湖北省武汉市中级人民法院民 事 裁 定 书（2019）鄂01民初9494号之二原告：沈阳东方钛业股份有限公司，住所地辽宁省沈阳市浑南新区南屏东路2号。法定代表人：梁显军，该公司董事长。委托诉讼代理人：李恒武，北京市京师（济南）律师事务所律师。委托诉讼代理人：田宁，北京市京师（济南）律师事务所律师。被告：中冶南方（武汉）热工有限公司，住所地湖北省武汉市东湖开发区大学园路33号。法定代表人：臧中海，该公司总经理。委托诉讼代理人：伍怡，北京中伦（武汉）律师事务所律师。委托诉讼代理人：张萍，北京中伦（武汉）律师事务所律师。被告：中冶南方工程技术有限公司，住所地湖北省武汉市东湖新技术开发区大学园路33号。法定代表人：项明武，该公司董事长。委托诉讼代理人：孙昕，该公司员工。原告沈阳东方钛业股份有限公司（以下简称沈阳东方公司）与被告中冶南方（武汉）热工有限公司（以下简称武汉热工公司）、中冶南方工程技术有限公司（以下简称南方工程公司）买卖合同纠纷一案，本院于2019年11月4日立案。原告沈阳东方公司诉称，沈阳东方公司与武汉热工公司于2012年11月30日签订《HCL干燥间接加热器设备成套供货合同》，约定武汉热工公司向沈阳东方公司采购设备，用于青海盐湖镁业有限公司（以下简称镁业公司）开发的青海盐湖金属镁一体化项目，合同约定武汉热工公司收到镁业公司支付合同款后20日内，等比例同付款方式向沈阳东方公司支付款项。因履行本合同所发生的争议，任何一方应向买方（武汉热工公司）所在地人民法院提起诉讼。合同签订后，沈阳东方公司依约生产全部设备并进行了交付，设备直接用于青海盐湖金属镁一体化项目。经沈阳东方公司和武汉热工公司对账确认：截止到2008年12月10日，武汉热工公司尚欠沈阳东方公司合同货款37368736元及相应利息、滞纳金和违约金等，因镁业公司尚欠武汉热工公司货款108547464.08元。武汉热工公司与沈阳东方公司于2018年12月10日签订《债权转让与债务抵偿协议》，约定武汉热工公司对镁业公司债权108547464.08元中的37368736元及其附属权利（包括镁业公司因逾期付款需支付的全部利息、滞纳金、违约金和实现债权的相关费用）转让给沈阳东方公司，上述债权用于抵偿武汉热工公司所拖欠沈阳东方公司的合同货款37368736元及其附属权利，抵偿方式为：沈阳东方公司在实现转让债权过程中，按照实现债权的额度相应的抵偿前述款项。武汉热工公司对上述转让债权仍然承担一般保证责任，如沈阳东方公司向镁业公司实现债权不能，则武汉热工公司就沈阳东方公司未能实现的债权仍然承担付款义务，武汉热工公司不得以任何理由拒绝，且双方还约定若镁业公司向武汉热工公司支付货款，武汉热工公司仍应当将款项支付给沈阳东方公司。协议履行过程中发生争议，提交武汉热工公司所在地人民法院管辖。武汉热工公司未按照合同约定履行义务，已经构成严重违约。镁业公司也一直未向沈阳东方公司支付任何货款，沈阳东方公司未获债权任何抵偿。2019年10月16日，西宁市中级人民法院作出（2019）青01破申8号民事裁定，裁定镁业公司进入破产重整程序，沈阳东方公司已经无法获得债权抵偿，根据“保证期间，人民法院受理债务人破产案件的，债权人既可以向人民法院申报债权，也可以向保证人主张权利”的规定，武汉热工公司应向原告承担全部付款责任。武汉热工公司系一人公司，股东为南方工程公司，武汉热工公司与该唯一股东存在混同情形，南方工程公司应承担连带清偿责任。故提起诉讼请求判令：1．被告武汉热工公司向原告沈阳东方公司付款37368736元及并承担全部利息、违约金（利息按照中国人民银行规定的银行同期贷款利率计算，违约金按照中国人民银行规定的银行同期贷款利率的1.3倍计算，均自2014年1月5日起计算2019年9月30日，以后利息、违约金均按照上述标准计算至实际履行完毕之日止）；2．判令南方工程公司对武汉热工公司的上述债务承担连带责任；3．本案的诉讼费、保全费、保全担保费、律师代理费、差旅费等全部费用由被告共同承担。被告南方工程公司在提交答辩状期间，对管辖权提出异议，认为：本案所涉《HCL干燥间接加热器设备成套供货合同》系用于镁业公司开发的青海盐湖金属镁一体化项目。该项目属于建设工程项目，应由建设工程所在地人民法院专属管辖。工程项目所在地为青海省××市，属于青海省海西蒙古族藏族自治州中级人民法院管辖。请求将本案移送至青海省海西蒙古族藏族自治州中级人民法院管辖。本院经审查认为，2012年10月30日，镁业公司（需方）与武汉热工公司（供方）、沈阳东方公司（供方）签订《青海盐湖金属镁一体化项目金属镁装置燃气间接加热器设备购销合同》，约定供方向需方提供间接加热系统用于青海盐湖金属镁一体化项目金属镁装置区燃气间加热器。合同总价款为2.48亿元。该合同对付款、交货和运输、质量与检验等均进行了约定。并约定因该合同产生的争议如协商不成，应向需方所在地有管辖权的人民法院提出诉讼。2012年11月30日，武汉热工公司（买方）与沈阳东方公司（卖方）签订《HCL干燥间接加热器设备成套供货合同》约定买方委托卖方提供HCL干燥间接加热器，合同总价1.3688亿元。并约定因该合同产生的争议如协商不成，应向买方所在地有管辖权的人民法院提出诉讼。2018年12月10日，武汉热工公司（甲方）与沈阳东方公司（乙方）签订《债权转让及债务抵偿协议》，约定，鉴于2012年10月30日甲乙双方作为联合体供方与需方镁业公司签订了《青海盐湖金属镁一体化项目金属镁装置燃气间接加热器设备购销合同》（以下简称主合同），2012年11月30日，甲乙双方就上述项目签订了《HCL干燥间接加热器设备成套供货合同》（以下简称供货合同），双方确认：截止至2018年12月10日，镁业公司尚欠主合同供方（即甲乙双方）的合同款共计108547464.08元，其中涉及乙方的合同款为37368736元；甲方尚欠乙方供货合同的合同款37368736元。为进一步明确联合体之间、联合体各自与镁业公司的债权债务关系，甲方将基于主合同对镁业公司的108547464.08元中的37368736元及附属权利转让给乙方，以抵偿甲方基于供货合同所欠乙方合同款项。甲方将基于主合同对镁业公司转让给乙方，乙方同意受让。上述转让债权用于抵偿甲方基于供货合同所欠乙方合同款37368736元及附属权利，抵偿方式为乙方在实现转让债权的过程中，按照实现债权的额度抵偿前述款项。甲方对上述转让债权仍然承担一般保证责任。并约定因该合同产生的争议如协商不成，由甲方所在地人民法院管辖。武汉热工公司与沈阳东方公司签订《债权转让及债务抵偿协议》将《青海盐湖金属镁一体化项目金属镁装置燃气间接加热器设备购销合同》中对镁业公司的部分债权转让给沈阳东方公司。沈阳东方公司认为镁业公司未履行付款义务且进入破产重整程序，无法获得清偿，故向保证人武汉热工公司主张权利。根据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第三十三条“合同转让的，合同的管辖协议对合同受让人有效，但转让时受让人不知道有管辖协议，或者转让协议另有约定且原合同相对人同意的除外”的规定，本案应根据《青海盐湖金属镁一体化项目金属镁装置燃气间接加热器设备购销合同》的约定，由镁业公司所在地人民法院管辖。经审查，镁业公司住所地为青海省××市，本案标的额超过500万元，根据《最高人民法院关于调整高级人民法院和中级人民法院管辖第一审民商事案件标准的通知》的规定，应由青海省海西蒙古族藏族自治州中级人民法院管辖。南方工程公司关于应由工程所在地法院管辖的理由虽不正确，但其提出的管辖权异议成立。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百二十七条第一款之规定，裁定如下：中冶南方工程技术有限公司对管辖权提出的异议成立，本案移送青海省海西蒙古族藏族自治州中级人民法院处理。如不服本裁定，可在裁定书送达之日起十日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人的人数提出副本，上诉于湖北省高级人民法院。审判长  陈敏审判员  裴露审判员  张鹏二〇二〇年一月二十日法官助理徐向云书记员丁洁