广东省深圳市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）粤03民终16197号上诉人（原审原告）：褚清太，男，汉族，1958年1月15日出生，住湖北省云梦县，委托诉讼代理人：唐钱，广东创安律师事务所律师。委托诉讼代理人：刘其湘，广东创安律师事务所律师。上诉人（原审被告）：深圳市海清阳清洁服务有限公司，住所地深圳市福田区红荔西路莲花三村现代花园三楼西01，统一社会信用代码914403007247171629。法定代表人：段绪强，总经理。委托诉讼代理人：刘天军，广东众多律师事务所律师。上诉人褚清太因与上诉人深圳市海清阳清洁服务有限公司（以下简称海清阳清洁公司）劳动争议纠纷一案，不服广东省深圳市福田区人民法院（2018）粤0304民初34169号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年6月20日立案后，依法组成合议庭进行了审理，现已审理终结。褚清太一审起诉请求：海清阳清洁公司向褚清太支付1、2017年7月1日至2017年7月12日期间平时加班工资301.77元；2、2017年7月1日至2017年7月12日期间周末加班工资574.8元；3、2017年7月12日至2017年10月12日期间停工留薪期工资13794.06元；4、2017年10月13日至2018年1月12日期间工资13974.06元；5、医药费1089元；6、伤残补助金41382.18元；7、一次性伤残就业补助金36784.16元；8、一次性医疗补助金9196.04元；9、违法解除劳动关系赔偿金18392.08元；10、律师费5000元。原审判决：一、海清阳清洁公司支付褚清太关于2017年7月12日至2017年10月12日期间停工留薪期工资6487.93元；二、海清阳清洁公司支付褚清太一次性伤残补助金19170元；三、海清阳清洁公司支付褚清太一次性伤残就业补助金17040元；四、海清阳清洁公司支付褚清太一次工伤医疗补助金4260元；五、海清阳清洁公司支付褚清太鉴定费300元、医疗费789元；六、海清阳清洁公司支付褚清太律师费1775.46元；七、驳回褚清太的其他诉讼请求。上诉人褚清太上诉请求：1、维持第五项判决海清阳清洁公司向褚清太支付鉴定费300元、医药费789元；2、依法撤销（2018)粵0304民初34169号民事判决书第七项判决；3、依法改判海清阳清洁公司向褚清太支付2017年7月01日至7月12日期间平时加班工资301.77元；4、依法改判海清阳清洁公司向褚清太支付2017年7月01日至7月12日期间周末加班工资574.8元；5、依法改判海清阳清洁公司向褚清太支付2017年07月12日至2017年10月12日期间停工留薪期工资13794.06元；6、依法改判海清阳清洁公司向褚清太支付2017年10月13日至2018年01月12日的工资13794.06元；7、依法改判海清阳清洁公司向褚清太支付伤残补助金41382.18元；8、依法改判海清阳清洁公司向褚清太支付一次性伤残就业补助金36784.16元；9、依法改判海清阳清洁公司向褚清太支付一次性医疗补助金人民币9196.04元；10、依法改判海清阳清洁公司向褚清太支付违法解除劳动关系的赔偿金18392.08元；11、依法改判海清阳清洁公司向褚清太支付律师费5000元；12、本案全部诉讼费用由海清阳清洁公司承担。海清阳清洁公司辩称，其答辩意见与其上诉意见一致。另补充：针对员工方补充的上诉理由，该上诉理由涉及到的观点实际上是变更了员工一方的诉讼请求，但其并没有在仲裁阶段作出这样的变更，该变更未经仲裁和一审程序，在二审不应得到支持。上诉人海清阳清洁公司上诉请求：1、依法判决撤销深圳市福田区人民法院（2018)粵0304民初34169号民事判决第三、四、六项，并改判驳回褚清太关于主张支付一次性伤残就业补助金、一次性工伤医疗补助金、律师费的诉讼请求；2、本案一、二审全部诉讼费均由褚清太负担。褚清太辩称，其答辩意见与其上诉意见一致。经本院审理查明，原审查明事实清楚，本院予以确认。本院认为，本案双方当事人之间的劳动合同合法有效，双方的权利义务均应受劳动法律法规的保护和约束。本院针对上诉人的上诉事由，评判如下：关于加班工资问题。首先，双方签订的《劳动合同》约定褚清太月工资2130元（包月制）每月15-20日发放工资。褚清太主张双方口头约定月基本工资2500元+加班工资，但对此未能提供相应的证据予以证明。其次，褚清太亦未能提供相应的证据证明其主张的加班事实，应承担举证不能的不利后果。原审判决对褚清太主张的2017年7月1日至2017年7月12日期间平时、休息日加班工资不予支持，处理并无不当，本院予以维持。关于工伤保险待遇的认定问题。褚清太受伤前十二个月平均工资为2130元。首先，原审判决海清阳公司应支付褚清太2017年7月12日至2017年10月12日停工留薪期工资为6487.93元并无不当，本院予以维持。其次，由于褚清太受伤前月平均工资低于统筹地区职工月平均工资的百分之六十（即4488元），依法应当按照深圳市职工月平均工资的百分之六十为基数核算工伤保险待遇。故海清阳公司应支付褚清太一次性伤残补助金40392元（4488元×9个月）、一次性伤残就业补助金35904元（4488元×8个月）、一次性医疗补助金8976元（4488元×2个月）。原审判决对此认定有误，本院予以纠正。关于2017年10月13日至2018年1月12日期间的工资以及违法解除劳动合同赔偿金问题。褚清太主张医疗终结期后，其多次要求上班，但被海清阳公司拒绝，并将其违法解雇。海清阳公司主张褚清太医疗期终结后，长期旷工未上班。因褚清太未能提供证据证明海清阳公司拒绝安排其工作，应承担举证不能的法律后果，故原审判决对褚清太主张的2017年10月13日至2018年1月12日期间工资以及违法解除劳动合同赔偿金不予支持，处理并无不当，本院予以维持。关于律师费问题。根据《深圳经济特区和谐劳动关系促进条例》第五十八条的规定，褚清太为本案支付律师费5000元，本院根据褚清太的胜诉比例，判定海清阳公司应承担律师费3431元。综上，上诉人褚清太的上诉请求部分成立，本院对成立部分予以支持，对不成立部分予以驳回。上诉人海清阳公司的上诉请求不成立，本院予以驳回。原审判决认定事实部分有误，处理欠妥，本院予以纠正。依照《广东省工伤保险条例》第二十六条、第三十四条、第三十五条、第五十七条、第六十六条，《深圳经济特区和谐劳动关系促进条例》第五十八条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下：一、维持广东省深圳市福田区人民法院（2018）粤0304民初字第34169号民事判决第一项、第五项；二、撤销广东省深圳市福田区人民法院（2018）粤0304民初字第34169号民事判决第七项；三、变更广东省深圳市福田区人民法院（2018）粤0304民初字第34169号民事判决第二项为：深圳市海清阳清洁服务有限公司应于本判决发生法律效力之日起十日内支付褚清太一次性伤残补助金40392元；四、变更广东省深圳市福田区人民法院（2018）粤0304民初字第34169号民事判决第三项为：深圳市海清阳清洁服务有限公司应于本判决发生法律效力之日起十日内支付褚清太一次性伤残就业补助金35904元；五、变更广东省深圳市福田区人民法院（2018）粤0304民初字第34169号民事判决第四项为：深圳市海清阳清洁服务有限公司应于本判决发生法律效力之日起十日内支付褚清太一次工伤医疗补助金8976元；六、变更广东省深圳市福田区人民法院（2018）粤0304民初字第34169号民事判决第六项为：深圳市海清阳清洁服务有限公司应于本判决发生法律效力之日起十日内支付褚清太律师费3431元；七、驳回褚清太的其他诉讼请求。如当事人未按本判决指定的履行期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费5元，二审案件受理费10元，由深圳市海清阳清洁服务有限公司负担。深圳市海清阳清洁服务有限公司应在本判决生效之日起七日内向本院缴纳二审案件受理费10元，拒不缴纳的，本院依法强制执行。本判决为终审判决。审判长 冼  朝  暾审判员 张  永  彬审判员 徐  玉  婵二〇二〇年一月十四日书记员 刘修俊(兼)附相关法条：《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。《广东省工伤保险条例》第二十六条职工因工伤需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。停工留薪期根据医疗终结期确定，由劳动能力鉴定委员会确认，最长不超过二十四个月。工伤职工鉴定伤残等级后，停发原待遇，按照本章的有关规定享受伤残待遇。工伤职工在鉴定伤残等级后仍需治疗的，经劳动能力鉴定委员会批准，一级至四级伤残，享受伤残津贴和工伤医疗待遇；五级至十级伤残，享受工伤医疗和停工留薪期待遇。经劳动能力鉴定委员会确认可以进行康复的，工伤职工在签订服务协议的康复机构发生的符合规定的工伤康复费用，从工伤保险基金支付。工伤职工在停工留薪期间生活不能自理需要护理的，由所在单位负责。所在单位未派人护理的，应当参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准向工伤职工支付护理费。第三十四条职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，由工伤保险基金支付一次性伤残补助金，标准为：七级伤残为十三个月的本人工资，八级伤残为十一个月的本人工资，九级伤残为九个月的本人工资，十级伤残为七个月的本人工资。七级至十级伤残职工依法与用人单位解除或者终止劳动关系的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金，终结工伤保险关系：（一）一次性工伤医疗补助金。标准为：七级伤残为六个月的本人工资，八级伤残为四个月的本人工资，九级伤残为二个月的本人工资，十级伤残为一个月的本人工资。（二）一次性伤残就业补助金。标准为：七级伤残为二十五个月的本人工资，八级伤残为十五个月的本人工资，九级伤残为八个月的本人工资，十级伤残为四个月的本人工资。第三十五条计发本条例第三十三条、第三十四条规定的一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金，本人工资低于工伤职工与用人单位解除或者终止劳动关系前本人十二个月平均月缴费工资的，按照解除或者终止劳动关系前本人十二个月平均月缴费工资为基数计发。缴费工资不足十二个月的，以实际缴费月数计算本人平均月缴费工资。本人平均月缴费工资高于统筹地区职工平均工资百分之三百的，按照统筹地区职工平均工资的百分之三百计算；低于统筹地区职工平均工资百分之六十的，按照统筹地区职工平均工资的百分之六十计算。第五十七条用人单位依照本条例规定应当参加工伤保险而未参加或者未按时缴纳工伤保险费，职工发生工伤的，由该用人单位按照本条例规定的工伤保险待遇项目和标准向职工支付费用。用人单位按照规定补缴应当缴纳的工伤保险费和滞纳金后，由工伤保险基金和用人单位按照本条例的规定支付新发生的费用。第六十六条本条例中下列用语的含义：（一）本人工资，是指工伤职工在本单位因工作遭受事故伤害或者患职业病前十二个月平均月缴费工资。本单位为工伤职工缴纳工伤保险费不足十二个月的，以实际月数计算平均月缴费工资。本人工资高于统筹地区职工平均工资百分之三百的，按照统筹地区职工平均工资的百分之三百计算；本人工资低于统筹地区职工平均工资百分之六十的，按照统筹地区职工平均工资的百分之六十计算。（二）原工资福利待遇，是指工伤职工在本单位受工伤前十二个月的平均工资福利待遇。工伤职工在本单位工作不足十二个月的，以实际月数计算平均工资福利待遇。《深圳经济特区和谐劳动关系促进条例》第五十八条劳动争议仲裁和诉讼案件，劳动者胜诉的，劳动者支付的律师代理费用可以由用人单位承担，但最高不超过五千元；超过五千元的部分，由劳动者承担。