湖北省荆州市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）鄂10民终1992号上诉人(原审被告)：中国人民财产保险股份有限公司荆州市分公司,住所地:荆州区荆东路4号。负责人：周英强，该公司总经理。委托诉讼代理人：王大军，湖北博智律师事务所律师。委托诉讼代理人：余帅，湖北博智律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：黄凤兰，女，1950年2月13日出生，汉族，住洪湖市。委托诉讼代理人：文浩，湖北玉沙律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：许德军，男，1969年3月9日出生，汉族，住洪湖市。被上诉人（原审被告）：洪湖市公共汽车出租公司。住所地，洪湖市新堤宏伟北路68号。法定代表人：艾邦良，该公司经理。上诉人中国人民财产保险股份有限公司荆州市分公司因与被上诉人黄凤兰、许德军、洪湖市公共汽车出租公司机动车交通事故责任纠纷一案，不服洪湖市人民法院（2019）鄂1083民初1516号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。中国人民财产保险股份有限公司荆州市分公司上诉请求：1、依法撤销湖北省洪湖市人民法院（2019）鄂1083民初1516号民事判决书第一项，依法改判上诉人少赔付21844.38元；2、依法判决被上诉人承担本案诉讼费用。事实和理由：1、一审法院支持被上诉人黄凤兰误工费错误。事故发生时，黄凤兰已年满68周岁，超过法定退休年龄（女性55周岁），应当视为无劳动能力，属于子女赡养的对象。且黄凤兰没有提供证据证明其因事故受伤存在劳动收入减少的事实，误工费没有事实和法律依据，不应予以支持。此外，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》的规定，受害人因伤致残持续误工的，误工期限计算至定残前一日，一审法院按照鉴定意见评定的误工期限计算黄凤兰的误工费违反法律规定，应当予以纠正。2、一审法院支持被上诉人黄凤兰交通费错误。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十二条的规定，交通费根据受害人因就医治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭，有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。本案中，黄凤兰未提交任何正式的交通发票，一审法院在黄凤兰未提交任何交通费票据的情况下认定交通费1500元，明显不当。3、一审法院判决由上诉人承担本案鉴定费错误。上诉人不属于直接侵权人，不应承担本案的鉴定费用，同时根据保险合同约定，该费用不属于保险赔偿范围。被上诉人黄凤兰辩称，一审法院支持误工费合法有据，被上诉人在受伤前具有劳动能力，也在一审提交了村委会的证明，误工事实是存在的。一审法院按照鉴定意见认定的误工期限也是合理的。被上诉人受伤后在洪湖医院治疗，洪湖医院离被上诉人居住地有二十几公里，必然会产生交通费用，因此，交通费用应当予以支持。根据法院规定，鉴定费应当由上诉人承担。许德军、洪湖市公共汽车出租公司未予答辩。黄凤兰向一审法院起诉请求：1、依法判令被告许德军、洪湖市公共汽车出租公司赔偿原告因交通事故造成的经济损失共计151610.63元，被告中国人民财产保险股份有限公司荆州市分公司对该损失在保险责任限额内承担赔偿责任；2、本案的诉讼费用由被告承担。一审法院认定事实：2018年5月31日19时45分，被告许德军驾驶挂靠在被告洪湖市公共汽车出租公司的鄂Ｄ×××××小型轿车行驶至洪湖市××××组路段时，不慎将原告撞倒，造成原告黄凤兰受伤的交通事故。事故发生后，原告黄凤兰入住洪湖市人民医院诊断为创伤性休克、右侧耻骨上下肢骨折、蛛网膜下腔出血、右侧肱骨上段骨折、全身多处损伤，住院治疗99天，先后支付医疗费52319.03元（其中被告许德军垫付医疗费41825.03元、被告中国人民财产保险股份有限公司荆州市分公司垫付医疗费10000元）、支付护理费16540元。2018年6月8日经洪湖市公安局交通警察大队认定，被告许德军负此次事故的全部责任。2018年12月5日，原告支付鉴定费2500元，经洪湖兴中法医司法鉴定所司法鉴定为：原告黄凤兰外伤致骨盆骨折伤残程度为十级、后期需取出内钉内固定物医疗费评估为12000元、误工时间270日、护理时间90日。肇事车鄂Ｄ×××××小型轿车事故期间在被告中国人民财产保险股份有限公司荆州市分公司投保了交强险和商业三者险（500000元）。一审法院认为：根据交通事故的责任认定，被告许德军负此次事故的全部责任即应与被告洪湖市公共汽车出租公司对原告因该次交通事故所造成的损失承担全额赔偿责任。同时，因对原告的伤情如不通过鉴定亦不能确定原告的伤情程度及赔偿依据，即鉴定费亦是该起交通事故审核理赔的必要费用。依据《2019年度湖北省道路交通事故损害赔偿标准》及法律规定，一审法院确定原告因该起交通事故所造成的经济损失为：1.医疗费64319.03元（含后期治疗费12000元）；2.住院伙食补助费4950元（50元/日×99日）；3.根据医嘱支持营养费2000元；4.护理费16540元；5.误工费17844.38元（34280元/年÷365日×190日）；6.伤残赔偿金17973.60元（14978元/年×12年×10%）；7.酌情支持交通费1500元；8.鉴定费2500元；9.精神损害抚慰金3000元。上述经济损失共计130627.01元。综上，根据《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条的规定，原告的经济损失由保险公司在交强险责任限额内先行赔付，超出交强险限额的部分，按责任由被告许德军、洪湖市公共汽车出租公司另行承担。因该起事故致原告黄凤兰受伤，被告中国人民财产保险股份有限公司荆州市分公司在交强险医疗费责任限额内赔偿原告医疗费、住院伙食补助费、营养费计10000元，在交强险伤残赔偿责任限额内赔偿原告误工费、护理费、伤残赔偿金、交通费、精神损害抚慰金计56857.98元，交强险总额为66857.98元，扣减已付医疗费10000元，还应赔付56857.98元。交强险不足部分为63769.03元（130627.01元-66857.98元）应由被告许德军承担，因鄂Ｄ×××××小型轿车在被告中国人民财产保险股份有限公司荆州市分公司投保了商业三者险责任限额为500000元，根据《中华人民共和国保险法》第六十五条的规定，第三者有权就其应获赔偿部分直接向保险人请求赔偿保险金，被告许德军所承担部分应由被告中国人民财产保险股份有限公司荆州市分公司在肇事车第三者责任险限额内代被告许德军赔偿原告黄凤兰63769.03元。综上，被告中国人民财产保险股份有限公司荆州市分公司应在鄂Ｄ×××××小型轿车交强险和第三者责任险限额内赔偿原告黄凤兰120627.01元。被告许德军在原告治疗期间已垫付原告41825.03元，原告黄凤兰在获得保险公司赔付后应予返还。依照《中华人民共和国侵权责任法》第四十八条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《中华人民共和国保险法》第六十五条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条规定，判决：一、被告中国人民财产保险股份有限公司荆州市分公司于本判决生效之日起10日内在鄂Ｄ×××××小型轿车交强险和第三者责任险限额内赔偿原告黄凤兰120627.01元；二、原告黄凤兰在获得上述保险公司赔付后当日返还被告许德军41825.03元；三、驳回原告黄凤兰的其他诉讼请求。本案案件受理费3332元，减半收取计1666元，由原告黄凤兰负担166元，被告许德军负担1500元。二审中，当事人没有提交新证据。二审查明的事实与一审认定的事实一致，本院予以确认。本院认为，本案二审的争议焦点在于：1、误工费是否应当支持，如误工费支持，误工时间该如何计算；2、交通费是否应当支持；3、鉴定费由谁承担。关于误工费是否应当支持，如误工费支持，误工时间该如何计算。首先，本案事故发生时，黄凤兰虽然已年满68周岁，但仍然具备劳动能力，该事实已由黄凤兰提交的洪湖市汊河镇陈晏村村民委员会出具的“证明”及该村村民委员会书记晏先林的当庭证言予以佐证。因此，黄凤兰因交通事故而造成误工的事实是客观存在的，其关于误工费的诉请应予以支持。其次，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条第二款规定，受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。本案交通事故发生于2018年5月31日，黄凤兰定残之日为2018年12月5日，故黄凤兰误工时间应自2018年5月31日起计算至2018年12月4日止，计188日。一审法院计算误工时间190日不当，本院予以纠正。误工费应计算为17656.54元（34280元/年÷365日×188日）。关于交通费是否应当支持。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十二条规定，交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。本案中，虽然黄凤兰主张其住所地距离洪湖市人民医院二十几公里，必然产生交通费，但其未向本院提交任何交通费凭据，无法证明其为就医实际发生了交通费。因此，黄凤兰关于交通费的诉请不应支持，一审法院酌情支持交通费1500元不当，本院予以纠正。关于鉴定费由谁承担。《中华人民共和国保险法》第六十四条规定，保险人、被保险人为查明和确定保险事故的性质、原因和保险标的的损失程度所支付的必要的、合理的费用，由保险人承担。黄凤兰为确定伤情程度和赔偿依据而产生的鉴定费2500元属于其为确定损失程度所支付的必要的、合理的费用，应当由上诉人承担。同时，上诉人主张保险合同约定鉴定费不属于保险赔偿范围，但其并未向本院提交保险合同，应承担举证不能的法律后果。因此，上诉人关于鉴定费的上诉请求不能成立，依法予以驳回。综上，本院对上诉人未提起上诉的其他各项损失108782.63元（交通费和误工费除外）及鉴定费2500元予以确认，黄凤兰因交通事故所造成的经济损失合计128939.17元（108782.63元+2500元+17656.54元）。上诉人中国人民财产保险股份有限公司荆州市分公司在交强险责任限额内赔偿黄凤兰65170.14元，扣减上诉人已垫付医疗费10000元，还应在交强险限额内赔偿黄凤兰55170.14元。上诉人中国人民财产保险股份有限公司荆州市分公司在第三者责任险限额内赔偿黄凤兰63769.03元（128939.17元—65170.14元）。被上诉人许德军在黄凤兰治疗期间已垫付41825.03元，黄凤兰在获得上诉人赔付后应予返还。综上所述，上诉人中国人民财产保险股份有限公司荆州市分公司的上诉请求部分成立。依据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条第二款、第二十二条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：一、撤销洪湖市人民法院(2019)鄂1083民初1516号民事判决;二、上诉人中国人民财产保险股份有限公司荆州市分公司于本判决生效之日起十日内在机动车交通事故强制责任保险和第三者责任险限额内赔偿被上诉人黄凤兰118939.17元；三、被上诉人黄凤兰在获得上述赔付款当日返还被上诉人许德军41825.03元。四、驳回被上诉人黄凤兰的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费3332元，减半收取1666元，由被上诉人黄凤兰负担166元，被上诉人许德军负担1500元。二审案件受理费346元，由上诉人中国人民财产保险股份有限公司荆州市分公司负担319元，由被上诉人黄凤兰负担27元。本判决为终审判决。审判长  王传益审判员  葛筱立审判员  殷 芳二〇二〇年一月二日书记员  曹 丝