广东省东莞市第一人民法院民 事 判 决 书（2019）粤1971民初32581号原告：东莞市诚盈塑胶制品有限公司，住所地：广东省东莞市***********旁。法定代表人：王某1。委托诉讼代理人：麦选婷，广东魁峰律师事务所律师。被告：广州市白云区宏晨塑料包装制品厂，住所地：广东省广州市白云区**************（自主申报）。投资人：余红生。被告：余红生，男，1980年9月11日出生，汉族，住福建省宁化县************，身份证号码：350************919。以上两被告的共同委托诉讼代理人：梅修洪，广东楚越律师事务所律师。原告东莞市诚盈塑胶制品有限公司（以下简称“诚盈公司”）与被告广州市白云区宏晨塑料包装制品厂（以下简称“宏晨厂”）、余红生买卖合同纠纷一案，本院于2019年11月7日受理后，依法适用简易程序分别于2019年12月18日、2019年12月31日公开开庭进行审理。原告诚盈公司的委托诉讼代理人麦选婷，被告宏晨厂的投资人余红生、被告余红生及两被告的共同委托诉讼代理人梅修洪到庭参加第一次庭审；原告诚盈公司的委托诉讼代理人麦选婷到庭参加了第二次庭审，被告宏晨厂、被告余红生经本院合法传唤无正当理由未到庭参加第二次庭审。本案现已审理终结。原告诚盈公司向本院提起诉讼请求，请求法院判令：1、被告宏晨厂支付原告货款252814.1元及逾期付款违约金（该违约金以应付未付货款为本金，按中国人民银行同期同类贷款利率的四倍计算，分别自应付款期限之次日计至应付款项清偿完毕之日止：即以239.7元为基数，自2017年10月31日起算；以100173.4元为基数，自2017年12月1日起算；以22312元为基数，自2017年12月31日起算；以57802.05元为基数，自2018年1月31日起算；以40983.55元为基数，自2018年3月3日起算；以10485.26元为基数，自2018年3月31日起算；以20818.14元为基数，自2018年5月1日起算；上述暂计至2019年10月10日为82923.63元）；2、被告余红生对被告宏晨厂应支付的所有款项承担无限责任；3、由被告宏晨厂、被告余红生承担本案诉讼费用。事实和理由：原告于2017年9月至2018年3月依约向被告宏晨厂提供了货值为258814.1元的货物，被告亦确认收到相应货物，双方约定如未按期支付货款，应当按照银行同期货款利率的四倍支付违约金。2018年7月12日，原、被告双方就前述货款进行了对账，确认截止双方对账之日，被告宏晨厂就上述货款仍拖欠原告258814.1元。根据民法总则第一百零二条、一百零四条，被告余红生应对被告宏晨厂的债务承担无限责任。被告余红生分别于2019年7月31日、2019年8月31日向原告支付了3000元，即截止至起诉之日止，两被告仍拖欠原告货款252814.1元。虽经原告多次催收，两被告均以各种理由推诿，至今仍未向原告支付前述货款。综上所述，原告为维护自身合法权益，特向法院提起诉讼，望判如所请。被告宏晨厂、被告余红生共同辩称，原告与被告宏晨厂于2019年8月3日签订有《还款计划书》和《担保协议》，被告宏晨厂、余红生确认欠原告货款252814.1元。《还款计划书》约定，因资金链断裂，承诺签订协议起每月按时还款3000元至5000元到原告，还款计划书经由原告代表黄龙威签字，该计划书合法有效应共同遵守。被告余红生作为担保人分别于2019年7月、8月、9月、10月、11月向原告法定代表人通过微信转账3000元，严格履行了还款义务。黄龙威作为原告业务人员一直与被告对接，其在还款计划书上签名构成表见代理，且原告对此是知情的，是在原告授权情况下安排黄龙威来处理还款计划事宜，现原告为了达到诉求目的，有意隐瞒还款计划这一重要事实。被告坚持继续履行还款计划书，每月向原告支付3000元货款直至还清。同时因还款计划书中约定有仲裁条款，从节约司法资源角度考虑同意由法院处理，放弃管辖权异议。综上，请求法院驳回原告全部诉讼请求。经审理查明，原告与被告宏晨厂没有签订买卖合同。被告主张通过微信向原告下单，原告送货上门，由被告宏晨厂处的刘剑芬签收送货单，无约定付款时间。原告确认被告通过微信下单，同时主张双方在送货单中约定付款时间为月结30天。两被告确认截止起诉之日，尚欠原告货款金额为252814.1元。被告提交的转账记录显示被告分别于2019年7月31日、8月31日、9月30日、10月31日、11月30日向原告的法定代表人王某1转账3000元、3000元、3000元、3000元、3000元。原告提供经两被告确认的2018年3月对账单显示，截止2018年7月12日，被告宏晨厂尚欠原告货款金额为258814.1元。原告与两被告共同确认，截止2019年12月18日庭审时，被告宏晨厂及余红生共计支付货款15000元，现被告尚欠原告货款金额为243814.1元。原告另提供了2017年9月至2018年3月的送货单予以佐证。原告未提供该些送货单的原件予以核对，两被告对该些送货单的真实性不予确认，同时主张不核对原件。部分送货单打印有“此货款月结30天”，所有送货单均打印有“如未按期支付货款，应当按照银行同期贷款利率的四倍支付违约金”。庭审中两被告主张原告送货后由“刘剑芬”签收送货单。原告主张被告宏晨厂没有按照约定的付款时间支付货款，故要求被告支付货款并根据送货单的约定支付逾期付款违约金；原告主张被告余红生为被告宏晨厂的投资人，故要求被告余红生对被告宏晨厂的债务承担无限责任。两被告主张其经营困难，多次找到原告的法定代表人王某1协商，王某1要求被告出具还款计划，2019年8月3日黄龙威到被告宏晨厂处向被告出示打印好的还款计划书及担保协议，被告宏晨厂在还款计划书上盖章确认，被告余红生在还款计划书上签名捺印，被告余红生另签署了担保协议。两被告提供的还款计划书的主要内容为：收款方为原告，截止2019年8月3日，宏晨厂尚欠原告总计255814.1元，宏晨厂自愿签订还款计划书履行还款义务，因资金断裂，承诺签订协议起每月按时还款（3000-5000）元到原告，直到还清债务金额255814.1元；如未按期足额支付的，应立即支付原告全部欠款，并从实际拖欠之日起按千分之一每日支付违约金，双方无其他争议；欠款单位盖章处加盖有被告宏晨厂的印章，代表人处有余红生签名，空白处签有“业务代表黄龙威”，签约地点广州市白云区，签约日期为2019年8月3日。两被告另主张其向原告出具了担保协议。该担保协议的主要内容为：欠款方为被告宏晨厂（甲方），被欠款方为原告（乙方），担保方为被告余红生（丙方）；如甲方经营不善或者其他因素等不能按期限支付乙方全部货款，将由丙方支付甲方应付给乙方的全部货款；逾期未支付货款的按应付货款的千分之一计算利息；甲方处加盖有被告宏晨厂的印章，乙方处手写有“东莞市诚盈包装制品有限公司代表人黄龙威”，丙方处有被告余红生签名；签约地点为广州市白云区，时间为2019年8月3日。原告主张黄龙威系其业务员，职责是接单，其接的单需要负责催款，案涉货款是黄龙威跟进，从接单到催款均由黄龙威负责，原告亦持有被告宏晨厂盖章及被告余红生签名的还款计划及担保协议，同时主张黄龙威在还款计划书及担保协议上签名是证明黄龙威取走还款计划书及担保协议的原件，原告没有授权黄龙威同意还款计划书，黄龙威从被告处取走的还款计划书及担保协议无黄龙威的签名，黄龙威的签名不代表原告同意被告宏晨厂的还款计划。原告提交的还款计划书的主要内容为：自签订还款计划起每月还款3000-5000直至还清债务，欠款单位处加盖有被告宏晨厂的印章及被告余红生的签名；原告提供的担保协议除乙方处无黄龙威签名外，其他内容与被告提交的担保协议内容相同。另查明，黄龙威系原告的业务人员。原告确认还款计划书及担保协议中“黄龙威”的签名的真实性，且黄龙威现仍在原告处工作。原告主张其业务员黄龙威于2019年8月3日从被告处取走还款计划书及担保协议后，通过微信告知余红生还款计划书的相关事宜，拟证明原告不同意被告出具的还款计划书。原告提交的微信聊天记录显示：2019年8月3日，黄龙威向“广州宏晨余总”发送信息“说还款周期时间太久，王总不同意”、“王总说还款一个月还三千五千，太久了”、“我交上公司，王总不同意”，“广州宏晨余总”回复“你跟他沟通一下，……确实是没有能力……”、“……慢慢也会把钱还给你”；2019年9月30日，黄龙威向“广州宏晨余总”发送信息“3000就不用转了，还不够利息”、“我要求一次性付清”，“航翼科技3宏晨”称“现在真是没办法”、“有好转可以多付款给你”。原告主张“广州宏晨余总”、“航翼科技3宏晨”的微信使用人为被告余红生，被告未提供证据予以反驳。两被告主张黄龙威代表原告要求被告出具还款计划书及担保协议，黄龙威的行为已构成表见代理，被告已按照还款计划书的约定按时还款，原告现要求被告一次性支付货款无依据。两被告提交的微信记录显示：被告余红生于2019年7月31日通过微信向原告的法定代表人王某1转账3000元，后王某1要求被告余红生做个还款计划；2019年8月27日，原告的业务员黄龙威要求被告余红生提供身体证正反面，并表示是上次做担保协议没身份证，被告余红生将其身份证拍照后发送给黄龙威。两被告另提供黄龙威的工作卡片、微信截图、报价单拟证明黄龙威的行为构成表见代理。工作卡片显示黄龙威为原告的工作人员，曾联系被告余红生推广业务，微信截图显示黄龙威负责交付发票、对账单、送货单给被告，报价单显示报价人为黄龙威。另查，被告宏晨厂为个人独资企业，投资人为余红生。以上事实，有对账单、送货单、网上银行电子回单、微信聊天截图、还款计划书、担保协议、报价单以及本案的庭审笔录等附卷为证。本院认为，本案为买卖合同纠纷。原告与被告宏晨厂之间存在买卖合同关系且合法有效，双方应当按照约定全面履行自己的义务，否则应当承担相应的违约责任。原告及两被告共同确认截止2019年12月18日，被告宏晨厂尚欠原告货款243814.1元，本院对此予以确认。结合原告的诉请、两被告的辩称及双方的举证，本院归纳本案争议焦点为：还款计划书对原告是否具有法律约束力。本院对此分析如下：第一，两被告未举证证明原告业务员黄龙威在还款计划书上签名时获得原告的授权，且原告未在该还款计划书上加盖公章，其法定代表人亦未在该还款计划书上签名，不能视为原告的意思表示；第二，黄龙威未有明确意思表示代表原告同意被告宏晨厂出具的还款计划书，黄龙威的签名不足以让被告宏晨厂善意且无过失的相信黄龙威的签名系代表原告的行为，而善意且无过失的相信系表见代理相对人主观方面的要件，即黄龙威在还款计划书上签名行为不构成表见代理；第三，被告宏晨厂于2019年8月3日签署还款计划书的当日，原告的业务员黄龙威即通过微信告知被告余红生“还款周期时间太久，……我交上公司，王总不同意”，可知被告宏晨厂及被告余红生于2019年8月3日已知晓原告不同意该还款计划书事宜。综上，被告宏晨厂及被告余红生未提供充分证据证明原告同意被告宏晨厂出具的还款计划书，应承担举证不能的法律后果，本院据此认定该还款计划书对原告不具有法律约束力。对于送货单的效力。两被告虽然对原告提交的送货单的真实性不予确认，但同时确认其已收到送货单上对应的货物，且确认其员工刘剑芬在送货单上签名，故本院对原告提供的送货单的真实性予以采信。原告主张依据送货单约定的付款时间为月结30日，两被告主张双方无约定付款时间。本院认为，送货单未加盖被告宏晨厂的印章，亦未有被告余红生的签名。根据正常交易习惯，送货单一般由卖方即原告单方制作，由买方即被告宏晨厂的公司员工签收，收货部门职责是对所送货物的时间、品名、数量、质量等是否符合要求进行验收，无法对外代表宏晨厂对付款时间、违约责任进行约定，即该些送货单仅作为送货的证明材料，原告在送货单上注明的付款时间、违约条款不能视为被告的确认，不能证明原告与被告宏晨厂就付款时间、违约责任达成合意，送货单上约定的付款时间、违约责任对被告宏晨厂不具有法律约束力。原告及两被告均未举证证明付款时间。前已认定还款计划书对原告不具有法律约束力，依据《中华人民共和国合同法》第一百六十一条“买受人应当按照约定的时间支付价款。对支付时间没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，买受人应当在收到标的物或者提取标的物单证的同时支付。”、第六十一条“合同生效后，当事人就质量、价款或者报酬、履行地点等内容没有约定或者约定不明确的，可以协议补充；不能达成补充协议的，按照合同有关条款或者交易习惯确定”及第六十二条“……（四）履行期限不明确的，债务人可以随时履行，债权人也可以随时要求履行，但应当给对方必要的准备时间……”的规定，双方确认截止2019年12月18日，被告宏晨厂的未付货款金额为243814.1元，现两被告未举证证明其已向原告支付该笔款项，故原告要求被告宏晨厂支付货款252814.1元的诉讼请求，本院予以部分支持，对于超出部分的诉讼请求，本院予以驳回。即被告宏晨厂应向原告支付货款243814.1元。关于逾期付款违约金。前已认定送货单约定的付款时间、违约责任对被告宏晨厂不具有法律约束力。原告依据送货单的约定要求被告支付违约金依据不足，对于原告的该主张，本院不予采信。本案中被告宏晨厂至今未支付原告货款，已构成违约。依据《中华人民共和国合同法》第一百零七条“当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。”及《最高人民法院关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十四条“买卖合同对付款期限作出的变更，不影响当事人关于逾期付款违约金的约定，但该违约金的起算点应当随之变更。买卖合同约定逾期付款违约金，买受人以出卖人接受价款时未主张逾期付款违约金为由拒绝支付该违约金的，人民法院不予支持。买卖合同约定逾期付款违约金，但对账单、还款协议等未涉及逾期付款责任，出卖人根据对账单、还款协议等主张欠款时请求买受人依约支付逾期付款违约金的，人民法院应予支持，但对账单、还款协议等明确载有本金及逾期付款利息数额或者已经变更买卖合同中关于本金、利息等约定内容的除外。买卖合同没有约定逾期付款违约金或者该违约金的计算方法，出卖人以买受人违约为由主张赔偿逾期付款损失的，人民法院可以中国人民银行同期同类人民币贷款基准利率为基础，参照逾期罚息利率标准计算。”的规定，原告未提供证据证明被告逾期付款产生的损失，结合原告的诉请，本院酌定被告宏晨厂应向原告支付逾期付款利息（以243814.1元为基数，自起诉之日即2019年11月7日起按全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算至实际清偿之日止，逾期付款利息总额以243814.1元为限）。对于原告的该项诉讼请求，本院予以部分支持；对于超出部分的诉讼请求，本院予以驳回。对于被告余红生的责任承担问题。被告宏晨厂为个人独资企业，被告余红生为其投资人。依据《中华人民共和国民法总则》第一百零二条“……非法人组织包括个人独资企业、合伙企业、不具有法人资格的专业服务机构等”及第一百零四条“非法人组织的财产不足以清偿债务的，其出资人或者设立人承担无限责任。法律另有规定的，依照其规定。”、《中华人民共和国个人独资企业法》第二条“本法所称个人独资企业，是指依照本法在中国境内设立，由一个自然人投资，财产为投资人个人所有，投资人以其个人财产对企业债务承担无限责任的经营实体。”及第三十一条“个人独资企业财产不足以清偿债务的，投资人应当以其个人的其他财产予以清偿。”的规定，余红生应对宏晨厂的财产不足以清偿的案涉债务的部分承担清偿责任。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条“被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。”的规定，本院依法作出缺席判决。综上所述，依照《中华人民共和国民法通则》第一百零八条，《中华人民共和国民法总则》第一百零二条、第一百零四条，《中华人民共和国合同法》第六十条、第六十一条、第六十二条、第一百零七条、第一百零九条、第一百五十九条、第一百六十一条，《中华人民共和国个人独资企业法》第二条、第三十一条，《最高人民法院关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十二条、第一百四十四条之规定，缺席判决如下：一、被告广州市白云区宏晨塑料包装制品厂应于本判决发生法律效力之日起五日内向原告东莞市诚盈塑胶制品有限公司支付货款243814.1元；二、被告广州市白云区宏晨塑料包装制品厂应于本判决发生法律效力之日起五日内向原告东莞市诚盈塑胶制品有限公司支付逾期付款利息（以243814.1元为基数，自2019年11月7日起按全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算至实际清偿之日止，逾期付款利息总额以243814.1元为限）；三、被告广州市白云区宏晨塑料包装制品厂的财产不足以清偿第一、第二判项确定的债务时，被告余红生对被告广州市白云区宏晨塑料包装制品厂不足以清偿的部分债务承担清偿责任；四、驳回原告东莞市诚盈塑胶制品有限公司的其他诉讼请求。如未能按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费3168.04元、保全费2198.69元，共计5366.73元（原告东莞市诚盈塑胶制品有限公司已预交），由原告东莞市诚盈塑胶制品有限公司负担1421.43元，被告广州市白云区宏晨塑料包装制品厂、余红生负担3945.3元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省东莞市中级人民法院。审 判 员 张志芳二〇二〇年一月十九日法官助理 王 冕书 记 员 张慧瑜附相关法律条文：《中华人民共和国民法通则》第一百零八条债务应当清偿。暂时无力偿还的，经债权人同意或者人民法院裁决，可以由债务人分期偿还。有能力偿还拒不偿还的，由人民法院判决强制偿还。《中华人民共和国民法总则》第一百零二条非法人组织是不具有法人资格，但是能够依法以自己的名义从事民事活动的组织。非法人组织包括个人独资企业、合伙企业、不具有法人资格的专业服务机构等。第一百零四条非法人组织的财产不足以清偿债务的，其出资人或者设立人承担无限责任。法律另有规定的，依照其规定。《中华人民共和国合同法》第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。第六十一条合同生效后，当事人就质量、价款或者报酬、履行地点等内容没有约定或者约定不明确的，可以协议补充；不能达成补充协议的，按照合同有关条款或者交易习惯确定。第六十二条当事人就有关合同内容约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，适用下列规定：（一）质量要求不明确的，按照国家标准、行业标准履行；没有国家标准、行业标准的，按照通常标准或者符合合同目的的特定标准履行。（二）价款或者报酬不明确的，按照订立合同时履行地的市场价格履行；依法应当执行政府定价或者政府指导价的，按照规定履行。（三）履行地点不明确，给付货币的，在接受货币一方所在地履行；交付不动产的，在不动产所在地履行；其他标的，在履行义务一方所在地履行。（四）履行期限不明确的，债务人可以随时履行，债权人也可以随时要求履行，但应当给对方必要的准备时间。（五）履行方式不明确的，按照有利于实现合同目的的方式履行。（六）履行费用的负担不明确的，由履行义务一方负担。第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。第一百零九条当事人一方未支付价款或者报酬的，对方可以要求其支付价款或者报酬。第一百五十九条买受人应当按照约定的数额支付价款。对价款没有约定或者约定不明确的，适用本法第六十一条、第六十二条第二项的规定。第一百六十一条买受人应当按照约定的时间支付价款。对支付时间没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，买受人应当在收到标的物或者提取标的物单证的同时支付。《中华人民共和国个人独资企业法》第二条本法所称个人独资企业，是指依照本法在中国境内设立，由一个自然人投资，财产为投资人个人所有，投资人以其个人财产对企业债务承担无限责任的经营实体。第三十一条个人独资企业财产不足以清偿债务的，投资人应当以其个人的其他财产予以清偿。《最高人民法院关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十四条买卖合同对付款期限作出的变更，不影响当事人关于逾期付款违约金的约定，但该违约金的起算点应当随之变更。买卖合同约定逾期付款违约金，买受人以出卖人接受价款时未主张逾期付款违约金为由拒绝支付该违约金的，人民法院不予支持。买卖合同约定逾期付款违约金，但对账单、还款协议等未涉及逾期付款责任，出卖人根据对账单、还款协议等主张欠款时请求买受人依约支付逾期付款违约金的，人民法院应予支持，但对账单、还款协议等明确载有本金及逾期付款利息数额或者已经变更买卖合同中关于本金、利息等约定内容的除外。买卖合同没有约定逾期付款违约金或者该违约金的计算方法，出卖人以买受人违约为由主张赔偿逾期付款损失的，人民法院可以中国人民银行同期同类人民币贷款基准利率为基础，参照逾期罚息利率标准计算。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。第一百四十二条法庭辩论终结，应当依法作出判决。判决前能够调解的，还可以进行调解，调解不成的，应当及时判决。第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。