广东省东莞市第一人民法院刑 事 判 决 书（2019）粤1971刑初5235号公诉机关广东省东莞市第一市区人民检察院。被告人林晓臣，男，1990年1月8日出生，身份证号码：445************217，汉族，大专文化，系东莞市神比价网络有限公司（简称神比价公司）老板，户籍所在地为广东省揭阳市空港经济区************。因涉嫌犯开设赌场罪于2019年7月25日被羁押，同月26日被刑事拘留，同年8月30日被逮捕。现押于东莞市第二看守所（牛山）。辩护人黄伟根，广东广田律师事务所律师。被告人韩松圻，男，1982年10月28日出生，身份证号码：232************011，汉族，大学本科文化，户籍所在地为黑龙江省通河县*******。因涉嫌犯开设赌场罪于2019年7月30日被羁押，同月31日被刑事拘留，同年8月30日被逮捕。现押于东莞市第二看守所（牛山）。辩护人梁汉江，广东鹏日律师事务所律师。辩护人龙双志，广东闻彰律师事务所律师。被告人冉文锋，男，1982年3月16日出生，身份证号码：511************039，汉族，大学本科文化，户籍所在地为广东省广州市天河区******号****。因涉嫌犯开设赌场罪于2019年7月30日被羁押，同月31日被刑事拘留，同年8月30日被逮捕。现押于东莞市第二看守所（牛山）。辩护人郑灿洲，北京市盈科（广州）律师事务所律师。辩护人何昊扬，广东科扬律师事务所律师。被告人陈涛，男，1998年4月28日出生，身份证号码：445************216，汉族，初中文化，系神比价公司员工，户籍所在地为广东省揭阳市揭东区***************。因涉嫌犯开设赌场罪于2019年7月25日被羁押，同月26日被刑事拘留，同年8月30日被逮捕。现押于东莞市第二看守所（牛山）。辩护人黄小芳，广东广田律师事务所律师。被告人章贤，男，1986年12月4日出生，身份证号码：350************014，汉族，初中文化，系神比价公司员工，户籍所在地为福建省南平市建阳市*******。因涉嫌犯开设赌场罪于2019年7月25日被羁押，同月26日被刑事拘留，同年8月30日被逮捕。现押于东莞市第二看守所（牛山）。辩护人陈春灵，广东大洲律师事务所律师。被告人朱康，男，1999年6月2日出生，身份证号码：441************696，汉族，中专文化，系神比价公司员工，户籍所在地为广东省龙川县************1*。因涉嫌犯开设赌场罪于2019年7月25日被羁押，同月26日被刑事拘留，同年8月30日被逮捕。现押于东莞市第二看守所（牛山）。辩护人熊伟，广东大洲律师事务所律师。被告人林顷林，女，1998年6月16日出生，身份证号码：441************725，汉族，中专文化，系神比价公司员工，户籍所在地为广东省陆丰市***************。因涉嫌犯开设赌场罪于2019年7月25日被羁押，同月26日被刑事拘留，同年8月30日被逮捕。现押于东莞市第二看守所（牛山）。辩护人林泽户，广东慈正律师事务所律师。被告人蒙小伟，男，1998年11月16日出生，身份证号码：522************214，彝族，初中文化，系神比价公司员工，户籍所在地为贵州省织金县******上坝组。因涉嫌犯开设赌场罪于2019年7月25日被羁押，同月26日被刑事拘留，同年8月30日被逮捕。现押于东莞市第二看守所（牛山）。被告人郭诗卉，女，1999年7月14日出生，身份证号码：440************624，汉族，大专文化，系神比价公司员工，户籍所在地为广东省广州市荔湾区祥金里4号。因涉嫌犯开设赌场罪于2019年7月25日被羁押，同月26日被刑事拘留，同年8月30日被逮捕。现押于东莞市第二看守所（牛山）。被告人潘舒茵，女，1996年11月24日出生，身份证号码：445************720，汉族，中专文化，系神比价公司员工，户籍所在地为广东省罗定市*********2*之二。因涉嫌犯开设赌场罪于2019年7月25日被羁押，同月26日被刑事拘留，同年8月30日被逮捕。现押于东莞市第二看守所（牛山）。辩护人李国镇，广东大洲律师事务所律师。东莞市第一市区人民检察院以东一区检刑诉〔2019〕5056号起诉书指控被告人林晓臣、韩松圻、冉文锋、陈涛、章贤、朱康、林顷林、蒙小伟、郭诗卉、潘舒茵犯开设赌场罪，于2019年11月29日向本院提起公诉。本院依法适用简易程序，组成合议庭于2019年12月13日公开开庭审理了本案。东莞市第一市区人民检察院指派检察员李代勇出庭支持公诉，被告人林晓臣及其辩护人黄伟根、被告人韩松圻及其辩护人梁汉江、龙双志、被告人冉文锋及其辩护人郑灿洲、何昊扬、被告人陈涛及其辩护人黄小芳、被告人章贤及其辩护人陈春灵、被告人朱康及其辩护人熊伟、被告人林顷林及其辩护人林泽户、被告人蒙小伟、郭诗卉、被告人潘舒茵及其辩护人李国镇均到庭参加诉讼。现已审理终结。公诉机关指控称，2019年4月份，被告人林晓臣通过广州翔梦信息技术有限公司法人代表冉文锋认识了从事贩卖赌博软件的被告人韩松圻，后林晓臣以8万元价格从韩松圻、冉文锋二人处购买了一个叫“渔乐财神”的赌博APP，另每个月向以上二人支付3500元管理费。林晓臣购买“渔乐财神”的赌博APP后，在广东省东莞市莞城区地王广场以上海领帝软件公司（也称为东莞市神比价网络有限公司）的名义雇用员工进行推广赌博游戏，在互联网上搭建赌博平台发展会员开展赌博活动。其中被告人陈涛负责公司技术维护、制作赌博游戏推广图片给其他业务员用于推广并负责监督工资发放；被告人章贤、朱康、林顷林任组长负责推广赌博平台并统计、操作上下分，参赌人员每充值10元组长可以提成1元；被告人蒙小伟、郭诗卉、潘舒茵负责在微信群、抖音、QQ、万象、快搜上推广该赌博APP，每推广成功一名玩家注册提成5元。其中章贤在网上发布共“渔乐财神”赌博平台广告信息161条，领取提成1800元和奖励500元；朱康在网上发布共“渔乐财神”赌博平台广告信息约40条，推广注册会员11人；林顷林发展了24个会员；蒙小伟在网上发布共“渔乐财神”赌博平台广告信息134条，发展了4个发员；郭诗卉在网上发布共“渔乐财神”赌博平台广告信息226条；潘舒茵在网上发布共“渔乐财神”赌博平台广告信息约1000-1500条。经公安机关侦查，被告人林晓臣、陈涛、章贤、朱康、林顷林、蒙小伟、郭诗卉、潘舒茵等8人于2019年7月25日被抓获归案。被告人冉文锋、韩松圻于2019年7月30日被抓获归案。据此，公诉机关提供相关证据，认为被告人林晓臣、韩松圻、冉文锋、陈涛、章贤、朱康、林顷林、蒙小伟、郭诗卉、潘舒茵的行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款的规定，构成开设赌场罪，诉请本院依法惩处。在法庭上，被告人林晓臣、韩松圻、冉文锋、陈涛、章贤、朱康、林顷林、蒙小伟、郭诗卉、潘舒茵对公诉机关指控的犯罪事实及罪名均没有异议。辩护人黄伟根提出如下辩护意见：1、作案时间较短、涉案金额较小。2、指控发展下线会员数额不能直接作为参赌人数，请求量刑时予以考虑。3、被告人林晓臣公司也有做正规、合法的推广业务，比专门设立公司进行赌博等违法行为，其主观恶性较小。4、被告人林晓臣认罪、悔罪态度较好、系初犯、偶犯。辩护人梁汉江提出如下辩护意见：1、被告人韩松圻只是贩卖赌博软件，并未参与赌博平台的推广、发展会员、发布信息、招募员工等行为。2、被告人韩松圻系初犯、偶犯、认罪认罚、悔罪态度好。辩护人龙双志提出如下辩护意见：1、被告人韩松圻不是专门从事销售赌博软件。2、被告人韩松圻每月收取林晓臣3500元是租用服务器的费用，不是管理费。3、被告人韩松圻不参与网上赌博的管理，不分配赌场获取的利润。4、涉案金额小。5、被告人韩松圻犯罪情节显著轻微、主观恶性及社会危害性小、系初犯、偶犯、有坦白情节。辩护人郑灿洲提出被告人冉文锋认罪态度好、系从犯、初犯、愿意退还非法所得的辩护意见。辩护人何昊扬提出如下辩护意见：1、被告人冉文锋系初犯、涉案金额及人数均不多、社会危害性较小、情节轻微。2、被告人冉文锋仅收取5000元介绍费，系从犯。3、被告人冉文锋家属已于2019年12月17日主动代为退赃5000元。辩护人黄小芳提出如下辩护意见：1、被告人陈涛系从犯、犯罪情节轻微、社会危害性相对较小、主观恶性小、认罪态度好、自愿认罪、系初犯、偶犯。2、请求对被告人陈涛适用缓刑。辩护人陈春灵提出被告人章贤系从犯、犯罪情节轻微、社会危害性较小、认罪态度好、自愿认罪、系初犯、偶犯的辩护意见。辩护人熊伟提出被告人朱康主观恶性小、涉案时间较短、社会危害性较小、系从犯、初犯、偶犯、归案后如实其罪行、认罪认罚的辩护意见。辩护人林泽户提出被告人林顷林主观恶性不强、社会危害性不大、系从犯、获利少、系初犯、偶犯、认罪认罚的辩护意见。辩护人李国镇提出被告人潘舒茵系从犯、归案后如实供述其罪行、认罪认罚、系初犯、偶犯、主观恶性不大的辩护意见。各被告人及其辩护人均没有提供相关证据。经审理查明，被告人林晓臣在广东省东莞市莞城区*************，以东莞市神比价网络有限公司的名义（门口挂牌“上海领帝软件公司东莞分部”），雇用员工被告人陈涛、章贤、朱康、林顷林、蒙小伟、郭诗卉、潘舒茵等人。2019年4月份，被告人林晓臣在网络上认识被告人冉文峰，再通过被告人冉文峰认识了从事贩卖赌博软件的被告人韩松圻，后被告人林晓臣以8万元价格从被告人韩松圻、冉文锋处购买了一个叫“渔乐财神”的赌博APP，另每月向被告人韩松圻支付3500元维护费。被告人林晓臣让员工进行推广赌博游戏，在互联网上搭建赌博平台发展会员开展赌博活动。被告人陈涛负责公司技术维护、制作赌博游戏推广图片给其他业务员用于推广并负责监督工资发放；被告人章贤、朱康、林顷林任组长，负责推广赌博平台并统计、操作上下分，参赌人员每充值10元组长可以提成*元；被告人蒙小伟、郭诗卉、潘舒茵负责在微信、抖音、QQ、万象、快搜等网络平台上推广该赌博APP，每推广成功一名玩家注册提成5元。其中被告人章贤在网上发布广告信息161条，领取提成1800元和奖励500元；被告人朱康在网上发布广告信息约40条，推广注册会员11人；被告人林顷林发展了24个会员；被告人蒙小伟在网上发布广告信息134条，发展了4个发员；被告人郭诗卉在网上发布广告信息226条；被告人潘舒茵在网上发布广告信息约1000-1500条。2019年7月25日10时许，公安人员在东莞市东城区红荔路永兴大厦2区****将被告人林晓臣抓获，在神比价公司将被告人陈涛、章贤、朱康、林顷林、蒙小伟、郭诗卉、潘舒茵等人被抓获。同月30日15时30分许，公安人员在广州市番禺区洛溪大新商务广场405室将被告人冉文锋抓获。同月30日22时30分许，公安人员在广州市番禺区*****塞04*将韩松圻抓获。另查明，在本案审理期间，被告人冉文锋家属代为退回赃款5000元。上述事实，有公诉机关提交，并经法庭质证、认证的下列证据予以证明：证人陈海娟、王薪宇的证言及指认照片，证人欧阳芸莲、农莲婷、胡小鹏、潘栋民、刘翅君的证言，现场勘验检查笔录、现场图、现场照片，搜查笔录，到案经过，扣押、发还物品清单，提取笔录，协助冻结财产通知书，微信聊天记录、信息及其截图，电脑信息及其截图，物证手机、电脑等物品，说明材料，被告人林晓臣、韩松圻、冉文锋、陈涛、章贤、朱康、林顷林、蒙小伟、郭诗卉、潘舒茵的供述、辩解、辨认笔录及指认照片等证据。关于辩护人所提的辩护意见，本院评判分析如下：关于本案主从犯的认定问题。经查，被告人林晓臣作为神比价公司老板，并参与实际管理，起主要作用，系主犯；被告人韩松圻、冉文锋提供赌博平台给林晓臣，被告人陈涛、章贤、朱康、林顷林、蒙小伟、郭诗卉、潘舒茵作为神比价公司员工，仅领取固定工资，均起辅助作用，系从犯。关于各被告人认罪态度问题。经查，被告人韩松圻、陈涛归案后避重就轻，未能如实供述其全部罪行，其行为不符合《中华人民共和国刑法》第六十七条第三款的规定，不能认定为如实供述其罪行；被告人林晓臣、冉文锋、章贤、朱康、林顷林、蒙小伟、郭诗卉、潘舒茵归案后如实供述其罪行，其行为符合《中华人民共和国刑法》第六十七条第三款的规定，能认定为如实供述其罪行。关于被告人韩松圻犯罪情节问题。经查，被告人韩松圻有偿提供赌博APP软件供林晓臣使用，非法牟利的主观故意明显，其犯罪情节较为严重，故不属于犯罪情节显著轻微的情形。关于对各被告人是否适用缓刑的问题，根据本案的具体情况，不宜对本案被告人适用缓刑。综上，本院对各辩护人所提的辩护意见的合理部分予以采纳，不合理部分不予采纳。本院认为，被告人林晓臣、韩松圻、冉文锋、陈涛、章贤、朱康、林顷林、蒙小伟、郭诗卉、潘舒茵无视国法，结伙开设赌场，其行为均已构成开设赌场罪，依法予以惩处。公诉机关指控被告人林晓臣、韩松圻、冉文锋、陈涛、章贤、朱康、林顷林、蒙小伟、郭诗卉、潘舒茵犯开设赌场罪，事实清楚，证据确实、充分，罪名成立，本院予以支持。在共同犯罪中，被告人林晓臣系主犯，依法应当按照其所参与的全部犯罪处罚；被告人韩松圻、冉文锋、陈涛、章贤、朱康、林顷林、蒙小伟、郭诗卉、潘舒茵系从犯，依法应当从轻处罚。被告人林晓臣、冉文锋、章贤、朱康、林顷林、蒙小伟、郭诗卉、潘舒茵归案后如实供述其罪行，依法可以从轻处罚；被告人韩松圻、陈涛当庭认罪，可酌情从轻处罚。被告人冉文锋退回赃款人民币5000元，也可酌情从轻处罚。公诉机关建议对被告人林晓臣在十个月至一年十个月有期徒刑幅度内量刑，对被告人韩松圻、冉文锋在八个月至一年六个月有期徒刑幅度内量刑，对被告人陈涛、章贤、朱康、林顷林在八个月以下有期徒刑幅度内量刑，对被告人蒙小伟、郭诗卉、潘舒茵在七个月以下有期徒刑幅度内量刑，并处罚金，符合本案的事实，合理有据，应予采纳。根据各被告人的犯罪情节及认罪态度，依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二十五条第一款、第二十六条第一、四款、第二十七条、第六十七条第三款、第五十二条、第五十三条、第四十七条、第六十四条的规定，判决如下：一、被告人林晓臣犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币30000元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年7月25日起至2020年7月24日止；罚金自判决生效后1个月内一次性向本院缴纳，上缴国库。）二、被告人韩松圻犯开设赌场罪，判处有期徒刑十个月，并处罚金人民币10000元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年7月30日起至2020年5月29日止；罚金自判决生效后1个月内一次性向本院缴纳，上缴国库。）三、被告人冉文锋犯开设赌场罪，判处有期徒刑九个月，并处罚金人民币8000元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年7月30日起至2020年4月29日止；罚金自判决生效后1个月内一次性向本院缴纳，上缴国库。）四、被告人陈涛犯开设赌场罪，判处有期徒刑八个月，并处罚金人民币6000元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年7月25日起至2020年3月24日止；罚金自判决生效后1个月内一次性向本院缴纳，上缴国库。）五、被告人章贤犯开设赌场罪，判处有期徒刑八个月，并处罚金人民币5000元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年7月25日起至2020年3月24日止；罚金自判决生效后1个月内一次性向本院缴纳，上缴国库。）六、被告人朱康犯开设赌场罪，判处有期徒刑八个月，并处罚金人民币5000元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年7月25日起至2020年3月24日止；罚金自判决生效后1个月内一次性向本院缴纳，上缴国库。）七、被告人林顷林犯开设赌场罪，判处有期徒刑八个月，并处罚金人民币5000元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年7月25日起至2020年3月24日止；罚金自判决生效后1个月内一次性向本院缴纳，上缴国库。）八、被告人蒙小伟犯开设赌场罪，判处有期徒刑七个月，并处罚金人民币3000元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年7月25日起至2020年2月24日止；罚金自判决生效后1个月内一次性向本院缴纳，上缴国库。）九、被告人郭诗卉犯开设赌场罪，判处有期徒刑七个月，并处罚金人民币3000元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年7月25日起至2020年2月24日止；罚金自判决生效后1个月内一次性向本院缴纳，上缴国库。）十、被告人潘舒茵犯开设赌场罪，判处有期徒刑七个月，并处罚金人民币3000元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年7月25日起至2020年2月24日止；罚金自判决生效后1个月内一次性向本院缴纳，上缴国库。）十一、被告人冉文锋退回赃款人民币5000元，予以没收，上缴国库。十二、随案移送的人民币30700元、手机126台、笔记本电脑3台、平板电脑2台、手提电脑7台，予以没收，上缴国库。十三、扣押在东莞市公安局莞城分局的硬盘1个及台式电脑主机19台，由扣押机关东莞市公安局莞城分局依法处理。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向东莞市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。审 判 长  叶柱坚人民陪审员  梁淑莹人民陪审员  刘伟佳二〇二〇年一月七日书 记 员  黄艳芬附页：本案适用法律条文：《中华人民共和国刑法》：第三百零三条以营利为目的，聚众赌博或者以赌博为业的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金。开设赌场的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金;情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处;应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。第二十六条组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。三人以上为共同实施犯罪而组成的较为固定的犯罪组织，是犯罪集团。对组织、领导犯罪集团的首要分子，按照集团所犯的全部罪行处罚。对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚;因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。第四十七条有期徒刑的刑期，从判决执行之日起计算;判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔;对被害人的合法财产，应当及时返还;违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。