重庆市江北区人民法院民 事 判 决 书（2019）渝0105民初3863号原告：蔡祀全，男，1962年3月25日出生，汉族，住重庆市长寿区。委托诉讼代理人：陈夙梦，重庆瀛永律师事务所律师。委托诉讼代理人：张露月，重庆瀛永律师事务所律师。被告：空军重庆蓝箭招待所，住所地重庆市江北区红石路318号，军队单位对外有偿服务许可证编号F2265304。法定代表人：沈晖，总经理。委托诉讼代理人：罗粲林，重庆炜林律师事务所律师。原告蔡祀全诉被告空军重庆蓝箭招待所（以下简称空军蓝箭招待所）劳动合同纠纷一案，本院立案后，依法适用简易程序，由审判员陈学军独任审判，公开开庭进行了审理。原告蔡祀全及其委托诉讼代理人陈夙梦、张露月，被告空军蓝箭招待所的委托诉讼代理人罗粲林到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告蔡祀全向本院提出请求：1.确认原告与被告于2007年10月24日至2017年5月23日期间存在劳动关系；2.确认原告与被告之间的劳动关系于2017年5月23日解除；3.判令被告向原告支付2017年2月25日至2017年5月23日期间的工资6，160元；4.判令被告向原告支付经济补偿金21，000元；5.本案的诉讼费由被告承担。事实与理由：原告系被告的员工，自2007年10月24日至2017年5月一直在被告餐馆从事杀鱼工作。自工作开始、双方约定工资为2，100元／月。自原告入职至今，被告一直未与原告签订劳动合同，也未给原告缴纳社会保险。2017年3月，原告因病请假，被告一直拒绝批复原告的申请，且拒绝支付生病入院期间的工资及医疗费用。原告迫于无奈，向江北区劳动人事争议仲裁委员会提出仲裁申请。江北区劳动人争议仲裁委员会于2018年10月9日受理，并于2018年11月26日出具了仲裁决定书。另，2017年5月初，原告向被告交过解除申请，被告拒收。原告在2017年5月23日提起仲裁时亦要求过解除劳动合同。理由是被告没给原告购买社保和没签劳动合同。原告进入被告工作时，姚林还没进入被告，原告一直受被告管理，是被告的经理张琳致（音）在管理，工资也是被告发放，从原告的荣誉证书及工作证可看出。被告和姚林的承包关系原告不清楚也不认可。综上，原告依据相关法律法规提起诉讼，望贵院依法判决。被告空军蓝箭招待所辩称，2010年2月18日开始，被告将餐饮全部包给第三方姚林，餐饮部所有招工及管理工作均由第三方负责，厨师及厨房其他员工包括原告工资也由第三方发放，被告每月将固定承包费含员工五险一金一并支付给姚林。部队停止对外有偿服务文件下达前（2016年2月16日）是一年一签，之后是半年一签，姚林已没承包了。姚林之前是另一人承包，那人与原告是一起进入被告的。被告已履行法律规定支付义务，不应承担该责任。关于劳动关系，假如原告举示的荣誉证书是真的，劳动关系存续时间应从2009年春节后开始。被告已将所有餐饮部员工工资支付给承包人姚林，不存在欠付工资情况。被告向第三方核实原告于2017年2月25日开始至今，未提供劳动，根据规定，未提供劳动不应支付劳动报酬，同时劳动报酬的发放主体为第三方非被告。被告未提出与原告解除劳动关系，至今被告亦未收到原告的解除劳动关系通知书。仲裁庭中，原告向重庆蓝箭宾馆的代理人当面送达，不符合规定，不应视为向被告送达，且代理人也表示无权接受该通知。经向第三方了解，原告是主动离职，不符合经济补偿金的支付条件。另，1999年重庆蓝箭宾馆被吊销后，空军后勤部直属供应部就将事业单位编制的招待所名称确定为空军重庆蓝箭招待所，后就一直以被告名称进行经营管理，但重庆蓝箭宾馆对外招牌并未更名，此是为了不影响招待所的广告效应。综上，请驳回原告诉求。本案当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。原告举示的原告身份证、工作证、荣誉证书、诊疗证明书、诊断证明书、仲裁决定书、仲裁函、仲裁申请书、（2018）渝0105民初188号民事判决书、（2018）渝0105民初189号民事判决书、仲裁2017年8月24日庭审笔录[案号为渝江劳人仲案字（2017）第572号]、解除劳动关系通知书，前述证据能相互印证，本院予以确认并在卷佐证。被告举示的军队单位对外有偿服务许可证（编号为F2265304），前述证据本院予以确认并在卷佐证。被告举示的餐饮部川、粤、凉菜组承包合同书，其真实性难以确认。理由：其一，姚林没有出庭来证实承包合同书的真实性，亦没有来证明蔡祀全是其聘请工人；其二，合同书上加盖的公章是重庆蓝箭宾馆，而非空军蓝箭招待所；其三，从空军蓝箭招待所颁发的荣誉证书及工作证分析，管理蔡祀全的是空军蓝箭招待所。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：重庆蓝箭宾馆于1990年5月29日登记成立,住所地为江北区大路村85号，经营范围为住宿、饮食等。1999年12月31日，该宾馆的企业营业执照被工商局吊销。军队单位对外有偿服务许可证（编号KJ0014）载明：单位名称为空军重庆蓝箭招待所，住址为江北区大石坝大路村85号，有偿服务类别与项目为事业编制招待所及住宿、餐饮、会议、停车，发证机关为空军后勤部，发证时间为2003年7月17日，有效期到2006年7月18日。军队单位对外有偿服务许可证（编号KJ090357）载明：单位名称为空军重庆蓝箭招待所，住址为江北区大石坝大路村85号，有偿服务类别与项目为事业编制招待所及住宿、餐饮、会议、停车，发证机关为空军后勤部，有效期到2010年4月30日。军队单位对外有偿服务许可证（编号：F2265304）载明：单位名称为空军重庆蓝箭招待所，许可行业类别为招接待，发证机关为中国人民解放军总后勤部司令部，有效期到2016年12月31日。空军重庆蓝箭招待所的特种行业许可证（旅馆业）（公特江字第1008137号）载明：经营范围为住宿服务。发证机关为重庆市公安局（公章），落款时间2016年8月18日。空军重庆蓝箭招待所的重庆市经营性收费许可证[（2001）重江区价费字第1103号]载明：收费项目住宿收费，发证机关为重庆市江北区物管局。1999年度的江北区单位缴纳职工失业保险费申报表显示，申报单位为重庆蓝箭宾馆。之后至2017年期间，社会保险费的缴费单位变为空军重庆蓝箭招待所。蔡祀全的荣誉证书显示，因在2009年、2012年、2015年的工作中表现突出，空军重庆蓝箭招待所给蔡祀全颁发了荣誉证书。蔡祀全的工作证显示，其工作单位是空军重庆蓝箭招待所，部门是餐饮部，职务是厨师。2014年9月28日证明载明：兹有重庆市长寿区长寿湖镇响塘村3组社员蔡祀全，因两个孩子上学的费用需求，2003年外出打工，2007年经朋友介绍在江北区大石坝重庆蓝箭宾馆后厨工作至今，确有11年没在家居住。该证明落款处加盖有重庆蓝箭宾馆公章。2017年3月20日，重庆中医骨科医院诊疗证明书载明：双膝滑膜炎，休息半月；2017年3月31日，重庆中医骨科医院诊断证明书载明：双膝滑膜炎，休息半月；2017年4月12日，重重庆中医骨科医院诊疗证明书载明：双膝半月板损伤，休息半月；月2017年5月3日，重庆中医骨科医院诊疗证明书载明：左膝滑膜炎，休息半月；2017年5月19日，重庆中医骨科医院诊疗证明书载明：左膝滑膜炎，休息半月。另，2017年5月23日，蔡祀全以重庆蓝箭宾馆为被申请人，申请了劳动争议仲裁。仲裁委予以立案[案号为渝江劳人仲案字（2017）第572号]。仲裁审理中，蔡祀全针对被申请人重庆蓝箭宾馆举示《解除劳动关系通知书》，称其提出与被申请人解除劳动合同，当庭送达。重庆蓝箭宾馆则称代理人无权签收，该通知书与被申请人无关。仲裁委裁决：驳回蔡祀全的仲裁请求。蔡祀全诉至本院，本院予以立案受理。法院审理中，重庆蓝箭宾馆（该案被告）辩称：重庆蓝箭宾馆于1999年12月20日被工商局吊销营业执照后，就停止对外经营，上级管理部门以空军蓝箭招待所为经营主体继续经营，经营地即是原重庆蓝箭宾馆的地方。因重庆蓝箭宾馆成立时间较早，为了不影响经营及宣传，故没有变更重庆蓝箭宾馆对外名称，但实际上经营主体已变更。2012年初，原告进入空军蓝箭招待所上班，……。空军蓝箭招待所（该案第三人）陈述：1999年12月20日，重庆蓝箭宾馆被工商局吊销营业执照，吊销后重庆蓝箭宾馆停止了经营活动。2000年7月27日，空军后勤部下发《确定事业单位编制招待所、中心名称》通知，确定重庆蓝箭宾馆为空军蓝箭招待所，2000年开始，空军蓝箭招待所开始经营，因为重庆蓝箭宾馆名号久远，为不影响招待所广告效应，继续以重庆蓝箭宾馆为名号对外经营。空军蓝箭招待所在经营中，将餐饮部工作全部承包给第三方，……经向第三方了解，蔡祀全系2009年经第三方招聘进厨房工作至2017月3月自己主动离职，……经向当时办理证明的工作人员了解，其回忆称2014年9月28日，蔡祀全因老家房屋垮塌，办理房屋事宜需要到单位出具一个证明，工作人员明确告知，重庆蓝箭宾馆只是对外经营的名号，实际为空军蓝箭招待所，证明只能加盖空军蓝箭招待所的印章，但当日因空军蓝箭招待所的印章不在单位，蔡祀全认为单位招牌为重庆蓝箭宾馆，称证明要得急，只需用于办理老家房屋事宜，要求就加盖重庆蓝箭宾馆印章即可，领导为了帮助他解决问题，便同意了其要求。法院审理后，判决驳回了蔡祀全的诉讼请求。2018年10月9日，蔡祀全以空军蓝箭招待所为被申请人申请了劳动争议仲裁。江北区劳动人事争议仲裁委员会立案后，逾期未作出裁决。2018年11月26日，仲裁委作出《仲裁决定书》决定：终止对仲裁案的审理。蔡祀全诉至本院，本院予以立案受理。本院认为，蔡祀全入职空军蓝箭招待所工作，据蔡祀全的荣誉证书、工作证等证据及当事人的陈述可证明，蔡祀全是受空军蓝箭招待所的劳动管理。因此，蔡祀全与空军蓝箭招待所形成劳动关系。关于蔡祀全入职空军蓝箭招待所的时间。本院认定入职时间是2007年10月24日。理由：其一，空军蓝箭招待所未举示蔡祀全的入职手续来证明自己的主张，反驳蔡祀全的入职时间主张；其二，2014年9月28日证明虽加盖的是重庆蓝箭宾馆公章，但被告空军蓝箭招待所亦表明该证明实际是其所出具。该证明显示蔡祀全是2007年入职工作。蔡祀全称其工资是2，100元/月，此称空军蓝箭招待所未举证反驳，本院认可。本案证据不能证实，蔡祀全向空军蓝箭招待所送达了解除劳动关系通知书，双方劳动关系因此解除。理由：其一，没有证据证实蔡祀全向空军蓝箭招待所送达了解除劳动关系通知书，或通知空军蓝箭招待所解除劳动关系；其二，在渝江劳人仲案字（2017）第572号案中，蔡祀全向重庆蓝箭宾馆送达解除劳动关系通知书，不能视为向被告空军蓝箭招待所送达了解除劳动关系通知书。因为，重庆蓝箭宾馆与空军蓝箭招待所是不同的单位，重庆蓝箭宾馆被吊销营业执照停业后，空军蓝箭招待所才开始经营。虽然对外空军蓝箭招待所仍有使用重庆蓝箭宾馆名称的情况，但根据蔡祀全的荣誉证书及工作证分析，蔡祀全清楚其是与空军蓝箭招待所建立的劳动关系。因证据不能证实蔡祀全的解除主张，故其诉求的经济补偿金没有依据，本院不予支持。关于蔡祀全2017年2月25日至2017年5月23日期间的工资问题。根据证据显示，从2017年3月20日开始，蔡祀全因病休假共计75天，因此，2017年3月20日至2017年5月23日期间，空军蓝箭招待所应支付蔡祀全病假工资。《企业职工患病或非因工负伤医疗期规定》第三条规定：企业职工因患病或非因工负伤，需要停止工作医疗时，根据本人实际参加工作年限和在本单位工作年限，给予三个月到二十四个月的医疗期：（一）实际工作年限十年以下的，在本单位工作年限五年以下的为三个月；五年以上的为六个月；（二）实际工作年限十年以上的，在本单位工作年限五年以下的为六个月；五年以上十年以下的为九个月；十年以上十五年以下的为十二个月；十五年以上二十年以下的为十八个月；二十年以上的为二十四个月。据此规定及查明的蔡祀全工作年限、治疗时间可认定，2017年3月20日至2017年5月23日在蔡祀全的医疗期内，该期间空军蓝箭招待所应支付蔡祀全病假工资。《重庆市企业职工病假待遇暂行规定》第四条规定：职工患病，医疗期内停工治疗在6个月以内的，其病假工资按以下办法计发：（一）连续工龄不满10年的，按本人工资的70％发给；……；《关于贯彻执行若干问题的意见》第二条规定，职工本人工资，按国家统计局规定的工资总额的口径，以职工本人病休前12个月的月平均工资计算，不足12个月的按实际月份计算。据此规定，计算蔡祀全2017年3月20日至2017年5月23日期间的病假工资为：（2，100元/月×2个月＋2，100元/月÷30天×4日）×70％=3，136元。2017年2月25日至2017年3月19日期间，空军蓝箭招待所没有证据证实蔡祀全没有出勤，也没有证据证实支付了该期间的工资。因此，该期间应支付工资，计算为：2，100元/月÷21.75天×15工作日=1，448.28元。前述合计为4，584.28元。综上所述，依照《中华人民共和国劳动法》第五十条、第七十八条之规定，判决如下：一、确认原告蔡祀全与被告空军重庆蓝箭招待所2007年10月24日至2017年5月23日期间存在劳动关系；二、本判决生效之日起三日内，被告空军重庆蓝箭招待所支付原告蔡祀全2017年2月25日至2017年5月23日期间的工资（含病假工资）合计4，584.28元；三、驳回原告蔡祀全的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案案件受理费10元减半收取5元由被告空军重庆蓝箭招待所承担。本判决生效之日起三日内，被告空军重庆蓝箭招待所向本院缴纳案件受理费5元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于重庆市第一中级人民法院。双方当事人在法定上诉期内均未提出上诉或仅有一方上诉后又撤回的，本判决发生法律效力，当事人应自觉履行判决的全部义务。一方不履行的，自本判决内容生效后，权利人可以向人民法院申请强制执行。申请执行的期限为二年，该期限从法律文书规定履行期间的最后一日起计算。审判员  陈学军二〇二〇年一月十四日书记员  周 砚书记员  杨倩倩