甘肃省兰州市中级人民法院民 事 判 决 书(2019)甘01民初568号原告：西安陕鼓动力股份有限公司工程技术分公司，住所地陕西省西安市高新区沣惠南路**多功能楼。负责人：刘海军，该公司总经理。委托诉讼代理人：高珩，上海市锦天城(西安)律师事务所律师。委托诉讼代理人：林曦，上海市锦天城(西安)律师事务所律师。被告：兰州竹源兴邦清洁能源有限责任公司，住所地：兰州市兰州新区洮河街以北、环湖东路以东玉海大厦****。法定代表人：冯亚林，该公司董事长。委托诉讼代理人：田树荣，北京市亿达律师事务所律师。委托诉讼代理人：胡帅芳，北京市亿达律师事务所律师。被告：北京世纪竹邦能源技术股份有限公司，住，住所地：北京市朝阳区东三环北路霞光里****楼******/div>法定代表人：冯亚林，该公司董事长。委托诉讼代理人：田树荣，北京市亿达律师事务所律师。委托诉讼代理人：胡帅芳，北京市亿达律师事务所律师。原告西安陕鼓动力股份有限公司工程技术分公司(以下简称：陕鼓动力分公司)因与被告兰州竹源兴邦清洁能源有限责任公司(以下简称：兰州竹邦公司)、北京世纪竹邦能源技术股份有限公司(以下简称：北京竹邦公司)建设工程施工合同纠纷一案，向本院提起诉讼。本院于2019年8月20日立案后，依法组成合议庭公开开庭审理了本案，原告陕鼓动力分公司的委托诉讼代理人高珩、林曦，被告兰州竹邦公司、北京竹邦公司的委托诉讼代理人田树荣到庭参加了诉讼，本案现已审理终结。陕鼓动力分公司向本院提出诉讼请求：1、依法判令被告兰州竹邦公司向原告支付指定分包合同纠纷执行款项11,649,677.24元；2、依法判令被告兰州竹邦公司向原告赔偿诉讼费213394元、律师费360000元、差旅费26459.45元、开立信用证费用19557元；3、依法判令被告北京竹邦公司对兰州竹邦公司义务承担连带责任；4、本案诉讼费由二被告共同承担。事实与理由：2014年，北京竹邦公司与兰州中川国际机场有限公司签订《合同能源管理之供热托管合同》，约定由北京竹邦公司负责中川国际机场供热项目的投资、建设、运营、管理。2016年7月14日，北京竹邦公司与中铁六公司签订《中川兰州机场分布式清洁能源站建设项目土建施工合同（土建标）》（以下简称“《土建施工合同》”），约定北京竹邦公司将兰州中川机场分布式清洁能源站建设项目（以下简称“项目”）土建施工部分发包于中铁六公司，计划竣工日期2016年9月30日。2016年12月19日，陕鼓动力分公司与北京竹邦公司就项目由EPC总包进行洽谈和磋商。2017年04月11日，北京竹邦公司设立全资子公司兰州竹邦公司，负责兰州中川机场分布式清洁能源站建设项目的投资和实施。2017年8月31日，陕鼓动力分公司与兰州竹邦公司签订《兰州中川机场分布式清洁能源站建设项目工程总承包合同》（以下简称“《总承包合同》”），约定由陕鼓动力分公司采用EPC总包方式承包项目，兰州竹邦公司要求陕鼓动力分公司接受该项目已签订的项目分包合同，且兰州竹邦公司负责协调陕鼓动力分公司与指定分包方、供应商签订分包合同。同时，由兰州竹邦公司负责组织指定单位、陕鼓动力分公司与分包供应商等签订合同变更协议，兰州竹邦公司承担其指定单位在上述变更协议的全部责任。陕鼓动力分公司在分包合同中除承担项目付款责任外，因分包合同所产生的纠纷及风险均由兰州竹邦公司负责解决，并承担全部责任、费用。双方约定陕鼓动力分公司以信用证方式先行支付分包商工程款，信用证有效期内兰州竹邦公司需提供中证汇金的投资协议或其他融资还款方案，协议或方案已由陕鼓动力分公司签章确认后信用证方可兑付。若分包供应商不同意信用证支付等条件，陕鼓动力分公司有权单方面解除合同，并不承担任何责任。此后，陕鼓动力分公司按照《总承包合同》约定，作为项目EPC总包将包括中铁六公司土建合同在内的北京竹邦公司已发包部分纳入总包范围。2017年9月1日，陕鼓动力分公司与北京竹邦公司、中铁六公司签订《合同变更协议书》，约定陕鼓动力分公司加入《土建施工合同》，成为《土建施工合同》发包方。2017年9月27日，陕鼓动力分公司与北京竹邦公司、中铁六公司签订《补充协议书》,根据《总承包合同》约定将付款方式变更为信用证支付，且信用证兑付条件包括提供陕鼓动力分公司认可并盖章的北京竹邦公司还款方案。2017年9月29日，陕鼓动力分公司按照约定开立《中信银行国内信用证》，约定兑付需提供加盖陕鼓动力分公司公章的北京竹邦公司金融还款方案。上述合同签订后，因兰州竹邦公司、北京竹邦公司在约定期限内无法按照约定提供中证汇金的投资协议或其他融资还款方案，导致信用证未能兑付。2017年12月，陕鼓动力分公司、北京竹邦公司先后与其他分包商协商解除已签订的《合同变更协议书》，但经协商中铁六公司拒绝解除《合同变更协议书》。2017年11月9日，中铁六公司因不接受信用证兑付条件，将北京竹邦公司、西安陕鼓动力股份有限公司（以下简称“陕鼓动力”）、陕鼓动力分公司诉至甘肃省兰州市中级人民法院。2018年6月11日，甘肃省兰州市中级人民法院做出（2017）甘01民初981号民事判决书。北京竹邦公司、西安陕鼓动力股份有限公司、陕鼓动力分公司均不服一审判决提出上诉。2018年8月24日，甘肃省高级人民法院做出（2018）甘民终556号民事判决书。判决生效后，中铁六公司申请人民法院强制执行，陕鼓动力分公司因此被执行款项11,649,677.24元。因兰州竹邦公司、北京竹邦公司未能按照约定提供融资方案，致使陕鼓动力分公司未能与中铁六公司签订分包合同，而导致陕鼓动力分公司在分包合同尚未签订的情况下，突破合同约定承担了付款责任。因此，按照《总承包合同》及《担保协议》的约定，兰州竹邦公司应当向原告支付因分包工程纠纷产生的相关款项和费用，北京竹邦公司应当对此承担连带责任。综上所述，兰州竹邦公司违反合同约定，致使分包合同未能签订，且其指定分包商不接受信用证支付条件，而导致陕鼓动力分公司在分包合同尚未签订的情况下，突破合同约定承担了付款责任，故原告有权要求兰州竹邦公司、北京竹邦公司支付相应款项和费用。因此，按照《中华人民共和国合同法》、《中华人民共和国民事诉讼法》等法律规定，请求人民法院依法支持原告的全部诉讼请求。兰州竹邦公司、北京竹邦公司共同答辩称：原告的诉讼请求不符合《总承包合同》约定，没有事实和法律依据，应当予以全部驳回。具体事实和理由如下：一、《总承包合同》合法有效；依据《总承包合同》约定，原告应当承担垫付工程款的义务，因无故不付款或付款不及时所造成的纠纷由原告负责。2017年8月31日，兰州竹邦公司作为甲方、陕鼓动力分公司作为乙方签订了《兰州竹源兴邦清洁能源有限责任公司兰州中川机场分布式清洁能源站建设项目总承包合同》及附件（简称“总承包合同”），陕鼓动力分公司对兰州竹邦公司的兰州中川机场分布式清洁能源站建设项目（简称“能源站建设项目”）进行总承包，合同约定主要条款有：1.3条工程承包内容：按合同技术协议要求提供工程总包，包括：工程设计、设备成套供货、土建工程、安装工程、单体调试、联动调试及性能考核，直至工程竣工验收。1.4承建方式：本工程由乙方（陕鼓动力分公司）垫资完成项目的建设，达到技术协议要求的性能时移交甲方（兰州竹邦）开始进行项目运行管理。4.1条本工程建设时期工程设计、采购及施工等费由乙方先行支付。乙方按照附件2内的付款计划执行，付款时间偏差最大不超过3个工作日。4.2项目投产运营三个月后十五个工作日内，甲方一次性支付乙方除质保金外所有款项。附件1的第1条中建设方式：乙方以EPC工程总承包方式承担工程建设及相关服务。附件2第1条：乙方接受该项目已签订项目分包合同，指定供应商、合同范围及价格见表1，其中合同范围、价格以最终结算为准。第2条：乙方给供应商的付款金额、付款时间签订分包合同后，按表2执行，甲乙双方不得擅自更换付款金额、付款时间。若有调整，双方协商解决。因乙方无故不付款或付款不及时所造成的纠纷由乙方负责。表2载明：付款单位：中铁二十一局第六工程有限公司，合同金额17850332元，2017年9月11日付款金额9817682.6元，2017年11月15日付款金额1785033.2元。2017年12月5日付款金额1785033.2元；付款单位：广东省建筑设计研究院，合同金额3428512元，2017年9月11日付款金额480412元。根据总承包合同约定，陕鼓动力分公司应垫资完成项目的建设，并达到技术协议要求的性能时移交兰州竹邦公司开始进行项目运行管理。且，陕鼓动力分公司应按照附件2的约定承担对中铁二十一局集团第六工程有限公司付款义务，因无故不付款或付款不及时所造成的纠纷由陕鼓动力分公司负责。二、执行款项中所涉及的工程款11475122.1元，根据总承包合同约定，该工程款现应由原告垫付，并在项目投产运营后双方进行结算，现付款条件尚未成就。并且，原告在合同履约过程的违约行为已给被告造成逾千万损失，原告至今仍未移交合格建成项目予被告。在项目投产运营前，原告亦无权要求被告提前结算该笔工程款。1、根据总承包合同约定，本工程由原告垫资完成项目的建设，达到技术协议要求的性能时移交兰州竹邦开始进行项目运行管理。现该建设项目尚未达到技术协议要求的性能，未完成竣工验收。根据约定，原告已被执行并支付中铁二十一局集团第六工程有限公司的11475122.1工程款，应由原被告在项目投产运营后进行结算。但现项目尚未投产运营，也未到《总承包合同》约定的付款时间和条件，故现原告主张被告现在支付没有法律依据且不符合双方约定。2、原告存在未按总承包合同约定义务履行垫资付款义务，未进场进行施工管理等严重违约行为，已造成能源站建设项目进度严重拖延，至今尚未投产运营，已给兰州竹邦公司和北京竹邦公司造成严重损失和不良影响。原告应对能源站建设项目未能按期投产运营承担全部法律责任并赔偿被告相应损失。3、原告在民事起诉书中要求被告支付工程款所依据的事实和理由也不成立。北京竹邦公司与中铁二十一局集团第六工程有限公司于2016年7月14日签订《兰州中川机场分布式清洁能源站建设项目土建施工合同》（简称“土建施工合同”）。北京竹邦公司、中铁二十一局集团第六工程有限公司、陕鼓动力分公司于2017年9月1日签订《合同变更协议》，又于2017年9月27日签订《补充协议书》，陕鼓动力分公司成为土建施工合同的一方，承担在合同范围内的付款义务，并将首付款支付方式变更为信用证方式进行支付。陕鼓动力分公司所谓“突破合同约定承担付款责任”与事实不符合。根据上述《合同变更协议》及《补充协议书》等，陕鼓动力分公司根据总承包合同、《合同变更协议》约定应当承担垫资和付款义务。陕鼓动力分公司所谓“指定分包商不接受信用证支付条件”明显与客观事实不符；根据上述《补充协议书》，中铁二十一局集团第六工程有限公司已同意信用证支付方式。实际情况是，不是指定分包商不接受信用证，而是陕鼓动力分公司自身严重违反总承包合同垫资义务和付款义务，不愿意向中铁二十一局集团第六工程有限公司支付工程款，导致了中铁二十一局集团第六工程有限公司起诉从而产生纠纷。该纠纷和责任根据总承包合同约定应由陕鼓动力分公司负责承担。三、11475122.1元工程款以外的其他所有费用，均为原告违约未履行垫资和付款义务造成的，应由原告自行承担，与被告无关。原告应当依据总承包合同、《合同变更协议》约定承担垫资和付款义务，而不履行义务，从而被中铁二十一局集团第六工程有限公司诉讼。总承包合同附件2约定：“无故不付款或付款不及时所造成的纠纷由陕鼓动力分公司负责”。因此，11475122.1元工程款以外的其他所有费用，均应由原告自行承担和负责，与被告无关。四、西安陕鼓动力股份有限公司是独立法人，陕鼓动力分公司不是独立法人，陕鼓动力分公司依法不能独立承担民事责任，不能单独作为本案原告。人民法院应当依法驳回陕鼓动力分公司的起诉，或追加西安陕鼓动力股份有限公司作为本案的共同原告。综上，《总承包合同》合法有效；依据《总承包合同》约定，原告应当承担垫付工程款的义务。执行款项中所涉及的工程款11475122.1元，根据总承包合同约定，该工程款现应由原告垫付，支付时间和条件在项目投产运营后，现付款条件尚未成就。11475122.1元工程款以外的其他所有费用，均系原告违约未履行垫资和付款义务造成的，应由原告自行承担，与被告无关。人民法院应当驳回原告全部诉讼请求，以维护被告的合法权益。经公开开庭审理，法庭主持双方当事人进行了举证质证。原告陕鼓动力分公司提交了以下证据：第一组：1-1合作备忘录P1；1-2战略合作框架协议P3；1-3总承包合同P5；1-4担保协议P26。证明目的：1、证明原告与北京竹邦公司洽谈兰州中川机场分布式清洁能源站建设项目EPC总承包合作，并与兰州竹邦公司签署总承包合同。2、证明总承包合同第4.1.3条约定，兰州竹邦公司应负责组织原告与分包供应商等按照约定的付款条件签订合同变更协议，并应保证分包供应商等同意信用证支付等条件。3、证明总承包合同第4.1.4条约定，信用证兑付条件包括兰州竹邦公司提供中证汇金的投资协议或其他可行的融资还款方案，经乙方审核。若审核不通过，可在信用证有效期内提供其他融资还款方案，直至乙方审核通过。若信用证有效期到期后，仍未被认可，则原告有权解除合同。4、证明总承包合同第5.5条约定，兰州竹邦公司要求原告接受项目已签订的项目分包合同，其负责协调指定单位、原告和分包方签订合同变更协议，兰州竹邦公司对其指定单位在上述变更协议的全部责任。5、证明总承包合同第5.5条约定，乙方在分包合同中除按约定承担项目付款责任外，因分包合同所产生的纠纷及风险均由甲方负责解决，并承担全部责任、费用。6、证明总承包合同第11.1.16条约定，兰州竹邦公司负责协调指定分包方、供应商与原告签订分包合同，而兰州竹邦公司并未履行该义务，原告与分包方并未签署分包合同。7、证明北京竹邦公司对兰州竹邦公司在总承包合同项下的义务承担连带保证责任。第二组：2-1合同变更协议书P31；2-2补充协议P35；2-3国内信用证P36。证明目的：1、证明原告按照总承包合同约定，与北京竹邦公司、中铁六公司签署合同变更协议书。2、证明原告按照总承包合同约定向分包商中铁六公司开具了信用证，履行了付款义务。第三组：3-1（2017）甘01民初981号民事判决书P38；3-2（2018）甘民终556号民事判决书P54；3-3执行裁定书P74；3-4结案通知书P77；3-5银行回单P79。证明目的：1、证明中铁六公司不接受信用证兑付条件，因北京竹邦公司分包合同产生的纠纷，向法院起诉要求北京竹邦公司及原告支付工程款。2、证明人民法院判令原告承担土建工程款11475122.1元，以及2017年9月8日至2017年11月17日期间以9817682.6元工程款为基数的利息81903.68元。3、证明因兰州竹邦公司、北京竹邦公司指定分包工程，以及北京竹邦公司分包合同产生的纠纷，原告承担诉讼费213394元。4、证明人民法院从原告处划扣执行款11643977.95元。5、证明按照约定，兰州竹邦公司应当承担因北京竹邦公司分包合同纠纷产生的款项和费用，北京竹邦公司应当承担连带责任。第四组：4-1委托代理合同P85；4-2律师费发票及银行回单P105；4-3差旅费发票P112；4-4信用证收费回单P181。证明目的：1、证明因北京竹邦公司分包合同纠纷造成原告为此支出律师费360000元、差旅费26459.45元。2、证明因北京竹邦公司分包合同纠纷造成原告为此支出信用证费用19557元。3、证明按照约定，兰州竹邦公司应当承担因北京竹邦公司分包合同纠纷产生的款项和费用，北京竹邦公司应当承担连带责任。第五组：5-1微信聊天记录；5-2合同解除协议书。证明目的：1、证明原告与北京竹邦公司协商解除总承包合同，以及与指定分包商签订的合同变更协议书。2、证明因中铁二十一局集团第六工程有限公司不同意解除合同变更协议书，致使原告与被告未解除总承包合同。3、证明因与中铁二十一局集团第六工程有限公司的合同变更协议书未解除，致使原告向被告指定分包商中铁二十一局集团第六工程有限公司承担责任。兰州竹邦公司、北京竹邦公司质证认为，对第一组证据，真实性需要回去核实，对战略框架协议的真实性也需要核实，对总承包合同的真实性没有异议。对第一组证据的1-1、1-2需要回去核实向法庭说明，1-3、1-4的证明目的不认可，总承包合同中有约定，原告应该承担垫付工程款的义务，对第一组证据所有的证明目的都不认可。原告提交的合同中条款不完全，应该按照总承包合同全部列明附件。附件一、二中对垫付工程款的时间和义务有明确的约定，原告在合同中没有列明，对证明目的不认可，原告所主张的与事实不符。对于第二组证据，真实性没有异议，对第一个证明目的认可，第二个证明目的不认可，该组证据恰恰证明被告已经履行了合同相应的义务，合同是三方签订的，而且原告开立了国内信用证，合同金额是9817682.6元，与总承包合同附件二金额相一致，因为原告没有实际支付导致了中铁二十一局的诉讼，恰恰证明原告没有履行垫资和付款义务。对第三组证据，对其他证据真实性没有异议，银行回单真实性无异议，对原告的证明目的有异议，因为原告没有履行垫资和付款义务，而且判决中涉及的工程款费用为11475122.1元，其他的费用并不是工程款，其他的费用应该由原告自行承担，且执行款中所涉及的工程款不具备支付条件，我方对该组证据不认可。原告提交的证据83、84页中，本案的执行款中部分是西安陕鼓动力股份有限公司支付的，因此西安陕鼓动力股份有限公司应当作为本案的诉讼主体，西安陕鼓动力股份有限公司工程技术分公司不能单独作为本案的主体，除非原告放弃部分的权利诉求，否则被告要求依法驳回陕鼓动力分公司的起诉，或追加西安陕鼓动力股份有限公司作为本案的共同原告。对第四组证据，4-1、4-2、4-4的真实性认可，对4-3的真实性不认可，对证据的关联性不认可，相关的所有费用都是与中铁二十一局的诉讼产生的，只是因为原告没有履行的法律义务，相关的费用应该由原告自行承担，与被告无关。对微信聊天记录需要庭后核实，对合同解除协议书真实性无异议，对证明目的不认可，双方的总承包合同并未解除，仍在有效期内，原告应该履行垫付工程款的义务，应当继续履行合同相应的义务。原告没有约定支付工程款，导致被中铁二十一局诉讼，由此导致的责任应该由原告自行承担。兰州竹邦公司、北京竹邦公司共同提交以下证据：证据一、《兰州竹源兴邦清洁能源有限责任公司兰州中川机场分布式清洁能源站建设项目总承包合同》及附件1、《兰州中川机场分布式清洁能源站建设项目工程总承包技术协议书》；附件2、《指定供应商及付款要求协议》；附件3、《股权质押担保协议》；附件4、《担保协议》；附件5、《安全文明施工协议》。证明目的：2017年8月31日兰州竹邦公司与陕鼓动力分公司签订总承包合同，陕鼓动力分公司对兰州中川机场分布式清洁能源站建设项目进行总承包，根据合同约定，本工程由乙方垫资完成项目建设，达到技术协议要求的性能时移交甲方进行项目运行管理。工程建设时期工程设计、采购和施工等费用由乙方先行支付。乙方按附件2的付款条件执行，付款时间偏差最大不超过3个工作日。因乙方无故不付款或付款不及时所造成的纠纷由乙方负责。所以，陕鼓动力分公司关于“突破合同约定承担了付款责任”的说法与事实不符。证据二、《中川兰州机场分布式清洁能源站建设项目土建施工合同》、《合作变更协议书》、《补充协议书》。证明目的：北京竹邦公司与中铁二十一局集团第六工程有限公司于2016年7月14日签订《兰州中川机场分布式清洁能源站建设项目土建施工合同》，北京竹邦公司、中铁二十一局第六工程公司、陕鼓动力分公司于2017年9月1日签订《合同变更协议》，又于2017年9月27日签订《补充协议书》，陕鼓动力分公司成为土建施工合同的一方，承担在合同范围内的付款义务，并将首次付款支付方式变更为信用证方式进行支付。陕鼓动力分公司所谓“指定分包商不接受信用证支付条件”与客观事实不符。证据三、《建设工程施工许可证》。证明目的：能源站建设项目于2017年9月27日取得建设工程施工许可证，兰州竹邦公司已经履行了取得施工许可证的合同义务。证据四、竹源兴邦、陕鼓动力、世纪竹邦就机场分布式能源项目三方合作备忘录；中证汇金(深圳)基金管理有限公司与北京世纪竹邦公司《合作框架协议》。证明目的：根据2017年7月25日三方备忘录第五条约定，兰州竹邦公司与陕鼓动力公司所签订合同生效的条件是兰州竹邦公司与中证汇金签订“中证汇金(深圳)基金管理有限公司与北京竹邦公司合作框架协议”的协议生效，陕鼓动力公司正式进场施工建设的条件是兰州竹邦公司取得兰州中川机场清洁能源站项目的施工许可证。2017年7月26日中证汇金公司与北京竹邦公司签订《合作框架协议》并生效。据此，陕鼓动力公司在2017年8月31日签订总承包合同时，已经知晓并认可2017年7月26日签订的《合作框架协议》并作为总承包合同生效条件。兰州竹邦已经履行向陕鼓动力分公司提供中证汇金的投资协议或融资方案的合同义务。陕鼓动力分公司后来反悔，对《合作框架协议》单方不认可，属于单方违约行为，与兰州竹邦公司无关。证据五、中信银行国内信用证。证明目的：陕鼓动力分公司于2017年9月29日给中铁二十一局第六工程公司开具金额为9817682.6元的中信银行国内信用证，该信用证开具时间在《合作框架协议》之后，也可证明陕鼓动力分公司当时是认可兰州竹邦公司已经履行向陕鼓动力分公司提供中证汇金的投资协议，否则其根本无需开具国内信用证。陕鼓动力分公司在开具信用证后又反悔，怠于履行付款义务，故意不配合办理盖章手续导致信用证未能承兑过期，陕鼓动力分公司应承担相应的违约责任。证据六、兰州竹邦公司致陕鼓动力分公司函件及陕鼓动力分公司回复邮件。证明目的：陕鼓动力分公司怠于履行合同项下义务，未按约定时间付款，未进场施工管理等，已造成兰州中川机场项目进度严重拖延，给兰州竹邦公司和北京竹邦公司造成严重损失和不良影响。证据七、广东省建筑设计院《民事起诉书》。证明目的：陕鼓动力分公司违反总承包合同约定义务，未按附件2约定于2017年9月11日向广东省建筑设计院付款480412元。广东省建筑设计院于2019年6月20日向兰州新区人民法院提起民事诉讼，向北京竹邦公司主张设计费。陕鼓动力分公司违反总承包合同垫资和付款义务的行为，已构成违约并给北京竹邦公司造成严重损失和不良影响。陕鼓动力分公司质证认为，首先总承包合同其他附件一、二、三、四、五的真实性无异议，对证明目的有异议，被告方反复强调是因为原告没有履行付款义务导致违约，被告证据的第40页说的很清楚，承担垫付工程款的义务是建立在分包合同签订之后，依据分包合同付款，被告没有约定协调指定分包商签订分包合同，缺乏履行的前提，我们与分包商没有签订分包合同。双方的合同中11.1.16对于甲方责任说的很清楚，签订分包合同这是甲方的义务，到现在合同没有签订。对第二组证据的真实性认可，对证明目的有异议，我们不认可，该组证据恰恰证实了我们履行了合同义务，和分包商签订了合同变更协议书，签订之后没有再签订分包合同，且被告没有提出由我们审核通过的融资方案。对第三组证据的真实性和证明目的认可。对第四组证据，备忘录的真实性庭后核实，对证明目的不予认可，这只是意向性的，股权质押是没有实际质押的，该备忘录是在签订合同之前的，即便该备忘录是真实存在的，也已经被双方之间签订的总承包合同所代替。对于框架协议，这并不是双方确定的实际履行的融资方案，该份框架协议不能证明被告履行了提供融资方案的义务。对第五组证据的真实性予以认可，对证明目的不予认可，我们按照约定开立信用证，对于被告提供的融资方案我们是有审核权和否定权的，并不是被告提供融资方案，我们就必须同意。我们是行使合同的权利，绝非违约行为。对第六组证据的真实性认可，该组证据恰恰证实了双方已经同意不再履行总合同，确定合同不再履行协商解除这份合同，只是没有实际办理解除总承包合同的手续，双方对于解除程序先后顺序没有达成一致。对第七组证据的真实性无法核实，对证明目的不认可，我们已经提交了与广东建筑设计院签订的解除变更协议，证明我们已经不再对分包合同承担任何责任，不再承担项目的任何款项。本院对当事人无异议的证据予以确认，对有异议的证据，结合全案其他证据综合认定。经审理查明事实如下：2016年7月14日，北京竹邦公司与中铁二十一局集团第六工程有限公司签订《中川兰州机场分布式清洁能源站建设项目土建施工合同(土建标)》，约定由中铁二十一局集团第六工程有限公司承建兰州中川机场分布式清洁能源站建设项目土建施工，工程承包范围：围挡、基坑围护工程、桩基础工程、土方工程、结构工程、砌筑工程、防水工程、装饰工程、水电安装工程、消防工程、动力配电等招标图范围内指定的土建及安装等工程。计划开工日期：2016年7月15日，计划整体竣工日期：2016年9月30日，工期总日历天数77天。签约合同价为人民币壹仟柒佰叁拾伍万元零叁佰叁拾贰元整(￥17350332.00元)。本工程承包方式为按招标图纸固定总价包干(含动力电部分，不含护坡)。2017年7月25日，兰州竹邦公司作为甲方、陕鼓动力股份有限公司作为乙方、北京竹邦公司作为丙方，签署《三方合作备忘录》，三方就兰州中川机场清洁能源站建设项目的合作事宜达成以下共识：一、甲方同意将兰州中川机场清洁能源站项目的收益权(含所有权、运营权)质押给乙方作为该项目垫资偿付的担保，质押期限为乙方支付第一笔工程款起生效，至甲方全部偿还乙方剩余工程款(除质保金外)为止，在此期间若因“中证汇金”融资或借款需要，甲方、乙方和“中证汇金”另行签订三方质押转移协议。二、乙丙双方同意建立战略合作伙伴关系，本着互惠互利的原则，共同开发机场分布式能源项目，所取得项目(包括但不限于乌鲁木齐机场、昆明机场项目)由甲方进行投资运营，乙方在市场公允价的基础上进行EPC总承包建设，具体合作模式双方另行商议。三、甲方就兰州中川机场清洁能源站项目与乙方签订中川兰州机场分布式清洁能源站建设项目总承包合同，由乙方垫资完成项目总承包建设，在“中证汇金”针对本项目向甲方放款后十五个工作日内，甲方一次性向乙方偿还除质保金外的所有款项。丙方为甲方对该项目款的偿付提供担保。四、乙方接受丙方已签订的项目分包合同(包括：设计、设备、采购和工程分包合同)的内容，但因乙方未参与甲方选择供应商及洽谈过程，对合同范围、价款等要求及约定不清楚，故需甲方主导供应商与乙方签订合同主体变更协议，乙方仅承担项目付款责任，因分包合同所产生的纠纷及风险均由甲方负责协调解决，并承担全部责任(因乙方无故付款不及时所造成的纠纷由乙方负责)。五、甲乙双方就中川机场清洁能源站项目所签合同生效条件为：甲方与“中证汇金”签订“中证汇金(深圳)基金管理有限公司与北京世纪竹邦能源技术股份有限公司合作框架协议”协议生效。六、乙方正式进场施工建设的前提条件是：甲方取得兰州中川机场清洁能源站项目的施工许可证。七、总承包管理费按照合同总额6809万元的8%计取(即544万元)，其中：乙方分包合同额5387万元的8%(即431万元)管理费直接计取；其余113万元作为奖励金额，在合同中另行约定。最终结算合同额如在6809万元5%的偏差范围内，按此金额结算；若超出此偏差范围，则重新协商增补合同。八、资金成本按实际付款额年代利率10%计算，最小结算时长按月计算(不满1月按1个月计算)，付款金额及时间双方在合同中约定。九、在满足项目供气、供电条件完备的前提下，保证项目热力系统2017年9月30日完工，2017年10月15日具备供暖条件。2017年7月26日，中证汇金(深圳)基金管理有限公司作为甲方，北京竹邦公司作为乙方，签订《合作框架协议》，约定：本协议为双方合作原则的指导性文件，具体合作事宜由相关方另行签订项目合同落实。2017年8月31日，兰州竹邦公司作为甲方，陕鼓动力分公司作为乙方，签订《兰州中川机场分布式清洁能源站建设项目工程总承包合同》，约定甲方委托乙方对兰州中川机场分布式清洁能源站建设项目进行总承包，1、合同标的1.1工程名称:兰州中川机场分布式清洁能源站建设项目工程。1.2工程地点：兰州中川机场（具体地址：甘肃省兰州市兰州新区）。1.3工程承包内容：按合同技术协议要求提供工程总包，包括：工程设计、设备成套供货、土建工程、安装工程、单体调试、联动调试及性能考核，直至工程竣工验收。具体承包内容详见合同附件1：《兰州中川机场分布式清洁能源建设项目工程总承包技术协议》。1.4承建方式：本工程由乙方垫资完成项目的建设，达到技术协议要求的性能时移交甲方开始进行项目运行管理。1.5本合同附件:本合同包含以下附件：附件1：兰州中川机场分布式能源站建设项目总承包技术协议附件2：指定供应商及付款要求协议附件3：股权质押担保合同附件4：担保协议附件5：安全文明施工协议。以上合同附件为本合同不可分割的组成部分，与本合同具有同等法律效力。本合同内容与上述合同附件有关条款不一致时，以上述合同附件有关条款为准。本合同履行过程中，甲方与乙方就本工程进行协商、变更等达成的书面合同或附件也构成本合同不可分割的组成部分，与本合同具有同等法律效力。2、工程工期：2.1本工程总体工期240天，暂以本合同签订之日起计算（不含中途冬季停工时间，暂估2个月，具体停工时间依据设备到货时间，双方另行协商）。2.2工程工期分为四个阶段（略）。3、工程价格本项目采用：成本＋管理费模式。3.1本合同暂估总价为人民币6653.7014万元。3.2本合同工程总造价包括：3.2.1勘查费、设计费、咨询费、技术服务费暂估为人民币712.8512万元，开具6%的增值税发票；3.2.2设备、材料费为人民币3464.217万元，开具17%的增值税发票；3.2.3工程施工费为人民币2009.0332万元，开具11%的增值税发票；3.2.4总承包其他服务费固定为人民币467.6万元，开具6%的增值税发票。3.2.5本项目暂估总价的成本组成详见附件2，若最终项目成本结算价格增加，甲乙双方另行协商签订补充合同（管理费率不低于8%）。3.2.6工程竣工结束后，乙方需向甲方提供本工程的最终结算资料。3.3本项目调试过程中水、电、气（包括冲洗、调试、运行所需）由甲方免费提供；项目调试过程中人工由乙方免费提供。3.4本工程造价包括完成本合同乙方所应缴纳的税款。4、支付结算4.1本工程建设时期工程设计、采购及施工等费用由乙方先行支付。乙方按照附件2的付款计划执行（以国内信用证方式支付首付款，信用证发放时间为分包合同签订后5个工作日内），付款时间偏差最大不超过3个工作日。4.1.1本合同签订后，甲方为工程建设支付160万元作为项目的启动款，（甲方通过直接向乙方承包范围内的昆仑燃气直接支付，并向乙方提供付款凭证）。4.1.2甲方必须在2017年10月31日前完成施工许可证的办理，并向乙方提供中证汇金的投资协议或其它融资还款方案，协议或方案已经乙方签章确认。上述约定是国内信用证生效的前提条件，国内信用证有效期为60日，有效期结束后，若甲方仍然未完成上述工程内容，则乙方有权单方面解除本合同，并不承担任何责任，且甲方还需向乙方支付开具信用证的相关手续费用。4.1.3本合同签订后，甲方负责组织乙方与分包商等按照4.1条所述的付款条件签订合同变更协议，若分包供应商等不同意信用证支付等条件，乙方有权单方面解除本合同，并不承担任何责任。国内信用证发出给配套厂商等同于支付现金，乙方按附件2进行计算资金费用。4.1.4国内信用证兑付方式：（1）甲方取得施工许可证后，交由乙方进行管理，乙方所提供的盖乙方公章的施工许可证复印件为国内信用证兑付的第一条件。（2）甲方向乙方提供中证汇金的投资协议或其它融资还款方案，经乙方审核（审核最长不超过3个工作日），若审核通过，由乙方提供的乙方签章的融资还款方案作为国内信用证兑付的第二条件。若审核不通过，甲方可在信用证有效期内提供其他融资还款方案，直至乙方审核通过；若信用证有效期到期后，甲方所提供融资还款方案仍未被乙方认可，则乙方不再接受甲方提供的其他融资还款方案，并有权单方面解除本合同，且不承担任何责任。（3）以上（1）、（2）条是国内信用证兑付的的必要前提条件，缺一不可。4.1.5甲方将施工许可证办理完成后，将原件交由乙方保管，若甲方需要，提前3个工作日向乙方提出申请，乙方审核通过后，办理出借手续。4.1.6施工许可证、可行的融资还款方案、三方担保协议（公证机构完成公证）、股权质押担保合同（完成证券登记）办理后，乙方向配套商支付的后续应付款项的支付方式原则为电汇，在保证工程能够顺利竣工验收的前提条件下且配套商书面同意的情况下，乙方有权采用国内信用证或其他支付方式进行验收款支付。4.1.7国内信用证兑付前，必需完成“附件4：担保协议”（公证机构完成公证）、“附件3：股权质押担保合同”（完成证券登记）；否则乙方有权单方面解除本合同，并不承担任何责任，且甲方还需向乙方支付乙方开具信用证的相关费用。4.1.8若甲方在乙方开具的国内信用证有效期内，未完成本合同4.1.2、4.1.3、4.1.7条要求的工作，则乙方可在国内信用证有效期届满后2个工作日内，向甲方发出解除本合同的通知，单方面解除本合同，且不承担任何责任，并保留向甲方追责的权利。4.2项目投产运营（发电正常运营）三个月后十五个工作日内（最迟不晚于2018年9月30日），甲方一次性支付乙方除质保金外所有款项，质保金以分包合同为准。4.3工程竣工验收后，乙方按实际支付金额开具发票，开票时间双方协商。4.4本工程质保期为工程竣工验收合格后1年。质保期满后30天内，且项目无质量问题纠纷，甲方一次性支付乙方所有质保金，分包部分的质保金金额根据分包合同约定据实结算（分包合同约定质保期为2年的，按2年执行）。总承包服务费部分的质保金固定为人民币21.5万元。4.5.1付款方式：电汇。4.6甲方账户信息（略）。4.7乙方账户信息（略）。5、担保方式及免责条款5.1北京世纪竹邦能源技术股份有限公司对甲方在本合同项下对乙方的付款承担连带担保责任，三方另行签订担保协议，作为本合同附件4。5.2项目建成后由甲方负责运营。在甲方未完全偿还乙方部承包合同款前，该项目甲方合法拥有的《兰州中川国际机场有限公司合同能源管理之供热托管合同》之中采购并建设的厂房、设备、设施和仪器等财产（包括乙方所承包的内容，以及甲方前期出资建设的全部工程）均归乙方所有。5.3由于施工许可证未办理或政府其他应由甲方办理的审批手续未完成导致的工程停工、窝工、罚款等一切损失全部由甲方承担，乙方不承担任何责任；由此给乙方造成的经济损失、费用均由甲方承担。5.4甲方于本合同生效前已完成的可行性研究、工程设计、厂房主体、设备基础、锅炉及设备管道安装及配电室等附属配套工程，其技术、安全、质量、性能及可能引起的风险由甲方承担。乙方有配合甲方或甲方指定的代建公司进行项目总承包管理的义务。5.5甲方要求乙方接受该项目已签订的项目分包合同，但因乙方未参与选择供应商及洽谈过程，对分包范围、价款等要求及约定均不清楚，甲方负责协调甲方指定单位、乙方和分包方签订合同变更协议，甲方承担其指定单位在上述变更协议的全部责任。乙方在分包合同中除承担项目付款责任外，因分包合同所产生的纠纷及风险均由甲方负责解决，并承担全部责任、费用（因乙方原因所造成的纠纷由乙方负责）。5.6因甲方与本项目用户（即兰州中川国际机场有限公司）合同暂停、中止、解除等原因而造成甲乙双方总承包合同无法履行等各种情况，由此给乙方造成的全部损失由甲方承担。双方还就施工质量标准、质保期、双方责任等事项进行了约定。上述合同签订后，兰州竹邦公司与陕鼓动力分公司签订《指定供应商及付款要求协议》作为总承包合同的附件2，陕鼓动力分公司与兰州竹邦公司、北京竹邦公司(担保方)签订《担保协议》作为总承包合同的附件4，兰州竹邦公司与陕鼓动力分公司签订《安全文明施工协议》作为附件5。2017年9月1日，北京竹邦公司作为甲方、中铁二十一局集团第六工程有限公司作为乙方、陕鼓动力分公司作为丙方签订《合同变更协议书》，约定：甲方与乙方于2016年7月14日签订的《兰州中川机场分布式清洁能源站建设项目土建施工合同》(编号：ZU-2016-CG-017，简称“既有合同”)正在履行中，现甲、乙、丙三方经协商一致，就合同主体增加及保证条款相关事宜达成以下协议：1、本协议各方同意丙方成为既有合同的一方。本协议生效后，本协议各方均认可丙方享有甲方在既有合同中的所有权利，仅承担甲方在既有合同范围内的付款义务；其余义务由甲方承担，并解决处理因既有合同所引发的争议或纠纷。以上约定不减少乙方在既有合同中的权利。2、账户信息(略)。3、既有合同主体增加前，乙方所完成的所有工程主体、配套设施，除付款义务外丙方不承担任何责任(完工范围以三方复工前拍照、签字确认，并记录存档)。4、工程承包范围变更既有合同范围包括：围挡、基坑围护工程、桩基础工程、土方工程、结构工程、砌筑工程、防水工程、装饰工程、水电安装工程、消防工程、非工艺动力配电等招标图范围内指定的土建安装及新增护坡等工程(不含既有合同中的乙方已向甲方开据发票的叁佰万元的工程款，此款项甲方已支付壹佰柒拾万元，剩余壹佰叁拾万元于乙方进场复工后15日内由甲方支付)。5、既有合同工期变更为：复工日期：2017年9月10日。护坡工程竣工日期：2017年10月31日。工程竣工日期：2017年12月5日(除预留发电机入口外)。整体竣工日期：内燃机到场后2个月内。6、既有合同价款变更为：本合同固定含税总价(含动力电部分、护坡等)为：人民币壹仟柒佰捌拾伍万元零叁佰叁拾贰元整(￥17850332.00元)，其中：护坡工程为350万元。7、既有合同付款方式变更如下：(1)本合同签订后5个工作日内丙方向乙方支付工程首付款共计人民币9817682.60元，同时乙方向丙方开具相应金额的增值税专用发票(税率11%)；(2)进度款：剩余工程，每月由施工单位上报工程量，甲方、监理、丙方审核批准后按审核金额的70%支付，直至工程完成，同时乙方向丙方开具等额发票(税率11%)。(3)验收款：能源站土建部分整体竣工验收合格、结算完成、资料移交完成后，丙方向乙方支付至合同金额的95%，作为验收款，同时乙方需向丙方开具含质保金在内的全部剩余发票(税率11%)。(4)质保金：质保期为2年，期满后无质量问题30日内，丙方一次性支付至合同总额的100%，支付前提条件为：甲方子公司已向丙方支付相应款项。或由甲方垫付。8、本协议作为既有合同附件，与既有合同具有同等法律效力，既有合同与本协议约定不一致的以本协议为准。本协议未约定的以既有合同为准。9、协议一式玖份，各方各执叁份。每份具有同等法律效力。10、本协议自三方签字并盖章之日起生效，协议未尽事宜，各方协商解决。2017年9月27日，北京竹邦公司、中铁二十一局集团第六工程有限公司、陕鼓动力分公司又签订《补充协议书》，就三方签订的《合同变更协议书》相关事宜达成以下补充：1、首付款支付方式变更为信用证方式进行支付，信用证兑付条件为：加盖丙方公章的由兰州新区城乡建设管理局发给甘肃省民航机场集团有限公司的兰州中川国际机场分布式清洁能源站项目的施工许可证复印件、加盖丙方公章的甲方的金融还款方案，以及由乙方给丙方开具的相应金额的增值税专用发票。2、本协议作为三方签订的《合同变更协议书》的补充协议，与《合同变更协议书》具有同等法律效力，既有合同与本协议约定不一致的，以本协议为准，本协议未约定的以既有合同为准。3、协议一式叁份，各方各执壹份，每份具有同等法律效力。4、本协议自三方签字并盖章之日起生效，协议未尽事宜，各方协商解决。2017年9月29日，陕鼓动力分公司按约定开立《中信银行国内信用证》，因兰州竹邦公司、北京竹邦公司在约定期限内未按合同约定提供中证汇金的投资协议或者其他融资还款方案，导致信用证未能兑付。陕鼓动力分公司因开具信用证支出开证费、邮费、电报费共计19557元。另查明，2017年11月9日，中铁二十一局集团第六工程有限公司因不接受信用证兑付条件，向兰州市中级人民法院提起民事诉讼，要求北京竹邦公司、西安陕鼓动力股份有限公司、陕鼓动力分公司支付工程款22065566.6元并赔偿损失1000000元。兰州市中级人民法院于2018年6月11日作出（2017）甘01民初981号民事判决，判决北京竹邦公司与西安陕鼓动力股份有限公司、陕鼓动力分公司向中铁二十一局集团第六工程有限公司支付工程价款14797188.7元及因逾期支付工程价款9817682.6元所涉的利息（利息以9817682.6元为基数，自2017年9月8日起按照中国人民银行发布的同期同类贷款利率计算至2017年11月17止）。案件受理费157128元，中铁二十一局集团第六工程有限公司负担54995元，北京竹邦公司与西安陕鼓动力股份有限公司、陕鼓动力分公司负担102133元。北京竹邦公司、西安陕鼓动力股份有限公司、陕鼓动力分公司均不服一审判决，提出上诉。甘肃省高级人民法院于2018年8月24日作出（2018）甘民终556号民事判决，撤销兰州市中级人民法院（2017）甘01民初981号民事判决，改判北京竹邦公司、西安陕鼓动力股份有限公司、陕鼓动力分公司支付中铁六公司工程款11475122.1元及因逾期支付工程款9817682.6元的利息（利息以9817682.6元为基数，自2017年9月8日起按照中国人民银行同期同类贷款利率计算至2017年11月17止）。一审案件受理费157128元，由中铁二十一局集团第六工程有限公司负担54995元，北京竹邦公司与西安陕鼓动力股份有限公司、陕鼓动力分公司负担102133元。二审案件受理费213394元，由中铁二十一局集团第六工程有限公司负担30640元，北京竹邦公司负担71493元，西安陕鼓动力股份有限公司、陕鼓动力分公司负担111261元(陕鼓动力分公司共承担一、二审诉讼费213394元)。终审判决生效后，中铁二十一局集团第六工程有限公司申请法院强制执行，兰州市中级人民法院依法划扣陕鼓动力分公司银行存款11643977.95元，依法划扣西安陕鼓动力股份有限公司银行存款5699.29元，发还申请执行人中铁二十一局集团第六工程有限公司。2019年9月3日，西安陕鼓动力股份有限公司与陕鼓动力分公司就案件执行款的承担签订《协议书》，陕鼓动力分公司同意承担西安陕鼓动力股份有限公司被法院强制执行的5699.29元，并于2019年9月10日将5699.29元汇入西安陕鼓动力股份有限公司账户，以上共计11649677.24元。再查明，因与中铁二十一局集团第六工程有限公司合同纠纷诉讼案，陕鼓动力分公司于2018年2月27日与陕西大秦律师事务所律师签订《专项法律服务协议书》，委托陕西大秦律师事务所为其一、二审诉讼代理人，支付一审代理费190000元、二审代理费100000元。因该案的执行，陕鼓动力分公司与甘肃中立源律师事务所签订《委托代理合同》，委托甘肃中立源律师事务所在执行阶段作为其代理人，支付代理费70000元。诉讼期间，陕鼓动力分公司支付律师差旅费、住宿费共计26459.45元。本院认为，民事主体从事民事活动，应当遵循自愿原则，按照自己的意思设立、变更、终止民事法律关系。民事法律行为可以基于双方或者多方的意思表示一致成立，也可以基于单方的意思表示成立。本案中，陕鼓动力分公司与兰州竹邦公司签订的《兰州中川机场分布式清洁能源站建设项目工程总承包合同》及相关附件，是双方当事人平等协商的真实意思表示，协议内容不违反国家法律、法规的强制性规定，内容合法有效，对合同各方均具有法律约束力，各方均应按合同约定行使合同权利、履行合同义务。本案中，双方争议焦点为：1、西安陕鼓动力股份有限公司是否应为本案原告；2、兰州竹邦公司是否应向陕鼓动力分公司支付11649677.24元并赔偿诉讼费、律师代理费、差旅费及开立信用证费用；3、北京竹邦公司是否应对兰州竹邦公司承担连带责任。关于西安陕鼓动力股份有限公司是否应为本案原告的问题。根据民事诉讼法原理，原告是指为维护自己或者自己管理的他人民事权益，以自己的名义向法院起诉，从而引起民事诉讼程序发生的人。人民法院审理案件中，必须共同进行诉讼的当事人没有参加诉讼的，人民法院应当依法通知其参加，当事人也可以向人民法院申请追加。本案中，与兰州竹邦公司签订总承包合同及相关附件的相对方是陕鼓动力分公司，实际履行涉案合同的也是陕鼓动力分公司。陕鼓动力分公司是西安陕鼓动力股份有限公司依法设立的分支机构，并领取营业执照，根据民法总则及民事诉讼法的有关规定，其可以作为民事诉讼主体。在中铁二十一局集团第六工程有限公司与北京竹邦公司、陕鼓动力分公司、西安陕鼓动力股份有限公司建设工程合同纠纷一案中，原告中铁二十一局集团第六工程有限公司基于西安陕鼓动力股份有限公司是陕鼓动力分公司的总公司，向西安陕鼓动力股份有限公司提出诉讼请求，要求西安陕鼓动力股份有限公司对陕鼓动力分公司承担连带责任。该案终审判决生效后，在执行阶段，人民法院依法划扣西安陕鼓动力股份有限公司银行存款5699.29元并发还申请执行人中铁二十一局集团第六工程有限公司。此后，陕鼓动力分公司与西安陕鼓动力股份有限公司达成协议，西安陕鼓动力股份有限公司被法院执行的5699.29元由陕鼓动力分公司承担，陕鼓动力分公司已经按协议约定将5699.29元打入西安陕鼓动力股份有限公司账户，双方之间的协议已经履行完毕。因西安陕鼓动力股份有限公司被法院执行的款项已经由陕鼓动力分公司承担，西安陕鼓动力股份有限公司并未以自己名义向本院提出诉讼，因此，其不是本案中必须共同进行诉讼的当事人，兰州竹邦公司、北京竹邦公司申请追加西安陕鼓动力股份有限公司作为本案原告参加诉讼，没有法律依据，也与查明事实不符，本院对此不予支持。关于兰州竹邦公司是否应向陕鼓动力分公司支付执行款11649677.24元并赔偿诉讼费、律师代理费、差旅费及开立信用证费用的问题。本案中双方争议在于涉案《总承包合同》履行过程中，因信用证不能兑付导致首付款9817682.6元工程款逾期支付，究竟是谁违约，违约责任应由谁承担。根据查明的事实，《总承包合同》签订后，陕鼓动力分公司与兰州竹邦公司及其指定的分包商签署了《变更协议书》，也按《总承包合同》第4.1条的约定，开出中信银行国内信用证，该信用证为不可撤销信用证，陕鼓动力分公司已经履行了约定义务。兰州竹邦公司认为陕鼓动力分公司开具中信银行信用证的时间迟于《总承包合同》附件2的约定，已构成严重违约。根据查明的事实，北京竹邦公司、中铁二十一局集团第六工程有限公司与陕鼓动力分公司于2017年9月27日签订《补充协议书》，专门约定首付款支付方式变更为信用证方式进行支付，信用证兑付条件为：加盖丙方(陕鼓动力分公司)公章的由兰州新区城乡建设管理局发给甘肃省民航机场集团有限公司的兰州中川国际机场分布式清洁能源站项目的施工许可证复印件、加盖丙方公章的甲方的金融还款方案，以及由乙方(中铁二十一局集团第六工程有限公司)给丙方开具的相应金额的增值税专用发票。陕鼓动力分公司虽于2017年9月29日开具了金额为9817682.6元的信用证并邮寄，但因北京竹邦公司未能与陕鼓动力分公司就金融还款方案达成一致意见，导致中铁二十一局集团第六工程有限公司未能承兑付款，该信用证过期。在中铁二十一局集团第六工程有限公司与北京竹邦公司、西安陕鼓动力股份有限公司、陕鼓动力分公司建设工程合同纠纷一案中，甘肃省高级人民法院(2018)甘民终556号民事判决已经认定“违约责任在于竹邦能源(北京竹邦公司)，陕鼓动力、陕鼓动力分公司虽然没有违约，但相对于债权人中铁六公司的债权地位而言，竹邦能源与陕鼓动力、陕鼓动力分公司处于债务人的地位，应共同承担中铁六公司对该债权未能实现的违约责任。”因北京竹邦公司的违约行为，导致西安陕鼓动力股份有限公司、陕鼓动力分公司共同向中铁六公司履行了债务，陕鼓动力分公司又依据与西安陕鼓动力股份有限公司的协议，承担了西安陕鼓动力股份有限公司向债权人支付的款项5699.29元，现陕鼓动力分公司依据与兰州竹邦公司签订的《总承包合同》及相关附件，要求兰州竹邦公司向其支付因分包工程纠纷产生的相关款项，其理由成立，本院予以支持。关于陕鼓动力分公司主张的在分包合同纠纷中支付的诉讼费、律师代理费、差旅费及开立信用证费用，虽然在《总承包合同》及相关附件中没有约定，但是上述费用的支出与北京竹邦公司、兰州竹邦公司的违约行为存在因果关系，属于陕鼓动力分公司因违约行为遭受的直接损失，对此请求，本院亦予支持。关于北京竹邦公司是否应对兰州竹邦公司承担连带责任的问题。因涉案《总承包合同》第5.1条约定：“北京竹邦公司对甲方(兰州竹邦公司)在本合同项下对乙方(陕鼓动力分公司)的付款承担连带担保责任，三方另行签订担保协议，作为本合同附件4。”附件4《担保协议》第四条担保条款约定：“丙方(北京竹邦公司)同意为乙方(兰州竹邦公司)偿还甲方(陕鼓动力分公司)《总承包合同》的总承包建设款项提供连带责任担保。担保范围：本合同项下的支付本金、总承包费……为实现债权和质权而支出的律师费用……”。因此，陕鼓动力分公司要求北京竹邦公司承担连带责任，符合法律规定和合同约定，本院予以支持。综上，陕鼓动力分公司的各项诉讼请求依法成立，依据《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条，《中华人民共和国担保法》第十八条之规定，判决如下：一、兰州竹源兴邦清洁能源有限责任公司于本判决生效后三十日内向西安陕鼓动力股份有限公司工程技术分公司支付分包合同执行款11649677.24元，信用证开证费、邮费、电报费19557元，诉讼费213394元，律师代理费360000元、差旅费26459.45元，以上共计12269087.69元；二、北京世纪竹邦能源技术股份有限公司对上述付款义务承担连带担保责任。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费95415元，保全费5000元，由兰州竹源兴邦清洁能源有限责任公司、北京世纪竹邦能源技术股份有限公司共同承担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于甘肃省高级人民法院。审判长  赵新宇审判员  李志勇审判员  邢定君二〇二〇年一月三日法官助理雷婧书记员魏凤仙