甘肃省酒泉市中级人民法院民事判决书（2019）甘09民终1375号上诉人（原审原告）：瓜州县明锦矿业有限公司，统一社会信用代码91620922675933271R。法定代表人：张某1，该公司董事长。委托诉讼代理人：李某，甘肃永奋律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：张某2，住甘肃省敦煌市。原审被告：张某3，住甘肃省敦煌市。上诉人瓜州县明锦矿业有限公司（以下简称明锦公司）因与被上诉人张某2、原审原告张某3租赁合同纠纷一案，不服甘肃省瓜州县人民法院（2019）甘0922民初1210号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年11月14日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。明锦公司上诉请求：1.请求依法撤销一审判决第二项，改判张某2给付明锦公司电费69401.28元；2.请求依法判决张某2赔偿违约金30000元；3.张某2承担本案全部诉讼费用。事实和理由：1.原审认定事实不清，致使判决第二项错误。一审判决中“国网甘肃省电力公司瓜州县供电公司”的证明明确了违约行为发生时间是2017年5月26日开始，查处时间为2017年8月29日。该期间正是张某2租赁使用期间，一审法院认为该违约行为是谁造成的没有证据证实，应各自承担一半的认定显然属于认定事实错误。2.原审对明锦公司要求张某2赔偿违约金30000元的请求未进行判决错误。依据合同约定张某2显然违约，明锦公司要求其赔偿30000元违约金应当予以支持。张某2辩称，1.明锦公司要求承担的电费不是张某2欠的电费，是供电公司对明锦公司的罚款，张某2的电费是交清的。2.明锦公司要用500千伏变压器，需要明锦公司申请和公章，供电公司只认明锦公司，张某2作为个人送不了用电申请。3.关于违约金，2016年11月之后是明锦公司法定代表人违约在先，且多次违约，2016年11月22日签订的补充协议是张某2和张某1电话传递签的协议，张某2手机上还有原件。协议上有一项是：原合同规定的违约责任双方交接完毕后不再追究。4.一审认定事实不清。明锦公司向一审法院起诉请求：1.请求判令张某2、张某3给付明锦公司租赁使用费253980.7元；2.请求判令张某2、张某3给付明锦公司违约金30000元；3.本案诉讼费由张某2、张某3承担。一审法院认定事实：2016年10月21日，张某2借用王世军及马细珠的名义（乙方）与眀锦公司（甲方）签订《选厂租赁合同》，约定乙方以租赁的形式使用甲方选厂，生产期间所有的费用（包括但不限于水、电、工人工资、机械、消耗材料、维修等费用）均由乙方自行承担；按进厂过磅数量30元每吨结算，每月结算一次，可按生产进度核算，在最后两车精粉装车前，甲乙双方结清所有款项；球磨衬板由乙方安装，如乙方选完后可根据衬板磨损情况双方协商费用……甲乙双方如有单方违反以上条款，赔偿守约方1-5万元违约金。2016年11月22日，明锦公司单方签字盖章协议一份，约定：原《选厂租赁合同》先暂停履行，乙方选矿时间改到2017年4月份左右（视情况而定）继续履行，原合同规定的违约责任不再追究；乙方投入的衬板共8.17吨×7100元每吨，价值58007元，钢球10吨×3600元每吨，价值36000元，甲方如使用，该衬板和钢球价值归甲方承担，双方商定衬板每吨耗损为2.5元每吨尾矿；截止2016年11月21日，所发生的人工、水、电等费用由乙方承担，乙方人员同时撤走……等。2017年5月5日，眀锦公司的法定代表人张某1与张某2基于双方所签订的‘选厂租赁合同’以及2016年11月22日的补充协议再次签订补充协议，约定乙方达到运矿条件，约有矿石1.5万吨，可以进行设备检修、运行，选矿时间从设备运行之日起2个月，2个月后10日内乙方撤出选厂，如需延长时间，甲乙双方另行协商。2017年5月24日，双方办理设备配件移交清单。2017年8月22日，明锦公司的雇员段娟强与张某2的雇员张某3进行核算，2017年5月7日至2017年6月11日过磅总数为3039.52吨，2017年6月18日至2017年7月25日过磅总数为10913.67吨。张某2实际进厂选矿的时间是2017年5月，撤离厂区的时间为2019年10月28日。另查明，2016年11月14日，张某2代明锦公司（户号1276827504）缴纳电费12650元。2017年5月10日、24日，明锦公司账户电费余额均为69401.28元。2017年9月5日，张某2代明锦公司缴纳电费40000元，2017年9月13日、15日，明锦公司账户电费余额均为69401.11元；2017年10月26日，因电价调整退补电费66040.51元，余额135441.62元；同日，因违约窃电追补电费31883.33元，违约使用电费63766.66元，扣除当月电费45194.51元（39791.63元+5402.88元），故10月27日、31日，电费余额为0元。一审法院认为，本案所涉《选厂租赁合同》等协议虽系明锦公司与马细珠签订，但庭审中马细珠、张某2均表示该合同是张某2借用马细珠的名义签订，且明锦公司对张某2的自认行为表示认可，并撤回对马细珠的起诉。因此，《选厂租赁合同》等协议系明锦公司与张某2的真实意思表示，双方应当按照合同约定全面履行自己的义务。首先，张某2欠付的租赁费如何确定。张某2自认张某3系自己的雇员，因此张某3的职务行为应当由张某2负责，即张某3代表张某2签字确认的2017年8月22日的过磅单对张某2发生法律效力。经一审法院核算，2017年5月7日-2017年7月25日过磅总数为13953.19吨，每吨30元结算，总价款应为418595.7元，扣除张某2已付的240000元，剩余178595.7元。明锦公司主张张某2在租赁期间领用明锦公司的材料款2664元、垫付炊事员工资3320元，因明锦公司未提供有效的证据予以证实，一审法院不予认定。张某2称安装衬板和钢球投资94007元（其中衬板58007元，钢球36000元），经查，2016年10月21日双方约定球磨衬板由张某2安装，张某2选完后可根据衬板磨损情况双方协商费用，因张某2未提供证据证实相应的磨损费用，一审法院无法确认相关费用。另外，张某2称替明锦公司垫付工人工资36000元，且明锦公司借用张某2的钢球，因张某2提交的证据无法确认与本案的关联性，不予认定。以上张某2的主张，可待证据成就时另行主张。其次，关于租赁期间电费如何承担。根据双方合同约定，期间所有的费用（包括但不限于水、电、工人工资、机械、消耗材料、维修等费用）均由张某2自行承担。张某2提交的2016年11月22日的协议，虽只有明锦公司单方的签字盖章，但此协议由张某2持有并提交，且2017年5月5日的补充协议载明“基于甲乙双方所签订的‘选厂租赁合同’以及2016年11月22日的补充协议现补充以下内容”，故该协议对双方产生效力。该协议明确约定“截止2016年11月21日所产生的人工、水、电等费用由乙方承担”，故张某22016年11月14日缴纳的12650元电费由其自行承担。2017年5月26日，明锦公司因违约使用已办理暂停手续的500千伏安变压器，被供电部门追补电费31883.33元，罚款63766.66元，合计95649.99元。因对该违约行为是谁造成的，双方均未提供证据予以证实，根据公平原则，应各自承担一半。因此张某2应当承担的电费为26990.305元（69401.28元+5414.02元-95649.99元/2）。最后，明锦公司主张的违约金是否正当合理。双方合同约定的结算方式是按进厂过磅数量30元每吨结算，每月结算一次，可按生产进度核算，在最后两车精粉装车前，甲乙双方结清所有款项。本案中张某2推脱未付款的主要原因是双方对合同的履行情况未进行结算，致使双方产生矛盾，相互起诉，故张某2不构成单方违约，明锦公司要求承担违约金的诉讼请求，不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第一百零九条、第二百一十二条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条及《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决：1.张某2给付瓜州县明锦矿业有限公司租赁费178595.7元；2.张某2给付瓜州县明锦矿业有限公司电费26990.305元。案件受理费减半收取2778元，由瓜州县明锦矿业有限公司负担767元，由张某2负担2011元。自判决生效后七日内缴纳。本院二审期间，当事人未提交新证据。二审查明的事实与一审查明的一致，本院予以确认。本院认为，根据《中华人民共和国民事诉讼法》及其司法解释的规定，第二审人民法院围绕当事人的上诉请求进行审理。本案争议焦点为：1.一审判处的电费是否正确；2.张某2是否应承担违约金30000元。关于电费判处是否正确。明锦公司上诉称，违约使用已办理暂停手续的500千伏安变压器期间，为张某2租用使用期间，故违约用电产生罚款应由张某2全部承担。按照《中华人民共和国合同法》第六十条“当事人应当按照约定全面履行自己的义务。当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务”的规定，合同义务包括给付义务和附随义务。给付义务是合同约定的当事人为或不为一定行为的义务。附随义务，是指并非自始确定，而是在合同关系发展过程中发生的为保障债权人给付利益实现的义务，包括注意、告知、说明、忠实、照顾、保密等义务。本案中，瓜州县供电公司于2017年2月17日对明锦公司500千伏安变压器办理了暂停手续，2017年5月在张某2进场租赁使用时，明锦公司未对此进行说明告知，也没有证据证实明锦公司对该变压器进行封存或设置告知、警示标识，可视为明锦公司没有完全履行合同注意、告知、说明义务，应对造成违约损失承担一定责任。而违约用电行为是在张某2租赁使用期间发生，其也应对违约损失承担一定责任。经本院审定，一审法院认定双方各承担一半损失并无不当。在数额确定上，2017年10月26日，瓜州县供电公司因违约窃电追补电费31883.33元，违约使用电费罚款63766.66元，其中追补电费31883.33元为张某2租赁期间使用，应由其本人承担；罚款63766.66元，明锦公司与张某2各承担一半，即31883.33元。2017年5月10日，张某2进场时，明锦公司账户电费余额为69401.28元，2017年10月31日明锦公司垫付电费5414.02元，扣除该公司应承担罚款31883.33元，余额42931.97元，应由张某2予以支付。一审法院对此计算错误，二审予以纠正。关于张某2是否应当承担违约金30000元。双方2016年10月21日《选厂租赁合同》第二条约定“结算方式：1.按进厂过磅数量30元每吨结算；2.每月结算一次，可按生产进度核算；3.在最后两车精粉装车前，甲乙双方结清所有款项”。本案中，张某2在履行240000元租赁费后，双方对合同履行情况未进行结算，下欠租赁费不能确定，故张某2迟延支付租赁费用不构成违约。同时，根据《中华人民共和国合同法》及其司法解释规定，违约金支付与造成损失紧密相关，现明锦公司未提供证据证明其因迟延履行造成损失情况，故明锦公司要求承担违约金的上诉请求，不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项、第一百七十五条的规定，判决如下：一、维持甘肃省瓜州县人民法院（2019）甘0922民初1210号民事判决第一项；二、撤销甘肃省瓜州县人民法院（2019）甘0922民初1210号民事判决第二项；三、被上诉人张某2给付上诉人瓜州县明锦矿业有限公司电费42931.97元；四、驳回上诉人瓜州县明锦矿业有限公司的其他诉讼请求。以上款项限于本判决生效后三十日内履行。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费减半收取2778元，由上诉人瓜州县明锦矿业有限公司负担611元，由被上诉人张某2负担2167元。二审案件受理费2285元，由上诉人瓜州县明锦矿业有限公司负担1298元，由被上诉人张某2负担987元。本判决为终审判决。审判长 刘 倩审判员 崔莉娟审判员 赵建兵 二〇二〇年一月二日书记员 陈立玲