山东省胶州市人民法院 民 事 判 决 书 （2019）鲁0281民初7663号 原告：高健，男，1969年1月7日生，汉族，住胶州市。 委托诉讼代理人：王香琴，山东海金州律师事务所律师。 被告：青岛青禾人造草坪股份有限公司，住所地胶州市北关办事处有士泊村南。统一社会信用代码91370200690347780Y。 法定代表人：于康，经理。 委托诉讼代理人：吴明媚，胶州华盛法律服务所法律工作者。 原告高健诉被告青岛青禾人造草坪股份有限公司确认劳动关系纠纷一案，本院于2019年7月5日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告高健的委托诉讼代理人王香琴、被告青岛青禾人造草坪股份有限公司的委托诉讼代理人吴明媚到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告向本院提出诉讼请求：1.依法解除原被告之间的劳动关系。2.判决被告支付原告各项经济损失：一次性工伤医疗补助金37163元，一次性伤残就业补助金63708元、停工留薪期工资24735元、住院伙食补助费13500元、经济补偿25300元，以上共计164406元。事实与理由：胶州市劳动人事争议仲裁委员会做出的胶劳人仲案字【2019】第339-1劳动仲裁裁决书是错误的，该裁决驳回了原告的经济补偿以及停工留薪期的工资的请求，缺乏事实和法律依据。一、2013年8月9日，原告高健到被告青岛青禾人造草坪股份有限公司工作，2017年4月23日在工作过程中受伤，入院治疗。经原告到社保部门核实，得知被告自2015年11月份才给原告缴纳社会保险。2013年8月份至2015年10月份期间的社会保险并未缴纳。并且在原告受伤后，被告并未按原告受伤前的月平均工资3812元为原告发放停工留薪期的工资，因此，原告申请解除与被告的劳动关系。原告以被告未足额发放停工留薪期的工资、欠缴2013年8月至2025年10月分的保险为由主张经济补偿，该情形符合《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条第一款规定的关于用人单位应当向劳动者提供劳动补偿的法定情形。故，仲裁裁决驳回原告的该项请求，于法无据，请求法院依法改判。二、原告于2017年4月23日受伤住院，经医院诊断为右股骨粗隆间骨折，原告自2017年4月23日入院治疗48天，出院后，因右髋关节活动障碍再次入院治疗77天，出院后，因原告所受伤部位接近骨盆及关节处，生活无法自理。直到原告于2018年11月份到医院拆除骨折内固定装置，原告前后共住院治疗135天。原告前后住院治疗共计135天。原告主张停工留薪期12月，仲裁支持8个月的停工留薪期缺乏事实和法律依据。综上所述，原告认为胶州市劳动人事争议仲裁委员会对本案认定的事实有错误，裁判结果不符合法律规定。为依法维护原告的合法权益，特诉至法院，望判如所请。 被告未提交书面答辩状，口头辩称，原告所述没有法律依据，请求驳回原告的诉求，因为被告为原告一直缴纳社会保险，根据工伤保险相关条例的规定，一次性医疗和住院伙食补助在双方解除劳动合同之后，由工伤保险基金支付。因原被告于2018年12月31日已网上解除劳动关系，该费用应当由工伤保险基金支付。停工留薪期工资，被告已经支付34072元，根据相关法律规定，停工留薪期工资的发放期间一般不超过12个月，停工留薪期是住院加休养期间一共不超过12个月。仲裁庭根据原告的伤情，给予认定8个月的停工留薪期是符合法律规定的。根据仲裁庭的认定被告已经多支付3576元的停工留薪期工资，原告应当返还。原告是基于被告未缴纳2013年8月份至2015年11月份的保险而主张经济补偿，原告也没有事实和法律依据。根据原告胶州市劳动就业服务中心中显示原告的就业单位在2016年之前系青岛钰鑫包装制品有限责任公司登记类型栏显示终止就业，因此被告无法重复为原告缴纳社会保险，故原告主张因被告未给予缴纳社会保险而主张经济补偿，无事实法律依据。因根据仲裁庭的裁决书原告的停工留薪期应该计算至2017年11月份，而自2017年11月份到2018年12月份被告为原告缴纳的社会保险费用，被告应当给予返还。 经审理查明，2019年1月14日，高健向胶州市劳动争议仲裁委员会提起仲裁，提出如下仲裁请求：1.依法解除原被告之间的劳动关系。2.判决被告支付原告各项经济损失：一次性工伤医疗补助金37163元（5309元/月×7个月），一次性伤残就业补助金63708元（5309元/月×12个月）、停工留薪期工资24735元【（4600元/月×12个月）-（3385元/月×9个月）】、住院伙食补助费13500元（100元/天×135天）、经济补偿25300元（4600元/月×5.5个月），以上共计164406元。 2019年3月26日胶州市劳动争议仲裁委员会作出胶劳人仲案字（2019）第339-1号裁决，裁决“一、确认申请人高健与被申请人青岛青禾人造草坪股份有限公司自2018年3月19日起至2018年11月30日止存在劳动关系，双方劳动关系于2018年11月30日解除。二、驳回申请人高健的其它仲裁请求。”2019年3月26日胶州市劳动争议仲裁委员会作出胶劳人仲案字（2019）第339-2号裁决，裁决“确认申请人高健与被申请人青岛青禾人造草坪股份有限公司自判决生效之日起十日内支付一次性伤残就业补助金63708元。二、驳回申请人高健的其它仲裁请求。” 2019年7月5日，高健不服仲裁裁决，起诉至本院。 查明，申请人一次性伤残补助金63708元，被告青岛青禾人造草坪股份有限公司已经在裁决后支付给原告高健。被告于2018年3月19日到原告处从事安装工作。劳动关系存续期间，原告未与被告订立书面劳动合同，未为被告缴纳社会保险费，未支付被告防暑降温费。被告2018年3月工资2015元，4月工资3030元，5月工资5226元，6月工资3376元，7月工资5304元，8月工资3900元。原告已经支付被告2018年8月工资3900元。 被告称其于2018年11月30日离职。原告称被告离职时间是2018年9月30日。 原、被告对仲裁裁决认定的工资数额、补偿金数额、防暑降温费数额没有异议。 上述事实，有华夏银行账户流水证明、协议、会议记录、仲裁卷宗及原、被告双方的陈述在案为凭，经开庭庭审质证和本院审查，可以采信。 本院认为，根据《中华人民共和国劳动合同法》第七条“用人单位自用工之日起即与劳动者建立劳动关系。用人单位应当建立职工名册备查。”第五十条第一款“用人单位应当在解除或者终止劳动合同时出具解除或者终止劳动合同的证明，并在十五日内为劳动者办理档案和社会保险关系转移手续。”《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条“发生劳动争议，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。与争议事项有关的证据属于用人单位掌握管理的，用人单位应当提供；用人单位不提供的，应当承担不利后果。”之规定，被告称其于2018年11月30日离职，原告辩称被告于2018年9月30日离职，基于原告对被告的管理义务，其对被告的离职时间及劳动关系解除情况负有举证责任而未举证，应当承担不利后果。故本院采信被告的主张，结合庭审中查明的被告入职时间，确认被告与原告自2018年3月19日起至2018年11月30日止存在劳动关系，双方劳动关系于2018年11月30日解除。 根据《中华人民共和国劳动法》第五十条“工资应当以货币形式按月支付给劳动者本人。不得克扣或者无故拖欠劳动者的工资。”及上述《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条之规定，原告应当及时足额向被告支付劳动报酬。本案中，被告主张原告拖欠其2018年8月、9月、10月、11月每月工资3500元，认可原告已经支付其2018年8月工资3900元。基于原告对被告的管理义务，其对被告上述月工资数额和工资支付情况负有举证责任而未举证，应当承担不利后果，本院采信被告的主张。原告应当向被告支付2018年9月、10月和11月工资，经计算被告2018年9月前的月平均工资为4206.73元[（2025元÷10天×21.75天+3030元+5226元+3376元+5304元+3900元）÷6个月]，依被告的2018年9月至11月工资每月工资3500元的主张，认定原告应向被告支付9月、10月、11月工资为10500元（3500元×3个月）。 根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条“用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同：（一）未按照劳动合同约定提供劳动保护或者劳动条件的；（二）未及时足额支付劳动报酬的；……”第四十六条“有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的；……”第四十七条“经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。”的规定，被告称因原告未足额支付劳动报酬离职而主张解除双方的劳动合同并由其支付经济补偿，于法有据。经计算，被告解除劳动合同前月平均工资为3971.15元，结合被告在原告处的工作年限，原告应支付其经济补偿3971.15元（3971.15元×1个月）。依被告仲裁时主张经济补偿3500元的请求，认定原告应当向被告支付经济补偿3500元。 根据《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条第一款“用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。”《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第六条“用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当依照劳动合同法第八十二条的规定向劳动者每月支付两倍的工资，并与劳动者补订书面劳动合同；劳动者不与用人单位订立书面劳动合同的，用人单位应当书面通知劳动者终止劳动关系，并依照劳动合同法第四十七条的规定支付经济补偿。前款规定的用人单位向劳动者每月支付两倍工资的起算时间为用工之日起满一个月的次日，截止时间为补订书面劳动合同的前一日。”之规定，结合本院查明的事实，被告于2018年3月19日到原告处工作，原告一直未与被告订立书面劳动合同。故原告应当向被告支付2018年4月19日至2018年11月30日期间未订立书面劳动合同二倍工资，数额为29420.48元（3030元÷21.75天×8天+5226元+3376元+5304元+3900元+3500元+3500元+3500元），依被告仲裁时二倍工资28000元的请求，认定原告应当向被告支付二倍工资28000元。 根据《山东省人社厅、财政厅、安监局、国税局和地税局关于调整企业职工防暑降温费标准的通知》（鲁人社发〔2015〕45号）一“企业职工防暑降温费标准调整为：从事室外作业和高温作业人员每人每月200元；非高温作业人员每人每月140元。全年按6月、7月、8月、9月共4个月计发，列入企业成本费用。企业在岗且提供正常劳动的职工列入发放范围。职工未正常出勤的，企业可按其实际出勤天数折算发放。”四“本通知自2015年8月1日起执行，有效期至2018年12月31日。原山东省劳动和社会保障厅、财政厅、安全生产监督管理局、国家税务局、地方税务局《关于调整企业职工夏季防暑降温费标准的通知》（鲁劳社〔2006〕44号）同时废止。”之规定，结合本院已查明原告未支付被告防暑降温费之事实，认定原告应当向被告支付2018年度防暑降温费320元。 根据《中华人民共和国劳动法》第五十条，《中华人民共和国劳动合同法》第七条、第三十八条、第四十六条、第四十七条、第五十条第一款、第八十二条第一款，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条、第五十条，《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第六条，《山东省人社厅、财政厅、安监局、国税局和地税局关于调整企业职工防暑降温费标准的通知》（鲁人社发〔2015〕45号）一、四之规定，判决如下： 一、原告高健与被申请人青岛青禾人造草坪股份有限公司自2013年8月9日起至2018年12月31日止存在劳动关系，双方劳动关系于2018年12月31日解除。 二、确认申请人高健与被申请人青岛青禾人造草坪股份有限公司自判决生效之日起十日内支付一次性伤残就业补助金63708元。 三、驳回原告高健的诉讼请求和其它仲裁请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费10元，减半收取5元，由原告青岛青禾人造草坪股份有限公司负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于山东省青岛市中级人民法院。 审判员  关宏刚 审判员  郑培臣 审判员  刘素虹 二〇二〇年一月五日 书记员  周兆山