山东省高青县人民法院 民 事 判 决 书 （2019）鲁0322民初1786号 原告：陈洪涛，男，1970年3月10日出生，汉族，住山东省莘县。 委托诉讼代理人：张明宇，山东元亮律师事务所律师。 被告：山东耀微玻璃纤维科技股份有限公司。住所地：高青县黄河路105号。 法定代表人：赵忠华，总经理。 诉讼代表人：山东耀微玻璃纤维科技股份有限公司管理人。 委托诉讼代理人：周宗刚，山东大地人律师事务所律师。 委托诉讼代理人：胡晓婷，山东大地人律师事务所律师。 第三人：中国信达资产管理股份有限公司山东省分公司。住所地：济南市槐荫区经三路293号。 负责人：鲁宝兴，该分公司总经理。 委托诉讼代理人：魏晋杰，山东秀立律师事务所律师。 委托诉讼代理人：王晓强，山东秀立律师事务所律师。 原告陈洪涛与被告山东耀微玻璃纤维科技股份有限公司（以下简称“耀微公司”）、第三人中国信达资产管理股份有限公司山东省分公司（以下简称“信达公司”）取回权纠纷一案，本院于2019年7月23日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告陈洪涛的委托诉讼代理人张明宇、被告耀微公司的委托诉讼代理人周宗刚、胡晓婷、第三人信达公司的委托诉讼代理人魏晋杰、王晓强到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告陈洪涛向本院提出诉讼请求：1.判令被告返还原告铂铑合金1555.56克（其中铂含量90%，铑含量10%，纯度99.5%））；2.本案诉讼费用由被告负担。后原告变更诉讼请求为：1.判令被告返还原告铂铑合金1555.56克或被告（破产管理人）对涉案铂铑合金拍卖、变卖后的对应价款优先支付原告；2.本案诉讼费用由被告负担。 事实与理由：被告耀微公司因生产经营需要，于2016年9月28日签订《租赁合同》，约定由被告租赁原告铂铑合金1555.56克使用（其中铂含量90%，铑含量10%，纯度≥99.5%），铂铑合金总价款为388890.00元，租赁期限为2年，年租金为46669.00元。合同签订后，原告将合同约定铂铑合金交付被告。2018年9月份原被告对上述《租赁合同》进行续签，租赁铂铑合金数量、租赁期限、租金等内容不变。现被告已经进入破产程序，根据破产法相关规定，原告有权将出租物进行取回。为维护原告合法权益，特向法院提起诉讼，请求法院依法支持原告的诉讼请求。 被告耀微公司辩称，1.原告在破产程序中提交的取回权证据不充分，无法证明存在租赁的事实及原告对主张的铂金享有所有权。2.涉案铂金属于耗材，即便存在租赁的事实，也无法实现原物取回。3.管理人接手破产财产时，有材料证明，债务人处有足量的铂金用于生产，另行租赁铂金，管理人认为存在合理的怀疑。 第三人信达公司述称，1.原告依据的租赁合同及主张的租赁关系存在诸多不符合常理的情况，其真实性可疑。具体理由同被告的答辩意见。2.取回权或本案定性的返还原物纠纷，指向的标的应当为特定物，而根据被告企业负责人在债权人会议上称，涉案的铂金需要定期进行融化，重新制作，因此，原告主张的铂金与被告企业自有的铂金已经混同，属于种类物，不构成原告所主张的取回权的标的。3.2014年4月，被告以51200克铂金、65000克铂铑合金，共计116200克，向高青县建行提供抵押担保，但截止被告破产受理之日，根据管理人的统计，被告处仅剩铂金约25600克。因此，原告不能证明也不能区分被告所剩的铂金系其所有。4、假设涉案租赁合同真实存在，根据我国破产法司法解释2第32条第2、3款的规定，对已损耗的铂合金，原告仅享有普通债权，而不享有取回权。 本案当事人依法提交了证据，本院依法组织当事人进行了证据质证。根据原、被告、第三人的陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下： 1.2016年9月28日，原告陈洪涛与被告耀微公司签订《租赁合同》一份，约定第一条：甲方（陈洪涛）将个人自有的铂铑金（铂含量90%、铑含量10%，纯度均≥99.95%）1555.65克出租给乙方（耀微公司），租期为二年，自2016年10月1日至2018年9月30日。第二条：租赁期内铂铑合金的安全及损耗由乙方承担。第三条：……年租金为（大写）肆万陆仟陆佰陆拾圆整。第五条第（1）项：合同未到期甲乙双方不得提前收回或退回标的物，但乙方生产经营发生重大变化或余业关、停、并、转、迁、商誉严重下降时，甲方可行驶不安抗辩权要求乙方提前返还出租标的物;第（2）项本协议标的物为种类物在使用时混同于乙方原有同种类物，故乙方以其所控制或所使用的同种类物对甲方承担返还责任。丙方（赵忠华）自愿以其个人财产对乙方之返还责任承担连带担保责任;第（3）项合同到期双方如有意续约，可以续签合同;第（5）项乙方交回甲方标的物时其品质不得低于双方交割时品质（铂含量90%、纯度≥99.95%：铑含量10%、纯度≥99.95%）。 上述租赁合同到期后，2018年10月1日，原告与被告续签租赁合同，租赁期限自2018年10月1日至2020年9月30日，合同约定的其他内容与前一租赁合同一致。 被告分别于2016年11月8日、2017年10月17日、2018年10月26日三次向原告支付租金139980.00元。 2、2019年3月5日，山东省淄博市中级人民法院作出（2019）鲁03民终申3号民事裁定书，裁定如下：一、受理齐商银行股份有限公司高青支行对山东耀微玻璃纤维科技股份有限公司的破产清算申请；受理山东耀微玻璃纤维科技股份有限公司的破产清算申请；二、山东耀微玻璃纤维科技股份有限公司破产清算一案交山东省高青县人民法院审理。 2019年3月5日，本院作出（2019）鲁0322破9号决定书，指定山东大地人律师事务所担任耀微公司管理人。 3、2014年4月15日，被告耀微公司从中国建设银行股份有限公司高青支行借款1690万元，被告以铂铑合金65000克、铂金51200克及其他财产提供抵押担保。 2015年10月27日，本院作出（2015）高商初字第614号民事判决书，判决中国建设银行股份有限公司高青支行对用于抵押的铂铑合金65000克、铂金51200克及其他抵押财产协议折价、拍卖、变卖的价款享有优先受偿权。 2015年11月20日，中国建设银行股份有限公司山东省分行将对被告享有的债权（包括从权利）转让给第三人信达公司。 2019年7月28日，被告向本院提交申请书，申请追加信达公司为第三人参加本案诉讼。 4.在与本案案件性质相同的（2019）鲁0322民初1677号原告内蒙古杭锦旗苏里格玻纤有限公司与被告耀微公司、第三人信达公司取回权纠纷一案，第三人信达公司主张其为有独立请求权的第三人参加诉讼。后本院于2019年11月6日向其邮寄送达交纳诉讼费用通知书一份，限其自接到本通知之日起七日内向本院补交案件受理费，期满仍未交纳的，其将不享有作为有独立请求权的第三人的权利。期限届满后，第三人未交纳案件受理费，故其诉讼地位为无独立请求权的第三人。 5.原告陈洪涛、另案原告内蒙古杭锦旗苏里格玻纤有限公司向本院提交关于涉案铂铑合金损耗价值鉴定申请，我院立案庭于2019年12月6日作出（2019）高法技鉴字第251号结案通知书，以涉案标的物不存在为由作出终结鉴定结论。 2019年12月12日，本院向第三人邮寄送达通知一份，告知其鉴定结论并通知其涉案铂铑合金除两原告主张取回权外，被告耀微公司无相关利益，其作为涉案第三人参加诉讼有相关利益，请于收到本通知三个工作日内向本院提出鉴定涉案铂铑合金损耗的申请，并提供相关证据，逾期则视为放弃相关权利。期限届满后，第三人未向本院提出申请。 6.截至2019年12月28日，被告耀微公司已经法定程序将铂铑合金拍卖变现，共计合金25600克，变现金额6770528.82元，合计264.47元/克。 本院认为，原、被告之间的租赁协议系双方当事人真实意思表示,内容不违反法律规定,合法有效,双方当事人的权利义务受租赁协议约束并受法律保护。《中华人民共和国合同法》第二百四十二条规定：“出租人享有租赁物的所有权。承租人破产的,租赁物不属于破产财产”。《中华人民共和国企业破产法》第三十八条规定：“人民法院受理破产申请后,债务人占有的不属于债务人的财产,该财产的权利人可以通过管理人取回。”《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国企业破产法〉若干问题的规定(二)》第二条第一项规定：“债务人基于仓储、保管、承揽、代销、借用、寄存、租赁等合同或者其他法律关系占有、使用的他人财产不应认定为债务人财产。”本案中,被告已进入破产清算程序，但仍然占有原告所有的涉案铂铑合金，原告可以通过被告的管理人取回，故原告主张行使取回权,符合法律规定,本院予以支持。 《中华人民共和国合同法》第一百零七条规定：“当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。”《中华人民共和国物权法》第三十九条规定：“所有权人对自己的不动产或者动产，依法享有占有、使用、收益和处分的权利”。因涉案铂铑合金相对于其他破产财产来说能够特定，且已经法定程序拍卖变现，原告主张被告返还铂铑合金的诉讼请求已无法实现，但可以采取赔偿损失的方式进行权利保护，且原告审理中也已对诉讼请求的第一项从取回权变更为所有权的变价款优先支付权，已变现的铂铑合金264.47元/克，属原告所有的铂铑合金共计1555.56克，即相应的变现值为411398.95元。关于涉案铂铑合金的利益相关方即第三人信达公司，因原告陈洪涛所有的铂铑合金出租给被告耀微公司发生于其抵押债权之后，如若发生毁损、灭失，则先前存在的抵押铂铑合金毁损、灭失的可能性明显大于后发生的租赁铂铑合金毁损、灭失的可能性，第三人亦没有依法提出鉴定申请。若第三人信达公司取得相关证据，可在本判决生效后三十日内，另行主张权利。故原告请求优先取回涉案铂铑合金对应价款411398.95元的诉讼请求本院予以支持。 综上,依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第二百四十二条，《中华人民共和国企业破产法》第三十八条,《中华人民共和国物权法》第三十九条，判决如下: 被告山东耀微玻璃纤维科技股份有限公司支付原告陈洪涛涉案铂铑合金对应价款411398.95元，于本判决生效之日起十日内付清。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费7133.00元，由被告山东耀微玻璃纤维科技股份有限公司负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于山东省淄博市中级人民法院。 审 判 长  范 永 人民陪审员  贾红梅 人民陪审员  张建军 二〇二〇年一月二日 法官助理于冉 书记员孙万霞