广东省中山市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）粤20民终7129号上诉人（原审被告）：中山展煜塑胶有限公司，住所地广东省中山市三乡镇平埔工业区民安路。法定代表人：王增宝，该公司总经理。委托诉讼代理人：孟凡亮，广东洋三律师事务所律师。委托诉讼代理人：黄乐乐，广东洋三律师事务所实习律师。被上诉人（原审原告）：唐述英，女，1970年9月20日出生，汉族，住云南省文山壮族苗族自治州。委托诉讼代理人：吕向前，广东国煌律师事务所律师。委托诉讼代理人：谢志森，广东国煌律师事务所实习律师。上诉人中山展煜塑胶有限公司（以下简称展煜公司）因与被上诉人唐述英健康权纠纷一案，不服广东省中山市第一人民法院（2019）粤2071民初20887号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年11月4日立案后，依法组成合议庭进行审理，本案现已审理终结。展煜公司上诉请求：请求撤销一审判决，依法改判按照工伤标准计算唐述英的赔偿款或发回重审。事实和理由：一、本案系工伤保险待遇纠纷，虽然唐述英因超过工伤认定的申请时限导致没有享有工伤待遇，但是改变不了唐述英系工伤的事实。一审认定本案系提供劳务者受害责任纠纷属于事实认定错误。二、计算唐述英的伤残待遇应当按照唐述英本人的工资标准即3014元/月的标准进行计算。唐述英系十级伤残，应当按照工伤标准计算12个月的工伤待遇。三、即使按照提供劳务者受害责任纠纷，也应当区分唐述英自身的过错。唐述英辩称：唐述英认为展煜公司的上诉理由是不成立的，唐述英无法进行工伤认定，因此是提供劳务者受害责任纠纷。对于计算赔偿标准，一审认定事实清楚，适用法律正确。请求依法驳回展煜公司的上诉请求。唐述英向一审法院起诉，请求判决展煜公司赔偿唐述英伤残赔偿金163900元、司法伤残等级程度鉴定费2000元、误工费6208元（3014元/月×2个月）、护理费4200元（150元/天×28天）、伙食费2800元（100元/天×28天），以上共计179108元。一审法院认定事实：唐述英为展煜公司员工。双方未签订劳动合同，展煜公司也未为唐述英参加社会保险。唐述英工资标准为3014元/月。唐述英于2017年3月7日在上班时，踩偏凳子从机台上摔下来，同事将其扶起后，副厂长及电工将唐述英送至三乡医院救治，经三乡医院诊断为右桡骨小头骨折。唐述英于2017年3月26日出院，住院天数为19天，《出院疾病诊断证明书》载有：建议出院后休息3个月；患者住院期间因病情需要，有陪护壹人在院护理，属实；饮食方面建议适当加强营养。2018年7月28日，唐述英再次住院，入院诊断：1.右桡骨小头骨折术后；2．右肘异位骨化形成，住院天数为9天，《出院疾病诊断证明书》载有：建议出院后休息1个月；患者住院期间因病情需要，有陪护壹人在院护理，属实。展煜公司为唐述英垫付了医疗费29784.8元，展煜公司主张该医疗费应抵扣唐述英主张的赔偿费用。2018年8月25日，广东广安法医临床司法鉴定所出具《司法鉴定意见书》，该《司法鉴定意见书》载有：被鉴定人唐述英右桡骨小头骨折伴右肘关节严重脱位，经手术治疗后，现遗留右肘关节功能丧失达50%，评定为九级伤残。展煜公司对该鉴定结果有异议，并于2018年11月29日向法院提交了《重新鉴定申请书》，申请重新鉴定。一审法院依法委托南方医科大学司法鉴定中心对唐述英伤残进行重新鉴定。2019年3月13日，南方医科大学司法鉴定中心出具《鉴定意见书》，该《鉴定意见书》载有：唐述英右桡骨小头骨折伴右肘关节脱位并右肘关节囊及尺侧副韧带断裂致右肘关节功能丧失25%以上的伤残程度为十级。双方对该鉴定意见均无异议。另查明，唐述英于2018年8月23日向中山市人力资源和社会保障局提出工伤认定申请，要求对其于2017年3月7日下午14时30分左右在中山市展煜塑胶有限公司受到的事故伤害作出工伤认定，中山市人力资源和社会保障局于2018年9月5日以其申请已超过《工伤保险条例》第十七条第二款规定的一年时限为由，作出工伤认定不予受理的决定。唐述英于2018年9月26日向中山市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，中山市劳动人事争议仲裁委员会以申请人的仲裁请求不属于劳动人事争议处理范围为由不予受理。一审法院认为，本案系提供劳务者受害责任纠纷。唐述英于2017年3月7日在展煜公司上班时受伤，最终被鉴定为十级伤残。唐述英因超过工伤认定申请时限未能享有工伤保险待遇。现唐述英要求展煜公司对其从事工作中遭受人身损害承担赔偿责任依法有据，一审法院予以支持。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条规定：“受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。……”1.伤残赔偿金。唐述英在展煜公司工作多年，应按城镇标准计算残疾赔偿金。结合《广东省2018年度人身损害赔偿标准计算标准》中相关标准，一审法院认定唐述英的伤残赔偿金金额为81950元（40975元/年×20年×10%）；2.误工费。唐述英与展煜公司均确认唐述英的工资标准为3014元/月，根据唐述英住院天数及医嘱建议的休息天数，现唐述英要求展煜公司支付误工费6208元（3014元/月×2个月）于法不悖，一审法院予以支持；3.护理费。唐述英提交的两次《出院疾病诊断证明书》均显示唐述英住院期间有陪护一人在院护理，唐述英共住院28天，其主张护理费4200元（150元/天×28天）于法有据，一审法院予以支持；4.住院伙食费补助费。唐述英共住院28天，故展煜公司应支付唐述英住院伙食费2800元（100元/天×28天）。以上款项合计95158元。展煜公司关于其为唐述英支付了医疗费29784.8元应在本案予以抵扣的诉求于法无据，一审法院不予支持。关于唐述英主张评残鉴定费2000元问题。该鉴定费用系唐述英自行委托相关鉴定机构产生的费用，且经重新鉴定已否定了该鉴定结果，故唐述英要求展煜公司承担该鉴定费用于法无据，一审法院不予支持。综上，根据《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条、第十七条、第二十条、第二十一条、第二十三条、第二十五条、第三十五条以及《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决：一、展煜公司于判决生效之日起七日内向唐述英支付赔偿款95158元；二、驳回唐述英的其他诉讼请求。一审案件受理费3882元，鉴定费2136元，合计6018元，由唐述英负担2821元，由展煜公司负担3197元。一审判决认定事实属实，本院予以确认。二审中，双方均未向本院提交新证据。对为何超过工伤申请法定期限，展煜公司和唐述英均承认因对法律不熟悉而未及时申请认定。本院认为，展煜公司与唐述英之间有劳动关系，唐述英在工作过程中受伤，一审将本案定性为提供劳务者受害责任纠纷不当，本院确定本案案由为健康权纠纷。本案中，展煜公司未在法定期限内提起工伤认定，唐述英亦未在工伤事故发生之日起一年内提起工伤认定申请，导致唐述英不能获得工伤赔偿。现唐述英以一般民事侵权为请求权基础要求展煜公司承担赔偿责任，应适用民事诉讼的一般原则区分，审查是由何种原因导致超过工伤认定期限的，如果过错在展煜公司则需承担赔偿责任。职工发生工伤后，用人单位向社会保险行政部门提出工伤认定是其法定义务，前述展煜公司承认因对法律不熟悉而未及时申请工伤认定，即展煜公司对超过工伤认定期限存在过错，故应当承担其未履行法定义务而给唐述英造成的损失。关于赔偿金额，因本案系健康权纠纷，一审以人身损害的方法计算唐述英的相关损失结果正确，本院予以维持。综上所述，展煜公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费3197元(中山展煜塑胶有限公司已预交)，由中山展煜塑胶有限公司负担。本判决为终审判决。审判长 王 瑄审判员 钟平春审判员 王小红二〇二〇年一月十七日书记员 郑 媚