内蒙古自治区鄂尔多斯市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）内06民终2105号上诉人（原审被告）：内蒙古棋盘井矿业有限责任公司。法定代表人：宋某，系该公司董事长。委托诉讼代理人：马某。委托诉讼代理人：陈某，内蒙古棋盘律师事务所律师。上诉人（原审原告）：刘某，现住内蒙古自治区赤峰市。委托诉讼代理人：庞某，内蒙古赫扬（鄂托克）律师事务所律师。上诉人内蒙古棋盘井矿业有限公司（以下简称棋盘井矿业公司）因与上诉人刘某劳动争议一案，双方不服内蒙古自治区鄂托克旗人民法院（2019）内0624民初316号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年10月29日立案后，依法组成合议庭，开庭进行了审理。上诉人棋盘井矿业公司委托诉讼代理人马某、陈某，上诉人刘某委托诉讼代理人庞某到庭参加诉讼。本案现已审理终结。棋盘井矿业公司上诉请求：撤销内蒙古鄂托克旗人民法院（2019）内0624民初316号民事判决，裁定驳回刘某一审的起诉。事实和理由：刘某申请仲裁时，并没有请求撤销双方于2018年4月18日签订的《和解协议》，对于《和解协议》的效力，刘某需向劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，仲裁是诉讼的前置程序，刘某在申请仲裁时未申请撤销《和解协议》，一审直接判决撤销协议，属于程序违法。刘某一审诉求未请求解除与棋盘井矿业公司的劳动关系，一审判决也未判决解除双方劳动关系，却判决棋盘井矿业公司支付刘某一次性伤残就业补助金，同时向工伤保险经办机构为刘某办理一次性医疗补助金给付事宜，一审判决不当。和解协议不应当撤销，因为这是双方的真实意思表示。刘某辩称，不同意棋盘井矿业公司的上诉请求。原审法院程序并未违反法律的程序性规定，根据《合同法》第54条之规定，撤销合同仅属于人民法院或仲裁机构的权利，撤销合同不属于劳动争议，不属于仲裁案件的受案范围，不需要仲裁前置程序；双方在2018年8月30日通过协商解除了劳动关系，在一审中也提交了证据证明答辩人主动辞职，原审法院按照解除劳动关系的情形判决支付一次性就业补助金合法。刘某上诉请求：1、撤销内蒙古鄂托克旗人民法院（2019）内0624民初316号民事判决第二项，改判棋盘井矿业公司向刘某支付一次性伤残就业补助金45598元、停工留薪待遇24012元、住院期间护理费1672元，共计71282元，核减已付38000元，剩余33282元；2、撤销内蒙古鄂托克旗人民法院（2019）内0624民初316号民事判决第三项，改判棋盘井矿业公司向刘某支付一次性伤残补助金37352元、一次性工伤医疗补助金45598元、住院伙食补助费220元，共计支付83170元；3、本案一、二审诉讼费由被上诉人承担。事实和理由：刘某和棋盘井矿业公司签订的《和解协议》中“已做工资3200元”是刘某提供劳动后应得的劳动报酬，不是工伤赔偿款，不应再工伤保险待遇中予以核减，即使认定此3200元属于停工留薪期待遇，该笔款项仅是“已做工资”，而是不已经支付的工资，从刘某提供的工资明细表中，也未体现矿业公司已经支付了3200元工资的事实，因此原审法院将此款从矿业公司应当支付的工伤保险待遇中予以核减属于认定事实不清。刘某已与棋盘井矿业公司于2018年8月30日终止了劳动关系，棋盘井矿业公司自该日后未再继续为刘某缴纳工伤保险。如社保部门不予支付工伤保险待遇，原审判决第三项将无法执行，应该由棋盘井矿业公司向刘某一次性支付，原审判决第三项应予撤销。棋盘井矿业公司辩称，不同意刘某的上诉请求。3200元核减无误，这是受伤后棋盘井矿业公司给刘某的停工留薪期工资，对于社保局应当支付的待遇，刘某应当直接向社保局申请领取，棋盘井矿业公司没有支付的义务。刘某向一审法院起诉请求：1．请求依法撤销刘某与棋盘井矿业公司于2018年4月18签订的《和解协议》；2．判令棋盘井矿业公司向刘某支付工伤保险待遇117086元（包括一次性伤残补助金37352元、一次性医疗补助金45598元、一次性就业补助金45598元、停工留薪期待遇24012元、住院期间陪护费2306元、住院伙食补助费220元，扣减已付金额38000元）；3．由棋盘井矿业公司承担本案诉讼费用。一审法院认定事实：2016年3月3日，刘某与棋盘井矿业公司建立劳动用工关系，刘某为采煤队采煤司机，2018年1月14日11时左右，刘某在操作22KM回柱绞车过程中不慎被闸把弹伤右脚部位，在鄂托克旗棋盘井仁和医院住院治疗，被诊断为右足第二、三跖骨骨折，住院治疗11天，于2018年1月25日出院。2018年2月11日鄂托克旗人力资源和社会保障局受理刘某的工伤认定申请后经审查出具了《认定工伤决定书》，认定事故经过属实，刘某与棋盘井矿业公司的劳动关系成立，并认定为工伤。2018年4月18日，刘某提出自愿放弃劳动能力鉴定，要求和单位一次性协商解决的工伤处理申请，棋盘井矿业公司向其出具《权利告知书》，告知其可申请认定工伤及劳动能力鉴定，如自愿放弃权利，由此造成的法律后果自负，并由刘某签字确认。同日刘某与棋盘井矿业公司签订《和解协议》，协议约定，“一、工伤职工刘某本人自愿放弃工伤认定和劳动能力鉴定。二、除用人单位已支付刘某医疗费，已做工资3200元外，另外再向受伤职工刘某支付一次性伤残补助金、停工留薪待遇、陪护费、一次性伤残就业补助金、一次性医疗补助金、伙食补助等一切费用共计38000元．．．”同日，棋盘井矿业公司将38000元给付刘某，由刘某出具条据。2018年8月29日，刘某向棋盘井矿业公司提出辞职报告，2018年8月30日棋盘井矿业公司同意刘某的辞职，并与其解除劳动关系，签订了《解除或终止劳动合同协议书》。2018年9月28日，经刘某的申请，鄂尔多斯市劳动能力鉴定委员会对刘某做出《劳动能力初次鉴定结论通知书》，认定刘某为十级伤残，属于部分丧失劳动能力，无护理依赖的鉴定结论。2018年12月13日，刘某向鄂托克旗劳动人事争议仲裁委员会提出仲裁申请书，要求解除与棋盘井矿业公司的劳动关系，并要求赔偿一次性伤残补助金、一次性医疗补助金、一次性就业补助金、停工留薪待遇、住院期间陪护费、住院伙食补助费共计155086元。2018年12月20日鄂托克旗劳动人事争议仲裁委员会受理刘某的申请，出具了受理通知书。2019年1月20日，鄂托克旗劳动人事争议仲裁委员会做出仲裁决定书，认定《和解协议》为有效协议，撤销刘某提起的仲裁案件，并于2019年1月22日向刘某送达仲裁决定书。后刘某不服仲裁决定书，于2019年1月28日向鄂托克旗人民法院提起诉讼。刘某与棋盘井矿业公司存在劳动关系期间，刘某受伤前十二个月月平均工资为5336元。棋盘井矿业公司已支付刘某住院期间产生的医疗费3086元。刘某为棋盘井矿业公司参保职工，该公司在社保部门为刘某缴纳工伤保险。再查明，事发的上一年度的鄂尔多斯市职工月平均工资为6514元。一审法院认为，本案争议焦点为是否应撤销双方签订的《和解协议》，如撤销该协议，棋盘井矿业公司应支付刘某具体哪些费用。本案中刘某在工作中受伤后经鄂托克旗人力资源和社会保障局认定为工伤，被鄂尔多斯市劳动能力鉴定委员会鉴定为十级伤残。《工伤保险条例》第三十七条规定，“职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，享受以下待遇：（一）从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：．．．十级伤残为7个月的本人工资；（二）劳动、聘用合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动、聘用合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定。”另《内蒙古自治区工伤保险条例实施办法》第三十七条规定，“职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，享受以下待遇：（一）从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：．．．十级伤残为7个月的本人工资；（二）工伤职工劳动、聘用合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动、聘用合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。以工伤职工终止或者职工本人提出解除劳动合同、聘用合同、劳动关系时统筹地区上年度职工月平均工资为基数，由工伤保险基金支付工伤职工一次性工伤医疗补助金，标准为：．．．十级伤残的7个月．．．。由用人单位按照工伤职工终止或者职工本人提出解除劳动、聘用合同、劳动关系时统筹地区上年度职工月平均工资，支付工伤职工一次性就业补助金，标准为：．．．十级伤残的7个月。”双方均认可刘某受伤前十二个月月平均工资为5336元，故刘某的一次性伤残补助金应为37352元（5336元／月×7月）。刘某提出了与棋盘井矿业公司解除劳动关系，且工伤事故发生在鄂托克旗棋盘井镇，故工伤保险统筹地区为鄂尔多斯市，所以应参照鄂尔多斯市上年度职工月平均工资为基数计算一次性伤残就业补助金及一次性工伤医疗补助金，即刘某一次性伤残就业补助金为45598元（6514元／月×7月），一次性工伤医疗补助金为45598元（6514元／月×7月）。《内蒙古自治区工伤职工停工留薪期暂行办法》第四条规定，“工伤职工应及时将协议工伤医疗机构出具的诊断证明报给所有用人单位，由用人单位根据协议工伤医疗机构的诊断证明按照《内蒙古自治区工伤职工停工留薪期分类目录》确定工伤职工的停工留薪期，确认的工伤职工停工留薪期应以书面形式通知工伤职工本人。职工本人对停工留薪期有异议的，由统筹地区劳动能力鉴定委员会确认。”故停工留薪期限的确认依据是停工留薪期分类目录。《工伤保险条例》第三十三条规定，“职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付．．．”按照《内蒙古自治区工伤职工停工留薪期分类目录》刘某跖骨骨折的停工留薪期应为4.5个月，故刘某停工留薪期待遇应为24012元（5336元×4.5个月）。《内蒙古自治区工伤保险条例实施办法》第三十条规定，“．．．生活不能自理的工伤职工在停工留薪期内需要护理的，经收治的医疗机构出具证明，由所在单位负责派人护理。所在单位未派人护理的，由所在单位按照不低于统筹地区上年度职工月平均工资的70％标准向工伤职工支付陪护费。．．．”刘某工伤后住院治疗11天，棋盘井矿业公司称派人护理过11天，对此刘某不认可，棋盘井矿业公司亦并不能提供相关证据予以佐证，应承担举证不能的法律后果。故刘某住院期间护理费为1672元（6514元／月×70％÷30天×11天）。对于住院伙食补助费，根据《鄂尔多斯市人民政府办公厅关于印发鄂尔多斯市工伤职工住院治疗伙食补助费到统筹地区以外就医所需交通食宿费用标准的通知》规定，工伤职工在统筹地区以内每人每天20天计算，故刘某住院伙食补助费为220元（20元／天×11天）。《工伤保险条例》第三十条规定，“．．．职工住院治疗工伤的伙食补助费，以及经医疗机构出具证明，报经办机构同意，工伤职工到统筹地区以外就医所需的交通、食宿费用从工伤保险基金支付，基金支付的具体标准由统筹地区人民政府规定。”综上，刘某为工伤保险参保职工，法律规定，一次性伤残补助金、一次性医疗补助金、住院伙食补助费均应有工伤保险基金支付。由用人单位支付一次性伤残就业补助金、一次性支付停工留薪工资、住院期间的护理费等因工伤残相关待遇。刘某认定工伤后，与棋盘井矿业公司双方就赔偿达成“和解协议”，棋盘井矿业公司垫付了刘某住院医疗费3086元、支付工资3200元、并支付一次性伤残补助金、停工留薪待遇、陪护费、一次性伤残就业补助金、一次性医疗补助金、伙食补助等38000元，共计支付44286元。《最高人民法院关于贯彻执行若干问题的意见（试行）》第七十二条规定，“一方当事人利用优势或者利用对方没有经验，致使双方的权利与义务明显违反公平，等价有偿原则的，可以认定为显失公平。”第七十三条规定“对于重大误解或者显失公平的民事行为，当事人请求变更的，人民法院应当予以变更；当事人请求撤销的，人民法院可以酌情予以变更或者撤销。”本案中棋盘井矿业公司虽给刘某告知相关权利，并让刘某本人书写了放弃权利的申请，但《工伤保险条例》规定，职工与用人单位发生工伤待遇方面的争议，按照处理劳动争议的有关规定。刘某作为劳动者，棋盘井矿业公司作为用人单位，双方权利义务不对等，不排除协议的签订基于劳动者受伤后急于获得赔偿款的紧迫心里，无经验，轻率而接受不公平的条件，亦并不能排除棋盘井矿业公司故意利用了自己的优势，且该协议中棋盘井矿业公司作为明显优势一方仅支付44286元来排除其所应承担得全部义务，与刘某应获得待遇相比较，出现了使作为劳动者的刘某在经济利益上遭受重大损失的情况，使得双方的权利义务明显违反公平，等价有偿原则，故应撤销双方于2018年4月18日签订的《和解协议》。该协议撤销后棋盘井矿业公司应支付刘某一次性就业补助金45598元，停工留薪期待遇24012元，住院期间护理费1672元，共计71282元，核减其已支付工资3200元及38000元，棋盘井矿业公司应再支付30082元。《内蒙古自治区工伤保险条例实施办法》第四十九条规定，“用人单位因少报、瞒报缴费基数，造成工伤职工享受的工伤保险待遇降低的，差额部分由用人单位补足。”刘某的一次性伤残补助金37352元，一次性工伤医疗补助金45598元，住院伙食补助费220元，共计83170元，由棋盘井矿业公司去工伤保险机构为刘某办理。如有不足，不足部分由棋盘井矿业公司向刘某补足。《中华人民共和国社会保险法》第三十八条规定，“因工伤发生的下列费用，按照国家规定从工伤保险基金中支付：（一）治疗工伤的医疗费用和康复费用；...”本案中棋盘井矿业公司已向刘某支付了其住院期间的全部医疗费，刘某亦并未在本案中将支付医疗费作为诉讼请求主张，故棋盘井矿业公司可自行向社保机构申请报销其已垫付的医疗费3086元。综上所述，撤销双方签订的《和解协议》，棋盘井矿业公司向刘某支付各项费用30082元，剩余83170元由棋盘井矿业公司去工伤保险机构为刘某办理。依照《工伤保险条例》第三十条第四款、第三十三条第一款、第三十七条、第五十四条，《内蒙古自治区工伤保险条例实施办法》第三十条、第三十七条、第四十九条，《内蒙古自治区工伤职工停工留薪期暂行办法》第四条，《最高人民法院关于贯彻执行若干问题的意见（试行）》第七十二条、第七十三条，《中华人民共和国社会保险法》第三十八条第一款第一项，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第二百五十三条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决如下：一、撤销刘某与内蒙古棋盘井矿业有限责任公司于2018年4月18日签订的《和解协议》；二、内蒙古棋盘井矿业有限责任公司向刘某支付一次性伤残就业补助金45598元，停工留薪期待遇24012元，住院期间护理费1672元，共计71282元，核减已付41200元，剩余30082元于本判决生效后3日内给付；三、内蒙古棋盘井矿业有限责任公司向工伤保险经办机构为刘某办理一次性伤残补助金37352元，一次性工伤医疗补助金45598元，住院伙食补助费220元，共计83170元，由工伤保险基金支付。如有不足，不足部分由内蒙古棋盘井矿业有限责任公司向刘某补足。四、驳回刘某其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，由内蒙古棋盘井矿业有限责任公司负担。本院二审期间，当事人围绕上诉请求依法提交了证据。本院组织当事人进行了证据交换和质证。本院经审查认为，矿业公司提供的证据为刘某向鄂旗劳动仲裁委员会申请仲裁时提供的仲裁申请，刘某对该证据的真实性认可，本院对其真实性予以采信。二审查明的事实与一审认定的事实一致，本院予以确认。本院认为，关于矿业公司主张刘某需对《和解协议》的效力向劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，但刘某在申请劳动仲裁时未申请撤销《和解协议》，一审直接判决撤销该协议程序违法能否成立，经查，刘某仲裁请求虽未请求确认《和解协议》无效，但《和解协议》的效力为本案争议焦点事项，属于劳动人事仲裁委员会和人民法院应当主动审查的范围，且鄂托克旗劳动人事争议仲裁委员会依法认定和解协议有效，并据此决定撤销案件，故该《和解协议》的效力已经过仲裁审查。一审法院针对刘某提出诉讼请求审理判令撤销《和解协议》，并未超出诉请，亦未违反法定程序。其二，刘某与矿业公司于2018年8月30日签订了《解除或终止劳动合同协议书》，双方协商解除劳动合同，劳动关系终止，对此事实双方并无争议。一审据此判令矿业公司支付刘某一次性伤残就业补助金，同时向工伤保险经办机构为刘某办理一次性医疗补助金给付事宜并无不当。刘某经鄂尔多斯市劳动能力鉴定委员会鉴定，认定刘某为十级伤残，属于部分丧失劳动能力，按照《工伤保险条例》和《内蒙古自治区工伤保险条例实施办法》规定，其应当享受工伤保险待遇为154452元（包括一次性伤残补助金37352元、一次性伤残就业补助金45598元、一次性工伤医疗补助金45598元、停工留薪期工资24012元、住院期间护理费1672元、住院伙食补助费220元），而矿业公司与刘某签订的《和解协议》中，除已做工资3200元外，另外再向刘某支付各项工伤保险待遇38000元。根据《中华人民共和国民法总则》第一百五十一条规定：一方利用对方处于危困状态、缺乏判断能力等情形，致使民事法律行为成立时显失公平的，受损害方有权请求人民法院或者仲裁机构予以撤销。刘某作为劳动者与矿业公司作为用人单位，双方权利义务不对等，《和解协议》中矿业公司仅支付38000元，与刘某应获得的154452元工伤保险待遇差距悬殊，双方的权利义务显失公平，故一审对刘某请求撤销该和解协议的主张予以支持并无不当。关于刘某主张矿业公司未向其支付3200元，经查证刘某提供银行流水明细，并未有矿业公司向刘某支付该笔款项的记录，矿业公司亦未在法庭指定期限内提供其已支付该笔款项的证据，故本院对刘某的该项主张予以支持，矿业公司应向刘某支付一次性伤残就业补助金45598元、停工留薪待遇24012元、住院期间护理费1672元，共计71282元，核减已付38000元，剩余33282元。关于刘某请求矿业公司直接向其支付工伤保险待遇能否成立，经审查，刘某为工伤保险参保职工，根据《工伤保险条例》规定，一次性伤残补助金、一次性医疗补助金、住院伙食补助费均应由工伤保险基金支付。刘某以双方劳动关系于2018年8月30日终止，矿业公司自该日后未再为刘某缴纳工伤保险，社保经办机构能否向刘某支付工伤保险待遇不得而知为由，要求矿业公司支付一次性伤残补助金、一次性医疗补助金、住院伙食补助费，没有事实和法律依据，本院不予支持。综上所述，内蒙古棋盘井矿业有限公司上诉请求不能成立，应予驳回；刘某的上诉请求部分成立，应予支持。一审判决适用法律正确，但对矿业公司已支付刘某的工伤保险待遇金额认定有误，应予纠正。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）、（二）项规定，判决如下：一、维持内蒙古鄂托克旗人民法院（2019）内0624民初316号民事判决第一、三、四项，即：一、撤销刘某与内蒙古棋盘井矿业有限责任公司于2018年4月18日签订的《和解协议》；三、内蒙古棋盘井矿业有限责任公司向工伤保险经办机构为刘某办理一次性伤残补助金37352元，一次性工伤医疗补助金45598元，住院伙食补助费220元，共计83170元，由工伤保险基金支付。如有不足，不足部分由内蒙古棋盘井矿业有限责任公司向刘某补足。四、驳回刘某其他诉讼请求。二、变更内蒙古鄂托克旗人民法院（2019）内0624民初316号民事判决第二项为内蒙古棋盘井矿业有限责任公司向刘某支付一次性伤残就业补助金45598元、停工留薪待遇24012元、住院期间护理费1672元，共计71282元，核减已付38000元，剩余33282元。二审案件受理费20元，由内蒙古棋盘井矿业有限公司负担10元，由刘某负担10元。本判决为终审判决。审 判 长 何艳春审 判 员 王 刚审 判 员 高宇柔二〇二〇年一月十九日法官助理 王春霞书 记 员 尹 雪