黑龙江省哈尔滨市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）黑01民终10234号上诉人（原审被告）：詹磊，男，1977年1月27日生，汉族，无固定职业，住哈尔滨市道里区。被上诉人（原审原告）：黑龙江新松鸿泰房地产开发有限公司，住所地黑龙江省依兰县通江路96号。法定代表人：孙杨，总经理。委托诉讼代理人：霍永成，北京市中凯律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：上海浦东发展银行股份有限公司哈尔滨分行，住哈尔滨市南岗区红旗大街226号。负责人：李连全，行长。委托诉讼代理人：王晓红，黑龙江锦融成律师事务所律师。委托诉讼代理人：于月才，黑龙江锦融成律师事务所律师。上诉人詹磊因与被上诉人黑龙江新松鸿泰房地产开发有限公司（以下简称新松鸿泰公司）、上海浦东发展银行股份有限公司哈尔滨分行（以下简称浦发银行哈尔滨分行）合同纠纷一案，不服哈尔滨市南岗区人民法院（2019）黑0103民初4857号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年11月25日立案后，依法组成合议庭，以阅卷、调查和询问当事人的方式进行了审理。本案现已审理终结。詹磊上诉请求：撤销一审判决第一项及一审判决解除合同的相应后果。事实和理由：一审判决中认定詹磊违反《商品房买卖合同书》的约定，称詹磊已收到新松鸿泰公司发出的催款通知，但詹磊并未收到该通知书，不存在恶意不履行合同的行为。同时,新松鸿泰公司、浦发银行哈尔滨分行签订的担保借款合同在詹磊与新松鸿泰公司签订的《商品房买卖合同》之后，詹磊并不知情，故不存在恶意拖欠贷款的行为。詹磊由于作为另案（刑事案件）的权利人,詹磊的权利一时无法实现，导致资金困难。现詹磊同意将所欠款项一次性偿还，但不同意解除《商品房买卖合同书》，请二审法院综合考虑詹磊与新松鸿泰公司之间的现实情况支持詹磊的上诉请求。新松鸿泰公司辩称，一审法院判令双方解除商品房买卖合同及支付合同解除违约金的相关判项，认定事实清楚，证据充分，应予维持。新松鸿泰公司与詹磊签订的商品房买卖合同及附件系双方真实意思表示，合法有效。一方违反合同约定的，应当向另一方承担相应的违约责任。根据合同及附件约定，如果詹磊购房银行贷款逾期导致新松鸿泰公司代为偿还的，自新松鸿泰公司向詹磊发出通知之日起30日内，詹磊应全额向新松鸿泰公司返还代付款项，并按照新松鸿泰公司代其向贷款银行还款金额每日5‰的标准向新松鸿泰公司支付违约金。詹磊超过上述期限仍未能向新松鸿泰公司偿还，新松鸿泰公司有权单方解除商品房买卖合同，同时收取总房款20%的违约金，由此给新松鸿泰公司造成的一切损失，包括但不限于解除合同及办理相关手续而发生的诉讼费、律师费、评估费、登记费、变更费、税费等由詹磊承担。担保合同是主合同的从合同，根据担保法司法解释相关规定，保证合同约定的保证早于或者等于主债务履行期限的视为没有约定，新松鸿泰公司作为詹磊向上海浦东发展银行股份限公司按揭贷款的保证人，与浦发银行所签订的保证合同性质的商品房按揭合作协议书必然是在新松鸿泰公司与詹磊签订的商品房买卖合同及附件之后签订，符合事实与法律规定。上述所有合同签订之后，自2018年3月21日开始，因詹磊的银行贷款逾期，新松鸿泰公司的保证金账户内存款多次被上海浦东发展银行股份公司哈尔滨分行划扣代偿，新松鸿泰公司已于2018年4月17日向詹磊发出了EMS违约通知，詹磊本人签收了违约通知，但始终未偿还，直到2019年1月份，新松鸿泰公司无奈之下向南岗区人民法院提起诉讼，在一审庭审过程中，詹磊已经陈述是因为自己资金困难，没有及时偿还银行贷款，那么在詹磊的二审上诉状中又再次提及是因为自身资金困难，未能偿还银行贷款。因此，詹磊未能偿还银行贷款的事实清楚，新松鸿泰公司在代为偿还之后，依约向其发出了通知，詹磊也收到了通知，詹磊没有在收到通知之后一个月内向新松鸿泰公司及时偿还，构成违约，应当承担相应的违约责任。综上，一审法院认定事实清楚，证据充分，詹磊的上诉理由不能成立，请二审法院驳回其全部上诉请求。浦发银行哈尔滨分行辩称，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求维持原判。新松鸿泰公司向一审法院起诉请求：1.解除新松鸿泰公司与詹磊签订的《商品房买卖合同书》；2.詹磊、浦发银行哈尔滨分行返还新松鸿泰公司被划扣的保证金38,486.7元；3.詹磊给付新松鸿泰公司代付的浦发银行哈尔滨分行第一笔贷款本金、利息及罚息11,339.96元，并以代付款金额11,339.96元为基数，给付自2018年3月21日至实际给付日止，按月利率2%的标准的违约金；4.詹磊给付新松鸿泰公司代付的浦发银行哈尔滨分行第二笔贷款本金、利息及罚息6772.98元，并以代付款金额6772.98元为基数，给付自2018年8月6日至实际给付日止，按月利率2%的标准的违约金；5.詹磊给付新松鸿泰公司代付的浦发银行哈尔滨分行第三笔贷款本金、利息及罚息4513.83元，并以代付款金额4513.83元为基数，给付自2018年9月20日至实际给付日止，按月利率2%的标准的违约金；6.詹磊给付新松鸿泰公司代付的浦发银行哈尔滨分行第四笔贷款本金、利息及罚息2249.27元，并以代付款金额2249.27元为基数，给付自2018年10月18日至实际给付日止，按月利率2%的标准的违约金；7.詹磊给付新松鸿泰公司代付的浦发银行哈尔滨分行第五笔贷款本金、利息及罚息6824.8元，并以代付款金额6824.8元为基数，给付自2019年2月15日至实际给付日止，按月利率2%的标准的违约金；8.詹磊给付新松鸿泰公司代付的浦发银行哈尔滨分行第六笔贷款本金、利息及罚息6785.96元，并以代付款金额6785.96元为基数，给付自2018年3月21日至实际给付日止，按月利率2%的标准的违约金；9.判决詹磊给付合同解除违约金116,360.8元（以总房款581,804元的20%计算）。一审法院认定事实：2015年3月9日，新松鸿泰公司、詹磊双方签订《商品房买卖合同书》及其附件，合同约定：詹磊购买新松鸿泰公司开发建设的位于哈尔滨市××区会展城上城一期7#楼1单元16层2号房屋，房屋总价款581,804元，合同中约定詹磊于签订合同当日向新松鸿泰公司交付首付款181,804元，余款400,000元由詹磊向银行办理贷款支付给新松鸿泰公司。合同补充协议约定：在新松鸿泰公司担保期间，若因詹磊拖欠银行贷款本息、罚息及相关费用而导致新松鸿泰公司代为偿还的，自新松鸿泰公司发出通知之日起30日内，詹磊应全额向新松鸿泰公司还还代付款，并按新松鸿泰公司代其向贷款银行还款金额每日千分之五的标准向新松鸿泰公司支付违约金，詹磊超过上述期限未能向新松鸿泰公司返还全部代偿款项，新松鸿泰公司有权单方解除商品房买卖合同，同时收取詹磊总房款20%的违约金，由此给新松鸿泰公司造成的一切损失（包括但不限于因解除合同及办理相关手续发生的诉讼费、律师费等费用）。双方通知的方式，用挂号邮寄信函或EMS发出，所有书面通知的送达，除有特别约定以外，均以双方在商品房买卖合同上载明的通讯地址及收件人为准。用挂号邮寄信函或EMS发出的通知，以寄出后的第3日视为送达。新松鸿泰公司发出通知后，如果在7日内没有收到詹磊明确的答复视为默认新松鸿泰公司的意见。2015年12月19日，新松鸿泰公司与浦发银行哈尔滨分行签订商品房按揭合作协议书，约定：由浦发银行哈尔滨分行对新松鸿泰公司会展城上城项目提供房屋按揭贷款。后詹磊与中国浦发银行哈尔滨分行签订《购房担保借款合同》，约定：詹磊向浦发银行哈尔滨分行贷款400,000元，购买案涉房屋。借款期限自2015年3月20日至2045年3月20日，共计30年，新松鸿泰公司分6次向浦发银行哈尔滨分行代偿了贷款本金、利息、罚息：第一笔2018年3月21日新松鸿泰公司向浦发银行哈尔滨分行支付詹磊逾期的贷款本金、利息及罚息合计11,339.96元；第二笔2018年8月6日新松鸿泰公司向浦发银行哈尔滨分行支付詹磊逾期的贷款本金、利息及罚息合计6772.98元；第三笔2018年9月20日新松鸿泰公司向浦发银行哈尔滨分行支付詹磊逾期的贷款本金、利息及罚息合计4513.83元；第四笔2018年10月18日新松鸿泰公司向浦发银行哈尔滨分行支付詹磊逾期的贷款本金、利息及罚息合计2249.27元；第五笔2019年2月15日新松鸿泰公司向浦发银行哈尔滨分行支付詹磊逾期的贷款本金、利息及罚息合计6824.8元；第六笔2019年4月17日新松鸿泰公司向浦发银行哈尔滨分行支付詹磊逾期的贷款本金、利息及罚息合计6785.86元。2018年4月17日新松鸿泰公司向詹磊预留的地址发出催款通知，该邮件显示收件人已签收。另查明新松鸿泰公司诉讼发生律师费139,37.99元。一审法院认为，新松鸿泰公司与詹磊签订的《商品房买卖合同书》及附件系双方真实意思表示，该合同合法有效。合同签订后詹磊詹磊与浦发银行哈尔滨分行签订了《购房担保借款合同》，向该银行贷款400,000元购买案涉房屋，在房屋办理产权登记前由新松鸿泰公司为詹磊的贷款承担相应的担保责任。按照新松鸿泰公司与詹磊在合同中约定的在新松鸿泰公司担保期间若因詹磊拖欠银行贷款本息、罚息及相关费用而导致新松鸿泰公司代为偿还的，自新松鸿泰公司发出通知起30日内，詹磊应全额向新松鸿泰公司返还代付款项，并按代付款项每日千分之五的标准支付违约金。詹磊超过30日未能向新松鸿泰公司返还全部代付款项及违约金，新松鸿泰公司有权解除《商品房买卖合同书》，由此给新松鸿泰公司造成的一切损失（包括但不限于因解除合同及办理相关手续发生的诉讼费、律师费等）由詹磊承担。根据新松鸿泰公司提供的证据显示，新松鸿泰公司已向浦发银行哈尔滨分行支付逾期6笔的贷款本金、逾期利息以及罚息。新松鸿泰公司代替詹磊支付银行逾期贷款本金、利息及罚息后，向詹磊发出催款通知，并按照新松鸿泰公司、詹磊约定的预留送达地址进行邮寄送达。按照新松鸿泰公司、詹磊在双方约定“所有书面通知的送达，除有特别约定以外，均以双方在《商品房买卖合同书》上载明的通讯地址及收件人为准。双方任何一方的通讯地址，收件人及电话如有变更，应在变更确定当日以书面形式通知另一方。一方未及时履行变更通知义务，另一方以《商品房买卖合同书》上载明的通讯地址及收件人发出的通知视为有效的约定，新松鸿泰公司已经履行了相关的通知义务，但詹磊仍然未能偿还新松鸿泰公司代付的银行贷款本金及利息，符合新松鸿泰公司、詹磊约定的新松鸿泰公司单方解除合同的条件，故对于新松鸿泰公司要求依法解除新松鸿泰公司、詹磊签订的《商品房买卖合同书》的诉请，于法有据，予以支持。按照新松鸿泰公司与詹磊签订的《商品房买卖合同书》及附件的约定，詹磊应当返还新松鸿泰公司代付的银行贷款本金、利息及罚金，审理中新松鸿泰公司放弃部分诉请，表示可按月利率2%的标准支付违约金，符合法律规定，一审法院准予。关于新松鸿泰公司要求詹磊律师费13,937.99元的诉讼请求，因根据新松鸿泰公司与詹磊签订的《商品房买卖合同书》的约定，由于合同解除给新松鸿泰公司造成的损失应当由詹磊承担赔偿责任，其中包含律师费。根据新松鸿泰公司提供的律师委托合同及律师费票据显示，新松鸿泰公司本次诉讼花费律师费13,937.99元，一审法院对新松鸿泰公司该项诉讼请求认为符合法律规定，亦符合新松鸿泰公司、詹磊的约定，予以支持。关于新松鸿泰公司主张詹磊给付合同解除违约金116,360.8元亦符合法律规定及双方约定，故对新松鸿泰公司该项诉请予以支持。关于新松鸿泰公司主张浦发银行哈尔滨分行返还新松鸿泰公司被扣划的保证金的诉请，根据新松鸿泰公司与浦发银行哈尔滨分行签订的《商品房按揭合作协议书》第七条约定，当借款人不能按期还本付息时，由新松鸿泰公司代为偿还，浦发银行哈尔滨分行有权直接从保证金账户中扣收。故对新松鸿泰公司该项诉请不予支持。判决：一、新松鸿泰公司与詹磊于2015年3月9日签订的《商品房买卖合同书》及附件于判决生效后依法解除；二、詹磊于判决生效后立即给付新松鸿泰公司代付的银行贷款本金、利息及罚息11,339.96元，并以代付款金额11,339.96元为基数，给付自2018年3月21日至实际给付日止，按月利率2%的标准的违约金；三、詹磊于判决生效后立即给付新松鸿泰公司代付的银行贷款本金、利息及罚息6772.98元，并以代付款金额6772.98元为基数，给付自2018年8月6日至实际给付日止，按月利率2%的标准的违约金；四、詹磊于判决生效后立即给付新松鸿泰公司代付的银行贷款本金、利息及罚息4513.83元，并以代付款金额4513.83元为基数，给付自2018年9月20日至实际给付日止，按月利率2%的标准的违约金；五、詹磊于判决生效后立即给付新松鸿泰公司代付的银行贷款本金、利息及罚息2249.27元，并以代付款金额2249.27元为基数，给付自2018年10月18日至实际给付日止，按月利率2%的标准的违约金；六、詹磊于判决生效后立即给付新松鸿泰公司代付的银行贷款本金、利息及罚息6824.8元，并以代付款金额6824.8元为基数，给付自2019年2月15日至实际给付日止，按月利率2%的标准的违约金；七、詹磊于判决生效后立即给付新松鸿泰公司代付的银行贷款本金、利息及罚息6785.86元，并以代付款金额6785.86元为基数，给付自2019年4月17日至实际给付日止，按月利率2%的标准的违约金；八、詹磊于判决生效后立即给付新松鸿泰公司合同解除违约金116,360.8元；十三、詹磊于判决生效后立即给付新松鸿泰公司律师费13,937.99元；十四、驳回新松鸿泰公司的其他诉讼请求。如果詹磊未按上述规定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。二审中，当事人没有提交新证据。本院二审认定事实与一审法院认定事实相同。本院认为，新松鸿泰公司一审举示的EMS快递单显示2018年4月17日新松鸿泰公司向詹磊发生催款通知，詹磊本人已经签收。故詹磊主张其并未收到催款通知与事实不符，本院不予支持。詹磊在一、二审中亦承认系由于其自身资金周转困难没有按期偿还贷款，目前其仍不具有偿还贷款的经济能力。按照合同约定，詹磊超过30日未能向新松鸿泰公司返还全部代付款项及违约金，新松鸿泰公司有权解除合同。詹磊已经逾期支付6笔贷款本金、利息及罚息，且逾期支付状态仍在持续，故一审法院判令解除合同并无不当，本院予以维持。综上所述，詹磊的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费3892元，由詹磊负担。本判决为终审判决。审判长 宋 凯审判员 柳 波审判员 万 迎二〇二〇年一月二日书记员 于文娟