上海市浦东新区人民法院民 事 判 决 书（2019）沪0115民初63788号原告：黄书学，男，汉族，住安徽省合肥市。委托诉讼代理人：何晨，安徽承义律师事务所上海分所律师。委托诉讼代理人：伍玲，安徽承义律师事务所实习律师。被告：上海元洲金融信息服务有限公司，住所地中国(上海)自由贸易试验区。法定代表人：吴喜荣。被告：周宇，男，汉族，住安徽省合肥市。委托诉讼代理人：尉迟立君，安徽万世律师事务所律师。原告黄书学与被告上海元洲金融信息服务有限公司(以下至判决主文前简称元洲公司)、周宇民间借贷纠纷一案，本院于2019年7月18日立案后，依法适用简易程序。因被告元洲公司下落不明，本院对其公告送达了传票、诉状副本等应诉材料，并将本案转为普通程序，于2019年11月13日公开开庭进行了审理。原告委托诉讼代理人何晨、被告周宇委托诉讼代理人尉迟立君到庭参加诉讼，被告元洲公司经本院依法传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。原告黄书学向本院提出诉讼请求：1、判令被告元洲公司偿还原告借款本金人民币(以下币种相同)950,000元，利息暂计129,119.63元(以950,000元为基数，按年利率8.5%自2016年10月19日起暂计算至2019年5月12日止，扣除已支付的利息80,606.06元，其后按上述标准计算至实际清偿之日止)，及违约金暂计361,000元(以950,000元为基数，按年利率24%自2017年10月19日起暂计算至2019年5月12日止，其后按上述标准计算至实际清偿之日止)；2、判令被告周宇在未出资本息范围内就被告元洲公司的上述债务承担补充赔偿责任；3、判令两被告承担本案全部诉讼费用。事实和理由：2015年10月15日，原告与被告元洲公司签订《商业融资及拟转股合同》。双方约定，原告出借950,000元给被告元洲公司用于经营，借款期限自2015年10月19日至2017年10月18日；年利率8.5%，按年结息，结息日为10月18日；如逾期未偿还借款本金，原告可按借款本金每日千分之五的标准要求被告元洲公司支付违约金；如未按时支付利息，原告可按未付利息每日千分之一的标准要求被告元洲公司支付违约金。2015年10月19日，原告将950,000元转账给被告元洲公司，被告元洲公司出具了收款收据，并于2016年11月16日支付原告借款利息80,750元。2017年10月18日，借款期限届满。经原告多次催要，被告元洲公司于2018年2月12日及5月2日，分别支付利息40,303.03元，合计80,606.06元。原告认为，合法有效的合同应受法律保护，被告元洲公司理应还本付息并支付违约金。被告周宇作为被告元洲公司的股东，未足额出资，应对公司债务不能清偿部分承担补充赔偿责任。审理中，原告表示，被告方(包括被告元洲公司和周宇)已向原告支付了199,356.06元，扣除2年借款期限内的利息合计161,500元，剩余37,856.06元应按照利息、违约金的顺序予以抵充。原告诉请1中主张的利息实际应为逾期付款利息，计算方式变更为以950,000元为基数，自2017年10月19日起，按年利率8.5%,计算至实际支付之日止。被告周宇辩称，被告周宇是被告元洲公司的股东。2016年4月之前是被告元洲公司的法定代表人吴喜荣向原告借款，2016年5月吴喜荣去世后，被告周宇才接手了被告元洲公司。被告元洲公司一直处于亏损状态，对外债务和开支都是被告周宇支付的。吴喜荣去世后，他的继承纠纷还未结束，被告元洲公司至今无法正常经营，现处于吊销状态。原告与被告元洲公司之间的借款关系，被告周宇是知道的，借款本金已经到账了。原告曾与被告周宇商量让被告周宇在出资20%的范围内归还借款，被告周宇也确实偿还了相应的借款，原告主张的被告元洲公司的几笔还款都是被告周宇代被告元洲公司支付的。被告元洲公司尚未清算，故被告周宇在被告元洲公司未清算前无需承担补充赔偿责任。此外，被告周宇已经大量垫付了被告元洲公司的开支和债务，已经远超被告周宇应出资的金额，故被告周宇也不应再承担补充赔偿责任。被告元洲公司未应诉答辩亦未提供证据材料。经审理查明：2015年10月15日，原告与被告元洲公司签订《商业融资及拟转股合同》(合同编号SYXXXXXXX)。双方约定，由原告向被告元洲公司出借资金950,000元，借款期限为2年，自2015年10月19日起至2017年10月18日止；借款期限届满以后，双方协商一致的，可以展期；被告元洲公司将借入的资金主要用于公司日常经营，公司服务体系建设等；借款年利率为8.5%，自原告划出资金之日起计息，按年结息，结息日为10月18日，首次付息日为2016年10月18日；被告元洲公司不能按时支付利息的，原告有权每日按照未付利息的千分之一计算，要求被告元洲公司支付违约金；被告元洲公司逾期未清偿借款本金的，原告有权每日按照借款本金的千分之五计算，要求被告元洲公司支付违约金。2015年10月19日，原告向被告元洲公司转账950,000元。同日，被告元洲公司出具《收据》一份，确认收到原告转账950,000元，收款事由为借款(合同编号SYXXXXXXX)。被告元洲公司于2016年11月16日向原告转账80,750元，于2018年2月12日向原告转账40,303.03元，于2018年4月27日向原告转账40,303.03元。被告周宇于2019年1月4日向原告转账9,500元，于2019年4月20日向原告转账28,500元。另查明，被告周宇系被告元洲公司的股东兼发起人之一，被告元洲公司注册资本30,000,000元，被告周宇认缴出资额为6,000,000元，出资比例为20%，出资时间为2025年12月20日。以上事实，由原告提供的《商业融资及拟转股合同》《收据》、转账凭证、股东会决议、章程，被告周宇提供的付款回单、借记卡账户历史明细清单，及原告、被告周宇的当庭陈述等予以证实。经审查，本院对上述证据的真实性予以确认。本院认为，合法的民间借贷关系受法律保护。原告与被告元洲公司签订的《商业融资及拟转股合同》，系双方当事人的真实意思表示，于法不悖，本院依法予以确认。原告提供的转账凭证及被告元洲公司出具的《收据》，与《商业融资及拟转股合同》能够相互印证，证明原告实际向被告元洲公司出借950,000元的事实。现原告主张被告元洲公司归还借款本金950,000元，有相应的事实及法律依据，本院予以支持。根据《商业融资及拟转股合同》的约定，被告元洲公司逾期未清偿借款本金的，原告有权每日按照借款本金的千分之五计算，要求被告元洲公司支付违约金。原告现自愿调低为按照年利率24%主张被告元洲公司逾期还款的违约金，于法不悖，本院予以支持。原告另主张被告元洲公司按照年利率8.5%支付逾期付款利息，因上述两者合计已超过法定年利率24%的限额，且原告主张的逾期还款违约金标准已经达到法律规定的上限，故本院对原告要求被告元洲公司支付逾期付款利息的诉请不再支持。原告确认被告方已支付199,356.06元，并主张该款先抵充2年借款期限内的利息计161,500元，余款37,856.06元按照利息、违约金的顺序抵充，该主张符合《最高人民法院关于适用若干问题的解释(二)》第二十一条的规定(即“债务人除主债务之外还应当支付利息和费用，当其给付不足以清偿全部债务时，并且当事人没有约定的，人民法院应当按照下列顺序抵充：(一)实现债权的有关费用；(二)利息；(三)主债务。”)。因被告元洲公司应付逾期还款违约金金额远大于37,856.06元，故该37,856.06元应先抵充被告元洲公司应付的逾期还款的违约金。对于原告要求被告周宇在未出资本息范围内就被告元洲公司的上述债务承担补充赔偿责任的主张，本院认为，股东认缴或实缴的出资额、出资时间、出资方式等由股东约定，属公司自治范畴，该约定并不违反法律、行政法规的强制性规定，应当予以尊重。上述信息亦属公开信息，原告应当明知。根据被告元洲公司的章程，股东的出资时间为2025年12月20日，鉴于被告周宇的出资期限尚未届满，原告以被告周宇系股东、未足额出资为由，要求被告周宇在未出资本息范围内承担补充赔偿责任于法无据，本院不予支持。被告元洲公司经本院依法传唤，无正当理由拒不到庭应诉，放弃了对原告所主张的事实和证据进行辩驳的权利，由此产生的法律后果由被告元洲公司自行承担。依照《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、第二百零六条、第二百零七条，《中华人民共和国公司法》第二十八条第一款，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十九条、第三十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条的规定，判决如下：一、被告上海元洲金融信息服务有限公司应于本判决生效之日起十日内归还原告黄书学借款本金950,000元；二、被告上海元洲金融信息服务有限公司应于本判决生效之日起十日内支付原告黄书学违约金(以950,000元为基数，自2017年10月19日起至实际清偿之日止，按照年利率24％计算，其中扣除37,856.06元)；三、驳回原告黄书学的其余诉讼请求。负有金钱给付义务的当事人如未按本判决指定的期间履行给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费17,761元，由原告黄书学负担2,059元，被告上海元洲金融信息服务有限公司负担15,702元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于上海市第一中级人民法院。审 判 长  蔡文霞人民陪审员  陈美娣人民陪审员  赵传伟二〇二〇年一月十三日书 记 员  范 颖附：相关法律条文一、《中华人民共和国合同法》第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。……第二百零六条借款人应当按照约定的期限返还借款。对借款期限没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，借款人可以随时返还；贷款人可以催告借款人在合理期限内返还。第二百零七条借款人未按照约定的期限返还借款的，应当按照约定或者国家有关规定支付逾期利息。二、《中华人民共和国公司法》第二十八条股东应当按期足额缴纳公司章程中规定的各自所认缴的出资额。…………三、《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十九条借贷双方对逾期利率有约定的，从其约定，但以不超过年利率24%为限。未约定逾期利率或者约定不明的，人民法院可以区分不同情况处理：（一）既未约定借期内的利率，也未约定逾期利率，出借人主张借款人自逾期还款之日起按照年利率6%支付资金占用期间利息的，人民法院应予支持；（二）约定了借期内的利率但未约定逾期利率，出借人主张借款人自逾期还款之日起按照借期内的利率支付资金占用期间利息的，人民法院应予支持。第三十条出借人与借款人既约定了逾期利率，又约定了违约金或者其他费用，出借人可以选择主张逾期利息、违约金或者其他费用，也可以一并主张，但总计超过年利率24%的部分，人民法院不予支持。四、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。