云南省景洪市人民法院刑 事 判 决 书（2019）云2801刑初1049号公诉机关景洪市人民检察院。被告人罗智威，男，1990年11月5日出生，彝族，小学文化，务农，户籍所在地云南省普洱市墨江县，现住云南省景洪市大渡岗乡大干坝村委会。2019年8月2日因涉嫌非法持有枪支、弹药罪被景洪市公安局刑事拘留，同年8月16日被景洪市公安局取保候审。2020年1月2日经本院决定逮捕，于2020年1月7日被景洪市公安局执行逮捕。现羁押于景洪市看守所。指定辩护人熊莹，云南谦律律师事务所律师。援助机构景洪市司法局法律援助中心。景洪市人民检察院以景检二部刑诉（2019）81号起诉书指控被告人罗智威犯非法持有枪支罪，于2019年11月20日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。景洪市人民检察院指派检察员黄晶出庭支持公诉、被告人罗智威及其指定辩护人熊莹到庭参加了诉讼。现已审理终结。公诉机关指控，2019年3月21日，大渡岗派出所民警接到报警后，来到，在该工棚处查获疑似猎枪一支。经核查，该疑似枪支系被告人罗智威持有。经西双版纳州公安司法鉴定中心鉴定，送检的疑似枪支认定为12号单管自制猎枪，在送检条件下具有致伤力，属于《中华人民共和国枪支管理法》中规定的枪支。公诉机关认为，被告人罗智威违反枪支管理法规定，非法持有枪支，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第一百二十八条之规定，应当以非法持有枪支罪追究其刑事责任。提起公诉。被告人罗智威对公诉机关指控的犯罪事实及罪名提出异议，辩解枪支不是我持有，是我父亲留下的，我没有私藏，我就是摆在工棚里，我父亲因病去世，所以就把枪支留下，我16日发现的，我就去做客，回到家就被抓了，我不构成非法持有枪支罪。其指定辩护人提出以下意见：1、本案公诉机关指控被告人罗智威涉嫌非法持有枪支、弹药罪，提供证据为（洛）鉴（痕）字【2010】010号枪支鉴定书，该鉴定存在瑕疵。2、被告人罗智威没有非法持有枪支的条件。本案的在案照片能够清晰载明枪支查获的地点是公共工棚，土地属于国家的，临时使用的无任何门窗封闭的开庭环境，任何人都可以随便进入，甚至罗智威自己住所距离此处都有六、七公里的路程，在查获时被告人甚至都没有在工棚本地。该枪支系被告人过世父亲的，被告人对该枪支没有所有权，也没有进行过任何功能性使用该枪支，依法不应当认定为持有该枪支。被告人主观上没有持有枪支的故意，才发现父亲遗漏下的枪支准备出远门做客后回来交出，主观上没有犯罪的故意，客观上也没有犯罪的行为，不符合犯罪构成四要件，故结合枪支的数量和子弹的数量还达不到构罪的要求。3、被告人没有将发现枪支的信息通报应受行政法调整。被告人的行为只是发现工棚有枪支，如果处罚，只能适用行政处罚。因为枪支是被告人的父亲突发疾病死亡遗放在被告人处，被告人并没有所有权，只是暂替他人保管，而且也没有给他人造成人身伤亡和财产损失，据此，被告人只是违反行政法规，根据现在证据不能认定被告人构成非法持有枪支罪。经审理查明，2019年3月21日，大渡岗派出所民警接到胡某1报警后，来到，在该工棚处查获疑似猎枪一支。经核查，该疑似枪支系被告人罗智威持有。经西双版纳州公安司法鉴定中心鉴定，送检的疑似枪支认定为12号单管自制猎枪，在送检条件下具有致伤力，属于《中华人民共和国枪支管理法》中规定的枪支。上述事实，有下列经庭审举证、质证的证据证实：1、受案登记表，证实案件来源。2、户口证明，证实被告人的身份情况。3、抓获经过，证实被告人被抓获的时间及地点。4、被告人罗智威的供述与辩解，供述其的工棚里有一支枪，是他父亲留下的，他父亲在2017年因病去世，他见过他拿枪擦油。2019年3月16日，工棚漏雨他整理工棚油纸发现枪在油纸里面，他就把枪拿到烤房里面丢着，当天他给枪上过油，因为是老人留下的东西，他想着是留下还是交出去，处于矛盾中。之后他去普文做客，2019年3月29日就被派出所电话传唤了。5、证人彭某的证言，证实罗智威是他丈夫，他以前见过罗智威打过枪，在自家猪圈旁边打靶玩，后来那枪交到派出所了。2019年3月21日，大渡岗派出所民警从罗智威的工棚内查获的枪支她没有见过，也不知道是否是罗智威本人的。6、证人胡某1的证言，证实2019年3月21日下午3点左右，他怀疑罗智威有枪就带着派出所民警到罗智威建在气死坝河边的工棚找罗智威，派出所民警在罗智威工棚的烤房上面查获一只猎枪，猎枪是用一个袋子装着的。当时罗智威不在场。7、证人黄某的证言，证实罗智威在国有林气死坝河男家建有一个工棚，以前罗智威在里面养猪。听说罗智威喜欢去山上打猎，他父亲过来跟他生活了差不多两年，在2017年生病死亡，罗智威的父亲没有去过罗智威在气死坝盖的工棚，他没有见过罗智威的父亲玩枪。8、证人石某1真的证言，证实2019年3月21日下午15时左右，他老表胡某2打电话给他说，派出所要进山，车子开不进去，让他骑摩托车带一下，同时还叫着石某2一起。后来他们骑着摩托车带着派出所民警进山，到了去死坝河罗智威的工棚处，派出所民民警当场在罗智威工棚的烤房里面查获一只猎枪及猎枪子弹，当时猎枪是拆开成两截的，用一个袋子装着的。罗智威当时不在场。9、证人胡某2的证言，证实2019年3月21日下午3点多，他哥胡某1怀疑罗智威有枪然后他和胡某1、石某1真、石某2带着派出所民警到罗智威建在气死坝河边的工棚处找罗智威，去到后发现罗智威不在工棚内，派出所民警在罗智威工棚的烤房内查获一支猎枪，当时猎枪是用一个大口袋装着的，而且枪是拆散的装着的。10、证人石某2的证言，证实2019年3月21日下午，胡某1怀疑罗智威有枪，因车进不去罗智威的工棚，胡某2就叫他和石某1真骑摩擦车带派出所民警到罗智威建在的工棚处找罗智威，去到之后发现罗智威不在他的工棚内，派出所民警在罗智威工棚的烤房内查获一到猎枪，当时猎枪是拆散成两截装在一个长形布质包里面的，又在罗智威工棚的烤房下面找到三颗猎枪子弹。11、西公司鉴【2019】382号西双版纳傣族自治州公安司法鉴定中心枪支检验报告及鉴定意见通知书，证实12号单管自制猎枪，在送检条件下具有致伤力，属于《中华人民共和国枪支管理法》中规定的枪支，并于2019年8月2日告知被告人罗智威。12、现场勘验检查工作记录、照片，证实枪支被查获的现场、方位。13、现场辨认笔录及照片，证实被告人罗智威对烤房及枪支进行辨认。14、提取笔录、扣押清单、扣押决定书，证实枪支已依法提取并扣押。上述证据，本院予以确认。本院认为，被告人罗智威违反枪支管理规定，非法持有枪支，其行为已触犯刑律，构成非法持有枪支罪。公诉机关指控的罪名以及犯罪事实成立，本院予以支持。被告人罗智威辩解其不构成犯罪，其指定辩护人提出鉴定存在瑕疵的辩护意见，经查,案涉《枪支检验报告》是由具有任职资格的二名鉴定人员依照《公安机关涉案枪支弹药性能鉴定工作规定》的鉴定标准作出,鉴定程序合法,不存在瑕疵。该鉴定书从检验的情况“具有板机、击针、握把等部件，击发机构、发射机构完备；整枪连接稳固，击发动作正常可靠。为12号单管自制猎枪”,得出送检的猎枪在送检条件下具有致伤力,系刑法意义上的枪支。因枪支的杀伤力是众所周知的事实,无需对其杀伤力作出说明；提出被告人罗智威对枪支没有所有权，其不构成犯罪的意见，本院认为，依照刑事法律规定,只要违反枪支管理规定,非法私自持有枪支,即构成犯罪。被告人在法律上是否存在认识错误,被告人持有枪支的来源如何,均不影响对其定罪处罚。综上,对被告人及其指定辩护人所提相关辩护意见不予采纳。据此，依照《中华人民共和国刑法》第一百二十八条、第六十四条之规定，判决如下：一、被告人罗智威犯非法持有枪支罪，判处有期徒刑一年(刑期从判决执行之日起计算,判决执行以前先行羁押的,羁押一日折抵刑期一日。扣除其先行被羁押的天数14天，被告人罗智威的刑期自2020年1月7日起始至2020年12月23日止。)二、涉案的枪支依法予以没收，由查封、扣押机关处理。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向云南省西双版纳傣族自治州中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。审 判 长  郭 琼人民陪审员  王远峰人民陪审员  付桂珍二〇二〇年一月十九日书 记 员  柴沁辰