云南省昆明市五华区人民法院民 事 判 决 书（2018）云0102民初10615号原告：黄玉秋，男，1965年9月4日出生，汉族，云南省昆明市人，住云南省昆明市西山区。委托诉讼代理人：周柯君、马诗蓉，云南美合律师事务所律师，特别授权代理。被告：昆明市五华区昆华诊所，经营场所：云南省昆明市五华区建设路64号。统一社会信用代码：92530102MA6MNMTWXB。主要负责人：武惠仙。委托诉讼代理人：孙鑫，北京市北斗鼎铭（昆明）律师事务所律师，特别授权代理。原告黄玉秋（以下简称：原告）与被告昆明市五华区昆华诊所（以下简称：被告）医疗损害责任纠纷一案，本院于2018年8月29日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行审理。原告及其委托诉讼代理人周柯君、马诗蓉，被告的委托诉讼代理人孙鑫到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：1、判令被告赔偿其医疗损害行为给原告造成的经济损失共计203674.72元（医药费：64098.48元、误工费65517.01元、住院伙食补助费2900元、营养费5950元、护理费43279.23元、交通费1450元、残疾生活辅助具费480元、精神损害抚慰金20000元）；2、判令被告承担本案的诉讼费用。事实和理由：2017年8月22日，原告因腹部疼痛到被告诊所就诊，经被告经营者武惠仙及刘医生问诊后，在未做任何检查的情况下就告知原告患的是胰腺炎，对原告进行输液治疗。原告自8月22日开始每天都在被告诊所接受治疗，原告在被告诊所接受治疗期间，被告一直坚称原告患的是胰腺炎，不建议原告转院治疗，到了8月29日，因原告腹痛难忍，被告为其注射止痛针；8月30日，被告再次为原告注射止痛针及输液治疗，当天输液过程中因原告腹痛无法忍耐，被告才建议原告到昆明医科大学第二附属医院(以下简称“附二院”）进行治疗。8月30日中午，原告到附二院入院治疗，急诊诊断为“腹膜炎”收住入院，附二院对原告进行检查后，诊断原告为“1、急性弥漫性腹膜炎，2、坏疽性阑尾炎，3、感染性休克，4、肺部感染，5、胸腔积液，6、心包积液，7、低蛋白血症，8、低钾血症”。当晚，附二院在全麻下为原告进行腹腔镜下中转开阑尾切除术盲肠壁修补十回肠造瘘术腹腔冲洗引流术治疗，原告于9月12日出院，共住院14天。2018年1月9日，原告因“回肠造瘘术后”到附二院住院，1月17日，原告进行了小肠造口与回纳术十肠粘连松解术手术治疗，于1月25日出院，住院17天。被告作为有资质的医疗机构，违反相关法律和诊疗规菀的规定，对原告病情进行错误诊断，依据错误诊断结果对原告进行错误治疗，严重贻误原告的治疗时机，致使原告病情加重，治疗难度加大。被告错误的诊疗行为严重损害原告的身体健康，给原告造成重大精神损害，增加原告治疗费用，被告依法应对其医疗损害行为承担侵权责任，依法赔偿原告损失。特向贵院起诉，判令被告赔偿原告损失。被告答辩称，原告诉称的侵权事实不成立，不属于医疗事故的情形，原告的诉求无事实和法律依据。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2017年8月17日至2017年8月30日，原告在被告处就诊。2017年8月30日至2017年9月12日，原告到昆明医科大学第二附属医院住院治疗，诊断为：1、急性弥漫性腹膜炎；2、急性坏疽性阑尾炎；3、感染中毒性休克；4、肺部感染；5、胸腔积液；6、心包积液；7、低蛋白血症；8、低钾血症。2018年1月9日至2018年1月25日，原告再次至昆明医科大学第二附属医院治疗，诊断为：回肠造瘘术术后、慢性胃炎、脂肪肝、肝囊肿。2018年10月25日，原告申请本院委托司法鉴定机构鉴定如下事项：1、昆明市五华区昆华诊所对黄玉秋诊疗行为是否存在过错；2、昆明市五华区昆华诊所的过错行为与黄玉秋的医疗损害结果之间是否存在因果关系；3、黄玉秋受到损害构成的伤残等级。本院委托昆明法医院司法鉴定中心对前述事项进行鉴定，2019年3月14日，昆明法医院司法鉴定中心以“本中心在通知双方当事人提供鉴定材料时，患方对医方提供的部分病历资料真实性不予认可，根据《司法鉴定程序通则》第十五条(二)之规定予以退案处理”。2019年3月25日，被告申请鉴定，鉴定如下事项：1、昆明市五华区昆华诊所对黄玉秋诊疗行为是否存在过错；2、若存在过错，诊疗行为与黄玉秋的医疗损害结果之间是否存在因果关系；3、黄玉秋受到损害构成的伤残等级。本院另行委托云南天禹司法鉴定中心进行鉴定，2019年11月26日云南天禹司法鉴定中心以“我中心收到委托后，与原、被告双方联系，并向贵院调取关于鉴定的相关笔录，确定被告要求提供的送检资料中有昆华诊所后补充病历，而原告不认可后补充病历作为鉴定材料。双方对送检材料存在争议，故我中心无法对该案进行鉴定，做退鉴处理”。本院认为，医学是一门在探索中不断发展的学科，对任何一种病情的诊疗都没有固定的模式可以一成不变地套用，仍需医生根据患者个案的实际情况作出决定，但作出的决定又必须考虑诊疗的风险及后果。被告在诊疗时将患者的病情、医疗措施、医疗风险等已告知原告，不适随诊并不要出差劳累等，证人证言也予以证实。原告作为具有正常认知能力和判断力的完全民事行为人，在被告诊所治疗无明显好转时，应知道前往医疗条件更完备的医院进一步确诊病情，而其放任自身病情的发展，原告对此负有责任。应当说明的是，依据《最高人民法院关于审理医疗损害责任纠纷案件适用法律若干问题的解释》第四条“患者依据侵权责任法第五十四条规定主张医疗机构承担赔偿责任的，应当提交到该医疗机构就诊、受到损害的证据。患者无法提交医疗机构及其医务人员有过错、诊疗行为与损害之间具有因果关系的证据，依法提出医疗损害鉴定申请的，人民法院应予准许。医疗机构主张不承担责任的，应当就侵权责任法第六十条第一款规定情形等抗辩事由承担举证证明责任。”的规定，本院就本案原、被告申请，两次委托司法鉴定机构鉴定中，原告均提出异议不认可昆华诊所病历作为鉴定材料，至退鉴处理。首先，根据民事诉讼法及司法解释的规定，鉴定结论仅为认定案件事实依据之一，司法鉴定意见是从纯粹医学角度对事实上的因果关系及原因力判断进而认定医方责任比例，而民事责任需在法医鉴定的事实因果关系及原因力的基础上，综合考虑诊疗过程中是否尽到与当时医疗技术水平相应的注意义务、医疗过错的表现及程度、正常医疗情况下造成损害结果的可能性大小等因素综合评判后划分责任比例。其次，本案系侵权纠纷，原告主张因被告的错误诊疗行为导致病情延误损失扩大，原告应当举证证明侵权事实、损害结果、因果关系及过错，根据现有证据，无法得出被告的诊疗行为与原告病情及在昆明医科大学第二附属医院的后续诊疗行为有因果关系，根据《最高人民法院关于适用中华人民共和国民事诉讼法的解释》第九十条“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果”的规定，原告未完成举证责任，应承担不利后果。且本案中亦不存在其他应由其对原告承担损失赔偿责任的法定或约定事由，故本院对原告要求昆华诊所承担责任的请求不予支持。综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第二十条、第五十四条、第五十五条，《最高人民法院关于审理医疗损害责任纠纷案件适用法律若干问题的解释》第四条、第十六条，《最高人民法院关于适用中华人民共和国民事诉讼法的解释》第九十条及《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百一十八条规定，判决如下：驳回原告黄玉秋的诉讼请求。案件受理费4355元，由原告黄玉秋负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于云南省昆明市中级人民法院。审 判 长  林 昆人民陪审员  钱志红人民陪审员  李晓明二〇二〇年一月九日法官助理石艳书记员**远