贵州省贵阳市花溪区人民法院民 事 判 决 书（2019）黔0111民初6823号原告：罗小彬，男，1975年7月25日出生，汉族，住重庆市万盛区。委托诉讼代理人：王开益。委托诉讼代理人：吴光银。被告：贵州黔冠建设工程有限公司，住所贵州省贵安新区大学城贵安数字经济产业园3号楼第12层1-10号房。法定代表人：李仲业，系公司总经理。委托诉讼代理人：肖珧。委托诉讼代理人：李世红。原告罗小彬诉被告贵州黔冠建设工程有限公司（以下简称：“贵州黔冠公司”）侵权责任纠纷一案，本院于2019年7月19日立案受理后，依法适用普通程序公开开庭进行了审理。原告罗小彬及其委托诉讼代理人吴光银到庭参加诉讼，被告贵州黔冠公司委托诉讼代理人肖珧、李世红到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告罗小彬向本院提出诉讼请求：1.被告赔偿原告医疗费、护理费等费用共计217163.65元（详见损失费用清单）；2.本案诉讼费由被告承担。事实和理由：被告在贵州习水县承包建设工程，原告经人介绍到被告工地做工，主要从事保温防水层工作，每天工资300元。2017年5月23日14时许，由于被告未将屋面排汽孔填平，原告在做工时不慎踏入该排汽孔内，造成原告左脚受伤的事故。原告受伤后，被告工作人员将原告送往桐梓、遵义医院住院治疗9天后，转院到重庆市万盛经开区人民医院住院治疗22天，之后在该院取出内固定住院治疗9天，经重庆市万盛经开区司法鉴定所按工伤标准鉴定为8级伤残。被告从之前给原告参保的中国平安财产保险公司报销了部分医疗费用，由于原告申请工伤认定超过法定期限，双方协商未果，原告到遵义市医学院附属医院司法法学鉴定中心进行鉴定，其伤残程度为10级。现双方未能就相关赔偿费用事宜达成协议，为维护原告的合法权益，特诉至法院。被告贵州黔冠公司辩称，原、被告于2016年2月28日签订《外墙保温工程分包合同》，根据该合同第七条约定，在工程施工过程中，发生的一切事故及给第三人造成的损失由承包人承担责任，所以被告不是承担本案赔偿责任的主体；其次，根据双方签订的前述合同，双方之间属于建设工程分包关系，原告作为工程承包方，在整个施工过程中，其工作是指挥、管理，原告自己在此过程中受伤与被告无关，被告方不应该承担责任。本院经审理认定事实如下：2016年2月28日，贵州黔冠建设工程有限公司官店镇易地搬迁二台子安置点项目部（以下简称：“贵州黔冠公司二台子项目部”）与罗小彬（承包方）、古中发签订《外墙保温工程分包合同》，协议约定发包方将承建的习水县官店镇易地扶贫搬迁工程中的外墙保温工程分包给承包方，承包方必须具备相应资质，承包方现场负责人罗小彬。2017年5月23日，罗小彬在前述工程的工地上左腿受伤，当天被送入遵义市第一人民医院住院治疗，被诊断为左侧胫腓骨中下段开放性粉碎性骨折，共住院9天。2017年6月1日出院，出院医嘱为建议院外继续治疗。2017年6月1日，罗小彬以左侧胫腓骨中下段开放性粉碎性骨折为由进入重庆医科大学附属第一医院万盛医院住院治疗，住院22天，2017年6月23日出院。2018年1月21日，罗小彬因左小腿感染进入重庆医科大学附属第一医院万盛医院住院治疗，住院9天，2018年1月30日出院。2018年8月27日，原告委托遵义医学院附属医院司法医学鉴定中心对其伤残等级及三期进行鉴定，产生鉴定费1300元。该鉴定机构出具鉴定意见书认定：原告2017年5月23日所受损伤致左胫腓骨下段、左内踝骨折遗留左踝关节活动功能障碍评定为十级伤残，误工期评定为120-180日、护理期评定为30-90日、营养期评定为60-90日。2019年初，原告将被告诉至贵州省习水县人民法院。此后于2019年1月21日以自愿与被告协商解决为由申请撤诉，贵州省习水县人民法院准予原告撤回起诉。现原告因赔偿问题与被告产生争议，遂诉至本院，诉请如前。另，原告陈述其于受伤当天在案涉工程的房屋二楼做保温，自己手拿一块保温板，挡住了自己的视线，过程中踩进了烟道受伤。审理中，原告提交平安保险赔款计划书、医疗费发票复印件、医院费用明细、住院病案、万盛司法鉴定所司法鉴定意见书（工伤标准）及其发票，拟证明原告诉请要求医疗费金额的依据及鉴定费依据。被告对平安保险赔款计划书、住院病案真实性无异议，但保险是原告按照《外墙保温工程分包合同》约定购买的，被告方不应该承担责任。对医疗费发票复印件、医院费用明细三性不予认可，该证据不符合证据规则的要求。对万盛司法鉴定所司法鉴定意见书（工伤标准）及其发票真实性无异议，但是关联性不认可，适用标准错误，费用不应该被告承担。原告提交证明、户口本主张原告的父亲罗玉学（1948年5月8日出生）、母亲杜朝容（1953年12月3日出生）生育两子。原告还提交了一份青年镇青年街社区居民委员会出具的证明主张其长期居住和生活在重庆市万盛区。另查，原告与其前妻育有一女儿名叫罗义媛，罗义媛于2000年9月12日出生。上述事实，有原、被告陈述、遵义市第一人民医院住院病例资料、重庆医科大学附属第一医院万盛医院住院病例资料、遵义医学院附属医院司法医学鉴定中心司法鉴定意见书、鉴定费发票、（2019）黔0330民初474号民事裁定书、离婚证、户口本等证据收集在卷，可以作为认定本案事实的依据。本院认为，原告非被告直接雇佣进入工程，而是在其明知自己没有资质的情况下与被告签订《外墙保温工程分包合同》并进入工程进行作业，加之根据原告自己陈述，原告是在手拿保温板，被挡住视线的情况下继续行走或作业导致受伤。因此，原告自己对自己的受伤有明显的过错。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十条：“承揽人在完成工作过程中对第三人造成损害或者造成自身损害的，定作人不承担赔偿责任。但定作人对定作、指示或者选任有过失的，应该承担相应的赔偿责任。”之规定，被告将外墙保温工程给没有资质的自然人罗小彬承包，被告在选任上有明显的过失，被告亦存在明显的过错。综合各方的过错，本院认定事故的发生由原告自行承担50%的责任、被告承担50%的责任。现将原告诉请的损失确认如下：1、医疗费，原告未提交医疗费发票原件，本院不予支持；2、残疾赔偿金，根据遵义医学院附属医院司法医学鉴定中心鉴定意见书的认定原告构成十级伤残，原告提交的证明证实居住在城镇，按照贵州省上一年度城镇居民人均可支配收入标准计算为29080元/年×20年×10%＝58160元，予以支持；3、误工费，根据遵义医学院附属医院司法医学鉴定中心鉴定意见书取最高值认定误工期为180天，参照2017年贵州省建筑业年收入的标准计算为27748元；4、护理费，根据遵义医学院附属医院司法医学鉴定中心鉴定意见书取最高值认定护理期为90天，参照贵州省上一年度服务行业收入标准计算为38568元/年÷365天×90天=9510元，予以支持；5、营养期，根据遵义医学院附属医院司法医学鉴定中心鉴定意见书取最高值认定营养期为90天，按每天50元计算为4500元；6、住院伙食补助费，原告共计住院44天，每天按照100元计算为4400元；7、被扶养人生活费：（1）原告受伤时其母亲64周岁，其抚养费为8299元×16年÷2×10%=6639.2元；原告受伤时其父亲69岁，其抚养费为8299元×11年÷2×10%=4564.45元；（2）原告女儿罗义媛，原告受伤时罗义媛17周岁，按照贵州省上一年度城镇居民人均消费性支出标准计算至十八周岁为20348元÷2×10%=1017.4元。上述被抚养人生活费合计12221.05元。8、交通费，结合原告受伤及入院的情况，本院酌情支持1000元；9、原告主张鉴定费，遵义医学院附属医院司法医学鉴定中心鉴定意见书产生的鉴定费1300元，本院予以支持；10、精神损害赔偿金，鉴于原告构成伤残，确实会给其造成精神损害，故原告要求5000元精神抚慰金的诉请，本院予以支持。上述损失合计123839.05元。被告应承担50%的赔偿责任即61919.53元。综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第二十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十条、第十八条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条规定，判决如下：一、被告贵州黔冠建设工程有限公司于本判决生效之日起十日内赔偿原告罗小彬各项损失合计61919.53元；二、驳回原告罗小彬的其余诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费4558元，由原告罗小彬负担3258元、被告贵州黔冠建设工程有限公司负担1300元。如不服本判决，可在接到判决书之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人人数提交副本，上诉于贵州省贵阳市中级人民法院。逾期不上诉，本判决即发生法律效力。审 判 长  李艳阳人民陪审员  张正坤人民陪审员  邹家法二〇二〇年一月十三日书 记 员  吴家丽