沈阳市和平区人民法院民 事 判 决 书（2019）辽0102民初20440号原告（反诉被告）：舒琳，男，1968年2月23日出生，汉族，住辽宁省朝阳市双塔区。被告（反诉原告）：包俊鹏，男，1974年6月15日出生，蒙古族，住沈阳市和平区。委托代理人：马洪林，系辽宁洪泽律师事务所律师。原告（反诉被告）舒琳与被告（反诉原告）包俊鹏企业出售合同纠纷一案，本院受理后，依法由审判员冯菲适用简易程序，于2019年11月20日公开开庭进行了审理。原告舒琳、被告包俊鹏委托代理人马洪林均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告舒琳诉称，原告与被告在沈阳市苏家屯区于2019年3月26日签订了《公司及厂房转让协议》一份。原告于2019年3月27日通过朋友手机银行转账给被告8万元，原告本人微信转账给被告2万元，合计给付被告定金10万元。2019年5月9日，原告通过朋友网银分两笔转账到被告的杭州招商银行62×××08账户合计50万元。其中一笔20万元整，另一笔30万元整。5月9日当日，被告将名下沈阳瑞莱可森医药开发有限公司空壳转让到原告名下，公司转让后，原告要求被告出示其厂房的房产证、土地使用证，被告找多种借口推脱，原告要求被告与其妻子通话，证实被告所转让该厂房的行为，是在该厂房的共有人其妻子知情的情况下进行的，用以避免日后不必要的纠纷，被告却给原告一个与该厂房无关李姓女性的电话掩盖，此行为引起了原告的警觉，原告感觉这其中一定有问题。原告经过对苏家屯区清州街66-1号苏南工业区园的业主进行多方走访，并到林盛街道咨询得知：被告承诺转让给原告的不能正常合法过户。随着原告不断深入调查、了解、取证。原告确定以下事实：1、被告所转让的厂房没有房产证、土地使用证等合法手续，属于严重问题房产。2、被告对所转让的厂房不具有完全处置权。3、被告自己十分清楚所转让的厂房根本不能正常过户、属于严重问题房产、厂房合法共有人对该厂房此次预转让不知情，故意与原告签订合同并虚构厂房过户的欺诈条款。4、被告与原告签订合同后，把厂房于2019年4月租给辽宁鑫莱可药业有限公司，如果被告真正卖厂，怎么可能收到原告定金后又将厂房租给别人呢？根据以上事实，被告的这些行为存在主观合同欺诈、恶意隐瞒事实真相，非法骗取原告钱财的目的性。自5月份开始，原告要求被告返还被骗钱款至今，被告均以多种借口和理由进行推诿拒不还钱。现今原告掌握被告一房多卖，一厂房多租和利用该厂欺诈他人等多项证据，包括书证、语音、录音、聊天记录等可以佐证。诉讼请求：1、依法判令被告立即返还利用合同欺诈原告非法所得60万元；2、依法判令被告支付利用合同欺诈非法所得款项的利息；3、依法判令被告双倍返还定金10万元。4、本案诉讼费、保全费、执行费均由被告承担。被告包俊鹏辩称，1、签订协议前原告已看过商品房买卖合同，并知晓该房屋没有房产证；2、该房屋系被告婚前个人财产，无其他共有人；3、被告没有将涉案房屋出租给他人；4、被告在签约及履约过程中无任何其他行为；5、原告在约定期限内未支付剩余240万元，已构成违约，定金10万元按约定归被告所有，不予退还；6、已经变更的法人代表应变更回被告，已经转让的股权应转回给原股东被告及杨墨轩；7、由于原告违约给被告造成的实际损失应予以赔偿，为此我方已提起反诉。反诉原告包俊鹏诉称，2019年3月26日反诉人与被反诉人签订《公司及厂房转让协议》，同月27日被反诉人交付定金10万元，后于2019年5月9日付款50万元，同时提出因业务需要，希望提前将公司法定代表人进行变更，并承诺余款15日前全部付清，考虑一直相处比较融洽，对被反诉人比较相信，故双方于当日将沈阳瑞莱可森医药开发有限公司的法定代表人变更为被反诉人，但被反诉人在没有任何实际出资的情况下增资2000万元，将注册资金变更为2050万元，反诉人虽然反感，但并未过多考虑。然而此后，被反诉人并未如承诺在15日前付清余款，乃至付款期限届满后，仍让反诉人继续宽限。同时，在公司变更后，被反诉人即开始利用公司的生产车间进行生产，由于被反诉人一再违背承诺，反诉人已经不再相信被反诉人的履约诚意，在反诉人一直催要下，被反诉人方才承认，由于其他案件被强制执行，已经被列入失信名单，现在确实是没有钱，交不上了，至此双方开始协商解决善后事宜，不想被反诉人却首先提起诉讼。反诉人认为，双方所签订的《公司厂房转让协议》符合法律规定，具有法律效力，双方应当共同遵守履约，现由于被反诉人没有付清尾款，违约在先，应当承担违约责任，所交定金不予退还，沈阳瑞莱可森医药开发有限公司法定代表人也应重新变更为反诉人，又因双方签订《公司及厂房转让协议》后，原沈阳瑞莱可森医药开发有限公司的承包人杨墨轩自2019年4月1日开始不再给付承包金，故反诉人亦应每月2.5万元的损失至本案终审判决。诉讼请求：1、请求确认被反诉人违约人，解除双方签订的《公司及厂房转让协议》；2、定金10万元不予退还；3、判令被反诉人赔偿损失15万元（每月2.5万元，暂自4月起计算至10月末）；4、沈阳瑞莱可森医药开发有限公司的法定代表人变更回反诉人包俊鹏，同时将股权转让回包俊鹏及杨墨轩；5、反诉费由被反诉人承担。反诉被告舒琳辩称，我同意解除《公司及厂房转让协议》，但我不存在违约，而是被告存在违约和欺诈的行为，所以被告主张10万元定金不予退还我不同意。关于被告主张的实际损失，因为自签订《公司及厂房转让协议》后除了将法定代表人及股权变更到我名下，其余什么都没有履行，也没有给我一间办公室，我也从来没有进入到公司车间内生产。关于被告所述杨墨轩生产加工的事，我特地到税务局调取了从2019年5月9日至2019年11月7日增值税发票，可以看出是杨墨轩控制整个公司及加工生产，他的加工生产对象是面对全中国的，而我只是作为一个委托方，曾让其为我加工过一些产品，我是向其支付委托加工费的，但这和我与被告间签订协议没有关系。另外，关于被告与杨墨轩之间的股东及被告所述的租金承包金的问题也与本案无关。工厂的实际控制人是杨墨轩，所以被告主张的经济损失与我无关。经审理查明，2019年3月26日，原告（乙方）与被告（甲方）签订《公司及厂房转让协议》，约定甲方将坐落于沈阳市苏家屯区厂房所有权及将甲方名下公司（沈阳瑞莱可森医药开发有限公司）及所有设备附带转让乙方。全部费用合计人民币300万元。乙方预付定金人民币10万元，甲方收到定金起，此协议生效，并承诺剩余转让费人民币290万元于2019年6月30日前一次性付清（汇入甲方指定账户）。否则定金归属甲方，此协议自动失效。厂房过户及公司变更所产生的一切费用由乙方承担，甲方必须积极配合。过户前甲方的债权债务及费用由甲方承担。甲方名下公司（沈阳瑞莱可森医药开发有限公司）原所有商标不在转让范围。公司转让成功后，如遇商标转让、变更等事项，乙方必须积极配合。乙方自协议签订之日起，如生产产品，正常收取加工费和原料费。甲乙双方补充签订委托加工协议。甲方名下公司（沈阳瑞莱可森医药开发有限公司）在乙方接受公司前申报的政府补助项目拨款归属甲方。2019年3月27日被告签写《收条》，载明“今收到舒琳厂房转让定金人民币拾万元整”。沈阳瑞莱可森医药开发有限公司成立于2005年9月16日。2013年3月7日投资人变更为包俊鹏、杨墨轩。2019年5月8日，杨墨轩、包俊鹏分别与美健药业（辽宁）有限公司签订《沈阳瑞莱可森医药开发有限公司股权转让协议书》。2019年5月9日，原告给付被告转让款50万元。公司法定代表人由包俊鹏变更为舒琳；高级管理人员由监事杨墨轩、执行董事兼经理包俊鹏变更为监事杨墨轩、执行董事经理舒琳；注册资本由50万元变更为2050万元；投资人由杨墨轩、包俊鹏变更为美健药业（辽宁）有限公司。截至庭审，涉案公司及厂房除发生上述变更外，未实际交付原告厂房及设备。庭审中，杨墨轩陈述“我是瑞莱可森医药公司的股东，但实际上由我经营承包，而包俊鹏不参与管理，我每个月向他交纳承包金2.5万元。在原、被告签订转让协议之前双方也进行过商谈，商谈后双方对于转让达成意向，协议还是我打印的，我都在场。我记得在签约头一天，因为我当时提出了我的利益问题，所以那天没有签，在第二天双方才签订的。签订协议后，双方约定6月底之前全部款项给付到位，我记得在5月份时包俊鹏给我打电话说舒琳要求变更法定代表人，我当时还提出款项还没给到位为啥要变更。包俊鹏说舒琳承诺了先给50万元，剩余款项240万元5月底前全部到位，于是我配合去办理了变更手续。在5月底舒琳也没给钱，我给包俊鹏打电话，包俊鹏说再等到6月底，6月底还是没有给钱。7、8月份时我给包俊鹏打电话，包俊鹏说舒琳正在筹钱，等到9月时包俊鹏说他得知舒琳在朝阳的一个债务人被抓起来了，所以舒琳的钱回不来了，也履行不了双方签订的转让协议了，后来就听说他们就返还转让款、法定代表人变更的事情进行协商，但一直没有协商好，后来舒琳就起诉了。在原、被告签订协议前，一直是我承包，我也正常向包俊鹏交纳承包金。在他们签订转让协议后，我虽然还正常生产，还是原来的业务，这些业务中舒琳也曾经让我代加工的，舒琳也说给我加工费，虽然现在加工费还没有给付。尽管在签订协议后我一直在生产，因为他们双方已经发生厂房转让，我生产具有不确定性，一些合同我也不敢签，还有因法人变更产生的退货现象，现在货还在库里，厂房转让后我也跟包俊鹏说，转让后的承包金我不能再给你了，包俊鹏也同意了。在原、被告签订转让协议后，涉案公司厂房还是由我实际经营管理，舒琳并未进入厂房生产经营……在包俊鹏跟我说舒琳款项出问题后，协商过后续办法。我在场有一两次，他们也单独进行协商过。他们买卖不能继续做下去谁的原因我不清楚，但确实是因为舒琳的余款240万元给不上了，我记得在2019年9月份的时候双方谈成了，当时意向是舒琳先拿20万元，把公司过回来，后来当天原、被告及杨秀娟和我都去了工商局，在办手续过程中我去楼上让工作人员晚一点下班，等我回来的时候又发生了什么情况，就没谈成。在签订合同之前，从我内心讲，我是不同意包俊鹏转让的，因为影响我切身利益，所以我把厂房所有手续拿出来了，我也告知舒琳房子只有合同还没有备案，只有收据也没有正规发票”。2019年10月16日，杨墨轩因舒琳进入厂房报警，沈阳市公安局苏家屯分局林盛派出所警员出警。庭审中，被告提供视频资料用以证明系因原告未能支付剩余款项的单方原因以致转让协议未能继续履行，对此原告表示“我当时当着杨墨轩和被告的面确实说过钱不够了这个话，但那是为了不戳穿被告私下跟我谈用我的钱去安抚李霜的事”。另查明，2011年4月23日，被告包俊鹏与沈阳东方基业房地产开发有限公司签订《苏南工业园商品房买卖合同》，约定购买坐落于沈阳市苏家屯区建筑面积840平方米厂房，厂房之外土地面积440平方米，厂房价款2066400元，厂房之外的土地价款158400元，厂房与土地总计金额为2224800元。2019年4月2日沈阳市苏家屯区人民政府林盛街道办事处出具《房屋产权证明》，载明“兹有位于沈阳市苏家屯，有厂房一处，面积为840平方米，产权归包俊鹏所有。特此证明”。上述事实，有当事人提供的公司及厂房转让协议、收条、沈阳瑞莱可森医药开发有限公司股权转让协议书、工商企业信息、接报案回执、苏南工业园商品房买卖合同、房屋产权证明、视频资料等证据及原、被告当庭陈述笔录等在卷佐证。上述证据已经开庭质证和审查，本院予以确认。本院认为，原、被告签订的《公司及厂房转让协议》系各方当事人的真实意思表示，且不违反法律、行政法规禁止性规定，合法有效，故各方均应恪守履行。本案中，原告支付定金、部分转让款合计60万元，被告配合原告办理企业信息变更，双方有效的履行着转让协议。后基于原告未支付剩余款项、涉案公司厂房未能办理更名过户等原因，双方曾进行沟通协商，从合同的履行过程及杨墨轩陈述说明中亦可看出，双方在协商过程中对于协议的解除达成了合意。现原告来院主张返还转让款，被告反诉亦主张解除转让协议，本院予以确认。合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施、并有权要求赔偿损失，故对于原告要求返还转让款的诉求，本院予以支持，原告亦应配合被告将沈阳瑞莱可森医药开发有限公司的法定代表人变更回包俊鹏，以及将股权转让回包俊鹏及杨墨轩。同时，本院对于原告主张利息及定金双返和被告主张定金不予退还的诉求均不予支持。反诉部分。关于被告包俊鹏提出的“原告赔偿自2019年4月起至9月末每月2.5万元合计15万元承包金损失”的反诉主张。庭审中，杨墨轩陈述“尽管在签订协议后我一直在生产，因为他们双方已经发生厂房转让，我生产具有不确定性，一些合同我也不敢签，还有因法人变更产生的退货现象，现在货还在库里，厂房转让后我也跟包俊鹏说，转让后的承包金我不能再给你了，包俊鹏也同意了……”。现被告向原告主张该项损失，于法无据，本院不予支持。综上，依照《中华人民共和国合同法》第九十三条、第九十七条、《最高人民法院关于适用＜中华人民共和国民事诉讼法>的解释》第九十条规定，判决如下：一、解除2019年3月26日原告舒琳与被告包俊鹏签订的《公司及厂房转让协议》；二、被告包俊鹏于本判决生效之日起十日内返还原告舒琳转让款600000元；三、驳回原告舒琳的其他诉讼请求；四、驳回反诉原告包俊鹏的其他诉讼请求。如果被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本诉案件受理费5400元、保全费4020元（原告已预交、减半收取），由原告舒琳承担4710元，由被告包俊鹏承担4710元；反诉案件受理费2525元（反诉原告已预交、减半收取），由反诉原告包俊鹏承担。如不服本判决，可在判决书送达之日起15日内向本院递交上诉状，并按对方当事人人数提出副本，上诉于辽宁省沈阳市中级人民法院。如在上诉期满后7日内未交纳上诉案件受理费，按自动撤回上诉处理。审判员  冯菲二〇二〇年一月二日书记员  王琳本案判决依据的相关法律《中华人民共和国合同法》第九十三条当事人协商一致，可以解除合同。当事人可以约定一方解除合同的条件。解除合同的条件成就时，解除权人可以解除合同。第九十七条合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施、并有权要求赔偿损失。《最高人民法院关于适用＜中华人民共和国民事诉讼法>的解释》第九十条当事人对自己提出的诉讼请的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其它法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付延迟履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其它法律文书指定的期间履行其它义务的，应当支付延迟履行金。