江苏省南京市玄武区人民法院民 事 判 决 书（2019）苏0102民初7370号原告：德基广场有限公司，住所地在南京市玄武区中山路18号。法定代表人：吴铁民，该公司总经理。委托诉讼代理人：王琪，该公司员工。被告：上海濮瑞文化创意有限公司，住所地在上海市黄浦区苗江路139号。法定代表人：卢见瑜。委托诉讼代理人：何珂璐，上海星瀚律师事务所律师。原告德基广场有限公司（以下简称德基广场公司）与被告上海濮瑞文化创意有限公司（以下简称濮瑞文化公司）合同纠纷一案，本院受理后，依法适用普通程序，组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告德基广场公司的委托诉讼代理人王琪、被告濮瑞文化公司的委托诉讼代理人何珂璐到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告德基广场公司向本院提出诉讼请求：判令被告向原告支付拖欠的销售分成款70659元及相应违约金（自2019年2月4日至实际给付之日止，按日百分之一计算）；2、判令被告承担本案诉讼费用。事实与理由：原、被告签订《项目合作协议》（编号：NJ××）,约定双方自2018年10月22日至2019年1月3日期间，与德基广场开展“TheWalkingDeadPopPark(行尸走肉)快闪乐园”项目合作，并对销售分成、项目结算及违约责任等进行了明确的约定。协议签订后，被告向原告支付了履约保证金人民币5万元。项目结束后，根据双方对账，合作期间项目销售所得款为1566515元。根据协议约定，被告应在项目结束之日起14日内向原告支付销售分成156651.5元。虽经原告多次催要，被告却始终未支付款项。为防止损失扩大，原告以被告可得之德基广场APP售票款、积分兑票款、被告缴纳的履约保证金冲抵了部分欠款，至此，被告尚欠原告销售提成款70659元。原告为维护自身合法权益，诉至法院，请求判如所请。被告濮瑞文化公司辩称，1、对原告的诉讼请求不认可，没有明确的计算依据，2、违约金过高，应当按照同期贷款利率计算，且起算日不认可。当事人围绕诉讼请求依法提交了项目合作协议、南京活动票房、行尸走肉活动明细、销售订单明细、合作协议书、《行尸走肉项目》讨论微信工作联记录、积分兑换门票明细、行尸走肉活动已核销订单明细和未核销明细等证据，本院予以核实确认并在卷佐证。本院经审理认定事实如下：一、2018年10月，原告德基广场公司（甲方）与被告濮瑞文化公司（乙方）签订《项目合作协议》，约定主要内容如下：（一）、项目概述：1、项目名称：“TheWalkingDeadPopPark(行尸走肉)快闪乐园”，2、项目地点：南京市玄武区中山路18号德基一期二期户外甲方指定区域（面积约1000m²，具体见附件场地图），3、项目内容：本项目分为展演区和正版周边售卖区。展演区：乙方邀请知名中外话剧演员出演，以逼真造景及经典剧情桥段再现为玩家打造浸没式游玩体验，让消费者仿佛置身于剧中感官享受；售卖区：网罗全球限量Thewalkingdead正版周边商品…。（二）、项目时间：项目正式展出时间：2018年10月22日至2019年1月3日。（三）、合作模式：1、甲方提供项目场地保证乙方在项目时间段内场地的正常使用。同时甲方利用自身资源为项目进行宣传推广。2、销售分成，本项目销售所得款项（不扣除任何税费等）甲乙共享收益，甲方自项目总销售额中提成10%，乙方自项目总销售额中提成90%。（项目销售所得款项由项目的门票收入以及出售周边产品的销售收入两部分组成）。（四）、项目结算：1、本项目现场售卖及对客发票提供等由乙方负责，甲方有权随时监管收银情况，乙方应保证销售数据真实准确。本项目结束之日起14日内，乙方须向甲方提供本次项目营业收入的数据明细，双方进行对账，对账无误后，乙方以现金、支票或银行转账形式按协议约定支付销售分成；2、乙方不得逾期支付销售分成，每逾期一日，乙方应按未支付款项的1%的标准向甲方支付违约金。原、被告双方除约定上述主要内容外，还约定了乙方支付履约保证金（乙方同意于2018年9月29日前，支付50000作为本合作履约保证金，为乙方忠实履行约定的保证，活动结束后30个工作日内，若乙方无作任何违约、没有给甲方造成损失及未发生任何第三方提出主张、诉讼、赔偿及其他责任的，则甲方不计利息如数退还乙方所缴之履约保证金。）、营销推广、保密条款等内容。二、2018年11月9日，原告德基广场公司（甲方）与被告濮瑞文化公司（乙方）签订《合作协议书》，约定主要内容如下：（一）合作内容：2018年11月2日至2019年1月3日期间，甲方向其顾客以扣除积分的形式兑换相应门票（门票价：118元/张，单人使用）的兑换凭证。甲方顾客凭兑换凭证至乙方（德基广场一期二期户外行尸走肉闪乐园前台）可免费兑领该凭证载明的指定门票。乙方应确保门票至少存备1000张，若出现存货不足的情况时，应提前通知甲方。（二）结算方法：双方分两期进行结算。2018年11月2日至2018年11月30日期间已完成的兑换凭证由双方于2018年12月10日前进行核对；2018年12月1日至2019年1月3日期间已完成的兑换凭证由双方于2019年1月10日前进行核对。上述凭证核对无误后，乙方分别开具相应等额有效发票，甲方收到发票验证无误后分别于2018年12月31日前、2019年1月31日前将相关款项结算给乙方。双方以人民币88元/张的结算价进行结算，如乙方市场下调，本合作结算价应相应调整（乙方应于价格变动的7日前通知甲方。如因乙方怠于履行上述告知义务而造成甲方损失的，乙方承担赔偿责任。）三、南京活动票房（被告濮瑞文化公司售票款）载明金额共计1523946元。四、“行尸走肉”活动未核销订单明细（原告德基广场公司售票款、顾客未取票）载明金额共计5522元；“行尸走肉”活动已核销订单明细（原告德基广场公司APP售票款）载明金额共计37047元。五、“行尸走肉项目讨论（5）”微信截屏内容载明：被告濮瑞文化公司同意积分兑换58元结算。六、原告德基广场公司提供其于2018年1月1日至2019年1月18日积分兑换门票明细载明：（行尸走肉）快闪乐园门票（特惠）：协议价58元、结算价58元、兑换数量21，小计1218元；（行尸走肉）快闪乐园门票：协议价88元、结算价88元、兑换数量10，小计880元；共计2098元。七、2019年1月22日，原、被告双方员工的微信聊天记录载明的主要内容：原告将其APP售票金额和积分兑换金额数据发给被告核实，并对被告提供的销售金额未提异议。因本案当事人意见不一，致本案调解不成。本院认为，原告德基广场公司与被告濮瑞文化公司签订的《项目合作协议》、《合作协议书》系双方当事人真实意思表示，不违反法律和行政法规的强制性规定，合法有效，对双方当事人具有拘束力。现原告德基广场公司依约履行了合同约定的义务，但被告濮瑞文化公司未依约履行给付票款分成义务，已构成违约。对于被告濮瑞文化公司提出原告诉请没有明确计算依据的抗辩意见，本院认为，《项目合作协议》约定原、被告从项目总销售额中分别提成10%和90%，《合作协议书》约定原告顾客积分兑换门票结算，可以计算出原告应得票款分成金额，本案中，被告门票销售额为1523946元、原告门票销售额为42569元（含已购票未消费的5522元），原、被告总售票金额为1566515元，原告按约定（10%）分成应得票款156651.5元，但应减去原告所售票款被告应得分成38312.1元，抵销原告顾客积分兑换票款应给付被告的2098元，以及抵销被告履约保证金50000元，综上，被告应给付原告票款分成66241.4元〔（1523946+42569）*0.1-38312.1-2098-50000〕；对于被告濮瑞文化公司提出计算违约金起始时间不认可的抗辩意见，本院认为，协议约定，本项目结束之日（2019年1月3日）起14日内被告向原告支付票款分成，因此，原告据此计算违约金起始日并无不当，应予支持；对于被告濮瑞文化公司提出违约金日百分之一过高的抗辩意见，本院认为，约定的违约金过分高于造成损失的，当事人可以请求人民法院予以适当减少，本案中，原告德基广场公司未提供证据证明其存在其他损失，因此，本院根据被告濮瑞文化公司违约情况，酌定违约金调整为全国银行间同业折借中心公布的贷款市场报价利率的两倍；对于原告德基广场公司提出计算总票款收入时，应扣除其门票已售出顾客未消费的5522元，本院认为，原告未能举证证明该部分款项应退还客户的证据，因此，不应在原告的销售票款额中扣减，对该意见，不予采纳。据此，依照《中华人民共务国合同法》第八条、第一百零七条、第一百一十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条之规定，判决如下：一、被告上海濮瑞文化创意有限公司于本判决生效之日起十日内给付原告德基广场有限公司66241.4元及相应违约金（自2019年2月4日起至实际支付之付之日止的违约金，按全国银行间同业折借中心公布的贷款市场报价利率的两倍计算）。二、驳回原告德基广场有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费3228元，由原告德基广场有限公司负担1578元，被告上海濮瑞文化创意有限公司负担1650元。原告预交案件受理费中的剩余部分1650元由本院退回，被告应负担案件受理费部分在本判决生效之日起十日内向本院交纳。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省南京市中级人民法院。审 判 长  吕 彬人民陪审员  唐晓妹人民陪审员  陈 刚二〇二〇年一月十九日书 记 员  陈琳琳