江苏省连云港市海州区人民法院民 事 判 决 书（2019）苏0706民初8800号原告：刘洪艳。委托诉讼代理人：卞富山，连云港市海州区云台法律服务所法律工作者。被告：徐兴娟。委托诉讼代理人：刘平云，连云港市海州区岗埠农场法律服务所法律工作者。原告刘洪艳与被告徐兴娟保证合同纠纷一案，本院于2019年10月14日立案受理后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理，原告刘洪艳及委托诉讼代理人卞富山,被告徐兴娟及委托诉讼代理人刘平云到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告刘洪艳向本院提出诉讼请求：1、判令被告给付原告5万元及利息（自2017年9月1日至实际给付之日，按月息2分计算）;2、本案诉讼费用由被告承担。事实和理由：2017年9月1日，徐某、许某向原告借款5万元，约定月息2分，并由被告徐兴娟给予担保。2019年4月，原告以徐某、许某、徐兴娟作为共同被告诉至法院，因徐某、许某涉嫌非法吸收公众存款罪被公安部门立案侦查，贵院以不属于人民法院受理范围为由，驳回原告诉讼请求。现徐某、许某已被追究刑事责任并在监狱服刑。现依法提起诉讼，请求判令如诉。被告徐兴娟辩称，一、2019年4月17日，原告曾起诉主债务人和被告，因主债务人涉嫌非法吸收公众存款，被裁定驳回起诉，将有关材料移交公安机关处理，后主债务人经刑事审判，构成犯罪并已服刑，本案民间借贷行为已经涉嫌犯罪，借款合同依法属于无效合同，担保合同也无效；二、本案的原告和主债务人不仅认识，而且很熟悉，并且原告多次放贷给主债务人，当初原告找被告签字，是原告借现金给主债务人，让被告证明一下，被告签名后，是原告后某的担保人三个字，是主债务人与原告相互串通，有意欺诈被告，原告借款给主债务人是为了获得高额利息，而被告并没有从中获取任何好处费；三、对主债务人究竟偿还了原告多少本金和利息，因原告放弃向主债务人主张权利，造成被告无法核实原告主张的具体数额。综上，请求驳回原告的诉求。本案当事人围绕诉讼请求提供以下证据：原告刘洪艳提供借条、中国邮政银行银行流水、中国邮政银行存折复印件、（2019）苏0706民初3454号民事裁定书等证据，被告徐兴娟提供借条等证据，本院组织当事人进行证据交换和质证。本院经审理认定事实如下：2017年9月1日，案外人徐某、许某向原告刘洪艳出具借条一张，写明借到5万元，借条上注明“2分”。徐某、许某作为借款人在借条上签字，被告徐兴娟作为担保人在借条上签字。另查明：一、2019年4月17日，刘洪艳起诉至本院，要求判令许某、徐某共同给付借款5万元及利息，并要求判令徐兴娟对上述债务承担连带责任。2019年6月3日，本院经审查认为，许春良涉嫌非法吸收公众存款已被连云港市公安局海州公安分局逮捕，本案的民间借贷行为本身涉嫌非法吸收公众存款，裁定驳回刘洪艳的起诉。二、2019年7月17日，连云港市海州区人民检察院指控被告人徐某、许某、张某犯非法吸收公众存款罪，向本院提起公诉。2019年8月30日，本院判决如下：一、被告人徐某犯非法吸收公众存款罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币十万元。二、被告人许某犯非法吸收公众存款罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币十万元。三、被告人张某犯非法吸收公众存款罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币十万元。四、对被告人徐某、许某、张某的违法所得予以追缴。本院认为，被告徐兴娟在2017年9月1日的借条中担保人处签字系其真实意思表示，且不违反法律法规的强制性规定，合法有效。原告刘洪艳向徐某、许某出借款项5万元，但徐某、许某及被告徐兴娟至今未偿还借款，被告徐兴娟应当按照法律规定向原告刘洪艳承担相应的担保责任，故原告刘洪艳要求被告徐兴娟对徐某、许某的5万元及利息承担给付责任的诉讼请求，符合法律规定，本院依法予以支持。因借条中注明“2分”，系对利率约定不明，故应从原告刘洪艳主张权利即起诉之日开始计算，按照年利率6%计算。对于被告徐兴娟辩称的涉案借款主债务人徐某、许某已经构成非法吸收公众存款罪，主借款合同应认定无效，担保合同也无效的辩解意见，本院认为，根据《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第十三条的规定：借款人或者出借人的借贷行为涉嫌犯罪，或者已经生效的判决认定构成犯罪，当事人提起民事诉讼的，民间借贷合同并不当然无效。人民法院应当根据合同法第五十二条、本规定第十四条之规定，认定民间借贷合同的效力。担保人以借款人或者出借人的借贷行为涉嫌犯罪或者已经生效的判决认定构成犯罪为由，主张不承担民事责任的，人民法院应当依据民间借贷合同与担保合同的效力、当事人的过错程度，依法确定担保人的民事责任。本案中，单个的借款行为仅仅是引起民间借贷这一民事法律关系的民事法律事实，并不构成非法吸收公众存款的刑事法律事实，因为非法吸收公众存款的刑事法律事实是数个向不特定人借款行为的总和，非法吸收公众存款的犯罪行为与单个民间借贷行为并不等价，本案中原告刘洪艳出借自己合法所有的货币资产，徐某、许某自愿借取货币，双方存在真实的民间借贷的意思表示，并不存在合同法第五十二条规定的合同无效的情形，故对该辩解意见，本院依法不予采信。综上，根据《中华人民共和国合同法》第五十二条、第二百零五条、第二百零六条、《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第十三条、第十四条、第二十九条、《中华人民共和国担保法》第十九条、第二十一条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款规定，判决如下：被告徐兴娟于本判决生效后十日内偿还原告刘洪艳借款5万元及利息（利息从2019年10月14日开始计算至本判决确定给付之日止，按照年利率6%计算）。如果未按本判决指定的期间履行上述给付金钱义务，应依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1175元（原告已预交），由原告负担107元，被告负担1068元，被告负担部分于给付上述款项时一并给付原告。如不服本判决，可在收到判决书之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提交副本，上诉于江苏省连云港市中级人民法院。同时应向江苏省连云港市中级人民法院预交上诉案件受理费（根据中华人民共和国国务院《诉讼费用交纳办法》规定，按照上诉请求金额计算）。江苏省连云港市中级人民法院开户行：连云港市农行苍梧支行，账号：10×××94（汇款后将汇款凭证交本院随卷移送）。审判员  胡明二〇二〇年一月六日书记员  朱彤法律条文及上诉须知附录一、法律条文（一）《中华人民共和国合同法》第五十二条有下列情形之一的，合同无效：（一）一方以欺诈、胁迫的手段订立合同，损害国家利益；（二）恶意串通，损害国家、集体或者第三人利益；（三）以合法形式掩盖非法目的；（四）损害社会公共利益；（五）违反法律、行政法规的强制性规定。第二百零五条借款人应当按照约定的期限支付利息。对支付利息的期限没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定，借款期间不满一年的，应当在返还借款时一并支付；借款期间一年以上的，应当在每届满一年时支付，剩余期间不满一年的，应当在返还借款时一并支付。第二百零六条借款人应当按照约定的期限返还借款。对借款期限没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，借款人可以随时返还；贷款人可以催告借款人在合理期限内返还。（二）《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第十三条借款人或者出借人的借贷行为涉嫌犯罪，或者已经生效的判决认定构成犯罪，当事人提起民事诉讼的，民间借贷合同并不当然无效。人民法院应当根据合同法第五十二条、本规定第十四条之规定，认定民间借贷合同的效力。担保人以借款人或者出借人的借贷行为涉嫌犯罪或者已经生效的判决认定构成犯罪为由，主张不承担民事责任的，人民法院应当依据民间借贷合同与担保合同的效力、当事人的过错程度，依法确定担保人的民事责任。第十四条具有下列情形之一，人民法院应当认定民间借贷合同无效：（一）套取金融机构信贷资金又高利转贷给借款人，且借款人事先知道或者应当知道的；（二）以向其他企业借贷或者向本单位职工集资取得的资金又转贷给借款人牟利，且借款人事先知道或者应当知道的；（三）出借人事先知道或者应当知道借款人借款用于违法犯罪活动仍然提供借款的；（四）违背社会公序良俗的；（五）其他违反法律、行政法规效力性强制性规定的。第二十九条借贷双方对逾期利率有约定的，从其约定，但以不超过年利率24%为限。未约定逾期利率或者约定不明的，人民法院可以区分不同情况处理：（一）既未约定借期内的利率，也未约定逾期利率，出借人主张借款人自逾期还款之日起按照年利率6%支付资金占用期间利息的，人民法院应予支持；（二）约定了借期内的利率但未约定逾期利率，出借人主张借款人自逾期还款之日起按照借期内的利率支付资金占用期间利息的，人民法院应予支持。（三）《中华人民共和国担保法》第十九条当事人对保证方式没有约定或者约定不明确的，按照连带责任保证承担保证责任。第二十一条保证担保的范围包括主债权及利息、违约金、损害赔偿金和实现债权的费用。保证合同另有约定的，按照约定。当事人对保证担保的范围没有约定或者约定不明确的，保证人应当对全部债务承担责任。（四）《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。二、上诉须知根据有关法律、法规、司法解释的规定，现将有关上诉事宜告知如下：当事人享有《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十七条、国务院《诉讼费用交纳办法》第二十二条、第四十八条规定的上诉及相关权利、义务。上诉人上诉时未交纳上诉费的，应自递交上诉状之日起七日内交纳上诉案件受理费，同时将缴费凭证提交本院。逾期未交纳或未将交纳凭证提交本院，亦未提出司法救助申请或者申请司法救助未获批准的，本院将依照最高人民法院《关于适用的通知》第二条的规定，报连云港市中级人民法院裁定按自动撤回上诉处理。本上诉须知与《催缴上诉费通知》具有同等法律效力。