广东省惠州市中级人民法院民 事 判 决 书（2019)粤13民终7578号上诉人（原审被告)：惠州市汇盛运输有限公司，住所地：广东省龙门县********。法定代表人：罗某1。委托诉讼代理人：林全明，广东穗江律师事务所律师。被上诉人（原审原告)：周送磷，男，1971年4月29日出生，汉族，地址：广东省博罗县**************。身份证号码：441************311。委托诉讼代理人：张毅强，广东金卓越律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：李自力，男，1965年12月31日出生，汉族，地址：湖南省永州市零陵区*******。身份证号码：432************038。被上诉人（原审被告）：赖其，男，1994年4月2日出生，汉族，地址：广东省五华县******。身份证号码：441************553。被上诉人（原审被告）：中国太平洋财产保险股份有限公司深圳分公司，住所地：深圳市福田区************深业上城（南区）二期60层、59层5901。负责人：林耸，总经理。被上诉人（原审被告）：中国人民财产保险股份有限公司云浮市分公司，住所地：广东省云浮市区******。负责人：莫志佳，总经理。被上诉人（原审被告）：中国人民财产保险股份有限公司深圳市分公司，住所地：深圳市罗湖区*****************、17-28层、B座1-4、15-19层。负责人：李振平。上诉人惠州市汇盛运输有限公司因与被上诉人周送磷，被上诉人李自力、被上诉人赖其、被上诉人中国太平洋财产保险股份有限公司深圳分公司、被上诉人中国人民财产保险股份有限公司云浮市分公司、被上诉人中国人民财产保险股份有限公司深圳市分公司机动车交通事故责任纠纷一案，不服广东省博罗县人民法院（2019）粤1322民初1240号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年12月9日立案后，依法组成合议庭，开庭进行了审理。本案现已审理终结。上诉人惠州市汇盛运输有限公司请求：1、依法撤销一审判决第四项；2、诉讼费由被上诉人承担。事实与理由：一、非社保用药是医院选用，保险公司认为不必要应当承担举证责任。二、保险公司认为非社保用药增加医疗成本应当进行鉴定，其单方委托的鉴定不符合规定。三、非社保用药应当由交强险现行赔偿。四、保险公司不赔非社保用药，应当告知受害人。五、诉讼费不合理。被上诉人周送磷辩称，服从一审判决。被上诉人李自力、被上诉人赖其、被上诉人中国太平洋财产保险股份有限公司深圳分公司、被上诉人中国人民财产保险股份有限公司云浮市分公司、被上诉人中国人民财产保险股份有限公司深圳市分公司经本院合法送达，没有到庭参与诉讼，不影响本案审理。原审原告周送磷向一审法院起诉请求：1.被告李自力、惠州市汇盛运输有限公司、中国太平洋财产保险股份有限公司深圳分公司、中国人民财产保险股份有限公司云浮市分公司连带赔偿原告道路交通事故人身损害赔偿金合计人民币674738.2元。2.本案诉讼费、鉴定费由各被告承担。一审法院认定事实：2018年8月5日19时，李自力驾驶粤L*****号重型挂牵引车（牵引粤L***挂号牌挂车）沿S244线从广州往河源方向行驶，行至S244线博罗县**********时，碰撞前方同方向车道由周送磷驾驶的无号牌三轮摩托车，致三轮摩托车驶入对向车道内，与对向正常行驶由赖其驾驶的粤B*****号小型轿车（乘搭罗志伟、赖小花、罗一涵）发生碰撞，造成赖其、罗志伟、赖小花、罗一涵、周送磷受伤及三车损坏的交通事故。博罗县公安局交通警察大队对本次事故进行现场勘查和调查取证后，作出事故编号为441322[2018]第YCB013号《道路交通事故认定书》，认定李自力应负事故主要责任；周送磷应负事故次要责任；赖其及乘车人罗志伟、赖小花、罗一涵不负事故责任。事故发生后，周送磷被送往博罗县人民医院住院治疗107天，至2018年11月20日出院，被诊断为1.右下肢毁损伤；2.开放性颅脑损伤：右侧额颞部，左侧颞顶部硬膜下，外血肿，蛛网膜下腔出血，颅内积气，右侧颞骨，左侧颞顶骨骨折，多发头皮挫伤；3.双肺挫伤；4.右侧5-8肋骨骨折；5.腰4椎体横突骨折；6.失血性贫血，出院医嘱：1.加强营养，适当功能锻炼；2.定期复查，神经外科门诊随诊治疗颅脑外伤；3.不适随诊。周送磷为此产生了医疗费220453.4元。周送磷出院后，于2019年1月8日自行委托广东远大司法鉴定所对其所受损伤与交通事故的因果关系、伤残等级和后续治疗费进行鉴定，广东远大司法鉴定所于2019年1月21日作出粤远大司鉴所[2019]临鉴字第054号《司法鉴定意见书》，鉴定意见为1.被鉴定人周送磷所受损伤与本次交通事故有直接因果关系。2.被鉴定人周送磷右下肢毁损伤，行右小腿截肢术，现右踝关节以上缺失，构成七级伤残。3.被鉴定人周送磷更换小腿假肢每次需24000元人民币，每3年更换1次。周送磷为此支付了鉴定费3000元。另，周送磷在住院期间外出购买了人血白蛋白共14700元、其它药品70.2元、腋拐杖126元；周送磷于2018年12月15日在广州博尔特假肢矫形器有限公司处购买医疗仪器器械（小腿假肢和假肢配件），共支付了44600元。经查明，粤L*****号重型挂牵引车（牵引粤L***挂号牌挂车）的所有人系惠州市汇盛运输有限公司，其为该车在中国太平洋财产保险股份有限公司深圳分公司处投保了交强险及含不计免赔、限额为1000000元的商业第三者责任险，事故发生在保险期限内；另，在惠州市汇盛运输有限公司与中国太平洋财产保险股份有限公司深圳分公司在《保险条款》第三十六条约定“第一十六条保险人按照《道路交通事故受伤人员临床诊疗指南》和国家基本医疗保险的同类医疗费用标准核定医疗费用的赔偿金额。未经保险人书面同意，被保险人自行承诺或支付的赔偿金额，保险人有权重新核定。不属于保险人赔偿范围或超出保险人应赔偿金额的，保险人不承担赔偿责任。”；2019年3月20日，中国太平洋财产保险股份有限公司深圳分公司自行委托广东华泰司法鉴定所对周送磷在博罗县人民医院住院治疗期间的医疗费合理性进行鉴定，广东华泰司法鉴定于2019年4月4日作出编号为华泰司鉴所【2019】临鉴字第0101号《司法鉴定意见书》，认为周送磷在博罗县人民医院住院治疗的220453.38元中需自付部分非社保医疗费用为38312.87元。在中国人民财产保险股份有限公司云浮市分公司处投保了每次事故责任限额为2000000元（包括每人人身伤亡限额为1000000元）及每次事故免赔率为1120000元的道路危险货物承运人责任保险，事故发生在保险期限内。而惠州市汇盛运输有限公司与中国人民财产保险股份有限公司云浮市分公司有约定：对于超过机动车交通事故责任强制保险各分项赔偿限额及第三者赔偿限额（第三者保额100万及以上）的部分负责赔偿。粤B*****号小型轿车的所有人系曾智，其为该车在中国人民财产保险股份有限公司深圳市分公司处投保了交强险以及含不计免赔、限额为1000000元的商业第三者责任险，事故发生在保险期限内。事故发生后，周送磷支付了医疗费53500元；惠州市汇盛运输有限公司为周送磷垫付了医疗费100000元；周送磷现仍欠博罗县人民医院的医疗费66953.4元。另查明，事故发生前周送磷在博罗县平安润保洁服务有限公司工作，月平均工资为8400元。周送磷的父母生育四个子女：周月英、周阳生（已故）、周送生和周送磷。周送磷需要扶养的人有：母亲王桂兰，1944年7月7日出生。此外，在诉讼期间，周送磷于2019年5月17日向本院申请追加赖其、中国人民财产保险股份有限公司深圳市分公司为本案被告，本院于2019年6月3日追加赖其、中国人民财产保险股份有限公司深圳市分公司为本案被告。一审法院认为：本案系机动车交通事故责任纠纷。由于粤L*****号重型挂牵引车（牵引粤L***挂号牌挂车）在中国太平洋财产保险股份有限公司深圳分公司处投保了交强险及含不计免赔、限额为1000000元的商业第三者责任险、在中国人民财产保险股份有限公司云浮市分公司处投保了每次事故责任限额为2000000元（包括每人人身伤亡限额为1000000元）及每次事故免赔率为1120000元的道路危险货物承运人责任保险；粤B*****号小型轿车在中国人民财产保险股份有限公司深圳市分公司处投保了交强险以及含不计免赔、限额为1000000元的商业第三者责任险。本次事故中，中国人民财产保险股份有限公司深圳市分公司虽不负本次事故责任，但其应在交强险限额内对周送磷的损失承担无责任的10%的赔偿责任；扣减中国人民财产保险股份有限公司深圳市分公司应承担的10%的赔偿责任后，由中国太平洋财产保险股份有限公司深圳分公司在交强险限额内予以赔偿；超过交强险部分，按照本次事故责任认定，本次事故造成周送磷的损失应由周送磷与李自力按3︰7（即周送磷占30%，李自力占70%）的比例承担。而李自力所赔偿的部分由中国太平洋财产保险股份有限公司深圳分公司在其承保粤L*****号重型挂牵引车的商业第三者责任险赔偿限额内予以赔偿。而对于周送磷所受损失超过机动车交通事故责任强制保险各分项赔偿限额及第三者赔偿限额1000000元的部分，由中国人民财产保险股份有限公司云浮市分公司在其承保粤L*****号重型挂牵引车的道路危险货物承运人责任保险限额内进行赔偿。对于非医保用药部分的费用，应由李自力与周送磷按比例分担。根据有关法律、法规，参照《广东省2018年度人身损害赔偿计算标准》，周送磷在本次交通事故的损失有：1.医疗费220523.6元【（220453.4元＋70.2元），不包括人血白蛋白的费用：因原告并无提供明确需用人血白蛋白的医嘱，故该费用不予支持】；2.残疾赔偿金327800元（因周送磷在城镇务工，按城镇居民标准计算：40975元/年×20年×40%）；3.精神损害抚慰金40000元（酌定）；4.住院伙食补助费10700元（以100元/天，按住院107天计算）；5.护理费16050元（以1人，150元/天，按住院107天计算）；6.营养费2000元（酌定）；7.误工费47320元（计算至评残前一天，共169天，按事故发生前六个月平均月工资标准：8400元/月÷30天×169天）；8.交通费4000元（酌定）；9.后续治疗费236600元【即更换假肢费用，依鉴定意见和票据：44600元＋24000元/次×8次（计至75岁）＝236600元】；10.腋拐杖费126元（依票据）；11.被扶养人生活费20132元【王桂兰（30198元/年×5年÷3人×40%）】；12.鉴定费3000元（依票据），以上各项损失合计928251.6元。周送磷的医疗费、住院伙食补助费、后续治疗费、营养费损失共469949.6元，由中国人民财产保险股份有限公司深圳市分公司应承担的1000元，中国太平洋财产保险股份有限公司深圳分公司在交强险医疗费赔偿分项限额内赔偿10000元；周送磷的护理费、误工费、残疾赔偿金、鉴定费、交通费、精神损害抚慰金损失共458302元，由中国人民财产保险股份有限公司深圳市分公司在交强险死亡伤残赔偿分项限额内赔偿11000元，中国太平洋财产保险股份有限公司深圳分公司在交强险死亡伤残赔偿分项限额内赔偿110000元。因此，中国人民财产保险股份有限公司深圳市分公司在其承保粤B*****号小型轿车的交强险赔偿限额内赔偿周送磷12000元；中国太平洋财产保险股份有限公司深圳分公司在交强险赔偿限额内赔偿周送磷的损失共120000元；周送磷仍有损失796251.6元，由惠州市汇盛运输有限公司赔偿周送磷的损失557376.12元（796251.6元×70%）；扣减惠州市汇盛运输有限公司已垫付的100000元后，惠州市汇盛运输有限公司仍应赔偿周送磷的损失457376.12元（557376.12元－100000元），扣减非医保用药部分所剩430557.11元(457376.12元－38312.87元×70%)，由中国太平洋财产保险股份有限公司深圳分公司在其承保粤L*****号重型挂牵引车的商业第三者责任险赔偿限额内赔付；非医保用药部分的损失26819.01元（38312.87元×70%)，由李自力与惠州市汇盛运输有限公司共同赔偿；其余损失由周送磷自行承担。因周送磷所受损失未超过机动车交通事故责任强制保险各分项赔偿限额及第三者赔偿限额（第三者保额100万及以上）的部分，因此，中国人民财产保险股份有限公司云浮市分公司无需在其承保粤L*****号重型挂牵引车的道路危险货物承运人责任保险限额内进行赔偿。对于惠州市汇盛运输有限公司已垫付的100000元，应由其与中国太平洋财产保险股份有限公司深圳分公司另行处理。李自力、惠州市汇盛运输有限公司、中国人民财产保险股份有限公司深圳市分公司经本院传票传唤，无正当理由拒不到庭，视其放弃对周送磷提出抗辩和质证的权利。综上所述，周送磷起诉要求李自力、惠州市汇盛运输有限公司、中国太平洋财产保险股份有限公司深圳分公司、中国人民财产保险股份有限公司云浮市分公司赔偿其因本次事故造成的损失，事实清楚，证据确实，本院予以支持；周送磷请求李自力、惠州市汇盛运输有限公司、中国太平洋财产保险股份有限公司深圳分公司、中国人民财产保险股份有限公司云浮市分公司对其所述损失承担连带责任，无法律依据，本院不予支持。依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条、第二十六条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《中华人民共和国保险法》第六十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十六条、第二十八条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条之规定，判决如下：一、中国太平洋财产保险股份有限公司深圳分公司在本判决发生法律效力之日起十日内，在其承保粤L*****号车的交强险赔偿限额内赔偿周送磷的损失120000元。二、中国人民财产保险股份有限公司深圳市分公司在本判决发生法律效力之日起十日内，在其承保粤B*****号小型轿车的交强险赔偿限额内赔偿周送磷的损失12000元。三、中国太平洋财产保险股份有限公司深圳分公司在本判决发生法律效力之日起十日内，在其承保粤L*****号重型挂牵引车的商业第三者责任险赔偿限额内赔偿周送磷的损失430557.11元。四、李自力与惠州市汇盛运输有限公司在本判决发生法律效力之日起十日内，赔偿周送磷的损失26819.01元。五、驳回周送磷的其它诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10548元（全额缓交），由周送磷负担900元，李自力与惠州市汇盛运输有限公司负担9648元。二审中，当事人没有提交新证据。本院经审理查明，一审法院查明的事实基本属实，本院予以确认。本院认为：一、依据《最高人民法院关于若干问题的解释（二）》第十七条“订立保险合同，采用保险人提供的格式条款的，保险人向投保人提供的投保单应当附格式条款，保险人应当向投保人说明合同的内容。对保险合同中免除保险人责任的条款，保险人在订立合同时应当在投保单、保险单或者其他保险凭证上作出足以引起投保人注意的提示，并对该条款的内容以书面或者口头形式向投保人作出明确说明；未作提示或者明确说明的，该条款不产生效力”的规定，本案当中，现有证据显示保险公司对免责条款已作出了提示和明确说明，因此上诉人主张保险公司不得依据商业险合同的约定不予赔偿非社保用药的意见本院不予采纳。二、上诉人主张由保险公司在交强险限额内优先赔偿非社保用药损失缺乏法律依据，本院不予采纳。三、至于本案的诉讼费，原审判决酌情所作处理并无违反法律规定，上诉人对此所持异议本院不予采纳。综上所述，上诉人惠州市汇盛运输有限公司的上诉请求不能成立，应予以驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项的规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审受理费470元，由上诉人惠州市汇盛运输有限公司负担。本判决为终审判决。审 判 长 蓝惠兰审 判 员 邹 戈审 判 员 徐国华二〇二〇年一月十日法官助理 韦翠玲书 记 员 肖静雅