山东省烟台市中级人民法院民 事 判 决 书(2020)鲁06民终55号上诉人（原审被告）：龙口市佳龙食品有限公司，住所地龙口市芦头镇麻家工业园。法定代表人：姚兴家，总经理。委托诉讼代理人：陈平，山东平青律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：龙口市第二建筑工程公司，住所地龙口市北马128号。法定代表人：孙建民，总经理。委托诉讼代理人：王立壮，男，该公司工作人员。委托诉讼代理人：欧立志，山东平直律师事务所律师。上诉人龙口市佳龙食品有限公司（以下简称佳龙公司）因与被上诉人龙口市第二建筑工程公司（以下简称二建公司）建设工程施工合同纠纷一案，不服山东省龙口市人民法院（2018）鲁0681民初5194号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年1月2日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。佳龙公司上诉请求：1、依法改判或发回重审，不服一审判决20000元；2、本案诉讼费用由二建公司承担。事实和理由：1、涉案工程未完工，且已完工部分存在质量问题。2、双方签订的合同明确约定，工程竣工验收后才能付款，但涉案工程至今未竣工验收，故佳龙公司不应付款。二审庭审中，佳龙公司称上诉标的属于涉案工程款中的20000元，但不能明确是哪一部分工程款，对一审判决第二项不提起上诉。二建公司辩称，一审判决认定事实清楚，证据充分，程序合法，适用法律正确，请求维持原判。二建公司向一审法院起诉请求：佳龙公司支付工程款1930000元及利息（自2017年12月1日至判决履行之日止，按照银行同期贷款利率计算），并依法对涉案工程享有优先受偿权。一审法院认定事实：2017年7月20日，二建公司与佳龙公司签订建设工程合同，二建公司为佳龙公司施工其仓库和车间，地点在龙口市，承包方式为包工包料，价款一次性包死4550000元。双方对工程价款给付进度约定为，第一部分2550000元，自开工之日起至竣工之日止分13次（13周）拨付，每次付款200000元（2017年8月1日至2017年11月30日施工过程内付清）；第二部分2000000元，自开工之日至两年后开工之日对应日内付清（2017年8月1日至2019年7月31日内付清），若在规定时间内付不清，按银行贷款利率计息，计息时间从开工日计起。约定施工时间为2017年8月1日至2017年11月30日，实际竣工时间为2017年12月30日，工程未经过验收，但二建公司已经交付佳龙公司使用。施工中，工程事项存在增减，但庭审中双方未统一意见。佳龙公司分别于2017年8月8日支付200000元、2017年8月23日支付200000元、2017年10月2日支付120000元、2017年11月27日支付100000元，共计620000元。二建公司以第一部分工程款未付清为由提起本案诉讼。一审法院认为，依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同。本案中，一、二建公司与佳龙公司签订建设工程施工合同，并对付款进度进行约定。二建公司已按约进行施工，并交付佳龙公司使用，佳龙公司应当按照约定付款进度给付工程款。根据双方约定，至2017年11月30日，佳龙公司应付清第一部分进度款即2550000元。现佳龙公司仅支付620000元，尚余1930000元。因此二建公司要求佳龙公司支付工程款1930000元，理由正当，予以支持。二、佳龙公司应同时支付二建公司欠款利息，自2017年12月1日至判决指定的给付日止，按中国人民银行同期同类贷款利率计算。三、发包人未按照约定支付价款的，承包人可以催告发包人在合理期限内支付价款。发包人逾期不支付的，除按照建设工程的性质不宜折价、拍卖的以外，承包人可以与发包人协议将该工程折价，也可以申请人民法院将该工程依法拍卖。建设工程的价款就该工程折价或者拍卖的价款优先受偿。本案中，佳龙公司拖欠二建公司工程款，二建公司主张涉案工程款就该工程折价或者拍卖的价款优先受偿，理由正当，予以支持。涉案工程确实存在增减及二建公司未施工工程，但佳龙公司并未对上述工程的价款予以充分说明。根据双方付款进度，第二部分工程款为2000000元，约占总工程款44%，给付期限尚未届满。而佳龙公司主张的增减及未施工工程均非主体工程，根据常识可以判断，增减和未施工工程的减少数额不可能超过第二部分应付工程款。因此佳龙公司主张的增减及未施工工程可待第二部分工程款到期时一并解决，佳龙公司的合法权益不会由此减损。佳龙公司在本案中提出抗辩并申请对增减及未施工工程进行司法鉴定，存在故意迟延履行到期债务的可能，不予准许和采信。综上，一审法院依照《中华人民共和国合同法》第八条、第二百六十九条、第二百八十六条之规定，于2019年2月14日判决：一、龙口市佳龙食品有限公司支付龙口市第二建筑工程公司工程款1930000元及利息（自2017年12月1日起至判决指定的给付日止，按中国人民银行同期同类贷款利率计算），于判决生效后十日内付清。二、龙口市第二建筑工程公司就涉案工程折价或者拍卖的价款在龙口市佳龙食品有限公司欠付工程款1930000元范围内享有优先受偿权。如果未按本判决指定的时间履行金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费22170元，由龙口市佳龙食品有限公司负担。二审中，当事人没有提交新证据。本院对一审法院认定的事实予以确认。本院认为，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明，没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利后果。二建公司与佳龙公司签订的合同约定第一部分工程款系在施工过程内付清，二建公司依据该约定主张第一部分工程款，且涉案工程已完工部分已交付佳龙公司使用，佳龙公司应按照合同约定支付相应款项。根据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十三条规定：建设工程未经竣工验收，发包人擅自使用后，又以使用部分质量不符合约定为由主张权利的，不予支持；但是承包人应当在建设工程的合理使用寿命内对地基基础工程和主体结构质量承担民事责任。涉案工程虽未经竣工验收，但佳龙公司使用后又主张存在质量问题，属于工程保修维修的范畴，不能作为其不支付工程款的理由。佳龙公司主张工程未经竣工验收不应支付工程款，没有法律依据，且其不能明确上诉请求的20000元工程款是哪一部分工程款，亦没有提交证据证明，本院对佳龙公司的主张不予支持。对于利息计算标准，自2019年8月20日起，中国人民银行贷款基准利率标准已取消，因此，佳龙公司应向二建公司支付的工程款利息应以1930000元为基数，自2017年12月1日至2019年8月19日止按中国人民银行同期贷款利率标准计算，自2019年8月20日起至实际履行之日止按同期全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算。综上所述，佳龙公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：一、维持山东省龙口市人民法院（2018）鲁0681民初5194号民事判决第二项；二、变更山东省龙口市人民法院（2018）鲁0681民初5194号民事判决第一项为：龙口市佳龙食品有限公司于本判决生效后十日内支付龙口市第二建筑工程公司工程款1930000元及利息（以1930000元为基数，自2017年12月1日至2019年8月19日止按中国人民银行同期贷款利率标准计算，自2019年8月20日起至实际履行之日止按同期全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算）。如果未按本判决指定的时间履行金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费22170元，二审案件受理费300元，均由上诉人龙口市佳龙食品有限公司负担。本判决为终审判决。审判长 于 慧审判员 王家国审判员 陈晓彦二〇二〇年一月十七日书记员 辛婷婷