福建省连城县人民法院 民 事 判 决 书 （2019）闽0825民初2781号 原告：罗平，男，1989年9月5日出生，汉族，住福建省连城县。 委托诉讼代理人：童文煌，福建启赞律师事务所律师。 被告：唐晓淑，女，1965年10月26日出生，汉族，住广东省东莞市。 委托诉讼代理人：陈永斌，福建斌建律师事务所律师。 原告罗平与被告唐晓淑民间借贷纠纷一案，本院于2019年11月18日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理，原告罗平及其委托诉讼代理人童文煌、被告唐晓淑的委托诉讼代理人陈永斌到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 罗平向本院提出诉讼请求：1、请求判令唐晓淑立即归还罗平借款本金400000元整，并支付从2019年5月1日起至实际履行完毕之日止按月利率2%计算的利息。2、本案诉讼费用由唐晓淑承担。事实和理由：唐晓淑因经营长春市爱佳宝新型环保材料有限公司生意，向罗平融资借款400000元，罗平要求其出具借款凭证，但唐晓淑一直不予理睬，至2018年7月1日在罗平的要求下，唐晓淑在未与罗平协商的情况下，预先拟定了《投资和股份转让协议书》一份，将罗平欲借给的400000万融资借款的200000元以长春市爱佳宝新型环保材料有限公司5%股份转让款名义、另200000元以投入公司运转资金的名义，确定罗平债权。罗平遂分别于2018年7月4日二笔100000元、2018年7月17日19800元、2018年8月5日二笔100000元、2018年8月21日二笔80000元、2018年9月8日二笔60000元，共计359800元现款汇至其指定账户，剩余40200元受唐晓淑所托代为支付包装和物料款，总计400000元整。在《投资和股份转让协议书》唐晓淑承诺罗平享有400000元按月4分利的个人收益。同时《投资和股份转让协议书》第八条规定，罗平无须承担公司经营期间所产生的债务与亏损。罗平认为，该投资和股份转让的融资行为，名为投资或股权转让，但实为唐晓淑向罗平融资借贷，至2019年5月1日起唐晓淑未向罗平支付任何本息。现罗平多次向唐晓淑主张还款未果。综上，唐晓淑拒不履行还款义务，有悖诚实信用的原则，为维护罗平的合法权益，依据法律之规定，罗平特向贵院提起诉讼，请求贵院判如所请。 唐晓淑辩称，一、唐晓淑与罗平2018年7月1日签订的《投资和股份转让协议书》体现了双方真实意思表示，内容合法，属于合法有效的合同，双方均应严格履行该合同。二、《投资和股份转让协议书》所约定的权利义务中，其实包含了二种法律关系。一是唐晓淑以200000元的价格向罗平转让唐晓淑所持有的长春市爱佳宝新型环保材料有限公司5%的股份的股权转让合同法律关系。二是罗平向长春市爱佳宝新型环保材料有限公司投资200000元，并约定不承担任何风险按月利率4%固定收取利益。鉴于该投资不承担任何经营风险且约定固定利率回报，因此该所谓的投资根据最高人民法院的相关司法解释精神的规定属于借贷法律关系。其中罗平属于出借人，长春市爱佳宝新型环保材料有限公司属于借款人。三、在罗平与唐晓淑的股权转让合同法律关系中，罗平支付了股权转让款并取得了长春市爱佳宝新型环保材料有限公司5%的股份，罗平也行使了其股东权益。因此，双方的股权转让行为依法成立并已经实际履行，罗平要求退回所谓转让款没有事实和法律依据。四、罗平向长春市爱佳宝新型环保材料有限公司的借贷法律关系中，合同当事人为罗平和长春市爱佳宝新型环保材料有限公司，借款人为长春市爱佳宝新型环保材料有限公司。因此，罗平应当向长春市爱佳宝新型环保材料有限公司主张债权。罗平要求唐晓淑还款没有法律依据。此外，罗平自己还欠长春市爱佳宝新型环保材料有限公司工程材料款十几万元（具体以结算为准）未交回公司，公司对其也还享有债权。鉴于该债权债务属于其和公司之间的债权债务，唐晓淑不做评述。综上所述，罗平的诉讼请求没有事实和法律依据，应当依法驳回其诉讼请求。 本院经审理认定事实如下：2018年7月1日，作为甲方（转让方）的唐晓淑与作为乙方（受让方）的罗平签订《投资和股份转让协议书》，该《投资和股份转让协议书》约定“经甲乙双方协商，并经公司股东会批准，就长春市爱佳宝新型环保材料有限公司（以下称公司）股份转让事宜达成如下协议：一、甲方将其在长春市爱佳宝新型环保材料有限公司5%的股份依法转让给乙方；二、乙方同意接受该转让股份；三、乙方在合同签订三日内一次性到账40万元整，其中20万元作为长春市爱佳宝新型环保材料有限公司5%的股权转让款，另外20万作为乙方投入公司运转资金，为保证乙方个人利益所有投资在壹年期间内享有每月4分利收益，按月支付收益，壹年后其中20万本金可以直接提走也可以继续留在公司享受以上利息提成；四、……;八、经甲乙双方商定，公司经营期间所产生的债务与亏损，乙方无须承担；九、……;十二、本协议签订后，公司日后统一向工商行政管理机关申请变更登记，自工商行政管理机关登记之日起，公司向受让方签发（出资证明书），受让方成为公司股东，依法享受股东权利，承担股东义务和相关民事责任；十三、本协议一式两份，经双方签字盖章后生效，甲乙双方各持一份”。《投资和股份转让协议书》签订后，罗平通过银行转账分别于2018年7月4日分二笔转账合计100000元、2018年7月17日19800元、2018年8月5日分二笔转账合计100000元、2018年8月21日分二笔转账合计80000元、2018年9月8日分二笔转账合计60000元共计359800元，均转账至唐晓淑个人账户，受唐晓淑所托罗平代为唐晓淑支付包装和物料款40200元。从2018年8月至2019年4月由唐晓淑个人账户支付罗平每月16000元的利息9个月合计144000元。2018年5月至2019年1月期间罗平为长春市爱佳宝新型环保材料有限公司职员。长春市爱佳宝新型环保材料有限公司系具有独立法人资格的有限责任公司，到2019年11月28日止长春市爱佳宝新型环保材料有限公司的股东为唐晓淑和曲冠豪，公司章程第十九条记载唐晓淑和曲冠豪分别出资576万元和224万元，第三十一条规定“股东向股东以外的人转让其股权时，必须经其他股东过半数同意。股东应就其股权转让事项书面征求其他股东同意；其他股东自接到书面通知之曰起，满30日未答复的则视为同意转让。其他股东半数以上不同意转让的，不同意转让的股东应当购买该转让的股权，如果不购买的则视为同意转让”。2019年11月26日长春市爱佳宝新型环保材料有限公司出具证明表示对唐晓淑依《投资和股份转让协议书》约定收取罗平支付200000元公司运转资金的行为属职务行为。 本院认为，唐晓淑与罗平签订的《投资和股份转让协议书》系由唐晓淑与罗平个人所签订，并未盖有长春市爱佳宝新型环保材料有限公司的印章，该《投资和股份转让协议书》第三条同时约定长春市爱佳宝新型环保材料有限公司股份转让和借款分别为200000元，如唐晓淑的行为属履行公司的职务行为，则应对股份转让和借款行为均应认定为职务行为。虽唐晓淑提供证明表示对唐晓淑依《投资和股份转让协议书》约定收取罗平支付200000元公司运转资金的行为属职务行为予以追认，但对股份转让行为却未作出追认。从本案查明的事实，罗平所支付的款项400000元均转账支付唐晓淑个人账户，利息也由唐晓淑个人按月利率4%计算支付罗平，无证据表明长春市爱佳宝新型环保材料有限公司有直接收取借款和投资款，并直接向罗平支付利息、签发出资证明书及将罗平载入公司股东名册。同时根据公司章程的约定，股东个人的股权转让股东以外的人均应由其他股东过半数同意并应就其股权转让事项书面征求其他股东同意，且同等条件下其他股东有优先购买权。本案唐晓淑并没有提供证据表明其转让长春市爱佳宝新型环保材料有限公司股权及公司向外融资有经过另一股东同意。至于唐晓淑提供的例会记录，因罗平自身就是长春市爱佳宝新型环保材料有限公司的职员，属参加的一般性例会，例会记录不足已证实罗平有行使股东的职权，根据《中华人民共和国公司法》第三十一条、第三十二条的规定,罗平向唐晓淑个人的转款不能认定为入股资金。综上唐晓淑与罗平签订《投资和股份转让协议书》的行为不属履行公司的职务行为，应属个人行为。根据唐晓淑与罗平签订的《投资和股份转让协议书》第八条约定“经甲乙双方商定，公司经营期间所产生的债务与亏损，乙方无须承担”,罗平只履行出资义务,不承担投资风险,且每月收取固定收益即“每月4分利收益”,双方的权利义务不符合投资行为所具备的“共同经营、共负盈亏”的本质特征,完全属于民间借贷的性质,故唐晓淑与罗平之间属于“名为投资实为借贷”的情形,本案依法应当认定为借贷关系,月收益应认定为借款利息。根据《最高人民法院关于审理民间借贷案件使用法律若干问题的规定》第二十六条“借贷双方约定的利率超过年利率36%，超过部分的利息约定无效。借款人请求出借人返还已支付的超过年利率36%部分的利息的，人民法院应予支持”规定，因“每月4分利收益”的约定及唐晓淑已按约定支付的“每月4分利收益”超过年利率36%,超过部分的利息约定无效，应为归还借款本金。自2018年8月至2019年4月以400000元为本金按年利率36%计算的利息为108000元，而唐晓淑已支付的利息为144000元，超过部分利息36000元应予以归还罗平的借款本金，唐晓淑实际应归还罗平借款本金为364000元，故罗平要求唐晓淑归还借款本金400000元的诉请，本院不予支持，其只可要求唐晓淑归还借款本364000元。罗平诉请唐晓淑支付自2019年5月1日起至实际履行之日止按月利率2%计算的利息,符合《最高人民法院关于审理民间借贷案件使用法律若干问题的规定》第二十九条的规定,本院予以支持。 依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第二百零五条、第二百零六条、第二百零七条，《中华人民共和国公司法》第三十一条、第三十二条，《最高人民法院关于审理民间借贷案件使用法律若干问题的规定》第二十六条、第二十九条规定，判决如下： 一、唐晓淑应于本判决生效之日起十日内偿还罗平借款本金364000元，并以364000元为本金支付自2019年5月1日起至实际履行之日止按月利率2%计算的利息。 二、驳回罗平的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费8148元，减半收取4074元，由罗平负担367元，由唐晓淑负担3707。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于龙岩市中级人民法院。 本案生效后（当事人提起上诉的，以上诉法院生效判决为准），负有履行义务的当事人须依法按期履行判决，逾期未履行的，应向本院报告财产状况，并不得有高消费及非生活和工作必需的消费行为。本条款即为执行通知，违反本条规定的，本案申请执行后，人民法院可依法对相关当事人采取列入失信名单、罚款、拘留等措施，构成犯罪的，依法追究刑事责任。 审判员  马勋彪 二〇二〇年一月三日 法官助理江爱香 书记员黄晓晖（代） 附注法律条文： 《中华人民共和国合同法》第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。 第二百零五条借款人应当按照约定的期限支付利息。对支付利息的期限没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定，借款期间不满一年的，应当在返还借款时一并支付；借款期间一年以上的，应当在每届满一年时支付，剩余期间不满一年的，应当在返还借款时一并支付。 第二百零六条借款人应当按照约定的期限返还借款。对借款期限没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，借款人可以随时返还；贷款人可以催告借款人在合理期限内返还。 第二百零七条逾期利息借款人未按照约定的期限返还借款的，应当按照约定或者国家有关规定支付逾期利息。 《中华人民共和国公司法》第三十一条有限责任公司成立后，应当向股东签发出资证明书。 出资证明书应当载明下列事项： （一）公司名称； （二）公司成立日期； （三）公司注册资本； （四）股东的姓名或者名称、缴纳的出资额和出资日期； （五）出资证明书的编号和核发日期。 出资证明书由公司盖章。 第三十二条有限责任公司应当置备股东名册，记载下列事项： （一）股东的姓名或者名称及住所； （二）股东的出资额； （三）出资证明书编号。 记载于股东名册的股东，可以依股东名册主张行使股东权利。 公司应当将股东的姓名或者名称向公司登记机关登记；登记事项发生变更的，应当办理变更登记。未经登记或者变更登记的，不得对抗第三人。 《最高人民法院关于审理民间借贷案件使用法律若干问题的规定》第二十六条借贷双方约定的利率未超过年利率24%，出借人请求借款人按照约定的利率支付利息的，人民法院应予支持。 借贷双方约定的利率超过年利率36%，超过部分的利息约定无效。借款人请求出借人返还已支付的超过年利率36%部分的利息的，人民法院应予支持。 第二十九条借贷双方对逾期利率有约定的，从其约定，但以不超过年利率24%为限。 未约定逾期利率或者约定不明的，人民法院可以区分不同情况处理： （一）既未约定借期内的利率，也未约定逾期利率，出借人主张借款人自逾期还款之日起按照年利率6%支付资金占用期间利息的，人民法院应予支持； （二）约定了借期内的利率但未约定逾期利率，出借人主张借款人自逾期还款之日起按照借期内的利率支付资金占用期间利息的，人民法院应予支持。 执行申请提示： 《中华人民共和国民事诉讼法》第二百三十九条，即“申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。 前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。”