浙江省衢州市柯城区人民法院 行 政 判 决 书 （2019）浙0802行初235号 原告浙江世纪龙投资集团有限公司，统一社会信用代码9133080075398610XR，住所地浙江省衢州市经济开发区彩虹路12号。 法定代表人潘为民，董事长。 委托代理人（特别授权代理）金诚，浙江世纪龙投资集团有限公司副总经理。 委托代理人（特别授权代理）卢礼成，浙**风律师事务所律师。 被告衢州市衢江区双桥乡人民政府，统一社会信用代码11330821002615527Y，住所地浙江省衢州市衢江区双桥乡双桥村。 法定代表人饶雪飞，乡长。 出庭应诉的行政机关负责人徐林，副乡长。 委托代理人（特别授权代理）黄慧珍，浙江论剑律师事务所律师。 原告浙江世纪龙投资集团有限公司与被告衢州市衢江区双桥乡人民政府乡政府行政强制及行政赔偿一案，于2019年8月2日向本院提起行政诉讼。本院于同日立案后，依法向被告送达了起诉状副本、应诉通知书等材料。本院依法组成合议庭于同年9月12日公开开庭审理了本案。原告浙江世纪龙投资集团有限公司的委托代理人金诚、卢礼成，被告衢州市衢江区双桥乡人民政府的负责人（副乡长）徐林、委托代理人黄慧珍到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告浙江世纪龙投资集团有限公司起诉称，2019年3月11日，原告发现有一份双政责改字（2019）第02号《责令限期整改（拆除）通知书》张贴在原告的经营场所，进一步查看，发现该份通知书是由被告制作的，署明时间为2019年3月8日。原告于2019年3月12日即对被告的上述行政行为依法提起了诉讼，但是被告不顾我国《行政强制法》第四十四条的规定，于2019年3月17日强行将原告的上述房屋等设施拆除，同时搬走了原告在上述房屋内存放的物品。原告认为，被告的上述行政行为违法，依法应当将房屋及设施恢复原状，并返还原告存放于上述房屋内的物品。详述理由如下:一、拆除的依据违法。被告据以拆除原告涉案房屋的依据是署明时间为2019年3月8日，实际送达时间为2019年3月11日的双政责改字（2019）第02号《责令限期整改（拆除）通知书》，该通知书经衢州市柯城区人民法院依法审理并作出生效判决，明确确认其违法，因此，被告据以实施拆除行为的依据不合法。 二、拆除行为本身违法。根据我国《行政强制法》第四十四条的规定，即使对违法建筑实施强制拆除，也应当先进行公告，限期当事人自行拆除，只有“当事人在法定期限内不申请行政复议或者提起行政诉讼，又不拆除的，”行政机关才可以依法强制拆除。本案原告的房屋并不属于违法建筑，而且在被告送达通知书的第二天就依法提起了行政诉讼，被告却不顾我国《行政强制法》的明确规定，公然违法实施拆除行为，是对法律的藐视，是对原告合法财产权益的严重侵害，其行为违反法律规定。 三、原告的合法财产应当依法得到司法保护。其一，原告于2007年5月19日通过拍卖竞价取得涉案的房屋等资产，并且由衢州市衢江区人民法院作出（2003）衢执字第23号裁定，作为法院依法处置的房屋，依法应当具有合法性，原告属于依法取得涉案的房屋所有权，应当得到司法保护，应当判令被告恢复原状。其二，原告在取得上述房屋以后，对房屋进行了装修维护，由此形成的财产添附，同样属于原告的合法财产，应当受到司法保护，应当判令被告予以恢复原状。其三，原告在上述房屋中，陈列、存放和储藏的物品，依法享有合法的财产权益，同样应当得到司法保护，应当判令被告予以全部返还。综上，为维护自身的合法权益，提起本案诉讼。请求：1.确认被告于2019年3月17日拆除原告坐落在衢××××村前埂（土地名）的房屋及设施的行为违法；2.判令被告将违法拆除的上述房屋及设施恢复原状，返还原告存放在上述房屋内的物品；3.诉讼费用由被告承担。诉讼中，原告明确诉讼请求为：1.确认被告于2019年3月17日拆除原告坐落在衢××××村前埂（土地名）的房屋及设施的行为违法；2.判令被告将违法拆除的上述房屋及设施恢复原状；3.诉讼费用由被告承担。 原告起诉时提供了如下证据： 1.2006年6月16日《协议书》、2.（2001）衢中执提字第6号《民事裁定书》、3.2006年3月28日《函》、4.2006年6月16日《函》、5.付款凭证四份，证明原告对案涉土地享有土地使用权； 6.《森林、林木、林地使用权变更呈报表》、7.衢流林证字（2012）第005号《林权证》、衢流林证字（2012）第006号《林权证》，证明案涉土地于2009年由衢江区人民政府办理了林权证，相关林权使用权属于原告； 7.（2019）浙0802行初97号《行政判决书》、双政责改字（2019）第02号《责令限期整改（拆除）通知书》，证明被告所作的《责令限期整改（拆除）通知书》己经被生效判决确认违法； 8.（2003）衢执字第23号《民事裁定书》及清单，证明原告依法取得涉案房屋及相关资产的所有权。 被告衢州市衢江区双桥乡人民政府答辩称，案涉被拆除的房屋属于违章建筑，不需恢复原状。原告位于衢××××双桥村前埂村的建筑物(南亚风情园内东南侧会所主楼)未经规划审批，系违法建筑。根据《中华人民共和国城乡规划法》第四十一条规定：在乡、村庄规划区内进行乡镇企业、乡村公共设施和公益事业建设的，建设单位或者个人应当向乡、镇人民政府提出申请，由乡、镇人民政府报城市、县人民政府城乡规划主管部门核发乡村建设规划许可证。根据《浙江省城乡规划条例》第三十七条规定：在乡、村庄规划区内使用集体所有土地进行乡镇企业、乡村公共设施、公益事业建设的，建设单位或个人在取得乡村规划许可证后，方可办理用地审批手续。建设单位或者个人应当持村民委员会签署的书面同意意见、使用土地的有关证明文件向城市、县人民政府城乡规划管理部门申请核发乡村建设规划许可证。2007年5月19日，原告通过拍卖取得了双桥乡双桥村前梗厂房的使用权，原告虽然系通过执行程序竞拍获得该建筑物的相关财产性权利，但显然执行程序并不能改变该建筑物系违法建筑的事实。2013年，原告在未取得乡村建设规划许可的前提下私自将厂房改建成度假会所(即南亚风情园内东南侧会所主楼)，故该建筑系违章建筑。案涉建筑物系违法建筑事实清楚、证据充分，虽然程序存在瑕疵，但符合《中华人民共和国城乡规划法》第六十五条在乡、村庄规划区内未依法取得乡村建设规划许可证或者未按照乡村建设规划许可证的规定进行建设的，由乡、镇人民政府责令停止建设、限期改正；逾期不改正的，可以拆除的情形。 二、原告对案涉建筑物所在的土地没有使用权，涉案房屋没有恢复原状的可能性和必要性。被告已经通过诉讼方式解除与原告的土地租赁关系，现(2019)浙0803民初279号、(2019)浙08民终315号判决书已经生效。原告对案涉建筑物所占的土地的使用权原本是基于租赁取得，现租赁关系已解除，原告对案涉建筑物所占的土地已经没有使用权。衢江区政发〔2019〕32号文件也已经注销了衢流林证(2012)第05号、衢流林证(2012)第06-1号林权证。本案中被告已经依法收回相应土地的使用权，涉案房屋没有恢复原状的可能性和必要性。依据《中华人民共和国国家赔偿法》第三十六条第(三)项：应当返还的财产损坏的，能够恢复原状的恢复原状，不能恢复原状的按照损害程度给付相应的赔偿金;第(八)项：对财产权造成其他损害的，按照直接损失给予赔偿。对原告在涉案房屋中存放的物品，被告已全程公证提存，原告可以依法取回。综上所述，请求依法判决驳回原告的诉讼请求。 被告在举证期限内提供如下证据、依据： 1.双政责改字（2019）第02号《责令限期整改（拆除）通知书》，证明被告强拆的依据； 2.（2019）浙0803民初279号《民事判决书》、（2019）浙08民终315号《民事判决书》、3.衢江区政发〔2019〕32号文件，证明原告对案涉建筑物所在的土地没有使用权，案涉建筑物不能恢复原状； 4.公证材料（公证书、物品清单8页、照片458张、光盘2张），证明拆除及提存物品的过程。 法律依据： 1.《中华人民共和国城乡规划法》第41、65条； 2.《浙江省城乡规划条例》第37条； 3.《中华人民共和国国家赔偿法》第三十六条第（三）（八）项。 经审理查明，2019年3月8日，被告衢州市衢江区双桥乡人民政府向原告浙江世纪龙投资集团有限公司作出双政责改字（2019）第02号《责令限期整改（拆除）通知书》，认定原告在衢××××村前埂（土地名）的建筑物（南亚风情园内东南侧会所主楼），未经规划许可审批，根据《浙江省城乡规划条例》第六十条规定，限原告于2019年3月11日前自行整改（拆除），若逾期不自行整改（拆除），则依法进行强制整改（拆除）。同时在通知书中备注，限原告于2019年3月12日上午8点之前自行清空腾退该拆除附属房内物品。逾期未清理的，一概视为废弃物，造成损失的概不赔偿。 原告对该通知书不服，于2019年3月13日提起行政诉讼请求撤销被告作出的双政责改字（2019）第02号《责令限期整改（拆除）通知书》。 被告于2019年3月17日强制拆除了案涉建筑物。强制拆除中，被告对建筑物内的物品进行清点，封存于事先选定的库房内。 原告提起的要求撤销被告作出的《责令限期整改（拆除）通知书》诉讼，本院经审理于2019年6月28日作出（2019）浙0802行初97号《行政判决书》，认为：被告未举证证明其作出的《责令限期整改（拆除）通知书》对案涉建筑物的面积、建造或改建时间等相关事实经过调查取证，是否经规划许可审批的事实根据现有证据也无法作出认定，故其作出的《责令限期整改（拆除）通知书》认定事实不清，依据不足；其次，被告作出的《责令限期整改（拆除）通知书》的内容符合行政处罚决定，而在作出该行政行为的过程中，被告未按照《中华人民共和国行政处罚法》的规定履行法定程序，属程序违法；再次，该《责令限期整改（拆除）通知书》适用了《浙江省城乡规划条例》第六十条规定，而根据该条规定，“未取得乡村建设规划许可证或者未按照乡村建设规划许可证的规定进行建设的，由乡（镇）人民政府责令停止建设、限期改正；占用乡村公共设施用地、公益事业用地等情节严重的，应当予以拆除”，被告未提供依据证明案涉建筑物属于应当予以拆除的情形，故适用法律不当。且该通知书在形式上存在明显瑕疵，“整改（拆除）”的表述是整改抑或拆除意思表述不明确。综上，被告作出的行政行为应予以撤销。但鉴于涉案建筑物已被强制拆除，行政行为无可撤销内容，判决确认被告作出的《责令限期整改（拆除）通知书》违法。 2019年8月2日，原告提起本案诉讼。 另查明，涉案建筑物系原告在2007年5月19日通过衢州市衢江区人民法院司法拍卖取得的已建一层尚未完工的厂房，建成二层并装修，用作原告经营的南亚风情园的会所用房。原厂房及改建的会所用房均未经相应的主管部门审批。案涉房屋所在的土地(非国有土地)系原告经衢州市中级人民法院司法拍卖并与被告签订开发生态旅游项目的《协议书》而取得使用权。关于原告与被告所签订的开发生态旅游项目的两份《协议书》已被衢州市衢江区人民法院于2019年3月13日判决解除。2019年6月3日，衢州市中级人民法院终审维持该判决。 本院认为，关于被告实施的强制拆除行为的合法性争议。行政机关依法作出行政决定后，当事人在行政机关决定的期限内不履行义务的，具有行政强制执行权的行政机关应当依照法律规定实施强制执行。实施强制执行前，行政机关应当依照《中华人民共和国行政强制法》的规定，进行催告，听取当事人的陈述和申辩，并作出行政强制执行决定书。对违法的建筑物、构筑物、设施等需要强制拆除的,《中华人民共和国行政强制法》第四十四条规定，应当由行政机关予以公告，限期当事人自行拆除。当事人在法定期限内不申请行政复议或者提起行政诉讼，又不拆除的，行政机关可以依法强制拆除。被告认为，原告建筑物系违法建筑，适用《浙江省城乡规划条例》对原告作出《限期整改（拆除）通知书》。原告不服，提起行政诉讼。在诉讼中，被告既未催告，又未作出强制执行决定，亦未进行公告，即对涉案建筑物实施强制拆除，被告的强制拆除行为不符合法律规定，该行政行为违法。 关于原告要求被告恢复被拆除房屋及设施原状的诉讼请求。根据《中华人民共和国土地管理法》《中华人民共和国城乡规划法》的规定，所有建筑物、构筑物的建造均需经过土地管理或规划许可。已拆除的房屋是否符合重建条件非本案审查范围，本案不属《中华人民共和国国家赔偿法》第三十二条第二款规定的能够恢复原状的情形，原告该诉讼请求难以支持，而原告经本院释明，坚持该诉讼请求，故应予驳回，原告可另行主张赔偿或补偿。 综上，本院认为，被告在其所作出的《限期整改（拆除）通知书》尚在诉讼期间，未经法定程序即强制拆除案涉房屋，其拆除行为违法；原告要求恢复被拆除房屋及设施原状的诉讼请求，理由不能成立，应予驳回。依照《中华人民共和国行政诉讼法》第七十四条第二款第（一）项、第六十九条之规定，判决如下： 一、确认被告衢州市衢江区双桥乡人民政府于2019年3月17日强制拆除原告浙江世纪龙投资集团有限公司房屋的行政行为违法； 二、驳回原告浙江世纪龙投资集团有限公司要求恢复被拆除房屋及设施原状的诉讼请求。 案件受理费50元，由被告衢州市衢江区双桥乡人民政府负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提交副本，上诉于浙江省衢州市中级人民法院。 审 判 长  胡笑跃 人民陪审员  余河洲 人民陪审员  胡英姿 二〇二〇年一月十日 书 记 员  杨晨媛