广西壮族自治区河池市中级人民法院 行 政 判 决 书 （2019）桂12行终147号 上诉人（原审原告）环江志潭鸿泰新型建筑材料厂，住所地环江毛南族自治县思恩镇大安路建材市场旁。 经营者欧志潭，男，1943年7月15日出生，壮族，住广西环江毛南族自治县。 委托代理人欧国强，男，1969年6月15日出生，壮族，住广西环江毛南族自治县，系欧志潭之子。 委托代理人韦良革，广西天任律师事务所律师。 被上诉人（原审被告）环江毛南族自治县自然资源局，住所地环江毛南族自治县思恩镇新建路**。 负责人谭华强，副局长。 委托代理人蒙礼振，环江毛南族自治县自然资源局工作人员。 委托代理人谭洪峰，广西昭义律师事务所律师。 上诉人环江志潭鸿泰新型建筑材料厂诉环江毛南族自治县自然资源局不履行法定职责一案，不服广西壮族自治区环江毛南族自治县人民法院于2019年7月29日作出的（2019）桂1226行初13号行政判决，向本院提起上诉。本院依法受理并组成合议庭，于2019年11月28日公开开庭审理了本案。上诉人环江志潭鸿泰新型建筑材料厂（简称志潭材料厂）的委托代理人欧国强、韦良革，被上诉人环江毛南族自治县自然资源局（简称环江县自然资源局）的委托代理人蒙礼振、谭洪峰到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原审判决查明，环江毛南族自治县鸿泰新型建筑材料厂成立于2003年8月，2014年9月工商字号变更为环江志潭鸿泰新型建筑材料厂，2016年三证合一后核准为环江志潭鸿泰新型建筑材料厂，系同一厂址、同一经营者、同一企业。2003年8月9日，环江毛南族自治县发展和改革局批准环江鸿泰新型建筑材料厂搬迁，项目性质为迁建，建设地址为县城大安路木器厂旁，建设规模为年产50万块普通混凝土小型空心彻块，项目总投资为50万元。2007年8月9日，环江毛南族自治县建设局、环江毛南族自治县国土局和发改局、思思镇人民政府批准同意环江鸿泰新型建筑材料厂在环江铁木社旁木器厂北面建设。2016年8月8日环江志潭鸿泰新型建筑材料厂向环江毛南族自治县国土资源局申请办理集体经营建设用地确权核定。环江毛南族自治县国土资源局受理后，于2016年11月1日对申请用地时间、用地面积、用地四至等情况进行公告，并在公告中明确公示时间为30天，自2016年11月1日到2016年12月1日止。公示期届满后，环江毛南族自治县国土资源局未对环江志潭鸿泰新型建筑材料厂申请的上述事项进行答复。为此，环江志潭鸿泰新型建筑材料厂于2019年3月19日向法院提起行政诉讼，请求判令环江毛南族自治县自然资源局（原环江毛南族自治县国土资源局）履行职责。 原审判决认为，行政机关受理行政相对人的申请后，应对申请资料进行初审，符合条件的，提出初审意见，不符合条件的应当告知行政相对人。本案环江县自然资源局作为行政机关受理志潭材料厂提出的申请后，未将办理结果告知志潭材料厂，环江县自然资源局该行为欠妥。故志潭材料厂的诉求，有事实根据和法律依据，予以支持。对于环江县自然资源局辩称志潭材料厂的起诉期限已经超过的问题，因志潭材料厂在《公告》明确的公示期满后一直不间断的向环江县自然资源局提出发证要求，而环江县自然资源局均口头回应志潭材料厂，直至志潭材料厂提起本案诉讼，因此志潭材料厂的起诉期限未超过。综上所述，依照《中华人民共和国行政诉讼法》第七十二条的规定，判决环江县自然资源局于原审判决生效之日起在法定期限内对志潭材料厂办理集体经营建设用地确权核定的申请作出书面意见。 上诉人志潭材料厂诉称，一、原审判决定性错误。2016年8月8日上诉人就向被上诉人申请办理集体经营建设用地许可。被上诉人受理后，于2016年11月1日对申请用地的时间、用地面积、用地四至范围等情况进行了公告，并在公告中明确公告的时间为30日，即自2016年11月1日至2016年12月1日止。公告前和公告期内，被上诉人既没有告知上诉人补充申请材料，也没有任何单位和个人提出异议。但公告期满后，在上诉人完全符合用地条件的情况下，被上诉人应当依据《行政许可法》规定的期限内作出许可的行政行为。但被上诉人既不作出许可的行政行为，也不作出不予许可的行政行为，让上诉人不停的催要结果，一等就是近三年时间。原审判决认定被上诉人行为欠妥，不认定其行政行为违法是错误的。二、原审判决证据不足。在一审的法定举证期限内，被上诉人没有任何证据证明上诉人提交的申请材料在种类上和数量上不符合法定条件，也没有任何证据证明上诉人提交的申请材料在内容方面不符合法律法规的要求。被上诉人除了举证证明其是适格的被告之外，没有任何其他证据材料，既没有任何程序上证据，也没有实体上的证据。依据《中华人民共和国行政诉讼法》的规定，本案应当由被上诉人承担举证责任。原审判决只判决被上诉人在法定期限内对上诉人的申请作出书面意见，不支持上诉人的诉讼请求缺乏证据。三、原审判决没有法律依据。根据不告不理的原则，上诉人的一审诉讼请求并没有请求被上诉人及时给自己作出书面意见，而是请求及时给上诉人颁发《集体经营性建设用地许可证》，因为上诉人提交的材料齐全，土地用途合法，被上诉人还进行了公告，证明被上诉人在形式审查和实质审查时已经默认完全符合了行政许可的法定条件，但被上诉人却无故不予办理，明显属于行政不作为，违反了《行政许可法》第三十七条规定的“行政机关对行政许可申请进行审查后，除当场作出行政许可决定的外，应当在法定期限内按照规定程序作出行政许可决定。”第三十八条规定：“申请人的申请符合法定条件、标准的，行政机关应当依法作出准予行政许可的书面决定。”《中华人民共和国土地管理法》第七条规定：“国有土地可以依法确定给全民所有制单位或者集体所有制单位使用。国有土地和集体所有的土地可以依法确定给个人使用。使用土地的单位和个人，有保护、管理和合理利用土地的义务。本案中，上诉人请求按照《不动产登记暂行条例》第十七条、第二十条规定，自受理登记申请之日起30个工作日内，申请颁发《集体经营性建设用地许可证》有法律依据。因此，被上诉人不予颁发的行政行为没有法律依据。原审判决不支持上诉人的一审诉讼请求，明显属于适用法律错误。综上所述，上诉人请求法院判决撤销原审判决，改判支持上诉人的一审诉讼请求，即认定被上诉人行政行为违法并判令其在法定时间内给上诉人颁发《集体经营性建设用地许可证》；由被上诉人承担本案的诉讼费。 上诉人在二审庭审后于2010年1月3日向本院提交证据如下：1、（2019）桂1226行初13号行政判决；2、（2015）青行初字第13号案案例；3、宣懿成等诉浙江省衢州市国土资源局收回国有土地使用权案案例；4、《环江毛南族自治县自然资源局关于环江志潭鸿泰新型建筑材料厂申请办理集体经营性建设用地的审查意见》、《环江毛南族自治县自然资源局关于撤销的决定》。 被上诉人环江县自然资源局辩称，一、上诉人不具备办理集体经营性建设用地的主体资格，上诉人要求发放《集体土地使用证》于法无据。上诉人诉称的土地属于环江县思恩镇良伞屯农村集体土地，上诉人属个体工商户，上诉人不是良伞屯经济组织的成员，上诉人无权使用良伞屯集体土地。《中华人民共和国土地管理法》第四十四条、第五十九条的规定，农村集体经济组织使用乡（镇）土地利用总体规划确定的建设用地兴办企业或者与其他单位、个人以土地使用权入股、联营等形式共同举办企业的审批条件规定，办理集体经营性建设用地必须是以集体经济组织为申请主体。如果要使用集体土地兴办企业应由集体经济组织申请。上诉人不是农村集体经济组织，因此上诉人不具备申请办理集体经营性建设用地主体资格。上诉人要求发放《集体土地使用证》不符合法律规定。二、本案上诉人诉被上诉人行政不作为一案，原审判决已经支持了上诉人的诉讼请求，上诉人的诉讼目的已经达到，上诉人仍然提起上诉没有依据。三、上诉人的上诉请求超出一审的诉讼请求范围，二审应予以驳回。上诉人在一审的诉讼请求是要求被上诉人发放《集体土地使用证》，上诉人到二审的诉讼请求是要求被上诉人颁发《集体经营性建设用地许可证》，上诉人到二审变更了请求的内容，上诉人变更的诉讼请求不是二审的审理范围，对上诉人的上诉请求应予以驳回。综上所述，被上诉人请求二审法院判决驳回上诉人的上诉请求。 经审查，本院确认原审判决确认的证据合法有效，可作为本案的定案依据。本院认为，上诉人二审庭审后提交的证据，证据1是原审判决，不认可上诉人的证明目的；证据2、3与本案无关；证据4中《环江毛南族自治县自然资源局关于撤销的决定》，违反《最高人民法院关于行政诉讼证据若干问题的规定》第七条的规定，本院不予采信。 据此，本院查明的事实与原审判决查明的事实一致。 本院认为，《中华人民共和国行政诉讼法》第四十六条第一款规定，公民、法人或者其他组织直接向人民法院提起诉讼的，应当自知道或者应当知道作出行政行为之日起六个月内提出。法律另有规定的除外。本案中，被上诉人环江县自然资源局受理上诉人的办证申请后，于2016年11月1日进行公告，但对该办证申请未进行明确的书面答复，被上诉人主张已经电话告知上诉人收回公告没有证据证实，因此上诉人于2019年5月30日向法院起诉未超过起诉期限。《中华人民共和国行政诉讼法》第七十四条第二款第（三）项规定，被告不履行或者拖延履行法定职责，判决履行没有意义的，不需要判决履行的，人民法院判决确认违法。上诉人向法院起诉时请求确认被上诉人不履行法定职责的行为违法，同时又请求法院判令被上诉人为其发放《集体土地使用证》。诉讼中，上诉人坚持请求法院判令被上诉人履行法定职责，被上诉人对上诉人申请的事项应当进行书面的答复。根据上述法律规定，只有在判决被上诉人履行法定职责没有意义或者不需要判决履行的情形下，人民法院判决确认违法。因此，上诉人在同一诉讼中一并请求法院判决确认违法没有法律依据，本院不予支持。原审判决认定事实清楚，虽然未对上诉人判令违法的诉讼请求作出实体判决，但不影响上诉人的合法权益。依照《中华人民共和国行政诉讼法》第八十九条第一款第（一）项的规定，判决如下： 一、驳回上诉人环江志潭鸿泰新型建筑材料厂请求确认被上诉人环江毛南族自治县自然资源局不履行法定职责违法的诉讼请求。 二、由被上诉人环江毛南族自治县自然资源局于本判决生效之日起在30个工作日内对环江志潭鸿泰新型建筑材料厂办理集体经营性建设用地登记手续的申请作出书面答复。 二审案件受理费50元，由被上诉人环江毛南族自治县自然资源局负担。 本判决为终审判决。 审 判 长 谭凌云 审 判 员 梁海亮 审 判 员 韦荷嫩 二〇二〇年一月八日 法官助理 谢春程 书 记 员 罗海浪 附：本判决所适用的法律、法规依据 1、《中华人民共和国行政诉讼法》 第四十六条公民、法人或者其他组织直接向人民法院提起诉讼的，应当自知道或者应当知道作出行政行为之日起六个月内提出。法律另有规定的除外。 因不动产提起诉讼的案件自行政行为作出之日起超过二十年，其他案件自行政行为作出之日起超过五年提起诉讼的，人民法院不予受理。 第七十四条行政行为有下列情形之一的，人民法院判决确认违法，但不撤销行政行为： （一）行政行为依法应当撤销，但撤销会给国家利益、社会公共利益造成重大损害的； （二）行政行为程序轻微违法，但对原告权利不产生实际影响的。 行政行为有下列情形之一，不需要撤销或者判决履行的，人民法院判决确认违法： （一）行政行为违法，但不具有可撤销内容的； （二）被告改变原违法行政行为，原告仍要求确认原行政行为违法的； （三）被告不履行或者拖延履行法定职责，判决履行没有意义的。 第八十九条人民法院审理上诉案件，按照下列情形，分别处理： （一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律、法规正确的，判决或者裁定驳回上诉，维持原判决、裁定； （二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律、法规错误的，依法改判、撤销或者变更； （三）原判决认定基本事实不清、证据不足的，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判； （四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。 原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。 人民法院审理上诉案件，需要改变原审判决的，应当同时对被诉行政行为作出判决。 2、《最高人民法院关于行政诉讼证据若干问题的规定》 第七条原告或者第三人应当在开庭审理前或者人民法院指定的交换证据之日提供证据。因正当事由申请延期提供证据的，经人民法院准许，可以在法庭调查中提供。逾期提供证据的，视为放弃举证权利。 原告或者第三人在第一审程序中无正当事由未提供而在第二审程序中提供的证据，人民法院不予接纳。