安徽省太湖县人民法院 民 事 判 决 书 (2019)皖0825民初3369号 原告：吴银姣，女，1963年9月17日出生，汉族，务工，住安徽省太湖县。 委托诉讼代理人：吴国珍，安徽唐功彬律师事务所律师。 被告：安徽新时代文化旅游有限责任公司，住所地太湖县，统一社会信用代码91340825MA2N16LH6R（1-1）。 法定代表人：张永安，该公司董事长。 委托诉讼代理人：陈康，该公司员工。 被告：安庆市五千年文博园投资有限责任公司，住所地太湖县，统一社会信用代码91340825680800289H。 法定代表人：朱林寿，该公司董事长。 委托诉讼代理人：刘俊，安徽竞鸣律师事务所律师。 委托诉讼代理人：张洪翔，安徽竞鸣律师事务所实习律师。 被告：太湖县中安物业管理有限公司，住所地太湖县，统一社会信用代码91340825MA2MW0GL9J。 法定代表人：韦祚平，该公司总经理。 原告吴银姣诉被告安徽新时代文化旅游有限责任公司（以下简称“新时代旅游公司”）、安庆市五千年文博园投资有限责任公司（以下简称“文博园投资公司”）、太湖县中安物业管理有限公司（以下简称“中安物业公司”）提供劳务者受害责任纠纷一案。本院于2019年10月28日立案受理后，依法由审判员宋恩云适用简易程序，于2019年12月4日公开开庭进行了审理。原告吴银姣的委托诉讼代理人吴国珍、新时代旅游公司的委托诉讼代理人陈康、文博园投资公司的委托诉讼代理人刘俊和张洪翔、中安物业公司的法定代表人韦祚平到庭参加诉讼，本案现已审理终结。 吴银姣向本院提出诉讼请求：判决被告赔付原告各项损失221261.58元[1.医疗费21623.3元（含后续治疗费7000元）；2.住院伙食补助费720元(18天×40元/天)；3.营养费7200元(180天×40元/天)；4.误工费18771.28元(166天×113.08元/天)；5.护理费21137元（150天×123.48元/天+2520元+95元）;6.交通费550元；7.残疾赔偿金137572元（34393元/年×20年×20%）；8.精神损害抚慰金10000元；9.轮椅388元；10.鉴定费3300元；]，并承担本案诉讼费用。事实和理由：新时代旅游公司、文博园投资公司一直将文博园内勤杂事宜发包给中安物业公司。从2016年开始，原告常年被中安物业公司雇请到新时代旅游公司做勤杂工，且已连续工作三年多。2019年4月28日上午10点左右，原告在帮忙搬运座椅途中，从搬运座椅的三轮摩托车上摔下受伤，被吕某等人送往太湖县人民医院住院治疗18天，花去医疗费万余元。事发后，除中安物业公司支付了部分医疗费外，对原告的其他损失没有赔付，原告不清楚新时代旅游公司是否与中安物业公司签订承包合同。原告为维护自己的合法权益，特将三被告诉至法院，请法院支持原告的诉讼请求。 新时代旅游公司辩称：1.从2019年1月1日起，我公司不再负责文博园投资公司的各项经营管理工作。我公司不是本案的适格主体。2.我公司与中安物业公司签订的合作协议，有效期限自2017年5月9日至2018年5月9日，合作协议到期后未与中安物业公司续签合作协议。吴银姣受伤的时间在2019年4月28日，不在合作协议期间内，故不具有任何劳务法律责任关系。请求法院驳回原告对我公司的诉讼请求。 文博园投资公司辩称：1.吴银姣与中安物业公司之间建立了雇佣关系，与我公司之间不存在雇佣关系。新时代旅游公司与中安物业公司之间依据“合作协议”建立的是劳务服务承揽合同关系。我公司与新时代旅游公司因“托管经营协议”实际终止而承接与中安物业公司之间的劳务服务承揽合同关系。吴银姣由中安物业公司雇请，从该公司处领取劳务报酬。显而易见，吴银姣的雇主是中安物业公司。2.我公司对原告不存在侵权行为,我公司不承担侵权责任，也就不应承担赔偿责任。3.原告的部分诉讼请求不符合事实和法律规定：护理费重复计算，护理期150天，住院期间按123.48元/天计算，出院后应按60元/天计算；伤残赔偿金应按农业标准计算。请人民法院依法驳回原告对我公司的全部诉讼请求。 中安物业辩称：1.我公司从2015年就与新时代旅游公司和文博园投资公司合作了，一共合作了三年。我公司2018年底就已经终止了与新时代旅游公司的合作协议，这次原告做事也不是我公司安排的，出事后是吕某打电话给我的，我们一起把原告送到医院去的，第二天我就去找了文博园投资公司，文博园投资公司的领导叫我先把原告处理好，以后再协商赔偿的事情，我就先支付了20000元的医疗费。我与新时代旅游公司的合同2018年底到期后，我去找他们签订合同，但是他们一直推脱没有和我签合同。文博园投资公司在没有经我允许的情况下找我公司之前的员工，让他请原告做事，这之间与我没有任何联系，原告不是通过我叫的，这次事故与我公司没有任何关系，我垫付的医疗费不要求返还了，后期我不再承担任何责任。 经审理查明：中安物业公司是一家自然人独资的有限责任公司，从事物业管理服务、保洁服务、装饰工程、园林景观工程施工等业务。法定代表人韦祚平是该公司的执行董事，章某是该公司的监事。2016年5月9日文博园投资公司（甲方）与中安物业公司（乙方）签订了一份“合作协议”，约定合作范围：1.在五千年文博园范围内的维修、维护、临时人工调度，在甲方相关部门的安排下，有组织、有秩序的施工。2.乙方在维修有关专业的内容时，必须配备有相关专业资质的人员施工。3.维修的单项工程单价在5000元以下，经相关部门经理及分管领导书面同意后，可按甲方要求及时施工，并按单项工程审计结算。要求：相关从业人员必须有健康体检合格证明及乙方提供施工人员意外伤害保险证明复印件，如在施工过程中出现的安全事故，均由乙方全权负责。约定：小工工资：男工120元/天，女工80元/天，每天工作8小时。人工工资按月结算，由乙方开具符合财务规定的税票。还约定：本协议每年一签。 2016年12月太湖县文博园投资有限责任公司（后变更为新时代旅游公司）与文博园投资公司等五家公司签订“托管经营协议书”，约定自2017年1月1日起至2020年12月31日止，由太湖县文博园投资有限责任公司对文博园景区等进行托管经营，托管资产的日常管理、维护、维修等。2017年5月12日，太湖县文博园投资有限责任公司与中安物业公司签订“合作协议”，内容与2016年5月9日文博园投资公司与中安物业公司签订的“合作协议”基本相同，只在单项工程金额和人员工资上做了上调。协议2018年5月9日到期，双方没有续签。2018年11月13日太湖县文博园投资有限责任公司更名为新时代旅游公司。2018年12月29日该公司与文博园投资公司管理人联合召开五千年文博园托管经营移交工作专题会议，会议明确，从2019年1月1日起，文博园投资公司等5家被托管经营企业的所有经营管理工作交由文博园投资公司管理人负责，新时代旅游公司不再负责各项经营管理工作。2018年12月31日后至原告受伤期间，文博园投资公司也没有与中安物业公司续签“合作协议”，但双方在临时工用工等事务上仍在按原协议履行。 中安物业公司在临时用工的人员上有一个相对固定的圈子，吴银姣便是其中之一。2019年4月28日上午，文博园投资公司维护部负责人因文博园展馆有事，便通知中安物业的章某，叫他安排小工，章某叫了吴银姣等人，在帮忙搬运座椅途中，吴银姣从搬运座椅的三轮摩托车上摔下受伤，该三轮摩托车由文博园投资公司提供，驾驶员由中安物业公司雇请。吴银姣受伤后被送往太湖县人民医院住院治疗18天，前后花去医疗费14623.24元。为给吴银姣治疗，中安物业公司支付给吴银姣家人20000元。吴银姣申请法院委托安徽正邦司法鉴定所对其伤残等级、误工期、护理期、营养期和后续治疗费进行了鉴定，2019年10月12日，该所给出如下鉴定意见：（一）被鉴定人吴银姣因外伤致左股骨颈骨折，左髋关节功能障碍，构成九级伤残。（二）建议给予被鉴定人伤后误工期至伤残评定之日前一日，护理期150日，营养期180日。（三）建议给予被鉴定人后续取内固定医疗费人民币7000元。吴银姣支付鉴定费3300元。 上述事实，有当事人陈述及经庭审认证的原告身份证复印件、太湖县人民医院出院记录、疾病诊断证明书、医疗费发票、司法鉴定意见书、被告的营业执照复印件、企业信用信息报告、托管经营协议书、合作协议、增值税普通发票、五千年文博园托管经营移交专题会议纪要、给予退出五千年文博园托管运营工作的函及法院调查笔录等证据予以证实。 本院认为：最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》规定:雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害,雇主应当承担赔偿责任。本案查明的事实能够证实原告是在提供劳务从事雇佣活动中受到的伤害。谁是雇主是本案的焦点问题。从新时代旅游公司、文博园投资公司和中安物业公司提交的证据可以看出：新时代旅游公司在原告受伤时已移交了对文博园投资公司的托管经营权，与本案无利害关系，对原告的损失不承担法律责任。从文博园投资公司和新时代旅游公司与中安物业公司签订的“合作协议”的具体内容看，中安物业公司和文博园投资公司（或新时代旅游公司）之间，是一种承揽关系。从2018年5月9日至2018年12月31日以及2019年1月1日至2019年4月28日原告受伤这两个时间段，新时代旅游公司和文博园投资公司虽都没有与中安物业公司续签“合作协议”，但双方在临时工用工等事务上仍在按原协议履行。原告等小工在这期间的劳动报酬仍是由中安物业公司支付。2019年4月28日这天，文博园投资公司维护部的负责人通知中安物业公司的章某安排小工搬运座椅，在运输途中，原告不慎从三轮摩托车上摔下受伤。因此，中安物业公司是原告的雇主，其应当对原告的合理损失应承担雇主赔偿责任。在文博园投资公司和中安物业公司的“合作协议”中约定：文博园范围内的临时用工调度是在文博园投资公司相关部门的安排下，有组织、有秩序的施工。原告等小工搬运座椅的三轮摩托车由文博园投资公司提供。最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》规定：定作人对定作、指示有过失的，应当承担相应的赔偿责任。文博园投资公司未按协议尽到管理和指示责任，存在过错，应对原告的合理损失承担赔偿责任。原告作为成年人,在文博园做小工多年，在搬运货物过程中未尽到安全注意义务,对自身所受伤害存在一定的过失,应相应减轻中安物业公司和文博园投资公司的赔偿责任。 根据现有法律、法规、司法解释和认定的事实，本院对吴银姣的合理损失确定如下：1.医药费，经核实票据及鉴定评定的后续治疗费，为21623.3元；2.住院伙食补助费，根据住院天数按40元/天认定720元（18天×40元/天）；3.营养费，根据鉴定机构评定的营养期按40元/天计算，认定7200元（180天×40元/天）；4、护理费，根据鉴定机构评定的护理期和安徽省2018年度居民服务、修理和其他服务业平均工资123.48元/天计算，认定18522元（150天×123.48元/天）；5.误工费，原告为农村居民，根据鉴定机构评定的误工期，参照上一年安徽省农、林、牧、渔业的误工费赔偿标准（113.08元/天），认定误工费18771.28元（166天×113.08元/天）；6.残疾赔偿金，根据原告的伤情和《安徽省高级人民法院关于开展人身损害赔偿标准城乡统一试点实施方案》的规定，认定137572元（34393元/年×20年×20%）；7.精神抚慰金，根据原告的伤情，认定10000元；8.交通费，根据原告住院治疗的情况，酌情认定300元；9.鉴定费3300元。以上损失共计218008.58元。为维护各方当事人的合法权益，本院确定原告合理损失由文博园投资公司承担40%的赔偿责任，赔偿原告87203元，中安物业公司承担30%的赔偿责任，赔偿原告65403元（已支付20000元），剩下的30%，因原告自身存在过失，由其自行承担。新时代旅游公司不承担赔偿责任。依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十六条，最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十条、第十一条、第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条，最高人民法院《关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条的规定，判决如下： 一、被告安庆市五千年文博园投资有限责任公司在本判决生效后十日内赔偿原告吴银姣医疗费、住院伙食补助费、营养费、误工费、护理费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金等各项损失87203元； 二、被告太湖县中安物业管理有限公司在本判决生效后十日内赔偿原告吴银姣医疗费、住院伙食补助费、营养费、误工费、护理费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金等各项损失65403元（已支付20000元）； 三、驳回原告吴银姣其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费4619元，减半收取2309.5元，由被告安庆市五千年文博园投资有限责任公司负担924元，由太湖县中安物业管理有限公司负担693元，由原告吴银姣负担692.5元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于安徽省安庆市中级人民法院。 审判员  宋恩云 二〇二〇年一月十四日 书记员  雷 蕾 附本案适用相关法律条文： 《中华人民共和国民事诉讼法》 第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。 《中华人民共和国侵权责任法》 第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。 第二十六条被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。 《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》 第十条承揽人在完成工作过程中对第三人造成损害或者造成自身损害的，定作人不承担赔偿责任。但定作人对定作、指示或者选任有过失的，应当承担相应的赔偿责任。 第十一条雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。雇佣关系以外的第三人造成雇员人身损害的，赔偿权利人可以请求第三人承担赔偿责任，也可以请求雇主承担赔偿责任。雇主承担赔偿责任后，可以向第三人追偿。 雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。 属于《工伤保险条例》调整的劳动关系和工伤保险范围的，不适用本条规定。 第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。 受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。 受害人死亡的，赔偿义务人除应当根据抢救治疗情况赔偿本条第一款规定的相关费用外，还应当赔偿丧葬费、被扶养人生活费、死亡补偿费以及受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费、住宿费和误工损失等其他合理费用。 第十八条受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定。 第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。 医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。 第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。 误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。 受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。 第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。 护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。 护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。 受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。 第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。 第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。 受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。 第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。 第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年;七十五周岁以上的，按五年计算。 受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。