宁夏回族自治区银川市西夏区人民法院民事判决书（2019）宁0105民初4734号原告：张某，住银川市。委托诉讼代理人：唐某，宁夏综义律师事务所律师。被告：郭某1，住永宁县。委托诉讼代理人：徐某，宁夏观德律师事务所律师。第三人：刘某，住银川市。第三人：郭某2，住银川市。原告张某与被告郭某1、第三人刘某、郭某2合同纠纷一案，本院于2019年8月21日立案后，依法适用普通程序，于2019年10月10日公开开庭进行了审理。原告张某及委托诉讼代理人唐某、被告郭某1及委托诉讼代理人徐立锋、第三人刘某、郭某2到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告张某向本院提出诉讼请求：1.判令收回被告天豹驾校西夏练车点的承包权，配合移交天豹驾校西夏练车点固有资产（附固有资产清单）；2.判令被告向原告支付承包费40000元，并按照0.5%的日利支付2019年7月30日之后的逾期付款利息直至承包费付清为止；3.本案全部诉讼法用由被告承担。事实和理由：2018年12月30日，原告张某、第三人刘某、第三人郭某2及被告郭某1四人签订了《普通合伙协议》《承包合同》，约定四人共同投资位于银川市西夏区北方民族大学北门向西的天豹驾校西夏练车点，协议中对四合伙人的出资数额、各方权利义务及违约责任进行了明确的约定，并且经各合伙人协商同意将共同投资的练车点承包给被告郭某1经营，在《承包合同》中对被告郭某1承包经营过程中的承包费、承包要求也进行了约定。根据四合伙人签订的《承包合同》约定，被告郭某1所承包的天豹驾校西夏练车点应于每年的7月30日、12月30日进行负债率的核算，若负债率超过50万，将收回被告郭某1的承包权并暂时停止其股东权利。经核算，截止2019年7月30日，被告郭某1所承包的天豹驾校西夏练车点的负债率早已超过50万，但却迟迟不肯交出天豹驾校西夏练车点的承包权，配合移交西夏练车点的固定资产。为了维护原告的合法权益不受侵害，现向贵院提起诉讼，请求贵院依法支持原告诉求。被告郭某1辩称，1、原告的主体资格不适格。2018年12月30日原告、被告及第三人共4人，签订了合伙协议，约定4人共同建设驾校练车场，具体位置在××路西夏练车点，合伙协议第二条第三项约定，或遇到重大事项或合伙人产生分歧，按照股比投票形式决策，少数服从多数。当日，四个合伙人同被告签订承包合同一份，故承包合同解除权在于全体合伙人的决策，并不在原告一人，应该由合伙人共同决策。2、案涉的承包合同在2019年7月17日由合伙股东召开股东会议，决议与被告解除承包合同，驾校有全体合伙人共同经营，全部的经营资产已经移交给合伙人，故原告的第一项诉讼请求不适格，应该驳回。3、驾校西夏练车点，分为2个练车点，分为东区和西区，东区是股东张某、郭某1、刘某三人投资建设，西区实际投资54万元，由张某、郭某1、郭某2三人投资。三人分别出资18万元，张某将18万元投资到位才能占到东区、西区的总投资的32%。现张某的18万元投资并没有到位，所以现张某持股比例是20%。按照合伙协议约定少数服从多数，张某现持股20%，根本无法形成有效的决议权。4、根据2019年7月17日合伙人召开股东会议，依法解除与郭某1的承包合同，同时决定返还郭某1付给张某的承包费用，驾校由合伙人共同经营，既然合同已解除，那么就恢复原状进行返还。郭某1已经支付的承包费返还给郭某1，所以原告的第二项诉讼请求应当驳回。综上，本案系典型的合伙纠纷，应该按照合伙协议内容，少数服从多数的议事规则来行使权力。第三人刘某、郭某2述称意见与被告郭某1一致。当事人围绕诉讼请求提交了证据，本院组织当事人进行了质证。对当事人无异议的证据：原告提交的普通合伙协议1份、承包合同1份、银行流水1份、驾校西夏分校员工招揽表1份；被告提交的普通合伙协议1份、承包合同1份，本院予以确认并在卷佐证。对当事人有争议的证据，本院认定如下：原告提交天豹驾校学校统计表1份、通话录音及文字整理件3份、微信聊天记录13张，不能达到原告的证明目的，本院不予采信；对原告提交的张某和郭某2的通话录音的真实性、关联性予以认可，对证明目的不予认可；被告提交的微信聊天截图12张、股东决议书，不能达到被告的证明目的，本院不予采信；被告提交的账目明细，不能达到被告的证明目的，本院不予采信。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2018年12月30日，张某与郭某1、刘某、郭某2签订《普通合同协议》，约定四方共同建设驾校练习场，现名为天豹驾校西夏练车点，郭某1、张某分别出资480000元，占总股比例32%，刘某出资300000元，占总股比例20%，郭某2出资180000元，占总股比例16%；建好的投资主体以承包的方式出租给承包人经营管理，共同投资人按股比分取承包费，承包经营期间产生的所有风险及法律责任由承包人自己承担。如遇重大事项或共同投资人产生分歧时，按股比投票决策，少数服从多数。当天，四人同时签订《承包合同》，约定：承包人为郭某1，承包对象为北方民族大学北门向西由合同中股东持有的天豹驾校西夏练车场；一年承包费用为30万元，发放形式：承包费平均到每个月，以工资形式按股比每月1日发放给每个股东，若未按时发放从2日起按0.5%的日利计息缴纳滞纳金，滞纳金最高为本金的一倍封顶。承包合同每两年一签，签订日期为12月30日；在签订合同以前核查上一年的整体负债情况，如果高于50万取消其签的资格，如果承包人不愿再经营并且其他股东也不愿承包，那么承包人必须按上一任的承包费继续承包直到有股东愿意承包为止；或承包者整体欠债超过50万（整体欠债包括：所欠人员工资、股东的承包费、地租费、未毕业学生转让费（算法是驾校剩下没有毕业的学生人数乘以（1800减每个学员的保障金）所得金额）、驾校经营所欠其他人的费用等），由其他三个股东收回承包者的承包权并暂时停止承包者的股东权利，……如果在承包期内承包人不愿再承包并且有其他股东愿意承包，承包人交2万违约金可以提前终止合同。当出现不可抗拒原因承包合同无法继续履行（例如场地国家征收或是出现新的政策等）由承包人召开董事会终止承包合同。为了确保驾校的安全有序的经营，经董事会和承包人共同商议达成以下协议：每年的11月30号或遇重大事件由保障账户管理人组织召开董事会，全体股东全部参加，如果有股东没有按时参加视为放弃表决权，同时默认董事会通过的决定，商议下一年的承办人和过渡工作的移交，或是驾校遇到的重大问题，如果遇到合同以外的重大事宜，通过与否按股东的股份数决定少数服从多数。合同签订后，郭某1在2019年2月2日支付张某承包费8000元，在2019年4月15日支付2-3月承包费16000元。本院认为，张某与郭某1、刘某、郭某2签订的《普通合同协议》《承包合同》系各方真实意思表示，属有效合同。《普通合伙协议》约定建好的投资主体以承包的方式出租给承包人经营管理，共同投资人按股比分取承包费。《承包合同》约定承包费平均到每个月，以工资形式按股比每月1日发放给每个股东，若未按时发放从2日起按0.5%的日利计息缴纳滞纳金，滞纳金最高为本金的一倍封顶。本案中，郭某1作为承包人应当按股比支付共同投资人张某承包费，郭某1在以每月8000元支付了2019年1-3月份的承包费后，再未向张某支付承包费，故原告张某要求郭某1支付2019年4月-8月的承包费40000元符合合同约定，本院予以支持。郭某1未按时发放承包费构成违约，应当支付违约金，原告主张按合同约定的日0.5%利息支付自2019年7月30日至承包费付清为止的违约金过高，本院调整为按年利率6%支付违约金至判决确定的给付之日。关于原告要求被告郭某1交回承包权的主张。《承包合同》约定合同每两年一签，或由其他三个股东收回承包者的承包权并暂时停止承包者的股东权利。本案中，《承包合同》在2018年12月30日签订，在承包者整体欠债超过50万的情况下其他三个股东可收回承包者的承包权，故原告在合同承包期未到的情况下，个人主张收回承包权不符合合同约定，本院不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、第一百一十四条，《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第二十九条规定，判决如下：一、被告郭某1于本判决生效之日起十日内支付原告张某承包费40000元，并按年利率6%承担承包费40000元自2019年7月30日至本判决确定支付之日的违约金；二、驳回原告张某的其他诉讼请求。如果未按本判决书指定的期间履行给付金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费800元，由被告郭某1负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于宁夏回族自治区银川市中级人民法院。审 判 长 金 菁人民陪审员 黄毓琴人民陪审员 胡海龙 二〇一九年十一月二十二日法官 助理 刘夕源书 记 员 王小瑞附：本案适用的相关法律条文：《中华人民共和国合同法》第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。……第一百一十四条当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务。《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第二十九条当事人主张约定的违约金过高请求予以适当减少的，人民法院应当以实际损失为基础，兼顾合同的履行情况、当事人的过错程度以及预期利益等综合因素，根据公平原则和诚实信用原则予以衡量，并作出裁决。当事人约定的违约金超过造成损失的百分之三十的，一般可以认定为合同法第一百一十四条第二款规定的“过分高于造成的损失”。《中华人民共和国民事诉讼法》第十四条人民检察院有权对民事诉讼实行法律监督。