文书内容重庆市渝北区人民法院民 事 判 决 书（2019）渝0112民初23681号原告：吴宏斌，男，1966年8月18日出生，汉族，住重庆市长寿区。委托诉讼代理人：周春燕，重庆成龙律师事务所律师。委托诉讼代理人：徐成龙，重庆成龙律师事务所律师。被告：重庆建勋建筑劳务有限公司，住所地重庆市南岸区花园路街道古楼五村******，统一社会信用代码91500108699298348Y。法定代表人：赵卫东，总经理。委托诉讼代理人：王天强，北京大成（重庆）律师事务所律师。委托诉讼代理人：文庭婷，北京大成（重庆）律师事务所律师。被告：新疆北新路桥集团股份有限公司重庆分公司，住所，住所地重庆市渝**双凤桥街道长翔路**尚阳康城**2-10-2社会信用代码915001120548005728。负责人：廖辉，总经理。委托诉讼代理人：吴小理，北京德恒（重庆）律师事务所律师。委托诉讼代理人：许立，北京德恒（重庆）律师事务所律师。原告吴宏斌与被告重庆建勋建筑劳务有限公司（以下简称为建勋公司）、新疆北新路桥集团股份有限公司重庆分公司（北新分公司）建筑工程施工合同纠纷一案，本院于2019年9月10日立案后，依法组成合议庭，适用普通程序于2019年12月19日公开开庭进行了审理。原告吴宏斌及其委托诉讼代理人徐成龙，被告建勋公司的委托诉讼代理人王天强、文庭婷，被告北新分公司的委托诉讼代理人吴小理、许立到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告吴宏斌向本院提出诉讼请求：1、请求判令被告建勋公司、被告北新分公司退还原告路工程保证金2130000元、农民工工资保证金900000元、质量保证金900000元，共计3930000元及利息，从2019年9月10日起按照中国人民银行同期同类贷款利率计算利息，直至付清为止；2、请求判令二被告向原告支付约定内的未付工程款13230000元（暂定，以实际结算鉴定为准），利息从2019年9月10日起，按照中国人民银行同期同类贷款利率计算利息，直至付清为止；3、请求判令二被告支付因合同变更桥改路借土回填工程的工程款12760000元，从2019年9月10日起，按照中国人民银行同期同类贷款利率计算利息，直至付清为止；4、请求判令二被告向原告支付约定外未付工程款（临时租赁施工机械、机械台班费、发电机组租金和柴油费、征地拆房机械费、垫资征地等）总计1688874.3元，从2019年9月10日起，按照中国人民银行同期同类贷款利率计算利息，直至付清为止；5、请求判令二被告向原告赔偿因二被告的原因造成工程停滞给原告造成的停工损失（机械设备、管理人员工资、待工工人工资）共计1000000元（暂定）；6、请求判令二被告对以上诉讼请求承担连带责任（在诉讼请求2、3、4项总工程款金额中扣减被告建勋公司所支付的工程款5000000元，剩余的为总的未付工程款）；7、本案诉讼费用由二被告承担。事实和理由：重庆渝长高速公路有限公司（以下简称渝长公司）将“重庆渝北至长寿高速公路（渝长髙速公路扩能）项目”发包给新疆北新路桥集团股份有限公司总承包，由被告北新分公司负责实施，被告北新分公司又将该项目劳务工程发包给被告建勋公司承包，建勋公司将项目中的YCTJ5合同段k14+650-k16+550标段的桥梁、路基等工程分包给吴宏斌班组承包，工程总计97万方。原告按照约定进场施工，但因被告未能按照工程进度按时按量提供钢筋、混凝土等材料，部分土地、房屋拆迁、征地红线不到位，导致原告施工队在施工中经常受到农民阻挠等问题，使得原告不得不停工待工，进展缓慢。另外，由于施工场地变压器一直未安装，施工、生活等照明用电使用的柴油发电机的租金、柴油费都是由原告垫付。施工过程中被告建勋公司项目部使用原告施工队设备机械台班，有建勋公司项目部负责人签字确认，但被告建勋公司一直未支付。施工过程中涉及到的周围农民房屋拆迁、临时征地和被告建勋公司项目部的零星派工等费用，原告向被告建勋公司提交结算清单，被告建勋公司一直未结算支付等等。在原告按照约定施工过程中，项目设计部门又进行了“桥改路”的施工设计变更，原告受被告建勋公司指示，遂变更原约定内容进行“桥改路”施工，通过借土回填的方式填建道路106万方和支便道5万方，但至今被告也未对上述工程进行结算。在“桥改路”施工过程中，由于施工场所红线内的高压线、燃气管道、通信铁塔、电视闭路要等到2019年5月才开始拆除工作，但时至2019年7月初上述红线内的阻工情况也没有消除，导致原告施工队一直无法按正常进度施工。截止至今，就借土回填“桥改路”原告共施工完成53万方左右的实际工程量，以及修建运输道路13万方左右工程量和修建支便道5万方工程量，被告均未与原告进行结算。2019年4月原告要求被告支付工程进度款，被告拒不支付导致原告无法按照工程进度支付农民工工资，农民工与被告建勋公司、被告北新分公司发生冲突。2019年7月经洛碛镇派出所协调未果，被告建勋公司向原告出具强制离场的书面通知，在工程未完工的情况下被告违反约定强制要求原告离场。综上，被告建勋公司、被告北新分公司未按照约定提供正常的施工条件，任意解除与原告之间的合同关系，根据合同法的有关规定，被告建勋公司、被告北新分公司应给付原告剩余的工程款及利息、退还保证金、赔偿原告损失。被告建勋公司辩称，1、原告起诉的合同依据为桥梁承包合同、路基承包合同，承包主体相同，但标的、内容不同，是不同的合同关系，不宜在同一案件中处理；2、案涉合同名为分包实为转包，被告北新分公司将案涉工程劳务分包给被告建勋公司，签署有分包合同，被告建勋公司将案涉工程劳务肢解为数段，将其中两段转包给原告，即桥梁、路基。转包合同条款与被告建勋公司、北新分公司的分包合同大致相同，被告建勋公司与原告签订的合同系转包合同；3、原告没有取得建筑施工企业资质，案涉两份合同无效；4、案涉合同无效，案涉工程未经竣工验收合格，不具备付款条件，原告施工工程存在质量问题，被告建勋公司多次要求整改，但原告置之不理，被告建勋公司已另案诉讼，要求原告进行整改，直至验收合格，现该案已进入鉴定程序，故案涉工程未竣工验收，不具备付款条件。原告的给付之诉不能成立；5、原告施工的工程存在质量问题、工期延误，被告建勋公司与原告尚未就已完工工程量办理结算，案涉工程不具备付款条件。原告的给付之诉不能成立；6、原告在2019年3月擅自停工，被告建勋公司、北新分公司迫于无奈勒令原告退场，原告退场后案涉工程由被告建勋公司实际占有，原告工期延误，给被告建勋公司造成了损失，被告建勋公司保留追究权利；7、参照市高院相关解答，案涉施工合同无效，案涉工程尚未竣工验收，原因在原告未按约定报送验收资料，应认定工程价款支付条件不成就，原告请求参照合同主张工程款的不予支持。被告建勋公司有证据证明原告施工工程存在导致验收不合格的质量问题，不应支持原告参照合同主张工程款。请求法院驳回原告对我方的诉讼请求。被告北新分公司辩称，1、原告起诉我方，无事实依据，也无法律依据，原告诉状中没有列明任何事实和理由，在庭前证据交换中原告也没有举示证据证明我方与被告建勋公司存在合同关系、应当支付工程款的事实理由；2、被告北新分公司将案涉工程劳务合法分包给被告建勋公司，不存在违法分包、转包，不属于本案适格被告，被告北新分公司没有收取原告质保金。请求法院驳回原告对我方的诉讼请求。经审理查明：2017年，被告建勋公司（甲方，发包方）与原告吴宏斌（乙方，承包方）签订了重庆渝长扩能高速TJ5标三林互通桥梁及涵洞工程劳务分包合同。合同约定：1、建勋公司将位于重庆市渝北区洛碛镇桂湾村、高桥村的重庆渝长扩能高速TJ5标项目的三林互通桥梁及涵洞工程发包给吴宏斌；2、承包方式为单价包干合同，单价包括为实施和完成劳务作业所需的人工、非甲方供应材料费、机械设备、质检（自检）、缺陷修复、生活设施费、施工队伍调遣费、材料及机械设备工地转运费、管理、保险、税费、利润等费用。本工程的临时设施除工程量清单中单独计列和合同条款特别说明外，均已包含在合同单价中，由乙方负责实施、维护及拆除并承担费用；3、施工中甲方负责将变压器安装至二级配电箱，供水接口由甲方提供并承担费用，施工中使用水电费用由乙方承担；4、工程正式开工后，由于建设单位投资不到位、正常变更设计、材料供应、征地拆迁、阻工等原因造成的停窝工，甲方不承担责任及任何费用；5、合同范围外计日工单价按150元/工日计量；6、甲方在每月劳务费用计量时按计量价款总额5%的比例预留劳务作业质量保证金；7、在签订合同前，乙方须一次性交纳履约保证金760745元到甲方财务部门。在乙方履行完成全部劳务作业的50%后，甲方一次性将履约保证金金额无息返还乙方；8、本合同使用的钢筋等主材由甲方按乙方劳务作业量限额供应，乙方不得自行采购，其费用不包含在合同单价中。本合同使用的炸药由甲方提供，其费用已包含在合同单价中，乙方根据炸药使用计划，按月向甲方提供炸药预购资金，乙方不得自行采购，按乙方实际使用量按月结算；9、甲方按月对乙方进行劳务费用计量，工程数量根据双方人员现场收方签认的实际完成的且工程质量合格的工程量确定。甲方每月按劳务费用计量总额的90%进行支付，剩余部分，在乙方完成全部劳作业任务，按照业主退还比例无息返还；10、乙方将本劳务工程转包、分包或有其他符合本合同约定的情形时，甲方有权解除合同。乙方施工进度明显落后于计划（连续2月未能完成计划产值的80%），无法保证工期要求时，以及乙方劳务作业质量在甲方书面警告后仍不能达到要求时，甲方有权解除合同，乙方应无条件退场并承担违约责任，不得阻止其他队伍进场施工。超过3天未撤离的，甲方有权采取措施，由此产生的损失和责任均由乙方承担等。后原告吴宏斌进场进行了施工。2017年，被告建勋公司（甲方，发包方）与原告吴宏斌（乙方，承包方）签订了重庆渝长扩能高速TJ5标K15+200-K16+800段路基、路面及附属、涵洞工程劳务分包合同。合同约定：1、建勋公司将位于重庆市渝北区洛碛镇宝华村的重庆渝长扩能高速TJ5标项目的K15+200-K16+800段路基、路面及附属、涵洞工程发包给吴宏斌；2、承包方式为单价包干合同，单价包括为实施和完成劳务作业所需的人工、非甲方供应材料费、机械设备、质检（自检）、缺陷修复、生活设施费、施工队伍调遣费、材料及机械设备工地转运费、管理、保险、税费、利润等费用。本工程的临时设施除工程量清单中单独计列和合同条款特别说明外，均已包含在合同单价中，由乙方负责实施、维护及拆除并承担费用；3、施工中甲方负责将变压器安装至二级配电箱，供水接口由甲方提供并承担费用，施工中使用水电费用由乙方承担；4、工程正式开工后，由于建设单位投资不到位、正常变更设计、材料供应、征地拆迁、阻工等原因造成的停窝工，甲方不承担责任及任何费用；5、合同范围外计日工单价按150元/工日计量；6、甲方在每月劳务费用计量时按计量价款总额5%的比例预留劳务作业质量保证金；7、在签订合同前，乙方须一次性交纳履约保证金970685元到甲方财务部门。在乙方履行完成全部劳务作业的50%后，甲方一次性将履约保证金金额无息返还乙方；8、本合同使用的钢筋等主材由甲方按乙方劳务作业量限额供应，乙方不得自行采购，其费用不包含在合同单价中。本合同使用的炸药由甲方提供，其费用已包含在合同单价中，乙方根据炸药使用计划，按月向甲方提供炸药预购资金，乙方不得自行采购，按乙方实际使用量按月结算；9、甲方按月对乙方进行劳务费用计量，工程数量根据双方人员现场收方签认的实际完成的且工程质量合格的工程量确定。甲方每月按劳务费用计量总额的90%进行支付，剩余部分，在乙方完成全部劳作业任务，按照业主退还比例无息返还；10、乙方将本劳务工程转包、分包或有其他符合本合同约定的情形时，甲方有权解除合同。乙方施工进度明显落后于计划（连续2月未能完成计划产值的80%），无法保证工期要求时，以及乙方劳务作业质量在甲方书面警告后仍不能达到要求时，甲方有权解除合同，乙方应无条件退场并承担违约责任，不得阻止其他队伍进场施工。超过3天未撤离的，甲方有权采取措施，由此产生的损失和责任均由乙方承担等。后原告吴宏斌进场进行了施工。原告吴宏斌举示的收据显示：2016年11月7日，曾宪波向被告建勋公司交纳600000元保证金，收据经办人处有张为民的签字；2017年6月19日，孔令全向被告建勋公司交纳1300000元保证金，收据盖有建勋公司财务专用章鲜章；2018年4月19日，王正前向被告建勋公司交纳230000元保证金，收据盖有建勋公司财务专用章鲜章。在庭审中，被告建勋公司确认收到该三人交纳保证金的事实，但否认保证金系代原告吴宏斌支付的。制单日期为2018年2月3日、2018年5月26日、2018年6月28日、2018年8月28日、2018年9月26日、2018年11月5日、2018年11月28日、2019年1月2日的重庆建勋建筑劳务有限责任公司中期计量单载明，“注：此结算单只有待所有相关人员签字完毕，才具有法律效力”。以上所有中期计量单均缺失项目材设部负责人及项目安全部负责人签字。2018年5月18日，重庆渝长扩能项目YCTJ5合同段项目经理部印发新疆北新路桥集团股份有限公司重庆渝长扩能项目YCTJ5合同段文件渝长高速YCTJ5施［2018］36号文件：关于渝长扩能项目YCTJ5合同段项目经理部2018年5月14日复工生产例会的会议纪要。载明“……材料运输便道问题已基本解决，现正处于全面复工状态……”。该文件盖有的鲜章残缺不清不能识别。2018年7月，招商局重庆交通科研设计院有限公司出具了重庆渝北至长寿高速公路（渝长高速公路扩能）YCTJ5合同段三林桥互通桥改路施工图变更设计。2019年6月26日，被告北新分公司向原告吴宏斌印发新疆北新路桥集团股份有限公司重庆渝长扩能项目YCTJ5合同段文件YCTJ5施［2019］49号文件：关于解除吴宏斌重庆渝长扩能高速TJ5标三林互通及路基（K14+650-K15+908.96）劳务分包工程任务的通知。载明“吴宏斌将所承接劳务作业转包给简二娃、冯仁俊等班组……根据你施工队与重庆建勋建筑劳务工程有限公司签订合同约定……现将你施工作业队清理出场。”该文件盖有新疆北新路桥集团股份有限公司重庆渝长扩能项目YCTJ5合同段项目经理部鲜章。被告建勋公司将该通知送达了原告吴宏斌，而后原告吴宏斌撤离了案涉工程的施工现场。原告吴宏斌在审理中陈述，本案合同中的路基、桥梁都是在K14-16标段上，结算的中期计量单和被告建勋公司举示的证据体现的工程款支付明细都是混合的，包含两份合同工程款，实际就是一个工程，一个标段。被告建勋公司在审理中陈述，对于原告的工程量，我方没有数据，原告撤场时被告邀请原告对其已完工工程量收方计量，但原告拒绝。原告吴宏斌在本案中的主张系基于案涉两份合同有效提出。本院在庭审中向原告吴宏斌释明，鉴于原告吴宏斌系自然人，无建筑施工企业资质，故原告在本案中举示的合同系无效合同。在本院释明上述合同效力后询问原告吴宏斌是否变更诉讼请求时，原告吴宏斌坚持按合同有效起诉，诉讼请求不变。上述事实，有建设工程劳务分包合同、收据、中期计量单、北新路桥公司文件以及当事人双方的陈述等证据在案为证，足以认定。本院认为，原告吴宏斌与被告建勋公司签订的重庆渝长扩能高速TJ5标三林互通桥梁及涵洞工程劳务分包合同以及重庆渝长扩能高速TJ5标K15+200-K16+800段路基、路面及附属、涵洞工程劳务分包合同，因原告吴宏斌是自然人，未取得建筑施工企业资质，根据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条关于“建设工程施工合同具有下列情形之一的，应当根据《中华人民共和国合同法》第五十二条第（五）项的规定，认定无效：（一）承包人未取得建筑施工企业资质或者超越资质等级的”的规定，前述两份合同均系无效合同。原告吴宏斌在本案中基于前述合同有效提出主张，本院在审理中就上述合同的性质向原告吴宏斌释明后，吴宏斌仍坚持按合同有效起诉，不变更诉讼请求。因原告的诉讼请求均基于合同有效提出，而案涉合同系无效合同，且双方尚未办理结算，故原告提出的诉讼请求，无法律依据，本院不予支持。综上所述，本院依照《中华人民共和国合同法》第五十二条，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决如下：驳回原告吴宏斌的全部诉讼请求。案件受理费150960元，保全措施5000元，合计155960元，由原告吴宏斌负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于重庆市第一中级人民法院。审 判 长  姚利平人民陪审员  彭钦梅人民陪审员  何兴专二〇二〇年一月十四日书 记 员  钟 骁