山东省威海市文登区人民法院民 事 判 决 书（2019）鲁1003民初1798号原告:黄寒挺,男,1980年12月01日生,汉族,住福建省平潭县。原告:潘剑影,女,1954年11月07日生,汉族,住福建省平潭县。原告:黄田田,女,1995年10月12日生,汉族,住云南省昆明市五华区。二原告委托诉讼代理人:黄寒挺,即第一原告。被告:威海中天房地产有限公司,住所地威海市文登区天福街道办事处米山路北、正棋路东。诉讼代表人:山东利得清算事务有限公司,该公司管理人。法定代表人:王海妍,总经理。委托诉讼代理人:侯登辉,山东利得清算事务有限公司职工。委托诉讼代理人:邱彬,山东泰祥律师事务所律师。原告黄寒挺、潘剑影、黄田田与被告威海中天房地产有限公司破产债权确认纠纷一案,本院于2019年3月13日立案受理，依法适用普通程序,公开开庭进行了审理。原告黄寒挺及其作为潘剑影、黄田田的委托诉讼代理人、被告威海中天房地产有限公司（以下简称“中天公司”）之委托诉讼代理人侯登辉、邱彬到庭参加了诉讼，本案现已审理终结。原告黄寒挺、潘剑影、黄田田提出诉讼请求：请求确认三原告对中天公司享有债权11197122.24元及上述债权的迟延履行金加倍利息801150元。事实与理由：根据已生效的法律文书,2014年9月17日云南省昆明市中级人民法院(2014)昆民三初字第48号民事调解书内确认了中天公司对余印强欠黄植文的700万元债务承担连带担保责任,因余印强在2015年8月22日约定还款日前没有支付此款项,此款项于2014年7月22日起按同期银行贷款利息4倍计息,云南省昆明市中级人民法院于2015年9月2日强制执行立案,令中天公司等人偿还上述债务。2016年9月16日云南省昆明市中级人民法院(2015)昆执异字第284号执行裁定书裁定:变更昆明市中级人民法院(2014)昆民三初字第48号民事调解书的申请执行人为潘剑影、黄寒挺、黄田田。民事调解书中虽未涉及迟延履行时应给付加倍利息事宜,但明确了相关款项的给付时间,黄植文为了能及时实现诉讼利益,放弃了部分利息给付。余印强和中天公司未依照调解协议履行违反调解协议,导致黄植文的诉讼利益不能依调解协议约定实现,损害了黄植文的继承人的民事权益。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定,应当加倍支付迟延履行期间的债务利息，故起诉。中天公司辩称：原告所主张的余印强所欠黄寒挺之父黄植文的中天公司股权转让款。双方在昆明中院达成了民事调解书，但依据与本案情况相同的俞昌平诉中天公司（2018）闽民终字第372号判决，公司不对股东之间的转让款承担保证责任。因此，（2014）昆民三初字第48号民事调解书中约定中天公司对于股权转让款承担保证责任，侵害了中天公司独立于股东的财产权益和其他债权人的权益，管理人已对该民事调解书向云南省高级人民法院提出了再审申请，故对三原告的债权不予确认。当事人围绕其诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了质证，对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对当事人无异议的事实，本院确认如下：原告黄寒挺、黄田田系黄植文之子女、潘剑影系黄植文之妻。黄植文于2014年8月13日死亡。黄植文原系中天公司股东。因股权转让款纠纷，黄植文诉至昆明市中级人民法院，该院形成（2014）昆民三初字第48号民事调解书，黄植文在该案中诉称：2009年8月15日，余印强向黄植文购买中天公司的10％股权，作价人民币14800000元，并已完成工商股权变更登记。之后数年，被告余印强陆续偿还了部分收购股权的欠款(约700万元左右)，至2013年12月30日，经原、被告双方结算，双方确认被告余印强尚欠原告股权收购款人民币7278753元，原、被告双方约定将本笔欠款转为借款，同余印强之前两次(2011年11月24日和2012年11月28日)向原告的借款人民币2640000元合并由被告出具借条并签署借款合同，以方便计息，故由被告余印强于2013年12月31日向原告出具了借条，并由中天公司和福建省能宝光电集团有限公司分别承担连带责任担保。因原告多次催促，被告余印强以多种借口拖延，原告遂向法院提起诉讼，请求法院判令:1、被告向原告偿还欠款计人民币9918753元;2、被告支付约定利息(2013年12月31日至2014年6月30日)人民币1190250元，同时按银行同期利息四倍承担至还款之日；3、中天公司、福建省能宝光电集团对上述款项承担连带责任。在案件审理中，经昆明中院调解，双方达成协议：一、各方结算确认如下：1、截止至2014年9月12日，就黄植文、余印强双方股权转让、借款等事宜，余印强尚需向黄植文支付本金￥7，000，000.00元(大写:人民币柒佰万元整);2、上述款项已包括余印强需向黄植文支付的股权收购款、借贷还款;利息按同期银行贷款利息4倍，于2014年7月22日起计息，除此之外，余印强无需向黄植文支付其他任何费用。二、余印强于2015年8月22日前支付人民币柒佰万元整，余印强支付时，黄植文应出具收款收据。三、如果余印强履行和解协议第二条约定的义务，黄植文、余印强双方债务清结，黄植文也不再要求2014年7月22日以后的利息，如果余印强没有履行和解协议第二条约定的义务，黄植文有权申请强制执行要求余印强履行全部，福建省能宝光电集团有限公司、中天公司承担连带担保责任。案件受理费人民币44227.01元，由原告黄植文承担。上述协议，符合有关法律规定，本院予以确认。本调解书经双方当事人签收后，即具有法律效力。若负有义务的当事人不自动履行本调解书，享有权利的当事人可在本调解书规定履行期限届满后法律规定的期限内向本申请执行，申请执行期间为二年。调解书出具后，余印强未履行义务，昆明中院强制执行未果。后中天公司于2017年6月6日被本院受理破产，三原告向管理人申报债权未获确认。根据本院裁定通过的对于其他普通债权，如审核中的房产全部能够收回，普通债权的清偿率将调整为25%，如审核中的房产全部无法收回，普通债权的清偿率将调整为18%。以上调解书昆明市中级人民法院未做事实审理查明，仅对双方调解协议作了确认。另，根据本院裁定通过的《威海中天房地产有限公司重整计划草案》，根据偿债能力测算分析，中天公司破产清算状态下的普通债权清偿比例为15.84%-22.90%之间。重整计划草案普通债权的调整比例为：如审核中的房产全部能够收回，普通债权的清偿率将调整为25%，如审核中的房产全部无法收回，普通债权的清偿率将调整为18%。本院认为，原告黄寒挺、潘剑影、黄田田作为黄植文的法定继承人，可以向中天公司主张权利。本案争议焦点主要为：一、股权转让款根据公司法规定应否认定为破产债权。根据《中华人民共和国公司法》第三十五条规定，公司成立后，股东不得抽逃出资。如果公司为股东股权转让提供担保，就会出现受让股权的股东不能支付股权转让款时，由公司先行向转让股权的股东支付转让款，导致公司利益及公司其他债权人的利益受损，形成股东以股权转让的方式变相抽回出资的情形，有违《中华人民共和国公司法》关于不得抽逃出资的规定。余印强通过股权转让在尚未支付相应股权转让款的情形下早已于2009年8月取得了中天公司的股权，意味着在余印强不能支付转让款时，中天公司应向黄植文支付该股权转让款，从而导致余印强在保有其股权的情况下，其本应承担的出资义务却由中天公司代为履行，该部分股权被变相撤回了出资，违反了《中华人民共和国公司法》第三十五条的规定。从本案查明事实看，从2009年8月黄植文将其持有的中天公司股权转让给余印强开始至2013年12月31日中天公司为诉争款项提供担保止，长达4年多的时间内，余印强始终未能完成其股权转让款的支付义务，直至起诉且中天公司进入破产重整，余印强仍未能偿还讼争款项，足以说明余印强的偿债能力存在问题。故余印强将讼争股权转让款转嫁给中天公司必然导致中天公司财产减损，以及其他债权人利益受损，属于《最高人民法院关于适用若干问题的规定（三）》第十二条规定的“利用关联交易将出资转出”或“其他未经法定程序将出资抽回的行为”，应认定为抽逃出资的行为，不具有法律效力。二、中天公司是否应对（2014）昆民三初字第48号民事调解书所称借款264万元承担连带保证责任。根据《中华人民共和国公司法》第十六条第二款规定，“公司为公司股东或者实际控制人提供担保的，必须经股东会或者股东大会决议。前款规定的股东或者受前款规定的实际控制人支配的股东，不得参加前款规定事项的表决。该项表决由出席会议的其他股东所持表决权的过半数通过。”庭审中，原告提交中天公司“股东会决议”一份，该决议内容为授权余印强在人民币1500万元内，可向黄植文借款。该决议有公司股东余志坚、许韵芬签名字样，该决议符合公司为余印强个人借款提供保证的形式要件，因该调解书未对借款的事实作出认定，故对其借款及决议仅作形式审查，该保证行为符合形式要件。三、已生效的云南省昆明市中级人民法院（2014）昆民三初字第48号民事调解书在本案中是否应当采纳。根据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国企业破产法〉若干问题的规定（三）》第七条规定：“已经生效法律文书确定的债权，管理人应当予以确认。管理人认为债权人据以申报债权的生效法律文书确定的债权错误，或者有证据证明债权人与债务人恶意通过诉讼、仲裁或者公证机关赋予强制执行力公证文书的形式虚构债权债务的，应当依法通过审判监督程序向作出该判决、裁定、调解书的人民法院或者上一级人民法院申请撤销生效法律文书，或者向受理破产申请的人民法院申请撤销或者不予执行仲裁裁决、不予执行公证债权文书后，重新确定债权。”现中天公司管理人虽向云南省高级人民法院申请再审，但至今未有立案结果，为不误本案的审理，本院应参照云南省昆明市中级人民法院（2014）昆民三初字第48号民事调解书予以确认债权，若管理人申请再审撤销该法律文书，则重新确认债权。本案认定债权的数额以余印强、黄植文调解确认的债权700万元为限，其他“余印强需向黄植文支付的股权收购款、借贷还款;利息按同期银行贷款利息4倍，于2014年7月22日起计息。”及三原告所称的延期付款的双倍利息，该部分损失系因余印强个人不履行法律文书导致的违约惩罚性损失，属劣后债权。根据《中华人民共和国企业破产法》的规定，经人民法院裁定批准的重整计划，对债务人和全体债权人均有约束力。在重整计划对劣后债权未作分类分配、普通债权调整比例后仍为18%-25%而不能受偿的情况下，本院不再作劣后债权分类认定并参照分配，三原告可依法另行向余印强等主张。综上，依照《中华人民共和国企业破产法》第五十八条、第九十二条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国企业破产法〉若干问题的规定（三）》第七条规定，判决如下:一、确认原告黄寒挺、潘剑影、黄田田对被告威海中天房地产有限公司享有普通债权700万元；二、驳回原告黄寒挺、潘剑影、黄田田超出标准部分的诉讼请求。案件受理费100元，由被告威海中天房地产有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或代表人的人数提出副本，上诉于山东省威海市中级人民法院。审 判 长  李永亮人民陪审员  徐承龙人民陪审员  孙德仁二〇二〇年一月十六日书 记 员  毕秀萍