广西壮族自治区南丹县人民法院 民 事 判 决 书 （2019）桂1221民初1379号 原告：柳州市市政工程集团有限公司，住所地：柳州市荣军路158号，统一社会信用代码91450200198584282E。 法定代表人：华盛斌，董事长。 委托诉讼代理人（特别授权）：韦人军，男，1967年10月5日生，壮族，住址：广西柳州市柳南区潭中西路28号16栋3单元，系柳州市市政工程集团有限公司法务部副主任。 委托诉讼代理人（特别授权）：张芳兰，广西云观律师事务所律师。 被告：谢德斌，男，1971年3月18日生，汉族，住址：广西北流市。 委托诉讼代理人（特别授权）：梁启昭，广西皓辰律师事务所律师。 原告柳州市市政工程集团有限公司与被告谢德斌合同纠纷一案，本院于2019年11月6日立案受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告柳州市市政工程集团有限公司的委托诉讼代理人张芳兰、被告谢德斌的委托诉讼代理人梁启昭到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告柳州市市政工程集团有限公司向本院提出诉讼请求：1、判令解除原告与被告谢德斌的挂靠关系；2、判令被告赔偿原告因被告挂靠时拖欠他人合同款10,000.00元；3、本案诉讼费由被告承担。 事实和理由：2010年9月30日，原告柳州市市政工程集团有限公司与南丹县卫生局、南丹县城乡建设投资有限责任公司签订“南丹县迎宾路新建工程施工合同”，约定南丹县迎宾路新建工程交由原告柳州市市政工程集团有限公司承建施工。在合同签订后，原告与被告签订了“南丹县迎宾路新建工程项目施工承包协议”的挂靠协议，该项目由被告谢德斌自行施工。被告谢德斌在与原告签订挂靠协议后，以原告的名义与案外人黄吉荣签订“桥梁工程施工承包合同”，将南丹县迎宾路新建工程中的桥梁工程发包给黄吉荣施工，工程完工后，因被告拖欠黄吉荣工程款，黄吉荣将原告诉至南丹县人民法院。经二审，河池市中级人民法院终审作出了广西壮族自治区河池市中级人民法院（2016）桂12民终字233号民事判决：原告向黄吉荣支付合同款453,898.39元；案件受理费16,302元；申请执行费6,813元。共计477,013.39元及迟延履行期间加倍债务利息（待计）。2018年6月13日，南丹县人民法院向原告发出强制执行通知。原告与被告签订“南丹县迎宾路新建工程项目施工承包协议”中，该协议第一页第8-11行约定：“与本工程有关的工程材料合同、设备租赁合同、个人工资支付协议等均由乙方（谢德斌）以其私人名义签订（不盖项目部印章），乙方所签订合同、协议和在本项目相关范围内的所有行为均为其私人行为，由乙方个人承担一切法律责任，与甲方（柳州市市政工程集团有限公司）无关”；又第五页第3-5行约定：“乙方（谢德斌）在履行本合同过程中，所产生的一切债务均由乙方承担经济责任及法律责任，甲方不承担任何责任。若乙方因债务而使甲方遭受第三方的诉讼，乙方还应赔偿甲方名誉损失，数额为债务的10%并最低不少于人民币壹万元正”。另被告于2015年11月5日在该案一审判决后向原告出具确认书。确认一审判决书［（2015）丹民初字84号］判决需向黄吉荣履行的工程款义务由本人承担。但其在该案终审判决后的执行过程中，经原告多次催促，被告均拒绝支付。因原告自行追索未果。特此具状起诉，请判如诉请，以维护原告的合法权益。 原告为其诉讼请求向本院提供的书面证据：1、合同协议书，证明该项目承包人为柳州市市政工程集团有限公司；2、南丹县迎宾路新建工程施工承包协议，证明原告承包该工程后整体转包给了谢德斌，由其挂靠施工。该协议约定“施工过程中发生的债务责任由被告谢德斌承担”；3、桥梁工程施工承包协议，证明谢德斌以柳州市市政工程集团有限公司的名义将该项目转包给黄吉荣施工，黄吉荣的工程款由谢德斌承担；4、（2015）丹民初字第84号民事判决书，证明谢德斌拖欠黄吉荣的工程款，法院判决由柳州市市政工程集团有限公司向黄吉荣支付工程款；5、确认书，证明（2015）丹民初字第84号民事判决书判决柳州市市政工程集团有限公司需向黄吉荣履行的工程款义务及相关费用由谢德斌承担；6、（2016）桂12民终字233号民事判决书，证明原告需向黄吉荣履行的工程款经二审生效；7、通知书，证明因谢德斌拖欠工程款，南丹县人民法院要求柳州市市政工程集团有限公司代其履行支付义务；8、付款凭证，证明原告已赔偿了壹万元；9、被告身份证，证明被告身份情况。 被告谢德斌辩称，认为挂靠关系应该是一种内部承包关系，关于原告一万元的请求，认为之前在双方结算的时候已经在结算金之内，而且原告提出这个请求时候事实不清，这个钱无法明确具体是属于哪一部分钱款。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，对到庭当事人均无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。 根据当事人的陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下： 2010年9月30日，以南丹县卫生局、南丹县城乡建设投资有限责任公司为发包人与承包人柳州市市政工程集团有限公司与签订《合同协议书》，约定南丹县迎宾路新建工程交由柳州市市政工程集团有限公司承建施工。合同签订后，原告柳州市市政工程集团有限公司（甲方）与被告谢德斌（乙方）签订了《南丹县迎宾路新建工程项目施工承包协议》的挂靠协议，该协议约定：南丹县迎宾路新建工程项目由被告谢德斌自行施工；工程造价：24,219,554.74元人民币；承包范围及内容：与业主签订的工程施工合同内容，业主提供的施工图纸及工程量清单中包括的全部工作内容，以及施工过程中业主以书面委托形式要求增加的工程内容；工期：270日历天；工程数量：详见与业主签订合同中的工程量清单；承包方式：包工包料；承包价格：按甲方与业主最终审定结算为基数，甲方收取基数的1%为管理费（不含税金）．．．．．．。双方还约定了各自的权利义务。挂靠协议签订后，被告谢德斌即以原告柳州市市政工程集团有限公司的名义成立柳州市市政工程集团有限公司南丹县迎宾路新建工程项目经理部，并进场进行施工。2010年11月30日，被告谢德斌以项目经理部的名义与案外人黄吉荣签订《桥梁工程施工承包合同》，将南丹县迎宾路新建工程中的迎宾东路KO+706桩号桥梁工程发包给黄吉荣施工。工程完工且验收合格后，因被告拖欠黄吉荣工程款，黄吉荣将原告柳州市市政工程集团有限公司诉至我院。经二审，河池市中级人民法院终审作出了广西壮族自治区河池市中级人民法院（2016）桂12民终字233号民事判决，由柳州市市政工程集团有限公司向黄吉荣支付合同款453,898.39元，并承担案件受理费16,302元。2018年6月28日，由于本案原告未自动履行判决书义务，黄吉荣向南丹县人民法院申请强制执行，本院于同年7月8日向原告发出强制执行通知书，要求履行生效判决书所确定的义务，并强制扣划原告银行账户10,000元给黄吉荣。为此，原告根据与被告谢德斌签订的挂靠协议约定，向被告主张赔偿该款损失，被告以双方协议已结算清楚，拒不支付，原告即向本院提起诉讼。 另查明，2015年10月13日，南丹县人民法院作出（2015）丹民初字第84号民事判决，同年11月5日，被告谢德斌向原告柳州市市政工程集团有限公司出具《确认书》，确认书内容为：本人于2015年11月5日在柳州市市政工程集团有限公司法务办公室收到黄吉荣诉柳州市市政工程集团有限公司建设工程施工合同纠纷一案（案号2015丹民初字第84号）民事判决书。本人确认该判决书判决柳州市市政工程集团有限公司需向黄吉荣履行的工程款义务由本人承担，且该案的一审诉讼费、律师费、差旅费；二审上诉受理费、律师费、差旅费等与本案相关的一切费用均由本人承担。 根据诉、辩各方意见，归纳本案争议焦点为：1、原告与被告签订《南丹县迎宾路新建工程项目施工承包协议》的效力；2、原告要求被告赔偿10,000元损失是否有事实和法律依据。 关于原告与被告签订《南丹县迎宾路新建工程项目施工承包协议》的效力问题。 根据《中华人民共和国建筑法》第二十六条第二款“禁止建筑施工企业超越本企业资质等级许可的业务范围或者以任何形式用其他建筑施工企业的名义承揽工程。禁止建筑施工企业以任何形式允许其他单位或者个人使用本企业的资质证书、营业执照，以本企业的名义承揽工程。”和《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条“建设工程施工合同具有下列情形之一的，应当根据合同法第五十二条第（五）项的规定，认定无效：．．．．．．（二）没有资质的实际施工人借用有资质的建筑施工企业名义的；”的规定，本案原告与被告签订的《南丹县迎宾路新建工程项目施工承包协议》名为承包协议，实为挂靠协议，根据上述法律规定，双方协议无效。被告辩称应属内部承包协议，未提供证据证实被告谢德斌与原告存在劳动合同关系。被告谢德斌并非原告职工，双方签订的承包协议并不符合内部承包的法律特征。因此，被告关于承包协议有效的主张不能成立，本院不予支持。同时，被告主张与原告就双方协议已结清，未向本院提供证据予以证实，本院不予采信。另，由于协议无效，原告要求解除双方挂靠协议，不予支持。 关于原告要求被告赔偿10,000元损失是否有事实和法律依据问题。 《中华人民共和国合同法》第五十七条：合同无效、被撤销或者终止的，不影响合同中独立存在的有关解决争议方法的条款的效力。第五十八条：合同无效或者被撤销后，因该合同取得的财产，应当予以返还；不能返还或者没有必要返还的，应当折价补偿。有过错的一方应当赔偿对方因此所受到的损失，双方都有过错的，应当各自承担相应的责任。本案原、被告双方协议8.4条约定“乙方（谢德斌）在履行本合同过程中，所产生的一切债务均由乙方承担经济责任及法律责任，甲方不承担任何责任。若乙方因债务而使甲方遭受第三方的诉讼，乙方还应赔偿甲方名誉损失，数额为债务的10%并最低不少于人民币壹万元正。”由于案外人黄吉荣起诉原告要求支付拖欠工程款，在该案审理过程中，本案被告谢德斌向原告出具《确认书》，确认该案债务由其承担。后经终审法院判决，原告应支付工程款给案外人453,898.39元，由于原告未自动履行该判决，本院依法强制扣划原告银行账户款10,000元。因此，原告依双方协议约定，享有向被告谢德斌要求追偿该款的权利。 依照《中华人民共和国合同法》第五十二条第（五）项、第五十七条、第五十八条，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条和《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条的规定，判决如下： 一、被告谢德斌在本判决生效之日起十日内支付赔偿款10,000元给原告柳州市市政工程集团有限公司； 二、驳回原告柳州市市政工程集团有限公司的其他诉讼请求。 如果未按本判决规定期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费50元，诉讼保全费130元，合计180元，由被告谢德斌负担。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于河池市中级人民法院。 审 判 长  陆耀立 人民陪审员  莫海兰 人民陪审员  邹芳群 二〇二〇年一月二十二日 书 记 员  莫许嘉 本判决适用的法律条文： 《中华人民共和国合同法》 第五十二条有下列情形之一的，合同无效： （一）一方以欺诈、胁迫的手段订立合同，损害国家利益； （二）恶意串通，损害国家、集体或者第三人利益； （三）以合法形式掩盖非法目的； （四）损害社会公共利益； （五）违反法律、行政法规的强制性规定。 第五十七条合同无效、被撤销或者终止的，不影响合同中独立存在的有关解决争议方法的条款的效力。 第五十八条合同无效或者被撤销后，因该合同取得的财产，应当予以返还；不能返还或者没有必要返还的，应当折价补偿。有过错的一方应当赔偿对方因此所受到的损失，双方都有过错的，应当各自承担相应的责任。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第一百四十二条法庭辩论终结，应当依法作出判决。判决前能够调解的，还可以进行调解，调解不成的，应当及时判决。