辽宁省辽阳市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）辽10民终1877号上诉人（原审被告）:陆正发，男，1962年4月10日出生，汉族，户籍所在地安徽省池州市东至县。委托诉讼代理人：姜海龙，辽宁恒生律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：金凯,男，1967年8月5日出生，汉族，现住辽阳县。委托诉讼代理人：金奇（金凯哥哥），男，汉族，1957年3月28日出生，现住辽宁省辽阳市宏伟区。原审被告：栾治海，男，1971年1月12日出生，汉族，现住沈阳市皇姑区。上诉人陆正发因与被上诉人金凯及原审被告栾治海机动车交通事故责任纠纷一案，不服辽阳县人民法院（2020）辽1021民初426号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年9月9日立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人陆正发的委托诉讼代理人姜海龙，被上诉人金凯及其委托诉讼代理人金奇到庭参加诉讼。原审被告栾治海经本院合法传唤，未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。陆正发上诉请求：一、请求撤销辽阳县人民法院作出的（2020）辽1021民初426号民事判决，查清案件事实后依法改判或发回重审。二、一、二审诉讼费用由被上诉人承担。事实与理由：一、一审法院认定事实不清，对重要赔偿项目的计算明显不合理。1、原审法院认定被上诉人的误工费35520元，月工资4800元，误工时间194天。但被上诉人在一审中仅提供了辽阳县利安医疗器械经销处的扣发工资证明仅有几个月的工资表，上诉人在一审中再三强调上诉人出示其每月4800元的工资流水和公司为其缴纳的社保证明及个税纳税证明、与公司之间签订的劳动合同。被上诉人当庭也承认其无法提供。所以，上诉人提供的扣发工资证明真实性存疑，每月领取工资无法提供工资流水也完全不符合常理，按照被上诉人所诉其是现金发放工资，那被上诉人就职的公司是如何纳税的呢，完全就是不合规操作，那么税务等相关部门早就应调查该公司了。故应当按照《辽宁省2019年度道路交通事故损害赔偿标准》进行计算。2、一审法院认定被上诉的被抚养人生活费7845.93元，但是被上诉人当庭并没有提供明确的证据证明，其无劳动能力又没有生活来源，其没有享受社会保险待遇等相关情况。3、针对交强险赔付部分，一审法院认定人上诉人全部承担责任，上诉人认为既然认定了需要承担责任的比例，对于该部分应当按照比例进行承担，不应当全部由上诉人承担。二、一审法院认定的上诉人承担的责任比例过重，应对交警部门出具的事故认定书进行实质上的认定。首先，根据《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十七条：公安机关交通管理部门制作的交通事故认定书，人民法院应依法审查并确认其相应的证明力，但有相反证据推翻的除外。道路交通事故认定书是一种证据，对该份证据对事故责任的认定，一审法院应当进行实质上的审理认定，上诉人在一审审理中己经明确提出该交通事故发生地道路中心有黄线，上诉辽Ａ×××**人驾驶的号车由西向东正常行驶，上诉人驾驶手续齐全，没有超速行驶，也没有任何违章行为，在此交通事故中没有任何违反我国道路交通安全法的违法行为。而造成该起交通事故是由被上诉人横穿有中心实线的道路，事发地点并不是人行横道，正是由于被上诉人忽视瞭望，违法穿越道路才发生本起交通事故。所以，一审法院应当对事故责任的比例、大小等进行认定并非直接按照交警部门出具的认定书直接认定。正因如此，一审法院根据事故认定书判决上诉人承担70%的事故责任，对上诉人来说相对较重。其次，如果驾驶人员遵守交通规则正常行驶，行人违章。那么从事故责任认定方面来看，根据新道路交通事故处理程序规定第46条可知，一方的过错导致道路交通事故的，承担全部责任。因此，被上诉人应当承担全部责任。从赔偿角度来看，根据《道路交通安全法》第76条的规定，行人过错造成的交通事故，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任，如果机动车乙方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任。三、伤残鉴定程序违法。被上诉人是单方进行伤残鉴定，上诉人并没有接到被上诉人进行鉴定的通知，所以没有到场参与伤残鉴定程序，该鉴定程序违法，根据民事诉讼法第一百七十条第一款第（四）项规定：原判决违反法定程序，可能影响案件正确判决的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。根据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉若干问题的意见》第181条第（四）项规定，一审法院对案件的审理存在程序违法的情况，应当发回重审。综上所述，一审法院存在对事实认定不清，责任比例未查明，对相关赔偿金额认定不清等情况。故上诉人请求二审法院在查明案件事实的基础上进行改判或发回重审。金凯辩称，原审判决认定事实清楚，适用法律正确，陆正发的上诉理由不能成立，请求二审法院驳回上诉，维持原判。一、一审法院认定事实清楚，对赔偿项目计算合理。二、一审法院判决上诉人的赔偿数额得当。三、一审法院鉴定程序合法。栾治海未出庭，未提交答辩意见。金凯向一审法院起诉请求：请求判令事故车辆的所有人栾治海，被告陆正发按事故责任比例赔偿原告经济损失212945.35元。一审法院认定的事实：2019年8月22日19时50分许，被告陆正发驾驶辽Ａ×××**号小型面包车由西向东行驶至辽阳县兴隆大街东段，距早市100米处，与由北向南行走的原告金凯发生交通事故，造成原告金凯受伤。辽阳县公安局交通管理大队出具（第21102120190712号）道路交通事故认定书，认为陆正发违反了《中华人民共和国道路交通安全法》第四十七条第二款“机动车行经没有交通信号的道路时，遇行人横过道路，应当避让”的规定，是事故形成的原因过错，应当承担主要责任。金凯违反了《中华人民共和国道路交通安全法》实施条例第75条“行人横过机动车道，应当从行人、过街设施通过，没有行人设置过街设施的，应当从人行横道通过，没有人行横道的，应当观察来往车辆的情况，确认安全后直行通过，不得在车辆临近时突然加速横穿或者中途倒退折返”的规定，是事故形成的原因、过错负事故的次要责任。金凯受伤后在辽阳市中心医院治疗，住院54天，经诊断为小肠系膜血管损伤，腹部闭合损伤，脾破裂、头部外伤，创伤性蛛网膜下腔出血，肺挫伤，双侧胸腔积液，胸椎骨折、腰椎横突骨折。2019年10月15日出院，支出医疗费91242.03元。住院期间，重症监护一天、一级护理9天，二级护理44天。出院医嘱建议平卧休养，禁止剧烈运动，定期复查腰胸椎磁共振，不适随诊。事故发生后，被告陆正发为原告金凯垫付了医疗费3000.00元，辽阳市道路交通事故社会救助基金管理中心为原告垫付医疗费35308.09元。2020年3月31日，辽阳襄平法医司法鉴定所出具鉴定意见书，认定金凯伤残程度（一）小肠部分切除术后为九级；（二）脾破裂修补术后为十级。为此原告支付鉴定费1000.00元。原告金凯受伤前有母亲刘淑媛（1938年6月29日出生，育有3名子女）需要赡养。以上事实，有原、被告的陈述，原告提供的住院病志及其医药费收据，辽阳县公安局交通管理大队出具的责任认定书等在卷为凭，以上证据均经庭审质证、认证，可以作为定案依据。一审法院认为，被告陆正发驾驶机动车辆行经没有交通信号的道路时，遇行人横过马路，没有避让，违反《中华人民共和国道路交通安全法》第四十七条第二款的规定，是事故形成的主要原因、过错；原告金凯在行经没有行人过街设施的道路通过时，没有观察来往车辆情况，确认安全后通过，违反《中华人民共和国道路交通安全实施条例》第七十五条的规定，辽阳县公安局交通管理大队认定陆正发负事故的主要责任，金凯负事故的次要责任并无不当，一审法院予以确认。《中华人民共和国侵权责任法》第六条规定，行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任；《中华人民共和国侵权责任法》第五十条规定，当事人之间已经以买卖等方式转让并交付机动车但未办理所有权转移登记，发生交通事故后属于该机动车一方责任的，由保险公司在机动车强制保险责任限额范围内予以赔偿。不足部分，由受让人承担赔偿责任。本案中，被告栾治海系辽Ａ×××**号小型面包车的登记车主，经查阅交警队卷宗可知，2019年5月11日，栾治海将该车转卖给被告陆正发，该车已经交付并由陆正发使用，但未办理过户手续，被告栾治海已经不是事故车辆真正的所有人，更不是机动车的占有人，不具有机动车的实质所有权，丧失了对机动车运行支配的能力，不具有防范事故发生的控制力，因此被告栾治海不是赔偿义务人，故一审法院对原告请求判令其承担赔偿责任的诉请不予支持。被告事故车辆未投保交强险，被告陆正发未依法履行投保交强险的义务，负有过错，原告请求被告在交强险责任限额范围予以赔偿的，予以支持。超出部分由被告陆正发按事故责任比例予以赔偿。关于原告请求医药费91242.03元一节，一审法院依原告提供的病历、医疗费收据核对，并经被告质证，核实，请求合理予以确认。关于原告请求护理费8952.80元（144.40元×44天+144.40元×9天×2人）一节，一审法院认为，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十一条规定，护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。原告未提供相关证据证明其主张，故护理费按照辽宁省2019年度居民服务业平均工资标准和护理级别计算，原告请求合理予以支持。关于原告请求住院期间伙食补助费2700.00元（50.00元×54天）一节，一审法院按照原告实际住院时间和国家机关工作人员出差补助标准计算，请求合理予以支持。关于原告请求赔偿误工费35520.00元一节，一审法院按照原告提供的辽阳县利安医疗器械经销处的营业执照、工资表、扣发工资证明等确认其在该公司工作，月工资4800.00元；依据辽阳市中心医院出具的病历和休工诊断确认误工时间为194天，其误工费为31040.00元（4800.00元÷30天×194天）。关于原告请求赔偿交通费1000.00元一节，一审法院依据原告病情，结合原告居住地与诊疗单位车程、住院时间，酌情认定500.00元为宜。关于原告请求残疾赔偿金130684.40元（29701.00元×20年×22%）一节，一审法院认为，根据《辽宁省关于开展人身损害赔偿标准城乡统一试点工作的实施方案》的规定，残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照原告的年龄和2019年度辽宁省全体居民人均可支配收入标准计算，请求合理予以支持。关于原告请求精神损害抚慰金12000.00元一节，一审法院认为，原告因该起事故造成身体伤残，损害后果严重，精神遭受打击是客观事实，应当予以抚慰，一审法院按照当地生活水平和伤残等级，酌情确定8000.00元为宜。关于原告请求被抚养人生活费7845.93元（21398.00元×5年×22%÷3人）一节，一审法院认为，原告母亲刘淑媛现年82岁，无劳动能力，无生活来源，按照辽宁省2019年全体居民人均消费支出计算，原告请求合理予以支持。关于原告请求鉴定费1000.00元，复印费142.00元一节，一审法院认为，该费用系原告为确定实际损失的必要支出,请求合理，予以支持。综上，原告的合理损失为医药费91242.03元、护理费8952.80元、住院期间伙食补助费2700.00元、误工费31040.00元、残疾赔偿金130684.40元、精神损害抚慰金8000.00元、交通费500.00元、被抚养人生活费7845.93元、鉴定费1000.00元，复印费142.00元，合计为282107.16元。被告陆正发在交强险限额内应赔付120000.00元，超出的162107.16元（282107.16元-120000.00元），按照70%的比例赔付为113475.01元。被告陆正发应赔付原告金凯经济损失合计为233475.01元。为保护公民的合法权益，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第四十八条、第五十条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》的相关规定，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，缺席判决：一、被告陆正发赔偿原告金凯经济损失233475.01元，扣除被告陆正发已经支付的3000.00元，辽阳市道路交通事故社会救助基金管理中心垫付的35308.09元，还需给付195166.92元。二、驳回原告金凯的其他诉讼请求。上述款项于本判决生效后十五日内给付，逾期则依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费4266.00元（原告金凯预交2247.00元），减半收取，由被告陆正发负担2133.00元，由原告金凯负担114.00元。二审中，当事人没有提交新的证据。本院经审理查明，一审判决认定的事实属实。本院认为，机动车发生交通事故造成他人人身伤亡、财产损失的，应当承担赔偿责任。关于陆正发上诉主张赔偿项目计算不合理，一审判决依据金凯提供的证据对误工费和被抚养人生活费作出的认定并不不当，本院予以确认。陆正发上诉主张交强险赔付部分应当按照责任比例分担，没有法律依据。一审判决依据《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条作出的认定，符合事实和法律规定，本院予以确认。关于陆正发上诉主张一审判决认定的责任比例过重，因该起交通事故经交警部门作出道路交通事故认定书，陆正发虽申请复议，但复议结果仍是维持原事故认定结果，该道路交通事故认定书合法有效，一审判决依据该事故认定书认定陆正发按照70%的比例对金凯的损失进行赔偿并无不当，本院予以确认。关于陆正发上诉主张伤残鉴定程序违法，因陆正发在一审中未对鉴定意见书提出异议，亦未申请重新鉴定，故对陆正发该项上诉主张不予支持。综上所述，陆正发的上诉请求不能成立，本院不予支持；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。本院依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费4266元，由上诉人陆正发负担。本判决为终审判决。审判长 刘 辉审判员 徐莲凤审判员 艾德玲二〇二〇年十二月二日法官助理郝丽鑫书记员徐智源