山东省平阴县人民法院 民 事 判 决 书 （2019）鲁0124民初2625号 原告：周某某，男，汉族，1974年8月16日出生，住平阴县， 委托诉讼代理人：马荣根，平阴弘正法律服务所工作人员。 委托诉讼代理人：赵学杰，平阴弘正法律服务所工作人员。 被告：肥城某某建设有限公司，住所地山东省肥城市。 法定代表人：徐胜刚，总经理。 委托诉讼代理人：陈防，男，汉族，1971年10月12日出生，住山东省肥城市，肥城某某建设有限公司工程管理部部长。 被告：雷某某，男，1965年10月24日出生，汉族，住山东省肥城市， 委托诉讼代理人：张新颖，山东文楷律师事务所律师。 委托诉讼代理人：宋书斌，平阴玫城法律服务所工作人员。 被告：赵某甲，男，1964年2月17日出生，汉族，住山东省肥城市， 第三人：赵某乙，男，1959年2月26日出生，汉族，住平阴县， 原告周某某诉被告肥城某某建设有限公司（以下简称某某公司）、雷某某、赵某甲、第三人赵某乙建设工程分包合同纠纷一案，本院于2019年10月9日立案。依法适用简易程序公开开庭进行了审理。诉讼中，本院依职权追加赵某乙为本案第三人参加诉讼。原告周某某委托诉讼代理人马荣根、赵学杰，、被告某某公司委托诉讼代理人陈防，被告雷某某委托诉讼代理人张新颖、宋书斌，被告赵某甲到庭参加诉讼。第三人赵某乙经本院合法传唤，无正当理由未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告周某某向本院提出诉讼请求：1、责令某某公司支付工程款332108.4元及利息（以332108.4元为基数，按年利率6%计算自起诉之日起至清偿完毕止）。2、被告雷某某、赵某甲承担连带责任；3、由被告承担诉讼费、保全费、保险费。诉讼中变更诉讼请求为：1、责令某某公司支付工程款309708.4元及利息（以309708.4元为基数，按年利率6%计算自起诉之日起至清偿完毕止）。2、被告雷某某、赵某甲承担连带责任；3、由被告承担诉讼费、保全费。事实和理由：2016年8月12日，某某公司与中国人民解放军某某部队签订了《整体建设工程六标段合同》。2016年8月22日，某某公司与雷某某、赵某甲就涉案工程签订了经济承包合同。后雷某某、赵某甲将其中六标标段部分浆砌石工程分包给原告。原告按约定如期施工并通过验收。经结算尚欠原告309708.4元。诉求同前。 原告周某某围绕其诉讼请求提交了以下证据： A1，原告周某某与被告赵某甲间形成的某某部队六标段部分砌石工程造价表； A2，被告赵某甲制作的某某部队六标段部分工程量测量汇总表一份； A3，山东省肥城市公证处制作的（2019）鲁肥城证民字第2418号公证书。 被告某某公司辩称，与原告之间无合同关系，不应承担付款责任。 被告雷某某辩称，答辩人与赵某甲均未与原告间签订书面工程分包合同，从未进行结算，请求驳回原告诉求。 被告雷某某提交了以下证据： C1，2016年8月12日，某某公司与中国人民解放军某某部队签订的《建设工程施工合同》，2016年8月22日，某某公司与被告雷某某、赵某甲签订的《经济承包合同》； C2，银行交易明细； C3，被告赵某甲制作的某某部队六标段部分工程量测量汇总表一份(同A2); C4，山东大明工程咨询有限公司制作的结算审核报告中的《六标段工程汇总表》。 被告赵某甲辩称，我和雷某某、冉凡林三人合伙共同借用某某公司的资质，投标包括本案原告诉求的工程在内的某某部队整体建设六标段。原告诉求的工程已施工完毕，也已验收，对原告诉求的工程款数额有异议，如果数额确定我负有支付工程款的责任和义务。 第三人赵某乙提交书面意见述称，我只是牵线介绍，他们双方商议价格，周某某自己干的工程。某某公司给我的钱是代周某某支付的石头款，别的事情与我没有任何关系。 2020年1月5日，中国人民解放军32654部队出具了《关于某某部队整体建设六标段情况的说明》，内容为“2016年9月至2018年施工及结算过程中提供的“肥城某某建设有限公司项目部”章，我单位办理在签证、结算审查中均予以认可”。 对以上证据，本院组织当事人进行了开庭质证，对被告雷某某提交的证据C1，当事人均无异议，综合当事人的当庭陈述及对上述证据的质证意见，本院认定如下事实： 2016年8月12日，被告雷某某、赵某甲合伙借用被告某某公司的资质，以某某公司的名义与中国人民解放军某某部队签订《建设工程施工合同》，承包了某某部队整体建设工程六标段（挡土墙）工程。2016年8月22日，某某公司与被告雷某某、赵某甲签订了《经济承包合同》。 原告周某某分包了上述工程中的六标段部分浆砌石工程，施工并通过验收。原告周某某已收到工程款40万元并认可应抵顶被告雷某某提供的水泥款22400元。 双方当事人对以下事实有争议： 1、原告周某某分包的六标段部分浆砌石工程的发包主 体是谁。周某某主张案涉工程是雷某某、赵某甲发包，对外应系某某公司，并提交证据A1-A3予以证实。某某公司主张证据A1、A2中的“肥城某某建设有限公司项目部”章系假公章，不能代表某某公司。对证据A3真实性无异议，但不能证实周某某该主张，主张与周某某不存在案涉工程分包合同关系。雷某某主张对证据A1、A2不知情。对证据A3真实性无异议，但不能证实周某某该主张，主张与周某某不存在案涉工程分包合同关系，而是将案涉工程分包给第三人赵某乙。赵某甲对周某某该主张无异议。经审查，证据A2系赵某甲制作并加盖“肥城某某建设有限公司项目部”章，证据A1系周某某制作，交予赵某甲后，赵某甲加盖“肥城某某建设有限公司项目部”章，结合中国人民解放军32654部队出具的说明，以及第三人赵某乙不认可参与分包案涉工程的意见，本院采信周某某之主张，即案涉工程系雷某某、赵某甲以某某公司名义发包。 2、原告周某某分包的六标段部分浆砌石工程款总额。周某某主张应以证据A1载明的结算额732108.4元为准。某某公司、雷某某、赵某甲不予认可。其中，赵某甲主张在证据A1上加盖公章不是自愿且未认真审核。周某某不予认可。经审查，赵某甲对其主张未提交相关证据予以证实，本院不予采信。雷某某主张：一、证据A1记载的第一部分工程量与实际不符，增加的60M3工程量不存在；二、证据A1中的第五部分图纸没有变更。第六部分排水沟是原告在施工过程损坏的，应自行修复。第七部分铲车、挖掘机等在综合单价中已经包含了机械费用，不应另外收费;三、单价亦超出发包方与承包方之间的单价，不符合常理。并提交证据C3、C4予以证实。周某某对证据C3、C4真实性无异议，对证据C4关联性有异议。其主张：一、证据C3系赵某甲制作，证据A1也是经赵某甲认可并加盖公章的。增加的60M3工程量应以证据A1记载为准；二、第五部分图纸应以被告认可的证据A1为准。第六部分的排水沟原告已经实际施工，且被告对施工数量也已认可。第七部分的铲车、挖掘机等不包含在综合单价中。三、单价不应以审核报告作为本案的计算依据，在证据A1中所有的单价和施工量被告均认可并加盖公章，因此应以证据A1为准。经审查，一、关于60M3工程量是否存在。在证据A1、C3不一致情况下，从形成时间分析，证据C3形成时间早于证据A1；从证据形式分析，证据C3系“部分”工程量测量表，证据A1系双方间最终结算表；从证据内容分析，证据证据C3系阶段性的，证据A1系双方间关于诉争工程的包含所有工程分项的最终结算表，经赵某甲盖章确认，其证明力应高于证据C3。故本院认定证据A1记载的第一部分工程量中增加的60M3工程量存在；二、雷某某关于证据A1中的第五、六、七部分的异议，未提交相关证据予以证实，本院不予采信；三、证据A1记载的单价超出发包方与承包方之间的单价，确不符合常理，但建设领域亦存在“包漏”情形，不排除诉争工程部分分项存在“包漏”情形，且雷某某无证据证实以证据C4即建设方与某某公司之间的工程造价的计价标准约束本案诉争工程造价的计价标准。故对雷某某该主张本院不予采信。综上，本院认定诉争工程造价为732108.4元。 本院认为，原告周某某因未有相应施工资质，案涉口头施工合同无效。但周某某已将案涉工程施工完毕且验收合格，其请求支付未付工程价款309708.4元，本院应予支持。 关于付款主体。赵某甲主张其与雷某某与他人合伙借用某某公司资质承包案涉工程。周某某仅向雷某某、赵某甲主张权利，不违背法律规定。在挂靠施工中，存在两个不同的法律关系，即挂靠法律关系和建设工程施工合同关系。挂靠法律关系系对内而言，被挂靠人某某公司对雷某某、赵某甲所负债务应承担连带责任。建设工程施工合同关系系对外而言，雷某某、赵某甲以某某公司名义分包案涉工程、进行工程管理并验收、结算，以某某公司名义出具工程结算表，某某公司应承担付款责任。诉讼中，周某某选择某某公司承担付款责任，雷某某、赵某甲承担连带责任，符合法律规定。关于周某某主张的工程款利息，应自2019年10月9日起至付清之日止，按全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算。 综上，根据《中华人民共和国民法总则》第一百七十八条，《中华人民共和国合同法》第一百零九条，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二条、第十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条之规定，判决如下： 一、被告肥城某某建设有限公司于本判决生效后十日内支付原告周某某工程款309708.4元及利息（以309708.4元为基数，自2019年10月9日起至付清之日止，按全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算）； 二、被告雷某某、赵某甲对被告肥城某某建设有限公司的上述债务承担连带责任。 如果义务人未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费5946元，减半收取2973元，保全费2220元，共计5193元，由被告肥城某某建设有限公司、雷某某、赵某甲负担。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于山东省济南市中级人民法院。 审 判 员 孟广军 二〇二〇年一月十三日 法官助理 唐晶晶 书 记 员 张卡利