本溪市平山区人民法院民 事 判 决 书(2019)辽0502民初1904号原告：徐某1，男，1964年11月8日出生，满族，辽宁省本溪市人，无业，现住本溪市明山区。被告：徐某2，女，1957年5月5日出生，满族，辽宁省本溪市人，本溪锅炉设备厂退休职工，户籍地：本溪市溪湖区，现住明山区。被告：徐某3，男，1962年9月25日出生，满族，辽宁省本溪市人，无业，现住平山区。被告：徐某4，女，1988年6月20日出生，满族，辽宁省本溪市人，无业，现住上海市徐汇区。被告：徐某5，女，2002年6月12日出生，满族，辽宁省本溪市人，学生，现住本溪市明山区。法定代理人：田某，女，1974年3月29日出生，汉族，辽宁省本溪市人，本溪华联商厦有限公司员工，现住本溪市明山区（系徐某5母亲）。徐某4、徐某5的共同委托诉讼代理人：孙昕蔚，辽宁同政律师事务所律师。原告徐某1与被告徐某2、徐某3、徐某4、徐某5法定继承纠纷一案，本案于2019年7月17日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告徐某1，被告徐某2，被告徐某3，被告徐某4、徐某5的共同委托诉讼代理人孙昕蔚到庭参加诉讼。本案现己审理终结。原告徐某1向本院提出诉讼请求：1、请求法院对被继承人徐尚德和郝玉珍的两套房屋依法进行分割，两套房屋分别位于本溪市平山区；2、请求法院依法分割被继承人徐尚德和郝玉珍存款约10万元；3、诉讼费用由原告与被告共同承担。事实与理由：被继承人徐尚德和郝玉珍共生有四名子女，分别是长女徐某2，长子徐伟(己故)，次子徐某3，三子徐某1。被继承人徐尚德已于2016年3月7日去世，被继承人郝玉珍于2019年5月11日去世。其长子徐伟于2019年5月6日去世，长子徐伟生前经历过二次婚姻，分别育有二女，依次是原告徐某4和原告徐某5。被继承人徐尚德和郝玉珍生前共留有两套房产，分别位于本溪市平山区，并留有银行存款等遗产，上述遗产均未分割。原告徐某1作为法定继承人有权继承上述遗产。为保护当事人的合法权益，维护法律尊严，特诉至贵院，请求依法判准原告之诉请。被告徐某2辩称，应从遗产中先行分割2万元给我，这是我父亲的丧葬费、抚恤金共计159800元，其他人都已经分到了属于他们的份额，只有我没分到一分钱，因此要求分割2万元，在遗产总额中扣除我应得到的2万元之后，剩余部分依法平均分割。被告徐某3辩称，不同意原告的诉讼请求，两个房屋都不同意分割，父亲生前一直由我和妻子进行护理，其他子女未尽到照顾和赡养的义务，其中被告徐某2从2015年5月开始与父母就没有来往了，在父亲去世后来看了一眼，母亲去世后，徐某2连看都没看。父亲去世的丧葬费，徐伟、我、徐某1每人分了1万元，抚恤金都给了母亲，没有分割。母亲生前一直由我和妻子照顾，直至去世，其余子女没有赡养。在父亲去世后，母亲让我把自己的房子卖了，其中1.8万元房款给父亲买墓地，其余钱款作为我照顾两位老人的护理费，同时表示将涉案的本溪市平山区房屋给我，该房屋购买时我和徐某1每人出资7万元。2019年5月9日，徐某5、徐某5、徐伟前妻、我、我妻子李丽在场情况下，母亲表示本溪市平山区房屋给我，另一个房子给徐慧娇、徐某5和徐某1的儿子，次日我将此事告知徐某1。我认为应该按照母亲生前的意思表示来分割两处房子。徐伟去世时，母亲垫付了2万元，现没有返还。被告徐某4、徐某5辩称：1、徐某3所述其母亲表示的房屋分配意愿中本溪市平山区给徐某3是属实的，另一处房屋是表示给徐某4和徐某5的，对于该意思表示不确定是否构成口头遗嘱，若不构成，则同意法院依法分割；2、徐某3所述母亲给徐伟垫付钱款不属实，因徐伟身体不好与老人共同生活，2015年以后有退休金，但由于其生活不能自理，退休金由老人打理，老人过世后，其有一部分的退休金并不是老人的存款，而是徐伟的退休金。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：徐尚德与郝玉珍系夫妻关系，婚生四名子女，长女徐某2、长子徐伟（已去世）、次子徐某3、三子徐某1。徐尚德于2016年3月7日去世，徐伟于2019年5月6日去世，郝玉珍于2019年5月11日去世。徐伟与张丽静生有一女，即被告徐某4，徐伟与田某生有一女，即被告徐某5。2015年4月，徐尚德、郝玉珍出资购买平山区公有房屋。2015年8月，徐尚德、郝玉珍出资购买平山区房屋。本溪市社会保险事业管理中心支付徐尚德丧葬费、抚恤金共计159878元，支付郝玉珍丧葬费38512元。徐尚德的丧葬费、抚恤金，徐伟、徐某3、徐某1各分得1万元。郝玉珍的丧葬费用于丧葬事宜支出。另查明，2018年7月29日，徐某3为徐尚德购置墓地花费1.8万元。再查明，被继承人徐尚德名下无存款，被继承人郝玉珍名下存款143.69元，原、被告双方均表示不要求分割该存款。庭审中，原、被告均认可坐落于平山区房屋价值为12.5万元，坐落于平山区房屋价值为28万元。本院认为，本案的争议焦点如下：1、被告徐某3主张的口头遗嘱是否有效；2、诉争房屋应如何分割。根据《中华人民共和国继承法》相关规定，继承开始后，按照法定继承办理；有遗嘱的，按照遗嘱继承办理。遗嘱人在危急情况下，可以立口头遗嘱，口头遗嘱应当有两个以上见证人在场见证，危急情况解除后，遗嘱人能够用书面或者录音形式立遗嘱的，所立的口头遗嘱无效。代书遗嘱应当有两个以上见证人在场见证，由其中一人代书，注明年、月、日，并由代书人、其他见证人和遗嘱人签名。以录音形式立的遗嘱，应当有两个以上见证人在场见证。一、关于口头遗嘱效力问题，口头遗嘱有效的要件为立遗嘱时遗嘱人情况危急、有两个以上见证人在场见证。徐某3主张被继承人郝玉珍生前在对财产作出分配时有徐某5、徐某4、徐伟前妻、李丽和其本人在场，时间是2019年5月9日，但经查明当时郝玉珍身体健康，不符合情况危急的要件，故本院对口头遗嘱的效力不予认定，进而对被告徐某3辩称坐落于本溪市平山区房屋应该归其所有的意见不予支持。二、关于诉争房屋如何继承一节。如前所述，房屋按照法定继承分割，同一顺序继承人继承遗产的份额，一般应当均等，对被继承人尽了主要扶养义务或者与被继承人共同生活的继承人，分配遗产时可以多分。本案中，徐某1、徐某3主张其二人在徐尚德、郝玉珍购房时各出资7万元，但没有提供相应的证据予以证明，故本院不予采信。原、被告均陈述对被继承人尽到了赡养义务、抗辩对方没有尽到赡养义务，经查，被告徐某3与两名被继承人共同生活，两名被继承人去世时前均系徐某3进行照顾，同时被告徐某3出资为被继承人徐尚德购置墓地，故根据能够证明的事实可以认定被告徐某3尽到了主要抚养义务，在分配遗产时可以多分，本院结合案件情况、财产增值等情况综合判令涉诉房屋由原告徐某1继承20%，被告徐某2继承20%，被告徐某4、徐某5共同代位继承20%，被告徐某3继承40%。庭审中，原、被告均认可坐落于平山区房屋价值为12.5万元，坐落于平山区房屋价值为28万元。被告徐某3主**山区房屋所有权，故应由被告徐某3向原告徐某1、被告徐某2各支付房屋分割款5.6万元，向被告徐某4、徐某5各支付2.8万元。被告徐某4、徐某5主**山区房屋所有权，故应由被告徐某4、徐某5共同向原告徐某1、被告徐某2各支付2.5万元，向被告徐某3支付5万元。关于原告要求分割被继承人郝玉珍丧葬费的诉讼请求，被告徐某3辩称该钱款已经用于处理丧葬事宜，虽然被告徐某3未举证证明具体花费的项目和数额，但是本院结合丧葬费的具体数额以及本案的实际情况，认为丧葬费已经用于办理丧葬事宜，故对原告的该项诉讼请求本院不予支持。关于被告徐某2主张其他继承人都分得了被继承人徐尚德的丧葬费和抚恤金，其要求从遗产中现行分割2万元归其所有的意见，经查，被继承人徐尚德去世前被告徐某2未在身边照顾，虽然其他继承人分得了部分钱款，但是考虑丧葬事宜的花费和已经支持被告徐某2应继承的份额，故对该意见不再支持。关于被告徐某3辩称其给被继承人徐尚德购置墓地花销了1.8万元，因已经据此认定被告徐某3尽到了主要的赡养义务，据此对意见不予支持。关于被告徐某3辩称徐伟去世时郝玉珍垫付了2万元，因未举证证明，故本院不予采信。综上所述，依照《中华人民共和国继承法》第五条、第十条、第十一条、第十二条、第十三条、第十七条、第十八条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条、第六十三条、第六十四条、第六十五条、第六十六条及《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条规定，判决如下：一、坐落于平山区房屋归被告徐某3所有；二、坐落于平山区房屋归被告徐某4、徐某5共同所有；三、被告徐某3于本判决生效后10日内给付原告徐某1和被告徐某2房屋分割款各5.6万元，给付被告徐某4、徐某5房屋分割款各2.8万元；四、被告徐某4、徐某5于本判决生效后10日内共同给付原告徐某1、被告徐某2房屋分割款各2.5万元，给付徐某3房屋分割款5万元；五、驳回原告徐某1的其他诉讼请求。如果未按本判决指定期限履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费9800元（原告徐某1已预交），由原告徐某1、被告徐某2各负担1960元，由被告徐某3负担3920元，由被告徐某4、徐某5各负担980元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于辽宁省本溪市中级人民法院。审判员  郭薇薇二〇二〇年一月十七日书记员  李卉玉附：相关法律条文《中华人民共和国继承法》第五条继承开始后，按照法定继承办理；有遗嘱的，按照遗嘱继承或者遗赠办理；有遗赠扶养协议的，按照协议办理。第十条遗产按照下列顺序继承：第一顺序：配偶、子女、父母。第二顺序：兄弟姐妹、祖父母、外祖父母。继承开始后，由第一顺序继承人继承，第二顺序继承人不继承。没有第一顺序继承人继承的，由第二顺序继承人继承。本法所说的子女，包括婚生子女、非婚生子女、养子女和有扶养关系的继子女。本法所说的父母，包括生父母、养父母和有扶养关系的继父母。本法所说的兄弟姐妹，包括同父母的兄弟姐妹、同父异母或者同母异父的兄弟姐妹、养兄弟姐妹、有扶养关系的继兄弟姐妹。第十一条被继承人的子女先于被继承人死亡的，由被继承人的子女的晚辈直系血亲代位继承。代位继承人一般只能继承他的父亲或者母亲有权继承的遗产份额。第十二条丧偶儿媳对公、婆，丧偶女婿对岳父、岳母，尽了主要赡养义务的，作为第一顺序继承人。第十三条同一顺序继承人继承遗产的份额，一般应当均等。对生活有特殊困难的缺乏劳动能力的继承人，分配遗产时，应当予以照顾。对被继承人尽了主要扶养义务或者与被继承人共同生活的继承人，分配遗产时，可以多分。有扶养能力和有扶养条件的继承人，不尽扶养义务的，分配遗产时，应当不分或者少分。继承人协商同意的，也可以不均等。第十七条公证遗嘱由遗嘱人经公证机关办理。自书遗嘱由遗嘱人亲笔书写，签名，注明年、月、日。代书遗嘱应当有两个以上见证人在场见证，由其中一人代书，注明年、月、日，并由代书人、其他见证人和遗嘱人签名。以录音形式立的遗嘱，应当有两个以上见证人在场见证。遗嘱人在危急情况下，可以立口头遗嘱。口头遗嘱应当有两个以上见证人在场见证。危急情况解除后，遗嘱人能够用书面或者录音形式立遗嘱的，所立的口头遗嘱无效。第十八条下列人员不能作为遗嘱见证人：（一）无行为能力人、限制行为能力人；（二）继承人、受遗赠人；（三）与继承人、受遗赠人有利害关系的人。《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条法庭辩论终结，应当依法作出判决。判决前能够调解的，还可以进行调解，调解不成的，应当及时判决。告知执行事项：《中华人民共和国民事诉讼法》第二百三十六条发生法律效力的民事判决、裁定，当事人必须履行。一方拒绝履行的，对方当事人可以向人民法院申请执行，也可以由审判员移送执行员执行。调解书和其他应当由人民法院执行的法律文书，当事人必须履行。一方拒绝履行的，对方当事人可以向人民法院申请执行。第二百三十九条申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。