文书内容广东省深圳市龙华区人民法院民 事 判 决 书（2019）粤0309民初5600号原告：杨双梅，女，汉族，1984年12月28日出生，身份证住址：云南省昆明市西山区，委托诉讼代理人：邓选能，北京市北斗鼎铭（昆明）律师事务所律师。委托诉讼代理人：易艳，北京市北斗鼎铭（昆明）律师事务所律师。被告：深圳市上河图模型有限公司，住所地：深圳市龙华区观澜街道桂花社区观光路**嘉辉苑**1208，统一社会信用代码：9144030031960907XU。法定代表人：谢磊，总经理。委托诉讼代理人：盘文礼，北京市盈科（深圳）律师事务所律师。原告杨双梅诉被告深圳市上河图模型有限公司（以下简称上河图公司）劳动争议纠纷一案，双方均不服仲裁裁决，向本院提起诉讼。本院于2019年11月18日立案后，依法适用简易程序，列劳动者为原告、用人单位为被告，公开开庭进行了审理。原告的委托诉讼代理人邓选能、被告的委托诉讼代理人盘文礼均到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告向本院提出如下诉讼请求：1、请求判决被告向原告支付未签订书面劳动合同的双倍工资差额339643.96元（自2017年3月1日起至2018年2月1日止）；2、请求判决被告向原告支付提成工资共计260551.32元（其中2017年业绩提成未支付部分为217047.17元、2018年业绩提成为43504.15元）；3、请求判决被告向原告支付2018年6月15日至7月31日的工资19494.89元；4、请求判决被告向原告支付经济补偿金51843.24元（25921.62元/月×2个月=51843.24元）；5、请求判决被告向原告报销并支付原告自2017年8月至2018年7月的垫付费用47857.96元；6、请求判决被告向原告支付鉴定费用4800元；7、本案的诉讼费用由被告承担。原告起诉的事实与理由：原告不服云南省劳动人事仲裁院于2019年1月25日作出的云劳人仲案字[2018]1179、1216号《仲裁裁决书》所作出的裁决，特向贵院提起诉讼。原告自2017年2月1日入职被告处工作，担任被告的副总经理职务，原告的工作地点在昆明。被告承诺原告的工资构成为：月基本工资加业绩提成。原告在被告处工作期间，被告未与原告签订书面劳动合同，未为原告缴纳社会保险，被告拖欠原告基本工资和业绩提成未发，原告从未向被告借款。因被告克扣原告基本工资、业绩提成未发，且未为原告缴纳社会保险，故原告于2018年7月31日以《劳动合同法》第三十八条为由，解除劳动合同，但被告未按《劳动合同法》第四十六条之规定向原告支付经济补偿金。被告的行为严重违反劳动法律法规相关规定，侵害了原告作为劳动者的合法权益，故特向贵院提出诉讼，望判如所请。被告答辩意见与其起诉的事实与理由一致。被告上河图公司向本院提出如下诉讼请求：1、判令上河图公司不向杨双梅支付未订立书面劳动合同的二倍工资差额99749.89元；2、判令上河图公司不向杨双梅支付2017年、2018年绩效考核提成20551.32元；3、判令上河图公司不向杨双梅支付经济补偿14801.21元；4、判令上河图公司不向杨双梅支付未报销款共计36622.58元；5、判令杨双梅向上河图公司偿还借款及业务备用金人民币253000元；6、判令杨双梅承担本案的全部诉讼费用。被告上河图公司起诉的事实与理由：杨双梅于2016年12月7日入职上河图公司，担任副总经理职务，工作职责为负责公司的行政人力资源管理，具体包括人员招聘、转正、人员工资的制定及劳动合同的签订等，后筹备上河图公司在昆明的办事处并担任负责人。杨双梅自2018年6月14日后未请假办理相关手续就自动离开公司，未回上河图公司处上班，其离职前月平均工资为9867.47元。杨双梅于2018年9月20日向云南省劳动人事争议仲裁院（以下简称“云南劳动仲裁院”)提起劳动仲裁（案号：云劳人仲案字[2018]1179号），上河图公司于2019年2月21日收到云劳人仲案字[2018]1179、1216号仲裁裁决书，因该仲裁裁决书认定事实不清，适用法律错误，特向贵院提起诉讼，具体理由如下：一、裁决支付未订立书面劳动合同的二倍工资差额99749.89元没有事实和法律依据，杨双梅主张二倍工资差额部分月份已超过一年的仲裁时效，其仲裁时效应从杨双梅主张权利之日起往前倒推一年，按月计算，对超过一年的二倍工资差额不予支持。1、杨双梅系上河图公司处高管，在上河图公司处担任副总经理职务，工作职责为负责公司的行政人力资源管理，具体包括人员招聘、转正、人员工资的制定及劳动合同的签订等。杨双梅作为公司具体负责劳动合同签订的主管人员，自己不签订劳动合同存在工作重大过错，不应得到二倍工资差额。2、杨双梅要求支付2017年3月1日至2018年2月1日止的二倍工资差额请求，部分已超过一年的劳动仲裁时效。杨双梅是2016年12月7日入职上河图公司处担任副总经理职务，2016年12月7日杨双梅要求上河图公司汇款5万元至其账户上，用于其筹备昆明办事处租赁办公场地和日常办公支出，2016年12月20日杨双梅与房东万小华签订了《房屋出租协议》，租赁房东名下坐落于昆明市滇池路南亚第一国际C座写字楼一单元9楼905号房用于上河图公司昆明办事处日常办公场地使用，租赁期从2016年12月20日至2017年12月19曰。杨双梅是2016年12月7日到上河图公司处工作，其二倍工资起算点应为2017年1月7日，截止时间为2017年12月6日。杨双梅主张二倍工资的时效应从用人单位应当支付二倍工资的最后一个月届满之日起计算。即二倍工资的最后一个月届满之日为2017年12月6日止，从2017年12月7日起已视同签订固定期限劳动合同，杨双梅请求上河图公司支付未订立书面劳动合同二倍工资差额的仲裁时效，应依照《劳动争议调解仲裁法》第二十七条第一款、第二款和第三款的规定确定。即其仲裁时效应从杨双梅主张权利之日起往前倒推一年，按月计算，对超过一年的二倍工资差额不予支持。而杨双梅申请仲裁的时间为2018年9月20日，退一步讲，即使杨双梅能够到得二倍工资差额的支持，也只能得到2017年9月至11月三个月二倍工资差额的赔偿。2017年9月1日之前的已超过一年仲裁时效，其仲裁请求不应得到支持。二、裁决上河图公司支付2017年、2018年绩效考核提成20551.32元没有事实和法律依据，请求法院依法判决。上河图公司2017年从未与杨双梅签订过有关提成工资的协议，杨双梅的工资构成为月基本工资加津贴，其工资上河图公司已按时足额发放。上河图公司与杨双梅从2018年1月1日才签订了业务部绩效考核责任书，约定了提成工资按照签单金额和回款比例计算，而2018年杨双梅并未达到考核责任书约定可以享受提成工资的条件，所以云南劳动仲裁院裁决要求上河图公司支付给杨双梅提成工资20551.32元没有事实和法律依据。三、仲裁裁决上河图公司向杨双梅支付经济补偿14801.21元没有事实和法律依据。云南劳动仲裁院在仲裁审理中确认杨双梅于2018年6月14日离职，之后未再到上河图公司处工作，故杨双梅主张上河图公司支付2018年6月15日至7月31日工资的仲裁请求并未得到支持。杨双梅自2018年6月14日后既未请假也未办理离职手续就擅自离开公司是自动离职，杨双梅6月14日之前的工资上河图公司已于2018年7月足额发放，并依法为杨双梅购买了社会保险，杨双梅也从未向上河图公司发出过书面的被迫解除劳动合同通知书，其主张的被迫解除劳动合同理由不能成立，其要求上河图公司支付经济补偿金没有事实和法律依据。四、仲裁裁决上河图公司向杨双梅支付未报销款共计36622.58元没有事实依据。杨双梅要求上河图公司支付其垫付的费用都是其出差所花费的差旅费用，不属于劳动争议仲裁委员会处理范围。同时上河图公司对于员工的差旅费报销有一套严格的操作流程，杨双梅的费用报销未按规定提供真实原始票据违反了上河图公司处的财务管理制度，杨双梅并未按规定履行财务报销手续，仲裁裁决上河图公司向杨双梅支付未报销款共计36622.58元没有事实依据。五、云南劳动仲裁院一方面对上河图公司提出的要求杨双梅返还上河图公司借款及业务备用金253000元的反申请请求依法受理并决定合并审理，而在仲裁裁决中却以上河图公司主张的事项不属于劳动争议的范围不予处理，前后矛盾，请求法院查明事实依法裁决。杨双梅自2016年12月7日入职上河图公司处，担任上河图公司的副总经理，主要负责公司的人事行政部门及市场开拓，2016年底因上河图公司需要在云南昆明开立办事处，上河图公司确定由杨双梅负责办事处的前期筹备工作及后期办事处的具体运营，杨双梅提出先期工作需支付房租、办公费用、合作费等为由向上河图公司借款，上河图公司从2016年12月7日起至2018年先后向杨双梅的个人银行账户汇入借款253000元，2018年6月14日杨双梅未办理任何手续自动离职一直未回上河图公司上班，对所借的款项也一直未向上河图公司归还，经上河图公司多次催收，但直至上河图公司起诉之日仍未归还。原告答辩意见与起诉状意见一致。本案审理的是劳动争议案件，而本案的被告要求返还的款项并非同一法律关系的案由，不应当在本案进行合并审理。所有的款项均用于云南公司的所有支出，包括场地租金、和第三方的合作费用，被告所主张的相应赔偿没有任何法律依据，依法不应当支持。经审理查明如下事实：一、在岗工作情况：原告杨双梅自2016年12月7日至2018年6月14日在被告上河图公司工作，岗位为副总经理，工作地点在昆明市。工作期间上河图公司与杨双梅之间未订立书面劳动合同，离职前12个月平均工资为9867.47元。二、绩效考核提成情况：根据上河图公司财务人员陈晓静向杨双梅发送的《2017年昆明办事处客户合同》（杨双梅提成）载明，待付2017年提成为17047.17元；《2018年昆明办事处客户合同》（杨双梅提成）载明，待付2018年提成为3504.15元，上述金额共计20551.32元，上河图公司未支付杨双梅。三、原告仲裁请求：1.请求被告向原告支付未签订书面劳动合同的双倍工资差额339643.96元（自2017年3月1日起至2018年2月1日止）；2.请求被告向原告支付提成工资共计260551.32元（其中2017年业绩提成未支付217047.17元、2018年业绩提成未支付43504.15元）；3.请求被告向原告支付2018年6月15日至7月31日的工资19494.89元；4.请求被告向原告支付经济补偿金51843.24元；5.请求被告向原告支付未报销垫付的费用47857.96元。被告提出仲裁反申请请求：原告返还被告借款及业务备用金253000元。四、由于被告上河图公司对原告杨双梅在仲裁期间提交的《工作证明》上的印章真伪有异议，要求进行鉴定。云南省劳动人事争议仲裁院遂委托云南春城司法鉴定中心进行鉴定，鉴定结论为该《工作证明》上“上河图公司”印章印文与被告上河图公司提供的《平安银行变更单位银行账户申请书》上样本印章印文非同一枚印章所盖印，与样本《恒大地产集团云南区域2017-2018年度模型制作安装战略合作协议》上印章印文为同一枚印章所盖印。被告垫付了鉴定费2400元。五、仲裁结果：1.被告向原告支付未订立书面劳动合同的二倍工资差额99749.89元；2.被告向原告支付2017年、2018年绩效考核提成20551.32元；3.被告向原告支付经济补偿14801.21元；4.被告向原告支付未报销款36622.58元；5.原告向被告支付垫付的鉴定费2400元；6.驳回原告的其他仲裁请求；7.驳回被告的反申请请求。本院认为，本案为劳动争议纠纷。仲裁裁决书查明的事实中，原告杨双梅对于离职前12个月的工资不认可，对其余事实认可。被告上河图公司对于入职时间不认可，对其余事实认可。现结合双方的诉讼请求和异议，评析如下：一是关于未签订书面劳动合同的双倍工资差额问题。《中华人民共和国劳动合同法》第七条规定，用人单位自用工之日起即与劳动者建立劳动关系。该条明确规定建立劳动关系的唯一标准是实际提供劳动。换言之，只要劳动者实际提供劳动，用人单位实际用工，就建立了劳动关系。本案原告与出租人万小华签订《房屋出租协议书》，约定从2016年12月20日起租赁房屋。庭审中，原告提供该份证据，用于证明其为履行工作职责，租赁该房屋作为被告昆明办事处的办公地点。可见，原告亦认可其向万小华租赁房屋的行为属于履行被告公司的工作职责。虽然《房屋出租协议书》未载明协议签订日期，但结合2016年12月7日被告向原被告向原告转账5万元用于支付租赁费用的事实，可以推定2016年12月7日双方已形成劳动关系。《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条规定，用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。自2016年12月7日起被告一直未与原告签订书面劳动合同，因此计付二倍工资的起止时间为2016年1月7日起至2017年12月6日。未签订劳动合同二倍工资中增加一倍的工资属于惩罚性赔偿的部分，不属于劳动报酬，应适用《劳动争议调解仲裁法》第二十七条第一款的规定，即劳动争议申请仲裁的时效期间为1年。仲裁时效期间从当事人知道或者应当知道其权利被侵害之日起计算。本案原告于2018年9月20日提起劳动仲裁，向前计算一年后，根据原告实发工资明细，被告应支付2017年9月20日至2017年12月6日的二倍工资差额共计22439.96元（3213.79元+8764.87元+8764.87元+1696.43元）。原告要求支付2017年9月之前二倍工资的主张，因已超过诉讼时效，故本院不予支持。被告主张原告负责人力资源工作，对未签订书面劳动合同具有过错，但未提供相应证据证明原告的岗位职责，故本院对被告的抗辩不予采纳。原告提供的《工作证明》所载明的工作情况，与其在庭审中的陈述相矛盾，亦与银行流水反映的工资状况不符，故本院不予采信。二是关于原告主张绩效提成的问题。被告工作人员发送给原告的《杨双梅17年-18年提成明细表-7.23》，明确原告2017年提成为17047.17元，2018年待付提成为3504.15元，合计20551.32元。原告主张其提成共计260551.32元，但未能提供充分证据证明，应承担举证不能的不利后果。被告应向原告支付提成20551.32元。三是关于2018年6月15日至2018年7月31日工资应否支付的问题。根据查明的事实，被告自2018年6月14日离职后，未在被告处工作，因此，原告主张之后的工资，缺乏事实和法律依据，本院不予支持。四是关于经济补偿的问题。由于被告未及时为原告缴纳社会保险，且存在克扣提成未发放的情形，依据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条规定，原告可以解除与被告的劳动合同。银行流水显示，原告离职前12个月的工资合计118409.63元，月平均工资9867.47元。《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条规定，经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。原告在被告处工作超过18个月，被告应向原告支付2个月的经济补偿，计19734.94元。五是关于原告垫付的费用能否报销以及原告是否影响被告返还借款和备用金的问题。庭审中被告主张原告未能提供报销的全部发票，且应抵扣被告之前已向原告支付的备用金。本院认为，本案为劳动争议纠纷，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二条对适用该法的劳动争议范围进行了界定。费用报销、借款和备用金返还，不属于法律确定的劳动争议范围，因此本案不予处理。六是关于鉴定费用的问题。《劳动人事争议仲裁办案规则》第四十条规定：“当事人申请鉴定的，鉴定费由申请鉴定方先行垫付，案件处理终结后，由鉴定结果对其不利方负担。鉴定结果不明确的，由申请鉴定方负担。”本案纠纷在仲裁阶段对原告提供的《工作证明》上“上河图公司”印章印文与被告提供的两份样本进行鉴定，鉴定意见是该印章印文与样本《平安银行变更单位银行账户申请书》上印章印文非同一枚印章所盖印，但与样本《恒大地产集团云南区域2017-2018年度模型制作安装战略合作协议》上印章印文为同一枚印章所盖印。该鉴定结果对被告不利，因此被告垫付的鉴定费2400元应当自行负担。                  综上，依照《中华人民共和国劳动法》第十六条，《中华人民共和国劳动合同法》第十条、第三十八条、第四十六条、第四十七条、第八十二条，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条、第二十七条，《劳动人事争议仲裁办案规则》第四十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十二条的规定，判决如下：一、被告深圳市上河图模型有限公司应自本判决生效之日起十日内支付未订立书面劳动合同的二倍工资差额22439.96元给原告杨双梅；二、被告深圳市上河图模型有限公司应自本判决生效之日起十日内支付2017年、2018年的绩效提成20551.32元给原告杨双梅；三、被告深圳市上河图模型有限公司应自本判决生效之日起十日内支付经济补偿19734.94元给原告杨双梅；四、驳回原告杨双梅的其他诉讼请求；五、驳回被告深圳市上河图模型有限公司的其他诉讼请求。如果被告未在本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费人民币5元，由被告深圳市上河图模型有限公司负担。如不服本判决，可在本判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省深圳市中级人民法院。审判员  朱嘉蹊二〇二〇年一月二十二日书记员  朱晔辉书记员  刘莉莎附相关法条：《中华人民共和国劳动法》第十六条劳动合同是劳动者与用人单位确立劳动关系、明确双方权利和义务的协议。建立劳动关系应当订立劳动合同。《中华人民共和国劳动合同法》第十条建立劳动关系，应当订立书面劳动合同。已建立劳动关系，未同时订立书面劳动合同的，应当自用工之日起一个月内订立书面劳动合同。用人单位与劳动者在用工前订立劳动合同的，劳动关系自用工之日起建立。第三十八条用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同:（一）未按照劳动合同约定提供劳动保护或者劳动条件的；（二）未及时足额支付劳动报酬的；（三）未依法为劳动者缴纳社会保险费的；（四）用人单位的规章制度违反法律、法规的规定，损害劳动者权益的；（五）因本法第二十六条第一款规定的情形致使劳动合同无效的；（六）法律、行政法规规定劳动者可以解除劳动合同的其他情形。用人单位以暴力、威胁或者非法限制人身自由的手段强迫劳动者劳动的，或者用人单位违章指挥、强令冒险作业危及劳动者人身安全的，劳动者可以立即解除劳动合同，不需事先告知用人单位。第四十六条有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿:（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的；（二）用人单位依照本法第三十六条规定向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同的；（三）用人单位依照本法第四十条规定解除劳动合同的；（四）用人单位依照本法第四十一条第一款规定解除劳动合同的；（五）除用人单位维持或者提高劳动合同约定条件续订劳动合同，劳动者不同意续订的情形外，依照本法第四十四条第一项规定终止固定期限劳动合同的；（六）依照本法第四十四条第四项、第五项规定终止劳动合同的；（七）法律、行政法规规定的其他情形。第四十七条经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。第八十二条用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。用人单位违反本法规定不与劳动者订立无固定期限劳动合同的，自应当订立无固定期限劳动合同之日起向劳动者每月支付二倍的工资。《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条发生劳动争议，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。与争议事项有关的证据属于用人单位掌握管理的，用人单位应当提供；用人单位不提供的，应当承担不利后果。第二十七条劳动争议申请仲裁的时效期间为一年。仲裁时效期间从当事人知道或者应当知道其权利被侵害之日起计算。前款规定的仲裁时效，因当事人一方向对方当事人主张权利，或者向有关部门请求权利救济，或者对方当事人同意履行义务而中断。从中断时起，仲裁时效期间重新计算。因不可抗力或者有其他正当理由，当事人不能在本条第一款规定的仲裁时效期间申请仲裁的，仲裁时效中止。从中止时效的原因消除之日起，仲裁时效期间继续计算。劳动关系存续期间因拖欠劳动报酬发生争议的，劳动者申请仲裁不受本条第一款规定的仲裁时效期间的限制；但是，劳动关系终止的，应当自劳动关系终止之日起一年内提出。《劳动人事争议仲裁办案规则》第四十条当事人申请鉴定的，鉴定费由申请鉴定方先行垫付，案件处理终结后，由鉴定结果对其不利方负担。鉴定结果不明确的，由申请鉴定方负担。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。第一百四十二条法庭辩论终结，应当依法作出判决。判决前能够调解的，还可以进行调解，调解不成的，应当及时判决。