文书内容江苏省南京市秦淮区人民法院民 事 判 决 书(2019)苏0104民初12327号原告：陈海春，男，1980年4月18日生，汉族，住南京市建邺区。委托诉讼代理人：孙国根，南京市秦淮区中华门法律服务所法律工作者。委托诉讼代理人：孙建，南京市秦淮区中华门法律服务所法律工作者。被告：南京虎凤蝶电子商务科技股份有限公司，住所地南京市秦淮区永丰大道12号首屏科技研发综合办公楼B栋3层、4层。法定代表人：眭军杰，该公司总经理。委托诉讼代理人：徐军，江苏百圣律师事务所律师。原告陈海春与被告南京虎凤蝶电子商务科技股份有限公司（以下简称虎凤蝶电子商务公司）劳动争议一案，本院于2019年10月29日立案后,依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告陈海春及其委托诉讼代理人孙国根，被告虎凤蝶电子商务公司的委托诉讼代理人徐军到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告陈海春向本院提出诉讼请求：1、请求判令被告支付解除劳动合同经济赔偿金26257.74元；2、请求判令诉讼费由被告承担。事实和理由：原告于2016年10月入职被告处，双方建立了劳动关系，并签订书面劳动合同。劳动合同约定原告从事管理岗位工作，实际月收入为4000元左右。2019年7月19日被告以原告有迟到和客户投诉为由解除了与原告的劳动关系。实际上原告的所谓迟到是由于不熟悉新的打卡方式而导致的。至于被客户投诉，被告从没有通知过原告。被告违法解除与原告的劳动合同，为维护原告的合法权益，特诉至法院。被告虎凤蝶电子商务公司辩称，原告2016年10月进入被告单位，公司安排其在海峡城超市门店工作。在超市门店工作期间，原告多次迟到，其理由是车子坏了或者是在家吃午饭。公司按规章制度对其进行了处罚，但原告没有吸取教训。2019年5月19日上午，有客户预约去店里买酒，店长已经将商品相关信息发给原告，客户来时原告既没有将商品第一时间备好交给客户，也没有在找不到商品时向店长询问或者向客户解释，导致客户在微信群中留言表示不满，造成很坏的影响。此外，有客户询问商品价格时，原告不是热情的介绍商品，而是简单粗暴让客户自己去看；客户进入门店，原告不使用礼貌用语进行问候；原告在结算后，直接将客户的VIP卡扔在桌上等行为，都让客户感到极其不悦和反感。2019年6月10日，海峡城超市门店又接到客户对陈海春的投诉，反映有客户购买一箱矿泉水，原告仅仅将矿泉水放在大门口，而不是送进门，当客户诘问时，原告不仅没有理会反而扬长而去。为了让原告端正工作态度、提高服务水平，公司要求其于2019年6月10日待岗，等待公司核实原告是否达到工作规范要求。综上，经过公司调查核实，原告在工作中没有工作热情和敬业精神，被批评指正后不愿意加强业务学习，缺乏服务意识，多次被客户投诉，对客户态度冷漠、敷衍，公司依据劳动法和劳动合同约定以及公司规章制度，依法和原告解除了劳动合同。原告陈海春围绕诉讼请求依法提交了下列证据：证据1、2018年劳动合同和2019年劳动合同，证明原告和被告建立劳动关系是从2016年10月开始；当时约定原告岗位是从事管理员工作；被告未经原告同意，将原告调去超市营业员的岗位，且没有经过任何培训，却以原告服务态度不好解除劳动合同，不符合法律规定。证据2、解除劳动合同通知书，证明原告工作3年期间就几次迟到，其中有一次确实是车子出问题，且已经和单位进行了说明；后面几次是没有打卡，一是不熟悉打卡机，二是有时来货后原告忙着下货，之后就忘记打卡，不存在违纪的情况；关于客户的投诉，客户承受能力不同，不能因为被投诉，将认为原告违反劳动纪律。证据3、仲裁决定书，证明本案经过仲裁前置程序。证据4、2018年7月到2019年6月期间工资明细，证明原告2018年7月到2019年6月工资总计52515.48元，月平均工资4376.29元。被告对原告提供的证据质证如下：对证据1真实性无异议，对原告参加工作时间予以认可，对其他证明内容不认可。对证据2真实性无异议，但服务意识和服务态度是被告公司对员工的第一要求，原告确实没有做到才被辞退。对证据3真实性无异议。对证据4真实性无异议，但是对于原告主张的数额有异议；原告提供的收入明细中有劳务费和工资两部分，劳务费是公司对员工自愿从事电商送货所给的报酬，不是工资；从事电商送货是员工自愿的，公司不强求，原告在2、4、5月份没有送货，就没有劳务费；从2018年9月到2019年8月原告工资是41078.8元，包括所有奖金在内，月平均工资为3423.23元。被告为反驳原告的诉讼请求提供下列证据：证据1、2017年至2019年3份劳动合同，其中第八条第四项第三款规定有员工应遵守公司的各项制度和工作细则、规定；原告连续三年在公司工作，对公司规章制度和网点工作细则是知晓的；由于其没有按照上述的规定来规范自己的工作，所以才被解除劳动合同。证据2、虎凤蝶电商情况调查单二份，系原告自己通过电子表格填写迟到和投诉原因后公司制作形成，其中2019年3月7日迟到是以车子半路坏了作为理由，其他是在家吃饭；关于原告不能及时向客户提供预定好的4瓶白酒，原告填写理由是商品包装无标示，扫码枪扫不出来；进一步证明原告没有遵守单位规章制度。证据3、原告与公司财务经理黄佳慧之间的微信往来，证明由于原告工作上的错误和迟到被公司扣发工资260元，说明原告对于工作失误以及迟到被扣发工资是知晓的，并不是原告在诉状中所说由于新的刷卡机不会用造成的。证据4、原告2019年4月份工资单和5月份工资单，显示4月份因迟到被扣款260元，5月份因工作失误不规范被扣款30元。证据5、海峡城虎凤蝶特服群（342）聊天记录，其中客户“周容妃”投诉原告把矿泉水随手扔在客户家门口。证据6、原告自己签名的申明及员工手册，声明主要内容为本人已经详细阅读规章制度和相关管理制度，对公司管理制度已经知晓，并遵守该管理制度；公司员工手册第三节第一条第七项、第十二项规定关于违反劳动合同，达不到要求或者违反公司规章制度达到辞退条件，可由公司辞退；这些内容在员工手册均有公示，说明原告是明知公司相关规章制度的。证据7、解除与原告劳动合同通知工会函以及工会的回复函，证明被告与原告解除劳动合同已通知过工会的，并经过工会答复，程序合法。证据8、解除劳动合同通知书，证明公司是基于原告多次上班迟到以及对待客户服务态度恶劣，对业务不熟悉导致客户多次投诉，才和原告解除劳动合同，是依据公司相关规章制度，是完全合法的。证据9、证人滕某,4的证人证言，证明原告调去超市门店工作后工作不积极，不接受单位管理，多次迟到、被客户投诉才被辞退。原告对被告提供的证据质证如下：对证据1没有异议。对证据2真实性没有异议，迟到主要原因是不习惯新的打卡机，也有忘记打卡情况，且迟到均集中在3月，即使迟到4次也不符合解除劳动合同的条件；另原告本来是管理岗位，后来调岗做超市营业员，被告并没有对原告进行专业培训，才出现找不到货物的情况。对证据3真实性没有异议，但被告扣原告工资，并没有向原告说明，反映被告滥用职权，随意对原告进行扣款。对证据4真实性没有异议，但用人单位不能随意克扣员工工资，要重视职工的利益；关于工资标准问题，经过劳动所获得的所有劳动报酬和收入都应该计入原告的工资。对证据5，只能说明有人投诉，不能说明解除劳动合同的合法性。对证据6，申明确实是原告写的，原告也收到了员工手册，但是第七条规定违反部门规定达不到部门工作要求，并未事先和原告说明相关规定及要求，纯粹是单位用来克扣员工工资的材料，且没有说明具体的辞退条件是什么；被告订立的规章制度并不合法，也没有提供考勤等材料，以此解除与原告的劳动合同不合法。对证据7，工会并没有和原告核实过，没有维护原告的合法权益。对证据8真实性认可，可反映解除原因是多次迟到，且没有向负责人说明情况，但被告提供的调查表中已明确写明了原因，迟到时间很短；关于客户投诉，不能证明原告服务态度差，且客户没有要求将矿泉水送到家里，原告在门口说明清楚也属正常。对证据9，证人身份是用人单位高级管理人员，其证言可信度低；另证人也证明原告的所有错误，都不是故意行为，而是能力问题；原告本来是管仓库的，来了之后不会管理，被告也没有为其安排培训，故即使原告的问题确实存在，也不是严重违纪，不足以构成解除劳动合同的理由。上述证据经过庭审质证，本院依法进行了审查，确认其真实性，并在卷佐证。根据当事人陈述及本院审查确认的证据认定如下事实：2016年10月14日，原告入职被告处工作。2017年1月3日，原告与被告签订劳动合同，合同期限为2016年10月14日至2017年12月31日，工作岗位约定为管理岗位，从事管理员工作，每月10日为工资发放日，实行月薪制，但未约定月薪标准。2018年1月24日，原告又与被告签订第二份劳动合同，合同期限为2018年全年，工作岗位约定为管理员工作，实行月薪制，不低于南京市最低工资标准。2019年1月18日，原告又与被告签订第三份劳动合同，合同期限为2019年全年，其他约定同第二份合同内容。上述三份劳动合同第八条“其他约定条款”中第4项“其他约定”内容相同，其中第（2）点约定为“乙方（指原告）不能在规定时间内完成甲方（指被告）交给的工作任务的，甲方有权提前解除劳动合同”，第（3）点约定为“乙方应该遵守甲方依法制订的《南京虎凤蝶电子商务科技股份有限公司规章制度》、《南京虎凤蝶电子商务科技股份有限公司发行站工作细则》的规定，乙方确认在签订本合同前已经收到上述规定，并知悉内容；乙方在工作过程中出现的问题，甲方可依据法律、法规和公司制度对乙方予以处理，或不经提前通知解除劳动合同”。2016年10月19日，原告在打印好申明上签名，内容为“本人已详细阅读《南京虎凤蝶电子商务科技股份有限公司规章制度》及相关管理制度，对公司管理制度已知晓并承诺遵守该管理制度”。另原告入职时收到被告向其发放的员工手册一本，该手册第三节员工辞退管理规定第一条规定，公司对有下列行为之一的员工，可给予辞退，与其解除劳动合同：（一）一年内记过三次者；（二）连续旷工3日或全年累计超过10日者……（七）违反部门规定的，达不到部门工作要求的；……（十二）违反公司规章制度达到辞退条件者……。原告入职后一直在被告的雨花发行站从事管理员工作，负责后场事务管理。2019年1月27日，被告人事部门发短信要求原告次日到被告所开的海峡城超市工作。随即原告便根据被告安排到海峡城超市做营业员工作，但上岗前后均未进行专门培训。2019年3月7日原告迟到2小时以上，理由为“上班路上车子坏了”，3月8日、12日、13日又有三次迟到，理由为“在家吃午饭”，单位按规定对其进行了处罚，迟到2小时以上按旷工半天处理，1小时内按20元/次处罚，另对于3月7日的迟到，单位认为其明知迟到却未向分管领导电话报备，属于工作态度差，另罚款100元，共计罚款260元。后被告在向原告发放的2019年4月份工资中予以扣发上述罚款，并由财务人员向原告进行说明。2019年5月19日，有客户在微信群内预约购买酒水，并至海峡城超市自提，当时原告当值，但未找到客户需要的货物，也未打电话询问超市主管，导致客户不满。原告当时向单位汇报的理由是“商品包装无标识，扫码枪扫不出来”。超市主管为此自请处罚，并表示以后会对原告加强业务培训，树立为客户服务理念。分管领导认为原告不熟悉相关产品知识，不及时向领导请示汇报，无责任心，拟对原告扣款200元，记过一次，总经理处理意见为扣罚30元，记过一次。后被告在向原告发放的2019年5月份工资中扣罚30元。2019年6月份，有客户在微信群中向超市主管进行投诉，但从微信内容中看不出投诉是否针对原告。2019年7月19日，被告向原告发出解除劳动合同通知书，内容为“公司接到客户投诉，反映你在海峡城超市工作期间服务态度差，业务不熟悉;另据超市负责人反映你在工作期间多次迟到。对此，公司进行了相关调查，现查明事实如下：一、关于迟到的问题：经填写调查单核实，你多次迟到，且未向超市负责人说明迟到情况。二、关于客户投诉服务态度差、业务不熟悉的问题：公司在了解相关投诉情况后，由公司对客户进行了电话回访，客户反映你在送货上门时，货物随手乱放客户门口，并在客户进超市购物时服务态度恶劣，在客户对店内产品进行咨询时，对超市内产品布局不熟悉，找不到客户要求的产品，导致客户在客户群投诉，对公司声誉造成了极其不好的影响。上述问题经公司调查，情况属实。你的上述行为已经严重违反劳动法、劳动合同及公司的规章制度，为加强公司管理和严肃员工劳动纪律，公司现依据公司规章制度第一章第三节第一条第（七）、（十二）（二十）之规定，自2019年7月20日起与你解除劳动合同”。2019年8月28日，原告向南京市秦淮区劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁，要求被告给付违法解除劳动合同赔偿金，10月23日该委作出仲裁决定书，终结案件审理，原告遂在法定期限内向本院起诉。另查明，2018年7月至2019年6月期间，被告向原告发放款项合计52465.12元，注明为工资38214.5元，劳务费9202.22元，慰问金370元，奖金4678.4元。其中原告每月工资均在每月10日前后发放，劳务费均在月底发放。原告的工资发放明细中包括基本工资、工龄补贴、加班费、岗位津贴及其他补贴及奖励项目，劳务费主要是原告自愿从事单位电商平台的商品投递而获取的劳务报酬，并非被告为原告安排的工作任务。本院认为，根据法律规定，因用人单位作出的开除、除名、辞退、解除劳动合同、减少劳动报酬、计算劳动者工作年限等决定而发生的劳动争议，用人单位负举证责任。被告通知原告解除劳动合同的理由是“多次迟到，且未向超市负责人说明迟到情况”、“客户投诉服务态度差、业务不熟悉”，解除劳动合同的依据是员工手册中关于员工辞退管理规定中的第一条第（七）、（十二）等规定。而被告的员工手册中上述条目对于员工什么情况下达到辞退条件并未具体明确，如部门规定是指什么，部门工作要求有哪些，违反公司规章制度什么情况下达到辞退条件，可见被告关于上述辞退条件的规定是模糊不清的，并无具体参照及可操作性。原告迟到次数虽有四次，但并未达到被告员工手册中规定的因旷工或迟到被辞退程度，且被告对原告的迟到行为也作罚款处理，原告已接受处罚，之后并未再犯。原告因业务不熟悉及服务态度差被投诉，现被告提供的证据仅能证明发生过一次，且根据单位管理规定也被记过并罚款，原告也已接受处罚，并未达到员工手册中明确的一年中记过达三次即被辞退的严重程度。由此来看，原告的迟到及业务不熟悉、服务态度差等不当行为，确应受到单位约束与制裁，但实际反映原告工作能力问题，并未达到严重违反单位规章制度而被辞退的程度。被告在发现原告不能胜任工作时，应对原告进行培训或调整工作岗位，如其仍不能胜任工作的，此时可依法解除劳动合同。现被告并未对原告进行培训及调岗，直接以上述理由解除与原告之间的劳动合同缺乏事实与法律依据，其解除行为违法，依法应给予原告相应的经济赔偿金。关于原告离职前十二个月平均工资问题。原告劳动关系解除前十二个月应为2018年7月至2019年6月，其工资应包括计时或计件工资、奖金、津贴、补贴等货币性收入。关于本案中双方争议的劳务费用，系原告自愿参加电商平台送货而取得，并不属于原告工作任务之一，也与被告发放的加班费及其他补贴相区别，而是原告在履行劳动合同之外另外向被告提供劳务而取得。根据发放性质来看并不属于原告工资收入的一部分，故在计算原告十二个月工资时不应包括劳务费用在内。其他关于慰问金、奖金等项目，依法属于原告的工资收入，应一并计算在内。据此计算，原告2018年7月至2019年6月在岗月平均工资为3605.2元【（38214.5元+370元+4678.4元）/12】。根据原告入、离职时间，原告在被告处工作年限合并计算应按三年计算，故被告应当支付原告违法解除劳动合同赔偿金为21631.2元（3605.2元*3*2）。依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条、第四十条、第四十七条、第四十八条、第八十七条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十三条、第十九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十二条之规定，判决如下：被告南京虎凤蝶电子商务科技股份有限公司于本判决发生法律效力之日起十日内给付原告陈海春违法解除劳动合同经济赔偿金21631.2元；二、驳回原告陈海春的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的利息。案件受理费10元，减半收取5元，由被告南京虎凤蝶电子商务科技股份有限公司负担，本院予以免收。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状并按对方当事人人数提出副本，上诉于江苏省南京市中级人民法院。审 判 员  王小娣二〇二〇年一月二十一日见习书记员  夏骏雅