广东省深圳市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）粤03民终18415号上诉人（原审原告、互诉被告）：朱军德，男，汉族，1980年9月16日出生，身份证住址湖南省道县。被上诉人（原审被告、互诉原告）：深圳市欣浩源纸业有限公司，住所地广东省深圳市龙岗区坂田街道杨美上段二巷三号202。法定代表人：万景福，该公司总经理。委托诉讼代理人：黄诗婷，广东鹏鼎律师事务所律师。委托诉讼代理人：李宪存，广东鹏鼎律师事务所律师。上诉人朱军德因与被上诉人深圳市欣浩源纸业有限公司（以下简称欣浩源公司）劳动争议纠纷一案，不服广东省深圳市龙华区人民法院（2019）粤0309民初2315号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年7月10日立案后，依法组成合议庭，对本案进行了审理。本案现已审理终结。朱军德上诉请求：1.判决欣浩源公司支付朱军德从2016年8月23日至2017年6月30日未签劳动合同的二倍工资差额72000元。2.判决欣浩源公司支付朱军德从2016年8月23日至2017年6月30日的平时加班工资20000元，周六周日加班工资23000元，法定节假日加班工资3000元。3.判决欣浩源公司支付朱军德违法解除劳动关系赔偿金17000元。4.判决欣浩源公司支付朱军德一次性伤残补助金58000元。5.判决欣浩源公司支付朱军德一次性工伤医疗补助金9000元。6.判决欣浩源公司支付朱军德一次性伤残就业补助金33000元。7.判决欣浩源公司支付朱军德鉴定费300元,共计235300元。事实和理由：朱军德于2016年8月23日入职欣浩源公司处，担任跟车送货员一职，每月工作28天，每日工作14小时以上，欣浩源公司不仅不与朱军德签订劳动合同，还不支付朱军德在职期间的三项加班费，还没购买社保，朱军德于2017年6月30日被欣浩源公司以称朱军德是临时工期限已到为由辞退了朱军德,朱军德于2017年8月2日向劳动仲裁委申请了劳动仲裁，朱军德向仲裁委提交了公司自愿盖了公章的考勤记录证明书，内容注明了有时候从早上7:00上班至晚上9:00后回公司，而仲裁员又未按朱军德提交公司盖了公章的考勤记录证明书计算加班费支付朱军德，导致朱军德工伤和违法解除关系的赔偿金和未签订劳动合同的二倍工资差额,都得不到依法支付的数额。因朱军德提交了充足的书面证据材料，所以不服，为了维护朱军德合法权益。特向龙华区人民法院提起诉讼了，请求龙华人民法院以书面证据材料，依法公正判决欣浩源公司支付朱军德上述数额共计235300元，而龙华区人民法院虽然认定了欣浩源公司在2017年3月24日出具的《加班考勤证明》，证明显示朱军德“有时早上7:00上班至晚上9:00后回公司未打卡”的书面证据是有效的，但是法官又未依此书面证据的上班时间，未按实际超出正班的加班时间，足够计算加班小时，但是又未依此书面证据材料的上班时间，未按实际超出正班的加班时间，算加班计算加班费支付朱军德。欣浩源公司辩称：上诉人平时仅偶尔加班而已，周末并没有加班，其每月的工资是2800元，包含了平时的加班费在内。同时，上诉人也没有提供证据证明其存在休息日加班的事实。综上所述，一审查明事实清楚，适用法律正确，判决正确，上诉人的上诉没有事实和法律依据，请求二审法院依法驳回上诉，维持原判。朱军德向一审法院起诉请求：1.判令欣浩源公司支付2016年8月23日至2017年6月30日未签劳动合同的二倍工资差额72000元；2.判令欣浩源公司支付2016年8月23日至2017年6月30日的平时加班工资20000元、周六日加班工资23000元、法定节假日加班工资3000元；3.判令欣浩源公司支付违法解除劳动合同赔偿金17000元；4.判令欣浩源公司支付一次性伤残补助金58000元；5.判令欣浩源公司支付一次性工伤医疗补助金9000元；6.判令欣浩源公司支付一次性伤残就业补助金33000元；7.判令欣浩源公司支付鉴定费300元。欣浩源公司向一审法院提出诉讼请求：判令欣浩源公司不需支付1.2016年8月23日至2017年6月30日加班工资差额5533.11元；2.2016年9月23日至2017年6月30日期间未签订书面劳动合同二倍工资差额33993元；3.违法解除劳动合同赔偿金7362.75元；4.一次性伤残补助金28362.6元、一次性工伤医疗补助金4051.8元、一次性伤残就业补助金16207.2元；5.判令朱军德承担本案诉讼费。一审法院认定事实：一、入职时间：2016年8月23日。二、工作岗位：送货员。三、劳动合同的签订情况：未签订。四、社会保险办理情况：未办理。五、工伤情况：朱军德于2016年11月28日受伤，2017年4月7日经深圳市人力资源和社会保障局认定为工伤，2017年4月27日经深圳市劳动能力鉴定委员会评定为十级伤残，医疗终结日期为2017年3月28日。六、加班工资情况：朱军德主张入职时约定每月工作28天，每天工作8小时的工资为2800元，但实际每月工作28天、每天工作14小时，应按底薪2800元为基数计发加班工资，并提供了欣浩源公司在2017年3月24日出具的《加班考勤证明》为证，证明显示朱军德“有时早上7：00上班至晚上9：00左右回公司未打卡”。欣浩源公司主张朱军德仅平时偶尔会加班，周末并没有加班，每月工资2800元包含平时加班费在内。一审法院认为，根据朱军德的工作岗位，其每天的工作时间与公司每天的出货量直接相关。朱军德主张的每天工作14小时、每月工作28天，工作时间明显过长，不符合常理，故一审法院根据公平原则，考虑朱军德工作的特殊性及合理性，酌定朱军德平均每月平时加班40小时、休息日加班40小时、法定节假日没有加班。双方约定上班28天，月薪2800元，其折算后的小时工资低于深圳市最低工资标准，该约定违反法律规定，应属无效。根据深圳市同期最低工资标准核算，朱军德在2016年8月23日至2017年5月31日期间每月加班工资应为1633.33元（2030元/月÷21.75天÷8小时×40小时×150%＋2030元/月÷21.75天÷8小时×40小时×200%），2017年6月1日至2017年6月30日期间的加班工资应为1713.79元（2130元/月÷21.75天÷8小时×40小时×150%＋2130元/月÷21.75天÷8小时×40小时×200%）。欣浩源公司在2017年8月23日至2017年5月31日期间每月已支付朱军德加班费770元（2800元-2030元），每月还需支付加班费差额863.33元（1633.33元-770元），在2017年6月1日至2017年6月30日期间已支付加班费670元，该月还需支付加班费差额1043.79元（1713.79元-670元）。朱军德在2016年11月28日至2017年3月28日期间处于工伤医疗期间，其主张加班工资没有事实法律依据，一审法院不予支持。综上，欣浩源公司还需支付朱军德2016年8月23日至2017年6月30日期间加班工资差额5533.11元（863.33元/月×5.2月＋1043.79元）。七、解除劳动合同情况：朱军德主张欣浩源公司于2017年6月30日将其解雇，并提供了《证明书》为证，欣浩源公司对《证明书》上公章的真实性予以认可，但主张盖章时《证明书》内容为空白，用于给朱军德申请工伤认定。一审法院认为，欣浩源公司对朱军德提交的《证明书》未能提供足以反驳的相反证据，故一审法院对《证明书》的真实性予以采信。欣浩源公司以朱军德为临时工而录用期限已到为由辞退朱军德，不能证明辞退朱军德的理由符合法律规定或公司规章制度，其解除劳动合同违反了法律规定，应向朱军德支付违法解除劳动合同赔偿金7362.75元{[（2030元+1633.33元）×9月＋（2130元+1713.79元）]÷10月×2月}。八、工伤待遇情况：朱军德受伤前月平均工资为3663.33元（2030元+1633.33元），低于深圳市2015年度在岗职工月平均工资的百分之六十，依法应以深圳市2015年度在岗职工月平均工资的百分之六十作为核发朱军德月工资的基数。朱军德为十级伤残，工伤保险基金应支付朱军德七个月工资的一次性伤残补助金28362.6元（4051.8元/月×7个月）、一个月工资的工伤医疗补助金4051.8元和鉴定费300元，欣浩源公司应支付朱军德四个月工资的一次性伤残就业补助金16207.2元（4051.8元/月×4个月）。由于欣浩源公司没有为朱军德缴纳工伤保险，依法应由欣浩源公司按照工伤保险待遇标准支付朱军德一次性伤残补助金28362.6元、一次性工伤医疗补助金4051.8元和鉴定费300元。九、未签订书面劳动合同的二倍工资差额：朱军德于2016年8月23日入职，欣浩源公司与朱军德签订书面劳动合同，依法应支付朱军德2016年9月23日至2017年6月30日期间的二倍工资差额33993元[3663.33×8.23月+3843.78元]。十、仲裁请求：1.裁令欣浩源公司支付2016年8月23日至2017年6月30日未签劳动合同的二倍工资差额72000元；2.裁令欣浩源公司支付2016年8月23日至2017年6月30日的平时加班工资20000元、周六日加班工资23000元、法定节假日加班工资3000元；3.裁令欣浩源公司支付违法解除劳动合同赔偿金17000元；4.裁令欣浩源公司支付一次性伤残补助金58000元；5.裁令欣浩源公司支付一次性工伤医疗补助金9000元；6.裁令欣浩源公司支付一次性伤残就业补助金33000元；7.裁令欣浩源公司支付鉴定费300元。十一、仲裁结果：1.欣浩源公司支付朱军德⑴2016年8月23日至2017年6月30日加班工资差额5533.11元；⑵违法解除劳动合同赔偿金7362.75元；⑶一次性伤残补助金28362.6元；⑷一次性工伤医疗补助金4051.8元；⑸一次性伤残就业补助金16207.2元；⑹鉴定费300元；⑺2016年9月23日至2017年6月30日期间未签订书面劳动合同的二倍工资差额33993元；2.驳回朱军德的其他仲裁请求。一审法院依照《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条、第四十八条、第八十二条、第八十七条、《广东省工伤保险条例》第三十四条、第五十七条之规定，判决：一、深圳市欣浩源纸业有限公司自判决生效之日起三日内一次性支付朱军德如下款项：1.2016年8月23日至2017年6月30日加班工资差额5533.11元；2.违法解除劳动合同赔偿金7362.75元；3.一次性伤残补助金28362.6元；4.一次性工伤医疗补助金4051.8元；5.一次性伤残就业补助金16207.2元；6.鉴定费300元；7.2016年9月23日至2017年6月30日期间未签订书面劳动合同的二倍工资差额33993元；二、驳回朱军德的其他诉讼请求；三、驳回深圳市欣浩源纸业有限公司的全部诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付延迟履行期间的债务利息。本案案件受理费5元，由深圳市欣浩源纸业有限公司承担。二审审理期间，当事人没有提交新证据，本院对一审法院查明的事实予以确认。本院认为，本案为劳动争议纠纷，当事人上诉争议的焦点为一审法院认定的朱军德的加班时间及据此计算的加班工资等应付款项是否妥当？一审法院在双方均无证据证明朱军德实际工作时间的情况下，从公平、合理的角度出发，根据朱军德的工作岗位、工作内容，酌定朱军德的加班时间，并无不当，本院予以确认。朱军德上诉主张应当根据欣浩源公司出具的《加班考勤证明》认定，但该《加班考勤证明》仅载明朱军德“有时”加班的情况，并无内容表明朱军德每天工作14小时以上，每月工作28天，因此，朱军德该上诉主张缺乏证据支持，本院不予采纳。朱军德在上诉请求中同时对一审法院认定的各项支付金额均提出异议，但并未提出相应的理由及证据，故相关上诉请求缺乏事实基础，本院不予支持。综上所述，朱军德的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决查明事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由朱军德负担，朱军德应当在本判决生效之日起十日内向本院缴纳。本判决为终审判决。审判长 梁 媛审判员 刘向军审判员 叶 艳二〇二〇年一月十四日书记员 肖丹婷附本案相关法律条文：《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；……