广东省广州市增城区人民法院民 事 判 决 书（2019）粤0118民初5682号原告：马明福，男，1981年5月8日出生，汉族，住湖南省永州市零陵区。委托诉讼代理人：戴伟平，广东法制盛邦（东莞）律师事务所律师。委托诉讼代理人：戴淑娴，广东法制盛邦（东莞）律师事务所律师。被告：刘旭东，男，1975年3月15日出生，汉族，住广东省深圳市南山区。被告：广东景鸿建设工程有限公司，住所地广东省东莞市东城花园新村惠城楼802。法定代表人：杜鹃。委托诉讼代理人：宦均，广东尚宽律师事务所律师。原告马明福与被告刘旭东、广东景鸿建设工程有限公司（以下简称景鸿公司）建设工程施工合同纠纷一案，本院受理后，依法适用简易程序。后发现本案不宜适用简易程序，于2019年8月14日裁定转为普通程序，公开开庭进行了审理。原告马明福的委托诉讼代理人戴伟平，被告景鸿公司的委托诉讼代理人宦均到庭参加诉讼，被告刘旭东经本院合法传唤未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告马明福向本院提出诉讼请求：一、被告刘旭东向原告支付工程款592368.61元；二、被告刘旭东向原告支付逾期付款违约金（以592368.61元为基数，按每日千分之一的标准计算违约金，从2018年12月7日起计至实际支付完毕工程款之日止，暂计至2019年7月2日为123212.67元）；三、被告刘旭东向原告支付律师费15000元；（以上金额暂合计730581.28元）；四、被告刘旭东承担本案的诉讼费用；五、景鸿公司对上述债务承担连带责任。事实和理由：被告景鸿公司从中国建筑第五工程局有限公司处承包了“保利东江首府三期（第三标段）工程水电安装”分包工程项目，双方约定景鸿公司不得将其承包的分包工程转包给他人。但被告景鸿公司违法将其承包的上述工程转包给了被告刘旭东，被告刘旭东又违法将其承包的“保利东江首府三期（第三标段）隐形消防通道”工程项目（以下简称案涉工程项目）转包给了原告。原告依约完成了案涉工程项目，且案涉工程项目已竣工验收，但被告未能按时支付工程款。2019年4月29日，被告刘旭东出具《付款承诺书》，确认拖欠原告工程款592368.61元，并确认原约定付款时间为2018年12月6日，因经济困难要求延期支付。被告刘旭东承诺如未能按时足额付款，同意自逾期付款之日起以未付款项按每日千分之一计算违约金。并且承诺承担原告为主张权利支出的所有诉讼费、律师费、保全费、保全担保保险费等费用。但被告刘旭东没有按《付款承诺书》的承诺付款，截至2019年6月15日，尚拖欠原告工程款592368.61元。被告景鸿公司作为分包人，违法将其承包的“保利东江首府三期（第三标段）工程水电安装”分包工程项目转包给被告刘旭东，被告刘旭东现拖欠原告工程款，被告景鸿公司应当对被告刘旭东拖欠的工程款等承担连带责任。鉴于被告对上述款项久拖不付，为维护原告的合法权益，恳请法院判如所请。被告景鸿公司辩称：第一，景鸿公司与中国建筑第五工程局有限公司的工程款是3000多万，景鸿公司只是把200多万的工程发包给深圳市恒东兴机电设备有限公司；第二，景鸿公司是选择有合格资质的公司，不存在过错；第三，合同具有相对性，景鸿公司不该被列为被告；第四，刘旭东是深圳市恒东兴机电设备有限公司的法定代表人，景鸿公司有资金转给刘旭东也是工程款的资金往来；第五，原告提供的证据中没有实际施工人，谁主张谁举证，请法院对原告的请求予以驳回。被告刘旭东未作答辩。经审理查明：2019年4月29日，刘旭东向原告出具《付款承诺书》载明：本人在承建保利东江首府三期隐形消防通道工程项目期间，将保利东江首府三期（第三标段）隐形消防通道工程项目分包给马明福，该工程已经全部竣工验收，并已经做好结算。本人确认尚拖欠马明福工程款592368.61元，原告约定付款时间为2018年12月6日。因本人经济困难，希望可以再次延期支付。现本人承诺于2019年5月30日前向马明福支付所有的工程款共计人民币192368.61元，于2019年7月30日前付清全部余款40万元。若本人未能按时足额付款，马明福有权随时向东莞市第一人民法院起诉，本人同意自逾期付款之日起以未付款项按每日千分之一计算违约金，直至付清为止，并承担马明福为主张权利支出的所有诉讼费、律师费、保全费、保全担保保险费等费用。2019年6月4日，马明福与广东法制盛邦（东莞）律师事务所签订《民事委托代理合同》约定按件综合计算律师费15000元。2019年12月9日，广东法制盛邦（东莞）律师事务所向马明福出具《发票》载明收取法律咨询、律师费15000元。另查，东莞市景鸿装饰工程有限公司（甲方）与深圳市恒东兴机电设备有限公司签订《保利东江首府三期（第三标段）工程施工合同》约定：一、承包范围：保利东江首府三期（第三标段）市政管网与小区道路施工。具体以业主所提供的施工图纸及业主与甲方约定的承包范围，乙方已查阅和理解总承包合同所有条款内容，并承诺按主合同约定遵照执行。乙方须提供协调服务的由建设单位直接发包的工程：其它零星工程等详甲方建设单位的合同。二、合同价款暂定金额人民币2647610元。三、开工日期：具体以建设单位发出的开工令为准，按甲方总进度计划要求完成施工任务。工程竣工日期：具体以甲方进度计划为准。合同工期总日历天数663天。七、乙方承诺。1.乙方向甲方承诺，按照合同约定的工期和质量标准，完成本协议书第一条约定的工程，并在合同约定的质量保修期内承担保修责任。2.乙方向甲方承诺，履行总包合同中与本工程有关的甲方的所有义务，甲方有权向乙方追偿因乙方履行本工程合同给甲方造成的任何损失。八、甲方承诺。甲方向乙方承诺，按照合同约定的期限和方式，支付本协议书第二条约定的合同价，以及其他应当支付的款项。又查，东莞市景鸿装饰工程有限公司于2019年6月4日变更为广东景鸿建设工程有限公司。审理中，原告与景鸿公司共同确认以下情况：刘旭东是深圳市恒东兴机电设备有限公司的法定代表人。原告陈述以下情况：原告没有直接与刘旭东签订合同；景鸿公司存在违法分包，应承担连带责任。景鸿公司陈述以下情况：《保利东江首府三期（第三标段）工程施工合同》于2013年6月初签订。本院认为，《付款承诺书》由刘旭东出具给原告，且原告持有该《付款承诺书》原件，在刘旭东未到庭参加诉讼且未向本院提交任何相反的证据推翻原告所主张诉求的情况下，本院确认该《付款承诺书》是刘旭东的真实意思表示。根据该《付款承诺书》的记载，刘旭东分包给原告的工程已竣工验收结算，刘旭东确认拖欠原告工程款592368.61元。后刘旭东一直未支付工程款，故原告主张刘旭东向其支付工程款592368.61元理据充足，本院予以支持。关于违约金的问题。根据《付款承诺书》“现本人承诺于2019年5月30日前向马明福支付所有的工程款共计人民币192368.61元，于2019年7月30日前付清全部余款40万元。若本人未能按时足额付款，马明福有权随时向东莞市第一人民法院起诉，本人同意自逾期付款之日起以未付款项按每日千分之一计算违约金，直至付清为止，并承担马明福为主张权利支出的所有诉讼费、律师费、保全费、保全担保保险费等费用。”记载，违约金分两段计算。第一期违约金以192368.61元为本金自2019年5月31日起按每日千分之一的标准计至付清之日止，第一期违约金以192368.61元为限；第二期违约金以40万元为本金自2019年7月31日起按每日千分之一的标准计至付清之日止，第二期违约金以40万元为限。关于原告主张律师费的问题。上述《付款承诺书》刘旭东承诺逾期付款承担律师费，且原告亦实际支出律师费15000元，故本院对原告主张律师费15000元予以支持。至于原告主张景鸿公司承担连带责任的问题。原告认为景鸿公司违法分包应承担连带责任，本院认为，根据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十六条第二款“实际施工人以发包人为被告主张权利的，人民法院可以追加转包人或者违法分包人为本案当事人。发包人只在欠付工程价款范围内对实际施工人承担责任。”的规定，景鸿公司并不是发包人，不应承担责任，故原告的该项主张，于法无据，本院不予支持。综上所述，被告刘旭东经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，视为放弃举证和抗辩的权利，本院依法缺席判决。依照《中华人民共和国合同法》第八条、第四十四条第一款、第六十条第一款，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条以及《最高人民法院关于适用的解释》第九十条的规定，判决如下：一、被告刘旭东于本判决生效之日起十日内向原告马明福支付工程款592368.61元；二、被告刘旭东于本判决生效之日起十日内向原告马明福支付违约金（第一期违约金以192368.61元为本金自2019年5月31日起按每日千分之一的标准计至付清之日止，第一期违约金以192368.61元为限；第二期违约金以40万元为本金自2019年7月31日起按每日千分之一的标准计至付清之日止，第二期违约金以40万元为限）；三、被告刘旭东于本判决生效之日起十日内向原告马明福支付律师费15000元；四、驳回原告马明福的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费11106元，由被告刘旭东负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于广东省广州市中级人民法院。审 判 长  陈少梗人民陪审员  张积权人民陪审员  黄建华二〇二〇年一月九日书 记 员  唐 静