山东省潍坊市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）鲁07民终136号上诉人（原审原告、反诉被告）：徐德梅，女，1966年12月25日出生，汉族，住诸城市。委托诉讼代理人:徐建武，山东浩远律师事务所律师。被上诉人（原审被告、反诉原告）：李斌，男，1978年10月29日出生，汉族，住诸城市。被上诉人（原审被告）：郭芳，女，1980年11月13日出生，汉族，住诸城市。上诉人徐德梅因与被上诉人李斌、郭芳人身损害赔偿纠纷一案，不服山东省诸城市人民法院（2018）鲁0782民初4742号民事判决，向本院提起上诉。本院立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。徐德梅上诉请求：1、撤销一审判决，依法改判或发回重审。事实和理由：被上诉人李斌和郭芳到上诉人徐德梅门头处寻衅滋事，并挑起事端，在上诉人门头前将上诉人打伤，徐德梅不得已才予以反击，属于正当防卫。因正当防卫造成损害的，不应承担民事责任。上诉人蛛网膜下腔出血属于轻伤二级，对方构成故意伤害罪，李斌、郭芳应承担全部责任。李斌受伤，被上诉人没提供证据证明是上诉人徐德梅所为；李斌受伤间隔七天后才受伤住院，这期间不排除是另外的原因所致。即使是徐德梅致李斌受伤，也是外伤，李斌花费医疗费治疗内伤，显然徐德梅的行为与李斌受伤之间没有因果关系。李斌、郭芳均未提交书面答辩意见。徐德梅向一审法院起诉请求：1、要求李斌、郭芳赔偿徐德梅医疗费等各项损失共计39009.75元；2、本案诉讼费用由李斌、郭芳承担。一审法院认定事实：徐德梅从事兽药经营活动。2017年7月9日9时50分许，在诸城市石桥子镇万超兽药有限公司门头前，李斌和郭芳因怀疑徐德梅将其所有的猪精调包而与徐德梅发生争吵，后徐德梅与郭芳相互厮打。期间李斌与徐德梅及徐德梅的丈夫窦钟学相互推搡，李斌用右脚踢了徐德梅左腿一脚、用右手掐了窦忠学的脖子，徐德梅用水泥块伤及了李斌的脸部。诸城市公安局接到报警后出警，对李斌和郭芳的行为依法进行了处罚并作出了行政处罚决定书，对李斌行政拘留三日、郭芳行政拘留五日。徐德梅受伤后，于2017年7月10日入住诸城市人民医院治疗24天，花费医疗费共计14921.55元。案审理过程中，徐德梅对其伤残等级、误工期限、护理期限及护理人数、后续治疗费、营养费申请鉴定，法院依法委托潍坊盛泰司法鉴定所进行鉴定，该鉴定所出具潍坊盛泰司法鉴定所[2018]临鉴字第1489号司法鉴定意见书，认为徐德梅不构成伤残；误工期限为受伤后120日；护理30日（含住院期间），1人护理；营养期限为60日，建议每日30元；后续治疗费参考费用为300元或者以实际合理支出费用审查认定。徐德梅为此支出鉴定费2600元。李斌当日虽受伤，但未进行治疗，其于2017年7月16日入住诸城中医医院治疗8天，经诊断为：头部内伤病、气滞血瘀症。李斌与郭芳系夫妻关系，居住在诸城市皇家半岛小区，主要从事兽药经营活动。一审法院认为，徐德梅与李斌、郭芳因猪精是否被调包一事发生纠纷，徐德梅与李斌、郭芳均动手互打、互殴，双方均存在过错，应当对其实施的侵权行为而给对方造成的损害承担赔偿责任，法院认定按照徐德梅、李斌、郭芳之间按照5:5的比例对本次纠纷造成的损失承担赔偿责任较为适宜。徐德梅受伤后入住医院治疗，住院花费医疗费14921.55元，法院依法予以确认。徐德梅受伤后住院治疗24天，对徐德梅主张的住院伙食补助费720元，法院依法予以确认。李斌、郭芳虽辩解徐德梅存在挂床治疗行为，但未提供证据予以证明，对此应当承担举证不能的法律后果。徐德梅受伤致使不能工作，误工120日，徐德梅居住在诸城市得利斯魅力城小区，且主要从事兽药买卖经营活动，其参照2017年度城镇居民人均纯收入每日100.79元的标准计算误工费较为适宜，对徐德梅主张的误工费12094.8元，法院予以支持。徐德梅受伤后往返于医院进行治疗，交通费系其合理支出，但主张数额过高，法院酌情认定交通费250元。鉴定费2600元系因进行鉴定花费的费用，法院依法予以确认。徐德梅因本次纠纷受伤，考虑其年龄，其依据鉴定意见主张营养费1800元，合情合理，法院予以支持。徐德梅主张的后续治疗费尚未实际发生，徐德梅可待实际发生后另行主张。因徐德梅对于本次纠纷的发生具有过错，其主张的精神抚慰金缺乏法律依据，法院不予支持。李斌因本次纠纷而受伤，花费医疗费4131.65元，有徐德梅提供的加盖诸城中医医院公章的收费单据和用药明细为证，法院予以确认。徐德梅受伤后住院治疗8天，对徐德梅主张的住院伙食补助费240元，法院依法予以确认。李斌受伤后入院治疗8日，李斌居住在诸城市皇家半岛小区，且主要从事兽药买卖经营活动，其参照2017年度城镇居民人均纯收入每日100.79元的标准计算误工费较为适宜，法院依法确认误工费806.32元（100.79元/日×8日）。李斌虽主张误工时间为30日，但未提供证据予以证明，自行承担举证不能的法律后果。李斌受伤后住院治疗8日期间由其妻子郭芳护理，郭芳与李斌共同居住在诸城市皇家半岛小区，且主要从事兽药买卖经营活动，其参照2017年度城镇居民人均纯收入每日100.79元的标准计算误工费较为适宜，法院依法确认护理费806.32元（100.79元/日×8日）。徐德梅受伤后往返于医院进行治疗，交通费系其合理支出，但主张数额过高，法院酌情认定交通费90元。综上，徐德梅因本次纠纷造成的合理损失为：医疗费14921.55元、住院伙食补助费720元、误工费12094.8元、交通费250元、营养费1800元、鉴定费2600元，合计32386.35元。李斌因本次纠纷造成的合理损失为：医疗费4131.65元、住院伙食补助费240元、误工费806.32元、护理费806.32元、交通费90元，合计6074.29元。按照上述认定的5：5的过错比例，李斌、郭芳应共同赔偿徐德梅损失16193.17元（32386.35元×50%）。徐德梅应赔偿李斌损失3037.14元（6074.29元×50%）。依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十五条第一款第（六）项、第十六条、第二十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条之规定，判决如下：一、李斌和郭芳（反诉原告）共同赔偿徐德梅（反诉被告）各项损失共计16193.17元，于判决发生法律效力之日起十日内履行完毕；二、徐德梅（反诉被告）赔偿李斌（反诉原告）各项损失共计3037.14元，于判决发生法律效力之日起十日内履行完毕；三、驳回徐德梅（反诉被告）的其他诉讼请求；四、驳回李斌（反诉原告）的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行上述给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费776元，减半收取388元，由徐德梅负担227元，由李斌和郭芳共同负担161元；反诉费50元，减半收取25元，由徐德梅负担17.5元，由李斌负担7.5元。本院二审期间，当事人双方均未提交新证据。本院查明的事实与原审法院认定一致，本院予以确认。本院认为，本案的争议焦点为当事人之间的责任如何分担以及被上诉人李斌的损失是否合理、是否应由上诉人赔偿的问题。上诉人上诉称其系正当防卫，上诉人不应当承担任何责任。经查，一审庭审笔录第92页诸城市公安局行政处罚决定书中，认定上诉人徐德梅与被上诉人郭芳相互厮打，期间李斌与徐德梅、窦忠学相互推搡，同时在一审庭审笔录第121页上诉人徐德梅在诸城市公安局石桥子派出所询问笔录中，上诉人徐德梅自己供述，“然后我们就撕把起来了，相互朝对方的脸部抓”，据此认定上诉人正当防卫的理由不能成立，因此一审法院根据本案实际情况，确定上诉人与两被上诉人的责任分担比例恰当，有充分的事实和法律依据，本院予以确认。故上诉人的其系正当防卫不应承担赔偿责任的上诉理由不能成立，本院不予支持。上诉人关于其伤情为轻伤二级，对方构成系刑事犯罪应承担全部赔偿责任的主张，因上诉人的伤情经诸城市公安局和潍坊市公安局两次鉴定均系轻微伤，故该主张亦不能成立。上诉人还主张被上诉人李斌的损失与其无关，存在外伤内治的问题，但未提供任何确实充分有效的证据予以证明，同时在一、二审中，均未提出对被上诉人李斌伤情用药合理性以及与本案关联性的鉴定申请，因此该项主张本院亦不予支持。因此，上诉人的上诉理由均不能成立，本院不予支持。对原审判决认定的其他事实，各方当事人均未提出异议，本院直接予以确认。综上，一审判决认定事实和适用法律均无不当，可予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条第一款、第一百七十条第一款第一项、第一百七十五条规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费776元，由上诉人徐德梅负担。本判决为终审判决。审判长  张国良审判员  王宝成审判员  王 峰二〇二〇年一月十三日书记员  郑 伟