广东省佛山市顺德区人民法院刑 事 判 决 书(2019)粤0606刑初3535号公诉机关佛山市顺德区人民检察院。被告人揭光添，男，1985年3月27日出生，汉族，初中文化，无业，户籍地广西壮族自治区***************。因涉嫌犯非法经营罪于2019年7月11日被刑事拘留，2019年8月14日被逮捕。现押于佛山市顺德区看守所。辩护人郑远颜，广东星宇律师事务所律师。被告人揭光源，男，1989年3月25日出生，汉族，初中文化，无业，户籍地广西壮族自治区************。因涉嫌犯非法经营罪于2019年7月11日被刑事拘留，2019年8月14日被逮捕。现押于佛山市顺德区看守所。指定辩护人钟雪颜，广东常道律师事务所律师，由佛山市顺德区法律援助处指派。佛山市顺德区人民检察院以佛顺检刑诉[2019]3414号起诉书指控被告人揭光添、揭光源犯非法经营罪，于2019年12月4日向本院提起公诉。本院依法适用普通程序，组成合议庭，公开开庭审理了本案。佛山市顺德区人民检察院指派检察员吴秀琳出庭支持公诉，被告人揭光添及其辩护人郑远颜、被告人揭光源及其指定辩护人钟雪颜到庭参加诉讼。现已审理终结。佛山市顺德区人民检察院指控称，2019年7月11日凌晨4时许，被告人揭光添、揭光源受一名叫“爆天”的男子（另案处理）的委托，在未经烟草专卖行政主管部门许可及未取得相关烟草专卖许可证明的情况下，从广西壮族自治区防城港市驾驶一辆悬挂粤G*****号牌的商务汽车运输云烟（软珍品专供出口）、中华（硬专供出口）、利群（硬长嘴专供出口）、红双喜（听装南洋吉祥龙凤）、红双喜（听装南洋香港风景纪念版）共五种共计2221条走私卷烟至广东省内。当日11时许，民警在佛山市沈海高速九江互通立交高速路段抓获被告人揭光添、揭光源，当场在揭光添身上及两人驾驶的上述汽车内查获赃款人民币3000元和上述走私卷烟2221条、对讲机1部、屏蔽器2部、汽车车牌8副等物品。经佛山市三水区烟草专卖局核价，上述被查获的香烟共价值人民币318224.88元。被告人揭光添、揭光源自愿认罪认罚，于2019年12月25日签署了认罪认罚具结书。公诉机关提供了下列证据：抓获经过；被告人揭光添、揭光源的供述及辨认、指认笔录；户籍证明；通话清单；扣押笔录、扣押决定书、扣押清单及情况说明；关于认定走私烟草专卖品的说明；有关烟草专卖品准运证的情况说明；案件线索移送书；鉴别检验送样单、报告、退样证明；佛山市公安局禅城分局永安派出所出具的情况说明；涉案烟草专卖品核价表；现场勘验笔录及照片；视听资料。公诉机关据此认为被告人揭光添、揭光源无视国家法律，违反国家烟草专卖管理法律法规，未经烟草专卖行政主管部门许可，非法经营烟草专卖品，情节特别严重，二名被告人的行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百二十五条第（一）项，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以非法经营罪追究其刑事责任。被告人揭光添、揭光源在共同犯罪中起次要、辅助作用，是从犯，应当依照《中华人民共和国刑法》第二十七条第二款的规定处罚。公诉机关建议对被告人揭光添、揭光源判处有期徒刑六个月至十个月，并处罚金之刑罚。根据《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百七十六条的规定，提请本院依法判处。被告人揭光添、揭光源对公诉机关指控的犯罪事实、证据及提出的量刑建议无异议。被告人揭光添的辩护人提出如下辩护意见：1.对公诉机关指控揭光添犯非法经营罪的事实和罪名无异议；2.揭光添系从犯；3.揭光添系犯罪未遂；4.揭光添归案后如实供述犯罪事实；5.揭光添的主观恶性较小，且涉案香烟尚未流入社会，未造成严重危害后果。就量刑方面，辩护人对公诉机关提出的量刑建议无异议。被告人揭光源的指定辩护人提出如下辩护意见：1.对公诉机关指控被告人揭光源犯非法经营罪的事实和罪名无异议；2.揭光源系从犯；3.揭光源的主观恶性及社会危害性较小；4.揭光源归案后如实供述犯罪事实，且自愿认罪认罚；5.揭光源系初犯、偶犯。就量刑方面，指定辩护人对公诉机关提出的量刑建议无异议。经审理查明，公诉机关指控被告人揭光添、揭光源犯非法经营罪的事实清楚，证据经当庭质证，确实、充分，本院予以确认。另查明，被告人揭光添接受“爆天”的委托后，找到被告人揭光源一同运输香烟。本院认为，被告人揭光添、揭光源无视国家法律，违反国家烟草专卖管理法律法规，未经烟草专卖行政主管部门许可，非法经营烟草专卖品，情节特别严重，二名被告人的行为已构成非法经营罪。佛山市顺德区人民检察院指控被告人揭光添、揭光源犯非法经营罪，罪名成立。被告人揭光添、揭光源在共同犯罪中起次要作用，是从犯，应当减轻处罚。被告人揭光添、揭光源归案后如实供述犯罪事实，且认罪认罚，依法从轻处罚。对被告人揭光添的辩护人提出的第3点辩护意见，经查，运输行为系经营行为的其中一环，本案已属犯罪既遂，故该点辩护意见缺乏理据，本院不予采纳。被告人揭光添的辩护人提出的其他辩护意见及被告人揭光源的指定辩护人提出的辩护意见，经查属实，本院均予以采纳。公诉机关提出的量刑建议与被告人揭光添、揭光源的罪责相符，本院予以采纳。缴获的赃款人民币3000元、作案工具商务汽车1辆及对讲机1部应予没收，上缴国库；缴获的走私卷烟2221条、作案工具屏蔽器2部、车牌8副应予没收、销毁。根据被告人揭光添、揭光源的犯罪事实、情节、认罪态度和对社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第二百二十五条第（一）项、第五十二条、第五十三条、第二十五条第一款、第二十七条、第六十四条、第六十七条第三款、第七十二条第一款及第三款、第七十三条第二款及第三款的规定，判决如下：一、被告人揭光添犯非法经营罪，判处有期徒刑十个月，缓刑一年六个月，并处罚金人民币三千元。（缓刑考验期从判决确定之日起计算。罚金在判决发生法律效力后三十日内缴纳。)二、被告人揭光源犯非法经营罪，判处有期徒刑六个月十二日，并处罚金人民币一千元。(刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年7月11日起至2020年1月22日止。罚金在判决发生法律效力后三十日内缴纳。)三、对暂扣于佛山市公安局禅城分局的赃款人民币3000元、作案工具商务汽车1辆（黑色东风风行，悬挂粤G*****车牌）及对讲机1部（黑色RECENT牌）予以没收，由佛山市公安局禅城分局上缴国库；对暂扣于佛山市公安局禅城分局的屏蔽器2部（黑色）、卷烟2221条[云烟（软珍品专供出口）100条、中华（硬专供出口）598条、利群（硬长嘴专供出口）698条、红双喜（听装南洋吉祥龙凤）75条、红双喜（听装南洋香港风景纪念版）750条]、车牌8副（桂C*****、桂F*****、桂P*****、桂A*****、桂K*****、桂C*****、粤W*****、粤W*****）予以没收，由佛山市公安局禅城分局销毁。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向广东省佛山市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本三份。审 判 长  梁慧仪人民陪审员  龙秀芳人民陪审员  徐碧君二〇二〇年一月十六日书 记 员  梁江陵附相关法律法规：《中华人民共和国刑法》第二百二十五条违反国家规定，有下列非法经营行为之一，扰乱市场秩序，情节严重的，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处违法所得一倍以上五倍以下罚金；情节特别严重的，处五年以上有期徒刑，并处违法所得一倍以上五倍以下罚金或者没收财产：（一）未经许可经营法律、行政法规规定的专营、专卖物品或者其他限制买卖的物品的；（二）买卖进出口许可证、进出口原产地证明以及其他法律、行政法规规定的经营许可证或者批准文件的；（三）未经国家有关主管部门批准非法经营证券、期货、保险业务的，或者非法从事资金支付结算业务的；（四）其他严重扰乱市场秩序的非法经营行为。第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚;因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：犯罪情节较轻；有悔罪表现；没有再犯罪的危险；宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。