安徽省灵璧县人民法院刑 事 判 决 书（2019）皖1323刑初819号公诉机关安徽省灵璧县人民检察院。被告人周瑶瑶，男，1995年2月5日出生于江苏省铜山县，汉族，初中文化，务农，住铜山县。因涉嫌犯非法经营罪于2019年6月18日到灵璧县公安局投案，当日被该局刑事拘留，同年7月10日经灵璧县人民检察院批准逮捕，同日由灵璧县公安局执行逮捕。现羁押于灵璧县看守所。辩护人马秀森，安徽陆汝明律师事务所律师。被告人周蓓，女，1990年10月11日出生于江苏省铜山县，汉族，初中文化，务农，住铜山县。因涉嫌犯非法经营罪于2019年6月5日经灵璧县公安局民警电话通知到案，次日被灵璧县公安局刑事拘留，同年7月10日经灵璧县人民检察院批准逮捕，同日由灵璧县公安局执行逮捕。现羁押于宿州市看守所。辩护人姜广辉，安徽朱友声律师事务所律师。被告人陈庆，又名陈计注，男，1978年11月25日出生于安徽省灵璧县，汉族，小学文化，住灵璧县。曾因犯猥亵儿童罪于1998年6月15日被安徽省固镇县人民法院判处有期徒刑三年六个月，因犯猥亵儿童罪于2014年8月4日被本院判处有期徒刑三年。2016年11月1日刑满释放。因涉嫌犯非法经营罪于2019年5月31日经灵璧县公安局民警电话通知到案，同年7月1日被灵璧县公安局刑事拘留，当日被该局变更强制措施为监视居住。同年12月23日被本院决定监视居住。灵璧县人民检察院以灵检刑诉〔2019〕529号起诉书指控被告人周蓓、周瑶瑶、陈庆犯非法经营罪，于2019年12月21日向本院提起公诉，本院适用简易程序，依法组成合议庭，于2020年1月6日公开开庭审理了本案。灵璧县人民检察院指派检察员许某出庭支持公诉，被告人周瑶瑶及其辩护人马秀森、被告人周蓓及其辩护人姜广辉、被告人陈庆均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。灵璧县人民检察院指控：被告人周蓓、周瑶瑶、陈庆为了获取非法利益，违反国家规定，在未取得烟草专卖零售许可证的情况下，收购卷烟用于销售，情节严重。一、自2019年2月至2019年6月，被告人周蓓在灵璧、泗县等地销售卷烟149484.5元，非法获利2000余元。二、自2019年2月至2019年6月，被告人周瑶瑶在灵璧、泗县等地非法收购卷烟203633元，销售获利3000余元。三、被告人陈庆在灵璧县等地非法收购卷烟55000元，非法销售获利1000余元。针对上述指控，公诉机关当庭出示和宣读了被告人供述和辩解、证人证言、辨认笔录及相关书证等证据材料，认为被告人周瑶瑶、周蓓、陈庆为了获取非法利益，违反国家规定，在未取得烟草专卖零售许可证的情况下，非法收购、销售香烟，周瑶瑶涉案金额为203633元，周蓓涉案金额为149484.5元，陈庆涉案金额为55000元，情节严重。其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百二十五条之规定，应当以非法经营罪追究其刑事责任。被告人周瑶瑶、周蓓、陈庆均认罪认罚，建议判处被告人周瑶瑶、周蓓有期徒刑一至两年，适用缓刑；判处被告人陈庆拘役二至三个月。提请本院依法判处。被告人周瑶瑶对公诉机关指控的事实、罪名均无异议。其辩护人提出如下辩护意见：一、本案涉案车辆主要用于平时生活使用，不应作为犯罪工具予以没收；二、被告人具有自首情节，认罪认罚，社会危害性小，系初犯。建议对被告人从轻处罚。被告人周蓓对公诉机关指控的事实、罪名均无异议。其辩护人提出如下辩护意见：被告人具有自首情节，认罪认罚，系初犯、偶犯。建议对被告人从轻处罚。被告人陈庆对公诉机关指控的事实、罪名均无异议。经审理查明：被告人周蓓、周瑶瑶、陈庆为了获取非法利益，违反国家规定，在未取得烟草专卖零售许可证的情况下，多次收购卷烟用于销售，情节严重。具体事实如下：一、2019年2月至同年6月，被告人周瑶瑶在灵璧县、泗县等地非法收购卷烟并予以销售，共收购红三环（渡江）、南京（紫树）等卷烟金额累计人民币203633元，从中获利3000余元。二、2019年2月至同年6月，被告人周蓓在灵璧县、泗县等地非法收购红三环（渡江）、南京（紫树）等卷烟并予以销售，共销售卷烟金额累计人民币149484.5元，从中获利2000余元。三、2019年2月至5月，被告人陈庆在灵璧县冯庙镇、禅堂乡等地非法收购红三环（渡江）、南京（紫树）等卷烟数额人民币约55000元并销售给被告人周瑶瑶、周蓓，从中获利1000余元。案发后，从被告人周瑶瑶驾驶的苏Ｃ×××××别克轿车内查获的红三环（渡江）171条、黄山（新一品）111条、红三环（软黄）255条、红梅（软黄）77条、南京（紫树）30条共计644条香烟及苏Ｃ×××××别克轿车一辆现扣押在灵璧县烟草专卖局。被告人周瑶瑶于2019年6月18日到灵璧县公安局投案；被告人周蓓、陈庆分别于2019年6月5日、5月31日接灵璧县公安局民警电话通知到案。被告人陈庆曾因犯猥亵儿童罪于1998年6月15日被安徽省固镇县人民法院判处有期徒刑三年六个月，因犯猥亵儿童罪于2014年8月4日被本院判处有期徒刑三年。2016年11月1日刑满释放。上述事实，三被告人在开庭审理过程中亦无异议，并有相关书证、证人证言、电子数据等证据证实，足以认定。本院认为：被告人周瑶瑶、周蓓、陈庆违反国家烟草专卖管理法律法规，未经烟草行政部门许可，非法经营烟草专卖品，扰乱市场管理秩序，情节严重，三被告人的行为均已构成非法经营罪，应依法惩处。公诉机关指控三被告人犯非法经营罪事实存在，罪名成立。案发后被告人周瑶瑶主动投案，如实供述其罪行；被告人周蓓、陈庆经电话通知到案，如实供述其罪行，均系自首，依法予以从轻处罚。各被告人的辩护人提出的合理辩护意见，本院予以采纳。根据本案事实、性质、情节以及对社会的危害程度，对被告人周瑶瑶、周蓓、陈庆依照《中华人民共和国刑法》第二百二十五条第（一）项、第五十二条、第五十三条、第六十七条第一款、第六十一条以及《最高人民法院、最高人民检察院关于办理非法生产、销售烟草专卖品等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条第五款、第三条第一款第（一）项之规定，判决如下：一、被告人周瑶瑶犯非法经营罪，判处有期徒刑一年六个月，缓刑二年，并处罚金人民币九千元（缓刑考验期限从判决确定之起计算，罚金已缴纳）。二、被告人周蓓犯非法经营罪，判处有期徒刑一年，缓刑一年六个月，并处罚金人民币六千元（缓刑考验期限从判决确定之起计算，罚金已缴纳）。三、被告人陈庆犯非法经营罪，判处拘役二个月，并处罚金人民币三千元（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，罚金于判决生效后十日内缴纳）。四、对三被告人的违法所得依法追缴；对扣押在灵璧县烟草专卖局的六百四十四条香烟依法予以没收（被告人周瑶瑶、周蓓的违法所得已缴纳至本院）。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向安徽省宿州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本四份。审 判 长  马自卫人民陪审员  单桂侠人民陪审员  王春芳二〇二〇年一月十日书 记 员  陈 亮附：相关法律条款《中华人民共和国刑法》第二百二十五条违反国家规定，有下列非法经营行为之一，扰乱市场秩序，情节严重的，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处违法所得一倍以上五倍以下罚金；情节特别严重的，处五年以上有期徒刑，并处违法所得一倍以上五倍以下罚金或者没收财产：（一）未经许可经营法律、行政法规规定的专营、专卖物品或者其他限制买卖的物品的；第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。如果由于遭遇不能抗拒的灾祸缴纳确实有困难的，可以酌情减少或者免除。第六十七条第三款犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。第六十一条对于犯罪分子决定刑罚的时候，应当根据犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，依照本法的有关规定判处。《最高人民法院、最高人民检察院关于办理非法生产、销售烟草专卖品等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条第五款违反国家烟草专卖管理法律法规，未经烟草专卖行政主管部门许可，无烟草专卖生产企业许可证、烟草专卖批发企业许可证、特种烟草专卖经营企业许可证、烟草专卖零售许可证等许可证明，非法经营烟草专卖品，情节严重的，依照刑法第二百二十五条的规定，以非法经营罪定罪处罚。第三条非法经营烟草专卖品，具有下列情形之一的，应当认定为刑法第二百二十五条规定的“情节严重”：（一）非法经营数额在五万元以上的，或者违法所得数额在二万元以上的；