广东省汕尾市中级人民法院刑 事 判 决 书（2020）粤15刑终19号原公诉机关广东省汕尾市城区人民检察院。上诉人（原审被告人）陈惠鹏，男，1979年1月20日出生，身份证号码441************051，汉族，广东省陆丰市人，初中文化，住汕尾市城区*****。因本案于2019年8月13日被汕尾市公安局刑事拘留，次日被逮捕。现羁押于汕尾市看守所。广东省汕尾市城区人民法院审理汕尾市城区人民检察院指控原审被告人陈惠鹏犯生产、销售伪劣产品罪一案，于2019年11月21日作出（2019）粤1502刑初324号刑事判决。宣判后，原审被告人陈惠鹏不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，经过阅卷、讯问上诉人，认为本案事实基本清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。原判认定：2017年8月初的一天，汕尾市城区********有限公司的法定代表人即被告人陈惠鹏经承接“阿光”（另案处理）委托以每件收取快递费12.5元（明显高于其他普通淘宝快递件6元左右价格）的假香烟快递业务后，串招指使其员工苏春龙、陈文彬、胡家荣、陈惠妙、郑昌池、陈木儿（均已判刑）实施操作，实施操作的人员从中提取10%的利润平分。同月13日开始至21日期间，陈文彬、胡家荣等人每日上午先将从一辆商务车运载来的假香烟快递件卸至其公司的粤N*****车牌的小货车内，每晚6、7时许，趁大部分员工已下班之机，苏春龙、陈文彬、胡家荣、陈惠妙、郑昌池、陈木儿在没有按照行业内的相关规定对该快递件进行实名制X光机安检和开箱视检等操作的情况下，只对该快递件进行扫单、称重、盖章、分区等，然后将该快递件与其他普通快递件一起发往广东省东莞市********物流中转站运往全国各地，每次快递400多件，共3000多件。同月21日13时许，汕尾市公安局经济犯罪侦查支队联合汕尾市烟草专卖局工作人员对位于汕尾市区粤运汽车总站左侧的汕尾市城区********快速递服务有限公司进行检查时，在该公司门口停放的一辆车牌号为粤N*****的小货车（所有权不明）内，扣押了用********快递包装袋包装好的“中华”牌等37个香烟品种共1432条（28.46万支）。经广东省质量监督烟草检验站检验，上述所扣押的香烟均为假冒注册商标且属伪劣卷烟；经汕尾市******价格鉴定，其价值共计441722.21元。2019年8月13日，深圳市公安局福田派出所民警在深圳市福田区****城和连城新天地交界处的面包店将被告人陈惠鹏抓获归案。原判认定上述事实，被告人陈惠鹏在开庭时对其利用快递公司代他人运输伪劣香烟的事实没有异议，并有同案人苏春龙、陈文彬、胡家荣、陈惠妙、郑昌池、陈木儿的供述及辨认笔录，汕尾市烟草专卖局出具的《汕尾市烟草专卖局案件移送函》《广东省汕尾市烟草专卖局立案报告表》《广东省汕尾市烟草专卖局检查（勘验）笔录》《广东省汕尾市烟草专卖局证据先行登记保存通知书》《广东省汕尾市烟草专卖局证据复制（提取）单》《涉案烟草专卖品价格证明》《汕尾市烟草专卖局移送财物清单》，深圳市公安局福田派出所《抓获经过》，汕尾市公安局出具的《说明》《汕尾市打假办关于开展涉烟打假联合集中执法行动的通知》《营业执照》《组织机构代码证》《快递单号对应》《提取笔录》《物品清单》《接受证据材料清单》《户籍证明》《前科证明》《汕尾市公安局调取证据清单》《汕尾市公安局扣押物品清单》《调取证据通知书》《鉴定意见通知书》，广东省质量监督烟草检验站出具的《卷烟、雪茄烟鉴别检验报告》，汕尾市******出具的《关于被扣押香烟及其运载车辆价格认定书》，中国移动通信集团广东有限公司汕尾分公司安全保卫部出具的《中国移动通信客户详单》《用户信息》，以及《广东省汕尾市城区人民法院刑事判决书》[（2018）粤1502刑初115号、144号、245号]、《广东省汕尾市中级人民法院刑事裁定书》[（2018）粤15刑终436号]等证据。原判认为，被告人陈惠鹏伙同他人为牟取非法利益，明知他人实施生产、销售伪劣卷烟，而为其提供邮寄的便利条件，扰乱市场秩序，其行为已构成生产、销售伪劣产品罪，应依法予以惩处。本案扣押的1432条伪劣卷烟尚未销售、流入市场，应认定为犯罪未遂，依法可以比照既遂犯减轻处罚。被告人陈惠鹏在生产、销售伪劣产品的整个环节中只负责运输，在共同犯罪中起辅助、次要作用，是从犯，依法应当从轻处罚。被告人陈惠鹏在本院审理期间能如实供述自己主要犯罪事实，依法可以从轻处罚。根据被告人犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第一百四十条、第二十三条、第二十七条、第六十七条第三款、第五十二条、第五十三条第一款和《最高人民法院、最高人民检察院》（法释〔2001〕10号）第二条第二款、第九条之规定，判决：被告人陈惠鹏犯生产、销售伪劣产品罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币二万元。罚金于判决生效次日起十日内缴纳完毕。上诉人陈惠鹏提出，一审判决量刑畸重。本案是单位犯罪，是以汕尾市城区********快速递服务有限公司为主体进行业务操作，没有追究单位刑事责任不影响按单位犯罪的情节对其从宽处罚。其对快递业务不熟悉，经理苏春龙负责日常管理的全面工作，“阿光”直接到公司联系快递业务由苏春龙洽谈。其一贯表现良好，为地区经济发展建言献策，积极参加慈善公益事业，为社会作出一定贡献。综上，本案是单位犯罪，其犯罪情节较轻，是从犯、犯罪未遂，有坦白情节，其深刻悔罪忏悔，恳请对其免于刑事处罚。经审理查明，2017年8月初，汕尾市城区********快速递服务有限公司的法定代表人上诉人陈惠鹏，承接“阿光”（另案处理）委托的假香烟快递业务（每件快递费人民币12.5元，价格明显比普通快递件约6元高）后，串招员工苏春龙、陈文彬、胡家荣、陈惠妙、郑昌池、陈木儿（均已判刑）操作，实施操作的人员从中提取10%的利润平分。同月13日至21日，陈文彬、胡家荣等人每日上午将一辆商务车运载来的假香烟快递件卸至粤N*****小货车内，每晚六七时趁大部分员工已下班，苏春龙、陈文彬、胡家荣、陈惠妙、郑昌池、陈木儿没有按照规定对该快递件进行实名制X光机安检和开箱视检等操作，只对该快递件扫单、称重、盖章、分区等，然后将该快递件和其他普通快递件一起发往广东省东莞市********物流中转站运往全国各地，每次快递四百多件，共三千多件。同月21日13时许，汕尾市公安局经济犯罪侦查支队联合汕尾市烟草专卖局工作人员对汕尾市城区********快速递服务有限公司进行检查时，在该公司门口停放的粤N*****小货车（所有权不明）内扣押了用********快递包装袋包装的“中华”牌等37种共1432条（28.46万支），经检验，均为假冒注册商标且属伪劣卷烟，经鉴定，价值共计人民币441722.21元。2019年8月13日，深圳市公安局福田派出所民警在深圳市福田区****城和连城新天地交界处的面包店抓获陈惠鹏。认定上述事实的证据均经一审庭审举证、质证，予以确认。本院认为，上诉人陈惠鹏为牟取非法利益，知道他人以不合格卷烟产品冒充合格卷烟产品，而伙同他人提供邮寄等便利条件，其行为构成了生产、销售伪劣产品罪，应依法惩处。查扣的1432条伪劣卷烟尚未销售，应认定为犯罪未遂，依法可以比照既遂犯减轻处罚。在生产、销售伪劣产品的整个过程中，上诉人陈惠鹏经营的企业只负责寄出，上诉人陈惠鹏在共同犯罪中起次要作用，是从犯，依法应当减轻处罚。上诉人陈惠鹏如实供述其罪行，依法可以从轻处罚。上诉人陈惠鹏原系民营企业法定代表人，上诉人陈惠鹏及其经营的企业没有其他违法记录，且本案有单位犯罪的性质，对上诉人陈惠鹏酌定从宽处罚。上诉人陈惠鹏提出一审量刑重、其犯罪未遂且是从犯、有坦白情节、其深刻悔罪忏悔的意见成立，可以采纳。原审判决审判程序合法，认定事实基本清楚，唯量刑偏重，应予纠正。根据上诉人陈惠鹏犯罪的事实、性质、情节和对社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（二）项，《中华人民共和国刑法》第一百四十条、第二十三条、第二十七条、第六十七条第三款、第六十一条、第五十二条、第五十三条第一款，《最高人民法院、最高人民检察院》（法释〔2001〕10号）第二条和第九条之规定，判决如下：一、维持汕尾市人民法院（2019）粤1502刑初324号刑事判决对上诉人陈惠鹏的定罪部分。二、撤销汕尾市人民法院（2019）粤1502刑初324号刑事判决对上诉人陈惠鹏的量刑部分。三、上诉人陈惠鹏犯生产、销售伪劣产品罪，判处拘役五个月，并处罚金人民币二万元。罚金限于判决生效后十日内缴纳完毕。（刑期从判决执行之日起计算，判决执行前先行羁押一日折抵刑期一日，即自2019年8月13日起执行至2020年1月12日止）本判决为终审判决。审判长  许木胜审判员  陈朝伟审判员  钟荣军二〇二〇年一月九日书记员  许泽灏附相关法律条文：中华人民共和国刑事诉讼法第二百三十六条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。中华人民共和国刑法第二十三条已经着手实行犯罪，由于犯罪分子意志以外的原因而未得逞的，是犯罪未遂。对于未遂犯，可以比照既遂犯从轻或者减轻处罚。第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。第六十一条对于犯罪分子决定刑罚的时候，应当根据犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，依照本法的有关规定判处。第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。第一百四十条生产者、销售者在产品中掺杂、掺假，以假充真，以次充好或者以不合格产品冒充合格产品，销售金额五万元以上不满二十万元的，处二年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处销售金额百分之五十以上二倍以下罚金；销售金额二十万元以上不满五十万元的，处二年以上七年以下有期徒刑，并处销售金额百分之五十以上二倍以下罚金；销售金额五十万元以上不满二百万元的，处七年以上有期徒刑，并处销售金额百分之五十以上二倍以下罚金；销售金额二百万元以上的，处十五年有期徒刑或者无期徒刑，并处销售金额百分之五十以上二倍以下罚金或者没收财产。最高人民法院、最高人民检察院《关于办理生产、销售伪劣商品刑事案件具体应用法律若干问题的解释》法释〔2001〕10号第二条刑法第一百四十条、第一百四十九条规定的“销售金额”，是指生产者、销售者出售伪劣产品后所得和应得的全部违法收入。伪劣产品尚未销售，货值金额达到刑法第一百四十条规定的销售金额三倍以上的，以生产、销售伪劣产品（未遂）定罪处罚。货值金额以违法生产、销售的伪劣产品的标价计算；没有标价的，按照同类合格产品的市场中间价格计算。货值金额难以确定的，按照国家计划委员会、最高人民法院、最高人民检察院、公安部1997年4月22日联合发布的《扣押、追缴、没收物品估价管理办法》的规定，委托指定的估价机构确定。多次实施生产、销售伪劣产品行为，未经处理的，伪劣产品的销售金额或者货值金额累计计算。第九条知道或者应当知道他人实施生产、销售伪劣商品犯罪，而为其提供贷款、资金、账号、发票、证明、许可证件，或者提供生产、经营场所或者运输、仓储、保管、邮寄等便利条件，或者提供制假生产技术的，以生产、销售伪劣商品犯罪的共犯论处。