河南省新乡市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）豫07民终38号上诉人（原审原告）：孟爱琴，女，1970年7月20日出生，汉族，住原阳县。委托诉讼代理人：单福岺，新乡市原阳县城关法律服务所法律工作者。被上诉人（原审被告）：新乡市洞庭物业管理有限公司，住所地：新乡市平原示范区师寨镇张洼村。统一社会信用代码：91410700MA3XABRM9K。法定代表人：刘洞庭，总经理。委托诉讼代理人：李春鸣，公司员工。委托诉讼代理人：冯超方，河南力超律师事务所律师。上诉人孟爱琴因与被上诉人新乡市洞庭物业管理有限公司（以下简称：洞庭公司）健康权纠纷一案，不服原阳县人民法院（2019）豫0725民初2291号民事判决，向本院提起上诉。本院立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。孟爱琴及其委托诉讼代理人单福岺，洞庭公司的委托诉讼代理人李春鸣、冯超方到庭参加诉讼。本案现已审理终结。孟爱琴上诉请求：依法撤销原阳县人民法院(2019)民初2291号民事判决书，改判被上诉人增加上诉人赔偿额20308.13元。事实和理由：原审认定上诉人承担50％过错事实错误。首先，上诉人被被上诉人设置的铁皮围栏挂到受伤是无争的事实。其次，被上诉人没有任何证据证实自己没有过错。第三，被上诉人作为铁皮围栏设置人和所有人。明知设置在路边的铁皮围栏遇到大风会翻倒在路上影响道路行人安全通行，但其没有采取有效措施避免危险发生，一审认定承担50％责任根本错误。二、原审判决适用法律错误。根据《侵权责任法》第三十七条、第八十九条规定和《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条规定，被上诉人在道路边设置铁皮围栏翻倒在路上影响上诉人等公众在公共道路上正常通行，且被上诉人没有任何证据证明自己没有过错，依法应当承担赔偿责任。而原审法院判决被上诉人承担50％责任，明显适用法律错误，请求改判。洞庭公司辩称，一、上诉人要求洞庭公司承担责任没有任何依据，并且一审法院认定洞庭公司承担50%的责任，适用的法律依据错误，责任也明显过重。上诉人在一审中称“2018年3月6日，被告设置的铁皮围栏翻在路上，将骑两轮电动车的上诉人挂倒摔伤”只是其单方陈述，并没有相关证据予以证明，根据《最高人民法院关于适用的解释》第90条、91条规定，谁主张，谁举证。本案上诉人诉的是侵权纠纷，因此，上诉人须对铁皮围栏翻在路上的行为与其受伤的损害后果之间存在因果关系承担举证责任，而上诉人当时能报案却不予报案，未能保护好事发现场，显然是要承担举证不能的后果。而一审法院认定洞庭公司承担50%的责任，依据是民法总则的公平责任以及《中华人民共和国侵权责任法》第八十五条之规定，建筑物、构筑物或者其他设施及其搁置物、悬挂物发生脱落、坠落造成他人损害，所有人、管理人或者使用人不能证明自己没有过错的，应当承担侵权责任。而适用这两条法律依据的构成要件之一就是加害行为与损害之间具有因果关系。根据本案上诉人提供的证据并不能证明上诉人受伤是由于洞庭公司设置的铁皮围栏造成的。一审法院在加害行为与损害之间没有因果关系的前提下，适用《中华人民共和国侵权责任法》第八十五条之规定错误。因此，根据法律相关规定，当事人所争议的案件事实处于真伪不明的状态，在这种情况下，应当根据证明责任分配作出判决，即适用证明责任判决上诉人承担举证不能的后果。上诉人在没有其他证据相佐证的情况下，仅依据其同事的一份证言，就要求洞庭公司承担责任，不符合法律的相关规定。根据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第六十九条规定，与一方当事人有利害关系的证人出具的证言，不能单独作为认定事实的依据。而根据本案的情况，上诉人并不能证明其受伤是由于洞庭公司设置的铁皮围栏导致的。因此，应当由上诉人自己承担其损失。三、上诉人作为完全民事行为能力人，其主观过错程度远远大于外界因素所引起的。而一审法院要求洞庭公司承担50%的责任，明显过重。上诉人作为完全民事行为能力的一般理性人，在骑行过程中处于运动状态，应尽到谨慎、安全的注意义务，对各种道路状况更具有灵活应变的处理能力。上诉人在道路上骑行电动车，在前方有围栏时，理应减速直至停车以避让障碍物，避免事故的发生。而上诉人并未尽到相应的注意义务，也未采取合理的安全措施导致事故发生，与洞庭公司设置的处于静态的围栏相比，其对造成本次事故发生的过错程度远远大于洞庭公司。因此，上诉人所造成的损失应由其承担主要责任，基于同情上诉人所造成的伤害，仅仅承担补充责任，甚至是不承担责任。基于以上的事实与理由，洞庭公司认为上诉人的上诉理由不能成立，洞庭公司恳请二审法院在审理后，严格适用举证不能的相关法律规定，改判洞庭公司不承担责任。孟爱琴向一审法院起诉请求：判令洞庭公司赔偿孟爱琴医疗费、误工费等经济损失41478.72元。一审法院认定事实：2018年3月6日晚上6点半左右，孟爱琴骑两轮电动车去上班时在新集村北地××马路上摔倒，孟爱琴摔倒的地方有铁皮围栏翻倒在路上。事发地的铁皮围栏由洞庭公司设置、管理。孟爱琴受伤后，于2018年3月7日早上到原阳县人民医院住院治疗，共住院12天，花费医疗费8464.37元。孟爱琴申请对其伤情进行鉴定，新乡医学院司法鉴定中心于2019年6月7日作出豫新乡医学院司鉴中心［2019］临鉴字第639号司法鉴定意见书，鉴定意见为：被鉴定人孟爱琴出院后的误工期拟定为120日、营养期拟定为60日、护理期拟定为90日，其二次手术费用约需人民币捌仟元（8000元）。孟爱琴称，事发当天上的是夜班，在前一天上的也是夜班，上下班均经过事发路段，在路过洞庭公司设置的铁皮围栏时，对向汽车的车灯闪了其眼睛一下，铁皮围栏挂着电动车后摔倒；洞庭公司称，在铁皮围栏翻倒的前一天有大风，洞庭公司在事发后获知铁皮围栏翻倒。一审法院认为，《中华人民共和国侵权责任法》第十六条规定“侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助器具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金”，第二十六条规定“被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任”，第八十五条规定“建筑物、构筑物或者其他设施及其搁置物、悬挂物发生脱落、坠落造成他人损害，所有人、管理人或者使用人不能证明自己没有过错的，应当承担侵权责任。所有人、管理人或者使用人赔偿后，有其他责任人的，有权向其他责任人追偿”，第八十六条规定“建筑物、构筑物或者其他设施倒塌造成他人损害的，由建设单位与施工单位承担连带责任。建设单位、施工单位赔偿后，有其他责任人的，有权向其他责任人追偿”。本案中，孟爱琴主张洞庭公司赔偿损失，洞庭公司辩称孟爱琴受伤与其设置的铁皮围栏没有因果关系，但洞庭公司作为铁皮围栏的所有者及设置者，其应提交证据证明其没有过错，洞庭公司未提交证据证明，故应承担赔偿责任；孟爱琴作为成年人，其在驾驶电动车行驶过程中，应尽到安全注意义务，在视线不好的情况下更应该注意安全，且孟爱琴陈述在摔倒前受到对向来车灯光的影响，另孟爱琴在事发当天早上下班时亦从事发地经过，对铁皮护栏是否翻倒应有所了解，孟爱琴自身也应承担一定的责任；综上，考虑双方的过错程度及孟爱琴受伤时的环境情况，酌定洞庭公司对孟爱琴承担50％的赔偿责任为宜。孟爱琴的合理损失为：1、医疗费8464.37元；2、误工费14823.78元（按孟爱琴主张的2018年河南省农、林、牧、渔业平均工资40990元／年÷365天×住院12天＋2018年河南省农、林、牧、渔业平均工资40990元／年÷365天×出院后120天计算）；3、护理费5468.11元（按孟爱琴主张的2018年度河南省居民服务业平均工资39522元／年÷365天×住院12天＋2018年度河南省居民服务业平均工资39522元／年÷365天×出院后77天×50％计算）；4、住院伙食补助费60元（按50元／天×12天计算）；5、营养费1200元（按20元／天×60天计算）；6、二次手术费8000元；7、交通费酌定为200元；8、鉴定费2400元；以上共计40616.26元，故洞庭公司应赔偿孟爱琴损失20308.13元（按40616.26元×50％计算）。据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十六条、第八十五条、第八十六条之规定，判决如下：一、新乡市洞庭物业管理有限公司于判决生效后十五日内赔偿孟爱琴医疗费等损失共计20308.13元；二、驳回孟爱琴的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案案件受理费837元，由新乡市洞庭物业管理有限公司负担410元，孟爱琴负担427元。二审中，当事人没有提交新证据。本院对一审查明的相关事实予以确认。本院认为，关于责任划分问题。孟爱琴骑两轮电动车去上班时在新集村北地××马路上摔倒，孟爱琴摔倒的地方有铁皮围栏翻倒在路上。双方当事人对孟爱琴受伤均有过错，一审综合当事人的过错程度及孟爱琴受伤时的环境情况，酌定洞庭公司承担50％的赔偿责任比例适当，本院予以维持。一审对孟爱琴的住院伙食补助费计算有误，本院予以纠正。孟爱琴的合理损失为：1、医疗费8464.37元；2、误工费14823.78元；3、护理费5468.11元；4、住院伙食补助费600元（按50元／天×12天计算）；5、营养费1200元；6、二次手术费8000元；7、交通费酌定为200元；8、鉴定费2400元；以上共计41156.26元，洞庭公司承担50％的赔偿责任即20578.13元。综上所述，孟爱琴的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，但计算数额有误，本院予以纠正。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：一、撤销原阳县人民法院（2019）豫0725民初2291号民事判决；二、新乡市洞庭物业管理有限公司于本判决生效后十五日内赔偿孟爱琴医疗费等损失共计20578.13元；三、驳回孟爱琴的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费837元，由新乡市洞庭物业管理有限公司负担415元，孟爱琴负担422元。二审案件受理费308元，由孟爱琴负担。本判决为终审判决。审判长  田泽华审判员  刘 辉审判员  温双双二〇二〇年一月十七日书记员  贺 冰