陕西省西安市长安区人民法院民事判决书  （2019）陕0116民初9032号原告（反诉被告）: 马社平，男，1961年1月3日出生，汉族，住西安市未央区。委托诉讼代理人：昌骅，陕西帝意律师事务所律师。被告：杨景云，男，1968年3月6日出生，汉族，住西安市雁塔区。委托诉讼代理人：姜昱，陕西锦园律师事务所律师。委托诉讼代理人：贺乐乐，陕西锦园律师事务所律师。被告：太白县天意水资源开发有限责任公司，住所地陕西省宝鸡县。法定代表人：杨景云，该公司总经理。委托诉讼代理人：姜昱，陕西锦园律师事务所律师。委托诉讼代理人：贺乐乐，陕西锦园律师事务所律师。被告（反诉原告）：陕西建工第一建设集团有限公司，住所地西安市碑林区。法定代表人：黄海龙，该公司董事长。委托诉讼代理人：姜昱，陕西锦园律师事务所律师。委托诉讼代理人：贺乐乐，陕西锦园律师事务所律师。原告马社平与被告杨景云、太白县天意水资源开发有限责任公司、陕西建工第一建设集团有限公司建设工程施工合同纠纷一案，本院于2019年5月28日立案受理后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告马社平及委托诉讼代理人昌骅、三被告共同委托诉讼代理人贺乐乐到庭参加诉讼，本案现已审理终结。原告马社平向本院提出诉讼请求：1.判令被告杨景云、天意公司立即支付拖欠原告的工程款240058.60元，及从2014年2月26日始至实际给付之日止的违约金（按照同期银行贷款利息计算）。 2、判令被告杨景云、天意公司立即支付原告护栏等施工工费1000元，偿还原告垫付的工人工伤工资3920元。3、判令被告建工公司对被告杨景云、天意公司应给付给原告的款项承担连带清偿责任。4、本案诉讼费由被告承担。事实与理由：2012年春节前，原告经张怀印介绍与被告杨景云相识，杨景云称其挂靠于被告陕西建工集团第一建筑工程有限公司（现更名为陕西建工第一建设集团有限公司）名下，承接了西安市未央区西坡观光一路陕西陕一建芊域阳光保障房项目，杨景云将该项目中的12号楼、14号楼、16号楼和车库、幼儿园之水电工程发包于原告施工。2012年春节后，原告按照杨景云安排组织人员进场施工，期间，该项目的经理换了两任后，改由杨景云安排指派的邓公昌全盘负责该项目管理。正当原告施工之时，原告突然被要求停止施工离场。2012年8月17日，在邓公昌的监督下，原告和继续承接此工程的马西龙签署了《工程交接证明书》，根据邓公昌与原告2014年2月25日签署的《芊域阳光马社平完成安装预埋工程量》。原告完成的施工面积为31337.24平方米。以原告与杨景云约定的每平方米15元计算，原告完成的工程款为470058.60元，扣除被告天意公司、项目部已支付原告的23万元工程款，尚欠原告240058.60元工程款。就此应付工程款虽经原告自2014年3月至今多次催要，始终未果。另，2012年5月3日，原告施工期间，邓公昌安排原告对12号楼作钢管护栏。切割钢板，共计5个工时1000元工资，2012年8月21日，为此项目施工的工人贾奔手指受伤，杨景云安排原告出面处理并垫付给贾奔工资3920元，此款杨景云亦未给付原告。现认为被告的行为侵害了原告的合法权益，故起诉至法院。被告杨景云辩称，其与原告没有合同关系，也从未给原告承诺，其个人与原告无法律上的利害关系。被告太白县天意水资源开发有限责任公司辩称，其公司于2012年7月13日受“沣渭·芊域阳光保障房”项目部委托向马社平个人账户支付8万元工程款，仅为代付款单位，与原告及涉案项目没有合同关系，故原告要求其承担工程款及违约金没有依据。被告陕西建工第一建设集团有限公司辩称，原告所述不实，双方于2014年2月25日所结算的工程量为22186.19平方米，综合单价为13元/平方米，已将马社平所有施工内容包含在内，原告所主张的临用水电工程款已包含在综合单价中，如按原告所说将临用水电单独计价，则该项目综合单价不可能达到13元/平方米，最初口头约定的是10元/平方米。应付工程款为288400元，现已经支付23万元，原告计算的总工程款470058.6元明显失实。原告诉请的护栏等施工工费1000元，要求被告承担的工人工资3920元，与本案不属于同一法律关系，不在本案审查范围内。原告在施工过程中由于劳动力严重不足，多次造成工程停滞且施工质量问题频发，导致工期一再拖延，发生质量等扣罚款50539元，并给陕一建造成经济损失225582.63元，共计276121.63元，原告应对该款项承担责任，故依法提出反诉，要求：1、判令反诉被告向反诉原告赔偿因工程停滞、质量问题所造成的经济损失及应扣除反诉被告的质量等罚款共276121.63元。2、反诉费由反诉被告承担。本院经审理认定事实如下：2012年，原告马社平与被告陕西建工第一建设集团有限公司下属的西安市未央区西坡观光一路陕一建芊域阳光保障房项目部达成约定，由原告马社平负责该项目12号楼、14号楼、16号楼和车库部分水电工程的安装预埋施工。原告按照约定进行了施工， 2012年8月17日，原告和继续承接此工程的马西龙签署了《工程交接证明书》，2014年2月25日，原告马社平与芊域阳光保障房项目部安装工长邓公昌签订芊域阳光马社平完成安装预埋工程量清单一份，对原告施工的工程量进行了确认。期间，2012年7月13日，被告陕西建工第一建设集团有限公司委托被告太白县天意水资源开发有限责任公司向原告支付工程款80000元，2012年8月21日，被告陕西建工第一建设集团有限公司向原告支付工程款150000元，合计230000元。原告认为，依据工程量清单，原告完成的施工面积为31337.24平方米。按照约定的每平方米15元计算，原告完成的工程款为470058.60元，扣除被告已支付的230000元工程款，尚欠原告240058.60元工程款，另主张护栏施工费1000元及垫付的工人工伤工资3920元，故起诉至法院。被告陕西建工第一建设集团有限公司对原告承包位于西安市未央区西坡观光一路陕西一建芊域阳光保障房项目水电工程的事实予以认可，但认为工程量单价应为每平方米13元计算，不认可原告主张的工程量，同时提出原告在施工过程中存在质量问题，提出反诉，要求：1、判令反诉被告向反诉原告赔偿因工程停滞、质量问题所造成的经济损失及应扣除反诉被告的质量等罚款共276121.63元。2、反诉费由反诉被告承担。本案审理中，原告增加诉讼请求，要求：1.判令被告杨景云、天意公司立即支付拖欠原告的工程款240058.60元，临用水电工程款50800元，合计290858.60元，及从2014年2月26日始至实际给付之日止的违约金（按照同期银行贷款利息计算）。 2、判令被告杨景云、天意公司立即支付原告护栏等施工工费1000元，偿还原告垫付的工人工伤工资3920元。3、判令被告建工公司对被告杨景云、天意公司应给付给原告的款项承担连带清偿责任。4、本案诉讼费由被告承担。庭审中，原告表示，虽然双方约定的工程款单价是每平方米15元，但为解决实际问题，在本案中认可被告主张的每平方米13元的单价标准，对于其诉讼请求的金额予以变更，其施工的12号楼、14号楼、16号楼、车库、夹层、完成基础部分接地网焊接工程量面积共计31337.24平方米，按照每平方米13元的单价计算，共计407384.12元；施工用临水电部分，按照原告提供的临建日志记载，按照每天每个工人200元的标准计算254个工日，共50800元；以上共计458184.12元，被告已支付230000元，还应再支付的工程款为228184.12元并承担违约金。另主张护栏施工费1000元及垫付工人工伤工资3920元。被告陕西建工第一建设集团有限公司对于原告提交的工程量清单不予认可，认为应当以其提交的邓公昌签字认可的工程量清单作为计算依据，并提交证人邓公昌出庭作证。证人邓公昌表示其是陕一建芊域阳光项目部的安装工长，对原告提交的工程量清单及被告提交的工程量清单真实性均认可，认可其在该工程量清单上的签字属实，认可原告提交的工程量清单上的马社平的施工范围，但表示原告提交的工程量清单只是草稿，其在2014年4月25日签字后报给公司预算部，后来公司人员认为完成基础部分接地网焊接不应算在工程量以内，所以当天按照公司认可的工程量范围重新打印了一份工程量清单，其和马社平签字确认，就是本案被告提供的工程量清单，对于原、被告双方提交的工程量清单一致的部分中关于12号楼地下室施工面积，证人表示计算有误，少计算了54平方米，应当在总工程量内增加面积54平方米。关于原、被告提交的工程量清单不一致的内容，证人表示完成基础部分接地网焊接不应计算在工程量以内，原告提交的工程量清单上记载的关于夹层、车库及临水电的内容只是予以说明，也不计算工程量，夹层面积不应计算在建筑面积以内，是依据2009年陕西省建筑工程价目表的规定，车库和施工用临水电工程，马社平仅施工了一部分，之前口头约定单价是每平方米10元，综合考量原告施工了一部分的事实，所以将单价按照每平方米13元计算。原告对于证人所述原告持有的工程量清单为草稿的证言不予认可，认为证人认可签字的是原告的实际工程范围，就应当依此计算工程量。被告认为证人所述属实，原告提交的工程量清单中完成基础部分接地网焊接部分不应计算在工程量以内，夹层、车库及临水电的内容亦不计算工程量，对于证人所述工程量清单中少计算54平方米的事实予以认可。关于原告主张的临用水电工程款50800元，被告认为已经考虑在综合单价以内，故不应计算工程款，对于原告提供的临建日志，被告认为是原告单方统计，无被告方确认，不予认可。原告主张护栏施工费1000元，被告承认原告施工该部分工程属实，认可每天100元，计算5天，共500元。关于原告主张垫付的工人工伤工资3920元，被告认为与本案不属同一法律关系，不应在本案中处理。 对于反诉原告的反诉请求，反诉被告认为反诉原告提供的证据不能证明其主张，且其反诉已经超过三年的诉讼时效，反诉原告主张其在原告施工完毕退场后主张过权利，但未提供有效证据予以证明。因双方分歧较大，本案未能调解。上述事实，有当事人陈述及原告提供的工程交接证明书、芊域阳光马社平完成安装预埋工程量、临建施工日记、零工用工单、施工图纸、人工工资结算单、银行支付系统专用凭证、贾奔工伤结算单、通知、电话录音、罚款单、工商登记档案资料，被告陕西建工第一建设集团有限公司提交的工程款支付表、借款单、电子转账凭证、承诺书、芊域阳光马社平完成安装预埋工程量、结算凭据、证人证言、工程交接证明书、资金申请单、通知、芊域阳光马社平班组施工致损及质量扣款费用明细等证据在卷佐证，足以认定。本院认为，原告马社平与被告陕西建工第一建设集团有限公司下属的芊域阳光保障房项目部约定由原告负责该项目12号楼、14号楼、16号楼和车库部分水电工程的安装预埋工程施工，双方已经形成事实上的建设工程施工合同关系，该约定系双方真实意思表示，应为有效。双方均应按照约定履行各自义务。原告按照约定进行了施工，被告陕西建工第一建设集团有限公司应当依法承担向原告支付工程款的责任。关于原告施工的工程量，原告及被告陕西建工第一建设集团有限公司各提交了一份芊域阳光马社平完成安装预埋工程量清单，被告方证人邓公昌作为涉案项目部的工长，对于原告提交的工程量清单中记载的原告的施工内容表示认可，被告陕西建工第一建设集团有限公司对证人证言亦无异议，但又同时主张应当按照其提交的工程量清单计算工程款，同一工程出现两份工程量清单，此系被告方内部管理问题，原告并无过错，被告应当承担相应的法律后果，本院依法认定以原告提交的工程量清单作为本案工程款计算依据。被告陕西建工第一建设集团有限公司对该工程量清单中夹层、车库及完成基础部分接地网焊接部分的施工内容无异议，但又主张不应计算工程量以内，缺乏依据，依法不能成立。庭审中，双方均认可工程量清单中少计算54平方米的施工面积，本院对此予以认定。经核算，原告施工的12号楼、14号楼、16号楼及该三栋楼夹层面积、车库、完成基础部分接地网焊接的施工面积共计31337.24平方米，按照双方认可的每平方米13元的单价计算，工程款共计407384.12元。关于工程量清单上记载的施工用临水电的内容，原告主张该部分工程款的计算依据为其提交的临建日志，共254个工日，按每个工人每天200元的标准计算，共50800元，被告方对于原告单方统计的临建日志不予认可，原告未提交充分证据证明该项主张，应承担举证不能的法律后果，对于原告该部分诉讼请求，依法予以驳回。本案中，被告陕西建工第一建设集团有限公司已经支付工程款230000元，未付的工程款应为177384.12元，应由被告陕西建工第一建设集团有限公司依法承担付款责任。关于原告主张的的违约金，被告陕西建工第一建设集团有限公司在确认原告方工程量之后至今未付剩余工程款，应承担相应的违约责任，原告主张违约金自双方签订工程量清单之次日即2014年2月26日起计算至实际给付之日，合理有据，予以支持，违约金应按照中国人民银行同期贷款利率计付。对于原告主张的护栏施工费，被告认可原告施工的事实，原告主张按照每天200元的标准计算5天，共计1000元，符合本案实际情况，予以支持。关于原告主张的工人工伤工资3920元，因与本案不属同一法律关系，本案中不予涉及，原告可另案处理。因被告杨景云及被告太白县天意水资源开发有限责任公司与原告之间不存在合同关系，原告要求其承担付款责任的诉讼请求，缺乏事实及法律依据，应予以驳回。对于反诉原告的反诉请求，反诉被告提出诉讼时效抗辩，反诉原告未提交证据证明其反诉存在诉讼时效中止、中断的法定事由，故其反诉请求已经超过诉讼时效，应依法予以驳回。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第四十四条、第六十条、第一百零七条及《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决如下：一、被告陕西建工第一建设集团有限公司于判决生效后十日内向原告马社平支付工程款177384.12元及违约金（以177384.12元为基数，自2014年2月26日计算至实际给付之日止，按照中国人民银行同期贷款利率计付）。二、被告陕西建工第一建设集团有限公司于判决生效后十日内向原告马社平支付护栏施工费1000元。三、驳回原告其余诉讼请求。四、驳回反诉原告的反诉请求。如果未按本判决规定的期限履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付延迟履行期间的债务利息。本案受理费5724元，由被告陕西建工第一建设集团负担3434元，原告负担2290元；反诉费2700元，由反诉原告负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人的人数提出副本，上诉于陕西省西安市中级人民法院。      审 判 长  杨少领人民陪审员    贺应杰人民陪审员    王学哲二〇二〇 年 一 月 七 日书 记 员  刘 亭