河南省新乡市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）豫07民终5651号上诉人(原审被告)：新乡市科灵新能源热力服务有限公司，住所地：新乡市红旗区金穗大道东商会大厦B座15层。法定代表人：闫国举，总经理。委托诉讼代理人：焦顶峰，系该公司员工。被上诉人(原审原告)：马长磊，男，1973年2月11日出生，汉族，住河南省。上诉人新乡市科灵新能源热力服务有限公司（以下简称科灵公司）因与被上诉人马长磊建设工程施工合同纠纷一案，不服河南省新乡市红旗区人民法院（以下简称原审法院）（2019）豫0702民初4982号民事判决，向本院提起上诉。本院立案后，依法组成合议庭公开开庭进行了审理。上诉人科灵公司的法定代表人闫国举及其委托诉讼代理人焦顶峰和被上诉人马长磊到庭参加诉讼。本案现已审理终结。科灵公司上诉请求：1、依法撤销原审法院（2019）豫0702号民初4982号判决书；2、依法进行改判，驳回被上诉人诉讼请求，依法确认合同无效，被上诉人依法按照人工日工资和机械台班据实结算，并依法纳税（上诉金额46000元）；3、一、二审诉讼费由被上诉人承担。事实和理由：一、上诉人科灵公司认为，一审判决书事实认定不清，法律适用错误，导致判决错误。二、该《地热供水管井凿井合同》并非是我公司与被上诉人签订，合同尾页没有法定代表人和委托人签章，只有公司印鉴，该印鉴是公司业务员私自偷盖（已被除名），已经原审法院确认无效，应依法对合同违法事实进行纠正。三、公司业务员与被上诉人私自签订的涉案合同所示“大包价、不含税”是严重违法行为，依法纳税是《税法》规定的国家强制性法律规定，不依法纳税是犯罪行为，原审法院不应错误判定认为工程所缴纳的税金应由科灵公司承担。马长磊辩称，1、印鉴是科灵公司法定代表人闫国举亲手所盖。2、双方合同中约定的不含税，含税价格比这个高，且在要账过程中始终没有提过发票。马长磊向一审法院起诉请求：1、判令科灵公司向马长磊支付工程款46000元；2、本案诉讼费由科灵公司承担。原审法院查明：2013年6月28日，科灵公司与案外人新乡市统建文苑置业有限公司签订《星海国际会所水源热泵中央空调工程承包合同》，承包星海国际会所水源热泵机房设备及安装（不含配电室到机房及主机的电缆、不含机房基础）、市内一、二层风机盘管设备及安装、热源井系统施工及凿井许可的办理，其中水源热泵中央空调工程造价823000元。之后，科灵公司（甲方）将供水管井凿井工程非法分包给不具有施工资质的马长磊（乙方）施工，并签订《地热供水管井凿井合同》，主要约定：供水井位置为星海国际项目，数量1眼，设计钻探深度1250米左右；以实际成井深度结算，综合单价为430元／米（大包价，不含税），工程总价款暂定为537500元；钻井进场开钻一周后，甲方付乙方工程款20万元；井筒钻探结束，测井后、购井管前再付23万元；待工程验收合格并提交全套资料后15日内，付至实际结算工程总价款的95％；剩余5％为质保金，待成井验收合格后1年内无质量问题，一次性无息退付；2013年7月5日前，乙方应完成设备进场并积极安装，开钻之日起60日内竣工；合同还对井的技术参数、违约责任等作出约定。签订合同后，马长磊开始进场施工。2013年12月，地热供水管井凿井工程竣工。2014年12月23日，科灵公司就地热供水管井凿井工程在新乡市统建文苑置业有限公司的工程结算表上盖章确认，该工程审定价款为626600元。2016年，科灵公司曾向马长磊出具“工程款结算承诺书”一份，载明“科灵公司欠马长磊工程款捌万陆仟元正，小写86000．00，明天（2016年1月28日3点结清）以核对为准，如果不结算工程款，此条为实际欠款数。”出具承诺书后，科灵公司先后共计向马长磊支付了40000元工程款，其中一笔20000元系2018年4月3日由科灵公司法定代表人闫国举个人账户支付。2019年6月17日，科灵公司法定代表人闫国举在马长磊催要欠款时短信回复称“正在要账。要来马上给你打款”。截止本案庭审，科灵公司仍未将剩余46000元工程款支付马长磊。原审法院认为，科灵公司在2018年4月3日仍在向马长磊支付案涉工程款，以及在2019年6月其法定代表人向马长磊发送短信承诺“要来马上给你打款”，均应视为科灵公司作出同意履行义务的意思表示，根据《中华人民共和国民法总则》第一百九十五条的规定，均构成诉讼时效的中断，故马长磊提起本案诉讼并未超出诉讼时效，对科灵公司的抗辩不予采信。科灵公司将工程非法分包给不具有施工资质的马长磊施工，所签订的《地热供水管井凿井合同》，根据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条的规定，系无效合同。但是，案涉工程早在2013年12月已经竣工，并经科灵公司与工程发包人新乡市统建文苑置业有限公司结算，马长磊要求按照合同约定支付工程价款，依法应当得到支持。双方在合同中已明确约定工程价款为大包价、不含税，显然工程所需缴纳的税金应由科灵公司承担，该约定并不违反相关法律规定，科灵公司相关辩解本院不予采信。科灵公司在2016年出具的承诺书中对剩余未付工程款的金额进行了明确，应当按约继续支付剩余46000元工程款。原审判决：科灵公司于判决生效之日起十日内支付马长磊工程款46000元。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费950元，因适用简易程序减半收取475元，由科灵公司承担。本院二审期间，上诉人提交证据。本院组织当事人进行了证据交换和质证。科灵公司提交一份建筑业统一发票（代开）的证据，证明目的是证明上诉人科灵公司已代缴税款66600元，一审法院确认合同无效，被上诉人应依法纳税。马长磊质证意见为，对这一组证据有异议，认为这张发票是科灵公司给新乡统建文苑置业有限公司新乡市星海国际房地产开的发票，与其无关。对当事人二审争议的事实，本院认定如下：对于建筑业统一发票（代开）的真实性本院予以确认，建筑业统一发票（代开）只能证明科灵公司对于涉案工程已经缴纳税款，并不能证明此税款应当由被上诉人马长磊缴纳，故本院对该证据的关联性不予确认。二审查明事实与一审查明事实一致。本院认为，对于涉案约定的工程价款是否含税的问题。双方在合同中明确约定工程价款为大包价、不含税，而相关法律对于实际由谁缴纳税款没有做出强制性或禁止性规定，故关于税费负担的约定并不违反税收管理方面的法律法规的规定，根据合同约定涉案工程所需缴纳的税款应由科灵公司承担。科灵公司将工程非法分包给不具有施工资质的马长磊施工，根据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条规定，所签订的《地热供水管井凿井合同》系无效合同。根据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二条规定，建设工程施工合同无效，但建设工程经竣工验收合格，承包人请求参照合同约定支付工程价款的，应予支持。涉案工程于2013年12月竣工。于2014年12月23日科灵公司在地热供水管井凿井工程在新乡市统建文苑置业有限公司的工程结算表上盖章确认。马长磊要求按照合同约定支付工程价款，依法应当予以支持。2016年科灵公司向马长磊出具的工程款结算承诺书对剩余未支付工程价款进行了明确，故科灵公司应按约继续支付剩余未支付工程价款。综上所述，科灵公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费950元，由新乡市科灵新能源热力服务有限公司负担。本判决为终审判决。审判长  周云贺审判员  程俊林审判员  郭中伟二〇二〇年一月六日书记员  李好杰