河南省唐河县人民法院民 事 判 决 书（2019）豫1328民初4283号原告：牛贺勤，女，汉族，1970年4月3日出生，户籍所在地河南省邓州市，现住唐河县。委托诉讼代理人：蒋洪安，男，汉族，1966年9月19日出生，户籍所在地河南省邓州市，现住唐河县，系原告丈夫（特别授权）。被告：南阳市一贯好商贸有限公司，住所地河南省卧龙区七里园乡人民北路与两相路交叉口。法定代表人：赵萌，该公司总经理。委托诉讼代理人：张培果，河南昊宏律师事务所律师（特别授权）。原告牛贺勤与被告南阳市一贯好商贸有限公司（以下简称南阳一贯好公司）为劳动争议纠纷一案，本院受理后，并于2019年6月28日作出（2019）豫1328民初3449号民事裁定书，原告牛贺勤不服判决提起上诉，南阳市中级人民法院于2019年7月29日作出（2019）豫13民终4462号民事裁定书，撤销唐河县人民法院（2019）豫1328民初3449号民事裁定，指令唐河县人民法院重审。本院于2019年8月12日重新受理后，依法另行组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告牛贺勤委托诉讼代理人蒋洪安，被告南阳市一贯好商贸有限公司负责人赵萌及委托诉讼代理人张培果到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：1.退还未去旅游所扣工资约800元、保险100元、夏装工装100元、其他所扣工资约450元；2.支付2018年6月份至8月份的高温补贴550元；3.支付2017年11月至2018年8月未发提成；4.支付2018年8月份的劳动报酬702.70元；5.支付法定休假日工资、公休假日工资及加点工资；6.支付违反劳动合同法解除劳动合同的赔偿金；7.支付由于未订立劳动合同应支付二倍差额工资；8.缴纳工作期间国家规定的五险一金及利息和滞纳金，如果不能补交，赔偿该项损失。庭审中，原告牛贺勤变更诉讼请求为：1.退还未去旅游所扣工资约800元、保险100元、夏装工装100元、其他所扣工资约450元。2.支付2018年6月份至8月份的高温补贴550元。3.支付2017年11月至2018年8月未发提成。4.支付2018年8月份的劳动报酬924.15元。5.支付法定休假日工资、公休假日工资及加点工资。6.支付违反劳动合同法解除劳动合同的赔偿金。7.支付由于未订立劳动合同应支付二倍差额工资。8.缴纳工作期间国家规定的五险一金及利息和滞纳金，如果不能补交，赔偿该项损失。事实与理由：原告于2017年11月1日起被南阳市一贯好商贸有限公司招聘并分配到唐河县负责业务及送货至2018年8月5日。期间，被告未与原告订立劳动合同、未缴纳五险一金、未支付原告提成及各项劳动报酬，违反法律规定，诉至本院，请求判如所请。被告南阳一贯好公司辩称，1.原、被告之间不存在劳动关系，原告不是被告公司的职工，原告只是唐河县萌芽母婴店所雇佣的临时用工。2.原告与被告之间的劳动争议应先提请劳动仲裁，对仲裁裁决不服的可以向人民法院起诉。如法院查明确属主体不适格，应当依法驳回原告的诉讼请求；如查明存在劳动关系，是否还需适用仲裁前置，重新进行劳动仲裁？3.根据原告所提供的证据，原告提出的诉讼请求不应得到支持。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据和事实，本院认定如下：针对原告牛贺勤提交的三组证据，第一、二组证明牛贺勤是南阳一贯好公司员工，被告对证明方向有异议，认为这些内容证明不了原告系一贯好公司员工，原被告之间不存在劳动关系。根据原告提供的考勤签到及工资发放记录，因其工资由南阳市一贯好公司发放，并接受南阳市一贯好公司的管理，可以认定原告与被告之间形成了事实上的劳动关系，被告的异议不能成立；对第三组证据被告无异议，该证据客观真实，本院予以认定。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：南阳一贯好公司系飞鹤奶粉在唐河县的销售代理商。2017年11月1日至2018年8月5日，牛贺勤被南阳一贯好公司招聘在唐河县区域向经销商进行飞鹤奶粉配送工作，区域负责人为杨成龙，由南阳市一贯好公司统一进行制度管理及工资发放。牛贺勤在南阳市一贯好公司工作期间，工资发放方式是基本工资+提成，基本工资为1300元，提成与其销售额度挂钩。公司未与其签订书面劳动合同。另查明，2019年5月13日，原告牛贺勤为申请人，以南阳一贯好公司为被申请人，向唐河县劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁。2019年5月25日，唐河县劳动人事争议仲裁委员会作出唐劳仲案不字（2019）070号仲裁裁决书，裁决不予受理。本院认为，本案的主要争议焦点是：一、原、被告之间是否存在劳动关系？二、本案劳动仲裁因被申请人不适格而裁决不予受理，是否还需适用仲裁前置，重新进行劳动仲裁？三、原告的各项诉讼请求是否合理？一、原、被告之间是否存在劳动关系。原告自2017年11月份招聘上岗以来，工资一直由南阳市一贯好公司发放，接受南阳市一贯好公司的管理，有理由相信原告与被告南阳市一贯好公司已经形成事实上的劳动关系，即2017年11月1日至2018年8月5日，牛贺勤与南阳市一贯好公司存在事实上的劳动关系。二、本案是否还需适用仲裁前置，重新进行劳动仲裁？《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十九条规定：“劳动争议仲裁委员会收到仲裁申请之日起五日内，认为符合受理条件的，应当受理，并通知申请人；认为不符合受理条件的，应当书面通知申请人不予受理，并说明理由。对劳动争议仲裁委员会不予受理或者逾期未作出决定的，申请人可以就该劳动争议事项向人民法院提起诉讼。”该规定说明劳动争议这一事实需要经过仲裁程序，但并非要求所有的当事人都经过仲裁程序。本案同一事实已经过唐河县劳动人事争议仲裁委员会裁决，牛贺勤在收到不予受理通知书后在规定时间内就争议事项向本院提起诉讼，符合法律规定，法院受理后查明主体适格应直接进行实体处理。让当事人再次经由仲裁程序确定劳动关系，只会增加当事人的诉累，不符合立法的目的。三、原告的各项诉讼请求是否合理？1.关于牛贺勤要求南阳市一贯好公司返还未去旅游所扣工资、保险、夏装工装费等费用的请求。本院认为，对原告未参加旅游被扣发工资的问题，被告予以否认，原告亦未提交相关证据；缴纳100元保险费，原告并未说明是何种保险，该保险类型是否属于被告义务购买范围；工装服系企业为了提升企业形象而采取的管理性举措，属于企业内部管理范畴，费用如何负担并无相关强制性规定，且原告也未举证证明被告确实从原告应发工资中扣发了100元工装费。故原告上述请求本院不予支持。2.牛贺勤要求南阳市一贯好公司支付2017年11月—2018年8月提成，请求数额缺乏事实依据，不予支持。关于高温补贴，因牛贺勤的主要工作任务是给客户送货，属于露天岗位工作，根据河南省关于高温补贴的相关规定，6、7、8三个月应当发放高温补贴，每月按200元计算，共计600元，原告请求550元，本院予以支持。关于节假日及加点工资，因原告未提供充分证据证实存在节假日及经常加点工作情况，该项请求本院不予支持。3.关于支付2018年8月份劳动报酬的请求。由于牛贺勤8月份实际工作天数为3天，参照上月即7月份的实发工资数2474元，3天工资为323元，予以支持。4.关于支付违反劳动法解除劳动合同的赔偿金。原告诉称被告与原告解除合同的情形违反了劳动合同法的相关规定，但并未提供证据证实。按照原告提供的工资发放凭证，原告在南阳一贯好公司工作9个月的月平均工资为2500元，根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条、第四十七条规定，被告应按平均工资2500元标准另外支付原告一个月工资以作经济补偿。5.关于支付未订立劳动合同的二倍工资。根据《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条第一款的规定：“用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资”。同时，《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第六条规定：“用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当依照劳动合同法第八十二条的规定向劳动者每月支付两倍的工资，并与劳动者补订书面劳动合同；劳动者不与用人单位订立书面劳动合同的，用人单位应当书面通知劳动者终止劳动关系，并依照劳动合同法第四十七条的规定支付经济补偿。前款规定的用人单位向劳动者每月支付两倍工资的起算时间为用工之日起满一个月的次日，截止时间为补订书面劳动合同的前一日”。因此，牛贺勤要求南阳市一贯好公司支付双倍工资差额的请求，本院予以支持。牛贺勤自2017年11月1日至2018年8月5日，系南阳市一贯好公司员工，南阳市一贯好公司未与牛贺勤签订劳动合同，应从2017年12月2日至2018年8月5日计算双倍工资差额为2500元×8=20000元。6.关于缴纳工作期间国家规定的五险一金及利息和滞纳金。根据《中华人民共和国劳动法》第一百条规定：“用人单位无故不缴纳社会保险费的，由劳动行政部门责令其限期缴纳；逾期不缴的，可以加收滞纳金。”《社会保险费征缴暂行条例》第十三条规定：“缴费单位未按规定缴纳和代扣代缴社会保险费的，由劳动保障行政部门或者税务机关责令限期缴纳……”第二十六条规定：“缴费单位逾期拒不缴纳社会保险费、滞纳金的，由劳动保障行政部门或税务机关申请人民法院依法强制征缴。”《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第一条规定：“劳动者以用人单位未为其办理社会保险手续，且社会保险经办机构不能补办导致其无法享受社会保险待遇为由，要求用人单位赔偿损失而发生争议的，人民法院予以受理”。本案中，牛贺勤要求南阳市一贯好公司为其“缴纳”工作期间的五险一金及利息和滞纳金，应当向劳动行政部门请求处理，如相关部门无法补办造成利益损失，方可向法院主张赔偿问题。因此，该项请求事项本院不予审理。综上，对原告请求的高温补贴550元、8月份出勤工资323元、解除合同的补偿金2500元及二倍工资差额20000元，合计23373元，本院予以支持。其他请求事由缺乏事实或法律依据，不能成立。案经调解无效。根据《中华人民共和国劳动法》第七十九条、第一百条，《中华人民共和国劳动合同法》第十条、第四十六条、第四十七条、第八十二条第一款，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十九条，《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第六条，《社会保险费征缴暂行条例》第十三条、第二十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条的规定，判决如下：一、被告南阳市一贯好商贸有限公司于判决生效后十日内，支付原告牛贺勤高温补贴550元、8月份出勤工资323元、解除合同的补偿金2500元及二倍工资差额20000元，合计23373元；二、驳回原告牛贺勤的其它诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行金钱给付义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，由被告南阳市一贯好商贸有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提供副本，上诉于河南省南阳市中级人民法院；同时依据《诉讼费用交纳办法》第十七条的规定，预交上诉案件受理费。如在上诉期满后七日内未缴纳上诉案件受理费，按自动撤回上诉处理。审 判 长  贾钟爽审 判 员  周启印人民陪审员  张 鹏二〇二〇年一月二十日书 记 员  张 璞