西安市莲湖区人民法院民事判决书  (2019)陕0104民初9255号原告：李彩萍，女，1952年12月6日出生，汉族，农民工，住咸阳市礼泉县，身份证号XXXXXXXXXXXXXXXXXX。原告：郭芝梅，女，1974年3月9日出生，汉族，礼泉制药厂职员，住咸阳市礼泉县阡礼路制药厂院内，身份证号XXXXXXXXXXXXXXXXXX。原告：郭东航，男，1975年12月15日出生，汉族，乌鲁木齐市职员，住新疆乌鲁木齐水磨沟区，身份证号XXXXXXXXXXXXXXXXXX。原告：郭锋航，男，1980年5月24日出生，汉族，宝鸡文理学院教师，住宝鸡市渭滨区，身份证号XXXXXXXXXXXXXXXXXX。四原告共同委托诉讼代理人：王斐，陕西金宝律师事务所律师。被告：西安金桥国际旅行社有限责任公司，住所地西安市西三，统一社会信用代码916101104710135997G。法定代表人：余行涌，该公司经理。委托诉讼代理人：余亚民，男，1968年6月24日出生，汉族，该公司副经理，住西安市莲湖区，身份证号XXXXXXXXXXXXXXXXXX。被告：陕西华銮国际旅行社有限责任公司礼泉营业部，住所地咸阳市礼泉县汽车站西向西第三家，统一社会信用代码91610425MA6XRR1J0D。负责人：董忠超，该公司经理。被告：陕西华銮国际旅行社有限责任公司，住所地西安市莲湖区，统一社会信用代码91610104MA6TXGF545。法定代表人：刘桐，该公司经理。原告李彩萍、郭芝梅、郭东航、郭锋航与被告西安金桥国际旅行社有限责任公司（以下简称金桥公司）、陕西华銮国际旅行社有限责任公司（以下简称华銮公司）、陕西华銮国际旅行社有限责任公司礼泉营业部（以下简称华銮礼泉营业部）旅游服务合同纠纷一案，本院受理后，适用简易程序公开开庭进行了审理。原告李彩萍、郭芝梅、郭东航、郭锋航共同委托诉讼代理人王斐，被告金桥公司委托诉讼代理人余亚民、被告华銮公司法定代表人刘桐、被告华銮礼泉经营部负责人董忠超到庭参加诉讼。本案现已审理完毕。原告李彩萍、郭芝梅、郭东航、郭锋航向本院提出诉讼请求：1、判令三被告按责任比例连带赔偿原告医疗费14857.98元、交通费17000元、被抚养人生活费57069元、丧葬费37496.5元、死亡赔偿金466466元、精神损害抚慰金5万元，合计642889.48元的40%即人民币257115.6元；2、本案诉讼费用及实现债权的费用由被告承担。事实及理由：原告系被侵权人郭某乙近亲属。2018年10月，被告华銮礼泉营业部组织郭某乙等19人前往华东旅游。行前华銮礼泉营业部将旅行团人员又转卖给金桥公司。在郭某乙等全体团员不知情的情况下，与金桥公司签订了集体旅游合同。2018年10月19日，华銮礼泉营业部与郭某乙等19人组团前往华东。途中郭某乙在南京酒店因吃不洁食物感到不适，但导游人员不理不问并未采取措施，拖延至2019年10月23日。10月23日傍晚17：25分，郭某乙因手术救治无效不幸死亡。原告认为，该后果根本原因是金桥公司未尽到安全保障义务导致，因华銮礼泉营业部系华銮公司分支机构，无对外承担义务的能力，故将三被告一并诉至法院，望判如所请。被告金桥公司辩称：原告所诉案件与我方无关。旅客一直由华銮公司联系沟通，金桥公司并未参与。此案事发点是在苏州，由福游天下旅行社具体负责接待旅客，故应将福游天下追加为本案当事人。请法院驳回原告对本公司的起诉。被告华銮公司、被告华銮礼泉营业部辩称：礼泉营业部是华銮公司在礼泉设置的门市部，对外没有独立承担民事权利义务的资格。公司与原告所在团体代表签订的旅游合同，组织了此次旅游项目。金桥公司和此次事无关。之所以使用有金桥公司印章的合同，是因为华銮公司之前是金桥公司业务六部，业务过渡期间华銮公司使用了金桥公司盖有印章的合同，但金桥公司并未参与过本次旅行项目的任何事项。倒卖客户并不存在，因华銮公司礼泉营业部招揽游客，而本案游客报名参团旅游产品则由福游天下陕西分公司和地接旅行社组织，福游天下公司为本次旅游项目实际操作方。未尽到告知义务也与事实不符，导游尽到告知义务。且受害人并不是因为吃了不洁食物导致损害后果的发生，而是因为死者自身疾病导致死亡。故本原告诉求与本公司无关，请法院驳回原告诉讼请求。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据和事实，本院认定如下：原告提交证据：1、名片复印件、西安市团队境内旅游合同、旅游行程宣传彩页复印件，证明被告为李彩萍、郭某乙安排旅游行程，双方之间形成旅游合同关系，且在旅游行程中被告严重不负责任，任由郭某乙病情发展而未采取任何救助措施，故应承担相应赔偿责任。被告华銮公司对该证据真实性均认可，证明目的不认可，认为郭某乙死亡与自身疾病有关，与己方无关。2、死亡记录、医疗费、交通费票据，证明被告在旅游行程中严重不负责任，任由郭某乙病情发展而未采取任何救助措施，应当承担赔偿责任。被告华銮公司对该证据真实性认可，证明目的不认可，认为郭某乙苏州市中西医结合医院死亡记录中载明死亡原因是患者右侧腹股沟嵌顿疝导致，且病史中载明右侧腹股沟斜疝手术史二十余年与己方无关，因旅游合同法第十九条规定由于旅游者自身原因导致本合同不能履行或者不能按照约定履行，或者造成旅游者人身伤害、财产损失的，旅行社不承担责任，故被告就此项费用均不应予以承担。3、郭某甲、王思凯证人证言，证明此次旅游的过程中被告并未尽到告知义务，才导致郭某乙病情加重致使死亡，二证人均为整个事件的经历人员，因此证人证言客观真实反映了当时的真实情况。被告对该证据真实性、证明目的均不认可，认为证人称郭某乙食用不洁食物不存在，旅游团有很多人，为何唯就郭某乙吃了不洁食物。旅行社分全陪团和当地散拼团，全陪团有全陪导游自始至终跟着，但本案涉诉旅游团是散拼团，所以董忠超本人没去是合法正常的。证人郭某甲是死者郭某乙的亲妹妹，身份关系亲近，对该证人证言不予认可；对王思凯证言也不认可，认为证人陈述因环境原因不能如实反映事发过程中真实情况。4、四原告所在村委会证明的照片，证明四原告是郭某乙的家属。被告华銮公司因原告提供证据没有原件进行核对，故不予质证，请法院依法审查。5、郭某乙生前本次旅游照片，证明郭某乙在本次旅游之前身体状态良好。被告华銮公司对该证据真实性认可，证明目的不认可，认为从原告提交的死亡证明上记录医生诊断三日前出现右侧腹股沟肿块等，有的病症外在表现不明显，且郭某乙死因是右侧腹股沟嵌顿疝气。6、导游证照片2张，证明张冲和吴义婷超出执业范围违规执业等。被告华銮公司对该证据真实性认可，证明目的不认可，认为该二人确为本公司导游，但导游证是全国性的导游证，所在挂靠机构不能限制导游从业活动区域。被告华銮公司礼泉营业部、金桥公司对上述原告提交证据的质证意见同华銮公司质证意见。此外认为原告证人郭某甲证言中提到不认识张会兰，而张会兰代表19人签订旅游合同，与情理有悖。被告华銮公司及华銮公司礼泉营业部提交证据：1、导游及工作人员证词，证明在旅客身体不适时导游一再提醒旅客让其前往医院救治，已尽到告知义务。且工作人员在旅客就医时工作人员全程陪同、帮忙。原告对该组证据真实性、证明目的均不认可，认为按照被告提交证词陈述可见张冲及吴义婷系福游天下的导游，因此其所作报告系被告单方陈述，华銮公司以此为证，显然不符合证据规则对证人证言最基本的法定要求，故该证据无证明力。张冲、吴义婷报告内容与原告证人陈述有多处冲突，原告要求该两名证人出庭作证，否则该证据不满足法定形式要件。对被告工作人员陈述，质证意见同上。此外，被告工作人员是在事发当日下午17：30分到达医院，此时郭某乙已经进入手术室，死亡记录记载郭某乙入院时间是14:30分、手术时间是17:25分，可见郭某乙入院及手术时被告工作人员并不在场，故可证被告在郭某乙入院、救治期间并未采取任何措施。郭某乙尸体系由原告运回西安，同时印证了原告主张交通费的合理请求。2、死亡医学证明（推断）书，证明郭某乙是因自身疾病死亡，与涉诉旅游团无关。原告对该证据真实性认可，证明目的不认可，认为医学死亡推断书形成时间晚于医院的死亡记录，因此医学证明书所确定的死亡原因是最符合事实的，从死亡证明书上也明确记载死亡原因是肠梗阻和肠坏死，而肠梗阻和肠坏死的原因是由于饮食不洁造成，因此郭某乙的死亡并不是因为自身疾病造成的。3、福游天下旅行社委托确认件，证明此次旅行我方和福游天下的合作关系。我们只负责招人、是组团方，福游天下是实际接待方。是我方交给福游天下接待的，福游天下是全程操作方。该证据的形式要件为传真件照片，因行内交易习惯如此。原告对该组证据真实性、证明目的均不认可，认为该证据无原件核对，此委托件也是今日开庭时才看到，连同本案我方提供的旅游服务合同也是在郭某乙死亡后原告寻被告追究责任时才，被告才予以提供的。4、照片2张，证明郭某乙手术由于腹股沟疝嵌顿手术引起肠梗坏死（且有医学证明嵌顿手术至今已二十余年，嵌顿手术容易引起粘连形成肠梗），印证了此次事故是由于郭某乙自身疾病导致死亡，与我方无关。原告对该证据形式要件认可，证明目的不认可。5、旅行社免责协议书一份，证明65周岁以上参团的，承担全部责任及发生的全部费用。原告对该证据真实性、证明目的均不认可，认为协议书中张会兰的签名和我方提供的西安市境内游合同中张会兰的签字明显不一致，但原告不主张字迹鉴定。免责协议书中没有旅行社经办人的签名，而根据上次法庭查明事实只有董忠超一个人在机场送机，所以旅行社的名称显然不是华銮旅行社。作为免责协议书系由被告一方提供，是格式合同，且经调查已明确被告方未就免责协议的内容向旅游者进行告知。被告金桥公司对被告华銮公司及华銮公司礼泉营业部提交的上述证据均认可、属实，对证据目的亦予以认可。被告金桥公司提交证据：福游天下旅行社委托确认件，证明金桥公司和此次事故无关。原告对该证据真实性不认可，认为与本案无关，也不是涉诉旅游合同的相对方。被告华銮公司、华銮礼泉营业部对该证据认可属实，且华銮公司也有该委托书。法庭审理终结后，华銮公司还提交曹某某证人证言，证明证人系旅行团送机司机，旅行团参团人员在机场签订旅游合同的事实。原告因被告提交该证言已经超出举证期，故对该证人证言不予认可。金桥公司、华銮礼泉营业部对该证人证言认可属实。此外，金桥公司称原告持有虚假合同起诉，该公司保留另诉的权利。上述原、被告提交证据有原件核对及证人出庭作证的，本院依法证据形式要件予以确认。村委会证明有原件核对，本院对该证明真实性予以确认。被告华銮公司提交的导游及工作人员证词，因证人未到庭作证，本院依法对该证据真实性不予采信。经审理查明，原告提交2018年10月17日，华銮公司向旅游者代表张会兰提供加盖该公司印章的《西安市团队境内旅游合同》（以下简称旅游合同）。该合同载明组团旅行社为西安金桥国际旅行社有限公司、L-SNY-CJ00011，并加盖金桥公司合同专用章。合同第六章违约责任第十七条旅行社的违约责任第4条载明，未经旅游者同意，旅行社专团、拼团的，旅行社应向旅游者支付旅游费用总额25%的违约金；旅游者解除合同的，旅行社还应向未随团出现的旅游者退还尚未发生的旅游费用，如违约金不足以赔偿旅游者的实际损失，旅行社应当按照实际损失对旅游者予以赔偿。该部分合同内容，并无明显提示标记。合同第七章协议条款载明，出发时间2018年10月19日8:40时、结束时间2018年10月24日19:35时，共6天、饭店住宿5夜，旅游费及支付约定为成人每人1700元，旅游费用1700×19=32300元、旅游费用方式现金、旅游费用支付时间2018年10月17日，人身意外伤害保险约定为旅游者可委托旅行社购买旅游意外险。成团的最低人数为19人。如不能成团，旅游者同意旅行社委托旅行社履行合同、同意延期出团、同意改变其他线路出团、同意解除合同。拼团约定条款为，旅游者同意采用拼团方式拼至其他旅行社成团。合同其他责任条款约定为，由于旅游者自身原因导致本合同不能履行或者不能按照约定履行，或者造成旅游者人身损害、财产损失的，旅行社不承担责任；旅游者在自行安排活动期间人身、财产权益受到损害的，旅行社在事前已尽到必要警示说明义务且事后已尽到必要救助义务的，旅行社不承担赔偿责任；由于第三方侵害等不可归责于旅行社的原因导致旅游者人身、财产权益损失扩大的，旅行社不承担赔偿责任，但因旅行社不履行协助义务致使旅游者人身、财产权益损失扩大的，旅行社应当就扩大损失承担赔偿责任；由于公共交通经营者的原因造成旅游者人身损害、财产损失依法应承担责任的，旅行社应当协助旅游者向公共交通经营者索赔。该合同上旅游者代表签字处并无签名、证件号码注明为XXXXXXXXXXXXXX2062。合同所附《自愿购物活动补充协议》及《自愿参加另行付费旅游项目补充协议》均载明详见行程。经询，华銮公司表示该合同文本为国家旅游局、国家工商行政管理总局制定，合同封面载明合同为西安市旅游局、西安市工商行政管理局监印。合同文本中有显著标识划线提示内容集中出现在合同解除--旅游者有下列情形之一旅行社可以解除合同事项、旅游者解除合同、因不可抗力或已尽合理注意义务仍不能避免的事件解除合同、必要的费用扣除以及旅游者违约责任条款中。此外，华銮公司还表示，涉诉合同系在华銮公司成立期间借用金桥公司制式合同，故虽合同加盖金桥公章，但签约代表为刘桐即华銮公司法定代表人。为佐证被告与郭某乙之间存在旅游合同关系原告还提交华銮公司礼泉营业部董忠超名片、“烟雨江南双飞6日游”行程安排彩页广告。苏州市中西医结合医院死亡记录载明，2018年10月23日，郭某乙入住该院，入院诊断右侧腹股沟嵌顿疝、肠梗阻，肠坏死，糖尿病。手术名称，右侧腹股沟嵌顿疝松懈+肠减压+回肠部分切除、肠吻合术+腹腔冲洗引流术。死亡时间2018年10月23日，死亡诊断右侧腹股沟嵌顿疝、肠梗阻，末端回肠坏死、心跳呼吸骤停复苏后、糖尿病。郭某乙本次住院费为14857.98元。原告还提交2018年10月25日收款收据，该收据记载殡葬护送服务费17000元。为证明本案事发经过及被告未能及时将郭某乙送医、延误治疗，原告还提交郭某甲、王思凯证人证言，两证人均出庭作证。郭某甲表示其为郭某乙亲属。2019年11月10日礼泉县烽火镇兴隆村村民委员会出具证明载明，兹证明我村村民郭某乙身份证号XXXXXXXXXXXXXXXXXX配偶为李彩萍身份证号XXXXXXXXXXXXXXXXXX，二人育有子女三人，长女郭芝梅身份证号XXXXXXXXXXXXXXXXXX、郭东航身份证号XXXXXXXXXXXXXXXXXX、二子郭锋航身份证号XXXXXXXXXXXXXXXXXX。被告华鸾公司提交张冲、吴义婷、张新超署名的事实陈述报告，但该三人均未到庭接受询问和质证。被告金桥公司提交《福游天下旅行社散客/团队接待委托确认件》并依此申请追加福游天下国际旅行社（北京）有限公司陕西分公司作为本案被告。该确认单还载明，XX组XX社、福游天下旅行社为受托地接社，郭某甲、郭某乙、王思凯是该团队客人。委托书上张会兰身份证号与旅游合同所载身份证号一致。被告华銮公司提交2018年10月19日《旅行社免责协议书》载明，本人张会兰自愿要求参加贵某某组织的华东五市6日游，自2018年10月19日至2018年10月24日，本人已完全了解和理解了贵某某接待人员告知的注意事项，并根据对高龄人群的相关要求，承诺本人以及直系亲属了解自己的身体状况，适合参加此次旅游团，本人能够完成旅游团全部行程并近期返回。如本人未按贵某某要求如实告知相关身体健康情况，本人愿意承担因此产生的全部责任及发生的全部费用，并承担给贵某某造成损失的赔偿责任等。承诺人署名张会兰代。对上述合同及免责协议书的填写，张会兰表示非其本人所签，因病张会兰未到庭，但提供录像视频。原告主张按照城镇人均可支配收入标准计算，但无证据提交予以证明。证人曹某某陈述其系本次旅游项目送机人员，在机场时远远看到旅行团参团人员在文件上签字，其中不会写字的人员委托他人代签。本院认为，郭某乙、金桥公司系涉诉旅游合同所载合同相对人，且郭某乙实际参与合同约定的旅游内容——烟雨江南双飞6日游行程。在无证据证明该合同存在法定可撤销、无效等事项的情况下，合同约定事项对双方均有约束力。在途期间郭某乙因身体不适前往医院就医，最终因右侧腹股沟嵌顿疝、肠梗阻，末端回肠坏死、糖尿病，经医治无效去世。据此，四原告即郭某乙近亲属以旅游合同纠纷为由诉至本院，向被告主张违约责任。本案争议应为被告是否依据合同约定完全、适当地履行了己方合同义务、是否存在违约情形和责任。结合原告提交证据可见，涉诉合同履行过程中，当郭某乙感到己方身体不适需要就医时确已告知带团导游，带团导游虽提交书面意见对这一过程予以陈述，但均未到庭应诉接受法庭询问和质证，加之无其他书面证据予以佐证带团导游完全、适当地积极帮助联系将郭某乙送医，故本院对被告提交吴义婷、张冲等人证言依法不予采信。至于对参团人员人身权利做出放弃的免责协议书，张会兰称其本人并未签名，且无证据证明张会兰有权代理其他同游人员在合同上签字，依据《中华人民共和国合同法》第七条当事人订立、履行合同，应当遵守法律、行政法规，尊重社会公德，不得扰乱社会经济秩序，损害社会公共利益的规定，该免责协议书本院不予采信。再之，涉诉合同虽对旅行社免责条款予以约定，但作为文本合同提供一方，被告无证据证明就己方免责条款已经向郭某乙尽到告知和提示义务，故依据《中华人民共和国合同法》第三十九条采用格式条款订立合同的，提供格式条款的一方应当遵循公平原则确定当事人之间的权利和义务，并采取合理的方式提请对方注意免除或者限制其责任的条款，按照对方的要求，对该条款予以说明的规定。综上所述，被告应在未尽到格式合同文本使用人提示、说明义务，及无证据证明代领旅游过程中已就郭某乙需送医救治时采取完全、适当的符合旅游合同目的实现的行为责任范围内，向郭某乙近亲属即四原告承担违约责任，依其违约事项和程度，以损失的15%计算为宜。被告华銮礼泉营业部系被告华銮公司下属分部，故应由华銮公司对外承担民事权利和履行义务。华銮公司应诉后表示涉诉合同系该公司在设立期间借用金桥公司制式合同所为，实际合同相对方为华銮公司，故就本案违约责任应由金桥公司与华銮公司共同承担。本案所涉损失：1、医疗费14857.98元；2、交通费17000元；3、被扶养人生活费，原告并无证据证明己方存在丧失劳动能力无经济来源、需由郭某乙抚养等事实存在，故该项请求本院不予支持；4、丧葬费，按照标准计为33716.5元；5、死亡赔偿金，因原告并无证据证明郭某乙XX镇XX镇居民人均可支配收入为标准计算该项损失，故该项损失应以农村人均可支配收入每年11213元计为56065元。精神损害抚慰金，因本案系合同纠纷案件，故原告主张该项损失无法律依据，本院不予支持。以上损失合计人民币121639.48元，由金桥公司及华銮公司按照15%的责任比例共同向四原告支付18246元。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第七条、第三十九条、第四十一条、第六十条、第六十二条、第一百零七条、第一百一十一条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第二十二条、第二十八条、第二十九条、第三十条，《最高人民法院关于民事诉讼法证据的若干规定》第二条之规定判决如下：一、本判决生效后十日内，被告西安金桥国际旅行社有限责任公司、陕西华銮国际旅行社有限责任公司共同赔偿原告李彩萍、郭芝梅、郭东航、郭锋航医疗费14857.98元、交通费17000元、丧葬费33716.5元、死亡赔偿金56065元，共计121639.48元的15%计人民币18246元；二、驳回原告李彩萍、郭芝梅、郭东航、郭锋航其他诉讼请求。当事人如果未按本判决指定的期限履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费5157元，原告李彩萍、郭芝梅、郭东航、郭锋航已预付，本院减半收取2578.5元，由原告李彩萍、郭芝梅、郭东航、郭锋航承担2321.5元，由被告西安金桥国际旅行社有限责任公司、陕西华銮国际旅行社有限责任公司共同承担257元。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于西安市中级人民法院。   审    判   员     苏亦南 二〇二〇年一月七日 书    记    员     赵完完