贵州省兴义市人民法院刑 事 判 决 书（2019）黔2301刑初996号公诉机关贵州省兴义市人民检察院。被告人张荣书，男，1988年11月25日生于贵州省晴隆县，黎族，初中文化，无业，住晴隆县。因涉嫌犯盗窃罪于2019年9月12日被兴义市公安局抓获，同年9月13日被刑事拘留，同年9月28日被逮捕。现羁押于兴义市看守所。委托辩护人杨怀清，贵州黔兴律师事务所律师。贵州省兴义市人民检察院以义检公诉刑诉[2019]2510号起诉书，指控被告人张荣书犯盗窃罪，于2019年12月10日向本院提起公诉。本院当日以简易程序立案，组成合议庭，于2019年12月31日公开开庭审理了本案，贵州省兴义市人民检察院指派检察员周江出庭支持公诉，被告人张荣书及其辩护人杨怀清到庭参加诉讼。在审理过程中，发现不宜适用简易程序，后转为普通程序，组成合议庭，于2020年1月8日公开开庭审理了本案，贵州省兴义市人民检察院指派检察员周江出庭支持公诉，被告人张荣书及其辩护人杨怀清到庭参加诉讼。现已审理终结。贵州省兴义市人民检察院指控：2019年5月，被告人张荣书与覃某认识并成为男女朋友，2019年8月因感情不和覃某不愿意和张荣书继续交往，将张荣书的手机、微信拉黑后分手。2019年9月11日1时许，被告人张荣书在兴义市星秀会酒吧，在覃某不知情的情况下将覃某银行卡内的5万元分两次转到其微信名为“游戏人生”的微信号内。赃款已追回退还被害人。上述指控，贵州省兴义市人民检察院提供了书证，被害人陈述，勘验、检查、辨认等笔录，被告人供述和辩解等证据，以被告人张荣书的行为构成盗窃罪，提请本院依法判处。被告人张荣书提出：“转走的5万元是我与被害人共同赚取的”的辩解意见。辩护人当庭提交1、微信聊天记录一份，拟证明被告人与被害人之间存在亲密男女关系；2、撤销案件谅解书，拟证明被害人申请侦查机关撤销本案的侦查，请求从轻处罚被告人。辩护人提出：“1、被告人的行为不构成犯罪；2、若认定为犯罪，被告人的行为只构成侵占罪”的辩护意见。经审理查明：2019年5月，被告人张荣书与被害人覃某相识并成为男女朋友，二人交往期间，张荣书使用昵称“游戏人生”的微信绑定覃某的中国工商银行股份有限公司（以下简称工商银行）卡号62×××20银行卡（以下简称3620卡），并可快捷支付。2019年8月，二人因感情不和分手。2019年9月11日1时许，张荣书在兴义市某KTV包房内，在覃某不知情的情况下将覃某工商银行3620卡内的5万元分两次转到张荣书昵称“游戏人生”的微信号内。被盗5万元已全部通过被盗赔付退还覃某。认定上述事实的证据有：1、人口基本信息表证实：张荣书生于1988年11月25日，作案时已达刑事责任年龄。2、到案经过证实：2019年9月12日16时许，兴义市公安局民警在兴义市南环路水校路口将张荣书抓获。3、调取证据通知书、银行流水证实：2019年9月11日，覃某工商银行3620卡通过消费（快捷支付）方式两次转账3万元、2万元到户名深＊司、账号＊＊×××33。2019年9月16日，覃某工商银行3620卡两次收款共5万元。4、微信昵称页面、指认照片、微信照片截图证实：覃某使用微信昵称“人生真难”与张荣书的微信聊天记录。（1）覃某：我问你，游戏人生的微信号是谁的；张荣书：咋过，你今天一直问这个，我知道我还不给你讲啊；覃某：你确定不知道是吧；张荣书：是；覃某：我五万块钱你到底是还不还，还是叫警察来问要啊；张荣书：我不知道你那样五万块钱；覃某：不知道，行吧，好的，等着警察来吧；张荣书：讲得好笑了，管我什么事。（2）覃某：明天早上上来，我在兴义等你呢；张荣书：明天起来在说；覃某：希望你尽快上来，不要给我说，起来在说的话；张荣书：把我的那一半钱给我啊；覃某：我欠你的吗，你是谁吗。上述聊天记录张荣书已进行指认。5、微信截图证实：张荣书微信于2019年9月16日17时45分提现2万元、3万元。覃某的微信通知银行卡到账5万元（已赔付）。6、兴义市公安局雄武派出所出具的情况说明证实：2019年9月11日，覃某申请被盗赔付，2019年9月13日15时许，公安机关使用张荣书的微信将涉案资金进行提取时，手机自动关机。2019年9月17日，公安机关将张荣书手机开机后，打开张荣书微信零钱，其中五万元已通过被盗赔付于2019年9月16日分两次退还至覃某的银行卡上。7、被害人覃某陈述：2019年5月份，我和张荣书相识，随后基本确定为男女朋友。2019年8月份，我不想和他继续交往并将其电话、微信全部拉黑，双方没有再联系。我和张荣书交往期间看见过他使用的微信有一个昵称为“游戏人生”。2019年9月11日12时47分至48分，我的工商银行3620卡通过快捷支付3万元、2万元到微信上，当日14时许我到银行咨询，将清单打印出来拿到派出所报案，清单上显示这两笔转账均转到深圳市财付通支付科技有限公司账号24×××33，账户行名财付通-备付金账户。2019年9月11日，腾讯客户告诉我一个微信昵称“游戏人生”绑定了我的银行卡，将钱转走的。只有张荣书才有可能知道我银行和密码、身份证号，我就怀疑张荣书把我的钱转走了，我发信息问张荣书，但张荣书否认了，他说“游戏人生”的微信号不是他的，随后我到公安局报案。2019年9月12日，张荣书打电话叫我分一半钱给他，我叫他来兴义，他同意了。我和张荣书没有经济纠纷，他只给我买过两套价值共400元衣服。在贵阳做美容手术时我和张荣书住宾馆，住宾馆的钱是他出的。谅解书上的签名不是我自愿签的，我并没有谅解他。8、现场勘验笔录、现场方位示意图、现场照片证实：案发地点位于兴义市某。9、刑事案件现场辨认笔录及照片证实：张荣书辨认其在兴义市某KTV内将覃某的5万元转走。10、被告人张荣书供述和辩解：我有一个微信号昵称是“游戏人生”，之前怕被刑事拘留没有如实交代。2019年3月，我和覃某相识，并成为男女朋友。2019年5月的一天，我和覃某在贵阳，我用我的131××××5994手机号绑定了她的一张工商银行卡并告诉她我用来打麻将。2019年8月21日，我和覃某发生矛盾，她将我手机号码、微信等全部拉黑，并和我分手。2019年9月1日1时许，我在兴义市某KTV的房间内喝酒，我打开131××××5994电话号码注册的微信，分两次从覃某的工商银行卡里用充值零钱方式给我的微信号中充值3万元、2万元。当时我想将钱转过来，看看有没有与覃某和好的可能性。我和覃某没有共同财产、没有同居，我们之间财产分明的。我陪她在贵阳住院期间，花费了1.8万元左右，都是我开支，回来后覃某给了我0.3万元。我没有想要她的钱。在贵阳陪覃某做手术时都是我在开支，覃某说以后做美容赚钱了分我一半，我从她卡里转了5万元出来认为是她赚的钱，所以提出来让她分我一半。上述证据，经庭审举证、质证，并查证属实，本院予以确认。辩护人所提交的撤销案件谅解书，经查，被害人覃某表示该份谅解书不是其真实意思表示，其不愿意谅解被告人张荣书，被害人有自行处分自己是否谅解被告人的权利，对该组证据不予采纳；对所提交的微信聊天记录一份，经查，被害人覃某陈述、被告人张荣书供述和辩解中均提到二人没有经济纠纷，且覃某是否明确确定转走其银行卡内的微信号是张荣书使用，不影响本案的事实认定，对该组证据不予采纳。本院认为，被告人张荣书以非法占有为目的，窃取他人5万元财物，数额巨大，其行为构成盗窃罪。公诉机关指控被告人张荣书犯盗窃罪的事实清楚，证据确实、充分，指控罪名成立，予以确认。被盗财物已全部追回发还被害人，可酌情对张荣书从轻处罚。综合被告人张荣书的犯罪事实、情节、社会危害性、悔罪态度，决定依法对其进行处罚。张荣书所提：“转走的5万元是我与被害人共同赚取的”的辩解意见以及辩护人所提“被告人的行为不构成犯罪”的辩护意见，经查，张荣书、覃某之间不存在经济纠纷，被告人张荣书供述和辩解中记载“我和覃某没有共同财产、没有同居，我们之间财产分明的”，以及被害人覃某陈述记载“我和张荣书没有经济纠纷”等证据证实，故该辩解、辩护意见不成立，不予采纳。辩护人所提“若认定为犯罪，被告人的行为只构成侵占罪”的辩护意见，经查，张荣书以非法占有为目的，在被害人覃某不知情的情况下，转走覃某银行卡内现金，且张荣书没有占有、处分该钱财的权利，故该辩护意见不成立，不予采纳。公诉机关建议对被告人张荣书判处三年以上五年以下有期徒刑的量刑意见适当，予以采纳。据此，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条，第五十二条，第五十三条之规定，判决如下：被告人张荣书犯盗窃罪，判处有期徒刑三年零九个月，并处罚金人民币五万元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年9月12日起至2023年6月11日止。罚金限判决生效后30日内缴清。）如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向黔西南布依族苗族自治州中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。审 判 长  邓国琴人民陪审员  李忠华人民陪审员  杨 艳二〇二〇年一月十日法官 助理  马 杰书 记 员  黄 瑶