广西壮族自治区来宾市兴宾区人民法院 民 事 判 决 书 （2019）桂1302民初4384号 原告：马天声，男，1969年12月18日出生，壮族，住广西来宾市兴宾区。 委托诉讼代理人：黄宏波，广西万益（来宾）律师事务所律师。 委托诉讼代理人：黄静静，广西万益（来宾）律师事务所律师。 被告：马佳京，男，1975年8月20日出生，壮族，住广西来宾市兴宾区。 委托诉讼代理人：石有醒，广西华尚（来宾）律师事务所律师。 被告：石才油，男，1974年10月13日出生，壮族，住广西来宾市兴宾区。 被告：覃泽晓，男，1982年1月18日出生，壮族，住广西来宾市兴宾区。 被告：韦桂秀，女，1981年2月8日出生，壮族，住广西来宾市兴宾区。 被告:马宗俩，男，1970年4月9日出生，壮族，住广西来宾市兴宾区。 被告：谭方先，男，1962年7月1日出生，壮族，住广西来宾市兴宾区。 委托诉讼代理人：谭方鹏（系谭方先的儿子），1984年6月1日出生，壮族，住址同上。 委托诉讼代理人：韦景贵，来宾市法律服务中心法律工作者。 原告马天声诉被告马佳京、石才油、覃泽晓、马宗俩、韦桂秀、谭方先健康权纠纷一案，本院于2019年10月9日立案受理后，依法适用简易程序于2019年11月28日公开开庭进行审理。原告马天声及其委托诉讼代理人黄静静，被告马佳京及其委托诉讼代理人石有醒，被告石才油、覃泽晓、马宗俩、韦桂秀，被告谭方先的委托诉讼代理人谭方鹏、韦景贵到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告向本院提出诉讼请求：1、六被告连带赔偿原告各项经济损失的70%：医疗费191641.82元、药费9330元、误工费15390.29元、住院伙食补助费3900元、护理费11725.53元、鉴定费1500元、残疾赔偿金149220元，总计382707.64元×70%=267895.35元，已支付10200元，还需赔偿257695.35元；2、本案诉讼费用由被告承担。事实与理由：原告与被告马佳京、石才油、覃泽晓、马宗俩、韦桂秀合伙承揽农村建筑零工，工资除开模板等租金费用后，六人平分。2019年3月，原告与被告马佳京、石才油、覃泽晓、马宗俩、韦桂秀到来宾市兴宾区良江镇陈村谭方先家建造房屋。2019年3月16日施工过程中，原告不慎从工地二楼摔伤。当即被送往来宾市兴宾区人民医院急救，住院一天；然后转入来宾市人民医院住院治疗38天。2019年8月2日，来宾市桂中司法鉴定所对马天声伤势鉴定为：（1）脾切除评定为八级伤残；（2）肋骨骨折评定为九级伤残；（3）骨盆骨折评定为十级伤残。治疗期间，谭方先支付了10000元，马佳京支付了200元。原告认为，原告与马佳京、石才油、覃泽晓、马宗俩、韦桂秀系个人合伙。原告为了合伙人的共同利益在执行合伙事务中受伤，应当由全体合伙人共同承担赔偿责任。此外，被告谭方先将自己房屋工程发包给没有建造资质的原告及其他被告等六人承建，造成原告在安全生产事故中受伤，谭方先也应当对原告的人身损害承担连带责任。因原告对自身跌落事故存在过错，故六被告连带承担原告经济损失的70%赔偿责任。 被告马佳京辩称，一、被告马佳京不是原告马天声的雇主，不是专门招工人做工赚取工人工钱差价的工头老板。被告马佳京、韦桂秀夫妇在业余期间，常同本村马宗俩、覃泽晓等人一起在乡下给他人建房，和其他一起建房的师傅是同工同酬的工友关系。在找到建房业务时，大家一起与业主商量好做工价钱后，才开始为业主建房。在建房过程中，各自带上自己的工具按照各自的技术能力作业。在房屋竣工后，以房屋面积、柱子根数、圈梁的米数和出勤天数为计酬依据，由主家将工钱发放给各个工友，各个工友同工同酬，不存在差价、管理费等额外利益。原告诉称被告马佳京系找其做工的工头与事实不符，原告也没有证据证明。被告马佳京已支付给原告3138.6元，而不是200元。被告马佳京支付该款项是出于人道主义，不能以此推断被告马佳京就是原告的雇主。被告马佳京保留对该费用的追偿权。综上所述，被告马佳京不是原告的雇主。二、原告在施工过程中，没有尽到安全注意义务，存在重大过错，依法应承担主要责任。原告因为在砌好的围墙下面开孔导致墙面朝原告方向倒塌、原告因此跌下楼受伤。在开孔之前，原告没有戴安全帽，也没有做好全面检查、排除危险。在没有确定安全的情况下轻率开孔，导致新砌好的围墙不稳固而倒塌、原告摔下。三、原告诉求的经济损失部分计算没有依据。1、原告计算的误工时间99天过长，应当按住院时间39天计算。原告出院时，医嘱避免激烈活动和负重2个月，但可以从事一般的农业活动，故误工费只能计算住院时间。2、原告主张的9330元实际为营养费，而不是药费，营养费不应再得到支持。3、伤残赔偿金计算公式不正确，导致伤残赔偿金过高，计算公式应为12435×（0.3+0.02+0.01）×20年=82071元。 被告石才油、覃泽晓、韦桂秀、马宗俩辩称，四被告与原告是一起做工的，原告受伤与四被告没有任何关系，不同意赔偿。 被告谭方先辩称，一、被告谭方先将自己的房屋以包工包料的方式发包给被告马佳京。顶筒、模板由被告马佳京租借，双方谈好价格后，被告马佳京便简单书写各项工种单价给被告谭方先，并于2018年3月4日组织建筑工人到场施工。2019年3月16日中午，原告在午饭休息期间擅自上楼不慎摔倒受伤。原告是被告马佳京雇请的工人，与被告马佳京形成雇佣关系。二、原告应对自身伤害承担80%的责任。原告是成年人，在工作中注意安全是首要的，原告对农村建房的各项工作都很熟练，不存在因操作不当导致损害。三、被告谭方先在本案中没有过错。原告受伤时，被告谭方先不在现场。国家没有出台农村建房工程必须由有资质的建筑队承建，事实上全国至少全广西农村自建房都是由农村自由组建的建筑队承建。四、来宾桂中司法鉴定所出具的司法鉴定结论写到：马天声本次交通事故所受到伤残程度……，因此该鉴定结论与本案无关。五、原告各项赔偿数额计算有误，特别是第5项残疾赔偿金的计算错误较大。 经审理查明，原告与被告马佳京、石才油、覃泽晓、韦桂秀、马宗俩常在农村共同为他人建造房屋。被告谭方先需要建房，首先联系被告马佳京、协商好建房价钱后，被告马佳京、石才油等于2019年3月初开始为被告谭方先建造房屋。原告农闲后，于2019年3月14日开始参与建造谭方先的房屋，原告负责砌墙。2019年3月16日中午，因原告在砌好的墙（房屋第二层）上开错了孔，原告站在砌墙的铺助工具木质架子上打算在墙面重新开孔时，砌好的墙倒塌、砸向原告，原告因此从架子上摔下至一、二楼的楼梯连接处的台阶上。原告当天被送到来宾市兴宾区人民医院住院治疗，因病情严重于2019年3月17日转入来宾市人民医院住院治疗至2019年4月24日，出院诊断：1、肠梗阻；2、胸部闭合性损伤、两侧多发肋骨骨折、两肺挫伤、两侧血气胸；3、创伤性休克；4、头部外伤-蛛网膜下腔出血等；5、双侧肩胛骨骨折；6、脾脏破裂；7、C6棘突骨折；8、骨盆骨折等等。出院医嘱：1、随诊，避免剧烈活动、避免负重2个月；……3、加强营养补充、住院期间需陪护两人。原告此次受伤花费医疗费总计195562.65元，其中兴宾区人民医院花费34218.86元，而这34218.86元中的2858.06元是被告马佳京支付。2019年7月2日，原告自行委托来宾市桂中司法鉴定所进行司法鉴定，2019年8月2日出具鉴定结论为：（1）脾切除评定为八级伤残；（2）肋骨骨折评定为九级伤残；（3）骨盆骨折评定为十级伤残。原告支付鉴定费1500元。原告受伤后，被告谭方先支付了10000元。 被告谭方先在庭审中陈述打算建造二层半的房屋。 以上事实，有原告提供的来宾市兴宾区人民医院和来宾市人民医院的出、入院记录、疾病证明书、收费票据、费用清单、药费小票、《来宾市桂中司法鉴定所司法鉴定意见书》及鉴定发票；被告马佳京提供的微信转账记录单及当事人陈述在卷，经过庭审举证、质证，可以作为认定上述事实的依据。原告提供的来宾市兴宾区社会保险事业局出具的调查情况说明、马萍珍的身份证复印件、个体营业执照，被告马佳京提供的280元微信转账记录，无法证明与本案存在关联性，不予采信。 本院认为，一、关于各当事人之间的法律关系。1、被告马佳京、石才油、覃泽晓、马宗俩、韦桂秀与原告共同组建成松散建筑队，主家支付工钱给被告马佳京后，除开模板、顶筒租金外，六人之间按个人劳动天数平均结算工钱；在工作过程中，没有谁指挥、管理谁，六人之间属于松散的合作关系。2、被告谭方先与被告马佳京等六人之间按房屋建筑面积结算工钱，包工不包料，被告谭方先与原告、被告马佳京等六人之间属于承揽关系。 二、原告对自己的损失承担责任比例问题。显然，原告存在过错，且为主要过错，应对自己的损失承担主要责任。原因如下：所倒塌的墙是原告负责砌的；墙倒塌时，是原告正在墙面开孔；没有任何人指示原告如何砌墙、如何开孔。因此，原告对自身的身体损害所造成的经济损失应承担主要责任，酌情确定为65%。 三、被告马佳京、石才油、覃泽晓、马宗俩、韦桂秀对原告摔伤没有过错，但原告是为共同利益受伤（完成建房，结算工钱），被告马佳京、石才油、覃泽晓、马宗俩、韦桂秀应酌情给予补偿，各自承担原告经济损失的5%。被告马佳京已支付的2858.06元应当予以扣减。 四、被告谭方先作为定作人，没有定作过失，但存在指示、选任过失。本案虽不能查明被告谭方先建造的是几层房屋，但建造房屋要求一定的技术，也具有一定危险性。无论建造几层房屋，被告谭方先首先应当选任具有类似农民住房建筑工匠资格证书的人建造房屋。因从事来宾农村建房大多数都没有这样的资格证书，则基于建房的技术性、危险性考量，被告谭方先作为主家，平时应当对建房承揽人作出一定的善意提醒、对房屋进行一定程度的督查、考察，以排除潜在危险。这是被告谭方先应尽的义务，是基于来宾农村建房实际情况，对定作人选任、指示义务的延伸。被告谭方先未尽到该义务，存在轻微过失，应当承担10%的赔偿责任。 五、原告遭受经济损失确定如下：1、医疗费花费195562.65元，有医疗票据为凭，本院予以确认。2、关于误工费收入，原告主张按建筑业计算，被告没有异议，本院予以确认；关于误工天数，医嘱2个月内避免剧烈运动和负重，考虑到原告是从事体力劳动，出院后必然会影响到原告务工，误工天数酌情按69天计算（包含住院天数39天），故误工费计算如下：56742÷365×69=10726.57元。3、原告主张住院伙食补助费3900元，于法有据，本院予以确认。4、护理费计算：医嘱住院期间陪护两人，原告主张其中一人是其姐姐马萍珍陪护，未有充分证据证明，故护理费计算如下：48166÷365×39×2=10293元。5、残疾赔偿金应计算为：12435×（0.3+0.01+0.02）×20年=82071元。被告谭方先主张原告提供的来宾市桂中司法鉴定所司法鉴定意见书与本案无关，但从司法鉴定意见书整体内容明显可以推断是鉴定机构的笔误造成鉴定结论处出现“本次交通事故损伤”，该份鉴定意见书明显跟本案存在关联。6、鉴定费1500元，有票据为证，本院予以确认。7、药费9330元，属于营养费，因有来宾市人民医院的医嘱“加强营养补充”，故本院认可该费用。综上，原告因此次受伤遭受医疗费、误工费、护理费等各项经济损失共计313383.22元。原告应自行承担65%的责任，被告谭方先承担10%即赔偿31338.32元，被告谭方先已赔偿10000元，还需赔偿21338.32元。被告马佳京、石才油、覃泽晓、马宗俩、韦桂秀各自对原告遭受的经济损失补偿5%即313383.22×5%=15669.16元，被告马佳京已赔偿2858.06元，还需赔偿12811.1元。 综上所述，根据《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十三条、第二十四条、第二十五条，参照《最高人民法院关于个人合伙成员在从事经营活动中不慎死亡其他成员应否承担民事责任问题的批复》，判决如下： 一、被告石才油、覃泽晓、马宗俩、韦桂秀各自补偿给原告马天声医疗费、误工费、护理费等各项经济损失共计15669.16元； 二、被告马佳京补偿给原告马天声医疗费、误工费、护理费等各项经济损失共计12811.1元； 三、被告谭方先赔偿原告马天声医疗费、误工费、护理费等各项经济损失共计21338.32元； 四、驳回原告马天声的其他诉讼请求。 本案受理费4944元，减半收取2472元，由原告马天声负担2267元（已交），被告谭方先负担205元（于本判决生效之日起七日内交纳）。 上述应付款项，义务人应于本判决生效之日起十五日内履行完毕。逾期不履行的，加倍支付迟延履行期间的债务利息。权利人可在本判决规定的履行期限届满后两年内，向本院申请执行。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于来宾市中级人民法院。 审判员  覃丽 二〇二〇年一月六日 书记员  刘霜 附本案判决适用的法律条文： 《中华人民共和国侵权责任法》 第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。 第二十六条被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。 《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》 第十条承揽人在完成工作过程中对第三人造成损害或者造成自身损害的，定作人不承担赔偿责任。但定作人对定作、指示或者选任有过失的，应当承担相应的赔偿责任。 第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。 医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。 第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。 误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。 受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。 第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。 护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。 护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。 受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。 第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。 受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。 第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。 第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。 受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。 最高人民法院 关于个人合伙成员在从事经营活动中不慎死亡 其他成员应否承担民事责任问题的批复 （１９８７年１０月１０日[1987]民他字第57号） 辽宁省高级人民法院： 你院（８７）民监字７号关于个人合伙成员在从事经营活动中不慎死亡，其他成员应否承担民事责任的请示报告收悉。 据报告称：贾国仁、贾国满兄弟二人合伙经营汽车运输，雇司机开车，兄弟二人轮流领车运输。时值贾国满领车拉白灰，当其指挥倒车挂斗车时，由于雨后路滑，刹车后汽车仍向后滑动，贾国满被挤身亡。经查，司机对此事故没有责任。贾国满之妻苏文雅要求贾国仁给以经济补偿，承担她女儿的抚恤费用。一、二审法院判决由贾国仁按分成比例承担抚恤金一千六百五十四元。 研究认为：贾国满在兄弟二人合伙经营的汽车运输活动中，不慎被车挤死，对这次事故的发生，贾国仁没有过错，不应负赔偿责任。但贾国满为合伙人的共同利益，在经营运输活动中，不慎被车挤死，其兄作为合伙经营的受益人之一，给予死者家属适当的经济补偿，既合情理，也符合有关法律规定的精神。至于具体补偿多少，请根据实际情况酌定。