湖北省武汉市江岸区人民法院民 事 判 决 书（2019）鄂0102民初7966号原告：湖北佳亿德融资担保有限公司，住所地：湖北省武汉市硚口区硚口路160号武汉城市广场（北）1栋13层1号、7号。法定代表人：殷新桥，董事长。委托诉讼代理人：高爽（特别授权代理），女，湖北佳亿德融资担保有限公司职员，住吉林省吉林市龙谭区。委托诉讼代理人：邓静（特别授权代理），女，湖北佳亿德融资担保有限公司职员，住湖北省随州市曾都区。被告：方红羽，女，1985年3月22日出生，汉族，住江西省上饶市经济开发区。被告：方鹏飞，男，1978年7月15日出生，汉族，住江西省上饶市经济开发区。原告湖北佳亿德融资担保有限公司（原湖北佳亿德投资担保有限公司，以下简称佳亿德公司）与被告方红羽、方鹏飞追偿权纠纷一案，本院于2019年7月1日立案受理后，因两被告下落不明，本院依法向二人公告送达了民事起诉状、开庭传票等法律文书，并适用普通程序，于2019年12月16日公开开庭进行了审理。原告佳亿德公司的委托诉讼代理人高爽、邓静到庭参加了诉讼。被告方红羽、方鹏飞经合法传唤，无正当理由拒不到庭，本院依法缺席进行了审理。本案现已审理终结。原告佳亿德公司向本院提出诉讼请求：1、判令方红羽向我公司偿还所欠代偿款24,209.94元（人民币，下同）；2、判令方红羽向我公司偿付违约金（按24,209.94元为基数，以年利率24%的标准，自2017年8月3日起计算至清偿完毕之日止）；3、判令方鹏飞对方红羽所负上述第1、2项债务承担连带清偿责任；4、判令我公司对方红羽提供的车牌号为赣Ｅ×××××、车架号为LVXCA1BA4FS002916的江铃牌小型普通客车享有优先受偿权；5、判令方红羽、方鹏飞承担我公司上门催收费3,000元，以及为此案支付的差旅费、保全费等一切相关支出，且本案诉讼费用由方红羽、方鹏飞负担。事实和理由：2015年5月25日，方红羽与江铃汽车集团财务有限公司（以下简称江铃财务公司）签订《江铃汽车集团财务有限公司汽车消费贷款合同》（以下简称《汽车贷款合同》）及《江铃汽车集团财务有限公司汽车消费贷款抵押合同》（以下简称《汽车抵押合同》），约定：方红羽向江铃财务公司申请贷款90,000元用于购买汽车，借款期限为三年，并以所购车辆向江铃财务公司提供抵押担保。同时，我公司与方红羽、方鹏飞签订《委托担保协议书》，并与方红羽签订《江铃汽车财务有限公司汽车消费贷款保证合同》（以下简称《保证合同》），该合同约定，在方红羽不能按期清偿江铃财务公司贷款的情况下，我公司作为代偿人先行向江铃财务公司偿还未清偿贷款。截止2017年8月3日，方红羽连续逾期还款5次，按照《汽车贷款合同》中贷款合同解除条款，江铃财务公司向方红羽发送《汽车消费贷款合同解除通知书》（以下简称《通知书》），同时我公司向江铃财务公司为方红羽代偿35,333.94元。后方红羽分别于2017年10月、2018年1月、同年4月、同年5月还款2,800元、2,780元、2,772.36元、2,772.36元，尚欠我公司代偿款共计24,209.94元。方红羽、方鹏飞除应偿还我公司代偿的款项外，还应偿付违约金。请求支持我公司的诉讼请求。被告方红羽、方鹏飞在本案审理期间未提出答辩意见，且未提交证据以供质证。原告佳亿德公司围绕诉讼请求依法提交了证据。被告方红羽、方鹏飞无正当理由拒不到庭，视为两被告放弃对原告佳亿德公司提交的证据真实性的抗辩。原告佳亿德公司提交的《汽车贷款合同》及附件《还款计划表》、《汽车抵押合同》、《机动车登记证书》；《委托担保协议书》、《保证合同》；《通知书》；《代偿证明书》，因来源合法，并与本案事实相关联，本院予以采信。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2015年5月25日，方红羽（作为甲方）、方鹏飞（作为甲方保证人）与佳亿德公司（作为乙方）签订《委托担保协议书》，约定：乙方为甲方与江铃财务公司签订的涉案《汽车贷款合同》项下甲方的责任提供连带责任保证担保，担保期限、担保责任以甲方与江铃财务公司签订的借款合同以及甲方、乙方与江铃财务公司共同签订的《保证合同》为准；乙方有权要求甲方按约支付担保费用、保证金，有权要求甲方在违约情况下支付违约金；出现任何材料或文件虚假，乙方有权扣除全额保证金；甲方逾期1期以内，乙方通过电话、短信、发律师函、上门等方式催促甲方及时还款，上门催收费用为3,000元/次，寄送《律师函》的加收费用500元/次；逾期还款30日以上的，乙方可以随时随地对甲方抵押车辆进行扣留，甲方承担所有产生的费用；甲方逾期60天以上的，乙方有权通过诉讼或其他方式变卖抵押车辆，所得价款优先偿还江铃财务公司借款，再偿还乙方违约金；诉讼案件，乙方应按照主张债权金额的10%向甲方收取律师费；甲方在借款期内，累计逾期3期以上（含3期），属违约行为，乙方有权扣除甲方全部保证金，并有权让甲方提前结清贷款；乙方代为偿还甲方借款（含本金、利息、罚息、违约金等）履行担保责任，自实际代偿之日起至甲方实际向乙方全额偿还之日止，甲方除向乙方支付代偿金额外，还应每天承担代偿金额5‰的违约金。该合同并在“甲方共同借款人及保证人的责任”一栏约定：甲方共同借款人（配偶和保证人）与甲方共同承担本协议的责任和义务。该协议书还对甲乙双方的其他权利义务作了约定。该《委托担保协议书》尾部“甲方保证人”落款处署名方鹏飞。《委托担保协议书》并附《承诺书》，其中载明“担保期间内，若出现不按时足额归还银行贷款，本人及配偶或其他共同还款人承诺主动放弃该车辆的使用权、处置权”。方红羽在《承诺书》落款处签字署名。同日，方红羽（作为借款人）与江铃财务公司（作为贷款人）、汽车经销商上饶市福鑫陆风汽车有限公司（作为第三方，以下简称福鑫公司）签订了《汽车贷款合同》及附件《还款计划表》和《汽车抵押合同》各一份。《汽车贷款合同》约定：方红羽贷款所购车辆为福鑫公司经销的陆风牌汽车，所购车辆价格为128,800元，购车首付款38,800元，贷款金额90,000元，贷款期限36个月，贷款年利率10.08%，还款方式为按月等额本息还款法；借款人未按时足额偿还贷款本金、支付利息或者未按本合同约定用途使用贷款的，贷款人有权按逾期利率或挪用贷款的罚息利率计收利息，并对应付未付利息计收复利，并收取违约金；如因借款人违约而导致贷款人宣布本合同解除的，借款人应在限定期限内支付贷款人违约金，借款人应支付的违约金是贷款人未实现利息的30%。任何书面通知均应寄送至各方在本合同的通讯地址，该地址如有变动，相关一方应在3个工作日内通知其他各方。合同还对《汽车贷款合同》的解除、贷款扣划等作了约定。《汽车抵押合同》约定：依据《汽车贷款合同》，借款人作为抵押人同意将其购置的车辆作为抵押物为《汽车贷款合同》项下的债务向贷款人提供担保，担保范围包括但不限于借款本金及利息、复利、罚息、违约金及实现债权的催收费、诉讼费、保全费、公告费等，抵押权人为第一受益人，在任何担保债务到期应付但未付后的任何时候或出现《汽车贷款合同》约定的违约事件或终止事件时，抵押权人有权以抵押物折价或者以拍卖、变卖的价款优先受偿。《汽车贷款合同》及《汽车抵押合同》落款处由江铃财务公司、第三方汽车经销商福鑫公司盖章确认；方红羽作为借款人签字署名。《汽车贷款合同》的附件《还款计划表》则对方红羽自2015年6月15日起至2018年5月15日止的每期应还款项作了约定。当日，佳亿德公司（作为保证人，甲方）、方红羽（作为借款人，乙方）与江铃财务公司（作为贷款人，丙方）和福鑫公司（作为第三方）共同签订《保证合同》一份，该合同约定：根据乙、丙双方《汽车贷款合同》的有关约定，甲方愿意就此《汽车贷款合同》项下的债权本金及利息（包括复利、罚息）、违约金、赔偿金和丙方为实现债权而发生的费用（包括但不限于诉讼费、仲裁费、财产保全费等）向丙方提供连带责任担直至贷款本息结清为止；甲方保证乙方能够按照《汽车贷款合同》的规定按期向丙方偿还，当乙方未按《汽车贷款合同》约定履行债务时或乙方因违约而被丙方要求提前清偿债务而未清偿时，丙方有权无需先行就其他担保形式实现债权，即可首先要求甲方清偿部分或全部债务，当甲方为乙方清偿全部债务后，丙方对乙方的全部债权和抵押权随即转移给甲方。同时，甲方有权在代为清偿的范围内，取代丙方的地位行使对乙方的一切权利，包括接管一切为丙方贷款债权设立的担保物，以及对其他为乙方担保借款的担保人的求偿权等。上述合同签订后，方红羽即向佳亿德公司缴纳保证金5,400元。江铃财务公司亦依约向方红羽发放了贷款90,000元。2017年8月3日，江铃财务公司向方红羽发出《通知书》，其中载明：截至2017年8月3日，方红羽已连续逾期5次，累计逾期6次，通知解除《汽车贷款合同》。其后，江铃财务公司于2017年8月29日向佳亿德公司出具《代偿证明书》，其中载明：截止2017年8月3日，借款人方红羽已连续逾期5次，我公司决定依据贷款合同约定，解除了与借款人签署的贷款合同。贵公司已按《保证合同》约定，代方红羽偿还借款本息35,333.94元，故贵公司在《保证合同》项下的保证责任已解除，依据相关法律规定，贵公司取得对方红羽的追偿权利。另查明：2015年5月26日，上饶市公安局交通警察支队为涉案《抵押合同》项下方红羽所购赣Ｅ×××××号江铃牌小型普通客车办理了抵押登记，抵押权人登记为江铃财务公司。还查明：庭审中，佳亿德公司自认方红羽分别于2017年10月、2018年1月、同年4月、同年5月向其偿还代偿款2,800元、2,780元、2,772.36元、2,772.36元，共计11,124.72元。本院认为：涉案《汽车贷款合同》及《汽车抵押合同》、《委托担保协议书》、《保证合同》是各方真实意思表示，除《委托担保协议书》中约定违约金比例高于法律规定，且出现逾期付款等违约情形即扣收保证金、扣留车辆的约定有违公平原则外，其余合同、协议内容不违反法律规定，应为有效。方红羽借款后未能如期履行债务，佳亿德公司依约向江铃财务公司履行保证责任，代偿方红羽差欠的全部债务且代偿额未超出担保范围，根据《中华人民共和国担保法》第三十一条“保证人承担保证责任后有权向债务人追偿”的规定，其有权向方红羽追偿。本案中，方红羽尚欠代偿款24,209.22元（即35,333.94元-11,124.72元）应予偿还。对于佳亿德公司违约金的主张，虽涉案《委托担保协议书》中载明方红羽出现相关违约事实即可扣收保证金的约定，但违约即扣收保证金，有违公平原则，而方红羽预先向佳亿德公司支付的保证金5,400元系双方当事人事前约定的违约责任，其目的在于督促当事人按照合同约定全面履行，防止违约行为的发生，以及在方红羽违约时对佳亿德公司进行损失补偿，该保证金所具有的功能与违约金的功能一致，即保证金应属违约责任的特殊表现形式，应在违约责任的范畴内予以处理。佳亿德公司虽主张违约金应自2017年8月3日起算，但对代偿时间未提交充分证据予以证明，故违约金的起算应以江铃财务公司出具《代偿证明书》，证明佳亿德公司已代偿的落款时间为准，即方红羽应向佳亿德公司偿付的违约金为：按24,209.22元为基数，以年利率24%的标准，自2017年8月29日起计算至还清之日止，方红羽已付保证金5,400元可从上述违约金中扣减。佳亿德公司超出上述确定部分的违约金主张，本院不予支持。佳亿德公司并主张方鹏飞应承担连带清偿责任。方鹏飞虽在《委托担保协议书》中列为甲方保证人地位，但该协议同时约定“甲方共同借款人（配偶和保证人）与甲方共同承担本协议的责任和义务”，即方鹏飞按约应承担共同还款责任，佳亿德公司对方鹏飞的主张不超过方鹏飞应承担民事责任的范围，故本院对佳亿德公司要求方鹏飞承担连带清偿责任的主张予以支持。因方红羽所购赣Ｅ×××××号江铃牌小型普通客车已设定抵押，而佳亿德公司已代偿，依据《保证合同》约定：当甲方（即佳亿德公司）为乙方（即方红羽）清偿全部债务后，丙方（即江铃财务公司）对乙方的全部债权和抵押权随即转移给甲方。同时，甲方有权在代为清偿的范围内，取代丙方的地位行使对乙方的一切权利，包括接管一切为丙方贷款债权设立的担保物，以及对其他为乙方担保借款的担保人的求偿权，故佳亿德公司有权就方红羽所购车牌号为赣Ｅ×××××号江铃牌小型普通客车折价或拍卖、变卖的价款优先受偿。佳亿德公司还要求方红羽等除负担本案诉讼费用外，还负担上门催收费3,000元、差旅费、保全费等一切相关支出。因佳亿德公司对上门催收费未提交证据证明、保全费及差旅费等既未提出具体金额也未提交证据证明，故本院对佳亿德公司除诉讼费用外的其他实现债权的费用主张不予支持。经合议庭评议，依照《中华人民共和国合同法》第五条、第一百零七条、第一百一十四条，《中华人民共和国担保法》第三十一条、第五十三条，《中华人民共和国物权法》第一百九十五条及《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条的规定，判决如下：一、被告方红羽于本判决生效之日起十日内向原告湖北佳亿德融资担保有限公司偿还所欠代偿款24,209.22元；二、被告方红羽于本判决生效之日起十日内向原告湖北佳亿德融资担保有限公司偿付违约金（按24,209.22元为基数，以年利率24%的标准，自2017年8月29日起计算至付清之日止，被告方红羽所付保证金5,400元可从中扣减）；三、被告方鹏飞对被告方红羽所负上述第一、二项确定的给付义务承担连带清偿责任；四、如被告方红羽逾期履行上述第一项、第二项确定的给付义务，原告湖北佳亿德融资担保有限公司有权就被告方红羽抵押的赣Ｅ×××××号江铃牌小型普通客车（车架号为LVXCA1BA4FS002916）折价或者以拍卖、变卖该抵押车辆所得的价款优先受偿。价款超出债权金额部分归被告方红羽所有，不足部分由被告方红羽继续清偿；五、驳回湖北佳亿德融资担保有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费480元及公告费260元，合计740元，由被告方红羽、方鹏飞负担。因原告湖北佳亿德融资担保有限公司已将此款全部预交本院，故被告方红羽、方鹏飞应在支付上述款项时将所负担的诉讼费用一并支付给原告湖北佳亿德融资担保有限公司。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于湖北省武汉市中级人民法院。审 判 长  丁 杰人民陪审员  丁凤玲人民陪审员  夏文芳二〇二〇年一月六日书 记 员  习 静