湖南省**瑶族自治县人民法院民 事 判 决 书（2019）湘1129民初1988号原告：冯玉香，女，1978年11月4日生，瑶族，湖南省**瑶族自治县人。委托诉讼代理人：盘枫，男，1977年2月17日生，瑶族，湖南省**瑶族自治县人。系冯玉香表哥。被告：何丽萍，女，1986年12月11日生，汉族，湖南省道县人。被告：蒋培文，男，1980年6月11日生，瑶族，湖南省**瑶族自治县人。被告：中国平安财产保险股份有限公司**支公司，住湖南省永州市**瑶族自治县沱江镇冯乘路470号。统一社会信用代码：91431129338447168P。负责人：唐华，该公司负责人。委托诉讼代理人：**明，湖南新星律师事务所律师。原告冯玉香与被告何丽萍、蒋培文、中国平安财产保险股份有限公司**支公司（以下简称**平安财保公司）机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2019年10月10日立案受理，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告冯玉香及其委托诉讼代理人盘枫，被告何丽萍，被告**平安财保公司的委托诉讼代理人**明到庭参加诉讼，被告蒋培文经传票传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。冯玉香向本院提出诉讼请求：判令三被告赔偿原告医疗费、误工费、护理费、残疾赔偿金、精神抚慰金等各项费用总计112230.81元；本案诉讼费用由三被告承担。庭审中，原告变更诉讼请求：被告给付生活费金额变更为8790.89元。被告何丽萍给付原告冯玉香和蒋培文在**县人民医院的住院和门诊费用共计20209.11元，加上剩余给冯玉香的8790.89元，合计29000元。诉请第一项变更为118086.92元。事实理由：2019年1月17日15时41分许，被告何丽萍驾驶湘xxxx小型轿车从锦绣**小区东门道路左转弯驶入**大道过程中与被告蒋培文驾驶并搭乘原告的湘xxxx号普通二轮摩托车相撞，造成蒋培文、原告受伤及两车部分机件受损的交通事故。经**县交警大队认定，被告何丽萍承担事故主要责任，被告蒋培文承担事故次要责任，原告不承担事故责任。原告受伤后，被送到**县人民医院住院治疗，被告支付了相关住院医疗费用后，并给付了14647元生活费。被告平安保险公司给付了10000元。另查，被告何丽萍驾驶湘xxxx小型轿车在被告平安保险公司购买了交强险和商业险。综上所述，交通事故致他人人身损害的，与事故相关责任者应当依照法律规定承担民事赔偿责任。本案中，被告平安保险公司应首先在交强险的保险份额内赔偿原告损失，且精神抚慰金应在交强险中优先赔偿。不足或其他部分再由被告何丽萍与蒋培文按责任比例进行赔偿。因此，依照我国《侵权责任法》第十六条、第二十二条、第四十八条、第四十九条，《道路交通安全法》第七十六条第一款，最高院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九、二十、二十一、二十三、二十四、二十五、二十八条之规定，请求人民法院支持原告的诉请，维护其合法权益，以安民心，挽回当事人的经济损失。何丽萍辩称，被告何丽萍垫付金额为29000元，平安保险垫付10000元，总垫付金额为39000元。被告何丽萍车子维修费用为2000-2500元。蒋培文辩称：1、蒋培文认可**县交警大队作出的道路交通事故认定书划分的蒋培文负事故次要责任，何丽萍负事故主要责任。2、蒋培文事发时驾驶的湘xxxx号普通二轮摩托车是冯玉香的。3、在**县人民医院住院期间，何丽萍共给付了21000元，其中支付蒋培文住院费用1021.68元，支付冯玉香住院费用18352.85元，余剩1625.47元算作支付冯玉香的生活费。4、对于冯玉香的赔偿，何丽萍在中国平安财产保险股份有限公司**支公司购买了交强险和商业险，其应首先在保险份额内赔偿，不足部分再由蒋培文与何丽萍在责任份额内分别赔偿。但由于何丽萍的不安全驾驶，即拐弯未让直行车，是造成本次事故的直接和主要原因，故蒋培文承担的次要责任应当是20％的赔偿责任，何丽萍应承担80％主要赔偿责任。**平安财保公司辩称，1.事故发生后，**平安财保公司已垫付10000元。2.本次事故造成2人受伤，**平安财保公司交强险不针对本次事故的所有伤者，因此本案处理保留蒋培文的赔偿费用。3.交强险医药费包含医疗费、后续治疗费、营养费、住院伙食补助，四项费用总共10000元，额外费用由商业险部分赔偿。4.本公司承担事故责任比例不超过70%。5.原告的法医鉴定没有证据四肢功能任意一肢丧失功能超过25%，所以不构成十级伤残。取内固定费用1万元没有依据。因此申请法医重新鉴定。6.诉讼费和鉴定费不属于保险赔偿范围。7.原告部分诉请不符合法律规定，请法院依法裁定。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院查明本案事实如下：2019年1月17日15时41分许，被告何丽萍驾驶湘M5H15小型轿车从**瑶族自治县沱江镇锦绣**小区东门道路左转弯驶入**大道过程中，与沿**大道由东向西行驶，由被告蒋培文驾驶并搭乘原告冯玉香的湘号普通二轮摩托车相撞，造成蒋培文、冯玉香受伤及两车部分机件受损的交通事故。**瑶族自治县公安局交通警察大队于2019年1月24日作出2019第101011号道路交通事故认定书，认定何丽萍驾驶机动车转弯未让直行的车辆先行，应承担该起事故的主要责任；蒋培文未取得机动车驾驶证驾驶摩托车上道路行驶，应承担该起事故的次要责任；冯玉香不承担该起事故责任。2019年1月17日-2019年1月19日，原告冯玉香在**县人民医院住院治疗2天，出院诊断：1.右胫腓骨开放性粉碎性骨折。出院医嘱：1.目前预防感染，活血化瘀，消肿止痛，对症治疗。2.伤口换药。3.待伤口愈合后再行切开复位内固手术。2019年1月19日-2019年2月10日，原告冯玉香在兴安界首中西医结合医院兴安界首骨伤医院住院治疗22天，出院诊断：中医：右胫腓骨开放性骨折外支架固定术后，气滞血瘀。西医：右胫腓骨开放性骨折外支架固定术后。出院医嘱：1、注意休息，适当加强营养；2、扶双拐下地活动，患肢禁负重行走；3、定期复诊（2周一次），如有不适，随时就诊；4、合理进行功能锻炼；5、舒畅情志，避免受寒，清淡饮食，加强营养；6、一年后回院取内固定。经**县公安局交通警察大队委托，2019年7月18日，永州市冯河司法鉴定所作出永冯司鉴所[2019]临鉴字第254号司法鉴定意见书，鉴定意见：1.被鉴定人冯玉香所爱伤害属轻伤一级，构成十级伤残。2.误工180日，护理90日，营养90日，康复费用2000元。3.再次取内固定所需总费用约10000元。鉴定费1200元。**平安财保公司于2019年11月12日向我院提出重新鉴定申请书。鉴定项目：伤残等级、后续治疗费。经本院委托，2019年12月24日，永州潇湘司法鉴定所作出永潇湘司鉴所[2019]临鉴字第532号司法鉴定意见书，鉴定意见：1.根据《人体损伤致残程度分级》规定，被鉴定人冯玉香右胫腓骨中上段粉碎性骨折外固定及内固定术后的损伤不构成伤残。2.后期治疗费共计壹万伍仟元。湘XXXX号车的驾驶人是被告何丽萍，被告何丽萍准驾车型为C1。湘XXXX号车在被告**平安财保公司购买了交强险和100万元商业三者险，约定不计免赔，事故发生在保险有效期内。被告**平安财保公司给原告冯玉香垫付了10000元医药费。被告何丽萍共垫付了29000元，给原告冯玉香垫付费用27689.31元，给蒋培文垫付费用1310.69元。上述事实，有原告提供的道路交通事故认定书、住院病历、湖南省医疗住院收费票据、湖南省医疗门诊收费票据、广西壮族自治区医疗门诊收费票据、广西壮族自治区医疗住院收费票据、司法鉴定意见书、**平安财保公司机动车交通事故责任强制保险单、**平安财保公司机动车商业保险保险单及庭审笔录在卷证实，可以认定。本院认为，本案定性为机动车交通事故责任纠纷。原、被告均对道路交通事故认定书认定的事实及责任划分无异议，本院予以确认。本院按被告何丽萍、被告蒋培文分别以70%、30%比例划分责任。《中华人民共和国侵权责任法》第四十八条规定：机动车发生交通事故造成损害的，依照道路交通安全法的有关规定承担赔偿责任。《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条规定：同时投保机动车第三者责任强制保险和第三者责任商业保险的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：(一)先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿;(二)不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿;(三)仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。被侵权人或者其近亲属请求承保交强险的保险公司优先赔偿精神损害的，人民法院应予支持。关于被告**平安财保公司是否承担鉴定费的问题，本院认为本案中的鉴定费用是查明和确定保险标的的损失程度所要支付的必要的费用。根据《中华人民共和国合同法》第三十九条第一款“采用格式条款订立合同的，提供格式条款的一方应当遵循公平原则确定当事人之间权利和义务，并采取合理的方式提请对方注意免除或者限制其责任的条款，按照对方的要求，对该条款予以说明。”的规定，被告**平安财保公司未提供有明确规定“鉴定费用”是免赔或保险人不负责赔偿的范围之内的合同约定，故本案的鉴定费用由被告**平安财保公司按责任比例在商业三者险中承担。依照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》的相关规定，根据湖南省道路交通事故人身损害赔偿标准，结合原告的诉讼请求，确定原告冯玉香的损失范围和数额为：1、医疗费42393.88元，原告出具了医疗费发票及病历资料，可以支持。2、住院伙食补助费725元，参照**瑶族自治县国家机关一般工作人员出差伙食补助标准县内40元/天，按**县住院天数2天计算和界首住院645元（40元×2天＋645元）。3、因原告未构成伤残，本院对原告要求的3600元营养费不予支持。4、后期治疗费15000元，根据司法鉴定意见确定。5、误工费22040.4元，因原告未向本院举证其最近三年的平均收入状况，且原告冯玉香系农业家庭户口，故按照湖南省上一年度城镇非私营单位在岗职工农业年平均工资44693元计算，根据司法鉴定意见误工期为180日（44693元÷365天×180天）。6、护理费15097元，按照湖南省上一年度城镇非私营单位在岗职工居民服务业年平均工资61227元计算，根据司法鉴定建议护理90日（61227元÷365天×90天）。7、因原告冯玉香未构成伤残，本院对原告要求的残疾赔偿金、精神损害抚慰金、抚养费不予支持。8、康复费2000元，根据司法鉴定意见确定。9、交通费1240元，有原告提供的车票票据和收据可以确定。10、财产损失费1860元，摩托车维修费根据票据可以确定。11、鉴定费用4291.25元，第一次鉴定费用1200元，第二次鉴定费用3091.25元（1999.25元+825元+267元），依据司法鉴定票据确认和原告冯玉香去冷水滩鉴定的必要交通费、伙食费、住宿费予以确定。以上1-10项属于交强险理赔范围，合计为100356.28元。其中，1-4项属于交强险医疗费用项下，合计为58118.88元；5-9项属于交强险伤残赔偿金项下，合计为40377.4元；10项属于交强险财产损失费用项下为1860元。对于超过交强险医疗费用项下不足部分48118.88元，由被告**平安财保公司在第三者责任商业险范围内依据保险合同承担赔偿责任33683.2元（48118.88元×70%），由被告蒋培文承担赔偿责任14435.7元（48118.88元×30%）。对鉴定费4291.25元由被告**平安财保公司在第三者责任商业险范围内依据保险合同承担赔偿责任3003.9元（4291.25元×70%），由被告蒋培文承担赔偿责任1287.4元（4291.25元×30%）。综上，被告**平安财保公司在交强险范围内承担保险责任52237.4元（10000元+40377.4元+1860元），在第三者责任商业险范围内依据保险合同承担赔偿责任36687.1元（33683.2元+3003.9元），共计88924.5元，包含被告**平安财保公司垫付的10000元和被告何丽萍垫付的27689.31元。由被告蒋培文赔偿原告冯玉香共计15723.1元（14435.7元+1287.4元）。被告何丽萍给蒋培文垫付的1310.69元，已超过交强险限额，由**平安财保公司在第三者责任商业险范围内依据保险合同承担917.5元（1310.69元×70%），由蒋培文承担393元（1310.69元×30%）。被告何丽萍的汽车维修费是2540元，根据票据可以确定。本案中，因被告蒋培文未取得驾驶证而驾驶车辆，故被告蒋培文应在交强险财产损失限额内赔偿被告何丽萍2000元。超过交强险的540元，由被告何丽萍承担378元（540元×70%），由被告蒋培文承担162元（540元×30%）。据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款,《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决如下：限被告中国平安财产保险股份有限公司**支公司自本判决生效之日起十日内赔偿原告冯玉香各项损失51235.19元，支付被告何丽萍垫付的28606.81元。限被告蒋培文自本判决生效之日起十日内赔偿原告冯玉香各项损失15723.1元，支付被告何丽萍汽车维修费和垫付费共2555元。三、驳回原告冯玉香的其他诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案案件受理费2544元，减半收取计1272元，由被告何丽萍负担890元，被告蒋培文负担382元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省永州市中级人民法院。当事人应当在规定期限内履行生效法律文书确认的义务，如果承担义务的当事人没有按期履行，享有权利的当事人可以依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百三十六条、第二百三十九条的规定向人民法院申请强制执行。本案申请执行的期限为二年。审 判 员  陈 正二〇二〇年一月十四日法官助理  何雪辉书 记 员  罗 婧附相关法律条文：《中华人民共和国侵权责任法》第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。第四十八条机动车发生交通事故造成损害的，依照道路交通安全法的有关规定承担赔偿责任。《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任：（一）机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担赔偿责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。（二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任。交通事故的损失是由非机动车驾驶人、行人故意碰撞机动车造成的，机动车一方不承担赔偿责任。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。《最高人民法院关于适用的解释》第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。