内蒙古自治区鄂尔多斯市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）内06民终2112号上诉人（原审原告）：陈某，现住内蒙古自治区鄂尔多斯市。被上诉人（原审被告）：准格尔旗万悦房屋租赁部。法定代表人：张某。委托诉讼代理人：杨某，内蒙古准格尔律师事务所律师。上诉人陈某因与被上诉人准格尔旗万悦房屋租赁部（以下简称万悦租赁部）劳动合同纠纷一案，不服内蒙古自治区准格尔旗人民法院（2019）内0622民初4385号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年10月29日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。陈某上诉请求：1、撤销内蒙古准格尔旗人民法院（2019）内0622民初4385号民事判决书,改判万悦租赁部支付陈某一次性伤残补助金35175元（统筹地区平均工资6514元*60%*9个月），一次性工伤医疗补助金65140元（每月6514元*10个月），一次性伤残就业补助金65140元（6514元*10个月）；2、本案上诉费用由万悦租赁部承担。事实和理由：一、对于一次性伤残补助金陈某在一审诉状中就已经说明，仲裁时写申请律师粗心大意，把该金额写成了2500元*9个月，实际应该是按统筹地区平均工资6514元*60%*9个月，请求二审法院予以纠正；二、关于一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金的问题，陈某在一审中就已经说明，其属于超过法定退休年龄的进城务工农民，不是退休务工人员，是超龄工伤而不是退休工伤，自治区工伤保险实施条例三十八条指的是退休之后领退休工资又出去打工的，陈某是农民没有退休一说，也没有退休工资，一审法院把陈某按退休人员算不给支持一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金错误。万悦租赁部答辩称，不同意陈某的上诉请求。原审判决认定事实清楚，适用法律正确，应驳回陈某的上诉请求，维持原审判决。理由：1、陈某以书面的形式向准旗劳动争议仲裁委提起仲裁，要求一次性伤残补助金2500元*9月=22500元，仲裁庭开庭时提供了工资流水，月实领工资2500元，一审适用实领工资计算一次性伤残补助金符合《工伤保险条例实施办法》。2、一次工伤医疗补助金，一次伤残就业补助金按照《工伤保险条例实施办法》第三十八条规定，陈某不享受一次工伤医疗补助金，一次伤残就业补助金。陈某向一审法院起诉请求：1．判令解除与万悦租赁部劳动关系；2．判令万悦租赁部支付陈某一次性伤残补助金35175元（统筹地区平均工资6514元／月×60％×9个月）；3．判令万悦租赁部支付陈某一次性工伤医疗补助金65140元（6514元／月×10个月）、一次性伤残就业补助金65140元（6514元／月×10个月）；4．判令万悦租赁部支付陈某解除劳动关系经济补偿金1250元（2500元／月×0.5个月）；5．判令万悦租赁部支付陈某伤残鉴定费293元；6．本案诉讼费用由万悦租赁部承担。一审法院认定事实：一、2018年7月1日早上，陈某在上班途中至准格尔旗汽车站时被小轿车撞伤。后经准格尔旗中心医院诊治，诊断为：1．头部损伤，颅内损伤-胼胝体出血，面部擦伤；2．口腔外伤，上下唇裂伤，牙齿缺损（1）脱落（2）外伤性脱落（21）嵌入性脱位；3．腹部外伤，肝挫伤；4．支气管炎、肺气肿，双肺底挫伤。二、2018年10月29日，准格尔旗人力资源和社会保障局作出准人社认字［2018］146号认定工伤决定书，确认陈某与万悦租赁部事实劳动关系成立，并认定陈某为工伤。2018年12月25日，鄂尔多斯市劳动能力鉴定委员会作出鄂劳鉴2018年20180940号劳动能力初次鉴定结论通知书，鉴定陈某为玖级伤残，属部分丧失劳动能力，无护理依赖，确认停工留薪期为柒个月。三、2019年7月3日，准格尔旗劳动人事争议仲裁委员会就陈某（申请人）与万悦租赁部（被申请人）作出准劳人仲字［2019］48号仲裁裁决，裁决如下：1．申请人与被申请人之间不存在劳动关系，故对申请人申请解除劳动关系的仲裁请求本委不予支持；2．被申请人于本裁决生效之日起十日内支付申请人一次性伤残补助金22500元（2500元／月×9个月）；3．被申请人于本裁决生效之日起十日内支付申请人停工留薪期工资17500元（2500元／月×7个月）；4．被申请人于本裁决生效之日起十日内支付申请人住院伙食补助费600元（20元／天×30天）；5．被申请人于本裁决生效之日起十日内支付申请人护理费3259.2元；6．被申请人于本裁决生效之日起十日内支付申请人交通费840元；7．对申请人主张的一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金，本委不予支持；8．对申请人主张的营养费和经济补偿金，本委不予支持。四、2018年12月25日，陈某在鄂尔多斯市中心医院康巴什部支出检查费200元、卫生材料费68.25元、同心圆针极肌电图检查费25元，以上合计293.25元。五、陈某出生于1954年10月6日，其户口性质为农业家庭户口。一审法院认为，双方对于准格尔旗劳动人事争议仲裁委员会作出的准劳人仲字［2019］48号裁决中第3、4、5、6项内容均无异议，且该四项内容未违反法律规定，一审法院予以确认。对于其他诉讼请求，因双方存在争议，下面具体作出分析评判。首先，陈某与万悦租赁部是否存在劳动关系？准格尔旗人力资源和社会保障局于2018年10月29日作出的准人社认字［2018］146号认定工伤决定书中已认定陈某与万悦租赁部的事实劳动关系成立。根据《中华人民共和国劳动法》第九条和《工伤保险条例》第五条、第十八条规定，劳动行政部门在工伤认定程序中，具有认定受到伤害的职工与用人单位是否存在劳动关系的职权。虽然万悦租赁部不认可该认定工伤决定书所认定的劳动关系，但是其在法定期限内未申请行政复议或提起行政诉讼，视为其认可该认定工伤决定书。综上，陈某与万悦租赁部存在劳动关系。其次，一次性伤残补助金的计算标准双方存在争议。通过庭审调查，陈某在仲裁申请时要求按照其月工资2500元计算一次性伤残补助金，但其称仲裁时因粗心大意计算错误,现要求变更计算标准为统筹地区平均工资的60%，对该观点一审法院不予采信，一审法院以其仲裁申请时的计算标准即月工资2500元并结合陈某的玖级伤残等级确认一次性伤残补助金为22500元（2500元/月×9个月）。第三，万悦租赁部是否需支付陈某一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金？根据《内蒙古自治区工伤保险条例实施办法》第三十八条第一款中规定，“工伤职工到法定退休年龄的，不享受一次性医疗补助金和一次性就业补助金”。本案中，陈某出生于1954年10月6日，根据《国务院关于工人退休、退职的暂行办法》第一条规定，双方解除劳动时陈某已超过法定退休年龄。综上，万悦租赁部无需支付陈某一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金。第四，万悦租赁部是否需支付陈某解除劳动关系经济补偿金？根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第四十六条、第四十七条规定，用人单位未依法为劳动者缴纳社会保险费的，劳动者可以解除劳动合同，且用人单位应向劳动者支付经济补偿，经济补偿按劳动者在本单位工作的年限进行计算。本案中，万悦租赁部并未为陈某缴纳社会保险费，陈某可以解除劳动合同，且万悦租赁部亦应向陈某支付经济补偿金。因此，对于陈某要求万悦租赁部支付其解除劳动关系经济补偿金1250元（2500/月×0.5个月）符合法律规定，一审法院予以支持。第五，万悦租赁部是否需支付陈某伤残鉴定费？通过庭审调查，陈某所述的伤残鉴定费系进行鉴定的检查费。根据《中华人民共和国社会保险法》第三十八条、第四十一条规定，该笔费用应当由万悦租赁部负担。综上所述，依照《中华人民共和国劳动法》第九条、《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第四十六条、第四十七条、《中华人民共和国社会保险法》第三十八条、第三十九条、第四十一条、《工伤保险条例》第五条、第十八条、第三十条、第三十三条、第三十七条、《内蒙古自治区工伤保险条例实施办法》第二十九条、第三十条、第三十七条、第三十八条第一款、《国务院关于工人退休、退职的暂行办法》第一条规定，判决如下：一、解除陈某与准格尔旗万悦房屋租赁部的劳动合同关系；二、准格尔旗万悦房屋租赁部于本判决生效之日起立即支付陈某一次性伤残补助金22500元（2500元／月×9个月）；三、准格尔旗万悦房屋租赁部于本判决生效之日起立即支付陈某停工留薪期工资17500元（2500元／月×7个月）；四、准格尔旗万悦房屋租赁部于本判决生效之日起立即支付陈某住院伙食补助费600元（20元／天×30天）；五、准格尔旗万悦房屋租赁部于本判决生效之日起立即支付陈某护理费3259.2元；六、准格尔旗万悦房屋租赁部于本判决生效之日起立即支付陈某交通费840元；七、准格尔旗万悦房屋租赁部于本判决生效之日起立即支付陈某解除劳动合同经济补偿金1250元（2500／月×0.5个月）；八、准格尔旗万悦房屋租赁部于本判决生效之日起立即支付陈某鉴定检查费293元；九、准格尔旗万悦房屋租赁部无需支付陈某一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金、营养费；十、驳回陈某的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费10元，由准格尔旗万悦房屋租赁部负担。二审中，当事人没有提交新证据。本院经审理查明的事实与一审认定的事实一致，予以确认。另查明，2017年鄂尔多斯市城镇非私营单位在岗职工年平均工资为78166元，2018-2019年鄂尔多斯市企业职工工伤保险缴费工资基数下限为3908元。本院认为，关于一次性伤残补助金的计算标准，陈某在仲裁申请时要求按照其月工资2500元计算，一审中变更为按照统筹地区平均工资6514元的60%计算，根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第六条之规定:“人民法院受理劳动争议案件后，当事人增加诉讼请求的，如该诉讼请求与讼争的劳动争议具有不可分性，应当合并审理；……”本案中，陈某一审起诉时将一次性伤残补助金计算标准由2500元提高为统筹地区平均工资6514元的60%属于增加诉讼请求的情形，该请求与讼争的劳动争议具有不可分性，故人民法院应当按照其变更后的诉讼请求进行审理。根据《工伤保险条例》第三十七条第（一）项之规定：“职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，享受以下待遇：（一）从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：……九级伤残为9个月的本人工资，……；”第六十四条第二款之规定：“本条例所称本人工资，是指工伤职工因工作遭受事故伤害或者患职业病前12个月平均月缴费工资。……本人工资低于统筹地区职工平均工资60%的，按照统筹地区职工平均工资的60%计算。”陈某的月工资为2500元，低于3908元，则其一次性伤残补助金应为35172元（3908元/月*9个月），予以支持。关于一次性工伤医疗补助金，一次伤残就业补助金是否应当支持，经审查，根据《内蒙古自治区工伤保险条例实施办法》第三十八条第一款之规定：“五级至十级工伤职工距法定退休年龄不足五年的，用人单位终止或者由本人提出解除劳动、聘用合同、劳动关系的，一次性医疗补助金全额支付。一次性伤残就业补助金每差一年扣减10%；不足一年的按照一年计算。工伤职工达到法定退休年龄的，不享受一次性医疗补助金和一次性就业补助金。”陈某辩称其属于超过法定退休年龄的进城务工农民，不适用以上法规，本院认为，万悦租赁部向陈某赔偿的是工伤保险待遇损失，应当按照《内蒙古自治区工伤保险条例实施办法》规定的工伤保险待遇项目和标准确定相关赔偿费用，故一审不支持陈某一次性工伤医疗补助金，一次伤残就业补助金并无不当。综上所述，陈某的上诉请求部分成立。本院依照《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第六条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项规定，判决如下：一、维持内蒙古自治区准格尔旗人民法院（2019）内0622民初4385号民事判决第一、三、四、五、六、七、八、九、十项，即：“一、解除陈某与准格尔旗万悦房屋租赁部的劳动合同关系；三、准格尔旗万悦房屋租赁部于本判决生效之日起立即支付陈某停工留薪期工资17500元（2500元／月×7个月）；四、准格尔旗万悦房屋租赁部于本判决生效之日起立即支付陈某住院伙食补助费600元（20元／天×30天）；五、准格尔旗万悦房屋租赁部于本判决生效之日起立即支付陈某护理费3259.2元；六、准格尔旗万悦房屋租赁部于本判决生效之日起立即支付陈某交通费840元；七、准格尔旗万悦房屋租赁部于本判决生效之日起立即支付陈某解除劳动合同经济补偿金1250元（2500／月×0.5个月）；八、准格尔旗万悦房屋租赁部于本判决生效之日起立即支付陈某鉴定检查费293元；九、准格尔旗万悦房屋租赁部无需支付陈某一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金、营养费；十、驳回陈某的其他诉讼请求。”；二、变更内蒙古自治区准格尔旗人民法院（2019）内0622民初4385号民事判决第二项为：二、准格尔旗万悦房屋租赁部于本判决生效之日起立即支付陈某一次性伤残补助金35172元；一审案件受理费10元，由准格尔旗万悦房屋租赁部负担。二审案件受理费10元，由准格尔旗万悦房屋租赁部负担。本判决为终审判决。审判长  何艳春审判员  高宇柔审判员  王 刚二〇二〇年一月二日书记员  曹语轩