广东省湛江市赤坎区人民法院 执 行 裁 定 书 （2020）粤0802执异2号 异议人（被执行人）：谢车金，曾用名谢米，男，1958年8月13日出生，汉族，住湛江市麻章区。 申请执行人：王建联，男，1943年12月9日出生，汉族，住湛江市赤坎区。 本院在执行申请执行人王建联与被执行人谢车金借款合同纠纷一案中，异议人（被执行人）谢车金于2020年1月6日向本院提出执行异议。本院受理后，依法组成合议庭进行了书面审查，现已审查终结。 异议人（被执行人）谢车金称，异议人因经营资金周转困难，于1997年6月向李盛铭（原申请执行人）借款五万元，并以位于湛江市××之二的房屋作为抵押担保，借款期限届满后，因异议人无款归还，加上基金会风波，权利人李盛铭提起诉讼，请求异议人还本付息，经法院主持调解，达成和解协议，约定异议人分期在1998年12月26日前还清所有欠款本息，期间，异议人与李盛铭口头约定以上抵押楼房可由李盛铭占有、使用、收益，每月冲抵异议人2000元债务。1998年12月28日，李盛铭和申请执行人王建联签订一份《抵押房屋使用的转让协议》，约定：王建联给李盛铭五万元寸金街道办基金会存款单，李盛铭将本案债权转让给王建联，并将涉案房屋交付给王建联占有、使用或出租。上述协议签订后，李盛铭通知了异议人，即李盛铭将（1998）湛赤法民初字第379号调解书项下债权已转让给王建联，抵押的两层楼房从1998年12月28日起也已转由王建联占有、使用、收益。此事实各方均确认。2012年12月22日，异议人与王建联协商，异议人偿还11万元给李盛铭后，李盛铭将涉案楼房和房产证归还给异议人，该款项转入王建联账户。根据上述协议，至2016年底，王建联占有、使用以上楼房的收益已经超过11万元，故异议人便收回了上述楼房自用。综上所述，（1998）湛赤法民初字第379号调解书确定的借款本息于2016年底已经清偿完毕，贵院不得再执行此房屋。为维护异议人的合法权益，故请求贵院：1、停止对异议人位于湛江市××之二【证号：4472556号】房屋拍卖、变卖或以物抵债执行程序。2、不得对异议人位于湛江市××之二【证号：4472556号】房屋执行。 异议人(被执行人)谢车金为其执行异议提供了如下证据：1、身份证，证明双方当事人主体适格；2、民事调解书、生效通知书、执行案件立案通知书、委托拍卖合同、申请书，证明借款本息已经生效调解书确认，此案曾被执行拍卖，但流拍，债权人申请不以物抵债，涉案房屋属于异议人所有；3、抵押房屋使用权的转让协议、调查笔录、申请书，证明李盛铭于1998年12月28日将涉案债权转让给王建联，自1998年12月28日起王建联对涉案房屋占有、使用、收益；4、协议，证明异议人和王建联于2012年12月22日约定，异议人还款11万元后，涉案房屋返还异议人；5、（2018）粤0802执恢10号执行裁定书，证明因债权转让，法院裁定变更王建联为本案申请执行人。 经审查查明，关于原告李盛铭与被告谢车金（曾用名谢米）借款合同纠纷一案，本院于1998年6月29日作出（1998）湛赤法民初字第379号民事调解书，确定：一、被告谢米在1998年12月26日前分三期还清借款本金50000元和所欠的利息给原告（利息按所欠的本金以月利率23‰计算，从1998年2月1日起计付），其中第一期在1998年7月26日前还本金10000元和支付相应的欠息；第二期在1998年10月26日前还本金20000元和支付相应的利息；第三期在1998年12月26日前还本金20000元和结清所欠的利息。若逾期，则按延付本金月利率29.8‰计息，直至还清本金之日止。二、若被告至1998年12月26日止仍未还清借款给原告，则拍卖抵押物，以拍卖所得价款优先清偿上述第一项债务。三、案件受理费2151元，财产保全费620元，合计2771元，由被告负担。该调解书于1998年7月24日开始发生法律效力。由于被执行人谢车金未按生效法律文书履行还款义务，1998年12月30日，根据申请执行人李盛铭的申请，本院立具了（1999）赤法执字第70号案件予以执行。 2017年1月4日，根据申请执行人李盛铭的申请，本院立具了（2017）粤0802执恢9号案件予以执行。2017年5月2日，本院作出（2017）粤0802执恢9号执行裁定书，裁定：一、查封被执行人谢米对位于湛江市××之二【证号：粤房字第××号，建筑面积：109.20平方米】房产所有权。二、被执行人负责保管被查封的财产。在查封期间内，被执行人可以使用被查封财产；但因被执行人的过错造成被查封财产损失，应由自己承担。在查封期间内，被执行人不得转移被查封的财产，不得对被查封财产设定权利负担，不得有妨碍执行的其他行为。三、查封期限为3年。四、需要续行查封的，应当在查封期限届满前十五个工作日内向本院提出续行查封的书面申请，履行义务后可以申请解除查封。同日，本院作出（2017）粤0802执恢9号协助执行通知书，该通知书载明：一、查封被执行人谢米对位于湛江市××之二【证号：粤房字第××号，建筑面积：109.20平方米】房产所有权。二、查封期限为3年。2017年5月18日，本院作出（2017）粤0802执恢9号之一执行裁定书，裁定：一、查封被执行人谢米对位于湛江市郊区麻章镇麻霞路28号【证号：湛郊府国用（1992）字第0000572号，面积：275平方米】土地使用权。二、被执行人负责保管被查封的财产。在查封期间内，被执行人可以使用被查封财产；但因被执行人的过错造成被查封财产损失，应由自己承担。在查封期间内，被执行人不得转移被查封的财产，不得对被查封财产设定权利负担，不得有妨碍执行的其他行为。三、查封期限为3年。四、需要续行查封的，应当在查封期限届满前十五个工作日内向本院提出续行查封的书面申请，履行义务后可以申请解除查封。同日，本院作出（2017）粤0802执恢9号之一协助执行通知书，该通知书载明：一、查封被执行人谢米对位于湛江市郊区麻章镇麻霞路28号【证号：湛郊府国用（1992）字第0000572号，面积：275平方米】土地使用权。二、查封期限为3年。2017年5月27日，本院作出（2017）粤0802执恢9号执行裁定书，裁定：终结本次执行程序。2017年7月20日，申请执行人李盛铭再次向本院申请恢复执行，本院立具了（2017）粤0802执恢542号案件予以执行。2017年8月28日，本院作出（2017）粤0802执恢542号执行裁定书，裁定：拍卖被执行人谢米名下的位于湛江市麻章区麻霞路28号之二楼房二层【证号：4472556号，建筑面积：109.2平方米】的房产所有权。2017年12月11日，本院作出（2017）粤0802执恢542号执行裁定书，裁定：终结本次执行程序。2018年1月8日，申请执行人李盛铭再次向本院申请恢复执行，本院立具了（2018）粤0802执恢10号案件予以执行。2018年7月27日，本院作出（2018）粤0802执恢10号执行裁定书，裁定：终结本次执行程序。2019年5月20日，本院裁定变更第三人王建联为本案申请执行人，由王建联继受李盛铭在本案中的所有权利和义务。2019年6月12日，本院根据申请执行人王建联的申请，立具了（2019）粤0802执恢380号案件予以执行。2019年6月19日，本院作出（2019）粤0802执恢380号执行裁定书，裁定：一、冻结、扣划被执行人谢车金银行存款50000元；二、若上述第一项不执行或不足额执行，则查封、冻结、扣押、提取被执行人谢车金其他相应价值的财产；三、冻结银行存款期限为一年，查封、扣押动产期限为两年，查封不动产、冻结其他财产权期限为三年。2019年12月30日，本院作出（2019）粤0802执恢380号之二执行裁定书，裁定：终结本次执行程序。 另查明，经对李盛铭作调查，其确认于1998年12月28日已将（1998）湛赤法民初字第379号民事调解书所确认的债权转让给王建联，该案抵押物（即湛江市××之二房地产）于1998年12月28日已转交给王建联使用。王建联确认通过出租上述抵押房屋自2008年1月至2016年8月止的出租总收入为47580元，后来谢车金收回房屋不让出租了。2018年4月20日，被执行人谢车金向本院提出执行异议，请求本院：1、停止对异议人位于湛江市××之二【证号：4472556号】房屋拍卖、变卖、或以物抵债执行程序。2、不得对异议人位于湛江市××之二【证号：4472556号】房屋执行。2018年5月3日，本院作出（2018）粤0802执异15号执行裁定书，裁定：中止拍卖位于湛江市××（证××）房屋。 本院认为，当事人认为法院的执行行为违反法律规定的，可以向负责执行的法院提出书面异议。本案中，谢车金作为被执行人，不履行生效法律文书确定的给付义务，本院根据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百四十四条“被执行人未按执行通知履行法律文书确定的义务，人民法院有权查封、扣押、冻结、拍卖、变卖被执行人应当履行义务部分的财产。但应当保留被执行人及其所扶养家属的生活必需品。采取前款措施，人民法院应当作出裁定。”和《最高人民法院关于人民法院民事执行中拍卖、变卖财产的规定》第一条“在执行程序中，被执行人的财产被查封、扣押、冻结后，人民法院应当及时进行拍卖、变卖或者采取其他执行措施。”的规定，依法作出（2017）粤0802执恢542号执行裁定书，裁定拍卖被执行人谢米名下的位于湛江市麻章区麻霞路28号之二楼房二层【证号：4472556号，建筑面积：109.2平方米】的房产所有权，该执行措施符合法律规定。关于异议人谢车金主张其于2016年底已清偿完毕（1998）湛赤法民初字第379号调解书确定的借款本息，本院不得再执行此房屋的问题，从异议人谢车金提供的现有证据来看，并未能证实其已清偿完毕（1998）湛赤法民初字第379号民事调解书确定的借款本息，异议人若有更清晰明确的证据，可向执行实施部门提出并由其进行审查核实及作出相应处理，现异议人请求停止对涉案房屋采取拍卖、变卖等执行措施，没有法律和事实依据，故本院对该异议请求不予支持。 综上所述，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十五条和《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第七条、第十七条的规定，裁定如下： 驳回异议人（被执行人）谢车金的异议请求。 如不服本裁定，可以自本裁定书送达之日起十日内，向湛江市中级人民法院申请复议。 审判长  陈志荣 审判员  黄 勤 审判员  何清琳 二〇二〇年一月十四日 法官助理刘敏英 书记员刘晨曦 附：相关法律条文及司法解释 《中华人民共和国民事诉讼法》 第二百二十五条当事人、利害关系人认为执行行为违反法律规定的，可以向负责执行的人民法院提出书面异议。当事人、利害关系人提出书面异议的，人民法院应当自收到书面异议之日起十五日内审查，理由成立的，裁定撤销或者改正；理由不成立的，裁定驳回。当事人、利害关系人对裁定不服的，可以自裁定送达之日起十日内向上一级人民法院申请复议。 《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》 第七条当事人、利害关系人认为执行过程中或者执行保全、先予执行裁定过程中的下列行为违法提出异议的，人民法院应当依照民事诉讼法第二百二十五条规定进行审查： （一）查封、扣押、冻结、拍卖、变卖、以物抵债、暂缓执行、中止执行、终结执行等执行措施； （二）执行的期间、顺序等应当遵守的法定程序； （三）人民法院作出的侵害当事人、利害关系人合法权益的其他行为。 被执行人以债权消灭、丧失强制执行效力等执行依据生效之后的实体事由提出排除执行异议的，人民法院应当参照民事诉讼法第二百二十五条规定进行审查。 除本规定第十九条规定的情形外，被执行人以执行依据生效之前的实体事由提出排除执行异议的，人民法院应当告知其依法申请再审或者通过其他程序解决。 第十七条人民法院对执行行为异议，应当按照下列情形，分别处理： （一）异议不成立的，裁定驳回异议； （二）异议成立的，裁定撤销相关执行行为； （三）异议部分成立的，裁定变更相关执行行为； （四）异议成立或者部分成立，但执行行为无撤销、变更内容的，裁定异议成立或者相应部分异议成立。