安徽省郎溪县人民法院民 事 判 决 书（2019）皖1821民初2861号原告：伍和平，男，1977年6月16日出生，汉族，住安徽省郎溪县。委托诉讼代理人：袁庭松，安徽擎义律师事务所律师。被告：张德平，男，1980年5月4日出生，汉族，住安徽省郎溪县。被告：浙江鑫达建设有限公司，住所地浙江省嘉兴市平湖市当湖街道胜利路55号401室，统一社会信用代码913304827392299889U。法定代表人：马保龙，该公司总经理。原告伍和平与被告张德平、浙江鑫达建设有限公司买卖合同纠纷一案，本院于2019年11月15日立案受理后,依法适用普通程序，于2020年1月8日公开开庭进行了审理。原告伍和平、被告张德平到庭参加了诉讼。被告浙江鑫达建设有限公司经本院传票传唤无正当理由未到庭参加诉讼。本院依法缺席审理。本案现已审理终结。伍和平向本院提出诉讼请求：1、张德平立即偿还伍和平货款25万元及违约金（自2019年11月1日起，按月利率4.5%计算至付清之日止）；2、浙江鑫达建设有限公司对上述款项承担连带清偿责任；3、张德平、浙江鑫达建设有限公司承担本案诉讼费用。事实与理由：2017年期间，张德平因承接外墙保温工程需要在伍和平处购买材料，后经双方结算张德平应付货款为50万元。2017年10月10日，浙江鑫达建设有限公司就上述款项出具担保书，约定如张德平未在2018年2月10日之前付清50万元货款，则视为违约，浙江鑫达建设有限公司必须承担本金及违约金，违约金按欠款的千分之一点五每天支付。之后，张德平未按期支付货款，浙江鑫达建设有限公司仅向伍和平付款25万，对余款25万元及违约金应承担连带清偿责任。张德平辩称：浙江鑫达建设有限公司在建设悦府小区工程过程中，将外墙保温工程分包给张德平施工。张德平因施工需要在伍和平处购买保温材料。根据浙江鑫达建设有限公司出具担保书，张德平所欠伍和平货款50万元由浙江鑫达建设有限公司代为支付。浙江鑫达建设有限公司在担保书签订后已经直接向伍和平付款25万，余款25万元也应由浙江鑫达建设有限公司继续支付。请求法庭驳回伍和平对张德平的诉请。浙江鑫达建设有限公司提交书面答辩状辩称：浙江鑫达建设有限公司从未为张德平提供过担保，担保书上加盖的浙江鑫达建设有限公司技术资料专用章不能代表浙江鑫达建设有限公司从事经营行为，对担保书内容不予认可。浙江鑫达建设有限公司安徽宣城分公司根据张德平请求代向伍和平支付材料款，且已代付涉案材料款25万元。担保书约定的违约金明显过高。伍和平尚有15万元增值税专用发票未开具给浙江鑫达建设有限公司安徽宣城分公司。伍和平未在2018年8月10日前提起诉讼，浙江鑫达建设有限公司保证责任已经依法免除。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。伍和平提交证据：身份证、企业登记信息、担保书、（2019）皖1821民初513号民事调解书；张德平提交证据：施工合同。本院经审查综合分析认为，上述证据具有真实性、合法性、关联性，证据内容能够支持证明对象成立。本院对上述证据予以确认并在卷佐证。浙江鑫达建设有限公司未向本院提交证据。根据当事人陈述及经审查确认的证据，本院认定事实如下：2017年7月1日，浙江鑫达建设有限公司安徽宣城分公司与张德平签订《外墙外保温工程分包施工合同》，将鑫泰悦府三期工程的外墙保温工程分包给张德平施工。张德平因承接外墙保温工程需要在伍和平处购买保温材料。后经伍和平与张德平结算，张德平应付伍和平材料款50万元。因浙江鑫达建设有限公司安徽宣城分公司尚未向张德平支付工程款。2017年10月10日，经伍和平、张德平、张深亮、傅腊春、浙江鑫达建设有限公司安徽宣城分公司商定，由张德平、张深亮、傅腊春、浙江鑫达建设有限公司安徽宣城分公司向伍和平出具《担保书》，载明“关于悦府工地保温材料款的款项担保，我对工地施工班组张德平在伍和平处所采购的保温材料的款项担保。担保金额人民币是五十万元整。担保时间为在2018年2月10日前付清五十万元担保款。逾期张德平不能付清保温材料款视为违约，担保人必须还款并承担违约金，违约金按所欠款的千分之一点五每天支付。后期若协商不成，可向郎溪县人民法院起诉。如违约只承担担保金额。可有担保方代付。欠款人张德平（签名）。担保人张深亮（签名）、傅腊春（签名）、浙江鑫达建设有限公司安徽宣城分公司（印章）、浙江鑫达建设有限公司.郎溪鑫泰.悦府.技术资料专用章（印章）”2018年9月26日至2019年10月31日期间，浙江鑫达建设有限公司安徽宣城分公司分三次共向伍和平支付材料款25万元。另查，2019年4月24日，在本院审理的（2019）皖1821民初513号伍和平与张德平买卖合同纠纷一案中，伍和平主张的诉讼标的额不包括本案所涉款项。本院认为：伍和平与张德平之间的保温材料买卖合法有效。张德平、张深亮、傅腊春、浙江鑫达建设有限公司安徽宣城分公司对张德平所欠伍和平材料款向伍和平出具的《担保书》不违反法律规定，合法有效。当事人双方应依法履行各自义务。伍和平向张德平交付货物后，张德平应当及时履行支付货款义务。张德平未按约定时间在2018年2月10日之前及时履行给付货款义务，其行为已构成违约，应承担相应的民事责任。伍和平主张张德平支付货款25万元的诉请符合相关法律规定，本院依法予以支持。法律规定“当事人主张约定的违约金过高请求予以适当减少的，人民法院应当以实际损失为基础，兼顾合同的履行情况、当事人的过错程度以及预期利益等综合因素，根据公平原则和诚实信用原则予以衡量，并作出裁决。当事人约定的违约金超过造成损失的百分之三十的，一般可以认定为合同法第一百一十四条第二款规定的“过分高于造成的损失”。”伍和平主张按月利率4.5%计算违约金明显过高，本院依法予以调整按全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算。浙江鑫达建设有限公司安徽宣城分公司不具有法人资格，其民事责任应由设立的浙江鑫达建设有限公司承担。法律规定“连带责任保证的保证人与债权人未约定保证期间的，债权人有权自主债务履行期届满之日起六个月内要求保证人承担保证责任。在合同约定的保证期间和前款规定的保证期间，债权人未要求保证人承担保证责任的，保证人免除保证责任。”《担保书》约定张德平付款时间在2018年2月10日之前，伍和平未在主债务履行期届满之日起六个月内要求保证人承担保证责任，浙江鑫达建设有限公司依法免除保证责任。伍和平主张浙江鑫达建设有限公司承担连带清偿责任的诉请不符合相关法律规定，本院依法不予支持。张德平关于不承担付款责任的辩解意见不符合相关法律规定，本院依法不予采纳。浙江鑫达建设有限公司关于担保书约定的违约金明显过高，不承担连带清偿责任的辩解意见符合相关法律规定，本院依法予以采纳。依照《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、第一百零九条、第一百一十四条、第一百五十九条、第一百六十一条，《中华人民共和国公司法》第十四条，《中华人民共和国担保法》第十八条、第十九条、第二十一条、第二十六条，《最高人民法院关于适用《中华人民共和国合同法》若干问题的解释（二）》第二十九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：一、被告张德平于本判决生效之日起十日内一次性支付原告伍和平货款25万元及违约金（计算方式：自2019年11月1日起，以本金25万元为基数，按同期全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算至本判决确定给付之日止）。二、驳回原告伍和平的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费13530元，由原告伍和平负担6765元，被告张德平负担6765元。如不服本判决,可在判决书送达之日起十五日内,向本院递交上诉状,并按对方当事人的人数提出副本，上诉于安徽省宣城市中级人民法院。审 判 长  谈 涛人民陪审员  祝太和人民陪审员  张小红二〇二〇年一月十三日书 记 员  张 煜