安徽省休宁县人民法院 民 事 判 决 书 （2019）皖1022民初1176号 原告:黄山市新安六股尖山泉水开发有限公司，住所地安徽省黄山市休宁县鹤城乡冯村。 法定代表人:汪国成，董事长。 委托诉讼代理人：叶铭，安徽景森律师事务所律师。 委托诉讼代理人：金磊，国浩律师（合肥）事务所律师。 被告：黄山市格灵福得实业股份有限公司，住所地安徽省黄山市休宁县鹤城乡冯村。 法定代表人:杨炳英，董事长。 原告黄山市新安六股尖山泉水开发有限公司与被告黄山市格灵福得实业股份有限公司合同纠纷一案，本院于2019年11月28日立案后，依法适用简易程序，于2019年12月17日公开开庭进行了审理。原告的法定代表人汪国成及其委托诉讼代理人叶铭、金磊到庭参加诉讼。被告经传票传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 黄山市新安六股尖山泉水开发有限公司向本院提出诉讼请求：1、确认原、被告于2017年1月5日签订的《公司收购协议》、《公司股权置换协议》、《公司合并协议》未生效;2、解除原、被告于2017年1月5日签订的《公司收购协议》、《公司股权置换协议》、《公司合并协议》;3、本案诉讼费用由被告负担。2019年12月30日，原告撤回以下诉讼请求：1、确认原、被告于2017年1月5日签订的《公司收购协议》、《公司股权置换协议》未生效;2、解除原、被告于2017年1月5日签订的《公司收购协议》、《公司股权置换协议》。 事实及理由：一、案涉协议至今未生效。1、案涉协议明确约定了生效条件。2017年1月,原告与被告协商,就原告整体转让及合并事宜达成一致,双方于2017年1月5日同时签订《公司收购协议》《公司股权置换协议》《公司合并协议》。 协议均约定了“先决条件”条款和“协议之生效”条款。其中,“先决条件”条款载明“1.1下列条件一旦全部得以满足,则本协议立即生效:①甲方向乙方提交转让方公司章程规定的权力机构同意转让公司全部股权及全部资产的决议之副本;②甲方财务账目真实、清楚;转让前公司一切债权、债务均已合法有效剥离(见附件1);③乙方委任的审计机构或者财会人员针对甲方的财务状况之审计结果或者财务评价与转让声明及附件一致。1.2上述先决条件于本协议签署之日起7日内,尚未得到满足,本协议将不发生法律约束力;本协议双方均不承担任何其它责任,本协议双方亦不得凭本协议向对方索赔。”“协议之生效”条款约定:协议经双方合法签署,报请各自董事会或者股东会批准,并经黄山市新安六股尖山泉水开发有限公司、黄山市格灵福得实业股份有限公司股东会通过后生效。2、案涉协议生效条件至今未成就。案涉协议签订后,被告没有按照约定委托审计机构对原告的财务状况进行审计。案涉协议从未得到被告股东会会议批准通过。因此,案涉协议签订至今,原被告双方约定的生效条件一直没有成就,案涉协议至今未能生效。二、案涉协议约定的被告义务未实际履行。案涉协议签订后不久,原告将公司公章、营业执照、食品生产许可证、取水证等公司经营所需的印章、证照和财务资料交由被告保管,但被告未按照约定向原告支付任何股权转让或者股权置换对价。因此,应予认定案涉协议约定被告的义务未实际履行。三、原告请求判令解除案涉协议,应得到支持。综合前述事实,因被告未履行有关义务导致案涉协议未能生效,原告有权解除案涉协议;另外,案涉协议约定的被告其他主要义务,其也未实际履行,根据规定,原告享有解除权。 综上,为维护原告合法权益,原告特依据《民事诉讼法》第119条规定起诉至贵院,望判如所请。 原告为证明自己的主张，向本院提供如下证据：一、2017年1月5日签订的《公司合并协议》复印件一份，证明：1、协议约定“先决条件”条款,该条款载明“1.1下列条件一旦全部得以满足,则本协议立即生效:（1）甲方向乙方提交转让方公司章程规定的权力机构同意转让公司全部股权及全部资产的决议之副本;（2）甲方财务账目真实、清楚;转让前公司一切债权、债务均已合法有效剥离（见附件1）;（3）乙方委任的审计机构或者财会人员针对甲方的财务状况之审计结果或者财务评价与转让声明及附件一致。1.2上述先决条件于本协议签署之日起7日内,尚未得到满足,本协议将不发生法律约束力;本协议双方均不承担任何其它责任,本协议双方亦不得凭本协议向对方索赔。”其中,“协议之生效”条款再次载明“12.1协议经双方合法签署,报请各自董事会或者股东会批准,并经黄山市新安六股尖山泉水开发有限公司、黄山市格灵福得实业股份有限公司股东会通过后生效”（注:上述协议中甲方为原告,乙方为被告）。2、被告并未按案涉协议履行相关义务,导致案涉协议至今未生效,如：未召开股东会,形成相关股东会决议;未委任审计机构或者财务人员对原告财务状况之审计或者财务评价等。二、被告公司章程和公司登记资料复印件各一份，证明根据被告公司的章程规定,被告增加或减少注册资本、对公司进行合并分立,应当召开股东会并形成有效决议。三、被告向休宁县工商行政管理局出具的《说明》复印件一份，四、休宁县市场监督管理局出具的《说明》复印件一份，五、原告向国家税务总局休宁县税务局出具的《关于黄山市新安六股尖山泉水开发有限公司合并事项报告》复印件一份，上述三组证据综合证明原告将公司公章、营业执照、食品生产许可证、取水证等经营所需的所有印章和证照原件交由被告保管。庭审补充提交：证据六、被告的企业档案复印件一份，证明的内容同证据二。证据七、原告房地权海字第××号房产证和休国用（2015）第0112号土地证复印件，证明原告在签订案涉三份协议后将上述两份证件过户至被告名下，被告将上述两个证件合并后登记为皖（2018）休宁县不动产权第0007566号。在相关部门档案中存放了由被告提供的双方签订的《公司合并协议》，被告是以公司合并为由，申请将原告名下的部分土地和房产登记在被告名下。 黄山市格灵福得实业股份有限公司辩称：1、原告起诉缺乏基本事实。原告要求确认原、被告于2017年1月5日签订的《公司收购协议》、《公司股权置换协议》、《公司合并协议》未生效及判令解除，但未能提供协议原件；对协议的真实性不予认可。2、黄山市新安六股尖山泉水开发有限公司作为原告主体不适格。退一步讲，即使协议都是真实的，原告认为协议未生效，那么在原、被告之间没有产生新的权利义务关系，原告与本案没有利害关系。3、法院受理本案是浪费司法资源。退一万步讲，即使协议都是真实的，原告认为未生效，被告也没有要求履行，双方对协议无争议。综上所述，应当驳回原告起诉。 黄山市格灵福得实业股份有限公司未向本院提供证据。 根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2017年1月,经协商,原、被告就合并事宜达成一致,双方于2017年1月5日签订《公司合并协议》，协议载明：甲方黄山市新安六股尖山泉水开发有限公司，乙方黄山市格灵福得实业股份有限公司。第一条先决条件。1.1下列条件一旦全部得以满足,则本协议立即生效:①甲方向乙方提交公司章程规定的权力机构同意合并公司的决议之副本;②甲方财务账目真实、清楚、完整;合并前一切债权、债务均合法有效(见附件1);③乙方委任的审计机构或者财会人员针对甲方的财务状况之审计结果或者财务评价与合并声明及附件一致。1.2上述先决条件于本协议签署之日起7日内,尚未得到满足,本协议将不发生法律约束力;本协议双方均不承担任何其它责任,本协议双方亦不得凭本协议向对方索赔。第二条转让之标的。甲方同意将公司全部资产、负债及职员劳动关系按照本协议的条款并入乙方；乙方同意按照本协议的条款，吸收合并甲方全部资产、负债及职员劳动关系。第十二条协议之生效。12.1协议经双方合法签署,报请各自的董事会或股东会批准,并经黄山市新安六股尖山泉水开发有限公司、黄山市格灵福得实业股份有限公司股东会通过后生效。协议签订后,原告将公司公章、营业执照、食品生产许可证、取水证等公司经营所需的印章、证照和财务资料交由被告，被告持《公司合并协议》办理了原告相应房地产的变更登记。但被告至今没有委托审计机构对原告的财务状况进行审计，且协议也未得到原、被告股东会会议批准。故原告诉至本院，要求确认《公司合并协议》未生效并予以解除。 另查明，黄山市新安六股尖山泉水开发有限公司于2016年4月8日进行了变更登记，注册资金50000000元，股东及股权为：汪国成20%，杨炳英60%，蒋英20%。法定代表人为杨炳英。2017年3月2日再次进行了变更登记，注册资金10000000元，股东及股权为：汪国成100%。法定代表人为汪国成。2019年8月，公司启用新公章。黄山市格灵福得实业股份有限公司于2016年8月12日进行注册登记，注册资金50000000元，股东及认缴出资：杨炳英35000000元，汪国成10000000元，朱永达5000000元。法定代表人为杨炳英。《黄山市格灵福得实业股份有限公司章程》第三十一条股东大会是公司的权利机构，依法行使下列职权：…（十）对公司合并、分立、解散和清算等事项作出决议；…。 本院认为，原告提供的《公司合并协议》系复印件，未能提供原件，但该复印件是被告向有关政府部门提供的，对其真实性，可以认定。《公司合并协议》约定被告应对原告进行财务审计，且需双方公司股东会批准才生效；被告公司章程对公司合并亦有规定。但现均无证据证明已履行，且被告亦认为该协议无争议，未要求原告履行，故协议未生效。原告要求确认协议未生效并予以解除，本院予以支持。对原告撤回的部分诉请，予以确认。对于协议解除的后果，双方可以另行主张。根据《中华人民共和国合同法》第四十五条、第九十四条第四项，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条的规定，判决如下： 一、原告黄山市新安六股尖山泉水开发有限公司和被告黄山市格灵福得实业股份有限公司于2017年1月5日签订的《公司合并协议》未生效； 二、解除原告黄山市新安六股尖山泉水开发有限公司和被告黄山市格灵福得实业股份有限公司于2017年1月5日签订的《公司合并协议》。 案件受理费减半收取40元，由黄山市新安六股尖山泉水开发有限公司负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于安徽省黄山市中级人民法院。 审判员  刘良民 二〇二〇年一月二十日 书记员  汪 静