广东省深圳市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）粤03民初1145号原告：深圳平安天煜股权投资基金合伙企业（有限合伙），住所地：广东省深圳市前海深港合作区前湾一路1号A栋201室（入驻深圳市前海商务秘书有限公司），统一社会信用代码：91440300359517364D。执行事务合伙人：平安财智投资管理有限公司（委派代表：邹**）。委托诉讼代理人：徐扬，北京鹏凯律师事务所律师。委托诉讼代理人：张仲凯，北京鹏凯律师事务所律师。被告：余慧，女，汉族，1979年11月26日出生，住所地：上海市长宁区。被告：上海英翼通讯科技有限公司【曾用名：翼慧投资（上海）有限公司】，住所地：上海市嘉定区封周路655号14幢201室J1737，统一社会信用代码：913101143323864649。法定代表人：余慧。两被告共同委托诉讼代理人：罗劲，上海泽济律师事务所律师。原告深圳平安天煜股权投资基金合伙企业（有限合伙）（以下简称平安天煜企业）诉被告余慧、上海英翼通讯科技有限公司（以下简称英翼通讯公司）股权转让纠纷一案，本院于2019年4月2日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告平安天煜企业，被告余慧、英翼通讯公司均委托诉讼代理人到庭参加诉讼。本案现已审理终结。平安天煜企业向本院提出诉讼请求：1.判令余慧支付平安天煜企业股权回购价款（价款由增资价款5000万元和相应收益组成；收益以5000万元为基数，按照年化收益率12%，自2017年4月27日起计至实际付清之日止，暂计至2019年3月11日为11227398.26元；以上合计为61227398.26元）；2.本案诉讼费、保全费等费用由余慧负担；3.英翼通讯公司对余慧上述义务承担连带责任。事实与理由：2017年4月5日，平安天煜企业与余慧、上海XX传播有限公司（以下简称xx公司）签订了《上海xx传播有限公司增资协议》及《〈上海xx传播有限公司増资协议〉之补充协议》，2018年平安天煜企业与英翼通讯公司、余慧又签订了《〈上海xx传播有限公司增资协议〉之补充协议（二）》。其中，增资协议2.2条约定，平安天煜企业向目标公司xx公司支付增资价款5000万元，并据此持有目标公司股权5.26-5.56%；同时，增资协议及补充协议对于本次增资、增资价款先决条件和交割、陈述和保证等条款进行了约定。协议签订后，平安天煜企业于2017年4月27日向xx公司缴付了増资价款5000万元，妥善履行了增资义务。2018年3月，平安天煜企业与英翼通讯公司、余慧签订补充协议二，对补充协议进行了补充和变更。其中，补充协议二第一条“业绩承诺、上市及补偿”中约定：“1.1承诺1.1.1……1.1.2合格上市/IPO乙方（英翼通讯公司）及丙方（余慧）承诺公司于2018年12月31日之前进行IPO（即在中国境内A股市场首次公开发行股票并上市，下同）申报（以获取中国证监会IPO材料受理函或其他有权监管部门受理函时间为准，下同）。1.2补偿如本协议第1.1款约定的承诺事项未实现的，则在符合适用的法律规定的前提下，甲方（平安天煜企业）有权要求乙方或丙方按照以下方式给予补偿：按照甲方实际支付的价款金额（即甲方本次投资所获且尚持有的全部股权对应的对价金额）并附加价款金额年化12%的资金成本回购甲方持有的全部股权，具体公式如下：回购金额：甲方实际支付的价款金额×（1+12%×实际投资天数/365）-甲方已取得的分红。实际投资天数自甲方本次投资的全部对价支付完毕之日起计算，至上述补偿价款全额付清之日止。1.3各方进一步明确，即使公司未实现本协议第1.1.1项约定的承诺业绩，但如公司已于2018年12月31日之前进行IPO申报且处于IPO审核期间的，则乙方与丙方无需履行本协议第1.2款约定的补偿义务。如果公司IPO申请被否决或者公司主动撤回IPO申报材料的，则甲方有权继续要求乙方及丙方履行本协议第1.2款约定的补偿义务。1.4乙方及丙方承诺，对本补充协议项下的各项义务和责任均互相承担连带责任。”因目标公司未能在2018年12月31日前进行IPO申报，已经触发了协议约定的补偿条款，因此平安天煜企业有权要求英翼通讯公司、余慧按照合同约定的方式支付回购款。为此，平安天煜企业于2019年2月向英翼通讯公司、余慧送达了《关于要求余慧女士、翼慧投资（上海）有限公司履行补偿义务的函》，英翼通讯公司、余慧收到后于2019年2月25日出具了《被送达人声明》。然而，截至平安天煜企业起诉之日，英翼通讯公司、余慧仍未按照协议约定履行支付回购款的义务。英翼通讯公司、余慧辩称，涉案回购事项一直在磋商中，平安天煜企业并未向英翼通讯公司、余慧明确具体的回购金额和时间，请求法院驳回平安天煜企业的诉讼请求。经审理查明：2017年4月5日，平安天煜企业与余慧、xx公司签订了《上海xx传播有限公司增资协议》，约定平安天煜企业认购xx公司新增注册资本1142332元，平安天煜企业应向xx公司支付共计5000万元，增资后占公司股份比例为5.26%-5.56%，剩余48857668元记入资本公积。同日，平安天煜企业与余慧、xx公司签订了《〈上海xx传播有限公司増资协议〉之补充协议》，对业绩承诺及补偿等事项进行了约定。2017年4月27日，平安天煜企业向xx公司转账5000万元。庭审中，余慧、英翼通讯公司确认平安天煜企业已履行了涉案增资义务。2018年，平安天煜企业（甲方）与英翼通讯公司（乙方）、余慧（丙方）签订《〈上海xx传播有限公司増资协议〉之补充协议（二）》。该协议第一条“业绩承诺、上市及补偿”中约定：“1.1承诺1.1.1……1.1.2合格上市/IPO乙方及丙方承诺公司于2018年12月31日之前进行IPO（即在中国境内A股市场首次公开发行股票并上市，下同）申报（以获取中国证监会IPO材料受理函或其他有权监管部门受理函时间为准，下同）。1.2补偿如本协议第1.1款约定的承诺事项未实现的，则在符合适用的法律规定的前提下，甲方有权要求乙方或丙方按照以下方式给予补偿：按照甲方实际支付的价款金额（即甲方本次投资所获且尚持有的全部股权对应的对价金额）并附加价款金额年化12%的资金成本回购甲方持有的全部股权，具体公式如下：回购金额=甲方实际支付的价款金额×（1+12%×实际投资天数/365）-甲方已取得的分红。实际投资天数自甲方本次投资的全部对价支付完毕之日起计算，至上述补偿价款全额付清之日止。1.3各方进一步明确，即使公司未实现本协议第1.1.1项约定的承诺业绩，但如公司已于2018年12月31日之前进行IPO申报且处于IPO审核期间的，则乙方与丙方无需履行本协议第1.2款约定的补偿义务。如果公司IPO申请被否决或者公司主动撤回IPO申报材料的，则甲方有权继续要求乙方及丙方履行本协议第1.2款约定的补偿义务。1.4乙方及丙方承诺，对本补充协议项下的各项义务和责任均互相承担连带责任。”另查明，平安天煜企业提交了《关于要求余慧女士、翼慧投资（上海）有限公司履行补偿义务的函》及《被送达人声明》，用以证明其于2019年2月已要求余慧、英翼通讯公司履行涉案义务。余慧、英翼通讯公司对此不予认可。余慧、英翼通讯公司于2019年5月18日收到本案起诉状、证据等诉讼材料。以上事实有《上海xx传播有限公司增资协议》《〈上海xx传播有限公司増资协议〉之补充协议》《〈上海xx传播有限公司増资协议〉之补充协议（二）》、银行回单等证据和庭审笔录予以证实。本院认为，根据涉案增资协议及相关补充协议，平安天煜企业向标的公司xx公司进行投资并取得相应股权，并约定xx公司未实现业绩承诺及在2018年12月31日之前未进行IPO申报，则平安天煜企业有权要求余慧或英翼通讯公司回购其持有的股权。上述协议中的约定属于“对赌条款”，该条款的约定清晰明确，属于公司股东之间对投资合作商业风险的自愿处置，系各方当事人的真实意思表示，内容不违反国家法律、行政法规的强制性规定，也没有损害公司、公司其他股东及公司债权人利益，不存在《中华人民共和国合同法》第五十二条关于合同无效的情形，应认定为合法有效。平安天煜企业已向xx公司支付了增资款，并无证据显示xx公司已实现协议所约定的承诺事项，也无证据显示平安天煜企业在持有xx公司股权期间获得过分红收入，故根据协议约定，平安天煜企业有权选择要求余慧向其支付股权回购款，回购金额为平安天煜企业实际支付的增资款5000万元及资金成本（以5000万元为基数，按年利率12%自其支付款项之日即2017年4月27日起计至款项实际清偿之日止）。涉案《〈上海xx传播有限公司増资协议〉之补充协议（二）》第1.4条约定，英翼通讯公司及余慧承诺，对本补充协议项下的各项义务和责任均互相承担连带责任。平安天煜企业请求英翼通讯公司对余慧的上述付款义务承担连带责任，符合协议约定，英翼通讯公司亦未提出异议，本院予以支持。在余慧或英翼通讯公司付清上述股权回购款后，平安天煜企业有义务及时配合办理股权变更登记。余慧、英翼通讯公司主张其未收到《深圳平安天煜股权投资基金合伙企业（有限合伙）关于要求余慧女士、翼慧投资（上海）有限公司履行补偿义务的函》，故平安天煜企业无权要求其履行股权回购义务。本院认为，即便余慧、英翼通讯公司的该主张属实，平安天煜企业向人民法院起诉并借助人民法院送达起诉状等诉讼材料的方式，亦可发生要求余慧、英翼通讯公司支付股权回购款的法律效力，故本院对余慧、英翼通讯公司的该抗辩不予采信。综上，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第五十二条、第六十条、第一百零七条、一百一十四条，《中华人民共和国担保法》第十八条、第二十一条及《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条之规定，判决如下：一、被告余慧于本判决生效之日起十日内支付原告深圳平安天煜股权投资基金合伙企业（有限合伙）股权回购款5000万元并支付利息（利息以5000万元为基数，按年利率12%自2017年4月27日起计至款项实际偿还之日止）；二、被告上海英翼通讯科技有限公司对本判决第一项确定的被告余慧的付款义务承担连带清偿责任；三、驳回原告深圳平安天煜股权投资基金合伙企业（有限合伙）的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费347936.99元，保全费5000元，由被告余慧、上海英翼通讯科技有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省高级人民法院。审判长 秦    拓审判员 李  兴  旺审判员 谢  文  清二〇二〇年一月三日书记员 许蓓珣（兼）附相关法律条文：《中华人民共和国合同法》第八条依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同。依法成立的合同，受法律保护。第五十二条有下列情形之一的，合同无效：（一）一方以欺诈、胁迫的手段订立合同，损害国家利益；（二）恶意串通，损害国家、集体或者第三人利益；（三）以合法形式掩盖非法目的；（四）损害社会公共利益；（五）违反法律、行政法规的强制性规定。第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。第一百一十四条当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务。《中华人民共和国担保法》第十八条当事人在保证合同中约定保证人与债务人对债务承担连带责任的，为连带责任保证。连带责任保证的债务人在主合同规定的债务履行期届满没有履行债务的，债权人可以要求债务人履行债务，也可以要求保证人在其保证范围内承担保证责任。第二十一条保证担保的范围包括主债权及利息、违约金、损害赔偿金和实现债权的费用。保证合同另有约定的，按照约定。当事人对保证担保的范围没有约定或者约定不明确的，保证人应当对全部债务承担责任。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。第一百四十二条法庭辩论终结，应当依法作出判决。判决前能够调解的，还可以进行调解，调解不成的，应当及时判决。第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。