福建省平和县人民法院 刑 事 判 决 书 （2019）闽0628刑初492号 公诉机关福建省平和县人民检察院。 被告人曾俊达，男，1985年7月20日出生于福建省平和县，汉族，初中文化，经商，户籍所在地福建省平和县，住漳州市龙文区。因涉嫌开设赌场罪于2019年8月25日被刑事拘留，2019年9月21日被逮捕。现羁押于平和县看守所。 辩护人蔡云龙，福建闽隆律师事务所律师。 辩护人庄小霞，福建闽隆律师事务所律师。 被告人曾明源，男，1999年3月24日出生于福建省平和县，汉族，初中文化，无固定职业，户籍所在地福建省平和县。因涉嫌开设赌场于2018年9月12日被刑事拘留，2018年9月30日被取保候审，2019年8月30日被逮捕。现羁押于平和县看守所。 被告人曾泽淋，男，1990年8月28日出生于福建省平和县，汉族，初中文化，无业，户籍所在地福建省平和县。因涉嫌开设赌场于2018年9月12日被刑事拘留，2018年9月30日被取保候审，2019年8月30日被逮捕。现羁押于平和县看守所。 被告人曾俊达、曾明源、曾泽淋被控开设赌场一案，平和县人民检察院于2019年11月27日以平检公刑诉〔2019〕434号起诉书向本院提起公诉并建议适用简易程序审理。本院于同日立案，依法组成合议庭，于2020年1月9日公开开庭进行了审理。平和县人民检察院指派检察员吴某出庭支持公诉，被告人曾俊达及其辩护人蔡云龙、庄小霞、被告人曾明源、被告人曾泽淋到庭参加了诉讼。现已审理终结。 平和县人民检察院指控，2018年4月至9月11日，被告人曾俊达伙同被告人曾明源，先后分别纠集被告人曾泽淋、曾某铭、曾某鸿、曾镇州（另案处理）等人在诏安县城一出租房、平和县九峰镇福山村厝角33号等地开设微信红包赌博群，实施微信红包赌博并从中抽头渔利。被告人曾俊达、曾明源各占股50%，按股份进行分红。其中，被告人曾俊达负责提供资金、技术、手机和电脑等作案工具，并以6%的股份分红作为报酬雇用被告人曾泽淋做为管理人员，负责与被告人曾明源对接、结算获利以及介绍他人参赌等工作。被告人曾明源负责纠集曾某2铭、曾某2鸿、曾某3等实施具体微信群红包赌博，并承担曾某2铭、曾某2鸿、曾某3工资报酬及赌博网点日常生活开支。涉案期间，累计赌资达53472077元（人民币，下同），非法获利1682103元。 公诉机关指控认为，被告人曾俊达、曾明源、曾泽淋伙同他人利用网络开设赌场，情节严重，均应当以开设赌场罪追究其刑事责任；在共同犯罪过程中，被告人曾俊达、曾明源、曾泽淋均起主要作用，均为主犯；曾俊达、曾明源、曾泽淋在案发后均能如实供述主要犯罪事实，可以从轻处罚；曾俊达自愿认罪，可以依法从宽处理。并提供1.扣押的笔记簿、手机等物证；2.到案经过、户籍证明、银行交易明细等书证：3.证人曾某1等4人的证言；4.被告人曾俊达等3人及同案人曾某2铭等3人的供述与辩解；5.现场勘验、检查、辨认等笔录；6.手机勘验数据等电子证据等为证据，提请法庭适用《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二十五条、第二十六条的规定予以惩处。 被告人曾俊达、曾明源对公诉机关的指控没有意见。 被告人曾泽淋对公诉机关指控的罪名、事实没意见，辩称其系从犯。 经审理查明的主要事实、证据与公诉机关的指控一致与公诉机关指控的一致。关于被告人曾泽淋股份占股的份额，经查，实际应为被告人曾俊达股份（50%）的6%，认定为总股份的3%。 另查明，在本案侦查阶段，被告人曾俊达、曾明源分别通过家属向公安机关缴交款项人民币59万元、41万元。被告人曾泽淋非法获利为人民币6万元、同案人曾某2铭在另案中已退缴款项人民币6万元、本案涉及的作案工具已由另案判决没收。在本案审理期间，曾俊达与公诉机关签署认罪认罚具结书。 关于本案违法所得的追缴问题。涉案的非法获利总额1682103元，扣减被告人曾泽淋非法获利为人民币6万元、同案人曾某2铭在另案中已退缴款项人民币6万元，扣除后尚余款项合计1562103元，依据股份曾俊达、曾明源各占50%，即曾俊达、曾明源非法获利均为人民币781051.5元应予以追缴。 本院认为，被告人曾俊达、曾明源、曾泽淋伙同他人利用网络开设赌场，情节严重，三被告人的行为均已构成开设赌场罪。公诉机关指控的事实清楚，证据确实、充分，所指控罪名成立，建议适用法律的主要意见正确，予以采纳，但指控曾泽淋为主犯与事实不符，予以更正。在共同犯罪过程中，曾俊达、曾明源均积极参与，均为主犯，均应当按照其所参与的全部犯罪定罪处罚。曾泽淋在共同犯罪中系从犯，予以减轻处罚。曾俊达通过家属在案发后退缴人民币59万元、曾明源通过家属在案发后退缴人民币41万元，均在量刑时予以综合考虑，并在量刑时予以适当区分。曾俊达、曾明源、曾泽淋在案发后均能如实供述主要犯罪事实，均可以从轻处罚。曾俊达在审理阶段与公诉机关签署认罪认罚具结书，可以依法从宽处理。 依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二十五条第一款、第二十六条第一、四款、第二十七条、第五十二条、第五十三条、第六十四条、《最高人民法院、最高人民检察院关于办理赌博刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第二条和《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条、第二百零一条的规定，判决如下： 一、被告人曾俊达犯开设赌场罪，判处有期徒刑四年六个月，并处罚金人民币十五万元，限本判决生效后一个月内缴纳（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年8月25日起至2024年2月24日止)。 二、被告人曾明源犯开设赌场罪，判处有期徒刑四年八个月，并处罚金人民币十五万元，限本判决生效后一个月内缴纳（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即2019年8月30日起至2024年4月11日止)。 三、被告人曾泽淋犯开设赌场罪，判处有期徒刑二年六个月，并处罚金人民币四万元，限本判决生效后一个月内缴纳。（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即2019年8月30日起至2022年2月9日止)。 四、继续追缴被告人曾俊达违法所得人民币七十八万一千零五十一元五角（已由公安机关暂扣人民币五十九万元、余款人民币十九万一千零五十一元）元、被告人曾明源违法所得人民币七十八万一千零五十一元五角（已由公安机关暂扣人民币四十一万元、余款人民币三十七万一千零五十一元五角）、被告人曾泽淋违法所得人民币六万元，全部上缴国库。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向漳州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。 审 判 长  朱杰光 人民陪审员  李跃华 人民陪审员  叶向秀 二〇二〇年一月九日 书 记 员  蔡铭宇 相关法律规定 1.《中华人民共和国刑法》 第三百零三条以营利为目的，聚众赌博或者以赌博为业的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金。开设赌场的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。第二十六条组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。三人以上为共同实施犯罪而组成的较为固定的犯罪组织，是犯罪集团。对组织、领导犯罪集团的首要分子，按照集团所犯的全部罪行处罚。对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。 第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。 对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。 第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。 2.《最高人民法院、最高人民检察院关于办理赌博刑事案件具体应用法律若干问题的解释》 第二条以营利为目的，在计算机网络上建立赌博网站，或者为赌博网站担任代理，接受投注的，属于刑法第三百零三条规定的“开设赌场”。 3.《中华人民共和国刑事诉讼法》 第十五条犯罪嫌疑人、被告人自愿如实供述自己的罪行，承认指控的犯罪事实，愿意接受处罚的，可以依法从宽处理。 第二百零一条对于认罪认罚案件，人民法院依法作出判决时，一般应当采纳人民检察院指控的罪名和量刑建议，但有下列情形的除外：（一）被告人的行为不构成犯罪或者不应当追究其刑事责任的；（二）被告人违背意愿认罪认罚的；（三）被告人否认指控的犯罪事实的；（四）起诉指控的罪名与审理认定的罪名不一致的；（五）其他可能影响公正审判的情形。人民法院经审理认为量刑建议明显不当，或者被告人、辩护人对量刑建议提出异议的，人民检察院可以调整量刑建议。人民检察院不调整量刑建议或者调整量刑建议后仍然明显不当的，人民法院应当依法作出判决。 4.《最高人民法院、最高人民检察院、公安部关于办理网络赌博犯罪案件适用法律若干问题的意见》 一、关于网上开设赌场犯罪的定罪量刑标准 利用互联网、移动通讯终端等传输赌博视频、数据，组织赌博活动，具有下列情形之一的，属于刑法第三百零三条第二款规定的“开设赌场”行为：（一）建立赌博网站并接受投注的；（二）建立赌博网站并提供给他人组织赌博的；（三）为赌博网站担任代理并接受投注的；（四）参与赌博网站利润分成的。实施前款规定的行为，具有下列情形之一的，应当认定为刑法第三百零三条第二款规定的“情节严重”：（一）抽头渔利数额累计达到3万元以上的；（二）赌资数额累计达到30万元以上的；（三）参赌人数累计达到120人以上的；（四）建立赌博网站后通过提供给他人组织赌博，违法所得数额在3万元以上的；（五）参与赌博网站利润分成，违法所得数额在3万元以上的；（六）为赌博网站招募下级代理，由下级代理接受投注的；（七）招揽未成年人参与网络赌博的；（八）其他情节严重的情形。