西 安 市 雁 塔 区 人 民 法 院 西 安 市 雁 塔 区 人 民 法 院民 事 判 决 书   （2019）陕0113民初11604号原告：魏开俊，男，1967年8月7日出生，汉族，住四川省苍溪县。被告：西安秦牧坊生物科技有限公司，住所地：陕西省西安市高新区。法定代表人：何冲，系该公司总经理。原告魏开俊诉被告西安秦牧坊生物科技有限公司（以下简称：秦牧坊公司）合同纠纷一案，本院受理后，公开开庭进行了审理。原告魏开俊、被告秦牧坊公司的法定代表人何冲均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告魏开俊诉称，其于2018年7月28日与秦牧坊公司签订了经销服务协议，双方达成共识，首批发货原告打款5万元，被告将公司的货如数发出。因产品售后配套不完整即无手提袋，该公司无偿配套。2018年关将至，原告多次与被告沟通，至今没有手提袋。被告从发货至今从未过问产品情况，造成原告产品滞留库房，直接经济损失43474.6元。2018年11月西安召开糖酒会，被告法定代表程某某和经理雷某某在该糖酒会后又与原告签订订购三款饮料，其中蓝莓汁300件，芒果汁300件，山楂汁200件。原告分三次把37000元打到法人程某某微信上，谈好2018年12月发货。直到2019年3月22日，原告去被告公司都没有所订的产品。被告又与原告重新签订一份售后处理方案和售后赔偿，给予蓝莓汁三百件、芒果汁三百件，然后对37000元货款利息给予190件产品补偿，并在协议商定2019年4月20日发货，但至今被告仍未发出一件货品。综上，原告诉至法院请求：1、解除原、被告之间签订的经销服务协议；2、被告收回所有滞留的产品，并承担43474.68元资金占用所产生的利润，8个月的利息（按照资金的20%计算），共计69559.48元；3、在2018年11月签订的购销产品货款37000元由被告如数退还原告，并赔偿37000元资金所产生的利润37000元，两项共计7.4万元；4、因业务产生的差旅费、误工费等共计3680元由被告承担；5、本案诉讼费由被告承担。被告秦牧坊公司辩称，2018年7月28日和原告签署的协议中的货品已经发给原告，且协议上未约定被告需要给原告配发手提袋。通常都是协议签订后经销商款打完后厂家负责发货，经销商负责销售，经销商赚取差价，故原告第二项诉请无依据。2018年11月，程某某是被告的法定代表人，原告称款打到程某某处，但是公司未见到，需回去核实。如原告确实将货款支付给程某某，其公司就予以认可。其公司给原告发了部分货品，愿意将未送货部分货款退还原告，具体数额回去核实。因双方的协议已经履行完毕，且并未约定后续赔偿事宜，故不应返还原告利润及赔偿损失。而原告提出的误工费及差旅费，如原告有相关证据其公司愿意承担。经审理查明，2018年7月28日，原告（乙方）与被告（甲方）就甲方秦牧坊产品授权乙方在特定区域内经销签订《经销服务协议》（协议编号：20180728-01）。该协议约定，产品名称为秦牧坊苹果醋、山楂汁、苏打水系列产品；销售区域为四川广元苍溪县城；产品价格为全国统一价格；甲方承诺：1、保证产品质量完全合格；提供秦牧坊产品生产企业“三证”、质检报告等合法手续；规范的市场控管，为乙方的经营提供便利条件；确保乙方在特定销售区域内的经销权；合同签订日应首付协议定金16000元，余款三日内汇入甲方公司指定账号；乙方年度销售任务不低于40万元，乙方首批进货量不低于8万元。合同第七条“甲方可提供的市场支持”约定，按照价格表开票，搭赠政策为自搭20件，苏打水产品搭赠政策为百搭40件，搭赠产品随货发出。合同第八条“发货及运输”约定，乙方申请要货以书面形式的订货单，甲方在确认收到乙方订单和汇款后七日内将产品发出，无特殊原因，甲方应保证乙方的要货品种、数量及时间。协议另约定有效期自2018年7月28日至2019年7月27日。2018年8月2日，原告以编号为Q20180802-02订货单的形式向被告订购屋顶盒苹果醋、鸿运玻璃瓶苹果醋等产品，并以现金形式支付货款50056元。2018年8月22日，被告将订购的产品及搭赠产品全部发至原告。后原告有部分产品未能销售。2018年11月13日，原告再次以订货单的形式向被告订购蓝莓汁300箱（单价为41元/箱）、芒果汁200箱（单价为41元/箱）、山楂汁300箱（单价为41元/箱）、PET山楂汁100箱（单价为42元/箱），额外赠送屋顶盒苹果醋100箱、易拉罐苹果醋50箱、PET山楂汁50箱，总货款为37000元，被告收到订货单后并在该订货单上盖章确认。该订货单“备注”处载明：随货赠送手提袋若干、帐篷3个、气模2个、海报若干。后原告于2018年11月13日、16日、29日分四次将37000元货款通过微信转账的形式支付于被告时任法定代表人程某某。2018年12月，被告向原告发送部分产品。2019年3月22日，原告（乙方）与被告（甲方）签订《经销服务协议》。该协议约定：一、甲、乙双方于2018年7月28签订的经销协议剩余产品的售后处理方案：剩余货物数量：1、310ml易拉罐苹果醋309件；2、500ml屋顶盒苹果醋264件；3、750ml鸿运苹果醋197件；4、360ml山楂汁275件。公司进行补偿蓝莓汁300件，芒果汁300件。二、乙方于2018年11月13日与甲方签订的产品订货单（附表）。三、乙方将订货款项三万柒仟元转至法定代表程某某微信，转账明细（见附表）。四、甲方将乙方转于法人程某某的款项用于公司拖欠（雷某某、程某某）薪酬的发放。五、甲方于2018年12月给乙方已发放订单中部分货物。六、现甲方还欠乙方货物共计：蓝莓汁405件，芒果汁405件，山楂汁270件未发出。七、甲方对乙方进行补偿：蓝莓汁95件，芒果汁95件。该协议还约定，协议有效期自2019年3月22日至2020年3月21日，协议到期后乙方有下年度优先签约权。同日，被告向原告出具书面《声明》载明：由于公司前期工作的失误及不足，导致您处产品售后及物料没有及时解决，公司深表歉意，现公司经过调整之后对于给您带来的不便及损失出具以下处理方案：第一批合同货物的售后问题公司全权负责。1、您在2018年11月份与公司达成的订货协议，(总货款37000元，订货单见附件)，货款公司已经收到，由于公司内部调整的原因导致您的货物发出不及时，以及部分货物您至今没有收到，现公司承诺，剩下货物尽快发出，所有补偿产品都为最新日期。2、程某某由于个人原因不再担任西安秦牧坊生物科技有限公司法人职务，但是公司的所有业务以及产品正常运作，希望我们的合作继续。公司也会继续履行经销服务协议中的所有条款”。之后，被告仍未按照上述协议和声明向原告发送所定购的饮料。2019年4月，原告提起本案诉讼。庭审中，原告提出因被告未提供手提袋其于2018年8月2日订购的货品积压价值43474.68元，还给其造成利润损失，而原告于2018年11月13日订购的产品，被告仅于2018年12月发出部分搭售产品，并提交其为购买产品向案外人借款的借条和交通费票据以证明其遭受的利息及交通费损失，但对其主张的利润损失并无未提交证据予以佐证。而被告提出原告支付的货款37000元并未支付到公司账户，且2019年3月22日程某某已非其公司法定代表人，故其对2019年3月22日双方签订的经销服务协议、声明均不予认可。经询，被告称经销服务协议、声明所加盖的公章均真实。庭后，被告称票据丢失，无法核实其针对2018年11月13日的订货单向原告发送的产品数额及金额。上述事实，有《经销服务协议》、订货单、《声明》、微信聊天记录、微信转账记录、出库单、解除经销服务协议、身份证复印件等证据及庭审笔录在卷佐证，并经当庭质证，可以作为认定本案事实的依据。本院认为，依法成立的合同，自成立时生效，当事人应当按照约定全面履行自己的义务。本案中，原告与被告就买卖被告的产品先后签订《经销服务协议》系双方真实意思表示，并不违反法律强制性规定，合法有效，对双方具有约束力，双方均应按照约定履行合同义务。关于原告请求解除两份《经销服务协议》之诉请，原、被告于2018年7月28日签订的经销服务协议有效期为自2018年7月28日至2019年7月27日，但在该经销服务协议履行期间即2019年3月22日双方就第一次订购未销售出去的产品、第二次订购未发货的产品及之后的销售达成新的《经销服务协议》，并重新约定协议有效期为2019年3月22日至2020年3月21日。由此可见，原、被告于2018年7月28日签订的经销服务协议已经双方协商终止，故原告请求解除该经销服务协议之诉请，无事实依据，本院不予支持。而原告与被告于2019年3月22日签订经销服务协议后，被告一直未按照协议约定履行己方发货义务，其行为已经构成根本违约，符合法律规定的解除情形，原告有权据此要求解除该经销服务协议。故原告请求解除双方于2019年3月22日签订经销服务协议，有事实和法律依据，本院予以支持。关于原告要求被告收回产品并承担利润损失69559.48元之诉请，原告提出被告未按照经销服务约定提供产品的手提袋，但根据经销服务协议及2018年8月2日的订货单来看，双方此时并未约定由被告出售产品同时提供手提袋，故原告以此为由要求退还产品缺乏合同依据，本院不予支持。但是，根据双方于2019年3月22日达成经销服务协议约定，针对原告2018年8月2日订购的产品中未销售出去的部分，双方达成由被告补偿蓝莓汁300件、芒果汁300件的约定，该项约定合法有效，被告却一直未履行，故被告应参照该部分产品的售价41元/箱向原告折价补偿24600元（600箱*41元/箱）。而原告超出该部分的主张，于约定不符，本院不予支持。关于原告主张被告退还货款37000元并赔偿利润损失37000元、差旅费、交通费损失3860元之诉请，《中华人民共和国合同法》第九十七条规定：合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施，并有权要求赔偿损失。本案中，原、被告于2019年3月22日达成的经销服务协议因被告一直未向原告交付产品的违约行为而解除，被告依法应向原告退还已付货款37000元。至于原告主张的损失，原告并无直接证据证明其遭受的利润损失，且其提交的借条及证明亦无法证明其借款的真实性及与本案的关联性，但原告已经先向被告支付了37000元的货款，结合被告已向原告发出搭售产品的事实，被告应按照逾期罚息利率的标准支付原告自支付货款之日止庭审之日期间相应的损失4553元。而原告主张因业务产生的差旅费、误工费应由被告承担一节，考虑到本案原告确因被告发货不及时多次往返陕西、四川两地，本院酌情予以认定3000元。综上，依照《中华人民共和国合同法》第四十四条、第六十条、第九十四条、第一百零七条、《最高人民法院关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十四条之规定，判决如下：一、原告魏开俊与被告西安秦牧坊生物科技有限公司于2019年3月22日签订的《经销服务协议》予以解除；二、被告西安秦牧坊生物科技有限公司于本判决生效之日起十日内向原告补偿24600元；三、被告西安秦牧坊生物科技有限公司于本判决生效之日起十日内向原告退还货款37000元、损失4553元、差旅费、误工费3000元，以上合计 44553元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。四、驳回原告魏开俊的其他诉讼请求。本案案件受理费3248元，由被告承担1527元,原告自行承担1721元。因原告已预交，被告于支付上述款项时将该款一并支付原告。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提交副本，上诉于陕西省西安市中级人民法院。审  判  长    叱  红  梅人民陪审员    郑  文  利人民陪审员    龚  慧  兰    二0二0年 一 月  十  日 书  记  员    孙  源  源打印：相丽华       校对：孙晶晶        2020年  月  日送达1