呼和浩特市赛罕区人民法院民事判决书（2019）内0105民初7050号原告：呼和浩特市金石开泰工贸有限责任公司，住所地：内蒙古呼和浩特市赛罕区金桥世纪五路万豪名园高层3号楼1单元10楼东户。法定代表人：石磊，总经理。委托诉讼代理人：扎拉嘎夫、李丽莎，北京市安理（呼和浩特）律师事务所律师。被告：包头市第四建筑有限责任公司，住所地：内蒙古自治区包头市建设路4号(东河区铁西小区)。法定代表人：侯玉伟，董事长。委托诉讼代理人：王占玺，内蒙古坚卓律师事务所律师。被告：郭银梅，女，退休。被告：金鑫，男。委托诉讼代理人：郭银梅，女，退休。（系被告金鑫妻子）原告呼和浩特市金石开泰工贸有限责任公司与被告包头市第四建筑有限责任公司、郭银梅、金鑫买卖合同纠纷一案，本院于2019年8月7日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。本案审理过程中，经原告申请追加郭银梅、金鑫为被告。原告呼和浩特市金石开泰工贸有限责任公司委托诉讼代理人扎拉嘎夫、李丽莎、被告包头市第四建筑有限责任公司委托诉讼代理人王占玺、被告郭银梅、被告金鑫委托诉讼代理人郭银梅到庭参加诉讼，本案现已审理终结。原告呼和浩特市金石开泰工贸有限责任公司向本院提出诉讼请求：1.判令被告向原告支付供货款5751735元；2.判令被告向原告支付自2014年12月14日至实际结算之日止的违约金1321735元（以中国人民银行同期贷款利率暂计至起诉时，应以5751735为基数，0.3%/日标准计算至实际结算之日止），以上共计7073470元；3.本案诉讼费、保全费由被告承担。事实与理由：2012年9月26日原告借用呼和浩特市坤乾建材有限公司名义，与被告签订《呼和浩特市坤乾建材有限公司销售合同》，约定由原告向被告承建的富城大厦商住小区提供商品砼，以ｍ为计算单位。单价为：见表格一、表格二，最终供货量以送货单为依据。根据送货单的结算，截至目前为止，原告向被告共计供货22614ｍ砼，16车水,400元/车。总供货款为7721025元。至今为止，被告向原告仅支付199万元，尚欠5731025元供货款。同时，《销售合同》第8条违约责任第2款约定，在最后一批次浇筑完毕后，45日内进行最终结算，未在规定时间内结算的按全款金额0.3%/日追加滞纳金。原告向被告供货最后一批次浇筑完毕时间为2014年10月30日，自最后一批次浇筑月末(2014年10月30日)后45天，即2014年12月14日至今起诉时(2019年7月31日)止，共计1689日。依据《销售合同》约定，被告应当向原告支付滞纳金28239900元，但是根据《最高人民法院关于适用《中华人民共和国合同法》若干问题的解释(二)》(法释(2009)5号)第29条规定，以中国人民银行同期贷款利率主张利息作为违约金，即1317140元。上述货款，经原告多次催要，被告始终拒绝支付。被告包头市第四建筑有限责任公司辩称，一、原告的主体不适格，2012年9月26日被告与呼和浩特市坤乾建材有限公司签订的销售合同，同日还签订了补充合同。因此坤乾公司在没有经过任何其他债权转让和其他手续情况下，又于另一个案外人内蒙古砼鑫混凝土有限公司签订了补充协议，该补充协议虽然约定了金石开泰结算，但金石开泰不是法律意义上的公司，也不是销售合同和补充协议的合同主体，故原告主体不适格。二、即使金石开泰具备原告主体资格，也已与金鑫约定了剩余混凝土款用房屋抵顶的约定，以房屋抵顶货款房屋目前尚未达到交付条件，即被告没有到最后的支付或者履行期限，不存在给付利息或违约金的法定的或者约定的条件。被告包头第四建筑公司与开发商之间的建筑工程施工合同纠纷尚在另一法院诉讼当中，案件尚未审结，因此也没有达到交付的条件。被告郭银梅、金鑫辩称，当时与金石开泰订混凝土，是四建金桥富城大厦项目部的，带着原告和赤诚房地产开发公司金桥富城大厦项目负责人孙建军商量过剩余混凝土款全额顶房，写了补充协议。现在包头第四建筑公司与赤诚房地产公司在进行诉讼，尚未有结果，房地产公司未交付房屋，房屋建设工程相关的手续不齐全。本院审理认定事实如下：被告金鑫与被告郭银梅系夫妻关系。被告金鑫为包头市第四建筑有限责任公司呼和浩特市金桥富城大厦项目部负责人。2012年9月26日呼和浩特市坤乾建材有限公司（甲方）与包头市第四建筑有限责任公司呼和浩特市金桥富城大厦项目部（乙方）签订《呼和浩特市坤乾建材有限公司销售合同》：“甲方愿将其承建的富城大厦商住小区工程的商品砼由乙方供应，付款方式甲方预付乙方100万元预付款，总付款比例按40%折抵房屋，60%付现金，每4000ｍ按结算批次，依此类推。最终结算在最后一批次浇筑完毕后45日内付清，如甲方未在规定时间内结算，按欠款金额每日3‰追加滞纳金”。2013年6月29日包头市第四建筑有限责任公司呼和浩特市金桥富城大厦项目部（甲方）与内蒙古砼鑫混凝土有限责任公司（乙方）签订《补充协议》：“双方在完全自愿平等的基础上，依法达成由乙方向甲方提供商品混凝土，用于甲方在呼和浩特市赛罕区金桥开发区富城大厦的施工建设，现就2012年9月26日，甲乙双方所签订的《商品混凝土销售合同》做如下补充协议：根据原合同截止甲方所建大厦主体封顶止，甲方所欠乙方商品混凝土款950万元整，除在2012年已支付商品混凝土款100万元外，甲方承诺2013年7月5日支付乙方商品混凝土款100万元整，所建房屋八层封顶之日起一周之内，支付乙方商品混凝土款100万元，20天内再支付乙方混凝商品混凝土款100万元整。除上述支付现金部分，其余550万元整商品混凝土款经双方协商用甲方富城大厦办公楼A座8层（暂定为8层），由西向东整体五跨（含阴阳面）约900平米，以每平米7200元整核算，下浮10%，不补楼层差价，多退少补。双方于2012年9月26日签订的《商品混凝土销售合同》中所有债权债务由内蒙古砼鑫混凝土有限责任公司承担，经乙方告知甲方并认可。此补充协议由内蒙古砼鑫混凝土有限责任公司签订，并承担合同债权债务关系，所有款项由金石开泰结算”。上述《呼和浩特市坤乾建材有限公司销售合同》与《补充协议》均由包头市第四建筑有限责任公司呼和浩特市金桥富城大厦项目部盖章及金鑫签字。呼和浩特市坤乾建材有限公司作出《说明》：“2012年9月26日呼和浩特市金石开泰工贸有限责任公司借用我公司（呼和浩特市坤乾建材有限公司）名义，就呼市金桥富城大厦商住小区项目供混凝土事宜与包头市第四建筑有限责任公司签订《呼和浩特市坤乾建材有限公司销售合同》。且该合同的实际供货人也是呼和浩特市金石开泰工贸有限责任公司”。内蒙古砼鑫混凝土有限责任公司作出说明：“2013年6月29日呼和浩特市金石开泰工贸有限责任公司借用我公司（内蒙古砼鑫混凝土有限责任公司）名义，就金桥富城大厦施工建设供混凝土事宜与包头市第四建筑有限责任公司签订《补充协议》，协议中明确约定所有款项均由呼和浩特市金石开泰工贸有限责任公司结算。且该合同实际供货人也是呼和浩特市金石开泰工贸有限责任公司。我公司就该合同任何相关事宜均不清楚，且与我公司无关”。期间，被告包头市第四建筑有限责任公司通过被告郭银梅等账户向原告支付货款199万元，尚欠货款575173元。原、被告存在争议的事实有：1.原告的主体是否适格；2.原告的诉讼请求是否应该支持；3.郭银梅、金鑫是否应当承担连带责任；4.诉讼费及保全费用应当如何承担。原告提交：1.呼和浩特市坤乾建材有限公司销售合同、说明、民事判决书、补充协议、原告的工商信息。拟证明原告借用坤乾公司名义与被告项目部签订合同约定向被告承建小区供砼，原、被告之间存在合同关系，本案原、被告主体适格。2.富城大厦商砼确认单、应收账款。拟证明原告向被告供货共计22614ｍ，供货款共计7741735元。3.收款凭证。拟证明尚欠货款5751735元。以上证据经三被告质证，对证据1合同真实性认可，该协议已被之后签订的补充协议所取代，因此不能计算违约金或利息；对“说明”真实性、证明目的均不认可，被告未见到该说明；判决书认可；对补充协议的签订并不知情；工商信息真实性认可。对证据2真实认可，证明已约定以房抵顶所欠货款。对证据3认可，总欠款是5751735元，该欠款已经明确以房屋抵顶。本院认为，被告包头市第四建筑有限责任公司呼和浩特市金桥富城大厦项目部虽与呼和浩特市坤乾建材有限公司、内蒙古砼鑫混凝土有限责任公司签订《呼和浩特市坤乾建材有限公司销售合同》、《补充协议》，但实际供货方为原告，且在《补充协议》中亦明确约定所有款项均由金石开泰公司结算，包头市第四建筑有限责任公司呼和浩特市金桥富城大厦项目部应支付给原告所欠混凝土款5751735元。因包头市第四建筑有限责任公司呼和浩特市金桥富城大厦项目部为被告公司的内部机构，无独立的法人资格，对外不能独立承担民事责任，其责任应由被告包头市第四建筑有限责任公司依法承担。被告包头市第四建筑有限责任公司认可总欠款5751735元，主张该欠款已以房屋抵顶，以物抵债目的在于用他物抵原债，抵债行为并不改变原债同一性，故只有物权转移至债权人，债务方消灭，仅有合意而未实际履行物权转移的，债务并未消灭，抵债目的未能实现。被告并无实际交付该房屋，无法产生消灭原有债权的法律效果，故被告包头市第四建筑有限责任公司应当支付原告货款5751735元。对于原告以《呼和浩特市坤乾建材有限公司销售合同》主张违约金1321735元的请求，因《呼和浩特市坤乾建材有限公司销售合同》及之后的《补充协议》均非原告与被告签订，原告仅为款项结算方，原告非合同的相对方，原告请求违约金于法无据，本院不予支持。被告郭银梅、金鑫为被告包头市第四建筑有限责任公司的呼和浩特市金桥富城大厦项目部负责人，在合同中签字及付款等行为为职务行为，不应承担合同约定的相关责任。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第一百五十九条、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条、《最高人民法院关于适用的解释》第五十六条、第九十条之规定，判决如下：一、被告包头市第四建筑有限责任公司于本判决生效之日起15日内向原告呼和浩特市金石开泰工贸有限责任公司支付货款5751735元；二、驳回原告呼和浩特市金石开泰工贸有限责任公司的其他诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费61137元（原告已预交），由被告包头市第四建筑有限责任公司负担52062元，原告呼和浩特市金石开泰工贸有限责任公司负担9075元；诉讼保全费5000元由被告包头市第四建筑有限责任公司负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人的人数提出副本，上诉于呼和浩特市中级人民法院。审 判 长 托 娅人民陪审员 王凤林人民陪审员 刘 芳 二0二0年一月三日书 记 员 高 翔