广东省韶关市浈江区人民法院民 事 判 决 书（2018）粤0204民初2716号原告：谭堂军，男，1991年1月25日出生，汉族，住乳源县。被告：浈江区壹玖捌捌俱乐部，住所地：韶关市浈江区韶南大道**城市广场首层。经营者：高伟杰，男，1985年3月5日出生，汉族，住韶关市浈江区韶南大道**城市广场首层。委托诉讼代理人：陈瑜旺。原告谭堂军与被告浈江区壹玖捌捌俱乐部身体权纠纷一案，本院于2018年11月28日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。本院在审理过程中，被告浈江区壹玖捌捌俱乐部以本院审理的（2018）粤0204民初1511号身体权纠纷一案未生效，而本案事实与该案的处理结果存在关联，故申请中止本案审理。本院经审查后裁定本案中止诉讼，后经原告申请恢复审理。原告谭堂军、被告的委托诉讼代理人陈瑜旺到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告谭堂军向本院提出诉讼请求：1、被告赔偿原告医疗费8538元，住院期间伙食补助费2100元，护理费16650元，误工费100元/天*（20+21+980）天=13100元，营养费1000元，伤残补助金150737.2元，鉴定费2730元，交通费500元，精神抚慰金5000元。合计200355.2元；2、本案诉讼费由被告承担。事实和理由：2017年8月4日原告入职于被告处担任保安一职。2017年8月23日，原告在上班时被人故意伤害致轻伤。对于原告上班时被人伤害一案，经浈江区公安部门和浈江区人民检察院调查核实清楚后，起诉至浈江区人民法院现已结案。浈江法院审理后对相关犯罪人都判处了有期徒刑。查明的事实也证明原告是在上班时被人殴打致伤，被告也承认原被告存在雇佣关系。因被告不愿意赔偿原告损失，为此原告特提起诉讼。原告谭堂军提供的证据有：1、身份证，证明原告的诉讼主体资格;2-3、企业信用信息查询、经营者身份证，证明被告的诉讼主体资格;4、仲裁裁决书，证明原被告是雇佣关系;5、诊断书、出院小结，证明原告住院治疗情况;6、判决书，证明经审理确认原告的损失。被告浈江区壹玖捌捌俱乐部辩称，一、原告已向第三人请求承担赔偿责任，依法不能重复向被告主张赔偿责任；二、（2017）粤0204刑初304号案中部分被告人对被害人作了相应赔偿，并取得谅解；三、被告在不知原告已向第三人主张赔偿的情况下，已为原告垫付了医疗费、护理费用、伙食费等，被告对该垫付款保留追诉权。被告浈江区壹玖捌捌俱乐部提供的证据有：1、营业执照，证明被告诉讼主体资格;2、收条和收据，证明被告为原告垫付了医疗费、护理费用、伙食费等。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2017年8月22日23时许，张先养、陈小军与何全金、邓俊生等人在韶关市浈江区南郊三公里被告浈江区壹玖捌捌俱乐部1992号房喝酒，张先养先行前往前台处买单时，因其认为该俱乐部未按承诺免去包房的钟费和果盘费等其他费用及俱乐部工作人员认为张先养在1992号房消费时损坏该房内的物品应予赔偿的问题，与工作人员发生争执，并殴打了工作人员。浈江区壹玖捌捌俱乐部随即叫来了保安，陈小军、何全金、邓俊生一行人等见状便上前帮助张先养，之后双方发生了打斗，导致浈江区壹玖捌捌俱乐部保安原告谭堂军右侧胫骨腓骨螺旋形骨折，另一保安黄某右额挫裂伤。当晚，原告谭堂军经送粤北人民医院住院治疗21天至2017年9月13日出院，出院时医嘱：1、避免外伤，注意加强营养；2、继续全休3月，住院期间陪护一人，出院后继续陪护一人3月；3、注意进行患肢关节功能锻炼；4、3月后复查，复查后决定外伤后下地日期；5、1年后复查X线，视骨折愈合情况取内固定物，费用约8000元。6、门诊定期复查，不适时随诊。谭堂军的住院医疗费已由浈江区壹玖捌捌俱乐部支付。2018年3月28日，广东南天司法鉴定所韶关分所作出粤南韶[2018]司鉴字第37司法鉴定意见书，鉴定意见：谭堂军本次损失构成：壹个玖级伤残；与本次外伤事故存在直接因果关系。谭堂军因此花费鉴定费2730元。谭堂军治疗期间及出院后花费门诊医疗费538元。另查明，经法医鉴定，谭堂军的损伤程度属轻伤一级。因此，张先养、陈小军、邓俊生、何全金被本院以寻衅滋事罪，分别判处一年六个月、一年一个月、十个月、十个月。刑事判决均已发生法律效力。本院以寻衅滋事罪判处张先养、陈小军、邓俊生、何全金有期徒刑时，认为本案是基于张先养、陈小军、邓俊生、何全金在被害人所在单位进行消费引发的，被告张先养在结账时，因个别项目收费与被害人所在的工作人员发生争执，虽然张先养先动手打被害人所在的工作人员，但作为经营者没有较好的处置已发生的争执，以致事态扩大为斗殴，故俱乐部对本案的发生亦有一定的责任。2018年6月14日,原告谭堂军以张先养、陈小军、邓俊生、何全金为被告向本院提起身体权纠纷一案，本院于2018年10月29日作出（2018）粤0204民初1511号判决，认定：原告在工作期间，被被告打伤，有法院生效法律文书证实，本院依法予以确认。原告受伤后，造成的损失为：1、医疗费，原告在治疗期间及治疗后进行复查，实际支出医疗费538元；原告出院时医嘱，取内固定物，费用约8000元，故本院确认医疗费为8538元。2、住院期间伙食补助费，按每天100元计21天为2100元。3、护理费，按每天150元计111天为16650元。4、营养费可酌情计1000元。5、残疾赔偿金，原告请求150737.2元，没有超过应赔偿金额，本院予以确认。6、鉴定费，原告已实际支出2730元，本院予以确认。7、交通费，原告请求500元，本院予以认可元；8、精神抚慰金可酌情计5000元。上述费用，合计187255.2元，为原告受伤后所造成的损失，原告请求超过此部分的，本院不予支持。原告的上述损失，考虑到原告单位对本案的发生亦有一定责任，故由张先养、陈小军、邓俊生、何全金赔偿原告149804元为宜。对于原告请求的误工费，因原告在合理期间未提供合法有效证据证实其受伤后因误工减少的收入为21700元，故本院不予支持。遂依照相关法律判决如下：一、张先养、陈小军、邓俊生、何全金应于本判决生效之日起10日内赔偿谭堂军149804元；二、驳回原告谭堂军的其他诉讼请求。该（2018）粤0204民初1511号判决发生法律效力后，原告谭堂军于2019年3月18日向本院申请执行，2019年9月17日，本院裁定终结本次执行程序。被告浈江区壹玖捌捌俱乐部为个体工商户，经营者为高伟杰。韶关市浈江区劳动人事争议仲裁院于2018年10月29日作出韶浈劳人仲案字[2018]134号仲裁裁决书，认定原告谭堂军与被告浈江区壹玖捌捌俱乐部未构成劳动关系，为雇佣关系。诉讼过程中，被告浈江区壹玖捌捌俱乐部向本院申请重新鉴定，请求对谭堂军是否构成伤残及若构成伤残对伤残等级进行重新鉴定。本院认为，自然人享有身体权等权利。原告谭堂军与被告浈江区壹玖捌捌俱乐部为雇佣关系，谭堂军在提供劳务的过程中因劳务自己受到损害，应根据各自的过错承担相应的责任。关于被告抗辩原告已向第三人请求承担赔偿责任，依法不能重复向被告主张赔偿责任的问题，最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条规定，“雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任；雇佣关系以外的第三人造成雇员人身损害的，赔偿权利人可以请求第三人承担赔偿责任，也可以请求雇主承担赔偿责任；雇主承担赔偿责任后，可以向第三人追偿”。因此，作为本案赔偿权利人原告谭堂军可以请求第三人承担赔偿责任，也可以请求雇主被告浈江区壹玖捌捌俱乐部承担赔偿责任，还可以同时请求第三人和雇主承担赔偿责任。故被告的该抗辩意见不能成立，本院不予采纳。关于谭堂军的损失以及责任承担问题，本院作出的（2018）粤0204民初1511号生效判决已经作出了认定，认定谭堂军医疗费8538元（含取内固定物费用8000元）、住院期间伙食补助费2100元、护理费16650元、营养费1000元、残疾赔偿金150737.2元、鉴定费2730元、交通费500元、精神抚慰金5000元，合计187255.2元。为此本院予以确认。本案中，对于原告请求的误工费13100元，因原告未提供充分的证据证实其受伤后因误工减少的收入，故本院不予支持。关于责任承担问题，（2018）粤0204民初1511号判决认定：原告的上述损失，考虑到原告单位对本案的发生亦有一定责任，故由张先养、陈小军、邓俊生、何全金赔偿原告149804元为宜。根据上述生效判决，认定浈江区壹玖捌捌俱乐部赔偿原告的损失为37451.2元。故浈江区壹玖捌捌俱乐部应赔偿原告损失为37451.2元。关于被告浈江区壹玖捌捌俱乐部提出对谭堂军是否构成伤残及若构成伤残对伤残等级进行重新鉴定的问题。因为谭堂军的伤残及等级情况是经本院（2018）粤0204民初1511号生效判决所确认的事实，在未经过法定程序改变原生效判决的情况下，对该生效判决所确认的事实本院予以采信。故对被告浈江区壹玖捌捌俱乐部重新鉴定申请本院不予准许。综上所述，依照《中华人民共和国民法总则》第一百二十条，《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》十一条第一款、第十九条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款的规定，判决如下：一、被告浈江区壹玖捌捌俱乐部于本判决生效之日起十日内支付原告谭堂军人身损害赔偿款37451.2元；二、驳回原告谭堂军的其他诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2153元，由原告谭堂军负担1785元，被告浈江区壹玖捌捌俱乐部负担368元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省韶关市中级人民法院。审判员  朱楚贤二〇二〇年一月八日书记员  钟思洁