山东省泰安市泰山区人民法院民 事 判 决 书（2019）鲁0902民初4129号原告：林粤，男，1970年2月出生，汉族，住山东省泰安市泰山区。被告：泰安市中医二院，住所地：山东省泰安市泰山区灵山大街285号。法定代表人：王兴涌，院长。委托诉讼代理人：娄立斌，山东敢当律师事务所律师。委托诉讼代理人：孟祥义，山东敢当律师事务所律师。原告林粤与被告泰安市中医二院医疗损害责任纠纷一案，本院于2019年7月29日立案受理后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告林粤、被告泰安市中医二院的委托诉讼代理人孟祥义到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告林粤向本院提出诉讼请求：判令被告赔偿原告损失共计54939.13元。事实和理由：（2015）泰山民初字第891号判决，（2017）鲁09民终859号判决确定被告过错的医疗行为导致原告双下肢分别十级伤残，并对原告的医疗损害承担全部责任。现原告为治疗残疾的双下肢发生了各项费用54939.13元。现具状起诉，请贵院判如所诉。被告泰安市中医二院辩称，一、本次原告以后续治疗费为由向答辩人进行索赔应当充分举证证实其本次治疗与答辩人之前的诊疗行为具有因果关系，应通过司法鉴定程序鉴定本次治疗是否与答辩人诊疗行为具有因果关系，对答辩人的过错参与度进行司法鉴定，否则不应当支持原告的主张；二、根据原告立案时提交的相关证据可以充分看出对原告本次治疗的真实性有质疑，其本次治疗并非是后续治疗行为，存在挂床嫌疑，应依法驳回原告的诉讼请求；三、原告的诉讼请求中的赔偿项目不符合法律规定，不应当予以支持。本院经审理认定事实如下：2014年4月28日，原告因双踝关节肿胀、疼痛，活动受限1个月,以“双踝关节撞击综合征”在被告处住院治疗。2014年4月29日，CT检查报告单载明：双侧踝关节骨质增生肥大硬化囊变，以双侧腓距关节面为著，双侧踝关节周围及足底软组织内见多个大小不等的骨化灶，诊断印象：双侧踝关节退行性变。入手术室在硬腰联合麻醉下行双踝关节撞击征关节镜探查清理术加骨赘切除术，手术顺利，术后静滴抗菌素预防感染，静滴活血药物以活血通络，祛瘀止痛，改善局部血液循环。术后根据中医骨伤科学辩证为气滞血瘀，给予桃红四物汤加减口服以活血化瘀，消肿止痛，原告表示不服用。指导原告进行功能锻炼，指导原告下地行走。原告认为被告术前对原告是否具备该手术指征未予充分论证、对手术风险评估不足，术中操作不当导致原告术后双踝关节功能大部分丧失，不能站立、行走，原告的身心遭受了极大创伤。被告应承担相应的赔偿责任，故于2015年5月7日起诉至法院，形成诉讼。2016年10月31日，山东金正法医司法鉴定所作出鲁金正司鉴所[2016]临鉴字第564号司法鉴定意见书。鉴定意见为：1、林粤左、右下肢功能障碍分别构成十级伤残；2、后续治疗费建议按照实际发生后计算；3、残疾辅助器具费用上述参照分析说明第3项意见（林粤需配备拐杖、轮椅等残疾辅助器具，以完成日常生活需要，拐杖费用约300元/副，轮椅约1500元/辆，残疾辅助器具使用年限约3-5年）；4、伤后误工时间截止到伤残评定前一日；5、伤后护理时间截止到伤残评定前一日。本院经审理认为，被告未提交证据证实其尽到完全告知义务，且存在伪造病历情形，亦未提供充分证据证实其诊疗行为不存在过错，根据相关法律规定，被告应承担侵权责任。并以（2015）泰山民初字第891号民事判决书判决被告赔偿原告医疗费、伙食补助费、伤残赔偿金、鉴定费、残疾器具辅助费、误工费、护理费、交通费等各项经济损失。被告泰安市中医二院因与原告林粤医疗损害责任纠纷一案，不服本院（2015）泰山民初字第891号民事判决，向山东省泰安市中级人民法院提起上诉。山东省泰安市中级人民法院以（2017）鲁09民终859号民事判决驳回上诉，维持原判。2019年3月26日，原告林粤因创伤性关节病入住山东省煤炭泰山疗养院，诊疗经过：完善相关辅助检查，明确病情，予以口服血塞通分散片、甲钴胺片；静脉滴注0.9%氯化钠注射液100ml+氯诺昔康8㎎；辅助以双踝关节松动训练、运动疗法、微波治疗、隔物灸、超短波治疗等康复辅助治疗。以活血化瘀、增强骨骼钙质、减少患肢关节粘连、促进患处局部消炎止痛。出院诊断：双踝关节创伤性关节炎。同年4月19日出院。2019年4月22日原告因创伤性关节病入住山东省煤炭泰山疗养院，诊疗经过：完善相关检查，明确病情，行康复科常规护理。予以微波治疗3部位、隔物灸3柱/天等康复辅助治疗。以缓解局部疼痛，促进局部微循环障碍。出院诊断：双踝关节创伤性关节炎。同年5月10日出院。2019年5月13日，原告再次因创伤性关节病入住山东省煤炭泰山疗养院，完善相关辅助检查，明确病情，予以口服血塞通分散片、甲钴胺片；静脉滴注0.9%氯化钠注射液100ml+氯诺昔康8㎎；辅助以双踝关节松动训练、运动疗法、微波治疗、隔物灸、超短波治疗等康复辅助治疗。以活血化瘀、增强骨骼钙质、平稳血脂、减少患肢关节粘连、促进患处局部消炎止痛。出院诊断：双踝关节创伤性关节炎。同年5月29日出院。2019年6月3日，原告再次因创伤性关节病入住山东省煤炭泰山疗养院，诊疗经过：完善相关辅助检查，明确病情，予以口服血塞通分散片、甲钴胺片；静脉滴注0.9%氯化钠注射液100ml+氯诺昔康8㎎；辅助以双踝关节松动训练、运动疗法、微波治疗、隔物灸、超短波治疗等康复辅助治疗。以活血化瘀、增强骨骼钙质、减少患肢关节粘连、促进患处局部消炎止痛。出院诊断：双踝关节创伤性关节炎、撞击综合征、双踝关节关节镜术后。同年6月29日出院。2019年7月1日，原告再次因创伤性关节病入住山东省煤炭泰山疗养院，诊疗经过：完善相关辅助检查，明确病情，予以口服血塞通分散片、甲钴胺片；辅助以隔物灸、红光治疗等康复辅助治疗。以活血化瘀、增强骨骼钙质、平稳血脂、减少患肢关节粘连、促进患处局部消炎止痛。出院诊断：双踝关节创伤性关节炎、撞击综合征、双踝关节关节镜术后。同年7月9日出院。原告称五次住院治疗又发生各项费用，为此又诉来本院，形成诉讼。原告2019年3月26日至4月19日住院24天花费医疗费6787.03元，其中医保统筹支付4917.94元，个人承担1869.09元。2019年4月22日至5月10日住院18天，住院花费医疗费2854元。2019年5月13日至5月29日住院16天花费医疗费4975.82元，其中医保统筹支付3479.49元、个人承担1496.3元。原告2019年6月3日至6月29日住院26天花费医疗费7238.08元，其中医保统筹支付5276.96元，个人承担1961.12元。2019年7月1日至7月9日住院8天，住院花费医疗费1456元。原告共主张医疗费23310.93元。原告主张伙食补助费按照100元/天计算五次住院92天为9200元。原告主张住院期间的误工费按照工资条中扣津贴1503元计算，为4609.20元（1503元÷30天×92天）；原告主张住院期间由其妻子王玮护理，主张按照2017年泰安护理行业标准计算为16019元（63562元÷365天×92天），并主张五次住院的交通费1800元。诉讼过程中被告申请对上述五次住院治疗行为是否属于（2015）泰山民初字第891号及（2017）鲁09民终859号两案医疗纠纷的后续治疗行为，其本案五次治疗行为与（2015）泰山民初字第891号及（2017）鲁09民终859号两案纠纷中申请人的诊疗行为是否具有因果关系、申请人的过错参与度进行司法鉴定。双方随机选定山东金剑司法鉴定中心为本案的鉴定机构，后该鉴定机构来函说明，认为完成该案委托鉴定事宜超出了该中心的鉴定能力，作退卷处理。本院认为，原告林粤到被告泰安市中医二院就诊，双方构成医患关系，被告在进行执业活动时，应遵守行业规范、法律、职业道德的要求，负有高度注意，救死扶伤及努力完成委托工作的义务，如违反上述义务给患者造成了损害，则应承担相应的民事责任。结合本院（2015）泰山民初字第891号判决，泰安市中级人民法院（2017）鲁09民终859号民事判决，被告未尽到完全告知义务，存在伪造病历情形，且未提供充分证据证实其诊疗行为不存在过错，根据相关法律规定，被告应承担侵权责任。山东金正法医司法鉴定所作出的鲁金正司鉴所[2016]临鉴字第564号司法鉴定意见书中称：后续治疗费建议按照实际发生后计算。被告虽对原告此五次住院与其之前诊疗行为是否具有因果关系、是否属于后续治疗等提出鉴定申请，但鉴定机构对上述申请作退鉴处理。林粤入住山东省煤炭泰山疗养院，根据治疗的原因、入院情况、诊疗经过、出院情况的事实，可以认定林粤治疗的双踝关节创伤性关节炎系对其双踝关节损伤的后续治疗，由此产生的后续治疗的相关费用、损失，应当由泰安市中医二院予以赔偿。关于医疗费，根据《中华人民共和国侵权责任法》的相关规定，医疗侵权纠纷中，侵权人责任的减免，只能由法律规定，法律没有规定的，不能随意减免侵权人的侵权责任。林粤通过医保统筹报销的医疗费，是基于林粤缴纳保险费而获得的保险报销，具有先行垫付的性质，属于另一法律关系，不属于减轻泰安市中医二院赔偿责任的法定事由。同时，参照《第八次全国法院民商事审判工作会议纪要（民事部分）》（2016年11月30日）三、关于侵权纠纷案件的审理中（二）关于社会保险与侵权责任的关系问题之第9条内容精神，被侵权人有权获得工伤保险待遇或者其他社会保险待遇的，侵权人的侵权责任不因受害人获得社会保险而减轻或者免除。故本案林粤住院期间所花费的医疗费23310.93元被告应予以赔偿。关于住院伙食补助费，原告主张按照100元/天计算住院伙食补助费并无不当，其主张住院92天的伙食补助费9200元本院予以支持。关于误工费，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条之规定，受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。在（2015）泰山民初字第891号案件中，林粤主张的定残日之前的误工费和残疾赔偿金已经得到支持，对原告在本案中主张误工费的请求本院不予支持。关于护理费，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十一条之规定，护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。本案原告主张护理费，应参照山东省城镇居民人均可支配收入39549元/年计算，为9968.52元（39549元/年÷365天×92天）。关于交通费，结合原告的病情及治疗情况，本院酌定交通费为1000元。为此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第五十四条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条之规定，判决如下：一、被告泰安市中医二院于本判决生效之日起五日内赔偿原告林粤医疗费23310.93元；二、被告泰安市中医二院于本判决生效之日起五日内赔偿原告林粤伙食补助费9200元；三、被告泰安市中医二院于本判决生效之日起五日内赔偿原告林粤护理费9968.52元；三、被告泰安市中医二院于本判决生效之日起五日内赔偿原告林粤交通费1000元；四、驳回原告林粤的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1174元，减半收取计587元，由原告林粤承担123元，被告泰安市中医二院承担464元。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于山东省泰安市中级人民法院。审判员  张宗婷二〇二〇年一月三日书记员  李 晨