四川省合江县人民法院 民 事 判 决 书 （2019）川0522民初1333号 原告：伍连海，男，生于1965年9月12日，汉族，四川省合江县人，住合江县。 委托诉讼代理人：周学良，四川荔香律师事务所律师。 被告：陈幸，男，生于1981年10月22日，汉族，四川省合江县人，住四川省合江县。 委托诉讼代理人：王仕贵，四川万盛行律师事务所律师。 被告：黄兴有，男，生于1986年11月8日，汉族，四川省合江县人，住四川省合江县。 委托诉讼代理人：王仕贵，四川万盛行律师事务所律师。 被告：四川锦都恒缘实业有限公司。住所达州市通川区张家湾178号。统一社会信用代码915117022102533217。 法定代表人：邓力华，执行董事兼总经理。 原告伍连海与被告陈幸、黄兴有、四川锦都恒缘实业有限公司（以下简称“锦都恒缘公司”）提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2019年4月24日立案受理后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告伍连海及其委托诉讼代理人周学良、被告陈幸及黄兴有的委托诉讼代理人王仕贵到庭参加诉讼，被告锦都恒缘公司经本院传票传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。 原告伍连海向本院提出诉讼请求：要求三被告按照工伤保险待遇的标准连带赔偿其一次性伤残补助金等损失合计219820.13元。事实与理由：2018年9月11日，原告伍连海在由中铁二局第四工程有限公司总承包、被告锦都恒缘公司劳务分包的云南省大理南麓项目三期工程从事抹灰工作。2018年11月8日，原告伍连海在工作过程中因工致使左胸部第3-11肋骨骨折并双肺挫伤、全身多处擦伤。在大理市第一人民医院住院治疗20天后，因被告未支付医疗费用而出院。经鉴定，原告伍连海的伤残等级为八级。被告锦都恒缘公司进行劳务承包后，又发包给被告黄兴有、陈幸。双方多次就工伤赔偿事项协商未果，原告伍连海遂向本院提起诉讼。 被告陈幸、黄兴有辩称，二人不是劳务接受方，被告陈幸在决算书上签字的行为是代表被告锦都恒缘公司，原告伍连海实际上是与被告锦都恒缘公司形成劳务关系，与被告陈幸、黄兴有无关；原告伍连海受伤是因其私自作业，不是在其提供劳务范围内受伤，自身具有重大过错，应当承担相应的法律责任；另被告陈幸、黄兴有在受伤后支付了41020元的费用（含医疗费35394元、鉴定费1020元、工资4606元），要求在赔偿款中进行扣除。综上，被告陈幸、黄兴有不是接受劳务方，请求依法驳回原告伍连海的诉讼请求。 被告锦都恒缘公司未到庭参加诉讼，也未提交书面答辩意见。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织了当事人进行了证据交换和质证，本院根据原、被告在审理中的陈述、提交的证据、举证质证意见，认定如下事实：被告锦都恒缘公司系具有建筑工程施工总承包二级、防水防腐保温工程专业承包二级、建筑装修装饰工程专业承包二级资质的企业。2017年10月11日，中铁二局第四工程有限公司与被告锦都恒缘公司签订《建设工程劳务分包合同》，将其承建的云南省大理市天泰大理十畝南麓项目二、三期土建工程分包给被告锦都恒缘公司进行劳务作业（包括内外抹灰等）。2018年11月8日，原告伍连海在该项目工程从事抹灰工作时，操作搅拌机过程中因衣服被齿轮绞住被压在搅拌机下导致受伤。原告伍连海受伤后，由被告陈幸送往大理市第一人民医院治疗，经诊断为左侧多发性肋骨骨折、双侧肺挫伤、双侧胸腔积液、左侧胸部皮肤擦挫伤等。住院治疗20天后，原告伍连海病情较前好转，于2018年11月28日出院，产生医疗费35394.88元，已由被告陈幸支付。出院医嘱为出院后至泌尿外科进一步诊治，定期复查，出院后8个月至1年回院取出内固定装置，二次费用约8000-10000元，注意休息，不适随诊。2018年12月18日，原告伍连海之伤情经大理市第一人民医院司法鉴定所鉴定为工伤伤残等级八级、后期医疗费用为12000元、误工120日、护理60日、营养60日，并产生鉴定费2600元。2019年1月17日，原告伍连海向成都市青白江区劳动人事争议仲裁委员会提起仲裁，请求确认其与中铁二局第四工程有限公司存在劳动关系。该委经审理，于2019年2月25日作出青劳人仲委裁字（2019）第20号仲裁裁决，驳回了原告伍连海的仲裁请求。后原告伍连海向本院提起诉讼，称被告锦都恒缘公司将劳务分包被告黄兴有、陈幸，要求三被告按照工伤保险待遇的标准连带赔偿其一次性伤残补助金等损失合计219820.13元。 本案审理过程中，被告黄兴有、陈幸申请对原告伍连海的伤残等级进行重新鉴定。经本院委托，泸州科正司法鉴定中心于2019年11月11作出鉴定意见，原告伍连海因工作致胸部多处损伤（工伤标准）鉴定为九级伤残。 关于本案的争议焦点，本院作如下评议： 一、原告伍连海的损失应当由谁承担的问题。按照法律规定，具备用工主体资格的承包单位违反法律、法规规定，将承包业务转包、分包给不具备用工主体资格的实际施工人，该实际施工人所招用的人员请求确认与承包单位存在劳动关系的，不予支持。但该人员在工作中发生伤亡，受害人可以直接向人民法院起诉，请求承包单位参照《工伤保险条例》的有关规定进行赔偿，不具备用工主体资格的承包人对其损失承担连带赔偿责任。本案原告伍连海主张被告陈幸、黄兴有系不具备用工主体资格的实际施工人，被告锦都恒缘公司将其承包的工程转包、分包给二人，其受伤产生的损失应当由三被告承担连带赔偿责任。被告陈幸认为其系公司的管理人员，本案不存在分包、转包的情形；被告黄兴有认为其与本案无关，均不应当承担赔偿责任。 本案被告锦都恒缘公司系具有用工主体资格的承包单位，原告伍连海是由被告陈幸招聘至被告锦都恒缘公司承建的工程项目工作。被告锦都恒缘公司出具的《关于伍连海劳动关系的情况说明》和被告陈幸签字确认的《关于伍连海劳动关系的情况说明》中均载明原告伍连海系被告锦都恒缘公司劳务班组自行招聘、管理的工人，具体由被告陈幸负责管理；原告伍连海提交的《104#楼内外墙抹灰决算书》复印件与被告陈幸、黄兴有提交的《104#楼内外墙抹灰决算书》原件均载明被告陈幸本着乡情、友情的人道主义思想出发，双方协商同意在工作范围未完成的情况下进行决算，并确认经双方同意工资款付清之日起与被告陈幸、被告锦都恒缘公司、中铁二局公司无任何关系，可以看出向原告伍连海支付工资的主体是被告陈幸；原告伍连海与被告陈幸的委托诉讼代理人均认可原告伍连海受伤后系由被告陈幸送至医院治疗并支付医疗费用、工资是由被告陈幸以现金支付的方式发放的事实。庭审中，被告陈幸的委托诉讼代理人陈述被告陈幸组织工人干活，被告锦都恒缘公司将钱支付给被告陈幸，工人工资发放后剩余的钱归被告陈幸所有。这种由被告陈幸自行管理、自行发放工资，并且可能存在自身无法获得相应费用风险的经营模式，与劳动关系或者劳务关系所具有一定会获得工资或者劳务报酬的特点不符，被告陈幸也未提交劳动合同、缴纳社保的依据等证据证明其系被告锦都恒缘公司管理人员的诉讼主张。结合上述证据和当事人的陈述，可以看出原告伍连海系被告陈幸所招用的人员，由被告陈幸直接管理并发放工资，受伤后也是被告陈幸直接负责处理伤后事宜，能够确认被告陈幸系案涉工程实际施工人的法律地位以及被告锦都恒缘公司与被告陈幸之间存在转包或者分包的事实。 关于被告黄兴有的法律地位，原告伍连海主张被告黄兴有与陈幸系合伙关系，同为实际施工人，并提交了对证人黄某、龙某、李某的调查笔录和《104＃楼内外墙抹灰决算书》复印件以证明其诉讼主张。本院认为，上述证人在调查笔录中所作陈述几乎完全一致，过于雷同，并且证人称是由被告黄兴有负责管理与原告伍连海所作由被告陈幸进行管理的陈述不一致，证人也未到庭接受本院及双方当事人的质询，故本院对证人的调查笔录不予采信；《104＃楼内外墙抹灰决算书》复印件中有经手人代表黄兴有签字的内容，但被告陈幸、黄兴有提交的《104＃楼内外墙抹灰决算书》原件中并无相关内容，故本院对经手人代表黄兴有签字的事实不予确认。原告伍连海称被告黄兴有交纳了鉴定费等费用，也能印证被告黄兴有与本案具有关联性，应当承担责任，但被告黄兴有作为本案被告，交纳鉴定费、参与鉴定系其积极行使诉讼权利的行为，并非对原告伍连海诉讼主张的认可。原告伍连海所持被告黄兴有系实际施工人的诉讼主张，因缺乏充分的证据予以证明，本院不予支持。 二、原告伍连海受伤后应获赔偿款金额的问题。被告锦都恒缘公司作为具备用工主体资格的承包单位违反法律法规规定，将承包业务转包、分包给不具备用工主体资格的自然人即被告陈幸，原告伍连海在所涉工程工作时受伤，主张按照工伤保险待遇计算损失有事实和法律依据，其具体损失为：1．一次性伤残补助金。原告伍连海主张81801.90元（9098.10元/月*9月）。按照《工伤保险条例》的规定并结合原告伍连海的伤残等级，本院确认一次性伤残补助金为9个月本人工资。关于月工资，原告伍连海提交了《104#楼内外墙抹灰决算书》复印件拟证明其月工资为9089.10元。本院认为，原告伍连海虽系从事建筑行业，但务工的时间、地点均不稳定，不是按月发放工资，提交的证据只能证明其在案涉工程中应当得到的报酬，并不能以此确认月工资的数额。本院依照《工伤保险条例》第六十四条关于本人工资的规定，结合原告受伤的时间和统筹地区即泸州市建筑业的平均工资，将原告伍连海的月工资确认为4255元。因此，原告伍连海应当获得的一次性伤残补助金为38295元（4255元/月＊9月）。2．一次性伤残就业补助金。原告伍连海主张48845元（4884.5元/月*10月），符合法律和本地区审判实务的规定，本院予以确认。3．一次性医疗补助金。原告伍连海主张29307元（4884.5元/月*6月），符合法律和本地区审判实务的规定，本院予以确认。4．住院伙食补助费。原告主张1600元（80元/天*20天）。本院结合原告伍连海在统筹地区外住院15天的事实，按照《工伤保险条例》和四川省、泸州市关于职工住院治疗工伤伙食补助费的规定，确认住院伙食补助费为400元（20元/天＊20天）。5．停工留薪期工资。原告伍连海主张34624.80元（302.97元/天*120天）。本院按照《工伤保险条例》的规定，结合本地区审判实务的规定，确认原告伍连海享受停工留薪期的时间为两个月，停工留薪期工资为8510元（4255/月＊2月）。6．护理费。原告伍连海主张7200元（120元/天＊60天）。本院按照《工伤保险条例》和本地区审判实务的规定，结合原告伍连海的伤情和理市第一人民医院司法鉴定所的鉴定意见，酌情确认护理费为5000元。7．营养费。原告主张4800元（80元/天*60天）。本案原告伍连海的损失系参照《工伤保险条例》进行赔偿，《工伤保险条例》中并没有关于营养费的赔偿项目，对于原告伍连海的该项赔偿主张，本院不予支持。8．鉴定费、鉴定检查费。原告伍连海主张2760元，并提交了相应票据证明上述费用的发生。该费用系其主张权利的必要损失，本院予以确认。9．续医费。原告伍连海主张12000元。本院结合大理市第一人民医院司法鉴定所关于原告伍连海骨折愈合后需要取出多块肋骨钢板及支持对症治疗、康复治疗、定期复查，需要后期医疗费为12000元的鉴定意见，以及原告伍连海的出院记录上取内固定装置的二次费用约为8000-10000元的出院医嘱，确认后续医疗费为12000元。10．医疗费。原告伍连海主张的医疗费均系出院后所产生，时间也在大理市第一人民医院司法鉴定所出具的鉴定意见之后，本院已经支持了原告伍连海12000元的续医费，不仅包含取内固定装置的二次费用，也包含康复治疗、复查的费用，故对于其该项诉讼主张，本院不予支持。11．交通费。原告伍连海主张710元。本院结合原告伍连海在大理市进行治疗的事实，参照泸州市关于职工到统筹地区外就业所需交通费用的规定，酌情确认交通费为300元。综上所述，原告伍连海因受伤参照《工伤保险条例》应获得的赔偿款为一次性伤残补助金38295元、一次性伤残就业补助金48845元、一次性医疗补助金29307元、住院伙食补助费400元、停工留薪期工资8510元、护理费5000元、鉴定费及鉴定检查费2760元、续医费12000元、交通费300元，合计145417元。 本院认为，被告锦都恒缘公司系具备用工主体资格的承包单位，本案现有证据可以确认被告锦都恒缘公司与被告陈幸之间存在转包或者分包的事实，原告伍连海在工作中受伤所产生的损失145417元，应当由承包单位即被告锦都恒缘公司参照《工伤保险条例》的规定进行赔偿，不具备用工主体资格的被告陈幸应当对原告伍连海的损失承担连带赔偿责任。本案现有证据不能证明被告黄兴有与被告锦都恒缘公司存在转包或者分包的事实，被告黄兴有依法不承担赔偿责任。至于被告陈幸、黄兴有提出其支付的费用应当在原告伍连海应获赔偿中进行扣减的问题，原告伍连海并未主张住院期间的医疗费用，被告黄兴有支付的鉴定费不属于原告伍连海的损失，其余的费用没有相应证据予以证明，故二人要求进行扣减的诉讼主张没有事实和法律依据，本院不予支持。被告锦都恒缘公司经本院合法传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼，本院依法缺席审理，但不影响本院依照现有证据依法作出裁判。据此，依照《中华人民共和国劳动合同法》第九十四条，《工伤保险条例》第三十条、第三十三条、第三十四条、第三十七条、第六十二条、第六十四条，《最高人民法院关于审理工伤保险行政案件若干问题的规定》第三条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条之规定，判决如下： 一、被告四川锦都恒缘实业有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告伍连海因受伤产生的损失145417元，被告陈幸承担连带赔偿责任； 二、驳回原告伍连海的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行金钱给付义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费4688元，减半收取计2344元，保全费1670元，合计4014元，由被告四川锦都恒缘实业有限公司、陈幸负担3000元，原告伍连海负担1014元。 如不服本判决，可于本判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于四川省泸州市中级人民法院。 审判员  杨祖平 二〇二〇年一月十五日 书记员  田 甜