江苏省泰州市高港区人民法院 民 事 判 决 书 （2018）苏1203民初1366号 原告：谢顺兵，男，1975年2月14日生，汉族，住泰州市高港区。 委托诉讼代理人：叶小芹，北京盈科（泰州）律师事务所律师。 被告：泰州市白马镇人民政府，住所地泰州市高港区白马镇金马大街，统一社会信用代码11321203014421172229。 法定代表人：徐思达。 委托诉讼代理人：倪建波，江苏恒桥律师事务所律师。 被告：扬州市瑞丰建设工程有限公司，住所地扬州市广陵区运河南路**（通运商贸城）**，统一社会信用代码91321002086957515C。 法定代表人：王旭，执行董事。 委托诉讼代理人：潘曙光，江苏石立律师事务所律师。 原告谢顺兵与被告泰州市白马镇人民政府（以下简称白马镇政府）、扬州市瑞丰建设工程有限公司（以下简称瑞丰公司）建设工程施工合同纠纷一案，本院于2019年5月22日立案受理，2019年8月16日裁定转为普通程序，并依法组成合议庭公开开庭进行了审理。原告谢顺兵及其委托诉讼代理人叶小芹、被告白马镇政府的委托诉讼代理人倪建波到庭参加诉讼，被告瑞丰公司的委托诉讼代理人潘曙光在前两次庭审时到庭参加诉讼，在第三次庭审时经本院传票传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告谢顺兵向本院提出诉讼请求：1.判令被告白马镇政府给付工程欠款1092028.05元及自2019年2月27日起至实际给付之日止按中国人民银行同期贷款利率计算的利息；2.被告瑞丰公司在欠付工程款范围内承担连带责任；3.两被告承担本案诉讼费。事实和理由：原告挂靠被告瑞丰公司并借用其资质在“泰州市高港区白马镇2017年度为农服务综合体建设项目”招标项目中中标。2017年12月28日原告以被告瑞丰公司的名义与被告白马镇政府签订建设工程施工合同。合同签订后原告如期进场施工，并按施工图纸设计及变更完成全部工作内容。2018年11月28日工程经四方竣工验收，现场检验质量等级为合格并已实际交付使用。2019年1月28日工程款经最终审定为1092028.05元，但至今被告白马镇政府未支付一分工程款。因瑞丰公司怠于行使权利，故诉请法院判准所请。 被告白马镇政府辩称，镇政府与原告不存在建设工程施工合同关系，案涉建设工程法律关系的当事人为白马镇政府与瑞丰公司。镇政府不认可原告与瑞丰公司的挂靠关系，工程施工主体是瑞丰公司，原告亦不是实际施工人。即便原告所述其与瑞丰公司的挂靠关系是真实的，原告作为实际施工人亦无权突破合同相对性直接向镇政府主张合同权利。请求驳回原告的起诉。 被告瑞丰公司辩称，原告与我公司是挂靠关系，根据双方的协议瑞丰公司至今尚未收到建设方的工程款，瑞丰公司无法转付，且原告应向瑞丰公司提供相关票据进行抵扣，瑞丰公司也不应承担连带责任。由于原告不是实际施工人，所以原告对案涉工程不享有优先受偿权。请求法院依法驳回原告的诉求。 根据当事人双方的举质证以及庭审陈述，本院对以下事实予以确认：2017年12月28日白马镇政府（发包人，甲方）与瑞丰公司（承包人、乙方）签订建设工程施工合同，约定工程名称为泰州市高港区白马镇2017年度为农服务综合体建设项目，工程内容为钢结构厂房制作、安装及水电安装，开工日期暂定2017年12月28日（以实际开工日期为准），工期总日历天数为六十天，工程质量标准为合格，合同价款为865833.57元；工程款的支付方式为工程结束验收合格后，按照4：3：3的方式支付（工程竣工验收合格后，支付合同价的40%，2018年年底付至审计价的70%，2019年年底付清余款），甲方必须严格按照乙方指定的公司账户支付工程款，如不按此规定执行，乙方不认可此款。验收日期为2018年11月28日的单位工程竣工验收证明书上显示，案涉工程经现场检验质量等级为合格，同意交付使用。瑞丰公司作为施工单位、江苏奕源工程咨询有限公司作为监理单位、白马镇政府作为建设单位、泰州市海陵建设设计院有限公司作为设计单位在单位工程竣工验收证明书上盖章确认。江苏华锐项目建设管理有限公司接受白马镇政府的委托，于2019年1月28日出具案涉工程结算审核咨询报告，工程最终审定价为1092028.05元。在工程造价咨询审定单上，白马镇政府在建设单位栏进行了签章，原告谢顺兵在施工单位栏签了字。该审定单并备注：施工用水电费没有扣除由甲乙双方财务结算时另行计算。 2019年5月22日原告诉至本院。 另查明，2018年1月6日瑞丰公司出具的两份授权委托书分别载明：瑞丰公司现授权委托谢顺兵（身份证）到白马镇政府的2017年度为农服务综合体工程的现场负责人，委托日期为工程竣工验收合格后结束；瑞丰公司现授权委托谢顺兵（身份证）前往办理白马镇政府的2017年度为农服务综合体工程的履约保证金相关事宜；2018年1月7日瑞丰公司（甲方）与谢顺兵（乙方）签订双方履约协议书，约定1.乙方一次性付给甲方工程中标价的4%管理费（34000元）以后无其他费用。2.甲方在工程范围内不违反法律法规无条件为乙方提供签字盖章。3.甲方在工程款实时到账2天内无条件转给乙方（节假日顺延）。4.如乙方提供抵扣票据给甲方，甲方抵扣多少算多少，如不足部分需要甲方提供票据，甲方按照11%收取，甲乙双方必须保证票据真实有效。（甲方需要交纳本工程营业税由乙方承担，如果没有就不需要乙方交纳，一切以税务局为准。）5.工程款到账甲方如在1个月内依然没有达到乙方账上，甲方愿意承担同期的银行贷款利息给乙方，并承担相应起诉费用。6.甲乙双方共同遵守，不得违反。7.本协议一式两份工程款全部到乙方账户本协议自行终止。 再查明，案涉工程系为泰州市孔云植保机械专业合作社所用，该合作社就案涉工程的水电费已与原告全部结清。 诉讼中，原告表示案涉工程均是由原告垫资及组织人员实际施工，履约保证金也是原告实际支付，瑞丰公司只是收取了管理费，并未派相关人员过来参与工程施工，原告是借用瑞丰公司的资质挂靠于瑞丰公司承建的案涉工程，对此瑞丰公司表示无异议；原告表示在案涉工程的结算报告出来后，其到白马镇政府主张工程价款，但政府表示须瑞丰公司开具发票方可付款，后原告多次与瑞丰公司商谈，瑞丰公司临时要求提高管理费的收取点，拒绝开具发票，拒绝配合原告向白马镇政府主张工程款，原告去了扬州三次，求他都没有用，原告垫资的钱都是银行贷款，如不能及时拿到工程款原告的压力非常大。原告为证明其多次与瑞丰公司交涉但瑞丰公司拒不配合，原告提供了其与瑞丰公司的孙鹏及王旭的微信聊天记录及与孙鹏的电话录音，瑞丰公司表示孙鹏非瑞丰公司员工，相关证据的真实性无法确认，王旭因手机更换，微信内容无法确认，且从微信内容看，瑞丰公司并未怠于开具发票，未能开票是因为谢顺兵拒绝向瑞丰公司提供案涉建设工程施工合同。瑞丰公司并表示其是委托原告去向白马镇政府主张工程款，其没有怠于行使权利；白马镇政府表示原告去主张过工程款，告知其须有瑞丰公司出具工程款发票方可付款。 上述事实有建设工程施工合同、咨询报告书、审定单、授权委托书、双方履约协议书、情况说明、微信聊天记录、电话录音以及当事人陈述等在案佐证。 本院认为，案涉建设工程施工合同虽系瑞丰公司与白马镇政府所签，但实际是瑞丰公司出借资质给原告谢顺兵承接工程并由原告垫资进行的独立施工，有双方履约协议书、授权委托书以及当事人陈述为证，被告瑞丰公司对此也无异议，本院予以认定。该建设工程施工合同因违反了法律的强制性规定，依法应为无效；合同虽然无效，但案涉工程已经竣工验收合格且实际投入使用，工程承包人瑞丰公司可依据合同向白马镇政府主张工程价款后再向原告转付。原告在被白马镇政府告知须瑞丰公司开具发票方可付款后，常理可知原告会与瑞丰公司商谈要款一事，瑞丰公司称其委托原告要款，但又不开具工程款发票（瑞丰公司称是谢顺兵不提供案涉建设工程合同致未能开具发票，显与常理不符），显为怠于主张权利，原告依法可行使代位权，直接向白马镇政府主张工程款。因案涉工程款均已到付款时间，对原告主张白马镇政府支付工程款1092028.05元的诉讼请求，有结算报告（对结算报告当事人均无异议）及情况说明为证，本院予以支持。因案涉工程款未能按合同支付非白马镇政府的原因，对原告的利息主张本院不予支持。因瑞丰公司仅为转付责任，且瑞丰公司至今并未收到过案涉工程款项，原告要求被告瑞丰公司承担连带给付责任，无事实和法律依据，本院不予支持。对原告优先受偿权的主张，因其系代位主张，该主张符合相关规定，本院依法予以支持。 综上，依照《中华人民共和国合同法》第五十二条第（五）项、第七十三条，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条第（二）项、第二条，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释（二）》第十九条、第二十二条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下： 一、被告泰州市白马镇人民政府应于本判决生效之日起10日内向原告谢顺兵支付工程款1092028.05元；原告谢顺兵可就案涉工程部分折价或者拍卖的价款优先受偿； 二、驳回原告谢顺兵的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费14620元，由原告谢顺兵负担420元，由被告扬州市瑞丰建设工程有限公司负担14200元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状并按对方当事人人数提出副本，上诉于江苏省泰州市中级人民法院，同时根据《诉讼费用交纳办法》的有关规定，向该院预交上诉案件受理费14620元（江苏省泰州市中级人民法院开户行：中国银行泰州分行营业部；户名：江苏省泰州市中级人民法院；账号：47×××53；行号：104312800123）。 审 判 长  叶 飞 人民陪审员  翟兴根 人民陪审员  焦酉生 二〇二〇年一月十六日 法官 助理  陈 蕾 书 记 员  金 翠 附：裁判所依据法律条文 一、《中华人民共和国合同法》 第五十二条有下列情形之一的，合同无效： （一）一方以欺诈、胁迫的手段订立合同，损害国家利益； （二）恶意串通，损害国家、集体或者第三人利益； （三）以合法形式掩盖非法目的； （四）损害社会公共利益； （五）违反法律、行政法规的强制性规定。 第七十三条因债务人怠于行使其到期债权，对债权人造成损害的，债权人可以向人民法院请求以自己的名义代位行使债务人的债权，但该债权专属于债务人自身的除外。 代位权的行使范围以债权人的债权为限。债权人行使代位权的必要费用，由债务人负担。 二、《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》 第一条建设工程施工合同具有下列情形之一的，应当根据合同法第五十二条第（五）项的规定，认定无效： （一）承包人未取得建筑施工企业资质或者超越资质等级的； （二）没有资质的实际施工人借用有资质的建筑施工企业名义的； （三）建设工程必须进行招标而未招标或者中标无效的。 第二条建设工程施工合同无效，但建设工程经竣工验收合格，承包人请求参照合同约定支付工程价款的，应予支持。 三、《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释（二）》 第十九条建设工程质量合格，承包人请求其承建工程的价款就工程折价或者拍卖的价款优先受偿的，人民法院应予支持。 第二十二条承包人行使建设工程价款优先受偿权的期限为六个月，自发包人应当给付建设工程价款之日起算。 四、《中华人民共和国民事诉讼法》 第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。 第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。