新疆维吾尔自治区奎屯市人民法院民 事 判 决 书（2019）新4003民初135号   原告：张朝阳，男，1974年12月8日出生，汉族，住新疆维吾尔自治区伊犁哈萨克自治州奎屯市。委托诉讼代理人：吕红梅，新疆弘桥律师事务所律师。被告：江西省群力建设有限公司，住所地江西省上饶市广丰区永丰大道293号。法定代表人：管群力，该公司执行董事。委托诉讼代理人：杨红飞，男，1991年10月5日出生，汉族，住新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市。委托诉讼代理人：徐珍，北京德恒（乌鲁木齐）律师事务所律师。原告张朝阳与被告江西省群力建设有限公司（以下简称群力建设公司）建设工程分包合同纠纷一案，本院于2019年1月24日立案后，依法适用简易程序，于2019年2月28日、2019年6月27日公开开庭进行了审理，原告张朝阳及其委托诉讼代理人吕红梅，被告群力建设公司的委托诉讼代理人杨红飞、徐珍到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告张朝阳向本院提出诉讼请求：一、判令被告支付原告劳务费等共计547,442.75元；二、判令被告支付原告屋面防水的材料款59,710元；三、本案诉讼费、诉前保全费3370元、保险服务费1140元由被告承担。事实与理由：2017年6月，被告承揽奎屯-独山子经济技术开发区2017年基础设施建设项目供水二标段工程后，被告将该工程的劳务施工分包给原告，双方于2017年8月1日签订了一份《劳务分包合同》，合同对工程概况、范围、质量标准、双方职责和义务、承包方式、价格及包括的内容、争议、结算办法及付款方式均作出了约定。2017年10月5日，双方签订了一份《补充协议书》，协议书签订后，原告依法履行了合同义务，保质保量地将该工程主体验收合格。依据双方签订的合同、补充协议及被告认可的工程量及杂工，经原告核算，被告应支付劳务费、运费、塔吊租金、零杂工等合计4,479,331.75元，被告仅支付3,931,889元，尚欠547,442.75元至今未付，导致原告由于该工程欠付的部分人工费、材料费至今无法支付，给原告造成很大的经济损失。2018年，原告还为被告屋面防水提供材料款59,710元，这笔款由原告班组甄新亮出资购买，甄新亮带领工人将屋面防水干了一半后，被告不让其继续施工，但该笔材料款被告出具证明的时候写的是张朝阳提供的，经开庭前向被告核实，认可是原告提供，后经原告多次向被告追要所欠上述款项，被告以种种理由拖延支付，现该工程即将竣工，被告将撤离奎屯工地，因此，原告将被告诉至人民法院，望判如所请。被告群力建设公司辩称，一、被告不欠付原告的劳务费，请求驳回原告的全部诉讼请求，我方对双方之间签订劳务分包合同的事实认可，该涉案工程中的劳务费共计3,962,233元，截止目前，被告已经向原告支付了4,088,237元，已经超付126,004元，被告保留另案起诉要求追回超付款的权利，根本不存在欠付原告劳务费的情形。二、本案涉案工程项目，原告完成后，因质量不合格存在部分返工事宜，被告已经多次告知原告，原告均不予理睬，被告无奈已经找第三方进行了返工，且又支付了40余万元的费用，该笔款项也应当从原告劳务费中予以扣减。三、本案涉案工程，补充协议约定大小泵房封顶时间最晚为2017年10月18日，而时间延期19日封顶，按照合同约定，原告应承担570,000元违约金，被告保留另案起诉追索违约金的权利。四、报价单中约定的5%的维修基金在质保期满两年后支付，涉案工程于2018年9月6日竣工验收，目前该款不应当支付。当事人围绕诉讼请求及各自的主张提交了证据，根据当事人的陈述及提交的证据，本院认定事实如下：一、2017年8月1日，群力建设公司作为甲方与张朝阳作为乙方签订《劳务分包合同》一份，甲乙双方就奎屯-独山子经济技术开发区2017年基础设施建设项目供水二标段劳务施工承包事宜，经过协商达成一致。约定：第一条，工程名称：奎屯-独山子经济技术开发区2017年基础设施建设项目供水二标段；工程地点：奎屯市。第二条工程承包范围，奎屯-独山子经济技术开发区2017年基础设施建设项目供水二标段项目。第三条工程工期未作出明确约定。第四条工程质量标准，所承包工程范围内的工程质量必须达到合格。第五条组成本合同的文件及优先解释顺序如下：1．本合同；2．本合同附件附表1（合同单价清单）；3．招投标文件；4．本工程施工图纸及国家现行或行业标准规范。第六条本合同适用标准规范：《建筑工程质量及验评标准》的标准。……第十一条承包方式、价格及包含的内容，1．承包方式及单价：分部分项劳务承包，投标清单包干（劳务分包工程量清单附后）；2．承包价格所包含的内容：承包价格包括施工期间乙方的各类风险及施工人员工资和调遣费；小型机具费用；各类材料的场内二次倒运；分部分项工程施工中甲方提供的主材（钢筋、水泥、混凝土、沙石料、电缆、电线、开关灯具、网线及设备、电源控制柜（配电箱）、消防箱、各种管材及配件等区域辅材由劳务班组承担；自然气候影响停水、停电、待料等不可预见工日费用；包括周转材料的领用、装卸、看护、保管、退库；劳动保护用品费用（安全帽、安全带、手套等）；安全防护设施的搭拆（安全网、防护栏杆、防护棚等）；文明施工费用（包括上级部门对现场的各类检查所发生的临时用工）；承包工程范围内的配合测量放线、材料试验、电工、机械设备维修和安装拆卸配合用工；预防一般性自然灾害所采取的措施用工费用；3．本合同清单报价为一次包死价格，在合同实施期间不因其它因素变化而调整变动。第十二条结算办法及付款方式，1．每月25日由甲方按乙方实际完成工程量（或按工程进度节点）结算当月劳务承包费，每月5日前按上月核定承包费结算完毕，交甲方财务部门作为支付劳务承包费用的依据；2．甲方不预付乙方生活费用，付款时间为业主付款后，支付本月结算款的60%。年底支付已完工程量核算后的劳务费的85%，余款10%待所承包工程完工验收达到合同要求后付清，预留5%作为该项目维修基金，质保期为贰年（以竣工验收日期为起始点）。（本条项目部申请公司意见）……第十四条工程保修，1．保修范围、期限：劳务合同内的土建工程，保修期限一年、水电两年；2．保修期间，乙方应在接到维修通知后按甲方要求内容和时间派人维修，若乙方未按甲方要求执行，甲方可委托其它单位或人员修理，其费用由乙方承担。……第十九条合同解除，1．如因不可抗力致使本合同无法履行、或因一方违约或因业主方原因造成工程停建或缓建，致使合同无法履行的，可以解除合同；2．因不可抗力或业主原因造成合同解除，乙方就妥善做好已完工程和剩余材料、设备的保护和移交工作，按要求撤出施工场地；甲方按合同约定支付已完工作劳务报酬。……第二十二条补充条款，1．分包劳务班组企业资质；2．劳务人员花名册；3．劳务报价清单附件；4．收取劳务款时提供增值税专用发票。第二十三条合同生效，本合同双方约定签字后生效。双方又在合同签章处作出特别约定钢筋、木板、外架、砌体、抹灰不扣维修费。二、2017年10月5日，群力建设公司作为甲方与张朝阳作为乙方签订《补充协议书》一份，鉴于当前项目工期时间紧迫，为保证乙方能在2017年10月16日之前做到东西两座泵房主体封顶，甲乙双方协商后制定以下措施，特订立以下补充协议。第一条协议内容补充部分为：1．将原合同钢筋单价每吨1100元增加至每吨1200元；2．将原合同外架每平方25元增加为每平方40元；3．将原合同模板每平方120元增加为每平方165元；4．增加原合同中所没有的塔吊租赁，租金400元/天；5．增加原合同中所没有的SBS，120元每平方米，刷油15元每平方米。说明：大小两座泵房地下室封顶时间2017年10月11日前，一层封顶为2017年10月18日前，并要求配电室砌体完毕。按期完工给予利润补偿5万元，逾期未完成取消补偿，同时加罚3000元每天。第二条本协议生效后，即成为原合同不可分割的组成部分，与原合同具有同等的法律效力。除本协议中明确所作修改的条款之外，原合同的其余部分应完全继续有效。本协议与原合同有相互冲突时，以本协议为准。第三条本协议一式贰份，甲方执壹份，乙方执壹份，具有同等法律效力，自双方签字盖章之日起生效。三、2017年12月27日，双方对2017年已完工的东西两泵房工程量进行了核算，经原告统计，原告施工完毕的东西两泵房工程量劳务费、运费、塔吊租金、零杂工等各项费用合计4,479,331.75元，除去原告此前借支的工程款3,931,889元，被告还应支付547,442.75元。经时任群力建设公司项目主管，并主持该项目部工作的杨红飞进行确认，双方对2017年12月27日奎屯-独山子经济技术开发区2017年基础设施项目部大小泵房争议项目一一进行了罗列，具体包括：1、大泵房空洞169.55平方米，小泵房112.07平方米，计281.62×165=46,467元。2、大泵房内架480平方米，小泵房内架300平方米，外架520平方米，计1300×40=52,000元。3、项目部使用钢管530根（4万元）。4、运费、人工费合计还运费36,600元，人工费43,160元，进场运费14,400元，人工费17,160元，合计111,320元。5、两台搅拌机6000元×2=12,000元。6、减钢筋3.69T×1200/T=4428元，另加377元。7、签证单15,821元－计划预付6566元=9255元未付（工字钢、房子租金、床）。双方商定大小泵房有争议的遗留问题明年开工议论。2018年开工后，被告更换了施工队伍，原告带着自己的工人撤出了该工地。奎屯-独山子经济技术开发区2017年基础设施建设项目供水二标段工程中地基与基础、主体工程2018年5月24日已经过竣工验收。四、本案在诉讼过程中，被告群力建设公司提出申请对原告张朝阳在奎屯-独山子经济技术开发区2017年基础设施建设项目供水二标段工程中所完成的工作量及劳务费金额进行鉴定，原告不同意被告提出的鉴定申请，原告认为其所干的劳务每一个单项及其价格在双方所签订的《劳务分包合同》及《补充协议书》中均有约定，根据图纸以及被告给原告提供的工程量的结算清单，原告已经计算出了应得的劳务费以及被告安排原告干的其他工作应付的款项。双方存在争议的就是在2017年12月27日《争议项目》清单所列的七项内容，对七项有争议的内容在原告提供的证据中均已作出说明，被告提出的七项有争议的内容均不成立。五、在大小泵房屋面防水工程中，群力建设公司奎屯项目部使用张朝阳提供的4㎜厚SBS防水卷材材料共计291卷，其中大泵房188卷，小泵房103卷。SBS防水卷材的屋面铺设施工与张朝阳施工队无关，全部由项目部组织施工队伍完成。张朝阳为购买上述291卷SBS防水卷材材料，共支付费用59,710元。该笔费用，群力建设公司未向张朝阳支付。六、奎屯-独山子经济技术开发区2017年基础设施建设项目供水二标段工程的建设单位是新疆润盛投资发展有限公司，在本案中系发包人；施工单位是群力建设公司，在本案中系转包人。新疆润盛投资发展有限公司和群力建设公司签订建设工程施工合同后，群力建设公司和张朝阳又签订了《劳务分包合同》，将部分劳务工程违法分包给了未取得建筑施工企业资质的张朝阳，张朝阳在本案中系实际施工人。七、原告为了使本案形成生效判决后能够得到履行，向本院申请诉前财产保全，向本院交纳诉前保全费3370元。上述事实有原告张朝阳，被告群力建设公司当庭陈述；2017年8月1日群力建设公司和张朝阳签订的《劳务分包合同》（附分部分项工程单价措施项目报价单）；2017年10月5日群力建设公司和张朝阳签订的《补充协议书》；2017年12月27日《东西两泵房工程量》清单、《争议项目》清单；《建设、监理、勘察、施工、设计单位地基与基础验收意见表》、《建设、监理、设计、施工、勘察单位主体工程质量验收意见表》；经济签证一张、证明三张；微信截图打印件；2018年7月16日群力建设公司奎屯项目部出具的《证明》一份、2018年3月20日奎屯石峰化工建材店给张朝阳出具的《收据》一张；2018年9月12日奎屯市人民法院的诉前保全费票据等经过法庭质证的证据在卷佐证。本院认为，原告张朝阳为实际施工人，但其未取得建筑施工企业资质，原告从事的建设工程施工劳务分包，虽系无效的民事法律行为，但上述工程完工后，已经竣工验收。原告当庭提供了《劳务分包合同》及《补充协议书》、《建设、监理、勘察、施工、设计单位地基与基础验收意见表》、《建设、监理、设计、施工、勘察单位主体工程质量验收意见表》，被告群力建设公司对上述证据的真实性没有异议。对上述证据，本院予以采信，对原告主张被告支付其拖欠的劳务费中合理部分的诉讼请求，本院予以支持。本案在诉讼过程中，被告群力建设公司提出申请对原告张朝阳在奎屯-独山子经济技术开发区2017年基础设施建设项目供水二标段工程中所完成的工作量及劳务费金额进行鉴定，原告不同意被告提出的鉴定申请。本院认为2017年12月27日，原告对已完工的东西两泵房工程量进行了统计，并形成一份《东西两泵房工程量》清单，经时任群力建设公司项目主管，并主持该项目部工作的杨红飞进行确认，双方对2017年12月27日奎屯-独山子经济技术开发区2017年基础设施项目部大小泵房存在争议的项目一一进行了罗列。庭审过程中，被告对2017年12月27日《争议项目》清单真实性予以认可。因此，原告已施工完毕的工程量，在2017年12月27日双方已经进行了核算，并对存在争议的部分进行了确认，双方并商定对大小泵房有争议的遗留问题明年开工议论。综上，对被告提出的鉴定申请，本院不予准许。2017年12月27日，双方对已完工的东西两泵房工程量进行了核算，经原告统计，原告施工完毕的东西两泵房工程量劳务费、运费、塔吊租金、零杂工等合计4,479,331.75元，除去原告此前借支的工程款3,931,889元，还应向原告支付547,442.75元。经群力建设公司的杨红飞进行确认，双方对2017年12月27日奎屯-独山子经济技术开发区2017年基础设施项目部大小泵房争议项目一一进行了罗列。被告对《争议项目》清单真实性予以认可，本院对该份证据予以采信。《争议项目》清单上所列2、3、4、5项原告补充提供了相应证据，2、3、4、5项所列数额不应从2017年12月27日《东西两泵房工程量》清单所列“还应支付547,442.75元”中予以扣除。《争议项目》清单上所列1、大泵房空洞169.55平方米，小泵房112.07平方米，计281.62×165=46,467元，原告没有提供相应的证据证实自己的主张，大小泵房空洞部分涉及的费用46,467元应从547,442.75元中予以扣除。《争议项目》清单上所列6、减钢筋3.69T×1200/T=4428元，另加377元，原告没有提供相应的证据证实自己的主张，减钢筋费用共计4805元，应从547,442.75元中予以扣除。《争议项目》清单上所列7、签证单15,821元－计划预付6566元=9255元未付（工字钢、房子租金、床），原告提供的《证明》上，杨红飞对“西泵房3000元，床15套×180=2700元”此项不予承认，该项涉及的费用5700元，应从547,442.75元中予以扣除。经过计算，《争议项目》清单上所列应予扣除的项目涉及金额共计56,972元。被告还应向原告支付欠付的劳务费490,470.75元。被告辩称，原告完工后，因质量不合格存在部分返工事宜，被告多次通知原告，原告均不予理睬，被告无奈又找第三方进行了返工，且又支付了40余万元的费用，被告未提供充分的证据证实自己的主张，原告对此亦不予认可，因此，对被告的该项辩称，本院不予采纳。在大小泵房屋面防水工程中，群力建设公司奎屯项目部使用张朝阳提供的4㎜厚SBS防水卷材材料共计291卷，其中大泵房188卷，小泵房103卷。张朝阳为购买上述291卷SBS防水卷材材料，共支付费用59,710元。该笔费用，群力建设公司未向张朝阳支付。对原告张朝阳主张被告群力建设公司支付其垫付的材料款59,710元的诉讼请求，本院予以支持。原告向本院申请诉前财产保全，共交纳诉前保全费3370元，该项费用是原告为参加本案诉讼使生效判决能够得到履行产生的合理费用，对原告主张的诉前保全费3370元，本院予以支持。原告主张的保险服务费1140元，不是参加本案诉讼必须产生的费用，对原告主张的保险服务费1140元，本院不予支持。据此，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第五十二条第（五）项、第五十八条、第六十条、第一百零七条、第二百六十九条、第二百七十二条、第二百七十九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条、第六十四条，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条第（一）项、第二条、第十六条第一款、第十九条、第二十六条，《最高人民法院关于适用＜中华人民共和国民事诉讼法＞的解释》第九十条的规定，判决如下：一、被告江西省群力建设有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告张朝阳拖欠的劳务费490,470.75元；二、被告江西省群力建设有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告张朝阳垫付的材料款59,710元；三、被告江西省群力建设有限公司于本判决生效之日起十日内赔偿原告张朝阳诉前保全费损失3370元；四、驳回原告张朝阳的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费9882元，减半收取计4941元（原告已预付），由原告张朝阳负担463.6元，被告江西省群力建设有限公司负担4477.4元（与上述款项一并支付给原告张朝阳）。如不服本判决，可在本判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于新疆维吾尔自治区高级人民法院伊犁哈萨克自治州分院。当事人上诉的，上诉期满后七日内未交上诉费的，视为放弃上诉权。   审  判  员   张长胜   二 O 二 O 年 一 月 十 三 日 书  记  员   赵甜甜