上海市嘉定区人民法院民 事 判 决 书（2019）沪0114民初21629号原告：秦金平，男，1983年2月16日出生，苗族，户籍地贵州省。被告：上海华军家具有限公司，住所地上海市嘉定区。法定代表人：朱加华，总经理。委托诉讼代理人：王伟，上海旭路伟光律师事务所律师。原告秦金平与被告上海华军家具有限公司劳动合同纠纷一案，本院于2019年10月24日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告秦金平、被告上海华军家具有限公司的法定代表人朱加华及其委托诉讼代理人王伟到庭参加诉讼。本案现已审理终结。秦金平向本院提出诉讼请求，要求被告上海华军家具有限公司支付：1、2018年8月4日至2019年5月23日期间工资差额39,554元；2、2018年8月4日至2019年5月23日期间饭贴1,040元；3、2018年8月及9月高温费400元；4、违法解除劳动关系赔偿金20,481.60元；5、2018年9月4日至2019年5月23日期间未签订劳动合同二倍工资差额83,770.20元；6、劳保用品费191.10元。关于诉讼请求1，由2019年4月及5月计件工资、2018年8月至2019年5月期间计时工资两部分组成，其中计时工资仅支付8月22日维修的200元，法定休假日应按3倍计算加班工资。关于诉讼请求2，原告向朱加华要的话，朱加华就会支付饭贴，因此被告支付过饭贴。事实和理由：原告于2018年8月3日通过58同城APP看到被告招聘电焊工的信息，通过企业信用查询系统查询到被告联系电话XXXXXXXXXXX，约定4日8时培训熟悉，当天下午17时30分下班。5日上午生产小架，下午安排装车送货等，晚上安排住在厂内，之后每天正常做架子。8月13日下午没有做好产量的情况下，安排打包沙发1小时，计时工资25元/小时。之后执行计件加计时工资，安排计时的工作都没有开单，原告被安排时在微信聊天上给被告发一条信息证明安排的工作时间内容等。被告给原告支付的工资中，除个别月份出去维修支付计时工资外，其余计时工资均未支付，也没有计算计时部分工资。招聘时描述正常工资7,000元至13,000元，上班的日产量大架8小时12个、小架8小时20个。2019年3月27日10时安排出去维修，被告告知有每餐20元饭贴，晚上出去11时未归也有饭贴20元。2019年5月16日下午开了计件单，要求16日及17日完成架子交给下一道工序，安排生产时间紧急，原告的身体劳累的情况下17日晚上勉强加班，当天17时被告法定代表人的妻子要求原告出去送货，原告提出因身体劳累无法跟车搬货，之后被告法定代表人的妻子就直接告知原告今天不去就别做了，并称装车送货没有钱，都是原告的事情等。原告感到厌烦，与法定代表人电话联系，法定代表人也告知不去送货就不要继续工作。因已经开的计件单需至23日才能完成，原告于23日完成全部计件单。5月23日20时，被告提出下调工价，每个下调2元，原告不同意，24日早上被告安排新的电焊工顶替原告的岗位，原告被违法解除劳动关系。原告针对其诉称意见向本院提交以下证据，被告发表了相应的质证意见：1、宝劳人仲(2019)办字第1552号通知书、宝劳人仲(2019)通字第107号不予受理通知书，旨在证明第一次仲裁因原告未准时到庭而按撤诉处理，第二次仲裁因重复申请未受理。经质证，被告对证据1无异议。2、照片，旨在证明被告的经营地为十年路XXX号。经质证，被告对证据2不认可，无法显示拍摄时间，被告三四年前在此地经营，牌照早已拆除。3、招聘信息、58同城的聊天信息，旨在证明原告看到被告发布的招聘信息，于2018年8月3日与被告法定代表人朱加华取得联系。经质证，被告对证据3中招聘信息无异议，不认可聊天信息，8月3日朱加华回复要焊工，但原告一直没有来，8月15日朱加华询问是否还来，原告直接电话告知已经在朱军处工作，因此没有继续聊下去。4、2018年8月3日原告与朱加华的录音资料，旨在证明原告询问朱加华是否招聘电焊工，朱加华要求原告8月3日下午过去，8月4日开始上班。经质证，被告对证据4真实性无异议，但无法反映被录用的结果。5、2019年5月16日原告与朱加华的录音资料，旨在证明原告与朱加华就工作安排产生不同意见，朱加华辞退原告。原告还陈述，朱加华要求原告离开，原告至23日完成手中计件单，朱加华再次通知原告无需继续工作，但没有证据。经质证，被告对证据5真实性无异议，从录音看，朱军安排原告去送货，原告不接受指示，朱军将此事告知朱加华，朱加华向原告询问原因，但原告态度恶劣，还提到与朱加华无关，说明原告与朱军有雇佣关系。朱加华提到辞退原告的话，因为原告反复挑衅、事出有因，原告与朱军有矛盾，朱加华才出面解决。6、2019年5月24日原告与朱加华的录音资料，旨在证明朱加华提出与原告结账，2019年3月至5月工资没有结算(之后更正为2019年4月及5月工资没有结算)。经质证，被告对证据6真实性无异议，原告与朱军发生激烈矛盾后，朱加华与原告联系，要求原告与朱军结账，但不是辞退，发工资前总需要结账，因原告没有提交计件单，因此2019年5月工资没有结账，其余月份工资已经结清。7、短信截屏，旨在证明朱军支付原告工资。2018年8月工资7,887元、9月工资7,529元、10月及11月工资15,871元、12月工资8,790元、2019年1月及2月工资11,050元、3月工资8,507元。朱军在被告处负责管理。经质证，被告对证据7真实性无异议，系朱军与原告的关系，朱军个人雇佣原告，与被告无关。8、综合统计表、2018年8月至2019年5月期间月统计表，旨在证明原告的工作内容，主张的工资的计算方法，大架38元/个、小架23元/个，计时工资25元/小时。统计表上2019年4月及5月的计件工资未付，其余月份的计件工资均已支付。原告还陈述，劳动报酬约定计件工资，有计时的话按25元/小时，8月22日维修房子，被告支付过计时工资200元(8小时)，其余未支付过计时工资。经质证，被告对证据8不认可，由原告自行制作，原告与朱军约定计件工资，大架38元/个、小架23元/个，计件单价包括送货的钱，从未约定计时工资25元/小时。对原告统计的计件数量不认可，底单在原告处，需要与朱军核对才能确定数量。朱军租借的厂房位于十年村，有电风扇，无空调。原告所述的维修费200元与计件计时工资无关，朱军的房子坏了，请原告帮忙维修的费用，原告从未向被告或者朱军索要过计时工资。9、计件单，旨在证明原告的工作内容，2019年4月及5月的计件单没有结算，其余月份均已经结算。经质证，被告对证据9真实性不认可，由原告自行制作，没有被告或者朱军的签字。被告处的计件单格式确实与原告提交的一致，但每份均有被告的公章或者朱军签字。10、订单详情，旨在证明原告自行购买的劳防用品，有经过被告同意，但是没有证据。经质证，被告对证据10真实性无异议，被告或者朱军对此不知情。11、原告与朱加华的微信聊天记录截屏(当庭出示)，旨在证明原告每天完成的工作内容、计时计件送货地点的安排。经质证，被告对证据11真实性无异议，从内容看，原告发出多条信息，均未得到朱加华的回复，偶尔有回复是因为朱军电话无法打通时，由朱加华帮忙安排临时性工作。被告又称，截屏不完整，朱加华无法提交完整记录，原告删除了朱加华的回复，朱加华年纪大了，收到信息后不回复直接电话联系，告知原告找朱军。被告早已不再正常经营，都是朱军以私人名义在做业务，朱加华只是做一些临时性辅助工作。上海华军家具有限公司辩称，双方之间无劳动关系。原告系被告法定代表人的儿子朱军雇佣，期间为2018年8月15日至2019年5月23日，从工资发放情况看，原告由朱军发放工资，不存在工资差额。即便劳动关系成立，原告与案外人发生肢体冲突后自行离职，不存在经济补偿金。关于饭贴、劳保用品费，没有合同或者约定的依据，系原告自行购买。被告针对其辩称意见未向本院提交证据。本院经审理认定事实如下：1、原告系上海市外来从业人员。被告经工商登记注册成立于2004年12月13日，法定代表人朱加华，股东朱加华、高林红，经营范围家具、沙发、五金、百货的销售。2、被告在网上发布招聘信息，载明公司地址宝山区罗南新村东太东路十年路口，招聘焊工岗位，工资7,000元至13,000元，职位描述沙发厂直招气保焊工，要求有焊工证，生产沙发铁架，熟练工优先，计件加保底工资7,000-13,000元。原告看到上述招聘信息后，于2018年8月3日向被告发出应聘申请“汽保焊工需要吗”，被告法定代表人朱加华回复“要的”。当天，原告与朱加华约定当天下午至被告处具体商谈。2018年8月4日，原告与朱加华相互加为微信好友。2018年8月5日起，原告在微信中向朱加华汇报每天的工作内容，直至2019年5月23日告知“今天单子全部结束”。期间，朱加华有过少许回应，且在原告要求的情况下有支付过饭贴。3、在职期间，原告除完成计件工作外还有送货的工作内容，原、被告根据计件单结算工资(大架38元/个、小架23元/个),被告并未就送货工作单独支付过劳动报酬。被告已经支付原告的工资情况如下，2018年8月工资7,887元、9月工资7,529元、10月及11月工资15,871元、12月工资8,790元、2019年1月及2月工资11,050元、3月工资8,507元。原告确认被告已经按照计件单支付2018年8月至2019年3月期间计件工资，尚未支付2019年4月及5月工资。4、2019年5月16日，被告安排原告外出送货，但原告予以拒绝，朱加华向原告询问原因，但原告未说明任何理由，反而要求朱加华“不要骚扰我”，双方发生争执过程中，朱加华告知如果原告不去送货“过两天我就把你辞退了”，随后的谈话中朱加华又反复规劝原告服从工作安排，但原告仍拒绝外出送货，且不说明任何理由，还要求朱加华“不要骚扰”。2019年5月24日中午，朱加华要求原告提交计件单结算工资，原告声称无法找到计件单，还提出因被告要求原告离职而要求开具职业病体检单否则不办理离职，朱加华当即否认原告的陈述，原告便要求被告按照底单计算工资，朱加华再次告知无计件单无法计算工资。5、2019年7月31日，原告向上海市宝山区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，因原告未到庭，仲裁委于2019年8月22日作出宝劳人仲(2019)办字第1552号通知书，对案件按撤回仲裁申请处理。2019年9月5日，原告向上海市宝山区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，主张于2018年8月3日入职被告处，双方未签订劳动合同，约定月工资8,000元，于2019年5月23日被口头辞退，要求被告支付工资、饭贴、高温费、违法解除劳动合同赔偿金、未签订劳动合同二倍工资差额、劳保用品费等。2019年9月9日，仲裁委作出宝劳人仲(2019)通字第107号不予受理通知书。原告不服，诉至本院。本院认为，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据，未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。原、被告就双方之间是否存在劳动关系存在争议，原告主张于2018年8月4日下午至被告处应聘后直接工作，至2019年5月24日被解除劳动关系，被告则不认可，主张原告由被告法定代表人朱加华之子朱军个人雇佣，与被告无关。根据规定，用人单位支付劳动者工资，劳动者的工作是用人单位业务的组成部分、受用人单位的劳动管理、约束等，可认定双方间存在劳动关系。原告提交的招聘信息、58同城的聊天信息，与朱加华的微信聊天记录和录音资料，短信截屏等证据，被告对真实性无异议，上述材料可以证实原告于2018年8月3日与朱加华取得联系后至被告处应聘，原告将工作内容发送给朱加华，朱加华予以确认，并在原告提出要求的情况下支付饭贴。原告提交的计件单，被告虽不认可，但亦确认所提交的计件单格式与被告使用的相同，而被告并未提交原告在职期间的计件单予以反驳，相应举证不利的法律后果由被告自行承担，从计件单、聊天记录可以证实原告的工作内容系被告的业务组成部分。被告虽提出原告由朱军个人雇佣，但是并未提交任何证据证实，且从录音资料、聊天记录等证据看，朱加华、朱军均代表被告对原告进行日常管理、发放劳动报酬。综上分析，原告的工作内容是被告的业务组成部分，日常接受被告的用工管理，工资由被告支付，双方之间存在劳动关系中管理与接受管理的关系。原告主张与被告之间存在劳动关系的意见，本院予以采纳，另结合聊天记录的内容，本院认定原、被告的劳动关系存续期间为2018年8月5日至2019年5月23日。原告主张2018年8月4日即建立劳动关系，无任何证据可以证实，本院不予采纳。根据劳动合同法规定，用人单位应当按照劳动合同约定和国家规定，向劳动者及时足额支付劳动报酬。关于2018年8月4日至2019年5月23日期间工资差额，原告明确由2019年4月及5月计件工资、2018年8月至2019年5月期间计时工资组成，从原告提交的计算方法看还包括法定休假日的加班工资。原告在被告处实行计件工资，被告根据计件单支付劳动报酬。原告虽主张除计件工资外，还约定计时工资25元/时，但被告对此不认可，而原告并未提交有效的证据证实，原告所述的唯一一次8月22日支付200元计时工资的记录，系维修房屋的费用，与劳动关系中的权利义务无涉，由此可见被告在职期间从未向原告支付过计时工资。从原告保存的证据情况看，原告将每天工作内容发给朱加华，还保留多份录音资料及在职期间的计价单，足以说明原告对维护自身权益有清醒的认识，而原告虽在聊天记录中有提到送货的工作内容，但从未向被告提及计时工资的约定，更从未主张过计时工资。因此原告关于与被告约定计时工资25元/时的意见，本院不予采纳。原告据此要求被告支付2018年8月至2019年5月期间计时工资的诉讼请求，缺乏依据，本院难以支持。关于2019年4月及5月计件工资，被告尚未支付原告上述期间计件工资，应当予以支付。现被告并未提交任何证据证实上述期间工作情况，相应举证不利的法律后果由被告自行承担，本院根据原告提交的计件单、聊天记录，并结合双方确认一致的计件单价予以确认。原告要求被告支付2019年4月及5月计件工资的诉讼请求，合法有据，本院予以支持，具体金额21,368元。关于法定休假日加班工资，根据劳动法的规定，用人单位安排劳动者法定休假日工作的，应当支付不低于工资的300%的工资报酬。用人单位依法安排实行计件工资制的劳动者在法定标准工作时间以外工作的，应当根据上述原则相应调整计件单价。根据原告提交的计件单、聊天记录，被告应当支付法定休假日加班工资8,010元。综上合计，被告应当支付原告2018年8月5日至2019年5月23日期间工资差额29,378元。原告主张的其余工资差额，于法无据，本院不予支持。关于2018年8月4日至2019年5月23日期间饭贴、劳保用品费用。原告主张饭贴、劳保用品费用，被告不认可，现原告并未提交证据证实与被告之间有支付饭贴、劳保用品费用的约定。原告要求被告支付饭贴、劳保用品费用的诉讼请求，于法无据，本院不予支持。关于2018年8月及9月高温费。根据规定，2011年6月1日起，用人单位每年6月至9月安排劳动者在高温天气下露天工作以及不能采取有效措施将工作场所温度降低至33℃以下的(不含33℃)，应当向劳动者支付高温季节津贴，标准为每月200元。2018年8月5日至9月30日期间，原告在被告处工作，而被告提供的工作环境内仅有电风扇，而无有效的降温设施，因此原告要求被告支付上述期间高温费的诉讼请求，合法有据，本院予以支持，具体金额373.91元。关于违法解除劳动合同赔偿金。用人单位违法解除或者终止劳动合同，劳动者可以要求用人单位支付赔偿金。劳动争议案件中，因用人单位作出开除、除名、辞退、解除劳动合同、减少劳动报酬、计算劳动者工作年限等决定而发生劳动争议的，由用人单位负举证责任。根据该规定，劳动者主张用人单位存在违法解除劳动合同的行为时，劳动者应当首先提交证据证实劳动关系由用人单位作出解除，其次由用人单位对解除劳动合同的合法性提交证据予以证实。原告主张被告于2019年5月23日违法解除劳动合同，从原告提交的2019年5月16日录音资料看，原告在职期间完成计件工作的同时还有送货的任务，但原告却无任何正当理由不服从被告的工作安排，双方发生争执后，被告法定代表人说出“如果不去送货，过两天就把你辞退了”的话语，但随后又反复规劝原告服从工作安排，可见朱加华实际并非想要辞退原告，而是在劝说、告诫原告服从工作安排，但原告却不听劝告。2019年5月16日之后，原告又正常工作至5月23日，在此期间被告并未阻止原告履行劳动义务。从原告在起诉状上提及5月23日被告提出下调工价，原告予以拒绝，上述情形并无相应的证据证实，但可以说明被告并无解除劳动合同的意思表示，而是原告拒绝继续履行劳动义务。2019年5月24日，原告声称有其他人顶替岗位，但并无证据可以证实，在当天的谈话录音中也未提及，而此后原告不再正常履行劳动义务。被告从未向原告发出解除劳动合同的意思表示，根据现有证据也无法证实被告存在拒绝原告履行劳动义务的行为，原告主张被告违法解除劳动合同，缺乏依据，原告要求被告支付违法解除劳动合同赔偿金的诉讼请求，本院难以支持。关于2018年9月4日至2019年5月23日期间未签书面劳动合同二倍工资差额。用人单位应当自用工之日起一个月内与劳动者订立书面劳动合同；用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。原、被告于2018年8月5日建立劳动关系，被告应当在一个月内与原告签订书面劳动合同，但双方未签订劳动合同，故被告应当承担支付二倍工资的法律责任，期间为2018年9月5日至2019年5月23日。原告要求被告支付上述期间未签订书面劳动合同二倍工资差额的诉讼请求，合法有据，本院予以支持。原告主张的其余期间二倍工资差额，本院不予支持。根据规定，二倍工资的计算基数应按照双方约定的正常工作时间月工资来确定；双方对月工资没有约定或约定不明的，应按《劳动合同法》第18条规定来确定正常工作时间的月工资；如按《劳动合同法》第18条规定仍无法确定正常工作时间工资数额的，可按劳动者实际获得的月收入扣除加班工资、非常规性奖金、福利性、风险性等项目后的正常工作时间月工资确定。原告执行计件工资，原、被告之间并未约定正常工作时间月工资，因此本院根据原告在职期间的日均工资确定二倍工资的计算基数，被告应支付二倍工资差额52,470.40元。据此，依照《中华人民共和国劳动合同法》第十条、第二十九条、第三十条第一款、第四十八条、第八十二条第一款、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决如下：一、被告上海华军家具有限公司应于本判决生效之日起十日内支付原告秦金平2018年8月5日至2019年5月23日期间工资差额29,378元；二、被告上海华军家具有限公司应于本判决生效之日起十日内支付原告秦金平2018年8月及9月高温费373.91元；三、被告上海华军家具有限公司应于本判决生效之日起十日内支付原告秦金平2018年9月5日至2019年5月23日期间未签订劳动合同二倍工资差额52,470.40元；四、驳回原告秦金平要求被告上海华军家具有限公司支付2018年8月4日至2019年5月23日期间饭贴1,040元的诉讼请求；五、驳回原告秦金平要求被告上海华军家具有限公司支付违法解除劳动关系赔偿金20,481.60元的诉讼请求；六、驳回原告秦金平要求被告上海华军家具有限公司支付劳保用品费191.10元的诉讼请求；七、驳回原告秦金平其余诉讼请求。案件受理费10元，减半收取计5元，由被告上海华军家具有限公司负担(该款应于本判决生效之日起十日内直接支付原告秦金平)。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于上海市第二中级人民法院。审 判 员 周逸敏二〇二〇年一月十五日法官助理 董文俭书 记 员 张婷婷附：相关法律条文一、《中华人民共和国劳动合同法》第十条建立劳动关系，应当订立书面劳动合同。已建立劳动关系，未同时订立书面劳动合同的，应当自用工之日起一个月内订立书面劳动合同。用人单位与劳动者在用工前订立劳动合同的，劳动关系自用工之日起建立。第二十九条用人单位与劳动者应当按照劳动合同的约定，全面履行各自的义务。第三十条用人单位应当按照劳动合同约定和国家规定，向劳动者及时足额支付劳动报酬。……第四十八条用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同，劳动者要求继续履行劳动合同的，用人单位应当继续履行；劳动者不要求继续履行劳动合同或者劳动合同已经不能继续履行的，用人单位应当依照本法第八十七条规定支付赔偿金。第八十二条用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。……二、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。……