四川省资阳市雁江区人民法院 民 事 判 决 书 （2019）川2002民初3934号 原告：乐山市商业银行股份有限公司资阳分行，住所地资阳市雁江区西门桥街48号，统一社会信用代码91512002066765823X。 负责人：黄健，行长。 委托诉讼代理人：王丽华，四川毫达律师事务所律师。 委托诉讼代理人：张丽，四川毫达律师事务所律师。 被告：四川巨晖商贸有限公司，住成都市高新区大源东街49号1层，统一社会信用代码91510000083382314Y。 法定代表人：童林。 被告：童林，男，汉族，住四川省峨眉山市。 被告：马丽容，女，汉族，住四川省峨眉山市。 上列二被告共同委托诉讼代理人：秦顺章，四川正心律师事务所律师。 被告：杨媛，女，汉族，住四川省峨眉山市。 委托诉讼代理人：喻承永，乐山市市中区正义法律服务所法律工作者。 被告：乐山市谊旺房地产开发有限公司，住所地乐山市市中区柏杨路金谊商住楼，统一社会信用代码91511100206961763T。 法定代表人：尹云峰，执行董事。 委托诉讼代理人：李平，四川正心律师事务所律师。 委托诉讼代理人：李嘉淼，四川正心律师事务所实习律师。 原告乐山市商业银行股份有限公司资阳分行（以下简称乐商行资阳分行）与被告四川巨晖商贸有限公司（以下简称巨晖公司）、乐山市谊旺房地产开发有限公司（以下简称谊旺公司）、杨媛、童林、马丽容金融借款合同纠纷一案，本院于2019年7月30日立案受理后，依法适用普通程序进行审理。原告乐商行资阳分行的委托诉讼代理人王丽华与被告童林、马丽容的委托诉讼代理人秦顺章、被告杨媛的委托诉讼代理人喻承永及谊旺公司的委托诉讼代理人李平、李嘉淼到庭参加诉讼，本案现已审理终结。 原告乐商行资阳分行向本院提出诉讼请求：1．判令巨晖公司向原告偿还借款本金15000000元及自借款实际清偿之日止的利息、罚息、复利（利息、罚息、复利金额按照借款合同约定计算，截至2019年6月20日为11744480元），以上暂合计26744480元；2．判令原告对被告谊旺公司所有的位于乐山市市中区单号商铺享有优先受偿权；3．判令被告巨晖公司承担原告处理本案所支付的律师费15000元；4．判令被告谊旺公司、杨媛对第一、第三项诉讼请求承担连带清偿责任；5．本案诉讼费、保全费等由被告承担。2019年11月11日，原告乐商行资阳分行以被告巨晖公司已注销为由，请求追加巨晖公司自然人股东童林、马丽容为被告，并对本案的第一、第三项诉讼请求承担连带偿还责任。事实及理由：2014年5月27日，原告与被告巨晖公司签订《乐山市商业银行流动资金借款合同》（合同编号：2014年乐商银资分借字第072号），主要约定：由原告向被告提供借款1500万元，借款用途为用于购买铜矿渣；借款期限为12个月，自实际提款日起算，实际提款日以借款支取凭证载明的日期为准；借款利率执行固定年利率9.6%；合同项下逾期罚息利率在原借款利率基础上加收50%确定，借款人未按时支付利息，贷款人有权计收复利；担保方式为抵押；到期一次性还本，按月结息。2014年5月20日，原告与被告谊旺公司签订《乐山市商业银行最高额抵押合同》，合同编号为2014年乐商银资分抵字第072号，主要约定，为保障原告债权的实现，谊旺公司将其拥有的位于乐山市市中区间）抵押给原告，为巨晖公司在原告处的前述借款提供担保；担保范围包括借款本金、利息、复利、罚息、违约金、损害赔偿金、实现债权的费用等。该抵押合同签订后，原告与谊旺公司就约定的抵押物办理了抵押登记。2014年5月27日，被告杨媛签署《借款人及配偶承诺书》，向原告承诺对巨晖公司的前述借款承担连带保证责任，保证期间自2014年乐商银资分借字第072号《借款合同》确定的借款到期至次日起两年。以上合同及承诺签署后，原告如约向巨晖公司发放借款1500万元，但是，巨晖公司却未按照合同约定按期足额结息，且在借款期限届满后，依然未能还本付息，谊旺公司、杨媛亦未按照合同约定承担担保责任。经原告多次催收，被告均未还款，特向贵院提起诉讼，请求贵院判如所请。 被告童林、马丽容共同辩称，对借款没有异议，请法院根据法律依法判决，童林和马丽容是2016年以后的股东，所以对具体的借款不清楚。巨晖公司只有童林和马丽容两个股东。 被告谊旺公司辩称，本案为金融借款合同纠纷，原告不能同时提起物权的确认之诉，应另案起诉确认物权。被告巨晖公司已经注销，原告未申请债权，由于答辩人担保的债权已经消失，因此答辩人不承担责任。原告的第四项诉讼请求，因为谊旺公司只是抵押担保人，不是连带责任的保证担保人，故对第四项的起诉答辩人认为没有法律依据。 被告杨媛辩称，杨媛签的是承诺书，是公司行为，不是个人行为，合同只约定了抵押担保没有约定保证担保。杨媛的担保期限已过时效。担保期限为借款到期之日两年。公司主体注销，债务已经灭失，杨媛不承担担保责任，故请求驳回原告对杨媛的诉讼请求。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，原告营业执照复印件、原告法定代表人身份证明、法定代表人身份证复印件、被告巨晖公司营业执照复印件、被告谊旺公司营业执照复印件、被告杨媛身份证复印件、被告童林身份证复印件、被告马丽容身份证复印件、《流动资金借款合同》复印件、《提款通知书》复印件、《委托支付协议》复印件、《账户监管协议》复印件、巨晖公司股东会决议复印件、《最高额抵押合同》复印件、房屋他项权证复印件、借款支取凭证、逾期贷款催收通知书（巨晖公司）、本息清单（巨晖）、《诉讼案件委托代理合同》、企业注销登记申请书、全体投资人承诺书，内容真实，合法有效，本院予以采信。 原告提交的2014年5月20日的承诺书，被告杨媛辩称并非其本人签字，但经法院释明后不提出笔迹鉴定申请，故本院对该证据予以采信。 对于原告提交的证据乐山市商业银行担保贷款代偿通知书、快递邮寄单复印件、快递记录复印件，经被告谊旺公司质证，不认可其已收到该邮件，且该邮件的收件人并非谊旺公司，故不能证明被告谊旺公司已经收到了该催收单，故本院对该证据不予采信。 对于原告提交的被告乐山市谊旺房地产开发有限公司2014年5月9日的股东会决议，被告谊旺公司认为股东会决议中股东洪秋的签名不是其本人签字，并向本院提交鉴定申请书，本院认为被告申请鉴定的事项对证明待证事实无意义的，故本院不予准许。 本院经审理查明案件事实如下：2014年5月27日，原告乐商行资阳分行与被告巨晖公司、谊旺公司签订合同编号为2014年乐商银资分借字第072号《流动资金借款合同》，该合同约定，被告巨晖公司向原告借款15,000,000元，用于购买铜矿渣，贷款12个月，2014年5月27日至2015年5月27日，自实际提款日起算（多次提款时，自首次提款日起算），实际提款日以借款支取凭证载明的日期为准。借款利率为固定利率，即年利率9.6%，在提款日基准利率基础上上浮60%确定的利率，在借款期限内，该利率保持不变；本合同项下借款自实际提款日起按日计算，按月结息，结息日为每月的20日，借款人在每月的最后一日之前支付当月利息。约定的归还借款期到，最后一期利息利随本清。逾期罚息，本合同项下逾期罚息利率在原借款利率的基础上加收50%确定，借款人未按时支付利息的，贷款人有权计收复利；借款到期（含被宣布立即到期）借款人未按约偿还的，贷款人有权自逾期之日起按本合同约定的逾期罚息利率计收罚息。对借款人未按时支付的利息，按逾期罚息利率计收复利。借款人按照借款到期一次性偿还本合同项下借款。本合同项下借款为担保贷款，担保方式为抵押，担保合同名称最高额抵押合同（编号：2014年乐商行资分抵保072号），担保人：乐山市谊旺房地产开发有限公司。 2014年5月20日，原告乐商行资阳分行与被告谊旺公司签订合同编号为2014年乐商银资分抵字第072号《最高额抵押合同》，该合同约定，为担保2014年5月20日巨晖公司与原告签订2014年乐商银资分借字第072号《乐山市商业银行流动资金借款合同》项下借款人的义务得到切实履行，抵押人自愿将其所有房屋所有权，并列入后附“抵押物清单”的财产为抵押权人的债权设立抵押担保。被担保的债权范围及最高债权金额，本合同所担保的债权由借款形成，最高借款本金余额为1500万元，大写壹仟伍佰万元。基于主合同约定而产生的利息（包括法定利息、约定利息、复利、罚息）、违约金、损害赔偿金、实现债权的费用（包括但不限于诉讼费用、律师费用、公证费用、履行费用等）、因借款人违约而给抵押权人造成的损失和其他所有应付费用等，也属于担保债权，其具体金额在其被清偿时确定。主合同借款人履行债务的期限，主合同履行期限为12个月，自2014年5月20日起至2015年5月20日止．（主合同载明的借款期限与借款支取凭证载明的借款期限不一致时，以借款支取凭证载明的借款期限为准，抵押人对此无异议）。如有变更，依主合同之约定。抵押物有关情况详见附件《抵押物清单》，其中抵押物清单记载：抵押人，乐山市谊旺房地产开发有限公司，抵押物地址：位于乐山市市中区，建筑面积（1705.29㎡＋992.50㎡），并于2014年5月22日办理抵押权登记（房屋他项权证号：乐房他证乐山市字第××号）。 2014年5月20日，被告杨媛向原告出具承诺书，该承诺书载明，为确保2014年5月20日，借款人巨晖公司与原告签订2014年乐商行资分借字第072号《流动资金借款合同》（借款本金人民币：壹仟伍佰万元）项下借款人义务得到切实履行，本人及配偶愿意就该笔借款的偿还提供连带责任担保。担保范围：包括《借款合同》项下的借款本金、利息、复利、罚息、违约金、赔偿金、实现债权人的费用（含诉讼费、律师费等）和所有其他应付费用。保证时间为自《借款合同》确定的借款到期之次日起两年。 2014年5月27日，原告乐商行资阳分行向被告巨晖公司发放贷款150,000,000元，贷款利率为月息8‰，罚息为月息12‰，复利为月息12‰，借款期限为2014年5月27日至2015年5月27日；2015年5月27日，借款期限到期后，被告巨晖公司未向原告乐商行资阳分行偿还借款本金及利息。截止至2019年6月20日，被告巨晖公司尚欠原告乐商行资阳分行本金为15,000,000元，借期利息为152,000元，逾期罚息为8,910,000元，计收复利为2,682,480元。 2016年9月15日，原告乐商行资阳分行向被告巨晖公司送达逾期贷款催收通知书。 2019年6月17日，乐商行资阳分行与四川毫达律师事务所签订了《诉讼案件委托代理合同》，合同约定，甲方乐商行资阳分行委托乙方四川毫达律师事务所对四川巨晖商贸公司等借款纠纷案件进行诉讼。代理费预付款15,000元，其余代理费用的支付由甲方按照乙方的实际现金收回款项总额的1.5%向乙方支付代理费用。2019年11月28日，乐商行资阳分行向四川毫达律师事务所支付了代理费15000元。 另查明，被告巨晖公司已于2019年2月13日经由其股东马丽容、童林进行注销，被告巨晖公司仅有童林、马丽容两名股东。 本院认为，原告乐商行资阳分行与被告巨晖公司签订《流动资金借款合同》均系双方的真实意思表示，不违反法律法规的强制性规定，应为合法有效，对双方均具有约束力。被告巨晖公司应负有偿还借款本金、利息、罚息、复利的义务，但被告巨晖公司已于2019年2月13日注销，已丧失民事责任主体资格，故原告主张被告巨晖公司偿还借款本金、利息、罚息、复利的诉讼请求，本院不予支持；被告童林、马丽容作为巨晖公司股东，在未对巨晖公司依法进行清算的情况下，办理巨晖公司注销登记，并在注销登记时承诺对公司债务承担责任，故原告作为债权人主张童林、马丽容对巨晖公司债务承担还款付息责任的诉讼请求，符合相关法律规定，本院予以支持。对于原告主张被告童林、马丽容承担律师费，合同中有明确约定，且与利息、罚息、复利一并计算，未超过法律规定的24%的上限，故予以支持。 对于原告主张被告杨媛承担连带保证责任的问题。本案中被告杨媛自愿向原告乐商行资阳分行出具承诺书，自愿为被告巨晖公司向原告所借贷款及利息承担连带责任担保。担保范围包括《借款合同》项下的借款本金、利息、复利、罚息、违约金、赔偿金、实现债权人的费用（含诉讼费、律师费等）和所有其他应付费用。保证时间为自《借款合同》确定的借款到期之次日起两年。本院认为，被告杨媛所做的承诺系其真实意思表示，不违反法律的强制性规定，系合法有效的承诺。本案中，原告与被告巨晖公司借款期限为2014年5月27日至2015年5月27日，故被告杨媛的保证期间截止至2017年5月28日。原告乐商行资阳分行未向本院提交相应的证据证明其在保证期间内向被告杨媛主张过保证责任，故原告主张被告杨媛承担连带保证责任的诉讼请求明显超过保证期间，被告杨媛无需承担保证责任。 对于被告谊旺公司是否承担抵押担保责任及保证责任的问题？ 原告乐商行资阳分行与被告谊旺公司于2014年5月20日签订的《最高额抵押合同》，系双方真实意思表示，且不违反法律的强制性规定，系合法有效的合同，且就抵押物办理了抵押权登记，原告已对抵押物享有合法抵押权。被告谊旺公司辩称，谊旺公司就该次对外抵押行为的股东会决议中股东洪秋的签名不真实，本院认为，股东会决议系公司内部管理行为，股东会决议的签名的真实与否，不影响其与乐商行资阳分行签订的《最高额抵押合同》的效力。根据《中华人民共和国物权法》第一百七十七条规定，有下列情形之一的，担保物权消灭：（一）主债权消灭；（二）担保物权实现；（三）债权人放弃担保物权；（四）法律规定担保物权消灭的其他情形，第二百零二条规定，抵押权人应当在主债权诉讼时效期间行使抵押权；未行使的，人民法院不予保护。本案中，原告与被告巨晖公司的主债权履行期限为2014年5月27日至2015年5月27日，即主债权的诉讼时效期间截止至2017年5月27日。原告虽然于2017年5月5日向被告谊旺公司的注册地址邮寄了担保贷款代偿通知书，但该邮件的收件人为被告谊旺公司的前员工王晓霞，且原被告双方未就邮件的收件人进行约定，同时根据原告提交的快递单运单跟踪记录显示，该邮件系王晓霞的朋友代签，因此不能证明被告谊旺公司收到了该担保贷款代偿通知书，且原告未提交其他证据证明其在主债权诉讼时效期间向被告谊旺公司行使过抵押权，故本案中原告主张对谊旺公司行使抵押权的诉讼请求，本院不予支持。对于原告主张被告谊旺公司承担保证责任的问题，被告谊旺公司未作出对巨晖公司向原告乐商行资阳分行的贷款作出保证担保的意思表示，故本院不予支持。 综上，依照《中华人民共和国民法通则》第一百三十五条、第一百四十条，《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第一百九十六条、第二百零五条、第二百零六条、第二百零七条，《中华人民共和国担保法》第二十六条第二款，《中华人民共和国物权法》第一百七十七条、第二百零二条，《最高人民法院关于适用＜中华人民共和国公司法＞若干问题的规定（二）》第二十条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国担保法〉若干问题的解释》第三十一条，《最高人民法院关于审理民事案件适用诉讼时效制度若干问题的规定》第十七条第二款，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民法总则〉诉讼时效制度若干问题的解释》第三条和《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决如下： 一、被告童林、马丽容于本判决书生效之日起十五日内偿还原告乐山市商业银行股份有限公司资阳分行本金15,000,000元及借期利息152,000元及逾期罚息、复利（罚息及复利以1,500万元为基数从2015年5月21日起计算至实际支付之日止；利息、罚息、复利均按照本案《流动资金借款合同》约定计算）； 二、被告童林、马丽容于本判决生效之日起十日内支付原告乐山市商业银行股份有限公司资阳分行律师费15000元； 三、驳回原告乐山市商业银行股份有限公司资阳分行的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费175,597元，由被告童林、马丽容负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于四川省资阳市中级人民法院。 审 判 长  王亚平 人民陪审员  喻 亚 人民陪审员  姚金元 二〇二〇年一月十九日 书 记 员  张 萍