宁夏回族自治区固原市原州区人民法院民事判决书（2019）宁0402民初6082号原告：西北舜天建设有限公司。法定代表人：张子明，系该公司总经理。委托诉讼代理人：肖彬，湖南五湖律师事务所律师。代理权限为特别授权。被告：张文兵，男，1978年8月10日出生，汉族，住宁夏固原市。委托诉讼代理人：姜修欣，宁夏古雁律师事务所律师。代理权限为特别授权。原告西北舜天建设有限公司与被告张文兵合同纠纷一案，本院于2019年7月17日立案后，依法适用普通程序公开开庭进行了审理。原告西北舜天建设有限公司的委托诉讼代理人肖彬，被告张文兵的委托诉讼代理人姜修欣到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告西北舜天建设有限公司向本院提出诉讼请求：1.依法判决被告立即办理结清西北舜天建设有限公司宁夏分公司的全部应缴税款并办理完税证明；2.判令被告立即注销西北舜天建设有限公司宁夏分公司开设的全部银行账户；3.判令被告立即向原告交付西北舜天建设有限公司宁夏分公司的营业执照正副本原件、银行开户许可证正副本原件、公章、财务章、合同章及账目，并配合原告办理注销西北舜天建设有限公司宁夏分公司；4.本案诉讼费由被告承担。事实和理由：被告因开展业务需要向原告提出设立西北舜天建设有限公司宁夏分公司，并由其承包经营宁夏分公司。2019年4月18日经原告股东会决议，决定注销宁夏分公司。根据工商行政管理机关的规定，分公司注销需办理分公司的完税证明和注销分公司开设的银行账户。因宁夏分公司由被告完全控制，被告拒不配合办理完税证明和注销银行账户事宜，拒不配合办理分公司注销手续，且宁夏分公司已经停业两年之久。被告张文兵辩称，一、本案被告主体不适格，因为西北舜天建设有限公司宁夏分公司为本案的必要共同被告；二、原告与被告张文兵之间没有合同关系，原告诉请不属于人民法院对民事案件的受案范围，本案原告应向相关工商行政登记管理部门提出注销宁夏分公司的申请；三、原告与宁夏分公司之间尚有债权债务没有结算清楚，不符合注销的条件；四、宁夏分公司是依法成立的独立法人单位，截至现在仍在正常营业，根据公司法相关规定，在没有履行清算等程序的前提下，原告无权向人民法院提出注销宁夏分公司的请求。原告依法向本院提交了证据。本院对原告提交的证据认定如下：1.《企业信用信息公示报告》、《西北舜天建设有限公司文件》及《银行开户信息》来源形式合法，内容客观真实，能够证明西北舜天建设有限公司宁夏分公司负责人为被告，且原告对下设分公司进行管理的事实；2.《西北舜天建设有限公司股东决议》及《关于立即办理宁夏分公司完税证明及注销分公司银行账户的通知书》能够证明原告通过股东会决议注销分公司并下发通知给被告的事实；3.《EMS邮寄底单》及《查询件》能够证明原告将《决议》及《通知书》于2019年4月18日寄出，上述文件于2019年4月20日被妥投的事实。本院经审理认定事实如下：原告西北舜天建设有限公司于2015年5月28日成立了西北舜天建设有限公司宁夏分公司，任命被告张文兵为该分公司的负责人。2016年12月16日，原告为适应招投标市场的新规则、营改增税收制度的新规定，下发文件对分公司在项目工程中进行标准化管理。2017年2月20日，原告下发文件对分公司的财务管理制度进行了变更和补充。原、被告在庭审中均认可被告实际挂靠原告公司，以分公司的名义承接建设工程，被告亦对分公司进行承包经营，按一定的比例向原告支付管理费，工程产生的相应税费由分公司自行承担，分公司承接工程款都经过原告公司账户，原告在扣除管理费及税费后再支付给被告个人账户。2018年3月25日，双方合作终止，原告将其公司公章等相关材料收回。2019年4月18日，原告公司通过股东会决议，决定注销西北舜天建设有限公司宁夏分公司，并将相应材料寄给被告。本院认为，原告虽与被告没有签订书面的挂靠经营合同，但双方当事人均认可挂靠经营的事实，被告使用原告公司的经营资格和凭证等进行建设工程招投标、施工和结算，并向原告支付管理费，双方之间实际形成了挂靠经营合同关系，故被告作为该合同的一方当事人应参与诉讼，被告辩称其并非本案适格诉讼主体及本案不属于民事案件受案范围的辩解意见，不予采纳。依法成立的合同，对双方当事人具有法律约束力，双方当事人均应按照约定全面履行自己的义务，西北舜天建设有限公司分公司仅是原告的分支机构，对外不具有民事主体资格，仍是以原告的名义承接工程，即使以其自己的名义对外行使民事行为，所产生的法律后果仍是由原告承担，被告以该分公司的名义与原告合作近三年时间，双方对此均不表异议。2018年3月25日，原、被告合作终止后，分公司已无实际存在价值，双方已没有继续履行挂靠经营合同的必要，原告通过股东会决议注销分公司并无不当，被告仅以没有与原告清算为由不同意注销分公司的辩解意见无事实依据，不予采纳，被告应当配合原告将该分公司的营业执照正副本原件、银行开户许可证正副本原件、公章、财务章、合同章及账目并配合原告注销该分公司，并办理完税证明，注销分公司账户。综上所述，原告的诉讼请求成立，本院予以支持。据此，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第四十四条第一款、第九十四条、第九十七条、第一百零七条，《中华人民共和国公司法》第三条、第十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第七十五条第一款，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条、第一百零五条规定，判决如下：一、被告张文兵自本判决生效之日起十日内向结清西北舜天建设有限公司宁夏分公司的全部应缴税款并办理完税证明；二、被告张文兵自本判决生效之日起十日内注销西北舜天建设有限公司宁夏分公司开设的全部银行账户；三、被告张文兵自本判决生效之日起十日内向原告西北舜天建设有限公司交付西北舜天建设有限公司宁夏分公司的营业执照正副本原件、银行开户许可证正副本原件、公章、财务章、合同章及账目，并配合原告办理注销西北舜天建设有限公司宁夏分公司。案件受理费100.00元，由被告张文兵负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于宁夏回族自治区固原市中级人民法院。审判长 马 兰审判员 任卫敏人民陪审员 马治国 二〇二〇年一月十日书记员 谢明娟附：本案引用的法律条文一、《中华人民共和国公司法》第三条公司是企业法人，有独立的法人财产，享有法人财产权。公司以其全部财产对公司的债务承担责任。有限责任公司的股东以其认缴的出资额为限对公司承担责任；股份有限公司的股东以其认购的股份为限对公司承担责任。第十四条公司可以设立分公司。设立分公司，应当向公司登记机关申请登记，领取营业执照。分公司不具有法人资格，其民事责任由公司承担。公司可以设立子公司，子公司具有法人资格，依法独立承担民事责任。二、《中华人民共和国合同法》第八条依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同。依法成立的合同，受法律保护。第四十四条第一款依法成立的合同，自成立时生效。第九十四条有下列情形之一的，当事人可以解除合同：（一）因不可抗力致使不能实现合同目的；（二）在履行期限届满之前，当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行主要债务；（三）当事人一方迟延履行主要债务，经催告后在合理期限内仍未履行；（四）当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的；（五）法律规定的其他情形。第九十七条合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施、并有权要求赔偿损失。第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。三、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。第七十五条第一款人民法院对当事人的陈述，应当结合本案的其他证据，审查确定能否作为认定事实的根据。四、《最高人民法院关于适用的解释》第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。