甘肃省白银市中级人民法院刑 事 裁 定 书（2020）甘04刑终6号原公诉机关白银市平川区人民检察院。上诉人（原审被告人）苏存伟，男，生于1986年3月17日，汉族，初中文化，无业，户籍所在地甘肃省兰州市。2005年9月29日因犯贩卖毒品罪被甘肃省永登县人民法院判处有期徒刑八个月，并处罚金1000元。2007年5月10日因犯贩卖毒品罪被兰州市城关区人民法院判处有期徒刑十个月，并处罚金1000元。2009年9月7日因犯贩卖毒品罪被兰州市七里河区人民法院判处有期徒刑九年，并处罚金1000元，2016年7月29日刑满释放。2017年6月15日因吸食毒品被兰州市红古区海石湾派出所罚款500元。因涉嫌犯贩卖毒品罪，于2019年7月25日被白银市公安局平川分局刑事拘留，2019年8月5日被逮捕。现羁押于平川区看守所。白银市平川区人民法院审理平川区人民检察院指控原审被告人苏存伟犯贩卖毒品罪一案，于2019年11月25日作出（2019）甘0403刑初181号刑事判决，原审被告人苏存伟不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，经过阅卷、提审上诉人，审查上诉人的上诉理由，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。原审判决认定，1、2019年7月13日，平川籍吸毒人员展某1通过微信向被告人苏存伟求购毒品。7月14日，展某1向苏存伟微信转账5500元，7月16日23时许，苏存伟在兰州市xxxxx公园内将2包白色塑料袋包装的毒品疑似物交给展某1，交易完成后，公安人员从展某1身上查获2包白色塑料袋包装的毒品疑似物，净重3.84克。经鉴定，2包毒品疑似物中均检出甲基苯丙胺。2、2019年7月24日，展某1通过微信再次向苏存伟求购毒品，后向苏存伟提供的张某1名下卡号为62xxxx0623的中国工商银行卡转账22000元，同日23时许，苏存伟事先将1包外用黑兰州烟盒包装，内用黑色塑料纸包裹的白色晶体状毒品疑似物放置在兰州市xxxx公园内绿化带的树丛上，苏存伟与展某1见面后告知展某1毒品放置地点，展某1找到毒品后被公安人员当场抓获。从展某1身上查获外用黑兰州烟盒包装，内用黑色塑料纸包裹的白色晶体状毒品疑似物1包，净重27.87克。经鉴定，该包毒品疑似物中检出甲基苯丙胺。原审判决认定上述事实的证据有：证人展某1、张某1证言，被告人苏存伟的供述，扣押笔录及照片，称重取样笔录及照片，检验报告，银行卡明细，辨认笔录及照片，指认笔录及照片，抓获经过等。原审法院认为，被告人苏存伟非法向他人出售毒品甲基苯丙胺，数量较大，其行为已触犯了刑法，构成贩卖毒品罪，依法应予惩处。被告人苏存伟曾因犯贩卖毒品罪被判处有期徒刑，刑罚执行完毕后五年内再犯应当判处有期徒刑的贩卖毒品罪，是累犯、毒品再犯，依法从重处罚。该院根据被告人苏存伟的犯罪事实、性质、情节、悔罪表现及社会危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一、三款、第三百五十六条、第六十五条第一款、第六十四条的规定，判决：一、被告人苏存伟犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十一年，并处罚金人民币一万二千元。二、对被告人苏存伟收取的毒资27500元，继续追缴。苏存伟上诉提出：本案系特情引诱犯罪；原审判决认定其于2019年7月24日贩卖毒品的事实不清，其贩卖的是白色透明密封塑料袋装的冰糖，其行为构成诈骗罪。请求二审法院依法改判。经二审审理查明的事实与原审判决认定的事实一致。认定事实的证据有经一审庭审出示并经质证、认证的下列证据予以证实：1.接处警情况登记表、立案登记表证明：2019年7月16日20时许，白银市公安局平川分局接到匿名举报电话，称有一兰州籍男子有向该辖区吸毒人员贩卖毒品的嫌疑，并提供了该贩毒男子的微信账号等信息，该局立即启动特情人员与该贩毒男子取得联系，经核实，该贩毒男子确有向该辖区贩卖毒品的嫌疑，遂立案侦查。2.抓获经过证明：侦查机关在2019年7月初发现苏存伟有向他人贩卖毒品的嫌疑，2019年7月16日，侦查机关将从苏存伟处购买毒品的展某1抓获，当场从展处查扣外用卫生纸包裹，内用白色塑料纸包裹的白色晶体两小包。2019年7月24日23时许，苏存伟再次向展某1贩卖毒品时被侦查机关抓获，并从展处查扣外用黑兰州烟盒包装，内用黑色塑料纸包裹的白色晶体一包。3.证人展某1证明：2019年7月13日，我用微信号187xxxx222，昵称“温柔坏男人”添加微信号为xxxx，昵称“浩森”为好友，我说要“东西”，对方说有两种成色的冰毒，一种每克850元，一种每克500元，我要10克每克550元的毒品，对方回复说等联系好“东西”后让我打钱。7月14日，我通过微信向“浩森”转账5500元，并得知他的名字叫“苏伟”，对方收到钱后说没有550元的货，我就要了4克850元的毒品，总共3400元，我让退剩下的钱，他说剩下的2100元等下次交易时给我补上。7月16日23时许，在兰州市天水路雁滩公园斜对面xxxx公园姓苏的男子交给我两包白色塑料袋包装的毒品。7月24日中午，我再次和姓苏的男子商量购买30克毒品，因这次要的毒品多，姓苏的男子说本来他每克从中赚100元，他少赚点，每克800元，总共24000元，但上次交易的时候我给他打款5500元，剩了2100元没有给我“东西”，这次给他打款21900元就可以了，我就说给他打22000元，多打100元，后我将22000元毒资汇入姓苏的男子提供的户名张某1的尾号8606的卡中。7月24日晚10时30分，我和姓苏的男子约好在兰州市天水路雁滩公园斜对面xxxx公园见面，姓苏的男子让我往公园里面走上三四米，在修剪的绿化树平面上放着一个黑兰州的烟盒，我在该绿化带处发现黑兰州烟盒一个，打开后发现里面的东西用黑色塑料袋包装，我将东西拿上后往雁滩大桥方向走了几米就被公安人员抓获了，过了几分钟我看见姓苏的男子也被抓获了。辨认笔录及照片证明：证人展某1经混杂照片辨认出苏存伟就是2019年7月16日晚上22时许，在兰州市城关区雁滩附近两次向其贩卖毒品的姓苏的男子。4.证人张某1证明：2019年7月24日中午14时许，苏存伟说他的一个亲戚住院需用我的银行卡转一下帐，我就把我的中国工商银行卡拍照后通过微信发给苏存伟，过了半个小时，苏存伟说钱打到我的银行卡上了，让我把银行卡拿上到兰州给他取钱，我到兰州大概是16时许，我和苏存伟到西关亚欧商场附近的工商银行自助取款机上取走一部分，另一部分在银行门口苏存伟拿我的手机通过微信转账的方式转了8400元。5.扣押笔录及照片证明：2019年7月17日6时10分许，公安侦查人员从展某1处扣押用白色塑料袋装的内外用白色卫生纸包裹，内用透明塑料纸包裹的白色晶状体毒品疑似物2包。2017年7月25日1时许，公安侦查人员从展某1处扣押外用黑兰州牌香烟盒包装，内用黑色塑料包裹的白色晶体状毒品疑似物1包。6.称重取样笔录及照片证明：2019年7月17日10时15分，公安侦查人员对从展某1处扣押的2包毒品疑似物进行称重取样，一包毛重1.94克，净重1.88克，另一包毛重2.02克，净重1.96克，全部取样封装。2017年7月25日1时55分，公安侦查人员对从展某1处扣押的黑兰州牌香烟盒包装的1包毒品疑似物进行称重取样，该毒品疑似物毛重28.31克，净重27.87克，称重取样净重1.71克封装。7.指认笔录及照片证明：2019年7月24日23时25分许，展某1指认出兰州市xxxx公园里面一颗大树中间铁护栏和大树夹缝处是2019年7月16日晚，苏存伟向其贩卖3400元毒品冰毒的地方；指认出该公园路边绿化带的灌木丛上面就是当日苏存伟放毒品冰毒的地方。8.扣押清单、提取笔录及照片证明：公安侦查人员从苏存伟处扣押蓝色VIVOX27手机一部，该手机号码为189xxxx2917。对展某1、苏存伟手机通话记录、微信聊天记录、微信转账记录进行了提取，双方商量购买毒品事宜，其中7月14日14时34分展某1通过微信向苏存伟转5500元毒资，苏存伟进行了收取。9.汇款凭证、银行卡交易明细证明：2019年7月24日14时50分展某1通过银行柜台向户名张某1，尾号8606的工商银行卡转帐22000元。10.提取笔录及照片证明：2019年7月24日16时54分，张某1通过微信向苏存伟转账8400元。11.视频资料及电子数据制作说明证明：2019年7月24日16时46分，被告人苏存伟与张某1二人进入中国工商银行兰州东岗亚欧支行自助取款间，苏存伟开始从自助取款机取钱，至16时50分二人离开。12.白银市公安司法鉴定中心（白）公（司）鉴（理化）字[2019]667号检验报告证明：2019年7月17日10时15分公安侦查人员从展某1处扣押的外用白色塑料袋包裹内用卫生纸和白色塑料袋包装的白色晶状体毒品疑似物2包，均检出毒品甲基苯丙胺。白银市公安司法鉴定中心（白）公（司）鉴（理化）字[2019]696号检验报告证明：2017年7月26日，公安侦查人员对从展某1处扣押的外用黑兰州牌香烟盒包装，内用黑色塑料纸包裹的1包毒品疑似物，检出毒品甲基苯丙胺。13.人身安全检查笔录及照片证明：公安侦查人员在抓捕苏存伟的过程中因苏存伟拒捕，苏存伟右手小拇指外侧有轻微擦伤，双腿膝盖裤子破损，双腿膝盖附近有擦伤。14.毒品移交清单证明：涉案毒品向禁毒部门移交。15.户籍证明证实被告人苏存伟的自然人的基本情况。16.刑事判决书及释放证明书证明：原审被告人苏存伟2005年9月29日因犯贩卖毒品罪被甘肃省永登县人民法院判处有期徒刑八个月，并处罚金1000元。2007年5月10日因犯贩卖毒品罪被兰州市城关区人民法院判处有期徒刑十个月，并处罚金1000元。2009年9月7日因犯贩卖毒品罪被兰州市七里河区人民法院判处有期徒刑九年，并处罚金1000元，2016年7月29日刑满释放。2017年6月15日因吸食毒品被兰州市红古区海石湾派出所罚款500元。17.上诉人苏存伟在侦查阶段供述：我使用的微信号是xxxx，昵称“浩森”，电话号码为189xxxx2917。上诉人苏存伟一审庭审辩称：2019年7月14日我收到展某15500元毒资，卖了两包冰毒。2019年7月24日，我与展某1商量好贩卖30克毒品，我通过张某1的银行卡收到22000元钱，但我给展某1放置在xxxx公园内绿化带的树丛上的是外用卫生纸，内用白色密封袋包裹的冰糖一包。本院认为，上诉人苏存伟违反国家关于毒品管理的相关规定，向他人贩卖甲基苯丙胺31.71克，其行为已构成贩卖毒品罪。上诉人苏存伟曾因毒品犯罪被判过刑，又犯贩卖毒品罪，是毒品再犯，应当从重处罚。本案有侦查机关特情人员介入，购买毒品的数量系公安特情人员提出，构成数量引诱，依法从轻处罚。对于上诉人苏存伟提出2019年7月24日将冰糖冒充毒品向展某1贩卖，其行为构成诈骗罪的上诉理由，经查，在案证据证人展某1、张某1证言，银行卡交易明细均证实展某1为购买毒品向苏存伟打款的事实，扣押笔录及照片，抓获经过、鉴定意见等证据证实苏存伟向展某1贩卖甲基苯丙胺的事实。原审判决在量刑时已充分考虑涉案毒品数量存在数量引诱，并对其从轻处罚。上诉人苏存伟的上诉理由不能成立，不予支持。原审判决认定上诉人苏存伟犯贩卖毒品罪的事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款（一）项、第二百四十四条的规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审判长 邹涛审判员张学丽审判员李军霞二〇二〇年一月十五日书记员 陈       佐       龙