云南省昆明市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）云01民终10441号上诉人（原审被告）：毕喜，男，汉族，1968年12月5日出生，住云南省昆明市盘龙区。上诉人（原审被告）：中国平安财产保险股份有限公司云南分公司。负责人：曹**文，该公司总经理。委托诉讼代理人：吕俊，公司员工，特别授权代理。被上诉人（原审原告）：刘玉琼，女，汉族，1978年3月18日出生，住云南省昆明市盘龙区。委托诉讼代理人:李建勋，东华法律服务所法律工作者，代理权限为特别授权代理。原审被告：毕念龙，男，汉族，1992年2月17日出生。上诉人毕喜、中国平安财产保险股份有限公司云南分公司（以下简称“保险公司”）因与被上诉人刘玉琼，原审被告毕念龙机动车交通事故责任纠纷一案，不服云南省昆明市盘龙区人民法院（2019）云0103民初2448号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年12月12日立案后，依法组成合议庭进行了审理，本案现已审理终结。上诉人毕喜上诉请求：一、撤销一审判决，改判在交强险赔付范围外赔付34900元。二、由被上诉人承担二审诉讼费。事实和理由：一审判决认定刘玉琼伤情为十伤残不当，鉴定报告不真实。一审判决认定刘玉琼的误工费按照批发零售业的标准计算不当。综上，请求依法改判。被上诉人刘玉琼答辩称，刘玉琼的伤残鉴定程序合法、正确，被上诉人刘玉琼从事个体经营的事实有工商执照以及保险公司的现场调查予以证实，事实清楚。上诉人毕喜属于肇事逃逸。综上，请求驳回上诉，维持原判。原审被告毕念龙答辩称，刘玉琼的伤情鉴定之前是轻伤二级，之后改为十级伤残，对伤残鉴定有争议，刘玉琼的工商营业执照与实际经营不符。保险公司同意上诉人毕喜的上诉意见，并提出上诉请求：一、撤销一审判决，改判在交强险赔付范围内赔付34899.13元。二、由被上诉人承担二审诉讼费。事实和理由与上诉人毕喜的上诉意见一致。被上诉人刘玉琼的答辩意见与针对上诉人毕喜的答辩意见一致。原审被告毕念龙的答辩意见与针对上诉人毕喜的答辩意见一致。毕喜同意上诉人保险公司的上诉意见。原审原告刘玉琼向一审法院提出诉讼请求：一、判决被告毕喜和被告毕念龙承担连带责任赔偿原告因道路交通事故造成的各项经济损失人民币217558.31元（其中医疗费36777.31元、伤残赔偿金61992元、住院伙食补助费1000元、误工费76111元、护理费14778元、营养费4500元、后期治疗费9000元、鉴定费3400元、精神抚慰金10000元）；二、判决被告保险公司在机动车交通事故责任强制保险范围先行承担保险赔偿责任；三、由被告承担本案诉讼费用。一审法院认定事实：2018年4月7日19时50分，被告毕喜驾驶云Ａ×××**号“宝马”牌小型轿车由昆明市双龙乡小石桥村前往野鸭湖小区，被告毕喜驾车沿双嵩公路由北向南行驶至野鸭湖附近路段，遇原告同向步行于道路西侧，被告毕喜驾车超越原告时，其所驾车右后视镜碰擦原告身体，致原告受伤（经法医鉴定，原告此次损伤伤情达轻伤二级），被告毕喜驾驶的车局部受损，造成人员受伤的道路交通事故。事故发生后，被告毕喜未立即停车保护现场，未迅速报告公安机关交通管理部门，驾驶云Ａ×××**号车逃离现场，2018年4月16日,被告毕喜被昆明市公安局交通警察支队五大队查获。此次事故经昆明市公安局交通警察支队五大队出具的第530103120180000041号道路交通事故认定书认定，被告毕喜承担此次事故的全部责任，原告无责任。原告受伤后，被送至云南省第二人民医院住院治疗10天，用去医疗费35282.19元。出院诊断：1、左尺骨中段骨折；2、左桡骨头脱位。出院医嘱：1、注意休息、加强营养；2、避免左下肢负重活动；3、循序渐进患肢功能锻炼（可到康复门诊就诊）；4、每3-5天伤口换药一次，术后10-14天伤口拆线；5、每月门诊复查一次；6、一年后根据Ｘ片结果决定是否取出内置物；7、不适随诊。2018年4月7日，原告在云南省第二人民医院治疗，用去医疗费360.22元。2018年4月19日，原告在盘龙区卫生服务站治疗，用去医疗费680元。2018年4月27日，原告在盘龙区卫生服务站治疗，用去医疗费200元。2018年5月11日，原告在云南省第二人民医院治疗，用去医疗费108.3元。2018年6月20日，原告在云南省第二人民医院治疗，用去医疗费108.3元。2018年7月27日，原告在云南省第二人民医院治疗，用去医疗费108.3元。2018年12月2日，经云南公正司法鉴定中心鉴定，原告的伤残等级评定为十级伤残，需要后期医疗费9000元。被告毕喜驾驶的云Ａ×××**号车系被告毕念龙所有，该车在被告保险公司投保了机动车交通事故强制责任保险，事故发生在保险合同期间。另查明，昆明市盘龙区福玉副食品店系个体工商户，原告系该个体工商户的实际经营者。一审法院认为，被告毕喜未做到安全驾驶，致使原告的身体受到损害，对此，被告毕喜应当在事故责任范围内承担对原告的赔偿责任。由于被告毕喜驾驶的车辆在被告保险公司投保了机动车交通事故责任强制保险，按照《道路交通安全法》第七十六条的规定，以及最高人民法院《关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条的规定，先由被告保险公司在机动车交通事故责任强制保险责任限额内予以赔偿；不足的部分，由被告毕喜承担。被告毕念龙在此次交通事故中无过错，不承担赔偿责任。关于原告的诉讼请求：1、医疗费36777.31元，根据原告提交的医疗费发票，一审法院予以支持；2、残疾赔偿金，被告保险公司申请对原告的伤残等级进行重新鉴定，但被告保险公司未提交证据证明鉴定报告违反法定程序或鉴定人不具备相应资质，对被告保险公司要求重新鉴定的请求不予采纳，云南公正司法鉴定中心作出的鉴定意见，虽系原告单方委托的鉴定，但经鉴定人员当庭接受当事人的质询后，在被告保险公司没有足够的证据推翻该鉴定意见的情况下，一审法院对该鉴定意见书予以采信，支持原告十级伤残的赔偿金61992元；3、住院伙食补助费1000元，原告住院10天，一审法院予以支持；4、误工费，一审法院支持原告受伤之日起至定残日（2018年12月2日）前一天238天的误工费，原告经营“昆明市盘龙区福玉副食品店”，其要求参照2018年云南省道路交通事故人身损害赔偿有关费用的计算标准“批发和零售业在岗职工年平均工资135515元”计算205天的误工费76111元，应予以支持；5、护理费，原告提交陪护证明，证明其住院期间生活不能自理，需专人陪护，一审法院参照2018年云南省道路交通事故人身损害赔偿有关费用的计算标准“居民服务、修理和其他服务业在岗职工平均工资63460元”，支持原告住院10天的护理费1738.63元；6、营养费，医嘱加强营养，一审法院支持原告住院10天及出30天的营养费2000元；7、后期治疗费9000元，根据原告提交的鉴定意见书，一审法院予以支持；8、鉴定费，因原告只提交了伤残鉴定费发票，未提交后期医疗费鉴定的发票，一审法院支持伤残鉴定费1800元；由于一审法院对三期鉴定不予采信，故对三期鉴定费不予支持；丧失劳动能力评定与本案没有关联性，故对丧失劳动能力评定鉴定费不予支持；9、精神抚慰金，一审法院支持1000元。以上共计191418.94元。其中，医疗费10000元、残疾赔偿金61992元、误工费48008元，共计120000元，由被告保险公司在机动车交通事故责任强制保险责任限额内赔偿，其余费用71418.94元，按照道路交通事故认定书的认定，由被告毕喜承担此次事故的全部责任，即71418.94元。综上所述，根据《中华人民共和国侵权责任法》第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，最高人民法院《关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条，最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百一十八条，以及国务院《诉讼费用交纳办法》第二十九条之规定，判决：一、被告中国平安财产保险股份有限公司云南分公司于本判决生效之日起十日内，在机动车交通事故责任强制保险责任限额内赔偿原告刘玉琼1200**元；二、被告毕喜于本判决生效之日起十日内赔偿原告刘玉琼714**.94元；三、驳回原告刘玉琼对被告毕念龙的诉讼请求。二审中，双方并未提交新证据。二审经审理查明的案件事实与一审一致，本院予以确认。本院认为，本案争议焦点为被上诉人刘玉琼提交的伤残等级如何认定？刘玉琼产生的误工费如何计算？本案中，经云南公正司法鉴定中心鉴定，刘玉琼的伤残等级评定为十级伤残，该鉴定意见作出的鉴定机关具有鉴定资质，鉴定意见的作出，依据充分，程序并无不当，两上诉人提出该鉴定意见不应予以采纳的上诉意见，本院不予采纳。一审法院据此计算的残疾赔偿金，并无不当，应予维持。对于误工费的计算，刘玉琼经营“昆明市盘龙区福玉副食品店”，一审参照2018年云南省道路交通事故人身损害赔偿有关费用的计算标准“批发和零售业在岗职工年平均工资135515元”计算刘玉琼的误工费76111元，并无不当，应予以维持。综上所述，上诉人毕喜、保险公司的上诉请求不能成立，本院予以驳回。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，本院予以维持。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第(一)项及《诉讼费用交纳办法》第二十九条第一款之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费673元由上诉人毕喜、保险公司承担。本判决为终审判决。审判长  李希审判员  蔡芸审判员  李娜二〇二〇年一月十四日法官助理石瑾书记员杨亚娇