天津市河东区人民法院行 政 判 决 书（2019）津0102行初99号原告李亚岐，男，1972年4月16日出生，无职业，住天津市河西区。委托代理人冯会强，天津悦纳律师事务所律师。委托代理人陈曦，天津悦纳律师事务所律师。被告天津市河东区人民政府上杭路街道办事处，住所地天津市河东区红星路来安里小区19号楼旁。负责人许辉，主任。委托代理人金华，天津天关律师事务所律师。委托代理人王晓磊，综合执法大队队员。第三人李淑梅，女，1945年9月9日出生，汉族，无职业，住天津市河东区。委托代理人李亚岐，男，1972年4月16日出生，汉族，无职业，住天津市河西区。原告李亚岐因要求确认被告天津市河东区人民政府上杭路街道办事处（以下简称上杭路街道办）于2019年5月5日作出的强制拆除行为违法，于2019年7月12日向本院提起行政诉讼。本院于2019年7月12日立案后，于2019年7月16日向被告送达了起诉状副本及应诉通知书。本院依法组成合议庭，于2019年9月10日、11月4日公开开庭审理了本案。原告李亚岐及其委托代理人冯会强、陈曦，被告上杭路街道办的委托代理人金华、王晓磊，第三人李淑梅的委托代理人李亚岐到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。被告上杭路街道办于2019年5月5日对坐落天津市河东区第六大道陆典庭园18号楼下菜市场实施强制拆除行为。原告李亚岐诉称：2014年11月26日原告与案外人天津市河东区第六大道小区业主委员会（印章为天津市河东区第六大道小区业主大会）（以下简称第六大道业委会）、天津市优联物业管理有限公司（印章为第六大道物业管理处）（以下简称优联物业）。合同三方依与天津市河东区综合执法局和上杭路街道办的沟通协调，由原告对第六大道社区临时综合市场投资进行整顿改造并实施管理，原告向案外人第六大道业委会支付土地占费用，期限自2015年1月7日至2025年1月6日止。2019年1月4日上杭路街道办作出津东上杭路街综执限拆字（2018）第0232号《责令限期拆除决定书》，以该菜市场违反《中华人民共和国城乡规划法》第六十四条和《天津市城乡规划条例》第七十四条的规定责令限期拆除。2019年5月5日被告实施强制拆除的行政强制措施，将原告经营管理的第六大道菜市场全部拆除。现原告提起诉讼请求法院依法确认下菜市场实施强制拆除的行政行为违法。原告李亚岐向本院提交了以下证据：1.《关于对陆典18号楼第博5号楼前自发市场进行强制性临时规范和管理的协议》，用于证明2014年11月26日原告与案外人第六大道业委会、优联物业签订《协议书》合同三方依与天津市河东区综合执法局和上杭路街道办的沟通协调，由原告对第六大道社区临时综合市场投资进行整顿改造并实施管理，租期自2015年1月7日至2025年1月6日止；2.津东上杭路街综执限拆字(2018第0232号《责令限期拆除决定书》，2019年1月4日上杭路街道办作出津东上杭路街综执限拆字(2018》第0232号《责令限期拆除决定书》责令第六大道菜市场于三日内自行拆除；3.《申请》，用于证明2019年3月18日第六大道业委会向上杭路街道办提交申请书，请求考虑第六大道社区没有正规市场的实际情况，暂缓拆除涉案菜市场；4.涉案菜市场拆除现场视频、照片，用于证明2019年5月5日上杭路街道办工作人员对涉案菜市场进行强制拆除。被告上杭路街道办辩称，本案并非被告实施的强制拆除行政行为，而是原告及利害关系人同意的情况下帮拆、助拆行为。被告认定事实清楚，经群众举报，位于被告辖区内的第六大道菜市场涉嫌违法搭建建筑物，经被告于2018年9月26日函询河东区规划局要求确认第六大道菜市场是否办理规划许可手续，2018年10月10日河东区规划局复函被告确定第六大道菜市场搭建建筑物未办理规划许可手续；被告依据《天津市街道综合执法暂行办法》第七条第一款第一项、《天津市城市管理相对集中行政处罚权规定》第四条第一款第五项规定，被告具有对违法建筑拆除的法定职权；被告拆除违法建设适用法律正确、程序合法，被告依据《城乡规划法》《天津市城乡规划条例》履行了法定程序，适用法律正确、程序合法；被告对涉案违法建设的拆除内容适当，未损害原告合法权益。涉案违法建设位于第六大道小区范围内，土地使用权为小区业主公用，为解决居民购物的需要，经协议约定由案外人李淑梅、李亚岐对第六大道菜市场负责管理，但该市场没有办理相关手续，多次接到群众举报，要求拆除涉案违法建设，被告积极与李淑梅、李亚岐、第六大道业委会、优联物业做沟通，在取得同意的情况下，被告在李淑梅、李亚岐、第六大道业委会、优联物业配合的情况下进行帮拆、助拆的行为，符合法律规定，故法院应依法驳回原告诉讼请求。被告上杭路街道办向本院提交了以下证据：1.协助调查函，用于证明认定原告搭建违法建设；2.关于规划意见的复函，用于证明认定原告搭建违法建设；3.立案审批表；4.调查询问笔录；5.现场勘查记录；6.现场证据照片登记表；7.责令限期改正通知书；8.行政执法文书送达回证；9.行政处罚审批表；10.责令限期拆除决定书；11.行政执法文书送达回证；以上证据3-11，用于证明行政程序合法。12.物品清单；13.情况说明；14.《中华人民共和国城乡规划法》；15.《天津市城乡规划条例》；16.《天津市街道综合执法暂行办法》；17.《天津市城市管理相对集中行政处罚权规定》。第三人李淑梅述称，涉案菜市场，之前是乱摆乱卖，后来第六大道业委会、优联物业找到第三人，2014年11月26日原告、第三人与第六大道业委会、优联物业共同签订了《关于对陆典18号楼第博5号楼前自发市场进行强制性临时规范和管理的协议》，第三人出资一百多万元，第六大道业委会、优联物业未出资，现第三人不同意拆除涉案菜市场，认可原告的意见，不同意被告的答辩意见。第三人李淑梅未向本院提交证据。庭审质证，本案的主要争议焦点是程序方面，原告认为，依据《中华人民共和国行政强制法》第三十五条被告未作出催告书，被告则表示，2019年5月5日被告对坐落天津市河东区第六大道陆典庭园18号楼下菜市场实施强制拆除行为是在原告同意的情况下，被告实施的帮拆、助拆行为，对此，原告及第三人予以否认，被告未提供证据予以证实。依据《中华人民共和国行政强制法》第三十七条的规定，被告未作出强制拆除决定书，依据《中华人民共和国城乡规划法》第六十八条的规定，被告未申请天津市河东区人民政府责成有关部门实施强制拆除，天津市河东区人民政府亦未责成被告实施强制拆除。本院对上述证据认证如下：原、被告提交的证据能够互相印证形成完整的证据链条，具备关联性、合法性及真实性，本院均予以采信。经审理查明，2014年11月26日原告与案外人第六大道小区业委会、优联物业签订《关于对陆典18号楼第博5号楼前自发市场进行强制性临时规范和管理的协议》，由原告对第六大道社区临时综合市场投资进行整顿改造并实施管理，租期自2015年1月7日至2025年1月6日止。2018年9月26日被告函询河东区规划局要求确认第六大道菜市场是否办理规划许可手续，2018年10月10日河东区规划局复函被告确定第六大道菜市场搭建建筑物未办理规划许可手续。2019年1月4日上杭路街道办作出津东上杭路街综执限拆字(2018》第0232号《责令限期拆除决定书》，责令第六大道菜市场于三日内自行拆除。2019年3月18日案外人第六大道业委会向上杭路街道办提交申请书，请求考虑第六大道社区没有正规市场的实际情况，暂缓拆除涉案菜市场。2019年5月5日上杭路街道办对涉案菜市场进行强制拆除。2019年6月11日原告向本院提起行政诉讼。本院认为，依据《中华人民共和国行政强制法》第三十五条规定“行政机关作出强制执行决定前，应当事先催告当事人履行义务。”《中华人民共和国行政强制法》第三十七条规定“经催告，当事人逾期仍不履行行政决定，且无正当理由的，行政机关可以作出强制执行决定。”《中华人民共和国城乡规划法》第六十八条规定“城乡规划主管部门作出责令停止建设或者限期拆除的决定后，当事人不停止建设或者逾期不拆除的，建设工程所在地县级以上地方人民政府可以责成有关部门采取查封施工现场、强制拆除等措施。”被告上杭路街道办在实施强制拆除涉案违法建设时未遵循上述法定程序，既不作出催告，也不作出强制拆除决定，而直接将涉案违法建设予以强制拆除的行为，已构成滥用职权。因被告未作出书面强制拆除决定，其所实施的强制拆除行为不具有可撤销内容，依照《中华人民共和国行政诉讼法》第七十四条第二款第（一）项的规定应确认被诉强制拆除行为违法。据此，依照《中华人民共和国行政诉讼法》第七十四条第二款第（一）项的规定，判决如下：确认被告天津市河东区人民政府上杭路街道办事处对坐落天津市河东区第六大道陆典庭园18号楼下菜市场实施强制拆除行为违法。案件受理费50元，由被告天津市河东区人民政府上杭路街道办事处负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于天津市第二中级人民法院。审 判 长  张利鹏审 判 员  刘惠全人民陪审员  刘文路二〇二〇年一月十日书 记 员  周嘉珺附：本判决所依据的法律规定《中华人民共和国行政强制法》第三十五条行政机关作出强制执行决定前，应当事先催告当事人履行义务。催告应当以书面形式作出，并载明下列事项：（一）履行义务的期限；（二）履行义务的方式；（三）涉及金钱给付的，应当有明确的金额和给付方式；（四）当事人依法享有的陈述权和申辩权。第三十七条经催告，当事人逾期仍不履行行政决定，且无正当理由的，行政机关可以作出强制执行决定。强制执行决定应当以书面形式作出，并载明下列事项：（一）当事人的姓名或者名称、地址；（二）强制执行的理由和依据；（三）强制执行的方式和时间；（四）申请行政复议或者提起行政诉讼的途径和期限；（五）行政机关的名称、印章和日期。在催告期间，对有证据证明有转移或者隐匿财物迹象的，行政机关可以作出立即强制执行决定。《中华人民共和国城乡规划法》第六十八条城乡规划主管部门作出责令停止建设或者限期拆除的决定后，当事人不停止建设或者逾期不拆除的，建设工程所在地县级以上地方人民政府可以责成有关部门采取查封施工现场、强制拆除等措施。《中华人民共和国行政诉讼法》第七十四条行政行为有下列情形之一的，人民法院判决确认违法，但不撤销行政行为：（一）行政行为依法应当撤销，但撤销会给国家利益、社会公共利益造成重大损害的；（二）行政行为程序轻微违法，但对原告权利不产生实际影响的。行政行为有下列情形之一，不需要撤销或者判决履行的，人民法院判决确认违法：（一）行政行为违法，但不具有可撤销内容的；（二）被告改变原违法行政行为，原告仍要求确认原行政行为违法的；（三）被告不履行或者拖延履行法定职责，判决履行没有意义的。