江苏省灌云县人民法院 民 事 判 决 书 （2019）苏0723民初4597号 原告：左士春，男，汉族，1983年5月29日出生，住灌云县。 委托诉讼代理人：宓士好，灌云县蓝天法律服务所法律工作者。 被告：侍丹，男，汉族，1979年12月18日出生，住灌云县。 委托诉讼代理人：潘志兵、陆咸江，灌云县侍庄法律服务所法律工作者。 原告左士春与被告侍丹建设工程合同纠纷一案，本院于2019年7月15日立案后，依法适用简易程序于2019年8月22日公开开庭进行了审理。根据被告侍丹申请，本院于2019年8月23日依法委托鉴定，鉴定工作于2019年12月23日全部结束。鉴定期间，本院于2019年11月4日组织双方对补充证据进行了质证。本院于2019年12月30日对本案再次公开开庭进行了审理。原告左士春及其委托诉讼代理人宓士好，被告侍丹及其委托诉讼代理人潘志兵（或陆咸江）到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告左士春向本院提出诉讼请求：1.判令被告给付工程款700000元及其利息（按照中国人民银行同期同类贷款利率自2019年4月8日起计算至实际给付之日止）；2.案件受理费及其他费用由被告承担。事实和理由：2019年1月，被告将灌云县向阳路农贸市场综合楼的土建、水电等工程以包工包料的形式承包给原告施工，双方商定工程总价款为140万元。2019年2月2日，原、被告订立了建筑工程承包协议。2019年3月26日，原告按照施工协议保质保量完成承包的全部工程。2019年4月8日，原告将涉案工程交付被告投入使用。此后，经原告多次催要，被告勉强给付70万元，余款以未经验收合格为由拒付。为此，特诉至法院，请求维护原告合法权益。 被告侍丹辩称，一、原告与农贸市场擅自变更图纸，被告不予认可。原告没有按照图纸进行施工，擅自降低一、二楼高度，已构成根本违约。二、原告只完成工程量的一半，剩余工程是被告找人做完的，相关费用应当扣除。三、涉案工程未能通过验收，有关款项按约定应在通过验收后支付。综上，请求原告驳回原告的诉讼请求。 根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：一、2018年10月23日，灌云县向阳路农贸市场（甲方）与连云港鼎全建筑工程有限公司（乙方）签订建设工程施工合同，主要内容如下： 第一条工程概况 1.工程名称：灌云县向阳路农贸市场综合楼 3.工程内容：框架755.22平方 4.承包范围：土建、水、电、弱电 第二条合同工期 本合同工期为60天（从开工之日起算） 2.本工程开工日期为2018年10月24日，竣工日期为2018年12月23日。 第四条承包方式、计价方式 承包方式：包工包料 承包单价：每平方价格为1680元 承包总价：1268700元 第六条乙方职责 乙方委派侍丹同志为现场代表 第九条付款时间 主体完工付工程总造价80%，工程验收合格后付总造价18%，余款2%作为保修金，待保修期满后付清。 第十一条变更事项 设计部门出具的变更通知书和根据甲方要求变更事项，按实调整，小项变更不做调整。 二、被告侍丹将灌云县向阳路农贸市场综合楼工程转包给原告左士春后，原告左士春于2018年11月初进场施工，并于2018年12月14日进行综合楼二层封顶。 2019年2月2日，被告侍丹（甲方）与原告左士春（乙方）补签建筑工程承包协议书，主要内容如下：兹有甲方承包向阳路农贸市场综合楼工程，现分包给乙方施工。一、工程名称：灌云县向阳路农贸市场综合楼。二、承包形式：土建、水、电、弱电，包工包料。三、承包金额：总价140万元整，包发票、税收等。四、工程期限：2019年3月28日结束，阴雨天顺延。八、工程保修：工程竣工后，留承包余额的5%作为保修金。另约定付款方式：内外墙粉刷、地坪、门窗按图施工结束付总价20%，按图装修全面完成经甲方验收合格付总价25%，余总价5%作为房屋维修金。 三、经本院询问，原、被告确认综合楼工程中，铝合金门窗、屋面卷材防水、外墙真石漆及外墙涂料、内墙涂料等工程原告并未施工。 2019年12月19日，本院委托的江苏天旭工程咨询有限公司作出天旭价鉴（2019）1219司法鉴定报告，工程量经现场实量，价格套用江苏省计价定额及相关费用定额，个别专业按市场价格执行，确认原告未施工部分：1.砌砖墙及抹灰工程163424.39元（鉴定说明中金额158930.00元系笔误），其中材料费63238.28元；2.铝合金门窗38909.50元；3.屋面卷材防水43506.94元；4.外墙真石漆及外墙涂料工程33669.55元；5.内墙涂料25200.00元。同时确认：1.依据报价预算书内容描述，原报价内容未含地砖；2.报价预算书上没有铝合金卷帘门。 2020年1月16日，原告出具书面声明，认可被告在砌砖墙及抹灰工程中支付水泥、黄某、砖等材料款16800元，并同意在材料费63238.28元中予以扣减。同时，原告方已支付砌砖墙及抹灰工程（含女儿墙砌筑、楼梯口封堵等）施工人万井高25000元。综上，原告同意司法鉴定报告中砌砖墙及抹灰工程款163424.39元扣减人工费25000元及材料费46438.28元后的其余款项91986.11元由被告享有。 被告已付原告工程款700000元，并代原告支付模板工王某等人工资50000元及水电工孙良松工资20000元。 原告尚未开具涉案工程款发票。 四、被告对原告提交的涉案综合楼的钢材检测报告、商品混凝土合格证、地基基础工程检测报告均无异议。 本院认为，被告侍丹非法转包灌云县向阳路农贸市场综合楼工程给原告左士春的行为无效。虽然涉案综合楼工程未经竣工验收，但是在原告起诉前已实际投入使用，因此，对被告主张的未经验收不具备付款条件的抗辩，本院依法不予支持。对被告主张的原告未按图纸施工擅自变更的抗辩，因变更系经过发包方同意，且原、被告在主体完工后补签合同并重新商定工程价款本身也是对变更的认可，本院依法不予支持。 根据司法鉴定意见以及本院确认的事实，被告尚欠原告工程款396727.90元{总价款1400000元-未施工工程价款[（163424.39元-25000元-63238.28元+16800元）+38909.50元+43506.94元+33669.55元+25200元]-代付款（50000元+20000元）-已付款700000元}。 由于原、被告双方并未约定保修金（工程总价款5%即58336.40元）的具体退还时间，故按照法定标准，该款目前未届付款期限。 对被告主张的扣减税收的抗辩，因双方约定工程价款包含税收，而原告同意开具税收发票，不同意直接扣减相应款项，本院依法不予支持。 综上所述，被告应当支付原告工程款338391.50元（不含保修金）及其利息（以338391.50元为基数，按照中国人民银行发布的同期同类贷款利率，自起诉之日即2019年6月10日起计算至实际给付之日止）。 为此，依照《中华人民共和国合同法》第二百六十九条、第二百七十二条、《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第四条、第十三条、第十六条、第十七条之规定，判决如下： 一、被告侍丹于本判决生效之日起十日内支付原告左士春工程款338391.50元及其利息（以338391.50元为基数，按照中国人民银行发布的同期同类贷款利率，自2019年6月10日起计算至实际给付之日止）； 二、驳回原告左士春的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费减半收取5400元，司法鉴定费16800元，共计22200元，由原告左士春负担10612元，被告侍丹负担11588元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按双方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省连云港市中级人民法院。同时根据国务院《诉讼费用交纳办法》的有关规定，向江苏省连云港市中级人民法院预交上诉案件受理费。江苏省连云港市中级人民法院开户行：农业银行苍梧支行，账号：44×××94。 依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十四条、第二百三十九条规定，本判决生效后，权利人可向本院或者本院同级的被执行财产所在地法院申请强制执行，申请强制执行期限为二年。 审判员  战传福 二〇二〇年一月十七日 书记员  杨善丽 法律条文及上诉须知附录 一、法律条文 （一）《中华人民共和国合同法》 第二百六十九条建设工程合同是承包人进行工程建设，发包人支付价款的合同。 建设工程合同包括工程勘察、设计、施工合同。 第二百七十二条发包人可以与总承包人订立建设工程合同，也可以分别与勘察人、设计人、施工人订立勘察、设计、施工承包合同。发包人不得将应当由一个承包人完成的建设工程肢解成若干部分发包给几个承包人。 总承包人或者勘察、设计、施工承包人经发包人同意，可以将自己承包的部分工作交由第三人完成。第三人就其完成的工作成果与总承包人或者勘察、设计、施工承包人向发包人承担连带责任。承包人不得将其承包的全部建设工程转包给第三人或者将其承包的全部建设工程肢解以后以分包的名义分别转包给第三人。 禁止承包人将工程分包给不具备相应资质条件的单位。禁止分包单位将其承包的工程再分包。建设工程主体结构的施工必须由承包人自行完成。 （二）《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》 第四条承包人非法转包、违法分包建设工程或者没有资质的实际施工人借用有资质的建筑施工企业名义与他人签订建设工程施工合同的行为无效。人民法院可以根据民法通则第一百三十四条规定，收缴当事人已经取得的非法所得。 第十三条建设工程未经竣工验收，发包人擅自使用后，又以使用部分质量不符合约定为由主张权利的，不予支持；但是承包人应当在建设工程的合理使用寿命内对地基基础工程和主体结构质量承担民事责任。 第十六条当事人对建设工程的计价标准或者计价方法有约定的，按照约定结算工程价款。 因设计变更导致建设工程的工程量或者质量标准发生变化，当事人对该部分工程价款不能协商一致的，可以参照签订建设工程施工合同时当地建设行政主管部门发布的计价方法或者计价标准结算工程价款。 建设工程施工合同有效，但建设工程经竣工验收不合格的，工程价款结算参照本解释第三条规定处理。 第十七条当事人对欠付工程价款利息计付标准有约定的，按照约定处理；没有约定的，按照中国人民银行发布的同期同类贷款利率计息。 二、上诉须知 根据有关法律、法规和司法解释的规定，现将有关上诉事项告知如下： 当事人享有《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十四条、国务院《诉讼费用交纳办法》第二十二条、第四十八条规定的上诉及相关权利义务。 上诉人上诉时未交纳上诉费的，应自递交上诉状之日起七日内交纳上诉案件受理费，同时将缴款凭证提交本院。逾期未交纳或者未将交纳凭证提交本院，亦未提出司法救助申请或者申请司法救助未获批准的，本院将依照最高人民法院《关于适用的通知》第二条的规定，报江苏省连云港市中级人民法院裁定按自动撤回上诉处理。 本上诉须知与《催交上诉费通知》具有同等法律效力。