河南省郑州市金水区人民法院民 事 判 决 书（2019）豫0105民初30473号原告祝成龙，男，汉族，1982年4月24日出生，住山东省青岛市黄岛区。委托诉讼代理人王帅飞，河南都林律师事务所律师。被告李占定，男，汉族，1966年8月20日出生，住郑州市金水区。被告康海华，女，汉族，1970年5月24日出生，住郑州市金水区。被告黄静，女，汉族，1974年3月28日出生，住郑州市中原区。被告刘丽萍，女，汉族，1981年8月23日出生，住郑州市惠济区。被告李占定、康海华、黄静、刘丽萍委托诉讼代理人张娟，河南裕浩律师事务所律师。被告开封兴建置业有限公司，住所地河南自贸试验区开封片区郑开大道八大街以西三合国际1号楼412室，统一社会信用代码91410200594862141F。法定代表人卢杭，总经理。委托诉讼代理人徐小淦，河南牧野律师事务所律师。原告祝成龙诉被告李占定、康海华、黄静、刘丽萍、开封兴建置业有限公司（以下简称兴建公司）承揽合同纠纷一案，本院受理后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理，原告祝成龙及其委托诉讼代理人王帅飞、被告李占定、康海华、黄静、刘丽萍委托诉讼代理人张娟、被告兴建公司委托诉讼代理人徐小淦到庭参加诉讼，本案现已审理终结。原告诉称：原告与郑州利泉商贸有限公司（以下简称利泉公司）于2018年2月2日签订《格力中央空调安装承包合同》，工程名称为开封三合国际项目中央空调，合同价款74万元。合同签订后，原告带领劳动工人进场安装中央化调。安装完毕后，经核算，利泉公司仍拖欠原告合同款13万元，该款项是原告和众多民工的劳动报酬，因利泉公司拖欠，致使劳动报酬至今未全部发放到位，导致原告多次被工人堵门，原告一直讨要但并未偿付。最近了解到该公司已经注销工商登记，但是原告作为合法债权人，且一直与利泉公司业务经理邹道峰保持微信联系，并不断催讨拖欠的合同款，其从未告知利泉公司注销申报债权事宜，也没有收到任何书面通知，导致原告未能申报债权。经调取工商登记文件，被告李占定、康海华、黄静、刘丽萍为利泉公司股东，且为清算组成员，依照法律规定应对原告的债权承担清偿责任。被告兴建公司是开封三合国际项目的总发包方，利泉公司业务经理邹道峰明确表示，被告兴建公司仍拖欠利泉公司30余万元的工程款，且以被告兴建公司拖欠利泉公司30余万元工程款为由拒不支付原告剩余合同价款，依照法律规定也应承担责任。故原告诉至法院，请求：1、判令被告康海华、李占定、黄静、刘丽萍连带共同支付剩余合同价款130000元，并按照年利率6%支付资金占用期间的利息暂计11050元（自2018年4月22日至实际给付之日，暂计至2019年9月21日），以上共暂计141050元；2、被告兴建公司在应付工程款范围内对第1项诉求承担连带偿付责任；3、本案诉讼费等全部费用由五被告共同承担。被告李占定、康海华、黄静、刘丽萍辩称：一、原告所述与事实不符，被告从未拖欠原告合同款，原告未按合同履行相应义务，无权主张相应合同款项，因其违约行为产生的费用应自行承担。理由如下：1、原告并未完全履行合同，在未履行相应合同义务的情况下，无权主张相应费用。合同第三条：“工程内容：˙˙˙本承包合同中包含中央空调机新风系统工程所有系统的施工图深化、优化设计（管理系统采用同程）、材料设备的购置、安装施工、安装调试并通过验收、培训、交付使用及保修期服务”，从该约定可以看出，原告方不仅负有安装施工的义务，也有安装调试并通过验收、培训、交付使用及保修期服务的合同义务，而原告仅完成了基本主体的部分安装施工，至今未配合通过验收，也没有对空调使用方人员进行培训，在36个月的保修期内，对验收过程中及试行过程中出现的安装质量问题也完全不履行整改、维修义务。2、原告向被告主张该130000元合同款及利息无事实和法律依据。原告主张的130000元合同款，其中100000元因原告自身原因导致至今未通过验收而未达到付款节点。合同第九条付款方式第6款：“工程全部完工验收手续齐备，机组并试运行正常后，甲方支付给乙方人民币150000元整”；第十二条：“工程竣工与验收：乙方向甲方提交业主验收合格的手续及资料，甲方接到资料后尽快组织有关人员进行验收确认，并出具确认手续”，而至今原告也没有向被告及被告委托的郑州鑫集睿商贸有限公司（以下简称鑫集睿公司）提交业主验收合格的手续及资料，所以第六笔15万元合同款的付款条件并未成就。因原告多次上门诉苦，请求先行支付一部分款项先把农历年给过了（2019年1月9日），被告出于合作关系及对原告的同情，在并未达到付款条件的情况下提前向其支付了5万元。被告对原告有情有理，原告却不顾约定，不讲情理，在不履行合同义务的情况下，无理要求支付相应款项，于法无据，于理不通。另外30000元为质量保证金，也不符合合同约定的支付条件。合同第九条第7款：“剩余部分款项作为质量保证金，质保结束无质量问题后，甲方付给乙方人民币30000元整”；第十三条：“安装材料及安装质量由乙方负责，保修期为36个月”，现保修期未满，且原告未履行相应合同义务，因此原告向被告主张该130000元合同款及利息无事实和法律依据。3、原告违反合同约定，私自更换合同约定的水泵品牌，因该违约行为造成的费用和损失应由原告承担。合同中约定的品牌（南方）及造价是由业主指定并要求的市场知名品牌，又经利泉公司与原告双方协商写入合同（见合同附表一、材料及安装第4、循环水泵中备注为（南方）品牌，单价6400元，4台合计25600元），合同第十条：“安装材料供应：甲方只提供主机和室内封盘，其他一切安装材料及人工由乙方负责及购买，乙方安装所用材料必须为符合国标的安装报价产品，质量及售后由乙方负责”。因此，原告违约私自更换合同约定的水泵品牌，该4台循环水泵价款及更换水泵产生的费用应由原告承担。4、因原告未依约履行合同，被告及被告委托的鑫集睿公司代替其实施的安装工程整改及维修所产生的费用应由原告承担。合同第三条：“˙˙˙除合同及附件清单已经说明的外，该合同报价还应包含本招标工程通过相关主管部门验收所需的一切检测费用、验收费用及由此引起的所有工程量变更产生的费用”；第十四：“˙˙˙乙方没有能力或暂时没有能力解决的问题，甲方有权搜寻替代方案，由替代方案所产生的费用应由乙方承担”。举轻以明重，虽约定的是乙方（原告）没有能力解决的问题甲方有权搜寻替代方案，但在乙方（原告）拒不解决问题（远比没能力解决性质更严重）的情况下，被告代替原告履行该义务，产生的费用亦应由原告全部承担。在业主提出问题及整改、维修的要求时，原告不履行维修义务，被告委托的鑫集睿公司依照合同约定代替原告履行维修义务，2018年12月28日、2019年1月2日、2019年1月20日，三次派工作人员上门维修、服务，共产生费用960元。代替原告为安装的水机购买配置遥控器50个，每个10元共500元。根据业主方2019年4月1日、2019年6月4日作出的整改通知书要求，鑫集睿公司依照合同约定搜寻替代方案，多次委托姬腾龙代替原告履行整改、维修的义务，至今共产生费用112720元，该部分费用应依法依约由原告承担，应当优先从质保金及合同尾款中扣除，所产生的费用和损失大于所余款项时，原告应另行向被告支付。因多次整改、维修后依然不能达到验收和使用标准，2019年10月28日，业主方再次下整改通知书，要求对楼顶设备进行拆除并重新安装，以解决楼顶设备噪音过大的问题。鑫集睿公司依照合同约定代替其履行合同，因此产生费用144900元，该费用应依法依约由原告承担，应当优先从质保金及合同尾款中扣除，所产生的费用和损失大于所余款项时，原告应另行向被告支付。二、四答辩人虽系利泉公司的股东，均全部履行了股东的出资义务，公司注销合法。且公司注销前，已于2018年6月30日将其与兴建公司签订的《开封三合国际项目中央空调系统设备购置及安装项目合同》中的全部权利义务由郑州鑫集睿商贸有限公司承接，并委托鑫集睿公司代为享有和履行利泉公司与祝成龙签订的《格力中央空调安装承包合同》（合同编号0018017）项下的权利和义务。鑫集睿公司也依法依约享有和履行了利泉公司在两份合同项下的权利和义务，四答辩人不应承担责任。综上所述，原告向被告主张130000元合同款及相应利息的请求，无事实和法律依据，恳请法庭依法驳回原告对被告的全部起诉。被告兴建公司辩称：一、祝成龙起诉所依据合同与答辩人无关，答辩人不应对此担责。本案原告祝成龙起诉所依据的安装承包合同，系原告与利泉公司签订，与答辩人无关。依据合同相对性原则，答辩人并非该合同签订方，故原告无权依据该合同要求答辩人对该合同义务担责。二、答辩人已将应付款付清，不存在欠款情形。答辩人与利泉公司之间所签订合同的款项为450万元，应付430万元，剩余20万元为质保金。现应付款已付清，质保金尚未达到付款条件。三、案涉空调存在质量问题。案涉空调自安装后，存在多处质量问题，现虽经利泉公司多次维修，但仍未达到正常使用水平，也未通过验收。综上，请贵院依法驳回本案原告对答辩人所提诉求。经审理查明:2018年2月26日，原告（乙方）与利泉公司（甲方）签订《格力中央空调安装承包合同》一份，主要约定：兹有开封三合国际项目中央空调安装工程，甲方委托乙方承包施工（包含人工、材料、吊装、调试及验收交工）为交钥匙工程。工程内容：中央空调冷模块机（机组形式）的安装，设备共计8台160外机+319台内机（具体工程量参考报价清单）。本承包合同包含中央空调系统工程所有系统的施工图深化、优化设计、材料设备的购置、安装施工、安装调试并通过验收、培训、交付使用及保修期服务。按照本项目施工图纸完全所有模块式风冷机组中央空调系统工程的安装，同时包括与本工程其他专业分包配合的工作内容。除招标文件已经说明的外，该合同报价还应包含本招标工程通过相关主管部门的验收所需的一切检测费用、验收费用及由此引起的所有工程量变更产生的费用。合同价款74万元，工程工期：总工期共计60天，付款方式：1、签订合同后，甲方支付给乙方安装费人民币8万元；2、乙方安排人员及材料进场施工，甲方支付给乙方安装费人民币10万元；3、空调内机风盘安装完毕支付人民币12万元；4、空调室内管路安装完毕试过压力再支付人民币13万元；5、空调室外机组安装完毕再支付人民币13万元；6、工程全部完工验收手续齐备机组并试运行正常后，甲方支付给乙方人民币15万元；7、剩余部分款项做为质量保证金，质保结束无质量问题后，甲方付给乙方人民币3万元。工程竣工与验收：乙方向甲方提交业主方验收合格的手续及资料，甲方接到资料后尽快组织有关人员进行验收确认并出具确认手续。安装材料及安装质量由乙方负责，保修期为36个月。因安装原因造成空调设备的破坏、损毁，乙方应负责维修至破坏损毁前状态，并保证空调设备能够正常使用。乙方没有能力或暂时没有能力解决问题，甲方有权搜寻替代方案，由替代方案所产生的费用应由乙方承担。对设备造成的重大破坏、损毁，甲方有权扣除乙方部分或全部质保金。合同还有其他约定。2018年7月1日，利泉公司、鑫集睿公司向被告兴建公司出具《合同权利义务转接情况说明》一份，载明：由于公司发展需要，利泉公司从2018年7月1日起注销，届时利泉公司与兴建公司签订的“开封三合国际项目中央空调系统设备购置及安装项目合同（合同编号：LQ-ZYKT-180128）”项下的权利义务全部由鑫集睿公司承接，原利泉公司与贵公司签订的合同由鑫集睿公司继续履行，原有的业务关系和服务承诺保持不变。并在此承诺：鑫集睿公司不会以各种理由拒绝履行为贵单位提供空调设备、空调售后服务。2018年7月1日，利泉公司向鑫集睿公司出具《委托书》一份，载明：由于委托人业务需要，从2018年7月1日起注销，并将委托人与兴建公司签订的“开封三合国际项目中央空调系统设备购置及安装项目合同（合同编号：LQ-ZYKI-180128）”项下的权利义务全部由鑫集睿公司承接。现委托人将其与祝成龙于2018年2月26日签订的“开封三合国际格力中央空调安装承包合同（合同编号：0018017）”中的权利和义务委托给鑫集睿公司代为行使和履行。利泉公司于2018年9月17日被注销，被告康海华、李占定、黄静、刘丽萍系该公司的股东，也系清算组成员。清算报告载明：在清算过程中，清算组共收到和登记公司债权人申报的债权0万元。另查明，被告李占定、康海华、黄静、刘丽萍提交空调维修结算单及情况说明、报销单据载明鑫集睿公司多次派人进行维修。被告李占定、康海华、黄静、刘丽萍另提交鑫集睿公司与姬腾龙签订的三份空调安装承包合同，证明鑫集睿公司将开封三合国际中央空调问题整改、空调水泵改造及主机减噪工程、空调水泵改造工程包给姬腾龙施工。被告李占定、康海华、黄静、刘丽萍提交2019年4月1日《整改通知书》，主要载明：现我司通知，贵单位施工的开封三合国际1#楼格力中央空调工程项目，自2018年10月主题部分工作完成以后因楼顶设备噪音过大等多种原因一直未能完成验收并正常使用，造成我单位很多工作无法开展。现通知贵单位限期对十楼楼顶设备进行改造以减弱降低振动等噪音从而使空调可以正常使用。被告李占定、康海华、黄静、刘丽萍提交2019年10月28日《整改通知书》，主要载明：现我司通知，贵单位施工的开封三合国际1#楼格力中央空调工程项目，自部分工作完成以来因楼顶设备噪音过大等多种原因一直未能完成验收并正常使用，造成我单位很多工作无法开展。后期经过贵公司多次整改仍未达到正常使用标准。后经多方会诊巨鼎对楼顶设备进行拆除并重新安装，由于重新安装工程量较大，施工周期较长，我司同意贵单位的建议，及2019年供暖季结束后进行重新施工，以便彻底解决问题。原告认可尚欠13万元未付。本院认为，原告与利泉公司签订的《格力中央空调安装承包合同》系双方的真实意思表示，且不违反法律、行政法规的强制性规定，合法有效，双方均应按照合同约定行使权利、履行义务。原告依约进行了施工，虽未经验收，但是已经投入使用，故剩余合同款10万元应支付给原告。被告李占定、康海华、黄静、刘丽萍提交证据证明原告施工工程存在质量问题，被告为维修花费费用，故本院确定质保金不再支付。《最高人民法院关于适用《中华人民共和国公司法》若干问题的规定（二）》第十一条规定，公司清算时，清算组应当按照公司法第一百八十五条的规定，将公司解散清算事宜书面通知全体已知债权人，并根据公司规模和营业地域范围在全国或者公司注册登记地省级有影响的报纸上进行公告。清算组未按照前款规定履行通知和公告义务，导致债权人未及时申报债权而未获清偿，债权人主张清算组成员对因此造成的损失承担赔偿责任的，人民法院应依法予以支持。被告李占定、康海华、黄静、刘丽萍作为清算组成员，在利泉公司注销时明知存在原告的债务而未如实进行申报，存在过错，四被告应承担赔偿责任。利泉公司注销时虽将合同权利义务全部由鑫集睿公司承接，但并未通知原告，原告对该债务转移给鑫集睿公司不予认可，故原告主张被告李占定、康海华、黄静、刘丽萍连带承担付款责任，本院予以支持。因原告施工工程存在质量问题，对原告主张利息的诉讼请求，本院不予支持。《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十六条规定：实际施工人以发包人为被告主张权利的，人民法院可以追加转包人或者违法分包人为本案当事人。发包人只在欠付工程价款范围内对实际施工人承担责任。被告兴建公司系发包方，并且已经履行全部付款义务，对原告要求被告兴建公司承担付款责任的诉讼请求，本院不予支持。依据《中华人民共和国合同法》第二百五十一条、第二百五十四条、第二百六十三条、《最高人民法院关于适用《中华人民共和国公司法》若干问题的规定（二）》第十一条、《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十六条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：一、被告李占定、康海华、黄静、刘丽萍于本判决生效后十日内支付原告祝成龙工程款10万元。二、驳回原告祝成龙的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费减半收取1561元，原告祝成龙负担454元，被告李占定、康海华、黄静、刘丽萍负担1107元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状及副本一式十五份，上诉于河南省郑州市中级人民法院，并于上诉之日起七日内向河南省郑州市中级人民法院缴纳上诉费，并将缴费凭证交本院查验，逾期视为放弃上诉。审判员 李 莉二〇二〇年一月十三日书记员 **阳