浙江省海盐县人民法院民 事 判 决 书（2019）浙0424民初3544、3612号原告（被告）：许胜昌，男，1973年3月8日出生，汉族，住四川省资阳市雁江区。委托代理人：俞志光，浙江祥森律师事务所律师。原告（被告）：安徽省开和防腐工程有限公司。住所地：安徽省淮南市朝阳中路91号（科技大厦14层），统一社会信用代码91340400610378756A。法定代表人：冯开和，该公司董事长。委托代理人：何小李，浙江海兴律师事务所律师。许胜昌与安徽省开和防腐工程有限公司（以下简称“开和公司”）劳动争议一案，前由海盐县劳动人事争议仲裁委员会作出浙海盐劳人仲案【2019】第79号仲裁裁决，许胜昌与开和公司均不服该裁决，先后向本院提起诉讼，许胜昌诉讼请求：1、开和公司支付未签订劳动合同期间的二倍工资76819.50元；2、开和公司支付违法解除劳动合同的双倍经济补偿金28656元；3、开和公司支付未提前30日书面告知的代通知金7164元；4、开和公司支付2017年11月至2019年4月间年休假工资1791元；5、开和公司为许胜昌补缴2017年11月至2019年4月期间的社会保险；6、开和公司承担本案诉讼费用。开和公司诉讼请求：1、开和公司无须支付未签书面劳动合同二倍工资中附加一倍工资18117.75元；2、开和公司无须支付许胜昌经济补偿金10746元，无须为许胜昌办理补缴2018年5月-2019年4月间12个月养老保险金）；3、开和公司无须支付许胜昌未提前30日书面告知劳动者额外支付一个月差额4164元；4、开和公司无须支付许胜昌2018年-2019年间未休年休假工资1963元；5、许胜昌返还开和公司休息不上班不该得工资14090元、返还离职时补助3000元。本院分别于2019年7月29日、2019年8月1日以（2019）浙0424民初3544号、（2019）浙0424民初3612号立案受理后，依法将两案合并，并适用简易程序于2019年8月28日公开开庭进行了审理。许胜昌的委托代理人俞志光、开和公司的法定代表人冯开和均到庭参加了诉讼。后因案件疑难复杂，本案转为普通程序于2019年12月25日公开开庭进行了审理，许胜昌的委托代理人俞志光、开和公司的法定代表人冯开和及委托代理人何小李均到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。经审理，本院查明案件事实如下：许胜昌于2017年11月13日进入开和公司工作。双方于2018年10月11日补签订《劳动合同书》一份，约定：合同固定期限为2017年6月1日至2019年5月31日，许胜昌在秦山从事防腐施工岗位工作；日工资为170元，每日工作补贴20元，每日工作满8小时起开始算加班工资；双方还对其他事项作了约定。后开和公司向许胜昌出具了《解除/终止劳动合同证明》，载明：“兹有本单位职工许胜昌，身份证号码5110261973××××××××”，于2019年4月19日因单位原因解除离职。”之后，开和公司向许胜昌发放了3000元作为补助。另查明，许胜昌解除劳动合同前12个月的月平均工资为7164元，开和公司仅为许胜昌缴纳了2019年4月的养老保险。以上事实有原告提供的解除/终止劳动合同证明、中国建设银行个人账户收入交易明细、仲裁裁决书，被告提供的劳动合同书、工资表、考勤表、单位参保证明及双方当事人陈述予以证实。本院认为，用人单位和劳动者之间合法有效的劳动关系，受法律保护，用人单位和劳动者亦应依法履行相应的义务。本案中，对于双方当事人的各项诉请，本院具体认定如下：一、有关开和公司是否需支付许胜昌未签订劳动合同期间的二倍工资问题。根据《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条规定，用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。本案中，许胜昌于2017年11月13日进入开和公司工作，但直至2018年10月11日，开和公司才与许胜昌签订《劳动合同书》，故开和公司应支付许胜昌2017年12月13日至2018年10月10日期间的二倍工资。另，许胜昌在工作期间有加班情况，但其与开和公司提供的证据无法查实许胜昌具体的工资组成，本院认为可以依据双方约定日工资为170元、每日工作补贴20元的标准乘以月计薪天数21.75天进行计算，故本院确认可支持许胜昌的二倍工资为41035.73元（190元×9.93个月×21.75天）。二、有关开和公司是否需支付许胜昌违法解除劳动合同的经济赔偿金问题。本案中，双方劳动合同将于2019年5月31日到期，在劳动合同期限届满前一个多月，被告以防腐工作中标合作到期为由与职工进行协商，但双方未取得一致意见。2019年4月19日，被告向原告出具书面解除劳动合同证明书，注明因单位原因解除离职。根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十条第三款规定：劳动合同订立时所依据的客观情况发生重大变化，致使劳动合同无法履行，经用人单位与劳动者协商，未能就变更劳动合同内容达成协议的。用人单位提前三十日以书面形式通知劳动者本人或者额外支付劳动者一个月工资后，可以解除劳动合同。本院认为，被告解除双方劳动合同关系的情形符合上述规定，不构成违法解除，故原告要求被告支付违法解除劳动合同的经济赔偿金，本院不予支持。根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条规定，有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的；（二）用人单位依照本法第三十六条规定向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同的；（三）用人单位依照本法第四十条规定解除劳动合同的；（四）用人单位依照本法第四十一条第一款规定解除劳动合同的；（五）除用人单位维持或者提高劳动合同约定条件续订劳动合同，劳动者不同意续订的情形外，依照本法第四十四条第一项规定终止固定期限劳动合同的；（六）依照本法第四十四条第四项、第五项规定终止劳动合同的；（七）法律、行政法规规定的其他情形。本案中，被告解除与原告之间的劳动合同关系，符合经济补偿金的支付条件，且原告在庭审中明确表示如不构成违法解除，需主张经济补偿金，故被告应支付原告经济补偿金。根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条之规定，经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。原告于2017年11月13日进入被告处工作，2019年4月19日双方解除劳动合同，且被告解除前12个月的月平均工资为7164元，故被告应支付原告的经济补偿金为10746元（7164元×1.5个月）。三、有关开和公司是否需支付许胜昌未提前30日书面告知的代通知金问题。根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十条的规定，有下列情形之一的，用人单位提前三十日以书面形式通知劳动者本人或者额外支付劳动者一个月工资后，可以解除劳动合同：（一）劳动者患病或者非因工负伤，在规定的医疗期满后不能从事原工作，也不能从事由用人单位另行安排的工作的；（二）劳动者不能胜任工作，经过培训或者调整工作岗位，仍不能胜任工作的；（三）劳动合同订立时所依据的客观情况发生重大变化，致使劳动合同无法履行，经用人单位与劳动者协商，未能就变更劳动合同内容达成协议的。本案中，被告于2019年4月19日解除与原告之间的劳动合同，未提前30日书面告知，故原告要求被告支付未提前30日书面告知的代通知金，本院予以支持。另根据《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十条之规定，用人单位依照劳动合同法第四十条的规定，选择额外支付劳动者一个月工资解除劳动合同的，其额外支付的工资应当按照劳动者上一个月的工资标准确定。经查，许胜昌2019年3月份的工资为6348.30元。故开和公司应当支付许胜昌代通知金6348.30元。四、有关开和公司是否需支付许胜昌2017年11月至2019年4月间年休假工资问题。根据《职工带薪年休假条例》的规定，职工累计工作已满1年不满10年的，年休假5天。根据《企业职工带薪年休假实施办法》第五条之规定，职工新进用人单位且符合本办法第三条规定的，当年度年休假天数，按照在本单位剩余日历天数折算确定，折算后不足1整天的部分不享受年休假。前款规定的折算方法为：（当年度在本单位剩余日历天数÷365天）×职工本人全年应当享受的年休假天数。本案中，许胜昌于2017年11月进入开和公司处工作，双方于2019年4月19日解除劳动关系，故许胜昌应享受6天年休假（含2018年度5天、2019年度1天）。根据《浙江省劳动和社会保障厅关于贯彻实施企业职工带薪年休假制度的若干意见》的规定，用人单位不安排职工年休假，除正常工资收入外，应当按照职工应休未休年休假天数，额外支付职工相当于其日工资收入2倍的年休假工资报酬。本案中，许胜昌在开和公司处工作的日工资为170元，故许胜昌要求开和公司支付未休年休假工资1791元，本院予以支持。开和公司认为其已支付过许胜昌2018年2月、2019年2月的过年费，该费用即属于年休假工资，本院认为其发放上述费用时未向劳动者明确属于未休年休假工资，故不能视为已发放未休年休假期间工资。五、有关开和公司是否需为许胜昌补缴2017年11月至2019年4月期间的社会保险问题。根据《中华人民共和国社会保险法》第十条规定，职工应当参加基本养老保险，由用人单位和职工共同缴纳基本养老保险费。本案中，原告于2017年11月进入被告处工作，于2019年4月19日双方解除劳动关系，但开和公司仅为许胜昌缴纳2019年4月的养老保险，故开和公司应为许胜昌补缴2017年11月至2019年3月期间的养老保险。被告以原告工资中已包含社保补贴为由进行抗辩，但其未提供证据予以证明，故本院对其抗辩不予采纳。对于许胜昌要求开和公司补缴的其他社会保险，因住房公积金不属于民事案件审理范围，失业保险、医疗保险、生育保险、工伤保险在劳动关系终止或者解除的情况下不存在补缴的可能，本院对此只能依法裁定予以驳回。六、有关许胜昌是否需返还开和公司休息不上班不该得工资14090元、离职时补助3000元问题。对于开和公司要求许胜昌返还不上班不该得工资的诉请，因未经过仲裁的前置程序，本院不予直接处理，故应当裁定予以驳回。对于解除合同后补助的3000元，许胜昌同意在本案中一并结算，故该款项许胜昌无须返还给开和公司，可在本案最后的款项中一并进行结算。综上，开和公司应支付许胜昌二倍工资41035.73元、经济补偿金10746元、未提前30日书面告知的代通知金6348.30元、未休年休假工资1791元，合计59921.03元，扣除开和公司在双方解除劳动关系后补助许胜昌的3000元，开和公司还应支付许胜昌56921.03元。据此，依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十条、第四十六条、第四十七条、第八十二条、《中华人民共和国社会保险法》第十条、《职工带薪年休假条例》第三条、第五条、《企业职工带薪年休假实施办法》第五条、第十条、第十一条、第十二条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条之规定，判决如下：一、安徽省开和防腐工程有限公司于本判决生效之日起十日内支付许胜昌人民币56921.03元；二、安徽省开和防腐工程有限公司于本判决生效之日起十日内为许胜昌补交2017年11月至2019年3月的城镇职工基本养老保险费，其中原告个人交纳部分由原告承担（补交基数和比例由社会保险经办机构按规定核定）；三、裁定驳回许胜昌第五项诉讼请求中补缴养老保险外的其他诉讼请求的起诉；四、裁定驳回安徽省开和防腐工程有限公司第五项诉讼请求中有关要求许胜昌返还休息不上班不该得工资的起诉；五、驳回许胜昌与安徽省开和防腐工程有限公司的其他诉讼请求。如果安徽省开和防腐工程有限公司未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。二案受理费共20元，其中许胜昌负担5元（其作为原告负担5元），安徽省开和防腐工程有限公司负担15元（其作为原告负担10元、作为被告负担5元）。如不服上述第一、二、五项判决，可在判决书送达次日起十五日内向本院递交上诉状；如不服上述第三、四项裁定，可在本文书送达之日起十日内向本院递交上诉状；并按对方当事人的人数递交上诉状副本，上诉于浙江省嘉兴市中级人民法院。判决生效后，当事人必须履行。一方拒绝履行的，对方当事人可以在判决书规定履行期间的最后一日起MACROBUTTONNoMacro二年内向本院申请执行。审 判 长  陆一卿人民陪审员  陈 宏人民陪审员  公 群二〇二〇年一月二十日书 记 员  马亚军??9?