安徽省淮北市相山区人民法院 民 事 判 决 书 （2019）皖0603民初3270号 原告：张燕，女，1978年12月29日出生，汉族，户籍地安徽省淮北市相山区，经常居住地安徽省淮北市相山区。 委托诉讼代理人：彭永康，安徽宏玮律师事务所律师。 委托诉讼代理人：吕坤鹏，安徽宏玮律师事务所律师。 被告：淮北金桥食品有限公司，住所地安徽省淮北市相山区。 法定代表人：赵峰，该公司执行董事。 委托诉讼代理人：葛超，安徽北方之光律师事务所律师。 委托诉讼代理人：张坤，安徽北方之光律师事务所律师。 原告张燕与被告淮北金桥食品有限公司（简称金桥公司）公司决议撤销纠纷一案，本院于2019年8月15日立案受理后，依法适用简易程序，于2019年9月18日公开开庭进行了审理。原告张燕委托诉讼代理人彭永康、吕坤鹏，被告金桥公司委托诉讼代理人葛超、张坤到庭参加诉讼。后本案依法转为普通程序，于2019年11月27日公开开庭进行了审理。原告张燕委托诉讼代理人吕坤鹏，被告金桥公司委托诉讼代理人张坤到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 张燕向本院提出诉讼请求：1.判令撤销金桥公司于2019年5月9日作出的二〇一九临时股东会决议；2.本案诉讼费用由金桥公司承担。事实和理由：金桥公司系成立于2012年12月6日的有限责任公司，其中张燕持股40%，赵峰持股30%，刘素美持股30%。金桥公司章程第十五条规定：“召开股东会会议，应当于会议召开十五日以前通知全体股东。”及第十六条规定：“股东会会议由执行董事召集和主持。执行董事不能履行或者不履行召集股东会会议职责的，由监事召集和支持……”。 2019年5月9日，在金桥公司监事赵峰的召集和主持下，金桥公司作出临时股东会会议：1.免去杨茂盛金桥公司执行董事、总经理、法定代表人职务；2.免去赵峰金桥公司监事职务；3.选举赵峰担任金桥公司执行董事、总经理、法定代表人职务；4.选举刘素美担任金桥公司监事职务；5.决定杨茂盛在本决议作出的10日内交出持有的公司印章（行政、合同、发票）、营业执照等全部证件。若决定杨茂盛交出公司印章、营业执照等全部证件，而杨茂盛未如期交出的，则在淮北日报刊登作废声明，并重新办理公司印章、营业执照等全部证件。 金桥公司监事赵峰在执行董事杨茂盛能够履行召集股东会会议职责的情况下，径行召开临时股东会。赵峰亦未按章程的规定将召开临时股东会议的书面通知在会议十五日前送达张燕。公司临时股东会议的召集程序严重违反公司法和公司章程的规定，所形成的临时股东会决议应当依法予以撤销。张燕为维护自身合法权益，特此起诉，请求依法判决。 金桥公司辩称，张燕主张2019年5月9日公司临时股东会的召集程序违反公司法及公司章程的诉讼请求没有事实及法律依据，依法应当予以驳回，理由如下：首先，虽然公司章程第十七条约定，“股东会会议由执行董事召集和主持”，但是公司章程第十六条也约定“代表十分之一以上表决权的股东或监事提议召开临时会议的，应当召开临时会议”，这说明按照公司章程约定，作为原金桥公司监事的赵峰有权召开临时股东会会议。公司法第三十九条第二款规定，“定期会议应当按照公司章程的规定按时召开。代表十分之一以上表决权的股东，三分之一以上的董事，监事会或者不设监事会的公司监事提议召开临时会议的，应当召开临时会议”。这说明按照公司法的规定，作为原金桥公司监事的赵峰有权召开临时股东会会议。其次，原金桥公司监事赵峰在召开临时股东会会议时，提前十五天通过邮政快递、电话、短信等方式通知了包括张燕在内的全体股东，并且全体股东均是按照通知准时参加了股东会会议。因此，张燕诉称赵峰没有提前十五天书面通知召开临时股东会会议的说法显然没有事实依据。并且，公司章程和相关法律均未明确规定召开股东会会议必须采用书面通知的形式。再次，需要说明的是，杨茂盛系张燕丈夫，张燕在参加2019年5月9日的股东会会议时，并没有就股东会会议的召集和提前十五天书面通知等问题提出任何异议，其他股东也没有提出异议。总之，原金桥公司监事赵峰按照公司章程和公司法的相关规定有权通知全体股东召开临时股东决议，由杨茂盛召集并非召开股东会会议的必要程序。同时，依据《最高人民法院关于适用若干问题的规定》（四）第四条规定，“股东请求撤销股东会或者股东大会、董事会决议，符合公司法第二十二条第二款规定的，人民法院应当予以支持，但会议召集程序或者表决方式仅有轻微瑕疵，且对决议未产生实质影响的，人民法院不予支持”。另外，涉案公司股东会决议是由全体股东一致通过，是全体股东实现公司权利自治的集中体现，决议内容并不违反法律、法规或公司章程，也未侵害张燕作为股东的合法权益。因此，张燕在涉案股东会已经通过并实施后，以召集程序违法主张撤销，该诉讼请求没有事实和法律依据，应当依法予以驳回。 本院经审理认定事实如下：金桥公司成立于2012年12月6日，注册资本1000万元，股东为赵峰、刘素美、张燕。赵峰出资额300万元，出资比例30%；刘素美认缴出资额300万元，出资比例30%；张燕认缴出资额400万元，出资比例40%。金桥公司企业公示信息显示，法定代表人为杨茂盛，职务为执行董事，赵峰为公司监事。杨茂盛与张燕系夫妻关系。金桥公司章程第十六条规定，股东会分为定期会议和临时会议，并应当于会议召开十五日以前通知全体股东。定期会议应当每半年召开一次。代表十分之一以上表决权的股东或监事提议召开临时会议的，应当召开临时会议。第十七条规定，股东会会议由执行董事召集并主持。执行董事不能履行或者不履行召集股东会会议职责的，由公司监事召集和主持；监事不召集和主持的，代表十分之一以上表决权的股东可以自行召集和主持。 2019年4月22日，赵峰通过电话、短信的方式通知张燕于2019年5月9日召开金桥公司股东会。同日，赵峰另向张燕邮寄“关于召开金桥公司临时股东会会议的通知”，该邮件查询回单显示该邮寄于2019年4月23日投递并签收，签收人：他人收，超市。后赵峰、刘素美、张燕于2019年5月9日在安徽北方之光律师事务所召开了临时股东会议，并在会议签到簿上签字。该会议决议载明，会议召集人、主持人为公司监事赵峰；会议表决方式，现场召开并采取表决的方式进行决议；会议出席人为赵峰、刘素美、张燕（代理人：袁梦玉、李涛律师）及会议记录辅助人员若干名。该股东会议以现场表决的方式通过以下事项，结果如下：1.免去杨茂盛金桥公司执行董事、总经理、法定代表人职务；2.免去赵峰担任金桥公司监事职务；3.选举赵峰担任金桥公司执行董事、总经理、法定代表人职务；4.选举刘素美担任金桥公司监事职务；5.决定杨茂盛在本决议作出的10日内交出所持有的公司印章（行政、合同、发票）、营业执照等全部证件。若决定杨茂盛交出公司印章、营业执照等全部证件，而杨茂盛未如期交出的，则在淮北日报刊登作废声明，并重新办理公司印章、营业执照等全部证件。赵峰、刘素美、张燕作为公司股东在该决议上签字。张燕提交的该会议表决记录载明，张燕对上述1、3、4、5事项投票予以反对，上述事项60%表决权同意，40%表决权反对。 2019年5月25日，张燕召集主持临时股东会，提议解散金桥公司进行清算，赵峰、刘素美认为赵峰系公司执行董事，临时股东会应由赵峰主持，并反对解散公司进行清算，该决议未通过。2019年6月5日，金桥公司在淮北日报刊登声明，载明：“依据金桥公司于2019年5月9日作出的股东会会议，现声明作废：作废杨茂盛所持有的营业执照正副本、税务登记证正副本，以及所持有的金桥公司的公章、财务专用章、合同专用章、发票专用章各一枚。”后金桥公司向淮北市公安局申请刻制印章，淮北市公安局于2019年6月6日出具了核制印章许可书。后张燕以金桥公司于2019年5月9日作出的临时股东会决议召集程序违法为由，于2019年6月21日诉至本院（先行调解），致本案纠纷发生。 另查明：2015年8月3日，金桥公司召开股东会，选举杨茂盛为公司执行董事。2016年1月29日，杨茂盛主持召开股东会，此后杨茂盛未召集股东会及形成股东会会议记录。金桥公司2016年下半年不再正常生产，公司自2017年4月暂停供电至今。金桥公司食品生产许可证有效期至2018年3月17日，因有效期届满未延续，该许可证被淮北市食品药品监督管理局注销。 2018年10月15日，淮北市公安局相山分局决定对相山区“金桥食品有限公司”被职务侵占立案侦查。因该案件，杨茂盛于2018年11月22日被拘留，后淮北市公安局相山分局于2018年12月6日决定予以释放。 以上事实，有张燕提交的企业基本注册信息查询单、金桥公司变更信息、2012年至2016年股东会决议、公司章程及修正案、金桥公司2019年临时股东会决议、2019年临时股东会表决记录、授权委托书、情况说明、律师执业证复印件、2019年5月25日股东会议记录、释放证明，金桥公司提交的企业基本注册信息查询单、公司章程、2015年8月3日股东会决议、2019年5月9日股东会会议签到簿、邮政快递单、邮政快递查询单、通话记录、短信截屏、金桥公司2019年临时股东会决议、立案决定书、作废声明、刻制印章许可证、淮北供电公司营销部出具的证明、产品生产许可证、注销公告以及当事人在卷陈述予以佐证，本院予以认定。张燕提供的2019年临时股东会表决记录虽系复印件，但结合本案其他证据，能够相互印证，故予以认定。 本院认为，本案争议焦点为，金桥公司2019年5月9日临时股东会决议是否应予撤销。根据《中华人民共和国公司法》第二十二条第二款规定，股东会或者股东大会、董事会的会议召集程序、表决方式违反法律、行政法规或者公司章程，或者决议内容违反公司章程的，股东可以自决议作出之日起六十日内，请求人民法院撤销。对于召集程序问题。金桥公司章程第十七条规定，股东会会议由执行董事召集并主持。执行董事不能履行或者不履行召集股东会会议职责的，由公司监事召集和主持；监事不召集和主持的，代表十分之一以上表决权的股东可以自行召集和主持。本案中，金桥公司原执行董事杨茂盛多年未按公司章程规定召集股东会，已多年未形成股东会会议记录，不履行召集股东会的义务。张燕亦未提供证据证明杨茂盛按照公司法及公司章程履行了按期召集股东大会的义务。金桥公司停止供电多年、生产许可证亦被注销，无法正常经营，在此情形下，召集股东会，亦具有一定必要性。据此，作为原金桥公司监事赵峰召集股东会的行为合法有效。对于股东会通知问题。本案中，金桥公司提供的邮政快递未经张燕本人签收，投递查询单显示为妥投。结合金桥公司另提供的赵峰与张燕之间的手机短信、手机通话录音，能够认定金桥公司履行了通知股东张燕的义务。张燕亦实际参加了股东会会议，并未妨碍张燕获知对其作出意思表示所需的必要信息，张燕的表决权已得到充分保障。关于表决方式。根据公司法及公司章程，2019年5月9日临时股东会决议事项不属于必须经代表三分之二以上表决权股东通过的事项，因此只需要按照一般决议,即全体股东表决权二分之一以上通过即可。本案2019年5月9日股东会决议超过了全体股东表决权的二分之一,符合会议决议通过的条件。因此股东会表决方式符合法律规定。此外，根据《最高人民法院关于适用若干问题的规定（四）》第四条规定，会议召集程序或者表决方式仅有轻微瑕疵，且对决议未产生实质影响的，对请求撤销股东会决议不予支持。本案中，即使本案股东会召集程序存在轻微瑕疵，但对决议并未产生实质影响。现张燕请求撤销该决议，本院不予支持。 综上，对张燕请求撤销金桥公司2019年5月9日临时股东会决议的诉请，本院不予支持。依照《中华人民共和国公司法》第二十二条第二款、第三十九条、第四十条、第四十一条、第四十二条、第四十三条，《最高人民法院关于适用若干问题的规定（四）》第四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，《最高人民法院关于适用＜中华人民共和国民事诉讼法＞的解释》第九十条之规定，判决如下: 驳回张燕的诉讼请求。 案件受理费80元，由张燕负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于安徽省淮北市中级人民法院。 审 判 长  张月华 审 判 员  张传奇 人民陪审员  张 芳 二〇二〇年一月十五日 书 记 员  孟 杨 附相关法律条文： 《中华人民共和国公司法》 第二十二条第二款股东会或者股东大会、董事会的会议召集程序、表决方式违反法律、行政法规或者公司章程，或者决议内容违反公司章程的，股东可以自决议作出之日起六十日内，请求人民法院撤销。 第三十九条股东会会议分为定期会议和临时会议。 定期会议应当依照公司章程的规定按时召开。代表十分之一以上表决权的股东，三分之一以上的董事，监事会或者不设监事会的公司的监事提议召开临时会议的，应当召开临时会议。 第四十条有限责任公司设立董事会的，股东会会议由董事会召集，董事长主持；董事长不能履行职务或者不履行职务的，由副董事长主持；副董事长不能履行职务或者不履行职务的，由半数以上董事共同推举一名董事主持。 有限责任公司不设董事会的，股东会会议由执行董事召集和主持。 董事会或者执行董事不能履行或者不履行召集股东会会议职责的，由监事会或者不设监事会的公司的监事召集和主持；监事会或者监事不召集和主持的，代表十分之一以上表决权的股东可以自行召集和主持。 第四十一条召开股东会会议，应当于会议召开十五日前通知全体股东；但是，公司章程另有规定或者全体股东另有约定的除外。 股东会应当对所议事项的决定作成会议记录，出席会议的股东应当在会议记录上签名。 第四十二条股东会会议由股东按照出资比例行使表决权；但是，公司章程另有规定的除外。 第四十三条股东会的议事方式和表决程序，除本法有规定的外，由公司章程规定。 股东会会议作出修改公司章程、增加或者减少注册资本的决议，以及公司合并、分立、解散或者变更公司形式的决议，必须经代表三分之二以上表决权的股东通过。 《最高人民法院关于适用若干问题的规定（四）》 第四条股东请求撤销股东会或者股东大会、董事会决议，符合公司法第二十二条第二款规定的，人民法院应当予以支持，但会议召集程序或者表决方式仅有轻微瑕疵，且对决议未产生实质影响的，人民法院不予支持。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第六十四条第一款当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。 《最高人民法院关于适用＜中华人民共和国民事诉讼法＞的解释》 第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。 在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利后果。