浙江省余姚市人民法院 民 事 判 决 书 （2019）浙0281民初7359号 原告（反诉被告）：浙江欣欣布谷信息科技有限公司。住所地：宁波市江北区人民路132号17-11。统一社会信用代码：91330205MA282DWT5H。 法定代理人：宋威力，该公司执行董事。 委托诉讼代理人：王小义，上海汇业（宁波）律师事务所律师。 委托诉讼代理人：余斌，男，该公司员工。 被告（反诉原告）：余姚市美格斯紧固件有限公司。住所地：余姚市兰江街道谭家岭村。统一社会信用代码：91330281567002939R。 法定代表人：李学军，该公司总经理。 委托诉讼代理人：金建科，浙江隽杰律师事务所律师。 委托诉讼代理人：李冬，男，该公司员工。 原告浙江欣欣布谷信息科技有限公司（以下简称欣欣布谷公司）与被告余姚市美格斯紧固件有限公司（以下简称美格斯公司）合同纠纷一案，本院于2019年8月1日立案受理后，依法由审判员史慧适用简易程序审理。审理中，被告美格斯公司提起反诉，经审查后，本院于2019年8月21日受理，并决定与本诉一并进行审理。因案情复杂，转为普通程序审理，并依法组成合议庭于2019年9月24日公开开庭进行了审理。原告欣欣布谷公司的委托诉讼代理人王小义、余斌，被告美格斯公司的委托诉讼代理人金建科、李冬到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告欣欣布谷公司向本院提出本诉诉讼请求：1.被告支付39920元及违约金11976元（合同价款的30%），共计51896元人民币，合同继续履行；2.诉讼费由被告承担。事实和理由：原告与被告在2019年6月28日签署《腾讯企业邮箱服务合同》，约定被告向原告购买企业邮箱服务并接受相关技术及网络支持服务，被告在合同签署后两个工作日内向原告一次性支付39920元合同款项。合同签订后，原告多次要求被告支付合同款项，被告迟迟不肯支付。《中华人民共和国合同法》第六十条第一款规定，当事人应当按照约定全面履行自己的义务。第一百零七条规定，当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。第一百零九条规定，当事人一方未支付价款或者报酬的，对方可以要求其支付价款或者报酬。被告的行为严重损害了原告的合法权益，请求公正裁判。 被告美格斯公司针对原告欣欣布谷公司向的本诉诉讼请求答辩称，2019年6月28日原、被告未签署合同，只是盖章。虽然先以盖章的形式签署了合同，但后来双方又同意重新签订协议：就合同相关条款再作进一步协商修改并在实际操作上又有重新订立合同的表示及行为，但此后至起诉双方仍未达成协议，因此双方合同并未成立。原告陈述多次要求被告支付合同款项，事实上原告并未向被告催讨合同款项。盖章并不代表合同成立，原告提交的2019年6月28日双方盖章的合同，实际上2019年7月1日原告已经同意就上述合同中的相应条款进行补充修改，通过微信沟通的时间是2019年7月2日上午10:44。原告经过修改后将修改版电子合同通过微信发送给被告。原告在2019年7月2日10:11仍通过微信要求被告对条款进行审核确认，被告未确认同意。被告认为双方之间的合同并未真正成立，原告提供的合同并非本案当事人真实意思表示，合同不成立。即便合同成立，原告的主张违反合同及法律规定。违反服务合同第七条第2款关于服务终止及违约责任的约定，违反合同法第一百一十条第2款标的不适合强制履行的规定。从客观上看，原告至今未为合同的履行提供任何服务，即对合同都未曾有任何的履行，而现在被告也不再订购原告的邮箱服务，原告的实际成本损失几乎没有。其次被告提交的合同手写部分最后一句“合同期内，甲方对乙方的产品服务不满意，甲方要求乙方退还余款，乙方在三个工作日内无条件退款”的规定，结合相关事实，在原告所谓的订立合同后，对于其他条款双方仍在进行谈判或商讨，而原告采取不商量、不通知，直接起诉的方式，作为消费者的被告对原告这样的产品服务不可能满意。再者，双方就终止服务在合同中作了明确约定，现在双方关系到了打官司强制履行的地步，双方信任已经丧失。被告是进出口外贸企业，公司邮箱内容涉及商业秘密信息，而现在或将来让打过官司的原告去运作或管理服务，有权通过技术手段在终端后台可随时查阅到被告的重要商业秘密信息，让被告难以想象和实际履行。综上，本案合同从当事人本意上根本不曾成立。 被告美格斯公司向本院提出反诉诉讼请求（变更后）：1.依法确认本案合同不成立；2.本案反诉费由原告承担。事实与理由：本案合同虽然在形式上已盖章，但事后双方已同意：就合同相关条款再作出进一步协商修改并重新订立合同，但至今双方仍未达成一致，因此双方合同实际并未成立或生效。原告向法院提交了一份2019年6月28日双方盖章的合同，但实际情况是：2019年7月1日，原告已同意就上述合同中相应条款进行补充修改，为此双方通过微信沟通。2019年7月2日上午10:44时，原告经过修改后通过微信重新发给被告一份电子版合同《腾讯空白合同-欣欣布谷-美格斯.pdf》，对此“新电子版合同”，原告仍于2019年7月3日10:11时在微信要求被告对条款审核确认，但至今被告未曾有确认和同意。因此，原告提交的证据实际上并非本案双方当事人的真实意思表示的合同内容，原告提交的合同无法律效力，双方之间的合同不曾成立。 原告欣欣布谷公司针对被告美格斯公司的反诉诉讼请求答辩称，被告的诉请矛盾，不符合法律规定，违反民事诉讼。合同经双方盖章已经成立并生效，后续对合同条款的协议与磋商不影响合同效力。《中华人民共和国合同法》第三十二条明确规定，合同自签字或盖章时成立，不存在不成立情形。至于后面关于合同非主要条款变更事项，被告没有盖章，所以本案自始至终只有一份合同，应当按照双方签字盖章的合同处理。关于合同款项及违约金，合同条款已有非常明确规定，被告在两个工作日付款，未在这个期间付款，就是构成违约。合同第三条之后的规定才是服务事项内容，被告付款在先，原告提供服务在后。被告应当按照法律规定全面履行协议，并承担相应的违约责任。本案中，被告提议变更合同，只是为了拖延时间，逃避履行合同义务，从被告未在变更的合同上盖章可以看出。同时，被告的这一行为也违反了诚实信用原则，如果以此否定之前合同的效力，那无疑鼓励更多人违反诚信，不仅无法给原告一个说法，还将造成极为严重的社会后果。原告的主张属于债权，可以强制执行，原告也会向被告提供相应的服务。原告的违约金诉请已经得到其他法院的支持，并不存在过高的情形。 原告欣欣布谷公司为证明其主张，向本院提供腾讯企业邮箱服务合同一份，拟证明原告与被告签订合同的事实。经质证，被告对该证据的证明内容有异议，认为双方在合同上盖章并不是签订合同，合同部分手写的项目一直在进行协商，未达成一致意见。经审查，本院对该证据予以认定。 被告余姚市美格斯紧固件有限公司为证明其主张，向本院提供如下证据：1.微信聊天记录一组，拟证明本案合同虽然在形式上盖章，但双方同意就合同条款进行修改并重新订立合同，双方并未达成一致意见，所以合同未成立生效的事实;2.263云通信-企业邮件-标准版销售合同一份，拟证明被告已与其他公司履行邮箱服务合同，原、被告之间的服务合同已经不可能正常履行，若判决继续履行可能对被告造成巨大损失的事实。经质证，原告对被告提交的证据1有异议，认为合同已经签署，是在履行之后才存在修改情况，不代表合同无效。双方于2019年6月28日确定了合同内容，进行了盖章，月底也给了优惠，当时已经确认合同内容，当场也向被告催款，被告表示迟几天。之后被告微信表示要求修改合同内容，原告考虑到客户的情况同意了。之后原告向被告催款，被告表示不履行合同，原告才起诉。合同有被告签字盖章，日期明确，服务内容及价款均已达成一致，修改的合同被告没有盖章不代表之前的合同效力存疑。经审查，本院对该证据的真实性予以认定，但被告未对原告发送的新合同予以签字盖章确认，故对其关联性不予认定。原告对被告提交的证据2的关联性有异议，认为该证据是被告原服务商的合同，与本案合作没有任何关系，原、被告协商合同的时候同意补两年的时间，其他合作公司也是邮箱服务合同未到期，邮箱服务不涉及与原来服务商存在纠纷的情况。经审查，本院对该证据的真实性予以认定。 根据本院采信的证据和原、被告的陈述，本院经审理认定如下事实：原告欣欣布谷公司系腾讯企业邮箱产品的授权经销商。2019年6月28日，原告欣欣布谷公司（乙方）与被告美格斯公司（甲方）签订《腾讯企业邮箱服务合同》。该合同载明，甲方购买乙方企业邮箱服务期限为自2019年6月28日至2029年6月27日止，费用为39920元，原告向被告提供企业邮箱服务及相关技术及网络支持服务。该合同第一条服务项目备注：“购买8年补2年，共计10年，享受年中秒杀活动，甲乙双方不得对外公开此方案，甲方在开启安全登录功能后，如若邮箱被盗（黑客攻入），造成一切损失由乙方承担。合同期内，甲方对乙方的产品服务不满意，甲方可要求乙方退回余额，乙方在三个工作日内无条件退款。”第二条载明付款方式：“甲方在合同签订后两个工作日内一次性向乙方支付合同款。”合同第七条载明违约责任：“如合同双方任意一方违反本合同规定或者未按照本合同约定履行应尽的义务，则守约方有权要求违约方支付违约金，违约金金额不应低于合同总金额的20%”。自2019年7月1日起至2019年7月3日，原、被告双方就合同的备注内容在微信进行协商，协商未就该部分达成一致意见。在此期间，原告欣欣布谷公司给被告美格斯发送过一份新的空白合同，被告美格斯公司对新合同并未签字认可。之后，被告美格斯公司至今未支付服务费用。 另查明，2018年8月14日，被告美格斯公司与案外人宁波亿泰二六三网络科技有限公司签订《263云通信-企业邮件-标准版销售合同》，约定案外人向被告提供企业邮箱服务，购买年限是3年，金额为10620元。 本院认为，本案的争议焦点为：一、涉案的《腾讯企业邮箱服务合同》是否成立并生效；二、约定的违约金金额是否合理。关于合同成立问题，涉案的《腾讯企业邮箱服务合同》系原告欣欣布谷公司与被告美格斯公司双方对主要条款协商一致后订立，合同依法成立。该合同系双方当事人的真实意思表示，内容不违反法律、行政法规的规定，应认定合法有效。被告抗辩并反诉请求确认合同不成立。本院认为，原、被告双方当事人对合同中的备注条款的后续协商并不影响该合同成立及效力，若被告对新合同进行签署，则旧合同与新合同中的冲突条款无效，但被告至今未有确认和同意，因此原合同继续有效，对双方均有约束力，应按约全面履行义务。现被告未按约定期限付款，显属违约，对原告要求被告一次性支付合同价款的诉讼请求，本院予以支持。对被告的抗辩及反诉诉讼请求，不予支持。关于违约金，涉案《腾讯企业邮箱服务合同》第七条7.2约定：“如合同双方任意一方违反本合同规定或未按本合同约定履行应尽的义务，则守约方有权要求违约方支付违约金，违约金金额不应低于合同总金额的20%。”现原告主张被告支付合同价款的30%作为违约金，但未提供证据证明因违约所受的实际损失，故本院酌情调整违约金为合同金额的20%。据此，依照《中华人民共和国合同法》第三十二条、第六十条、第一百零七条、第一百一十四条、第一百三十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第五十一条、第六十四条之规定，判决如下： 一、被告余姚市美格斯紧固件有限公司支付原告浙江欣欣布谷信息科技有限公司合同款39920元及违约金7984元，款于本判决发生法律效力后十日内付清（如银行汇款，可将履行款汇至以下账户，开户银行：中国农业银行余姚市支行，户名：余姚市人民法院执行款专户，账号：39×××42，汇款时一律注明本案案号）； 二、驳回原告浙江欣欣布谷信息科技有限公司的其他诉讼请求； 三、驳回反诉原告余姚市美格斯紧固件有限公司的全部反诉诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行金钱给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条及相关司法解释之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息（加倍部分债务利息=债务人尚未清偿的生效法律文书确定的除一般债务利息之外的金钱债务×日万分之一点七五×迟延履行期间）。 本案案件受理费1097元，由原告浙江欣欣布谷信息科技有限公司负担99元，被告余姚市美格斯紧固件有限公司负担998元；本案反诉受理费减半收取40元，由被告余姚市美格斯紧固件有限公司负担。限于本判决发生法律效力后七日内交纳。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于浙江省宁波市中级人民法院。上诉人在收到本院送达的上诉案件受理费交纳通知书后七日内，凭判决书到宁波市中级人民法院立案大厅收费窗口预交上诉案件受理费，如银行汇款，收款人为宁波市财政局非税资金专户，账号为：37×××92，开户银行：中国银行宁波市分行。如邮政汇款，收款人为宁波市中级人民法院立案室，汇款时一律注明原审案号。逾期不交，作自动撤回上诉处理。 审 判 长  史 慧 人民陪审员  胡文慧 人民陪审员  许茶花 二〇二〇年一月二十三日 代书 记员  阮亚君