山东省东营市垦利区人民法院民 事 判 决 书（2019）鲁0505民初1005号原告：张某，男，2006年4月9日出生，汉族，现住东营市垦利区。法定代理人：王某（系原告之母），女，1980年1月5日出生，汉族，现住东营市垦利区。委托诉讼代理人：许浩浩，山东钧钰律师事务所律师。被告：东营市垦利区人民医院。住所地：东营市垦利区新兴路99号。负责人：崔志平，院长。委托诉讼代理人：李江波，山东地义律师事务所律师。委托诉讼代理人：王利滨，男，1969年2月2日出生，汉族，东营市垦利区人民医院医患办主任。原告张某与被告东营市垦利区人民医院（以下简称垦利医院）医疗损害责任纠纷一案，本院于2019年4月9日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告张某的法定代理人王某、委托诉讼代理人许浩浩，被告垦利医院委托诉讼代理人李江波,王利滨到庭参加诉讼。本案现已审理终结。张某向本院提出诉讼请求：1.依法判令被告东营市垦利区人民医院赔偿原告张某护理费334161.97元、鉴定费8000元，共计342161.97元。2.本案诉讼费由被告承担。事实和理由：原告于2006年4月9日在被告处出生，次日因“生后呼吸促11小时”转儿科治疗，出院诊断为：1、新生儿吸入性××；2、六指畸形（右）；3、新生儿缺氧缺血性脑损伤；4、先天性心脏病待排。2013年10月23日，原告因“咳嗽、发热3天”再入该院治疗，后原告多次到东营市人民医院、山东省立医院等医院治疗。因被告在上述治疗中，存在医疗过错行为，原告诉至贵院。贵院立案受理后，根据原告的申请委托北京明正司法鉴定中心出具了《鉴定意见书》，认定被告对原告所患吸入性肺炎、新生儿缺氧缺血性脑病、精神运动发育迟滞、肝功能损害存在医疗过错。自原告出生至今，因原告病情不稳定，一直需要进行治疗，原告一直需要有人护理其治疗。原告在向被告主张护理费时，因双方对护理费的数额认定存在差异，故形成争议。综上所述，现依据民事诉讼法第119条的规定，特向贵院提起诉讼，望判若所请。垦利医院辩称，原告应当为自己的主张提供法律依据和事实依据，同时应当根据被告过错参与度以及护理依赖程度和合理的护理期限计算应当赔偿的数额。对于鉴定费，应当依据被告的过错参与度计算应当承担的费用。原告为支持其诉讼请求，向本院提交如下证据：1、鉴定费发票原件一份。拟证明，原告因上述鉴定支出鉴定费8000元，该费用应由被告承担。经质证，被告对真实性没有异议，称被告应当承担50%。2、东营市垦利区人民法院（2016）鲁0521民初443号民事判决书复印件1份、东营市垦利区垦利街道办事处民丰村村民委员会出具的证明原件1份、张某户口本原件1份、护理人员王某身份证1份。拟证明，（2016）鲁0521民初443号民事判决确认被告对原告的诊疗行为存在过错，对其损害后果承担50%的赔偿责任，被告对原告产生的护理费应当按照50%的比例承担赔偿责任。原告及其母亲王某自2009年起至今一直居住在东营市垦利区，原告主张的护理费应当按照城镇居民的标准计算。经质证，被告对真实性没有异议。经原告申请，本院依法委托法大法庭科学技术鉴定研究所鉴定，1、张某的伤后护理期考虑为长期护理，具体请结合本案实际发生情况使用。2、张某的目前情况属部分护理依赖，护理人数考虑为1人。原告对鉴定报告没有异议。被告的质证意见为，一、由于原告在（2016）鲁0521民初443号案件中拒绝进行遗传病司法鉴定，因此该案中所界定的被告的过错参与度以及原告的伤残程度都没有从医学角度进行查清，因此依据以上判决和原告的病历进行的本次司法鉴定其鉴定依据有瑕疵，因此对鉴定结论有异议，并且该鉴定意见也是含糊不清，没有确定的护理时间，理由是原告为未成年人，身体正处于成长和恢复期，随着发育、成熟及健康锻炼，其护理依赖程度有待于提高，护理时间也不应当为长期，应当给出一个明确的护理期限。二、鉴于以上情况，因此产生的赔偿费用以及鉴定费承担请法院依法认定。经审理认为，该鉴定意见是双方共同选择的鉴定机构出具的，能够证实护理依赖程度、护理期限及护理人数，本院予以采信。本院经审理认定事实如下：原告于2006年4月9日在被告东营市垦利区人民医院出生，4月10日因“生后呼吸促11小时”转儿科治疗，出院诊断为：1、新生儿吸入性肺炎；2、六指畸形（右）；3、新生儿缺氧缺血性脑损伤；4、先天性心脏病待排。2013年10月23日，原告因“咳嗽、发热3天”再入该院治疗，后原告多次到东营市人民医院、山东省立医院等医院治疗。东营市垦利区人民法院（2016）鲁0521民初443号生效民事判决书判决认定，被告对原告实施的诊治行为致原告产生损害，被告应对其诊治行为所产生的损害后果承担50%的赔偿责任。本院认为，被告对原告实施的诊治行为致原告产生损害，且经（2016）鲁0521民初443号生效民事判决书判决认定，被告应对其诊治行为所产生的损害后果承担赔偿责任。故被告应依法对原告的合理护理费用承担赔偿责任。原告主张的护理费计算依据为：（1）2006年4月9日（原告出生日期）至2019年10月31日，共计4954天，扣除住院82天【（2016）鲁0521民初443号民事判决书中确认的住院天数】，剩余4872天。护理费：2018年山东省城镇居民人均可支配收入39549元/年/365天×4872天×50%（鉴定结果是部分护理依赖，按照人身损害护理依赖程度评定标准护理费应当按照50%的比例赔付）×赔偿系数50%=131974.47元；（2）院内护理：2018年山东省城镇居民人均可支配收入39549元/年/365天×82天×赔偿系数50%=4442.5元；（3）院外护理（自2019年11月1日起）：2018年山东省城镇居民人均可支配收入39549元/年×20年×50%（鉴定结果是部分护理依赖，按照人身损害护理依赖程度评定标准护理费应当按照50%的比例赔付）×赔偿系数50%=197745元；上述护理费共计：131974.47元+4442.5元+197745元=334161.97元。2、鉴定费：8000元。以上两项费用共计342161.97元。被告对第一、二项护理费均有异议。认为这两项不应当计算，因为婴幼儿护理是父母的义务，同时原告计算的院外4872天更是没有法律和事实依据，原告应当对主张第一、二项护理费提供法律和事实依据，因为原告所依据的是本次司法鉴定计算的标准，本次司法鉴定只针对定残后护理费、护理依赖程度、护理期限进行了相应的鉴定。对第三项护理费意见是：1.该鉴定结论适用的是长期护理，但是法律规定最长不能超过20年，因此该护理时间应由人民法院根据原告的生活、健康、功能恢复、成长因素确定，不应直接确定20年。2.对适用的城镇居民收入标准以及过错参与度50%无异议。对部分护理依赖按照人身损害护理依赖程度评定标准护理费应当按照50%的比例赔付有异议。被告主张按过错参与度承担50%的鉴定费。经鉴定，原告的伤后护理期为长期护理，属部分护理依赖，护理人数为1人。故本院认定原告的护理期限为20年，护理费为：195503.98元【39549元/年/365天×7218天（20年扣除住院天数82天）×50%×50%】+4442.49元（39549元/年/365天×82天×50%）=199946.47元。原告支出鉴定费8000元，根据赔偿系数被告应赔付4000元（8000元×50%）。综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条、第五十四条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十一条的规定，判决如下：一、被告东营市垦利区人民医院于判决生效之日起十五日内赔偿原告张某护理费199946.47元、鉴定费4000元，共计203946.47元；二、驳回原告张某的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费6432元，减半收取3216元，由原告张某负担1286.4元，被告东营市垦利区人民医院负担1929.6元。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于山东省东营市中级人民法院。审判员 刘 洁二〇二〇年一月七日书记员 王亚楠