江苏省无锡市新吴区人民法院 民 事 判 决 书 （2019）苏0214民初7392号 原告：蔡永兴，男，1951年8月7日生，汉族，住江苏省无锡市新吴区。 委托诉讼代理人：张钦杰，江苏新翔律师事务所律师。 被告：葛豆豆，男，1986年10月7日生，汉族，住安徽省蒙城县。 委托诉讼代理人：葛伟（系葛豆豆哥哥），男，住安徽省蒙城县。 被告：陆芬，女，1984年9月2日生，汉族，住安徽省蒙城县。 委托诉讼代理人：葛伟（系陆芬丈夫），男，住安徽省蒙城县。 被告：中国人寿财产保险股份有限公司无锡市滨湖支公司，统一社会信用代码913202006849271649，住所地江苏省无锡市湖滨路651号锦绣大厦4楼。 负责人：毛一媛，该公司经理。 委托诉讼代理人：徐月华，男，该公司无锡中心支公司员工。 原告蔡永兴与被告葛豆豆、陆芬、被告中国人寿财产保险股份有限公司无锡市滨湖支公司（以下简称保险公司）机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2019年12月20日受理后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告蔡永兴的委托诉讼代理人张钦杰，被告葛豆豆、陆芬的共同授权委托诉讼代理人葛伟，被告保险公司的委托诉讼代理人徐月华到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 蔡永兴向本院提出诉讼请求：1.其损失为医疗费79225.40元、住院伙食补助费1300元、营养费2700元、残疾赔偿金56640元、精神损害抚慰金5000元、误工费60000元、护理费9000元、交通费800元，要求判令保险公司在机动车交通事故责任强制保险（以下简称交强险）内承担全部赔偿责任，超出交强险部分由葛豆豆、陆芬承担70%赔偿责任，由保险公司在第三者商业责任险（以下简称商业三者险）范围内替代赔偿；2.案件受理费、鉴定费由葛豆豆、陆芬、保险公司负担。事实和理由：2017年5月13日蔡永兴驾驶二轮摩托车遇葛豆豆驾驶陆芬所有的苏Ｂ×××××号小型客车发生碰撞，造成车辆损坏和蔡永兴受伤的交通事故。经无锡市公安局新吴分局交通警察大队（以下简称交警部门）认定葛豆豆负主要责任、蔡永兴负次要责任。苏Ｂ×××××号汽车在保险公司投保了交强险、商业三者险。遂诉至法院要求葛豆豆、陆芬、保险公司在各自责任范围内进行赔偿。 葛豆豆、陆芬辩称：1.对事故认定书载明的事故发生经过和责任认定没有异议，对鉴定结论没有异议；2.葛豆豆驾驶的车辆在保险公司投保了交强险、责任限额1000000元的商业三者险及不计免赔险，事故发生在保险期间内，由保险公司替代赔偿。 保险公司辩称：1.对事故认定书载明的事故经过和责任认定没有异议，对鉴定结论没有异议；2.苏Ｂ×××××号车辆在其公司投保了交强险和责任限额1000000元的商业三者险及不计免赔险，同意在保险范围内赔偿；3.对原告主张的部分金额有异议，要求扣除10%的非医保用药，不承担诉讼费、鉴定费；4.其向蔡永兴垫付了10000元，要求本案中一并处理。 本院经审理认定事实如下： （一）对于当事人双方没有争议的事实： 1.道路交通事故认定书载明的事故发生经过及责任认定、苏Ｂ×××××号车辆登记、投保情况。 2.无锡中诚司法鉴定所于2019年11月11日作出鉴定意见：蔡永兴骨盆两处以上骨折，畸形愈合评定为十级残疾；其误工期（治疗休息期）360日、护理期90日、营养期90日。蔡永兴预付了鉴定费3060元。 3.双方一致认可蔡永兴因本次事故产生了医疗费79225.40元、住院伙食补助费1300元、营养费2700元、伤残赔偿金56640元。 4.保险公司已向蔡永兴垫付10000元，双方均同意本案中一并处理。 上述事实，有蔡永兴提供的道路交通事故认定书、驾驶证、保单、病历本、医疗费发票、病案记录、鉴定报告、鉴定费、鉴定费发票及双方当事人陈述等证据在卷佐证，本院依法予以确认。 （二）对于当事人双方有争议的事实： 1.关于护理费，本院依法确定为7200元（80元/天×90天）。 2.关于误工费。蔡永兴主张其系在无锡市利峰螺纹工具厂工作，事故发生前每个月平均收入为5000元，提供了无锡市利峰螺纹工具厂的营业执照、出具证明，并申请了无锡市利峰螺纹工具厂经营者蔡丽峰、实际管理人庄志刚、员工许金生出庭作证。葛豆豆、陆芬、保险公司对无锡市利峰螺纹工具厂的营业执照和出具的证明真实性无异议的，但不认可其证明目的；对证人所述真实性不予认可，蔡丽峰已经不是公司实际经营管理人，因此其陈述与本案没有关联性；庄志刚的陈述中看出蔡永兴才是该公司的实际经营者和管理人，而且该公司是家族式个体经营户，对于实际经营者有无损失无法认定；许金生的证人证言仅能证明其自己的工资情况，不能证明蔡永兴存在误工损失。本院认为蔡永兴提供的证据相互印证，可以证明其在事故发生前确实在无锡市利峰螺纹工具厂工作，但不足以证明误工费具体计算标准，因此本院依法参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算蔡永兴误工费，即参照2018年度江苏省城镇私营单位制造业就业人员年平均工资54899元计算，确定蔡永兴误工费为54899元。 3.关于精神损害抚慰金。结合蔡永兴伤残程度及过错程度，本院依法酌定为3500元。 4.关于交通费。结合蔡永兴受伤住院情况，本院依法酌定为400元。 本院认为，公民的生命健康权受法律保护。机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，受害人可以要求承保交强险的保险公司在责任限额内先行赔偿，仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法由侵权人赔偿。本案中，交警部门查明了事故中的违法行为，划分了事故责任，认定葛豆豆负主要责任、蔡永兴负次要责任，双方当事人均无异议，本院依法予以认可，据此认定蔡永兴因本次事故造成的损失由保险公司在交强险范围内承担全部赔偿责任，超出交强险部分损失由葛豆豆、陆芬承担70%的赔偿责任，由保险公司在商业三者险范围内予以替代赔偿。 本案中，蔡永兴的损失为：医疗费79225.40元、住院伙食补助费1300元、营养费2700元、护理费7200元、伤残赔偿金56640元、精神损害抚慰金3500元、误工费54899元、交通费400元，合计205864.4元。由保险公司在交强险范围内赔偿120000元，超出交强险部分的损失85864.4元由葛豆豆、陆芬承担70%即60105.08元，由保险公司替代赔偿，合计180105.08元。关于保险公司要求扣除10%的非医保用药的辩称意见，保险公司并未提供证据已就该免责条款与投保人或被保险人达成一致意见，该抗辩意见于法无据，本院依法不予采纳。因保险公司已向蔡永兴垫付了10000元，双方均同意本案中一并处理，故保险公司还需向蔡永兴支付170105.08元。 综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第四十八条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条之规定，判决如下： 一、中国人寿财产保险股份有限公司无锡市滨湖支公司应于本判决发生法律效力之日起十日内赔偿蔡永兴各项损失共计170105.08元。 二、驳回蔡永兴的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付延迟履行期间的债务利息。 案件受理费1474元，减半收取计737元，鉴定费3060元，合计3797元（该款已由蔡永兴预交），由蔡永兴负担1059元，由保险公司负担2738元（蔡永兴同意其预交的诉讼费用中保险公司应负担的部分，由保险公司向其直接支付，本院不再退还，由保险公司于本判决发生法律效力之日起十日内向蔡永兴支付）。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于江苏省无锡市中级人民法院。 审判员  牛文冉 二〇二〇年一月十九日 书记员  杨 帆 本案援引法律条款 《中华人民共和国侵权责任法》 第六条行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。 根据法律规定推定行为人有过错，行为人不能证明自己没有过错的，应当承担侵权责任。 第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。 第四十八条机动车发生交通事故造成损害的，依照道路交通安全法的有关规定承担赔偿责任。 《中华人民共和国道路交通安全法》 第七十六条机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任： （一）机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担赔偿责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。 （二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任。 交通事故的损失是由非机动车驾驶人、行人故意碰撞机动车造成的，机动车一方不承担赔偿责任。 《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》 第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。 受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。 受害人死亡的，赔偿义务人除应当根据抢救治疗情况赔偿本条第一款规定的相关费用外，还应当赔偿丧葬费、被扶养人生活费、死亡补偿费以及受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费、住宿费和误工损失等其他合理费用。 第十八条受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定。 精神损害抚慰金的请求权，不得让与或者继承。但赔偿义务人已经以书面方式承诺给予金钱赔偿，或者赔偿权利人已经向人民法院起诉的除外。 第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。 医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。 第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。 误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。 受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。 第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。 护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。 护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。 受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。 第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。 第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。 受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。 第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。 第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。 受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。 《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》 第十条精神损害的赔偿数额根据以下因素确定： （一）侵权人的过错程度，法律另有规定的除外； （二）侵害的手段、场合、行为方式等具体情节； （三）侵权行为所造成的后果； （四）侵权人的获利情况； （五）侵权人承担责任的经济能力； （六）受诉法院所在地平均生活水平。 法律、行政法规对残疾赔偿金、死亡赔偿金等有明确规定的，适用法律、行政法规的规定。 《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》 第十六条同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称“交强险”）和第三者责任商业保险（以下简称“商业三者险”）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任： （一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿； （二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿； （三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。 被侵权人或者其近亲属请求承保交强险的保险公司优先赔偿精神损害的，人民法院应予支持。 《中华人民共和国民事诉讼法》： 第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。