广东省中山市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）粤20民终6798号上诉人（原审原告）：叶育生，男，1983年11月21日出生，汉族，住广东省中山市东区****1******1*****。委托诉讼代理人：林文结，广东保信律师事务所律师。委托诉讼代理人：邱耀庭，广东保信律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：卞伟坚，男，1975年11月15日出生，汉族，住广东省中山市*******15******。被上诉人（原审被告）：周小林,男，1982年5月30日出生，汉族，住湖南省新化县******周塘湾1组17号。上诉人叶育生因与被上诉人卞伟坚、周小林民间借贷纠纷一案，不服广东省中山市第一人民法院（2019）粤2071民初890号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年10月21日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。叶育生上诉请求：1.撤销一审判决，改判卞伟坚向叶育生偿还借款本金397626.29元及利息4534.16（截止至2019年2月4日）、逾期利息【逾期利息以397626.29元为基数，按月利率2%自2019年2月5日起算至实际清偿之日止】；2.判令卞伟坚支付叶育生律师费损失30000元；3.判令周小林作为担保人对上述债务承担连带清偿责任。事实和理由：一审法院认定的基本事实以及适用法律正确，但一审判决中的附表“卞伟坚借款还款统计明细表”数据有误。一审法院在核算抵扣卞伟坚的还款金额时遗漏了叶育生于2018年7月6日出借给卞伟坚的350000元，截止至2018年7月6日，尚欠本金数额应为1067205.81元，但一审判决中的附表数额为717205.81元。根据计算，截止至2019年2月4日，卞伟坚尚欠叶育生借款本金397626.29元及利息4534.16元。同时，根据双方签订的《借款合同》，双方约定违约方应承担出借方因合法追讨借款所生的律师费损失。因此，一审法院认定卞伟坚已经清偿债务，故判决驳回叶育生的诉讼请求，对于叶育生主张的律师费损失不予支持并由叶育生承担案件受理费的判决有误，依法应予以改判。卞伟坚辩称，叶育生放款当天就要收取利息，其曾通过微信转账给叶育生，但现其无法找回微信转账记录。周小林辩称，其作为担保人只知道叶育生与卞伟坚的300000元、350000元两笔债务，卞伟坚告诉其已还清该两笔债务，但具体何时还款其已记不清。卞伟坚其他债务与其无关。叶育生向一审法院起诉请求：1.判令卞伟坚、周小林立即返还借款500000元及利息（以500000元为基数，按月利率2%自2018年12月1日起计算至付清之日止）；2.判令卞伟坚、周小林支付叶育生律师费损失30000元。一审法院认定事实：叶育生与卞伟坚经朋友介绍认识。卞伟坚因赎楼需要资金周转向叶育生借款两笔合共650000元，双方签订了借款合同两份。1.2018年6月25日借款合同，主要约定：卞伟坚出让位于中山市******************的房产，因该房产已抵押给案外人梁家昌，现向叶育生借款300000元用于清偿梁家昌的借款以注销抵押，借款转账至卞伟坚指定的梁家昌名下收款账户，借款期限为2个月，从2018年6月25日起至2018年8月24日止；月利率3%，每月3日前支付当月利息。2.2018年*月6日借款合同，主要约定：卞伟坚出让上述***幢房产，因该房产已抵押给案外人中山农村商业银行股份有限公司，现向叶育生借款350000元用于清偿该司借款以注销抵押，借款以银行转账方式支付，借款期限为2个月，从2018年*月6日起至2018年*月5日止；月利率3%，每月6日前支付当月利息。上述两份借款合同均约定，卞伟坚逾期偿还本金或支付利息的，叶育生可同时按出借金额每天1‰的标准主张从出借之日起的违约金；因追索借款引起的律师费、查档费、诉讼费等费用，由违约方承担。叶育生通过银行于2018年6月25日向卞伟坚指定收款账户转账300000元，2018年7月6日向卞伟坚转账350000元，出借了借款650000元，卞伟坚出具了收据表示收到上述借款。2018年7月6日，叶育生与卞伟坚、担保人周小林签订了一份借款合同，主要约定：卞伟坚于2018年6月25日、2018年7月6日先后向叶育生借款300000元、350000元，并确认已收取上述借款，周小林对卞伟坚的借款提供连带责任担保，担保期间为主债务履行期满2年，没有约定担保范围；卞伟坚逾期偿还本金或支付利息的，须负担叶育生因追索借款引起的律师费、查档费、诉讼费等费用；卞伟坚的给付不足清偿全部债务的，应当按下列顺序抵充（1）实现债权的费用，（2）迟延履行期间的加倍利息，（3）合同约定的利息，（4）债务本金。周小林知晓叶育生与卞伟坚之间签订的2018年6月25日借款合同、2018年7月6日借款合同的约定内容。叶育生称卞伟坚仅偿还了本案借款的本金150000元，自2018年12月1日开始未再支付利息。叶育生因本案纠纷委托广东保信律师事务所律师代理本案，支出律师费30000元。叶育生与卞伟坚之间存在多笔借款，双方未明确约定多笔借款之间的还款顺序。双方经对账后确认，讼争款项涉及四份合同，一是2017年9月20日的借款合同（叶育生未起诉该笔借款），实际借款1100000元，分别为2017年9月20日出借400000元、2017年10月13日出借200000元、2017年10月16日出借500000元，卞伟坚已还款242000元；第二份借款合同对应2017年11月3日的借款500000元，已还款140000元；第三份借款合同对应2018年6月25日的借款300000元，已还款24000元；第四份借款合同对应2018年7月6日的借款350000元，已还款14000元；叶育生通过银行向卞伟坚转账出借借款合共2250000元，卞伟坚已偿还1267500元，具体借款、还款情况详见下表：出借时间借款数额（元）还款时间还款数额还款性质2017.9.2040000011000002017.11.2222000就第一份合同还款242000元（22000×11）2017.10.132000002017.12.22220002017.10.165000002018.1.2322000/2018.3.7220002018.4.20220002018.5.23220002018.6.3220002018.7.30220002018.9.18220002018.11.3220002018.12.12220002017.11.35000002017.12.1120000就第二份合同还款140000元（20000×7）2018.1.12200002018.2.9200002018.4.11200002018.5.16200002018.5.25200002018.6.11200002018.6.253000002018.6.2512000就第三份合同还款24000元2018.8.7120002018.7.63500002018.8.1214000就第四份合同还款14000元/2018.7.6685002018.7.6及8.27还款含第一份合同的利息各22000元。2018.9.3以后的还款，叶育生称是第三、四份合同剩余本金的利息，卞伟坚称是第二份合同的利息。2018.8.276990002018.9.3200002018.10.13200002018.11.30100002018.12.11100002019.1.31100002019.2.410000合计2250000合计1267500叶育生提供了借款合同、借款借据、收据、银行转账记录，证明：1.2017年9月20日，叶育生与卞伟坚、案外人黄丽化签订借款合同，主要约定卞伟坚、黄丽化向叶育生借款1100000元，借款期限为12个月，从2017年9月20日起至2018年9月19日止，并以位于中山市*******1*******7******的财产为借款提供抵押担保，抵押事宜由双方签订最高额抵押合同予以约定；月利率2%，每月20日前支付当月利息；逾期偿还本金或支付利息的，叶育生可同时按出借金额每天1‰的标准主张从出借之日起的违约金，因追索借款引起的律师费、查档费、诉讼费等费用，由违约方承担。卞伟坚、黄丽化并向叶育生出具了借款借据、收据。2.2017年11月*日，叶育生与卞伟坚、案外人陈洲洋签订借款合同，主要约定：卞伟坚、陈洲洋向叶育生借款500000元，借款期限为2个月，从2017年11月*日起至2018年1月2日止，陈洲洋以位于中山市********************的财产为借款提供抵押担保，抵押事宜由双方签订最高额抵押合同予以约定；月利率3%，每月*日前支付当月利息；逾期偿还本金或支付利息的，叶育生可同时按出借金额每天1‰的标准主张从出借之日起的违约金，；因追索借款引起的律师费、查档费、诉讼费等费用，由违约方承担。卞伟坚、陈洲洋并向叶育生出具了借款借据、收据。卞伟坚称，其于2018年8月27日还款699000元时，已经清偿叶育生本案起诉的两笔借款本金300000元、350000元；卞伟坚另于2017年11月30日还款20000元，是通过交现金给叶育生的朋友案外人麦流辉进行支付。叶育生对此予以否认。一审法院认为，叶育生主张其与卞伟坚之间存在借贷关系，提供了借款合同、借款借据、收据、银行转账记录等证据佐证，卞伟坚亦予承认，对此予以采信。卞伟坚未依约还款，构成违约，应依法承担清偿借款本金，及支付利息等违约责任。关于已偿还款项的数额。叶育生与卞伟坚对前述表格所列叶育生向卞伟坚出借借款共2250000元，卞伟坚还款共1267500元，其中286000元【1100000元×2%×（11+2）】为偿还2017年9月20日借款合同之款项的事实不持异议，予以确认。就2017年9月20日签订的第一份借款合同，叶育生实际于2017年10月16日才交付完借款1100000元，双方确认，卞伟坚从2017年11月22日起基本上按每月22000元的标准偿还了13笔款项，其他还款均非偿还该借款的款项。叶育生已经明确表示本案中不起诉主张第一份借款合同所涉及的借款，根据不诉不理的原则，对此不予审查处理。本案存在争议的给付，主要是2017年11月30日卞伟坚有无偿还20000元。卞伟坚称其通过交现金给案外人麦流辉偿还了20000元，但没有提交证据证明，应承担举证不能的不利后果，故对卞伟坚该项主张，不予采信。关于尚欠借款本金、利息的数额。第二、三、四份借款合同均约定了借款期限，借款利率为月利率3%，逾期利率过高（借款利率+日利率1‰）。根据《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条第二款规定，卞伟坚已偿还的款项超过月利率3%部分，应逐笔抵扣借款本金。因双方没有明确约定多笔借款之间的还款顺序，现对部分还款抵充债务的情况存在争议，根据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的解释（二）》第二十条规定，争议部分还款应当优先抵充先到期的利息、第二份借款合同（2017年11月3日）的本金500000元、第三份借款合同（2018年6月25日）的本金300000元，再抵充第四份借款合同（2018年7月6日）的本金350000元。经核算，抵扣后，卞伟坚已于2018年12月11日清偿上述三笔借款的本金及利息（详见附表）。叶育生的诉讼请求，欠缺理据，不予支持。依照《中华人民共和国合同法》第二百一十一条第二款，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条、第二十七条、第二十九条第一款、第三十条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的解释（二）》第二十条、第二十一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条之规定，判决：驳回叶育生的诉讼请求。案件受理费9200元，减半收取4600元，诉讼保全费1270元，合共5870元（叶育生已预交），由叶育生负担。二审中，双方当事人均未提交新证据。一审判决查明的事实清楚，本院予以确认。本院认为，本案为民间借贷纠纷，一审法院因计算有误，双方当事人均无异议，经核算，卞伟坚截至2019年2月4日尚欠叶育生本案的借款本金为397626.29元及利息4534.16元。对于律师费，双方签订的借款合同明确约定了律师费承担，叶育生提交了委托代理合同、增值税发票，依据《广东省律师收费政府指导价》的规定，结合本案的诉讼标的，叶育生诉求卞伟坚支付30000元律师费属合理范围，本院予以支持。周小林作为案涉借款的担保人，双方约定其对本案借款承担连带担保责任，双方在保证条款中对担保范围没有明确约定，根据《中华人民共和国担保法》第二十一条：“保证担保的范围包括主债权及利息、违约金、损害赔偿金和实现债权的费用。保证合同另有约定的，按照约定。当事人对保证担保的范围没有约定或者约定不明确的，保证人应当对全部债务承担责任。”的规定，周小林应对卞伟坚的上述债务承担连带担保责任，周小林承担担保责任后，可以向卞伟坚追偿。综上所述，叶育生的上诉请求成立，应予支持。一审判决认定事实清楚，但计算错误，本院依法予以纠正。依照《中华人民共和国合同法》第二百一十一条第二款，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条、第二十七条、第二十九条第一款、第三十条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的解释（二）》第二十条、第二十一条，《中华人民共和国担保法》第二十一条、第三十一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：一、被上诉人卞伟坚于本判决发生法律效力之日起七日内向上诉人叶育生返还借款本金397626.29元及利息4534.16元、逾期利息（以397626.29元为基数，按月利率2%自2019年2月5日起计算至实际清偿之日止）；二、被上诉人卞伟坚于本判决发生法律效力之日起七日内向上诉人叶育生支付律师费30000元；三、被上诉人周小林对被上诉人卞伟坚本判决确定的第一、二判项债务承担连带清偿责任，被上诉人周小林承担担保责任后，可以向被上诉人卞伟坚追偿。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费9200元，减半收取4600元，诉讼保全费1270元，合共5870元（上诉人叶育生已预交），由上诉人叶育生负担1222元，被上诉人卞伟、周小林负担4648（该款于本判决发生法律效力之日起七日内迳付上诉人叶育生）。二审案件受理费9200元（上诉人叶育生已预交），由上诉人叶育生负担1222元，被上诉人卞伟坚、周小林负担7285（该款于本判决发生法律效力之日起七日内向本院缴纳）。本判决为终审判决。审判长  杨雪燕审判员  卢俊廷审判员  张 荣二〇二〇年一月十六日书记员  刘丽云附表：卞伟坚借款还款统计明细表（金额单位：元）时间借款金额还款时间还款金额利息数额尚欠本金数额2017.11.35000005000002017.11.3-2017.12.112017.12.112000019500（500000×3%×1个月9天）499500（19500+500000-20000）2017.12.12-2018.1.122018.1.122000015484.5（499500×3%×1个月1天）494984.5（15484.5+499500-20000）2018.1.13-2018.2.92018.2.92000013859.57（494984.5×3%÷30×28天）488844.07（13859.57+494984.5-20000）2018.2.10-2018.4.112018.4.112000030308.33（488844.07×3%×2个月2天）488844.07（30308.33-20000=10308.33）2018.4.12-2018.5.162018.5.162000017109.54（488844.07×3%×1个月5天）488844.07（17109.54+10308.33-20000=7417.87）2018.5.17-2018.5.252018.5.25200004399.6（488844.07×3%÷30×9天）480661.54（7417.87+4399.6+488844.07-20000）2018.5.26-2018.6.112018.6.11200008171.25（480661.54×3%÷30×17天）468832.79（8171.25+480661.54-20000）2018.6.253000002018.6.25120006563.66（468832.79×3%÷30×14天）755396.45（6563.66+468832.79-20000+300000）2018.7.63500002018.7.646500（68500-22000）8309.36（755396.45×3%÷30×11天）1067205.81（8309.36+755396.45-46500+350000）2018.7.7-2018.8.72018.8.71200033083.38（1067205.81×3%×1个月1天）1067205.81（33083.38-12000=21083.38）2018.8.8-2018.8.122018.8.12140005336.03（1067205.81×3%÷30×5天）1067205.8（21083.38+5336.03-14000=12419.41）2018.8.13-2018.8.272018.8.27677000（699000-22000）16008.09（1067205.81×3%÷30×15天）418633.31（12419.41+16008.09+1067205.81-677000）2018.8.28-2018.9.32018.9.3200002930.43（418633.31×3%÷30×7天）401563.74（2930.43+418633.31-20000）2018.9.4-2018.10.132018.10.132000016062.55（401563.74×3%×1个月10天）397626.29（16062.55+401563.74-20000）2018.10.14-2018.11.302018.11.301000018688.44（397626.29×3%×1个月17天）397626.29（18688.44-10000=8688.44）2018.12.1-2018.12.112018.12.11100004373.89（397626.29×3%÷30×11天）397626.29（4373.89+8688.44-10000=3062.33）2018.12.12-2019.1.312019.1.311000019881.32（397626.29×3%÷30×1个月20天）397626.29（19881.32+3062.33-10000=12943.65）2019.2.1-2019.2.42019.2.4100001590.51（397626.29×3%÷30×4天）397626.29（1590.51+12943.65-10000=4534.16）卞伟坚于2019年2月4日尚欠叶育生借款的本金397626.29及利息4534.16。