广东省珠海横琴新区人民法院民 事 判 决 书（2019）粤0491民初2220号原告：蒋建国,男，1973年4月26日出生，汉族，住湖南省常宁市***************，公民身份号码430************817。委托诉讼代理人：刘慧媛，广东策言律师事务所律师。委托诉讼代理人：温斯娜，广东策言律师事务所律师。被告：珠海赫基服饰有限公司，住所地珠海市横琴新区*********-38559（集中办公区）。法定代表人：徐某1。委托诉讼代理人：丁乐文，女，1971年3月5日出生，汉族，系被告员工。委托诉讼代理人：林国玲，女，1994年9月19日出生，汉族，系被告员工。原告蒋建国与被告珠海赫基服饰有限公司劳动争议纠纷一案，本院于2019年11月20日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告蒋建国及其委托诉讼代理人刘慧媛、温斯娜和被告的委托诉讼代理人丁乐文、林国玲到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告蒋建国向本院提出诉讼请求：1.判令被告支付违法解除劳动合同赔偿金161426.16元（8968.12元/月×9年×2）；2.判令被告支付2017年4月至2019年3月加班工资108066.96元；3.判令被告支付240小时年休假工资37108.8元（8816.55元/月÷21.75天÷8小时×240×3倍）。事实和理由：原告于2010年8月入职广州尚岑服饰有限公司（以下简称尚岑公司），担任品质员，2015年7月1日尚岑公司将原告的劳动关系调至关联的被告处，被告承诺延续原告在尚岑公司的工龄、薪资、福利等。2019年4月12日，被告向原告出具《解除劳动合同通知书》，以原告2019年3月15日晚乘坐滴滴出行交通车由东莞返回广州番禺，费用318.77元由供应商完成支付，违反了《赫基员工商业行为道德准则》第五部分第7条、《员工行为规范》第六章第十六条第5点的规定为由解除劳动合同。一、原告认为被告属于违法解除劳动合同，理由如下：（一）原告并未违反公司规定。1.事发当晚，原告患感冒身体不适，在供应商处工作完已是晚上8点，供应商主动为原告打车设定路线回番禺，并非是原告主动要求的。2.供应商与被告存在利害关系，且其出具的“工作经过说明”也未提及原告主动索贿。3.该笔费用是实际发生且已支付完毕的，原告并无重复报销侵占该费用，原告并无获利。（二）即使原告的行为有过错，导致供应商多花了184元，也不属于严重违反公司规章制度的情形。（三）被告未通知工会单方解除劳动合同，程序违法。二、被告拖欠原告的加班费、年休假工资等应当支付。被告珠海赫基服饰有限公司辩称，请求法院驳回原告的全部诉讼请求，事实与理由如下：一、原告在工作中被供应商投诉收取贿赂，即供应商为其支付非正常的专车费用，按照原告工作从东莞至广州正常车费仅40多元，专车费使用了近400元，是属于非正常的高消费情形，经向原告了解情况，原告在仲裁庭审中已确认乘坐了该次专车的事实，其行为违反了公司员工行为规范条例，被告按规定作出无偿解除劳动合同处理决定，生效日为2019年4月12日，被告是依照规章制度对其作出违纪处理，符合劳动合同法第三十九条的规定，不存在违法解除的情形，因此不同意支付赔偿金。二、原告诉请加班费，但并未就加班事实提供证据证明，其主张的加班费金额是其个人估算的金额，明显违背事实，因此，在原告未就加班举证的情况下，其诉求不应得到支持，且在日常工作中，因原告需要在客户工厂完成其部分工作，时间上有一定的不确定性，因此，被告每月均有向其支付300元的加班津贴，并且每年均会对员工进行加班补调休的安排，根据其补调休记录，其休假天数已明显高于其加班时间，也优于国家相关规定，因此，不存在未支付加班费的情况，原告在工作中清晰了解，额外加班需要履行加班审批手续，公司对于未经审批的行为，不认可为加班行为，因此根据广东省工资支付条例，属于用人单位因生产工作安排员工加班加点的方属于应支付员工加班工资的情况，原告并不符合该规定的情形。三、原告要求年休假工资无事实依据，2018年1月至2019年4月的休假，被告已经予以安排，并在原告离职时，被告另行向原告发放65小时的年假工资，该部分工资是按照国家规定的三倍予以发放的，以上休假情况，被告在证据四、五已提供证据证明，因此不同意支付原告年假工资的诉求。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对如下证据，双方经质证后对证据的真实性均不持异议（部分证据原告虽在庭审中提出异议，但其在仲裁庭审中已认可证据的真实性，本院根据双方在仲裁阶段的质证意见予以认定），只是不认可部分证据的证明目的，故本院予以确认并在卷佐证，至于能否达到举证方的证明目的，则由本院综合全案事实判定：1.原告提交的尚岑公司职工劳动合同、劳动雇佣关系转移及相关雇佣条件转移通知书、被告职工劳动合同2份、解除劳动合同通知书、收入证明、招商银行账户历史交易明细表、社会保险缴费历史明细表、个人医疗保险缴费历史汇总表、广州住房公积金缴存明细表、仲裁裁决书；2.被告提交的劳动合同、东莞市行健服饰有限公司（以下简称行健公司）投诉信、滴滴打车出行行程单及付款截图、原告关于3-15工作经过说明、录音DVD及文字整理、解除劳动合同通知书、声明确认书、赫基集团《员工行为规范条例》、赫基员工商业行为道德准则及签收（2012、2015）；3.本院向珠海市劳动人事仲裁院调取的2019年8月5日仲裁庭审笔录。对当事人有争议的证据，本院认定如下：1.对原告提交的原告工资统计表（2018年4月至2019年3月）、原告加班工资统计表（2017年9月、2018年3月至12月）、出勤纸（2017年9月、2018年3月至12月）、假期查询手机页面截图，对被告提交的离职年假折算、2019年4月份工资、离职年假折算发放明细及付款凭证、原告加班情况统计及说明（加班、补休假、年假、特休假）、原告2018年提出加班费的平均工资、2017年至2019年的特休假月度考勤系统截图，原被告经质证后均认为上述证据为对方单方制作，不予认可。本院经审查认为，原告提交的出勤纸（2017年9月、2018年3月至12月）无原件核对，假期查询手机页面截图的真实性无从考究，双方质证意见均成立，在无其他证据佐证的情况下，本院对上述证据不予认定。2.对原告提交的广州黄埔区卫生服务站的疾病证明书，被告认为原告未在举证期限内提交，且该就诊地点与原告住所地不一致，诊疗记录不完整，亦不能证明3月15日当天原告尚未康复、意识不正常。本院经审查认为，被告质证意见成立，原告对其举证的矛盾之处未作合理解释说明，故本院不予认定。3.对被告提交的2015年8月21日17:16邮件[通告：网达先进（厦门）贸易有限公司列入供应商黑名单]、2017年5月8日14:42邮件（2017年第一季度调查通讯更新）、2017年5月23日14:53邮件（关于北京东城区人民法院对前店长杜乐的刑事判决公告）、2017年6月16日邮件（诚信故事系列）、2017年7月20日18:52邮件（2017年第二季度调查通讯）、2017年10月31日18:04邮件（2017年第三季度调查通讯）、2018年1月25日18:12邮件（2017年第四季度调查通讯）、2018年4月11日17:50邮件（2018年第一季度调查通讯）、2018年8月2日18:08邮件（2018年第二季度调查通讯更新）、2018年9月17日8:40邮件（廉洁中秋）、2018年10月18日18:28邮件（2018年第三季度调查通讯）、2019年1月28日18:14邮件（2018年第四季度调查通讯）、2019年4月28日18:01邮件（2019年第一季度调查通讯），原告认为与本案无关。本院经审查认为，原告质证意见成立，本院不予认定。4.对被告提交的赫基国际集团写字楼员工考勤及休假规定，原告认为并无其签名确认，不予认可。本院经审查认为，该证据可与原告签名的声明确认书相互印证，本院予以采纳作为认定案件事实的依据。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定案件事实如下：原告于2010年8月2日入职案外人尚岑公司，2015年7月1日，被告出具《劳动雇佣关系转移及相关雇佣条件转移通知书》，载明将原告与尚岑公司建立的劳动关系转入被告处，被告承诺延续原告在尚岑公司的工龄、薪资、福利等。随后，原被告签订了劳动合同，并于2017年1月1日签订了无固定期限劳动合同，约定原告的工作地点在广州。2019年3月15日，原告前往被告供应商行健公司抽查产品质量，当晚20:00时许，行健公司用滴滴出行交通车将原告从东莞市送回番禺。原告主张，其因为感冒加班，且当天晚上没有其他公共交通工具可以乘坐返程，故在行健公司主动将其送回番禺后，其没有拒绝行健公司的安排。2019年4月12日，被告向原告出具《解除劳动合同通知书》，载明原告的上述行为违反《赫基员工商业行为道德准则》第五部分第7条“员工不得以任何理由和形式向与其有业务关系的单位要求任何个人费用的报销，或主动索要任何金额的现金、利是、礼品或任何形式、任何金额的消费”及《员工行为规范》第六章第十六条第5点“对利用工作职务之便，从供应商或合作伙伴处索取、接受任何形式、任何金额的回扣、贿赂者给予解除劳动合同，并不作任何补偿”的规定，与原告解除劳动合同。前述《赫基员工商业行为道德准则》、赫基集团《员工行为规范》以及《员工考勤及休假规定》均由原告于2016年8月1日签收并确认遵守。《员工考勤及休假规定》规定公司员工加班的需事先审批。原告主张其在职期间实行人工考勤并由原告签名确认，被告将出勤纸通过微信发给原告核实；被告主张其实行打卡和人工记录考勤，具体时间以公司的加班系统时间为准，不认可原告的主张。双方确认被告每月有向原告支付加班费300元。原告主张其在职期间曾就加班费问题口头向被告提出异议，被告一直拖延支付。被告在原告离职时支付原告离职工资8500.24元（含法定年假工资4817.24元）。庭审中，被告主张其未成立工会组织，原告也未举证证明被告成立了工会。原告于2019年4月24日向珠海市劳动人事争议仲裁院申请劳动仲裁，要求被告支付赔偿金、加班工资等。该院于2019年10月28日作出珠劳人仲案字[2019]1417号仲裁裁决，由被告支付原告2018年带薪年休假工资8967.7元，驳回原告的其他申诉请求。原告不服该裁决提起本案诉讼，被告未对该仲裁裁决申请中级人民法院予以撤销。被告2019年3月5日出具的《收入证明》显示，原告税前平均月薪为8968.12元。原告离职前平均月实发工资8816.55元、剔除加班工资的月实发工资为8127元。庭审中，原告主张被告并未安排其休2018、2019年度的年休假。本院认为，一、关于被告应否支付原告违法解除劳动合同赔偿金的问题。原被告对于2019年3月15日当晚是原告主动要求供应商派车将其送回番禺还是被动接受了供应商提供的服务各执一词，从现有证据无法查明。但当晚原告在东莞市被告供应商行健公司工作后乘坐行健公司提供的滴滴出行交通车返回番禺、相关费用由行健公司支付是不争的事实，本案须审查该事由是否构成被告合法解除劳动合同的法定事由。被告的《赫基员工商业行为道德准则》、赫基集团《员工行为规范》均已向原告公示，依法可以作为本案的审理依据。原告接受被告供应商提供的服务后并未自行支付滴滴出行的交通费用，属于从供应商变相接受商业贿赂的行为，原告主观上确有过错，原告的行为已经违反了《员工行为规范》第六章第十六条第5点之规定。根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条第二项之规定，用人单位行使劳动合同解除权的条件之一是劳动者严重违反规章制度，即劳动者违反规章制度必须达到“严重”的程度，用人单位方可行使合同解除权。纵观本案，首先，原告在被告处工作已逾8年且与被告签订无固定期限劳动合同，如果原告的职业操守与被告的要求不符，双方不可能建立如此长期稳定的劳动关系；其次，原告主张其当天晚上因感冒加班、已没有公共交通工具可以乘坐返回番禺，故接受行健公司提供的滴滴出行交通车尚属合理解释，原告的主观过错并不明显；再次，行健公司提供的滴滴出行交通费用已经实际发生和支付，事后完全可以由原告自行向行健公司返还或者由被告向行健公司支付，相应的损失完全可以弥补。综合以上情形考量，原告本次违规行为尚未达到严重程度，被告以此为由解除劳动合同对原告而言有失公平。从另一角度看，用人单位违法解除劳动合同应限于用人单位主观过错明显的情形（如解约事由明显不存在或不成立、解约程序违法等），本案中原告确实存在一定的违规情形，如果认定被告违法解除劳动合同，则无疑是对员工违规行为的变相认可，也会损害用人单位依法依规管理、营造良好商业道德氛围的积极性，不利于对用人单位用工自主权的保护。因此，单纯地认定被告合法解除劳动合同或者是违法解除劳动合同，均会造成双方利益的严重失衡。对于员工的违规行为是否构成用人单位合法解除劳动合同的条件，不仅仅是一个事实问题，而是一个法律问题，无论是用人单位还是劳动者，均会存在主观认知的分歧，故本院认定2019年4月12日被告向原告出具的《解除劳动合同通知书》属于意思表示不真实的情形，并不发生合法解除劳动关系的效力，鉴于原告申请仲裁时仅要求被告支付赔偿金、加班工资等，并未要求恢复劳动关系，本院认定本案属于用人单位提出并与劳动者协商一致解除劳动合同的情形，被告应当按照原告的工作年限支付经济补偿金。原告在被告处工作8年又8个月，其补偿年限依法计算9年，根据原告的税前月平均工资8968.12元核算（虽被告主张相应的收入证明仅用于办理贷款手续，但结合原告的月实发工资数额8816.55元考虑，该工资水平属于合理范畴），被告应支付原告经济补偿金8968.12×9=80713.08元。二、关于被告应否支付原告2017年4月至2019年3月加班工资的问题。根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条的规定，劳动者应当对其主张的加班事实承担举证责任。首先，原告主张加班、被告未足额支付加班工资，但所举证据并无原件核对，被告也不认可，其举证责任尚未完成；其次，原告已签收并确认遵守被告的《员工考勤及休假规定》，被告也就其足额支付原告加班工资进行了举证和合理说明，原告对此并未提供任何反驳性证据；再次，原告并未举证证实其就被告拖欠加班费问题提出过异议，若被告长期拖欠原告加班工资，原告不可能不提出异议，也不可能与被告建立无固定期限劳动合同。因此，本院认定原告该项诉讼请求缺乏事实和法律依据，本院不予支持。三、关于被告应否支付原告带薪年休假工资的问题。被告确认原告2018年度享有15天带薪年休假，根据原告的工作时间核算，其2019年度工作期间约3.5个月，经折算为享有带薪年休假15×3.5÷12=4天。根据《企业职工带薪年休假实施办法》第十条的规定，被告应对其安排原告休年休假的情况举证证实，否则应按原告正常工作期间的日工资300%的标准支付未休年休假报酬。但被告就此所举证据并未得到原告确认，原告也否认其2018、2019年度有休年休假，故被告应承担举证不能之不利后果，本院确认被告应支付原告19天带薪年休假工资。因被告每月发放的工资已包含原告未休年休假当天的工资，故未付部分应按200%计算，为8127元/月÷21.75天×19天×200%=14198.9元，减去被告已支付的4817.24元，被告仍应支付9381.66元。综上，原告的诉讼请求部分成立，本院予以部分支持。依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条第二项、第四十七条、《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十七条、《企业职工带薪年休假实施办法》第十条规定，判决如下：一、被告珠海赫基服饰有限公司于本判决发生法律效力之日起向原告蒋建国支付经济补偿金80713.08元；二、被告珠海赫基服饰有限公司于本判决发生法律效力之日起向原告蒋建国支付未休带薪年休假工资9381.66元；三、驳回原告蒋建国的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费5元，由被告珠海赫基服饰有限公司负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或代表人的人数提出副本，上诉于广东省珠海市中级人民法院。审 判 员 郑 恒二〇一九年十二月三十一日书 记 员 李智武法官助理 李紫薇