长春市绿园区人民法院 民 事 判 决 书 （2019）吉0106民初827号 原告:吉林省银泽建筑工程有限公司，住所地吉林省长春市南关区岳阳街******。 法定代表人:武悦，总经理。 委托诉讼代理人：鞠博，吉林衡丰律师事务所律师。 委托诉讼代理人：刘晓龙，吉林衡丰律师事务所实习律师。 被告一:吉林省德融房地产开发有限公司，住所，住所地吉林省长春市南关区人民大街**华贸国际**div> 法定代表人:蒋济同，执行董事兼经理。 被告二:吉林省德融水利电力工程投资有限公司，住所地吉林省长春市净月开发区川渝·泓泰国际-环球贸易中心一期第2幢1单元1305号。 法定代表人:张逸凡，执行董事兼经理。 被告三:张宁，男，1960年10月15日生，汉族，现住长春市二道区。 被告四：蒋济同，女，1964年6月19日生，汉族，现住长春市二道区。 委托诉讼代理人：关帅，吉林铸杰律师事务所律师。 被告五：刘胜军，男，1972年9月19日生，汉族，现住长春市朝阳区。 委托诉讼代理人：蒋瑞成，男，1976年12月23日生，汉族，现住长春市绿园区。 被告六:王超珑，男，1996年12月13日生，汉族，现住长春市朝阳区。 原告吉林省银泽建筑工程有限公司诉被告吉林省德融房地产开发有限公司（以下简称德融房地产公司）、吉林省德融水利电力工程投资有限公司（以下简称德融水利电力公司）、张宁、蒋济同、刘胜军、王超珑合同纠纷一案，本院立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告吉林省银泽建筑工程有限公司的委托诉讼代理人鞠博、刘晓龙，被告张宁，被告蒋济同的委托诉讼代理人关帅，被告刘胜军及其委托诉讼代理人蒋瑞成出庭参加诉讼，被告德融房地产公司、德融水利电力公司、王超珑经本院依法送达开庭传票，无正当理由拒不出庭参加诉讼。本案现已缺席审理终结。 原告吉林省银泽建筑工程有限公司提出诉讼请求：一、请求依法判令被告一和被告二立即给付原告工程款3307953.93元;二、请求依法判令被告三至被告六在未全部履行对被告一公司出资本息范围内对上述工程款承担给付义务;三、请求依法判令被告一和被告二支付工程欠款违约金，以3307953.93元为基数，自2018年12月1日起至实际给付之日止，按日千分之一计算）;四、请求依法判令被告三至被告六在未全部履行对被告一公司出资本息范围内对上述工程欠款违约金承担给付义务;五、请求依法确认原告对涉案工程具有施工人优先受偿权。六、本案的诉讼费、保全费、鉴定费等由各被告承担。 事实及理由：原告与被告一（德融房地产公司）于2018年11月6日签订《合同书》，约定由原告承建老城建学院室内外运动场，教室及附属设施维修维建工程。原告依约完成了承包范围内大部分施工内容，双方于2018年11月5日共同签署了《工程竣工验收报告》,确定了原告实际施工范围的工程量及项目特征，但从原告进场施工直至起诉之日，德融房地产公司未向原告支付过任何工程款。经原告依合同约定的计价方式核算,已完工程总价为3307953.93元。同时，《合同书》第六条第4项约定:“甲方按合同规定及时向乙方付清工程款项,如款不到位,造成的经济损失由甲方负责，每天赔付乙方工程总造价千分之一为补偿。”本案中，吉林建筑大学城建学院为涉案校区的产权人，其与第二被告（德融水利电力公司）于2018年6月22日签订了《协议书》，将其所有的校区出租给德融水利电力公司,约定了租金的支付方式及同意德融水利电力公司对涉案校区进行维修维建。依据合同项下的权利义务，德融水利电力公司作为承租方在享有承租人使用权的前提下才有权与维修维建单位签订施工合同，而本案中,德融房地产公司与涉案校区的承租使用本来没有任何关系,以其为发包主体对外与施工单位签订施工合同纯属其与德融水利水电恶意串通,利用法人独立人格损害债权人利益。而且德融水利电力公司与德融地产为关联公司，自然人张宁为二公司股东,张宁还是德融水利电力公司的法定代表人张逸凡的父亲，依据实际情况,德融水利电力公司是涉案工程的最终受益人也是实际发包人，德融房地产公司为签订施工合同的名义主体，二被告属于明知道没有履行能力的情况下，恶意串通对外签订施工合同，共同侵害原告利益，应当对所欠付的工程款及违约金承担连带责任。本案被告一公司注册资本为认缴人民币5000万元，被告三至被告六为被告一股东，持股比例分别为43%、45%、7%和5%。但据查证，被告一为典型的“皮包公司”，没有任何实际财产。因此其公司各股东首先应当在未全部履行对被告一公司出资本息范围内对被告一不能支付的工程欠款承担给付责任。其次，被告一各股东在明知道公司没有支付能力的情况下以公司名义对外签订施工合同，属于滥用公司独立地位和股东有限责任，恶意逃避债务并且严重侵害原告利益,其各股东应当对工程欠款及违约金承担连带给付责任。综上，本案各被告的一系列行为导致原告在投入了大量人力、物力的情况下未得到任何工程款，欠付了大量农民工工资。既损害了原告的利益更严重侵害了农民工切身利益。为了维护原告及相关农民工的合法权利，原告向贵院提起诉讼，请求人民法院支持原告的诉讼请求。 被告张宁辩称，1、我个人在具体执行这项工程的招标、受德融水利电力公司的委托，从城建学院校舍租赁到与原告签署施工外包合同均是事实；2、原告陈述两公司恶意串通不合理，事实情况：当时我们承包校区后就对校区进行全面的整修，实际各企业各方面，有热力、餐饮、洗浴，原告涉及到操场和教室里面的立胶工程，具体由我发包运营；3、我个人承认原告与我们的合同关系，包括工程运营；4、我们事实上确实欠原告的工程款，按照原合同结点是要给原告结算，但是由于项目运作中出现问题资金链断裂，才造成今天的情况，庭前我与原告的王总也在商量我们能否走庭前和解，求他谅解，我们在新的资金方已经到来的同时在规定时间内把我们的责任结清，给付原告的相关工程费用。关于这项工程第三方审定问题，我们加紧做，请法庭给予我们时间。我是德融房地产公司的股东，出资没有认缴。 被告蒋济同辩称，1、案涉违建工程合同是第三被告私自与原告签订的，第四被告及其他股东不知情，合同效力不应及于德融房地产公司及其他股东；2、由于本案已经涉及刑事案件，刑事案件的卷宗证据及最终定性对本案查清事实均有影响，因此我方申请中止审理本案，待刑事案件结果确定后继续开庭。3、对于工程款数额我方不认同，是否申请工程造价待质证后确定。我是第一被告股东，但是没有出资。 被告刘胜军辩称，1、当初成立德融房地产公司有张宁和蒋济同邀请我，确定给我7%的干股，他告诉我们要干的工程是双阳地区的一个熏衣草庄园养老别墅，看重我的人脉所以给我7%的干股；2、德融房地产公司签署所有合同我均不知情。我没有出资。 被告德融房地产公司、德融水利电力公司、王超珑未出庭参加诉讼，亦未在法定期限内向本院提交书面答辩意见。 经审理查明，2018年6月22日吉林建筑大学城建学院与被告德融水利电力公司签定协议书，吉林建筑大学城建学院将其合法拥有的长春市迎宾路1665号地址的场地及其建筑物、房舍等租赁给被告德融房水利水电公司。 2018年11月6日，原告与被告德融房地产公司签订合同书，约定由原告承建老城建学院室内外运动场、教室及附属设施维修维建工程。约定2018年12月支付经过工程验收确认后的人工费和材料费实际款项约280万元（工程预算，多退少补）的50%，作为第一批结算，在2019年9月支付经过工程验收确认后的人工费和材料费实际工程款约280万元（工程预算，多退少补）的50%部分，作为第二批结算款。并约定被告德融房地产公司按照合同规定及时向原告付清工程款项，如款不到位，造成的经济损失由被告负责，每天赔付原告工程总造价的1‰为补偿。合同签订后，原告组织了施工。2018年11月5日双方签订了工程竣工验收报告，被告未给付工程款。 被告张宁系被告德融水利电力公司的股东，被告德融水利电力公司的法定代表人张逸凡系张宁之子。被告张宁、蒋济同、刘胜军、王超珑均是被告德融房地产公司的股东，张宁认缴出资额为2150万元，蒋济同认缴出资额为2250万元，刘胜军认缴出资额为350万元，王超珑认缴出资额为250万元，均未实际缴纳。 原告以各被告的一系列行为导致原告投入大量人力、物力，并未得到任何工程款，损害了原告利益为由诉至法院，要求：一、请求依法判令被告一和被告二立即给付原告工程款3307953.93元;二、请求依法判令被告三至被告六在未全部履行对被告一公司出资本息范围内对上述工程款承担给付义务;三、请求依法判令被告一和被告二支付工程欠款违约金，以3307953.93元为基数，自2018年12月1日起至实际给付之日止，按日千分之一计算）;四、请求依法判令被告三至被告六在未全部履行对被告一公司出资本息范围内对上述工程欠款违约金承担给付义务;五、请求依法确认原告对涉案工程具有施工人优先受偿权。六、本案的诉讼费、保全费、鉴定费等由各被告承担。 原告在庭审中明确表示放弃确认原告对涉案工程具有优先受偿权的请求。 本院受理后，经原告申请，本院依法委托吉林瑞德工程项目管理有限公司对老城建学院室内外运动场、教室及附属设施维修维建工程造价进行鉴定，工程造价初步鉴定值为：2012702元。 本院认为，原告虽系建筑工程有限公司，但庭审中未提供证据证明其公司具有建筑施工企业资质，根据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条“建设工程施工合同具有下列情形之一的，应当根据《合同法》第五十二条第（五）项的规定，认定无效：（一）承包人未取得建筑施工企业资质或者超越资质等级的；……。”故其与被告德融房地产公司签订的《合同书》无效，根据该法第二条“建设工程施工合同无效，但建设工程经竣工验收合格，承包人请求参照合同约定支付工程价款的应予支持”的规定，原告按照合同约定对德融水利电力公司承租的老城建学院室内外运动场、教室及附属设施进行维修维建，原告实际履行了合同义务，双方于2018年11月5日签订工程竣工验收报告，视为工程合格，经鉴定工程造价为2012702.00元，被告德融房地产公司作为合同主体负有向原告支付工程价款的义务。被告德融房地产公司未按约定期限及时给付工程款，应自2019年10月1日起至给付之日止，按照全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算拖欠期间的利息。 《中华人民共和国公司法》第二十条第三款规定“公司股东滥用公司法人独立地位和股东有限责任，逃避债务，严重损害公司债权人利益的，应当对公司债务承担连带责任。”被告德融水利电力公司与德融房地产公司虽在工商登记部门登记为彼此独立的企业法人，但德融水利电力公司作为涉案工程场地的实际承租者，且该公司的股东之一张宁亦为德融房地产公司的股东之一，德融水利电力公司的法定代表人张逸凡系张宁之子，其对前述合同内容应为明知且允许，且其作为合同的最终受益一方，实际上二公司相互之间界限模糊、人格混同，上述行为违背了法人制度设立的宗旨，违背了诚实信用原则，其行为本质和危害结果与《中华人民共和国公司法》第二十条第三款规定的情形相当，故参照《中华人民共和国公司法》第二十条第三款的规定，德融水利电力公司应对德融房地产公司的前述债务承担连带清偿责任。 关于被告张宁、蒋济同、刘胜军、王超珑的责任问题，该四人为德融房地产公司的股东，根据《最高人民法院关于适用若干问题的规定（三）》第十三条第二款的规定“公司债权人请求未履行或者未全面履行出资义务的股东在未出资本息范围内对公司债务不能清偿的部分承担补充赔偿责任的，人民法院应予支持；未履行或者未全面履行出资义务的股东已经承担上述责任，其他债权人提出相同请求的，人民法院不予支持。”的规定，该四人均未履行出资义务，应在未出资本息范围内对公司债务不能清偿的部分承担补充赔偿责任。 关于被告刘胜军辩称其持有的是干股，不应承担民事责任的主张，因无法律依据，本院不予支持。 原告在诉讼中，缴纳了案件受理费33264.00元、保全费5000.00元，鉴定费20127.00元，系原告在诉讼中实际支出的合理费用，应由被告承担。 综上所述，依照《中华人民共和国公司法》第二十条第三款、《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条、第二条以及《最高人民法院关于适用若干问题的规定（三）》第十三条第二款规定，判决如下： 一、被告吉林省德融房地产开发有限公司于本判决生效后立即给付原告吉林省银泽建筑工程有限公司工程款2012702.00元及利息（以2012702.00元为基数，自2019年10月1日起至给付之日止，按照全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算），被告吉林省德融水利电力工程投资有限公司对该债务承担连带清偿责任； 二、被告吉林省德融房地产开发有限公司于本判决生效后立即给付原告吉林省银泽建筑工程有限公司鉴定费20127.00元，被告吉林省德融水利电力工程投资有限公司对该债务负连带清偿责任； 三、被告张宁、蒋济同、刘胜军、王超珑在未出资本息范围内（张宁215000**.00元，蒋济同22500000.00元，刘胜军3500000.00元，王超珑2500000.00元）对被告吉林省德融房地产开发有限公司债务不能清偿的部分承担补充赔偿责任。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费33264.00元、保全费5000.00元，计38264.00元，由原告吉林省银泽建筑工程有限公司负担10201.00元，由被告吉林省德融房地产开发有限公司、吉林省德融水利电力工程投资有限公司负担28063.00元，被告张宁、蒋济同、刘胜军、王超珑在未出资本息范围内对公司债务不能清偿的部分承担补充赔偿责任（于本判决生效后立即给给付）。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于长春市中级人民法院。 审 判 长  杨立春 人民陪审员  李凤香 人民陪审员  郭 力 二〇二〇年一月十九日 书 记 员  石 峰