广东省珠海市香洲区人民法院民 事 判 决 书(2019)粤0402民初1570号原告：珠海伊美名媛医疗美容投资有限公司。法定代表人：陈银兴，经理。委托诉讼代理人：张晓玫，女，1975年3月10日出生，公司董事长助理。委托诉讼代理人：郭海彬，广东法宗律师事务所律师。被告：广州金思维装饰工程有限公司。法定代表人：李金香。委托诉讼代理人：谢亨钻，广东集大成律师事务所律师。原告珠海伊美名媛医疗美容投资有限公司（以下简称伊美名媛公司）与被告广州金思维装饰工程有限公司（以下简称金思维公司）装饰装修合同纠纷一案，本院于2019年1月29日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告的委托诉讼代理人郭海彬、张晓玫、被告的委托诉讼代理人谢亨钻到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：1.被告退还原告超额支付的装修款645665元（已付款项235万-170.4335万评估价）；2.被告向原告支付的违约金170433.5元（工程总价的10%）；3.被告向原告支付的违约造成的房租损失、员工工资损失392374元；4.本案诉讼费等由被告承担。事实和理由：原告是一家专业医疗美容机构，一贯诚信经营。因业务发展需要租赁位于珠海市XX区XX号商铺，每月租金为64187元。由于商铺是毛坯承租，于是公司决定进行装修。2018年6月份，公司人员通过网上联系与被告询价协商后，于2018年6月28日双方达成第一期基础装修协议。后来又口头增加了软装和简单的文化配饰工程。协议内容约定：工程承包方式按预算、实际工程量等结算，被告包工包料、包工期、包合格等；工期70天，违约金是工程总价的10%，其他损失另计，工程按实际工程量结算；管辖法院是工程所在地等等。在合同履行过程中，被告不但逾期工期，还擅自撤离场所，导致工程烂尾，明显存在根本违约行为。由于原告不懂装修工作，后来慢慢才发现，被告的承包经营行为，明显是欺骗客户，不是合法诚信做事。从工程最初设计开始，检尺测量环节看，被告测量的数据有误多达90多处，包括室内的层高都计算错误；另外洗手间不设计地漏；清洁房不设计上下水管等不符合施工设计的行为；另外还有消防工程配套设计、施工错误，导致装修工程大量修改和返工，无法按期完工。采购环节，被告物料不及时不备案，主要还货不对版，浪费大量工程时间；现场施工人员存在恶意损害楼梯和电梯现象，施工人员还在工程现场大小便，被告基本无现场管理。2018年10月初被告恶意停工，装修工程烂尾，导致装修合同无法履行，人员撤场后对原告没有任何书面说明，弃置不理。工程款支付情况为，原告一共向被告支付工程款人民币235万元。被告停工的原因实际上是被告无法按时按质完成工程，就意图侵吞已付装修款后，弃置不理。因为原告应当扣除被告工程质保金5%和消防验收押金5%，都还没有扣除。被告恶意撤场后，原告为了减少房租、人员等直接经济损失，对被告的施工现场工程量，委托有资质的深圳市国建工程造价咨询有限公司进行了工程价格评估，评估烂尾工程实际工程量为170万元。起诉前，原告多次要求被告进行结算退款，但被告至今不理。经专业评估人员讲解后，原告发现被告履约行为性质就是民事欺诈。被告的违约行为，造成原告直接经济损失还包括租金、员工工资392374元等。因此，原告为维护自己合法权益，特向贵院提起诉讼，请求人民法院依法支持原告的诉讼请求。原告提交以下证据：1.被告主体资格信息;2.装修施工合同；3.装修款付款凭证；4.造价鉴定预算书;5.租赁合同五份；6.工资表、银行发放工资情况，7.工程烂尾时的照片；8.律师函及邮寄单;9.劳动合同；10.授权委托书;11.个人声明；12.张晓玫身份证复印件，被告辩称，一、原告诉称的工程量与事实不符，请求退还超额支付的装修款人民币645665元无事实及法律依据。原告在起诉状中所述与事实不符。2018年6月28日，被告与原告签订《珠海伊美名媛医疗美容项目装饰装修施工合同》，该合同约定：1、承包范围以预算表为准；2、工程总金额为人民币680，000元，如施工过程中有增减项目、设计变更等，工程增加款以甲乙双方确认签字的变更单为准，增加项目需先结算增加工程款后再进行施工，工程量增加，工期相应顺延；3、支付时间：合同签订后当天支付人民币270，000元，建墙、排水完工3天内支付人民币330，000元，建墙给排水弱电工程布线布管全部完工，甲方验收合格后3天内支付人民币60，000元，竣工保修期满一年后支付人民币20，000元；4、因甲方未按合同约定完成自身工作，影响工期的，工期相应顺延；5、因甲方要求设计变更导致工程量增加、非乙方原因造成的停工或不可抗力因素影响而导致停工6小时以上的，工期相应顺延；6、工程完工后，甲方未进行验收已接管使用装修现场的，视为甲方已验收合格；7、甲方未按合同约定时间及金额全额支付各期工程款的，工期相应顺延；8、合同签订后，甲乙双方应履行合同所规定的各项条款（包括经双方确认的合同附件、预算及图纸等），不得擅自变更解除。9、由于甲方原因导致延期开工或中途停工、返工的，甲方应补偿乙方因此造成的损失；10、未办理验收手续，甲方提前使用或擅自动用工程成品而造成损失的，由甲方负责。双方通过《珠海伊美名媛医疗美容新建墙体报价表》确认工程预算后，被告进场施工。2018年7月30日，被告完成所有水电工程并收到原告支付的水电工程一、二期工程款共计人民币600，000元，基于对原告的认可及尽快开业需要，双方口头约定增加精装修工程，被告继续进行增加工程的施工。在新增工程的施工过程中，原告反复要求变更设计、修改图纸，导致增加、变更项目，故被告亦一直变更工程量预算，直至2018年8月24日原告确认全部设计图纸，被告才确定工程预算，其中精装修工程最终预算为人民币2207000元，水电增加工程预算为人民币131，892元，虽双方口头有确认上述工程总造价，但原告在催促被告赶工之余一直拖延不盖章确认。被告施工期间，原告依合同约定于2018年8月9日、2018年8月27日、2018年9月9日先结算增加工程款人民币500，000元、人民币800，000元、人民币450，000元。在被告完成水电增加工程、将要完成精装修工程时，原告突然停止支付工程款项，导致被告无款订购材料以继续施工，在多次请款及协商无果的情况下，原告在未对工程结算的情况下强制要求被告退场，被告无奈于2018年10月中退场，原告未按合同约定先结算增加工程款和不同意结算所造成的不利后果理应由其承担。原告诉求退还超额支付的装修款人民币645，665元的依据主要为深圳市国建工程造价咨询有限公司出具的《造价鉴定预算书》，被告对此不予认可。首先，该《造价鉴定预算书》为原告单方委托鉴定的，具有片面性，可采信度较低，其提供用于鉴定的日期为2018年8月17日的设计图纸未经双方确认，并不是最终确认的设计图纸，且该涉案工程已实际使用，对相关鉴定造成影响，故《造价鉴定预算书》中的工程量与被告实际施工工程量存在差异。对于被告施工过程中按原告要求使用的价格更高的品牌材料、复杂工艺的高人工费用、现场工程量变动、利润等均未在鉴定中体现。其次，第一期价款为人民币680，000元的水电工程造价是基于双方签订的《珠海伊美名媛医疗美容项目装饰装修施工合同》及《珠海伊美名媛医疗美容新建墙体报价表》所约定的，且该部分工程已经完工，原告并于2018年6月8日、2018年6月29日、2018年7月30日支付一、二期工程价款，现涉案工程已实际使用，已视为工程验收合格，被告认为该部分为双方认可的实际工程量，该工程量应属无争议的。新增精装修工程双方虽无书面结算，但依据合同约定：“增加项目需先结算增加工程款后再进行施工”及原告的付款事实，且原告在实际使用涉案工程前并未提出任何异议的事实情况下，应视为该部分工程量属无异议。最后，原告不遵守双方签订的施工合同、报价书等文件内容，实际使用涉案工程后对整个工程进行工程量鉴定并提起诉讼要求退款，违背公平及诚实信用原则。二、原告请求被告支付违约金及违约造成的房租损失、员工损失无事实及法律依据。1、被告在施工过程中严格按照合同约定及原告要求施工，2018年10月中的退场是在原告未按合同约定支付工程款及强制要求的情况下发生的。反而原告不按合同约定反复变更设计图纸、支付合同价款等违约行为，导致被告资金周转困难，无法向材料商支付已预定的材料价款，造成被告无可挽回的损失。经被告了解，原告已在2018年12月正式营业并使用涉案工程，在使用涉案工程前，原告并未向被告提出任何异议，原告理应对自己的违约行为负责。2、原告所诉称的房租损失、员工损失人民币392，374元计算标准模糊且无事实及法律依据。原告提供的租赁合同、员工工资表均为单方制作，并未提交相关费用的支付凭证、发票等资料，亦未提供员工劳动合同、社保证明及工资支付凭证等资料，无法证明损失的真实性、关联性。房租支出，员工工资支出本为原告的一个必要支出，不能作为损失依据。被告在整个施工过程中并未违约，所有的不利后果均为原告的违约行为所致，且房租损失、员工损失本为原告的必要支出，不能作为损失依据。综上所诉，原告的请求无事实依据和法律依据，请贵院依法驳回原告的诉讼请求。被告提交以下证据：1．《珠海伊美名媛医疗美容项目装饰装修施工合同》；2．《珠海伊美名媛医疗美容新建墙体报价表》；3．《珠海伊美名媛医疗美容机构装修工程增加项目报价表》；4。《伊美-美媛医疗美容机构装修工程报价书》；5。微信聊天记录；6．《关于珠海伊美名媛医疗美容门诊部二期工程款的请款函》；7．《关于珠海伊美名媛医疗美容门诊部二次工程预付款的请款函》；8．《关于珠海伊美名媛医疗美容门诊部二次工程二期的请款函》；9．《关于珠海伊美名媛医疗美容门诊部水电工程三期工程款及二次工程三期工程款的请款函》；10．《关于珠海伊美名媛医疗美容门诊部二次工程三期工程款的请款函》；11．《关于珠海伊美名媛医疗美容门诊部二次工程三期工程款余款的请款函》；12．微信聊天记录；13．催款函；14．邮寄凭证；15．现场照片；16．效果图；17.原告公众号截图；18．照片。经审理认定事实如下：2018年6月28日，原告（甲方、发包方）与被告（乙方、承接方）签订《珠海伊美名媛医疗美容项目装饰装修施工合同》一份，约定，被告承接原告位于珠海市XX区XX号珠海伊美名媛医疗美容投资有限公司装饰工程；工期为70天，暂定2018年7月2日开工，2018年9月10日竣工（具体开工日期以甲乙双方签名的《工程开工单》为准）；工程总金额未含税价680000元，如施工过程中有增减项目、设计变更等，工程增加款以甲乙双方确认签字的变更单为准，增加项目需现结算增加工程款后再进行施工；工程量增加，工期相应顺延，开发票个人名义开劳务按5%计算；支付时间，合同签订当天内支付270000元，建墙、排水完工3天内支付330000元，建墙给排水强弱点工程布线布管全部完工，甲方验收合格后3天内支付60000元，竣工保修期满一年后支付20000元；合同签订后，甲乙双方应当履行合同所规定的各项条款（包括经双方确认的合同附件、预算及图纸等），不得擅自变更解除，否则违约方应向守约方支付相当于工程总价款的10%违约金，并承担由此给违约方造成的其他经济损失；若违约金不足以赔偿守约方实际损失的，守约方有权另行要求违约方予以赔偿，并承担因主张权利而产生之仲裁费、诉讼费、鉴定费、保全费、律师费等合理费用；由于乙方原因逾期完工的，每逾期一日，乙方支付甲方每天共500元，逾期超过15日的，甲方有权单方面解除合同并要求乙方支付合同总金额10%的违约金，未支付的款项甲方需按实际工程量结算；等等。庭审中，原告陈述签订合同时双方确认工程价款是68万元，后来工程有增加，增加多少双方没有确认就开始做了。原告按照被告说的开始付款，直到2018年9月被告说还要付款，就预付了45万元，但被告在2018年10月5日撤场，无正式通知原告，原告打电话给现场监理，他们说公司不让他们来。被告确认于2018年10月中撤场，抗辩撤场原因是多次请款无果，原告强制要求被告停工并撤场。被告庭审中陈述，签订合同时的价款是第一期水电工程68万元，后来双方口头约定增加了精装修工程及二期水电工程，每期被告通过请款函与原告沟通，告知即将进行施工的内容，原告支付后被告进行施工，合同精装修工程预算为2207000元，增加的二期水电工程是131800元，二期水电工程已经完工，精装修工程是没有完工的。原告主张被告在施工过程中，工程设计检尺测量错误达90多处，洗手间不设计地漏，清洁房部设计上下水管等不符合施工设计的行为，采购环节物料不及时备案，货不对板等。原告主张在2018年10月下旬被告都没有回来施工，便另行请人继续完成装修，只进行了简单的安装，二楼洗手间大量漏水，原告被迫请人来装修，后续也没有签订正式的合同，只是列了需要整改的项目，那个项目需要多少钱，在2019年春节前完工，共支付了工程款五、六十万，还包括对被告已经装修的工程进行返工。被告撤场后，原告委托了深圳市国建工程造价咨询有限公司对原告施工的工程进行了造价评估，评估时间为2018年11月20日，评估工程造价为1704194.05元。被告对该工程造价不予认可，认为是原告单方委托评估，并对造价报告中的部分具体的工程量提出了异议。原告在本案中申请对原告已完成工程的工程造价进行确认，本院依法摇株选定广东金厦工程管理造价咨询有限公司进行造价鉴定，该公司于2019年11月27日出具《工程造价鉴定编制报告书》（编号[2019]-0X价），鉴定造价一为1730791.07元，鉴定造价二（争议）为70669.72元。该报告中第六项鉴定报告中的主要问题和处理意见记载如下：1、鉴定报告是依据广东省珠海市香洲区人民法院书面复印资料及电子档资料，现场勘测情况进行工程造价鉴定。2、鉴定报告分部分进行分类：第一部分是由被告施工范围的造价；第二部分为管线争议造价。3.根据现场勘查及补充照片等资料获悉，存在管线工程量未做，我司无法鉴定具体工程量，根据现有资料（施工图）将管线造价计算列入争议金额中，此部分列入争议项，是否纳入总价由法院裁决。原告对报告书没有意见，对于管线争议部分，评估报告第4页说明该部分工程没有做。被告提出以下意见：1.鉴定报告不应将一期、二期、装饰工程合并同意鉴定，一期水电工程双方签订了合同且该部分已实际施工，应按合同约定的68万元作为工程款。2.关于管线争议报价，被告确已施工完毕，至于鉴定工程无法鉴定具体工程量，皆因原告在未提出任何异议的情况下已实际使用该工程造成，理应承担不利后果。3.鉴定报告中的造价过低，并未体现包含被告使用的价格更高的品牌材料，复杂工艺的高人工费用、装修企业管理、资金成本多重内容，不符合市场客观规律。另查明，双方确认原告共向被告支付工程款235万元。原告主张因原告违约造成2018年10月至11月的房租损失、员工工资损失共392374元。原告提交了租赁合同、2018年10月工资表、2018年11月工资表以及转账凭证证明。租赁合同显示，原告向珠海市腾安房地产开发有限公司承租珠海市香洲区翠前北路171号二楼面积1199.14平方米，2018年7月15日至2019年5月14日租金为每月47966元；黄志锋向伍龙程租赁翠前北路悅安雅苑25栋2单元301房，每月租金3000元；黄志锋向黄建平租赁房产每月租金3200元；张晓玫向何淼租赁房产没有租金3500元。两份员工工资表及转账显示，2018年10月共向陈梦瑶等员工支付工资85308.33元；2018年11月共向陈梦瑶等员工支付工资108246.67元，款项均是由张晓玫个人账户转账支付。本院认为，原、被告签订的《珠海伊美名媛医疗美容项目装饰装修施工合同》为有效合同，双方应恪守诚信，依约履行。被告于2018年10月退场施工，抗辩的退场原因为原告未及时付款，但根据本案查明原告已付款235万元，被告施工完成的工程造价为1730791.07元，远远超出了原告已付款的金额，故被告抗辩的退场原因与事实不符。被告无合法理由退场，构成违约，应退回原告多付的工程款并承担因其退场而产生的违约责任。关于退还多付工程款的数额。广东金厦工程管理造价咨询有限公司依据《建设工程工程量清档计价规范》（GB50500-2013），以及原、被告提交的资料以及现场勘查进行工程造价鉴定，程序合法，对报告中确定的鉴定造价一，本院予以采纳。双方合同中未明确约定工程仅为水电工程，且在施工的过程中双方对施工的项目进行了增加，故被告主张合同中约定仅为第一期水电工程，本院不予采纳。被告认为造价鉴定中的单价过低，亦理据不足，本院不予采纳。关于管线造价，根据评估报告可以确认存在管线部分工程量未做，而本案中原、被告均未提交管线部分施工的工程量，且原、被告均无法确认被告已施工部分工程造价，故本院根据本案工程已完成部分，酌定被告施工的造价为鉴定造价的80%，即56535.78元。综上，本院认定被告施工的工程造价为1787326.85元（1730791.07+56535.78），双方确认原告已付款2350000元，被告应返还原告562673.15元。原告请求被告支付违约金170433.5元及赔偿损失392374元。本院认为，首先，被告擅自撤场导致原告又另行聘请他人继续施工，必然导致原告工程迟延完工，原告主张因此产生租金及员工工资损失，符合客观实际。但原告庭审中陈述在2018年10月底就另行请人继续施工，故被告撤场对原告产生的实际影响应仅为2018年10月，故其损失应仅为2018年10月支出的租金及工资，原告主张2018年11月支出的租金及工资为损失，本院不予支持。关于支出的租金及工资的数额，原告向本院提交了租赁合同以及工资表、转账凭证，并在庭审中出示了原件，对真实性本院予以采信，据此认定原告2018年10月的损失为142974.33（47966+3000+3200+3500+85308.33）元。其次，支付违约金及赔偿损失同属于承担违约责任的方式，原告在本案中同时请求，不违反法律规定。但违约金本身具有补偿性及惩罚性的双重属性，而违约金的补偿性即是补偿守约方因违约方的违约行为而产生的损失，故本案中原告请求的赔偿损失及支付违约金应综合予以认定。从原告的请求出发，本院认定被告应赔偿原告的实际损失，并支付一定数额的违约金。赔偿的损失为原告实际发生的损失142974.33元，违约金则着重考虑对被告违约的惩罚性功能，综合考虑本案中双方合同履行的程度、被告的违约情形，原告的实际损失等因素，酌定为40000元。对原告超过上述金额的损失及违约金，不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第一百一十四条、《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第二十八条、第二十九条之规定，判决如下：—、被告广州金思维装饰工程有限公司于本判决发生法律效力之日起十日内向返还原告珠海伊美名媛医疗美容投资有限公司多付工程款562673.15元；二、被告广州金思维装饰工程有限公司于本判决发生法律效力之日起十日内向原告珠海伊美名媛医疗美容投资有限公司支付违约金40000元；三、被告广州金思维装饰工程有限公司于本判决发生法律效力之日起十日内赔偿原告珠海伊美名媛医疗美容投资有限公司损失142974.33元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费15676元，由原告负担6004元，被告负担9672元。鉴定费46200元，由被告负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于广东省珠海市中级人民法院。审 判 长  庞 博人民陪审员  陈淑珍人民陪审员  陈胜瑛二〇二〇年一月二日书 记 员  卓嘉聪何倩