苏州市吴江区人民法院民 事 判 决 书(2019)苏0509民初9134号原告：张志才，男，1970年9月14日生，汉族，住安徽省全椒县。委托诉讼代理人：王大进，江苏江太律师事务所律师。委托诉讼代理人：俞鑫燕，江苏江太律师事务所律师。被告：苏州市震泽镇新民铸件厂（普通合伙）,住所地江苏省苏州市吴江区震泽镇朱家浜村。法定代表人：沈明珍，厂长。委托诉讼代理人：吴海林，苏州市吴江区梅堰法律服务所法律工作者。原告张志才与被告苏州市震泽镇新民铸件厂（普通合伙）（以下简称“新民铸件厂”）劳动合同纠纷一案，本院于2019年7月8日受理后，依法由审判员张金花适用简易程序于2019年8月12日公开开庭进行了审理，原告张志才的委托诉讼代理人王大进、俞鑫燕、被告新民铸件厂的委托诉讼代理人吴海林到庭参加诉讼。后因案情复杂，本案依法转为普通程序并组成合议庭，于2019年11月22日公开开庭进行审理，原告张志才及其委托诉讼代理人王大进、俞鑫燕、被告新民铸件厂的委托诉讼代理人吴海林到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告张志才向本院提出诉讼请求：1、判决被告支付原告违法解除劳动合同赔偿金9万元（从2015年3月入职至2019年4月24日被辞退，共计4年1个月，按月平均工资1万元/月计算，10000×4.5×2=90000）；2、被告承担本案诉讼费用。事实和理由：原告于2015年3月进入被告处工作，从事造型工，每月平均工资10000元。2019年3月21日，被告提供的生产机器发生故障，无法正常使用，致使原告工作停滞。原告多次催促被告修理机器或更换新的生产设备，被告均不予理睬。原告上班后，被告也不为其安排相应的工作内容。因原告的工资与其工作量存在联系，原告希望能尽快恢复工作，于是2019年3月底，原告与工友商量后自行购买了设备，希望能够恢复生产，但被告始终保持不予理睬也不安排工作的态度。2019年4月17日，被告向原告发送了限期上班通知，并于2019年4月24日向原告发送解除合同通知，以原告旷工为由解除双方的劳动关系。原告不服，于2019年5月向苏州市吴江区劳动人事争议仲裁委员会提起仲裁，2019年6月17日，仲裁委裁决驳回原告的仲裁请求，原告不服仲裁裁决，故诉至法院，请求依法判决。被告新民铸件厂辩称：被告并未违法解除双方的劳动关系。原告连续旷工，经被告口头劝导及发出限期上班通知书后，原告仍未回来上班。根据有关规定及厂规厂纪，原告已经连续旷工五天以上，故被告于2019年4月24日发给原告解除劳动关系通知书。请求驳回原告的诉讼请求。经审理认定如下事实：2019年5月20日，石安成、刘邦跃、秦元祥、丁武全、彭东生、秦元秀、丁某、张槐秀、张志才、徐桂枝、王有照、黄克秀等十二人向苏州市吴江区劳动人事争议仲裁委员会（以下简称“仲裁委”）提出仲裁申请，要求新民铸件厂支付其十二人经济赔偿金共计180万元。2019年6月17日，仲裁委作出裁决，查明的事实为：秦元秀于1966年7月15日出生，已经超过法定退休年龄；仲裁审理中，丁某向仲裁委提交了撤回仲裁请求的申请；王有照于2019年4月2日向新民铸件厂提交了辞职申请；徐桂枝、黄克秀于2017年6月离开新民铸件厂，二人称其后又再次入职新民铸件厂，但所提供的证据不足以证明其主张。仲裁委裁决对张志才等人的全部仲裁请求不予支持。张志才在法定期间内向本院起诉。新民铸件厂系普通合伙企业，于1999年10月26日成立，经营范围为：制造、加工：生铁铸件，销售：有色金属（除贵金属），执行事务合伙人为沈明珍，合伙人包括潘晓华、潘谷林、沈明珍。张志才原系新民铸件厂员工，从事翻砂造型工作。新民铸件厂为张志才交纳了社会保险。张志才的工资为计件制。新民铸件厂认可张志才的入职时间为2015年4月。2019年1月18日，张志才在一份名称为《规章制度（补充合同）》的材料上的乙方处签名，该规章制度就劳动纪律、工作要求等事宜作出规定，其中第三条规定：“职工不得旷工，有事提前请假，必须凭请假条领导同意才可，生病提供医院开出病假条，无故缺勤在5天以上乙方作自愿放弃一切后果自负并解除一切劳动关系。甲方需开除出厂。”第九条规定：双方签字生效，到2019年12月31日止。甲方处加盖了新民铸件厂的公章。2019年3月28日，新民铸件厂发出一份通知，内容为：因目前订单较少，从明天29日起，夫妻做1500元，单身做1000元，每炉，包括小件在内，如多做不浇，请大家谅解。2019年4月17日，新民铸件厂向张志才发出一份限期上班通知书，内容为：你已20天未到单位上班，严重影响企业正常生产。现限你于4月22日前来厂上班（造型），如不来上班将作自动离职处理。（本通知书一式三份，一份交本人，一份本厂留底，一份快递员工户籍所在地）。2019年4月20日14时20分，秦元秀向110报警称在新民铸件厂内十几名工人因工作问题与老板起纠纷。震泽派出所处警至现场，了解到系丁武全、石安成、丁某等十二个工人因劳动工具采购及工资问题与老板潘谷林发生纠纷，民警在现场做调解处理。在震泽派出所所录制的视频中，丁武全称：“我们有二十天没有上班了，因为厂里不提供生产工具，逼迫我们停工。我们也知道他（指潘谷林）年纪大了，我们自己掏钱买了一个4000来块钱的机器，因为经验不足，买的机器没法使用，我们跟他（指潘谷林）说让他买，他说你们要干就干，不干就算了。没有生产工具我们怎么干？4月17日，厂长在我们门前贴了一张纸，让我们22日前必须到厂上班，否则自动解除劳动合同，厂里还将一份通知寄到我们的老家。”现场工人确认已经休息20天了，没有干活。民警问潘谷林是否需要工人在厂里上班，潘谷林称：“我需要他们上班，但他们不上班。我后来发了通知给他们，到22号不来上班作离职处理。”后丁武全作为员工代表，在民警的组织下，与潘谷林进行协商。丁武全称：“我们的诉求是，厂里将生产工具买回来，我们回来干活。这个工具已经坏了。”潘谷林称：“这个机器以前是没有的，前年买的，我又给他们（指工人）买了一台大的，这个小的已经坏了。”双方确认所称的机器是翻砂使用的工具，并确认没有机器的情况下由人工使用铁锹来翻砂。之后潘谷林、丁武全及处警民警至另一台大的机器处，丁武全称：“那个大的机器不能用，齿轮全部断了，翻不了砂子，让他修他不肯修，也发动不了，需要四个人推到外面用一个叉车（来发动）。”潘谷林称：“你没有跟我讲过要修的。”在民警要求潘谷林演示操作大的机器时，潘谷林称：“3月28日到现在没开过这个机器，可能没电池了……。”民警建议双方找懂设备的人将这台大的机器发动起来，并由工人现场使用进行翻砂，让老板看翻出的砂是否符合工艺要求，如果不符合要求，由老板负责修理。丁武全称：“这台（大的）机器他们用过一次，最后没人用了，一直放在这个地方；我们八个工人每人凑了500元买了一台小的机器，但因为没有经验，新买的小的机器不能用，不适合操作；这台大的机器笨重、打不着、翻砂翻的不好，翻出来是糖包心。”民警再次建议由厂方找人将大机器发动并由工人现场翻砂给潘谷林看，如果大的机器不能用，由潘谷林去维修小的机器或购买新的机器。潘谷林称：“我开给他（工人）的铸件价格就是自己（人工）翻砂的工资，不存在使用机器的。以前也是人工翻砂的。”民警问潘谷林是让工人使用机器操作还是人工操作，潘谷林称：“他们（工人）派人来协商的，问我买不买机器，（我说）买，边做边买（即人工先翻砂，其买小的机器），他们不同意。”民警问潘谷林小的机器多久能到货，潘谷林称：“四到五天。他们三个跟我协商的，四到五天能到货，他说保证，我叫他们来做，四到五天，钱我来出，你去买。”丁武全称：“你（民警）来了，他才这样说的。”潘谷林反问丁武全：“有没有这种话？”。民警问丁武全现在是否接受潘谷林的方案，即边干边买，丁武全说需要与其他工友协商。后丁武全与工友协商后，回复民警称工友的意思是干还是要干的，但是有一个诉求，这二十几天没有上班，最少的基本工资也要厂里给点的。潘谷林称：“3月底的时候就说边干边买（翻砂机器），但到现在还没买，他们不干，干了我马上就买（机器），有一个过程。（关于这二十几天）基本工资我不承担，他们没有做，肯定没有工资的。”后来民警再次与8名男员工沟通了双方的争议问题：一、一边工作一边等厂里机器到位，大概4到5天；二、停工的20多天是否要发基本工资，需要劳动者至劳动局咨询。2019年4月24日，新民铸件厂向张志才发出一份通知，内容为：你于2019年3月29日开始至今没有按规定到岗上班。我单位于2019年4月17日通过EMS和张贴公告形式送达了《限期上班通知书》，但你至今未来上班，现我单位根据法律法规及我单位规定，通知你自即日起与你解除劳动关系。在本案审理中，张志才申请证人丁某出庭作证。丁某陈述称：其原来在新民铸件厂做造型工，从2019年4月开始白天做造型的工作，晚上做杂工，5月份没有定型的工作，只做杂工，老板说没有生意；3月份时的工作还算正常，4月份没怎么干活，老板发通知定量给工人干，活不够干了，原来两天开一炉，那段时间7、8天才开一炉；其4月份的工资为两三千元，5月份工资5000多元，之前做造型工每月1万多元；2019年3月20日左右新民铸件厂的翻砂机器坏了，后来在厂里开除了其他造型工人之后，大概在5月份才找人修理的，6月份在其的要求下才回到造型岗位；厂方向各原告发出限期上班通知后，他们回到厂里做造型的工作，但是因为机器没有修好，他们在厂里转了一圈就回去了；以前翻砂没有机器，老板为了提高生产效率才购买了机器。在本案审理中，新民铸件厂申请证人王某出庭作证。王某陈述称：其在新民铸件厂负责生产工作，已经在此工作二三十年了；新民铸件厂做造型三年前是手工翻砂的，后来老板买了机器进行翻砂，已经先后买了三台机器了，前面两台机器已经坏了；机器翻砂更省力、更快，用机器翻砂的话一个小时到一个半小时能翻出一份砂，同样分量的砂，人工翻的话，需要三到四个小时；老板在今年3月中旬买了一台拖拉机翻砂机，但是工人用不习惯，2019年3月28日、29日，那台小的翻砂机器也坏了，那些造型工就没有去上班；那些造型工凑钱买了台小的翻砂机器，其与他们一起进行安装试用，但是发现不好用；2019年4月3日，老板潘谷林与造型工人的代表丁某商量让工人一边做，他一边去买机器，当时丁某也同意的，但工人并没有复工；2019年三月二十几号大机器坏了几个刀片，电瓶也坏了，但是可以用小机器上的电瓶搭一下发动起来，工人也是这样使用大机器翻砂的；大机器的刀片在工人报警后厂里进行了修理。庭审中，张志才提交了以下证据：1、一张增值税发票，显示开票日期为2019年3月26日，货物名称为农业机械*四驱微耕机，价税合计4080元，主张系新民铸件厂的工人共同购买的生产工具。2、视频资料，显示系工人在领取工资，并提及了银行卡发放一部分，现金发放一部分的事实，并拍摄了一份名称为《新民铸件厂2019年2-3月工资结算汇总表》的材料；并提交《新民铸件厂2019年2-3月工资结算汇总表》的打印件，显示了包括张志才、潘谷林等多人的工资净额、转账发放金额、现金发放金额等，其中张志才的工资为10903元，其中转账发放2724元，现金发放7400元。3、多段短视频，时间为2018年4月18日至4月22日，主张其至新民铸件厂上班，但老板未提供生产工具。新民铸件厂对上述证据均不予认可。庭审中，新民铸件厂提交了以下证据：1、付款凭证一份，显示收款单位为新民铸件厂，付款内容为“转让翻砂机壹台（拖拉机）”，金额为9200元，系现金支付，并加盖了苏州市荣伟金属制品制造有限公司的印章。2、苏州市荣伟金属制品制造有限公司于2019年9月20日出具的证明一份，载明：本厂在今年购买了一台新的拖拉机（翻砂机），由于型号不对，在3月5号转让给新民铸件厂，价值为9200元。张志才的质证意见为：对这两份证据的真实性、关联性均不认可。即使是真实的，也不能达到被告的证明目的：1、该机器的购买时间是在2019年的3月5日，是在被告机器损坏之前，而不是之后，不能证明被告处仍有可使用的机器。2、如果真有这样的机器存在，在2019年4月20日，民警要求被告公司老板提供可使用机器的情况下，被告公司老板不可能不向民警提出该机器的存在，但实际情况是被告公司老板向民警展示的是不能使用的机器，明显与常理不符。在本案审理中，本院向潘谷林作出询问笔录，潘谷林陈述称：其是新民铸件厂的实际负责人，关于厂里在2019年3月28日发出的通知的意思是，因为订单减少，要求工人少做一点，夫妻一炉做1500元，单身一炉做1000元，每个月开4至5炉，这样夫妻可以拿到6000至7500元，单身可以拿到4000至5000元，订单正常的话，单身每月能拿6000至8000元的工资，夫妻能拿10000至12000元的工资；小的翻砂机器是2017年买的，2018年坏了，其又买了一台小的翻砂机器，2019年3月5日其买了台大的翻砂机器，小的还在用，其考虑到别的厂都在用大机器，并且小的容易坏，就买了大的机器；秦元祥、石安成使用过大的翻砂机器，小的机器方便灵活一点，他们不习惯用大机器；小机器使用寿命不会超过一年，大机器可以使用5至6年；小的翻砂机器在2019年3月29日坏掉了，工人让其再去买台小的机器，2019年4月3日，其和丁武全的哥哥丁某、厂里的负责人王某协商，让工人一边做，其一边去买小机器，大概要三四天到货，他们同意了，但4月4日工人没有来上班，说要过了清明节再来，但一直到4月7日都没有来上班，后经向劳保部门咨询，其于4月17日向工人发出了限期上班通知书，期间一直等工人上班，4月20日工人来了，他们直接就报警了；使用机器进行翻砂只是减少了体力消耗，缩短了30至60分钟，生产的铸件数量是一样的；其开厂肯定需要工人做的，肯定要提供设备的，因为这些工人不做，其的订单都被取消了；因为这些工人被惯坏了，遇到紧急订单，其要跟他们说好话，让他们抓紧做，他们还会趁机要求涨工资，此次其不高兴再这么做了，就向劳动部门咨询，按法律规定发了通知。潘谷林确认张志才提供的领工资的视频中的那名女性系该厂会计，但主张工人工资一般都是转账发放，当时因为是两个月的工资，有些工人要用钱，就发了现金；新民铸件厂未保存两年来的财务账册；造型工的工资多的不超过7000元，少的3000元左右。以上事实，有原告张志才提交的仲裁裁决书、个人参保证明、银行账户流水、工资结算汇总表、视频资料、通知、发票、处警视频、接处警工作登记表、出庭证人丁某的证言，被告新民铸件厂提交的规章制度、限期上班通知书、通知、证明、付款凭证，出庭证人王某的证言，本院向潘谷林所作的询问笔录，以及原、被告的当庭陈述等证据予以证实。本院认为：本案中原、被告确认在购买小的翻砂机器之前系由原告手工翻砂的，小的翻砂机器于2019年3月底已经损坏，无法使用。原告张志才认为大的翻砂机器也损坏了，不能使用，被告新民铸件厂认为大的翻砂机器可以使用，且曾经与工人协商，要求工人先复工，厂里再购买小的翻砂机器，双方对上述问题存在争议。在2019年4月20日，民警处警至新民铸件厂时，双方虽仍对上述问题存在争议，但经民警调解处理，新民铸件厂的负责人当场提出要求工人先复工，其再购买小的翻砂机器，因在前几年新民铸件厂添置翻砂机器之前，原告等人也系手工翻砂进行生产，故被告新民铸件厂提出的该方案并不违反常理；但原告张志才等人要求被告新民铸件厂支付停工期间的基本工资，否则不同意复工，被告新民铸件厂的负责人明确表示拒绝。本院认为，双方对于停工的原因有争议，但本案中的翻砂机器并不是必须的生产工具，故对于停工的原因并不能认为系用人单位未提供生产工具所致，是否需要支付停工期间的工资本身存在争议，且尚未达到工资支付周期；而提供劳动系劳动者的基本义务，劳动者以要求支付尚未达到工资支付周期且存在争议的停工期间的工资作为提供劳动的条件，显然不符合法律的规定。2019年4月17日，新民铸件厂即向张志才发出了限期返岗通知书，已尽到了催告义务，但张志才未按期返岗，2019年4月24日，新民铸件厂以张志才多日旷工为由解除与其的劳动关系，并不违反法律的规定，故无需支付经济赔偿金，故对原告张志才的诉请，本院不予支持。综上，依照《中华人民共和国劳动法》第二十五条，《中华人民共和国劳动合同法》第二十九条、第三十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条的规定，判决如下：驳回原告张志才的诉讼请求。案件受理费10元，由原告张志才负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人人数提出副本，上诉于江苏省苏州市中级人民法院。同时根据《诉讼费用交纳办法》规定向江苏省苏州市中级人民法院预交上诉案件受理费（苏州市中级人民法院开户行：中国农业银行苏州苏福路支行；户名：江苏省苏州市中级人民法院；账号：10×××76），并将已交上诉费凭证提交我院。审 判 长  张金花人民陪审员  沈舜心人民陪审员  吴巧珍二〇二〇年一月三日书 记 员  熊静怡附录法律条文：《中华人民共和国劳动法》第二十五条劳动者有下列情形之一的，用人单位可以解除劳动合同：（一）在试用期间被证明不符合录用条件的；（二）严重违反劳动纪律或者用人单位规章制度的；（三）严重失职，营私舞弊，对用人单位利益造成重大损害的；（四）被依法追究刑事责任的。《中华人民共和国劳动合同法》第二十九条用人单位与劳动者应当按照劳动合同的约定，全面履行各自的义务。第三十条用人单位应当按照劳动合同约定和国家规定，向劳动者及时足额支付劳动报酬。用人单位拖欠或者未足额支付劳动报酬的，劳动者可以依法向当地人民法院申请支付令，人民法院应当依法发出支付令。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。