上海市黄浦区人民法院民 事 判 决 书（2019）沪0101民初23747号原告：山东阳明中天信息咨询有限公司，住所地上海市浦东新区。法定代表人：刘凯，山东阳明中天信息咨询有限公司市场部助理总监。委托诉讼代理人：朱静麟。被告：季某某，女，1969年9月20日出生，汉族，住上海市。原告山东阳明中天信息咨询有限公司与被告季某某劳动合同纠纷一案，本院于2019年10月17日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告山东阳明中天信息咨询有限公司之委托诉讼代理人朱静麟，被告季某某到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告山东阳明中天信息咨询有限公司向本院提出诉讼请求：1、要求无需支付被告解除劳动合同赔偿金105,180元；2、要求无需支付被告2017年5天未休年休假工资6,896.50元及2018年10天未休年休假工资13,793元；3、要求无需支付被告2018年12月佣金72,000元；4、要求无需支付被告2018年12月工资差额1,728.54元。事实和理由：被告于2018年12月14日入职，双方签订了劳动合同。2018年12月，被告未按原告相关制度的规定履行请假手续，多次迟到、早退，原告遂依据相关制度扣发了被告相应金额的工资，并于2019年1月4日与被告解除了劳动合同。根据被告在其处工作年限，被告不享有年休假。同时表示，如需支付赔偿金，对仲裁裁决的金额及计算方式本身无异议。被告季某某辩称，其于2017年6月6日入职上海一磊资产管理有限公司(以下简称一磊公司)任理财经理，双方签订的劳动合同期限至2020年6月5日止。2018年5月1日，其劳动关系从一磊公司转入阳明财富管理有限公司(以下简称阳明财富公司)，岗位及工作地点均没有变化。2018年12月14日，原告要求其填写离职申请表，并要求其将落款日期写成12月12日，另原告于该日与其签订劳动合同，期限至2021年12月12日止。其月工资构成为基本工资及业务佣金(不固定)，其2018年12月完成业绩4,000,000元，根据双方约定的1.8%提成比例，其可获佣金72,000元，但原告未支付。2018年12月，其不存在迟到、早退。2019年1月4日，原告与其解除劳动合同。其2017年、2018年未享受过年假。现不同意原告的诉请。本院经审理认定事实如下：2017年6月6日，被告入职一磊公司(现更名为上海谦宏实业发展有限公司)工作，岗位为财富中心部门金融产品销售岗位，双方订立的书面劳动合同期限至2020年6月5日止。2018年4月26日，一磊公司、被告及阳明财富公司签订《劳动关系转签协议》，约定：自2018年5月1日起，原一磊公司与被告之间劳动合同的用工主体变更为阳明财富公司，原劳动合同对被告及阳明财富公司具有相应法律约束力；三方确认并同意阳明财富公司自2018年5月1日起承继被告在一磊公司的劳动合同工作年限，并将之视为被告在阳明财富公司的工作年限；三方确认并同意阳明财富公司自2018年5月1日起承继原一磊公司需要承担的劳动合同义务，包括但不限于被告的剩余年休假天数(截止4月30日)、原劳动报酬待遇等。2018年12月12日，被告填写离职申请表，其填写的离职原因为个人原因、离职日期为该日。2018年12月14日，原、被告订立书面劳动合同，期限自2018年12月13日起至2021年12月12日止，实际被告的工作内容及工作地点与之前相同，并无变化。被告在原告处月工资构成为基本工资15,000元及佣金(不固定)。当日，被告在《员工手册》、《考勤管理制度》等签收确认单上签字确认。原告处《员工手册》第十九条第8项规定：连续旷工3天(含)以上或全月累计旷工5天(含)以上……按严重违纪处理，公司有权解除劳动合同并不作任何赔偿。《考勤管理制度》5.1.2条规定：员工每月迟到或早退在半小时以内……从第四次开始每次扣当月绩效奖金30元……；5.1.6条规定：当月迟到、早退和忘打卡累计7次及以上者按严重违纪处理，公司有权解除劳动合同并不作赔偿。原告对被告实行考勤，被告至公司出勤实行指纹考勤，出外勤则在钉钉系统进行考勤，外勤需在钉钉系统上提出申请，原告于当日予以审批同意或不同意。原告处2018年12月考勤表上显示被告该月外出申请2次，无旷工或迟到、早退记录。2018年12月13日及25日，被告在钉钉系统上提出外出申请，其上级张庆明于12月14日及25日审批同意。被告2018年12月考勤扣款1,728.57元，实得工资11,857.86元(税费后)。另2018年12月，被告可获佣金72,000元，原告未支付。2019年1月4日，原告向被告发出《解除劳动合同通知书》，载明：“依据公司相关制度及法律法规，公司与您的劳动关系于2019年01月04日正式解除……”。另查明，2017年11月2日，行政人员郑佳美向原告发送电子邮件，邮件载明：“由于浦东分公司地处外环，公司员工上班路途遥远，故工作时间调整为9：00-17：00，减少午休时间。望领导批准为感！”审理中，原告称：1、被告2018年12月旷工2.5天(分别为2018年12月12日、13日及11日半天)、迟到及早退13次(分别为2018年12月5日迟到13分钟；12月3日至7日、10日、13日至14日、17日至18日、20日至21日早退)，故其依据《员工手册》第19条第8项与被告解除劳动合同；2、因被告考勤违规，故不予支付被告2018年12月佣金。被告称：12月5日迟到系因早上约了客户，其工作地点为浦东分公司，经原告同意，上、下班时间为9：00-17：00(中间无休息时间)。季某某(申请人)于2019年5月7日向上海市黄浦区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，要求山东阳明中天信息咨询有限公司(被申请人)支付：1、违法解除劳动合同赔偿金112,584元；2、2017年10天未休年休假工资13,793元、2018年10天未休年休假工资13,793元；3、2018年12月佣金72,000元；4、2017年6月至2017年12月销售分红奖金80,775元；5、2018年12月工资差额3,247.14元(税费后)。该委于2019年8月5日作出裁决：被申请人支付申请人违法解除劳动合同赔偿金105,180元、2017年5天未休年休假工资6,896.50元及2018年10天未休年休假工资13,793元、2018年12月佣金72,000元、2018年12月工资差额1,728.54元(税费后)，对申请人的其他请求不予支持。原告不服，遂诉至本院。以上事实，由原告提供的裁决书、劳动合同、考勤表、指纹考勤记录、《员工手册》、《考勤管理制度》、签收确认单、离职申请表、钉钉记录，被告提供的劳动合同、劳动手册、社会保险缴纳记录、银行明细、工资明细、薪酬确认书、业绩截图等，原、被告均提供的转签协议、解除劳动合同通知书及本院庭审笔录予以证实，本院予以确认。本院认为，因用人单位作出解除劳动合同等决定而发生的劳动争议，用人单位负举证责任。根据查明的事实，原告处考勤有两种形式，至公司出勤系指纹考勤、外勤则系钉钉考勤，原告在未经核实被告有无外勤的情况下，仅以被告2018年12月2.5天无指纹考勤记录来认定被告旷工，缺乏依据，且根据原告处该月考勤表，被告亦不存在旷工情形。需要指出的是，原告所认定的被告旷工2.5天中有1天系外勤，另1.5天日期系在双方建立劳动关系之前，故即使被告确属旷工，亦属发生在阳明财富公司的违纪行为，原告以被告在阳明财富公司的违纪行为来作为其解约依据，缺乏事实依据及法律依据。至于原告所称的被告迟到、早退13次，原告处该月考勤表亦无相关记录，且根据其主张的日期，有7次系发生在被告与阳明财富公司存在劳动关系期间，被告以此作为其解约依据，同样缺乏事实依据及法律依据；况且根据原告处《考勤管理制度》规定，迟到、早退7次及以上者按严重违纪处理，公司有权解除劳动合同，故即使被告确有迟到、早退，根据原告主张的日期，亦仅有6次早退发生在双方建立劳动关系之后，且其中1次系被告出外勤，在此情况下，亦未达到其处制度所规定的解约程度。综上，原告与被告解约违法，对其要求不支付赔偿金的诉请，本院不予支持。基于在需支付赔偿金的前提下，原告对仲裁裁决的金额及计算方式本身无异议，故本院予以确认。关于未休年假工资，根据查明的事实，被告的劳动关系于2018年12月13日从阳明财富公司转入原告处，原、被告并未约定被告2018年12月13日之前未能享受的年假由原告来承继，故如果被告2018年12月13日之前尚有未休年假的，其可向阳明财富公司主张权利，原告无需承担未休年假工资支付责任。基于被告系于2018年12月13日起与原告建立劳动关系，根据被告在原告处该年度工作时间折算，年假不足1天，故根据相关规定，原告亦无需支付被告2018年年假工资。综上，原告要求不支付被告2017年及2018年年假工资，有事实依据及法律依据，本院予以支持。关于2018年12月工资差额，差额为原告对被告的考勤扣款。根据查明的事实，被告该月不存在旷工、早退，基于原告2018年12月考勤表并未记录被告存在迟到，故被告称其2018年12月5日迟到系因约了客户，本院予以采信。况且，即使被告该日确属无理由迟到，根据原告处制度，亦无需扣款。综上，原告扣款缺乏事实依据，应予补差。对其不予支付差额的诉请，本院不予支持。关于佣金72,000元，系属被告劳动所得，原告以被告考勤违规不予支付，缺乏事实依据及法律依据，对其要求不予支付的诉请，本院不予支持。依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条第二项、《中华人民共和国劳动法》第七十八条规定，判决如下：一、山东阳明中天信息咨询有限公司于本判决生效之日起5日内支付季某某违法解除劳动合同赔偿金105,180元；二、山东阳明中天信息咨询有限公司于本判决生效之日起5日内支付季某某2018年12月工资差额1,728.54元；三、山东阳明中天信息咨询有限公司于本判决生效之日起5日内支付季某某2018年12月佣金72,000元；四、山东阳明中天信息咨询有限公司无需支付季某某2017年5天未休年休假工资6,896.50元及2018年10天未休年休假工资13,793元。负有金钱给付义务的当事人如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费5元，由山东阳明中天信息咨询有限公司、季某某各半负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于上海市第二中级人民法院。审判员  施慧萍二〇二〇年一月十三日书记员  关蓓华附：相关法律条文一、《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条劳动者有下列情形之一的，用人单位可以解除劳动合同：（一）在试用期间被证明不符合录用条件的；（二）严重违反用人单位的规章制度的；……二、《中华人民共和国劳动法》第七十八条解决劳动争议，应当根据合法、公正、及时处理的原则，依法维护劳动争议当事人的合法权益。