广东省珠海市香洲区人民法院民 事 判 决 书（2019）粤0402民初7998号原告：日立电梯（中国）有限公司珠海分公司，住所地：珠海市九洲大道中建业五路4号5楼，统一社会信用代码：91440400756484084C。负责人：周伟青，系该公司总经理。委托诉讼代理人：谢小玲，广东广和律师事务所律师。委托诉讼代理人：张志坚，广东广和律师事务所律师。被告：二十二冶集团天津建设有限公司，住所地：天津市滨海新区杭州道街办事处北侧，统一社会信用代码：911201167863701926。法定代表人：李艳来，总经理。委托诉讼代理人：王晓冰，福建衡兴明业律师事务所律师。委托诉讼代理人：鲍玉婧，系该公司员工。原告日立电梯（中国）有限公司珠海分公司诉被告二十二冶集团天津建设有限公司承揽合同纠纷一案，本院于2019年5月24日立案受理后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告日立电梯（中国）有限公司珠海分公司的委托诉讼代理人谢小玲及被告二十二冶集团天津建设有限公司的委托诉讼代理人王晓冰、鲍玉婧到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：1.判令被告即时向原告支付合同款338505元；2.判令被告承担逾期付款的违约责任，即时向原告支付逾期付款违约金（自2018年1月22日起以逾期部分价款总额338505元为基数，按每日万分之四计至实际清偿之日止，暂计至2019年4月30日为62691元）；3.判令被告承担本案全部的诉讼费用。事实和理由：2012年，原、被告签订2份《产品安装合同》，约定原告向被告提供14台电梯的安装服务，总价为1557100元。双方对付款方式、工期等条款进行了约定。2015年1月31日，原被告签订了《产品安装合同补充协议（二）》，这份协议要求将26栋、27栋已经安装的电梯拆下，并将拆下的26栋电梯安装到45栋，还增加安装电梯摄像头及轿厢内刷卡直达功能，价款为238660元。双方于2015年6月11日签订《补充协议（三）》，就电梯轿厢装饰装修事宜增加款项148000元。因此，合同总价调整为1943760元。合同签订后，原告积极履行合同项下的义务，合同项下所有电梯均已安装调试完毕，并于2016年1月14日前全部通过当地政府部门验收合格后交付被告使用。合同第十条“支付方式”约定：委托方（即被告）于合同签订后5日内支付合同总额的5%，在开工日期10日前，支付合同总额的45%；电梯安装完毕并通过当地政府主管部门验收后5日内，支付合同总额的45%电梯验收合格之日起满两年后7日内支付合同总额的5%作为质保金。现付款条件已成就多时，被告在前述合同项下仅支付了1605255元，减去应扣减的电缆租金，目前尚欠合同款338505元未付，原告屡次催付无果。合同第十一条“违约责任”约定：委托方未按规定的时间和金额支付安装费的，按未付金额每日万分之四的比例支付逾期付款违约金。现被告自2018年1月22日逾期付款至今，已达463天，故被告应支付违约金62691元。原告认为，原、被告之间的合同有效成立并已实际履行，被告欠款已构成违约。为维护自身合法权益，原告特诉至法院。原告为支持其诉讼请求，向本院提供如下证据材料：1.《产品安装合同》（合同编号：AH1107553）；2.《产品安装合同》（合同编号：AH1102796）；3.《产品安装合同补充协议（二）》；4.《补充协议（三）》（合同编号：AH1102796-FJ0297）；5.《电梯监督检查报告》；6.《移交确认书》（编号为：AH1107553）；7.2份《移交确认书》；8.2份《工作联系单》；9.邮政特快底单及投递情况；10.《二十二冶集团天津建设有限公司付款明细表》；11.中国工商银行网上银行电子回单；12.《电梯监督检验报告》。被告辩称，对原告请求支付的本金金额有异议。经结算，被告目前未付原告费用仅为205754元，与原告第一次诉讼请求数额基本一致。根据双方签订的安装合同第10条第4款及补充协议的付款条件，均约定需要经过政府主管部门验收，之后才支付相应的安装款项。在本案中，对原告所主张的四份合同已经达到支付条件的款项，被告均已支付完毕。其中2796号合同，因26栋、27栋及47栋电梯尚未安装完毕，所以双方目前仅结算支付了1172525元。对7553号合同，被告确认该合同尚有5%的质保金未支付。补充协议二及补充协议三，目前仅有50%达到支付条件，并且被告已经支付了50%的款项。关于原告请求支付违约金。因原告没有提交付款申请，合同所约定的付款条件没有成就，且每日万分之四的标准过高。被告认为，因原告没有按照合同约定提交付款申请，所以被告不应当承担逾期付款责任。被告未向本院提供证据。根据审查确认的证据和当事人的陈述，本院认定事实如下：2012年6月，原、被告签订编号为AH1102796的《产品安装合同》，约定原告在珠海市前山新城B区（商品区）26、27、47栋为被告安装电梯共计12台。该合同第二条约定：安装数量为12台，安装费总价为1305100元。第十条约定：被告于合同签订后五个工作日内将安装合同总额的5%即66255元支付给受托方作为合同定金；于开工日期十天前支付合同总额的45%即587295元；产品全部安装完毕并通过政府主管部门验收后五个工作日内支付合同总额的45%即587295元，原告应至少提前7天向被告发出书面付款申请；安装合同总额的5%即65255元作为本合同的质量保证金，在电梯全部安装完毕并通过珠海市技术监督局验收合格之日满两年7个工作日内支付，原告在被告支付前应向其提供为期一年的等额银行质量保函。第十一条约定：被告未按规定的时间和金额支付安装费的，按未付款金额每天万分之四的比例向原告支付逾期付款违约金。2012年8月，原、被告就珠海市前山新城B区（商品区）37、41栋电梯安装事宜签订编号为AH1107553的《产品安装合同》。该合同第二条约定：安装数量为2台，合同安装费总价为252000元。该合同第十条、第十一条的约定与上述编号为AH1102796的《产品安装合同》的约定内容相同。在上述合同履行过程中，原、被告双方又于2015年1月31日就上述两份《产品安装合同》约定的电梯维修、安装相关事宜签订《补充协议（二）》。该补充协议第一条约定：双方确认，在上述两份合同约定的基础上增加、变更如下工作内容：1.增加26、47栋转换电梯维修工作；2.将26、27栋已安装的转换电梯拆下，并将拆下的26栋电梯维修后安装至45栋，将27栋电梯运至甲方指定地点保存；3.所有电梯取消安装电梯内空调设备，增加安装摄像头；4.47栋两台主人电梯增加轿内刷卡直达功能。第三条约定：1.本协议价款为固定总价238660元；《产品安装合同》（编号：AH1107553）的总价由252000元调整为236400元，《产品安装合同》（编号：AH1102796）的总价由1305100元调整为1559360元。2.被告于协议签订后5个工作日，向原告支付本协议价款的5%；开工前10日支付本协议价款的45%；电梯经政府主管部门验收后15内支付价款的45%；电梯经珠海市技术监督局验收合格之日满两年后15日内支付价款的5%，原告应在被告支付前向其提供为期一年、等额银行质量保函。3.原告应至少提前10天向被告提交发票及《支付申请表》等付款申请资料，延期提供的，付款相应顺延。2015年6月11日，原、被告又就上述合同及补充协议约定安装的电梯轿厢装修事宜签订《补充协议（三）》，约定：一、被告委托原告进行26、27、45、47栋共8台电梯的轿厢进行装饰装修工作；二、装饰装修电梯价款为148000元；三、协议签订后10个工作内支付总价的50%作为预付款；原告完成全部工作并经被告、业主方及监理单位验收合格后，支付至总价的95%；剩余5%作为质保金，于保修期满后支付。2014年5月22日，原告将编号AH1102796的《产品安装合同》项下约定的3台安装完毕的电梯移交给接收方珠海市卡都海俊房产开发有限公司。2016年11月3日，原告又将前述合同项下约定的另外6台安装完毕的电梯移交给接收方珠海市卡都海俊房产开发有限公司。2016年11月7日，原告将编号AH1107553的《产品安装合同》项下约定的2台电梯移交给接收方珠海市卡都海俊房产开发有限公司。上述已移交的电梯已经政府主管部门验收合格，验收合格的最晚日期为2016年1月4日。因进水问题，编号AH1102796的《产品安装合同》项下剩余三台电梯已安装完毕，但一直未取得验收报告。原告曾于2013年9月22日向被告的工程项目部送达《工作联系单》称：“我司在安装期间发现26、27、47栋电梯井道内存在以下问题并与相关部门多次沟通，但一直未得到有效处理：（1）电梯五方通话布线……；（4）电梯井道内施工架及卸载工字钢洞口封堵；（5）供电梯调试及电梯验收的永久电源尚未有……（8）电梯底坑排水。因以上问题贵司未能及时配合整改，导致我司无法开展安装工作及延误电梯验收时间，责任不在我方……”。2014年12月16日，原告再次向被告项目部送达《工作联系单》，再次提出其于2013年9月22日提出的8个问题中大部分问题及一些新问题，并且告知被告“因被告未能及时配合整改上述问题，导致原告从2013年1月退场至发函时无法开展安装工作及延误电梯验收时间”。被告未向本院答复其收到原告上述《工作联系单》后有无就其上所述的情况予以整改。上述合同及补充协议约定的款项共计1943760元。原告认可被告已支付款项1605255元，并提交了被告支付汇款的相应证据。现原告主张被告尚欠338505元未付。被告辩称，目前双方仅就2796号合同结算支付了1172525元，7533号合同的5%的质保金尚未支付，总的未付款项仅为205754元。但被告并未提交任何付款凭证。原告对被告提起本案诉讼后，又于2019年7月12日向被告邮寄付款申请，申请被告支付上述两份《产品安装合同》约定的质保金。但原告并未向被告提供为期一年的等额银行质量保函。本院认为，由原、被告签订上述两份《产品安装合同》及两份补充协议的内容可知，双方之间构成承揽合同关系。上述合同及补充协议均为双方真实意思表示，内容不违反法律和行政法规的强制性规定，为有效合同。原告应当依约安装电梯、装饰装修并交付工作成果，被告应当履行相应协助义务并支付报酬。就本案争议焦点，分析如下：关于编号为AH1102796的《产品安装合同》项下约定的三台电梯是否能视为已验收、交付。我国《合同法》第二百五十九条规定，承揽工作需要定作人协助的，定作人有协助的义务。根据该规定，被告作为定作人有协助原告进行电梯安装及验收的义务。由上述认定事实可知，在上述三台电梯安装过程中，原告已经发函要求被告就电梯安装事宜进行处理，以便开展电梯安装工作。但发函后，被告未完全履行协助义务，解决上述问题。电梯安装后，因被告未处理好上述问题，而未能验收。原告又再次发函要求被告解决验收相关问题，而被告仍未能解决。《中华人民共和国民法总则》第一百五十九条规定，附条件的民事法律行为,当事人为自己的利益不正当地阻止条件成就的,视为条件已成就。由此可见，已安装的电梯未能验收是被告未履行协助义务所致。原告已经履行其主要义务，只待被告提供验收条件进行验收。因此，被告未履行协助义务、阻却验收，在原、被告之间应当视为电梯已通过验收。关于质保金外的款项。因两份安装合同及其补充协议二约定的14台电梯已经安装完毕并已验收或视为验收，因此，除质保金外，依照上述合同付款条件的约定，被告应支付原告至95%的款项即（1559360元+236400元）×95%=1705972元。关于补充协议三约定的装饰装修费用，因原告未提供证据证明装饰装修工作已经完毕且验收合格，故被告仅需支付50%的款项，即74000元。关于质保金是否应当支付。合同约定原告应在被告支付前向其提供为期一年、等额银行质量保函，并向被告发出付款申请。可见，根据合同约定的内容来看，双方约定在被告付款后还能享受到一年的银行质保待遇。除原告在2019年7月12日向被告邮寄付款申请外，原告提起诉讼应当视为已向被告发出付款申请。现尽管两份转账合同及其补充协议二约定的14台电梯已验收合格三年多，已超过两年的质量保证期间，但原告并未按照合同约定向被告提供银行质量保函。依约，被告在原告先向其提供银行质量保函后才负有支付保证金的义务。被告以原告未提供银行保函为由拒付保证金的抗辩理由，符合我国《合同法》第六十七条“当事人互负债务，有先后履行顺序，先履行一方未履行的，后履行一方有权拒绝其履行要求”之规定，本院予以采纳。因此，原告诉请被告支付总款1943760元的5%质保金，理据不足，本院不予支持。原告可待支付条件成就后再另循合法途径向被告主张权利。综上，被告现应支付的款项合计为1779972元（1705972元+74000元）。被告作为付款方应当对其付款情况进行举证，但其并未举证，故本院予以采信原告主张的付款情况。扣除原告认可被告已支付的1605255元后，被告还应支付原告174717元。关于违约金。按照约定，上述应付未付款项，被告应自电梯验收合格之后且原告向其发出书面申请10天内支付，逾期付款应支付相应违约金。本案中，原告并未举证证明其何时向被告发出支付申请，其依法应承担举证不能的法律后果。据此，原告请求被告自2018年1月22日起支付违约金，理据不足，本院不予支持。但截止至原告起诉时，被告已经支付超过合同约定全部款项的80%，且原告在2019年5月24日提起诉讼，也表明原告在向被告发出付款申请。但被告在原告起诉后的10日内及至今仍一直未向原告支付过拖欠的款项，已经构成违约，故被告应自违约之日即2019年6月3日起向原告支付违约金。根据“谁主张，谁举证”的证据规则，被告辩称“每日万分之四的违约金标准过高”，被告负有证明该违约金约定标准过高的举证责任。被告未提供任何证据支持其抗辩理由，依法应当承担举证不能的法律后果，本院对被告的该抗辩理由不予采纳。综上，被告应自2019年6月3日起以拖欠的款项174717元为基数、按照每日万分之四的标准向原告支付违约金至实际付清之日止。综上，依照《中华人民共和国民法总则》第一百五十九条、《中华人民共和国合同法》第六十条、第六十七条、第一百零七条、第一百一十四条之规定，判决如下：一、被告二十二冶集团天津建设有限公司于本判决发生法律效力之日起七日内向原告日立电梯（中国）有限公司珠海分公司支付款项174717元；二、被告二十二冶集团天津建设有限公司于本判决发生法律效力之日起七日内向原告日立电梯（中国）有限公司珠海分公司支付自2019年6月3日起至付清之日的逾期付款违约金（以174717元为基数，按每日万分之四的标准计算）；三、驳回原告日立电梯（中国）有限公司珠海分公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案案件受理费9829.9元，由原告日立电梯（中国）有限公司珠海分公司负担4829.9元，由被告二十二冶集团天津建设有限公司负担5000元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省珠海市中级人民法院。审 判 长  赖伟莲人民陪审员  李晨光人民陪审员  李良红二〇二〇年一月二十一日书 记 员  廖晓仪赖秀娜