新疆维吾尔自治区奇台县人民法院民 事 判 决 书（2019）新2325民初1905号 原告：新疆鑫圣源商品混凝土有限责任公司准东经济技术开发区分公司,住所地新疆昌吉准东经济技术开发区祥和商贸有限公司院内。法定代表人：王思婷，系该公司经理。委托诉讼代理人：徐雪梅，新疆新蓝天（奇台）律师事务所律师。被告：新疆磐岳工程建设有限公司,住所地新疆昌吉州奇台县天山东部现代农产品物流园B区新港物流区5号楼117号。法定代表人：聂翠珍，系该公司总经理。委托诉讼代理人：李明，新疆圆方律师事务所律师。被告：王小龙，男，1989年3月2日出生，汉族，住新疆维吾尔自治区昌吉回族自治州。原告新疆鑫圣源商品混凝土有限责任公司准东经济技术开发区分公司（以下简称鑫圣源公司）与被告新疆磐岳工程建设有限公司（以下简称磐岳公司）、王小龙买卖合同纠纷一案，本院于2019年7月11日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行审理，原告鑫圣源公司的委托诉讼代理人徐雪梅、被告磐越公司的委托诉讼代理人李明到庭参加诉讼，被告王小龙经本院传票传唤无正当未到庭参加诉讼，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。鑫圣源公司向本院提出诉讼请求：1、被告偿还商砼款569472.7元；2、被告自2019年2月28日起按照日1‰的标准承担违约金至本案款项全部履行完毕；3、本案诉讼费、邮寄费由被告承担。事实和理由：原、被告双方于2018年8月20日签订《混凝土购销合同》，双方在合同中约定了混凝土强度等级、单价、总用量、合同履行方式、付款方式和期限，同时还约定了违约金。合同签订后，原告严格依据合同向被告履行供货义务。合同履行完毕后，经双方结算，被告为原告出具两份确认函，确认原告为其销售商砼总额共计1650740元。被告给原告支付了部分货款后，余款569475.70元一直未付，故原告诉至法院请求处理。磐岳公司辩称，1、原告与其公司的商砼供销关系属实，但双方未就供货总量及价款进行过结算，其是否欠款应当以其签字的供货单进行结算后予以确认；2、双方尚未对供货单进行结算，被告公司是否构成违约尚不能确定，故不能认定被告应当承担违约金，如认定被告磐越公司尚有欠款未付清，违约金过高；3、原告没有证据证实被告王小龙获得其公司的结算授权，因此被告王小龙签字的确认单不能作为核算依据。王小龙未到庭参加诉讼，也未提交书面答辩意见，视为放弃答辩的权利。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。原告提交的2018年8月20日预拌混凝土销售合同一份，被告对该证据无异议，本院予以确认并在卷佐证。对当事人有争议的证据和事实，本院予以认定如下：1、确认函二份，原始供货凭证清单二份三页，拟证实在2018年10月31日、2018年11月16日原告与被告王小龙核对供货情况后，由被告王小龙出具确认函，确认原告供货合计1650740元的事实。被告磐越公司对三性均不予认可。认为确认函及清单中未加盖其公章，且王小龙签名的真实性无法确认，王小龙的身份也不明确，不能代表其公司。结合原告提交的购销合同、录音、工商登记档案信息等证据，本院对该组证据的真实性予以确认。2、被告清偿货款的明细一份，网上电子回单一份，车辆顶款说明一份（附会计记账凭证一份）、电子银行承兑汇票一份，拟证实被告共计清偿货款1081267.3元的事实。被告磐越公司提出庭后核实后才能确认付款的金额。本院对以上证据的真实性予以确认。3、2019年5月原告公司业务经理张彦雄与被告王小龙录音一份，拟证实被告王小龙认可在原告两份确认函上签字时受到了被告磐越公司的委托。被告认为1、录音时未征得被录音人的同意，不符合证据规则的要求；2、整个录音均是采取诱导式发问；3、录音中多次提到是为了向湖北宜化澄清一些问题，而并非是针对本案，录音内容模糊，不能客观反映本案事实；4、该录音属于孤证，不能作为认定案件事实的依据。原告提供的录音资料虽然未经被录音人王小龙同意，但既没有侵害到其他人的合法权益，也没有违反法律的禁止性规定，本院对该证据的真实性予以确认。4、企业信用信息公示报告一份，拟证实被告王小龙是被告磐越公司的监事，被告王小龙在确认函上签字的行为构成表见代理。真实性无异议，关联性及证明的问题有异议。报告的生成日期是2019年4月22日，是在王小龙签署确认单之后，无法证实原告在要求王小龙签署确认单时就明确知道王小龙是磐越公司的监事，无法构成表见代理。本院对该证据的真实性予以确认。本院经审理认定事实如下：2018年8月20日原告鑫圣源公司与被告磐越公司签订了预拌混凝土销售合同一份，合同载明：“第一条供货概况一、工程名称：新疆宜化厂区初期雨水收集池…二、工程交货地点：准东经济技术开发区新疆宜化厂区三、工程供货起止时间：工程开工-工程完工标号C15单价320元/立方米，标号C20单价330元/立方米，标号C25单价340元/立方米，标号C30单价350元/立方米，标号C35单价370元/立方米，标号C,40单价390元/立方米。1.此单价为到施工现场预拌混凝土价格，在此上述价格基础上，一级配混凝土每立方加10元；清水砼每方加20元。2.特殊要求的外加剂如旱强剂、抗渗剂、防冻剂、高抗硫、抗冻融、防腐剂等费用另计。本合同：外加剂及价格为旱强剂20元/方，抗渗流W620元/方、W830元/方、W1040元/方，防冻剂40元/方，高抗硫80元/方，抗冻融F20030元/方、F30040元/方，防腐剂CM80元/方…第二条付款方式及期限…二、混凝土总用量在100立方米以上的，按照下列方式付款：1、经双方协商一致，结算方式为：在整个施工期间，满贰拾万元整支付一次，余款从合同签订之日起3个月内付清…第十一条如需方未按合同约定履行支付义务的：一、供方有权随时停止供应混凝土，所造成工程质量及其他责任由需方承担。二、需方应当自付款期限届满之日起向供方支付违约金，标准为每日按所欠货款的1‰支付…2018年8月20日”。2018年10月31日原告与被告王小龙就2018年9月20日至2018年10月31日期间供应商砼的数量及金额进行了确认，在此期间供应商砼2164方，合计金额为774870元。2018年11月16日原告与被告王小龙就2018年11月1日至2018年11月13日期间供应商砼的数量及金额进行了确认，在此期间供应商砼1943方，合计金额875870元。原告合计向被告磐越公司新疆宜化厂区初期雨水收集池供应各型号商砼4107方，合计金额1650740元。2018年10月24日磐越公司将车牌号为×××奔驰轿车一辆作价100000元，抵付原告商砼款，2018年11月8日磐越公司向原告付款481267.3元，2019年2月3日被告磐越公司以电子银行承兑汇票的形式向原告支付商砼款500000元。另查明，中国人民银行同期贷款基准利率为4.35%。本院认为，本案的争议焦点为1、被告王小龙在确认函上签字行为效力的认定；2、违约金约定是否过高。关于第一个焦点，本案中原告鑫圣源公司与被告磐越公司签订购销合同后，双方当事人均应当严格履行各自的合同义务。本案中磐越公司主张王小龙的行为不能构成表见代理，首先，王小龙在确认函中签字后，鑫圣源公司以确认函向磐越公司主张还款，磐越公司也一直陆续在向鑫圣源公司付款且未对此提出异议，故鑫圣源公司有理由相信王小龙有权代表磐越公司处理该项业务；其次，根据工商登记信息显示王小龙是磐越公司的监事，磐越公司也未能提交证据证明王小龙无权代表公司处理对外业务，故王小龙的行为应视为履行职务行为，应当由被告磐越公司应当承担付款责任。二、对于第二个争议焦点，鑫圣源公司主张被告按照1‰的日利率承担违约金，明显超过鑫圣源公司的实际损失，现磐越公司主张予以调整。根据《最高人民法院关于适用若干问题解释（二）》第二十九条的规定应当予以调整，按照中国人民银行同期贷款基准利率的1.3倍即年利率5.655%予以计算。综上所述，本院依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条，《中华人民共和国合同法》第一百零七条、一百零九条、第一百四十四条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条，《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第二十七条、第二十九条之规定，判决如下：一、被告新疆磐岳工程建设有限公司于本判决生效后十日内向原告新疆鑫圣源商品混凝土有限责任公司准东经济技术开发区分公司支付商砼款569472.7元；二、被告新疆磐岳工程建设有限公司向原告新疆鑫圣源商品混凝土有限责任公司准东经济技术开发区分公司承担违约金，以商砼款569472.7元为基数，自2019年2月28起至欠款付清之日为止，按照年利率5.655%计算；三、驳回原告新疆鑫圣源商品混凝土有限责任公司准东经济技术开发区分公司其他的诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费9495元，公告费260元，合计9755元，由被告新疆磐岳工程建设有限公司负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于昌吉回族自治州中级人民法院。审  判  长   杨 倩人民 陪 审员   陈俊晔人民 陪 审员   许明辉二 ○ 二 ○ 年 一 月 十 三 日书  记  员   苏燕燕