广东省珠海市金湾区人民法院刑 事 判 决 书（2020）粤0404刑初2号公诉机关珠海市金湾区人民检察院。被告人邱服璋，男，1983年12月27日出生，汉族，中专文化，户籍地广东省珠海市金湾区************。公民身份号码421************694。因本案于2019年9月16日被羁押并被刑事拘留，同年9月30日被逮捕，现羁押于珠海市第二看守所。辩护人黄春娥，广东莱特律师事务所律师。珠海市金湾区人民检察院以珠金检公诉刑诉[2019]490号起诉书指控被告人邱服璋犯盗窃罪，于2019年12月27日向本院提起公诉。本院受理后，依法适用简易程序，实行独任审判，公开开庭审理了本案。珠海市金湾区人民检察院指派检察员孙晓红出庭支持公诉，被告人邱服璋及辩护人黄春娥到庭参加了诉讼。现已审理终结。珠海市金湾区人民检察院指控，被告人邱服璋为广东省珠海市金湾区银隆新能源有限公司物流部技术员。2019年7月，公司一号厂房制件车间组长祁民强让邱服璋帮忙联系，将制件车间的铝皮物料转存至仓库。邱服璋在征得公司三顺仓库主管潘科峰同意后，决定将部分物料存放在三顺仓库。2019年8月18日，邱服璋值班期间联系仓管员周美桥调度叉车司机赵小平，将12板物料从制件车间运到三顺仓库。由于物料过多，三顺仓库内无法存放，邱服璋便起了贪念。其通过电话联系了珠海市金湾区三灶镇一无名收废品站的老板兰东亚收物料。当日17时许，兰东亚乘坐租赁的货车（车牌号码：粤C*****）来到三顺仓库，邱服璋联系三顺仓库的仓管员韦松把物料叉上货车后，随兰东亚一起离开，并在车上口头商议以每吨1万元人民币的价格出售铝材。邱服璋及兰东亚先后去到鱼弄巴士站旁边的一家废品站及三灶法庭后一家废品站过磅称量车货总重，随后将车开回兰东亚的废品站卸货并称量空车过磅。经计算，邱服璋出售的铝材净重5.8吨。兰东亚现场支付了2万元人民币现金。经鉴定，被盗铝材价格为99,268元人民币。案发后，被告人邱服璋向公司退还全部铝材。公诉机关认为，被告人邱服璋盗窃公司财物，其行为已触犯了《中华人民共和国刑法》第二百六十四条之规定，应当以盗窃罪追究刑事责任。被告人邱服璋自动投案并如实供述犯罪事实，系自首，根据《中华人民共和国刑法》第六十七条第一款之规定，可以从轻或者减轻处罚。书面建议对被告人邱服璋判处一年六个月以下有期徒刑，并处罚金。提请依法判处。被告人邱服璋对公诉机关指控的犯罪事实没有异议，认为其行为构成职务侵占罪。辩护人对公诉机关指控的犯罪事实及罪名均无异议。认为被告人邱服璋构有自首情节，且涉案物品已经全额退还被害单位。请求对被告人邱服璋从轻处罚并适用缓刑。经审理查明的事实与公诉机关的指控相一致。另查明，案发后，被害单位发现涉案铝材被盗，遂报警，公安机关于2019年9月16日电话通知被告人邱服璋到派出所接受配查，被告人邱服璋随后主动到派出所投案，并如实供述了犯罪事实。又查明，涉案铝材过磅称重时未扣减用于垫铝材木板的重量，经扣减后，涉案铝材净重为5.692吨，鉴定价值为人民币99,268元。上述事实，有以下证据材料予以证实：1.被害单位珠海广通汽车有限公司委托人胡定兵的陈述；2.被告人邱服璋的供述；3.证人祁民强、兰东亚、赵小平、刘金陵、韦松、张如家的证言；4.报案委托书；5.被告人邱服璋的户籍材料及无犯罪记录证明；6.到案情况说明；7.辨认笔录及照片；8.被盗物品照片；9.称重单；10.扣押清单、接受证据材料清单；11.员工档案资料；12.发票、废品出售合同书；13.《关于我司员工邱服璋的在职说明》；14.银行流水；15.被告人邱服璋向被害单位清退铝材的《收据》；16.视频截图；17.现场勘查简易记录表；18.《认罪认罚具结书》；19.《价格认定结论书》；20.视听资料：光盘二张。以上证据均经庭审举证、质证，证据间能够相互印证，本院予以确认。本院认为，被告人邱服璋以非法占有为目的，盗窃被害单位财物，数额较大，其行为已构成盗窃罪。公诉机关指控被告人邱服璋的犯罪事实清楚，证据确实、充分，所指控罪名成立。关于被告人邱服璋所提其行为构成职务侵占罪的意见。经查，职务侵占罪，是指公司、企业或者其他单位的人员，利用职务上的便利，将本单位财物非法占为己有，数额较大的行为。利用职务上的便利是指利用本人职务上所具有的自我决定或者处置单位财物的权力、职权，而不是利用工作机会。被告人邱服璋的岗位为物流技术员，其工作职责并不涉及被害单位原材料管理工作。具体到本案中，被告人邱服璋将涉案铝材运出仓库，需征得主管的同意，叉车及叉车司机由仓管员负责调度，在三顺仓库无法存放铝材的情况下，其无权决定或者处置单位财物。在本案中，其仅仅利用了工作上的便利条件实施盗窃，并未利用职务上的便利，故，被告人邱服璋的行为构成盗窃罪，而非职务侵占罪。被告人邱服璋自动投案，并如实供述自己的犯罪事实，系自首，且认罪认罚，可以从轻处罚。被告人邱服璋全部清退本案赃物，可以酌情从轻处罚。公诉机关的量刑建议合理，本院予以采纳。辩护人的相关辩护意见均成立，结合被告人邱服璋的犯罪情节，可以对其宣告缓刑。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第五十二条、第五十三条、第六十七条第一款、第七十二条第一款、第三款、第七十三条第二款、第三款及《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条、第二百零一条之规定，判决如下：被告人邱服璋犯盗窃罪，判处有期徒刑一年六个月，缓刑二年，并处罚金人民币一万元。（缓刑考验期从判决确定之日起计算。罚金自本判决发生法律效力第二日起七日内缴纳。）如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向广东省珠海市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。审判员  张少凯二〇二〇年一月十三日书记员  谢吉常附《中华人民共和国刑法》条文：第二百六十四条【盗窃罪】盗窃公私财物，数额较大的，或者多次盗窃、入户盗窃、携带凶器盗窃、扒窃的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。第五十二条【罚金数额的确定根据】判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。第五十三条【罚金的缴纳】罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。第六十七条【自首与坦白】犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，罪行较轻的，可以免除处罚。被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。第七十二条【缓刑的条件、禁止令与附加刑的执行】对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：（一）犯罪情节较轻；（二）有悔罪表现；（三）没有再犯罪的危险；（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行第七十三条【缓刑考验期限】拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。第七十五条【缓刑犯应遵守的规定】被宣告缓刑的犯罪分子，应当遵守下列规定：（一）遵守法律、行政法规，服从监督；（二）按照考察机关的规定报告自己的活动情况；（三）遵守考察机关关于会客的规定；（四）离开所居住的市、县或者迁居，应当报经考察机关批准。第七十六条【社区矫正与缓刑考验合格的处理】对宣告缓刑的犯罪分子，在缓刑考验期限内，依法实行社区矫正，如果没有本法第七十七条规定的情形，缓刑考验期满，原判的刑罚就不再执行，并公开予以宣告。第七十七条【缓刑考验不合格的处理】被宣告缓刑的犯罪分子，在缓刑考验期限内犯新罪或者发现判决宣告以前还有其他罪没有判决的，应当撤销缓刑，对新犯的罪或者新发现的罪作出判决，把前罪和后罪所判处的刑罚，依照第六十九条的规定，决定执行的刑罚。被宣告缓刑的犯罪分子，在缓刑考验期限内，违反法律、行政法规或者国务院公安部门有关缓刑的监督管理规定，情节严重的，应当撤销缓刑，执行原判刑罚。《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条犯罪嫌疑人、被告人自愿如实供述自己的罪行，承认指控的犯罪事实，愿意接受处罚的，可以依法从宽处理。第二百零一条对于认罪认罚案件，人民法院依法作出判决时，一般应当采纳人民检察院指控的罪名和量刑建议，但有下列情形的除外：（一）被告人的行为不构成犯罪或者不应当追究其刑事责任的；（二）被告人违背意愿认罪认罚的；（三）被告人否认指控的犯罪事实的；（四）起诉指控的罪名与审理认定的罪名不一致的；（五）其他可能影响公正审判的情形。人民法院经审理认为量刑建议明显不当，或者被告人、辩护人对量刑建议提出异议的，人民检察院可以调整量刑建议。人民检察院不调整量刑建议或者调整量刑建议后仍然明显不当的，人民法院应当依法作出判决。