陕西省柞水县人民法院民事判决书  (2019)陕1026民初750号 原告：李尚辉，女，1969年2月25日出生，汉族，住陕西省西安市雁塔区，公民身份号码XXXXXXXXXXXXXXXXXX。委托诉讼代理人:朱晔，陕西立腾律师事务所律师。被告：陕西源泉旅游开发有限责任公司，住所地陕西省商洛市柞水县，社会同一信用代码91611026661177372J。法定代表人：任志林，公司总经理。委托诉讼代理人:董国安，陕西省柞水县148法律服务所法律工作者。被告:肖青全，男，1974年1月2日出生，汉族，住陕西省柞水县，公民身份号码XXXXXXXXXXXXXXXXXX。委托诉讼代理人：申佳亮，陕西许小平律师事务所律师。原告李尚辉与被告陕西源泉旅游开发有限责任公司（以下简称源泉公司）、肖青全公司增资纠纷一案，本院于2019年10月29日立案后，依法适用简易程序,公开开庭进行了审理。原告李尚辉的委托诉讼代理人朱晔，被告源泉公司的委托诉讼代理人董国安，被告肖青全的委托诉讼代理人申佳亮到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告李尚辉向本院提出诉讼请求：1、判令二被告退还原告拟入股股金65万元，并自2016年12月30日起按同期银行贷款利率支付原告资金占用利息88594元（暂计算至2019年11月28日，主张至实际还清款项之日），前述合计738594元；2、判令二被告承担本案诉讼费用。事实和理由：2015年9月初，原告与被告源泉公司时任法定代表人肖青全就源泉公司开发的九天山国际滑雪场项目达成入股合作意向，原告依约向被告缴纳拟入股股金105万元（按法定代表人肖青全指示其中40万元转给肖青全个人账户，剩余65万元直接分四笔代被告对外付款），2016年2月2日二被告向原告出具收到105万元入股金收条。2016年1月因双方一直未达成入股协议，原告提出退股，被告也同意原告退股，经协商，双方于2016年5月28日达成《退款计划书》，计划书约定被告向原告退还股金105万元，退款计划为：1、2016年9月底退款30万元；2、2016年12月底退款35万元；3、2017年2月底退款40万元。但被告于2016年12月29日向原告退款40万元后，剩余65万元至今未予退还，原告多次催要无果。被告源泉公司辩称，源泉公司与李尚辉个人之间未签定入股协议，李尚辉不是公司股东，本案是原告李尚辉与肖青全个人之间的债务，源泉公司不是本案适格被告。被告肖青全辩称，1、源泉公司收到原告入股款105万元，退款40万元后，还退了18.7万元，未退还的股金剩46.3万元，其中源泉公司通过用肖青全账户退还原告股金12.7万元，通过源泉公司职工张开英、邹少蕾账户向原告退股金6万元；2、剩余的退还股金与肖青全无关，肖青全不是适格被告，退还股金应当由源泉公司承担。首先，从债务的相对性而言，原告入股的是源泉公司旗下的九天山滑雪场项目，肖青全当时只是源泉公司的法定代表人，代表源泉公司与原告办理退款事宜，肖青全不承担退款责任；其次，从入股资金流向而言，涉案的65万元入股金是原告代源泉公司直接向第三人转付，用于源泉公司对外付款，股金的接收和适用方均是源泉公司；再次，肖青全在2016年5月28日在退款计划书上的签字，是肖青全作为源泉公司的法定代表人期间的职务行为，其代表的是源泉公司，债务承担的主体是源泉公司；还有关于退股金债务，源泉公司已认可并挂账，在源泉公司2017年4月的审计报告及2017年6月的资金评估报告中已经评估、审计，确认该入股款是源泉公司债务，原告要求被告肖青全退还65万元股金没有事实和法律依据。原告围绕诉讼请求依法提交了以下证据，收条、银行账户收支明细、证人韩某某的证言、还款计划书、任职文件、微信聊天记录、记账单，证明被告源泉公司及肖青全收到了原告的投资款105万元后，原告与被告源泉公司法定代表人肖青全又达成退款协议，约定由被告分三期退还原告股金105万元，第一期退还30万元，第二期2016年12月底前退还35万元，2016年12月29日，被告肖青全向原告退还股金40万元；被告向原告给付的18.7万元是原告任被告源泉公司九天山滑雪场总经理期间的报销费用，包括采购各类办公物品、滑雪设备、垫付差旅费等项目支出，不是退还股金款。被告肖青全依法提交了证据，转账凭证、汇款凭证、合同、对账单，资产评估报告书、审计报告书，证明原告入股的105万元中的65万元是直接代源泉公司向他人付款，支付了源泉公司的部分货款，未退还的65万元已经在源泉公司账务上挂账处理，该债务应由源泉公司承担，与肖青全个人无关；另外还向原告退还了入股金18.7万元，未退还股金为46.3万元。本院组织当事人进行了举证、质证。被告源泉公司对原告提交的记账单提出异议，其余证据的真实性无异议，但对证据的关联性及证明目的有异议，认为原告的证据证明了李尚辉与肖青全存在合伙关系，不是源泉公司的股东，这笔款项与源泉公司无关。被告肖青全对原告提交的记账单提出异议，其余证据的真实性无异议，对证据的关联性及证明目的有异议，认为收款人是源泉公司，与肖青全个人无关，退款责任亦应由源泉公司承担；原告提交的任职文件、微信聊天记录、记账单不能证明18.7万元是报销费用，应为退还股金。原告李尚辉对被告肖青全提交的证据真实性无异议，但认为源泉公司账务上挂账金额为65万元，所以18.7万元应为报销费用，不是退还股金，该65万元的还款责任由源泉公司与肖青全共同承担。被告源泉公司对肖青全提交的证据无异议，但认为代源泉公司向他人付货款65万元与本案没有关联性。经审查，原告李尚辉与被告肖青全提交的证据来源形式合法，内容客观真实，与本案具有关联性，本院予以确认并在卷佐证。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2015年9月份，原告李尚辉与被告源泉公司原法定代表人肖青全协商，原告向源泉公司经营的九天山国际滑雪场项目投资200万元，原告成为源泉公司股东。2015年12月2日，原告李尚辉向被告肖青全账户转账25万元，12月17日，又向肖青全账户转账15万元。2015年11月9日至12月29日，原告让其朋友李某某被告源泉公司向他人支付货款65万元。2016年2月2日，肖青全向原告出具了收条，内容为“收到李尚辉人民币壹佰零伍万元整。（拟投资款1050000） 收款人 肖青全”，并加盖了源泉公司公章。后原告李尚辉不愿投资，与被告肖青全协商后，2016年5月28日，肖青全出具了退款计划书，内容为“肖青全与李尚辉就九天山国际滑雪场拟入股贰佰万事宜协商，前期李尚辉已入股金壹佰零伍万元整，因事故原因，李尚辉提出退股，九天山国际滑雪场计划退还前期股金壹佰零伍万元整。退款计划如下：一、贰零壹陆年玖月底退款叁拾万元（300000）；二、贰零壹陆年壹拾贰月底退款叁拾伍万元（350000）；三、贰零壹柒年贰月底退款肆拾万元（400000） 退款人：肖青全”。2016年12月29日，被告向原告退还股金款40万元。另查明，原告李尚辉曾任被告源泉公司九天山滑雪场总经理，2016年3月，原告在源泉公司报销采购办公物品、滑雪设备、差旅费等票据共计18.7万元，2016年3月至2017年8月，被告源泉公司分10次向原告支付了报销费用18.7万元。又查明，2017年5月22日，陕西国兴会计师事务所有限责任公司对陕西源泉旅游开发有限责任公司的财务报表进行审计。2017年6月21日，陕西诚信资产评估有限公司对陕西源泉旅游开发有限责任公司的股权价值进行了资产评估。审计及评估报告中短期借款明细表记载向李尚辉借款65万元。再查明，肖青全已将持有的源泉公司大部分股份转让给案外人商洛市文化旅游投资有限公司，源泉公司现法定代表人为任志林。                                                                                                                                           本院认为，本案争议焦点是：一、承担退还出资款的责任主体；二、18.7万元是报销费用还是退还的出资款。关于第一个争议焦点，原告李尚辉与被告源泉公司的原法定代表人肖青全协商，由原告向源泉公司出资，按出资额取得源泉公司对应的股份，原告履行部分出资后，又要求退还出资款，后原告与源泉公司的法定代表人肖青全达成退还出资款协议，从以上事实来看，本案是原告向源泉公司出资，源泉公司在增加资本过程中因增资行为发生的纠纷，属公司增资纠纷，不是原告与被告肖青全之间的合伙纠纷，原告向被告源泉公司出资，故应由被告源泉公司向原告退还出资款，肖青全作为源泉公司法定代表人向原告出具退款计划书是职务行为，故对原告要求肖青全承担退还出资的诉讼请求不予支持。关于第二个争议焦点，从原告提交的微信聊天记录来看，原告将担任源泉公司九天山滑雪场总经理期间的相关票据报销后，因公司经营困难未向原告支付报销费用，经原告多次向源泉公司法定代表人肖青全催要后，源泉公司陆续分10次向原告支付了18.7万元的报销费用，该18.7万元是报销费用，不是向原告退还的出资款，故向原告退还的出资款金额应为65万元，且被告源泉公司的账务中记载的欠原告款项亦为65万元。综上，原告要求被告源泉公司退还出资款65万元的诉讼请求本院予以支持，对原告要求自逾期付款之日起按人民银行贷款基准利率计算利息的诉讼请求亦予以支持，但其中：25万元自2017年1月1日起计息，40万元自2017年3月1日起计息；对原告要求被告肖青全退还出资款的诉讼请求不予支持。依据《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第一百一十三条第一款，《中华人民共和国公司法》第三条的规定，判决如下：    一、被告陕西源泉旅游开发有限责任公司于本判决生效之日起十日内向原告李尚辉退还出资款65万元并支付逾期付款利息损失（其中：1、25万元的利息自2017年1月1日起至2019年8月19日按照中国人民银行同期同档次贷款基准利率计算；2、40万元的利息自2017年3月1日起至2019年8月19日按照中国人民银行同期同档次贷款基准利率计算；3、65万元的利息自2019年8月20日起至实际付款之日止按同期全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算）；    二、驳回原告李尚辉其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费11184元，减半收取计5592元，由被告陕西源泉旅游开发有限责任公司负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于陕西省商洛市中级人民法院。  审    判    员      张兵伟    二〇二〇年一月六日  法  官  助  理     程良芳书    记    员     王洛祺  1