安徽省六安市裕安区人民法院 民 事 判 决 书 （2019）皖1503民初5653号 原告：徐金全，男，1963年6月22日出生，汉族，住安徽省六安市金安区。 委托诉讼代理人：邹培好，安徽大别山律师事务所律师。 被告：安徽天成建设有限公司，住所地安徽省六安市解放南路79号，统一社会信用代码913415001529421526。 法定代表人：张开元，该公司董事长。 委托诉讼代理人：高飞，安徽国恒律师事务所律师。 委托诉讼代理人：何晶晶，安徽国恒律师事务所实习律师。 原告徐金全与被告安徽天成建设有限公司（以下简称天成公司）劳动争议一案，本院于2019年9月17日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告徐金全的委托诉讼代理人邹培好，被告天成公司的委托诉讼代理人高飞、何晶晶均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告徐金全向本院提出诉讼请求：1、依法判决确认双方劳动关系已经解除。2、判令被告支付原告工伤医疗费132178.57元，停工留薪待遇24000元（4000元/月×6个月），七级工伤补助金243638元，具体项目为：一次性伤残补助金73658元（5666元/月×13个月）、一次性医疗补助金56660元（5666元/月×10个月）、一次性就业补助金113320元（5666元/月×20个月），工伤住院伙食补助费2310元（30元/天×77天），工伤住院护理费10241元（133元/天×77天），交通费5000元，鉴定费280元。3、判令被告支付原告因解除劳动关系未提前一个月书面通知代通知金4000元。4、判令被告支付原告解除劳动关系经济补偿金8000元（4000元/月×2个月）。5、判令被告支付原告违法解除劳动关系赔偿金16000元。6、判令被告为原告补办2016年10月至2018年7月期间的社会保险。事实和理由：原告于2016年10月6日应聘到被告单位工作，后被派遣至该单位承建的六安正和城项目工地任材料员。2018年1月29日下午，原告在下班途中遭遇交通事故受伤住院治疗77天，后出院在家休养。经六安市人力资源社会保障局作出六安人社工伤[2018]0661号文件认定原告所受伤为工伤，经鉴定，确认原告劳动功能障碍为七级。原告自进入被告单位工作后，双方没有签订书面劳动合同，被告也没有为原告办理社会保险等。原告因对六安市劳动人事争议仲裁委员会的仲裁结果不服，特依法起诉至法院。 被告天成公司辩称，1、双方劳动关系已经解除，且解除原因为被答辩人受伤后丧失劳动能力生活不能自理而自行离开被告单位。2、各项工伤赔偿费用：（1）医疗费：应当扣除保险公司及肇事方支付的共计53994.58元医疗费，剩余以发票为准，且答辩人保留对垫付的费用向第三者追偿的权利；（2）停工留薪期工资：应当扣除答辩人已经支付的2000元，为22000元；（3）一次性伤残补助金、医疗补助金应由保险基金支付，被答辩人已56岁，根据安徽省实施《工伤保险条例》办法第26条规定，一次性就业补助金支付90%，2018年统筹地区职工平均工资为5028.35元，一次性就业补助金为90510.3元（5028.35元/月×20个月×90%）；（4）工伤住院伙食补助费：1580元（20元/天×79天）；（5）工伤住院护理费10241元无异议；（6）交通费：根据《工伤保险条例》第三十条规定，未到统筹地区以外就医，不需支付交通食宿费用；（7）鉴定费：由工伤保险支付。3、被答辩人受伤后丧失劳动能力生活不能自理而自行离开被告单位，且在停工留薪后也未实际至答辩人处工作，无需支付通知金、经济补偿金及赔偿金。4、因社会保险费征缴问题发生的争议，不作为劳动争议处理。 原告徐金全为证明其张，向本院提交以下证据：1、原告身份证复印件，证明原告诉讼主体资格。2、被告单位《企业信用信息》，证明被告诉讼主体资格。3、《道路交通事故认定书》、出院记录、住院病历、医疗费发票，证明交通事故的发生及责任划分，原告受伤住院治疗花费医疗费132178.57元。4、《工伤认定决定书》，证明原告所受的伤害为工伤。5、《职工因工劳动能力鉴定书》，证明原告所受的工伤已经构成七级劳动功能障碍的事实，原告为此花费鉴定费用280元（鉴定发票丢失）。6、银行交易明细、（2018）皖1503民初3000号民事判决书、原告与第三人凤维红签订的《协议书》、凤维红出具的收条，证明：（1）原告在被告单位月工资为4000余元的事实；（2）原告的医疗费用侵权人等并未赔偿。7、仲裁裁决书、仲裁裁决书送达证明，证明本案经劳动仲裁裁决，原告在法定期限内起诉符合法律规定。 被告天成公司对原告所举证据质证意见如下：对证据1、2无异议。对证据3的真实性无异议，原告只能获得一份赔偿，鉴于肇事方和保险公司已支付53994.58元，被告承担的医疗费用应扣除该部分款项。对证据4、5的真实性无异议，但工伤鉴定费用应由工伤保险基金予以支付。证据6，对银行交易明细、（2018）皖1503民初3000号民事判决书的真实性无异议；对《协议书》和收条有异议，真实性无法核实，原告已经收到凤维红赔偿的医疗费，现主张已退还，不符合常理，合法性方面，作为受害人就医疗费虽有选择赔偿主体的权利，但不能滥用，原告如退还医疗费用给凤维红，相当于放弃了自己的权利，该部分医疗费用不应由被告承担。对证据7真实性无异议。 被告天成公司就其答辩意见向本院提交如下证据：1、建设施工项目工程保险参保证明、六安市工伤保险待遇发放审批单，证明被告已为原告参加工伤保险，原告主张的医疗费、一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、住院伙食补助费、劳动能力鉴定费由工伤保险予以支付。2019年5月，六安市工伤保险基金直接支付原告一次性伤残补助金61919元。2、（2018）皖1503民初3000号案件庭审笔录，证明原告已实际收到交通事故肇事方凤维红及保险公司赔付的医疗费用53994.58元。3、微信转账凭证，证明原告受伤后，被告支付了2000元的停工留薪期工资，该2000元应从停工留薪工资总额中予以扣除。4、安徽省人力资源和社会保障厅、安徽省高级人民法院《关于加强劳动人事争议仲裁与诉讼衔接机制建设的实施意见》（皖人社发[2018]17号）、《合肥市中级人民法院关于规范涉社会保险劳动争议案件受理范围的通知》，证明因社会保险费征缴问题发生的争议，不作为劳动争议处理。 原告徐金全对被告天成公司所举证据质证意见如下：证据1，对建设施工项目工程保险参保证明的真实性、合法性无异议，这是对项目上的临时务工人员进行参保，原告系单位正式员工；对六安市工伤保险待遇发放审批单的真实性无异议，该61919元同意从原告诉请的项目金额中比除。对证据2的真实性、合法性无异议，该案件对医疗费用部分未处理，最终原告与凤维红达成了协议，将凤维红垫付的多余款项退还给了凤维红。对证据3真实性无异议，但该2000元系被告公司给原告的过年费，并非停工留薪期间的工资。证据4，不属于证据。 本院认证：对原告所举证据1、2、3、4、5、7，以及证据6中的（2018）皖1503民初3000号民事判决书真实性，被告无异议，本院对以上证据的真实性予认确认；对证据6中的《协议书》及收条，需结合其他证据视案情予以认定。 对被告天成公司所举证据1、2、3，原告对真实性无异议，本院对案件的真实性予以认定。证据4，不属于证据，本院不作认定。 经审理查明：2016年10月起原告徐金全到被告天成公司上班，从事库管工作，月工资4000元。2018年1月29日17时40分，徐金全从安兴正和城项目二期地库、人防地下室项目工程下班的路上，行走至六安市南屏中路金安区农业技术推广中心门前时，发生与凤维红驾驶的皖Ｎ×××××号小型面包车相撞的交通事故，致徐金全受伤。经事故责任认定，凤维红负事故的主要责任，徐金全负次要责任。徐金全受伤后入六安市第二人民医院治疗，经诊断：1、特重度颅脑损伤：（1）弥漫性轴索损伤；（2）广泛性蛛网膜下腔出血；（3）右侧颞枕顶部硬膜外血肿；（4）多发性脑挫伤；（5）右侧中颅底骨折伴脑脊液耳漏；（6）右侧人字缝分离；（7）头皮血肿。2、多发性软组织挫伤。2018年1月29日至2018年2月4日，徐金全在六安市第二人民医院住院治疗，2018年2月4日至2018年4月17日在六安市人民医院住院治疗，共住院78天，花费医疗费132179.15元。 2018年6月20日，徐金全向本院提起民事诉讼，要求交通事故侵权人凤维红及其驾驶的肇事车辆保险公司承担赔偿责任。徐金全在该诉讼中未主张住院期间的医疗费用。本院于2018年11月26日作出（2018）皖1503民初3000号民事判决书，徐金全所主张的损失该判决认定为：伤残赔偿金265776元、误工费34400元、护理费28684.8元、后期护理依赖费387776元、营养费7740元、住院伙食补助费2340元、交通费1560元、精神抚慰金24000元、鉴定检查费2503.5元、鉴定费3200元，合计757980.3元。上述费用判决由中国人民财产保险股份有限公司上海市分公司在交强险限额内赔偿徐金全120000元（已付10000元），余款由凤维红承担80%的赔偿责任，由中国人民财产保险股份有限公司池州市分公司在商业第三者责任险限额内替代赔偿徐金全500000元，凤维红赔偿徐金全损失10384.24元。 2018年9月6日，徐金全作为甲方与凤维红作为乙方签订协议书一份，约定：1、徐金全已经发生的医疗费用由徐金全选择其他方式向用人单位天成公司索要，若天成公司依法不予承担的部分（含全部或部分）才由凤维红依法按责承担；2、除医疗费之外的徐金全的合法合理损失根据法院的生效判决执行，对于凤维红已经垫付的赔偿款43994.58元再根据法院生效判决结果结算，多退少补；3、双方就医疗费（不包括其他损失）赔偿事宜按照本协议执行。 2018年12月5日，六安市人力资源和社会保障局作出《认定工伤决定书》，认定徐金全受到的伤害属于工伤认定范围，予以认定为工伤。 2019年2月26日，六安市劳动能力鉴定委员会对徐金全作出《因工负伤劳动能力鉴定结论书》，结论为：劳动功能障碍程度鉴定为七级，生活自理障碍程度鉴定为无护理依赖。 徐金全向六安市劳动人事争议仲裁委员会提出仲裁，请求裁决确认申请人徐金全与被申请人天成公司之间的劳动关系解除，由被申请人向申请人支付七级工伤保险待遇、代通知金、经济补偿、赔偿金，并为申请人补缴社会保险费。六安市劳动人事争议仲裁委员会作出六劳人仲案字（2019）139号仲裁裁决书，裁决如下：一、确认申请人与被申请人之间的劳动关系解除。二、被申请人于本裁决书生效之日起五日内向申请人支付七级工伤保险待遇222112元，其中：1、医疗费：78184.57元；2、住院伙食补助费：1580元；3、停工留薪期待遇：24000元；4、一次性伤残就业补助金：101898元；5、住院护理费：16449.43元。三、驳回申请人的其他仲裁请求。徐金全不服仲裁裁决，向本院提起诉讼。 另查明：天成公司已为徐金全受伤时工作的建设项目办理了工伤保险。徐金全受伤后天成公司于2018年2月13日通过微信转账方式支付徐金全2000元，徐金全未再到天成公司上班。徐金全在天成公司上班期间，天成公司未给徐金全办理社会保险手续。 又查明：安徽省2017年度职工月平均工资为5661元。 本院认为：一、关于原、被告之间劳动关系解除问题。根据徐金全在停工留薪6个月期满后未再到天成公司上班，双方之间的劳动关系已事实上解除，被告对此也无异议，故对原告徐金全要求确认原、被告之间的劳动关系已事实上解除的诉讼请求，本院予以确认。 二、关于徐金全诉请天成公司支付因解除劳动关系未提前一个月书面通知应再支付一个月工资代通知金及经济补偿金、赔偿金问题。徐金全无证据证明系天成公司违法解除与其的劳动关系，该项诉请无事实依据，本院不予支持。 三、关于徐金全诉请的工伤保险待遇问题。天成公司已为徐金全缴纳了工伤保险，故一次性伤残补助金、一次性医疗补助金、鉴定费等依法由工伤保险基金支付，一次性伤残就业补助金、住院护理费、停工留薪期间待遇由天成公司承担。天成公司未在事故伤害发生之日起30日内提交工伤认定申请，徐金全主张的医疗费、住院伙食补助费亦由天成公司负担。天成公司主张医疗费应当扣除保险公司及肇事方支付的共计53994.58元，徐金全在下班途中因交通事故受伤，构成了工伤事故和交通事故，徐金全同时享有向肇事方要求人身损害赔偿和向天成公司要求工伤赔偿的请求权，是否向肇事方主张权利是徐金全的权利，在徐金全起诉的道路交通事故人身损害赔偿案件中，其没有主张医疗费用，故天成公司主张扣除肇事方及保险公司垫付的53994.58元，与本案无涉，本院对该主张不予支持。天成公司应在本案中向原告支付医疗费132179.15元，一次性伤残就业补助金101898元（5661元/月×20月×90%），住院伙食补助费1560元（20元/天×78天），住院护理费徐金全主张10241元，不违反法律规定，本院予以确认，停工留薪期间待遇应扣除天成公司在徐金全受伤住院期间支付的2000元，即22000元（4000元/月×6个月－2000元）。关于徐金全主张的交通费问题，因其在统筹地区内就医，故对其主张的交通费本院不予支持。 四、关天徐金全要求天成公司为其补办2016年10月至2018年7月期间的社会保险费用问题。参加社会保险是用人单位和劳动者的法定义务，庭审中原、被告双方对于徐金全入职期限无异议，天成公司应当为徐金全办理社会保险，补缴2016年10月至2018年7月期间的社会保险费。 综上，案经本院审判委员会讨论决定，依照《中华人民共和国劳动法》第七十二条、第七十九条，《中华人民共和国社会保险法》第三十八条、第三十九条，《工伤保险条例》第十七条、第三十条、第三十三条、第三十七条，《安徽省实施〈工伤保险条例〉办法》第二十五条、第二十六条、第二十九条的规定，判决如下： 一、确认原告徐金全与被告安徽天成建设有限公司劳动关系已解除。 二、被告安徽天成建设有限公司支付原告徐金全医疗费132179.15元、住院伙食补助费1560元、停工留薪期待遇22000元、一次性伤残就业补助金101898元、住院护理费10241元。 三、被告安徽天成建设有限公司一次性向当地工伤保险基金管理部门为原告徐金全申请支付一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、鉴定费，徐金全应配合提供相关材料，具体赔付数额由工伤保险管理部门依法核定，安徽天成建设有限公司于收到赔付款后十五日内支付给徐金全。 四、被告安徽天成建设有限公司到社保经办机构为原告徐金全办理社会保险手续，补缴2016年10月至2018年7月期间的各项社会保险费（具体数额由社保经办机构测算，其中依法由徐金全个人承担部分，由徐金全个人承担）。 五、驳回原告徐金全的其他诉讼请求。 上述二、三、四项于本判决生效后十日内履行。 如果未按本判决指定的期间履行金钱给付义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费10元，由被告安徽天成建设有限公司负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于安徽省六安市中级人民法院。 审 判 长  方 旭 审 判 员  房冬蓉 人民陪审员  徐善庆 二〇二〇年一月十七日 书 记 员  鲍伟伟 附相关法律条文： 《中华人民共和国劳动法》 第七十二条社会保险基金按照保险类型确定资金来源，逐步实行社会统筹。用人单位和劳动者必须依法参加社会保险，缴纳社会保险费。 第七十九条劳动争议发生后，当事人可以向本单位劳动争议调解委员会申请调解；调解不成，当事人一方要求仲裁的，可以向劳动争议仲裁委员会申请仲裁。当事人一方也可以直接向劳动争议仲裁委员会申请仲裁。对仲裁裁决不服的，可以向人民法院提起诉讼。 《中华人民共和国社会保险法》 第三十八条因工伤发生下列费用，按国家规定从工伤保险基金中支付： （一）治疗工伤的医疗费用和康复费用； （二）住院伙食补助费； （三）到统筹地区以外就医的交通食宿费； （四）安装配置伤残辅助器具所需费用； （五）生活不能自理的，经劳动能力鉴定委员会确认的生活护理费； （六）一次性伤残补助金和一至四级伤残职工按月领取的伤残津贴； （七）终止或解除劳动合同时，应当享受的一次性医疗补助金； （八）因工死亡的，其遗属领取的丧葬补助金、供养亲属抚恤金和因工死亡补助金； （九）劳动能力鉴定费。 第三十九条因工伤发生的下列费用，按照国家规定由用人单位支付： （一）治疗工伤期间的工资福利； （二）五级、六级伤残职工按月领取的伤残津贴； （三）终止或者解除劳动合同时，应当享受的一次性伤残就业补助金。 《工伤保险条例》 第十七条职工发生事故伤害或者按照职业病防治法规定被诊断、鉴定为职业病，所在单位应当自事故伤害发生之日或者被诊断、鉴定为职业病之日起30日内，向统筹地区社会保险行政部门提出工伤认定申请。遇有特殊情况，经报社会保险行政部门同意，申请时限可以适当延长。 用人单位未按前款规定提出工伤认定申请的，工伤职工或者近亲属、工会组织在事故伤害发生之日或者被诊断、鉴定为职业病之日起1年内，可以直接向用人单位所在地统筹地区社会保险行政部门提出工伤认定申请。 按照本条第一款规定应当由省级社会保险行政部门进行工伤认定的事项，根据属地原则由用人单位所在地的设区的市级社会保险行政部门办理。 用人单位未在本条第一款规定的时限内提交工伤认定申请，在此期间发生符合本条例规定的工伤待遇等有关费用由该用人单位负担。 第三十条职工因工作遭受事故伤害或者患职业病进行治疗，享受工伤医疗待遇。 职工治疗工伤应当在签订服务协议的医疗机构就医，情况紧急时可以先到就近的医疗机构急救。 治疗工伤所需费用符合工伤保险诊疗项目目录、工伤保险药品目录、工伤保险住院服务标准的，从工伤保险基金支付。工伤保险诊疗项目目录、工伤保险药品目录、工伤保险住院服务标准，由国务院社会保险行政部门会同国务院卫生行政部门、食品药品监督管理部门等部门规定。 职工住院治疗工伤的伙食补助费，以及经医疗机构出具证明，报经办机构同意，工伤职工到统筹地区以外就医所需的交通、食宿费用从工伤保险基金支付，基金支付的具体标准由统筹地区人民政府规定。 工伤职工治疗非工伤引发的疾病，不享受工伤医疗待遇，按照甘醇医疗保险办法处理。 工伤职工到签订服务协议的医疗机构进行工伤康复的费用，符合规定的，从工伤保险基金支付。 第三十三条职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。 停工留薪期一般不超过12个月。伤情严重或者情况特殊，经设区的市级劳动能力鉴定委员会确认，可以适当延长，但延长不得超过12个月。工伤职工评定伤残等级后，停发原待遇，按照本章的有关规定享受伤残待遇。工伤职工在停工留薪期满后仍需治疗的，继续享受工伤医疗待遇。 生活不能自理的工伤职工在停工留薪期间需要护理的，由所在单位负责。 第三十七条职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，享受以下待遇： （一）从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：七级伤残为13个月的本人工资，八级伤残为11个月的本人工资，九级伤残为9个月的本人工资，十级伤残为7个月的本人工资。 （二）劳动、聘用合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动、聘用合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定。 《安徽省实施〈工伤保险条例〉办法》 第二十五条职工因式致残被鉴定为七级至十级伤残的，按照《条例》第三十七条规定享受相关待遇。 劳动、聘用合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动、聘用合同的，由工伤保险基金支付一次性医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。以统筹地区上年度职工月平均工资为基数，一次性工伤医疗补助金的标准：七级伤残为10个月，八级伤残为8个月，九级伤残为6个月，十级伤残为4个月；一次性伤残就业补助金的标准：七级伤残为20个月，八级伤残为15个月，九级伤残为10个月，十级伤残为5个月。 第二十六条依照本办法第二十四条、第二十五条规定，享受一次性伤残就业补助金待遇的职工，距法定退休年龄不足五年的，一次性伤残就业补助金按照下列标准执行： （一）不足一年的，按照全额的30%支付； （二）不足两年的，按照全额的60%支付； （三）不足三年的，按照全额的70%支付； （四）不足四年的，按照全额的80%支付； （五）不足五年的，按照全额的90%支付。 第二十九条工伤职工在停工留薪期或者工伤复发治疗期需要护理的，凭医疗机构证明，由用人单位负责护理或者按月支付护理费。护理费标准为统筹地区上年度职工月平均工资的80%。其中，已享受生活护理费的，由用人单位支付工伤复发治疗期间护理费与生活护理费的差额部分。 对需要护理有争议的，可以在停工留薪期内或者工伤复发治疗期间向设区的市劳动能力鉴定委员会提出确认申请。