广东省深圳市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）粤03民初500号原告：宁波梅山保税港区永兴世康投资管理合伙企业（有限合伙）。住所地：浙江省宁波市北仑区梅山七星路88号1幢401室A区F0173。执行事务合伙人：兴银成长资本管理有限公司（委派代表：欧阳明）。委托诉讼代理人：孔令锋，上海市捷华律师事务所律师。被告：曾洪华，男，1975年8月21日出生，汉族，户籍地址：广东省深圳市南山区,被告：李建华，女，1976年10月18日出生，汉族，户籍地址：广东省深圳市南山区，系被告曾洪华妻子。上述两被告共同委托诉讼代理人：曲利亚，男，系被告曾洪华、李建华所在单位广东天劲新能源科技股份有限公司推荐员工。原告宁波梅山保税港区永兴世康投资管理合伙企业（有限合伙）（以下简称永兴合伙企业）诉被告曾洪华、李建华公司增资纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭，于2019年5月22日公开开庭进行了审理。原告永兴合伙企业的委托代理人孔令锋，被告曾洪华、李建华的委托代理人曲利亚到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告永兴合伙企业诉称：2017年4月26日，永兴合伙企业与广东天劲新能源科技股份有限公司（下称“天劲股份”）及其实际控制人曾洪华签订《宁波梅山保税港区永兴世康投资管理合伙企业（有限合伙）关于广东天劲新能源科技股份有限公司之增资认购协议》（以下简称《增资认购协议》）及《宁波梅山保税港区永兴世康投资管理合伙企业（有限合伙）关于广东天劲新能源科技股份有限公司增资认购协议之补充协议》（以下简称《补充协议》）。《增资认购协议》约定永兴合伙企业认购天劲股份增发的普通股股份共计525万股，每股价格为19元，投资款共计9975万元，其中525万元计入注册资本，其余9450万元计入资本公积。曾洪华承诺天劲股份2017年度经审计的税后净利润不低于5500万元，如低于承诺业绩，曾洪华应在触发补偿义务之日起5个工作日内将补偿款一次性支付给永兴合伙企业，并约定了补偿款的计算公式。《补充协议》3.1条约定，如天劲股份首次公开发行股票并上市的申报材料未能在2017年12月31日前获证监会受理，则永兴合伙企业有权要求曾洪华回购永兴合伙企业所持全部或部分公司股份；3.2条约定回购价格为自投资款到达天劲股份指定账户之日起至永兴合伙企业收到全部回购款总额之日止，按年利率8%计算的资金成本和投资额之和。李建华作为曾洪华的配偶，在《增资认购协议》和《补充协议》所附的《配偶担保同意函》中签字，同意以夫妻共同财产为本合同项下丙方义务承担连带责任保证。根据深圳市永铭会计师事务所出具的天劲股份2017年度审计报告，天劲股份2017年度净利润为48165030.33元，低于曾洪华承诺的5500万元。此外，中国证监会至今未能受理天劲股份首发上市的申报材料。2018年8月21日永兴合伙企业向曾洪华、李建华发出《回购及业绩补偿通知或》，要求曾洪华、李建华向永兴合伙企业支付回购款及补偿款。但曾洪华、李建华至今未支付任何款项。曾洪华、李建华违反其在《增资认购协议》及《补充协议》中所作的承诺，在永兴合伙企业按约定要求其履行回购义务并支付补偿款时，仍拒不履行，已严重损害了永兴合伙企业的合法权益。为维护自身合法权益，永兴合伙企业向本院提出诉讼请求：1.曾洪华支付永兴合伙企业回购款本金9975万元，及自2017年4月27日起至款项付清时止以9975万元为基数按年利率8%计算的资金成本；2.曾洪华支付永兴合伙企业2017年度业绩补偿款12396149.54元；3.李建华对曾洪华上述付款义务承担连带清偿责任；4.本案诉讼费用由曾洪华、李建华承担。被告曾洪华、李建华答辩称：对永兴合伙企业所陈述事实基本无异议，但表示《配偶担保同意函》中约定的“本合同”指代不明，故李建华承担连带责任的依据不足。本院经审理查明，永兴合伙企业起诉所陈述事实有其提交的相关证据予以证实，本院予以确认。另查明：2017年4月26日，永兴合伙企业作为甲方与乙方天劲股份、丙方曾洪华签订了《增资认购协议》，约定“1.1本次投资以甲方向乙方增资的方式进行，甲方向乙方投入9975万元人民币。1.2甲方认购公司本次增发普通股股份共计525万股（每股面值1元人民币），每股价格为19元人民币。甲方投资额共计9975万元人民币，其中525万元人民币计入公司注册资本，其余9450万元人民币计入公司资本公积。……4.1各方同意，公司2017-2019年度经审计的税后净利润累计少于人民币贰亿元时，甲方有权要求丙方回购甲方所持全部或部分公司股份。4.2当甲方按本协议第4.1条的情形要求丙方回购股份时，回购价格将按以下价格减去甲方从公司实际获得的全部税后现金股利确定：自甲方全部投资款到达乙方指定账户之日起直至甲方收到全部回购款总额之日止，按年利率8%（不计复利）计算的资金成本及投资额之和。4.3丙方在收到甲方出具的要求其回购股份的书面文件的5个工作日内，须无条件履行回购义务，将购买价款一次性划入甲方指定的如下账户，回购产生的税费由丙方承担：户名：宁波梅山保税港区永兴世康投资管理合伙企业（有限合伙）账号：38×××08开户银行：兴业银行宁波北仑支行4.4丙方承诺公司2017-2019年度经审计的税后净利润分别不低于5500万元、6500万元、8000万元。如公司在前述任一年度经审计的税后净利润金额低于丙方承诺的公司净利润金额，丙方应在触发补偿义务之日起5个工作日内将补偿款一次性划入甲方指定的如下账户，补偿调整所产生的税费由丙方承担：户名：宁波梅山保税港区永兴世康投资管理合伙企业（有限合伙）账号：38×××08开户银行：兴业银行宁波北仑支行当年的补偿款=（当年承诺净利润-当年经审计税后净利润）/当年承诺净利润×本次投资金额。4.5各方同意，本协议项下的审计净利审计净资产等审计数据均指又具有证券期货业务资格的会计师事务所在每一会计年度届满之日起4个月内，对公司上一年度的经营财务状况进行审计，并向乙方出具的相应审计报告。4.6丙方无条件连带地承担本协议项下的所有义务。”协议还约定了其他内容。协议附件《配偶担保同意函》载明“丙方配偶特别承诺：本人为丙方配偶，同意丙方签署及履行本合同，已特别注意合同有关权利义务限制或免除条款，并对合同条款全面、准确理解，同意按本合同约定以夫妻共同财产为本合同项下义务提供连带责任保证。”同意函上有李建华的签字。该同意函与上述增资认购协议有连续的页码编号并盖有骑缝章。同日，永兴合伙企业作为与天劲股份、曾洪华签订了《补充协议》，约定：“3.1各方同意，出现以下任一情况时，甲方有权要求丙方回购甲方所持全部或部分公司股份。3.1.1乙方首次公开发行股票并上市的申报材料未能在2017年12月31日前获证监会受理。3.1.2乙方首次公开发行股票并上市申请中途终止或撤回。3.1.3乙方首次公开发行股票并上市申请被否决。3.1.4甲方本轮投资款到达乙方账户之日起36个月内，乙方未能完成首次公开发行股票并在深交所或上交所上市。3.2当甲方按本协议第3.1条的情形要求丙方回购股份时，回购价格将按以下价格减去甲方从公司实际获得的全部税后现金股利确定：自甲方全部投资款到达乙方指定账户之日起直至甲方收到全部回购款总额之日止，按年利率8%（不计复利）计算的资金成本及投资额之和。……7.1本协议是甲乙双方所签署之《宁波梅山保税港区永兴世康投资管理合伙企业（有限合伙）关于广东天劲新能源科技股份有限公司之增资认购协议》不可分割的一部分，与主合同具同等法律效力。7.2本协议包含协议主体及其附件。若有未尽事宜，各方可签补充协议，补充协议与本协议具有同等效力；”协议后有一附件《配偶担保同意函》载明“丙方配偶特别承诺：本人为丙方配偶，同意丙方签署及履行本合同，已特别注意合同有关权利义务限制或免除条款，并对合同条款全面、准确理解，同意按本合同约定以夫妻共同财产为本合同项下义务提供连带责任保证。”同意函上有李建华的签字。该同意函与补充协议有连续的页码编号并盖有骑缝章。2017年4月27日，永兴合伙企业向天劲股份汇款9975万元。深圳市永铭会计师事务所于2018年5月9日作出《深圳市永铭会计师事务所（普通合伙）关于广东天劲新能源科技股份有限公司2017年度审计报告》，审计报告的“合并利润表”中载明天劲股份的净利润为48165030.33元。2018年8月21日，永兴合伙企业向曾洪华、李建华发出《回购及业绩补偿通知函》要求曾洪华、李建华根据协议履行回购义务并及时支付业绩补偿款，并支付相应的违约金。该文件于2018年8月23日被签收。再查，双方当庭均确认天劲股份发行股票并上市的申报材料至今仍未获证监会受理，且对于回购款9975万元及资金成本（以9975万元为基数，自2017年4月27日起按年利率8%计至付清之日止）无异议。以上事实，有《宁波梅山保税港区永兴世康投资管理合伙企业（有限合伙）关于广东天劲新能源科技股份有限公司之增资认购协议》、《宁波梅山保税港区永兴世康投资管理合伙企业（有限合伙）关于广东天劲新能源科技股份有限公司增资认购协议之补充协议》、兴业银行付款回单、股票发行情况报告书、审计报告、回购及业绩补偿通知函及邮单等证据及庭审笔录予以证实。本院认为，《增资认购协议》及《补充协议》均是当事人的真实意思表示，合法有效，各方均应承担相应的合同义务。《增资认购协议》、《补充协议》签订后，永兴合伙企业依约向天劲股份缴纳认购款9975万元。根据《补充协议》第3.1条的约定，天劲股份首次公开发行股票并上市的申报材料未能在2017年12月31日前获证监会受理的情况下，永兴合伙企业有权要求曾洪华回购其所持全部或部分公司股份。双方当庭均确认天劲股份发行股票并上市的申报材料至今仍未获证监会受理，故本院认为永兴合伙企业要求曾洪华回购的条件已成就，曾洪华应按《增资认购协议》的约定，向永兴合伙企业支付回购款9975万元及资金成本（以9975万元为基数，自2017年4月27日起按年利率8%计至付清之日止）。《增资认购协议》约定天劲股份在2017年度的税后净利润不低于5500万元，否则将触发补偿义务，曾洪华须在处罚补偿义务之日起5个工作日内将补偿款一次性划入永兴合伙企业的指定账户。根据深圳市永铭会计师事务所作出的审计报告，2017年度天劲股份的净利润为48165030.33元，低于协议约定的5500万元，曾洪华应向永兴合伙企业支付2017年度的补偿款12396149.54元【（2017年承诺的净利润5500万元-2017年经审计税后净利润48165030.33元）/2017年承诺的净利润5500万元×投资金额9975万元】。关于李建华的连带责任保证。其主张《配偶担保同意函》中的“本合同”指代不明，在约定不明的情况下，其不应承担连带责任保证。本院认为《配偶担保同意函》作为附件附于《增资认购协议》及《补充协议》之后，具有连续的页数编码并加盖了骑缝章，且《补充协议》中明确约定该协议包含协议主体及其附件，故李建华的主张不能成立，本院不予支持。综上所述，永兴合伙企业的诉讼请求成立，本院予以支持。依照《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条第一款、第一百零七条、第二百零六条、第二百零七条，《中华人民共和国担保法》第十八条、第二十一条第一款、第三十一条，《最高人民法院关于适用若干问题的解释》第二十八条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条之规定，判决如下：一、被告曾洪华应于本判决生效之日起十日内向原告宁波梅山保税港区永兴世康投资管理合伙企业（有限合伙）支付回购款9975万元及资金成本（以9975万元为基数，自2017年4月27日起按年利率8%计至付清之日止）；二、被告曾洪华应于本判决生效之日起十日内向原告宁波梅山保税港区永兴世康投资管理合伙企业（有限合伙）支付2017年度业绩补偿款12396149.54元；三、被告李建华对上述付款义务承担连带清偿责任。若被告未按本判决指定的期间履行上述付款义务，则应按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费607550元，保全费5000元，由被告曾洪华、李建华承担。原告宁波梅山保税港区永兴世康投资管理合伙企业（有限合伙）已预交的案件受理费607550元、保全费5000元，由本院予以退回。被告曾洪华、李建华应在本判决生效之日起七日内向本院缴纳案件受理费607550元及保全费5000元，拒不缴纳的，本院依法强制执行。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省高级人民法院。审判长 翁  艳  玲审判员 梁  晴  敏审判员 雒  文  佳二〇二〇年一月十七日书记员 卢倚玲（兼）