宁夏回族自治区中卫市沙坡头区人民法院民事判决书（2019）宁0502民初1877号原告：牛慧，女，生于1982年10月24日，汉族，宁夏中卫市人，高中文化，个体，住宁夏回族自治区中卫市。委托诉讼代理人：王波，宁夏宝中律师事务所律师，代理权限为特别授权。被告：王洋，男，生于1987年6月16日，汉族，宁夏中卫市人，中专文化，个体，住宁夏回族自治区中卫市。委托诉讼代理人：刘东，宁夏鸣钟律师事务所律师，代理权限为特别授权。原告牛慧诉被告王洋合伙协议纠纷一案，本院于2019年4月22日立案后，依法适用简易程序公开开庭进行了第一次审理。2019年8月22日依法适用普通程序公开开庭进行了第二次审理。2019年10月17日依法适用普通程序公开开庭进行了第三次审理。第三次开庭审理时，原告牛慧及其委托诉讼代理人王波，被告王洋及其委托诉讼代理人刘东均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：1.解除原、被告之间的合作经营协议；2.判令被告返还原告合伙股金400000元；3.由被告承担本案诉讼费用。事实与理由：2018年9月10日，原、被告就合伙经营“中卫市桃花洛海鲜音乐餐吧、中卫市重庆巴蜀真味老铜锅音乐涮肉吧”签订《合作经营协议书》，对合作宗旨、合作名称、主要经营地、合作经营项目和范围、合作期限、出资方式及占股比例、盈余、工资分配与债务承担、退出、合作人的权利和义务、禁止行为、合作营业的继续、合作的终止和清算、违约责任、协议争议解决方式的主要条款均进行了约定。协议签订后，原告依照协议约定以现金方式将购买被告原中卫市酷辣传奇自助音乐火锅城49%股份的股金400000元于2018年9月10日之前支付给被告，并投入店面装修费用约200000余元。在双方合伙经营期间，原告发现被告故意隐瞒了原中卫市酷辣传奇自助音乐火锅城并非被告个人所有，还有其他共有人。被告吸收原告合伙股金的目的是解决与其他共有人之间的合伙纠纷，不仅如此，被告对店面的经营与管理不闻不问，且带人消费从不结账，店员工资也由原告一人支付。更令原告没有料到的是，2019年3月4日，被告竟以律师函形式通知原告停止经营，终止合作，使得原告最初的合伙目的落空。现原告为维护其合法权益诉至法院。被告辩称，一、2018年9月10日,原、被告签订《合作经营协议书》第八条第一款约定：日常经营活动由原告具体执行，被告不参与日常经营管理，享有对合伙经营店铺的监督权、合伙经营状况的知情权及重大事项的表决权。协议签订后，店面由原告具体履行经营管理职责。二、根据《合作经营协议书》第六条“盈余、工资分配与债务承担”约定了合作创收盈余，以合作人出资为依据，按比例分配。该条款明确合作人仅享有创收盈余分配的权利，并没有按月领取工资的权利。且在《合作经营协议书》第八条“合作人的权利及义务”中约定“具体分工以岗位职责为准”来履行合作人的义务。合同明确约定原告履行店面日常经营管理职责，故在经营期间，原告违反协议书约定，每月向自己发放工资5000元，自2018年9月至2019年3月，原告违反合同约定向自己支付工资共计30000元，致使合作经营期间利润30000元被原告私自占有。且在经营期间，店面的营业收入原告都不向财务入账，顾客直接私下向原告付款，导致项目收益减少、财务流失，致使被告作为合作人应分的利润减少。三、在合作之前，原告的儿子在原有店面内从事服务员一职，并没有学习厨艺的经历，也无任何厨师的从业经验。原、被告合作后，原告出于私人感情，将原有店面雇佣的厨师辞退，由原告的儿子担任厨师一职。因原告的儿子不会做菜，合作项目又是餐饮行业，导致菜品口味极差，顾客反馈差评，客源严重流失，营业困难。四、自2018年9月起，原告实际经营店面负债累累，截止目前，尚欠房租110000元左右，尚欠2018年9月至2019年1月期间的货款89998.2元，尚欠职工工资等。合作项目处于大额亏损状态，双方合作获利的根本目的无法实现，项目不能完成。五、根据《合作经营协议书》第十一条“合作的终止和清算”约定，合作事务不能完成的合作解散，合作解散后应当进行清算，并通知债权人。由于原告拒绝清算，依据《合伙企业法》第八十六条“自合伙企业解散事由出现之日起十五日内未确定清算人的，合伙人或者其他利害关系人可以申请人民法院指定清算人。”之规定，被告申请指定清算人，对合伙经营的项目进行清算，并按照出资比例承担合伙经营债务。针对事实部分，原告补充如下：根据双方签订的《合作经营协议书》，对合作人权利第一项的约定，甲方即被告不参与日常经营管理，但甲方即被告持有直接控股权，享有对合伙经营店面的监督权、合伙经营状况的知情权、以及重大事项的表决权，合作事务中的重大决定权、监督权和具体的经营活动以及其他重要事项需由甲乙双方共同决定，如无法达成一致决定的，以乙方即原告决算为主，甲方即被告有权保留意见，以及该协议书中对合作人义务第四项的约定，经营期间大家共同管理一切事务及相关的具体分工以岗位职责为主。通过以上约定证实，合作事务中的重大决定权、监督权和具体的经营活动以及其他重要事项需由原、被告双方共同决定，如无法达成一致决定，以原告决算为主，以及合伙期间双方共同管理一切事务及相关劳动，对合伙店面的经营管理，并不是原告一人的义务，被告对此负有合同义务。对被告答辩陈述的在双方合伙期间原告自发工资的事实以及第三项答辩陈述意见均不存在。原、被告之间是个体合伙，不是企业合伙，因此被告所引用的合伙企业法并不适用该案。截止2019年3月4日被告以律师函方式通知原告停止合作项目经营，终止合作，双方合伙经营店面并不存在持续亏损、负债严重的事实。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对原告提交的证据本院认证如下：证据一：《合作经营协议书》，该证据与被告提交的证据一：《合作经营协议书》一致，能够证明2018年9月10日，原、被告就合伙经营“中卫市桃花洛海鲜音乐餐吧、中卫市重庆巴蜀真味老铜锅音乐涮肉吧”签订《合作经营协议书》，对合作宗旨、合作名称、主要经营地、合作经营项目和范围、合作期限、出资方式及占股比例、盈余、工资分配与债务承担、退出、合作人的权利和义务、禁止行为、合作营业的继续、合作的终止和清算、违约责任、协议争议解决方式等主要条款均进行了约定；证据二：《律师函》与被告向法庭提交的证据三：宁鸣律字【2019】第015号律师函一致，能够证明被告向原告发出律师函要求对合伙期间的债权债务进行清算；证据三：结账单，结合法庭组织原、被告双方形成的货款确认单能够证明被告有消费后签单的行为。对被告向法庭提交的证据本院认定如下：证据二：租赁合同，系复印件且经原告质证后不予认可，故对其证明效力不予确认。2018年12月、2019年1月工资表，2018年10月、11月、12月、2019年1月营业收入明细，结合法庭组织原、被告双方形成的货款确认单、欠付工资确认单及双方的当庭陈述，能够证明截止合伙项目关门时营业余额为2800元、欠付货款50847元、欠付广告费10024元、欠付员工工资41576元、应退还会员餐费14000元、原告支付房费7350元及被告消费13732元未付款。根据当事人陈述和经审理确认的证据，本院认定事实如下：2018年9月10日，被告（甲方）与原告（乙方）签订《合作经营协议书》一份，双方经协商对中卫市桃花洛海鲜音乐餐吧、中卫市重庆巴蜀真味老铜锅音乐涮肉吧达成如下主要合伙协议：（1）店铺名为：“中卫市桃花洛海鲜音乐餐吧、中卫市重庆巴蜀真味老铜锅音乐涮肉吧”，均系个体工商户，营业执照登记经营者分别牛慧、吴某。吴某仅为名义登记经营者，实际经营者为王洋和牛慧。“中卫市桃花洛海鲜音乐餐吧、中卫市重庆巴蜀老铜锅音乐涮肉吧”系原来的“中卫市酷辣传奇自助音乐火锅城”，登记经营者为吴某，实际经营者和所有权人为王洋。（2）经营场所位于：中卫市沙坡头区兴隆南街。（3）合作经营项目和范围经营项目为：餐饮服务。（4）合作期限为3年，自2018年9月1日起至2021年8月31日止。（5）出资方式及占股比例：原中卫市酷辣传奇自助音乐火锅城为王洋所有，双方协定以2018年8月31日为基准日，折价816326.50元，被告出让49%的份额给原告，计400000元，剩余价值作为被告出资，占总份额的51%；在合同签订后，经营店面的装修、租金及日常经营等支出，双方按占股比例承担，计入出资总额。（6）盈余分配：除去经营成本、日常开支、工资、奖金、需缴纳的税费等的收入为净利润，即合作创收盈余，此为合作分配的重点，将以合作人出资为依据，按比例分配。（7）债务承担：在2018年8月31日合作之前产生的所有债务均由被告自行承担，原告不承担任何责任。如在合作经营过程中有债务产生，合作债务先由合伙财产偿还，合作财产不足清偿时，以各合作人的出资为据，按比例承担。（8）合作人的权利：日常经营活动由原告具体执行，被告不参与日常经营管理，但被告持有直接控股权，享有对合伙经营店铺的监督权，合伙经营状况的知情权以及重大事项的表决权。合作事务中的重大的决定权、监督权和具体的经营活动，以及其他重要事项须由双方共同决定；如无法达成一致决定的以原告决策为主，被告有权保留意见；分配合作利益应以出资额比例或者按协议的约定进行。本案审理中，法庭组织原、被告双方对合伙项目经营期间的账目进行了核对，形成《欠付工资确认单》及《货款确认单》各一份，（1）经双方确认，欠付员工工资共计41576元（包含原告发放的6921元），其中：柳月菊2400元、范旭红9202元、刘长平4002元、常素兰6934元、赵明3005元、鲍瑞呈2958元、范晶学581元、闫玲1409元、赵呈瑞4092元、牛慧3966元、龙龙1427元、王莉1600元。（2）经双方确认，欠付广告费10024元、应退还会员餐费14000元、原告支付房费7350元及被告欠付的消费款13732元（签单6165元+原酷辣会员卡7567元）、欠付货款50847元（蔬菜2300元+冰鲜轩轩2724元+**洋啤酒14761元+菇类234元+驴肉2705元+调料5400元+张乐海鲜2191元+茶饮料1580元+瓜子2386元+店门3000元+中宽粉506元+石头4000元+刘国强装修款8000元+钢瓶押金500元+消毒杯押金560元）。另查明：截止合伙项目关门前可分配的盈余为2800元。原、被告双方均认可房屋租金为330000元/年，已支付182000元。现原告认为2019年3月10日双方已解除合伙关系，故诉至本院并提出如上诉讼请求。本院认为，根据《中华人民共和国合同法》第九十三条第一款“当事人协商一致，可以解除合同。”之规定，因被告同意解除合伙关系，故本院予以准许。根据《中华人民共和国民法通则》第三十一条“合伙人应当对出资数额、盈余分配、债务承担、入伙、退伙、合伙终止等事项，订立书面协议。”及第三十五条“合伙的债务，由合伙人按照出资比例或者协议的约定，以各自的财产承担清偿责任。”之规定，原、被告应按照《合作经营协议书》对盈余按照出资比例享有权利及债务按照出资比例承担责任。经本院核对原、被告合伙期间的经营状况如下：合伙期间的总收入为2800元、合伙期间的总负债为257526元（欠付员工工资共计41576元-原告已发放的6921元+欠付广告费10024元+应退还会员餐费14000元+欠付货款50847元+欠付房租148000元）、合伙期间对外享有的总债权为13732元（被告未付的签单6165元+被告未付的原酷辣会员卡7567元）、原告用自有资金发放工资6921元+原告用自有资金支付房费7350元，因原告的出资比例为49%，故可计算出原告可分配的盈余为1372元（2800元×49%）、应承担的债务为126187.74元（257526元×49%）、对外享有的债权为6728.68元（13732元×49%）、被告应支付原告垫付的工资3529.71元（6921元×51%）、被告应支付原告垫付的房费3748.5元（7350元×51%）。经审理查明，《合作经营协议书》中约定的原中卫市酷辣传奇自助音乐火锅城的价值为816326.50元，后期双方按照出资比例投资装修共计180000元。综合考虑经营项目的固定资产原属于被告所有，后期原、被告均又各自出资装修、经营期限较短、财产贬值较小及上述原告应承担的债务小于原告所出资的400000元，故经营项目所有资产均应归被告所有，被告再应退回原告合伙费289191.15元（400000元+可分配盈余1372元+对外享有的债权为6728.68元+应获得垫付的工资金额3529.71元+应获得垫付的房费3748.5元-原告应承担的债务126187.74元）。法庭审理中，原告主张合伙项目关门之后的房屋租赁费其不应承担。经审查，合伙项目虽关门不进行营业，但双方并未进行清算，故在合伙关系未解除的情形下，对原告的该主张不予支持。综上，依据《中华人民共和国民法通则》第三十条、第三十一条、第三十五条，《中华人民共和国合同法》第九十三条第一款及《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百三十四条第一款之规定，判决如下：一、解除原告牛慧与被告王洋签订的《合作经营协议书》；二、被告王洋于本判决生效之日起十日内向原告牛慧退还合伙出资款289191.15元；三、驳回原告牛慧的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费7400元，由原告牛慧负担2050元，由被告王洋负担5350元。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于宁夏回族自治区中卫市中级人民法院。审判长 曾美静人民陪审员 丁保国人民陪审员 任学玲 二○一九年十二月二十九日书记员 韩 芬本案适用的法律条文：《中华人民共和国民法通则》第三十条个人合伙是指两个以上公民按照协议，各自提供资金、实物、技术等，合伙经营、共同劳动。第三十一条合伙人应当对出资数额、盈余分配、债务承担、入伙、退伙、合伙终止等事项，订立书面协议。第三十五条合伙的债务，由合伙人按照出资比例或者协议的约定，以各自的财产承担清偿责任。合伙人对合伙的债务承担连带责任，法律另有规定的除外。偿还合伙债务超过自己应当承担数额的合伙人，有权向其他合伙人追偿。《中华人民共和国合同法》第九十三条当事人协商一致，可以解除合同。当事人可以约定一方解除合同的条件。解除合同的条件成就时，解除权人可以解除合同。《中华人民共和国民事诉讼法》第十四条人民检察院有权对民事诉讼实行法律监督。第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。第一百三十四条人民法院审理民事案件，除涉及国家秘密、个人隐私或者法律另有规定的以外，应当公开进行。离婚案件，涉及商业秘密的案件，当事人申请不公开审理的，可以不公开审理。第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。