杭州市西湖区人民法院 民 事 判 决 书 （2019）浙0106民初8062号 原告：浙江博臣能源股份有限公司。住所地：浙江省杭州市西湖区玉古路168号武术馆第八层。 法定代表人:徐国晟，总经理。 委托诉讼代理人：姜文勇、骆仕超，浙江铁诚律师事务所律师。 被告：浙江杭广能源有限公司。住所：浙江省杭州市富阳区富春街道文教路212号第3层301-1号。 法定代表人:叶大富，董事长。 委托诉讼代理人：倪利腾，浙江隆智律师事务所律师。 被告：叶大富，男，1972年8月20日出生,汉族,住浙江省杭州市富阳区。 被告：洪雅娟，女，1972年5月27日出生,汉族,住浙江省杭州市富阳区。 被告：包秀丽，女，1964年6月30日出生,汉族,住浙江省杭州市富阳区。 被告：寿拓宇，男，1993年3月1日出生,汉族,住浙江省杭州市富阳区。 被告：张宇青，女，1975年2月15日出生,汉族,住浙江省杭州市富阳区。 被告：孙志洋，男，1988年8月18日出生,汉族,住浙江省杭州市富阳区。 被告：颜初阳，男，1989年9月7日出生,汉族,住浙江省杭州市富阳区。 原告浙江博臣能源股份有限公司诉被告浙江杭广能源有限公司（以下简称：杭广公司）、叶大富、洪雅娟、包秀丽、寿拓宇、张宇青、孙志洋、颜初阳买卖合同纠纷一案，本院于2019年8月22日受理后，依法适用简易程序，于2019年10月10日公开开庭进行了审理，后本案转为普通程序并依法组成合议庭，于2019年12月17日再次公开开庭进行了审理，原告的委托诉讼代理人姜文勇、骆仕超，被告杭广公司的委托诉讼代理人倪利腾到庭参加诉讼，被告叶大富、洪雅娟、包秀丽、寿拓宇、张宇青、孙志洋、颜初阳均未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告向本院提出诉讼请求：1、被告杭广公司归还原告借款800000元，利息45921.1元（从2019年2月14日起暂计算至2019年8月1日，此后以800000元为基数按年利率13.65%算至款项付清之日止）；2、被告杭广公司支付原告律师代理费31880元；3、被告叶大富、洪雅娟、包秀丽、寿拓宇、张宇青、孙志洋、颜初阳对上述债务承担连带清偿责任。事实与理由：2019年2月13日，原告与被告杭广公司签订了一份《借款协议》，协议约定被告杭广公司向原告借款800000元，借款期限自2019年2月13日起至2019年4月12日止，借款利率年息10%，如未按合同规定归还借款，则按未归还款项金额支付每天0.01%的迟延履行违约金，并承担因诉讼发生的律师费、诉讼费、差旅费等费用。合同签订后，原告于2019年2月14日向被告杭广公司出借了800000元借款，然而，被告杭广公司并未按约归还任何款项。此外，被告杭广公司注册资本高达20000000元，公司经营的范围、项目需要巨额的资金投入。但在公司设立时,股东实际投入公司的资本数额为0元，与其从事的能源业务及经营所隐含的风险明显不匹配，被告杭广公司在设立后又以借款方式将公司资金出借给的股东，存在利用了司独立人格和有限责任把投资风险转嫁给债权人嫌疑，因此，原告有权根据《中华人民共和国公司法》的有关规定要求公司股东即被告叶大富、洪雅娟、包秀丽、寿拓宇、张宇青、孙志洋、颜初阳承担连带清偿责任。 原告向本院提交了借款协议、银行凭证、公司章程修正案、委托合同等证据材料。 被告杭广公司辩称：一、对借款认可，但利息与逾期利息应按借款利息年利率10%标准计算。二、对原告第三项诉讼请求应予驳回，公司正常经营，投入多，注册资本未到期，不应实缴，且已有部分出资到位。 被告杭广公司未提供证据材料。 经审理查明：2019年2月13日，原告与被告杭广公司签订了《借款协议》一份，协议约定：被告杭广公司向原告借款800000元，借款期限自2019年2月13日起至2019年4月12日止，借款利率年息10%，如未按合同规定归还借款，则按未归还款项金额支付每天0.01%的迟延履行违约金，并承担因诉讼发生的律师费、诉讼费、差旅费等费用。合同签订后，2019年2月14日，原告通过银行转账向被告杭广公司转款800000元。借款后，被告杭广公司未归还。 另查明，1、根据公司章程显示，2017年2月6日，杭广公司设立，公司登记注册地址：浙江省杭州市富阳区富春街道文教路212号第3层301-1号，经营光伏发电、城市燃气管道、天燃气气化站的投资，认缴注册资本20000000元，认缴期限为2040年12月31日前，股东均未实缴。此后，公司进行多次股东变更，其中，2018年4月13日，股东变更为洪雅娟、包秀丽、寿拓宇、张宇青、孙志洋、颜资16000元，包秀丽于2017年9月10日实缴出资10000元，其余均未实缴。2018年11月1日起至今，股东变更为叶大富、初阳、杨国升，其中，洪雅娟于2017年9月10日实缴出洪雅娟、包秀丽、寿拓宇、张宇青、孙志洋、颜初阳，其中，截止2018年12月7日，洪雅娟认缴出资5000000元，实缴出资600000元，包秀丽认缴出资3600000元，实缴出资360000元，颜初阳认缴出资1400000元，实缴出资140000元，孙志洋认缴出资1400000元，实缴出资140000元，张宇青认缴出资1400000元，实缴出资4000元，寿拓宇认缴出资1800000元，实缴出资180000元，叶大富认缴出资5400000元，实缴出资8000元。2、浙江省杭州市富阳区富春街道文教路212号第3层并无杭广公司在经营。3、除本案外，原告及山东非核清洁能源有限公司另有对杭广公司提起诉讼，案件尚在审理中。4、原告聘请律师代理本案诉讼，代理费用为31880元。 上述事实有借款协议、银行凭证、公司章程修正案、委托合同、当事人陈述等证据在案佐证。 本院认为，一、原告与被告杭广公司签订的借款合同系当事人真实意思表示，内容并不违反法律法规，合法有效，双方当事人均应依法履行。原告在交付借款款项后，现杭广公司并未依合同约定履行还本付息合同义务，已构成违约，应承担相应的违约责任，原告要求杭广公司归还借款、支付相应的利息损失（包含逾期利息、违约金）、律师费用于法有据，本院予以支持。二、有限责任公司的注册资本为在公司登记机关登记的全体股东认缴的出资额。股东认缴的出资额可以分期交纳，有限责任公司股东认缴的出资额由实缴出资额和应缴出资额两部分组成，未到缴纳期限的出资为应缴出资额。根据《中华人民共和国公司法》第三条第二款：“有限责任公司的股东以其认缴的出资额为限对公司承担责任”之规定，股东应以其认缴出资额为限对公司承担责任，不论是实缴出资还是应缴出资，因此，被告关于本案股东的出资义务尚未到缴纳期限而不承担责任的抗辩理由不能成立，况且，涉案公司股东的出资认缴期限为2040年12月31日前，并非2040年12月31日，不能视为未到缴纳期限。同时，根据《最高人民法院关于适用若干问题的规定（三）》第十三条第二款：“公司债权人请求未履行或者未全面履行出资义务的股东在未出资本息范围内对公司债务不能清偿的部分承担补充赔偿责任的，人民法院应予支持”之规定，现被告叶大富、洪雅娟、包秀丽、寿拓宇、张宇青、孙志洋、颜初阳等均未全面履行出资义务，且涉案公司现已非正常经营，并存在借款，被告亦未举证证实公司存有清偿债务的能力，故被告叶大富等公司股东应当在未出资范围内对杭广公司的债务不能清偿部分承担补充赔偿责任。该项责任系为补充责任，是在公司不能清偿债务前提之下承担的赔偿责任，并不损害股东的个人利益，相反，更能维护市场正常经济秩序，减轻当事人的诉讼成本与负担。 综上，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条，《中华人民共和国公司法》第三条，《最高人民法院关于适用若干问题的规定（三）》第十三条之规定，判决如下： 一、浙江杭广能源有限公司在本判决生效之日起十日内归还浙江博臣能源股份有限公司借款800000元，支付利息（含逾期利息、违约金）（按年利率13.6%从2019年2月14日起算至款项付清之日止）、律师费用31880元； 二、叶大富、洪雅娟、包秀丽、寿拓宇、张宇青、孙志洋、颜初阳在未出资范围内对浙江杭广能源有限公司就上述债务不能清偿的部分承担补充赔偿责任； 三、驳回浙江博臣能源股份有限公司的其它诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费12582元、财产保全费5000元，由浙江杭广能源有限公司、叶大富、洪雅娟、包秀丽、寿拓宇、张宇青、孙志洋、颜初阳共同负担。 原告浙江博臣能源股份有限公司于本判决生效之日起十五日内向本院申请退费；被告浙江杭广能源有限公司、叶大富、洪雅娟、包秀丽、寿拓宇、张宇青、孙志洋、颜初阳于本判决生效之日起七日内，向本院交纳应负担的诉讼费。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于浙江省杭州市中级人民法院。并向杭州市中级人民法院指定账号预交上诉案件受理费。对财产案件提起上诉的，案件受理费按照不服一审判决部分的上诉请求预交。在收到《上诉费用交纳通知书》次日起七日内仍未交纳的，按自动撤回上诉处理。杭州市中级人民法院户名、开户行、指定账号详见《上诉费用交纳通知书。 审 判 长  金孟贵 人民陪审员  郑连芬 人民陪审员  涂显霞 二〇二〇年一月十日 书 记 员  周雯琪