广西壮族自治区南宁市兴宁区人民法院 民 事 判 决 书 （2019）桂0102民初3047号 原告：武银忠，男，1953年1月1日出生，汉族，住广西壮族自治区南宁市青秀区。 委托诉讼代理人：农伟，广西广善律师事务所律师。 委托诉讼代理人：韦永生，广西广善律师事务所律师。 被告：梁修漫，男，1973年12月1日出生，壮族，住广西壮族自治区南宁市兴宁区。 委托诉讼代理人：刘锦欣，广西同望律师事务所律师。 委托诉讼代理人：石骏麒，广西同望律师事务所实习律师。 第三人：王飞，男，1977年9月8日出生，蒙古族，住广西壮族自治区南宁市青秀区。 委托诉讼代理人：刘锦欣，广西同望律师事务所律师。 委托诉讼代理人：石骏麒，广西同望律师事务所实习律师。 第三人：吴开泰，男，1944年11月12日出生，汉族，住广西壮族自治区南宁市青秀区。 委托诉讼代理人：刘锦欣，广西同望律师事务所律师。 委托诉讼代理人：石骏麒，广西同望律师事务所实习律师。 第三人：吴险峰，女，1971年7月30日出生，汉族，住广西壮族自治区南宁市青秀区。 委托诉讼代理人：刘锦欣，广西同望律师事务所律师。 委托诉讼代理人：石骏麒，广西同望律师事务所实习律师。 第三人：广西凤翼天翔航空投资集团有限公司，住所地：广西壮族自治区南宁职业技术学院一分院（南宁市民族大道95号南宁市广播电视大学）院内教学五楼，统一社会信用代码:91450100310180326J。 法定代表人：吴开泰。 委托诉讼代理人：刘锦欣，广西同望律师事务所律师。 委托诉讼代理人：石骏麒，广西同望律师事务所实习律师。 案由：股权转让纠纷 适用程序：简易程序（）普通程序（√） 立案时间：2019年4月22日 开庭时间：2019年6月27日、2019年12月24日 当事人到庭情况： 原告武银忠：委托诉讼代理人农伟、韦永生到庭。 被告梁修漫：委托诉讼代理人刘锦欣、石骏麒到庭。 第三人王飞、吴开泰、吴险峰、广西凤翼天翔航空投资集团有限公司（以下简称“凤翼天翔公司”）：未到庭。 原告诉请要点 诉讼请求：1、请求确认原被告双方签订的《股权转让协议书》不成立；2、判令被告将取得的原广西凤翼天翔航空投资有限公司（现更名为广西凤翼天翔航空投资集团有限公司）的5%股权退还给原告；3、判令被告与第三人广西凤翼天翔航空投资集团有限公司协助原告到南宁市市场监督管理局办理股权变更登记手续，将上述5%股权重新登记到原告名下；4、本案的诉讼费用全部由被告承担。 事实与理由：2016年3月，原告与第三人王飞、吴开泰、吴险峰均系原广西凤翼天翔航空投资有限公司（现更名为凤翼天翔公司）的股东，公司注册资本为3000万元人民币，原告持有该公司25%的股权。2016年3月20日，经公司股东会同意，原告将所持有的25%股权中的5%转让给被告。为此，双方于当日签订了一份《股权转让协议书》，约定按出资额150万元进行转让。但是，双方在2016年3月25日办理了工商变更登记手续后，被告却一直未向原告支付股权转让款，而是以各种理由推托，拒不向原告付款，故原告诉至法院。 被告答辩要点 被告梁修漫辩称：1、原告诉讼请求第一项没有事实和法律依据，该协议是原被告之间的真实意思表示并且签订了协议，通过股东会决议同意转让5%股权给被告梁修漫，不仅成立而且实际履行，做了公司章程修改和股权变更手续，股权转让协议书成立、生效并且实际履行；2、协议中并未约定相对的价款，对方以此理由认为合同不成立没有法律依据；3、股权转让是无偿转让股权，原告取得该股权也是无偿取得的，其转让也是无偿的，权利义务衡平，无偿转让没有损害原告的权益，该股权转让在2006年变更登记后原告也没有提出任何异议；4、原告的起诉已逾诉讼时效，2016年3月20日签订的股权转让协议。股权变更登记也是2016年3月20日办理的。 第三人陈述要点 第三人王飞、吴开泰、吴险峰、凤翼天翔公司未作陈述。 认定事实及法律适用 经审理查明：2016年3月20日，原告武银忠（转让方、甲方）与被告梁修漫（受让方、乙方）签订《广西凤翼天翔航空投资有限公司股权转让协议书》，约定：甲方自愿将其持有的凤翼天翔公司的150万元（占注册资本的5%）股权转让乙方。 同日，凤翼天翔公司作出股东会决议，决议：同意武银忠转让凤翼天翔公司300万元（占注册资本的10%）的股权转让给吴开泰；同意武银忠转让凤翼天翔公司300万元（占注册资本的10%）的股权给吴险峰；同意武银忠转让凤翼天翔公司150万元（占注册资本的5%）的股权给梁修漫；股权转让后，梁修漫出资额为150万元，占注册资本比例为5%，出资时间为2034年7月2日。同日，凤翼天翔公司作出《章程修正案》，载明：原由吴开泰、吴险峰、武银忠、王飞四方共同出资，设立凤翼天翔公司，修改为吴开泰、吴险峰、梁修漫、王飞四方共同出资，设立凤翼天翔公司；原股东由吴开泰（认缴出资1200万元，所占注册资本比例40%）、吴险峰（认缴出资900万元，所占注册资本比例30%）、武银忠（认缴出资750万元，所占注册资本比例25%）、王飞（认缴出资150万元，所占注册资本比例5%）修改为吴开泰（认缴出资1500万元，所占注册资本比例50%）、吴险峰（认缴出资1200万元，所占注册资本比例40%）、梁修漫（认缴出资150万元，所占注册资本比例5%）、王飞（认缴出资150万元，所占注册资本比例5%），股东出资于2034年7月2日前一次性足额缴付。该修正案落款处“法定代表人”一栏有“吴开泰”签名。2016年3月25日，凤翼天翔公司申请变更股东备案登记，对股东进行变更：原登记内容为吴开泰、吴险峰、武银忠、王飞，申请变更登记内容为吴开泰、吴险峰、梁修漫、王飞。被告梁修漫一直至今持有上述股权转让行为所获得的凤翼天翔公司6%的股份。但是原、被告双方未就上述股权转让价款签订交割协议,被告梁修漫也一直未支付股权转让款。 还查明，2016年3月20日，原告武银忠分别与吴开泰、吴险峰签订《广西凤翼天翔航空投资有限公司股权转让协议书》，约定武银忠将其持有的凤翼天翔公司的300万元（占注册资本的10%）股权转让给吴开泰，300万元（占注册资本的10%）股权转让给吴险峰。 2014年11月10日、2015年4月15日，吴险峰分别出具两份《付款委托书》，委托吴义、吴峻峰向原告武银忠转账汇款；于2016年3月1日，吴险峰出具一份《付款、收款委托书》，委托凤翼天翔公司向原告转账汇款及代其接受原告武银忠部分返还款。2015年4月29日，吴义分别向原告武银忠转账50000元、49000元、48000元、47000元、6000元；2016年3月4日，凤翼天翔公司向原告武银忠转账250000元。 2019年1月18日，凤翼天翔公司向南宁市青秀区人民法院出具《关于凤翼天翔公司所有股东均未交付认缴出资额的证明》，证明其公司所有股东截至2019年1月18日止，没有任何股东实际出资，原告武银忠也没有实际缴付公司章程中认缴的750万元出资额的全部或部分出资。 2016年10月25日，广西凤翼天翔航空投资有限公司更名为广西凤翼天翔航空投资集团有限公司。2018年4月3日，凤翼天翔公司的股东由吴开泰、吴险峰、梁修漫变更为梁修漫、吴开泰。2019年10月23日，凤翼天翔公司的股东由吴开泰90%、梁修漫10%变更为吴开泰95%、刘斌5%。 本案审理过程中，原告武银忠对被告提交的两份《付款委托书》以及一份《付款、收款委托书》提出异议，认为其形成时间与落款时间不一致，申请对其形成时间与落款时间是否一致进行司法鉴定。经本院通知原告缴纳鉴定费及鉴定样本，原告未在期限内缴纳鉴定费及补充样本，西南政法大学司法鉴定中心作出《终止鉴定告知书》（西政司法鉴定中心【2019】鉴字第4212号）。 以上事实，有《广西凤翼天翔航空投资有限公司股权转让协议书》、股东会决议、《凤翼天翔公司章程》及其修正案、广西北部湾银行电子回单、中国工商银行汇款凭证、《付款委托书》、《付款收款委托书》、工商登记变更资料、《准予变更通知书》、《终止鉴定告知书》及当事人陈述等为证，本院予以确认。 本院认为：原告武银忠与被告梁修漫签订的《广西凤翼天翔航空投资有限公司股权转让协议书》的内容为:“甲方自愿将其持有的凤翼天翔公司的150万元（占注册资本的5%）股权转让乙方”，从上述内容来看，150万元为武银忠在凤翼天翔公司所持有的股份、出资额,而并非股权转让的价款。《中华人民共和国合同法》第十二条规定，有偿合同应当约定价款或报酬，故价格或报酬是有偿合同的必备条款，缺少具体对价的约定，合同无法履行。原告武银忠和被告梁修漫签订的股权转让协议没有约定对价,所以该股权转让协议因缺乏必备条款而不成立。合同生效与否、有无效力，皆应以合同成立为前提，没有成立的合同，自开始即对当事人没有约束力。鉴于股权转让协议不成立，缔约双方各自应承担相应责任。原告要求被告退还凤翼天翔公司的5%股权给原告，并要求第三人凤翼天翔公司协助原告办理股权变更登记手续，将上述5%股权重新登记到原告名下，因凤翼天翔公司的股东已经工商登记变更为吴开泰95%、刘斌5%，故原告的上述主张失去变更基础，本院不予支持。 判决结果 综上所述，《中华人民共和国合同法》第十二条，《中华人民共和国公司法》第三十三条第二款之规定，判决如下： 一、原告武银忠与被告梁修漫于2016年3月20日签订的《广西凤翼天翔航空投资有限公司股权转让协议书》不成立； 二、驳回原告武银忠的其他诉讼请求。 案件受理费100元，由原告武银忠负担。 上述债务，义务人应于本判决生效之日起十日内履行完毕。逾期则依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。权利人可在本案生效判决规定的履行期限最后一日起二年内，向本院或与本院同级的被执行人的财产所在地人民法院申请执行。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人的人数提出副本，上诉于南宁市中级人民法院，同时在上诉期届满之日起七日内预交上诉案件受理费（开户名称：南宁市中级人民法院，开户银行：中国农业银行南宁市竹溪支行，账号：20×××28。网银转账先选古城支行，再在备注栏注明竹溪支行）。逾期未预交也不提出缓交申请的，则按自动撤回上诉处理。 审 判 长  黄 艳 人民陪审员  聂广文 人民陪审员  黄 娟 二〇二〇年一月二十二日 书 记 员  朱力克 附法律条文： 《中华人民共和国合同法》 第十二条【合同内容】合同的内容由当事人约定，一般包括以下条款： （一）当事人的名称或者姓名和住所； （二）标的； （三）数量； （四）质量； （五）价款或者报酬； （六）履行期限、地点和方式； （七）违约责任； （八）解决争议的方法。 当事人可以参照各类合同的示范文本订立合同。