黑龙江省哈尔滨市松北区人民法院民 事 判 决 书（2019）黑0109民初301××号原告：黑龙江金达商砼集团有限公司，住所地黑龙江省哈尔滨市呼兰区乐业镇玉乡村王太屯。法定代表人：刘金锋，总经理。委托诉讼代理人：王晓义，黑龙江善行律师事务所律师。被告：哈尔滨市建大伟业混凝土技术开发有限责任公司，住所地哈尔滨市南岗区学府路341号。法定代表人：杨明然，经理。被告：杨明然，男，1965年10月24日出生，汉族，住哈尔滨市道里区。二被告共同委托诉讼代理人：王宏娜，黑龙江鼎通律师事务所律师。原告黑龙江金达商砼集团有限公司（以下简称金达商砼公司）与被告哈尔滨市建大伟业混凝土技术开发有限责任公司（以下简称建大伟业混凝土公司）、杨明然买卖合同纠纷一案，本院于2019年6月13日立案后，依法适用简易程序，两次公开开庭进行了审理。第一次庭审时金达商砼公司的委托诉讼代理人王晓义，建大伟业混凝土公司的法定代表人杨明然到庭参加诉讼，第二次庭审时金达商砼公司的委托诉讼代理人王晓义，建大伟业混凝土公司的法定代表人杨明然及委托诉讼代理人王宏娜到庭参加诉讼。本案现已审理终结。金达商砼公司向本院提出诉讼请求：1.要求解除原、被告于2018年10月10日签订的《购销合同》及2019年1月28日签订的《购销合同》；2.要求建大伟业混凝土公司退还原告泵送剂款2586835.06元，给付违约金1116196.52元；3.要求被告给付律师费70000元，以上合计3773031.58元；4.要求杨明然对建大伟业混凝土公司向原告承担的全部付款义务承担连带给付责任；5.要求被告承担诉讼费用。事实和理由：原、被告于2018年10月10日签订《购销合同》，约定原告向被告购买泵送剂用于预拌混凝土的经营需要，单价为1600元/吨，付款方式为原告以位于哈尔滨市松北区松北大道9号美域岛屿1号楼1单元28层2号的房屋以及位于美域岛屿1号楼A区62号及6××号的两处车位抵付原告所购买的泵送剂价款，抵付金额共计1670655.06元。合同约定被告供应的泵送剂应当符合国家标准以及其它相关原告生产经营的需要，且以C30为标准，掺量不能超过2.5%，应按照原告每一次需要的泵送剂及时、足额、保质保量的运输至原告指定地点。如所供泵送剂数量所对应金额未达到前述房屋抵顶的泵送剂总金额时，须向原告退还剩余款项，并按照上述总价款的30%向原告承担违约责任。杨明然对建大伟业混凝土公司的全部责任承担连带责任。合同同时约定了建大伟业混凝土公司应及时并保质保量为原告提供泵送剂，如逾期十日原告有权解除合同，建大伟业混凝土公司须向原告承担赔偿责任，包括直接损失、间接损失及律师费等。2019年1月28日，原、被告又签订了一份《购销合同》，原告用位于哈尔滨市道里区爱建路8-332号房屋抵付向建大伟业混凝土公司购买的泵送剂，抵付金额为205万元，其他合同条款与2018年10月10日签订的合同条款相同。两份《购销合同》签订后，原告都如约将房屋过户到建大伟业混凝土公司指定人员名下，但是该公司只给原告送了1133820元的泵送剂就不再给原告送货了，原告的工作人员联系过，被告偶尔接电话也是一拖再拖。中间送过几次泵送剂，但质量不合格被原告拒收。后来原告得知被告已经停止经营，公司大门被用砖堵死，无奈之下，原告只得与被告解除合同，要求被告将剩余货款返还原告，同时依照约定向原告承担违约责任并赔偿损失。建大伟业混凝土公司辩称，原告要求解除《购销合同》的诉请无事实及法律依据，双方签订的合同应该继续履行。一、原告提供的证据不足以证明被告提供的泵送剂不符合国家标准、合同约定。影响混凝土塌落度的因素不仅仅是外加剂的用量及质量问题，还包括诸如用水量、水灰比、砂率以及包括水泥品种、骨料条件、时间和温度等诸多。原告不能仅凭内部检测即认定混凝土出现问题的原因在于被告提供的泵送剂导致的；二、被告已依约履行了合同义务，被告在给原告送货的时候，原告连续退了10次左右的货物，原告无法定及约定的理由拒收货物，已构成违约。被告的泵送剂经过黑龙江瑞盛建设工程质量检测有限公司检验，是符合国家标准的；三、被告的加工厂被围堵，但并不影响被告的履约定能力。被告系租赁的厂房，出租人因与第三人发生纠纷，导致厂房大门被围堵，但被告已经委托第三方加工泵送剂，原告不能以此为由要求解除合同；四、为维护交易的公平性，本合同也不应解除。本案中原告向被告支付货款的“代偿物”具有特殊性，原告系以抵偿应支付给被告的泵送剂款，现房屋已经交付给被告，且被告支付了房屋更名的全部税费，若解除合同被告向原告支付现金货款，则构成强买强卖，与合同履行的公平原则相违背。杨明然辩称，建大伟业混凝土公司是有限责任公司，其个人作为该公司的法人，不应该承担债务。当时签订合同时其也并未注意到合同中约定由其个人承担连带责任的条款。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。原告举示的证据一购销合同两份，证据二照片一张，被告无异议，本院予以采信；证据三为录音12段，能够证明原告更换水泥品牌后被告所送泵送剂达不到合同约定要求，本院予以采信；证据四为原材料不合格品台账，结合证据三，对该证据予以采信；证据五为短信截图四张，该证据不能体现接收短信的人为杨明然，对该证据本院不予采信；证据六为委托代理合同及发票一份，能够证明原告支付代理费7万元，本院予以采信；证据七为**、王野的证人证言，结合证据三、证据四，对证人证言本院予以采信；证据八为李林铁的证人证言，被告不送货是因为原告多次退货，而非拒绝送货，证人证言不具有客观性，本院不予采信。建大伟业混凝土公司举示证据一为录音三份，该证据不能直接证明其所送泵送剂达到合同约定标准，对该证据本院不予采信；证据二为黑龙江瑞胜建设工程质量检测有限公司于2019年4月12日出具的检测报告一份，该证据系原告自行委托鉴定形成，本院不予采信。本院经审理认定事实如下：金达商砼公司作为甲方，建大伟业混凝土公司作为乙方，杨明然作为丙方，于2018年10月10日签订《购销合同》，合同约定：一、因甲方预拌混凝土需要向乙方购买泵送剂，并依据本合同约定的金额、付款方式等向乙方支付对应价款。二、乙方为甲方供应的泵送剂单价为1600元/吨（含增值税普通发票），该价款已包含运输费、装卸费等各项费用，除此之外再无其他费用。因双方为长期合作关系，故乙方承诺在合同履行期间不得以任何理由上调上述价款。三、甲方每次需要的泵送剂数量以及乙方供应的数量，以经甲方授权代表验收合格并书面确认的结算凭证为准。四、甲方以位于松北区松北大道9号美域岛屿1号楼1单元28层2号的房屋以及位于美域岛屿1号楼A区62号及6××号的两处车位抵付本合同项下所购买泵送剂价款。双方确认房屋作价218万元，两处车位每处车位作价30万元，两处共作价60万元。甲方于2018年10月10日向乙方交付该房屋及两处车位，截至到房屋交付乙方之日，即上述房屋尚有贷款1109344.94元。甲方以该房屋及上述两处车位抵付泵送剂总价款共计1670655.06元。自房屋交付乙方后，该房屋的贷款由乙方自行偿还。五、三方权利义务。2.甲方有权随时抽检乙方供应的泵送剂质量是否符合国家标准及本合同约定，如发现不符合国家标准或本合同约定，甲方有权拒收。5.乙方供应的泵送剂应当符合泵送剂国家标准及其他相关标准以及甲方生产经营的要求，且以C30为标准，掺量不能超过2.5%。8.丙方承诺，若乙方违反本合同约定须向甲方承担违约责任、赔偿责任等各项责任时，丙方就乙方承担的责任向甲方承担连带责任。9.因甲方已将房屋及两个车位交付给乙方抵顶1670655.06元泵送剂，现乙方尚未向甲方供货。如乙方所供泵送剂数量所对应金额未达到前述房屋抵顶的泵送剂货款总金额时，乙方须退还剩余泵送剂款，并按照上述总价款的30%向甲方承担违约责任，丙方向甲方承担连带责任。六、违约责任。2.若乙方供应的任一批次的泵送剂不符合国家标准或本合同约定视为乙方违约，甲方均有权要求乙方重新供应泵送剂，由此产生的费用均由乙方自行承担，若给甲方造成损失须承担赔偿责任（包括但不限于甲方的直接损失、间接损失、给第三方的赔偿、接受行政处罚、律师费、取证费、差旅费等）。3.乙方需按甲方要求供货，若乙方未能按照甲方的要求及时、足额、保质保量的将任一批次泵送剂运输至甲方指定地点，每逾期一日，乙方须按合同约定泵送剂总价款的千分之一向甲方支付违约金。乙方逾期超过十日甲方有权解除合同，乙方须向甲方承担赔偿责任。2019年1月28日，三方再次签订《购销合同》，约定甲方以位于哈尔滨市道里区爱建路8-322号的房屋一处抵付本合同项下所购买泵送剂价款，双方确认房屋作价205万元整。建大伟业混凝土公司共向金达商砼公司送泵送剂价值1133820元，其后金达商砼公司将三发水泥更换成湖鼎水泥，建大伟业混凝土公司所送泵送剂无法达到金达商砼公司生产混凝土需要，双方产生矛盾。金达商砼公司于2019年5月13日、2019年5月15日、2019年5月18日、2019年6月1日以试配结果不合格退回68吨泵送剂，另有部分泵送剂被以质量不合格为由拒收。2019年5月18日开始，金达商砼公司李经理就送货及质量问题多次与杨明然通话，杨明然认为是更换后的水泥不合格，如果继续用原来的水泥或者提高掺量或者调高价格就能继续合作，金达商砼公司认为合同约定2.5的掺量不能改变，双方合同中并未约定使用什么品牌的水泥，其有权利更换水泥品牌。2019年6月6日，金达商砼公司李经理与建大伟业混凝土公司的法定代表人杨明然再次通话，金达商砼公司要求解除合同，杨明然表示同意。建大伟业混凝土公司租用的厂房因房主与第三方发生纠纷，导致第三方将大门堵死，但建大伟业混凝土公司已经另行委托第三方生产泵送剂。后期双方关于合同解除及退款问题未能达成一致意见，故金达商砼公司诉讼来院。审理过程中，金达商砼公司向本院提出财产保全申请，要求查封被申请人杨明然名下位于哈尔滨市××学府路福顺尚都7栋1层15号商服（房产证号：13××81，面积：194.8㎡），位于哈尔滨市××房产（房产证号：11××43，面积：296㎡），并已提供担保。本院2019年6月21日作出的（2019）黑0109民初301××号之一民事裁定书将上述房产予以查封。本院认为，金达商砼公司与建大伟业混凝土公司、杨明然签订的两份《购销合同》系当事人真实意思表示，不违反法律、行政法规的强制性规定，合法有效。关于金达商砼公司主张解除原、被告于2018年10月10日签订的《购销合同》及2019年1月28日签订的《购销合同》的问题。双方在合同中对使用什么品牌的水泥并没有明确约定，金达商砼公司有权更换水泥品牌，但原告更换水泥品牌后使用建大伟业混凝土公司所送泵送剂按合同约定2.5的掺量生产出的混凝土无法达到要求，导致合同无法继续履行。在双方多次沟通协商过程中，原告提出解除合同，被告也同意解除合同，表明双方均不存在继续履行合同的意愿，故双方签订的两份《购销合同》应予解除。《合同法》第九十七条规定，“合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施，并有权要求赔偿损失。原告抵给被告的房产价值3720655.06元，建大伟业混凝土公司已经履行1133820元，尚未履行2586835.06元，合同解除后建大伟业混凝土公司应将该笔款项返还。关于金达商砼公司主张的违约金的问题。《购销合同》一第五条第9项及《购销合同》二第五条第8项均约定“如乙方所供泵送剂数量所对应金额未达到前述房屋抵顶的泵送剂货款总金额时，乙方须退还剩余泵送剂款，并按照上述总价款的30%向甲方承担违约责任，丙方向甲方承担连带责任。”该条款系对未达到供货数量时承担违约责任的约定，应理解为被告主观上不履行合同时所应承担的违约责任，而不是本案因合同解除的客观情况导致供货量达不到货款总额的情况。对金达商砼公司要求建大伟业混凝土公司给付违约金的诉讼请求，本院不予支持。关于律师代理费，因建大伟业混凝土公司对合同解除并无过错，金达商砼公司要求其给付律师代理费，无事实及法律依据，本院不予支持。合同第8条约定“丙方承诺，若乙方违反本合同约定须向甲方承担违约责任、赔偿责任等各项责任时，丙方就乙方承担的责任向甲方承担连带责任。”杨明然系丙方，其本人在合同上签字应视为认可合同内容，其称签合同时其未注意到该约定的抗辩主张，本院不予支持，对金达商砼公司要求杨明然对建大伟业混凝土公司的债务承担连带责任的诉讼请求，本院予以支持。依照《中华人民共和国合同法》第八条、第九十七条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条规定，判决如下：一、解除原告黑龙江金达商砼集团有限公司与被告哈尔滨市建大伟业混凝土技术开发有限责任公司于2018年10月10日及2019年1月28日签订的《购销合同》；二、被告哈尔滨市建大伟业混凝土技术开发有限责任公司于本判决生效之日起七日内返还原告黑龙江金达商砼集团有限公司泵送剂款2586835.06元；三、被告杨明然对本判决第二项还款义务承担连带责任；四、驳回原告黑龙江金达商砼集团有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费18492元，由被告哈尔滨市建大伟业混凝土技术开发有限责任公司负担13748元，由原告黑龙江金达商砼集团有限公司负担4744元，保全费5000元，由被告哈尔滨市建大伟业混凝土技术开发有限责任公司与杨明然共同负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于哈尔滨市中级人民法院。审判员  张春秋二〇二〇年一月十五日法官助理杨宇桐书记员胡天阳