大连经济技术开发区人民法院 刑 事 判 决 书 （2019）辽0291刑初870号 公诉机关大连经济技术开发区人民检察院。 被告人高玉翔，男，1990年3月16日出生，汉族，初中文化，无固定职业，住址及户籍所在地：辽宁省朝阳市建平县。因涉嫌犯非法经营罪，于2019年6月27日被大连市公安局西岗分局刑事拘留。经大连市西岗区人民检察院批准，同年8月2日被该局执行逮捕。现羁押于大连经济技术开发区看守所。 被告人刘佳兵，男，1998年12月16日出生，汉族，初中文化，无固定职业，住大连市金州区（户籍所在地：黑龙江省望奎县）。因涉嫌犯非法经营罪，于2019年6月27日被大连市公安局西岗分局刑事拘留。经大连市西岗区人民检察院批准，同年8月2日被该局执行逮捕。现羁押于大连经济技术开发区看守所。 辩护人于洪刚，辽宁甘来律师事务所律师。 被告人于有东，男，1969年4月2日出生，汉族，初中文化，无固定职业，住大连经济技术开发区（户籍所在地：辽宁省普兰店区）。因涉嫌犯非法经营罪，于2019年8月15日被大连市公安局西岗分局刑事拘留。经大连市西岗区人民检察院批准，同年9月17日被该局执行逮捕。现羁押于大连经济技术开发区看守所。 辩护人孙世建，辽宁高望律师事务所律师。 大连经济技术开发区人民检察院以大开检诉刑诉[2019]860号起诉书指控被告人高玉翔、刘佳兵、于有东犯非法经营罪，于2019年月日向本院提起公诉。本院依法适用简易程序，实行合议制审理，公开开庭审理了本案。大连经济技术开发区人民检察院检察员周民廷、被告人高玉翔、被告人刘佳兵及辩护人于洪刚、被告人于有东及辩护人孙世建到庭参加诉讼。现已审理终结。 公诉机关指控：2019年3月至6月26日期间，被告人于有东、高玉翔、刘佳兵受雇于邹某1、邹某2（另案处理），在未办理相关经营许可手续的情况下，私自在大连保税区汽车码头空地售卖汽油和汽车用液化气，于有东负责晚班，销售额共计432895元。高玉翔、刘佳兵负责白班及批发业务，销售额共计约900000元。三人受雇期间，各自获报酬约15000元。2019年6月26日，民警在大连保税区汽车码头空地将正在售卖汽油、液化气的高玉翔及在路口望风的刘佳兵抓获，现场扣押对讲机2部、OPPO手机2部、微信二维码挂牌1个、行驶证1本、长安面包车1辆、金杯面包车2辆、加油计费机1台、加气计费机1台、厢式货车2辆、液化气罐59个、油桶51个、汽油430公斤、液化气1604公斤。 公诉机关认为，被告人高玉翔、刘佳兵、于有东的行为已构成非法经营罪，应依法惩处。建议对被告人高玉翔判处有期徒刑二年，缓刑二年六个月，并处罚金人民币30000元；建议对被告人刘佳兵判处有期徒刑二年，缓刑二年六个月，并处罚金人民币30000元；建议对被告人于有东判处有期徒刑一年六个月，缓刑二年，并处罚金人民币20000元。 被告人高玉翔对公诉机关指控的罪名及犯罪事实无异议。 被告人刘佳兵对公诉机关指控的罪名及犯罪事实无异议。 被告人刘佳兵的辩护人提出如下辩护意见：对于刘佳兵构成非法经营罪没有异议，被告人刘佳兵系初次犯罪，到案后如实供述了自己的犯罪事实，构成坦白，可从轻处罚，其主观恶性小，因受雇于他人，其在共同犯罪中处于从犯地位。 被告人于有东对公诉机关指控的罪名及犯罪事实无异议。 被告人于有东的辩护人提出如下辩护意见：被告人于有东在犯罪中应属从犯，到案后如实供述犯罪事实，无前科劣迹，系初犯、偶犯，并且主动缴纳罚金和退赃，有明显的悔罪表现。 本院经审理查明的事实与公诉机关指控的事实基本一致。 另查，2019年6月26日，被告人高玉翔、刘佳兵在售卖汽油、液化气时被抓获；2019年8月13日，被告人于有东被抓获到案。 侦查过程中，公安机关依法扣押了被告人高玉翔、刘佳兵、于有东及其雇主邹某1、邹某2非法经营过程中使用的、经过改装的作案工具长安面包车（辽Ｂ×××××）一辆（含行驶证）、东风厢式货车（无车牌、红色）一辆、金杯面包车一辆（辽Ｂ×××××）及作案时使用的对讲机二部（OLX欧立讯，黑蓝）、加油计费机一台、加气计费机二台、装有液化气的罐59个、30L油桶34个、20L油桶17个、盛装油桶的唐骏欧厢式货车一辆（白色、辽Ｂ×××××）、微信二维码挂牌一个，还有被告人高玉翔用以收取加油加气款的手机一部（OPPOR11S）、被告人刘佳兵用以收取加油加气款的手机一部（OPPOR11），被告人刘佳兵驾驶的用于“望风”使用的金杯面包车一辆（白色、辽Ｇ×××××），上述扣押物品具体特征详见扣押清单。 审查起诉过程中，被告人高玉翔、刘佳兵、于有东自愿认罪认罚，并签署《认罪认罚具结书》。 再查，审理过程中，被告人高玉翔、刘佳兵、于有东的家属代为退缴违法所得并缴纳罚金。 上述事实，有公诉机关提供的物证对讲机2部、OPPO手机2部、微信二维码挂牌1个、行驶证1本、长安面包车1辆、金杯面包车2辆、加油计费机1台、加气计费机1台、厢式货车2辆、液化气罐59个、油桶51个、汽油430公斤、液化气1604公斤（扣押于公安机关）（附：搜查笔录、扣押决定书、扣押清单、指认照片）、书证户籍信息、案件来源、抓捕经过、于有东微信转账记录截图、银行交易明细、证人李某、付某、陈某、孙某、邵某、张某、王某证言、被告人高玉翔、刘佳兵、于有东供述和辩解、检验报告、辨认笔录、指认现场笔录等证据证实，足以认定。 本院认为，被告人高玉翔、刘佳兵、于有东违反国家规定，明知其雇主邹某1、邹某2未经许可，仍受其雇佣从事石油成品油及石油天然气批发、零售经营活动，情节严重，严重扰乱了市场秩序，其行为均已构成非法经营罪，应予惩处。公诉机关指控罪名成立。被告人高玉翔、刘佳兵、于有东与其他同案犯系共同犯罪，应按照各自参与的犯罪予以处罚。被告人高玉翔、刘佳兵、于有东受邹某1、邹某2雇佣，具体从事非法经营活动挣取报酬，其行为与邹某1、邹某2相比作用较小，予以从轻处罚。被告人高玉翔、刘佳兵、于有东到案后，如实供述犯罪事实，当庭自愿认罪，予以从轻处罚。被告人高玉翔、刘佳兵、于有东自愿认罪认罚，予以从宽处罚。被告人高玉翔、刘佳兵、于有东主动缴纳罚金并退缴违法所得，酌情予以从轻处罚。被告人高玉翔、刘佳兵、于有东认罪、悔罪，根据本案的犯罪情节及悔罪表现，对其适用缓刑，无再犯罪的危险，且对其所居住的社区无重大不良影响，予以适用缓刑。扣押在案的作案工具应予以没收。公诉机关量刑建议合理，本院予以采纳。依照《中华人民共和国刑法》第二百二十五条、第二十五条、第六十七条第三款、第七十二条第一款、第三款、第七十三条第二款、第三款之规定、第五十二条、第六十四条之规定，判决如下： 一、被告人高玉翔犯非法经营罪，判处有期徒刑二年，缓刑二年六个月，并处罚金人民币三万元（缓刑考验期自判决确定之日起计算，罚金已预缴）； 被告人刘佳兵犯非法经营罪，判处有期徒刑二年，缓刑二年六个月，并处罚金人民币三万元（缓刑考验期自判决确定之日起计算，罚金已预缴）； 被告人于有东犯非法经营罪，判处有期徒刑一年六个月，缓刑二年，并处罚金人民币二万元（缓刑考验期自判决确定之日起计算，罚金已预缴）； 二、被告人高玉翔退缴至本院的违法所得人民币一万五千元、被告人刘佳兵退缴至本院的违法所得人民币一万五千元、被告人于有东退缴至本院的违法所得人民币一万五千元，予以没收，上缴国库； 三、扣押在案的作案工具（具体详见扣押清单），由公安机关予以没收。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向辽宁省大连市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本四份。 审 判 长  马晓倩 人民陪审员  徐灵芝 人民陪审员  马忠山 二〇二〇年一月九日 书 记 员  王苓宇 附相关法条： 《中华人民共和国刑法》 第二百二十五条违反国家规定，有下列非法经营行为之一，扰乱市场秩序，情节严重的，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处违法所得一倍以上五倍以下罚金；情节特别严重的，处五年以上有期徒刑，并处违法所得一倍以上五倍以下罚金或者没收财产： （一）未经许可经营法律、行政法规规定的专营、专卖物品或者其他限制买卖的物品的； （二）买卖进出口许可证、进出口原产地证明以及其他法律、行政法规规定的经营许可证或者批准文件的； （三）未经国家有关主管部门批准非法经营证券、期货、保险业务的，或者非法从事资金支付结算业务的； （四）其他严重扰乱市场秩序的非法经营行为。 第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。 二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。 第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。 第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。 第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。 被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。 犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。 第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑： （一）犯罪情节较轻； （二）有悔罪表现； （三）没有再犯罪的危险； （四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。 宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。 被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。 第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。 有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。 缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。