安徽省亳州市中级人民法院 刑 事 裁 定 书 （2020）皖16刑终353号 原公诉机关亳州市谯城区人民检察院。 上诉人（原审被告人）梁家杰，男，汉族，1981年11月17日出生于安徽省亳州市，小学文化，无业，住亳州市谯城区。2010年11月28日因犯赌博罪、故意伤害罪、寻衅滋事罪被亳州市中级人民法院判处有期徒刑四年六个月，并处罚金人民币五万元。因涉嫌犯开设赌场罪于2019年12月6日被抓获，同日被刑事拘留，同年12月27日被逮捕。现羁押于亳州市看守所。 辩护人任广龙，安徽安泰达（亳州）律师事务所律师。 原审被告人王英杰，男，汉族，1978年1月25日出生于安徽省亳州市，初中文化，无业，住亳州市谯城区。2000年6月12日因犯故意伤害罪被原亳州市人民法院判处有期徒刑三年，宣告缓刑五年；2002年6月12日因犯故意伤害罪被亳州市中级人民法院判有期徒刑十年，与其原未执行的刑期二年七个月零十天合并，决定执行有期徒刑十二年；2017年11月8日因犯开设赌场罪被鹿邑县人民法院判处有期徒刑一年二个月，并处罚金人民币五千元。因涉嫌犯开设赌场罪于2019年10月16日投案，同日被刑事拘留，同年11月15日被逮捕。现羁押于亳州市看守所。 辩护人徐逸群，安徽王善利律师事务所律师。 原审被告人张丽，女，汉族，1968年9月13日出生于安徽省亳州市，初中文化，无业，住亳州市谯城区。2019年12月30日因犯虚开增值税专用发票罪被江苏省盐城市大丰区人民法院判处有期徒刑一年三个月，并处罚金人民币五万元。因涉嫌犯开设赌场罪于2019年11月27日被抓获，同日被刑事拘留，同年12月27日被逮捕。现羁押于亳州市看守所。 辩护人王洪新，安徽永恒律师事务所律师。 原审被告人王飞，男，汉族，1984年10月20日出生于安徽省亳州市，初中文化，务工，住亳州市谯城区。因涉嫌犯开设赌场罪于2019年11月20日被刑事拘留，同年12月27日被逮捕，2020年8月19日被取保候审。现在居住地。 辩护人李豪，安徽王铸律师事务所律师。 原审被告人张红艳，女，汉族，1981年11月18日出生于安徽省亳州市，初中文化，个体户，户籍地亳州市谯城区，住亳州市谯城区。因涉嫌犯开设赌场罪于2019年11月28日投案，同日被取保候审，2020年5月18日被逮捕。现羁押于亳州市看守所。 辩护人陈某某，安徽公德律师事务所律师。 原审被告人郑国坤，男，汉族，1989年4月15日出生于安徽省涡阳县，初中文化，无业，住涡阳县。因涉嫌犯开设赌场罪于2019年11月29日投案，同日被取保候审，2020年5月12日被逮捕。现羁押于亳州市看守所。 辩护人蒋昊伦，安徽安泰达（亳州）律师事务所律师。 亳州市谯城区人民法院审理亳州市谯城区人民检察院指控原审被告人梁家杰、王英杰、张丽、张红艳、王飞、郑国坤犯开设赌场罪一案，于2020年8月24日作出（2020）皖1602刑初265号刑事判决。宣判后，原审被告人梁家杰不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，经过阅卷，讯问原审被告人，听取辩护人意见，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。 原判依据相关书证、证人证言、辨认笔录、同案犯供述、被告人供述和辩解等证据认定：2014年下半年至2015年上半年期间，在河南省郸城县，被告人王英杰伙同被告人梁家杰、张丽等人开设赌场，赌场内以推牌九的形式进行赌博，并组织人员在赌场内站岗放哨、维持治安，被告人郑国坤、王飞在赌场内负责抽水，被告人张红艳等人在赌场内放高利贷，每场参赌人员四五十人，并且按照百分之十抽水，每天抽水三四万元，局头按照每人300元给场内帮助人员发放工资之后平分，共进行赌博几十场。梁家杰获利一万元，王英杰作为主要局头获利六万元，张丽获利一万元左右，郑国坤、王飞获利七八千元，张红艳获利十万元。案发后，张丽退出违法所得10000元，王飞退出违法所得8000元；郑国坤退出违法所得8000元。 另查明，被告人王英杰于2019年10月16日投案、被告人王飞于2019年11月20日投案，被告人张红艳于2019年11月28日投案，被告人郑国坤于2019年11月29日投案。 原判据此认为，被告人王英杰伙同梁家杰、张丽、王飞、郑国坤、张红艳等人以营利为目的，多次纠集在一起实施开设赌场犯罪活动，其六人的行为均已构成开设赌场罪。梁家杰曾因故意犯罪被判处有期徒刑，五年内又犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，依法应当从重处罚。王英杰有前科，依法从严惩处。张丽因犯虚开增值税专用发票罪判处有期徒刑，在判决宣告后发现漏罪，应予数罪并罚。在共同犯罪的过程中，王英杰、梁家杰、张丽伙同他人开设赌场，并组织王飞、郑国坤看管抽头钱箱，张红艳明知王英杰等人开设赌场，仍为赌场不特定参赌人员提供资金，其六人分工明确，积极实施开设赌场的行为，不宜区分主从犯，其中王飞、郑国坤、张红艳在共同犯罪中罪责相对较轻。王飞、王英杰、张红艳、郑国坤主动投案，并如实供述了犯罪事实，系自首，依法可以从轻处罚。梁家杰、张丽归案后，如实供述自己的犯罪事实，系坦白，依法可从轻处罚。遂依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第六十九条、第七十条、第二十五条第一款、第六十七条第一款、第三款、第六十五条、第六十四条的规定，认定被告人梁家杰犯开设赌场罪，判处有期徒刑二年八个月，并处罚金人民币一万元；被告人王英杰犯开设赌场罪，判处有期徒刑二年二个月，并处罚金人民币三万元；被告人张丽犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年十个月，并处罚金人民币一万元，与犯虚开增值税专用发票罪，判处有期徒刑一年三个月，并处罚金人民币五万元并罚，决定执行有期徒刑二年八个月，并处罚金人民币六万元；被告人王飞犯开设赌场罪，判处有期徒刑九个月，并处罚金人民币八千元；被告人张红艳犯开设赌场罪，判处有期徒刑八个月，并处罚金人民币二万五千元；被告人郑国坤犯开设赌场罪，判处有期徒刑八个月，并处罚金人民币八千元；责令被告人梁家杰退出违法所得一万元；责令被告人王英杰退出违法所得六万元；责令被告人张红艳退出违法所得十万元；对被告人张丽退出违法所得一万元、被告人王飞退出违法所得八千元，被告人郑国坤退出违法所得八千元予以没收上缴国库。 梁家杰上诉提出其受王英杰胁迫和教唆参与犯罪；其归案后如实供述自己的犯罪事实，系坦白，请求对其从轻处罚。辩护人除提出与之相同的辩护意见外，还提出在共同犯罪中梁家杰系从犯；自愿认罪认罚，建议二审法院依法对其从轻处罚。 张丽、王飞、张红艳、郑国坤等人辩护人提出上述原审被告人具有从犯、自愿认罪认罚情节；张丽辩护人提出张丽具有坦白情节；王英杰、张红艳、郑国坤等人辩护人提出上述原审被告人具有自首情节，请求二审法院依法对上述原审被告人从轻或减轻处罚。 经审理查明：认定原审被告人梁家杰、王英杰、张丽、张红艳、王飞、郑国坤犯开设赌场罪的证据，一审法院在判决书中已列举，相关证据业经庭审举证、质证。本院审理期间，原审被告人、辩护人未提出影响本案事实的新证据。本院经依法全面审查，对一审判决所列证据和认定的事实予以确认。 本院认为，上诉人梁家杰伙同原审被告人王英杰、张丽、王飞、郑国坤、张红艳等人以营利为目的，多次纠集参赌人员，每场参赌人员达四五十人，并且按照百分之十抽水，每天抽水三四万元，其行为均已构成开设赌场罪。梁家杰系累犯，依法应当从重处罚；王英杰有前科，依法从严惩处。张丽因犯虚开增值税专用发票罪判处有期徒刑，在判决宣告后发现漏罪，应予数罪并罚。对辩护人所提梁家杰、王飞、张丽、张红艳、郑国坤在共同犯罪中系从犯的辩护意见，经查，上述五人在共同犯罪中行为积极主动系主犯，故对辩护人此节辩护意见不予采纳，其中王飞、郑国坤、张红艳在共同犯罪中罪责相对较轻。王飞、王英杰、张红艳、郑国坤系自首且认罪认罚，依法可以从轻处罚；梁家杰、张丽系坦白且认罪认罚，依法可从轻处罚，原判对上述原审被告人上述情节均已予考量，并对各原审被告人从轻处罚，故对辩护人仍以此为由请求对各原审被告人从轻处罚的辩护意见不予采纳。对梁家杰及其辩护人所提其受王英杰胁迫和教唆才被迫参与犯罪的上诉理由和辩护意见，经查，梁家杰在共同犯罪中行为积极主动，且在案无相关证据证实其受王英杰胁迫或教唆才参与开设赌场，故对梁家杰及其辩护人此节上诉理由和辩护意见不予采纳。综上，原判认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当。审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项的规定，裁定如下： 驳回上诉，维持原判。 本裁定为终审裁定。 审 判 长 赵长坤 审 判 员 何宏民 审 判 员 耿曹力 二〇二〇年十二月二日 法官助理 石 矗 书 记 员 张华东 附：相关法律条文 《中华人民共和国刑事诉讼法》 第二百三十六条第一款第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理： (一)原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判； (二)原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判； (三)原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。