辽宁省沈阳市和平区人民法院 民 事 判 决 书 （2019）辽0102民初13705、14419号 原告（并案被告）：辽宁银通物业管理综合服务有限公司，住所地沈阳市和平区南京北街88号。 法定代表人：张国军，系该单位董事长。 委托诉讼代理人：王敏，北京隆安律师事务所沈阳分所律师。 被告（并案原告）：林雪梅，女，1969年8月2日出生，住沈阳市和平区。 委托诉讼代理人：周世卓，系被告丈夫。 第三人：中国工商银行股份有限公司辽宁省分行，住所地沈阳市和平区南京北街88号。 负责人：鞠延强，系该单位行长。 委托诉讼代理人：王敏，北京隆安律师事务所沈阳分所律师。 原告（并案被告）辽宁银通物业管理综合服务有限公司与被告（并案原告）林雪梅、第三人中国工商银行股份有限公司辽宁省分行劳动争议一案，原告不服沈阳市和平区劳动人事争议仲裁委员会作出的沈和劳人仲字[2019]161号仲裁裁决，向本院起诉案号：(2019)辽0102民初13705号，被告亦不服该仲裁裁决，向本院起诉[案号：（2019）辽0102民初14419号]。本院受理后，决定合并审理，依法适用普通程序，于2019年12月4日公开开庭进行了审理。原告（并案被告）辽宁银通物业管理综合服务有限公司、第三人中国工商银行股份有限公司辽宁省分行的委托诉讼代理人王敏，被告（并案原告）林雪梅的委托诉讼代理人周世卓到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告（并案被告）辽宁银通物业管理综合服务有限公司向本院提出诉讼请求：诉讼请求：1、请求法院判决原告无需支付被告解除劳动合同经济补偿金73274.09元。2、请求法院判决驳回被告的全部劳动仲裁请求；3、判决被告承担本案的诉讼费用。事实与理由：原告与被告劳动争议纠纷案，沈阳市和平区劳动人事争议仲裁委员会于2019年5月30日作出沈和劳人仲字[2019]161号仲裁裁决书，裁决原告向被告支付解除劳动合同经济补偿金（工龄补偿款）73274.09元。原告不服该仲裁裁决，认为被告的全部仲裁请求均应予以驳回。理由如下：一、被告单方解除与原告的劳动合同，无权主张解除劳动合同经济补偿金（工龄补偿款）。1、原告与被告劳动争议纠纷的事实及经过。原告于2005年7月1日成立。成立后被告即在原告食堂工作。原被告签订了三次劳动合同，劳动合同期限分别是2006年12月1日至2007年11月30日、2007年12月1日至2008年11月30日、2008年12月1日至2009年11月30日。上述合同期满后，未再续签劳动合同。2012年4月，因原告提供物业服务的省工行办公楼进行整体装修并拟撤销机关食堂，故原告通知被告放假。2012年9月1日，原告以省工行撤销机关食堂为由与被告解除了劳动关系，并为其办理了失业保险登记。被告领取了失业保险。2013年8月30日，被告提起劳动仲裁，请求恢复劳动关系并支付各项待遇。劳动仲裁不予受理，被告起诉至法院。和平法院（2014）沈和民四初字第70号民事判决未支持被告要求恢复劳动关系的诉讼请求，被告上诉至沈阳市中级人民法院，沈阳市中级人民法院[2015]沈中民五终字第1690号民事裁定书将本案发回重审。2016年10月18日，沈阳市和平区人民法院（2016）辽0102民初1430号民事判决书判决恢复劳动关系，按沈阳市同期在岗职工月平均工资为标准向被告支付2012年9月1日至2016年7月21日庭审辩论终结前的工资共计200635元。双方不服判决书判决内容，均上诉。2017年12月27日，沈阳市中级人民法院（2017）辽01民终1508号民事判决书维持了沈阳市和平区人民法院（2016）辽0102民初1430号民事判决书。原告于2018年3月21日向被告支付了判决书判决的款项共计217024元。因自2012年9月1日原告解除与被告劳动关系后，直至2017年12月27日收到终审判决期间，原告与被告的劳动关系已经解除，尚未判决恢复，且被告在此期间从未向原告提供劳动，在此期间原告没有按月给被告发放工资及缴纳社会保险。原告收到终审判决后，告知被告与其恢复劳动关系，安排工作。双方就如何恢复劳动关系进行过多次沟通，被告对原告提出的工作岗位均不满意。原告无奈于2018年3月21日向被告发出了书面恢复劳动关系通知书，通知其到食堂水案工作岗位上班。但被告没来上班，并于2018年4月8日向原告邮寄送达解除劳动关系通知书。原告收到终审判决后，试图为被告补缴社会保险，但发现根本无法补缴。因被告自2012年9月起，领取了15个月的失业金，故其领取失业金期间，社会保险无法补缴，需本人办理失业金退还手续。被告自2013年12月起一直以个体参保人员身份缴纳养老保险及医疗保险，故在其未办理社会保险退保手续之前，原告无法为其办理社会保险补缴。2、自2012年9月1日至2018年4月8日，原告未为被告按月发放工资及缴纳社会保险的事实不符合《劳动合同法》第三十八条第（二）项规定的“未及时足额支付劳动报酬的”情形及第（三）款“未依法为劳动者缴纳社会保险费的”情形。被告无权主张解除劳动合同的经济补偿金。自2012年9月1日原告解除与被告劳动关系至2018年4月8日被告再次解除劳动关系期间，被告未向原告提供劳动，每月不产生因为劳动而发生的劳动报酬，故原告没有义务按月向被告支付劳动报酬。终审判决恢复劳动关系后，被告不同意原告为其安排的劳动岗位，在原告向其发送恢复劳动关系通知书后，其不来上班，表明了其拒绝提供劳动的态度，因此被告无权主张支付工资。自2012年9月原告解除与被告劳动关系至2017年12月终审判决（因终审判决需公告，故生效时间为2018年3月）恢复劳动关系期间，双方的劳动关系处于解除状态，原告在此期间没有按月为被告缴纳社会保险的法定义务。且原告经查询发现，被告在领取了15个月的失业金后，已经以个体参保人员身份缴纳社会保险至今，在被告未办理社会保险退保手续的情况下，无法为其补缴。故原告未为被告按月发放工资及缴纳社会保险并非原告的过错，被告无权因此主张解除劳动合同的经济补偿金。被告于2018年4月8日向原告发送解除劳动关系通知书的行为应视为被告单方提出解除劳动关系，原告同意。双方的劳动关系于2018年4月8日解除，被告单方解除劳动关系，不应向其支付解除劳动关系的经济补偿金。二、被告要求支付解除劳动合同经济补偿金（工龄补偿款）的请求超出了《劳动合同法》第四十八条规定范围，没有法律依据。原告在2012年9月单方解除被告的劳动关系，被告当时选择了请求恢复劳动关系并要求支付工资的救济手段。在长达四年多的诉讼结束法院判决恢复劳动关系后，拒不到原告单位上班，在原告书面通知其上班后，立即单方解除劳动关系，并以2012年9月原告解除劳动关系的后果（即解除劳动关系后未发放工资及未缴纳保险）为原因而单方解除劳动关系，意图再次获得经济补偿金。被告的行为表明了其要求恢复劳动关系并非真实意思表示，而是为了胜诉之后单方解除劳动关系做准备。因原告的一次解除劳动关系行为，被告意图获得两份利益，即恢复劳动关系补发的工资及解除劳动合同的经济补偿金。劳动合同法第四十八条规定赋予了劳动者在劳动合同被解除之后维权的两种选择权，劳动者只能选择一种主张权利。而被告却两种权利都主张，显然超出了法律规定的限度。其主张解除劳动合同的经济补偿金（工龄补偿款）的请求没有法律依据。三、被告无权主张自2016年7月22日起至2018年4月8日的工资。原告已经依照法院判决支付了2012年9月至2016年7月21日的工资200635元，被告已经获得了超出其正常工资水平几倍的工资，不应再支持其要求支付工资的请求。1、2016年7月22日起至2018年4月8日期间被告未向原告提供任何劳动，原告没有向其支付工资的义务。2、2016年7月22日起至2018年4月8日期间，被告有劳动能力，能够通过劳动获得收入。3、沈阳市和平区人民法院（2016）辽0102民初1430号民事判决书及沈阳市中级人民法院（2017）辽01民终1508号民事判决书按照沈阳市同期在岗职工月平均工资为标准支持被告自2012年9月至2016年7月21日的工资200635元属于显失公平。原告的工作岗位是食堂水案，2012年工资标准与沈阳市同期最低工资标准相同，是1100元。两级法院审理时间长达4年多，按照《辽宁省工资支付规定》第三十六条规定的沈阳市同期在岗职工月平均工资判决显然使得被告获得了超高的不当得利，直接损害了原告的合法权益。4、被告请求的每月6181.75元工资远远超过了目前食堂水案同岗位人员的工资，属于不当得利。5、原告于2018年3月21日向被告支付了执行款项合计金额217024元。被告已经额外获得了超出其应得的工资补偿，不应再向原告主张工资。6、被告当初要求恢复劳动关系的主张并非是其真实意思表示，实际上是被告恶意利用诉讼达到其获取巨额利益的行为，故不应支持其主张的2016年7月22日起至2018年4月8日期间工资。被告于2013年9月起诉要求恢复劳动关系，在2017年12月27日终审判决恢复劳动关系后，却拒绝上班，反而于2018年4月8日主动解除劳动关系。说明被告的真实意思表示并不是恢复劳动关系，而是借由恢复劳动关系的主张意图获取额外的利益，即不上班也能发工资，且工资数额还是其上班工资的几倍。被告在仲裁及诉讼过程中，采取各种手段延长审限，比如第一次申请仲裁的时间是在一年仲裁时效的最后一天。在案件发回重审时，躲避法院通知开庭，致使法院决定对被告进行公告送达。因此，对于被告恶意利用诉讼意图达到其获取巨额利益的行为，法院不应支持其主张。四、“责令原告依法纠正并恢复因其2012年9月违法解除劳动合同而变更被告的社保登记内容，依法补缴其欠缴的社会保险费用和住房公积金，结算并补发在职期间的各项职工福利”的仲裁请求不属于人民法院劳动争议案件受案范围，其请求应予以驳回。四、被告系个人主动解除劳动合同，不符合领取失业金的条件，故其请求赔偿失业保险金损失及失业期间医保补贴损失的请求没有事实和法律依据，应予以驳回。综上，被告的仲裁请求没有事实和法律依据，请求法院依法驳回被告全部仲裁请求。 被告（并案原告）林雪梅辩称，因为其中有几个事实部分不是事实。一、被告与原告曾经签署过三个合同，之后没有再签，这不是事实，原审曾经过和平法院的2014年民初70号判决、2016民初1430号判决，两个判决先后确认了在2012年8月31日，原告曾经伪造被告的签名，伪造的假合同向和平区人事局申请劳动鉴证，是赖不掉的，事实不允许抵赖。这两个判决中在叙述事实的过程中，判决行文原文是经他人代签合同，我觉得这个用词暧昧，不符合事实，曾经在两次上诉中提到过，在行政诉讼过程中向和平区法院提出对劳动合同要求撤销具体的鉴证行为，经过了辽宁巡视组指派案件，和平区法院立案庭庭长曾经按照巡视组的意见给我做过笔录，但现在这个案子仍然没有给我立，这个案子存在这些大的分歧，如何是能够赖掉的，应该尊重本案事实。二、因为被告领取了失业保险，就不能办补缴社保的理由，不能成立。被告诉原告和辽宁省工商银行劳动争议，从2012年9月持续到现在已经是8年了，其中经理了行政诉讼，民事诉讼，甚至是我们向公安机关举报原告利用假骗取社会保险之初，现在没有机关管，根据法律规定骗取社保基金之初达到一万元以上构成刑事犯罪，我再次重申请求法院对原告骗取社保基金之初移交公安机关立案处理。另一方面，根据上次开庭11月12日下午，在这天上午，我在网上查到了与被告同在食堂工作的厨师诉原告和辽宁省工商银行劳动争议一案判决书，也就是2014沈和民事初字第00160号民事判决书，该判决书的第五项，被告于本判决生效之日三十日为原告补缴养老保险（具体金额以社保经办机构核准为准，其中个人缴纳部分由原告自行承担，由此产生的滞纳金由被告承担），第六项被告于本判决生效之日起三十日内为原告补缴2007年4月至2008年10月期间的医疗保险（具体金额以社保经办机构核准为准，其中个人缴纳部分由原告自行承担，由此产生的滞纳金由被告承担），关于这份判决我已经于11月12日午后庭审时，在申请法官回避的同时，向法院提交了调取该份判决书的调证申请，遗憾的是方才经过阅卷，两本卷中没有回避申请，也没有调证申请，又重新提交了调证申请，从这份判决可以看出原告关于被告领取失业金后不能补缴社保的理由是不成立的。三、关于原告对被告诉讼请求第二项理由与事实不符，被告的诉讼请求第二项请求的是要求原告按照沈阳市同期岗职工评剧工资标准向原告支付2016年7月22日起至解除劳动关系止即2018年4月8日的工资，这一部分从时间上原告给弄错了，原告提的是2012年的9月1日至2018年4月8日，与事实不符。我们认为提出这个诉讼请求是由事实根据和法律依据的，事实根据即原告曾于2012年9月1日非法解除了与被告的劳动关系，该解除劳动关系的行为已经被两级法院确认为违法，根据辽宁省人民政府令第196号《辽宁省工资支付规定》第36条，用人单位解除劳动关系的决定被劳动争议仲裁委员会或者人民法院依法撤销或者判决无效的应当支付劳动者被违法解除劳动关系期间的工资，其工资标准为本市同期在岗职工的平均工资，劳动者本人工资高于本市同期在岗职工平均工资的按照劳动者本人前12个月的平均正常工作时间的工资计算。根据市法院2017辽01民终1580号判决书所确认的生效时间是2017年12月28日，而和平区法院发回重审的判决2016民初1430号民事判决书所确认的截止时间与被告所诉请的截止时间不一致，被告诉请的截止时间是截止到判决生效之日止，而该判决无故将被告的诉请更改为庭审辩论结束之日，即2016年7月21日，因此说原告解除劳动关系被确认为违法的期间的工资应当延续至第一次庭审结束之日是没有根据的。被告主张恢复劳动关系之后，因原告未按照生效判决确定的10日内恢复劳动关系，为被告办理被非法更改的双方之间的社保登记内容，没有为被告补缴所有欠缴的社会保险，经多次协商未果，在补缴社保无望的状态下，被告以邮寄的方式向原告提出解除劳动关系的通知，符合劳动合同法第38条所规定的，没有按时支付劳动者工资的情形和没有未劳动者依法缴纳社会保险的情形符合，符合两种情形的状态下，有权利要求用人单位支付相应的经济补偿款，该部分事实清楚，法律依据明确。另据劳动合同法第50条的规定，用人单位应当在解除或者终止劳动合同时，出具解除或者终止劳动合同的证明，并在15日内为劳动者办理档案和社会保险关系。社会保险法第57条第2款规定，用人单位在社会保险登记事项发生变更或者用人单位依法终止的，应当自变更或者终止之日起30日内到社保登记经办机构办理变更或者注销的社会保险登记。以上两项的法律规定，其行为的责任主体均为用人单位，而非劳动者，原告提出被告没有去办理登记，显然与法律规定相悖，如果是普通的公民代理这样说可以，但对方是律师代理，实在令人遗撼。关于原告提出的被告故意延长审限，引发公告送达，该部分事实我认为没有依据，试问谁家好好过日子，希望打官司呢，把简单的事情变成复杂是制造垃圾，我们怎么可能不接电话，希望对方代理人举证，我们主张权利一天也没有放松。综上，被告认为原告是恶意，其所叙述的事实与客观事实不符，其所提出的主张理由与法律规定相违背，不应当得到人民法院的支持，请求人民法院依法驳回原告的诉讼请求。 被告（并案原告）林雪梅向本院提出诉讼请求：1、判令被告按照沈阳市同期在岗职工平均工资标准，向原告支付2003年10月至2018年4月的工龄补偿款（74181/12*15=92726.25)，合计：92726.25元;2、判令被告按照沈阳市同期在岗职工平均工资标准，向原告支付自2016年7月22日起至解除劳动关系之日即2018年4月8日止的工资（74181/12=6181.75*20.5/月=126725.88)，合计：126725.88元；3、判令被告依法纠正并恢复因其2012年9月违法解除劳动合同而变更原告的社保登记内容，依法补缴其欠缴的社会保险费用和住房公积金，结算并补发原告在职期间的各项职工福利；4、判令被告赔偿失业保险金损失（1620*24=38880):38880元和医疗保险损失(6181.75*6.8%*24=10088.40)10088.40元。两项合计：48968.12元;5、判令第三人与被告共同承担连带责任；6、诉讼费用由被告承担。事实及理由：2003年10月，我在中国工商银行股份有限公司辽宁省分行（以下称：省工行）后勤食堂入职做炊事员，直至2012年9月被告辽宁银通物业管理综合服务有限公司（以下称：银通公司）非法解除了我的劳动关系从而引发诉讼，至2017年12月28日沈阳市中级人民法院向我送达（2017)辽01民终1508号民事判决书，此案才告终结。该判决书维持了沈阳市和平区人民法院（2016)辽0102民初1430号民事判决书的内容即：确认银通公司解除劳动关系违法，自2012年9月1日起恢复双方的劳动关系。对于恢复劳动关系之后的工资支付项目，一审判决书判只计算至2016年7月21日即开庭之日（详见判决书第四项判决内容）。该日期之后，至原告提出解除劳动合同关系即2018年4月8日，被告再未向原告支付过工资，依法应当由被告补发。判决书生效后，银通公司拒绝履行纠正因其于2012年9月非法解除我劳动关系而对我在社保中心登记事项的错误变更的恢复登记义务，拒绝为我补缴其欠缴的社保费用和相关的职工福利待遇……双方始终未能达成合意。2018年4月7日，我通过邮寄的方式向其发出了《解除劳动合同通知书》，银通公司于次日即4月8日（崔洋）签收。时至今日，被告未依法为我办理解除劳动关系后的善后事宜。又因被告欠缴社保费用，致使原告解除劳动关系后，无法享受依法应当享有获得失业保险金；无法享受在领取失业金期间，免缴医疗保险费而享受职工基本医疗待遇的劳动者权益，依法应当由其予以赔偿。另有证据能够证明：银通公司是由省工行出资并委任管理人员实际控制的，省工行应当对银通公司的违法侵权行为承担连带责任的法律后果。为此，依据《劳动合同法》第三十八条第一款、第四十六条（一）项和《失业保险条例》、《辽宁省工资支付规定》等相关规定以及《劳动争议调解仲裁法》第二条之规定，提出劳动争议仲裁申请和平区劳动仲裁委于2019年5月27日向我送达的沈和劳人仲字[2019]161号仲裁裁决书，我对该裁决书不服，现依法提出民事诉讼。请依法裁判。 原告（并案被告）辩称，一、被告无权主张解除劳动合同的补偿金（工龄补偿款）92726.25元。1、被告不能因答辩人于2012年9月1日解除劳动合同的一个行为同时主张恢复劳动关系补发工资及解除劳动合同经济补偿金的两种法律后果，被告要求答辩人支付经济补偿金（工龄补偿款）92726.25元的请求没有法律依据。答辩人于2012年9月1日以省工行撤销机关食堂为由解除了与被告的劳动合同，被告提起了仲裁及诉讼，要求确认解除劳动合同违法、恢复劳动关系并支付解除劳动合同后的工资及其他待遇，该案历经法院一审、二审、发回重审及二审终审程序。2017年12月27日，沈阳市中级人民法院下发（2017）辽01民终1508号民事判决书，判决自2012年9月1日起恢复被告与答辩人的劳动关系，答辩人向被告支付自2012年9月1日至2016年7月21日的工资200635元，及其他各项待遇。答辩人收到终审判决后，告知被告答辩人决定履行法院判决，与其恢复劳动关系，安排工作。双方就如何恢复劳动关系进行过多次沟通，被告对答辩人提出的工作岗位均不满意。答辩人无奈于2018年3月21日向被告发出了书面恢复劳动关系通知书，通知被告到食堂水案工作岗位上班。但被告没来上班，却于2018年4月8日向答辩人邮寄送达解除劳动关系通知书，解除了双方的劳动关系。答辩人认为，被告在答辩人通知其恢复劳动关系、安排岗位通知上班后，仍然不来上班，说明其诉讼的目的根本不是为了继续履行劳动合同，而是为了胜诉后再解除劳动合同再获得一份利益。法院判决生效后，被告未上一天班，就单方解除劳动关系，其实质是被告不想继续履行劳动合同。依据《劳动合同法》第四十八条规定，劳动合同被违法解除后，劳动者只能选择请求继续履行劳动合同或支付赔偿金，而不能要求两者兼得。被告要求恢复劳动关系及补发工资的请求已经获得了支持，故在其一天班都没上的情况下即单方解除劳动合同要求支付经济补偿金即属于要求兼得解除劳动合同后的两种法律后果的利益，该请求没有法律依据，应予以驳回。2、自2012年9月1日至2018年4月8日期间，答辩人未为被告按月发放工资及缴纳社会保险属于双方因存在劳动争议纠纷诉讼所导致，不符合《劳动合同法》第三十八条第一款第（二）项规定的“未及时足额支付劳动报酬的”情形及第（三）项规定的“未依法为劳动者缴纳社会保险费的”情形。被告无权依据《劳动合同法》第三十八条第一款解除劳动合同并主张解除劳动合同的经济补偿金。自2012年9月1日答辩人解除与被告劳动关系至2018年4月8日被告再次解除劳动关系期间，被告未向答辩人提供劳动，每月不产生因为劳动而发生的劳动报酬，故答辩人没有义务按月向被告支付劳动报酬。终审判决恢复劳动关系后，被告不同意答辩人为其安排的劳动岗位，在答辩人向其发送恢复劳动关系通知书后，不来上班，表明了其拒绝提供劳动的态度，因此被告无权主张支付工资。答辩人于2018年3月21日向被告支付了判决书判决的款项共计217024元，在被告2018年4月8日解除劳动关系前，不存在答辩人欠被告任何款项的问题。自2012年9月答辩人解除与被告劳动关系至2017年12月27日终审判决恢复劳动关系期间，双方的劳动关系一直处于解除状态，答辩人在此期间没有按月为被告缴纳社会保险的法定义务。且答辩人经查询发现，被告在领取了15个月的失业金后，已经于2013年12月以个体参保人员身份缴纳社会保险至今，在被告未办理社会保险退保手续的情况下，无法为其补缴社会保险。故答辩人未为被告按月发放工资及缴纳社会保险并非答辩人的过错，被告无权依据《劳动合同法》第三十八条第一款规定主张解除劳动合同的经济补偿金。3、被告于2018年4月8日向答辩人发送解除劳动关系通知书的行为应视为被告单方因个人原因提出解除劳动关系，答辩人同意解除。双方的劳动关系于2018年4月8日解除，被告单方解除劳动关系，不应向其支付解除劳动关系的经济补偿金。二、被告无权主张自2016年7月22日起至2018年4月8日期间的工资。1、被告自2016年7月22日起至2018年4月8日期间未向答辩人提供劳动，无权主张这段期间的工资。2、被告要求恢复劳动关系并非其真实意思表示。恢复劳动关系案中法院已经判决答辩人支付被告近四年的工资200635元。被告已经获得了远超过正常劳动所得的利益。被告采取各种措施故意延长诉讼时间，拒绝提供劳动，不劳而获了近四年的社平工资。此次再主张近两年的社平工资严重违反了公平原则，超过了法律保护职工劳动权利的必要合理限度。被告的该项请求属于非法利益，不应支持。被告并非真正想恢复劳动关系主要表现在以下方面：（1）答辩人于2012年9月1日解除与被告的劳动关系，被告于2013年8月30日申请劳动仲裁。在劳动仲裁一年时效的最后一天提出仲裁申请，显然显示被告的真实意思表示绝不是恢复劳动关系继续工作，而是为了多获得恢复劳动关系后的工资收入。（2）被告在案件发回一审重审期间拒不配合法院的开庭送达工作以拖延审判开庭时间，客观上实现了多获得工资的目的。2015年10月21日，沈阳市中级人民法院作出裁定书，撤销[2014]沈和民四初字第70号民事判决，发回和平区法院重审。在重审期间，法院自2016年2月开始，多次打被告及其代理人电话不接听，发短信、到家里找，均无法联系上被告及其代理人。主审法官无奈申请法院支付公告费对被告进行了公告送达。被告的拒不应诉行为严重拖长了案件的审理期限。而该案重审一审判决支持被告支付工资的请求至2016年7月21日即重审一审开庭之日。被告故意拖延的几个月时间为其带来了几个月社平工资的利益。（3）2017年12月27日终审判决恢复劳动关系后，答辩人于2018年3月21日向被告发出书面恢复劳动关系通知书。被告收到通知书却不来答辩人处报到上班，说明被告拒绝履行判决书判决的恢复劳动关系的判项，被告主观意愿并非是恢复劳动关系。被告于2018年4月8日向答辩人邮寄送达解除劳动关系通知书，并主张解除劳动关系的经济补偿金，说明被告一直以来追求的是不付出任何劳动，而获得最大的利益。三、被告主张的“依法纠正并恢复因其2012年9月违法解除劳动合同而变更原告的社保登记内容，依法补缴其欠缴的社会保险费用和住房公积金”的请求不属于人民法院民事案件受案范围，应驳回诉讼请求。四、被告主张的“结算并补发被告在职期间的各项职工福利”的请求属于重复诉讼，被告已经在恢复劳动关系诉讼中主张过，不应重复主张。且职工福利应由用人单位自主发放，不属于劳动报酬，被告无权主张。被告的该项请求应予以驳回。五、被告系个人主动解除劳动关系，不符合领取失业金的条件，故其请求赔偿失业保险金损失及失业期间医保补贴损失的请求没有事实和法律依据，应予以驳回。《社会保险法》第四十五条规定：“失业人员符合下列条件的，从失业保险基金中领取失业保险金：……（二）非因本人意愿中断就业的；……”第四十八条规定：“失业人员在领取失业保险金期间，参加职工基本医疗保险，享受基本医疗保险待遇。”“失业人员应当缴纳的基本医疗保险费从失业保险基金中支付，个人不缴纳基本医疗保险费。”被告主动解除劳动关系，不属于“非因本人意愿中断就业的”，故不符合领取失业金的条件，被告无权领取失业金。也无权主张应由失业金支付的基本医疗保险费。综上，被告的诉讼请求没有事实和法律依据，请求依法驳回被告的全部诉讼请求。 第三人中国工商银行股份有限公司辽宁省分行述称，因被告林雪梅诉被告辽宁银通物业管理综合服务有限公司、第三人中国工商银行股份有限公司辽宁省分行劳动争议纠纷一案，被告对答辩人的诉讼请求没有事实和法律依据，请求依法驳回对答辩人的全部诉讼请求。理由如下：一、被告自称在后勤食堂工作。在被告未入职之前，答辩人就已经将物业服务发包给辽宁汇达物业管理有限公司。2005年答辩人将物业服务发包给本案原告辽宁银通物业管理综合服务有限公司。答辩人未直接招用过被告，被告未与答辩人形成过劳动关系。二、原告辽宁银通物业管理综合服务有限公司是2005年7月1日成立的，由自然人股东投资设立，答辩人不是辽宁银通物业管理综合服务有限公司的股东。答辩人与辽宁银通物业管理综合服务有限公司之间是物业服务合同关系。辽宁银通物业管理综合服务有限公司具有招用劳动者的合法资格。被告与辽宁银通物业管理综合服务有限公司签订了劳动合同，形成了劳动关系。故其诉讼请求不应向答辩人主张。本案与答辩人无关，答辩人不应承担任何责任。三、被告于2013年曾向原告及答辩人提起劳动争议仲裁及诉讼，要求答辩人承担连带责任，沈阳市和平区人民法院（2016）辽0102民初1430号判决书及沈阳市中级人民法院（2017）辽01民终1508号民事判决书均认定被告要求答辩人承担连带责任的请求无法律依据，不予支持。综上，被告对答辩人的诉讼请求没有事实和法律依据，请求依法驳回被告对答辩人的全部诉讼请求。 本院经审理查明认定事实如下：本案被告曾将本案原告辽宁银通物业管理综合服务有限公司（以下简称银通公司）作为被告、本案第三人中国工商银行股份有限公司辽宁省分行（以下简称省工行）、辽宁汇达物业管理有限公司（以下简称汇达公司）作为第三人诉至本院，诉讼请求:1、判令被告向原告支付2012年6月至8月间待岗生活费及经济补偿金25%，合计3,300元+825元=4,125元；2、依法确认备案档案材料中，经和平区劳动仲裁委鉴证的，合同期限自2006年1月1日至2012年8月31日的劳动合同书因劳动者签名非原告本人签名而无效，判令由被告向原告双倍支付2008年1月1日至2012年8月31日的工资及实际发放工资与被告承诺向原告每月支付1,100元劳动报酬不足部分的差额款；向原告支付自2006年1月1日至2007年12月31日期间实际发放工资与被告承诺向原告每月支付1,100元劳动报酬不足部分的差额款并增加25%的经济补偿金赔偿；3、依法确认备案材料中的两份终止解除劳动合同证明书上“林雪梅”的签名非原告本人所签，被告单方解除其与原告之间的劳动关系违法，应当依法宣布无效。判令①恢复原告与被告之间的劳动关系；②自2012年9月1日起至该证明书被确认无效之日止，由被告依照沈阳市同期在岗职工平均工资标准，向原告支付被违法解除劳动关系期间的工资；4、判令依照被告承诺的工资标准，由被告为原告在住房公积金管理中心开立住房公积金储蓄帐户并补足自2003年10月至本案裁判生效之日的全部应缴公积金及滞纳金并向原告交付相应的《职工个人住房公积金查询磁卡》；5、判令依照被告承诺的工资标准，由被告为原告向社会保险机构补缴自2003年10月至2008年10月期间的职工基本医疗保险全部应缴费用及滞纳金；为原告报销此间住院治疗自付医疗费3,279.71元；6、判令由被告为原告向社会保险机构补缴自2003年10月至2008年11月期间的职工失业保险的全部应缴费用及滞纳金罚款；7、判令以被告承诺的工资标准，由被告向社会保险机构补缴自2004年10月开立职工养老保险账户后，非法瞒报漏缴缴费比例部分的职工养老保险的全部应缴费用及滞纳金罚款；为原告报销自2003年10月至2004年9月期间的职工养老保险接续期间应由单位缴纳部分而由原告垫付的费用780元（1,300×12/20）；8、判令由被告为原告报销自2003年至2016年的住宅采暖费合计9,510.10元（票据10张、2005年、2008年票据丢失未记入）；9、判令被告向原告支付2003年10月至2012年5月期间的年节假日加班费用；10、判令被告向原告支付2008年1月至2012年5月期间的带薪年假报酬，按每年20天计算；11、依法查明并判令被告补发克扣原告在职期间的职工劳动保护用品和节假日发放职工福利、儿保费和因本案支付的复印卷宗材料的费用53.50元（票据3张）；12、判令省工行对银通公司、汇达公司的劳动用工违法行为承担连带责任。本院于2016年10月18日作出[2016]辽0102民初1430号民事判决，判决：“一、自2012年9月1日起恢复原告林雪梅与被告辽宁银通物业管理综合服务有限公司的劳动关系；二、被告辽宁银通物业管理综合服务有限公司于本判决生效后10日内一次性支付原告林雪梅待岗期间工资3,300元；三、被告辽宁银通物业管理综合服务有限公司于本判决生效后10日内一次性支付原告林雪梅未签订书面劳动合同的双倍工资差额11,380元；四、被告辽宁银通物业管理综合服务有限公司于本判决生效后10日内一次性支付原告林雪梅2012年9月1日至2016年7月21日的工资200,635元；五、被告辽宁银通物业管理综合服务有限公司于本判决生效后10日内一次性支付原告林雪梅2003年10月至2004年9月企业应承担部分养老保险费442元；六、被告辽宁银通物业管理综合服务有限公司于本判决生效后10日内一次性支付原告林雪梅未休年休假工资报酬607元；七、驳回原告林雪梅的其他诉讼请求。”该判决同时确认“2003年10月至2004年9月期间原告与第三人汇达公司存在事实劳动关系。”原、被告、第三人不服该判决，提起上诉，沈阳市中级人民法院于2017年12月19日作出(2017)辽01民终1508号民事判决，驳回上诉，维持原判。 2018年2月9日被告向本院申请执行，请求事项为：1、强制被执行人自2012年9月1日起恢复申请人林雪梅与被执行人辽宁银通物业管理综合服务有限公司的劳动关系；2、强制被执行人履行生效判决所确定的金钱给付义务，向申请人支付217024元；3、强制被执行人自2018年1月9日起，至今全部债务履行完毕之日止，加倍向申请人支付迟延履行期间的债务利息。 2018年3月21日，原告银通公司向被告支付217024元，被告出具了收条。 2018年3月21日，原告银通公司向被告发出了恢复劳动关系通知书，内容为“根据辽宁省沈阳市中级人民法院民事判决书(2017)辽01民终1508号判决，我公司决定履行法律义务，执行法院判决，恢复与你的劳动关系，接到本通知日起3日内到我单位安排的食堂水案工作岗位上班，工资按照现食堂水案工作岗位工资标准执行。本通知书一式两份，林雪梅一份，辽宁银通物业综合服冬有限公司一份。” 2018年4月7日，被告向原告发出了解除劳动关系通知书，内容为“我自2003年10月入职以来，公司未能依法足额为我缴纳社会保险和给付正常的职工待遇，现依据《劳动合同法》第三十八条一款之规定，决定于2018年4月8日与公司提解除劳动关系。请公司依法补交欠缴的社会保险和住房公积金及相应的滞纳金、发放解除劳动关系之前欠发的生活费、报销欠缴医疗保险期间的住院治疗费用、报销采暖费、补发在职期间的劳动保护用品和节假日发放的职工福利、结算补偿金及办理解除劳动关系的手续。特此通知。” 2018年5月10日，本院作出（2018）辽0102执1453号执行裁定，裁定：“终结对（2016）辽0102民初1430号民事判决书第一项“一、自2012年9月1日起恢复原告林雪梅与被告辽宁银通物业管理综合服务有限公司的劳动关系的执行。”该裁定认为：“……。关于申请人的第一项请求，被执行人向法院提交了其向申请人发出的《恢复劳动关系通知书》和申请人向被执行人发出的《解除劳动关系通知书》复印件各一份，主张其已经履行了生效判决确定的义务。经与申请人核实，二份证据的签名均为申请人本人所签，故申请人已收到被执行人关于与其恢复劳动关系的通知，但其认为因被执行人未能依法足额为其缴纳社会保险等原因提出与被执行人解除劳动关系，经询问，申请人对该项请求的意愿是要求法院向社保部门发出协助执行通知书以实现社保接续的目的，但根据相关法律规定，社保机构对于用人单位欠缴费用负有征缴的义务，劳动者与用人单位之间关于缴费产生的纠纷是征收与缴纳之间的纠纷，属行政管理的范畴，不属于人民法院民事案件的受案范围。因此，由于社保接续非法院职权范围，并且申请人已提出解除劳动关系，导致申请人关于恢复劳动关系的请求客观上无法执行……” 2019年4月12日，被告到和平区劳动监察大队投诉原告银通公司，要求为其办理社会保险登记、档案恢复、出具离职证明。2019年4月17日。沈阳市和平区人力资源和社会保障局作出《告知书》，内容为：林雪梅，你本人关于辽宁银通物业管理综合服务有限公司克扣员工福利（公积金），骗取失业保险，给付经济补偿金的投诉。骗取失业保险，根据国务院令第258号《失业保险条例》第28条之规定，骗取失业保险金和其他失业保险待遇的，由社会保险经办机构责令退还。克扣职工福利（公积金）、职工福利是企业内部的行为，根据《住房公积金管理条例》第三十七、三十八条规定，你的住房公积金福利受到损害诉求，不在我局受理范围；给付经济补偿金，2018年4月8日林雪梅向企业提出解除劳动关系经济补偿金的诉求，已在和平区人力资源和社会保障局劳动争议仲裁立案，我局本着一案不能再立的原则，所以此诉求不再立案。 2019年5月13日，原告向被告出具了解除劳动关系证明。同日，沈阳市和平区人力资源和社会保障局作出《案件结案报告》，处理结果为：综上所述，林雪梅要求办理社会保险登记档案恢复可先按相关社会保险条例撤销以个体人员参保状态，再要求企业为其办理社会保险档案恢复。另林雪梅现已收到企业为其出具的离职证明一份。 2019年7月11日，被告以沈阳市和平区人力资源和社会保障局为被申请人向沈阳市和平区人民政府申请行政复议，请求事项为：确认和平区人力资源和社会保障局行政行为违法。沈阳市和平区人民政府于2019年9月5日作出行政复议决定书，撤销被申请人作出的《案件结案报告》。 2019年9月20日，被告向第沈阳市中级人民法院提起行政诉讼，沈阳市中级人民法院于2019年11月27日作出（2019）辽01行初572号行政判决书，驳回原告的诉讼请求。 原告为被告缴纳养老保险至2012年8月，之后被告以灵活就业人员身份缴纳。2018年5月至2019年5月期间，被告以灵活就业人员身份缴纳医疗保险，支出费用4329.87元。 被告将原告为被申请人及第三人中国工商银行股份有限公司辽宁省分行以本案诉求向沈阳市和平区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁。该委于2019年5月20日作出沈和劳人仲字[2019]161号仲裁裁决书，裁决：一、被申请人辽宁银通物业管理综合服务有限公司在本裁决生效之日起10日内一次性向申请人林雪梅支付解除劳动合同经济补偿（工龄补偿款）73274.09元；二、驳回申请人林雪梅的其他仲裁请求。原告、被告均不服，起诉来院。 本院认为：劳动者的权益依法得到保护。《劳动合同法》第三十八条规定：“用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同：(一)未按照劳动合同约定提供劳动保护或者劳动条件的;(二)未及时足额支付劳动报酬的;(三)未依法为劳动者缴纳社会保险费的;(四)用人单位的规章制度违反法律、法规的规定，损害劳动者权益的;(五)因本法第二十六条第一款规定的情形致使劳动合同无效的;(六)法律、行政法规规定劳动者可以解除劳动合同的其他情形。用人单位以暴力、威胁或者非法限制人身自由的手段强迫劳动者劳动的，或者用人单位违章指挥、强令冒险作业危及劳动者人身安全的，劳动者可以立即解除劳动合同，不需事先告知用人单位。”第四十六条规定：“有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：(一)劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的;……”第四十七条规定“经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算;不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。”本案中，本院生效判决确认恢复原、被告之间的劳动关系后，原告未给被告缴纳社会保险，虽被告以灵活就业人员身份自行缴纳社会保险，客观上导致原告无法再为被告缴纳，但被告自行以灵活就业人员身份缴纳社会保险的原因系因原告违法解除双方劳动关系所致，故被告自行以灵活就业人员身份缴纳社会保险的行为，不能免除原告作为用人单位应承担的为劳动者缴纳在职期间社会保险的法定义务，因其未履行上述法定义务，被告提出解除劳动关系并请求支付解除劳动合同经济补偿金，符合上述法律规定，本院予以支持。原告的入职时间为2003年10月，至2018年4月8日原、被告解除劳动关系，被告在汇达公司的工作年限应连续计算至在原告的工作年限，即解除劳动合同经济补偿金应按15个月计算。关于被告的月工资标准，本院酌定按解除劳动关系前一年即2017年沈阳市在岗职工月平均工资6181.75元为标准，据此，原告应支付被告解除劳动合同经济补偿92726.25元（6181.75元×15个月）。 工资系劳动报酬，被告2016年7月21日以后未向原告提供劳动，因此，被告要求原告按照沈阳市同期岗职工平均工资标准，向其支付自2016年7月22日起至解除劳动关系之日即2018年4月8日止的工资126,725.88元的请求无事实和法律依据，本委不予支持。 被告要求原告依法纠正并恢复因其2012年9月违法解除劳动合同而变更被告的社保登记内容，依法补缴其欠缴的社会保险费用和住房公积金，结算并补发被告入职期间的各项职工福利请求不属于人民法院民事案件受案范围，本院不予审理。 被告因原告未缴纳社会保险等原因解除与原告的劳动关系。符合非因本人原因中断就业情形，原告无法领取失业保险金，由原告原因所致，故原告应赔偿被告失业保险金损失。因原告已领取2012年9月被违法解除劳动关系前的失业保险金，故计算失业保险金损失的工作年限应自2012年10月起至2018年3月止，原告应赔偿被告失业保险金损失15379元（1183元×13个月）。 领取失业保险金期间，享受医疗保险待遇。根据银行交易明细及医疗保险缴费证明显示，2018年5月至2019年5月期间，被告以灵活就业人员身份缴纳医疗保险，支出费用4329.87元，原告应赔偿被告医疗保险费损失4329.87元。 被告要求第三人与原告承担连带责任，无事实和法律依据，本院不予支持。 综上所述，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第四十六条、第四十七条，《中华人民共和国社会保险法》第四十六条、第六十三条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百一十九条之规定，判决如下： 一、原告（并案被告）辽宁银通物业管理综合服务有限公司于本判决生效后十日内支付被告（并案原告）林雪梅解除劳动合同经济补偿92726.25元； 二、原告（并案被告）辽宁银通物业管理综合服务有限公司于本判决生效后十日内支付被告（并案原告）林雪梅失业保险金损失15379元； 三、原告（并案被告）辽宁银通物业管理综合服务有限公司于本判决生效后十日内支付被告（并案原告）林雪梅医疗保险费损失4329.87元； 四、驳回原告的诉讼请求； 五、驳回被告其他诉讼请求。 如原告未按本判决指定的期间履行给付义务，应当依据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费20元，由原告辽宁银通物业管理综合服务有限公司负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或代表人的人数提出副本，上诉于辽宁省沈阳市中级人民法院。 审 判 长  金春雷 审 判 员  孙家君 人民陪审员  王 琪 二〇二〇年一月二日 法官助理程慧 书记员武泽 本判决所依据的相关法律 《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同： （一）未按照劳动合同约定提供劳动保护或者劳动条件的； （二）未及时足额支付劳动报酬的； （三）未依法为劳动者缴纳社会保险费的； （四）用人单位的规章制度违反法律、法规的规定，损害劳动者权益的； （五）因本法第二十六条第一款规定的情形致使劳动合同无效的； （六）法律、行政法规规定劳动者可以解除劳动合同的其他情形。 用人单位以暴力、威胁或者非法限制人身自由的手段强迫劳动者劳动的，或者用人单位违章指挥、强令冒险作业危及劳动者人身安全的，劳动者可以立即解除劳动合同，不需事先告知用人单位。 《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿： （一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的； （二）用人单位依照本法第三十六条规定向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同的； （三）用人单位依照本法第四十条规定解除劳动合同的； （四）用人单位依照本法第四十一条第一款规定解除劳动合同的； （五）除用人单位维持或者提高劳动合同约定条件续订劳动合同，劳动者不同意续订的情形外，依照本法第四十四条第一项规定终止固定期限劳动合同的； （六）依照本法第四十四条第四项、第五项规定终止劳动合同的； （七）法律、行政法规规定的其他情形。 《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。 劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。 本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。 《中华人民共和国社会保险法》第四十六条失业人员失业前用人单位和本人累计缴费满一年不足五年的，领取失业保险金的期限最长为十二个月；累计缴费满五年不足十年的，领取失业保险金的期限最长为十八个月；累计缴费十年以上的，领取失业保险金的期限最长为二十四个月。重新就业后，再次失业的，缴费时间重新计算，领取失业保险金的期限与前次失业应当领取而尚未领取的失业保险金的期限合并计算，最长不超过二十四个月。 《中华人民共和国社会保险法》第六十三条用人单位未按时足额缴纳社会保险费的，由社会保险费征收机构责令其限期缴纳或者补足。 用人单位逾期仍未缴纳或者补足社会保险费的，社会保险费征收机构可以向银行和其他金融机构查询其存款账户；并可以申请县级以上有关行政部门作出划拨社会保险费的决定，书面通知其开户银行或者其他金融机构划拨社会保险费。用人单位账户余额少于应当缴纳的社会保险费的，社会保险费征收机构可以要求该用人单位提供担保，签订延期缴费协议。 用人单位未足额缴纳社会保险费且未提供担保的，社会保险费征收机构可以申请人民法院扣押、查封、拍卖其价值相当于应当缴纳社会保险费的财产，以拍卖所得抵缴社会保险费。 《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。 《中华人民共和国民事诉讼法》第一百一十九条起诉必须符合下列条件： （一）原告是与本案有直接利害关系的公民、法人和其他组织； （二）有明确的被告； （三）有具体的诉讼请求和事实、理由； （四）属于人民法院受理民事诉讼的范围和受诉人民法院管辖。