河南省郑州市二七区人民法院民 事 判 决 书（2019）豫0103民初17845号原告上海颐烨笙建筑工程有限公司，住所地上海市嘉定工业区叶城路912号J2407室。法定代表人吕铭娟，系该公司董事长。委托代理人王泽旭，北京市盈科（郑州）律师事务所律师。委托代理人王瑞华，北京市盈科（郑州）律师事务所实习律师。被告河南省锦美置业有限公司，住所地郑州市二七区航海南路3号院1号楼2单元3层18号。法定代表人唐浩浩，系该公司总经理。委托代理人陈亚俊，河南万翔律师事务所律师。委托代理人赵利娟，女，汉族，1979年3月14日生，住郑州市中原区，系该公司员工。原告上海颐烨笙建筑工程有限公司诉被告河南省锦美置业有限公司建设工程施工合同纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告上海颐烨笙建筑工程有限公司委托代理人王泽旭、王瑞华，被告河南省锦美置业有限公司委托代理人陈亚俊到庭参加了诉讼，本案现已审理终结。原告诉称，2016年4月18日，原被告及上海济众化学高分子技术股份有限公司签订《锦美·南华府佳苑项目外墙涂料工程施工合同》。合同约定：项目竣工验收合格，工程结算完成，十五日内付至结算价款的95%，余5%质保金，期满两年后无质量问题付2%，期满四年后无质量问题付2%，期满五年后无质量问题无息付清。如甲方（本案被告）延期付款超过30日后，每逾期一天，甲方向乙方（本案原告）支付付款价款千分之一违约金。2018年1月5日涉案工程竣工并经被告验收合格，2018年3月23日原被告双方结算完成，确认总价款为5071638.23元。依据合同约定，被告应在2018年4月7日前支付95%工程款即4818056.32元，被告已支付3281500元下欠1536556.32元。由于被告一再违约，原告要求被告提前支付给原告5%质保金即253581.91元，故原告请求被告支付工程款1790138.23元。另被告逾期支付工程款的行为给原告造成诸多损失，故请求法院判令被告支付违约金。经原告多次追要，被告久拖不付，为维护原告合法权益特向贵院起诉，请求判如所请。原告的诉讼请求是：1、判令被告支付原告工程款1790138.23元。2、判令被告支付原告违约金暂计71002.94元，以上暂共计1861141.17元（违约金以涉案工程总价款5071638.23元为基数，按照每日千分之一自2019年1月17日计算至2019年1月31），其后的违约金自2019年2月1日计算至被告清偿完毕之日。3、本案的诉讼费用全部由被告承担。后原告变更诉讼请求为：1、请求变更第一项诉讼请求为：判令被告支付原告工程款1826902.18元。2、请求变更第二项诉讼请求为：判令被告支付原告违约金暂计72576.30元，（违约金以涉案工程总价款5108402.18元为基数，按照每日千分之一自2019年1月17日计算至2019年1月31日），其后的违约金自2019年2月1日计算至被告清偿完毕之日。原告提交的证据有：1、锦美南华府佳苑项目外墙涂料工程施工合同复印件一份；2、工程结算审核单复印件一份；3、工程验收单一份；4、工程签证单及联系单6份。被告河南省锦美置业有限公司辩称，1、被告未付工程款的价款应为1089181.407元，而非原告起诉金额。2，本案中的工程结算并未完成。被告无法支付剩余的工程，且工程从结算无法完成是由原告的原因造成。因此被告并不存在违约行为，不应支付违约金。根据被告与原告签订的工程施工合同的约定，项目综合验收资料必须加盖公司验收专用章，否则任何个人签字均不作为工程验收通过，合同竣工节点付款的依据。而本案中原告所认为的结算并没有得到被告的认可，也没有加盖任何的印章，因此工程结算并未完成。而合同中约定的项目工程竣工验收合格，工程结算完成15日内付至结算价款的95%。在付款前，原告必须提供全额发票，在工程总价无法确认的情况下，被告已经向原告支付了3281500元的工程款，至于应该再向原告支付多少款项？双方并无确定的金额，且原告没有按合同约定提供全额的发票，所以被告无法继续支付，也不知该支付多少，被告一再明确只要双方结算金额确定及按合同付款，因此被告不存在违约行为，不应支付违约金，且原告主张的违约金过高。这条的第二小项，就是根据被告与原告签订的工程施工合同的约定，设计施工图显示，本案中的工程合同总价款为3666000元房屋的层高总为32层，因后期增加了两层的施工量，所以总价有所变化。原告在初次提交的结算总价款为五百八十多万，这明显不符合常理。多出两层的施工量，不可能多出220万的工程款。因此被告才要求原告重新计算，而原告重新计算的结果为5071638.23元，前后两次的计算结果之间相差八十多万。由于原告的虚算工程价款，才造成了被告对原告的不信任，在这样的情况下，原告重新委托了鉴定机构对本案的工程款重新鉴定，鉴定结果为4600717.27元。因此双方对工程的总价无法达成一致意见，工程结算才无法完成，而造成这种结果的原因，是因为原告的不诚信和提供虚假结算材料造成的。3，工程的保修期限并没有到，被告不应向原告支付质保金。根据合同的约定，工程的质保期为五年，自竣工验收报告之日起算，期满两年后无质量问题付2%，期满四年后无质量问题付2%，期满五年后无质量问题无息付清，而本案中的工程保修期并没有到期，被告不应向原告支付质保金。4，鉴定意见中存在与事实不符的情形，影响工程造价42.23万元。且鉴定意见中也显示单列项目中车道的涂料造价22825元和围墙涂料造价9660元无法确认为原告所施工，因此原告的诉讼金额应扣除该项费用。被告提供的证据有：1、锦美南华府佳苑项目外墙涂料工程竣工结算审计报告原件一份；2、照片一组及U盘一个。经审理查明：2016年4月18日，原被告及上海济众化学高分子技术股份有限公司签订锦美·南华府佳苑项目外墙涂料工程施工合同一份，约定原告承包被告锦美·南华府佳苑项目外墙涂料工程，涂料厂家为上海济众化学高分子技术股份有限公司。并约定项目竣工验收合格，工程结算完成，十五日内付至结算价款的95%（付款时必须提供全额发票）；余5%质保金，期满二年后无质量问题付2%，期满四年无质量问题付2%，期满五年后无质量问题无息付清。如甲方延期付款超过30日后，每延期一天，甲方向乙方支付付款价款1‰违约金；本案在审理过程中，原告上海颐烨笙建筑工程有限公司向本院递交鉴定申请书，2019年9月23日，中审（河南）工程造价咨询事务所有限公司出具锦美南华府佳苑项目1号2号楼外墙涂料工程造价鉴定意见书，鉴定意见为：“1、锦美南华府佳苑项目1号楼2号楼外墙，涂料工程建设时造价为5075917.18元。其中：①1号楼外墙涂料造价2694719.81元；②2号楼外墙涂料造价2369497.37元；③现场签证单费用：栏杆修补9000元；门厅雨棚修补2700元。2、单列项目：①车道（坡道）涂料造价22825元。现场勘验时有，甲方意见乙方没做此项。单列此项费用，由双方举证，法院判决。②围墙涂料造价9660元。现场勘验时有，甲方意见乙方没做此项。单列此项费用，由双方举证，法院判决。③通风口涂料现场勘验时没有找到，没有计算造价。”另查明，被告已支付工程款3281500元。本院认为，本案中，原告主张被告支付工程款1826902.18元，结合本案庭审及举证情况，参照中审（河南）工程造价咨询事务所有限公司出具的鉴定意见书，本院予以采信。根据《中华人民共和国合同法》第一百零七条之规定“当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任”，故原告主张被告支付工程款1826902.18元的诉讼请求，本院予以支持；原告主张被告支付违约金的诉讼请求，结合本案庭审、举证及本案实际情况，本院确认支持被告违约金以1826902.18元为基数，按月息2%自2019年1月17日起计至实际清偿完毕之日止；根据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条及《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，当事人对自己的主张，有责任提供证据，没有证据或证据不足以证明当事人的主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。被告主张其未付工程款的价款应为1089181.407元等辩论意见，因未能提供有力证据加以证明，本院不予支持；被告主张影响工程造价金额的辩论意见，因未能提供具体数额及有力证据加以证明，本院不予支持。依照《中华人民共和国合同法》第八条、第一百零七条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决如下：一、被告河南省锦美置业有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告1826902.18元及违约金（以1826902.18元为基数，按月息2%自2019年1月17日起计至实际清偿完毕之日止）；二、驳回原告的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费21895元，由被告河南省锦美置业有限公司负担。鉴定费54700元，由被告河南省锦美置业有限公司负担。如不服本判决，可在收到判决书之日起十五日内向本院递交上诉状一式十二份，上诉于河南省郑州市中级人民法院，并于上诉之日起七日内向河南省郑州市中级人民法院交纳上诉费，并将交费凭证交本院查验，逾期视为放弃上诉。审 判 长  杜向华人民陪审员  郭志军人民陪审员  孟宪珍二〇二〇年一月二日书 记 员  赵 祯