河南省原阳县人民法院民 事 判 决 书(2019)豫0725民初3023号原告：常庆芳，男，1963年9月2日出生，汉族，住原阳县。委托诉讼代理人：王俊伟、尹鹏宇（实习），河南良秦律师事务所律师。被告：方圆建设集团有限公司，住福建省泉州市洛江区平安方圆建设大厦。法定代表人：甘列章，任董事长。委托诉讼代理人：熊亚坤，河南龙健律师事务所律师。被告：冯强，男，1974年7月4日出生，汉族，住四川省渠县。委托诉讼代理人：孙付田，河南锦田律师事务所律师。原告常庆芳诉被告方圆建设集团有限公司（以下简称方圆建设公司）、冯强提供劳务者受害责任纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭，于2019年9月30日、2019年11月18日公开开庭进行了审理。原告常庆芳及其委托诉讼代理人王俊伟、尹鹏宇，被告方圆建设公司委托诉讼代理人熊亚坤，被告冯强委托诉讼代理人孙付田均到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告向本院提出以下诉讼请求：1、判决被告赔偿原告医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费、营养费、残疾赔偿金、精神抚慰金、被抚养人生活费、交通费、鉴定费等损失共计394877.58元。2、诉讼费由被告承担。庭审中，原告将诉讼请求增加为417502.74元。事实与理由：原告系被告在平原新区开发建设的房地产“西西里传说”项目二期工地打工的工人。2018年8月29日在工地干活时摔倒受伤，随即被送往原阳县中心医院急救，因伤情危重，次日转院至郑州大学第一附属医院进行救治。原告此事故致颈椎外伤、脊髓损伤、颌面部外伤，经过抢救及后续治疗，原告生命得以挽救，但现瘫痪在床，丧失劳动能力及生活能力。原告受伤后，被告除垫付了大部分医疗费以外的其他损失原告拒绝赔偿。被告方圆建设辩称：原告和被告之间不存在劳务关系。本案被告不适格，方圆建设不是本案的适格被告，法院应当驳回对被告的起诉。被告不存在过错，即使原告和被告双方之间存在劳务关系，原告是在非工作时间，非工作场所，因个人疏忽，安全注意义务，未注意观察路面导致自身摔到，应承担全部损失。根据鉴定报告鉴定结果（略），该鉴定意见可以知道即使双方存在劳务关系，被告也应承担损害的70%。原告在该意外中存在过错，法院应当根据双方的过错责任再进行责任比例的划分。被告冯强辩称：原告系冯强组织一起去方圆建设公司打工的，原告和冯强均受雇于方圆建设公司，均是为承包平原新区“西西里传说”小区从事劳务的。原告是中午十二点多吃饭时间，从方圆建设公司生活区饭堂出门，因饭堂门口地表有湿滑青苔，原告滑到磕碰严重摔伤的，应由饭堂管理方方圆建设公司承担全部赔偿责任。方圆建设公司与冯强没有工程承包合同，更没有合法的分包关系，被告冯强没有任何责任。原告的损失应由方圆建设公司承担赔偿责任，请驳回对被告冯强的诉讼请求。为支持其诉讼诉求，原告常庆芳向本院提交了如下证据：1、原告身份证及户口本复印件。2、证人常某、刘某证人当庭证言。3、协议书一份。4、诊断证明、出院证明、病历、门诊费票据、医疗费票据、用药清单各一组。5、鉴定意见书一份。6、鉴定费票据一份。7、被抚养人身份证复印件及村委证明各一份。为证明其主张，被告方圆建设公司向本院提交了1、工程承包协议书一份。2、中国建设银行账户交易明细一份。3、证明一份。被告冯强向本院提交了（2019）豫0725民初1750号民事判决书复印件一份。当事人围绕诉讼请求提交的证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。根据民事诉讼证据认证规则，当事人各方提交的证据客观真实，来源合法，能够证明本案待证事实，均予以认定。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定案件事实如下：2017年5月13日，被告方圆建设公司与被告冯强签订西西里.传说二期工程《混凝土工程承包协议书》。方圆建设公司将其承包的西西里传说二期工程2#、3#、5#、6#、8#、9#、11#、12#、16#、17#栋及地下室工程混凝土项目、基础土方平整、垫层施工等工程分包给冯强。原告常庆芳受雇为冯强从事泵灰工作。2018年8月29日中午十二点左右，原告常庆芳在打灰过程中，因找不到水管到工人生活区找水管时，踩到厨房前地面青苔滑到，导致原告颈髓损伤四肢瘫痪，生活不能自理，丧失劳动能力。事发当日，常庆芳被送往原阳县中心医院住院抢救治疗，次日出院，住院2天，支出医疗费5441.23元。2019年8月30日又转往郑州大学第一附属医院住院治疗；经诊断，原告伤情为脊髓损伤、颈椎损伤、颌面部损伤；住院当日，共支出住院前门诊检查、治疗、医药费等费用554.38元；至2018年9月26日出院，住院治疗27天，支出医疗费100099.08元。2018年9月26日出院当天再续住郑州大学第一附属医院住院治疗，至2018年10月23日出院，住院27天，支出医疗费38241.96元。2018年10月23日，常庆芳再次续住郑州大学第一附属医院住院治疗，至2018年11月22日出院，共住院30天，支出医疗费24761.33元。2018年11月22日，常庆芳再次续住郑州大学第一附属医院住院治疗，至2018年12月28日出院，住院36天，支出医疗费25268.13元。2018年12月28日，常庆芳再次入住郑州大学第一附属医院住院治疗，至2019年3月5日出院，共住院67天，支出医疗费48888.29元。以上，常庆芳自2018年8月29日住院，至2019年3月5日出院，共住院189天，共支出医疗费243254.4元。常庆芳至郑州大学第一附属医院门诊检查治疗，共支出检查费、治疗费、医药费684元。2018年12月29日，方圆建设公司项目部代表人柳胡金与常庆芳代表人李天亮就常庆芳医疗费用签订《协议书》，约定：1、西西里项目部于2018年12月29日先一次性向医院缴纳50000元，作为常庆芳前期医疗费；待常庆芳伤残鉴定结果作出后另行协商其他事宜。2、常庆芳家属同意在伤残鉴定申请递交前不再到项目部索要任何费用。在治疗过程中，被告方圆建设公司共支付常庆芳医疗费228500元。依原告常庆芳申请，本院委托新乡医学院司法鉴定中心对常庆芳伤残等级及出院后护理依赖程度、护理期限、护理人数、营养期限进行鉴定。2019年7月26日，新乡医学院司法鉴定中心作出豫新乡医学院司鉴中心[2019]临鉴字第914号司法鉴定意见书。鉴定意见为：1、被鉴定人常庆芳颈髓损伤致四肢瘫评为五级伤残，本次外伤参与度建议为70%；2、被鉴定人常庆芳出院后的营养期限拟定为60日；其出院后护理依赖程度为部分护理依赖，护理人数为1人，护理期限拟暂定为5年。常庆芳为此次鉴定共支持鉴定费2500元，鉴定检查费705元。另查明：1、原告常庆芳兄妹六人，其父亲常义点于1938年3月6日出生。2、2018年河南省农村居民人均可支配收入13830.74元，农村居民人均消费支出10392.01元，居民服务业和其他服务业在岗职工平均工资为45677元，农、林、牧、渔业在岗职工平均工资为44314元。本院认为：雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。本案中，被告方圆建设公司将其承包的西西里传说二期工程2#、3#、5#、6#、8#、9#、11#、12#、16#、17#栋及地下室工程混凝土项目，基础土方平整、垫层施工等工程分包给不具有相应的用工资质的冯强。在施工过程中，原告常庆芳在生活区找水管时，不慎滑到，导致颈髓损伤四肢瘫痪。常庆芳在从事劳务过程中未尽到足够注意义务，过失踩到地面青苔，导致本案损害结果发生，应承担相应的过错责任（20%）。常庆芳作为提供劳务一方，因劳务受到损害，被告方冯强作为接受劳务一方应承担相应的民事责任（按80%），被告方圆建设公司将工程分包给不具有相应用工资质的冯强。存在选任过错，且作为分包人未尽相应的管理义务，应与冯强承担连带赔偿责任。本案事故给原告造成的合理损失有：1、医疗费14059.38元。常庆芳支出医疗费243938.4元（243254.4元+684元），扣除方圆建设公司垫付的228500元，实际支出医疗费15438.4元；常庆芳请求14059.38元，是其对自己权利的处分，本院不持异议，医疗费按14059.38元认定。2、住院伙食补助费9450元,(按50元/天×189天)。3、营养4980元（20元/天×（189天+60天））。4、护理费为119269.92元。常庆芳住院期间护理费应为23651.93元（按照2018年河南省居民服务业和其他服务业在岗职工平均工资45677元/年÷365天×189天计算），出院后护理费应为114192.5元（45677元/年×5年×50%），两项共计应为137844.43元；常庆芳请求119269.92元，是其对自己权利的处分，本院不持异议，护理费按119269.92元认定。5、误工费为39203.4元。按河南省2018年农、林、牧、渔业在岗职工平均工资44314元/年÷365天×332天，为40307.53元；常庆芳请求39203.4元，是其对自己权利的处分，本院不持异议，误工费按39203.4元认定。6、残疾赔偿金为165968.88元（13830.74元×20×60%）。7、被抚养人生活费5196.01元（10392.01×5×60%÷6）。8、鉴定费、鉴定检查费共计3205元，其中鉴定费2500元、鉴定检查费705元。9、交通费3780元（20元×189天）。10、精神抚慰金酌定为30000元。以上共计395112.59元。本案外伤参与度为70%，按此计算本案造成的损失应为276578.81元（395112.59元×70%）；常庆芳本人存在过错，应减轻对方责任20%，剩余221263.05元（276578.81元×（1-20%））由冯强、方圆建设公司连带清偿。综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第三十五条，最高人民法院《关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第九条，最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条、第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条之规定，判决如下：一、方圆建设集团有限公司、冯强于本判决生效后十五日内连带赔偿常庆芳各项损失221263.05元；二，驳回常庆芳的其他诉讼请求。以上，如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费7563，原告常庆芳负担3555元，被告方圆建设集体有限公司、冯强共同负担4008元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人人数提出副本；于递交上诉状之日起七日内预交上诉费，并于缴纳上诉费之日起五日内将上诉费凭证递交本院查验；上诉于新乡市中级人民法院。逾期视为放弃上诉。审 判 长  娄季林人民陪审员  赵建双人民陪审员  熊书富二〇二〇年一月六日书 记 员  万 彦