重庆市江北区人民法院民 事 判 决 书（2019）渝0105民初6370号原告：雷宇，男，1973年12月15日出生，汉族，住重庆市江北区。委托诉讼代理人：曾强，重庆峡阳律师事务所律师。被告：重庆市迪豪房地产开发有限责任公司，住所地重庆市垫江县桂溪街道人民西路1-3号第七层，统一社会信用代码91500231709306832D。法定代表人：陈明，执行董事。被告：童远刚，男，1971年6月27日出生，汉族，住重庆市垫江县。原告雷宇与被告重庆市迪豪房地产开发有限责任公司（以下简称迪豪房地产公司）、童远刚民间借贷纠纷一案，本院于2019年3月26日立案受理后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告雷宇的委托诉讼代理人曾强到庭参加诉讼，被告迪豪房地产公司、童远刚经公告送达开庭传票，未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告雷宇向本院提出诉讼请求：1.判令被告迪豪房地产公司偿还借款本金1716833元；2.判令被告迪豪房地产公司支付借款利息（以1716833元为基数，从2015年11月16日起至付清之日止，按年利率24%计算）；3.判令被告童远刚对迪豪房地产公司上述债务承担连带清偿责任；4.判令原告雷宇有权对《不动产登记证明》中抵押登记房屋（坐落于垫江县高安镇垫道过境路X号X号地X幢的房屋：X-X-X、X-X-X、X-X-X、X-X-X、X-X-X、X-X-X、X-X-X、X-X-X、X-X-X、X-X-X、X-X-X、X-X-X、X-X-X，共计13套）的拍卖、变卖价款在以上借款本息及诉讼费范围内优先受偿。事实与理由：雷宇与童远刚系通过雷宇的同学介绍认识，其称自己是迪豪房地产公司副总，迪豪公司资金周转需要钱。2015年11月3日，迪豪房地产公司向雷宇借款250万元，童远刚承担连带清偿责任，并约定借款期限3个月，借款月息为4%。2015年11月13日和16日，雷宇实际支付借款本金200万元。借款到期后，迪豪公司仅以房抵偿借款283167元外，未归还过借款本金或支付过利息。经雷宇多次催收未果，遂诉至法院。被告迪豪房地产公司、童远刚均未作答辩。本院经审理认定事实如下：2015年11月3日，雷宇（甲方、借出方）与迪豪房地产公司（乙方、借入方）、童远刚（丙方、担保人）签订《借款协议》，主要约定借款用途为乙方经营用资金，借款金额为250万元，借款期限为3个月，自2015年11月3日至2016年2月3日；利息为月利率4%，自2015年11月起每月3日以现金支付；为确保甲方本金及利息安全，乙方同意以其位于垫江县高安镇“驿站鑫城”项目名下财产作为本协议约定借款的担保，详见房交所抵押清单；丙方同意为以上债务提供不可撤销的连带保证；如乙方不按本协议约定用途使用借款或未能按期向甲方支付利息的，甲方有权提前收回全部借款，乙方除偿还甲方借款本金和应付利息外，还应向甲方支付借款总额5%的约定金，并承担相关诉讼（包括但不限于诉讼费和甲方律师费用）和执行费用；如乙方逾期不能归还借款或不能全部归还借款，乙方除按本约定向甲方支付利息外，还应当按照未偿还借款本金总额的10%，向甲方支付违约金，并承担相关诉讼（包括但不限于诉讼费和甲方律师费用）和执行费用；本合同如有未尽事宜，须经合同各方当事人共同协商，如不能达成一致意见，可向甲方所在地人民法院诉讼解决。同日，迪豪房地产公司与雷宇签署《重庆市土地房屋抵押登记申请书》及《重庆市房地产抵押合同》，约定将坐落于垫江县高安镇过境路16号的20套房屋为抵押权人雷宇设定抵押权。2015年11月13日，雷宇通过其中国民生银行账户向童远刚的重庆农村商业银行账户转账100万元。2015年11月16日，雷宇分别通过其中国民生银行账户和中国工商银行账户向童远刚的重庆农村商业银行账户各转账50万元，合计100万元。2016年2月16日，雷宇（乙方、买方）与迪豪房地产公司（甲方、卖方）签订《重庆市商品房买卖合同》，主要约定甲方将坐落于重庆市垫江县高安镇垫道过境路16号4幢7-1的商品房出售给乙方，本商品房建筑面积122.17平方米，总成交金额283167元整，签订本合同时支付总房款283167元，另契税8495元、大修基金7330元，于签订本合同时付清；后，该房屋进行了网签但并未办理不动产权证。2016年2月19日，雷宇与迪豪房地产公司签署《重庆市土地房屋抵押登记申请书》、《解除部分抵押申请书》、《重庆市房地产抵押合同》，约定迪豪房地产公司用其所有的坐落在重庆市垫江县高安镇16号的13套房屋为贷款金额250万元向抵押权人雷宇设定抵押权。同日，重庆市垫江县国土资源和房屋管理局出具《不动产登记证明》，该证明主要载明：证明权利或事项为在建工程抵押权变更，权利人（申请人）雷宇，义务人为迪豪房地产公司，坐落垫江县高安镇垫道过境路16号2号地，附记为债权金额250万元，业务编号为201602190280090，其所附抵押物清单包含：第四幢房号为X-X-X、X-X-X、X-X-X、X-X-X、X-X-X、X-X-X、X-X-X、X-X-X、X-X-X、X-X-X、X-X-X、X-X-X、X-X-X，共13套房屋。后，雷宇以民间借贷纠纷为由起诉迪豪房地产公司及童远刚，本院于2019年2月14日立案受理，案号为（2019）渝0105民初3649号。因雷宇未交纳案件受理费，本院于2月28日作出民事裁定，该案按撤诉处理。本案审理过程中，雷宇于2019年9月3日向本院提交《增加变更诉讼请求申请书》，要求本院判令雷宇有权对《不动产登记证明》中抵押登记房屋的拍卖、变卖价款在借款本息及诉讼费范围内优先受偿。庭审中，雷宇还作出以下陈述：1.雷宇以前在金融机构工作，工资较高，现已经辞职，还找亲戚借了一部分，凑齐200万元给迪豪房地产公司和童远刚，虽然约定的是借款250万元，但因为雷宇只有200万元，所以只出借了200万元；2.雷宇与迪豪房地产公司关于重庆市垫江县高安镇垫道过境路X号X幢X-X的买卖合同实质系迪豪房地产公司以房抵款，共抵偿283167元借款，雷宇并未支付购房款；3.雷宇在保证期间内向童远刚主张过保证责任，以房抵款就是童远刚经办的，但证据上显示不出来，雷宇也无其他证据证明向童远刚主张过保证责任；4.雷宇总共只对外借过两笔借款，都是朋友，其并非以借贷为业。以上事实，有《借款协议》、中国民生银行个人账户对账单、中国工商银行凭证、《重庆市商品房买卖合同》、《重庆市土地房屋抵押登记申请书》、《解除部分抵押申请书》、《重庆市房地产抵押合同》、《不动产登记证明》、民事裁定书等书面证据及当事人陈述在卷佐证，并经开庭质证，足以认定。本院认为，迪豪房地产公司、童远刚经本院合法传唤，未到庭参加诉讼，视为放弃答辩及举证权利，应自行承担相应法律后果。雷宇、迪豪房地产公司、童远刚签署的《借款协议》系各方真实意思，其内容不违反法律、行政法规的强制性规定，合法有效，对当事人具有法律约束力，各方均应秉持诚实信用原则履行该协议。关于借款本金的问题。本院认为，在民间借贷法律关系中，借款人应按实际借款数额返还借款并计算利息。本案中，雷宇实际出借金额为200万元，根据《借款协议》的约定，借款期限3个月，该期限已经届满。雷宇自认迪豪房地产公司通过以房抵债的方式抵偿借款283167元，迪豪房地产公司尚欠借款本金1716833元未返还。现无证据证明迪豪房地产公司归还了其他借款本金，因此，迪豪房地产公司应返还雷宇借款本金1716833元。关于利息的问题。本案中《借款协议》约定借款利率为月利率4%（即年利率48%），现雷宇主张按年利率24%的标准计算利息，系其处分自己权利的行为，未违反法律、法规及司法解释的规定，本院依法予以确认。结合雷宇的诉讼请求、实际借款金额、出借款项时间、还款情况等，本院酌定迪豪房地产公司应支付雷宇利息（以1716833元为基数，自2015年11月16日起至付清之日止，按年利率24%计算）。关于童远刚是否承担连带责任的问题。《中华人民共和国担保法》第二十六条规定，连带责任保证的保证人与债权人未约定保证期间的，债权人有权自主债务履行期限届满之日起6个月内要求保证人承担保证责任。在合同约定的保证期间和前款规定的保证期间，债权人未要求保证人承担保证责任的，保证人免除保证责任。本案中，《借款协议》约定童远刚为本案债务提供连带保证责任，但并未约定保证期间。因此，童远刚的保证期间为《借款协议》约定的主债务履行期间届满之日起6个月。债权人雷宇未举证证明其在前述保证期间内要求保证人童远刚承担保证责任，因此，保证人童远刚免除保证责任，雷宇要求童远刚承担连带保证责任的诉讼请求，本院依法不予支持。关于抵押权优先受偿权的问题。迪豪房地产公司于2016年2月19日以其所有的13套房屋（坐落于垫江县高安镇垫道过境路X号X号地，房号为X-X-X、X-X-X、X-X-X、X-X-X、X-X-X、X-X-X、X-X-X、X-X-X、X-X-X、X-X-X、X-X-X、X-X-X、X-X-X）向雷宇提供抵押，且办理了抵押登记手续，抵押权依法设立。迪豪房地产公司于2016年2月19日为雷宇的债权设定抵押权的行为，应视为其对雷宇债权的确认，产生诉讼时效中断的法律效果，本案主债权可自2016年2月19日起起算3年的诉讼时效。在前述诉讼时效期间内，本院于2019年2月14日受理雷宇起诉迪豪房地产公司、童远刚民间借贷纠纷一案，本案主债权的诉讼时效因雷宇提起诉讼再次中断，可重新起算3年的诉讼时效。本案系2019年3月26日立案受理，在本案审理过程中，雷宇于2019年9月3日向本院提交《增加变更诉讼请求申请书》，要求对前述抵押房屋优先受偿。抵押权人雷宇系在主债权的诉讼时效期间内行使抵押权，因此，雷宇有权就迪豪房地产公司的上述房屋在迪豪房地产公司的前述付款义务范围内享有优先受偿权，超过部分，本院不予支持。综上，依照《中华人民共和国民法总则》第一百八十八条、第一百九十五条、《中华人民共和国合同法》第六十条、第二百零六条，《中华人民共和国担保法》第二十一条、第二十六条，《中华人民共和国物权法》第一百七十三条、第一百七十九条、第一百九十五条、第二百零二条，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条、第二十九条，《最高人民法院关于适用诉讼时效制度若干问题的解释》第二条和《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条的规定，判决如下：一、被告重庆市迪豪房地产开发有限责任公司于本判决生效之日起十日内返还原告雷宇借款本金1716833元；二、被告重庆市迪豪房地产开发有限责任公司于本判决生效之日起十日内支付原告雷宇利息（以1716833元为基数，从2015年11月16日起至付清之日止，按年利率24%计算，利随本清）；三、原告雷宇有权就被告重庆市迪豪房地产开发有限责任公司名下坐落于重庆市垫江县高安镇垫道过境路X号X号地的X套房屋[房号为4X-X-X、X-X-X、X-X-X、X-X-X、X-X-X、X-X-X、X-X-X、X-X-X、X-X-X、X-X-X、X-X-X、X-X-X、X-X-X，不动产登记证明》]折价或者拍卖、变卖该财产所得价款在前述第一、二项债权范围内优先受偿；四、驳回原告雷宇的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费28720元，由被告重庆市迪豪房地产开发有限责任公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于重庆市第一中级人民法院。审 判 长  李 蕊审 判 员  王浚吉人民陪审员  何祖跃二〇二〇年一月二日法官 助理  易圣丰书 记 员  李 洁