福建省福州市台江区人民法院 民 事 判 决 书 （2019)闽0103民初2012号 原告：谭元桂，女，1971年8月23日出生，汉族，住重庆市万州区。 委托诉讼代理人：林财文，福建坤海律师事务所执业律师。 委托诉讼代理人：张德品，福建坤海律师事务所执业律师。 被告：福州市龙头艺术装饰工程有限公司，住所地福州市台江区洋中街道八一七中路**群升国际**E地块**楼**01商场-1。统一社会信用代码91350100MA2XWPDT3Q。 法定代表人：温明闯，职务经理。 委托诉讼代理人：马建煜，福建元一律师事务所执业律师。 被告：潘城清，男，1991年9月10日出生，汉族，住江西省余干县。 被告：陈德才，男，1972年12月30日出生，汉族，住四川省平昌县。 原告谭元桂与被告福州市龙头艺术装饰工程有限公司（以下简称龙头公司）、潘城清、陈德才提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2019年4月19日立案后，依法适用普通程序公开开庭进行了审理。原告谭元桂及其委托诉讼代理人张德品、被告龙头公司的委托诉讼代理人马建煜、被告陈德才到庭参加诉讼。被告潘城清经本院公告送达开庭传票，未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 谭元桂向本院提出诉讼请求：龙头公司、潘城清和陈德才共同赔偿谭元桂各项经济损失共计219,946.07元（其中医疗费62,629.07元、残疾赔偿金88,914元、住院伙食补助费750元、误工费30,562元、护理费14,862元、后续治疗费13,948.89元、营养费5000元、精神损害抚慰金8000元、伤残鉴定费2600元、交通费1000元、被抚养人生活费5629元）。事实和理由：龙头公司承包了台江区广德小区6号楼1516单元的房屋装修工作，潘城清作为龙头公司项目经理具体负责该房屋的装修工作。装修过程中潘城清通过陈德才雇佣了谭元桂负责打模块，施工过程中谭元桂摔伤，后被送往福建中医药大学附属人民医院救治，住院15天，花费医疗费48,680.18元，出院医嘱为：1、注意休息，加强营养及护理，积极行腰背肌功能锻炼；2、术后一个月内卧床休息，3个月活动需佩戴腰围，半年内避免剧烈运动、体力劳动及弯腰负重等；3、术后1、2、3个月及半年返院拍片复查，1年左右视骨折愈合情况可考虑术后取出内固定物（费用约1.5万元）。2018年12月3日，经福建正方圆司法鉴定所鉴定谭元桂构成十级伤残、误工期180日、护理期护理期90日、营养期90日、后续治疗费10,000元。另，谭元桂属于城镇户口，事故发生时女儿陈傲雪14周岁。事故发生后，龙头公司、潘城清拒不赔偿谭元桂任何费用，谭元桂无奈之下故诉至法院，请求法院依法判如所请。 龙头公司辩称：一、龙头公司与谭元桂之间没有劳动关系，也不属于劳务关系。本案的装修业务，是龙头公司承揽的，龙头公司组织工人进行施工，其中油漆部分的劳务，由潘城清雇请陈德才，陈德才又雇请谭元桂，龙头公司均不知情，也从未同意。至于工程劳务结算，龙头公司也是与潘城清直接结算，与陈德才以及谭元桂均无钱款往来，龙头公司与陈德才、谭元桂之间没有直接的法律关系。二、谭元桂诉称与龙头公司之间有劳动关系，应向劳动部门申请仲裁。本案中，谭元桂未申请劳动仲裁，属于程序违法，人民法院应予以驳回起诉。三、谭元桂与陈德才之间形成劳务关系。谭元桂在诉状中诉称陈德才雇请了谭元桂，龙头公司虽不知情，但也不能提出反驳证据。那么，谭元桂与陈德才之间形成劳务关系，谭元桂的受伤致害，应由陈德才承担责任。四、谭元桂因未尽安全谨慎义务，应承担相应的责任。谭元桂作为劳务提供者，在高度不足2米的情况下，未尽安全谨慎义务，也未做好安全防范措施，在施工过程中跌落，导致伤害，其自身存在较大程度的过错，理应承担相应的责任。五、谭元桂诉请的赔偿金额存在错误，应由人民法院按实际支付金额计算。 潘城清未作答辩。 陈德才辩称，施工凳子是公司配的，曾向潘城清说过凳子不能用，但潘城清回答说公司就是这个凳子。现在潘城清没有出现，陈德才不同意承担责任。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。潘城清经本院合法传唤无正当理由拒不到庭，视为放弃质证权利，对到庭当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。 根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：潘城清系龙头公司员工。龙头公司承包台江区广德小区6号楼1516单元房屋装修工程后，潘城清将上述工程中油漆工程部分以4000元承包价承包给陈德才，陈德才又以每天400元的工资雇用谭元桂进行墙面打模。2018年8月15日，谭元桂在打模过程中从施工椅上摔下受伤。受伤后，谭元桂被送往福建中医药大学附属人民医院住院治疗，入院西医诊断为：“1、Ｌ4椎体压缩性骨折（新鲜）2、Ｌ1椎体压缩性骨折（新鲜？陈旧性？）3、高血压病”。并在“全身麻醉”下行“Ｌ4椎体压缩性骨折经皮椎弓根钉内固定术”。2018年8月30日，谭元桂出院，共住院15天。出院西医诊断为：“1、Ｌ4椎体压缩性骨折（新鲜）2、Ｌ1椎体陈旧压缩性骨折3、高血压病4、××病毒携带者”。出院医嘱：“1、注意休息，加强营养及护理，积极行腰背肌功能锻炼；2、术后1个月内卧床休息，3个月活动需佩戴腰围，半年内避免剧烈运动、体力劳动及弯腰负重等；3、术后1、2、3个月及半年返院拍片复查，1年左右视骨折愈合情况可考虑手术取出内固定物（费用约1.5万元）；4、防外科，骨科门诊随诊。” 2018年11月30日，谭元桂委托福建正方圆司法鉴定所进行下列事项鉴定：“1、按《人体损伤致残程度分级》标准对谭元桂的伤残程度进行鉴定。2、按《法医临床司法鉴定指导意见》（厦司鉴协[2014]6号）对谭元桂的后续治疗费进行鉴定；3、按《人身损害误工期、护理期、营养期评定规范》（GA/T1193-2014）对谭元桂的误工期、护理期、营养期进行鉴定。”2018年12月3日，福建正方圆司法鉴定所作出闽正方圆司鉴所[2018]临鉴字第519号《司法鉴定意见书》，意见为：“评定谭元桂的损伤构成十级伤残。2、评定谭元桂的误工期为180日、护理期为90日、营养期为90日。3、评定谭元桂L4椎弓根钉固定取出的后续治疗费用为10000元左右。” 2019年7月8日，谭元桂再次入住福建省中医药大学附属人民医院行“L4椎体骨折术后固定物取出术”，2019年7月17日出院，共住院9天。出院医嘱：“注意休息，加强营养护理，保持腰部术口敷料清洁干燥，隔日换药，术后2周左右拆线；2、术后1个月内佩戴腰围适当活动，3个月内避免体力劳动、剧烈运动等；3、防外伤，骨科门诊随诊。” 另查明，谭元桂的户籍地为重庆市万州区附**2-1，其于2017年4月11日办理《福建省居住证》，登记居住地住址为福建省福州市仓山区棋杆42号。谭元桂与其配偶陈在斌生育一子陈东（1993年3月8日出生）及一女陈傲雪（2004年6月19日出生）。 诉讼过程中，陈德才陈述导致谭元桂摔下受伤的施工椅子系龙头公司提供，在谭元桂摔下受伤前其已知道施工椅子不牢固，但未就此告知谭元桂并对施工椅进行加固。龙头公司否认施工椅由其公司提供。此外，谭元桂与陈德才共同确认谭元桂在施工过程中戴有安全帽，但谭元桂认为只有一米多高而不用系安绳。 根据当事人诉辩主张及在案有效证据，对谭元桂的主张的损失本院认定如下： 1、医疗费。谭元桂主张62,629.07元。本院认为，谭元桂主张的医疗费有医疗机构出具的正式票据为证，本院予以确认。 2、残疾赔偿金。谭元桂主张88,914元。本院认为，谭元桂为城镇居民并居住于城镇，其因伤致十级伤残，其现主张残疾赔偿金为88,914元于法有据，本院予以确认。 3、住院伙食补助费。谭元桂主张750元。本院认为，谭元桂主张住院期间15天的住院伙食补助费合计750元未超过法律规定，本院予以确认。 4、误工费。谭元桂主张30,562元。本院认为，谭元桂系在提供劳务过程中受伤，且陈德才系以每天400元的工资雇请谭元桂，为此谭元桂主张按2018年福建省建筑行业年平均工资标准即年平均工资61,973元计算误工费未违反法律规定，本院予以支持。对于误工天数，结合谭元桂出院时的医院医嘱要求及福建正方圆司法鉴定所鉴定意见，谭元桂主张误工期为180天事实充分，本院予以采纳。综上，谭元桂主张的误工费30,562元本院予以确认。 5、护理费。谭元桂主张14,862元。本院认为，结合谭元桂的伤残情况及福建正方圆司法鉴定所鉴定意见，谭元桂主张护理费14,862元合情合理，本院予以确认。 6、营养费。谭元桂主张5000元。本院认为，结合谭元桂的伤残情况及福建正方圆司法鉴定所鉴定意见，谭元桂主张的营养费5000元合情合理，本院予以确认。 7、精神损害抚慰金。谭元桂主张8000元。本院认为，谭元桂在提供劳务过程中受伤致十级伤残，现其主张精神损害抚慰金8000元合情合理，本院予以确认。 8、伤残鉴定费。谭元桂主张2600元。本院认为，谭元桂支出的鉴定费中，部分系因对后续治疗费进行鉴定而支出，而后续治疗费应以其实际产生的医疗费用为准，故谭元桂进行后续治疗费鉴定而支出的费用系对损失的扩大，应由谭元桂自行承担。基于鉴定费票据中未细化后续治疗费的具体鉴定费用，故本院酌定为800元。对其余进行伤残鉴定及误工期、护理期、营养期评定产生的费用1800元，本院予以确认。 9、交通费。谭元桂主张1000元。本院认为，谭元桂虽未提供交通票据证明其交通费实际支出，但结合其治疗情况，其主张交通费1000元合情合理，本院予以确认。 10、被抚养人生活费。谭元桂主张5629元。本院认为，谭元桂受伤时，其女陈傲雪年仅14岁，故谭元桂主张陈傲雪的生活费5629元于法有据，本院予以确信认。 综上，谭元桂因本次受伤造成的损失本院确认为219,146.07元（医疗费62,629.07元+残疾赔偿金88,914元+住院伙食补助费750元+误工费30,562元+护理费14,862元+营养费5000元+精神损害抚慰金8000元+伤残鉴定费1800元+交通费1000元+被抚养人生活费5629元）。 本院认为，谭元桂自述其受雇陈德才进行打模工作，每天工资400元，陈德才对此予以确认，双方之间形成劳务关系。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件若干问题的解释》第十一条规定，雇员在从事雇佣活动过程中遭受人身损害，雇主应承担赔偿责任。谭元桂受雇于陈德才进行打模工作，在工作过程中从施工椅上摔下受伤，其因此所造成的损失，陈德才作为雇主应承担赔偿责任。 根据《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条规定，提供劳动一方因劳务自己受伤，根据双方各自的过错承担相应的责任。谭元桂在施工过程中，虽戴有安全帽，但其站在施工椅上施工时自认为不高而无需采取系安全绳等防跌落措施，现其从施工椅上跌落，故谭元桂对损害的发生存在过失。陈德才明知施工椅子存在安全隐患而未及时加固并告知谭元桂，其对损害的发生存在重大过错，应承担主要责任。结合双方过错程度，本院认定谭元桂自行承担30%的责任，其余70%的责任由陈德才承担。对于谭元桂本次受伤造成损失本院已于上文中予以确认，据此，陈德才应赔偿谭元桂各项损失合计153,402元（219,146.07元×70%，取整数）。谭元桂主张的金额超出本院确认部分，本院不予支持。 对于龙头公司与陈德才是否承担赔偿责任。由于龙头公司分包给陈德才的工程仅涉及室内油漆部分，不涉及建筑主体、承重结构的变动和电气类等内容，而现有法律、法规并未要求进行室内油漆喷涂应取得相应的资质，故谭元桂主张龙头公司将工程分包给陈德才而应承担赔偿责任于法无据，本院不予支持。潘城清系龙头公司员工，且谭元桂系受雇于陈德才，故谭元桂主张潘城清承担赔偿责任于法无据，本院不予支持。潘城清经本院合法传唤无正当理由拒不到庭，本院依法缺席审判。综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条、最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条、第十七条至第二十五条、第二十八条及《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条规定，判决如下： 一、陈德才应于本判决生效之日起十日内一次性支付谭元桂赔偿款153,402元； 二、驳回谭元桂的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费1199元，由谭元桂负担360元，由陈德才负担839元。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或代表人的人数提出副本，上诉于福建省福州市中级人民法院。 审 判 长  王道锦 人民陪审员  陈 彤 人民陪审员  叶丽明 二〇二〇年一月十九日 法官 助理  魏 哲 书 记 员  林小玲 附本案相关法律法规条文： 1.《中华人民共和国侵权责任法》 第三十五条个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。 2.最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》 第十一条雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。雇佣关系以外的第三人造成雇员人身损害的，赔偿权利人可以请求第三人承担赔偿责任，也可以请求雇主承担赔偿责任。雇主承担赔偿责任后，可以向第三人追偿。 雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。 属于《工伤保险条例》调整的劳动关系和工伤保险范围的，不适用本条规定。 第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。 受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。 受害人死亡的，赔偿义务人除应当根据抢救治疗情况赔偿本条第一款规定的相关费用外，还应当赔偿丧葬费、被扶养人生活费、死亡补偿费以及受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费、住宿费和误工损失等其他合理费用。 第十八条受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定。 精神损害抚慰金的请求权，不得让与或者继承。但赔偿义务人已经以书面方式承诺给予金钱赔偿，或者赔偿权利人已经向人民法院起诉的除外。 第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。 医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。 第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。 误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。 受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。 第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。 护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。 护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。 受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。 第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。 第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。 受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。 第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。 第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。 受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。 第二十八条被扶养人生活费根据扶养人丧失劳动能力程度，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均消费性支出和农村居民人均年生活消费支出标准计算。被扶养人为未成年人的，计算至十八周岁；被扶养人无劳动能力又无其他生活来源的，计算二十年。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。 被扶养人是指受害人依法应当承担扶养义务的未成年人或者丧失劳动能力又无其他生活来源的成年近亲属。被扶养人还有其他扶养人的，赔偿义务人只赔偿受害人依法应当负担的部分。被扶养人有数人的，年赔偿总额累计不超过上一年度城镇居民人均消费性支出额或者农村居民人均年生活消费支出额。 3.《中华人民共和国民事诉讼法》 第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。 当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。 人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。 第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。