济南铁路运输法院 行 政 判 决 书 (2019)鲁7101行初95号 原告李书良，男，1955年11月3日出生，汉族，住济南市历城区。 委托代理人苗清旺，北京市京大（济南）律师事务所律师。 被告济南市历城区人民政府，住所地济南市历城区山大北路**。 法定代表人曹殿军，代区长。 委托代理人宋聪慧，济南市历城区司法局工作人员。 委托代理人张宁，山东东城律师事务所律师。 被告济南市历城区人民政府彩石街道办事处，，住所地济南市历城区彩石街道东彩石村双彩路 法定代表人李强，主任。 委托代理人董明璐，山东元序律师事务所律师。 原告李书良诉被告济南市历城区人民政府（以下简称历城区政府）、济南市历城区人民政府彩石街道办事处（以下简称彩石街道办）行政复议一案，本院于2019年12月2日立案后，于2019年12月4日向被告送达了起诉状副本及应诉通知书。本院依法组成合议庭，于2020年1月10日公开开庭审理了本案。原告李书良的委托代理人苗清旺，被告历城区政府委托代理人宋聪慧、张宁，被告彩石街道办法定代表人李强、委托代理人董明璐到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 被告彩石街道办于2019年8月23日向原告李书良发出《通告》，《通告》载明未依法取得《建设工程许可证》、《户外广告设置许可证》的各类建筑均属于违法建设，各户应在收到通知起七日内将物品尽快移除，否则依法强制拆除。李书良不服该《通告》，向历城区政府申请复议，历城区政府于2019年10月30日作出济历城复决字[2019]69号《行政复议决定书》（以下简称69号《复议决定书》），确认该《通告》违法。 原告李书良诉称,1.请求撤销历城区政府于2019年10月30日作出的69号《复议决定书》，责令其重新作出复议决定撤销彩石街道办于2019年8月23日发出的限期拆除违建《通告》；2.本案诉讼费用由历城区政府、彩石街道办承担。事实与理由：彩石街道办作出的限期拆除违建《通告》违反法律程序及规定，应当撤销该《通告》，其理由如下:一、原告所建房屋符合法律程序并非违法建筑；二、彩石街道办不具有作出限期拆除违建《通告》的主体资格，历城区政府应当依法撤销该具体行政行为。 原告李书良向本院提交了以下证据： 1.彩石街道办于2019年8月23日作出的《通告》，证明彩石街道办不具有作出该决定的主体资格； 2.彩石镇土地管理所向李书良下发的《农村建房使用宅基地批准通知书》； 3.李书良交纳宅基地使用费、审批费单据两张； 证据2-3证明李书良取得案涉宅基地使用权符合法律规定，且得到了政府部门的批准； 4.历城区政府于2019年10月30日作出的69号《复议决定书》，证明历城区政府确认彩石街道办所作出的《通知》违法，李书良认为历城区政府应撤销该《通知》。 被告历城区政府辩称，历城区政府于2019年10月30日作出的69号《复议决定书》事实清楚、证据充分，适用法律正确，程序合法，不存在被撤销的情形。 被告历城区政府向本院提交了以下证据、依据： 1.李书良的向历城区政府提交的行政复议申请书； 2.李书良身份证； 证据1-2证明李书良向历城区政府申请行政复议； 3.彩石街道办于2019年8月23日作出的《通告》； 4.彩石镇土地管理所向李书良下发的《农村建房使用宅基地批准通知书》、李书良交纳宅基地使用费、审批费单据，证实的内容是原告的证据材料； 5.《补正行政复议申请通知书》及邮寄底单； 证据3-5证明历城区政府通知李书良按要求提交补充材料及李书良在复议过程中提交的证据材料； 6.行政复议立案审批表； 7.行政复议申请受理通知书及送达回证； 8.行政复议答复通知书及送达回证复议答复通知及送达回证； 证据6-8证明历城区政府履行了复议立案程序及送达程序； 9.彩石街道办法定代表人身份证明及授权委托书； 10.行政复议答复书； 11.彩石街道办于2019年8月23日作出的《通告》的复印件、《中共济南市委办公厅、济南市人民政府办公厅关于全面拆除依法建设的通知》[济厅字（2017）5号文件]、卫星影像图片、《济南市国土资源局行政处罚决定书》[济国土资罚字（2014）第5179号]复印件； 证据9-11证明彩石街道办在复议过程中向历城区政府出具相应的手续及证据材料； 12.行政复议决定审批表； 13.行政复议决定书及两份送达回证； 证据12-13证明历城区政府依法出具69号《复议决定书》，并向李书良及彩石街道办送达。 被告彩石街道办辩称，1.李书良对案涉《通告》提起的诉讼，依法不属于行政诉讼的受案范围，请求依法驳回李书良的起诉；2.彩石街道办是作出案涉《通告》的适格主体；3.案涉《通告》认定事实清楚，程序合法；4.案涉《通告》适用法律正确。 被告彩石街道办向本院提交了以下证据、依据： 1.彩石街道办于2019年8月23日作出的《通告》，证明案涉《通告》的具体内容，且彩石街道办已在《通告》中告知李书良陈述申辩的权利； 2.《中共济南市委办公厅、济南市人民政府办公厅关于全面拆除违法建设的通知》（济厅字[2017]5号），证明《通知》第五条明确将区政府列为拆违的责任主体，彩石街道办作为区政府的派出机关，也应建立拆违工作机制，且该《通知》附件《济南市拆违拆临行动方案》将办事处一级列为助拆和强拆的责任主体，彩石街道办作出《通告》主体适格； 3.卫星影像图片，证明案涉违法建筑于2014年8月份所建； 4.《行政处罚决定书》（济国土罚字（2014）第5179号），证明济南市国土资源局因李书良未经批准擅自占用集体建设用地建造住宅对其进行了处罚。 对于李书良提交的证据，历城区政府对证据1的真实性无异议，其他质证意见同彩石街道办。彩石街道办对证据1的真实性无异议，对证明目的不予认可；对证据2的真实性不予认可；对证据3的真实性、关联性均不认可；对证据4的真实性无异议。 对历城区政府提交的证据，李书良对真实性均无异议，但对证明目的有异议，李书良认为历城区政府应按照法律规定撤销案涉《通知》，而非仅确认违法，因此历城区政府在本案中适用法律错误。彩石街道办亦对证据的真实性均无异议，但主张案涉《通知》并非责令限期拆除通知，不属于人民法院受理行政案件的范围。 对于彩石街道办提交的证据，李书良认为证据1已被历城区政府确认违法，因此不具有证据效力；对证据2、3不予认可；对证据4的真实性认可，但主张证据4已超过人民法院强制执行的时效，不具有可执行性，且彩石街道办作出案涉《通知》的行为已违反一事不再罚的原则。 本院对上述证据认证如下：原告李书良提交的证据2、3，历城区政府提交的证据4均系复印件，未提交证据原件，且无其他证据予以佐证，本院对以上证据的真实性不予认可，原、被告提交的其他证据均具有真实性、证据形式和取得方式合法，与本案待证事实有关联，本院予以确认。 经审理查明，李书良在济南市历城区彩石镇朝阳村建有房屋一处。2014年，济南市国土资源局向李书良出具济国土资罚字（2014）第5179号《行政处罚决定书》，主要内容为：李书良擅自于2014年8月占用济南市历城区彩石镇朝阳村集体建设用地1014.5平方米动工建设，截止调查时已建成一栋二层砖混结构住宅，建筑面积约260平方米，不符合彩石镇土地利用总体规划，违反了《中华人民共和国土地管理法》相关规定。济南市国土资源局根据相关法律法规，对李书良处罚如下：1.责令李书良将非法占用的1014.5平方米集体土地退还济南市历城区彩石镇朝阳村民委员会；2.对李书良非法占用1014.5平方米建设用地的行为，按非法占用土地每平方米15元，处以罚款共计15217元。后，李书良未退还案涉建设用地。2019年8月23日彩石街道办向李书良送达《通告》，主要内容为：“李书良：按照中共济南市委办公厅[2017]5号文件关于全面拆除违法建设的通知，未依法取得《建设工程许可证》(乡村建设规划许可证)的各类建筑、未办理《户外广告设置许可证》的均属于违法建设，必须依据相关法律法规和有关要求限期拆除。望各业户收到通知之日起七日内将各自院落房内的物品、苗木等尽快移除，否则将按业户自动放弃处置。逾期未自行拆除的，依法强制拆除。如需陈述、申辩，请在接到本决定书之日起三日内向本街道办事处提出。” 李书良不服该《通知》，遂向历城区政府申请行政复议，历城区政府收到李书良的行政复议申请书后，于2019年8月28日作出且向李书良邮寄济历城复办补字[2019]69号《补正行政复议申请通知书》，要求李书良补正行政复议申请所需的材料。2019年9月4日历城区政府收到李书良补正后的材料，于2019年9月5日作出且向李书良、彩石街道办邮寄济历城复办受字[2019]69号《行政复议申请受理通知书》。2019年9月10日，彩石街道办向历城区政府提交行政复议答复书及证据材料，答复称：1.《通告》只是对李书良的告知行为，对其权利义务不产生实际影响，不属于行政复议的受案范围，请求驳回行政复议申请；2.李书良建设案涉房屋未取得乡村建设规划许可证，彩石街道办作出的《通告》正确。历城区政府于2019年10月30日作出并向李书良、彩石街道办邮寄送达69号《复议决定书》，主要内容为：根据中共济南市委办公厅文件（济厅字（2017）5号）第五条规定及附件《济南市拆违拆临行动方案》第三条第二项规定，区政府是拆除违法建设的责任主体，彩石街道办并非拆除违法建设的责任主体，无权作出依法强制拆除的决定，因此根据《中华人共和国行政复议法》第二十八条第一款第三项的规定，确认彩石街道办于2019年8月23日作出的《通告》行为违法。 另查明，案涉房屋在本案审理期间已被拆除。 本院认为，《中华人民共和国行政复议法》第十七条第一款规定：“行政复议机关收到行政复议申请后，应当在五日内进行审查……”该法第三十一条第一款规定：“行政复议机关应当自受理申请之日起六十日内作出行政复议决定；但是法律规定的行政复议期限少于六十日的除外……”本案中，历城区政府于2019年8月26日收到李书良的复议申请，于2019年8月28日邮寄书面通知，告知其补正复议申请所需的材料，于2019年9月5日作出且向李书良、彩石街道办邮寄济历城复办受字[2019]69号《行政复议申请受理通知书》，告知其已受理李书良的复议申请，于2019年10月30日作出并向李书良邮寄69号《复议决定书》，程序合法。原告李书良对被告历城区政府行政复议程序合法性并无异议，本院经审查后予以确认。 彩石街道办作出案涉《通告》依据的是《中共济南市委办公厅、济南市人民政府办公厅关于全面拆除违法建设的通知》（济厅字[2017]5号），根据该《通知》第五条“……各县区（含济南高新区、市南部山区管委会，下同）为本辖区拆除违法建设的责任主体……”及该《通知》附件《济南市拆违拆临行动方案》第三条第二项“……各县区为拆违拆临行动责任主体……”的规定，彩石街道办作为历城区政府的派出单位不是此次拆违拆临活动的主体，其向李书良作出案涉《通告》的行为，超越了其法定职权，因此历城区政府根据《中华人民共和国行政复议法》第二十八条第一款第三项“具体行政行为有下列情形之一的，决定撤销、变更或者确认该具体行政行为违法；决定撤销或者确认该行政行为违法的，可以责令被申请人在一定期限内重新作出具体行政行为：…4.超越或者滥用职权的；…”的规定，行使行政裁量权，选择适用确认彩石街道办作出案涉《通告》的行为违法，并无不当。原告认为应当撤销案涉《通告》的意见，没有法律依据，本院不予支持。 综上，历城区政府作出的69号《复议决定书》事实清楚，适用法律、法规正确，程序合法，依照，判决如下： 驳回李书良的诉讼请求。 案件受理费50元，由原告李书良负担。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于济南铁路运输中级法院。 审 判 长 方 云 人民陪审员 宋 雁 人民陪审员 柳 明 二〇二〇年一月十七日 法官 助理 李文卿 书 记 员 郑 键