广东省中山市第一人民法院民 事 判 决 书(2018)粤2071民初23820号原告(反诉被告)：中山市板芙镇润和购物中心，住所地广东省中山市板芙镇迎宾大道8号万益商业广场商业楼一楼A卡、二楼A卡，统一社会信用代码92442000MA4WK91B37。经营者：吕国明，男，1972年12月14日出生，汉族，住广东省信宜市，委托诉讼代理人：李龙周，广东粤茂律师事务所律师。被告（反诉原告）：深圳市广安捷科技有限公司，住所地广东省深圳市龙华区观湖街道润城社区锦鲤一村7号102，统一社会信用代码91440300581570975T。法定代表人：陈宗云，职务经理。委托诉讼代理人：孙哲剑，广东深信律师事务所律师。原告中山市板芙镇润和购物中心（以下简称润和购物中心）诉被告深圳市广安捷科技有限公司（以下简称广安捷公司）承揽合同纠纷一案，本院于2018年11月12日受理后，被告广安捷公司于2019年2月25日提出反诉，本院依法组成合议庭，就本诉及反诉一并公开开庭进行了审理。被告广安捷公司的委托诉讼代理人孙哲剑到庭参加诉讼，原告润和购物中心经本院传票传唤未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。润和购物中心向本院提出诉讼请求：1.判令解除原告与被告于2017年6月签订的合同；2.判令被告向原告返还货款313000元，并支付违约金259000元（按总合同款每日扣取2%的滞纳金,从2018年9月21日起计至2018年10月26日止），共计672000元。事实与理由：2017年6月18日，原告与被告签订《广安捷机电设备合同书》（合同编号为2015070601)，该合同约定原告以370000元购买被告的电梯，被告为原告安装及保养电梯，按双方合同第八条的约定，电梯安装验收完成前原告应付款65%即240500元，但在原告已向被告支付了货款共计313000元之后，被告安装的电梯至今也没有报检验收，导致原告根本无法使用。2018年9月21日，原告商场正式开业，但由于电梯无法运行等原因，商场被迫于同年10月26日停止经营。由于被告的违约行为，给原告造成重大的经济损失。为此，原告要求解除合同，返还已付货款313000元，并判由被告支付2018年9月21日至10月26日的滞纳金259000元。为维护原告合法权益，故诉至法院主张权利。润和购物中心对其陈述事实及诉讼请求在举证期限内提交的证据有：1.原告营业执照；2.被告企业信用信息公示；3.深圳市广安捷机电设备工程有限公司合同；4.（粤）质监特令【中特（20018）】第136号特种设备安全监察指令书及特种设备现场安全监督检查记录;5.2017年6月22日报销审批单、网银交易凭证；6.被告发给原告的货款结算整理；7.2017年9月18日报销审批单、转账信息、交易信息表；8.2018年1月12日报销审批单、转账信息、交易信息表；9.2018年5月8日报销审批单账户明细查询、交易信息表；10.2018年8月21日账户明细查询。广安捷公司辩称：本案双方的买卖合同已经履行完毕，原告已经支付了大部分款项，被告已将电梯安装完毕，只差最后一个报检程序没有进行。其原因是原告自合同开始履行一直处于违约状态，若被告将电梯进行报检完毕，电梯投入使用，则势必导致被告拿不到尾款，故被告认为该合同已经履行完毕，不存在解除合同的问题。请求法庭判决原告继续履行合同，支付电梯尾款，驳回原告的诉求。广安捷公司为其答辩提供如下证据：1.电梯付款协议；2.电梯检验审验资料。广安捷公司向本院提出反诉请求：1.判令反诉被告立即付清承揽合同安装电梯尾款82000元；2.判令反诉被告支付电梯保管费150000元，以上合计232000元。事实与理由：2017年6月22日，反诉原、被告签订了一份《广安捷机电设备合同书》，编号2015070601，约定反诉被告购买原告价值370000元的电梯，由反诉原告负责电梯的安装和保养……。另外，反诉原告为反诉被告拆卸原商城二台扶梯发生拆卸费用、运输费用、吊车费用25000元，合计金额395000元。合同签订后，反诉原告即按约定组织货源，并按时将电梯运至施工现场，但是反诉被告却没有按合同约定的进度支付相应的费用，由于反诉被告先期违约，2017年8月8日，双方就付款问题又进行协商，签订了《电梯付款协议》。然而，反诉被告仍未按约定协议进行，反诉被告商场原来的二部扶梯拆除之后一直在反诉原告仓库保管，费用150000元（月租金7500元，计20个月），上述费用反诉被告口头承诺给付，但至今分文未付，至电梯安装完毕，经反诉原告多次催要，反诉被告仅支付了313000元，尚欠电梯和抄写电梯尾款82000元，租金150000元，合计232000元未支付。由于反诉被告多次违约，在尾款未支付的情况下，反诉原告行使了不安抗辩权，没有对电梯进行报检验收，要求反诉被告支付尾款才对电梯进行报检验收，而反诉被告在拒不支付尾款的同时，偷偷将电梯投入使用，导致电梯被中山市质量技术监督局责令停止使用。反诉被告陈述是由于电梯无法使用等原因导致商城停业纯属无稽之谈，反诉被告商城停业的原因系其自身资金链断裂，多名供应商撤供所致，与电梯是否验收无关。事实上，从2017年5月开始筹备一直因资金不足和消防不过关导致到2018年10月才勉强开业。现经反诉原告了解反诉被告因欠供应商和设备尚货款已经将商场转让给第三方经营，因害怕反诉原告索要尾款而故意颠倒黑白，恶人先告状。反诉原告早已做好了随时进行报检验收的准备，但是要求反诉被告先行支付尾款，反诉原告行使不安抗辩权，是有事实和法律依据的。反诉被告不是积极想办法支付尾款使电梯尽快报检投入使用，而是恶人先告状，故反诉原告提出反诉，要求反诉被告支付尾款后，反诉原告立即对电梯给予报检验收，确保电梯安全合法运行。庭审中，广安捷公司撤回第2项诉讼请求，变更第1项诉讼请求为57000元。广安捷公司对其陈述事实及反诉诉讼请求在举证期限内提交的证据与本诉一致。润和购物中心反诉辩称：反诉被告认为反诉原告的反诉没有事实及法律依据，请求驳回反诉原告的诉求。第一，反诉原告要求反诉被告付清承揽合同的安装电梯尾款82000元没有事实依据，双方合同约定的电梯款合计37万元，反诉被告已付款313000元，已付款的金额对方在反诉中也确认，因此反诉原告主张82000元的欠款没有依据。至于总价款37万元，反诉被告尚欠60000多元，是因为反诉原告没有完成合同的义务，没有对安装的电梯履行检验的合同义务，因此反诉被告有权不予支付。第二，对方提出支付电梯的保管费15万元，没有事实依据，也不在双方合同的约定范围之内，不属于本案争议的范围，请求法院驳回反诉原告的反诉请求。润和购物中心为其反诉辩称提交证据与本诉一致。诉讼过程中，本院于2020年1月3日组织第二次庭审，原告润和购物中心经本院传票传唤未到庭参加诉讼，本院已另作出民事裁定书按原告撤回起诉处理。经审理查明，2017年6月22日，润和购物中心（甲方）与广安捷公司（乙方）签订《广安捷机电设备合同书》，约定：甲方向乙方购买电梯，自动人行道单台价格为140500元（不含税），合同总价370000元；付款方式为：1.签订合同后，甲方支付乙方合同总价的27%预付定金即100000元；2.乙方把电梯拉到甲方工地，甲方支付乙方合同总价的38%货款即140500元；3.电梯安装验收完成后15个工作日内，甲方支付乙方合同总价的30%货款即111000元；4.剩余合同总价的5%即18500元作为产品保证金，甲方于本产品免费保质期结束后3个工作日内支付给乙方；如甲方因故拖延、逾期无法或无力支付乙方货款时，乙方可按总合同款每日收取2%滞纳金，由此产生的一切费用及责任由甲方承担（不包括合格证和免保的费用），乙方保留对电梯使用的权利。如乙方因故拖延、逾期无法完成电梯安装交付甲方使用时，甲方可按总合同款每日扣取2%的滞纳金；本合同签订货到工地后必须在1个月内完成合同。合同还约定其他事项。合同甲方落款处盖润和购物中心章，乙方落款处签广安捷公司法定代表人陈宗云名。同日，润和购物中心负责人吕国明向广安捷公司法定代表人陈宗云转账支付100000元，摘要处载明：电梯定金。2017年8月8日，润和购物中心（甲方）与广安捷公司（乙方）签订“电梯付款协议”，约定：2017年8月8日甲方支付乙方20000元，乙方将电梯卸车，2017年8月9日甲方支付乙方10000元，2017年8月13日前甲方支付乙方100000元，剩余拆电工钱20000元和电梯10500元，共30500元在2017年8月20日前结清。其他的按照合同办理。备注：乙方收到甲方支付共130000元后，乙方次日派人帮助甲方安装好电梯，甲方不付清乙方130000元，则乙方不安装电梯。在甲方未支付乙方以上款项，该电梯所有权归乙方所有。（备注：甲方两台电梯运输费、吊车费共计5300元在8月13日之前一次性付清）。协议甲方落款处盖润和购物中心章，乙方落款处签广安捷公司法定代表人陈宗云名。2018年10月15日，中山市质量技术监督局向润和购物中心发出《特种设备安全监察指令书》，案号为（粤）质监特令[中特（2018）]第136号，因使用未经检验合格的电梯1台（出厂编号20180601），存在严重事故隐患问题，责令：1.立即停止使用上述该台电梯；2.该台电梯必须经检验合格后方可投入使用。另查明，润和购物中心合计向广安捷公司转账支付280000元（分别为2017年6月22日支付100000元、2017年9月18日支付100000元、2018年1月12日支付30000元、2018年5月8日支付20000元、2018年8月21日转账支付给何高仓30000元）。润和购物中心称，其还于2017年8月8日通过现金方式支付给广安捷公司33000元。以上合计313000元（280000元+33000元）。本院认为,本案系承揽合同纠纷。润和购物中心与广安捷公司签订的《广安捷机电设备合同书》，是双方当事人的真实意思表示，内容不违反法律、行政法规的强制性规定，合法有效，双方应按照合同的约定履行各自义务。关于反诉原告主张的电梯尾款，双方签订的《广安捷机电设备合同书》约定电梯安装验收完成后支付总价的30%货款即111000元，剩余合同总价的5%即18500元作为产品保证金，于产品免费保质期结束后3个工作日内支付给广安捷公司。广安捷公司称因担心润和购物中心不支付尾款而行使不安抗辩权未对涉案电梯进行报检验收，根据《中华人民共和国合同法》第六十八条的规定：“应当先履行债务的当事人，有确切证据证明对方有下列情形之一的，可以中止履行：（一）经营状况严重恶化；（二）转移财产、抽逃资金，以逃避债务；（三）丧失商业信誉；（四）有丧失或者可能丧失履行债务能力的其他情形。当事人没有确切证据中止履行的，应当承担违约责任”。广安捷公司并没有证据证明润和购物中心存在上述中止履行情形，广安捷公司不能就此免除自身的对涉案电梯的报检验收义务。中山市质量技术监督局向润和购物中心已作出的《特种设备安全监察指令书》认定涉案电梯并未通过检验合格就投入使用，广安捷公司主张涉案电梯已经第三方验收合格，并提交产品出厂合格证及电梯监督检验申报资料审查结果通知书予以佐证，但该证据并不能够证明其涉案电梯已进行了验收，且截止至本院指定举证期限2020年1月6日，广安捷公司均未提交电梯完成安检及是否可以正常使用等相关证据，广安捷公司应承担举证不能的不利后果，广安捷公司应继续按照合同约定完成涉案电梯的验收后才能向润和购物中心主张支付电梯尾款，故广安捷公司主张润和购物中心支付电梯尾款的诉求，于法无据，本院不予支持。原告润和购物中心经本院传票传唤无正当理由未到庭参加诉讼，视为其对自身举证、质证、抗辩等诉讼权利的自动放弃，应承担相应的诉讼风险和后果。综上，依照《中华人民共和国合同法》第六十条第（一）款、第六十八条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十三条、第一百四十四条之规定，缺席判决如下：驳回反诉原告深圳市广安捷科技有限公司的全部诉讼请求。反诉案件受理费613元（反诉原告已预交2390元），由反诉原告深圳市广安捷科技有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于中山市中级人民法院。审 判 长  唐 群人民陪审员  郑秀琼人民陪审员  李海兰二〇二〇年一月二十二日书 记 员  洪艺华冯莹