文书内容重庆市南川区人民法院民 事 判 决 书(2019)渝0119民初7737号原告：陈科会，女，汉族，1965年6月12日出生，系重庆市南川区。委托诉讼代理人：张仁勇，重庆市南川区为民法律服务所法律工作者。被告：四川华扬路桥工程有限公司，住所地四川省成都市青羊区顺城大街308号G幢28层G号，统一社会信用代码915100000689543104。法定代表人：张杨华，该公司总经理。委托诉讼代理人：张莉，重庆春意律师事务所律师。委托诉讼代理人：赵中粒，重庆春意律师事务所实习律师。原告陈科会与被告四川华扬路桥工程有限公司（以下简称华扬工程公司）劳动争议一案，本院于2019年12月5日立案后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告陈科会及其委托诉讼代理人张仁勇、被告华扬工程公司的委托诉讼代理人张莉、赵中粒均到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告陈科会向本院提出诉讼请求：1、解除原被告双方的劳动合同关系，终止工伤保险待遇；2、判决被告一次性支付原告因工受伤的工伤保险待遇：医疗费5281.21元、停工留薪期工资36636元（6106元/元×6个月），住院伙食补助费1450元（50元×29天）、护理费3480元（120元×29天）、一次性伤残补助金54954元（6106元/月×9个月）、一次性就业补助金12265.2元（6814元/月×9个月×20%）、一次性医疗补助金27256元（6814元/月×4个月）、生活津贴19800元（1800×11个月）、劳动能力鉴定费400元、交通费1000元，共计162522.41元。3、本案的诉讼费由被告负担。事实和理由：2018年6月11日9时30分左右，原告在被告承建的“重庆名特优生态鱼繁育基地建设项目”与工友一起作业时不慎从竹跳板上摔下受伤。伤后被送到重庆市南川区人民医院住院治疗，诊断为：1、左手第五掌骨骨折；2、左上肢皮肤裂伤；3、肺部感染。原告住院治疗25天后出院。2019年4月2日，原告申请工伤认定。重庆市南川区人力资源和社会保障局作出《认定工伤决定书》，认定原告属于因工受伤性质。2019年9月11日重庆市南川区劳动能力鉴定委员会作出《初次鉴定结论书》，鉴定鉴定结论为伤残九级，无护理依赖。2019年10月21日，原告到南川区人民医院住院治疗取出内固定，住院治疗4天后出院，支付医疗费4713.29元。经多次协商无果后，原告于2019年11月18日向重庆市南川区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，该委员会以原告超过法定退休年龄，该争议不属于劳动争议仲裁调整范围为由不予受理。原告为维护自己的合法权益，依法提起诉讼。被告华扬工程公司辩称，1、对原告的部分诉称事实予以认可，但双方并未多次协商；对于原告的劳动能力鉴定结论，被告至今没有收到；原告主张的金额违反了法律规定；由于被告未收到劳动能力鉴定结论，因此无法对原告起诉的金额进行答辩。经审理查明，2018年4月6日，原告陈科会经人介绍到被告华扬工程公司承建的“重庆市名特优生态鱼繁育基地”建设项目工地上班，从事杂工工种，约定原告的工资为90元/天。2018年6月11日，原告在上班过程中摔倒受伤，后原告被送往重庆市南川区人民医院住院治疗，经检查显示蛛网膜下腔出血和掌骨骨折，诊断为：脑挫伤、左手第5掌骨骨折、左上肢皮肤裂伤、肺部感染。住院治疗25天后出院。2019年5月31日，重庆市南川区人力资源和社会保障局作出南川人社伤险认字[2019]391号《认定工伤决定书》，对陈科会于2018年6月11日受到的伤害予以认定为工伤。2019年8月1日，原告陈科会向重庆市南川区劳动能力鉴定委员会申请劳动能力鉴定，重庆市南川区劳动能力鉴定委员会于2019年9月11日作出南川劳初鉴字[2019]397号《初次鉴定结论书》，认定伤残玖级，无生活护理依赖。原告陈科会因该鉴定支付鉴定费400元，鉴定检查费569.92元。2019年10月21日，原告陈科会因“左手第5掌骨骨折内固定术后1年余”进入南川区人民医院行内固定取出术，住院治疗4天后出院，用去医疗费4713.29元。2019年11月18日，原告陈科会向重庆市南川区劳动人事争议仲裁委员会申请工伤保险待遇仲裁，重庆市南川区劳动人事争议仲裁委员会经审查后作出南川南川劳人仲不字[2019]第40号《不予受理案件通知书》，以原告陈科会已超过法定已退休年龄为由决定对该仲裁申请不予受理。原告陈科会于2019年11月29日收到《不予受理案件通知书》后在法定期限内向本院提起诉讼。另查明，2018年11月12日，本院受理了原告陈科会与被告华扬工程公司确认劳动关系纠纷一案。本院经审理后于2018年12月21日作出（2018）渝0119民初7918号《民事判决书》，以原告陈科会在2018年4月6日到被告华扬工程公司建设项目工地上班时已经超过法定退休年龄为由判决原告陈科会与被告华扬工程公司在2018年4月6日至20158年6月11日期间不存在劳动关系。还查明，被告华扬工程公司未为原告陈科会参加工伤保险。被告陈科会受伤后，被告华扬工程公司先后支付原告陈科会生活费等2700元。陈科会于2018年4月在项目工地上工作9天零5小时，领取工资860元；于2018年5月工作14天零5小时、于2018年6月工作8.5天，合计领取工资2075元。诉讼中，被告提出由于原告超过法定退休年龄、原、被告之间不存在劳动关系，同意按照鉴定等级参照工伤保险条例解决原告的工伤保险待遇，但被告不应当支付原告一次性伤残就业补助金和医疗补助金，原告的月平均工资标准按照约定的90元/天计算21.75天为1957.5元，停工留薪期按照两次住院期间29天计算，原告主张生活津贴无事实和法律依据，对原告主张的交通费酌情考虑200元。上述事实，有原告提交的两次住院病历、《认定工伤决定书》、《初次鉴定结论书》、劳动能力鉴定费收据、住院医疗费收据、门诊医疗费收据、《不予受理案件通知书》，被告提供的（2018）渝0119民初7918号《民事判决书》、工资表、《收条》、《工伤认定决定书》以及原、被告的陈述，并经庭审质证核实，可以作为认定上述事实的依据。本院认为，一、关于原告主张解除原、被告之间的劳动合同关系，终止工伤保险关系问题。由于原告陈科会到被告华扬工程公司承建的工程项目上班时已经超过法定退休年龄，且本院作出的已生效的（2018）渝0119民初7918号民事判决书已经确认原、被告之间不存在劳动关系，因此对原告主张解除原、被告之间的劳动合同关系，终止工伤保险关系的诉讼请求，无事实和法律依据，本院依法不予支持。二、关于原告应当享受的工伤保险待遇的确定问题。原告陈科会在被告华扬工程公司承建的工地上做工受伤，虽然原告陈科会在该工地上班期间与被告不存在劳动关系，但由于原告的受伤经南川区人力资源和社会保障局认定属于工伤，因此原告陈科会依法应当享受工伤保险待遇。由于被告华扬工程公司未为原告陈科会参加工伤保险，因此原告陈科会的工伤保险待遇依法应当由被告华扬工程公司承担支付责任。对陈科会伤后应享有的工伤保险待遇确定为：1、第二次住院医疗费4713.29元，属于原告陈科会因工伤行内固定取出术必需产生的费用，本院予以确认；2、劳动能力鉴定费400元和鉴定检查费569.92元，属于原告陈科会进行进行劳动能力鉴定必需产生的鉴定费和检查费，本院予以确认；3、停工留薪期工资，由于原告的受伤诊断为脑挫伤、左手第5掌骨骨折、左上肢皮肤裂伤，根据《重庆市工伤职工停工留薪期管理办法》第五条和《重庆市工伤职工停工留薪期分类目录1（试行）》的规定，停工留薪期应当按4个月计算；由于原告受伤前的日工资为90元，且每月实际工作天数均低于国家规定的月计薪天数（21.75天），因此本院对原告的月工资标准按照双方约定每日90元和国家规定的月计薪天数21.75天计算为1957.5元，故，原告的停工留薪期工资为7830元（1957.5元×4个月）；4、住院伙食补助费，原告陈科会两次住院合计29天，其住院伙食补助费依法应当为232元（8元×29天）；5、护理费，原告住院治疗29天，其护理费依法计算为2900元（100元/×29天）；6、一次性伤残补助金，虽然本院确定原告的月工资为1957.5元，但由于该工资标准低于其受伤时上一年度即2017年度重庆市职工月平均工资6106元的60%，因此一次性伤残补助金依法应当以3663.6元（6106元×60%）为基数计算为32972.4元（3663.6元×9个月）；7、一次性伤残就业补助金，由于原告受伤时已经超过法定的退休年龄，依法不计发一次性伤残就业补助金；8、一次性工伤医疗补助金，由于原告受伤后经鉴定为玖级伤残的时间为2019年9月11日，因此一次性工伤医疗补助金依法应当按照鉴定结论作出之日的上一年度即2018年度重庆市职工月平均工资6814元为基数计算为27256元（6814元×4个月）；9、生活津贴，由于原、被告之间不存在劳动关系，同时原告亦未举示停工留薪期满后因该工伤导致其不能继续上班的证据，故本院依法不予支持。10、交通费，由于被告认可交通费酌情计算200元，本院予以确认。以上各项工伤保险待遇共计77073.61元（医疗费4713.29元＋鉴定费400元＋鉴定检查费569.92元＋停工留薪期工资7830元＋住院伙食补助费232元＋护理费2900元＋一次性伤残补助金32972.4元＋一次性工伤医疗补助金27256元＋交通费200元）。扣除被告已经支付的2700元后，被告实际还应支付原告工伤保险待遇74373.61元。综上，依照《工伤保险条例》第三十条、第三十三条、第三十七条、第六十二条第二款、第六十四条，《重庆市工伤保险实施办法》第十条、第三十六条之规定，判决如下：一、由被告四川华扬路桥工程有限公司在本判决生效后十日内支付原告陈科会各项工伤保险待遇合计74373.61元。二、驳回原告陈科会的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，减半收取5元（原告陈科会已预交），由被告四川华扬路桥工程有限公司负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于重庆市第三中级人民法院。审判员  骆云伟二〇二〇年一月二日书记员  宋小亚