中华人民共和国上海市长宁区人民法院民 事 判 决 书（2019）沪0105民初12968号原告：KUNLUNGLOBALINTERNATIONALSDN.BHD.，住所地Malaysia。法定代表人：王立伟，该公司董事。委托诉讼代理人：吴萌，北京华秀律师事务所律师。委托诉讼代理人：周旺，北京华秀律师事务所律师。被告：樊知博，男，住中华人民共和国广东省深圳市。原告KUNLUNGLOBALINTERNATIONALSDN.BHD.(以下简称KUNLUN公司)与被告樊知博清算责任纠纷一案，本院于2019年6月6日立案。因被告下落不明，本院依法于2019年10月8日向其公告送达起诉状副本、开庭传票等诉讼文书。本院依法适用普通程序，组成合议庭，于2020年1月9日公开开庭进行了审理。原告委托诉讼代理人吴萌、周旺到庭参加诉讼。被告经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。原告KUNLUN公司向本院提出诉讼请求：1.判令被告赔偿原告损失643,589.85美元；2.判令被告支付原告迟延履行债务利息(以643,589.85美元为基数，按每日万分之五，自2016年1月1日起计算至实际清偿之日止)，并要求被告承担本案诉讼费。事实与理由：被告与案外人曾某某系上海玩屋社网络科技有限公司(以下简称玩屋社公司)股东，持股比例分别为75%和25%，曾某某为该公司法定代表人、董事长及总经理，被告则为该公司董事。2013年8月6日，原告与玩屋社公司签订《网页游戏合作运营协议》(以下简称运营协议)，约定原告授权玩屋社公司在授权区域内运营网页游戏，玩屋社公司在运营期间向原告支付月份分成费，以美元结算。后原告与玩屋社公司就上述运营协议签订《网页游戏合作运营协议之补充协议》(以下简称补充协议)，就双方的债权债务金额、期限等予以明确。2016年11月12日，原告、玩屋社公司及案外人北京昆仑在线网络科技有限公司、樊泽签订了《网页欧西合作运营协议之终止协议》(以下简称终止协议)，明确玩屋社公司应于2015年12月31日前付清尚欠原告的643,589.85元分成款，逾期未付的，就未付部分按千分之一的标准支付原告滞纳金至全部还清为止。后因玩屋社公司未按约定支付上述款项，原告遂向本院提起民事诉讼，诉请玩屋社公司支付分成款及违约金。2016年11月24日，本院作出(2016)沪0105民初10373号民事判决：1.玩屋社公司应于判决生效之日起十日内支付原告分成款643,589.85美元；2.玩屋社公司应于判决生效之日起十内支付原告违约金(以643,589.85美元为基数，自2016年1月1日起按每日万分之五计算至实际履行之日止)；3.案件受理费43,312元，由玩屋社公司承担。该判决已生效。但玩屋社公司并未履行判决。后经原告了解，被告与案外人曾某某竟在明知玩屋社公司存在上述债务且判决已经生效的情况下，通过自行清算的方式向公司登记机关申请注销登记，其向公司登记机关申请备案的清算组成员为曾某某、王立静与被告，其中被告为清算组负责人。2018年1月20日，被告与案外人曾某某在明知玩屋社公司与原告存在巨额债务且相关法院判决已经生效的情况下召开股东会，以公司经营不善为由，做出了注销公司的决议，并通过了清算组自行出具的清算报告，其清算报告显示“公司债务已全部清偿”、“清算组已在成立之日起十日内通知了所有债权人”，玩屋社公司遂于2018年2月11日注销登记。原告认为，被告作为玩屋社公司的股东，也是清算组的成员，对于玩屋社公司存在巨额债务且相关民事判决已经生效应该是明知的，但被告在未书面通知原告的情况下，通过出具虚假的清算报告骗取公司登记机关办理公司注销登记，导致原告的合法债权由于未能及时申报无法获得清偿，其主观恶意性较大，给原告造成了巨额经济损失，被告作为清算组成员，依法应当对原告的经济损失承担赔偿责任。审理中,原告确认(2016)沪0105民初10373号案的案件受理费43,312元已由本院退还原告，故撤回此前提出的该项诉讼请求。原告提供了本院(2016)沪0105民初10373号《民事判决书》、(2018)沪0105执5256号执行申请回执、玩屋社公司企业注销登记档案、玩屋社公司企业信用信息公示报告以证明其上述主张。被告樊知博未答辩，也未提供任何证据。鉴于被告未到庭应诉，本院将原告提供的证据复印件与其原件逐一进行了核对，经核对，原告提供的证据复印件与原件一致，且证据之间相互印证，能够证明其主张，故本院对原告诉称事实予以认定。另查明,玩屋社公司《注销清算报告》载明，清算组组成人员为樊知博、曾某某、王立静，清算组在2017年7月6日在《青年报》上刊登了公告。本院认为，被告经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭，视为放弃诉讼权利。根据《中华人民共和国涉外民事关系法律适用法》第八条之规定，涉外民事关系的定性，适用法院地法律。本案案由为清算责任纠纷，本质上属侵权责任纠纷。根据《中华人民共和国涉外民事关系法律适用法》第四十四条之规定，侵权责任，适用侵权行为地法律。本案侵权行为地位于中华人民共和国境内，故应适用中华人民共和国法律予以处理。被告未到庭抗辩并举证其作为玩屋社公司的清算组成员，是否尽到了按公司法第一百八十五条规定将玩屋社公司解散清算事宜书面通知原告，并在全国或者公司注册登记地省级有影响的报纸上进行公告之义务。在此情况下，原告就其对玩屋社公司享有的债权因未获清偿，其依法有权要求被告承担赔偿责任。综上所述，依照《中华人民共和国涉外民事关系法律适用法》第八条、第四十四条，《最高人民法院关于适用若干问题的规定(二)》第十一条、第十九条、第二十条和《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：一、被告樊知博应于本判决生效之日起十日内赔偿原告KUNLUNGLOBALINTERNATIONALSDN.BHD.损失643,589.85美元；二、被告樊知博应于本判决生效之日起十日内偿付原告KUNLUNGLOBALINTERNATIONALSDN.BHD.迟延履行债务利息(以643,589.85美元为基数，按每日万分之五，自2016年1月1日起计算至实际清偿之日止)。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费42,476元、公告费560元，由被告樊知博负担。如不服本判决，原告可于判决书送达之日起三十日内；被告可于判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于上海市第一中级人民法院。审 判 长  陈宇琦审 判 员  李志斌人民陪审员  王伟芬二〇二〇年一月二十三日法官 助理  潘正欣书 记 员  潘正欣附：相关法律条文一、《中华人民共和国涉外民事关系法律适用法》第八条涉外民事关系的定性，适用法院地法律。第四十四条侵权责任，适用侵权行为地法律，但当事人有共同经常居所地的，适用共同经常居所地法律。侵权行为发生后，当事人协议选择适用法律的，按照其协议。二、《最高人民法院关于适用若干问题的规定（二）》第十一条公司清算时，清算组应当按照公司法第一百八十五条的规定，将公司解散清算事宜书面通知全体已知债权人，并根据公司规模和营业地域范围在全国或者公司注册登记地省级有影响的报纸上进行公告。清算组未按照前款规定履行通知和公告义务，导致债权人未及时申报债权而未获清偿，债权人主张清算组成员对因此造成的损失承担赔偿责任的，人民法院应依法予以支持。第十九条有限责任公司的股东、股份有限公司的董事和控股股东，以及公司的实际控制人在公司解散后，恶意处置公司财产给债权人造成损失，或者未经依法清算，以虚假的清算报告骗取公司登记机关办理法人注销登记，债权人主张其对公司债务承担相应赔偿责任的，人民法院应依法予以支持。第二十条公司解散应当在依法清算完毕后，申请办理注销登记。公司未经清算即办理注销登记，导致公司无法进行清算，债权人主张有限责任公司的股东、股份有限公司的董事和控股股东，以及公司的实际控制人对公司债务承担清偿责任的，人民法院应依法予以支持。公司未经依法清算即办理注销登记，股东或者第三人在公司登记机关办理注销登记时承诺对公司债务承担责任，债权人主张其对公司债务承担相应民事责任的，人民法院应依法予以支持。三、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。