江苏省苏州市姑苏区人民法院民 事 判 决 书(2019)苏0508民初5916号原告：赵建中，男，1981年4月20日出生，汉族，住苏州市相城区。委托诉讼代理人：时英婷，江苏寒山律师事务所律师。委托诉讼代理人：鲍南超，江苏寒山律师事务所实习律师。被告：苏州市金阊人力资源有限公司，住所地苏州市姑苏区广济南路288号15002、15003、15008室。法定代表人：陈婉清，总经理。委托诉讼代理人：许莉，该公司经理。被告：苏州交运汽车驾驶员培训有限公司，住所地苏州市高铁新城相城大道(西公田路北)。法定代表人：王新林，总经理。委托诉讼代理人：顾程，江苏益友天元律师事务所律师。委托诉讼代理人：戴昱星，江苏益友天元律师事务所律师。原告赵建中与被告苏州市金阊人力资源有限公司（以下简称金阊人力公司）、苏州交运汽车驾驶员培训有限公司（以下简称苏州交运驾培公司）劳动争议纠纷一案，本院立案受理后，依法适用简易程序，于2019年8月8日、2020年1月3日公开开庭审理了本案。原告赵建中的委托诉讼代理人时英婷、鲍南超，被告金阊人力公司的委托诉讼代理人许莉、被告苏州交运驾培公司的委托诉讼代理人顾程到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告赵建中向本院提出诉讼请求：1、两被告支付违法终止劳动合同经济赔偿金112282元（3622×15.5×2）；2、两被告赔偿告人带薪年休假损失9988元[3621÷21.75×20（2018年10天、2019年10天）×300%]；3、本案诉讼费用由被告承担。事实和理由：2004年4月开始，原告与被告金阊人力公司签订了《劳动合同书》，被金阊人力公司派遣至被告苏州交运驾培公司处从事教练岗位工作。至2019年4月，原告一直在苏州交运驾培公司处从事教练工作，期间原告与金阊人力公司续签多份《劳动合同书》，均是被派遣至苏州交运驾培公司处工作。2019年4月2日金阊人力公司单方出具书面通知，要求终止与原告之间的劳动关系。后原告仲裁至苏州市姑苏区劳动仲裁委员会，现原告对该份裁决结果不服，诉至法院，提出以上诉请。被告苏州交运驾培公司辩称，1、原告于2007年4月9日被派遣至苏州交运驾培公司处工作，因此经济补偿金不应计算15.5个月。2、劳动合同法第58条第2款对劳务派遣用工形式的期限作出特殊规定及劳务派遣单位应当与被派遣劳动者订立两年以上的固定期限劳动合同，排除了签订无固定期限劳动合同，苏高法审委（2009）47号规定劳务派遣员工不适用签订两次固定劳动期限合同后要签订无固定期限劳动合同，因此原告主张赔偿金诉请不应支持。3、原告从事驾校教练员岗位，被告对原告不实行考勤，原告可自行安排休假，被告不做干涉。即使依据法律规定被告需支付其带薪年休假工资，计算方式应该是3621÷21.75×13（2018年10天、2019年3天）×200%=4329。被告金阊人力公司辩称，同意被告苏州交运驾培公司的意见。原告于2004年4月8日入职我公司，先被派遣至苏州交通旅游公司，2007年3月原告因个人原因想去苏州交运驾培公司处，因在苏州交通旅游公司派遣期限未到，不能调换派遣单位，除非他自己愿意从交旅辞职，然后经过公司推荐，苏州交运驾培公司愿意录用，本人考试合格，才能推荐到苏州交运驾培公司处，所以原告从金阊人力公司辞职终止在苏州交通旅游公司工作，之后在2007年4月再次与我司签订劳动合同，经我公司推荐到苏州交运驾培公司处，合格录用后签订了劳动合同。所以原告社保在2007年4月系其个人按照灵活就业人员缴纳的。本案当事人围绕诉讼请求依法提交了2018年4月8日劳动合同书复印件、苏州市区职工社会保险个人参保情况证明复印件、劳动合同终止通知书复印件、中国农业银行苏州分行账户交易流水复印件、仲裁裁决书复印件、苏州市区参保个人企业养老保险参保缴费汇总情况、2007年4月9日劳动合同复印件、用工退工信息查询、苏州市人力资源社会保障信息一体化信息平台业务经办系统显示的退工备案登记记录等证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：原告赵建中曾于2004年4月8日与被告金阊人力公司签订劳动合同，被派遣至某公司工作。2007年3月26日，赵建中与金阊人力公司解除了合同到期日为2007年3月31日的劳动合同。2007年4月，赵建中按照灵活就业参保人员类型自行缴纳了社保。2007年4月9日，赵建中与金阊人力公司重新签订劳动合同，赵建中被派遣到被告苏州交运驾培公司处，从事汽车驾驶员培训教练工作，之后赵建中与金阊人力公司多次签订劳动合同，均被派遣至苏州交运驾培公司，最后一份劳动合同的期限为2018年4月8日至2019年4月8日，约定工资1940元/月。2019年4月2日，金阊人力公司告知赵建中合同到期后不再续签劳动合同。赵建中工作期间工资金阊人力公司通过银行转账并已经足额支付。之后，赵建中向苏州市姑苏区劳动人事争议仲裁委员会提出仲裁申请，要求：1、两被告支付违法终止劳动合同经济赔偿金112281.66元；2、两被告补足最低工资标准差额5385.66元；3、两被告支付年休假工资9988.97元；4、两被告支付扣发工资6000元。2019年7月3日，苏州市姑苏区劳动人事争议仲裁委员会作出姑劳人仲案字[2019]第288号仲裁裁决书，裁决：1、金阊人力公司支付赵建中经济补偿金41653元，苏州交运驾培公司承担连带赔偿责任；2、对赵建中的其他仲裁请求不予支持。赵建中不服，遂诉至本院。庭审中，原、被告双方一致确认：赵建中已收到被告支付的仲裁裁决的经济补偿金41653元；赵建中劳动合同终止前十二个月的平均工资为3622元；未休年休假工资按照3621元/月计算，2018年、2019年赵建中享受带薪年休假天数为10天/年。本院认为：关于违法终止劳动合同赔偿金。劳务派遣单位应当与被派遣劳动者订立二年以上的固定期限劳动合同。被派遣劳动者请求与劳务派遣单位订立无固定期限劳动合同的，不予支持，但劳务派遣单位同意的除外。本案金阊人力公司作为劳务派遣单位与赵建中多次订立固定期限劳动合同，最后一期劳动合同于2019年4月8日到期，金阊人力公司在劳动合同期满前告知赵建中劳动合同2019年4月8日到期后不再续签，故金阊人力公司终止劳动合同并未违反法律规定，赵建中要求被告支付违法终止劳动合同赔偿金，本院不予支持。根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十四条第一项的规定，被告需支付赵建中经济补偿金。因《中华人民共和国劳动合同法》自2008年1月1日起施行，2008年1月1日前，《劳动部关于贯彻执行若干问题的意见》第38条规定：劳动合同期满或者当事人约定的劳动合同终止条件出现，劳动合同即行终止，用人单位可以不支付劳动者经济补偿金。故《中华人民共和国劳动合同法》施行前，劳动合同期满终止的，用人单位无须支付经济补偿金，则本案中经济补偿金的计算年限应从2008年1月1日即《中华人民共和国劳动合同法》施行之日起算，根据赵建中的劳动合同终止时间以及庭审中双方确认的赵建中离职前12个月的平均工资为3622元/月，经济补偿金认定为41653元（3622元/月×11.5）。赵建中认可已经收到被告支付的经济补偿金41653元，故两被告无须再行支付。关于未休年休假工资。赵建中主张两被告应支付2018年10天、2019年10天的未休年休假工资9988元。本院认为，用人单位应当建立劳动考勤制度，书面记录劳动者的出勤情况，用人单位保存劳动考勤记录不得少于二年。本案中，两被告未提供任何证据证明原告赵建中在2018年、2019年曾休过带薪年休假，应承担举证不能的法律后果。原告主张其2018年、2019年每年享有10天年休假，符合《职工带薪年休假条例》以及《企业职工带薪年休假实施办法》的规定，且被告也予以认可，本院予以认定。根据《企业职工带薪年休假实施办法》第十二条规定：用人单位与职工解除或者终止劳动合同时，当年度未安排职工休满应休年休假的，应当按照职工当年已工作时间折算应休未休年休假天数并支付未休年休假工资报酬，但折算后不足1整天的部分不支付未休年休假工资报酬。因原告2019年在被告处工作至4月8日结束，故原告主张按照10天计算2019年未休年休假天数的意见，本院不予采纳。两被告认可2019年原告未休年休假天数为3天，未超出法律规定，本院按此天数予以计算。根据《企业职工带薪年休假实施办法》第十条的规定：按照日工资收入的300%支付未休年休假工资报酬，其中包含用人单位支付职工正常工作期间的工资收入。因原告在职期间的工资已全部足额支付，另结合庭审中原、被告双方认可按照3621元/月的标准计算未休年休假工资，故被告金阊人力公司需支付原告2018年、2019年未休年休假工资为4329元（3621÷21.75×13×200%），被告苏州交运驾培公司对此承担连带赔偿责任。综上，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十条第一款、第四十四条第一项、第四十六条第五项、第四十七条第一款、第三款、第五十八条、《职工带薪年休假条例》第三条、第五条、《江苏省工资支付条例》第十七条第二款、《最高人民法院关于适用的解释》第九十条规定，判决如下：一、被告苏州市金阊人力资源有限公司于本判决生效之日起10日内支付原告赵建中2018年、2019年未休年休假工资4329元；二、被告苏州交运汽车驾驶员培训有限公司对上述第一项承担连带赔偿责任；三、驳回原告赵建中的其他诉讼请求。（如采用转账方式支付，请汇入原告的指定账号；或汇入苏州市姑苏区人民法院，开户行：中国银行苏州大观名园支行，账号：49×××84；汇款时请注明案号）。如果未按本判决指定的期限履行给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，减半收取5元，由被告苏州市金阊人力资源有限公司、苏州交运汽车驾驶员培训有限公司共同负担，于本判决生效之日起10日内直接支付给原告赵建中。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省苏州市中级人民法院。同时按照国务院《诉讼费用交纳办法》规定向江苏省苏州市中级人民法院预交上诉案件受理费。户名：江苏省苏州市中级人民法院；帐号：10×××76；开户行：中国农业银行苏州苏福路支行。审判员 姜 伟二〇二〇年一月七日书记员 韩昔妍