广东省南雄市人民法院刑 事 判 决 书（2019）粤0282刑初237号公诉机关广东省南雄市人民检察院。被告人彭成元，绰号“彭五狗”，男，汉族，1969年12月24日出生于广东省南雄市，小学文化，农民，户籍地广东省韶关市南雄市***************。因涉嫌非法买卖枪支罪、非法持有枪支罪于2019年*月26日被刑事拘留，同年9月20日被逮捕。现羁押于南雄市看守所。指定辩护人邱云霞，广东永顺律师事务所律师，由南雄市法律援助处指派。被告人欧阳生，绰号“阳生俚”，男，汉族，1960年12月8日出生于广东省南雄市，初中文化，农民，户籍地广东省韶关市南雄市****************。因涉嫌非法制造、买卖枪支罪于2019年8月26日被刑事拘留，同年9月20日被逮捕。现羁押于南雄市看守所。辩护人刘伟路，广东秦唐律师事务所律师。南雄市人民检察院以雄检公诉刑诉〔2019〕232号起诉书指控被告人彭成元犯非法买卖枪支罪、非法持有枪支罪，被告人欧阳生犯非法制造、买卖枪支罪，于2019年10月25日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。南雄市人民检察院指派检察员吴良珍出庭支持公诉，被告人彭成元及其辩护人邱云霞、被告人欧阳生及其辩护人刘伟路均到庭参加了诉讼。现已审理终结。南雄市人民检察院指控：2019年8月26日6时许，南雄市公安局在工作中发现：油山镇村民欧阳生、彭成元有非法制造、买卖枪支弹药嫌疑。2019年8月26日，公安机关在欧阳生家中搜查出了部分制造枪支的工具和枪支零配件等物品，欧阳生利用该工具在家非法制造了枪支（火铳）一把，后以2000元的价格卖给本村村民彭成元。侦查人员随即对彭成元家中进行搜查，在彭成元住处搜出了3支火铳，其中一支是2016年左右其从欧阳生手中以2000元的价格购买回来的，一支是在多年前其从一路人手中购买到的，一支是其父亲留下来给他并由他保管的。经鉴定：送检的三支火铳（检材C201908006001、C201908006002、C201908006003）均为火药枪。就指控的事实，公诉机关向法庭提供了被告人供述与辩解，司法鉴定意见书，证人证言，搜查笔录，现场勘验笔录及照片，指认照片，户籍证明和抓获经过等证据证实。公诉机关认为，被告人彭成元违反国家有关法律法规，私自向他人购买以火药为动力发射枪弹的非军用枪支两支，同时，其违反枪支管理规定，非法持有以火药为动力发射枪弹的非军用枪支一支，其行为已构成非法买卖枪支罪、非法持有枪支罪；被告人欧阳生违反国家有关法律法规，私自制造以火药为动力发生枪弹的非军用枪支一支，后又私自将该枪支卖给他人，其行为已构成非法制造、买卖枪支罪。根据《中华人民共和国刑法》第一百二十五条第一款、第一百二十八条第一款之规定，诉请本院依法判处。被告人彭成元对公诉机关的指控无异议，当庭认罪，请求从轻处罚。辩护人邱云霞的辩护意见：1.对公诉机关指控被告人彭成元犯非法买卖枪支罪、非法持有枪支罪的犯罪事实和定性无异议；2.被告人彭成元到案后如实供述了自己的罪行，具有坦白情节，依法可从轻处罚；3.被告人彭成元积极认罪悔罪；4.被告人彭成元主观恶性小，法律意识淡薄，系初犯、偶犯，无犯罪前科。综上，请求法庭对被告人彭成元从轻处罚。被告人欧阳生对公诉机关指控其犯非法制造枪支罪无异议，当庭认罪，但辩称其并非将枪支卖给彭成元的，而是借给他的，请求从轻处罚。辩护人刘伟路的辩护意见：1.对公诉机关指控被告人欧阳生犯非法制造枪支罪的犯罪事实和定性无异议，但认为现有证据无法证明被告人欧阳生构成非法买卖枪支罪；2.被告人欧阳生主观恶性小，且其无犯罪前科，系初犯、偶犯；3.被告人欧阳生认罪态度好，有悔罪表现，依法可从轻处罚；4.被告人欧阳生年纪较大，身体较差。综上，请求法庭对被告人欧阳生从轻处罚，建议判处三年以下有期徒刑，并适用缓刑。经审理查明：南雄市公安局侦查人员在工作中发现被告人彭成元有非法买卖枪支、非法持有枪支的嫌疑，遂于2019年8月26日对被告人彭成元家中依法进行搜查，查获了涉案的三支枪支（其中一支枪支是由被告人欧阳生制造后借给彭成元使用的）及一批涉案物品。侦查人员于2019年8月27日对欧阳生家中依法进行搜查，查获了一批用于制作枪支的物品和作案工具。具体犯罪事实如下：被告人欧阳生通过购买无缝钢管、钢材，并从一辆废旧摩托车上取下避震器等部件，自行加工制作了一批枪支零件等材料。在准备好材料后，欧阳生在其家中通过电焊机等作案工具将上述材料进行焊接制作成了一支枪支，后该支枪支借给了被告人彭成元使用；被告人彭成元所持有的另外两支枪支，其中一支是在多年前其从他人手中购买而得的，一支则是其父亲留下来的。上述涉案的三支枪形物品，2019年9月5日经广东省韶关市********鉴定：检材C201908006001、C201908006002、C201908006003均为火药枪，是枪支。上述三支枪支现由南雄市公安局扣押在案。另查明，南雄市公安局于2019年8月26日在被告人彭成元家中搜查出了涉案物品：短截钢条等。2019年8月27日，南雄市公安局在被告人欧阳生家中搜查出了涉案物品：无缝钢管等；作案工具：台式钻床等。上述涉案物品及作案工具现均由南雄市公安局扣押保管，未随案移送。上述事实，有下列证据证实：物证、书证，受案登记表、立案决定书，抓获经过，户籍证明、违法犯罪记录查询情况说明，搜查笔录，扣押物品清单及照片，指认笔录，证人彭大明、彭道华、欧世古的证言，被告人欧阳生的供述，被告人彭成元的供述，鉴定意见，现场勘查笔录及照片，辨认笔录，上述证据经当庭宣读、出示、质证等法庭调查程序查证属实，本院予以确认。本院认为：被告人彭成元违反国家有关枪支管理的法律法规，无持枪资质却非法持有以火药为动力发射弹药的非军用枪支三支，其行为已构成非法持有枪支罪，属情节严重；被告人欧阳生无视国家法律，私自非法制造以火药为动力发射弹药的非军用枪支一支，其行为已构成非法制造枪支罪。公诉机关指控被告人欧阳生犯非法制造枪支罪，被告人彭成元犯非法持有枪支罪的事实清楚，证据确实、充分，定性准确，本院予以支持。公诉机关关于被告人欧阳生、彭成元犯非法买卖枪支罪的指控，经查，被告人彭成元供述其是以人民币2000元向被告人欧阳生购买的枪支，而被告人欧阳生供述其所制造的涉案的这支枪支是借给被告人彭成元使用的；二被告人非法买卖枪支的交易行为，无交易的支付凭证或转账记录，亦无相关证人证实，现有证据不足以认定二被告人有非法买卖枪支的行为。综上，本案非法买卖枪支，仅有被告人彭成元的供述，缺乏其他相关罪证，公诉机关指控被告人欧阳生、彭成元犯非法买卖枪支罪，事实不清，证据不足，本院不予支持。辩护人刘伟路关于被告人欧阳生不构成非法买卖枪支罪的辩护意见，理由成立，本院予以采纳。鉴于被告人欧阳生、彭成元到案后能如实供述自己的罪行，当庭认罪悔罪，无犯罪前科，以及本案的涉案枪支、物品均已被查获。被告人欧阳生、彭成元请求从轻处罚及辩护人请求对二被告人从轻处罚的意见，理由充分，本院予以采纳。辩护人刘伟路请求对被告人欧阳生判处缓刑的辩护意见，经查，与事实不符，于法无据，本院不予采纳。纵观本案，根据罪责刑相适应原则及根据二被告人犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第一百二十五条第一款、第一百二十八条第一款，第六十七条第三款、第六十四条以及《最高人民法院关于审理非法制造、买卖、运输枪支、弹药、爆炸物等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条第一款第（二）项、第五条第一款第（二）项、第二款第（二）项之规定，判决如下：被告人彭成元犯非法持有枪支罪，判处有期徒刑三年三个月。被告人欧阳生犯非法制造枪支罪，判处有期徒刑三年二个月。南雄市公安局所扣押的未随案移送的本案涉案物品：枪支等。上述涉案物品及作案工具，均予以没收，由扣押机关南雄市公安局依法处理。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向广东省韶关市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份、副本二份。审 判 长  黄跃伟人民陪审员  刘媛媛人民陪审员  黄雄飞二〇二〇年一月二十二日书 记 员  陈俞吉