湖南省长沙市岳麓区人民法院民 事 判 决 书（2019）湘0104民初15442号原告：牟志强，男，1970年9月11日出生，汉族，住湖南省沅江市。委托诉讼代理人：胡志圭，湖南通程律师事务所律师。被告：长沙中沃机械有限公司，住所地湖南省长沙市岳麓区银盆岭街道银盆南路307号42栋504房。法定代表人：何玉兰。委托诉讼代理人：邹海运，男，1984年4月18日出生，汉族，住湖南省隆回县，系该公司员工。原告牟志强与被告长沙中沃机械有限公司（以下简称“中沃公司”）劳动争议一案，本院于2019年11月1日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告牟志强的委托诉讼代理人胡志圭，被告长沙中沃机械有限公司的委托诉讼代理人邹海运均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告牟志强向本院提出诉讼请求：1.被告向原告支付工伤待遇176012元;2.被告向原告支付经济补偿金32246.5元。事实和理由：长沙市岳麓区劳动人事争议仲裁委员会岳劳人仲案字[2019]第156号仲裁裁决书(以下简称“原裁决书”)裁决被告应支付给原告的工伤待遇及经济补偿金的金额计算错误,缺乏事实及法律依据。本案的基本事实是:原告牟志强于2014年6月份入职被告长沙中沃机械有限公司,从事焊工工作。被告于2014年8月份与原告签订了为期两年的书面劳动合同,该合同早已于2016年8月份到期,但被告直至2017年10月才与原告续签书面劳动合同,合同期限自2017年10月1日至2018年10月31日,之后被告未与原告再续签劳动合同。且被告直至原告入职三年后的2017年11月才以最低缴费基数为原告购买社保。2018年6月26日,原告在工作时被钢筋挤压双小腿,当日被送往解放军第一六三医院就医,经诊断为“双侧胫骨中段骨折”,并于7月3日接受右胫骨中段骨折复位内固定术,于7月18日出院。2018年12月22日至26日期间,原告入住湘雅博爱康复医院接受康复治疗;2019年1月3日至11日期间,原告因右胫骨中段骨折术后锁钉松动入住联勤保障部队第九二一医院(原解放军第一六三医院)并行右胫骨骨折髓内钉术后部分锁钉取出术;2019年1月19日至28日期间,原告再次入住湘雅博爱康复医院接受康复治疗;2019年5月24日至6月13日期间,原告入住联勤保障部队第九二一医院并行右胫骨骨折术后内固定物取出术。原告于2018年9月28日经长沙市人力资源和社会保障局(2018)长人社工伤认字08108号《认定工伤决定书》认定为工伤。2019年5月8日经长沙市劳动能力鉴定委员会编号为201904312号《劳动能力鉴定结论书》鉴定为伤残玖级。2017年9月至2018年7月原告的工资扣除保险个人部分并纳税后的平均工资为5263元/月,每月20-30号期间由被告通过其老板、股东傅立才的私人账户发放上月的工资至原告的账户。因被告从未向原告提交月工资明细单供其签字确认,原告预估其每月保险个人部分及纳税两项金额合计为600元左右,因此原告的月平均工资实为5863元。因被告未按原告的实际工资而仅按最低缴费基数为原告缴纳了社保,2019年6月,长沙市人力资源和社会保障局向原告发放了一次性伤残补助金24255元,被告已将该笔费用支付给原告。因被告存在未依法与原告续签书面劳动合同、未依法及时足额为原告缴纳社保、未按法定标准支付原告停工留薪期间工资等违法行为,2019年7月3日,原告提出单方解除劳动关系声明,双方劳动关系正式终止。2019年7月10日,原告向长沙市岳麓区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁,请求裁决被告向原告支付工伤保险待遇及经济补偿金等,原裁决书虽支持了被告应向原告支付工伤保险待遇及经济补偿金的诉求,却非以原告受伤前12个月的平均工资而是以社保的最低缴费基数为标准计算各项补偿,明显计算错误,没有事实及法律依据。原裁决书认定事实及适用法律错误之处具体包括:一、原告受伤前12个月的工资数额认定错误,导致原告的经济补偿金计算错误。二、原裁决书计算原告停工留薪期工资错误,计算原告住院期间伙食补助费错误,不予支持原告住院期间护理费错误。告治疗工伤的时间前后共计12个月,因此原告的停工留薪期为12个月。按照前述法律规定,被告应按原告受伤前12个月的平均工资5863元为标准向原告支付停工留薪期间的工资70356元(5863元×12=70356元),因被告已按2500元/月的标准支付了原告停工留薪期间的工资27500元,还需向原告支付42856元(70356-27500=42856元),原裁决书裁决被告向原告支付停工留薪期工资1052元错误。原告因工伤先后住院63天,其住院期间的伙食补助费为3780元(60元/天×63=3780元),原裁决书裁决被告支付原告住院期间伙食补助费2205元错误。原告住院期间共产生护理费7056元(112元/天×63=7056元),原裁决书不予支付原告的该项诉求错误。综上所述,原裁决书裁决被告应支付给原告的工伤待遇及经济补偿金的金额计算错误,缺乏事实及法律依据。为维护法律的正确实施,维护原告的合法权益,特向法院提起诉讼,请求判如所请!被告长沙中沃机械有限公司辩称，1.原告申请被告支付176012元的工伤待遇请求与事实不符，于法无据；2.原告计算的停工留薪期明显过长；3、原告诉请被告向原告支付经济补偿金与事实不符，于法无据。本院经审理认定事实如下：原告于2014年6月入职被告公司从事焊工工作。2017年9月30日，原告与被告签订《劳动合同书》，合同期限为2017年10月1日至2018年10月31日。合同第四条第2项约定：原告的试用期工资为当地政府公布的最低月工资，转正后工资按计件工资计算。其保底工资按公司制度“计件员工月保底工资实施办法”执行。2017年11月开始，被告中沃公司以2695元/月的标准缴纳社会保险。2018年6月26日，原告在工作时被钢筋挤压双小腿受伤，并被送往解放军第一六三医院治疗。2018年7月18日，原告出院，出院诊断为：双径骨中段骨折。出院医嘱为：1.继续加强双下肢功能锻炼；2.休息三个月，避免双下肢负重活动；3.戒烟，加强营养，多进高钙、高蛋白食物，促进骨折愈合；4.定期复查，术后1.2.3.6.12个月来院复查（带齐病历资料）；5.骨折愈合后适时取出内固定物；6.不适随诊。2018年12月22日，原告因双小腿疼痛在湘雅博爱康复医院住院治疗，并于2018年12月26日出院，出院医嘱为：建议继续住院康复治疗。2019年1月3日，因右胫骨中断骨折术后锁松动，原告在解放军第一六三医院住院治疗8天，并于2019年1月11日出院。原告在2019年1月19日，原告再次在湘雅博爱康复医院住院进行康复治疗，并于2019年1月28日出院。2019年5月24日，原告工伤复发再次在联勤保障部队入院治疗，并于2019年6月13日出院，出院诊断为：住院诊断：右胫骨骨折内固定术后。其他诊断：右胫骨骨折内固定物取出术后钉道感染、左胫骨陈旧性骨折、骨质疏松。原告因工伤共计住院63天。原告受伤后未在被告处工作，被告按照基本工资2500元/月的标准向原告发放了11个月的工资。2018年9月28日，经长沙市人力资源和社会保障局认定，原告构成工伤。2019年5月8日，经长沙市劳动能力鉴定委员会鉴定，原告构成玖级伤残。2019年7月3日，原告以被告劳动合同到期后未续签、未支付停工留薪期工资为由向被告提出解除劳动关系，并向被告中沃公司邮寄《单方解除劳动关系声明》，被告于2019年7月5日签收。此后，原告向长沙市岳麓区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，该仲裁委员会于2019年9月30日作出岳劳人仲案字[2019]第156号裁决，裁决：一、中沃公司支付牟志强解除劳动关系的经济补偿金28946.5元；二、中沃公司支付牟志强住院期间伙食补助费2205元；三、中沃公司支付牟志强一次性工伤医疗补助金21560元、一次性伤残就业补助金21560元；四、中沃公司支付牟志强停工留薪期工资1052元。原告对该裁决不服，遂成本诉。被告未就该裁决提起诉讼。另查，根据原告提交的银行流水，2014年8月开始，被告中沃公司的股东傅立才每月向原告支付工资。此后，原告的工资一直由傅立才、曾春吾进行发放。依现有有效证据核算，原告受伤前十二个月的平均工资为5332.9元。此外，原告于2019年6月收到了长沙市人力资源和社会保障局向其发放的一次性伤残补助金24255元。以上事实有当事人的当庭陈述，原告提交并经庭审举证质证的特种作业操作证、病历资料、《认定工伤决定书》、《劳动能力鉴定结论书》、《劳动合同书》、个人账户明细对账表、个人参保情况表、仲裁裁决及送达回证，被告提交并经庭审举证质证的自愿参加社会保险申请书、通报在卷佐证，本院予以认定。本院认为，劳动者的合法权益受法律保护。用人单位未依法为劳动者缴纳社会保险费的，劳动者可以解除劳动合同。劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿。本案中，因被告未依法足额为原告缴纳社会保险，原告解除与被告之间的劳动关系，故被告应向原告支付经济补偿。根据原告提交的银行流水，被告公司的股东傅立才于2014年8月开始每月向原告支付工资。且2017年9月30日，原告与被告签订书面劳动合同后，原告工资仍由被告股东傅立才进行发放，故原告主张其于2014年6月入职，本院予以采信。原告于2019年7月3日离职，在被告处工作5年1个月。原告在受伤后至离职前一直未复岗工作，故以原告受伤前十二个月工资5332.9元计算其经济补偿较为合理，被告应向原告支付经济补偿29330.95元（5332.9元×5.5个月＝29330.95元）。关于工伤保险待遇的问题。1、一次性伤残补助金。根据工伤保险条例第三十七条第（一）项规定，职工因工致残被鉴定为九级伤残的，从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：9个月的本人工资。原告受伤前十二个月的平均工资为5332.9元，原告的一次性伤残补助金应为47996.1元（5332.9元/月×9个月=47996.1元）。因被告未按照原告的实际月工资缴纳社会保险，致使原告仅收到保险基金支付的一次性伤残补助金24255元，故被告中沃公司应向原告支付一次性伤残补助金差额23741.1元。2、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金。根据《湖南省实施工伤保险条例办法》第二十九条规定，原告工伤经鉴定为九级伤残，且其与被告的劳动关系于2019年7月3日解除，故被告中沃公司应向原告支付一次性工伤医疗补助金42663.2元（5332.9元/月×8个月=42663.2元）、一次性伤残就业补助金42663.2元。3、停工留薪期工资。根据工伤保险条例第三十三条第一、二款规定：职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。停工留薪期一般不超过12个月。伤情严重或者情况特殊，经设区的市级劳动能力鉴定委员会确认，可以适当延长，但延长不得超过12个月。工伤职工评定伤残等级后，停发原待遇，按照本章的有关规定享受伤残待遇。工伤职工在停工留薪期满后仍需治疗的，继续享受工伤医疗待遇。本案中，原告在劳动能力鉴定中未对停工留薪期进行鉴定，但是根据原告提交的病历资料，原告自2018年6月26日受伤后，因工伤多次在医院进行住院治疗，直至2019年6月13日最后一次治疗出院，根据原告的伤情及治疗情况，原告主张其停工留薪期为12个月，本院予以支持。原告在受伤后，被告按照基本工资2500元向其发放了11个月的停工留薪期工资，但原告受伤前十二个月的平均工资为5332.9元，对于差额部分，被告应予以补足。即被告还应支付原告停工留薪工资5332.9×12个月-27500元=36494.8元。4、住院伙食补助费。原告因工伤共计住院63天，被告提交了长沙市工伤保险参保人员工伤住院结算单，主张工伤保险基金已经向原告支付了10元/天的住院伙食补助费。本院认为，尽管被告未向本院提交该结算单的原件，原告对该证据的真实性不予认可，但上述结算单原件应由原告保管，原告并未举证证明该结算单不真实，且该结算单内容与原告的治疗情况相吻合，上述补助费用可冲抵被告应支付给原告的伙食补助费。故被告应支付原告的住院伙食补助费为1260元（30元×63天-630元=1260元）。5、住院护理费。根据原告的伤情，原告住院期间确实需要一定护理依赖，但原告在受伤期间，被告未派人员进行护理也未向原告支付护理费，故被告主张原告支付护理费本院予以支持。被告住院共计63天，本院根据被告的伤情及治疗情况酌定被告的护理费为100元/天，故被告应向原告支付住院护理费6300元。综上所述，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第四十六条、第四十七条，《工伤保险条例》第三十条、第三十三条、第三十七条，《湖南省实施工伤保险条例办法》第二十九条、第三十七条第二款之规定，判决如下：一、限被告长沙中沃机械有限公司自本判决生效之日起十日内支付原告牟志强经济补偿29330.95元；二、限被告长沙中沃机械有限公司自本判决生效之日起十日内支付原告牟志强一次性伤残补助金差额23741.1元；三、限被告长沙中沃机械有限公司自本判决生效之日起十日内支付原告牟志强一次性工伤医疗补助金42663.2元；四、限被告长沙中沃机械有限公司自本判决生效之日起十日内支付原告牟志强一次性伤残就业补助金42663.2元；五、限被告长沙中沃机械有限公司自本判决生效之日起十日内支付原告牟志强提供留薪期工资36494.8元；六、限被告长沙中沃机械有限公司自本判决生效之日起十日内支付原告牟志强住院伙食补助费1260元；七、限被告长沙中沃机械有限公司自本判决生效之日起十日内支付原告牟志强护理费6300元；八、驳回原告牟志强其他诉讼请求。如果被告长沙中沃机械有限公司未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，减半收取5元，由被告长沙中沃机械有限公司负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省长沙市中级人民法院。审判员  石志刚二〇二〇年一月十九日法官助理谢芷璇书记员徐莹