山东省高级人民法院 行 政 判 决 书 （2019）鲁行终2358号 上诉人（原审原告)张继贞，男，1961年2月5日出生，汉族，住山东省梁山县。 委托诉讼代理人张芬芬，女，1988年10月16日出生，汉族，现住济宁市高新区，系张继贞女儿。 被上诉人（原审原告）梁山县人民政府，住所地梁山县人民中路1号。 法定代表人杨力新，县长。 委托诉讼代理人程敬刚，梁山县人民政府工作人员。 委托诉讼代理人滑东国，山东浒源律师事务所律师。 张继贞因诉梁山县人民政府请求撤销《限期拆除通知书》一案，不服济宁市中级人民法院2019年9月30日作出的（2019）鲁08行初263号行政判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭，根据《中华人民共和国行政诉讼法》第八十六条之规定对本案进行了审理。本案现已审理终结。 原审法院经审理查明，原告张继贞在梁山县××镇××村拥有房屋一处。2008年4月1日，梁山县“城中村”开发改造指挥部作出《关于在“城中村”开发改造范围内停止一切建设活动的通告》，主要内容为：自通告发布之日起，开发改造范围内的单位和个人不得进行新建、改造、扩建房屋，改变房屋和土地用途等活动。指挥部即日起对2007年8月前梁山镇政府调查统计的各类建筑物及附属物的状况进行确认。2007年8月后，任何单位和个人所进行的新建、改造、扩建房屋等活动产生的结果，一律依法不予确认，自本通告发布之日起，任何单位和个人都不准进行本通告所禁止的活动，否则将依法强制拆除，并按照有关法律法规规定给予处罚。原告张继贞的房屋位于该开发改造范围内。2018年6月26日，被告梁山县人民政府作出梁政字[2018]111号《关于金城路南片区棚户区改造项目房屋征收决定》，原告张继贞的房屋在该项目征收范围内。2018年7月11日，梁山县城市违法建设治理行动小组对原告张继贞下达了《限期拆除通知书》，该通知书以张继贞位于梁山县××办事处××村房屋（编号为2-051）违反《中华人民共和国城乡规划法》第四十条之规定为由认定为违法建筑，要求张继贞于2018年7月13日前自行拆除涉案房屋。原告认为涉案《限期拆除通知书》认定事实错误，程序、实体均违法，侵害了其合法权益，提起诉讼。 另查明，2018年11月14日，原告张继贞以梁山县人民政府为被告，分别提起撤销被告作出的房屋征收决定及确认被告强拆原告涉案房屋违法之诉。2018年12月25日，原审法院作出(2018)鲁08行初319号、320号行政判决，确认梁山县人民政府于2018年6月26日作出的梁政字[2018]111号《关于金城路南片区棚户区改造项目房屋征收决定》中涉及征收集体土地上房屋的行为违法；确认梁山县人民政府强制拆除原告张继贞位于梁山县××办事处××（编号××）房屋的行为违法。 原审法院认为，关于原告主体是否适格。本案原告虽在起诉状中主张该房屋系其儿子张顺所有，但在庭审中认可该房屋系其所有，且原告在审理的(2018)鲁08行初319号、320号行政诉讼中，亦主张该房屋系原告所有，(2018)鲁08行初319号、320号行政判决亦认定该房屋属于原告所有，故被告作出的《限期拆除通知书》与原告具有利害关系，其作为原告主体适格。关于原告诉讼请求能否支持。《中华人民共和国城乡规划法》第十一条第二款规定，县级以上地方人民政府城乡规划主管部门负责本行政区域内的城乡规划管理工作。第四十条规定，在城市、镇规划区内进行建筑物、构筑物、道路、管线和其他工程建设的，建设单位或者个人应当向城市、县人民政府城乡规划主管部门或者省、自治区、直辖市人民政府确定的镇人民政府申请办理建设工程规划许可证。第六十四条规定，未取得建设工程规划许可证或者未按照建设工程规划许可证的规定进行建设的，由县级以上地方人民政府城乡规划主管部门责令停止建设；尚可采取改正措施消除对规划实施的影响的，限期改正，……无法采取改正措施消除影响的，限期拆除。根据上述规定，县级以上地方人民政府城乡规划主管部门具有对违法建筑作出行政处罚的职权。本案中，梁山县委、县政府成立的“梁山县城市违法建设治理行动领导小组”，成员包括县住建规划局及县城市管理行政执法局，因此具有对违法建筑作出责令限期拆除的相应职权。根据被告所提交的2008年及2012年的卫片影像截图及梁山县住房和城乡规划建设局出具的证明等证据，能够证明原告房屋建造于2012年3月之后且未取得《建设工程规划许可证》。而被告在2008年4月1日就已经发布通告，禁止在开发改造范围内新建、改造、扩建房屋，原告在此情况下未经规划主管部门许可擅自进行新建房屋建设，被告认定该房屋为违法建筑事实清楚。原告虽对被告提交的卫片影像截图有异议并称该房屋建于2008年之前，但未能提供有效证据予以证明。被告作出《限期拆除通知书》前未告知原告相应的陈述申辩权，该《限期拆除通知书》也未告知原告救济的权利，程序上存在瑕疵，予以指正。但该瑕疵不影响对该房屋属违法建筑的认定。原告请求撤销《限期拆除通知书》的诉讼请求，其理由不能成立，不予支持。综上，依照《中华人民共和国行政诉讼法》第六十九条之规定，判决驳回原告张继贞的诉讼请求。案件受理费费50元，由原告张继贞承担。 张继贞不服原审法院判决提起上诉，请求撤销原审法院判决，撤销被诉《限期拆除通知书》，被上诉人承担诉讼费用。理由如下：一、被上诉人无权依据2008年及2012年影像截图等证据认定上诉人的房屋建造时间及作出涉案通知的依据。被上诉人提交的卫片影像截图没有原始拍摄载体且无法显示拍摄时间，不符合证据要求，不能采信。二、被上诉人及其成立的领导小组，无作出涉案通知的法定职权。被上诉人的通知，属于行政处罚，根据行政处罚法的规定，被上诉人无权作出涉案通知。三、被上诉人作出的涉案通知违法。被诉通知是在被上诉人作出房屋征收决定后作出的，违反了《国有土地上房屋征收与补偿条例》的规定；被上诉人未对涉案房屋是否属于无法改正消除影响的情况作出认定，违反了城乡规划法的规定。被上诉人规避法定征收程序及无证房屋认定程序，对涉案房屋进行违建认定，目的不当，是以拆违代替拆迁。 被上诉人在上诉期间内未提交书面答辩状。 各方当事人在原审中提交的证据和依据已随案卷移送本院。本院二审认定的事实与原审法院判决认定的事实基本一致。 本院认为,本案争议的焦点是被上诉人作出的涉案《限期拆除通知书》是否符合法律法规规定。 《中华人民共和国城乡规划法》第十一条第二款规定，县级以上地方人民政府城乡规划主管部门负责本行政区域内的城乡规划管理工作。第四十条规定，在城市、镇规划区内进行建筑物、构筑物、道路、管线和其他工程建设的，建设单位或者个人应当向城市、县人民政府城乡规划主管部门或者省、自治区、直辖市人民政府确定的镇人民政府申请办理建设工程规划许可证。第六十四条规定，未取得建设工程规划许可证或者未按照建设工程规划许可证的规定进行建设的，由县级以上地方人民政府城乡规划主管部门责令停止建设；尚可采取改正措施消除对规划实施的影响的，限期改正，……无法采取改正措施消除影响的，限期拆除。根据上述规定，县级以上地方人民政府城乡规划主管部门具有对违法建筑作出行政处罚的职权。本案中，梁山县委、县政府成立的“梁山县城市违法建设治理行动领导小组”，成员包括县住建规划局及县城市管理行政执法局，因此具有对违法建筑作出责令限期拆除的相应职权。根据被上诉人所提交的2008年及2012年的卫片影像截图及梁山县住房和城乡规划建设局出具的证明等证据，能够证明涉案房屋建造于2012年3月之后且未取得《建设工程规划许可证》。而被上诉人在2008年4月1日就已经发布通告，禁止在开发改造范围内新建、改造、扩建房屋，在此情况下上诉人未经规划主管部门许可擅自进行新建房屋建设，被上诉人认定该房屋为违法建筑事实清楚,并无不当。上诉人虽对被上诉人提交的卫片影像截图有异议并称该房屋建于2008年之前，但未能提供有效证据予以证明。上诉人请求撤销《限期拆除通知书》的诉讼请求理由不能成立，原审法院不予支持并无不当。 综上，原审法院判决认定事实清楚，适用法律正确，程序合法。上诉人的上诉理由不能成立，本院不予支持。依照《中华人民共和国行政诉讼法》第八十九条第一款第一项之规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费50元，由上诉人张继贞负担。 本判决为终审判决。 审判长 韩 勇 审判员 王海燕 审判员 陈 晖 二〇二〇年一月三日 书记员 李 倩