河南省洛阳高新技术产业开发区人民法院民 事 判 决 书（2020）豫0391民初47号原告:河南延斌混凝土工程有限公司，住所洛阳高新开发区辛店镇延秋村洛宜路北。法定代表人：张宾，执行董事。委托诉讼代理人：刘建伟，河南万基律师事务所律师。委托诉讼代理人：李瑞，河南万基律师事务所律师。被告：新纪建工集团有限公司，住所福州市长乐区吴航街道朝阳路10号办公楼。法定代表人：林颖鑫，总经理。委托诉讼代理人：安学锋，河南焦点律师事务所律师。委托诉讼代理人：畅陶杰，河南焦点律师事务所律师。原告河南延斌混凝土工程有限公司与被告新纪建工集团有限公司买卖合同纠纷一案，本院立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告的委托诉讼代理人刘建伟和李瑞，被告的委托诉讼代理人安学锋和畅陶杰到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告向本院提出如下诉讼请求：1.判令被告支付混凝土款3097257.79元；2.判令被告支付逾期付款损失，以3097257.79元为基数，按中国人民银行同期同类贷款基准利率1.5倍的标准，自2017年4月6日至实际付清之日止，暂计算至2019年8月6日为522275.09元；3.由被告承担本案诉讼费、保全费、保函费。庭审中，原告将诉求中的3097257.79元变更为2694547.99元。事实和理由：2013年10月至2017年4月，原告根据双方签订的相关协议，向被告承建的洛阳升龙又一城工程供应混凝土。经核算，所供混凝土共39584.18方量，10472801元，被告尚欠2694547.99元。合同未约定逾期付款违约金或违约金的计算方法，依据《最高人民法院关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十四的规定，被告应承担的违约损失可以中国人民银行同期同类贷款基准利率为基准，参照逾期罚息利率标准计算。被告辩称，（一）合同约定的付款条件是质检站出具报告后支付，现质检站并未出具报告，不具备付款条件。（二）合同约定是按施工图结算，对账单只是出厂凭证，并非结算依据。原告只有凭双方共同签字的入库单，才能申请支付进度款。原告的主张是依据对账单和律师函，不符合合同约定。（三）合同约定结算前的付款义务是按阶段支付到80%，我公司已经足额支付，不存在拖欠。而且，在未完成结算的情况下，欠款数额并不明确。因此，原告诉求逾期付款损失，没有事实和法律依据。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：被告原名称为福建省长乐市新纪建筑工程有限责任公司，2018年8月更名。自2013年7月17日起，原告开始向被告承建的洛阳升龙又一城工程项目供应商砼。2013年12月2日，原告（乙方）与被告（甲方）补签了一份供需合同（编号2013-007，以下简称007号合同），合同范围是洛阳升龙又一城项目C区2#楼、3#楼主体，2#商业及2#和3#之间的车库、各地块临建等。合同约定,按照实际施工图纸计算的净用量作为结算数量，但不局限于此。结合现场实际施工情况，凡与施工图纸不相符的（涨模部分除外）则按实际浇捣施工图计算的净用量作为结算数量，不考虑砼损耗量，也不考虑扣除钢筋所占的体积；涨模部分造成砼数量增加的，须由施工项目部、材料管理部办理相关签证后进行结算。每批混凝土浇筑完毕，双方应及时到现场核对并确认混凝土数量。如双方对混凝土结算数量有异议，三日内应以书面形式告知对方，经双方核实无误后，按合同相应条款支付乙方费用。甲方在主体工程出地下一层（±0）后首次结算，付总价款的80%；以后按月结算，每月1日至15日内经双方对账无误（在结算单上签字确认）后15个工作日内支付上月已供混凝土总价结算款的80%；依次类推到主体封顶；主体封顶经主体验收合格且质检站出具相应报告后，三个月内付清所有余款。如若梁板混凝土浇筑在下个月，墙柱混凝土浇筑在上个月，墙柱混凝土结算合并到下个月按下个月价格结算；临建混凝土按每月实际结算方量全额付款。付款审批表需附有双方确认的混凝土按施工图计算出来的实际结算单。合同中没有对逾期付款违约金问题做出约定。2014年8月7日，原告（乙方）与被告（甲方）又签定一份供需合同（编号2014-011，以下简称011号合同），合同范围是洛阳升龙又一城项目C区地块大门、景观、构筑物及各地块临建等。合同约定，实际结算量商品砼数量以甲方现场实际过磅数量为准，方量结算时，各标号混凝土均以2400Kg/m3的比重计算。另外，还约定007号合同与本合同供应范围一致处，以本合同为准。本合同材料自2014年5月15日起执行。2017年3月9日、5月26日，原被告又分别签订补充协议，分别对007号合同和011号合同约定的商砼单价进行了调整。因该工程项目另一商砼供应商无法供货，原告又承担了二期车库、1#楼、5#楼等其他建筑工程的商砼供应，原被告于2016年6月24日和11月2日补签了两份采购协议。两份协议均约定结算数量以现场实际接收数量为准，混凝土浇筑完毕且验收合格后，次月15日前核对上月数量，甲方收到发票后办理相关程序后付全款。另查明，原告提交的对账单共87份，期间为2013年10月至2017年4月，总金额为10400138.35元。其中，有82份对账单涉及升龙又一城项目，金额为9534758.20元；另有5份对账单涉及的项目是洛阳世界城C区，需方也不是被告，金额为865380.15元。原告还提交了1份超方、超量代扣明细表（无被告签字或盖章），载明因超方、超量等问题，被告应当再支付280.51方量的商砼货款，金额为72662.65元。原告已向被告开具了10046809元的发票，被告已付款7375543.21元。另外，原被告曾约定以案外人张富良的购房款757440.20元折抵所欠货款。原告起诉时主张在本案中折抵402709.80元购房款，后同意全部在本案中予以折抵。2018年，涉案工程主体完工，被告与建设单位解除了建设工程施工合同，已经退场。被告提交的商砼汇总表（无原告签字或盖章），总金额为9409944.58元，仅涉及007号合同。又查明，2018年5月9日，原告向被告出具一份承诺书，主要内容：洛阳升龙又一城项目（011号合同）工程已经竣工验收，根据合同约定已具备报审结算条件，且经监理初审，结算送审金额为73639.85元。我公司承诺如有遗漏不再要求增补，若所报工程结算造价与双方核对确定的工程造价的差额超过5%，愿意承担按差额部分造价的3%收取审核费用，审核费用直接在工程结算造价中扣除（合同对审核费有约定的按合同条款执行）。按合同约定，贵司无拖欠我司工程进度款。2019年7月19日，原告的委托诉讼代理人向被告邮寄一份律师函，要求被告支付货款3097257.79元。2019年7月21日，被告收到该律师函。本院认为，原被告签订的两份商砼供需合同和补充协议，以及两份采购协议，均是双方真实意思表示，内容不违反法律规定，合同成立有效。007号合同虽然约定了按实际施工图纸计算的净用量作为结算数量，但还约定有每批混凝土浇筑完成后，双方应及时到场核对并确认混凝土结算数量。如对数量有异议，三日内应以书面形式告知对方。本案中，被告已经在对账单上签字，也从未按合同约定在规定时间内对结算数量提出过书面异议，故对账单确认的数额应当作为结算依据。011号合同和两份采购协议约定的是按实际过磅数量或实际接收数量结算，也都约定次月核对上月数量，该部分对账单中均有被告方确认，故也应当作为结算的依据。被告有关以出库单作为结算依据的辩称，无任何法律或合同依据，本院不予采纳。被告提交的商砼汇总表无原告方签字或盖章，系被告单方意思表示，不应作为核算依据。原告主张的有关超方、超量增加部分，无被告方签字或盖章，系原告单方意思表示，故不应计入结算总数。原告提交的涉及洛阳世界城C区项目的对账单，与本案合同或协议约定的项目不同，且需方也非被告，故不应计入本案结算总数。原告可就该部分对账单，另行依法处理。综上，通过已确认的对账单核算，被告应付货款为9534758.20元，扣除已付款7375543.21元，以及双方约定以购房款折抵货款的757440.20元，剩余未付货款为1401774.79元。政府建设管理部门依法对建设工程进行监督管理，并无规定其需要对主体封顶验收合格出具报告。而且，007号合同中约定的是质检站，与政府监管部门的通常简称并不一致。因此，该部分条款属于约定不明，依法原告可以随时提出要求履行，但应给被告必要的准备时间。原告向被告发出律师函，催收货款，虽不能据此认定欠款数额，但可视为提出了履行要求。被告收到律师函的时间是2019年7月21日，综合本案情况后酌定付款准备时间为1个月，即被告应当在2019年8月21日前付清剩余货款。被告无正当理由拒绝付款，属于违约，依法应当支付违约金。鉴于双方所签合同及协议未约定违约金或其计算方法，依据《最高人民法院关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十四条第四款的规定，违约金可以按中国人民银行同期同类贷款基准利率为基础，参照逾期罚息利率标准计算。因自2019年8月20日起，中国人民银行已经授权全国银行间同业拆借中心于每月20日公布贷款市场报价利率，故违约金的计算基础也应予以相应调整。综合损失情况、违约过错程度等因素，本院酌定在此基础上浮50%计算违约金。依据《中华人民共和国合同法》第六十二条第（四）项、第一百零七条、第一百五十九条和第一百六十一条，《最高人民法院关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十四条第四款的规定，判决如下：一、被告新纪建工集团有限公司向原告河南延斌混凝土工程有限公司支付货款1401774.79元。二、被告新纪建工集团有限公司向原告河南延斌混凝土工程有限公司支付违约金（以欠付货款1401774.79元为基准，在全国银行间同业拆借中心公布的同期贷款市场报价利率的基础上浮50%后，自2019年8月21日分段计算到付清之日止）。三、以上第一、二项给付限本判决生效后十日内履行完毕。四、驳回原告河南延斌混凝土工程有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费17878元（已减半收取），由被告承担9787元，由原告承担8091元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院提交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于河南省洛阳市中级人民法院。审判员  马杰二〇二〇年一月十四日书记员  郭珂