湖南省郴州市苏仙区人民法院 执 行 裁 定 书 (2020)湘1003执异2号 异议人（被申请人）：郴州市鑫磊房地产开发有限公司，住所地湖南省郴州市苏仙区高山背宏润华庭5栋1007号房。 法定代表人：侯小华，系公司董事长。 委托代理人：孙安慧，湖南楚瑞律师事务所律师。 委托代理人：李珍玲，湖南楚瑞律师事务所律师。 申请人：陈治国，男，1964年11月9日出生，汉族，住湖南省郴州市良田镇。 被申请人：曾凡兴，男，1966年1月15日出生，汉族，住湖南省永兴县。 被申请人：李良军，男，1964年8月19日出生，汉族，住湖南省郴州市下湄桥。 被申请人：伍凯雯，女，1985年3月28日出生，汉族，住湖南省永兴县。 被申请人：王妮花，女，1968年11月1日出生，汉族，住湖南省嘉禾县。 本院受理申请人陈治国与被申请人曾凡兴、伍凯雯、李良军、王妮花债权人代位权纠纷一案的诉前财产保全中，本院依申请冻结、查封了郴州市鑫磊房地产开发有限公司（以下简称“鑫磊房产公司”）的银行账户及房产，异议人郴州市鑫磊房地产开发有限公司对此不服，向本院提出异议。本院受理后，依法组成合议庭进行了审查，现已审查终结。 异议人郴州市鑫磊房地产开发有限公司向本院提出异议请求：1、解除对异议人名下银行账户的冻结措施：（1)开户行：中国建设银行郴州仙鹿支行，账号：xxx58、xxx05；(2)开户行：上海浦东发展银行郴州分行，账号：xxx、xxx、xxx；(3)开户行：中国光大银行郴州苏仙支行，账号xxx；（4）开户行：中国光大银行股份有限公司郴州国庆路支行，账号：xxx。2、解除对异议人所有的宏润华庭项目房产的查封措施：(1)x栋101、102号，x栋102、103、201、202号房产（预售证号2016-xxx号）、x栋120、301、303、504、506、507、802、804、904、905、907、1504、1801、2001、2002、2003、2004、2005、2006、2007、2505号房产（预售证号2016-xxxx号）。3、对超过212万元标的的房产保全措施予以解除。事实与理由：申请人与异议人及被申请人曾凡兴、伍凯雯、李良军、王妮花(以下简称曾凡兴等四人)债权人代位权纠纷一案，异议人认为该案不符合代位权诉讼和诉前保全的条件，贵院作出的(2019)湘1003财保42号民事裁定违法，理由如下：一、申请人无权向异议人主张债权人代位权。首先，第三人周和平对异议人不享有到期债权。宏润华庭项目的施工单位为湖南金辉建设集团有限公司(以下简称金辉公司)，该项目管理权和工程款结算权均属于金辉公司。第三人周和平作为宏润华庭项目3号栋工程的投资人，有仅向金辉公司主张投资收益权，但无权向异议人主张工程款债权。异议人与金辉公司之间尚未就宏润华庭3号栋工程款进行结算，异议人欠付金辉公司的工程款数额尚未确定，第三人周和平的发资盈亏情况暂时也无法确定。结算后如宏润华庭3号栋工程有盈利的，申请人应向金辉公司主张债权人代位权。其次，第三人周和平不存在怠于行使债权的情形。第三人周和平已于2019年9月向贵院起诉【案号(2019)湘1003民初2596号】并申请诉讼保全，向异议人及金辉公司主张债权。因涉案的宏润华庭3号栋工程款尚未结算，如通过司法鉴定程序确定宏润华庭3号栋工程款额，则耗时长、鉴定费用高。为降低诉讼成本、避免诉累、和谐解决矛盾纠纷，异议人积极、据实与金辉公司进行对审结算，并承诺结算完毕后及时支付金辉公司欠付的工程款。第三人周和平已积极通过诉讼方式主张其债权，其撤诉后异议人与金辉公司进行协商对审结算，将更有利于第三人周和平的债权实现。第三人周和平撤诉不属于怠于行使债权，对申请人造成损害的情形，申请人无权向异议入主张债权人代位权。二、申请人的诉前保全申请不符合法定条件，应当不予准许。第三人周和平撤诉不属于损害申请人利益的紧急情况，本案不存在需进行诉前保全的紧急情况，申请人的诉前保全申请不符合法定条件，应当不予准许。且即使申请人代位诉讼并申请诉讼保全，保全措施应当为裁定异议人不得对第三人周和平清偿债务，不能直接对异议人名下的银行账户、房产进行冻结、查封。综上所述，该案不符合代位诉讼和诉前保全的条件，贵院准许申请人的诉前保全申请，并对异议人名下的所有银行账户和总价值约2500万元的未售房屋资产采取保全措施，明显违法，严重侵犯了异议人的合法权益。为此，异议人特向贵院提出异议，请求贵院依法裁定解除对异议人名下的银行账户、房产的保全措施。 申请人陈治国辩称：申请人不同意被申请人的解除申请。事实与理由：申请人与被申请人及第三人一案,申请人根据《中华人民共和国民事诉讼法》“第一百零一条利害关系人因情况紧急,不立即申请保全将会使其合法权益受到难以弥补的损害的,可以在提起诉讼或者申请仲裁前向被保全财产所在地、被申请人住所地或者对案件有管辖权的人民法院申请采取保全措施。申请人应当提供担保,不提供担保的,裁定驳回申请。人民法院接受申请后,必须在四十八小时内作出裁定;裁定采取保全措施的,应当立即开始执行。申请人在人民法院采取保全措施后三十日内不依法提起诉讼或者申请仲裁的,人民法院应当解除保全”之规定,向苏仙区人民法院提出申请,苏仙区人民法院经审查,认为申请人的申请符合法律规定,依法裁定对被申请人采取财产保全措施,完全符合法律规定。其理由如下1、申请人已于2020年1月3日,依法向苏仙区人民法院提起债权人代位权诉讼,符合法律规定。2、申请人是否有权主张债权人代位权，需要人民法院开庭后进行实质性审查后方可得出结论。3、被申请人提出诉前保全己冻结了被申请人2500多万的未售房产,不知依据从何而来,待本案审结执行完毕多余的房产申请人没有占有的意图。如果被申请人认为有2500多万元的房产,现在又想解除超过部分的房产查封,就请被申请人先行去请第三方评估公司进行资产评估,评估结果出来后多余的房产申请人同意解除,申请人只是想收回自己的本息。主张自己的正当合法权益。 本院查明：案外人周和平与异议人鑫磊房产公司、被申请人曾凡兴、伍凯雯、李良军、王妮花建设工程施工合同纠纷一案，本院作出（2019）湘1003民初2596号民事裁定，裁定冻结异议人鑫磊房产公司及其他被申请人银行存款27800000元，或查封、扣押其价值担当的其他财产。本院于2019年9月29日向郴州市不动产登记中心发出（2019）湘1003民初2596号协助执行通知书，冻结了异议人鑫磊房产公司的7个银行账号、查封了异议人鑫磊房产公司的27套房产。申请人陈治国与异议人鑫磊房产公司、被申请人曾凡兴、伍凯雯、李良军、王妮花债权人代位权纠纷一案，因申请人申请保全异议人及被申请人2120000元银行存款或财产，本院于2019年12月12日作出（2019）湘1003财保42号民事裁定，于2019年12月16日轮候冻结了异议人的7个银行账号及27套房产。同日，因案外人周和平撤回起诉，本院解除了（2019）湘1003民初2596号案对异议人银行账户及房产的查封。 本院审查认为，本案属被保全人提起的执行行为异议。本案中，申请保全人向本院申请诉前财产保全依法提供了请求保全数额的担保，本院接受申请后作出裁定并采取保全措施，符合法律规定。异议人称该案不符合代位诉讼和诉前保全条件，因财产保全不作实体审查，其主张与法不符，本院不予支持。关于异议人提出解除冻结的银行账号的问题，本院认为，在能实现保全目的的情况下，异议人有多项财产可供保全的，应优先对其生产经营活动影响较小的财产进行保全，本院查封的异议人的房产价值已超过保全标的，足以实现保全目的，故本院对异议人请求解除银行账号的申请予以支持。关于异议人提出解除超标的查封的房产的问题，案外人周和平申请保全金额为27800000元，本院查封了异议人的27套房产，本案申请人请求保全金额为2120000元。本院轮候查封后，因案外人周和平撤诉原查封的27套房产已解除查封，现本院因本案的标的查封异议人的27套房产属超标的查封，对超出部分应予解除查封，故本院对异议人提出解除超标的的部分房产的查封予以支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十五条，《最高人民法院关于人民法院办理财产保全案件若干问题的规定》第五条第二款、第二十六条，《最高人民法院关于人民法院民事执行中查封、扣押、冻结财产的规定》第二十一条，《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第七条、第十七条第三项之规定，裁定如下： 变更本院于2019年12月12日作出的（2019）湘1003财保42号财产保全措施，解除对异议人郴州市鑫磊房地产开发有限公司的银行账号[（1）开户行：中国建设银行郴州仙鹿支行，账号：xxx58、xxx05；(2)开户行：上海浦东发展银行郴州分行，账号：xxx、xxx、xxx；(3)开户行：中国光大银行郴州苏仙支行，账号：xxx；（4）开户行：中国光大银行股份有限公司郴州国庆路支行，账号：xxx]的冻结； 变更本院于2019年12月12日作出的（2019）湘1003财保42号财产保全措施，继续查封异议人郴州市鑫磊房地产开发有限公司价值2120000元的房产，超出价值2120000元的房产解除查封。 如不服本裁定，可以在本裁定书送达之日起十日内，向本院递交复议申请书，并按照对方当事人的人数提出副本，复议于湖南省郴州市中级人民法院。 审 判 长  周小卫 人民陪审员  陈平勇 人民陪审员  刘 芳 二〇二〇年一月二十日 法官 助理  黄 姣 书 记 员  李素婷