陕西省西安市中级人民法院 陕西省西安市中级人民法院     民事判决书 (2019)陕01民终9708号上诉人（原审被告）：陕西炎黄人大药房有限公司。住所地：西安市莲湖区。法定代表人：孟晓风委托诉讼代理人：田玉，1995年5月25日出生，汉族，该公司员工，住该公司。被上诉人（原审原告）：袁小兰，1963年2月13日出生，汉族，住西安市莲湖区。 上诉人陕西炎黄人大药房有限公司（以下简称炎黄人公司）因与被上诉人袁小兰健康权纠纷一案，不服西安市莲湖区人民法院(2019)陕0104民初1126号民事判决，向本院提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。炎黄人公司上诉请求：1、撤销一审判决第一项、第二项。2、一、二审诉讼费由被上诉人承担。事实与理由：1、依据鉴定结论被上诉人护理期为30日，但其只是鼻梁骨骨折，无需护理，也未提交护理的相关证据，护理费不应得到支持。2、被上诉人已经56岁，其误工证明不足以证明其误工损失，误工费不应支持。3、被上诉人未构成伤残，精神损害抚慰金不应支持。4、被上诉人先动手殴打上诉人员工，有过错在先，应承担本案一、二审诉讼费。袁小兰答辩称，原审判决认定事实清楚，证据充分，适用法律正确，请求驳回上诉，维持原判。袁小兰起诉至一审法院请求：1、依法判令炎黄人公司赔偿其医疗费718.5元、护理费3000元、误工费6200元、交通费1000元、营养费900元、鉴定费1440元、精神损害抚慰金11233元，共计24492元；2、诉讼费由炎黄人公司承担。一审经审理查明：2018年12月4日19时32分许，袁小兰在炎黄人公司办理退货时与炎黄人公司店员高某某、金某某发生争执，后厮打，高某某扔出物体砸到袁小兰鼻部，造成袁小兰鼻部出血。当日袁小兰前往西安市中心医院治疗，诊断为鼻骨骨折，鼻背部软组织肿胀，皮下少量积气。袁小兰伤情经西安市莲湖区XX中心鉴定，其损伤程度为轻微伤。2018年12月5日，西安市公安局莲湖分局作出莲公（北关）行罚决字【2018】1404号、1405号行政处罚决定书，对袁小兰及高某某分别处以罚款500元的行政处罚。本案在审理过程中，经袁小兰申请，一审法院通过西安市中级人民法院委托陕西军大法医司法鉴定所对袁小兰后续治疗费、误工期、护理期、营养期进行鉴定，该鉴定中心作出陕军大司鉴所（2019）临鉴字第113号司法鉴定意见书，鉴定意见为：1、被鉴定人袁小兰后续治疗费约为4000元；2、被鉴定人袁小兰误工期为60日、护理期为30日、营养期为30日。袁小兰支出本次鉴定费1440元。一审法院认为，公民的身体权受法律保护，侵害公民身体造成损害的，应当赔偿被侵权人各项损失。被侵权人对损害的发生有过错的，可以减轻侵权人的责任。本案中，袁小兰与炎黄人公司店员在纠纷发生时，理应采取合理合法的方式妥善解决。但双方没有采取理智的方式化解矛盾，导致矛盾激化，后发生厮打，致袁小兰受伤，双方对损害的发生均存在过错。炎黄人公司作为商家，应做好销售服务工作，但其店员在袁小兰办理退货时并未积极快速处理，反而先以各种理由拒绝，后与袁小兰发生口角进而进行人身攻击致袁小兰轻微伤，严重违反了应提供安全服务的义务，炎黄人公司应对损害结果的发生承担主要责任，一审根据双方过错及公安机关处罚情况，确定高某某承担80%责任，袁小兰承担20%的责任。用人单位的工作人员因执行工作任务造成他人损害的，由用人单位承担侵权责任。高某某系炎黄人公司员工，应由炎黄人公司承担高某某所应承担的赔偿责任。根据《中华人民共和国侵权责任法》的相关规定，本次事故造成袁小兰各项损失的赔偿范围确定为：1、医疗费。袁小兰在西安市中心医院门诊治疗，花费医疗费718.5元；2、营养费。依据鉴定意见，营养期为30日，营养费按每天30元标准计算，为900元；3、护理费。依据鉴定意见，护理期为30日，护理费参照西安市社会护工日均工资标准以每日100元计算，为3000元；4、误工费。依据鉴定意见，误工期为60天，袁小兰虽已56岁，但并未丧失劳动能力，其提供了西安锋铁工贸有限责任公司出具的误工收入证明，应认定其存在误工损失，其按3100元主张，符合实际情况，依法予以采信，误工费为6200元；5、交通费。袁小兰未提供交通费票据，结合其治疗情况，酌定为200元；以上合计11018.5元。炎黄人公司应按80%责任比例赔偿8815元。本次事故造成袁小兰鼻梁骨折，已构成轻微伤，损害较重，袁小兰主张精神损害抚慰金，符合法律规定，依法应予支持，唯其主张金额过高，酌定为2000元。袁小兰诉状中主张后续治疗费，因鉴定机构未能对其后续治疗所需材料费用作出鉴定意见，袁小兰撤回该项诉请，待治疗后以实际发生金额主张，不违反法律规定，依法予以准许。一审遂判决： 一、本判决生效后十日内，陕西炎黄人大药房有限公司按80%责任比例赔偿袁小兰医疗费、营养费、护理费、误工费、交通费，合计8815元；二、本判决生效后十日内，陕西炎黄人大药房有限公司赔偿袁小兰精神损害抚慰金2000元；三、驳回袁小兰的其余诉讼请求。如果未按本判决规定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费512元（袁小兰已预交），减半收取256元、由炎黄人公司承担205元，袁小兰自行承担51元；鉴定费1440元，由炎黄人公司承担。二审中，炎黄人公司提交两份新证据：1.袁小兰参保信息。用于证明被上诉人已经退休，不存在误工损失。2.西安锋铁工贸有限责任公司登记信息，法定代表人刘海锋，其为被上诉人的丈夫。用于证明该公司出具的误工证明证明力低。认为上诉人不应赔偿误工费。袁小兰质证称，其一直在该公司任职的，其现在确实也已经退休了。经审理查明，原审判决查明事实属实。本院认为，公民的合法权益依法受法律保护。本案中，炎黄人公司在袁小兰办理退货时未及时处理，先以各种理由拒绝，后店员与袁小兰发生口角进而进行人身伤害行为致袁小兰轻微伤，该公司严重违反了应提供安全服务的义务，应对损害结果的发生承担主要责任。袁小兰与炎黄人公司店员在纠纷发生时，未能采取理智的方式处理，后发生厮打，致袁小兰受伤，袁小兰对损害的发生也均存在一定过错。原审法院根据双方过错及公安机关行政处罚情况，认定炎黄人公司店员高某某承担80%责任，袁小兰承担20%的责任。认定并无不当。关于炎黄人公司上诉提出原审认定袁小兰护理费、误工费、精神损害抚慰金证据不足问题，本院认为，一审中经委托陕西军大法医司法鉴定所进行司法鉴定，袁小兰护理期为30日，误工期为60日，故原审法院对护理费参照西安市社会护工日均工资标准以每日100元，按30日计算共计3000元，认定并无不当。关于误工费，司法鉴定意见袁小兰误工期为60天，其虽已56岁，但并未丧失劳动能力，袁小兰也提供了西安锋铁工贸有限责任公司出具的误工收入证明，应认定其存在误工损失，其按每月3100元主张，该月工资标准与陕西省XX镇私营单位就业人员平均工资相当，故原审对袁小兰主张误工费6200元予以支持亦无不当。因本次事故造成袁小兰鼻梁骨骨折，损害较为严重，故原审法院对袁小兰主张的精神损害抚慰金酌情认定为2000元，符合法律规定。综上，上诉人炎黄人公司的上诉理由不能成立，其上诉请求依法不予支持。原审判决正确，依法应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费70元，由陕西炎黄人大药房有限公司承担。本判决为终审判决。     审 判 长  邹  守  鸣审 判 员  杨  晓  昱审  判  员    张      楠二○二○年一月十四日  法 官 助 理   孙  静  文                     书 记 员    崔  诚  浩     1