天津市南开区人民法院民 事 判 决 书(2019)津0104民初12529号原告：蔡绍聚，男，1960年12月19日出生，汉族，无职业，住天津市河西区。委托诉讼代理人：苏剑骁，天津人众人律师事务所律师。委托诉讼代理人：刘丽，天津人众人律师事务所实习律师。被告：天津国商人集团有限公司，住所地天津市南开区白堤路博士后公寓A座一楼办公室。法定代表人：林谷春，董事长。委托诉讼代理人：王晓彤，天津击水（南开）律师事务所律师。原告蔡绍聚与被告天津国商人集团有限公司劳动争议一案，本院于2019年10月9日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告蔡绍聚及其委托诉讼代理人苏剑骁、刘丽、被告天津国商人集团有限公司的委托诉讼代理人王晓彤到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：1.确认2013年11月1日至2019年5月6日期间原被告存在劳动关系；2.被告支付2018-2019年度冬季采暖补贴520元；3.被告支付原告违法解除劳动合同经济赔偿金57756元；4.被告2013年11月1日至2019年5月6日法定节假日加班费37335.4元；5.被告2018年1月1日至2019年5月6日未休年假工资8523元；6.被告支付2013年11月1日至2019年5月6日延时加班费108628.8元；7.被告支付2018年度防暑降温费672.8元。事实和理由：2013年11月1日原告入职被告，任电气主管。因工作期间含多个项目，原告需在项目上办公，故具体工作地点不固定。原、被告曾签订过劳动合同。原告工资于每月10日左右以银行转账形式发放上个月一整月工资，工资构成不清楚，工资发放至2019年5月6日。原告离职前12个月月均应发工资数额为4668元。原告作息为上7点半下17点半，无午休，标准工时制，每周休2天，每个法定节假日都加班。2013年11月至2016年9月30日在空港经济区换热站指纹记录考勤，此后换项目无打卡机，无人记录考勤，由公司副总李建全和项目甲方领导抽查，2019年4月起被告组建微信群，让原告上下班各拍一次与项目的合照发到微信群中，原告每天按要求发照片。后双方劳动关系解除。原告认为被告侵犯其合法权益，就本案诉请事宜向仲裁机构申请仲裁，仲裁机构出具不予受理通知书，原告不服，诉至本院，认为：关于第一项诉请，该期间双方存在劳动关系；关于第二项诉请，被告未发放；关于第三项诉请，2019年5月6日被告法定代表人林谷春口头将原告调岗任专职司机，但原告腿部三级残疾无法长时间开车，故林谷春以拒绝调岗为由口头将原告辞退。原告认为被告之举系违法解除双方劳动关系，故要求以其离职前12个月月均应发工资4668元为基数支付违法解除劳动关系赔偿金；关于第四项诉请，诉请期间原告每个法定节假日都上班，总计法定节假日加班61天，被告未支付过法定节假日加班费，以离职前12个月月均应发工资4668元为基数主张；关于第五项诉请，原告每年应享受15天年假待遇，诉请期间应享受20天年假待遇，但未休年假亦未发放过年假工资，故以离职前12个月月均应发工资4668元为基数主张；关于第六项诉请，原告上7点半下17点半，无午休，标准工时制，每天延时2小时，每年延时522小时，总计延时2871小时，被告未支付过延时加班费，故以离职前12个月月均应发工资4668元为基数主张；关于第七项诉请，被告未发放。综上，故成讼。被告辩称，原告工资构成为岗位基本工资（本市最低工资标准）＋加班费（含延时加班费、未休年休假加班费、法定节假日加班费，具体各类加班费数额无法区分，公司对个项目的加班情况不掌握，员工将自己当月加班费报给项目负责人，再由项目负责人将该组成员当月加班费数额上报公司，公司据此拨款发放加班费）＋津贴16元（2016年7-11月享受）＋奖金（不固定，最少150元，最多2300元）。因原告在项目上班，故未要求原告上班时间，而让原告根据项目要求上班，被告要求下17点，午休自行掌握，标准工时制。被告要求原告自入职至2019年4月左右在空港经济区换热站指纹打卡，但被告未收到原告的打卡记录。2019年4月后（具体时间不详），被告组建微信群，要求项目员工与项目合照照片发微信群，但含原告在内的整个项目员工都未发过照片。其他认可原告所述事实。关于原告诉请，被告认为：关于第一项诉请，认可；关于第二项诉请，该年度取暖费已随2018年12月工资发放完毕；关于第三项诉请，2019年5月6日后原告未再上班，被告未将原告辞退，同年6月28日被告以ＥＭＳ方式向原告邮寄员工调岗通知书，同年7月10日以ＥＭＳ方式再次向原告邮寄员工调岗通知书，但原告始终未返岗上班，被告为原告缴纳社会保险至2019年8月底，2019年9月原告自行将其社会保险关系转走，此举应视为原告主动辞职，故双方劳动关系自2019年9月1日因原告自行转走社保关系视为主动辞职而解除；关于第四项诉请，不认可原告存在法定节假日加班情况，被告未收到原告法定节假日加班的考勤记录；关于第五项诉请，原告每年应享受10天年假待遇，被告未收到原告的考勤记录故不清楚原告是否休过年假，虽未发放过年假工资，但视为原告已休年假故不同意支付；关于第六项诉请，因原告在项目上班，根据项目的要求上班，午休由原告自行掌握，2019年4月后被告要求员工将与项目的合照发到微信群但原告从未发过照片，故推定原告不存在延时加班；关于第七项诉请，诉请期间防暑费已随2018年5月至同年8月的工资发放完毕。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据和事实，本院认定如下：1、原告为证明其上下班时间，向本院提交员工须知复印件。原告表示该证据系被告项目部发放给原告项目部，其上加盖天津国商物业集团有限公司空港项目部印章，无法提交证据原件，其中规定，主管及以上员工应在甲方到岗前1小时检查……甲方下班后对项目进行检查，检查完毕后才能离开项目……。被告对该证据真实性不认可，表示系复印件，并非被告公司发放。本院认为，因该证据并非原件，现被告不予认可，故本院对此不予采信；2、原告为证明每个法定节假日都上班，向本院提交节假日安全注意事项若干份复印件。原告表示该证据是被告发放的，无法提交证据原件，被告每年节假日都会下发类似的通知，其上载明项目部主管以上员工应在节假日期间全部到岗。被告对该证据不认可，表示系复印件。本院认为，因该证据并非原件，现被告不予认可，故本院对此不予采信；3、原告为证明其每年应享受15天年假待遇，向本院提交社保缴费证明复印件。该证明显示原告缴纳养老保险时间为1993年1月。被告对该证据认可。本院认为，因被告认可该证据，故本院对真实性予以采信；又因其上载明原告最早参加工作时间为1993年1月，故原告主张诉请期间每年应享受15天年假待遇，符合法律规定，故证明目的本院予以采信；4、原告为证明2019年5月6日被告法定代表人林谷春口头解除含原告在内的全体项目员工劳动关系，向本院提交录音光盘及文字整理版。原告表示，第一段录音时间2019年5月13日上午，地点案外人李建全车里，对象是李建全和被告董事长林谷春，录音原始载体李建全的手机，录制前未告知对方。第二段录音时间2019年5月24日上午，地点案外人被告法人林谷春办公室，对象是案外人李建全和林谷春，录音原始载体是李建全的手机，录制前未告知对方。被告认可该证据系案外人李建全和被告法定代表人林谷春的录音，但证明目的不认可，表示林谷春在录音中并未解除含原告在内全体项目员工的劳动关系。本院认为，因被告对通话对象真实性无异议，故本院对该证据真实性予以采信5、被告为证明曾向原告邮寄过调岗通知书并要求其返岗，但原告实际未返岗视为自辞，向本院提交员工调岗通知书2份、快递交寄单、快递结果查询截图复印件。原告对该证据真实性认可，表示收到，但证明目的不认可，表示当时劳动关系已经解除。本院认为，因原告对真实性予以认可，故本院对真实性予以采信；6、被告为证明原告工资发放情况，向本院提交工资明细。原告认可其上实发工资数额，但不认可工资构成，表示系被告自行整理版。本院认为，因该证据系被告自行整理，其未提交原始而完整的工资台账予以佐证，现原告不予认可，故本院对该证据证明目的不予采信。庭审中，原告表示，被告曾用名为天津国商物业发展有限公司，2012年公司名称变更为天津国商物业集团有限公司，2014年公司名称变更为现名称。被告对此予以认可。庭审中，原、被告均确认被告为原告缴纳社会保险至2019年8月底，次月原告将其社会保险转走，对此原告表示系同年8月底被告人事口头要求原告将其社保转走所致。庭审中，被告表示未为原告出具解除劳动关系相关证明材料，亦未为原告办理退工退档相关手续。经查，2019年5月16日，原告就防暑降温费、煤火费、违法解除经济补偿金、法定节假日加班费、年假加班费、延时加班费、未签订劳动合同赔偿金事宜向和平区仲裁委申请仲裁，该委出具不予受理通知书，原告不服诉至和平法院，该院将该案移送至本院，后原告自愿撤诉，本院作出（2019）津0104民初11246号民事裁定书，裁定准许原告撤诉。2019年9月26日，原告就本案诉请事宜向和平区仲裁委申请仲裁，该委出具不予受理通知书，原告不服，诉至本院，遂成本案。本院认为，本案争议焦点如下：关于原告第一项诉请确认2013年11月1日至2019年5月6日期间存在劳动关系一节：因被告当庭认可，故本院予以照准；关于原告第二项诉请被告支付原告2018-2019年度冬季采暖补贴520元一节：庭审中，被告表示该费用已随2018年12月工资发放完毕，然被告并未提交原始而完整的工资台账予以佐证，应承担举证不能的不利后果，故被告应支付原告2018-2019年度冬季取暖补贴520元；关于原告第三项诉请被告支付原告违法解除劳动合同经济赔偿金一节；根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十三条的规定，用人单位应就其解除劳动关系合法性问题进行举证。本案中，被告以原告于2019年9月1日自行将原告的社会保险关系转走视为原告主动辞职主张当天双方劳动关系解除。然原告表示其自行转移社保关系之举系被告于2019年8月底口头通知原告所致，当时双方劳动关系早已于2019年5月6日被告无故口头将原告辞退而解除，对此被告不予认可，然被告并未就此提供充分证据证明其主张的劳动关系解除理由，而原告工资发放截止日期为2019年5月6日的事实双方均无异议，且被告一面认可双方劳动关系截止日期为2019年5月6日，一面主张双方劳动关系于2019年9月1日因原告主动辞职而解除，存在自相矛盾，故被告作为用人单位应承担举证不能的不利后果，故原告主张系被告于2019年5月6日违法解除双方劳动关系，本院予以支持。结合双方无争议的离职前12个月均应发工资基数及前述本院认定的在职期间，被告应支付原告违法解除劳动关系赔偿金56016元；关于原告第四项诉请被告支付原告2013年11月1日至2019年5月6日法定节假日加班费一节：鉴于原告最早于2019年5月16日申请仲裁，故2017年5月17日前的法定节假日加班费，因原告无证据佐证，故该时段主张本院不予支持；关于2017年5月17日至2019年5月6日法定节假日加班费问题，因被告自认自原告入职至2019年4月左右在空港经济区换热站指纹打卡，其后被告组建微信群要求项目员工与项目合照照片发微信群方式记录考勤，然被告表示未收到原告的打卡记录及微信群考勤截图故不掌握原告考勤情况。本院认为，被告作为用人单位应保留劳动者两年以上的的考勤记录备查，至于被告以未收到原告考勤情况进行抗辩之理由并非法定理由，且其作为用人单位疏于管理的法律后果应由其自行承担，故对于原告主张该期间每个法定节假日均加班，本院予以支持，该时段原告总计法定节假日加班22天。据法律规定，用人单位应当严格执行劳动定额标准，不得强迫或变相强迫劳动者加班，用人单位安排加班的，应当按照国家有关规定向劳动者支付加班费。结合原告主张的工资基数，被告应支付原告2017年5月17日至2019年5月6日法定节假日加班费14164.97元；关于原告第五项诉请被告支付原告2018年1月1日至2019年5月6日未休年假工资一节：庭审中，根据证据可证明原告每年享受15天年假待遇，然以未收到原告考勤记录不清楚原告是否修过年假但视为原告已休年假为由进行抗辩，本院认为，被告并未提交在职期间考勤记录佐证原告休年假情况，应承担举证不能的不利后果，鉴于原告主张的数额未超过法律规定数额，故本院予以照准，故被告应支付原告诉请期间年假工资8523元；关于原告第六项诉请2013年11月1日至2019年5月6日延时加班费一节：鉴于原告最早于2019年5月16日申请仲裁，故2017年5月17日前的延时加班费，因原告无证据佐证，故该时段主张本院不予支持；关于2017年5月17日至2019年5月6日延时加班费问题，因被告自认自原告入职至2019年4月左右在空港经济区换热站指纹打卡，其后被告组建微信群要求项目员工与项目合照照片发微信群方式记录考勤，然被告表示未收到原告的打卡记录及微信群考勤截图故不掌握原告考勤情况。本院认为，被告作为用人单位应保留劳动者两年以上的的考勤记录备查，至于被告以未收到原告考勤情况进行抗辩之理由并非法定理由，且其作为用人单位疏于管理的法律后果应由其自行承担，故对于原告主张该期间每天延时加班2小时，本院予以支持。据法律规定，用人单位应当严格执行劳动定额标准，不得强迫或变相强迫劳动者加班，用人单位安排加班的，应当按照国家有关规定向劳动者支付加班费。结合原告主张的工资基数，因原告诉请数额未超过法律规定数额，故本院予以照准，被告应支付原告2017年5月17日至2019年5月6日延时加班费41368.13元；关于原告第七项诉请2018年度防暑降温费672.8元一节：庭审中，被告表示该费用已随2018年5-8月工资发放完毕，然被告并未提交原始而完整的工资台账予以佐证，应承担举证不能的不利后果，故被告应支付原告2018年度防暑降温费672.8元。综上所述，原告部分诉讼请求符合法律规定，本院予以支持。依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十一条、第八十七条、《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决如下：一、确认原告蔡绍聚与被告天津国商人集团有限公司于2013年11月1日至2019年5月6日存在劳动关系；二、本判决生效后十五日内，被告天津国商人集团有限公司支付原告蔡绍聚2018-2019年度冬季采暖补贴520元；三、本判决生效后十五日内，被告天津国商人集团有限公司支付原告蔡绍聚违法解除劳动关系赔偿金56016元；四、本判决生效后十五日内，被告天津国商人集团有限公司支付原告蔡绍聚2017年5月17日至2019年5月6日法定节假日加班费14164.97元；五、本判决生效后十五日内，被告天津国商人集团有限公司支付原告蔡绍聚2018年1月1日至2019年5月6日未休年假工资8523元；六、本判决生效后十五日内，被告天津国商人集团有限公司支付原告蔡绍聚2017年5月17日至2019年5月6日延时加班费41368.13元；七、本判决生效后十五日内，被告天津国商人集团有限公司支付原告蔡绍聚2018年度防暑降温费672.8元；八、驳回原告蔡绍聚其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费，减半收取计5元，由被告天津国商人集团有限公司承担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于天津市第一中级人民法院。审判员 程 明二〇二〇年一月十四日书记员 周晗阳附：本裁判文书所依据法律规定的具体条文《中华人民共和国劳动合同法》第三十一条用人单位应当严格执行劳动定额标准，不得强迫或者变相强迫劳动者加班。用人单位安排加班的，应当按照国家有关规定向劳动者支付加班费。第八十七条用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同的，应当依照本法第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金。最高人民法院关于适用《中华人民共和国民事诉讼法》的解释第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。宣判后当事人权利义务告知书一、上诉权的行使。当事人不服我院第一审判决、裁定，有权在判决、裁定书指定的期限内提出上诉。逾期不上诉，我院作出的判决书、裁定书即发生法律效力。当事人提出上诉的，应在上诉期内，将上诉状正、副本递交本院，并按照相关规定预交上诉费用。未在上诉期内递交上诉状的，视为未提起上诉。经对方当事人申请，该案件即有可能进入人民法院执行程序。二、申请再审权的行使。当事人对已经发生法律效力的判决、裁定，认为有错误的，可以向上一级人民法院申请再审；当事人一方人数众多或者当事人双方为公民的案件，也可以向我院申请再审。当事人申请再审的，不停止判决、裁定的执行。当事人申请再审，应当在判决、裁定发生法律效力后六个月内提出；有《中华人民共和国民事诉讼法》第二百条第一项、第三项、第十二项、第十三项规定情形的，自知道或者应当知道之日起六个月内提出。三、主动履行。判决书发生法律效力后，负有履行义务的当事人应当主动向对方当事人履行判决书确定的义务，也可与主审法官联系主动履行事宜。四、申请执行权的行使。发生法律效力的判决书、裁定书，当事人必须履行。一方拒绝履行的，对方当事人可以向人民法院申请执行。申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。该期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。申请执行人逾期申请执行的，人民法院不予受理。