云南省弥渡县人民法院 刑 事 判 决 书 （2019）云2925刑初181号 公诉机关弥渡县人民检察院。 被告人张华平，男，1992年11月8日生于云南省弥渡县，汉族，初中文化，农民，住云南省大理白族自治州弥渡县。因犯盗窃罪，2011年12月2日被本院判处有期徒刑十年七个月，2018年11月30日减刑释放。因本案，2019年6月4日被刑事拘留，同年7月10日被逮捕，现羁押于弥渡县看守所。 指定辩护人刘天荣，云南益求律师事务所律师。 弥渡县人民检察院以弥检公诉刑诉[2019]141号起诉书指控被告人张华平犯贩卖毒品罪，于2019年12月16日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，适用普通程序，于2019年12月30日公开开庭审理了本案，弥渡县人民检察院指派检察员李鸿才出庭支持公诉，被告人张华平及其指定辩护人刘天荣到庭参加诉讼。现已审理终结。 弥渡县人民检察院指控：马某（另案处理）欲购买毒品进行贩卖，马某通过杨某（另案处理）与被告人张华平取得联系。2019年4月25日，张华平向他人购买毒品后以人民币（以下同）2000元的价格向马某贩卖毒品麻黄素200颗。2019年6月4日上午，张华平、杨某等人在新街镇XX村XX号吸食毒品，被民警查获。对张华平人身及随身携带物品进行检查时，从张华平右侧裤包内检查出毒品可疑物一袋，袋内装有疑似毒品冰毒片剂128颗，经称量该毒品可疑物净重12.22克。经大理州公安司法鉴定中心鉴定，被查获的毒品中含有甲基苯丙胺成分。经公安机关提供侦查实验结果为每颗约重0.095克，其贩卖及查获毒品共计约重31克。 认定上述事实的证据如下：1.物证；2.书证；3.证人证言；4.被告人的供述与辩解；5.鉴定意见；6.搜查、检查、称量、取样笔录、侦查实验笔录等。公诉机关认为，被告人张华平无视国法，为牟取非法利益，向他人贩卖毒品，在抓获时查获含有毒品甲基苯丙胺片剂12.22克，经公安机关提供侦查实验结果为每颗约重0.095克，其贩卖及查获毒品共计约重31克，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第三款之规定，犯罪事实清楚，证据确实充分，应当以贩卖毒品罪追究其刑事责任。张华平在其刑罚执行完毕后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，应从重处罚。建议对被告人张华平在有期徒刑十年至十三年幅度内判处，并处罚金。特提起公诉，请依法判处。 被告人张华平对公诉机关指控的罪名无异议，但辩称被当场查获的128颗冰毒片剂其不是用来贩卖，而是自己吸食；且其贩卖的毒品只是帮他人代购并没有牟利，请求从轻处罚。 辩护人刘天荣的辩护意见是：一、本案中贩卖毒品的行为只有被告人的供述等言词证据加以证实，没有物证等其他确实充分的证据加以印证，故被告人张华平的行为不构成贩卖毒品罪。二、被告人张华平的行为构成非法持有毒品罪，建议对张华平在三年左右有期徒刑确定宣告刑。 经审理查明：马某（另案处理）欲购买毒品进行贩卖，马某通过杨某（另案处理）与被告人张华平取得联系。2019年4月25日，张华平向他人购买毒品后以2000元的价格向马某贩卖毒品冰毒片剂200颗。 2019年6月4日上午，被告人张华平和杨某等人在新街镇XX村吸食毒品时被民警现场查获。当场从张华平右侧裤包内搜出毒品可疑物一袋，袋内装有疑似毒品冰毒片剂128颗，经称量该毒品可疑物净重12.22克。经鉴定，被查获的毒品可疑物中含有甲基苯丙胺成分。 经公安机关进行侦查实验结果为每颗约重0.095克，张华平贩卖及查获毒品共计328颗，约重31克。 上述事实公诉机关当庭出示了下列证据予以证实： 1.户口证明、三面照，证实张华平的自然身份情况。 2.受案登记表、立案决定书、抓获经过、检查证、检查笔录，证实2019年6月4日，弥渡县公安局新街派出所在工作中获悉新街镇XX村XX号有人涉嫌贩卖毒品。随后公安机关在该住所查获张华平等6名男子，并当场从张华平右侧裤包内查获一袋毒品可疑物，公安人员随即将张华平等人带回公安机关进行立案查处。 3.扣押清单、扣押决定书、物证照片，证实案发后公安机关扣押了张华平持有的毒品冰毒可疑物128颗、苹果6S手机一部。 4.弥渡县公安局弥公（新）检[2019]第121、122、124、125、126号现场检测报告书，证实2019年6月4日，经对张华平、杨某等人的尿液采用吗啡/甲基安非他明联合检测试剂盒（胶体金法）进行现场检测，结果甲基安非他明（冰毒）检测均呈阳性。 5.称量笔录、取样笔录、刑事技术照片，证实扣押张华平所持冰毒可疑物片剂128颗，经称量净重为12.22克。 6.调取证据通知书、调取证据清单、通话清单，证实张华平与杨某、马某之间的通话情况。 7.云南省第四监狱（2018）云四狱释字第325号释放证明书（副本）、弥渡县人民法院（2011）弥刑初字第112号刑事判决书、曲靖市中级人民法院（2014）曲刑执字第1296号、（2015）曲刑执字第4550号、（2016）云03刑更字第5763号、（2018）云03刑更4336号刑事裁定书，证实张华平的前科及释放情况。 8.情况说明，证实本案中与张华平一起抓获的吸毒人员杨某、刘某、白某、张某公安机关已经依法给予相应的行政处罚；杨某、马某涉嫌犯罪情况，公安机关另案处理。 9.证人证言，杨某证实马某欲贩卖毒品让其帮助联系卖家，其联系张华平后，张华平以2000元的价格向马某贩卖了200颗麻黄素，三人通过手机微信转账完成了交易。2019年6月4日其与张华平等人在吸食毒品时被公安机关当场抓获；其曾经多次向张华平购买过毒品。马某证实其通过杨某向张华平以2000元的价格购买过200颗麻黄素，三人是通过手机微信转账完成交易。蒲某证实其向张华平购买过毒品。白某、张某、刘某证实2019年6月4日凌晨，张华平、张某、白某、刘某、杨某在杨某家吸食毒品被公安机关现场查获，毒品系张华平提供。 10.被告人张华平的供述与辩解，证实2019年6月4日，其被查获时搜出的128颗毒品是其自己吸食的，杨某、张某、白某、刘某等人吸食的毒品由其提供，没有收取费用。在侦查及起诉阶段其拒不供述贩卖毒品的事实，庭审中其对贩卖给马某200颗毒品的事实供认不讳。 11.大理白族自治州公安司法鉴定中心（大）公（理化）鉴（毒品）字[2019]144号毒品检验报告，证实从张华平持有的毒品可疑物中检出甲基苯丙胺成分。 12.辨认笔录及照片，证实经杨某、马某、蒲某照片辨认，均辨认出张华平系向其贩卖毒品的人。 13.检查笔录、电话检查记录、手机微信转账记录照片，证实张华平、杨某、马某三人手机微信转账情况，2019年4月25日马某通过杨某向张华平转账1200元，其直接向张华平转账800元。 14.侦查实验笔录、照片，证实经公安机关侦查实验，张华平贩卖和持有的毒品每片重为0.095克。 15.同步录音录像光盘，证实公安机关在讯问过程中无刑讯逼供的行为。 经当庭质证、认证，上述证据真实、合法，与本案具有关联性，足以证明审理查明的事实，且被告人及辩护人均无异议，依法应确认为定案依据。 本院认为，被告人张华平无视国家法律，向他人贩卖毒品甲基苯丙胺片剂200颗；抓获时，公安民警当场从其身上查获甲基苯丙胺片剂128颗，净重12.22克；根据公安机关的侦查实验结果，其贩卖及查获的毒品共计约重31克，其行为已构成贩卖毒品罪，且属情节严重。公诉机关指控的事实清楚，证据确实、充分，指控罪名成立。虽然案发后公安机关未能查获张华平贩卖给马某的毒品，但根据在案能够相互印证的杨某、马某的证言及二人与张华平的手机微信转账记录、通话清单，足以证实张华平向马某贩卖毒品的事实，且被告人张华平在庭审时也对该事实予以供述，故辩护人提出被告人张华平不构成贩卖毒品罪的辩护意见，本院不予采纳。在量刑时，本院考虑以下情节：被告人张华平在刑罚执行完毕后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，属累犯，应从重处罚。庭审中能当庭自愿认罪，可酌情从轻处罚。根据法律规定，因被告人张华平吸食毒品，从其身上查获的毒品应认定为贩卖毒品的数量，但在量刑时考虑其吸食毒品的情节，酌情从轻处罚。综上所述，本院对被告人张华平作从轻处罚。被告人张华平提出从其身上查获的毒品不应计算为贩卖的毒品数量的意见和辩护人提出应以非法持有毒品罪对张华平处三年左右有期徒刑的意见，均与法律规定不符，本院不予采纳。据此，根据被告人张华平的犯罪事实、性质、情节和对社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第三款、第六十五条第一款、第四十五条、第四十七条、第五十二条、第五十三条、第六十四条之规定，判决如下： 一、被告人张华平犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十年，并处罚金10000元。 （刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年6月4日起至2029年6月3日止。罚金限期判决生效后30日内缴纳。） 二、扣押在案的毒品甲基苯丙胺片剂、苹果6S手机一部，依法予以没收。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向大理白族自治州中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应交上诉状正本一份，副本二份。 审 判 长  杨震军 人民陪审员  段苏娟 人民陪审员  朱智娟 二〇二〇年一月五日 书 记 员  向春雪