福建省福州市中级人民法院 执 行 裁 定 书 (2019)闽01执异427号 申请执行人：屏南东方房地产开发有限公司,住所地福建省屏南县古峰镇国宝路298号东方假日广场3幢1层1B16,统一社会信用代码91350923662813342F。 法定代表人：范进水。 委托代理人：陈希，上海锦天城(福州)律师事务所律师。 被执行人:福建省永亨财富管理有限公司,住所地福建省福州市台江区茶亭街道群众路198号汇福大厦五层02室-4,统一社会信用代码913501000913870355。 法定代表人：陈水俤。 第三人：林启新，男，1986年11月10日，住福建省长乐区。 第三人：林启伟，男，1988年3月8日，住福建省长乐区。 第三人：陈向兴，男，1966年2月27日，住福建省长乐区。 第三人：林友华，男，1960年12月15日，住福建省长乐区。 第三人：林亨章，男，1965年5月8日，住福建省长乐区。 第三人：福建豪洲置业有限公司，住所地福建省宁德市福鼎市桐城街道玉龙北路317号，统一社会信用代码913509820523202339。 法定代表人：陈向兴。 以上六名第三人的委托代理人：陆月娥，福建联合信实(福州)律师事务所律师。 本院在执行申请执行人屏南东方房地产开发有限公司(以下简称东方公司)与被执行人福建省永亨财富管理有限公司(以下简称永亨公司)股权转让纠纷一案中，申请执行人向本院提出追加林启新、林启伟、陈向兴、林友华、林亨章、福建豪洲置业有限公司(以下简称豪洲公司)为被执行人的申请。本院受理后，依法组成合议庭进行审查，并于2019年12月27日组织申请执行人的委托诉讼代理人和第三人的委托诉讼代理人到庭参加听证。本案现已审查终结。 申请执行人称，申请执行人与被执行人股权转让纠纷一案，贵院(2018)闽01民初1957号民事判决发生法律效力后，因被执行人未履行生效判决确认的义务，申请执行人向贵院申请强制执行，执行案号为(2019)闽01执405号。经贵院依法定程序未能查找到被执行人可供执行的财产，于2019年7月29日作出终结本次执行程序的裁定。现请求追加第三人林启伟、林启新、陈向兴、林友华、林亨章、豪洲公司为本案被执行人。事实和理由：1、第三人林启伟、林启新作为被执行人的股东并未足额缴纳出资，依法应当在尚未缴纳出资的范围内依法承担责任；2、第三人林启伟、林启新作为被执行人的股东，抽逃出资的股东，依法应当在抽逃出资的范围内承担责任；3、被执行人林启伟、林启新作为永亨公司的股东，永亨公司作为被执行人的案件，人民法院穷尽执行措施无财产可供执行，已具备破产原因，但被执行人林启伟、林启新不申请破产的，依法应对永亨公司不能清偿的债务承担补充赔偿责任的；4、第三人陈向兴、林友华、林亨章、豪洲公司作为担保人，应当承担连带担保责任；5、第三人豪洲公司明知被执行人未足额支付转让款，仍同意将股权进行转让，已切实损害申请执行人权益，应当承担连带责任。 申请执行人向本院提交下列证据材料：1、(2018)闽01民初1957号民事判决书；2、不可撤销连带担保书；3、结算凭证；4、内资企业登记表；5、被执行人公司章程；6、验资报告。 第三人的委托诉讼代理人辩称，1、林启新、林启伟在2014年12月29日公司变更注册资本之后，已经向永亨公司实际缴纳足额的注册资本，不存在未足额缴纳注册资本的情况。2、林启新、林启伟已经实缴注册资本5千万元不存在抽逃注册资本的情况，本案股权转让纠纷合同项下永亨公司应当向申请执行人支付的股权转让款已超过注册资本，所以不存在抽逃的情况，申请执行人主张林启新和林启伟抽逃1000万注册资本没有事实依据。3、《不可撤销连带担保书》项下全部担保人的担保期限根据生效判决确认，应当至2017年5月31日止，而申请执行人向担保人主张担保责任已经超过有效期，所以担保人均不承担责任。执行生效文书第十页法院已明确认定《不可撤销连带担保书》项下担保人之一豪洲公司已经免除保证责任，理由是超过诉讼时效，因此豪洲公司不应当承担保证责任。同理，担保书项下的其他担保人陈向兴、林友华、林亨章也不应担承担担保责任。4、豪洲公司没有法定和约定义务向前股东东方公司报告股份转让事宜，同时永亨公司的股东林启新和林启伟已经足额缴纳注册资本。 第三人向本院提交下列证据材料：1、林启新建设银行转账凭证；2、林启伟建设银行转账凭证；3、民事起诉状及证据清单；4、备案通知书；5、情况说明。 本院查明，由东方公司投资设立豪洲公司，经福建省福鼎市工商行政管理局核准于2012年8月20日成立，注册资本3000万元。2014年8月18日东方公司将35%股权转让给长乐市海通商贸有限公司；2014年10月10日东方公司与永亨公司、案外人长乐市海通商贸有限公司、豪洲公司签订《股权转让协议》，约定：东方公司将持有的豪洲公司65%股权及全部出资转让给永亨公司，除案外人代为还款和协议签订后五日内支付部分股权转让款外，其余3158万元于永亨公司登记为豪洲公司股东后于2015年5月31日前以永亨公司享有的豪洲公司房产抵偿方式支付。2014年10月，豪洲公司、林亨章、林友华、陈向兴为永亨公司因股权转让产生的债务签订《不可撤销连带担保书》，自愿为永亨公司在主合同项下的全部债务(即对应65%的股权所应支付的转让价款)承担连带担保责任，保证责任期间为自本担保书生效之日起至永亨公司所应支付股权转让价款履行期届满之日起另加两年。2016年5月24日永亨公司将其持有豪洲公司65%的股权转让给长乐市海通商贸有限公司。 永亨公司于2014年2月19日由林启新、福建章诚隆建设工程有限公司共同出资设立，实缴出资1000万元，其中林启新出资490万元；2014年9月4日，股东福建章诚隆建设工程有限公司变更为林启伟；2014年12月22日，永亨公司制订公司章程，将公司注册资本增加至5000万元，股东林启新认缴出资2450万元、股东林启伟认缴出资2550万元，出资时间为2044年2月18日前，此章程未经工商管理部门备案登记。本案审查期间，永亨公司于2019年12月30日重新修订公司章程，将林启新的认缴出资时间更改为2015年10月22日、林启伟的认缴出资时间更改为2015年4月8日，报福州市市场监督管理局登记备案。该局于2020年1月2日作出(榕)登记内备字〔2020〕第4号备案通知书，称永亨公司提交的章程修正案备案申请，材料齐全，符合法定形式，予以备案公示。 另查，本案即东方公司诉永亨公司、豪洲公司股权转让纠纷一案，本院于2018年12月27日作出(2018)闽01民初1957号民事判决，永亨公司应向东方公司支付股权转让款11826379元及利息。该判决认为：东方公司认可永亨公司提交的《凭据》上记载的内容，并确认永亨公司未付的股权转让款为11826379元；根据《凭据》，可以认定直至2015年10月29日永亨公司仍在支付案涉股权转让款；案涉《不可撤销连带担保书》明确载明“保证责任期间为自本担保书生效之日起至永亨公司所应支付股权转让价款履行期届满之日起另加两年”，而案涉《股权转让协议》约定永亨公司应于2015年5月31日前支付股权转让款，根据《中华人民共和国担保法》第二十六条的规定，豪洲公司对永亨公司的债务承担连带责任的保证期间为自担保协议生效之日起至2017年5月31日止，现无证据证明东方公司在上述保证期间内曾要求豪洲公司承担保证责任，故豪洲公司免除保证责任；东方公司关于豪洲公司应就案涉款项承担连带还款责任的诉讼请求，本院无法支持。 本院认为，本案听证时，第三人林启伟、林启新提供银行转账凭证用于证明永亨公司增资后股东已履行各自足额出资义务，虽然申请执行人对转账凭证的真实性、关联性、合法性有异议，但是未提出相反证据予以反驳，亦无其它证据证明林启伟、林启新存在抽逃注册资本的行为，且永亨公司于本裁定作出前已经修订公司章程，并经市场监督管理部门办理备案公示。因此，本院对林启伟、林启新足额实缴出资的事实予以认可。申请执行人认为案外人陈永先于2018年12月23日代表申请执行人与永亨公司、林亨章进行结算，出具《凭据》的落款时间为2015年10月29日，林亨章在《凭据》上盖有手印确认结算事实，但申请执行人未提供其它证据对该主张进行佐证，故对申请执行人已在担保期间内要求第三人豪洲公司、林亨章、林友华、陈向兴为永亨公司承担保证责任的主张，本院不予采信。另外，豪洲公司免除保证责任，已经(2018)闽01民初1957号生效判决认定。综上，申请执行人请求追加第三人林启伟、林启新、林亨章、林友华、陈向兴、豪洲公司为被执行人的请求，缺乏事实依据，不符合《最高人民法院关于民事执行中变更、追加当事人若干问题的规定》第十七条、第十八条、第十九条规定的追加情形，无法得到支持。依照《最高人民法院关于民事执行中变更、追加当事人若干问题的规定》第二十八条、第三十二条之规定，裁定如下： 驳回屏南东方房地产开发有限公司追加林启伟、林启新、林亨章、林友华、陈向兴、福建豪洲置业有限公司为被执行人的申请。 如不服本裁定，可以自本裁定送达之日起十五日内，向本院提起执行异议之诉。 审判长  张忠光 审判员  王 强 审判员  孙军挺 二〇二〇年一月二十日 法官助理王秋华 书记员林洁 附：本案适用的法律及司法解释条文 《最高人民法院关于民事执行中变更、追加当事人若干问题的规定》 第十七条作为被执行人的企业法人，财产不足以清偿生效法律文书确定的债务，申请执行人申请变更、追加未缴纳或未足额缴纳出资的股东、出资人或依公司法规定对该出资承担连带责任的发起人为被执行人，在尚未缴纳出资的范围内依法承担责任的，人民法院应予支持。 第十八条作为被执行人的企业法人，财产不足以清偿生效法律文书确定的债务，申请执行人申请变更、追加抽逃出资的股东、出资人为被执行人，在抽逃出资的范围内承担责任的，人民法院应予支持。 第十九条作为被执行人的公司，财产不足以清偿生效法律文书确定的债务，其股东未依法履行出资义务即转让股权，申请执行人申请变更、追加该原股东或依公司法规定对该出资承担连带责任的发起人为被执行人，在未依法出资的范围内承担责任的，人民法院应予支持。 第二十八条申请人申请变更、追加执行当事人，应当向执行法院提交书面申请及相关证据材料。 除事实清楚、权利义务关系明确、争议不大的案件外，执行法院应当组成合议庭审查并公开听证。经审查，理由成立的，裁定变更、追加；理由不成立的，裁定驳回。 执行法院应当自收到书面申请之日起六十日内作出裁定。有特殊情况需要延长的，由本院院长批准。 第三十二条被申请人或申请人对执行法院依据本规定第十四条第二款、第十七条至第二十一条规定作出的变更、追加裁定或驳回申请裁定不服的，可以自裁定书送达之日起十五日内，向执行法院提起执行异议之诉。 被申请人提起执行异议之诉的，以申请人为被告。申请人提起执行异议之诉的，以被申请人为被告。