江西省宜春市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）赣09民终77号上诉人（原审被告）：中国人寿财产保险股份有限公司佛山市顺德支公司，住所地：广东省佛山市顺德区大良新宁路1号（信业大厦）12楼，统一社会信用代码：91440606567795437。负责人：陈钜峰，系该公司总经理。委托诉讼代理人：邹萍，江西守一律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：罗金弟，女，汉族，1962年9月4日出生，住江西省丰城市。委托诉讼代理人：徐勇，广东寮城律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：余凯，男，汉族，1996年11月27日出生，住江西省丰城市。上诉人中国人寿财产保险股份有限公司佛山市顺德支公司（以下简称寿保顺德公司）与被上诉人罗金弟、余凯机动车交通事故责任纠纷一案，不服江西省丰城市人民法院（2019）赣0981民初3087号民事判决，向本院提出上诉，本院受理后依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。上诉人寿保顺德公司上诉请求：一、请求依法撤销江西省丰城市人民法院（2019）赣0981民初3087号民事判决书判项误工费，并改判对误工费计算天数应计算至被上诉人罗金弟评残前一天133天；二、本案一审、二审的诉讼费由被上诉人罗金弟承担。事实与理由：一、被上诉人罗金弟身份显示，被上诉人罗金弟发生事故时年龄为57岁，已达到退休，因此，计算误工费不符合法律规定，并且被上诉人罗金弟评残后残疾赔偿金已计算评残后人伤损害损失，因此评残后误工费不应重复计算。一审法院判决误工费208天明显重复计算评残后误工费，一审法院违反相关法律法规，不合理。二、诉讼费并非属于保险合同约定的理赔项目。综上所述，为维护上诉人的合法权益，请依法改判驳回被上诉人的诉求。被上诉人罗金弟答辩称：一审法院认定事实清楚、正确且证据确实充分，本案适用法律正确、程序合法、判决公正、合法，上诉人的上诉请求及诉称的内容是错误的，没有事实和法律依据，依法应当驳回其上诉请求。本案两审的诉讼费用依法应当由上诉人承担。综上，请求二审法院驳回上诉人的上诉请求。被上诉人余凯未提交书面答辩意见。被上诉人罗金弟向一审法院起诉请求：一、请求法院判令被告余凯赔偿原告因本次交通事故造成的各项损失共计人民币155382.4元（1、医疗费45015.61元，2、后续治疗费10000元；3、住院伙食补助费5900元;4、营养费3540元；5、护理费16048元；6、误工费33596.16元；7、伤残赔偿金28920元；8、扶养费1360.63元;9、精神抚慰金5000元；10、辅具费652元；11、交通费2000元；12、车损费1850元；13、鉴定费1500元；）；二、请求法院判令寿保顺德公司在保险责任范围内直接向原告承担赔偿责任；三、本案诉讼费用由各被告承担。一审法院认定事实：2019年1月27日14时50分，被告余凯驾驶粤Ｊ×××××小型轿车，沿丰城-德胜由淘沙镇驶往丰城方向，至丰城邮政所对面路段）时，与相对方向原告驾驶的三轮电动车相撞，造成原告受伤，两车不同程度损坏的交通事故。经丰城市公安局交警大队第360981120190000082号道路交通事故认定书认定:被告余凯负本次事故的全部责任，原告不负此次事故的责任。事故发生后，原告被送往丰城市人民医院抢救，共住院118天，出院诊断：1、右耻骨骨折，2右髂骨骨折，3、腹腔积液，4腰椎横突骨折，5、膝骨性关节炎，6、高脂血症，7、颈动脉硬化。原告用去医疗费55015.61元（其中住院费53486.10元，门诊费1529.51元），期间被告余凯共垫付医疗费27731.51元，寿保顺德公司仅垫付了10000元医疗费，其余的医疗费为原告所付。2019年6月15日，丰城丰安司法鉴定中心作出丰安鉴定［2019］临鉴字第369号司法鉴定意见书：原告的损伤评定为十级伤残，后续治疗费（取内固定物费）10000元。鉴定费1500元。粤Ｊ×××××小型轿车在寿保顺德公司投保了第三者责任强制保险、第三者责任商业险（责任限额1000000元）、不计免赔率及机动车损失保险、车上人员责任险（司机）、车上人员责任险（乘客）、机动车损失保险无法找到第三方特约险等险种，保险期限：2018年9月3日00时至2019年9月2日24时。事故发生在保险期限内。粤Ｊ×××××小型轿车小型登记车主为被告余凯,原告系农村户口。经重新鉴定，2019年9月18日江西神州司法鉴定中心作出江西神州［2019］临鉴字第Ｆ635号司法鉴定意见书：原告（被鉴定人）医疗费总金额为55015.61元，其中超过基本医疗保险同类医疗费用标准用药的费用金额为8927.05元。根据法律规定并结合原告的诉讼请求,对有关保险的赔偿范围、赔偿项目、赔偿标准、损失金额等相关事实作如下审核认定:1、医疗费46088.56元（住院医疗费53486.1元，门诊费1529.51元，扣减非医保用药差额8927.05元），2、后续治疗费10000元；3、住院伙食补助费40元／天×118天＝4720元;4、营养费30元／天×118天＝3540元；5、护理费136元／天×118天＝16048元；6、误工费29800元÷12÷21.75天×（118天＋90天）＝23749.44元；7、伤残赔偿金30280.63元（ａ、14460元／年×20年×10%＝28920元；ｂ、10885元／年×5年×10%÷4＝1360.63元，二项相加。）；8、精神抚慰金4000元；9、医疗辅具费652元；10、交通费1419.7元（住院期间的交通费根据原告的住院时间、交通状况等因素综合考虑，酌定为10元／天，10元／天×118天＝1180元；因鉴定所用交通费核定为239.7元。）；11、车损费1730元（维修费1530元＋拖车费200元，剔除停车费120元）；损失总额核定为142228.33元。一审法院认为，公民享有生命健康权,其合法民事权益受法律保护。任何公民、法人由于过错侵害他人财产、人身的均应承担相应的民事责任。本院确认丰城市公安局交通警察大队有关本次交通事故认定书具有证据效力,原告在本次交通事故中受伤属实,因此原告的损失应由被告担全部民事赔偿责任。粤Ｊ×××××小型轿车在寿保顺德公司投保了第三者责任强制保险和第三者责任商业保险、不计免赔率等险种,事故发生在保险有效期内。我国法律规定,机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损害的先由承保第三者责任强制保险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿;不足部分,由承保第三者责任商业保险的保险公司根据保险合同予以赔偿;仍有不足的,依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿,故原告的损失先由寿保顺德公司在第三者责任强制保险和第三者责任商业保险赔偿范围内赔偿。寿保顺德公司对原告所用的医疗费,已申请非医保用药差额鉴定，非医保用药差额费用应由被告余凯赔偿。《中华人民共和国保险法》第六十四条规定:保险人、被保险人为查明和确定保险事故的性质、原因和保险标的损失程度所支付的必要的合理的费用,由保险人承担。《诉讼费用交纳办法》第二十九条规定：诉讼费用由败诉方负担，胜诉方自愿承担除外。部分胜诉，部分败诉的，人民法院根据案件的具体情况决定当事人各自负担的诉讼费用数额。共同诉讼当事人败诉的，人民法院根据其对诉讼标的利害关系，决定当事人各自负担的诉讼费用数额。案件受理费、鉴定费属于诉讼费用，由人民法院根据当事人的胜诉败诉情况决定由谁负担。寿保顺德公司对本案的医疗费有异议并在审理中提出了重新鉴定，诉讼由不积极履行理赔义务而引发，应当承担相应的诉讼费用，故此寿保顺德公司有关不承担本案诉讼费用的理由不充分，本院不予支持。据此,依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十六条、第二十二条、第四十八条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第二款，《中华人民共和国保险法》第六十五条第一款，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、第二款、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第三十五条及《中华人民共和国民事诉讼法》第十三条、第六十四条第一款、第一百四十二条之规定,判决:一、被告中国人寿财产保险股份有限公司佛山市顺德支公司根据第三者责任强制保险规定和第三者责任商业保险合同约定应赔付原告罗金弟各类赔偿款142228.33元（第三者责任强制保险:87879.77元,第三者责任商业保险:54348.56元。赔偿范围：1、医疗费46088.56元；2、后续治疗费10000元；3、住院伙食补助费4720元;4、营养费3540元；5、护理费16048元；6、误工费23749.44元；7、伤残赔偿金30280.63元；8、精神抚慰金4000元；9、医疗辅具费652元；10、交通费1419.7元；11、车损费1730元）,已垫付10000元，尚欠132228.33元，限本判决生效后十日内付清;二、扣除被告中国人寿财产保险股份有限公司佛山市顺德支公司支付原告罗金弟的赔偿款132228.33元后,其他赔偿款9047.05元（非医保用药差额8927.05元，停车费120元）由被告余凯承担（在其垫付款中支付）,限原告罗金弟在被告中国人寿财产保险股份有限公司佛山市顺德支公司向其支付赔偿款时,返还被告余凯已垫付的费用18684.46元（27731.51元-9047.05元＝18684.46元）;如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务,应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定,加倍支付迟延履行期间的债务利息。三、驳回原告罗金弟的其他诉讼请求；案件受理费3408元,鉴定费1500元，合计4908元，原告罗金弟负担308元，被告余凯负担200元,被告中国人寿财产保险股份有限公司佛山市顺德支公司负担4400元（其中案件受理费2900元，鉴定费1500元）。二审中，当事人没有提交新证据。本院二审查明的事实与一审法院认定的事实一致。本院认为：误工费损害赔偿是受害人从遭受人身损害到完全治愈这一期间内因暂时丧失或减少劳动能力而无法从事正常工作或劳动所导致的收入损失的赔偿。受害人能否主张误工费损失关键是考虑发生事故前其是否已经完全丧失劳动能力。在本案事故发生前没有证据证明受害人已完全丧失劳动能力，且受害人罗金弟在诉讼中提供的其所在的村委会丰城市杜市镇固庄村民委员会出具的证明证明其在发生本次事故前在家承包有责任田，从事农业种植维持生活。且没有证据证明其有退休工资收入。因此，在其受伤期间无法从事正常劳动，导致的收入损失，受害人有权要求赔偿。受害人因本案事故受伤，构成十级伤残，并在丰城市人民医院住院118天，出院医嘱休息3个月，依据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条“误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。”之规定，计算其误工天数208天，有事实和法律依据。故一审法院计算其误工费，并无不当，上诉人寿保顺德公司提出的不应计算受害人罗金弟的误工费的上诉主张，本院不予支持。根据国务院《诉讼费用交纳办法》第二十九条规定，诉讼费用应当由败诉方负担。尽管在保险条款中有保险人不负责赔偿诉讼费用的约定，但保险公司作为民事诉讼中的当事人在民事诉讼活动中仍应当遵循诉讼费用谁败诉谁负担的原则。本起交通事故发生后，因保险公司没有及时赔付而引起本案诉讼，故原审法院判决败诉方保险公司负担相应诉讼费符合法律规定，本院对保险公司提出不应当负担诉讼费用的上诉理由不予采纳。综上所述，上诉人中国人寿财产保险股份有限公司佛山市顺德支公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定基本事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第(一)项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费3408元，由上诉人中国人寿财产保险股份有限公司佛山市顺德支公司承担。本判决为终审判决。审判长 付 剑审判员 李福星审判员 赵 东二〇二〇年一月十三日书记员 李 弦