徐州市铜山区人民法院民 事 判 决 书(2019)苏0312民初7797号原告：周科进，男，1987年2月13日出生，汉族，住徐州市铜山区。委托诉讼代理人：薛寒冰，北京市盈科（徐州）律师事务所律师。委托诉讼代理人：王艺衡，北京市盈科（徐州）律师事务所实习律师。被告：徐州市特快特彩色印刷有限公司。住所地徐州高新技术产业开发区第三工业园长兴路26号。法定代表人：陆丽丽，该公司董事长。委托诉讼代理人：谢琳，该公司常务副总经理。委托诉讼代理人：刘阳，江苏众联成律师事务所律师。原告周科进诉被告徐州市特快特彩色印刷有限公司（以下简称特快特公司）劳动争议纠纷一案，本院于2019年7月15日立案受理后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告周科进及其委托诉讼代理人薛寒冰，被告特快特公司的委托诉讼代理人谢琳、刘阳到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告周科进向本院提出诉讼，请求依法判令被告向原告支付：1、解除劳动合同的经济补偿金75806.5元；2、从2018年12月至2019年5月止被拖欠的工资，共计26852元；3、两年工作日及周末加班工资211075.2元；4、补缴自2008年11月13日至2019年6月14日的社会保险。5、未休年休假工资报酬17407.5元。以上合计总计331141.2元。事实和理由：原告于2008年11月3日与被告建立劳动关系，2019年6月14日与被告解除劳动关系，至今己在被告处工作了10年零7个多月。现由于被告未依法与原告签订书面劳动合同，未依法为原告缴纳社会保险，未及时足额支付劳动报酬（包括未及时足额支付加班工资、未支付未休年休假报酬等），未给原告出具解除劳动合同的证明。为维护原告的合法利益，特诉至贵院，请求人民法院依法支持原告的前列诉讼请求。被告特快特公司辩称，1、原被告之间没有签订劳动合同，过错不在于被告，签订劳动合同是双方行为，原告在被告处工作了十余年，从原告到被告处工作开始，被告就要求原告签订劳动合同，是因为原告拒绝签订劳动合同才导致劳动合同没有签订。没有签订劳动合同是没有办法缴纳社保的，社会保险已经连同工资发给原告了。虽然没有承诺书，但是十年期间的工资单上都注明有社保，原告是明知的，原告从来没有提出过异议，也没有要求我们缴纳保险。解除合同是因为被告要求原告签订劳动合同，原告不愿意直接走人了，直接给我发个解除通知书，根据中院规定，被告不承担责任。因此，被告不应支付经济补偿金。2、被告没有拖欠原告工资，工资已经发放到2019年2月，对缓发的3月份、4月份、5月份工资是经过董事长、工会委员会与企业职工代表达成一致，共同同意缓发的，工会下发了相关文件。由于受环保大环境影响，企业经营困难，企业改造环保设备花费200余万元才得以保证企业继续生产，保证员工不失业。工资不存在克扣。被告对原告的工资计算方式不认可，被告全部是按照绩效工资计算的，被告有岗位工资没有基本工资，他按照千印计算，干多少拿多少。3、被告不欠原告加班工资。被告公司实行的是绩效工资，要求加班的部分已经在工资中一并发放。被告有严格的规章制度及加班制度，每月工资都是按照考勤、加班天数及开机绩效发放，在十多年时间里被告从来没有向企业提出过工资存在错误，加班费现在提出已超过了诉讼时效。4、关于养老保险，由于原告拒绝签订劳动合同，被告无法为其办理缴纳养老保险的各项手续，补交社会保险不属于法院受案范围。5、休年休假，员工愿意休随时可以休，因为是拿绩效工资的，且自成立以来每年被告都会组织员工旅游。原告没有经过劳动仲裁，不应予以支持，即使支持原告主张的也超过了仲裁的时效，最多支持一年。综上，被告不存在过错，原告要求的经济补偿金、加班工资等诉讼请求无任何法律依据，请求法院驳回原告的诉讼请求。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2008年11月3日，原告入职被告处工作，被告未与原告签订劳动合同，未为原告办理社会保险，但被告认为原告工资中有社会保险费。2019年6月13日，原告以被告未与其签订劳动合同、未交纳社会保险、未足额支付劳动报酬和加班工资等为由向被告提出解除劳动合同，6月14日离职。2018年6月至2019年2月，被告向原告发放2018年6月至2019年2月的工资依次为5727元、5797元、5658元、6652元、5982元、6824元、7687元、7400元、5521元，被告尚欠原告3月份、4月份、5月份、6月份工资未发放，被告提供的工资明细单中载明原告3月份工资6144元，4月份工资为6364元，5月份工资为5088元，6月份工资为1888元。原告与特快特公司之间实行的是绩效工资，绩效工资为0.028元每千印，被告特快特公司ERP系统显示2018年12月1日至2018年12月31日的平均千印数283660.4，2019年1月1日至2019年1月31日的平均千印数222644，2019年2月1日至2019年2月28日的平均千印数190777.8，2019年3月1日至2019年3月31日的平均千印数172658.95，2019年4月1日至2019年4月30日的平均千印数137265.3,2019年5月1日至2019年5月31日的平均千印数108817，被告特快特公司提供的工资明细中原告周科进的绩效分别为2018年12月份5151元，差错为0，扣除为0，2019年1月份4734元，差错为0，扣除为0，2019年2月份3414元，差错为0，扣除为0，2019年3月份4834元，差错为662，扣除差错、病事假、忘签名合计864元，2019年4月份3843元，差错0，2019年5月份3047元，差错0，扣除病事假、忘签名合计98元。2019年6月17日，原告周科进以本案诉请前4项向徐州市铜山区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，该委当日以申请材料不齐备不符合受理要求为由决定不予受理，原告不服诉至本院。本院认为，关于拖欠工资的问题。《中华人民共和国劳动合同法》第三十条规定，用人单位应当向劳动者及时足额支付劳动报酬；劳动部《工资支付暂行规定》第九条规定，劳动关系双方依法解除或终止劳动合同时，用人单位应在解除或终止劳动合同时一次付清劳动者工资。关于原告主张的2018年12月、2019年1月、2019年2月拖欠的工资2655元、1237元、2220元。原被告双方均认可工资实行绩效制度，被告提供的其与被告法定代表人谈话录音中陆丽丽亦陈述“没给你讲过有封顶吧，只要是没讲过有封顶，就没有封顶，干多少就给多少”，被告代理人庭审中亦陈述“按照绩效计算，他按照千印计算，干多少拿多少”，可以认定原告绩效应为0.028乘以千印数。关于原告提供的千印数，被告认为原告存在造假情况，但目前提供的证据不足以证明其主张，被告据此认为案件涉及刑事应中止审理，依据不足，如被告之后有有效证据能证明原告存在千印数造假情况，可以另行通过法律途径维护自身权利，且被告在庭审中认可原告提供的千印数与被告系统中千印数一致，本院对原告提供的千印数予以采信。故原告12月份的绩效应为7942元（283660.4×0.028），1月份的绩效应为6234元（222644×0.028），2月份绩效应为5341元（190777.8×0.028），3月份绩效4834元（172658.95×0.028），4月份绩效为3843元（137265.3×0.028），5月份绩效为3047元（108817×0.028），上述计算出来的绩效其中2019年3月份、2019年4月份、2019年5月份的绩效与被告制作工资表中的绩效一致，2018年12月份、2019年1月份、2019年2月份绩效分别差2791元、1500元、1927元，且被告提供的工资表显示原告12月份、1月份、2月份差错均为0，结合原告主张的2655元、1237元、2220元，本院支持被告克扣原告工资为2655元、1237元、1927元。关于2019年3月份、4月份、5月份、6月份工资，因双方绩效数额一致，结合原告主张，本院确认原告3月份工资为6144元、4月份工资为6243元、5月份工资为5088元、6月份工资为1816元。综上，被告特快特公司应支付原告克扣工资5819元，支付原告拖欠的3月份、4月份、5月份、6月份工资19291元，合计支付工资25110元。关于支付加班费问题。周科进与特快特公司之间实行的是计件工资制，但双方均认可没有劳动定额，同时也无法确定劳动定额，劳动者多劳多得按照千印数计算绩效。这种情况下，可以将其转化成计时工资制来计算用人单位是否还支付加班工资，即劳动者每月获得的工资数÷（174小时＋平时延长工作时间×150%＋休息日工作时间×200%＋法定节假日工作时间×300%），如果计得的时薪不低于最低工资标准，则合法。周科进主张其每周只休一天（每月有4天休息日存在加班），每天工作时间至少12小时（每天存在4小时加班），按照本院上述已经确定的工资数计算周科进平均工资为6863.17元，即使按照周科进主张的加班时间根据上述公式计算，周科进的时薪为6863.17÷（174＋4×21.75×150%＋4×12×200%）≈17.14，不低于当地最低工资标准时薪，且根据原告提供的考勤表、被告提供的考勤表、证人证言可以证明原告周科进亦存在周末休两天、不到八点就打卡下班的情况，故对周科进要求支付加班费的主张，本院不予支持。关于经济补偿金，根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第一款第（二）项规定，未及时足额支付劳动报酬的，劳动者可以解除劳动合同；第四十六条第一款第（一）项规定，劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿；第四十七条规定，经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿，月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资；《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十七条规定，经济补偿的月工资按照劳动者应得工资计算，包括计时工资或计件工资以及奖金、津贴和补贴等货币性收入；《江苏省工资支付条例》第六十二条规定，本条例所称工资是指用人单位根据国家规定和劳动合同的约定，依法以货币形式支付给劳动者的劳动报酬，包括计时工资、计件工资、奖金、津贴和补贴、加班加点工资以及特殊情况下支付的工资等，不包括用人单位承担的社会保险费、住房公积金、劳动保护、职工福利和职工教育费用。被告抗辩称，缓发工资是因企业经营困难经过工会委员会与企业职工代表达成一致，工会下发了相关文件。根据《中华人民共和国劳动合同法》第四条、《江苏省工资支付条例》第四十条规定，用人单位因生产经营困难，资金周受到严重影响无法支付劳动合同的，应当书面告知劳动者说明情况，在征得工会或者职工代表同意后，可以延期支付工资，但最长不得超过三十日。本案中，被告虽然经工会下发了文件，但并未完全履行了法定程序，且自原告仲裁、起诉后仍未支付原告工资，拖欠时间已经超过合理期限，故本院认定被告未及时足额支付原告劳动报酬，据上述规定，被告应当给付原告经济补偿金。被告提出原告入职时被告拒绝签订书面合同，没有书面合同无法购买社会保险，被告按社保费用原告每月工资中有社会保险补助。自行申报按时足额缴纳社会保险费是用人单位的法定义务，不得已以任何形式逃避，且被告并未提供有效证据证明被告拒绝签订书面合同并要求将社保保险以工资形式领取的事实，被告亦认可并没有原告承诺的书面材料，故对于被告该抗辩，本院亦不予以采纳。原告自2008年11月3日入职至2019年6月14日离职，工作年限为十年零七个月，解除合同前12个月的平均工资为6863.17元，被告依法应支付原告11个月的工资即75494.87元（11×6863.17）作为经济补偿。关于未休年休假工资，最高人民法院《关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（一）》第六条规定，人民法院受理劳动争议案件后，当事人增加诉讼请求的，如该诉讼请求与诉讼的劳动争议具有不可分性，应当合并审理；如属独立的劳动争议，应当告知当事人向劳动争议仲裁委员会申请仲裁。本案中，原告在本案诉讼中增加了年休假工资，该诉讼不符合上述规定的具有依附性、不可分性的特点，所以原告应先向劳动争议仲裁委员会申请仲裁，在本案中本院不予理涉。关于补缴社会保险费，因社会保险费的征缴属于社保行政部门职权范围内事宜，不属于人民法院劳动争议案件受案范围，对该诉请本院不予处理。综上，依照《中华人民共和国劳动法》第四十四条，《中华人民共和国劳动合同法》第四条、第三十条第一款、第三十八条、第四十六条、第四十七条，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二条、第二十七条，最高人民法院《关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（一）》第六条，《江苏省工资支付条例》第四十条之规定，判决如下：一、被告徐州市特快特彩色印刷有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告周科进工资25110元、经济补偿金75494.87元，以上共计100604.87元。二、驳回原告周科进的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，由被告徐州市特快特彩色印刷有限公司负担。如不服本判决，可在本判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按当事人的人数提交副本，上诉于江苏省徐州市中级人民法院。审 判 长  刘莉平人民陪审员  余广远人民陪审员  李东春二〇二〇年一月十四日书 记 员  吕林宇