鹤壁市淇滨区人民法院民 事 判 决 书（2019）豫0611民初3195号原告：路评，男，1991年12月19日出生，汉族，住鹤壁市淇滨区。委托诉讼代理人：姬童童，河南大正永衡律师事务所律师。代理权限为一般代理。委托诉讼代理人：阎建兵，男，1970年4月14日出生，汉族，住鹤壁市山城区。代理权限为一般代理。被告：黄彪利，男，1989年1月1日出生，汉族，住鹤壁市淇滨区。委托诉讼代理人：闫春生，河南信永律师事务所律师。代理权限为承认、反驳诉讼请求，进行调解，代领法律文书。原告路评与被告黄彪利买卖合同纠纷一案，本院于2019年1月16日立案后，依法作出（2019）豫0611民初338号民事判决书，被告黄彪利不服，上诉于鹤壁市中级人民法院。2019年6月28日，鹤壁市中级人民法院作出（2019）豫06民终525号民事裁定书，裁定撤销原判，发回重审。本院于2019年7月10日重新受理后，依法另行组成合议庭，于2019年11月28日公开开庭进行了审理。原告路评及其委托诉讼代理人姬童童、阎建兵，被告黄彪利及其委托诉讼代理人闫春生到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告路评向本院提出诉讼请求：1、被告黄彪利支付原告路评欠款859414.45元及违约金（以859414.45元为基数，按照月息4分，自2018年5月28日至被告黄彪利实际履行之日）；2、本案诉讼费由被告黄彪利承担。事实与理由：2015年至2016年，被告黄彪利承包鹤壁市中鑫砼业有限公司（以下简称鹤壁中鑫公司）生产线，以鹤壁中鑫公司名义向金澜国际项目1#、3#、5#、6#、7#、8#楼供应商砼，在此期间，被告黄彪利与我协商，由我为被告黄彪利垫付生产资金，待金澜国际项目施工方回款后，我除收回垫付款外，被告黄彪利另行按照25元/m3支付给我费用。现上述金澜国际项目已施工完毕，施工方已将所有商砼款支付给被告黄彪利，但被告黄彪利未依约支付给我相应款项，损害了我的合法权益，故诉至法院。被告黄彪利辩称，原告路评与鹤壁中鑫公司签订的商砼预付款代付协议系还本付息协议，如路评主张还本付息则应列鹤壁中鑫公司为本案被告；原告路评与我签订的商砼代付方案协议补充条款是一份买卖合同，原告路评购买商砼混凝土，我发货给使用人，原告路评收回货款，双方是买卖关系，不存在支付利息的问题；2015年11月11日，原告路评向我转款450000元，买卖合同开始履行，2015年5月26日至2015年11月10日，我向涉案项目供货12184.96m3，发生在买卖合同之前，与原告路评无关；2015年11月11日至2016年5月19日，我向涉案项目供货17973.46m3，原告路评按照185元/m3的价格应支付我3325090.1元，且原告路评在原一审时已经承认四个施工队将货款支付给原告路评或原告路评指定的人；原告路评以我的名义起诉了四个施工队，均已调解结案，原告路评在之前的庭审中也承认收到了四个施工队的施工款；我作为出卖方，已经履行了支付货款的义务，且原告路评已收到四个施工队的钱，故原告路评提起本案诉讼没有事实及法律依据，请求法院驳回原告路评的诉讼请求。根据原、被告双方陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2015年11月9日，原告路评与被告黄彪利达成《商砼预付款代付协议》，主要内容为：商砼站供应金澜国际二期1#、3#、5#、6#、7#、8#楼商砼。因商砼资金紧缺急需回笼，现甲乙商定以下代付协议：1、在供应期间，每栋楼位使用商砼一千方后，双方应立即对照供应票据，确认达到后，由代付方在正常的五个工作日内给商砼站提前代替楼位实际使用人，代付商砼材料款；2、自该协议签订日起算，以上五栋楼总计需要暂压2000方材料款，以保障后续手续以及主楼验收质量合格的保证金，在主体验收后，达到验收合格标准，该保证金予以退还；3、代付价格为每方壹佰捌拾伍元（185元），结算方式按照以上协议进行结算；4、商砼站与各楼位实际负责人签订合同，到达合同付款节点后，由商砼站负责去要商砼材料款，如果没有要到货款，代付方将终止代付协议，待工程款到达公司账户后，代付方将直接扣除此前代付商砼材料款。自代付日起算至工程款扣除期间的材料款，按照月息四分计息，从质量保证金中直接扣除。2015年11月10日，原告路评与被告黄彪利签订《商砼代付方案协议补充条款》，甲方为原告路评，乙方为黄彪利，约定：一、乙方在与各施工队签订的合同中应补签：1、明确每次付款的节点；2、到达付款节点后款项的支付多少；3、合同中应再附上乙方的收款账号，此账号为甲方指定账户；二、乙方根据协议，到达付款节点乙方应该履行要款义务，乙方去向各楼号负责人去催要货款，要到货款后，实际收款人为代付方；三、乙方不得在甲方不知情的情况下私自收取各标段的商砼货款，如果发生私自收取货款的情况，甲方将扣除此前扣押的质量保证金当做违约金，并从工程款中扣取商砼货款，所发生的经济纠纷及法律责任由乙方全部负责。甲方由原告路评签字，乙方由被告黄彪利签字。原、被告双方口头约定按照25元/m3的利润支付原告路评。2015年至2016年，被告黄彪利向涉案工程供应商砼共计30158.42m3（其中，2015年11月10日之前供应的商砼为12178.85m3，之后供应的商砼为17979.57m3），原告路评向被告黄彪利共计转款4452000元，被告黄彪利向原告路评及原告路评指定的暴天霞账户共计转账1190000元。后涉案工程商砼款未实际支付，被告黄彪利依照《商砼代付方案协议补充条款》约定向涉案工程商砼实际使用人催要商砼款，将李廷芳、王来群、刘玉玺、牛小军诉至鹤壁市淇滨区人民法院，经调解履行，原告路评已实际收到该工程款。综上，原告路评已实际收到商砼款4651546.05元。另查明，原、被告双方自认涉案金澜国际项目1#、3#、5#、6#、7#、8#楼的商砼款已经支付完毕。本院认为，《中华人民共和国合同法》第六十条第一款规定，“当事人应当按照约定全面履行自己的义务。”本案中，原、被告双方签订的《商砼预付款代付协议》、《商砼代付方案协议补充条款》系真实意思表示，不违反法律规定，应属有效合同，原、被告双方均应按约定履行各自的义务。原告路评按照合同约定代付涉案商砼款，现涉案工程已经施工完毕，被告黄彪利应按照合同约定支付原告路评相应款项，故本院对原告路评要求被告黄彪利支付欠款554414.45元（4452000元＋30158.42m3×25元/m3-4651546.05元=554414.45元）的诉讼请求予以支持，超出部分不予支持。关于原告路评要求被告黄彪利支付违约金（以859414.45元为基数，按照月息4分，自2018年5月28日至被告黄彪利实际履行之日）的诉讼请求，《中华人民共和国合同法》第一百零七条规定，“当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。”《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第二十九条第二款规定，“当事人约定的违约金超过造成损失的百分之三十的，一般可以认定为合同法第一百一十四条第二款规定的‘过分高于造成的损失’。”本案中，被告黄彪利未按照双方约定支付代付款，已构成违约，原告路评要求被告黄彪利承担违约责任，符合合同约定，因《商砼预付款代付协议》中约定的违约金明显过高，本院酌定按欠款数额的20%计算违约金为宜，故本院对原告路评要求被告黄彪利支付违约金110882.8元（554414.45元×20%=110882.8元）的诉讼请求予以支持，超出部分不予支持。关于被告黄彪利辩称2015年11月10日之前供应的商砼12178.85m3的与原告路评无关意见，根据《商砼预付款代付协议》写明被告黄彪利因商砼资金紧缺急需回笼，而与原告路评达成代付协议，系原告路评对被告黄彪利供应商砼款的全部买断，故按照合同约定及交易习惯确定，可认定涉案工程供应商砼30158.42m3的利润全部归原告路评所有，故本院对被告黄彪利该项抗辩意见不予采信。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、第一百零七条，《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第二十九条第二款，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决如下：一、被告黄彪利于本判决生效后十日内支付原告路评欠款554414.45元及违约金110882.8元；二、驳回原告路评的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费12394元，由原告路评负担2800元，被告黄彪利负担9594元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，通过本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于河南省鹤壁市中级人民法院。审 判 长  李辛龙审 判 员  王振平人民陪审员  王玉强二〇二〇年一月七日书 记 员  赵 沙