北京市大兴区人民法院民 事 判 决 书（2019）京0115民初2519号原告(反诉被告)：成都洋得利食品有限公司，住所地成都市郫县安德镇中国川菜产业化园区永安路259号。法定代表人：杨美，执行董事。委托诉讼代理人：姜勇，北京市恒德律师事务所律师。委托诉讼代理人：危得利，男，成都洋得利食品有限公司员工。被告（反诉原告）：呷哺呷哺餐饮管理有限公司，住所地北京市大兴区黄村镇孙村组团物顺南路北侧。法定代表人：杨淑玲，董事兼总经理。委托诉讼代理人：马润华，男，呷哺呷哺餐饮管理有限公司员工。委托诉讼代理人：王映雪，女，呷哺呷哺餐饮管理有限公司员工。原告（反诉被告）成都洋得利食品有限公司（以下简称：洋得利公司）与被告（反诉原告）呷哺呷哺餐饮管理有限公司（以下简称：呷哺公司）合同纠纷一案，本院立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。洋得利公司的委托诉讼代理人姜勇、危得利，呷哺公司的委托诉讼代理人马润华、王映雪到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告（反诉被告）洋得利公司向本院提出诉讼请求：1.判令解除洋得利公司、呷哺公司于2017年9月签署的《委托加工合同》；2.判令呷哺公司向洋得利公司支付加工货款1337486.5元；3.判令呷哺公司赔偿逾期付款损失99992.38元（其中自2018年3月10日起算至2018年8月23日共166天，以应付货款2187328.5元为基数的逾期付款损失为65811.24元，自2018年8月23日至偿付之日止的应付货款1337486.5元的逾期付款损失，暂计算至2019年1月10日共141天的逾期付款损失为34181.14元，以中国人民银行同期同类人民币贷款基准利率为基础，参照逾期罚息利率标准计算，计算方法为：逾期货款*4.35%/360*(1+50%)*天数；4.判令呷哺公司向洋得利公司退还保证金60000元，由呷哺公司回收剩余包装材料，补偿剩余包装材料款600000元；5.由呷哺公司承担本案全部诉讼费用。事实及理由如下：2017年9月，呷哺公司（甲方）与洋得利公司(乙方)签署《委托加工合同》，呷哺公司委托洋得利公司加工清油麻辣火锅底料(传统)、清油麻辣火锅底料(电商)、牛油麻辣火锅底料(传统)、牛油麻辣火锅底料(外卖)、牛油麻辣火锅底料150g、升级麻辣火锅底料150g、麻辣香锅调料等产品，有效期自2017年10月11日起至2018年10月10日止。双方具体约定了每品种单价、数量以《委托加工订单》为准，约定了质量标准、履行时间、货款及支付、货物生产、交付及验收、履约保证金等内容。合同签署后，呷哺公司依约向洋得利公司支付履约保证金60000元、并积极组织生产备货。呷哺公司向洋得利公司下达《委托加工单》后，洋得利公司均按照合同及订单要求生产并依约交付货物。至2017年10月前，双方履行情况良好，呷哺公司亦能依约结算支付加工货款，但自2017年11月起，呷哺公司未能依约支付货款，根据2018年4月8日双方对账结果，呷哺公司己拖欠洋得利公司加工货款总计2187328.50元。洋得利公司依约提供了合同约定之货物，合同约定的付款期限早己过去，洋得利公司为此已多次向呷哺公司催款，2018年8月23日，呷哺公司支付849842元，余款仍拖延未付。呷哺公司的欠款行为已对洋得利公司的生产经营造成严重不利影响，双方合同不能继续有效履行，洋得利公司为呷哺公司备货备料亦严重积压。呷哺公司拖延支付货款的行为己构成严重违约，应承担迟延付款的责任、赔偿相应的逾期付款损失。同时，因呷哺公司迟延履行主要债务、致使不能实现合同目的，洋得利公司要求解除合同，呷哺公司应向洋得利公司退还保证金60000元，并回收剩余包装材料、补偿该包装材料款项600000元。被告（反诉原告）呷哺公司辩称：同意洋得利公司第一项诉求要求解除合同，但是合同解除的原因是因为洋得利公司违约。违约表现：一是涉案产品产地不是合同约定的产地，合同约定是在成都郫县生产，但实际上这批货物是在河北生产，系洋得利公司的一个新工厂生产的。二是洋得利公司存在商业贿赂行为；关于洋得利公司第二项诉请请求，现在不同意支付，理由是双方的账目没有对清，应该是2017年12月至2018年1月期间账目没对。关于保证金如果洋得利公司提供保证金收据，呷哺公司核实入账的话，同意退款。关于洋得利公司主张包装材料损失的诉求，不同意支付包材损失，因为按照合同约定，双方没有最低量和最高量的保证，包装材料款损失不同意支付。被告（反诉原告）呷哺公司向本院提出反诉诉讼请求：1.判令洋得利公司支付呷哺公司违约金903776.44元；2.判令洋得利公司支付呷哺公司仓储费40417元；3.判令洋得利公司在呷哺公司监督下销毁不符合合同约定的火锅底料及麻辣香锅调料4358箱并承担相关费用；4.本案诉讼费由洋得利公司承担。事实及理由：呷哺公司（甲方）与洋得利公司(乙方)于2016年10月签订《委托加工合同》，约定由洋得利公司为呷哺公司加工火锅底料及麻辣香锅调料等产品，2017年9月26日双方续签合同，合同期限至2018年10月10日。在合同履行过程中洋得利公司违反合同附件《反商业贿赂协议》的约定向呷哺公司员工进行商业贿赂，并且其未按合同约定的生产厂址生产产品，导致涉案产品出现严重质量问题，其行为以严重违反合同约定及相关法律法规。原告（反诉被告）洋得利公司辩称：关于呷哺公司主张的违约金，不同意支付违约金，因为洋得利公司方没有违约的事实。首先，洋得利公司没有贿赂行为，呷哺公司提交的说明函系复印件不予认可，呷哺公司提交的视频资料不具有真实性，没有证明效力，《中华人民共和国民事诉讼法》第七十一条规定，人民法院对视听资料应当辨别真伪，并结合本案的其他证据审查确定能否作为认定事实的依据。《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第七十条规定，一方当事人提出的下列证据，对方当事人提出异议，但没有足以反驳的相关相反证据的人民法院应当确认其证明力，其中第三是指有其他证据佐证并以合法手段取得的无疑点的视听资料或者与视听资料核对无误的复制件。该条款对视听资料做了明确的限制。就本案而言，第一，本案中视频中多人具体身份不明，且内容不清，反应不出明确的事实，第二，视听资料应当是合法手段取得,呷哺公司提交的视频是在洋得利公司不知情未同意的情况下，在呷哺公司的工作场所会议室安置偷录设备，非法状态下所取得，不属于合法取得,第三，本案中，对方提交的视频没有任何其他证据佐证，说明了并没有贿赂的事实。其次，呷哺公司称涉案产品是在河北大名生产的，而不是合同约定的四川成都，该项主张是没有事实依据的。再次，关于呷哺公司主张涉案产品质量问题，其提出质量异议是在产品过期后，首次开庭日期2019年2月20日，开庭呷哺公司当庭给出示一箱货物，以外观污渍主张存在质量问题，2月20日已超出了保质期。另外，呷哺公司在7月24号发来了退货通知函，提出发生漏油现象，这只是呷哺公司发送的一个单方函件，该函件没有相应证据，没有任何事实依据。双方当事人围绕本诉、反诉诉讼请求提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对双方当事人无异议的证据本院予以确认并在卷佐证。对双方有异议与本案争议焦点相关的证据本院认定如下：1.呷哺公司提交了说明函及监控视频，证明洋得利公司员工向呷哺公司进行商业贿赂，洋得利公司对上述证据的真实性不予认可，经本院当庭核实，视频中显示洋得利公司员工危得利在呷哺公司办公室书写了说明函，故本院对上述视频及说明函的真实性予以确认。2.洋得利公司提交了未结款项明细，主张呷哺公司截至2018年4月8日的欠款金额为2187328.5元，呷哺公司对上述证据的真实性不予认可，因洋得利公司未提交上述证据原件，不符合法定的证据形式要件，故本院对上述证据的真实性不予确认。3.呷哺公司提交了电子邮件、关于出具产地证明的函、微信聊天记录以证明在2018年1月份即要求洋得利公司出具涉案产品产地说明，洋得利公司未予回复。洋得利公司对上述证据的真实性均不予认可，经本院询问洋得利公司员工危得利，危得利认可微信的真实性，微信内容显示，呷哺公司要求洋得利公司出具说明，并称相关内容发送了其邮箱，上述微信内容虽未直接载明要求说明的内容，但根据上述微信证据及洋得利公司出具的《情况说明》，可以认定呷哺公司确系在2018年1月要求洋得利公司就涉案产品出具产地证明函。本院经审理认定事实如下：2017年，洋得利公司（乙方）与呷哺公司（甲方）签署了《合作协议》，协议主要约定洋得利公司接受与呷哺公司委托加工火锅底料及调料。2.1：数量以《委托加工订单》为准……3.质量标准：以合同附件三《产品质量标准》为准……5.2.1:如无特别约定，双方以合同中约定的价格以及经验收合格实际入库数量办理结算。结算时间：乙方货物送至甲方，甲方对货物验收无误后60日内为乙方结算及付款……6.2.1：未经甲方事先书面同意，乙方不得在本协议厂址、生产线以外的地方加工或包装产品，一经发现，乙方应向甲方支付违约金50000元……7.1.1:乙方须严格按甲方《委托加工订单》或者甲方另行要求，保质保量自费将甲方委托加工货物交付至甲方指定地点，并承担卸货所需费用，货物毁损风险自交货地经甲方验收合格交付后转移至甲方，交货五点为北京市大兴区物顺南路9号院……7.3.3：甲方对于乙方货物经验收发现货物质量不符合验收标准的，按如下方法处理：乙方交付货物验收不合格率3%以内正常接收，不合格率10%以上的，甲方有权无条件拒收全部货物，乙方交付货物验收不合格率3%-10%，甲方可以让步接收，因此造成甲方损失，甲方会在次月向乙方以货补或货款扣除方式申偿……7.4.1：货物应使用甲方指定图案的外包装箱、外包装箱应标明码放层数注意事项，并标明货物名称、规则、型号及生产厂名称……7.6.1：甲方按照合同附件三《产品质量标准》进行验收，乙方确认：签署本合同之前，乙方已认真阅读并完全同意甲方该验收标准的全部内容，乙方同意按该验收标准交付货物并同意甲方按该验收标准对乙方货物进行验收。7.6.2：乙方所交货物不符合《产品质量标准》以及上述交付要求（包括交货要求、包装要求、运输要求等）的，甲方有权拒收不符合要求的货物，由此产生的逾期交货责任由乙方承担。7.6.3：甲方对于已经验收的货物发现存在产品质量问题的，不论任何时间及乙方与甲方合作关系是否终止，乙方均应当无条件予以退、换货，并赔偿甲方损失……7.7.1:乙方知晓并认可，甲方对于乙方并无委托加工数量最低限额的承诺，具体委托加工数量以订单为准……8.1:合同签订后3日内，乙方自愿交付每品种30000元人民币作为履约保证金，乙方未交付该保证金的，甲方有权从应付乙方第一笔付款中扣除或解除合同，关于保证金数额双方另有约定的，按约定执行……11.甲方有权不定期将乙方货物送国家权威部分检测，如果货物检测合格，送检产生的费用及送检测样本承办由甲方承担……12.1货物质量不合格违约责任：乙方交付货物如果不符合双方约定的质量标准，或者并非甲方要求的货物，甲方有权绝收货物或者将货物退回乙方，由此产生的一切损失及费用由乙方自行承担，构成逾期交货的，乙方按逾期交货承担违约责任……乙方违反合同约定，不按照产品作业指导书进行生产，或者没有使用作业指导书中的规定等级或厂家的原料，视为根本违约，对于已交付的货物，无论甲方验收与否，甲方均有权退货……,本合同有效期为2017年10月11日至2018年10月10日止……。上述协议附件二为《反商业贿赂协议》，协议约定：……二、乙方不得为了获取交易机会和服务机会、优惠条件或这其他经济利益，给与甲方工作人员财物或其他利益……七、若乙方违反上述约定，主动或被动进行商业贿赂的，甲方一经发现，有权立即暂停结算及支付对乙方的应付款项，同时，甲方有权立即而解除双方签署的所有合同，停止一切业务合作，并要求乙方按照双方业务合同总价款的20%支付违约金……上述合同签署后，洋得利公司向呷哺公司交付了60000元保证金。洋得利公司依据订单向呷哺公司分批交货，根据送货单显示，货物的生产日期与交货日期极为相近，保质期为12个月。洋得利最晚交货时间为2018年1月9日。庭审中，双方认可呷哺公司未付款总额为1312835.5元。2018年1月17日，洋得利公司出具情况说明，载明：由于客户生产秘料产品，客户要求操作人员以外的其他人员不能进入生产现场，因此生产现场不能进行现场审核，请谅解。我司品控对接人严瑶由于手术、休假，针对严瑶对接的资料部分，待严瑶上班后提交贵公司审查。2018年1月27日，呷哺公司员工与洋得利公司员工微信沟通，内容为要求洋得利公司开具产地证明，2018年5月，呷哺公司员工再次发函要求洋得利公司说明产品产地问题，洋得利公司未予回应。2018年7月16日，呷哺公司向洋得利公司发出《关于产品质量问题的告知函》，该函件载明“我司在2018年7月10日发现贵司存放在我司库房的火锅底料产品（该产品即是我司数次发函要求贵司说明产地的同批次产品）在外箱完整的情况下，有严重漏油现象，经查验，问题产品为清油麻辣火锅底料，因内袋漏油，造成外袋油污严重且整箱出现污染，漏油产品具体批次：生产日期2017年12月17日、2018年1月1日、2018年1月3日、2018年1月2日。2018年7月24日，呷哺公司向洋得利公司发出《退货通知函》载明：我司为查明贵司所交数批产品不符约定的货物信息，于2018年1月、5月、6月、7月四次发函贵司，请求贵司提供产地证明及物流单等相关证明文件，我司在各函件中均告知贵司，如未提供证明文件，将视为该批货物并未在我司认可的工厂生产，我司将以异常货物处理，至2018年7月24日，我司仍未获贵司提供任何文件，该异常货物发生漏油现象……因贵司所交付货物不符合合同约定，亦不符合我司要求，为食品安全考量……我司正式通知贵司退货，请贵司收到本通知函后立即取下货物，该函中载明了退货信息名称为：清油麻辣火锅底料，生产批次2017年12月17日，114箱，清油麻辣火锅底料，生产批次2018年1月1日，600箱，清油麻辣火锅底料，生产批次2018年1月2日，759箱，清油麻辣火锅底料，生产批次2018年1月3日，850箱，牛油麻辣火锅底料，生产批次2017年12月19日，60箱，牛油麻辣火锅底料，生产批次2018年1月4日，344箱，麻辣香锅调料，生产批次2017年12月3日，208箱，麻辣香锅调料，生产批次2017年12月7日，137箱……问题产品共计4358箱。2018年4月、2018年7月，洋得利公司多次向呷哺公司催款，其中，洋得利公司2018年7月30日的催款函载明“贵司无视我司于2018年4月23日委托律师向贵司发出的律师函及2018年7月15日的催款函，仍无端指责我司货物存在异常，并于2018年7月24日发来《退货通知函》，我司再次重申，我司交付货物并无异常，我司交付货物所附《出厂检验报告》等文件已充分表明货物完全符合合同约定，贵司亦已验收入库长达7个月至10个月之久，贵司从未提出有依据之质量问题……呷哺公司主张洋得利公司存在商业贿赂行为，根据呷哺公司提交的视频资料显示，洋得利公司的员工危得利在呷哺公司办公司出具了说明函，说明函主要内容为危得利在合作期间曾给与呷哺公司员工现金、出差招待、土特产等。本案审理期间，就呷哺公司提出的涉案产品漏油问题，经呷哺公司提出司法鉴定申请，本院委托中国检验认证集团北京有限公司进行鉴定，经现场勘验，中国检验认证集团北京有限公司退回鉴定，理由为：鉴于鉴定标的物渗漏状态，只能确定包装现状是否符合国家标准，无法排除贮存条件、化学相容性、老化因素等对鉴定标的物性能的影响，无法得出鉴定标的物漏油的根本原因。本案鉴定过程中产生鉴定费用10000元由呷哺公司交纳。本院认为：涉案《合作协议》均系双方真实意思表示，未违反法律法规的强制性规定，应为合法有效，双方均应按照诚实信用原则行使合同权利、履行合同义务。就《合同协议》解除问题，庭审中，双方一致同意解除《合作协议》，但双方《合作协议》的终止日期为2018年10月，本案起诉之前，双方合作协议已经终止，故本院对于洋得利要求解除《合作协议》的诉讼请求不再予以支持。洋得利公司向呷哺公司交纳了60000元保证金，双方约定“合同签订后3日内，乙方自愿交付每品种30000元人民币作为履约保证金，乙方未交付该保证金的，甲方有权从应付乙方第一笔付款中扣除或解除合同，关于保证金数额双方另有约定的，按约定执行……”呷哺公司庭审中同意返还保证金，本院不持异议，故洋得利公司要求就呷哺公司返还60000元保证金的诉讼请求，本院予以支持。就洋得利公司要求呷哺公司支付货款1337486.5元的诉讼请求，双方认可呷哺公司在2018年8月23日付款849842元，亦认可截至本案审理期间未结款金额为1312835.5元。呷哺公司不同意支付上述款，理由是洋得利公司存在违约行为，并反诉要求退还货物，违约的表现一是涉案产品产地与合同约定不符，二是产品存在漏油的质量问题。就产品产地不符的抗辩意见，其提交了微信聊天记录但未出示原始载明，该证据不具有证明效力，另洋得利公司虽向呷哺公司发函要求说明涉案产品产地洋得利公司未予回应，但无法证明涉案产品产地不符合合同约定，呷哺公司以涉案产品外包装问题主张产品产地不符缺乏事实依据，洋得利公司提交了生产记录、出库单、物流信息等证明争议产品系经由成都工厂生产后经由物流运输至北京，故呷哺公司主张产品产地不符的抗辩意见，其未提交有效证据予以证明，与事实不符；就呷哺公司主张涉案产品存在漏油质量问题的意见，本案审理期间，就漏油原因提起司法鉴定，中国质量检验认证集团因无法鉴定退函，就产品质量是否存在问题，本院认为，呷哺收取涉案产品的时间为2017年11月至2018年1月期间，涉案产品的保质期为12个月，呷哺首次提出产品质量异议的时间为2018年7月，其收到产品已半年有余，本案审理期间，呷哺公司在提起司法鉴定申请之后，未经本院允许将涉案产品搬离原存储库房造成存储条件改变，涉案产品无法排除贮存条件等因素亦为涉案产品漏油原因无法鉴定的因素，故本院认为呷哺公司应承担涉案产品漏油原因无法鉴定的举证责任，故对其提出的质量异议抗辩不予采纳，据此判决呷哺公司支付洋得利公司欠款1312835.5元及相应逾期付款利息损失，超出部分本院不予支持，双方合同约定结算时间为“乙方货物送至甲方，甲方对货物验收无误后60日内为乙方结算及付款……”，洋得利公司最后一次交付货物的时间为2018年1月9日，故就洋得利公司要求逾期付款利息损失的合理部分本院予以支持，第一部分以2162677.5元为基数，自2018年3月10日起算计算至2018年8月23日，第二部分以1312835.5元为基数，自2018年8月24日计算至实际付款之日止。对呷哺公司反诉要求洋得利公司在呷哺公司监督下销毁不符合合同约定的火锅底料及麻辣香锅调料4358箱并承担相关费用的诉讼请求及存储费用40417元的诉讼请求，本院均不予支持。另说明，本案审理期间，涉案产品尚存储在呷哺仓库当中，产品已过保质期，不能进入市场流通，呷哺公司应妥善处理。就洋得利公司要求呷哺公司回收剩余包装材料、补偿剩余包装材料款600000元的诉讼请求，双方合同并未进行约定，洋得利公司未提交充分证据证明损失产生，且双方在2018年1月双方即已产生争议，洋得利公司主张600000元包材损失缺乏事实及法律依据，本院不予支持。就呷哺公司反诉要求违约金903776.44元的诉讼请求，呷哺公司主张洋得利公司员工危得利贿赂了呷哺公司员工，违反了双方《反商业贿赂协议》约定，故要求2016年度、2017年度合同标的额20%的违约金及因涉案产品产地不符产生的违约金50000元，首先，关于涉案产品产地不符问题，呷哺公司未提交充分证据予以证明，故其主张该部分违约金缺乏事实依据，本院不予支持；就呷哺公司依据《反商业贿赂协议》约定主张违约金的诉讼请求，涉案《反商业贿赂协议》系双方真实意思表示，商业贿赂系《反不正当竞争法》中规定的不正当竞争行为，企业间为了维护交易秩序约定反商业贿赂条款并约定违约金并未违反法律法规强制性规定，根据案件查查明的事实，洋得利公司员工危得利出具的说明函中载明的给与呷哺公司员工现金、招待、特产等利益的行为构成了双方签署《反商业贿赂协议》中约定的商业贿赂行为，故洋得利公司应向呷哺公司支付违约金，但呷哺公司未举证证明其损失状况，本院综合合同履行程度、当事人过错、缔约地位，根据公平原则和诚实信用原则，酌定违约金的金额为20000元，超出部分本院不予支持。综上，根据《中华人民共和国合同法》第八条、第九十三条、第九十四条、第九十七条、第一百零七条之规定，判决如下：一、呷哺呷哺餐饮管理有限公司于本判决生效后七日内支付成都洋得利食品有限公司加工款1312835.5元；二、呷哺呷哺餐饮管理有限公司于本判决生效后七日内支付成都洋得利食品有限公司逾期付款利息损失（利息分三部分计算：第一部分以2162677.5元为基数，按照中国人民银行同期贷款基准利率计算，自二〇一八年三月十日起计算至二〇一八年八月二十三日止，第二部分以1312835.5元为基数，按照中国人民银行同期贷款基准利率计算，自二〇一八年八月二十四日起计算至二〇一九年八月十九日；第三部分以1312835.5元为基数，自二〇一九年八月二十日起计算至实际支付之日止，按照全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算）；三、呷哺呷哺餐饮管理有限公司于本判决生效后七日内返还成都洋得利食品有限公司保证金60000元；四、成都洋得利食品有限公司于本判决生效后七日内支付呷哺呷哺餐饮管理有限公司违约金20000元；五、驳回成都洋得利食品有限公司的其他本诉诉讼请求；六、驳回呷哺呷哺餐饮管理有限公司的其他反诉诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本诉案件受理费23580元，由成都洋得利食品有限公司交纳6424元（已交纳），由呷哺呷哺餐饮管理有限公司负担17156元（于本判决生效后七日内交纳）;反诉案件受理费6621元,由呷哺呷哺餐饮管理有限公司6471元（已交纳），成都洋得利食品有限公司负担150元（于本判决生效后七日内交纳）。鉴定费用10000元由呷哺呷哺餐饮管理有限公司负担（已交纳）。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，交纳上诉案件受理费，上诉于北京市第二中级人民法院。如在上诉期满后七日内未交纳上诉案件受理费的，按自动撤回上诉处理。审 判 长  成桂钦人民陪审员  田文静人民陪审员  段金光二〇二〇年一月十二日书 记 员  赵宇潇