云南省昆明市官渡区人民法院民 事 判 决 书（2019）云0111民初9225号原告苏品战，男，壮族，1972年11月5日出生，身份证登记住址：广西田东县右江矿务局州景矿宿舍区。委托代理人杨昌照，广西桂百律师事务所律师。特别授权代理。被告李萍，女，汉族，1974年10月19日出生，身份证登记住址：江苏省扬州市邗江区。委托代理人杨群，云南雁序律师事务所律师。特别授权代理。委托代理人王世才，云南雁序律师事务所实习律师。特别授权代理。原告苏品战诉被告李萍买卖合同纠纷一案，本院于2019年7月25日立案受理后，依法适用简易程序，于2019年8月27日公开开庭进行了审理，后本案转为适用普通程序，并组成合议庭，于2019年12月16日公开开庭进行了审理。原告苏品战及其委托代理人杨昌照，被告李萍及其委托代理人杨群、王世才到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告苏品战向本院提出诉讼请求：一、判令被告退还原告因向被告购买《淼溢康》矿泉水的购货款440189元；二、判令本案诉讼费由被告承担。庭审过程中，原告增加诉讼请求，要求解除与被告签订的口头买卖合同。事实与理由：原告与被告系朋友关系，原告经人介绍向其购买由被告代理广西巴马的《淼溢康》矿泉水，原告按照被告的要求于2018年11月份向被告支付《淼溢康》矿泉水货款440189元。原告以转账的方式分别于2018年11月15日向被告在中国建设银行名下的账号为：62×××31的卡里转账九次，共计440189元，于2018年11月18日转账9600元、于2018年11月20日转账9384元等。因被告实际上并未代理该矿泉水，所以原告按照被告的要求支付过货款以后，经原告向被告要求被告为原告发放货物，但至今被告实际并无该矿泉水向原告支付。为此原告多次找到被告要求被告归还货款，被告均以各种理由和借口推脱、没有归还此笔款项。根据相关法律规定，特向法院提起诉讼，请人民法院依法审理并支持原告的诉讼请求。被告李萍辩称：答辩人在履行合同过程中不存在违约，双方是口头的买卖合同，对履行合同方式、时间、地点没有明确约定，2018年底原告请被告购买巴马水，原告开始就知道被告不是代理商，只是帮忙购买，根据合同法第61条、62条规定，本案中，双方之间是口头约定，被告作为普通消费者，要帮助购买近700箱的水不是太容易，原告也很清楚，原告也没有催告过被告，根据合同法第八条规定，当事人应当按照合同履行自己的义务，被告没有违约的情况下，原告不具有要求被告返还款项的依据和理由，双方没有合同解除的情形，应继续履行合同，相反原告才是买卖合同中的违约方，被告购买到水后，为了将水交给原告，多次拨打其电话都不接，无奈下被告到公证处进行了证据保全，被告已经完全做好了原告随时来提货的准备，为此也在公证处进行了证据保全。但是现在无法履行是原告的行为导致的。原告转款给被告的金额也不属实，被告已经通过三笔返还给了原告。综上，是原告自身原因导致被告无法供货，根据合同法107条规定，被告请求驳回原告诉求，判令继续履行合同。原告为支持其诉讼请求向本院提交招商银行回单两份，证明原告8次向被告付货款共计430,805元。被告李萍对原告提交的证据质证认为：认可，证据属实，无异议，收到430,805元。被告李萍为证实其辩解主张向本燕提交如下证据：证据1.微信聊天记录，证明2018年11月19日，原告已经还过被告19,504元水钱的事实；证据2.（2019）云昆国正字第18080号公证书，证明原告拨打过被告电话，但被告没有接，原告联系不上被告的事实；证据3.（2019）云昆国正字第18081号公证书，证明原告已经准备好供货，被告可以随时提货的事实；证据4.建设银行账户明细，证明2018年11月23日转过4563元给原告。还有一笔9384元，共计返还了三笔给原告。现在还在被告手上的水款是397,354元。原告对被告提交的证据质证认为：对微信聊天记录无异议，对18080号公证书真实性认可，是在原告起诉后打的，与本案无关联性，原告也没有收到被告拨打的电话，也不知道电话内容，不能作为定案依据，对18081号公证书有异议，与本案无关联性，原告起诉后被告做的公证，不能证明公证的就是原告向被告购买的那种矿泉水，也没有矿泉水的合法手续，不知道质量有无问题，能不能提供给原告，不能作为本案认定事实依据，对建设银行账户明细认可，无异议。本院认为，被告对原告提交的证据无异议，本院对原告提交的证据予以采纳。原告对被告提交的证据的真实性无异议，本院对被告提交的证据予以采纳。根据原、被告在庭审中的陈述和举证、质证，本院确认本案法律事实如下：原、被告于2018年11月口头约定由被告为原告购买矿泉水，双方约定每件矿泉水价格为600元，后原告先后于2018年11月15日、2018年11月18日、2018年11月20日向原告转账支付水款共计430805元，2018年11月19日至2018年11月23日期间，被告向原告退还了水款33451元，现双方均确认被告收取的原告的水款现尚有397354元。双方未约定交付矿泉水的具体时间，因被告一直未向原告交付矿泉水，原告于2019年7月25日向本院提起诉讼。本院于2019年8月2日向被告李萍送达了本案的相关诉讼材料。2019年8月12日，被告到云南省昆明市国正公证处申请对被告向电话号码186××××2806、185××××8233、134××××0823拨打电话的过程办理录音保全公证，被告使用公证处提供的电话（电话号码：0871-631××××2）分别拨打上述电话后，无人接听，云南省昆明市国正公证处出具了（2019）云昆国正证字第18080号公证书。2019年8月13日，被告到云南省昆明市国正公证处申请对其拍照的行为进行保全证据公证。云南省昆明市国正公证处公证人员随同被告李萍到昆明市官渡区泰晤士区6座3105号，对被告李萍屋内摆放的箱外标有巴马百年锶型天然礦泉水ＴＯＰ水中極品的物品现场进行拍照的行为进行了公证。并出具了（2019）云昆国正证字第18081号公证书。庭审中，原告主张其向被告购买的矿泉水系“淼溢康”矿泉水，而被告则辩称原告向其购买的矿泉水系商标为“巴马百年”的锶型天然礦泉水ＴＯＰ水中極品矿泉水。现原告诉至本院主张上述诉讼请求。本案双方当事人争议焦点：本案原、被告约定购买的是何种矿泉水；原告要求解除合同并由被告退还水款397,354元的诉讼请求能否支持。本院认为：本案系买卖合同纠纷。《中华人民共和国合同法》第二条第一款规定：本法所称合同是平等主体的自然人、法人、其他组织之间设立、变更、终止民事权利义务关系的协议。第十二条规定：合同的内容由当事人约定，一般包括以下条款：（一）当事人的名称或者姓名和住所；（二）标的；（三）数量；（四）质量；（五）价款或者报酬；（六）履行期限、地点和方式；（七）违约责任；（八）解决争议的方法。最高人民法院《关于适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的解释（二）》第一条规定：当事人对合同是否成立存在争议，人民法院能够确定当事人名称或者姓名、标的和数量的，一般应当认定合同成立。但法律另有规定或者当事人另有约定的除外。对合同欠缺的前款规定以外的其他内容，当事人达不成协议的，人民法院依照合同法第六十一条、第六十二条、第一百二十五条等有关规定予以确定。本案中，原、被告对双方合意购买何种矿泉水存在争议，且双方在庭审中均未能提交相关证据证实各自所主张的矿泉水品牌，在双方无法确定本案所涉的买卖关系的标的物，且双方在庭审过程中亦无法对双方所约定的标的物达成共识，本案双方之间的买卖合同因欠缺最重要的标的物而并未实际成立，在双方合同未成立且无法对标的物达成补充协议的情况下，原告要求被告返还水款的诉讼请求有相应事实及法律依据，本院对原告要求被告返还水款的诉讼请求根据查明事实予以支持397,354元。对于原告要求解除与被告签订的口头买卖合同的诉讼请求，因双方的合同并未成立，本院对原告的该项诉请不予支持。据此，本院依照《中华人民共和国合同法》第二条、第十二条、第一百三十条，最高人民法院《关于适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的解释（二）》第一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：一、被告李萍于本判决生效之日起十日内返还原告苏品战货款397,354元；二、驳回原告苏品战的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费7902元，由被告李萍承担7112元，原告苏品战承担790元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于云南省昆明市中级人民法院。双方当事人均服判的，本判决即发生法律效力。若负有义务的当事人不自动履行本判决，享有权利的当事人可在本判决规定履行期限届满后二年内向本院申请强制执行。审 判 长  李 勇人民陪审员  杨敬柏人民陪审员  郑 云二〇二〇年一月二十日书 记 员  何雅琴何艳楠