广东省汕头市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）粤05民终1088号上诉人（原审原告）：马财波。委托诉讼代理人：吴武元，广东东沙律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：中国平安财产保险股份有限公司汕头中心支公司。负责人：曹远，总经理。委托诉讼代理人：蔡洁瑶，该公司工作人员。委托诉讼代理人：张瑜昭，该公司工作人员。被上诉人（原审被告）：陈伟炼。上诉人马财波因与被上诉人中国平安财产保险股份有限公司汕头中心支公司（以下简称保险公司）、陈伟炼机动车交通事故责任纠纷一案，不服汕头市潮阳区人民法院（2019）粤0513民初1060号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年11月4日受理后，依法组成合议庭进行审理。本案现已审理终结。上诉人马财波上诉请求：在维持一审法院对马财波其他判决的基础上改判被上诉人保险公司在交强险和商业第三者险的赔偿限额内赔偿马财波误工费11514.3元，不足部分由被上诉人陈伟炼承担赔偿责任。事实与理由：马财波发生交通事故之前一直在本村九龙潭等地方承包了约1.2亩的农田种植蔬菜、芋等农作物，有“农村土地承包经营权证”为凭。从本案交通事故发生后马财波一直无法参与耕种，对此马财波的误工费应由被上诉人承担赔偿责任。一审法院认定马财波缺乏务农的劳动能力条件，不予支持马财波关于误工费的诉讼请求，认定事实错误，请求二审法院重新作出认定。被上诉人保险公司辩称，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求驳回上诉，维持原判。被上诉人陈伟炼未作答辩。马财波向一审法院起诉请求：1.由保险公司在交强险和商业第三者责任险限额内赔偿其损失54953.47元，不足部分由陈伟炼赔偿；2.诉讼费由保险公司、陈伟炼承担。一审法院认定事实：2019年3月5日9时0分左右，陈伟炼驾驶粤D*****号小型轿车行经草南线潮阳区贵屿镇渡头村揭惠高速口附近路段时，与马财波无证驾驶无牌二轮摩托车发生碰撞，造成马财波受伤及车辆受损。马财波被送往汕头市中医医院住院治疗，至2019年4月24日出院，住院50天。出院诊断：1.L1椎体压缩性骨折；2.右第2-4横突骨折；3.左侧额叶蛛网膜下腔出血；4.L4椎体陈旧性压缩性骨折；5.脑萎缩；6.高血压病。出院医嘱：1.佩戴腰围下适当下地活动，加强腰背肌功能锻炼；2.定期复诊，出院后3个月复查X片，不适随诊。马财波诉前向一审法院申请对其伤残各项目进行鉴定，一审法院立案庭委托广东韩江司法鉴定中心进行鉴定，该鉴定中心于2019年6月11日出具韩江司鉴[2019]临鉴字第457号法医临床司法鉴定意见书，鉴定意见：1.马财波不构成伤残；2.后续治疗费3000元；3.康复费5000元；4.误工期97天；5.住院50天每天配护理人员2人,出院后护理期10天，每天配护理人员1人；6.营养费500元。马财波支付鉴定费3500元。事故经汕头市公安局潮阳分局交通警察大队处理，认为陈伟炼驾车没有与前车保持足以紧急制动措施的安全距离，是事故发生的全部原因；马财波的违法行为与事故发生没有直接因果关系；认定陈伟炼承担事故全部责任，马财波无责任。粤D*****号小型轿车在保险公司投保交强险、商业第三者责任险。交强险赔偿项目中，医疗费用赔偿限额为1万元，死亡伤残赔偿限额为11万元，财产损失赔偿限额为2000元。商业第三者责任险赔偿限额为100万元。事故发生在保险期间。一审法院认为：本案属于机动车交通事故责任纠纷，事故导致马财波受伤，马财波有权请求赔偿。保险公司对事故责任认定提出异议，认为马财波无证驾驶无牌机动车，对事故发生负有过错责任，应当负事故次要责任。交警部门认为，马财波的违法行为与事故发生没有直接因果关系，认定陈伟炼承担事故全部责任，马财波无责任。一审法院对交警部门的认定予以采信，对保险公司的异议不予采纳。根据法律规定，结合马财波的诉讼请求，马财波的经济损失为：1.医疗费。陈伟炼提交汕头市中医院门诊指引单1单20元，不是发票，一审法院不予确认。陈伟炼提交住院预收金收据2单计7000元，保险公司提交银行转账凭证5张计34800元，各当事人均无异议，一审法院予以确认。马财波提交医疗费单据1单42039.17元，陈伟炼提交医疗费单据1单2523.81元，计医疗费44562.98元（其中马财波支付239.17元，保险公司支付34800元，陈伟炼支付9523.81元）。2.后续治疗费。参照鉴定机构意见，后续治疗费3000元。3.住院伙食补助费。住院伙食补助费每天100元，马财波住院50天，住院伙食补助费为5000元。4.营养费。参照鉴定机构意见，营养费500元。5.护理费。参照鉴定机构意见，马财波住院50天每天配护理人员2人,出院后护理期10天，每天配护理人员1人。根据广东省道路交通事故损害赔偿项目计算标准（试行）规定，住院期间护理费150元/天，出院后护理费120元/天，护理费为16200元（150元/天×50天×2人+120元/天×10天×1人）。6.康复费。参照鉴定机构意见，康复费5000元。7.交通费。马财波因交通事故住院50天，交通费确有发生，一审法院酌定交通费1500元。马财波主张超过部分不予支持。马财波主张误工费的问题。保险公司有异议，认为马财波已经达到退休年龄，没有收入减少的情况，误工费没有依据。经审查，事故发生时，马财波将近65岁，结合马财波的医院出院诊断：L4椎体陈旧性压缩性骨折、脑萎缩、高血压病，缺乏务农的劳动能力条件。保险公司的异议成立，一审法院予以采纳；故对马财波的该项主张，一审法院不予支持。以上第1至4项费用共53062.98元，属于交强险医疗费用赔偿限额的计算项目，由保险公司在交强险医疗费用限额内赔偿1万元。第5至7项费用共22700元，属于交强险死亡伤残赔偿限额的计算项目，由保险公司在交强险死亡伤残赔偿限额内赔偿。上述第1至4项费用超过交强险医疗费用责任赔偿限额的部分为43062.98元，由保险公司在商业第三者责任险限额内赔偿。保险公司已为马财波支付医疗费34800元，陈伟炼已为马财波支付医疗费9523.81元，计44323.81元，应在保险赔偿款中抵扣。陈伟炼可另行依法向保险公司主张权利。依照《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条和《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条第二款的规定，一审法院判决如下：一、保险公司应在判决发生法律效力之日起十日内给付马财波31439.17元；二、驳回马财波的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费1155元，鉴定费3500元，共4655元，由马财波承担1992元，保险公司承担2663元。二审中，当事人没有提交新证据。本院审理查明，一审判决认定的事实除了马财波的误工事实之外其他与本案的证据一致，本院予以确认。本院认为，本案二审争议的焦点是对于马财波主张的误工费应否予以支持。根据法律规定，事故发生时受害人已经达到法定退休年龄的，不计算误工费，但其举证证明确有劳动收入的除外。具体到本案，事故发生时马财波虽已达到退休年龄，但其一审已提交由汕头市潮阳区******民委员会出具的证明及《农村土地承包经营权证》证明其在其本村承包农田种植农作物，因发生本案交通事故至今无法参与耕种。上述两份证据能够相互印证，可以证明马财波因本案交通事故确实存在误工损失。一审判决以医院的出院诊断记载的内容为由认定马财波缺乏务农的劳动能力条件事实依据不足，本院予以纠正。因马财波以靠种植农作物为其主要收入来源，故马财波的误工损失应参照《广东省2019年度人身损害赔偿计算标准》国有同行业在岗职工年平均工资标准农业41424元/年标准予以计算，结合司法鉴定已评定马财波的误工期为97天，马财波的误工费应认定为11008.57元（41424元/年÷365天×97天）。经核算，马财波因本案交通事故造成的各项损失合计86771.55元。其中属于交强险医疗费用赔偿限额的赔偿项目共53062.98元，由保险公司在交强险医疗费用限额内赔偿1万元。属于交强险死亡伤残赔偿限额的赔偿项目共33708.57元，由保险公司在交强险死亡伤残赔偿限额内赔偿。超过交强险医疗费用责任限额的部分为43062.98元，由保险公司在商业第三者责任险限额内赔偿。据此，保险公司应在交强险及商业三者险的责任限额内赔偿马财波86771.55元，抵除保险公司已为马财波支付医疗费34800元，陈伟炼已为马财波支付医疗费9523.81元，保险公司尚应赔偿马财波42447.74元。陈伟炼可就其为马财波垫付的医疗费另行依法向保险公司主张权利。综上所述，上诉人马财波的上诉请求部分成立，本院予以支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项的规定，判决如下：一、维持汕头市潮阳区人民法院（2019）粤0513民初1060号民事判决第二项及诉讼费负担部分判决；二、变更汕头市潮阳区人民法院（2019）粤0513民初1060号民事判决第一项为：中国平安财产保险股份有限公司汕头中心支公司应于本判决发生法律效力之日起十日内给付马财波42447.74元。如果未按本判决指定的期限履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。二审案件受理费88元，由被上诉人中国平安财产保险股份有限公司汕头中心支公司负担。本判决为终审判决。审 判 长 翁汉光审 判 员 林思浩审 判 员 陈瑛瑾二〇一九年十二月十五日法官助理 范晓武书 记 员 林 敏