广东省东莞市第二人民法院民 事 判 决 书（2019）粤1972民初20518号原告：蔡宝平，男，汉族，1968年10月11日出生，住江苏省泰州市高港区。委托诉讼代理人：林家声，广东林德律师事务所律师。委托诉讼代理人：蔡志明，广东林德律师事务所律师。被告：东莞市川盛建筑劳务分包有限公司。住所地：广东省东莞市莞城街道罗沙社区莞龙路叫尾工业区智慧小镇创意产业园二期E栋205室。统一社会信用代码为914419005666281632。法定代表人：李书洋。委托诉讼代理人：周永东，系公司员工。原告蔡宝平与被告东莞市川盛建筑劳务分包有限公司（以下简称“川盛公司”）劳动争议一案，蔡宝平不服仲裁裁决，起诉至本院，本院于2019年10月24日立案后，依法适用简易程序，于2019年11月22日公开开庭进行了审理。原告蔡宝平及其委托诉讼代理人林家声，被告川盛公司的委托诉讼代理人周永东到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。本案查明的事实如下：一、入职时间：2017年11月4日。二、工伤社保缴纳情况：川盛公司已为蔡宝平参加社会保险。三、工伤发生情况：蔡宝平于2017年11月4日入职当天发生受伤事故，该次受伤于2017年12月19日经东莞市社会保障局认定为工伤，于2019年1月7日经东莞市劳动能力鉴定委员会鉴定符合医疗终结标准，于2019年5月20日经东莞市劳动能力鉴定委员会鉴定为伤残八级，未达护理等级。四、受伤前月平均工资：蔡宝平主张其每月工资为8190元，具体计算方式为每天260元，另外加上加班费。为此，蔡宝平申请了证人徐某出庭作证，徐某称，蔡宝平是徐某找来为川盛公司工地工作的，因为徐某是工头，蔡宝平的工资是徐某代领的，川盛公司与蔡宝平谈好的工资是每天280元，其中蔡宝平获得260元，徐某拿其中的20元。徐某称，在本次受伤事故工地工作前，蔡宝平就经常跟随徐某到不同工地工作，一般的劳务报酬都是小工每天180元，大工每天280元，蔡宝平的工种是大工。证人徐某还出具了一份劳务人工工资表，徐某称该工资表是蔡宝平和徐某在其他工地的工资情况，可以用来佐证他们的工资情况，该工资表显示，蔡宝平2017年9月在信义御珑豪园项目31.5天工作时间领取工资5190元。川盛公司对蔡宝平主张的工资标准不予认可，并称川盛公司与徐某是按照工程量结算的，并非按照工人数量和每天工资标准进行结算，对此川盛公司提供了一份结算单和借支单，显示大朗项目徐某完成总产值130527元。扣除借支的金额50220元，结算金额80307元。法院认定及理由：因蔡宝平到川盛公司工作处当天即发生工伤事故，双方亦无证据显示对蔡宝平的工资报酬通过书面方式进行了书面约定，徐某的证人证言，不足以反映蔡宝平与川盛公司之间达成了工资260元／天的约定，而且徐某提供的其他工地的工资结算表，亦无法支撑蔡宝平8190元／月工资的主张。据此，结合蔡宝平的工作岗位和工作技能，本院酌定参照2017年广东省人力资源市场土木建筑工程技术人员工资指导价位5241元／月确定蔡宝平的受伤前月平均工资。五、劳动关系解除情况：蔡宝平与川盛公司一致确认双方的劳动关系已于2019年7月1日解除。蔡宝平主张川盛公司解雇了蔡宝平，但未对此提供证据予以证明。川盛公司主张蔡宝平以回家休养为由向川盛公司提出辞职，亦未提供证据证明。法院认定及理由：因双方均未能提供证据证明解除劳动关系的原因，本院视为由川盛公司提出且经双方协商一致解除劳动合同，川盛公司应向蔡宝平支付解除劳动关系的经济补偿金，根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条的规定，按照蔡宝平在川盛公司的工作年限，川盛公司应向蔡宝平支付的经济补偿金为5241元/月×2个月=10482元，因仲裁裁决确认川盛公司需要支付给蔡宝平的该项金额为10568.8元，川盛公司未提起诉讼，表明川盛公司对此无异议，本院确定川盛公司需要支付给蔡宝平的解除劳动关系的经济补偿金为10568.8元。六、签订劳动合同情况：双方未签订书面劳动合同，蔡宝平据此诉请川盛公司支付2017年12月4日至2018年12月3日期间未签订书面劳动合同的二倍工资差额90090元。法院认定及理由：本案中，蔡宝平与川盛公司建立劳动关系，因蔡宝平2017年11月4日入职当天即发生工伤事故，事故发生后蔡宝平入院接受治疗，双方劳动关系并非处于一方提供劳动、另一方支付报酬的正常履约状态，导致双方未能在一个月内及时签订劳动合同，同时，蔡宝平医疗终结期届满后，未再回川盛公司处工作，川盛公司客观上无法履行与蔡宝平签订劳动合同的义务，因此川盛公司对于未签订劳动合同不存在明显过错，本院对蔡宝平要求川盛公司支付未签订劳动合同双倍工资差额的主张，不予支持。七、工伤待遇支付情况：东莞市社会保险基金管理中心已支付蔡宝平一次性伤残补助金52844元、一次性工伤医疗补助金20540元。法院认定及理由：根据《广东省工伤保险条例》第三十二条的规定：“职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，由工伤保险基金支付一次性伤残补助金，标准为：七级伤残为十三个月的本人工资，八级伤残为十一个月的本人工资，九级伤残为九个月的本人工资，十级伤残为七个月的本人工资。七级至十级伤残职工劳动、聘用合同终止或者依法与用人单位解除劳动关系的，除享受基本养老保险待遇或者死亡情形之外，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金，终结工伤保险关系。补助金标准如下：（一）一次性工伤医疗补助金：七级伤残为六个月的本人工资，八级伤残为四个月的本人工资，九级伤残为二个月的本人工资，十级伤残为一个月的本人工资。（二）一次性伤残就业补助金：七级伤残为二十五个月的本人工资，八级伤残为十五个月的本人工资，九级伤残为八个月的本人工资，十级伤残为四个月的本人工资。”蔡宝平及川盛公司均未对工伤保险基金发放的一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金的金额、计算方法提出异议，现蔡宝平并无证据证明川盛公司存在少报职工工资、未足额缴纳工伤保险费从而导致蔡宝平享受的工伤保险待遇降低的情形，因此蔡宝平要求川盛公司支付一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金的差额部分，本院不予支持。蔡宝平已与川盛公司解除劳动关系，川盛公司应向蔡宝平支付一次性伤残就业补助金，该金额计算为5241元/月×15个月=78615元，因仲裁裁决确认川盛公司需要支付给蔡宝平的该项金额为79266元，川盛公司未提起诉讼，表明川盛公司对此无异议，本院确定川盛公司需要支付给蔡宝平的一次性伤残就业补助金为79266元。原、川盛公司双方确认，蔡宝平住院期间的伙食补助费26110元已由东莞市社会保险基金管理中心支付到川盛公司账户，川盛公司称该费用已经包含在川盛公司借支给蔡宝平的38000元费用中。关于停工留薪期工资：根据《广东省工伤保险条例》第二十五条第一款的规定：“职工因工伤需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。停工留薪期根据医疗终结期确定，由劳动能力鉴定委员会确认，最长不超过二十四个月。”蔡宝平的停工留薪期为2017年11月4日至2019年1月4日，川盛公司应支付蔡宝平停工留薪期工资5241元/月×（27/30+13+7/31）个月=74033元，因仲裁裁决确认川盛公司需要支付给蔡宝平的该项金额为74646.4元，川盛公司未提起诉讼，表明川盛公司对此无异议，本院确定川盛公司需要支付给蔡宝平的停工留薪期工资为74646.4元。关于住院期间伙食补助费:蔡宝平在仲裁庭审时，撤销了2017年11月4日至2018年11月12日住院伙食补助费37300元的仲裁请求，本次诉讼中，蔡宝平申请一并处理住院期间伙食补助费。本院认为，蔡宝平申请的住院伙食补助费金额属于工伤保险待遇，涉及到川盛公司垫付的38000元的性质和分配，依据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（一）》第六条的规定“人民法院受理劳动争议案件后，当事人增加诉讼请求的，如该诉讼请求与讼争的劳动争议具有不可分性，应当合并审理；如属独立的劳动争议，应当告知当事人向劳动争议仲裁委员会申请仲裁”，本院决定在本案中一并处理住院期间伙食补助费。根据《广东省工伤保险条例》第二十四条第二款的规定“职工住院治疗工伤、康复的伙食补助费，以及经批准转地级以上市以外门诊治疗、康复及住院治疗、康复的，其在城市间往返一次的交通费用及在转入地所需的市内交通、食宿费用，由工伤保险基金按照省人民政府规定的标准支付”，本案中，蔡宝平与川盛公司均确认工伤保险基金已按照实际的住院天数373天，将住院伙食补助费26110元支付给川盛公司。川盛公司称其已先后向蔡宝平垫付生活费、交通费等共计38000元，因此住院伙食补助费26110元应该在该项费用中予以扣除，剩余11890元应用来抵扣川盛公司应该支付给蔡宝平的其他费用。蔡宝平在本案中诉请的住院伙食补助费，因川盛公司已经支付给蔡宝平，本院不予支持。关于护理费：根据《广东省工伤保险条例》第二十五条第四款的规定：“工伤职工在停工留薪期间生活不能自理需要护理的，由所在单位负责。所在单位未派人护理的，应当参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准向工伤职工支付护理费”，蔡宝平于住院期间及出院后的停工留薪期内陪护一人，蔡宝平诉请2017年11月4日至2018年11月12日共373天的护理费，并提供了证据证明已经实际支出了护理费用，蔡宝平主张按照130元/天的标准计算护理费，本院予以支持，故川盛公司应支付蔡宝平护理费130元/天×373天=48490元，蔡宝平仅要求护理费47970元，视为其对自身权利的合法处分，本院予以确认，扣除川盛公司支付给蔡宝平剩余的可用来抵扣的11890元，川盛公司尚需支付蔡宝平护理费36080元。八、申请仲裁时间：2019年8月9日。九、仲裁请求：请求川盛公司支付蔡宝平1.2017年11月4日至2019年6月4日工伤停工留薪期工资115479元；2.支付2017年11月4日至2019年7月1日违法解除劳动关系赔偿金32760元；3.2017年12月4日—2019年7月1日期间未签订书面劳动合同的二倍工资差额90090元；4.一次性伤残补助金差额37246元；5.一次性工伤医疗补助金差额12200元；6.一次性伤残就业补助金122850元；7.2017年11月4日至2018年11月12日住院期间护理费47970元；8.2017年11月4日至2018年11月12日住院伙食补助费37300元；以上合计495915元。十、仲裁结果：川盛公司支付蔡宝平1.2017年11月4日起至2019年1月7日期间停工留薪期工资74646.4元；2.一次性伤残就业补助金79266元；3.解除劳动关系的经济补偿金10568.8元。以上合计164481.2元；3.驳回蔡宝平提出的其它仲裁请求。十一、蔡宝平的诉讼请求：请求判令川盛公司支付蔡宝平1.2017年11月4日至2019年1月7日工伤停工留薪期工资115479元；2.一次性伤残补助金差额37246元；3.一次性工伤医疗补助金差额12200元；4.一次性伤残就业补助金122850元；5.2017年11月14日至2018年11月12日住院期间护理费47970元；6.违法解除劳动关系赔偿金32760元；7.2017年12月4日至2019年7月1日期间未签订书面劳动合同的二倍工资差额90090元；8.2017年11月4日至2018年11月12日住院伙食补助费37300元；以上合计495915元。综上所述，参照《广东省工伤保险条例》第二十四条、第二十五条、第三十二条，《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十二条的规定，判决如下：一、确认原告蔡宝平与被告东莞市川盛建筑劳务分包有限公司的劳动关系已解除；二、限被告东莞市川盛建筑劳务分包有限公司于本判决发生法律效力之日起三日内向原告蔡宝平支付一次性伤残就业补助金为79266元；三、限被告东莞市川盛建筑劳务分包有限公司于本判决发生法律效力之日起三日内向原告蔡宝平停工留薪期工资74646.4元；四、限被告东莞市川盛建筑劳务分包有限公司于本判决发生法律效力之日起三日内向原告蔡宝平护理费36080元；五、限被告东莞市川盛建筑劳务分包有限公司于本判决发生法律效力之日起三日内向原告蔡宝平解除劳动关系的经济补偿金为10568.8元；六、驳回原告蔡宝平的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费5元，由原告蔡宝平负担，原告蔡宝平向本院申请免交，本院已予准许。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于广东省东莞市中级人民法院。审判员  王济群二〇二〇年一月十九日书记员  全纯芳强制执行风险提示生效法律文书必须主动及时履行。义务人不履行生效法律文书确定的义务，进入强制执行程序后，可能会面临以下法律风险：一、信用惩戒1.案件一旦进入执行程序，被执行人的信息将在中国执行信息公开网公开，融资信贷将会受到限制。2.被列入失信被执行人名单，影响个人征信。在政府采购、招标投标、行政审批、政府扶持、融资信贷、市场准入、资质认定等方面受到信用惩戒。3.不履行法律文书确定义务的信息被法院通过报纸、广播、电视、互联网等媒体公布。二、损失扩大1.加倍支付迟延履行期间债务利息或迟延履行金。2.承担执行过程中发生的执行费、评估费、拍卖辅助费等费用。三、强制措施1.限制高消费。限制乘坐飞机高铁等交通工具、购买不动产、车辆、旅游、子女就读高收费私立学校等。2.财产将被采取查封、冻结、扣押、划拨、拍卖等措施。3.拒不履行或妨害执行的，可能会被罚款、拘留、限制出境。构成犯罪的，还将承担刑事责任。