浙江省绍兴市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2019）浙06民初412号 原告：浙江九翎网络科技有限公司，住所地浙江省绍兴市嵊州市经济开发区双塔路55号1号楼519，统一社会信用代码91330108MA28R25YOC。 法定代表人：李思韵，董事长兼总经理。 委托诉讼代理人：赵丽，上海木诚木律师事务所律师。 被告：苏州美生元信息科技有限公司，住所地江苏省苏州市高铁新城南天成路58号，统一社会信用代码913205070831522798。 法定代表人：胡皓，总经理。 委托诉讼代理人：杨娇，北京大成律师事务所律师。 原告浙江九翎网络科技有限公司（以下简称九翎公司）与被告苏州美生元信息科技有限公司（以下简称美生元公司）技术开发合同纠纷一案，本院立案受理后，依法适用普通程序，于2019年11月1日公开开庭进行了审理。原告九翎公司的委托诉讼代理人赵丽、被告美生元公司的委托诉讼代理人杨娇到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告九翎公司向本院提出诉讼请求：1.判令解除原、被告间的《游戏联合运营协议》；2.判令被告支付原告分成款7623588.20元、违约金245487.18元，合计7869075.38元（违约金自2018年3月起计算至实际支付之日，暂计至2019年4月29日）；3.本案的诉讼费用由被告承担。事实与理由：原、被告于2017年8月8日签订《游戏联合运营协议》，协议期限为2017年8月8日至2019年8月8日。2018年3月之前，被告一直按协议约定每月按时支付原告分成款。自三月份起，除被告于2018年8月9日向原告支付2018年1月、2月的分成款外，再未支付过2018年3月至11月的分成款，双方在协议中约定了未付款项的违约金，现原告根据合同约定向被告主张分成款及违约金。截至起诉日前，原告多次催要，被告一直以现金周转为由不予支付。 被告美生元公司答辩称：根据双方签署的《游戏联合运营协议》，双方存在合作关系，但是原告通过被告的员工李爽设立北京久大互动科技有限公司，窃取了被告的渠道方资源，由北京久大互动科技有限公司提供游戏的运营服务。由于原告存在合同第7.1条第二款约定的情形，在原告严重的违约行为的基础上，被告依据双方协议的第10.3条的约定，采取对原告停止收入结算等惩罚措施，被告不存在违约情形。在原告存在违约情形的情况下，原告所主张的其享有解除权的原因不成立，原告无权解除协议。被告并不恶意拖欠支付原告分成款，被告不存在违约。原告套用被告渠道方信息的资源给被告造成了直接的经济损失。请求驳回原告的诉讼请求。 原告九翎公司为证明其诉称主张的事实，向本院提供以下证据材料： 证据1.《游戏联合运营协议》、《游戏联合运营协议之补充协议》，以证明原、被告之间的合作关系。同时依据该协议中10.2条的约定，原告有权要求解除合同及要求被告支付违约金。 证据2.2018年3月至11月的发票，以证明被告拖欠原告2018年3月至11月的分成款，上述发票已经送达给被告公司员工李爽。 证据3.2017年9月至2018年2月的记账凭证，以证明被告于2017年9月至2018年2月实际履行了涉案协议。 证据4.原被告之间的邮件往来记录（附光盘），以证明原被告之间通过邮件核对账目的事实。 证据5.原被告之间的QQ聊天截图，以证明2018年11月之前的发票原告已经开给被告，被告已予确认的事实。 证据6.终止协议，以证明原告已经向被告发出过终止协议的事实。 被告美生元公司对上述证据材料发表如下质证意见：对证据1的真实性认可，对证明目的不予认可，该协议确实说明双方合作关系的存在。该协议的6.2条双方对结算方式有明确约定，即使原告开出发票，被告也需收到渠道结算款后才将款项支付给原告,而且该协议中2.2条约定的简单游戏平台是被告享有的渠道，目前原告仍然在该渠道运营游戏获取收入。对于证据2，原告并没有将发票送达被告，原告认为将发票交付了所谓的联系人李爽，但不能证明被告已经收到了上述发票。对证据3的真实性予以认可，但和原告的诉讼请求没有关联性,其中2017年11月的付款情况可以说明被告付款周期一般是半年左右，原告的第二项诉请要求从2018年3月起支付是错误的，被告没有付款义务。对证据4的真实性和证明目的均不予认可,该证据无原件核对且无双方加盖财务专用章的书面对账单。对证据5，原告没有提供原始的聊天记录进行核对，故对证据真实性不予认可,通过图表内容不能确认是否是最终结算结果，不能达到原告的证明目的。证据6无原件核对，无法确认真实性，无法证明原告在2018年12月1日前已经向被告发出过终止协议的事实,仅有原告方盖章，无法证明被告认可该协议。 被告美生元公司为证明其辩称的事实，向本院提交如下证据材料： 证据1.被告与员工李爽的谈话录音； 证据2.渠道方北京惊蛰世纪信息技术有限公司出具的《情况说明》； 证据1、2以证明原告与被告员工李爽串通，在原被告的合同期内，指使李爽将被告的渠道方（即北京惊蛰世纪信息技术有限公司）资源非法转移至北京久大互动科技有限公司,不仅盗取、套用了被告的渠道方资源，而且原告自2018年12月开始，单方停止向被告履行合同义务，并通过北京久大互动科技有限公司继续利用被告的渠道方资源收取分成款,导致被告从渠道方（北京惊蛰世纪信息技术有限公司）应获得的渠道分成款全部损失。原告的行为不仅严重违反了双方之约定，而且严重违反法律之规定。 证据3.渠道方（北京惊蛰世纪信息技术有限公司）与北京久大互动科技有限公司签署的《游戏合作协议》； 证据4.渠道方（北京惊蛰世纪信息技术有限公司）向北京久大互动科技有限公司支付涉案游戏《传奇来了》部分分成款的付款凭证、对账单及开具的发票； 证据3、4以证明北京久大互动科技有限公司取代被告与被告渠道方（北京惊蛰世纪信息技术有限公司）签署协议，并从被告渠道方（北京惊蛰世纪信息技术有限公司）实际收取本应由被告获取的部分分成款的事实。 证据5.涉案游戏《传奇来了》信息截屏； 证据6.涉案游戏《传奇来了》登录过程及信息视频； 证据5、6以证明自2018年12月至今，原告一直通过北京久大互动科技有限公司向渠道方北京惊蛰世纪信息技术有限公司提供涉案游戏相关服务，单方停止向被告履行合同义务。 证据7.涉案游戏《传奇来了》内含域名； 证据8.被告互联网文化经营单位备案信息； 证据7、8以证明涉案游戏《传奇来了》至今为止内含和使用的域名均是被告曾经的域名，程序也是被告开发的内容。 证据9.北京久大互动科技有限公司的企业信息打印件1分，以证明被告的员工李爽存在与原告串通的情况，原告通过李爽设立的北京久大互动科技有限公司与被告的渠道方进行交易。 原告对被告提供的证据质证认为：证据1只能证明李爽跟渠道方签订了合同、被告公司管理不善，不能说明原告参与。证据2只能说明是北京久大互动科技有限公司与被告的渠道方签订协议，不能说明原告参与。证据3、4只能说明北京久大互动科技有限公司与被告的渠道方签订协议，没有原告的参与，同时基于双方合作约定的5.3条，游戏下线应该由被告操作，并不是原告操作。对证据5-8，游戏在这个页面上运营，被告有义务将产品下线。对于证据9的真实性予以认可，但与本案无关联性。 经审查，本院对原告提供的证据材料审查后认证如下：被告对证据1的真实性无异议，且认可双方存在合作关系，故予以认定。证据2具有真实性，但不能证明发票已送达被告，不能达到原告证明目的。被告对证据3的真实性予以认可，本院予以认定。对证据4，虽然原告提供了光盘，但是没有提供原始邮箱，故对该证据的真实性不予认定。证据5、6均为复印件，不符合证据的形式要件，故不予认定。 本院对被告提供的证据材料审查后认证如下：证据1录音资料中的身份无法核实，且无其他证据相印证，故不予认定。证据2真实性无法确认，不予认定。证据3、4均系复印件，不符合证据的形式要件，故不予认定。证据5、6、7、8均系打印件，真实性无法确认，亦不能达到被告的证明目的，故不予认定。证据9的真实性予以认定，但不能达到被告的证明目的。 经审理，本院查明本案事实如下：2017年8月8日，原告浙江九翎网络科技有限公司（甲方）与被告苏州美生元信息科技有限公司（乙方）签订《游戏联合运营协议》一份，双方约定：双方发挥在各自领域的优势对合作产品进行推广和运营，并对运营收入进行分成的合作模式。乙方负责在乙方所拥有的简单游戏平台中发布甲方提供的合作产品的相关链接，并进行应用推广；甲方负责提供合作产品，并提供相关著作权证明，保证所提供的所有材料的真实性、合法性和有效性。合作产品名称为“传奇来了”H5游戏产品。合作期限自2017年8月8日至2019年8月8日。结算方式：自协议签署日起，乙方应于每月初的5个工作日内通过邮件方式向甲方发送上月分成《结算通知单》，甲方应在收到《结算通知单》后3个工作日内进行确认。甲方确认后，甲方应向乙方出具相应金额的增值税专用发票，乙方在收到相应金额的增值税专用发票及渠道结算款后十五个工作日内将上月到账收益支付到甲方指定的银行账户。甲方保证不会以任何形式私自搜集、套用乙方渠道用户信息。乙方应当按时向甲方支付分成款项，逾期支付的，每逾期一日，乙方应当按照拖欠款项的万分之三向甲方支付滞纳金，直至款项付清为止；逾期超过15日的，甲方有权单方面解除合同。后双方又签订《游戏联合运营协议之补充协议》一份，约定双方在2018年10月1日起对分成比例重新进行了确定。 2018年4月9日，被告向原告支付209424.60元、117684.60元。2018年5月30日，被告向原告支付316528.80元。2018年8月17日，被告向原告支付921771元。上述招商银行的收款回单上均注明了系《传奇来了》结算款项。双方在庭审中确认，被告需要通过先向渠道方结算后才能向原告付款。 本院认为，原告九翎公司与被告美生元公司签订的《游戏联合运营协议》、《游戏联合运营协议之补充协议》系双方当事人的真实意思表示，且内容并不违反法律、行政法规的强制性规定，应属有效合同。当事人应当遵循公平原则确定各方的权利和义务，均应按照合同的约定履行各自的义务。根据该合同约定，游戏分成款应先由被告提供结算通知单，经原告确认后，由原告开具增值税专用发票，被告在收到发票及渠道结算款后十五个工作日内支付原告。而原告现有证据不能证明被告已收到2018年3月至11月的增值税专用发票以及被告已收到相应的渠道结算款，故对原告要求解除涉案《游戏联合运营协议》、要求被告支付2018年3月至11月的分成款及相应违约金的诉讼请求，依据不足，本院不予支持。对被告认为原告窃取了被告的渠道方资源、原告存在违约情形的主张，因其未提供足以证明该主张成立的证据，故本院不予采信。 综上，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第三百四十一条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决如下： 驳回原告浙江九翎网络科技有限公司的诉讼请求。 案件受理费71884元，由原告浙江九翎网络科技有限公司负担。 如不服本判决，可在本判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于浙江省高级人民法院。 审判长  胡黄勇 审判员  夏 鸿 审判员  王红琴 二〇二〇年一月八日 书记员  许敏洁 附页： 1.《中华人民共和国合同法》 第六十条：当事人应当按照约定全面履行自己的义务。 当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。 第三百四十一条：委托开发或者合作开发完成的技术秘密成果的使用权、转让权以及利益的分配办法，由当事人约定。没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，当事人均有使用和转让的权利，但委托开发的研究开发人不得在向委托人交付研究开发成果之前，将研究开发成果转让给第三人。 2、《中华人民共和国民事诉讼法》 第六十四条：当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。 当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。 人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。 3、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》 第二条：当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。 没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。