湖南省资兴市人民法院民 事 判 决 书（2019）湘1081民初2138号原告：郴州市政景科技有限公司，住所地湖南省郴州市北湖区开发区万华路南侧3栋603号。法定代表人：周政波，该公司总经理。委托诉讼代理人：曹坤雄，湖南郴华律师事务所律师。被告：赣州汇丰建设工程有限公司，住所地江西省赣州市经济技术开发区金星路9号。法定代表人：俞明川，该公司董事长。被告：赣州汇丰建设工程有限公司郴州分公司，住所地湖南省郴州市北湖区国庆南路5号希顿大酒店17楼12号房。负责人：杨宏标，该公司总经理。被告：王忠仪，男，1961年9月29日出生，汉族，现住湖南省郴州市北湖区。上述三被告委托诉讼代理人:贺军伟，湖南乾越律师事务所律师，特别授权。原告郴州市政景科技有限公司（以下简称政景公司）与被告赣州汇丰建设工程有限公司（以下简称汇丰公司）、赣州汇丰建设工程有限公司郴州分公司（以下简称汇丰郴州分公司）、王忠仪建设工程施工合同纠纷一案，本院于2019年11月14日立案后，依法适用简易程序，于2019年12月16日公开开庭进行了审理。原告委托诉讼代理人曹坤雄、三被告委托诉讼代理人贺军伟均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告政景公司向本院提出诉讼请求：1、判令解除双方《工程外墙施工的分包合同》；2、判令三被告连带返还原告合同保证金210000元；3、判令三被告连带向原告支付违约金300000元；4、判令三被告承担诉讼费用。事实与理由：2018年11月27日，被告汇丰郴州分公司与原告签订《工程外墙漆施工的分包合同》，约定，被告汇丰郴州分公司将“远景花园”工程的外墙漆施工分包给原告，标的额为9000000元，原告向被告汇丰郴州分公司交纳合同保证金300000元，违约金为600000元。2018年12月11日，被告汇丰郴州分公司承诺原告交纳保证金210000元为履行保证金义务，故原告于2018年12月12日交被告汇丰郴州分公司保证金210000元。因被告汇丰郴州分公司违约现已无法履行合同，2019年10月25日，被告王忠仪出具《承诺书》，承诺退回原告保证金并支付违约金。现原告请求上述三被告返还保证金210000元，酌情支付违约金300000元。上述三被告辩称：1、原告与被告汇丰郴州分公司所签合同属无效合同，分公司分包没有得到总公司的追认。2、本案不应当计算违约金，该合同属无效合同不具有法律约束力，根据合同约定也不应当承担违约责任，合同第十一条明确约定了相应的违约责任，被告汇丰郴州分公司并没有把合同分包给第三方。涉案合同也是属于外墙漆施工合同，现在该工程的房子都还没有建成，所以原告并不存在实际损失，原告所主张的违约金没有任何事实依据与法律依据。3、原告与被告汇丰郴州分公司所签合同已无法履行，原告所交保证金210000元，被告汇丰郴州分公司同意退还，被告汇丰公司、王忠仪不应承担返还责任。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证，对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证，对有争议部分，当事人质证及本院认定如下：原告提交的证据3、《工程外墙漆施工的分包合同》，拟证明（1）被告汇丰郴州分公司将外墙漆施工项目分包给原告，标的额为9000000元；（2）原告支付被告合同保证金300000元；（3）被告应该在6个月内退还保证金；（4）被告违约应支付违约金600000元；证据4、收据以及过账记录、承诺书，拟证明原告需支付保证金210000元，原告按约定分两次转账到分公司账户210000元，被告出具承诺书认可原告履行了交纳保证金的义务；证据5、郴州市长远房地产开发有限公司（以下简称长远公司）和郴州恒广建筑工程有限公司签订的建筑工程施工合同，拟证明项目业主长远公司将远景花园工程项目承包给了第三方，被告根本无法履行与原告的合同；证据6、承诺书，拟证明原告多次要求被告方退款，被告王忠仪向原告方出具了退款承诺书。三被告质证后认为：对证据3的证明方向有异议，该分包合同属无效合同，原告是与被告汇丰郴州分公司签订的，不是与被告汇丰公司签订的。即使根据分包合同的第十一条也没有说需要承担300000元的违约金，合同约定存在另外分包的情况下承担违约金，原告的诉求不属于该条违约责任，对双方也不具约束力。本案中被告汇丰郴州分公司同意返还原告210000元保证金，被告汇丰公司与被告王忠仪不承担返还责任；对证据4的收据无异议，对证明方向有异议，该收据可以证实原告只履行了210000元保证金义务，收据上公章所体现的责任义务也是被告汇丰郴州分公司，原告与被告汇丰郴州分公司之间的合同，并非与被告汇丰公司所签，属无效合同；对证据4的承诺书的证明方向有异议，被告并没有免除原告需缴纳300000元保证金的责任，只是认可原告缴纳210000元保证金，并且给原告延后缴纳90000元保证金的承诺；对证据5的真实性不予认可，被告汇丰公司确实与长远公司在2019年4月解除了承包合同，应该是长远公司把该项目包给了第三方。对证据6的三性均有异议，该份承诺书属无效承诺，在未谈妥的情况下由雷裕纷负责，而所涉及的雷裕纷本人并没有签字认可，同时承诺书是附条件的，不能作为本案的定案依据。本院认为：对原告提交的证据3、4、5、6真实性、合法性、关联性进行审查，本院予以认定。被告提交的证据有：建设工程施工合同（2018年10月18日），拟证明远景花园项目是被告汇丰公司与开发方长远公司签订，原告与被告汇丰郴州分公司签订的《工程外墙漆施工的分包合同》属无效合同，被告汇丰公司与长远公司签订合同后，分包也应该是由被告汇丰公司进行分包，不应该由被告汇丰郴州分公司分包给原告，所以应当属于无效合同。并且被告汇丰公司与长远公司签订的合同没有实际履行，长远公司将该工程发包给了第三方，被告汇丰公司交给长远公司的2000000元保证金也未退还。原告质证后认为：对被告证据的证明方向有异议，被告汇丰郴州分公司与原告签订分包合同时，该份合同并没有解除，属合法有效的，无论是被告汇丰公司还是被告汇丰郴州分公司与原告签订分包合同，是两被告内部之间的事情，且原告并不知道该份合同的存在，对被告的证明方向不予认可。本院对被告提交的证据真实性、合法性、关联性进行审查，本院予以认定。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定案件事实如下：2018年10月8日，长远公司与被告汇丰公司签订《建设工程施工合同》，约定长远公司将“远景花园”的土石方工程、桩基工程、土建工程、二次装饰工程、消防工程、强弱电安装工程、绿化亮化工程、附属工程、电梯等承包给被告汇丰公司建设，工程总建筑面积9.3万平方米，工程总造价约1.7亿元，被告汇丰公司向长远公司交保证金8000000元。2018年11月27日，被告汇丰郴州分公司与原告签订《工程外墙漆施工的分包合同》，合同中被告汇丰郴州分公司加盖公章，被告王忠仪签名。合同约定，被告汇丰郴州分公司将该工程的外墙漆施工分包给原告，标的额为9000000元，原告向被告汇丰郴州分公司交纳合同保证金300000元，违约方面约定“甲方（注：甲方为被告汇丰郴州分公司）自收到乙方（注：乙方为原告）保证金30万元后，甲方无权就此合同另行发包，如甲方另行发包属违约，甲方违约需按乙方所交保证金30万元双倍支付乙方（即60万元），当超过六个月乙方还不能进场施工，甲方返还乙方保证金30万元，合同继续履行”。合同签订后，原告于2018年12月12日交被告汇丰郴州分公司保证金21万元，被告汇丰郴州分公司给原告出具了收据，收据上加盖了公章。2019年4月28日，长远公司将该工程发包给郴州市恒广建筑有限公司，故原告与被告汇丰郴州分公司签订的《工程外墙漆施工的分包合同》亦无法履行。2019年10月25日，被告王忠仪出具《承诺书》，承诺书内容为“承诺书本人向易金岗和周细保作如下承诺：一、解除双方签订远景花园的施工合同。二、本人收易金岗合同保证金30万元，收周细保合同保证金21万元。三、如本人在2019年10月29日前谈妥远景花园项目合作事宜，则以上所收合同保证金由本人负责退还事宜，如本人未谈妥合作事宜，则由雷裕纷负责退还以上本金并支付违约金，本金从本人所交的200万元本金中扣除支付。承诺人：王忠仪2019年10月25日”。另查明，周细保为原告原法定代表人，现法定代表人为周细保之子；被告汇丰郴州分公司负责人杨宏标为被告王忠仪女婿；雷裕纷系代表被告汇丰公司与长远公司签订合同人员。至今，上述被告未退回原告保证金，2019年11月14日，原告起诉至法院，请求判如所请。本院认为：依法成立的合同受法律保护。一、关于解除《工程外墙施工的分包合同》。原告与被告汇丰郴州分公司签订的《工程外墙施工的分包合同》，实际上已无法履行，原告请求解除理由成立，本院予以支持。二、关于保证金。经被告汇丰公司申请，工商部门核准，被告汇丰郴州分公司成立，领取《营业执照》，被告汇丰郴州分公司在其营业范围内从事经营活动并且不违反法律的强制性规定，其行为合法有效。故原告与被告汇丰郴州分公司签订的《工程外墙漆施工的分包合同》合法有效。现合同无法履行，应返还原告所交的合同保证金210000元，原告该项请求，理由成立，本院予以支持。三、关于违约金。原告与被告汇丰郴州分公司签订的《工程外墙漆施工的分包合同》，合同标的额9000000元。合同约定被告汇丰郴州分公司将工程分包他人需双倍返还保证金，即返还保证金300000元、违约金300000元，现因被告汇丰郴州分公司违约无法履行合同，与被告汇丰郴州分公司将工程分包他人性质一致，依合同约定，被告汇丰郴州分公司应承担违约责任。原告所交保证金为210000元，故依合同约定被告应承担违约金210000元。四、关于承担主体。依《中华人民共和国公司法》第十四条“公司可以设立分公司。设立分公司，应当向公司登记机关申请登记，领取营业执照。分公司不具有法人资格，其民事责任由公司承担”的规定，被告汇丰公司应承担返还原告保证金、支付违约金责任；被告汇丰郴州分公司成立，领取了营业执照，具有一定的团体财产，构成一定的责任能力，故对上述返还保证金、支付违约金亦应承担共同责任；被告王忠仪在原告与被告汇丰郴州分公司的合同中签名，在合同不能履行时，被告王忠仪承诺从其交给雷裕纷的2000000元中返还保证金及支付违约金，故被告王忠仪对上述返还保证金、支付违约金亦应承担共同责任。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零九条，《中华人民共和国公司法》第十四条第一款，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条规定，判决如下：一、解除原告郴州市政景科技有限公司与被告赣州汇丰建设工程有限公司郴州分公司签订的《工程外墙漆施工的分包合同》；二、被告赣州汇丰建设工程有限公司、赣州汇丰建设工程有限公司郴州分公司、王忠仪在本判决生效后十日内，返还原告郴州市政景科技有限公司保证金210000元；三、被告赣州汇丰建设工程有限公司、赣州汇丰建设工程有限公司郴州分公司、王忠仪在本判决生效后十日内，支付原告郴州市政景科技有限公司违约金210000元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费8900元，减半收取4450元，由被告赣州汇丰建设工程有限公司、赣州汇丰建设工程有限公司郴州分公司、王忠仪负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提交副本，上诉于湖南省郴州市中级人民法院。审判员 黄 荣二〇二〇年一月十三日书记员 朱承翔附相关法条：《中华人民共和国合同法》第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务第一百零九条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。《中华人民共和国公司法》第十四条公司可以设立分公司。设立分公司，应当向公司登记机关申请登记，领取营业执照。分公司不具有法人资格，其民事责任由公司承担。《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条法庭辩论终结，应当依法作出判决。判决前能够调解的，还可以进行调解，调解不成的，应当及时判决。第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。