甘肃省定西市安定区人民法院民 事 判 决 书（2019）甘1102民初2112号原告（反诉被告）：徐万平，男，汉族，1972年3月7日生，甘肃省定西市人，农民，住定西市安定区。委托诉讼代理人：王万全，甘肃雷奇律师事务所律师。委托诉讼代理人：张利刚，甘肃韬合律师事务所律师。被告（反诉原告）：甘肃省第八建设集团有限责任公司，住所地：甘肃省天水市秦州区建设路161号。法定代表人：李明新，系该公司董事长。被告：甘肃省第八建设集团有限责任公司定西龙湾半岛D区3#楼工程项目部，住址：定西市龙湾半岛D区3#楼工程项目部。负责人：陈林文，系该项目部经理。甘肃省第八建设集团有限责任公司、甘肃省第八建设集团有限责任公司定西龙湾半岛D区3#楼工程项目部的委托诉讼代理人：**军、曹婷，甘肃实诚律师事务所律师。原告（反诉被告）徐万平与被告（反诉原告）甘肃省第八建设集团有限责任公司、被告甘肃省第八建设集团有限责任公司定西龙湾半岛D区3#楼工程项目部建设工程施工合同纠纷一案，本院于2019年4月22日立案受理。原告（反诉被告）徐万平及其委托诉讼代理人、被告（反诉原告）甘肃省第八建设集团有限责任公司（以下简称八建公司）的委托诉讼代理人、被告甘肃省第八建设集团有限责任公司定西龙湾半岛D区3#楼工程项目部（以下简称八建项目部）的负责人及委托诉讼代理人到庭参加诉讼。本案现已审理终结。徐万平向本院提出诉讼请求：1、被告甘肃省第八建设集团有限责任公司支付拖欠原告的工程款减去5%的保修金后剩余工程款640000元，并支付利息10000元，上列合计650000元；2、工程质量保修金5%待保修到期后另案起诉；3、本案诉讼费由甘肃省第八建设集团有限责任公司承担。庭审中，徐万平变更诉讼请求为：1、被告甘肃省第八建设集团有限责任公司支付拖欠原告的工程款655983.84元；2、工程质量保修金5%待保修到期后另案起诉；3、本案诉讼费由甘肃省第八建设集团有限责任公司承担。庭审后，徐万平经核实八建公司已付工程款，再次变更诉讼请求为：被告向原告支付工程款255983.84元；由被告承担本案诉讼费用。事实与理由：2017年9月4日，原告和被告八建公司项目部签订劳务分包合同，合同约定，原告完成定西龙湾半岛D区3#楼的所有外墙保温板真石漆的工程，并且约定的工程款保修金为5%，合同还约定了其他事宜。2019年1月9日，被告项目部负责人陈林文对原告完成的工程量签字认可。由于被告支付了部分工程款，剩余工程款被告并未支付，原告遂起诉。八建公司答辩并向本院提出反诉请求：1、判决被反诉人立即返还反诉人超额支付的工程款152982.95元；2、判决被反诉人支付反诉人违约金877102.16元（2396454元×2%×183天）；合计1030085.11元；3、判决本案本诉和反诉费用全部由被反诉人承担。事实与理由：一、徐万平的起诉与事实不符，其诉讼不能成立，应依法驳回其全部诉讼请求。根据双方签字确认的工程量，八建公司自行根据合同约定价格和市场价格对工程量的结算，共计2396454元，扣除5%的质保金119822.70元，应付2276631.30元。但八建公司已支付包括抵付的各项款项共计2429614.25元。八建公司已超额支付152982.95元，徐万平应返还八建公司超额支付的工程款152982.95元。同时也就不存在支付利息的情形。二、由于八建公司已超额支付工程款152982.95元，徐万平应依法返还。三、由于徐万平严重逾期，故依照合同约定应承担违约金（罚金）877102.16元。八建公司与徐万平签订的劳务合同协议书中约定，工期为2017年9月5日至2017年10月30日，并在合同中约定了因八建公司的原因造成工期延误的，总工期每延误一天，八建公司扣除合同结算总价2%作为罚金，后因到期未完工，又与徐万平签订补充协议，协议中将完工期限延长至2018年5月25日，而徐万平因其自身原因，至2018年11月28日才与八建公司确认结算单，严重逾期六个月零三天，按照合同约定，徐万平应承担违约金共计877102.16元。综上，徐万平的本诉因八建公司超额支付工程款，徐万平应当如数返还，八建公司认为徐万平逾期完工，未按协议约定期限履行义务，应依法承担违约责任，徐万平的全部诉讼请求无事实和法律依据，应依法驳回徐万平的全部诉讼请求，判决支持八建公司的全部诉讼请求，并判决由徐万平承担本诉和反诉的全部诉讼费用。八建项目部的答辩意见与八建公司一致，请求驳回原告徐万平的诉讼请求。徐万平对八建公司的反诉辩称：多支付的工程款不属实，反诉人有充分的证据证实，被反诉人才认可。关于违约责任，因为两份建设工程施工合同都是反诉人发包被反诉人个人，公民个人没有劳务作业的资质，所以两份合同属于无效合同。无效合同的合同条款是无效条款，不受法律保护。建筑法第二十二条、二十六条，司法解释第一条、第二条，合同法的规定中有明确规定。本案不存在过失责任，建筑工程是严禁转包的，建筑业企业资质管理的部门规章，具体说明分包的条件，因此被反诉人不应承担违约责任。对反诉第二点意见，导致工期延长的责任在反诉人一方，因反诉人没有按期安装窗户，被反诉人无法正常施工致工期延长。合同法中的第二百八十三条中有规定，建设工程施工是司法解释二第六条规定，三个证人证明原告有合理的抗辩理由，外墙保温施工流程第一条第一项中外墙及门窗、基面达到相关标准才能施工。请求驳回反诉原告八建公司的反诉请求。原、被告（反诉原、被告）围绕诉讼请求提交了证据，本院组织当事人进行了质证。原告（反诉被告）徐万平提出证据：建设工程施工合同两份，工程结算书一份，工程造价报告书及评估费发票各一份，拖欠工程款清单一份，证明：1、本诉原、被告存在建设工程分发包的事实；2、本诉原告完成的工程量，工程总造价尚欠655498.83元，徐万平支付评估费5000元的事实；3、反诉原告将工程发包给个人是违法发包，两份合同无效，违约责任条款无效，反诉被告不承担违约责任。出庭证人苟丽军、张金平、张玉玺证言，证明徐万平没有违约。八建公司及八建项目部经质证，对所有证据真实性无异议，对证明目的有异议，认为本案合同系劳务分包合同，不存在违反效力性规范，应系有效合同，违约条款有效，对双方有约束力，对双方签字确认的结算单不能证明被告拖欠原告工程款的事实；关于评估报告书，报告书依据的是《定西市2019年建设工程人工费指导价格》及《关于颁发定西市2019年第二季度实物法》即2017年发布并施工，因此估价的基础应以2017年为准，该报告书不具有客观性。但八建公司、八建项目部在庭审中表示接受评估报告书的结论。八建公司、八建项目部对证人证言均提出异议，认为苟丽军系徐万平亲戚，有利害关系，不能作为本案的定案依据；对张金平、张玉玺证言，无法证明徐万平逾期完工系八建公司造成，不能证明徐万平的证明目的，不应作为本案定案的依据。被告（反诉原告）八建公司提出证据：第一组证据：（一）八建公司与徐万平于2017年9月4日签订的劳务合同协议书1份。证明目的：1、证实八建公司将位于定西龙湾半岛D区3#楼所有外墙保温板、真石漆工程以包工包料的方式承包给徐万平的事实。2、证实合同约定的工期为2017年9月5日至2017年10月30日。3、证实合同约定徐万平领取工程款时必须向八建公司出具等额的税票，作为领取款项的依据。“乙方领取工程款时必须向甲方出具等额的税票，作为领取款项的依据，否则，甲方有权拒绝付款。”5、证实合同约定因徐万平的原因造成工期延误的，总工期每延误一天，八建公司扣除合同结算总价的2‰作为罚金。（二）八建项目部与徐万平于2018年3月30日签订的工程施工分包合同（补充）1份。证明目的：1、证实徐万平与八建项目部约定工程必须在2018年5月25日前完成的事实。2、证实由于徐万平的原因造成工期滞延，建设方对被告的经济处罚及一切后果，由徐万平承担，被告有权加倍处罚。（三）原告与被告于2018年11月28日就3-2#楼及3-3#楼外保温、外墙漆工程结算单1张，结算费用计算表1张。证明目的：1、证实被告应给付原告的工程款全额为2396454元，除去5%的质保金，应付2276631.10元。2、证实原告已延期完工六个月零三天的事实，原告应依法承担违约责任即按合同约定每延误一天按合同结算总价的2‰向被告支付罚金。（四）八建项目部向原告于2018年12月30日发出的关于龙湾半岛D区3#楼预验各班组存在问题限期整改的通知1份。证明目的：1、证实原告施工的工程存在诸多质量问题，且就存在的质量问题，被告要求原告组织人员于2019年1月5日前按照规范要求和质量验收评定标准进行施工整改完成。2、证实因原告原因不进行整改落实或整改不到位的造成被告无法完成对龙湾半岛D区3#楼的交工验收，由此造成的一切经济处罚或工程款无法支付等全部由原告承担。第二组证据：（一）领据10张（2017年9月20日20000元、2017年11月14日50000元、2018年3月13日20000元、2018年4月22日50000元、2018年5月17日13000元、2018年5月22日5000元、2018年5月23日50000元、2018年6月19日20000元、2018年5月26日15000元、2018年9月16日1000元）。证明目的：证实徐万平领去人工费、工程款共计388000元。（二）借条1张、个人存取款凭条（2018年6月28日）。证明目的：证实徐万平于2018年6月28日从项目部负责人高满堂处借现金300000元由高满堂转入甘肃南洋装饰工程有限公司用于支付真石漆款。（三）收据二张、领据1张，转账记录3张（发票3张）。证明目的：证实八建公司转账支付徐万平材料款350000元。（四）借条、收条1张（还款凭证）。证明目的：证实徐万平借张铎现金160000元时，项目部进行担保，张铎要求偿还时项目部替徐万平偿还160000元，应在付款里予以扣除。（五）徐万平提供的外墙保温班组的工资表4张、八建公司代发工资的网银记录6张、项目部高满堂付款48900元（骆国峰班组剩余30%）银行交易信息1张及领据1张。证明目的：证实八建公司和项目部高满堂替徐万平代发工资867351元，应在应付款里予以扣除。（六）领据10张及银行转账记录9张（2018年7月26日骆国峰领人工费10000元，2018年8月2日骆国峰领人工费20000元，2018年8月17日张虎领生活费1000元，2018年9月6日张玉玺领生活费5000元，2018年9月13日骆国峰领人工费15000元，2018年9月14日张虎领人工费5000元，2018年9月23日张金平领人工费15000元，2018年10月17日张金平领人工费5000元，2018年12月18日张虎领人工费15166元，2019年4月17日卢云峰领人工费5000元），共计96166元。证明目的：证实项目部替徐万平抵付人工费、生活费共计96166元，应在应付款里扣除。（七）1、安定区金广盛保温材料经营部出具的证明1张、销货清单10张、银行转账记录1张。证明目的：证实八建项目部高满堂向安定区金广盛保温材料经营部支付材料款共计24394元，应在应付款里扣除。2、甘肃南洋装饰工程有限公司出具证明1张、材料清单1张、银行转账记录3张。证明目的：证实项目部高满堂向甘肃南洋装饰工程有限公司支付材料款合计141155元，应在应付款里扣除。3、兰州恒瑞达保温材料有限公司出具证明1张、出库单7张、银行转账记录4张、速运单据1张。证明目的：证实项目部高满堂（郭顺序）向兰州恒瑞达保温材料有限公司支付材料款共计83728元，应在应付款里扣除。4、收条1张、销货清单1张、证明1张。证明目的：证实项目部高满堂垫付材料款2900元的事实，应在应付款里扣除。（八）1、罚款确认单1张、罚款单5张、罚款证明3张。证明目的：证实因原告施工工程中存在的质量问题及其他问题，被告给予原告罚款共计7880元的事实，应予以扣除。2、扣除清单1张、收据1张、银行转账记录1张。证明目的：证实消防验收费用为2000元由项目部垫付，并由项目部垫付真石漆材料款6040元，上述费用应在应付款里扣除。第二组证据总的证明目的：证实被告已支付原告包括垫付的各项款项为2429614.25元，同时证明被告已超额支付了工程款，超额部分原告应依法予以返还。第三组证据：原告向被告方提供的税务发票复印件3份。证明目的：证明原告仅仅向被告方提供了35万元的税票，其余部分均未提供税票。上列证据经质证，徐万平代理人认为：1、详细的与当事人核实再向法庭提交，只要徐万平本人签字并且有相关原件（领据、转账流水凭证、收条等）原告承认，没有签字的徐万平不承认；2、对被告提供的付款清单1-10、12、14、15项原告都有签字承认，19-24需要与徐万平核实后决定，其他的本人不承认，再不核实。徐万平提交书面意见：一、对八建公司提供付款清单认可的部分：1-16、19-24、48项（即支付工程款、借支工程款、代偿借款计16笔，垫付张虎、张玉玺、张金平工资6笔，垫付消费验收费用1笔）；二、对八建公司提供付款清单不认可的部分：（一）垫付骆建国人工费（17、18项）和垫付张虎人工费（25项），对于该部分，在劳动部门协调处理时，已计算在付费总额里，是重复计算。（二）垫付卢云峰的人工费（26项）和材料费（27-47、49项），与徐万平无关。理由有：1、卢云峰不是原告方的施工人员，被告到庭也承认；2、材料是否用于涉案工程，被告方没有足够证据，无法确定；3、据被告所述，卢云峰是对原告完工交工的工程进行维修，材料也是用于此，原因是联系不上原告，被告对自己的这种说法缺乏证据支持，卢云峰本人没有出庭作证，被告向法庭提供的这些证据极其不充分，证据的真实性、关联性、合法性都无法确认。被告八建项目部未提出证据。原、被告（反诉原被告）提出的证据，本院经审查认为：徐万平、八建公司提出的“劳务合同协议书”、“工程施工分包合同（补充）、工程结算单，具有真实性，来源合法，能够证明案件相关事实，作为认定案件事实的根据予以认定，但“劳务合同协议书”、“工程施工分包合同（补充）对八建公司、八建项目部关于合同性质及效力的主张，不具有证明力。徐万平提出的评估报告书及评估费发票，八建公司及八建项目部虽对评估报告书有异议，但接受评估报告书的结论，故本院对评估报告书的结论及评估费发票予以认定。出庭证人证言，具有一定真实性，可以结合其他有效证据，认定案件有关事实，故对部分证人证言予以认定。八建公司提出的徐万平领取工程款的领据、八建公司借支材料款的借条及其个人存取款凭条、八建公司支付徐万平材料款的收据、领据及其转账记录、八建公司代偿徐万平借款的收条及借条、八建公司代发人工工资的工资表及网银记录、银行交易信息（记录）、领据、八建公司垫付张虎、张玉玺、张金平工资（生活费）6笔46000元的领据及其银行转账记录、八建项目部垫付消防验收费用的扣除清单，徐万平对相关费用予以认可，故上述证据均予以认定。八建公司提出的垫付张虎的工资15166元的领据及转账记录，徐万平认为已计算在劳动部门协调处理的付款总额中，但经核实工资表中没有张虎工资，徐万平的异议与事实不符，不予采纳，故对八建公司垫付张虎工资15166元的证据亦予以认定。八建公司提出的罚款确认单及罚款单、证明，能够相互印证，徐万平在确认单签字，视为对罚款数额及在工程款扣减的认可，具有真实性、合法性和关联性，予以认定。八建公司提出的于2018年7月26日、8月2日、9月13日支付骆国峰工资45000元的领据及银行转账记录，在工资表“真石漆工人结算单”（骆国峰班组）“已借支数额”65000元范围内，系徐万平应当支付的人工工资的一部分，故对上述领据及银行转账记录予以认定。八建公司提出的向供应商支付材料款的证明、收条、收据、销货（材料）清单、出库单、银行转账记录、速运单据等，系八建公司、八建项目部与供应商之间买卖建筑材料形成，相关单据无徐万平或者其工作人员签字，亦无徐万平或者其指派人员领取相关建筑材料的凭据，与双方关于领取材料的约定方式不符，不能证明相关建筑材料用于涉案工程，对八建公司的主张不具有证明效力，不予认定。八建公司提出的“关于龙湾半岛D区3#楼预验各班组存在问题限期整改的通知”，卢云峰人工费5000元的领据及银行转账记录，具有合法性、真实性，能够相互印证相关事实，予以认定。本院经审理认定事实如下：2017年9月4日，八建项目部以八建公司（甲方）名义与徐万平（乙方）签订“劳务合同协议书”，将八建公司承建的定西龙湾半岛D区3#楼工程的“所有外墙保温板、真石漆”工程承包给徐万平，约定：“工程承包范围及内容：所有外墙保温板、真石漆”；“辅材承包范围：包工、包料（2-30层）”；“机械、工具承包范围：所有辅材及设备”；“合同工期：开工日期：2017年9月5日，竣工日期：2017年10月30日”；“合同价款：本工程外墙保温及真石漆按130元/㎡，屋面造型线真石漆按50元/㎡，（本单价为含税）（根据工程实际完成平方米结算）一次性包死；乙方完成的其他工程量的计价，工程竣工后按本合同约定的计价方式进行结算（实做实收）”；“结算办法及付款方式：1、本合同根据甲方和建设单位签订的施工合同中约定的结算及付款方式进行结算和付款。本合同按工程形象进度进行结算，工程外墙保温及真石漆完成验收后支付50%，年底春节支付至80%，工程交工验收合格后支付至95%，5%为工程质量保证金，质保期两年，质保期结束后支付。乙方领取工程款时必须向甲方出具等额的税票，作为领取款项的依据，否则甲方有权拒绝付款。保修款支付方式执行甲方和建设单位签订的施工合同相关条款。2、付款形式：项目部施工员根据施工进度填报上月乙方已完成的任务单（结算单），质量员签署质量状况，附质量罚款单；安全员签署安全意见，附安全罚款单；项目负责人审核后签署付款；由乙方将审核后的任务单及发票交财务，在扣除罚款后予以支付。”“乙方在施工过程中领用甲方提供的材料，大型设备机具时应办理签字手续，并以书面方式指派专人负责领用，其他未明确人员不得领用材料、设备。乙方须接受并严格执行甲方对设备、工程材料等的各项管理制度和节约制度。如发生材料设备丢失、损坏则由乙方负责赔偿。”“违约责任：1、工期违约。（1）因甲方原因造成的违约，工期相应顺延。（2）因乙方原因造成的工期延误，双方约定，节点工期延误，每拖延一天，甲方扣除乙方合同当期结算价的1%作为罚金；总工期每延误一天，甲方扣除乙方合同结算总价的2%作为罚金。（3）如乙方未经甲方同意私自退场，甲方按乙方已完工程量50%进行结算，同时，乙方向甲方支付10万-20万元的违约金，以弥补甲方中途更换施工队伍及延误工期的损失。”合同还约定了其他事项。2018年3月30日，八建项目部与徐万平签订“工程施工分包合同（补充）”，约定：“工程内容：外墙保温及真石漆等分项工程”，“工程实行包工包料的形式进行承包”，“工程量价格：按总分包合同执行，一次性包死”，“施工工期自施工正式开工之日算起”，“须在2018年5月25日前完成”。合同还约定了其他事项。2019年1月9日，八建项目部与徐万平签署“3-2#楼及3-3#楼外保温、外墙漆”工程结算单，确认：“1、外保温总面积18672.896㎡。2、真石漆总面积14698.05㎡；3、水包水多彩漆面积：1）保温水包水2520.39㎡；2）刮腻子水包水52.1㎡；4、屋面女儿墙乳胶漆面积479.84㎡；5、装订伸缩缝铁皮长度206m；6、外墙百叶窗面积1454.456㎡；屋面排水沟刷黄漆132㎡；8屋面大檐刷真石漆274.78㎡（仅刮腻子，喷真石漆）”。诉讼中，徐万平、八建公司及八建项目部同意对“真石漆总面积”“屋面女儿墙乳胶漆面积”“屋面大檐刷真石漆”按照合同约定价格核算工程款，对其余分项工程即“1、水包水多彩漆面积：1）保温水包水2520.39㎡；2）刮腻子水包水52.1㎡；2、装订伸缩缝铁皮长度206m；3、外墙百叶窗面积1454.456㎡；4、屋面排水沟刷黄漆132㎡；共4项工程内容包工包料完成的工程造价”委托评估机构鉴定评估。经本院委托甘肃荣诚工程造价咨询有限公司评估，其余4项分项工程造价为532266.96元。徐万平支付评估费5000元。施工期间及工程完工后，八建公司及八建项目部于2017年9月-2018年9月支付徐万平工程款738000元，2018年6月借支徐万平材料款300000元（高满堂转付甘肃南洋装饰工程有限公司），2018年9月代偿徐万平借款160000元（债权人张铎），2018年8月-12月借支（垫付）人工工资106166元，2019年1月-4月经劳动部门垫付工人工资867340元，2018年12月垫付消防验收费用2000元，八建公司及八建项目部共计支付徐万平工程款（含借支人工工资、代偿借款、消费验收费用）2173506元。2018年11月10日，徐万平签字确认工程施工罚款7880元。2018年12月20日，八建项目部向徐万平发出《关于龙湾半岛D区3#楼预验各班组存在问题限期整改的通知》，要求徐万平于2019年1月5日前对“检查中提出的工程质量问题”施工整改。后八建项目部另行组织人员维修，支付维修费5000元。本院认为：本案双方讼争的焦点是：1、双方签订的“劳务合同协议书”及“工程施工分包合同（补充）”的性质及其效力，即双方之间的合同是建设工程施工合同还是劳务合同，是否有效？2、八建公司及八建项目部向徐万平实际支付工程款的数额？3、徐万平是否构成违约？是否应当承担违约责任？关于“劳务合同协议书”及“工程施工分包合同（补充）”的性质。建设工程施工合同是承包人进行工程建设施工，发包人支付价款的合同。其与劳务合同的主要区别在于：一是标的种类不同。建设工程施工合同的标的是建设工程；工程劳务合同的标的是工程中的劳务，即承包方仅提供劳动力。二是报酬方式不同。建设工程施工合同中发包方支付的是工程款，其中包括人工工资；劳务合同发包方支付的仅仅是人工工资。三是完成方式不同。建设工程施工合同中承包人必须以自己的劳动力、设备、原材料、管理等独立完成工程；劳务合同承包人仅提供劳务即劳动力。本案徐万平与八建项目部签订的“劳务合同协议书”及“工程施工分包合同（补充）”，虽然名称有异，但合同性质一致：合同标的为“龙湾半岛D区3#楼”工程的分项工程，即“外墙保温及真石漆”工程；报酬方式为包工包料，即工程款既包括人工工资，也包括原材料费用；承包人除提供劳动力，还自行承担设备及原材料。从双方履行合同的实际情况看，合同价款即包括人工工资，也包括材料款；徐万平不仅提供劳动力，也提供设备（吊篮）、原材料、施工管理。显然，徐万平与八建公司及其项目部之间的法律关系属于建设工程施工合同关系。八建公司及八建项目部的辩解与事实不符，不予采纳。关于合同的效力。《中华人民共和国合同法》第五十二条第五项规定：“有下列情形之一的，合同无效：（五）违反法律、行政法规的强制性规定”。《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条第一项规定：“建设工程施工合同具有下列情形之一的，应当根据合同法第五十二条第（五）项的规定，认定无效：（一）承包人未取得建筑施工企业资质或者超越资质等级的”。第二条规定：“建设工程施工合同无效，但建设工程经竣工验收合格，承包人请求参照合同约定支付工程价款的，应予支持。”本案原告（反诉被告）徐万平无建设工程施工资质，被告（反诉原告）八建公司及其项目部与其签订的“劳务合同协议书”及“工程施工分包合同（补充）”，违反法律、行政法规的强制性规定，属无效合同，自始不具有法律效力。双方对涉案工程数量进行了结算，视为验收合格，八建公司应当参照合同约定支付工程价款。关于八建公司实际支付工程款。八建公司主张的付款清单中，对徐万平自认的其领取款项10笔计388000元、八建公司转账支付3笔计350000元、借支徐万平材料款300000元，代偿徐万平借款1笔160000元、借支工人工资及生活费6笔计46000元、垫付检测费1笔计2000元、经劳动部门垫付工人工资867340元，共计2113340元，予以认定。八建公司向张虎垫付的工资，徐万平认可2笔共计6000元，对另1笔15166元不予认可，认为已计算在劳动部门协调处理的付款总额中。经核实，徐万平向劳动部门提供的工资表中，没有张虎工资，其主张与事实不符，不予采纳，对八建公司垫付的张虎工资15166元亦予以认定。徐万平提供的工资表真石漆工人结算单中“已借支数额”累计65000元，超过八建项目部向骆国峰借支的工资45000元。经核实，八建项目部垫付骆国峰班组（真石漆班组）工资，包括在工资表载明的已借支数额内，该部分费用应当在八建公司应支付徐万平工程款中扣减。八建公司主张的垫付材料款，按照双方约定“乙方在施工过程中领用甲方提供的材料，大型设备机具时应办理签字手续”，但八建公司未提供领用相关材料的签字手续，无证据证明相关材料确实用于涉案工程，即无证据证明该部分款项全部系涉案工程产生，故不予认定。八建公司及其项目部的相应诉讼主张，不予支持，其可在补强证据后另行主张。八建公司主张的罚款，不属于工程款的范围，其以工程款抵付的主张，无法律依据，不予采纳。据上，八建公司实际支付徐万平工程款总额认定为2173506元。关于徐万平的违约责任。《中华人民共和国合同法》第五十七条规定：“合同无效、被撤销或者终止的，不影响合同中独立存在的有关解决争议方法的条款的效力。”第五十八条规定：“合同无效或者被撤销后，因该合同取得的财产，应当予以返还；不能返还或者没有必要返还的，应当折价补偿。有过错的一方应当赔偿对方因此所受到的损失，双方都有过错的，应当各自承担相应的责任。”合同中的违约责任条款以合同约定为基础，违约责任条款既不是争议解决条款，也不是结算和清算条款，不能独立于合同约定而成立。合同无效，违约责任条款当然无效。八建公司项目部与徐万平签订的“劳务合同协议书”及“工程施工分包合同（补充）”无效，其中关于违约责任的约定亦无法律效力，八建公司向徐万平主张的违约责任，于法无据，不予支持。综上，八建公司项目部与徐万平签订的建设工程施工合同无效，八建公司应当参照合同约定支付工程价款，八建公司及其项目部已支付（垫付）的部分应当予以扣减。徐万平认可的工程施工罚款，亦应当予以扣减。八建项目部不具有独立承担民事责任的主体资格，其在涉案建设工程中的民事行为，法律后果应当由八建公司承担，徐万平针对八建项目部的诉讼请求，于法无据，不予支持。关于涉案工程总价款。双方关于真石漆、屋面女儿墙乳胶漆、屋面大檐刷真石漆工程价款无争议，予以认定，即1948477.50元；对于其余分项工程价款，八建公司及八建项目部虽对评估报告有异议，但接受评估报告的结论，故本院根据评估报告认定其余部分工程款，即为532266.96元。故涉案工程总价款为2480744.46元，质保金为124037.22元，八建公司应付徐万平工程款为2356707.24元。徐万平主张按照合同约定扣除质保金，不违反法律规定，不损害八建公司及八建项目部的利益及他人利益，予以采纳，但其主张的质保金及应付工程款总额计算有误，不予采纳。八建公司主张的超额支付的工程款证据不足，违约金于法无据，均不予支持。八建公司主张的维修费用已实际发生，属于徐万平应当负担的费用。本案徐万平主张的工程款虽不包括约定扣除的5%质保金，但对其应当负担的维修费用在工程款中予以扣减后，双方在处理质保金时则不再涉及，故对八建公司的相应主张予以采纳。关于八建公司要求徐万平提供税务发票的问题。中华人民共和国境内的纳税义务人应当按照规定依法纳税，关于纳税主体、纳税额及代扣代缴等问题，不属民事案件的审理范围，本案不予处理，双方应当按照有关规定办理。依照《中华人民共和国合同法》第五十二条（五）项、第二百六十九条，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条第一项、第二条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决如下：一、甘肃省第八建设集团有限责任公司于本判决生效后30日内给付徐万平工程款170321.24元（2356707.24元-2173506元-7880元-5000元），评估费5000元，共计175321.24元。二、驳回原告徐万平的其他诉讼请求。三、驳回反诉原告甘肃省第八建设集团有限责任公司的反诉请求。如果未按本判决指定的期限履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十九条之规定，加倍支付迟延履行期间的利息。案件受理费10300元，因适用简易程序减半收取5150元，由原告徐万平负担3750元，被告甘肃省第八建设集团有限责任公司负担1400元；反诉案件受理费7035元，由反诉原告甘肃省第八建设集团有限责任公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于甘肃省定西市中级人民法院。审判员  王彦明二〇二〇年一月十一日书记员  李冰冰