济南高新技术产业开发区人民法院 民 事 判 决 书 （2019）鲁0191民初3391号 原告：鸿鑫工程有限公司，住所地济南市山师东路4号。 法定代表人：李毅，执行董事兼总经理。 委托诉讼代理人：石岳峰，山东国曜律师事务所律师。 委托诉讼代理人：高硕，山东国曜律师事务所律师。 被告：山东三箭建设工程股份有限公司，住所地济南市七里河路36号。 法定代表人：焦勃，董事长。 委托诉讼代理人：郭一淳，女，该公司员工。 委托诉讼代理人：许金，男，该公司员工。 被告：济南通港经贸有限公司，住所地济南高新区出口加工区东卡口楼。 法定代表人：王祖垒，总经理。 委托诉讼代理人：李荣荣，山东豪才律师事务所律师。 委托诉讼代理人：夏传建，山东豪才律师事务所律师。 原告鸿鑫工程有限公司（以下简称鸿鑫公司）与被告山东三箭建设工程股份有限公司（以下简称三箭公司）、济南通港经贸有限公司（以下简称通港公司）建设工程施工合同纠纷一案，本院于2019年7月31日立案受理后，依法适用简易程序，分别于2019年9月10日、2019年12月24日公开开庭进行了审理。原告鸿鑫公司的委托诉讼代理人石岳峰、高硕，被告三箭公司的委托诉讼代理人郭一淳、许金，通港公司的委托诉讼代理人李荣荣、夏传建到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。 鸿鑫公司向本院提出诉讼请求：1.判令三箭公司立即给付工程款11862212.79元（最终数额以坚定结果为准）；2.判令三箭公司自起诉之日起至全部款项支付完毕止向鸿鑫公司支付延期付款利息；3.判令通港公司在欠付工程款范围内对鸿鑫公司承担付款责任；4.诉讼费用由三箭公司、通港公司承担。诉讼中，鸿鑫公司变更诉讼请求为：1.判令三箭公司立即给付工程款11225888.70元；2.判令三箭公司自起诉之日起至全部款项支付完毕止向鸿鑫公司支付延期付款利息（以11225888.70元为基数，自起诉之日起至全部款项支付完毕之日止，按照中国人民银行同期贷款利率计算）；3.判令通港公司在欠付工程款范围内对鸿鑫公司承担付款责任；4.鉴定费270000元、公证费4000元、保全保险费14000元、诉讼费及保全费97973元，由三箭公司、通港公司承担。事实与理由：2016年11月，三箭公司、通港公司与鸿鑫公司签订《济南出口加工区保税大厦AB座项目幕墙协议书（二标段）》，约定三箭公司、通港公司将其建设的济南出口加工区保税大厦AB座项目幕墙（二标段：B座及裙房）工程发包给鸿鑫公司施工，通港公司负责监督合同的履行情况，三箭公司负责资金拨付等，鸿鑫公司负责施工，合同总金额23278563.4元（暂定，已实际结算为准），工期150天，工程进度款的支付按照鸿鑫公司完成合格工程量支付。合同签订后，因室外楼体施工电梯一直未能拆除，致使鸿鑫公司施工的幕墙工程无法收尾。后经三方协商并经鸿鑫公司认可，鸿鑫公司于2018年5月14日退场。经鸿鑫公司核算，案涉工程总造价21214356.45元，三箭公司陆续支付了9352143.66元，尚欠11862212.79元未付。为维护合法权益，鸿鑫公司诉至法院，请求判如所请。 三箭公司辩称，1.从涉案工程的现实状况看，根据三方协议第六条约定，鸿鑫公司应向甲方、乙方提供监理审计单位的初审的月计量支付报告，我方审核后才支付实际完成合格工作量产值的70%，工程竣工后支付至合同额的70%，但其未按约定提供由我方认可的工程量，也未达成竣工条件，不符合付款条件。另，鸿鑫公司诉求中工程款本金涵盖质保金，而质保金按合同约定应为竣工验收合格后两年，无质量问题无息付清，该工程尚未交付，不应向其支付质保金。2.2019.10.22由高新法院技术室鉴定机构、鸿鑫公司及三箭公司、通港公司五方到现场勘验时，均发现涉案工程现场存有鸿鑫公司遗留未完成的工作，且三方协议约定，该工程为交钥匙工程，如果鸿鑫公司不完成后续工作，我方也无法完成整体验收交付，我方已于2019.12.4通过邮政EMS向鸿鑫公司发出关于要求其对济南出口加工区保税大厦幕墙（二标段）项目恢复施工及交付相关施工资料的函，要求其尽快完成其应尽义务，三方协议约定鸿鑫公司应积极配合我方完成施工，并做好协调工作，但鸿鑫公司离开施工现场时未与我方完成任何工程交接，致使现场存有大量未完成的施工界面。3.我方于2019.11.29收到历下法院协助执行书，案号为2019鲁0102执8205号，因此我方也无法向鸿鑫公司履行付款义务。4.针对保全费、鉴定费、保全保险费合同未约定，应由鸿鑫公司自行承担。 通港公司辩称，根据双方之间的合同约定，通港公司无付款义务，鸿鑫公司无权要求通港公司付款。涉案公司系通港公司与三箭公司共同招标，鸿鑫公司中标后，双方签订《济南出口加工区保税大厦AB座项目幕墙协议书（二标段）》，约定涉案工程由鸿鑫公司施工，通港公司负责监督合同履行情况，三箭公司负责资金支付，合同第六条对三箭公司支付涉案工程进度款作出细化约定，更明确约定在合同执行过程中，鸿鑫公司无权向通港公司申请支付工程款项，故应驳回鸿鑫公司的诉讼请求。 本案当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院依法组织当事人进行了质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下： 2014年2月20日，通港公司（发包人）与三箭公司（承包人）签订编号为GF-1999-0201建设工程施工合同，约定通港公司将出口加工区保税大厦AB座项目施工发包给三箭公司，合同26.1条约定：在确认计量结果后14天内，发包人应向承包人支付工程款（进度款）。按约定时间发包人应扣回的预付款，与工程款（进度款）同期结算。 2016年鸿鑫公司中标通港公司、三箭公司投标的济南出口加工区保税大厦AB座幕墙工程。2016年11月，通港公司（甲方）、三箭公司（乙方）、鸿鑫公司（丙方）签订《济南出口加工区保税大厦AB座项目幕墙协议书（二标段）协议书》，约定：工程内容为济南出口加工区保税大厦AB座项目幕墙（二标段：B座及裙房）工程施工及保修并通过相关验收。二、工程承包范围为济南出口加工区保税大厦AB座项目幕墙（二标段：B座及裙房）幕墙工程的材料供应、安装、检测、验收与保修，详见招标清单。三、暂定合同金额23278563.4元。四、合同工期总日历天数150天（以监理工程师下达的开工令中注明的开工之日起，后延150日历天）。五、合同价款的调整及结算原则：本合同采用固定综合单价合同，本工程丙方的中标单价为合同单价。工程结算：最终工程造价以相关部门审定的结算值为准，丙方竣工验收达到合同约定的质量标准（经质检等相关部门验收合格）后28个工作日提报竣工结算资料。本工程如发生合理的设计或经济签证（设计变更或经济签证必须经过建设单位、监理单位、跟踪审计单位签字确认），综合单价即作为结算的依据，综合单价在任何情况下均不允许调整。工程结算时，招标文件工程量清单中已有项目的综合单价，执行投标时的原有综合报单价……六、付款方式：签订合同丙方进场后，乙方向丙方支付合同价款的10%作为工程预付款。工程进度款的支付按完成合格工程量支付，每月15日丙方向甲方、乙方提供监理、审计单位初审的月计量支付报告，乙方审核后，乙方支付实际完成合格工作量产值的70%，工程竣工后支付至合同额的70%。丙方竣工验收达到合同约定的质量标准（经质检等相关部门验收合格）后28个工作日内提报竣工结算资料，竣工验收合格、审计结算完毕后付款至工程审定值的95%，其余5%工程竣工验收合格后两年无质量问题无息付清，保修期按国家标准执行。在合同执行过程中，丙方无权向甲方申请支付工程款项。十一、其他：6.丙方根据施工进度及总包单位安排自行考虑相关预埋预留工程的施工。7.招标文件及图纸范围内的所有内容都包含在总报价中，如在答疑过程中未提出任何要求，则总报价视为本项目的成活价，如果报价中有缺项，视为漏报项价格已分摊在其他项目中。方案及施工图设计费由丙方承担。11.水电费由丙方自理，水电费按表计量，乙丙双方派人共同查表认定，根据实际用量按济南高新区有关规定计算，从进度款中扣除。 合同签订后，鸿鑫公司进场对案涉工程进行施工。庭审中，鸿鑫公司称合同履行期间三箭公司陆续向其支付工程进度款9352143.66元，且在施工过程中因对预埋件重置的费用亦应由三箭公司承担，为此鸿鑫公司提交了预埋件等变更签证予以证明。三箭公司对此不予认可，辩称其向鸿鑫公司已支付进度款9386334.21元，付款差额系因9386334.21元包含14190.55元施工图审查费，该款应由鸿鑫公司负担，公司内部做账折抵了工程款，并没有实际支付过该款。施工期间因鸿鑫公司进度严重滞后，三箭公司对其作出了罚款通知，罚款金额20000元，故在2017年4月17日支付工程款时从中将20000元罚款扣除了。鸿鑫公司对三箭公司的上述辩称均不予认可。 鸿鑫公司称因三箭公司整体工程停工，导致室外电梯未能拆除，致使鸿鑫公司无法继续施工，后三箭公司要求鸿鑫公司退场，并于2018年5月14日出具退场证明一份，载明“今有济南出口加工区保税大厦AB座B座幕墙施工单位退场，电箱电表起始数为0度，截止表数为123.6度，互感器为250/5A；生活区宿舍2号楼电箱电表起始数为87988度，截止电表数为90036度，时间为2018年5月11日”，该证明加盖有山东三箭建设工程股份有限公司保税大厦项目专用章。鸿鑫公司主张该证明系三箭公司出具的退场证明，应视为双方对施工合同的终止，同时双方已完成了基本的交接，对水电数额进行了结算。三箭公司对此不予认可，辩称其从未要求鸿鑫公司退场，该证明并非双方达成的退场证明，仅是对电量数额的确认，不能起到鸿鑫公司退场的证明目的。 诉讼中，鸿鑫公司申请对济南出口加工区保税大厦AB座幕墙（二标段：B座及裙房）工程已完成工程造价进行鉴定。本院将鉴定材料委托山东省工程造价咨询有限公司进行鉴定，该公司于2019年12月8日作出鲁造咨（鉴）字[2019]第836号工程造价鉴定意见书，鉴定意见为：（一）、确定性意见：经鉴定，济南出口加工区保税大厦AB座幕墙（二标段：B座及裙房）工程造价为20393582.17元（详见《工程造价明细表》）；（二）、供选择性意见：经鉴定，造价共计184450.19元。为此，鸿鑫公司支出鉴定费270000元。三箭公司、通港公司对该意见书真实性无异议，但认为该鉴定结论的工程价格中包括未施工部分的价格，不符合客观真实情况，且根据约定，本合同采用固定综合单价，在任何情况下均不允许调整，如发生合理的设计变更或经济签证，须经过建设单位、监理单位、跟踪审计单位签字确认，鸿鑫公司提供的预埋件的设计鉴定意见中的选择性意见不应作为结算中的一部分。 本院认为，通港公司、三箭公司、鸿鑫公司签订《济南出口加工区保税大厦AB座项目幕墙协议书（二标段）协议书》，系当事人真实意思表示，亦不违反法律规定，合法有效，各方均应依约履行。合同签订后，鸿鑫公司已依约对案涉工程进行了施工，三箭公司亦应依约履行付款义务。根据现有证据及各方当事人的陈可知，鸿鑫公司虽未完成合同约定的施工，但三箭公司向鸿鑫公司出具的证明明确载明“今有济南出口加工区保税大厦AB座B座幕墙施工单位退场……”，应视为其同意鸿鑫公司退场，鸿鑫公司退场后，三箭公司应向其支付相应的工程款，经鉴定鸿鑫公司已完成的工程造价为20393582.17元，因预埋线重置产生的造价为184450.19元。关于三箭公司应否承担预埋线重置费用的问题，案涉合同约定“丙方根据施工进度及总包单位安排自行考虑相关预埋预留工程的施工”，该施工费用应为工程款的一部分，应由三箭公司负担，故鸿鑫公司总工程造价数额应为20578032.36元（20393582.17元+184450.19元），扣除三箭公司已支付的工程进度款9352143.66元，三箭公司还应支付鸿鑫公司工程款11225888.70元，因案涉合同约定的工程质保期为两年，结合三箭公司出具证明的时间2018年5月14日，案涉工程质保期尚未届满，按照合同约定，质保金1028901.62元（20578032.36元×5%）尚未达到付款条件，鸿鑫公司可待支付条件成就时，另行主张权利。综上，本院对鸿鑫公司要求三箭公司支付其工程款10196987.08元（11225888.70元-1028901.62元）及延期付款利息（以10196987.08元为基数，自起诉之日起至2019年8月19日，按中国人民银行同期贷款利率计算；自2019年8月20日起至实际付清之日止，按全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算）的诉讼请求予以支持，超出部分，不予支持。通港公司作为案涉工程的发包方，仅在欠付工程款范围内向鸿鑫公司承担付款责任。三箭公司辩称鸿鑫公司因施工之后而被罚款20000元，因其并未提交鸿鑫公司对该通知单的签收证明，鸿鑫公司亦不予认可，本院对其辩称不予采信。三箭公司辩称14190.55元施工图审查费应由鸿鑫公司负担，公司内部做账折抵了工程款，但未提交有效证据予以证明，本院对此不予采信。鸿鑫公司要求三箭公司向其支付公证费及保全保险费，因双方并未对此进行约定，且该项费用亦非必要性支出，本院对此不予支持。 综上，依据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十七条、第二十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十二条之规定，判决如下： 一、被告山东三箭建设工程股份有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告鸿鑫工程有限公司工程款10196987.08元及延期付款利息（以10196987.08元为基数，自起诉之日起至2019年8月19日，按中国人民银行同期贷款利率计算；自2019年8月20日起至实际付清之日止，按全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算）； 二、被告济南通港经贸有限公司在未付款范围内向原告鸿鑫工程有限公司承担付款责任； 三、驳回原告鸿鑫工程有限公司的其他诉讼请求。 如果被告未按本判决指定的期间履行金钱给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费92973元，减半收取46486.5元，保全费5000元，共计51486.5元，由原告鸿鑫工程有限公司负担4183.5元，被告山东三箭建设工程股份有限公司、济南通港经贸有限公司负担47303元。鉴定费270000元，由被告山东三箭建设工程股份有限公司、济南通港经贸有限公司负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于山东省济南市中级人民法院。 审判员 梁 猛 二〇二〇年一月二十日 书记员 孙丽娜