江苏省南京市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）苏01民终9888号上诉人（原审被告）：阳光财产保险股份有限公司南京市江宁支公司，住所地南京市江宁区胜利路38号和建大厦办公楼主楼1楼东临淮街面3间（江宁开发区）。主要负责人：俞华特，该支公司总经理。委托诉讼代理人：吕厚虎，江苏钟山明镜律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：王世海，男，1973年10月9日出生，汉族，住南京市溧水区。委托诉讼代理人：席凉冰，江苏天煦律师事务所律师。原审被告：施义兴，男，1971年6月11日出生，汉族，住南京市溧水区。上诉人阳光财产保险股份有限公司南京市江宁支公司（以下简称阳光保险江宁支公司）因与被上诉人王世海、原审被告施义兴机动车交通事故责任纠纷一案，不服南京市溧水区人民法院（2019）苏0117民初3937号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年10月31日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。阳光保险江宁支公司上诉请求：撤销一审判决，依法重新鉴定后改判。事实和理由：1.南京东南司法鉴定中心出具的鉴定意见认为被上诉人王世海构成八级伤残，明显依据不足。根据司法部颁布的司法鉴定技术规范，对被鉴定人的精神检查应包含一般情况、认知过程、情感表现、意志与行为活动的内容，而本案会诊记录仅包含一般情况的部分内容，鉴定过程存在明显漏洞，对鉴定结果存在重大影响，被上诉人不存在评定为八级伤残的评残基础。上诉人一审中申请了重新鉴定；2.一审判决计算误工费有误。王世海发生事故前11个月的平均工资应为6455.52元，即使按误工期6个月计算，王世海误工期间的收入为14713.03元，误工费应为24020.09元（6455.52元／月X6个月-14713.03元）。王世海辩称，1.案涉鉴定意见由一审法院道交一体化平台委托进行鉴定，鉴定之前已对相关检材进行质证，鉴定时也通知了各方到场，鉴定机构对被上诉人的精神部分进行了详细的检查，并记录在案，上诉人申请重新鉴定没有依据；2.被上诉人一审中已提供发放工资的银行流水明细，根据计算应以一审法院认定的数额为准。请求二审法院驳回上诉，维持原判。施义兴未到庭发表答辩意见。王世海一审诉讼请求：判令施义兴、阳兴保险江宁支公司赔偿其医疗费104528.24元、营养费3600元、住院伙食补助费1290元、护理费12000元、残疾赔偿金283200元、精神损害抚慰金18000元、误工费60624.01元、交通费2000元、鉴定费4300元，以上共计489542.25元。一审法院认定事实：2018年12月18日21时44分左右，施义兴驾驶苏Ａ×××××轿车在南京市溧水区溧水高级中学北门路段碰撞正在通过人行横道的王世海，造成王世海受伤以及车辆受损的道路交通事故。2018年12月27日，该事故经南京市公安局溧水分局交通警察大队责任认定，施义兴负该事故全部责任，王世海无责任。王世海受伤后，在溧水区人民医院、南京鼓楼医院住院治疗，诊断为一、多发伤:1、急性重型内开放性颅脑损伤：双侧创伤性硬膜下血肿，双侧颞叶脑挫裂伤，蛛网膜下腔出血，左颞顶骨骨折，左中颅底骨折，左颞顶部头皮血肿伴头皮挫伤；2、右肱骨大结节骨折，左锁骨骨折，腰椎横突骨折，右膝前交叉韧带损伤，右膝内侧副韧带损伤，右肩袖损伤；3、闭合性胸外伤：左肋骨骨折，肺挫伤；二、房颤，三尖瓣关闭不全（轻度）；三、肝功能损害。2019年7月３日，王世海经南京东南司法鉴定中心司法鉴定，鉴定意见为：1.被鉴定人王世海颅脑损伤遗留精神障碍，日常生活有关的活动能力重度受限构成八级伤残；2.被鉴定人王世海的误工期限共计以180日为宜；护理期限共计以120日为宜；营养期限共计以120日为宜；3.建议被鉴定人王世海左锁骨骨折内固定取出的后续治疗费用以人民币8000元左右为宜，具体亦可以实际发生额为准。王世海在中国农业银行股份有限公司南京溧水支行工作，王世海2018年度收入为104793.36元（自2018年2月至2019年1月，2017年年奖未计入，已计入2018年年奖22755.14元），平均每月为8732.78元；王世海受伤后误工期间收入为10321.59元。施义兴驾驶的苏Ａ×××××轿车在阳光保险江宁支公司投保了交强险及商业三者险50万元，有不计免赔。本次事故发生在保险期间内。事故发生后，施义兴已为王世海垫付赔偿费用20000元，阳光保险江宁支公司已为王世海垫付赔偿费用10000元。上述事实，有交通事故认定书，溧水区人民医院出院记录、医疗费票据、用药清单，南京鼓楼医院出院记录、手术记录、医嘱单、检验报告单、医疗费票据、用药清单、南京东南司法鉴定中心司法鉴定意见书、驾驶证、行驶证、保单、中国农业银行股份有限公司南京溧水支行的证明、银行卡交易明细清单以及当事人陈述等证据予以证实。一审法院认为，公民的生命健康权受法律保护。机动车发生交通事故造成人身伤亡和财产损失的，首先应由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿。本案中南京市公安局溧水分局交通警察大队认定，施义兴负该事故全部责任，王世海无责任。到庭的各方当事人对该交通事故认定书没有异议。该交通事故认定书认定事实清楚，确定责任适当，对该认定书的责任认定，法院予以采信。王世海因本次交通事故所致的人身财产损失，首先应由阳光保险江宁支公司在交强险限额内予以赔偿；不足部分，由阳光保险江宁支公司根据保险合同在商业三者险限额内予以赔偿。阳光保险江宁支公司要求对王世海的伤残重新进行鉴定，但对王世海提供的鉴定意见，阳光保险江宁支公司未能提供证据足以反驳其鉴定资质、鉴定程序、鉴定依据的真实性、合法性、科学性、公正性，故对其重新鉴定的要求，法院不予支持。对本案中王世海主张的双方当事人有争议的各项赔偿费用，法院具体认定意见如下：1.关于医疗费，王世海提交的医疗费票据金额为96285.24元，法院予以认定；另王世海提交了膝关节固定支具费243元的票据，依据溧水区人民医院出院记录医嘱“右下肢支具外固定”，该费用法院予以认定；王世海医疗费合计96528.24元，法院予以认定；王世海主张的后续治疗费，可待实际发生后另行主张；2.关于住院伙食补助费，王世海两次住院治疗41天，每天按25元计算，法院认定住院伙食补助费为1025元；3.关于营养费，王世海经司法鉴定的营养期限为120天，每天按25元计算，法院认定营养费为3000元；4.关于护理费，王世海经司法鉴定的护理期限为120天，王世海住院11天期间护理费1100元，王世海提供了票据予以证明，法院予以认定；剩余109天，参照当地护工工资标准，每天按90元计算，护理费为9810元；王世海护理费共计10910元；5.关于误工费，王世海经司法鉴定的误工期限为180天，王世海受伤前月平均工资为8732.78元，扣除其误工期间收入10321.59元，法院认定误工费为42075.09元（8732.78元×6个月-10321.59元）；6.关于残疾赔偿金，按照城镇居民标准计算残疾赔偿金，残疾赔偿金为283200元（47200元×6年）；7.关于精神抚慰金，综合本案侵权人的过错，侵权行为所造成的后果及已按照城镇居民标准计算残疾赔偿金等综合因素，法院酌情认定精神抚慰金为15000元；8.关于交通费，参考王世海伤情、治疗、复查等情况，法院酌情认定1000元；9.关于鉴定费4300元，系王世海因本次交通事故伤残鉴定所实际支出的费用，法院予以认定，但该项费用不属于保险公司的赔偿范围，应由侵权人承担。综上，王世海因本次交通事故所致的人身财产损失和精神损害总额为452738.33元（鉴定费除外），首先应由阳光保险江宁支公司在交强险限额内赔偿120000元（医疗费限额项下10000元，死亡伤残限额项下110000元），其余332738.33元，由阳光保险江宁支公司根据保险合同在商业三者险限额内予以赔偿。阳光保险江宁支公司共计应赔偿王世海452738.33元，精神抚慰金在交强险限额内优先赔付，扣除其已支付的10000元，阳光保险江宁支公司还应赔偿王世海442738.33元；施义兴应赔偿王世海鉴定费4300元，因其已支付20000元，实际应由王世海返还给施义兴15700元。据此，一审法院判决:一、阳光财产保险股份有限公司南京市江宁支公司应于判决生效之日起十日内赔偿王世海442738.33元；二、王世海应于判决生效之日起十日内返还给施义兴15700元。经审理查明，除王世海误工期间收入情况外，一审法院查明的其他事实属实，本院予以确认。另查明，王世海受伤前六个月的工资发放情况为：2018年7月5246.24元、1960.86元，2018年8月2000元、3687.35元、2638.6元，2018年9月3687.35元、1000元、4366.8元，2018年10月3683.27元、1000元、1786.63元，2018年11月4027.48元、3959.95元，2018年12月4905.99元、2299.35元、1600元，以上共计47849.87元。王世海受伤后误工期间的工资发放情况为：2019年1月5057.64元、41.8元，2019年2月1000元、3633.27元，2019年3月192元、113.96元、240元、13元，2019年4月1582.20元、276元、105元，2019年5月1478.96元、105元，2019年6月1582.2元，以上共计15421.03元（不含2019年2月发放的2018年年奖22755.14元）。二审中，被上诉人王世海提供了南京脑科医院司法鉴定所对其精神及智能障碍等相关情况的专家会诊记录。经质证，上诉人阳光保险江宁支公司认为，被上诉人一审中未提交该会诊记录，现于二审中提供，已超出举证期限，且会诊记录是在复印件上加盖印章，对会诊记录的真实性、合法性、关联性均不予认可。原审被告施义兴未对会诊记录发表质证意见。本院认证意见：会诊记录加盖有南京东南司法鉴定中心司法鉴定专用章，内容与鉴定意见中载明的会诊意见一致，本院对其真实性予以认定。本院认为，本案二审的争议焦点为：1.南京东南司法鉴定中心出具的鉴定意见书是否应予采信；2.一审法院认定的误工费是否准确。关于争议焦点1，南京东南司法鉴定中心出具的鉴定意见书是否应予采信。事故发生后，王世海经临床诊断为急性重型内开放性颅脑损伤、右肱骨大结节骨折、左锁骨骨折、右膝前交叉韧带损伤、右膝内侧副韧带损伤，右肩袖损伤等伤情。因颅脑损伤的伤残鉴定涉及精神障碍的判断，南京东南司法鉴定中心在确定颅脑损伤程度时，邀请南京脑科医院司法精神科专家进行会诊。南京东南司法鉴定中心根据送检材料、体格检查及阅片所见，并结合司法精神科专家会诊意见，认定王世海颅脑损伤经治疗后，目前遗留神经障碍，日常生活有关的活动能力重度受限；左锁骨骨折经手术治疗后，目前遗留左肩关节活动部分受限；余损伤经治疗后，目前一般情况尚可。按照《人体损伤致残程度分级》的相关规定，认定王世海颅脑损伤遗留神经障碍，日常生活有关的活动能力重度受限构成八级伤残，鉴定意见客观准确，鉴定依据充分。阳光保险江宁支公司认为王世海不存在八级伤残的损伤基础，但未能提供相反证据证明案涉鉴定意见存在依据明显不足的情形，一审法院对案涉鉴定意见依法采信并据此认定王世海的各项损失，并无不当。阳光保险江宁支公司要求对王世海伤情重新鉴定的上诉意见，没有事实依据，本院不予准许。关于争议焦点2，误工费的认定是否准确。误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。王世海在中国农业银行股份有限公司南京溧水支行工作，应按照其实际减少的收入计算误工损失。关于王世海的收入情况，在王世海未能举证证明其误工期间的年终奖被扣发的情况下，一审法院将2018年年奖22755.14元计算入王世海受伤前的平均工资不当，此外，经鉴定王世海的误工期为180天，一审法院仅扣减了王世海受伤后五个月内发放的工资，亦有不妥。阳光保险江宁支公司主张误工费计算有误的上诉意见，有事实依据，但阳光保险江宁支公司在计算收入状况时，未将交通费、高温费等金额计算在内，而该部分款项亦属王世海的直接收入，未予计入有失公允。据此，根据王世海的工资流水明细，本院确定王世海在本起交通事故发生前6个月的平均工资为7974.98元／月（47849.87元÷6个月），误工期6个月内王世海实发工资合计15421.03元，故王世海的误工费为32428.85元（7974.98元／月×6个月-15421.03元）。王世海因本次事故产生的损失总额为443092.09元，由阳光保险江宁支公司在交强险限额内赔偿120000元（含精神损害抚慰金15000元），在商业三者险限额内赔偿323092.09元。扣除阳光保险江宁支公司已支付的10000元，阳光保险江宁支公司还应赔偿王世海433092.09元。综上，上诉人阳光保险江宁支公司的部分上诉请求成立，一审法院计算误工费错误，本院予以改判。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：一、维持南京市溧水区人民法院（2019）苏0117民初3937号民事判决第二项；二、变更南京市溧水区人民法院（2019）苏0117民初3937号民事判决第一项为：阳光财产保险股份有限公司南京市江宁支公司应于本判决生效之日起十日内赔偿王世海433092.09元;三、驳回王世海的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱的义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费2948元，减半收取1474元，由施义兴负担（该款项已由王世海预缴，王世海在向施义兴返还垫付款项的同时扣减该款项）；二审案件受理费2565元，由阳光保险江宁支公司负担2165元，王世海负担400元。本判决为终审判决。审 判 长 王剑飞审 判 员 王长春审 判 员 洪 霞二〇二〇年一月七日法官助理 冯 莹书 记 员 苏 娟