内蒙古自治区卓资县人民法院民事判决书（2019）内0921民初1128号原告：何某，公民身份号码×××，现住内蒙古自治区乌兰察布市卓资县。委托代理人：周某，内蒙古同声律师事务所律师。被告：卓某，统一社会信用代码×××。法定代表人：张某，理事长。委托代理人：丛某，内蒙古鸿威律师事务所律师。原告何某与被告卓某劳动争议纠纷一案，本院于2019年8月15日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告何某及其委托代理人周某、被告卓某的委托代理人丛某到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告何某提出诉讼请求：1、请求判决被告赔偿原告经济赔偿金72000元；2、请求判决被告赔偿原告工作期间未予依法承担缴纳2015年7月至今的社保费造成的经济损失40000元（包括失业保险8400元，未缴纳社保造成的损失31600元）；3、请求判决被告赔偿原告11个月未签订书面劳动合同的双倍工资合计88000元；4、请求判决被告给付原告拖欠的2019年1月至7月的工资及克扣的报酬合计56000元。事实与理由：原告系2015年3月12日通过被告向社会公开招聘存款营销员启事的途径，应聘被告处的专职存款营销员岗位，工号：092373，工作内容为不上柜台，并以卓某存款营销员的身份向社会公众推销被告处的存款业务，给被告揽储，完成揽储义务后，被告依据原告每月完成的业务量，支付原告工资薪酬。招聘启事中同时规定了用工形式是劳务派遣，但原告从2015年3月上岗直至目前为止，被告一直未与原告签订过任何的《劳动合同》或是《劳务派遣合同》，原告每月均能超额完成被告启事中规定的揽储业务量。截止2018年12月被告都能支付原告工资薪酬，但却存在被告单方面无故减低原告工资酬薪标准的情况，为防止被告继续肆意更改劳动合同内容，保障原告合法财产利益，原告提出要与被告签订劳动合同，被告明确拒绝签订合同，并当即停发了原告2019年1月至起诉前的全部工资，原告认为双方存在劳动关系，而非劳务派遣关系，故请求法院判决被告赔偿原告经济赔偿金、支付拖欠和克扣的工资、赔偿经济损失。被告卓某辩称，一、原被告双方之间不存在劳动合同关系，应为居间合同关系，或者合作关系。2、原告所称“工号”实则为记录原告个人揽储数据的编号，区别于被告单位职工专有的柜员代码和柜员卡号。3、原告不受信用社单位管理规定的制约，无需在柜台上班，也无考勤记录。原告为支持其诉讼请求，向法院出示以下证据：卓资县劳动人事争议仲裁委员会不予受理通知书。证明原告已经完成了仲裁前置程序，提起诉讼符合法律规定。被告质证认为，对该组证据的真实性认可，证明目的不予认可，该组证据证明原被告双方不存在劳动关系。本院对该证据予以认可。二、卓某招聘存款营销员启示。证明原告根据该启示受雇于被告，作为专职存款营销员，约定报酬营销比例为万分之二十，并约定用工形式，被告对原告的用工承诺及社保待遇承诺。被告质证认为，该组证据中没有公章，真实性不予认可，即使是真实的，达到条件后第五年纳入编制，恰好证明前几年双方仍然是合作关系，不属于劳动合同关系。本院对该组证据的真实性认可，但是否构成劳动关系，需要其他证据共同证实。三、卓某2017年度存款营销员营销费计发协议、何某工资卡、2015年8月6日-2019年6月25日客户交易明细对账单。证明1、被告在未与原告签订正式用工合同期间内单方变更业务提成。2、原告在被告单位从2015年8月6日工作到2019年7月30日，被告拖欠原告2019年1月-7月的工资。3、根据客户交易明细对账单显示被告每月给原告工资卡上打款的备注为工资，且工资发放长达三年，进一步证明原被告之间存在事实上的劳动关系。4、被告拖欠原告工资，且原告上一年度月平均工资为7250-7300元。被告质证认为，该证据没有签字盖章，真实性、证明目的不予认可，认可降低提成，但系双方签字确认的降低提成，双方以存款余额的提成做为报酬，证明双方的关系是合同关系；交易明细单真实性予以认可，证明目的不予认可，交易明细单载明的数额是双方根据提成计算的报酬，该费用不是工资，是揽储的营销报酬，该组证据也无法证明被告拖欠原告工资的事实。双方是依据营销费计发协议发放提成，提成是按照揽储的基数计算的，并不能证明原告的平均工资为7000多元。本院对上述证据的真实性认可。四、卓某关于何某请求“纳入编制”相关情况的答复意见书。证明被告未能按招聘启示约定的承诺为原告办理正式纳入编制和社保待遇等事项。被告质证认为，对该组证据的真实性予以认可，证明目的不予认可。双方只是曾经提出过纳入编制，被告并未同意，只是按照营销比例发放营销费，并未承诺给原告社保待遇。本院对该组证据的真实性认可。五、原告揽储的考核单、原告2019年1月-6月揽储情况表。证明原告2019年1月-6月按照被告的揽储指标和考核指标已超额完成，但被告并没有支付原告2019年1月-7月的工资。被告质证认为：该证据系原告单方面提出，没有经过双方合议，也没有经过被告对揽储数据的确认，因此对其真实性、证明目的不予认可。本院认证认为，因揽储数据来源于被告单位计算机系统，所以对该证据的真实性认可。六、揽储余额数据表。证明原告的揽储业务量及被告至今拖欠原告工资。被告质证认为：该证据是原告单方面出具，也没有办法证明被告拖欠原告营销费的事实，因此对其真实性、合法性、关联性不予认可。本院对该组证据的真实性认可，可以证实被告未付营销费用的计算基数。被告为支持其答辩意见，向法庭出示如下证据：一、卓资县劳动争议仲裁委员会不予受理通知书。证明原告于2019年8月6日就本案向卓资县劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，仲裁裁决认为原被告之间的关系不属于劳动人事争议处理范围，双方不存在劳动合同关系。原告质证认为对该证据的真实性予以认可，证明目的不予认可，即使仲裁委不予受理但并不是最终依据，双方系事实劳动关系，本案起诉依然是以双方劳动关系进行起诉。本院对该组证据的真实性认可，但该裁决结果已经原告向法院起诉，裁决结果不能约束原告。二、内蒙古农村信用社柜员维护申请表、农村信用合作联社工作人员柜员号照片。证明申请表为被告内部员工开通柜员号的依据，授权柜员办理各类业务，同时配备柜员卡。被告并未授予原告员工柜员号，为记录揽储数据，便于计算营销费，只授予其代号，该号码用于计算被告的营销费用，而严格区别于被告职工专有的柜员代码和柜员卡号，工号作为被告单位正式职工的编号认证，需在联社备案。原告质证认为，对该组证据的真实性、关联性、证明目的均不予认可。本院对该组证据的真实性和证明目的认可，原告的工号代码不同于被告职工的柜员号，仅是为了方便计算揽储数据和计发报酬而设立。三、卓某2017年度、2018年度存款营销员营销费计发协议。证明被告以存款余额为基准，以固定比例向原告支付营销费，为居间报酬。营销费的性质区别于劳动工资，故双方应为居间合同关系，而并非劳动合同关系。原告质证认为，对该组证据的真实性认可，证明目的不认可，协议中并没有写明双方系居间关系，被告对原告发放工资长达三年，被告对原告存在人事上的管理行为，双方存在劳动关系。本院对该组证据的真实性认可，能够证实营销费的发放计算标准。照片、收据、发票及卓资县新区林林调味品工商信息。证明原告不受被告公司的管理规定制约，不在柜台工作，也无考勤记录，事实上其在农贸市场经营调料行且系业主，其仅在有储户存款时居间协助办理，其他时间任由其自由支配，双方不存在劳动合同关系。原告质证认为调料行的经营者是郭凌霞，并非本案原告，家庭成员间的帮忙实属合理，因此对该组证据的真实性、合法性、关联性均不予认可。本院对该组证据的真实性认可，但与本案争议内容并无关联。经审理查明，被告卓某于2015年3月12日通过其下设各网点发布招聘存款营销员启事，随后原告何某应聘成为被告卓某存款营销员开始为被告揽储。被告卓某于2015年8月19日起开始为原告何某每月发放揽储营销费直至2018年12月31日，每月发放的金额以营销员在卓某存款的余额为基础计算，没有基础工资，每月数额依据存款余额发生变化。2019年1月被告停止为原告发放营销费用，原告于2019年8月6日向卓资县劳动人事争议仲裁委员会提出仲裁申请，卓资县劳动人事争议仲裁委员会经过仲裁于2019年8月12日作出卓劳人仲不受字（2019）11号不予受理通知书，认为何某的请求不属于劳动人事争议处理范围，后原告何某诉至法院。另查明：原告何某未参加过被告组织的培训和学习，也不需要坐班，工作时间不限定，被告没有为原告缴纳过社会保险费。经与被告核实，2018年12月原告何某名下的揽储余额为10028151.42元，2019年1月的揽储余额10194554.8元，2019年2月的揽储余额为11647618.03元，2019年3月的揽储余额为10657161.79元，2019年4月的揽储余额为10070747.14元，2019年5月的揽储余额为10702922.75元，2019年6月的揽储余额为10471026.94元。2019年7月的揽储余额为10151643.38元。另查明，2018年3月6日，原被告双方签订了2018年度存款营销员营销费计发协议，约定2018年1月1日前的余额统一按照万分之七支付营销费，2018年新增部分按万分之十三支付营销费。2019年度营销费计发协议双方未签订。本院认为，结合原被告的诉辩和证据情况，本案争议的焦点主要为原被告之间是否构成劳动关系以及在此基础上原告享受的经济赔偿金、社会保险费用损失、未签订书面劳动合同的双倍工资赔偿等。本案中原告何某通过自己的业务技能对外为被告揽储，被告以原告揽储的金额为基础，依照双方约定的计费标准支付给原告相应报酬，原告进行揽储业务时并不需要坐班，工作时间可自行支配，被告单位的各项劳动人事管理制度诸如考勤、晋升晋级、奖励处罚也不涉及原告何某，双方之间并无身份上的隶属关系和管理与被管理关系，更符合平等的合同交易关系。在原告进行揽储时，被告为其分配了专门的编号，便于计算原告名下的揽储客户信息和揽储金额等数据，该编号与被告其他在岗合同职工的柜员号在功能上和外观数字序列等方面并不相同，不能依此认定双方存在劳动关系。综上，原告何某与被告卓某之间不构成劳动关系，同时原告何某请求的解除劳动合同经济补偿金、未缴社会保险费损失、未签订书面劳动合同双倍工资也不予支持。另，关于原告请求的2019年1月-7月份揽储工资，本院认为，原告从2015年开始，一直从事揽储工作，被告单位也因此获得了利益，按照双方约定，被告应当支付相应报酬，双方虽然不是劳动关系，本案案由也是劳动争议，但考虑到为了节省司法资源，减轻当事人诉累，本院在本案中一并处理。因原被告双方未签订2019年度营销费计发协议，本院酌情按照2018年度签订的标准计算，其中存款余额以2018年12月31日数据为准，经核算，2019年1月份的营销费为7236元，2月份营销费为9125元，3月份营销费为7837.4元，4月份营销费为7075元，5月份营销费为7896.9元，6月份营销费为7595.4元，7月份营销费为7180.2元，合计约为53946元。综上，被告应当支付原告2019年1月-7月揽储营销费53946元（税前）。依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条之规定，判决如下：被告卓某于本判决生效之日起十日内向原告何某支付揽储营销费53946元。驳回原告其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，由原告何某负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于内蒙古自治区乌兰察布市中级人民法院。审 判 长 夏茂林审 判 员 任 福人民陪审员 杨永胜二0二0年一月二日书 记 员 闫丽娟