广东省广州市白云区人民法院民 事 判 决 书（2019）粤0111民初20177号原告：冯德良，男，1960年8月8日出生，汉族，身份证住址广东省丰顺县。委托诉讼代理人：谭俏云，广东力诠律师事务所律师。被告：徐伟斌，男，1989年6月17日出生，汉族，户籍住址广东省广州市越秀区。被告：广州市白云区太和快鹿电动车经营部，住所地广东省广州市白云区太和镇兴和东街2号。经营者：谢永基，男，委托诉讼代理人：莫锐敏、秦乐璋，均系国信信扬律师事务所律师。原告冯德良与被告徐伟斌、广州市白云区太和快鹿电动车经营部生命权、健康权、身体权纠纷一案，本院于2019年4月28日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告冯德良及其委托诉讼代理人谭俏云、被告广州市白云区太和快鹿电动车经营部（以下简称“快鹿经营部”）的委托诉讼代理人秦乐璋到庭参加了诉讼，被告徐伟斌经本院公告送达起诉状副本及开庭传票，无正当理由逾期未到庭应诉，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。原告冯德良诉称：1.请求判令两被告连带赔偿原告损失101095.14元；2.诉讼费由两被告承担。事实和理由：徐伟斌是快鹿经营部的员工，2018年年底，原告在快鹿经营部处购买电动车，后因质量问题返回修理，协商过程中原告遭到徐伟斌和快鹿经营部经营者谢永基的殴打，致肋骨骨折、气胸等，造成原告医疗费、误工费等损失。2019年4月，徐伟斌因故意伤害被判追究刑事责任，其理应承担原告的损失。谢永基虽未被追究刑事责任，但他是经营部的经营者与其员工徐伟斌共同侵害、殴打原告，是共同侵权人，且快鹿经营部作为雇主，理应承担连带赔偿责任。原告具体损失有：医疗费51856.5元；后续医疗费10000元；误工费21192.64元（住院54天，住院后全休三个月，共145天，按广东省城镇私营单位就业人员上一年度年平均工资53347元计算）；护理费8100元（住院54天，150元/天）；营养费1000元；交通费1710元（门诊三次，住院54天，30元/天）；住院伙食补助费5400元（100元/天，共54天）；鉴定费1836元。被告快鹿经营部辩称：一、原告在第一次庭审后申请将被告谢永基变更为答辩人不合法，已经超过“当事人增加、变更诉讼请求或者提起反诉的，应在举证期限届满前提出”的法定期限，法院应驳回原告变更被告的申请。二、原告捏造事实，谢永基以及答辩人均未对原告实施侵权行为。原告是被徐伟斌殴打，报警谎称谢永基与徐伟斌共同殴打，公安机关立案侦查确认只有徐伟斌对原告进行了殴打，故公诉机关仅就徐伟斌犯故意伤害罪提起公诉，法院也判决徐伟斌犯故意伤害罪，该判决已生效。三、徐伟斌的行为是个人行为，非职务行为，答辩人无需承担责任。四、徐伟斌伤害原告事发突然，谢永基及答辩人对损害不具有可预见性。五、对原告主张的赔偿费用均有异议。1.医疗费，原告提供的《出院记录》中记载原告既往有糖尿病史，该病并非本次侵权中造成，而原告仅提供医疗费单据，没有提供相应的药物及治疗清单明细，不能排除其在治疗期间没有因该病产生医疗费，所以答辩人有合理理由认为原告主张的医疗费中包含了治疗糖尿病产生的医疗费用，应予以扣除；2.后续医疗费，根据原告提供的《病历》中记载“一年后患者自行考虑可拆除内固定装置，我院费用约1万元”，证明该费用并非必然产生，所以答辩人认为原告须待该费用实际产生后再另行主张；3.误工费，原告主张按广东省城镇私营单位就业人员上一年度平均工资53347元标准计算无事实依据，答辩人认为原告并无证据证明其有职业或有何种职业，所以答辩人认为原告没有产生误工费；4.营养费，原告主张过高，酌情赔偿500元为宜；5.交通费，原告住院54天，期间不应产生交通费，故原告住院期间的交通费用应予以扣除。六、对于徐伟斌殴打原告一事，原告亦有过错，其应承担一定的过错责任。徐伟斌之所以殴打原告是因为双方之间互相辱骂，进而导致徐伟斌因气愤殴打了原告。综上，请求法院驳回原告对答辩人的全部诉讼请求。被告徐伟斌辩称：无答辩，未举证。经审理查明：快鹿经营部为个体工商户，徐伟斌是快鹿经营部的员工。2018年12月2日，徐伟斌在快鹿经营部内因快鹿经营部所售的电动车质量问题与冯德良发生争执，遂用拳脚对冯德良踢打致其受伤。经鉴定，冯德良主要损伤为左侧第3-6肋骨骨折、左侧气胸（左肺压缩约35%），已行左侧第4-6肋骨折切开复位内固定术+左侧胸腔闭式引流术等治疗，损伤程度为轻伤一级，冯德良为此花费鉴定费1836元。2019年1月16日，徐伟斌前往太和派出所投案自首。2019年4月15日，本院作出(2019)粤0111刑初946号刑事判决书，判决徐伟斌犯故意伤害罪判处有期徒刑九个月。事发当天，冯德良至广州市白云区太和人民医院（以下简称“太和人民医院”）住院治疗，入院诊断为：一、胸部闭合性损伤：1.左侧第6、7肋骨骨折，2.左侧创伤性气胸，3.右下肺××；二、多处挫伤；三、2型糖尿病，住院期间于2018年12月7日行“左侧第4-6肋骨骨折切开复位内固定术+左侧胸腔闭式引流术”。2019年1月25日出院，共住院54天，出院诊断为：一、胸部闭合性损伤：1.左侧第3-7肋骨骨折，2.左侧创伤性气胸，3.左肺下叶挫伤；二、多处挫伤；三、2型糖尿病；四、右下肺××。出院医嘱：出院后全休3个月，住院陪护一人，加强营养，1、3、6月返院复查，不适随诊。2018年12月2日，冯德良支付急诊检查费734.2元；2019年1月25日，冯德良支付住院期间的费用50834.1元；2019年3月1日和4月4日，冯德良回医院复查，两次均花费检查费144.1元。2019年4月4日的复查病例中记载，查体未见异常，2月后复查，1年后患者自行考虑可拆除内固定装置，我院费用约1万元。庭审过程中，冯德良称受伤前是在哥哥的河粉店工作，属于加工行业，但无证据证实。对于快鹿经营部所述的应扣减糖尿病药物的费用，冯德良认为治疗方案是医院出具，且如果不控制糖尿病就无法成功手术，故相关费用不应扣减。另，本院根据冯德良申请调取(2019)粤0111刑初946号卷宗，并于第一次庭审结束后的2019年9月16日将卷宗材料出示给冯德良，冯德良于2019年10月14日向本院递交书面申请，要求变更诉讼请求，将被告谢永基变更为快鹿经营部。以上事实，有病例、发票、民事判决书、费用明细清单及当事人陈述等证据证实。本院认为，公民享有的生命健康权依法应受保护，徐伟斌因工作中的琐事殴打冯德良，构成侵权，对冯德良的损失负有过错责任。本案中，冯德良的损失认定如下：1.医疗费51856.5元（734.2元+50834.1元+144.1元+144.1元），虽然冯德良上述费用中包含了控制糖尿病药物的费用，但因该费用的产生是依据医嘱，与本案冯德良的伤情治疗相关联，故应计入赔偿范围；2.后续医疗费，因门诊病历中记载拆除内固定属于冯德良可自行选择的事项，相关费用亦是预判，现冯德良并没有实际产生该项损失，故本院不予支持，冯德良可待实际发生时再行主张；3.误工费10150元，冯德良因受伤住院，出院后医嘱全休3个月，住院以及全休期间产生误工费合理合法，因冯德良未举证证实其受伤前的工作、收入情况，故本院按照广州市最低工资标准酌情认定；4.护理费8100元，冯德良住院54天，期间有一人陪护，参照《广东省道路交通事故损害赔偿项目计算标准（试行）》的规定，按照150元/天计算；5.营养费1000元，冯德良因本次事件造成的损伤程度为轻伤一级，治疗期间需加强营养，因冯德良未提交相关票据故酌情确定；6.交通费500元，因冯德良未提交相关票据故酌情确定；7.住院伙食补助费5400元，按照100元/天的标准计算，共54天；8.鉴定费1836元。冯德良上述损失合计78842.5元。徐伟斌是快鹿经营部的工作人员，虽然徐伟斌打伤冯德良超出工作的授权范围，但却是因履行职务引发，其表现形式与履行职务有内在联系，应当认定徐伟斌是在执行工作任务中致人损害。《中华人民共和国侵权责任法》第三十四条规定：“用人单位的工作人员因执行工作任务造成他人损害的，由用人单位承担侵权责任。劳务派遣期间，被派遣的工作人员因执行工作任务造成他人损害的，由接受劳务派遣的用工单位承担侵权责任；劳务派遣单位有过错的，承担相应的补充责任”，该立法的本意来源于尽管执行工作任务时造成损害的直接发生原因是工作人员自身存在过错，但是其背后往往潜藏着用人单位对其工作人员在监管、督导以及工作安排、组织等方面存在瑕疵，发生工作人员侵权造成他人的损害，无论用人单位是否对该行为存在过错，都表明用人单位未尽到对其工作人员的教育、管理及监督义务，让用人单位承担无过错责任，用人单位就会积极主动地加强对其工作人员的教育管理，从根本上减少或避免用人单位侵权的发生，且有利于切实保护受害人的合法权益，使受害人的损害赔偿请求权更容易实现，受到损害的权利能及时得到救济。故快鹿经营部作为徐伟斌的用人单位，应当承担本案的侵权赔偿责任，若快鹿经营部认为徐伟斌侵权时系因故意或者重大过失导致冯德良损害发生，可另行向徐伟斌追偿。无证据证实冯德良对损害事实的发生负有过错，故对快鹿经营部抗辩冯德良亦应承担部分过错责任，本院不予采纳。徐伟斌经本院合法传唤，无正当理由逾期未到庭应诉，本院依法缺席判决。综上所述，依照《中华人民共和国民法通则》第一百一十九条，《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第三十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条的规定，判决如下：一、于本判决生效之日起三日内，被告广州市白云区太和快鹿电动车经营部赔偿原告冯德良医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费等损失合计78842.5元；二、驳回原告冯德良的其他诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费1005.5元，由原告冯德良负担221.5元、被告广州市白云区太和快鹿电动车经营部负担784元并于本判决生效之日起三日内迳付原告冯德良。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于广东省广州市中级人民法院。审 判 长  周 蕾人民陪审员  方绍波人民陪审员  甄晓明二〇二〇年一月二十一日书 记 员  何丽欣