湖北省十堰市茅箭区人民法院民 事 判 决 书（2019）鄂0302民初3990号原告（被告）：杜大铮，男，1982年8月22日出生，汉族，住陕西省白河县。委托诉讼代理人：王恒，湖北郧阳律师事务所律师。代理权限：一般代理。委托诉讼代理人：顾敏，湖北郧阳律师事务所律师。代理权限：一般代理。被告（原告）：湖北国电珺宸电气有限公司。住所地：湖北省武汉市武昌区。法定代表人：简勇，该公司总经理。委托诉讼代理人：宋家兴，湖北乾行律师事务所律师。代理权限：特别授权。杜大铮与湖北国电珺宸电气有限公司（以下简称国电珺宸公司）劳动争议纠纷一案，本院立案受理后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。由于湖北国电珺宸电气有限公司十堰分公司（以下简称国电珺宸十堰分公司）在诉讼过程中被准予注销登记，杜大铮申请撤回对国电珺宸十堰分公司的起诉，本院予以准许。杜大铮的委托诉讼代理人王恒、顾敏、国电珺宸公司的委托诉讼代理人宋家兴到庭参加诉讼。本案现已审理终结。杜大铮向本院提出诉讼请求:1.解除杜大铮与国电珺宸公司之间的劳动关系；2.国电珺宸公司支付所拖欠的工资130000元及加班费40000元；3.国电珺宸公司支付杜大铮未签书面劳动合同应支付的双倍工资110000元；4.国电珺宸公司支付经济补偿金20000元；5.本案诉讼费用由国电珺宸公司承担。事实与理由：2017年10月，杜大铮进入国电珺宸十堰分公司工作，担任总工职务，双方未签订书面劳动合同，国电珺宸公司、国电珺宸十堰分公司也未依法为杜大铮缴纳社保。后因拖欠工资，杜大铮于2019年3月28日申请仲裁。2019年7月18日，十堰市劳动人事争议仲裁委员会作出十劳人仲裁字〔2019〕203号裁决书，裁决国电珺宸公司支付所欠劳动报酬130000元。杜大铮认为该裁决认定部分事实错误。杜大铮受雇于国电珺宸十堰分公司，担任总工职务，并在国电珺宸公司建立员工安全培训档案。2018年11月19日，国电珺宸十堰分公司向杜大铮出具欠条，确认其拖欠杜大铮2017年至2018年11月份的工资共计13万元。综上，杜大铮与国电珺宸公司、国电珺宸十堰分公司之间已建立事实劳动关系，杜大铮基于劳动关系所主张的解除劳动合同、支付双倍工资、加班工资、经济补偿金等仲裁请求，应当予以支持。而仲裁裁决仅认定国电珺宸公司拖欠杜大铮13万元劳动报酬的事实，并未对杜大铮与国电珺宸公司、国电珺宸十堰分公司之间的劳动关系予以确认，从而不予支持杜大铮基于劳动关系所提出的其他仲裁请求，缺乏事实与法律依据。国电珺宸公司辩称：依法驳回杜大铮的诉讼请求。杜大铮和国电珺宸公司之间不存在劳动关系，杜大铮并非是国电珺宸公司直接聘用的劳动者。国电珺宸公司将资质出借给案外人张建，由张建实际雇佣了杜大铮，张建是项目的实际施工人，国电珺宸公司对杜大铮没有进行工作管理及发放劳动报酬。国电珺宸公司向本院提出诉讼请求:1.国电珺宸公司不需支付杜大铮劳动报酬130000元；2.杜大铮承担本案全部诉讼费用。事实与理由：2016年起，案外人张建多次借用原告的资质承包国网十堰供电公司的项目，虽然名义上是原告承接的项目，但张建是实际施工人。张建在负责施工国网十堰供电公司项目的同时也自行承接一些项目。经了解，张建因资金短缺找到陈白云作为投资方对项目进行投资，投资方为保证资金的使用和项目的执行，特委派杜大铮（系陈白云妻弟）监管项目执行，卢鹏程（系陈白云妻妹夫）和代账会计王波监管资金使用情况。这三人并非是国电珺宸公司聘请的员工，也不是国电珺宸十堰分公司聘请的员工，其与案外人张建具体是雇佣关系、合作关系还是其他关系，也不得而知。国电珺宸十堰分公司于2018年6月停止日常运营。2018年8月，经张建申请，国电珺宸公司将分公司执照及印鉴借予其办理工程备案及竣工手续。2018年8月，十堰地区的在建项目陆续停工，国电珺宸公司于2018年12月通知国电珺宸十堰分公司负责人注销分公司，期间联系张建等相关人员收回执照印鉴，对方声称遗失导致寻回无果。国电珺宸公司于2019年1月17日向当地派出所报案，因遗失不同于盗窃，未能进行立案。2019年1月18日办理了营业执照作废公示。2018年年底，国电珺宸公司派员去十堰项目视察，杜大铮等人反应有劳务费用没有结清，并提交了张建出具的劳务费欠条。该欠条上仅有张建的签字，并没有加盖任何的公章。2019年1月，杜大铮等人向十堰市劳动监察行政部门投诉国电珺宸公司拖欠其工资报酬，并提交了加盖国电珺宸十堰分公司印章的欠条。监察部门的工作人员组织调解时，杜大铮等人承认公章是其自行加盖，遗失的公章及营业执照也由其掌握。综上，国电珺宸公司与杜大铮之间既不存在劳动关系，也不存在劳务关系，仲裁委要求国电珺宸公司支付杜大铮劳动报酬没有事实和法律依据，请求依法驳回。杜大铮辩称：杜大铮与国电珺宸公司存在劳动关系，国电珺宸公司应当依法支付工资及补偿金等全部费用。根据当事人的陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：杜大铮提交了2018年7月3日加盖有国电珺宸公司印章的《证明》。该《证明》内容为：兹证明杜大铮同志系国电珺宸公司员工，在该公司任总工职务，根据公司档案存档学历为高中。杜大铮提交了2018年11月19日加盖有国电珺宸十堰分公司印章且有张建署名的《欠条》。该《欠条》内容为：今欠杜大铮工资13万元整，国电珺宸十堰分公司在2017年到2018年11月份未给杜大铮发放工资，张建是十堰分公司的负责人，特此证明，本公司承诺在2018年底结账付给杜大铮工资。杜大铮还提交了《国电珺宸十堰分公司2017年工资表、2018年工资表》（张建于2019年1月27日在该工资表上签署意见同意发放，加盖有国电珺宸十堰分公司印章），上述工资表载明：2017年10月至2018年1月以及2018年3月至2018年11月期间，杜大铮的每月薪资标准为10000元，均为满月出勤。杜大铮与国电珺宸公司或国电珺宸十堰分公司之间未签订过劳动合同。2019年1月23日，国电珺宸十堰分公司在《十堰晚报》上刊登《遗失声明》，内容为国电珺宸十堰分公司不慎遗失该公司行政章、财务专用章、合同专用章等，特声明作废。2019年3月28日，杜大铮向十堰市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，仲裁请求为：1.解除杜大铮与国电珺宸公司、国电珺宸十堰分公司之间的劳动合同关系，2.国电珺宸公司、国电珺宸十堰分公司共同支付杜大铮未签书面劳动合同11个月双倍工资合计110000元，3.国电珺宸公司、国电珺宸十堰分公司共同支付杜大铮拖欠工资130000元，4.国电珺宸公司、国电珺宸十堰分公司共同支付经济补偿金20000元，5.国电珺宸公司、国电珺宸十堰分公司共同支付杜大铮加班工资40000元，6.国电珺宸公司、国电珺宸十堰分公司共同为杜大铮依法补交全额社保。2019年7月18日，十堰市劳动人事争议仲裁委员会作出十劳人仲裁字〔2019〕203号裁决书，裁决：1.国电珺宸公司支付杜大铮被拖欠的劳动报酬130000元，2.驳回杜大铮的其他仲裁请求。上述裁决书送达给杜大铮、国电珺宸公司后，杜大铮、国电珺宸公司均不服上述裁决书，分别在法定期限内向本院提起诉讼。另查明：国电珺宸十堰分公司向十堰市行政审批局提交注销登记申请，该局于2019年8月29日作出《准予注销登记通知书》，决定准予国电珺宸十堰分公司注销登记。国电珺宸公司与张建曾签订《十堰供电公司农网改造项目分包协议》。国电珺宸公司称该公司出借资质给张建，张建以该公司名义承接配电工程业务，该公司向张建收取管理费和税费。本院认为，本案的主要争议焦点是：国电珺宸十堰分公司注销前与杜大铮之间是否构成事实上的劳动关系。根据《劳动和社会保障部关于确立劳动关系有关事项的通知》第一条规定:“用人单位招用劳动者未订立书面劳动合同，但同时具备下列情形的，劳动关系成立。（一）用人单位和劳动者符合法律、法规规定的主体资格；（二）用人单位依法制定的各项劳动规章制度适用于劳动者，劳动者受用人单位的劳动管理，从事用人单位安排的有报酬的劳动；（三）劳动者提供的劳动是用人单位业务的组成部分”。本案中，杜大铮称其于2017年10月入职国电珺宸十堰分公司，并提交了2018年11月19日加盖有国电珺宸十堰分公司印章且有张建署名的《欠条》，加盖有国电珺宸公司印章的《安全培训档案表》，以及2018年7月3日加盖有国电珺宸公司印章的《证明》等。上述材料反映出国电珺宸十堰分公司拖欠杜大铮工资，杜大铮接受公司安全培训，并担任总工职务等,双方之间存在劳动关系的特征。根据上述情况，可以认定，杜大铮有理由相信其入职国电珺宸十堰分公司，从事国电珺宸十堰分公司安排的有报酬的工作，接受国电珺宸十堰分公司的管理，且其从事的工作是国电珺宸十堰分公司的组成部分。杜大铮与国电珺宸十堰分公司之间构成事实上的劳动关系。国电珺宸公司称杜大铮所提交上述《证明》和《安全培训档案表》等材料中国电珺宸公司的印章并非该公司加盖，国电珺宸公司提交的证据并不足以证明其该项主张。国电珺宸公司称杜大铮提交的上述《欠条》中国电珺宸十堰分公司的印章系杜大铮自行加盖，对此，杜大铮予以否认，国电珺宸公司的该项主张缺乏事实依据，本院不予采信。《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第五条规定：“未办理营业执照、营业执照被吊销或者营业期限届满仍继续经营的用人单位，以挂靠等方式借用他人营业执照经营的，应当将用人单位和营业执照出借方列为当事人。”该规定表明，以挂靠等形式借用资质的，出借方要承担责任。国电珺宸公司承认该公司出借资质给张建，张建以该公司名义承接配电工程业务，该公司向张建收取管理费和税费。即使国电珺宸公司所称的上述情况属实，杜大铮作为善意相对人有理由相信张建的相关行为系代表国电珺宸公司或国电珺宸十堰分公司所作出。国电珺宸公司及国电珺宸十堰分公司未能尽到对其资质的勤勉管理责任和谨慎注意义务，应当承担出借资质给张建使用行为产生的法律后果。根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十三条规定：“因用人单位作出的开除、除名、辞退、解除劳动合同、减少劳动报酬、计算劳动者工作年限等决定而发生的劳动争议，用人单位负举证责任。”国电珺宸十堰分公司拖欠杜大铮工资13万元，有杜大铮提交的《欠条》以及国电珺宸公司提交的《工资统计表》印证，上述工资应当予以支付。杜大铮主张其在职期间的月薪资标准为10000元，对此，国电珺宸公司未能提交相关证据予以反驳，杜大铮在职期间的月平均工资可按照10000元计算。用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。杜大铮称其在国电珺宸十堰分公司的工作期间为2017年10月至2018年11月，对此，国电珺宸公司提交的证据并不足以反驳。国电珺宸十堰分公司在上述期间未与杜大铮订立书面劳动合同，应当向杜大铮支付上述期间未订立书面劳动合同的二倍工资差额110000元（10000元／月×11个月）。杜大铮因国电珺宸十堰分公司拖欠工资而主张解除劳动关系，国电珺宸十堰分公司应当支付杜大铮经济补偿金15000元（10000元／月×1.5个月）。劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。杜大铮提交的证据尚不足以证明其在职期间存在加班的事实，其主张加班工资，缺乏事实依据，本院不予支持。国电珺宸十堰分公司于2019年8月29日被准予注销登记后，其与杜大铮之间的劳动关系终止。杜大铮主张解除其与国电珺宸公司之间的劳动关系，本院不予支持。《中华人民共和国民法总则》第七十四条第二款规定：“分支机构以自己的名义从事民事活动，产生的民事责任由法人承担；也可以先以该分支机构管理的财产承担，不足以承担的，由法人承担。”国电珺宸十堰分公司注销后，其债务应当由国电珺宸公司承担。综上所述，依照《中华人民共和国民法总则》第七十四条第二款、《中华人民共和国劳动法》第五十条、《中华人民共和国劳动合同法》第十条、第三十条第一款、第四十六条、第四十七条、第八十二条第一款、《中华人民共和国公司法》第十四条第一款、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十三条、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第五条、《劳动和社会保障部关于确立劳动关系有关事项的通知》第一条的规定，判决如下：一、湖北国电珺宸电气有限公司支付杜大铮劳动报酬130000元；二、湖北国电珺宸电气有限公司支付杜大铮二倍工资差额110000元；三、湖北国电珺宸电气有限公司支付杜大铮经济补偿金15000元；四、驳回杜大铮的其他诉讼请求；五、驳回湖北国电珺宸电气有限公司的诉讼请求。以上应付款项应于本判决生效之日起十日内支付。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费20元，减半收取计10元，由湖北国电珺宸电气有限公司负担。如果不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖北省十堰市中级人民法院。上诉人应在提交上诉状时根据不服本判决部分的上诉请求数额及《诉讼费用交纳办法》第十三条第一款第（一）项的规定，预交上诉案件受理费。户名：湖北省十堰市中级人民法院；开户行：中国农业银行股份有限公司十堰北京路支行；帐号：17×××01。通过邮局汇款的，款汇十堰市中级人民法院，邮编：442000；地址：湖北省十堰市张湾区浙江路**。上诉人应将注明一审案号的交费凭证复印件同时交本院。上诉人在上诉期届满之次日起七日内未预交诉讼费用，也未提出缓交、减交、免交上诉案件受理费申请的，按自动撤回上诉处理。本判决发生法律效力后，当事人必须履行。一方拒绝履行的，对方当事人可以向人民法院申请执行。申请执行的期间为二年，该期间从指定履行期间的最后一日起计算。审判员 陈 双二〇二〇年一月二十一日书记员 陈方芳