四川省达州市通川区人民法院 民 事 判 决 书 (2019)川1702民初4958号 原告：张晶，男，1982年4月13日出生，汉族，住四川省达州市通川区。 委托诉讼代理人：赵益明，达州市通川区朝阳法律服务所法律工作者。 被告：达州市公安局交通警察支队，住所地：达州市通川区朝阳西路325号。 负责人：黄克应。 委托诉讼代理人：黎强，四川法之缘律师事务所律师。 委托诉讼代理人：周延吉，系该单位民警。 原告张晶与被告达州市公安局交通警察支队劳动争议纠纷一案，本院于2019年11月26日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告张晶及其委托诉讼代理人赵益明、被告达州市公安局交通警察支队的委托诉讼代理人黎强、周延吉到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告张晶向本院提出诉讼请求：1、请求被告支付原告单方违法解除劳动合同未提前30日通知的代通知金3582元；2、请求被告支付原告违法解除劳动合同赔偿金85968元{3582元（以前十二个月的平均缴费工资）×12个月×2倍=85968元}；3、请求被告支付原告超时加班工资159315元{根据《劳动法》劳动者每月工作最大时长不能超过176个小时，原告每月工作时长到达255个小时，根据《劳动法》第四十四条规定，加班工资补偿金为：每月应发加班工资1481.25元-实发加班工资460）×12个月×13年=159315元}；4、请求被告支付原告未缴纳失业保险金费的损失19800元{原告应当为原告缴纳13年的失业保险金，应当领取失业金为39600元（1650×24个月），被告只缴纳了5年的失业保险致原告只能领取12个月的失业保险金，被告应当补偿原告19800元（1650×12个月）}；5、请求被告为原告补充缴纳2006年至2009年期间的社会养老保险医、疗保险费用或赔偿损失52597.23元{即社保按规定单位部分以20%计算为11347.77元（2018年标准）×3年=34043.31元。医保按规定单位部分为（4476元+补充医疗162.48元）（2018年标准）×4年=18553.92元}。事实和理由：2006年3月，原告由被告招聘到其单位从事辅警工作。自此，双方建立起劳动关系，但直到2019年3月1日，被告才与原告签订了《达州市公安局警务辅助人员劳动合同书》，合同期：自2019年3月1日起至2021年2月28日。在原告入职后的2006年至2009年期间，被告未给原告缴纳相关社会保险。自2006年3月起计算至2019年3月1日，原告已连续在被告处工作满十年，符合签订无固定期限劳动合同的法定条件，但被告违反《劳动合同法》第14条之规定，不与原告订立无固定期限劳动合同，依法应当承担自应当订立无固定期限劳动合同之日起向原告每月支付两倍的工资的法律责任。 2019年6月10日，被告未与原告协商，就单方拟超出双方签订的《劳动合同书》约定范围外安排工作，并原告以妻子在成都学习2个孩子在家没人照顾为理由曾向交警二大队大队长孙国栋，教导员郑旭说明理由，其妻子并把学习发票用微信方式发于郑旭。但6月11号被告不考虑实际情况即作出《关于解除辅警曾浪等六人劳动合同的通知》，以原告不服从组织轮岗交流的安排为由，单方解除了与原告的劳动合同关系。原告在被告处工作期间严格遵守单位规章制度，认真工作。被告以原告不服从组织轮岗交流的安排为由解除劳动合同，缺乏事实依据。且根据《劳动合同法》及双方签订的《劳动合同书》，该理由并不属于被告可单方面解除劳动合同的情形。同时根据《劳动合同法》第43条“用人单位单方解除劳动合同，应当事先将理由通知工会。用人单位违反法律、行政法规规定或者劳动合同约定的，工会有权要求用人单位纠正。用人单位应当研究工会的意见，并将处理结果书面通知工会。”之规定，被告单方解除劳动合同，未将理由事先通知工会，属于违法解除劳动合同。依法应当向原告支付经济赔偿金。遂诉至法院请求判如所请。 被告达州市公安局交通警察支队辩称，1、原告诉请依法应当裁定驳回起诉，原告虽然申请了劳动仲裁，但是又撤回仲裁申请，劳动争议案件仲裁是前置程序，因此本案属于裁定驳回起诉的情形；2、被告单方解除与原告的劳动关系属于合法解除，故不应当支付赔偿金，且支付经济赔偿金必须经过劳动行政部门作出限期支付的通知，直接主张赔偿金的不予支持；3、原告领取的工资中已包含加班补贴，4、部分年险的保险未缴纳系因为当时未争取到财政资金，但该项请求属于欠缴保险费的行政纠纷，不属于人民法院的受理范围。请求驳回原告的全部诉讼请求。 根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2006年3月被告聘用原告担任警务辅助人员从事交通管理工作，双方签订的《达州市公安局警务辅助人员劳动合同书》主要约定：“甲方（被告）聘用乙方（原告）协助公安民警开展交通管理工作，甲方按月发放基本工资、层级工资、加班补贴和绩效，为乙方办理城镇职工“五险一金”。甲方可根据工作需要在本单位内合理安排调整乙方工作岗位；乙方应当履行服从公安机关管理，听从指挥等义务；因公安机关性质特殊，无法准确计算加班时长，参照民警计发模式每月发放加班补贴；由于公安机关工作的特殊性，乙方需无条件服从甲方及上级的工作安排，上级公安机关针对人民警察、工勤、文职和警务辅助人员的规定均属于本合同乙方应当遵守的规定和纪律。甲方日常关于纪律要求所形成的如会议纪要、通知等书面材料应视为甲方的规章制度，均为本合同内容，是本合同不可分割的部分。乙方具有《四川省公安机关警务辅助人员使用管理办法》第五十四条规定情形之一，甲方可单方面解除劳动合同。具体是：…5.利用警务辅助人员身份或工作便利，从事非法或违法犯罪活动，或从事有损公安机关及警务辅助人员形象造成社会不良影响的…”。2019年5月24日达州市公安局召开辅警轮岗交流工作会议，作出交警支队与特巡警支队警务辅助人员进行轮岗交流的决定。被告依据2019年3-5月城区中队辅警个人绩效考核情况向达州市公安局报送轮岗交流人员名单，原告位列其中。2019年6月10日，被告单位轮岗交流人员统一到特巡警支队报到，原告以不能照顾家庭为由拒绝到岗。同日被告单位领导孙某等人与原告张晶、案外人李京阳谈心谈话，内容：“市局和支队根据警队建设的需要，开展工作轮岗，大队张晶、李京阳两位到市局特巡警岗位上班，今天必须报到；报到后张晶如反映家有困难，应向报到后的部门领导报告，我方也向特巡警支队沟通，争取照顾；如今天下午不去特巡警安排岗位报到，不服从安排，将予以辞退”。2019年6月11日，被告单位召开2019年第10次会议，讨论研究轮岗交流及解除曾浪等6名辅警（含原告在内）劳动合同事宜，同日被告出台《关于解除辅警曾浪等六人劳动合同的书面通知》，以原告不服从组织轮岗交流安排为由，解除与原告的劳动合同。2019年11月14日，原告张晶向达州市劳动人事争议仲裁委员会提交劳动争议仲裁申请书，达州市劳动人事争议仲裁委员会作出达市劳人仲不（2019）7号《不予受理通知书》。原告遂诉讼来院，主张其诉讼请求。 同时查明，被告于2009年1月为原告办理社会保险登记并为原告缴纳养老保险费，欠缴2006年3月-2008年12月养老保险费；于2010年1月为原告缴纳医疗保险费，欠缴2006年3月-2009年12月医疗保险费；于2014年为原告购买了失业保险金。原告工作期间时有加班，被告在当月工资中为其发放了加班补贴。 另查明，达州市公安局禁毒缉毒支队在侦办张晶涉嫌吸食毒品一案中，于2018年12月20日对送检检材（张晶的毛发）进行定性鉴定，检出含甲基苯丙胺成分。 本院认为，劳动者的合法权益受法律保护。本案争议的焦点：一、被告是否违法解除与原告的劳动合同关系？2019年5月24日达州市公安局作出交警支队与特巡警支队警务辅助人员轮岗交流决定，符合《劳动合同书》约定的“甲方（被告）可根据工作需要在本单位内合理安排调整乙方（原告）工作岗位”；原告被确定为轮岗交流人员后拒绝到岗，未服从用人单位的轮岗交流决定，其行为违反了《劳动合同书》约定的劳动工作纪律；同时，原告张晶在劳动关系存续期间涉嫌吸食毒品，属非法行为，在一定程度上有损警务辅助人员形象，亦违反了《四川省公安机关警务辅助人员使用管理办法》的规定。依照《中华人民共和国劳动法》第二十五条“劳动者有下列情形之一的，用人单位可以解除劳动合同……（二）严重违反劳动纪律或者用人单位规章制度”之规定，被告解除与原告之间的劳动合同关系符合法律规定，原告要求被告支付违法解除劳动合同赔偿金的请求，本院不予支持。 二、被告是否应当向原告支付代通知金3582元？依照《中华人民共和国劳动法》第二十五条和《四川省公安机关警务辅助人员使用管理办法》第五十四条的规定，被告可以单方面解除与原告之间的劳动合同，不受提前30日通知原告的限制，故原告的此项诉讼请求于法无据，本院不予支持。 三、被告是否应当支付加班工资159315元？原告要求被告支付超时加班工资159315元，参照四川省高级人民法院《关于审理劳动争议案件若干疑难问题的解答》第三十六条“劳动者主张权利之日起两年之前的加班时间应由劳动者承担举证责任”之规定，结合原、被告举示的证据可知，原告在劳动关系存续期间所领取的工资中均包含加班补贴；同时，原告未举证证明其在两年之前“每月工作时长达255个小时，超过法定176个小时”的事实，故原告要求被告支付加班工资的请求缺乏事实依据，本院亦不予支持。 四、被告是否应当赔偿原告未缴纳失业保险金的损失？原告自2006年3月起与被告建立劳动合同关系，工作年限届满13年，被告自2014年起为原告缴纳失业保险，缴纳年限明显不足。根据《失业保险条例》第十七条“失业人员失业前所在单位和本人按照规定累计缴费时间满1年不足5年的，领取失业保险金的期限最长为12个月；累计缴费时间满5年不足10年的，领取失业保险金的期限最长为18个月；…但是最长不得超过24个月”，原告在解除劳动合同后应领取24个月失业保险金，现原告只能领取12个月失业保险金，被告应当赔偿原告12个月失业保险金损失。根据《失业保险条例》第十八条“失业保险金的标准，按照低于当地最低工资标准、高于城市居民最低生活保障标准的水平，由省、自治区、直辖市人民政府确定”的规定，原告主张的失业保险金损失应当按照达州市政府确定的2019年职工月平均最低工资标准1650元的70%执行即1155元/月，以12个月计算为13860元(12月×1155元/月)，应当由被告向原告给付。 五、被告是否应当赔偿原告未缴纳养老保险、医疗保险的损失？《劳动法》第七十二条规定：“用人单位和劳动者必须依法参加社会保险，缴纳社会保险费”；《社会保险法》第五十八条规定：“用人单位应当自用工之日起三十日内为其职工向社会保险经办机构申请办理社会保险登记”。本案原告自2006年3月与被告建立劳动合同关系，被告自2009年1月为原告缴纳养老保险费，2010年1月为原告缴纳医疗保险费。对于2006年3月-2008年12月被告单位应缴纳而未缴纳的养老保险费，及2006年3月-2009年12月被告单位应缴纳而未缴纳的医疗保险费应当由被告给予经济补偿，具体金额以社会保险经办机构确定的数据为准。据此，依照《中华人民共和国劳动法》第二十五条、第七十二条、《中华人民共和国社会保险法》第五十八条之规定，判决如下： 一、被告达州市公安局交通警察支队自本判决生效后次日向 原告张晶赔偿失业保险金损失13860元；并赔偿2006年3月-2008年12月的养老保险损失，及2006年3月-2009年12月的医疗保险损失，养老保险损失、医疗保险损失的具体金额以社会保险经办机构确定的数据为准； 二、驳回原告张晶的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费10元，减半收取5元，由被告达州市公安局交通警察支队负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于四川省达州市中级人民法院。 审判员  谢惠丽 二〇二〇年一月二十日 书记员  陈 川