广东省佛山市南海区人民法院民 事 判 决 书（2019）粤0605民初22099号原告：冯阳胜，男，**年**月**日出生，汉族，住广东省阳山县**************，公民身份号码****************。委托诉讼代理人：潘洁颜，广东颂勤律师事务所律师。委托诉讼代理人：黄健仪，广东颂勤律师事务所律师。被告：区建邦，男,**年**月**日出生,汉族,住广东省佛山市顺德区************,公民身份号码****************。被告：严瑞云，女，**年**月**日出生，汉族，住广东省佛山市南海区**********，公民身份号码****************。两被告共同委托诉讼代理人:郑景光,广东阐博律师事务所律师。原告冯阳胜与被告区建邦、严瑞云合同纠纷一案，本院于2019年9月5日受理后，依法由审判员郭焕桃适用简易程序于2019年11月8日公开开庭进行了审理。原告委托诉讼代理人黄健仪、两被告的共同委托诉讼代理人郑景光到庭参加了庭审。本案现已审理终结。原告冯阳胜向本院提出以下诉讼请求：1.被告区建邦支付款项34万元及利息(利息从2017年12月31日起至实际清偿之日止按中国人民银行同期贷款利率4倍计算，暂计至2019年7月15日利息为38953.37元）给原告；2.被告严瑞云对被告区建邦上述债务承担连带清偿责任；3.本案诉讼费用由两被告承担。以上暂合计378953.37元。事实和理由：原告名下有佛山市**店(以下简称大头号美食店)，2017年12月31日，原告与被告区建邦签订一份《大头号美食店转让协议》，约定原告将大头号美食店转让给被告区建邦经营，但不办理工商注销登记，被告区建邦仍以原告登记的字号经营。协议约定转让价款为33万元，并约定了双方的权利义务。同日，被告严瑞云、梁**、梁**、梁**向原告出具了《担保承诺书》，承诺自愿对被告的工人工资债务承担连带保证责任。由于被告区建邦暂未有资金支付给原告，经双方协商一致同意，被告区建邦以分期付款的方式支付转让款，由于分期付款时间比较长，因此在原约定的33万元基础上增加了1万元作为利息补偿，由被告区建邦出具一份金额为34万元的《借条》给原告，并由被告严瑞云作为保证人为被告区建邦的还款提供连带保证责任。签订协议等文件后，原告于当日将大头号美食店交接给被告经营。但是被告一直没有支付款项给原告，且经原告多次催收，被告仍未支付款项。特此起诉。被告区建邦、严瑞云共同答辩如下：一、冯阳胜不履行主要合同义务，致使区建邦经营遇到重大障碍，严重影响经营收益。《大头号美食店转让协议》第四条第1款约定“甲方应于2018年1月1日之前与乙方办理完毕大头号美食店的交接手续”。交付营业执照和公章属于转让方的主要义务，因此冯阳胜应于2018年1月1日之前将营业执照和公章交付区建邦使用。但冯阳胜直至案涉美食店结业都不肯将营业执照和公章交付给区建邦使用。区建邦因为没能掌握公章就无法给顾客开发票，很多顾客因为不能开发票就不来消费。就连结业引发劳动纠纷后人社局要求盖章相关文件资料，冯阳胜也要区建邦额外支付3000元才给盖章处理劳动纠纷。而且，区建邦因为没能掌握营业执照和公章，也无法办理融资及与他人合作经营大头号美食店等重大事宜。因冯阳胜不履行交付营业执照和公章等主要合同义务，致使区建邦经营大头号美食店时遇到重大障碍，严重影响大头号美食店的经营收益。二、冯阳胜擅自办理工商注销登记，迫使区建邦提前结业且无法处理后续事务。《大头号美食店转让协议》第一条约定“不办理工商注销登记”，但冯阳胜未经区建邦同意，严重违约于2018年5月9日擅自办理工商注销登记，这是迫使区建邦于2018年5月15日停止经营大头号美食店的一个主要原因。三、冯阳胜将有权利瑕疵的大头号美食店转让给区建邦且不出面处理与业主的关系，既违反诚信原则，也不履行协助处理等合同义务，导致区建邦无法继续经营。冯阳胜与业主陈**签订的《租赁合同》第六条第三款约定“乙方未经甲方同意，不得将租赁物业转租给第三者”，连转租都要经业主同意更不用说转让了。但冯阳胜未经陈**同意就擅自将大头号美食店转让给区建邦，违反了冯阳胜与陈**的约定，导致陈**于2018年5月14日强行关闭大头号美食店。冯阳胜在陈**强行关店后又不肯出面与陈**沟通处理，导致区建邦无法继续经营，这是迫使区建邦于2018年5月15日停止经营大头号美食店的另一个主要原因。四、因冯阳胜的过错导致区建邦只能经营四个月。《大头号美食店转让协议》没有约定期限，而且转让本身就应当理解为长期经营，所以区建邦依法依约应当有权长期经营大头号美食店。但因为冯阳胜如前所述严重违反诚信原则和合同义务，擅自办理工商注销登记，导致区建邦实际经营时间只有四个月（从2018年1月1日至2018年5月14日）。而饮食业是要经营一段时间，有口碑后才能生意兴隆。因经营时间短，区建邦损失惨重，更不用说盈利。五、因冯阳胜的上述过错导致区建邦损失惨重，冯阳胜无权要求支付转让费本息。1．为了长期经营，区建邦投入20156元资金修建大头号美食店大门道路，投入39629.5元资金加装鱼池。但因只能经营4个月，这两笔合计59785.5元投入无法收回。2．因冯阳胜的过错导致提前结业，引发劳动纠纷致使区建邦被刑拘被判刑失去自由，并需要借钱104381元支付所欠员工工资。而且本来按《大头号美食店转让协议》第四条第5款“应先以大头号美食店财产清偿对外所欠债务”的约定，所欠104381元工资应先以大头号美食店财产清偿，但因为冯阳胜不履行合同义务并诸多刁难，也不出面处理与业主陈**的纠纷，导致区建邦无法掌控大头号美食店的财产，造成大头号美食店财产流失，区建邦因此不能按约定以大头号美食店财产清偿对外所欠债务，被迫另外借钱清偿员工工资。以上无论是投入道路和鱼池的59785.5元损失，还是被刑拘判刑失去自由的损失，或者是大头号美食店财产的流失，又或是借钱104381元支付所欠工资的损失，都是由于冯阳胜的过错导致，冯阳胜应予以赔偿，无权要求支付转让费本息。六、区建邦已经实际支付转让费95000元给冯阳胜。大头号美食店的转让属于长期经营权的转让，虽然由于冯阳胜的过错导致区建邦只能经营4个月，但区建邦也已经支付转让费95000元。用实际经营时间去比较应得的经营时间，区建邦已经超额支付转让费，冯阳胜无权再要求支付转让费。具体付款明细如下：（1）2017年12月31日，区建邦让严瑞云通过微信分6笔共向冯阳胜支付62000元转让费。（2）2018年1月1日，区建邦让严瑞云通过银行转账向冯阳胜支付18000元转让费（收款户名：冯阳胜，账号：62********1，开户行：中国农业银行）。（3）2018年1月12日、13日和14日，区建邦让严瑞云通过微信分3笔共向冯阳胜老婆支付15000元转让费。七、《借条》约定的最后付款期限未届满。《大头号美食店转让协议》并未约定支付转让费的具体时间，即使按冯阳胜证据《借条》的约定，最后付款期也是2020年2月1日，现在未到期，冯阳胜无权要求支付转让费。八、冯阳胜关于转让费本息的诉求无事实与法律依据。1.《大头号美食店转让协议》并未约定支付转让费的具体时间和利息，且区建邦也已经支付转让费95000元。按实际经营时间计算，区建邦已经超额支付转让费。2.如前所述因冯阳胜诸多过错造成区建邦提前停止营业，损失惨重。冯阳胜无权再要求支付转让费，更别说利息。九、严瑞云不应对案涉转让费本息承担连带清偿责任。1.冯阳胜以借款名义欺骗严瑞云为转让费提供保证担保。根据《借条》的约定，严瑞云保证的是借款而不是案涉美食店转让费。冯阳胜起诉书中承认《借条》中的34万是转让费不是借款，证实了冯阳胜当初是以借款名义欺骗严瑞云为转让费提供保证担保。因为协议约定转让费是33万，而且2017年12月31日区建邦让严瑞云向冯阳胜支付了62000元转让费，所以严瑞云知道尚欠转让费金额是268000元，不是34万元。而且《借条》也明确约定是借款而不是转让费。所以，严瑞云在《借条》签名时也对所谓的“借款”信以为真。依据《中华人民共和国担保法》第三十条“有下列情形之一的，保证人不承担民事责任：（一）主合同当事人双方串通，骗取保证人提供保证的；（二）主合同债权人采取欺诈、胁迫等手段，使保证人在违背真实意思的情况下提供保证的”的规定，严瑞云不应对案涉转让费本息承担连带清偿责任。2.因借款不存在，即主合同债权债务不存在，所以，严瑞云无需承担《借条》约定的担保责任。3.严瑞云既不是案涉美食店老板也不是受让方，只是员工，现在身患重病又失业，如果因被欺骗签名而要对案涉转让费本息承担连带清偿责任，实属不公平不正义。十、本案诉讼费用应全部由原告承担。综上所述，原告冯阳胜的诉讼请求没有事实与法律依据，请法院依法驳回。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。原告提供的证据材料，当事人对真实性没有异议，本院对其真实性予以确认；两被告提供的证词，未有证人出庭接受当事人质证，本院不以其作为认定本案事实的依据；两被告提供工资表、支出证明单、微信支付凭证用于证明其经营状况，涉及案件相关的本院在下文中再作论述。两被告提供的其他证据材料，冯阳胜对真实性没有异议，本院对真实性予以确认。本院依据确认真实性的证据认定以下事实：个体工商户大头号美食店的经营者为冯阳胜，注册日期为2017年7月19日。2017年12月31日，冯阳胜与区建邦签订《大头号美食店转让协议》，约定：将大头号美食店整体转让给区建邦，双方约定转让款为33万元；大头号美食店不办理工商注销登记仍以冯阳胜登记的字号经营；区建邦经营所得利润均归区建邦所有，经营期间发生的一切债权债务均由区建邦自行承担，与冯阳胜无关；双方在2018年1月1日前办理完毕大头号美食店的交接手续；大头号美食店中所有的一切设备、用品等部件均为原转让方所有，区建邦不得对外转让、作担保等，停止营业后不得带走，经营期间有所损坏的，区建邦应承担赔偿责任；区建邦全权负责大头号美食店的日常管理事务，享有独立自主的经营权、决策权、大头号美食店的一切事务均由区建邦负责；区建邦意欲终止经营的须提前告知冯阳胜，停止营业前，应先以大头号美食店财产清偿对外所欠债务，大头号美食店财产不足以清偿债务的，区建邦以其个人财产承担债务；凡发生下列情况之一者，可解除合同，双方终止合作：1.经双方一致协商同意，并不损害国家和社会公共利益时；2.由于不可抗力因素或国家经济政策变动，致使合同的主要条款不能履行；3.区建邦利用大头号美食店从事违法犯罪活动并触犯法律法规时，或者区建邦违反本协议的相关约定时，冯阳胜有权单方解除并不予退还任何财产，如给冯阳胜造成损失的，还有权要求区建邦赔偿损失；大头号美食店在区建邦经营过程中经营不善亏损而停止营业，区建邦仍需按协议约定支付转让费。同日，区建邦作为借款人、严瑞云作为保证人在《借条》上签名，《借条》载明区建邦于2017年12月31日向冯阳胜借款34万元，冯阳胜已将借款全额以现金形式交付区建邦。区建邦承诺于2018年1月31日前归还其中部分借款5万元，剩余借款29万元自2018年2月1日起分24个月还清，每月15日前归还，每月还12083.34元。如区建邦不按时归还任何一期款项，区建邦同意按银行同期贷款利率的四倍支付逾期还款的滞纳金；因此债权债务产生的各项诉讼由债权人住所地人民法院管辖，债权人因追偿此债务产生的律师费、诉讼费等损失由区建邦承担；保证人严瑞云自愿以个人财产为借款人向出借人担保连带保证责任，保证期间为主债务履行期限届满起两年，保证范围包括但不限于上述借款本金、利息、违约金及出借人为实现债权的支出如律师费、诉讼费等。同日，严瑞云出具《担保承诺书》，载明冯阳胜将大头号美食店转让给区建邦，由区建邦实际经营，严瑞云保证若因区建邦拖欠工资、货款等一切债务，导致第三人向冯阳胜追讨，给冯阳胜造成损失的，严瑞云将承担连带保证责任，赔偿给冯阳胜造成的一切损失，出具此承诺书是严瑞云真实意思表示，不存在价格体系欺诈或胁迫因素。当日，严瑞云通过微信在12：30-12：35分共六次向冯阳胜转款合计62000元。2018年1月1日，区建邦通过银行转账向冯阳胜支付18000元。2018年1月12日、13日、14日，严瑞云通过微信向冯阳胜妻子支付15000元。之后，区建邦投入资金修建大头号美食店大门道路、加装鱼池。2018年5月9日，大头号美食店由冯阳胜注销。2018年5月15日，区建邦停止经营案涉美食店。2018年10月8日，区建邦被佛山市公安局禅城分局刑事拘留，同年11月7日被取保候审，2019年6月11日被佛山市禅城区人民检察院取保候审，同年9月30日被佛山市禅城区人民法院继续取保候审。佛山市禅城区人民法院于2019年10月17日作出（2019）粤0604刑初1357号刑事判决书，认定区建邦在实际经营位于佛山市禅城区************的大头号美食店期间拖欠14名员工工资，犯拒不支付劳动报酬罪，鉴于区建邦归案后能如实供述罪行，且在提起公诉前已全部支付劳动者的劳动报酬，取得被害人的谅解，依法可从轻处罚，并判处有拘役四个月，缓刑六个月，并处罚金人民币5000元。2018年5月23日，梁**、何**在劳动保障监察调查询问笔录中称大头号美食店一直负债经营，已停产关门。另，冯阳胜与陈**签订的《租赁合同》第二条约定租赁期限自2017年6月1日起至2021年5月31日止；第七条第二款约定同等条件下承租人有优先租赁权；第六条第三款约定“未经出租方同意，不得将租赁物业转租”。诉讼中，冯阳胜称，区建邦由于无法按协议约定一次性支付转让款给冯阳胜，经双方协议一致，区建邦以分期付款的方式支付，由于分期付款的时间较长，所以在原来的33万元转让款基础上增加1万元作为利息补偿，并同意将该款以借款形式向冯阳胜支付，严瑞云对此知情并同意前述债务向冯阳胜提供连带保证责任，故形成《借条》。诉讼中，区建邦称，《大头号美食店转让协议》大约在2017年12月31日上午10时左右签订；冯阳胜未经区建邦同意，严重违约于2018年5月9日擅自办理工商注销登记，这是迫使区建邦于2018年5月15日停止经营案涉美食店的一个主要原因。本院认为，大头号美食店为个体工商户，《大头号美食店转让协议》约定“大头号美食店不办理工商注销登记仍以冯阳胜登记的字号经营”、“大头号美食店中所有的一切设备、用品等部件均为原转让方所有，区建邦不得对外转让、作担保等，停止营业后不得带走，经营期间有所损坏的，区建邦应承担赔偿责任”。《个体工商户条例》第十条关于“个体工商户登记事项变更的，应当向登记机关申请办理变更登记。个体工商户变更经营者的，应当在办理注销登记后，由新的经营者重新申请办理注册登记”的规定和第二十一条关于“个体工商户提交虚假材料骗取注册登记，或者伪造、涂改、出租、出借、转让营业执照的，由登记机关责令改正，处4000元以下的罚款；情节严重的，撤销注册登记或者吊销营业执照”的规定，明确了个体工商户市场准入资格是通过行政许可取得的，不能通过转让取得。个体工商户作为生产经营者，其生产经营权受到特定个体权利能力和行为能力的特殊限制，其经营权不能剥离独立存在，个体工商户是与登记的经营者具有身份依附关系。因此，个体工商户的经营者不得变更，只能重新登记。此外，《行政许可法》第九条规定：“依法取得的行政许可，除法律、法规规定依照法定条件和程序可以转让的外，不得转让”，进一步明确了市场个体资格准入是通过行政许可获得的，对个体工商户而言，其经营权资格只有通过行政许可取得，即只有获得营业执照，才能进行经营行为。而这个权利是国家对特定的人的许可，自然不能转让。同时，《中华人民共和国合同法》第五十二条明确作出了违反法律、行政法规的强制性规定的合同无效的规定，本案冯阳胜依据《大头号美食店转让协议》及相关的《借条》主张区建邦、严瑞云支付款项，没有法律依据，本院不予支持。综上，依照《中华人民共和国合同法》第五十二条、《行政许可法》第九条及《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条的规定，判决如下：驳回冯阳胜的全部诉讼请求。本案适用简易程序审理，案件受理费减半收取3492.15元（冯阳胜已预交），由冯阳胜负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省佛山市中级人民法院。审判员  郭焕桃二〇二〇年一月二日书记员  黄莹莹