安徽省六安市金安区人民法院 民 事 裁 定 书 （2019）皖1502民初7460号 原告：中国工商银行股份有限公司广州经济技术开发区支行，住所地广州市萝岗区科学城开创大道北山香路**，统一社会信用代码914401018905078818。 负责人：刘聪，该支行副行长。 委托诉讼代理人：黄一军，该支行员工。 委托诉讼代理人：马盛，北京大成（广州）律师事务所律师。 被告：王宏光，男，1970年11月1日出生，汉族，住安徽省合肥市庐阳区。 原告中国工商银行股份有限公司广州经济技术开发区支行与被告王宏光执行异议之诉一案,本院于2019年12月2日立案后，依法适用普通程序，公开进行了审理。 中国工商银行股份有限公司广州经济技术开发区支行向本院提出诉讼请求：1.依法撤销（2019）皖1502恢执74号之一执行裁定书；2.依法判令原告对安徽六安花木城投资发展有限公司（以下简称“六安花木城公司”或被执行人）名下位于六安市金安区铺房产享有抵押优先受偿权,在拍卖款中原告在抵押权受偿范围内优先受偿；3.判令被告承担本案诉讼费用。事实与理由：一、申请人对拍卖标的享有抵押权2016年1月6日,申请人与六安花木城公司签订编号为抵字（开发）2016年01号的《抵押合同》,约定六安花木城公司以其持有的六安花木城综合商业广场国有土地使用权（权属证明:六土金国用（2011）第ＣＳ:11153号）为其在工商银行办理的固定资产借款（借款合同号:0360200115-2015年（开发）字00596号）提供抵押担保。双方于2016年1月7日办妥抵押登记手续,取得他项权利证书号为六土金他项（2016）第001号,证载抵押面积为7157平方米。2016年1月6日,申请人与六安花木城公司签订编号为抵字（开发）2016年02号的《抵押合同》,约定六安花木城公司以其持有的“安徽六安花木城一期项目”综合商业广场在建工程（面积45207.84平方米）为其在工商银行办理的固定资产借款（借款合同号:0360200115-2015年（开发）字00596号）提供抵押担保。双方于2016年1月8日办妥抵押登记手续,取得他项权利证明证号为房建金安字第××号,抵押范围为附属楼1-5层、主楼负1层、1-3、8-29层,证载抵押面积为45207.84平方米,抵押物评估价值为27056.251万元。2016年10月10日,申请人与六安花木城公司签订编号为2016年01号的《补充协议》,将2016年1月6日签订的抵字（开发）2016年02号《抵押合同》的抵押物清单记载的评估价值由27056.251万元变更为60000万元。2016年10月14日,六安市金安区不动产登记中心出具他项权利证书（编号:房建金安字第××号）项下的附记,确认原他项权利证书债权数额变更为60000万元。经核实,被执行房产是位于六安市金安区铺,属于申请人已办妥抵押登记的抵押物范围内。依照《中华人民共和国担保法》第四十一条和《中华人民共和国物权法》第一百八十七条,申请人享有对被执行房产的抵押权。二、六安花木城公司在担保项下有已到期未清偿的融资2015年12月25日,申请人与六安花木城公司签订编号为0360200115-2015年（开发）字00596号的《固定资产借款合同》,约定借款金额为40000万元人民币,借款期限为8年,借款用途为六安花木城一期项目建设及偿还本项目存量负债。2017年6月23日,申请人与六安花木城公司签订编号为0360200115-2015年（开发）字00596号补充1号的《补充协议》,将原合同的借款计息周期由“按月结息”变更为“按季结息”;2018年12月14日,申请人与六安花木城公司签订编号为0360200115-2015年（开发）字00596号补充2号的《补充协议》,将原合同的提款有效期由“2017年12月29日”变更为“2019年12月31日”。申请人于2015年12月30日至2018年12月20日期间基于上述借款合同累计为六安花木城公司发放固定资产借款33600万元。2019年3月21日,六安花木城公司在申请人处办理的固定资产借款出现逾期、欠息,逾期金额171.111909万元,欠息金额428.101864万元,由于六安花木城公司未能清偿逾期本金和欠息,申请人已于2019年4月19日宣布六安花木城公司办理的固定资产借款提前到期。截至2019年10月31日,上述借款合同项下融资余额33281.361909万元,累计积欠利息、复息、罚息2176.238906万元,在担保项下已到期未清偿的融资本息总额为35457.600815万元。申请人与六安花木城公司签订的相关借款合同和补充协议并发放固定资产借款符合《中华人民共和国合同法》的规定,申请人对六安花木城公司的债权受到法律保护。根据《最高人民法院关于适用（中华人民共和国民事诉讼法）的解释》第五百零八条第二款规定:“对人民法院查封、扣押、冻结的财产有优先权、担保物权的债权人,可以直接申请参与分配,主张优先受偿权。”三、申请人对拍卖标的执行变价所得财产的受偿顺序优先于申请执行人该次执行案号为（2019）皖1502执恢74号,对应执行的依据是（2017）皖1502民初2428号民事判决书确定的生效义务。根据（2017）皖1502民初2428号《安徽省六安市金安区人民法院民事调解书》,当事双方为合肥建工金鸟集团有限公司（以下简称“申请执行人”或“金鸟公司”）和六安花木城公司,争讼案由为当事双方于2012年5月18日签订的《六安花木城综合商业广场建设工程施工合同》（以下简称《建设工程施工合同》）项下工程款结算纠纷。经核实,金鸟公司于2015年12月10日向申请人出具《承诺函》,承诺:在安徽六安花木城投资发展有限公司未还清工商银行所有贷款前,放弃“六安花木城综合商业广场”项目建设工程款优先受偿权。上述承诺函由金鸟公司加盖其公章进行确认,可以反映其真实意思表示。在金鸟公司已向申请人出具书面材料放弃其建设工程优先受偿权的情况下,申请人基于对拍卖标的的抵押权,对被执行房产的受偿顺序应优先于金鸟公司。此外,根据《最高人民法院关于建设工程价款优先受偿权问题的批复》第三条规定:建筑工程价款包括承包人为建设工程应当支付的工作人员报酬、材料款等实际支出的费用,不包括承包人因发包人违约所造成的损失。本次执行案由是六安花木城公司未按（2017）皖1502民初2428号《安徽省六安市金安区人民法院民事调解书》约定的内容履行给付义务。经核实,（2017）皖1502民初2428号《安徽省六安市金安区人民法院民事调解书》中涉及六安花木城公司需给付程款134.997万元,该部分工程款六安花木城公司已于2018年7月4日支付到六安市金安区人民法院指定账户,其余部分均为质量保证金和违约金,目前暂未支付。我行认为,民事调解书中约定应返还给金鸟公司的质量保证金,均属于金鸟公司作为承包人为担保合同履行而向发包人支付的合同履约保证金,与六安花木城公司未依约履行给付义务形成的违约金等均属于一般的债权债务关系,不属于建设工程价款优先受偿权的范围,不能对抗我行抵押权优先受偿地位。依据民事诉讼法以及最高人民法院关于适用民事诉讼法执行程序若干问题的解释第十九条的有关规定。特提起诉讼。 本院经审查认为，根据民事诉讼法第二百二十七条规定，案外人、当事人对执行异议裁定不服，自裁定送达之日起十五日内向人民法院提起执行异议之诉的，由执行法院管辖。案外人提起执行异议之诉，除符合民事诉讼法第一百一十九条规定外，还应当具备下列条件：（一）案外人的执行异议申请已经被人民法院裁定驳回；（二）有明确的排除对执行标的执行的诉讼请求，且诉讼请求与原判决、裁定无关；（三）自执行异议裁定送达之日起十五日内提起。人民法院应当在收到起诉状之日起十五日内决定是否立案。本案中，案外人中国工商银行股份有限公司广州经济技术开发区支行提起的执行异议之诉，与上述规定不符。本院于2019年9月7日作出（2019）皖1502执异29号执行裁定：对中国工商银行股份有限公司广州经济技术开发区支行的执行异议，本院不予受理。并向其释明可以向执行部门提出优先权申请，不属于异议审查范畴。2019年10月12日，本院作出（2019）皖1502执恢74号之一执行裁定认为：根据本院（2017）皖1502民初2428号民事调解书第八项规定“如被告安徽六安花木城投资发展有限公司未按上述协议履行给付义务，原告合肥建工金鸟集团有限公司可申请法院强制执行，并对六安花木城综合商业广场工程折价或者拍卖的价款享有优先受偿权。”本院执行部门，依据本院已经生效的（2017）皖1502民初2428号民事调解书作为执行依据，依法作出执行裁定。执行异议之诉不以否定作为执行依据的生效裁判为目的，案外人如认为裁判确有错误的，只能通过申请再审或者提起第三人撤销之诉的方式进行救济。本案中，案外人如认为该生效调解书确有错误，只能通过申请再审或者提起第三人撤销之诉的方式进行救济。 综上所述，案外人的执行异议之诉不具备起诉条件。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百一十九条、第一百五十四条第一款第三项、第二百二十七条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第二百零八条、第三百零四条、第三百零五条规定,裁定如下： 驳回中国工商银行股份有限公司广州经济技术开发区支行的起诉。 案件受理费21900元，予以退回。 如不服本裁定，可以在裁定书送达之日起十日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于安徽省六安市中级人民法院。 审 判 长  杨效成 审 判 员  马开功 人民陪审员  蔡 昊 二〇二〇年一月八日 书 记 员  李伟龙 附：法律条文 《中华人民共和国民事诉讼法》 第一百一十九条起诉必须符合下列条件： （一）原告是与本案有直接利害关系的公民、法人和其他组织； （二）有明确的被告； （三）有具体的诉讼请求和事实、理由； （四）属于人民法院受理民事诉讼的范围和受诉人民法院管辖。 第一百五十四条裁定适用于下列范围： （一）不予受理； （二）对管辖权有异议的； （三）驳回起诉； （四）保全和先予执行； （五）准许或者不准许撤诉； （六）中止或者终结诉讼； （七）补正判决书中的笔误； （八）中止或者终结执行； （九）撤销或者不予执行仲裁裁决； （十）不予执行公证机关赋予强制执行效力的债权文书； （十一）其他需要裁定解决的事项。 对前款第一项至第三项裁定，可以上诉。 裁定书应当写明裁定结果和作出该裁定的理由。裁定书由审判人员、书记员署名，加盖人民法院印章。口头裁定的，记入笔录。 第二百二十七条执行过程中，案外人对执行标的提出书面异议的，人民法院应当自收到书面异议之日起十五日内审查，理由成立的，裁定中止对该标的的执行；理由不成立的，裁定驳回。案外人、当事人对裁定不服，认为原判决、裁定错误的，依照审判监督程序办理；与原判决、裁定无关的，可以自裁定送达之日起十五日内向人民法院提起诉讼。 《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》 第二百零八条人民法院接到当事人提交的民事起诉状时，对符合民事诉讼法第一百一十九条的规定，且不属于第一百二十四条规定情形的，应当登记立案；对当场不能判定是否符合起诉条件的，应当接收起诉材料，并出具注明收到日期的书面凭证。 需要补充必要相关材料的，人民法院应当及时告知当事人。在补齐相关材料后，应当在七日内决定是否立案。 立案后发现不符合起诉条件或者属于民事诉讼法第一百二十四条规定情形的，裁定驳回起诉。 第三百零四条根据民事诉讼法第二百二十七条规定，案外人、当事人对执行异议裁定不服，自裁定送达之日起十五日内向人民法院提起执行异议之诉的，由执行法院管辖。 第三百零五条案外人提起执行异议之诉，除符合民事诉讼法第一百一十九条规定外，还应当具备下列条件： （一）案外人的执行异议申请已经被人民法院裁定驳回； （二）有明确的排除对执行标的执行的诉讼请求，且诉讼请求与原判决、裁定无关； （三）自执行异议裁定送达之日起十五日内提起。 人民法院应当在收到起诉状之日起十五日内决定是否立案。