广东省梅州市中级人民法院刑 事 裁 定 书（2019）粤14刑终290号原公诉机关广东省平远县人民检察院。上诉人（原审被告人）刘斌，绰号“斌三”，男，1990年2月16日出生，汉族，初中文化，住广东省平远县***********自建房。因本案于2019年1月18日被刑事拘留，同年2月22日被逮捕。现羁押于广东省平远县看守所。辩护人李雍彬，广东客中梅律师事务所律师，由梅州市法律援助处指派。上诉人（原审被告人）吴国杰，男，1990年12月3日出生，汉族，初中文化，住广东省平远县******老一队自建房。因本案于2019年1月18日被刑事拘留，同年2月22日被逮捕。现羁押于广东省平远县看守所。辩护人邓颖，广东客中梅律师事务所律师，由梅州市法律援助处指派。原审被告人胡裕，曾用名胡锦超，男，1990年5月13日出生，汉族，中专文化，家庭住址广东省平远县***************，捕前租住广东省深圳市南山区西丽镇珠光村东区********。因本案2019年1月18日被刑事拘留，同年2月22日被逮捕。现羁押于广东省平远县看守所。原审被告人刘剑，绰号“剑记”，男，1987年5月3日出生，汉族，初中文化，户籍地址广东省平远县******老二，捕前租住广东省深圳市龙华区章阁老村西区********。因本案于2019年1月18日被刑事拘留，同年2月22日被逮捕。现羁押于广东省平远县看守所。广东省平远县人民法院审理广东省平远县人民检察院指控原审被告人刘斌、胡裕、吴国杰、刘剑犯开设赌场罪一案，于2019年10月31日作出（2019）粤1426刑初57号刑事判决。宣判后，原审被告人刘斌、吴国杰不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，经过阅卷，讯问上诉人刘斌、吴国杰，听取辩护人意见，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。原判认定，2018年6月，被告人刘斌发现购买付费“房卡”小程序，通过微信加好友的方式拉人入伙开设“微信斗牛”赌博群有利可图，便使用其手机号码138*****533注册的账号为“jiub347613544”、昵称为“思念、停不住”等微信账号，以每张“房卡”付费0.3元至1.2元不等费用，从微信昵称为“A老夫子开发者”（在侦）的房卡程序开发商手中陆续购买俗称“斗牛”的“知己相识乐玩”、“神兽系列”、“爱米乐游”、“苹果娱乐”、“天涯互娱”、“九阳皮皮虾”等赌博小程序。购得房卡后，刘斌先后建立“一元一分、两分底”、“6鬼癞子牛牛”等多个微信赌博群，按系统规定所设赌局分别为12局或24局二种，每局9至12人组成，在每局赌局结束后，将系统自动生成的输赢情况计分图在群内发出，并发出“微信收付款二维码”与赌民结算赌资，并分别从“大赢家”抽取20元至30元、从“二赢家”中抽取10元作为“水钱”，最后由刘斌按股份比例将渔利转给其他股东。期间，刘斌以入股的方式先后邀集卓丽芳、陈娜（均另案处理）和刘城（在逃）、被告人胡裕及姚龙辉（在逃）等人为股东并先后雇请被告人吴国杰、刘剑负责群内财务等事务。至2019年1月17日，刘斌等人邀集陈尚军、黄文宗、刘航健、徐渲程、姚坚（均已作行政处罚）和林文杰、卓浩等人参赌，从中渔利共计约48万元（其中从2018年6月至2018年8月13日渔利约65000元；从2018年8月14日至2019年1月17日经刘斌等人的微信财务群统计共渔利413778元），被告人刘斌、胡裕分别从渔利金额中获得分红，吴国杰、刘剑分别从中获得非法收入。具体犯罪事实如下：1.2018年6月上旬，刘斌与卓丽芳合伙开设微信“斗牛”赌博群，二人各占50%的股份，由刘斌兼财务，卓丽芳拉人入伙，并以赌客身份参与赌博。2018年6月中旬，刘斌以200元至1000元不等日工资雇请被告人吴国杰为赌博群的财务，并负责在赌博群内发送房卡链接网页、建立“房间”、发放微信收付款二维码、结算赌资、收取“水钱”、拉客参赌等。同年7月初，卓丽芳因所拉赌客流失而退股退群，刘斌独自经营赌博群。刘斌、卓丽芳共渔利1万多元，并分别从渔利金额中获得分红。2.2018年7月7日左右，陈娜和刘城成为微信赌博群的股东，刘斌占70%的股份，陈娜占25%的股份，刘城占5%的股份。同年7月下旬，刘斌以200元至1000元不等日工资雇请被告人刘剑为赌博群的财务，与吴国杰一起负责群内事务。至2018年8月2日左右，因陈娜所拉的赌客不参赌并且欠账，刘斌将陈娜和刘城踢出赌博群并继续独自经营。刘斌与陈娜、刘城共渔利3万多元，刘斌、陈娜与刘城三人分别从渔利金额中获得分红。3.2018年12月8日，在群里参赌的胡裕成为股东，刘斌占60%的股份，胡裕占40%的股份。几天后，因胡裕拉的赌客流失，股份被刘斌降至30%。2019年1月8日，在赌博群里参赌的姚龙辉因向刘斌提议更改赌博方式而分得20%股份，其余股份占比为刘斌50%，胡裕30%，同时“水钱”抽取方式变为分别从“大赢家”和“二赢家”获利中按照6%和5%的比例抽取。2018年12月8日至2019年1月17日，刘斌等人建立的微信财务群统计共渔利113458元。该赌博群经营至2019年1月17日，胡裕、姚龙辉分别从渔利金额中获得分红。2019年1月18日，4位被告人被抓获归案。同日，被告人刘斌持有的作案工具vivo牌X20Plus手机（序列号867********0996）、被告人吴国杰持有的作案工具vivo牌X7手机（序列号861********8910）及苹果牌iPhone7Plus手机（序列号355********3969）、被告人刘剑持有的作案工具vivo牌X9Plus手机（序列号864********3359）、被告人胡裕持有的作案工具苹果牌iPhoneX手机（序列号354********4806）被扣押。经鉴定，上述扣押的4部手机均登陆了涉案的微信赌博群。原审判决认定上述事实，有书证、物证、证人证言、现场勘验检查笔录、鉴定意见、被告人供述等证据证实。原判认为，被告人刘斌、胡裕无视国家法律，以非法营利为目的，伙同他人利用微信小程序开设赌场，设定赌博方式，组织赌博活动，并从中抽头渔利，情节严重；被告人吴国杰、刘剑为牟取非法收入，明知他人利用微信小程序开设赌场，仍受雇为赌博提供结算服务，情节严重，四被告人之行为均已构成开设赌场罪，应依法惩处。被告人刘斌在开设赌场罪的共同犯罪中起主要作用，是主犯，依法应当按照其所参与的全部犯罪事实予以处罚。被告人胡裕、吴国杰、刘剑在开设赌场罪的共同犯罪中起次要作用，依法可以对被告人胡裕、吴国杰、刘剑减轻处罚。四被告人到案后能如实供述，依法可以从轻处罚。根据四被告人的犯罪事实、性质、情节及对社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第四款、第二十七条、第六十七条第三款、第五十二条、第五十三条、第六十四条之规定，判决如下：一、被告人刘斌犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年三个月，并处罚金40000元。二、被告人胡裕犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年十个月，并处罚金20000元。三、被告人吴国杰犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年六个月，并处罚金18000元。四、被告人刘剑犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年五个月，并处罚金18000元。五、被告人刘斌持有的作案工具vivo牌X20Plus手机（序列号867********0996）、胡裕持有的作案工具苹果牌iPhoneX手机（序列号354********4806）、吴国杰持有的作案工具vivo牌X7手机（序列号861********8910）及苹果牌iPhone7Plus手机（序列号355********3969）、刘剑持有的作案工具vivo牌X9Plus手机（序列号864********3359），均予以没收。上诉人刘斌上诉提出，案件所涉48万元是流水，不是盈利，原判量刑过重。请求作出公正的裁判。其辩护人对本案罪名不持异议，提出上诉人刘斌与参赌人员互相之间为熟人或者熟人介绍的人，赌博后所输的赌资并未交付，侦查机关和公诉机关无法证实准确的非法渔利金额，上诉人刘斌并未获得渔利。上诉人刘斌无前科，属初犯、偶犯。上诉人刘斌归案后如实交代自己的犯罪行为，属于坦白。上诉人刘斌未实施暴力催债、威胁、恐吓赌博人员的行为，应予以从宽处罚。请求对上诉人刘斌处于三年以下有期徒刑并适用缓刑。上诉人吴国杰上诉提出，原判量刑过重。其辩护人对上诉人吴国杰开设赌场渔利数额的认定和应当承担的刑事责任无异议，提出上诉人吴国杰到案后积极配合公安机关的调查，如实供述自己的犯罪行为，庭审中能自愿认罪且同意缴纳罚金，悔罪态度好。请求对上诉人吴国杰减轻处罚。经审理查明，2018年6月，上诉人刘斌发现购买付费“房卡”小程序，通过微信加好友的方式拉人入伙开设“微信斗牛”赌博群有利可图，便使用其手机号码138*****533注册的账号为“jiub347613544”、昵称为“思念、停不住”等微信账号，以每张“房卡”付费0.3元至1.2元不等费用，从微信昵称为“A老夫子开发者”的房卡程序开发商手中陆续购买俗称“斗牛”的“知己相识乐玩”、“神兽系列”、“爱米乐游”、“苹果娱乐”、“天涯互娱”、“九阳皮皮虾”等赌博小程序。购得房卡后，刘斌先后建立“一元一分、两分底”、“6鬼癞子牛牛”等多个微信赌博群，按系统规定所设赌局分别为12局或24局二种，每局9至12人组成，在每局赌局结束后，将系统自动生成的输赢情况计分图在群内发出，并发出“微信收付款二维码”与赌民结算赌资，并分别从“大赢家”抽取20元至30元、从“二赢家”中抽取10元作为“水钱”，最后由刘斌按股份比例将渔利转给其他股东。期间，刘斌以入股的方式先后邀集卓丽芳、陈娜（均另案处理）和刘城（在逃）、原审被告人胡裕及姚龙辉（在逃）等人为股东并先后雇请上诉人吴国杰、原审被告人刘剑负责群内财务等事务。至2019年1月17日，刘斌等人邀集陈尚军、黄文宗、刘航健、徐渲程、姚坚（均已作行政处罚）和林文杰、卓浩等人参赌，从中渔利共计约48万元（其中从2018年6月至2018年8月13日渔利约65000元；从2018年8月14日至2019年1月17日经刘斌等人的微信财务群统计共渔利413778元），刘斌、胡裕分别从渔利金额中获得分红，吴国杰、刘剑分别从中获得非法收入。其中：1.2018年6月上旬，刘斌与卓丽芳合伙开设微信“斗牛”赌博群，二人各占50%的股份，由刘斌兼财务，卓丽芳拉人入伙，并以赌客身份参与赌博。2018年6月中旬，刘斌以200元至1000元不等日工资雇请吴国杰为赌博群的财务，并负责在赌博群内发送房卡链接网页、建立“房间”、发放微信收付款二维码、结算赌资、收取“水钱”、拉客参赌等。同年7月初，卓丽芳因所拉赌客流失而退股退群，刘斌独自经营赌博群。刘斌、卓丽芳共渔利1万多元，并分别从渔利金额中获得分红。2.2018年7月7日左右，陈娜和刘城成为微信赌博群的股东，刘斌占70%的股份，陈娜占25%的股份，刘城占5%的股份。同年7月下旬，刘斌以200元至1000元不等日工资雇请刘剑为赌博群的财务，与吴国杰一起负责群内事务。至2018年8月2日左右，因陈娜所拉的赌客不参赌并且欠账，刘斌将陈娜和刘城踢出赌博群并继续独自经营。刘斌与陈娜、刘城共渔利3万多元，刘斌、陈娜与刘城3人分别从渔利金额中获得分红。3.2018年12月8日，在群里参赌的胡裕成为股东，刘斌占60%的股份，胡裕占40%的股份。几天后，因胡裕拉的赌客流失，股份被刘斌降至30%。2019年1月8日，在赌博群里参赌的姚龙辉因向刘斌提议更改赌博方式而分得20%股份，其余股份占比为刘斌50%，胡裕30%，同时“水钱”抽取方式变为分别从“大赢家”和“二赢家”获利中按照6%和5%的比例抽取。2018年12月8日至2019年1月17日，刘斌等人建立的微信财务群统计共渔利113458元。该赌博群经营至2019年1月17日，刘斌、胡裕、姚龙辉分别从渔利金额中获得分红。2019年1月18日，上诉人刘斌、吴国杰、原审被告人胡裕、刘剑被抓获归案。经鉴定，刘斌持有的作案工具vivo牌X20Plus手机（序列号867********0996）、吴国杰持有的作案工具vivo牌X7手机（序列号861********8910）及苹果牌iPhone7Plus手机（序列号355********3969）、刘剑持有的作案工具vivo牌X9Plus手机（序列号864********3359）、胡裕持有的作案工具苹果牌iPhoneX手机（序列号354********4806）均登陆了涉案的微信赌博群。上述事实，有原公诉机关提供，经原审庭审出示、质证的下列证据予以证实：1.受立案登记表，证实2018年8月17日，侦查机关在工作中发现上诉人刘斌等人纠集多人利用微信设赌，涉案金额巨大，并于同日立案侦查。2.计算机犯罪现场勘验报告、现场勘察笔录、现场方位示意图、现场照片，证实侦查机关对上诉人刘斌、吴国杰、原审被告人胡裕的住所进行现场勘验，记录现场方位、周边环境、内部陈设等情况。3.搜查证、搜查笔录、照片，证实侦查机关对上诉人刘斌、吴国杰、原审被告人胡裕、刘剑及参赌赌民住所依法进行搜查。4.提取笔录及照片、电子设备拓扑图，证实侦查机关对上诉人刘斌、吴国杰、原审被告人胡裕、刘剑手机微信聊天记录、转账记录、结算记录进行提取。5.扣押决定书、扣押笔录及照片，证实侦查机关扣押上诉人刘斌、吴国杰、原审被告人胡裕、刘剑涉案财物。6.辨认笔录及照片，证实上诉人刘斌、吴国杰、原审被告人胡裕、刘剑与同案人、参赌赌民相互进行辨认，上诉人刘斌、吴国杰、原审被告人胡裕、刘剑对作案工具进行辨认、指认。7.电子资料鉴定书，证实经鉴定，上诉人刘斌持有的作案工具vivo牌X20Plus手机（序列号867********0996）、上诉人吴国杰持有的作案工具vivo牌X7手机（序列号861********8910）及苹果牌iPhone7Plus手机（序列号355********3969）、原审被告人刘剑持有的作案工具vivo牌X9Plus手机（序列号864********3359）、原审被告人胡裕持有的作案工具苹果牌iPhoneX手机（序列号354********4806）均登陆了涉案的微信赌博群。8.调取证据通知书、调取证据清单、银行账户开户信息及交易明细、微信交易明细，证实侦查机关调取上诉人刘斌、吴国杰、原审被告人胡裕、刘剑银行账户开户信息及其银行交易明细；侦查机关调取上诉人刘斌、吴国杰、原审被告人胡裕、刘剑及部分赌民涉案微信账号交易明细情况。9.参赌赌民行政处罚相关材料，证实涉案赌民被处以行政处罚的情况。10.现场检测报告书，证实侦查机关对上诉人刘斌、吴国杰、原审被告人胡裕、刘剑的尿液样本进行现场吸毒情况检测，结果均呈阴性。11.情况说明，证实同案人陈娜、卓丽芳另案处理；部分涉案人员暂未到案；侦查机关对上诉人刘斌、吴国杰、原审被告人胡裕、刘剑涉案赌资认定的情况。12.抓获经过，证实上诉人刘斌、吴国杰、原审被告人胡裕、刘剑于2019年1月18日被抓获归案。13.户籍证明、无违法犯罪记录证明，证实上诉人刘斌、吴国杰、原审被告人胡裕、刘剑的出生年月日等基本情况、案发时已达完全负刑事责任年龄、案发前无违法犯罪记录。14.证人卓*芳的证言：2018年4月，其通过林文杰认识了刘斌，并知道他会参与微信“斗牛”赌博。2018年5月，其向刘斌提出合股开一个微信“斗牛”赌博群，经商量，刘斌用微信昵称“思念停不住”与其账号“Linda-520”，昵称“蓝天白云”的微信号成立了名为“一元一分、两分底”的微信“斗牛”赌博群，1分代表1元，赌民按照赌博规则参赌后，以点数大的为赢家，财务根据系统统计出来的分数与赌民结算赌资，再从“大赢家”赢取的赌资抽取15元，“二赢家”赢取的赌资抽取10元，并由财务将统计分数的截图发到赌博群里。其拉了5、6名赌民，刘斌拉了30多名赌民进群，其再出资2000元作为该赌博群的周转资金，股份各占一半，另拿20%的“抽水”盈利作为财务工资，并由刘斌担任财务。其每天上班，没有参与赌博群的打理，由刘斌负责赌博群的全部事宜，其只负责与刘斌结算“抽水分红”。开群半个月后，刘斌聘请吴国杰在赌博群里当财务，负责与赌民结算赌资。开群一个月后，刘斌一直拖欠“抽水分红”共2000多元，其向刘斌表示退股结算，刘斌表示同意，但以资金周转不过来为由一直拖欠其。其与刘斌合股期间，赌博群每天“抽水”1250元左右，实际经营20天左右，共“抽水”约25000元，除去各项开支，还剩下15000元左右。15.证人林*杰的证言：其是平远县公安局大柘派出所辅警。2017年11月，其通过好友微信发来的链接进入一个微信“斗牛”赌博群，之后其参与了“斗牛”赌博。2018年4月，卓丽芳知道其会参与“斗牛”赌博，要求其拉她入群参赌。2018年5月中旬，刘斌拉其到一个微信“斗牛”赌博群，因为其欠800元赌资没有按时支付给财务吴国杰，吴国杰告诉其，其再不给钱刘斌就要收拾其，其得知后很生气，便把钱微信转账给吴国杰并退出了该赌博群，删除了刘斌和吴国杰的微信。在其退出赌博群10天前，其还在卓丽芳与刘斌的微信聊天记录中看到刘斌向卓丽芳提出合股开设微信“斗牛”赌博群的事宜，之后便合股开了该赌博群，卓丽芳还让其转1000元给刘斌，具体如何分股份及安排工作其不清楚。16.证人卓*的证言：其是平远县公安局大柘派出所辅警。2018年6月的一天，经同事林文杰介绍认识了刘斌，并加入了刘斌开的微信“斗牛”赌博群。“斗牛”的赌博方式以系统自动结算的每个玩家的分数，分别从分数最高的为“大赢家”和“二赢家”中抽取15元、10元的“水钱”，向群里一个微信昵称“淡”和“曾经”的人微信转账，其在群里参赌一个多月。后来在单位会议上要求不得参与网络赌博的事情，其意识到自己涉嫌违法，便退出了该赌博群，并删除了刘斌“思念、停不住”的微信号。17.证人陈*的证言：2018年6月26日左右，好友刘城把其拉进一个微信“斗牛”赌博群，群名是“一元两分底”，进群后经刘城介绍认识了群主刘斌，其添加了刘斌微信名“思念、停不住”为好友。参赌几天后，刘城让其拉好友进群参赌，刘斌会分股份给其，其觉得有利可图便与刘斌商议合伙的事情，刘斌让其拉好友入群参赌并给其25%的股份，刘斌再私下给5%的股份给刘城。赌博群由刘斌购买“房卡”，“房卡”由财务管理，并按照赌民的得分情况截图到赌博群，由财务人员从“大赢家”赢取的金额中抽取20元作为“抽水”，从“二赢家”赢取的金额中抽取10元作为“抽水”，财务人员在根据输赢情况进行赌资结算，每天“抽水”大概1500元至1600元之间。2018年7月7日，其拉了5、6名微信好友进群参赌，先后获得3次分红，一共获得7700元。赌博群按照“抽水”金额除去赌民欠债、购买房卡、红包福利、财务人员工资及请赌民吃饭喝酒外，达到“抽水”2万元时，拿出1万元进行分红，剩下的1万元留作赌博群的周转资金。刘斌的两个财务人员，工资400元至500元之间，其不知道他们名字，只知道一个微信昵称叫“贰贰”，一个微信昵称叫“曾经”。2018年8月2日左右，刘斌以其拉的赌民不再参赌为由不与其合伙经营，并将其踢出群去。其向刘斌索要了最后的分红后便退群并删除了刘斌和其他参赌人员，刘斌还通过添加微信好友的验证信息骂其，其将刘斌微信拉黑。18.证人姚*的证言：2018年7月，刘斌在微信上拉其进入一个叫“一元一分、两分底”的微信群，并告诉其是“斗牛”赌博群。之后，刘斌在群里发送链接，其点击链接进入“房间”进行赌博。其在该赌博群3个月，期间参赌5、6次赌博，输了500元。2018年10月，该赌博群因涉嫌在微信里设赌被腾讯公司封了。刘斌又重新在微信设立一个名叫“牛气冲天”的微信“斗牛”赌博群，同样拉其进群，其参赌4、5次，共输了400元。2019年1月该赌博群又被查封了。接着刘斌又重新在微信里建立名为“六鬼癞子牛牛”的“斗牛”赌博群，再次拉其进群，这次其主动退群，没有再参与赌博。刘斌开设的“斗牛”赌博规定，1分代表1元钱，参赌人员最后得分中第一、第二高的负责缴纳房费，第一高者低于600分，缴纳20元房费，第二高者缴纳10元房费；分数第一高者在800分至1000分之间的缴纳40元房费，第二高者缴纳30元房费；分数第一高者在1000分以上的缴纳50元房费，第二高者缴纳40元，然后再由刘斌等人在赌民所赢取的赌资中扣除，扣除以后再将赌民所赢的赌资私下通过微信转账方式转给赌民，负数的赌民通过扫财务发出的二维码支付赌资。刘斌的两个财务一个微信昵称“淡”，一个微信昵称“曾经”。19.证人徐*程的证言：2018年7月的一天，其经人介绍进入一个微信“斗牛”赌博群，该赌博方式1分等于1元，以分数结算，赢的人将得分截图到赌博群，再由赌博群的财务人员通过二维码收取赌资，并从第一名和第二名所赢的分数中按比例“抽水”，其一共在赌博群里输了3000元左右，其还拉了两个人进入群里参赌。刘斌是该赌博群的群主，群里的两个财务人员其中一个微信昵称叫“淡”，一个叫“曾经”。20.证人陈*军的证言：2018年6月上旬，刘斌开了微信“斗牛”赌博群，并拉其入群参赌。其用4个微信号进群参赌，输了几千元后退群，刘斌还给其1000元福利。刘斌再次拉其进群参赌直到案发，与赌博群财务赌资结算大概10万元左右。除此之外，其还拉其他赌民进群参赌。刘斌开设的“斗牛”赌博规定，1分代表1元钱，参赌人员最后得分中第一、第二高的负责缴纳房费，第一高者低于600分，缴纳20元房费，第二高者缴纳10元房费；分数第一高者在800分至1000分之间的缴纳40元房费，第二高者缴纳30元房费；分数第一高者在1000分以上的缴纳50元房费，第二高者缴纳40元，然后再由刘斌等人在赌民所赢取的赌资中扣除，扣除以后再将赌民所赢的赌资私下通过微信转账方式转给赌民，负数的赌民通过扫财务发出的二维码支付赌资。刘斌的两个财务一个叫刘剑，微信昵称“淡”；一个叫吴国杰，微信昵称“曾经”。21.证人黄*宗的证言：2018年7月下旬的一天晚上，其在吃夜宵时认识了刘斌（“斌三”），刘斌邀其在微信上玩“斗牛”，其同意。于是其添加刘斌微信号“jiub347613544”，微信昵称“思念、停不住”，群里的还有微信昵称“淡”和“曾经”的管理人员。刘斌邀其参股，其没有答应。该赌博群在所有赌局结束后会弹出“斗牛榜”中赌客的各自得分，1分表示1元，群里的财务或者开房者会将收款二维码发到赌博微信群内，根据赌客的输赢与他们结算，再由财务收取“水钱”后私人微信转账赔付给赢钱的赌客。刘斌开设的“斗牛”赌博规定，参赌人员最后得分中第一、第二高的负责缴纳房费，第一高者低于600分，缴纳20元房费，第二高者缴纳10元房费；分数第一高者在800分至1000分之间的缴纳40元房费，第二高者缴纳30元房费；分数第一高者在1000分以上的缴纳50元房费，第二高者缴纳40元。其一共输了800元左右。22.证人周*敏的证言：2018年7月，刘斌经常到其家中坐聊时提到他在网上开设赌博群需要通过微信转账，转账有限额，所以想借用其手机和微信转账赌资，并从中“抽水”盈利。于是其将其所有的一部黑色小米8手机及号码给刘斌使用，并告诉他微信支付的密码，之后刘斌说他的银行卡限额了，其还开了一张农业银行储蓄卡和一张建设银行储蓄卡再绑定其给刘斌的微信号。同年8月中旬，其取回小米8手机，另外借了一部黄色魅族手机给刘斌使用，其知道刘斌、刘剑和吴国杰一起在网上开设赌场，案发前几天其把黄色的魅族手机也拿回来了。其知道刘斌是赌博群股东，刘剑和吴国杰是固定的财务，负责赔付赌民的赌资。23.证人刘*健的证言：2018年5月左右，刘斌邀其加入“斗牛”微信群，其加入后一直参赌到同年11月中旬。刘斌开设的“斗牛”赌博规定，1分代表1元钱，参赌人员在赌局结束后得分中第一、第二高的负责缴纳房费，第一高者低于600分，缴纳20元房费，第二高者缴纳10元房费；分数第一高者在800分至1000分之间的缴纳40元房费，第二高者缴纳30元房费；分数第一高者在1000分以上的缴纳50元房费，第二高者缴纳40元，然后再由刘斌等人在赌民所赢取的赌资中扣除，扣除以后再将赌民所赢的赌资私下通过微信转账方式转给赌民，负数的赌民通过扫财务发出的二维码支付赌资。刘斌的两个财务一个叫刘剑，微信昵称“淡”；一个叫吴国杰，微信昵称“曾经”。24.上诉人刘*供述：2018年5月25日左右，其在微信昵称“环球牛总”开设的微信“斗牛”赌博群里面参赌。林文杰把卓丽芳拉入群里面参赌，其添加了卓丽芳账号“Linda-520”、昵称“蓝天白云”的微信号，其参赌三天后退群。2018年6月初，其有意开设微信“斗牛”赌博群，林文杰得知后提出想让卓丽芳与其合股经营“斗牛”赌博群，几天后卓丽芳也向其表达想参股。同月7、8日，其从一个微信号“zh371132600”，微信昵称“A老夫子开发者”的程序开发商那里获得一个支付房卡才能使用的“知己系列”小程序，俗称“斗牛”，可以附带到微信工具中，其将林文杰、卓丽芳、卓浩、刘剑、吴国杰、刘城等十几个微信好友拉入其建的微信“斗牛”群，然后在网上买了“斗牛”房卡并将链接发送到群里，赌民点击进入房间参赌，其使用账号“jiub347613544”、昵称“思念、停不住”的微信号与赌民结算赌资，按照程序自动结算出来每个玩家拼分的结果，1分代表1元，赢分最多的为“大赢家”，由“大赢家”将得分结果截屏到赌博群内，群里的财务人员发出一个微信收钱二维码，输钱的赌民通过二维码付款，在由财务从“大赢家”赢的钱中扣除20元或30元，“二赢家”赢的钱中扣除10元，再将剩余的钱私下微信转账给赢家，200分以下则不抽水。赌博群运转还算正常后卓丽芳转账1000元给其作为启动资金，其收下后与卓丽芳合伙经营起来，并由其负责拉人参赌、购买房卡、发送链接、当财务跟赌民结算赌资，每天将收入情况给卓丽芳看，其忙不过来时会叫吴国杰在群里做财务，日工资200元，除去财务工资、购买房卡费用、红包福利等的盈利，再除1万元作为赌资周转，剩下的由其和卓丽芳一人一半。同年7月上旬，其以卓丽芳没有为群里做贡献为由，不与她继续合伙，经结算，其跟卓丽芳合伙期间“抽水”2万元。2018年6月底的一天，经赌民刘城介绍，陈娜加入与其合股经营微信“斗牛”赌博群，陈娜使用微信昵称“na”、“nana”添加其并商议合股的事宜。同年7月初，其给30%的股份给陈娜，由她负责拉赌客参赌，陈娜还私下给了5%的股份给刘城。同年7月下旬，随着赌民增加，其雇佣刘剑跟吴国杰一起轮流在群里当财务，帮其管理赌博群。同年8月初，陈娜退股，两人合伙期间共“抽水”3万3千多元，陈娜分得1万多元。2018年11月27日，其经人介绍认识胡裕，经商量，胡裕带了10多个赌民到其群里，其给胡裕40%的股份，半个月后，胡裕拉的赌客有流失，股份被其降到30%。2019年1月8日，一个叫姚龙辉的赌民向其提议改变赌博方式，使用6个“癞子”的“神兽系列”的小程序，“抽水”方式也变为按“大赢家”抽6%，“二赢家”抽5%，“三赢家”抽4%。从那时候起，股份由其占50%，胡裕占30%，姚龙辉占20%。其经营的赌博群期间，一共获利48万元左右，其中2018年6月7、8日至8月13日“抽水”获利65000多元；2018年8月14日至2019年1月17日“抽水”获利413778元。2018年6月7、8日起至2019年1月18日被抓获共7个半月左右的时间，并不是每天经营，总共算起来经营了150天左右，平均每天可以开设20场赌局，平均每场赌局的赌资1千元左右，也就是说每天有2万元左右的赌资流转，累计起来其经营的微信“斗牛”赌博群的赌资交易流水大概有300万元左右。其中，卓丽芳获利4000元左右，陈娜获利1万多元，其获利8万元，刘剑和吴国杰分别获利4万多元，共9万元，购买“斗牛”房卡花费3万元，群里发红包福利共5万元，请赌民吃饭喝酒共5万元，加起来共31.1万元，剩下16.9万元在“公账”上，“公账”是赌民欠的债，赌博群规定欠债须经过其同意，结果欠债的赌民后来把其微信删除后找不到他们了。其还使用过周志敏的微信账号用于“斗牛”赌博活动。刘剑和吴国杰的微信昵称分别是“淡”和“曾经”。25.上诉人吴国杰供述：2018年6月中旬，刘斌建立了“斗牛”赌博群，并拉其入群。群里有个微信号“Linda-520”、微信昵称“蓝天白云”的女子，其不知道这个人是不是股东。同年6月下旬，刘斌说起一个人应付不过来，想雇请其当“斗牛”赌博群的财务，负责发送赌博链接、结算赌民的输赢情况、抽取赢利并把当日赢利发送给他，做一次200元，其觉得有利可图便答应了。其使用微信号码“152*****284”微信昵称“曾经”的账号以及周志敏的微信账号参与“斗牛”赌博活动，赌博群按照赌局房间弹出的“斗牛榜”榜中赌客分数，1分等于1元，将收款二维码发送到赌博群，参赌赌民根据输赢分值扫码付款，偶尔也有赌民用支付宝付款，其再从第一、二名赢的钱中分别抽取6%、5%的“水钱”，2018年11月前则按照“大、小赢家”抽取20元、10元的“水钱”方式，再将剩余的钱私下微信转账给赢钱的赌民。同年7月初，赌博群里参赌的人数逐渐减少，群里的赌民刘城向刘斌推荐陈娜一起合伙经营赌博群，具体怎么商量其不清楚，之后陈娜用微信昵称“na”的账号拉了几名赌民参赌。7月底，刘斌雇请刘剑到群里做财务，由其二人轮流做一天，工资每日500元。同年8月初，刘斌和陈娜吵架后，刘斌将陈娜踢出赌博群。同年8月上旬，刘斌组建了一个股东群，每日其和刘剑将赌博结束后的每日盈利“抽水”情况发送到股东群里，群里面的数据加起来就是赌博群的盈利。之后刘斌独自经营赌博群到2018年12月初，刘斌邀请胡裕合伙经营，胡裕拉了几名赌民进群参赌，在这期间还使用过“爱米乐游”、“苹果娱乐”、“天涯互娱”、“九阳皮皮虾”等赌博小程序。2019年1月初，一个外号叫“阿妹”，微信昵称“love～子恒”的男子加入与刘斌、胡裕合伙经营，“阿妹”也拉了几名赌民参赌。从那时候开始，赌博群开始实行“六鬼癞子”的赌法，每日“抽水”的数额增加了不少，其日工资也变成了800元至1000元。刘斌等人设立的微信“斗牛”赌博群一共非法盈利48万元，包含赌民的欠账、财务工资、购买“房卡”的费用、微信赌博群里发的红包福利费用、刘斌请赌民吃饭喝酒的费用，具体数额刘斌才知道。赌民欠债一共10多万元，只有经过刘斌同意才能欠债，其不清楚欠债赌民有无还钱给刘斌。其绑定参赌微信账号的银行卡实际赌资流水大概560万左右。26.原审被告人胡裕供述：2018年11月下旬，其好友将其拉到刘斌开设的微信“斗牛”赌博群，刘斌与其添加微信好友，并与其商议一起开设“斗牛”赌博群的事宜，他让其拉一些好友到赌博群参赌，将分给其40%的股份，其不用负责管理只认分红，其觉得有利可图便答应了。于是其陆续把七八个微信好友拉入“斗牛”赌博群参赌，刘斌还把其拉入一个财务群，群里有刘斌的两个微信号“中国人”、“思念、停不住”以及两个财务人员的微信，一个叫“淡”、一个叫“曾经”。2019年1月后，一个叫“love～子恒”的人也加入股东群，过了两天，刘斌说其拉的人大部分退群了，并将其股份降到30%。赌博群按照程序自动结算出来每个玩家拼分的结果，1分代表1元，赢分最多的为“大赢家”，由“大赢家”将得分结果截屏到赌博群内，群里的财务人员发出一个微信收钱二维码，输钱的赌民通过二维码付款，由财务按“大赢家”抽6%，“二赢家”抽5%的方式“抽水”，再将剩余的钱私下微信转账给赢家。2018年12月上旬到案发，其参与经营的微信“斗牛”赌博群总盈利是113458元，总盈利包括了财务工资、购买房卡，赌民欠的赌债，刘斌请赌民吃饭喝酒等的费用。其实际参与分红的非法盈利只有5万多元，其获得15000多元分红，但是被用于抵兑赌资了。27.原审被告人刘剑供述：2018年6月的一天，刘斌建立了“斗牛”赌博群微信，并拉其入群，当时赌博群里的财务人员是刘斌和吴国杰。群里有个微信号“Linda-520”、微信昵称“蓝天白云”的女子，她也是股东。其使用微信号码“134*****102”，微信昵称“淡”的账号参与“斗牛”赌博活动，赌博群按照赌局房间弹出的“斗牛榜”榜中赌客分数，1分等于1元，将收款二维码发送到赌博群，参赌赌民根据输赢分值扫码付款，其再从第一、二名赢的钱中分别抽取6%、5%的“水钱”，再将剩余的钱私下微信转账给赢钱的赌民。同年7月底，刘斌告诉其，他跟吴国杰在赌博群里做财务应付不过来，想雇请其当“斗牛”赌博群的财务，负责发送赌博链接、结算赌民的输赢情况、抽取赢利并把当日赢利发送给他，日工资200元至500元，其觉得工资高便答应了。从7月底开始，其和吴国杰轮流当赌博群的财务。随着赌民逐渐减少，群里的赌民刘城向刘斌提议拉群里的赌民陈娜合伙经营，具体股份等事宜刘斌他们才清楚。之后陈娜用微信昵称“na”的账号拉赌民到刘斌的赌博群参赌。同年8月初，刘斌与陈娜没有继续合伙经营。同年8月上旬，刘斌组建了一个股东群，每日其和刘剑将赌博结束后的每日盈利“抽水”情况发送到股东群里，群里面的数据加起来就是赌博群的盈利。到同年12月初都是刘斌独自经营赌博群，12月开始刘斌邀请胡裕合伙经营，胡裕也拉了几名赌民进群参赌，胡裕入股后参赌人员增多，每日“抽水”盈利增加了，其工资变成500元至700元。2019年1月初，外号“阿妹”，微信昵称“love～子恒”，真名姚龙辉的男子加入刘斌的赌博群，姚龙辉也拉了好几名赌民参赌，从那时候赌博群开始实行“六鬼癞子”的赌法，每日“抽水”盈利又增加了不少，其工资变成800元至1000元。“斗牛”赌博群一共非法盈利48万元，包含赌民的欠账、财务工资、购买“房卡”的费用、微信赌博群里发的红包福利费用、刘斌请赌民吃饭喝酒的费用，具体数额刘斌才知道。赌民欠债只有经过刘斌同意才能欠债，其不清楚欠债赌民有无还钱给刘斌。其绑定参赌微信账号的银行卡实际赌资流水570万元左右。本院认为，上诉人刘斌、原审被告人胡裕以营利为目的，利用互联网、移动通讯终端建立赌博平台组织赌博活动，上诉人吴国杰、原审被告人刘剑明知上诉人刘斌、原审被告人胡裕利用互联网、移动通讯终端建立赌博平台组织赌博活动而受雇为上诉人刘斌、原审被告人胡裕建立的赌博平台进行管理服务，抽头渔利数额累计达到3万元以上，其行为均已构成开设赌场罪，且情节严重，应依法惩处。在共同犯罪中，上诉人刘斌起主要作用，是主犯，应当按照其所参与的全部犯罪处罚；上诉人吴国杰、原审被告人胡裕、刘剑起次要作用，是从犯，依法应当从轻、减轻处罚或者免除处罚；上诉人刘斌、吴国杰、原审被告人胡裕、刘剑归案后能如实供述自己的罪行，可以从轻处罚。综上，对上诉人刘斌从轻处罚，对上诉人吴国杰、原审被告人胡裕、刘剑减轻处罚。关于上诉人刘斌、吴国杰及其辩护人提出的辩解、辩护意见，经查，原判认定本案开设赌场抽头渔利金额约为48万元，有上诉人吴国杰、原审被告人刘剑的供述，微信聊天记录中财务结算记录等证据予以证实，上诉人刘斌在侦查阶段亦明确供述其开设赌场盈利48万元，上述证据间能相互印证，上诉人刘斌提出48万元不是盈利，上诉人刘斌的辩护人提出上诉人刘斌并未获得渔利，与查明的事实不相符合，不予采纳。上诉人刘斌是初犯，未实施暴力追收赌债，上诉人刘斌、吴国杰归案后如实供述自己的罪行属实，但原判已根据上诉人刘斌、吴国杰犯罪的事实、性质、情节、对社会的危害及犯罪后的表现对上诉人刘斌从轻处罚，对上诉人吴国杰减轻处罚，上诉人刘斌、吴国杰上诉提出原判量刑过重，理据不足，上诉人刘斌的辩护人请求对上诉人刘斌处于三年以下有期徒刑并适用缓刑、上诉人吴国杰的辩护人请求对上诉人吴国杰减轻处罚的意见不予采纳。综上所述，原审判决认定事实清楚，证据确实、充分，适用法律正确，定罪准确，量刑适当，审判程序合法，应予维持。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项的规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审判长  黄碧辉审判员  范宜佳审判员  黄清波二〇二〇年一月十三日书记员  丘素红附：法律条文《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。