北京市海淀区人民法院民 事 判 决 书(2019)京0108民初5774号原告：北京汇元网科技股份有限公司，住所地北京市海淀区海淀北二街8号中关村SOHO第16层。法定代表人：吴洪彬，董事长。委托诉讼代理人：杨建青，男，该公司员工。委托诉讼代理人：祁丽娜，女，该公司员工。被告：上海影达文化传媒股份有限公司，住所地上海市松江区永丰街道玉树路269号5号楼2108室。法定代表人：叶进锋，董事长。委托诉讼代理人：饶国栋，北京天驰君泰律师事务所上海分所律师。被告：叶进锋，男，1977年5月7日出生，汉族，户籍地福建省永泰县，公民身份号码：×××。原告北京汇元网科技股份有限公司（以下简称汇元网公司）诉被告上海影达文化传媒股份有限公司（以下简称影达公司）、被告叶进锋民间借贷纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告汇元网公司委托诉讼代理人杨建青、祁丽娜，被告影达公司的委托诉讼代理人饶国栋到庭参加了诉讼,叶进锋经本院传票传唤无正当理由未到庭参加诉讼，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。汇元网公司向本院提出诉讼请求，请求判令：1、汇元网公司返还借款本金2124000元;2、影达公司支付逾期违约金人民币2903841.6元（计算至2018年11月12日，自2018年11月12日至实际清偿之日的违约金按照合同约定另行计算）;3、支付保全费用5000元;4、汇元网公司有权以叶进锋出质的100万股的股票（股票简称：影达传媒；股票代码：833206）折价拍卖/变卖所得价款在上述第1、2、3项确定的债权范围内享有优先受偿权;5、叶进锋以其全部个人财产对影达公司的上述第1、2、3项债务承担连带保证责任;6、汇元网公司、叶进锋承担本案诉讼费用。事实和理由：2015年12月3日，汇元网公司（出借人）与影达公司（借款人）、叶进锋（担保人）签订了《借款合同》及《借款合同之补充协议》。依照主协议及补充协议的约定，汇元网公司于2015年12月4日向影达公司支付借款500万元，截至借款到期日2016年6月3日，影达公司未偿还本金及利息。汇元网公司已于2016年6月7日、2016年8月1日、2016年10月19日及2017年4月14日四次向影达公司、叶进锋发送了《催告函》以催告其偿还借款本息并支付逾期违约金，后又经多次电话等方式催告及协商，影达公司共偿还本金287.6万元、利息60万元及逾期违约金78.56万元。但截至起诉日，影达公司仍有剩余借款本金212.4万元未支付。关于逾期违约金，根据主协议第五条的约定，若延期60日仍未还本付息的，需另外按照全部未付款部分的20%支付逾期违约金；借款期满后影达公司未能按期还款的，按日万分之八计算逾期违约金。综上，截至起诉日影达公司应向汇元网公司支付逾期违约金共计2903841.6元（计算至2018年11月12日，自2018年11月12日至实际清偿之日的违约金按照合同约定另行计算）。关于股票质押及担保，依据主协议第四条的约定，叶进锋同意为影达公司的借款向汇元网公司提供连带保证责任，同时将其合法持有的100万股股票（简称：影达传媒，股票代码：833206）作为借款质押担保。就上述股票质押内容，汇元网公司与叶进锋于2015年12月3日签订了《质押合同》，约定质押担保范围为主合同约定的主债权借款本金、利息、违约金、损害赔偿金、质押财产的保管费用、实现担保权利和债权的费用和所有其他费用。各方已完成了证券质押登记手续（质押登记编号：1512030003）。但影达公司未按足额清偿本息，叶进锋未履行担保义务，故汇元网公司诉至法院。影达公司答辩称，不同意诉请本金及逾期违约金金额。汇元网公司借款本金500万元给影达公司的事实无异议。但截止开庭之日，本金已经偿还大部分本金，剩余本金为1164400元。对于汇元网公司所主张的逾期违约金，原合同约定的逾期违约金利率已经超过法定规定，超出部分应当认定无效。关于双方的借款合同，影达公司当时作为在新三板挂牌的公众公司，在签署借款协议的时候，并没有按照公司章程履行必要的审议程序，汇元网公司也是作为在新三板挂牌的公众公司，对于这一点应该非常清楚，借款协议超出法定代表人权限，依法应当认定无效。同时，作为叶进锋本人，借款协议若认定无效，叶进锋无需承担保证责任。叶进锋经本院传唤，无正当理由为到庭参加诉讼，亦未向本院提交书面答辩状，视为放弃庭审抗辩权利。当事人围绕诉讼请求依法提交了相关证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对相关证据和事实，本院认定如下：2015年11月30日，影达公司通过了一份董事会决议，决定向汇元网公司借款500万元用于拍摄电影《现场直播》工作。2015年12月3日，汇元网公司（贷款人、甲方）与影达公司（借款人、乙方）、叶进锋（丙方）签订了一份《借款合同》，约定，借款金额为500万元，月利率2%，用途：拍摄电影《现场直播》项目资金周转，期限：自质押合同登记完成甲方实际付款之日起计算不超过六个月，丙方为乙方借款向甲方提供连带保证责任，同时将丙方持有的乙方股票（影达传媒833206）100万股质押给甲方；借款期满后，乙方未能按期还款的，则按日万分之八计算逾期违约金，若延期60日仍未还本付息的，则需另外按照全部未付款部分的20%支付逾期付款违约金；合同还约定了其他事项。同日，三方还签订了一份《补充协议》，约定，甲方可选择如下方式接受乙方还款：1）乙方对甲方按照每股8元价格定向发行不限售流通股68.75万股股票，2）乙方依据朱借款合同按时向甲方归还本息。庭审中，汇元网公司称该协议没有履行，影达公司称依据该协议，汇元网公司可以选择还款方式为接受股份，但其并未选择该方式。同日，叶进锋与汇元网公司签订了《质押合同》，将其持有的影达公司（股票代码：833206）100万股股票体用质押担保，担保范围为前述借款合同的主债权及实现债权的费用。2015年12月4日，质押登记在中国证券登记结算有限责任公司进行了办理。2015年12月4日，汇元网公司向影达公司账户汇款500万元。2016年6月7日、8月1日、10月19日，汇元网公司向影达公司、叶进锋发送催告函，要求还款。影达公司分别于2016年6月8日、2016年8月1日、2016年8月5日、2016年12月28日、2016年12月29日向汇元网公司的账户汇款60万元、22400元、22万元、15万元、27万元、27.3万元。其中22万元汇款用途记载为利息。2017年9月15日，影达公司向汇元网公司出具了一份《收款说明》，记载“现汇元网公司委托北京锦云科技有限公司收款，贵司向北京锦云科技有限公司付款成功视为贵司向我司完成《借款协议》约定的相应付款义务。”该说明还记载了北京锦云科技有限公司的账号信息。影达公司分别于2017年9月20日、2017年9月22日、2017年9月26日、2017年12月21日、2017年12月28日、2018年3月16日向北京锦云科技有限公司汇款45万元、45万元45万元、45万元、30万元、35万元、45万元。2019年12月20日，影达公司向汇元网公司发送了一份《通知函》，称借款500万元的事项，未经公司股东会批准，违反了公司章程，故应当无效。庭审中，影达公司提交了公司章程，称这是公司上市对外公示的章程。另询，影达公司已经退市。以上事实有合同、汇款凭证、函件等证据及庭审笔录在案佐证。本院认为，因影达公司的公司章程中未记载借款事项属于股东会批准的事项，故影达公司以此为据称汇元网公司与影达公司、叶进锋签订的《借款合同》无效，于法无据，本院不予采信。本院确认汇元网公司与影达公司、叶进锋签订的《借款合同》成立且生效，汇元网公司作为出借人已经履行了出借500万元的义务，影达公司作为借款人未按期足额清偿债务，系违约行为构成违约，应当承担违约责任，叶进锋作为保证人，未履行保证责任，亦构成违约，承担违约责任。影达公司称其偿还的款项中除了60万元为利息外，其余的均为本金，但汇元网公司不予认可。因相应的还款无证据证明各方就还款的性质进行过约定，故本院认为各方对款项的性质没有进行约定，按照《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第二十一条的规定，应当优先冲抵利息、逾期利息，后冲抵本金。借款期限为2015年12月4日至2016年6月3日，期间的利息标准为月利率2%，逾期利率双方约定为日利率万分之八，且还需要支付未付款部分的20%的违约金，因该约定标准过高，本院予以调整,对于逾期部分的利率按照年利率30%为标准计算。经核算，双方借期内的利息为60万元，双方对于2016年6月8日偿还的60万元为借期内利息均无异议，故本院对此亦不持异议。对于2016年8月1日至2018年3月16日期间的还款，应当优先按照年利率30%的标准冲抵逾期利息，超出的部分冲抵本金，经核算，此期间的逾期利息为2675342.47元，此期间影达公司共付款3835400，但汇元网公司主张的影达公司偿还的本金数额高于按照法律规定计算的数额，并且主张影达公司尚欠借款本金2124000元为清偿，对此本院不持异议。影达公司应当自2018年3月17日起至尚欠本金2124000元实际清偿之日止，以2124000元为基数，按照年利率24%向汇元网公司支付逾期付款利息。关于叶进锋质押的股票，因已经办理质押登记，故本院对汇元网公司的该项请求予以支持。叶进锋作为连带责任保证人其并未履行保证义务，系违约行为，应当就影达公司的前述债务向汇元网承担连带责任保证责任。叶进锋经本院合法传唤，无正当理由未到庭参加诉讼，但不影响本院依据所认定的事实，依法作出裁判。综上所述，依据《中华人民共和国合同法》第七条、第六十条、第二百零六条、第二百零七条，《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第二十一条，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条、第二十九条、第三十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决如下：一、上海影达文化传媒股份有限公司于本判决生效之日起七日内向北京汇元网科技股份有限公司偿还借款本金2124000元；二、上海影达文化传媒股份有限公司于本判决生效之日起七日内向北京汇元网科技股份有限公司支付逾期付款利息（自2018年3月17日起至尚欠本金2124000元实际清偿之日止，以2124000元为基数，按照年利率24%为标准计算）；三、北京汇元网科技股份有限公司有权就叶进锋质押的上海影达文化传媒股份有限公司的100万股股票折价、拍卖、变卖所得价款在前述第一、二项确定的范围内优先受偿；四、叶进锋对前述第一、二款规定的上海影达文化传媒股份有限公司的给付义务向北京汇元网科技股份有限公司承担连带责任保证责任；五、驳回北京汇元网科技股份有限公司的其他诉讼请求。如果上海影达文化传媒股份有限公司、叶进锋未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费47030元，由上海影达文化传媒股份有限公司、叶进锋负担28704元，于本判决生效后七日内交纳;由北京汇元网科技股份有限公司负担18326元（已交纳）。如不服本判决，可于判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，交纳上诉案件受理费，上诉于北京市第一中级人民法院。如在上诉期满后七日内未交纳上诉费的，按自动撤回上诉处理。审 判 长  高增播人民陪审员  郑东涛人民陪审员  吴 健二〇二〇年一月二十一日书 记 员  卢芸熠