湖北省襄阳市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）鄂06民终357号上诉人（原审被告）：中国人民财产保险股份有限公司麻城支公司，地址：湖北省麻城市陵园路51号。负责人：徐学东，该公司经理。委托诉讼代理人：李莹、杜鹏，湖北杜博律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：高振华，男，汉族，1960年1月16日出生，汉族，住襄阳市襄城区。委托诉讼代理人：张玲，湖北春园律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：刘红雨，男，1984年10月28日出生，汉族，住南漳县。委托诉讼代理人：程小鹏，南漳县城关镇法律服务所法律工作者。被上诉人（原审被告）：黄冈市江鸿物流有限公司，住所地：湖北省黄冈市黄州区路口镇花园村（蓝天旧机动车交易市场）。法定代表人：吴中南，该公司经理。上诉人中国人民财产保险股份有限公司麻城支公司（以下简称人保财险麻城支公司）因与被上诉人高振华、刘红雨、黄冈市江鸿物流有限公司（以下简称江鸿物流公司）机动车交通事故责任纠纷一案，不服湖北省宜城市人民法院（2019）鄂0684民初2101号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。人保财险麻城支公司上诉请求：依法撤销湖北省宜城市人民法院（2019）鄂0684民初2101号民事判决，改判商业三者险不赔；一、二审诉讼费由被上诉人承担。事实和理由：事故发生时刘红雨未取得道路运输从业资格证驾驶营运货车，违反保险合同的约定和法律禁止性规定，商业三者险不应赔偿。高振华答辩称：一审认定事实清楚，适用法律正确，请求二审驳回上诉，维持原判。刘红雨答辩称：一审认定事实清楚，适用法律正确，商业险保险公司应该赔偿。江鸿物流公司未答辩。高振华向一审法院起诉请求：判令赔偿其因交通事故造成的各项损失共计423119.21元，其中先由人保财险麻城支公司在交强险和商业三者险保险限额内优先赔偿（精神抚慰金优先在交强险范围内赔偿），不足部分由刘红雨和江鸿物流公司依法赔偿；本案诉讼费用由一审被告承担。一审法院认定事实：2018年10月24日4时许，刘红雨驾驶鄂号牌为J01133中型自卸货车沿250省道宜远线由北向南靠路西行驶至31公里900米处，与前方同向在路西行走的行人高振华发生碰撞，致高振华受伤，车辆受损。该事故，经宜城市公安局交通警察大队认定，认定刘红雨负事故的全部责任，高振华无责任。高振华受伤后，当即被送往宜城市人民医院治疗，并于当日转入襄阳中心医院治疗，于2018年12月1日出院。出院时医嘱继续卧床固定4-6周，严禁私自下床负重，骨折愈合后来院取出固定装置，继续口服华法林，每周门诊复查检测凝血功能，适当加强营养，陪护一人，每周二骨科专家门诊复查，胸外科门诊复诊按医师指导适当功能锻炼，出院后病休90天，14天后到门诊复查。出院后，高振华继续在门诊治疗，并按照医嘱在药店购买人血白蛋白。2018年12月24日，高振华再次入住襄阳中心医院治疗，取出外固定支架，12月27日住院，出院时医嘱继续卧床2个月，后在医生指导性双拐下地负重，每周二骨科专家门诊，按医生指导适当功能锻炼。出院后，高振华依然在门诊治疗，并在药店购买人血白蛋白。高振华支付住院医疗费、门诊检查治疗费、药店购药款，共计102873.61元。2019年4月24日，高振华委托襄阳汇驰法医司法鉴定所对其伤残等级及后期治疗费进行鉴定。襄阳汇驰法医司法鉴定所于2019年5月5日作出鄂襄阳汇驰鉴【2019】临鉴字第485号司法鉴定意见书，评定高振华所受损伤伤残等级为八级、九级，后续医疗费用25000元（骨盆三块钢板）。人保财险麻城支公司对司法鉴定意见书提出异议，申请重新鉴定。一审法院委托宜城楚都法医司法鉴定所对高振华的伤残程度及后期治疗费进行评定。宜城楚都法医司法鉴定所评定高振华所受损伤伤残等级为八级、九级，后续必须发生的医疗费为25000元。事故发生后，刘红雨向高振华支付了赔偿款20400元，人保财险麻城支公司为高振华垫付医疗费10000元。一审另查明，号牌为鄂Ｊ×××××中型自卸货车登记的所有权人为江鸿物流公司，实际所有人为刘红雨。事故发生时，刘红雨未取得道路运输从业人员从业资格证。江鸿物流公司将号牌为鄂Ｊ×××××的车辆作为营运货车在人保财险麻城支公司购买交强险和保险金额为50万元不计免赔商业三者险。机动车第三者责任保险第二十条约定，驾驶出租车或营业性机动车无交通运输管理部门核发的许可证或其他必备证书造成人身伤亡、财产损失和费用，保险人不负责赔偿。本案所涉交通事故发生在保险期间内。一审法院认为，本案争议的焦点为事故发生时刘红雨未取得道路运输从业人员从业资格证，人保财险麻城支公司是否应当在商业三者险保险金额内对高振华进行赔偿。机动车第三者责任保险系格式条款，该条款第二十条第二项第6款约定，驾驶出租车或营业性机动车无交通运输管理部门核发的许可证或其他必备证书造成人身伤亡、财产损失和费用，保险人不负责赔偿。依照《中华人民共和国保险法》第十七条规定，对保险合同中保险人责任的条款免责条款，保险人人保财险麻城支公司应当作出足以引起投保人注意的提示，并对该条款的内容以书面或者口头形式向投保人作出明确说明，本案在审理过程中，人保财险麻城支公司未提供证据证实自己就免责条款对投保人履行了引起投保人注意及向投保人明确说明的义务，故保险条款第二十条第二项第6款约定对投保人不发生法律效力。人保财险麻城支公司应当在商业三者险保险金额内进行赔偿。刘红雨驾驶的鄂Ｊ×××××车辆发生交通事故造成高振华身体受到伤害，刘红雨在交通事故中负全部责任，其行为侵害了高振华的身体健康权，应当对高振华进行赔偿。鄂Ｊ×××××车辆在人保财险麻城支公司投保交强险和不计免赔商业三者险，依据《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条规定，发生交通事故后，人保财险麻城支公司作为鄂Ｊ×××××车辆的交强险和商业三者险的承保机构，应当首先在交强险范围内承担赔偿责任，不足部分，由该公司在500000元的赔偿限额内承担赔偿责任，仍有不足部分，由刘红雨进行赔偿。高振华的损失一审法院分析认定如下：1.医疗费，高振华主张已经发生医疗费为102873.61，有医疗费票据、药品购买发票、医嘱为证，予以确认。后期医疗费25000元是必须发生的医疗费，有一审法院委托宜城楚都法医司法鉴定所作出的司法鉴定意见书为证，予以确认。高振华因人保财险麻城支公司申请重新鉴定又支出医疗费868.80元，系必须发生的医疗费，予以确认，医疗费共为128742.41元；2.住院伙食补助费，高振华实际住院41天，参照襄阳国家机关一般工作人员现行出差伙食补助标准每天80元计算，共计3280元；3.营养费，高振华住院期间已经计算住院伙食补助费，出院后医嘱加强营养，其主张计算41天符合法律规定，但其主张每天按照100元计算标准过高，一审法院认为每天按照30元计算为宜，营养费为1230元；4.误工费，高振华主张按照每天100元计算护理费有其与武汉科达监理咨询有限公司襄阳分公司签订的《试用期劳动合同》、武汉科达监理咨询有限公司襄阳分公司的营业执照及该公司出具的证明为证，一审法院予以采信。关于误工时间，负责治疗高振华的医疗机构出具的出院证明建议高振华的出院后病休60天，即误工时间到2019年2月27日。高振华主张计算到定残即2019年5月5日的前一日，未提供持续误工时间的证明，故对超出2019年2月27日之后的误工时间，不予支持。高振华的时间为127天，误工费为12700元；5.护理费，高振华住院期间支付护工费6150元有发票为证，且金额基本符合现在的市场价格，一审法院予以确认。关于出院后的护理费问题，高振华于2018年12月1日出院时医嘱继续卧床固定4-6周、严禁私自下床负重、陪护一人，显然第一次出院后高振华的行动严重受限，护理依赖程度是比较高的，第一次出院至第二次住院2018年12月24日，应当计算护理费，此时的护理费依照《2019年度湖北省道路交通事故损害赔偿标准》（下称《赔偿标准》）中的“居民服务业”年人均工资收入38897元计算，护理费为2557.60元。高振华于2018年12月24日出院时医嘱继续卧床2个月，在医生指导性双拐下地负重，显然出院后高振华的行动依然受限，下地负重练习促进运动功能恢复，仍然需要人护理，否则摔倒会造成再次受伤，因此卧床休息2个月仍然需要护理，出院后卧床休息两个月的护理费为6394元。护理费共计15101.60元；6.残疾赔偿金，高振华的伤情构成一个八级伤残、一个十级伤残，综合赔偿指数为32%，按照城镇居民人均可支配收入计算，其残疾赔偿金为220512元；7.交通费，高振华从宜城市人民医院转院至襄阳中心医院治疗，在中心医院又两次出院，出院后需按医嘱多次往返于医院检查治疗，故高振华主张交通费800元符合客观事实，一审法院予以确认；8.残疾辅助器具费，高振华主张为1050元有发票为证，且高振华的伤情的确需要轮椅等残疾辅助器材，予以确认；9.精神抚慰金，交通事故导致高振华身体多处骨折，伤残程度为八级伤残、十级伤残。高振华的精神的确受到损害，但其主张15000元精神抚慰金过高，一审法院酌情认定为12000元；10.鉴定费1500元，有鉴定意见书及发票为证，且该鉴定是为了查明案件事实所必须支出的费用，予以确认。综上医疗费、住院伙食补助费、营养费，共计133252.41元，由人保财险麻城支公司在交强险医疗费项下赔偿10000元；精神抚慰金12000元，由人保财险麻城支公司在交强险死亡伤残项下项下优先赔付；误工费、护理费、残疾赔偿金、交通费、残疾辅助器具费，共计250163.60元，由人保财险麻城支公司在交强险死亡伤残项下赔付98000元；剩余医疗费、住院伙食补助费、营养费、误工费、护理费、残疾赔偿金、交通费、残疾辅助器具费，共计275416.01元，由人保财险麻城支公司在商业三者险保险金额内予以全部赔付；鉴定费1500元，由于保险条款约定人保财险麻城支公司不承担赔偿责任，故鉴定费1500元由刘红雨进行赔偿。综上所述，人保财险麻城支公司当赔偿高振华的总金额为395416.01元，扣除其诉讼前已经垫付的医疗费10000元，人保财险麻城支公司尚应当赔偿高振华385416.01元。刘红雨已经赔偿给高振华20400元，本案各方当事人均同意在本案中一并处理，本案中刘红雨应赔偿高振华鉴定费1500元，应承担案件受理费1210元，共计2710元，刘红雨实际支付给高振华的赔偿款为17690元，该款由人保财险麻城支公司直接支付给刘红雨。综上所述，依照《中华人民共和国民法总则》第一百一十条、《中华人民共和国侵权责任法》第六条、十六条、十九条、二十二条、《中华人民共和国保险法》第六十五条第二款、第六十六条、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题解释》第十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、二十三条、二十五条、第三十五条、《最高人民发院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第七条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条规定，判决如下：一、中国人民财产保险股份有限公司麻城支公司于判决生效之日起十日内向高振华支付赔偿款385416.01元，其中367726.01元付至高振华账户（开户行：中国工商银行襄樊檀溪支行，账号：62×××48），17690元付至刘红雨账户（开户行：中国农业银行襄阳南漳九集分理处，账号62×××72）。二、驳回高振华的其他诉讼请求。案件受理费2420元，减半收取1210元，由刘红雨负担（已经从已付赔偿款中扣除，即已经直接支付给高振华）。经二审审理查明，一审判决认定事实属实，本院对一审查明的事实予以确认。二审另查明，刘红雨在2018年12月已取得道路运输从业人员资格证。针对上诉人人保财险麻城支公司的上诉请求和理由，本院归纳二审争议焦点为：商业三者险是否免赔。本院认为，刘红雨持有公安部门核发的行驶证和驾驶证,具备驾驶相应车型的能力，且在本案审理过程中刘红雨已经依法取得道路运输从业资质。道路货物运输从业资质系道路运输管理部对行业人员行政管理范畴,不涉及对驾驶人驾驶能力的考核。刘红雨是否具有道路运输从业资质,不影响被保险车辆运行的危险性和发生交通事故的概率。同时,人财险麻城支公司在一、二审均未提供证据证实已就商业险中的免责条款向投保人进行了解释说明,上诉人主张对商业三者险不承担赔偿责任的理由不能成立，其上诉请求本院不予支持。综上，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，二审应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第㈠项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费300元，由上诉人人保财险麻城支公司承担。本判决为终审判决。审判长  曹勇审判员  柳莉审判员  江涛二〇二〇年一月二十一日书记员  李琳