安徽省临泉县人民法院 民 事 判 决 书 （2018）皖1221民初7954号 原告：李应德，男，1966年12月6日出生，汉族，农民，住安徽省临泉县。 诉讼委托代理人：王云成，安徽鸣理律师事务所律师。 诉讼委托代理人：张辉，男，1983年5月2日出生，汉族，住安徽省临泉县，（系原告女婿）。 被告：凡子海，男，1966年5月10日出生，汉族，阜阳市汇洋房地产投资有限责任公司负责人，住安徽省阜阳市颍州区。 诉讼委托代理人：刘东杰，男，1973年4月20日出生，汉族，老集镇汇洋商贸城工地技术员，住安徽省阜阳市颍州区。 原告李应德与被告凡子海建设工程施工合同纠纷一案，本院于2018年10月17日立案受理后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。因案情复杂，本院于2019年11月18日裁定将本案转为普通程序，依法组成合议庭于2019年11月21日、2019年12月19日公开开庭进行了审理。原告李应德及其委托代理人王云成、张辉、被告凡子海及其委托诉讼代理人李东杰到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。 原告李应德向本院提出诉讼请求：1.判决被告继续履行合同并支付原告劳务费1856500元；2.被告支付评估鉴定费120000元；3.本案诉讼费用由被告承担。事实与理由：原告李应德在当地组建了一个农民工建筑工程队。被告凡子海在临泉县老集镇老集街上搞老集镇汇洋商贸城开发。原告经刘红介绍为被告凡子海开发的老集镇汇洋商贸城提供瓦工、木工劳务。2013年初原、被告没有签订书面劳务合同，双方口头约定原告负责该工程的泥工及木工工程，其余原告不负责，每施工一平方算一平方的钱，工程的技术及质量由被告聘请的技术员指导并监督，每平方米190元。每栋楼1、3、5层封顶后被告支付原告完成工程量劳务费的80%，余款在每栋楼竣工后支付。2013年8月原告开始为被告施工，在地基施工中原告发现工程量较大，要求被告每平方再加5元，被告表示同意，同时被告还承诺按照时间点每封一层顶奖励原告2000元。原告至2017年年底按照被告的指挥与安排为被告建好1号楼A栋、2号楼、3号楼A栋、6号楼计4栋楼房并己交付使用，另外还按被告的指挥做了1号楼B栋、3号楼超市上方B、C、D栋以及超市内和商贸城大门外等相当一部分其他工程，以上工程劳务总额400多万元，但被告只支付原告劳务工程款218万元。2017年年底原告为支付工人工资，要求被告进行工程劳务款结算，但被告以工程没有验收合格为由不与原告结算，拒绝支付原告的劳务款。由于被告不支付原告劳务款，原告无法发放农民工工资，现原告拖欠农民工工资180多万元。原告认识到被告想耍赖，不想再支付拖欠原告劳务工程款。原告为维护自身合法权益无奈到镇、县政府上访，经老集镇政府工作人员调解，被告仍拒付劳务费且又与其他工程队签约，让他们做原告未完成的工程。综上，原告提起诉讼，请求判决支持原告的诉讼请求。 被告凡子海辩称，本案提出施工签的4栋楼：1、2栋没有交付、没有验收，原告提出干到那算到那，是怎么计算工作量，图纸的变更是按图纸增加的；被告该增加给原告增加，3号楼1、2层商场、混凝土、基础、木工、1层的混凝土不是原告浇的，2层以上的浇混凝土8块钱一平方（包括顶子和柱子）钢筋不是原告施工的，关于修路，是由技术工记录，按记时记工，不是原告施工，是用煤渣铺平，是纯属零工。1号楼B段基础不是原告干的，原告干的是1号楼1层至4层的模板，还有浇混凝土也是原告浇的，也是8块钱一平方米。墙体气出、墙体摸灰原告也没有干；3号楼工程量是评估上出现过了，我们双方都签字了，核实过了。1、2层按面积计算不合理，因为3号楼的1、2层不是原告干的。关键在1号楼B段和3号楼没有完工的工程量。 本院根据原告陈述、被告辩解及原告的证人出庭证言和经审查确认的证据，认定事实如下：原告李应德在当地组建了一个农民工建筑工程队。被告凡子海在临泉县老集镇老集街上搞老集镇汇洋商贸城开发。原告为被告凡子海开发的老集镇汇洋商贸城提供瓦工、木工劳务。2013年初，原、被告双方口头约定原告负责该工程的泥工及木工工程，施工每平方米190元，工程的技术及质量由被告聘请的技术员指导并监督。每栋楼1、3、5层封顶后被告支付原告完成工程量劳务费的80%，余款在每栋楼竣工后支付。2013年8月，原告开始为被告施工，在地基施工中原告发现工程量较大，要求被告每平方再加5元，被告表示同意。后原告陆续完成1号楼A栋、2号楼、6号楼楼房工程及1号楼B区、3号楼部分工程，后因付款问题双方发生纠纷，原告诉至本院。 诉讼中，本院依法委托江苏万元工程咨询有限公司对工程造价进行鉴定：1.对已完成楼栋1号楼A栋、2号楼、6号楼楼房工程，按照原告询问笔录陈述的计算方法单间按照195元/㎡，工程造价合计2127124.35元，按照原告询问笔录陈述的计算方法单间按照195元/㎡，工程造价合计1996443.15元；2.对于现场施工未完全施工楼栋1号楼B栋、3号楼工程，按照原告陈述、举证及提供清单，工程造价合计1072574.19元，其中原告所做部分工程价款按照被告陈述及举证，工程造价1号楼B栋为344049.43元、3号楼为653063.68元，合计造价为997113.11元；3.在原告陈述及举证中，每封一层顶，被告奖励原告2000元，原告所有楼栋共封顶34次合计造价68000元；4.在被告举证材料中，被告提出举证在在1号楼A栋、2号楼、6号楼已完成过程中有原告未施工项目，按照原告提出的施工范围计算应扣除35678.03元，按照被告陈述的施工范围应扣除207177.29元；5.对于现场施工的零星工程，按照原告陈述及主张造价为166680.85元，按照被告陈述及主张造价为138438.77元，另后期补充厕所贴砖、塔吊基础、室外检查井、零星围墙等未经质证的工程，按照原告陈述论证造价为10650.28元，按照被告陈述及主张造价为8844.18元；6.后期被告补充资料(未经质证)提出原告所使用的钢管为被告提供，根据被告提供资料计算，钢管租赁费合计价格为187150.74元。综上所述，如果按照原告主张施工内容扣除未施工部分后鉴定造价3844292.07元，如果按照被告主张施工内容扣除未施工部分后鉴定造价2924847.74元。后期由原告补充的未经质证的资料，按照原告主张，经计算造价合计10650.28元。如果按照被告主张，经计算造价为8844.18元。原告李应德垫付鉴定费120000元。2017年被告凡子海给原告李应德房屋2套，分别作价200000元、460000元，后又支付原告现金，总共支付2531200元。 本院认为：原告承建被告位于老集镇的汇洋商贸城瓦工、木工劳务工程，虽然有部分工程未完工，但完成部分工程已经完工并交付给被告，按照权利义务对等的原则，对于原告已完成工程量，被告应按照约定支付工程款。因原告庭审中提供证据证明该工程的施工范围，被告对部分工程予以否认但没有提供充分证据推翻原告的证据，故本院认定原告已完成的该工程造价为3844292.07元。关于已支付工程款问题，被告提供的2151200元工程款收条及转账凭证，原告称被告书写的115000元的账单，包括在2017年4月28日的收据里面305000元，但其未提供充分证据予以证明，本院不予认可。原告称未收到被告2016年2月7日支付的50000元现金，且被告未提供其他证据予以证明，本院不予认可，故本院认定被告给付原告工程款共计2531200元。在原告陈述及举证中，每封一层顶，被告奖励原告2000元，原告所有楼栋共封顶34次合计造价68000元，因庭审时被告表明该部分价款已在工程造价单价每平方米提高5元的形式结算，故68000元奖励金应予以扣除；原告所使用的钢管为被告提供，原告诉称双方约定由原告无偿使用，但未提供充分证据，根据交易习惯，应为有偿性，钢管租赁费合计价格为187150.74元，应予以扣除；鉴定费120000元，由原告李应德负担60000元，被告凡子海负担60000元。综上所诉，被告凡子海应支付原告李应德工程款1057941.33元（3844292.07－68000－187150.74－2531200）；综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条及《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条、第七十六条之规定，判决如下： 一、被告凡子海于本判决生效之日起十日内支付原告李应德工程款1057941.33元； 二、被告凡子海支付原告李应德鉴定费60000元； 三、驳回原告李应德其他诉讼请求。 上述判决第一、二项确定的内容于本判决生效之日起十日内履行完毕。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 本诉案件受理费22588元，由被告凡子海负担11593元，由原告李应德负担10995元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于安徽省阜阳市中级人民法院。 审 判 长  杨子全 审 判 员  李 明 人民陪审员  闫 震 二〇二〇年一月二十一日 法官助理李小阁 书记员赵雯慧 附：本判决书适用的法律及解释 《中华人民共和国合同法》 第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。 当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。 第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。 《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》 第二条建设工程施工合同无效，但建设工程经竣工验收合格，承包人请求参照合同约定支付工程价款的，应予支持。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。 当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。 人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。 最高人民法院《关于民事诉讼证据的若干规定》 第二条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。 没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。 第七十六条当事人对自己的主张，只有本人陈述而不能提出其他相关证据的，其主张不予支持。但对方当事人认可的除外。