湖南省隆回县人民法院 民 事 裁 定 书 （2020）湘0524民初4105号 原告：隆回县第六建筑工程有限责任公司，住所地：湖南省隆回县桃洪镇紫阳村**。 法定代表人：肖胜江，该公司董事长。 被告：张洧铭（又名张军），男，汉族，1969年5月16日出生，湖南省隆回县人，住隆回县。 被告：李林峰（又名李峰），男，汉族，1987年5月13日出生，湖南省怀化市人，住怀化市鹤城区。 被告：新晃宏城投资发展有限公司，住所地：新晃县通达路梅林春天****。 法定代表人：吴奉城，该公司负责人。 特别授权委托诉讼代理人:徐智灵，湖南宏峰律师事务所侓师。 原告隆回县第六建筑工程有限责任公司（以下简称隆回县六建公司）与被告张洧铭、李林峰、新晃宏城投资发展有限公司建设工程施工合同纠纷一案，本院于2020年11月12日立案。 原告隆回县六建公司向本院提出诉讼请求：1、请求法院判令被告张洧铭、李林峰立即返还隆回县六建公司的企业施工管理费703740元（823740元-已收120000元），新晃宏城投资发展股份有限公司对此费用承担连带偿还责任；2、本案诉讼费用由被告承担。事实及理由：2017年10月20日，甲方新晃宏城投资发展有限公司城北印象2#商住楼开发部(以下简称宏城公司城北印象项目部)与乙方隆回县六建公司签订《建筑工程承包合同》，乙方承包甲方投资开发的新晃县城北印象商住楼建安工程。张家朋(张洧铭之子)与被告李林峰作为乙方委托代理人在该合同上签字，代理权限为派驻工地日常施工管理。事实上张洧铭、张家朋、李林峰三人实际操控了隆回县六建公司在该项目的管理工作，2019年张家朋因故去世，其父张洧铭公开接管了张家朋的位置。按同行业取费行情，隆回县六建公司应收企业管理费为82740元，即该项目总工程款27458000元的3%,但被告宏城公司城北印象项目部一直未将该费用转入隆回县六建公司账户，而是转给被告张洧铭、李林峰两人操控的隆回县六建公司新晃分公司的账户。被告张洧铭、李林峰仅向隆回县六建公司转入企业管理费120000元、转入社会保险费14121.59元。隆回县六建公司在2019年4月18日发现上述情况，于2019年5月17日向宏城公司城北印象项目部发出了《止付函》，被告宏城公司城北印象项目部收到《止付函》后，依旧将剩余款打给被告张洧铭、李林峰两人操控的隆回县六建公司新晃分公司账户，被告新晃宏城投资发展有限公司的城北印象2#商住楼开发项目部与被告张洧铭、李林峰因违规操作财务给隆回县六建公司造成了巨大经济损失。此外，被告张洧铭、李林峰未经隆回县六建公司许可超授权范围私领工程款、与外界签订了多份分包协议、采购协议，给隆回县六建公司引发多个诉讼，致使隆回县六建公司的账户长期被查封、重复冻结、企业失信、限高消费，造成六建公司至2020年10月底(当前)账户仍未解冻，使公司停业、倒闭。 2017年9月1日，被告张洧铭、李林峰以隆回县六建公司名义与被告罗宏、罗金堂签订了《劳务承包合同》，合同约定罗宏、罗金堂以包工包料方式承包六建公司新晃城北印象2#楼脚手架工程。2017年11月24日，被告张洧铭、李林峰以隆回县六建公司新晃分公司的名义代罗宏、罗金堂与重庆市黔港建筑设备租赁有限公司签订《建筑设备(物资)租赁合同》。 被告与罗宏、罗金堂因未及时向重庆市黔港建筑设备租赁有限公司结清租赁费，重庆市黔港建筑设备租赁有限公司于2018年5月8日向重庆市璧山区人民法院起诉隆回县六建公司并冻结账户。一审判决后隆回县六建公司上诉，被告与罗仕悦、罗宏在2019年8月21日与隆回县六建公司签订《协议》，协议约定法院所判决的隆回县六建公司承担的重庆市黔港建筑设备租赁有限公司的所有费用均由被告罗宏承担，且罗仕悦对本约定的所有费用承担连带保证责任。重庆市第一中级人民法院在2019年9月2日判决隆回县六建公司向重庆市黔港建筑设备租赁有限公司支付租金及违约金442215元并退回钢管等器材。因被告张洧铭、李林峰与罗宏、罗金堂未向重庆市黔港建筑设备租赁有限公司支付剩余的租赁费，导致隆回县六建公司账户再次于2019年10月至2020年被重庆市壁山区人民法院冻结、限高消费，企业被列入严重失信名单、划走隆回县六建公司账户存款资金31000元。 2019年1月16日，长沙县星沙镇立发建筑器材租赁部向长沙县人民法院起诉，长沙县法院于2019年1月17日查封了隆回县六建公司账户，冻结资金480000元，冻结期两年。 2019年8月23日，新晃长旺商品混凝土有限公司因新晃城北印象2#楼顶项目部张洧铭、李林峰下欠购买该公司混凝土款项，向新晃县人民法院起诉隆回县六建公司，被告张洧铭、李林峰事前隐瞒事实未报告，2020年6月23日，隆回县六建公司账户被新晃县人民法院重复冻结234168元，且被告又未履行法院判决的义务，在隆回县六建公司未收到新晃法院判决书和通知的情况下，新晃县人民法院执行局于2020年7月8日到隆回县六建公司现场执法，并于2020年10月31日再次冻结六建公司账户资金57402.80元，给隆回县六建公司造成恶劣影响。 以上被告从2018年5月8日开始至今给隆回县六建公司制造多个官司，6次开庭均败诉，且恶意拖欠施工管理费，致隆回县六建公司无法经营、被迫倒闭，两年多来给隆回县六建公司造成了不可挽回的巨大信誉损害、精神损害和重大经济损失。 被告新晃宏城投资发展有限公司在提交答辩状期间，对管辖权提出异议认为：一、本案属建设工程施工合同纠纷，新晃县人民法院有专属管辖权。《最高人民法院关于适用(中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》[法释(2015)5号]第二十八条规定:农村土地承包经营合同纠纷、房屋租赁合同纠纷、建设工程施工合同纠纷、政策性房屋买卖合同纠纷，按照不动产纠纷确定管辖。本案项目所在地为新晃县，新晃县人民法院有专属管辖权。二、当事人合同约定了新晃县人民法院的管辖权。《中华人民共和国民事诉讼法》第三十四条规定，合同或者其他财产权益纠纷的当事人可以书面协议选择被告住所地、合同履行地、合同签订地、原告住所地、标的物所在地等与争议有实际联系的地点的人民法院管辖，但不得违反本法对级别管辖和专属管辖的规定。2017年10月21日，申请人与隆回县六建公司签订《湖南省建设工程施工合同》，合同第三部分“专用条款”第20.4条“仲裁或诉讼”约定“因合同及合同有关事项发生的争议，按下列第(2)种方式解决:(2)向新晃县人民法院起诉”。该约定的地点属被告住所地、合同履行地、合同签订地，不违反级别管辖规定，与专属管辖的规定一致。《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》[法释(2015)5号]第二十九条规定:民事诉讼法第三十四条规定的书面协议，包括书面合同中的协议管辖条款或者诉讼前以书面形式达成的选择管辖的协议。申请人与隆回县六建公司签订《湖南省建设工程施工合同》中的协议管辖条款，是合法有效的管辖权约定。为此，申请人特依据《民事诉讼法》第一百二十七条之规定提出管辖权异议，请依法移送有管辖权的人民法院审理。 本院经审查认为：《中华人民共和国民事诉讼法》第三十三条规定，下列案件，由人民法院专属管辖：（一）因不动产纠纷提起的诉讼，由不动产所在地人民法院管辖；（二）因港口作业中发生纠纷提起的诉讼，由港口所在地人民法院管辖；（三）因继承遗产纠纷提起的诉讼，由被继承人死亡时住所地或者主要遗产所在地人民法院管辖。《最高人民法院关于适用的解释》第二十八条规定:农村土地承包经营合同纠纷、房屋租赁合同纠纷、建设工程施工合同纠纷、政策性房屋买卖合同纠纷，按照不动产纠纷确定管辖。2017年10月21日，新晃宏城投资发展有限公司与隆回县第六建筑工程有限责任公司签订《湖南省建设工程施工合同》，合同第三部分“专用条款”第20.4条约定“因合同及合同有关事项发生的争议，向新晃县人民法院起诉”。该协议管辖没有违反《中华人民共和国民事诉讼法》第三十四条关于级别管辖和专属管辖的规定。。 综上，本案属建设工程施工合同纠纷，应由建设工程施工所在地人民法院专属管辖，新晃宏城投资发展有限公司提出新晃县人民法院有专属管辖权的异议成立。 依照《中华人民共和国民事诉讼法》第三十三条、第三十四条、第一百二十七条第一款、《最高人民法院关于适用的解释》第二十八条规定，裁定如下： 新晃宏城投资发展有限公司对管辖权提出的异议成立，本案移送新晃县人民法院处理。 案件受理费100元，由原告隆回县第六建筑工程有限责任公司负担。 如不服本裁定，可以在裁定书送达之日起十日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省邵阳市中级人民法院。 审判员  刘剑超 二〇二〇年十二月二日 书记员  陈杰伟 附：相关法条 《中华人民共和国民事诉讼法》 第三十三条下列案件，由本条规定的人民法院专属管辖： （一）因不动产纠纷提起的诉讼，由不动产所在地人民法院管辖； （二）因港口作业中发生纠纷提起的诉讼，由港口所在地人民法院管辖； （三）因继承遗产纠纷提起的诉讼，由被继承人死亡时住所地或者主要遗产所在地人民法院管辖。 第三十四条合同或者其他财产权益纠纷的当事人可以书面协议选择被告住所地、合同履行地、合同签订地、原告住所地、标的物所在地等与争议有实际联系的地点的人民法院管辖，但不得违反本法对级别管辖和专属管辖的规定。 第一百二十七条人民法院受理案件后，当事人对管辖权有异议的，应当在提交答辩状期间提出。人民法院对当事人提出的异议，应当审查。异议成立的，裁定将案件移送有管辖权的人民法院；异议不成立的，裁定驳回。 当事人未提出管辖异议，并应诉答辩的，视为受诉人民法院有管辖权，但违反级别管辖和专属管辖规定的除外。 《最高人民法院关于适用的解释》 第二十八条民事诉讼法第三十三条第一项规定的不动产纠纷是指因不动产的权利确认、分割、相邻关系等引起的物权纠纷。 农村土地承包经营合同纠纷、房屋租赁合同纠纷、建设工程施工合同纠纷、政策性房屋买卖合同纠纷，按照不动产纠纷确定管辖。 不动产已登记的，以不动产登记簿记载的所在地为不动产所在地;不动产未登记的，以不动产实际所在地为不动产所在地。