上海市徐汇区人民法院民 事 判 决 书（2019）沪0104民初13318号原告：汪标，男，1971年10月16日出生，汉族，现住上海市徐汇区。委托诉讼代理人：沈洋，上海众华律师事务所律师。被告：王洪伟，男，1983年1月15日出生，汉族，户籍地辽宁省庄河市。原告汪标与被告王洪伟民间借贷纠纷一案，本院于2019年5月8日立案后，依法适用普通程序，于2019年10月25日公开开庭进行了审理。原告汪标的委托诉讼代理人沈洋到庭参加诉讼。被告王洪伟经公告传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。汪标向本院提出诉讼请求：1.判令王洪伟返还汪标借款本金2,891,314.48元；2.判令王洪伟以借款本金2,891,314.48元为基数按照年利率24%的标准支付汪标自2018年1月1日起至实际清偿之日止的逾期还款违约金。事实和理由：汪标与王洪伟于2016年认识。汪标和配偶吴飞霞共同控股中裕置业有限公司(以下简称中裕置业公司)。王洪伟系上海熠哲酒店管理有限公司(以下简称熠哲酒店管理公司)的股东之一和法定代表人，熠哲酒店管理公司全资控股的上海烨洪餐饮管理有限公司(以下简称烨洪餐饮公司)实际运营“很高兴遇见你”等系列餐饮品牌的餐厅。因汪标当时有投资餐饮业的意向，故双方达成了合作协议，由中裕置业公司以680万元向熠哲酒店管理公司收购烨洪餐饮公司全部的股权，同时中裕置业公司调整股权比例由汪标和王洪伟各持有50%股份。鉴于汪标和王洪伟均需出资340万元，且王洪伟作为熠哲酒店管理公司的股东之一在烨洪餐饮公司的投资额为200万元，所以王洪伟尚需承担140万元的出资义务。后汪标根据股权转让合同的约定向王洪伟转账480万元，由王洪伟转交熠哲酒店管理公司的其他股东，故实际系汪标代王洪伟履行了140万元的出资义务。另有1,491,314.48元为汪标分20余笔陆续投入中裕置业公司的运营资金。由于经营困难，双方经结算于2017年5月16日签订补充协议、借条、收条明确上述2,891,314.48元为汪标代王洪伟支付的出资款，视为汪标对王洪伟的借款，于2017年年底归还，如逾期归还按照月利率2%的标准计算违约金，但王洪伟始终未予履行。汪标为维护自身合法权益诉至本院，请求判如所请。王洪伟未作答辩。本院经审理认定事实如下：2016年10月18日，熠哲酒店管理公司(甲方)与中裕置业公司(乙方)签订《股权转让合同》，主要约定：甲方将其持有的烨洪餐饮公司100%的股份转让至乙方名下，股权转让价格为680万元；合同签订后两个工作日内，乙方向甲方支付340万元至甲方指定账户，甲方收到后按合同约定完成股权转让变更登记手续，并与乙方完成所有交接工作，乙方再向甲方支付340万元；乙方授权委托的付款人为汪标，甲方指定收款账户为王洪伟名下账号尾号为2039的中国工商银行账户。2016年11月14日，汪标(甲方)与王洪伟(乙方)签订《投资合作协议》，主要约定：双方决定以中裕置业公司为投资主体。中裕置业公司原先由甲方控股并担任法定代表人，甲方为实际控制人，中裕置业公司在双方合作前的所有事宜均与乙方无关。双方合作后，中裕置业公司股权比例将进行调整，乙方应按协议履行出资等义务，并获得中裕置业公司50%股权；经过股权转让和工商变更手续后，双方各自持有中裕置业公司50%股权，甲方继续担任中裕置业公司执行董事和法定代表人。中裕置业公司作为合作项目的母公司，在各地投资设立若干全资子公司。各子公司将作为直接经营“很高兴遇见你”等系列餐饮服务项目的具体经营主体。双方将资金以借款等形式通过母公司向各子公司投入资金用于经营餐饮服务的成本资金，所需金额根据实际需要分期陆续投入，出资比例为双方各50%。目前中裕置业公司已全资收购熠哲酒店管理公司原先100%控股的烨洪餐饮公司，并由甲方代表双方以中裕置业公司名义实际出资支付了全部股权转让款680万元。乙方作为熠哲酒店管理公司的股东之一，原先在烨洪餐饮公司的投资额为200万元。鉴于乙方在中裕置业公司持有50%股份，故还应当承担140万元的出资义务，烨洪餐饮公司的所有债权债务应由双方共同平均承担。今后再设立新的子公司或收购其他公司的，均由双方各自出资50%，共同平均承担债权债务。汪标对2016年9月11日至2017年5月11日的经营出资结算情况，列表如下：日期金额(元)备注2016年9月85,714.52汪标为中裕置业公司对外支付2016年9月23日200,000汪标转入中裕置业公司工行账户2016年10月18日500,000上海浙晓建设工程有限公司转入中裕置业公司工行账户，摘要：还款2016年10月25日21,032汪标为中裕置业公司对外支付2016年10月31日-459,117.57提取中裕置业公司工行账户余额，转入开立的建行账户从事餐饮业务2016年11月1日400,0002016年11月15日500,000汪标转入中裕置业公司建行账户2016年12月1日100,0002016年12月5日100,0002016年12月14日400,0002016年12月16日100,0002016年12月20日100,0002016年12月23日150,0002017年1月13日125,000汪标工行账户转入汪标建行账户2017年1月23日220,000汪标转入中裕置业公司建行账户2017年1月25日80,0002017年1月27日50,000汪标工行账户转入汪标建行账户2017年3月29日110,000上海全好建材有限公司转入中裕置业公司建行账户，摘要：电子汇入2017年3月31日40,000汪标工行账户转入汪标建行账户2017年4月1日35,0002017年4月28日85,0002017年5月11日40,000合计2,982,628.95汪标为王洪伟垫付，王洪伟应负担其中50%的出资计1,491,314.48元(表一)日期金额(元)备注2016年10月20日2,210,000汪标转入《股权转让合同》指定的王洪伟账户，支付熠哲酒店管理公司股权转让款2016年11月8日2,590,000合计4,800,000汪标、王洪伟各应承担340万元，汪标实际为王洪伟垫付140万元，视为汪标借款(表二)2017年5月16日，汪标(甲方)和王洪伟(乙方)签订《补充协议》，确认如下：截止2017年4月底，在双方合作投资经营“很高兴遇见你”等系列餐饮服务项目中，累计投资额已达到人民币7,782,628.95元，全部由甲方实际投入，其中应由乙方承担的出资额为2,891,314.48元。由于乙方资金困难，所以该2,891,314.48元投资款由甲方为乙方垫付，视为甲方对乙方出借的借款，由乙方出具借条并承诺偿还。若乙方未按照甲方要求归还，逾期按所欠金额每月百分之二计算违约金，直至全部还清。此外，乙方同意原定乙方在中裕置业公司占50%股份的手续不再办理。同日，王洪伟出具借条和收条各一份。借条记载：“截止2017年5月16日，本人王洪伟已累计向汪标借款2,891,314.48元(大写：贰佰捌拾玖万壹仟叁佰壹拾肆元肆角捌分)，本人承诺于2017年底前全额归还上述借款。若逾期按所欠金额每月百分之二计算违约金，直至全部还清。”收条记载：“截止2017年5月16日，本人王洪伟确认已累计收到汪标出借给本人的借款总计2,891,314.48元人民币(大写：贰佰捌拾玖万壹仟叁佰壹拾肆元肆角捌分)，并委托汪标直接投入合作项目中。本人承诺于2017年底前全额归还上述借款。”本院认为，合法的借贷关系受法律保护。依据汪标的陈述及举证，已证明其与王洪伟形成由投资款、股权转让款转化为借贷的合意及款项支出的事实。在尚无相反证据的情形下，本院确认双方之间存在债权债务关系，王洪伟依法应及时向汪标履行清偿义务。对于汪标主张的结算情况，由股权转让款转化而来的借款1,400,000元组成(即表二)有相应的投资合作协议、股权转让协议、电子银行回单为证，本院予以认定。但由投资款转化的借款1,491,314.48元组成(即表一)与《投资合作协议》所约定应通过中裕置业公司向各子公司投入资金的投资方式及《补充协议》所明确的结算时间存在一定差异，且中裕置业公司的投资账户内明显遗漏下列款项往来：日期金额(元)交易对象备注2016年11月28日50,000汪标汇入中裕置业公司建行账户2016年12月15日80,000王洪伟2016年12月19日50,000王洪伟2016年12月21日70,000王洪伟2016年12月28日100,000王洪伟2017年1月26日-15,000汪标中裕置业公司汇出还款(表三)另经本院根据汪标提供的银行明细测算，本案所涉餐饮服务项目自2016年9月11日至2017年5月11日止投入资金，包括直接对外支付、汪标转入中裕置业公司工行账户使用、中裕置业公司建行账户往来、汪标工行账户转入汪标建行账户再转入子公司账户等合计约330万元，其中王洪伟出资30万元；则汪标相应出资为300万元，此与汪标主张的经营出资结算情况基本相符，但同样未考虑王洪伟已出资情况。依据上述分析，本院在双方2017年5月16日结算金额的基础上按50%的比例相应扣减汪标遗漏计算款项往来(即表三)的应负担部分，确定王洪伟应负由投资款转化为借款的金额为1,358,814.48元。综上，汪标对王洪伟所负经股权转让和投资转化的借款合计2,758,814.48元，相应违约金亦应按此作为基数计算。汪标主张的违约金标准和起算期限，合法有据，本院予以采纳。王洪伟经本院合法传唤，无正当理由未到庭参加诉讼，视为放弃诉讼权利。依照《中华人民共和国合同法》第八条、第二百零六条、《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第三十条、《中华人民共和国民事诉讼法》第九十二条、第一百四十四条规定，判决如下：王洪伟于本判决生效之日起十五日内返还汪标借款本金2,758,814.48元，并以借款本金2,758,814.48元为基数按照年利率24%的标准支付汪标自2018年1月1日起至实际清偿之日止的逾期还款违约金。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费36,407元(汪标已预交18,203.50元)，由汪标负担1,668.50元，王洪伟负担34,738.50元。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于上海市第一中级人民法院。审 判 长  汪 健人民陪审员  李金凤人民陪审员  单春梅二〇二〇年一月十四日法官 助理  龚 焕书 记 员  龚 焕附：相关法律条文一、《中华人民共和国合同法》第八条依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同。第二百零六条借款人应当按照约定的期限返还借款。对借款期限没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，借款人可以随时返还；贷款人可以催告借款人在合理期限内返还。二、《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第三十条出借人与借款人既约定了逾期利率，又约定了违约金或者其他费用，出借人可以选择主张逾期利息、违约金或者其他费用，也可以一并主张，但总计超过年利率24%的部分，人民法院不予支持。三、《中华人民共和国民事诉讼法》第九十二条受送达人下落不明，或者用本节规定的其他方式无法送达的，公告送达。自发出公告之日起，经过六十日，即视为送达。公告送达，应当在案卷中记明原因和经过。第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。