广东省清远市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）粤18民终3339号上诉人（原审被告）：中国平安财产保险股份有限公司清远中心支公司，住所地：广东省清远市清城区连江路52号首层第一、二、四卡及二、三层。负责人：黄志伟。委托诉讼代理人：欧桂珍，广东锦诺律师事务所律师。委托诉讼代理人：林海娣，广东锦诺律师事务所律师助理。被上诉人（原审原告）：叶某1，女，1926年7月7日出生，汉族，住广东省阳山县***************。委托诉讼代理人：邱纯，女，1975年12月3日出生，汉族，住广东省阳山县***************。原审被告：唐海鑫，男，1983年5月23日出生，汉族，住广东省连州市****************。上诉人中国平安财产保险股份有限公司清远中心支公司（以下简称平安清远公司）因与被上诉人叶某1、原审被告唐海鑫机动车交通事故责任纠纷一案，不服广东省阳山县人民法院（2019）粤1823民初87号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后依法组成合议庭对本案进行了审理，现已审理终结。平安清远公司上诉请求：1.请求二审法院对被上诉人的伤残情况进行重新鉴定，根据重新鉴定结果依法将残疾赔偿金15780元、鉴定费2600元、精神损害抚慰金10000元改判为0元；2.本案二审诉讼费由被上诉人承担。事实和理由：一、清远市人民医院出具的出院记录明确：患者左足伤口疼痛明显减轻，左足背皮肤大部分存活，无左下肢皮肤麻木不适……患者左足皮肤对合良好，无明显红肿、渗液，无坏死，已拆线，患趾趾端血运可，左足背动脉搏动可，左膝、踝关节活动可，左下肢趾端血运可、感觉及运动可，其余肢体未见异常。而广东凤城司法鉴定所出具的涉案鉴定结论认定被上诉人左踝关节活动功能丧失81.5%并评定为九级伤残，明显与其实际伤情不符。上诉人已于一审时将被上诉人的住院材料和影像资料等材料提供给广东荆圣司法鉴定所，该所出具回复函认为被上诉人九级伤残的评定不合理。且在本案中，被上诉人单方委托鉴定，程序违法，也剥夺了上诉人参与鉴定的权利，故根据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二十八条的规定，二审法院应当支持上诉人重新鉴定的请求，并不予支持被上诉人的残疾赔偿金、精神损害抚慰金和鉴定费。叶某1辩称，被上诉人提供的涉案鉴定结论是由交警部门委托的，鉴定程序合法，鉴定结论合法合理，且上诉人没有提供证据证明该鉴定程序存在违反规定之处，故本案应当维持一审判决。唐海鑫既未提交书面答辩意见，亦未到庭参加诉讼。叶某1向一审法院起诉请求：1.判令平安清远公司赔偿各项费用共计57727.80元给叶某1；2.判令唐海鑫在其保险赔偿限额内承担连带赔偿责任；3.本案的诉讼费由唐海鑫、平安清远公司承担。一审法院认定事实：2017年12月20日13时26分许，唐海鑫驾驶粤R*****号小型轿车由阳山县往连州方向行驶，行驶至114省道246公里100米（阳山县******）路段时，与叶某1发生碰撞，造成叶某1受伤的交通事故。2018年1月8日，阳山县公安局交通警察大队出具阳公交认字[2017]第00411号《道路交通事故认定书》，该书认定唐海鑫承担此事故的全部责任，叶某1不承担事故责任。事故发生后，叶某1当即被送往阳山县黎埠镇卫生院治疗，共产生医疗费308.67元（医疗票据一张，2017年12月20日308.67元），随后当天又被送往阳山县人民医院住院治疗。叶某1在阳山县人民医院住院2天（2017年12月20日至2017年12月22日），在该院共产生医疗费5654.90元（医疗票据两张，2017年12月20日282.80元，2018年2月5日5372.10元）。2017年12月22日，叶某1到清远市人民医院进行入院治疗。叶某1在该院共住院36天（2017年1月22日至2018年1月27日），据该院出具的《出院记录》载明：“出院诊断：1、左足背皮肤软组织剥脱伤并皮肤缺损；2、左腓骨下段骨折；3、左足第1近节趾骨；4、左足第3跖骨基底部骨折。…出院医嘱：1、院外隔天换药；2、建议休息3个月；3、1个月内陪护一人；4、如有不适，门诊随诊”。叶某1在该院住院期间共产生40694.23元（医疗票据两张，2017年12月22日635.17元，2018年1月27日40059.06元）。由上可知，叶某1因本次事故共住院38天，共产生医疗费46657.80元。2018年4月11日，阳山县公安局交通警察大队黎埠中队委托广东凤城司法鉴定所对叶某1的伤残等级及后续治疗费进行鉴定。2018年5月3日，广东凤城司法鉴定所出具凤城司鉴所[2018]临鉴字166号《司法鉴定意见书》,该机构通过法医学检查及分析，作出鉴定意见为：“1、被鉴定人叶某1左腓骨下端骨折及内踝骨折致左踝关节活动功能丧失评定为九级伤残。2、被鉴定人叶某1左腓骨下端骨折及内踝骨折内固定物取出费用共约为13000元”。为此，叶某1支付了鉴定费2600元。庭审中，平安清远公司向一审法院提供了一份广东荆圣司法鉴定所于2019年3月4日出具的《函》，该函称：“伤者左下肢存在左腓骨下段骨折，左内踝骨折，可影响踝关节活动功能，结合医院出院情况，建议依据《人体损伤致残程度分级》之规定，评定为十级伤残”。该函下方还有注：“1、以上意见仅供平安保险公司内部审核参考，不做其他用途。2、要做出客观的鉴定意见，需提供更完整的鉴定材料和现时对伤的临床检查记录。…”。另查明，叶某1向一审法院提供了两张广东增值税普通发票，销售方均为清远市承辉后勤服务有限公司，服务名称为员工制家政服务，其中一张价税合计6660元，另一张价税合计4960元。再查明，平安清远公司已向叶某1先行支付了48000元，对此，叶某1在庭审中予以确认。一审法院认为，双方对阳山县公安局交通警察大队出具的《道路交通事故认定书》没有异议，该认定书程序合法，责任划分正确，一审法院予以采信，认定由唐海鑫承担此事故的全部责任，叶某1不承担事故责任。依照《中华人民共和国侵权责任法》第四十八条：“机动车发生交通事故造成损害的，依照道路交通安全法的有关规定承担赔偿责任”、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条：“机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任：（一）机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担赔偿责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。（二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任。交通事故的损失是由非机动车驾驶人、行人故意碰撞机动车造成的，机动车一方不承担赔偿责任”、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条：“同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称“交强险”）和第三者责任商业保险（以下简称“商业三者险”）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。被侵权人或者其近亲属请求承保交强险的保险公司优先赔偿精神损害的，人民法院应予支持”的规定，对于本案中叶某1的损失，应先由平安清远公司在交强险责任限额内向叶某1进行赔偿，不足部分由平安清远公司在商业三者险内按照事故责任比例向叶某1进行赔偿，仍有不足的由唐海鑫向叶某1赔偿。关于叶某1伤残等级的认定问题。虽然平安清远公司在庭审中提交了广东荆圣司法鉴定所出具的《函》，该函认为叶某1伤残等级为十级，但该《函》下方注明了“1、以上意见仅供平安保险公司内部审核参考，不做其他用途。2、要做出客观的鉴定意见，需提供更完整的鉴定材料和现时对伤的临床检查记录”。而叶某1提供的广东凤城司法鉴定所出具的《司法鉴定意见书》则经过更加全面的法医学分析，且鉴定委托人是阳山县公安局交通警察大队黎埠中队，再结合清远市人民医院出具的《出院小结》及叶某1的受伤情况，一审法院对广东凤城司法鉴定所的鉴定意见予以采纳，认定叶某1的伤残等级为九级，对平安清远公司的重新鉴定申请不予采纳。关于平安清远公司在本案中提出不予承担诉讼费答辩问题。依照《诉讼费用交纳办法》第二十九条：“诉讼费用由败诉方负担，胜诉方自愿承担的除外。部分胜诉、部分败诉的，人民法院根据案件的具体情况决定当事人各自负担的诉讼费用数额。共同诉讼当事人败诉的，人民法院根据其对诉讼标的的利害关系，决定当事人各自负担的诉讼费用数额”的规定，诉讼费用的负担是人民法院根据“谁败诉，谁负担”的一般原则，并结合案件的具体情况，决定由哪一方当事人负担的，而保险人事先对诉讼费用负担作出的约定行为，其约定有违法律规定，故一审法院不予支持。根据《广东省2018年度人身损害赔偿计算标准》和《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》的有关规定，一审法院核定叶某1的各项损失如下（医疗费用分项：1、医疗费46657.80元；2、住院伙食补助费3800元（100元/天×38天）；3、营养费1000元；4、后续治疗费13000元；5、交通费1140元；6、护理费9300元（38天×150元/天＋30天×120天）；7、残疾赔偿金15780元（15780元/年×5年×20%）；8、精神损害抚慰金10000元；9、鉴定费2600元。以上九项合计103277.80元，先由平安清远公司在交强险医疗费用责任限额内赔偿医疗费、住院伙食补助费、营养费、后续治疗费10000元给叶某1，在交强险死亡伤残责任限额内赔偿交通费、护理费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金、鉴定费38820元给叶某1，余额54457.80元由平安清远公司在商业三者险范围内按照事故比例向叶某1赔偿。由于平安清远公司已向叶某1先行支付了48000元，故平安清远公司实际应向叶某1赔偿55277.80元。（10000元＋38820元＋64457.80元－48000元）唐海鑫经传票传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼，不影响本案审理。据此，一审法院于2019年3月12日作出（2019）粤1823民初87号民事判决：一、限中国平安财产保险股份有限公司清远中心支公司于判决生效之日起十日内向叶某1赔偿55277.80元（精神损害抚慰金优先在交强险责任限额内赔偿）；二、驳回叶某1的其他诉讼请求。一审案件受理费1242元，减半收取计621元，由中国平安财产保险股份有限公司清远中心支公司负担595元，由叶某1负担26元。经审理查明，一审判决查明的基本事实属实，本院予以确认。本院认为，本案是机动车交通事故责任纠纷。根据《最高人民法院关于适用的解释》第三百二十三条“第二审人民法院应当围绕当事人的上诉请求进行审理。当事人没有提出请求的，不予审理，但一审判决违反法律禁止性规定，或者损害国家利益、社会公共利益、他人合法权益的除外”的规定，本案二审应围绕上诉人上诉请求的范围进行审理。关于广东凤城司法鉴定所出具的涉案鉴定结论是否应予采信的问题。一方面，上诉人虽上诉认为本案属于被上诉人单方委托进行鉴定，程序违法。但经审查，本次鉴定是由阳山县公安局交通警察大队黎埠中队委托广东凤城司法鉴定所进行的，并非被上诉人单方委托鉴定。且阳山县公安局交通警察大队黎埠中队作为本案事故的行政主管部门，其依职权进行委托鉴定并无不当，故上诉人此节辩解意见与事实不符，本院不予采纳。另一方面，广东凤城司法鉴定所是具有相应鉴定资质的合法鉴定机构，其在对被上诉人的病历资料、影像学材料进行审核和对被上诉人进行体格检查的基础上作出涉案鉴定结论，该鉴定结论具有一定的客观性和科学性。上诉人虽认为被上诉人的实际伤情尚未构成九级伤残，并提供了广东荆圣司法鉴定所出具的粤荆圣司法鉴定所[2019]函字第6号《函》予以佐证。但该函是广东荆圣司法鉴定所在未对被上诉人进行体格检查的情况下所作出的，且该函亦明确注明“1.以上意见仅供平安保险公司内部审核参考，不做其他用途。2.要做出客观的鉴定意见，需提供更完整的鉴定材料和现时对伤的临床检查记录”，故上述函的内容不具有客观性和科学性，尚不足以推翻涉案鉴定结论。因此，一审判决采信广东凤城司法鉴定所出具的涉案鉴定结论确认被上诉人因本案事故构成九级伤残，并据此确定其残疾赔偿金、精神损害抚慰金和鉴定费的数额，并无不当，本院予以确认。综上所述，上诉人中国平安财产保险股份有限公司清远中心支公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项的规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费510元，由上诉人中国平安财产保险股份有限公司清远中心支公司承担。本判决为终审判决。审 判 长 卢永坚审 判 员 禹 莉审 判 员 刘永戈二〇二〇年一月十五日法官助理 彭凤平书 记 员 古 蓉附法律条文：《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条：第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。