西安市雁塔区人民法院民 事 判 决 书（2019）陕0113民初19855号原告：陕西创业建筑劳务有限责任公司，住所地：陕西省西安市雁塔区。法定代表人：何升杰，该公司执行董事兼总经理。委托诉讼代理人：许萌，陕西仁和万国律师事务所律师。委托诉讼代理人：王婉婷，陕西仁和万国律师事务所(实习)律师。被告：曹建民，男，汉族，1972年4月21日出生，住陕西省山阳县，身份证号：612XXXXXXXXXXXXXXX。委托诉讼代理人：杨鹏元，陕西尊知律师事务所律师。委托诉讼代理人：晁全武，陕西尊知律师事务所律师。原告陕西创业建筑劳务有限责任公司(以下简称“创业公司”）与被告曹建民劳动争议纠纷一案，被告曹建民向西安市雁塔区劳动人事争议仲裁委员会提起劳动仲裁，该仲裁委员会作出雁劳人仲案字[2019]1113号裁决，原告创业公司不服该裁决，遂向本院提起诉讼。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告创业公司的委托诉讼代理人许萌及被告曹建民的委托诉讼代理人杨鹏元、晁全武到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告创业公司诉称，2012年10月，被告入职于原告处从事商砼混凝土工作，2018年11月27日在工作时不慎跌落受伤，经西安市雁塔区劳动能力鉴定委员会认定伤残等级为九级，被告遂诉至仲裁委要求享受工伤保险待遇。后原告在仲裁审理过程中提供了被告在职期间的工资表，故被告的月工资应以其工资表中载明的金额计算。根据该工资表显示，被告的月均工资为4665元，一次性伤残补助金应为41985元，但仲裁委却以没有关于被告工资的有效证据，以全省在岗职工平均工资计算一次性伤残补助金，于法有悖。此外，被告在2018年12月29日出院后，再没有返回工作岗位，亦未向原告申请病休，被告已用实际行动表明其与原告解除劳动关系，因此，被告的一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金应以2017年陕西省在岗职工平均工资为计算依据。现原告诉至本院，请求：1、依法判令原告不应按56244.75元的标准支付一次性伤残补助金，应按照41985元支付；2、依法判令原告不应按56244.75元的标准支付一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金，应按照50571元支付；3、本案全部诉讼费用由被告承担。被告曹建民辩称，原告诉请无事实和法律基础，应当依法驳回。第一，双方的劳动关系于2019年解除，被告一次性工伤医疗补助金和伤残就业补助金计算标准应以陕西省2018年度职工月平均工资为基数。1.发生工伤后，原告不承认与被告之间存在劳动关系，故被告不能向原告报备停工留薪的相关手续。工伤发生后，被告要求原告进行工伤认定申请，但原告失口否认与被告存在劳动关系，无奈被告只能通过劳动仲裁确认双方存在劳动关系，因此，被告2018年12月29日出院后不能向原告报备停工留薪的相关手续。2.原告无权单方解除劳动关系。被告经认定属于工伤且构成九级伤残，根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十二条之规定，原告无权单方解除劳动关系。3.双方的劳动关系于2019年解除。因原告拒绝向被告支付工伤保险待遇，被告迫于无奈才于2019年提出劳动仲裁，并要求解除双方的劳动关系，裁决书于2019年9月16日作出，因此双方的劳动关系于2019年解除。4.被告一次性工伤医疗补助金和伤残就业补助金计算标准应以陕西省2018年度职工月平均工资为基数。因双方的劳动关系于2019年解除，根据《陕西省实施办法》第二十四条之规定，被告一次性工伤医疗补助金和伤残就业补助金计算标准应以陕西省2018年度职工月平均工资6249.42元为基数计算。第二，被告月平均工资为7156元，不是原告诉状所述的4665元，故以56244.75元的标准支付一次性伤残补助金明显偏低。综上所述，原告诉请无事实和法律依据，应当依法驳回。经审理查明，被告曹建民于2012年10月进入原告创业公司，开始的工作岗位为木工，2018年2月转至混凝土岗位。2018年11月27日被告在工作时不慎跌落受伤，被送往西安仲德骨科医院救治，住院32天。2019年5月31日，西安市雁塔区XX社工认字[2019]第44号认定工伤决定书，认定被告曹建民所受伤害系工伤。2019年7月12日，西安市劳动能力鉴定委员会作出西安市劳鉴[2019]年07121150号鉴定结论书，鉴定结论为被告曹建民伤残等级为九级。被告因申请鉴定花费120元。同时查明，被告曹建民向西安市雁塔区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，要求原告支付：1、2018年11月27日至2019年7月12日停工留薪期工资57600元；2、住院伙食补助费2560元；3、一次性伤残补助金64800元；4、一次性医疗补助金56244.75元；5、一次性伤残就业补助金56244.75元；6、工伤康复费20000元；7、相关支出交通费643元；8、鉴定费120元。该委依法审理后于2019年9月16日作出雁劳人仲案字[2019]1113号裁决书，裁决如下：一、创业公司应自裁决书生效之日起支付曹建民工伤保险费用：1、一次性伤残补助金56244.75元；2、一次性工伤医疗补助金56244.75元；3、一次性伤残就业补助金56244.75元；4、鉴定费120元；5、住院伙食补助费960元；以上合计169814.25元。二、驳回曹建民其余的仲裁请求。原告创业公司对裁决不服，起诉至本院，提出上述请求。另查明，被告曹建民离职前月平均工资为5079元。2018年度陕西省在岗职工平均工资为74993元。上述事实，有雁人社工认字[2019]第44号认定工伤决定书、西安市劳鉴[2019]年07121150号鉴定结论书、雁劳人仲案字[2019]1113号裁决书、当事人陈述等证据及庭审笔录在卷佐证，证据已经双方当事人当庭质证，可以作为认定本案事实的依据。本院认为，《中华人民共和国劳动法》第七十三条第一款规定“劳动者在下列情形下，依法享受社会保险待遇：（一）退休；（二）患病、负伤；（三）因工伤残或者患职业病；（四）失业；（五）生育。”《工伤保险条例》第六十二条第二款规定“依照本条例规定应当参加工伤保险而未参加工伤保险的用人单位职工发生工伤的，由该用人单位按照本条例规定的工伤保险待遇项目和标准支付费用。”因原告未为被告缴纳各项社会保险，因此被告应按照法律规定向被告支付工伤保险待遇相关费用。《工伤保险条例》第三十七条规定“职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，享受以下待遇：（一）从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：九级伤残为9个月的本人工资；（二）劳动、聘用合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动、聘用合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金、由用人单位支付一次性伤残就业补助金,一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定。”因此，原告应向被告支付一次性伤残补助金为被告9个月工资，即45711元。《陕西省实施办法》第二十四条规定，七级至十级工伤职工本人自愿解除劳动关系的，由用人单位向职工支付一次性工伤医疗补助金和伤残就业补助金，一次性工伤医疗补助金和伤残就业补助金以解除或终止劳动关系时所在地上年度职工月平均工资为基数，一次性工伤医疗补助金标准为九级9个月，一次性伤残就业补助金的标准为九级9个月。因2018年陕西省在岗职工年平均工资为74993元，所以原告应向被告支付的一次性工伤医疗补助金为56244.75元，一次性伤残就业补助金为56244.75元。《西安市人力资源和社会保障局关于提高我市工伤职工住院伙食补助费及工伤职工入住普通病房床位费支付限额的通知》的规定，西安市工伤职工住院伙食补助费标准为每人每天30元，原告应向被告支付住院伙食补助费，被告住院32天，因此，原告应向被告支付住院伙食补助费960元。对于被告月平均工资的认定，首先，原告庭审中提交2018年4月至12月的工资表，被告以该工资表中被告名字签字字体不一致为由对其真实性不予认可，但被告亦将2018年9月份工资表作为证据提交，其对该份证据真实性认可，且现实中确实存在由其他工友代领工资的情形；其次，被告虽不认可原告工资表，但并未提交有效证据证明其月平均工资；再次，被告辩称工资除银行转账外，还有部分是现金发放，但未提交关于现金发放的证据；最后，原告提交工资表仅为9个月的，其在仲裁时认可被告月平均工资为5079元，因此，应认定被告月平均工资为5079元。对于一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金计算标准的认定，原告主张被告在出院后一直未去上班，亦未向原告申请病假，因此主张双方劳动关系已于此时解除，应按照2017年陕西省在岗职工平均工资为标准计算一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金，但被告出院后一直处于恢复阶段，被告未向原告提交辞职申请，原告亦未将被告辞退，并且被告的申请仲裁及工伤认定均系2019年，因此，应认定双方劳动关系系2019年解除，故应适用2018年陕西省在岗职工平均工资认定一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金。综上所述，兹依据《中华人民共和国劳动法》第七十三条第一款，《工伤保险条例》第三十七条、第六十二条第二款，《陕西省实施办法》第二十四条，《西安市人力资源和社会保障局关于提高我市工伤职工住院伙食补助费及工伤职工入住普通病房床位费支付限额的通知》及《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决如下：一、原告陕西创业建筑劳务有限责任公司于本判决生效之日起十五日内向被告曹建民支付一次性伤残补助金45711元、一次性工伤医疗补助金56244.75元、一次性伤残就业补助金56244.75元、住院伙食补助费960元、鉴定费120元，合计支付159280.5元；二、驳回被告曹建民其余的诉讼请求；三、驳回原告陕西创业建筑劳务有限责任公司的诉讼请求。本案案件受理费10元，由原、被告各承担5元。因原告已预交，由被告于本判决生效之日起十五日内向原告支付。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于陕西省西安市中级人民法院。审 判 长  张元平人民陪审员  曾 慧人民陪审员  蒋 漪二〇二〇年一月十七日书 记 员  杨 雪打印：相丽华校对：程俊2020年月日送达