重庆市第五中级人民法院民 事 判 决 书(2019)渝05民终7683号上诉人（原审被告）：慕奇，男，汉族，1974年7月30日生，住重庆市渝中区。被上诉人（原审原告）：重庆葆方房地产开发有限公司，注册地重庆市南岸区南坪街道南城大道199号8-1号，主要办事机构所在地重庆市九龙坡区杨家坪兴胜路4号，统一社会信用代码915001080824498557。法定代表人：刘强，总经理。委托诉讼代理人：胡明，重庆尚润律师事务所律师。委托诉讼代理人：孟先才，重庆尚润律师事务所律师。上诉人慕奇与被上诉人重庆葆方房地产开发有限公司(以下简称：葆方公司)商品房销售合同纠纷一案，不服重庆市九龙坡区人民法院（2018）渝0107民初4991号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年10月23日受理后，依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。慕奇上诉请求：依法将原审第二项“从2017年10月31日起计算至本金付清之日止”为“该案2018年9月29日开庭之日起计算至本金付清之日止”，上诉费用由被上诉人承担。事实和理由：1、被上诉人举示2017年10月21日《催款函》及邮件回单只表明被上诉人有此行为，并不能充分证明其按《重庆市商品房买卖合同》中约定的地址送达到了，合同中的地址有上诉人的家属在家，被上诉人没有证据证明上诉人存在拒收行为，而2018年9月29日本案一审开庭时上诉人才知悉《催款函》之事，因此，违约金应从此时起计算。2、按揭贷款未办理下来有多方原因，被上诉人明知未成功办理，却一直不出面与上诉人协调付款之事。被上诉人与银行是合作关系，应对涉案房屋的销售起促进作用，按揭没有办理，被上诉人和银行都有责任。被上诉人未尽到提供服务的责任，没有完成承诺和提醒协调义务，所签合同系格式条款。愿意与被上诉人协商解决此事。葆方公司答辩称，1、上诉人因自身原因没有通过银行按揭贷款审批，依据合同约定应在2017年9月3日前支付尾款170万元，一审判决从2017年10月31日起支付违约金，并不违反合同约定和法律规定。2、根据补充协议约定，上诉人应当在被上诉人发出书面通知10日内付清房款差额170万元，被上诉人于2017年10月21日按照合同约定的通讯方式向上诉人发出书面通知要求其支付余款，EMS快递查询结果显示通知邮件于2017年10月22日签收，上诉人即应于2017年10月30日内支付，故一审判决从2017年10月31日计算违约金并无不当。综上，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求驳回上诉，维持原判。葆方公司向一审法院起诉请求：请求判令被告向原告支付剩余全部房款170万元；被告向原告支付逾期付款违约金，以170万元为基数，按照每日万分之五的标准，从2017年10月31日起计算至付清之日止；本案诉讼费由被告承担。一审法院认定事实：2017年7月3日，原（甲方）、被告（乙方）签订《重庆市商品房买卖合同》及补充协议（合同编号：CQ-106-01025221）。合同约定，原告将其开发的位于重庆市南岸区X号房屋房屋出售给被告，该房屋建筑面积148.8平方米，套内面积129.31平方米，总价为2559562元；付款方式为按揭贷款，其中乙方首付房款为859562元，向银行申请170万元25年的按揭贷款，经银行审查同意后，由乙方与银行办理贷款手续，其贷款由银行直接划给甲方，为乙方应支付房款的一部分，乙方应于签订合同当日付清首付款，并缴清由甲方代收的相关税费，乙方应于签订合同当日签订按揭合同，并在签订按揭合同当日按银行要求提供按揭所需的全部资料，乙方逾期签订按揭合同及逾期提供银行要求的全部资料，乙方应承担办理按揭贷款的违约责任，因乙方原因，导致乙方未能获得银行贷款或获得贷款少于申请贷款数额的，乙方应在按揭银行书面通知到达之日起3日内以现金或其他方式支付，在此期限内，不承担本合同第十条约定的违约责任，如乙方未能在约定期限内以现金或其他方式支付，双方按本合同第十条约定执行。合同第十条约定：乙方如未按本合同约定的时间付款，逾期在30日内的，自本合同约定的应付款期限之第二天起至实际支付应付款之日止，乙方按日向甲方支付逾期应付款万分之一的违约金，并于实际支付应付款之日起30日那日向甲方支付违约金，合意继续履行，逾期超过30日后，甲方有权解除合同。双方补充协议第六条第（八）款约定：乙方同意在签订本买卖合同当日办理完毕按揭贷款手续，并委托按揭贷款银行在本买卖合同生效后60日内，将按揭贷款支付给甲方作为部分房款，因乙方原因导致甲方在上述期限内未收到乙方委托按揭银行支付的房价款，则乙方应当从期限届满后3日内向甲方一次性支付全部剩余房款，否则应承担逾期付款的违约责任。补充协议第十七条约定：双方应按买卖合同所列电话、地址进行联络，乙方必须保证其提供的上述资料的真实可靠和完整，且能有效联系。若有变更，应提前5天以书面形式通知甲方，否则，产生的一切责任，包括但不限于乙方是否收妥相关的通知书，由乙方承担。任何一方为两人以上，任何通知向其中一人发出即视为向该方全体发出。……若甲方以快递方式通知乙方时，乙方本人应及时予以签收，若乙方无法签收时，同意由乙方同住人员或小区物业工作人员或其指定的其他人员代收。乙方本人拒绝签收，代收人拒绝签收，或乙方不按规定自取，均应视为甲方履行了通知义务且在下列情况均被视为已送达：1、如以邮递形式（应以挂号或快递形式）送至重庆市以内的地址，于投寄该文件3日后……。如任何一方拒绝签收、联系方式发生变化未按时通知另一方或因其他不可归责于对方原因而无法签收的，则均视为送达。补充协议第二十六条约定：双方同意将买卖合同第十条变更为：乙方如未按本和约定时间付款，应承担逾期付款的违约责任，被告承担逾期付款违约责任如下，乙方逾期支付款项，自本合同约定的应付款期限之第二天起至实际支付应付款之日止，乙方按日向甲方支付逾期应付款万分之五的违约金，并于实际支付应付款之日一次性向原告支付该违约金。补充协议第三十一条约定：本协议未尽事宜，仍以买卖合同约定为准，本补充协议如与买卖合同的约定不一致，则以本补充协议的约定为准。2017年7月3日，被告向原告出具《承诺书》，载明：“本人慕奇，于2017年6月24日认购保利观塘二期A-10-1-101物业，该房屋坐落为重庆市南岸区X号楼1-1-1。现承诺向银行提交的所有资料真实有效（包括：重庆市南岸区人民法院结案通知书2016渝0108执1592/1593号），若因个人原因导致银行按揭办不下来，自重庆葆方房地产开发有限公司通知之日起7天内，到重庆市九龙坡区杨家坪兴胜路4号保利签约中心变更付款方式，完善后续的购房事宜。”合同签订后，被告向原告支付859562元首付款，被告前往银行申请按揭贷款，但由于其个人原因按揭审批未能通过。被告陈述其在银行按揭未通过后主动联系原告，原告称需要开会研究后回复，但原告一直未回复，原告对被告的此项陈述不予认可。2017年10月21日，原告以双方合同上载明的被告地址用EMS快递方式向被告发出《催款函》，该函载明：“现我司接银行通知，由于您征信逾期太多的原因导致银行按揭贷款无法办理，根据贵我双方签订的买卖合同的约定，由于您的原因未能获得银行贷款或获得贷款少于申请贷款数额的，我司有权要求您以现金或其他方式支付剩余购房款。鉴于此，我司特函告您，请您于本函件发出后10日内付清房款差额，否则，我司将根据买卖合同约定及法律规定追究您的违约责任，直至买卖合同解除，且相应的法律责任您需完全承担，由此造成的一切损失由您自行负责。”被告陈述未收到原告邮寄的该函件。一审法院认为，依法成立的合同受法律保护，原被告之间的《重庆市商品房买卖合同》及补充协议是双方当事人真实意思表示，不违反法律法规的禁止性规定，该《重庆市商品房买卖合同》及补充协议合法有效，对双方具有约束力。双方补充协议第六条第（八）款约定“乙方同意在签订本买卖合同当日办理完毕按揭贷款手续，并委托按揭贷款银行在本买卖合同生效后60日内，将按揭贷款支付给甲方作为部分房款，因乙方原因导致甲方在上述期限内未收到乙方委托按揭银行支付的房价款，则乙方应当从期限届满后3日内向甲方一次性支付全部剩余房款，否则应承担逾期付款的违约责任。”现被告并未按期办理按揭贷款也未按约一次性支付原告房款，现原告请求被告立即支付剩余全部房款170万元符合双方合同约定，被告也愿意支付该款项，对此法院予以支持。关于原告的违约金请求。原告请求被告以170万元为基数，按照每日万分之五的标准，从2017年10月31日起计算至付清之日止向原告支付逾期付款违约金。按照双方补充协议第六条第（八）款约定，现被告一直未通过银行按揭贷款，其应当在房屋买卖合同生效后63日内即2017年9月3日前一次性支付余款，但被告至今未付，被告已逾期付款，应当依约承担违约金。同时原告也按照合同约定的方式和地址于2017年10月21日向被告邮寄送达《催款函》，被告辩称未收到函件，但原告邮寄函件的方式和地址符合双方约定，法院视为该函件送达被告，因被告已逾期付款，原告要求被告在函件发出后10日内付清房款差额，符合双方的合同约定，故原告请求被告自2017年10月31日起计算违约金法院予以支持。双方补充协议第二十六条约定：“双方同意将买卖合同第十条变更为，乙方如未按本和约定时间付款，应承担逾期付款的违约责任，被告承担逾期付款违约责任如下，乙方逾期支付款项，自本合同约定的应付款期限之第二天起至实际支付应付款之日止，乙方按日向甲方支付逾期应付款万分之五的违约金，并于实际支付应付款之日一次性向原告支付该违约金”。补充协议第三十一条约定：“本协议未尽事宜，仍以买卖合同约定为准，本补充协议如与买卖合同的约定不一致，则以本补充协议的约定为准”。故原告请求被告以未付款为本金按日万分之五的标准计算违约金符合合同约定，法院亦予以支持。被告抗辩违约金过高，该违约金的计算标准系双方当事人的真实意思表示，符合双方签订合同时的预期，应予尊重，同时被告并未举示证据予以证明，故其辩称理由不能成立，法院不予采纳。综上，遂判决：一、被告慕奇在本判决生效后10日内支付原告重庆葆方房地产开发有限公司房款1700000元；二、被告慕奇在本判决生效后10日内支付原告重庆葆方房地产开发有限公司逾期付款违约金，违约金以1700000元为本金按照每日万分之五的标准，从2017年10月31日起计算至本金付清之日止。二审中，上诉人提交抵押合同、商业按揭贷款初审意见、个人商业贷款申请表各一份，拟证明上诉人已按照被上诉人的要求，向其指定的按揭银行申请办理了相关手续，但最终没有通过按揭贷款审批。被上诉人质证认为，以上证据仅系上诉人单方签字，无法确认上诉人是否与贷款银行实际签订了合同，对证据三性不予认可。二审查明的事实与一审查明事实一致，本院予以确认。本院认为，本案争议焦点是逾期付款违约金应从何时计算。上诉人认为其并未收到过被上诉人2017年10月21日寄送的《催款函》，而是在一审开庭时才知晓，故违约金应从2018年9月29日一审开庭时开始计算。经审查，上诉人因自身原因未通过按揭贷款审批，本应于2017年9月3日前一次性支付余款，后被上诉人按照合同约定的方式和地址于2017年10月21日向上诉人寄送《催款函》，要求上诉人在函件发出后10日内付清房款，根据双方所签补充协议，该函件视为送达到上诉人，故上诉人未在10日内付清房款余款，应当从2017年10月31日起支付违约金。上诉人认为被上诉人未尽到服务责任，沟通不畅导致本案纠纷，因未提供证据证明，且并不影响上诉人及时履行付清房款的义务，本院对此理由不予采纳。上诉人另提出合同系格式条款的问题，亦未举示证据佐证，本院不予采纳。综上，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费21002元，由慕奇负担。本判决为终审判决。审 判 长 钱昳心审 判 员 吴 杰审 判 员 于 利二〇二〇年一月十日法官助理 岳 林书 记 员 曾 燕