陕西省榆林市横山区人民法院民事判决书(2019)陕0803民初2722号原告:侯国富，男，汉族，1977年07月01日出生，住陕西省渭南市，身份证号：610XXXXXXXXXXXXXXX。委托诉讼代理人：董建辉，男，1978年10月23日出生，汉族，住渭南市临渭区，身份证号：612XXXXXXXXXXXXXXX，系原告表弟，代理权限：一般代理。被告：横山县天云煤矿有限公司。住所地：横山区XX镇XX村。法定代表人：孙俊，系该公司董事长。委托诉讼代理人：曹渝斯，女，陕西夏洲律师事务所律师，代理权限：一般代理。原告侯国富与被告横山县天云煤矿有限公司（以下简称天云煤矿）劳动争议一案，本院受理后，由本院审判员罗启灵担任审判长，与审判员吴涛、人民陪审员雷星依法组成合议庭，于2019年10月21日公开开庭进行了审理。原告及其委托诉讼代理人董建辉到庭参加了诉讼，被告委托代理人曹渝斯到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告侯国富向本院提出诉讼请求：1.判令被告向原告支付六级工伤一次性伤残补助金160000元；2.判令被告向原告支付停工留薪期工资120000元；3.判令被告向原告支付住院期间的护理费、住宿费、交通费及住院伙食补助费9550元；4.判令被告向原告支付残疾辅助器具费3000元每年；5.判令被告保留原告的劳动关系，给原告调整工作岗位，并按照不低于受伤前的工资待遇支付劳动报酬，并按规定缴纳社会保险及住房公积金，如被告无法安排工作由其按照原告受伤前的工资的60%按月发放伤残津贴，并按规定为原告缴纳应缴纳的各项社会保险费和住房公积金直至原告离职或退休之日；6.判令被告向原告补缴2012年7月12日至今的社会保险费及住房公积金（包括工伤、医疗、养老、失业、生育）；7.判令被告向原告支付未签订书面劳动合同的双方工资差额110000元；在审理过程中，原告变更诉讼请求第四项为：判令被告向原告支付残疾辅助器具费3000元每年，支付30年。事实和理由:原、被告工伤赔偿纠纷一案，原告因不服榆林市横山区劳动人事争议仲裁委员会做出的横劳人仲案字[2019]28号裁定书，特向贵院提起诉讼。原告认为该裁决认定事实错误，适用法律错误，有失公平、公正，应当依法纠正，理由如下：一、原裁决认定原告的工作年限、工资标准存在错误，依法应予纠正。原告于2012年7月12日入职被告处，主要从事采煤及爆破工作，月工资标准为10000元。原告入职后被告一直未与原告签订书面劳动合同，也未给原告缴纳社保。2018年4月21日原告在井底工作面放炮时，被掉下的片帮煤将右手拇指、食指、及中指三指掌关节离断。2018年6月8日榆林市人力资源和社会保障局以榆人社伤险认决字[2018]1202号工伤认定书认定原告受伤为工伤，并于同年12月18日经榆林市劳动能力鉴定委员会以榆劳鉴字[2018]1780号文件评定劳动功能障碍等级为：陆级。因此，原仲裁裁决认定的工资标准和工作年限都存在严重错误。二、原仲裁裁决适用法律错误，其认定的责任承担主体亦于法相悖，恳请法院纠正。原仲裁裁决认定被告在2016年6月为原告办理了工伤保险参保手续，但是在裁决部分却认定由用人单位支付一次性伤残补助金，这一点与《工伤保险条例》第36条第1款第1项：“职工因工致残被鉴定为五级、六级伤残的，享受以下待遇：（一）从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：五级伤残为18个月的本人工资，六级伤残为16个月的本人工资”的规定相违背，属于适用法律错误。同时该条法律规定的支付伤残补助金的标准是以本人工资为基数，而非以用人单位进行违法低额缴纳社保的参保工资为基数。其次，被告依法应为原告缴纳工伤保险的月缴费工资并非4000元每月，应为10000元每月，其未足额缴纳部分给原告造成的损失应予赔偿。因此，原仲裁裁决最终对于原告一次性伤残补助金的数额认定存在错误，恳请贵院依法纠正。原告向法庭提交如下证据。1、横山区人事争议仲裁委员会横劳人仲案字[2019]28号裁决书一份，证明原、被告劳动争议经过横山区人事争议仲裁委员会裁决；2、工伤认定决定书、初次鉴定结论书各一份，证明原告在天云煤矿受伤经认定属工伤，伤残等级为六级；                                                          3、原告受伤12个月前的工资流水单，证明原告受伤前12个月的月平均工资为6986.5元； 4、住院病历两份、诊断证明两份、费用明细一份，证明2018年4月22日至2018年5月18日在西安市红会医院住院治疗情况，2018年5月21日至2018年6月8日在西安市红会医院住院治疗情况；  5、当地村民出具的3份证明，证明2012年原告侯国富已经在横山县天云煤矿上班。被告辩称：1.对原告的诉讼请求第一项，请求支付160000元没有依据，被告已经为原告缴纳了工伤保险，原告可在工伤保险机构领取工伤补助，具体以实际为准；2.停工留薪工资为62878.5元，因为原告受伤前12个月的平均工资是6986.5元；3.第三项诉讼请求无法律依据，医疗费、伙食补助费被告已经予以支付；4.伤残辅助器具费没有相关辅助评估及医疗票据，故不予支付；5.没办法与本案原告保留劳动关系，理由为原告从事采煤爆破工作，原单位除去井下作业外，全是管理岗位，因原告没有管理岗位的学历，故请求解除合同并给予一次性补助金，我们愿意予以支付。我们已经缴纳了社会保险，对第6、7诉讼请求不予认可，没有签订劳动合同与事实不符，我们签订了劳动合同，故不予支付补偿。被告向法庭提交如下证据：1、营业执照、法人身份证明，证明横山县天云煤矿有限责任公司具备合法的法人主体资格；                                                        2、劳动仲裁裁决书一份，证明我方不服横劳人仲案字[2019]28号裁决书，故向人民法院提起诉讼；3、侯国富受伤前12个月的工资明细，证明侯国富受伤前12个月的工资情况；4、医疗费、伙食补助费凭证、陪护费，证明横山县天云煤矿共计支付原告侯国富医疗费96331.86元、伙食补助费1100元，另支付1600元陪护费；5、工伤保险参保凭证，证明本案被告已给本案原告缴纳工伤保险，参保基数为4000元；6、借款凭证明细，证明原告向被告共计借款54000元。7、劳动合同，证明本案被告与原告签订了劳动合同。                                                          被告对原告的证据发表如下质证意见：对原告提供的第一组证据的真实性无异议;对第二组证据工伤鉴定书及工伤认定书真实性无异议;对第三组证据的2017年11月份发放工资是2018年1-2月份的工资共计11398元，2018年4月份的工资是8262元；对第四组住院病历的真实性无异议;第五组证据租房证明只能证明在当地租赁过房屋，不能证明双方存在劳动关系，证人证言应当出庭作证。原告对被告所举证据发表如下质证意见：对第一、XX组XX组证据有异议，受伤前12个月的工资明细有异议;对第四组证据有异议，其花费仅是医疗费，没有其他费用，住宿费、交通费没有票据，是实际产生的，住院期间的住宿标准每晚120元有政策支持;对第五组证据有异议，参保的工资是4000元，不等于我享受的，与本案无关，应当以本人实际平均工资计算。关于辅助器具的配置有法律依据，应当配置;对第六组证据，以借款条据为准，无异议;对第七组证据有异议，其未与被告签过书面的劳动合同，该签名不是原告所签，其从2012年7月份就同被告存在劳动关系。       本院对于原、被告所举证据作如下认定：对于原告所举证据1、2、4以及被告所举证据1、2因对方无异议，本院予以确认；对于原告所举证据3和被告所举的证据3综合予以分析，原告证据3，证明了原告受伤前12个月工资发放情况，其中2017年11月份工资为7734元，被告证据3证明原告2017年11月份工资为7574元，其他月份均与原告所举证据相互印证，本院认为原告所举证据3系第三方金融机构出具，被告所举工资表既无原告签字也无被告单位签名盖章，不符合证据的真实性、关联性、合法性原则，故原告所举的证据比被告所举证据更具证明力，故对原告证据3予以采信，原告受伤前平均工资额为6986元；对于原告所举的证据5，能够证明原告在当地租赁过房屋，但不能确切证明原、被告是否存在劳动关系及何时建立劳动关系，本院不予确认；对被告所举证据4，能够证明被告已向原告支付了医疗费96331.96元、伙食费1100元、陪护费1600元，本院予以采信，对原告辩称上述费用仅系医疗费，不含其他费用之观点与事实不符，本院不予采纳；对被告所举证据5，原告认为参保缴费基数太低，并非其实际工资，本院认为，统筹地区经办机构根据用人单位工伤保险费使用、工伤发生率等情况，适用所属行业内相应的费率档次来确定单位缴费费率，故本院认为，对职工缴费基数的确定并非由用人单位本身所能决定，故对被告所举的该组证据予以采信;对被告所举证据6，即由原告出具的收条，被告向原告汇款凭证、微信转账截图，经核算共计向被告借款39000元，原告对此无异议，但被告称原告向其借款54000元，对剩余15000元借款无证据佐证，故本院认定原告向被告借款数额为39000元；被告所举证据7，欲证明被告与原告于2018年签了书面的劳动合同，但被告辩称其并未签字，本院认为，根据其他证据及本案事实能够证明原、被告间已经成立无固定期限劳动关系，故该固定期限劳动合同的真实与否对劳动关系的认定并无关联，故不予认定。经审理查明如下法律事实：原告侯国富于2016年6月起在被告处从事采煤、爆破工作，同被告建立劳动关系，期间被告为原告办理了工伤保险参保手续，缴费期为2016年6月至2018年4月，缴费工资基数为4000元/月。2018年4月21日，原告在井下工作放炮时，被掉下的片帮煤将右手拇指、食指及中指三指掌关节离断。在就近医院紧急治疗后于2018年4月22日在西安市红会医院住院治疗，2018年5月18日出院。后又于2018年5月21日第二次在西安市红会医院住院治疗，2018年6月8日出院。两次住院时间共计44天。2018年6月8日，经榆林市人力资源和社会保障局榆人社伤险认决字[2018]1202号工伤认定决定书认定原告侯国富受伤属工伤。2018年12月18日榆林市劳动能力鉴定委员会榆劳鉴字[2008]1780号初次鉴定结论书鉴定伤残等级为六级，护理等级为无。原告向榆林市横山区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求裁决：由被告向原告支付一次性伤残补助金160000元；由被告支付原告停工留薪期工资120000元；由被告支付原告护理费40560元、住宿费、交通费2000元及住院伙食补助费1410元；由被告支付原告安装假肢费21000元；保留原告与被告的劳动关系，由被告给原告调整工作岗位，原告按月领取劳动报酬；由被告补缴原告2012年7月12日至今的社会保险费及住房公积金；由被告支付原告未签订书面劳动合同期间的二倍工资。2019年7月11日，该委作出横劳人仲案字[2019]28号仲裁裁决：保留原告同被告的劳动关系，调整工作岗位，工资待遇另行计发;由被告支付原告一次性伤残补助金64000元;由被告支付原告停工留薪期工资62999.1元;由被告支付原告护理费7436元、住院伙食补助费1320元;由被告自2016年6月起给原告补办社会保险参保手续，依法缴纳社会保险费用，具体数额以社会保险经办中心核定为准;驳回侯国富其他请求事项。原被告双方均不服上述裁决，先后诉至法院，请求判如所请。另查明，原告受伤前12个月即2017年5月至2018年4月21日共领取工资83832元，月平均工资为6986元/月。被告已通过保险经办中心向原告支付了医疗费96331.96元，伙食费1100元，另支付陪护费1600元。受伤后原告向被告借款共计39000元。再查明，2017年陕西省在岗职工月平均工资为5619元／月。本院认为，原告侯国富与被告天云煤矿存在劳动关系，原告在工作时间、地点从事其本职工作时身体受到伤害，经榆林市人力资源和社会保障局认定为工伤，被告作为用人单位依法应按《工伤保险条例》等劳动法律法规为被告支付或办理工伤保险待遇及相关领取手续。职工因工致残被鉴定为六级的，享受以下待遇：从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，六级伤残为16个月的本人工资；保留与用人单位的劳动关系，由用人单位安排适当工作，难以安排工作的，由用人单位按月发给伤残津贴，六级为本人工资的60%。本案中，被告明确表示难以为原告重新安排工作，原告请求为其安排适当工作之诉求无现实可能，故本院认为，对原告请求保留与被告劳动关系，由被告按月支付原告本人工资60%的伤残津贴之诉求，符合实际及法律规定，本院予以支持；对请求由被告支付原告一次性伤残补助金不符合法律规定，应从工伤保险基金中支付，被告应为原告办理相关领取手续。工伤保险条例规定的本人工资，是指工伤职工因工作遭受事故伤害或者患职业病前12个月平均月缴费工资。本人工资高于统筹地区职工平均工资300%的，按300%计，低于60%的，按60%计。本案缴费工资为4000元/月，即原告本人工资未高于或低于上述情形。另，国家根据不同行业的工伤风险程度来确定行业的差别费率及档次，具体标准由国务院社会保险行政部门制定，统筹地区经办机构则根据用人单位的具体情况来适用所属行业相应的费率和档次来确定单位缴费费率，故用人单位为职工缴费基数并非由其本身所能左右，且原告亦未提供被告缴费基数不合理之证据，故原告辩称本人工资应为实发工资即实际享受的工资，而非被告违法较低缴费的参保工资之观点于法无据，不予支持。对原告请求被告支付其未签订书面劳动合同的双倍工资差额之诉求，本院认为，用人单位与劳动者建立劳动关系，应与劳动者自用工之日起一个月内订立书面劳动合同，超过一年不与劳动者订立书面劳动合同的，用人单位自用工之日起满一个月的次日至满一年的前一日向劳动者每月支付二倍的工资，并视为自用工之日起满一年的当日已经与劳动者订立无固定期限劳动合同。原告称其与被告2012年7月建立劳动关系，但其提供证人证言仅能证明相应时间段其在证人处居住，却不能确实、充分、客观、全面证实其观点。经查，2016年6月被告为原告办理了工伤保险参保手续，缴费期为2016年6月至2018年4月，故本院确认原、被告建立劳动关系时间为2016年6月。原告辩称被告未与其签订过书面劳动合同，被告也仅提供了2018年3月22日至2019年1月20日的劳动合同，故本院认为，被告已经同原告订立了无固定期限的劳动合同。被告本应从2016年7月起至2017年6月止共计11个月向原告支付二倍工资，但根据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条之规定，劳动争议申请仲裁时效期间为一年，原告于2019年申请仲裁，显然超过仲裁时效。故对原告请求被告支付未签定书面合同的双倍工资差额之诉求，本院不予支持。工伤职工因日常生活或就业需要，经劳动能力鉴定委员会确认，可以安装辅助器具，所需费用按国家标准从工伤保险基金支付。本案中，原告该项请求未经劳动能力鉴定委员会确认，故其请求被告支付残疾辅助器具费3000元每年，共支付30年之诉求，本院不予支持。关于原告请求被告为其缴纳及补缴社会保险费之诉求，本院认为，《中华人民共和国劳动法》第100条规定：“用人单位无故不缴纳社会保险费的，由劳动行政部门责令其限期缴纳；逾期不缴的，可以加收滞纳金。”《社会保险费征缴暂行条例》第26条规定：“缴费单位逾期拒不缴纳社会保险费、滞纳金的，由劳动保障行政部门或税务机关申请人民法院依法强制征缴。”最高人民法院《关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》（三）第一条之规定可见，补缴及缴纳社会保险费属于社会保险费征缴部门的法定职责，不属于法院受理民事案件的范围，故本院对原告该诉求不予处理。关于原告请求被告为其缴纳及补缴住房公积金之诉求。本院认为，根据国务院《住房公积金管理条例》第三十七条规定：“违反本条例的规定，单位不办理住房公积金缴存登记或不为本单位职工办理住房公积金账户设立手续的，由住房公积金管理中心责令限期办理，逾期不办理的，处1万元以下5万元以下的罚款。”第三十八条规定：“违反本条例规定的，单位逾期不缴或少缴住房公积金的，由住房公积金管理中心责令限期缴存；逾期仍不缴存的，可以申请人民法院强制执行。”依据上述规定，劳动者与用人单位因住房公积金发生争议，应由住房公积金管理中心负责催缴，故原告要求补缴、缴纳住房公积金的诉求不属于人民法院受理劳动争议的范围，故本院对原告该诉求不予处理。关于原告请求被告支付其停工留薪期工资之诉求，本院认为，职工因受事故伤害或患职业病需暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付，申请人现要求支付其停工留薪期工资，符合法律规定。原告受伤前月平均工资6986元，根据《陕西省工伤职工停工留薪期分类目录》s68.0，拇指离断所需要的停工留薪期为六个月，故原告应享受停工留薪期工资41916元，原告共计向被告借款39000元，应予抵充。关于原告诉请由被告支付原告住院伙食补助费、护理费、交通费、住宿费之诉求，本院认为，卷内有被告通过工伤保险经办机构向原告支付的工伤住院期间的医疗费96331.96元、伙食费1100元记录在案佐证，原告辩称只支付了医疗费，不含其他费用之观点与事实不符，对其重复请求支付住院期间伙食补助费于法无据，不予支持；原告共住院44天，根据陕西省2017年度在岗职工月平均工资187元计，被告共应支付原告护理费8241元（已支付1600元）；对于交通费、住宿费之诉求，因未提供相应票据，无事实依据，亦不予支持。依照《中华人民共和国劳动合同法》第十条、第十四条、第八十二条、《中华人民共和国社会保险法》第三十八条、第三十九条、《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条第一款、《中华人民共和国劳动法》第一百条、《工伤保险条例》第八条、第三十条、第三十二条、第三十三条、第三十六条、第六十四条、《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第六条、《住房公积金管理条例》第三十七条、第三十八条、最高人民法院《关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》（三）第一条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百二十四条之规定， 判决如下：一、保留原告侯国富与被告横山县天云煤矿有限公司之间的劳动关系，由被告横山县天云煤矿有限公司从2019年1月起按月支付原告2400元的伤残津贴；二、由被告横山县天云煤矿有限公司于本判决生效后十日内为原告侯国富办理从工伤保险基金领取一次性伤残补助金64000元的相关手续；三、由被告横山县天云煤矿有限公司于本判决生效后十日内支付原告侯国富停工留薪期工资41916元（已支付39000元），护理费差额6641元；四、驳回原告侯国富的其他诉讼请求。案件受理费10元，由被告横山县天云煤矿有限公司负担。如果未按本判决书指定的期间履行金钱给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于陕西省榆林市中级人民法院。  审  判  长    罗启灵审判员  吴涛人民陪审员    雷  星    二〇一九年十二月二十九日 书 记 员  张怀荣   1