重庆市江北区人民法院民 事 判 决 书(2018)渝0105民初13841号原告：重庆天和里商业经营管理有限公司，住所地重庆市江北区建新北路一支路6号16-4，统一社会信用代码91500105MA5U4LYE3U。法定代表人：SHENWEN，执行董事。委托诉讼代理人：周炜，重庆百君律师事务所律师。委托诉讼代理人：李发，重庆百君律师事务所律师。被告：上海妮纳实业发展有限公司，住所地上海市浦东新区川沙路500号205-399室，统一社会信用代码913101153123904666。法定代表人：孙亚林，执行董事兼总经理。原告重庆天和里商业经营管理有限公司与被告谢上海妮纳实业发展有限公司合同纠纷一案，本院立案受理后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告重庆天和里商业经营管理有限公司的委托诉讼代理人周炜、李发到庭参加诉讼，被告上海妮纳实业发展有限公司经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。原告重庆天和里商业经营管理有限公司向本院提出诉讼请求：1.确认原、被告签订的《天和里购物中心商业联营合同》于2018年7月28日解除；2.判令被告向原告退还已支付的经营补贴1746779.27元；3.判令被告向原告支付违约金446100元。事实和理由：原、被告以及重庆永德置业有限公司（以下简称永德置业公司）于2016年7月4日签订编号为20160018的《重庆天和里购物中心品牌联营合作协议书》，三方就被告进驻“天和里购物中心”商业项目、共同展开品牌联营合作事宜达成一致意见，并约定了联营的商铺、品牌、经营补贴以及违约责任等。之后，原、被告签订了《经营补贴补充协议》，明确了经营补贴的支付时间以及相应违约责任。此后，双方签订了《天和里购物中心商业联营合同》，进一步明确了合作内容以及相应违约责任。之后，原、被告及永德置业公司签订了《补充协议》。前述协议签订后，原告给被告提供了相应的经营补贴，被告未经原告同意擅自中断其在联营商铺内的正常营业。依据《天和里购物中心商业联营合同》第13.4条的预定，原告于2018年7月17日向被告邮寄了解除《联营合同》的通知，于2018年7月18日送达至被告，原告据此诉至法院。被告上海妮纳实业发展有限公司未答辩。本院经审理确认以下事实:2016年7月4日，原告（甲方）、被告（乙方）、永德置业公司（丙方）签署《重庆天和里购物中心品牌联营合作协议书》，载明甲方为重庆市江北区观音桥“天和里购物中心”商业项目经营管理者，丙方作为本项目业权持有人，就乙方为品牌经营者对于进驻本项目展开品牌联营合作事宜达成如下意向：甲方将位于重庆市江北区“天和里购物中心”商铺与乙方联营合作。未经甲方书面同意，乙方不得擅自变更房屋用途和经营品牌。联营品牌四个，分别为：FRANKIEMORELLO、MassimoRebecchi、IMPERIAL、cigusta！。联营合作期限3年，以联营商铺交付之日当日起算。甲方应取得的联营收益为实际营业额抽成，甲方按照标准向乙方支付经营和装修补贴，甲方免除乙方前三个月商场服务费及推广费。乙方应于本意向书签订后5个工作日内向甲方一次性支付意向金5万元，双方签订正式联营合同时，此意向金自动转为乙方应缴纳的履约保证金。甲方计划于2016年8月15日开始交付场地，以《接铺通知书》为准，乙方应不晚于2016年9月15日进场装修，以确保2016年12月16日开业时间。甲方于本协议签订后5个工作日内向乙方支付535322元作为品牌合作定金，乙方须在本协议签订后30个工作日内向甲方提交以上合作品牌全部正式授权文件，双方签订正式合同，此定金全额自动转换为装修补贴款，其余装修补贴款按《装修协议》约定执行。甲方同意给予乙方3211932元经营补贴，正式联营合同签订后10个工作日内支付经营补贴总金额40%，1284772.80元；装修方进场装修后10个工作日内支付经营补贴总金额30%，963579.60元；装修方施工验收合格并取得消防验收备案后10个工作日内支付经营补贴总金额20%，642386.40元；联营店铺开业一个月后10个工作日内支付经营补贴总金额10%，321193.20元。为满足乙方经营需求，丙方同意委托装修公司对联营商铺进行装修，并按约定承担相应的装修费用，......，在前述基础上，丙方同意在不超过2141288元含税的范围内出资装修商铺。装修费用按照装修进度、开业时间等为时间节点，40/30/20/10比例分期支付，具体支付方式和支付时间以乙方、丙方以及装修公司另行签订的“装修协议”为准。在“联营合同”履行期间，除在不可抗力时间持续期间外，若乙方擅自解除“联营合同”或因乙方违约原因导致“联营合同”解除的，甲方可终止支付尚未支付的经营补贴，并要求乙方按照尚未履行满的租赁或联营期限占“联营合同”约定的租赁或联营期限的比例，同比例向甲方退还已付经营补贴。甲乙双方应于本意向书生效后60日内，以本意向书条款内容为基础，完成联营合同的签署，签署联营合同后，若本协议书的约定与联营合同的约定存在不一致之处的，以联营合同的约定为准。之后，原告（甲方）、被告（乙方）签署《天和里购物中心商业联营合同》，约定，甲方同意在本合同签署且乙方交纳履约保证金、首月商场服务费及其他费用（如有）的前提下，于本合同约定的收铺日将联营商铺交付乙方。甲方应取得的联营收益采取保底营业额抽成与营业额抽成两者取高的模式。保底营业额的具体金额和抽成比率详见附表一。4.1条，履约保证金：指乙方为保证履行本合同所约定的各项义务和责任，由乙方交付给甲方的保证金（包括但不限于营业额抽成保证金、商场服务费等保证金），该保证金不被作为预付的营业额分成，仅为乙方忠实履行本合同所约定义务的保证，甲方有权将该保证金用于冲抵乙方欠付的营业额分成、商场服务费及其他费用和应由乙方赔偿的损失，并且此行为不影响甲方行使任何其他补救权利。4.3条，联营期结束或本合同提前终止时，乙方应付清欠付的全部费用。否则，甲方有权从履约保证金中扣除乙方欠付的所有费用，不足部分继续向乙方追索。4.4条，水电保证金：指乙方为确保其按期缴纳水电费用，而向甲方交付的保证金。若乙方欠付水电费用的，则甲方有权从水电保证金中直接抵扣。7.3条，还原期指本合同将期满或提前终止的情况下，乙方应停止营业，将联营商铺恢复至交付时的原状的实施期间。本合同的还原期包含于本合同的存续期间。7.4条，在甲方拟提前终止本合同的情况下，为使得乙方有将房屋恢复至原状的时间，故甲方应当在还原期之首日前通知乙方本合同即将终止的事实。13.4条，乙方在此明确同意及声明：甲方有权在下列事件发生后解除本合同，提前收回营业商铺及甲方提供之设备，乙方已经交付的履约保证金不予退还，且乙方还应向甲方承担如下违约责任......。该等事件为：......。13.4.3条，未经甲方书面同意，乙方中断在联营商铺内的正常营业连续超过15天或一个联营年度内累计超过30天的。13.7条，联营期满或本合同提前终止的，乙方未按本合同约定归还房屋，应承担逾期返还违约责任，每逾期一天，乙方除按照本合同约定的商场服务费标准照常支付商场服务费和其他费用之外，还应向甲方支付相当于前一月营业额抽成3倍标准的房屋占用费。14.3条，按本合同须向乙方送达的任何通知或文件，如以投递、或邮寄方式寄往联营商铺，则被视为送达乙方；按本合同须向乙方送达的任何通知或文件，如以投递、或邮寄方式寄往乙方确定的联系或法定地址（或乙方日后书面通知更改的地址）或乙方确定的联系人地址，亦将被视为送达乙方。乙方应于本合同签订时向甲方支付履约保证金150000元、水电保证金12000元。之后，原告（甲方）、被告（乙方）签署了《经营补贴补充协议》，约定：一、为帮助乙方经营发展，在双方建立联营合作关系的前提下，甲方同意给予乙方3211932元（税后）的经营补贴，按照如下节点支付：(1)正式联营合同签订后10个工作日内支付经营补贴总金额40%，1284772.80元；(2)装修方进场装修后10个工作日内支付经营补贴总金额30%，963579.60元；(3)装修方施工验收合格并取得消防验收备案后10个工作日内支付经营补贴总金额20%，642386.40元；(4)联营店铺开业一个月后10个工作日内支付经营补贴总金额10%，321193.20元。二、在联营合同履行期间，若乙方擅自解除本合同或因乙方违约原因导致本合同解除的，甲方可要求乙方按照尚未履行满的联营期限占联营合同约定的联营期限的比例，同比例向甲方退还经营补贴。另，甲方有权加收乙方违约金，计算方式：尚未履行届满的联营期限的月份乘以1.487万/月。2017年5月18日，原告（甲方）、被告（乙方）、永德置业公司（丙方）、深圳市顶膜技术工程有限公司（丁方）签署《补充协议》，约定：1.将合作品牌由原来的四个品牌变更为MassimoRebecchi、IMPERIAL、cigusta！，相应减少联营合作面积（即原FRANKIEMORELLO品牌店铺所占面积），免去减少品牌相应的关于店铺装修及装修费用。2.甲方自本协议签署之日起7个工作日内向乙方返还减少品牌有关的履约保证金36000元及水电保证金3000元，《天和里购物中心商业联营合同》项下的履约保证金合计为114000元，水电保证金合计9000元。4.甲方向乙方支付装修补贴、经营补贴变更为3672240元，其中经营补贴2203344元、装修补贴1468896元。截止本补充协议签署日，甲方原已向乙方支付了535322元的品牌合作定金和30万元的经营补贴，永德置业公司向乙方委托的深圳市顶膜技术工程有限公司支付了装修补贴321193.2元，共计支付金额为1156515.2元，与原减少品牌有关已支付的费用无需再退还，甲方退回乙方所开原品牌合作定金收据535322元，甲方退回乙方所开原经营补贴收据1284772.8元，原品牌合作定金535322元转为经营补贴，请乙方重新开出经营补贴1147702.8元收据于甲方。5.上述剩余的装修和经营补贴，甲、丙方将按如下进度支付：本补充协议签署之日起5个工作日内，甲方需向乙方支付经营补贴312380.8元，并同时退还乙方之前缴纳的减少的品牌的履约保证金36000元及水电保证金3000元；装修方进场装修后10个工作日内支付经营补贴394638元、装修补贴707034元；装修方施工验收合格并取得消防验收备案后10个工作日内支付经营补贴440668.8元、装修补贴293779.2元；联营店铺开业一个月后10个工作日内支付经营补贴220334.4元、装修补贴146889.6元。6.因甲、丙方对商场开业时间进行调整，在甲方按本补充协议第2条向乙方返还全部履约保证金、水电保证金及甲、丙方按本补充协议第5条第1款支付全部款项之日起的15日内，乙方进场装修，装修期为3个月。9.原协议与本补充协议内容冲突或不一致的，以本补充协议内容为准。2017年12月28日，原告（甲方）、被告（丙方）签署《补充协议》，鉴于甲方提出解除前述合同中cigusta！品牌合作，乙方同意，双方就后续相关事宜达成如下一致：一、双方经现场核验，双方同意核定装修成本62409元；二、截至本协议签订之日，乙方就cigusta！品牌合作向甲方缴纳了保证金、装修管理费、水电费等费用共计66819元（乙方应提供收据），本协议签订后二天内，甲方一次性退还。2018年7月9日，被告向原告发出《回复贵司的函》，载明：我司于2018年7月6日下午收到贵司关于解除合同的通知，我司表示不能接受。自2018年2月我司在贵司天和里商场的店铺试营业以来，贵司天和里商场一直未能提供空调，空气不流通，空气质量极差，冬天极冷，夏天闷热无比，严重影响了我司店铺的正常运营。我司多次发文要求贵司提供空调，但贵司一直置若罔闻，不予回复，也无任何整改措施。2018年6月9日，我司邮件贵司告知：因店铺无空调，闷热异常，导致员工中暑送医院治疗，考虑到员工身体健康和店铺品牌形象，我司不得已暂时关店，等待贵司商场改善环境、具备正常开店营运基础后，我司将正常开店营业。一、我司一致按照约定履行义务，没有违约行为，我司不同意解除合同，要求贵司继续履行合同。二、商场开通空调、水电等设施是商场经营者的基本义务，天和里商场不开通空调的行为违反了相关规定，我司保留追究贵司法律责任的权利。三、我司店铺经营的品牌，皆为意大利知名品牌，销售客群也是具有中高端消费力的客户，这些客户来店消费，需要很好的服务和舒适的环境，贵司不能提供空调，导致店员中暑晕倒，无法服务好客户。希望贵司尽快改善环境，我司在收到贵司改善环境的书面通知后，将即刻开店运营。2018年7月17日，原告向《天和里购物中心商业联营合同》约定的被告地址邮寄《关于解除暨返还商铺的通知》，EMS查询单显示于2018年7月18日妥投。载明：贵司接铺后，于2018年6月10日起，未经我司同意，擅自停止经营，至今中断经营的时间已超过15天，我司有权单方解除《联营合同》并要求贵司承担相应违约责任。我司曾向贵司发出过相关通知，贵司虽回函要求继续履行合同，但并未纠正违法行为，基于此，我司明确通知如下：1.贵司收到本通知后10日内自行搬离商铺内可移动物品，并将商铺恢复至交付时的状态（即清水），返还我司；2.双方签订的《天和里购物中心商业联营合同》自本通知向贵司送达之次日起的第10日解除；3.本通知系我司关于合同解除以及返还商铺的最终意思，若贵司未按照本通知要求履行商铺返还义务，我司将按照合同约定采取相应措施。另查明，2016年7月12日，原告通过银行转账的方式向被告支付535322元，转款摘要为“定金”。2017年1月19日、2017年7月12日、2017年9月15日、2018年2月6日，原告通过银行转账的方式分别向被告支付30万元、312380.8元、394638元、529948.8元，合计1536967.6元，转款摘要均为“经营补贴”。2018年5月8日，被告向本院提起诉讼，要求原告、永德置业公司共同支付装修补贴款及经营补贴款316624元及违约金，即（2018）渝0105民初8059号案，该案尚未审结。被告在该案诉状中称其装修完毕后于2018年2月7日开始运营。上述事实，有《重庆天和里购物中心品牌联营合作协议书》、《天和里购物中心商业联营合同》、《经营补贴补充协议》、《补充协议》、《回复贵司的函》、《关于解除暨返还商铺的通知》、EMS邮件单及查询单、转款凭证述在卷佐证，并经当庭质证，足以认定。庭审中，原告陈述，《天和里购物中心商业联营合同》、《经营补贴补充协议》均于2016年7月4日签署。被告自2018年6月9日后就没有营业了，原告于2018年7月30日将被告物品打包、收回了店铺。被告于2018年2月7日开始营业，被告于2018年7月18日收到原告要求解除合同的通知，该通知载明收到之后10日合同解除，即2018年8月28日，已履行172天，三年总期限1095天，尚未履行期限是923天，按照时间比例计算，被告应退还经营补贴1746779.27元；尚未履行的合同月数是30个月，按照《经营补贴补充协议》第二条约定，被告应支付违约金14870元×30个月。经营补贴还有少量没有支付，合同约定原告应退还的履约保证金、水电保证金已经全部退还。本院认为，原、被告签订的《天和里购物中心商业联营合同》及相应的补充协议均是双方真实意思的表示，合法有效，双方应当按照约定和法律规定履行各自义务。被告经本院合法传唤，无正当理由拒不出庭应诉，视为其自行放弃相应的答辩及举证权利，应承担对其不利的法律后果。被告在《回复贵司的函》中称因原告未开商场空调而停止经营，但未举示相应的证据予以证明，而且被告以原告未开商场空调为由单方停止营业，亦无合同及法律依据，故被告停止营业的理由不正当。被告自2018年2月7日开始经营，于2018年6月9日停止经营至今未再继续经营，依据《天和里购物中心商业联营合同》约定，原告有权解除合同。原告于2018年7月17日向合同约定的被告联络地址邮寄了解除合同的通知，宣布《天和里购物中心商业联营合同》于被告收到次日起第10日解除，该邮件于2018年7月18日妥投，原告要求确认双方签订的《天和里购物中心商业联营合同》已于2018年7月28日解除的诉讼请求，于法有据，本院予以支持。合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求回复原状、采取其他补救措施，并有权要求赔偿损失。合同的权利义务终止，不影响合同中结算和清理条款的效力。根据庭审查明情况，原告已经向被告支付经营补贴款2072289.60元。合同总期限三年共计1096天，根据前述本院已认定的事实，合同于2018年8月28日解除，被告履行的联营期限自2018年2月7日至2018年7月28日，尚未履行合同的月数为30个月。依据《经营补贴补充协议》第二条的约定，原告有权要求被告按照尚未履行满的联营期限占合同约定的联营的比例退还经营补贴，原告要求被告退还经营补贴1746779.27元的诉讼请求，未超出双方约定，本院予以支持。原告要求被告支付违约金446100元的诉讼请求，于法有据，本院予以支持。综上，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第九十一条第（二）项、第九十三条第二款、第九十六条、第九十七条、第九十八条、第一百零七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条的规定，判决如下:一、确认原告重庆天和里商业经营管理有限公司与被告上海妮纳实业发展有限公司签订的《天和里购物中心商业联营合同》已经于2018年7月28日解除；二、被告上海妮纳实业发展有限公司于本判决生效之日起十日内向原告重庆天和里商业经营管理有限公司退还经营补贴1746779.27元；三、被告上海妮纳实业发展有限公司于本判决生效之日起十日内向原告重庆天和里商业经营管理有限公司支付违约金446100元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费24343.02元，由被告上海妮纳实业发展有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于重庆市第一中级人民法院。审判长 李 韶审判员 文 莲审判员 曹 磊二〇二〇年一月十五日书记员 熊文艺