陕 西 省 西 安 市 中 级 人 民法院   民事判决书      (2019)陕01民初1879号     原告：刘俊杰。                              委托诉讼代理人：吴杰，陕西健旭律师事务所律师。   委托诉讼代理人：武彦伶，陕西健旭律师事务所实习律师。   被告：西安鼎达置业有限公司。   法定代表人：孙永锋，该公司总经理。   被告：于建安。   共同委托诉讼代理人：文鑫，陕西其源律师事务所律师。   共同委托诉讼代理人：曹雯，陕西其源律师事务所律师。   原告刘俊杰与被告西安鼎达置业有限公司（以下简称鼎达公司）、于建安借款合同纠纷一案，本院于2019年8月5日立案受理后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告刘俊杰之委托诉讼代理人吴杰、武彦伶，被告鼎达公司、于建安之共同委托诉讼代理人文鑫、曹雯，到庭参加诉讼。本案现已审理终结。   原告刘俊杰向本院提出诉讼请求：1.依法解除其与被告鼎达公司签订的《借款合同》；2.判令被告鼎达公司、于建安连带偿还其借款本金人民币46，000，000元；3.判令被告鼎达公司、于建安连带支付违约金人民币9，200，000元；4.本案诉讼费用由被告鼎达公司、于建安承担。审理中，原告刘俊杰变更其第3项诉讼请求为，判令被告鼎达公司、于建安连带赔偿损失人民币9，200，000元。事实和理由：2017年11月，鼎达公司作为西安市高新三路60号鼎达广场项目的发包方，因在工程建设中缺乏资金，在与其任职的陕西天荣建筑工程有限公司（以下简称天荣公司）达成施工总承包意向的同时，希望天荣公司在项目施工的同时帮助鼎达公司解决资金困难。最终，鼎达公司于2017年11月21日与天荣公司签订了《陕西省建设工程施工合同》，同时与其个人签订了《借款合同》。《借款合同》约定，由天荣公司总承包该工程，并由天荣公司项目经理即其本人出借款项给鼎达公司，专款用于项目开发前期费用支出，其已依约向鼎达公司提供了借款46，000，000元。于建安向其出具了《不可撤销保证书》，承诺为鼎达公司借款承担连带责任保证。2018年12月13日，因鼎达公司要求将原计划用于项目报规报建费用挪作他用，双方签订了《补充协议》，约定，鼎达公司将借款中的3，120，000元用于部分桩基工程付款，并承诺于2019年1月5日前归还至共管账户；还约定，即日起，鼎达公司应将售楼资金转入双方共管账户，用于项目建设不得挪用，并将房源及销售情况制成表格打印后交与其，以后每月月初5日内提交表格。后，鼎达公司并未按约履行相应义务，且项目持续停滞无法开工。2019年6月11日，鼎达公司法定代表人孙永锋向天荣公司表示，因项目负债太多、无法正常运转，项目至今承担了巨额的财务费用无力偿还，其公司要求解除《陕西省建设工程施工合同》和《借款合同》，当日双方协商未果。2019年6月19日，鼎达公司突然向天荣公司发函1份，声明，“贵我双方在签订施工合同前未进行招标投标，违反《中华人民共和国招投标法》相关规定，属于无效合同。要求终止履行该合同”。当日，经其查询双方共管账户时发现，该账户内剩余的15，000，000元借款资金已被司法冻结了11，000，000。其认为，《借款合同》是以履行天荣公司与鼎达公司签订的《建设工程施工合同》为前提和基础的，从借款合同目的而言，是为了天荣公司在承接鼎达公司的建设项目后项目能够正常运转而出借的资金支持，鼎达公司在获得其帮助解决了资金困难、拿到其借款的目的已经实现情形下，意图单独占用其资金拒不返还，同时解除《陕西省建设工程施工合同》重新发包，已严重违背诚实信用原则，且因鼎达公司自身原因造成账户资金查封冻结，已无法保证该借款专款专用，鼎达公司的违约行为导致双方借款的目的已无法实现。根据《中华人民共和国合同法》第九十四条之规定，请求依法解除案涉《借款合同》、返还借款并承担赔偿责任。   被告鼎达公司辩称，1.其公司同意解除《借款合同》，但《陕西省建设工程施工合同》也应解除，由于双方签订的《借款合同》是以《陕西省建设工程施工合同》为基础，是为保障关乎双方利益的《陕西省建设工程施工合同》得以履行而签订的，现刘俊杰要求解除《借款合同》，《陕西省建设工程施工合同》就失去了资金支撑，导致项目无法正常开展，故，《陕西省建设工程施工合同》亦应解除，且《陕西省建设工程施工合同》未进行招投标，因违反相关规定而属无效合同；2.刘俊杰诉请的9，200，000元违约金与约定不符，于法无据。根据涉案合同第六条之违约责任条款，由于涉案工程初步施工离竣工尚远，其公司也无从违约，第1款所涉违约责任也就无从存在；根据第2款约定，只有在其公司未按合同约定用途使用借款时，其公司才承担9，200，000元违约金，但在本案中，双方设立了共管账户，用款流程为，其公司用款申请、刘俊杰同意、后支取款项，故其公司不存在未按合同约定用途使用借款的情况，没有任何违约行为；《借款合同》第一条第2款约定，刘俊杰同意以其公司名义开设共管账户，在履行合同的过程中，共管账户正好遇到人民法院司法划扣，属于第三方介入，并不属于其公司未按合同约定的用途使用借款的情形；《借款合同》对双方使用资金过程明确具体、步骤性极强，其公司违反约定使用借款的情况是不可能存在的；3.刘俊杰诉请解除《借款合同》，对其公司造成了严重的经济损失，刘俊杰无履行案涉合同及关联方合同的诚意，未在法定期限与客观期限内依法就共管账户被查封提出执行异议，错失了救济的权利及时机，却于2019年7月29日将其公司诉至法院，违反了双方合作的基本诚信，其公司的2019年商建计划完全因刘俊杰的违约行为彻底扼杀，造成的损失不可估量，其公司将另案起诉；4.刘俊杰违反《借款合同》的约定，未按工程进度需求及其公司申请同意支付工程款，屡屡违约。2018年10月9日，刘俊杰将3，300，000元转走，以为己用，严重违约；2018年12月13日已近年关，桩基工程进度款、监理服务费、售楼部租赁费等3，120，000元的支付迫在眉睫，其公司向刘俊杰提出借款申请，刘俊杰未同意，致其公司四处筹借资金；5.案涉《借款合同》并未约定利息，案涉款项应无利息；6.刘俊杰关于赔偿损失的诉请与事实不符，于法无据。刘俊杰诉请赔偿的数额恰巧是违约金的数额，从起诉状中的事实与理由，无法看到存在损害的结果、损害的结果与合同所约定的其公司行为之间有无因果关系，也无法证明责任的承担主体、划分标准，不应予以支持。   被告于建安辩称，其答辩意见与鼎达公司的意见一致，同意解除《借款合同》，同意在鼎达公司无法承担案涉债务的情况下承担连带责任。   经审理查明，刘俊杰系案外人天荣公司副总经理、天荣公司承建的鼎达广场工程项目经理，王明义系天荣公司之法定代表人。孙永锋系鼎达公司之法定代表人。   2017年11月21日，刘俊杰与鼎达公司签订编号为（2017）-01的《借款合同》1份。该《借款合同》载明,“甲方（借款人）：西安鼎达置业有限公司 乙方（出借人）：刘俊杰鉴于甲、乙双方于2017年11月21日签订了《建设工程施工合同》，为解决甲方资金周转困难，根据《中华人民共和国合同法》及相关法律规定，甲、乙双方经充分协商，现就双方借款事宜达成下列一致条款，以资双方共同遵守。一、借款用途 l、甲方借款专项用于西安市高新三路60号鼎达广场项目开发的前期费用支付，具体支付款项用途及对象由甲方以附件1所列目录为准，除甲方在附件1中所列明的款项用途外，甲方不得将本合同借款挪作他用，如甲方需将本合同款项用于附件1所列用途以外的，必须取得乙方书面同意。2、为确保甲方借款专款专用，双方同意为本合同借款设立共管账户，该共管账户以甲方名义开设，双方共设支取密码，双方共同监管甲方借款用途，以确保甲方款项确实用于项目建设。3、本借款在用于支付项目前期费用后，甲方应确保鼎达广场项目达到正常进场的施工条件，项目建设用地做到三通一平，水、电及公用设施达到施工条件。二、借款金额.甲方向乙方借款人民币（小写）5000万元（大写）伍仟万元整。三、借款期限 自甲方实际收到乙方借款之日起，至鼎达广场项目具备销售条件正式对外销售时止（如在乙方款项出借后三年内仍未达到销售条件的，乙方有权选择按本合同约定的方式以房抵债或偿还借款）。四、借款及还款方式：1、借款方式：自本合同签订生效后一周内，双方设立共管账户，由甲方按本合同附件1的内容向乙方申报需要支付的项目前期费用款项，乙方根据甲方申报的款项内容和应付情况，将借款金额陆续付至双方共管账户，以支付项目前期应付费用。甲方设立的双方共管账户（待甲方开设账户后手填）……。2、还款方式 甲方以鼎达广场项目建成房屋抵扣乙方借款，具体抵扣方式为：项目建成后，在具备正式销售条件时，由双方以商品房买卖合同的形式按每平米7500元的标准抵扣乙方借款，直至抵扣完毕。同时双方确认，7500元／平方米的抵扣标准不因市场因素而产生任何变化，不论项目销售时市场价格如何，双方均按本合同约定价格对乙方借款本息进行抵扣。五、借款担保 甲方以西安市高新三路鼎达广场整体项目抵押作为本合同借款的担保，如甲方未按本合同约定方式偿还乙方借款的，乙方有权以该项目房产拍卖、变卖的方式优先偿还乙方借款。甲方以鼎达广场项目在建工程抵押担保的范围及于本合同借款本金及利息、违约金，以及因实现债权所产生的一切费用（包括但不限于律师费、交通费等） 六、违约责任：1、甲方在鼎达广场项目具备销售条件时拒不与乙方办理房屋抵扣手续的，除仍应按本合同约定办理房屋抵扣手续以偿还借款本息外，还应按欠款额20%的标准向乙方支付违约金。2.甲方未按本合同约定用途使用借款的，乙方有权提前解除合同，收回借款，甲方应按借款总额20%的标准向乙方支付违约金。七、合同争议的解决方式 1、本合同履行过程中发生的争议，由当事人对双方友好协商解决，协商不成的，可向乙方所在地人民法院起诉。2、因本合同发生争议，适用中华人民共和国法律。十、其他 本合同自甲方盖章、乙方签字之日起生效。一式两份，双方各持一份，均具有同等法律效力。本合同未做约定的，按照《中华人民共和国合同法》的有关规定执行。甲方（盖章）：西安鼎达置业有限公司乙方（签字）：刘俊杰 签订约日期：2017年11月21日”。该《借款合同》上，甲方（盖章）处有鼎达公司公章、孙永锋私章及孙永锋签名，乙方（签字）处有刘俊杰签名。《借款合同》签订后，自2017年12月5日至2018年9月3日期间，刘俊杰委托西安天勤科技有限责任公司分数笔陆续转账支付借款合计41，500，000元，委托天荣公司转账支付借款500，000元，委托案外人王明义转账支付4，000，000元，履行了46，000，000元的支付义务，鼎达公司均向刘俊杰出具了加盖公章的借款收据。   2017年11月21日，鼎达公司作为发包人，天荣公司作为承包人，就鼎达广场项目签订了《陕西省建设工程施工合同》1份。   2017年12月7日，于建安向刘俊杰出具了编号为（2017）保证字第006号《不可撤销保证书》1份，载明，“致：出借人：刘俊杰 为保障贵方债权的实现，本保证人愿意为贵方与西安鼎达置业有限公司签订的合同编号为（2017）借字第01号（借款本金5000万）（以下简称主合同）项下借款债务向贵方提供无条件的、不可撤销的连带责任保证担保。本保证书保证担保的范围为：主合同项下全部借款本金及利息、罚金、违约金、损害赔偿金和贵方为实现债权而发生的一切费用。本保证担保方式为连带责任保证担保。本保证担保期限为自主合同债务履行期届满之日起两年。 本保证人确认：当债务人未按主合同及还款协议约定的履行期限履行其债务时，无论贵方对主合同项下的债权是否拥有其他担保（包括但不限于保证、抵押、质押或其他形式的担保方式），贵方均有权直接要求本保证人在保证范围内承担保证责任。 本保证书的效力独立于主合同，主合同全部或部分无效并不影响本保证书的效力。本保证书自本保证人签字或盖章之日起生效。保证人： 2017年12月7日”， 于建安在保证人处签名。   2018年12月13日，鼎达公司、刘俊杰、于建安三方共同签订《补充协议》1份。该《补充协议》载明，“ 甲方（借款人）：西安鼎达置业有限公司 乙方（出借人）：刘俊杰 丙方（甲方实际控制人、保证人）：于建安鉴于甲、乙双方与2017年11月21日签订的2017-01号《借款合同》（附件1），为解决甲方、丙方资金周转困难，保证项目正常推进，甲、乙、丙三方经充分协商现达成下列条款，作为上述借款合同的补充条款，以资三方共同遵照。1、乙方同意用乙方已付至甲乙双方共管账户中的，原计划用于支付报规报建费中的叁佰壹拾贰万元，用于支付甲方《借款申请书》（附件2）中所列款项；2、甲方承诺在2019年1月5 日前将上述款项归还至甲乙双方共管账户中；如2019年1月5日不能还清，则从2018年12月14日起至还款之日止，对未还清部分金额，按照月息 2分（年息24%）计算利息，并向乙方或乙方指定账户支付；3、丙方对上述款项及利息承担连带保证责任；4、如果甲方能够在缴纳报规报建费日前归还乙方312万元，则乙方负责报规报建费中的19l9万元；5、如果甲方不能在缴纳报规报建费日前归还乙方312万元，则乙方负责报规报建费中的1607万元；6、甲方、丙方负责使施工现场达到施工条件中除上述4或5外的款项；7、如乙方缴纳报规报建费少于上述4或5的金额，在缴费后次一工作日，乙方负责将于少于上述4或5的金额转入甲乙双方共管账户；8、乙方即日起转回乙方在甲乙双方共管账户中的剩余款项；9、在甲方或丙方归还上述借款后，如未到缴纳报规报建费日，乙方转回该款项；10、甲方即日起应将售楼资金转入甲乙双方共管账户，用于本项目，不得挪用；11、甲方即日起应将房源及销售情况制成表格打印后盖章，交与乙方；以后每月月初5日内应将房源及销售情况制成表格打印后盖章，交与乙方。 本补充协议自甲方盖章、乙方、丙方签字之日起生效。一式叁份，甲、乙、丙各持一份，均具有同等法律效力。甲方： 乙方： 丙方： 2018年12月13日 ”。该《补充协议》上，甲方处有鼎达公司公章及孙永锋签名，乙方处有刘俊杰签名，丙方处有于建安签名。   审理中，刘俊杰、鼎达公司确认，为顺利履行合同，双方就借款的使用在银行设立了共管账户。查明，除去项目已使用款项，截至2019年6月11日，共管账户内资金余额为15，000，000元，其中的11，000，000元因鼎达公司原因被人民法院司法冻结；鼎达公司未及将剩余4，000，000元款项转回给刘俊杰，账户内款项即被司法扣划。2019年6月11日，天荣公司之法定代表人王明义与鼎达公司之法定代表人孙永锋，就项目财务问题、解除合同、案涉借款的返还事宜及补偿问题等进行协商，形成了《科技三路项目会议备忘录》1份，但并未就返还刘俊杰借款的具体时间、补偿数额等达成一致意见。鼎达公司至今未返还刘俊杰借款本金46，000，000元，亦未作出任何补偿。刘俊杰遂诉至本院。原告刘俊杰明确其关于赔偿损失9，200，000元之诉请，系以借款本金为基数，依据《借款合同》约定的20%的违约金标准，按照资金实际使用时间暂计至2019年11月（计23个月），核算后的月利率标准并未超过民间借贷应予保护的法定上限。审理中，鼎达公司同意解除案涉《借款合同》、同意返还借款本金46，000，000元，但以其公司不存在违约行为、不应赔偿刘俊杰损失为由抗辩。于建安称其同意在鼎达公司无法承担债务的情况下承担连带责任。   上述事实，有《借款合同》、《补充协议》、《收据》、《不可撤销保证书》、《陕西省建设工程施工合同》、银行转账汇款凭证、委托付款函、《科技三路项目会议备忘录》、劳动合同、职务证明及庭审笔录等材料在案佐证。   本院认为，合法的借贷关系受法律保护。本案所涉《借款合同》、《补充协议》、《不可撤销保证书》均系当事人的真实意思表示，内容不违反法律、行政法规的强制性规定，合法有效，对当事人具有法律约束力，各方当事人均应全面诚信履行。当事人争议的焦点问题为：鼎达公司在履行合同过程中是否存在违约导致合同目的无法实现，应否判令解除合同？刘俊杰关于赔偿损失9，200，000元之诉讼请求应否支持？于建安应否就鼎达公司债务承担连带清偿责任及连带赔偿损失？   关于案涉《借款合同》的解除一节，本案中，鉴于《借款合同》现已丧失继续履行条件，刘俊杰、鼎达公司在本案诉讼中均明确表示不再履行该合同，本院依法认定为双方已对合同的解除达成了合意，综合本案具体情况，刘俊杰诉请解除案涉《借款合同》，本院依法予以准许。基于本案基础法律关系为民间借贷，借款人鼎达公司确认已全额收到借款、亦同意向出借人返还借款本金，刘俊杰关于返还借款本金46，000，000元之诉讼请求，有事实及法律依据，本院依法予以支持。   关于鼎达公司在履行案涉合同中是否存在违约、应否赔偿刘俊杰损失的问题，《中华人民共和国合同法》第九十七条规定，合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施、并有权要求赔偿损失。依据《借款合同》的约定，本案虽不属于双方约定的支付违约金的情形，但是，双方设立的共管账户内资金确系因鼎达公司原因被司法冻结、扣划，刘俊杰作为出借人，有权要求赔偿资金占用期间利息损失。因当事人在《借款合同》中对期内利息及逾期利息均未作明确约定，综合本案具体情况，本院酌定借款人鼎达公司赔偿出借人刘俊杰自起诉之日起按照年利率6%标准计算的资金占用期间利息损失1，334，000元整。刘俊杰其余诉讼请求，本院依法不予支持。   关于被告于建安应否就鼎达公司债务承担连带清偿责任及连带赔偿损失一节，于建安在《不可撤销保证书》中明确表示“提供无条件、不可撤销的连带责任保证担保”，原告刘俊杰作为债权人要求被告于建安承担保证责任，于法有据，本院依法予以支持。被告于建安承担保证责任后，有权依据《中华人民共和国担保法》第三十一条规定向债务人鼎达公司追偿。   至于鼎达公司关于解除《陕西省建设工程施工合同》一节，属鼎达公司与案外人天荣公司之间的另一法律关系，本案不予涉及。   综上所述，依据《中华人民共和国合同法》第六十条、第九十三条、第九十七条、第一百九十六条，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十九条，以及《中华人民共和国担保法》第十八条、第二十一条、第三十一条规定，判决如下：   一、原告刘俊杰2017年11月21日与被告西安鼎达置业有限公司签订的《借款合同》予以解除；   二、自本判决生效之日起15日内，被告西安鼎达置业有限公司向原告刘俊杰返还借款本金人民币46，000，000元整；   三、自本判决生效之日起15日内，被告西安鼎达置业有限公司赔偿原告刘俊杰资金占用期间利息损失人民币1，334，000元整；   四、被告于建安对被告西安鼎达置业有限公司上述应付债务承担连带清偿责任；承担保证责任后，有权向西安鼎达置业有限公司追偿；   五、驳回原告刘俊杰其余诉讼请求。   如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。   本案案件受理费317800元（原告刘俊杰已预交），由原告刘俊杰负担39330元；由被告西安鼎达置业有限公司、被告于建安负担 278470元，于支付上述款项时一并支付原告刘俊杰。   如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于陕西省高级人民法院。         审 判  长 童运军   审 判 员  季 立 耘   审 判 员 张海荣                             二○二○年一月二十日     书记员   张典                  1