福建省建瓯市人民法院 刑 事 判 决 书 (2019)闽0783刑初71号 公诉机关福建省建瓯市人民检察院。 被告人刘水东，男，1988年8月29日出生于福建省政和县，汉族，大专文化，务工人员，户籍地政和县，现住建瓯市。因涉嫌犯传播淫秽物品牟利罪，于2018年6月1日被刑事拘留，于2018年7月6日被逮捕。现羁押于建瓯市看守所。 辩护人章健华。 辩护人邓宝生，福建启新律师事务所律师。 建瓯市人民检察院以瓯检诉刑诉(2019)43号起诉书指控被告人刘水东犯传播淫秽物品牟利罪，于2019年2月20日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。建瓯市人民检察院指派检察员王勤出庭支持公诉，被告人刘水东及建瓯市法律援助中心指派的辩护人章健华到庭参加诉讼。现已审理终结。 公诉机关指控，2016年12月至2018年5月31日，被告人刘水东在×××等3个微信号内创建6个微信群，以收取进群费的会员制形式发展群成员，共发展群成员1491名，并在微信群内发布大量淫秽视频供群成员观看，共牟利约人民币8万余元。经南平市公安局鉴定，送检的刘水东持有的2部手机内3个微信群中微信号×××发布的文件、链接的758个视频资料中，共709个视频均含有淫亵性地具体描写性及性交等行为，宣扬色情淫荡形象，或者具体描写与性变态有关的暴力、侮辱等行为，没有艺术价值或科学价值，鉴定为淫秽视频。 2018年6月1日，被告人刘水东在建瓯市被民警抓获归案。 针对上述指控，公诉机关当庭宣读和出示了相关证据；公诉机关认为，被告人刘水东以牟利为目的，传播淫秽物品，情节特别严重，其行为已触犯了《中华人民共和国刑法》第三百六十三条之规定，应当以传播淫秽物品牟利罪追究其刑事责任。提请依法判处。 被告人刘水东对指控的犯罪事实无异议，表示自愿认罪。但其辩解对涉案中几个数据的认定有异议，一是2016年12月其刚创建微信号尚未开始传播淫秽视频；二是6个微信群的成员里有重复的群员，实际不到1491人；三是按群员人数计算牟利不会达到8万元，实际牟利4-5万元左右；四是其传播的709个淫秽视频有重复链接、发送的视频。另，当天警方抓捕对象是其弟弟刘水辉，其在现场配合警方工作并主动交代自己的罪行，是自首。 辩护人对指控被告人刘水东的犯罪事实及罪名不持异议。认为参照两高院《刑法总则及配套规定新释新解》规定的情形，应认定被告人刘水东有自首情节；刘水东系初犯偶犯且庭审中自愿认罪，应酌情从轻处罚；参照《两高院关于利用网络云盘制作、复制、贩卖、传播淫秽电子信息牟利行为定罪量刑问题的批复》第二条“对于以牟利为目的传播电子信息的行为，在追究刑事责任时，鉴于网络云盘的特点，不应单纯考虑淫秽电子信息的数量，还应充分考虑传播范围、违法所得、行为人一贯表现以及淫秽电子信息、传播对象是否涉及未成年人等情节，综合评估社会危害性，恰当裁量刑罚，确保罪责刑相适应。”的规定，建议从轻减轻处罚。 经审理查明：2016年12月至2018年5月31日，被告人刘水东在×××等3个微信号内创建6个微信群，以收费进群的会员制形式吸收群员1491人，并在微信群内发布大量淫秽视频供群员观看，共计牟利人民币5万元。经鉴定，被告人刘水东传播的视频文件中有709个属于淫秽视频文件。 另查明，2018年6月1日，为配合上海警方抓捕犯罪嫌疑人刘水辉，建瓯市公安局芝山派出所出警到建瓯市内，在抓获刘水辉的同时发现其家中卧室内的刘水东，在民警盘问过程中其主动交代自己有在手机微信群中传播淫秽视频牟利，后经口头传唤至派出所接受调查。 建瓯市公安局芝山派出所现场扣押被告人刘水东苹果牌手机2部；2018年10月23日，芝山派出所在刘水东姐姐刘水燕的配合下扣押现金4万元。 本院认为，被告人刘水东以非法牟利为目的，利用网络技术传播淫秽视频，情节特别严重，其行为已构成传播淫秽物品牟利罪，公诉机关指控罪名成立。被告人刘水东关于自首的辩解及辩护人的辩护意见，经查，与警方出具的“归案经过补充说明”事实相符，应视刘水东为自动投案。对于刘水东的其他辩解，经查，其供述于2016年12月建群与所指控的犯罪期间不矛盾；其供述按人头收费进群与所指控的群员人数（是否重复）无关联性；其对所指控的传播淫秽视频文件数量709个无异议，其辩解应扣除当中有重复的数量与事实不符、于法无据；均不予采纳。鉴于被告人刘水东自动归案后能如实供述基本所犯罪行，庭审中又自愿认罪，是自首，又在其家属帮助下自愿退缴犯罪所得4万元；综上，在量刑时一并予以考虑。据此，依照《中华人民共和国刑法》第三百六十三条、第六十七条第一款、第五十二条、第五十三条第一款、第六十四条、参照最高人民法院、最高人民检察院《关于办理利用互联网、移动通讯终端、声讯台制作、复制、出版、贩卖、传播淫秽电子信息刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条第一款第（一）项、第二条的规定，判决如下： 一、被告人刘水东犯传播淫秽物品牟利罪，判处有期徒刑七年，并处罚金人民币一万元。 (刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的羁押一日折抵刑期一日。即自2018年6月1日起至2025年5月31日止。罚金于本判决生效后一个月内缴纳。) 二、继续追缴被告人刘水东犯罪所得人民币1万元予以没收。 三、在案扣押被告人刘水东的作案工具手机二部、犯罪所得现金人民币4万元，由扣押机关予以没收。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内通过本院或直接向南平市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份、副本二份。 审 判 长  陈 闽 人民陪审员  黄晓珍 人民陪审员  张文彬 二〇二〇年一月十四日 书 记 员  林晓艳 附本案的相关法律条文 《中华人民共和国刑法》 第三百六十三条以牟利为目的，制作、复制、出版、传播淫秽物品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。 为他人提供书号，出版淫秽书刊的，处三年以下十年以上有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；明知他人用于出版淫秽书刊而提供书号的，依照前款的规定处罚。 第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。 第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。 由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。 第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。 第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。 被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。 犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚;因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。 《关于办理利用互联网、移动通讯终端、声讯台制作、复制、出版、贩卖、传播淫秽电子信息刑事案件具体应用法律若干问题的解释》 第一条以牟利为目的，利用互联网、移动通讯终端制作、出版、复制、贩卖、传播淫秽电子信息，具有下列情形之一的，依照刑法第三百六十三条第一款的规定，以制作、复制、出版、贩卖、传播淫秽物品罪定罪处罚。 （一）制作、复制、出版、贩卖、传播淫秽电影、表演、动画等视频文件20个以上的； （二）制作、复制、出版、贩卖、传播淫秽音频文件100个以上的； （三）制作、复制、出版、贩卖、传播淫秽电子刊物、图片、文章、短信息等200件以上的； （四）制作、复制、出版、贩卖、传播淫秽电子信息，实际被点击数达到1万次以上的； （五）以会员制方式出版、贩卖、传播淫秽电子信息，注册会员达200人以上的； （六）利用淫秽电子信息收取广告费、会员注册费或者其他费用的，违法所得1万元以上的； （七）数量或者数额虽未达到第（一）项至第（六）项规定标准，但分别达到其中两项以上标准的一半以上的； （八）造成严重后果的。 利用聊天、论坛、即时通信软件、电子邮件等方式，实施第一款规定行为的，依照刑法第三百六十三条第一款的规定，以制作、复制、出版、贩卖、传播淫秽物品罪定罪处罚。 第二条实施第一条规定的行为，数量或者数额达到第一条第一款第（一）项至第（六）项规定标准5倍以上的，应当认定为刑法第三百六十三条第一款规定的“情节严重”；达到规定标准25倍以上的，应当认定为“情节特别严重”。