广东省东莞市第三人民法院民 事 判 决 书（2018）粤1973民初3087号原告：东莞市三邦装饰工程有限公司，住所地为广东省东莞市桥头镇桥光大道（田新段）****。法定代表人：罗汉屏。委托诉讼代理人：魏传林，广东硕源律师事务所律师。委托诉讼代理人：罗惠彬，男，汉族，1979年8月4日出生，住广东省东莞市，系该公司员工。被告：东莞市天美新自动化设备有限公司，，住所地为广东省东莞市桥头镇桥新西二路****法定代表人：谢筱莉。委托诉讼代理人：栾辞玲，广东海联泰达律师事务所律师。委托诉讼代理人：谢圣平，广东海联泰达律师事务所律师。原告东莞市三邦装饰工程有限公司诉被告东莞市天美新自动化设备有限公司装饰装修合同纠纷一案，本院立案受理后，依法适用简易程序进行审理，后因案情复杂，转为普通程序并公开开庭进行了审理。原告委托诉讼代理人罗惠彬、魏传林、被告委托诉讼代理人栾辞玲、谢圣平到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：1.被告支付装修装饰工程款360000元给原告；2.被告赔偿误工损失144000元给原告；3.本案诉讼费由被告承担。后，原告增加诉讼请求：被告支付违约金315000元给原告。事实与理由：2016年10月，原被告订立一份办公楼装修工程施工合同书。原告为承包施工方，被告为建设方。合同约定原告以包设计包工包料的形式装修被告的办公大楼。合同对工程项目范围、用料规格、工程期限、付款方式等均有详细约定。工程总价为1050000元。在施工过程中，个别工程项目价格有所增加。合同订立后，原告依据约定组织材料进场施工，被告在前四期工程进度款中均能依约支付给原告。但到第五期后拖欠工程款，经原告多次请款，被告均予以拒绝。经多次交涉无果，原告无奈只好停工待料。当原告停工待料后，被告声称解除合同，工程款按己完成工程量进行结算。但当原告一直等待被告按合同支付工程进度款或作最后工程款结算时，被告迟迟不付进度款也不作最后结算。期间，原告无数次上门或电话与被告联系。被告时而委派无关人员应付，时而连电话都拒绝接听。被告不按合同履行付款的行为，亦造成了原告巨大的误工损失。该工程已完成工程量的90%以上，据原告按各项工程完成量的计算，原告所完成工程量总造价为990000余元。被告己付工程款630000元，被告仍应付工程款360000元给原告。原告认为被告不按合同履行义务，应承担违约责任。被告除按合同支付工程款外，还应赔偿原告的误工损失。为维护自身合法权益，原告提出本案诉讼。被告辩称：一、原告中途退场，其无权向被告主张任何权利。原告在施工过程中，严重逾期，还多次停工。被告本着最大的诚意多次与其协商，甚至超前、超额预付了工程款。但原告仍无履行合同的诚意，其未完成案涉工程，并于2017年8月5日再次停工后就退场，依据《施工合同书》第九条之12的规定，被告无需支付原告所有工程款，且原告留在被告处的所有材料、机器设备等都归被告所有及原告还需支付被告中途退场违约金、赔偿损失。二、本案付款条件不成就。原告作业不正常或者不能按期完工的，依《施工合同书》第十二条之2之(8)的约定可由被告接管工地，且无论是被告自办或另行协商承办，应等全部工程完工后再行结算。案涉工程至今未完工、未投入使用，结算条件不成就。三、原告诉称被告拖欠其第五期及以后的工程款不是事实。原告在2017年5月8日出具的《关于天美新办公楼装修短暂停工的相关沟通事项》的函件中承诺并保证：此次请款后，直至完全按时达到此装修合同中规定的五期项目进度，再依据原合同要求，按照进度正常请款，第五期凭全额发票请款。案涉合同第六条之5约定：第5次付款为地板瓷砖、油漆完成、各种柜子施工完成、大门改造及幕墙改造完成，支付工程总价的20%，即21万元。原告确认的己完工工程量汇总表足以证实其没有完成该施工内容，且其在自己所提交的录音资料中也确认柜子、大门改造、幕墙改造未完成。故被告的第五期付款条件不成就，第五期之后的付款条件更不成就，原告的诉请不是事实。四、原告诉称其己完工工程量总造价为99万余元没有事实依据，事实上，被告多付了原告工程款。1.原告自己所提交的录音资料显示其之前所主张的工程款为98万元，但该款应乘以折扣率、应扣除已取消的柜子款、部分半成品柜子款等（即实际工程款远未达到98万元）。原告虚报工程款被被告发现后，原告又改口称另做一份最终的结算表。2.原告在录音中还确认案涉结算款是有折扣率的。3.被告依据原告2017年9月6日所确认的已完工工程量汇总表、预算表（即报价单）、施工合同及折扣率统计出原告已完工工程量的造价只有516024.45元，扣除因未按图纸施工的扣款及代付款、罚款后，被告实际上己多付了原告179503.35元。4.被告多次要求原告过来作最终核算，但原告一拖再拖，放任不管，其在否决了自己制作的结算表后，至今没有提供新表、也没与被告核算，其认为己完工工程款为99万元不是事实。五、被告没有造成原告误工，原告要求被告赔偿误工损失没有任何事实与法律依据。再者，合同纠纷案件也不存在误工损失之说。六、导致案涉合同无法履行的原因不在被告。前已述及，被告没有欠付原告任何款项，是原告自己不讲诚信、不按合同要求合理配备施工人员导致工期严重逾期，后又怕担责就中途退场，故本案合同终止完全是由原告一手导致的，被告己就此向贵院提起了诉讼。七、原告的违约行为给被告带来了巨大的损失，请法庭依法追究原告的违约责任。综上，请求驳回原告的所有请求。本院经审理认定事实如下：2016年10月24日，原告作为乙方、被告作为甲方，签订了《东莞市天美新自动化设备有限公司办公楼装修工程施工合同书》（以下简称《施工合同书》），主要内容为：一、工程内容：1.承包范围按照双方确认的被告办公楼的装修施工方案、施工图纸及施工材料清单、品牌、规格及设备配置清单、品牌、规格，进行甲方办公楼的装修施工。甲方办公楼的施工面积为1594.54㎡（以现场实际为准，不包括天台空中花园的施工）。装修主要内容包括（以施工图纸为准）：（1）一楼装修：大堂（包括感应门装修、前台及背景墙装修）、休闲区及走道装修、会客室（二间）装修、行政办公室装修、培训室装修、电井装修、卫生间装修、茶水问装修、楼梯问装修、水电装修（含供排水消防管改造、照明、电话线、网络线、大门安防线等装修）；（2）二楼装修：中空装修、走道装修、采购部及经理室装修、销售部及经理室装修、展厅装修、电井装修、卫生间装修、茶水间装修、楼梯间装修、水电装修（含供排水消防管改造、照明、电话线、网络线等装修）；（3）三楼装修：走道装修、电气技术经理室装修、技术部装修、副总经理室装修、备用办公室装修、会议室装修、电井装修、卫生间装修、茶水间装修、楼梯间装修、水电装修（含供排水消防管改造、照明、电话线、网络线等装修）；（4）四楼装修：走道装修、董事长办公室装修、秘书室资料室l装修、财务经理窒装修、财务室及请款区装修、资料室装修、会议室装修、电井装修、卫生间装修、茶水间装修、楼梯间装修、水电装修（含供排水消防管改造、照明、电话线、网络线等装修）；（5）五楼装修：客厅装修、书房装修、主卧装修、次卧1装修、次卧2装修、备用房装修、过道梯口l、过道梯口2装修、厨房装修、餐厅装修、电井装修、卫生间装修、水电装修（含供排水消防管改造、照明、电话线、网络线等装修）；（6）幕墙开窗施工，包括其墙体改造及一楼地面下沉改造。2.建设材料的品牌及要求，按照品牌要求附件3执行。如果乙方有更改的，需甲方同意方可进行，否则，乙方应无条件更换；如果甲方有更改的，价格与预算有差距的，费用根据实际情况增加或减少；3.合同附件3中提到的品牌的材料，必须经甲乙双方文件和封样确认，乙方才能使用。二、承包方式：1.本工程承包方式为：按甲方要求的包设计、包工、包料（所有主材、辅材）、包工期、包质量、包装修消防验收等的合同总价包干的承包方式。并且现场施工过程中因本工程所涉及的所有政府部门进行的安全、环保、质量、社保、劳动等的检查，由乙方负全部的责任，包括因乙方违规所产生的所有费用。2.本工程不允许乙方进行转包，工程专业需分包时，必须经甲方同意。乙方必须要有装修资质，方可施工。三、工程造价:1.装修工程价格为1050000元（含11%增值税价）；2.合同价中己包含施工所需的所有材料费用，包括所有主材、辅材、五金配件、电线、照明灯具、卫生洁具等费用；3.合同价中已包含乙方所有施工开支，包括但不限于施工人员工资、劳动保险、住、食、交通运输费（含吊装）、人身险／财产险等保险费用、加班、补助、工具及损耗、水电管理及水电费用、工商税收费等一切费用。4.本合同价已包含完成该装修工程项目的成本、利润、开办费、技术措施费、大型机械进场费、风险费、安全设施费、现行政策性文件规定费用等所有费用。5.本合同价己包含：（1）根据施工图纸及设计说明进行施工所应完成的所有工程量，包括现场墙体的改造、门的拆装及改造、幕墙开窗等费用；（2）图纸与施工规范不符时，但是又是必须的强制性的工作内容，则按照施工规范施工，如果费用超出合同预算，费用另计。四、合同付款方式：（以下每次付款项下若有多项工程施工的，需待该全部工程施工完成方具备付款条件）。1.第一次付款为签订日3天内付工程总造价5%即52500元，作为双方达成协议的诚意金；2.第二次付款为进场施工之日起3天内付工程总造价的20%即210000元，作为材料进场及主材部分订购（包括：线管线材、各板材等辅材、、地板砖墙面砖等主材订购）安排四大工程及杂工进场配合协调；3.第三次付款为天花框架完成，天花灯具布线及插座定位布局完成，拆建墙体改造完成，防水施工完成，支付工程总价的15%，即157500元；4.第四次付款为墙体贴砖、天花施工完称、门窗装修或改造完成（包括厕所门）、大堂总台、大堂背景施工完成，支付工程总价的20%，即210000元，乙方凭本合同的全额11%增值税专用发票请款；5.第五次付款为地板瓷砖、油漆完成、各种柜子施工完成、大门改造及幕墙改造完成，支付工程总价的20%，即210000元；6.第六次付款为全部工程完成，并且验收合格交付使用，支付工程总价的15%，即157500元；7.第七次付款为工程质量保证金。工程完工合同验收完成后，留工程造价的5%作为质量保证金，在质量保修期满后七天内付清（质保期为验收合格后壹年）。质保金款为52500元。五、工程期限：1.本合同自签订之日起，85天完成；2.如遇下列情况，工期作相应顺延：1)甲方提出设计变更而影响工程进度；2)施工现场停水、停电超过l天；3)施工的分部结构需验收但甲方未能及时组织或未能签署验收单而不能进行下一道工序；4)未按合同约定时间及比例支付相应工程款；5)非乙方因素干扰而影响施工进度；6)因遇法定假期时间过长可顺延，若遇春节期间工期顺延20天；7)因遇人力不可抗拒的自然灾害（如台风、水灾、、地震等而影响工程进度；3.因故延期：因设计变更，工程数量增加而需延长缩短完工期限，须事先由双方书面协定并依规定办理，因不可抗力因素导致工期延误，甲方将根据甲乙双方方代表的报告予以工期续延；4.乙方由于质量、安全、文明施工、施工组织等原因造成工程不能如期交付，甲方有权终止该部分合同，由此给甲方造成损失的，乙方应当承担赔偿责任。终止的部分合同不影响其他未被终止的部分的合同的执行。六、工程变更。如果施工过程中遇设计变更，在收到甲方盖章的正式函件后，乙方应无条件配合，工程费用按变更后的费用进行增减并经双方核定同意，并办理相关手续由甲乙双方及监理方签字认。上述产生的工程量的增（减），甲方在收到乙方报告后7天内予以确认，其变更价款作为追加增（减）合同价款，与工程进度款同期支付。七、双方责任。1.甲方责任：(1)工程未经验收，甲方提前使用，由此而发生的质量或其它问题均由甲方承担相关责任，且自使用之日起，视同乙方交付的工程为合格工程，甲方放弃对工程质量的异议权。(2)甲方未能按照合同规定履行自己应尽的责任，除竣工日期顺延外还应承担其相应的责任。(3)因甲方原因致使工程中途停止、暂缓施工的，甲方应采取措施弥补或减少损失，并赔偿乙方因此造成的停工、窝工、倒运、机械设备调迁、材料和构件积压等损失所产生的相关费用。(4)本工程施工进入收尾阶段时，非乙方原因造成工程难以完工达30天以上时，甲、乙双方办理工程移交手续，甲方将工程款项付给乙方至合同总价款的95%；超达60天以上时，甲方将工程款付给乙方至合同总价款的97%，且以此时间点为一年工程质量质保期的起始点。(5)甲方未按本合同约定的时间及比例支付相应款项，每拖延一天，甲方应按合同总价的5‰向乙方支付违约金。（6）施工中甲方对原工程进行变更，应提前三天内书面向乙方发出变更通知。2.乙方责任：(1)工程施工质量不符合合同约定，乙方应无条件维修或返工直至达到约定的质量等级要求。因维修或返工给甲方造成的直接损失由乙方负责承担并给予相应偿。（2）因乙方原因导致工程未按合同约定的工期完工，每延期一天，乙方应按合同总价的5‰向甲方支付违约金。（3）乙方自行采购或者向甲方推荐使用不符合国家标准的装饰装修材料，造成空气污染超标的，造成损失的，依法承担赔偿责任；（4）乙方施工应符合有关规范要求，不得偷工减料、粗制滥造；（5）乙方不得野蛮施工，危及建筑物自身的安全；（6）乙方现场施工配合临时铺调钢板或其它施工必须之施工架、设备机具用电由乙方自行负责；（7）工程完工后，所有工地上的废料、临时设备、临时宿舍、棚架应由乙方负责清除整理完毕。验收时如发现工程与规定不符，须在甲方通知期限内整改，并承担逾期完工的违约责任，逾期甲方可以依本合同9.12条规定加委托其他施工单位施工，其费用在乙方应领工程款内抵扣。（8）乙方超过规定期限尚未开工或开工后工程进度缓慢，作业不正常或工人、材料、机器设备不足，甲方认为不能按期完工而甲方通知后仍未改善时，除依照本合同9.12条规定，甲方接管工地，乙方应立即负责遗散工人，并将在场材料、机器设备交给甲方使用。无论甲方自办或另行协商承办，应等全部工程完工后再行结算，倘有短欠或甲方因此所受一切损失由乙方负责连带赔偿。另双方在合同约定：本工程乙方不得无故停工或延迟履行本合同。如有故意延迟经甲方合理通知后三日内仍未按甲方的要求执行，甲方有权单方解除合同，并保留向乙方追偿因工期延误遭受的损失的权利，乙方留在场内的所有材料、机器设备归甲方所有和使用；甲方委托其它施工单位续造工程应支付的价款超过本合同工程总价的部分、工期延误（延误时间包括乙方履行合同过程中延误的工期及甲方委托的后续施工单位进场施工前的空缺时刚）损失等，甲方有权从应付乙方的工程款中扣除，不足之数，乙方应另行支付。若乙方无故中途退场的，甲方有权不付所有工程款，且乙方留在场内的所有材料、机器设备等归甲方所有。乙方中途退场的，需支付甲方违约金20万元，若给甲方造成损失，乙方还应赔偿甲方损失。2017年5月4日，被告向原告法定代表人罗汉屏邮寄《关于督促三邦加快天美新办公楼装修进度的联络函》，载明：依合同约定，贵公司承揽的我方办公楼装修工程应于2017年3月24日交付使用，但是截至到2017年5月3日为止，办公楼装修工程仅完成了总工程的三分之一不到，离四期付款工作量还有以下工程未完成：1.墙体未贴砖；2.门窗装修或改造完成（包括厕所门）未施工；3.大堂总台未施工；4.大堂背景；5.部分天花施工未完成。贵司自2016年12月15日工程开工至今（2017年5月3日），施工进度极其缓慢，工期已经严重滞后，自2017年5月1日起，所有工程施工处于停工状态，严重影响了工程的交付时间，请贵公司加快施工进度，2日内恢复施工，否则我司将严格按照合同约定执行。被告确认有收到该邮件。2017年5月8日，被告向原告法定代表人罗汉屏邮寄《关于天美新办公楼装修短暂停工的相关沟通事项》，称：“关于天美新办公楼装修工程，我公司自5月1日-5日共中断施工5日，我公司感到十分抱歉，其具体停工原因如下：总体工程进度在装修过程中，由于其他现场细分工程（如：空调/洁具等）的影响，而造成现场的部分细分工程施工无法按顺序继续进行。我公司为了总体进度及不影响部分工人无活可干而停工，我公司进行了重新调整。故未按照合同要求的顺序施工，先将大部分的地面砖采购及施工到位。但是因此也造成了装修过程中发生了错位施工，以及工程量和工程费用的大量增加，同时我公司因为此次重新调整的资金安排失误，造成我公司此项目后期运行的资金压力过大。按合同要求，目前确实未达到项目四期请款条件，但迫于我公司项目运行的资金压力，我公司在2017年4月20日向贵公司对第四期进行了请款21万元整。但经贵公司审批后，因现场施工未达到四期付款条件，故贵公司同意先付款10万元。我公司原本想利用有限的款项，对各供应商和施工人员的款项进行平衡，以尽快达到四期完全请款条件。但在2017年5月1日前，我方仍没有解决部分施工人员工费的资金问题，而造成施工人员情绪复杂。故施工人员在2017年5月1日放假一天后，从5月2日至5日无人施工的局面。停工的原因，归根到底，是我三邦公司的施工管理不到位及我三邦公司自己的资金紧张所致，我三邦公司负责任。对于贵公司的办公楼装修项目的短暂停工事项，我公司再次感到十分抱歉。在停工期间，我公司对本项目的总体施工量进行了核对，确定截止至本沟通事项发出之日止现场已经施工的造价及到现场的材料造价，总计约67万元。我公司深知目前施工项目未达到四期请款条件，但我公司现场确实迫于资金压力，难以维持现场的施工。恳请贵公司允许我公司再向贵公司请款11万元，以解我公司在此项目上的资金压力。望贵公司能给予我公司支持与理解！我公司承诺并保证：1.在后续的装修施工中将加强管理，积极增加人手，加快施工进度，绝不产生停工/怠工现象，尽量把因停工而滞后的工期追回来；2.此次请款之后，直至完全按时达到此装修合同中规定的五期项目进度，再依据原合同要求，按照进度正常请款；3.在后期装修工程中不再以任何理由与借口拖延工期，按时按质按量的完成此装修项目的工程原定进度计划；4.若未能做到以上承诺，我公司将依照合同约定承担相应的法律责任。”同时双方在《关于天美新办公楼装修短暂停工的相关沟通事项》上手写添加了如下内容：“第五期凭全额发票请款”，双方对该添加内容签名确认。2017年9月7日，被告向原告法定代表人罗汉屏邮寄《关于督促三邦公司复工天美新办公楼装修工程工作的联络函》，载明：依合同约定，贵司承揽的我方办公楼装修工程应于2017年3月24日交付使用，但是贵司至今未交付。自2017年8月5日起，本装修工程就一直处于全面停工状态，截止到2017年9月7日，已停工长达33天。现督促贵公司信守承诺，3日内安排20人/天进场恢复施工，以加快施工进度，确保本装修工程尽快交付使用。被告确认有收到该邮件。2017年9月12日，被告向原告法定代表人罗汉屏邮寄《关于督促三邦公司核算天美新办公楼装修工程工作的联络函》，称：“贵公司承揽的我方办公楼装修工程应于2017年3月24日交付使用，在施工过程中，由于贵司未能合理配备人员、妥善把握工程进度，导致工期严重逾期，后贵司于2017年8月5日退场，本装修工程处于全面停工状态。之后，我司与贵司经多次交涉、多次通知（口头/书面），但贵司均未复工。现本司依照《施工合同书》约定，解除该合同。请贵司接此函后2日内速来施工现场进行核算，逾期后果自负。”原告确认有收到该邮件。2017年8月29日，双方对案涉工程已完工量进行核算，并形成了《东莞天美新有限公司办公楼一至五层装饰工程已完成工程量汇总》，罗惠彬于2017年9月6日在上述汇总表上手写添加“审核完成，已完成工程量总造价参考乙方提供的已完成工程量清单表格及现场增加、变更已做工程量清单表格”。被告向本院提交了一份由东莞市东部公证处出具的编号为（2017）粤莞东部第030105号《公证书》，2017年9月15日上午，两名公证人员跟随原告的委托代理人朱淼来到东莞市桥头镇××路附件的一处厂房，该厂房外写有“天美新智能装备产业园”，面向该厂房，左边是标有“航空工业宝胜”的厂房，跟随朱淼进入该厂房后来到一栋外墙贴有金黄色、蓝色瓷砖的建筑物，其指认该建筑物为公司的办公楼。随后，公证人员与朱淼一同对该办公楼一至五楼的门口、、地面天花、墙面、楼梯等的现状进行现场查看。经查看，该栋办公楼未装修完毕，办公楼内尚有瓷砖、水泥、木板、不锈钢栏杆、电线等装修材料及胶桶、泥铲等装修工具。双方对原告已完成的工程量的造价存在争议。原告主张其已经完成的工程量的总造价为990000元，被告对原告主张的工程造价不予认可。根据原告的申请，本院依法委托广东泰通伟业工程咨询有限公司（以下简称泰通伟业公司）对原告已完成的工程量的造价进行鉴定。泰通伟业公司于2019年1月23日作出《建设工程预（结）算报告书》，认定原告已完成的工程量的造价为891330.65元。原告对该报告书的结论没有异议。被告对该报告书的结论不予认可，并多次提出异议。针对被告多次提出的异议，泰通伟业公司于2019年9月29日作出了鉴定报告终稿，终稿中并无争议项，最终认定原告已完成的工程量的造价为869632.11元。原告对该鉴定结论没有异议，被告发表质证意见称：1.审计报告中下浮金额为9761.27元错误，并提交了其自行制作的办公楼装修折扣率表，证明下浮率应为26.9%;2.柜体部分多计算了费用，原告自己提交的报价表（天美新办公楼装修现场已完成工程量清单）中所有柜体的费用经统计后为71681.78元，鉴定公司却对此部分造价鉴定为90029.75元，没有事实依据。针对被告的上述异议，泰通伟业公司回函称：第一点：下浮率为1.11%，根据双方签定的施工合同，对案涉工程的合同造价是1050000元，附件东莞市三邦装饰工程有限公司工程预算表的造价是1061839元，根据标准招标文件中对下浮率的计算方式是：1-（合同价／预算价）*100%。因此案涉工程的下浮率计算为=1-(1050000/1061839)*100%=1.11%；第二点：鉴定公司对与柜体部分回应：柜体对应要计算的详见汇总表中已完成工作量来编制清单，如汇总表中已完成工作量中为零的是不计算在内的，关于柜体安装费抽屉没安装的已经扣除此部分安装费，其它为柜体制作安装执行2013年《建设工程工程量清单计价规范》GB50500-2013，2010年《广东省建设工程计价通则》以及2010年《广东省建筑与装饰工程综合定额》，按二类城市计取管理费；动态人工工资执行（东建价[2015]6号）文件进行调整，为105元／工日：主要材料价格按《东莞工程造价管理信息》二O-六年八月份信息价；税率执行二〇一六年五月一日粤建市函[2016]113号文《广东省住房局和城乡建设厅关于营业税改征增值税后调整广东省建设工程计价依据通知》。另原告向本院提交的2017年8月2日的报价单中载明全部柜体的工程造价为71681.78元。原告主张其在报价表中所列柜体的工程造价71681.78元是双方在停工后到现场根据工程完工的程度统计出来的金额，但是其已经购买并运到现场的材料费用没有计算在内，且被告拒绝其将现场未安装的材料拉走，鉴定机构在鉴定柜体造价时有将现场的材料费用计算在内，故金额是90029.75元。被告则主张该报价表是原告单方制作的，并没有经过现场核算，根据双方在2017年9月6日形成的工程量汇总表所确认的工程量再根据合同附件的报价表中记载的柜体价格计算，柜体总造价应为71681.78元。针对下浮率的问题，被告在庭审中称，合同约定的工程造价105万元是双方协商的含税价格，工程预算表的造价106.1839万元是不含税价格，故下浮率的计算应当将税款116802.29元计入到工程预算表的造价106.1839万元中再一并计算下浮率，下浮率应为11%=1-1050000元/（1061839元+116802.29元）。被告确认其要求工程款按照下浮率11%来计算。原告确认被告已经向其支付了630000元的工程款，其中2016年10月26日支付了52000元、2017年1月4日支付了210000元、2017年3月22日支付了157500元、2017年4月20日支付了100000元，2017年5月8日支付了110000元。被告提交的收据显示被告于2016年10月24日向原告支付了首期款52000元，但是被告提交的银行汇入款明细显示该笔款项实际支付的时间是在2016年10月26日；原告于2016年12月23日向被告请付第二期工程款210000元，被告提交的收据显示其于当天向原告支付了210000元，但是被告提交的银行汇入款明细显示该笔款项实际支付的时间是在2107年1月4日；原告于2017年3月10日向被告请付第三期工程款157500元，被告提交的收据显示其于2107年3月12日向原告支付了157500元，但是被告提交的银行汇入款明显显示该笔款项实际支付的时间是在2017年3月22日。原告于2017年4月8日向被告提交工程请款函，请付第四期工程款210000元，被告于2017年4月20日在原告提交的工程请款函下部手写添加“未到付款节点，考虑到三邦实际资金运转请款，同意支付100000元”，被告提交的收据及银行汇入款明细显示其在4月20日当天向原告支付了100000元。原告于2017年5月向被告提交工程请款函，称：由于我方施工中出现四期进度、五期进度的混合施工，资金运转压力大，为此向甲方提出款项申请，工程总额110000元，被告提交的收据及银行汇入款明细显示其于5月8日向原告支付了110000元工程款。另被告主张因原告适用不合格材料被罚款1500元、未保护已完成工程被罚款1500元、原告委托被告代付货款7790元、代交的电费1080元、代交的水费302.75元、丢失财物的赔偿款9886.68元，上述款项应从被告需支付的工程款中予以扣除。原告对被告主张的适用不合格材料被罚款1500元、未保护已完成工程被罚款1500元、原告委托被告代付货款7790元三笔款项予以确认，但对其他款项不予确认。以上事实有双方提交的证据、泰通伟业公司出具的鉴定报告以及本院庭审笔录等附卷为证。本院认为，本案为装饰装修合同纠纷。双方签订的《施工合同书》系双方真实意思表示，未违反法律法规的强制性规定，合法有效，双方均应遵守并履行。本案争议焦点为：一、案涉工程造价是多少？二、被告是否违约。关于焦点一。根据原告的申请，本院已经委托泰通伟业公司就原告已完工工程造价进行鉴定。泰通伟业公司就原告已完成工程量造价的鉴定报告初稿出具后，针对被告提出的异议，泰通伟业公司已多次进行核实和回复，并重新出具了鉴定报告终稿，鉴定报告终稿并无争议项，认定原告已完工工程造价为869632.11元。原告对该鉴定结论没有异议。针对被告对上述鉴定报告终稿中的下浮率及柜体造价的异议，本院分析如下：1.鉴定机构已经在鉴定报告终稿中对工程造价进行了下浮，被告主张应当按照11%的下浮率计算工程款没有合同及法律依据，本院不予支持；2.原告提交的2017年8月2日的报价表中载明的柜体部分的工程造价为71681.78元，系其对柜体工程造价的自认，其主张鉴定机构认定的柜体造价为90029.75元系因为包括部分放置在现场未施工的材料价值，但是原告没有提交证据证明，由此导致的不利后果应由其自行承担，本院依法认定柜体造价为71681.78元。结合鉴定报告终稿认定的工程造价，本院依法认定案涉工程造价为851284.14元=（869632.11元-90029.75+71681.78元）。又，双方确认被告已支付工程款630000元，且双方对抵扣被告为原告代付货款7790元及对原告的罚款3000元没有异议，本院予以确认。天美公司主张还应抵扣电费1080元、水费302.75元、赔偿款9886.68元，但并无证据佐证，原告亦不予认可，故本院不予采纳。据此，天美公司应付三邦公司的工程款余额为210494.14元=851284.14元-（630000元+7790元+3000元）元。双方确认原告已从案涉工程处离场，被告亦主张《施工合同书》已经解除，由此可见双方的合同事实上已经终止。在被告没有主张原告已完成的工程存在质量问题的情况下，原告有权要求被告根据其已经完成的工程量支付全部剩余工程款。被告主张剩余工程款尚未到支付条件没有依据，本院不予支持。关于焦点二。原告确认被告在前四期工程进度款中均有依约支付，其主张被告逾期支付第五期工程款构成违约，但是原告没有证据证明其有明确向被告提出过支付第五期工程款的申请。且根据《施工合同书》关于工程进度款支付条件的约定，第五次付款的条件为地板瓷砖、油漆完成、各种柜子施工完成、大门改造及幕墙改造完成，但是原告没有提交证据证明其已经完成第五期付款条件所对应的全部工程量，达到了支付第五期工程款的条件。相反根据双方确认的汇总表以及鉴定机构的鉴定报告及意见，显示原告并没有完全完成各种柜子的施工。又，双方在《关于督促三邦公司核算天美新办公楼装修工程工作的联络函》约定的支付第五期工程款的条件系原告向被告开具全额工程款的发票，但原告并未向被告开具全额工程款的发票，由此可见第五期工程款的支付条件亦未成就。综上，原告主张被告逾期支付第五期工程款并诉请被告承担相应的违约责任没有事实与法律依据，其诉请本院不予支持。综上所述，依据《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条、第二百五十三条的规定，判决如下：一、限被告东莞市天美新自动化设备有限公司于本判决发生法律效力之日起五日内向原告东莞市三邦装饰工程有限公司支付工程款210494.14元；二、驳回原告东莞市三邦装饰工程有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案案件受理费11990元，由原告东莞市三邦装饰工程有限公司负担8908.41元，被告东莞市天美新自动化设备有限公司负担3081.59元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省东莞市中级人民法院。审 判 长  黎中越人民陪审员  叶荣辉人民陪审员  周小环二〇二〇年一月十日书 记 员  叶佩儿附相关法律法规条文：1.《中华人民共和国合同法》第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。2.《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条法庭辩论终结，应当依法作出判决。判决前能够调解的，还可以进行调解，调解不成的，应当及时判决。第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。