江苏省南京市六合区人民法院民 事 判 决 书（2019）苏0116民初3811号原告：南京陆云加油站（普通合伙），住所地南京市江北新区长芦街道办事处陆云村。执行事务合伙人：刘超。委托诉讼代理人：陈汉东，江苏信棠律师事务所律师。委托诉讼代理人：张弘弼，江苏信棠律师事务所律师。被告：南京市六合区人民政府长芦街道办事处，住所地南京市江北新区白玉路。法定代表人：庄培峰，主任。委托诉讼代理人：常璇，江苏金协和律师事务所律师。第三人：南京市六合区轨道交通建设办公室，住所地南京市六合区雄州南路。负责人：王宽华，主任。委托诉讼代理人：毛远标，江苏六骏律师事务所律师。原告南京陆云加油站（普通合伙）（以下简称陆云加油站）与被告南京市六合区人民政府长芦街道办事处（以下简称长芦街道办）、第三人南京市六合区轨道交通建设办公室（以下简称六合区轨道交通办）房屋拆迁安置补偿合同纠纷一案，本院于2019年5月8日立案后，依法适用普通程序公开开庭审理。原告陆云加油站的委托诉讼代理人陈汉东、张弘弼，被告长芦街道办的委托诉讼代理人常璇，第三人轨道交通办的委托诉讼代理人毛远标到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告陆云加油站向本院提出诉讼请求：判令被告支付原告停业损失12492800元（自2014年1月1日至2016年10月21日期间停业损失，1.22万元/天×1024天）。事实与理由：2012年9月1日，原、被告签订了一份《长芦陆云加油站拆迁复建协议书》，约定：一、原告陆云加油站由被告实施拆迁；二、被告同意原告在江北大道轨道交通环保线以外，扬子铁路桥20米以外处另行选址复建。复建土地被告按照中石化龙池街道正大加油站拆迁复建供地方式，将复建加油站的出让商业用地办理至原告名下，原告应按国土部门要求及时支付超出原土地面积部分的土地出让保证金、出让金；办理复建土地相关规费由双方按面积承担；三、加油站拆迁补偿及相关约定：1、原加油站拆除甲方（被告）仅需对土地以外实物资产给予货币补偿，实物补偿金额以中介机构评估价格为准；职工安置、经营损失补偿甲方（被告）按中石化龙池街道正大加油站计算方法计算给予乙方（原告）补偿。2013年1月18日，原、被告签订了一份《长芦陆云加油站拆迁附件补充协议》。约定：一、资产补偿：原加油站除土地外实物资产经中介机构评估确认，甲方支付乙方资产补偿款为3934609元。二、甲方同意一次性补偿乙方各项损失及奖励85万元；五、甲方按正大加油站拆迁复建协议中涉及新站建设手续办理的相关条款协调政府相关部门，及时办理乙方复建手续，争取在2013年年底建成。协议签订后，原告将加油站交付给被告，除加油站办公楼暂时保留用于设备存放，其余设施设备均被拆除。但直至2013年12月，被告仍未按约定为原告办理加油站复建土地手续，致原告加油站未能在2013年底完成复建。2013年12月9日，原、被告双方签订了一份《补充协议书》，约定1、原协议甲方（被告）补偿乙方（原告）在2013年底加油站经营损失85万元。现工期后延，陆云加油站提出2014年1月1日起至乙方加油站建成开业之前的经营损失，甲方同意参照轻轨办因宁天城际拆除其他加油站补偿标准支付；2、现甲乙双方已选址原江杭公司地块，如此地块因规划、土地或商务部门不能办理手续，甲方承诺会同相关政府部门，共同协商申请异地另行选址建设……至2015年9月，被告才为原告办理了加油站复建土地手续，原告取得了《建设工程规划许可证》并办理了《工程施工许可证》，2016年10月22日，正式对外营业。另，位于的中石化正大加油站因宁天城际轨道交通工程建设需要也于2012年8月实施拆迁。六合区龙池街道办事处、六合区人民政府与中石化销售有限公司江苏南京分公司于2012年11月20日和2013年4月分别签订了《正大加油站拆迁复建协议书》和《正大加油站拆迁复建补充协议书》，约定经营损失赔偿按每日1.22万元计算。综上，原告诉至法院，要求判如所请。被告长芦街道办辩称，一、陆云加油站没有主体资格，经工商网查询，陆云加油站于2014年3月11日注册成功，而本案合同签订时间是2013年，其此时尚未成立，并非合同签订和履行的主体。二、原、被告之间签订的补充协议是一份无效合同。1、长芦街道办受六合区政府和第三人委托与陆云加油站签订合同，因第三人不认可2013年12月9日的《补充协议书》，因此长芦街道办签订合同的行为为无权代理，故协议无效。2、原陆云加油站在2004年已经将营业执照、危化品许可证、成品油零售许可证过户给中石化，即使有经营损失也当归属于中石化。三、陆云加油站主张的损失金额缺少事实和法律依据。1、经营损失等85万元已兑付，且第三人表示未向任何一家加油站进行补偿，也未出台相关政策。陆云加油站未实际经营，不存在经营损失，且其2015年4月30日已拿到土地，其无法完成迁建的原因在于国土部门。2、即使应获补偿，其主张标准过高。其补偿时间不应超过正大加油站补偿时间（2016年4月1日起）；不应机械适用正大加油站每天1.22万元的补偿标准，两者面积、生产经营规模差距很大，1.22万元/天是对两家加油站的补偿。陆云加油站的可预见利益损失远低于其主张的金额，其没有人员、成本、经营管理的投入，实际损失显然不应超过与中石化的租赁合同标准，应在审计的基础上进行。陆云加油站即无纳税记录，也无账务账册，造成举证不能的责任应当由其自行承担。四、建设期迟延是因其自身建设原因造成。陆云加油站在另案称由于资金原因未建设加油站，于2015年4月1日拿到土地使用权，直至2016年9月才实际经营，显然长于一般加油站的建设周期，期间损失应自行承担。五、本项目是因公共利益进行轨道交通建设而进行的拆迁，即使陆云加油站存在经营损失，也应在公平原则上进行补偿，避免产生不当得利，导致国家利益受损。其评估价值3934609元，复建投入700多万元，主张1200万元损失不符合客观事实和经济规律，即使有损失也应补偿给中石化。陆云加油站与中石化的案件中，法院未支持中石化的诉请，本案也不应支持陆云加油的诉请。第三人六合区轨道交通办述称，作为第三人在原告和被告签订的三份协议里，不是涉案协议的当事人，仅仅是见证方，第三份协议第三人没有参与，至于被告是否应当承担赔付或者补偿责任，应该结合原告和被告之间的协议依法判断。本案原、被告的协议是行政协议，不适用民事，应该打行政诉讼。原告起诉的数额，与其他协议予以参照，参照的方式不正确，仅仅是数据，应参照其计算方式，他们参照的规模远远大于原告的加油站的规模，所以应该根据评估的实际损失，其他协议是根据评估的实际损失。本院经审理查明后认定事实如下:因宁天城际轨道交通项目建设需要，根据六合区政府、区轨道交通指挥部相关会议纪要精神，长芦街道办（甲方）与陆云加油站（乙方）就乙方拆迁及复建于2012年9月1日签订《长芦陆云加油站拆迁复建协议书》。协议约定，甲方同意并经乙方确认选址在江北大道轨道交通环保线以外，扬子铁路桥20米以外处用于乙方复建，土地面积为2400㎡。复建加油站土地甲方按照中石化龙池街道正大加油站拆迁复建供地方式，将以上用于复建加油站出让的商业用地办理至乙方名下。拆迁协议签订后，乙方复建加油站相关手续及进出口通道等，按照中石化龙池街道正大加油站拆迁复建协议相应条款执行。原加油站拆除甲方仅需对乙方土地以外实物资产给予货币补偿，实物补偿金额以中介机构评估价格为准；职工安置、经营损失补偿甲方按中石化龙池街道正大加油站计算方法计算给予乙方补偿。2013年1月18日，长芦街道办（甲方）与陆云加油站（乙方）、六合区轨道交通办（丙方，鉴证方）签订《长芦陆云加油站拆迁复建补充协议》，约定甲方支付乙方资产补偿3934609元，甲方一次性补偿乙方各项损失及奖励（含设备搬迁费、停业及经营损失、搬迁奖励、人员工资及安置费用等）85万元。甲方在按正大加油站拆迁复建协议中涉及新站建设手续办理的相关条款协调政府相关部门，及时办理乙方复建手续，争取加油站在2013年底建成。2013年12月9日，长芦街道办（甲方）与陆云加油站（乙方）签订《补充协议书》，约定现工期延后，陆云加油站提出2014年1月1日起至乙方加油站建成开业之前的经营损失，甲方同意参照区轻轨办因宁天城际拆除其它加油站补偿标准支付。甲方承诺在加油站建设过程中协调解决建设周边矛盾，协助规划、国土、商务、建设、消防、环评、交通、安全等部门及时办理加油站建设相关手续，所产生费用参照中石化正大加油站承担的方案执行，以确保建设顺利进行。2015年6月30日，陆云加油站领取建设用地规划许可证，证号为地字第XXXXX，用地位置南京市六合区长芦陆云，面积2190.02㎡。2015年9月8日，陆云加油站领取国有土地使用权证，证号为宁六国用（2015）第XXXX号，坐落为南京六合区江北大道扬子铁路专线南侧，面积为2190.04㎡。2015年9月16日，陆云加油站领取建设工程规划许可证（建字第XXXXX号），建设地点为南京市六合区长芦，合计建筑面积666.7㎡。2015年11月27日，陆云加油站在南京市六合区长芦开工建设，工程造价195万元。2016年7月11日，陆云加油站竣工验收合格。2016年7月14日，陆云加油站领取危险化学品经营许可证。2016年9月18日，陆云加油站领取成品油经营许可证。2016年11月8日，陆云加油站领取建设用地规划许可证（地字第**），用地面积为1992.60㎡。2016年10月22日，陆云加油站正式营业。另查明，2012年11月20日，南京市六合区人民政府龙池街道办事处（甲方，以下简称龙池街道办）与中国石化销售有限公司江苏南京石油分公司（乙方，以下简称中石化南京分公司）、南京市六合区人民政府（丙方，见证方）签订《中国石化南京分公司正大加油站拆迁复建协议书》，约定因丙方宁天城际轨道交通项目工程建设，甲方和乙方约定协议签署后7日内乙方将加油站交甲方拆除。乙方所有的正大加油站房屋、建筑物、设备坐落于六合区宁公路龙池街道张营村，占地面积7154.4㎡，土地性质国有建设用地，甲方同意乙方正大加油站迁至雄州西路宁连公路以西，面积不少于7200㎡。甲方协商政府及政府相关部门及时办理乙方迁建加油气站用地出让手续和建站手续，甲方负责本协议签署后15日内确保乙方取得迁建加油气站规划红线要点和选址意见书，争取本协议签署后6个月内将迁建加油气站商业出让用地使用权办至乙方名下，2013年底前建成开业。甲方支付乙方资产补偿款359万元，停业损失75万元。2013年底上述三方又签订《中国石化销售有限公司江苏南京分公司正大加油站拆迁复建补充协议书》约定，甲、乙、丙三方于2012年11月20日和2013年4月分别签订了《正大加油站拆迁复建协议书》和《正大加油站拆迁复建补充协议书》，约定正大加油站迁建至横梁太平地块（约3000㎡）和砖瓦厂地块（约4200㎡）。如果因甲方及丙方所属部门原因造成2016年3月31日前乙方仍未取得土地，则甲方承担乙方经营损失赔偿和有关法律责任，并应继续履行复建站落实义务。经营损失赔偿按每日1.22万元（依据双方审计报告为准）计算自2016年6月1日起直到土地由乙方（签署土地成交协议日），按月在每月15日前支付。再查明，原陆云加油站系于2003年1月27日注册成立的普通合伙企业，执行事务合伙人为刘某。2004年5月12日，原陆云加油站注销。同年6月3日，中国石油化工股份有限公司江苏南京六合陆云加油站注册成立，负责人为赵某。2014年1月6日，中国石油化工股份有限公司江苏南京六合陆云加油站注销。同年3月11日，陆云加油站注册成立，执行事务合伙人为刘某。又查明，因宁天城际轨道交通项目建设需要，共拆除沿线四座加油站，除本案的陆云加油站外，还有正大加油站、长山加油站等。以上事实有当事人陈述、长芦陆云加油站拆迁复建协议书、长芦陆云加油站拆迁复建补充协议、补充协议书、(2016)苏0116民初7307号判决书、中国石化南京分公司正大加油站拆迁复建协议书、正大加油站拆迁复建协议书、正大加油站拆迁复建补充协议书等证据予以证实。本院认为，长芦街道办与陆云加油站签订的《长芦陆云加油站拆迁复建协议书》及补充协议，是双方当事人基于平等的民事主体关系，就陆云加油站复建及补偿事宜进行协商后达成一致的结果而签订，不违反法律、法规的强制性规定，合法有效。双方在补充协议书中约定“陆云加油站提出2014年1月1日起至乙方加油站建成开业之前的经营损失，甲方同意参照区轻轨办因宁天城际拆除其它加油站补偿标准支付”，陆云加油站实际于2016年10月22日正式营业。陆云加油站要求按龙池街道办与中石化南京分公司签订《中国石化南京分公司正大加油站拆迁复建协议书》中约定的经营损失标准赔偿12492800元（1.22万元×1024天）的诉请，根据上述协议及原陆云加油站与原正大加油站拆除之前的资产补偿金额、停业经营损失、人员工资等相关情况，本院予以支持。长芦街道办辩称不应按1.22万元/日的标准赔偿、陆云加油站建设工期存在延误等，因其提供的证据不足，本院不予采信。依据《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第三十九条第一款规定，判决如下：被告南京市六合区人民政府长芦街道办事处于本判决生效之日起十日内给付原告南京陆云加油站（普通合伙）12492800元。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费96756元，由被告南京市六合区人民政府长芦街道办事处负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省南京市中级人民法院。审 判 长  赵 文人民陪审员  周立群人民陪审员  秦 勇二〇二〇年一月十六日书 记 员  姚萍萍自觉履行生效法律文书告知书一、本院作出的法律文书生效后，义务人应及时主动按照下列账号信息向权利人履行。1、权利人账号信息:开户银行：开户名称：开户账号：2、南京市六合区人民法院账户信息：开户银行：中国建设银行南京六合支行开户名称：南京市六合区人民法院开户账号：32×××56二、义务人未在生效法律文书确定的期限内履行义务的，进入执行程序后，本院将依法采取以下强制措施：1、扣押、冻结、划拨、拍卖被执行人的财产；2、将被执行人纳入最高人民法院失信被执行人数据库，并利用其他各种渠道，包括在其居住地、经营地、经营地张贴本院裁定书及悬赏等公告，向社会公布其不诚信行为，对其进行信用惩戒。3、对被执行人限制高消费，限制出入境；4、被执行人收到执行部门送达的执行通知书、财产申报令后，未在期限内履行同时又不申报或不如实申报财产的，本院将对其采取罚款、拘留等强制执行措施；5、被执行人拒不履行行为构成犯罪的，将依法追究拒不执行判决、裁定罪的刑事责任。申请执行提示书一、本院作出的法律文书生效后，如果义务人未主动履行生效文书确定的义务，权利人可以依法向本院提起强制执行申请。二、申请执行的期间为二年，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。