广西壮族自治区柳州市柳北区人民法院 民 事 判 决 书 (2019)桂0205民初1518号原告（被告）：覃彩娟，女，1971年9月14日出生,壮族，柳州市彤晨科技有限公司员工，住广西壮族自治区象州县。 委托诉讼代理人：江平，柳州市正源法律服务所法律工作者。 被告（原告）：柳州市彤晨科技有限公司，住所地广西壮族自治区柳州市跃进路62号。 法定代表人：叶天福，公司经理。 委托诉讼代理人：余志亮，广西全德（柳州）律师事务所律师。 原告（被告）覃彩娟与被告（原告）柳州市彤晨科技有限公司（以下简称彤晨公司）劳动争议纠纷一案，本院于2019年4月1日立案受理后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告（被告）覃彩娟的委托诉讼代理人江平、被告（原告）彤晨公司的委托诉讼代理人余志亮到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 覃彩娟向本院提出诉讼请求：1.彤晨公司支付覃彩娟2014年12月17日至2015年1月16日住院护理费4340元；2.彤晨公司支付覃彩娟一次性伤残补助金48182.4元；3.案件受理费由被告负担。事实和理由：已生效的仲裁裁决认定覃彩娟从2012年5月29日起与彤晨公司存在劳动关系。2014年12月17日下午15时左右，覃彩娟在彤晨公司的生产车间操作平压机生产产品时，由于平压机失灵被碾压伤右手。之后，覃彩娟住院治疗，经31天住院治疗后，出院诊断为：1、右手碾压伤；2、右第一掌骨骨折；3、右拇指皮肤脱套伤；4、右中指不全离断伤。彤晨公司支付了大部分医疗费和部分停工留薪期工资，柳人社工伤字(2017)404号《认定工伤决定书》认定覃彩娟的受伤为工伤，柳劳工鉴字（2017）543号《劳动能力鉴定结论通知书》鉴定结论陆级伤残。覃彩娟人体伤残测定、门诊诊疗费、胶片摄影费260.32元，伤残等级鉴定费250元，彤晨公司至今不依法向覃彩娟支付相关费用。覃彩娟与彤晨公司的的劳动关系因工伤依法存续至今。柳劳人仲字（2017）第1010-1号仲裁裁决书，认定事实部分不清，适用法律部分错误。现覃彩娟特向人民法院提起诉讼。 由于彤晨公司对覃彩娟的伤情申请了复查，复查结果出来后，覃彩娟根据复查结果变更了第二项诉讼请求，要求彤晨公司支付一次性伤残补助金54205.2 彤晨公司辩称，覃彩娟要求的住院护理费并没有事实和法律依据，因为她的住院记录上并没有医嘱会注明需要人陪护，她要求一次性支付伤残补助金也不符合工伤保险条例的相关规定且计算方式错误。另外，覃彩娟在一审辩论结束后才变更诉讼请求，违反法律规定，且变更后的诉讼请求未经过仲裁前置程序，故其变更后的诉请不应得到支持。 彤晨公司向本院提出诉讼请求：1.彤晨公司无需支付覃彩娟2014年12月17日至2015年1月16日期间的护理费3228.36元；2.彤晨公司无需支付覃彩娟一次性伤残补助金37476.77元；3.诉讼费用由覃彩娟承担。事实和理由：覃彩娟与彤晨公司的劳动争议案件，柳州市劳动人事争议仲裁委员会于2019年3月15日作出柳劳人仲字（2017）第1010-1号仲裁裁决书并送达给彤晨公司。彤晨公司对该裁决不服，依法向柳北区人民法院起诉。主要理由如下：1、彤晨公司在2014年12月17日至2015年9月19日期间，除了2015年2月15日向覃彩娟支付工资5493.44元外，每个月向覃彩娟支付1400元，共计向覃彩娟支付款项15293.44元，有柳北区人民法院（2016）桂0205民初693号民事判决书和庭审笔录等案件材料可以证实。但是，覃彩娟在仲裁阶段只承认彤晨公司给了1400元，因此劳动仲裁委员会在抵扣相关费用的时候，只抵扣了1400元，还有13893.44元没有抵扣，现在原告要求将这笔费用用于抵扣应付的赔偿款项。2、根据覃彩娟的出院记录和《劳动能力鉴定、职工工伤与职业病致残等级》的规定，覃彩娟的伤残等级顶多为9级伤残，彤晨公司对柳州市劳动能力鉴定委员会作出的柳劳工鉴字（2017）543号《劳动能力鉴定结论通知书》的鉴定结论不服，已经依据《工伤保险条例》的规定申请复查，重新鉴定伤残等级。综上，请求法院依法查清案件事实，正确适用法律，支持原告的诉讼请求。 覃彩娟辩称，覃彩娟认为彤晨公司的诉请没有事实和法律依据，请求法院驳回该诉请。另外，彤晨公司对仲裁裁决的住院伙食补助费465元以及各项鉴定费513.32元没有提起起诉，请法院采信仲裁的裁决。 本院经审理认定事实如下：彤晨公司系有限责任公司，于2012年5月29日在柳州市工商行政管理部门登记成立。经生效的仲裁裁决确认，覃彩娟与彤晨公司2012年5月29日起存在劳动关系。2014年12月17日，覃彩娟在彤晨公司工作期间受伤，入院治疗31天。覃彩娟的住院疾病证明书记载：出院诊断为1、右手碾压伤，2、右第一掌骨骨折，3、右拇指皮肤脱套伤；4、右中指不全离断伤。出院医嘱为门诊随诊，出院后全休叁个月，住院期间需陪人1名，加强营养。2017年5月9日，柳州市人力资源和社会保障局作出柳人社工伤字[2017]404号《认定工伤决定书》,认定覃彩娟所受事故伤害为工伤。2017年6月29日，柳州市劳动能力鉴定委员会作出柳劳工鉴字[2017]543号《劳动能力鉴定结论通知书》,鉴定结论为：覃彩娟的目前伤情符合陆级伤残。覃彩娟因此支付与鉴定相关的各项费用共计513.32元。覃彩娟受伤后，就没有再回到彤晨公司出工作。之后，覃彩娟向柳州市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，要求裁决：1.彤晨公司支付覃彩娟2014年12月17日至2015年12月16日停工留薪期工资21480元；2.彤晨公司支付覃彩娟2015年12月17日至2017年8月11日伤残津贴60228元；3、彤晨公司支付覃彩娟2014年12月17日至2015年1月16日住院护理费4340元和住院伙食补助费465元；4、彤晨公司支付覃彩娟一次性伤残补助金48182.4元；5.彤晨公司支付覃彩娟人体伤残测定、门诊诊疗费、胶片摄影费260.32元，伤残等级鉴定费250元。2019年3月7日，柳州市劳动人事争议仲裁委员会作出柳劳人仲字[2017]第1010-1号仲裁裁决书，裁决：一、彤晨公司支付覃彩娟2014年12月17日至2015年1月16日期间护理费3228.36元和住院伙食补助费465元；二、彤晨公司支付覃彩娟一次性伤残补助金37476.77元；三、彤晨公司支付覃彩娟人体伤残测定、门诊诊疗费、胶片摄影费、伤残等级鉴定费共510.32元。覃彩娟、彤晨公司对上述仲裁裁决书均不服，向本院起诉。 另查明，彤晨公司向柳州市劳动能力鉴定委员会提出对覃彩娟的伤进行复查的申请。2019年11月8日，柳州市劳动能力鉴定委员会作出柳劳工[2019]1065号《劳动能力鉴定结论通知书》，鉴定结论为覃彩娟目前的伤情符合伍级伤残。 再查明，2014年度广西壮族自治区职工月平均工资为3904元。 本院认为，彤晨公司申请了劳动能力复查鉴定，但在一审辩论终结前，复查鉴定结论并未形成；覃彩娟待得知复查鉴定结论并确定伤残等级与之前鉴定的伤残等级不一致后才变更诉讼请求符合客观情况。《广西壮族自治区实施》第二十七条规定，工伤职工经劳动能力复查鉴定,劳动能力鉴定结论发生变化的,从作出复查鉴定结论的次月起,按新的等级享受相应的工伤保险待遇。故覃彩娟变更诉讼请求有事实和法律依据，本院同意其变更诉讼请求。 关于人体伤残测定、门诊诊疗费、胶片摄影费、伤残等级鉴定费以及住院伙食补助费的问题。柳劳人仲字[2017]第1010-1号仲裁裁决书裁决彤晨公司支付覃彩娟人体伤残测定、门诊诊疗费、胶片摄影费、伤残等级鉴定费共计513.32元、住院伙食补助费465元。双方对此均未提出异议，本院予以确认。 关于护理费的问题。根据《工伤保险条例》第三十三条第三款、第六十二条第二款的规定，彤晨公司没有为覃彩娟缴纳工伤保险费，覃彩娟住院31天治疗工伤，出院医嘱注明住院期间留陪人一名。彤晨公司没有提供证据证明已安排覃彩娟住院期间的生活护理，因此彤晨公司应支付覃彩娟上述期间的护理费。该护理费应参照《2015年广西壮族自治区道路交通事故人身损害赔偿项目计算标准》、《2016年广西壮族自治区道路交通事故人身损害赔偿项目计算标准》中居民服务、修理和其他服务类的收入标准计算。具体数额为3550.9元（38741元/年÷365天×15天+44684元/年÷365天×16天）。覃彩娟该项诉请中，超过该数额的部分，本院不予支持。 关于一次性伤残补助金的问题。覃彩娟所受伤害，经最近一次柳州市劳动能力鉴定委员会复查鉴定，结论为伍级。覃彩娟要求按照伍级伤残的标准计算一次性伤残补助金有事实和法律依据。《工伤保险条例》第三十六条第一项规定：职工因工致残被鉴定为五级、六级伤残的，五级伤残为18个月的本人工资。根据《工伤保险条例》第六十四条第二款的规定，本条例所称本人工资，是指工伤职工因工作遭受事故伤害或者患职业病前12个月平均月缴费工资。本人工资高于统筹地区职工平均工资300%的，按照统筹地区职工平均工资的300%计算；本人工资低于统筹地区职工平均工资60%的，按照统筹地区职工平均工资的60%计算。覃彩娟于2014年12月17日在工作时受伤，双方均认可覃彩娟在彤晨公司工作期间的月平均工资为1790元，低于统筹地区职工平均工资的60%，故应当按照统筹地区职工平均工资的60%计算。而根据《工伤保险条例》第六十二条第二款规定，依照本条例规定应当参加工伤保险而未参加工伤保险的用人单位职工发生工伤的，由该用人单位按照本条例规定的工伤保险待遇项目和标准支付费用。彤晨公司未为覃彩娟缴纳工伤保险费，故应当由其支付一次性伤残补助金，具体数额为42163.2元（3904元/月×60%×18个月）。对于覃彩娟该项诉请中超过该数额的部分，本院不予支持。 综上所述，根据《工伤保险条例》第三十条第四款、第三十三条第三款、第三十六条、第六十二条第二款、第六十四条，参照《2015年广西壮族自治区道路交通事故人身损害赔偿项目计算标准》、《2016年广西壮族自治区道路交通事故人身损害赔偿项目计算标准》的规定，判决如下： 一、被告（原告）柳州市彤晨科技有限公司在本判决生效之日起十日内支付原告（被告）覃彩娟一次性伤残补助金42163.2元； 二、被告（原告）柳州市彤晨科技有限公司在本判决生效之日起十日内支付原告（被告）覃彩娟2014年12月17日至2015年1月16日住院护理费3550.9元； 三、被告（原告）柳州市彤晨科技有限公司在本判决生效之日起十日内支付原告（被告）覃彩娟人体伤残测定、门诊诊疗费、胶片摄影费、伤残等级鉴定费共计513.32元、住院伙食补助费465元； 四、驳回原告（被告）覃彩娟的其他诉讼前请求； 五、驳回被告（原告）柳州市彤晨科技有限公司的诉讼请求。 案件受理费20元（邱春艺与柳州市五顺汽车模具部件有限公司均已预交），减半收取，由覃彩娟负担1元，柳州市彤晨科技有限公司负担9元。 以上应付款项，义务人应于本判决确定的履行期内履行完毕，逾期则应加倍支付迟延履行期间的债务利息，权利人应在本判决确定的履行期间的最后一日起二年内向本院申请执行。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状正本，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于柳州市中级人民法院。 审 判 员  温 荃 二〇二〇年一月八日 法官助理  覃素兰 书 记 员  刘思涛