江西省南昌市西湖区人民法院民 事 判 决 书(2019)赣0103民初5294号原告：江西省金融资产管理股份有限公司，住所地：江西省南昌市红谷滩新区雅苑路196号江西金控大厦19层。统一社会信用代码：91360125MA35GKT89C。法定代表人：甘成久，该公司董事长。委托诉讼代理人：郭利兵，江西艾民律师事务所律师。委托诉讼代理人：郭艳兰，江西艾民律师事务所律师。被告：南昌市银兆实业有限公司，住所地：江西省南昌市青山湖区南钢西一路64号。组织机构代码：70553050—3。法定代表人：万祥庆。被告：南昌高新再生资源有限公司，住所地：江西省南昌市高新技术产业开发区昌东长胜村。统一社会信用代码：360100219404844。法定代表人：万冬根，该公司总经理。委托诉讼代理人：郑群林，江西皆诚律师事务所律师。委托诉讼代理人：洪浪，江西皆诚律师事务所律师。原告江西省金融资产管理股份有限公司（以下简称江西金融资管公司）与被告南昌市银兆实业有限公司（以下简称银兆公司）、南昌高新再生资源有限公司（以下简称再生公司）金融借款合同纠纷一案，本院于2019年5月20日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告江西金融资管公司的委托诉讼代理人郭利兵、郭艳兰，被告再生公司的委托诉讼代理人洪浪到庭参加诉讼，被告银兆公司经本院依法传唤未到庭，本案现已审理终结。原告江西金融资管公司向本院提出诉讼请求：1.被告银兆公司立即偿还原告借款本金1375275.46元（保留利息的追偿权）；2.被告再生公司对以上债务承担连带清偿责任；3.本案诉讼费、保全费等实现贷款债权的费用由二被告共同承担。事实与理由：银兆公司在2016年8月22日向中国农业银行南昌市青山湖支行（以下简称农行青山湖支行）借款两笔，共150万元，借款利率7.344%，逾期未还本金时按约定利率上浮30%计收罚息。两笔借款的到期人分别为2007年8月10日和2007年8月21日。银行按约发放贷款后，被告未能依约还款。被告再生公司与银行签订了保证合同，为上述提供连带保证责任担保。2016年5月3日，银行与中国长城资产管理公司南昌办事处签订了《委托资产批量转让协议》，将上述债权进行转让，并在江西日报上刊登了《中国农业银行股份有限公司江西省分行营业部与中国长城资产管理公司南昌办事处债权转让暨债务催收联合公告》（以下简称联合公告）。2017年12月26日，中国长城资产管理股份有限公司江西省分公司（原中国长城资产管理公司南昌办事处，以下均简称长城江西分公司）与原告签订《资产转让协议》，将上述债权转让给原告，并于2018年1月18日在江西日报刊登了《中国长城资产管理股份公司江西省分公司与江西省金融资产管理股份有限公司债权转让暨债务催收联合公告》（以下简称联合公告）。被告再生公司辩称，1.借款150万元代理人不清楚，请法院核实，对合同无异议，是否支付不清楚；2.我方的担保期限已过，担保责任免除；3.本案诉讼费用我方不应该承担。原告江西金融资管公司向本院提交以下证据材料：证据一、原、被告营业执照、企业信息表。证明目的：原、被告主体适格。证据二、借款合同两份。证明目的：被告银兆公司借款150万元的事实。证据三、保证合同两份。证明目的：再生公司为银兆公司的150万元贷款承担连带保证责任证据四、借款凭证两份及还款明细两份。证明目的：贷款150万元并尚余欠款本金1375275.46元及其利息未还的事实。证据五、公安机关受理案件证明材料、《担保人履行责任通知书》一份及催收公告报纸五份。证明目的：2009—2018年农行青山湖支行对被告进行了连续有效催收，且被告已盖章确认借款事实，诉讼时效有效中断。证据六、《委托资产批量转让协议》、联合公告。证明目的：农行青山湖支行已将本案债权转让给长城江西分公司，后者合法继受了该债权。证据七、《资产转让协议》、联合公告。证明目的：长城江西分公司已将本案债权转让给原告，原告合法继受了该债权。被告再生公司对上述证据质证认为：对证据一、证据二，三性无异议。对证据三，真实性、合法性无异议，证明目的有异议，我们认为担保责任过了期限。对证据四，无异议，但是对欠款金额不清楚。对证据五，真实性、合法性无异议，关联性有异议，证据只能反映原告向公安报案的事实，但并不能证明原告向我方主张过担保权利，担保人履行责任通知书，三性均有异议，经办人签字和单位盖章不在一处，经办人是谁我方不清楚，整个通知书没有书写签收时间，无法证明在担保期限内催收；对债务催收通知书，真实性、合法性无异议，关联性和证明目的有异议，债务催收通知书据主债务履行期限届满已过两年，其中原告提供的2011年2月17日的债权催收并没有对担保人发出通知，最早的债权通知书是2011年9月17日，借款合同到期时间是2017年8月10日和8月21日，担保人的担保期限已过。对证据六、证据七，真实性、合法性无异议，对关联性有异议，因为超过担保期的催收，我方不承担担保责任。被告再生公司未提交证据。被告银兆公司未答辩也未提交证据。当事人围绕诉讼请求依法提交了上述证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证，并在卷佐证。对原告证据一、证据二、证据四予以确认，其他证据的真实性、合法性予以确认，关联性涉担保效力、期间及产生时效中断等，将在争议焦点中予以评述。本院经审理查明，2006年8月22日，被告银兆公司与农行青山湖支行签订借款合同两份，分别借款100万元和50万元，共计150万元，双方对借款期限、利率等做出约定，借款到期日分别为2007年8月10日和2007年8月21日。同日，该行又月被告再生公司签订保证合同两份，再生公司为上述借款提供连带责任保证担保，保证期间均为债务届满之日起两年。上述合同签订后，农行青山湖支行依约发放了借款。2009年3月至6月间，该行的上级分行向南昌市公安局经侦支队报送了包括案涉借款在内的一批涉嫌贷款诈骗案件，该支队出具了《受理案件证明》，后经本院走访调查，案涉借款未正式立案。之后，农行青山湖支行分别于2011年2月17日在新法制报、2011年9月17日在江南都市报、2013年7月29日在新法制报、2015年7月14日在新法制报上刊登了案涉借款催收公告，但2011年2月17日的催收公告仅刊登了借款人银兆公司，之后的则均刊登了借款人和担保人。2016年5月3日，农行青山湖支行的上级江西省分行与长城江西分公司签订《委托资产批量转让协议》，将包括案涉借款在内的一批债权进行了转让，并在2016年7月11日在江西日报上刊登了联合公告。后长城江西分公司与原告又签订了《资产转让协议》，将包括案涉借款在内的一批债权转让给原告，并于2018年1月18日在江西日报上刊登了联合公告。原告受让债权后诉至本院。另查明，再生公司曾在《担保人履行责任通知书》上加盖了公章，但该通知书未有载明时间，仅有欠款本金金额1395275.46元的记载。再查明，对100万元借款，银兆公司分别归还本金为：2007年8月13日11177.76元，2007年8月21日54724.54元，2007年8月21日43546.78元，2007年12月21日5万元，2008年6月24日1万元，2009年3月31日880275.46元。对50万元借款，银行公司于2009年3月31日归还了5000元。两者合计尚欠本金1375275.46。本院认为，案涉借款有借款合同、借款借据予以证实，借款真实有效，被告银兆公司借款不还，应当承担本案全部责任。本案的主要争议焦点在于再生公司是否承担担保责任。首先，关于担保的效力。《中华人民共和国公司法》第十六条第一款规定：“公司向其他企业投资或者为他人提供担保，依照公司章程的规定，由董事会或者股东会、股东大会决议；公司章程对投资或者担保的总额及单项投资或者担保的数额有限额规定的，不得超过规定的限额。”据此，公司为他人提供担保的应当由董事会或者股东会、股东大会决议，虽然案涉保证合同由再生公司盖章和时任法定代表人**红签名，但仍属超越代表权作出的担保，该担保应依据《中华人民共和国合同法》第五十条和《最高人民法院关于适用若干问题的解释》第十一条之规定确定其效力。庭审中原告确认当时未审查相关决议，故债权人并未遵循《中华人民共和国公司法》第十六条第一款之规定，其自身存在重大疏忽和过错，属于应当知道**红超越代表权的情形。案涉保证合同不应对再生公司发生效力。其次，即便担保系再生公司的真实意思表示，就催收的时间的来看：1.《担保人履行责任通知书》上虽未有时间，但根据还款明细，通知书载明的欠款本金1395275.46元应系形成于2007年12月21日至2008年6月24日之间，故在此期间内未超过担保期间，自此开始计算诉讼时效；2.案涉银行于2009年向南昌市公安局经侦支队报案，也足以发生时效中断之效果，但根据当时的报案材料来看，仅报送了借款人银兆公司，并未报送保证人再生公司，故再生公司的诉讼时效并未中断，同理，在2011年2月17日的公告中，也不能认定该公告对再生公司具有中断之效力，故之后的公告对再生公司均超过了诉讼时效。综合上述两点，原告要求再生公司承担保证责任，本院不予支持。依照《中华人民共和国合同法》第七十九条、第八十条、第一百零七条、第二百零六条，《中华人民共和国公司法》第十六条第一款，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条，《最高人民法院关于适用的解释》第二百一十九条之规定，判决如下：一、被告南昌市银兆实业有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告江西省金融资产管理股份有限公司借款本金1375275.46元；二、驳回原告江西省金融资产管理股份有限公司其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案由原告预交的案件受理费30626元，由被告银兆公司承担，限随上述款一并偿付。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内,向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于江西省南昌市中级人民法院。审 判 长  肖海涛人民陪审员  谌文琴人民陪审员  万康康二〇二〇年一月十三日书 记 员  马榕晨