湖南省娄底市娄星区人民法院刑 事 判 决 书（2019）湘1302刑初644号公诉机关湖南省娄底市娄星区人民检察院。被告人万霞飞，男，1975年2月9日出生，汉族，初中肄业文化，无业，户籍所在地湖南省涟源市，住娄底市娄星区。曾因犯贩卖毒品罪，于2005年5月24日被本院判处有期徒刑八年，并处罚金一万元；再因犯贩卖毒品罪，于2013年1月5日被涟源市人民法院判处有期徒刑四年，并处罚金四千元，2015年5月16日刑满释放；又因涉嫌犯盗窃罪，于2017年8月30日被娄底市公安局娄星分局刑事拘留，2017年9月29日经该局决定监视居住，同日由涟源市公安局执行。现因涉嫌犯贩卖毒品罪，于2019年7月12日被娄底市公安局娄星分局刑事拘留，同年8月15日经娄底市娄星区人民检察院批准逮捕，同日由娄底市公安局娄星分局执行。现羁押于娄底市看守所。辩护人尹继承，湖南真理律师事务所律师，由娄底市娄星区法律援助中心指派。被告人曾德康，男，1992年2月28日出生，汉族，小学文化，无业，户籍所在地湖南省涟源市，租住娄底市娄星区。曾因吸食毒品，于2018年7月4日被湖南省长沙市公安局开福分局行政拘留五日。现因涉嫌犯贩卖毒品罪，于2019年7月12日被娄底市公安局娄星分局刑事拘留，同年8月15日经娄底市娄星区人民检察院批准逮捕，同日由娄底市公安局娄星分局执行。现羁押于娄底市看守所。辩护人孙署明、刘勇军，湖南娄星律师事务所律师，由娄底市娄星区法律援助中心指派。湖南省娄底市娄星区人民检察院以娄星检公诉刑诉〔2019〕584号起诉书指控被告人万霞飞犯贩卖毒品罪、盗窃罪、曾德康犯贩卖毒品罪，于2019年10月24日向本院提起公诉，本院于同日立案受理后，依法组成合议庭，于2019年11月22日公开开庭审理了本案。湖南省娄底市娄星区人民检察院指派检察员胡正春出庭支持公诉，被告人万霞飞及辩护人尹继承、被告人曾德康及辩护人孙署明均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。湖南省娄底市娄星区人民检察院指控：一、盗窃罪2017年8月29日凌晨1时许，被告人万霞飞伙同曾伟（已判决）来到娄底市区克拉酒店附近的电子竞技网吧门口，由万霞飞望风，曾伟实施盗窃，共同窃取了被害人邬某停放在门口的湘Ｋ×××××黑色二轮摩托车一辆。经鉴定，被盗摩托车价值7083元。二、贩卖毒品罪（一）被告人万霞飞贩卖毒品的事实1.2019年1月10日17时许，被告人万霞飞来到位于娄底市区的涟钢大市场附近，将含有甲基苯丙胺、咖啡因成分共重约0.7克的冰毒和一粒麻古以400元的价钱贩卖给吸毒人员卢某。2.当日21点30许，卢某再次电话联系被告人万霞飞购买毒品，卢某通过微信转账200元给万霞飞，万霞飞收款后将共重约0.3克冰毒和半粒麻古放在了涟钢大市场后门三岔路的一个幼儿园门口花坛里，再拍下照片发给卢某，卢某按提示拿到了毒品。3.次日晚19时50分许，被告人万霞飞来到涟钢大市场附近，将共重约0.3克的冰毒和半粒麻古以200元的价钱贩卖给了卢某。交易完成后，公安民警将被告人万霞飞抓获，并从其身上将缴获了含有甲基苯丙胺成分的冰毒、麻古0.44克。（二）被告人曾德康贩卖毒品的事实1.2019年7月7日22时许，被告人曾德康来到湖南人文科技学院对面的刘大哈餐厅门口，将共重约0.2克的冰毒和半粒麻古以200元的价钱贩卖给卢某。2.2019年7月10日凌晨0时许，被告人曾德康再次来到刘大哈餐厅门口，将共重约0.5克的冰毒和一粒麻古以300元的价钱贩卖给卢某。3、2019年7月11日18时许，被告人曾德康又一次来到刘大哈餐厅门口，将共重约0.37克的冰毒和半粒麻古以200元的价钱贩卖给了卢某。交易完成后，公安民警抓获了被告人曾德康，并从其身上缴获了含有甲基苯丙胺、咖啡因成分的冰毒1.89克、麻古0.29克、冰毒、麻古混合物0.37克。该院认为，被告人万霞飞、曾德康违反国家毒品管制法规，均各自多次非法向他人出售甲基苯丙胺、咖啡因类毒品，情节严重；万霞飞还以非法占有为目的，伙同他人盗窃财物，数额较大，其行为已分别触犯《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第三百四十七条第一款、第四款、第七款之规定，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以贩卖毒品罪、盗窃罪追究万霞飞的刑事责任；以贩卖毒品罪追究曾德康的刑事责任。万霞飞系累犯和毒品犯罪的再犯，还系一人犯数罪和共同盗窃犯罪中的从犯，还应同时适用《中华人民共和国刑法》第二十五条第一款、第二十七条、第六十五条第一款、第六十九条、第三百五十六条。对被告人万霞飞、曾德康的坦白情节予以认定。关于被告人万霞飞第二次贩卖毒品的犯罪事实，根据庭审中查明的事实及两被告人的供认情况，应认定为此次贩卖毒品系被告人万霞飞、曾德康共同所为，系共同犯罪，且均行为积极主动，均系主犯。请法庭根据被告人的犯罪情节、认罪态度对其作出公正判决。被告人万霞飞对公诉机关指控的罪名没有异议，辩称指控的第三次贩毒交易并未完成便被抓获，第二次贩卖毒品不是其卖给卢某的，是其帮卢某在曾德康那买的，然后由曾德康将毒品放在某一个地方并拍照发给万霞飞，万霞飞再将照片地点转发告知卢某并将卢某微信支付的200元钱转给了曾德康。表示认罪认罚。被告人曾德康对公诉机关指控的事实和罪名不持异议，并当庭供认公诉机关指控万霞飞第2次贩毒行为系两被告人共同所为，具体事实情节与上述万霞飞所述吻合。表示认罪认罚，请求从轻处罚。被告人万霞飞的辩护人对公诉机关指控的罪名不持异议，但辩称：1、对上述万霞飞第2次贩毒事实认定为两被告人共同犯罪不持异议，但万霞飞虽有共同犯罪的故意，但是在此次犯罪过程中没有实施具体贩毒行为，也没有获利，不应认定为主犯，应系从犯。2、被告人万霞飞在法庭上供述公安机关、检察机关未查明的此次共同犯罪事实，应对此认定为坦白、立功的情节。3、被告人具有以下从轻、减轻处罚情节：如实供述自己的犯罪行为且认罪认罚；系从犯。综上，请求对被告人予以从宽处理。被告人曾德康的辩护人对公诉机关指控的事实和罪名不持异议，辩称被告人曾德康具有以下从轻、减轻处罚情节：1、被告人曾德康系初犯、偶犯，无前科。2、被告人曾德康具有坦白情节。3、根据被告人曾德康在公诉机关指控的上述被告人万霞飞第二次贩毒实为两被告人共同犯罪中所起的作用应该比被告人万霞飞情节要轻或者是同等的。4、被告人曾德康当庭自愿认罪认罚。5、被告人曾德康的犯罪行为社会危害性较小。综上，请求对被告人从轻处罚。经审理查明：一、盗窃罪2017年8月29日凌晨1时许，被告人万霞飞伙同曾伟（已判决）来到娄底市区克拉酒店附近的电子竞技网吧门口，由万霞飞望风，曾伟实施盗窃，共同窃取了被害人邬某停放在门口的牌号为湘Ｋ×××××南爵牌黑色二轮摩托车一辆。经鉴定，被盗摩托车价值7083元。二、贩卖毒品罪（一）被告人万霞飞贩卖毒品的事实1.2019年1月10日17时许，被告人万霞飞来到位于娄底市区的涟钢大市场附近，将含有甲基苯丙胺、咖啡因成分共重约0.7克的冰毒和一粒麻古以400元的价钱贩卖给吸毒人员卢某。2.2019年7月11日晚19时50分许，被告人万霞飞来到涟钢大市场附近，将共重约0.3克的冰毒和半粒麻古以200元的价钱贩卖给了卢某。交易完成后，公安民警将被告人万霞飞抓获，并从其身上将缴获了含有甲基苯丙胺成分的冰毒、麻古0.44克。（二）被告人曾德康贩卖毒品的事实1.2019年7月7日22时许，被告人曾德康来到湖南人文科技学院对面的刘大哈餐厅门口，将共重约0.2克的冰毒和半粒麻古以200元的价钱贩卖给卢某。2.2019年7月10日凌晨0时许，被告人曾德康再次来到刘大哈餐厅门口，将共重约0.5克的冰毒和半粒麻古以300元的价钱贩卖给卢某。3.2019年7月11日18时许，被告人曾德康又一次来到刘大哈餐厅门口，将共重约0.37克的冰毒和半粒麻古以200元的价钱贩卖给了卢某。交易完成后，公安民警抓获了被告人曾德康，并从其身上缴获了含有甲基苯丙胺、咖啡因成分的冰毒1.89克、麻古0.29克、冰毒、麻古混合物0.37克。（三）两被告人共同贩卖毒品事实2019年1月10日21点30分许，卢某电话联系被告人万霞飞购买毒品，卢某通过微信转账200元给万霞飞，万霞飞收款后电话通知曾德康提供并前往交付毒品，并将上述200元毒资微信转付给曾德康，曾德康将共重约0.3克冰毒和半粒麻古放在了涟钢大市场后门三岔路的一个幼儿园门口花坛里，再拍下取货地址照片发给万霞飞，万霞飞转发给卢某，卢某按照片提示拿到了毒品。上述事实，有由公诉机关提供并经庭审质证、认证的户籍资料、抓获经过、有关生效刑事判决书、前科资料、释放证明、微信聊天、转帐记录、扣押清单等书证；被邬某的陈述、证人卢某的证言；被告人万霞飞和曾德康的供述和辩解；毒品检验报告、现场检测报告书；辨认笔录、提取笔录、毒品取样、称重笔录；视听资料等相关证据在案佐证，足以认定。本院认为，被告人万霞飞、曾德康违反国家毒品管制法规，各自或共同多次非法向他人贩卖甲基苯丙胺、咖啡因类毒品，情节严重，其行为均已构成贩卖毒品罪。万霞飞还以非法占有为目的，伙同他人盗窃公民财物，数额较大，其行为已构成盗窃罪。两被告人在共同贩卖毒品犯罪中均起主要作用，均系主犯。公诉机关指控的主要犯罪事实和罪名成立，本院予以支持。被告人万霞飞系累犯和毒品犯罪的再犯，应依法从重处罚。被告人万霞飞系共同盗窃犯罪中的从犯，可依法从轻处罚。被告人万霞飞系一人犯数罪，应予数罪并罚。被告人万霞飞、曾德康均如实供述自己的犯罪事实，具有坦白情节，可依法从轻处罚。关于被告人万霞飞辩称公诉机关指控的其第三次贩卖毒品的行为尚未完成的辩解，本院认为，本案证据足以认定该次犯罪行为已完成，对该项辩解不予采纳。万霞飞的辩护人提出万霞飞应系共同贩卖毒品罪之从犯，万霞飞在庭审中能如实供述两被告人共同贩卖毒品之犯罪事实的行为应认定其具有立功表现等辩护观点均缺乏事实和法律依据，万霞飞当庭供述两被告人共同贩毒行为属于如实供述犯罪事实的行为即坦白，而不属法定立功情形，故对其辩护人上述辩护观点，本院不予采纳。综上，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第二十七条、第三百四十七条第一款、第四款、第七款、第六十五条第一款、第三百五十六条、第六十七条第三款、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第四款、第五十二条、第六十九条第一款、第三款之规定，判决如下：一、被告人万霞飞犯盗窃罪，判处有期徒刑七个月，并处罚金六千元；犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑五年七个月，并处罚金一万元；数罪并罚，合并决定执行有期徒刑五年八个月，并处罚金一万六千元。（刑期从判决执行之日起计算，判决执行前先行羁押的，羁押一日，折抵刑期一日，即从2019年7月12日起至2025年2月8日止。）二、被告人曾德康犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑三年九个月，并处罚金一万元。（刑期从判决执行之日起计算，判决执行前先行羁押的，羁押一日，折抵刑期一日，即从2019年7月12日起至2023年4月11日止。）上述罚金限于本判决生效之日起一个月内缴纳。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向湖南省娄底市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。审 判 长  王学军人民陪审员  廖 瑛人民陪审员  张银花二〇二〇年一月二十二日书 记 员  吴 珍附相关法律条文《中华人民共和国刑法》第二百六十四条盗窃公私财物，数额较大的，或者多次盗窃、入户盗窃、携带凶器盗窃、扒窃的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。第三百四十七条走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产：（一）走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的；（二）走私、贩卖、运输、制造毒品集团的首要分子；（三）武装掩护走私、贩卖、运输、制造毒品的；（四）以暴力抗拒检查、拘留、逮捕，情节严重的；（五）参与有组织的国际贩毒活动的。走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。单位犯第二款、第三款、第四款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照各该款的规定处罚。利用、教唆未成年人走私、贩卖、运输、制造毒品，或者向未成年人出售毒品的，从重处罚。对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。第六十五条被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。前款规定的期限，对于被假释的犯罪分子，从假释期满之日起计算。第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。第二十六条组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。三人以上为共同实施犯罪而组成的较为固定的犯罪组织，是犯罪集团。对组织、领导犯罪集团的首要分子，按照集团所犯的全部罪行处罚。对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。第六十九条判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。数罪中有判处有期徒刑和拘役的，执行有期徒刑。数罪中有判处有期徒刑和管制，或者拘役和管制的，有期徒刑、拘役执行完毕后，管制仍须执行。数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。