江苏省南京市鼓楼区人民法院民 事 判 决 书（2019）苏0106民初12617号原告：田彩琴，女，1972年2月15日出生，汉族，住江苏省南京市浦口区。委托诉讼代理人：薛昇，江苏天九律师事务所律师。被告：南京鼓楼人才咨询服务中心有限公司，住所地江苏省南京市鼓楼区云南路20号402室。法定代表人：徐晓立，该公司总经理。委托诉讼代理人：杨慧弟，男，该公司工作人员。被告：广东志高空调有限公司，住所地广东省佛山市南海区里水镇胜利工业区。法定代表人：李兴浩，该公司董事长。委托诉讼代理人：陈吉祥，男，该公司工作人员。原告田彩琴与被告南京鼓楼人才咨询服务中心有限公司（以下简称鼓楼人才公司）、广东志高空调有限公司（以下简称志高空调公司）追索劳动报酬、经济补偿金纠纷一案，本院于2019年10月22日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告田彩琴及其委托诉讼代理人薛昇、被告鼓楼人才公司的委托诉讼代理人杨慧弟、被告志高空调公司的委托诉讼代理人陈吉祥到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告田彩琴向本院提出诉讼请求：1.两被告支付原告2019年8月1日至2019年9月16日期间的工资3584元、2019年9月的加班工资1494元；2.两被告支付原告经济补偿金54949元。事实和理由：原告于2005年6月1日入职志高空调公司，因被告拖欠工资，原告于2019年9月16日提出解除劳动合同。故原告诉至法院，请求判如所请。被告鼓楼人才公司辩称，原告入职时间是2006年6月1日，鼓楼人才公司与志高空调公司系劳务派遣关系，双方签有派遣协议，根据协议约定，志高空调公司是劳动者的使用方，应承担工资及经济补偿金的支付等相应法律责任，被告鼓楼人才公司不承担支付工资及经济补偿金等责任，也不承担连带责任。被告鼓楼人才公司已就此纠纷与被告志高空调公司进行了协调沟通。综上，请求驳回原告对被告鼓楼人才公司的诉讼主张。被告志高空调公司辩称，1.原告是鼓楼人才公司的派遣员工，志高空调公司与鼓楼人才公司是劳务派遣关系，鼓楼人才公司是原告的用人单位，双方建立有劳动关系，志高空调公司是原告的用工单位，与原告不存在劳动关系；2.原告劳动报酬为鼓楼人才公司委托志高空调公司发放，志高空调公司没有拖欠原告工资；3.志高空调公司由于连年亏损，自2019年8月起撤出原告所在岗位卖场，劳务派遣目的已无法实现，志高空调公司将原告退回鼓楼人才公司符合法律规定；4.志高空调公司将劳动者退回派遣单位后，其报酬和经济补偿金应由用人单位支付，原告要求志高空调公司支付工资和经济补偿金于法无据。综上，请求驳回原告对被告志高空调公司的诉讼请求。本院经审理认定事实如下：被告鼓楼人才公司（甲方）与被告志高空调公司（乙方）签订劳务派遣协议书，约定甲方为乙方提供劳务派遣服务，由甲方与被派遣劳动者签订劳动合同，协议期满或因故提前解除的，乙方有权直接与派遣人员签订劳动合同，同时承担原派遣员工在乙方工作年限的经济补偿，乙方对未直接签订劳动合同的派遣人员，按国家劳动法规支付经济补偿，解除（终止）劳动用工关系，转交甲方办理解除劳动合同手续；被派遣劳动者当月的工资，甲方委托乙方直接支付，拖延工资发放由乙方负责，乙方如需辞退被派遣劳动者的，需提前一个月向甲方提供清单；乙方因有关政策发生变化，机构或业务流程调整工作不需要的或乙方单方面提出裁减被派遣劳动者的，应按《劳动合同法》规定在甲方协助下给予被派遣劳动者一次性经济补偿等等。原告与鼓楼人才公司签订有劳动合同，约定鼓楼人才公司安排原告至志高空调公司从事销售工作，劳动合同期限经签订多次劳动合同为2006年6月1日起至2020年5月31日止，实行标准工时工作制，每月工资有底薪、工龄工资、电话费及销售提成等组成。原告2018年8月至2019年7月实际领取的工资收入为32952.22元，个人社会保险缴费每月368.15元（2019年6、7两月分别为403.64元）。2019年8月20日，鼓楼人才公司向原告发出书面通知称：“田彩琴：2019年8月19日，我司接到用工单位广东志高空调股份有限公司苏中场管中心刘谱总经理短信通知：‘按我司总部相关通知，卖场全部撤出，8月份开始导购员社保不再缴纳’，本着认真负责的态度，我们及时与刘谱总经理取得联系，对通知内容予以确认，现决定你的社会保险缴纳截止到2019年7月份。”2019年9月16日，原告向二被告邮寄解除劳动合同的通知称：因公司自2019年7月起未能发放工资，拖欠2个半月的工资，本人要求与公司解除劳动合同，支付经济补偿金。当日，原告向南京市鼓楼区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁。上述事实，有劳务派遣协议书、劳动合同书、解除劳动合同通知及邮寄凭证、社会保险缴费清单、银行账户明细及当事人的陈述为证。本院认为，《中华人民共和国劳动合同法》第三十条第一款规定，用人单位应当按照劳动合同约定和国家规定，向劳动者及时足额支付劳动报酬。《劳务派遣暂行规定》第十二条第二款规定，被派遣劳动者退回后在无工作期间，劳务派遣单位应当按照不低于所在地人民政府规定的最低工资标准，向其按月支付报酬。本案原告于2019年8月被志高空调公司退回，至原告9月16日提出解除劳动合同的，扣除社会保险费的应发工资（2020-403.64）元×1.5个月＝2424.54元，应由劳务派遣单位发放。《江苏省工资支付条例》第二十条规定，用人单位安排劳动者加班加点，应当按照下列标准支付劳动者加班加点的工资：（一）工作日延长劳动时间的，按照不低于本人工资的百分之一百五十支付加点工资；（二）在休息日劳动又不能在六个月之内安排同等时间补休的，按照不低于本人工资的百分之二百支付加班工资；（三）在法定休假日劳动的，按照不低于本人工资的百分之三百支付加班工资。原告主张的2019年9月1日、7日、8日、13日、14日、15日的加班工资1494元，因志高空调公司在2019年8月后即退出南京地区的经营，故原告即使存在9月上班的情形，亦不能说明系为志高空调公司加班，故对原告的要求被告支付加班工资的主张不予支持。《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第一款规定，用人单位有未及时足额支付劳动报酬等情形的，劳动者可以解除劳动合同。第四十六条规定，劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿。第四十七条规定，经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付；六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿；本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。原告自2006年6月1日入职，至2019年9月16日解除劳动合同，被告应给付原告13.5个月工资计算的经济补偿金，原告前十二个月的平均工资为（32952.22+368.15×10+403.64×2）÷12＝3120.08元，故原告的经济补偿金应为42121.08元。原告主张原告入职时间为2005年6月1日的主张，因提供的证据尚不足以证明该主张，本院不予采信。《劳务派遣暂行规定》第十七条规定，劳务派遣单位因劳动合同法第四十六条或者本规定第十五条、第十六条规定的情形，与被派遣劳动者解除或者终止劳动合同的，应当依法向被派遣劳动者支付经济补偿。故原告的经济补偿金依法应由劳务派遣单位鼓楼人才公司支付。《中华人民共和国劳动合同法》第六十二条规定，用工单位应当履行支付加班费、绩效奖金、提供与工作岗位相关的福利待遇等义务。第九十二条第二款规定，用工单位给被派遣劳动者造成损害的，劳务派遣单位与用工单位承担连带责任。本案被告志高空调公司将原告退回劳务派遣单位鼓楼人才公司没有依据法定的条件和程序，致原告因被拖欠工资提出解除劳动合同，二被告应对原告应得工资和经济补偿金承担连带责任。综上，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十条第一款、第三十八条第一款、第四十六条、第四十七条、第六十二条、第九十二条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款规定，判决如下：一、被告南京鼓楼人才咨询服务中心有限公司、广东志高空调有限公司连带给付原告田彩琴2019年8月1日至9月16日的工资2424.54元、经济补偿金42121.08元，合计44545.62元；二、驳回原告田彩琴的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，因适用简易程序减半收取5元，本院予以免收。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于江苏省南京市中级人民法院。审判员  朱玉梅二〇二〇年一月九日书记员  陈 悦履行告知书依法履行生效法律文书确定的义务是每一位当事人应尽的法律责任。如未在生效法律文书规定的期限内履行义务，进入执行程序后，法院将依法采取以下强制措施：1.扣押、冻结、划拨、拍卖被执行人的财产；2.将被执行人纳入失信人员名单；3.对被执行人限制高消费、限制出境；4.采取罚款、搜查、拘留等强制措施；5.情节严重，构成犯罪的，依法追究拒不执行判决、裁定罪的刑事责任。以上强制措施，可以同时采取。希望当事人在生效法律文书确定的期限内自觉履行义务。