湖南省常德市武陵区人民法院 刑 事 判 决 书 （2020）湘0702刑初496号 公诉机关常德市武陵区人民检察院。 被告人杨霖，曾用名杨志元，男，1991年2月13日出生，汉族，小学文化，无业，户籍所在地湖南省常德市鼎城区，现住常德市鼎城区。因吸食毒品行为，分别于2015年3月4日、11月19日两次被常德市鼎城区公安局行政拘留十二日。因吸食毒品行为，于2016年8月11日被常德市公安局武陵分局行政拘留十五日。因犯故意伤害罪，于2010年9月7日被本院判处有期徒刑一年六个月，缓刑二年。因涉嫌犯贩卖毒品罪，于2020年5月29日被常德市公安局武陵分局刑事拘留，同年6月29日经常德市武陵区人民检察院批准逮捕，同日由常德市公安局武陵分局执行逮捕。现押常德市。 指定辩护人杨亚兰，湖南保协律师事务所律师。 指定辩护人李扭传，湖南保协律师事务所律师。 常德市武陵区人民检察院以常武检刑事刑诉〔2020〕250号起诉书指控被告人杨霖犯贩卖毒品罪，于2020年9月14日向本院提起公诉。本院于次日立案受理后，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。常德市武陵区人民检察院指派检察员潘勇出庭支持公诉。被告人杨霖及辩护人杨亚兰、李扭传到庭参加诉讼。现已审理终结。 常德市武陵区人民检察院指控：2020年5月19日至5月28日，被告人杨霖在常德市武陵区××街道××小区××次向吸毒人员沈某贩卖毒品，获毒资850元，具体犯罪事实如下： 1、2020年5月19日12时许，吸毒人员沈某经人介绍，通过微信联系被告人杨霖并向其购买毒品，在微信转账300元毒资给被告人杨霖后，被告人杨霖将一小包冰毒及半粒麻古放置在经泽鑫都小区门口“爷爷的土钵菜”店门口右边石狮子与墙壁的缝隙中，后通知沈某，随后沈某取走毒品。 2、2020年5月28日20时许，吸毒人员沈某微信转账300元毒资给被告人杨霖，被告人杨霖以同样的方式将一小包冰毒及半粒麻古贩卖给沈某。 3、2020年5月28日22时许，吸毒人员沈某微信转账250元毒资给被告人杨霖购买毒品，被告人杨霖将一小包冰毒及半粒麻古放置在经泽鑫都小区门口“爷爷的土钵菜”店门口右边石狮子与墙壁的缝隙中后被民警现场抓获，随后沈某来取毒品时也被民警查获。经称量，查获的一小包冰毒疑似物净重0.2克、麻古疑似物净重0.03克。经鉴定，冰毒晶体疑似物中检验出甲基苯丙胺成分，冰毒片剂疑似物中检验出甲基苯丙胺、咖啡因成分。 该院认为，被告人杨霖明知是毒品仍多次予以贩卖，情节严重，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一、四、七款之规定，应当以贩卖毒品罪追究其刑事责任，提请本院依法判处。 被告人杨霖对公诉机关指控其贩卖毒品的事实不持异议。 其辩护人的辩护意见为：一、被告人杨霖第三次贩毒应认定为未遂，故杨霖贩卖毒品的行为未达到起诉书指控的多次贩卖，情节严重的程度，应在三年以下量刑。二、被告人杨霖有坦白的情节。被告人杨霖在公安阶段供述了全部犯罪事实，应认定为坦白。三、被告人杨霖有立功的情节。被告人杨霖在被抓获后，协助公安抓住了买家。四、被告人杨霖自愿认罪认罚，并签署具结书，请求从轻处罚。 经审理查明：常德市武陵区人民检察院指控被告人杨霖犯贩卖毒品罪的事实清楚，证据确实、充分，与本院查明的事实一致，本院予以确认。 上述事实，有公诉机关提交并经法庭质证、认证的下列证据予以证明： 1、接报案登记表、立案决定书、抓获经过，证明：2020年5月28日，公安机关接群众举报后将正在进行毒品交易的两名男子杨霖、沈某抓获。 2、户籍资料、人像对比情况说明，证明：被告人杨霖作案时已成年，具备完全刑事责任能力。经图像比对，杨霖、沈某身份信息准确。 3、拘留证、逮捕证等强制措施文书，证明：2020年5月29日18时，杨霖被执行拘留，2020年6月29日经常德市武陵区人民检察院批准逮捕，同日执行逮捕。 4、扣押决定书、扣押物品、文件清单，证明：2020年5月29日，常德市公安局武陵分局依法从杨霖处扣押苹果手机一台，从沈某处扣押小米手机一台，扣押沈某冰毒疑似物1包、麻古疑似物1个。 5、前科材料，证明：因吸食毒品行为，杨霖两次被常德市鼎城区公安局行政拘留。因吸食毒品行为，被常德市公安局武陵分局行政拘留一次。因犯故意伤害罪，于2010年9月7日被本院判处有期徒刑一年六个月，缓刑二年。 6、常德市计量测试检定所检定证书，证明：称量所用电子天平有效、合格。 7、情况说明ｌ份，证明：2020年8月11日，长庚派出所出具情况说明，2020年5月28日22时许，接警后民警赶到老政务中心附近蹲点守候，22时58分，杨霖在“爷爷的土钵菜”餐馆门口放置好交易的毒品后，返回过程被抓获，后将杨霖带上车，23时09分抓获领取毒品的沈某。 8、公安行政处罚决定书、建议停止执行拘留通知书、责令社区戒毒决定书，证明：因吸食毒品，沈某于2020年5月29日被武陵分局决定行政拘留十五日，并处罚款伍佰元整。 9、提取和扣押笔录、称量和取样笔录、称量指认照片2张，证明：2020年5月29日3时许，在见证人见证下，民警将从吸毒人员沈某脚边发现的一个小卫生纸团内包有的2个透明塑料密封袋（一个装有白色晶体状冰毒疑似物，一个装有红色药丸状麻古疑似物半粒）进行提取扣押，当着沈某的面对编号1-01、1-02的毒品疑似物进行称量，1-01净重0.03克、取样0.03克；1-02净重0.克、取样0.2克。 10、吸毒成瘾认定意见书，证明：2020年5月29日，沈某被常德市公安局武陵分局认定为吸毒成瘾。 11、吸毒人员动态管控详细信息，证明：被告人的劣迹情况。 12、指认的微信账号信息照片、微信转账记录照片、微信聊天记录照片，证明：被告人杨霖的微信名称“到叔叔这里来”，沈某微信名就是沈某，杨霖微信于5月19日12:48会祥转账300元，5月28晚上8:02收到沈某转账300元，晚上10:55收到沈某转账250元。 13、通话详单，证明：2020年5月19日沈某2次与被告人杨霖通话；5月28日沈某与杨霖通话过一次；5月28日沈某于杨霖通话1次。 14、情况说明，证明：9月11日公安机关说明“大富”身份信息不明确无法查找。5月29日审讯视频因长庚所讯问室不能使用，所以借用白马湖所讯问室，审讯后因发现刻录出问题后提取控视频补救。 15、证人沈某的证言，证明：其一共找微信名“到叔叔这里来”的人购买了3次毒品，第一次是5月19日，第二次是5月28日20时，第三次是5月28日22时许，第三次买的时候就被公安机关现场抓获了。每次都是“到叔叔这里来”发给其定位，然后再去拿东西。具体位置都是在武陵区方家坪社区经泽鑫都门口爷爷的土钵菜门口。其一共给这名男子转账了850元钱。每次的都是先打电话给“到叔叔这里来”，之后再通过微信把购买毒品的毒资转给“到叔叔这里来”的微信。其从来没有看见过这名男子，只和他通过电话，一般都是叫他兄弟。 16、尿液提取笔录、现场检测报告书、尿检结果照片，证明：2020年5月29日，长庚派出所民警吴玉、吴科在长庚派出所执法办案区提取被告人杨霖、买毒人员沈某的尿液各两份。次日，被检测人杨霖现场检测结果呈甲基安非他明、二乙酞吗啡、氯胺酮阴性，沈某现场检测结果呈甲基安非他明、二乙酸吗啡、氯胺酮阳性。 17、鉴定聘请书、检验报告，证明：公安机关2020年6月1日委托常德市公安局刑科所对扣押的沈某毒品疑似物进行鉴定，常德市公安局刑科所2020年6月8日常公物鉴（理化）字［2020］104号检验报告认定2份送检检材均检验出甲基苯丙胺成分。6月10日已将结果告知沈某和杨霖。 18、视频资料，证明：2020年5月29日14时许和6月8日公安机关对杨霖的讯问真实、可信。 19、杨霖于2020年11月29日自愿签署的认罪认罚具结书，证明杨霖自愿认罪认罚，予以从宽处罚。 20、被告人杨霖的供述与辩解，证明：杨霖于2020年5月29日13时、15时、20时、6月8日10时、6月29日16时、7月16日15时、9月7日7次接受侦查员的讯问，主要供述：2020年5月19日中午12时许，通过“大富”介绍，添加了微信好友沈某，后来沈某微信转账300元钱给其，其收钱后就用卫生纸包裹两个小透明袋（分别装了半粒麻古和0.2克左右的冰毒），将毒品放在经泽鑫都小区“爷爷的土钵菜”店门口右手边石狮子和墙之间的缝隙里，其放好后就用手机拍了一个视频和位置信息一起发微信给沈某。2020年5月28日两次贩卖毒品的经过。晚上19时40分许，其准备出门打牌。沈某给其打电话，说要300元钱的冰毒和麻古，其说跟他放在地方，他把钱转给其之后再告诉他具体位置。大概20时许，沈某微信转账300元给其，其就把毒品的视频和位置微信发给了沈某了，过了10分钟，沈某语音回信拿到了。晚上21时许，沈某又给其发微信要拿250元的毒品。晚上22时20分许，其刚把毒品放好准备回去的时候就被你们公安民警抓获了。自己的毒品是2020年5月15日从一名叫“中哥”的人那里买来的。 本院认为，被告人杨霖违反国家毒品管理法规，明知是毒品仍多次予以贩卖，其行为已构成贩卖毒品罪，且属情节严重。公诉机关指控的事实清楚，证据确实、充分，指控的罪名成立。被告人杨霖有前科劣迹，酌情从重处罚。被告人杨霖归案后如实供述自己的犯罪事实，且当庭自愿认罪认罚，依法从轻、从宽处罚。关于被告人辩护人所提被告人第三次贩毒应认定为未遂的辩护意见，经查，买毒人员在2020年5月28日20时许找被告人买毒品后，又通过微信联系被告人再次购买250元的毒品，被告人在22时30分许发微信问买毒人员还要不要毒品，买毒人员说就给他转账，等了大约十多分钟后被告人催买毒人员加快速度，买毒人员就通过微信转账250元给被告人，被告人告知买毒人员等五分钟把毒品放在老地方，买毒人员从东江街道骑电动三轮车前往放毒品的老地方拿毒品，刚拿到毒品，即被公安民警抓获。其行为已属犯罪既遂，故对上述辩护意见，本院不予采纳。辩护人所提被告人构成立功的辩护意见，缺乏事实和法律依据，本院不予采纳。公诉机关的量刑建议适当，本院予以采纳。扣押在案的毒品，作案工具手机均应予以没收，违法所得应予追缴。据此，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一、四、七款、第六十七条第三款、第五十二条、第六十四条和《最高人民法院关于审理毒品犯罪案件适用法律若干问题的解释》第四条第（一）项之规定，判决如下： 一、被告人杨霖犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币四千元。 （刑期自判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2020年5月29日起至2023年5月28日止。罚金限于本判决生效之日起三日内缴纳。） 二、扣押在案的毒品、作案工具手机二部，予以没收，由扣押机关依法处理；被告人的违法所得人民币八百五十元予以追缴。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向湖南省常德市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份、副本五份。 审 判 长  肖志宏 人民陪审员  徐后良 人民陪审员  蒋小其 二〇二〇年十二月四日 书 记 员  杨德胜 附：相关法律条文 《中华人民共和国刑法》 第三百四十七条走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。 走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产： （一）走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的； （二）走私、贩卖、运输、制造毒品集团的首要分子； （三）武装掩护走私、贩卖、运输、制造毒品的； （四）以暴力抗拒检查、拘留、逮捕，情节严重的； （五）参与有组织的国际贩毒活动的。 走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。 走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。 单位犯第二款、第三款、第四款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照各该款的规定处罚。 利用、教唆未成年人走私、贩卖、运输、制造毒品，或者向未成年人出售毒品的，从重处罚。 对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。 第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。 被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。 犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。 第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。 第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。 《最高人民法院关于审理毒品犯罪案件适用法律若干问题的解释》 第四条走私、贩卖、运输、制造毒品，具有下列情形之一的，应当认定为刑法第三百四十七条第四款规定的“情节严重”： （一）向多人贩卖毒品或者多次走私、贩卖、运输、制造毒品的； （二）在戒毒场所、监管场所贩卖毒品的； （三）向在校学生贩卖毒品的； （四）组织、利用残疾人、严重疾病患者、怀孕或者正在哺乳自己婴儿的妇女走私、贩卖、运输、制造毒品的； （五）国家工作人员走私、贩卖、运输、制造毒品的； （六）其他情节严重的情形。