广东省深圳市中级人民法院民 事 判 决 书(2019)粤03民终24051号上诉人（原审被告）：深圳市震华数码科技有限公司，住所地深圳市光明区玉塘街道长圳社区长兴科技工业园29栋一层，统一社会信用代码91440300782778609T。法定代表人：张雄辉。委托诉讼代理人：林天宝，广东淳锋律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：东莞市兴键电子科技有限公司，住所地东莞市寮步镇牛杨金钗路1号A栋一楼，统一社会信用代码914419000537797839。法定代表人：丁正兵，总经理。委托诉讼代理人：雷晓莉，北京市炜衡（深圳）律师事务所律师。上诉人深圳市震华数码科技有限公司（以下简称震华公司）因与被上诉人东莞市兴键电子科技有限公司（以下简称兴键公司）买卖合同纠纷一案，不服广东省深圳市宝安区人民法院（2019）粤0306民初8803号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭对本案进行了审理，现已审理终结。震华公司的上诉请求：1、撤销（2019)粤0306民初8803号民事判决，改判驳回兴键公司所有诉讼请求。2、本案一审、二审诉讼费由兴键公司承担。理由：1、兴键公司未解除与震华公司签订的《采购单》，双方买卖合同关系仍然存续。兴键公司未依照《采购单》第8条约定向震华公司交付所有货物，无权请求震华公司支付货款。2、《采购单》第8条约定的付款条件未成就，震华公司无需支付货款，一审法院判决震华公司支付逾期利息缺少事实依据。3、兴键公司所交付的货物存在质量问题，震华公司有权核减该部分货物的货款。4、兴键公司至今仍未完全履行交货义务，属于严重违约，一审法院判定兴键公司承担的违约责任过轻，损害震华公司的合法利益。综上所述，一审法院判决认定事实错误，请求二审法院依法撤销一审判决，改判驳回兴键公司所有诉讼请求。兴键公司答辩称：原审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求驳回震华公司的上诉，维持原判。兴键公司向一审法院起诉，请求：1、震华公司向兴键公司支付货款53130元及利息2863.3元（以53130元为基数，自2017年12月15日起算，暂计至起诉之日，起诉后计至实际付清之日止）；2、本案诉讼费由震华公司承担。一审法院认定事实：震华公司于2017年9月8日向兴键公司发出《采购单》，约定由兴键公司向震华公司提供钢化玻璃，合同金额为151800元，要求交货日期为9月15日，兴键公司的供货良率必须达到99%，双方同时约定对不合格品的处理办法为：不良品退回，经买方（震华公司）电话或其他方式通知后，买方有权要求卖方（兴键公司）在承诺的工作日补货至买方。采购单发出后，兴键公司分别于9月16日、9月18日、9月19日、9月21日将价值53130元的货物送至震华公司处，后因震华公司联系兴键公司称兴键公司提供的货物质量不符，故兴键公司未继续向震华公司提供货物，震华公司亦未向兴键公司支付货款。一审法院认为，兴键公司提交的采购单、送货单等证据证明兴键公司、震华公司之间存在买卖合同关系，一审法院予以确认。震华公司确认兴键公司向其提供了价值53130元的货物，震华公司称未付款系因兴键公司提供的货物存在瑕疵，且迟延发货，同时兴键公司未履行先开发票的义务。关于质量瑕疵，震华公司虽称兴键公司提供的货物未达双方约定的质量标准，并向法院提交了电子邮件加以证明。但针对该证据，兴键公司不予认可。震华公司亦未能提供其他证据加以举证，应当承担举证不能之不利后果。同时，根据双方约定对不合格品的处理办法，震华公司应向兴键公司退回不合格品，但震华公司一直未向兴键公司退货。故针对震华公司主张兴键公司提供的产品存在质量问题，一审法院不予认可。关于迟延交货违约金，震华公司主张兴键公司存在迟延交货的事实，兴键公司对此予以确认，但辩称采购单系震华公司制作，逾期责任也明显过高。一审法院认为，根据采购单第4条约定，兴键公司必须按本订单约定的交货日期交货，逾期交货每逾一天罚货总额的10%或由买方径将订货部分或全部取消。根据兴键公司提交的送货单显示，兴键公司迟延发货最长天数为6天，综合考虑迟延情况、交货习惯等因素，一审法院酌定违约金标准按1‰/天计算，计得违约金为2125.2元。故震华公司应向兴键公司支付货款51004.8元（53130元-2125.2元）。关于先开发票义务，兴键公司、震华公司之间系买卖合同关系，卖方的主要义务是依约向买方交付货物，开具发票系卖方的从给付义务，不应成为震华公司不履行支付货款的抗辩理由，故一审法院对震华公司的辩解不予采纳。关于逾期利息，双方虽未在合同内约定甲方（震华公司）违约应当支付逾期利息，但根据《最高人民法院关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释》相关之规定，买卖合同没有约定逾期付款违约金或者该违约金的计算方法，出卖人以买受人违约为由主张赔偿逾期付款损失的，人民法院可以中国人民银行同期同类人民币贷款基准利率为基础，参照逾期罚息利率标准计算。故兴键公司主**华公司支付逾期还款利息，一审法院予以支持。综上，依据《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、《最高人民法院关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十四条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，判决：一、震华公司应于本判决生效之日起十日内支付兴键公司货款51004.8元及逾期还款利息（以货款51004.8元为基数，自2017年12月15日起，按中国人民银行同期同类贷款利率为标准，计至全部欠款清偿之日止）；二、驳回兴键公司的其他诉讼请求。案件受理费600元，由震华公司承担546.5元，由兴键公司承担53.5元。本院经审理查明，原审查明事实清楚，本院予以确认。本院认为，震华公司确认兴键公司提供了价值53130元的货物，但因兴键公司提供的货物存在瑕疵、迟延发货、未履行先开发票的义务，且未按照合同提供全部货物，根据《采购单》第8条约定不予支付货款，并要求兴键公司继续履行合同进行供货。但双方约定对不合格品的处理办法是震华公司向兴键公司退回不合格货物，但震华公司未进行退货。故震华公司主张兴键公司产品存在质量问题，未提交有效的证据予以证实，本院不予采信。双方签订的《采购单》约定2017年9月15日前履行完毕，但兴键公司却在2017年9月15日后陆续供货，且仅供货3850块。在兴键公司2017年9月21日最后一次供货后，震华公司主张货物存在质量问题，客户取消订单并扣款，故向兴键公司发送邮件，但兴键公司否认收到该邮件。兴键公司主**华公司电话通知因货物良率未达99%，不要供货，所以未供货；震华公司通过QQ发过扣款通知，兴键公司没有同意。双方对未继续履行《采购单》各执一词。根据《采购单》第10条：“若在履行合同过程中产生纠纷双方本着友好协商的态度解决”，但双方协商后未能解决彼此纷争，兴键公司此后未供货，震华公司也未催货，双方也未达成继续履行《采购单》并供货的共识，兴键公司主**华公司支付已供货的货款53130元，本院予以支持。该《采购单》约定逾期交货每逾一天罚货总额的10%或由买方径将订货部分或全部取消。双方约定的违约金过高，一审酌情予以调整按1‰/天计算，计得违约金为2125.2元，并未超过法定标准，本院予以维持。开具发票系卖方的从给付义务，不应成为震华公司不履行支付货款的抗辩理由，故本院对震华公司的辩解不予采纳。双方虽未在合同内约定震华公司违约应当支付逾期利息，但根据《最高人民法院关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释》相关之规定，买卖合同没有约定逾期付款违约金或者该违约金的计算方法，出卖人以买受人违约为由主张赔偿逾期付款损失的，人民法院可以中国人民银行同期同类人民币贷款基准利率为基础，参照逾期罚息利率标准计算。故兴键公司主**华公司支付逾期还款利息，本院予以支持。综上，上诉人震华公司的上诉主张不成立，本院不予支持。原审适用法律正确，处理妥当，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项的规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。本案二审案件受理费1075.12元，由上诉人深圳市震华数码科技有限公司负担。本判决为终审判决。审判长 邢  蓓  华审判员 蔡  雪  燕审判员 彭  建  钦二〇二〇年一月十五日书记员 杨玉兰(兼)附法律条文:《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。