江苏省南京市六合区人民法院民 事 判 决 书（2019）苏0116民初5347号原告：李唐云，女，1971年12月20日生，汉族，住江苏省南京市玄武区。委托诉讼代理人：苏妤，江苏德善律师事务所律师。委托诉讼代理人：丁邦燕，江苏德善律师事务所实习律师。被告：南京新城意象房地产集团有限公司（以下简称新城意象公司），住所地江苏省南京市六合区金牛湖街道金牛湖风景区内银牛山路。法定代表人：王鸿飞，董事长。委托诉讼代理人：吴某，男，公司员工。被告：王鸿飞，男，1961年10月14日生，汉族，户籍地河北省廊坊市广阳区。上列两被告委托诉讼代理人：刘远林，江苏锐昂律师事务所律师。被告：中资鼎泰资产管理（北京）有限公司（以下简称中资鼎泰公司），住所地北京市朝阳区阜通西大街10号楼。法定代表人：常瑞军。被告：石兵，女，1961年4月14日生，汉族，住江苏省南京市秦淮区。被告：周乔，男，1975年9月21日生，住广东省遂溪县。上列三被告委托诉讼代理人：李杰，江苏衡鼎律师事务所律师。上列三被告委托诉讼代理人：傅行财，江苏衡鼎律师事务所律师。被告：常瑞军，男，1967年10月19日生，汉族，住河北省唐山市玉田县。原告李唐云与被告新城意象公司、王鸿飞、中资鼎泰公司、石兵、周乔、常瑞军民间借贷纠纷一案，本院于2019年7月12日立案后，于2019年8月5日、9月2日依法适用简易程序公开开庭进行了审理，原告李唐云的委托诉讼代理人苏妤，被告新城意象公司、王鸿飞的委托诉讼代理人刘远林，被告新城意象公司的委托诉讼代理人吴某，被告中资鼎泰公司、石兵、周乔的委托诉讼代理人李杰、傅行财到庭参加诉讼，被告常瑞军经本院合法传唤无正当理由未到庭；于2019年12月5日依法适用普通程序公开开庭进行了审理，原告李唐云及其委托诉讼代理人苏妤、丁邦燕，被告新城意象公司、王鸿飞的委托诉讼代理人刘远林，被告中资鼎泰公司、石兵、周乔的委托诉讼代理人傅行财到庭参加诉讼，被告常瑞军经本院合法传唤无正当理由未到庭。本案现已审理终结。原告李唐云向本院提出诉讼请求：1、判令被告返还借款合同中本金1000000元、利息120000元以及按照1120000元本金计算逾期还款的利息（按照月利率2%计算至实际还清所有款项时止）；2、如被告无能力偿还债务，请求依法处理抵押物，并判决原告对处理抵押物所得价款享有优先受偿权；3、被告石兵、周乔、常瑞军对被告中资鼎泰公司承担连带责任；4、判令被告承担本案的律师费50000元；5、判令被告承担本案的诉讼费用。事实与理由：2018年1月25日，原告与被告中资鼎泰公司签订《出借咨询与服务协定》，原告以POS机代扣方式交付被告中资鼎泰公司1000000元。根据合同约定，被告中资鼎泰公司为原告找到借款人被告新城意象公司。2018年3月15日，原告与被告新城意象公司签署了《借款合同》，约定：借款本金为1000000元，债务履行期限为2018年3月15日至2019年3月14日，借款利率为12%/年。为保障原告的债权，原告与被告新城意象公司签署了《南京市房地产抵押合同》，约定被告以其名下位于六合区大厂xx路xx号房产做担保抵押给原告，担保范围为主债权及其利息、违约金、损害赔偿金、实现抵押权的费用，并办理了抵押登记。中资鼎泰公司的工作人员谢某接到公司指令，将1000000元分几次支付给被告新城意象公司法定代表人王鸿飞个人账户，应视为被告新城意象公司收到了借款。被告石兵、周乔为被告中资鼎泰公司的发起人，被告石兵认缴49500000元，被告周乔认缴500000元，未实际出资的情况下转让股份，应在认缴出资的金额内承担连带责任。被告常瑞军为被告中资鼎泰公司的现股东，没有实际出资，应在49500000元内承担连带责任。原告为维护合法权益，特诉至法院，请求判如所请。被告新城意象公司辩称：一、原告于2017年7月25日交付被告中资鼎泰公司250000元，2017年11月13日交付140000元，2018年1月27日交付750000元，2018年5月16日交付53350元，合计约1200000元，根据被告中资鼎泰公司的会计谢某庭前提供的证据，谢某代被告中资鼎泰公司交付借款给被告王鸿飞，具体为2017年11月7日交付400000元，2017年11月10日交付400000元，2018年3月14日交付300000元，2018年4月13日交付500000元，被告新城意象公司认为原告的借款被被告中资鼎泰公司挪做他用，被告新城意象公司并未根据借款合同或被告中资鼎泰公司的服务收到借款；二、被告新城意象公司整理与被告中资鼎泰公司之间往来流水，根据谢某提供的情况说明交付借款时间是2017年11月7日，被告中资鼎泰公司累计向被告王鸿飞交付3600000元，而被告王鸿飞向被告中资鼎泰公司的工作人员包括谢某、张某、石兵总计付款4309100元，综上，原告诉请的借款1000000元及利息并未交付被告新城意象公司或者被告王鸿飞，被告新城意象公司、王鸿飞不应当承担还款责任。原告主张借款本金为1000000元，借期内利息应为120000元。逾期利息应当以1000000元为基数，按照月利率1%计算，原告按照月利率2%计算没有合同依据。被告王鸿飞辩称：被告王鸿飞系被告新城意象公司的法定代表人，仅为公司履行职务行为，原告要求被告王鸿飞承担连带还款责任没有事实和法律依据。被告中资鼎泰公司辩称：一、被告中资鼎泰公司和原告发生的是借贷合同服务的法律关系，不是借款法律关系；二、被告中资鼎泰公司已经履行了服务合同的义务，为原告找到了被告新城意象公司作为借款人，并且其已经与被告新城意象公司签订了借款合同办理了房产抵押手续，因此，被告新城意象公司与原告建立了借贷合同关系，应当由被告新城意象公司承担还款责任；三、被告中资鼎泰公司已经将原告的1000000元转交给被告新城意象公司，因此被告中资鼎泰公司在本案中不是借款主体，不承担连带还款责任。被告石兵、周乔共同辩称：一、同被告中资鼎泰公司的答辩意见；二、原告要求被告石兵、周乔承担连带责任，没有法律依据，1、公司股东对公司的债务不存在当然的承担连带责任的法律义务；2、公司股东即便对公司债务承担法律责任是基于公司不能偿还到期债务的情况下，股东在未出资的范围内承担补充清偿责任而不是连带责任，因此在本案既未查明被告石兵、周乔是否出资到位，也未查明被告中资鼎泰公司无偿还能力的情况下，直接诉请要求股东承担责任，没有依据，要求承担连带责任更没有法律依据。被告常瑞军未作答辩。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。本院经审理认定事实如下：2017年7月25日，李唐云向中资鼎泰公司转账250000元。2018年1月25日，李唐云与中资鼎泰公司、江苏某投资管理有限公司签订《出借咨询与服务协定》一份，约定由中资鼎泰公司为李唐云提供投资咨询、财务规划、投资管理等服务，江苏某投资管理有限公司为李唐云提供借款人推荐、风险管理及贷后管理服务，李唐云的出借金额为1000000元，意向出借期限2018年1月26日至2019年1月25日。该协定还对李唐云的资金出借方式、各方权利义务等事项进行了约定。2018年1月27日，李唐云向中资鼎泰公司转账750000元。2018年3月15日，新城意象公司作为借款人、担保人（又称甲方）与李唐云作为贷款人（又称乙方）签订《借款合同》一份，约定：甲方向乙方借款1000000元，借款期限为2018年3月15日至2019年3月14日，借款利率为年利率12%，借款本息于到期之日一次性付清；甲方同意将坐落于六合区大厂××路××号房屋（房屋所有权证号宁房权证六初字第××号，建筑面积95.53平方米）及其相应的土地使用权（土地使用证号宁六国用第××××号）抵押给乙方，作为归还借款的保证。借款合同签订的当日，新城意象公司作为抵押人与李唐云作为抵押权人签订《南京市房地产抵押合同》一份，约定新城意象公司将其坐落于六合区大厂××路××号不动产（丘权号0××××5，土地使用证号宁六国用第××××号，房屋所有权证号宁房权证六初字第××号）抵押给李唐云，为上述债务提供担保，担保范围包括主债权及利息、违约金、损害赔偿金、实现抵押权的费用。2018年3月19日，李唐云就新城意象公司抵押坐落于六合区大厂××路××号不动产（不动产单元号3××××××2，土地使用证号宁六国用第××××号，房屋所有权证号宁房权证六初字第××号）向南京市国土资源局进行了不动产登记，领取了《不动产登记证明》，担保主债权数额为1000000元。2019年6月10日，新城意象公司的会计吴某与中资鼎泰公司的会计谢某进行对账，确认新城意象公司自2016年3月15日起至2018年4月3日止，共收到中资鼎泰公司10040000元（均由中资鼎泰公司会计谢某转账汇款），其自2016年3月16日起至2018年11月23日止向中资鼎泰公司还款5823933.33元（包括2016年3月16日付息13334元、5月9日付息36000元、6月12日付息30000元、7月15日还款220000元）。经双方质证，确认新城意象公司于2018年6月25日、26日、27日还款300000元中有70000元、2016年5月9日36000元、6月12日30000元、7月15日220000元并非还中资鼎泰公司相关款项。该对账明细中，新城意象公司未将王鸿飞于2017年4月7日、4月20日向谢某转账各1000000元计2000000元计算在归还中资鼎泰公司款项内，而中资鼎泰公司认可收到该款。中资鼎泰公司向本院提供对账明细，确认其自2016年3月15日起至2018年4月3日止向新城意象公司出借款计10040000元（其中包括李唐云交付中资鼎泰公司作为向新城意象公司出借款1000000元），新城意象公司还款7463933.33元，已还利息1265947.73元，应还本金3842014.4元（含李唐云出借款1000000元）。李唐云以其未收到新城意象公司还款为由，诉讼来院，诉请同上。审理中，李唐云明确具体诉请为：1、判令被告新城意象公司、王鸿飞、中资鼎泰公司返还借款合同中本金1000000元、借期内的利息120000元以及按照1120000元本金计算逾期还款的利息（自2019年3月15日起按照月利率2%计算至实际还清所有款项时止）；2、如被告新城意象公司、王鸿飞、中资鼎泰公司无能力偿还债务，请求依法处理抵押物，并判决原告对处理被告新城意象公司的抵押物所得价款享有优先受偿权；3、被告石兵、周乔、常瑞军对被告中资鼎泰公司承担连带责任；4、判令被告承担本案的律师费50000元；5、判令被告承担本案的诉讼费用。由于双方意见分歧，本院调解未成。本院认为，本案的争议焦点为：李唐云的诉请有无事实和法律依据。首先，关于本案纠纷的性质。李唐云依据借款合同主张各被告还款，本案的案由为民间借贷纠纷。新城意象公司与李唐云签订借款合同，表明其与李唐云之间有借贷合意。中资鼎泰公司认可收到李唐云交付的1000000元并交付新城意象公司，在中资鼎泰公司交付新城意象公司10040000元之内，新城意象公司也认可收到中资鼎泰公司10040000元，据此，本院认定李唐云按照借款合同的约定向新城意象公司履行了出借款项的义务，新城意象公司与李唐云之间存在1000000元的借贷关系。无论是新城意象公司自认的还欠中资鼎泰公司2572066.67元（10040000元-7467933.33元），还是中资鼎泰公司确认的新城意象公司欠中资鼎泰公司本金3842014.4元，均涵盖了李唐云的出借款1000000元，且中资鼎泰公司认可新城意象公司欠中资鼎泰公司款项中有李唐云的1000000元，而新城意象公司未能提供证据证明其已向李唐云履行了借款合同约定的还款义务。综上，李唐云主张新城意象公司返还借款本金1000000元的诉讼请求，具有合同和法律依据，本院予以支持。李唐云主张王鸿飞承担连带还款责任，缺乏依据，本院不予支持。关于利息。《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十九条第二款第（二）项规定，约定了借期内的利率但未约定逾期利率，出借人主张借款人自逾期还款之日起按照借期内的利率支付资金占用期间利息的，人民法院应予支持。就本案而言，借款合同明确约定借期内利率为年利率12%，未约定逾期利率，利息仍应按年利率12%计算。关于利息的起算日期，由于中资鼎泰公司不能确认其向新城意象公司交付的款项中具体哪些款项为李唐云的出借款，故本院酌定以中资鼎泰公司最后一次向新城意象公司交款的日期即2018年4月3日为利息起算日期。李唐云主张将借期内的利息算作本金、逾期利率按月利率2%计算，缺乏依据，本院不予支持。关于律师费。借款合同、抵押合同均未约定李唐云实现债权的律师费由债务人承担，故李唐云主张律师费，缺乏依据，本院不予支持。关于抵押不动产的优先受偿权。新城意象公司自愿以其名下坐落于六合区大厂××路××号不动产（不动产单元号3××××2，土地使用证号宁六国用第××××号，房屋所有权证号宁房权证六初字第××号）为其上述借款提供抵押担保，故李唐云主张对担保不动产享有优先受偿权的诉讼请求，具有合同和法律依据，本院予以支持。关于中资鼎泰公司、石兵、周乔、常瑞军的民事责任问题。本案审理的是民间借贷纠纷，而非李唐云与中资鼎泰公司之间投资管理等服务合同纠纷，中资鼎泰公司在本案中仅是李唐云与新城意象公司之间投资管理服务方，且出借、咨询服务协定未约定中资鼎泰公司对李唐云款项出借给新城意象公司后应承担的责任，故李唐云主张中资鼎泰公司、石兵、周乔、常瑞军承担本案民事责任，无事实和法律依据，本院不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第二百零五条、第二百零六条，第二百零七条，《中华人民共和国物权法》第一百七十九条，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十九条第二款第（二）项，《中华人民共和国民事诉讼法》第三十九条第一款、第一百四十四条之规定，判决如下：一、被告南京新城意象房地产集团有限公司于本判决生效之日起十日内，向原告李唐云返还借款本金1000000元，并支付利息（以1000000元为基数，按年利率12%计算自2018年4月3日起至实际还款之日止）；二、如被告南京新城意象房地产集团有限公司不能履行上述义务，则原告李唐云有权对被告南京新城意象房地产集团有限公司名下坐落于六合区大厂××路××号不动产（不动产单元号3××××2，土地使用证号宁六国用第××××号，房屋所有权证号宁房权证六初字第××号）进行折价，或以拍卖、变卖所得价款在债权数额1000000元内优先受偿；三、驳回原告李唐云的其他诉讼请求。案件受理费15330元，保全费5000元，合计20330元，由原告李唐云负担2954元，由被告南京新城意象房地产集团有限公司负担17376元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省南京市中级人民法院。审 判 长  林冬琴人民陪审员  陈 岚人民陪审员  严 巧二〇二〇年一月十日见习书记员  于 蕾自觉履行生效法律文书告知书一、本院作出的法律文书生效后，义务人应及时主动按照下列账号信息向权利人履行。1、权利人账号信息:开户银行：开户名称：开户账号：2、南京市六合区人民法院账户信息：开户银行：中国建设银行南京六合支行开户名称：南京市六合区人民法院开户账号：32×××56二、义务人未在生效法律文书确定的期限内履行义务的，进入执行程序后，本院将依法采取以下强制措施：1、扣押、冻结、划拨、拍卖被执行人的财产；2、将被执行人纳入最高人民法院失信被执行人数据库，并利用其他各种渠道，包括在其居住地、经营地张贴本院裁定书、决定书及悬赏等公告，向社会公布其不诚信行为，对其进行信用惩戒。3、对被执行人限制高消费，限制出入境；4、被执行人收到执行部门送达的执行通知书、财产申报令后，未在期限内履行同时又不申报或不如实申报财产的，本院将对其采取罚款、拘留等强制执行措施；5、被执行人拒不履行行为构成犯罪的，将依法追究拒不执行判决、裁定罪的刑事责任。申请执行提示书一、本院作出的法律文书生效后，如果义务人未主动履行生效文书确定的义务，权利人可以依法向本院提起强制执行申请。二、申请执行的期间为二年，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。六合区人民法院上诉须知（2019）苏0116民初5347号一、案件双方当事人对本字号判决（裁定）书不服的可以在收到本判决（裁定）书次日起十五日（十日）内向本院提交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于南京市中级人民法院。二、当事人提起上诉的，除提交书面上诉状外，必须在上诉期限内向南京市中级人民法院预交上诉案件受理费15330元。三、上诉人预交上诉案件受理费后，必须在三日内将交费凭证复印件提交本院。四、上诉人或受其委托代为交费的人向本院提交交费凭证复印件时，应当在交费凭证复印件上注明所交费用是否是上诉案件受理费，并注明一审案件具体案号和上诉人姓名或名称。本院将在规定期限内将案卷材料移送至南京市中级人民法院。五、人民法院的法律文书，送达至当事人在一审起诉和答辩时填写的《法律文书送达地址确认书》中确定的地址，即为送达。受送达人自己提供或确认的送达地址不准确，拒不提供送达地址，送达地址变更未及时告知人民法院，导致法律文书未能被受送达人实际接收的，文书退回之日视为送达之日。六、上诉人交纳上诉费确有困难的，可在上诉费交费期间向本院提交书面上诉费缓、减、免交申请，交附相关说明、联系地址及联系方式。上诉人未按规定期限提交书面申请，亦未交纳上诉费的，人民法院将按照有关规定裁定按自动撤回上诉处理。（院印）2010年01月10日