广东省深圳市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）粤03民终18234号上诉人（原审被告）：张金玺，男，汉族，1987年4月6日出生，住河南省睢县，委托诉讼代理人：陈燕丹，广东华商律师事务所律师。委托诉讼代理人：张晨光，广东华商律师事务所实习律师。被上诉人（原审原告）：冷潮，男，汉族，1981年12月25日出生，住河南省沈丘县，委托诉讼代理人：王文佳，广东晟典律师事务所律师。原审被告：深圳市安顺迪汽车电子科技有限公司，住所地广东省深圳市宝安区松岗街道桃花源科技创新园松岗分园B区24楼2404，统一社会信用代码91440300075847652F。法定代表人：李忠文。原审被告：李忠文，男，汉族，1987年12月8日出生，住湖南省浏阳市，上诉人张金玺因与被上诉人冷潮，原审被告深圳市安顺迪汽车电子科技有限公司（以下简称安顺迪公司），原审被告李忠文借款合同纠纷一案，不服广东省深圳市宝安区人民法院（2018）粤0306民初20063号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年7月9日立案后，依法组成合议庭进行了审理，现已审理终结。上诉人张金玺上诉请求：1、请求法院撤销原审判决。2、请求法院改判张金玺无需承担还款责任。3、本案诉讼费用由冷潮承担。事实与理由：一、本案事实并非如冷潮所陈述的，并非民间借贷，涉案款项实际上是冷潮的投资款。1、冷潮主张其在“2017年9月13日至2017年11月8日期间先后多次向张金玺账户转账共计512465元”，实际上，在此期间，冷潮共计转账该账户有572465元。一审法院没有查明到底哪些转账不计入本案中以及为何不计入涉案款项，导致本案事实不清。2、冷潮是安顺迪公司的实际股东和控制人，其股权有其弟弟冷俊峰代持。冷潮实际掌控公司的公章、财务章、发票章（详见证据），并实际参与公司经营，如在安顺迪董事会微信群要求“9月的采购电子档，和付款电子档，做份出来”、“我们需要加大预算了，所以要清晰”。3、张金玺是公司的出纳，张金玺接收冷潮款项是职务行为。由于安顺迪公司没有开立公司基本账户，所以一直以来，公司都使用张金玺的中信银行账户作为公司账户使用，包括支付员工工资、支付货款和接收公司的股东投资款。张金玺收到的冷潮款项，是用于支付货款、支付工资等公司业务。4、涉案款项是用于支付公司相关的业务，《借款》上也明确涉案款项是冷潮借给安顺迪公司的，虽然要求张金玺和李忠文承担清偿责任，但是，由于没有约定冷潮不享有涉案款项对应的相关公司权利，因此安顺迪公司的利润等公司权利冷潮依旧享有，故涉案款项依旧应该认定为是冷潮借给公司的借款，应当由公司单独承担还款责任。5、安顺迪所采购的材料经加工后是卖给冷潮名下的一家公司的由于有的涉案款项是冷潮的垫付款，公司也在定价上做了一定的让利。冷潮在获取利益后，又要求张金玺承担全部涉案款项，有失公平。二、涉案《借款》并非张金玺的真实意思表示，是在冷潮承诺不追宄张金玺的情况下才签名的。冷潮要求张金玺配合其制约安顺迪公司的法定代表人，即李忠文，并向张金玺承诺不会追究张金玺的责任，且还出具了书面承诺声明。由于冷潮与张金玺是多年的朋友，张金玺出于信任和义气，在《借款》是签署了姓名，所以《借款》并非张金玺和冷潮的真实意思表示。三、退一步讲，即使法院认为张金玺应当承担还款责任，也应当扣减掉张金玺已经支付给冷潮的款项。张金玺除了于2017年11月13日支付了冷潮14220元外，还曾于2017年10月17日向冷潮支付宝支付了10000元、于2017年9月16日向冷潮支付宝支付了1500元、于2017年10月19日向冷潮微信支付了9289元、于2017年12月15日向冷潮微信支付了3012元。这些款项都应当予以抵扣。四、冷潮冷潮故意隐匿事实，剥夺了张金玺的诉讼权利。冷潮故意隐瞒其能联系到张金玺的事实，采用公告送达的方式，导致张金玺错过开庭时间，无法将事实真相向原审法院澄清。冷潮的行为，严重侵犯了张金玺的合法权利。被上诉人冷潮辩称，第一、原审判决查明事实清楚，法律适用正确，程序合法，张金玺的上诉请求无任何事实及法律依据。第二、本合同所涉之借款借条的出具是出于张金玺及李忠文的自愿，是真实意思表示，真实有效，且冷潮已经将相应款项支付给张金玺及李忠文。第三、本案所涉之款项属借款，双方已经于借款欠条中明确体现，张金玺主张投资款无任何事实及法律依据。第四、张金玺所主张的冷潮是安顺迪公司的实际控制人，明显与实际不符，安顺迪公司实际控制人及大股东均为李忠文，而非冷潮。冷潮在安顺迪公司并未参与实际经营，张金玺负责款项支付、财务及商品生产及原材料的事由，安顺迪公司的所有款项均由张金玺所接管，李忠文是安顺迪公司法定代表人，其不仅掌管公司印章，并且负责公司采购及销售等事宜，冷潮只是负责大概了解公司进展，并不参与公司运作。第五、张金玺于诉讼请求中表示的相应款项予以抵扣明显不符合事实。1、张金玺于2017年11月13日支付给冷潮的14220元款项已经于一审中扣除，而张金玺所提及的其余款项均为张金玺与冷潮个人之间的款项往来，且2017年12月15日的款项是由冷潮转账给张金玺，而并非其表述的张金玺转账，同时张金玺之所以向冷潮支付相应款项是由于张金玺前期向冷潮有过相应个人借款，所以还款。第六、本案已经经过了合法的公告程序，一审程序合法。原审被告安顺迪公司、李忠文辩称：涉案借款与安顺迪公司、李忠文都没有关系。冷潮向一审法院起诉请求：1.安顺迪公司偿还冷潮借款本金人民币512,465.00元及利息（按照银行同期贷款利率的标准，自起诉之日起计算欠款本金实际偿还完毕之日止）；2.李忠文、张金玺针对第1项诉讼请求项下的借款本金及利息承担连带清偿责任；3.判令张金玺、安顺迪公司、李忠文承担本案的诉讼费、保全费、公告费等（如有）。庭上，冷潮将借款本金由原来的512465元减少为498245元，确认计息方式为年息6%。一审法院认定事实：2017年11月8日，冷潮与李忠文、张金玺签订《借款》，约定安顺迪公司向冷潮借款512465元，双方约定“一旦经过法律途径解决，股东（法册）法定人之一：冷俊锋不承担债务偿还事宜，512465元完全由李忠文和张金玺两人承担”。李忠文、张金玺签名，安顺迪公司并没有盖公章。冷潮从2017年9月13日至2017年11月8日期间先后多次向张金玺账户转账共计512465元，张金玺于2017年11月13日还款14220元。一审法院认为：冷潮与李忠文、张金玺的借款关系，事实清楚，证据充分，双方之间成立借贷民事法律关系。根据《中华人民共和国合同法》第二百零六条规定，借款人应当按照约定的期限返还借款。李忠文和张金玺应偿还冷潮本金498245元及利息（以498245元为本金，从起诉之日，即2018年8月31日起按年息6%计算至付清之日止）。关于安顺迪公司的法律责任。从双方约定“一旦经过法律途径解决，股东（法册）法定人之一：冷俊锋不承担债务偿还事宜，512465元完全由李忠文和张金玺两人承担”可以看出，偿还债款的应是李忠文和张金玺。安顺迪公司未作出借款的意思表示，不承担还款的责任。综上，判决如下：一、李忠文、张金玺于本判决生效之日起十日内偿还冷潮本金498245元及利息（以498245元为本金，从2018年8月31日起按年息6%计算至付清之日止）；二、驳回冷潮其他的诉讼请求。经本院审理查明，原审查明事实清楚，本院予以确认。另查明，张金玺在二审期间向本院提交了微信记录，以证明冷潮是安顺迪公司的实际控制人；两份承诺书、冷潮出具的声明、转账截图，以证明冷潮与张金玺系朋友关系，张金玺出于义气和信任才在借款条签名，并非张金玺的真实意思表示；固化报告、固化光盘、固化微信截图，以证明冷潮完全可以与张金玺取得联系，但冷潮向法院隐瞒事实，采取公告送达方式，故意剥夺张金玺的诉讼权利。本院认为，首先，张金玺主张本案涉案款项实际上是冷嘲的投资款，但对此未能提供充分有效的证据予以证明，应承担举证不能的法律后果，本院不予采纳。其次，张金玺在二审期间向本院提交了微信记录以证明冷潮系安顺迪公司的实际控制人，冷潮对此不予认可。在张金玺未能提供其他充分有效的证据予以佐证的情况下，上述微信记录不足以证明冷潮系安顺迪公司实际控制人，加之安顺迪公司的法定代表人李忠文并未对原审判决提出上诉，视为对原审判决结果的认可，故本院对张金玺的该项主张不予采纳。再次，张金玺提供的两份承诺书、冷潮出具的声明的内容均显示是张金玺2017年10月23日签署的收条及借款，而本案涉案借款是2017年11月8日签署的，故张金玺提供的上述承诺书及声明未有证据显示与本案涉案借款有关，本院不予采纳。综上，根据冷潮于一审提交的有李文忠、张金玺签名的2017年11月8日《借款》内容以及转账明细，原审法院认定本案系民间借贷纠纷并无不当，本院予以确认。根据本院上述认定，冷潮与李忠文、张金玺之间成立借款关系，李忠文、张金玺应承担相应的还款责任。因《借款》于2017年11月8日签订，故张金玺主张于2017年11月8日之前向冷潮支付的款项应当予以抵扣与事实不符，本院不予采纳。原审李忠文、张金玺应向冷潮偿还借款498245元及利息并无不当，本院予以维持。综上，上诉人张金玺的上诉请求不成立，应予驳回。原审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项的规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费8774元，由张金玺承担（已预交）。本判决为终审判决。审判长 冼  朝  暾审判员 张  永  彬审判员 徐  玉  婵二〇二〇年一月十四日书记员 刘修俊（兼）附法律法规条文：《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。