广西壮族自治区柳州市城中区人民法院 民 事 判 决 书 （2019）桂0202民初2705号 原告（被告）覃某某，男，壮族，1967年8月10日出生，住广西柳州江县。 委托代理人江平，柳州市正源法律服务所法律工作者。 被告（原告）柳州市某某办公室。 法定代表人欧某某，职务主任。 委托代理人张建梅，广西众维律师事务所律师。 委托代理人朱宁，广西众维律师事务所律师。 第三人广西壮族自治区某某办公室。 法定代表人陆某某，职务主任。 原告（被告）覃某某诉被告（原告）柳州市某某办公室（以下简称柳州市某某办公室）、第三人广西壮族自治区某某办公室（以下简称广西某某办公室）劳动争议纠纷一案，本院于2019年8月19日受理后，依法组成合议庭并于2020年1月8日公开开庭进行了审理。原告（被告）覃某某的委托代理人江平、被告（原告）柳州某某办公室的委托代理人张建梅到庭参加了诉讼，第三人广西某某办公室经本院传票合法传唤无正当理由未到庭参加诉讼，本庭依法缺席审理，本案现已审理终结。 原告（被告）覃某某诉称，柳州市某某办公室于1997年注册成立后，其于2006年6月1日进柳州市某某办公室处，在湘桂线KXXX+XXX某某担任监护员工作，月平均工资2590元，2010年11月8日柳州市某某办公室与其签订劳动合同到期后没有续签。工作期间，实行4班倒，每天工作6小时，天天上班，休息日和法定节假日也照常上班。2006年6月1日至2017年12月31日期间其休息日共602天的加班工资143373元和法定节假日134天加班工资47870元，柳州市某某办公室至今未依法支付。柳州市某某办公室没有依法安排其带薪年休假休息，也没有依法支付未休年休假工资。在第三人的安排、命令下，2017年12月31日，柳州市某某办公室以“我市某某监护人员……由相关工务段统一负责”为由，违法与其解除劳动关系。柳州市某某办公室属于临时机构，从2016年8月14日起已经停止年检执业证任何手续，柳州市某某办公室已经依法属于不合法的经营单位，没有资金，根本无法独立承担民事责任。柳州市某某办公室的全部资金费用都是由第三人统一审定核拨支付，第三人依法共同承担柳州市某某办公室应当承担的法律责任。柳劳人仲字（2019)第391-1号仲裁裁决书认定事实部分不清，适用法律部分错误。依据我国《劳动法》和《劳动合同法》有关法律规定，特向贵院提起起诉并请求法院依法判令：1、确认2006年6月1日至2017年12月31日覃某某与柳州市某某办公室存在劳动关系。2、柳州市某某办公室支付覃某某违法解除劳动关系赔偿金62160元（2590×12个月×2倍）。3、柳州市某某办公室双倍赔偿覃某某失业保险待遇损失53760元（1344元×20个月×2倍）。4、柳州市某某办公室加付2011年11月8日至2017年12月31日不与覃某某签订无固定期限书面劳动合同一倍工资191660元（2590元×74个月）。5、柳州市某某办公室支付覃某某2014年至2017年被克扣工资1200元（300元/年×4年）。6、柳州市某某办公室支付覃某某2006年6月1日至2017年10月31日期间的高温津贴6000元。7、第三人和柳州市某某办公室共同承担覃某某的法律民事责任。 被告（原告）柳州市某某办公室辩称：双方劳动关系存续期间为2008年10月1日-2017年12月1日。双方解除劳动关系的原因为：1、柳州市某某办公室将某某监护工作全部移交某某监护段负责，属于客观情况发生重大变化导致劳动合同不能继续履行的情形，是合法解除。柳州市某某办公室不应向覃某某支付违法解除赔偿金。2、柳州市某某办公室因单位性质原因，无法在社保机构办理登记，无法为覃某某缴纳社会保险。但单位应缴纳社保费用的部分，柳州市某某办公室已经随同工资已现金形式向覃某某发放。因此无需向覃某某赔付失业保险待遇损失。3、双方连续签过两年的固定期限劳动合同，根据法律规定，双方于2009年10月起应视为签订了无固定期限的劳动合同，覃某某的第4项诉请没有法律依据。4、柳州市某某办公室仅在2014年扣除过安全风险抵押金300元，并于2015年向覃某某返还，不存在克扣工资的情形。5、柳州市某某办公室单位的工作环境配备有空调风扇，覃某某的监护工作除火车经过时接送站以外，其他时间都在监护房内，并不属于应当支付高温津贴情形，故不应支持原告诉请。 被告（原告）柳州市某某办公室诉称：覃某某自2008年10月1日进入柳州市某某办公室处工作，工作岗位为无人看守铁路某某监护员，覃某某的工作岗位采用的是综合计算工时工作制度，与铁路部门某某监护员一样，实行轮班工作方式，覃某某每日上班6小时，休息日上班视为正常工作。双方劳动关系存续期间，覃某某的工资及法定假日期间的加班工资柳州市某某办公室均己依法向覃某某足额发放。由于柳州市某某办公室的主体不适格，无法在社保部门为覃某某办理社保缴纳手续，故柳州市某某办公室应为覃某某缴纳的社会保险费用，只能通过现金形式随同工资并向覃某某发放，所以，柳州市某某办公室不应再承担失业保险待遇损失的赔偿责任。2017年12月31日，因柳州市某某办公室的职责和相关工作全部移交铁路部门统一负责，故柳州市某某办公室解除了与覃某某的劳动关系，柳州市某某办公室认为，解除原因系因双方劳动合同订立时所依据的客观情况发生重大变化，属于合法解除，柳州市某某办公室无需向覃某某赔偿违法解除劳动合同赔偿金，由于覃某某在申请仲裁时并未主张解除劳动合同的经济补偿待遇，所以，柳州市某某办公室也无需向覃某某支付解除劳动合同的经济补偿待遇，柳州市人事仲裁委员会直接裁决柳州市某某办公室应支付解除劳动合同经济补偿待遇的损失是错误的。覃某某的工作岗位采用的是综合计算工时工作制度，但柳州市人事仲裁委员会错误的将其视为标准工作制岗位，从而裁定柳州市某某办公室应支付休息日加班工资是错误的。另，柳州市人事仲裁委员会在计算覃某某的工资时，错误的将单位应缴部分的社保费用（“五金”）计入工资总额，导致对覃某某的工资数额认定过高，进而造成以工资为基础计算得出的年休假工资及法定节日加班工资等数额均存在错误。而且，柳州市人事仲裁委员会就年休假工资项单独制作成柳劳人仲字【2019】第391-2《仲裁裁决书》，造成柳州市某某办公室对同一案件的仲裁裁决事项不服，需要在向基层人民法院起诉的同时，再向中级人民法院申请撤销，无故增加维权成本，请人民法院依法予以纠正。综上，为维护其的合法权益，故诉至法院并请求法院依法判令：1、柳州市某某办公室无需向覃某某支付2008年10月1日至2017年12月31日期间的休息日加班工资68692.6元及法定节假日加班工资130379元；2、柳州市某某办公室无需向覃某某支付解除劳动关系经济补偿待遇24605元；3、柳州市某某办公室无需向覃某某赔偿失业保险待遇损失17640元；4、本案诉讼费用由覃某某承担。 原告（被告）覃某某为证明自己的主张向本院提交如下证据：1、送达回证。2、柳劳人仲字（2019）第391-2号仲裁裁决书。1-2证明本案已经过劳动仲裁前置。3、情况通报。证明原告在2006年6月1日进被告处工作。因韦某某违规被开除，原告才上岗。被告也对原告进行安全教育的事实。4、安全责任状。证明被告在2014年-2017年以风险抵押金的名义扣工资没有退还。5、通知。证明被告以某某工务段统一负责为由在2017年解除劳动关系。 被告（原告）柳州市某某办公室对原告（被告）覃某某提交的上述证据质证意见如下：证据1-2三性无异议。证据3、不认可证明目的。内容与原告无关。不能证实原告在被告工作的起始时间。证据4、真实性没有异议。不认可证明目的。只证明2014年扣除300元，但2015年已经返还。证据5、真实性无异议，不认可证明目的。经自治区政府同意做出的行为，属于合法解除。 被告（原告）柳州市某某办公室在举证期限内向本院提交如下证据：1、柳劳人仲字（2019）第391-1号仲裁裁决书。2、送达回证。1-2证明本案经过前置程序。3、柳州市某某办关于解聘部分监护人员的通知。证明原被告双方劳动合同解除事由是合法解除。4、桂某某办[2018]1号通知。证明5、铁路传真电报。证明4-5证实经自治区和铁路集团同意至2018年1月起移交给工务段负责。6、2008.10-2017.12月工资发放表。证明原告在被告处工作期间的工作情况。7、覃某某工资表汇总。证明根据上一份证据整理。8、劳部发[1994]503号文。9、铁劳[1995]23号文。10、劳部发[1994]521号文。8-10证明被告的工作岗位实质等同于某某监护岗位。认定为被告采用工时计算工作日，原告休息日上班应视为正常工作，无需支付加班工资。每天工作6小时，并未超过最高时间。当庭提交证据11工资表，证明劳动主张的劳动起始时间，原告并没有在被告处上班，工资表中并没有原告的名字。 原告（被告）覃某某对被告（原告）柳州市某某办公室提交的证据质证意见如下：证据1-2、真实性无异议。证据3、真实性无异议，不同意证明目的。被告是违法与原告解除劳动合同关系。证据4、真实性认可。本案的第三人是被告的上级主管部门。经费由第三人调拨支付。原告请求被告和第三人承担连带责任有事实依据。证据5、不认可真实性。第三人和铁路部门不是一个部门。证据6-7、真实性认可，不同意证明观点。采纳仲裁的观点。证据8-10真实性认可，证明目的和观点不认可。不是铁路运输施工生产的单位。实行综合计算工时工作制应办理合法手续。规定全年月平均工作时不超过180时规定与现行时间相冲突。劳动仲裁支持了原告的休息日加班节假日加班的情形。证据11、真实性认可，不同意证明目的。原告的工作岗位有过变换，所以作为被告应提供整某某工作的工资发放表佐证观点。被告应提供2006年-2008年工资发放表。 第三人广西无人道路办公室经本院传票合法传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，也未向法院提出答辩，举证期限内亦未向法庭提供任何证据，视为放弃答辩、举证和质证的权利。 本院对双方无争议的证据予以确认，对有争议的证据本院将综合本案案情进行认定。 经审理查明，原告（被告）覃某某系农业户口。被告（原告）柳州市某某办公室于1997年9月26日成立，主要负责柳州市主要分布在柳江县及市郊的湘桂线和黔桂线上某某的监护管理。覃某某在柳州市口监护员，双方在庭审中均认可双方签订有期限为2008年10月1日至2009年9月30日、2009年11月9日至2010年11月8日的书面劳动合同，合同到期后双方未继续签订书面劳动合同。被告（原告）柳州市某某办公室没有为原告（被告）覃某某缴纳社会保险费。根据《关于做好我区铁路某某监护人员管理相关工作的通知》（桂道办[2018]1号)，载明：各市某某办将铁路某某监护人员的选聘工作交由中国铁路南宁局集团有限公司相关工务段负责。2018年1月18日，被告（原告）柳州市某某办公室作出《柳州市某某办关于解聘部分监护人员的通知》，以该市铁路某某监护人员选聘、任用及工资发放由相关工务段统一负责，根据《劳动合同法实施条例》第十条“劳动合同订立时所依据的客观情况发生重大变化，致使劳动合同无法履行”为由，于2017年12月31日起解除与原告（被告）覃某某劳动关系。双方劳动关系存续期间，覃某某天天上班，每天工作6小时，没有享受休息日和法定节假日，被告（原告）柳州市某某办公室未支付原告（被告）覃某某休息日加班工资，双方均认可被告（原告）柳州市某某办公室已支付原告（被告）覃某某2008年至2017年的法定节假日加班工资，数额依次为：174元、638元、671元、808元、968元、1262元、1690元、1777元、2600元、2600元。被告（原告）柳州市某某办公室没有安排原告（被告）覃某某休带薪年休假。2015年1月起至2018年1月，柳州市最低工资标准为1400元/月。原告（被告）覃某某以柳州市某某办公室违法解除劳动关系及未支付相关职工待遇损失为由向柳州市劳动人事争议仲裁委员会提起仲裁，要求裁决：1、确认2006年6月1日至2017年12月31日覃某某与柳州市某某办公室存在劳动关系；2、柳州市某某办公室支付覃某某违法解除劳动关系赔偿金62160元；3、柳州市某某办公室支付覃某某2008年1月1日至2017年12月30日未休年休假工资19648元；4、柳州市某某办公室双倍赔偿覃某某失业保险待遇损失53760元；5、柳州市某某办公室支付覃某某2006年6月1日至2017年12月31日延时加班工资26972元和休息日加班工资143373元、法定节假日加班工资47870元；6、柳州市某某办公室加付2011年11月8日至2017年12月31日不与覃某某签订无固定期限书面劳动合同一倍工资191660元；7、柳州市某某办公室支付覃某某2014年至2017年被克扣的工资1200元；8、柳州市某某办公室补足覃某某低于柳州市最低工资标准的工资3430元（其中2006年6月至8月390元、2006年9月至2007年10月1960元、2007年11月至2008年7月1080元；9、柳州市某某办公室支付覃某某2006年6月1日至2017年10月31日期间的高温津贴6000元；10、第三人和柳州市某某办公室共同承担第2至9项法律民事责任。2019年7月5日，广西壮族自治区柳州市劳动人事争议仲裁委员会作出柳劳人仲字[2019]第391-1号仲裁裁决书，裁决：一、确认覃某某与柳州市某某办公室2008年10月1日至2017年12月31日期间存在劳动关系；覃某某请求确认与柳州市某某办公室2006年6月1日至2008年9月30日期间存在劳动关系缺乏依据，不予支持。二、自本裁决生效之日起五日内，柳州市某某办公室一次性支付覃某某2008年10月1日至2017年12月31日期间休息日加班工资共计68692.6元；补足覃某某2008年10月1日至2017年12月31日期间法定节假日加班工资13037.9元；覃某某要求柳州市某某办公室支付其2006年6月1日至2008年9月30日期间休息日加班工资和法定节假日加班工资缺乏依据，不予支持；覃某某要求柳州市某某办公室支付其2006年6月1日至2017年12月31日期间延时加班工资缺乏依据，不予支持。三、自本裁决生效之日起五日内，柳州市某某办公室一次性支付覃某某解除劳动关系经济待遇24605元。四、自本裁决生效之日起五日内，柳州市某某办公室一次性赔偿覃某某失业保险待遇的损失17640元。五、覃某某要求柳州市某某办公室加付2011年11月8日至2017年3月19日期间未签订无固定期限劳动合同的一倍工资已超过一年的法定申请仲裁时效，本委不予支持；覃某某要求柳州市某某办公室加付2017年3月20日至12月31日期间未签订无固定期限劳动合同的一倍工资缺乏依据,不予支持。六、申请人第7-10项仲裁请求缺乏依据，不予支持。覃某某与柳州市某某办公室均不服上述裁决，分别向本院提起诉讼。 本院认为，一、关于劳动关系存续期间的问题。根据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条的规定，当事人就其观点应当提供证据证明。原告（被告）覃某某主张其与被告（原告）柳州市某某办公室2006年6月1日至2017年12月31日期间存在劳动关系，而被告（原告）柳州市某某办公室仅认可双方2008年10月1日至2017年12月31日期间存在劳动关系。因覃某某提供的《情况通报》上签名系其自行作出，柳州市某某办公室对此不予认可，该证据不能证实覃某某于2006年6月1日起就与柳州市某某办公室建立了劳动关系。覃某某应承担举证不能的不利后果，本院采信柳州市某某办公室的观点，确认双方2008年10月1日至2017年12月31日期间存在劳动关系。覃某某要求确认双方2006年6月1日至2008年9月30日期间在劳动关系和要求柳州市某某办公室支付其该期间职工待遇均缺乏依据，本院不予支持。 二、关于原告（被告）覃某某每年月平均工资的问题。关于月平均工资，工资总额由下列六个部分组成：（一）计时工资；（二）计件工资；（三）奖金；（四）津贴和补贴；（五）加班加点工资；（六）特殊情况下支付的工资。本案的“五金”不是一种福利而是一种义务，实质上是弥补因未参加社保给劳动者可能造成的损失，因此，不应计入工资总额。慰问金虽带福利性质，但不属工资总额的组成部分，亦不应计入工资总额。根据《关于工资总额组成的规定》第四条、第十一条第（二）项的规定，覃某某对柳州市某某办公室提供的工资发放表的真实性予以认可，故本院确认覃某某解除劳动关系前12个月的月平均工资为1994.17元{（1450元×12个月+180元×12个月+80元×12个月+500元+800元+600元+400元+800元+150元+50元+50元+60元）÷12月}。 三、关于加班工资和法定节假日加班工资的问题。根据《中华人民共和国劳动法》第三十九条及《国家铁路劳动者实行综合计算工时工作制办法》等相关规定，覃某某从事的某某工作与铁路部门某某工作性质有关，铁路劳动者在法定节假日、休息日轮班工作视为正常工作，全年月平均工作时间不超过186.6小时。本案中，覃某某天天上班，每天上班6小时，月工作时间不超过186小时，符合铁路劳动者工作时长的规定，故柳州市某某办公室无需向覃某某支付休息日加班工资。从柳州市某某办公室提供的工资表显示，法定节假日的工资，柳州市某某办公室已以加班费形式发放给覃某某，覃某某主张的月平均工资亦计算错误,亦超过本院认定的平均工资。故覃某某要求柳州市某某办公室支付休息日、法定节假日加班工资的诉请本院不予支持。 四、关于经济补偿的问题。根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十条第一款第（三）项，《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第十九条第一款第（十）项的规定，原告（被告）与被告（原告）均认可被告（原告）于2017年12月31日解除原告（被告）劳动关系，但对是否合法解除存在争议。从被告（原告）提供的证据看，柳州市的铁路某某人员已不再由被告（原告）负责，而被告（原告）的成立背景主要是对铁路某某实行监护和管理，被告（原告）因此以劳动合同订立所依据的客观情况发生重大变化，致使劳动合同无法履行为由于2017年12月31日解除原告（被告）劳动关系，符合上述法律规定，属合法解除。根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条第一款第（三）项、第四十七条的规定，被告（原告）应支付原告（被告）解除劳动关系经济补偿18944.62元(1994.17元×9.5个月)。原告（被告）该项诉请超过部分，缺乏依据，本院不予支持。 五、关于失业保险待遇的问题。根据《中华人民共和国劳动法》第七十二条，《中华人民共和国社会保险法》第四十四条、第四十五条第一款第(二)项，《实施〈中华人民共和国社会保险法〉若干规定》第十三条第一款第（二）项，《广西壮族自治区失业保险办法》第二十条第一款第（一）项、第二十四条、第三十六条规定，原告（被告）系农业户口，被告（原告）解除原告（被告）劳动关系，且未为原告（被告）参加失业保险，其应赔偿未为原告（被告）缴纳失业保险费致使原告（被告）失业后不能依法享受失业保险待遇的损失17640元（1400元×70%×9个月×2倍)。原告（被告）要求被告（原告）赔偿失业保险待遇损失超过上述金额的部分缺乏依据，本院不予支持。 六、关于加付未签订无固定期限劳动合同一倍工资的问题。根据《中华人民共和国劳动合同法》第十四条、第八十二条第二款的规定，用人单位自用工之日起满一年不与劳动者订立书面劳动合同的，视为用人单位与劳动者已订立无固定期限劳动合同。本案覃某某、柳州市某某办公室自用工之日起满一年未订立书面劳动合同，视为双方已订立无固定期限劳动合同，并不符合不签订无固定期限劳动合同加付一倍工资的适用情形，故覃某某诉请无依据，本院不予支持。 七、关于从工资中克扣风险抵押金的问题。根据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条规定，原告（被告）主张被告（原告）2014年至2017年期间每年以安全风险抵押金名义从原告（被告）工资中克扣300元，并提供证据予以证明，被告（原告）认可该证据真实性，并认可其在2014年扣了原告（被告）风险抵押金300元,但不认可其扣了原告（被告）2015年至2017年风险抵押金，原告（被告）提供的证据系2014年安全责任状，不能证明被告（原告）扣了原告（被告）20l5年至2017年风险抵押金。被告（原告）主张其于2014年扣的风险抵押金300元其已于2015年I2月退还原告（被告），其提供的证据中的2015年12月工资记录显示被告（原告）已退还原告（被告）风险抵押金300元，由于原告（被告）未能提供证据证明被告（原告）扣了其其他风险抵押金，因此，对被告（原告）的观点本院予以采信。综上，原告（被告）要求被告（原告）支付2014年至2017年从工资中被克扣的风险抵押金，缺乏依据，本院不予支持。 八、关于高温津贴的问题。根据《关于企业高温津贴工作有关问题解答》第二条，请人的工作地点在其所监护某某值班室内，并非露天工作，因此，原告（被告）不待合享受高温津贴的条件，原告（被告）要求被告（原告）支付2008年10月1日至2017年10月31日期间高温津贴缺乏依据，本院不予支持。 九、关于第三人是否共同承担责任的问题。根据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十三条规定，原告请求第三人承担共同责任的请求缺乏依据，本院不予支持。 综上所述，依照《中华人民共和国劳动法》第七十二条，《中华人民共和国劳动合同法》第四十条第一款第（三）项、第四十六条第一款第（三）项、第四十七条，《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第七条、第十九条第一款第（十）项、第二十七条，《中华人民共和国社会保险法》第四十四条、第四十五条第一款第(二)项，《实施〈中华人民共和国社会保险法〉若干规定》第十三条第一款第（二）项，《广西壮族自治区失业保险办法》第二十条第一款第（一）项、第二十四条、第三十六条,《关于工资总额组成的规定》第四条、第十一条第（二）项，《关于企业高温津贴工作有关问题解答》第二条和《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条、第二十三条、第二十七条第一款、第四十二条第一款及第四款，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下: 一、确认原告（被告）覃某某与被告（原告）柳州市某某办公室2008年10月1日至2017年12月31日期间存在劳动关系。 三、被告（原告）柳州市某某办公室向原告（被告）覃某某一次性支付解除劳动关系经济补偿18944.62元。 四、被告（原告）柳州市某某办公室向原告（被告）覃某某一次性支付失业保险待遇的损失17640元。 五、驳回原告（被告）覃某某的其他诉讼请求。 六、驳回被告（原告）柳州市某某办公室其他诉讼请求。 案件受理费10元[原告（被告）、被告（原告）各已预交10元]，由原告（被告）覃某某负担5元，被告（原告）柳州市某某办公室负担5元。 上述应付款项，义务人应于本判决生效之日起十日内履行完毕，如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十九条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。权利人可在本案生效判决规定的履行期限的最后一日起二年内，向本院申请执行。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广西壮族自治区柳州市中级人民法院。 审 判 长  黎柳明 人民陪审员  黄景平 人民陪审员  石美鸾 二〇二〇年一月十九日 代书 记员  高 璐