新疆维吾尔自治区克拉玛依市克拉玛依区人民法院民 事 判 决 书（2019）新0203民初1541号   原告（反诉被告）：刘明书，男，1955年6月9日出生，汉族，个体从业人员，住河南省林州市。委托诉讼代理人：成丽，克拉玛依区天山路街道法律服务所工作者。被告（反诉原告）：刘文军，男，1972年5月10日出生，汉族，个体从业人员，住河南省林州市。委托诉讼代理人：张鹏，新疆鼎泽凯（克拉玛依）律师事务所律师。原告刘明书诉被告刘文军建设工程施工合同纠纷一案，本院于2019年6月18日立案受理，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告刘明书及其委托诉讼代理人成丽，被告刘文军委托诉讼代理人张鹏到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告刘明书向本院提出诉讼请求：1、判令被告刘文军支付返工维修费305909元、利息39472元、扫描资料费4380元；2、判令被告支付工程协调费45471元，合计395232元。事实及理由：2012年10月，原告将新疆油田呼图壁储气库地面工程分项工程交由被告施工。2013年6月工程施工完毕并投入使用。2016年1月20日，被告施工的部分出现五处质量问题须返工。原告通知被告后，被告以无资金返工为由拒绝施工，在此情况下原告组织人员施工，发生施工费277000元。2018年1月17日又产生辅助用房屋维修费28909元。该项工程总价为3909417.42元，被告应向原告支付工程总价5%的工程协调费195471元，被告已向原告支付150000元，余款45471元拖欠至今未付，故原告诉至法院。被告刘文军辩称，对于原告所陈述存在工程质量问题不予认可。截止目前，工程质保期内我方从未接收到任何有关该工程质量问题的书面通知，而且在法院审理的2017新0203民初2684号民事案件法庭询问过程中，原告称不认可我方为实际施工人的身份，且该案已经明确约定我方应当承担的管理费135343.65元，而本案当中原告再次向我方索要工程协调费195471元，没有事实和法律依据。关于原告索要工程返工维修费的利息不认可，双方没有任何口头和书面上的约定，故请求法院依法驳回原告全部诉讼请求。反诉原告刘文军向本院提出反诉请求：反诉被告刘明书向反诉原告支付工程质保金225572.75元。事实和理由：涉案工程是在2012年开始施工，2013年6月施工完毕并投入使用，在2017新0203民初2684号案件中，我方作为原告曾起诉刘明书主张质保期，判决书认定质保期起算时间为2013年6月开始起算工程质保期，因我方施工的屋面防水部分是5年质保期还未到期，所以法院没有支持我方诉请，但是现在全部质保期已到期，反诉被告应当予以支付。反诉被告刘明书对刘文军的反诉辩称，涉案工程是在2012年12月开始施工,2013年完工后出现好多质量问题，当时我通知过第三方付国正好多次，他们都没过来进行维修。2016年的时候，天圣公司、油建二公司给我下发了整改通知书，我就安排别人进行维修，质保期应从2016年的时候才开始，到2017年的时候天圣公司又通知我屋面进行维修，因为当时我不在家，所以我让他们找别的队伍进行维修。所以，从2016年开始计算5年的话，现在质保期还未到期，质保金不能退还。我找了好几次天圣公司、油建二公司，现在工程质保金还在油建二公司，天圣公司都还未拿到，我怎么能拿到手里，请求法庭依法驳回反诉原告的反诉请求。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2012年10月，克拉玛依天圣建设工程有限责任公司（以下简称天圣公司）将新疆油田呼图壁储气库工程（双向输气管道昌吉站）地面工程交由刘明书施工。双方签订《天圣劳务公司施工队伍挂靠审批手续》，载明刘明书作为天圣劳务建筑68队负责人，挂靠于天圣公司名下施工。后涉案工程的土建部分施工任务由被告刘文军实际完成。2016年1月20日，天圣公司向“建筑68队-刘明书”发出通知，主要内容为：因接到总包单位通知，刘明书队伍施工的土建工程存在以下质量问题1、混凝土路面沉陷；2、分析小屋基础沉陷倾斜；3、围墙沉降开裂；4、站区路面沉降平整修复；5、部分阀门支墩二次制模灌浆。要求该施工队接到通知后，于2016年3月底对以上质量问题进行整改。后因原告向被告索要维修返工等费用无果，故原告诉至本院。原告刘明书为证实发生返工维修费305909元、扫描资料费4380元，出示2015年12月28日的“土建整改施工技术方案”、2016年3月26日及5月12日刘明书就涉案工程维修工程分别与案外人刘大金签订《协议书》二份、2016年6月1日《呼图壁储气库工程昌吉站土建整改问题回复单》、原告自行制作的“支付刘大金明细”、2016年4月22和4月21日的新疆忆众商品混凝土有限公司预拌混凝土（砂浆）发货单（客户联）6份、2016年5月16日和5月20日新疆丹娜建材有限公司产品发货单（客户联）2份、2018年1月核定造价为28909元的呼图壁储气库昌吉站辅助用房屋面维修工程的《建筑安装工程（预）结算书》、2016年12月26日由天圣公司生产部出具的收取工程资料扫描费4380元的收条1张。被告刘文军对上述证据的真实性、合法性、关联性均不予认可。经本院审查认为，“土建整改施工技术方案”未加盖任何印章亦无签字，对其真实性、合法性、关联性不予确认。原告与刘大金签订的《协议书》在（2017）新0203民初2684号民事判决书出示过原件，本院对于该证据的真实性依法予以确认。《呼图壁储气库工程昌吉站土建整改问题回复单》系复印件，无原件相互印证，对该证据的真实性本院依法不予确认。“支付刘大金明细”系原告自行制作，无其他印证证据，对其真实性不予确认。发货单（客户联）收货人为刘大金，但载明的施工单位、工程名称与涉案工程均不符，对其关联性不予确认。《建筑安装工程（预）结算书》载明的工程及施工单位与被告所施工部分有何关联，尚无其他证据予以证实，对其关联性不予确认。扫描费收条与涉案工程有何关联无印证证据，且该证据形式不符合法律规定，对其关联性、合法性本院不予确认。原告刘明书为证实工程协调费45471元，出示2012年11月8日其与案外人付国正签订的“协议书”第五条载明：按工程结算（天圣公司产值认证通知单）总价的5%抽取协调费。出示2013年1月18日刘文军签字确认的“公司拨物款同文军结算昌吉站取款支出”，载明“十二、提取管理费先按300万元×5%=15万元”。被告对原告与案外人付国正签订的“协议书”真实性、合法性、关联性不予认可，对有刘文军签字确认的“公司拨物款同文军结算昌吉站取款支出”真实性认可，但认为刘文军已按150000元支付了管理费。经本院审查认为，原告认可约定的协调费即管理费，但原告与案外人付国正签订的“协议书”中对协调费的约定与本案原、被告之间的关联性无相关证据印证，对该证据的关联性本院依法不予确认。对刘文军签字确认的“公司拨物款同文军结算昌吉站取款支出”有当事人本人认可，本院依法对该证据的真实性、合法性、关联性予以确认。庭审中，原、被告均认可涉案工程的土建大部分由被告刘文军施工，小部分土建、围墙和中间阀室系原告刘明书及其他人所施工。另查，2017年10月9日刘文军诉刘明书、第三人付国正建设工程施工合同纠纷一案，本院于2018年10月23日作出（2017）新0203民初2684号民事判决书，确认刘文军所施工的土建部分最终造价为3909417.42元，已收到工程款3100000元、应付税费税款94740.56元、管理费135343.65元、未到期质保金225572.75元。涉案工程于2013年6月工程施工完毕并投入使用。本院认为，关于原告主张被告应承担返工维修费的问题。依审理查明，2016年1月20日天圣公司向“建筑68队-刘明书”发出的通知内容看，部分质量问题亦存在于原告施工内容中，因原、被告对涉案工程土建部分均有施工，质量问题的部分系原告还是被告施工部分无法区分，原告对此应承担举证不利的法律后果。并且，对于返工维修是否实际发生及具体数额，原告未出示维修合同项下款项的相关证据，原告在收到质量问题的通知后，亦未及时通知被告。另，根据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十三条规定，建设工程未经竣工验收，发包人擅自使用后，又以使用部分质量不符合约定为由主张权利的，不予支持；但是承包人应当在建设工程的合理使用寿命内对地基基础工程和主体结构质量承担民事责任。本案中，涉案工程已于2013年6月施工完毕并已投入使用，刘明书提供的现有证据不能证明工程存在地基基础工程或者主体结构质量不合格的情形。综上，对原告所诉请实际发生维修费用305909元本院依法不予支持。关于原告主张的打印资料费的诉请，无事实和法律依据，本院依法不予支持。关于原告主张的协调费即管理费45471元，其依据与案外人付国正之间对协调费的约定约束合同之外的被告刘文军，无事实和法律依据，且该费用在生效判决中已确认被告支付，故对原告此项诉请本院依法不予支持。对于反诉原告刘文军主张的质保金225572.75元的诉讼请求，该质保期已届满，在现有证据的情况下，反诉被告无理由拒绝支付。综上，依照《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条、第二条、第十三条、《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决如下：一、驳回原告刘明书的全部诉讼请求；二、反诉被告刘明书于本判决生效之日起三日内向反诉原告刘文军支付质保金225572.75元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费3581.39元、反诉费2341.80元、邮寄送达费42.40元，均由原告（反诉被告）刘明书负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于新疆维吾尔自治区克拉玛依市中级人民法院。   审  判  员   李晓凌   二 ○ 二 ○ 年 一 月 二 十 二 日 书  记  员   卡米拉