江苏省江阴市人民法院民 事 判 决 书（2019）苏0281民初14911号原告：无锡市汤姆小鸟游乐有限公司，住所地无锡新区旺庄路188-1245号；L2-88。法定代表人：盛兴，该公司总经理。委托诉讼代理人：白民，上海市锦天城（南京）律师事务所律师。被告：江阴和嘉投资顾问有限公司，住所地江阴市香山路嘉年华广场11幢306。法定代表人：卞连兴，该公司总经理。委托诉讼代理人：柳静芬，北京市浩天信和（江阴）律师事务所律师。委托诉讼代理人：江伟，北京市浩天信和（江阴）律师事务所实习人员。原告无锡市汤姆小鸟游乐有限公司（以下简称汤姆小鸟公司）与被告江阴和嘉投资顾问有限公司（以下简称和嘉公司）合同纠纷一案，本院于2019年10月17日立案受理后，依法适用简易程序，于2019年12月16日公开开庭进行了审理。原告汤姆小鸟公司法定代表人盛兴及其委托诉讼代理人白民、被告和嘉公司委托诉讼代理人柳静芬、江伟到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告汤姆小鸟公司向本院提出诉讼请求：判令和嘉公司立即给付双倍保底金524577.672元。事实与理由：2018年2月1日，汤姆小鸟公司与和嘉公司签订《江阴嘉年华广场商铺租赁合同》，合同约定双方以联营合作的形式经营江阴嘉年华广场汤姆小鸟儿童乐园，合同中详细约定了双方各自权利义务。为进一步约定合作细节，双方又于2018年2月22日签订《江阴嘉年华广场商铺租赁合同》补充协议。该补充协议第一条第(一)款1项约定：体验类租金自开业后按月收取。月营业额6.667万元以下(含6.667万元)的部分，和嘉公司按20%收取；6.667万元以上12.5万元以下(含12.5万元)的部分，和嘉公司按30%收取；超过12.5万元以上的部分，和嘉公司按40%收取。该款第2项约定：汤姆小鸟公司应在下月7日前将上月销售账单提供给和嘉公司，并向和嘉公司支付租金。第二条第(一)款约定：自汤姆小鸟公司装修期满后即2018年10月1日(如装修期满后实际开业，则以实际开业日为准)起两年内，汤姆小鸟公司每月体验类营业额，扣除体验类应缴纳的租金后不满5.3万元的，前六个月由和嘉公司按月补足差额部分。和嘉公司在收到汤姆小鸟公司销售账单后，7个工作日内核实无误后，和嘉公司在30个工作日内支付给乙方差额部分金额。自第七个月开始，按季度结算，由和嘉公司补足。2018年11月1日，汤姆小鸟嘉年华儿童乐园正式开业，但该儿童乐园所在的嘉年华广场一层招租状况极差，至今该物业一层仅汤姆小鸟儿童乐园一家开业经营。由于上述情况，汤姆小鸟儿童乐园经营状况极差，根据涉案补充协议关于优惠条款的约定，和嘉公司自2018年11月开始按月向汤姆小鸟公司支付保底款。从2019年3月起至2019年7月月度保底金均未支付，多次催促未果，特诉至法院，请求判如所请。被告和嘉公司辩称：汤姆小鸟公司的诉讼请求不存在事实与法律依据，请求驳回汤姆小鸟公司的诉讼请求。理由如下：1、和嘉公司不存在违约情形，汤姆小鸟公司无权要求和嘉公司支付任何违约赔偿。合同签订后，和嘉公司已经支付汤姆小鸟公司2018年11月至2019年2月保底金额共计204122元，显然违反公平公正原则及违反合同签订的根本目的。根据前期双方磋商合同订立的情况，和嘉公司参考汤姆小鸟公司提供的其在无锡3个门店2016年、2017年的营业额后才形成了租赁合同补充协议中的保底条款。为促使汤姆小鸟公司提高营业额，和嘉公司多次向其提出改善经营环境、加大宣传推广力度等合理建议，但汤姆小鸟公司未积极采纳和执行，也未采取其他行之有效的措施来提升业绩，且经营中存在不遵守约定提前结束营业的情况。和嘉公司认为汤姆小鸟公司在合同履行过程中存在违约行为致使合同目的不能实现，并于2019年5月30日向汤姆小鸟公司书面发出解除合同函告，因而双方签订的租赁合同已经于2019年5月30日解除。和嘉公司未支付2019年3月至5月的保底金，起因在于汤姆小鸟公司长期消极经营，严重危害和嘉公司的经济利益，和嘉公司为维护自身权利，减少损失无奈之举，不应视为违约。2、即使认定和嘉公司存在违约情形，双方签订的补充协议中违约责任约定过高，也不应作为违约赔偿标准。汤姆小鸟公司并未提交证据证明其遭受损失金额多少，其实际遭受的损失应仅为利息损失。根据《中华人民共和国合同法》第一百一十四条之规定，汤姆小鸟公司主张的双倍赔偿违约金过高。3、合同约定的保底条款是无效的。根据《最高人民法院关于印发的通知》中关于联营合同中的保底条款问题，本案合同约定的保底条款无效。由于保底条款的存在，汤姆小鸟公司即使不积极经营，也能据此条款纯粹获利，而和嘉公司每月要承担5万余元的亏损。正是汤姆小鸟公司不积极履行相关义务导致合同目的无法实现，继续履行合同已明显违背合同订立时互惠互利的初衷，对和嘉公司来说是不公平的，故和嘉公司无需支付保底金。4、合同解除相对方的异议权已消灭，合同已解除。根据《中华人民共和国合同法》第九十六条及司法解释第二十四条之规定，汤姆小鸟公司在法定的异议权的行使期间届满后没有表示异议的，其异议权已消灭。本院经审理认定事实如下：汤姆小鸟公司与和嘉公司于2018年签订《江阴嘉年华广场商铺租赁合同》及补充协议，约定和嘉公司将坐落于江阴市香山路106号嘉年华广场第一层101号商铺出租给汤姆小鸟公司使用，租赁期限为自2018年3月1日始至2026年9月30日止，其中装修期自2018年3月1日至2018年9月30日止。该商铺只供汤姆小鸟公司作为“汤姆小鸟”的经营使用。和嘉公司根据汤姆小鸟公司营业额收取租金，包括体验类和卖品类。装修期内免租免物业费。体验类租金按月收取租金，月营业额6.667万元以下（含6.667万元）的部分，和嘉公司按20%收取，6.667万元以上12.5万元以下（含12.5万元）的部分，和嘉公司按30%收取；超过12.5万元以上的部分，和嘉公司按40%收取。卖品类按月收取租金，按月营业额的15%收取。其中优惠条款约定为：自汤姆小鸟公司装修期满后即2018年10月1日（如装修期满后未实际开业，则以实际开业日为准）起2年内，汤姆小鸟公司每月体验类营业额，扣除体验类应缴纳的租金后不满5.3万元的，前6个月由和嘉公司按月补足差额部分。和嘉公司在收到汤姆小鸟公司销售账单后，7个工作日内核实无误后，和嘉公司在30个工作日内支付给汤姆小鸟公司差额部分金额。自第7个月开始，按季度结算，由和嘉公司补足。如和嘉公司原因未能按时结算差额部分金额，汤姆小鸟公司有权要求和嘉公司双倍赔偿。第3年起，汤姆小鸟公司不再享受上述优惠，如嘉年华项目二期即香山路106号一、二、三、四层（不含地下室）整体出租率（以面积计算）达到70%以后（含70%），在后续经营中连续6个月出租率低于50%，且汤姆小鸟公司体验类营业额连续6个月每月低于3万元部分，由和嘉公司补足。任何一个条件不满足时，汤姆小鸟公司不再享有优惠。和嘉公司补足部分汤姆小鸟公司必须提供同等金额的消费券给和嘉公司并提供相同金额的发票。汤姆小鸟公司商铺开业后，和嘉公司分别于2018年12月7日向汤姆小鸟公司支付2018年11月的保底差额49640元、于2019年1月30日支付2018年12月的保底差额51116元、于2019年2月28日支付2019年1月的保底差额51000元、于2019年4月30日支付2019年2月的保底差额52366元，之后未再支付任何保底差额款项。另查明，汤姆小鸟公司体验类项目在2019年3月的营业额为1939.79元、4月的营业额为1775.25元、5月的营业额为2478.52元、6月的营业额为5747.36元、7月的营业额为3617.22元。汤姆小鸟公司通过EMS将销售账单邮寄给和嘉公司，和嘉公司认可已经收到。以上事实由《江阴嘉年华广场商铺租赁合同》及补充协议、销售账单、EMS邮寄单及当事人的陈述等在卷予以佐证。本院认为，和嘉公司与汤姆小鸟公司签订的《江阴嘉年华广场商铺租赁合同》及补充协议系双方当事人真实意思表示，且未违反法律、行政法规的禁止性规定，应属合法有效，双方均应按约履行。按照补充协议的约定，和嘉公司应当对汤姆小鸟公司在2019年3月前（含2019年3月）的体验类营业额扣除体验类应缴纳的租金后不满5.3万元的差额部分按月予以补足，对汤姆小鸟公司在2019年4月至2020年9月的体验类营业额扣除体验类应缴纳的租金后不满5.3万元的差额部分按季度予以补足。经计算，汤姆小鸟公司在2019年3月至7月的体验类营业额扣除体验类应缴纳的租金后不满5.3万元的差额分别为：3月51448.17元、4月51579.8元、5月51017.18元、6月48402.11元、7月50106.22元，合计252553.48元，故和嘉公司应当向汤姆小鸟公司支付保底款252553.48元。对汤姆小鸟公司主张的双倍赔偿保底款的诉讼请求，和嘉公司认为约定的违约责任过高，应当以汤姆小鸟公司的实际损失即利息损失为标准予以认定。本院认为，当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。本案中，和嘉公司将商铺租赁给汤姆小鸟公司，以保底扣点的方式收取租金，对汤姆小鸟公司体验类项目的营业额扣除体验类应缴纳的租金后不满5.3万元的差额部分进行补足，已经适当弥补汤姆小鸟公司的经营亏损。补充协议约定的双倍支付保底款，显然过分高于和嘉公司的逾期支付行为给汤姆小鸟公司造成的损失，故本院酌情将违约金调减为2万元。对和嘉公司提出其他的抗辩意见，因其未提供证据予以证明，无事实与法律依据，本院依法不予采纳。据此，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第一百一十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第二十九条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决如下：一、江阴和嘉投资顾问有限公司应于本判决发生法律效力之日起10日内给付无锡市汤姆小鸟游乐有限公司保底款252553.48元。二、江阴和嘉投资顾问有限公司应于本判决发生法律效力之日起10日内支付无锡市汤姆小鸟游乐有限公司违约金2万元。三、驳回无锡市汤姆小鸟游乐有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期限履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费已减半收取4523元（无锡市汤姆小鸟游乐有限公司已预交），由无锡市汤姆小鸟游乐有限公司负担2173元；由江阴和嘉投资顾问有限公司负担2350元，于本判决发生法律效力之日起10日内直接给付无锡市汤姆小鸟游乐有限公司。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，同时,根据上诉请求，按照《诉讼费用交纳办法》规定的标准预交第二审案件受理费，上诉于江苏省无锡市中级人民法院。审判员  沈洪兴二〇二〇年一月三日书记员  王 洁本案援引法律条款《中华人民共和国合同法》：第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。《中华人民共和国民事诉讼法》：第六十四条第一款当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》：第二十九条当事人主张约定的违约金过高请求予以适当减少的，人民法院应当以实际损失为基础，兼顾合同的履行情况、当事人的过错程度以及预期利益等综合因素，根据公平原则和诚实信用原则予以衡量，并作出裁决。当事人约定的违约金超过造成损失的百分之三十的，一般可以认定为合同法第一百一十四条第二款规定的“过分高于造成的损失”。《最高人民法院关于适用的解释》：第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。