贵州省兴仁市人民法院民 事 判 决 书(2019)黔2322民初5217号原告：贵州旭东煤矿有限公司，统一社会信用代码：91520000770580611C，住所地：贵州省黔西南布依族苗族自治州兴仁市潘家庄镇弥勒屯村。法定代表人：房素明，系该公司董事长。委托诉讼代理人：陈志华，男，汉族，1971年9月10日生，住黑龙江省穆棱市，系该公司财务总监。代理权限：特别授权。委托诉讼代理人：孙宝国，男，汉族，1966年7月13日生，住江苏省宝应县，系该公司经营副总。代理权限：特别授权。被告：吴应江，男，汉族，1972年11月16日生，住贵州省兴仁市。委托诉讼代理人：陆万荣，贵州贝顺律师事务所律师。代理权限：特别授权。原告贵州旭东煤矿有限公司（以下简称“旭东煤矿”）与被告吴应江劳动争议一案，本院于2019年12月17日受理后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理，原告旭东煤矿的委托诉讼代理人陈志华、孙宝国，被告吴应江的委托诉讼代理人陆万荣到庭参加了诉讼，本案现已审理终结。原告旭东煤矿向本院提出诉讼请求：1.判令解除原告与被告的劳动关系;2.判令被告鉴定费、交通费、住院期间生活补助费由兴仁市工伤保险机构支付；3.判令原告不支付被告住院护理费；4.本案诉讼费由被告承担。事实和理由：原告认为兴仁县劳动人事争议仲裁委员会仁劳（人）仲案字[2019]456号仲裁裁决书认定事实不清，适用法律错误，第二项裁决不符合法律的规定，理由如下：一、原告已为被告缴纳了工伤保险，根据《工伤保险条例》和关于转发贵州省人力资源和社会保障厅财政厅《贵州省关于贯彻实施新修订＜工伤保险条例＞有关问题的意见》的通知第一条第（三）款第3项之规定，诉讼请求二中的各项工伤待遇应由兴仁市工伤保险机构支付被告，仁劳（人）仲案字[2019]456号裁定由原告支付，没有法律依据。二、原告不应支付被告住院期间护理费。根据《贵州省工伤职工停工留薪期管理暂行办法》规定，停工留薪期包括创伤治疗期和恢复期。《工伤保险条例》第三十三条第三款规定，生活不能自理的工伤职工在停工留薪期内需要护理的，由所在单位负责。规定的是“生活不能自理”需要护理的才由所在单位负责。被告对在停工留薪期内是否需要护理应承担举证责任，但被告并未提交在住院期内需要护理的医疗诊断证明，也未向原告申请护理。其次，停工留薪期单位应该负责护理但未负责护理的，用人单位应支付护理费，护理费属于被告的实际损失，应以实际发生为准，但被告未对护理费是否实际发生、护理人数、护理期间、计算标准提供证据证明。最后，根据《工伤保险条例》第二十二条、第二十三条、第三十三条第三款之规定，生活自理障碍属于劳动能力鉴定范畴，应向劳动能力鉴定委员会提出鉴定申请。被告主张其住院期间因“生活不能自理”而需要护理，但未就此向劳动能力鉴定委员会提出鉴定申请。兴仁市劳动争议人事争议仲裁委员会无权对被告是否生活不能自理需要护理进行鉴定。仁劳（人）仲案字[2019]456号裁定由原告支付被告住院护理费，认定错误，无事实依据，违反法律规定。原告不应支付被告住院护理费。被告吴应江辩称，1、被告同意与旭东煤矿解除劳动关系；2、鉴定费、交通费、住院生活补助费由兴仁市工伤保险机构支付无事实和法律依据。理由是：(1）在仲裁裁决过程中，旭东煤矿并未举证证明其已为被告依法购买工伤保险，应当承担举证不能的法律后果；(2）即便旭东煤矿依法为被告购买工伤保险，也应当由旭东煤矿协助被告到工伤保险机构办理；(3）如果旭东煤矿未依法足额缴纳工伤保险，不足部分应当由被答辨人补足；3、护理费旭东煤矿应当依法支付，理由是：(1)《工伤保险条例》第三十二条第三款规定，生活不能自理的职工因工受伤的，用人单位应当支付护理费，而被告主张的是住院期间护理费，属于生活不能自理；(2)《贵州省工伤职工停工留薪期管理暂行办法》属于下位法，《工伤保险条例》属于上位法，应当优先适用《工伤保险条例》作为裁判依据。因此，仲裁委裁决由旭东煤矿支付被告住院期间护理费于法有据。综上，旭东煤矿的上述请求无事实法律依据，应当依法驳回。本院经审理认定事实如下：原告旭东煤矿与被告吴应江存在劳动关系。2019年6月23日，吴应江在旭东煤矿工作时，被顶板冒落的煤块砸伤左手，造成其左手受伤，吴应江受伤后被送到兴仁真武医院住院治疗共计32天。2019年7月4日，吴应江所受之伤经黔西南州人力资源和社会保障局认定为工伤。2019年10月10日，吴应江经黔西南州劳动能力鉴定委员会评定为伤残十级。2019年11月29日，经吴应江申请，兴仁市劳动人事争议仲裁委员会作出仁劳（人）仲案字[2019]456号仲裁裁决书，裁决：一、解除吴应江与旭东煤矿之间的劳动用工关系；二、一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金由旭东煤矿和吴应江共同到社保机构进行结算，具体金额以社保机构核算为准计实发放；三、由旭东煤矿支付给吴应江如下费用：一次性伤残就业补助金5662.67元×3个月＝16988.01元；停工留薪期工资：5662.67元÷30天×100天＝18875.57元；住院期间护理费：105元×32天＝3360元；住院期间生活补助费：22元×32天＝704元；鉴定费320元；体检费23元；交通费300元。以上费用合计为：40570.58元。四、驳回吴应江的其他仲裁请求。原告旭东煤矿不服该裁决遂诉至法院。另查明，被告吴应江已在兴仁市人力资源和社会保障局参加工伤保险（缴纳了2019年5月8日至2019年11月30日的工伤保险费1140元）。上述事实，有原告提交的营业执照复印件、法定代表人身份证明、法定代表人身份证复印件、仁劳（人）仲案字[2019]456号仲裁裁决书及送达回证复印件、工伤保险参保证明复印件、工伤职工停工留薪期确定通知书复印件，被告提交的身份证复印件、黔西南州人社工伤认字[2019]第3-153号认定工伤决定书复印件、劳动能力鉴定结论书复印件、医院住院病历复印件、鉴定费及检查费票据复印件、仁劳（人）仲案字[2019]456号仲裁裁决书复印件予以证实，以上证据经质证及审查予以确认并在卷佐证。本院认为，劳动者的合法权益受法律保护。被告在原告处工作期间受伤，被认定为工伤及鉴定为伤残十级，理应享受工伤保险待遇。原告对兴仁市劳动争议仲裁委员会作出仁劳（人）仲案字[2019]456号仲裁裁决书所认定的事实和裁决无异议的部分，本院予以支持。原告请求解除双方之间的劳动关系，被告予以同意，故本院予以支持。根据《工伤保险条例》第三十三条“职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。停工留薪期一般不超过12个月。伤情严重或者情况特殊，经设区的市级劳动能力鉴定委员会确认，可以适当延长，但延长不得超过12个月。工伤职工评定伤残等级后，停发原待遇，按照本章的有关规定享受伤残待遇。工伤职工在停工留薪期满后仍需治疗的，继续享受工伤医疗待遇。生活不能自理的工伤职工在停工留薪期需要护理的，由所在单位负责。”、第三十七条“职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，享受以下待遇：（一）从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：七级伤残为13个月的本人工资，八级伤残为11个月的本人工资，九级伤残为9个月的本人工资，十级伤残为7个月的本人工资；（二）劳动、聘用合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动、聘用合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定。”、《中华人民共和国社会保险法》第三十八条“因工伤发生的下列费用，按照国家规定从工伤保险基金中支付：（一）治疗工伤的医疗费用和康复费用；（二）住院伙食补助费；（三）到统筹地区以外就医的交通食宿费；（四）安装配置伤残辅助器具所需费用；（五）生活不能自理的，经劳动能力鉴定委员会确认的生活护理费；（六）一次性伤残补助金和一至四级伤残职工按月领取的伤残津贴；（七）终止或者解除劳动合同时，应当享受的一次性医疗补助金；（八）因工死亡的，其遗属领取的丧葬补助金、供养亲属抚恤金和因工死亡补助金；（九）劳动能力鉴定费”、第三十九条“因工发生的下列费用，按照国家规定由用人单位支付：（一）治疗工伤期间的工资福利；（二）五级、六级伤残职工按月领取的伤残津贴；（三）终止或者解除劳动合同时，应当享受的一次性伤残就业补助金”的规定，被告已参加工伤保险，其工伤经鉴定为十级伤残，其应当享受的工伤保险待遇中停工留薪期工资、一次性伤残就业补助金、住院期间护理费、统筹地区交通费应当由原告支付。一次性伤残补助金、一次性医疗补助金、治疗工伤的医疗费、鉴定费、住院期间的生活补助费等应当由工伤保险基金支付，原告有义务协助被告到社保机构办理相关理赔手续。原告对仲裁裁决书上裁决的停工留薪期工资、一次性伤残就业补助金无异议，被告虽然对停工留薪期认定为100天存在异议，但其未提起诉讼，系其权利的处分，视为服从仲裁裁决，仲裁裁决书上计算的停工留薪期工资：5662.67元÷30天×100天＝18875.57元、一次性伤残就业补助金：5662.67元×3个月＝16988.01元，符合法律规定，应予支持。关于护理费，考虑到被告就医住院实际情况，仲裁裁决书计算的住院期间护理费105元×32天＝3360元符合法律规定，应予支持。关于交通费，考虑到被告就医、鉴定等实际情况，仲裁裁决书上酌情支持300元，符合法律规定，应予支持。综上所述，为保护当事人的合法权益，根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十六条，《中华人民共和国社会保险法》第三十八条、第三十九条、《中华人民共和国工伤保险条例》第三十条、第三十三条、第三十七条的规定，判决如下：一、解除原告贵州旭东煤矿有限公司与被告吴应江的劳动关系；二、由原告贵州旭东煤矿有限公司于本判决生效后十日内支付被告吴应江停工留薪期工资18875.57元、一次性伤残就业补助金16988.01元、护理费3360元、交通费300元，共计39523.58元。三、由原告贵州旭东煤矿有限公司在本判决生效后十日内将办理工伤保险赔付所需材料全部交给被告吴应江，并协助被告吴应江到兴仁市人力资源和社会保障局办理工伤保险赔付手续；四、驳回原告贵州旭东煤矿有限公司的其余诉讼请求。如果未按照本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，减半收取5元，由原告贵州旭东煤矿有限公司负担。如不服本判决,可在判决书送达之日起十五日内,向本院递交上诉状,并按对方当事人的人数提出副本,上诉于贵州省黔西南布依族苗族自治州中级人民法院。审判员  郭柯二〇二〇年一月九日法官助理陈青艳书记员吕帮线