广东省深圳市中级人民法院民 事 裁 定 书（2019）粤03民特1777号申请人：深圳市汇宁建筑劳务分包有限公司,住所地深圳市福田区莲花街道狮岭社区红荔西路7022号鲁班大厦一区、二区、三区、写字楼5B1，统一社会信用代码914403006626706871。法定代表人:葛井荣，总经理。委托诉讼代理人：雷秀敏，广东百利孚律师事务所律师。被申请人：杨华鑫，男，1982年9月7日出生，傈僳族，身份证住址云南省丽江市华坪县，委托诉讼代理人:彦志花，广东漫道律师事务所律师。深圳市汇宁建筑劳务分包有限公司于2019年11月21日向本院提出申请，请求撤销深圳市劳动人事争议仲裁委员会于2019年10月28日作出的深劳人仲案[2019]12362号仲裁裁决。本院受理后，依法组成合议庭对上述仲裁裁决进行了审查，现已审查终结。深圳市汇宁建筑劳务分包有限公司请求撤销仲裁裁决的事实和理由为：深圳仲裁委深劳人仲案[2019]12362号仲裁裁决事实认定错误、适用法律错误，其仲裁裁决应当依法予以撤销。理由如下：1、深圳仲裁委根据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条的规定“本委认为”，进而适用《广东省工伤保险条例》第三十二条，明显是适用法律错误，其仲裁裁决应当依法予以撤销。时至今日，深圳市汇宁建筑劳务分包有限公司与杨华鑫的劳动合同未到期，劳动关系也未解除；并且也没有任何证据证明深圳市汇宁建筑劳务分包有限公司与杨华鑫的劳动聘用合同终止或解除。杨华鑫仍在深圳市汇宁建筑劳务分包有限公司工作，不存在因身体情况有些工作无法胜任的事实，双方的劳动合同关系并未解除。深圳仲裁委关于“杨华鑫受伤后未到深圳市汇宁建筑劳务分包有限公司上班，且与深圳市汇宁建筑劳务分包有限公司解除劳动关系的意愿明显，双方签订的劳动合同实际无法履行。故，本委采纳杨华鑫的主张，确认双方劳动关系于杨华鑫停工留薪期满即2019年6月4日解除”的“本委认为”，与客观事实明显不符，纯属主观臆断，偏袒杨华鑫，明显违反证据规则认定本案。《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条规定“发生劳动争议，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。与争议事项有关的证据属于用人单位掌握管理的，用人单位应当提供；用人单位不提供的，应当承担不利后果，很明显，本案的举证责任在杨华鑫，不存在用人单位不提供证据的情形，因此，当属深圳仲裁委明显适用法律错误。2、一次性伤残就业补助金的裁决应属适用法律错漏及错误。深圳市汇宁建筑劳务分包有限公司不应当支付杨华鑫一次性伤残就业补助金。虽然《广东省工伤保险条例》第三十二条第二款：“七级至十级伤残职工劳动、聘用合同终止或者依法与用人单位解除劳动关系的，除享受基本养老保险待遇或者死亡情形之外，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金，终结工伤保险关系。但是，支付一次性伤残就业补助金的充分必要条件是：伤残职工劳动、聘用合同终止或者依法与用人单位解除劳动关系。因此，裁决深圳市汇宁建筑劳务分包有限公司向杨华鑫支付一次性伤残就业补助金，既没有事实根据，也没有证据依据，其仲裁裁决应当依法予以撤销。3、停工留薪期待遇的裁决也属适用法律错漏及错误。虽然《广东省工伤保险条例》第二十五条规定：“职工因工伤需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。”但是，《广东省工伤保险条例》第六十四条规定本条例中下列用语的含义：（一）本人工资，是指工伤职工在本单位因工作遭受事故伤害或者患职业病前十二个月平均月缴费工资。本单位为工伤职工缴纳工伤保险费不足十二个月的，以实际月数计算平均月缴费工资，本人工资高于全省上年度职工月平均工资百分之三百的，按照全省上年度职工月乎均工资的百分之三百计算；本人工资低于全省上年度职工月平均工资百分之六十的，按照全省上年度职工月平均工资的百分之六十计算。（二）原工资福利待遇，是指工伤职工在本单位受工伤前十二个月的平均工资福利待遇。工伤职工在本单位工作不足十二个月的，以实际月数计算平均工资福利待遇。”深圳仲裁委无视以上法律法规的规定和事实，做出错误裁决，明显是适用法律错误，其仲裁裁决应当依法予以撤销。杨华鑫口头答辩如下：一、仲裁裁决以9309元的标准计算杨华鑫停工留薪期工资并无不当，根据深圳市汇宁建筑劳务分包有限公司提交的工资发放记录可知杨华鑫的工资远高于4000元/月，而且双方签订的劳动合同中第4项明确记载工伤期间，工资按深圳市当年深圳平均工资计算，因此仲裁裁决以9309元计算杨华鑫停工留薪期工资并无不当。二、杨华鑫发生工伤后，没有再去深圳市汇宁建筑劳务分包有限公司的工地工作，深圳市汇宁建筑劳务分包有限公司也没有通知杨华鑫回去上班，故已默认双方劳动关系解除。深圳市汇宁建筑劳务分包有限公司应当支付杨华鑫一次性伤残就业补助金。本院经审查认为，杨华鑫2019年3月14日发生工伤，经鉴定为十级伤残。杨华鑫主张2019年3月14日受工伤后未到深圳市汇宁建筑劳务分包有限公司工作，2019年6月4日停工留薪期结束后双方劳动关系解除，仲裁庭审时杨华鑫明确告知深圳市汇宁建筑劳务分包有限公司没有能力履行双方签订的劳动合同，明确表示与深圳市汇宁建筑劳务分包有限公司解除劳动关系，仲裁委采纳杨华鑫的主张，确认双方劳动关系于杨华鑫停工留薪期满即2019年6月4日解除并无不当。深圳市汇宁建筑劳务分包有限公司主张双方劳动关系未解除、不应向杨华鑫支付一次性伤残就业补助金37236元（9309元×4个月）理由不成立。根据深圳市汇宁建筑劳务分包有限公司提交的2019年3月《工资发放汇总表》及《考勤记录》，杨华鑫2019年3月仅出勤13天，工资即为4000元。双方签订的《劳动合同》中约定工伤期间的工资标准按深圳市当年平均工资计算，结合深圳市社会保险基金管理局向杨华鑫核付一次性伤残补助金的标准为9309元的事实，仲裁委按9309元/月的标准核定杨华鑫工伤停工留薪期工资并无不当。《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第四十九条规定，下列情形，用人单位可以自收到仲裁裁决书之日起三十日内申请撤销裁决：（一）适用法律、法规确有错误的；（二）劳动争议仲裁委员会无管辖权的；（三）违反法定程序的；（四）裁决所依据的证据是伪造的；（五）对方当事人隐瞒了足以影响公正裁决的证据的；（六）仲裁员在仲裁该案时有索贿、受贿、枉法裁决行为的。深圳市汇宁建筑劳务分包有限公司主张双方劳动关系未解除、不应向杨华鑫支付一次性伤残就业补助金及主张仲裁委对停工留薪期工资认定有误理由均不成立，且劳动关系是否解除及工伤停工留薪期工资标准的认定均属事实认定问题，并不符合《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第四十九条规定的申请撤销仲裁裁决的情形，深圳市汇宁建筑劳务分包有限公司据此申请撤销仲裁裁决理由不成立，本院不予支持。综上，深圳市汇宁建筑劳务分包有限公司申请撤销深劳人仲案[2019]12362号仲裁裁决的理由不成立，本院不予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百五十四条第一款第（十一）项，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第四十九条的规定，裁定如下：驳回深圳市汇宁建筑劳务分包有限公司的申请。本案申请费人民币400元，由深圳市汇宁建筑劳务分包有限公司负担。本裁定为终审裁定。审判长 罗  映  清审判员 何  万  阳审判员 罗    巧二〇二〇年一月十四日书记员 陈晓璇（兼）附相关法条：《中华人民共和国民事诉讼法》第一百五十四条裁定适用于下列范围：（十一）其他需要裁定解决的事项。《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第四十九条用人单位有证据证明本法第四十七条规定的仲裁裁决有下列情形之一，可以自收到仲裁裁决书之日起三十日内向劳动争议仲裁委员会所在地的中级人民法院申请撤销裁决：（一）适用法律、法规确有错误的；（二）劳动争议仲裁委员会无管辖权的；（三）违反法定程序的；（四）裁决所根据的证据是伪造的；（五）对方当事人隐瞒了足以影响公正裁决的证据的；（六）仲裁员在仲裁该案时有索贿受贿、徇私舞弊、枉法裁决行为的。人民法院经组成合议庭审查核实裁决有前款规定情形之一的，应当裁定撤销。仲裁裁决被人民法院裁定撤销的，当事人可以自收到裁定书之日起十五日内就该劳动争议事项向人民法院提起诉讼。