新疆维吾尔自治区霍城县人民法院 民 事 判 决 书 （2020）新4023民初114号 原告：霍尔果斯市免对免国际商业管理有限公司，住所地新疆维吾尔自治区伊犁哈萨克自治州霍尔果斯市世纪广场A栋12层1208室。 法定代表人：吴志珍，公司董事长。 委托诉讼代理人：叶家树，公司职员。 被告：新疆鑫昊建筑工程有限责任公司，住所地新疆维吾尔自治区喀什地区喀什市艾尔斯兰汗路22号东湖丽都小区A栋一单元3001、3002室。 法定代表人：吴维刚，公司董事长。 委托诉讼代理人：衡俊，公司职工。 委托诉讼代理人：黄险峰，新疆元正盛业（伊宁）律师事务所律师。 原告霍尔果斯市免对免国际商业管理有限公司（以下简称霍尔果斯市免对免公司）与被告新疆鑫昊建筑工程有限责任公司（以下简称鑫昊建筑公司）建设施工合同纠纷一案，本院于2020年1月16日立案后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理，原告霍尔果斯市免对免公司的委托诉讼代理人叶家树，被告鑫昊建筑公司的委托诉讼代理人衡俊、黄险峰到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。 霍尔果斯市免对免公司向本院提出诉讼请求：1、依法判令被告履行合同于2020年3月20日前复工；2、依法判令被告赔偿原告经济损失20万元。事实与理由：2019年3月，原告在××县投资建设霍尔国斯经济开发区农副产品日用品综合物流园“免对免进出口农副产品交易基地”工程1-8号楼、值班室建筑工程、室外管网、道路、园林绿化等工程。由被告承建该项目工程，双方协商被告于2019年3月26日开工，主体完工日期为2019年7月30日，工程总完工日期为2019年9月30日，双方约定了工程付款方式为“主体工程竣工后支付给被告1000万元工程款”，同时，原被告双方于2019年4月26日签订正式施工协议。协议签订后原告积极履行完成了建设工程三通一平工作，致使被告顺利进行了施工程序，然而在部分工程完成基础正负零之后，被告擅自停工给原告9月份封顶接受了客户订租商铺定金，而未能按客户要求9月份交付使用的承诺，承担退还客户定金及承担客户违约金20余万元，原告认为；因为被告停工行为给原告造成了一定的经济损失，为达后期预期目的，原告要求被告履行双方的施工协议，尽快复工，同意工程延期交付，并依法要求被告履行协议，赔偿已给原告造成退定金的违约损失，以上请求人民法院请法院依法支持。 鑫昊建筑公司辩称：1、霍尔果斯市免对免公司作为发包方与我公司订立的合同为无效合同。首先，原告未取得涉案工程规划审批手续，依照最高法司法解释规定，其作为发包方所签订的合同为无效合同，最高人民法院《关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律解释（二）》第二条：“当事人以发包人未取得建设工程规划许可证等规划审批手续为由，请求确认建设工程施工合同无效的人民法院应予支持，但发包人在起诉前取得建设工程规划许可证等规划审批手续的除外”。根据该解释，发包方与施工方订立工程承包合同，应当取得建设工程规划许可证，否则其订立合同为无效合同。在本案中原告作为发包方到目前为止未取得涉案工程建设工程规划许可证等审批手续，应认定原告与我公司订立的合同为无效合同。其次，原告不是工程的所有权人，不符合发包人的主体条件，无权对涉案工程进行发包，所谓发包人是将自己所有的工程项目进行发包，并因此享有权利和承担义务的主体，在本案中，涉案工程所有权人不是原告而是伊犁免对免市场开发有限公司（以下简称伊犁免对免公司）。2018年伊犁免对免公司先后取得涉案工程土地使用权、建设用地规划许可证、建设工程规划许可证，2019年7月伊犁免对免公司将该工程公开进行招标，我公司参加投标并中标，与伊犁免对免公司形成工程承包合同关系，因此本案工程项目业主和所有权人是伊犁免对免公司，取得建设工程许可证的是伊犁免对免公司，有权对工程进行发包的是伊犁免对免公司。霍尔果斯市免对免公司既不是该项目业主及所有权人，也未取得建设工程许可证，不符合发包人主体条件，其与我公司订立的合同无效。2、原告要求我公司继续履行合同及赔偿损失的请求应予以驳回，原告提出的这两项请求是建立在合同有效基础上，无效合同不存在继续履行问题，也不存在违约赔偿的问题。综上，请求法庭确认合同无效，驳回原告诉请。 原告就其诉称的事实提供了如下证据： 1、《霍尔果斯经济开发区农副产品日用品综合物流园“HMdMG免对免进出口农副产品交易基地”工程承包协议》一份，证明双方有建设工程施工合同，被告没有按合同约定履行的事实。 被告质证意见：对该证据真实性无异议，对其合法性有异议。被告与原告签订合同时，原告告诉我们他们享有工程所有权，在此前提下我们签订的合同，时隔一个半月后我们发现涉案工程的建设单位不是原告公司而是伊犁免对免公司。所以该合同从法律上看违反建设法规定，将他人工程作为自己工程进行发包，故该合同无效。 被告就其辩称的事实提供了如下证据： 1、《建设工程规划许可证》复印件、《建设用地规划许可证》复印件、《建设用地批准书》复印件、《招标公告》复印件、《中标通知书》原件，证明涉案工程建设单位不是原告而是伊犁免对免市场开发有限公司的事实。 原告质证意见：真实性无异议，认可。 2、天眼查网查询的霍尔果斯免对免国际商业管理有限公司的资料、天眼查网查询的伊犁免对免市场开发有限公司的资料，证明原告公司与伊犁免对免公司是两个独立的主体，没有任何关联性的事实。 原告质证意见：真实性无异议，认可。 经原、被告举证、质证和庭审辩论，本院对本案基本事实及其法律后果作做下归纳： 1、本案争议焦点：（1）原、被告之间合同效力问题；（2）原告的诉求20万元损失能否确认。 2、关于原告提供的证据1，被告对该合同的真实性无异议，该合同的真实性予以确认，但该合同在签订时原告未取得建设工程规划许可证等规划审批手续，至本案庭审时原告仍未取得建设工程规划许可证等规划审批手续，故该合同为无效合同，本院不予采信。 3、关于被告提供的证据1、2，原告对证据的三性无异议，该证据证明效力予以确认，本院予以采信。 本院经审理认定事实如下：原告与被告于2019年4月26日签订《霍尔果斯经济开发区农副产品日用品综合物流园“HMdMG免对免进出口农副产品交易基地”工程承包协议》，合同约定原告将霍尔果斯经济开发区农副产品日用品综合物流园“HMdMG免对免进出口农副产品交易基地”工程1-8号楼、值班室建筑工程、室外管网、道路、园林绿化等工程承包给被告承建。伊犁免对免市场开发有限公司成立于2017年7月4日，2018年8月1日办理了霍尔果斯经济开发区农副产品日用品综合物流园“HMdMG免对免进出口农副产品交易基地”工程《建设用地批准书》，2018年8月25日办理了上述工程的《建设用地规划许可证》，2018年9月8日办理了上述工程的《建设工程规划许可证》。2019年7月19日被告通过对上述工程竞标中标。另外查明，原告霍尔果斯市免对免国际商业管理有限公司与案外人伊犁免对免市场开发有限公司系两个独立的法人。 本院认为：原、被告签订的《霍尔果斯经济开发区农副产品日用品综合物流园“HMdMG免对免进出口农副产品交易基地”工程承包协议》，在签订合同时，原告未取得涉案工程规划审批手续，依照最高人民法院《关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律解释（二）》第二条：“当事人以发包人未取得建设工程规划许可证等规划审批手续为由，请求确认建设工程施工合同无效的人民法院应予支持，但发包人在起诉前取得建设工程规划许可证等规划审批手续的除外”，至本案庭审时原告仍未取得建设工程规划许可证等规划审批手续，故该合同为无效合同，自签订之日起无效。原告要求继续履行合同的请求不能成立。另外，原告要求被告赔偿20万元的损失的请求，在法庭辩论是原告表示放弃，系对自己民事权利的处分，不违反法律的规定，本院予以准许。依照《中华人民共和国合同法》第五十二条第五项、《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释（二）》第二条、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条的规定，判决如下： 一、原告霍尔果斯市免对免国际商业管理有限公司与被告新疆鑫昊建筑工程有限责任公司于2019年4月26日签订《霍尔果斯经济开发区农副产品日用品综合物流园“HMdMG免对免进出口农副产品交易基地”工程承包协议》无效，自签订之日起无效。 二、驳回原告的诉讼请求。 案件受理费4300元，减半收取2150元，由原告霍尔果斯市免对免国际商业管理有限公司负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于新疆维吾尔自治区高级人民法院伊犁哈萨克自治州分院。 审判员  袁学军 二〇二〇年一月二十七日 书记员  董天亮