北京市朝阳区人民法院民 事 判 决 书（2018）京0105民初40800号原告（被告）：北京协成房地产经纪有限责任公司，住所地北京市朝阳区东四环中路78大成国际中心B2座10层03-1号。法定代表人：王晓航，经理。委托诉讼代理人：安延芳，女，北京协成房地产经纪有限责任公司职员。委托诉讼代理人：宋明波，男，北京协成房地产经纪有限责任公司职员。被告（原告）：翟修文，男，1981年10月10日出生，汉族，无业，住河北省石家庄市新华区。委托诉讼代理人：孙峰，北京市北斗鼎铭律师事务所律师。原告（被告）北京协成房地产经纪有限责任公司（以下简称协成公司）与被告（原告）翟修文（以下称姓名）劳动争议一案，本院立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。协成公司的委托诉讼代理人安延芳、宋明波及翟修文的委托诉讼代理人孙峰到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。协成公司向本院提出诉讼请求：1．判令我公司无需支付翟修文2016年12月1日至2017年1月24日工资23589.03元；2．无需支付2015年1月1日至2016年12月31日未休年假工资27751.8元；3．无需支付违法解除劳动关系赔偿金346770元；4．诉讼费由翟修文承担。事实及理由：我公司不服仲裁裁决，因此诉至法院，仲裁委认定的翟修文的工资标准错误，应为8974.52元，翟修文自2016年11月25日后没有出勤记录，未给我公司提供劳动，不应支付12月至2017年1月24日的工资。我公司统一安排职工在春节期间休假，翟修文作为公司高管，实行不定时工作制，休假有权自己安排，且其在2015年及2016年春节期间已休年假，我公司无需支付年假工资。关于解除，我公司因翟修文经多次通知限期返岗都没有来公司上班，因此与其合法解除劳动合同，不同意支付违法解除劳动关系赔偿金。翟修文向本院提出诉讼请求并辩称：1.请求裁定协成公司支付工资报酬90540.36元（2016年12月至2017年2月）；2.补发绩效奖金275000元（2015年第二季度至2016年底）；3.支付违法解除劳动关系赔偿金543242.16元；4.支付不签订无固定期限劳动合同的双倍工资181080.72元（2016年9月10日至2017年2月28日）；5.支付未休年假工资报酬228952.35元（从2008年至2016年底共55天）。事实及理由：我于2008年9月10日到协成公司工作，2016年9月9日第二次续签劳动合同到期后，公司一直不与我签订无固定期限劳动合同。我要求协成公司提供赔偿方案，协商解除劳动关系，协成公司不与我协商，反而以严重违纪为由单方与我解除劳动关系。我因此申请劳动争议仲裁，对仲裁裁决不服，因此诉至法院，请求法院依法判决。不同意协成公司的诉讼请求，同我方起诉意见。协成公司对翟修文的诉讼请求辩称：翟修文在2015年至2016年期间很少来公司上班，对管理的部门不闻不问，部门没有任何业绩，我公司通知其待岗，其自2016年11月25日没有出现过，因此我公司不存在发放工资的情况。我公司不存在发放绩效奖金的规定。我公司与工会沟通，取消了部门，通知了翟修文待岗，翟修文不到公司返岗，严重违纪，我公司因此与其解除劳动合同，不认为是违法解除。翟修文自行安排年假，2015年至2016年期间翟修文根本没有来公司上班，不同意支付未休年假的工资。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。此部分证据显示：翟修文于2008年9月10日到协成公司工作，双方签订了两份劳动合同，翟修文主张第二份劳动合同到期时间为2016年9月9日，之后协成公司未续签，协成公司不予认可，主张该份劳动合同期限为2011年9月8日至2017年9月30日，并提交了该劳动合同。翟修文申请对该合同中各页纸张是否为同一批次打印、各页内容是否为同时打印进行鉴定，北京市华夏物证鉴定中心经本院委托进行该鉴定，鉴定过程中，协成公司表示不同意破坏检材，北京市华夏物证鉴定中心因此未能进行检材各页纸张成分及机制文字的油墨成分检验，仅对检材各页机制文字的打印特征进行检验后出具鉴定意见书称：“1.倾向认为检材第2页与第8页为同一批次打印，倾向认为检材第3页与第4页为同一批次打印，倾向认为检材第5页与第6页为同一批次打印，认为检材第2页（第8页）、第4页（第3页）、第6页（第5页）、第7页不是同一批次打印；2.现有技术条件下，无法对检材各页纸张与油墨的形成时间进行鉴定。”鉴定费1800元由翟修文预付。该劳动合同第一页为封面，第二页为双方基本情况，内容系手写，第三页起内容均系打印，第三页载明了合同期限、翟修文的工作岗位、工作地点等，第四页内容为工时制度（未选择定时或不定时工作制）、劳动报酬（约定按岗定薪），未约定具体工资标准，第五页内容为“社会保险及其他保险福利待遇”，第六页为劳动合同的解除、终止和经济补偿、当事人约定的其他内容等，其中第（二）项约定“关于《中华人民共和国劳动合同法》中第四十条第三款中所规定的重大变化包括但不限于下列情况：……2.甲方因经营上的变化，取消乙方的工作部门或职位（岗位）……”第七页为“劳动争议处理及其它”等内容，第八页为末页，有双方签字盖章。协成公司向翟修文支付工资至2016年11月。2016年12月26日协成公司做出《解除劳动合同通知书》，写明因翟修文严重违纪，依据劳动合同法第三十九条第二款规定与其解除劳动合同。翟修文于2017年1月24日到协成公司领取了该通知。对双方有争议的证据和事实，本院认定如下：1.翟修文主张协成公司应当支付其2016年9月10日至2017年2月28日的双倍工资，提交了2016年10月24日与人力总监宋XX的对话予以证明，显示宋XX称翟修文的劳动合同9月到期了，领导不同意续签，翟修文提出不续签劳动合同应当有一个补偿方案。2.翟修文主张其工资构成为工资＋月奖＋季度绩效，工资为25000元每月，其中11000元转账支付，14000元以发票冲抵支付现金，每月另有金额不固定的奖金。就14000元属于工资翟修文提交了与协成公司财务人员崔XX的对话录音予以证明，录音中翟修文称领工资，崔XX发给翟修文14000元现金。协成公司主张翟修文没有奖金，每月14000元为费用报销并非工资，提交了翟修文签字的各月份报销支出凭单予以证明。3.翟修文主张协成公司违法与其解除劳动合同。协成公司主张翟修文旷工，构成严重违纪，因此依据《中华人民共和国劳动合同法》与其解除劳动合同，经过为该公司首先于2016年11月25日作出通告，因原告所在部门营销策划中心长期无业绩，予以撤销，全部员工自当日起做待岗处理，2016年11月30日该公司作出《限期返岗通知书》，要求翟修文返岗上班，同日以快递方式向翟修文送达了上述通知及通告，并送达了《考勤与请休假管理制度》的节选，2016年12月16日再次向翟修文快递《限期返岗通知书》，以上两份邮件翟修文均已签收，2016年12月28日因翟修文未返岗该公司向其快递送达《严重违纪通知书》及《解除劳动合同通知书》，邮件被退回。就此协成公司提交了上述各份文件、快递单、公告栏照片等予以证明，并申请本院协助向中国邮政速递物流股份有限公司（以下简称中国邮政速递公司）调查2016年11月30日、12月16日所发出的邮件的送达情况。中国邮政速递公司向本院回函称目前系统中只有第一份邮件的性清单扫描件并提供给本院，显示签收人签名为“翟修文”，时间为12月1日，备注中写明“必须本人携带身份证签收，如不是本人签收请退回，不允许代签”。2016年11月30日的《限期返岗通知书》内容为告知翟修文原部门全部人员均作待岗处理，现其处于待岗状态，工资待遇按照《北京市工资支付规定》第二十七条执行，要求翟修文2016年12月1日按照工作时间返岗，逾期未返岗连续旷工2天的属于严重违纪行为，将依法解除劳动关系；2016年12月15日的《限期返岗通知书》要求翟修文立即来公司报到，如仍未返岗，将依法解除劳动合同。翟修文对上述证据的真实性均不予认可。4.关于年假，翟修文主张其2009年至2013年每年应享受年假5天，2014年至2016年每年应享受年假10天，其均未休年假，要求协成公司支付未休年假工资报酬。协成公司主张翟修文执行不定时工作制，不坐班，休假自行安排，因此不同意支付年假工资。5.关于季度绩效，翟修文未提供证据证明。2017年3月21日翟修文向北京市朝阳区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，该仲裁委裁决协成公司支付翟修文2016年12月1日至2017年1月24日的工资23589.03元、2015年1月1日至2016年12月31日未休年假工资27751.8元、违法解除劳动关系赔偿金346770元，驳回了翟修文的其他仲裁请求。双方均不服裁决诉至本院。本院认为，1．待岗系非因劳动者原因用人单位无法安排劳动者工作而安排劳动者暂时下岗的情况，待岗期间依照《北京市工资支付规定》，用人单位基于劳动者未给其提供劳动，可仅按照不低于本市最低工资标准的70%的标准支付基本生活费，而无需支付工资。协成公司已于2016年11月25日通知翟修文待岗且仅支付待岗工资，又在未安排工作岗位的情况下要求翟修文每天按照工作时间到公司上班，否则视为旷工，缺乏合理性，故本院认为协成公司以其翟修文未返岗构成旷工为由与其解除劳动关系，不符合法律规定，应支付其违法解除劳动关系赔偿金7706×3×8.5×2=393006元。2．关于翟修文的工资标准双方存在争议，协成公司主张为11000元，翟修文主张为11000元+14000元，另有奖金，就此翟修文提交了录音予以证明，协成公司主张14000元为报销款项并非工资，但其亦陈述2015年至2016年期间翟修文很少来公司上班，部门没有任何业绩，对于14000元系报销仅提交了支出凭单，未提交报销单据，因此本院采信14000元名为报销实为工资的意见。根据翟修文提交的工资卡交易明细计算，其离职前12个月（2016年2月至2017年1月）的平均工资应为26220元。3.关于翟修文2015年应享受带薪年假的天数，因翟修文未举证证明其入职协成公司前的工作情况，其入职协成公司不足10年，应每年享受5天年假。协成公司未举证证明其休假情况，应支付年假工资26220÷21.75×5×2=12055元。2016年1月至11月翟修文应享受年假4天，协成公司应支付翟修文未休年假工资26220÷21.75×4×2=9644.14元。2016年12月翟修文待岗，本院已判决协成公司支付待岗工资，因此不再支付当月的未休年假工资报酬。关于翟修文要求支付2008年至2014年未休年假工资报酬的请求，因超过了依法用人单位应当保留考勤等工资支付凭证的期限，应由翟修文举证证明其未休年假，就此翟修文未举证，因此本院不支持。4．关于2016年12月1日至2017年1月24日的工资，因协成公司安排翟修文待岗，应按照待岗工资标准支付，金额为1890÷21.75×18×70%＋1890×70%=2417.9元。5.翟修文主张2016年9月9日其劳动合同期满，之后协成公司未依法签订无固定期限劳动合同，应当支付未签订无固定期限劳动合同的双倍工资。协成公司提交了期限至2017年9月30日的劳动合同以证明其无需支付未签订劳动合同的双倍工资。就此翟修文提交了2016年10月与协成公司人事负责人的对话录音，显示其曾通知翟修文劳动合同已于当年9月到期，之后公司不准备续签，而审理中，经翟修文申请、鉴定机构对协成公司所提交的劳动合同进行了鉴定，结论为倾向性认为写有合同期限的第三页与有双方手写内容的第二页、第八页非同一批次打印，另因协成公司不同意对劳动合同进行纸张成分的鉴定，鉴定机构无法确定合同各页是否为同一批次纸张。综合以上情况，本院对协成公司提交的劳动合同真实性不予认定，对翟修文要求支付2016年9月10日至2017年1月24日期间未签订无固定期限劳动合同双倍工资差额的请求予以支持，其标准应按照基本工资计算，为25000÷21.75×15＋25000×2＋2417.9=69659.28元。6.关于翟修文要求协成公司补发绩效工资的请求，因缺乏证据证明协成公司应予支付，本院不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国劳动合同法》第十四条第二款第三项、第三十条、第八十二条、第八十七条，《职工带薪年休假条例》第五条规定，判决如下：一、原告（被告）北京协成房地产经纪有限责任公司于本判决生效后七日内支付被告（原告）翟修文二〇一六年十二月一日至二〇一七年一月二十四日工资2417.9元；二、原告（被告）北京协成房地产经纪有限责任公司于本判决生效后七日内支付被告（原告）翟修文二〇一五年一月一日至二〇一六年十一月三十日未休年假工资21699元；三、原告（被告）北京协成房地产经纪有限责任公司于本判决生效后七日内支付被告（原告）翟修文违法解除劳动关系赔偿金393006元；四、原告（被告）北京协成房地产经纪有限责任公司于本判决生效后七日内支付被告（原告）翟修文二〇一六年九月十日至二〇一七年二月二十八日未签订劳动合同双倍工资的差额69659.28元；五、驳回的原告（被告）北京协成房地产经纪有限责任公司其他诉讼请求；六、驳回被告（原告）翟修文的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，由原告（被告）北京协成房地产经纪有限责任公司、被告（原告）翟修文各负担5元（均已交纳）。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于北京市第三中级人民法院。审 判 长  黄 岚人民陪审员  张秀婷人民陪审员  孙秀明二〇二〇年一月十日书 记 员  陈 慧