陕西省咸阳市渭城区人民法院 陕西省咸阳市渭城区人民法院刑事判决书                          （2019）陕0404刑初360号 公诉机关咸阳市渭城区人民检察院。被告人谢伟，男，1970年2月28日出生于甘肃省临夏县，汉族，初中文化程度, 无业。曾因犯贩卖毒品罪于2014年10月11日被西安市灞桥区人民法院判处有期徒刑十个月，2015年2月17日刑满释放；曾因犯贩卖毒品罪于2017年11月15日被西安市未央区人民法院判处有期徒刑一年四个月，并处罚金3000元，2018年8月12日刑满释放。2019年4月22日因本案被公安机关抓获，同日因涉嫌犯贩卖毒品罪被咸阳市公安局渭城分局刑事拘留，同年5月22日被依法逮捕。现羁押于咸阳市渭城区看守所。辩护人王治清，陕西渭民律师事务所律师。辩护人张雯，陕西渭民律师事务所实习律师。被告人陶宝宁，男，1962年7月29日出生于陕西省西安市灞桥区，汉族，高中文化程度, 无业。2019年4月22日因本案被公安机关抓获，同年4月23日因涉嫌犯贩卖毒品罪被咸阳市公安局渭城分局刑事拘留，同年5月22日被依法逮捕。现羁押于咸阳市渭城区看守所。2019年12月21日被我院决定取保候审。辩护人李旭阳，陕西渭民律师事务所律师。辩护人刘琦，陕西渭民律师事务所实习律师。咸阳市渭城区人民检察院以渭检公诉刑诉（2019）355号起诉书指控被告人谢伟、陶宝宁犯贩卖毒品罪，于2019年10月17日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，适用普通程序公开开庭审理了本案。咸阳市渭城区人民检察院指派检察员刘宝靖出庭支持公诉，被告人谢伟及其辩护人王治清、张雯，被告人陶宝宁及其辩护人李旭阳、刘琦到庭参加诉讼。现已审理终结。公诉机关指控，1、2019年4月16日20时40分许，高某通过微信联系被告人谢伟购买200元毒品海洛因，谢伟将0.2克毒品海洛因藏于西安市新城区长缨东路电力医院门口的天桥底下，并将位置照片发给高某，高某前往取走毒品后吸食。2、2019年4月21日12时10分许，高某通过微信联系被告人谢伟购买200元毒品海洛因，谢伟指使被告人陶宝宁将0.2克毒品海洛因藏于西安市新城区长缨东路电力医院门口的天桥旁的树洞里，并将位置告诉高某，高某前往取走毒品后吸食。3、2019年4月22日，咸阳市公安局渭城分局民警在西安市唐都医院家属院内缴获谢伟藏匿的毒品海洛因49.96克。4、2019年4月22日，咸阳市公安局渭城分局民警抓获陶宝宁时，从陶宝宁身上缴获谢伟放在陶宝宁处的毒品海洛因9小包共计1.7克。为证实上述指控，公诉机关当庭宣读、出示了被告人供述与辩解、证人证言、书证、物证、鉴定意见等证据。公诉机关认为，被告人谢伟、陶宝宁违反国家毒品管制法规，贩卖毒品海洛因，其中谢伟贩卖及抓获搜缴海洛因共计52.06克，陶宝宁贩卖及抓获海洛因共计1.9克，其行为均已触犯了《中华人民共和国刑法》第三百四十七条的规定，应当以贩卖毒品罪追究其刑事责任。建议判处被告人谢伟有期徒刑十五年，并处罚金；判处被告人陶宝宁有期徒刑八个月，并处罚金。被告人谢伟对指控事实、罪名及量刑建议没有异议且签字具结，在开庭审理过程中亦无异议。其辩护人提出的辩护意见是，对被告人谢伟涉嫌贩卖毒品罪的罪名及犯罪事实没有异议。被告人谢伟具有以下法定、酌定从轻情节，1、被告人谢伟积极配合公安机关抓获陶宝宁，构成立功；2、被告人谢伟如实供述自己的犯罪行为，主动交代其藏匿毒品地点并带领民警査获藏匿的毒品，构成坦白；3、被告人谢伟认罪悔罪态度好，具有悔罪表现；4、被告人谢伟具有“以贩养吸”情节，查获毒品数量不应全部计入贩卖数量；5、被告人谢伟法律意识淡薄，且身患疾病。综上，建议判处十五年以下有期徒刑。被告人陶宝宁对指控事实、罪名及量刑建议没有异议且签字具结，在开庭审理过程中亦无异议。其辩护人提出的辩护意见是，一、对公诉机关指控被告人陶宝宁犯贩卖毒品罪和主要犯罪事实没有异议。二、被告人陶宝宁主观恶性不深，人身危险性不大，陶宝宁不仅是被告人同时也是受害者，被告人陶宝宁只是被谢伟操控，帮其做出了一个交付行为。三、被告人陶宝宁具有法定、酌定从轻量刑情节。1、被告人陶宝宁不是犯意提起者，不是毒品所有者，更没有从贩卖毒品中获得任何收益，而是受他人安排、指使从事犯罪，应认定为从犯；2、被告人陶宝宁系初犯、偶犯；3、被告人陶宝宁系自愿认罪，具有坦白情节。综上，建议对被告人陶宝宁从宽处罚。经审理查明，2019年4月16日20时40分许，吸毒人员高某通过微信联系被告人谢伟购买毒品，高某向被告人谢伟通过微信转账200元，被告人谢伟将0.2克毒品海洛因藏于西安市新城区长缨东路电力医院门口的天桥底下，并将位置照片发给高某，高某将该毒品取走后予以吸食。2019年4月21日12时10分许，吸毒人员高某通过微信联系被告人谢伟购买毒品，高某向被告人谢伟通过微信转账200元，被告人谢伟指使被告人陶宝宁将0.2克毒品海洛因藏于西安市新城区长缨东路电力医院门口的天桥旁的树洞里，被告人将毒品藏匿位置告诉高某，高某将该毒品取走后予以吸食。2019年4月22日，咸阳市公安局渭城分局民警在西安市高陵县将被告人谢伟抓获，被告人谢伟交代被告人陶宝宁曾帮助自己贩卖毒品，当日，民警在被告人谢伟的配合下，在西安市新城区长缨东路电力医院天桥抓获被告人陶宝宁，现场从被告人陶宝宁身上查获被告人谢伟放在被告人陶宝宁处的毒品海洛因9小包，共计1.7克。次日，公安民警在被告人谢伟的带领下在西安市唐都医院家属院32号楼110室查获被告人谢伟在此藏匿的毒品海洛因49.96克。该案赃物毒品海洛因51.66克被咸阳市公安局渭城分局收缴，其余毒品海洛因被吸食。被告人谢伟违法所得200元已挥霍，被告人谢伟、陶宝宁违法所得200元已挥霍。被告人谢伟系吸毒人员。另查明，被告人谢伟曾因犯贩卖毒品罪于2014年10月11日被西安市灞桥区人民法院判处有期徒刑十个月，2015年2月17日刑满释放；曾因犯贩卖毒品罪于2017年11月15日被西安市未央区人民法院判处有期徒刑一年四个月，并处罚金3000元，2018年8月12日刑满释放。上述事实有经庭审质证、确认的下列证据证实，足以认定。1、被告人供述（1）被告人谢伟的供述；（2）被告人陶宝宁的供述。2、证人高某的证言上述被告人供述和证人证言均证明被告人谢伟、陶宝宁贩卖毒品的犯罪事实，与审理查明的事实一致。3、书证（1）咸阳市公安局渭城分局受案登记表、破案报告书、抓捕经过、情况说明。证明该案的侦破经过、被告人到案经过和基本犯罪事实。（2）被告人谢伟、陶宝宁户籍信息。证明被告人谢伟、陶宝宁身份情况，并均已达刑事责任年龄。（3）证人高某户籍信息。证明证人高某身份情况。（4）咸阳市公安局渭城分局禁毒大队毒品收据。证明赃物毒品海洛因51.66克已收缴。（5）西安市未央区人民法院刑事判决书、陕西省崔家沟监狱释放证明书。证明被告人谢伟前罪判决和执行情况。（6）中国农业银行账户明细表。证明被告人谢伟资金往来情况。4、勘验、检查、辨认笔录（1）毒品海洛因提取笔录2份、称量笔录2份、扣押决定书2份及照片30张。证明查获毒品情况。（2）被告人谢伟及证人高某手机提取笔录2份、微信截图11张。证明被告人谢伟、证人高某微信转账情况。（3）辨认笔录4份。证明被告人、证人身份情况。5、鉴定意见陕西省宝鸡市公安司法鉴定中心《鉴定文书》、鉴定意见通知书。证明经鉴定送检毒品可疑物中检出海洛因成分。6、视听资料视频光盘2张。证明被告人被抓获、毒品查获情况。本院认为，被告人谢伟、陶宝宁违反国家对毒品的管理制度，明知是毒品海洛因而向他人贩卖，其中，被告人谢伟向1人贩卖毒品海洛因2次0.4克及抓获搜缴毒品海洛因51.66克，共计52.06克，被告人陶宝宁向1人贩卖毒品海洛因1次0.2克及抓获搜缴毒品海洛因1.7克，共计1.9克，其行为均侵犯了国家对毒品的管理制度和人民的生命健康，已触犯刑法，构成贩卖毒品罪，应予依法惩处。公诉机关的指控成立。被告人谢伟、陶宝宁共同故意实施贩卖毒品犯罪，系共同犯罪。在共同犯罪中，被告人谢伟积极实施，组织、指使他人实施贩卖毒品犯罪行为，起主要作用，系主犯；被告人陶宝宁受他人指使实施贩卖毒品和藏匿毒品犯罪行为，起次要作用，系从犯，依法可以从轻处罚，故对被告人陶宝宁的辩护人的相关辩护意见，本院予以采纳。被告人谢伟、陶宝宁作为贩毒人员被抓获后，对于从其毒品藏匿地、人身处查获的毒品应认定为其贩卖的毒品，故查获搜缴的49.96克及1.7克毒品海洛因应认定为其贩卖的毒品，考虑被告人谢伟吸食毒品的情节，可酌情从轻处罚，故对被告人谢伟的辩护人关于查获毒品数量不应全部计入贩卖数量的相关辩护意见，本院不予采纳。被告人谢伟曾因犯贩卖毒品罪被判处有期徒刑以上刑罚，刑罚执行完毕以后，在五年以内再犯贩卖毒品罪，且应当判处有期徒刑以上刑罚，系累犯、毒品再犯，依法应当从重处罚。被告人谢伟协助和配合公安机关抓获其他犯罪嫌疑人，有立功表现，依法可以从轻处罚，故对被告人谢伟的辩护人的相关辩护意见，本院予以采纳。被告人谢伟、陶宝宁到案后能如实供述自己的罪行，自愿认罪认罚，对其可以从轻处罚，故对二被告人的辩护人的相关辩护意见，本院予以采纳。公诉机关的量刑建议适当。被告人谢伟、陶宝宁违法所得的财物，应当予以追缴，上缴国库。查获的毒品海洛因应当予以没收。经本院审判委员会讨论决定，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一、二、四、七款、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第二十七条、第六十五条、第三百五十六条、第六十八条、第五十二条、第五十三条、第五十九条、第六十四条，《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条、第二百零一条第一款之规定，判决如下：一、被告人谢伟犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十五年，并处没收个人财产20000元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年4月22日起至2034年4月21日止。没收个人财产限判决生效后十日内没收。）二、被告人陶宝宁犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑八个月，并处罚金2000元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年4月22日起至2019年12月21日止。罚金限判决生效后十日内缴清。）三、被告人谢伟、陶宝宁违法所得200元予以追缴，被告人谢伟违法所得200元予以追缴，上缴国库。四、查获的毒品海洛因51.66克予以没收。（已没收）     如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向咸阳市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。                        审    判    长   刘卫滨                       人 民 陪 审 员   李  瑜                       人 民 陪 审 员   齐小萍                          二O二O年一月三日                        书    记    员   刘  静附：相关法律条文 《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一、二、四、七款  走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产：(一)走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的;(二)走私、贩卖、运输、制造毒品集团的首要分子;(三)武装掩护走私、贩卖、运输、制造毒品的;(四)以暴力抗拒检查、拘留、逮捕，情节严重的;(五)参与有组织的国际贩毒活动的。走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克，海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。《中华人民共和国刑法》第二十五条第一款 共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。《中华人民共和国刑法》第二十六条第一款  组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。《中华人民共和国刑法》第二十七条 在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。《中华人民共和国刑法》第六十五条  被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。前款规定的期限，对于被假释的犯罪分子，从假释期满之日起计算。《中华人民共和国刑法》第三百五十六条  因走私、贩卖、运输、制造、非法持有毒品罪被判过刑，又犯本节规定之罪的，从重处罚。《中华人民共和国刑法》第六十八条  犯罪分子有揭发他人犯罪行为，查证属实的，或者提供重要线索，从而得以侦破其他案件等立功表现的，可以从轻或者减轻处罚；有重大立功表现的，可以减轻或者免除处罚。《中华人民共和国刑法》第五十二条  判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。《中华人民共和国刑法》第五十三条  罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。《中华人民共和国刑法》第五十九条 没收财产是没收犯罪分子个人所有财产的一部或者全部。没收全部财产的，应当对犯罪分子个人及其扶养的家属保留必需的生活费用。在判处没收财产的时候，不得没收属于犯罪分子家属所有或者应有的财产。《中华人民共和国刑法》第六十四条  犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条  犯罪嫌疑人、被告人自愿如实供述自己的罪行，承认指控的犯罪事实愿意接受处罚的，可以依法从宽处理。《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百零一条第一款  对于认罪认罚案件，人民法院依法作出判决时，一般应当采纳人民检察院指控的罪名和量刑建议，但有下列情形的除外:（一）被告人的行为不构成犯罪或者不应当追究其刑事责任的；（二）被告人违背意愿认罪认罚的；（三）被告人否认指控的犯罪事实的（四）起诉指控的罪名与审理认定的罪名不一致的；（五）其他可能影响公正审判的情形。 1