福建省莆田市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2019）闽03民终3187号 上诉人（原审被告）:中国人民财产保险股份有限公司莆田市分公司，住所地福建省莆田市城厢区荔城南大道198号，统一社会信用代码913503028553474805。 主要负责人：郭恩忠，总经理。 委托诉讼代理人：余倩，女，公司员工。 被上诉人（原审原告）:陈玉成，男，1954年2月15日出生，汉族，住福建省莆田市涵江区。 委托诉讼代理人：兰元应，福建省莆田市涵江区国欢法律服务所法律工作者。 原审被告：杨素钦，女，1986年10月14日出生，汉族，住福建省莆田市涵江区。 上诉人中国人民财产保险股份有限公司莆田市分公司（以下简称保险公司）因与被上诉人陈玉成、原审被告杨素钦机动车交通事故责任纠纷一案，不服莆田市涵江区人民法院（2019）闽0303民初3148号民事判决，向本院提起上诉，本院依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。 保险公司上诉请求：撤销原审判决，依法改判。事实和理由：1、陈玉成未提供证据证明其实际收入及误工损失，原审认定其误工费缺乏依据，陈玉成在事故发生时已经过了退休年龄，其不存在误工损失，同时其未提供证据证明实际误工情况，应当承担举证不能的法律后果；2、原审直接按照医疗费的10%认定陈玉成的营养费未考虑案情实际，应当按照《人身损害误工期、护理期、营养期评定规范》4.7.3闭合性颅脑损伤中关于重型颅脑损伤根据临床治疗标准，营养费应不超过150天×50元/天=7500元，原审认定陈玉成的营养费35900元，与客观实际不符，也违反法律规定。 陈玉成答辩称：1、误工费，法律并没有规定达到退休年龄就不能支持误工费，虽然本案陈玉成达到60周岁，但是在事故发生时仍然有正常的劳动能力，且事故发生当天是下海回家的路上被碰撞导致受伤，原审支持误工费的标准按照行业的平均工资是最低的，符合莆田的司法实践以及法律规定，因此原审支持被上诉人的误工费是正确的；2、事故发生后陈玉成已经花去了医疗费三十几万元，原审按照10%酌定营养费符合莆田的司法实践。综上，一审认定事实清楚，适用法律正确，程序合法，请求驳回上诉，维持原判。 杨素钦未到庭参加诉讼，也未提供书面答辩意见。 陈玉成向一审法院起诉请求：依法判令杨素钦、保险公司共同赔偿陈玉成因本事故造成的各项经济损失合计704042元。 一审法院认定事实：2018年11月20日17时35分许，杨素钦驾驶闽Ｂ×××××小型轿车沿雪津大道行驶至莆田市涵江区附近路段时，与陈玉成发生交通事故，造成陈玉成受伤、车辆损坏的交通事故。2019年3月25日，莆田市公安局涵江分局交警大队作出《道路交通事故认定书》，认定杨素钦、陈玉成负事故同等责任。事故发生后，陈玉成先后在莆田涵江医院、中国人民解放军第九五医院、莆田学院附属医院住院治疗，住院107天，共花去医疗费360143.01元。出院诊断为：创伤性重型颅脑伤、喉部甲状软骨骨折、右侧锁骨骨折、右侧部分腰椎横突骨折、左侧胫骨中下段粉碎性骨折、右侧胫骨上段及平台粉碎性骨折、右侧腓骨上段粉碎性骨折及腓骨远端骨折、右耻骨上肢及右坐骨支骨折、右耻骨下段骨折、胸7椎体骨折等。出院医嘱为：注意休息、加强营养、门诊随访、加强功能康复锻炼、待骨折愈合后可行骨折内固定取出术等。经陈玉成申请，2019年6月28日福建科胜司法鉴定所对陈玉成的伤残程度等作出鉴定,结论为:1.陈玉成伤残程度构成一处四级、两处九级、两处十级伤残；2.护理依赖程度为大部分护理依赖；3.后续治疗费为30000元。陈玉成为此支出鉴定费2600元。另查明，号牌为闽Ｂ×××××小型轿车登记所有人为杨素钦，该车在保险公司处投保机动车交通事故责任强制保险及限额为100万元的商业三者险（不计免赔），本事故发生在保险期间。经鉴定，本案非医保费用为88763.39元，杨素钦同意承担其中的60%即53258.03元。 再查明，陈玉成1954年2月15日出生，定残时其已满65周岁未满66周岁。又查明，陈玉成住所地莆田市涵江区城乡分类代码为112，属城乡结合区。 一审法院认为，本案属机动车交通事故责任纠纷。机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，应由保险公司在交强险责任限额范围内予以赔偿；超过交强险责任限额的部分，由承保第三者责任险的保险公司根据保险合同予以赔偿；仍然不足部分，由双方按责任分担。本案属机动车与非机动车之间发生的交通事故，杨素钦负事故同等责任，对超出交强险责任限额范围部分，原审法院确定闽Ｂ×××××小型轿车一方承担百分六十赔偿责任，鉴于前述车辆在保险公司处投保交强险和保额为100万元的商业第三者责任险(不计免赔)，保险公司应当按照法律规定和合同约定履行赔偿义务，本案中，保险公司应赔偿陈玉成各项经济损失604338.26元｛交强险死亡伤残项110000元+交强险医疗费用项10000元+商业险项下484338.26元[(总损失1015993.83元-交强险120000元-非医保费用88763.39元）×60%]}，扣减已付的70000元，保险公司实际应赔偿陈玉成534338.26元（应赔604338.26元-已付70000元）。杨素钦赔偿陈玉成非医保费用中的53258.03元（非医保费用88763.39元×60%），扣减已付的26371.52元，应再给付26886.51元（应赔53258.03元-已付26371.52元）。鉴定费是查明和确定事故当事人伤残程度等所支付的必要的、合理的费用，保险公司主张不承担该费用依据不足，本院不予支持。综上，陈玉成合理的诉讼请求予以支持，不合理的诉讼请求予以驳回。据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款第二项，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条以及《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决：中国人民财产保险股份有限公司莆田市分公司于本判决生效之日起五日内赔偿陈玉成医疗费、住院伙食补助费、后续治疗费、营养费、误工费、护理费、交通费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金、鉴定费合计604338.26元，扣减已付的70000元，尚应给付534338.26元；二、杨素钦于本判决生效之日起五日内赔偿陈玉成非医保费用53258.03元，扣除已付的26371.52元，尚应给付26886.51元；三、驳回陈玉成的其他诉讼请求。案件受理费3858元，减半收取计1929元，由中国人民财产保险股份有限公司莆田市分公司负担1510元，由杨素钦负担50元，陈玉成负担369元。 二审期间，当事人均未提供新证据，到庭的当事人对原审查明的事实没有异议，本院予以确认。 本院认为，陈玉成一审期间提供其户籍所在地的村民委员会出具的《证明》证实陈玉成于事故发生前从事渔业作业，符合其当地产业状态和无退休金劳动者从事相应生产劳动以满足生活需求的实际情况，同时保险公司也未提供证据证明陈玉成丧失劳动能力，故原审按照农、林、渔业在岗职工平均报酬计算陈玉成的误工费并无不当，保险公司主张应不予支持此项费用的理由不能成立，不予支持；本案造成陈玉成重型颅脑损伤及身体多处骨折，医方出院医嘱也载明陈玉成需加强营养，原审按照医疗费10%支持其营养费符合本地司法实践及陈玉成身体恢复的需要，保险公司主张应按照150天×50元/天计算其营养费缺乏依据，不予支持。 综上所述，保险公司的上诉请求不能成立，不予支持。原审认定事实清楚、适用法律正确。本院依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 本案二审受理费350元，由中国人民财产保险股份有限公司莆田市分公司负担。 本判决为终审判决。 审判长  林艳艳 审判员  易胜晖 审判员  邱园园 二〇二〇年一月二日 书记员  周丽禹 附：本案相关的法律条文 《中华人民共和国民事诉讼法》 第一百七十条第一款第（一）项第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理： （一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；