福建省泉州市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2019）闽05民终5382号 上诉人（原审原告互为被告）：永春汇源食品饮料有限公司，住所地福建省泉州市永春县工业园区。 法定代表人：朱燕彤，该公司总经理。 委托诉讼代理人：张筱婷，女，该公司员工。 委托诉讼代理人：孙国福，男，该公司员工。 上诉人（原审被告互为原告）：颜润新，男，1966年11月24日出生，汉族，住福建省永春县。 委托诉讼代理人：王群生，福建鹏峰律师事务所执业律师。 委托诉讼代理人：王新瑜，福建鹏峰律师事务所执业律师。 上诉人永春汇源食品饮料有限公司（以下简称汇源公司）、颜润新因劳动争议一案，均不服福建省永春县人民法院(2019)闽0525民初1694号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年10月9日立案后，依法组成合议庭审理了本案。现已审理终结。 汇源公司上诉请求：撤销一审判决，发回重审或依法改判汇源公司不支付颜润新赔偿金40289.20元、2017年6月至2018年5月期间休息日加班工资5292.50元、法定休假日加班工资793.90元、2017年和2018年5月期间未休带薪年休假工资3969元。事实和理由：一、颜润新要求汇源公司支付其7个月赔偿金没有事实和法律依据。双方之间存在的是用工关系而非劳动关系，颜润新起诉的被告错误。2011年4月25日至2012年7月31日双方存在劳动关系，颜润新的工作岗位是生产人员。2012年8月1日颜润新调整到保安岗位，双方的劳动关系已事实解除。2016年6月2日之前，颜润新由其他派遣公司派遣到汇源公司上班，其相关请求已超过一年时效期间，不应支持。2016年6月2日之后，其由河南京润公司派遣到汇源公司，因派遣期限届满，汇源公司已通知河南京润公司，不再需要颜润新提供劳动，将其退回。即使汇源公司用工存在不规范之处，并不导致与派遣单位签订的《劳动合同》无效，也未导致派遣公司与其员工签订的《劳动合同》无效，故《劳动合同》颜润新应当遵守。二、颜润新要求汇源公司支付2017年6月至2018年5月期间休息日加班工资5292.50元，没有事实和法律依据。颜润新第一次提起仲裁申请后，因其个人原因撤诉，后其又于2019年3月13日以相同的诉求提起仲裁申请，仲裁庭受理本案已违反法律规定，故法院受理的2018年3月12日之前的部分诉求已超过时效期间。劳务派遣公司与颜润新签订的《劳动合同》约定，颜润新在汇源公司的工作岗位是保安，执行用人单位的不定时工作制。不定时工作制已经劳动局批准。若颜润新认为超过统计小时数，应按《员工手册》中的考勤规定办理加班审批手续，但其并未申报。汇源公司在每月《考勤表》及《月工资条领取台账》中告知颜润新加班工资计算基数，颜润新在《月工资条领取台账》上签字，多次承诺已足额领取了各项工资。三、颜润新要求汇源公司支付未休带薪年休假工资没有事实和法律依据。汇源公司已在2018年5月2日安排颜润新不再到岗上班，工资发放到月底，该期间安排补休2017年、2018年期间的年休假。一审判决认定的2018年年休假5天有误，应按已工作的日历数÷365天×5计算为1天。颜润新要求2018年1月1日之前的年假已经超过一年时效期间。 颜润新辩称，一、双方之间存在劳动关系，一审判决认定的用人单位主体正确，判令汇源公司支付赔偿金并无不当。双方于2011年4月25日签订了书面劳动合同，建立了劳动关系。合同期满后，双方虽未续签劳动合同，但颜润新一直在汇源公司处从事保安工作直至被辞退止。在此期间，颜润新一直接受汇源公司领导、支配、安排、管理，并由其公司发放工资及相关费用。颜润新与第三方公司从未发生实质性关系，汇源公司以虚假派遣关系掩盖劳动关系，明显违背事实。二、本案仲裁申请和起诉均未超过时效期间。汇源公司于2018年5月单方辞退颜润新，颜润新于2018年11月19日提起仲裁申请，于2018年12月7日变更仲裁申请，后于2019年1月9日提起仲裁申请，仲裁庭于2019年1月21日准予颜润新撤回申请。颜润新又于2019年3月13日提起仲裁申请，并未超过时效期间。一审判决支持的赔偿金及其他待遇并无不当。三、一审判令汇源公司支付颜润新赔偿金、休息日加班工资、未休带薪年休假工资等部分判决，并无不当。 颜润新上诉请求：一、汇源公司支付颜润新休息日加班工资11378.66元；二、汇源公司支付颜润新高温补贴3200元、未签订书面劳动合同二倍工资差额34226.5元、未休带薪年休假工资15021.03元、未签订无固定期限劳动合同二倍工资差额34226.5元、超工作日加班工资38916、加班工资差额42000元、休息日加班工资96134.62元以及赔偿社会保险损失等；三、维持赔偿金40289.20元的判决。事实和理由：一、一审判决确定休息日加班工资为5292.5元有误。考勤表显示颜润新从2017年6月至2018年5月休息日加班天数共为43天，并非20天，休息日加班工资应为11378.66元(2877.8元/月÷21.75天×43天×2)。二、一审判决驳回高温补贴、未签订书面劳动合同二倍工资、工资差额、未休带薪年休假工资、未签订无固定期限劳动合同二倍工资、加班工资和未缴交医社保损失赔偿等请求有误。双方第一次签订的劳动合同期满后，虽未续签劳动合同，但颜润新仍在汇源公司从事保安工作，双方的劳动合同关系继续存在。2018年5月份汇源公司单方面解除劳动合同，应支付相关待遇。本案仲裁申请未超过时效期间，《民法总则》规定的诉讼时效为三年，2018年5月份，汇源公司单方面解除劳动合同，颜润新此时才发现权益受到侵害，故本案并未超过时效期间，一审判决以超过仲裁时效期间为由驳回颜润新部分诉讼请求有误。三、颜润新对一审判决确定的赔偿金40289元无异议，对未休带薪年休假工资3669元、法定休假日加班工资793.9元部分无异议，对其他主张项目金额均有异议，请二审法院依法予以审查。 汇源公司辩称，一、颜润新关于2016年6月2日之前诉讼请求的主体错误且已超过一年时效期间，其请求不应支持。闫润新于2019年3月13日提起仲裁申请，其涉及2018年3月12日之前所有的请求均超过一年时效期间，应予驳回。经济赔偿金、休息日加班工资、超工作日工资、加班工资差额的诉求，没有事实和法律依据。二、汇源公司无须支付颜润新未休带薪年休假工资。汇源公司已在2018年5月2日安排其不再到岗上班，工资发放到月底，该期间已安排补休2017年、2018年的年休假，且未休带薪年休假工资已超过一年时效期间。三、汇源公司无须支付颜润新高温补贴。颜润新请求的2012年6月至2015年11月高温补贴没有事实及法律依据，且已超过一年时效期间。四、汇源公司无须支付颜润新未签订书面劳动合同及未签订无固定期限劳动合同的双倍工资。双方存在的是用工关系，不是劳动关系，派遣公司已与颜润新签订了劳动合同。赔偿金是惩罚性质的，也已超过一年时效期间。五、社会保险问题不属于法院受理案件范围，颜润新要求汇源公司赔偿损失没有法律依据。 汇源公司向一审法院起诉请求：一、汇源公司不支付颜润新赔偿金40289.20元；二、汇源公司不支付颜润新20**年6月至2018年5月期间休息日加班工资11378.66元；三、汇源公司不支付颜润新20**年6月至2018年5月期间延时加班工资差额1342.71元。 颜润新向一审法院起诉请求：一、汇源公司支付违法解除无固定期限劳动合同的赔偿金43561元；二、汇源公司支付休息日加班工资96134.62元(从2012年8月1日至2018年5月3日止)；三、汇源公司支付未休带薪年休假工资15021.03元；四、汇源公司支付高温补贴3200元(从2012年6月1日至2015年11月1日止)；五、汇源公司支付未签订无固定期限劳动合同的二倍工资差额34226.5元；六、汇源公司支付未与颜润新签订劳动合同二倍工资34226.5元；七、汇源公司支付颜润新超工作日工资38916元(从2012年8月1日至2018年5月3日止)；八、汇源公司支付加班工资差额42000元(以2011年至2018年6月止)；九、汇源公司按颜润新工资标准补缴颜润新从2012年8月至2018年6月的各项社会保险或赔偿该期间各项损失(以社保机构计算基数为准)。一审法院作出裁定，将该案并入（2019)闽0525民初1694号案件即本案依法适用普通程序审理。 一审法院认定事实：2011年4月25日，汇源公司与颜润新签订《劳动合同书》，双方对合同期限、工作内容和工作地点、工作时间和休息休假、劳动保护和劳动条件、劳动报酬、社会保险、规章制度和民主管理、劳动合同的解除、终止和经济补偿、劳动争议处理等进行了约定。其中，合同期限为自2011年4月25日起至2014年6月30日止，颜润新在生产部门担任生产人员，实行综合计算工时制。2012年后，颜润新担任保安。2013年12月30日，汇源公司出具《证明》一份交由颜润新收执，该证明记载：“兹证明颜润新，身份证号码：3505251966××××××××，该员工自2011年4月入职汇源公司，在永春缴纳养老及医疗保险等五险已于2012年8月停缴，并于2012年8月转入第三方保险，特此证明!”2018年5月2日，汇源公司出具《关于颜润新停职通知》，该通知记载：“颜润新......因您与河南京润人力资源服务有限公司。签订的合同于2018年6月1日到期，经公司研究决定于2018年5月2日起不用来公司上班，5月份工资照常发放。”双方共同确认，2017年6月至2018年5月颜润新的月平均工资为2877.8元。2018年11月19日，颜润新向永春县劳动人事争议仲裁委员会提交劳动仲裁申请书，申请事项：一、汇源公司支付颜润新未签订劳动合同期间的二倍工资210000元；二、汇源公司支付颜润新解除合同的经济补偿金42000元；三、汇源公司按颜润新工资标准补缴从2012年8月至2018年6月的各项社会保险；四、汇源公司支付颜润新高温补贴2012年8月1日至2015年5月30日3000元；五、汇源公司支付颜润新带薪休假工资7665元；六、汇源公司支付颜润新20**年8月1日至2018年3月30日的加班费101762元；七、汇源公司支付颜润新满勤的加班费2012年8月1日至2018年5月30日60444元；八、汇源公司支付颜润新延时加班费2011年4月25日至2018年5月30日90720元。永春县劳动人事争议仲裁委员会于2018年11月23日出具《受理通知书》，于2019年1月21日作出永劳人仲案字［2018］第022号仲裁裁定书，裁定准予申请人颜润新撤回仲裁申请。2019年3月13日，颜润新再次提出仲裁申请，请求：一、汇源公司支付颜润新违法解除无固定期限劳动合同的经济赔偿金43561元；二、汇源公司支付颜润新休息日加班工资96134.62元（从2012年8月1日至2018年5月3日止）；三、汇源公司支付颜润新未休带薪年休假工资15021.03元；四、汇源公司支付颜润新高温补贴3200元（从2012年6月1日至2015年11月1日止）；五、汇源公司支付颜润新未签订无固定期限劳动合同的二倍工资差额34226.5元；六、汇源公司支付颜润新未与申请人签订劳动合同二倍工资34226.5元；七、汇源公司支付颜润新申请人超工作日工资38916元（从2012年8月1日至2018年5月3日止）；八、汇源公司支付颜润新加班工资差额42000元（从2011年至2018年6月止）；九、汇源公司按工资标准为颜润新补缴申请人从2012年8月至2018年6月的各项社会保险或赔偿该期间各项损失（以社保机构计算基数为准）。2019年5月24日，永春县劳动人事争议仲裁委员会作出永劳人仲案字〔2019〕第006号《仲裁裁决书》，裁决：一、汇源公司应于裁决书生效之日起三日内一次性支付颜润新以下款项：赔偿金40289.20元（2877.8元／月×7月×2）；二、2017年6月至2018年5月期间休息日加班工资11378.66元（2877.8元×21.75天×43天×2）；三、2017年6月至2018年5月期间延时加班工资差额共12个月计1342.71元（（该时间段当月底薪＋当月岗位补贴或绩效奖金）×当月延时加班天数×1.5-当月已发的加班工资）；以上1-3项合计伍万叁仟零壹拾元伍角柒分（￥53010.57元）；二、驳回颜润新其他劳动仲裁请求。 一审法院认为，双方当事人的争议焦点为：一、劳动关系的解除问题。颜润新自2011年4月25日以来，工作地点均在汇源公司，双方在《劳动合同书》中约定，合同期限自2011年4月25日起至2014年6月30日止，劳动合同期满后，颜润新仍在汇源公司从事保安工作，汇源公司未表示异议，视为双方同意以原条件继续履行劳动合同。汇源公司主张，双方系用工关系，不予采信。汇源公司在劳动关系存续期间，擅自单方解除劳动合同，依法应向颜润新支付赔偿金。因颜润新的月平均工资为2877.8元，颜润新在汇源公司的工作时间为7年零8天，经济补偿标准为7个月的工资即20144.6元(2877.8元/月×7月)，赔偿金为该经济补偿标准的二倍即40289.20元。因此，汇源公司应支付给颜润新赔偿金40289.20元。二、加班工资问题。根据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条第一款的规定，劳动争议申请仲裁的时效期间为一年。颜润新于2018年5月3日离开汇源公司，于2018年11月19日首次向永春县劳动人事争议仲裁委员会提出仲裁申请。汇源公司提供的考勤表记载：2017年11月份，颜润新实际出勤天数14天，其中11月17日至11月30日均为事假；2017年12月份，实际出勤天数26天，其中出勤的12月2日、9日、16日、23日、30日为休息日；2018年1月份，实际出勤天数26天，其中出勤的1月6日、13日、20日、27日均为休息日；2018年2月份，实际出勤天数21天，其中出勤的2月3日、10日、24日均为休息日；2018年3月份，实际出勤天数27天，其中出勤的3月3日、10日、17日、24日、31日均为休息日；2018年4月份，实际出勤天数23天，其中出勤的4月7日、14日、28日均为休息日；2018年5月份，实际出勤天数2天；上述合计休息日出勤天数20天。因此，自2017年11月19日起至2018年5月3日，汇源公司安排颜润新休息日工作的天数为20天。汇源公司休息日安排颜润新工作又不能安排补休，应支付不低于工资的百分之二百的工资报酬。故颜润新请求汇源公司支付休息日二倍工资，未超过仲裁时效的部分，应予支持，即汇源公司应支付给颜润新休息日加班工资5292.5元[(2877.8元-21.75天)×200%×20天]，颜润新的请求超过仲裁时效的部分，不予支持。汇源公司提供的考勤表记载：2018年2月15日、5月1日，颜润新均有出勤。因此，自2017年11月19日起至2018年5月3日，汇源公司安排颜润新法定休假日工作的天数为2天。汇源公司法定休假日安排颜润新工作，应支付不低于工资的百分之三百的工资报酬，即汇源公司应支付给颜润新法定休假日加班工资793.9元[(2877.8元-21.75天)×300%×2天]，颜润新的请求超过仲裁时效的部分，不予支持。颜润新主张汇源公司支付超工作日工资及加班工资差额，依法无据，不予支持。三、未休带薪年休假问题。汇源公司于2018年5月2日发出的《关于颜润新停职通知》并未涉及年休假问题，故汇源公司主张自2018年5月3日至2018年5月31日并未安排颜润新工作系安排年休假，不予采信。劳动争议申请仲裁的时效期间为一年，颜润新于2018年11月19日首次向永春县劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁。颜润新于2011年4月25日入职，2018年5月3日离职，颜润新连续工作7年8天，故2017年度、2018年度享受带薪年休假的天数各为5天。汇源公司未安排颜润新年休假，应当按照日工资收入的300%支付年休假工资报酬，故汇源公司应支付颜润新未休带薪年休假工资3969元[(2877.8元-21.75天)×3×10天]。颜润新主张2016年度及以前的未休带薪年休假工资，已超过仲裁时效，不予支持。四、高温补贴问题。颜润新主张汇源公司支付自2012年6月1日至2015年11月1日止的高温补贴，已超过一年的法定仲裁申请时效期间，不予支持。五、未签订劳动合同问题。颜润新在汇源公司一共工作7年零8天，颜润新未提供双方应签订无固定期限劳动合同的证据，故其主张汇源公司应支付未签订无固定期限劳动合同的二倍工资，依法无据，不予支持。双方在《劳动合同书》中约定的劳动合同期限至2014年6月30日止，劳动合同期满后，劳动者仍在原用人单位继续工作，用人单位应当与劳动者重新签订书面劳动合同，本案劳动合同期满次日，即2014年7月1日系汇源公司应当与颜润新订立劳动合同之日和承担未订立劳动合同的法律后果之日，颜润新于2018年11月19日首次提出仲裁申请，已超过一年的仲裁时效期间，故颜润新主张汇源公司应支付未签劳动合同的二倍工资，不予支持。综上所述，本案颜润新与汇源公司签订的《劳动合同书》系双方当事人的真实意思表示，对双方具有约束力，双方均应依约诚信履行。劳动合同期满后，颜润新仍在汇源公司从事保安工作，汇源公司未表示异议，视为双方同意以原条件继续履行劳动合同。汇源公司擅自单方解除劳动合同，依法应向颜润新支付赔偿金40289.20元；汇源公司休息日安排颜润新工作又不能安排补休，应支付休息日加班工资5292.5元；汇源公司法定休假日安排颜润新工作，应支付法定休假日加班工资793.9元；汇源公司未安排颜润新年休假，应支付未休带薪年休假工资3969元；上述款项合计50344.6元(40289.20元+5292.5元+793.9元+3969元)。颜润新主张汇源公司按颜润新工资标准补缴从2012年8月至2018年6月的各项社会保险或赔偿该期间各项损失，因不属人民法院受理民事案件范围，不予审查处理。颜润新的其他诉讼主张，因未提供有效证据证明或已超过仲裁时效期间，不予支持。汇源公司关于其无需支付赔偿金等诉讼主张，于法无据，不予支持。依照《中华人民共和国劳动法》第四十四条第(三)项、第四十五条，《中华人民共和国劳动合同法》第七条、第十四条、第四十三条、第四十六条、第四十七条、第四十八条、第八十二条、第八十七条，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释(一)》第十三条、第十六条，《职工带薪年休假条例》第三条、第五条规定，判决：一、汇源公司应于判决生效后十日内支付颜润新赔偿金、休息日加班工资、未休带薪年休假工资50344.6元。二、驳回颜润新的其他诉讼请求；三、驳回汇源公司的诉讼请求。案件受理费20元，由汇源公司负担。 二审中，双方当事人均未提交新证据。经审查，永春县人力资源和社会保障局出具的《关于同意永春汇源食品饮料有限公司实行综合计算工时工作制和不定时工作制的函》载明，同意汇源公司上报的员工保安2人，在国家规定的安全劳动条件下实行以年为周期的不定时工作制。本院对一审查明的事实予以确认。 本院认为，双方二审争议的焦点为：颜润新与汇源公司是否存在劳动关系；汇源公司应否支付颜润新违法解除劳动关系的赔偿金、休息日加班工资、超工作日加班工资、加班工资差额、法定休假日加班工资、未休带薪年休假工资、高温补贴、未签订书面劳动合同的二倍工资差额、未签订无固定期限劳动合同的二倍工资差额、未缴交社会保险的损失。关于争议焦点一，汇源公司提交2012年10月30日的《劳动合同》、2016年6月2日的《劳动合同》，主张颜润新分别与江门市蓬江区仕丰人力资源有限公司从化分公司、河南京润人力资源服务有限公司建立劳动关系，由该二家公司派遣至其公司实际用工，但上述二份劳动合同的签订地均为汇源公司，签订人员并非上述公司的员工，颜润新主张上述合同未实际履行，汇源公司以虚假派遣法律关系规避劳动合同法律关系予以采纳。颜润新与汇源公司于2011年4月25日签订的《劳动合同书》约定，合同期限自2011年4月25日起至2014年6月30日止。2012年后颜润新担任保安，劳动合同期限届满后，汇源公司继续用工，颜润新在人身上及经济上均与汇源公司形成隶属关系，视为双方同意按此前实际履行的劳动合同权利义务继续履行。2018年5月3日，汇源公司无故单方解除劳动合同，故一审判决确定汇源公司应按经济补偿的二倍向颜润新支付赔偿金并无不当。关于争议焦点二，一、相关加班工资的问题。最低工资标准的折算应包括劳动者法定或约定工作时间内的各类应得工资。根据工资表所载内容，颜润新的工资结构主要由底薪、绩效奖金、工龄工资、加班工资、其他奖励等货币性收入组成，汇源公司支付颜润新的2017年6月至2018年5月的工资均未低于当地最低工资标准1380元/月。按月工资1380元/月折算为工作日时薪为1380元/月÷（21.75天×8小时）=7.93元/小时。汇源公司提交的2017年6月至2018年5月考勤表可证明颜润新平均一个月休息4天左右，一个月按30天计算，根据其保安岗位工作性质酌定其工作时间为每天10小时，工作日日工资为8小时×7.93元/小时+（10时-8小时）×7.93元/小时×1.5=87.23元/天，故月工资为22天×87.23元/天+4天×87.23元/天×2=2616.9元。双方共同确认2017年6月至2018年5月颜润新的月平均工资为2877.8元，并未低于按最低工资标准折算的包括休息日加班工资、延时加班工资等在内的工资，且颜润新在《月工资条领取台账》签字确认已足额领取各项工资，就上述工资支付长期未持异议，故其主张休息日加班工资、超工作日加班工资、加班工资差额，依据不足，不予支持。关于法定休假日加班工资，2017年11月19日至2018年5月3日期间，法定休假日上班天数为2天，故一审判决按793.9元（2877.8元÷21.75天×3×2天）予以支持并无不当，而此前的相关请求超过一年仲裁时效期间，不予支持。二、未休带薪年休假工资。根据《职工带薪年休假条例》第五条第二款规定，单位因生产、工作特点确有必要跨年度安排职工年休假的，可以跨1个年度安排。2016年度的年休假可跨1个年度安排，2016年度的未休带薪年休假工资需待2017年度未安排休假后才确定，因工资结算及支付期限为2017年，故2016年度的未休带薪年休假工资并未超过一年仲裁时效期间，而此前的未休带薪年休假工资超过一年仲裁时效期间，不予支持。《企业职工带薪年休假实施办法》第十二条规定：“用人单位与职工解除或者终止劳动合同时，当年度未安排职工休满应休年休假的，应当按照职工当年已工作时间折算应休未休年休假天数并支付未休年休假工资报酬，但折算后不足1整天的部分不支付未休年休假工资报酬。前款规定的折算方法为：（当年度在本单位已过日历天数÷365天）×职工本人全年应当享受的年休假天数-当年度已安排年休假天数。”因此，2018年度的年休假天数应为1天，2016年、2017年、2018年未休带薪年休假工资共为2877.8元/月÷21.75天×（5+5+1）天×3=4366.32元。三、高温补贴。颜润新请求自2012年6月1日起至2015年11月1日止的高温补贴，已超过一年仲裁时效期间，不予支持。四、未签订书面劳动合同的二倍工资差额、未签订无固定期限劳动合同的二倍工资差额。颜润新与汇源公司于2011年4月25日签订的《劳动合同书》约定合同期限自2011年4月25日起至2014年6月30日止，期限届满后，汇源公司继续用工，未与颜润新签订书面劳动合同，应自用工一个月起即自2014年8月1日起至2015年6月30日止支付二倍工资。未签订书面劳动合同的二倍工资是用人单位因违反法律的规定而承担的惩罚性赔偿，不属于劳动报酬范围，其仲裁时效应从二倍工资差额计算终了之日起算，颜润新于2018年11月19日才提起仲裁申请，已超过一年仲裁时效期间，故不予支持。《中华人民共和国劳动合同法》第十四条第二款规定的劳动者提出或者同意续订、订立劳动合同的，除劳动者提出订立固定期限劳动合同外，应当订立无固定期限劳动合同的为如下三种情形：（一）劳动者在该用人单位连续工作满十年的；（二）用人单位初次实行劳动合同制度或者国有企业改制重新订立劳动合同时，劳动者在该用人单位连续工作满十年且距法定退休年龄不足十年的；（三）连续订立二次固定期限劳动合同，且劳动者没有本法第三十九条和第四十条第一项、第二项规定的情形，续订劳动合同的。本案并不符合上述法律规定的情形，故颜润新请求未签订无固定期限劳动合同的二倍工资差额不予支持。五、未缴交社会保险的损失。《社会保险法》第十六条第二款规定：“参加基本养老保险的个人，达到法定退休年龄时累计缴费不足十五年的，可以缴费至满十五年，按月领取基本养老金；也可以转入新型农村社会养老保险或者城镇居民社会养老保险，按照国务院规定享受相应的养老保险待遇。”《实施〈中华人民共和国社会保险法〉若干规定》第二条规定：“参加职工基本养老保险的个人达到法定退休年龄时，累计缴费不足十五年的，可以延长缴费至满十五年。社会保险法实施前参保、延长缴费五年后仍不足十五年的，可以一次性缴费至满十五年。”汇源公司为颜润新办理了基本养老保险参保手续，缴纳了入职后至2012年7月止的社会保险费，2012年8月后停止缴纳。社会保险费的缴纳属于行政法规规定的强制缴纳范畴。颜润新尚可依照相关规定，通过补缴社会保险费用或延缓领取养老保险等形式以享受职工基本养老待遇，且其亦未举证证明其现已无法享受基本养老保险待遇或者社保管理部门已终止其职工基本养老保险关系，将其个人账户进行结算并一次性支付给颜润新，故其请求未缴纳社保的损失，不予支持。综上，汇源公司应支付颜润新违法解除劳动合同的赔偿金40289.20元+未休带薪年休假工资4366.32元+法定休假日加班工资793.9元=45449.42元。 综上所述，汇源公司、颜润新的上诉请求部分成立，予以支持。一审判决认定事实正确，但处理不当；依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下： 一、撤销福建省永春县人民法院(2019)闽0525民初1694号民事判决； 二、永春汇源食品饮料有限公司应于本判决生效后十日内支付颜润新违法解除劳动合同的赔偿金、未休带薪年休假工资、法定休假日加班工资共45449.42元； 三、驳回永春汇源食品饮料有限公司一审的其他诉讼请求； 四、驳回颜润新一审的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 一审案件受理费20元，由永春汇源食品饮料有限公司、颜润新各负担10元。二审案件受理费10元，由永春汇源食品饮料有限公司、颜润新各负担5元（双方多预交的15元均予以退回）。 本判决为终审判决。 审 判 长 林玮珊 审 判 员 郭金旺 审 判 员 郑程辉 二〇二〇年一月七日 法官助理 康艳华 书 记 员 赖少花 附注本案适用的主要法条及执行申请提示： （一）本案适用的主要法条： 《中华人民共和国民事诉讼法》 第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理： （一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定； （二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更； （三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判； （四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。 原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。 （二）执行申请提示： 《中华人民共和国民事诉讼法》 第二百三十六条发生法律效力的民事判决、裁定，当事人必须履行。一方拒绝履行的，对方当事人可以向人民法院申请执行，也可以由审判员移送执行员执行。 调解书和其他应当由人民法院执行的法律文书，当事人必须履行。一方拒绝履行的，对方当事人可以向人民法院申请执行。 第二百三十九条申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。 前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。