单位的工资支付行为，根据《中华人民共和国劳动法》有关规定，制定本规定”的规定，可以得出：工资或工作报酬的发放应当是以提供劳动为前提，2013年7月至2017年1月期间，被申请人从未给申请人提供过实际劳动，不应给其发放工资。（五）原审法院在申请人一再强调被申请人2013年7月起至2017年1月未在申请人处工作的情况下，认定被申请人代表申请人参加太原市尖草坪区人民法院（2014）尖民初字第1069号民事案件，即被申请人与申请人存在劳动关系；但被申请人代表山西忠宣广文化传媒有限公司于2014年6月6日、2015年8月8日、2017年8月30日与太原面粉三厂签订《租赁协议》的事实却置之不理，不但没有认定被申请人与煤炭工业太原设计研究院（事业单位）存在人事关系，也没有认定其与山西忠宣广文化传媒有限公司存在劳动关系，且在被申请人自认其在2013年7月至2017年1月期间不仅为山西忠宣广文化传媒有限公司工作，还为太原市建筑设计研究院、山西省建筑设计研究院工作和太原面粉三厂出具《情况说明》明确2014年6月6日起至今一直代表山西忠宣广文化传媒有限公司负责该场地租赁后的建设、租赁、经营事宜的情况下，反而认定被申请人与申请人存在劳动关系。原审法院对申请人有利的证据和举证责任分配避重就轻，认定被申请人与申请人存在劳动关系，判决申请人向被申请人支付巨额工资和补偿，显失公平。综上所述，再审申请人的再审申请符合《中华人民共和国民事诉讼法》第二百条第二项的规定，请求：1.撤销太原市中级人民法院（2018）晋01民终4341号民事判决；2.裁定再审，依法改判申请人不向被申请人支付从2013年7月至2017年1月的工资共计430000元、带薪年休假工资2300元、经济补偿金60000元；3.判令本案一审、二审诉讼费用由被申请人承担。   本院经审查认为，2011年5月3日，杨某到山西北辰巨鼎房地产开发有限公司工作，该公司申请再审称2013年7月至2017年1月期间没有证据证明杨某一直为其公司工作，该段时间双方不存在劳动关系。山西北辰巨鼎房地产开发有限公司为证明其主张，提交了太原面粉三厂出具的《情况说明》，根据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第一百一十五条的规定，“单位向人民法院提出的证明材料，应当由单位负责人及制作证明材料的人员签名或者盖章，并加盖单位印章”，而太原面粉三厂出具的《情况说明》仅加盖了单位印章，没有单位负责人及制作人员的签名或盖章，证据形式上不符合法律规定。山西北辰巨鼎房地产开发有限公司提交的《租赁协议》等证据，不足以证明2013年7月起双方不存在劳动关系，原审法院认定2011年5月至2017年1月期间山西北辰巨鼎房地产开发有限公司与杨某之间存在劳动关系，并无不当。山西北辰巨鼎房地产开发有限公司申请再审的理由不能成立，本院不予支持。   综上所述，再审申请人山西北辰巨鼎房地产开发有限公司的再审申请不符合《中华人民共和国民事诉讼法》第二百条第二项规定的情形。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百零四条第一款，《最高人民法院关于适用的解释》第三百九十五条第二款的规定，裁定如下：   驳回再审申请人山西北辰巨鼎房地产开发有限公司的再审申请。   审判长 赵 斌   审判员 李晓轩   审判员 宋 霞     二〇一九年十二月二十七日   书记员 佘 颢