广东省东莞市第二人民法院刑 事 判 决 书（2020）粤1972刑初142号公诉机关广东省东莞市第二市区人民检察院。被告人周小芳，女，1975年12月3日出生，汉族，湖南省宜章县人，小学文化，无业，住宜章县。曾因犯诈骗罪于2012年9月24日被重庆市第三中级人民法院判处有期徒刑六个月，2012年9月29日刑满释放；因犯盗窃罪于2014年7月24日被深圳市宝安区人民法院判处有期徒刑一年，2015年4月9日刑满释放。现又因涉嫌犯诈骗罪于2019年7月19日被羁押，次日被刑事拘留，同年8月20日被逮捕。现押于东莞市第二看守所。被告人曹文雄，男，1975年9月13日出生，汉族，湖南省宜章县人，小学文化，无业，住宜章县。曾因犯诈骗罪于2018年12月5日被广东省揭阳市榕城区人民法院判处有期徒刑八个月，2019年1月26日刑满释放。现又因涉嫌犯诈骗罪于2019年7月19日被羁押，次日被刑事拘留，同年8月20日被逮捕。现押于东莞市第二看守所。被告人李尾月，女，1971年12月10日出生，汉族，湖南省宜章县人，文盲，无业，住宜章县。曾因犯诈骗罪于2013年1月21日被东莞市第三人民法院判处有期徒刑八个月，2013年3月17日刑满释放。现又因涉嫌犯诈骗罪于2019年7月19日被羁押，次日被刑事拘留，同年8月20日被逮捕。现押于东莞市第二看守所。被告人戴小英，女，1976年8月5日出生，汉族，湖南省宜章县人，小学文化，无业，住宜章县。因涉嫌犯诈骗罪于2019年7月19日被羁押，次日被刑事拘留，同年8月20日被逮捕。现押于东莞市第二看守所。被告人谢桃英，女，1979年4月26日出生，汉族，湖南省宜章县人，小学文化，无业，住宜章县。因涉嫌犯诈骗罪于2019年7月19日被羁押，次日被刑事拘留，同年8月20日被逮捕。现押于东莞市第二看守所。东莞市第二市区人民检察院以东二区检刑诉〔2020〕29号起诉书指控被告人周小芳、李尾月、戴小英、谢桃英犯诈骗罪，被告人曹文雄犯窝藏罪，于2020年1月6日向本院提起公诉。本院依法适用简易程序，实行独任审判，于2020年1月15日公开开庭审理了本案。东莞市第二市区人民检察院指派检察员陆明军出庭支持公诉，被告人周小芳、曹文雄、李尾月、戴小英、谢桃英到庭参加诉讼。现已审理终结。公诉机关指控并经本院审理查明，1.2019年7月16日8时20分许,被告人周小芳、李尾月、戴小英、谢桃英经密谋诈骗,聘请被告人曹文雄驾驶着一辆小轿车(悬挂桂C*****)搭载四人在东莞市寻找作案目标，行至东莞市厚街镇白濠社区***附近发现被害人张某某路过,李尾月、谢桃英即先下车,李尾月上前跟张某某搭讪,套取其个人信息,谢桃英假扮认识“神仙爷爷”,利用认识“神仙爷爷”的幌子,谎称张某某最近家里有血光之灾,需要用钱做法事消灾,周小芳再跟进假扮是“神仙爷爷”的孙媳妇,张某某信以为真后回家拿了一张银行卡(卡内被取走5900元)、一条黄金项链、两枚金戒指、一对金耳环(共价值约6000元)交给周小芳，周小芳将上述财物装进一个红包里，期间骗得张某某的银行卡密码，并趁张某某不注意用另一个红包代换后放进张的手提包里，告诉张过三个小时后再打开手提包。后周小芳等人乘坐曹文雄的车逃离现场，由曹文雄陪同戴小英一起到白濠社区振华街农村商业银行柜员机取款5900元。后周小芳等人共分赃款。2.2018年6月25日,被告人李尾月伙同李茂月、廖明芬、周惊勇、周铁军(另案处理)在陕西省咸阳市渭城区一商业广场附近以祈福消灾的方式，趁机调换包盗取被害人司某某34000元、黄金戒指一枚（价值约2600元）、黄金耳环一对（价值约1300元）。后李尾月等人共分赃款。公安机关经侦查,于2019年7月19日10时30分许,在东莞市**************金牌猪脚饭店内将周小芳、曹文雄、李尾月、戴小英、谢桃英抓获。破案后，上述被盗财物未能起回。以上事实，被告人周小芳、曹文雄、李尾月、戴小英、谢桃英在开庭审理的过程中基本没有异议，且有公诉机关当庭举证并经质证确认的相关证据予以证实。经查，本案只有被害人张某某称被拿走的财物中有现金1000元，但没其他证据印证，被告人周小芳等人归案后一直供称窃取的财物中没有现金。因此，公诉机关指控被告人周小芳等人窃取的财物中有现金1000元，证据不充分，本院不予支持。被告人周小芳辩解没有窃得现金1000元，予以采纳。被告人周小芳等人通过调换包的方式趁被害人不注意时秘密窃取被害人的财物，被害人并非仅因认识错误而自愿交出财物，因此被告人的行为依法应构成盗窃罪，而不是诈骗罪。被告人曹文雄接到周小芳的电话后，在万江接上周小芳等人先后到望牛墩镇、厚街镇等地寻找作案目标，确定作案目标后在车上接应，后又伙同戴小英去取款，曹文雄与周小芳等人一起参与整个作案过程，构成共同犯罪，因此应是盗窃罪的共犯，并非在周小芳等人实施犯罪后才协助周小芳等人逃跑，因此不应以窝藏罪定罪处罚。鉴于在共同犯罪中，被告人曹文雄主要负责开车接应，且分赃较少，所起作用较小，是从犯，依法应当从轻处罚；被告人周小芳、李尾月、戴小英、谢桃英直接参与诈骗，所起作用相对较大，是主犯，依法应按其参与的全部犯罪处罚。被告人周小芳、李尾月、戴小英、谢桃英辩解其行为应以诈骗罪定罪处罚，被告人曹文雄辩解应以窝藏罪定罪处罚，与查明事实不符，不予采纳。本院认为，被告人周小芳、曹文雄、李尾月、戴小英、谢桃英以非法占有为目的，结伙秘密窃取他人财物，数额较大，其行为均已构成盗窃罪，依法应予惩处。公诉机关指控被告人周小芳、曹文雄、李尾月、谢桃英、戴小英犯罪的事实清楚，证据确实、充分，但罪名不准确，本院予以纠正。关于本案的量刑问题。被告人周小芳、曹文雄曾因故意犯罪被判处有期徒刑刑罚，刑罚执行完毕后，在五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，依法应当从重处罚。被告人李尾月有犯罪前科，应酌情从重处罚。五被告人认罪态度较好，依法均可从轻处罚。公诉机关提出判处被告人周小芳八个月至一年八个月有期徒期，并处罚金；判处被告人曹文雄十个月有期徒刑以下刑罚，并处罚金；判处被告人李尾月十个月至一年十个月有期徒刑，并处罚金；判处被告人戴小英、谢桃英六个月至一年六个月有期徒刑，并处罚金的量刑建议，符合各被告人的罪责，合理有据，被告人亦无异议，本院予以采纳。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第四款、第二十七条、第六十五条第一款、第六十七条第三款、第五十三条第一款、第六十四条的规定，判决如下：一、被告人周小芳犯盗窃罪，判处有期徒刑一年八个月，并处罚金5000元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年7月19日起至2021年3月18日止。罚金自判决生效后一个月内一次性向本院交纳，上缴国库。）二、被告人曹文雄犯盗窃罪，判处有期徒刑十个月，并处罚金3000元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年7月19日起至2020年5月18日止。罚金自判决生效后一个月内一次性向本院交纳，上缴国库。）三、被告人李尾月犯盗窃罪，判处有期徒刑一年十个月，并处罚金8000元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年7月19日起至2021年5月18日止。罚金自判决生效后一个月内一次性向本院交纳，上缴国库。）四、被告人戴小英犯盗窃罪，判处有期徒刑十个月，并处罚金3000元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年7月19日起至2020年5月18日止。罚金自判决生效后一个月内一次性向本院交纳，上缴国库。）五、被告人谢桃英犯盗窃罪，判处有期徒刑十个月，并处罚金3000元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年7月19日起至2020年5月18日止。罚金自判决生效后一个月内一次性向本院交纳，上缴国库。）六、责令被告人周小芳、曹文雄、李尾月、戴小英、谢桃英于本判决发生法律效力之日起十日内连带退赔被害人张某某11900元。七、责令被告人李尾月于本判决发生法律效力之日起十日内与同案人连带退赔被害人司某某37900元。八、随案移送的手机5部，予以没收，上缴国库；暂扣在公安机关的小轿车1辆，由公安机关查明权属后依法处理。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向东莞市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。审判员  陈茂华二〇二〇年一月十七日书记员  罗琬琳（附页）本案适用的法律条文：《中华人民共和国刑法》第二百六十四条盗窃公私财物，数额较大的，或者多次盗窃、入户盗窃、携带凶器盗窃、扒窃的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。第二十六条组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。三人以上为共同实施犯罪而组成的较为固定的犯罪组织，是犯罪集团。对组织、领导犯罪集团的首要分子，按照集团所犯的全部罪行处罚。对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。第六十五条被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。前款规定的期限，对于被假释的犯罪分子，从假释期满之日起计算。第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。