山东省聊城市东昌府区人民法院民 事 判 决 书（2019）鲁1502民初10512号原告：聊城九洲建设有限公司，住所地聊城高新区东城高科园九洲路1号。法定代表人：张士恒，董事长。委托诉讼代理人：连浩民，1974年10月5日出生，汉族，该公司员工。委托诉讼代理人：王辉，山东遐迩律师事务所律师。被告：山东恒云电气科技有限公司，住所地聊城市凤凰工业园经四路东、纬三路北。统一社会信用代码91371500696894056M。法定代表人：叶茂巧，总经理。委托诉讼代理人：司立双，山东宇瀚律师事务所律师。原告聊城九洲建设有限公司（以下简称九洲公司）与被告山东恒云电气科技有限公司（以下简称恒云公司）建设工程施工合同纠纷一案，本院于2019年12月25日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告九洲公司的委托诉讼代理人连浩民、王辉，被告恒云公司委托诉讼代理人司立双均到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告九洲公司向本院提出诉讼请求：1.解除原被告双方签订的《建设工程施工合同》；2.判令被告偿付所欠原告工程款3590500元；3.依法确认原告享有涉案工程价款的优先权；4.判令被告自起诉之日起至法院判决付款之日止，以实际欠款额为基数，按日万分之三支付逾期付款违约金；5.诉讼费由被告承担。事实与理由：2011年6月24日，原告、被告签订《建设工程施工合同》，由原告承建被告的商务会所建设工程，合同约定工程质量合格，2011年6月30日开工，2011年10月31日竣工，合同价款暂定6800000元，按工程形象进度分期支付。合同签订后，原告按约施工至主体完成，因被告未按约定时间付款，致工程自2011年10月停工至今。经原告结算，已施工完毕的工程量价款6600000元，被告已付工程款3009500元，尚欠工程款3590500元。被告原因致原告大量拖欠农民工工资，影响社会稳定，故诉请法院，请支持原告诉讼请求。被告恒云公司辩称：双方的工程量已经核定完毕，目前尚欠原告3550045.35元，现已无能力偿还款，请求法院依法处置在建工程，对所欠原告工程款予以补偿。原告为证明其主张，向本院提交如下证据：1.原告工商登记信息一份，证明原告名称曾经变更；2.被告的工商登记信息一份，证明被告的身份信息；3.原告建筑业企业资质证书，证明原告具有施工资质；4.建设工程施工合同一份，证明工程内容、工程价款、有效工期、工程款的支付、竣工及验收日期以及违约责任等；5.施工的工程现场照片九张，证明原告已按约定完成工程的现状，已施工至主体抹灰完成；6.审计报告一份，证明原告已施工完毕的工程量结算审核价款为6559545.35元；7.付款明细表一份，证明被告已付工程款3009500元。当事人围绕诉讼请求依法提交的证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。被告对上述证据的真实性及证明的问题无异议，本院经审查认为，原告提交的上述证据，来源合法，客观真实，与本案有关联，本院依法予以确认并在卷佐证，并据此认定如下事实：聊城九洲建设有限公司原名称为聊城九洲建筑安装有限公司，以下统称九洲公司。2011年9月25日九洲公司与恒云公司签订了《建设工程施工合同》（以下简称合同），合同第一部分为协议书，主要约定：工程名称为商务会所；工程地点为聊城凤凰工业园；工程内容为土建、安装工程、框架结构；总建筑面积约5912.26平方米；承包范围为工程量清单内的土建、安装工程；合同开工日期为2011年6月30日，竣工日期为2011年10月31日，合同有效工期总天数为122天；工程质量标准为合格；合同价款计680万元；发包人向承包人承诺按照合同约定的期限和方式支付合同价款及其他应当支付的款项。合同订立时间为2011年6月24日。合同第二部分为建设工程施工合同的通用条款。第26.4款约定发包人不按合同约定支付工程款（进度款），双方又未达成延期付款协议导致施工无法进行，由发包人承担违约责任。合同第三部分为专用条款，第23.2款约定合同价款采用固定价格合同，第26条关于工程款（进度款）支付，约定按施工过程中形象进度付工程款，基础完工经验收合格后3日内付合同价款的15%；主体框架三层完工后3日内再付合同价款的20%；主体工程抹灰工程完毕（清单工程量范围内全部完工），经验收合格后再付合同价款的15%，剩余的工程款（除留防水工程5%的质保金外）一年内分四次付清（每季度拨付一次）；第九条竣验收与结算，变更签证结算执行2003年《山东省建筑安装工程消耗量定额》《山东省建筑安装工程项目构成及计算规则》，2008年《聊城市价目表》聊城价及相关调整文件，材料价格执行施工期间同期造价信息，按相应类别类工程取费，人工费53元/定额工日，按实结算；第35.1款约定关于发包人违约应承担的具体责任，执行合同通用条款第26.4款约定,发包人不按约定支付工程款的，向承包人支付拖欠款日万分之三的违约金。第47款补充条款，本合同施工范围按工程量清单中约定的内容进行施工，清单中不含的内容按签证执行。工程量清单作为案涉合同附件附后。合同签订后，九洲公司依照双方约定于2011年6月30日组织施工，恒云公司按约定施工至主体抹灰工程完成，因被告未按双方约定足额支付工程进度款，九洲公司于2011年10月停工至今，尚有部分地面等工程未完工。合同履行过程中，恒云公司分别于2011年8月11日、9月29日、2012年3月、8月1日向九洲公司支付工程款1016500元、1050000元、700000元、243000元，合计3009500元。恒云公司因经营不佳，已停止经营，企业财产被多家法院查封。2018年九洲公司曾向本院提起诉讼，后因恒云公司下落不明，九洲公司撤回起诉。受理本案前，恒云公司单方委托北京广普达工程咨询有限公司对案涉工程项目结算进行了审核，该公司于2019年11月25日出具广普达基字【2019】第0214号审核报告，审定结果：合同价6800000元，提报值：6800000元，审定值：6559545.35元；审减值：240454.65元。本院认为：九洲公司与恒云公司针对案涉工程签订的《建设工程施工合同》系双方当事人的真实意思表示，且不违反国家法律的强制性规定，合法有效。关于九洲公司主张解除合同的问题。合同签订后，九洲公司依约进行了施工，因恒云公司未按合同约定支付工程款，致工程停工。后恒云公司法定代表人下落不明，九洲公司索要欠付工程款未果，遂提起诉讼。《中华人民共和国合同法》（以下简称合同法）第九十四条规定，在履行期限届满之前，当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行主要债务以及当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的，对方当事人可以解除合同。恒云公司作为建设工程的发包人，支付工程款是其主要合同义务，恒云公司迟延付款的行为及公司现状均表明其无意继续履行建设工程施工合同。因恒云公司的违约行为致九洲公司合同目的已无法实现，且审理中恒云公司亦明确表示同意解除合同，九洲公司要求解除合同符合上述法律规定，本院应予准许。2.关于案涉工程款数额的确认，双方约定合同价款采用固定价格及签证，案涉工程未完全施工完毕，恒云公司对案涉工程委托北京广普达工程咨询有限公司对案涉工程进行审核，虽系单方委托，但九洲公司并未提出异议，且对该报告进行盖章确认，系对该审核报告的认可。该鉴定依据合法，结论明确具体，本院依法予以采信，可以作为认定本案工程价款的依据，确定九洲公司已施工完毕的工程价款为6559545.35元，恒云电气公司已付3009500元，尚欠工程款为3550045.35元。九洲公司要求恒云公司给付工程款3590500元，无事实依据，本院不予支持。3.关于九洲公司主张的违约金问题。合同法第114条规定，当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。本案中，恒云公司延期支付工程款，九洲公司依据合同约定要求恒云公司按未付工程款的日万分之三支付违约金，并无不当，本院予以支持。恒云公司理应按合同约定节点支付违约金，九洲公司要求其自起诉之日起计算，是对其权利的处分，且未侵犯恒云公司的利益，本院应予准许。4.关于九洲公司主张的优先受偿权问题。合同法第二百八十六条规定，发包人未按照约定支付价款的，承包人可以催告发包人在合理期限内支付价款。发包人逾期不支付的，除按照建设工程的性质不宜折价、拍卖的以外，承包人可以与发包人协议将该工程折价，也可以申请人民法院将该工程依法拍卖。建设工程的价款就该工程折价或者拍卖的价款优先受偿。《最高人民法院关于建设工程施工合同解释（二）》第二十二条规定，承包人行使建设工程价款优先受偿权的期限为六个月，自发包人应当给付建设工程价款之日起算。最高人民法院办公厅关于印发的通知》（法办[2011]442号）关于“非因承包人的原因，建设工程未能在约定期间竣工，承包人依据合同法第二百八十六条规定享有的优先受偿权不受影响。承包人请求行使优先受偿权的期限，自建设工程实际竣工之日起计算；如果建设工程合同由于发包人的原因解除或终止履行，承包人行使建设工程价款优先受偿权的期限自合同解除或终止履行之日起计算”。本案中，因恒云公司未按期付款导致工程无法按期完工，且因恒云公司已无支付能力，导致工程在未施工完毕的情况下停工。九洲公司在无法联系恒云公司，不能确定合同是否可以继续履行的情况下，未在合同约定的竣工之日起六个月内主张优先受偿权并不属于怠于行使权利的行为。九洲公司对案涉工程价款行使优先受偿权的主张，并无不当，本院予以支持。但九洲公司主张的违约金，不应在优先受偿的范围内。综上所述，九洲公司的诉讼请求有事实和法律依据的部分，本院予以支持。依照《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条、第九十三条、第九十四条、第一百零七条、第一百零八条，《中华人民共和国合同法》第二百八十六条，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释（二）》第十七条、第二十二条之规定，判决如下：一、解除原告聊城九洲建设有限公司与被告山东恒云电气科技有限公司于2011年6月24日签定的《建设工程施工合同》；二、被告山东恒云电气科技有限公司于本判决生效之日起5日起支付原告聊城九洲建设有限公司工程款3550045.35元；三、原告聊城九洲建设有限公司对上述第二款项享有优先受偿权；四、被告山东恒云电气科技有限公司于本判决生效之日起5日内给付原告聊城九洲建设有限公司逾期付款违约金，以3550045.35元为基数，按照日万分之三的标准，自2019年12月25日起至实际付清之日止；五、驳回原告聊城九洲建设有限公司的其它诉讼请求；如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费35524元，减半收取17762元，由被告负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于山东省聊城市中级人民法院，同时向该院预交上诉案件受理费35524元。审判员  舒润琴二〇二〇年一月二十日书记员  樊 睿