四川省南充市高坪区人民法院 刑 事 判 决 书 （2019）川1303刑再3号 原公诉机关南充市高坪区人民检察院。 原审被告人吴正锐，曾用名吴洪军，外号“洪娃”，男，1982年8月16日出生于四川省岳池县，汉族，小学文化，农民，住四川省岳池县。因犯强奸、抢劫、盗窃罪于2007年9月6日被四川省高级人民法院以（2006）川刑终字第1030号刑事判决书，撤销广安市中级人民法院（2006）广法刑初字第23号刑事判决的第一项，判处被告人吴正锐死刑，缓期二年执行，剥夺政治权利终身，并处没收个人全部财产。同年9月28日交付川中监狱执行。2010年3月2日,四川省高级人民法院以（2010）川刑执字第208号刑事裁定减为无期徒刑，剥夺政治权利终身。2012年8月29日,四川省高级人民法院以（2012）川刑执字第1012号刑事裁定减为有期徒刑十八年四个月，剥夺政治权利七年。2014年12月2日,南充市中级人民法院以（2014）南中法刑执字第2707号刑事裁定减去有期徒刑八个月。2016年3月23日,南充市中级人民法院以（2016）川13刑更679号刑事裁定减去有期徒刑十个月，刑期至2029年6月28日止。因涉嫌犯故意伤害罪，于2017年2月23被本院以（2017）川1303刑初9号刑事判决书判处有期徒刑一年，合并原判未执行完毕的刑罚，刑期至2030年4月19日。 指定辩护人杨定斌，四川辽原律师事务所律师。 南充市高坪区人民检察院指控原审被告人吴正锐犯故意伤害罪一案，本院于2017年2月23日作出（2017）川1303刑初9号刑事判决。该判决发生法律效力后，本院院长发现判决存在错误，依法提交本院审判委员会讨论，决定对本案进行再审。2019年11月20日，本院以(2019)川1303刑监2号再审决定书决定本案进入再审。本院依法另行组成合议庭，公开开庭审理了本案。南充市高坪区人民检察院检察员肖刚出庭履行职务。被告人吴正锐及其辩护人杨定斌到庭参加诉讼。现已审理终结。 原审认定，2016年9月20日中午开饭时，在川中监狱九监区服刑的罪犯吴正锐因分菜与同监区罪犯刘传国发生口角。当天晚上18时许，被告人吴正锐在川中监狱监舍一楼多功能厅准备吃晚饭时，见被害人刘传国与他犯在说话，便用言语对其冷嘲热讽，乘其不备一耳光打在刘传国脸上，随后又用拳头击打刘传国的脸和鼻子，造成刘传国鼻子受伤。经鉴定，刘传国外伤致鼻骨双侧骨折，其损伤程度综合评定为轻伤二级。还认定，被告人吴正锐经过多次减刑，其刑期至2029年6月28日止。其余刑是十二年九个月九天，剥夺政治权利七年，并处没收个人全部财产。被告人吴正锐对以上事实不持异议，并有被害人刘传国的陈述，证人邹家好、谭晓瑜、程世建、陈昌康、刘显明的证言，证人何静华、蔡德斌的情况说明，证人杨智、钟先见的书面证明材料，现场勘验检查笔录、现场平面图、现场照片、伤情照片，南充市公安局物证鉴定所鉴定文书，罪犯吴正锐入监档案以及一审、二审刑事判决书、执行通知书、罪犯结案登记表、减刑裁定书，现场监控视频，被告人吴正锐的供述等证据证实。 原审认为，被告人吴正锐在服刑期间，不思悔改，故意非法伤害他人身体，致一人轻伤，其行为构成了故意伤害罪，应依法惩处。公诉机关指控的事实清楚，证据确实、充分，罪名成立，本院予以支持。被告人吴正锐在判决宣告以后，刑罚执行完毕以前，又犯罪，应当对新犯的罪作出判决，把前罪没有执行的刑罚和后罪所判处的刑罚，实行数罪并罚。被告人吴正锐在庭审中当庭自愿认罪，可以酌情从轻处罚。根据被告人吴正锐的犯罪事实、性质、情节及对社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款、第六十一条、第六十九条、第七十一条之规定，判决“被告人吴正锐犯故意伤害罪，判处有期徒刑一年;合并原判犯强奸、抢劫、盗窃罪未执行完毕的刑罚十二年九个月九天，剥夺政治权利七年，并处没收个人全部财产；数罪并罚，决定执行有期徒刑十三年七个月，剥夺政治权利七年，并处没收个人全部财产。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2016年9月20日起至2030年4月19日止)。” 再审中，被告人吴正锐原审查明的事实、罪名均不持异议，请求从轻处罚。南充市高坪区人民检察院提出，被告人吴正锐的行为已触犯《中华人民共和国刑法》第二百三十四条的规定，应当以故意伤害罪（轻伤）追究其刑事责任。被告人吴正锐刑法执行完毕之前又犯罪，根据《中华人民共和国刑法》第七十一条之规定，应当数罪并罚，根据最高人民法院《关于罪犯因漏罪、新罪数罪并发时原减刑裁定应如何处理的意见》及《关于办理减刑、假释案件具体应用法律的规定》的规定，被告人吴正锐之前被裁定减去的刑期不应当计入已经执行的刑期。 经再审查明，2016年9月20日中午开饭时，在川中监狱九监区服刑的罪犯吴正锐因分菜与同监区罪犯刘传国发生口角。当天晚上18时许，被告人吴正锐在川中监狱监舍一楼多功能厅准备吃晚饭时，见被害人刘传国与他犯在说话，便用言语对其冷嘲热讽，乘其不备一耳光打在刘传国脸上，随后又用拳头击打刘传国的脸和鼻子，造成刘传国鼻子受伤。经鉴定，刘传国外伤致鼻骨双侧骨折，其损伤程度综合评定为轻伤二级。 另查明，被告人吴正锐经过多次减刑，2010年3月2日被四川省高级人民法院裁定减为无期徒刑，剥夺政治权利终身；2012年8月29日被四川省高级人民法院裁定减为有期徒刑十八年四个月，剥夺政治权利七年；2014年12月2日被南充市中级人民法院裁定减去有期徒刑八个月；2016年3月23日被南充市中级人民法院裁定减去有期徒刑十个月。被告人吴正锐刑期至2029年6月28日止，余刑为十二年九个月九天，剥夺政治权利七年，并处没收个人全部财产。 上述事实，被告人吴正锐不持异议，且有被害人刘传国的陈述，证人邹家好、谭晓瑜、程世建、陈昌康、刘显明的证言，证人何静华、蔡德斌的情况说明，证人杨智、钟先见的书面证明材料，现场勘验检查笔录、现场平面图、现场照片、伤情照片，南充市公安局物证鉴定所鉴定文书，罪犯吴正锐入监档案以及一审、二审刑事判决书、执行通知书、罪犯结案登记表、减刑裁定书，现场监控视频，被告人吴正锐的供述等证据证实，足以认定。 本院认为，被告人吴正锐在服刑期间，不思悔改，故意非法伤害他人身体，致一人轻伤，其行为构成了故意伤害罪，应依法惩处。公诉机关指控的事实清楚，证据确实、充分，罪名成立，本院予以支持。被告人吴正锐在刑罚执行完毕以前又犯罪，应当对新犯的罪作出判决，把前罪没有执行的刑罚和后罪所判处的刑罚，实行数罪并罚。 由于被告人吴正锐是在服刑期间又犯新罪，根据《最高人民法院关于罪犯因漏罪、新罪数罪并罚时原减刑裁定应如何处理的意见》“罪犯被裁定减刑后，因被发现漏罪或者又犯新罪而依法进行数罪并罚时，经减刑裁定减去的刑期不计入已经执行的刑期。”及《最高人民法院关于办理减刑、假释案件具体应用法律的规定》第三十三条“罪犯被裁定减刑后，刑罚执行期间因故意犯罪而数罪并罚时，经减刑裁定减去的刑期不计入已经执行的刑期。原判死刑缓期执行减为无期徒刑、有期徒刑，或者无期徒刑减为有期徒刑的裁定继续有效”的规定，被告人吴正锐之前经裁定减去的十八个月刑期不应当计入已经执行的刑期，本院原审判决在合并计算刑期时忽略了上述规定，吴正锐的余刑应当为十四年三个月九天（含经减刑裁定减去的刑期十八个月），剥夺政治权利七年，并处没收个人全部财产。 综上,原审判决认定事实清楚,适用法律适当,但在合并计算刑期时遗漏了被告人吴正锐之前已减的刑罚,故应予撤销。根据被告人吴正锐的犯罪事实、性质、情节及对社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款、第六十一条、第六十九条、第七十一条及《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百四十五条之规定，判决如下： 一、撤销本院（2017）川1303刑初9号刑事判决; 二、被告人吴正锐犯故意伤害罪，判处有期徒刑一年;结合原判犯强奸、抢劫、盗窃罪未执行完毕的刑罚十四年三个月九天，剥夺政治权利七年，并处没收个人全部财产；数罪并罚，决定执行有期徒刑十五年一个月，剥夺政治权利七年，并处没收个人全部财产。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2016年9月20日起至2031年10月19日止)。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向四川省南充市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。 审判长 罗 东 审判员 何晓莉 审判员 蔡爱民 二〇二〇年一月七日 书记员 王 灿 附：相关法律条文 《中华人民共和国刑法》 第二百三十四条第一款故意伤害他人身体的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制。 第六十一条对于犯罪分子决定刑罚的时候，应当根据犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，依照本法的有关规定判处。 第六十九条判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。 数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。 第七十一条判决宣告以后，刑罚执行完毕以前，被判刑的犯罪分子又犯罪的，应当对新犯的罪作出判决，把前罪没有执行的刑罚和后罪所判处的刑罚，依照本法第六十九条的规定，决定执行的刑罚。 《最高人民法院关于罪犯因漏罪、新罪数罪并罚时原减刑裁定应如何处理的意见》 罪犯被裁定减刑后，因被发现漏罪或者又犯新罪而依法进行数罪并罚时，经减刑裁定减去的刑期不计入已经执行的刑期。 《最高人民法院关于办理减刑、假释案件具体应用法律的规定》 第三十三条罪犯被裁定减刑后，刑罚执行期间因故意犯罪而数罪并罚时，经减刑裁定减去的刑期不计入已经执行的刑期。原判死刑缓期执行减为无期徒刑、有期徒刑，或者无期徒刑减为有期徒刑的裁定继续有效。