四川省南充市嘉陵区人民法院 民 事 判 决 书 （2019）川1304民初3633号 原告：王泽华，男，汉族，生于1966年6月29日，住四川省南充市顺庆区。 委托诉讼代理人：蒲红川（特别授权），四川川创律师事务所律师。 委托诉讼代理人：陈一鑫，四川川创律师事务所律师。 被告：四川三实建设有限公司。住所地：成都市青羊区文家场兴南路58号。统一社会信用代码：91510000734812577U。 法定代表人：韩静，执行董事。 委托诉讼代理人：蒲晓兰，四川惠博律师事务所律师。 委托诉讼代理人：吴奇文（实习律师），四川惠博律师事务所律师。 第三人：南充经济开发区投资集团有限公司。住所地：南充市嘉陵区文峰大道企业服务中心九楼。社会统一信用代码：91511300678381839J。 法定代表人：弋学强。 原告王泽华诉被告四川三实建设有限公司（以下简称三实公司）、第三人南充经济开发区投资集团有限公司（以下简称南充经开区投资公司）合同纠纷一案，本院于2019年11月1日立案受理。本案依法由审判员宋玲适用简易程序公开开庭进行了审理。原告王泽华的委托诉讼代理人蒲红川、被告三实公司的委托诉讼代理人蒲晓兰到庭参加诉讼。第三人南充经开区投资公司经本院合法传唤无正当理由拒不到庭应诉，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。 原告王泽华向本院提出诉讼请求：1、确认原告为南充化学工业园文峰片区江山四路、江山六路道路工程的实际施工人；2、判令被告向原告支付南充化学工业园文峰片区江山四路、江山六路道路工程第一期回购款19957725元，并从2019年6月4日起以19957725元为基数按年利率24%支付资金占用费至给付完毕为止；3、判令第三人将南充化学工业园文峰片区江山四路、江山六路道路工程第一期剩余回购款及第二期、第三期回购款直接支付给原告，被告履行协助义务；4、本案案件受理费、保全费等相关诉讼费用全部由被告承担。事实与理由：原、被告在2015年3月13日签订《内部承包协议》，协议约定为全面履行被告、第三人、中城北方西南建筑有限公司签订的施工合同及补充协议，实现合同目标，被告自愿将该工程中的江山四路、江山六路道路工程的一切事务交由原告负责，并约定两单项工程由原告具体施工管理及保修、负责筹资、自负盈亏、自担风险，因此原告应为案涉工程的实际施工人。原、被告双方还约定了第三人支付案涉工程的回购款结算价款到被告账户后七日内，被告就应将此款支付给原告。原告承包的两项工程已于2018年3月26日通过竣工验收，2018年11月经审计认定金额83157188元。2019年5月8日第三人下发文件，明确应付案涉工程第一期回购款，并分三次向被告支付回购款合计60863800元，其中包含案涉工程第一期回购款19957725元。被告本应在收到后七日内支付给原告，但被告经原告书面催告后仍不支付。 鉴于被告严重不履行合同约定，不按期支付回购款，丧失了最基本的诚信，且本案所涉及的工程第二期、三期回购款金额巨大，经原告调查了解，被告因严重失信而导致其他诉讼案件就有三、四十件之多，若第三人将回购款继续支付给被告，被告或又会不履行合同约定拒绝支付，也或因被告债务过多而导致本属于原告的回购款被其他债权人的执行法院冻结或扣划，严重损害原告作为实际施工人的合法权益。因此，为保护原告的合法权益，请求人民法院支持原告的诉讼请求。 被告三实公司辩称，1.第三人并没有将原告承建的江山四路、六路工程回购款支付给被告，根据原、被告承包合同第三条第二款约定，被告对原告并没有支付的义务；2.针对原告当庭增加的诉讼请求，是否支持由人民法院决定，对于第二次和第三次回购款，第二次拨付时间是2020年3月26日、第三次是2021年3月26日支付，原告承建的工程第二次、第三次还没有到回购款支付时间，所以原告要求未到期就直接支付给被告，没有约定和法定的依据。 第三人南充经开区投资公司未予答辩亦未提交证据。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据和事实，本院认定如下，2013年4月24日被告三实公司中标南充化学工业园文峰片区嘉陵大道A段、江山四路、江山六路道路工程BT项目。同年4月28日第三人南充经开区投资公司与被告三实公司、中城北方西南建筑有限公司签订了《BT投资建设合同》，该合同第三条3.2约定，回购价款的支付及时间为“本项目在全部工程竣工验收并经审计结算后方开始回购。本项目回购期为三年。项目回购结算价款在分批次项目竣工验收后分三次支付，支付比例为4︰3︰3。第一次：项目竣工验收日后的第12个月内，首先支付投资结算成本（即：审计金额）与投资结算收益之和的40%，同时，该笔利息按人民银行公布的同类同期同档贷款基准利率计算支付……”。双方还对工程内容、工期、价款等进行了约定。 2015年3月13日被告三实公司（甲方）与原告王泽华（乙方）签订了《内部承包协议》，合同约定：甲方将其中标的工程中的江山四路、江山六路（不含江山六路桥梁工程）道路工程的“资金筹措、投资管理和合同谈判，并处理与之相关的一切事务”交由乙方负责，工程的回购款结算价款及风险均由乙方收取和承担，由乙方自行负责筹资、自负盈亏、自担风险，相关税费由乙方承担。该工程业主支付的回购款结算价款到甲方账户后七日之内甲方将款项支付到乙方指定的账户。乙方按案涉工程投资结算成本与投资结算收益之和的2.5%向甲方缴纳管理费。双方还对其他事项进行了约定。协议签订后，原告王泽华组织人员进行了施工，2018年3月26日原告承建的南充化学工业园文峰片区江山四路、江山六路道路工程经竣工验收合格，审计认定金额为83157188元。 2019年5月6日被告三实公司向第三人南充经开区投资公司递交了《南充化学工业园文峰片区嘉陵大道A段、江山四路、江山六路道路工程回购款支付的报告》：“……目前嘉陵大道A段第一、二次回购期均已到期，应支付投资结算成本与投资结算收益之和的70%，江山四路、江山六路第一次回购款2019年3月到期，应支付投资结算成本与投资结算收益之和的40%。”2019年5月8日第三人南充经开区投资公司在向“经开区管委会”提交的“关于申请拨付嘉陵大道A段、江山四路、江山六路道路工程BT回购款的请示”中载明“……我公司拟按照内审金额60%作为投资结算成本计费基数向四川三实建设有限公司支付第一期回购款（即6086.38万元），扣除前期借款1000万元，本次拟支付5086.38万元。”第三人南充经开区投资公司已分别于2019年5月29日、6月4日、7月11日向被告三实公司拨付工程款1000万元、2000万元、1800万元，加上借款1000万元，共计5800万元，在“财政资金支付凭证”中载明“用途”为嘉陵大道A段、江山四六路第一期回购款或工程款。 同时查明，被告三实公司在2015年至2019年期间涉诉案件较多，案由有建设工程合同纠纷、租赁合同纠纷、买卖合同纠纷、追索劳动报酬纠纷等及行政案件。 本院认为，根据原、被告双方签订的《内部承包协议》约定的内容，被告将其中标的案涉工程中的江山四路、六路工程承包给原告，并由原告自行筹资、自负盈亏，工程的回购款及风险由原告收取和承担，被告只收取管理费，因此原、被告双方系挂靠合同关系。在审理过程中，被告对于原告系案涉工程的实际施工人无异议，故对原告要求确认其为案涉工程的实际施工人的诉讼请求，本院予以支持。 根据原告提交的证据，可以证明截至2019年7月11日，第三人已将南充化学工业园文峰片区嘉陵大道A段、江山四路、江山六路道路工程回购款按内审金额（即审计金额的40%）的60%共计5800万元拨付给被告三实公司，按照原、被告双方合同约定，“该工程业主支付的回购款结算价款到甲方账户后七日之内甲方将款项支付到乙方指定的账户”，但被告至今未将该款拨付给原告，已构成违约，依法应承担相应的法律责任。案涉工程审计金额83157188元，按照被告与第三人的约定以及第三人已拨付工程款的比例，被告应支付给原告第一期回购款83157188元×40%×60%=19957725元（取整）。对于原告要求被告自2019年6月4日起按年利率24%支付利息的诉讼请求，因双方对逾期付款的利息没有约定，故本院不予支持。参照《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十九条第二款第二项“既未约定借期内的利率，也未约定逾期利率，出借人主张借款人自逾期还款之日起按照年利率6%支付资金占用期间利息的，人民法院应予支持”的规定，被告应当自原告起诉之日即2019年11月1日起以19957725元为基数按年利率6%向原告支付利息至付清之日止。 对于被告认为第三人向其拨付的回购款应优先支付先竣工的嘉陵大道A段的工程款的观点，本院认为，从原告提交的“财政资金支付凭证”可以证明第三人向被告拨付的工程款中包括了原告承建的江山四路、六路道路工程款，按照约定第一期回购款应为83157188元×40%=33262875.20元，但原告充分尊重被告与第三人履行合同的行为，仅主张了应收取款项的60%。因此被告认为先竣工先拨款的理由不能成立，本院不予支持。 对于原告要求第三人将案涉工程剩余回购款直接支付给原告的主张，根据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释（二）》第二十四条“实际施工人以发包人为被告主张权利的，人民法院应当追加转包人或者违法分包人为本案第三人，在查明发包人欠付转包人或者违法分包人建设工程价款的数额后，判决发包人在欠付建设工程价款范围内对实际施工人承担责任”的规定，法律已赋予了实际施工人可附条件地要求发包人直接承担责任的权利。本案原告承建的工程已竣工验收并审计完毕，第三人应支付的案涉工程价款金额明确。经查被告涉及诉讼及执行案件较多，且被告在履行合同过程中存在违约行为，原告承建的工程系BT项目，垫支巨大，因此为避免因被告的违约行为给原告造成损失，根据上述法律规定，原告有权要求第三人将案涉工程第一期剩余回购款及第二期、第三期回购款直接支付给原告。 综上，为平等保护当事人的合法权益，依照《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、第一百零九条、《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释（二）》第二十四条及《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条之规定，判决如下： 一、确认原告王泽华系南充化学工业园文峰片区江山四路、江山六路道路工程的实际施工人； 二、被告四川三实建设有限公司在本判决生效之日起三日内向原告王泽华支付南充化学工业园文峰片区江山四路、江山六路道路工程第一期回购款19957725元，并自2019年11月1日起以19957725元为基数按年利率6%支付利息至付清之日止； 三、第三人南充经济开发区投资集团有限公司将南充化学工业园文峰片区江山四路、江山六路道路工程第一期剩余回购款、第二期、第三期回购款直接支付给原告王泽华； 四、驳回原告王泽华的其他诉讼请求。 如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费减半收取70873元、保全费5000元，共计75873元，由被告四川三实建设有限公司负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于四川省南充市中级人民法院。 审判员 宋 玲 二〇二〇年一月十六日 书记员 何林芹