重庆市江北区人民法院民 事 判 决 书（2019）渝0105民初19441号原告:刘霞，女，汉族，1985年3月1日出生，住四川省荣县。委托诉讼代理人：杨晓璐，重庆和茂律师事务所律师。委托诉讼代理人：赵玉蓉，重庆和茂律师事务所实习律师。被告:重庆金丰宜居商业运营管理有限公司，住所地重庆市江北区建新东路123号，统一社会信用代码:91500105709409663N。法定代表人:瞿晓东，该公司总经理。委托诉讼代理人：高德刚，重庆静昇律师事务所律师。委托诉讼代理人：赵小敏，重庆静昇律师事务所律师。原告刘霞与被告重庆金丰宜居商业运营管理有限公司劳动合同纠纷一案，本院于2019年8月20日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告刘霞及其委托诉讼代理人杨晓璐，被告重庆金丰宜居商业运营管理有限公司的委托诉讼代理人高德刚、赵小敏到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告刘霞向本院提出诉讼请求：1.判令被告向原告支付因未签订无固定期限劳动合同的二倍工资差额部分61459.2元;2、判令被告向原告支付工作期间实发工资未达到重庆市最低工资标准的差额部分7420.99元；3、判令被告向原告支付2011年9月21日至2019年3月31日期间休息日加班工资60910.34元;4、判令被告向原告支付2011年9月21日至2019年3月31日期间法定节假日加班工资20855.17元;5、判令被告向原告支付解除劳动合同经济补偿金14400元。被告重庆金丰宜居商业运营管理有限公司辩称：2014年1月1日后应视为签订了无固定期限劳动合同，且原告的第1项诉讼请求属于赔偿性请求，根据《劳动争议案件的法律适用问题专题会议纪要的规定，超过了诉讼时效，不应当支持；第2项诉讼请求，法律规定的最低工资标准应当是应发工资而非实发工资，被告在与原告劳动关系存续期间，被告向其支付的应发工资均不低于最低工资标准，实发工资之所以低于最低工资标准是因为被告为其代扣了社保及公积金个人应当缴纳的部分；第3、4项诉讼请求，原告未明确具体的加班日及休息日，不能证明原告有加班，且原告的该项主张与其仲裁请求相差一倍之多，所以其该项请求未经过仲裁前置程序；第5项诉讼请求，原告主动要求解除与被告之间的劳动关系，我方不应当支付经济补偿金。本案当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的裁决书、工作证明、劳动合同书、兴业银行流水、连锁店工资表、解除劳动合同通知书、金丰宜居公司鹏润蓝海店企业基本信息、解除劳动合同书快递回单及签收回单、解除劳动合同书短信告知截图以及短信发送对象的通信服务费发票、社保证明、准予变更登记通知书、劳动合同变更协议、2011年10月份至2019年3月刘霞工资表、中国人民解放军陆军军医大学第三附属医院（所）病假证、金丰宜居请假外出审批表、2019年4月刘霞工资表、重庆市社会保险参保证明（个人），本院予以确认并在卷佐证。对于原告举示鹏润蓝海店排班表邮件截图及相对应的排班表，原告拟证明入职以来一直按照该排班上班、加班，进而证明其加班时间。2017.8.11日邮件截图，证明系被告公司员工所发，其余均为转发，发件人与本案是什么关系，无证据证明，排班表是打印件，是否系该邮件对应的附件，没有其他证据证明；司鹏润蓝海店QQ群聊天记录及排班表截图，没有原始载体，亦无其他证据印证，无法核实真实性；房友中介操作系统界面图截图照片，虽然显示有日期和刘霞的名字，但内容不清晰，且系复制件，没有其他证据印证；群文件截图及通知，通知是打印件，是否为群文件所对应的文件，缺乏证据证明，且通知没有相关单位签章；王璐出具的情况说明，系复印件，且证人也未到庭陈述。故对原告举示的上述证据的真实性无法核实，本院不予确认。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2011年9月23日，原告入职被告参加工作，双方签订劳动合同，并在上一个合同期满后，采取签劳动合同变更协议的方式延长劳动期限，共计签订劳动合同一份、劳动合同变更协议6份。2017年1月1日，双方签订劳动合同,期限为2017年1月1日至2017年12月31日，执行标准工时制度，每周上班不超过40小时，每月25日前以货币方式支付原告工资。2018年1月1日和2019年1月1日，双方签订劳动合同，合同期限至2020年12月31日止。原告在工作期间，未提出签订无固定期限的劳动合同，第二次签订的劳动合同变更协议约定期限至2012年12月31日止。被告未举示证据证明告知过原告可以签订无固定期限的劳动合同、原告放弃签订无固定期限劳动合同的事实。原告的工资标准为每月基本工资加绩效。2019年4月1日，原告向其所在门店当时的负责人刘伟（现被告公司办公室主任）及业务主管雒华军（现被告公司副总）以发邮件的方式送达解除劳动合同通知书，刘伟回复“已经看到了”，理由是被告未足额缴纳社保、所发工资未达到最低工资标准、未签订无固定期限的劳动合同、未支付加班工资以及擅自改变劳动合同、随意克扣工资，并将该通知书邮寄给被告公司负责人和雒华军。原告自此未到被告处上班。期间，原告分别于2018年3月6日-2018年3月12日、2018年5月31日-2018年6月6日、2018年6月21日-2018年6月27日、2018年7月13日-2018年7月24日、2018年8月1日-2018年8月7日、2018年8月9日-2018年8月15日、2018年8月17日-2018年8月23日、2018年8月29日-2018年9月4日请病假，2018年9月14日开始请产假143天。原告2017年5月应发工资1637.8元，实发1173.77元、7月应发工资1538元，实发948.05元，11月应发工资1500元，实发1002.15元；12月应发工资1700元，实发1208.15元；2018年6月应发工资1500元，实发1008.15元，7月应发工资1500元，实发637.06元；8月应发工资1500元，实发518.28元；9月应发工资1500元，实发545.28元；10月应发工资1500元，实发706.28元；2019年1月应发工资1900元，实发1377.28元；2月应发工资1900元，实发1377.28元；3月应发工资1500元，实发977.28元。被告为原告缴纳2012年2月至2019年4月养老保险，2012年4月至2019年5月职工医保，2012年2月至2019年4月失业保险，2012年4月至2019年5月工伤保险，2012年4月至2017年8月生育保险。原告亦实际享受生育保险相关待遇。审理中，原告明确主张双倍工资差额的期间为2013年9月22日至2014年8月21日。另查明，重庆市最低工资标准：2017年至2018年为1500元，2019年为1800元。原告2018年4月至2019年3月的平均工资为1725元。审理中，被告称其在仲裁阶段才知道原告解除合同的意思。本院认为，原告于2019年4月1日向被告单位相关负责人发送邮件表示解除双方的劳动合同关系，相关负责人予以回复:收到。可以认定双方的劳动合同关系已于2019年4月1日解除。关于原告提出的第一项诉讼请求。《劳动合同法》第十四条第二款第（三）项规定，连续订立二次固定期限劳动合同，且劳动者没有本法第三十九条、四十条第一项、第二项规定的情形，续订合同的，应当签订无固定期限的劳动合同。原告与被告签订的第二次劳动合同约定期限至2012年12月31日止，即2013年1月1日起，原告可以要求被告签订无固定期限的劳动合同，但原告未提出要求签订无固定期限的劳动合同，被告亦未举示已告知原告可以签订无固定期限的劳动合同，双方仍然签订的是固定期限的劳动合同。在符合订立无固定期限劳动合同的情形下，仅凭双方订立固定期限劳动合同的事实不能得出原告与被告协商一致订立固定期限劳动合同的结论，从应当订立无固定期限劳动合同之日起超过1年，仍未订立无固定期限劳动合同，视为已经订立无固定期限劳动合同。原告可以请求被告支付因未签订无固定期限劳动合同的二倍工资差额，但总额不能超过12个月，仲裁时效应当从二倍工资差额的总额确定之日起计算，即2014年1月1日起计算，原告未举示证据证明其存在仲裁时效中止、中断的情形，故原告主张2013年9月22日至2014年8月21日期间的二倍工资差额，超过仲裁时效，本院不予支持。关于原告提出的第二项诉讼请求。中华人民共和国劳动和社会保障部令（第21号）《最低工资规定》第十二条：在劳动者提供正常劳动的情况下，用人单位应支付给劳动者的工资在剔除下列各项以后，不得低于当地最低工资标准：（一）、延长工资时间工资；（二）、中班、夜班、高温、低温、井下、有毒有害等特殊工作环境、条件下的津贴；（三）、法律法规和国家规定的劳动者福利待遇等。依照上述规定，最低工资标准应当指扣除上述三项之外的应发工资。双方均认可的工资表载明，原告主张被告所发工资未达到最低工资标准的月份，除2019年3月应发1500元外，其他月份均达到了最低工资标准。2019年，重庆市的最低工资标准为1800元，被告发给原告2019年3月的工资不能低于1800元，而被告实际仅发1500元，相差300元。虽然原告对被告举示的原告2019年4月的工资表不予认可，但结合原告的参保信息，可以认定，在2019年4月被告确实为原告缴纳本应由原告支付的社保费用384.72元，而2019年4月双方劳动关系已经解除，被告本不应再为原告支付该费用，因此，应当认定被告已经补足了原告的工资。故对原告该项请求不予支持。关于原告提出的第三项、第四项诉讼请求。原告举示的其休息日上班、法定节假日上班的证据的真实性无法核实，本院不予确认。且其并未举示在休息日和节假日实际加班的证据，故原告的主张缺乏证据证明，其请求不能成立，本院不予支持。关于原告提出的第五项诉讼请求。原告提出解除劳动关系的理由之一是：被告未签订无固定期限的劳动合同。根据劳动合同法第十四条第二款第（三）项规定：连续订立二次固定期限劳动合同，且劳动者没有本法第三十九条、第四十条第一项、第二项规定的情形，续订劳动合同的，除劳动者提出订立固定期限劳动合同外，应当订立无固定期限劳动合同。此处对于订立无固定期限劳动合同是法律的强制性规定。根据实施条例第十八条第（十）项规定：用人单位违反法律、行政法规强制性规定，劳动者可以与用人单位解除无固定期限的劳动合同。故原告可以提出解除与被告的劳动合同关系。根据劳动合同法第四十六条第（一）项规定，被告应当给予原告经济补偿，原告在被告单位工作7年另6个月以上，因此，应当补偿的年限为8年，每年补偿一个月工资，每个月工资标准为解除劳动合同前12个月的平均工资，原告2018年4月至2019年3月的平均工资为1725元。即被告应当支付原告经济补偿金13800元。依照《劳动合同法》第十四条第二款第（三）项、第四十六条第（一）项、第四十七条第一款、《最低工资规定》第十二条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十二条、第一百六十二条以及《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决如下：一、被告重庆金丰宜居商业运营管理有限公司于本判决生效后五日内支付原告刘霞经济补偿金13800元；二、驳回原告刘霞的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期限履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案案件受理费减半收取5元，由被告重庆金丰宜居商业运营管理有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于重庆市第一中级人民法院。审 判 员 何建群二〇二〇年一月十日法官助理 柴世斌书 记 员 钟 茜