云南省昭通市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）云06民终2257号上诉人（原审被告）云南家乐佳科技有限责任公司，统一社会信用代码91530602670871622C。住所：云南省昭通市昭阳区望海路金色外滩2-7-3号。法定代表人：黄志伟，该公司总经理。委托代理人许定虎，云南众选律师事务所律师，代理权限，特别授权。被上诉人（原审原告）蔡仙，女，汉族，1982年3月13日出生，云南省盐津县人，住盐津县。被上诉人（原审被告）中国电信股份有限公司盐津分公司。住所：盐津县盐井镇县大街。法定代表人：何志银，该公司经理。委托代理人侯佰琴，云南意衡律师事务所律师，代理权限，特别授权。上诉人云南家乐佳科技有限责任公司与被上诉人蔡仙、中国电信股份有限公司盐津分公司劳动争议纠纷一案，不服云南省盐津县人民法院(2019)云0626民初863号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭对本案进行审理，现已审理终结。原审法院经审理确认的事实：被告云南家乐佳科技有限责任公司与原告签订劳动合同的时间分次是：2012年4月1日至2013年3月31日，2013年4月1日至2014年3月31日，2014年4月1日至2014年12月31日，2015年1月1日至2015年12月31日,云南省用人单位终止、解除劳动合同情况登记表，记载双方劳动合同期限是2016年1月1日至2017年12月31日，至此原告工作时间为5年零九个月，2018年1月1日至2018年5月31日。上述劳动合同期间原告从事岗位为营业员，工资收入与工作效益挂钩，被告云南家乐佳科技有限责任公司与被告中国电信股份有限公司盐津分公司签订有7份电信业务代办协议书，该协议书其中载明：因乙方（云南家乐佳科技有限责任公司）工作人员所产生的一切纠纷（含劳动用工关系）均由乙方承担。原告在被告中国电信股份有限公司盐津分公司担任渠道经理等职务，于2018年5月31日离职。原审法院认为，被告中国电信股份有限公司盐津分公司向原告出具辞职证明与在辞职申请上加盖单位公章，及原告工作证证件三份，证明原告与被告中国电信股份有限公司盐津分公司存在劳动关系，被告中国电信股份有限公司盐津分公司未提供相反证据证明与原告不存在劳动关系，辩称与原告不存在劳动关系的理由不充分，本院不予支持。被告中国电信股份有限公司盐津分公司辩称电信业务外包给被告云南家乐佳科技有限责任公司，并提供电信业务代办协议证据证明，原告的劳动争议纠纷由被告云南家乐佳科技有限责任公司负责，请求驳回原告的诉讼请求成立，本院予以支持。被告云南家乐佳科技有限责任公司与原告于2012年4月1日至2018年5月31日，签订有劳动合同，关于2015年6月30日，原告申请辞职，解除劳动关系的情况，期间被告为原告缴纳养老保险费，被告未提供不存在劳动关系的充分证据，原告与被告云南家乐佳科技有限责任公司双方存在劳动关系，原告的仲裁申请没有超过仲裁时效。关于被告云南家乐佳科技有限责任公司是否应给付原告经济补偿金的问题，被告云南家乐佳科技有限责任公司存在克扣原告生育津贴保险待遇（生育津贴）的情况，以及2017年4月至2018年5月31日，除原告请产假期间外，被告云南家乐佳科技有限责任公司没有给原告发过工资，依照《中华人民共和国劳动法》第38条规定，应当支付原告的经济补偿金，由于原告的工资不固定，按照2018年云南省最低工资标准，昭通为三类地区，月工资1350元计算，原告的工作时间为2012年4月1至2018年5月31日，应当支付原告的经济补偿金8775元(6.5x1350)。关于原告请求被告云南家乐佳科技有限责任公司为原告补缴养老保险费差额的问题，依照相关法律、政策规定，应由有关行政部门处理，如果造成损失的，原告可请求赔偿，本院不予支持。关于原告请求被告云南家乐佳科技有限责任公司返还从原告工资中扣除或由原告转账的养老保险费44031元的问题，原告提供2015年8月-2016年6月每月汇款养老保险费1059.63元给被告云南家乐佳科技有限责任公司银行汇款单7份共计11个月，被告云南家乐佳科技有限责任公司提供原告的工资表，证明每月为原告个人缴纳的基本养老保险、失业保险、医疗保险、大病医疗保险共计287.66元，被告云南家乐佳科技有限责任公司多收取原告的，本院予以部分支持，依法应当予以部分返还，返还原告8491.67元（1059.63x11-287.66x11）。关于原告请求被告云南家乐佳科技有限责任公司支付。原告生育津贴保险待遇差额12319.1元，生育保险待遇审核表显示原告生育保险待遇总金额是25458元，已支付原告13138.9元，依法应返还原告9730.16元（生育保险待遇总金额25458元-已支付原告13138.9元-原告个人每月承担社会保险费287.66x9个月），本院予以部分支持。关于原告请求支付2018年1月1日-2018年5月31日原告的工资29935元的问题，双方签订有劳动合同，原告实际也未工作，依法应向原告支付最低生活保保障费，按照上年最低工资标准月工资1350元的80%支付原告，应支付原告5400元(1350元x80%x5个月),本院予以部分支持。关于原告请求被告云南家乐佳科技有限责任公司返还原告责任金问题，被告云南家乐佳科技有限责任公司同意返还2000元，本院予以支持。被告云南家乐佳科技有限责任公司认为不能为原告补缴养老保险费、同意返还原告责任金的理由成立，本院予以支持。被告云南家乐佳科技有限责任公司认为：原告的仲裁申请已超过仲裁时效、主张经济补偿金不符合《中华人民共和国劳动合同法》、没有扣原告工资或由其转账的养老保险费、2014年4月-2018年5月31日期间无劳动事实及法律依据、与原告签订劳动合同期间原告一直在被告中国电信股份有限公司盐津分公司上班、为原告缴纳了保险、支付了工资，不应当承担责任的理由不能成立，本院不予支持。被告中国电信股份有限公司盐津分公司认为原告的仲裁申请已超过仲裁时效的理由不成立，本院不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国社会保险法》第六十三条第一款、《中华人民共和国劳动合同法》第十条、第十条第一款、第三十条第一款、第三十六条、第三十七条、第三十八条、第四十六条第一款第（一项）、第六十条第二款与第三款、第六十五条、第八十四条、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第九条第一款、第十三条、第十六条第一款、第十七条、最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释(三)第一条之规定，判决如下：一、由被告云南家乐佳科技有限责任公司给付原告蔡仙经济补偿金8775元、银行转账的养老保险费8491.67元、责任金2000元、生育保险待遇款9730.16元、2018年1月1日-2018年5月31日原告的工资5400元，以上合计34396.83元，限于本判决书生效之日起15日内给付；二、驳回原告其他诉讼请求。案件受理费10元，减半收取5元，由被告云南家乐佳科技有限责任公司负担。宣判后，云南家乐佳科技有限责任公司不服一审判决，向本院提起上诉称：1、原审判决认定事实不清。原审认定被上诉人在上诉人处工作时间为5年零九个月，上诉人应当支付8775元的经济补偿金无事实依据。2、原审判决上诉人返还养老保险费和生育保险费没有事实依据。3、原审判决上诉人支付被上诉人蔡仙工资没有事实依据，诉讼双方没有真实的劳动关系。4、被上诉人蔡仙主张的2017年10月以前的经济补偿金及养老保险费等费用已经超过诉讼时效。被上诉人中国电信股份有限公司盐津分公司作了服判的答辩。被上诉人蔡仙未提交书面答辩意见。本案二审中，上诉人对原审认定事实未提出实质性异议，本院二审查明的事实与原审一致，本院予以认可。归纳上诉双方的诉辩主张，本案争议的焦点是：原审判决是否恰当？本院认为：一、关于上诉人云南家乐佳科技有限责任公司主张本案已经超过诉讼时效的问题。根据原审法院依职权调取《云南省用人单位终止（解除）劳动合同证明书》记载截止2017年12月31日被上诉人蔡仙的工作年限是五年零九个月，该记录证明蔡仙的工作期间没有中断，并且上诉双方最后解除合同时间为2018年5月31日。根据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条“……劳动关系存续期间因拖欠劳动报酬发生争议的，劳动者申请仲裁不受本条第一款规定的仲裁时效期间的限制；但是，劳动关系终止的，应当自劳动关系终止之日起一年内提出。”之规定，本案并未超过诉讼时效，故上诉人云南家乐佳科技有限责任公司的该理由不能成立。二、关于上诉人云南家乐佳科技有限责任公司所提其不应当支付经济补偿金的问题。上诉双方解除合同后云南家乐佳科技有限责任公司并没有按照合同约定向被上诉人蔡仙支付工资，依照《中华人民共和国劳动法》第三十八条“用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同：（二）未及时足额支付劳动报酬的；”第四十六条“有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的；”之规定，上诉人云南家乐佳科技有限责任公司应当向被上诉人蔡仙支付经济补偿金。三、关于上诉人云南家乐佳科技有限责任公司是否应当支付被上诉人蔡仙工资、退还养老保险费和生育保险费的问题。被上诉人蔡仙与上诉人云南家乐佳科技有限责任公司签订了劳动合同，根据劳动法的规定劳动者享有获得劳动报酬的权利。蔡仙按照规定通过公司交纳养老保险费，公司对其超过国家养老保险标准收取的费用应当予以返还。关于本案的生育保险费，蔡仙作为生育保险的受益人，依法享有生育保险的福利。综上，上诉人提出其不应当支付蔡仙的工资、养老保险费及生育保险费但未提供相应的证据证明自己的主张，应当承担举证不能的不利后果，故上诉人云南家乐佳科技有限责任公司所提上诉与本院查明事实和法律规定不符，不能成立，本院不予采纳。综上，原审认定事实清楚，适用法律正确，审判程序合法，本院予以维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款（一）之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10.00元,由上诉人云南家乐佳科技有限责任公司负担。本判决为终审判决。本判决自送达之日起生效。若负有义务的当事人不自动履行本判决，享有权利的当事人可在本判决规定履行期限届满后法律规定的期限内向原审人民法院申请强制执行。本案当事人申请强制执行的期限为二年。审判长  周严惠审判员  余 帅审判员  陈 丹二〇二〇年一月二十一日书记员  刘明琼