江苏省南京市六合区人民法院民 事 判 决 书（2019）苏0116民初2914号原告（反诉被告）：南京东宁建筑安装工程有限公司，住所地南京市六合区雄州街道环城东路。法定代表人：王永有，该公司经理。委托诉讼代理人：叶家平，南京市玄武区天宏法律服务所法律工作者。委托诉讼代理人：钱海霞，南京市玄武区天宏法律服务所法律工作者。被告（反诉原告）：南京金卡通重型汽车科技发展有限公司，住所地南京市六合经济开发区时代大道。法定代表人：朱兆霞，该公司总经理。委托诉讼代理人：褚军，江苏创盈律师事务所律师。委托诉讼代理人：李炜，江苏创盈律师事务所律师。第三人：王明军，男，1966年7月2日出生，汉族，住南京市六合区。委托诉讼代理人：叶家平，南京市玄武区天宏法律服务所法律工作者。委托诉讼代理人：钱海霞，南京市玄武区天宏法律服务所法律工作者。原告（反诉被告）南京东宁建筑安装工程有限公司（以下简称东宁公司）诉被告（反诉原告）南京金卡通重型汽车科技发展有限公司（以下简称金卡通公司）建设工程施工合同纠纷一案，本院于2018年7月23日立案后，依法进行了审理，于2018年9月26日作出一审判决。金卡通公司不服本院判决上诉于江苏省南京市中级人民法院，2019年3月14日江苏省南京市中级人民法院以（2018）苏01民终9916号民事裁定，裁定发回重审。本院重新组成合议庭，公开开庭进行了审理。在本案审理过程中，依金卡通公司申请本院依法追加王明军为第三人参加诉讼。原告东宁公司的委托诉讼代理人叶家平、钱海霞，被告金卡通公司的委托诉讼代理人褚军、李炜，第三人王明军及其委托诉讼代理人叶家平、钱海霞到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告东宁公司向本院提出诉讼请求（变更后）：请求判令金卡通公司给付工程款420110.40元及迟延付款利息（自2013年4月8日起至实际给付之日止按年利率6%计算）。事实和理由：2011年11月20日，原被告签订一份建设工程施工合同，约定东宁公司为金卡通公司承建年加工6万套汽车传动轴、转向拉杆某重汽服务站工程，工程固定价340万元。2013年3月7日，工程通过竣工验收。在施工过程中，东宁公司还为金卡通公司承建江北4S店追加工程，双方确认工程价款1065072.40元，以及4S店增项工程，双方确认工程价款133579元，上述工程价款合计4598654.40元。另，东宁公司还为金卡通公司代垫代交费用50144.67元，以上合计4644496.07元。被告金卡通公司辩称：1、东宁公司要求金卡通公司支付工程款42万余元不成立，东宁公司在合同履行过程中多次违约，工程还没有交付；2、东宁公司在施工过程中偷工减料，未按图纸施工，导致工程无法使用。反诉原告金卡通公司向本院提出反诉请求：判令东宁公司给付金卡通公司工程维修款553464.24元及逾期利息（自反诉之日起至实际支付之日止）。事实和理由：东宁公司承建的案涉工程出现建筑主体下沉、墙体开裂、后移、墙砖地砖脱落等诸多工程质量问题，经东宁公司维修后仍然出现上述问题。当金卡通公司再次要求东宁公司维修时，东宁公司推卸责任，拒不维修。后金卡通公司通过竞标方式选定第三方施工单位进行维修，维修费用553464.24元。反诉被告东宁公司辩称：1、案涉工程于2013年3月7日通过验收，不存在工程质量不合格的问题。即使存在工程质量问题，现已过了保修期限；2、金卡通公司维修时没有与东宁公司联系，存在扩大损失。第三人王明军辩称：金卡通公司所讲的建筑主体下沉实际并不存在，外墙墙根处的裂缝是正常的收缩缝。其他的墙砖地砖脱落质量问题已过了保修期限。本院经审理认定事实如下：2011年11月20日，金卡通公司与东宁公司签订一份建设工程施工合同，约定：由东宁公司承建金卡通公司年加工6万套汽车传动轴、转向拉杆某重汽服务站工程，承包范围包括：土建、钢结构及水电安装（不含玻璃幕墙）。该合同约定，开工日期2011年12月1日，竣工日期2012年5月30日，工期120天；合同价款为340万元；付款方式和时间为：工程结束后一个月内付至总价的90%，余款分两年付清，每年各付余款的一半；施工现场的环卫、噪音管理等手续由承包人自行解决。同年11月25日，金卡通公司与东宁公司又签订一份施工合同附言，对工程量调整、工程设计标高基准点、临时供水供电、工程用料等七个方面进行了约定，其中约定：某重汽服务站工程建筑面积3200平方米，总造价一次性包工包料含税价为340万元；工期120天，以实际开工日为准，竣工日期以工程验收合格当日为准；提前或延期，每天奖罚1000元。金卡通公司与东宁公司在工程质量保修书中约定：屋面防水工程、有防水要求的卫生间、房间和外墙面防渗漏工程为5年，电气管线、上下水管线安装工程为2年，室外上下水工程为2年。合同签订过程中第三人王明军参与了合同谈判，合同签订后王明军进场组织施工。王明军在组织施工过程中，金卡通公司又将江北4S店的混凝土场地、地下污水管网、临时道路等（追加工程）、以及门卫、围墙、字牌等（增加工程）交给东宁公司施工，上述追加和增加工程均由王明军实际施工，金卡通公司与东宁公司未签订书面施工合同。2013年3月7日，金卡通公司、东宁公司以及设计单位三方对某重汽服务站土建、钢结构及水电安装工程组织验收，所有验收项目的验收结论均为：符合要求。2015年10月21日，金卡通公司、东宁公司双方签字确认江北4S店追加工程（混凝土场地、地下污水管网、临时道路等）价款为1065072.40元，增加工程（门卫、围墙等）价款为129279元。2018年4月11日，金卡通公司发函给东宁公司，言明某重汽服务站工程存在偷工减料，墙砖、地砖脱落开裂，建筑主体下沉、门窗漏水等质量问题，要求东宁公司速与金卡通公司联系。2018年4月18日，金卡通公司与南京茂峰建筑工程有限公司签订一份施工合同，约定金卡通公司将六合经济开发区时代大道办公室墙、地面维修工程以招投标的方式发包给南京茂峰建筑工程有限公司施工，合同价款553464.24元。金卡通公司反诉主张某重汽服务站工程存在质量问题。其中，厂房外墙墙根出现多处裂缝，认为是建筑主体下沉所致，东宁公司及王明军则认为外墙墙根处的裂缝，是正常的收缩缝，并非主体下沉。对此，本院认为，某重汽服务站工程建筑主体是否下沉以及下沉与施工行为有何联系，涉及专门事实认定需经专业机构鉴定方可确定，并将举证责任分配给金卡通公司。金卡通公司明确表示不申请鉴定，放弃建筑主体下沉的质量追诉。针对金卡通公司反诉主张的墙砖脱落、地砖起壳、门窗漏水等质量问题。本院于第二次庭审结束后组织双方当事人进行了现场查看，双方当场商定：由双方共同认可的第三方确定具体的维修金额，维修费用从工程款中扣减。嗣后，金卡通公司根据第三方的意见，测算维修费用为133525元，东宁公司和王明军均不认可该费用，认为金卡通公司扩大了维修范围，并指出2019年6月同样由金卡通公司提供的维修方案，维修面积为300多平方米，而此次的维修面积却达700多平方米。本院根据现场查看情况以及金卡通公司提供的维修方案和测算表，提出维修费用在6至8万元的参考建议，金卡通公司、东宁公司、王明军均表示接受，并一致表示具体金额可由本院确定。第三次庭审中金卡通公司推翻此前意见，要求东宁公司继续承担维修义务，东宁公司、王明军则坚持原意见。诉讼中，金卡通公司和东宁公司对固定总价合同340万元，以及追加工程、增加工程的结算价1065072.40元、129279元均无异议，一致确认案涉工程结算总价为4594351.40元。东宁公司与金卡通公司经财务对帐，确认金卡通公司已付工程款4174340元，尚欠工程款420011.40元。本院认为：本案中无施工资质的第三人王明军借用东宁公司的名义与金卡通公司签订建设工程施工合同，王明军和东宁公司的行为违反了《中华人民共和国建筑法》的相关规定，其与金卡通公司签订的建设工程施工合同无效。本案工程经竣工验收合格，施工合同虽无效，但承包人有权参照合同约定要求发包人支付工程款。金卡通公司和东宁公司对固定总价合同340万元以及追加工程、增加工程的结算价1065072.40元、129279元均没有异议，本院予以确认，案涉工程价款合计为4594351.40元。东宁公司与金卡通公司确认已付工程款4174340元，尚欠工程款420011.40元。金卡通公司对欠付的工程款应予支付并应当自工程总价款审核确定之日起支付相应的利息。关于金卡通公司提出的工程质量问题。其中的建筑主体下沉主张，金卡通公司已经明确放弃了质量追诉，本院予以支持。有关墙砖脱落、地砖起壳、门窗漏水等质量问题，金卡通公司与东宁公司曾现场协定过处理方案，对本院建议的维修费金额幅度也同意接受。第三次庭审中金卡通公司推翻质量问题的解决方案，要求东宁公司继续维修，并认为维修费用为553464.24元。现金卡通公司要求东宁公司继续承担维修义务，但因东宁公司拒绝，该请求已无实现的可能。另一方面金卡通公司反诉请求要求东宁公司给付维修费553464.24元，其反诉请求与现要求也存在矛盾。再者，金卡通公司诉请的维修费553464.24元，除提交有施工合同之外现场并无实施工程维修的客观事实依据。本院从维护双方当事人利益角度考量，结合本案实情，决定采用从工程款中扣减维修费的方式解决双方争议的质量问题。同时在遵从当事人意愿的基础上，综合本案所涉质量问题的具体情形，酌定争议的质量问题维修费为75000元，该款从金卡通公司应付工程款中扣减，东宁公司及王明军不再承担维修责任。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第五十二条、《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条、第二条、第十七条、第十八条，《中华人民共和国民事诉讼法》第三十九条第一款、第一百四十二条之规定，判决如下：一、南京金卡通重型汽车科技发展有限公司与南京东宁建筑安装工程有限公司于2011年11月20日签订的建设工程施工合同以及追加、增加的工程施工合同无效。二、南京金卡通重型汽车科技发展有限公司于本判决生效之日起十日内给付南京东宁建筑安装工程有限公司工程款345011.40元及利息（自2015年10月21日起至实际给付之日止，按全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算）。三、驳回南京金卡通重型汽车科技发展有限公司的其他反诉请求。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费8350元，由南京金卡通重型汽车科技发展有限公司负担；反诉案件受理费减半收取计4175元，由南京金卡通重型汽车科技发展有限公司负担3337元，南京东宁建筑安装工程有限公司负担838元。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于江苏省南京市中级人民法院。审 判 长  张 斌人民陪审员  刘志祥人民陪审员  鲍冬兰二〇二〇年一月八日书 记 员  吕 倩