陕西省洛川县人民法院民事判决书 （2019）陕0629民初1915号 原告：栗军红，男，1976年10月16日出生，汉族，住洛川县中心大街水利小区509号。委托诉讼代理人：康利，陕西权诚律师事务所律师。被告：洛川县公安局交通警察大队，住所地：洛川县迎宾大道。法定代表人：杨忠民，该大队大队长。委托诉讼代理人：张延龙，陕西屹立律师事务所律师。委托诉讼代理人：王广林，男，1981年9月31日出生，系洛川县公安局交通警察大队干警，住洛川县交警队家属楼2单元601室。原告栗军红与被告洛川县公安局交通警察大队劳动争议纠纷一案，本院于2019年8月15日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告及其委托诉讼代理人、被告的委托诉讼代理人到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告栗军红向本院提出诉讼请求：1. 依法判令被告向原告支付经济补偿金20400元；2.判令被告向原告支付违法解除劳动合同关系经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金40800元；3.判令被告向原告支付未签订劳动合同的双倍工资37920元；4.判令被告向原告支付因被告原因未订立无固定期限劳动合同的双倍工资37920元；5.判决被告支付原告2019年1月至4月份工资6320元；6.判令被告向原告支付拖欠的2008年2月至2018年12月期间的工资低于最低工资标准差额部分77900元；7.判令被告向原告支付24个月失业保险待遇赔偿34128元；8.判令被告向原告支付2008年2月至2019年2月期间，双休日及法定的假日加班工资119250元；9.判令被告向原告一次性支付单位应承担的2008年2月至2019年2月期间的社会保险费用81312元；10.判令被告向原告支付未提前30天书面通知解除劳动关系的代通知金1700元；11.判令被告向原告支付一次性伤残补助金6个月工资，一次性伤残就业补助金4个月工资，一次性伤残医疗补助金1个月工资，共计17380元；12.判令被告支付原告从2019年4月12至2020年10月11日期满的病休假工资24480元；13.本案中裁费及受理费由被告承担。事实和理由：原告自2008年9月到被告单位担任辅警一职,主要工作任务为上街巡查,从进入交警大队至今未签订劳动合同,双方口头约定工资300元/月。原告在被告单位工作期间尽职尽责,勤勉踏实,被告从未给原告办理各项法律规定的社会保险。原告入职以后,2008年9月至2012年工作地点为洛川县交口中队,2012年至2013年4月工作地点为洛川县城区中队,2013年4月之后工作地点为洛川县老庙中队。原告的工资2013年涨到500元/月,2017年工资涨到700元/月。2018年2月10日,原告在老庙中队上班期间偶发吐血,但仍坚持上班至12日,直至病情加重,后前往县医院就诊,初步诊断为上消化道出血,随后转院到西安市唐都医院继续接受治疗之后病情有所好转。因无力负担高昂的医疗费用,便抱病回家维持治疗,期间还一直往返于洛川与西安接受治疗至今。2018年4月,原告向时任洛川县交通警察大队大队长安晓云请假,经批准接受医院治疗。在请病假住院治疗期间,被告单位人事调整,由现任担任洛川县交通警察大队大队长。2019年2月,被告在原告不知情的情况下,违法将原告予以除名。2019年2月至2019年5月,原告多次与被告进行协商,被告均以各种无端理由推脱敷衍,原告提起劳动仲裁;洛川县劳动人事争议仲裁委员会在没有查明事实的情况下,作出了没有事实依据的、错误的裁决书,申请人不服特此向人民法院提起诉讼,以维护原告的合法权益被告洛川县公安局交通警察大队辩称，原告与被告劳动合同期限应为2014年7月至2019年2月；被告申请原告为其补缴社会保险应依法驳回；被告也不应享受工伤保险待遇；原告不应向被告承担经济赔偿金、双倍经济补偿金、失业保险待遇和2019年1月至4月工资，解除后赔偿；被告也不承担2008年至2018年2月的加班费；也不承担最低工资标准77900元补差；本案中原、被告在2019年2月已经解除了劳动关系，故不应支付病休假工资。综上所述，应依法驳回原告的诉讼请求。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。关于原告提供的证据1、交警队出示的调查笔录一份；证据2、律师调查笔录一份；3、陕西省公布实施的2008年至2019年最低工资标准；4、请假条、裁决书各一份；5、（2015）洛川民初第00179号民事调解书、司法鉴定意见书；6、诊断证明、住院病历、出院证；7、陕人社发（2018）20号文件；8、照片一张；9、准考证1份、洛川县公安局人员名单2份。被告提供的证据：1、2014年7-9月协警工资表、交警队与栗军红谈话笔录、洛川县劳动仲裁委员会庭审笔录各一份；2、洛川县公安局交通警察大队民辅警日常行为、文明形象管理办法、原告2018年4月前诊断证明3张；3、洛劳人仲字（2019）第008号裁决书。上述证据，本院认定如下：原告提供的证据1、3、4、5、6、7、9来源真实合法，但不能达到其证明目的，故对其真实予以认定，证明目的不予认定；证据2、8不予认定。被告提供的证据1、3，真实性予以认定，证明目的不予认定；证据2予以认定。本院经审理认定事实如下： 原告于2013年9月到被告单位工作,未签订劳动合同。工作岗位为辅警,工作内容主要为上街巡查。原告于2018年4月12日,因患病向单位请假，此后，再未上班，也未履行请假手续。2019年2月21日被告以原告违反单位组织管理规定为由,决定对申请人予以除名,并通知原告。原告的工资支付到2018年12月31日。被告未给原告办理社会保险手续。2019年6月11日，原告以被告为被申请人向洛川县劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，要求被告支付其2018年2月至2019年5月因未订立无固定期限劳动合同的双倍工资50560元，违法解除劳动关系的经济补偿金17380元，解除劳动关系的经济补偿金17380元，2019年1月至2019年5月工资7900元，2008年2月至2018年12月期间的工资低于最低工资标准差额部分134080元，一次性伤残补助金6个月工资,一次性伤残就业补助金4个月工资,一次性伤残医疗补助金1个月工资,共计17380元，24个月失业保险待遇赔偿37920元，2008年2月至2018年2月期间,双休日及法定节假日加班工资119250元，被告应当承担的2008年2月至2019年2月期间的社会保险费用81312元。2019年7月19日，洛川县劳动人事争议仲裁委员会作出洛劳人仲案字[2019]第008号仲裁裁决书，裁决：一、被申请人向申请人支付2013年9月1日至2018年12月31日期间实发工资低于当年洛川县最低工资标准部分44680元；二、被申请人向申请人支付失业保险待遇赔偿25596元。依法驳回申请人其他仲裁请求。该仲裁裁决作出后，原告不服，于法定期限内诉至本院，被告未就该仲裁裁决提起诉讼。另查明，洛川县最低工资标准:2013年1月1日至2014年1月31日为1050元/月,2014年2月1日至2015年4月30日为1170元/月,2015年5月1日至2017年4月30日为1370元/月,2017年5月1日至2019年4月30日为1580元/月。本院认为，因用人单位作出的开除、除名、辞退、解除劳动合同、减少劳动报酬、计算劳动者工作年限等决定而发生的劳动争议，用人单位负举证责任。关于原告主张的经济补偿金、违法解除劳动合同关系支付赔偿金的问题。《企业职工患病或非因工负伤医疗期规定》第三条“企业职工因患病或非因工负伤,需要停止工作医疗时,根据本人实际参加工作年限和在本单位工作年限,给予三个月到二十四个月的医疗期:(-)实际工作年限十年以下的,在本单位工作年限五年以下的为三个月;五年以上的为六个月。”之规定。庭审中原被告均已确认，被告已于2019年2月将原告开除,即2019年2月原被告双方的劳动合同已解除。双方劳动合同存续期间为2013年9月1日至2019年2月21日，原告享有六个月的医疗期。医疗期属于劳动者休息权的一种,但这并不意味着劳动者享受医疗期的时间、条件不受任何限制。原告2018年4月12日因患病向被告单位请假并得到批准,故申请人的医疗期为2018年4月12日至2018年10月11日,但2018年10月11日之后原告既未到被告单位恢复上班,也未履行续假手续或者向单位说明情况,原告提交的诊断证明上并未说明其需要停止工作休息十余月之久,且其在医疗期满之后也未能提供证据证明履行了续假手续,旷工时间长达4个多月,属严重违反用人单位规章制度情形。《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条规定，劳动者有下列情形之一的,用人单位可以解除劳动合同:(一)在试用期间被证明不符合录用条件的;(二)严重违反用人单位的规章制度的;……。原告行为符合用人单位可以解除劳动合同情形,故本院对原告请求被告支付违法解除劳动合同的经济补偿金的诉求不子支持。《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条规定“有下列情形之一的,用人单位应当向劳动者支付经济补偿:(一)劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的;(二)用人单位依照本法第三十六条规定向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同的;(三)用人单位依照本法第四十条规定解除劳动合同的;(四)用人单位依照本法第四十一条第一款规定解除劳动合同的;(五)除用人单位维持或者提高劳动合同约定条件续订劳动合同,劳动者不同意续订的情形外,依照本法第四十四条第一项规定终止固定期限劳动合同的;(六)依照本法第四十四条第四项、第五项规定终止劳动合同的;(七)法律、行政法规规定的其他情形。”之规定,本院认为,原被告解除劳动的情形不属于用人单位应当向劳动者支付经济补偿的情形,故对原告要求被告支付解除劳动合同的经济补偿金的诉求不予支持。关于原告主张的未签订劳动合同的双倍工资、因未订立无固定期限劳动合同的双倍工资问题。根据《中华人民共和国劳动合同法》第十条“建立劳动关系,应当订立书面劳动合同。已建立劳动关系,未同时订立书面劳动合同的,应当自用工之日起一个月内订立书面劳动合同。”第八十二条“用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的,应当向劳动者每月支付二倍的工资。”《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第七条“用人单位自用工之日起满一年未与劳动者订立书面劳动合同的,自用工之日起满一个月的次日至满一年的前一日应当依照劳动合同法第八十二条的规定向劳动者每月支付两倍的工资,并视为自用工之日起满一年的当日已经与劳动者订立无固定期限劳动合同,应当立即与劳动者补订书面劳动合同。”另据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条第一款“劳动争议申请仲裁的时效期间为一年。仲裁时效期间从当事人知道或者应当知道其权利被侵害之日起计算。”第四款“劳动关系存续期间因拖欠劳动报酬发生争议的,劳动者申请仲裁不受本条第一款规定的仲裁时效期间的限制。”之规定,劳动报酬是劳动者付出体力或脑力劳动所得体现的是劳动者创造的社会价值,而未签订书面劳动合同的双倍工资差额是一种惩罚性规定,不属于劳动报酬,因此应当受一年仲裁时效限制。本案中,原告诉称双方劳动关系于2008年2月建立；被告辩称双方的劳动关系于2014年7月建立,并非原告所称的2008年2月。依据审理查明，原被告建立劳动关系的时间为2013年9月1日,双方未签订劳动合同,所以被告支付双倍工资差额的时间段为2013年10月1至2014年8月31日,并非原告所主张2018年2月至2019年5月的时间段因未订立无固定期限劳动合同的双倍工资。同时,原告在2013年10月1日已经知道自己的权利被侵害,并持续至2014年8月31日,二倍工资差额的主张原告应在一年内，即2014年9月1日至2015年8月31日申请仲裁,原告直至2019年6月11日才提出主张,已超过仲裁时效,故本院对原告该诉求不予支持。关于原告主张的2019年1月至4月份工资的问题。根据《陕西省企业工资支付条例》第四条“用人单位参照劳动力市场工资指导价位,在与劳动者平等协商的基础上,合理确定劳动者的工资,但不得低于省人民政府发布的当地最低工资标准。”之规定,原被告双方劳动关系存续期间为2013年9月1日至2019年2月21日,双方均认可原告的工资支付至2018年12月31日，即被申请人单位应向申请人支付2019年1月1日至2019年2月21日期间工资,而在此期间,原告连续旷工,未向被告单位提供劳动,已严重违反用人单位管理规定,故本院对原告请求被告支付2019年1月至4月工资6320元的诉求不予支持。关于原告主张的2008年2月至2018年12月期间工资低于最低工资标准差额77900元的问题。审理查明,原告2013年9月1日至2014年7月31日工资为500元/月,2014年8月1日至2019年2月21日工资为700元/月，低于当年洛川县最低工资标准,故被告应向原告支付2013年9月1日至2018年12月31日期间实发工资低于当年洛川县最低工资标准部分,其中2013年9月1日至2014年1月31日期间2750元［(1050-500)×5］、2014年2月1日至2014年7月31日期间4020元［(1170-500)×6］、2014年8月1日至2015年4月31日期间4230元［(1170-700)×9］、2015年5月1日至2017年4月30日期间16080元［(1370-700)×24］、2017年5月1日至2018年12月31日期间17600元［(1580-700)×20］,合计44680元，故本院对原告该诉求予以部分支持关于原告主张的24个月失业保险待遇赔偿34128元的问题。根据《中华人民共和国社会保险法》第四十五条“失业人员符合下列条件的,从失业保险基金中领取失业保险金:失业前用人单位和本人已经缴纳失业保险费满一年的;(二)非因本人意愿中断就业的;(三)已经进行失业登记,并有求职要求的。”《实施若干规定》第十三条“失业人员符合社会保险法第四十五条规定条件的,可以申请领取失业保险金并享受其他失业保险待遇。其中,非因本人意愿中断就业包括下列情形:(一)依照劳动合同法第四十四条第一项、第四项、第五项规定终止劳动合同的;(二)由用人单位依照劳动合同法第三十九条、第四十条、第四十一条规定解除劳动合同的;(三)用人单位依照劳动合同法第三十六条规定向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同的;(四)由用人单位提出解除聘用合同或者被用人单位辞退、除名、开除的;(五)劳动者本人依照劳动合同法第三十八条规定解除劳动合同的;(六)法律、法规、规章规定的其他情形。”《陕西省失业保险条例〉实施办法》第十九条第四款规定“由于单位过失致使失业人员无法办理失业登记的,其失业保险待遇,由单位按照规定的标准和期限支付。”第二十二条“失业人员领取失业保险金的期限,根据失业人员失业前累计缴费时间确定,最长不得超过24个月:(一)累计缴费时间满1年不满2年的,领取3个月失业保险金;(二)累计缴费时间2年以上不满3年的,领取6个月失业保险金;(三)累计缴费时间3年以上不满4年的,领取9个月失业保险金;(四)累计缴费时间4年以上不满5年的领取12个月失业保险金;(五)累计缴费时间5年以上不满10年的,领取18个月失业保险金;(六)累计缴费时间满10年以上的,领取24个月失业保险金。”《关于调整陕西省失业保险待遇标准的通知》陕人社发[2018]20号规定,原告符合可以申请领取失业保险金情形,原告在职期间,被告未能依法为其办理缴纳失业保险,致使原告在解除劳动合同后无法办理失业登记,无法享受失业保险相关待遇，被告应支付原告失业保险待遇赔偿25596元(1580×90%×18)，故本院对原告该诉求予以部分支持。关于原告主张的双休日及法定假日加班工资问题。《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若于问题的解释(三)》第九条规定“劳动者主张加班费的,应当就加班事实的存在承担举证责任。但劳动者有证据证明用人单位掌握加班事实存在的证据,用人单位不提供的,由用人单位承担不利后果”,劳动者应就休息日加班和法定休假日加班事实提供证据。本案中,原告没有提交相关证据证明存在休息日加班和法定休假日加班的事实,也没有证据证明被告掌握了存在加班事实的证据,故本院对原告主张被告支付2008年月至2018年2月期间,双休日及法定节假日加班工资119250元的诉求不予支持。   关于原告主张的一次性支付被告应承担的2008年2月至2019年2月期间的社会保险费用的问题。《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第一条规定，劳动者以用人单位未为其办理社会保险手续，且社会保险经办机构不能补办导致其无法享受社会保险待遇为由，要求用人单位赔偿损失而发生争议的，人民法院应予受理。《中华人民共和国劳动法》第一百条规定，用人单位无故不缴纳社会保险费的,由劳动行政部门责令其限期缴纳,逾期不缴的,可以加收滞纳金。《中华人民共和国社会保险法》第六十三条第一款规定，用人单位未按时足额缴纳社会保险费的,由社会保险费征收机构责令其限期缴纳或者补足。依据最高人民法院关于对“社会保险的劳动争议”问题的答复意见，“只有那些未被《社会保险费征缴暂行条例》和《社会保险法》明确规定由社会保险管理部门负责处理的事项，因而发生争议的，才纳入到人民法院的受案范围”，本案中原告请求支付社会保险费用不属于法院受理范案围,本院对原告该诉求不予处理， 关于原告主张的一次性伤残补助金、就业补助金、伤残医疗补助金的问题。根据《工伤保险条例》第三十条“职工因工作遭受事故伤害或者患职业病进行治疗,享受工伤医疗待遇。”《陕西省实施办法》第条“工伤职工自劳动能力鉴定委员会作出鉴定结论的次月起享受工伤待遇。”的规定。原告未提向劳动保障行政部门进行工伤认定，无法证明其为工伤,无法核算工伤待遇,故本院对原告要求被告支付一次性伤残补助金6个月工资,一次性伤残就业补助金4个月工资,一次性伤残医疗补助金1个月工资的诉求不予支持。关于原告主张的未提前30天书面通知解除劳动关系的代通知金1700元、病休假工资24480元的问题。《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第六条规定人民法院受理劳动争议案件后，当事人增加诉讼请求的，如该诉讼请求与讼争的劳动争议具有不可分性，应当合并审理；如属独立的劳动争议，应当告知当事人向劳动争议仲裁委员会申请仲裁。原告上述两项诉求虽未在仲裁阶段提出仲裁申请，但其与本案讼争的劳动争议具有不可分性，应合并审理，被告认为该两项诉求应仲裁前置的辩解理由不予采信。代通知金，是指用人单位在依法提出解除或终止劳动合同时应该提前30日书面通知劳动者本人，如果用人单位没有依法提前30日通知的，以给付1个月工资作为代替。《劳动合同法》第40条规定，有下列情形之一的，用人单位提前30日以书面形式通知劳动者本人或者额外支付劳动者1个月工资后，可以解除劳动合同：（一）劳动者患病或者非因工负伤，在规定的医疗期满后不能从事原工作，也不能从事由用人单位另行安排的工作的；（二）劳动者不能胜任工作，经过培训或者调整工作岗位，仍不能胜任工作的；（三）劳动合同订立时所依据的客观情况发生重大变化，致使劳动合同无法履行，经用人单位与劳动者协商，未能就变更劳动合同内容达成协议的。但被告解除劳动合同并不属于上述三种情形，亦不属违法解除。且在本案中，原告主张被告是非法解除劳动合同并要求支付赔偿金，而代通知金是用人单位合法解除劳动合同时，用支付一个月的工资代替提前三十日以书面形式通知劳动者本人的程序要求，两者不能并存。故被告不需向原告支付代通知金，本院对原告主张代通知金的诉求不予支持。另依据《企业职工患病或非因工负伤医疗期规定》第三条规定，及庭审中查明事实，原告享有六个月的医疗期，即2018年4月12日至2018年10月11日。劳动部《关于贯彻执行＜中华人民共和国劳动法＞若干问题的意见》第59条规定，职工患病或非因工负伤治疗期间，在规定的医疗期间内由企业按有关规定支付其病假工资或疾病救济费，病假工资或疾病救济费可以低于当地最低工资标准支付，但不能低于最低工资标准的80％。原告的工资支付至2018年12月31日，即原告医疗期被告已支付了工资。虽支付的工资低于最低工资标准的80％，但原告就低于最低工资标准差额部分在本案中已主张。故本院对原告主张病休假工资的诉求不予支持。综上所述，对原告的合理诉求予以支持。依照《中华人民共和国劳动法》第十条、第三十九条、第四十六条、第八十二条、第一百条,《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第七条,《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释(三)》第一条、第九条,《中华人民共和国社会保险法》第四十五条、第六十三条,《工伤保险条例》第三十条,《陕西省实施〈工伤保险条例>办法》第二十一条、《企业职工患病或非因工负伤医疗期规定》第三条,《陕西省企业工资支付条例》第四条,《实施若干规定》第十三条，《陕西省2018]20号、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条规定,判决如下：一、被告洛川县公安局交通警察大队支付原告栗军红2013年9月1日至2018年12月31日期间实发工资低于当年洛川县最低工资标准部分44680元；二、被告洛川县公安局交通警察大队支付原告栗军红失业保险待遇赔偿25596元；三、驳回原告栗军红其他仲裁请求。上述款项共计70276元，于本判决生效后五日内给付。案件受理费10元，由原告栗军红负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于陕西省延安市中级人民法院。  审  判  长    张  晖审  判  员    郑晓峰人民陪审员    孙斌霞 二0二0年一月三日 书  记  员    韩  丹