山东省东明县人民法院 民 事 判 决 书 （2019）鲁1728民初2482号 原告：吴炳魁，男，汉族，东明石化集团职工，住东明县。 委托诉讼代理人：崔庆志，山东兴鲁明律师事务所律师。 委托诉讼代理人：王万民，山东兴鲁明律师事务所律师。 被告：张发起，男，汉族，住东明县。 原告吴炳魁与被告张发起房屋买卖合同纠纷一案，本院受理后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告吴炳魁到庭参加了诉讼，被告张发起经合法传唤未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告吴炳魁向本院提出诉讼请求：1、判令被告张发起履行协议，交付房屋（价值35万元人民币）义务；2、涉案费用由被告承担。事实与理由：2014年6月5日，案外人张银立向案外人王汴红借款50万元，原告吴炳魁和案外人乔会生是该笔借款的保证人。2016年9月6日，王汴红申请东明县人民法院查封、冻结了原告吴炳魁的房产和银行存款。2016年9月20日，案外人王汴红向东明县人民法院起诉，请求案外人张银立、案外人盛青丽、原告吴炳魁、案外人乔会生偿还借款本金及利息。2016年12月1日，经东明县人民法院调解达成协议，张银立、盛青丽偿还王汴红借款55万元及利息，吴炳魁、乔会生对该笔债务承担连带保证责任，吴炳魁、乔会生对该笔债务承担保证责任后，有权向张银立、盛青丽追偿。东明县人民法院据此出具了（2016）鲁1728民初2734号民事调解书。2017年8月24日，被告张发起、案外人张银立与原告吴炳魁签订协议书，约定被告张发起自愿将位于东明县的一处门面房四间转让给原告吴炳魁，张银立为保证人。2018年3月16日，案外人王汴红向东明县人民法院申请强制执行，2019年5月13日案外人王汴红与原告吴炳魁达成和解协议，由原告吴炳魁一次性支付案外人王汴红35万元，双方案结事了，2019年5月15日，东明县人民法院做出（2019）鲁1728执恢86号通知书，以申请执行人王汴红与被执行人吴炳魁达成和解协议，由被执行人吴炳魁一次性偿还申请执行人王汴红35万元，其它互不追究，现王汴红和解的债权已全部执行完毕为由，东明县人民法院对（2019）鲁1728执恢86号案件以“执行完毕”方式结案。后原告吴炳魁要求被告张发起履行双方2017年8月24日达成的协议，被告张发起拒不履行，原告为维护自身的合法权益，故具状起诉，请求贵院查明事实，判如所请。 被告张发起未应诉与答辩。 根据当事人陈述和经审查确认现有的证据，本院认定事实如下： 2014年6月5日，案外人张银立因资金紧张向案外人王汴红借款50万元，双方口头约定借款利息为月息4分，书面约定借款利息为月息1.5分，案外人张银立妻子盛青丽以借款人身份在借条借款人处签名，原告吴炳魁、案外人乔会生自愿为该笔借款作出保证，并在借条借款人处签名。 2016年9月6日，案外人王汴红申请诉前财产保全，申请本院查封、冻结了原告吴炳魁的房产和银行存款。 2016年9月20日，案外人王汴红向本院提起诉讼，请求案外人张银立、案外人盛青丽、原告吴炳魁、案外人乔会生偿还借款本金50万元及利息（按月息1.5分计算）。 2016年12月1日，经本院调解，案外人王汴红与案外人张银立、案外人盛青丽、原告吴炳魁、案外人乔会生达成调解协议，协议内容为：1、张银立、盛青丽向王汴红借款本金50万元，截止2016年12月1日借款利息为5万元。张银立、盛青丽于2017年3月30日前偿还王汴红借款本金30万元及自2016年12月2日起按照月息2分计算的利息，于2017年6月30日前偿还王汴红借款本金20万元及自2016年12月2日起按照月息2分计算的利息和截止到2016年12月1日前借款本金50万元的利息5万元；2、吴炳魁、乔会生对上述债务承担连带保证责任，吴炳魁、乔会生承担保证责任后，有权向张银立、盛青丽追偿；3、其它互不追究。本院依照当事人达成的协议出具了（2016）鲁1728民初2734号民事调解书。 2017年8月24日，被告张发起、案外人张银立与原告吴炳魁签订协议书，内容为：因张银立的债务问题，经东明县人民法院调解（山东省东明县人民法院（2016）鲁1728民初2734号民事调解书），原告王汴红起诉张银立后，原告王汴红把担保人吴炳魁名下的房产和银行卡冻结执行，现该案在东明县人民法院执行局执行。张发起（张银立的父亲）自愿将位于东明县间门面房（现美食美客餐厅经营中，目前无房产证明，实际房屋产权人为张发起）转让给吴炳魁，以顶替吴炳魁替张银立还款的财产损失。现该房产产权归吴炳魁所有，该房产东西长10.3米，南北长15.9米，合计163.77平方米，该房产南邻周俊青，北临胡同，西邻南华路，东临为张建设。吴炳魁有变卖及处置该房产的权利，任何人不得干预和阻挠。口说无凭，立字为据。房屋产权人；张发起，身份证号码：。共同保证人：张银立，身份证号码。证明人吴俊领。 2018年3月16日，案外人王汴红向本院申请强制执行，2019年5月13日案外人王汴红与原告吴炳魁达成和解协议，由原告吴炳魁一次性支付案外人王汴红35万元，双方案结事了，2019年5月15日，本院作出（2019）鲁1728执恢86号通知书，以申请执行人王汴红与被执行人吴炳魁达成和解协议，由被执行人吴炳魁一次性偿还申请执行人王汴红35万元，其它互不追究，现王汴红和解的债权已全部执行完毕为由，东明县人民法院对（2019）鲁1728执恢86号案件以“执行完毕”方式结案。后原告吴炳魁要求被告张发起交付涉案房产，双方协商未果。 另查明，涉案房产未办理房屋权属登记。 审理过程中，原告吴炳魁变更诉讼请求为：1、要求被告张发起支付原告35万元，涉案费用由被告承担。 上述事实有东明县人民法院（2016）鲁1728民初2734号民事调解书、东明县人民法院（2019）鲁1728执恢86号决定书、协议书、当事人陈述、庭审笔录等在卷为凭，并经一审开庭质证，可以作为定案的依据。 本院认为，原告吴炳魁作为案外人张银立、盛青丽向案外人王汴红借款的保证人，在王汴红向本院提起诉讼的情况下，与王汴红达成调解协议，约定原告吴炳魁对张银立、盛青丽的债务承担保证责任，在承担保证责任后，原告吴炳魁有权向张银立、盛青丽追偿，后在王汴红向本院申请强制执行的时，原告吴炳魁与王汴红达成和解协议，支付案外人王汴红35万元，履行了自己的保证义务，原告吴炳魁支付王汴红35万元的行为，是按照法律规定和本院作出的（2016）鲁1728民初2734号民事调解书确定的义务，正确履行自己责任的行为，该行为合法有效。原告吴炳魁履行保证义务后，依照《中华人民共和国担保法》第三十一条的规定，有权向张银立、盛青丽追偿。被告张发起作为案外人张银立的父亲、盛青丽的公爹，自愿与原告吴炳魁签订协议书，将位于东明县间门面房转让给吴炳魁，以顶替原告吴炳魁替张银立还款的财产损失，该协议是被告张发起在明确了解原告吴炳魁享有向案外人张银立追偿的权利后，自愿与原告吴炳魁签订的以房抵债协议，是张发起的真实意思表示，被告张发起应当承担协议约定的交付房屋义务或者在协议无效情况下应赔偿原告吴炳魁损失的义务。因被告张发起用以顶替张银立债务的房产至今未办理房产权属登记，无法证明涉案房产为被告张发起所有，更无法办理产权过户登记手续，依照《中华人民共和国合同法》第五十二条之规定，原告吴炳魁与被告张发起签订的协议为无效协议，即无效合同。《中华人民共和国合同法》第五十八条规定，合同无效或者被撤销后，因该合同取得的财产，应当予以返还；不能返还或者没有必要返还的，应当折价补偿。有过错的一方应当赔偿对方因此受到的损失，双方都有过错的，应当各自承担相应的责任。依照该规定，因原告吴炳魁与被告张发起签订的协议为无效协议，被告张发起也未将涉案房产交付给原告吴炳魁，故原告吴炳魁无需返还涉案房产，原告吴炳魁因无效协议遭受35万元损失应由被告张发起承担，故对原告吴炳魁要求被告张发起支付35万元损失的请求本院予以支持。综上，《中华人民共和国合同法》第五十二条、第五十八条，《中华人民共和国担保法》第三十一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百三十四条、第一百四十四条之规定，判决如下： 被告张发起自本判决生效后十日内赔偿原告吴炳魁35万元。 如果未按本判决指定的期间履行金钱给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费6550元，由被告张发起担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于山东省菏泽市中级人民法院。 审 判 长  王久仁 人民陪审员  翟付山 人民陪审员  陈 彦 二〇二〇年一月十九日 书 记 员  刘忠良