杭州市下城区人民法院 民 事 判 决 书 （2019）浙0103民初938号 原告：诸暨赛飞金融信息服务有限公司。住所地：浙江省诸暨市陶朱街道艮塔西路138号第一层。 法定代表人：张婷婷。 委托诉讼代理人：叶明，广东宽和律师事务所律师。 委托诉讼代理人：陈俞均，广东宽和律师事务所实习律师。 被告：桐乡乌镇梧桐树电子商务有限责任公司。住所地：浙江省嘉兴市桐乡市乌镇互联网小镇镇北路1号81。 法定代表人：陈清洋。 被告：陈清洋，男，1987年5月14日出生，汉族，住福建省南安市。 被告：何莉娜，女，1978年8月22日出生，汉族，住福建省泉州市鲤城区。 委托诉讼代理人：郑奇伟、陈美红，福建闽荣律师事务所律师。 被告：张来毅，男，1978年3月21日出生，汉族，住福建省泉州市鲤城区。 委托诉讼代理人：郑奇伟、陈美红，福建闽荣律师事务所律师。 原告诸暨赛飞金融信息服务有限公司为与被告桐乡乌镇梧桐树电子商务有限责任公司（以下简称梧桐树公司）、陈清洋、何莉娜、张来毅借款合同纠纷一案，本院于2019年1月30日立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告的委托诉讼代理人叶明，被告何莉娜、张来毅的共同委托诉讼代理人郑奇伟到庭参加诉讼。被告梧桐树公司、陈清洋经本院合法传唤，无正当理由未到庭应诉。本案现已审理终结。 原告向本院提出诉讼请求：1.判令被告梧桐树公司向原告偿还借款本金人民币5276843.95元；2.判令被告梧桐树公司向原告偿还从2018年11月29日起计算至还清之日止的利息（以本金人民币5276843.95元为基数，按双方约定的利率标准计算，暂计至2019年1月14日的利息为人民币81538.08元）；3.判令被告梧桐树公司向原告支付从2018年11月29日起计至还清之日止的违约金（以欠款本息人民币5276843.95元为基数，按双方约定的违约金标准及相关司法解释计算，暂计至2019年1月14日的违约金为人民币81538.08元）；4.本案原告的律师费、诉讼费、保全费、执行费等费用由被告梧桐树公司承担；5.判令被告陈清洋、何莉娜、张来毅在各自担保金额范围内对被告梧桐树公司所负债（包括但不限于本金、利息、违约金、律师费、诉讼费、保全费、执行费等）承担连带责任。事实与理由：2017年9月1日，原告与被告梧桐树公司签订了编号为SF-WTS-2017090101的《业务合作协议》，协议第一条第二点约定了借款用途，被告梧桐树公司向原告借入资金，以解决其经营中在物料（即租赁物）采购方面的融资周转需求。协议第一条第五点约定了合作方式，被告梧桐树公司将符合要求的借款需求清单推送至原告，原告审核后将借款转入被告梧桐树公司账户，用于垫付被告梧桐树公司应支付的租赁物采购款。被告梧桐树公司还款方式为按月付息到期还本，利率为年化12%，被告梧桐树公司自然人股东或法人股东实际控制人对被告梧桐树公司的借款承担连带责任保证。被告梧桐树公司的股东被告陈清洋、被告何莉娜、被告张来毅分别签订了担保函，对被告梧桐树公司的债务提供连带责任担保，担保期限为被告梧桐树公司债务到期之日或提前到期之日起两年，其中被告陈清洋担保金额为人民币1600万元，被告何莉娜担保金额为人民币1150万元，被告张来毅担保金额为人民币600万元。协议签订后，原告依次在2017年9月21日、2017年11月22日、2017年11月28日、2017年12月12日、2017年12月26日及2018年2月28日通过委托他人或以自有账户分别向被告梧桐树公司账户转入借款51492元、3022284元、49090元、2206480元、101820元、138396元。上述六笔借款本金总计5518070元，被告梧桐树公司也在收到以上款项当天出具收到相应金额的确认函。在合作的过程中，原告按照协议约定履行了相应义务，双方也约定了被告梧桐树公司应在每月20日支付利息，每笔款项应在约定期限（约12个月，具体见证据）届满时归还本金。被告梧桐树公司在2017年11月至2018年11月期间每月20日左右向原告正常支付相应利息，并在2018年9月20日按照期限约定归还第一笔借款本金51293元。但在2018年11月20日第二笔借款3022284元到期时，被告梧桐树公司没有向原告返还借款本金，已经构成违约，按照协议第三条第三点的约定，原告要求被告梧桐树公司立即偿还所有借款本金5518070元并结清利息，并按照协议支付违约金。经原告发出《催告函》催款下被告梧桐树公司仅在2018年11月28日向原告支付30万元，其中违约金（协议第七条第二点）44260.67元，利息14513.28元，剩下金额算作归还本金，故被告梧桐树公司尚欠原告本金5276843.95元。根据协议双方约定的利息及违约金计算方式，结合《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》的规定，截止2019年1月14日，被告梧桐树公司尚欠原告本金5276843.95元，利息81538.08元（以本金5276843.95元为基数，每年利率12%），违约金81538.08元（以本金5276543.95元为基数，违约金按利率12%/年计算）。根据协议及担保函，被告陈清洋、何莉娜、张来毅应在其担保金额范围内对被告梧桐树公司的债务（包括但不限于本金、利息、违约金、律师费、诉讼费、保全费、执行费等）承担连带责任。 被告梧桐树公司、陈清洋未作答辩。 被告何莉娜、张来毅辩称，原告与被告梧桐树公司之间的业务合作协议无效，双方签订的该协议系明为业务合作，实为金融借贷的合同，原告不具备金融放贷资质，被告梧桐树公司的资金来源方系杭州煌和贸易有限公司，也非金融机构，故原告与被告梧桐树公司之间的业务合作协议依法无效，既然主合同无效，作为本案的被告何莉娜、张来毅所出具的担保函亦无效。原告与被告梧桐树公司之间签订的业务合作协议类似于金融机构的最高额借款授信合同，双方之间的借款实际发生时，应按合同的协议第一条第三款、第四款、第五款的约定，提交借款需求清单，并提交租赁人的信息资料、租赁物的信息，对于租赁能偿还能力分析报告等等，担保协议应该另行签署，因此原告仅提供以被告梧桐树公司签订的业务合作协议和担保函，还有恒丰银行回单这些凭证来要求被告何莉娜、张来毅来承担担保责任，显然依据不足。如果被告何莉娜、张来毅应承担担保责任，被告何莉娜、张来毅个人也仅是按各自所占公司的股比对实际欠款的余额各自承担保证责任。被告梧桐树公司的法定代表人陈清洋因涉嫌职务侵占犯罪，被告何莉娜、张来毅人已依法向丰泽区公安分局报案，本案应当延后审理，因为被告梧桐树公司与原告之间发生的借贷关系系陈清洋经手，截止目前被告梧桐树公司实际欠款多少以及股东按各自股比比例对实际借款金额提供担保的相关资料需进一步落实，所以希望能够裁定本案中止审理。本案原告要求的利息、违约金的计算不符合法律规定，而且诉请的本金也跟实际的欠款有出入，所以恳请法院依法进行核实。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。被告梧桐树公司、陈清洋未到庭，视为放弃质证权利。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。 经审理，本院认定的事实如下：2017年9月1日，原告（乙方）与被告梧桐树公司（甲方）签订了编号为SF-WTS-2017090101的《业务合作协议》，约定：甲方拟向乙方借入资金，以解决其经营中在物料（即租赁物）采购方面的融资周转需求；双方的合作方式为：甲方将符合要求的借款需求清单推送至乙方，并提交租赁人信息、资料、租赁物信息、对租赁人偿还能力初步分析报告推送至乙方，乙方独立完成审核。租赁人完成租赁协议签约等事项后，由乙方审核后将借款转入指定的甲方账户，用于垫付甲方应支付的租赁物采购款，还款方式为按月付息到期还本，利率为年化12%，公司自然人股东或法人股东实际控制人对甲方的融资承担连带责任保证，担保协议作为合作协议附件另行签署；甲方保证及时按约定完成与乙方的对账工作，应按月向乙方提供借款资金使用记录和资料；甲方借款发生欠息，乙方有权停止支付甲方尚未使用的借款，单方面宣布合同项下已发生的借款本金全部提前到期，要求甲方立即偿还所有借款本金并结清利息；因甲方违约，导致乙方发生诉讼或仲裁的，乙方为实现债权而发生的费用（包括但不限于催收费用、诉讼费、律师代理费等）；本协议合作期为三年，从2017年9月1日至2020年8月31日，不论本协议终止或解除，各方对在本协议项下已发生的业务继续按本协议履约。被告陈清洋、何莉娜、张来毅分别与原告签订了担保函，为被告梧桐树公司的债务提供连带责任担保，其中被告陈清洋担保范围为人民币1600万元，被告何莉娜担保范围为人民币1150万元，被告张来毅担保范围为人民币600万元，保证期间自上述债务到期之日或债务提前到期之日起两年。上述协议签订后，原告委托杭州方福贸易有限公司以及通过其自有账户依次在2017年9月21日、2017年11月22日、2017年11月28日、2017年12月12日、2017年12月26日及2018年2月28日分别向被告梧桐树公司账户转入借款51492元、3022284元、49090元、2206480元、101820元、138396元。上述六笔借款本金总计5569562元，被告梧桐树公司在收到以上款项当天出具收到相应金额的确认函。被告梧桐树公司在2017年11月至2018年11月期间均正常支付利息，并在2018年9月20日按约归还了第一笔借款本金51492元，但在第二笔借款3022284元到期时，未能按约还本付息。在原告的催告下，被告梧桐树公司又于2018年11月28日归还300000元，原告将其中的14513.28元抵扣利息，44260.67元抵扣违约金，剩余的款项抵扣本金，将本金计算为5276843.95元。为实现本案债权，原告聘请了广东宽和律师事务所律师参加诉讼，并支付了律师费90000元。 本院认为，原告与被告梧桐树公司签订的《业务合作协议》系双方当事人的真实意思表示，且内容不违反法律、行政法规的强制性规定，应确认有效。原告已经按约出借了借款，被告梧桐树公司未按约履行还款义务，其行为已经构成违约，应承担相应的民事责任，原告据此要求提前收回全部借款本息，符合合同约定，本院予以支持。但原告主张逾期利息的同时又计算违约金，本院认为，其违约金计算过高，酌情调整为逾期利息、违约金合并按年利率12%计算，故被告梧桐树公司于2018年11月28日支付的30万元，其中原告用于抵扣违约金的44260.67元，应当抵扣本金，故被告尚欠原告本金为5232583.28元。原告要求被告梧桐树公司承担其为实现债权而支出的律师费的诉讼请求，符合合同约定，且不悖收费标准，本院予以支持。被告陈清洋、何莉娜、张来毅分别向原告出具了担保函，自愿在担保金额范围对被告梧桐树公司所负的债务承担连带责任，原告诉请三被告在各自担保金额范围内对被告梧桐树公司的债务承担连带清偿责任，符合法律规定，本院予以支持。至于被告辩称因被告陈清洋涉嫌职务侵占犯罪，本案应当中止审理，本院认为，被告未能提交证据证明被告陈清洋涉嫌的职务侵占罪与本案具有关联性，对被告的该项辩称，不予采信。至于被告何莉娜、张来毅辩称应按照其股权比例承担担保责任，亦缺乏法律依据，本院不予采信。被告梧桐树公司、陈清洋经本院合法传唤，无正当理由未到庭参加诉讼，不影响本案的审理。依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第一百九十六条、第二百零七条、《中华人民共和国担保法》第十八条、第二十一条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条之规定，判决如下： 一、被告桐乡乌镇梧桐树电子商务有限责任公司于本判决生效之日起十日内归还原告诸暨赛飞金融信息服务有限公司借款本金5232583.28元； 二、被告桐乡乌镇梧桐树电子商务有限责任公司于本判决生效之日起十日内支付原告诸暨赛飞金融信息服务有限公司利息、违约金共计81538.08元（暂计算至2019年1月14日，之后的利息、违约金合计以未还的借款本金为基数按照年利率12%计算至实际清偿之日止）； 三、被告桐乡乌镇梧桐树电子商务有限责任公司于本判决生效之日起十日内偿付原告诸暨赛飞金融信息服务有限公司律师费90000元； 四、被告陈清洋对被告桐乡乌镇梧桐树电子商务有限责任公司的上述第一、二、三项债务在1600万元范围内承担连带清偿责任； 五、被告何莉娜对被告桐乡乌镇梧桐树电子商务有限责任公司的上述第一、二、三项债务在1150万元范围内承担连带清偿责任； 六、被告张来毅对被告桐乡乌镇梧桐树电子商务有限责任公司的上述第一、二、三项债务在600万元范围内承担连带清偿责任； 七、驳回原告诸暨赛飞金融信息服务有限公司的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费49879元，财产保全申请费5000元，合计54879元，由被告桐乡乌镇梧桐树电子商务有限责任公司负担，被告陈清洋、何莉娜、张来毅承担连带清偿责任。原告于本判决生效之日起十五日内向本院申请退费；被告于本判决生效之日起七日内，向本院交纳应负担的诉讼费。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于浙江省杭州市中级人民法院。 审 判 长  董臻静 人民陪审员  郑 义 人民陪审员  董勤敏 二〇二〇年一月十五日 代书 记员  蒋梦婷