河南省洛宁县人民法院民 事 判 决 书(2019)豫0328民初957号原告（反诉被告）：张利兵，男,汉族,1976年12月8日生,住河南省洛宁县。委托代理人：王梦阳，河南洛河畔律师事务所律师，特别授权。被告（反诉原告）：卓金星,男,汉族,1975年7月17日生,住陕西省铜川市王益区。委托代理人：周志超，河南轨道律师事务所律师，特别授权。原告张利兵诉被告卓金星合伙协议纠纷一案，本院立案受理后，依法向被告送达了起诉状副本、应诉通知书、举证通知书及开庭传票。被告在法定期限内提起反诉，本院对被告的反诉予以受理。本院依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告张利兵委托代理人王梦阳、被告卓金星及其委托代理人周志超均到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告张利兵向本院提出诉讼请求:1.判令解除原被告之间签订的《合伙投资协议书》;2．判令被告返还原告投资款59万元及利息(利息以59万元为基数,按中国人民银行同期贷款利率,自起诉之日算至实际履行之日)3.本案诉讼费用由被告承担。事实与理由:2017年9月11日,原、被告与韦京仁三方签订《合伙投资协议书》一份,约定三方合伙投资成立并经营洛宁县爱德医院妇产科,并以被告卓金星的名义与洛宁县爱德医院签订合作协议。其中原被告各投资40万元,韦京仁投资38万元。同时约定妇产科的财务制度由三方共同管理,与爱德医院独立核算。2017年9月26日,韦京仁提出退伙,经三方协商并签订《还款协议》,由原被告共同退还韦京仁投资的38万元,妇产科由原被告双方继续共同经营。2019年4月6日,被告卓金星突然告知原告不再经营，其不仅擅自将合伙购买用于经营的车辆开走,还将合伙租住房屋内的电器全部搬走,并且通知爱德医院接手妇产科的财务将原告完全排除在妇产科的生产经营之外。综上所述,被告卓金星的行为已构成严重违约,致使双方签订的《合伙投资协议书》已不能履行。为维护原告的合法权益,特诉至贵院,请求贵院查清事实,支持原告的诉讼请求。被告卓金星答辩并反诉称，1.同意解除双方之间的合伙关系，但对合伙之间的债务要进行清算，明确双方之间的债权债务；2.合伙人投入的财产，由合伙人统一管理和使用，合伙经营积累的财产由合伙人共有，因此应驳回原告的第二项诉讼请求。同时答辩人提出反诉请求如下：1.判令解除反诉人与被反诉人之间的合伙协议;2.对合伙期间存在的债权债务进行清算,明确反诉人与被反诉人各自应该承担的债权债务;3.判令被反诉人及第三人范艳娜赔偿反诉人因其违反合伙协议约定造成反诉人损失20万元；4.本诉与反诉的诉讼费用均由被反诉人承担。事实与理由：2017年9月11日,反诉人与被反诉人与韦京仁三方签订《合伙投资协议书》一份,约定三方合伙投资成立并经营洛宁县爱德医院妇产科,并以反诉人的名义与洛宁县爱德医院签订合作协议。其中反诉人、被反诉人各投资40万元,韦京仁投资38万元,同时约定妇产科的财务制度由三方共同管理,与爱德医院独立核算。2017年9月26日,韦京仁提出退伙,经三方协商并签订(还款协议)由反诉人与被反诉人共同退还韦京仁投资的38万元,妇产科有反诉人与被反诉人双方继续共同经营。法律明确规定:合伙人投入的财产,由合伙人统一管理和使用。合伙经营积累的财产,归合伙人共有。在2018年3月份到2019年3月份一年中拖欠反诉人卓金星工资(约定工资为每月10000元)共计:92600元,欠发的月份分别是:2018年3月、4月、5月、6月、8月、10月、12月及2019年1月、2月、3月(仅预支了7400元)。第三人范艳娜在任合伙会计期间,许多账目出现了差错,导致合伙人财产损失。具体造成的数额要等到双方核算后确定。2019年2月底反诉人与被反诉人在一起商量本科室由谁独自经营,反诉人提出的条件是:只要给反诉人12万到15万之间(包含未发的工资),反诉人不再向被反诉人主张任何权利,合伙的一切财产均归被反诉人,但双方商量未能达成一致,被反诉人也未支付反诉人提出的数额,事情被搁置下来。然而到了三月底,被反诉人张利兵却以反诉人已经退伙为由,表明3月份以后的合伙收入与反诉人无关。4月初,反诉人与被反诉人在一起核算帐目账时,账目上出现了许多差错。反诉人再一次友好提出:只要对方支付8万元,反诉人不在向被反诉人主张任何权利,合伙的一切财产均归被反诉人。但被反诉人只同意支付1-2万元,剩下的按纯利润的10%慢慢返还反诉人,反诉人不同意,最终没有结果。经审理查明，2016年5月，被告卓金星以“上海康信医院投资管理有限公司”名义与洛宁爱德医院签订《妇产科技术合作合同书》，对洛宁爱德医院妇产科进行经营管理。2017年9月11日,原告张利兵、被告卓金星与韦京仁三方签订《合伙投资协议书》一份,约定三方合伙投资成立并经营洛宁县爱德医院妇产科。其中第三条第1款约定：以甲方（卓金星）名义与医院签订的合作协议是三方合作投资成立并经营妇产科实的基础…，协议涉及的合作期限、抽成比例等重大事项变更，甲方应当与乙丙双方共同商定。2.甲乙丙三方对科室的经营、管理、财务等一切事务具有同等的知情权和表决权。第九条第一款约定：在合伙经营期间，如遇重大问题，经三大股东共同商定，形成决议后，应当出具书面意见，经三方共同签字后存档，与本协议具有同等法律效力…。原被告各投资40万元,韦京仁投资38万元。2017年9月26日,韦京仁提出退伙,经三方协商并签订《还款协议》,由原被告共同退还韦京仁投资的38万元,妇产科由原被告双方继续共同经营。2019年4月6日,因原被告发生矛盾，被告卓金星在未告知原告的情况下，与洛宁爱德医院协商，由洛宁爱德医院接管妇产科收费支付业务，原告被排除出妇产科经营管理。双方合伙医疗设备放置于洛宁爱德医院，剩余其他主要财产由被告卓金星带走。另查明，1.经本院组织双方结算，双方合伙期间负债总额为：232822元；2.被告卓金星与洛宁爱德医院合作期限为10年，截至2019年4月，原、被告实际合伙经营期限约为2年。本院认为，依法成立的合同对双方当事人具有法律效力，应受法律保护，因当事人一方的违约行为，损害对方财产权利的，受损害方有权选择请求其承担违约责任或者侵权责任。本案原被告之间的合伙协议成立并生效，双方各出资59万元并已实际经营2年的事实，双方确无异议，双方均同意解除合伙协议，本院依法予以确认。本案争议的焦点是被告是否应当返还原告的投资款以及如何确定应返还的数额。首先，根据有关法律规定及双方约定，合伙人履行合伙协议发生争议的，可以通过协商或调解解决，协商或调解不成的，可以根据约定的仲裁条款向仲裁机构申请仲裁，未约定仲裁条款的，可以向人民法院起诉。被告卓金星在与原告张利兵发生争议后，经初步协商达不成一致意见且事先未告知原告的情况下，径行中止了与第三方的合作协议，导致原被告之间的合伙协议无法履行，原告投资目的不能实现且丧失了对合伙财产的处分权，被告应对原告的投资损失承担相应的民事责任。其次，被告应返还原告投资款数额如何确定。本院认为该数额的确定应结合原告已实际经营年限、双方的过错程度、原告应承担的合伙债务等综合认定，本案双方在经营过程中发生矛盾，原告本身亦存在一定过错，本院酌定被告应承担60%的责任。故具体计算数额为：（590000元－＜590000元×2年/10年＞）×60%－232822元/2=166789元。原告主张自起诉之日按照银行同期贷款利率计算逾期利息，本院认为应自本案审理过程中双方对账并确定债务之日起开始计算，即2019年8月8日。根据《中华人民共和国民法总则》第一百八十六条、《中华人民共和国合伙企业法》第一百零三条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：一、解除原告张利兵与被告卓金星之间的《合伙投资协议书》；二、被告卓金星于本判决生效之日起10内赔偿原告张利兵投资款166789元及逾期利息（利率按中国人民银行公布的同期同类贷款利率，2019年8月20日以后为全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算至投资款实际付清之日）；三、驳回本诉原告张利兵的其他诉讼请求；四、驳回反诉原告卓金星的其他反诉请求。如未按照本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案本诉受理费减半收取9700元，本案反诉费减半收取2150元，由张利兵负担6984元，由卓金星负担4866元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于洛阳市中级人民法院。审判员 裴 震二〇二〇年一月十日书记员 杜阳艳