宁夏回族自治区银川市金凤区人民法院民事判决书（2019）宁0106民初14242号原告：咸月林，男，1975年12月10日出生，回族，无业，住宁夏回族自治区西吉县吉强镇委托诉讼代理人：李思远，宁夏兴业律师事务所律师。被告：宁夏宁西供水有限公司，住所地宁夏回族自治区银川市金凤区。法定代表人：徐光儒，该公司执行董事。委托诉讼代理人：张淑琴，宁夏永合律师事务所律师。委托诉讼代理人：曹慧娟，宁夏永合律师事务所实习律师。被告：宁夏立人人力资源管理有限公司，住所地宁夏回族自治区银川市金凤区法定代表人：张爱平，该公司总经理。委托诉讼代理人：张茜，女，1986年4月5日出生，汉族，该公司员工，住宁夏回族自治区银川市金凤区。原告咸月林与被告宁夏宁西供水有限公司（以下简称宁西公司）、宁夏立人人力资源管理有限公司（以下简称立人公司）劳动争议一案，本院于2019年11月13日立案后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告咸月林及其委托诉讼代理人李思远，被告宁西公司的委托诉讼代理人张淑琴、曹慧娟，被告立人公司的委托诉讼代理人张茜到庭参加诉讼。本案现已审理终结。咸月林向本院提出诉讼请求：1.判令宁西公司为咸月林补缴2010年3月至2014年2月的各项社会保险；2.判令宁西公司、立人公司共同支付原告违法解除劳动合同的经济赔偿金40000元（2000元/月×10年×2）；3.判令宁西公司赔偿咸月林失业金损失3616元（904元/月×4月）；4.由宁西公司、立人公司承担本案的全部费用。事实和理由：2010年3月起，咸月林开始在宁西公司工作，岗位是巡渠工，月薪2000元，双方并未签订劳动合同，宁西公司也未给原告缴纳社保。2014年2月，咸月林与立人公司签订了《劳动合同》，约定在2014年2月1日至2016年2月1日，以劳务派遣的形式继续按照原工作为宁西公司提供劳务服务，双方在2016年2月又续签了该劳动合同至2018年1月31日。2019年4月1日，立人公司单方面下达通知解除了与咸月林的劳动关系，未支付经济补偿金给咸月林，并且因为宁西公司在2010年至2013年期间并未依法给咸月林缴纳社保，致使咸月林领取的失业保险金的数额变少，造成了相关损失。为此，咸月林于2019年7月23日向银川市金凤区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，银川市金凤区劳动人事争议仲裁委员会作出银金劳人仲裁字【2019】247号裁决书。现咸月林对银金劳人仲裁字【2019】247号裁决书不服特向贵院提起诉讼。咸月林认为，原仲裁裁决事实认定不清，适用法律错误：1、咸月林要求宁西公司补缴相应的养老、医疗保险的仲裁请求符合事实及法律的规定；2019年4月立人公司单方解除了劳动合同后，去社保局查询才得知，宁西公司在2010-2014年之间从未给自己缴纳过任何社会保险，因此咸月林提起的仲裁请求符合《劳动争议调解仲裁法》第二十七条中的规定，在知道自己权利被侵害的一年之内提出了仲裁申请，依法应当予以支持。2、咸月林提交的《解除劳动合同证明书》证明了立人公司于2019年4月1日单方下达了通知，违法解除了与咸月林劳动关系的事实，并且出具了《解除劳动合同证明书》中明确由于“单位解除”的缘故，违法解除劳动合同，应支付赔偿金。并且依据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（四）》第五条第（一）项的规定，从2010年起算工作年限并支付赔偿金。仲裁委却以立人公司提供的并未由原告签字确认的《解除劳动合同证明书》认定双方是协商一致解除了劳动关系，这与事实是明显不符的，咸月林从未与立人公司协商一致解除劳动关系，并且退一步来说既是双方协商一致解除，立人公司也应当支付咸月林经济补偿金，而立人公司并未支付补偿金就解除了与咸月林的劳动关系。3、根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第一条的规定，因为宁西公司未依法给咸月林缴纳失业保险，导致现在咸月林领取的失业保险金数额受到了损失，应当承担相应的责任。综上，宁西公司不给咸月林缴纳社会保险，立人公司单方违法解除与咸月林劳动合同的行为，侵害了咸月林的合法权益，故咸月林诉至法院，请求判如所请。宁西公司辩称，一、2011年5月咸月林与宁西公司建立劳动关系，2014年2月双方解除了劳动关系，咸月林上班期间工资每月为1280元。1、咸月林在诉状中陈述的事实与理由部分与本案事实严重不符。2011年5月咸月林开始在宁西公司上班，上班期间工资为每月1280元，并不是咸月林所述的2000元。2、银川市金凤区劳动人事争议仲裁委员会作出的银金劳人仲裁字【2019】247号裁决书对咸月林证据《个人收入证明》的认定存在错误，进而导致对咸月林上班时间及工资待遇的事实查明及认定存在错误。《个人收入证明》上加盖的是“宁夏宁西供水有限公司西夏渠管理所”的印章，而非是宁西公司印章，虽然西夏渠管理所系宁西公司分支机构，但其无权代表宁西公司对外出具证明材料。管理所与咸月林并没有建立劳动关系，也没有向其发放工资，管理所出具的工作年限及工资待遇证明不应被采信。《个人收入证明》的内容不具有真实性，咸月林找到管理所要求开具证明材料，理由是因办理个人贷款需要向银行提交收入证明，管理所应咸月林的要求，按照其所述的内容出具了证明。3、仲裁裁决书查明事实部分“咸月林于2010年入职宁西公司处工作，月工资为2000元/月”是错误的。2011年5月咸月林开始到宁西公司工作，2014年1月31日双方协商一致后解除了劳动关系，2014年2月1日后咸月林与立人公司开始建立劳动关系。咸月林在宁西公司上班期间的工资为每月1280元，咸月林在立人公司上班时的工资才涨到2000元。但《个人收入证明》的出具时间是2019年3月13日，此时与咸月林建立劳动关系的是立人公司，而非宁西公司，因此该证明所载内容与本案事实不符。二、咸月林要求宁西公司为其补缴2010年3月至2014年2月社会保险的诉请不能成立。补缴社会保险不属于人民法院民事案件的审理范围。因此，咸月林要求宁西公司为其补缴2010年3月-2014年2月的各项社会保险的诉讼请求不能成立。三、自2014年2月1日后咸月林与立人公司建立了劳动关系，立人公司为用人单位，宁西公司成为用工单位。立人公司与宁西公司之间系劳务派遣合同关系。四、咸月林只能要求立人公司支付违法解除劳动合同的赔偿金，其要求宁西公司支付经济赔偿金没有事实和法律依据。立人公司作为劳务派遣单位自2014年2月1日后将咸月林派遣至宁西公司，虽然咸月林的岗位没有变，但宁西公司仅是其用工单位。立人公司成为咸月林的用人单位，并受《劳动合同法》关于用人单位承担责任的约束。根据法律规定，宁西公司作为用工单位与咸月林之间并不存在劳动关系，咸月林只与劳务派遣单位立人公司存在劳动关系。五、咸月林与立人公司之间劳动关系是否存续与宁西公司无关。1、2019年3月15日宁西公司给立人公司发函，明确了由于西夏渠、西夏水库资产移交后，宁西公司需要精简人员，故决定退回立人公司派遣到宁西公司的九名劳务派遣人员（包括咸月林），2019年4月15日立人公司回函，自2019年4月15日终止双方的劳务派遣关系。2、宁西公司将咸月林退回立人公司后，并不代表咸月林与立人公司的劳动关系立刻终止，即：派遣单位不能因劳动者被退回就可以解除劳动合同。如果咸月林没有出现《劳动合同法》第三十九条规定的过错被退回，也不属于第四十条第1项、第2项规定的劳动者无力承担或者不能正常履行相应岗位工作被退回的情况，立人公司就不能以劳动者被退回为由，解除与其订立的劳动合同。3、咸月林的岗位一直是巡渠工，并不存在特殊属性或者高技能要求，经过培训或者调整岗位后，其完全可以胜任其他工作。立人公司可以继续进行劳务派遣，而咸月林与立人公司之间对劳动关系是否继续存续的决定与宁西公司无关。六、宁西公司与立人公司之间是合同关系，双方的权利义务是受合同法调整，不属于本案劳动争议的审理范围。宁西公司与立人公司签订的《劳务派遣合同书》第四条第6款已经明确约定：“宁西公司由于单位改制、重组、岗位撤销或其他原因需要精简人员，宁西公司有权将派遣员工退回，且无需向立人公司支付经济补偿金”。如宁西公司与立人公司对于支付经济补偿金的约定存在争议，也应另行提起民事诉讼解决，而不属于本案劳动争议的审理范围。因此，是否支付经济补偿金或赔偿金仅限于存在劳动关系的立人公司和咸月林之间，与宁西公司无关。七、咸月林要求宁西公司赔偿其失业金损失3616元的诉请不能成立。1、咸月林该项请求已超过诉讼时效。2、咸月林已于本案仲裁审理阶段自认其领取了失业金，因此不存在失业金损失，其第三项诉讼请求属于重复主张。3、咸月林目前是否处于失业状态并没有证据予以证实。如果失业，其应当在劳动合同终止之日起60日内，到经办机构登记申请失业保险金。但宁西公司没有看到这样的证据。4、咸月林是农民工合同制缴费人员，依据社保部门的规定，农民工合同制人员的失业保险金领取的原则按照缴费满一年可以领取一个月的失业金，不满一年的不能领取。因此，咸月林在已经领取失业金的情况下，其第三项诉讼请求没有证据证实，且已超过诉讼时效，不应当予以支持。综上，宁西公司认为，咸月林的诉讼请求不能成立，依法予以驳回。立人公司辩称，一、咸月林原来在宁西公司工作，因宁西公司用工需求，于2014年2月与立人公司签订《劳务派遣合同》，以咸月林作为派遣员工继续在宁西公司工作，立人公司于2019年3月22日接到宁西公司《关于退回部分劳务派遣用工人员的函》。宁西公司因银川都市圈城乡西线供水工程建设需要，银川市政府拟征用西夏渠和西夏水库资产，不再需要劳务派遣用工岗位为理由将咸月林退回立人公司，并未按合同约定时间提前十五日进行通知。二、立人公司联系咸月林到公司进行沟通，介绍相关工作。经多次沟通，咸月林拒绝前往，之后来公司办理了劳动合同解除，立人公司出具了解除劳动合同证明书，咸月林在证明书上签字确认。三、立人公司认为，咸月林是在立人公司介绍相关工作，拒绝前往之后主动来公司办理的离职手续，并与被告协商一致解除，签订解除劳动合同证明书，立人公司已向咸月林说明了情况，告知了其权利义务，咸月林确认后签字摁手印，立人公司并未违法解除劳动合同，不应支付经济赔偿金。四、立人公司认为银川市金凤区劳动人事争议仲裁委员会认定事实清楚，适用法律正确，请求法院依法驳回原告的诉讼请求。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2011年5月，咸月林入职宁西公司工作，宁西公司将咸月林安排至其内设机构西夏渠管理所进行具体工作，岗位是巡渠工。2014年2月1日、2018年8月14日宁西公司与立人公司分别签订《劳务派遣合同》两份，约定立人公司与派遣到宁西公司的员工即派遣人员签订劳动合同，建立劳动关系。立人公司根据宁西公司的用人需要，派遣人员到宁西公司工作，派遣期限为2014年2月1日起至2019年1月31日止，协议到期双方均未提出异议的，本协议期限自动延长，若派遣人员的派遣期限未全部到期，本协议期限延续至派遣人员派遣期限全部到期且不再继续派遣时止。合同第四条第6款约定：宁西公司由于单位改制、重组、岗位撤销或其他原因需要精简人员，宁西公司有权将派遣员工退回，且无需向立人公司支付经济补偿金。2014年2月1日，咸月林与立人公司签订了《劳动合同》，以劳务派遣的方式为宁西公司提供劳动服务，合同期限自2014年2月1日起至2016年1月31日止，岗位渠道养护，工作地点永宁县闽宁镇（西夏渠管理所），工资标准1480元，绩效工资根据乙方的实际劳动贡献确定。双方在2016年2月又续签了该劳动合同至2018年1月31日。2018年11月13日，银川市政府决定对西夏渠、西夏水库供水工程现状资产进行征收。2018年11月20日，宁西公司将西夏渠、西夏水库土地资产移交给银川市人民政府。2019年3月15日宁西公司给立人公司发函，明确了由于西夏渠、西夏水库资产移交后，宁西公司需要精简人员，故决定退回立人公司派遣到宁西公司的九名劳务派遣人员（包括咸月林）。2019年4月15日立人公司回函，自2019年4月15日终止双方的劳务派遣关系。2019年4月1日，立人公司向咸月林出具解除劳动合同证明书，载明“由于单位解除原因”解除劳动合同。后咸月林领取了相应的失业保险金。2019年7月23日咸月林向银川市金凤区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求：1.裁决宁西公司为咸月林补缴2010年3月至2014年2月的各项社会保险；2.裁决立人公司与宁西公司共同支付咸月林违法解除劳动合同的经济赔偿金40000元；3.裁决宁西公司赔偿咸月林失业金损失6550元；4.由宁西公司、立人公司承担本案全部费用。银川市金凤区劳动人事争议仲裁委员会于2019年10月29日作出银金劳人仲裁字〔2019〕247号裁决书，驳回咸月林的所有仲裁请求。咸月林不服，引起诉讼。另查明，1.咸月林在宁西公司工作期间，宁西公司未给咸月林缴纳各项社会保险。2.咸月林离职前12个月的岗位工资为每月2247元。3.西夏渠管理所于2011年5月17日设立。本院认为，根据《中华人民共和国劳动合同法》第五十八条规定，劳务派遣单位是本法所称用人单位，应当履行用人单位对劳动者的义务。本案中，立人公司是咸月林的劳务派遣单位即用人单位。本案的争议焦点在于：一、关于宁西公司是否为咸月林补缴2010年3月至2014年2月的各项社会保险。根据《中华人民共和国社会保险法》的相关规定，征缴社会保险费是社会保险行政部门的职责，社会保险行政部门与缴费义务主体之间是管理与被管理的行政法律关系，咸月林要求宁西公司补缴社会保险的诉求，不属于人民法院民事案件受案范围，本院不予处理。二、关于立人公司是否存在违法解除，是否向咸月林支付经济赔偿金。本案中，宁西公司按照合同约定的“由于单位改制、重组、岗位撤销或其他原因需要精简人员”的原因将咸月林退回立人公司。根据《劳动合同法》六十五条第二款规定,被派遣劳动者有本法第三十九条和第四十条第（一）项、第（二）项规定的情形的，用工单位可以将劳动者退回劳务派遣单位，劳务派遣单位依照本法有关规定，可以与劳动者解除劳动关系。咸月林不存在上述情况，故立人公司不能以劳动者被退回为由，解除与其订立的劳动合同，其解除劳动关系系违法解除，应当向咸月林支付经济赔偿金。立人公司辩称给咸月林安排了新的岗位，是咸月林自己不同意去，但其未提交证据予以证实，本院不予采信。关于立人公司支付咸月林赔偿金的工作年限问题。咸月林自2011年5月至2019年4月1日都服务于宁西公司所属单位西夏渠管理所；2011年5月至2014年1月，宁西公司是咸月林的用人单位，2014年2月至2019年4月，立人公司是咸月林的用人单位。根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（四）》第五条规定，劳动者非因本人原因从原用人单位被安排到新用人单位工作，原用人单位未支付经济补偿，劳动者依照劳动合同法第三十八条规定与新用人单位解除劳动合同，或者新用人单位向劳动者提出解除、终止劳动合同，在计算支付经济补偿或赔偿金的工作年限时，劳动者请求把在原用人单位的工作年限合并计算为新用人单位工作年限的，人民法院应予支持。用人单位符合下列情形之一的，应当认定属于劳动者非因本人原因从原用人单位被安排到新用人单位工作：“（一）劳动者仍在原工作场所、工作岗位工作，劳动合同主体由原用人单位变更为新用人单位。”本案中，咸月林一直在西夏渠管理所工作，在计算赔偿金的工作年限时应予合并计算，为8.5年时间，咸月林离开立人公司前十二个月平均工资为2247元，现咸月林按照2000元主张，本院予以支持，立人公司应支付其违法解除劳动合同的经济赔偿金34000元（2000元/月×8.5个月×2）。因自2014年2月咸月林与立人公司签订了《劳动合同》，其与宁西公司不存在劳动关系，其要求宁西公司支付其违法解除经济赔偿金，无事实及法律依据，本院不予支持。三、宁西公司是否赔偿咸月林的失业损失。根据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条规定：劳动争议申请仲裁的时效期间为一年，仲裁时效期间从当事人知道或者应当知道其权利被侵害之日起计算。咸月林于2014年2月与立人公司签订了劳动合同，立人公司也给其缴纳了社会保险，其应当知晓宁西公司未给其缴纳失业保险，但其于2019年7月23日才开始主张权利，故咸月林要求宁西公司赔偿失业保险损失的诉讼请求已超过仲裁时效，本院不予支持。综上，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条、第四十条第（一）项、第（二）项、第四十八条、第五十八条、第六十五条第二款、第八十七条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（四）》第五条，《中华人民共和国社会保险法》第六十三条规定，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条第一款、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条规定，判决如下：一、被告宁夏立人人力资源管理有限公司于本判决生效后十日内支付原告咸月林赔偿金34000元；二、驳回原告咸月林的其他诉讼请求。如果义务人未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费5元（已减半收取），由被告宁夏立人人力资源管理有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于宁夏回族自治区银川市中级人民法院。审判员 马桂香 二〇二〇年一月十三日书记员 马旭元附：本案适用的法律条文《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条劳动者有下列情形之一的，用人单位可以解除劳动合同：（一）在试用期间被证明不符合录用条件的；（二）严重违反用人单位的规章制度的；（三）严重失职，营私舞弊，给用人单位造成重大损害的；（四）劳动者同时与其他用人单位建立劳动关系，对完成本单位的工作任务造成严重影响，或者经用人单位提出，拒不改正的；（五）因本法第二十六条第一款第一项规定的情形致使劳动合同无效的；（六）被依法追究刑事责任的。第四十条有下列情形之一的，用人单位提前三十日以书面形式通知劳动者本人或者额外支付劳动者一个月工资后，可以解除劳动合同：（一）劳动者患病或者非因工负伤，在规定的医疗期满后不能从事原工作，也不能从事由用人单位另行安排的工作的；（二）劳动者不能胜任工作，经过培训或者调整工作岗位，仍不能胜任工作的；（三）劳动合同订立时所依据的客观情况发生重大变化，致使劳动合同无法履行，经用人单位与劳动者协商，未能就变更劳动合同内容达成协议的。第四十八条用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同，劳动者要求继续履行劳动合同的，用人单位应当继续履行；劳动者不要求继续履行劳动合同或者劳动合同已经不能继续履行的，用人单位应当依照本法第八十七条规定支付赔偿金。第五十八条劳务派遣单位是本法所称用人单位，应当履行用人单位对劳动者的义务。劳务派遣单位与被派遣劳动者订立的劳动合同，除应当载明本法第十七条规定的事项外，还应当载明被派遣劳动者的用工单位以及派遣期限、工作岗位等情况。劳务派遣单位应当与被派遣劳动者订立二年以上的固定期限劳动合同，按月支付劳动报酬；被派遣劳动者在无工作期间，劳务派遣单位应当按照所在地人民政府规定的最低工资标准，向其按月支付报酬。第六十五条被派遣劳动者可以依照本法第三十六条、第三十八条的规定与劳务派遣单位解除劳动合同。被派遣劳动者有本法第三十九条和第四十条第一项、第二项规定情形的，用工单位可以将劳动者退回劳务派遣单位，劳务派遣单位依照本法有关规定，可以与劳动者解除劳动合同。第八十七条用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同的，应当依照本法第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金。《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（四）》第五条劳动者非因本人原因从原用人单位被安排到新用人单位工作，原用人单位未支付经济补偿，劳动者依照劳动合同法第三十八条规定与新用人单位解除劳动合同，或者新用人单位向劳动者提出解除、终止劳动合同，在计算支付经济补偿或赔偿金的工作年限时，劳动者请求把在原用人单位的工作年限合并计算为新用人单位工作年限的，人民法院应予支持。用人单位符合下列情形之一的，应当认定属于“劳动者非因本人原因从原用人单位被安排到新用人单位工作”：（一）劳动者仍在原工作场所、工作岗位工作，劳动合同主体由原用人单位变更为新用人单位；（二）用人单位以组织委派或任命形式对劳动者进行工作调动；（三）因用人单位合并、分立等原因导致劳动者工作调动；（四）用人单位及其关联企业与劳动者轮流订立劳动合同；（五）其他合理情形。《中华人民共和国社会保险法》第六十三条用人单位未按时足额缴纳社会保险费的，由社会保险费征收机构责令其限期缴纳或者补足。用人单位逾期仍未缴纳或者补足社会保险费的，社会保险费征收机构可以向银行和其他金融机构查询其存款账户；并可以申请县级以上有关行政部门作出划拨社会保险费的决定，书面通知其开户银行或者其他金融机构划拨社会保险费。用人单位账户余额少于应当缴纳的社会保险费的，社会保险费征收机构可以要求该用人单位提供担保，签订延期缴费协议。用人单位未足额缴纳社会保险费且未提供担保的，社会保险费征收机构可以申请人民法院扣押、查封、拍卖其价值相当于应当缴纳社会保险费的财产，以拍卖所得抵缴社会保险费。《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条劳动争议申请仲裁的时效期间为一年，仲裁时效期间从当事人知道或者应当知道其权利被侵害之日起计算。《中华人民共和国民事诉讼法》第十四条人民检察院有权对民事诉讼实行法律监督。第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。