文书内容重庆市彭水苗族土家族自治县人民法院民 事 判 决 书(2019)渝0243民初5142号原告：龙明学，男，1970年10月15日出生，汉族，住重庆市彭水苗族土家族自治县。委托诉讼代理人：彭敬国，重庆市彭水县江南法律服务所法律工作者。被告：重庆茂昌建筑劳务有限公司。住所地：重庆市彭水苗族土家族自治县绍庆街道滨江社区下坝街23号。统一社会信用代码：9151002430801684438。法定代表人：聂明昌，系该公司经理。委托诉讼代理人：焦永华、周光林，重庆渝东律师事务所律师。原告龙明学诉被告重庆茂昌建筑劳务有限公司(以下简称茂昌公司)工伤保险待遇纠纷一案，本院于2019年10月23日立案受理后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告龙明学及其委托诉讼代理人彭敬国、被告茂昌公司委托诉讼代理人周光林到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告龙明学向本院提出诉讼请求：1、解除原、被告的劳动关系；2、判令被告向原告支付一次性工伤医疗补助金54512元（8×6814元）、一次性伤残补助金88582元（13×6814元）、一次性伤残就业补助金102210元（15×6814元）、停工留薪期工资20442元（3×6814元）、住院生活补助费240元、鉴定费450元、交通费及生活费20000元，共计286436元（原诉讼请求为239624元）；3、本案诉讼费用由被告全部承担。事实和理由：江苏龙坤集团有限公司承包了山东省XX县天安金桂园25#住宅楼工程后，将该工程土建装修部分以劳务大清包的方式承包给被告。被告于2017年3月将原告招入该工程工地从事水泥工工作。2017年7月1日10时许，原告在该工地施工中被歪倒的钢管砸中右耳，导致原告右耳鼓膜穿孔及耳外伤。经XX县人力资源和社会保障局于2017年11月2日作出邹人社工伤人【2017】第385号工伤认定决定书，认定原告本次受伤属工伤。2018年1月22日，滨州市劳动能力鉴定委员会对原告进行劳动能力鉴定，确定原告本次受伤的劳动功能障碍程度已达到柒级。就原告所受损失，与被告未达成协议。仲裁也未受理，故请求人民法院维护原告的合法权益。在诉讼过程中被申请人向山东省邹平市人民法院起诉，要求撤销工伤认定。彭水人民法院以此为由驳回原告的诉讼请求，要求原告在工伤性质认定最终确定后再申请仲裁及起诉。现山东省滨州市中级人民法院作出生效判决，确定了原告的工伤性质。彭水劳动人事争议仲裁委员会对原告的申请不予受理，现特向人民法院起诉。被告茂昌公司辩称：1、原告计算相应费用仍然应当采用受伤的上一年度的标准5616元，不应当用才出来的2019年新标准6814元，对原告所变更的标准不予认可；2、原告工伤属实但并不构成伤残，被告对原告所提供的劳动能力鉴定柒级伤残不服，由于被告未收到相应的通知书，则变相剥夺了被告对等级不服要求重新鉴定的权利；3、交通费、食宿费以发票为准；4、护理费等以人民法院审查为准；5、对原告诉请的一次性伤残补助金、一次性就业补助金、停工留薪期工资不予认可。本院经审理认定事实如下：江苏龙坤集团有限公司承包了山东省XX县天安金桂园25#住宅楼工程后，将该工程土建装修部分以劳务大清包的方式承包给被告。被告于2017年3月将原告招入该工程工地从事水泥工工作。2017年7月1日10时许，原告在邹平市（县）天安金桂园25#住宅楼施工中被歪倒的钢管砸中右耳。2017年7月3日，原告因右耳外伤前往XX县人民医院住院治疗，经入院诊断为股膜穿孔，治疗3天后于2017年7月6日出院。后原告向邹平人社局申请工伤认定。2017年11月2日XX县人力资源和和会保障局作出邹人社伤认[2017]第385号认定工伤决定书，认定如下：原告此次所受伤害，符合《工伤保险条例》第十四条第（一）项之规定，属于工伤认定范围，现予以认定为工伤。2018年1月22日，滨州市劳动能力鉴定委员会作出滨劳鉴字[2018]第110号《劳动能力鉴定结论通知书》，该通知书载明“鉴定结论为：劳动功能障碍程度：柒级。生活自理障碍程度为：无生活自理障碍。如对本鉴定结论不服，可以在收到该鉴定结论之日起15日内向山东省劳动能力鉴定委员会提出再次鉴定申请。”2018年7月2日，原告向本院提起对被告的劳动争议之诉。因本案被告诉XX县人力资源和社会保障局、第三人本案原告其他一案行政诉讼尚未审理结束，工伤认定决定书效力尚未确定，本院于2018年9月21日依法驳回原告的诉讼请求。后邹平市人民法院作出（2018）鲁1626行初34号行政判决，撤销邹平市人力资源和社会保障局（原XX县人力资源和社会保障局）于2017年11月2日作出的邹人社工伤认[2017]第385号认定工伤决定。本案原告及邹平市人力资源和社会保障局不服该判决，遂提起上诉，请求依法撤销邹平市人民法院（2018）鲁1626行初34号行政判决，驳回本案被告的一审起诉。山东省滨州市中级人民法院于2019年10月9日作出（2019）鲁16行终101号《行政裁定书》，裁定：一、撤销邹平市人民法院（2018）鲁1626行初34号行政判决；二、驳回被上诉人重庆茂昌建筑劳务有限公司的起诉。2019年10月22日，本案原告向本县劳动人事争议仲裁委员会提起仲裁，请求如下：1、被告向原告支付一次性工伤医疗补助金、一次性伤残补助金、一次性就业补助金、停工留薪期工资、生活津贴、住院生活补助费、护理费、鉴定费。本县劳动人事争议仲裁委员会于2019年10月22日作出渝彭劳人仲不字[2019]第26号不予受理通知书，不予受理的理由是“不属于办案规则第二条规定的争议范围。”另查明，原告在2018年7月2日向本院提起对被告的劳动争议之诉中向本院提交了前述《劳动能力鉴定结论通知书》（滨劳鉴字[2018]第110号）。本案被告收到原告第一次起诉的起诉状副本时间为2018年7月9日。上述事实有《[2017]第385号认定工伤决定书》、《滨劳鉴字[2018]第110号劳动能力鉴定结论通知书》、《（2018）渝0243民初2785号判决书》、《山东省滨州市中级人民法院（2019）鲁16行终101号行政裁定书》、《[2019]第26号不予受理通知书》、《XX县人民医院住院病案首页》、《山东省医疗门诊收费票据》、《庭审笔录》等在案佐证，足以认定。本院认为，本案系工伤保险待遇纠纷，本案争议焦点如下：一、《劳动能力鉴定通知书》是否发生效力？二、双方劳动关系是否符合解除条件？三、原告请求的各项费用和标准是否有事实依据和法律依据？焦点一：《劳动能力鉴定通知书》是否发生效力。滨州市劳动能力鉴定委员会于2018年1月22日作出滨劳鉴字[2018]第110号《劳动能力鉴定结论通知书》，认定被告伤残等级为柒级。该通知书载明“如对本鉴定结论不服，可以在收到该鉴定结论之日起15日内向山东省劳动能力鉴定委员会提出再次鉴定申请。”被告辩称其对该劳动能力鉴定结论不服，但是因未收到相应通知书，属于变相剥夺了其对鉴定结论不服要求重新鉴定的权利。但在前述2018年7月2日案件审理期间，原告已向本院提交了《劳动能力鉴定结论通知书》，被告在当时就应当知道该鉴定结论书内容，如其不服该通知书，就应该在规定期限内申请再次鉴定。故被告称未收到《劳动能力鉴定结论通知书》，该结论书尚未生效，本院不予采信。故，本院对《劳动能力鉴定结论书》依法予以认定，原告工伤伤残等级为柒级。焦点二：双方劳动关系是否符合解除条件。根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十七、三十八条的规定，劳动者享有单方解除合同的权利，本案原告虽然发生工伤，但劳动合同法仅对被告单方解除合同的权利进行限制，并未限制原告单方解除合同的权利，原告有权解除与被告的劳动关系。对于原、被告双方劳动关系的解除时间，应确定为原告首次提出解除劳动关系的意思表示到达被告之时，即2018年7月9日被告收到原告第一次起诉的起诉状副本之时。焦点三：原告请求的各项费用和标准是否有事实依据和法律依据。根据《工伤保险条例》第六十二条第二款和《重庆市工伤保险实施办法》第五十四条第二款之规定，依照工伤保险条例规定应当参加工伤保险而未参加工伤保险的用人单位职工发生工伤的，由该用人单位按照工伤保险条例规定的工伤保险待遇项目和标准支付费用。本案中，原告与被告虽未签订书面劳动合同，但双方形成事实劳动关系，原告所受伤害被XX县人力资源和社会保障局认定为工伤。原告在被告单位工作期间，被告未依法为原告缴纳工伤保险费，根据上述规定，原告的工伤待遇应当由被告支付。依据《工伤保险条例》和《重庆市工伤保险实施办法》的相关规定，本院对原告的工伤待遇一一认定如下：1.一次性工伤医疗补助金。根据《重庆市工伤保险实施办法》第三十六条之规定，一次性工伤医疗补助金以解除劳动关系之日的本市上年度职工月平均工资为计发基数，七级伤残的补助金按8个月计算。原、被告之间的劳动关系于2018年解除，故应当以重庆市2017年度的职工月平均工资6106元为标准，故原告应享有的一次性医疗补助金为48848元（6106元×8个月=48848元）。2.一次性伤残就业补助金。根据《重庆市工伤保险实施办法》第三十六条之规定，一次性伤残就业补助金以解除劳动关系之日的本市上年度职工月平均工资为计发基数，七级伤残的补助金按15个月计算。原、被告之间的劳动关系于2018年解除，故应当以重庆市2017年度的职工月平均工资6106元为标准，故原告应享有的一次性伤残就业补助金为91590元（6106元×15个月=91590元）。3.一次性伤残补助金。根据《工伤保险条例》第三十七条之规定，七级伤残的一次性伤残补助金为13个月的本人工资。工伤保险条例中的本人工资是指受伤前12个月的平均缴费工资。本案中，原告于2017年7月1日受伤，本院认为结合2017年的重庆市职工月平均工资6106元／月和2016年重庆市职工月平均工资5616元／月计算原告受伤前12个月本人工资更加公平合理，即原告受伤前12个月的工资为5861元[（6106元×6个月+5616元×6个月）÷12个月=5861元]，故原告一次性伤残补助金应为76193元（5861元×13个月=76193元）。4.停工留薪期工资。工伤职工停工留薪期是指职工发生工伤或者患职业病，停止工作接受治疗，继续享有原工作福利待遇的期限。根据《重庆市工伤职工停工留薪期管理办法》之规定，耳鼓膜创伤性破裂的停工留薪期为三个月。原告于2017年7月1日受伤，故原告的停工留薪期间为2017年7月1日至2017年10月1日，其停工留薪期间的工资标准应按照2017年的重庆市职工月平均工资6106元／月计算，故原告停工留薪期待遇应为18318元（6106元×3个月=18318元）。5.住院期间生活补助费。原告实际住院3天，根据现行重庆市工伤保险政策规定，2011年1月1日起职工住院治疗工伤的伙食补助费标准按每人每天8元标准执行，故原告住院期间生活补助费为24元，对原告主张超过部分不予支持。6.鉴定费。因原告未提供相关票据，故本院对鉴定费不予支持。7.交通费、生活费。对原告主张的交通费，本院根据其出行时间、路途，酌情支持差旅费400元。对原告主张生活费的请求，因原告没有提供证据，故本院不予支持。综上所述，原告因本次工伤事故所造成的损失有：一次性工伤医疗补助金48848元、一次性伤残就业补助金91590元、一次性伤残补助金76193元、停工留薪期工资18318元、住院期间生活补助费24元、交通费400元，以上各项共计235373元。综上，根据《中华人民共和国劳动法》第七十三条、《中华人民共和国工伤保险条例》第二条、第三十一条、第三十三条、第三十七条、第六十二条，《重庆市工伤保险实施办法》第三十六条、第五十四条以及《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决如下：一、原告龙明学与被告重庆茂昌建筑劳务有限公司之间的劳动关系于2018年7月9日解除；二、被告重庆茂昌建筑劳务有限公司于本判决生效后十五日内支付原告龙明学一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金、一次性伤残补助金、停工留薪期工资、住院期间生活补助费、交通费共计235373元；三、驳回原告龙明学的其他诉讼请求。如果未按照本判决所指定的期间履行金钱给付义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五二十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元（原告龙明学已预交5元），减半收取5元，由被告重庆茂昌建筑劳务有限公司负担。如不服本判决，可在本判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或代表人的人数提供副本，上诉于重庆市第四中级人民法院。审判员  谢再守二〇二〇年一月九日书记员  高建容