山东省潍坊市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2019）鲁07民终6075号 上诉人（原审被告）:马洪灯，男，1966年12月6日出生，汉族，住山东省平度市。 委托诉讼代理人：张宝安，山东双华律师事务所律师。 被上诉人（原审原告）：郭广有，男，1954年3月11日出生，汉族，住山东省平度市。 委托诉讼代理人：许云，高密密水法律服务所法律工作者。 上诉人马洪灯因与被上诉人郭广有机动车交通事故责任纠纷一案，不服山东省高密市人民法院（2018）鲁0785民初5165号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年10月14日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。 马洪灯上诉请求：1.撤销山东省高密市人民法院（2018）鲁0785民初5165号民事判决，依法改判；2.一、二审诉讼费用由郭广有负担。事实和理由：1.一审法院认定事实不清，程序不当。（1）一审法院对事故认定书的责任划分认定不清。一审开庭过程中，马洪灯提出案涉事故认定书不能完全作为证据使用，但一审法院没有采纳。事故认定书只是证据的一种，其记载的责任划分并不能作为唯一的证据。根据现场的情况及郭广有无证无牌的事实，郭广有在本次事故中也应承担相应的责任，但一审法院对此并未调查。2.重新鉴定过程中，鉴定程序明显违法。一审法院委托之后，马洪灯于2019年1月14日在第一时间向潍坊盛泰司法鉴定所交纳了鉴定费用，并再三强调临床鉴定时要陪同，以观郭广有的现状及恢复情况。在鉴定所指定的鉴定时间2019年1月15日下午，马洪灯到场后，鉴定所工作人员却告知郭广有未来，何时到另行通知，但之后的鉴定，潍坊盛泰司法鉴定所却没有通知马洪灯到场。由此，马洪灯合理地怀疑潍坊盛泰司法鉴定所违反鉴定程序，在本应通知马洪灯到场的情况下刻意不让到场，其鉴定程序不当，鉴定结果也不具有公正性、客观性。对此，马洪灯已向一审法院提出书面的《质证意见书》，但一审法院并没有采纳。2.一审适用法律及程序均属不当。（1）郭广有已年满六十，且已实际领取社保，其误工费按照法律规定不应支持，一审判定误工费，于法无据。（2）对于护理费，郭广有所诉数额为16016元，但一审法院判定为30358元，明显超越权限。根据GAT1193-2014《人身损害误工期、护理期、营养期评定规范》10.8.1款的规定，周围神经损伤，臂丛及其重要分支神经损伤（尺神经、桡神经、正中神经、腋神经、肌皮神经）护理30-150日。而潍坊盛泰司法鉴定所（2019）临鉴字第135号鉴定意见却认为护理为前30日两人护理、出院后一人护理300日，明显于法无据。根据鉴定规定，护理超出150日的应做护理依赖程度鉴定，而本案中双方当事人均未提出护理依赖程度鉴定，潍坊盛泰司法鉴定所的鉴定明显越权。 郭广有辩称，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求驳回上诉，维持原判。 郭广有向一审法院起诉请求：1.判令马洪灯赔偿各项损失共计253177元；2.诉讼费由马洪灯负担。 一审法院认定事实：2017年7月25日11时30分许，马洪灯驾驶鲁Ｌ×××××号低速货车，沿高密市东北乡朱家村加油站北侧的东西路，由东向西行驶至加油站东侧，在超越前方顺行的郭广有驾驶的无牌号三轮摩托车时，发生交通事故，致郭广有受伤、两车损坏。高密市公安局交通警察大队作出事故认定书，确定马洪灯承担事故的全部责任，郭广有无责任。 郭广有受伤后，入高密市人民医院住院治疗56天，花费住院费45479元。 郭广有按每天100元的标准，主张其住院伙食补助费损失为5600元（100元/天×56天）。 2018年4月26日，潍坊凤城法医司法鉴定所就郭广有的伤情出具如下司法鉴定意见：郭广有构成七级伤残，误工时间为270日，护理期限为120日，住院期间2人护理，出院后1人护理。郭广有因此次鉴定支付鉴定费1600元。 郭广有主张按照护工标准计算其误工费损失为24570元【（47176+19364）元÷2÷365天×270天】。 郭广有受伤后由其哥哥郭光胜护理56天，由其侄子郭飞护理120天。郭广有主张按照护工标准计算其护理费损失为16016元【（47176+19364）元÷2÷365天×（56×2+64）天】。 郭广有主张按照2017年度青岛地区农村居民收入标准19364元计算其伤残赔偿金损失为154912元（19364元/年×20年×40%）。 郭广有主张交通费损失1000元，未提交证据，并请求法院酌情认定。 郭广有还主张精神损害抚慰金损失4000元。 关于垫付款的情况，马洪灯主张其为郭广有垫付了42300元，郭广有称仅垫付了38000元，马洪灯在质证时亦予以认可。 马洪灯就郭广有提交的证据及主张提出如下质证、答辩意见：（1）本人不应该承担事故全部责任。事故发生时，郭广有在超车时碰到了正常行驶的本人的机动车，当时在交警队处理事故时，为了将双方车辆都及时开走，本人不得已接受了交警的调解，被认定为全部责任，本人不应承担事故全部责任，且事故认定书只是一种书面证据。对事故认定书的真实性无异议，但是该事故认定书载明郭广有的车辆未注册登记、无牌无号，且没有缴纳交强险，其本身也存在过错，对责任认定请求法庭依法判定。本人没有对事故认定书进行复核，也没有证据提交法庭。（2）关于医疗费。对于发票及住院病历的真实性均无异议，郭广有应提供门诊病历及用药明细，其存在过度治疗，住院天数过长；本人已经垫付医疗费42300元，无证据提交，认可郭广有辩解的垫付38000元。（3）关于误工费。郭广有已年满60周岁，不存在误工费，对其该项损失主张不予认可。（4）关于护理费。数额过高，对护理人员的身份证无异议，本人仅认可住院期间1人护理。（5）关于住院伙食补助费。无异议。（6）关于伤残赔偿金。有异议，对伤残等级不予认可，该鉴定系郭广有单方委托，且其计算标准是按照20年计算，郭广有已经64周岁。（7）关于交通费。无异议。（8）关于鉴定费。因系郭广有单方委托，不予认可，不应由本人承担。（9）关于精神损害抚慰金。不予认可。（10）对村委出具的证明真实性无异议，对鉴定报告有异议，对伤残等级、误工期限、护理期限均有异议，申请重新鉴定。 基于马洪灯在法庭规定期间内提出的重新鉴定申请，经法院委托，潍坊盛泰司法鉴定所作出如下司法鉴定意见：郭广有构成七级伤残；护理为前30天2人护理，后1人护理300天。 一审法院认为，马洪灯驾驶货车与前方顺行的郭广有驾驶的无牌号三轮摩托车发生交通事故，致郭广有受伤，两车损坏，高密市公安局交通警察大队作出事故认定书，确定马洪灯承担事故的全部责任，郭广有无责任。该事故认定书系经现场勘查及调查取证作出，法院予以采信。郭广有因本次事故造成的损失，应由马洪灯承担赔偿责任。马洪灯对郭广有提交的鉴定意见书提出异议，且在规定期间内申请重新鉴定，本案应以法院委托重新作出的鉴定意见书作为确定郭广有损失的依据。郭广有主张的住院费45479元、住院伙食补助费5600元、交通费1000元，马洪灯无异议，法院予以支持。郭广有尽管年满60岁，但其仍具备工作能力，故按2017年度山东省青岛市农村人均收入17969元及消费性支出12006元标准计算误工费较宜，应为24636元【（17969+12006）元÷365天×300天】。郭广有至伤残鉴定作出之日，已年满64周岁，其伤残赔偿金应计算16年，为115001.6元（17969元×16年×40%）。郭广有主张按当地护工标准计算护理费并无不当，应为30358.8元【（17969+43598）元÷2÷365天×（30×2+300）天】。郭广有支付的鉴定费1600元。郭广有因本次事故造成七级伤残，且其不负事故责任，故适当支持其精神损害抚慰金3000元。综上，郭广有因本次事故造成的损失有：住院费45479元、住院伙食补助费5600元、交通费1000元、误工费24636元、伤残赔偿金115001.6元（17969元/年×16年×40%）、护理费30358.8元、鉴定费1600元、精神损害抚慰金3000元，以上损失共计226675.4元，由马洪灯赔偿。关于垫付款的数额，郭广有称马洪灯垫付38000元，马洪灯予以认可，法院予以确认。上述赔偿款项扣除马洪灯垫付款38000元后，马洪灯尚应赔偿郭广有188675.4元。依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条规定，判决：一、被告马洪灯赔偿原告郭广有因本次事故造成的损失188675.4元，于判决生效后十日内付清；二、驳回原告的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费5097元，减半收取2549元，由被告马洪灯负担。 二审中，当事人没有提交新证据。 本院二审查明，一审诉讼中，郭广有主张的护理费损失仅为16016元，在其未增加诉讼请求的情况下，一审判决认定并支持了郭广有护理费损失30358.8元。 除郭广有的护理费损失数额、总损失数额、马洪灯尚应赔偿的数额等事实外，对一审法院认定的其他事实，本院依法予以确认。 本院认为，本案二审的争议焦点问题是：1.一审判决认定的事故责任是否正确；2.潍坊盛泰司法鉴定所的鉴定程序有无违法；3.郭广有的误工费请求应否支持；4.一审判决认定的郭广有护理费损失是否正确。 关于第一个争议焦点。本案交通事故发生后，交警部门经现场勘查及调查取证，依法定职权、程序，作出鲁公交认字[2017]第00278号道路交通事故认定书，认定“马洪灯因未取得驾驶证驾驶达到报废标准的机动车、未按规定超车的违法行为，是事故发生原因”，进而确定马洪灯承担事故的全部责任，郭广有不承担事故责任。马洪灯虽对交警部门的事故责任认定持有异议，但未在法定期限内向上一级公安机关交通管理部门提出书面复核申请。至于郭广有的无证无牌行为，根据交警部门的认定，并非发生本案交通事故的原因。故，在现有证据下，交警部门出具的道路交通事故认定书应采信为认定本案事故责任的有效证据，一审判决据此认定的事故责任，事实清楚，证据充分，本院亦予以确认。马洪灯关于事故责任划分的上诉异议，无证据佐证，本院不予支持。 关于第二个争议焦点。马洪灯主张潍坊盛泰司法鉴定所鉴定程序违法，并以此为由质疑该鉴定所作出的司法鉴定意见的公正性、客观性，依据不足，本院不予支持。 关于第三个争议焦点。首先，马洪灯就其主张的郭广有实际领取社保，无证据提交，其以此为由主张不应支持郭广有的误工费请求，依据不足；其次，本案交通事故发生时，郭广有虽已年满60周岁，但仍具备工作能力。故，一审判决支持郭广有的误工费请求，处理结果并无错误。 关于第四个争议焦点。郭广有主张的护理费损失仅为16016元，在其未增加诉讼请求的情况下，一审判决认定并支持其护理费损失30358.8元，缺乏事实及法律依据，本院予以纠正。经本院重新核定，郭广有的护理费损失应为16016元，总损失应为212332.6元，扣除马洪灯已垫付的38000元后，马洪灯尚应赔偿郭广有174332.6元。 综上所述，马洪灯的上诉请求部分成立。本院依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下： 一、维持山东省高密市人民法院（2018）鲁0785民初5165号民事判决第二项及诉讼费负担部分，即“二、驳回原告的其他诉讼请求。”“案件受理费5097元，减半收取2549元，由被告马洪灯负担。” 二、变更山东省高密市人民法院（2018）鲁0785民初5165号民事判决第一项即“一、被告马洪灯赔偿原告郭广有因本次事故造成的损失188675.4元，于判决生效后十日内付清；”为：马洪灯赔偿郭广有因本次事故造成的损失174332.6元，于本判决生效后十日内付清。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 二审案件受理费5097元，由上诉人马洪灯负担4000元，由被上诉人郭广有负担1097元。 本判决为终审判决。 审判长  王建伟 审判员  祝建海 审判员  张守现 二〇二〇年一月六日 书记员  李昱萱