黑龙江省哈尔滨市南岗区人民法院 民 事 判 决 书 (2019)黑0103民初18143号 原告：于莹，女，1962年9月8日生，汉族，住哈尔滨市南岗区。 被告：黑龙江世纪鑫和房地产开发有限公司，住所地哈尔滨市南岗区跃兴街**。统一社会信用代码：9123010358814504XC（1-1）。 法定代表人：孙荣祥，职务：总经理。 委托诉讼代理人：吕建佳，男，1977年12月20日生，汉族，住黑龙江省佳木斯市前进区。 被告：黑龙江**赫投资有限公司，住，住所地哈尔滨市南岗区河沟街****一社会信用代码：91230103MA18YQNX98（1-1）。 法定代表人：张巍，职务：总经理。 被告：哈尔滨润通集团有限公司，住所地哈，住所地哈尔滨市南岗区哈平路**信用代码：91230100731382823B。 法定代表人：田玉忠，职务：总经理。 委托诉讼代理人：吕建佳，男，1977年12月20日生，汉族，住黑龙江省佳木斯市前进区。 原告于莹与被告黑龙江世纪鑫和房地产开发有限公司（以下简称世纪鑫和公司）、黑龙江**赫投资有限公司（以下简称华赫公司）、哈尔滨润通集团有限公司（以下简称润通公司）借款合同纠纷一案，本院受理后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告于莹、被告世纪鑫和公司及润通公司的委托诉讼代理人吕建佳、被告华赫公司法定代表人张巍均到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。 于莹向本院提出诉讼请求：一、请求判令三被告共同偿还原告本金480万元；二、请求判令三被告共同支付原告利息，按年利率12.6%；三、请求判令三被告共同支付本金480万元违约金，按日万分之0.2计算；四、本案诉讼费由三被告共同承担。事实和理由：于莹在2018年5月28日、7月31日、10月22日分别给华赫公司的基本帐户转款110万、220万、150万（借款合同编号：HHT200100844、HHT2001000736、HHT2001001018。），合计本金480万，均有凭证；华赫公司将17031250元出借给世纪鑫和公司，其中包含于莹的480万；润通公司为世纪鑫和公司提供担保。 被告世纪鑫和公司辩称，第一、世纪鑫和公司确从华赫公司借款1700余万元，与华赫公司之间形成借款合同关系，与于莹之间并无债权债务关系，不应由于莹直接起诉世纪鑫和公司。于莹也要求华赫公司承担返还本息的请求，可见于莹自认是与华赫公司之间存在债权债务关系；第二、世纪鑫和公司虽以房产以内部认购及开具房票的形式进行抵押，但该抵押行为是根据华赫公司在借款时的指示进行的，也应基于世纪鑫和公司与华赫公司之间的债权债务关系，由华赫公司向世纪鑫和公司主张权利。鉴于本案的抵押物并没有进行相应的不动产登记，该抵押权并未设立。请求人民法院驳回于莹对世纪鑫和公司的诉讼请求。 华赫公司辩称，于莹这部分资金投到了华赫公司，华赫公司又借给了世纪鑫和，抵押权作到于莹名下，按照华赫公司与世纪鑫和公司约定，用款期限已经超期，所以由华赫公司决定债权转让给于莹进行单独处理。 润通公司辩称，润通公司是就世纪鑫和公司向华赫公司借款的行为进行担保，仅针对的是华赫与世纪鑫和公司之间，对于于莹不应承担担保责任。 于莹围绕诉讼请求依法提交了于莹与华赫公司的出借协议、2018年8月14日、2019年5月11日及2019年7月20日于莹与世纪鑫和签订的内部认购协议书、授权委托合同、2017年1月5日承诺书、担保书、债务还款承诺书，证明其主张的事实。 被告世纪鑫和公司对出借协议质证认为，协议约定的是于莹与华赫公司之间的债权债务关系，与世纪鑫和公司无关。不清楚华赫公司向世纪鑫和公司出借的款项中是否包含于莹的借款；对内部认购协议书真实性无异议，是世纪鑫和公司向华赫公司借款时根据华赫公司的指示出具的让与性担保，合同的主体是华赫公司与世纪鑫和公司，于莹与华赫公司之间形成另外一个借款合同关系。世纪鑫和公司与华赫公司之间的借款形成于2017年，在出借时即已经根据华赫公司的指示以该形式抵押了相应的房产，后因世纪鑫和公司偿还了部分借款，华赫公司也曾多次指示世纪鑫和公司变更抵押物及抵押权人，因此应根据世纪鑫和公司与华赫公司之间的债权债务关系来确定；对授权委托合同真实性和证明问题均有异议，该委托合同是华赫公司与于莹之间签订的，内容体现的是世纪鑫和公司拖欠华赫公司2000余万元本息，但该债权已偿还一部分，剩余的本息还需经双方另行确认，在世纪鑫和公司没有确认之前华赫公司无权单方认定本息。该合同是授权委托合同，是华赫公司委托于莹清收该笔借款，体现为于莹清收借款后要存入华赫公司与于莹共同指定的账户，不是债权转让协议，不符合债权转让的相关的形式要件。世纪鑫和公司没有收到债权转让通知；承诺书、担保书均为复印件，华赫公司与于莹之间形成的是委托关系，其并没有将相应的权利凭证转交于莹，也没有将相应的债权转移由于莹行使，因此于莹与华赫之间的债权债务关系与世纪鑫和公司无关，世纪鑫和公司仅就其与华赫之间的债权债务承担责任。对债务还款承诺书的真实性无异议，但该份还款承诺书是世纪鑫和公司与华赫公司之间债权债务的确认，本金为17031250元，但在此之后世纪鑫和公司已偿还600万余元。协议中体现的月利息3.5%明显超过法定利率，而该利息与于莹与华赫公司签订的借款服务协议的利息并不相同，进一步证实二者之间是不同的法律关系。 被告润通公司质证认为，证据中并未体现润通公司对于莹进行了担保，于莹所举的证据均与润通公司无关。其余意见与世纪鑫和公司相同。 被告华赫公司质证认为，于莹的资金投入到华赫公司后又出借给世纪鑫和公司，2019年10月31日到期后华赫公司将该部分债权转让给于莹。对于莹所举证据均无异议。 被告世纪鑫和公司围绕其抗辩主张提交华赫公司出具的收据11份，证明世纪鑫和公司自2019年5月23日起至2019年11月26日止期间分别以顶帐房的形式向华赫公司偿还借款6590742元，并交付了相应房屋，华赫公司与世纪鑫和公司之间的债权债务需进一步决算之后方可确定，在债权债务关系具体数额没有明确之前，华赫公司不应擅自对外转让债权。 原告于莹对该证据不清楚，没有参与。 被告华赫公司、被告润通公司对该证据无异议。 上述证据结合当事人陈述，可以确认其真实性，本院对上述证据予以确认。 本院认定如下事实：于莹于2018年5月28日、7月31日、10月22日分别与华赫公司签订个人出借咨询服务协议，并于当日给华赫公司的基本帐户分别转款110万、220万、150万（借款合同编号：HHT2001000736、HHT200100844、HHT2001001018。），合计本金480万，借款期限一年，年利率12.6%。2017年1月5日，三被告签订承诺书，华赫公司承诺履行出借义务。世纪鑫和公司承诺按约定使用借款和还款，并以其开发的房产提供担保。润通公司对借款承担连带责任。华赫公司与世纪鑫和公司签订团购协议及回购协议，华赫公司购买世纪鑫和公司的房产，于2017年12月31日前由世纪鑫和公司回购。同日，润通公司单独对华赫公司出具担保书，承诺世纪鑫和公司不能按规定还款，润通公司承担连带保证责任。2018年8月14日，于莹与世纪鑫和公司签订内部认购协议及回购协议，以总房款2196869元购买世纪鑫和公司开发的房产，2019年7月31日前由世纪鑫和公司以330万元回购。2019年5月11日，双方补签认购协议和回购协议，对总房价款及房号有所变更。2019年7月20日，双方再次补签认购协议和回购协议，购房总价款为2957395元，世纪鑫和公司晚于2020年6月30日前交付房屋，应按总价款的日万分之零点二向于莹支付违约金，但未实际交付房产。世纪鑫和公司偿还部分借款后，三被告签订债务还款承诺书，确定世纪鑫和公司尚欠华赫公司本金17031250元，利息为月利率3.5%，于2019年10月31日前还清。润通公司作为担保人盖章。世纪鑫和公司自2019年5月23日至2019年11月26日期间陆续向华赫公司偿还借款6590742元。2019年11月18日，华赫公司给于莹出具授权委托合同，同意由于莹自行向世纪鑫和公司及润通公司清收本金480万元的本息。以上所述房产均未办理抵押登记。 本院认为，华赫公司、世纪鑫和公司及润通公司签订的借款合同、于莹与华赫公司签订的借款合同均有效，借款人应承担还款义务，担保人应承担担保义务。华赫公司给于莹出具的授权委托书，明确表示由于莹自行清收，回款后存入于莹名下共同监管账户，待解除合同后给付于莹。庭审中华赫公司表示现未在银行办理监管，可按于莹的意见办，该合同实质为债权转移合同，该合同有效。于莹就其与华赫公司的债权，取代华赫公司对世纪鑫和公司及润通公司的债权人地位。世纪鑫和公司应向于莹直接支付其所欠华赫公司的借款。经确认，世纪鑫和公司欠华赫公司本金17031250元，扣除已偿还借款6590742元，尚欠华赫公司本金10440508元，大于于莹主张的数额，无需再经数额确认。该债权转让成立后，华赫公司即免除履行义务。《全国法院民商事审判工作会议纪要》第71条【让与担保】规定：“合同如果约定债务人到期没有清偿债务，财产归债权人所有的，人民法院应当认定该部分约定无效。”于莹与世纪鑫和公司签订认购协议，实质是对于莹出借款的让与担保，合同约定世纪鑫和公司应于2020年6月30日前交付房屋，是财产归债权人所有的性质，该约定无效。双方在担保合同中对交付房产违约责任的约定亦无效，世纪鑫和公司不负违约责任。保证合同作为从合同，相对主债权具有从属性，主债权转让的，保证债权同时转让。润通公司作为担保人应对本案债务承担保证责任。依据《中华人民共和国合同法》第六十条、第七十九条、第一零七条、《中华人民共和国担保法》第十九条、第二十二条规定，判决如下： 一、被告黑龙江世纪鑫和房地产开发有限公司于本判决生效之日起十日内给付原告于莹借款本金1100000元及利息（自2018年5月28日起至全部付清之日止，以未偿还本金为基数，按年利率12.6%计算）； 二、被告黑龙江世纪鑫和房地产开发有限公司于本判决生效之日起十日内给付原告于莹借款本金2200000元及利息（自2018年7月31日起至全部付清之日止，以未偿还本金为基数，按年利率12.6%计算）； 三、被告黑龙江世纪鑫和房地产开发有限公司于本判决生效之日起十日内给付原告于莹借款本金15000000元及利息（自2018年10月22日起至全部付清之日止，以未偿还本金为基数，按年利率12.6%计算）； 四、哈尔滨润通集团有限公司对上述义务承担连带偿还责任； 五、驳回原告其它的诉讼请求 如果被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费减半收取25043元、保全费5000元，由被告世纪鑫和公司、润通公司共同负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于哈尔滨市中级人民法院。 审判员  王汉 二〇二〇年一月十三日 法官助理耿立伟 书记员郭芳