江苏省连云港经济技术开发区人民法院 民 事 判 决 书 （2019）苏0791民初96号 原告：顾某，男，1977年8月7日出生，汉族，现住连云港市海州区。 委托诉讼代理人：薛尚美、李秋艳，江苏云台山律师事务所律师。 被告：孙某某，男，1970年11月29日出生，汉族，住连云港市海州区。 原告顾某与被告孙某某建设工程施工合同纠纷一案，本院立案后依法适用普通程序，于2019年4月22日组织双方进行证据交换，组成合议庭公开开庭进行了审理。原告顾某的委托诉讼代理人薛尚美，被告孙某某到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告顾某向本院提出诉讼请求：1、请求判令被告孙某某退还原告220000元及利息（以220000元为基数，自2017年1月23日起计算至实际付款日，按照中国人民银行同期贷款利率）；2、被告承担本案诉讼费用。在诉讼过程中，原告主张从起诉之日起开始计算利息。事实与理由：2017年1月8日，被告与原告签订协议，约定被告将其承包的连云港市职业技术学院外墙真石漆粉刷工程分包给原告施工。双方在协议中约定了施工时间、地点、质量要求、工程量及结算方式，第七条约定质量保证金200000元，交保证金后协议生效。原告2017年1月份陆续将保证金支付给被告，同时给被告好处费20000元，合计向被告支付220000元。原告旋即联系好施工队准备进场施工，但是被告一直没有安排原告的施工队进场施工，施工队等待进场施工无法安排其他工作。2017年4月原告眼看施工无望，经结算工人工资69200元，原告分次垫付。原告向被告催要保证金和工人工资，被告仅支付了部分工人工资，原告诉至法院望判如所请。 被告孙某某辩称：1、我与原告顾某签协议后，当天晚上六点左右原告通过工商银行向我转账49900元，微信红包100元。原告于2017年1月10日转给我50000元，1月11日转给我50000元，最后转过20000元，我都认可。2017年6月30日我转了70000元给原告，因为工地没有进场，让我把保证金退给原告用一下，我分别转了50000元、20000元。3、其他我都不认可。4、2014年10月份，我通知原告进场施工，原告说亏本不能做。 本院经审理认定事实如下： 2017年1月8日，被告孙某某（甲方）与原告顾某（乙方）签订《协议》，将连云港市职业技术学院内外墙真石漆粉刷工程分包给原告施工，施工时间2017年2月进场至结束。双方第五条工程量及结算方式约定“1、总工程量约壹拾伍万平方，如有变更按实际工程量计算。2、每完成叁仟平方结算结清一次，依次循环（如不结清，乙方有权停工）。3、税后价每平方总价按元结算”。双方还约定“七、乙方签定合同时，须要交质量保证金贰拾万元。乙方每完成壹万平方工程量，甲方退还伍万元保证金依次循环。但质量一定要合格，如质量不合格或中途退场，保证金不退”。双方对工程质量要求、工艺流程等其他事项进行约定。 2017年1月9日，原告主张向被告支付现金50000元，被告向原告出具收条，内容为“今收到顾某连云港市职大工程保证金伍万元正，不够部分转账，保证金共计贰拾万元”。 2017年1月9日13:58时，原告通过其妻子张小红的银行账户向被告转账49900元，通过微信红包向被告支付100元；2017年1月10日，原告通过手机银行向被告转账50000元；2017年1月11日，原告通过手机银行向被告转账50000元；2017年1月23日，原告通过手机银行向被告转账20000元。 2017年6月30日，被告通过其儿子孙建明账户向原告两次转账，其中一笔金额50000元，另外一笔金额20000元。 在诉讼过程中，原告明确表示不要求被告承担工人待工期间的工资损失。 上述事实，有原、被告庭审部分陈述，原告举证的协议，银行交易明细、转账结果、短信通知、工商银行转账凭证，被告出具的收条；被告举证的银行交易明细证据证实。 本院认为，被告孙某某将其承接的工程分包给没有相关资质的个人原告顾某施工，因违反法律法规强制性规定无效。根据《中华人民共和国合同法》第五十八条规定“合同无效或者被撤销后，因该合同取得的财产，应当予以返还”，故原告向被告交纳的质量保证金应当予以返还。双方对于被告交纳保证金的数额存在争议，原告主张2017年1月9日向被告支付现金50000元、转账169900元（其中49900元通过其妻子张小红账户转账）、微信转账100元；被告否认收到现金50000元，其余转账金额予以认可。本院认为，根据被告出具收条内容“收到顾某连云港市职大工程款保证金伍万元正，不够部分转账”，被告收到原告以现金形式支付的保证金50000元，向原告出具收条，符合现金往来出具收条的交易习惯。原告以转账方式向被告支付剩余保证金，与收条所载“不够部分转账”吻合。被告辩称原告向其交纳保证金170000元，没有提供证据证明，本院不予采信。在诉讼过程中，原告明确表示不要求被告承担工人待工期间工资损失，系对其民事权利、诉讼权利的自愿处分，没有损害他人权益，本院予以准许。本院对原告主张向被告交纳保证金220000元的事实予以确认，被告已向原告返还70000元，还应向原告返还150000元。对于原告要求被告从起诉之日即2019年1月8日起支付利息的诉讼请求。本院认为，双方合同未继续履行，至原告提起诉讼被告仍未返还保证金，占用原告资金给其造成损失，原告要求被告支付利息的诉讼请求本院予以支持，利率按照全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算。 依照《中华人民共和国合同法》第五十二条、第五十八条、第二百七十二条，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第十三条第二款、第六十四条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决如下： 被告孙某某于本判决生效之日起十日内向原告顾某返还150000元及利息（利息计算以150000元为基数，按照全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率，从2019年1月8日起计算至实际给付之日止）。 如果被告未按照本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费4750元（原告已预交），由原告顾某负担1165元，被告孙某某负担3585元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按双方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省连云港市中级人民法院。同时根据国务院《诉讼费用交纳办法》的有关规定，向江苏省连云港市中级人民法院预交上诉案件受理费。江苏省连云港市中级人民法院开户行：连云港市农业银行苍梧支行营业部，账号：10×××94。 依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十四条、第二百三十九条规定，本判决生效后，权利人可向本院或者本院同级的被执行财产所在地法院申请强制执行，申请强制执行期限为二年。 审 判 长  梁承君 人民陪审员  刘素梅 人民陪审员  张 岩 二〇二〇年一月十日 书 记 员  许 婕 法律条文附录 一、法律条文 [一]、《中华人民共和国合同法》 第五十二条有下列情形之一的，合同无效： (一)一方以欺诈、胁迫的手段订立合同，损害国家利益; (二)恶意串通，损害国家、集体或者第三人利益; (三)以合法形式掩盖非法目的; (四)损害社会公共利益; (五)违反法律、行政法规的强制性规定。 第五十八条合同无效或者被撤销后，因该合同取得的财产，应当予以返还;不能返还或者没有必要返还的，应当折价补偿。有过错的一方应当赔偿对方因此所受到的损失，双方都有过错的，应当各自承担相应的责任。 第二百七十二条发包人可以与总承包人订立建设工程合同，也可以分别与勘察人、设计人、施工人订立勘察、设计、施工承包合同。发包人不得将应当由一个承包人完成的建设工程肢解成若干部分发包给几个承包人。 总承包人或者勘察、设计、施工承包人经发包人同意，可以将自己承包的部分工作交由第三人完成。第三人就其完成的工作成果与总承包人或者勘察、设计、施工承包人向发包人承担连带责任。承包人不得将其承包的全部建设工程转包给第三人或者将其承包的全部建设工程肢解以后以分包的名义分别转包给第三人。 禁止承包人将工程分包给不具备相应资质条件的单位。禁止分包单位将其承包的工程再分包。建设工程主体结构的施工必须由承包人自行完成。 [二]、《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》 第一条建设工程施工合同具有下列情形之一的，应当根据合同法第五十二条第（五）项的规定，认定无效： （一）承包人未取得建筑施工企业资质或者超越资质等级的； （二）没有资质的实际施工人借用有资质的建筑施工企业名义的； （三）建设工程必须进行招标而未招标或者中标无效的。 [三]、《中华人民共和国民事诉讼法》 第十三条民事诉讼应当遵循诚实信用原则。 当事人有权在法律规定的范围内处分自己的民事权利和诉讼权利。 第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。 当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。 人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。 [四]、《最高人民法院关于适用的解释》 第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。 在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。 二、上诉须知 根据有关法律、法规和司法解释的规定，现将有关上诉事项告知如下： 当事人享有《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十四条、国务院《诉讼费用交纳办法》第二十二条、第四十八条规定的上诉及相关权利义务。 上诉人上诉时未交纳上诉费的，应自递交上诉状之日起七日内交纳上诉案件受理费，同时将缴款凭证提交本院。逾期未交纳或者未将交纳凭证提交本院，亦未提出司法救助申请或者申请司法救助未获批准的，本院将依照最高人民法院《关于适用的通知》第二条的规定，报江苏省连云港市中级人民法院裁定按自动撤回上诉处理。 本上诉须知与《催交上诉费通知》具有同等法律效力。