陕西省安康市汉滨区人民法院民 事 判 决 书（2018）陕0902民初4112号原告：易全义，男，汉族，出生于1962年8月7日，安康市汉滨区人，农民，住汉滨区。委托代理人：胡清羽，陕西宁康律师事务所律师。被告：汪明玉，男，汉族，出生于1963年8月9日，安康市汉滨区人，原住汉滨区，现住安康市。委托代理人：杨家秀，系被告汪明玉之妻。被告：龚兴泰，男，汉族，出生于1948年2月22日，安康市汉滨区人，系安康市园钉厂退休职工，住汉滨区。被告：张闻韶，男，汉族，出生于1962年5月1日，安康市汉滨区人，系安康市汉滨区粮管所职工。委托代理人：刘新，陕西理衡律师事务所律师。被告：屈明兴，男，汉族，出生于1969年11月3日，安康市汉滨区人，农民，住汉滨区。委托代理人：屈明义，系被告屈明兴之兄。被告：安康市社会福利工业公司，住所地：安康市。法定代表人：龚兴泰。原告易全义与被告汪明玉、龚兴泰、张闻韶、屈明兴、安康市社会福利工业公司（以下简称“福利工业公司”）合同纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理，原告易全义及其委托代理人胡清羽、被告汪明玉的委托代理人杨家秀、被告龚兴泰、被告张闻韶的委托代理人刘新、被告屈明兴的委托代理人屈明义、被告安康市社会福利工业公司的法定代表人龚兴泰到庭参加了诉讼，本案现已审理终结。原告诉称，1991年9月11日，原安康市民政局向安康市工商局申请成立安康市社会福利综合贸易公司。同日，安康市社会福利综合贸易公司设立分支机构安康市社会福利综合贸易公司莲花池饭庄。1993年5月18日，安康市社会福利综合贸易公司更名为安康市社会福利工业公司，安康市社会福利综合贸易公司莲花池饭庄更名为安康市社会福利工业公司娱乐美食城。1995年12月25日，汪明玉、张闻韶、龚兴泰、屈明兴四人合资经营娱乐美食城。1996年11月25日，福利工业公司与易全义、李彭英签订娱乐美食城承包合同，将娱乐美食城承包给易全义、李彭英，后李彭英退出承包，由易全义一人承包经营。在易全义承包经营过程中，易全义与福利工业公司因娱乐美食城承包经营权发生纠纷，经陕西省高级人民法院于1997年12月18日作出（1997）陕经终字第150号民事判决，判令福利工业公司向易全义退还多交的承包费、装修费、设备款、违约金共计371207.88元，逾期不付，加倍支付迟延履行期间债务利息，一审、二审诉讼费等共计23620元，由福利工业公司承担。1998年，原告向安康市中级人民法院申请强制执行，被告人龚兴泰在执行中仅支付了15.7万元，余款未执行，安康市中级人民法院向原告下发了债权凭证，该凭证内容为“实现金额157000元，债权余额238327.81元”。2014年，原告了解到安康市社会福利工业公司娱乐美食城于2002年4月8日已被福利工业公司注销，但未进行清算。安康市社会福利工业公司已不复存在。原告于2014年4月申请恢复执行并变更汪明玉、张闻韶、龚兴泰、屈明兴为被执行人，安康市中级人民法院和陕西省高级人民法院裁定驳回了原告请求直接变更被执行人的请求。综上所述，原告根据关于适用《公司法》若干问题的规定（二）第十八条规定，有限责任公司的股东、股份有限公司的董事和控股股东未在法定期限内成立清算组开始清算，导致公司财产贬值、流失、毁损或者灭失，债权人主张其在造成损失范围内对公司债务承担赔偿责任的，人民法院应依法予以支持。第二十条规定，公司解散应当在依法清算完毕后，申请办理注销登记。公司未经清算即办理注销登记，导致公司无法进行清算，债权人主张有限责任公司的股东、股份有限公司的董事和控股股东，以及公司的实际控制人对公司债务承担清偿责任的，人民法院应依法予以支持，汪明玉、张闻韶、龚兴泰、屈明兴四人是安康市社会福利公司娱乐美食城的投资人，依法应由其承担赔偿责任。为维护原告的合法权利，依法提起诉讼，请求判令：1、被告共同赔偿原告承包费、装修费、设备费、违约金共计238327.81元 ，并承担逾期履行期间的利息约70万元；2、诉讼费以及保全费由被告承担。原告为支持自己的诉讼主张，向本院提交以下证据：1、（1997）陕经终字第150号民事判决书。用以证明省高院是因为原告与福利工业公司设立的娱乐嘛美食城经营纠纷判决福利工业公司承担责任，不是汪明玉答辩的情况，起诉金额的依据来源于（1997）陕经终字第150号判决。2、（2007）安执债字第004号债权文书。用以证明安康市中级人民法院2007年7月10日确定债权余额。3、娱乐美食城合资经营章程、汉滨区工商行政管理局函、娱乐美食城营业执照副本。用以证明娱乐美食城是四被告合伙经营，汪明玉、张闻韶出资50万元，汪明玉系董事长，娱乐美食城是福利工业公司下属机构，福利公司与娱乐美食城是独立核算单位。娱乐美食城是由福利工业公司莲花池饭庄变更为娱乐美食城。娱乐美食城是福利公司下设机构，营业执照不是法人营业执照。4、（2014）安执恢复00003-1号执行裁定书、（2014）安执恢复00003-2号执行裁定书、（2016）陕09执异4号执行裁定书、（2015）安中执异字第00001号执行裁定书、（2017）陕执复28号执行裁定书、（2017）陕执复89号执行裁定书。用以证明原告在执行中申请追加四被告为共同被执行人，安康市中级人民法院在执行过程中，要求我们在汉滨区法院另行起诉，确认四被告与福利工业公司、娱乐美食城的法律关系及相关事实。被告汪明玉辩称，原告诉讼答辩人错误，答辩人与原告没有合同关系，原告诉讼答辩人没有事实和法律依据。一、答辩人与原告没有签订任何合同，双方之间没有任何法律关系。原告与安康市社会福利工业公司(简称福利工业公司)因承包经营合同纠纷一案，1997年12月18日经陕西省高级人民法院(1997)陕经终字第150号民事判决书终审判决，在这起诉讼中，承包合同主体双方为易全义和福利工业公司，判决结果及判决内容均不涉及答辩人，因此，判决确定的债务应由福利工业公司承担，不应涉及答辩人，原告以合同纠纷起诉答辩人没有任何事实依据和法律依据。二、娱乐美食城(简称美食城)与福利工业公司是两个独立经营实体，相互之间不应承担任何债权债务。《娱乐美食城合资经营章程》第十七条明确规定“娱乐美食城是安康市社会福利公司下的独立核算单位，开展全面的经济核算，在经营上独立经营，财务上独立核算，与安康市社会福利公司无任何债权、债务的关系，不承担安康市社会福利公司的任何债权、债务”，娱乐美食城与福利工业公司是两个独立经营实体，各自独立承担民事权利义务，福利工业公司债务应由其独自承担，与娱乐美食城没有任何关系，答辩人是否经营美食城与福利工业公司债务没有关系。三、答辩人不是福利工业公司股东，陕西省高级人民法院(1997)陕经终字第150号民事判决书也未认定答辩人是福利工业公司股东或经营者，因此，福利工业公司是否依法清算，与答辩人没有任何关系，原告在诉讼中适用《公司法》有关规定，主张答辩人赔偿原告损失的理由不能成立。四、原告在申请执行陕西省高级人民法院(1997)陕经终字第150号民事判决书期间，申请追加龚兴泰、汪明玉、张闻韶、屈明兴为被执行人，承担连带清偿责任，经审理，安康市中级人民法院(2017)陕09执异9号执行裁定书、陕西省高级人民法院(2017)陕执复89号执行裁定书，驳回原告追加龚兴泰、汪明玉、张闻韶、屈明兴为被执行人的申请，证明答辩人对福利工业公司的债务不承担任何责任。综上，答辩人与原告没有签订任何合同，双方之间没有任何法律关系。陕西省高级人民法院(1997)陕经终字第150号民事判决诉讼主体为原告和福利工业公司，福利工业公司应承担责任，答辩人既不是承包合同的诉讼主体，也不是福利工业公司股东，原告诉讼答辩人没有事实依据和法律依据，请法庭依法驳回原告起诉。被告汪明玉为支持其抗辩理由，向本院提交以下证据：1、（2017）陕执复89号执行裁定书、（2017）陕09执异9号执行裁定书、（2017）陕执复28号执行裁定书、(1997)陕经终字第150号民事判决书、安市纪函字[1999]XX号XX委调查结论。用以证明原告与汪明玉没有债权债务关系。2、娱乐美食城合资经营章程。用以证明章程第十七条约定娱乐美食城是福利工业公司下的独立核算单位，经营上独立经营，财务上独立核算，福利工业公司债权债务与娱乐美食城无任何关系。被告龚兴泰辩称，1995年5月6日，安康市XX城XX店与福利工业公司签订租房合同，租房地点位于安康市城区XX路XX号XX城XX店XX层楼房，租期10年，所租房屋开办娱乐美食城。答辩人用自己福利工业公司(独资)的全部资金对承租五层楼房内外全部进行装修，在此期间，答辩人向工商部门申请将安康市社会福利公司莲花池饭庄更名为安康市社会福利公司娱乐美食城。在娱乐美食城装修期间，合伙人屈明兴投资部分资金，装修接近尾声，由于资金有缺口，答辩人在申办特种行业许可证时认识汪明玉，将娱乐美食城的概况及近况告知他后，汪明玉当即表态他可出资合伙经营娱乐美食城。1995年11月中旬，全体合伙人龚兴泰、汪明玉、张闻韶、屈明兴经反复讨论，起草娱乐美食城合资经营协议：1、确定合伙实体名称；2审定核实娱乐美食城前期装修投入资金数额；3、明确界定娱乐美食城合伙实体组成后与安康市社会福利工业公司债权债务分割界定；4、决定娱乐美食城实体组织的分工，由汪明玉任董事长，龚兴泰任经理。1995年12月22日，正式签订了娱乐美食城合伙经营章程，该章程的第三章第六条约定汪明玉、张闻韶出资50万元(现金)，龚兴泰出资72.5万元(娱乐美食城前期装修支出、百司房租金及一切经营证照证件审定折合)，屈明兴出资13万元(装修费)；第十七条确定安康市福利公司以前的债权债务与新合伙的安康市福利公司娱乐美食城无任何关系，娱乐美食城属于独立核算单位，在经营上独立经营，财务上独立核算。娱乐美食城在董事长汪明玉的掌控下没有正常经营过，汪明玉最初决定将娱乐美食城一次性卖给粮油食品公司，因粮油食品公司的法定代表人张闻韶是娱乐美食城的合伙人之一，其经营几个月后，由于粮油食品公司职工告状，市纪委介入未转让。汪明玉、张闻韶决定将娱乐美食城承包给他们的朋友李某某，并于1996年元月29日签订合同，承包费每年50万元，期限两年。汪明玉收取了李某某的承包费，李某某经营未满一年提出承包费过高,未继续经营，娱乐美食城全部停业。答辩人与屈明兴多次找汪明玉和张闻韶商议，经商量决定面向社会寻找承包人经营。后经人介绍， 1996年11月25日，安康市社会福利公司娱乐美食城时任经理的答辩人与易全义签订了娱乐美食城经营承包合同，合同约定经营范围为娱乐美食城一至五楼，娱乐美食城将一至五楼的全部财产、用具无偿交与易全义使用，承包费每年32万元，期限叁年。原告向安康市福利公司娱乐美食城预交第一年第一笔承包费后，在对部分调整装修期间，尚未正式营业时，董事长汪明玉召开会议，要求原告一次性交清全年承包费32万元，原告不同意，娱乐美食城合伙人会议决定以文件通知解除原承包合同，由屈明兴告知原告，并关门上锁。原告提起诉讼，在诉讼及法院查封期间，汪明玉、张闻韶采取威胁恐吓手段逼答辩人交出娱乐美食城整栋楼XX钥匙。答辩人无奈之下，只好交出钥匙，远走他乡逃命谋生。之后不久，汪明玉、张闻韶为掌握侵吞娱乐美食城全部财产权和经营权，逃避债务执行，找替身陈某某(黑社会头目、瘾君子)非法经营长达四年之久，一切经营收入占为己有，后将娱乐美食城财产、用具变卖一空，答辩人在娱乐美食城四楼留的办公室及财务室、档案室被洗劫一空，并全部销毁。综上所述:一、原告承包经营的实体是安康市社会娱乐美食城，原告的债权理应由安康市社会福利公司娱乐美食城的全体合伙人承担。二、答辩人是原安康市社会福利工业公司的法定代表人，该公司是答辩人一人独资企业，答辩人以该公司的全部资产和证照折合人民币72.5万元，合伙经营安康市社会福利公司娱乐美食城，答辩人没有其它任何资产和经营实体向原告发包经营。三、关于娱乐美食城是福利工业公司分支机构，这一说法是错误理解，名为分支机构，实为答辩人与汪明玉、张闻韶、屈明兴四人合伙独立经营的经济实体。四、安康市社会福利公司娱乐美食城的实际掌控人、侵占人、受益人是汪明玉，汪明玉在检察院审査中交待，自认在娱乐美食城获取了150万元资金，实际远远不止150万元。五、汪明玉是安康市社会福利工业公司娱乐美食城的法定代表人，福利工业公司是娱乐美食城的合伙人之一，娱乐美食城由汪明玉、张闻韶长期掌控占有、受益，汪明玉、张闻韶私自向工商局申请注销安康市社会福利公司娱乐美食城，其使用的法人印章和答辩人签字是伪造的，答辩人从不知晓，答辩人有大量的证据足以证明，故原告的债权理应由他们二人全部承担，答辩人无任何责任和义务来承担原告的债权。请法庭以事实为依据，以法律为准绳，审理公断。被告龚兴泰为支持其抗辩理由，向本院提交以下证据：1、内部经营承包合同。用以证明是内部承包，易全义承包范围就是娱乐美食城，并不是福利工业公司其他实体。2、娱乐美食城合资经营章程。用以证明安康市娱乐美食城是我们四个人合伙经营。3、屈明兴陈述。用以证明汪明玉、张闻韶组织黑社会恐吓我交出娱乐美食城钥匙。4、（2000）陕经二终字第74号民事调解书。用以证明福利工业公司退出之后，陈某某非法经营，拖欠房租费。5、陕西人民广播电台广播摘要（2001年9月16日）。用以证明陈某某不是娱乐美食城合伙人，但实际掌控、经营娱乐美食城的过程。6、鉴定书。用以证明汪明玉、张闻韶为了赶我走，伪造我的印章、签字制作的各种文书，让陈某某进入娱乐美食城经营。7、（2000）汉民初字第663号民事判决书。用以证明因陈某某霸占娱乐美食城，起诉排除妨害，已经汉滨区人民法院判决。8、询问笔录。用以证明汪明玉让陈某某霸占、经营娱乐美食城，汪明玉获得150万元。9、司法建议书、企业注销申请、企业申请注销登记注册书。用以证明汪明玉伪造福利工业公司公章，申请注销娱乐美食城。10、（2015）安中刑二终字第00008号刑事判决书。用以证明判决书认定汪明玉在娱乐美食城获利150万元。11、情况反映、内部参考。用以证明汪明玉指示陈某某霸占、经营娱乐美食城。12、送阅件。用以证明娱乐美食城被查封期间，陈某某仍然进去经营。13、情况说明。用以证明易全义与屈明兴为了安全锁了娱乐美食城的门。14、股份转让协议。用以证明汪明玉、张文绍把股份转让给陈某某，伪造我的签名，没有经过股东同意转让是违法的。被告张闻韶辩称，原告诉讼答辩人错误，答辩人与原告没有合同关系，原告诉讼答辩人没有事实和法律依据。一、答辩人与原告没有签订任何合同，双方之间没有任何法律关系。原告与安康市社会福利工业公司(简称福利工业公司)因承包经营合司纠纷一案，1997年12月18日经陕西省高级人民法院(1997)陕经终字第150号民事判决书终审判决，在这起诉讼中，承包合同主体双方为易全义和福利工业公司，判决结果及判决内容均不涉及答辩人，因此，判决确定的债务应由福利工业公司承担，不应涉及答辩人，原告以合同纠纷起诉答辩人没有任何事实依据和法律依据。二、娱乐美食城(简称美食城)与福利工业公司是两个独立经营实体，相互之间不应承担任何债权债务。《娱乐美食城合资经营章程》第十七条明确规定“娱乐美食城是安康市社会福利公司下的独立核算单位，开展全面的经济核算，在经营上独立经营，财务上独立核算，与安康市社会福利公司无任何债权、债务的关系，不承担安康市社会福利公司的任何债权、债务”。娱乐美食城与福利工业公司是两个独立经营实体，各自独立承担民事权利义务，福利工业公司债务应由其独自承担，与娱乐美食城没有任何关系，答辩人是否经营美食城与福利工业公司债务没有关系。三、答辩人不是福利工业公司股东，陕西省高级人民法院(1997)陕经终字第150号民事判决书也未认定答辩人是福利工业公司股东或经营者，因此，福利工业公司是否依法清算，与答辩人没有任何关系，原告在诉讼中适用《公司法》有关规定，主张答辩人赔偿原告损失的理由不能成立。四、原告在申请执行陕西省高级人民法院(1997)陕经终字第150号民事判决书期间，申请追加龚兴泰、汪明玉、张闻韶、屈明兴为被执行人，承担连带清偿责任，经审理，安康市中级人民法院(2017)陕09执异9号执行裁定书，陕西省高级人民法院(2017)陕执复89号执行裁定书，驳回原告追加龚兴泰、汪明玉、张闻韶、屈明兴为被执行人的申请，证明答辩人对工业公司的债务不承担任何责任。综上，答辩人与原告没有签订任何合同，双方之间没有任何法律关系。陕西省高级人民法院(1997)陕经终字第150号民事判决诉讼主体为原告和工业公司，工业公司应承担责任，答辩人既不是承包合同的诉讼主体，也不是工业公司股东，原告诉讼答辩人没有事实依据和法律依据，请法庭依法驳回原告起诉。被告张闻韶的证据与第一被告汪明玉证据一致。被告屈明兴辩称，1995年11月中旬，全体合伙人龚兴泰、汪明玉、张闻韶、答辩人开会研究，经多次讨论起草娱乐美食城合资经营协议，同时会议决定四项：1、确定合伙实体名称为安康市社会福利工业公司娱乐美食城；2、审定核实娱乐美食城前期投入资金数额，合计85.5万元，其中龚兴泰72.5万元，答辩人13万元;3、明确界定娱乐美食城合伙实体组成后与福利工业公司债权债务分割，界定娱乐美食城成立后不承担福利工业公司以前的一切债权债务。4、决定娱乐美食城实体组织的分工，由汪明玉任董事长，龚兴泰任经理，不再另外办理营业执照。1995年12月22日，正式签订了娱乐美食城合伙经营章程，该章程首先确定合伙企业名称为安康社会福利工业公司娱乐美食城XX城，并在第三章第六条裁明:汪明玉、张闻韶两人共出资50万元，实际到账40万元(现金)，龚兴泰出资72.5万元(娱乐美食城前期装修支出、市百司房租租金及一切经营证照证件审定折合)，答辩人出资13万元(装修费)；合伙经营章程第十七条确定福利工业公司以前的债务与新合伙的安康市福利公司娱乐美食城无任何关系，娱乐美食城属独立核算单位，在经营上独立经营，财务上独立核算。娱乐美食城在董事长汪明玉的掌控下，没有正常经营，初期他决定将娱乐美食城一次性卖给粮油食品公司，因粮油食品公司的法定代表人是张闻韶，其经营几个月后，由于粮油食品公司职工告状，市纪委介入才没得逞。紧接着汪明玉、张闻韶决定将娱乐美食城承包给他们的好友李某某，并于1996年元月29日签订合同，承包费每年50万元，期限两年。根据安康市福利公司娱乐美食城城合伙经营章程第六章第二十条规定税后利润分配条款，汪明玉收取了李某某的承包费。李某某经营不足一年便提出承包费过高，就丢下不再承包了，致使娱乐美食城(五层楼)全部停业，因李某某严重违约，也没有谁敢追认他的责任，便不了了之。答辩人在万般无奈之下，与合伙人龚兴泰多次找董事长汪明玉和张闻韶商议娱乐美食城咋办?经商量决定:面向社会找承包人经营。1996年11月25日，安康市社会福利公司娱乐美食城经理龚兴泰经人介绍与易全义签订了娱乐美食城经营承包合同，合同约定经营范围为娱乐美食城，并将该栋楼一至五楼的全部财产、用具无偿交与易全义使用，承包费每年32万元，期限叁年。原告向安康市福利公司娱乐美食城预交第一年第一笔承包费五万元，四万元由汪明玉、张闻韶拿走了，留下了一万元作为职工生活费。原告在完善调整装修期间，还没有正式开始营业，董事长汪明玉召开会议，要求原告一次性交清全年承包费32万元，原告不同意，惹怒了汪明玉，其遂以会议决定文件通知原告解除承包合同，并由答辩人出面告知并关门上锁，逼着原告走诉讼之路。在原告诉讼期间，又是法院查封期间，董事长汪明玉组织全体合伙人及黑社会人员采取威胁、恐吓手段逼龚兴泰交出娱乐美食城整栋楼钥匙，迫于无奈，答辩人和龚兴泰含着眼泪只好交出钥匙，龚兴泰就这样悲伤的离开了安康，临走时向我交待暗中掌握汪、张的证据。之后不久，董事长汪明玉、张闻韶为掌控霸占娱乐美食城全部财产权和经营权，逃避债务执行，找替身陈某某(黑社会头目、瘾君子)伪造企业公章、法人私章、股权转让协议，非法经营长达四年之久，一切经营收入占为已有，在他霸占期间，将娱乐美食城财产、用具变卖一空，并将在娱乐美食城四楼留的财务室、档案室洗劫一空，财务档案全部销毁，有录像带作证。综上所述:一、原告承包经营的实体是安康市社会福利公司娱乐美食城企业，原告的债权理应由娱乐美食城的企业合伙人承担。二、龚兴泰是原安康市社会福利工业公司的法定代表人，该公司是独资企业，以该公司的全部资产和证照折合人民币72.5万元，投资合伙经营安康市福利工业公司娱乐美食城，龚兴泰没有其它任何资产和经营实体向原告发包经营。三、安康市社会福利公司娱乐美食城城实际掌控人、侵占人、受益人是汪明玉，汪明玉在检察院审查中交待，他自认在娱乐美食城获取了150万元资金，答辩人有事实和理由确认他占为己有的铁的证据。四、汪明玉身份特殊，红、黑两道都占人，也是安康市社会福利工业公司娱乐美食城的董事长，答辩人是安康市社会福利工业公司娱乐美食城的合伙人之一，娱乐美食城由汪明玉、张闻韶长期掌控霸占，故原告的债权理应由他们全部承担。请法庭严格以事实为依据，以法律为准绳，你们是天平是清官给予弱者讨回公道!被告屈明兴未向本院提交证据。被告福利工业公司的答辩意见及证据与龚兴泰一致。 经审理查明，1991年9月11日，原安康市民政局（现安康市汉滨区民政局）向安康市工商局（现安康市汉滨区工商局）申请成立安康市社会福利综合贸易公司，法定代表人为龚兴泰，同日，设立分支机构安康市社会福利综合贸易公司莲花池饭庄。1993年5月18日，安康市社会福利综合贸易公司更名为安康市社会福利工业公司。1995年5月12日，安康市社会福利综合贸易公司莲花池饭庄更名为安康市社会福利工业公司娱乐美食城，负责人为龚兴泰。1995年12月22日，被告汪明玉、张闻韶、龚兴泰、屈某某四人合资经营安康市社会福利工业公司娱乐美食城及牡丹歌舞厅，并制定了娱乐美食城合资经营章程，章程第三章投资者的出资数额为汪明玉、张闻韶出资50万元，龚兴泰出资75万元，屈某某出资13万元，三方合计出资135.5万元。第七条娱乐美食城组建时的三方出资人为本娱乐美食城的股东，缴纳所认缴的出资，依照所认缴的出资份额承担债务；第五章娱乐美食城的组织机构最高权力机构为董事会，由出资者三方组成，董事长汪明玉，董事三人龚兴泰、屈某某、张闻韶；第十七条娱乐美食城是安康市社会福利公司下的独立核算单位，开展全面的经济核算，在经营上独立经营，财务上独立核算，与安康市社会福利公司无任何债权、债务的关系，不承担安康市社会福利公司的任何债权、债务；第二十五条娱乐美食城的分立、合并需经全体股东一致同意，并由董事会做出决议后，方能实施；章程还就总则、宗旨和经营范围、投资者的权利和义务、娱乐美食城的组织机构、财务管理与分配制度、经营管理机构、娱乐美食城的分立、合并、终止及附则进行了约定。1996年11月25日，以安康市社会福利工业公司为发包方，以原告易全义及案外人李彭英为承包人签订内部经营承包合同，将娱乐美食城承包给易全义、李彭英经营管理。1997年1月9日，易全义与李彭英终止合伙，娱乐美食城由易全义一人承包经营。易全义在承包经营过程中，与福利工业公司因承包费的交纳发生分歧，安康市社会福利工业公司于1997年3月15日做出关于终止内部承包娱乐美食城经营合同的决定，并对娱乐美食城关门上锁，导致无法经营，易全义遂将被告安康市社会福利工业公司及第三人龚星贵诉至法院，安康市中级人民法院（原陕西省安康地区中级人民法院）做出（1997）中经初字第5号民事判决书，易全义不服，提起上诉，陕西省高级人民法院于1997年12月18日做出（1997）陕经终字第150号民事判决书，判决：一、撤销陕西省安康地区中级人民法院（1997）中经初字第5号民事判决；二、双方签订的承包协议、补充协议、会议纪要合法有效，终止履行；三、安康市社会福利工业公司于本判决生效后十日内向易全义退还多交的承包费168257.7元，退还装修费88957.85元，退还购置龚星贵设备款36000元和自购设备款45792.2元，支付违约金32200元，逾期不付，加倍支付迟延履行期间的债务利息；四、易全义于本判决生效后十日内将承包的娱乐美食城全部财产交还安康市社会福利工业公司；一审案件受理费、其他诉讼费11810元，二审案件受理费11810元，均由安康市社会福利工业公司承担。1998年4月，原告向安康市中级人民法院申请强制执行。1998年6月6日，安康市中级人民法院因原告申请执行福利工业公司一案，给工商管理部门发出司法书，建议工商管理部门采取行政执法程序保留安康市社会福利工业公司、娱乐美食城的有关证照，以便于案件顺利执行。被告龚兴泰在执行中履行了157000元，对其余部分未执行。2007年7月10日，安康市中级人民法院给原告发放了（2007）安执债字第004号债权凭证，载明未受偿债权余额为238327.81元；再行执行时，本金及双倍利息一并执行；截止债权凭证发放日，其债权余额的双倍利息总额为397223.66元。后原告申请恢复执行，并申请将龚兴泰、汪明玉、张闻韶、屈某某追加为被执行人，要求被执行人给付其承包费、退还装修费、退还购买龚兴贵设备款和自购设备款及支付违约金，共计238327.81元，并承担截止2014年4月30日的利息668985.2元，被执行人互负连带清偿责任。2015年7月23日，安康市中级人民法院做出（2014）安执恢复字第00003-1号执行裁定书，冻结了汪明玉在寇玉兰账户中的存款849883.47元。2016年1月8日，安康市中级人民法院做出（2014）安执恢复字第00003-2号执行裁定书，以安康市社会福利工业公司娱乐美食城由龚兴泰、汪明玉、张某某、屈某某共同出资、共同经营、共享收益、共担风险，追加龚兴泰、汪明玉、张某某、屈某某为被执行人。汪明玉对执行裁定书不服，提出异议，安康市中级人民法院于2016年12月6日做出（2016）陕09执异4号执行裁定书，驳回汪明玉的异议请求。汪明玉对裁定不服，申请复议，陕西省高级人民法院做出（2017）陕执复28号执行裁定书，以事实不清，撤销安康市中级人民法院（2016）陕09执异4号执行裁定书，发回安康市中级人民法院重新审查。2017年6月28日，安康市中级人民法院做出（2017）陕09执异9号执行裁定书，以（2014）安执恢复字第00003-2号执行裁定书在未查明被执行人安康市社会福利工业公司成立情况及被执行人安康市社会福利工业公司与汪明玉、龚兴泰、张某某、屈某某之间法律关系等事实的情况下，直接追加汪明玉、龚兴泰、张某某、屈某某为被执行人不符合法律规定为由，撤销（2014）安执恢复字第00003-2号执行裁定，撤销追加汪明玉、龚兴泰、张某某、屈某某为被执行人。易全义、龚兴泰均对（2017）陕09执异9号执行裁定书不服，向陕西省高级人民法院申请复议。2017年10月10日，陕西省高级人民法院做出（2017）陕执复89号执行裁定书，以娱乐美食城是被执行人福利公司申请成立当日设立的分支机构，不是由汪明玉、龚兴泰、张某某、屈某某合伙成立的合伙企业，不能适用《中华人民共和国合伙企业法》第三十九条关于合伙企业财产不足清偿到期债务的，各合伙人应当承担无限连带责任的规定，安康市中级人民法院（2014）安执恢复字第00003-2号执行裁定以汪明玉、龚兴泰、张某某、屈某某四人合伙经营娱乐美食城，共享收益、共担风险为由，追加汪明玉、龚兴泰、张某某、屈某某为被执行人，没有法律依据；裁定追加汪明玉、龚兴泰、张某某、屈某某不符合法律规定；易全义、龚兴泰复议中所提出的娱乐美食城名为集体企业，实为汪明玉、张某某、龚兴泰、屈某某四人出资的合伙企业的主张，因未有充分的证据予以证明，驳回易全义、龚兴泰的复议申请，维持安康市中级人民法院（2017）陕09执异9号执行裁定书。原告遂向本院起诉，要求判令：1、被告汪明玉、龚兴泰、张某某、屈某某共同赔偿原告承包费、装修费、设备费、违约金合计238327.81元 ，并按照同期银行贷款利率的双倍承担自1998年4月1日至履行完毕之日的利息；2、诉讼费以及保全费由被告承担。原告在诉讼中，又申请追加福利工业公司为共同被告，本院予以准许，并通知福利工业公司参加诉讼。另查明，2002年3月8日，福利工业公司申请注销福利工业公司娱乐美食城，汉滨区工商行政管理局于2002年4月30日核准注销。上列事实，有（1997）陕经终字第150号民事判决书、（2007）安执债字第004号债权文书、娱乐美食城合资经营章程、汉滨区工商行政管理局函、娱乐美食城营业执照副本、（2014）安执恢复00003-1号执行裁定书、（2014）安执恢复00003-2号执行裁定书、（2016）陕09执异4号执行裁定书、（2015）安中执异字第00001号执行裁定书、（2017）陕执复28号执行裁定书、（2017）陕执复89号执行裁定书、（2017）陕09执异9号执行裁定书、内部经营承包合同、司法建议书及原、被告的当庭陈述所证实。本院认为，本案争议的焦点是福利工业公司无可供执行的财产，且美食娱乐城已注销，原告申请追加汪明玉、龚兴泰、张某某、屈某某为被执行人驳回后，原告起诉汪明玉、龚兴泰、张某某、屈某某、福利工业公司承担合同违约的赔偿责任是否符合法律规定。首先，原安康市民政局（现安康市汉滨区民政局）于1991年9月11日向安康市工商局（现安康市汉滨区工商局）申请成立安康市社会福利综合贸易公司，法定代表人为龚兴泰，同日又设立分支机构安康市社会福利综合贸易公司莲花池饭庄，并于1993年5月18日将安康市社会福利综合贸易公司更名为安康市社会福利工业公司，于1995年5月12日将安康市社会福利综合贸易公司莲花池饭庄更名为安康市社会福利工业公司娱乐美食城城，负责人仍然为龚兴泰。1995年12月22日，被告汪明玉、张闻韶、龚兴泰、屈某某四人共同出资合资经营安康市社会福利工业公司娱乐美食城，并制定了娱乐美食城合资经营章程，章程就其四人投资的出资金额进行约定，并约定了娱乐美食城是安康市社会福利公司下的独立核算单位，开展全面的经济核算，在经营上独立经营，财务上独立核算，与安康市社会福利公司无任何债权、债务的关系，不承担安康市社会福利公司的任何债权、债务，即美食娱乐城实际应为不具有法人资格，但是能够依法以自己的名义从事民事活动的非法人组织，并且已经进行登记，即娱乐美食城属于《最高人民法院关于适用的解释》第五十二条第一款（五）项规定的其他经济组织，非法人组织的财产不足以清偿债务的，其出资人或者设立人承担无限责任。其次，1996年3月25日，以福利工业公司的名义与原告及李彭英签订内部经营承包合同，将娱乐美食城承包给原告经营管理，但是根据娱乐美食城合资经营章程，娱乐美食城独立核算，与安康市社会福利公司无任何债权、债务的关系，不承担安康市社会福利公司的任何债权、债务，即美食娱乐城的债权、债务亦应由其自行承担，因原告承包娱乐美食城期间所发生纠纷，对所欠原告债务应由娱乐美食城自行承担，现因娱乐美食城已注销，且其无可清偿债务的财产，应由其出资人或者设立人承担无限责任，故原告在福利工业公司亦无可供执行财产的情况下，起诉汪明玉、龚兴泰、张某某、屈某某、福利工业公司承担违约赔偿责任符合法律规定。综上，对原告要求判令被告汪明玉、龚兴泰、张某某、屈某某、福利工业公司共同偿付原告承包费、装修费、设备费、违约金共计238327.81元的诉讼请求，本院予以支持。但对原告要求被告按照同期银行贷款利率的双倍承担自1998年4月1日至履行完毕之日的利息的诉讼请求，因根据《最高人民法院关于执行程序中计算延迟履行期间债务利息适用法律若干问题的解释》第一条的规定，应按日万分之一点五承担延迟履行期间债务利息，故应按此规定计算利息。现依据《中华人民共和国民法总则》第七十四条、第一百零二条、第一百零三条、第一百零四条、《最高人民法院关于适用的解释》第五十二条第一款（五）项、《最高人民法院关于执行程序中计算延迟履行期间债务利息适用法律若干问题的解释》第一条之规定，判决如下：一、由被告汪明玉、龚兴泰、张某某、屈某某、安康市社会福利工业公司共同向原告易全义偿付承包费、装修费、设备费、违约金共计238327.81元，并以238327.81元为本金，自1998年4月1日至履行完毕之日按日万分之一点五承担利息。二、驳回原告易全义的其他诉讼请求。如果未按本判决指定期间履行给付金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费13184元，诉讼保全费5000元，由被告汪明玉、龚兴泰、张某某、屈某某、安康市社会福利工业公司承担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提供副本，上诉于陕西省安康市中级人民法院。    审  判  长   成乃谊            审  判  员   贺茂芳人民陪审员   唐章乾 二〇二〇年一月二十一日 书  记  员   晁  梅 1