湖北省武汉市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）鄂01民终12616号上诉人（原审原告）：唐明明，男，1959年3月14日出生，汉族，住武汉市武昌区。委托诉讼代理人：唐强(唐明明之子)，住武汉市武昌区。被上诉人(原审被告)：张启贵，男，1959年9月6日出生，汉族，住武汉市武昌区。委托诉讼代理人：黄龙，男，1988年6月21日出生，汉族，住武汉市江汉区。武汉市洪山区XXX居民委员会推荐。被上诉人(原审被告)：中国平安财产保险股份有限公司湖北分公司，住所地武汉市江汉区北湖西路2号双玺中心B栋17层8-14号房及20-23层8-14号房。负责人：张小春，该公司总经理。委托诉讼代理人：周青，湖北超视距律师事务所律师。上诉人唐明明因与被上诉人张启贵、中国平安财产保险股份有限公司湖北分公司（以下简称平安湖北分公司）机动车交通事故责任纠纷一案，不服湖北省武汉市武昌区人民法院（2019）鄂0106民初5526号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年11月12日立案后，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。上诉人唐明明及其委托诉讼代理人唐强、被上诉人张启贵及其委托诉讼代理人黄龙、平安湖北分公司的委托诉讼代理人周青到庭参加诉讼。本案现已审理终结。唐明明上诉请求：1.撤销一审判决，改判唐明明的误工费为18,700元；营养费为1,850元；伙食补助费为3,700元；护理费为6,840元。2.本案的一、二审诉讼费用由张启贵、平安湖北分公司承担。事实和理由：1.对于误工费，一审判决仅认定了90天的病休时间为误工时间，遗漏了住院时间37天未予认定。交通事故发生后，唐明明即到武汉大学中南医院入院治疗，住院期为2018年7月14日至2018年8月20日，共计37天。另武汉大学中南医院分别于2018年8月29日、9月29日、10月29日开具病休证明单，建议唐明明休息一个月，共计三个月。一审判决认定唐明明受伤时从事装饰装修工作，工种为泥工。但未参照唐明明近三年(2015-2017)的平均收入170.2元/天（计算依据及银行流水见证据清单），却参照《2019年湖北省道路交通事故损害赔偿标准》中“居民服务、修理和其他服务业”收入标准（38,897/年），一审判决适用实体法不当。根据中国人力资源社会保障部、国家质量监督检验检疫总局、国家统计局颁布的《中华人民共和国职业分类大典〔2015年版〕》中规定装饰装修工为第六大类“生产、运输工人”下第二十三中类“建筑和工程施工人员”下第七小类，故应参照《2019年湖北省道路交通事故损害赔偿标准》中“建筑业”收入标准（53,746元/年）。故唐明明的误工时间应为127天，误工费应为18,700元（53,746元/年÷365天×127天）。2.对于伙食补助费，一审判决认定唐明明住院37天伙食补助费1,850元(50元/天×37天)。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十三条及《湖北省省级党政机关差旅费管理办法》第十七条，唐明明住院37天，伙食补助费应为3,700元(100元/天×37天)。3.对于营养费，一审判决因鉴定机构意见无营养期且无医嘱加强营养不予支持。唐明明住院37天，治疗期间历经三次手术。医嘱明确要求加强营养及注意休息，且唐明明未对鉴定机构提出营养期及伤残鉴定要求。故张启贵、平安湖北分公司应赔付营养费1,850元（50元/天×37天）。4.对于护理费，一审判决参照《2019年湖北省道路交通事故损害赔偿标准中居民服务修理和其他服务业收入标准》酌定护理费为3,943元。唐明明住院治疗期间医嘱认定为一级护理且唐明明与武昌区家乐政务服务中心签订了陪护合同并垫付了护理费6,840元。故唐明明认为一审判决适用实体法不当，护理费应以发票合同据实赔付。张启贵辩称，上述赔偿应由平安湖北分公司承担。平安湖北分公司辩称，唐明明上诉请求不成立，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求驳回上诉，维持原判。唐明明向一审法院起诉请求：1.张启贵、平安湖北分公司共同赔偿唐明明各项损失33,100.75元；2.本案诉讼费用由张启贵、平安湖北分公司承担。一审法院认定事实：2018年7月14日14时20分，张启贵驾驶车牌号为鄂Ａ×××××小型轿车，沿徐东大街行驶至徐东大街中铁科技大厦门口时，与唐明明骑电动自行车相撞，造成两车受损、唐明明受伤。事故发生后，唐明明被送往武汉大学中南医院住院治疗37天，共产生医疗费75,858.49元，张启贵垫付2万元，平安财险公司在交强险医疗项下赔付1万元、另垫付45,858.49元；唐明明出院后至武汉大学中南医院门诊治疗，产生门诊费共计927元。2018年7月18日，武汉市公安局武昌区交通大队作出第420106420180012530号道路交通事故认定书，认定张启贵负全部责任，唐明明无责任。2018年11月26日，武汉大学中南医院法医司法鉴定所作出鄂武大中南医院鉴[2018]临鉴字57号司法鉴定意见书，鉴定意见为：唐明明所受伤，建议给予后期治疗费5,000元或据实赔付。唐明明支付鉴定费1,584元。另查明，张启贵系其驾驶的车牌号为鄂Ａ×××××小型轿车的所有人，该车在平安财险公司投保了交强险和商业险50万元（不计免赔），本次事故发生在保险期内。再查明，唐明明原系武汉锅炉股份有限公司的职工，2017年4月30日与该公司签订买断工龄协议后，自谋职业；其于2018年6月1日与武汉缘丰创意装饰工程有限公司签订临时劳务聘用合同，合同期限自2018年6月1日起至2018年9月30日止，唐明明从事泥工工作。一审法院认为，根据《中华人民共和国侵权责任法》第四十八条规定，机动车发生交通事故造成损害的，依照道路交通安全法的有关规定承担赔偿责任。根据《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条规定：“机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任：…（二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；…。”根据《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条规定，同时投保机动车第三者责任强制保险和第三者责任商业保险的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额内予以赔偿；（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。被侵权人或者其近亲属请求承保交强险的保险公司优先赔偿精神损害的，人民法院应予支持。本案中，各方对道路交通事故认定书均不持异议，该院对事故认定书的证据效力予以确认，张启贵负事故的全部责任，唐明明无责任。因张启贵驾驶的案涉车辆，在平安湖北分公司投保了交强险和商业险50万元（不计免赔），故对于唐明明的损失，由平安财险公司在交强险责任限额范围内予以赔偿，不足部分，由平安财险公司在商业险责任限额范围内予以赔偿，仍有不足的，由张启贵自行承担。关于唐明明的损失，该院根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条及第二十四条规定，分析认定如下：1.医疗费：根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。该院查明唐明明因本次交通事故共产生医疗费76,785.49元（75,858.49元+927元），其中张启贵垫付2万元，平安财险公司共垫付55,858.49元。2.住院伙食补助费：唐明明住院37天，伙食补助费1,850元（50元/天×37天）。3.营养费：根据受害人伤残情况参照鉴定机构的意见确定。唐明明伤情未构成伤残，鉴定机构的鉴定意见无营养期，且无医嘱加强营养，该院对唐明明主张营养费的诉讼请求不予支持。4.后期医疗费：唐明明主张一次性结算，该院参照鉴定机构的鉴定意见，确认后期医疗费5,000元。5.护理费：唐明明住院治疗37天，参照2019年湖北省道路交通事故损害赔偿标准中居民服务、修理和其他服务业收入标准，其护理费该院酌定3,943元（38,897元/年÷365天×37天）。6.交通费：根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。唐明明住院治疗37天，该院酌定其交通费370元。7.误工费：根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。武汉大学中南医院分别于2018年8月29日、9月29日、10月29日开具病休证明单，建议唐明明休息一个月，共计三个月；唐明明受伤前从事泥工工作，参照2019年湖北省道路交通事故损害赔偿标准中居民服务、修理和其他服务业收入标准，其误工费该院酌定为9,591元（38,897元/年÷365天×90天）。8.鉴定费：唐明明支付鉴定费1,584元，有票据证明，该院予以支持。9.财物损失：唐明明主张其电动自行车、手机及车上工具损坏，但未向该院提交维修票据，不能证明其因维修实际产生损失，该院对其该项诉请不予支持。综上，唐明明在交强险医疗项下的损失为：医疗费76,785.49元，住院伙食补助费1,850元，后期医疗费5,000元，以上共计83,635.49元，由平安财险公司在交强险医疗项下赔偿唐明明1万元，此款平安财险公司已赔付，剩余73,635.49元，由平安财险公司在商业险限额内向唐明明承担赔偿责任；唐明明在交强险伤残项下的损失为：护理费3,943元，交通费370元，误工费9,591元，以上共计13,904元，由平安财险公司在交强险伤残项下赔偿唐明明13,904元。案件受理费300元、鉴定费1,584元，共计1,884元，由张启贵承担。因张启贵已垫付2万元，为减少诉累，唐明明应当向张启贵返还的18,116元（20,000元-1,884元）从平安财险公司赔付给唐明明的款项中扣除后，再由平安财险公司返还给张启贵。综上，平安财险公司应赔偿唐明明各项损失共计23,565元（10,000元+73,633.49元+13,904元-55,858.49元-18,116元）。至于平安财险公司主张该院一并处理其向张启贵赔付的款项，该院认为，本案系唐明明与张启贵、平安财险公司机动车交通事故责任纠纷，平安财险公司的主张不属于本案审理范围，该院依法不予处理。综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第四十八条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条及第二十四条及《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条的规定，判决：一、平安湖北分公司于判决生效之日起十日内赔偿唐明明各项损失23,565元；二、驳回唐明明的其他诉讼请求。本案案件受理费300元，鉴定费1,584元，共计1,884元由张启贵承担（此款已在上述判项中处理，张启贵不再另行支付）。本院二审期间，当事人围绕诉讼请求依法提交了证据。本院组织当事人进行了质证。本院对一审查明的事实予以确认。另查明，唐明明向一审法院提交的赔偿明细中载明住院伙食补助费为1,850元，误工费按3个月计算为12,549.75元。本院认为，关于唐明明的伙食补助费。唐明明一审起诉请求为1,850元，一审判决对此已予以支持。唐明明上诉请求对该费用的金额予以增加，不符合法律规定，本院对其上诉请求不予支持。关于唐明明的护理费。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十一条关于雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算的规定，一审法院参照2019年湖北省道路交通事故损害赔偿标准中服务业收入标准，酌情确定唐明明的护理费，并无不当，本院予以维持。关于唐明明主张的营养费。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十四条规定：“营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。”唐明明一审提交的病历等证据均无关于营养的指导，其二审提交的出院记录虽有加强营养的医嘱，但由于其伤情未被认定为伤残，故一审法院驳回唐明明该项请求，符合上述规定，本院予以维持。关于唐明明主张的误工费。唐明明一审主张按3个月计算误工费，一审法院按90天计算其误工费并无不当。唐明明受伤前从事泥工工作，依照2019年度湖北省道路交通事故损害赔偿标准，建筑业年平均工资53,746元计算，故其误工损失为13,252（53,746÷365×90）元。唐明明一审主张误工费为12,549.75元，本院予以支持。据此，平安湖北分公司应向唐明明支付的各项损失赔偿为26,523.75元。综上所述，唐明明上诉请求部分成立。本院依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项之规定，判决如下：一、撤销湖北省武汉市武昌区人民法院（2019）鄂0106民初5526号民事判决；二、中国平安财产保险股份有限公司湖北分公司于本判决生效之日起十日内赔偿唐明明各项损失26,523.75元；三、驳回唐明明的其他诉讼请求。如果未按判决在指定的期间履行金钱给付义务的，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费300元，鉴定费1,584元，共计1,884元由张启贵承担（此款已在上述判项中处理，张启贵不再另行支付）。二审案件受理费100元，由唐明明承担50元，由张启贵承担50元。本判决为终审判决。审判长  胡铭俊审判员  胡 浩审判员  易齐立二〇二〇年一月二十二日法官助理孙仪书记员卢宇驰