广西壮族自治区崇左市宁明县人民法院 刑 事 判 决 书 （2019）桂1422刑初217号 公诉机关广西壮族自治区崇左市宁明县人民检察院。 被告人刘海，曾用名刘玉海，绰号“阿真”，男，1975年2月1日出生于广西壮族自治区上思县，壮族，小学文化，住广西上思县。因本案于2019年8月8日由宁明县公安局取保候审，本院于2019年12月4日决定逮捕。同年12月5日被逮捕。现羁押于宁明县看守所。 广西壮族自治区崇左市宁明县人民检察院以宁检刑诉[2019]186号起诉书指控被告人刘海犯非法持有枪支罪，于2019年12月3日向本院提起公诉，在本院审理过程中，于2019年12月6日以宁检刑变诉[2019]9号变更起诉书决定书变更指控被告人刘海犯非法制造枪罪。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。宁明县人民检察院指派检察员韦剑峰出庭支持公诉，被告人刘海到庭参加诉讼。现已审理终结。 广西壮族自治区崇左市宁明县人民检察院指控，被告人刘海购买射钉枪和一根白色铁管、射钉枪空包弹，随后在家中用电焊机将铁管焊接到射钉枪，制造成一支利用火药为动力发射弹丸的枪支。2018年10月31日，刘海携带该枪和黄某3、黄某5、黄某4（均另案处理）等人到宁明县那楠乡驮英村那盎屯打猎时被民警查获。经鉴定，缴获刘海改制射钉枪符合《中华人民共和国枪支管理法》规定的枪支，利用火药为动力发射弹丸，具有致伤力。 公诉机关认为，被告人刘海非法制造枪支一支，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第一百二十五条第一款之规定，应当以非法制造枪支罪追究其刑事责任。刘海是自首，依法从轻或减轻处罚。提请本院依法判处。 被告人刘海对起诉书的指控没有异议，且无证据向法庭提供。 经审理查明，2018年10月31日，刘海携带改制射钉枪和黄某3、黄某5、黄某4（均另案处理）等人到宁明县那楠乡驮英村那盎屯打猎时被民警查获。经鉴定，缴获刘海改制射钉枪符合《中华人民共和国枪支管理法》规定的枪支，利用火药为动力发射弹丸，具有致伤力。 另查明，2019年8月8日被告人刘海到宁明县公安局那楠派出所投案，如实供述犯罪事实。 上述事实，有经庭审举证、质证的下列证据证实，本院予以确认： 1.受案登记表、立案决定书，证实2018年10月31日19时许，民警接到线索，在宁明县路段，对黄某1驾驶的两轮摩托车进行检查，在摩托车后座查获改装射钉枪4支、猎枪1支。宁明县公安局于2019年8月8日决定立案侦查。 2.抓获经过，证实2019年8月8日刘海到宁明县公安局那楠派出所投案。 3.户籍证明，证实刘海于1975年2月1日出生，案发时已达到负完全刑事责任年龄。 4.扣押决定书、扣押清单及指认照片，证实民警对刘海持有的改制射钉枪扣押。刘海对缴获的枪支进行指认。 5.鉴定文书及鉴定意见通知书，证实刘海非法持有的疑似枪支为射钉枪改制而成的枪支，均是《中华人民共和国枪支管理法》规定的枪支，利用火药为动力发射弹丸，具有致伤力。鉴定意见已通知了刘海。 6.证人黄某1的证言，证实2018年10月30日，其二弟黄某4打电话告诉其说上思有人来打野猪，其见他们打得野猪杠下山后，一个叫“阿先”的上思人把枪装进一个尼龙袋里，让其把枪拉到他们的车上，其答应后他就把装有枪的尼龙袋绑在其的摩托车后面的铁架上，其摩托车起动不了，其就顺着坡往下溜到一座桥中间，公安人员来到，其配合公安，在其车后架的尼龙袋里见到有5支枪。 7.证人黄某2的证言，证实2018年10月份的一天，其和黄某3、“阿真”各带一把自制的射钉枪宁明县那楠乡打野猪，由“阿真”驾驶一辆三菱越野车前往，到那楠乡时“阿二”、“阿大”、“老中”已在路边等了。“阿二”、“老中”各带有一把改制枪支，打得一条野猪下山时，“老中”说警察来了，其等人把枪交给“阿大”，其和黄某3、“阿真”就回家。上山打野猪的6人共带5把枪。 8.证人黄某3的证言，证实2018年10月的一天，其和“阿三”、“阿真”各带一把自制枪支到宁明县那楠乡打野猪，由“阿真”驾驶一辆三菱越野车前往，到那楠乡时“阿二”、“阿大”、“老中”已在路边等了。“阿二”、“老中”各带有一把改制枪支，打得野猪下山后，“阿真”、“阿三”、“阿二”、“老中”把枪交给其和“阿大”，然后他们离开。其和“阿大”将5支枪一起装进塑料编织袋，后绑在“阿大”的摩托车后座尾部准备离开时，公安人员过来，其跑了，“阿大”被公安抓获。 9.证人黄某4、黄某5的证言，证实，2018年10月份的一天，其两人及上思县的3人各带一把枪和黄某1到那楠乡驮英村那盎屯的山上打野猪，打得野猪下山后其离开，后听说黄某1把打猎用的5支枪带回来的路上被公安抓了。 10.被告人刘海的供述，证实2018年10月的一天，其和黄某3、黄某2各带一支射钉枪，乘坐由“阿真”驾驶一辆三菱越野车前往那楠乡那盎村打野猪，到达那盎屯见三个那楠的男子，叫“阿二”、“阿大”、“老中”，其中阿二”、“老中”各带一支射钉枪，打得一条野猪后抬下山，把枪给“阿大”用摩托车拉，后“阿大”被公安抓。 针对本案的焦点，综合本案的证据，综合评判如下： 关于刘海构成非法制造枪支罪还是非法持有枪支罪的问题 认定刘海制造枪支的证据，仅有刘海自已的供述，没有其他证据佐证，指控非法制造枪支的证据不足，刘海在使用枪支时被公安抓获，其行为违反了枪支管理法律、法规的规定，擅自持有枪支，应认定为非法持有枪支。因此，公诉机关指控被告人刘海犯非法制造枪支的证据不足，本院不予采纳。 本院认为，被告人刘海违反了枪支管理法律、法规的规定，擅自持有一支枪支，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第一百二十八条之规定，构成非法持有枪支罪。公诉机关的指控成立。公诉指控的罪名不准确，本院予以纠正。刘海主动投案，如实供述自己的犯罪事实，是自首，依法可以从轻或减轻处罚。经调查评估刘海可适用社区矫正，本院决定对刘海宣告缓刑。刘海回到社区后，应当遵守法律、法规，服从监管管理，接受教育，完成公益活动，做一名有益社会的公民。依照《中华人民共和国刑法》第一百二十八条第一款、第六十七条第一款、第七十二条第一款、第七十三条第二款、第三款、第六十四条、《最高人民法院关于审理非法制造、买卖、运输枪支、弹药、爆炸物具体应用法律若干问题的解释》第五条第一款第二项之规定，判决如下: 一、被告人刘海犯非法持有枪支罪，判处有期徒刑一年，缓刑一年六个月。 （缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。） 二、本案扣押的枪支，依法没收，由公安机关依法处理。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向广西壮族自治区崇左市中级人民法院提出上诉，书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本两份。 审 判 长  庞建丽 人民陪审员  农玉寒 人民陪审员  陆碧霞 二〇二〇年一月二十日 书 记 员  黄丽娜 附相关的法律条文及司法解释： 《中华人民共和国刑法》 第一百二十八条第一款违反枪支管理规定，非法持有、私藏枪支、弹药的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑。 第六十七条第一款犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。 第七十二条第一款对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑： (一)犯罪情节较轻; (二)有悔罪表现; (三)没有再犯罪的危险; (四)宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。 第七十三条第二款有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。 第三款缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。 第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔;对被害人的合法财产，应当及时返还;违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。 《最高人民法院关于审理非法持有、买卖、运输枪支、弹药、爆炸物等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》 第五条第一款具有下列情形之一的，依照刑法第一百二十八条第一款的规定，以非法持有、私藏枪支、弹药罪定罪处罚： 第二项非法持有、私藏以火药为动力发射枪弹的非军用枪支一支或者以压缩气体等为动力的其他非军用枪支二支以上的；