广东省佛山市禅城区人民法院民 事 判 决 书（2019）粤0604民初33532号原告：陈迪晴，男，汉族，1984年10月5日出生，住江西省瑞昌市。委托诉讼代理人：何平，广东熊何律师事务所律师。委托诉讼代理人：蓝丽娟，广东熊何律师事务所实习律师。被告：何朗垣，男，汉族，1960年8月12日出生，住广东省佛山市禅城区。第三人：**岗，男，苗族，1983年5月13日出生，住重庆市酉阳县。第三人：佛山雄坚精研建材有限公司，住所地佛山市南海区。法定代表人：邱卫玲。原告陈迪晴诉被告何朗垣合同纠纷一案，本院于2019年10月28日受理，依法适用简易程序。在诉讼中，原告先后申请追加**岗、佛山雄坚精研建材有限公司（以下简称雄坚公司）为本案第三人参与诉讼，经审查，本院予以准许。本案于2019年11月28日公开开庭审理及2019年12月24日组织质证。原告陈迪晴及委托诉讼代理人何平、被告何朗垣、第三人**岗、雄坚公司到庭参加诉讼，本案现已审理终结。原告向本院提出如下诉讼请求:1、依法判决解除原被告之间签订的《佛山雄坚精研建材有限公司磨粉加工合作协议》；2、依法判决被告向原告退还股份转让款460028.59元；3、判决被告承担本案全部诉讼费用。事实和理由：2019年7月22日原被告签订《佛山雄坚精研建材有限公司磨粉加工合作协议》，约定被告将其持有的佛山雄坚精研建材有限公司的51％股份转让给原告，原告投入45万的资金占公司受让51％股份。原告按协议约定投入资金受让被告股份，共支付股份转让款460028.59元。现被告因欠债持有的佛山雄坚精研建材有限公司的股份被法院查封，且被告无力偿还借款不能解封，导致原告不能受让股份，原告合同目的落空，被告构成根本违约，被告需退还原告投资款。为保护原告合法权益，原告特诉诸贵院，请求依法判决。被告何朗垣辩称，1、关于解除合作协议要看其他协议相对方的意见，若他们一致同意解除，我也同意。2、关于返还投资款的问题，根据合作协议签订的时间分开两个时间段，原告承诺投资的款项46万元其中30万元在2019年7月22日签订合作协议当日至合作开始即2019年8月1日前是代为向我支付我欠其他人的款项，后面口头协商时间推迟至2019年9月1日。但截至目前为止，原告仅支付了30万元。若原告退出合作，30万元我个人可以分期返还，因目前经济状况不能一次性返还。其中16万元是属于公司的财产，若需返还应按股权比例承担。第三人**岗辩称，1、在整个事情中不能单方怪原、被告，原、被告都有违约行为，我才是受害者。原告承诺购买被告的股份，但因资金问题没有按期投入。合作协议中约定被告负责找客户，但又因为没有找到客源导致公司亏损。2、在解除合作协议的前提下，需要三个股东按比例支付完工人工资，因为工人虽然是雄坚公司请的，也在雄坚公司中工作，但都是我找过来的，大部分都是我的亲戚，2019年9月、10月的半个月工资还未发放，否则我不同意解除合作协议。3、返还股权款项问题，由原、被告自行解决。第三人雄坚公司辩称，可以解除合作协议。股权转让款是股东之间的事情。本院经审理认定如下事实：被告何朗垣向工商部门申请成立名称为“佛山雄坚精研建材有限公司”并取得企业名称预先核准登记，企业环评资料，并在未完成工商登记的情况下生产运营。2019年4月19日，何朗垣（甲合伙人）与**岗（乙合伙人）签订《佛山雄坚精研有限公司合伙协议书》，约定：“甲乙合伙人总投资人民币/万元，甲合伙人何朗垣出资人民币/万元，占公司80%的股份，乙合伙人**岗出资人民币/万元，占公司20%的股份。”“盈余分配：除去经营成本日常开支、工资资金、需缴纳的税费等，剩余收入为净利润，净利润先用于回收投资款，在投资款回收完后剩余净利润按甲乙合伙人出资占股比例进行分配。”“债务承担：如在合伙经营过程中有债务产生，合伙债务先由合伙财产偿还，合伙财产不足以清偿时，剩余债务以各合伙人的出资为依据，按出资比例承担。前期债务与乙方无关，如产生任何费用由甲方自行处理。”“甲方在工厂正常运转3个月内需向乙方支付15万元整每月五万元”……等内容。2019年7月22日，被告何朗垣（甲方）、原告陈迪晴（乙方）、第三人**岗（丙方）签订《佛山雄坚精研建材有限公司磨粉加工合作协议》，约定：第一条合作宗旨、合作项目、合作期限。1、合伙宗旨：利用合伙人管理经验和人脉，通过合法的手段，创造劳动成果，分享经济利益。2、合作项目：佛山雄坚精研建材有限公司磨粉加工项目。3、合作期限：自2019年8月1日开始。第二条合作投资总额、方式及利润分配。1、目前佛山雄坚精研建材有限公司2019年3月30日前总投资大概120多万，还有10万左右未支付，现之前租金水电、贴陶瓷片和环保除尘器等消耗了大概30万左右。现初步盘点定实际固定资产为88万左右。2、因甲方资金紧张难以维持公司正常运营(三个月租厂房押金5.7万未付、2019年6月租金和2019年5月水电5.5万左右末付、2019年7月租金和2019年6月水电5.5万左右未付、2019年7月水电未付、2019年5月到2019年7月三个月工人工资6.6万左右未支付。未付合计23.3万，而加工费用于投资额尾款支付，三个月亏损23.3万左右)，现将原有的佛山雄坚精研建材有限公司51％股份转让给乙方，现甲方占公司29%股份，负责业务运营，每月拿工资5000元。3、乙方投入45万的资金占公司51%股份，并做公司法人，负责资金周转、财务和部分业务。乙方投入资金2019年8月左右用于支付甲方2019年8月1日前未付完的投资尾款和2019年3月30日到2019年8月1日前的亏损。从2019年8月1日开始由乙方负责收加工费和支出，每月拿工资5000元。乙方投资款2019年7月底和2019年8月付完。分红从2019年8月1日开始。4、丙方占公司20％股份，负责管理公司生产，工资按实际另计，丙方2019年底要求分红10万左右，并且2019年8月份从乙方投资到公司的款项预借5万元给丙方用于还小车抵押款项。第三条合作事务的经营管理。1、接纳新的合作人必须由所有甲、乙、丙三方一致同意。2、甲、乙、丙三方本着平等、协商的原则，按约定股份比例获取分红，并承担各自风险。3、三方合伙人出资的为大家共有财产，不得随意分割。第四条本协议一式三份，三方各执一份，具有相同的法律效力。另查明，第三人雄坚公司于2019年9月24日成立，注册资本为50万元，股东为被告何朗垣，持股比例100%，法定代表人为邱卫玲。后因被告何郎垣其他债务纠纷，被告何朗垣持有的上述第三人雄坚公司100%被（2019）粤0604执14470号案冻结，至庭审日尚未解除查封。诉讼中，原告陈述，2019年4月份左右被告何朗垣已经向工商部门申请了企业名称核准登记，并拿到了环评的审批通过资料，环评资料登记的法人就是被告何朗垣，所以原告只能在原有的材料申请工商登记，不能直接变更，环评的法人要与营业执照的股东对应一致，因此只能在取得营业执照后才能变更股东变更。核名通知书上的法定代表人是被告何朗垣，因为被告征信有问题，担任不了法定代表人，后面再登记的时候直接聘请原告陈迪晴妻子邱卫玲为法定代表人，50万元是原始的注册资本，但没有实际投入，现在雄坚公司原告名义上持股51%，第三人**岗持股20%，被告何朗垣持股29%，但工商登记被告何朗垣还是持有100%股份。现在雄坚公司处于停产状态，名义上由原告负责，他们没有钱就来找我。陈迪晴投资明细为：表1：2019年7-9月雄坚加工厂陈迪晴投资明细表编号日期摘要支出金额（元）领款人备注12019-7-23付何朗垣提抵押车款20000何朗垣22019-7-23支付何朗垣12100何朗垣32019-7-26付**岗提抵押车款50000何朗垣转**岗招商银行账户42019-7-28付何朗垣购叉车尾款4500何朗垣52019-8-1支何朗垣8月1日前工厂工人工资35000何朗垣转何朗垣账户62019-8-3付何朗垣交工厂8月1日前部分租金水电费100000何朗垣转房东账户72019-8-3支何朗垣付工厂门口倒水泥款3000何朗垣82019-8-3支何朗垣付小塘租房款1200何朗垣92019-8-10支何朗垣提抵押车款8000何朗垣102019-8-10支何朗垣付吴英华电器安装款8500何朗垣112019-8-13支何朗垣8月1日前工厂工人工资4000何朗垣122019-8-13支何郎垣8月1日前工程陈委工资3916何朗垣132019-8-29支何朗垣付切石头加工磨棍块款3560何朗垣142019-8-30支何朗垣付5.6.7月份工人快餐费2660何朗垣152019-8-30支何朗垣付办公室尾款3000何朗垣162019-8-30支何朗垣付7月份工厂水电费7346何朗垣转房东账户172019-8-30支何朗垣付4-6月份工厂工人剩余工资27214.54何朗垣转**岗招商银行账户182019-9-11支何朗垣付8月1日前工厂工人工资4000何朗垣192019-9-19支何朗垣付8月1日前工厂工人工资9764何朗垣202019-8-29卢精购何朗垣1%股份8220何朗垣212019-8-29陈迪晴购何朗垣4%股份26460何朗垣228月周转资金39129.7何朗垣239月周转资金78458.35何朗垣支出合计460028.59表2：2019年9月雄坚加工厂收支明细表编号日期摘要支出金额（元）报销人备注费用明细12019-9-39月3日请铲车配料（5吨*5）250何朗垣外请铲车费22019-9-38月31日做布袋10个*75750何朗垣布袋子32019-9-39月1日改布袋3个*1030何朗垣布袋子42019-9-12杨俊8月27日至9月12日工伤医疗费3706.2**岗工伤医疗费52019-9-179月2日宵夜30**岗宵夜62019-9-179月6日宵夜30**岗宵夜72019-9-179月7日宵夜25**岗宵夜82019-9-179月8日宵夜25**岗宵夜92019-9-179月9日宵夜25**岗宵夜102019-9-179月14日宵夜25**岗宵夜112019-9-179月10日包装机硅胶管10支89**岗宵夜122019-9-178月6日买扫把2把14**岗其他132019-9-179月8日买中性笔、复写纸19**岗办公用品142019-9-179月2日买抽纸一箱40**岗办公用品152019-9-18何朗垣预支100元用于打车100何朗垣应收账款162019-9-18何朗垣预支100元用于充电话费100何朗垣应收账款172019-9-18支何朗垣购高铝石3874何朗垣没单高铝石182019-9-189月11日加柴油费369.99何朗垣柴油192019-9-189月16日运大环到张槎运费130何朗垣修大环费202019-9-189月16日20T千斤顶1个195何朗垣千斤顶212019-9-189月11日25T千斤顶1个285何朗垣千斤顶222019-9-189月16日大环吊车费500何朗垣修大环费232019-9-18切石头1620何朗垣没单切石头242019-9-19付西樵部分破碎费5000何朗垣剩下13429.64-5000=8429.64元应付账款252019-9-278月临时工工资5257.16**岗应付账款262019-9-279月27日购8根磁铁棒8根*2702160何朗垣磁铁棒272019-9-279月20日加工大环模2900何朗垣修大环费282019-9-309月17日工厂与郭房东会议后餐费210陈迪晴餐费292019-9-309月19日支付9月租金、基本电费和8月水电费40059陈迪晴应付账款302019-9-309月23日付环评公司变更环评法人中介手续费10000陈迪晴剩下13000-10000=3000元环评中介费312019-9-309月5日广告费360陈迪晴广告费322019-9-309月19日广告费360陈迪晴广告费332019-9-308根除铁磁棒*250元/根2000陈迪晴磁铁棒342019-9-302台大功率风机1000陈迪晴风机支出合计81538.35表3：2019年8月雄坚加工厂收支明细表编号日期摘要支出金额（元）报销人备注费用明细12019-7-28预付漏斗订金2000何朗垣漏斗总金额17200元预付账款22019-8-3来回里水郭房东办理租金事项打车费338.8何朗垣车费32019-8-3南利码头万英杰钠长石到西樵宏利辉加工场2柜*400=800元运费和过磅费89元889何朗垣运费和磅费42019-8-78月8日至9月5车过磅费489元489**岗运费和磅费52019-8-258月22日宵夜25**岗宵夜62019-8-258月10日宵夜32**岗72019-8-257月30日水泥1包25**岗其他82019-8-258月9日购买柴油265.59**岗叉车油费92019-8-258月13日料斗运费450**岗料斗运费102019-8-26临时工工资300**岗工资112019-8-29南丰码头万英杰钠长石到西樵宏利辉加工场9柜*405=4050元运费4050何朗垣8月8日至9月5车过磅费489元运费和磅费122019-8-298月24日东莞购胶水一组180何朗垣胶水132019-8-298月24日粤E*****加油342何朗垣应收账款142019-8-298月18日请铲车堆料1200何朗垣铲车费152019-8-30付8月份厂房租金19000元+基本电费6900元共25900元25900何朗垣厂租162019-8-308月30日购上海康达胶水2桶675何朗垣胶水172019-8-308月28日购彩布条220何朗垣其他182019-8-308月28日购酒精26何朗垣其他192019-8-308月28日买挂锁16何朗垣其他202019-8-308月28日买一次性口罩6.5何朗垣劳保费212019-8-308月25日宵夜30.5**岗宵夜222019-8-308月27日宵夜25**岗宵夜232019-8-308月28日宵夜30**岗宵夜242019-8-308月29日宵夜30**岗宵夜252019-8-308月25日购5包一次性口罩30**岗劳保费262019-8-308月25日购买柴油251.9**岗叉车油费272019-8-308月29日购买柴油383.41**岗叉车油费282019-8-308月8日加工厂陶瓷信息广告费360陈迪晴广告费292019-8-308月22日加工厂陶瓷信息广告费360陈迪晴广告费302019-8-308月26日厂门口广告牌108卢精广告费312019-8-308月5日叫滴滴车送茶几和茶具运费91陈迪晴车费支出合计39129.7另外，原告陈迪晴还于2019年10月12日通过微信支付被告何朗垣3000元（预借8月工资），于2019年10月29日通过微信支付被告何朗垣400元（借款）。另外，陈迪晴还分别于2019年10月9日微信转账给**岗9月临时工资11219.63元及报销款215元，于2019年10月12日微信转账给**岗8月工资5091元，于2019年10月17日微信转账给**岗224元，于2019年10月18日微信转账给**岗报销款1875元，于2019年11月24日微信转账给**岗9月工资784元。另外，陈迪晴还于2019年10月11日支付石涛雄坚8月工资、杨俊各5000元。还于2019年10月10日支付工厂房东38888元。原告陈迪晴合计支付522428.64元。诉讼中，被告何朗垣陈述，在签订协议前，我已经向工商部门递交企业名称预先核准登记，去工商局办理营业执照，工商部门说我不能担任法定代表人，因此当时营业执照办理不了，当时环评在2019年3月已经拿下来了，在和原告签订协议前，已经告知原告不能办理营业执照的情况，原告说他有办法转过来，让其他人做法定代表人，我将环评报告和属于厂的东西交给他，让他办理营业执照。原告确实投入了460028.59元，但款项是分两个时间段投入的，现在被查封的雄坚公司100%股权还未被解封，三个股东商量过凑10万元给债权人，没有凑到钱。现在雄坚公司原告名义上持股51%，第三人**岗持股20%，被告何朗垣持股29%，但工商登记被告何朗垣还是持有100%股份。诉讼中，第三人**岗陈述，原告的投资款中的30万元属于购买被告51%股权，但另外16万元属于公司的亏损，原、被告、我还另外签订了一份补充协议，原告自行承担3个月的运转资金，属于公司的借款，应由三个股东共同承担。现在雄坚公司原告名义上持股51%，第三人**岗持股20%，被告何朗垣持股29%，但工商登记被告何朗垣还是持有100%股份。诉讼中，第三人雄坚公司陈述，现在雄坚公司原告名义上持股51%，第三人**岗持股20%，被告何朗垣持股29%，但工商登记被告何朗垣还是持有100%股份。本院认为，本案为合同纠纷,本案的争议焦点在于被告何朗垣因自身原因被冻结所持有雄坚公司100%股权的行为是否构成根本违约，原告陈迪晴主张解除《佛山雄坚精研建材有限公司磨粉加工合作协议》及要求被告何朗垣是否返还460028.59元有无事实和法律依据。对此，本院分析如下：第一，原告陈迪晴陈述2019年7至9月雄坚加工厂陈迪晴支出合计460028.59元。根据原告陈迪晴提供的《2019年7-9月雄坚加工厂陈迪晴投资款明细表》、《2019年8月雄坚加工厂收支明细表》及《2019年9月雄坚加工厂收支明细表》，其中，《2019年7-9月雄坚加工厂陈迪晴投资款明细表》中2019年8月29日卢精购何朗垣1%股份的8220元及陈迪晴购何朗垣4%股份26460元性质不明，且从对应的费用报销审批单中亦只有何朗垣的签名，原告亦未提供相应证据已经全体合伙人同意，该8220元及26460元应不属于支付《佛山雄坚精研建材有限公司磨粉加工合作协议》51%股份的45万元投入款。另外，2019年8月支出的39129.7元及2019年支出的78458.35元，由于原告提供的《2019年8月雄坚加工厂收支明细表》及《2019年9月雄坚加工厂收支明细表》已经明确性质为陈迪晴8月、9月借给雄坚加工厂的周转资金，并经过原告陈迪晴、被告何朗垣及第三人**岗的确认。结合原告陈迪晴、被告何朗垣及第三人**岗签订的《佛山雄坚精研建材有限公司磨粉加工合作协议》的约定，原告陈迪晴投入45万元主要用于支付何朗垣2019年8月1日前未付完的投资尾款和2019年3月30日到2019年8月1日前的亏损，从2019年8月1日开始原告陈迪晴负责收加工费和支出。显然上述2019年8月、9月支出的39129.7元、78458.35元均产生于2019年8月1日之后，且从项目看均属于维持合伙体雄坚加工厂及第三人雄坚公司注册成立后生产的正常支出，《2019年8月雄坚加工厂收支明细表》及《2019年9月雄坚加工厂收支明细表》在统计时亦作为收支记载，该39129.7元、78458.35元应认定为原告陈迪晴出借给合伙体雄坚加工厂或者第三人雄坚公司的借款，不应认定为支付《佛山雄坚精研建材有限公司磨粉加工合作协议》的投入款45万元的款项。另外，原告陈迪晴2019年10月之后还支付了部分款项，虽该部分款项未像2019年8月、9月列表统计并经原告陈迪晴、被告何朗垣及第三人**岗的确认，同理，该部分款项从支出项目来看，亦属于第三人雄坚公司注册成立后生产的正常支出，亦应认定为陈迪晴出借给第三人雄坚公司的借款。另外，第三人**岗与被告何朗垣也均认为原告陈迪晴所支出的款项中，2019年8月1日之后的款项应属于工厂运转资金，应该分开。故本案认定原告陈迪晴应支付的《佛山雄坚精研建材有限公司磨粉加工合作协议》中51%股份的45万元投入款实际支付307760.53元（460028.59元-39129.7元-78458.36元-8220元-26460元）。第二，《佛山雄坚精研建材有限公司磨粉加工合作协议》的性质是合作协议，目的在于设立公司，并按照约定对行使对公司的管理、分红等权利。虽然现在由于被告何朗垣名下所持有100%雄坚公司股权被另案查封暂无法进行工商登记过户，但股权的取得并不仅仅以工商登记为依据。本案中，原告陈迪晴为取得51%股权已实际投入307760.53元，被告何朗垣及第三人**岗及第三人雄坚公司亦认可原告陈迪晴的股东身份，对内实际已经取得股东资格，且从庭审情况看，原告陈迪晴在2019年8月实际已经参与合伙体及在第三人雄坚公司成立后实际参与公司经营，负责资金周转、财务和部分业务，其妻子邱卫玲亦在第三人雄坚公司成立后担任法定代表人，不存在《佛山雄坚精研建材有限公司磨粉加工合作协议》合同目的完全无法实现问题。从公平原则的角度分析，根据当事人陈述，现在第三人雄坚公司目前处于停产状态。若然产生亏损，应由雄坚公司股东共同承担，若因被告何朗垣所持有100%股权被另案查封暂无法进行工商过户就据此解除《佛山雄坚精研建材有限公司磨粉加工合作协议》并要求被告何朗垣返还投资款，实质是让原告陈迪晴直接退出第三人雄坚公司且免于承担亏损，显然有违公平原则。第三、至于返还投资款问题，如上所述，原告陈迪晴307760.53元投资款已经投入到第三人雄坚公司。按照资本充足原则，不允许抽逃出资，原告陈迪晴主张退还该部分投资款，等同于撤回出资，不符合公司法的相关规定。若原告陈迪晴作为雄坚公司股东无意继续投资和经营雄坚公司，应当通过股权转让、公司回购股权、解散公司等合法途径退出雄坚公司。对于460028.59元中未被本院认定为投入款的152268.06元或者其它款项，原告陈迪晴亦可以另诉解决。需要说明的是，若原告陈迪晴认为因被告何朗垣所持有第三人雄坚公司100%股份被另案查封确实无法将股权登记到自己名下甚至股权被最终被司法拍卖无法返还的，造成实际损失的，可另循法律途径追究被告何朗垣的违约责任或侵权责任。综上，原告陈迪晴主张被告何朗垣所持有100%雄坚公司股权被另案查封，导致其合同目的落空，被告何朗垣构成根本违约为由解除《佛山雄坚精研建材有限公司磨粉加工合作协议》并返还股份转让款460028.59元，缺乏事实及法律依据，本院不予支持。为此，依照《中华人民共和国合同法》第九十四条第四项，《中华人民共和国公司法》第三十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款的规定，判决如下：驳回原告陈迪晴的全部诉讼请求。本案受理费减半收取为4100元、财产保全费2820元，合计6920元（原告已预交），由原告陈迪晴负担。如不服本判决，可在本判决书送达之日起十五日内，向本院提交上诉状，并按对方当事人的人数提供副本，上诉于广东省佛山市中级人民法院。审判员  陈文戈二〇二〇年一月二十三日书记员  黎燕冰