新疆维吾尔自治区伊犁哈萨克自治州塔城地区中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）新42民终1543号 上诉人（原审被告）：辽宁省第三建筑工程公司，住所地辽宁省辽阳市白塔区青年街**。 法定代表人：王德云，该公司总经理。 委托诉讼代理人：吕岩，辽宁冠信律师事务所律师。 被上诉人（原审原告）：额敏县杨家五金建材店，，住所地新疆维吾尔自治区额敏县上户路** 经营者：杨阶初，男，1957年1月20日出生，住新疆维吾尔自治区额敏县。 被上诉人（原审被告）：王晓彬，男，1979年1月8日出生，住新疆维吾尔自治区额敏县。 上诉人辽宁省第三建筑工程公司（以下简称辽宁三建公司）因与被上诉人额敏县杨家五金建材店（以下简称杨家五金建材店）、被上诉人王晓彬买卖合同纠纷一案，不服新疆维吾尔自治区额敏县人民法院（2019）新4221民初1006号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年11月14日立案后，依法组成合议庭，经阅卷、询问当事人，认为事实清楚，不开庭进行了审理。本案现已审理终结。 辽宁三建公司上诉请求：撤销一审判决，改判驳回被上诉人对上诉人的诉讼请求。事实和理由：1．一审判决上诉人对被上诉人王晓彬给付被上诉人杨家五金建材店材料款承担连带责任，是认定事实错误。（1）本案系买卖合同纠纷，杨家五金建材店并无买卖合同，只有送货单、记录单，无双方盖章，只有部分证据上有王晓彬签字。其中还有2013年、2015年、2016年的送货单和记录单，而上诉人的工程是在2017年5月24日才实际施工的。工程未施工前就出现送货单和记录单，显然涉嫌虚假诉讼。（2）被上诉人杨家五金建材店的营业执照成立日期为2017年8月1日，而其主张的事实却在2015年2月至2017年5月之间，是为了达到诉讼目的才成立的诉讼主体。（3）涉案工程在2017年5月24日至9月进行的主体施工，不需要五金材料。（4）上诉人是国有企业，有严格的账务审计制度，任何工程的购买行为必须签订购销合同。上诉人就主体施工后五金材料分别与几十家经销店签订了购销合同，各家也分别给上诉人开具了发票，上诉人未拖欠任何经销店的材料款。2．一审判决适用法律错误。本案的案由是买卖合同纠纷，相对人是王晓彬与杨家五金建材店，一审突破合同相对性原则要求上诉人承担连带责任属于适法律错误。3．一审判决认定被上诉人2015年至2017年间材料款共计564,698元，从其提供的证据也证明了该金额包括2015年至2017年期间的所有材料款。判决书同时认定2017年3月至2017年12月的材料款为564,698元，从时间上判决减掉被上诉人杨家五金建材店诉请的2015年至2016年的材料款，但从总金额上并未减掉。4．上诉人的主体施工期间并不需要五金材料，而涉案工程的五金材料又没有在被上诉人杨家五金建材店购买，本案有虚假诉讼之嫌。同时，被上诉人王晓彬在上诉人到额敏县施工前，就已经在额敏县承包施工了许多工程，其在上诉人处承包劳务时，同时还承包了多个其他工程，被上诉人杨家五金建材店的材料欠款假如是被上诉人王晓彬的其他工程的欠款，与上诉人无关。 杨家五金建材店辩称，1．上诉人称答辩人的营业执照成立日期为2017年8月，但答辩人女儿当时经营着额敏县老杨一分利五金建材店，上诉人的货物都是从该店中赊购。当时答辩人的营业执照正在办理中。2．答辩人在诉状中虽然写明的是要求给付2015年至2017年的材料款，属于笔误。一审开庭时，答辩人主张的是2017年的材料款564,698元，并没有主张2017年之前的材料款。3．答辩人可以提供证据证实王晓彬是上诉人承包工程的项目负责人。4．上诉人说在主体施工期间不需要五金材料不属实。一审认定事实清楚，判决公正合法，请求驳回上诉，维持原判。 王晓彬未作答辩。 杨家五金建材店向一审法院起诉请求：要求被告给付材料款534,698元。 一审法院认定事实：被告辽宁三建公司承建了额敏县公安局霍吉尔特安全检查站、额敏县中小学双语学校建设项目（含上户镇寄宿制学校综合教学楼、杰勒阿尕什镇牧业寄宿制学校综合教学楼及额敏县第三中学学生宿舍楼项目），被告王晓彬作为实际施工人以挂靠形式承建该项目。2017年1月18日，被告辽宁三建公司与被告王晓彬签订额敏县公安局霍吉尔特安全检查站项目承包责任书，工程概况载明工程开、竣工时间为2016年9月30日至2017年9月3日，并约定了双方的权利、义务等。2017年6月28日，被告辽宁三建公司与被告王晓彬针对额敏县中小学双语学校建设项目签订了项目承包责任书，工程概况载明工程开、竣工时间为2017年5月10日至2018年5月10日。责任书中载明乙方（指被告王晓彬）按照工程总造价（以最终结算为准）的10％上缴管理费，乙方要及时结清施工中的劳务人工工资、材料款等外欠款项，同时约定了其他权利、义务等。项目部管理机构牌显示项目经理为聂世文，系辽宁三建公司工作人员，材料员为焦增义，水暖班长为张学伟，以及其他人员。被告王晓彬与原告口头约定，由原告向其建设的上述工地提供配电箱等材料，双方未签订买卖合同。2017年3月至2017年12月期间，原告陆续向上述工地提供配电箱等材料共计564,524.15元，原告的记账本上有材料员焦增义、水暖班长张学伟及王晓彬签字确认。部分账目有夏彬、肖占明、肖吉鹏、马军签字，但均有王晓彬签字确认。被告王晓彬向原告支付30,000元货款后，剩余534,524.15元货款未支付，原告遂停止了供货。上述货款经原告催要，被告至今未给付，原告遂将被告起诉至人民法院。另查明，额敏县公安局霍吉尔特安全检查站项目施工许可证的发证日期为2017年5月24日，合同工期为365日。额敏县中小学双语学校建设项目施工许可证的发证日期为2017年12月8日，合同工期为365日。被告辽宁三建公司在2017年及2018年期间与其他材料供货商也签订了部分购销合同。一审法院认为，原告为被告王晓彬施工的工地提供配电箱等材料是事实，双方虽未签订买卖合同，但有王晓彬签字确认的发货单及记账本予以证实，故原告与被告王晓彬之间的买卖合同成立。关于原告主张货款534,698元的请求，本案中，原告自2017年3月至2017年12月期间多次向被告王晓彬施工的工地提供配电箱等材料合计564,524.15元，有被告王晓彬工地的材料员焦增义、水暖班长张学伟签字，同时被告王晓彬也进行了签字确认，虽然有部分货款，王晓彬未签字，但原告提供的记账本系完整的账本，王晓彬在签字时对前后的账目没有提出异议，并继续签字确认，视为被告王晓彬知情并同意，故原审法院对原告向被告王晓彬施工的工地提供价值564,524.15元货物的事实予以确认。原告自认被告王晓彬已给付30,000元货款，故应当予以扣除。综上，原审法院确认被告王晓彬尚欠原告货款534,524.15元（564,524.15元-30,000元）。被告辽宁三建公司辩称，原告提供的记账本中有很多2016年期间产生的，系原告提供错误，并未在本案中主张，原告已陈述另行起诉王晓彬。本案争议焦点为：被告辽宁三建公司是否应对被告王晓彬购买的材料款承担连带偿还责任？《建设工程质量管理条例》第二十六条：“施工单位对建设工程的施工质量负责。施工单位应当建立质量责任制，确定工程项目的项目经理、技术负责人和施工管理负责人。”据此，本案中的施工单位系辽宁三建公司，被告王晓彬虽与被告辽宁三建公司签订的系项目承包责任书，但被告王晓彬系无资质的个人，且双方约定了缴纳管理费等事宜，被告王晓彬系借用被告辽宁三建的资质施工，实际系挂靠与被挂靠关系。双方同时也约定了人工工资及材料款由被告王晓彬支付，被告王晓彬系实际施工人。该工程对外仍系辽宁三建公司建设，辽宁三建公司与王晓彬的约定系其内部约定，不得对抗外部第三人。《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第五十四条规定：“以挂靠形式从事民事活动，当事人请求由挂靠人和被挂靠人依法承担民事责任的，该挂靠人和被挂靠人为共同诉讼人。”且被告辽宁三建公司明知被告王晓彬无资质，仍将资质出借给王晓彬，并收取管理费，得到了一定的利益，其只享有权利而不承担义务，违反公平原则。故被告辽宁三建公司应当对被告王晓彬拖欠的材料款承担连带偿还责任，被告辽宁三建公司承担连带责任后，有权按照约定向被告王晓彬追偿。关于被告辽宁三建公司辩称，其公司与其他材料商签订了购销合同，没有使用原告提供的材料，与其工地上材料员的签字相矛盾，且有部分材料与原告提供的材料系不同材料，即使被告辽宁三建公司也购买了部分材料，也无法证实是其工地使用的全部材料，相反也可以是四个建筑工地分别使用了不同材料商的材料。且这些合同均系被告辽宁三建公司签订，而无被告王晓彬的签字。故被告的辩称理由不成立，原审法院不予采信。判决：一、被告王晓彬于本判决生效之日起十日内给付原告额敏县杨家五金建材店材料款人民币534,524.15元；二、被告辽宁省第三建筑工程公司对上述材料款534,524.15元承担连带给付责任；三、驳回原告额敏县杨家五金建材店其他诉讼请求。 本院二审期间，当事人围绕上诉请求依法提交了证据。本院组织当事人进行了质证。上诉人提供一份额敏县民惠建设投资有限公司与额敏县金林建设工程有限公司的签订的建设工程施工合同，证明额敏县霍吉尔特安全检查站项目有两人承包人同时在施工，王晓彬同时也是额敏县金林建设工程有限公司的工程分包人。被上诉人对该证据不予认可。因该合同并不能证明王晓彬与额敏县金林建设工程有限公司的法律关系，本院不予认定。本院经审理查明的事实与一审认定的事实一致，本院予以确认。 本院认为，本案的争议焦点是：上诉人辽宁三建公司应否就案涉材料款承担连带责任。 买卖合同是出卖人转移标的物的所有权于买受人，买受人支付价款的合同。本案中，被上诉人杨家五金建材店认可与其协商购买材料的是被上诉人王晓彬，已支付的30,000元也是王晓彬个人支付，上诉人从未向其支付过案涉材料款。则本案买卖合同的买受人应为王晓彬，应由王晓彬承担付款义务。杨家五金建材店关于王晓彬履行的是职务行为，应由辽宁三建公司承担责任的答辩意见，与辽宁三建公司和王晓彬签订的项目承包责任书的事实不符，本院不予采信。 根据《中华人民共和国民法总则》的规定，连带责任由法律规定或者当事人约定。即，连带责任的设定必须有明确的法律依据或当事人有明确的约定。本案中，各方当事人未约定上诉人辽宁三建公司对被上诉人王晓彬的欠款承担连带责任。同时，也没有被挂靠人应当对挂靠人欠付的货款承担连带责任的法律依据。《最高人民法院关于适用＜中华人民共和国民事诉讼法>的解释》第五十四条的规定仅是针对被挂靠人参加诉讼的程序性规定，并非被挂靠人承担连带责任的法律依据。故一审判决上诉人辽宁三建公司承担连带责任属适用法律错误。 综上所述，辽宁三建公司的上诉请求成立，予以支持；一审判决认定事实清楚，适用法律错误。依照《中华人民共和国合同法》第一百三十条、第一百五十九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下： 一、维持新疆维吾尔自治区额敏县人民法院（2019）新4221民初1006号民事判决第一项，即，“被告王晓彬于本判决生效之日起十日内给付原告额敏县杨家五金建材店材料款人民币534,524.15元”； 二、撤销新疆维吾尔自治区额敏县人民法院（2019）新4221民初1006号民事判决第二项、第三项； 三、驳回原审原告额敏县杨家五金建材店的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 本案一审案件受理费9,147元、二审案件受理费9,145元，合计18,292元，由被上诉人王晓彬负担。 本判决为终审判决。 审 判 长  范 淑 桂 审 判 员  马 桂 兰 审 判 员  张 艳 梅 二〇二〇年十二月七日 法官助理  杜 慧 杰 书 记 员  阿丽娜尔