广东省惠东县人民法院民 事 判 决 书（2019）粤1323民初7874号原告：叶碧宏，男，1966年11月28日出生，汉族，住址广东省惠东县***********，公民身份号码441************053。委托诉讼代理人：林康烈，广东九韬律师事务所律师。被告：惠东县春风汽车运输有限公司，住所惠东县*********。法定代表人：周某1。委托诉讼代理人：周惠丽，广东中深律师事务所律师。原告叶碧宏诉被告惠东县春风汽车运输有限公司劳动争议纠纷一案，本院于2019年12月6日立案受理后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告叶碧宏的委托诉讼代理人林康烈,被告惠东县春风汽车运输有限公司的委托诉讼代理人周惠丽到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告叶碧宏向本院提出诉讼请求：1.判令被告向原告支付违法解除劳动关系的赔偿金120360元；2.判令被告向原告返还入职风险金15000元。庭审期间，原告自愿放弃第2项诉请。事实和理由：原告自2006年3月份到被告处工作，被聘任为司机。应被告要求，原告入职后缴纳了东莞线路风险金15000元。被告自工作以来，一直勤勤恳恳工作，服从公司安排，认真履行公司的规章制度，各方面工作都能胜任，任劳任怨。2018年10月份国庆节期间，原告因家里有老人去世，向被告请假办理丧事事宜，被告也批准原告的请假申请，请假期限为一个星期。但请假期限到后即国庆节后，原告回到被告处继续上班，却被被告总经理周某1告知，原告已被辞退，公司已不再需要原告，让原告另谋高就。至今，经原告多次要求上班，被告也不允许原告继续上班，并停止为原告缴交社保。原告认为，被告的行为已经严重违反了《劳动合同法》及相关法律规定，被告应向原告支付违法解除劳动合同的经济赔偿金及返还入职风险金。故原告向惠东县劳动人事争议仲裁委员会提起仲裁，仲裁庭以原告请假严重违反规章制度为由，认定原告属自动离职，对原告主张的支付违法解除劳动合同的赔偿金的请求不予支持。但原告已经按照规定向被告履行了请假申请的义务，且原告与被告均未明确请假期间为多少，因原告处理家人老人丧事问题，无法收到被告寄来的快递单，被告也未举证证明其穷尽了所有的通知义务，所以仲裁庭认定事实错误。现原告为维护自己的合法权益，特向贵院提起诉讼，望判如所请。被告惠东县春风汽车运输有限公司辩称：一、双方劳动关系存续期间，被答辩人擅自离岗，连续旷工已达10天，故答辩人根据劳动合同的约定，以被答辩人旷工违反劳动规章制度为由解除劳动合同关系，理由正当。劳动仲裁委裁定被答辩人主张支付违法解除劳动关系经济补偿金的请求,没有事实和法律依据，不予支持，并无不当。被答辩人于2008年6月到答辩人处工作任职东莞线客车司机。在2018年9月29日被答辩人致电线长黄国繁，以其家中有事请假为由，口头请假三天，自2018年10月2日起线长通过微信和致电方式告知其尽快返回，但都无法联系被答辩人，迫于无奈下答辩人根据被答辩人的身份证住址分别于10月4日和10月6日以邮寄的方式和公司公告栏公示的方式向被答辩人发出催告通知，要求其分别于10月5日和10月7日返回公司上班，否则视其为自动离职，但上述通知均因被答辩人拒收退回答辩人处。由于被答辩人于10月12日前仍未返回答辩人处，故答辩人在10月12日同样以张贴公示和邮寄方式向原告发出按自动离职处理的通知。被答辩人虽在2018年9月30日至10月2日通过口头请假，但一直未补办书面请假手续，且自10月3日起未到岗也未向答辩人申请延长请假，已连续旷工达10天，其行为已违反《员工手册》第一章第2.5终止劳动关系中第3.5.1.3有关擅自离职：“凡旷工达到3天的员工都将被视为擅自离职，公司有权直接解除劳动合同。”和第三章第4.4有关请假流程：“请病假、偶紧急事假无法提前申请，必须于病假或紧急事假当日，上班后30分钟内，致电主管部门负责人并在上班的第一天补填请假单，报相关主管补批。”和4.4.6“审批权限：以上假期，半天以内的由部门负责人批准……三天以上的请假由部门负责人审核，总经理批准，请假条为统一格式，请下载打印填写审核后交人事行政部”等规定。被答辩人是知悉公司《员工手册》中上述内容的规定，双方在签订劳动合同时把《员工手册》作为本合同的附件予以载明员工在履职期间须遵守单位的规章制度，但原告并未按公司规章制度的要求及时主动办理补假手续，且未能提供证据证明其请假3天后有向线长黄国繁申请延长假期及经同意的情况下，其应承担举证不能的法律后果。从答辩人提交的催告函、邮政拒收证明、公示照片、黄国繁证人证言、员工手册、微信通知记录、行车路单等证据显示，答辩人已通过多种方式多次催告被答辩人返回工作岗位履职，已尽到了通知的义务，相反被答辩人在2018年10月3日至10月12日期间既没有提供劳动又未办理续假手续，连续旷工己达10天。根据双方劳动合同的约定，答辩人以被答辩人严重违反用人单位的规章制度为由，于2018年10月12日通过邮寄和公司内部张贴公示的方式向其发出按自动离职处理的通知，该处理并未违反法律规定，故被答辩人主张支付违法解除劳动合同赔偿金的请求没有事实和法律依据，应不予支持。二、答辩人尽到遵守劳动合同的约定及相关劳动法律规定的义务，积极履行劳动仲裁的裁定。从答辩人提交的由社保局盖章的“参保缴费证明显示”，被答辩人在2018年10月3日起经多次催告仍不返回工作岗位上班的情况下，答辩人仍与其积极沟通，提出限期改正，继续为被答辩人缴纳2018年10月当期的社会保险，且正常履职期间从未停止缴纳社保的情形，并在惠东县劳动人事争议仲裁委员会作出裁定后于2019年6月6日向被答辩人通过银行转账的方式返还了15000元的风险保证金。综上所述，被答辩人的诉讼请求没有事实和法律依据，请求法庭予以驳回，并维持惠东县劳动人事争议仲裁委员会作出的裁定。原告叶碧宏围绕其诉讼请求向本院提交下列证据：1.原告身份证复印件，证明原告诉讼主体资格；2.被告的企业机读档案，证明被告的诉讼主体资格；3.养老保险个人账户对账单，证明原告自2006年3月份开始入职被告处，被告2018年10月辞退原告后没有为原告缴交社保；4.收据，原告入职后向被告缴纳了东莞线路风险金15000元；5.司机行车路单表，证明原告被辞退前月平均工资约为5015元；6.仲裁裁决书、送达回证。证明原告劳动争议纠纷已经劳动仲裁程序，并在规定日期内向法院提起诉讼。被告惠东县春风汽车运输有限公司围绕其上述抗辩意见向本院提交下列证据：1.《劳动合同》，证明答辩人与被答辩人合法的劳动关系，并载明《员工手册》作为合同附件具有同等的法律效力，被答辩人理应遵守合同的约定和用人单位的规章制度；2.擅自离岗证明（催告通知、拒收证明、快递单、微信聊天记录、公示、专线行车记录单，证明被答辩人未经办理请假手续连续旷工，答辩人通过多种方式催促其复工，已尽到通知的义务，但被答辩人在2018年10月3日至10月12日期间既没有提供劳动又未办理续假手续。连续旷工已达10天的事实；3.员工手册及通过程序证明，证明被答辩人擅自离岗、连续旷工的行为违反公司规章制度和劳动纪律，答辩人以此为由解除劳动合同关系符合法律规定，无需支付经济补偿金；4.参保缴费证明，证明答辩人为被答辩人依法缴纳社保的事实；5.《银行转账凭证》，证明答辩人于2019年6月6日已返还被答辩人缴交的风险保证金15000元。本院组织当事人进行了证据交换和质证。原告叶碧宏对被告惠东县春风汽车运输有限公司提交的上述证据的质证意见为：对被告方提供的证据1的三性不予认可。证据1中的劳动合同虽然原告方已在合同乙方中签了名，但是合同中的第13条第2点的，下列文件规定为本合同的附件，与本合同具有同等效力中的手写内容，并未经原告确认，原告签署劳动合同时，并未有该手写内容，原告请求对劳动合同中第13条第2点的手写内容的形成时间以及原告签名的形成时间进行鉴定。对证据2的真实性、合法性请求法庭予以确认，但关联性有异议，原告从未收到过被告的催告通知，也未能留意到被告的微信聊天记录中对原告的催促上班要求，原告在2018年9月29日向被告请假回家办理丧事事宜，因丧事事宜繁多，原告无法接听电话以及查看微信聊天信息，且原告请假时并未明确约定请假期限，被告也未能告知原告请假期限，也未能穷尽所有告知手段，被告清楚原告的家庭住址以及电话联系方式，但均未通过到原告家中或电话联系的方式告知原告的请假期限，且原告已在2018年10月7日通过电话方式联系被告公司老板周某1要求回到公司上班，并在2018年10月8日回到公司要求进行上班，但被告均未对原告请求进行处理，也未对原告请假需补办的手续进行告知对证据3的员工手册及通过程序证明的真实性、合法性请求法庭予以确认，但关联性有异议。该组证据中均未有原告的签名予以确认，被告也无其他证据证明其向原告送达或告知了员工手册及相关内容，故该员工手册对原告没有约束力。对证据4、证据5的三性没有异议。被告惠东县春风汽车运输有限公司对原告叶碧宏提交的上述证据的质证意见为：对原告提交的养老保险个人账户对账单的三性予以确认，反证了被答辩人虽10月起未返回上班，严重违反规章制度在先，但答辩人依然为其缴纳了当月的社保，而且从社保的缴费年度来看，是属于正常应缴的情形，没有停止缴纳的这个情况。第二份是收据，就是入职后缴纳的15000元的风险保证金，刚才风险保证金对方也放弃了诉讼请求，因为被告在庭前已经返还。第三个是司机行车路段路单表，这个不予确认，因为该工资表是没有经公司盖章确认，对其真实性存疑。本院依被告惠东县春风汽车运输有限公司的申请，传唤案外人黄国繁出庭作证。黄国繁称，其是原告叶碧宏所在专线的线长，负责管理被告的车辆及司机；其只能审批司机3天之内的假，超过3天需要到公司审批。原告在2018年9月29日致电黄国繁，称家里亲人病逝需要请假，黄某繁口头予以批准。10月2日，黄某繁致电原告，要求原告返回工作岗位，原告同意。但之后黄某繁多次致电、发信息给原告，原告均没有接听、回复，无法联系原告。原告平时下班就住在宿舍，放假或有事就回老家即身份证记载的地址居住，故被告根据原告身份证上的联系地址，向其发出三份《通知》，催告其返岗工作和告知原告在未返岗的情况下视其自动离职的处理决定，但上述通知均被原告拒收。原告叶碧宏对证人黄某繁出庭笔录的意见：黄某繁多次致电原告，无法联系原告，且已经发了快递进行催告不属实，根据被告提供的证据2快递公司出具的拒收证明中，快递公司直到2018年10月15日及2018年10月16日才对被告的所谓的公示进行派送，但早在之前原告已回到公司要求上班。被告惠东县春风汽车运输有限公司对证人黄某繁出庭笔录无异议。本院经审理查明：被告惠东县春风汽车运输有限公司系于2005年7月7日核准成立的有限责任公司（自然人投资或控股），经营范围县内班车客运、县际班车客运、公共客运。2006年3月，原告叶碧宏入职被告公司，任惠东至东莞太平专线司机。2018年9月29日，原告叶碧宏致电被告惠东县春风汽车运输有限公司的线长黄某繁，称家中亲人病逝需要请假，黄某繁口头予以批准。2018年10月2日，证人黄某繁在公司微信群向原告叶碧宏发信息，询问原告是否办好家事，并催促其尽快上班。2018年10月4日，被告作出《公示》，告知原告返回公司上班，否则按旷工处理，并于当日以邮寄方式向原告发出，快递公司于10月16日派送，原告拒收。10月6日，被告作出《通知》，通知原告返回公司上班，否则按旷工处理，并于当日以邮寄方式向原告发出，快递公司于10月15日派送，原告拒收。2018年10月12日，被告惠东县春风汽车运输有限公司作出《通知》，内容：“叶碧宏同志，你好！你因家中有事处理的原因，于2018年9月30日至今没有回公司上班，公司多次致电、发信息及书面与你沟通，至今为止已过去12天，你也没与公司专线管理员联系，按照公司规定，视你为自动离职。现书面通知你于2018年10月14日前回公司财务部结清9月份工资及办理相关手续。特此公示”。同日，将该《通知》张贴在公示栏，并以邮寄的方式向原告发出，但原告拒收。2019年3月1日，原告叶碧宏就本案纠纷向惠东县劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁，惠东县劳动人事争议仲裁委员会于2019年4月29日作出惠东劳人仲案非终字[2019]第119号裁定书，裁决：“一、被告应当向原告返回入职风险金15000元，此款在本裁决生效之日起5天内一次性付清。二、驳回原告的其他仲裁请求”。并于2019年5月30日送达被告叶碧宏。本院认为，本案的争议焦点是被告解除与原告的劳动关系是否合法。2018年9月30日至10月2日期间，原告叶碧宏已向被告惠东县春风汽车运输有限公司申请请假，该请假申请已得到被告的线长黄某繁的同意，而被告对原告该期间的请假行为没有异议，因此原告上述期间不属于旷工。至于原告自10月3日起是否属于旷工的问题，原告主张其在电话上未明确请假具体的天数，也不清楚被告有关请假的流程。首先，根据《广东省企业职工假期待遇死亡抚恤待遇暂行规定》第四条“职工的直属亲属（父母、配偶、子女）死亡，可给予3天以内的丧假”之规定，即便原告不知晓被告的规章制度，也应知晓丧假的法定期限。丧假后，原告未向被告申请续假，未及时回到被告处上班，亦未及时主动办理补假手续，故10月3日至10月12日期间，原告属于旷工。原告称其于10月8日返回被告处要求上班，但未提供证据予以证明，本院不予采信。其次，劳动是劳动者最基本的义务，原告连续旷工10天属于严重违反劳动纪律的行为，原告对此未作出合理说明。最后，原告系客车司机，在国庆客流高峰期，原告连续旷工10天，对被告的生产管理必然造成了一定的影响。综上，被告解除与原告的劳动关系，符合《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条第（二）款规定的情形，原告主张支付违法解除劳动合同的赔偿金的请求，没有事实和法律依据，本院不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十二条的规定，判决如下：驳回原告叶碧宏的全部诉讼请求。案件受理费免于收取。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省惠州市中级人民法院。审 判 长  郑国兆人民陪审员  钟思敏人民陪审员  林彩贻二〇二〇年一月十九日法官 助理  柯嘉静书 记 员  周榕珊