宁夏回族自治区银川市金凤区人民法院民事判决书（2019）宁0106民初6229号原告：宁夏富雅酒店管理有限公司，住所地宁夏回族自治区银川市金凤区。法定代表人：潘惠琴，公司董事长。委托诉讼代理人：胡学明，男，公司工作人员。委托诉讼代理人：金婧，宁夏辅德律师事务所律师。被告：兰波，男，1990年9月28日出生，汉族，住宁夏回族自治区银川市金凤区。被告：银川市金凤区誉满楼兰餐饮店，经营场所宁夏回族自治区银川市金凤区。经营者：马学明，男，1977年4月23日出生，回族，住宁夏回族自治区银川市金凤区。被告：马学明，男，1977年4月23日出生，回族，住宁夏回族自治区银川市金凤区。被告：王先军，男，1981年1月31日出生，满族，住辽宁省凤城市。被告共同委托诉讼代理人：王旭华，北京市盈科（银川）律师事务所律师。被告共同委托诉讼代理人：董倩，北京市盈科（银川）律师事务所律师。原告宁夏富雅酒店管理有限公司与被告兰波、银川市金凤区誉满楼兰餐饮店、马学明、王先军合伙协议纠纷一案，本院立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。当事人及其委托诉讼代理人均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：1.判令解除原告与被告之间签订的《合作经营合同书》并判令被告交回占用房产；2.判令被告支付占用房屋租金176101.96元(暂算至2019年4月30日)；3.本案诉讼费由被告承担。事实和理由：2017年2月6日，原告与被告签订了《合作经营合同书》，合同约定“乙方(被告)自主经营，甲方(原告)无权干涉，甲方提取营业额8%后，剩余所得归乙方所有；甲方所提取的营业额8%，包含房屋租金和物业费用”。合同签订后，被告餐厅一直由被告自主经营，自负盈亏，按月以向原告支付8%利润抵顶租金。因此，原告与被告存在房屋租赁关系。但被告经菅至今长达两年时间，一直不能够按照被告承诺支付租金，使原告长达两年时间不能够足额收取租金，造成原告处于亏损状态。现事实证明被告已经无力继续履行合同，继续经营并向原告足额支付租金费用。原告多次与被告协商解除合同，被告均置之不理。2019年5月5日，原告向被告送达了《解除合同通知书》，通知被告与其解除上述合同，被告接受了该通知，仅回复不同意解除合同，对于不同意解除合同的理由及事实依据未作任何答复。综上，原告依据我国法律规定诉至法院，请求解除原告与被告之间签订的《合作经营合同书》，并判令被告支付所欠租金交还租赁房产。被告兰波、银川市金凤区誉满楼兰餐饮店、马学明、王先军辩称，一、原告单方提出解除《合作经营合同书》(以下简称“合同书”)的条件不具备，被告不同意解除合同书。本案双方系誉满楼兰餐饮店合伙人，合作经营合同书中没有设立合同解除条款，且本案也没有法定解除的情形，原告在合作期限内单方提出解除合同的条件不具备。《合同法》第94条规定，有下列情形之一的，当事人可以解除合同：1.因不可抗力致使不能实现合同目的，而本案不存在不可抗力的情形。2.在履行期限届满之前，当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行主要债务。合同书签订后被告一直按合同约定在履行自己的义务，从未有过违约情形。被告每月按时向原告提取营业额8%的利润并为原告的酒店提供客房早餐和员工餐，这一点原告在诉状中予以自认，本案不符合该项的规定。3.当事人一方迟延履行主要债务，经催告后在合理期限内仍未履行。在本案中，被告的合伙义务是向原告提取利润，为原告酒店供应客房早餐和员工餐，但被告一直信守合同，不存在迟延履行的情形，且原告也从未就被告的主要债务进行催告。因此本案不符合该项规定。4.当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的。对于原告来讲，其合同目的就是合作利润，实际情况是原告并没有亏损。经被告对双方合作两年期间内的餐厅营业额进行统计，原告每年从被告处提取的利润为15万元左右，加上被告向原告供应酒店客房早餐、员工餐的优惠，原告每年的利润不少于20万元，这一金额与餐厅同地段的房屋租金基本持平。何况双方本来就是合伙关系，即便有亏损那也是作为合伙人必须承担。二、被告与原告之间系合作关系，而非租赁关系，原告主张租金的诉请不能成立，且对于原告每个月8%的利润分成，被告已经支付，不存在拖欠的情况，被告无违约情形。被告与原告之间并非租赁合同关系。租赁合同是指出租人将租赁物交付给承租人使用、收益，承租人支付租金的合同，对于租金标准应该是固定且明确的，但是在双方签订的合同书中并没有约定明确且固定的租金标准。从双方签订的《合作经营合同书》这一合同名称就直观地反映出双方的关系为合作关系，且合同中明确约定原告以其自有房产作为投资，供餐厅经营使用，被告负责餐厅的装修、广告推广及日常经营。原告经营的富雅花园酒店员工餐及客房早餐以及酒店客户在餐厅消费挂账不在提取范围之内，由原告按月向被告另行结算。原告按月提取餐厅对外实际营业额的8%作为其合伙分成(包含房屋租金及物业费用)。8%这一利润提取比例虽是固定的，但利润的具体金额是随着餐厅的经营状况而上下浮动的，这是比较常见的合伙方式，符合合伙的特征，即利益共享，风险共担，双方是显而易见的合伙关系。在双方合作经营的过程中，双方每个月均就原告应提取的分成以及原告应向被告支付的员工餐及客房早餐费用进行结算并实际支付，被告无违约情形，反而是原告拖欠3、4、5月份的客房早餐费、员工餐费及客户挂帐共计60400元未向被告支付。三、原告存在严重违约情形，造成被告利益严重受损，原告应对被告的损失进行赔偿。2019年4月，原告突然提出要收回餐厅二楼的部分用房(两个大包间、部分雅间、餐厅唯一的卫生间)，理由是餐厅二楼该部分用房原是宁夏兴洲房地产开发公司所有并出租给原告的，现在租赁期间届满，宁夏兴洲房地产开发公司不再续租，要求收回该部分房屋。至此被告才知道原告在签订合作合同之时，隐瞒了餐厅二楼该部分房屋产权并非为原告所有的事实。原告仅通知被告解除合同，但未就赔偿事宜与被告达成一致意向，被告明确表示不同意解除合同。原告为给兴洲房地产公司腾房，于2019年5月3日夜间趁被告闭店休息之时，派人潜入餐厅强行将二楼餐厅进行砌墙分割(被告已报警)，导致餐厅无法经营，停业至今。原告单方严重违约，其应对被告的损失进行赔偿。四、原告之所以强行在餐厅二楼砌墙，决绝毁约，是因为原告利欲熏心，其看到被告的餐厅生意火爆，嫉妒被告的收益，因此出尔反尔，背信弃义，欲将餐厅收回自己经营。原告的行为严重违反民法的诚实守信原则，因此其诉请不应当得到支持。综上，原告所述其亏损的事实与实际情况不符，且原告存在严重的违约情形，给被告造成巨大的经济损失，其诉请应当被依法驳回。本院经审理认定事实如下：2014年，原告与宁夏兴洲房地产开发有限公司签订《银川市商品房买卖合同（预售）》购买位于银川市金凤区福州北街房屋。2017年2月6日，原告（甲方）与被告兰波（乙方）签订《合作经营合同书》一份，约定：甲乙双方合作经营誉满楼兰（饺子、家常菜），经营地址位于银川市金凤区福州北街富雅花园酒店**，经营项目范围是餐饮产品的研发、餐厅的筹措、设立、经营、推广、管理；合作期限自2017年2月6日至2023年2月5日；甲方以原有资产方式出资；乙方以现装修及现有资产方式出资；甲方提供银川市金凤区福州北街富雅花园酒店一、二楼餐厅供乙方经营，至乙方装修完毕开业之日起，提取每日实际营业额的8%，作为甲方的利润（早餐与员工餐不在提取范围之内）；乙方自主经营，甲方无权干涉，甲方提取营业额8%后，剩余所得归乙方所有；乙方所得剩余营业额，负责经营中所产生的费用，不包含租金及物业费用；甲方所提取的营业额的8%，包含房屋租金及物业费用；甲方客房早餐及客房送餐由乙方承办，早餐为13元/位，每日对账，次月5号结算，结算以早餐通知单及早餐票为准，（早餐票未达到早餐通知单人数，按早餐通知单人数结算，实际用餐人数超过早餐通知单人数，按实际人数结算）；甲方职工餐由乙方承办，职工餐按14元/位/天收取，乙方菜品提供两菜一汤一主食，每日两餐。开餐时间：上午10：00，下午16：30；用餐人数由甲方每月申报一次，每月月底对账，次月5号结算；甲方的自助餐由乙方承办按58元/位收取，低于58元/位的不计入甲方提取范围；乙方经营夜市烧烤营业额前贰年不计入甲方提取范围，过贰年视情况而定；同时亦约定了其他权利义务。2017年8月10日被告银川市金凤区誉满楼兰餐饮店登记成立，登记经营者为被告马学明，实际经营者为被告兰波、马学明、王先军三人。2019年5月4日，原告向被告兰波发出《关于解除〉的函》。2019年5月7日，被告兰波向原告回函不同意解除双方签订的合作经营合同，要求继续履行合同。现原告诉至法院请求判如所请。另查明，被告兰波、马学明、王先军在被告银川市金凤区誉满楼兰餐饮店经营期间按营业额8%向原告支付至2019年5月。本院认为，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实应当提供证据加以证明，未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。原、被告签订的《合作经营合同书》系双方真实意思表示，且不违反法律、行政法规效力性强制性规定及社会公益，合法有效。现原告以被告违约为由主张解除协议、返还房屋并支付租金，但未举证证明合同约定解除或法定解除条件已成就，故其诉讼请求本院不予支持。依照《中华人民共和国合同法》第八条、第九十三条、第九十四条及最高人民法院关于适用《中华人民共和国民事诉讼法》的解释第九十条规定，判决如下：驳回原告宁夏富雅酒店管理有限公司的诉讼请求。案件受理费1911元，由原告宁夏富雅酒店管理有限公司负担。如不服本判决，可自本判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于宁夏回族自治区银川市中级人民法院。审判员 周宁 二〇二〇年一月十四日书记员 邵帅