山东省潍坊市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）鲁07民终271号 上诉人（原审被告）：李雪芳，女，1970年3月12日出生，汉族，住山东省高密市。 被上诉人（原审原告）：李晓娜，女，1987年3月30日出生，汉族，住山东省平度市。 上诉人李雪芳与被上诉人李晓娜健康权纠纷一案，不服山东省高密市人民法院(2018)鲁0785民初6017号民事判决，向本院提起上诉。本院立案后，依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。 李雪芳上诉请求：撤销一审判决，依法改判或发回重审；诉讼费用由被上诉人承担。事实和理由：1、原审法院认定事实错误。一审中被上诉人申请一审法院委托烟台富运司法鉴定中心作出的烟富司鉴[2019]临检字第111号司法鉴定书经庭审质证，证实该司法鉴定不是依据委托病历检材做出的鉴定意见，而是鉴定机构依据故意编造的闭合性颅脑损伤[S06]伤情做出的，因此该司法鉴定不具有合法性、真实性、关联性，依法不应作为认定本案事实的依据，一审法院未予认定为有效证据，但在判决时却依据该虚假司法鉴定结论计算赔偿数额，明显属认定事实错误，直接导致判决错误。2、一审被上诉人提交的误工、护理工资表等证据，均是发生纠纷后编造的，没有提供事发前6个月的工资发放银行打款明细，不具有真实性、合法性，一审法院不加甄别予以采信，并且还有在被上诉人未提供2000元鉴定费证据的情况下，却空口无凭就认定“原告主张鉴定费1600元、2000元，提供单据二份”，明显是违背证据裁判规则，直接导致认定事实错误。3、本案被上诉人对本案的发生具有重大过错，依法应承担50%的责任，一审法院确定双方过错程度为3:7，判令上诉人承担70%，没有事实根据，属认定事实错误。综上，上诉人认为，一审法院认定事实错误，直接导致判决错误，这严重损害了上诉人的合法权益，上诉人请求二审人民法院开庭审理本案，查明事实，依法做出公正判决。 李晓娜未提交书面答辩意见。 李晓娜向一审法院起诉请求：一、请求法院依法判令李雪芳赔偿李晓娜医疗费1809.42元、误工费4120.2元、护理费2326.6元、住院伙食补助费270元、营养费600元、后续治疗费300元、精神损害抚慰金1000元、鉴定费1600元、交通费150元，共计12176.22元；二、李雪芳承担全部诉讼费用。 一审法院认定事实：2017年8月18日下午19时20分许，大牟家镇金孚隆超市员工李晓娜与李雪芳因琐事发生争执，争执过程中，李晓娜将李雪芳衣服撕破，后李雪芳向李晓娜左脸打了几耳光，将李晓娜左脸打伤，李晓娜当时已怀孕。当日高密市公安局接到报警，高密市公安局于2017年9月18日对李雪芳作出行政拘留十日、罚款1000元的处罚，对李晓娜作出行政拘留三天处罚，因其系孕妇未执行。 李晓娜受伤后，于当日到高密市大牟家卫生院住院治疗，主要诊断为：多处损伤，其他诊断：中孕。住院2天，于2017年8月20日出院，支出住院费1045.36元。同日到高密市人民医院检查，支出门诊病历一份，支出医疗费169元。2017年8月20日又入住高密市大牟家卫生院住院，诊断为：软组织疾患，于2017年8月28日出院，支出医疗费595.06元。以上医疗费共计1809.42元。 经烟台富运司法鉴定中心鉴定，该鉴定中心于2019年3月13日出具鉴定意见为：1、李晓娜伤后误工时间为45日。2、李晓娜伤后需1人护理20日。3、李晓娜伤后营养期限为20日，营养数额因无相关标准，故无法确定。4、李晓娜后续治疗费用建议参照医疗机构的相关证明或按实际支出费用中的合理部分计算。 李晓娜主张住院伙食补助费为270元，李晓娜在大牟家卫生院住院9天，每天按30元计算，计款270元。李晓娜误工45天，李晓娜系金孚隆股份有限公司职工，月平均工资为2746.84元，主张其误工费为4120.20元（2746.84÷30×45天）。李晓娜提供工资停发证明及三个月的工资表各一份、金孚隆股份有限公司的营业执照副本一份。李晓娜住院期间由其夫陈剑剑护理，陈剑剑系豪隆购物超市咸家店职工，月平均工资3490元，护理20天，主张其护理费为2326.6元（3490÷30×20天）。护理人工资停发证明一份，事发前三个月的工资表三份，所在高密市百货超市的营业执照副本一份。李晓娜主张交通费150元，未提供证据。李晓娜主张营养费600元，营养期限为20日，每天按30元计算，提供鉴定报告。李晓娜主张精神抚慰金1000元，未提供证据。李晓娜主张鉴定费1600元、2000元，提供单据二份。李晓娜主张后续治疗费300元，提供鉴定报告。 对李晓娜的主张及其提供的证据，李雪芳质证认为：对李晓娜提供的高密市大牟家中心卫生院的两份病历真实性有异议，李晓娜报警时公安机关记载，其只是打了李晓娜左脸两下，而病历记载又多次其它损失，与本案没有关联性，从李晓娜提供的第一份病历看李晓娜治疗花费均与外伤无关，并且李晓娜的检查均与外伤无关，第二份病历也有异议，从病历看，李晓娜的治疗均与外伤无关，并且从2017年8月21日至8月28日李晓娜并未住院，没有任何记载李晓娜的治疗情况，对于李晓娜第一次和第二次在大牟家医院医疗花费不予认可，因李晓娜的治疗费用均与外伤无关，对于李晓娜提供的在高密市人民医院挂号检查费用不予认可，因检查费用是针对怀孕检查，并不是与外伤有关；对于李晓娜提交的的工资停发证明及2017年5、6、7月份工资真实性不予认可，因为从单位出具工资停发证明应该由单位负责人签字盖章确认，并且从停发工资证明可以看出李晓娜的停发工资证明应当是先盖章后写的内容，我们对其真实性不予认可，对于李晓娜提交的2017年5、6、7月份工资不予认可，因为上面没有签字确认即使上述两份证据是真实的，由于李晓娜不存在误工的情况，其误工损失不应得到支持，对于李晓娜提交的对象陈剑剑停发工资证明及工资表被告对真实性有异议，该证据是不真实的，并且李晓娜也不存在需要护理的情况；对于李晓娜提交的鉴定费1600元单据由异议，1、李晓娜单方委托，不具有法律效力，不应当由李雪芳承当，2、鉴定所应由正规发票，否则不应得到支持；对鉴定意见书有异议，该鉴定意见书不能作为认定本案事实的证据，依法不应被采信，李晓娜提供的检材病历，李晓娜受伤是脸部，且李晓娜提供的公安机关出具的案情经过证实，李雪芳只是打了李晓娜左脸一耳光，因此，李晓娜作伤残鉴定应作面部伤残鉴定，而非头部伤残鉴定，而鉴定书所依据的人身损害误工期、护理期、营养期评定规范第4.7条，在本案中不存在该事实，而鉴定机构依据不存在的事实，而作出的鉴定依法不应被采信。且即使依据该不存在的事实，原则上也不应考虑护理、营养费。并且，鉴定机构查明的事实，被鉴定人李晓娜为软组织损伤，不存在鉴定书所认定的闭合性颅脑损伤。庭后，李雪芳将向山东省司法厅举报该鉴定所的违法鉴定行为。 一审法院认为，公民的身体健康权利依法应当得到法律保护，对他人的身体造成损害的，按其过错应当承担相应的赔偿责任。高密市公安局出具的行政处罚决定书是对本次事件所作出的事件说明，客观公正，予以采信。根据当事人双方陈述及其它证据，法院确定双方过错程度为3：7，即李雪芳应赔偿李晓娜损失的70%。李晓娜主张医疗费1809.42元、住院伙食补助费为270元、误工费4120.20元、护理费2326.6元、营养费600元、鉴定费2000元，计款11126.22元，提供了相关的证据，符合法律规定，予以支持。李晓娜精神抚慰金1000元，因未构成伤残，对该项请求，不予支持；李晓娜主张鉴定费1600元，该次鉴定系其单方委托，不予支持；李晓娜主张交通费150元，未提供证据，不予支持；李晓娜主张后续治疗费300元，可待实际支出后另行主张。综上，李晓娜因本次事件造成的损失有：医疗费1809.42元、住院伙食补助费为270元、误工费4120.20元、护理费2326.6元、营养费600元、鉴定费2000元，计款11126.22元。根据过错程度，李雪芳赔偿李晓娜7788.4元（11126.22元×70%）。依照《中华人民共和国民法通则》第一百零六条、第一百一十九条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十条、二十一条、第二十二条、第二十三条之规定，判决：李雪芳赔偿李晓娜损失7788.4元，于判决生效后十日内付清。如果当事人未在判决书指定的期限内履行给付金钱的义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十九条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费104元，李晓娜承担54元，由李雪芳承担50元。 二审审理查明的事实与原审认定事实基本一致。 本院认为，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。本案中，李雪芳虽对烟富司鉴[2019]临检字第111号司法鉴定书提出异议，但未提供相反证据予以推翻，应当承担不利后果。关于误工费、护理费问题，原审中李晓娜提供了工资停发证明及三个月的工资表各一份，并提供了其丈夫陈剑剑工资停发证明一份，事发前三个月的工资表三份等，原审据此认定其误工费4120.20元、护理费2326.6元，并无不当。关于鉴定费，李晓娜提供了鉴定费单据，原审依据单据认定鉴定费2000元，符合法律规定。至于赔偿责任比例问题，一审法院根据双方当事人过错程度、本案实际情况，确定李雪芳承担70%的赔偿责任，并无不当。综上所述，李雪芳的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费104元，由上诉人李雪芳负担。 本判决为终审判决。 审判长  张国良 审判员  崔福涛 审判员  王 峰 二〇二〇年一月十日 书记员  郑 伟