广东省广州市白云区人民法院民 事 判 决 书（2019）粤0111民初29221号原告：娄静，女，1993年1月17日出生，汉族，身份证住址云南省昆明市石林彝族自治县，原告：刘其雄，男，1987年2月27日出生，汉族，身份证住址云南省昭通市鲁甸县，上述两原告共同委托诉讼代理人：张丽娟，云南天外天律师事务所律师。上述两原告共同委托诉讼代理人：王学杰，云南天外天律师事务所律师。被告：广州西宏智能科技有限公司，住所地广东省广州市白云区均禾街罗岗村七星岗狮子岭30号。法定代表人：刘彦东。原告娄静、刘其雄诉被告广州西宏智能科技有限公司特许经营合同纠纷一案，本院于2019年8月15日受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告娄静、刘其雄的共同委托诉讼代理人王学杰到庭参加了诉讼，被告广州西宏智能科技有限公司经本院公告送达诉讼副本及开庭传票，公告期满无到庭参加诉讼，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。原告娄静、刘其雄向本院提出诉讼请求：1.被告返还投资款170000元并支付利息（按照中国人民银行同期同类贷款利率，自起诉之日计至实际付清本金之日止）；2.本案诉讼费用由被告承担。事实与理由：2018年6月18日，两原告签订合伙协议，合伙在昭通市××县开展经营电动车。2018年7月2日，原告方以娄静的名义与被告签订《合同书》，约定由被告授权原告在云南省昭通市区域内推广销售被告的电动车商品。原告一次性支付170000元取得该市区域内第二、三轮的代理权，双方备注：首批投资款可抵充货款。后，原告依约支付了投资款，在原告进货时，原告多次要求被告以投资款抵扣货款，但是被告均不同意，后被告甚至躲避原告，将原告的联系方式拉黑，至2019年5月，原告已无法联系被告任何人员。被告的行为已构成根本违约，应当向原告返还全部的投资款，请求法院判如所请。被告广州西宏智能科技有限公司无答辩。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证，对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据和事实，本院认定如下：2018年6月18日，两原告签署《个人合伙协议》，约定双方各出资17.5万元，共35万元，在昭通市××县开展电动车经营。2018年7月2日，原告娄静（乙方）与被告广州西宏智能科技有限公司（甲方）签订《合同书》，约定：一、甲方授权乙方在云南省昭通市区域内推广销售甲方的电动车系列产品；三、经销权限取得：1、乙方一次性向甲方交纳首批投资款170000元取得云南省昭通市区域内二、三轮车代理权，此款项不予退还，只能在乙方后期进货中享受公司奖励政策返还，乙方取得代理权后，甲方向乙方配送80辆电动车作为开业扶持（配送车辆均为甲方核定车辆，均为裸车）；2、乙方后期进购车辆（车型），甲方按照双方确定的车辆（车型）、双方核实的价格、数量负责发货；四、代理商奖励条款：乙方累计进货200辆，甲方奖励乙方人民币64,000元整；五、代理权限：1、甲方授权乙方为上述区域内代理商，由乙方全面负责该地区的销售工作；2、对于乙方代理的销售区域，由乙方独立运营、独立核算；3、乙方严禁跨区域销售，如乙方有跨区域销售行为，甲方有权取消其代理资格，本合同将自动终止；六、经销期限：本合同的经销期限为一年，乙方可在合同有效期满一个月前向甲方提交续签合同的书面请求，经双方同意认可可免费续签合同；七、甲方的权利与义务：1、甲方应向乙方提供合格的产品；2、在本合同有效期内，甲方应持续地对乙方提供开展经营所必需的营销、服务或技术上的指导，并向乙方提供必要的协助；3、甲方应保证向乙方提供具有独立知识产权的产品；八、乙方的权利与义务：3、乙方有权在授权区域依实际情况制定销售政策，独立开展市场销售活动；4、乙方可自行策划并实施针对代理区域市场特点的广告宣传或促销推广活动，但必须获得甲方事先书面同意，并在甲方指导下进行；7、乙方对市场的经营情况有保密义务；九、违约责任：6、在双方正常履行合同情况下，因特殊情况任何一方单方面解除合同的，必须提前30天向对方提出书面申请，并无条件向对方支付首次投资款总额的60%的违约金。备注：首批投资款可抵充货款，乙方支付5000元整，剩余尾款于2018年7月31日前结清，逾期未付，本合同作废。2018年7月28日，原告刘其雄向被告交齐了首批投资款共计170000元。2018年9月10日，原告刘其雄向被告支付货款81000元订购48辆车。2018年9月23日，原告发微信向被告反映运送的三轮车均存在损坏，另外还存在错发和漏发的情况。2018年12月17日，原告向被告提出售卖的车辆为多个品牌凑成的组装车，购买两个月后就存在轮胎开裂和控制器损坏等质量问题。2019年1月30日，原告向被告反映，被告飞歌电动车售后客服已经两个月联络不上。2019年4月17日，原告向被告表示其经营地区不准售卖电动车，要求被告处理退回投资款事宜。2019年4月27日，原告向被告催要电机，被告于次日回复“好的”。2019年5月9日开始，原告通过微信无法联络到被告。原告经营至2019年6月停业。诉讼中，原告表示，其在合同履行期内一直要求以首批投资款抵扣货款，但被告拒绝，故原告只好另行支付货款购买电动车。原告另表示，被告口头要求原告按照统一的模式进行装修和经营，但除供货外，并未提供选址、培训、技术支持等其他特许经营服务。本院认为，关于《合同书》的性质。从该《合同书》内容看，被告授权原告在约定范围售卖品牌电动车，被告收取原告的费用后，为原告提供开展经营所必需的营销、服务或技术上的指导，被告为原告提供独立知识产权的产品，原告对市场的经营状况负有保密义务。根据《商业特许经营管理条例》第三条的规定，所谓商业特许经营是指拥有注册商标、企业标志、专利、专有技术等经营资源的企业以合同形式将其拥有的经营资源许可其他经营者使用，被特许人按照合同约定在统一的经营模式下开展经营，并向特许人支付特许经营费用的经营活动。根据该规定，商业特许经营的基本特征为特许人许可被特许人使用其拥有的经营资源，被特许人在合同约定的经营模式下开展经营并向特许人支付特许经营费。协议书的条款符合特许经营的法律特征，性质上属于特许经营合同，故本案为特许经营合同纠纷，两原告共同参与了涉案经营活动，履行了《合同书》约定的义务，均为《合同书》的合同相对人。根据本案查明的事实，被告除向原告提供了一批货物外，并无履行《合同书》约定的其他特许经营服务，也未按照《合同书》“备注”的约定以首批投资款抵扣原告的货款，且根据双方的微信聊天记录，被告为原告提供的电动车还存在错发漏发和质量问题。原告自2019年4月17日就提出要求退还投资款，向被告作出了解约的意思表示，被告自2019年5月9日已无法联络，以己方行为表明不再履行合同的主要义务，本院认定《合同书》于2019年5月9日予以解除。依照《中华人民共和国合同法》第九十七条“合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施，并有权要求赔偿损失”的规定，被告未履行特许人应尽义务，且未按约定以首批投资款抵扣货款，无权收取全部的投资款，但鉴于双方已履行一段期间的《合同书》，故本院综合考虑前述因素，酌定被告应返还原告的投资款为140000元，因被告的违约行为给原告造成损失，故本院对原告主张的利息损失予以支持。利息均以140000元为本金，自2019年8月15日起至2019年8月19日止，按照中国人民银行同期同类贷款利率计算；自2019年8月20日起至付清本金之日止，按照全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算。被告经本院公告送达诉讼副本及开庭传票，公告期满无到庭参加诉讼，本院依法缺席判决。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第九十七条、一百零七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第九十二条、第一百四十四条，参照《商业特许经营管理条例》第三条之规定，判决如下：一、于本判决生效之日起五日内，被告广州西宏智能科技有限公司返还原告娄静、刘其雄首批投资款140000元及利息（利息均以140000元为本金，自2019年8月15日起至2019年8月19日止，按照中国人民银行同期同类贷款利率计算；自2019年8月20日起至付清本金之日止，按照全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算）；二、驳回原告娄静、刘其雄的其他诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行给付义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费3700元，由原告娄静、刘其雄共同负担600元、被告广州西宏智能科技有限公司负担3100元并于本判决生效之日起三日内直接支付给原告娄静、刘其雄，本院不再予以退回。如不服本判决，各方当事人可在本判决书送达之日起十五日内向本院提交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广州知识产权法院。审 判 长  段静楠人民陪审员  周树勤人民陪审员  叶艳仙二〇二〇年一月十九日书 记 员  陈瑞清