宁夏回族自治区青铜峡市人民法院民事判决书（2019）宁0381民初2766号原告：银川春旺园林景观工程有限公司，住所地宁夏银川市金凤区。法定代表人：吴跃琴，系该公司经理。委托诉讼代理人：叶军燕，系北京市中银（银川）律师事务所律师，特别授权代理。被告：宁夏青铜峡市牛首源农牧业有限公司，住所地青铜峡市。法定代表人：齐银辉，系该公司经理。委托诉讼代理人：海贵福，系上海中夏(银川)律师事务所律师，特别授权代理。委托诉讼代理人：梁何鑫，系上海中夏(银川)律师事务所实习律师，一般授权代理。原告银川春旺园林景观工程有限公司（以下简称春旺园林公司）与被告宁夏青铜峡市牛首源农牧业有限公司（以下简称牛首源农牧业公司）承揽合同纠纷一案，本院于2019年7月3日立案后，依法适用简易程序，于2019年8月1日公开开庭进行了审理。原告春旺园林公司的委托诉讼代理人叶军燕、牛首源农牧业公司的委托诉讼代理人梁何鑫、兰丽到庭参加诉讼。2019年8月2日原、被告申请庭外和解1个月。2019年10月23日本院裁定本案转为普通程序，于2019年12月27日再次开庭审理，原告春旺园林公司的委托诉讼代理人叶军燕、被告牛首源农牧业公司变更委托诉讼代理人为海贵福、梁何鑫到庭参加诉讼。本案现已审理终结。春旺园林公司向本院提出诉讼请求：1.被告支付工程款38万元，逾期付款违约金24700元（违约金暂计至2019年7月10日），合计404700元，并按年息6%承担自2019年7月11日起至借款实际清偿完毕之日止的违约金；2.诉讼费由被告承担。事实和理由：2018年4月9日，原、被告签订《绿化工程承包合同》一份，原告负责施工被告公司牛首源养殖场绿化工程，合同总额38万元，并约定“苗木栽植完毕付合同价的40%”。该工程已于2018年5月3日施工完成，并于2018年6月1日报请移交验收。被告在收到验收单后迟迟不予办理验收手续也不予结算合同价款。被告恶意拖欠原告工程款的行为已违约。牛首源农牧业公司辩称，双方签订合同约定原告进行绿化工程，列举了种植计划明细，约定成活率95%，实际种植树种、面积、成活率远低于约定。原告未提交验收申请也未验收，原告在没完工、没交工、没验收的情况下离场。约定总造价38万元是预估金额，合同约定按实际种植量决算并付清余款，原告没有全面履行合同义务，按约未到付款期也不具备按进度付款条件。被告不存在违约行为，不应支付违约金，请求驳回原告诉请。当事人围绕诉讼请求依法提交的证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。原告提交的以下证据：1.绿化工程承包合同1份，以证明2018年4月9日双方订立合同，对双方权利义务包括种植数量、付款方式均有约定，合同附件中列明苗木及安装费用的总额为475250元，优惠形成38万元结算价格；2.验收移交申请1份、绿化苗木核验清单1份，以证明2018年5月30日原告已完成全部苗木种植，2018年6月1日向被告送报验收申请要求在2018年6月8日前组织验收，同时附种植清单，种植过程中确实部分果木苗不属于当季能种植的品种，经双方同意替换为价值相当其他品名苗木；3.实物出库单3份，以证明原告为履行承包合同购置22万余元苗木栽植；4.照片17张、视频光盘2张、证人余立保和丁保贵的证言，以证明现场施工情形，原告按约完成苗木种植，且种植的苗木达到合同约定，被告应履行付款义务。被告提交以下证据：1.绿化工程承包合同复印件1份，以证明涉案工程没有完工，应按实际结算，尚未到付款期；2.绿化核查表1份、2018年春季种植花卉树木成活分布图1份、视频光盘1份，以证明原告未完全履约，苗木成活率远低于95%；3.2018年春季牛首源苗木调拨表、核查表，以证明被告提供种植树木给原告；4.手机截图1张，以证明截止2018年7月1日原告未完工，未达到约定成活率；5.差异表1份，以证明实际种植与合同约定的差距。2019年10月23日，本院组织双方当事人到被告公司就涉案苗木种植情况进行了现场勘查。经审查本院认为，原告提交的证据，能够相互印证，结合查明的事实，证明效力部分予以确认。被告提交的绿化工程承包合同系双方履行合同前签订，仅凭此不能证明原告未完工，证明效力不予确认；绿化核查表、成活分布图、调拨表、核查表、差异表均系被告单方制作，不能实现其证明目的，证明效力不予确认；视频光盘1份、手机截图1张，亦不能实现其证明目的，证明效力不予确认。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2018年4月9日，原、被告签订绿化工程承包合同，约定：被告将牛首源养殖场绿化工程给原告施工，工程地点青铜峡市，工程总造价38万元（不含税金）；原告确保在2018年4月10日开工，于2018年5月10日完工，于2018年6月10日竣工移交被告，总工期60天，施工成活率95%，工程标准达到合格；苗木栽植完毕，付合同价的40%，其余款项在2019年12月31日前付清，按实际种植量决算付清余款；所载苗木质量必须符合工程要求，不得擅自改变苗木品种、规格及质量；被告接到原告验收通知书后3各工作日内给予回复并组织验收，每推迟一天偿付给原告逾期违约金500元；若被告无故推迟验收，则2018年6月10日视为交工；被告如未按合同规定的时间和数额支付工程款，每推迟一天按工程价款的千分之五偿付给原告逾期违约金；工程质量不符合合同的规定，原告负责无偿修补或及时返工，由此造成的损失由原告自行承担；原告必须确保在工期内完成施工任务，除不可抗力因素经被告同意外不能按期完成的，每推迟一天罚款500元；乔木按实际种植的株数结算、玫瑰按每平米9株种植以实际种植量结算、地被花卉按每平米16株种植，以实际株数结算；由被告提供的树种在保证质量的情况下，原告全权接手种植，只收取种植养护费并保证95%的成活率，达不到由原告自行购买苗木补植；被告提供的苗木可以代替合同内苗木表中对应的苗木；原告无偿为被告种植6000株紫穗槐。该绿化工程承包合同后附原告于2018年4月4日制作的青铜峡牛首源场区绿化报价表一份，载明：苗木名称、规格、数量、单价、种植养护单价、合价及备注要求等；总金额合计475250元，实际以38万元结算，养护到2018年6月10日，交由被告养护，保证苗木返青出芽率达到95%，原告无偿提供给被告6000株紫穗槐并种植。2018年6月初，原告公司现场工作人员余立保将验收移交申请交送至被告工作人员办公室。2018年7月1日，原告公司工作人员给被告法人发送苗木栽植视频，七月底原告工作人员全部撤离现场。至今，被告未组织对苗木进行验收，亦未向原告支付款项。2019年10月，经现场勘查，原、被告一致认可在苗木栽植过程中有部分苗木种类未能实际种植、部分予以替换栽植，苗木现存活数量、种类与原合同约定存在较大差距。本院认为，承揽合同是承揽人根据定作人的要求，以自己的技能、设备和劳力，用自己的材料为定作人制作成品，定作人接受该成品并给付报酬的合同。本案原、被告双方签订书面合同，约定栽种数量、期限、价款，双方承揽合同成立生效。原告应按照合同约定履行栽种义务，被告应按照双方合同约定确定的价款支付报酬。根据原被告陈述及合同约定内容，双方确定的价款中包括苗木价格、运输费、种植费、机械费、养护至2018年6月10日的养护费、管道安装费以及免费栽植紫穗槐的费用等，最终协商确定合同总造价为38万元。双方在绿化工程承包合同中明确约定：工程总造价为38万元，苗木栽植完毕付合同价40%，余款在2019年12月31日前付清，按实际种植量决算付清余款。但至今原、被告未对涉案苗木栽种进行验收结算，根据原告提交的证据原告已将书面验收移交申请提交被告方，被告未按合同约定及时组织验收，按照双方合同约定则2018年6月10日即视为交工，合同总价款应确定为38万元。被告辩称因原告未按合同约定完成栽种，因而未验收结算，但未提交相应证据佐证其已通知原告质量不符合合同规定并要求原告修补或返工，该辩解不能成立。原、被告双方在合同中明确约定了具体栽植种类和数量、栽植时间及申请验收和交工。合同签订后，原告购买苗木、组织人工依合同约定进行了平整场地、灌溉起龚、苗木种植、管道安装、苗木养护等，已经完成主要合同义务，被告至今分文未付报酬，原告有权要求被告按合同约定履行付款义务。但是，根据原、被告当庭陈述及提交证据查明的本案苗木栽植情况、成活情况，结合现场勘查，现苗木存货数量、种类与原合同约定存在较大差距，双方一致认可在栽植过程中因季节气候原因部分合同约定苗木种类未能栽种、部分苗木予以调换、后期养护管理不到位。被告作为定作人未能及时监督检验、通知原告修补重作、组织验收等怠于履行其合同权利义务，后期苗木养护不到位，应就合同履行承担主要责任；原告在栽植苗木过程中部分苗木种类未能栽种而予以替换，且作为专业绿化公司对苗木栽植时节和苗木养护成活率亦应承担一定责任。依据双方合同约定，结合本案查明的事实，酌情确定被告支付原告合同总价款的70%，即26.6万元较为适宜。被告辩称未完工及未到付款期限，但双方合同明确约定苗木栽植完毕付合同价款40%、余款在2019年12月31日付清，该辩解亦不能成立。本案原、被告履行合同的实际情况，双方均存在一定过错，现原告要求支付逾期付款违约金的主张，不予支持。综上所述，经本院审判委员会讨论决定，被告支付原告报酬26.6万元。依照《中华人民共和国合同法》第二百五十一条、第二百六十三条、第六十条第一款规定，判决如下：一、被告宁夏青铜峡市牛首源农牧业有限公司支付原告银川春旺园林景观工程有限公司承揽报酬26.6万元，于判决生效之日起10日内付清；二、驳回原告银川春旺园林景观工程有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费7370元，由被告宁夏青铜峡市牛首源农牧业有限公司负担4844元，原告银川春旺园林景观工程有限公司负担2526元。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于宁夏回族自治区吴忠市中级人民法院。审判长 李福娟人民陪审员 郭 静人民陪审员 唐小玲 二〇二〇年一月二十日书记员 付晶时引用法律条文《中华人民共和国合同法》第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。第二百五十一条承揽合同是承揽人按照定作人的要求完成工作，交付工作成果，定作人给付报酬的合同。承揽包括加工、定作、修理、复制、测试、检验等工作。第二百六十三条定作人应当按照约定的期限支付报酬。对支付报酬的期限没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，定作人应当在承揽人交付工作成果时支付；工作成果部分交付的，定作人应当相应支付。《中华人民共和国民事诉讼法》第十四条人民检察院有权对民事诉讼实行法律监督。第二百三十九条申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。