福建省福州市台江区人民法院 刑 事 判 决 书 （2019）闽0103刑初571号 公诉机关福州市台江区人民检察院。 被告人陈强，男，1982年12月25日出生于福建省平潭县，汉族，初中文化，无业，户籍地福建省平潭县。因贩卖毒品罪分别于2015年12月、2018年7月被判处拘役五个月、有期徒刑八个月，2018年11月15日刑满释放。因涉嫌犯贩卖毒品罪于2019年8月20日被刑事拘留，同年9月19日被执行逮捕。现羁押于福州市第二看守所。 被告人庄忠山，男，1992年2月25日出生于辽宁省抚顺县，汉族，初中文化，系福州市晋安区蜜桃酒吧外联，户籍地辽宁省抚顺县。因吸毒于2019年6月21日被行政拘留十五日。因涉嫌犯贩卖毒品罪于2019年7月6日被刑事拘留，同年8月7日被执行逮捕。现羁押于福州市第二看守所。 辩护人林风华，福建华弘律师事务所律师。 福州市台江区人民检察院以台检公诉刑诉[2019]522号起诉书指控被告人陈强、庄忠山犯贩卖毒品罪，于2019年11月6日向本院提起公诉。本院遵照福州市中级人民法院指定管辖决定予以受理，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。福州市台江区人民检察院指派检察员王粤闽出庭支持公诉,被告人陈强、被告人庄忠山及其辩护人林风华到庭参加诉讼。现已审理终结。 福州市台江区人民检察院指控，被告人庄忠山分别于2019年5月22日、5月25日、5月29日、5月30日共四次在福州市鼓楼区与购毒人员林某1约定每次以人民币（币种，下同）8000元价格购买约7克的“Ｋ粉”，之后与林某1驱车一起到平潭县城关华美达酒店门口，由被告人庄忠山独自离开在平潭城关莲花门的小巷里面，向被告人陈强每次以5500元的价格购买了约7克左右的“Ｋ粉”，被告人庄忠山取到“Ｋ粉”后回到酒店门口的车上将毒品交给林某1，被告人庄忠山四次贩毒从中获利10000元。被告人陈强四次共贩卖“Ｋ粉”约28克。 就上述指控，公诉机关向本院出示并宣读了相应的证据材料。据此，公诉机关认为，被告人陈强、庄忠山明知氯胺酮是毒品，仍予以贩卖四次，数量达28克，情节严重，二被告人行为均已构成贩卖毒品罪，提请本院依法究二被告人的刑事责任。 被告人陈强当庭对公诉机关指控其贩卖28克氯胺酮以及四次收取被告人庄忠山合计22000元不持异议，但辩解其不是贩卖四次，第一次因为庄忠山不满意毒品的质量，所以没有拿，是后续补给庄忠山的，另外其获利并非2万余元，其中有1万余元是庄忠山还其的欠款。 被告人庄忠山当庭对公诉机关指控其贩卖28克氯胺酮以及四次付被告人陈强毒资合计22000元不持异议，但辩解其只贩卖两次，且其每次给陈强5500元中有500元是归还陈强的欠款。 辩护人提出被告人庄忠山贩卖毒品的数量应认定为两次，建议在有期徒刑三年以下幅度内处刑。 经审理查明,被告人庄忠山于2019年5月22日、5月25日、5月29日、5月30日先后四次与购毒人员林某1约定每次以8000元价格购买约7克的氯胺酮（俗称“Ｋ粉”），随后收取毒资并与林某1等人一同驱车前往平潭县找被告人陈强购买毒品。庄忠山与陈强单独交易后把毒品交予林某1，庄忠山每次实际支付陈强毒资为5500元。 经鉴定，被告人陈强、庄忠山的毛发、证人林某1、林某2的头发中均检出氯胺酮成分。 另查明，被告人陈强四次贩卖毒品的违法所得共计22000元，庄忠山四次贩卖毒品的违法所得共计10000元。 上述事实，有公诉机关提交并经法庭举证、质证的下列证据予以证实： 1、户籍证明，证实二被告人案发时均已达到刑事责任年龄，具有刑事责任能力。 2、到案经过，证实公安机关在处置吸毒人员林某1等人的过程中，发现被告人陈强、庄忠山贩卖毒品的事实，遂于2019年7月6日抓获被告人庄忠山，同年8月20日抓获被告人陈强。 3、前科判决及释放材料、违法记录查询材料、行政处罚材料、情况说明，证实被告人陈强因贩卖毒品罪分别于2015年12月、2018年7月被判处拘役五个月、有期徒刑八个月，2018年11月15日刑满释放；被告人庄忠山、证人林某1因吸毒于2019年6月21日被行政拘留十五日；证人林某2因吸毒于2019年6月26日被行政拘留十五日。 4、查封、扣押等材料，证实二被告人供犯罪所用的OPPO牌手机一部、黑色苹果7手机暂扣于福州市公安局台江分局。 5、微信交易记录、截图，证实证人林某1支付毒资的时间、次数以及被告人陈强、庄忠山收取毒资的时间、次数。 6、卡口信息截图，证实平潭县相关卡口监控抓拍到2019年5月22日、5月25日、5月29日、5月30日车牌号为闽Ａ×××××小车在平潭县的行驶记录，车上人员有被告人庄忠山和证人林某1。 7、通话清单、话单分析说明，证实2019年5月22日、5月25日、5月29日、5月30日被告人陈强、庄忠山通话情况。 8、证人林某1的陈述及辨认笔录，证实2019年5月22日19时许，其打电话向一个酒吧外联“天成”（经辨认系被告人庄忠山）有“Ｋ粉”就向庄忠山购买，并约好以8000元的价格购买约7克“Ｋ粉”，随后驾驶车牌号为闽Ａ×××××的黑色本田小车载庄忠山到平潭城关，庄忠山下车独自取“Ｋ粉”。过了一会儿，庄忠山回到车上并交一包“Ｋ粉”给其，其确认后，二人一同开车回福州。同年5月25日、29日、30日，其又向庄忠山以8000元的价格购买三次“Ｋ粉”，具体购买过程和5月22日基本一致。5月29日这次是其与林某2各自出资4000元购买的，二人同庄忠山到平潭取完毒品后一起吸食。其四次通过微信合计支付庄忠山毒资32000元购买了约28克“Ｋ粉”。其有看见庄忠山支付对方大约是5500元，就和庄忠山说他赚太多了，后来庄忠山还把交易记录给其看，说实际要付8200元。 9、证人林某2的证言及辨认笔录，证实其在2019年5月29日与林某1各自出资4000元给林某1的一个东北朋友（经辨认系被告人庄忠山），而后三人一同前往平潭，后庄忠山下车离开十五分钟后，带回一包用塑料包装的“Ｋ粉”，之后三人回福州，其与林某1吸食了其中的部分“Ｋ粉”，剩余的由林某1带走。 10、被告人陈强在侦查阶段的供述、辩解及辨认笔录，证实其2019年5月22日、5月25日、5月29日、5月30日四次通过微信收取“东北天成”（经辨认系被告人庄忠山）毒资，每次实际收取的是5500元，除了最后一次是按庄忠山的要求先收取8200元，之后再转2700元给庄忠山。其收取毒资后四次都是在平潭县城关莲花门的小巷里将其在本案之前贩卖毒品剩下的约20多克“K粉”卖给庄忠山，每次大约卖7克的事实。其与庄忠山之前就认识，此次贩卖毒品没有居间介绍人。 11、被告人庄忠山在侦查阶段的供述、辩解及辨认笔录，证实其于2019年5月22日、5月25日、5月29日、5月30日四次收取证人林某1毒资，每次8000元，而后和林某1一起开车到平潭县城关，其独自下车到一个小胡同内找“平潭阿强”（经辨认系被告人陈强）拿“Ｋ粉”，并通过微信支付陈强5500元（有一次为了让林某1相信其没有赚钱，就转了8200元给陈强，让陈强再转2700元给其，然后其把8200元的转账记录给林某1看）。其取到“Ｋ粉”后就返回林某1的车上，交给林某1，之后一起回福州。 12、提取笔录及鉴定意见书，证实被告人陈强、庄忠山的毛发、证人林某1、林某2的头发中均检出氯胺酮成分。 13、指认照片，证实被告人陈强、庄忠山、证人林某1、林某2指认交易记录、交易过程等情况。 上述证据收集程序合法，内容客观真实，证据间能相互印证，足以形成证据锁链，证实本案事实，本院予以确认。 关于二被告人当庭辩解公诉机关指控贩卖毒品的次数有误以及被告人庄忠山辩护人提出贩卖毒品次数应当认定为二次一节。经查，证人林某1的证言、平潭县相关卡口抓拍照片、微信交易记录可以证实林某1分别于2019年5月22日、25日、29日、30日与被告人庄忠山一同前往平潭四次购买“Ｋ粉”的事实，被告人陈强、庄忠山在侦查阶段亦供认四次贩卖毒品的事实，故二被告人在没有提供相关证据予以佐证的情况下，当庭翻供，陈强辩称贩卖毒品三次、庄忠山辩称贩卖毒品二次的供述矛盾，亦与查明事实不符，本院不予采纳。辩护人上述相关的辩护意见亦不予采纳。 关于二被告人违法所得认定一节。经查，在案微信交易记录、证人林某1的证言以及被告人陈强、庄忠山在侦查阶段的供述能够相互印证，证实林某1每次支付庄忠山毒资8000元，庄忠山收取后实际支付陈强5500元，涉案毒品交易四次，陈强违法所得为22000元，庄忠山违法所得为10000元。被告人陈强、庄忠山当庭辩解支付陈强收取的5500元中有部分系归还欠款，但二人供述不一，亦未提供任何借款凭证，该项辩解本院不予采纳。 本院认为，被告人陈强、庄忠山违反国家禁毒管理法规，明知氯胺酮是毒品，仍予以贩卖四次，数量合计28克,情节严重，二被告人行为均已构成贩卖毒品罪。公诉机关指控被告人陈强、庄忠山犯贩卖毒品罪的罪名成立。被告人陈强因贩卖毒品罪被判处有期徒刑，在刑罚执行完毕以后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的贩卖毒品罪，系累犯，又系毒品再犯，依法应从重处罚。现根据二被告人的犯罪事实、性质、情节及对社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第四款、第三百五十六条、第六十五条第一款、第六十四条、《最高人民法院关于审理毒品犯罪案件适用法律若干问题的解释》第四条第（一）项之规定，判决如下： 一、被告人陈强犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑四年七个月，并处罚金人民币五千元。 （刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2019年8月20日起至2024年3月19日止。罚金限于本判决生效之日起十日内一次性缴清。） 二、被告人庄忠山犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑三年五个月，并处罚金人民币四千元。 （刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2019年7月6日起至2022年12月5日止。罚金限于本判决生效之日起十日内一次性缴清。） 三、继续追缴被告人陈强违法所得人民币22000元、被告人庄忠山违法所得人民币10000元予以没收，上缴国库；二被告人供犯罪所用的OPPO牌手机一部、黑色苹果7手机一部予以没收，上缴国库。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向福州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本三份。 审 判 长  王惠萌 人民陪审员  梁瑞芳 人民陪审员  郑妹旦 二〇二〇年一月十五日 法官助理徐琦 书记员赵航 附相关法律条文： 《中华人民共和国刑法》 第三百四十七条走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。 走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产： （一）走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、甲基苯丙胺或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的； （二）走私、贩卖、运输、制造毒品集团的首要分子； （三）武装掩护走私、贩卖、运输、制造毒品的； （四）以暴力抗拒检查、拘留、逮捕，情节严重的； （五）参与有组织的国际贩毒活动的。 走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、甲基苯丙胺或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。 走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、甲基苯丙胺或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。 单位犯第二款、第三款、第四款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照各该款的规定处罚。 利用、教唆未成年人走私、贩卖、运输、制造毒品，或者向未成年人出售毒品的，从重处罚。 对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。 第三百五十六条因走私、贩卖、运输、制造、非法持有毒品罪被判过刑，又犯本节规定之罪的，从重处罚。 第六十五条第一款被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。 第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。 《最高人民法院关于审理毒品犯罪案件适用法律若干问题的解释》 第四条走私、贩卖、运输、制造毒品，具有下列情形之一的，应当认定为刑法第三百四十七条第四款规定的“情节严重”： （一）向多人贩卖毒品或者多次走私、贩卖、运输、制造毒品的； （二）在戒毒场所、监管场所贩卖毒品的； （三）向在校学生贩卖毒品的； （四）组织、利用残疾人、严重疾病患者、怀孕或者正在哺乳自己婴儿的妇女走私、贩卖、运输、制造毒品的； （五）国家工作人员走私、贩卖、运输、制造毒品的； （六）其他情节严重的情形。