江苏省灌南县人民法院民 事 判 决 书（2019）苏0724民初4598号原告灌南县坤阳建材有限公司（以下简称坤阳建材公司），住所地灌南县新安镇相庄村。统一社会信用代码91320724330986861C。法定代表人孙孝文，经理。被告江苏环盛建设工程有限公司（以下简称环盛建设公司），住所地南京市高淳区经济开发区古檀大道20号。法定代表人刘娟，经理。委托代理人李根华，江苏彦圣律师事务所律师。被告周江东，男，1975年7月10日生，汉族，居民，住响水县。被告刘宜明，男，1962年12月19日生，汉族，居民，住南京市高淳区。被告杨伟海，男，1975年12月30日生，汉族，居民，住响水县。原告坤阳建材公司与被告环盛建设公司、周江东、刘宜明、杨伟海买卖合同纠纷一案，本院立案受理后，依法由审判员朱学敏适用简易程序，公开开庭进行审理。原告坤阳建材公司的法定代表人孙孝文、被告环盛建设公司的委托代理人李根华、被告周江东、刘宜明、杨伟海到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告坤阳建材公司向本院提出诉讼请求：2018年原告和被告环盛建设公司、周江东签订《预拌商品混凝土供应合同》，由被告刘宜明、杨伟海提供担保，原告按合同约定向被告环盛建设公司灌南南方家园项目工地供应3811.5方某混凝土，共计货款1926720元，已付货款600000元，尚余货款1326720元经原告催要未还，现要求被告共同偿还货款及延期付款违约金。被告环盛建设公司辩称，合同的相对方是被告周江东，被告公司与原告没有任何法律关系，原告起诉我公司没有事实及法律依据，请求驳回原告对被告公司的全部诉讼请求。被告周江东辩称，对欠款金额没有异议，我和被告环盛建设公司签订承包合同，应当由所有被告和我一起还款。被告刘宜明辩称，我是环盛建设公司的部门经理，不是担保人，合同是经过公司董事长同意，我同意才盖章，责任与我个人无关，钱应当由签订合同的人承担。被告杨伟海辩称，合同没有盖环盛建设公司的章，担保方是刘宜明先签字，我看刘宜明签字我也签字的，欠款应当由环盛建设公司承担还款，周江东是分包的，应当由环盛建设公司向开发商要款。本院经审理查明：被告周江东不是环盛建设公司的员工。2018年6月18日被告环盛建设公司与被告周江东签订《公司员工内部承包施工合同》，项目名称灌南南方家园建材商贸城E座地下室顶板以上工程（不含顶板），合同载明:发包方江苏环盛建设工程有限公司(甲方)承包方周江东（乙方），第一部分协议书约定，甲方将项目工程交由乙方施工，由乙方履行和完成甲方与建设单位灌南南方家园商城置业有限公司签订的总承包合同和工程质量保修书中约定的对应乙方承包的部分项目工程下的甲方责任及义务。双方还对其他事项进行约定；第二部分通用条款约定，除合同约定应由甲方应得的利益外，项目所获得的正常利润归乙方所有，项目上及乙方所产生的一切债务由乙方全额承担；乙方对外支付的项目保证金、服务费等所有费用，其资金由乙方自行解决，风险责任有乙方承担。支付保证金必须经甲方账户；乙方必须确保建设单位的工程款支付到甲方基本账户；建设单位支付到甲方的工程款经乙方报批审核确认后由甲方代为支付本工程发生的劳务、采购、租赁、税金等各项成本费用；项目上的供应商、劳务分包商等业务往来，由甲方与对方签订的合同，所发生的款项是项目成本费用的组成部分，应支付的款项由甲乙双方从该项目工程款中支付，账户资金不足以支付时，由乙方自筹资金支付；甲方为本项目的采购、劳务等业务往来签订的合同，由乙方提供无限连带责任担保；乙方及时将员工花名册、考勤表及农民工工资结算表、各种材料进场数量、价格、当期支付款项、余额等应付款根据甲方要求及时上报公司；乙方现场自聘的施工管理人员特别是工程负责人、技术负责人等必须及时上报公司并与公司签订劳动合同，交纳社会保险，其工资和社保费用等由乙方承担，从公司账户支付；项目建设单位、供应商、劳务分包人等项目关联单位违约，需启动诉讼程序时，必须通过甲方起诉；2018年6月18日签订补充协议书，约定工程款等一切款项必须支付给甲方的基本账户，甲方收到每笔工程，其中1.5%归甲方所有，98.5%归乙方所有；2018年8月8日被告周江东与原告签订《预拌商品混凝土供应合同》，合同载明：供方灌南县坤阳建材有限公司（甲方）需方（乙方）江苏环盛建设工程有限公司，使用混凝土的工程名称南方家园商贸城E座；付款方式：垫资50万元整，然后每10万元结算一次，封顶后28天内把垫资款及余款结清；乙方未能及时付款，每月加收应付款3%的违约金且不得请求降低，另外双方对混凝土的标号、方某、价格、付款方式等进行约定。甲方灌南县坤阳建材有限公司合同专用章（签章）孙孝文（签名）乙方周江东（签名）担保方杨伟海（签名）刘宜明（签名）。合同签订后，原告依约定履行供货义务，至2019年6月18日经双方对账，共计货款1926720元，对账单载明受货方为环盛建设公司-南方家园项目，被告周江东至2019年6月16日共支付原告货款600000元；2019年6月16日被告周江东与原告达成协议，协议书载明：周江东为环盛建设公司内部员工来处理公司与坤阳建材公司欠款纠纷，由于之前未按合同付款，供方已向灌南县人民法院起诉，开庭时间未定，同时甲方要求必须6月25日之前封顶付农民工工资，否则违约。因未按合同约定付款，公司现付给20万元，把标九层封顶，20万元是公司从其他地方借款，不能从之前欠款中扣除，公司款一到就给贵公司结清。需方周江东（签名）供方坤阳建材公司（签章）。后余款经原告向被告催要，被告未偿还。为此,原告诉来本院，要求被告共同偿还货款1326720元及违约金,违约金从2019年1月1日起按应付款3%计算。另查明，原告曾向环盛建设公司催要货款，被告环盛建设公司于2019年5月14日向原告出具回复函，载明：灌南南方家园建材商贸城项目E栋系业主直接发包或指定分包项目，与原告没有合同关系，没有购买原告的混凝土及使用泵管。2019年7月9日原告曾向本院起诉，要求被告偿还欠款，后撤回诉讼。本案审理中，被告环盛建设公司抗辩原约定违约金过高，原告2019年3月31日还在供货，原告主张违约金从2019年1月1日开始计算，起算时间过早，原告主张将原合同约定违约金自愿调整为每月按2%计算；原告主张当时和周江东、杨伟海在元旦前一天去找公司盖章，因为保管公章的人出差，所以刘宜明签字担保；被告刘宜明辩称，其是公司审核合同的负责人，签字后才能盖章，因为董事长提醒，有一份与建设方的合同没有签字拿回来，就暂时没有盖章，其是在乙方下面签字，不是担保人。上述事实，有当事人的陈述，预拌混凝土供应合同，供货明细，对账清单、协议等在卷为证，足以认定。本院认为，被告周江东没有施工资质，被告环盛建设公司、周江东均明知双方不存在直接的企业隶属的员工关系，被告周江东仅是借用其资质挂靠施工，是规避行政管理机关对建筑施工企业资质条件的监管，该挂靠行为对工程的质量难以保证，对挂靠行为无效产生的法律后果双方也是明知的，双方均存在过错，故双方签订《公司员工内部承包施工合同》为无效合同；合同中约定甲方为本项目的采购、劳务等业务往来签订的合同，由乙方提供无限连带责任担保；项目上的供应商、劳务分包等业务往来，由甲方与对方签订的合同，应支付的款项由甲乙双方从该项目工程款中支付；项目建设供应商等项目关联单位违约，需启动诉讼程序时，必须通过甲方起诉，该约定对外也没有免除被告环盛公司的责任，被告周江东向原告提供该合同，足以让原告相信其为公司员工，故其应与被告环盛建设公司承担连带偿还责任。2018年8月8日被告周江东与原告签订的混凝土供应合同，被告刘宜明作为环盛建设公司合同的审核负责人也在合同上签字，其身份是双重的，首先对外是环盛建设公司审核合同的负责人，该行为有理由让原告足以相信其是代表公司的，是构成表见代理的，其次作为个人对原告也是作出一种担保的承诺，对其抗辩不是担保人，是在乙方下面签字的理由，因被告刘宜明的签字是在担保人杨伟海签名后面签上自己的名字，书写行距适中，且乙方周江东签名后面有足够的距离可以签名，故对被告刘宜明的抗辩本院不予采信，不能免除其担保责任。对被告杨伟海抗辩应由环盛建设公司履行偿还责任的理由，因其身份是涉案款项的担保人，其担保责任不能免除，该被告的抗辩无法律依据，故本院不予采信。因涉案保证未约定保证方式，故为连带保证。被告环盛建设公司抗辩约定的违约金过高，原告主张的计算时间过早的理由，对此，原告自愿将违约金变更为按未付款每月2%计息，因协议书载明2019年6月25日前封顶，原告主张的违约金应从2019年7月24日起计算。据此，依照《中华人民共和国合同法》第五十二条第一款第五项，第六十条，第一百零七条，第一百三十条、第一百五十九条，《中华人民共和国担保法》第十九条，第三十一条之规定，判决如下：被告江苏环盛建设工程有限公司偿还原告灌南县坤阳建材有限公司欠款1326720元及违约金（违约金从2019年7月24日起按月利率2%计算至判决确定给付之日止），被告周江东、刘宜明、杨伟海承担连带偿还责任。上述款项于本判决发生法律效力之日起十日内兑现。如果未按照本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费16740元，减半收取8370元，由被告江苏环盛建设工程有限公司负担，被告周江东、刘宜明、杨伟海承担连带给付责任（原告已交纳，被告于兑现款项时一并给付原告）。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省连云港市中级人民法院。根据国务院《诉讼费用交纳办法》，同时应向江苏省连云港市中级人民法院预交上诉案件受理费16740元。江苏省连云港市中级人民法院开户行：连云港市农行苍梧支行营业部，帐号：10×××94。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十四条、第二百三十九条规定，本判决生效后，权利人可向本院或者与本院同级的被执行财产所在地法院申请强制执行，申请强制执行期限为二年。审判员  朱学敏二〇二〇年一月八日书记员  周敏慧法律条文及上诉须知附录一、法律条文《中华人民共和国合同法》第五十二条有下列情形之一的，合同无效；（一）一方以欺诈、胁迫的手段订立合同，损害国家利益；（二）恶意串通，损害国家、集体或者第三人利益；（三）以合同形式掩盖非法妈的；（四）损害社会公共利益；（五）违反法律、行政法规的强制性规定。第六十条当事人应当按约定全面履行自己的义务。第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。第一百三十条买卖合同是出卖人转移标的物的所有权于买受人，买受人支付支付价款的合同。第一百五十九条买受人应当按照约定的数额支付价款。二、上诉须知根据有关法律、法规和司法解释的规定，现将有关上诉事项告知如下：当事人享有《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十四条、国务院《诉讼费用交纳办法》第二十二条、第四十八条规定的上诉及相关权利、义务。上诉人上诉时未交纳上诉费的，应自递交上诉状之日起七日内交纳上诉案件受理费，同时将缴款凭证提交本院。逾期未交纳或者未将交纳凭证提交本院的，本院将依照最高人民法院《关于适用〈诉讼费用交纳办法〉的通知》第二条的规定，报连云港市中级人民法院裁定按自动撤回上诉处理。本上诉须知与《催交上诉费通知》具有同等法律效力。