辽宁省沈阳市大东区人民法院民 事 判 决 书（2019）辽0104民初3085号原告：郭长喜。委托诉讼代理人：郭大帅。委托诉讼代理人：孙赟。被告：沈阳市第十人民医院。委托诉讼代理人：陈凯。委托诉讼代理人：李瑜。被告：中国人民财产保险股份有限公司辽宁省分公司营业部。负责人：陈敬东。委托诉讼代理人：朱丽。原告郭长喜与被告沈阳市第十人民医院（以下简称“第十医院”）、中国人民财产保险股份有限公司辽宁省分公司营业部（以下简称“保险公司”）医疗损害责任纠纷一案，本院于2019年2月22日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告委托诉讼代理人郭大帅、孙赟，被告第十医院委托诉讼代理人陈凯、李瑜，保险公司委托诉讼代理人朱丽到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告郭长喜向本院提出诉讼请求：1.请求法院判令被告赔偿原告住院医疗费72077.09元、住院伙食补助费3800元、营养费3800元、护理费35689.08元、误工费15037.37元、交通费4033.20元、鉴定费25000元、精神抚慰金5000元;2.诉讼费由被告承担。事实和理由:原告于2018年4月19日因腰痛至被告第十医院处就医，被告经诊断，原告病情为骨结核，并建议原告住院治疗。原告依被告第十医院建议预约住院，并于2018年4月27日接到被告通知，于同年4月28日住院。同年5月7日，被告按照腰1、2椎体感染对原告进行手术，并对腰1椎体旁肉牙组织进行了病历诊断，经诊断原告腰1椎体旁肉牙组织为恶性肿瘤，并非被告所诊断的骨结核。现原告已经住院38天，产生各项费用。原告认为，被告的诊疗行为属于误诊，但原、被告未就赔偿事宜达成一致意见，为维护原告合法权益，诉至法院，请依法支持原告的诉讼请求。被告第十医院辩称：一、该案件在诉讼过程中已申请北京法源司法科学证据鉴定中心鉴定，鉴定意见为沈阳市胸科医院承担完全责任，但同时该鉴定也明确了患方多次拒绝行相关检查，不配合医院治疗，该患者自身就医过程存在医从性不佳的情况，以至于对患者的疾病发展起到明显的不利影响，根据《侵权责任法》第六十条第一款，患者或者其近亲属不配合医疗机构进行符合诊疗规范的诊疗，医疗机构不承担赔偿责任，我方认为该司法鉴定意见既已明知患方医从性差，也应该承担一定的责任，该鉴定意见自相矛盾，不具有客观性。二、该鉴定意见仅仅对被告的诊疗行为做出评价，但并未对因果关系及过错参与度进行评价，就做出了我方承担完全责任的结论，我方认为该鉴定意见不具有完整性，所以该鉴定意见不能作为当然依据使用。三、我方已于2015年8月投保了医疗责任保险，保险限额每人每次40万元，该起事故发生在保险期间内，应有保险公司进行理赔。被告保险公司辩称：被告第十医院在我公司投保医疗责任保险，保险总额为200万元，每人责任限额40万元，每次事故免赔额1000元，精神损害每人责任限额5万元，该起事故发生在保险期间内。本次诉讼案由为医疗损害责任纠纷，而我公司与被保险人是保险合同关系，并不是本案的适格当事人，因此请求法院驳回被告第十医院要求追加我方作为被告的申请。即使法院认为我公司应参加本次诉讼，因被告第十医院在我公司投保医疗责任保险，我公司仅同意在被保险人责任范围内承担赔付责任。鉴定费、诉讼费不属于保险理赔范围，不同意赔偿。精神抚慰金因本案原告并未作伤残鉴定，我公司不同意赔偿，其他见质证意见。经审理查明：2018年4月19日，原告郭长喜因腰背部疼痛放射至右侧到被告第十医院门诊治疗。同年4月28日，还因腰痛加重伴右髋麻痛入住被告医院，确定诊断：1、腰1-2椎体感染、结核可能性大；2、腰椎不稳定；3、腰椎侧弯；4、骨质疏松。住院38天，其中1天为禁食水，其余均为普食，共花费医疗费103195.74元，其中兴城市新型农村合作医疗管理办公室为其补偿31118.65元，原告自己支付72077.09元，产生住院伙食补助费3800元。原告住院期间有3天为重症监护，35天为二级护理，均由其长子郭大帅护理。经原、被告协商同意，本院委托北京法源司法科学证据鉴定中心对原告的病情进行了司法鉴定。2018年7月12日，鉴定人员在召开医患意见陈述会后，对被鉴定人即原告进行了查体，并于同年11月15日作出（京）法源司鉴[2018]医鉴字第510号司法鉴定意见书，认定：1、沈阳胸科医院在对被鉴定人郭长喜的诊疗过程存在过错，该过错对于患方选择治疗方式具有不利影响，责任程度为完全责任；同时，腰椎手术的实施客观上对被鉴定人身体具有损伤，对其自身罹患的肿瘤病情具有不利影响，但对此的影响程度难以评价。2、被鉴定人郭长喜现有病情尚需继续治疗及恢复，故不宜进行伤残等级鉴定；其目前状况需要护理，具体护理时间需依照后续治疗情况及恢复情况综合评价。原告支付鉴定费25000元。据此产生护理费5436.03元（115.50元/天×35天+13747元/年÷365天×37天）；原告系农民，因病治疗误工75天（自2018年4月28日至同年7月12日），产生误工费2824.72元（13747元/年÷365天×75天）；因诊疗产生交通费1200元；2019年3月13日，经被告第十医院申请，鉴定人张某庭作证，被告第十医院支付鉴定人出庭费用4000元。另查明，沈阳市胸科医院与沈阳市第十人民医院系同一单位两个称谓。该医院在被告保险公司投保医疗责任保险，保险总额为200万元，每人责任限额40万元，每次责任免赔额1000元，精神损害每人责任限额5万元，该起医疗损害责任纠纷发生在保险期间内。还查明，原告郭长喜及其长子郭大帅均生活在辽宁省兴城市，属农业家庭户口。上述事实，由原告提供的门诊病历、住院病案、费用清单、医疗费发票复印件、合作医疗住院补偿结算单、交通费票据、陪护家属身份证复印件、户口本、司法鉴定意见书、鉴定费发票，被告第十医院提供了视频资料，被告保险公司提供了投保单等经庭审质证，本院予以确认，在卷佐证。本院认为：公民享有健康权。根据《中华人民共和国侵权责任法》第五十四条：“患者在诊疗活动中受到损害，医疗机构及其医务人员有过错的，由医疗机构承担赔偿责任。”第五十五条：“医务人员在诊疗活动中应当向患者说明病情和医疗措施。需要实施手术、特殊检查、特殊治疗的，医务人员应当及时向患者说明医疗风险、替代医疗方案等情况，并取得其书面同意；不宜向患者说明的，应当向患者的近亲属说明，并取得其书面同意。医务人员未尽到前款义务，造成患者损害的，医疗机构应当承担赔偿责任。”之规定，本案中,鉴定机构出具的鉴定意见认为，被告医务人员未能及时向患者说明病情和医疗措施，并取得其书面同意，侵害了患者的知情同意权和治疗方式选择权，据此被告应承担主要责任，本院酌定被告承担80%的赔偿责任比例。因被告第十医院向被告保险公司投保医疗责任保险，保险总额为200万元，每人责任限额40万元，每次责任免赔额1000元，精神损害每人责任限额5万元，该起医疗损害责任纠纷发生在保险期间内。故对原告主张的损失，首先由被告保险公司在保险理赔限额内按照责任比例承担赔偿责任，对原告的主张超出保险理赔范围的，由被告第十医院按照责任比例承担赔偿责任。原告主张的医疗费72077.09元，住院伙食补助费3800元，证据充分，符合法律规定，本院予以确认。由被告保险公司分别赔偿原告医疗费57661.67元（72077.09元×80%）、住院伙食补助费3040元（3800元×80%）。关于原告主张护理费问题，其住院期间二级护理35天，均由其长子护理，护理费按照居民服务业标准核定为4042.50元；出院后虽没有需要护理的医嘱，但根据鉴定意见并结合原告病情综合考虑，本着公平原则，原告的护理期应计算至鉴定前查体之日，即2018年7月12日，护理费为1393.53元（13747元/年÷365天×37天），护理费共计5436.03元。由被告保险公司赔付原告护理费4348.82元（5436.03元×80%）。关于原告主张的误工费问题，原告系农民，因诊疗而误工属客观事实，其出院后虽没有需要病休医嘱，但根据鉴定意见并结合原告病情综合考虑，本着公平原则，原告的误工期应计算至鉴定前查体之日，即2018年7月12日，误工费为2824.72元。由被告保险公司赔偿原告2259.78元（2824.72元×80%）。原告主张的交通费，确系因本次诊疗所发生的必要费用，属于原告的直接损失，本院予以确认。但原告主张过高，根据其诊疗情况及当地的消费水平，酌定为1200元为宜，由被告保险公司赔付原告960元（1200元×80%）。原告主张鉴定费25000元，证据充分，符合法律规定，本院予以确认。由被告保险公司赔付给原告。根据二被告之间保险合同约定，由被告第十医院垫付的鉴定人出庭费4000元应由被告保险公司承担，但因每次责任纠纷免赔1000元，故由被告保险公司给付被告第十医院垫付的鉴定人出庭费3000元。关于原告主张的营养费，因没有流食、半流食或加强营养的医嘱，缺乏事实证据和法律依据，本院无法支持。因原告受到的损害未构成伤残，故其主张精神抚慰金的请求，缺乏事实证据和法律依据，本院同样无法支持。综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第二条、第十六条、第五十四条、第五十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条，《中华人民共和国保险法》第十三条、第十四条、第六十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：一、被告中国人民财产保险股份有限公司辽宁省分公司营业部赔偿原告郭长喜医疗费57661.67元；二、被告中国人民财产保险股份有限公司辽宁省分公司营业部赔偿原告郭长喜住院伙食补助费3040元；三、被告中国人民财产保险股份有限公司辽宁省分公司营业部赔偿原告郭长喜误工费2259.78元；四、被告中国人民财产保险股份有限公司辽宁省分公司营业部赔偿原告郭长喜护理费4348.82元；五、被告中国人民财产保险股份有限公司辽宁省分公司营业部赔偿原告郭长喜交通费960元；六、被告中国人民财产保险股份有限公司辽宁省分公司营业部赔偿原告郭长喜鉴定费25000元；七、被告中国人民财产保险股份有限公司辽宁省分公司营业部给付被告沈阳市第十人民医院垫付的鉴定人出庭费3000元；以上一至七项于本判决生效后10日内付清；八、驳回原告其它诉讼请求。如被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费已减半收取748.50元，由被告中国人民财产保险股份有限公司辽宁省分公司营业部负担598.80元，由原告郭长喜负担149.70元。如不服本判决，可在判决书送达之日起15日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于辽宁省沈阳市中级人民法院。如在上诉期满后7日内未交纳上诉案件受理费，按自动撤回上诉处理。审判员  肖立忠二〇二〇年一月五日书记员  孙 玲