广东省佛山市顺德区人民法院民 事 判 决 书（2019）粤0606民初20975号原告：刘红英，女，1979年12月10日出生，汉族，住广东省始兴县。原告：冯其东，男，1979年8月16日出生，汉族，住广东省始兴县。两原告委托诉讼代理人：黄晓梅，广东聚理律师事务所律师。两原告委托诉讼代理人：林恒德，广东聚理律师事务所实习律师。被告：刘艳丽，女，1978年11月16日出生，汉族，住广东省佛山市顺德区。委托诉讼代理人：王超，广东道邦律师事务所律师。原告刘红英、冯其东诉被告刘艳丽合同纠纷一案，本院于2019年9月16日立案受理后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告刘红英及两原告共同委托诉讼代理人黄晓梅、被告委托诉讼代理人王超到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：1.依法判令被告刘艳丽向原告刘红英、冯其东支付资产转让款1380000元及逾期付款违约金12420元（按每日万分之三从2019年8月13日起暂计至2019年9月11日，应计至实际清偿日止），两项合计1392420元；2.本案的诉讼费由被告承担。事实和理由：原告刘红英、冯其东与被告在2019年3月12日签订一份《安琪托儿所转让协议书》，约定原告将其投资开办的佛山市顺德区大良安琪托儿所的资产整体转让给被告刘艳丽，转让价为3280000元，在签订协议当日支付40万元定金，在乙方对甲方提供的协议第一项核对无误且办理转租手续后5个工作日内支付首期款200万元（含定金），余款128万元在甲方将目标托儿所的投资人、负责人等相关备案变更至乙方指定人员，拿到相关变更证书后支付；甲方应在收到首期款后150日内，办理妥相关登记备案变更至乙方及其指定人员名下；登记备案变更的税费由甲方承担；甲方原缴纳押金22万元在办理好租赁变更手续后由乙方在5个工作日内一次性支付给甲方；乙方逾期支付出让价款的，须按照应支付价款每日万分之三承担违约责任。合同签订后，原告依约履行了合同义务，办理了安琪托儿所经营场地的租赁变更手续，并在合同约定的收到首期款后150日内办妥了相关登记备案变更登记手续，将安琪托儿所的投资人、负责人等相关备案由甲方刘红英变更为了乙方刘艳丽，并在2019年8月12日取得了《民办非企业单位登记证书》、《民办学校办学许可证》等相关变更证书。同时，甲方依约对安琪托儿所进行了专项审计，在审计完成和拿到相关变更证书后即与乙方办理了交接手续，将托儿所的财务账册、经营许可证照以及股权转让变更登记备案文件材料全部移交给了被告，从2019年8月12日起被告即整体接管并实际控制和经营了安琪托儿所。但被告却不依约支付转让款，没有按照协议约定足额支付首期款，只支付了190万元的首期款，在2019年8月12日取得相关变更证书后没有依约支付余款128万元，合计结欠转让款138万元至今未付，已构成违约，依法应按照合同约定承担逾期付款违约责任。虽经原告多次催收，但被告均无理拒付。为维护自身合法权益，原告特依法向贵院提起诉讼，请依法判如原告所请。被告辩称，一、本案涉嫌虚假诉讼。本案系刘红英、冯其东作为原告对刘艳丽提起的诉讼，在《民事起诉状》《证据目录》中原告冯其东的签名（注：其他诉讼法律文书没向被告送达，具体情况不清楚），与在双方《安琪托儿所转让协议书》中的签名，两者明显不一致，协议书中的“冯其东2019.3.15”，是冯其东本人在2019年3月15日当着被告面签署并按手印的。二、本案的协议书已经解除，原告无权主张继续履行支付尾款。根据刘红英在2019年9月2日向被告披露的解除担保信息，显示是在2018年8月5日才办妥解除安琪托儿所的担保手续，违反了双方协议书第七条第5项的约定“甲方（原告）承诺在收到乙方（被告）支付的首期款后5日内，办妥解除在中国银行的贷款担保手续，否则须按照总转让款每日万分之三承担违约责任，逾期30日的，乙方有权解除合同并要求甲方按照总价款20%承担违约责任”，被告据此于2019年9月12日向原告刘红英、冯其东发出《关于解除合同并承担违约责任的通知》，通知两原告，根据合同第七条第5项约定，解除与其签订的《安琪托儿所转让协议书》，请在收到通知之日起2日内归还被告支付款222万元，并承担向被告支付合同总价款20%的违约金责任。经查询邮政快递信息，显示邮件在9月13日就已到达，被要求延迟收件，最终于2019年9月16日签收。根据合同法第96条“当事人一方依照本法第九十三条第二款、第九十四条的规定主张解除合同的，应当通知对方。合同自通知到达对方时解除”的规定，在被告的解除通知书到达原告的情况下，协议书（合同）已解除。故，两原告无权主张继续履行合同——支付尾款。三、协议书的尾款为1168760.76元，并非原告起诉主张的138万元。被告已支付首期款200万元（不含租赁合同押金22万元），现金转账给原告刘红英190万元，余下的10万元是代原告刘红英支付托儿所2019年3月份工资，见协议书第6条第2项约定，该10万元还包含原告应承担的水电费、教材费等。协议书的第8条第3项约定“甲方承诺在2019年5月31日前缴费生源达到300人以上，否则转让价格按照318万元支付，即届时支付合同第三条尾款为118万元”，截止2019年5月31日安琪托儿所的生源没有达到300人，对此事实原告刘红英是予以认可的。经核查，原告刘经英尚欠2017年至2019年3月残联基金11239.24元，对此原告刘红英也是予以认可了的。原告刘红英自己也认可实际尾款为1168800元。四、退一步讲，即使被告需要支付尾款，但由于原告刘红英违约在先，在没有向被告支付违约赔偿款的情况下，被告有权拒绝支付尾款，故不应承担逾期付款责任。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。双方对真实性无异议的证据，本院对其真实性予以确认。对双方有争议的证据，本院认定如下：1.原告提供的贷款还款凭证，因能与被告提供的微信记录相印证，本院予以采信；2.原告提供的审计报告复印件，因其无原件核对，本院不予采信。本院经审理认定事实如下：2019年3月12日，两原告作为甲方与作为乙方的被告签订《安琪托儿所转让协议书》一份，双方在第一条确认了安琪托儿所的注册资本、消防备案、租赁情况、民办学校办学许可证、员工情况、生源情况、对外涉诉情况，并确认对外担保情况为对佛山市顺德区容桂英晖托儿所向中国银行贷款担保（尚欠80万元），没有对外负债。原、被告在第二条中约定，双方一致同意，就目标托儿所上述第一条现状，甲方将托儿所整体作价328万元出让给乙方。第三条约定，乙方在签订本协议支付40万元定金，在乙方对甲方提供的本协议第一项核对无误且办理转租手续后5个工作日内支付首期款200万元（含定金），余款128万元在甲方将目标托儿所的投资人、负责人等相关备案变更至乙方指定人员，拿到相关变更证书后支付甲方。第四条约定，甲方在收到定金之日起3日内，负责协调房东，将租赁合同的承租人变更至乙方指定的人员，且相关承租期限不能少于原租赁合同剩余期限，租金等租赁条件不得高于原租赁合同；甲方原缴纳押金共计22万元在办理好租赁变更手续后，由乙方在5个工作日内一次性支付给甲方。第五条约定，甲方应在收到首期款后150日内，办理妥相关备案变更至乙方及其指定人员名下，登记备案变更的税费由甲方承担。第六条约定，双方一致同意，在协议签订后五个工作日内完成对该托儿所相关资质、财务、人事及财产审核，并在审核完成当日办理交接让手续；2019年4月1日之前产生的费用，包括员工工资、租金、水电费等各项与目标托儿所相关的费用支出由甲方承担，交接之后产生的费用由乙方负责；2019年4月1日起所有收入（含已预收的托管、保教及伙食费等）归乙方所有。第七条约定，甲方未披露或者披露不实目标托儿所相关情况，出现新的债务的，甲方除应承担相关债务外，还须按照出让总价款20%承担违约责任；甲方如因自身债务问题，或者其他行政限制问题，而致使相关登记变更无法履行的，甲方除须全额返还已收取乙方支付的款项外，还须按照出让总价款20%承担违约责任；甲方逾期不配合办理登记备案变更手续的，须按照乙方已支付价款每日万分之三承担违约责任，逾期30日的，乙方有权解除合同并要求甲方按照出让总价款20%承担违约责任；乙方逾期支付出让价款的，须按照应支付价款每日万分之三承担违约责任，逾期30日的，甲方有权解除合同并要求乙方按照出让总价款20%承担违约责任；甲方承诺在收到乙方支付的首期款后5日内，办妥解除在中国银行的贷款担保手续，否则须按照总转让款每日万分之三承担违约责任，逾期30日的，乙方有权解除合同并要求甲方按照出让总价款20%承担违约责任。第八条约定，由于员工工资是在下月15号发放，为顺利交接应由甲方承担的2019年3月工资，届时在转让首期款中扣除由乙方负责支付；甲方承诺在2019年5月31日前缴费生源达到300人以上，否则转让价格按照318万元支付，即届时支付合同第三条尾款为118万元。2019年3月12日，被告向原告转账支付了400000元。2019年3月21日，被告向原告转账支付了1280000元。2019年3月27日，被告向原告转账支付了100000元。2019年3月29日，被告向原告转账支付了120000元。以上转账金额合计为1900000元。2019年3月25日，原告向佛山市顺德区民政和人力资源社会保障局递交了变更申请书。同日，制订了新章程。2019年4月1日，原、被告完成了租赁变更手续。同日，原、被告签订了佛山市顺德区大良安琪托儿所举办者任职期间财务清算报告。2019年7月11日，原告结清了安琪托儿所在中国银行股份有限公司佛山南海支行的贷款。2019年8月5日，原告结清了佛山市顺德区容桂英晖托儿所在中国银行的贷款。2019年8月12日，涉案托儿所变更手续获得批准。2019年9月3日，原、被告办理了资料移交。2019年9月9日，原告向本院递交了民事起诉状及证据等材料，2019年9月12日，被告向原告邮寄了关于解除合同并承担违约责任的通知。该邮件于2019年9月16日送达原告。2019年9月17日，原告向被告送达了回复函，不同意解除涉案合同。在此期间，原告刘红英与被告时有微信沟通。2019年3月19日，原告刘红英在微信中说“首期200万+押金22万-40万已付-22万已付=160万呵”，被告答“上次说了由于我之前是按200万（含押金）准备的，因此现押金另记的话那22万要多给些时间我，下周内给你哦”。2019年3月21日，被告在微信中说“200-40-22-10（预留三月份工资，到时按实际数目多退少补）=128，另外超我预计那22万下周内给你”，原告刘红英答“你这样真的不妥吧”“该我出的我一分不少会出”“再说15号才发工资，扣也应该是在下一笔扣工资数”。2019年9月2日，原告刘红英在微信中说“美女：2017年-2019年3月合计残联金11239.24元，因为暂无法扣除，我把这比款预留给你代缴”。2019年9月3日，原告刘红英在微信中说“尾款1280000-100000-11200=1168800元”“你怎么回事”“做人需要做成这样吗”。2019年4月10日，安琪托儿所园长邓娟在与被告的微信聊天中称“工资合计：81783元”以及2019年安琪应付未付款项含教材费10725元、退教师工服款1800元、3月电费2407元、教师最后一月产假补贴1300元。同年4月15日，被告向邓娟转账支付了81783元。庭审中，原告确认截至2019年5月31日前安琪托儿所生源未达300人。本院认为，本案双方当事人争议的焦点有二，一是涉案合同是否已经解除；二是尾款金额是多少，被告应否向原告支付。关于争议焦点一，原、被告约定原告承诺在收到被告支付的首期款后5日内，办妥解除在中国银行的贷款担保手续，否则须按照总转让款每日万分之三承担违约责任，逾期30日的，被告有权解除合同并要求甲方按照出让总价款20%承担违约责任。从本条款来看，被告行使解除权的条件有二，一是原告未在收到被告支付的首期款后5日内解除在中国银行的贷款担保手续，二是逾期解除贷款担保手续的时间超过30日。从本案来看，被告应向原告支付的首期款为200万元，且被告有权扣除2019年3月份的员工工资。然而，被告至今只向原告支付了190万元，即使加上2019年3月份的员工工资81783元，尚不足200万元，两者相差18217元。而被告虽在微信中提出预先扣除10万元，但是从微信的聊天记录中可知，原告刘红英是一直提出异议的，原、被告就此并未达成合意。被告的履行尚难称得上是完全履行。被告并不享有要求解除在中国银行的贷款担保手续的权利。被告以原告逾期30日未解除在中国银行的贷款担保手续为由行使解除权无理。退一步讲，即使被告未支付该18217元的款项数额较小，似可视为履行上有少许瑕疵，被告似有权要求原告解除担保手续。然而，原告于2019年4月即将涉案托儿所交付给被告经营，并于2019年8月12日办理了涉案托儿所的变更登记手续，于2019年9月3日办理了资料移交。可见原告一直在积极履行涉案合同。虽然在中国银行的贷款担保手续于2019年8月5日方解除，但该迟延解除并未对合同的履行构成重大影响，难称得上是重大违约，被告以此为由解除涉案合同不当。故本院认定涉案合同尚未解除。关于争议焦点二，原、被告在合同中约定2019年5月31日前缴费生源应达到300人以上，否则转让价格按照318万元支付，而原告确认生源未达到300人以上，故，被告应向原告支付的款项为318万元。被告提供的证据中虽载明2019年3月份员工工资为82009元，但是安琪托儿所园长与被告在确认该金额之后的聊天中再次更改2019年3月份员工工资为81783元，故本院确认2019年3月份员工工资为81783元。原告刘红英确认2017年至2019年3月残联金11239.24元未支付，由被告在应付款项中预留支付，而该款项应予扣除。如此，扣除被告已支付的190万元及2019年3月份员工工资81783元、2019年安琪应付未付款项含教材费10725元、退教师工服款1800元、3月电费2407元、教师最后一月产假补贴1300元、2017年至2019年3月残联金11239.24元。被告尚未支付的款项为1170745.76元。原、被告约定余款于变更登记手续完成后支付给原告，现变更登记手续已经完成，被告应支付上述款项。然，原、被告并未约定余款支付的时间，原告要求被告支付违约金的请求无理，本院不予支持。综上，根据《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第一百六十一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条的规定，判决如下：一、被告刘艳丽于本判决发生法律效力之日起十日内支付原告刘红英、冯其东1170745.76元；二、驳回原告刘红英、冯其东的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费减半为8665.89元，保全费5000元，合计13665.89元（原告已预交），由原告刘红英、冯其东负担2175.62元，被告刘艳丽负担11490.27元并直接支付给原告刘红英、冯其东，本院不作收退。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于广东省佛山市中级人民法院。审判员  赖荣华二〇二〇年一月十日书记员  梁颖儿