湖北省襄阳市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）鄂06民终4578号上诉人（原审被告，反诉原告）：老河口市第二医院，住所地老河口市北京路81号。法定代表人：侯心慧，该医院院长。委托诉讼代理人：陈琳，湖北宏义律师事务所律师。被上诉人（原审原告，反诉被告）：周吉册，男，1967年5月12日出生，汉族，住湖北省老河口市。委托诉讼代理人：张秀珍，系周吉册之妻。委托诉讼代理人：石艳安，湖北宏义律师事务所律师。上诉人老河口市第二医院因与被上诉人周吉册医疗损害责任纠纷一案，不服湖北省老河口市人民法院（2019）鄂0682民初1665号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭对本案进行了审理。本案现已审理终结。老河口市第二医院上诉请求：撤销湖北省老河口市人民法院（2019）鄂0682民初1665号民事判决，改判上诉人承担60%的责任，核减费用标准，或将本案发回重审；本案一、二审诉讼费由被上诉人承担。事实与理由：1.被上诉人起诉后又撤诉，没有新的事实和理由其无权再次起诉。2.一审判决认定上诉人承担责任错误，并且认定上诉人承担70%的责任比例过高。3.被上诉人是农村户口，家中有耕地，只是农闲时打工，应按农村标准计算残疾赔偿金、被扶养人生活费和误工费；鉴定意见认为误工时间等同于住院时间，一审认定误工期限过高，且被上诉人也未提供持续误工的相关证据；一审认定的3000元鉴定费无正式票据，应不予支持。周吉册答辩称：一审认定事实清楚，适用法律正确，请求驳回上诉，维持原判。周吉册向一审法院起诉请求：判令一审被告赔偿医疗费38424.5元、护理费15771.93元、营养费1800元、住院伙食补助费7400元、误工费109500元、残疾赔偿金68910元、鉴定费12000元、被扶养人生活费11998元、交通费1000元、精神损害抚慰金15000元，合计281804.43元；并承担本案的诉讼费用。一审法院认定事实，2017年11月3日，周吉册右跟部外伤伴出血、疼痛一小时余入住老河口市第二医院治疗，因2017年医院内部年底结算，周吉册于2017年12月31日办理出院手续，出院医嘱：继续规范治疗，待病情稳定后行左大腿游离取皮植皮术+皮瓣修整术，足趾继续观察治疗，注意休息，定期复查，不适随诊。周吉册2018年1月1日-2018年1月3日一直在老河口市第二医院住院治疗，老河口市第二医院未收取医疗费用。2018年1月3日，周吉册重新办理入院手续，入院检查显示1.右侧足跟皮瓣修复术后；2.右足趾烧伤。2018年3月31日，周吉册办理出院手续，周吉册在老河口市第二医院共住院治疗148天。2019年1月15日，湖北明鉴法医司法鉴定所出具司法鉴定意见书，鉴定意见为：1.被鉴定人周吉册在医方治疗过程中医方存在过错，与被鉴定人右足1、2、3趾截趾，第4趾中节远端截趾有明显因果关系，医方负主要责任构成E级医疗过错，其医疗过错参与度为60%--80%左右。2.被鉴定人周吉册之损伤构成十级伤残。3.建议给予后期治疗费3000元左右。4.误工及护理期间等同于住院时间，营养时间为60天。周吉册支付鉴定费9000元，周吉册支付鉴定机构所请专业专家会诊费及劳务交通费3000元。周吉册住院期间，支付了医疗费和门诊费用共计38424.5元。一审另查明，周吉册生于1967年5月12日，事故发生前一直在建筑工地上从事木工。周亚居系周吉册的女儿，2005年4月23日出生。周吉册2017年11月3日至2017年12月31日的医疗费为54097.48元；2018年1月3日至2018年3月31日的医疗费为38081.18元。期间，一审被告垫付2017年11月3日至2017年12月31日的医疗费164.32元、垫付2018年1月3日至2018年3月31日的医疗费为37581.18元。一审法院认为，公民依法享有生命健康权，侵害民事权益的，应当依法承担侵权责任。本案纠纷系医疗行为致人损害的医疗损害责任纠纷。本案中，周吉册因右跟部外伤到老河口市第二医院住院治疗，双方形成了医患关系。老河口市第二医院的诊疗行为过程经湖北明鉴法医司法鉴定所鉴定，被鉴定人周吉册在医方治疗过程中医方存在过错，对于周吉册造成的损害应当承担赔偿责任；一审法院参照鉴定机构出具的意见，确定由老河口市第二医院承担70%的赔偿责任，结合老河口市第二医院的反诉请求，其应赔偿数额计算如下：护理费15771.93元（38897元/年÷365天×148天）、住院伙食补助费7400元（50元/天×148天）、误工费64347.95元（53746元/年÷365天×437天）、残疾赔偿金68910元（34455元/年×20年×10%）、鉴定费12000元、被扶养人生活费5999元（23996元/年×5年×10%÷2人）、交通费300元，以上损失共计174728.88元，老河口市第二医院赔偿70%，即：122310.22元；另医疗费总额为92793.16元，周吉册应支付30%，即27837.95元，周吉册已支付医疗费和门诊费用共计38424.5元，故老河口市第二医院还应返还周吉册医疗费10586.55元；老河口市第二医院还应赔偿周吉册精神损害抚慰金1500元。综上，老河口市第二医院应赔偿周吉册各项损失合计134396.77元。根据《中华人民共和国侵权责任法》第二条、第三条、第六条、第十五条第一款第（六）项、第十六条、第二十二条、第二十六条、第五十四条、第五十五条、第五十七条、《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第一条、第八条第二款、第九条、第十条、第十一条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第一条、第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、《最高人民法院关于审理医疗损害责任纠纷案件适用法律若干问题的解释》第一条、第四条、第十二条之规定，判决如下：一、老河口市第二医院于判决生效后五日内一次性赔偿周吉册各项损失共计134396.77元。二、驳回双方的其他诉讼请求。案件受理费1664元，反诉案件受理费378元，减半收取1021元；由周吉册负担340元，老河口市第二医院负担681元。经二审审理查明，一审判决认定事实属实，本院对一审查明的事实予以确认。针对老河口市第二医院的上诉请求和理由，本院归纳二审争议焦点为：一、一审判决认定的残疾赔偿金标准、被扶养人生活费标准、误工时间、鉴定费是否符合法律规定；二、一审划分的责任比例是否适当；三、一审程序是否合法。关于焦点一，本院认为，周吉册主张本案纠纷发生前其从事木工，日工资250元，一审申请共同干活工友出庭作证，同时提交了用工单位证明、工天记录本等，可以证实其主张，一审按城镇居民标准计算其残疾赔偿金、被扶养人生活费，参照建筑行业标准计算误工费并无不当。关于误工时间，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条第二款规定，误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定，受害人因伤致残持续误工的，误工时间可计算至定残前一日。本案中，周吉册先后两次在老河口市第二医院住院治疗，出院医嘱建议继续功能锻炼，预防关节僵硬，6个月后根据情况决定是否需要皮瓣整形，不适随诊，对症治疗。在医疗机构未对误工时间出具医嘱建议的情况下，湖北明鉴法医司法鉴定所接受一审法院的委托，按照《人身损害误工期、护理期、营养期评定规范》的相关规定，建议周吉册误工时间等同于住院时间。周吉册在出院后未复查伤情和继续检查治疗，无证据证明其存在持续误工情形，老河口市第二医院上诉主张其无持续误工的证明，一审判决计算误工时间过长，本院予以采纳。对周吉册的误工时间本院依法按其住院时间计算为148天，即误工费为21793元（53746元/年÷365天×148）天。关于鉴定费，老河口市第二医院提出的3000元鉴定费系周吉册向鉴定机构聘请的专家所支付的专家会诊费及专家劳务费，湖北明鉴法医司法鉴定所为此向一审法院出具了书面说明，可以证实该3000元用于鉴定伤残等级，一审判决予以支持并无不当。关于焦点二，责任比例问题，本院认为，湖北明鉴法医司法鉴定所出具的鉴定意见认为老河口市第二医院在治疗过程中存在过错，与周吉册右足1、2、3趾截趾，第4趾中节远端截趾有明显因果关系，医方负主要责任，构成E级医疗过错，其医疗过错参与度为60%-80%，上诉人在一审质证时对鉴定意见无异议。一审判决参照鉴定意见，确定上诉人对周吉册的损害后果承担70%的责任与鉴定意见相符。上诉人老河口市第二医院上诉主张一审判决划分的责任比例过高，本院不予采纳。关于焦点三，程序问题，本院认为，根据《最高人民法院关于适用的解释》第二百一十四条的规定，原告撤诉或者人民法院按撤诉处理后，原告以同一诉讼请求再次起诉的，人民法院应予受理。老河口市第二医院主张周吉册起诉后又撤诉，在没有新的事实和理由的情况下无权再次起诉，与法相悖，本院不予采纳。综上，上诉人老河口市第二医院关于误工时间过长的上诉理由本院予以采纳，其他上诉理由依法不能成立，本院不予采纳。周吉册各项损失共计132173.9元（护理费15771.93元、住院伙食补助费7400元、误工费21793元、残疾赔偿金68910元、鉴定费12000元、被扶养人生活费5999元、交通费300元），由老河口市第二医院赔偿70%即92521.8元，另赔偿精神损害抚慰金1500元；老河口市第二医院还应返还周吉册医疗费10586.55元，以上合计104608.3元。依照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条第二款、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第㈡项之规定，判决如下：一、撤销湖北省老河口市人民法院（2019）鄂0682民初1665号民事判决；二、老河口市第二医院于本判决生效后五日内一次性赔偿周吉册各项损失共计104608.3元。三、驳回老河口市第二医院的其他上诉请求；四、驳回周吉册的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费1664元，反诉案件受理费378元，减半收取1021元，由周吉册负担340元，老河口市第二医院负担681元；二审案件受理费1021元，由老河口市第二医院负担921元，周吉册负担100元。本判决为终审判决。审判长  曹勇审判员  柳莉审判员  江涛二〇二〇年一月十六日书记员  李琳