河南省漯河市召陵区人民法院民 事 判 决 书（2019）豫1104民初3234号原告（反诉被告）：河南圣昊实业发展有限公司，住所地，漯河市召陵区东城产业集聚区金门路西2号。法定代表人：田圣奇，该公司董事长。委托诉讼代理人：刘群芳，河南诸格律师事务所律师。被告（反诉原告）：岳阳开明微波能设备有限公司，住所地，岳阳经济技术开发区通海路综合场。法定代表人：胡爱军，该公司总经理。委托诉讼代理人：罗洪滔，湖南金骏律师事务所律师。原告（反诉被告）河南圣昊实业发展有限公司（以下简称圣昊实业发展公司）与被告（反诉原告）岳阳开明微波能设备有限公司（以下简称开明微波能设备公司）买卖合同纠纷一案，本院于2019年8月5日立案受理后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告（反诉被告）圣昊实业发展公司的委托诉讼代理人刘群芳，被告（反诉原告）开明微波能设备公司的委托诉讼代理人罗洪滔到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告圣昊实业发展公司向本院提出诉讼请求：一、依法解除原、被告双方2019年3月13日签订的销售合同，并向原告退回预付款165000元；二、要求被告给付原告逾期付款违约金137500元；三、本案的诉讼费用由被告承担。事实和理由：2019年3月13日，原、被告双方在岳阳签订一份销售合同书。按照该合同约定，原告向被告订购了价值550000元的机器设备。合同第四条约定，合同签订后，由原告支付30%的预付款，被告收到预付款后，应当立即将上述机器设备在30天内发货。合同签订后，原告在2019年3月19日向被告支付了合同约定的预付款，被告收到预付款30天后，迟迟不向原告发货。经原告多次催货，被告以业务忙为由迟迟不按合同约定向原告发货。迫于无奈，2019年5月25日原告派工作人员到被告厂内催促发货，然而被告仍然不向原告发货。直到2019年6月1日，被告才向原告运送了部分机器设备，由于被告不守合同、重信誉，使得原告对被告履行合同的能力产生了严重的怀疑和不安。在2019年6月8日，向被告正式下发了书面工作联系函，要求被告立即向原告发送货物，并保证货物在验收调试结束后三天内向被告支付下余款项。如在收到通知后24小时内没有书面回复原告，则视为被告主动放弃履行合同的义务。现被告依然没有按照要求向原告发货。根据双方在合同中的约定，如发生纠纷由原告方所在地人民法院管辖。原告具状起诉，请求法院依法支持原告的诉请。被告开明微波能设备公司辩称：一、原告没有按照合同约定付款，属于违约。被告有先履行抗辩权，此时不发货不属于违约。双方签订的买卖合同第四条约定：“需方预付30%的货款，发货前支付65%的货款，剩余5%的货款作为质保金一年内付清”，第五条约定：“预付款到30天发货”。很明显，被告在“预付款到30天内发货”有一个前提条件，即原告应将65%的货款付清，现在原告没有按照合同约定将剩余65%的货款付清，根据《中华人民共和国合同法》第六十七条：“当事人互负债务，有先后履行顺序，先履行一方未履行的，后履行一方有权拒绝其履行要求”之规定，被告有先履行抗辩权，可以拒绝发货，不属于违约，原告才是违约方。二、经原告多次要求，被告本着友好协商的态度，已经向原告发出原价为250600元的货物，货物价值已经超出原告支出的预付款165000元的价值。三、被告没有违约，原告无权解除合同，也无权要求被告支付违约金，本案合同应当继续履行。综上，请求法院依法查明事实，并驳回原告的诉讼请求。被告开明微波能设备公司向本院提出反诉，反诉请求为：一、依法判决原告继续履行与被告2019年3月13日签订的合同编号为20190313的《岳阳开明微波能设备有限公司销售合同书》；二、依法判决原告立即向被告支付拖欠的65%的货款357500元；三、依法判决原告立即向被告赔偿损失55000元；四、本案全部诉讼费用由原告承担。事实与理由：2019年3月13日，原、被告签订买卖合同，合同第四条约定：“需方预付30%的货款，发货前支付65%的货款，剩余5%的货款作为质保金一年内付清”，第五条约定：“预付款到30天发货”，根据上述约定，原告应当在预付款到30天内付清另外65%货款，原告支付预付款的时间是2019年3月19日，现在早已过30天的期限。原告应当遵守诚实信用原则，按照合同的约定继续履行，立即将另外的65%的货款付清，同时其违约应当承担违约责任，根据买卖合同第七条第一款，原告应当按合同总金额的10%予以赔偿。针对开明微波能设备公司的反诉，圣昊实业发展公司辩称：一、驳回被告的一切反诉请求；二、本案的诉讼费应由被告承担。根据原告掌握的与被告负责人的微信聊天记录可知，至少在2019年4月25日，供方因为自己的原因，没有将合同订购的设备生产出来，且已超过合同约定的30日的时间，被告存在严重违约行为。经需方多次催促，供方依然没有将合同约定的设备制造出来，需方无奈在2019年5月25日，派张红利经理亲自到供方处催货。鉴于供方严重不守信用，对其履行合同的能力产生严重怀疑。根据《合同法》第69条规定，当事人依照本法第68条的规定中止履行的，应当及时通知对方，对方提供适当担保时应当恢复履行。中止履行后，对方在合理期限内未恢复履行能力，并且未提供适当担保的，中止履行的一方可以解除合同。鉴于上述事实与法律规定，需方及时向供方发出工作联系函，需方收到工作联系函后，不但不承认自己违约的事实，还强词夺理，反而以需方不及时支付货款为由迟迟不予履行合同，可见被告已完全丧失商业信誉，且毫无悔改之意。需方不得不提出解除合同并赔偿损失的诉讼请求。综上，被告的诉请缺乏事实依据和法律依据，应依法驳回其请求。根据当事人的诉辩主张、意见及提供证据质证、认证情况，本院确认以下事实：：2019年3月13日，原告（需方）与被告（供方）签订《岳阳开明微波能设备有限公司销售合同书》，由被告根据原告提供的产品名称、型号、数量进行加工制作机器设备，总价款合计666200元，最终优惠价为550000元；合同约定：二、保修期限：保修壹年；三、交（提）货地点、方式：供方负担汽运至需方工厂，运费由供方负责；四、结算方式及期限：需方预付30%的货款，发货前支付65%的货款，剩余5%的货款作为质保金一年内付清；五、交（提）货时间：预付款到三十天发货。七、违约责任及赔偿：1、供需双方任何一方不得单方面违反合同约定，若供需双方一方单方面违约，违约方将无条件按合同总金额的10%予以赔偿并承担相应损失；2、延期交货：供方每天按照总货款的5‰作为违约金支付给需方。另外双方对验收及检验、争议解决等事项进行了约定。2019年3月19日，原告向被告转账165000元，系付食品机械30%的预付款。原告方工作人员（微信名圆梦）与被告负责该合同的工作人员严爱军的微信聊天记录中显示：“2019年4月25日严：张总您好，我刚刚和我们李厂长、胡总沟通，您那边的货物准备发货事情，由于我们最近小龙虾生产比较紧张，您那边还有些货还没有完全加工，可能还需要一周左右时间发货，胡总让我先和您沟通一下，请您和田总、张新奇张总说一声，如果有困难，我可以就这一两天去趟漯河，和田总当面解释一下，实在抱歉，请谅解。最近公司实在太忙，每天都在加班加点。圆梦：能来一下和田总说声最好。能发先发。严：好的，那我安排时间去趟漯河2019年5月8日圆梦：啥时发货，严经理。严：在十三号前一定想办法把货发完，这几天实在太忙了，实在抱歉。2019年6月3日严：张总您好，货李厂长正在准备，应该下午发问题不大，但是我们财务要求上午您那边要把款办过来，这是公事，如果是我俩的私事怎么说都行，不是我不相信您。下午发货，安装人员随货一起过来。圆梦：好的。别再拖了。严：一定不再拖了。谢谢。圆梦：好的。严：河南圣昊合同金额：55万，已付16.5万，发货前应支付35.75万。圆梦：知道。你快发货吧。严：车已经联系了，不是今天晚上装车，就是明天上午装。6月5日严：胡总昨天不是和您讲了吗？款到了就全部发过去，他跟我讲的他和您通过电话了，发货的事情麻烦您和胡总联系了，他说商量后发货。圆梦：你到这种程度了，还不先发货，想的啥吗？刚和胡总也联系了，他说商量后发货。严：那您跟他联系吧，现在您这边的货是他亲自抓的。圆梦：那你也得管啊，当时是咱们谈的。严：我现在没有办法管，胡总和财务这边交代，没有收到货款就没有办法发货，实在抱歉，我真的帮不上。2019年6月8日圆梦：严经理，货还没发吗？回个话，好吧严：货还没法发，发货是胡总安排，你要和他沟通，我在外地”。2019年5月30日，被告将合同约定中的部分货物发给原告，原告于2019年6月1日接收了该批货物。2019年6月8日，原告致被告工作联系函，内容如下：“贵公司与我公司签订的合同编号为20190313的设备销售合同，鉴于贵公司交货时间一拖再拖，严重影响到我公司的正常工作安排，经我公司领导班子研究决定，解决办法如下：1、合同规定的2019年4月17日前到货日期，贵公司拖延到6月8日没有安排发货，我公司要求贵公司尽快履行合同，设备生产完应立即安排发货，鉴于贵公司严重违约在先，剩余货款我公司在收到调试设备结束后，3天内给予办理。2、若不按以上要求执行，视贵公司主动放弃履行合同，后续事宜经法律途径解决。望公司接到此函后，请在24小时书面回复我公司，否则我公司视贵公司主动放弃履行合同”，被告收到原告工作联系函后，于2019年6月12日向原告发出工作联系函，回复内容如下：“贵公司与我公司签订的合同编号为20190313的设备销售合同，鉴于贵公司支付货款一拖再拖，严重影响到我公司的正常工作安排，经我公司研究决定，解决办法如下：1、合同第四条规定：贵公司预付30%的货款，发货前支付65%的货款，剩余5%的货款作为质保金一年内付清。我公司3月19日收到30%预付货款，我公司准备在4月19日发货。但贵公司未在4月19日前支付合同约定的65%的货款。贵公司拖延至6月12日都没有支付合同约定的65%的货款，我公司要求贵公司尽快履行合同义务，应立即支付合同约定的65%的货款。鉴于贵公司违反合同的先履行义务，我公司将在收到贵公司支付合同约定的65%的货款后，积极履行合同约定的后履行义务，第二天给予发货。2、若不按以上要求执行，视为贵公司主动放弃履行合同，后续事宜经法律途径解决。望公司接到此函后，请在24小时书面回复我公司，否则我公司视贵公司主动放弃履行合同”。本院认为，原、被告于2019年3月13日书面签订《销售合同书》，系双方当事人的真实意思表示，不违反法律法规的强制性、禁止性规定，合法有效，本院予以确认，当事人应当按照约定全面履行自己的义务。合同签订后，原告于2019年3月19日向被告支付设备预付款165000元，对于原告积极履行合同项下部分义务的行为，本院给予肯定。合同第五条约定“预付款到三十天发货”，结合第四条“需方预付30%的货款，发货前支付65%的货款，剩余5%的货款作为质保金一年内付清”的约定，依常理及交易习惯，应理解为预付款到后三十天被告发出全部货物，而非部分货物，即被告应在2019年4月19日前加工出合同约定的全部货物并发货。但原告提交的微信聊天记录显示，被告方在2019年4月25日尚未加工出合同约定的全部货物，违反了合同第五条“预付款到三十天发货”的约定。被告在工作联系函中称其准备于2019年4月19日发货，但其并未及时积极主动催交货款，明显不符合常理、不符合交易习惯，不能够证明其对于自身权利的请求及维护已进行了必要先行的基本措施、做法，有违诚实信用原则，其提供的证据不足以令人信服，不能形成民事诉讼完整的证据链条，被告的行为表明其已构成违约。《中华人民共和国合同法》第九十四条规定：“有下列情形之一的，当事人可以解除合同：（一）因不可抗力致使不能实现合同目的；（二）在履行期限届满之前，当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行主要债务；（三）当事人一方迟延履行主要债务，经催告后在合理期限内仍未履行；（四）当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的；（五）法律规定的其他情形。”第九十六条规定：“当事人一方依照本法第九十三条第二款、第九十四条的规定主张解除合同的，应当通知对方。合同自通知到达对方时解除。对方有异议的，可以请求人民法院或者仲裁机构确认解除合同的效力。”第九十七条规定：“合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施，并有权要求赔偿损失。”根据上述法律规定，应解除双方于2019年3月13日签订的《销售合同书》，合同解除后，被告应当将收取原告的设备预付款165000元予以返还，原告应当将收到被告的部分货物予以返还。关于原告请求被告支付违约金137500元，合同第七条第2项约定的违约金过高，鉴于原告在2019年3月19日支付预付款后，被告未在2019年4月19日前发货时，原告未及时主张权利，故本院酌定被告支付原告违约金15000元。对于被告请求的赔偿损失55000元，因其构成违约，该项请求没有依据，本院不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国民法总则》第七条，《中华人民共和国民法通则》第四条、第一百零八条，《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条、第九十四条、第九十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第六十五条第一款、第一百四十八条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条规定，判决如下：一、解除原告（反诉被告）河南圣昊实业发展有限公司与被告（反诉原告）岳阳开明微波能设备有限公司于2019年3月13日签订的编号为20190313的《销售合同书》；二、被告（反诉原告）岳阳开明微波能设备有限公司于本判决生效后十日内返还原告（反诉被告）河南圣昊实业发展有限公司设备预付款165000元，并支付违约金15000元；三、原告（反诉被告）河南圣昊实业发展有限公司于本判决生效后十日内返还被告（反诉原告）岳阳开明微波能设备有限公司已收到的货物（详见清单）；四、驳回原告（反诉被告）河南圣昊实业发展有限公司的其他诉讼请求；五、驳回被告（反诉原告）岳阳开明微波能设备有限公司的反诉请求。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费5840元，由被告（反诉原告）岳阳开明微波能设备有限公司负担2920元，由原告（反诉被告）河南圣昊实业发展有限公司负担2920元。反诉费3790元，由被告（反诉原告）岳阳开明微波能设备有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于河南省漯河市中级人民法院。审判长 张 俭审判员 于胜华审判员 杨素华二〇二〇年一月十三日书记员 娄 丽附清单：河南圣昊实业发展有限公司应返还岳阳开明微波能设备有限公司已收到的货物，清单如下：1、解冻机1台（规格7m*1.2m）2、三层烘干机1台（规格6m*1.2m）3、吊装过水机（规格4m*1.2m）4、PVC提升机1台（规格3m*0.8m）5、PVC提升机1台（规格4m*0.6m）6、小搅拌桶1台7、振动筛1台（规格2m*1.2m）8、八角拌料机1台9、推车8台（规格1.178m*0.865m）