河南省郑州市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）豫01民终393号上诉人（原审被告）：苏吉谦，男，1965年11月6日出生，汉族，住山东省东平县。委托诉讼代理人：和春辉，河南度邦律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：翟春华，男，1975年2月23日出生，汉族，住河南省鹿邑县。委托诉讼代理人：苏昌丰，河南国川律师事务所律师。委托诉讼代理人：苏程，河南国川律师事务所律师。原审被告：王晓东，男，1978年10月20日出生，汉族，住山东省潍坊市奎文区。上诉人苏吉谦因与被上诉人翟春花及原审被告王晓东民间借贷纠纷一案，不服河南省郑州市金水区人民法院（2019）豫0105民初25802号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭，审理了本案。本案现已审理终结。苏吉谦上诉请求：改判苏吉谦不承担支付翟春华借款300000元及利息（以300000元为基数，自2019年8月14日起按照年利率6％计算至实际清偿之日止），请求二审法院驳回翟春华全部诉讼请求或将本案发回重审。2、一、二审诉讼费由翟春华承担。事实与理由：1、原审认定事实不清，适用法律错误。本案中，被上诉人并没有书面的借据等债权凭证。转账凭证和收据不能证明借贷关系的成立。翟春华出具的转账凭证备注内容可以随意填写，但不能证明双方之间是借贷关系。10万元的收据也仅能证明郑州东帛盈建材公司收到了10万元现金，10万元现金的性质并未说明，当然也不能证明双方之间存在借贷关系。2、原审法院也认定10万元收据未确认所涉款项的性质。被上诉人没有公司的债权凭证，其主张民间借贷关系不成立，应当驳回诉求。2、郑州东帛盈公司注销符合法定程序，该公司按照正常程序履行了注销，该公司不存在债权债务，当然没有申报，被上诉人也知道该公司注销，但并未申报债权，也就是说被上诉人知道其与公司之间不存在债权债务关系。翟春华答辩称：1、原审认定事实清楚，适用法律正确，我方有证据、录音、证人证言可以证明。2、东帛盈公司注销程序没有书面通知答辩人，也没有在报纸上发公告履行清算义务。清算组成员因故意、重大过失造成损失应当承担赔偿责任。翟春华向一审法院起诉请求：1、判令苏吉谦、王晓东对郑州东帛盈建材有限公司借款30万元及利息（利息以30万元为基数，自起诉之日起按年利率6％计算至实际清偿之日止）承担赔偿责任；2、本案诉讼费等由苏吉谦、王晓东承担。一审法院认定事实：2017年12月18日，苏吉谦卡号62×××50取款10万元，交易渠道：柜面。2017年12月19日，翟春华账号62×××75向郑州东帛盈建材有限公司账号41×××53转款20万元，交易附言：翟春华借给郑州东帛盈建材有限公司苏吉谦。同日，郑州东帛盈建材有限公司出具《收据》一份，主要载明：兹收到翟春华交来现金10万元。另查明：郑州东帛盈建材有限公司于2014年3月26日成立，股东（××）为苏吉谦、张莹，出资比例分别为50％、50％，出资方式均为货币，出资时间均为2034年3月25日。郑州东帛盈建材有限公司股东会决议载明：郑州东帛盈建材有限公司于2019年4月3日在本公司会议室召开了第一次（临时）股东会，依照《公司法》公司《章程》和规定，本次会议由公司执行董事（或董事会）召集，召开的时间和地点，已于15日以前口头方式通知了全体股东。代表公司表决权的100％的股东参加了会议。会议由执行董事主持，经代表公司表决权100％的股东同意（代表公司表决权0％的股东反对、0％的股东放弃）会议审议并通过了以下事项：鉴于经营不善，决定公司予以解散。苏吉谦、王晓东作为股东在该决议上签字。2019年4月8日，郑州东帛盈建材有限公司在郑州晚报发布了注销公告，载明：郑州东帛盈建材有限公司经股东会讨论决定：即日起解散郑州东帛盈建材有限公司（统一社会信用代码：91410105097666043L）。郑州东帛盈建材有限公司已成立清算组进行清算，请各债权人自接到本公司通知书之日起30日内，未接到通知书的自此公告发布之日起45日内，到本公司清算组申报债权。2019年6月27日，郑州东帛盈建材有限公司作出《清算报告》一份，主要内容为：根据2019年第1次（临时）股东会决议，本清算组于2019年4月3日成立，开始对公司进行清算，现已清算完毕。具体清算情况报告如下，请审议：一、公告情况。按照《公司法》规定，本清算组在成立之日起十日内完成了通知债权人向本清算组申报债权的工作，并于2019年4月8日（清算组成立六十日内），在郑州晚报报纸上发布了公司决定解散和进行清算的公告。二、债权人债权登记情况。在清算过程中，清算组共收到和登记公司债权人申报的债权零万元。三、清偿情况。按照《公司法》的规定，一次分别支付清算费用零万元，支付职工工资零万元，支付社会保险费用和法定补偿金零万元，缴纳所欠税款零万元，清算公司债务零万元，剩余财产零万元。四、剩余财产分配情况。苏吉谦、王晓东作为清算组成员签字，苏吉谦并作为清算组负责人签字。郑州东帛盈建材有限公司确认清算报告的股东会决议载明：郑州东帛盈建材有限公司于2019年6月27日在本公司召开了公司第2次（临时）股东会。依照《公司法》、公司《章程》的规定，本次会议由公司董事会召集，召开的时间和地点，已于15日前以口头方式通知了全体股东。代表公司表决权100％的股东参加了会议。会议由执行董事主持，经代表公司表决权的股东同意（代表公司表决权0％的股东反对、0％的股东弃权），会议审议并通过了《公司清算报告》。苏吉谦、王晓东作为股东在该决议上签名。同日，郑州东帛盈建材有限公司向郑州市金水区工商管理和质量技术监督局提交《企业注销登记申请书》一份，主要内容：名称郑州东帛盈建材有限公司，注销原因为股东决定、股东会、股东大会、外商投资公司的董事会决议解散。公告报纸名称为郑州晚报，公告日期为2019年4月8日，无分公司（无分支机构）。债权债务已经清理完毕，清税已经清理完毕，无对外投资，未涉及海关事务，清算组（人）／清算委员会备案通知书文号为（豫）登记内备字（2019）第6460号。苏吉谦在该申请书上签名承诺提交的材料文件和填报的信息真实有效，并承担相应的法律责任。当日郑州市金水区工商管理和质量技术监督局决定准予郑州东帛盈建材有限公司注销登记。还查明：2018年8月31日、9月7日、10月20日，案外人罗小芙分别向翟春华转款34000元、50000元、20000元，交易附言分别为：材料款、材料款、商丘前期材料款。苏吉谦称，罗小芙转给翟春华的该104000元系翟春华收到的材料结算款。2019年8月14日翟春华提起本诉。本案审理中，翟春华本人到庭陈述：苏吉谦以投标资金不够为由让其借给东帛盈公司30万元，2017年12月19日早上其到枣园工地，苏吉谦给其打电话说急需用钱，其开车回到郑州家中，从家里带了10万元现金用黑色塑料袋提着，让郭某开车到郑汴路与英协路农业银行附近接住其到该农业银行，其自己到银行柜台转给东帛盈公司账户20万元，然后郭某开车带其到长椿路与梧桐街青建集团股份有限公司河南分公司十三楼，苏吉谦在那儿办公，苏吉谦称自己还是该公司的副总，其在去公司的路上跟郭某说袋子里面有10万元现金，到了以后其自己上楼将10万元现金交给苏吉谦，苏吉谦收钱以后让他的会计过来拿走钱给其出了个条，然后其就走了。转款记录上20万元款项用途写的很清楚，被告财务都知道。其与苏吉谦合作向商丘建业公园里项目供应材料，该项目系双方个人行为合作，其出资104000元，有的是现金给苏吉谦，有的是直接出到材料款上，其在合作中途退出了，苏吉谦让甲方分三批退给其材料款104000元，甲方会计罗小芙退给其供应的材料款104000元，以后该项目由苏吉谦来供应材料。证人郭某出庭时陈述：2017年12月19日翟春华给苏吉谦30万元，当天上午其开车到翟春华位于升龙凤凰城的家楼下接住翟春华，翟春华把掂着的一个黑色不透明塑料袋子撂到车里副驾驶座椅脚下，翟春华上车时其问翟春华袋子里装的什么，翟春华将脚下的袋子打开，其看到里面有十来捆钱，其与翟春华一起到郑汴路与英协路路口的农业银行，翟春华在柜台办理业务，其在大厅里坐着，翟春华告诉其将20万元转给东帛盈公司，然后其开车送翟春华到长椿路与梧桐街苏吉谦的办公室，在路上翟春华告诉其袋子里十万块钱，准备用这些钱去接个活儿，到了以后其坐在车上等着，翟春华把10万元现金拿过去给苏吉谦的曲会计。2017年年底、2018年年初翟春华与苏吉谦两个人一块在做商丘建业春天里的材料采购项目。证人梁某出庭时陈述：2017年12月19日上午，其在项目部办公室听到苏吉谦打电话给翟春华，说公司参加一个工程竞标项目，急需交纳保证金30万元，让翟春华个人先垫付，算是公司借翟春华的30万元。2018年10月中旬其与翟春华开车到新郑枣园工地去找苏吉谦要钱，苏吉谦说没钱，其就出去了，当时翟春华告诉其说去跟苏吉谦要30万元。2018年12月底，其跟翟春华到枣园工地项目部要账，没见到苏吉谦，然后翟春华和苏吉谦打通电话，苏吉谦说没钱让翟春华等等。一审法院认为，翟春华主张东帛盈公司向其借款30万元，提交农业银行转账回执、收据及证人证言为证，翟春华自述2017年12月19日其先向东帛盈公司转账20万元后交付现金10万元。苏吉谦抗辩称翟春华与东帛盈公司之间并非借贷关系，翟春华转给东帛盈公司20万元中的10万元系翟春华对翟春华、苏吉谦及案外人李**三人以东帛盈公司名义承接的商丘建业公园里零星材料采购项目的出资，剩余10万元系其2019年12月18日取款10万元交给翟春华后由翟春华代为办理合伙项目出资款的转账手续，东帛盈公司对其与翟春华及案外人李**三人各自出资的10万元分别出具收据。翟春华称其与苏吉谦合作向商丘建业公园里项目供应材料，系个人行为合作，自己已中途退出并收回其供应的材料款104000元。从苏吉谦提供的证据来看，三张收据中均未确认所涉款项的性质，收据中写明东帛盈公司收到苏吉谦、李**各自10万元，苏吉谦称其从银行取现10万元后交给翟春华，次日通过翟春华转账给东帛盈公司以履行其合伙出资，但其提交的银行流水并不能证明其所取10万元交付给翟春华，苏吉谦亦未提供其与翟春华及案外人李**以东帛盈公司的名义合作材料供应项目的有力证据，以及李**出资10万元的支付凭证，综合本案案情及证据，苏吉谦举证不足以证明其辩称理由，故本院不予采信。如翟春华、苏吉谦双方对合伙事务有争议，可依法另行主张。公司清算时，清算组应履行将公司解散清算事宜书面通知全体债权人，并根据公司规模和营业地域范围在全国或者公司注册登记地省级有影响的报纸上进行公告等法定清算义务，清算组成员因故意或重大过失给公司债权人造成损失的，应当承担赔偿责任。苏吉谦、王晓东作为东帛盈公司的清算组成员未合理尽到清算义务，东帛盈公司已注销，故翟春华主张苏吉谦、王晓东对东帛盈公司的借款30万元及自起诉之日起按年利率6％计算至实际清偿之日的利息承担赔偿责任，并无不当，本院予以支持。综上，依照《中华人民共和国公司法》第一百八十五条、第一百八十九条第三款、《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十九条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：苏吉谦、王晓东于本判决生效后十日内向翟春华支付借款300000元及利息（以300000元为基数，自2019年8月14日起按照年利率6％计算至实际清偿之日止）。如未按本判决指定的期限履行给付金钱的义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费减半收取2900元，由苏吉谦、王晓东负担。本院经审理查明的事实与原审法院一致。二审中，苏吉谦提交：证据一、曲婧中证言，证明了上诉人上诉的事实。证据二、经营部黄静雅的证明，经销部出具的银行电子回执单，证明苏吉谦与翟春华在商丘项目工地采购黄静雅的建材，由东帛盈公司支付货款9万元，下欠76015元货款。翟春华质证认为证据一真实性有异议，这是事先准备好的打印件，不是其本人手写，不能证明是其本人的真实意思表示，且证人也未出庭，在法律上讲也不属于新证据。证据二，营业执照、汇款凭证真实性无异议，证明目的有异议，证据二与本案没有直接的法律关系属于另外的一个法律关系，和本案无关。本院认为，翟春华基于其向东帛盈公司转款二十万元及10万元收据向东帛盈公司主张还款，苏吉谦认为转款二十万元中包括其向翟春华现金支付的10万元，因该主张翟春华不认可，苏吉谦也不能提交翟春华出具的相应收据，故对该主张本院不予支持。苏吉谦认为涉案款项系三人合伙出资，每人10万元，但未提交相应协议予以印证，故对该主张本院不予支持。结合已查事实及翟春华与苏吉谦的通话录音，一审判决认定东帛盈公司借款30万元并无不当。综上所述，苏吉谦的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费5800元，由苏吉谦负担。本判决为终审判决。审判长 成 锴审判员 王 怡审判员 李剑锋二〇二〇年一月十六日法官助理唐珍珠书记员李锋磊