江苏省徐州市中级人民法院民 事 判 决 书(2020)苏03民终7031号上诉人（原审被告）：杨猛，男，1970年12月23日出生，汉族，住徐州市贾汪区。委托诉讼代理人：黄折名，徐州市贾汪区维权法律服务所法律工作者。被上诉人（原审原告）：任明军，男，1967年7月18日出生，汉族，住徐州市贾汪区。委托诉讼代理人：陈桂平，江苏它石律师事务所律师。原审被告：徐州恒润建筑劳务有限公司，住所地徐州市铜山新区南京路**楼18-9-4（现南京路**）。法定代表人：刘庆美，该公司经理。委托诉讼代理人：李涛，北京泽盈（徐州）律师事务所律师。原审被告：中铁十局集团有限公司，住所，住所地山东省济南市高新技术产业开发区舜泰广场**楼div>法定代表人：杨兰松，该公司董事长。委托诉讼代理人：位先锋，男，该公司员工。上诉人杨猛因与被上诉人任明军、原审被告徐州恒润建筑劳务有限公司、中铁十局集团有限公司一般人格权纠纷一案，不服徐州市铜山区人民法院（2019）苏0312民初3642号民事判决，向本院提起上诉。本案受理后，依法组成合议庭进行审理。上诉人杨猛的委托诉讼代理人黄折名，被上诉人任明军的委托诉讼代理人陈桂平，原审被告徐州恒润建筑劳务有限公司的委托诉讼代理人李涛到庭参加诉讼。本案现已审理终结。杨猛上诉请求：1、依法撤销铜山区人民法院于2020年9月11日作出的(2019)苏0312民初3642号民事判决书，发回重审或改判；2、本案上诉费由被上诉人承担；事实与理由：1、上诉人认为，一审法院认定上诉人承担80%赔偿责任，被上诉人承担20%责任错误，根据法院查明被上诉人作为跟随上诉人多年提供劳务的雇员，在从事劳务过程中应该加强对自身的保护，在上诉人了解的事故经过，被上诉人与赵振明、华保国一同前往管廊涵洞工地干活，华保国走在前面，被上诉人走在中间，赵振明在最后，当时在工地有一积水坑，其他2人均走过去了，被上诉人想跳过水坑，结果掉进了积水井，致受伤，被上诉人作为完全民事行为能力人，对自己所作出的民事行为及可能产生的后果，应有足够的认知的能力，对此，上诉人认为被上诉人在受伤过程中具有重大过失，应承担主要责任。2、被上诉人的工资为每天160元，并非上诉人所陈述的每天200元，其误工费应按照每天160元计算误工损失；综上所述，一审法院认定事实不清，适用法律错误，请求二审法院发回重审或改判。任明军辩称，一审判决事实清楚，证据确实充分，请求驳回上诉人的诉请。徐州恒润建筑劳务有限公司述称，请求支持上诉人的上诉请求。任明军向一审法院起诉请求：1、判令对方连带赔偿交通费1000元，医疗费8928元，住院伙食补助费950元；2、残疾赔偿金、被扶养人生活费、精神损害抚慰金、误工费、护理费、营养费等费用等伤残鉴定后另行追加；3、鉴定费、本案诉讼费由对方承担。庭审中，进一步明确诉讼请求为：要求对方支付医疗费9766元、误工费24000元、护理费6000元、营养费3600元、残疾赔偿金419681.28元、住院伙食补助费1200元、交通费住宿费2000元、精神损害抚慰金2万元、鉴定费1800元，欠付工资3000元，合计491047.28元。一审法院认定事实：任明军与杨猛原系同村村民，任明军受伤前曾长期受雇于杨猛，从事劳务。在本次劳务中，双方约定每日报酬200元，按年度结算，事故发生后，任明军先后收到杨猛支付的劳务费。2018年10月10日早上6时许，任明军与几位工友在管廊内向施工现场行走过程中，因管廊内无照明灯及防护网，任明军不慎跌入管廊内水坑摔伤。任明军受伤后先被送至解放军149医院急诊，当日转入连云港第一人民医院住院治疗，经诊断其伤情为创伤性肾破裂、肺挫伤，后右肾被切除，2018年10月29日任明军好转出院，其出院医嘱：建议多饮水、多活动、多营养，定期泌尿外科及胸外科门诊随访。任明军花费医疗费用39012.01元，全部由被告杨猛负担。2019年3月21日，任明军因肾功能异常入住徐州医科大附属医院，于3月26日好转出院，共支付医疗费9015.75元，任明军还在徐州市贾汪区人民医院就诊支付医疗费838元。根据任明军的申请，一审法院委托徐州医科大学司法鉴定所对任明军的伤残等级进行鉴定，该鉴定所于2020年7月2日出具《司法鉴定意见书》，鉴定认为被鉴定人任明军的损伤构成人体损伤七级伤残；此次损伤的误工期为120日左右，护理期为60日左右，营养期为90日左右。任明军支付鉴定费1800元，检查费107.5元。另查明，2017年4月19日，中铁十局集团有限公司与徐州恒润建筑劳务有限公司签订《建设工程施工劳务分包合同》，约定中铁十局集团有限公司将位于连云港市徐圩新区的地下综合管廊一期工程二标段的劳务分包给徐州恒润建筑劳务有限公司，中铁十局集团有限公司的工地代表为华保童，杨猛作为徐州恒润建筑劳务有限公司的工地代表在该合同上签名。徐州恒润建筑劳务有限公司还向杨猛出具了授权委托书，授权杨猛代表恒润公司与中铁十局集团有限公签订合同、负责日常管理、负责该项工程各类款项的领取等活动。恒润公司认可杨猛挂靠徐州恒润建筑劳务有限公司名下，从事劳务分包活动。事故发生后，中铁十局集团有限公司于2019年7月4日向该工地项目负责人华保童了解情况时，华保童称杨猛和恒运公司是挂靠关系，劳务费都是直接给杨猛的，分包合同有恒润公司给杨猛的授权，都是杨猛全权处理。本案争议的焦点是：一、任明军因伤致残所造成的合理经济损失；二、当事人应否承担责任及承担责任的方式。一、关于任明军因伤致残所造成的合理经济损失。根据任明军提供的医疗费票据、病案资料，能够证明任明军伤后共产生医疗费48973.26（39012.01+9015.75+838+107.5）元，任明军先后住院24天，其住院伙食补助费为1200元。任明军的伤情经鉴定构成人体损伤七级伤残，此次损伤的误工期为120日左右，护理期为60日左右，营养期为90日左右，根据《江苏省高级人民法院关于开展人身损害赔偿标准城乡统一试点工作的实施方案》，任明军的残疾赔偿金为419681.28[（23836+5636）×1.78×20×40%]元；任明军的误工费为24000（120×200）元；护理费为4800（60×80）元；营养费为3600（90×40）元。任明军构成伤残七级，任明军主张精神损害抚慰金20000元，予以支持。任明军在治疗过程中确有交通住宿费用的支出，鉴于任明军未能提供相应的票据，支持其交通住宿费1000元。任明军因伤致残的合理损失为：医疗费48973.26元、误工费24000元、护理费4800元、住院伙食补助费1200元、营养费3600元、残疾赔偿金419681.28元、精神损害抚慰金20000元、交通住宿费1000元，合计523254.54元。二、关于当事人应否承担责任及承担责任的方式。任明军与杨猛是雇佣关系，任明军是在从事受雇的劳动过程中受伤，依据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条规定“雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。雇佣关系以外的第三人造成雇员人身损害的，赔偿权利人可以请求第三人承担赔偿责任，也可以请求雇主承担赔偿责任。雇主承担赔偿责任后，可以向第三人追偿。雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。”杨猛作为任明军的雇主应当承担责任；徐州恒润建筑劳务有限公司作为《建设工程施工劳务分包合同》承包方认可与杨猛系挂靠关系、出借劳务资质的事实，其行为严重违反法律禁止性规定，根据《江苏省高级人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件若干问题的意见》第二十五条规定“挂靠人以被挂靠人名义订立建设工程施工合同，因履行该合同产生的民事责任，挂靠人与被挂靠人应当承担连带责任。”故徐州恒润建筑劳务有限公司应当对杨猛的行为承担连带责任；中铁十局集团有限公司作为《建设工程施工劳务分包合同》的发包方，系与有劳务资质的徐州恒润建筑劳务有限公司签订的劳务合同，根据徐州恒润建筑劳务有限公司授权委托书的授权范围向杨猛付款，尽管事后的调查情况得知二者间挂靠的事实，但是无证据证明在签订合同时存在知道或者应当知道的过错，故对任明军请求判令中铁十局集团有限公司对杨猛承担连带责任的请求，不予支持。《中华人民共和国侵权法》第三十五条规定“个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。”任明军作为跟随杨猛多年提供劳务的雇员，在从事劳务过程中应当加强对自身的保护，在进入管廊作业时发现缺乏防护措施，无照明的环境应当加强自我防护，对于该损害行为的发生自身也有过失，故应当减轻杨猛20%的赔偿责任。依法确定杨猛应当对任明军因受伤害而造成的合理损失承担80%的赔偿责任，徐州恒润建筑劳务有限公司应当与杨猛承担连带责任。任明军在本次起诉同时主张对方支付劳务费3000元，虽然与人格权纠纷非同一法律关系，是基于雇佣关系提出的独立的诉讼请求，本案受理该诉讼请求属于诉的合并，对方对此未提出异议，杨猛辩称，仅欠任明军劳务费2000元，任明军主张杨猛欠工资3000元未能提供证据，故判令杨猛应当支付任明军劳务费2000元。综上，遂判决：一、杨猛于判决生效后十日内给付任明军工资2000元；二、杨猛应当赔偿任明军医疗费39178.61元、误工费19200元、护理费3840元、住院伙食补助费960元、营养费2880元、残疾赔偿金335745.02元、精神损害抚慰金16000元、交通住宿费800元，合计418603.63元，已付39012.01元，尚欠379591.62元，于判决生效后十日内付清；徐州恒润建筑劳务有限公司对杨猛该债务承担连带责任；三、驳回任明军对中铁十局集团有限公司的诉讼请求。案件受理费2555元，任明军负担511元，杨猛负担2044元，保全费2520元、鉴定费2000元由杨猛负担。二审中，当事人未提供新证据。本院对一审查明的事实予以确认。本院认为，一、关于本案责任如何认定问题。《中华人民共和国侵权责任法》第二十六条规定：被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。第三十五条规定：个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。本案中，经查明，任明军受雇于杨猛，双方形成劳务法律关系；杨猛作为接受劳务一方对所雇人员未进行必要安全教育及提供相应的安全措施，存在过错，受害人任明军在劳务过程中未尽审慎注意义务，也存在过错。故一审根据本案查明的事实和法律规定，确定杨猛承担80%赔偿责任并无不当。故上诉人认为其承担责任不当的上诉意见没有事实依据，本院不予采信。二、关于本案误工费如何确定问题。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条规定：误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。本案中，经鉴定受害人误工期为120天，受害人以200元每天主张误工费，不仅有当事人的陈述，且与现有务工费用相当，一审据此确定本案误工费符合本案事实和法律规定，并无不当。故上诉人就此提出的上诉没有事实依据，本院不予采信。综上所述，上诉人杨猛的上诉请求不能成立，应予驳回。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条、第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费500元，由杨猛负担。本判决为终审判决。审判长  秦国渠审判员  汪佩建审判员  张 洁二〇二〇年十二月七日书记员  刘文婷