贵州省贵定县人民法院 民 事 判 决 书 （2019）黔2723民初1775号 原告：贵州九通市政园林建设有限公司。 住所地：贵州省贵阳市南明区尚义路**附**。 实际经营地：贵阳市观山湖区世纪金源国际财富中心A栋19F。 统一社会信用代码91520102MA6EFMM880。 法定代表人：梁平，公司总经理。 委托代理人：刘凡勇，贵州贵达律师事务所律师。 委托代理人：刘晓寒，贵州贵达律师事务所实习律师。 被告：贵定县永耀房地产开发有限公司。 住所地：贵州省贵定县城关镇城新桥街 营业执照注册号522723000096518。 统一社会信用代码915227230827549487。 委托代理人：莫雪，贵州仁义律师事务所律师。 委托代理人：唐凤瑶，贵州仁义律师事务所实习律师。 原告贵州九通市政园林建设有限公司（下称九通公司）诉被告贵定县永耀房地产开发有限公司（下称永耀公司）建设工程施工合同纠纷一案，本院于2019年8月30日立案受理后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告委托代理人刘凡勇、刘晓寒，被告委托代理人莫雪、唐凤瑶到庭参加诉讼，本案现已审理终结。 原告诉称：原被告于2015年6月17日签订《贵定县永耀商贸城棚户区改造项目施工合同》，约定被告将贵定县永耀商贸城棚户区改造项目发包给原告施工，工程价款按发包人提供现有的施工图按1265／㎡固定单价包干的方式确定，暂定建筑总面积47700平方米，但如由于设计变更引起的工程量增加变化及材料上涨，另行按“贵州省2004定额”计价。此外，合同对工程进度款和竣工结算价款等都有明确约定，如进度款不按时支付，按拖欠进度款总金额每月3%支付违约金。竣工结算约定为“发包人收到承包人递交的竣工结算报告及结算资料后28天内进行核实，给予确认或修改意见。发包人收到竣工结算报告及结算资料后28天内无正当理由不支付工程竣工结算价款，从29天起按承包人同期向银行贷款利率3倍支付拖欠工程价款的利息，并承担违约责任”。之后双方当日又签订了《贵定县永耀商贸城棚户区改造项目施工合同补充协议》，对发包人的付款期限及违约责任进行了特别约定，超期未付按每月3%计算至付清工程款和违约金为止。合同签订后，原告按约组织人员进场施工，施工过程中被告经常无故拖延支付工程进度款，并且拒不对原告已完成的工程量进行确认，以逃避其工程进度款的支付义务和违约责任，同时由于被告逾期移交3＃楼场地，导致原告产生了严重的误工损失。2018年12月28日工程全部完工，原告除完成了合同约定的施工图全部施工内容外，还完成了设计变更所增加的工程量。原告于2019年1月3日提请被告组织验收，但是被告却拒不按约组织验收，并于2018年年底春节前，就将原告施工完毕的房屋交付给了购房业主使用。2019年7月9日原告将竣工结算书和竣工结算资料全部提交给被告审核，但被告至今没有任何回复，已经超过了合同约定的审核期（被告必须在2019年8月6日前给予答复），为此根据合同竣工结算价款的约定，视为被告已经对原告提交的欠付竣工结算价款11119736.19元予以认可（工程总价款为61664649.53元，工程延期费用损失2505086.66元，应退工程履约保证金100万元，已付工程款5305000元，故欠付竣工结算价款11119736.19元）。扣除3%的工程质保金，被告本期应付工结算款为9269796.70元。且被告应从2019年8月7日起按月利率3%支付逾期付工程结算款的违约金。原告多次向被告主张权利未果，提起诉讼，请求判决：一、被告立即支付原告工结算款9269796.70元；二、被告立即退还原告工程履约保证金100万元；三、被告立即支付原告逾期付款违约金（其中逾期付进度款违约金以每期实际欠付款为基数按月利率2%分段累计计算；逾期付工程结算款违约金以9269796.70元为基数按月利率2%计算，从2019年8月7日起至工程结算款付清之日止），暂计450万元；四、确认原告对案涉工程折价或者拍卖的价款具有优先受偿权。以上费用合计14769796.7元；五、诉讼费用由被告承担。庭审中变更第二项诉讼请求为：被告立即退还原告工程履约保证金100万元及逾期付款利息（从2019年7月9日按年利率6%计算，利随本清）。 原告提交如下证据支持自己的诉讼请求：1、原告营业执照、法定代表人身份证明、法定代表人身份证、被告企业登记信息，证明原被告诉讼主体资格。2、《贵定县永耀商贸城棚户区改造项目施工合同》、《贵定县永耀商贸城棚户区改造项目施工合同补充协议》，证明原被告2015年6月17日签订了施工合同、补充协议，约定相关权利义务及违约责任等。3、2019年1月3日单位工程竣工验收申请书、案涉房屋现场入住照片6张、物业收款收据2张，（1）证实案涉工程于2018年12月28日完工，原告于2019年1月3日提请被告1月8日组织竣工验收，被告及监理单位签字盖章收到原告的竣工验收申请报告，认为符合竣工验收条件。但是之后被告为了拖延支付工程结算款，却拒不组织验收，根据合同约定，被告既不组织验收又不给予任何回复，应当从原告提交竣工验收申请报告第29日起（2019年2月6日起），视为竣工验收合格；（2）证实案涉工程房屋被告已经投入使用，在2018年底度春节前后，购房户就已经开始陆续装修入住；原告就第三组证据证明目的补充：申请竣工日期2019年1月8日是来验收日期，2019年1月3日是提交申请的时间，被告认为只是1号楼，但验收面积是46894.17平方米，是整个项目的申请验收，赵耀君不是本人签名，但是盖章是真实的。4、竣工结算书（上下2册）、EMS邮递单、《工程资料移交书》及《工程资料移交目录》，证实原告多次向被告提交竣工结算报告及竣工结算资料；证实据此被告对原告送审价（工程总造价为61664649.53元，工程延期费用损失2505086.66元，工程欠款12119736.19元含100万元保证金退还）已经予以认可；根据补充协议约定，被告应当从2019年8月7日起，按月利率3%支付原告逾期付款违约金。5、《工程开工报审表》及《开工报告》、主要机械设备进场一览表、《永耀房地产开放有限公司3#楼开工通知单》，证实案涉工程被告没有一次性将工作场地全部移交给原告，其中3#楼施工场地移交时间为2016年7月12日，比首次移交场地2015年7月1日的开工日期，晚了一年多时间，由此直接导致工期被延误，给原告带来了严重的误工损失。6、工程进度款明细，证实被告通过各种形式，累计支付原告的工程款为5275万元，通过支付时间点可以看出，被告一直存在拖欠支付工程进度款的行为，依法应承担逾期付进度款的违约责任。7、《工程款支付申请表》及《工程款拨付审批程序表》、《工程联系单》等请款单23份，证实被告一直拖延支付原告工程进度款，原告不仅可以按约停工，而且被告还应赔偿原告逾期付款违约金，按月利率3%承担逾期付款违约责任。8、视频光盘1张，证实原告于2019年7月9日将案涉工程的竣工结算报告及全部工程结算资料73册移交给被告方贺光的现场视频，证实被告方已收到原告的全部工程结算资料及竣工结算报告。9、总平面图，证实设计有变更，总建筑面积47787平方米，应该以这个面积作为施工方的单价包干计算依据。10、贵定县永耀商贸城棚户区改造项目移交清单，证明被告所陈述的质量问题，原告都已经解决，被告以找他人修复扣取原告相应的费用，没有事实依据。 被告质证意见：详见《质证意见》。 被告辩称：一、工程款支付条件尚未成就。2015年6月17日，答辩人与被答辩人签订《贵定县永耀商贸城棚户区改造项目施工合同》和《补充协议》，合同约定施工工期为18个月，被答辩人从2015年7月开工；工程完工经初步验收合格后，答辩人在30日内支付90%的工程款；竣工验收合格后的60日内支付至工程款的97%，剩余3%作为质保金。被答辩人在施工过程中，长期现场管理混乱，拖延工期，在答辩人的强烈督促下，其于2019年初才初步完工，并申请答辩人进行初验。我公司在初验中发现被答辩人一直存在的屋面未按照图纸施工、节能保温未按照设计图施工、变形缝未按图施工，导致变形漏水严重、所有卫生间防水未按设计以及施工规范要求施工、地下室变形缝严重漏水、空调落水管未做等，均未进行处理，一直存在未施工以及瑕疵需整改的问题。在监理单位下达监理通知、答辩人送达工作联系函以及召开多次专题会议后，答辩人均未按照其承诺期限将工程完工以及整改完毕。2019年3月12日，答辩人与被答辩人召开会议，会议议定被答辩人对工程质量问题于2019年3月31日前完成维修；于2019年3月17日前完成节能验收；施工单位在规定期限内未完成相关维修的，由建设单位组织人员修理，费用从工程款中扣除；所属工程验收并移交。该会议召开后，被答辩人仍未按照规定期限进行整改。事后，答辩人以及监理单位多次去函催告，但被答辩人均未实施整改。2019年12月6日，贵定县质监站对项目进行检查，下达了《整改通知书》，我公司将该通知邮寄送达被答辩人，但直至今日被答辩人也未实施整改，导致项目至今都不能办理竣工验收。按照双方合同约定，被答辩人至今都不能完成“初步验收合格”的支付条件，更谈不上竣工验收合格付款问题。现被答辩人诉求要求支付工程款至97%，支付条件尚未成就。二、被答辩人诉请主张900多万工程款没有事实依据。1、答辩人与被答辩人并未对工程款进行结算，被答辩人的单方结算不能作为定案依据。2、从被答辩人工程款的计算来看，其将250多万元所谓的“工程延期损失赔偿”也计入工程款内，明显错误。3、项目《施工许可证》记载的建筑面积为46894.17平方米，贵定县浩瀚房地产测绘有限公司所测绘的面积为46751.62平方米（答辩人公司在不动产登记中心登记的销售面积），被答辩人按照47154.9779平方米计算工程款，没有事实依据。4、答辩人已付工程款的金额为53709385元，被答辩人少计算了60多万元。5、对增、减量部分双方合同约定按照“贵州省04定额计价”，但双方对因设计变更所产生的增、减量工程款并未进行结算。6、按照双方合同约定，被答辩人不按照规范、标准施工以及其他原因造成违约的，由承包人承担违约责任。被答辩人在施工过程中，长期存在不按照规范、标准进行施工的问题，答辩人、监理单位以及贵定县质监站多次向其下达整改通知以及处罚通知，其违约行为应当承担的违约金应当对工程款进行抵扣。7、按照双方2019年3月12日会议纪要的规定，因被答辩人在整改期限内未进行整改以及修理，部分工程答辩人已经组织第三方进行修理，所产生的费用应当由被答辩人承担，并对工程款进行抵扣。三、答辩人不存在逾期付款的事实。答辩人与被答辩人合同明确约定，被答辩人施工完成负一层以及地上三层（或者32000平方米）后，答辩人按照商业700元/平方米，，住宅600元/平方米支付进度款付款流程为：被答辩人提交验收合格资料和计算清单，并开具建安税票给答辩人后支付工程进度款。本案中，虽然被答辩人于2016年4月24日完成23000平方米的施工，但其所施工的基础工程于2017年的3月9日才验收合格，故，本案第一次付款的时间点为2017年3月9日之后，而在该节点前答辩人已支付2600多万元。答辩人没有逾期付款事实存在，相反，答辩人在未达到约定的付款节点之前，甚至在被答辩人施工尚未完成23000平方米之前，答辩人都已经向被答辩人支付了工程款。四、被答辩人所主张的3号楼工期延长没有事实依据。双方签订合同时，被答辩人已明知3号楼地块拆迁尚未完成，并且其所指定的施工计划是分阶段进行的，其在明知3号楼在后续进行施工的情况下自愿施工，并且在3号楼施工过程中并未就土地迟延交付问题提出任何异议，现主张3号楼逾期交地赔偿，没有依据。五、答辩人仅将部分的房屋交付购房人使用。由于被答辩人无理拖延工期（就答辩人工期迟延索赔问题，答辩人将保留另案起诉权利），导致众多拆迁户和购房人多次上访，在贵定县政府相关部门的协调下，答辩人与被答辩人为了减少损失，将部分房屋陆续交付购房人，但由于该房屋尚未竣工验收合格，部分购房人至今拒收房屋。六、被答辩人诉称将竣工资料全部提交给答辩人没有事实依据，未达到返还保证金条件。综上所述，被答辩人付款条件尚成绩，其诉请没有事实和法律依据，敬请法院予以驳回。 被告提交如下证据支持自己的答辩意见：1、被告营业执照，法定代表人身份证明，法定代表人身份证复印件、资质证书，证明被告的基本信息和诉讼主体资格；2、建设施工合同、补充协议、边坡施工协议，证实原告建设施工永耀商贸城项目，合同约定了原告方提交验收合格资料和计算清单给被告工程部，并开具建安税发票后，被告支付审核的工程进度款；3、《基础验收申请、验收表》、《主体验收申请、验收表》，证明原告方所施工的工程基础验收的时间为2017年3月9日，主体验收的时间为2018年4月26日。4、承诺书、承诺表、授权委托书、监理通知单6份、工程联系函3份、会议纪要3份，证明：（1）由于原告长期拖延工期，经被告多次催告后，2018男4月9日和5月18日，书面承诺全部完工时间，并承诺未按约定完工，造成被告方损失，由其承担全部赔偿责任；（2）在原告方承诺期限内，原告方未按承诺完工；（3）2019年3月12日，由于原告方对存在的问题迟迟不予整改，3月17日，原告方承诺，在3月27日完成节能验收，对现场质量完成维修事项，于3月31日前完成全部维修事项；（4）孙德均为原告方项目负责人；（5）被告方很多地方需要整改，不具备竣工条件。5、监理通知书、联系函2份、物业及业主质量反应单、贵定县质监站整改通知书、现场照片、未完工及缺陷工程统计，证明原告方并未按照3月12日会议纪要所承诺的期限完成整改及配合验收；2019年12月6日，贵定县质监站对原告所施工的工程，再次下达整改通知书，原告至今未完成整改。6、付款统计单、银行转账单，证明被告对原告的付款情况，证明被告没有逾期付款的事实存在；原被告于2017年7月7日就预付款达成协议，约定由被告支付150万元预付款后每工期按照被告要求的进度进行，如逾期完成则由原告承担损失；不存在3号楼土地后续交付工期延长，更不存在在后续施工3号楼给原告造成损失的问题；原告方支付了56709385元。7、施工许可证、预测绘报告，证明原告所施工的面积，施工许可证面积46894.17平方米，最后测绘面积46751.62平方米。8、施工组织计划表、现场图片，证明原告所施工的工程为分阶段施工，三号楼施工不影响一、二号楼。9、发票34张，证明原告仅开具了3000多万的发票，尚欠被告已付款发票。10、罚款单、监理通知回复、工作联系函、工程暂停令，证实双方对工程款并未结算，按合同约定，原告方存在违规施工的情形，应当支付的违约金尚未扣减；按照会议纪要的约定，其未在整改期限内进行整改，被告方另行委任第三方整改的工程款尚未扣减。11、工程规划许可证，证明项目已经获得规划许可。12、物业公司对已交房屋统计表，证明已经交付房屋情况。13、2017年5月4日对原告1708函的回复单、后续付款协议,证实被告没有违约，并且超额支付工程款；后续付款协议证明被告不欠原告工程款，不存在3号楼土地后续交付工期延长，更不存在在后续施工3号楼给原告造成损失的问题，不存在逾期付款的事实。 被告质证意见：详见《质证意见》。 经审理查明：2015年6月17日原被告签订《贵定县永耀商贸城棚户区改造项目施工合同》，合同由《协议书》、《通用条款》、《专用条款》三部分组成，约定如下主要内容：工程名称贵定县永耀商贸城棚户区改造项目；被告为发包人，原告为承包人；开工日期2015年6月17日，竣工日期2016年12月30日，工期18个月；合同单价为1265元／㎡，数量以本项目总建筑面积按实计算，暂定面积47700㎡，暂定价款六千零三十四万零五百元；质量与验收、工程量确认、工程变更、结算、违约等。同日，原被告签订《贵定县永耀商贸城棚户区改造项目施工合同补充协议》，约定如下主要内容：承办人承诺保质量、保工期、保安全，精心施工，分部分项验收合格，发包人承诺按进度按流程及时足额向承包人支付工程款，如超过《施工合同》及上述约定的付款时间45天仍未支付，发包人自应付款之日起至60天内的违约金每月按3%，超过60天以后的违约金每月按3%计算，直至付清工程款和违约金为止；如发包人超过《施工合同》约定付款时间60天仍未向承包人足额支付工程款，发包方自愿将一楼门面作价（一万元／平方米）价值质换给承包人，所得资金支付承包方的工程款、利息及违约金；合同签订之日，承包人向发包人支付履约保证金100万元，7天内承包人再付300万元保证金给发包人，如未支付，施工合同无效，承包人进场施工产生的所有费用与发包人无关。合同签订后，被告收取原告保证金100万元。工程于2018年底2019年初完工。2019年1月3日，原告制作《单位工程竣工验收申请书》，2019年6月16日原告制作《贵定县永耀商贸城棚户区改造项目竣工（结）算书》，汇总项目工程造价及增加工程量：土建部分合同范围内建筑面积47154.9779㎡，单价1265元，合价59651047.04元；土建部分合同范围外增加工程量2013602.49元，两项合计61664649.53元；工程总借支53050000元；工程保证金100万元；工程延期费用损失2505086.66元；应得工程款12119736.19元。至诉讼，原告收到被告支付工程款53709385元。因原被告履行合同诸多争议，致合同约定范围工程量、合同范围外增加工程量没有验收结算，施工面积、工程价款、工程欠款没有确定。 上述事实有原被告提交的书证证实，结合当事人质证意见及陈述、自认，本院予以确认。 本案争议焦点：1、原被告确认合同内、合同外增加工程完工后是否依法、依约定验收结算，确定双方的权利义务；2、原告系列给付之诉请是否支持。 本院认为：“建设工程合同是承包人进行工程建设，发包人支付价款的合同”，原被告建设工程施工合同成立，“当事人应当按照约定全面履行自己的义务”。《建设工程质量管理条例》第16条规定“建设单位收到建设工程竣工报告后，应当组织设计、施工、工程监理等有关单位进行竣工验收”，《中华人民共和国城乡规划法》第45条规定“县级以上地方人民政府城乡规划主管部门按照国务院规定对建设工程是否符合规划条件予以核实。未经核实或者经核实不符合规划条件的，建设单位不得组织竣工验收”，《中华人民共和国建筑法》第61条指出“建筑工程竣工经验收合格后，方可交付使用；未经验收或者验收不合格的，不得交付使用”。 对照上述法律法规规定、结合当事人合同约定，可以认定原被告履行合同中就部分完工、进度款支付、工程整改、工程款支付、工程款收取等不断合义、变更履行，致诸多争议，致合同约定范围工程量、合同范围外增加工程量没有验收结算，施工面积、工程价款、工程款收取、工程欠款没有确定。基于此，原告提起本案系列给付之诉，无事实依据，不予支持。原告可经相关行政机关核准后，依法主张被告组织设计、施工、工程监理等有关单位进行竣工验收，进而依合同约定、依法律规定结算并确认双方的权利义务。依照《中华人民共和国民法总则》第三条，《中华人民共和国合同法》第六十条、第二百六十九条，《中华人民共和国城乡规划法》第四十五条，《中华人民共和国建筑法》第六十一条，《建设工程质量管理条例》第十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六四条第一款，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条的规定，判决如下： 驳回原告贵州九通市政园林建设有限公司诉讼请求。 案件受理费110418元、财产保全费5000元，由原告贵州九通市政园林建设有限公司承担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于贵州省黔南布依族苗族自治州中级人民法院。 逾期，本判决则发生法律效力。本判决生效后，如义务人未按判决规定的期限履行义务,权利人可在判决确定的履行期限最后一日起二年内向人民法院申请执行。 审 判 长  郎 勇 审 判 员  杨先茂 人民陪审员  刘 斌 二〇一九年十二月二十七日 书 记 员  宋凌峰