福建省古田县人民法院 刑 事 判 决 书 （2019）闽0922刑初376号 公诉机关古田县人民检察院。 被告人余连飞（曾用名伍林希,绰号“飞哥”），男，1982年7月17日出生于福建省古田县，汉族，初中文化，无业，户籍地古田县，住古田县。因犯窝藏罪于2008年11月18日被本院判处有期徒刑一年六个月，缓刑二年；因犯开设赌场罪于2019年8月15日被本院判处有期徒刑七个月，并处罚金人民币30000元。现羁押于古田县看守所。 辩护人卢小斌，福建国富律师事务所律师。 被告人王维辉（绰号“小辉”），男，1989年7月20日出生于福建省古田县，汉族，初中文化，维修工，住古田县。因犯危险驾驶罪于2019年6月17被本院判处拘役一个月，并处罚金人民币5000元。因涉嫌犯开设赌场罪于2019年7月16日被古田县公安局刑事拘留，同年8月22日被逮捕。现羁押于古田县看守所。 辩护人李昌进、翁云燕，福建立胜律师事务所律师。 古田县人民检察院以古检公刑诉[2019]345号起诉书指控被告人余连飞、王维辉犯开设赌场罪，于2019年11月22日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。古田县人民检察院指派检察员张文聘出庭支持公诉，被告人余连飞及其辩护人卢小斌、被告人王维辉及其辩护人李昌进、翁云燕到庭参加诉讼。现已审理终结。 古田县人民检察院指控，2018年1月至2019年6月16日间，被告人余连飞、王维辉共同出资在租用的店面内放置一台具有赌博功能的捕鱼机供他人进行赌博，从中牟利。期间，余连飞、王维辉雇佣俞某管理该店，俞某经手收取赌资共计人民币（币种，下同）67余万元，其中余连飞非法获利123700元，王维辉非法获利83088元。 公诉机关为支持指控，向本院提交了相关证据。 公诉机关认为，被告人余连飞、王维辉利用赌博机开设赌场，情节严重，其行为均已触犯《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款之规定，应以开设赌场罪追究其刑事责任。 被告人余连飞在庭审前未如实供述主要犯罪事实，庭审时对公诉机关指控的罪名无异议，并表示自愿认罪。供述有出资参股经营赌博机，签订店面租赁合同等，并收到俞某微信、支付宝转来的分红，但辩解公诉机关指控其非法获利123700元，其中有30000元系其向俞某借款，并非违法所得。 其辩护人的辩护意见是，1.认定涉案赌资为67余万元事实不清，证据不足；2.认定被告人余连飞非法获利金额123700元有异议，还应扣除其前期投入的金额；3.被告人余连飞系从犯；且有悔罪表现，自愿认罪，可减轻处罚。 被告人王维辉在庭审前未如实供述主要犯罪事实，庭审时对公诉机关指控的犯罪事实和罪名均无异议，并表示自愿认罪。供述其提供赌博机主板参股经营赌博机，并负责维修，有收到俞某微信、支付宝转来的分红共计83088元，但辩解其中包括其维修赌博机的配件款、工资及玩赌博机赢的钱等15088元。 其辩护人的辩护意见是，1.认定涉案赌资达67余万元及二被告人分别非法获利123700元、83088元事实不清、证据不足；2.被告人王维辉系从犯，且有悔罪表现，自愿认罪，依法可从轻、减轻处罚。 经审理查明，2018年1月至2019年6月16日间，被告人余连飞、王维辉共同在租用的古田县城西街道614四支路7号一楼店面内放置一台具有赌博功能的捕鱼机供他人进行赌博，由余连飞出资，王维辉提供赌博机主板及维修服务，并从中牟利，按比例分红。期间，余连飞、王维辉以每月2000多元工资雇佣俞某管理该店，俞某经手收取赌资及组建微信群发送账目情况，并通过微信或支付宝将获利分别转账给被告人余连飞、王维辉。俞某共收取赌资共计人民币67万余元，其中余连飞非法获利123700元，王维辉非法获利83088元。 另查明，古田县人民检察院监所检察科、古田县看守所等部门出具审查意见，因余连飞在被羁押期间能够遵守监规，服从管理，在押期间表现良好，建议对其酌情从轻处罚。此前，余连飞曾因赌博多次被行政处罚。被告人余连飞因犯开设赌场罪于2019年8月15日被本院判处有期徒刑七个月，并处罚金人民币30000元；（刑期自2019年7月4日起至2020年1月24日止。罚金于判决生效之日从被告人余连飞扣押、上交的钱款中支付。）被告人王维辉因犯危险驾驶罪于2019年6月17被本院判处拘役一个月，并处罚金人民币5000元。（刑期自2019年6月17日起至2019年7月16日止。） 古田县公安局从被告人余连飞处扣押到捕鱼机1台、主板箱钥匙1把、计分器1个、上分卡1个，从被告人王维辉处扣押到蓝色小米手机1部，从俞某处扣押到用于收取赌资的红色ｖｉｖｏ手机1部及用于手机微信零钱提现等绑定的中国建设银行卡（卡号62×××98）1张、收取的赌资现金人民币1400元。 上述事实，有经庭审举证、质证的证人俞某、陈某、程某、卓某、江某、魏某证言，提取笔录、微信聊天记录截图，扣押笔录、扣押决定书、扣押清单，协助查询财产通知书，辨认笔录、检查笔录、照片，银行交易明细，古田县公安局制作的现场勘验笔录、现场图及照片，行政处罚决定书、告知笔录，古田县公安局收集、出具的被告人余连飞、王维辉户籍证明，到案经过，违法犯罪信息查询记录、刑事判决书、刑满释放通知书，被告人余连飞、王维辉的当庭供述等证据证实，足以认定。 关于辩护人认为涉案赌资认定为67万余元，二被告人非法获利认定为123700元、83088元事实不清，证据不足的意见。经查，证人俞某证实，其中国建设银行卡流水信息中显示微信零钱提现的记录中超过1000元以上的基本都是捕鱼机店的营业额，其转账给二被告人的钱款也都是店里的分红。该证言能得到银行交易明细、微信聊天记录截图等书证的印证。另因俞某于捕鱼机店开业时就受雇为该店收账、发送账目、转账分红款等，其对捕鱼机店经营情况以及二被告人分红情况是清楚的，其证言较为客观。另被告人余连飞辩解有30000元系向俞某借款，并非违法所得。经查，证人俞某证实余连飞确有向其借款，并已还清，但与转账分红款无关，最后一笔10000元还是捕鱼机店被查后还给其丈夫魏某的，该证言亦得到魏某的证言印证。故上述辩护、辩解意见，依据不足，不予采纳。关于二被告人非法获利数额是否应扣除前期出资及维修配件款、工资等数额的问题。经查，以上款项均系二被告人为实施犯罪支出的犯罪成本，不应扣除。 关于辩护人分别认为被告人余连飞、王维辉系从犯的意见。经查，余连飞、王维辉均系捕鱼机店的股东，参与了赌博机店的经营并从中分红牟利，二被告人在共同犯罪中作用相当，在本案中不宜区分主、从犯。故该项辩护意见，依据不足，不予采纳。 本院认为，被告人余连飞、王维辉利用赌博机开设赌场，收取赌资达67万余元，情节严重，其行为均已构成开设赌场罪。公诉机关指控罪名成立。被告人余连飞因犯开设赌场罪被本院判决宣告以后，刑罚执行完毕以前，发现其在判决宣告以前还犯有本罪没有判决，应当对新发现的罪作出判决，把前后两个判决所判处的刑罚，予以数罪并罚。被告人余连飞具有犯罪前科、赌博劣迹，被告人王维辉曾因犯危险驾驶罪被刑事处罚，均可酌情从重处罚。鉴于二被告人庭审中能如实供述主要犯罪事实，自愿认罪，且被告人余连飞在押期间表现良好，均可酌情从轻处罚。辩护人关于此项的辩护意见，予以采纳。据此，依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二十五条第一款、第六十四条、第六十九条第一款、第三款、第七十条之规定，判决如下： 一、被告人余连飞犯开设赌场罪，判处有期徒刑七个月，并处罚金人民币30000元；犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年四个月，并处罚金人民币130000元，数罪并罚，决定执行有期徒刑三年六个月，并处罚金人民币160000元； （刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年7月4日起至2023年1月3日止。罚金已缴纳30000元，余额限于本判决生效之日起十日内缴纳。） 二、被告人王维辉犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年二个月，并处罚金人民币80000元； （刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年7月16日起至2022年9月15日止。罚金限于本判决生效之日起十日内缴纳。） 三、继续追缴被告人余连飞违法所得人民币123700元、被告人王维辉违法所得人民币83088元，扣押的赌资人民币1400元，依法予以没收，上缴国库； 四、扣押的蓝色小米手机1部、红色vivo手机1部、中国建设银行卡1张，依法予以没收；扣押的捕鱼机1台、主板箱钥匙1把、计分器1个、上分卡1个，依法予以没收、销毁。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向宁德市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本五份。 审 判 长  叶少青 人民陪审员  林彩琴 人民陪审员  高健清 二〇二〇年一月十七日 法官 助理  陈 瑾 书 记 员  李延博 附主要法律条文： 《中华人民共和国刑法》 第三百零三条以营利为目的，聚众赌博或者以赌博为业的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金。 开设赌场的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。 第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。 二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。 第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。 第六十九条判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。 数罪中有判处有期徒刑和拘役的，执行有期徒刑。数罪中有判处有期徒刑和管制，或者拘役和管制的，有期徒刑、拘役执行完毕后，管制仍须执行。 数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。 第七十条判决宣告以后，刑罚执行完毕以前，发现被判刑的犯罪分子在判决宣告以前还有其他罪没有判决的，应当对新发现的罪作出判决，把前后两个判决所判处的刑罚，依照本法第六十九条的规定，决定执行的刑罚。已经执行的刑期，应当计算在新判决决定的刑期以内。