河南省驻马店市中级人民法院行 政 判 决 书（2019）豫17行初359号原告**，男，汉族，1972年3月21日出生，住河南省遂平县。委托代理人赵间东，北京冠领律师事务所律师。被告遂平县人民政府。住所地：遂平县建设路中段。法定代表人侯蕴，遂平县人民政府县长。委托代理人王东卫，遂平县司法局工作人员。原告**因诉遂平县人民政府行政决定一案，于2019年8月2日向本院提起诉讼。本院2019年8月5日立案受理后，8月9日向被告送达起诉状副本及应诉通知书、举证通知书。本院依法组成合议庭，于2019年10月29日公开开庭审理了本案。原告**及委托代理人赵间东，被告遂平县人民政府法定代表人侯蕴及委托代理人王东卫到庭参加诉讼。本案现已审理终结。2019年3月23日，遂平县人民政府车站街道办事处向**作出《限期拆除通知书》。其内容，**：经调查你在本辖区焦庄居委会蛮子营居民组村庄西侧人民路西侧进行的简易房建设未按规划建设程序进行审批，违反了河南省实施《中华人民共和国城乡规划法》办法第四十五、四十六条之规定，属违法建筑（其中：房屋1层23间，建筑面积500平方米，属砖木结构）。根据河南省实施《中华人民共和国城乡规划法》办法第七十二、七十三条之规定，限你在接到通知书叁日内自行拆除上述违法构筑物，否则将按有关规定予以强制拆除，造成的损失由本人自行承担。原告**起诉称，原告在遂平县车站街道办事处焦庄村蛮子营建有养殖场，经营数年，是全家生活来源的依靠。2019年3月23日，被告向原告下达限期拆除通知，认定原告养殖场系违章建筑，并要求原告在接到通知后三日内拆除，否则将予以强制拆除。原告认为被告做出的限期拆除通知缺乏事实和法律依据，且未告知原告诉权和复议权，严重侵犯了原告的合法权益。原告以遂平县车站街道办事处为被告向上蔡县人民法院提起诉讼，上蔡县人民法院作出一审裁定认定被告非适格主体，原告上诉至贵院，二审维持了一审裁定。故原告提起本诉。诉请依法撤销被告遂平县人民政府于2019年3月23日作出的限期拆除通知书。原告**提交以下证据：1.限期拆除通知书；2.（2019）豫1722行初53号行政裁定书；3.（2019）豫17行终175号裁定书。以上证据证明原告、被告主体适格。被告遂平县人民政府答辩称，一、车站街道办事处行政行为认定事实清楚，适用法律法规正确《河南省实施办法》第四十五条规定：在城市、镇总体规划确定的建设用地范围内，已纳入近期（五年）建设或改造计划的集体所有土地上，不得新建、扩建建筑物。未纳入近期建设或改造计划，确需进行企业、公益事业、公共服务设施、住宅建设的，必须依法办理建设工程规划许可证。其中，村民住宅建设，应当严格控制建筑高度、建筑层数和建筑面积。未取得建设工程规划许可证或者建筑高度、建筑层数和建筑面积。未取得建设工程规划许可证或者未按照建设工程规划许可证进行建设的，建设单位或者个人应当无条件自行拆除，其费用自负。具体办法由省人民政府制定。第四十六条规定：在乡、村庄规划区内使用集体所有土地进行乡镇企业、公共服务设施和公益事业建设的，建设单位或者个人应当向乡、镇人民政府提出申请，由乡、镇人民政府提出初审意见后，报城市、县人民政府城乡规划主管部门核发乡村建设规划许可证。经审查符合规划要求的，城市、县人民政府城乡规划主管部门应当在法定期限内核发乡村建设规划许可证。原告**是车站街道办事处焦庄村蛮子营组的村民，其在未依法取得乡村建设规划许可证的情况下，违法在焦庄村蛮子营组建设养鸡场，该养鸡场紧邻村庄，污染严重，当地村民反映强烈。为加强城乡规划管理，改善人民环境，2019年3月23日，车站街道办事处依据《河南省实施办法》的相关规定，向**送达《限期拆除通知书》，限其在接到通知后3日内自行拆除违法建筑物。原告违法建设养鸡场的事实清楚，车站街道办事处作出《限期拆除通知书》是正当履行行政管理职责的行为，并无不当。二、车站街道办事处作出限期拆除通知书，程序并无不当，车站街道办事处作出的《限期拆除通知书》系其命令原告限期拆除涉案建筑物，属行政命令。目的是为了消除违法行为一直存续的状态，要求违法行为人履行法定义务，停止违法行为，消除不良后果或恢复原状等，本身并没有对违法者课以新的义务。该《限期拆除通知书》纯属程序性文件，是行政行为的一个程序步骤，不具有最终性和独立性，只有对结果行为的一个程序步骤，不具有最终性和独立性，只有对结果行为才具有诉讼评判救济的合理性。其不属于可提起诉讼的行政行为。限期拆除是责令当事人改正或限期改正违法行为的行政命令的具体形式之一，根据《最高人民法院关于行政行为种类和规范行政案件案由的规定》，行政命令不属于行政处罚，其不适用行政处罚程序的规定，而现行法律法规没有对行政命令的程序进行规定。该《限期拆除通知书》虽未告知原告救济权利，但客观上未对其权利义务产生实质性影响。请求依法驳回原告的诉讼请求。被告遂平县人民政府举证期限内提交以下证据：1.焦庄社区居民委员会两份证明；2.村民证人证言；3.询问笔录一份；4.违法建筑现场勘查笔录一份；5.限期拆除通知书；6.遂平县委办公室文件；7.依据河南省实施中华人民共和国城乡规划法办法第73条规定。以上证据证明被告作出的限期拆除通知有事实和法律依据。经庭审质证，原告**对被告遂平县人民政府证据1三性不认可，该证明没有制作人的签字没有办法证明证据的真实来源，证明目的不予认可该证据的内容集中在原告养殖场造成污染的一些基本情况，并不能证明的建筑行为需要办相关许可且没有办理相关许可；对证据2三性不认可，证人没有出庭不符合证人证言的法律形式；对证据3三性认可，证明目的不认可，由于原告养殖场建设时间为2006-2007年左右，不能证明原告需要办理相应的手续，拆除通知是2019年3月23日，该笔录时间是2019年6月14日，询问时间及笔录制作在行政行为作出之后不能作为行政行为合法性的依据；对证据4三性不认可，理由同证据3的意见；对证据5系被诉行政行为，不予质证；对证据6真实性合法性认可，关联性不认可，证明目的不认可；对证据7法律规定不能作为被告有法律职权的规定，乡政府是处罚主体，不能规定县政府有处罚的职权，适用该法律的前提是乡规划区域内，被告也没有提供相关证据证明。被告对原告证据三性认可，证明目的认可。根据庭审质证意见，本院对原告、被告的证据5-7真实性予以认可。被告证据1-4与本案待证事实不具有关联性。本院根据原、被告提供的证据及庭审情况，可以查明以下事实：原告**在遂平县车站街道办事处焦庄村蛮子营建有养殖场，并经营多年。2019年3月23日遂平县人民政府车站街道办事处向原告下达了限期拆除通知书，认定原告的养殖场系违法建筑，并要求原告在接到通知后叁日内自行拆除，否则将予以强制拆除。原告认为被告作出限期拆除通知书缺乏事实依据，且未告知原告复议和诉讼的权利，侵犯原告的合法权益，原告以遂平县人民政府车站街道办事处为被告向上蔡县人民法院提起诉讼，请求依法撤销限期拆除通知书。上蔡县人民法院2019年5月30日作出（2019）豫1722行初53号行政裁定书，以被告主体不适格为由，裁定驳回原告的起诉。原告不服上诉，本院作出（2019）豫17行终175号行政裁定书，裁定驳回上诉，维持原裁定。原告遂提起本案诉讼。本院认为，一、被告主体资格问题。本院生效的行政裁定书已认定被告遂平县人民政府是本案适格被告，理由不再赘述。二、涉案《限期拆除通知书》是否为可诉的行政行为。从该《限期拆除通知书》的内容看，不仅指出了原告的违法事实，同时根据相应的法律规范为原告设定“在接到该通知书叁日内自行拆除上述构筑物，否则将按有关规定予以强制拆除，造成的损失由本人自行承担”的义务，该行政行为对原告的权利义务产生重大影响。故该《限期拆除通知书》属于可诉的行政行为。三、被告作出《限期拆除通知书》是否应予以撤销。《河南省实施办法》第四十五条，“在城市、镇总体规划确定的建设用地范围内，已纳入近期（五年）建设或改造计划的集体所有土地上，不得新建、扩建建筑物。未纳入近期建设或改造计划，确需进行企业、公益事业、公共服务设施、住宅建设的，必须依法办理建设工程规划许可证。其中，村民住宅建设，应当严格控制建筑高度、建筑层数和建筑面积。未取得建设工程规划许可证或者未按照建设工程规划许可证进行建设的，建设单位或者个人应当无条件自行拆除，其费用自负。”被告作出的《限期拆除通知书》，以原告违反上述法律规定，但被告并未予查明原告建筑物形成时间，是否进行新建、扩建的事实。《河南省实施办法》第七十二条第一款，“城乡规划主管部门作出责令停止建设的决定后，当事人不停止建设的，城乡规划主管部门应当立即向本级城市、县人民政府报告。城市、县人民政府应当自收到报告之日起三日内书面责成有关部门采取查封施工现场、暂扣施工设备等措施。”第七十三条，“在乡、村庄规划区内未依法取得乡村建设规划许可证或者未按照乡村规划建设许可证的规定进行建设的，由乡、镇人民政府责令停止建设，限期改正。逾期不改正的，可以拆除。”被告作出的《限期拆除通知书》，依据上述法律规定进行处罚，属于适用法律错误。同时，被告作出的《限期拆除通知书》，未给予原告陈述和申辩的权利，亦未告知原告申请行政复议或行政诉讼的救济途径，违反正当程序。综上，被告遂平县人民政府对原告**作出《限期拆除通知书》，应予撤销。原告的诉讼请求，本院予以支持。被告答辩理由不能成立，本院不予支持。依据《中华人民共和国行政诉讼法》第七十条第（二）、（三）项之规定，判决如下：撤销被告遂平县人民政府于2019年3月23日对原告**作出的《限期拆除通知书》。诉讼费50元，由被告遂平县人民政府负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状及上诉状副本七份，上诉于河南省高级人民法院。审判长  孟令华审判员  马国中审判员  程海龙二〇二〇年一月十六日书记员  赵 地