广东省佛山市中级人民法院刑 事 裁 定 书（2019）粤06刑终1344号原公诉机关广东省佛山市南海区人民检察院。上诉人（原审被告人）张建业(自报名），男，1990年2月10日出生，汉族，初中文化，无固定职业，住广东省广州市花都区***********。因吸毒于2018年7月15日被行政拘留十五日，因本案于同月30日被刑事拘留，同年8月17日被逮捕。现押于佛山市南海区看守所。上诉人（原审被告人）张东亮（自报名），男，1983年7月2日出生，汉族，初中文化，无固定职业，住广东省英德市****************。因吸毒于2018年7月14日被行政拘留十五日，因本案于同月29日被刑事拘留，同年8月17日被逮捕。现押于佛山市南海区看守所。广东省佛山市南海区人民法院审理广东省佛山市南海区人民检察院指控原审被告人张建业犯贩卖毒品罪、张东亮犯运输毒品罪一案，于2019年10月29日作出（2018）粤0605刑初4466号刑事判决。原审被告人张建业、张东亮不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问原审被告人，认为本案事实清楚，决定以不开庭方式审理。现已审理终结。原审判决认定，2018年7月13日下午，被告人张东亮与甄某（另作处理）经电话联系后，决定前往广州市花都区购买毒品，后分别从清远市英德市、东莞市出发，于同日18时许到达花都区狮岭镇会合。期间，张东亮通过手机微信向“艺哥”（另案处理）求购毒品甲基苯丙胺（俗称冰毒），“艺哥”便致电在花都区花山镇的张建业，介绍张建业向张东亮贩卖毒品。“艺哥”通过微信两次向张东亮发送张建业确定的交易地点定位，还向张建业发送张东亮的手机号码。21时52分许，被告人张建业使用号码150*****782致电张东亮（号码189*****595），要求张东亮一人前来交易。同日22时许，张东亮与甄某租车按照定位到达花山居委会附近，张东亮下车与张建业碰头后，向张建业交付现金11500元购买冰毒49.15克，张建业当场向张东亮返还500元作为回扣。交易完毕后，张东亮携带毒品与甄某乘车离开，于7月14日凌晨零时许到达佛山市南海区****平洲**酒店路口，张东亮被民警抓获。张东亮将毒品扔弃地上，民警当场起回毒品49.15克，并从张东亮身上起获现金500元、手机一台（号码189*****595）。被告人张东亮为协助侦查机关抓捕被告人张建业，于同月14日通过微信联系“艺哥”购毒，“艺哥”致电张建业约定交易地点。15日凌晨零时许，经张东亮带领和指认，民警前往花都区花山镇**村口一小卖部前抓获张建业，从其身上起获手机两台（号码131*****227、150*****782）。原判认定上述事实的证据有：1.证人甄某的证言及辨认笔录：2018年7月13日，我坐车过广州，18时许，朋友“阿亮”过来找我，我们两人来到花都狮岭一间沐足店洗脚，有人打电话给阿亮，我听到“阿亮”在电话里面跟对方说将有货，之后“阿亮”跟对方说客家话，我不大会听客家话，听不到他跟对方讲什么。21时左右我们离开洗脚店，“阿亮”叫我和他去佛山市南海平洲，在南海找车送我回恩平。“阿亮”打电话给之前打电话给他的人，用客家话说的，大致意思是放东西在什么地方。之后“阿亮”收到一个微信定位，我们打了一辆滴滴车，“阿亮”跟司机说到佛山市南海区平洲**酒店。晚上12点，我们来到平洲**酒店下车，“阿亮”打电话给对方，用客家话说的，大致是问来了没，对方要他等一下。等了约二十分钟，民警把我们抓了，在“阿亮”身边的地上起获一包疑似毒品冰毒。证人甄某辨认出张东亮是“阿亮”，指认了其使用的手机，指认其与张东亮的微信。2.被告人张建业的供述及辨认笔录：2018年7月15日凌晨，我和朋友吸食了一点“K粉”回家准备休息，朋友“艺哥”打电话给我说想购买部抵押车，现在要看车，说已经来到我们村了，叫我出来一下看完就走。我从自己家里出来广州花都花山镇**村口准备带这朋友去看车，我出到村口坐在小卖部门口喝饮料期间就有几个便衣警察过来将我抓获。由于我做实物抵押车生意（微商），这些抵押车我们一般不敢放在公共地方，怕其他债权人将车拖走，所以我们一般放在自己家门口里面，其他人不敢进村里面拖车。我的手机号码是131*****227、150*****782。在我和“艺哥”的微信记录中，我谈及出四部车要枪毙，是因为我在看电视，电视说枪毙我就话枪毙，没有其他的。被告人张建业指认了其使用的两部手机。3.被告人张东亮的供述及辨认笔录：大约两三日前，“阿达”打电话问我能否帮他找冰毒，我打电话给老乡“阿艺”，他说广州“花都仔”有冰毒卖。2018年7月13日，我叫“阿达”一起过花都，我从老家英德坐车，“阿达”从东莞出发，18时许我们在花都狮岭**酒店门口会合。我打电话联系“阿艺”，“阿艺”叫我们找个地方等等，我们找了一间沐足店等“阿艺”电话。后“阿艺”打电话说“花都仔”差不多回了，发了一个定位叫我们去那里找“花都仔”，定位显示在花都花山市场附近。我和“阿达”叫了一辆滴滴车按照“阿艺”给我们的定位去找“花都仔”。到了花都花山市场，我和“阿达”下车，“阿达”将11500元给我，说是用来购买冰毒的。等了十来分钟，“阿艺”又发来一个新定位告诉我去这里找“花都仔”，我和“阿达”回滴滴车去到附近一个居委会门口。途中“花都仔”用150*****782的手机号码打电话问我到没，并说他不想跟不认识的人交易，叫我一个人下车。到了居委会附近，我见“花都仔”站在居委会门前路边，我一个人下车，“阿达”也见到花都仔，但他没下车。“花都仔”拿一包透明胶袋装着的冰毒给我，我将“阿达”给我的11500元给他，他给回我500元。我将毒品和500元放进裤袋返回车上，准备下车时交给“阿达”。我跟滴滴司机说去南海平洲**酒店，晚上12点左右，我们到**酒店门口下车，走到**酒店门口的花坛边被民警抓获，我将毒品丢在地上。“阿艺”微信名为“KK小艺”。当时我跟“阿艺”讲要50克左右，“阿艺”说对方要1万多元。7月14日中午我主动提出协助抓获“花都仔”，当晚我假意再向“花都仔”购买毒品，通过“阿艺”联系“花都仔”交易，民警前往上次交易的地点将“花都仔”抓获。被告人张东亮辨认出张建业是贩卖毒品的“花都仔”，甄某是“阿达”；指认了其购买毒品使用的手机，指认了被抓获及丢毒品的地点。4.现场勘验笔录及照片。证实现场位于南海区平洲**酒店门前人行道。5.毒品检验报告。证实起获的白色晶体检出甲基苯丙胺成分。6.抓获经过。证实2018年7月14日凌晨零时许，民警在南海区平洲**酒店抓获张东亮、甄某，并在张东亮身旁地上搜到一包白色晶体状疑似毒品，经现场称重，连包装重约51克。张东亮表示愿意配合公安机关抓获“花都仔”，后用其手机联系中间人，中间人通知“花都仔”，并约好在广州花都交易。民警于2018年7月15日凌晨去到广州花都将被告人张建业抓获。7.检查笔录、证据保全决定书、证据保全清单。证实民警在张东亮身上及其身旁路边起获并扣押疑似毒品及手机一台（号码189*****595），在甄某身上起获并扣押手机一台（号码180*****785），在张建业身上起获并扣押手机两台（号码分别为131*****227、150*****782）。8.毒品称量、取样笔录。证实起获的疑似毒品净重49.15克，取样1.33克送检，样本编号AG22927。9.电子证据提取笔录。证实在张东亮的手机微信（微信名“永恒”）提取与微信好友“CK”（“艺哥”微信）的聊天记录并制作成光盘；在张东亮手机微信提取与微信好友“老三”（甄某微信）的聊天记录并制作成光盘；在张建业手机微信（微信名“A抵押贷款、实物买卖”）中提取与微信好友“清远、艺哥”的微信聊天记录，制作成光盘。10.手机通话清单。证实张建业手机131*****227与188*****594（注为KK小艺）于2018年7月13日18时08分至22时15分有七次通话；7月14日15时28分至29分有三次通话，22时26分、30分有两次通话；张建业手机（150*****782）于2018年7月13日21时52分主叫张东亮的手机189*****595；张东亮的手机189*****595与甄某手机180*****785于2018年7月13日有多次通话记录。11.张东亮和“艺哥”微信语音聊天记录。证实张东亮于2018年7月13日晚上11时许与“艺哥”微信语音聊天，张东亮要“艺哥”帮忙想想办法拿东西，“艺哥”称“抵押车”出了问题，后催张东亮快点去见“花都仔”，拿到东西再给钱，之后多次询问张东亮到了哪里。7月14日凌晨2时（张东亮被抓获后），张东亮告诉“艺哥”已经回恩平，并问“艺哥”还有没有货，双方在讨价还价过程中，“艺哥”称10500元一盒，“艺哥”叫张东亮去“昨晚交易的地点”，并让张东亮见到“花都仔”直接把钱给“花都仔”。12.现场检测报告书。证实张东亮尿液检测海洛因、氯胺酮呈阴性，甲基苯丙胺（冰毒）呈阳性；张建业尿液检测海洛因呈阴性，甲基苯丙胺、氯胺酮呈阳性。13.情况说明。14.行政处罚决定书、健康检查笔录。15.两被告人的户籍材料。16.抓捕张东亮、甄某、张建业的视频，毒品称量视频。17.张东亮与“艺哥”的微信语音聊天记录提取视频，主要内容与微信记录一致。18.张东亮与甄某的语音聊天。证实张东亮问甄某那边的环境，其广州的朋友有野，价钱大约是12000元，甄某讲好，他问一下；后张东亮问甄某是否已定，甄某讲已定，之后双方交谈到广州的时间等。19.张建业与“艺哥”的手机微信语音聊天提取视频。证实交易前几日，“艺哥”问张建业卖“肉”什么价，接着两人商谈卖“车”的价格等细节，并提及一盒多少钱，张建业在聊天过程中称出四部“车”可以去枪毙了。2018年7月13日晚上，两人频繁商议如何卖“车”的问题，当晚9时1分许，“阿艺”将张东亮的手机号码189*****595发给张建业，说“他”在约定地点等，当晚9时46分，张建业发送广州市花都区***委会的位置给“阿艺”，并发送自己的手机号码150*****782给“阿艺”。当晚10时13分，“阿艺”问张建业搞定没有，张建业回复已经搞定了。原审法院认为，被告人张建业贩卖毒品甲基苯丙胺49.15克，其行为已构成贩卖毒品罪；被告人张东亮运输毒品甲基苯丙胺49.15克，其行为已构成运输毒品罪。被告人张东亮协助公安机关抓捕同案人，是立功，依法从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第三款、第五十六条第一款、第五十五条第一款、第五十二条、第五十三条、第六十四条之规定，作出如下判决:一、被告人张建业犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十一年，剥夺政治权利三年，并处罚金人民币十一万元。二、被告人张东亮犯运输毒品罪，判处有期徒刑八年，并处罚金人民币八万元。三、起获的毒品甲基苯丙胺49.15克，予以没收并销毁；从被告人张东亮处起获的毒资500元（未随案移送），予以没收，上缴国库。宣判后，原审被告人张建业提出上诉称：1.2018年7月13日张东亮来找我，我们聊了十分钟左右，“艺哥”打电话给张东亮说不过来了，然后我就让张东亮走了，期间，我没有收过张东亮的11500元，也没有给毒品张东亮，更加没有给张东亮500元回扣；2.我和“艺哥”的聊天记录是谈论买抵押车及吃饭喝酒等话题。综上，我不构成贩卖毒品罪，我无罪。原审被告人张东亮提出上诉称：1.本案的毒品是我在佛山平洲**酒店门前向一个名为“烟岭”的毒贩以现金11500元购买所得，二十分钟后我在同一地点被警察抓获，由于该毒品不是向张建业购买，亦没有证据证明毒品是我从广州运回佛山，所以我不构成运输毒品罪，仅构成非法持有毒品罪；2.我在侦查阶段所作供述是警察诱供所得，与事实不符，我没有向张建业购买毒品，张建业也没有给我500元回扣。经审理查明，原审判决认定上诉人张建业犯贩卖毒品罪、张东亮犯运输毒品罪的事实清楚，证据确实、充分，本院予以确认。关于上诉人张建业提出其没有贩卖毒品给张东亮、上诉人张东亮提出其是向他人购买毒品后被抓获，并非从广州张建业处购买毒品的意见，经查，公安机关抓获上诉人张东亮、张建业后，从两人身上的手机中分别提取到上诉人张建业同“艺哥”的微信聊天记录、上诉人张东亮与“艺哥”的微信聊天记录，上述聊天内容与上诉人张东亮在公安机关的供述、抓获经过、通话清单、检查笔录等证据相互印证，足以证实上诉人张东亮通过“艺哥”到广州向上诉人张建业购买毒品，后上诉人张东亮携带购买的毒品到佛山市南海区被抓获的犯罪事实，故上诉人张建业的行为构成贩卖毒品罪，上诉人张东亮的行为构成运输毒品罪。上述上诉意见与事实和法律规定不符，不予采纳。本院认为，上诉人张建业贩卖毒品甲基苯丙胺49.15克，其行为已构成贩卖毒品罪；上诉人张东亮运输毒品甲基苯丙胺49.15克，其行为已构成运输毒品罪。上诉人张东亮协助公安机关抓捕同案人，有立功表现，依法可以从轻处罚。上诉人张建业、张东亮上诉所提意见经查均不成立，不予采纳。原审判决认定的事实清楚，定罪准确，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项之规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审判长  黄烈生审判员  达 琳审判员  陈南春二〇一九年十二月三十日书记员  马文静附相关法律条文：《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。