四川省高级人民法院 行 政 裁 定 书 （2019）川行终415号 上诉人（原审原告）罗文斌，男，1939年11月21日出生，汉族，住四川省成都市锦江区。 委托代理人罗章芝，女，1965年12月10日出生，汉族，住四川省成都市锦江区。系罗文斌之女。 被上诉人（原审被告）四川省自然资源厅。住所地：四川省成都市青羊区百卉路4号。 法定代表人孙建军，厅长。 委托代理人郑果，北京德恒（成都）律师事务所律师。 委托代理人姜璟俊，北京德恒（成都）律师事务所律师。 上诉人罗文斌因诉四川省自然资源厅（原四川省国土资源厅，以下简称四川省资源厅）未在法定期限内履行行政复议职责一案，不服四川省成都市中级人民法院（2018）川01行初55号行政裁定，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭对本案进行了审理，现已审理终结。 一审经审理查明，2017年9月17日，原告罗文斌向成都市国土资源局（以下简称市国土局）申请政府信息公开，2017年9月28日，市国土局作出成国土资信[2017]600号《政府信息公开申请办理告知书》并送达罗文斌。罗文斌不服该告知，于2017年11月7日，通过邮寄的方式向被告四川省资源厅申请行政复议，四川省资源厅于2017年11月8日收到行政复议申请，同年11月14日，四川省资源厅通知罗文斌对行政复议申请进行补正，罗文斌于2017年11月28日向四川省资源厅邮寄补正材料，四川省资源厅于2017年11月30日收到补正材料。罗文斌于2018年1月17日提起诉讼，称四川省资源厅未在期限内履行行政复议答复职责。一审法院于2018年1月22日受理本案。 另查明，四川省资源厅2018年1月26日作出国土资复[2017]145号《行政复议决定书》（以下简称145号复议决定），并于2018年1月29日向罗文斌邮寄送达。 一审法院认为，《中华人民共和国行政复议法》第十七条第一款、第三十一条第一款规定，行政复议机关收到行政复议申请后，应当在五日内进行审查，对不符合法律规定的行政复议申请，决定不予受理；行政复议机关应当自受理申请之日起六十日内作出行政复议决定。《中华人民共和国行政复议法实施条例》第二十九条规定，行政复议申请材料不齐全或者表述不清楚的，行政复议机构可以通知申请人补正，补正申请材料所用时间不计入行政复议审理期限。本案中，2017年11月8日，被告四川省资源厅收到了原告罗文斌的行政复议申请，因罗文斌提交的材料不齐全，四川省资源厅于2017年11月14日通知罗文斌进行补正。2017年11月28日，罗文斌向四川省资源厅邮寄了补正材料，同月30日，四川省资源厅收到补正材料。四川省资源厅以收到补正材料的时间计算行政复议审理期限符合上述规定。四川省资源厅于2018年1月26日作出145复议号决定，并于2018年1月29日向罗文斌邮寄送达。四川省资源厅在法定期限内作出了145号复议决定，履行了法定职责。罗文斌提起诉讼请求判决四川省资源厅未作出行政复议决定的行为违法的时间为2018年1月17日，此时，行政复议期限“六十日”尚未届满，仍在行政复议的法定期限内，罗文斌的起诉条件尚不成立。综上，原告罗文斌的起诉缺乏事实根据，应裁定驳回其起诉。依照《中华人民共和国行政诉讼法》第四十九条第（三）项、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国行政诉讼法〉的解释》第六十九条第一款第（一）项之规定，裁定如下：驳回原告罗文斌的起诉。 罗文斌不服，上诉称，上诉人不服市国土局信息公开告知行为于2017年11月8日向被上诉人申请行政复议，被上诉人同年11月14日通知上诉人补正材料后于同年11月30日收到上诉人的补正材料，补正期间共计16天不计入行政复议期限，那么被上诉人最迟应当在2018年1月24日作出145号复议决定，但是被上诉人是在2018年1月26日才作出145号复议决定，作出的行政复议决定已经超过了法定期限。即使上诉人在2018年1月17日才起诉四川省资源厅，未在2018年1月24日后起诉，但这并不影响被上诉人超期作出行政复议决定的事实，一审法院对此没有进行严格审查和认定，作出的裁定认定事实错误，适用法律错误。请求二审法院根据《中华人民共和国行政诉讼法》第七十条的规定，撤销被上诉人作出145号行政复议的行政行为。 四川省资源厅答辩称，第一，上诉人提起本案行政诉讼时仍处于被上诉人行政复议审理期间，故上诉人提起本案行政诉讼不符合起诉条件。根据《中华人民共和国行政复议法实施条例》第二十九条及《国土资源行政复议规定》第十三条第二款“行政复议审理期限自行政复议机构收到补正材料之日起算。无正当理由逾期未提交补正材料的，视为申请人放弃行政复议申请”以及国务院法制办公室关于对内蒙古自治区人民政府法制办公室《关于行政复议期限有关问题的请示》的复函（国法函[2002]258号）“行政复议机关审查行政复议申请，认为申请人提供的申请材料不齐，难以认定该申请是否符合法定受理条件的，可以要求申请人补正；行政复议机关作出行政复议决定的期限自收到补正申请材料之日起计算”之规定，本案复议的审理期限应从2017年11月30日被上诉人收到补正材料之日起算，而上诉人提起本案行政诉讼的时间为2018年1月17日，此时仍处于被上诉人的行政复议审理期间，被上诉人没有超过法律法规规定的行政复议审理期限，上诉人诉请判决四川省资源厅未作出行政复议决定的行为违法；责令四川省资源厅履行行政复议法定职责不符合起诉条件。第二，上诉人二审变更诉讼请求为“撤销被上诉人的行政行为”不符合法律规定。上诉人一审的诉讼请求为两项，一项是“判决四川省国土资源厅未作出行政复议决定的行为违法”，一项是“责令四川省国土资源厅履行行政复议法定职责”，其本质为确认违法之诉和履责之诉，并未要求撤销被上诉人作出的行政复议决定。现上诉人要求撤销被上诉人的行政行为，实质上已经变更一审诉讼请求，不符合法律规定。综上，上诉人提起本诉行政诉讼时仍处于被上诉人行政复议审理期间，其提起的行政诉讼不符合起诉条件，被上诉人没有超出法律法规规定的行政复议审理期限。上诉人的上诉请求和事实理由不能成立，请求二审法院驳回上诉人的上诉请求。 二审经审理查明的事实与一审认定的事实一致，予以确认。 本院认为，《中华人民共和国行政复议法》第十七条第一款规定，行政复议机关收到行政复议申请后，应当在五日内进行审查，对不符合法律规定的行政复议申请，决定不予受理；第二款规定，除前款规定外，行政复议申请自行政机关负责法制工作的机构收到之日起即为受理。第三十一条第一款规定，行政复议机关应当自受理申请之日起六十日内作出行政复议决定。《中华人民共和国行政复议法实施条例》第二十九条规定，行政复议申请材料不齐全或者表述不清楚的，行政复议机构可以通知申请人补正，补正申请材料所用时间不计入行政复议审理期限。根据上列规定，行政复议机关的六十日审理期限应当自其决定受理之日起计算。同时限定了复议机关收到复议申请后的五日审查期限，如果申请符合法律规定，受理申请之日自动计入复议审理期限，如果不符合法律规定，复议审理期限自收到申请人补正材料之日起计算。本案中，四川省资源厅于2017年11月8日收到行政复议申请后，通知罗文斌对行政复议申请材料进行补正。四川省资源厅于2017年11月30日收到罗文斌的补正材料，于2018年1月26日作出145号复议决定，未超过法定行政复议审理期限。罗文斌起诉请求确认四川省资源厅未在法定期限内作出行政复议决定的行为违法，没有事实根据，不符合《中华人民共和国行政诉讼法》第四十九条第（三）项规定的起诉条件。一审法院根据《最高人民法院关于适用的解释》第六十九条第一款第（一）项的规定，裁定驳回罗文斌的起诉，并无不当。罗文斌的上诉理由，不能成立，本院不予支持。依照《中华人民共和国行政诉讼法》第八十九条第一款第（一）项的规定，裁定如下： 驳回上诉，维持原裁定。 本裁定为终审裁定。 审判长  王晓东 审判员  谢胜山 审判员  李 旭 二〇二〇年一月十六日 书记员  宋澄宇