河南省南阳市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）豫13民终405号上诉人（原审被告）：永安财产保险股份有限公司洛阳中心支公司。住所地：洛阳市西工区九都路84号中世商务中心，统一社会信用代码：914103007662067664。法定代表人：刘建伟，任该公司经理。委托诉讼代理人：韩新欢，河南松盛永进律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：刘小巧，女，1976年7月11日生，汉族，住河南省镇平县。委托诉讼代理人：吉鹏，河南荣祥律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：南阳进通运输有限公司。住所地南阳市卧龙区龙升工业园（312国道东），统一社会信用代码：91411303563701329R。法定代表人：杨宝龙，任该公司经理。委托诉讼代理人：金战胜，系该公司员工。被上诉人（原审被告）：王明贵，男，1972年4月6日生，汉族，住湖北省随州市曾都区。上诉人永安财产保险股份有限公司洛阳中心支公司因与被上诉人刘小巧、南阳进通运输有限公司、王明贵为机动车交通事故责任纠纷一案，不服南阳市卧龙区人民法院（2019）豫1303民初7951号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年1月8日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。永安财产保险股份有限公司洛阳中心支公司上诉请求：请求改判减少我公司赔偿数额19548.09元。事实和理由：1、一审判令赔偿刘小巧精神抚慰金11000元过高；2、鉴定费不属于我公司赔偿范围；3、一审认定我公司在商业三者险限额内承担80%的赔偿责任错误，我公司应当在商业三者险限额内承担70%的赔偿责任。刘小巧辩称：1、一审判令赔偿我精神抚慰金11000元正确；2、一审判令保险公司承担鉴定费正确；3、上诉人的免责条款不生效，一审判令保险公司在商业三者险限额内承担80%的赔偿责任正确。刘小巧向一审法院起诉请求：1、判令三被告承担原告各项损失236348.79元。2、永安财产保险股份有限公司洛阳中心支公司在交强险及商业险限额范围内承担赔偿责任，不足部分由被告王明贵及南阳进通运输有限公司承担连带责任。3、诉讼费、鉴定费由被告承担。一审法院认定事实：2018年9月10日04时10分许，王明贵驾驶的豫Ｒ×××××号（豫RC281挂）解放牌重型半挂牵引车沿沪霍312国道1041公里+511米处自南向北行驶至南阳市××区康赵庄时，与沿沪霍312国道自南向北行驶的刘小巧驾驶的奥神马牌电动车相擦撞，造成电动车驾驶人刘小巧受伤的道路交通事故。经南阳市公安局交通支队交通安全事故处理二大队认定，原告刘小巧承担此事故的次要责任、王明贵承担此事故的主要责任。经查，王明贵驾驶的豫Ｒ×××××号解放牌重型半挂牵引车及华骏牌豫RC281挂挂车车辆登记车主为南阳进通运输有限公司，该车辆在永安财产保险股份有限公司洛阳中心支公司投保交强险一份和商业第三者责任险二份，交强险中伤残赔偿限额为110000元，医疗费用赔偿限额为10000元，财产损失赔偿限额为2000元，商业第三者责任限额分别为1000000元、50000元，共计1050000元，且不计免赔。保险期自2018年2月23日至2019年2月22日，案涉交通事故发生的保险期内。原告受伤当天即2018年9月10日进入南阳南石医院住院治疗，2018年11月14日出院，共住院65天，花费医疗费135896.99元。出院诊断为：颅脑外伤。原告于2017年11月因易地扶贫搬迁至镇平县××都街道办事处玉神路社区广厦福苑小区。根据原告申请，经一审法院委托，2019年6月18日南阳耿介法医精神病司法鉴定所对原告的颅脑损伤作出致八级伤残的鉴定意见，2019年5月27日南阳溯源法医临床司法鉴定所对原告的重型开放性颅脑多发损伤的三期评定分别作出误工期210日、护理期75日、营养期75日的意见，以上费鉴定费用共计2206元。另查明，原告刘小巧为无固定工作，原告之母胡玉梅1951年5月18日出生，父亲已去世，原告父母生育一子二女，长子刘润和、二女刘小巧、三女刘小娟均为成年人，原告母亲一直跟随长子刘润和生活在农村，原告夫妻于2001年5月2日生育一女李红玉，至定残日已年满18周岁，故原告诉请对其女儿的生活费不予支持。一审法院认为，原告刘小巧与被告南阳进通运输有限公司司机王明贵驾驶的重型货车发生交通事故，公安部门认定原告承担事故次要责任，被告承担事故主要责任。该事故认定事实清楚，责任划分适当，一审法院予以采纳。根据“《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条规定“机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险限额范围内予以赔偿。”以及《最高人民法院〈关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题〉的解释》第十六条“同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称“交强险”）和第三者责任商业保险（以下简称“商业三者险”）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿……。”之规定，王明贵驾驶的肇事车辆，在被告永安财产保险股份有限公司洛阳中心支公司投保了交强险及商业三者险，且不计免赔，事故发生时在保险期内，故被告永安财产保险股份有限公司洛阳中心支公司应在交强险限额内向原告赔偿。然后在商业三者责任保险限额内承担赔偿责任，仍有不足的，由被告王明贵承担。《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第三条规定，以挂靠形式从事道路运输经营活动的机动车发生交通事故造成损害，属于该机动车一方责任,当事人请求由挂靠人和被挂靠人承担连带责任的，人民法院应予支持。本案中，被告南阳进通运输有限公司为肇事车辆的挂靠单位，应当对肇事车辆驾驶人王明贵承担的民事赔偿部分予以承担，向原告承担赔偿责任。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第九条第一款规定，雇员在从事雇佣活动中致人损害的，雇主应当承担赔偿责任；雇员因故意或者重大过失致人损害的,应当与雇主承担连带赔偿责任。雇主承担连带赔偿责任的，可以向雇员追偿。被告王明贵在事故中承担主要责任，应当认定其对于本次交通事故的发生具有重大过失，因此，应承担连带赔偿责任。”事故发生后，原告即向一审法院提起诉讼，因刘小巧治疗未结束，一审法院仅对原告已发生的医疗费用依据相关凭据进行了裁决，判令被告赔偿且已生效。本次诉讼，刘小巧依据新发生损失费用向一审法院提起诉讼。根据一审法院查明的事实，结合原告的主张及《河南省交通事故损害赔偿项目计算标准（试行）》，确认原告的损失如下：1、医疗费：刘小巧共花费135896.99元，扣除已判令赔偿的134695.69元，住院费用一审法院依凭据确定为1201.3元。2、住院伙食补助费：按每天50元的标准计算65天，共计3250元。3、营养费：按每天20元标准计算75天，共计1500元。4、护理费：按每天108.2元计算75天，共计8120.96元。5、误工费：按居民服务业和其他服务业2018年度平均工资39522元/年÷365天×210天计算。共计22738.68元。6、残疾赔偿金：191245.14元。原告8级伤残30%×31874.19元/年×20年。7、被扶养人生活费：原告之母胡玉梅1951年2月14出生，至定残日年满68周岁，补助12年÷兄弟姐妹三人×30%×10392.01元=12470.41元。8、交通费：住院65天，每天20元，合计1300元。9、精神抚慰金：考量原告刘小巧伤残8级，一审法院酌定支持11000元。10、鉴定费：2206.8元。以上原告损失共计为255033.29元。另查明，2018年度，河南省城市居民人均可支配收入为31874.19元，城镇居民人均消费性支出为20989.15元，农村居民人均生活消费支出10392.01元。一审法院认为，原告刘小巧在前次诉讼中经由我院（2018）豫1303民初7385号民事判决，在交强险分项限额内仅使用了医疗费用赔偿限额由被告赔偿10000元，另医疗费下余部分124695.69元则按责判令被告赔付，故本次诉讼中，永安财产保险股份有限公司洛阳中心支公司应承担交强险伤残赔偿限额11万元的赔付外，下余145033.29元则按80%责任在商业三者险中承担116026.63元的赔付责任。根据《中华人民共和国保险法》第十二条、第十四条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《最高人民法院〈关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题〉的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、《最高人民法院〈关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题〉的解释》第十六条之规定，判决如下：一、本判决生效后十日内，永安财产保险股份有限公司洛阳中心支公司公司在交强险及商业三者责任险范围内支付刘小巧226026.63元。二、驳回原告的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2423元，由原告负担127元，被告王明贵、被告南阳进通运输有限公司承担2296元。本院二审期间，当事人围绕上诉请求依法提交了证据。本院组织当事人进行了证据交换和质证。上诉人永安财产保险股份有限公司洛阳中心支公司提交了投保单，用于证明其对免责条款已经向投保人进行了告知说明。被上诉人认为该投保单的投保人声明处没有投保人的签名或盖章，不能证明保险公司对免责条款向投保人进行了告知说明。本院经审理，对原审判决认定的事实予以确认。本院认为，刘小巧在本次交通事故中受伤严重，其颅脑损伤构成八级伤残，一审依据刘小巧的伤残程度等级酌定精神抚慰金11000元的处理，并无不当，永安财产保险股份有限公司洛阳中心支公司关于一审酌定刘小巧精神抚慰金11000元过高的主张，缺乏法律依据，本院不予支持；河南省高级人民法院、河南省公安厅、河南省司法厅、河南银保监局四部门于2018年12月13日联合制定的《河南省道路交通事故损害赔偿项目计算标准》规定，鉴定费在对应交强险中的死亡伤残赔偿分项中赔偿，永安财产保险股份有限公司洛阳中心支公司关于该公司不应当承担鉴定费的主张，与上述规定不符，本院不予支持；《中华人民共和国保险法》第十九条规定：采用保险人提供的格式条款订立的保险合同中的下列条款无效：(一)免除保险人依法应承担的义务或者加重投保人、被保险人责任的;(二)排除投保人、被保险人或者受益人依法享有的权利的。事故主要责任按比例可分为90%、80%、70%、60%，保险条款只约定事故主要责任承担责任比例为70％，如果出现80%的情况，则会加重被保险人的责任，故保险公司提供的机动车商业三者险格式条款中关于被保险机动车方负主要事故责任的，保险公司承担事故赔偿责任比例为70％的条款，加重了被保险人的责任，违反了《中华人民共和国保险法》第十九条规定，属无效条款，且河南省高级人民法院、河南省公安厅、河南省司法厅、河南银保监局四部门于2018年12月13日联合制定的《河南省道路交通事故损害赔偿项目计算标准》规定，机动车与行人（非机动车）之间，认定机动车主责的，承担80%的损害赔偿比例。本案系机动车与行人（非机动车）之间发生交通事故，机动车承担事故主要责任，一审依据上述规定判令永安财产保险股份有限公司洛阳中心支公司在商业三者险中承担80%的赔付责任的处理，并无不当，本院二审予以照准；永安财产保险股份有限公司洛阳中心支公司提交的投保单中投保人声明栏部分为空白，没有投保人的签名或盖章，不能证明在订立合同时其就保险合同中的免责条款向投保人作出了明确说明或提示，依法其免责条款不产生效力，故本院对于永安财产保险股份有限公司洛阳中心支公司关于机动车超载，该公司应当免责10%的主张不予支持。综上所述，永安财产保险股份有限公司洛阳中心支公司的上诉请求不能成立，应予驳回。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费289元，由永安财产保险股份有限公司洛阳中心支公司负担。本判决为终审判决。审判长  李晓峰审判员  白丞博审判员  王 妮二〇二〇年一月十三日书记员  孙上兰