广东省中山市第一人民法院民 事 判 决 书（2019）粤2071民初28367号原告：邓建华，女，1968年11月18日出生，汉族，住四川省剑阁县**********，公民身份号码510************025。委托诉讼代理人：黄伟业，广东雅商律师事务所律师。被告：中山市大涌镇易城染织洗水有限公司，住所地广东省中山市******叠石坦，统一社会信用代码914************176。法定代表人：李某1。原告邓建华与被告中山市大涌镇易城染织洗水有限公司（以下简称易城染织洗水公司）劳动合同纠纷一案，本院于2019年11月1日立案后，本院依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告邓建华及其委托诉讼代理人黄伟业。被告易城染织洗水公司经本院合法传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼，本案现已审理终结。原告邓建华向本院提出诉讼请求：1、因被告易城染织洗水公司未为原告邓建华缴纳社保，双方解除劳动合同关系；2、被告易城染织洗水公司向原告邓建华支付因工伤造成的住院伙食补助费630元、医疗费10318.50元、停工留薪期工资18839.49元、一次性伤残补助金56518.47元、一次性工伤医疗补助金12559.66元、一次性伤残就业补助金50238.64元、劳动能力鉴定费320元、陪护费180元、护理费2700元、交通费2000元，辅助器具费2000元，以上合计156304.76元；3、被告易城染织洗水公司向原告邓建华支付因被告易城染织洗水公司未为原告邓建华缴纳社保而解除劳动合同关系的经济补偿金37678.98元。以上总计193983.74元。事实和理由：邓建华于2014年2月入职易城染织洗水公司处任职枪花，根据易城染织洗水公司提供的工资表显示邓建华工伤前12个月平均工资为6279.83元（实收现金加各项扣款的总额÷12）。2018年7月26日11时10分左右，邓建华在中山市大涌镇的上下班途中发生交通事故，先后在中山市大涌医院、中山市中医院治疗。2018年12月20日，中山市人力资源和社会保障局作出工伤认定，认定邓建华所受伤害事故为工伤。后经中山市劳动鉴定委员会鉴定，邓建华构成九级伤残、停工留薪期为3个月。2019年8月2日，邓建华向中山市劳动争议仲裁委员会提出了劳动争议仲裁申请，该仲裁委员会经审理作出了中劳人仲案字(2019)4131号仲裁裁决书，并于2019年10月21日送达邓建华，邓建华不服，特提起诉讼。邓建华认为，易城染织洗水公司未为邓建华购买社保，邓建华的各项工伤待遇应由易城染织洗水公司承担。因易城染织洗水公司因未为邓建华购买社保，邓建华己通过劳动仲裁请求书及开庭时当庭告知的形式告知易城染织洗水公司：要求因易城染织洗水公司未为邓建华缴纳社保，双方解除劳动合同关系并支付经济补偿金；易城染织洗水公司己当庭同意解除劳动合同关系。根据劳动合同法的38条的规定，易城染织洗水公司应向邓建华支付经济补偿金。请法院依法判决。被告易城染织洗水公司未到庭答辩及质证，也未向本院提供任何证据。本院经审理认定事实如下：邓建华系易城染织洗水公司员工，于2014年2月入职，双方并未签订劳动合同，易城染织洗水公司未为邓建华参加社会工伤保险。2018年7月26日，邓建华骑其本人的自行车上班途中，途径中山市**********口右转弯过程中，被一辆待查电动三轮车碰撞而肇事，造成邓建华受伤的道路交通事故。事故发生后，邓建华被送中山市大涌医院治疗，后转中山市中医院继续治疗，并于2018年7月26日至2018年8月4日期间在中山市中医院住院治疗9天。2018年12月20日，中山市人力资源和社会保证局认定邓建华受到的交通事故伤害为工伤，并认定由易城染织洗水公司承担工伤保险责任。2019年4月24日，中山市劳动能力鉴定委员会鉴定邓建华的伤残等级为九级。2019年6月21日，中山市劳动能力鉴定委员会确认邓建华的停工留薪期为3个月。仲裁时，易城染织洗水公司对邓建华关于医疗费10318.5元及劳动能力鉴定费320元的主张予以确认，并表示同意按70元/天的标准支付邓建华住院伙食补助费630元。邓建华称其受伤前月平均工资标准为6278元/月，并提供2017年8月份至2018年7月份易城二车间洗水厂员工工资汇总表佐证。经查，2017年8月份至2018年7月份易城二车间洗水厂员工工资汇总表主要载明：2017年8月份邓建华应发合计5632元、实发现金5320元，2017年9月份邓建华应发合计5295元、实发现金5000元，2017年10月份邓建华应发合计3411元、实发现金3210元，2017年11月12月份邓建华应发合计2305，实发现金2160、12月一半工资1760元、合计3920元，2018年1月份邓建华应发10362元、实发现金9860元，2018年2月份邓建华应发2040元、实发现金1910元、12月一半工资2260元、合计4170元，2018年3月份邓建华应发合计12825元、实发现金11770元，2018年4月份邓建华应发合计10707元、实发现金10210元，2018年5月份邓建华应发合计6543元、实发现金6230元，2018年6月份邓建华应发合计7052元、实发现金6510元，2018年7月份邓建华应发合计5422元、实发现金5170元，上述工资汇总表上均有邓建华及其他人签名，但并无易城染织洗水公司的盖章确认。上述工资汇总表为易城染织洗水公司仲裁时提交，双方确认该工资签收表，确认邓建华2017年7月至2018年6月期间实发工资总额为72618元，但邓建华主张应按应发工资总额计算其受伤前平均工资标准。邓建华还提交广东增值税普通发票及广东广物物业管理有限公司陪护费收据证明其因治疗工伤自付的辅助器具费及陪护费情况。其中广东增值税普通发票由德林义肢矫型康复器材（深圳）有限公司中山分公司开具，内容反映邓建华因定制“*医疗仪器器械*夹克式背架”产生费用2000元；广东广物物业管理有限公司陪护费收据由广东广物物业管理有限公司中山分公司出具，反映邓建华住院期间产生陪护费180元。邓建华未能提交证据证明其经中山市劳动能力鉴定委员会确认须安装辅助器具，亦未能提交证据证明其住院期间须人护理的事实及证明因工伤治疗产生交通费的情况。另查，邓建华于2019年8月8日诉至中山市劳动人事争议仲裁委员会，请求裁决易城染织洗水公司支付邓建华：1.一次性伤残补助金81000元（9000元×9个月）、一次性伤残就业补助金72000元（9000元×8个月）、一次性工伤医疗补助金16000元（9000元×2个月）；2.医疗费10318.5元；3.辅助器具费2000元；4.评残费320元；5.护理费2700元；6.陪护费180元；7.交通费2000元；8.停工留薪期工资27000元；9.伙食补助费1800元；10经济补偿金54000元。该会于2019年10月16日作出中劳人仲案字[2019]4131号仲裁裁决书，裁决：1.易城染织洗水公司支付邓建华住院伙食补助费630元、医疗费10318.5元、停工留薪期工资18154.5元、一次性伤残补助金54463.5元、一次性工伤医疗补助金12103元、一次性伤残就业补助金48412元、劳动能力鉴定费320元，以上合计144401.5元；2.驳回邓建华其余的仲裁请求。邓建华均不服该裁决，于法定期限内诉至本院主张前述权利。本院认为，本案系劳动合同纠纷，根据邓建华与易城染织洗水公司的诉、辩，分析如下：关于邓建华的解除劳动合同的经济补偿金问题。邓建华于2018年7月26日受伤，3个月康复后未再回易城染织洗水公司处工作，邓建华申请劳动仲裁前亦未以任何理由向易城染织洗水公司提出解除劳动关系，故本院对此予以认定双方劳动关系已事实解除。至于解除劳动关系经济补偿问题。邓建华主张其于申请仲裁时以易城染织洗水公司未为其参加社会保险为由向易城染织洗水公司提出解除劳动关系。对此，本院认为，根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、四十六条的规定，用人单位存在未按照劳动合同约定提供劳动保护或者劳动条件、未及时足额支付劳动报酬、未依法为劳动者缴纳社会保险费等情形之一的，劳动者可以解除劳动合同并获得经济补偿。据此规定，上述情形下的解除权属于劳动者法定单方面解除权。根据劳动合同相对性原则，邓建华与易城染织洗水公司建立劳动关系后，如邓建华因易城染织洗水公司存在未依法为其缴纳社会保险费等情形要求与易城染织洗水公司解除劳动合同，应以此为由向劳动合同的另一方即易城染织洗水公司提出，而非向与合同无关的第三方即仲裁机构提出。故此，本院对邓建华要求判令双方解除劳动关系以及要求易城染织洗水公司支付解除劳动关系经济补偿的诉讼请求予以驳回。关于邓建华受伤前的月平均工资问题。关于邓建华受伤前的月平均工资问题。虽然邓建华主张其受伤前月平均工资应按应发工资计算为6278元。易城染织洗水公司仲裁时提交汇总表佐证证明邓建华2017年7月至2018年6月期间实发工资总额为72618元。据此本院认为，根据《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十七条的规定，劳动合同法第四十七条规定的经济补偿的月工资按照劳动者应得工资计算，包括计时工资或者计件工资以及奖金、津贴和补贴等货币性收入。故邓建华受伤前的月平均工资应按其应发工资计算，本院由此核算为6301.17元[（5632元+5295元+3411元+2305元+1760元+10362元+2040元+2260元+12825元+10707元+6543元+7052元+5422元）÷12个月]，邓建华主张其受伤前月平均工资为6278元，在合理范围，本院予以认定为邓建华受伤前月平均工资。关于邓建华的工伤保险待遇问题。本案中，邓建华因工受伤，达九级伤残，受伤后未再回易城染织洗水公司工作，双方劳动关系已解除，故易城染织洗水公司应支付其一次性伤残补助金56502元（6278元/月×9个月），一次性工伤医疗补助金12556元（6278元/月×2个月），一次性伤残就业补助金50224元（6278元/月×8个月），停工留薪期工资18834元（6278元/月×3个月）。至于劳动能力鉴定费320元、住院伙食补助费630元（70元/天×9天）、医疗费10318.5元，由于易城染织洗水公司仲裁时同意支付，本院予以确认。关于辅助器具费、护理费、陪护费及交通费问题。邓建华未能提交证据证明其经中山市劳动能力鉴定委员会确认须安装辅助器具，亦未能提交证据证明其住院期间需要护理的情形，但鉴于邓建华的就医情况，本院酌情认定易城染织洗水公司须支付其交通费500元。综上所述，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第四十六条，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条，《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十七条，《广东省工伤保险条例》第二十四条、第二十五条、第三十二条、第四十七条、第五十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条的规定，缺席判决如下：一、被告中山市大涌镇易城染织洗水有限公司于本判决生效之日起七日内支付原告邓建华一次性伤残补助金56502元、一次性工伤医疗补助金12556元、一次性伤残就业补助金50224元、停工留薪期工资18834元、劳动能力鉴定费320元、住院伙食补助费630元、医疗费10318.5元、交通费500元，上述合计149884.5元。二、驳回原告邓建华的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费减半收取计5元（原告邓建华已预付），由原告邓建华负担1元，被告中山市大涌镇易城染织洗水有限公司负担4元，被告负担部分于本判决生效之日起七日内迳付原告邓建华。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省中山市中级人民法院。附件：证据目录清单审判员  吴胜杰二〇二〇年一月十六日书记员  柯佩烨刘衍燊附件：证据目录清单证据目录清单邓建华向本院提供如下证据：1.认定工伤决定书；2.劳动能力鉴定书；3.劳动能力确认书；4.疾病证明书；5.入院记录；6.出院记录；7.检验报告和检查报告；8.评残费发票；9.医疗费发票；10.门诊费用清单；11.住院费用清单；12.辅助器具费发票；13.陪护费收据；14.工资单；15.被告于仲裁中提交的工资单；16.仲裁裁决书、送达回证。