湖北省襄阳市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）鄂06民终3745号上诉人（原审被告）：中华联合财产保险股份有限公司襄阳中心支公司，住所地襄阳市樊城区星火路一号公交调度大楼。主要负责人：金祖涛，该公司经理。委托诉讼代理人：杜琛，湖北百龙律师事务所律师。上诉人（原审被告）：中国人民财产保险股份有限公司谷城支公司，住所地谷城县城关镇粉阳路66号。主要负责人：徐俊峰，该公司总经理。委托诉讼代理人：任拥军，湖北谷伯律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：黄治强，男，生于1951年7月6日，汉族，住谷城县。委托诉讼代理人：彭庭勇，谷城县法律援助中心法律工作者。原审被告：肖帮毅，男，生于1979年9月25日，汉族，住谷城县。原审被告：谷城县环境卫生管理处，住所地谷城县城关镇。法定代表人：黎大波，谷城环卫处负责人。原审被告：陈波，男，生于1989年1月25日，汉族，住谷城县。原审被告：李如友，男，生于1956年10月5日，汉族，住谷城县。上诉人中华联合财产保险股份有限公司襄阳中心支公司（下称中华联合财保襄阳支公司）、上诉人中国人民财产保险股份有限公司谷城支公司（下称人民财保谷城支公司）因与被上诉人黄治强、原审被告肖帮毅、谷城县环境卫生管理处（下称谷城环卫处）、陈波、李如友机动车交通事故责任纠纷一案，不服湖北省谷城县人民法院（2019）鄂0625民初562号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭，对本案进行了审理，本案现已审理终结。中华联合财保襄阳支公司上诉请求：一、依法撤销湖北省谷城县人民法院（2019）鄂0625民初562号民事判决，依法改判；二、本案诉讼费用由被上诉人承担。事实与理由：1、一审法院未查明被上诉人原有疾病与其伤残等级关联性，驳回上诉人重新鉴定申请，侵害了上诉人权利；2、一审判决中关于被上诉人误工费事实认定错误；3、一审判决护理期、营养期认定错误。人民财保谷城支公司上诉请求：一、依法撤销湖北省谷城县人民法院（2019）鄂0625民初562号民事判决，改判上诉人少赔付被上诉人各项损失90505.31元；二、本案诉讼费用由被上诉人承担。事实与理由：与中华联合财保襄阳支公司上诉理由一致。黄治强辩称，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求二审法院驳回上诉，维持原判。黄治强向一审法院起诉请求：1.请求人民法院依法判令原审被告赔偿黄治强医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费、营养费、交通费、鉴定费、伤残赔偿金、精神抚慰金等相关费用合计350000元。庭审中，黄治强当庭将其诉讼请求变更为362825.35元(不含原审被告已垫付的医疗费)；2、诉讼费由对方承担。一审法院认定事实：肖帮毅系谷城环卫处员工。2018年8月15日肖帮毅驾驶谷城环卫处所有的无号牌垃圾转运车，由谷城县城关镇园林路至城关镇粉阳路。当日7时30分许，肖帮毅驾车行至谷城县城关镇（粉阳路）园林路路口路段时，与右方道路陈波驾驶借用李如友所有的鄂Ｆ×××××小型越野车相撞，后又与黄治强所骑自行车相撞。致黄治强受伤，车辆受损。2018年8月30日，谷城县公安局交通警察大队作出第4206251201800003521号道路交通事故认定书，认定肖帮毅负事故主要责任，陈波负事故次要责任。黄治强受伤后，被送到谷城县中医院住院治疗。诊断伤情为：1、颅脑多发脑挫伤出血；（1）、弥漫性轴索损伤；（2）、创伤性蛛网膜下出血；（3）、双侧额颞部硬下积液；（4）、左侧额颞部硬膜下出血；2、左侧4、5、6、7、8肋骨骨折；3、双肺挫伤、双侧胸腔积液；4、右侧锁骨远端骨折；5、全身多处软组织损伤；6、原发性高血压病三级；7、脂肪肝；8、肝囊肿；9、××；10、低蛋白血症；11、电解质紊乱；12、糖尿病？住院21天，花医疗费128470.22元。黄治强于2018年9月5日出院，出院医嘱：转入上级医院治疗。2018年9月6日，黄治强转入襄阳市第一人民医院住院治疗。经诊断伤情为：1、脑外伤；2、左侧肋骨多发骨折；3、双肺挫伤；4、双侧胸腔积液；5、右侧锁骨远端骨折；6、全身多处软组织损伤；7、高血压病三级，高危组；8、脂肪肝；9、肝囊肿；10、糖尿病；11、××；12、急性期脑梗死。住院42天，花医疗费54536.24元。黄治强于2018年10月18日出院。出院医嘱：注意休息，加强营养，加强康复训练。当日，黄治强转入谷城县人民医院住院治疗，诊断伤情同襄阳市第一人民医院所诊断伤情。住院70天，花医疗费10869.60元。黄治强于2018年12月27日出院，出院医嘱：门诊康复治疗，注意休息，加强营养，需人陪护。黄治强三次住院合计133天，花医疗费合计199945.84元（含残疾用具费538.20元，其中由谷城环卫处垫付108470.03元，中华联合财保襄阳支公司垫付10000元，人民财保谷城支公司垫付10000元）。2019年2月22日，襄阳职业技术学院附属医院司法鉴定所作出襄职附医司法鉴定所（2019）临鉴字第136号司法鉴定意见书，鉴定黄治强损伤程度构成七级伤残；后续治疗费5000元。黄治强支出鉴定费2000元，支出交通费2000元。2、黄治强系城镇居民，从事木器加工、销售业。3、肖帮毅、陈波具备驾驶机动车辆资格。谷城环卫处系无号牌垃圾转运车的登记车主，李如友系鄂Ｆ×××××小型越野车的登记车主。2017年8月21日，谷城环卫处为无号牌垃圾转运车在中华联合财保襄阳支公司投保了交强险1份，保险责任限额为122000元；第三者责任保险一份，保险限额为500000元，保险期间均自2017年8月22日起至2018年8月21日止。2017年9月25，李如友为鄂Ｆ×××××小型越野车在人民财保谷城支公司投保了交强险一份，保险限额为122000元；第三者责任险（不计免赔率）1份，保险限额为1000000元，保险期间均自2017年9月30日零时起至2018年9月29日24时止。一审法院认为，肖帮毅驾驶谷城环卫处所有无号牌垃圾转运车行至谷城县城关镇（粉阳路）园林路路口路段时，与右方道路陈波驾驶借用李如友所有的鄂Ｆ×××××小型越野车相撞，后又与黄治强所骑自行车相撞。致黄治强受伤。经交警部门认定肖帮毅与陈波分别负事故主、次责任。肖帮毅、陈波应对黄治强的损害承担赔偿责任。因肖帮毅系谷城环卫处员工，其在执行职务中发生交通事故致人损害，依据相关法律规定，谷城环卫处应对黄治强承担赔偿责任。李如友将车辆出借给具有相应驾驶资格的陈波使用，已尽到了安全注意义务，对黄治强不承担赔偿责任。由于谷城环卫处、李如友分别为其所有的无号牌垃圾转运车、鄂Ｆ×××××小型越野车在中华联合财保襄阳支公司、人民财保谷城支公司投保了交强险，第三者责任保险，中华联合财保襄阳支公司、人民财保谷城支公司应分别在其承保的保险限额内对黄治强承担赔偿责任。黄治强主张的各项损失一审法院认定如下：1、医疗费：经核对医疗费票据，黄治强为治疗花医疗费199945.84元；依据襄职附医司法鉴定所（2019）临鉴字第136号司法鉴定意见书，鉴定黄治强后续治疗费5000元,合计204945.84元；2、误工费：黄治强主张按住院179天，出院休息90天，合计269天，参照湖北省2018年居民服务、修理和其他服务业（年）35214元计算。因其被鉴定构成伤残，一审法院认定，其误工损失应从受伤之日起计算至定残前一日，即从2018年8月15日起计算至2019年2月21日止，合计186天，参照湖北省2018年居民服务、修理和其他服务业（年）35214元，每天96.47元计算为（96.47元/天×186天）17943.42元。3、护理费：黄治强主张按住院179天，医嘱出院休息90天需人陪护，合计269天，参照湖北省2018年居民服务、修理和其他服务业（年）35214元，每天96.47元计算。一审法院认定，按其住院133天，出院休息90天需人陪护，合计223天计算为（96.47元/天×223天）21512.81元。4、住院伙食补助费：黄治强主张按住院133天，每天50元计算为（50元/天×133天）6650元。5、交通费：经核对交通费票据，黄治强支出交通费2000元。6、营养费：黄治强主张按住院133天，医嘱出院休息90天加强营养，合计223天，每天50元计算。一审法院认定，每天按20元计算为（20元/天×223天）4460元。7、鉴定费：黄治强为伤残鉴定支出鉴定费2000元8、残疾赔偿金：黄治强生于1951年7月6日，现年68岁，参照湖北省2018年城镇居民人均可支配收入（年）31889元，按伤残7级和12年计算为（31889元/年×12年×40%）153067.20元。9、精神抚慰金：黄治强主张10000元，一审法院予以支持。上述9项合计422579.27元（其中由谷城环卫处垫付108470.03元，中华联合财保襄阳支公司垫付10000元，人民财保谷城支公司垫付10000元）。一审法院予以确认。由中华联合财保襄阳支公司、人民财保谷城支公司分别在其承保的交强险医疗费限额内各自赔偿黄治强10000元；伤残赔偿金责任限额内各自赔偿黄治强102261.72元（其中伤残赔偿金153067.20元，误工费17943.42元，护理费21512.81元，交通费2000元，精神抚慰金10000元）。合计112261.72元，扣减各自已垫付的医疗费10000元后，中华联合财保襄阳支公司、人民财保谷城支公司各自还应赔偿黄治强102261.72元。因在本案交通事故中肖帮毅与陈波分别承担事故主、次责任，超出交强险部分医疗费184945.84元，住院伙食补助费6650元，营养费4460元，合计196055.84元。由中华联合财保襄阳支公司在其承保的第三者责任保险限额内赔偿黄治强196055.84元70%，计款137239.09元；人民财保谷城支公司在其承保的第三者责任保险限额内赔偿黄治强196055.84元30%，计款58816.75元，谷城环卫处赔偿黄治强保险范围以外的鉴定费2000元的70%，计款1400元，与其已垫付的医疗费108470.03元相抵后，黄治强在获得保险赔偿款后，返还谷城环卫处107070.03元。陈波赔偿黄治强保险范围以外的鉴定费2000元的30%，计款600元。对谷城环卫处、中华联合财保襄阳支公司、李如友、陈波、人民财保谷城支公司辩称的其他理由，一审法院不予采信。依照《中华人民共和国民法通则》第一百一十九条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条，第二十六条，第四十八条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件若干问题的解释》第十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第八条、第十七条，第十九条，第二十条，第二十一条，二十二条，第二十三条,第二十四条，第二十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：一、中华联合财产保险股份有限公司襄阳中心支公司于本判决生效之日起三日内，在机动车交通事故责任强制保险责任限额范围内赔偿黄治强102261.72元；在第三者责任保险限额范围内赔偿黄治强137239.09元，合计239500.81元；二、中国人民财产保险股份有限公司谷城支公司于本判决生效之日起三日内，在机动车交通事故责任强制保险责任限额范围内赔偿黄治强102261.72元；在第三者责任保险限额范围内赔偿黄治强58816.75元，合计161078.47元。三、谷城县环境卫生管理处于本判决生效之日起三日内，赔偿黄治强1400元，与其已垫付的医疗费108470.03元相抵后，黄治强在获得保险赔偿款后，即时返还肖帮毅107070.03元。四、陈波于本判决生效之日起三日内赔偿黄治强600元。五、驳回黄治强对李如友的诉讼请求。六、驳回黄治强的其他诉讼请求。本院二审期间，当事人没有提交新证据。一审认定事实属实，本院对一审查明的事实予以确认。本院认为，经一、二审查明，受害人黄志强因本案交通事故致颅脑部、胸部及肢体等全身多处受伤，经治疗出院后，其委托襄阳职业技术学院附属医院法医司法鉴定所对其伤残等级进行鉴定，经鉴定，该鉴定所认为，黄志强伤后经治疗长达数年有余，现仍遗有左侧肢体偏瘫（肌力Ⅳ级以下）、言语功能障碍、ADL障碍，根据《人体损伤致残程度分级标准》5.7.4“偏瘫（肌力4级以下）”之规定，其颅脑损伤致左侧肢体偏瘫（肌力Ⅳ级）伤残程度评定为七级。经质证，上诉人中华联合财保襄阳支公司认为，黄志强病历记载其患有××，遗留左下肢肌肉萎缩，左下肢肌力受影响，鉴定时未考虑伤者原有疾病的参与度，故申请一审法院对黄志强的伤残等级重新鉴定，该理由亦为其上诉理由之一。本院认为，鉴定机构对黄志强的伤残等级的鉴定明确表述为“其颅脑损伤致左侧体偏瘫（肌力Ⅳ级）伤残程度评定为七级”，未陈述黄志强的七级伤残与其原有疾病××有关。即使上诉人中华联合财保襄阳支公司认为黄志强原有的××与其伤残后果有参与度，也不是减轻其承担赔偿责任的理由。因为1.本案中，即使受害人黄志强的个人体质状况（××）对其损害后果发生具有一定的影响，但这不是我国《侵权责任法》等法律规定的过错，黄志强在本案交通事故中无过错，其不应因个人体质状况对交通事故导致的伤残存在一定影响而自负相应责任。故上诉人中华联合财保襄阳支公司以该理由申请重新鉴定及认为原审法院不予准许其重新鉴定申请侵害了其权利的主张不能成立，本院不予支持。被上诉人黄志强虽为退休职工，但原审已查明，黄志强系谷城县大峪桥人，其20年前迁入谷城县城关镇城内街社区居住、生活，至本案交通事故发生前其租赁他人房屋从事木器加工、销售业，原审法院据此按居民服务、修理和其它服务业的标准计算误工费符合法律规定，本院予以确认。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十一条第三款规定：“护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止……”、第二十四条规定：“营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定”，本案中，黄志强因伤住院133天，出院医嘱休息90天需人陪护、加强营养。原审法院综合考虑黄志强恢复生活自理能力的期限及参照医疗机构的医嘱，确定黄志强护理期为223天及营养期为223天亦无不当，本院予以维持。因上诉人人民财保谷城支公司的上诉理由与上诉人中华联合财保襄阳支公司的理由一致，故本院不再赘述。综上所述，上诉人中华联合财产保险股份有限公司襄阳中心支公司及上诉人中国人民财产保险股份有限公司谷城支公司的上诉请求均不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费由中华联合财产保险股份有限公司襄阳中心支公司负担2050元，由中国人民财产保险股份有限公司谷城支公司负担605元。本判决为终审判决。审判长 柴 勇审判员 杜丹丹审判员 王定强二〇二〇年元月十日书记员 郭陈琛