广东省珠海市香洲区人民法院民 事 判 决 书（2019）粤0402民初7550号原告：张明双，男，1969年4月10日出生，土家族，身份证住址：湖南省张家界市永定区。委托诉讼代理人：陈彪，广东速派律师事务所律师。委托诉讼代理人：黄燕珊，广东速派律师事务所实习律师。被告：珠海市香洲艺达成不锈钢制品商行，住所：珠海市香洲翠景路**。统一社会信用代码：92440400L69424576L。经营者：欧阳晶。被告：梁方民，男，1983年5月2日出生，汉族，住，住广东省珠海市香洲区/div>委托诉讼代理人：梁嘉蔚，广东海鸥律师事务所律师。委托诉讼代理人：谢伟强，广东海鸥律师事务所律师。原告张明双与被告珠海市香洲艺达成不锈钢制品商行（以下简称艺达成商行）、梁方民提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2019年5月17日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告张明双及其委托诉讼代理人陈彪、黄燕珊与被告梁方民委托诉讼代理人梁嘉蔚到庭参加诉讼，被告艺达成商行经本院公告传唤未到庭参加，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。原告张明双向本院提出诉讼请求：1.判令被告艺达成商行赔偿原告人身损害赔偿款项共计203902.18元［其中，伤残赔偿金42537.4元／年×20年×11%＝93582.28元、后续医疗费（取内固定术）4659.9元、误工费240天×250元／天＝57600元、营养费120天×100元／天＝12000元、护理费120天×180元／天＝21600元、住院期间伙食补贴77天×120元／天＝9240元、交通费800元（酌情）及被扶养人生活费（1人）5年×32150.5元／年×11%÷4人＝4420元］;2.判令被告梁方民对上述赔偿金额承担连带赔偿责任；3.被告艺达成商行承担本案全部诉讼费用。事实和理由：原告于2017年10月13日受被告艺达成商行雇佣，从事防盗门窗生产安装工作，双方没有签订书面雇佣合同，仅仅口头约定，工资按250元／天计算。2017年10月28日15时30分许，原告受被告艺达成商行老板欧阳晶指派为被告梁方民安装位于珠海市香洲区××栋××别墅房屋防盗门窗时不慎从脚手架上摔落，造成原告受伤的事故发生。原告在珠海市香洲区人民医院住院治疗，共住院77天，后于2018年1月13日出院，原告出院后仍然行动不便，院后仍需专人护理。2018年2月6日，广东科登法医物证司法鉴定所对原告本次伤害事故作出《粤科登司鉴所【2018】临鉴字第27号》司法鉴定书，鉴定为两个十级伤残、后续治疗费（内固定取出）10000元、误工期为240天、营养期为120天及护理期为120天等。原告的医疗费（除后续医疗费外）均由被告艺达成商行老板欧阳晶垫付，同时欧阳晶另给原被告预支了1300元的生活费。原告于2018年12月11日再次入院做了“取内固定手术”，医疗费用4659.9元（该费用由原告支付）。被告梁方民将本案工程发包给被告艺达成商行，另查被告艺达成商行营业执照经营范围无“防盗门窗安装”项目，属于无资质超范围经营。针对于相关赔偿事宜，原告多次请求被告依法承担，但均遭被告拒绝。原告认为，虽然原告与被告没有签订书面雇佣合同，但有工友符智勇、杨爱国及张茂松三人可以证实，且还有被告艺达成商行支付了原告的医疗费用（后续治疗费除外）及预支了1300元生活费的事实，足以认定原告与被告艺达成商行存在雇佣关系的事实，被告艺达成商行管理不善、强令原告冒险作业，并且没有为原告提供相应的安全作业防护用品和设施，致使原告摔倒受伤，被告艺达成商行具有主观过错，理应承担赔偿责任；被告梁方民将本案所涉工程发包给不具备“防盗门窗安装”的资质的被告艺达成商行，属于超范围经营，且没有做好施工监督工作，亦具有主观过错，理应承担连带赔偿责任。综上所述，原告作为被告艺达成商行的雇员，在工作中受到伤害，理应得到赔偿。两被告的行为完全侵犯了原告的合法权益，同时也是对法律的肆意践踏。原告张明双就其诉称提交如下证据：1.杨爱国、符智勇、张茂松三人证人证言；2.居住证；3.广东科登法医物证司法鉴定所《鉴定意见书》；4.病历、住院病案首页、放射科DR诊断报告、入院记录（一）、入院记录（二）、出院小结、疾病诊断证明；5.疾病诊断证明、出院小结、医疗发票、医疗费用明细清单；6.协议；7.户口本；8.《证明》（珠海市香洲区南屏镇十二村社区居民委员会出具）；9.微信账单详情截图；10.《证明》（湖南省张家界是永定区四都坪乡四都坪村村民委员会出具）。被告珠海市香洲艺达成不锈钢制品商行在法定期限内未作出答辩，亦未提交任何证据。被告梁方民辩称，一、关于本案的法律关系，被告梁方民与被告艺达成商行是承揽合同关系，梁方民作为定做人，委托艺达成商行包工包料进行亨泰山庄不锈钢玻璃雨棚施工，艺达成商行是合法用工主体，原告张明双与艺达成商行存在劳动或劳务或雇佣关系，张明双受伤的赔偿责任应由其用人单位或者雇主即艺达成商行承担。二、关于本案的诉讼请求，被告认为原告的伤残赔偿金应适用农村标准计算，合计33904.2元，对原告主张的后续医疗费数额无异议。三、关于原告的误工费，原告第一次住院77天，出院医嘱休息30天，第二次住院7天，出院医嘱休息30天，共144天，由于原告与被告艺达成商行是劳动或雇佣关系，被告梁方民不清楚原告的收入情况，应按同行业平均工资算出误工费总额为25027.2元。四、关于营养费，营养费不应按天计算，应当整体酌情计算为550元，护理费按照住院天数84天每天120元标准计算，护理费总额应为10080元，关于伙食补助金，两次住院84天每天100元，应为8400元，关于交通费，应按票据实际主张，关于被扶养人生活费，根据原告现提交的证据，没有证据证明其有需要抚养的人，如后续查明有被扶养人生活费，也应该按照农村标准进行计算。被告梁方民提交如下证据：1.协议书；2.工程款收据；3.个体工商户开业登记申请书、经营范围登记、商事主体信息。本院经审理查明，2017年10月28日下午15时30分许，原告张明双与案外人杨爱国、张茂松在为被告梁方民位于珠海市香洲区××别墅××楼的阳台上安装玻璃雨棚架，原告踩在高约2.8米、宽2-3公分的不锈钢雨棚架上打玻璃胶时，因脚不慎踩空，从雨棚架上跌落到地上而受伤。当日原告被送往珠海市香洲区人民医院住院治疗，原告经医院诊断为：1.左股骨近端斜形骨折；2.左桡骨远端粉碎性骨折；3.左侧髂骨翼部骨折及左侧耻骨上下支骨折。原告住院77天（自2017年10月28日至2018年1月13日），产生医疗费39706.9元。原告出院时医嘱建议：1.住院期间留一人陪人；2.出院后休息一月；3.门诊复查；4.随诊。2018年1月28日，原告委托广东科登法医物证司法鉴定所对其伤残程度、后续医疗费、误工、护理、营养期限进行评定。该鉴定所出具《法医临床司法鉴定意见书》［粤科登司鉴所（2018）临鉴字第27号］,鉴定意见:1.被鉴定人张明双因意外致左股骨上段骨折伴行手术治疗致遗留左髋关节活动功能丧失34.5%（≧25%），构成Ｘ（十）级伤残；2.被鉴定人张明双因意外致认为左桡骨远端粉粹性骨折致遗留左腕关节活动功能丧失35.9%（≧25%），构成Ｘ（十）级伤残；3.被鉴定人张明双治疗终结后必然发生的后续治疗（内固定取出）费用约10000元人民币；4.被鉴定人张明双左股上段骨折伴行内固定术治疗及左桡骨远端粉粹性骨折的误工期为240天、营养期为120天、护理期为120天。原告于2018年12月11日再次在珠海市香洲区人民医院住院治疗，同年12月18日出院，原告经诊断为左股骨近端骨折术后骨性愈合并内固定物存留。医嘱建议：1.住院期间留陪一个人；2.出院后休息一个月；3.门诊复查；4.随诊。原告支付医疗费4659.9元。原告主张被告艺达成商行经营人欧阳晶在2017年10月20日电话联系其本人到亨泰山庄41栋别墅按照雨棚架，双方未签订书面合同，口头约定工钱按250元/天结算。原告确认欧阳晶已为其支付第一次住院的医疗费39706.9元，并收取了欧阳晶支付的生活费1300元及10天的工资2500元。被告梁方民对原告是在为其安装雨棚时受伤无异议，但认为其与被告艺达成商行是承揽合同关系，事故发生前双方口头约定被告艺达成商行包工包料为其位于亨泰山庄41栋房屋安装阳光棚。被告梁方明提交了《协议》一份，协议主要内容为：被告梁方民（甲方、发包方）将位于亨泰山庄41栋房屋的阳光棚的安装工程发包给被告艺达成商行（乙方、承揽方），承揽价包工包料共32000元，甲方于2017年11月4日向乙方支付完毕。2017年10月28日乙方在施工过程中，乙方工人丙方（张明双）因不慎致受伤。因乙方、丙方经济困难，求助甲方帮助，经三方协商，达成如下协议：乙方确认与甲方建立承揽法律关系，丙方是乙方的工人（雇员），乙方将依法承担丙方受伤所产生民事赔偿责任，包括但不限于丙方的医疗费、住院补助费、误工费、工伤待遇或人身损害赔偿等费用。乙方确认承揽过程中产生的一切法律纠纷与甲方无关。2.丙方确认自己是乙方工人（雇员），是为乙方工作期间不慎受伤，与甲方无关，受伤所产生的医疗费、住院补助费、误工费、工伤待遇或人身损害赔偿等费用均由丙方与乙方通过协商或法律途径解决。3.在上述一、二条的前提下，甲方出于人道主义，自愿同意向乙方、丙方提供帮助，向乙方、丙方一次性提供人民币15000元的经济帮助，款项现金交付乙方。4.乙方、丙方无论在什么情况下，均不能以此影响、骚扰甲方及甲方家属的生活，否则，甲方有权向乙方、丙方追讨已帮助的款项，乙方、丙方承担连带返还责任、构成行政、刑事责任的按法律处理。被告梁方民和被告艺达成商行及其经营人欧阳晶分别在该协议的落款处签名、盖章，原告因不同意协议的内容，未在协议书上签名，落款时间为2017年11月4日。同时，欧阳晶在上述协议书的第二页空白处作出书面承诺：因丙方张明双不同意签字，乙方保证做好张明双的治疗及补偿，做好张明双的思想工作、保证张明双不能影响、骚扰业主甲方的正常生活。同时在该协议书上书写：收到梁方民人民币一万五千元整。上述承诺及收据均有欧阳晶的签名。被告梁方民抗辩被告艺达成商行是依法开办，具有合法用工主体，并提交了《个体工商户开业登记申请书》、《经营范围登记表》及艺达成商行的商事主体登记许可信息。其中《经营范围登记表》载明被告艺达成商行的经营范围为不锈钢加工、铝窗加工等。另查明，原告张明双主张其已经在珠海工作居住一年以上，其提交的的广东省居住证载明居住地址为：珠海市香洲区××镇××村××号，有效期限自2015年11月26日至2016年11月26日。珠海市香洲区南屏镇十二村社区居民委员会出具《证明》，证明张明双自2016年12月4日起至2018年3月7日在珠海市香洲区××镇××村××号居住。原告主张被告艺达成商行经营人欧阳晶按240元／天支付工资，其提交了2018年1月29日来自ｏｙｍｊ的转账3120元的微信转账详情截图，原告称3120元系欧阳晶向其支付的2017年10月16日至10月28日共13天的工资。原告主张其母符星美需要扶养。常。常住人口登记卡登记符星美生于1936年11月25日原告系母子关系。湖南省张家界市永定区四都坪乡四都坪村民委员会出具《证明》，证明符星美共生育张明双等4个子女。本院认为，首先，关于责任承担问题。原告张明双主张其系受被告艺达成商行的雇请安装涉案的雨棚，被告梁方民不持异议，且被告艺达成商行亦在《协议》中商行雇请张明双的事实予以确认，故本院认定原告张明双存在劳务关系。被告梁方民主张其与被告艺达成系承揽合同关系，并提交了《协议》予以证明。故，本院认定被告艺达成商行与被告梁方民存在承揽合同关系。原告认为被告梁方民将涉案雨棚制作安装发包给不具有高空安装资质的被告艺达成商行，存在选任过失而主张梁方民应承担连带赔偿责任。本院认为，艺达成商行是经过合法工商登记的企业，其承接涉案雨棚制作和安装并未超出其经营范围。同时，高处作业人员应当取得高处作业操作证是我国相关法律法规对于特种作业人员的规定，而对企业本身并未作出相关规定。故被告梁方民将涉案雨棚制作、安装交由艺达成商行承接并不存在选认的过失。原告诉请被告梁方民承担连带赔偿责任，本院不予支持。根据《中华人民共和国侵权法》第三十五条的规定，个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。在本案中，原告张明双与被告艺达成商行为劳务关系，其在从事被告承揽雨棚安装中受伤，被告艺达成商行应对此承担相应赔偿责任。原告主张被告艺达成商行在安装雨棚前及过程中对工人进行安全培训或提供必要的安全措施，而被告艺达成商行未能举证反驳原告的主张，本院对原告的该主张予以采信。而原告作为成年人，其本人并无高空作业的证书或培训证明，且在作业中未采取必要的保护措施，在安装过程中不慎从高达2米的雨棚架上跌落受伤，其自身存在一定过错。综上，本院认定对于原告的受伤，被告艺达成商行应承担80%的赔偿责任，原告承担20%的责任。其次，关于赔偿问题。原、被告双方对应否按照城镇人口人均消费性支出标准进行赔偿存在争议。本院认为，原告提交的居住证、居、居住证明能够证明其在事故发生前已经在珠海连续居住一年以上且在珠海有收入来源此，原告主张的赔偿应按照城镇人口标准进行赔偿。对原告主张的赔偿核算如下：1.残疾赔偿金。根据查明的事实，事故发生前原告已经在城镇连续居住一年以上且有收入来源，因此，原告主张应按照城镇人口人均消费性支出标准进行赔偿符合法律规定，本院予以支持。广东科登法医物证司法鉴定所出具的《司法鉴定意见书》确定原告因本次交通事故致身体构成二处十级伤残。该鉴定意见依据充分，程序合法，本院予以采纳。原告主张残疾赔偿金为93582.28元（42537.4元×20年×0.11）未超出参照《广东省2019年度人身损害赔偿计算标准》计算的赔偿金金额，本院予以认定。2.医疗费。原告主张第二次入院治疗医疗费4659.9元，并提交了医疗费发票、出院小结、疾病诊断书等予以证明，本院予以认定。3.误工费。原告主张按240元/天计算其误工费，但其仅提供了证人证言和微信转账记录，但原告未能证明付款人“oymj”是被告艺达成经营人欧阳晶，而转账记录亦未注明是欧阳晶向其支付的13天的工资，因此，原告主张按240元/天计算其误工费，本院不予支持。原告的误工费宜参照《广东省2019年度人身损害赔偿计算标准》中建筑装饰行业和其他建筑业62577元/年的标准计算，原告的误工天数应按照《鉴定意见书》鉴定的240天进行计算。经计算，误工费为41147元（62577元/年÷365天×240天）。4.营养费。根据原告的伤情，本院酌定营养费为550元。5.护理费。根据《鉴定意见书》，原告护理期为120天，其中住院治疗84天，医嘱住院期间陪护一人。原告主张住院期间由护工护理，要求按180元/天计算护理费。本院认为，结合原告的伤情、参照本地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准，原告的护理费住院期间及出院后的护理费应分别按150元/天和120元/天计算。经计算，护理费为16920元（150元/天×84天+120元/天×36天）。6.住院伙食补助费。原告住院治疗84天，住院伙食补助费应为8400元（100元/天×84天）5.交通费。交通费应为原告因就医治疗或护理人员来往医院而产生的合理的交通费用。原告主张交通费800元，为合理费用，本院予以认定。8.被扶养人生活费。如前所述，事故发生前原告已经在城镇连续居住一年以上且有收入来源，相关损害赔偿费用应当根据珠海城镇居民的相关标准进行计算。据此，原告主张按照珠海城镇居民人均消费性支出32150.5元/年计算被扶养人生活费，合法有据，予以支持。经计算，原告的被扶养人生活费为4420元（32150.5元×5年×11%÷4人）。综上，原告的损失包括：医疗费4659.9元、残疾赔偿金93582.28元、误工费41147元、护理费16920元、营养费550元、住院伙食补助费8400元、交通费800元、被扶养人生活费4420元，合计170479.18元。按照前述责任比例的划分，原告应自行承担20%的责任即34095.8元（170479.18元×20%），被告艺达成商行应承担80%的赔偿责任即136383.34元（170479.18元×80%），扣减被告艺达成商行已为原告支付医疗费而原告应承担的部分7941.4（39706.9×20%）及已支付的生活费1300元，被告艺达成商行还应赔偿原告127141.94元。综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十五条、第十六条、第三十五条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十条、第十一条、第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条的规定，判决如下：一、被告珠海市香洲艺达成不锈钢制品商行应于本判决发生法律效力之日起七日内向原告张明双赔偿各项损失127141.94元；二、驳回原告张明双的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费4358元，由原告张明双负担1641元、被告珠海市香洲艺达成不锈钢制品商行负担2717元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省珠海市中级人民法院。审 判 长  黄淑芳人民陪审员  周运礼人民陪审员  刘语蓉二○一0年元月十二日书 记 员  曾铭欣卢燕琦