重庆市渝北区人民法院 民 事 判 决 书 （2019）渝0112民初13208号 原告：宾敬喜，男，汉族，1973年11月7日出生，住重庆市渝北区。 委托诉讼代理人：刘坤勇，重庆市渝北区茨竹法律服务所法律工作者。 被告：渝北区雪添副食经营部，经营地重庆市渝北区双凤桥街道（双凤桥水果市场内），注册号：500112600286682。 经营者：向徐飞，男，汉族，1985年12月7日出生，住重庆市渝北区。 原告宾敬喜与被告渝北区雪添副食经营部劳动争议一案，本院受理后，依法由审判员万园薇担任审判长，与人民陪审员彭钦梅、王先容组成合议庭，适用普通程序公开开庭进行了审理。原告宾敬喜的委托诉讼代理人刘坤勇到庭参加了诉讼。被告渝北区雪添副食经营部经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。 原告宾敬喜向本院提出诉讼请求：1.被告立即支付原告2018年4月10日起至2019年3月21日止的双倍工资差额38420元（3400元/月×11.3个月）；2.被告立即支付原告解除劳动合同的经济补偿金3400元（3400元/月×1个月）。事实和理由：原告于2018年4月10日应聘进入被告处从事驾驶员工作，双方约定原告月工资3400元。原告入职后多次要求被告签订书面劳动合同并为原告购买社会保险，但被告一直不予理睬。为此，原告于2019年3月21日被迫与被告解除劳动关系。原告为维护其合法权益，遂诉至法院，请求判如所请。 被告渝北区雪添副食经营部未到庭，亦未向本院提交书面答辩意见。 本院经审理认定事实如下：渝北区雪添副食经营部成立于2010年3月29日，经工商行政部门注册登记为个体工商户，经营范围包括：“零售：预包装食品、散装食品、乳制品（不含婴幼儿配方乳品）”。 2018年5月至2018年10月，徐某每月向原告转账2153元、3400元、3700元、2626元、4662元、3300元；2018年12月至2019年3月，徐某每月向原告转账2400元、3400元、3400元、3287元。上述款项中，2018年5月至2018年10月、2018年12月的交易摘要均为“用途（工资）备注（工资）”。原告称徐某系被告的财务，前述款项均为工资，工资是当月工资次月发放，其中2018年10月的工资是现金发放的，金额为3400元。 2019年3月20日，原告与被告经营者向徐飞通话。主要内容为：原告称“我是宾敬喜”；向徐飞称“噢，你说”；原告称“今天，就是，我来公司跟你们雪添财务徐某两个闹起来了，闹得很凶，她还报了警的，后头我也报了警的，也去备了案的”；向徐飞称“啷个回事嘛”；原告称“你想嘛，我从去年98年4月份就来，2018年4月份就来，做成现在，我们都一直是处的多好的嘛，今天就是为我没交纳公款，你们财务这个徐某就喊我交，我说没得，我就说用了”；向徐飞称“好多钱嘛”；原告解释后称“徐某发工资，她发工资，头个月前面不是说要涨成3600，还是没涨，我就去找了她们的撒”；被告称“恩，啷个说嘛，结果过后”。原告解释后被告称“你也不要放在心上，这个工作本来就会有点摩擦这些，很正常”；原告称“你想嘛，向总，我都在你们雪添来都快一年了，是不是嘛”；向徐飞回复“对头”。 2019年3月21日，原告出具《解除劳动关系通知函》，载明“渝北区雪添副食经营部：我是宾敬喜，我从2018年4月10日进入你经营部上班，从事驾驶员工作，上班期间从未中断过，在上班期间，我多次要求你经营部与我签订书面《劳动合同》以及为我购买社会保险，但你经营部一直不予理睬，现我正式书面通知你经营部，解除与你的劳动关系，由此所产生的法律后果将由你经营部全权承担。特此通知”。2019年3月23日，原告向被告注册的经营地址邮寄上述通知。2019年3月27日，该函件因“一直不接电话”被退回。 2019年3月22日，原告向重庆市渝北区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，要求裁决被告支付原告：1.2018年4月10日至2019年3月21日的二倍工资差额38420元；2.解除劳动合同经济补偿3400元；3.2018年4月10日至2019年3月21日失业保险待遇损失4500元。该案庭审时被告的经营者向徐飞出庭并称其在2019年3月20日与原告的通话中只是在听原告说，徐某是添徕公司（向徐飞自称记不清全名）的工作人员，向徐飞只是认识徐某。原告称其运输货物的车辆是被告提供的，车牌号为渝D7××××（面包车），车主信息是向徐飞的母亲徐某某1（音）；向徐飞称其母亲姓名为徐某某2，不清楚车辆是谁的。2019年5月20日，该委作出渝北劳人仲案字[2019]第1038号仲裁裁决，驳回原告全部仲裁请求。原告不服该裁决，提起本案诉讼。本案庭审中，原告当庭放弃要求被告支付失业保险待遇损失的诉讼请求。 关于原告的工作情况，原告陈述：原告2018年4月10日入职被告处，每天上班时间是早上八点钟至下午五六点，原告负责从库房拉货并送给各个超市，库房专门有被告的人安排拉货。 上述事实，有原告陈述、仲裁裁决书、仲裁庭审笔录、通知函、EMS快递单、银行流水、通话录音等证据在案为证，足以认定。 本院认为,根据《劳动和社会保障部关于确立劳动关系有关事项的通知》（劳社部发［2005］12号）第一条的规定：“用人单位招用劳动者未订立书面劳动合同，但同时具备下列情形的，劳动关系成立：（一）用人单位和劳动者符合法律、法规规定的主体资格；（二）用人单位依法制定的各项劳动规章制度适用于劳动者，劳动者受用人单位的劳动管理，从事用人单位安排的有报酬的劳动；（三）劳动者提供的劳动是用人单位业务的组成部分。”本案中，首先，原、被告均具有法律、法规规定的主体资格。其次，向徐飞在通话录音中并没有否认徐某系被告的财务人员，并与原告就工作的具体事宜包括工资、公款等进行了沟通，且在原告称其在被告处工作快一年的时候回复“对头”，综合该通话记录的语意，向徐飞并非仅是听原告在陈述，而是对于被告向原告支付工资、对原告进行管理以及原告的入职被告的时间等予以认可。最后，原告称其从事的工作为送货给超市，该内容与被告的经营范围吻合，属于被告经营业务的组成部分，被告未到庭对此提出异议。综上，本院认定原、被告之间存在劳动关系。 关于劳动关系存续期间。原告自述其于2018年4月10日进入被告处上班，当月工资次月发放，该陈述与原告举示银行流水中徐某第一笔转账时间为2018年5月17日的事实吻合，且被告未到庭对原告入职时间进行举证，故本院采信原告的陈述，认定其入职时间为2018年4月10日。原告于2019年3月21日出具通知函要求解除与被告的劳动关系，于2019年3月23日向被告注册经营地邮寄该通知，后该通知于2019年3月27日被退回，故本院认定劳动关系解除时间为2019年3月27日。 关于原告的工资标准。根据《工资支付暂行规定》第六条规定，用人单位必须书面记录支付劳动者工资的数额、时间、领取者的姓名以及签字，并保存两年以上备查，故被告应对原告的工资情况承担举证责任。被告未到庭，应当承担举证不能的法律后果，故本院采信原告举示的银行流水的记录。对于2018年10月的工资，虽无银行流水，但原告陈述该月工资为11月现金发放3400元，这一陈述与银行流水之前的支付规律具有一致性，且金额少于原告此前完整计薪周期的月平均工资，具有合理性，本院对原告关于其2018年10月的工资为3400元的陈述予以采信。据此，原告解除劳动关系前的平均工资为3357.5元/月[（3400元+3700元+2626元+4662元+3300元+3400元+2400元+3400元+3400元+3287元）÷10个月]。 关于未签劳动合同二倍工资差额。根据《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条、《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第六条之规定，用人单位自用工之日起满一年未与劳动者订立劳动合同的，自用工之日起满一个月的次日至满一年的前一日应当向劳动者每月支付两倍的工资。被告未到庭并举示证据证明双方签订了劳动合同，应承担举证不利的后果。因此，被告应当支付原告2018年5月10月至2019年3月21日的二倍工资差额34991.67元（3400元÷21.75天×16天+3700元+2626元+4662元+3300元+3400元+2400元+3400元+3400元+3287元+3357.5元÷21.75天×15天）。 关于解除劳动合同的经济补偿金。《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条规定：“用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同：（一）未按照劳动合同约定提供劳动保护或者劳动条件的；（二）未及时足额支付劳动报酬的；（三）未依法为劳动者缴纳社会保险费的；（四）用人单位的规章制度违反法律、法规的规定，损害劳动者权益的；（五）因本法第二十六条第一款规定的情形致使劳动合同无效的；（六）法律、行政法规规定劳动者可以解除劳动合同的其他情形。”本案中，原告据以解除劳动关系的理由包括被告未购买社会保险，被告未到庭举示证据证明其为原告购买了社会保险，故被告应依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条的规定向原告支付经济补偿金。根据《中华人民共和国劳动合同法劳动合同法》第四十七条规定：经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付；六个月以上不满一年的，按一年计算。因此，被告应当支付原告经济补偿金3357.5元（3357.5元/月×1个月）。 被告经本院合法传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼，应承担不能答辩、举证、质证、辩论的法律后果。 据此，依照《中华人民共和国劳动合同法》第七条、第三十八条、第四十六条、第四十七条、第八十二条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决如下： 一、被告渝北区雪添副食经营部于本判决生效后五日内支付原告宾敬喜未签劳动合同二倍工资差额34991.67元； 二、被告渝北区雪添副食经营部于本判决生效后五日内支付原告宾敬喜解除劳动合同经济补偿金3357.5元； 三、驳回原告宾敬喜的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付延迟履行期间的债务利息。 案件受理费10元，由被告渝北区雪添副食经营部承担。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于重庆市第一中级人民法院。 审 判 长  万园薇 人民陪审员  彭钦梅 人民陪审员  王先容 二〇二〇年一月二十日 书 记 员  刘 睿