四川省泸州市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2019）川05民终1631号 上诉人（原审原告）：余南霓，女，1983年11月20日出生，汉族，住泸州市江阳区。 委托诉讼代理人：余小林（系原告之父），住四川省古蔺县。 被上诉人（原审被告）：泸州市国有公房经营管理有限公司。住所地：泸州市江阳区迎晖路47号4楼。 法定代表人：谢鹃，总经理。 委托诉讼代理人：谢红，四川辞鉴律师事务所律师。 上诉人余南霓因与被告泸州市国有公房经营管理有限公司（以下简称泸州公房公司）劳动争议一案，不服四川省泸州市江阳区人民法院（2019）川0502民初2215号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭，采用听证方式审理了本案。上诉人余南霓的委托诉讼代理人余小林、被上诉人泸州公房公司的委托诉讼代理人谢红到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 上诉人余南霓上诉请求：查明事实，撤销一审判决，依法改判。第一，判决被上诉人支付上诉人补偿金71520元；第二，判决被上诉人支付上诉人违约赔偿金71520元；第三，判决被上诉人支付上诉人工资差额224640元；第四，追诉被上诉人支付上诉人因未办理解除合同协议，导致上诉人无法再签新劳动合同的补偿金71520元。事实和理由：一审程序存在问题，本案案情复杂，采用简易程序不当；被上诉人涉嫌伪造证据；一审判决事实不清，证据不实，上诉人权益受损呈持续状态；判决适用法律不当；最后判决驳回原告的全部诉讼请求不当。 被上诉人泸州公房公司辩称，1、被上诉人依法履行了劳动合同法对用人单位的全部义务，并无上诉人诉称的克扣工资和违法解除劳动合同的行为，无论上诉人是请求经济补偿金还是赔偿金，上诉人的上诉理由与事实不符，也不符合法律规定；2、原审审判程序合法，认定事实清楚，适用法律正确，请求驳回上诉，维持原判。 余南霓向一审法院起诉请求：1.请求法院对泸市劳人仲[2018]87号仲裁裁决书的错误裁决进行纠正，依法判决被告向原告支付解除劳动合同关系经济赔偿金143520元、补发工资224640元，合计368160元；2.本案诉讼费用由被告承担。 一审法院认定事实：：被告泸州公房公司原属工投公司（原鸿阳公司）下属子公司。原告余南霓于2006年11月起受聘于工投公司下属控股企业。2014年11月因单位内部调动，原告到被告泸州公房公司处工作，工作年限连续计算。2014年12月3日，原、被告双方签订《劳动合同》一份，约定：劳动合同期限自2014年12月1日至2017年11月30日止。原告（乙方）在被告公司（甲方）从事管理岗位的工作。乙方连续旷工3天及以上或全年累计5天及以上的，甲方可依法解除本合同。劳动合同期满，本合同终止。本合同期限届满前，甲方应提前30日将终止或者续订本合同意向以书面形式通知乙方，乙方愿意续订本合同的，应在10天内以书面形式表明意向，并协商办理续订劳动合同手续。合同到期乙方仍未明确表示续订的，视为乙方不愿意续订劳动合同，甲乙双方应办理劳动合同终止手续。 2016年12月26日，被告泸州公房公司整体划转西南医疗健康产业投资有限公司（以下简称西南医投公司），属西南医投公司下属子公司。以2016年12月31日24时为移交时间节点，被告泸州公房公司在编在岗人员整体移交西南医投公司，同时明确被告泸州公房公司法定代表人变更不影响劳动合同和劳务协议的履行。 2017年8月9日，被告泸州公房公司制定《考勤管理制度》，要求公司各部（室）认真贯彻执行。该制度规定：公司员工上下班一律在统一地点打卡签到；上班晚到15分钟以上，按迟到记；上班时间超过30分钟到岗者，按旷工半天记……；凡属下列情况之一者，按旷工处理：（一）未请假或请假未经批准而不上班者；（二）请假期满未续假或未经批准续假的超假者；……员工连续旷工3天、全年累计旷工15天，均视为严重违反劳动纪律。 原告余南霓与被告泸州公房公司签订的劳动合同于2017年11月30日到期后，双方未续签劳动合同，但原告仍继续在被告处工作，被告也按原待遇继续发放原告工资。2017年12月28日西南医投公司通知被告公司，要求提供原告等四人个人资料，用于完善信息续签劳动合同。当日，被告将另三人资料上报，同时答复原告外出。次日，被告通知西南医投公司已经告知原告提供个人资料续签合同，但原告得到通知后未发表意见，也未将个人资料提交。2018年1月2日，西南医投公司人力资源部员工通过手机短信告知原告提供家庭住址以便续签合同，原告未作回复。 2018年1月，原告休年休假11.5天、请事假4天、旷工4天、迟到2次、早退1次。 2018年2月5日，被告泸州公房公司向原告余南霓发出《续签劳动合同通知书》，载明：1.请你于收到通知之日起三日之内到公司办公室签订劳动合同，劳动合同以原劳动合同约定条件续签，不改变你原有薪酬待遇，劳动合同文本由公司提供。2.若你不愿意与公司签订劳动合同，请在收到本通知书次日起三日内以书面形式通知公司，公司将依照法律法规的规定处理与你的劳动关系。由于你拒签劳动合同所引起法律后果自行承担。3.如你在收到本通知后，既不在规定的时间内与公司签订劳动合同，也不以书面形式通知公司不愿意签订劳动合同，公司将依照相关法律法规的规定处理与你的劳动关系，并依照公司规章制度结算你实际工作日的工资待遇。2018年2月6日，被告泸州公房公司以特快专递方式向原告邮寄了《续签劳动合同通知书》（按原告的两处地址各邮寄一份）。 2018年2月，原告应出勤17天，旷工17天。2018年3月，原告应出勤22天，旷工22天。 因原告未按通知与被告公司签订劳动合同及近期多次缺勤旷工，被告于2018年4月4日向西南医投公司工会征求意见，拟解除与原告的劳动关系。2018年4月20日，西南医投公司工会回复：经了解，报告事宜属实，你公司可按照《劳动合同法》和公司《考勤管理制度》相关规定进行处理。2018年5月17日，被告泸州公房公司对原告作出《终止劳动合同关系通知书》，载明：1.于2018年5月25日与余南霓终止劳动合同关系；2.请接到本通知后七日内到本单位办理工资结算及相关手续。同日，被告泸州公房公司以特快专递方式向原告邮寄了《续签劳动合同通知书》（按原告的两处地址各邮寄一份）。 2018年11月30日，原告向泸州市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求裁决被告公司支付解除劳动关系经济补偿金71520元、补发工资224640元。该委经审理后于2019年4月1日作出泸市劳人仲[2018]87号仲裁裁决书，驳回原告的全部仲裁请求。原告不服该裁决，在法定期限内诉至法院，请求判如所请。 同时查明，原、被告劳动关系存续期间，被告泸州公房公司按月及时支付原告工资，其中2017年度原告月平均工资5031.75元。 2018年1月-3月，被告泸州公房公司分别支付原告工资4800元、2200元、8381元（3月工资4800元+补发工资3581元）。 一审法院认为,劳动者和用人单位的合法权益，依法受国家法律保护。用人单位与劳动者均应当按照法律规定，全面履行各自的义务。 一、关于原告提出的判令被告支付解除劳动合同关系的经济赔偿金143520元的请求。因原告向泸州市劳动人事争议仲裁委员会申请的是解除劳动关系的经济补偿金，而在本案中原告请求的是解除劳动关系的经济赔偿金，两者属不同的请求，且本案该项请求属独立的劳动争议，原告依法应先向劳动争议仲裁委员会申请仲裁，故对该项请求依法不作处理。 二、关于原告提出的判令被告补发工资224640元的请求。一审法院认为，原告的工资由原告与被告协商确定，而非由社保缴费倒推确定，故被告主张的工资差额于法无据，依法不予支持。 据此，为保护各方当事人的合法权益，依照《中华人民共和国劳动法》第四十七条，《中华人民共和国劳动合同法》第二十九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第六条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条、第九十一条之规定，判决如下： 驳回原告余南霓的全部诉讼请求。 案件受理费予以免收。 二审中，上诉人余南霓提交了七组新证据，分别是1.《证人出庭申请书》；2.泸州市国有资产投资经营集团有限公司《劳动合同》、《解除劳动合同协议书》、泸州市鸿阳广厦房地产开发有限公司《解除劳动合同协议书》、泸州公房公司《劳动合同》各一份；3.泸州公房公司官网页面、泸州市工业投资集团公司官网页面、西南医疗健康产业投资集团公司官网页面、泸州市鸿阳国有资产投资经营经营有限公司官网页面、国务院《企业信息公示暂行条例》；4.申请人民法院调取泸州市国有资产监督管理委员会关于国有鸿阳集团公司、工投集团公司、医投集团公司关于国有公房管理公司资产划转、投资、入股、职工安排的《会议纪要》《投资持股协议》；5.被上诉人2015-2019之间的网上公开信息、市总工会给西南医投集团公司工会的批复、《中华人民共和国工会法实施细则》、《四川省工会法实施细则》、《中国工会章程》、上诉人工资条；6.上诉人退回公司3000元微信转账单、《资产确权工作组名单》、《革命烈士证明书》、《转业军人证明书》、《立功获奖证明书》、《华西医大、西南医大附属医院证明》；7.上诉人自2012年结婚后的住址、上诉人在公司登记的邮箱号码、被上诉人办公室主任靳唐与上诉人保持的通信联系。被上诉人对上述证据质证认为均不属于新证据，且均不能达到证明目的。本院认为，上述证据均不属于新证据，且上诉人申请人民法院调取的证据也不属于人民法院调取证据范围，本院不予准许。对一审法院认定的事实，本院依法予以确认。 本院认为，上诉人主张的经济赔偿金，未先行申请仲裁，一审判决对该请求不作处理并无不当。关于请求支付工资差额，上诉人无证据证实被上诉人欠付了上诉人工资款，一审判决不予支持正确。关于上诉人二审另行主张的其他两项诉求，属于增加的上诉请求，依照《最高人民法院关于适用＜中华人民共和国民事诉讼法＞的解释》第三百二十八条的规定，对该增加的诉求可以根据自愿原则进行调解，鉴于本案被上诉人不同意调解，上诉人可以自行选择另行起诉处理。 综上，上诉人余南霓的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费，本院予以免收。 本判决为终审判决。 审判长 蓝 军 审判员 陈 靖 审判员 李 野 二〇二〇年一月二日 书记员 潘春艳