江苏省无锡市滨湖区人民法院 民 事 判 决 书 （2019）苏0211民初7772号 原告：张良应，男，1972年3月28日生，汉族，住无锡市滨湖区。 委托诉讼代理人：周金凤，女，1973年10月6日生，汉族，系张良应之妻，住无锡市滨湖区。 委托诉讼代理人：徐彪，江苏法舟律师事务所律师。 被告：无锡市畅美交通工程养护队，住所地无锡市滨湖区雪浪街道锡南路123号。 经营者：方贤武，男，1963年7月15日生，汉族，住无锡市滨湖区。 委托诉讼代理人：丁华，江苏智和律师事务所律师。 原告张良应与被告无锡市畅美交通工程养护队（以下简称畅美养护队）健康权纠纷一案，本院于2019年10月22日立案受理后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告张良应的委托诉讼代理人周金凤、徐彪，被告畅美养护队的经营者方贤武及其委托诉讼代理人丁华到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告张良应向本院提出诉讼请求：1、判令畅美养护队赔偿其医疗费379元、住院伙食补助费2100元（100元／天×21天）、营养费4500元（50元／天×90天）、护理费6000元（100元／天×60天）、误工费50000元（按5000元／月标准计算10个月）、残疾赔偿金188800元（按2018年江苏省城镇常住居民人均可支配收入47200元×20年×0.2）、精神损害抚慰金10000元、交通费500元，合计262279元的66%的损失，即173104.14元。2、诉讼费由畅美养护队负担，鉴定费3160元由畅美养护队承担66%。事实和理由：2016年11月13日凌晨，张良应在下班正常步行回家途经无锡市滨湖区前道路时，经过畅美养护队施工开凿填补的路段，因畅美养护队对施工路面未作任何警示和防范造成其被施工路面垭子绊倒受伤。事发后，其经两次诉讼，已由法院认定上述事实，并判令畅美养护队对其损失承担66%的赔偿责任，现其上述损失未获赔偿，故诉至法院，诉请如前。 被告畅美养护队辩称：对张良应诉称事实不予认可，不同意承担赔偿责任。张良应提供的证据材料不具有证明力，不足以证明其侵权的事实，即使有侵权事实，其至多承担次要责任。张良应三次报警内容，仅能证明“下班途中、自摔”。施工凹坑图片及张良应的自述反而证明受伤与被告无关，因为被告施工不产生路牙子，且施工凹坑仅3至5厘米深度，不可能产生类似路牙子尺寸规格的碎块，受伤与施工无因果关系。2017年5月27日和2017年6月15日，双方自行签订的赔偿协议和收条，对是否侵权未达成一致确认，其已按照双方达成解决争议的方案履行付款完毕，双方的侵权纠纷权利义务关系已归于灭失。张良应抗辩双方达成的协议显示公平不能成立。张良应关于本案受伤的两次诉讼及无锡市中级人民法院的判决不具备作为本案证据的效力。张良应两次诉讼均主张了医疗费，第二次诉讼中，张良应撤回了部分医疗费，该撤回部分属于重复诉讼，应驳回，故该判决不应作为证据。中级法院的判决存在错误，不应作为认定事实的依据。对张良应主张的医疗费379元和残疾赔偿金的计算标准无异议，对住院伙食补助费应按30元/天计算21天，对护理费应按80元/天计算。对张良应主张的误工费计算标准证据不足，应以法院查明的标准和损失计算。对精神损害抚慰金按8000元计算，交通费应为200元。 当事人围绕诉称及辩称意见提供了证据，本院依法组织双方进行了质证和庭审。本院根据当事人提供的证据及庭审陈述对本案事实认定如下：2016年11月13日凌晨，张良应下晚班回家，步行至无锡市滨湖区东绛菜场南侧、晨光新村北侧的路段时，被路面垭子（牙子）绊倒摔伤。事发地系畅美养护队进行路面平整施工工地，但工地周边没有设置警示标志和采取安全防护措施。张良应受伤后至无锡市第九人民医院（手外科医院）接受门诊及住院治疗，诊断为右桡骨远端骨，右侧尺骨茎突骨折，张良应自行支付了自2016年11月13日起至2018年5月9日止的医疗费45399.72元。张良应于2017年5月16日诉至本院，要求畅美养护队赔偿其中部分医疗费756元。双方达成调解，本院于2017年7月14日依法作出（2017）苏0211民初3190号民事调解书，确认张良应因上述受伤事故受伤产生的损失由畅美养护队承担主要责任，赔偿张良应医疗费500元，张良应基于自身存在疏忽，承担次要责任。2018年10月16日，张良应就2016年11月13日起至2018年5月9日止的医疗费44644.24元（扣除医疗费756元）诉至本院，要求畅美养护队赔偿。畅美养护队对上述民事调解书予以认可，并辩称：对医疗费无异议，应按民事调解书认定的责任比例承担66.6%的责任。本院于2018年11月9日作出（2018）苏0211民初6572号民事判决书，判令畅美养护队对张良应的上述医疗费44644.24元承担66.6%的赔偿责任，即29733.1元，并驳回张良应的其他诉讼请求。畅美养护队不服该民事判决，向无锡市中级人民法院提出上诉。无锡市中级人民法院经审理，对本院（2018）苏0211民初6572号民事判决书查明的上述事实予以确认，另查明“张良应与方贤武于2017年6月15日达成协议：……张良应夜间下班回家途中摔伤，手腕粉碎性骨折，方老板支付慰问金10000元。方贤武老板全力配合张良应走工伤认定程序。张良应因摔伤所需的其他费用不用方贤武承担。方贤武老板在配合期间（法院里），不能提及双方已协商解决的事情，否则无效”，并认为“张良应所谓下班摔伤的情形不符合认定工伤的法定条件，事实上，社保行政部门也没有将其所受伤害认定为工伤。双方以协议方式试图通过认定工伤转嫁张良应的损失，有侵害社会公共利益之嫌，对于该协议（即张良应与方贤武于2017年6月15日达成的协议）应作无效认定。在此情况下，畅美养护队以已经支付10000元为由主张免除其他赔偿责任，于法无据”。无锡市中级人民法院并于2019年1月30日作出（2019）苏02民终90号民事判决书，判令驳回上诉，维持原判，该判决已发生法律效力。 庭审中，张良应、畅美养护队一致确认，（2018）苏0211民初6572号民事判决书判决的29733.1元给付金钱义务已履行完毕，其中扣除了畅美养护队于2017年6月15日的付款项10000元。 另查明，张良应自2009年7月起在无锡新区公交公司）担任公交车驾驶员工作，工作收入由基础工资3330元／月与计件工资共同组成。张良应因本案受伤后，自2016年11月14日起至2017年5月15日期间、2018年5月1日至2018年5月15日分别向新区公交公司请病假未工作，新区公交公司向张良应发放2016年11月的病假工资1200元（按15天病假计发）及应发工资2258元（1至13日工作所得），发放2016年12月至2017年4月的工资8850元（按每月1770元计发），发放2017年5月病假工资1200元（按最低工资标准发放15天）及应发工资1991元（工作所得），发放2018年5月病假工资1983.8元（按15天病假计发）。张良应在2013年实发收入为60663.73元、2014年实发收入为61080.59元、2015年实发收入为61335.37元、2016年实发收入为58915.57元。 本案审理过程中，张良应向本院申请对其伤残等级、误工期、护理期、营养期进行鉴定，本院委托无锡中诚司法鉴定所进行了鉴定，张良应支付了司法鉴定费3060元。该所于2019年6月28日作出锡诚[2019]鉴字第1636号司法鉴定意见书，认定张良应右腕关节骨折创伤性关节炎评定为九级残疾，误工期300日、护理期60日、营养期90日。张良应、畅美养护队对该鉴定意见书均无异议，本院予以确认。 本院认为，生效的人民法院裁判文书所确认的基本事实当事人无须举证证明，可以作为认定案件事实的依据。本院作出的（2018）苏0211民初6572号民事判决书、无锡市中级人民法院作出的（2019）苏02民终90号民事判决书均已发生法律效力，且双方当事人已依照该裁判文书确定的义务履行完毕，本院采信两份民事判决书认定的事实。对畅美养护队提出生效法律文书无证据效力的异议，根据其提供的证据不足以反驳生效法律文书认定的事实，且经本院释明，畅美养护队未就上述生效法律文书申请申诉，故本院对其异议不予采信。对张良应要求畅美养护队对其损失承担66%的赔偿责任，合法有据，本院予以支持。 关于张良应诉称的损失 1、医疗费：379元； 2、住院伙食补助费：按50元/天计算21天，核定为1050元； 3、营养费：按30元/天计算90天，核定为2700元； 4、护理费：根据本地区护工行业平均工资水平酌定按80元/天计算，结合护理期60天，核定为4800元； 5、误工费：根据法律规定，误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。张良应在受伤后向所在工作单位新区公交公司请休假165天，新区公交公司在其休假期间发放工资13233.8元。因张良应的工资收入由基础工资和计件奖金组成，其因本案受伤请休假，对奖金确有影响，但张良应提供的证据不足以证明因受伤造成的奖金损失金额，故本院依法根据其受伤前三年的平均年收入情况，参考无锡地区2017年度相近行业平均工资标准，酌定误工费按61026元/年计算，结合其实际误工休息期165天，扣除单位已发工资13233.8元，本院酌定误工费为14353元（计算方式：61026÷365×165－13233.8）； 6、残疾赔偿金：按2018年江苏省城镇常住居民人均可支配收入47200元，结合年龄和伤残等级核定为188800元（计算方式：47200×20×0.2）； 7、精神损害抚慰金：根据其伤残等级、恢复情况酌定为10000元； 8、交通费：交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭。张良应未提供证据，本院采纳畅美养护队意见，酌定交通费为200元。 综上，张良应因本案受伤造成的医疗费379元、住院伙食补助费1050元、营养费2700元、护理费4800元、误工费14353元、残疾赔偿金188800元、精神损害抚慰金10000元、交通费200元，合计222282元，应由畅美养护队承担66%即146706元的赔偿责任，剩余损失由张良应自行负担。根据《中华人民共和国侵权责任法》第三条、第十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第三十条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二条第一款、第十七条第一款、第十八条、第十九条、第二十条、第二十四条、第二十五条之规定，判决如下： 一、无锡市畅美交通工程养护队于本判决发生法律效力之日起15日内赔偿张良应医疗费、住院伙食补助费、营养费、护理费、误工费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金交通费共146706元。 二、驳回张良应的其他诉讼请求。 如果当事人未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 本案案件受理费1276减半收取为638元、司法鉴定费3060元，两项合计3698元，由原告张良应负担560元，由被告无锡市畅美交通工程养护队负担3138元（该款已由原告张良应预交，本院不退，被告无锡市畅美交通工程养护队负担部分直接给付原告张良应）。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，同时预交上诉案件受理费，上诉于江苏省无锡市中级人民法院。 审 判 员 朱加嘉 二〇二〇年一月十五日 法官助理 毛瀚飞 书 记 员 陈慧明 本案援引法律条款 《中华人民共和国侵权责任法》： 第三条被侵权人有权请求侵权人承担侵权责任。 第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。 《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》： 第二条第一款受害人对同一损害的发生或者扩大有故意、过失的，依照民法通则第一百三十一条的规定，可以减轻或者免除赔偿义务人的赔偿责任。但侵权人因故意或者重大过失致人损害，受害人只有一般过失的，不减轻赔偿义务人的赔偿责任。 第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。 受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。 受害人死亡的，赔偿义务人除应当根据抢救治疗情况赔偿本条第一款规定的相关费用外，还应当赔偿丧葬费、被扶养人生活费、死亡补偿费以及受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费、住宿费和误工损失等其他合理费用。 第十八条受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定。 精神损害抚慰金的请求权，不得让与或者继承。但赔偿义务人已经以书面方式承诺给予金钱赔偿，或者赔偿权利人已经向人民法院起诉的除外。 第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。 医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。 第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。 误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。 受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。 第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。 护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。 护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。 受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。 第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。 第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。 受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。 第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。 第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。 受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。