河北省沽源县人民法院民 事 判 决 书（2019）冀0724民初1700号原告：高明，男，1963年5月24日出生，汉族，居民，住沽源县。委托代理人：罗满沧，河北金源律师事务所律师。被告：张家口沽源县福祥购物广场有限公司，住所地沽源县平定堡镇人民街。法定代表人：陈国成，该公司董事长。委托代理人：刘丽娜，该公司员工。委托代理人：朱学慧，河北诚成律师事务所律师。原告高明与被告张家口沽源县福祥购物广场有限公司劳动争议一案，本院于2019年10月28日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告高明、被告张家口沽源县福祥购物广场有限公司委托代理人刘丽娜、朱学慧到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告高明向本院提出诉讼请求：1、判令被告给付解除合同补偿金16,268元；2、给付未按规定签订劳务合同经济补偿金31,200元；3、给付未按规定补偿的额外补偿金8,134元；4、赔偿未为原告缴纳失业保险费的赔偿金11,280元（以上合计66,882元）；5、本案的诉讼费用由被告承担。事实和理由：2015年3月18日，原告开始在被告公司上班，工种为电工。2019年7月22日，被告突然书面通知原告，以原告年龄较大不能从事电工工作为由，要求原告做晚间的值班工作，工资从4,080元降为1,500元，原告认为，被告的调岗并降低原告工资待遇的理由不充分，且被告从未为原告缴纳过失业保险费，侵犯了原告的合法权益，被告已通知原告解除了与原告的劳动合同，原告于2019年8月12日向沽源县劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，2019年8月19日，沽源县劳动仲裁委员会以“争议内容不属于劳动人事争议仲裁委员会的受案范围”为由不予受理原告的申请，原告认为，该仲裁委的通知错误，故提起诉讼，请求依法判决。被告张家口沽源县福祥购物广场有限公司辩称，一、原告系电工技术工种，服务于具有电工服务管理的物业机构或者单位，与该服务对象建立的是技术劳务关系，取得是劳务费，适用民法调整范畴，而不是劳动酬薪，所以不属于劳动法调整的范畴。二、我公司的物业管理由专门的机构管理，属于单独核算单位，所以原告与公司没有关系。总之，我公司的答辩意见是原告从事的技术劳务工作岗位，并且与我公司没有关系，请求驳回原告的起诉。原告高明举证，1、提供原告身份证复印件一份，主张证明本人身份适格；2、提供调岗通知书复印件一份，主张证明被告对原告调岗的理由就是因为原告年龄大，不能从事；3、提供催促上班通知书一份，主张证明被告于2019年7月31日与原告解除劳动合同，上面有被告的公章；4、提供不予受理通知书复印件一份，主张证明劳动仲裁委员会不予受理原告的申请，原告至此有了诉权；5、提供银行对账单复印件一份，主张证明原告在岗4年及解除合同前12个月的工资数额。被告张家口沽源县福祥购物广场有限公司质证，关于复印件，原告可以向法庭提交原件，法庭核实一下。1、原告出示的调换岗位的通知，没有盖公章，但是这个通知应该是一个事实，这个通知是专门的物业管理部门发出的，不代表我公司的意见。2、催促员工上班的通知，盖的是我公司的公章，因为物业方面已经调换岗位，我们公司愿意接受他干点别的活，因为原告不愿意，这个通知没有实际履行。3、不予受理通知书是劳动人事争议仲裁委发出的不予受理通知书，对这个通知书我们认可无异。对原告出示这个证据的目的，我们另有异议，通知书确定的不予受理的原因和理由就是不属于劳动仲裁受理的范围，相应本案不属于劳动争议，不属于劳动法调整范围。4、6张银行卡流水复印件真实性没有异议，对原告出示的证明目的有异议，原告的证明目的不是我们公司发给原告的工资明细。经核查发给原告工资流水账号，是物业公司的个人账户，不是我公司的，与我公司没有工作和工资上的联系。5、具体诉讼请求项目和这个起诉书我们都不认可。被告张家口沽源县福祥购物广场有限公司举证，1、提供物业管理移交与承接查验确认书一份（附接受单位营业执照复印件），主张证明高明没有从事电工之前，就已经移交给物业公司管理，接收单位是万全县燎原物业服务有限公司，交接监督方是沽源县水城管理办公室，交接的范围是商务住址是沽源县，建筑面积29000平方米，也记载了沽源管理的四至，东至交通局家属院，南至也是交通局家属院，西至人民街，北至桥西大街，交接内容供水、供电消防监督等措施，证明这一片的物业管理包括电工已经移交到燎原物业公司，约定时间是2年，合同一直在履行，关于电工服务管理已经移交给物业部门管理，与我公司没有任何的关系。原告高明质证，我们认为这个确认书与本案无关，因为这个确认书交接的是物，不包括人，被告拿这个确认书要证明原告属于物业的人员没有任何事实和法律依据。原告高明辩论意见，1、被告方提出一个问题，认为原告不属于被告方的员工，但是我们认为这个问题非常简单，关于第一个通知，通知说的是调岗，就是调整岗位，只有在同一个单位才能谈调整岗位，如果换一个单位，就没有调整岗位一说，在催促员工上班通知书上说的也很清楚高明在2019年7月30日离开单位后一直没有上班，离开的就是本单位，这说明高明在2019年7月30日前就在被告处上班，如不是你单位员工，就不应该写离开，高明违反了单位的规章制度，如果不是你单位的职工，谈不上离开你单位，高明从什么时候起是你单位的职工，你有证据出示吗？高明违反的是你公司还是物业公司的规章制度，所以我们认为被告拒绝承认高明是本单位员工，是在推脱责任，不能自圆其说，与自己单位的催促员工上班通知书相互矛盾，更何况通知的内容是高明在2019年7月30日前不回单位上班，我们就和你解除合同，你是什么时候跟高明定的合同，既然高明不在你单位上班，就没形成劳动关系，你能谈到解除劳动合同吗？这种说法显然是违反实情的，所以，我们认为你从2015年3月份就给高明发工资，足以证明高明与你单位形成劳动关系的时间就是2015年3月份，这是铁定的事实。2、高明的所有诉讼请求，都有事实和法律依据，应当得到认可。（详见代理词）劳动法36、38、46条规定非常清楚，高明已连续在本单位工作4年，根据违反和解除劳动合同的经济补偿办法第五条和第十一条的规定经济补偿金16,268元。具体数字计算依据就是原告解除合同前6个月的平均工资计算月均4,067元，补偿4年，每年补偿一个月，合计16,268元。原告的第二项诉讼请求给付未签合同经济补偿金，4年来被告一直未与原告签订劳动合同，违反了劳动合同法八十二条的规定，依据这条法律规定计算出被告应当给付原告在解除合同以前6个月的平均工资计算，4,067元每月，双倍×4年，计算时间从2015年3月18日开始，计算到2019年7月30日，重新计算后再提供。第三个诉讼请求，给付未按照规定的额外补偿金8,134元，违反了解除劳动合同的经济补偿办法第十条规定，应当增加补偿该补偿金的50%，有事实和法律依据。第四个诉讼请求赔偿未给原告缴纳失业保险的损失11,280元，原告在被告单位连续工作4年，根据失业保险条例第十七条的规定和2017年河北省失业保险金的标准是每月940元，最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题解释3第一条的规定赔偿数额应该是2017年河北省失业保险金标准计算，每月940元，补偿12个月，计11,280元。我们认为原告的所有诉讼请求都有事实和法律依据。希望法庭予以支持。被告张家口沽源县福祥购物广场有限公司辩论意见，1、原告主张与我公司有劳动关系没有证据，首先原告是一个电工，实际工作也是电工岗位，可是电工岗位是物业管理的范畴，不属于我公司管理和经营的范畴范围内。原告的工资薪酬或者是劳务费不是我公司发放的，所以和我公司没有劳动关系，不是以原告说的劳动法和劳动相关法所调整的范围，我公司已经实行劳动合同制制度，全体员工都和公司进行了劳动关系，并在劳动部门进行备案，为什么原告没有劳动合同，证明原告不是和我公司直接产生的劳动关系。2、我公司的物业管理有依据已经移交第三方管理，而且在原告进入电工岗位前就已经移交，一直延续到现在，原告称移交了物，不涉及人的管理不合情理，理由是原告就是一个电工管理物的工作岗位，物都移交，不可能不移交管理者，实际上原告与该物业公司直接建立的劳动服务关系，所以和我公司没有关系，对原告提出的主张均不认可。本院经审理认定事实如下：对于当事人双方没有争议的事实，本院予以确认。原告从2015年3月18日至2019年7月23日，离职前一直在被告单位物业部门从事电工工作，月工资2015年，2016年3,000元、3,020元，2017年3,640元，2019年4,060元、4,080元不等，解除合同前12个月月平均工资为4,067元，工资由财务部门按月打入原告个人工资卡账户。之前2014年7月14日，被告将物业管理财物和业务管理移交于万全县燎原物业服务有限公司，交接监督方为沽源县水城管理办公室。被告公司及其外包物业公司均未与原告签有书面劳动合同，2019年7月22日，被告书面通知原告，以其年龄较大不再适应继续从事电工工作为由，要求调换原告由物业到商业楼做晚间值班工作，工资从4,080元降为1,500元，原告拒绝，并至7月23日后未到公司上班，被告以公司名义通知原告上班被拒后，通知与原告解除劳动合同关系。双方为此引发诉争，原告于2019年8月12日向沽源县劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，2019年8月19日，沽源县劳动仲裁委员会以“争议内容不属于劳动人事争议仲裁委员会的受案范围”为由不予受理原告的申请。原告诉求1、解除合同补偿金4067×4＝16,268元；2、未按规定签订劳动合同经济补偿金2,600元×12＝31,200元；3、未按规定补偿的额外补偿金8,134元；4、未为原告缴纳失业保险费的赔偿金940×12＝11,280元。共计66,882元。本院认为，原告在被告外包物业公司从事电工工作四年之久，虽然双方未签订书面劳动合同，但之间已经形成了事实上的劳动关系，符合劳动关系的认定标准。被告称，物业公司是用人单位，理由不能成立，因“物业管理移交与承接查验确认书”只证明财物和业务管理移交给万全县燎原物业服务有限公司，但未能证明员工的人事劳资关系是否移交物业公司。另据被告给原告的书面通知，以其年龄较大不再适应继续从事电工工作为由，要求调换原告由物业到商业楼做晚间值班工作，工资从4,080元降为1,500元，原告拒绝，并至7月23日后未到公司上班，被告再以公司名义通知原告上班被拒后，随后通知与原告解除劳动合同关系，未涉及物业公司。由此可见，原告劳资关系应归由被告管理，原告向被告主张并无不当。因原告年龄已超过55周，不再适宜电工岗特殊工种，相比到公司值晚班要比电工活轻松，但主要是工资待遇大幅降低，导致原告拒绝调岗降薪，离职不干。原告主张解除合同补偿金4,067元/月×4个月＝16,268元，根据因被告公司自用工之日起超过一个月不满一年未与原告签订劳动合同，请求支持二倍工资的规定，原告所主张的请求已经超过时效，故本院不予支持；原告从2015年3月18日至2019年7月23日在被告处工作共4年零4个月，依据《中华人民共和国劳动合同法》关于员工离职经济补偿的规定，按照劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付，支付标准为劳动合同解除前十二个月的平均工资，原告在被告处共工作4年零4个月，应得经济补偿为4,067元/月×4个月＝16,268元；因被告认可原告自入职公司后，其未为原告办理社会保险缴费手续和缴纳社会保险费的事实，且未提交社会保险经办机构还能为高明补办社会保险接续手续的证据，故原告要求用人单位支付其应为劳动者缴纳部分的社会保险费用，符合《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第一条的规定，本院予以支持，但因原告主张的补偿标准超过法律规定，本院不予采纳。原告主张赔付的12个月未为其办理社会保险缴纳手续损失未超过标准，本院予以采纳。本院认为，补偿标准为实发工资4,067元/月×12月×20%=9,760.8元；原告因离职后失去原有经济来源，在重新就业前本人及家庭成员的基本生活需要保障，根据法律及相关司法解释的规定，本院酌定被告给予原告适当的择业经济补偿。其标准为2个月×4,067元/月＝8,134元。综上所述，因本案调解无效，依照《中华人民共和国劳动合同法》第十四条第二款、第四十七条、第八十二条第二款《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第一条之规定。判决如下：一、被告张家口沽源县福祥购物广场有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告高明解除合同经济补偿金16,268元；二、被告张家口沽源县福祥购物广场有限公司于本判决生效之日起十日内赔付原告高明未为其办理社会保险缴纳手续损失9,760.8元；三、被告张家口沽源县福祥购物广场有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告高明择业费用8,134元；前述三项共计34,162.8元。四、驳回原告高明的其他诉讼请求。案件受理费10元，由原告高明承担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于河北省张家口市中级人民法院。审判员 牛 云二〇二〇年一月十七日书记员 张丽媛