河南省三门峡市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）豫12民终2231号上诉人（原审原告）：王元明，男，1966年3月12日出生，汉族，住湖北省云梦县。委托诉讼代理人：李朝阳，河南新砥柱律师事务所律师。上诉人（原审被告）：三门峡中海房地产开发有限公司，住所地三门峡市湖滨区会兴街道办事处上村658号。法定代表人：范宝堂，该公司董事长。委托诉讼代理人：吕辉、刘鑫鑫（实习），河南甘棠律师事务所律师。王元明诉三门峡中海房地产开发有限公司（中海公司）劳动争议纠纷一案，三门峡市湖滨区人民法院作出（2019）豫1202民初2600号民事判决，王元明、中海公司均不服，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭，对本案进行了审理。本案现已审理终结。王元明的上诉请求：1.撤销一审判决，在一审判决的基础上增加支付拖欠工资446499.13元；2.增加支付未签订书面劳动合同双倍工资269333.33元；3.增加支付违法解除劳动合同赔偿金50053.5元；4.改判被上诉人为上诉人办理社会保险登记并缴纳相关社会保险费。理由：1.被上诉人应当支付按年发放的每月6000元工资，不发放该项工资，属于减少劳动报酬，应由被上诉人负举证责任，退一步讲，按照被上诉人的说法该项属于绩效工资，被上诉人应提供绩效工资不应发放的证据，绩效工资的考核办法，被上诉人均未提供。2.被上诉人应当支付每周加班半天的加班工资，员工手册、会议纪要能够证明被上诉人要求上诉人每周工作五天半，被上诉人没有证据证明上诉人的岗位属于特殊岗位，也没有证据证明特殊岗位的工作时间不算加班，上诉人每周加班半天，共加班79.29天，应当支付加班工资。3.未签订劳动合同的双倍工资应计算为11个月，341000元。4.被上诉人解除劳动合同，不符合单方解除劳动合同的条件，应当支付双倍的经济补偿金。中海公司的上诉请求：改判不支付经济补偿金50053.5元。理由：王元明在一审中诉求的是支付赔偿金，一审判决支付补偿金，超出了王元明的诉讼请求，王元明离职是因为个人原因，无法胜任工作，故不应支持经济补偿金。针对王元明的上诉请求，中海公司辩称，王元明是个人提出辞职的，不应支付经济补偿金，王元明一审提供的工资证明是办贷款用的，自己去盖的章，实际工资是24000元，再加上1000元的住房补贴。针对中海公司的上诉请求，王元明辩称，经济补偿金是用人单位正常解除劳动合同的情况，赔偿金是违法解除劳动合同时使用，一审认定是正常解除劳动合同，判处经济补偿金未超出诉求范围。王元明向一审法院起诉请求：1.依法判决被告支付原告拖欠工资334643.73元；2.依法判决被告支付原告加班工资226022.07元；3.依法判决被告支付原告未签订书面劳动合同双倍工资341000元；4.依法判决被告向原告支付解除劳动合同补偿金100107元；以上共计1001772.8元;5．依法判决被告给原告办理社保险登记并缴纳相关社会保险费。一审法院认定事实：王元明于2015年7月1日至2018年4月2日、2018年5月22日至2018年9月18日两次入职中海公司工作，担任三门峡工程部副总。两次均未签订书面劳动合同，月工资30000元，其中24000元每月发放，6000元是绩效工资，年底发放，住房补助1000元。中海公司的员工手册中载明公司每位员工每周5.5天工作制。中海公司未给王元明缴纳社会保险。中海公司认可拖欠王元明2017年10月、11月、12月，2018年3月，9月1日至18日的工资。庭审中，王元明称第一次离职直接原因是被告连续拖欠四个月工资，第二次离职原因除拖欠工资，不办理社会保险外，还因为范宝堂妻子辱骂。一审审理中，王元明提交2015年6月30日的乘坐的飞机费用报销申请，证明王元明2015年7月1日入职。提交2018年6月13日的委托书，证明中海公司委托其作为工程副总办理事项。提交中海公司OA系统通知及薪资说明，证明实发工资24000元，住房补贴1000元，扣除个税788元，实发24212元。提交2018年9月离职人员工作交接表，证明其在2018年9月18日被解除劳动合同后，向中海公司交接工作。提交缴纳社保申请，证明原告缴纳社保一事，各部门通过后，最终没有缴纳。提交短信截图一份，证明中海公司单方解除劳动关系。提交OA系统会议记录、中高层例会纪要，证明周六开会，加班半天。中海公司提交王元明的入职表、离职表，证明王元明2015年7月3日入职，2018年4月2日辞职，同年5月22日再次入职，9月18日离职。提交员工刷卡记录表、王元明费用保险申请，证明王元明作为公司高管，工作时间自由，不用按普通员工每周5.5天的工作时间。王元明与中海公司之间的劳动争议纠纷，2018年12月18日王元明提起劳动仲裁，三门峡市湖滨区劳动人事争议仲裁委员会于2019年5月9日出具仲裁裁决书，王元明、中海公司均对仲裁裁决书不服，分别提起民事诉讼。上一年度三门峡市职工月平均工资为4767元。一审法院认为：原告王元明先后两次入职被告中海公司，任工程部副总，虽未签订劳动合同，但双方形成了事实上的劳动合同关系。在被告中海公司起诉王元明的案件中，中海公司称王元明受聘于三门峡中海家园物业服务有限公司，由该公司委派到被告处工作，双方之间不存在劳动关系，但是被告中海公司并未提供相关证据予以证明，且被告中海公司提交了王元明向中海房地产开发公司的求职申请表，现有证据无法证明原告王元明受雇于三门峡中海家园物业服务有限公司，由该公司委派到被告处工作。被告中海公司提交入职表、离职表，证明王元明2015年7月3日入职，但是其答辩状中认可王元明2015年7月1日入职的事实，故原告王元明于2015年7月1日至2018年4月2日、2018年5月22日至2018年9月18日在被告中海公司处工作。王元明月工资30000元，包括每月发放24000元，住房补助1000元，绩效工资6000元（年底发放）。被告庭审中认可6000元是绩效工资，双方提交的工资表中均显示1000元住房补贴，一审予以确认。原告王元明主张拖欠工资4个月零17天，被告中海公司认可拖欠原告王元明2017年10月、11月、12月，2018年3月，9月1日至18日的工资。按照每月25000元工资标准计算，拖欠工资114166.67元。原告主张绩效工资，双方均认可每月6000元绩效工资，但是中海公司称2014年大中海项目停工后就不存在绩效了。绩效工资与自身为公司企业创造的经济效益直接挂钩，只有达到一定的条件之后才可以拿到，绩效工资按年发放，在原告任职的几年中均未领取过绩效工资，原告亦未提交获得绩效工资发放的相关证据材料，故原告主张绩效工资，一审不予支持。原告主张加班工资，虽然其提交了公司员工手册上显示员工每周5.5天工作制，但是员工手册上也显示特殊岗位另行调整，被告中海公司称原告王元明任工程部副总，上班时间自由，原告王元明提交的证据不能证明其每周周六加班的事实，且被告中海公司提交的刷卡记录表中均未显示王元明上下班刷卡的记录，故原告主张加班费，因证据不足，一审不予支持。原告主张被告未签订劳动合同的11个月双倍工资，根据《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条规定，用人单位在用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者签订劳动合同的，应向劳动者支付双倍工资。本案中原告王元明第一次入职时间为2015年7月1日至2018年4月2日，未签订劳动合同，原告王元明自2015年8月1日起就应该知道自己权利受到侵害，该侵害事实持续到2016年7月1日，被告直到2018年才提起劳动仲裁，已经超仲裁时效，该部分不予支持。二次入职时间为2018年5月22日至2018年9月18日，同样根据《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条规定用人单位在用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者签订劳动合同的，应向劳动者支付双倍工资。故被告中海公司应向原告王元明支付2018年6月22日至2018年9月18日的双倍工资，扣除已支持的一倍工资外，被告中海公司支付原告王元明工资71666.67元。本案中被告中海公司拖欠原告工资、未缴纳社会保险，原告要求解除劳动合同，符合《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条的规定。现原告主张经济补偿金，符合《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条的规定，一审予以支持。原告王元明称被告单方解除劳动合同，违反法律规定，不符合单方解除合同的法定条件，应支付两倍经济赔偿金，但是庭审中，原告方表示是因为被告方拖欠工资，未办理社会保险导致原告离职。从原告庭审中表述，不是被告方单方解除合同，故原告主张双倍经济赔偿，一审不予支持。2018年4月2日因被告拖欠工资解除劳动合同，工作2年9个月，被告未支付经济补偿金。第二次2018年9月18日原告因被告拖欠工资、未办理社保解除劳动合同，工作不到四个月，被告也未支付经济补偿金。按照《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条规定，按3.5个月进行补偿。原告王元明的月工资25000元高于上一年度三门峡市职工月平均工资的三倍，故应按照上一年度三门峡市职工月平均工资的三倍数额支付经济补偿金。经济补偿金计算方式为4767×3×3.5=50053.5元。在原告工作期间，被告未按照法律规定为原告缴纳社会保险，现原告主张被告为原告办理保险登记并缴纳相关社会保险费，该类案件既不属于劳动仲裁的受案范围，也不属于人民法院受案范围，对该项诉请，一审不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国劳动法》第十六条、第五十条、第七十二条，《中华人民共和国劳动合同法》第七条、第十条、第三十条、第三十八条、第四十六条、第四十七条、第八十二条之规定，一审判决：一、被告三门峡中海房地产开发有限公司支付原告王元明拖欠工资114166.67元。二、被告三门峡中海房地产开发有限公司支付原告王元明双倍工资71666.67元。三、被告三门峡中海房地产开发有限公司支付原告王元明经济补偿金50053.5元。上述第一、二、三项均限本判决发生法律效力之日起十日内履行完毕。四、驳回原告王元明的其他诉讼请求。案件受理费10元，减半收取5元，由被告三门峡中海房地产开发有限公司负担。本院二审期间，王元明提交从中海公司办公系统打印的“关于工程部王元明应付工资等款项的申请”，证明财务已经审核，报送审批，王元明每个月6000元绩效工资。中海公司辩称，该份证据不是新证据，在仲裁时提交过，与本案没有关联。对于该份证据，本院认为，该证据不符合证据的形式要件，且没有相关人员签字，不能证明王元明主张的内容，对该证据本院不予采信。本院二审对一审查明的事实予以确认。本院认为，关于王元明争议的6000元绩效工资问题，绩效工资与自身为公司企业创造的经济效益直接挂钩，只有达到一定的条件之后才可以发放，本案中，王元明提交的证据显示绩效工资按年发放，在王元明任职的几年中均未发放过绩效工资，王元明亦不能提交证据证明符合绩效工资发放条件，故一审对于王元明主张的绩效工资不予支持，判决结果并无不当。关于王元明主张的加班工资，王元明在中海公司任工程部副总，属于管理人员，上班时间自由，且王元明提交的证据不能证明其每周周六均加班的事实，一审不予支持加班费，并无不当。关于未签订劳动合同的双倍工资，王元明第一次入职时间为2015年7月1日至2018年4月2日，未签订劳动合同，王元明自2015年8月1日起就应该知道自己权利受到侵害，该侵害事实持续到2016年7月1日，王元明直到2018年才提起劳动仲裁，已经超仲裁时效，该部分不予支持。一审按照王元明二次入职时间，计算双倍工资，具有事实及法律依据，判决结果并无不当。关于解除劳动合同的赔偿金，一审庭审中，王元明表示是因为中海公司拖欠工资，未办理社会保险导致王元明离职，根据王元明庭审中表述，不是中海公司单方解除合同，故王元明主张的双倍经济赔偿，一审不予支持。一审按照王元明第二次入职的工作时间，综合考虑王元明的工资情况后，按照上一年度三门峡市职工月平均工资的三倍数额支持王元明经济补偿金，并按照3.5个月计算，认定事实清楚，判决结果正确，王元明及中海公司关于经济补偿金的上诉理由均不能成立。关于未缴纳社会保险费问题，征缴社会保险费属于劳动行政部门的职责，中海公司提出的该项诉求不属于人民法院的受案范围，一审不予支持并无不当。综上，中海公司、王元明的上诉理由均与法律规定不符，且无证据支持，本院对其上诉请求均不予采纳。原审判决认定事实清楚，适用法律正确，依法应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项的规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费20元，由王元明承担10元，由三门峡中海房地产开发有限公司承担10元。本判决为终审判决。审判长  张建华审判员  路增广审判员  汤静侠二〇二〇年一月二日书记员  赵佳鑫