河北省石家庄市长安区人民法院 民 事 判 决 书 （2019）冀0102民初9427号 原告：刘英波，男，1972年9月11日出生，汉族，住石家庄市新华区。 委托诉讼代理人：郝华，河北来仪（沧州）律师事务所律师。 被告：石家庄市新大地环保技术研究所，住所地石家庄长安区开启利路1号。 法定代表人：张淑凡，该所总经理。 委托诉讼代理人：吕荣华，该公司员工。 原告刘英波与被告石家庄市新大地环保技术研究所劳动争议、人事争议一案，本院于2019年4月29日作出（2018）冀0102民初4690号民事判决。刘英波不服该判决，向河北省石家庄市中级人民法院提起上诉。河北省石家庄市中级人民法院于2019年7月4日作出（2019）冀01民终7731号裁定，发回重审。本院依法另行组成合议庭，于2019年10月15日公开开庭进行了审理。原告刘英波及其委托诉讼代理人郝华、被告石家庄市新大地环保技术研究所的委托诉讼代理人吕荣华到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告向本院提出诉讼请求：1.判令被告向原告支付拖欠（2005-2008）期间3个月的基本工资3150元，逾期支付工资赔偿金3150元；2.判令被告向原告支付解除劳动合同的经济补偿金5250元；3.判令被告向原告支付2003年至2008年的业务提成453948元（扣除已支取提成及个人借款）；4.判令被告向原告支付工作期间未签订劳动合同的双倍工资11550元；5.判令被告赔偿原告因未办理社保及缴纳社会保险费造成的经济损失；6.本案诉讼费由被告承担。2018年8月13日，原告提交变更诉讼请求申请书：1.判令被告向原告支付拖欠（2005-2008）期间基本工资6400元及逾期支付工资赔偿金6400元。2.判令被告向原告支付解除劳动合同的经济补偿金24585元。3.判令被告向原告支付2003年至2008年的业务提成509448元（扣除已支付个人借款费用）。4.判令被告向原告支付（2007年6月-2008年4月）未签订劳动合同的双倍工资差额49170元。5.判令被告赔偿原告因未办理社保及缴纳社会保险费造成的经济损失。6.本案诉讼费由被告承担。事实和理由：2003年2月份，原告到被告处上班，担任业务员工作。自始至终没有签订劳动合同。原告在被告处工作的工资为基本工资加业务提成，即每月基本工资800元加所签合同总额的8%业务提成。2004年10月，因原告工作业绩突出，基本工资提高至1050元。截止到2008年初，原告共签订业务合同总额为698.685万元。原告在被告处工作期间，2005年12月、2008年4、5月份共计3个月工资没有发放。原告在被告处工作期间先后支取业务提成（含个人出差等业务费用的个人借款）共计10.5万元（2018年8月13日庭审时原告自认17.864万元）。自原告在被告处工作时起，被告没有为原告办理过任何社会保险。由于被告故意不签订劳动合同，且无故拖欠工资，业务提成不及时给付，也不给原告办理社会保险，严重侵害了原告的合法权益。无奈之下，原告于2008年5月向长安区劳动人事争议调解委员会提起仲裁。在仲裁期间，被告以原告涉嫌刑事犯罪为由要求仲裁委中止了审理。2018年4月13日，公安机关因证据不足撤销了对原告涉嫌刑事犯罪的指控，2008年5月8日，长安区劳动人事争议调解委员会对该案恢复审理。2018年6月21日，长安区劳动人事争议调解委员会作出的（2008）长劳裁字第19号仲裁裁决，仅要求被告支付原告解除劳动合同的经济补偿金5250元，驳回了原告的其他仲裁请求。劳动仲裁委恢复审理后，对原告的诉求及相关证据未进行充分的庭审调查，就草率做出了上述裁决，裁决结果严重损害了原告的合法权益，为此向贵院提起诉讼，请求贵院依法查清事实，支持原告的上述诉请。 被告辩称，认可仲裁裁决载明的事实及仲裁裁决结果。1、被告不拖欠原告工资，2005年12月工资被告已同年底提成奖励一起发放，原告在仲裁阶段申诉状中予以认可，2008年4月、5月工资因原告2008年4月严重违反公司制度被除名且2008年4月、5月期间原告未在被告处工作，故被告不应向原告支付2008年4月、5月份工资。2、被告不应向原告支付经济补偿金，2008年4月份原告因严重违反被告规章制度，被告将原告予以辞职，被告不应向原告支付经济补偿金；3、被告不欠原告提成，被告业务提成方法为合同额的8%，但8%包括原告的业务借款、个人工资、提成等全部费用，每年年终进行结算，当借款与工资等数额之和大于提成额时被告不再向员工支付提成，根据被告统计原告每年借款数额与工资等数额之和大于原告的提成数额，故被告不欠原告提成。4、关于双倍工资，首先，原、被告双方于2005年签订过一次一年期的劳动合同，其次，双倍工资的诉请已超过时效。5、关于社会保险损失，我方不认可。6、原告方2003年至2008年共从被告借款数额为315904元。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据和事实，本院认定如下：2003年，原告刘英波经市场招聘进入被告新大地研究所任业务员，双方未签订劳动合同，被告未为原告缴纳社会保险。原告的工资为基本工资加提成，基本工资入职时为800元/月，2003年10月变更为850元/月，2004年10月变更为1050元/月。2008年4月4日，被告新大地研究所报警称原告刘英波2008年2月3日利用职务便利侵占被告货款8万元，后石家庄市公安局长安分局高营派出所以职务侵占为由立案侦查。2008年5月19日，原告向石家庄市长安区劳动人事争议调解仲裁委员会（以下简称长安区仲裁委）申请劳动仲裁，要求与被告解除劳动关系，被告向其支付拖欠的2003年2月至今的基本工资及提成450500元、拖欠工资经济补偿金112625元，支付提前解除劳动合同经济补偿金44916.69元、赔偿金22458.34元、未签订劳动合同赔偿金65333.36元，并为原告补办补缴社会保险。2008年6月2日，长安区仲裁委开庭审理，同年6月3日，长安区仲裁委以涉及刑事犯罪为由中止审理，2018年4月9日，石家庄市公安局长安分局以证据不充分、不能起诉为由撤销刑事案件，该案恢复审理，2018年6月21日，长安区仲裁委作出（2008）长劳裁字第19号仲裁裁决书，裁决被告向原告支付经济补偿金5250元，驳回原告其他诉求。原告刘英波不服该仲裁裁决，诉至本院。 庭审中，原告主张被告拖欠其2005年12月、2008年3月、4月基本工资3150元，被告不予认可，称原告2005年12月工资已同年底提成奖励一并发放，2008年4月原告因违反单位规章制度被除名、2008年3月原告未在被告处工作为由不同意支付。被告提交的工资表显示原告刘英波2005年12月工资为空，同时提交的另一张工资表显示原告2005年年终奖实发合计6000元，但不显示包含2005年12月份基本工资，关于2008年3、4月工资，原告申请仲裁的申诉状载明“2008年1、2、3月工资发放给申诉人，同年4、5月份没有发放”，同时被告未提交证据证明其于2008年4月将原告除名。关于原、被告劳动关系的起始时间，原告称其于2003年2月通过招聘到被告公司工作，被告不予认可，称其于2003年4月开始为被告公司工作，同时，被告提交的工资表显示其于2003年4月开始为原告计发工资。原告主张被告未为原告缴纳社会保险应向其支付解除劳动合同的经济补偿金5250元，被告以原告违反规章制度被除名为由称不符合支付经济补偿金的条件。原告主张被告向其支付2007年6月至2008年4月未签订书面劳动合同的双倍工资差额11550元，被告以双方签订过书面劳动合同为由不予认可，但未提交证据证明；原告主张被告赔偿其社保损失12600元，被告以原告未提交证据证明损失金额为由不予认可。 关于业务提成，原、被告双方均认可存在业务提成，但双方对业务提成的计算方法各执一词，且均未提交证据证明。庭审中，原告称业务提成为合同金额的8%为提成，不扣除基本工资、差旅费、年终奖。但，原告劳动仲裁申诉状载明原告工资的实际计算方法为原告签订合同总额的80%计算提成，扣除已发放的基本工资和业务费用（差旅费等）后，被告向其支付部分现金，其余出具期权基金证作为欠条；被告称业务提成为每笔按照合同金额的8%计算提成，前提为每单业务回款率达到80%计提，提成扣除差旅费、基本工资、业务借款等费用后如有剩余以年终奖的形式发放。关于原告的提成金额，原告未提交证据证明；被告提交工资表11张、业务明细单、借支单复印件主张其不拖欠原告业务提成，原告以被告未提交原件为由不予认可。其中，被告提交的工资表显示被告共向原告支付工资99374元，原告在2008年6月2日仲裁庭审中质证称只能证明工资发放情况，但年终结算时都给扣回了。 关于被告提交的业务明细单、借支单的原件，被告以年代久远无法查找为由未提交原件，同时申请本院向公安机关调取司法会计鉴定报告，后本院向石家庄市公安局长安分局高营派出所调取了河北中瑞司法会计鉴定中心2010年1月7日出具的司法会计鉴定报告，该鉴定报告显示河北中瑞司法会计鉴定中心接受长安区公安分局委托对原告在被告2003年至2008年工作期间应计提的工资薪酬情况进行检验，该鉴定报告载明“我们此次检验依据的会计资料和其他相关资料由新大地负责提供并保证其真实性，我们的责任是对被检验的相关资料发表意见……二、检验范围：2003年至2008年刘英波在新大地工作期间涉及到的相关会计资料。三、检验1、由新大地负责提供的会计资料和其他相关资料中我们可以看到：石家庄市新大地环保技术研究所薪酬计算方案及业务人员工作纪律。一、公司实行按劳分配原则，实行提成制。具体的提成方案为：1.业务人员的提成额为销售合同的8%，但销售回款额超过合同数额80%的时候开始计提，剩余未回款部分公司开具期权基金证，待回款后，业务人员凭期权基金证领取剩余回款。2.以下各项费用都从业务员的提成额中扣除。包括：基本工资、年终奖、差旅费、电话费、出租费、业务费、招待费、设计费、邮寄费”。该鉴定报告显示被告提交的会计资料显示原告工作期间所签合同55份总计金额5796140元，回款额为4350720元，原告工作期间以工资、年终奖、差旅费、个人借支、电话费、邮寄费等形式总计支取409657元，结论为刘英波应领取的薪酬总额为348057.6元，实际支取薪酬409657元，多支取薪酬61599.4元。原告对该司法会计鉴定报告真实性无异议，但以被告向鉴定机构提交的会计资料和其他相关资料未经原告核实确认为由对鉴定结论不认可。 原告提交业务明细清单主张合同额为6986850元，截至2008年3月回款额为5872590元，但该明细单不显示有被告确认，被告以系原告单方制作为由不予认可。本案审理过程中，本院向石家庄市长安区劳动人事争议调解仲裁委员会调取了被告提交的业务明细单和借款单、借支单。其中，业务明细单显示均有原告签字并注明2008年2月19日，业务明细单显示合同额共计4198340元，回款额为2873440元，原告以该业务明细单仅是部分明细且截止日期为2008年2月19日为由不予认可。被告提交借支单、借款单复印件主张原告工作期间支取的钱款，该借支单、借款单显示借支总金额为280060元，其中251200元显示原告刘英波在借款人一栏签名确认。 以上事实，有原告提交的仲裁裁决书、仲裁庭审笔录、对外业务合同清单，被告提交的工资表、业务明细单、借款单、司法会计鉴定报告等证据及庭审笔录为证，足以认定。 本院认为，用人单位应当向劳动者及时足额支付劳动报酬。用人单位未及时足额支付劳动报酬、未依法为劳动者缴纳社会保险费的，劳动者可以解除劳动合同，用人单位应当向劳动者支付经济补偿。原告在被告处工作期间，被告未为原告缴纳社会保险，原告作为劳动者可以解除劳动合同，且被告未提交证据证明2008年4月以原告违反公司规章制度为由辞退原告，故原、被告于2008年5月19日解除劳动关系。关于原告的工资组成部分，原、被告双方均认可包含基本工资和业务提成。基本工资部分，原、被告双方对原告基本工资入职时为800元/月，2003年10月变更为850元/月，2004年10月变更为1050元/月无异议，本院予以确认。关于业务提成的计算方法，原、被告双方各执一词：原告称业务提成为合同金额的8%为提成，不扣除基本工资、差旅费、年终奖，但未提交证据证明，同时原告劳动仲裁申诉状载明原告工资的实际计算方法为原告签订合同总额的80%计算提成，扣除已发放的基本工资和业务费用（差旅费等）后，被告向其支付部分现金，其余出具期权基金证作为欠条；被告称业务提成为每笔按照合同金额的8%计算提成，前提为每单业务回款率达到80%计提，提成扣除差旅费、基本工资、业务借款等费用后如有剩余以年终奖的形式发放。同时，河北中瑞司法会计鉴定中心2010年1月7日出具的司法会计鉴定报告显示《石家庄市新大地环保技术研究所薪酬计算方案及业务人员工作纪律》约定的具体提成方案为：业务人员的提成额为销售合同的8%，但销售回款额超过合同数额80%的时候开始计提，剩余未回款部分公司开具期权基金证，待回款后，业务人员凭期权基金证领取剩余回款，同时扣除基本工资、年终奖、差旅费、电话费、出租费、业务费、招待费、设计费、邮寄费。综上，本院认定原告的提成计算方式为销售合同的8%，销售回款额超过合同数额80%的时候开始计提，同时扣除其基本工资、年终奖、差旅费等费用。 原告关于被告向其支付2003年3月、2005年12月、2007年4月、2008年1月至4月基本工资的诉请，原告劳动仲裁申诉状载明“申诉人在被申诉人工作期间，被申诉人扣除申诉人基本工资自2003年2月至2007年12月，2008年1、2、3月工资发放给了申诉人，同年4、5月工资没有发放。其中2005年12月工资1050元；2007年4月工资350元当时没有发放，在年终结算时，也被扣除”构成原告的自认，能够证明被告向其支付了2008年3月前的基本工资，被告应当向原告支付2008年4月基本工资1050元。原告关于被告向其支付逾期支付工资赔偿金的诉请，根据劳动合同法第八十五条的规定，以劳动行政部门责令限期支付而用人单位逾期不支付为前提，故本院不予支持。被告未为原告缴纳社会保险，原告可以解除劳动关系，被告应当向原告支付解除劳动关系的经济补偿，原告自2003年与被告建立劳动关系，于2008年5月要求与被告解除劳动关系，原告主张按照其基本工资计算5个月的经济补偿金5250元，符合法律规定，本院予以支持。 关于业务提成，原告未提交有效证据证明其工作期间签订销售合同的合同金额、回款金额。尽管本案庭审中被告未提交业务明细单、借款单借支单原件，但劳动仲裁阶段被告亦向长安区仲裁委提交了上述证据，且河北中瑞司法会计鉴定中心受长安区公安分局委托于2010年1月7日出具了司法会计鉴定报告，能够证明被告于司法鉴定时向鉴定机构提交了会计资料和其他相关资料，故本院对被告提交的业务明细单、借款单借支单复印件的真实性予以确认。关于司法会计鉴定报告，该鉴定报告载明会计资料和其他相关资料由被告保证其真实性，且被告未提交证据证明鉴定前相关会计资料经过原告的核实确认，故该鉴定结论不能直接作为本案计算业务提成的依据。原被告争议的业务提成有关的的证据属用人单位掌握管理，用人单位应当提供，用人单位未能提供，应承担不利的法律后果。原告主张合同额为6986850元，截至2008年3月回款额为5872590元，提成金额558948元。关于扣除费用，被告提交的工资表显示共向原告支付工资、绩效、年终奖99374元，被告提交的显示有原告签字的借款单、借支单金额合计251200元，两项共计350574元。故被告应付原告业务提成208374元。 原告关于被告向其支付未签订书面劳动合同的双倍工资差额的诉请，因原、被告双方于2003年建立劳动关系，原告2008年5月申请劳动仲裁，故原告该项诉请已超仲裁时效，本院不予支持。原告按照基本工资1050元的20%计算未办理社会保险损失，无事实和法律依据，本院亦不支持。 基此，根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十条、第三十八条、第四十七条、第八十五条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条之规定、《最高人民法院〈关于民事诉讼证据的若干规定〉》第六条之规定，判决如下： 一、被告石家庄市新大地环保技术研究所于本判决生效之日起十日内向原告刘英波支付2008年4月份基本工资1050元； 二、被告石家庄市新大地环保技术研究所于本判决生效之日起十日内向原告刘英波支付解除劳动关系的经济补偿金5250元； 三、被告石家庄市新大地环保技术研究所于本判决生效之日起十日内向原告刘英波支付业务提成208374元。 四、驳回原告刘英波的其他诉讼请求。 如未按本判决指定的期间履行给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费10元，由被告石家庄市新大地环保技术研究所负担。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于河北省石家庄市中级人民法院。 审 判 长  李建中 人民陪审员  谷利霞 人民陪审员  张秀萍 二〇二〇年一月十七日 书 记 员  刘滢滢