山东省荣成市人民法院民 事 判 决 书（2019）鲁1082民初2892号原告：荣成市贺翌贸易有限公司，统一社会信用代码：91371082693104856P，住所地荣成市成山大道（东城区市场综合楼）。法定代表人：汤华威，总经理。委托诉讼代理人：徐滨，荣成崖头法律服务所法律工作者。被告：荣成市鼎杰房地产开发有限公司，统一社会信用代码：91371082562526776L，住所地荣成市崖头街道办事处马安屯村。法定代表人：贾玉民，总经理。委托诉讼代理人：李向阳，山东威海卫律师事务所律师。委托诉讼代理人：孙振发，男，该公司职工。被告：石家庄一建建设集团有限公司，统一社会信用代码：91130100104400172D，住所地石家庄市长安区建华北大街138号百川大厦A座16层-19层。法定代表人：聂英海，董事长委托诉讼代理人：周志忠，男，该公司职工。委托诉讼代理人：裴全芬，男，该公司职工。原告荣成市贺翌贸易有限公司与被告荣成市鼎杰房地产开发有限公司（以下简称荣成鼎杰公司）、石家庄一建建设集团有限公司（以下简称石家庄一建公司）买卖合同纠纷一案，本院于2019年4月8日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告荣成市贺翌贸易有限公司委托诉讼代理人徐滨、被告荣成鼎杰公司委托诉讼代理人李向阳、孙振发、被告石家庄一建公司委托诉讼代理人周志忠、裴全芬到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。荣成市贺翌贸易有限公司向本院提出诉讼请求：请求判令二被告给付原告货款342687.42元；二、请求判令二被告赔偿原告损失30万元(暂定，具体数额视审理情况增加或减少)。事实与理由：原告系建筑钢材提供商，被告荣成鼎杰公司系房地产开发商，被告石家庄一建公司系建筑承包商。被告荣成鼎杰公司在开发青山后吕家和丁家村旧村改造项目时，原告向承建该项目的被告石家庄一建公司供应钢材，截止2012年3月30日，石家庄一建公司尚欠原告钢材款500余万元。后石家庄一建公司因荣成鼎杰公司拖欠工程款而停工，导致荣成鼎杰公司的项目也因此停工，荣成鼎杰公司为继续开工，要求原告继续供应钢材，并主动承诺石家庄一建公司拖欠原告的钢材款由荣成鼎杰公司用其开发的楼房抵顶，双方为此签订了材料款支付协议。根据该协议，荣成鼎杰公司应当在2014年2月份将全部12套房屋交付给原告，但荣成鼎杰公司迟迟未按约定日期交付，后查明，荣成鼎杰公司因外欠款太多，承诺给原告的楼房已经被法院予以查封，无法交付。原告无奈只好向石家庄一建公司提起诉讼，经法院审理后，石家庄一建公司与原告达成和解，并于2018年6月6日将除342687.42元款以外的其它货款付清。原告认为，石家庄一建公司购买原告钢材，应当支付货款;荣成鼎杰公司与原告达成协议，自愿偿还石家庄一建公司欠原告货款，故二被告均有还款义务，应当继续偿还尚欠原告的342687.42元，并应当赔偿原告的损失。请求法院依法支持原告的诉讼请求。荣成鼎杰公司辩称，被告荣成鼎杰公司并不拖欠原告任何货款，在荣成鼎杰公司最初开发时是由被告石家庄一建公司担任承包方，被告石家庄一建公司向原告方采购部分钢材，在被告石家庄一建公司非正常撤场的情况下，被告荣成鼎杰公司确实曾经同意代被告石家庄一建公司支付有关货款，具体的约定是以十二套楼房抵顶一部分，并用现金100万元支付一部分，后由于原告认为所抵顶楼房手续不全故不再要求被告荣成鼎杰公司替被告石家庄一建公司偿还有关货款，有关12套房屋的抵顶手续，也返还给了被告荣成鼎杰公司，被告荣成鼎杰公司曾经代为支付的96万元货款也被荣成市人民法院以不当得利判决返还给被告荣成鼎杰公司，原告曾向被告石家庄一建公司提起诉讼主张相应货款，双方也达成和解，对有关债权债务进行了结。因此原告本次起诉被告荣成鼎杰公司支付货款并赔偿损失没有事实和法律依据，应当驳回诉讼请求。被告石家庄一建公司辩称，原告与被告石家庄一建公司之间买卖合同以及和解协议已经履行完毕，原告也于2018年6月6日向被告石家庄一建公司出具了“我公司与贵公司2016年5月20日签订的和解协议已履行完毕，款项已全部结清，再无其他债务纠纷”的证明，证明被告石家庄一建公司与原告之间不存在任何的债务纠纷，也不存在原告所诉求342687.42元货款。请求法院依法驳回原告的诉讼请求。本院经审理认定如下事实：2011年1月20日，被告荣成鼎杰公司与被告石家庄一建公司签订《建设工程施工合同》，将荣成鼎杰公司开发的荣成市吕家村丁家村旧村改造工程发包给石家庄一建公司。2011年7月9日，石家庄一建公司与原告签订《钢材购销合同》，合同约定：产品名称、型号、数量、金额：详见青山后吕家丁家旧村改造工程项目部钢筋采购计划表。二、质量要求、技术标准：执行国家标准。三、材料供应办法：需方根据工程需要，提前7天向供方提出钢筋用料计划，供方根据计划保证按时、保质、保量供应。四、供方对质量负责的期限：自交货之日起一年为质量保证期。五、交货方式：供方必须将本合同项下货物送到需方指定地点。需方在验收时分品种及规格线材检斤，螺纹检尺验收。供方所供材料需在3日内提供有关材质证明、产品合格证。不合格产品供方无条件给予退换。六、运输方式及费用负担：汽运到指定地点，运费及装卸费由需方承担，合理的损耗计算方法：允许正负千分之三的合理泵差。七、结算方式，数量：钢材总的为2700吨，价格以每次报量双方确认价格为准。付款方式：以现场工程进度、栋号结构二层封顶(J区约500吨、H区约400吨)为一个结算点，付钢材总价款的75%，主体封顶后付钢材总量75%，余25%三个月内付清。供方需提供正规发票。八、违约责任：按合同法规定执行。九、解决合同纠纷的方式：由当地人民法院裁决。十、其他约定事项：1、产品生产厂商不做限定，必须经荣成市建管局实验室检验合格。十、本协议一式肆份，双方各持两份，自签订之日起生效。J区代表张运茁、H区代表崔兴军。合同签订后，原告向石家庄一建公司供货货值5776368元（不含案涉钢材款）。根据（2012）鲁民一初字第16号民事判决书，石家庄一建公司在该案中诉称，石家庄一建公司于2011年3月10日进入施工现场，但因荣成鼎杰公司原因迟延到2011年5月份才陆续开工建设，该项目包括24栋楼（H区1-14号，J区3-6号，C区1-6号）和项目景观大楼，截止2011年12月12日，上述工程完成形象进度为：C区2-5号楼主体封顶，C1#、C6#地下室支模完成。根据（2012）鲁民一初字第16号民事判决书，认定石家庄一建公司于2011年12月12日提前撤场，荣成鼎杰公司进行了后续施工。原告提交标注日期为2011年10月10日的出库单三张，领料单位标注为石家庄C区1#6#楼，接收人为张保力、何海文，钢材款总计293549.38元；标注日期为2011年10月17日的出库单一张，领料单位标注为石家庄C区1#6#楼，接收人为乔国宪，钢材款49138.04元，合计钢材款342687.42元。被告石家庄一建公司否认上述人员是其公司的职工。原告申请原告副经理王传平、为原告运输钢材的汤华富、彭守忠、为原告卸货的岳军洋出庭作证，上述证人证明将案涉钢材运至石家庄一建公司承建的C区卸货。根据（2013）荣民三初字第85号民事判决书，认定石家庄一建公司将其承建的C1-C6#楼分包给郝宪文工程队，乔国宪受郝宪文雇佣。张保力、何海文是否是郝宪文工程队的人不清楚。2012年3月30日，原告与荣成鼎杰公司签订《材料款支付协议》，约定：因原告与荣成鼎杰公司开发建设的青山后吕家、丁家旧村改造工程的建筑承包方石家庄一建公司荣成分公司签订的供货协议供货造成欠款，后经双方友好协商就原告钢材款支付达成共识签订本协议：1、原告与原施工单位所供应钢材款为500万元、截止2012年1月份之前由荣成鼎杰公司担保供应的材款为20万元。2、荣成鼎杰公司担保部分的材料款20万元由荣成鼎杰公司以货币形式在2012年4月份支付。3、施工单位所欠款500万元由荣成鼎杰公司以所开发建设的房屋进行抵顶。原则荣成鼎杰公司提供一个独立单元共计12套住宅包括所配套的地下仓房，房屋价格按售楼部统一价格享受全款购房优惠计算，如最终房屋总价高出500万元则多出部分由乙方提供等额荣成鼎杰公司工程所使用的钢材进行抵顶，钢材价格按同期同级别市场平均价格计算。4、双方各给对方出具正规发票。上述合同签订后，被告荣成鼎杰公司与原告于2012年3月30日签订了十二份内部认购合同，合同约定将荣成鼎杰公司开发的缔景城小区的C9幢3单元602室作价439800元、C9幢3单元601室作价396844元、C9幢3单元402室作价478085元、C9幢3单元501室作价396155元、C9幢3单元502室作价463558元、C9幢3单元102室作价469575元、C9幢3单元101室作价394953元、C9幢3单元201室作价403081元、C9幢3单元202室作价477599元、C9幢3单元301室作价410972元、C9幢3单元302室作价474180元、C9幢3单元401室作价410763元。荣成鼎杰公司为每处房屋出具了收款收据。内部认购合同第六条交付期限条款约定，出卖人应当在项目正式开工后18月，依照国家和地方人民政府的有关规定，将本协议约定的商品房交付买受人使用。备注载明：本楼座于2012年8月开始正式动工。第七条出卖人逾期交房的违约责任条款第（2）项约定，逾期超过30个工作日后，买受人有权解除协议。买受人解除协议的，出卖人应当自买受人解除协议通知到达之日起30天内退还全部已付款，并按买受人累计已付款的3%向买受人支付违约金。买受人要求继续履行协议的，协议继续履行，逾期超过180个工作日后至实际交付之日止，出卖人按日向买受人支付已交付房价款万分之一的违约金。合同签订后，荣成鼎杰公司未按合同约定日期交付房屋，直至2016年1月份，原告才发现上述房屋早于2015年1月5日被威海市中级人民法院（2015）威民一初字第4-1号民事裁定书予以查封。原告主张自2014年2月荣成鼎杰公司应当交付房屋之日起，至2016年1月13日发现荣成鼎杰公司房屋被法院查封之日止，二被告应当按照每日万分之一向原告支付违约金共计371348.23元违约金。经查，2014年2月15日至2016年1月13日，荣成鼎杰公司违约天数为698天，据此计算违约金为364046.44元。2016年5月20日，原告与石家庄一建公司签订和解协议书，约定，石家庄一建公司欠原告钢材款5776368元（不含之前撤诉的342687.42元）自本协议达成之日起三日内石家庄一建公司先支付1000000元，余下款项自本协议签订之日分期付清，具体为2016年12月1日前支付1000000元，2017年6月1日前支付1000000元，2017年12月1日前支付剩余款项的50%，2018年6月1日前余款全部付清。2018年6月6日，原告向石家庄一建公司出具证明，内容为：我公司与贵公司2016年5月20日签订的和解协议已履行完毕，款项已全部结清，再无其他债务纠纷。荣成鼎杰公司2011年11月25日代石家庄一建公司支付给原告960000元钢材款。2019年1月14日，荣成鼎杰公司以原告已与石家庄一建公司达成和解协议，其支付的960000元系原告不当得利为由向本院起诉要求原告返还，本院于2019年4月18日做出一审判决，判令原告返还960000元，现判决书已发生法律效力。本院认为，本案争议焦点是：一、两被告对案涉342687.42元钢材款有无偿还义务；二、两被告是否应当赔偿原告2014年2月15日至2016年1月13日期间因未能按时交房给原告造成的违约金损失371348.23元。一、关于两被告对案涉342687.42元钢材款有无偿还义务的争议。原告与被告石家庄一建公司签订的和解协议明确不包含有争议的342687.42元，故即便原告2018年6月6日给石家庄一建公司出具了无其他债务的证明，也应当不包括该342687.42元争议款。在收条上签名的乔国宪是郝宪文工程队雇佣的人员，郝宪文工程队又是从石家庄一建公司分包，该分包属于非法分包，其分包行为自始无效，虽然购买钢材的是郝宪文工程队，但分包行为无效后，应将郝宪文工程队与石家庄一建公司视为一体，由二者承担连带责任。石家庄一建公司在（2012）鲁民一初字第16号案中，自述其完成了C区2-5号楼主体封顶，C1#、C6#地下室支模工程。原告方申请出庭作证的证人也证明案涉钢材运至C区工地卸货，故何海文和张保力签名的收条载明的钢材应该是用于石家庄一建公司在C区的工程，不管何海文和张保力是不是石家庄一建公司的工作人员，石家庄一建公司都应当承担偿还责任。被告荣成鼎杰公司承诺代替石家庄一建公司偿还石家庄一建公司欠原告的500万元钢材款，系债务加入，其与原告签订的《材料款支付协议》及为履行该协议与原告签订的十二份内部认购合同均合法有效。故荣成鼎杰公司对上述债务应当承担清偿责任。荣成鼎杰公司承担清偿责任后有权向石家庄一建公司追偿。二、关于两被告是否应当偿还原告2014年2月15日至2016年1月13日期间因未能按时交房给原告造成的违约金损失371348.23元的争议。原告与荣成鼎杰公司均应当按照双方签订的《材料款支付协议》十二份内部认购合同履行，荣成鼎杰公司违反合同约定，未能按约交付房屋，使原告自2014年2月15日合同约定的交房期限到期后没有得到清偿，最终原告在发现房屋被查封无法交房后，被迫向石家庄一建公司提起诉讼，原告对2014年2月至2016年1月13日期间的损失有权依据内部认购合同的约定向荣成鼎杰公司主张。违约金应按364046.44元计算。石家庄一建公司清偿了5776368元钢材款，原告也出具了双方再无其他债务纠纷的证明，故石家庄一建公司不承担原告2014年2月15日至2016年1月13日期间的损失。综上，原告诉讼请求，除违约金计算有误，以及要求石家庄一建公司承担赔偿损失的诉求外，其他诉求有事实和法律依据，本院予以支持。依照《中华人民共和国民法总则》第一百三十四条、《中华人民共和国合同法》第四十四条、第六十条、第一百零七条、第二百零六条、第一百五十九条、规定，判决如下：一、被告石家庄一建建设集团有限公司、荣成市鼎杰房地产开发有限公司于本判决生效后十日内偿还原告荣成市贺翌贸易有限公司钢材款342687.42元；二、被告荣成鼎杰公司于本判决生效后十日内赔偿原告损失364046.44元；三、驳回原告的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10227元，其中6440元由荣成鼎杰公司和石家庄一建公司共同承担，并负连带责任，3817元由荣成鼎杰公司负担；财产保全费5000.00元，由被告荣成鼎杰公司负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于山东省威海市中级人民法院。审 判 长  杨夕川人民陪审员  王 容人民陪审员  宋彩虹二〇二〇年一月十七日书 记 员  王 滢