山东省冠县人民法院民 事 判 决 书（2019）鲁1525民初799号原告：胡东波，男，1981年10月25日出生，汉族，农民，住冠县。委托诉讼代理人：孙志军，冠县法律援助中心律师。被告：冠县冠星纺织有限责任公司，住所地：山东省聊城市冠县振兴东路221号。法定代表人：董玉杰，总经理。委托诉讼代理人：沙建鹏，山东兴鲁律师事务所律师。被告：冠县冠星纺织集团总公司，住所地：山东省聊城市冠县振兴东路221号。法定代表人：马文革，总经理。委托诉讼代理人：沙建鹏，山东兴鲁律师事务所律师。委托诉讼代理人：刘海松，该公司职工。被告：王敬宾，男，1978年4月3日出生，汉族，农民，住冠县。委托诉讼代理人：林树智，山东鲁风律师事务所律师。委托诉讼代理人：王瑞月，山东鲁风律师事务所律师。原告胡东波与被告冠县冠星纺织有限责任公司（以下简称冠星公司）、冠县冠星纺织集团总公司（以下简称冠星集团）、王敬宾提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2018年5月7日作出（2016）鲁1525民初4561号民事判决，被告冠星集团、被告王敬宾不服，提起上诉，聊城市中级人民法院于2018年12月28日作出（2018）鲁15民终2066号民事裁定书撤销一审判决，发回冠县人民法院重审。本院于2019年1月16日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告胡东波的委托诉讼代理人孙志军，被告冠星公司的委托诉讼代理人沙建鹏，被告冠星集团的委托诉讼代理人沙建鹏、刘海松，被告王敬宾的委托诉讼代理人林树智、王瑞月到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告胡东波向本院提出诉讼请求：1.判令被告赔偿原告因事故造成的损失共计2398609.42元；2.诉讼费由被告承担。事实和理由：2016年6月12日，原告按照被告的要求在冠县冠星集团9号楼抹灰时，从楼上摔下，造成腰椎骨折并椎管站位、马尾神经综合症。原告受伤后在聊城市人民医院治疗24天，至2016年7月6日出院，用去医疗费61197.7元。后又回冠县人民医院住院治疗21天，用去医疗费7542.83元。原告受伤后多次找被告王敬宾要求其给付住院治疗的费用，被告一共才给付15000元，2016年9月10日原告再次找到被告王敬宾，王敬宾明确表示不再给钱。原告是被告王敬宾叫去被告工地工作过程中受伤的，被告应承担赔偿责任。在诉讼过程中，原告将诉讼请求第一项变更为：判令被告赔偿原告因涉案事故造成的损失601445.64元。被告冠星公司辩称，冠星公司从未向任何单位和个人进行过发包，包括王敬宾和胡东波，事故发生地也并非冠星公司，原告的受伤与冠星公司无关。冠星公司不应承担任何责任，请求法院依法驳回原告的诉讼请求。被告冠星集团辩称，事发厂房是冠星集团交由子公司春发贸易公司使用，发包方是春发贸易公司，冠星集团并非本案主体，请依法驳回原告对答辩人的诉讼请求。被告王敬宾辩称，1、本案原告所从事的事故工作是被告王敬宾承包后又以2000元的价格承揽给田延瑞，施工所需要的工具及工人均是田延瑞所负责，与答辩人没有关系，答辩人不认识本案原告，原告受雇于田延瑞是在为田延瑞提供劳务过程中受伤，对于受伤后的损失应当由田延瑞承担赔偿责任。2、田延瑞作为与本案有直接关系的当事人应当参加本案诉讼，答辩人申请将田延瑞追加为共同被告参加诉讼。综上，原告起诉答辩人没有任何事实根据及法律依据，请求依法驳回对答辩人的诉讼请求。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。原审时，为证明其主张的事实和诉讼请求，原告胡东波向本院提交了以下证据：1、王敬宾与原告和田延瑞的通话记录，证明被告王敬宾和田延瑞认识，王敬宾主动和田延瑞打的电话。2、田延瑞证人证言，证明被告王敬宾让去刷落水管漆，一天220元，除吊绳外，其他工具由被告王敬宾负责，施工时没有固定支架，沙袋代替支架。3、冠星公司安全风险管控平面示意图照片，证明原告受伤地点系被告处，且是为被告提供劳务过程中受伤。4、原告住院病例，证明原告受伤情况。5、医疗费单据，证明原告医疗花费。6、泰安正合司法鉴定意见书、菏泽德衡司法鉴定意见书，证明原告伤残等级、误工时间等。7、房产证、土地使用证，证明原告应按照城镇居民计算残疾赔偿金。8、原告村民委员会证明及原告户口本索引，证明抚养人身份情况。9、胡铁赢学生学籍表、交费单据，证明胡铁赢应按城镇居民计算被扶养人生活费。10、原告住院期间及出院后的护理人员身份证，证明护理人员身份情况。11、司法鉴定费单据，证明原告支出鉴定费3800元。12、复印费单据，证明原告复印病历支出9元。13、交通费单据，证明原告支出交通费960。14、冠县法律援助中心律师对李毕业、么传虎调查笔录，证明王敬宾与田延瑞联系，李毕业、么传虎及原告和田延瑞四人共同为被告干活，每天220元，王敬宾提供安全支架，王敬宾没有提供而是用沙袋代替。15、委会证明，胡东健、俞章波、胡彩雷、温际勇、胡书洞、胡书河身份证复印件及证明，张店庆吉不锈钢铁艺安装营业执照，2018鲁冠证民字第254号公证书，证明自2014年-2016年5月胡东波一直在外打工，居住在淄博张店区，原告应按城镇居民标准计算损失。被告冠星公司质证称，证据3不能证实原告摔伤地点是冠县公司内。对证据4真实性无异议。对证据5真实性无异议，门诊单据五门诊病历不予认可。证据6德衡鉴定认定二级伤残依据为双下肢肌力0级，与泰安正合鉴定所损伤为双下肢肌力1级以及医院病历中双下肢肌力1级，肌力逐渐恢复中相矛盾；更与王敬宾提交的胡东波能够自行拄拐行动这一基本事实相矛盾。因此伤残等级及出院后长期护理均不认可，且鉴定只得出出院后长期护理这一结论但却对护理依赖程度没有做出结论。因此原告按照全部护理依赖计算护理费也无事实依据。对证据7的真实性无异议，但能证明原告并未在该处实际居住一年以上，根据法律规定，原告应按农村居民标准计算残疾赔偿金。对证据8的真实性无异议，能证明被扶养人均是农村居民，被扶养人生活费应按农村居民标准计算。对证据9的真实性无异议，该证据显示原告工作地点、联系地址均在，能证实原告为农村居民，被扶养人应按农村居民标准计算。对证据10无异议，护理人员为农村居民应按农村居民标准计算护理费。对证据11无异议。对证据12无异议，应自行承担。证据13交通费单据为连号，不能证实和原告住院有关，交通费数额过高。证据14证人应当出庭接受询问，不能证实二人为现场工人，二人证言与田延瑞证言矛盾。原告在没有安全支架的情形擅自使用沙袋，其自身存在重大过失，应承担主要责任。对证据15胡东健等六人的证人证言不予认可，证人未出庭接受质证且证明上的签字无法证实为其本人所签，其证明内容因打工摔伤也说明证明中的在外打工不是在淄博打工。村委会证明不予认可，该证据是先加盖公章后打印的内容，不具有真实性，证明内容上看也证实胡东波也回过家，不符合在外持续工作一年以上的条件。公证书仅是证实这些内容是本人所书写，不能证明证人所书写和陈述的是事实。原告本次提交的所有证言与上次庭审时原告提交的客观证据相矛盾，也与胡东波一家基本的生活、工作子女学习的基本事实相矛盾，被告不予认可。冠星集团质证意见同冠星公司。被告王敬宾质证称，对证据1无异议，但之前和田延瑞不认识。对证据3同冠星公司意见。对证据4真实性无异议。对证据5同冠星公司意见。对证据6同冠星公司意见，另根据被告方了解原告能够拄拐杖自行行走，且能驾驶电动车辆，被告方拍摄到原告骑电动三轮车到其原委托代理人处，录像上显示很清楚就是原告和其家属。根据上述情况，司法鉴定所作出的鉴定意见明显不符合实际情况，该结论不应当作为认定本案事实的依据。在做鉴定前原告否认被告提交的录像上的拄拐杖的人是其本人，如法院允许，被告继续申请对录像上是否为原告本人进行鉴定，以佐证原告的实际伤情。对证据7、8、9、10、11、12同冠星公司意见。对证据13原告提交的是出租车票据应不予认定。对证据14没有调查人和记录人的签名，与王敬宾和田延瑞的通话记录矛盾，通话记录显示田延瑞承包了王敬宾的活，承包费2000元左右。经审查，被告王敬宾对证据1无异议，结合本院对田延瑞做的调查笔录及李毕业、么传虎调查笔录，对证据1、2予以采纳。对证据3不能证明原告的证明意向，本院不予采纳。对证据4、5、8真实性被告无异议，本院予以采信。对证据6因重审对伤残等级进行了重新鉴定，对该证据认定的原告的伤残等级不予采信。证据7不能证明原告连续居住满一年，对原告的证明意向不予采纳。证据9不能证明原告的证明意向，对该证据不予采纳。对证据10、11、12真实性无异议，本院予以确认。对证据13被告未提供相反证据佐证，对该证据本院予以采纳。证据14结合田延瑞的证言，能够证明原告的证明意向，对该证据予以采纳。证据15村委会证明系先加盖公章后出具证明，胡东健等证明人未到庭接受质询，对原告的证明意向不予采纳。为证明其主张的事实，被告王敬宾申请证人穆某出庭作证并提交证人拍摄的原告的视频资料，证明证人穆某对原告拍摄的录像，显示原告与做鉴定时的伤情不符。原告质证称，鉴定依据原告的伤情个人体质等情况综合作出的，视频中的人无论是否是原告本人并不能影响鉴定结论的科学客观的论断，视频来源不清，不具有合法性。被告冠星公司及冠县集团质证称，视频中如是原告，则鉴定结论有重大瑕疵。经审查，该录像未经当事人准许私自制作，原告不予认可，对该证据不予采纳。根据被告王敬宾的申请，菏泽德衡司法鉴定所鉴定人员吕洪青出庭接受质询。原告质证称，鉴定人已证实鉴定结论是依据被鉴定人的伤情个人体质，并且已见到胡东波本人做出的结论，视频中的人无论是否为胡东波本人并没有影响鉴定结论的科学客观的论断。鉴定是依据被鉴定人的伤情个人体质等情况综合做出的，被鉴定人的每项情况都有关联性，被告单独将具有相互关联的问题分裂开来进行讯问，而后就推断鉴定结论的真实性，显然不能成立。被告冠星公司及冠星集团质证称，根据鉴定人的陈述可看出，如王敬宾提交视频中的人是原告本人，则鉴定结论就有重大瑕疵。因此，除上次开庭时王敬宾方已经申请该视频是否为胡东波本人进行鉴定外，冠星公司及冠星集团也提出同样的鉴定申请。重审时，原告对原审提交的证据明确证明意向：原告受伤时每天的工资为220元，原告的误工损失应以每日220元为标准计算。被告冠星公司及冠星集团称，220元工资是原告自述并无有效证据证实。被告王敬宾称，原告主张每日220元工资没有任何事实根据和法律依据，没有提供事发前六个月每日220元的工资表及工资超过5000元的纳税证明，因此主张误工费按照每日220元不应支持，应按照户口性质农村居民标准予以计算。聊城市中级人民法院发回重审时随卷转至本院两张光盘，被告王敬宾又向本院提交一张光盘，本院向当事人进行了播放。原告质证称，对光盘的真实性无异议，但这是胡东波恢复后的录像，应以胡东波受伤后第一、第二次鉴定时的伤情作为本案的处理依据。被告冠星集团质证称，没有异议。被告王敬宾质证称，没有异议，从光盘中可以看出原告可以独立行走，不符合二级伤残标准，原审的鉴定结论不符合客观事实。当事人对录像资料的真实性无异议，本院予以确认。根据王敬宾的申请，本院委托聊城法衡司法鉴定所对原告的伤残等级、误工时间、护理时间、护理人数、后续治疗费用进行重新鉴定，并将聊城市中级人民法院转至本院的录像光盘一并转交，聊城法衡司法鉴定所作出聊衡司法鉴定所[2019]临鉴字第229号司法鉴定意见书。原告质证称没有异议。被告冠星公司及冠星集团质证称，对该鉴定书真实性无异议，但对其所鉴定的内容有异议，该鉴定书第四页第5-7行鉴定机构为了得出最终结论要求胡东波进行多项检查，但胡东波未提交检查结果，在此情况下再结合胡东波可以独立行走的事实可以看出四级伤残的结论不准确，既然胡东波已经可以独立行走护理期限明显过长。被告王敬宾质证称，该鉴定结论对原告鉴定为四级伤残不符合客观事实，该伤残评定并不是对原告身体各项检查后作出的，鉴定意见书中第五部分分析说明中第二项内容明确说明，根据上述损伤，需行双下肢肌电图，体感诱发电位，排便排尿障碍检查，已通知双方当事人进行检查，一直未收到检查报告单，因案子期限快到，根据目前情况综合评定四级伤残。由此可以看出在作鉴定时原告并没有配合鉴定机构进行双下肢肌电图，体感诱发电位，排便排尿障碍检查，鉴定机构仅凭现有的资料和会诊意见进行评定，且根据原告能够独立行走的视频资料，该鉴定结论明显不能反映原告真实的伤残情况，若按照鉴定结论对本案进行处理明显显失公平，鉴定机构结合原告伤情作出的误工时间、护理时间显然也不具有客观真实性，且后续治疗费用数额评定过高，该项费用应在原告实际发生后另行主张。综上，该鉴定意见不能作为本案证据进行采纳，为正确评定本案原告伤残，原告方应积极配合另行选定鉴定机构进行重新鉴定或者在原告配合各项检查后由鉴定机构补充鉴定意见。经审查，该鉴定意见系鉴定机构在根据病例和法医检验，并结合视频资料和会诊意见综合得出的结论，被告以鉴定意见书中表述需行双下肢肌电图、体感秀发电位、排便排尿障碍检查为由，对鉴定结论提出质疑，但鉴定机构在补充说明时也不能说明上述检查是否影响鉴定结果，被告也未提供证据证明上述检查会降低原告的伤残等级。在鉴定机构不能说明上述检查是否影响鉴定结果，被告也未提交证据证明上述检查会降低原告的伤残等级的情况下，对该鉴定意见，本院予以采纳。根据当事人的陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：被告王敬宾与田延瑞协商，2016年6月12日，原告胡东波与田延瑞、么传虎、李华业四人为冠县冠星纺织集团总公司织布一厂从事外墙落水管刷漆作业。双方口头约定，一天工作9小时，干一天活从王敬宾处领取工资220元。施工当天，在没有安全装置支架情况下，原告等四人使用沙袋作为安全固定装置固定吊绳，进行施工作业，因沙袋打滑，导致原告胡东波摔伤。原告摔伤后，在冠县中医院检查支出门诊检查费用630元。在聊城市人民医院住院24天，支出医疗费62029.17元。后转入到冠县人民医院住院21天，支出医疗费7542.83元。原告为复印病历支出复印费9元。原告胡东波收到王敬宾垫付的医疗费15000元。根据原告的申请，本院委托泰安正合司法鉴定所对原告的伤残等级等进行司法鉴定，泰安正合司法鉴定所作出泰正司鉴所【2017】临鉴字第58号鉴定意见书，鉴定意见：被鉴定人胡东波之损伤致截瘫，根据《人体损伤致残程度分级5.2.14》之规定，评定为二级伤残。后续治疗费约为15000元，胡东波住院期间为2人护理，出院后需长期护理，护理人数为1人。出院后的误工期限为170日。营养期限为90日。原告为此支出鉴定费、会鉴费3800元。本案被告均对上述鉴定意见存有异议，被告王敬宾申请对原告胡东波的伤情进行重新鉴定。本院另行委托菏泽德衡司法鉴定所进行了司法鉴定。该所出具德衡司鉴所【2017】临鉴字第493号司法鉴定意见书，鉴定意见：被鉴定人胡东波因故致“腰椎骨折并椎管狭窄，马尾神经综合征”遗留截瘫、双下肢肌力0级属二级伤残；误工时间拟为伤后426日；住院期间护理人数为2人，出院后需1人长期护理；营养期限拟为伤后90日。被告对德衡司法鉴定所的鉴定意见仍存有异议，申请鉴定人出庭接受了当事人质询。本次重审，根据被告王敬宾的申请，本院委托聊城法衡司法鉴定所对原告的伤残等级、误工时间、护理时间、护理人数、后续治疗费用进行重新鉴定，并将聊城市中级人民法院转至本院的录像资料一并转交，聊城法衡司法鉴定所作出聊衡司法鉴定所[2019]临鉴字第229号司法鉴定意见书，鉴定意见为：1.被检人胡东波因摔伤致腰椎骨折并椎管狭窄，马尾神经综合征，目前，左下肢肌力Ⅱ级，右下肢肌力Ⅲ级，构成四级伤残。2.被检人胡东波因摔伤致腰椎骨折并椎管狭窄，马尾神经综合征，误工、护理时间至伤残评定前一日，住院期间2人护理，出院后1人护理。3.被检人胡东波因摔伤致腰椎骨折，行腰椎骨折矫形棒、钉棒内固定术，待骨质愈合后，需住院取出内固定物，二次手术后续治疗费需15000-20000元。原告因涉案事故支出交通费960元。原告胡东波与胡秀丽系夫妻关系，两人生育有胡铁赢（出生日期2004年12月31日），胡双赢（出生日期2012年8月14日），胡宝赢（出生日期2014年12月16日）。胡东波户籍所在地为冠县。胡东波的父亲胡书彬(出生日期1953年10月16日)、母亲吕玉真（出生日期1953年10月25日）生育有四个子女：胡爱荣、胡东波、胡爱敏、胡东雷。本院认为，个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据各自的过错承担相应的责任。本案被告王敬宾在承包冠星集团厂房外墙落水管刷漆作业后，联系田延瑞、胡东波等四人进行施工，被告王敬宾与原告胡东波成立雇佣关系。原告胡东波在雇佣活动中受伤，被告王敬宾依法应承担赔偿责任。本案事故是在为冠星集团厂房刷落水管时发生的事故，庭审时被告口头说由冠星集团的子公司实际使用，但未提交相关证据，故本案应认定厂房所有人为冠星集团。胡东波从事粉刷落水管作业，属于高空作业的范畴，被告王敬宾不具备承包高空作业资质，被告冠星集团应当与王敬宾承担连带赔偿责任。原告胡东波属于农村居民户籍，结合田延瑞证言可证实原告长期在冠县区干活，原告提交公证书、证人证言及房产证、完税证明等证据证明其长期在淄博居住的情况，但不足以证明原告在城镇居住满一年以上，故原告的损失按照农村居民标准计算。被告冠星公司、冠星集团、王敬宾均申请对王敬宾提交的录像视频进行司法鉴定，鉴于该证据未经当事人准许私自制作，原告对录像的真实性不予认可又无其他证据相佐证的情况，本院对该证据不予采信，不予准许被告对录像进行司法鉴定的申请。本案胡东波在施工过程中，未安装固定装置而仅以经验做法使用沙袋进行固定，其应预见活动具有危险性，却未尽安全注意义务，是事故发生的主要原因，依法应承担相应的民事责任。综合本案具体情节，被告王敬宾对原告合理损失应当承担40%的赔偿责任，被告冠星集团依法应当承担连带责任。本次重审，根据被告王敬宾的申请，本院委托聊城法衡司法鉴定所进行重新鉴定，并将聊城市中级人民法院转至本院的录像资料一并转交，聊城法衡司法鉴定所出具的鉴定意见为：被检人胡东波因摔伤致腰椎骨折并椎管狭窄，马尾神经综合征，目前，左下肢肌力Ⅱ级，右下肢肌力Ⅲ级，构成四级伤残。被告均对该鉴定意见有异议，以鉴定报告中表述需行双下肢肌电图、体感诱发电位、排便排尿障碍检查为由，对原告的伤残等级提出质疑，被告王敬宾申请另行选定机构重新鉴定或者补充鉴定。本院认为，鉴定机构根据原告左下肢肌力Ⅱ级，右下肢肌力Ⅲ级，确定原告构成四级伤残，符合《人体损伤致残程度分级》中5.4.1.4）关于四级伤残的评定标准，该鉴定意见系鉴定机构在根据病例和法医检验，并结合视频资料和会诊意见，综合得出的结论，被告虽对鉴定结论提出质疑，但未能提供证据证明上述检查会降低原告的伤残等级。在被告未提交证据证明上述检查会降低原告的伤残等级的情况下，对该鉴定意见本院予以采纳，对被告王敬宾重新鉴定或补充鉴定的申请不予准许。原告胡东波因涉案事故造成的损失：医疗费70202元（630元+62029.17元+7542.83元）、后续治疗费20000元、误工费174776.08元（161.68元/天×1081天）、残疾赔偿金228158元（16297元/年×20年×0.7）、被扶养人生活费130168.5元〔（11270元/年×16年+11270元/年×1/2）×0.7〕、住院期间护理费6797.7元（75.53元/天×45天×2人）、出院后护理费78249.08元（75.53元/天×1036天×1人）、住院伙食补助费1350元（30元/天×45天）、营养费2700元（30元/天×90天）、交通费960元、鉴定费3800元、复印费9元，共计717170.36元。被告王敬宾承担本次事故责任的40%，被告王敬宾应赔偿原告各项损失共计286868.14元，被告王敬宾已给付15000元，故王敬宾还应给付原告各项损失共计271868.14元。原告胡东波构成伤残，造成精神损失，本院酌定精神损失10000元。被告冠星集团应与被告王敬宾共同对原告的损失承担连带赔偿责任。综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第三十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第一条、第十条、第十一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：一、被告王敬宾于本判决生效后十日内赔偿原告胡东波残疾赔偿金等各项损失共计271868.14元；二、被告王敬宾于判决书生效后十日内给付原告胡东波精神抚慰金10000元；二、被告冠县冠星纺织集团总公司对上述第一、二项王敬宾的给付义务承担连带责任；三、驳回原告胡东波的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行金钱给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费9814元，由被告王敬宾、冠县冠星纺织集团总公司负担4599元，由原告胡东波负担5215元。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提交副本，上诉于山东省聊城市中级人民法院。审判长  雷洪江审判员  曹书臣审判员  吕志栋二〇二〇年一月六日法官助理张红书记员刘亚楠