福建省厦门市湖里区人民法院 民 事 判 决 书 （2019）闽0206民初5373号 原告：厦门市湖里区金玫瑰酒楼，住所地福建省厦门市湖里区台湾街361号二楼201室。 法定代表人：李成文，该公司总经理。 委托诉讼代理人：林洪伟，福建重宇合众律师事务所律师。 委托诉讼代理人：胡亚红，福建重宇合众律师事务所律师。 被告：厦门旷达装饰设计工程有限公司，住所地中国（福建）自由贸易区厦门片区湖里大道27号409室。 法定代表人：柯文达。 原告厦门市湖里区金玫瑰酒楼（以下简称金玫瑰酒楼）与被告厦门旷达装饰设计工程有限公司（以下简称旷达公司）建设工程施工合同纠纷一案，本院于2019年4月15日立案后，依法适用普通程序公开开庭进行了审理。原告金玫瑰酒楼的委托诉讼代理人林洪伟到庭参加诉讼，被告旷达公司经本院公告送达开庭传票传唤，未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 金玫瑰酒楼向本院提出诉讼请求：1.旷达公司立即向金玫瑰酒楼支付违约金33万元；2.旷达公司赔偿金玫瑰酒楼工期延误的损失1108800元（自2018年6月11日起，每日以工程总结算价330万元的千分之三为标准，计算至2018年9月30日止）；3.旷达公司立即向金玫瑰酒楼支付律师费4万元；4.旷达公司立即向金玫瑰酒楼返还垫付的款项522229元；5.本案诉讼费由旷达公司承担。庭审过程中，金玫瑰酒楼将第4向诉讼请求的垫付款项金额降低为2611114.5元。事实和理由：2018年3月26日，金玫瑰酒楼与旷达公司签订《施工合同》。双方约定金玫瑰酒楼将厦门市湖里区金玫瑰酒楼装修工程发包给旷达公司施工，工程开工时间为2018年3月27日，竣工日期为2018年6月10日，本工程合同总价330万元。同时《施工合同》第17.1条约定：除合同约定的情况外，甲方（金玫瑰酒楼）或乙方（旷达公司）未经对方同意擅自单方面撤销或终止合同、不按合同专用条款及合同协议条款执行即违约，违约方应支付给对方本合同工程总造价10%违约金。第17.4条约定：乙方未能在合同约定的或经甲方书面同意延长的期限内竣工的，应赔偿由于工期延误给甲方带来的损失，其损失费按每拖延1日向甲方支付工程总结算价的千分之三，以此累计计算。若逾期20天仍未能竣工或者乙方无正当理由停工超过5天的，甲方有权解除合同，另行发包或补救，乙方应承担合同总价10%的违约金并赔偿甲方由此引发一切损失，包括但不限于其所遭受的索赔、另行发包产生的费用、诉讼费、律师费等相关费用。《施工合同》签订后，金玫瑰酒楼已依约履行了合同项下各项义务，但旷达公司超过合同约定的竣工日期后却仍迟迟未能完成施工，严重延误工程进度，已然构成违约，侵害金玫瑰酒楼合法权益。鉴于旷达公司前述违约行为，致使金玫瑰酒楼遭受巨额经济损失， 旷达公司未作答辩。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行证据交换和质证。旷达公司经公告送达开庭传票，未到庭参加诉讼，视为放弃相关的诉讼权利。金玫瑰酒楼向本院提交了施工合同、人民调解协议、代为垫付装修工人工资汇总表、收据、法律事务委托合同、发票等证据，本院对上述证据的表面真实性均予以确认并在卷佐证。 根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下： 2018年3月26日，金玫瑰酒楼作为发包商（甲方）与作为承包商（乙方）的旷达公司签订一份《施工合同》，双方约定：1、工程名称为厦门市湖里区金玫瑰酒楼装修工程，工程地点为厦门市湖里区台湾街361号二楼；2、工程开工时间为2018年3月27日，竣工日期为2018年6月10日，本工程合同总价330万元；3、除合同约定的情况外，甲方或乙方未经对方同意擅自单方面撤销或终止合同、不按合同专用条款及合同协议条款执行即违约，违约方应支付给对方本合同工程总造价10%违约金；3、乙方未能在合同约定的或经甲方书面同意延长的期限内竣工的，应赔偿由于工期延误给甲方带来的损失，其损失费按每拖延1日向甲方支付工程总结算价的千分之三，以此累计计算；4、若逾期20天仍未能竣工或者乙方无正当理由停工超过5天的，甲方有权解除合同，另行发包或补救，乙方应承担合同总价10%的违约金并赔偿甲方由此引发一切损失，包括但不限于其所遭受的索赔、另行发包产生的费用、律师费等相关费用。此外，双方就承包范围、质量保证、工程质量目标、工程造价确定及计算等其他相关合同事宜作出了约定。 2019年1月10日，金玫瑰酒楼与旷达公司签订一份《人民调解协议书》，双方约定：1、旷达公司、法定代表人柯文达及各施工班组确认在工程中尚欠农民工工资，具体以双方认可的农民工工资表为准；2金玫瑰酒楼同意代为向农民工垫付前述工资总额中的百分之五十，其余欠付工资由旷达公司及柯文达自行解决；3、金玫瑰酒楼垫付前述农民工工资后，有权在该工程结算中直接抵扣或向旷达公司及柯文达追偿。经旷达公司确认的《厦门市湖里区金玫瑰酒楼装修工程金玫瑰酒楼代为垫付装修工人工资汇总表》载明金玫瑰酒楼公司代为垫付工人工资261114.5元，同时由相应的领款人员出具收据确认收到相应的工资。 另查明，金玫瑰酒楼公司因提起本案诉讼支出律师费用4万元。 诉讼过程中，金玫瑰酒楼提交一份协议书复印件。本院经审查认为，协议书虽为复印件，但可与《人民调解协议》、代为垫付装修工人工资汇总表、收据等证据相互印证明旷达公司尚欠农民工工资及旷达公司延期交付装修工程的事实。协议书载明金玫瑰酒楼与旷达公司共同确认工程移交占有使用日期为2018年9月30日。 庭审过程中，金玫瑰酒楼陈述：金玫瑰酒楼的损失是客观的，租赁场所是租赁的，装修期间肯定无法营业，租金一个月98000元左右，延误开业的经营损失为净利润，净利润每天五万至十万之间；工程审核后发现已经超付了工程款，在江头司法所的调解下由金玫瑰酒楼垫付工人工资；若法院违约金和违约损失仅支持一项，金玫瑰酒楼主张违约损失，但两项并不重合。 本院认为，旷达公司经合法传唤未到庭参加诉讼，应视为自愿放弃相应的抗辩权利。金玫瑰酒楼与旷达公司签订的《施工合同》系双方的真实意思表示，旷达公司未对合同效力提出异议，应当认定合同合法有效，双方应按照合同履行义务。双方在《施工合同》中约定的竣工验收日期为2018年6月10日，旷达公司未举证证明其完成装修工程的时间，金玫瑰酒楼根据协议书主张讼争装修工程的交付使用期为2018年9月30日，本院依法予以认可。双方同时约定如未能在合同约定的期限内竣工旷达公司应赔偿工期延误损失，损失费按照每拖延一日向金玫瑰酒楼支付工程总结算价的千分之三。金玫瑰酒楼陈述讼争工程所在房屋月租金为98000元，同时延期开业造成营业损失每天五万至十万元之间，故本院认定金玫瑰酒楼主张的违约金标准在合理的范围内，旷达公司延期交付装修工程92天，金玫瑰酒楼主张旷达公司支付违约金1108800元，具有相应合同依据且在合理的范围之内，本院依法予以支持。双方虽在合同中约定旷达公司违约时应支付工程总造价10%的违约金，该约定系针对一般性违约的普通条款，而双方关于工程延期交付的违约损失为专门性违约条款，旷达公司延期交付工程应优先适用专门性的条款而不适用普通性的违约性条款。在双方既约定违约金又约定违约损失的情况下，守约方仅可就其中一项主张，金玫瑰酒楼在主张违约损失后无权再主张违约金。金玫瑰酒楼亦无证据证明旷达公司的违约行为高于其主张的违约损失1108800元。金玫瑰酒楼主张旷达公司支付违约金33万元，没有相应的事实与法律依据，本院依法不予支持。金玫瑰酒楼因装修工程垫付农民工工资款261114.5元，根据金玫瑰酒楼与旷达公司签订的《人民调解协议书》金玫瑰酒楼有权向旷达公司追偿，金玫瑰酒楼请求旷达公司支付垫付款项261114.5元，事实与法律依据，本院依法予以支持。金玫瑰酒楼因提起本案诉讼支出律师费4万元，系实现债权的合理诉讼费用，依照双方合同约定应由旷达公司承担并支付给金玫瑰酒楼。旷达公司经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，本院依法缺席审理并判决。 综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第一百一十四条，《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》，第二十八条《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条规定，判决如下： 一、厦门旷达装饰设计工程有限公司于本判决生效之日起十日内向厦门市湖里区金玫瑰酒楼支付违约损失1108800元； 二、厦门旷达装饰设计工程有限公司于本判决生效之日起十日内向厦门市湖里区金玫瑰酒楼支付律师费4万元； 二、厦门旷达装饰设计工程有限公司于本判决生效之日起十日内向厦门市湖里区金玫瑰酒楼支付代垫款261114.5元； 四、驳回厦门市湖里区金玫瑰酒楼的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费20459元，由厦门市湖里区金玫瑰酒楼负担3880元，厦门旷达装饰设计工程有限公司负担16579元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或代表人的人数提出副本，上诉于福建省厦门市中级人民法院。 审 判 长  张占甫 人民陪审员  杨红霞 人民陪审员  曾清华 二〇二〇年一月十九日 书 记 员  陈 怡 附页： 本案适用的法律条文： 《中华人民共和国合同法》 第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。 当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。 第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。 第一百一十四条当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。 约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。 当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务。 《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》 第二十八条当事人依合同法第一百一十四条第二款的规定，请求人民法院增加违约金的，增加后的数额以不超过实际损失额为限。增加违约金后，当事人又请求对方赔偿损失的，人民法院不予支持。 当事人约定的违约金超过造成损失的百分之三十的，一般可以认定为合同法第一百一十四条第二款规定的“过分高于造成的损失”。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。 当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。 人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。 第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。 第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。 本案执行申请提示： 《中华人民共和国民事诉讼法》 第二百三十九条申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。 前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。