四川省安岳县人民法院 民 事 判 决 书 （2019）川2021民初3129号 原告：覃昌文，男，1957年8月19日出生，汉族，住四川省资阳市安岳县。 委托诉讼代理人：王晓军，安岳县岳城法律服务所法律工作者。 被告：王小成，男，1977年1月29日出生，汉族，住四川省资阳市安岳县。 委托诉讼代理人：方吉华，男，1956年10月12日出生，住四川省安岳县（由安岳县城北乡油坊村村委会推荐）。 被告：冉茂信，男，1958年4月28日出生，汉族，住四川省资阳市安岳县。 被告：覃雪兵，男，1972年5月16日出生，汉族，住四川省资阳市安岳县。 被告：肖遥，男，1986年9月11日出生，汉族，住四川省资阳市安岳县。 原告覃昌文与被告王小成、覃雪兵、冉茂信、肖遥建设工程施工合同纠纷一案，本院于2019年11月6日依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告覃昌文及其委托诉讼代理人王晓军，被告王小成委托诉讼代理人方吉华、被告覃雪兵、被告冉茂信、被告肖遥到庭参加诉讼。2019年11月26日，经原告覃昌文与被告王小成、覃雪兵、冉茂信、肖遥共同协商委托安岳县鸿峰房产测绘有限责任公司对案涉工程面积进行测绘。2019年12月17日，安岳县鸿峰房产测绘有限责任公司出具房产实测报（2019）第02171号四川省房屋面积测绘报告。本案现已审理终结。 覃昌文向本院提出诉讼请求：1、请求调解或判决王小成、覃雪兵、冉茂信、肖遥立即连带支付所欠覃昌文工程款319268元，并自2016年12月13日起按年利率6%支付所欠工程款的资金占用费至付清为止；2、覃昌文为实现债权产生的费费30000元由王小成、覃雪兵、冉茂信、肖遥共同承担；3、鉴定费3600元由双方共同承担。事实与理由：2014年6月28日，覃昌文与王小成、覃雪兵、冉茂信、肖遥就兴隆镇紫阳街刘勇等10户商住楼修建签订《工程承包合同》，约定王小成、覃雪兵，冉茂信、肖遥将兴隆镇紫阳街刘勇等10户商住楼修建工程承包给覃昌文施工；该项目工程约2211平方米，以实际修建面积为准；该项目以每平方米700元承包给原告，按双方核实面积计算；工程总价约150万元左右；尾款在该项目顺利交付业主后一次性结清；该工程款由王小成、覃雪兵、冉茂信、肖遥支付，如果谁违约支付项目工程款，那么总造价的四分之一由违约方负责；双方自签字之日起自动履行职责，不得反悔，如一方违约由违约方负全责。合同签订后，覃昌文组织人员进行施工，经测量，覃昌文修建主体工程、地下室、楼梯间等共计2332.49平方米，楼顶盖瓦300平方米。该房屋于2015年年中如期完工并交付业主使用。修建期间王小成、覃雪兵、冉茂信、肖遥先后给付工程款720000元。后双方于2016年12月13日达成由王小成、覃雪兵、冉茂信、肖遥用该建成房屋3套共折价693098元冲抵所欠部分工程款，王小成、覃雪兵、冉茂信、肖遥尚欠工程款319268元未给付。覃昌文因此提起本案诉讼，以达如上请求目的。 王小成辩称，双方签订合同是事实，但覃昌文修改了图纸，没有按合同约定修建，每层修建完毕后没有进行验收。该工程覃昌文没有任何修建资料，没有征得我方同意擅自安排业主进行入住，导致我方资金流失，且无法办理房屋产权手续。工程结束后双方未进行结算。综上所述，覃昌文的主张缺乏事实基础和法律依据，请求人民法院依法驳回其诉讼请求。 冉茂信辩称，签合同是事实，但该工程原是冉茂信先承包后转包给覃昌文，该工程化粪池以及部分材料如钢筋、石子、石粉由冉茂信修建和提供，共计36850元，应当抵扣。房屋面积没有经过测量。 覃雪兵辩称，对合同无异议，面积有出入，按测量为准。 肖遥辩称，其对签合同无异议，希望公平裁判。但诉讼费肖遥不应该承担。 当事人绕诉讼请求依法提供了覃昌文身份证、工程承包合同、房屋现状图三张、房屋买卖协议、竣工房屋平面图两份、房屋现场测量图六张、被告肖遥的承诺书、委托代理合同；安岳县鸿峰房产测绘有限责任公司做出的房产实测报（2019）第02171号四川省房屋面积测绘报告。本院组织当事人进行了质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据和事实，本院认定如下：对房屋买卖协议，王小成不予认可，但王小成却未提交证据反驳该房屋协议所证明的事实，且覃雪兵、冉茂信、肖遥对该协议无异议，故本院对该证据予以采信。对房屋现场测量图，因双方申请对房屋面积进行重新测量，故对该证据本院不予认可。对安岳县鸿峰房产测绘有限责任公司做出的房产实测报（2019）第02171号四川省房屋面积测绘报告，王小成对测绘面积有异议，但未提交证据反驳该报告所证明的事实，而覃昌文、冉茂信、肖遥对测绘面积无异议，故本院对该报告予以采信。 根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下： 2014年6月28日，覃昌文与王小成、覃雪兵，冉茂信、肖遥就兴隆镇紫阳街刘勇等10户商住楼修建签订《工程承包合同》，约定王小成、覃雪兵、冉茂信、肖遥将兴隆镇紫阳街刘勇等10户商住楼修建工程承包给覃昌文施工，双方约定该项目每平方米700元，在修建过程中如王小成、覃雪兵、冉茂信、肖遥不及时按现合同拨付工程款，就由王小成、覃雪兵、冉茂信、肖遥各付25%给覃昌文工程款。2016年12月13日，覃昌文与冉茂信、王小成、覃雪兵签订房屋买卖协议，约定冉茂信、王小成、覃雪兵将兴隆镇紫阳街刘勇商住楼的7楼两套、6楼一套，共价值693098元的房屋卖给覃昌文以抵扣工程款。加之前期已拨付的工程款720000元，王小成、覃雪兵、冉茂信、肖遥已向覃昌文拨付工程款共计1413098元。2019年11月15日，肖遥向覃昌文出具承诺书，载明：“承诺关于覃昌文承包修建我与冉茂信、王小成、覃雪兵合伙开发兴隆镇紫阳街刘勇的十户商住楼工程，因支付工程款发生纠纷本人承诺按工程承包合同约定，我保证将我承担的四分之一未支付的工程款约9万元（玖万元整）于今年十二月底前付清。承诺人：肖遥2019.11.15身份证5110231986××××××××”。 2019年11月26日，经覃昌文与王小成、覃雪兵、冉茂信、肖遥共同协商委托安岳县鸿峰房产测绘有限责任公司对案涉工程面积进行测绘。2019年12月17日，安岳县鸿峰房产测绘有限责任公司出具房产实测报（2019）第02171号四川省房屋面积测绘报告，该报告载明，房屋结构混合；房屋总层数7层；房屋总建筑2454.88㎡；其中地下室30㎡、1楼营业用房325.29㎡、2楼成套住宅304.87㎡、3楼成套住宅304.87㎡、4楼成套住宅302.76㎡、5楼成套住宅302.76㎡、6楼成套住宅302.76㎡、7楼成套住宅302.76㎡、8楼屋顶顶子278.81㎡。本次测绘鉴定费3600元。 根据双方约定该工程除8楼屋顶278.81㎡，每平方米按400元计算，其余面积按每平方米按700元计算，其中1-7楼及地下室面积合计2176.06㎡工程款共计1523242元，其中8楼面积278.81㎡工程款共计111524元，故工程款共计1634766元。品迭已拨付的1413098元，王小成、覃雪兵、冉茂信、肖遥尚欠覃昌文工程款221688元。在诉讼过程中，覃昌文对王小成、覃雪兵，冉茂信、肖遥所欠工程款各承担25%。 本院认为，王小成、覃雪兵、冉茂信、肖遥将位于兴隆镇紫阳街刘勇等10户商住楼工程发包给覃昌文承建施工，双方形成建设工程施工合同法律关系。因发包人王小成、覃雪兵、冉茂信、肖遥未取得建设规划许可证等相关许可，承包人覃昌文不具有法律规定的建筑施工资质，双方签订的《工程承包合同》应认定为无效合同。双方对于工程验收约定为双方自检，层层验收合格，覃昌文完成工程并交付房屋，且该房屋现已交付业主使用。王小成等提出工程未经过验收的辩解，但其未提供证据证明，且本院已查明王小成、覃雪兵、冉茂信、肖遥未取得建设规划许可证等相关许可，故本院对王小成提出的辩解不予采信。根据法律规定，王小成、覃雪兵，冉茂信、肖遥应当履行按约支付工程价款的义务，故对覃昌文要求王小成、覃雪兵，冉茂信、肖遥四人各承担四分之一所欠工程款的诉讼请求予以支持。 王小成、覃雪兵、冉茂信、肖遥未及时支付工程欠款的行为，给覃昌文造成了资金占用损失。依照《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释（一）》第十七条“当事人对欠付工程款利息计付标准有约定的，按照约定处理；没有约定的，按照中国人民银行发布的同期同类贷款利率计息”的规定，鉴于双方签订的合同无效，结合双方于2016年12月13日签署的房屋买卖协议，本院确定资金占用利息以221688元为基数，从2016年12月13日起至给付之日止，按中国人民银行发布的同期同类贷款利率、全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率分段计算。 关于覃昌文要求王小成、覃雪兵、冉茂信、肖遥承担代理费30000元的请求，因双方未对代理费用进行约定，且覃昌文仅提供委托代理合同，而未提供发票等证明该项费用实际产生的证据，故对覃昌文该项诉讼请求不予支持。关于覃昌文主张的双方分摊鉴定费的主张，符合法律规定，系其真实意思表示，本院予以支持。 关于冉茂信提出的该工程化粪池以及部分材料如钢筋、石子、石粉由冉茂信修建和提供，共计36850元，应当抵扣的主张，因冉茂信未提供证据予以证明，本院不予支持，冉茂信可自行收集证据后另行主张。 综上所述，覃昌文部分诉讼请求，符合法律规定，本院予以支持。依照《中华人民共和国合同法》第五十二条、《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释（一）》第一条、第二条、第十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款规定，判决如下： 一、由被告王小成于本判决生效之日起十日内支付原告覃昌文工程欠款55422元及其资金占用费（以55422元为基数，自2016年12月13日起按中国人民银行发布的金融机构人民币同期同类贷款基准利率计算至2019年8月19日止，自2019年8月20日起按全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算至付清之日止）； 二、由被告冉茂信于本判决生效之日起十日内支付原告覃昌文工程欠款55422元及其资金占用费（以55422元为基数，自2016年12月13日起按中国人民银行发布的金融机构人民币同期同类贷款基准利率计算至2019年8月19日止，自2019年8月20日起按全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算至付清之日止）； 三、由被告覃雪兵于本判决生效之日起十日内支付原告覃昌文工程欠款55422元及其资金占用费（以55422元为基数，自2016年12月13日起按中国人民银行发布的金融机构人民币同期同类贷款基准利率计算至2019年8月19日止，自2019年8月20日起按全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算至付清之日止）； 四、由被告肖遥于本判决生效之日起十日内支付原告覃昌文工程欠款55422元及其资金占用费（以55422元为基数，自2016年12月13日起按中国人民银行发布的金融机构人民币同期同类贷款基准利率计算至2019年8月19日止，自2019年8月20日起按全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算至付清之日止）； 五、驳回原告覃昌文的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 本案受理费3050元，鉴定费3600元，由原告覃昌文负担3040元（已交纳），由被告王小成、覃雪兵、冉茂信、肖遥共同负担3610元（限于判决书生效之日起七日内交纳）。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于四川省资阳市中级人民法院。 审判员  刘顺林 二〇二〇年一月六日 书记员  姚小东