湖南省安化县人民法院民 事 判 决 书（2019）湘0923民初3609号原告：安化县清塘镇煤矿有限责任公司，住所地安化县清塘铺镇红岩村。法定代表人：赵沧海，该公司经理。委托诉讼代理人：刘建奇，湖南银城律师事务所律师。被告：吴余全，男，1970年10月8日出生，汉族，安化县人，农民，住安化县。委托诉讼代理人：袁珍，湖南良光律师事务所律师。原告安化县清塘镇煤矿有限责任公司与被告吴余全劳动争议一案，本院于2019年12月23日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告安化县清塘镇煤矿有限责任公司的委托诉讼代理人刘建奇，被告吴余全及其委托诉讼代理人袁珍到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告安化县清塘镇煤矿有限责任公司向本院提出诉讼请求：判令原告对被告职业病（尘肺）的损害后果及被告的诊断费、鉴定费不承担民事赔偿责任。事实和理由：2019年9月，被告向安化县劳动人事争议仲裁委员会提出仲裁请求，请求解除双方之间的劳动关系，并要求支付相关待遇。同年12月3日，安化县劳动人事争议仲裁委员会作出安劳人仲字[2019]第249号仲裁裁决书，裁决“1.双方劳动关系自申请人主张权利之日起即2019年9月17日解除；2.被申请人支付申请人一次性伤残补助金、一次性工伤保险长期待遇721835元；3.被申请人支付申请人诊断费、鉴定费1301.23元”。原告不服上述裁决内容，特提起诉讼。一、本案依法应当适用《中华人民共和国合同法》的规定，认定原、被告之间属于承包关系。2015年4月8日，被告与原告签订了采煤承包协议，约定安化县清塘铺镇煤矿有限责任公司由吴余全承包开采，利润按原告54%、被告46%的比例分配，同时约定，被告方不得招收尘肺病人。而被告在协议签订之时隐瞒了其已患尘肺病的事实。故原告与被告之间依据上述协议的约定应适用《中华人民共和国合同法》的规定认定为承包关系，不应适用《劳动合同法》的规定认定为劳动关系。二、本案应属于人民法院直接受理的范围，工伤认定及劳动仲裁均不是前置程序，故工伤认定及劳动能力鉴定结果均不应采纳。原、被告之间属于合同关系，双方之间的民事权利义务都是平等的，而且依据合同约定，双方之间是自负盈亏的；而“劳动者”是在用人单位的管理下从事劳动并获取劳动报酬的自然人，故原、被告之间不符合《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二条“中华人民共和国境内的用人单位与劳动者发生的下列劳动争议”的大前提，不属于仲裁委直接受理案件的范围。三、在采煤承包协议签订时，被告方隐瞒了疑似尘肺的事实。吴余全在承包清塘煤矿前，已有二十余年井下作业历史，其向原告方隐瞒了已疑似尘肺病的事实，尘肺病是因长期在粉尘密集的工作条件下作业，吸入粉尘累积到一定程度才可能发生的，因此被告的损失不应当由原告赔偿。综上所述，原告认为本案属于《合同法》调整的范畴，原、被告之间属于承包关系，不属于劳动关系，故请求法院支持原告的诉讼请求。被告吴余全辩称，一、被告与原告之间存在事实劳动关系，且被告所患职业病应认定为工伤，以上事实均有生效的法律文书予以确认。原告未为被告购买工伤保险，故被告有权要求原告向其支付相关的工伤保险待遇。二、请求法院按照安化县劳动人事争议仲裁委员会安劳人仲字[2019]第249号仲裁裁决书的裁决事项判决：1.被告与原告之间的劳动关系自2019年9月17日解除，2.原告支付被告一次性伤残补助金、一次性工伤保险长期待遇721835元[（23个月+132个月）×4657元/月]，3.原告支付被告诊断费、鉴定费1301.23元。三、被告自愿放弃主张原告向其支付经济补偿金的权利。根据双方当事人的举证、质证情况，本院认定事实如下：被告吴余全于2015年2月入职原告处从事掘进工作。2015年4月8日，原告与被告签订《采煤承包协议》，由被告组织人员为原告采煤。2015年4月22日，原告组织被告等人在安化县疾病预防控制中心进行了体检，为疑似尘肺病。2017年5月，原告停工关闭，被告离开原告处。2017年6月19日，被告经湖南省职业病防治院诊断为煤工尘肺叁期。2017年10月，被告向安化县劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求确认与原告存在劳动关系。2017年11月，安化县劳动人事争议仲裁委员会作出安劳人仲字[2017]第32号仲裁裁决书，裁决二者存在事实劳动关系。原告不服，向安化县人民法院提起诉讼，安化县人民法院经审理作出（2017）湘0923民初3005号民事判决，认定原告与被告之间存在事实劳动关系。原告仍不服，向益阳市中级人民法院提起上诉，益阳市中级人民法院经审理作出（2018）湘09民终364号民事判决，驳回上诉，维持原判。2018年5月8日，被告经益阳市疾病控制中心诊断为职业性煤工尘肺叁期。2018年6月12日，被告向安化县人力资源和社会保障局（以下简称“安化县人社局”）申请工伤认定。2018年7月3日，安化县人社局作出安人社工伤认定[2018]120号工伤认定决定书，认定被告吴余全受到的事故伤害，符合《工伤保险条例》第十四条第（四）项的规定，属于工伤认定范围，认定为工伤。原告不服，向桃江县人民法院提起诉讼，桃江县人民法院经审理作出（2018）湘0922行初115号行政判决，驳回原告的诉讼请求。原告仍不服，向益阳市中级人民法院提起上诉，益阳市中级人民法院经审理作出（2019）湘09行终29号行政判决，驳回上诉，维持原判。2019年8月21日，益阳市初次劳动能力鉴定委员会作出益劳鉴20190968号益阳市初次劳动能力鉴定结论书，鉴定被告的劳动能力为伤残叁级。2019年9月，被告向安化县劳动人事争议仲裁委员会提出仲裁请求，请求解除双方之间的劳动关系，并要求支付相关待遇。同年12月3日，安化县劳动人事争议仲裁委员会作出安劳人仲字[2019]第249号仲裁裁决书，裁决：“1.双方劳动关系自申请人主张权利之日起即2019年9月17日解除；2.被申请人支付申请人一次性伤残补助金、一次性工伤保险长期待遇721835元；3.被申请人支付申请人诊断费、鉴定费1301.23元”。原告不服上述裁决内容，于2019年12月23日诉至本院。另查明，原告因政策要求停工关闭，并未工商注销。原告也没有为被告参加工伤保险。被告为此工伤花费诊断费、劳动能力鉴定费1301.23元。本院认为，被告与原告之间的关系属劳动关系，被告受到的伤害属工伤，均已经劳动仲裁、法院判决，相关法律文书已经发生法律效力，本院予以确认。《工伤保险条例》第十条第一款规定：“用人单位应当按时缴纳工伤保险费。职工个人不缴纳工伤保险费”；第六十二条规定：“依照本条例规定应当参加工伤保险而未参加工伤保险的用人单位职工发生工伤的，由该用人单位按照本条例规定的工伤保险待遇项目和标准支付费用”。本案中，原告未为被告参加工伤保险，被告享受的工伤保险待遇应由原告支付，故对原告主张对被告职业病（尘肺）的损害后果及被告的诊断费、鉴定费不承担民事赔偿责任的诉讼请求，本院不予支持。《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第一款第三项规定：“用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同：……(三)未依法为劳动者缴纳社会保险费的；……”。被告提出自其主张权利之日即2019年9月17日解除双方劳动关系，并自愿放弃向被告主张经济补偿金的权利，系其真实意思表示，不违反法律规定，本院予以确认。《工伤保险条例》第三十五条第一款第一项规定：“职工因工致残被鉴定为一级至四级伤残的，保留劳动关系，退出工作岗位，享受以下待遇：(一)从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：……三级伤残为23个月的本人工资……”。被告的劳动能力经鉴定为伤残叁级，故可以享受23个月本人工资的一次性伤残补助金。《湖南省农民工参加工伤保险暂行办法》第八条规定：“劳动保障行政部门依法认定为工伤且劳动能力鉴定伤残等级达到一至四级的农民工，享受的伤残津贴、生活护理费等长期待遇，按月支付，直至丧失领取条件为止；经农民工本人提出一次性享受工伤保险长期待遇的，应与用人单位解除或终止劳动关系，与所在统筹地区工伤保险经办机构签订协议，中止工伤保险关系”，第九条第二项规定：“一次性享受工伤保险长期待遇的标准按照工伤发生之日或职业病诊断之日的年龄、伤残等级及本人月平均工资核定，具体标准为：（二）35周岁至50周岁（含50周岁）伤残等级三级的为132个月……”。被告系农村户口，故可以享受132个月本人工资的工伤保险长期待遇。《工伤保险条例》第六十四条第二款规定：“本条例所称本人工资，是指工伤职工因工作遭受事故伤害或者患职业病前12个月平均月缴费工资”。被告于2017年6月19日经湖南省职业病防治院诊断为煤工尘肺叁期。因原、被告双方均未提交被告2016年度工资情况的证据，故本院参照《益阳市人社局、统计局关于发布2016年全市在岗职工平均工资的通知》（益人社发[2017]31号）之规定，以2016年益阳市在岗职工的月平均工资4657元为被告本人工资的计算基数。因此，被告可享受23个月本人工资的一次性伤残补助金、132个月本人工资的一次性工伤保险长期待遇，合计721835元[（23个月+132个月）×4657元/月=721835元]。《湖南省实施办法》第二十三条第一款规定：“……未参加工伤保险或者未按时足额缴纳工伤保险费的，工伤职工的劳动能力鉴定费用由用人单位承担”。故本院对被告主张原告应向其支付诊断费、鉴定费1301.23元的请求予以支持。综上所述，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、《工伤保险条例》第十条、第三十五条、第六十二条、第六十四条、《中华人民共和国民事诉讼法》第十三条、第六十四条之规定，判决如下：一、被告吴余全与原告安化县清塘镇煤矿有限责任公司之间的劳动关系自2019年9月17日解除；二、原告安化县清塘镇煤矿有限责任公司支付被告吴余全一次性伤残补助金、一次性工伤保险长期待遇721835元；三、原告安化县清塘镇煤矿有限责任公司支付被告吴余全诊断费、鉴定费1301.23元；上述第二、三项合计为723136.23元，限原告安化县清塘镇煤矿有限责任公司于本判决书生效之日起十日内向被告吴余全付清。四、驳回原告安化县清塘镇煤矿有限责任公司的诉讼请求。案件受理费10元，减半收取5元，由原告安化县清塘镇煤矿有限责任公司负担。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省益阳市中级人民法院。审判员  周劲阳二〇二〇年一月十六日法官助理龚倩书记员仇美琴