苏州市吴江区人民法院 民 事 判 决 书 (2018)苏0509民初5461号 原告：邹胜荣，男，1949年8月30日生，汉族，住江苏省苏州市吴中区。 委托诉讼代理人：杨雅雅，江苏尚维律师事务所律师。 委托诉讼代理人：陈晔，江苏尚维律师事务所律师。 被告：顾金荣，男，1972年4月27日生，汉族，住江苏省苏州市吴中区。 委托诉讼代理人：吴新玉，江苏王牌律师事务所律师。 第三人：杭州星期天园林绿化工程有限公司，住所地浙江省杭州市江干区凤起广场A座1005室。 法定代笔人：郑期星，总经理。 委托诉讼代理人：郑真健，公司员工。 原告邹胜荣与被告顾金荣提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2018年4月23日立案受理后，依法由审判员潘景信适用简易程序于2019年6月6日公开开庭进行了审理。原告邹胜荣及其委托诉讼代理人杨雅雅，被告顾金荣及其委托诉讼代理人吴新玉到庭参加诉讼。后本院依法追加杭州星期天园林绿化工程有限公司（下称星期天公司）作为第三人参加诉讼，并依法由审判员潘景信、人民陪审员徐香宝、黄美凤组成合议庭适用普通程序于2019年8月27日公开开庭进行了审理。原告邹胜荣及其委托诉讼代理人杨雅雅，被告顾金荣及其委托诉讼代理人吴新玉，第三人星期天公司的委托诉讼代理人郑真健到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告邹胜荣向本院提出诉讼请求：1、被告赔偿原告各项损失共计107640.58元；2、本案诉讼费用由被告承担。事实和理由：原告受雇于被告从事种植绿化工作，2018年6月4日，被告在苏州市吴江区吾悦广场对面种植绿化时，被正在进行挖机作业的陈某砸伤头部。后被送往医院进行治疗。事故发生后，被告对原告的相关损失未予赔偿。2019年2月14日，苏州同济司法鉴定所对原告的伤情作出鉴定：原告因外伤致颅脑损伤遗留精神障碍，构成十级伤残，误工期为六个月，护理期为一人护理二个月，营养期为二个月。现起诉至法院，请求依法判决。 被告顾金荣辩称，被告不是原告真正的雇主，涉案项目是由第三人星期天公司找被告，称需要进行移树，让被告找几个人。被告找到了包括徐某在内的多人，因为人数不够，徐某又找到原告到项目工地工作。本案真正的雇主应当是杭州星期天园林绿化有限公司。同时，原告是由于挖机作业陈某操作失误，导致原告受伤，陈某的老板是吴某，并且事发时原告没有按照要求佩戴安全帽，自身也应当承担一定的责任。事发之后，被告向原告共计垫付16835元，要求在本案中一并处理。 第三人星期天公司陈述，第三人将全部移树工作承包给了被告，酬劳按照所有的树移完后一次性结清。原告受伤与第三人没有关系，第三人不承担任何责任。 经审理查明，2018年6月5日，邹胜荣在吴江区吾悦广场从事移树工作时，被陈某驾驶挖机将水管挖断后砸伤。邹胜荣受伤后，于2018年6月5日至2018年6月14日入吴江第一人民医院住院治疗。治疗终结后，邹胜荣就伤残程度、误工、营养、护理期及护理人数申请司法鉴定。2019年1月17日，常州市德安医院司法鉴定所出具司法鉴定意见书，鉴定意见为：被鉴定人邹胜荣因意外事故致脑外伤所致精神障碍，日常生活有关的活动能力轻度受限。2019年2月14日，苏州同济司法鉴定所出具司法鉴定意见书，鉴定意见为：1、被鉴定人邹胜荣因外伤致脑颅损伤遗留精神障碍，日常生活有关的活动能力轻度受限构成十级残疾。2、被告鉴定人邹胜荣的误工期为六个月；护理期为一人护理二个月；营养期为二个月。邹胜荣支付鉴定费6725元。 2018年6月5日，苏州市吴江区公安局组织邹某甲（邹胜荣儿子）、顾金荣（绿化老板）、陈某（挖机手）、吴某（挖机老板）进行治安调解。治安调解协议书载明主要事实为：2018年6月5日，在吴江吾悦广场对面工地，挖机作业时陈某将邹某甲的父亲邹胜荣砸伤，去医院看病。调解结果是：各方同意回公司处理赔偿事宜。本案审理过程中，本院电话联系挖机老板吴某，“吴某”拒绝参加本案诉讼，称邹胜荣住院期间的医疗发票已经丢失。 以上事实，由原告提交的接处警工作登记表、治安调解协议书、调解告知书、病历、入院记录、出院记录、司法鉴定意见书、鉴定费发票，及当事人的当庭陈述等证据予以证实。 关于原告因事故造成的损失部分，本院根据最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》规定的项目、范围和标准，审核如下： 1、医疗费。原告受伤后，其住院期间的费用已由他人垫付，后原告复查其伤情期间，先后支付医疗费885.28元，原告为佐证其主张，提交医疗费发票予以佐证。关于原告住院期间的医疗费用，因案外人拒绝提供相应票据，原告从吴江第一人民医院调取了票据，票据金额为13143.97元。被告邹胜荣对上述票据的真实性无异议。本院以上述票据核算，原告的医疗费损失为14029.25元。 2、营养费。根据司法鉴定结论，原告的营养期为二个月，本院以每天50元计算，确定原告的营养费为3000元。 3、住院伙食补助费。原告住院治疗共计10天，本院以每天50元计算，确定原告的住院伙食补助费为500元。 4、护理费。根据司法鉴定结论，原告的护理期为一人护理二个月，本院以每天120元计算，确定原告的护理费为7200元。 5、残疾赔偿金。（1）原告被鉴定为十级伤残，本院以本地区上一年度城镇居民人均可支配收入计算，原告的残疾赔偿金为51920元（47200*11*0.1）。 （2）被扶养人生活费。原告认为，原告母亲罗某出生于1929年7月30日，由原告及妹妹邹某乙、邹某丙三人扶养，主张被扶养人生活费4910.3元。原告为佐证其主张，提交亲属关系证明等证据予以佐证。本院认为，原告因此次交通事故致伤后使其丧失一定的劳动能力，且被扶养人为丧失劳动能力的成年近亲属，故应给予被扶养人生活费，本院以上一年度城镇居民人均年生活消费支出计算，原告的被扶养人生活费为4910.3元（29462*5*0.1/3）。 6、鉴定费。原告主张6725元，并提交鉴定费发票予以证实，本院予以确认。 7、精神损害抚慰金。原告主张5000元。本院认为，原告的主张符合法律规定，本院予以确认。 8、交通费。本院酌情认定为200元。 9、误工费。原告主张其长期受雇于被告从事绿化工作，工资为每天150元，被告以工作日志的方式记录原告的出勤天数，工资年终一起结算，主张误工费27000元。原告同时提交工作日志予以佐证。被告对工作日志的真实性无异议。本院认为，原告在受伤时虽然已经超过法定退休年龄，但其提交的证据以及原、被告的陈述能够证明原告存在误工损失，本院以每天150元计算，原告的误工费为27000元。 综上，原告邹胜荣的损失范围为：医疗费14029.25元、住院伙食补助费500元、营养费3000元、残疾赔偿金56830.3元、护理费7200元、精神抚慰金5000元、交通费200元、误工费27000元、鉴定费6725元，合计120484.55元。 本案的争议焦点是：被告顾金荣与原告邹胜荣之间是否存在雇佣关系？ 原告邹胜荣认为，原告与被告居住在一个村，很早就认识。原告长期受雇于被告，从事绿化工作，工作地点不固定，原告听从被告的安排到被告接到工程的地点工作。报酬按日计算，每天150元，年终一起结算。每次都是由被告接下工程后，由被告安排车辆载原告等人前去做工。原告提交工作手册一份，证明原告受雇于被告，被告将原告的出勤天数、工作情况予以记录，年底一并结算工资，原告等雇员每人均有一本。被告顾金荣对该证据的真实性无异议，但认为被告在工作手册上签字是因为报酬结算需要一定时间，为了给原告留下一个证据，便于以后结算全部报酬，不能证明被告是雇主。 被告顾金荣认为，第三人星期天公司是被告和原告的雇主。2018年6月，因红星天铂地产公司需要拆除售楼处和样板房，并把树木移走。星期天公司承接了上述工程后，与被告联系，被告便叫证人徐某去叫人，徐某找到了原告，被告和原告等人都是按照每天150元计算工资。工程结束后，被告与第三人结算后，找了第三方为星期天公司开具了发票，然后被告将工资发放到各工人手中。被告为证明其主张，向法庭提交了下列证据： 1、星期天公司出具的收据原件一份及星期天公司统计的移树项目工资发放明细，证明被告与原告等人均为星期天公司的雇员。原告对该证据的真实性无异议，认为该工资表中星期天公司按照每天每人200元的标准与被告结算，而被告与原告等人按照150元每天每人进行结算，说明被告通过承包星期天公司的工程雇佣原告等人进行工作，从中赚取费用。第三人星期天公司对证据的真实性无异议，认为第三人与被告之间是承揽关系。 2、证人徐某的证言。证人徐某陈述，2018年6月4日进行移树时，是星期天公司通知被告顾金荣，顾金荣通知证人去，证人通知了邹胜荣。工作过程中的施工装备是由被告发放的，工资按照每人每天150元至180元计算，不是固定的，年底找顾金荣结账。邹胜荣受伤当天，证人听到叫喊声到了现场，看到邹胜荣已经受伤坐在地上，邹胜荣没用佩戴安全帽。 3、增值税发票一份，证明被告委托第三方为星期天公司开具了本次移树项目的发票。原告对证据的真实性无异议，认为该证据证明被告与第三人之间是承揽关系，如为雇佣关系，被告无需第三人开具发票的义务。第三人星期天公司对证据的真实性无异议，认为该发票证明第三人与被告之间是承揽关系。 本院认为，根据原告邹胜荣、被告顾金荣和证人徐某的陈述，以及原告提交的工作手册，可以证实原告与证人等人长期根据被告的安排进行工作，由被告提供施工设备，并由被告根据出勤天数发放工资，原、被告双方之间的关系符合雇佣关系的基本特征。关于被告顾金荣认为第三人星期天公司为雇主，被告与原告均为第三人的雇员的抗辩，根据被告和第三人的陈述，涉案工作报酬的结算方式为第三人星期天公司与顾金荣将所有工人的报酬进行结算后，然后由顾金荣与原告等人进行结算，顾金荣与原告等人如何结算，与第三人无关，可见原告等工人并非由第三人雇佣，并且被告委托第三方为第三人开具增值税发票的行为证明被告与第三人之间系承揽关系而非雇佣关系，故被告的抗辩无事实依据，本院不予采信。根据《侵权责任法》第三十五条的规定，个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。本案中，原告在为被告提供劳务的过程中受到损害，被告作为接受劳务方，应当提供相应的劳动保护，而原告作为劳动者，工作中应当尽到必要的注意义务，本院根据本案实际情况，综合考虑各方过错程度，认定由被告承担80%的赔偿责任，原告自负20%的责任。原告因此次事故共产生各项损失120484.55元，被告顾金荣应赔偿原告各项损失96387.64元，扣除原告已得到的赔偿16835元，被告还应赔偿原告79552.64元。依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第三十五条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条的规定，判决如下： 被告顾金荣赔偿原告邹胜荣医疗费等各项损失79552.64元，于本判决生效后十日内履行完毕。 赔偿义务人如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费992元，由原告邹胜荣负担229元，被告顾金荣负担763元，被告负担部分于本判决生效后十日内交至本院，原告预交的诉讼费用本院于本判决生效后十日内退还。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省苏州市中级人民法院。同时按照国务院《诉讼费用交纳办法》向江苏省苏州市中级人民法院预交上诉案件受理费（户名：江苏省苏州市中级人民法院账户10×××766开户行：中国农业银行苏州苏福路支行），并将已交上诉费的凭证提交本院。 审 判 长  潘景信 人民陪审员  黄美凤 人民陪审员  徐香宝 二〇二〇年一月二十二日 书 记 员  李睿莹 附录法律条文： 《中华人民共和国侵权责任法》 第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。 第三十五条个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。 《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》 第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。 受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。 受害人死亡的，赔偿义务人除应当根据抢救治疗情况赔偿本条第一款规定的相关费用外，还应当赔偿丧葬费、被扶养人生活费、死亡补偿费以及受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费、住宿费和误工损失等其他合理费用。 第十八条受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定。 精神损害抚慰金的请求权，不得让与或者继承。但赔偿义务人已经以书面方式承诺给予金钱赔偿，或者赔偿权利人已经向人民法院起诉的除外。 第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。 医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。 第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。 误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。 受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。 第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。 护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。 护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。 受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。 第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。 第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。 受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。 第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。 第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。 受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。 当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。 人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。