四川省成都市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2019）川01民初4457号 原告：成都成创汇智创业投资有限公司，住所地：成都高新区创业路16号B座1楼。 法定代表人：陈鹏，董事长。 委托诉讼代理人：欧阳秋月，泰和泰律师事务所律师。 委托诉讼代理人：彭雪琴，泰和泰律师事务所律师。 被告：廖昕，男，汉族，1973年10月24日出生，住成都市武侯区。 原告成都成创汇智创业投资有限公司（以下简称汇智公司）与被告廖昕合同纠纷一案，本院于2019年7月25日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告汇智公司委托诉讼代理人欧阳秋月、彭雪琴到庭参加诉讼；被告廖昕经合法传唤未到庭应诉，本院依法缺席审理，本案现已审理终结。 汇智公司向本院提出诉讼请求：1.廖昕向汇智公司支付现金补偿金本金、利息及违约金；其中：现金补偿金本金6357879.17元，利息按协议约定的年利率20%计算至实际支付之日，违约金按协议约定的日利率0.05%计算至实际支付之日；2.廖昕向汇智公司支付股权回购款本金、利息及违约金，其中：股权回购款本金18183097.55元，利息按协议约定的年利率8%计算至实际支付之日，违约金按协议约定的日利率0.05%计算至实际支付之日；3.廖昕向汇智公司支付本案律师代理费46500元；4.本案诉讼费用（含保全费）由廖昕承担。主要理由：2018年5月25日，汇智公司、廖昕与成都勤智数码科技股份有限公司（现更名为：勤智数码科技股份有限公司，以下简称勤智公司）签订《关于勤智数码科技股份有限公司投资回购的协议》（以下简称回购协议），回购协议第1.1.4条约定廖昕应向汇智公司支付回购本金18183097.55元及回购本金按8%年利率计算的利息（自2018年1月1日起计算至实际支付之日止）。回购协议第1.2.2条约定廖昕应向汇智公司支付现金补偿金本金6357879.17元及现金补偿金本金按20%年利率计算的利息（自2018年1月1日起计算至实际支付之日止）。廖昕承诺前述款项在回购协议签订后分四期在2018年12月31日前支付回购本金及利息、现金补偿金本金及利息，否则廖昕按应付而未支付金额的万分之五向汇智公司支付违约金，导致汇智公司损失的还应全额赔偿，包括但不限于律师费、诉讼费、支付第三方的赔偿金等。2019年2月27日，汇智公司向廖昕送达律师函，要求廖昕履行前述支付义务，而廖昕违反协议约定未履行，汇智公司遂提起本案诉讼。 廖昕经本院合法传唤未到庭应诉，亦未提交书面答辩状和证据，视为其放弃答辩、举证、质证、法庭辩论及最后陈述的权利。 经审理查明，2012年7月9日，汇智公司、成都高投创业投资有限公司（以下简称高投公司）、成都创新风险投资公司（以下简称创新公司）作为增资方与勤智公司签订《增资协议书》（以下简称增资协议），增资协议2.1.2条约定汇智公司以1700万元向勤智公司增资，取得勤智公司56.95万股股份，占增资后勤智公司股本总额的7.56%。同日，勤智公司、创新公司、汇智公司、高投公司、廖昕、成都易晟科技有限公司（以下简称易晟公司）签订《关于成都勤智数码科技股份有限公司之股东协议书》（以下简称股东协议），股东协议4.1“业绩承诺”约定，廖昕和易晟公司承诺，增资协议完成后，勤智公司应达到以下财务指标（“年度保证净利润”），否则将按股东协议约定现金补偿投资人：2012年度勤智公司净利润不少于2500万元；2013年度勤智公司净利润不少于3250万元。股东协议4.2.1约定，基于上述业绩承诺，廖昕和易晟公司向投资人作出以下现金补偿承诺：若经投资人认可的具有证券从业资格的会计事务所审计，勤智公司在前述会计年度的年度实际净利润未达到承诺数额的95%，则由勤智公司在融资之前的全体股东承担并在相关年度审计报告出具后30天内按照以下公式补偿现金给投资人。每年现金补偿额=本轮投资人投资金额×（1－考核当年年度实际净利润÷考核当年年度保证净利润）。股东协议4.2.2条约定，如果届时勤智公司在本轮融资之前的全体股东未在上述期限内向本轮投资人进行现金补偿或未全额进行补偿，廖昕和易晟公司承诺对本轮投资人进行全额补偿。如果廖昕和易晟公司也未在期限内向投资人进行现金补偿或未全额进行补偿，则每超过一天，未补偿予投资人的金额部分按照20%的年利率换算成日利率计算，累加计算廖昕和易晟公司应当最终补偿予投资人的金额。股东协议4.2.3条还约定，如果勤智公司在2014年12月31日之前成功上市，本轮投资人同意豁免勤智公司在本轮融资之前的全体股东的上市当年度的现金补偿义务。股东协议10.1条约定，如下述情形发生之日起，投资人有权以年内部收益率8%（从本轮投资人支付全部股权转让价款之日计算至回购金额实际支付之日）的回购价格，要求廖昕和易晟公司购买本轮投资人持有的勤智公司的全部或者部分股权，勤智公司、廖昕和易晟公司应予以配合执行：（1）勤智公司没有在2015年12月31日之前完成上市；（2）勤智公司2012年和2013年的扣除非经常性损益后平均净利润低于人民币2500万元；或者2014年扣除非经常性损益后净利润比2013年增幅小于30%；（3）勤智公司存在不可克服的上市障碍。股东协议10.2条约定，若本轮投资人依照国有股权转让的程序采取拍卖/招标方式转让勤智公司股权的，勤智公司或廖昕或易晟公司按照上述10.1条约定的价格竞标。股东协议10.3条约定，勤智公司或廖昕或易晟公司应在收到股权回购的书面通知当日起陆拾日内付清全部回购价款。超过期限不予回购或者未付清回购价款的，每超过一天应将其应予支付的回购价款按照20%的年利率换算成利率后计算复利。 还查明以下事实： 1.2012年7月13日，汇智公司通过中信银行向勤智公司转账1700万元，同日，勤智公司向汇智公司开具“增资款”收款收据。 2.2014年4月5日，瑞华会计师事务所（特殊普通合伙）四川分所出具瑞华川审[2014]第51070058号审计报告载明，勤智公司2012年扣除非经常性损益后净利润为17764216.04元，2013年扣除非经常性损益后净利润为30847442.83元。 3.勤智公司、廖昕、易晟公司、创新公司、汇智公司、高投公司曾签署《协议书》，协议涉及本案双方当事人的主要内容为：1.鉴于各方在股东协议第4.1条业绩承诺约定和4.2条现金补偿约定以及根据瑞华川审[2014]第51070058号审计报告显示勤智公司2012年扣除非经常性损益后净利润为17764216.04元；（略）……3.若勤智公司在2017年12月31日前完成在中国A股市场上市，则解除《股东协议书》第五条、第七条、第八条、第九条、第十一条的效力。若勤智公司未在2017年12月31日前完成在中国A股市场上市，则《股东协议书》第五条、第七条、第八条、第九条、第十一条继续有效；4.回购条款变更，各方确认将原《股东协议书》第十条股权回购的触发条件由“勤智公司没有在2015年12月31日前完成上市”变更为“勤智公司没有在2017年12月31日前完成上市”……根据互联网国家企业信用信息网登载的《勤智数码科技股份有限公司企业信用信息报告》（报告生成时间2019年7月16日）载明，勤智公司类型为其他股份有限公司（非上市）。 4.2018年5月25日，廖昕、汇智公司、勤智公司签订回购协议，主要约定：1.各方确认廖昕向汇智公司实际支付的回购款项为：回购本金18183097.55元及回购本金按8%年利率计算的利息（从2018年1月1日至实际支付日止）；2.各方确认廖昕应向汇智公司实际支付的现金补偿款为：现金补偿本金6357879.17元及现金补偿本金按20%年利率计算的利息（从2018年1月1日至实际支付日止）；3.廖昕承诺，自回购协议签订之日起至2018年12月31日前，由廖昕分期向汇智公司完成上述总价金额的支付，具体支付安排为：第一期2018年5月31日前支付回购本金50万及约定利息，第二期2018年6月30日前支付回购本金50万元及约定利息、支付现金补偿款200万元及约定利息，第三期2018年8月31日前支付回购本金600万元及约定利息、支付现金补偿款200万元及约定利息，第四期2018年12月31日前支付回购本金11183097.55元及约定利息、支付现金补偿款2357879.17元及约定利息；4.廖昕承诺，如廖昕或廖昕指定方未按回购协议约定期限支付相应款项，则每逾期一日，廖昕按应付而未支付金额的万分之五向汇智公司支付违约金……导致汇智公司损失的，廖昕还应向全额赔偿汇智公司的损失，包括但不限于因此产生的律师费、诉讼费、支付第三方的赔偿金等。2019年2月26日，汇智公司向廖昕邮寄中银成都（2019）第013-L002号律师函，要求廖昕依约支付现金补偿款本金、利息及违约金，股权回购款本金、利息及违约金。2019年2月27日，廖昕签收该函。 5.2019年6月28日，汇智公司与泰和泰律师事务所签订委托代理合同，委托泰和泰律师事务所为汇智公司就汇智公司与廖昕、易晟公司合同纠纷案提供法律服务，约定诉讼代理费为46500元，2019年7月2日，泰和泰律师事务所向汇智公司开具金额为37200元的四川增值税专用发票，名目为法律咨询律师费。 认定以上事实，有汇智公司举示的《关于勤智数码科技股份有限公司投资回购的协议》、律师函及EMS邮单、《增资协议书》、《关于成都勤智数码科技股份有限公司之股东协议书》、中信银行进账单、收款收据、《成都勤智数码科技股份有限公司审计报告》（部分）、《协议书》、《勤智数码科技股份有限公司企业信用信息报告》、委托代理合同、发票及汇智公司当庭陈述等证据在卷佐证。 本院认为，根据汇智公司的诉讼请求、理由及其举证情况，本案审查要点为：1.汇智公司诉请廖昕支付现金补偿款本金、股权回购款本金及利息、违约金是否具有充分事实根据和法律依据；2.汇智公司诉请廖昕支付律师代理费应否得到支持。对此，本院分别评述认为： 关于汇智公司诉请廖昕支付现金补偿款本金、股权回购款本金及利息、违约金是否具有充分事实根据和法律依据的问题。根据汇智公司举示的相关协议，汇智公司与廖昕及相关公司之间曾就勤智公司增资入股及附条件回购股权事宜进行约定。其中，廖昕、汇智公司、勤智公司在2018年5月25日签订的《回购协议》中，廖昕作出了由其向汇智公司依约支付回购款本金18183097.55元及回购本金年利率8%的利息，依约支付现金补偿款本金6357879.17元及现金补偿本金年利率20%的利息（从2018年1月1日至实际支付日止）的承诺，各方还具体约定了分四期支付款项的金额及时限；廖昕还承诺，自该协议签订之日起至2018年12月31日前未依约履行支付义务，应承担未付金额每日万分之五的违约金。本案中，廖昕经合法传唤未到庭，视为其放弃相关应诉权利，故在廖昕未对汇智公司的起诉理由及相关证据作出抗辩及举证反驳的情况下，本院认定案涉协议是双方当事人真实意思表示，廖昕未依约履行合同义务，应当依约履行款项支付义务并依法承担违约责任，即依约向汇智公司支付违约金。关于廖昕应付款项金额及计算方式，本院认为，双方约定廖昕的应付款包括本金、利息及违约金三项，其中：回购款及现金补偿款的本金以及本金在所约定的分四期付款期限内的利息，以及约定期限内未付款项所产生的逾期付款违约金，未违反法律和行政法规的强制性规定，合法有效，廖昕应依约履行合同义务。对于逾期期间两项本金的利息及违约金计算标准的认定，本院认为，双方已约定两项本金分别按照现金补偿款本金年利率20%及回购款本金年利率8%偿付利息；同时双方约定了逾期本金按照每日万分之五即年利率18.25%的利率标准支付违约金。按上述利率标准叠加后，逾期期间现金补偿款本金孳息为年利率38.25%、回购款本金孳息为年利率26.25%。根据《中华人民共和国合同法》第五条关于“当事人应当遵循公平原则确定各方的权利义务”以及参照《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条第一款关于民间借贷利率上限的规定，综合考虑廖昕因逾期付款给汇智公司带来的资金权益损失，本院对汇智公司所主张的廖昕应付的逾期本金的利息和违约金之和在逾期本金年利率24%的范围内予以支持，超过上述利率的逾期本金的利息及违约金部分，本院不予支持。另外，廖昕在履行回购协议的合同义务后，可另行主张其依法应享有的勤智公司股东权益。 关于汇智公司诉请廖昕支付律师代理费应否得到支持的问题。如前所述，廖昕未依约按期履行款项支付义务，构成违约，根据双方回购协议条款的文意，廖昕在支付利息及违约金不足以弥补汇智公司损失的情况下，应承担相应损失的赔偿责任。根据《中华人民共和国合同法》第一百一十三条“当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定，给对方造成损失的，损失赔偿额应当相当于因违约所造成的损失……”的规定，本院认为，前述认定廖昕应偿付的利息及违约金，足以赔偿汇智公司应收款项权益损失，故对汇智公司主张廖昕单独赔偿其律师代理费的诉讼请求，本院不予支持。 综上所述，本院对汇智公司的诉讼请求予以部分支持。依照《中华人民共和国合同法》第四十四条第一款、第六十条，第一百零七条、第一百一十三条第一款、第一百一十四条第一款之规定，参照《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条第一款，依据《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条、第一百五十二条之规定，缺席判决如下： 一、廖昕于本判决生效之日十日内向成都成创汇智创业投资有限公司支付现金补偿款本金6357879.79元及利息、违约金，该项利息及违约金共九笔，计算方式为： （一）第一期 第一笔：第一期现金补偿款本金的利息，即以现金补偿款本金200万元为基数，按照年利率20%自2018年1月1日计算至2018年6月30日； 第二笔：第一期现金补偿款本金的逾期利息及违约金之和，即以现金补偿款本金200万元为基数，按照年利率24%自2018年7月1日计算至实际付清之日； 第三笔：第一期现金补偿款利息的逾期违约金，即以第一笔“第一期现金补偿款本金的利息”为基数，按照年利率18.25%自2018年7月1日计算至实际付清之日； （二）第二期 第四笔：第二期现金补偿款本金的利息，即以现金补偿款本金200万元为基数，按照年利率20%自2018年1月1日计算至2018年8月31日； 第五笔：第二期现金补偿款本金的逾期利息及违约金之和，即以现金补偿款本金200万元为基数，按照年利率24%自2018年9月1日计算至实际付清之日； 第六笔：第二期现金补偿款利息的逾期违约金，即以第四笔“第二期现金补偿款本金的利息”为基数，按照年利率18.25%自2018年9月1日计算至实际付清之日； （三）第三期 第七笔：第三期现金补偿款本金的利息，即以现金补偿款本金2357879.17元为基数，按照年利率20%自2018年1月1日计算至2018年12月31日； 第八笔：第三期现金补偿款本金的逾期利息及违约金之和，即以现金补偿款本金2357879.17元为基数，按照年利率24%自2019年1月1日计算至实际付清之日； 第九笔：第三期现金补偿款利息的逾期违约金，即以第七笔“第三期现金补偿款本金的利息”为基数，按照年利率18.25%自2019年1月1日计算至实际付清之日； 二、廖昕于本判决生效之日十日内向成都成创汇智创业投资有限公司支付回购本金18183097.55元及利息、违约金，该项利息及违约金共十二笔，计算方式为： （一）第一期 第一笔：第一期回购本金的利息，即以回购本金50万元为基数，按照年利率8%自2018年1月1日计算至2018年5月31日； 第二笔：第一期回购本金的逾期利息及违约金之和，即以回购本金50万元为基数，按照年利率24%自2018年6月1日计算至实际付清之日； 第三笔：第一期回购本金利息的违约金，即以第一笔“第一期回购本金的利息”为基数，按照年利率18.25%自2018年6月1日计算至实际付清之日； （二）第二期 第四笔：第二期回购本金的利息，即以回购本金50万元为基数，按照年利率8%自2018年1月1日计算至2018年6月30日； 第五笔：第二期回购本金的逾期利息及违约金之和，即以回购本金50万元为基数，按照年利率24%自2018年7月1日计算至实际付清之日； 第六笔：第二期回购本金利息的违约金，即以第四笔“第二期回购本金的利息”为基数，按照年利率18.25%自2018年7月1日计算至实际付清之日； （三）第三期 第七笔：第三期回购本金的利息，即以回购本金600万元为基数，按照年利率8%自2018年1月1日计算至2018年8月31日； 第八笔：第三期回购本金的逾期利息及违约金之和，即以回购本金600万元为基数，按照年利率24%自2018年9月1日计算至实际付清之日； 第九笔：第三期回购本金利息的违约金，即以第七笔“第三期回购本金的利息”为基数，按照年利率18.25%自2018年9月1日计算至实际付清之日； （四）第四期 第十笔：第四期回购本金的利息，即以回购本金11183097.55元为基数，按照年利率8%自2018年1月1日计算至2018年12月31日； 第十一笔：第四期回购本金的逾期利息及违约金之和，即以回购本金11183097.55元为基数，按照年利率24%自2019年1月1日计算至实际付清之日； 第十二笔：第四期回购本金利息的违约金，即以第十笔“第四期回购本金的利息”为基数，按照年利率18.25%自2019年1月1日计算至实际付清之日； 三、驳回成都成创汇智创业投资有限公司其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 本案案件受理费202359元，由被告廖昕负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于四川省高级人民法院。 审 判 长  刘玉琬 人民陪审员  裴幼郡 人民陪审员  代君秀 二〇二〇年一月二十二日 书 记 员  崔金枝