黄石市下陆区人民法院刑 事 判 决 书（2019）鄂0204刑初43号公诉机关黄石市下陆区人民检察院。被告人刘某忠，因本案于2018年3月24日被抓获归案，因涉嫌犯开设赌场罪于2018年3月25日被黄石市公安局下陆分局刑事拘留，同年4月29日被该局取保候审。2019年3月7日，本院决定对其取保候审。2020年1月6日，本院决定对其逮捕，同月8日由黄石市公安局下陆分局执行。现羁押于黄石市第一看守所。辩护人吴远文，湖北建盛律师事务所律师。被告人余某容，因本案于2018年3月24日被抓获归案，因涉嫌犯开设赌场罪于2018年3月25日被黄石市公安局下陆分局刑事拘留，同年4月29日被该局取保候审。2019年3月7日，本院决定对其取保候审。2020年1月6日，本院决定对其逮捕，同月8日由黄石市公安局下陆分局执行。现羁押于黄石市第一看守所。指定辩护人胡建国，湖北忠三（黄石）律师事务所律师。指定辩护人陈泽伟（实习），湖北忠三（黄石）律师事务所律师。被告人徐某龙，因设置赌博机于2016年2月22日被黄石市公安局西塞山分局行政拘留十五日，并处罚款人民币2500元。因本案于2018年8月9日被抓获归案，因涉嫌犯开设赌场罪于2018年8月10日被黄石市公安局下陆分局刑事拘留，同年9月14日经黄石市下陆区人民检察院批准逮捕，同日由黄石市公安局下陆分局执行。现羁押于黄石市第一看守所。指定辩护人李源昌，湖北易圣律师事务所律师。被告人程某钢，因本案于2018年3月24日被抓获归案，因涉嫌犯开设赌场罪于2018年3月26日被黄石市公安局下陆分局刑事拘留，同年4月29日被该局取保候审。2019年3月7日，本院决定对其取保候审。2020年1月6日，本院决定对其逮捕，同月8日由黄石市公安局下陆分局执行。现羁押于黄石市第一看守所。指定辩护人章小佩，湖北太圣律师事务所律师。黄石市下陆区人民检察院以下检刑诉[2019]11号起诉书指控被告人刘某忠、余某容、徐某龙、程某钢犯开设赌场罪向本院提起公诉，本院于2019年3月1日立案受理。2018年3月18日，本案转入普通程序审理。黄石市下陆区人民检察院于2019年6月17日以补充侦查为由建议本院延期审理，本院于次日予以准许，并于2019年7月18日恢复审理。2019年10月16日经黄石市中级人民法院批准延长审限三个月。本院依法组成合议庭，于2020年1月8日公开开庭审理了本案，黄石市下陆区人民检察院指派检察长谢峰出庭支持公诉，被告人刘某忠、余某容、徐某龙、程某钢及辩护人吴远文、胡建国、陈泽伟、李源昌、章小佩到庭参加了诉讼。现已审理终结。公诉机关指控：2017年3月-10月及2018年3月3日-23日期间，被告人刘某忠、余某容、徐某龙、程某钢在黄石市团城山石榴园和皇姑岭社区租赁房屋，分别开设石榴园动漫城和下陆区天羽动漫城，购买电子游戏设备60台左右供他人娱乐，其中配备具有退分功能的“植物大战僵尸”游戏机、“西游记”游戏机、“金币大战牛魔王”游戏机、“格斗机”游戏机、“龙”游戏机、“火焰赛车”游戏机20台，并以回购方式返还现金。被告人刘某忠是该游戏场所的最初出资者与组织者，占股75%;被告人余某容负责收银与记账，占股10%；被告人徐某龙负责维持日常秩序及打扫卫生，占股10%；被告人程某钢负责上述游戏设备的技术维护，占股5%。2018年3月24日，黄石市公安局下陆分局从下陆区天羽动漫城扣押四台“植物大战僵尸”游戏机、四台“西游记”游戏机、三台“金币大战牛魔王”游戏机、七台“格斗机”游戏机、一台“龙”游戏机、一台“火焰赛车”游戏机。经公安机关认定，上述20台游戏机均具有赌博功能。认定上述事实的证据如下：1．公安机关出具的各被告人的户籍证明资料、抓获经过、扣押的相关记账资料等书证；2．证人宋某、熊某、南某等人的证言；3．被告人刘某忠、余某容、徐某龙、程某钢的供述与辩解；4．黄石市公安局下陆分局电子游戏设备认定意见书。公诉机关认为，被告人刘某忠、余某容、徐某龙、程某钢以设置具有退分功能的电子游戏设备，并以回购方式给予他人现金，组织赌博活动，设置赌博机10台以上，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以开设赌场罪追究其刑事责任。根据《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百七十六条的规定，提起公诉，请依法判处。被告人刘某忠在庭审中自愿认罪且对指控的犯罪事实无异议。辩护人吴远文的辩护意见是：1、下陆区公安分局的鉴定意见不能作为定案依据，本案所涉20台游戏机是否应全部认定为赌博机存疑，认定被告人刘某忠的行为构成开设赌场罪证据不足。2、刘某忠具有坦白情节。被告人余某容在庭审中自愿认罪且对指控的犯罪事实无异议。指定辩护人胡建国、陈泽伟的辩护意见是：1、被告人余某容到案后，主动如实向办案机关交代了涉嫌开设赌场罪的全部事实与经过，愿意接受法律的惩罚，其行为属于坦白，依法可以从轻处罚。2、被告人余某容并未参与赌场的经营活动，所起作用较小，应当认定为从犯，依法从轻、减轻或者免除处罚。3、被告人余某容当庭自愿认罪，认罪悔罪态度好。4、被告人余某容品行良好，此前没有犯罪前科。被告人徐某龙在庭审中自愿认罪且对指控的犯罪事实无异议。指定辩护人李源昌的辩护意见是：1、本案的关键性证据《黄石市公安局下陆分局电子游戏设备认定意见书》形成要件缺失，结论的真实性存疑，请法院依法对涉案扣押的游戏机的赌博性能与数量予以审慎认定。2、被告人徐某龙不负责购买赌博机，也不负责收银、记账，其只是向被告人刘某忠谋求工作而去，恰好被告人刘某忠差其欠款，其不得已以欠款入股，其最多系动漫城内娱乐人数多的时候服从工作安排，帮忙上分，很难认定其具有开设赌场的故意。3、被告人徐某龙系坦白，可以从轻处罚。4、被告人徐某龙系共同犯罪中的从犯，依法可以从轻处罚。5、被告人徐某龙在庭审中表示认罪悔罪，可以酌情从轻处罚。被告人程某钢在庭审中自愿认罪，但辩称之前还有个小程在那里上班，其是后面来的，老板说给其5%提成，没说是给其股份。指定辩护人章小佩的辩护意见是：1、被告人程某钢具有自首情节，依法可以从轻处罚。2、被告人程某钢在共同犯罪中起次要作用，系从犯，依法应当从轻处罚。3、被告人程某钢系初犯、偶犯，自愿认罪，悔罪态度较好。经审理查明，2017年3月至10月期间，被告人刘某忠、余某容伙同他人在黄石市下陆区团城山石榴园租赁房屋开设石榴园动漫城，刘某忠出资购买电子游戏设备供他人娱乐，且配备具有退分功能的“植物大战僵尸”游戏机等电子游戏设备，并以回购方式返还现金。后被告人徐某龙受刘某忠邀约，出资入股该动漫城，期间，被告人程某钢以技术入股该动漫城。2017年年底，被告人刘某忠、余某容在皇姑岭社区综合大楼一楼租赁房屋。2018年3月中旬至24日期间，被告人刘某忠、余某容、徐某龙、程某钢在该房屋内开设天羽动漫城，且继续使用石榴园动漫城的所有电子游戏设备，包括具有退分功能的游戏机，并以回购方式返还现金。被告人刘某忠是上述游戏场所的最初出资者与组织者，占股75%;被告人余某容负责收银、记账、发工资，占股10%；被告人徐某龙负责打扫卫生、做饭，占股10%，被告人程某钢负责上述游戏设备的技术维护，占股5%。经查，被告人刘某忠、余某容、徐某龙、程某钢经营的上述动漫城共有60台供他人娱乐的电子游戏设备。2018年3月24日，公安民警在下陆区天羽动漫城抓获被告人余某容、程某钢，并当场扣押“植物大战僵尸”游戏机4台、“西游记”游戏机4台、“金币大战牛魔王”游戏机3台、“格斗机”游戏机7台、“龙”游戏机1台、“火焰赛车”游戏机1台。经公安机关认定，上述20台游戏机均具有赌博功能。2018年3月24日，被告人刘某忠到公安机关询问情况时被公安民警抓获。2018年8月9日，被告人徐某龙在汉口火车站被公安民警抓获。2018年9月10日，公安机关暂扣被告人刘某忠人民币8万元。以上事实，有经法庭举证、质证的下列证据证明，本院予以确认：1、受案登记表、立案决定书、抓获经过、归案情况说明，证实公安机关立案侦查及四被告人到案的情况；户籍证明材料，证实被告人刘某忠、余某容、徐某龙、程某钢的个人基本信息；违法犯罪查询情况说明，证实被告人刘某忠、余某容、程某钢均无违法犯罪前科记录；行政处罚决定书，证实被告人徐某龙曾因违法行为被公安机关行政处罚。2、扣押清单，证实公安机关依法扣押20台赌博游戏机、1本账本及人民币8万元。3、《房屋租赁合同》，证实被告人余某容在皇姑岭社区综合大楼一楼租赁房屋的情况；《营业执照》、《娱乐经营许可证》，证实下陆区天羽动漫城的经营范围和经营者系被告人余某容等情况。4、证人石某的证言：我没有开设赌场的行为。我不知道刘某忠是做什么工作的，我只知道他在做点小生意。2017年上半年，宋某的腿生病了暂时不能开车就去刘某忠那帮忙，他不是去当股东就是去上班帮忙，拿工资的。我不知道宋某在刘某忠那拿了多少工资，但应该不多，听宋某说他就发了2000元工资。5、证人宋某的证言：2017年4月初，刘某忠跟我说他经营的团城山石榴园动漫城差人手，叫我去看场子、维持秩序，正好当时我的腰生病了，我就答应他了。我上班的第一天就看到石榴园动漫城里有2台左右具有退币功能的赌博游戏机和8台具有上分下分功能的赌博机。当时动漫城里一共有5名工作人员，刘某忠是老板，负责日常管理；徐某龙负责做卫生、做饭；余某容负责收银、记账、发工资，程某钢负责技术维修。平时由余某容负责上分下分，上币退币，在生意好、忙不过来的时候，我、徐某龙、程某钢都上分下方、上币退币过。我做了两个月就没做了。刘某忠承诺每个月发我2000元固定工资，但他就给我发了一个月的工资。6、证人王某的证言：我和刘老板当时谈的租金是一年50000元。刘老板和我口头达成协议后付给了我5000元，签完合同后，刘老板让别人付给了我15000元。这20000元是5个月的租金，承租时间从2017年11月至2018年4月30日。我不知道天羽动漫城具体有多少台游戏机，我只知道摆了满满一屋。我不知道天羽动漫城有几个股东，我只见过刘老板和门口收银的那个中年女性。7、证人南某的证言：2018年3月24日15时左右，我到天羽网吧楼下的游戏机室打鱼，我给了游戏室的收银员100元，然后一个男的帮我充了5万分到机器里面，我玩了一会儿，鲁浩和熊某就到我旁边开始玩打鱼机，大概过了10分钟，我攒齐了10万分，就把其中的5万分换成了100元，然后我和鲁浩、熊某继续在赌博机上玩，这时警察来了，将我们和游戏室的老板、收银员带走了。这家游戏室就两个人，一男一女，女的收钱，男的换分。这家游戏室有两台打鱼机，还有一些电子游戏机，投篮（篮球）的娱乐机，还有不少连成整排的游戏机。8、被告人刘某忠的供述：2017年2月左右，我和黄某军商量在团城山开个游戏机室，我负责办门面和游戏机室的相关手续，他负责进游戏机。当时我觉得我花费了28万，压力比较大，就叫余某容投钱入股，她就出资6万元入股了。2017年3月左右，我们在石榴园的动漫游戏机室就开始营业了，开业的第一天我就发现黄某军在游戏机室里摆放了13台能上分下分的赌博机，我想着纯正常的游戏机也不好赚钱就默认了。大概过了半个月，我和黄某军闹崩了，我花了20万元购买他所占的股份和他提供的所有游戏机。但我一时没有这么多钱，就叫徐某龙出资6万元入股。没过多久，我安排宋某和程某钢到游戏机室上班。2017年10月，我们停业了。2017年12月，我和团城山天羽网吧王老板谈承租天羽网吧一楼门面的事情，后来她答应把这个门面承租给我，一年租金5万元，我就先付给她5000元，之后我叫余某容付给她15000元，算是我们先给了5个月的房租。我一个人去办的游戏室证照，之后我把游戏机室法人代表的名字由黄某军变更成了余某容。2018年3月中旬，天羽动漫城就开业了，我们没经营几天就被警察抓了。石榴园动漫游戏机室和天羽动漫城一共有60多台游戏机，赌博游戏机开始在石榴园有13台，搬到天羽动漫城又进了7台赌博游戏机。最先开始在石榴园动漫城是我占股40%、余某容占股10%、黄某军占股50%。黄某军退股后，我占股75%、余某容占股10%、徐某龙占股10%、程某钢占股5%，余某容实际给了我6万元，徐某龙实际给了我4万多元。程某钢会维修赌博游戏机，他在我们忙的时候也帮忙上分，所以我给他干股。我负责游戏机室的统筹指挥；余某容负责收银、记账；徐某龙负责做饭和卫生保洁；宋某负责看场子，程某钢负责维修机器。分红和工资是分开的。2017年4月，我在一张纸上写下了每个股东应该分红多少钱，然后我让余某容按这张纸发钱，当时一共分红了10000元，我分红7500元(我在之前的笔录里说“老柯”、石某各投资8万元各占股20%，我占股35%的事都是我瞎说的，他们都没有投资占股，我这样是为了独占75%的股份，他们分别分得的2000元分红也是我拿的)，余某容和徐某龙各分红了1000元，程某钢分红500元。9、被告人余某容的供述：2016年8月，刘某忠叫我出6万元和他一起在团城山石榴园开游戏机室，之后，我们在石榴园租了一个门面。2017年3月27，石榴园动漫城开业了，当时游戏机室的法人代表是黄某军，我一上班就知道里面有赌博游戏机了，但我投了钱，不想亏本就没说什么。因为生意不好，2017年11月13日，石榴园动漫城暂时停业了。2017年11月，刘某忠说他想要承租理工原天羽网吧一楼的门面继续经营游戏机室，2017年12月，刘某忠和天羽网吧老板谈好承租门面的事情后，他通知我去签门面租赁合同，天羽动漫城的营业执照和文化部门的执照也是他去办的，他每次把手续办得差不多了就叫我带着身份证去工商局和文化局签字办证。2017年12月2日和12月3日，刘某忠组织徐某龙把之前在石榴园游戏机室的所有游戏机搬到天羽动漫城里。2018年3月10日，天羽动漫城正式开业。我们游戏机室一共有50台左右的游戏机，赌博游戏机20台。一开始在石榴园的所有游戏机（其中有7台赌博游戏机）都是黄某军提供的，他没收钱但是占了股份，他退股后，刘某忠就花钱把他的赌博游戏机都买下来了。没过多久，程某钢就搬了13台具有上游戏币退游戏币功能的赌博游戏机到我们游戏机室，大概在2017年4月，刘某忠叫我从游戏机室盈利的钱里拿出5250元给程某钢，算是购买了他这13台赌博游戏机。黄某军退股后，动漫城的占股情况是：刘某忠占股55%，我和徐某龙各占股10%（我们各出了6万元）、徐某龙占股10%，宋某占股20%，程某钢占股5%（技术入股）。2017年4月1日，我按刘某忠的指示发分红的钱，当时一共分红了10000元，我和徐某龙各拿到1000元分红，宋某拿到2000元分红，刘某忠拿到5500元分红，程某钢拿到500元分红。我们的分工情况是：刘某忠负责指挥各人做事；我负责收银、记账；宋某负责看场子；徐某龙负责打扫卫生，程某钢负责维修游戏机。在人少的时候，我还负责上分下分，人多的时候，宋某、徐某龙、程某钢也都上过分。10、被告人徐某龙的供述：2017年过年前后，我让刘某忠帮我找点事做，他让我去他在石榴园开的动漫城上班，我就答应了。我一到动漫城就看到了8、9台左右上分下分的赌博游戏机，我为了能分更多的红也就没说什么。我负责做卫生，生意好的时候，我也帮余某容上分下分；余某容负责记账、收银和发工资；刘某忠是赌博游戏机室的老板，负责总指挥；过了一段时间，程某钢就来了，他负责维修赌博游戏机，他有时候也帮忙上分下分，刘某忠当时承诺送一点游戏机室的股份给他。因为生意不好，我们在石榴园经营了半年左右就关门了。2017年底，刘某忠说在团城山湖北理工大学旁边找个门面，把石榴园的赌博游戏机室搬到那里去，并且改名为天羽动漫城了，之后他就把赌博游戏机搬过来了，我也继续在天羽动漫城里做卫生。没过几天，天羽动漫城就被公安机关查获了。石榴园动漫城和天羽动漫城有股份的股东有我、刘某忠、余某容、程某钢。余某容出资6万元，占股10%；我当时去石榴园动漫城上班时，刘某忠说亲戚一场给我10%的股份，但因为余某容出资6万元占股10%，所以让我也说我出资了6万元占股10%，但我不用出钱；程某钢似乎占股5%，刘某忠占股75%。我只记得分了一次红，我分了1000元钱。11、被告人程某钢的供述：2017年9月份左右，刘某忠叫我去他经营的游戏机室做事，并且承诺每个月给我发4000元底薪加游戏机收入的5%的股份提成，我就答应了。当时他经营的石榴园游戏机室基本已经没有什么生意了，过了没多久，他就把游戏机都搬到团城山皇姑岭的天羽动漫城里了。我知道股东有刘某忠、余某容、徐某龙和我，我负责所有游戏机和游戏机里具备赌博功能的游戏机的维修及维护工作，有时大家忙、我不忙的时候，我也帮忙上分；余某容负责收银、出纳、上分下分；徐某龙负责做卫生，他有时也帮顾客上分；刘某忠是老板，他具体布置我们的工作。分红和工资是分开的，我没有分到过钱。动漫城里有五六十台游戏机，里面有大约20台赌博游戏机，我去工作的第一天就知道里面有赌博游戏机，但我想赚钱就没有辞职。12、黄石市公安局下陆分局（2018）第001号电子游戏设施设备认定意见书，证实公安机关从天羽动漫城扣押的植物大战僵尸等20台电子游戏设施设备具有赌博功能。本院认为，被告人刘某忠、余某容、徐某龙、程某钢以营利为目的，设置赌博机组织赌博活动，其行为均已构成开设赌场罪。公诉机关指控的犯罪事实清楚，证据确实、充分，罪名成立。对辩护人吴远文、指定辩护人李源昌提出黄石市公安局下陆分局（2018）第001号《电子游戏设施设备认定意见书》不能作为定案依据的辩护意见，经查认为，《最高人民法院、最高人民检察院、公安部关于办理利用赌博机开设赌场案件适用法律若干问题的意见》第六条规定：“对涉案的赌博机，公安机关应当采取拍照、摄像等方式及时固定证据，并予以认定。对于是否属于赌博机难以确定的，司法机关可以委托地市级以上公安机关出具检验报告。司法机关根据检验报告，并结合案件具体情况作出认定。必要时，人民法院可以依法通知检验人员出庭作出说明。”本案中，公安民警在天羽动漫城进行检查时，发现店内有20台疑是赌博机的游戏设备，遂拍摄上述游戏设备照片并依法予以扣押，后公安机关依法予以认定该20台电子游戏设备为具有赌博功能的游戏设备。故该认定意见书程序合法，结果客观、公正，本院予以采信。综上，对上述辩护意见，本院不予采纳。对被告人程某钢提出之前还有个小程在那里上班，其是后来的，老板说给其5%提成，没说是给其股份的辩解意见，经查认为，2017年上半年，因被告人程某钢会维修游戏机，被告人刘某忠邀约其以技术入股的方式加入动漫城经营，并承诺给其5%的股份，被告人程某钢表示同意。至于被告人程某钢在动漫城上班前是否还有另一个小程在动漫城上班并不影响其构成开设赌场罪，故对该项辩解意见，本院不予采纳。对指定辩护人李源昌提出被告人徐某龙无开设赌场的主观故意的辩护意见，经查认为，结合全案证据材料，证实被告人徐某龙应被告人刘某忠邀约入股动漫城，后其在明知动漫城内设有赌博功能的游戏机的情况下，帮忙上分下分、参与分成，其行为已构成开设赌场罪，应以开设赌场罪追究其刑事责任。故对该项辩护意见，本院不予采纳。对指定辩护人胡建国、陈泽伟、李源昌、章小佩提出被告人余某容、徐某龙、程某钢系从犯，依法可以从轻处罚的辩护意见，经查认为，在共同犯罪的过程中，四名被告人均系赌场股东，且各人均有明确的分工，各司其职，相互配合，故本案不宜区分主从犯，但被告人余某容、徐某龙、程某钢的罪责相对较轻，可酌情予以从轻处罚。故对上述辩护意见，本院不予采纳。对指定辩护人章小佩提出被告人程某钢具有自首情节，依法可以从轻处罚的辩护意见，经查认为，犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。本案中，公安民警在对天羽动漫城进行检查时，发现店内设有疑是赌博机后，依法对被告人程某钢等人进行口头传唤，至公安机关接受调查，此时，被告人程某钢的人身自由已被公安机关实际控制，不能认定为自动投案，不符合自首的构成要件。故对该项辩护意见，本院不予采纳。归案后，被告人刘某忠、余某容、徐某龙、程某钢如实供述自己的罪行，系坦白，本院依法从轻处罚。对辩护人吴远文、指定辩护人胡建国、陈泽伟、李源昌提出被告人刘某忠、余某容、徐某龙具有坦白情节，依法可以从轻处罚的辩护意见，本院予以采纳。依据《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二十五条第一款、第六十七条第三款、第六十四条的规定，判决如下：一、被告人刘某忠犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年八个月，并处罚金人民币一万元（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自二○二○年一月八日起至二○二一年八月一日止，罚金于本判决生效之日起三十日内缴纳）；二、被告人余某容犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年六个月，并处罚金人民币五千元（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自二○二○年一月八日起至二○二一年五月三十一日止，罚金于本判决生效之日起三十日内缴纳）；三、被告人徐某龙犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年六个月，并处罚金人民币五千元（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自二○一八年八月九日起至二○二○年二月八日止，罚金于本判决生效之日起三十日内缴纳）；四、被告人程某钢犯开设赌场罪，判处有期徒刑十个月，并处罚金人民币三千元（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自二○二○年一月八日起至二○二○年十月一日止，罚金于本判决生效之日起三十日内缴纳）；五、对公安机关扣押的作案工具赌博游戏机20台予以没收，上缴国库。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向黄石市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本四份。审 判 长  彭 京人民陪审员  程翠萍人民陪审员  陈 敏二〇二〇年一月十六日书 记 员  罗 敏