常州市钟楼区人民法院民 事 判 决 书（2019）苏0404民初5999号原告：黄雪，女，1995年1月11日出生，汉族，住常州市金坛市。委托诉讼代理人：郑婷，江苏同恒律师事务所律师。委托诉讼代理人：陈俊熠，江苏同恒律师事务所律师。被告：宋海波，男，1988年9月29日出生，住常州市钟楼区。委托诉讼代理人：练鹏，江苏德儒律师事务所律师。委托诉讼代理人：郭晓骁，江苏德儒律师事务所实习律师。被告：江苏全明星创业投资有限公司，住所地常州市新北区太湖中路8号。法定代表人：宋海波，该公司总经理。委托诉讼代理人：练鹏，江苏德儒律师事务所律师。委托诉讼代理人：郭晓骁，江苏德儒律师事务所实习律师。原告黄雪与被告宋海波、江苏全明星创业投资有限公司（以下简称全明星公司）合同纠纷一案，本院于2019年10月28日立案受理后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告委托诉讼代理人郑婷、陈俊熠、被告宋海波及宋海波、全明星公司委托诉讼代理人练鹏、郭晓骁均到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告黄雪向本院提出诉讼请求：一、解除《合作协议合同》；二、两被告返还原告投资款30万元，并支付违约金6万元；三、本案诉讼费由被告承担。事实与理由：原告黄雪与宋海波签订《合作协议合同》，约定双方自愿合作设立江苏大囍婚礼策划服务有限公司（以下简称双喜公司），原告出资30万元，占20%股份。原告出资后，被告宋海波于2019年3月14日注册了江苏大喜喜婚礼策划服务有限公司（以下简称大喜喜公司），宋海波告知原告已经花费了120万元，但其拒绝向原告提供支出的具体明细及依据。后原告发现该公司为一人公司，且注册资本为1000万元，与合同约定设立的公司严重不符。黄雪要求宋海波进行变更，宋海波于2019年10月7日告知黄雪已经变更注册资本，黄雪要求双方对公司资产以及负债、明确宋海波实缴注册资本达成一致意见，并对原告30万元出资进行验资后继续合作并办理股权登记手续，但被告宋海波表示必须于2019年10月8日前办理股权变更手续，原告黄雪遂表示拒绝，并通知被告宋海波解除双方签订的合同，并要求被告返回出资款。原告黄雪认为，被告宋海波与全明星公司在合同签订及履行过程中存在严重人格混同，应由两被告共同承担责任。被告宋海波辩称，宋海波不是合同缔约方，不应列为本案被告。被告全明星辩称，全明星公司在合同履行过程中，不存在违约行为，请求驳回原告的诉讼请求。经审理查明，2019年1月26日，原告黄雪作为乙方与被告全明星公司作为甲方签订《合作协议合同》一份，主要内容为：甲乙双方自愿合作经营婚庆项目（工商登记信息为“江苏大囍婚礼策划服务有限公司”），乙方现金出资30万元；乙方出资后，该婚庆项目由甲方占股80%，乙方占股20%，利润分红比例按照双方的股份比例分成；乙方的30万元出资款应于协议签订后7个工作日内汇入甲方法人宋海波账户；乙方应实际参与双方合作项目的经营、管理、维护等日常工作；双方在合作经营过程中不得以任何方式退出，否则视为违约，将无条件放弃该部分股份；在项目合作期间，乙方不得以任何方式抽回投资，若乙方中途退伙，不得要求甲方退伙签订合作协议时乙方的出资额。甲乙双方在项目合作经营过程中，因流动资金需要、市场扩建需要等合作项目经营生产需要而产生的所有费用应当由甲乙双方按照各自的占股比例另行出资，合作期限为2019年1月26日至2024年1月26日。合作协议签订后，黄雪于2019年2月1日向宋海波转账20万元，于2月28日转账10万元。2019年3月14日，大喜喜公司设立，股东为宋海波，注册资本1000万元，其中宋海波任公司执行董事，黄雪任监事。2019年12月3日，大喜喜公司进行变更，股东由宋海波变更为全明星公司，注册资本由1000万元变更为150万元，名称由江苏大喜喜婚礼策划服务有限公司变更为常州大喜喜婚礼策划服务有限公司。因双方就合作协议的履行发生争议，原告遂诉至本院，要求判如所请。上述事实，由合作协议合同、企业信用信息公示报告、款项支付记录及当事人庭审陈述等证据予以证明。庭审中，双方均提交了黄雪与宋海波的微信聊天记录。其中2019年1月26日的微信中，宋海波告知黄雪企业名称为双喜公司，要求黄雪将身份证正反面发过来，黄雪将身份证照片发送给宋海波。1月31日，宋海波明确“公司已经成功申报1000万元注册资本，然后我们的合同要赶紧走起来，我这边已经前期先做了。”黄雪回复“好嘞”。宋海波明确“现在公司的名字有两个选择，江苏大囍文化传媒有限公司和江苏大囍文化婚礼策划服务有限公司”，黄雪回复，“婚礼策划好一点吧”。宋海波陈述“就是到时候我们再给新人介绍我们公司的时候，首先我们是全国注册资本最多的婚礼公司，我们有1000（万）的注册资金，然后我们是省级公司，我们是江苏抬头的，我们的名字比较喜庆，所以这些都是我们的营销优势”。黄雪回复“好滴，不过人家也不会在意你注册资金多少吧，只要弄到好就行”。3月14日，宋海波将大喜喜公司的营业执照拍照传送给黄雪。4月15日，黄雪问“装修到什么进度了，拍点视频看看”，宋海波回复，“大厅完工了，在做吊顶”并拍摄了一段微信视频。7月31日，黄雪明确“之前我提过公司需要进行工商登记变更，我这边出资30万占股20%，我们合同签完你去注册公司，你列出来的做变更登记要多少钱不应该由我来承担吧？”宋海波回复“注册公司只是一个流程，本来是我们自己公司要求做这个项目的，所以是我们主公司控股，然后你投资占多少股份，这个没事，也没有要你承担啊，都是我付掉的费用”。黄雪回复“反正也是我们两合作的，按照20%30万元来算，公司能不能先减资，要不然股东责任实在太高了，我承担不了”。宋海波回复“注册资本是根据抬头来的，我们是江苏抬头，要1000万的”。2019年8月1日，宋海波明确“8月8好日子，要准备开业，你安排好时间”。黄雪回复“关于我们合伙的事情我也想了很久……当初你告诉我你自己成立大喜喜公司就是我们合作的项目，我本身是不认可的，现在做到这一步我感觉受到了欺骗，如果要继续履行我提几个要求，第一我需要一个我出资额30万元占股份比例20%的工商登记的婚庆公司，按照换算比例出资总额为150万元；第二我要求将缴给你的30万元以我的名义实缴到公司中并进行验资，我不愿意开个1000万元的公司，还要我承担200万元的股东责任，更不愿意我出资款给了你你却不实缴，将来工商那边说我没实缴，以上这些希望你在8月15日前办好”。宋海波回复“这个项目，你投资30万元占20%股份，我们公司的注册资金是不需要实缴的，那只是我们承担的有限责任而已。我是这个公司的法人，这个项目也是我公司组建的，所以你给我的投资款是完全没有问题的。”“其实按合同，你打款时间已经逾期了，也耽误了一定的项目进度。如果你不想做了，想退出也可以，我们按合同来履行就行，我自己接着做、如果你想好好继续合作，我们就赶紧往前推进”。8月4日，宋海波明确“你是婚庆项目的股东，你现在想继续合作还是退出请明确回复”。黄雪回复“合同上我的义务就是出资，我已经履行了。办理股权必须将我的出资携带好，公司注册资本为150万元才可能实现，你现在自己一人有限公司，并且注册资本与合同严重不符，并且拒绝实缴我的交付给你保管的出资，属于严重违约，最后期限是8月15日，一切按合同办。”宋海波回复“如果降低注册资本，（抬头）必须改成常州的公司，那我反而违约了，这不行”。后双方经反复协商，宋海波告知黄雪办理降资需要45天登报公告期，黄雪同意延期到10月15日前，并明确“主要是降资的数额，我就给你45天10月15日前，你确定一下你空的时间，我们一起办股权转让和实缴验资的事”。8月13日，大喜喜公司在报纸上公告对公司进行减资。9月19日，黄雪明确“现在这个公司毕竟算是半路出家，我不希望不明不白的再出现前面的矛盾”。宋海波回复“目标是一致的，过程比较曲折，27号下午来办手续，带好身份证原件”。黄雪明确10月1日回国，双方协商黄雪回国后共同办理股权变更手续。10月7日中午，双方微信确定第二天办理股权变更手续。当日下午，黄雪明确“（因）你未能按照合同内容约定设立符合合同约定的公司，双方协商未能达成一致，你方现以行为表示不予设立符合合同约定的公司，并告知我方原公司存在人格混同抽逃出资的风险，现你提出不合理要求我变更登记为公司股东，我方表示拒绝，并通知你双方合同解除，要求你在十月十日前返还出资款30万元，到期未能返还支付违约金6万元”。庭审中，宋海波提交苏工商审批（2016）58号文，该文件载明企业名称中可以使用“江苏”的情形之一为注册资本金不少于1000万元。庭审中，原告黄雪明确其解除合作协议的依据是被告已经以其行为表示不履行合同义务，包括未注册合同约定的公司，注册公司的资本不符合合同约定，未明确原告和被告的出资额、出资时间及出资形式，被告也未实缴原告已交付的出资并进行验资。庭审中，被告宋海波、全明星公司明确同意黄雪持有大喜喜公司20%股份并办理工商登记手续。本案的争议焦点为，一、合作协议约定的双喜公司是否已经设立？二、被告宋海波、全明星公司是否以其行为构成根本违约，并负有返还出资款的义务？本院认为，公司是企业法人，有独立的法人财产，享有法人财产权。公司以其全部财产对公司的债务承担责任。有限责任公司的注册资本为在公司登记机关登记的全体股东认缴的出资额，有限责任公司的股东以其认缴的出资额为限对公司承担责任。关于第一个争议焦点，结合现有证据，应认定双喜公司已经设立。根据合作协议约定，黄雪与全明星公司拟设立双喜公司，黄雪出资额为30万元，占股份比例为20%。随后，宋海波设立了大喜喜公司，在公司设立前后，双方对企业名称进行了讨论，并最终确定企业名称为双喜公司，在公司注册完毕后，宋海波将公司注册资金的数额1000万元、公司名称变更为大喜喜公司等事宜告知了黄雪，黄雪未提异议，并随后向宋海波账户支付30万元。说明双方已对大喜喜公司的设立达成一致。此后，双方虽对出资数额、股权登记等存在争议，但并不能改变双喜公司（即大喜喜公司）已经设立的事实。且针对双方争议，双方进行协商后，同意对大喜喜公司进行减资后进行股权变更。虽然截止本案法庭辩论结束，黄雪仍未登记为大喜喜公司股东，但未能登记为公司股东的原因可能是宋海波拒不配合，也可能是黄雪拒不行使权力，或者兼而有之。且工商登记是向企业对外的信息公示行为，与原告黄雪是否实际上成为公司股东并无必然关联性。若公示信息与实际状态不符，黄雪可以要求大喜喜公司向行政主管部门申请变更登记，而非据此否认双喜公司的成立。关于争议焦点二，现有证据也不足以证明宋海波、全明星公司存在根本违约行为。原告认为被告宋海波构成根本违约的理由主要有四个方面，首先就“未注册合同约定的公司”而言，与事实不符，诉争的大喜喜公司已经设立。关于“注册公司的资本不符合合同约定”，根据相关文件，名称中包括“江苏”的，情形之一是注册资本1000万元以上，且黄雪在得知此事后，并未提出异议，故黄雪以此为由认为宋海波存在违约行为，缺乏事实依据。关于宋海波“未明确原告和被告的出资额、出资时间及出资形式”及“被告也未实缴原告已交付的出资并进行验资”，依照公司法的规定，有限公司的注册资本由股东认缴，故宋海波对大喜喜公司以认缴方式出资并无不妥。本案原告黄雪的主张是以宋海波、全明星公司存在违约为由，要求解除合作协议，是合同违约之诉。双方签订合作协议的目的是成立目标公司，开展婚庆等经营活动，获得经营回报。若目标公司并未成立，原告黄雪可以与全明星公司对公司设立过程中的债权债务进行清理后，要求全明星公司返还多余出资款或者支付盈余，若其拒绝支付，原告黄雪可以行使包括合同解除权在内的合同权利。但本案目标公司已经设立，也已经开展装修等经营活动，故双方签订合同的目的已经实现。原告黄雪认为被告宋海波、全明星公司违约的事由，实质是公司设立及经营过程中的纠纷。比如，对于黄雪30万元出资额，大喜喜公司设立后，宋海波作为全明星公司法定代表人，有义务将款项汇至大喜喜公司出资账户。再比如，宋海波或全明星公司作为投资人也有义务按照股东会决议或公司章程约定将其认缴的出资额缴纳至大喜喜公司账户。再如，原告认为被告应当提供装修等公司支出的具体明细及依据，属于股东知情权范畴。若宋海波或全明星公司存在上述损害公司利益的行为，黄雪可以行使相应的股东权利，作为公司监事也可行使相应职权。大喜喜公司设立后，30万元出资款已经转化为公司股本金，虽未办理股权变更手续，但宋海波、全明星公司对黄雪出资及股份比例均无异议的情况下，黄雪可以要求行使股东权利，也理应承担相应的股东义务，而非径行要求宋海波、全明星公司返还出资款。综上所述，原告黄雪以宋海波、全明星公司存在根本违约为由，要求解除案涉合作协议并返还投资款本金及违约金的诉讼请求，缺乏法律和事实依据，本院不予支持。因调解无效，依照《中华人民共和国公司法》第二十八条、及《中华人民共和国民事诉讼法》第三十九条第二款、第一百三十四条第一款之规定，判决如下：驳回原告黄雪的诉讼请求。本案案件受理费6700元，本院减半收取3350元，保全费2420元，合计5770元（原告已预交），由原告黄雪负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数递交上诉状副本，上诉于江苏省常州市中级人民法院，同时按规定向该院预交上诉案件受理费。审判员  马胜强二〇二〇年一月十三日书记员  黄 洁