湖北省保康县人民法院刑 事 判 决 书（2019）鄂0626刑初175号公诉机关保康县人民检察院。被告人周学立，男，生于1987年10月16日，汉族，小学文化，无业，住襄阳市襄城区，因涉嫌贩卖毒品罪，于2019年6月13日被保康县公安局刑事拘留；同年7月5日经保康县人民检察院批准逮捕，当日由保康县公安局执行,现羁押于保康县看守所。辩护人于国增,湖北亘恒律师事务所律师。被告人王刘亚，女，生于1990年10月1日，汉族，初中文化，无业，户籍所在地:河南省商丘市柘城县，现住湖北省襄阳市樊城区，曾因犯贩卖毒品罪，于2015年9月22日被襄阳市樊城区人民法院判处有期徒刑一年一个月,2016年4月4日刑满释放。后因涉嫌贩卖毒品罪，于2019年7月25日被保康县公安局刑事拘留,同年8月8日经保康县人民检察院批准逮捕，当日由保康县公安局执行,现羁押于南漳县看守所。辩护人陈新华,湖北创佳律师事务所律师。保康县人民检察院以鄂保检一部刑诉〔2019〕50号起诉书指控被告人周学立、王刘亚犯贩卖毒品罪，于2019年12月5日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。保康县人民检察院指派检察员马可出庭支持公诉，被告人周学立及其辩护人于国增,被告人王刘亚及其辩护人陈新华到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。保康县人民检察院指控，2019年6月11日凌晨3时许，保康县城关镇河西路318号居民张某1（另案处理），通过微信联系被告人周学立欲购买毒品，二人协商好毒品的种类、价格、数量及交易地点后，张某1于当日16时许通过微信转账先支付周学立2000元毒资。当晚10时许，周学立以甲基苯丙胺（冰毒）280元一克、甲基苯丙胺片剂（麻古）35元一粒的价格在张某2处（另案处理）购买甲基苯丙胺5克、甲基苯丙胺片剂4.5克（49粒）。被告人王刘亚用周学立微信转来的1000元在史磊（另案处理）处购买甲基苯丙胺5克。次日凌晨3时许，周学立驾驶鄂Ｆ×××××私家轿车伙同王刘亚从襄阳市出发，凌晨5时许到达约定的交易地点保康县中医院，二人在中医院一楼卫生间以甲基苯丙胺330元一克、甲基苯丙胺片剂50元一粒的价格，将甲基苯丙胺14.6克，甲基苯丙胺片剂3.7克（40粒）卖给张某1。后被民警抓获，在轿车内等候的王刘亚也被抓获，并从该车内缴获甲基苯丙胺0.8克、甲基苯丙胺片剂0.8克（9粒）。综上，被告人周学立、王刘亚贩卖甲基苯丙胺15.4克，甲基苯丙胺片剂4.5克，共计19.9克。针对上述指控，公诉机关当庭宣读和出示了下列证据:1.扣押的毒品等物证（照片）；2.接处警登记、归案经过、情况说明、扣押物品清单、监控截图照片、微信转账截图等书证；3.证人张某1等证言；4.襄阳市公安局毒品鉴定中心毒品鉴定意见书；5.被告人周学立、王刘亚的供述与辩解。公诉机关认为，被告人周学立、王刘亚明知是毒品而贩卖给他人，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第三款、第三百五十六条，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以贩卖毒品罪追究刑事责任。被告人王刘亚刑罚执行完毕后在五年内重新犯罪，根据《中华人民共和国刑法》第六十五条毒品再犯的规定，系累犯，应当从重处罚。被告人周学立、王刘亚自愿如实供述涉嫌的犯罪事实,对指控的犯罪事实和证据没有异议，自愿认罪认罚,请依法判处。被告人周学立对指控的事实和罪名均无异议，当庭表示认罪。辩护人于国增的辩护意见,鉴于周学立平时表现良好，本次犯罪系初犯，关押期间认识到犯罪的危害性，痛改前非。犯罪毒品数量小，范围小。张某1主动联系周学立购买毒品，是代购代买，在这之前，周学立没有贩卖毒品的意思，其社会危害性较小。其认罪认罚，可以从轻处罚。本案的产生是引诱的结果，特别是数量引诱。特情引诱只能对犯罪嫌疑人，不能对无犯罪嫌疑的人使用。在车上搜缴的毒品1.6克不应计入贩卖毒品数量,是周学立主动交待后侦查人员获取的,并不是交易的毒品,为非法持有，应从贩卖毒品数量中扣除。本着教育和惩罚相结合原则，周学立的量刑幅度应在五年以下。被告人王刘亚对指控的罪名无异议，对毒品克数有异议，承认其只在史磊处拿了5克毒品。其是在车内被抓获的，不在交易现场，对周学立身上所带毒品和车上存放的毒品均不清楚。当庭表示认罪。辩护人于国增的辩护意见:一、对检察机关指控被告人王刘亚涉嫌构成贩卖毒品罪的行为定性不持异议，王刘亚对其涉嫌贩卖毒品的行为同样不持异议，但结合本案的事实和证据材料，对指控认定王刘亚涉嫌贩卖毒品的数量有异议。本案中，检察机关指控认定王刘亚涉嫌贩卖毒品数量共计19.9克，这一数量认定，与客观事实和在卷证据相悖，指控认定的数量错误，现有证据不能充分证明并认定王刘亚涉嫌贩卖毒品的数量为19.9克，无法达到“确实、充分”的证明标准，在案证据只能够证明王刘亚涉嫌贩卖毒品的数量仅为5克，法庭应当公正认定王刘亚贩卖毒品数量为5克。理由:1、通过起诉书指控，可以确认这一事实，即王刘亚涉嫌贩卖毒品数量仅为5克。公诉机关向法院移送的起诉书指控认定被告人王刘亚用周学立微信转来的1000元在史磊处购买甲基苯丙胺5克，这一事实是公诉机关向法院起诉作为王刘亚涉嫌贩卖毒品的指控事实向法院提出，可见王刘亚仅涉嫌购买了5克毒品，公诉机关通过起诉书的指控对此也予以了确认。2、购毒人张某1向周学立购买毒品，二人商量好后，周学立独自从张某2处购买毒品卖给张某1，事前并未与王刘亚商量，事后也未告知王刘亚，王刘亚对此并不知情，对周学立背着王刘亚独自购买的毒品，王刘亚主观上没有共同实施贩卖的故意，客观上也没有共同实施贩卖的行为，不符合故意犯罪的法律特征，也不符合共同犯罪的法律规定，而王刘亚从始至终都认为，送往保康的毒品数量就是周学立让自己在史磊那儿购买的5克毒品，并不知道周学立送到保康的毒品，还有周学立独自购买的毒品，因此，不能将周学立单独实施购买毒品准备贩卖给张某1的行为，强加认定为王刘亚共同实施，将周学立贩卖毒品的数量，错误计算至王刘亚身上，那将是违背“以事实为依据、以法律为准绳”的法律原则，更是对被告人最大的不公平、不公正。综上，可以从在案证据周学立在公安机关几次供述中能够得到印证，而周学立的供述，公安机关、检察机关均认可并作为本案证据向法院进行移送，作为认定周学立、王刘亚涉嫌构成贩卖毒品犯罪的证据，因此，周学立的在卷供述，可以清楚证明应当认定王刘亚涉嫌毒品数量仅为5克的事实是依法成立的。二、本案存在特情引诱犯罪情节，依法可酌情对被告人进行处罚。理由:1、通过卷宗材料证明和今天庭审查明的事实，可以清楚显示，本案明显存在特情引诱犯罪的情节。被告人周学立、王刘亚事先并未持有毒品待售，也不存在贩卖毒品的主观故意，而被告人周学立的犯意产生，是在购毒人张某1主动约购，并一再主动提出购买毒品的犯意引诱下，才在他人处临时购买毒品与张某1进行交易，实施犯罪，此后在事先安排好的交易状态下交易时被查获。因此本案二被告人实施贩卖行为，构成贩卖毒品犯罪完全取决于张某1这一特情人员介入。依据2000年4月最高人民法院南宁会议形成的《全国法院审理毒品犯罪案件工作座谈会纪要》第(三)条“关于毒品案件中特情引诱犯罪问题”和2008年大连会议形成的《全国部分法院审理毒品犯罪案件工作座谈会纪要》(法[2008]324号)，其中第六条“特情介入案件的处理问题”中对“犯意引诱”和“数量引诱”分别作出了定义并规定“应当依法从轻处罚”，该规定指出“行为人本没有实施毒品犯罪的主观意图，而是在特情诱惑和促成下形成犯意，进而实施毒品犯罪的，属于“犯意引诱”。对因“犯意引诱”实施毒品犯罪的被告人，根据罪刑相适应原则，应当依法从轻处罚。”因此，本案应当从有利于二被告人的原则出发，依照会议纪要的规定予以从轻考虑量刑。2、被告人认罪态度好，且自愿认罪认罚，依法应当予以从轻处罚。3、王刘亚在共同犯罪中系从犯，应当依法予以减轻处罚。本案中，起意贩毒、联系买主、为主出资、毒品交易等行为均不是被告王刘亚所实施，王刘亚是陪同和协助的，在共同犯罪中仅起次要或者辅助作用，应当认定是从犯，应当依照刑法关于从犯的规定从轻、减轻或者免除处罚。4、本案因特情介入，被告人的犯罪行为一般都在公安机关的控制之下，毒品一般也不易流入社会，其社会危害程度大大减轻，这在量刑时，应当加以考虑。经审理查明，2019年6月11日凌晨3时许，保康县城关镇河西路318号居民张某1（另案处理），通过微信联系被告人周学立欲购买毒品，二人协商好毒品的种类、价格、数量及交易地点后，张某1于当日16时许通过微信转账先支付周学立2000元毒资。当晚10时许，周学立以甲基苯丙胺（冰毒）280元一克、甲基苯丙胺片剂（麻古）35元一粒的价格在张某2处（另案处理）购买甲基苯丙胺5克、甲基苯丙胺片剂4.5克（49粒）。被告人王刘亚用周学立微信转来的1000元在史磊（另案处理）处购买甲基苯丙胺5克,交给周学立。次日凌晨3时许，周学立驾驶鄂Ｆ×××××私家轿车同王刘亚从襄阳市出发，凌晨5时许到达约定的交易地点保康县中医院，周学立在保康县中医院一楼卫生间以甲基苯丙胺330元一克、甲基苯丙胺片剂50元一粒的价格，将甲基苯丙胺14.6克，甲基苯丙胺片剂3.7克（40粒）卖给张某1。在其二人离开卫生间至中医院门口场子处被民警抓获，当场从张某1身上缴获甲基苯丙胺14.6克，甲基苯丙胺片剂3.7克。随后办案民警在轿车内将等候的王刘亚抓获。根据周学立的主动交待,办案民警从该车内缴获甲基苯丙胺0.8克、甲基苯丙胺片剂0.8克（9粒）。另查明,被告人王刘亚因犯贩卖毒品罪，于2015年9月22日被襄阳市樊城区人民法院判处有期徒刑一年一个月,2016年4月4日刑满释放。再查明,被告人王刘亚于2019年6月12日凌晨被抓获后,6月13日移送南漳县看守所时,因检查其有病，被拒绝接收，同日被取保候审。同年7月25日被保康县公安局刑事拘留,同年8月8日经保康县人民检察院批准逮捕，当日由保康县公安局执行,现羁押于南漳县看守所。上述事实，有下列证据证实：1、扣押的毒品等物证（照片）。证明周学立和张某1交易的甲基苯丙胺14.6克，甲基苯丙胺片剂3.7克,从该车内缴获甲基苯丙胺0.8克、甲基苯丙胺片剂0.8克的事实。2、书证。（1）接处警登记表、受案登记表、归案经过。证实该案系保康县禁毒大队民警通过对保康籍吸毒人员张某1回访时，掌握襄阳人周学立有贩卖毒品的嫌疑，2019年6月12日5时，周学立与张某1在新中医院进行毒品交易时，民警将二人现场抓获，后在保康县中医院门口周学立轿车内将王刘亚抓获。（2）毒品取样笔录、扣押清单3份。证实侦查人员于2019年6月12日6时在保康县公安局办案区对周学立贩卖给张某1的毒品疑似物及从其车上搜缴的毒品疑似物扣押，并在见证人的见证下进行取样。从周学立处扣押疑似冰毒的白色晶体2袋，疑似麻古的红色药丸1袋；从张某1处扣押疑似冰毒的白色晶体1袋，疑似麻古的红色药丸1袋。扣押周学立白色鄂Ｆ×××××宝来轿车一辆。（3）现场称重照片4张及称重笔录。证实周学立贩卖的毒品数量:①2019年6月12日6时，侦查人员对张某1购买的毒品进行现场称重，疑似冰毒毛重16.2克，净重14.6克；疑似麻古4.3克，净重3.7克;②当日7时许,侦查人员对周学立持有的毒品进行现场称重，1号疑似冰毒毛重1.6克，净重0.8克；2号疑似麻古1.2克，净重0.8克；3号疑似的冰毒毛重57.5克，净重55.9克。（4）鉴定聘请书、襄阳市公安局毒品检验鉴定中心毒品检验意见书,委托时间：2019年6月12日，鉴定人：邹小建、罗某。送检材料：（1）白色晶体1袋；（2）红色药丸1袋；（3）白色晶体1袋；（4）红色药丸1袋；（5）白色晶体1袋。鉴定意见：经检验，从送检的检材（1）（2）（4）（5）中均检出甲基苯丙胺成分，从送检的检材（3）中未检出常见毒品成分，送检检材（3）为一袋冰糖。（5）张某1与周学立通话记录、微信聊天记录及微信账单截图。证实张某1找周学立购买毒品的经过和张某1与周学立交易过程及交易金额。（6）王刘亚微信截图及微信转账记录图片7张。证实王刘亚微信名为“小小.小阿玉”，2019年6月12日2时55分收到周学立微信转账1000元，3时20分转出，与周学立、王刘亚供述一致。（7）周学立与张某2微信聊天、转账记录。证实周学立卖给张某1毒品的部分来源，系周学立6月11日晚11时联系在张某2处购买毒品5克。（8）保康县治安卡口（丰印岩路段）抓拍截图3张、保康县高速公路收费站进出口截图。证实2019年6月12日05:44周学立驾驶鄂Ｆ×××××轿车载王刘亚到保康，周学立、王刘亚曾于2019年2月7日、3月1日、3月16日、4月7日驾驶鄂Ｆ×××××轿车到过保康。（9）保康县公安局（禁毒大队）现场检测报告书、吸毒人员信息。证实被检测人王刘亚2019年6月12日8时在保康县公安局办案区经甲基安非他明检测试剂，检测结果呈阳性，证实王刘亚有吸毒史。（10）取保候审告知书、保证书、保证金单据、入所体检表、南漳县人民医院检验报告单、诊断证明及取保候审决定书、退还保证金决定书。证实王刘亚因流产不全、左侧附件包块，2019年6月13日移送南漳看守所时被拒绝接收，同日被取保候审等事实。（11）罪犯档案资料。证实王刘亚有犯罪前科情况，其于2015年9月22日因贩卖毒品罪被襄阳市樊城区人民法院判处有期徒刑一年一个月，2016年4月4日刑满释放。（12）湖北省保康县人民法院暂予监外执行决定书。证实张某1因慢性肾病引起的肾功能不全失代偿期属于《保外就医严重疾病范围》所规定的严重疾病，对张某1暂予监外执行。（13）周学立、王刘亚、张某1个人户籍信息。证实三人姓名、年龄、住址等信息。3、证人证言:（1）证人张某1的证言:我今天到公安机关来是主动向公安提供保康和襄阳两地有关吸、贩毒人员和线索，我主动提出协助警察抓获将毒品卖给我的襄阳朋友。6月12日早上5点钟，我在保康县中医院厕所找我一襄阳朋友购买毒品，我的这个朋友是从襄阳将毒品给我送到保康县中医院卖给我的，等我和他刚走出中医院急诊大楼就被守候的民警抓获，听警察说我的这个朋友名字叫周学立。当时周学立在厕所将病毒和麻古交给我，后来你们警察从我身上将我从周学立手中买来的毒品进行扣押，并现场当着我的面进行了称重，我在周学立手里共买了冰毒毛重16、2克，净重14.6克麻古40粒，红颜色，毛重4.3克，净重3.7克。（2）证人张某2的证言:周学立从微信给我转账1800元那次，是今年6月11日夜里，他请我吃饭，饭后我要找周学立买点麻古，开始他说没得，我等了一会儿后才找他拿了几个麻古。后来我又骂了他，让他还我钱，他就通过微信给转了1800元，这钱是他之前找我借的。4、犯罪嫌疑人的供述与辩解：（1）被告人周学立被抓时的供述:今年初我通过朋友在襄阳认识张某1，说实话平时我们都是兄弟相称，我不知道他大名，他应该也不知道我的名字，认识后，我们相互就留了个电话，他的微信还是前几天才加上的。我和他聊天中，他问我搞不搞的到毒品，我说看情况，有时也搞的到。这次我卖毒品给张某1，就在6月11日凌晨张某1主动给我打的电话，我们一直在电话里、微信中商量毒品的价格、交易地点、到保康的路某、如何付账等事宜，一切都谈好了之后，张某1一直催我赶快到保康来，将毒品卖给他。我说要晚一点儿才能赶到保康，当时我还要到别人手里买毒品，搞到手后我再转卖给张某1。就在6月12日凌晨1点钟的样子，我和我的女朋友王刘亚赶到樊城区477医院附近的小米的租房，我们去那里主要是去等磊哥买毒品，在租房我们等了约一个小时的样子，磊哥才赶过来，小米、王刘亚、磊哥三人一起吸食了冰毒、麻古，我没吸食。然后我出资1000元（原欠他400元）又从磊哥手里买了5克的冰毒。这样加上之前在奎哥手里买的毒品，就凑够了张某1要买的毒品数量。估计在6月12日凌晨3点钟的样子，我开我的车牌号为“鄂Ｆ×××××”宝来轿车载王刘亚往保康赶，准备和张某1进行毒品交易。都是我通过电话、微信联系“奎哥”、“磊哥”买毒品的，今年6月11日夜，我将1000元毒资转给王刘亚，后来王刘亚又将这1000元毒资转给“磊哥”，接着王刘亚和“磊哥”出去拿冰毒，到手后，王刘亚转来又将冰毒交给我。直到后来，毒品数量凑齐之后。王刘亚又和我一起开车赶到保康，到保康中医院附近后，王刘亚在我开的轿车上等我，我赶到中医院里面和张某1进行毒品交易，后来就被你们警察抓获了。王刘亚和我到保康主要是给我作伴，顺道过保康玩，这次我到保康和张某1进行毒品交易的事情，王刘亚是知情的，并且她也知道我能从中赚钱，但是联系上家、下家、毒资都是我出的，她没有出资帮我购买毒品。6月11日在“磊哥”手里购买的毒品是我将1000元毒资转给王刘亚后，王刘亚在“磊哥”手里购买毒品后，将毒品转交给我的。我被你们警察抓获后，你们警察审问我，我主动交待我驾驶的轿车里，在驾驶室地板处还藏有毒品，接着你们警察领着我在我车地板垫子下面，查获我藏在那里的冰毒0.8克，麻古9粒0.8克。（2）被告人王刘亚的供述:我和周学立是男女朋友关系。2019年6月10日凌晨2点左右，一个叫“日大侠”的微信号联系周学立说他的手机被收了，让周学立换个微信加他，周学立就拿着我的手机用我的微信加了“日大侠”为好友，“日大侠”给我发微信说找周学立，我让他自己和周学立联系，昨天下午周学立跟我说“日大侠”找他购买毒品，让我们送到保康去，随后我就和周学立就搭车到襄阳市樊城区新华市场一个出租屋找到一个外号叫“小米”的女的，“小米”联系一个叫“磊哥”的男的带了大约0.3克冰毒和一粒麻古，我和“小米”在房间内吸了几口，随后“磊哥”带我和周学立坐车到襄阳市樊城区“小白兔家电”旁边的一个小区，“磊哥”进小区拿毒品，大概过了二十分钟，“磊哥”从小区出来和我们见面后就顺手将手里的两袋用塑料透明包装的毒品交给了周学立，毒品拿到后周学立就开车往保康走，大概五六点到的保康，把车停在中医院路边，周学立就下车找“日大侠”，没几分钟民警在周学立车上将我抓获带到保康县公安局。2019年6月11日晚在“小米”家，“磊哥”和周学立毒品交易完成后，我和周学立、“磊哥”、“小米”一起离开出租屋，走到路上的时候周学立对我说：“你把刚才我转你的1000元转给“磊哥”，这钱是周学立6月12日凌晨2点55分转给我的，我答应后，通过微信扫码给“磊哥”转了1000元，这1000元就是周学立付给“磊哥”的毒资。我和周学立到保康给张某1送毒品三次，第一次是2019年春节，周学立只是说让我给他做个伴，也没说什么事。第二次是2019年5月1日夜里，我再次陪周学立到保康，走到路上周学立才给我说是给张某1送毒品，当时我在车上反对了，周学立不听。第三次是6月12日这次，这次我是知道给张某1送毒品的，我也没有反对，这次周学立还让我在“磊哥”手里帮他买了1000元毒品。对毒品鉴定无异议。本院认为，被告人周学立、王刘亚违反国家毒品管理规定，向他人贩卖毒品甲基苯丙胺，其行为已构成贩卖毒品罪。公诉机关指控的被告人周学立、王刘亚犯罪的事实清楚,证据确实、充分,指控的罪名成立，适用法律正确,本院予以支持。本案中,被告人周学立属于主犯,其贩卖毒品数量包括在现场小轿车内查获的毒品数量应为19.9克。被告人王刘亚辅助贩卖毒品,属于从犯。张某1和被告人周学立、王刘亚之间买卖毒品的行为,应认定存在犯意引诱和数量引诱情形,以及被告人周学立、王刘亚归案后能够如实供述自己的罪行，自愿认罪认罚,均依法可以从轻处罚。被告人王刘亚原刑罚执行完毕后在五年内重新犯罪，系累犯，应当从重处罚。综上,对被告人周学立、王刘亚及其辩护人不符合前述评判的辩解和意见，本院不予支持;对于符合前述评判的辩解和意见，本院予以支持。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第三款、第三百五十六条、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第二十七条、第六十五条、第六十七条第三款、第四十五条,第四十六条,第四十七条,第五十二条、第五十三条第一款、第六十四条之规定，判决如下：一、被告人周学立犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑七年（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年6月12日起至2026年6月11日止），并处罚金人民币20000元，限于本判决生效之日缴纳。二、被告人王刘亚犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑三年（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年6月12日起至2022年7月22日止,已扣出取保候审期间即2019年6月14日至7月24日），并处罚金人民币10000元，限于本判决生效之日缴纳。三、对保康县公安局收缴扣押的毒品甲基苯丙胺19.9克予以没收，由公安机关依法处理。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向湖北省襄阳市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。审 判 长  尚万宝人民陪审员  刘书才人民陪审员  赵永慧二〇二〇年一月十五日书 记 员  陈小玲