上海市奉贤区人民法院 民 事 判 决 书 （2019）沪0120民初16267号 原告(反诉被告)：上海怀沪工贸有限公司，住所地上海市奉贤区。 法定代表人：董焱，执行董事。 委托诉讼代理人：张家连，男。 委托诉讼代理人：许玉淼，上海天之健律师事务所律师。 被告(反诉原告)：陈兴桥，男，1989年12月4日出生，汉族，住四川省。 委托诉讼代理人：李占兵，上海明伦律师事务所律师。 委托诉讼代理人：吴海秀，上海明伦律师事务所律师。 原告上海怀沪工贸有限公司与被告陈兴桥其他合同纠纷一案，本院于2019年8月1日立案受理后，依法适用简易程序，分别于2019年9月3日、12月24日公开开庭进行了审理。审理中，被告陈兴桥提起反诉，本院经审核后予以受理。原告上海怀沪工贸有限公司的委托诉讼代理人许玉淼、被告陈兴桥及其委托诉讼代理人李占兵、吴海秀到庭参加了第一、第二次庭审。原告上海怀沪工贸有限公司的法定代表人董焱及其委托诉讼代理人张家连到庭参加了第二次庭审。本案现已审理终结。 原告上海怀沪工贸有限公司向本院提出诉讼请求：1.判令解除原、被告于2017年4月10日签署的《合作协议》。2.判令被告赔偿合作期间(2017.4.10-2019.4.30)给原告造成的损失人民币549.60万(销售总额-购货成本-销售费用+已支付给被告的销售提成)。事实和理由：2017年4月10日,原告(甲方)因开展天猫电商销售平台业务、经协商与被告(乙方)签订了《合作协议》,约定由原告注册并投资“怀沪家居专营店”、由乙方(被告)负责店铺的技术支持、具体管理、运营、推广等工作。协议同时作出合作期为5年、合作期间的净利润，甲方分配65%、乙方分配35%的约定。双方在协议中同时对权利义务作出约定：乙方管理店铺的日常运营和推广,拟定运营计划、产品定价、推广方案等,但需征求甲方的意见,协议第七条同时对协议的履行与解除作出约定：合作期间,如因一方故意或过失给另一方造成损失的,由该方承担全部赔偿责任。协议签署后,被告开始实际管理运营天猫店铺。自开始经营,被告就采用各种各样的推广方式通过天猫电商平台对外销售货物。在天猫商铺的运营销售过程中,被告从未与原告进行过任何协商就与天猫平台管理方合作、采用了多种“烧钱”的促销手段,其最终的结果是销售越多,所产生的推广费用、原告就亏损越多。而且在原告逐步加大亏损的过程中,被告依然要求原告向其支付销售分成,严重背离原告开办电商平台销售货物的本意,被告故意利用其电商销售中的促销手段,增大运营推广费用,侵害原告的合法权益。自2017年4月开始至2019年4月30日期间,因被告的电商平台销售推广,销售总额人民币28,740,443.57元,扣除购货成本17,460,629.95元后的销售毛利润11,279,813.62元,然被告违反约定运营平台直接产生各项销售费用总额11,280,231.22元,其中被告未与原告沟通直接推广运营产生的费用“淘宝客佣金代扣款”301,549.03元、代扣款(扣款用途：直通车)5,429,500元、代扣款(扣款用途：直通车)486,000元、虚假刷单产生的费用2,698,566.56元,上述被告故意恶意制造的电商平台费用额高达6,486,905.59元,加上正常的其他诸如税金、快递费用等,致使原告在此期间经营毛利一千余万元的情况下,加之原告支付给被告的销售提成117万元,不仅没有盈利,反而造成原告的直接损失高达人民币534.60万元。原告认为,双方之间签订的《合作协议》合法有效。原告开办电商平台进行经营的目的是为了盈利。然被告违反约定,故意利用其熟悉电商操作中的各种非法技巧与手段,为被告单方获利不惜直接侵害原告的合法利益,已经严重背离双方签署《合作协议》共赢目的。故原告诉讼来院，要求判如所请。 被告陈兴桥辩称，同意解除合作协议，解除协议日期是2019年6月23日，解除原因是原告单方修改了店铺的账户与密码，导致被告无法正常运营天猫商铺，原告单方解除合同违反了合作协议的约定。不同意原告的第二项诉请，因为被告没有给原告造成任何损失，销售费用等都是经营过程中的正常开支。销售总额截止到2019年6月23日总计31,594,156.8元。合作协议中有保底条款约定被告每月能分销售提成为每月销售额的8%，如有不足的，由原告补齐至8%，因此销售费用与本案无关，只需要计算销售总额。而且购货成本是由原告控制的。关于原告给的销售提成，被告收到过117万元，原告提出的另外15万元，被告需庭后核实。 反诉原告陈兴桥向本院提出反诉请求：1.判令反诉被告向反诉原告支付拖欠的净利润1,357,532.54元。2.判令反诉被告向反诉原告支付因拖欠净利润所产生的违约金135,753.254元。3.判令反诉被告向反诉原告支付因解除合同所产生的违约金3,994,647.78元。审理中，反诉原告变更第一项诉请为判令反诉被告向反诉原告支付拖欠的净利润1,207,532.54元并申请撤回第二项诉请，本院予以准许。事实和理由：上海怀沪工贸有限公司、陈兴桥于2017年4月10日签订了合作协议，合作期限自2017年4月10日起至2022年4月9日止。上海怀沪工贸有限公司提供货源及天猫怀沪家居专营店平台，陈兴桥负责店铺的技术支持、具体管理、人员招聘、运营、推广等工作。经营期间发生的支出先由上海怀沪工贸有限公司垫付(如进货款、聘用员工工资、办公场地租金、推广费用等)，然后再按照协议约定按月结算，对于不能按协议结算的费用，由上海怀沪工贸有限公司负担。合作伊始，怀沪家居专营店收入平平，2017年7月店铺行业排名第15名，经过陈兴桥的努力经营和用心维护，店铺业务量不断上涨，销售额远远超过了协议约定的销售目标，2017年年底店铺的行业排名跃居第3名，之后基本维持在行业排名前三的水平。通过陈兴桥的管理，大大提高了店铺的营利。现上海怀沪工贸有限公司拖欠净利润不付，并擅自解约的行为，严重侵害了陈兴桥的利益，故提起反诉。 反诉被告上海怀沪工贸有限公司辩称，不同意陈兴桥的所有反诉请求，系争合作协议是陈兴桥拿到上海怀沪工贸有限公司办公室签订的，内容不是上海怀沪工贸有限公司起草的。目前怀沪家居专营店没有净利润。陈兴桥一直知道怀沪家居专营店的店铺账户密码，因陈兴桥原因导致陈兴桥产品被天猫下架，且反诉原告一直存在虚假刷单、虚假增加销售费用等行为，这些行为导致上海怀沪工贸有限公司损失惨重，上海怀沪工贸有限公司为了止损，解除了合作协议，但并非违约行为。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院就本案本诉部分认定事实如下： 2017年4月10日，上海怀沪工贸有限公司(甲方)、陈兴桥(乙方)签订合作协议，约定：甲方现注册有天猫电商平台(卖家用户),乙方系电商平台的专业技术及运营人员,有能力提供本协议约定的合作项目服务,双方本着平等、自愿的原则,就双方合作经营店铺事宜友好协商一致,达成本协议,以资共同遵守。双方确定合作经营的内容包括但不限于：甲方提供货源及天猫电商平台,店铺域名为：https：//huaihujj.tma11.com/,店铺ID/品牌名为：怀沪家居专营店,乙方负责店铺的技术支持、具体管理、人员招聘、运营、推广等工作。本协议确定的合作期限为五年,自2017年4月10日起至2022年4月9日止。双方合作期间的净利润,甲方分配65%,乙方分配35%。利润按自然月为单位逐月结算,每月5日前对上月成本及利润进行核算,并由双方签字确认;利润核算后25日内甲方将上月利润中乙方应得部分转账至乙方指定的银行账户。双方确认合作期间的净利润按照以下方式计算：(1)第一年每月的净利润=店铺月销售总额-当月所售出商品对应的进货总价-人员工资(仅限美工、客服和仓库发货员三类)-税收；(2)第二年起每月的净利润=店铺月销售总额-当月所售出商品对应的进货总价-推广费用-人员工资(仅限美工、客服和仓库发货员三类)-税收-办公场地租金的50%；店铺营业收入如需缴税的,则根据开具的发票中对应的税额扣除相应的税款,增值税专用发票除外。按照上述方式计算的乙方可分配的月净利润少于店铺月销售总额的8%时,乙方可分配的净利润按照店铺月销售总额的8%计算,差额部分由甲方补贴乙方。经营期间发生的所有支出由甲方先行全额垫付(如进货款、聘用人员工资、办公场地租金、推广费用等),然后再按照本协议的约定按月进行结算;对于不能按照本协议进行结算的费用,由甲方自行负担。通过店铺线上咨询或接待过的客户,在线下成交的销售额,亦即算在店铺月销售总额内。双方确定店铺的销售额目标：以200万元作为基准年销售额,店铺销售额统计取自店铺生意参谋——经营分析——交易概况后台数据为准,第一年销售额目标在上述基准年销售额基础上增长50%(即300万元)；第二年销售额目标在第一年销售额目标基础上增长50%(即450万元);第三年销售额目标在第二年销售额目标基础上增长30%(即585万元);第四年销售额目标在第三年销售额目标基础上增长30%(即760万元)；第五年销售额目标在第四年销售额目标基础上增长30%(即1,000万元)。每年销售额目标达到90%以上的,甲方按原比例支付乙方利润分红：每年销售额目标达到80%-89%之间,甲方按原比例的90%支付乙方利润分红;每年销售额目标低于80%以下的,甲方按原比例的80%支付乙方利润分红。若第一年店铺实际销售额低于250万,甲方有权单方解除合同。如任一方单方提出解除协议的,需支付给另一方近12个月店铺销售总额的20%作为违约金。 审理中，双方一致确认如下事实：实际合作期间为2017年4月10日至2019年6月25日。合作期间上海怀沪工贸有限公司已给付陈兴桥132万元(其中15万元系原告公司员工张家连转账给付并附言借款，庭审中张家连当庭表示该15万元系上海怀沪工贸有限公司基于合作协议给付陈兴桥的钱款，并非其个人出借给陈兴桥的款项)。 审理中，上海怀沪工贸有限公司申请对上海怀沪工贸有限公司开办的天猫电商销售平台“怀沪家居专营店”自2017年4月0日至2019年6月23日经营财务状况及利润数额进行审计。2019年11月29日，上海怀沪工贸有限公司向本院书面申请撤回审计申请，本院予以准许。审理中，上海怀沪工贸有限公司、陈兴桥对“怀沪家居专营店”店铺销售总额达成一致意见，双方确认2017年4月10日至2019年6月23日期间店铺销售总额为31,594,156.80元。 经核对“怀沪家居专营店”店铺月销售总额，本院确认第一年销售额在合作协议约定的目标金额300万元以上。第二年销售额在合作协议约定的目标金额450万元以上。关于第三年销售额，因陈兴桥只实际运营到2019年6月，故无法核实其是否完成合作协议约定的销售目标，庭审中，陈兴桥表示，其自愿按6.4%(即8%的80%)计算第三年的应得净利润。 另查明，协议履行期间，“怀沪家居专营店”天猫店铺在运营中存在“虚假刷单”行为。 本案反诉部分认定事实同本诉部分。 关于本案本诉部分，本院认为,上海怀沪工贸有限公司、陈兴桥之间于2017年4月10日签订的《合作协议》系合同当事人的真实意思表示,内容合法有效,合同的条款对合同当事人具有拘束力。从合同内容及履行情况来看,《合作协议》系陈兴桥为上海怀沪工贸有限公司提供相关网络店铺运营服务,合同性质为服务合同。 审理中，陈兴桥表示同意解除《合作协议》，且双方实际上也已停止履行,故上海怀沪工贸有限公司要求解除2017年4月10日签订的《合作协议》之诉讼请求并无不当,本院予以支持。 关于上海怀沪工贸有限公司的第二项诉请，因其未能提供确实、充分的证据证明陈兴桥存在故意或过失行为给上海怀沪工贸有限公司造成损失，故本院难以支持。 关于本案反诉部分，本院认为，《合作协议》中约定的“净利润”，应认定为陈兴桥提供服务后可取得的报酬，陈兴桥在2017年4月10日至2019年6月25日期间为上海怀沪工贸有限公司提供了天猫电商平台运营服务，其有权取得报酬。需要说明的是双方并未在《合作协议》中对因推广店铺而“虚假刷单”产生的销售额是否计入店铺销售总额作出相应约定，如“虚假刷单”产生的销售额被计入店铺销售总额，上海怀沪工贸有限公司在未有实际销售货物的情况下向陈兴桥支付服务报酬，则对上海怀沪工贸有限公司明显不公平，违背了合同法确立的公平原则，故应对陈兴桥应得服务报酬酌情扣减。因上海怀沪工贸有限公司在审理中撤回了审计申请，陈兴桥也表示本案不需要审计，故本院根据双方确认的店铺总销售额，酌情确定在扣除已付的132万元服务报酬后，上海怀沪工贸有限公司还应给付陈兴桥60万元。 关于陈兴桥要求上海怀沪工贸有限公司承担违约责任的反诉诉请，本院考虑到上海怀沪工贸有限公司提出解除合同事出有因，并非无故终止履行合同，故对陈兴桥要求上海怀沪工贸有限公司支付因解除合同而产生的违约金主张不予支持。 另外，反诉原告陈兴桥在庭审辩论终结前变更了第一项诉请金额并撤回了第二项诉请，反诉受理费将按变更后的金额计算。 综上，依照《中华人民共和国合同法》第五条、六十条、九十一条的规定，判决如下： 一、解除本诉原告上海怀沪工贸有限公司与本诉被告陈兴桥于2017年4月10日签订的《合作协议》； 二、驳回本诉原告上海怀沪工贸有限公司的其余诉讼请求； 三、反诉被告上海怀沪工贸有限公司于本判决生效之日起十五日内支付反诉原告陈兴桥600,000元； 四、驳回反诉原告陈兴桥的其余诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 本案本诉受理费49,222元，减半收取计24,611元，由本诉原告上海怀沪工贸有限公司负担。本案反诉受理费24,107元，由反诉原告陈兴桥负担19,207元，反诉被告上海怀沪工贸有限公司负担4,900元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于上海市第一中级人民法院。 审判员  薛广文 二〇二〇年一月六日 书记员  余 俊 附：相关法律条文 附：相关法律条文 《中华人民共和国合同法》 第五条当事人应当遵循公平原则确定各方的权利和义务。 六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。 当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。 九十一条有下列情形之一的，合同的权利义务终止： （一）债务已经按照约定履行； （二）合同解除； （三）债务相互抵销； （四）债务人依法将标的物提存； （五）债权人免除债务； （六）债权债务同归于一人； （七）法律规定或者当事人约定终止的其他情形