宁夏回族自治区银川市兴庆区人民法院民 事 判 决 书（2019）宁0104民初17229号原告：杨利，男，1979年1月24日出生，回族，无业，住宁夏回族自治区银川市兴庆区。委托诉讼代理人：杨丽萍，宁夏宁聚易诚律师事务所律师。被告：赵学云，男，1975年3月3日出生，汉族，个体从业人员，住宁夏回族自治区灵武市。原告杨利与被告赵学云建设工程分包合同纠纷一案，本院于2019年10月29日立案后，依法适用简易程序，于2019年11月20日公开开庭进行了审理。原告杨利、被告赵学云到庭参加诉讼。本案现已审理终结。杨利向本院提出诉讼请求：1.判令被告赔偿原告实际损失90446元、鉴定费8500元；2.本案诉讼费由被告承担。事实和理由：2011年5月5日，宁夏逸家房地产开发有限公司（以下简称逸家房地产公司）与原告、灵武市世纪隆盛地暖安装工程有限公司（以下简称世纪隆盛安装公司）签订《地热工程承包合同书》，约定原告和世纪隆盛安装公司承包宁夏银川医药公司西药厅、中药厅3#楼、4#楼、6#楼地铺采暖工程。2011年7月11日，原告将上述工程4#楼的给排水、水暖安装等劳务项目分包给被告并签订《工程分项劳务承包合同》。被告在施工过程中擅自停工，给原告造成经济损失。2016年1月22日，逸家房地产公司将杨利和世纪隆盛安装公司诉至法院，法院审理后判决杨利赔偿逸家房地产公司的损失90446元。另外，原告委托鉴定机构对未完工程进行鉴定，承担鉴定费8500元，该笔费用应由被告承担，故原告诉至法院，请求判如所请。赵学云辩称，对原告主张的损失费和鉴定费不予认可，该费用是原告与发包方之间的纠纷，与被告无关，请求法院驳回原告的诉讼请求。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的事实和证据，本院认定如下：1.原告提交《工程分项劳务承包合同》一份、借款借据五份，证明原、被告签订劳务分包合同，原告给被告支付劳务费近70万元。被告对该组证据的真实性无异议，但认为借款借据的金额为11万元。2.原告提交（2016）宁0104民初937号民事判决书一份、庭审笔录一份，证明判决书认定原告的损失费和鉴定费，该损失是被告擅自停工造成。被告对该组证据的真实性无异议，但认为判决书确定的损失应由原告承担，被告未安装相应分水支管的原因是逸家房地产公司将被告清出现场，被告无法施工。3.被告提交（2016）宁0104民初938号民事判决书一份，证明原告与发包方进行决算，与被告无关，且被告只是分包劳务项目，无法继续施工的原因是发包方将被告清出现场。原告对该证据的真实性无异议，但认为与本案无关。4.被告提交（2016）宁0104民初4099号民事判决书一份，原告尚欠被告50余万元的劳务费。原告对该证据的真实性无异议，但认为本案的损失费和鉴定费应当在该案的判决数额中扣减。本院对上述证据进行审查，证据1可以证明原、被告签订劳务分包合同以及原告给被告支付劳务费11万元的事实，本院对该事实予以确认。证据2、3、4可以证明原告因银川医药批发市场的电气工程、地铺热采暖工程产生纠纷诉至法院进行处理的事实，本院予以采信。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2010年5月20日，原告杨利以宁夏石元建筑工程有限公司第三分公司（以下简称石元建筑三分公司）的名义与逸家房地产公司签订一份《电气分项工程承包合同》，约定逸家房地产公司将银川医药批发市场西药厅、中药厅、地下室的电气工程发包给杨利进行施工。2011年5月5日，杨利以世纪隆盛安装公司的名义与逸家房地产公司签订一份《地热工程承包合同书》，约定逸家房地产公司将银川医药批发市场西药厅、中药厅3#楼、4#楼、6#楼地铺热采暖工程发包给杨利进行施工。2011年7月11日，原、被告签订一份《工程分项劳务承包合同》，约定杨利将银川医药批发市场4#楼给排水、暖安装（不包括地暖安装）的劳务项目分包给被告进行施工，开工日期为2011年7月11日（无竣工日期）；承包方式为包工不包料，工程款按每平米26元计算，以土建工程决算面积为准；主体工程给排水、采暖立管安装完毕付工程总价的60%，地下室给排水、采暖立管安装完毕付至工程总价的80%，竣工验收完毕后付至工程总价的90%，剩余10%的保修金待两年维修期满后付清。上述《工程分项劳务承包合同》签订后，被告组织人员为案涉4#楼给排水、暖安装项目提供劳务，实际施工内容为4#楼1-8层暖气立管、排水及卫生间下水。2012年11月12日，杨利与逸家房地产公司签订一份《地热工程承包补充合同及电气分项工程承包补充合同》，双方对杨利承包的采暖及电气工程项目未完成后续工程进行协商，确定杨利已完成工程及已施工但未完成工程见《杨利工程完情况节点说明》，原合同约定的施工内容，无论基于何种原因，凡未动工的，一律从承包范围中调出，解除承包关系，凡是已动工但未完成的工程内容，仍按原合同执行，继续由承包方施工；双方还对付款时间、方式及税费负担等内容进行了约定。2012年年底，被告的施工项目未完工并处于停工状态，原告给被告支付工程款共计11万元。2016年1月22日，本院受理逸家房地产公司诉石元建筑三分公司、杨利建设工程施工合同纠纷一案，逸家房地产公司请求法院判令石元建筑三分公司、杨利向其赔偿未完工项目的额外增加费用28万元；判令石元建筑三分公司、杨利支付违约金501757元。该案在审理过程中，根据杨利的申请，本院委托宁夏营建工程造价咨询有限公司对杨利实际施工的银川医药批发市场已动工但未完成部分的工程量及工程造价进行司法鉴定，宁夏营建工程造价咨询有限公司作出《司法鉴定意见书》，杨利支付鉴定费8000元。本院于2017年10月31日作出（2016）宁0104民初938号民事判决，认为杨利已动工但未完成的部分领取了相应的工程款，因杨利未能完成，逸家房地产公司另找他人完成产生的该部分工程造价170420.35元，应由杨利进行赔偿。由于逸家房地产公司未向杨利支付杨利部分电气工程变更签证单造价304004.55元，该款与赔偿款抵销后，杨利无需再向逸家房地产公司赔偿损失，故判决驳回逸家房地产公司的诉讼请求。鉴定费8000元由杨利负担。2016年1月22日，本院受理逸家房地产公司诉杨利、世纪隆盛安装公司建设工程施工合同纠纷一案，逸家房地产公司请求法院判令杨利、世纪隆盛安装公司向其赔偿未完工项目的额外增加费用506000元；判令杨利、世纪隆盛安装公司支付违约金724457元。该案在审理过程中，杨利提起反诉，请求法院判令逸家房地产公司向杨利支付工程款2329833元；判令逸家房地产公司向杨利支付违约金626044元。审理中，本院依据宁夏营建工程造价咨询有限公司对杨利已动工但未完成部分的工程量及工程造价作出的《司法鉴定意见书》，确定采暖工程部分工程造价为58682.51元、4#分集水器安装工程已动工但未完成的工程造价为31763.10元，上述两项合计90446元由杨利向逸家房地产公司进行赔偿。本院于2017年10月31日作出（2016）宁0104民初937号民事判决，判决杨利赔偿逸家房地产公司损失90446元，逸家房地产公司向杨利支付工程款2031248元。2016年5月16日，本院受理赵学云诉逸家房地产公司、杨利建设工程施工合同纠纷一案，赵学云请求法院判令杨利向其支付工程款786424元，逸家房地产公司对上述工程款承担连带支付责任。该案在审理过程中，双方当事人确认4#楼1-4层分水器与立管未连接，并认可该部分造价为50000元。本院于2017年3月1日作出（2016）宁0104民初4099号民事判决，确认赵学云施工的工程总造价为770278元，扣除保修款77280元、未完工部分的工程款50000元以及已支付工程款11万元，判决杨利向赵学云支付工程款533250元。本院认为，原、被告均不具有劳务施工资质，双方签订的《工程分项劳务承包合同》无效。赵学云依约对合同约定的劳务项目进行施工，杨利应支付相应的工程款。虽然原告在另案诉讼中因部分已动工但未完工的项目工程造价90446元给逸家房地产公司予以赔偿，但本院在另案诉讼中对赵学云已动工但未完工的项目工程造价确认为50000元并在工程款中予以扣减，故原告要求被告赔偿经济损失90446元的诉讼请求本院不予支持。对原告主张的鉴定费8000元，因该鉴定费用是原告与逸家房地产公司之间的纠纷产生，鉴定事项包括原告与逸家房地产公司之间涉及的所有争议施工项目，且本院在另案审理中已对鉴定费用的负担进行了处理，故原告的该项诉讼请求本院不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第五十二条、第五十八条、《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条规定，判决如下：驳回原告杨利的诉讼请求。案件受理费2274元，减半收取计1137元，由原告杨利负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于宁夏回族自治区银川市中级人民法院。审 判 员 何小军二〇一九年十二月二十五日法官助理 陆钰莹书 记 员 王菲菲附：本案适用的相关法律条文《中华人民共和国合同法》第五十二条有下列情形之一的，合同无效：（一）一方以欺诈、胁迫的手段订立合同，损害国家利益；（二）恶意串通，损害国家、集体或者第三人利益；（三）以合法形式掩盖非法目的；（四）损害社会公共利益；（五）违反法律、行政法规的强制性规定。第五十八条合同无效或者被撤销后，因该合同取得的财产，应当予以返还；不能返还或者没有必要返还的，应当折价补偿。有过错的一方应当赔偿对方因此所受到的损失，双方都有过错的，应当各自承担相应的责任。《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条建设工程施工合同具有下列情形之一的，应当根据合同法第五十二条第（五）项的规定，认定无效：（一）承包人未取得建筑施工企业资质或者超越资质等级的；（二）没有资质的实际施工人借用有资质的建筑施工企业名义的；（三）建设工程必须进行招标而未招标或者中标无效的。《中华人民共和国民事诉讼法》第十四条人民检察院有权对民事诉讼实行法律监督。履行告知书依法履行生效法律文书确定的义务，是每一位当事人应尽的法律责任。如未在生效法律文书规定的期限内履行义务，进入执行程序后，法院将依法采取以下强制措施：1.扣押、冻结、划拨、拍卖被执行人的财产；2.将被执行人纳入失信人员名单；3.对被执行人限制高消费、限制出入境;4.采取罚款、搜查、拘留等强制措施;5.情节严重，构成犯罪的，依法追究拒不执行判决、裁定罪的刑事责任。以上强制措施，可以同时采取，希望当事人在生效法律文书确定的期限内自觉履行义务。