浙江省温州市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）浙03民初595号原告：蒋海其，男，1995年2月24日出生，汉族，住浙江省温州市洞头区。委托诉讼代理人：张虹，上海浩信（温州）律师事务所律师。被告：浙江新主张文化艺术有限公司，住所地浙江省温州市龙湾区蒲州街道文昌路209号A幢1102室。法定代表人：余若慈，执行董事。原告蒋海其（以下称为原告）与被告浙江新主张文化艺术有限公司（以下称为被告）特许经营合同纠纷一案，本院于2019年8月5日立案后，依法组成合议庭，于同年9月26日公开开庭进行了审理。原告蒋海其及其委托诉讼代理人张虹、被告法定代表人余若慈到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告请求本院判令：1.解除原、被告于2017年9月7日签订的《合作合同》及《分期付款协议书》；2.被告立即返还原告投资款32000元并给付利息损失1846.41元（以每月实际出资为基数按照中国人民银行同期贷款基准利率从2017年9月7日计算至2019年7月18日）；3.被告承担相应的违约责任。事实和理由：2017年9月7日，被告以成立浙江新主张文化艺术有限公司浙江分公司（以下称为浙江分公司）为由，与原告签订了《合作合同》，约定原、被告双方共同出资3750000元成立分公司经营，并按出资比例占股，原告出资折合3562500元，占股95%，被告出资187500元，占股5%。同日，原告还与被告签订《分期付款协议书》，约定后期出资137500元，于2023年5月15日之前，以每月扣除部分工资的形式出资到位。自2017年8月至2018年11月期间（总计十六个月），原告交付32000元投资款。但自2018年12月至今，被告未按时发放原告工资且未成立浙江分公司，已经构成违约，应当返还其投资款并承担利息损失。在庭审中，原告撤回了上述第3项诉讼请求。被告答辩称：余若慈不清楚公司具体情况。经审理，本院认定事实如下：被告曾系原告聘请的合同工，原告自2017年10月起为被告缴纳社保，但至2019年7月起不再缴费。2017年9月7日，原、被告作为甲、乙双方签订了《合作合同》，约定：甲、乙双方在浙江省温州市共同成立浙江分公司，并就在浙江地区开展“新主张”品牌的门店加盟、自营以及教育培训、活动策划执行等其他业务相关事宜达成一致。浙江分公司出资总额为3750000元，甲方以品牌、技术、现金、省级区域代理权限出资，折合3562500元，占股比例为95%，乙方出资187500元，占股5%。乙方出资款汇入双方指定账户，第一期在本合同签订后3日内缴纳50000元，剩余出资款分期付（详情另外签订分期付款协议书）。任何一方严重违反本协议或因重大过失或因违反相关法律法规而导致合作终止的，应当对其他合作人承担赔偿责任，承担违约责任。本协议签定之后，乙方第一期出资汇入双方指定账户后，浙江省范围内新增校区、合作项目等相关公司经营项目正式纳入该公司范畴。原、被告双方又于同日签订了《分期付款协议书》，甲方同意乙方分69次无息偿还欠款137500元，并制定了还款计划。乙方保证按照本协议规定时间主动偿还甲方的欠款，甲方直接在月工资中扣留。原告在庭审中陈述其没有支付第一期投资款5万元，但后续通过扣除工资的形式分别于2017年9月15日、10月18日、11月17日、12月18日、2018年1月19日、3月17日、5月5日、6月4日、7月6日、7月15日、8月26日、11月16日、12月18日、2019年2月24日、4月2日向被告支付投资款共计32000元。上述事实，由当事人提供的身份证、营业执照、企业信用信息公示系统查询情况、合作合同、分期付款协议书、情况说明、投资明细表、工资表、银行账户明细清单、参保人员信息及双方当事人陈述在案佐证。本院认为：原、被告签订的《合作合同》《分期付款协议书》合法有效，对双方当事人均具有法律约束力。《中华人民共和国合同法》第九十四条第四项规定，当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的，当事人可以解除合同。原告虽然没有按约缴纳第一期投资款5万元，但是后续按约从工资中扣除投资款，被告没有表示异议并接受后续履行，应视为双方以行为变更了合同约定。原告有权要求被告按照合作合同约定设立浙江分公司供双方当事人开展合作项目。但从签订合同至本案开庭两年多时间里，被告一直未设立浙江分公司，且在收到本案传票后也未向本院说明其未设立浙江分公司的正当理由，已经构成根本违约，涉案两合同目的均不能实现，原告关于解除《合作合同》《分期付款协议书》的诉讼请求，具有事实和法律依据，本院予以支持。《中华人民共和国合同法》第九十七条规定，合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施、并有权要求赔偿损失。原告请求被告返还投资款32000元及利息损失，于法有据，应予支持。原告要求按照中国人民银行同期贷款基准利率，从每期款项缴纳之日计算至2019年7月18日止的利息损失，具有合理性，亦应予支持。经测算，利息损失为1752元。原告庭后提交的利息损失计算表所列利息损失1846.41元，不能全额支持。综上，依照《中华人民共和国合同法》第九十四条第四项、第九十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款的规定，判决如下：一、解除原告蒋海其与被告浙江新主张文化艺术有限公司于2017年9月7日签订的《合作合同》及《分期付款协议书》；二、被告浙江新主张文化艺术有限公司于本判决生效之日起十日内返还原告蒋海其投资款32000元并赔偿原告蒋海其利息损失1752元；三、驳回原告蒋海其的其它诉讼请求。如果未按本判决指定期间履行给付金钱义务，按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案案件受理费643.8元，由被告浙江新主张文化艺术有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于浙江省高级人民法院。审 判 长  蔡卓森人民陪审员  李宜泽人民陪审员  朱进龙二〇二〇年一月十九日法官助理叶挺舟代书 记员  戚文斌附文：一、不履行裁判惩戒后果警示1.【追究刑事责任告知】义务人拒不报告财产、虚假报告财产、违反限制消费令，义务人或其他相关人员拒不腾退涉案房屋、土地，或具有非法处置查封、扣押、冻结的财产、虚假诉讼、拒不交出执行标的或财产等抗拒执行行为的，法院将视情予以罚款、拘留；情节严重的，移送公安机关追究刑事责任。权利人在一定条件下，可以自诉追究行为人的刑事责任。2．【报告财产义务、拒不履行后果告知】执行期间，义务人必须向执行法院如实报告财产，拒不报告又不履行的，法院将视情节轻重采取纳入失信名单、限制出入境、罚款、拘留等措施；义务人报告财产不实的，法院将予以罚款、拘留；单位为被执行人，可视情同时对该单位的法定代表人、主要负责人、影响债务履行的直接责任人员、实际控制人予以罚款、拘留。3.【交付车辆义务告知】义务人应当将名下的车辆等动产移交执行法院。拒不移交的，法院将予以罚款、拘留；确有正当理由无法移交的，义务人应当向执行法院书面报告车辆等动产的权属和占有、使用等情况。4．【限制消费、强制执行措施告知】案件立案执行后，人民法院将对义务人采取限制高消费及非生活或者经营必需的有关消费措施（含禁止乘坐飞机、G字头高铁、在星级以上酒店消费、旅游度假、子女就读高收费私立学校等），并有权对义务人的财产采取查封、扣押、冻结、拍卖、变卖等强制性措施。5．【特殊身份执行措施告知】义务人具有中共党员、人大代表、政协委员、公职人员等特殊身份，执行立案后拒不履行义务的，人民法院将向其所在单位及纪律监察部门、组织人事部门通报失信行为，并严格采取惩戒、制裁措施。6．【迟延履行债务利息、执行费用告知】案件立案执行后，义务人除应当履行生效法律文书确定的债务外，还需加倍支付迟延履行期间的债务利息或迟延履行金，直至债务清偿完毕之日止，并应承担执行费和因执行程序产生的申请执行费、评估费、保管费等。7．【强制执行信用污点告知】义务人未在法律文书确定的期限内自动履行，一旦案件立案执行，义务人的被执行信息将成为信用污点，并被人民银行征信系统、各级信用信息平台记录在案。二、执行风险告知1．【申请保全、提供线索告知】权利人在诉讼过程中可以申请对义务人的财产采取保全措施，并尽可能地调查了解义务人的财产状况以及下落情况，积极向法院提供义务人的财产、下落线索，以提高财产保全和送达效率，提升生效法律文书的实际执行效果。2．【申请破产权利告知】权利人发现企业法人不能清偿到期债务，且资产不足以清偿全部债务或者明显缺乏清偿能力的，可以直接向企业住所地法院提出破产重整或者破产清算的申请。3．【权利人申请执行期限告知】义务人未按期履行生效法律文书确定内容的，权利人应在法律文书生效之日或法律文书确定的履行期限届满之日起两年内向人民法院申请执行。4．【执行不能风险告知】申请执行具有执行风险，权利人应当有执行风险意识。人民法院依照法定程序执行，如义务人已丧失履行法律文书确定义务的能力，且权利人又无法对义务人进行财产举证，将可能导致案件无法执行到位。这种后果是法院与权利人都不愿意发生的，但这是当事人商业风险、交易风险在执行阶段的继续，权利人应知悉并理解此类执行不能的风险。注：义务人是指应当履行生效法律文书内容的债务人、被执行人；权利人是指享有生效法律文书赋予权利的债权人、申请执行人。