广西壮族自治区柳州市鱼峰区人民法院 刑 事 判 决 书 （2019）桂0203刑初570号 公诉机关广西壮族自治区柳州市鱼峰区人民检察院。 被告人张美玉，女，1963年12月15日出生于广西壮族自治区鹿寨县，汉族，初中文化，无固定职业，住柳州市城中区。因涉嫌犯非法经营罪，2019年1月17日被柳州市公安局鱼峰分局取保候审，2019年7月15日柳州市鱼峰区人民检察院对其继续取保候审。 辩护人李富鑫，广西启辉律师事务所律师。 广西壮族自治区柳州市鱼峰区人民检察院以鱼检公刑诉〔2019〕534号起诉书指控被告人张美玉犯非法经营罪，于2019年8月23日向本院提起公诉，本院于同月30日立案受理后，依法适用简易程序，并组成合议庭，公开开庭审理了本案。后广西壮族自治区柳州市鱼峰区人民检察院以鱼检公刑变诉〔2019〕5号变更起诉决定书向本院变更起诉，本院受理后，依法适用普通程序，再次组成合议庭，公开开庭审理了本案。广西壮族自治区柳州市鱼峰区人民检察院指派检察员潘喆出庭支持公诉，被告人张美玉及其辩护人李富鑫到庭参加诉讼。现已审理终结。 广西壮族自治区柳州市鱼峰区人民检察院指控： 2018年3月至2018年12月18日期间，被告人张美玉于柳州市鱼峰区岩村路7号门面内售卖非法出版物六合彩资料。2018年12月18日，张美玉在其门面被柳州市文化市场综合执法支队查获，执法支队在其门面内查获《三肖半波》、《捉波色》、《六合奇书》等14种共10150本六合彩资料。经柳州市文化新闻出版广电局鉴定，查获的《三肖半波》、《捉波色》、《六合奇书》等14种共10150本六合彩资料为非法出版物。2019年1月17日，张美玉被公安机关抓获归案。 为支持上述指控，公诉机关向本院提交了如下证据：1、书证；2、被告人供述和辩解；3、鉴定意见；4、检查笔录；5、视听资料等。公诉机关认为，被告人违反国家规定，销售非法出版物，情节严重，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百二十五条第（四）项，应当以非法经营罪追究其刑事责任，提请本院依法判处。 被告人张美玉对公诉机关指控的犯罪事实及罪名均无异议，请求法庭对其从轻处罚。被告人张美玉的辩护人对于公诉机关指控的犯罪事实及罪名无异议，但其辩称张美玉系从犯，且具有立功表现，对于鉴定结论中非法出版物其辩称有些系期刊和卡片，尤其是其中5230本鉴定为其他的，不应认定为图书型非法出版物，请求本院对其从轻处罚，并判处缓刑。 经审理查明： 2018年3月至2018年12月18日期间，被告人张美玉于柳州市鱼峰区岩村路7号门面内售卖非法出版物六合彩资料。2018年12月18日，张美玉在其门面被柳州市文化市场综合执法支队查获，执法支队在其门面内查获《三肖半波》、《捉波色》、《六合奇书》等14种共10150本六合彩资料。经柳州市文化新闻出版广电局鉴定，查获的《三肖半波》、《捉波色》、《六合奇书》等14种共10150本六合彩资料为非法出版物。2019年1月17日，张美玉被公安机关抓获归案。 另查明，被告人张美玉归案后检举揭发了吴某某等三人非法经营的行为。 上述事实，有以下经庭审质证、查实的证据证实： 受案登记表、立案决定书，强制措施材料，接受证据材料清单，案件移送材料、移送书，证据先行登记保存审批表、证据先行登记保存通知书、询问材料，涉案的物品清单、出版物鉴定文件，情况说明，被告人张美玉的供述及辨认笔录、指认照片，被告人张美玉的户籍证明等。 本案事实清楚，证据确实、充分，足以认定。 本院认为，被告人张美玉违反国家规定，销售非法出版物，情节特别严重，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百二十五条之规定，构成非法经营罪。公诉机关指控被告人张美玉犯非法经营罪成立。被告人张美玉归案后均能如实供述自己的犯罪事实，依法可以从轻处罚。被告人张美玉检举揭发他人的犯罪行为，具有立功表现，本院在量刑时依法可以从轻或者减轻处罚。关于张美玉辩护人辩称张美玉系从犯的辩护意见，本院认为，张美玉积极销售六合彩资料，起主要、关键作用，是主犯，故对该辩护意见，本院不予采纳。关于张美玉辩护人辩称鉴定结论中认定部分为期刊和卡片，不应属于图书型非法出版物，本院认为，鉴定机构是有资质的人员依照相关规定作出的结论，属于有权鉴定，故对该辩护意见，本院不予支持。综上，本院决定对被告人张美玉适用减轻处罚。据此，依照《中华人民共和国刑法》第二百二十五条、第五十二条、第六十一条、第六十二条、第六十四条、第六十七条第三款、第六十八条、第七十二条、七十三条第二款和第三款以及最高人民法院《关于审理非法出版物刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第十一条、第十二条的规定，判决如下： 一、被告人张美玉犯非法经营罪，判处有期徒刑三年，缓刑三年，并处罚金人民币三万元； (缓刑考验期自本判决确定之日起计算；罚金已缴纳。) 二、暂扣于柳州市公安局鱼峰分局经济犯罪侦查大队的涉案物品：六合彩资料等物品，均予以没收。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向广西壮族自治区柳州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。 审 判 长  谢剑峰 人民陪审员  黄燕海 人民陪审员  宋 云 二〇二〇年一月十五日 书 记 员  刘 钰 相关法律规定： 《中华人民共和国刑法》 第二百二十五条违反国家规定，有下列非法经营行为之一，扰乱市场秩序，情节严重的，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处违法所得一倍以上五倍以下罚金；情节特别严重的，处五年以上有期徒刑，并处违法所得一倍以上五倍以下罚金或者没收财产： （一）未经许可经营法律、行政法规规定的专营、专卖物品或者其他限制买卖的物品的； （二）买卖进出口许可证、进出口原产地证明以及其他法律、行政法规规定的经营许可证或者批准文件的； （三）未经国家有关主管部门批准非法经营证券、期货、保险业务的，或者非法从事资金支付结算业务的； （四）其他严重扰乱市场秩序的非法经营行为。 第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。 第六十一条对于犯罪分子决定刑罚的时候，应当根据犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，依照本法的有关规定判处。 第六十二条犯罪分子具有本法规定的从重处罚、从轻处罚情节的，应当在法定刑的限度以内判处刑罚。 第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。 第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。 被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。 犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。 第六十八条犯罪分子有揭发他人犯罪行为，查证属实的，或者提供重要线索，从而得以侦破其他案件等立功表现的，可以从轻或者减轻处罚；有重大立功表现的，可以减轻或者免除处罚。 第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑： （一）犯罪情节较轻； （二）有悔罪表现； （三）没有再犯罪的危险； （四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。 宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。 被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。 第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。 有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。 缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。 最高人民法院《关于审理非法出版物刑事案件具体应用法律若干问题的解释》 第十一条违反国家规定，出版、印刷、复制、发行本解释第一条至第十条规定以外的其他严重危害社会秩序和扰乱市场秩序的非法出版物，情节严重的，依照刑法第二百二十五条第（三）项的规定，以非法经营罪定罪处罚。第十二条个人实施本解释第十一条规定的行为，具有下列情形之一的，属于非法经营行为“情节严重”：（一）经营数额在五万元至十万元以上的；（二）违法所得数额在二万元至三万元以上的；（三）经营报纸五千份或者期刊五千本或者图书二千册或者音像制品、电子出版物五百张（盒）以上的。具有下列情形之一的，属于非法经营行为“情节特别严重”：（一）经营数额在十五万元至三十万元以上的；（二）违法所得数额在五万元至十万元以上的；（三）经营报纸一万五千份或者期刊一万五千本或者图书五千册或者音像制品、电子出版物一千五百张（盒）以上的。