四川省大邑县人民法院 刑 事 判 决 书 （2019）川0129刑初348号 公诉机关四川省大邑县人民检察院。 被告人陈晓川，男，汉族，四川省大邑县人，高中肄业，户籍所在地：四川省大邑县。因涉嫌犯开设赌场罪，于2019年1月23日被大邑县公安局刑事拘留，同年2月25日被大邑县公安局执行逮捕。现羁押于大邑县看守所。 辩护人熊勇，四川律航律师事务所律师。 被告人任科，男，汉族，四川省大邑县人，高中肄业，户籍所在地：四川省大邑县。因涉嫌犯开设赌场罪，于2019年1月23日被大邑县公安局刑事拘留，同年2月25日被大邑县公安局执行逮捕。现羁押于大邑县看守所。 辩护人熊斌，四川律航律师事务所律师。 四川省大邑县人民检察院以大检公诉刑诉[2019]325号起诉书指控被告人陈晓川、任科犯开设赌场罪一案，于2019年10月24日向本院提起公诉。本院依法适用简易程序，审理中发现不宜适用简易程序的情形，本院依法转为普通程序，组成合议庭，于2019年12月26日、2020年1月15日公开开庭进行了审理。四川省大邑县人民检察院指派检察员王振春出庭支持公诉，被告人陈晓川及其辩护人熊斌，被告人任科及其辩护人熊勇到庭参加诉讼。现已审理终结。 公诉机关指控：2018年7月份以来，被告人陈晓川伙同被告人任科以营利为目的，招聘工作人员在大邑县租用房内，配备电脑、手机、使用ＱＱ、微信等聊天工具为“川麻”、“三元”、“财神”、“天天乐”等网络游戏提供买卖游戏分服务，赚取差价营利；并多次通过散发卡片、发布赌博游戏广告等方式，招揽、组织顾客参与“川麻”、“三元”、“财神”、“天天乐”等游戏赌博活动，为参赌人员提供买卖游戏分服务，赚取差价营利。截止2019年1月20日被公安机关查处时，该赌博场所涉案赌资总收入为人民币3454431.59元，营利563595.36元。 公诉机关为支持上述指控，当庭出示了物证、书证、证人证言、被告人供述与辩解、辨认笔录、电子数据等证据。公诉机关认为，被告人陈晓川伙同任科开设赌场，情节严重，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第二十五条，第三百零三条第二款之规定，犯罪事实清楚，证据确实充分，应以开设赌场罪追究刑事责任。被告人陈晓川、任科自动投案，并如实供述犯罪事实，属自首，适用《中华人民共和国》刑法第六十七条第一款之规定，可以从轻或减轻处罚。被告人陈晓川协助司法机关抓捕同案犯，属立功，适用《中华人民共和国刑法》第六十八条之规定可以从轻或减轻处罚。 被告人陈晓川辩称：对犯罪事实无异议，但认为其行为构成赌博罪。 被告人陈晓川的辩护人提出以下辩护意见:1、对犯罪事实基本无异议，但涉案赌资总收入应以银行提现金额为准，营利金额再按10%计算。2、本案构成赌博罪，而非开设赌场罪。二被告人即没有建立或代理赌博网站，涉案网络游戏也非赌博网站，没有为赌博网站提供服务、资金支付结算业务或投放广告的行为；二人仅是通过为游戏玩家买卖游戏币赚取差价营利，并以此为业，符合赌博罪构成要件。3、陈晓川具有自首、立功、初犯、退缴违法所得等从轻量刑情节。 被告人任科辩称：对犯罪事实无异议，但认为其行为构成赌博罪。 被告人任科的辩护人提出以下辩护意见:1、对犯罪事实基本无异议，但涉案赌资总收入应以银行提现金额为准，营利金额再按10%计算。2、本案构成赌博罪，而非开设赌场罪。二被告人是通过为游戏玩家买售游戏币赚取差价营利，并以此为业，符合赌博罪构成要件；二人即没有建立或代理赌博网站，涉案网络游戏也非赌博网站，没有为赌博网站提供服务、资金支付结算业务或投放广告的行为，二人对游戏网站和游戏玩家不具有支配和控制能力，不符合开设赌场罪的构成要件。3、任科具有自首、初犯、自愿认罪、退缴违法所得等从轻量刑情节。4、任科在犯罪中处于从犯地位，服从陈晓川的安排，仅起到帮助的辅助作用。 被告人陈晓川及其辩护人当庭提交所在社区同意进行社区矫正的函、缴款凭证及五份已生效判例，拟证明陈晓川所在社区同意对其进行社区矫正，家属已代其退缴违法所得40000元，本案有相似判例判决为赌博罪。 被告人任科及其辩护人当庭提交所在社区同意进行社区矫正的函、缴款凭证及户口本，拟证明任科所在社区同意对其进行社区矫正，家属已代其退缴违法所得25000元及其家庭成员情况。 公诉人对被告方提交的证据发表五份生效判例与本案无关联性，其他证据无异议的质证意见。 经审理查明：2018年7月份以来，被告人陈晓川伙同被告人任科利用“川麻”、“三元”、“财神”、“天天乐”等网络游戏中虚拟游戏币可以在游戏玩家之间进行赠与、转让的功能，招聘工作人员严某、王某某、杨某等十余人，在大邑县租用房内，配备电脑、手机，使用ＱＱ、微信等聊天工具，通过散发卡片、发布广告等方式，为“川麻”、“三元”、“财神”、“天天乐”等游戏玩家提供买卖游戏分服务，通过低价收购游戏分（下分）、高价出售游戏分（上分）的方式，从中赚取差价营利。至2019年1月20日被公安机关查处时，七张专门用于非法交易的银行卡累计提现进账金额为人民币3326102.82元，涉案微信账户总收入为人民币3454431.59元，总支出为人民币2890836.23元，违法所得为人民币435266.59元。案发后，公安机关扣押涉案物品有银行卡5张、手机11部、电脑主机9部、笔记本电脑1部、本子5本、宣传卡片758张（详见扣押物品清单）。 2019年1月底、7月初，大邑县公安局对八个涉案银行卡账户进行冻结，共计冻结涉案款人民币94614.71元。2020年1月初，本院对上述银行卡账户的上述款项重新进行了冻结。 另查明，2019年1月22日，陈晓川主动到公安机关投案，并协助公安机关抓捕同案犯。同日，任科主动到公安机关投案。2019年12月25日，陈晓川退缴违法所得人民币40000元，次日，任科退缴违法所得人民币25000元。 上述事实，有经庭审质证的下列证据予以证实，大邑县公安局的受案登记表、立案决定书、到案经过，犯罪嫌疑人基本情况、辨认笔录、指认现场笔录、检查证、检查笔录、扣押决定书、扣押清单、发还清单、转账清单、微信转账记录、现场勘验检查工作记录、电子物证检查工作记录、协助查询财产通知书、协助冻结财产通知书、行政处罚决定书、情况说明，证人李某、张某、曹某某等人的证言，被告人陈晓川、任科的供述。上述证据，来源合法、客观真实，与本案相关联，被告人陈晓川、任科及其辩护人不持异议，本院予以采信。 本院认为，被告人陈晓川、任科以营利为目的，利用网络游戏平台，纠集游戏玩家进行聚众赌博的行为，构成赌博罪，且系共同犯罪，依法应予处罚。二被告人对游戏平台和参赌人员的赌博活动无管理和控制力，其行为不符合开设赌场罪的特征，公诉机关的指控罪名不成立，本院不予支持。鉴于本案微信账户收入中存在重复入账、循环入账等情况，应以用于非法交易的银行卡累计提现金额作为总收入金额，减去总支出金额，本案违法所得确定为人民币435266.59元。扣押在案的作案工具及违法所得人民币94614.71依法予以没收。二被告人自动投案，并如实供述犯罪事实，系自首，可以从轻处罚。被告人陈晓川协助司法机关抓捕同案犯，系立功，可以从轻处罚。二被告人退缴部分违法所得，本院在量刑时酌情考虑。二被告人在共同犯罪中，分工配合，均积极主动实施犯罪行为，不宜划分主从，应按照各自犯罪行为、情节和作用分别量刑，故对任科辩护人提出的任科系从犯的辩护意见不予采纳。对二被告人的辩护人所提营利应以银行提现金额的10%计算的辩护意见，与本案查明事实不符，本院不予采纳，其余辩护意见与查明事实及相关法律规定相符，本院予以采纳。 据此，依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第一款、第二十五条、第五十二条、第五十三条、第六十七条第一款、第六十八条、第六十四条之规定，判决如下： 一、被告人陈晓川犯赌博罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币30000元。 (刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即刑期自2019年1月23日起至2020年1月22日止。罚金在本判决生效之日起十日内缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。) 二、被告人任科犯赌博罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币20000元。 (刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即刑期自2019年1月23日起至2020年1月22日止。罚金在本判决生效之日起十日内缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。) 三、对扣押在案的违法所得人民币94614.71元，被告人陈晓川退缴的违法所得人民币40000元、被告人任科退缴的违法所得25000元依法予以没收；其余违法所得人民币275651.88元继续予以追缴。 四、对扣押在案的作案工具依法予以没收。 （以扣押清单为准） 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向四川省成都市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本三份。 附:涉案银行卡清单 审 判 长  刘 昊 人民陪审员  陈玉兰 人民陪审员  黄真理    二〇二〇年一月十五日 法官 助理  郭 旭 书 记 员  王俊垚 附：涉案银行卡清单                            序号                       发卡银行                       户名                       银行账号                       冻结金额                       扣押             情况                       备 注                               1                       招商银行成都分行营业部                       陈晓川                       62148*******5355                       51192.79元                       已扣押                                                     2                       中国民生银行             成都青羊支行                       陈晓川                       62261*******7380                       6017.51元                       已扣押                       提现             银行卡                               3                       中信银行成都             成飞大道支行                       陈晓川                       62177*******8659                       6401.32元                       已扣押                       提现             银行卡                               4                       中国民生银行             成都青羊支行                       任科                       62261*******7398                       4350.34元                                             提现             银行卡                               5                       中信银行成都             成飞大道支行                       任科                       62177*******8642                       5094.25元                                             提现             银行卡                               6                       华夏银行             成都金牛支行                       付倩                       62302*******7323                       14534.60元                                             提现             银行卡                               7                       中国光大银行             成都光华支行                       严雷                       62149*******9163                       69.60元                       已扣押                       提现             银行卡                               8                       中国农业银行             大邑县支行                       万丹                       622848*********1372                       6954.30元                       已扣押                       提现             银行卡                               合计                                                                                         94614.71元                                                            本案适用的相关法律条文 《中华人民共和国刑法》 第三百零三条以营利为目的，聚众赌博或者以赌博为业的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金。 开设赌场的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。 第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。 二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。 第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。 第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。 由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。 第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。 被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。 犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。 第六十八条犯罪分子有揭发他人犯罪行为，查证属实的，或者提供重要线索，从而得以侦破其他案件等立功表现的，可以从轻或者减轻处罚；有重大立功表现的，可以减轻或者免除处罚。 第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。