江苏省南京市中级人民法院刑 事 裁 定 书（2020）苏01刑终21号原公诉机关南京市江宁区人民检察院。上诉人（原审被告人）付德靖，男，1985年4月16日出生，无业，住南京市栖霞区。2010年5月因赌博被罚款人民币一百元；2016年6月因犯诈骗罪被判处有期徒刑一年四个月，缓刑二年，罚金人民币一万五千元（因该案于2014年10月24日被刑事拘留，2014年11月20日被取保候审，2015年11月20日被继续取保候审；缓刑考验期限自2016年6月19日起至2018年6月18日止）。2018年8月24日因涉嫌犯诈骗罪被刑事拘留，同年10月1日被逮捕。现羁押于南京市第三看守所。上诉人（原审被告人）李焰，男，1971年8月11日出生，无业，住南京市栖霞区。1987年10月被强制戒毒三个月；2001年6月因吸毒被劳动教养二年；2005年6月因吸毒被行政拘留十五日、劳动教养三年；2008年2月被强制戒毒六个月；2008年4月因吸毒被劳动教养三年；2009年6月因吸毒被行政拘留十五日；2009年7月因吸毒被劳动教养一年；2017年5月因吸毒被行政拘留十二日、责令社区戒毒三年；2018年3月因吸毒被行政拘留十三日、强制戒毒二年。2018年8月24日因涉嫌犯诈骗罪、危险驾驶罪被刑事拘留，同年10月1日被逮捕。现羁押于南京市第三看守所。原审被告人王翾，男，1989年2月28日出生，无业，住南京市秦淮区。2014年1月因犯非法拘禁罪被判处有期徒刑七个月，缓刑一年；2014年12月因吸毒、为他人提供毒品被行政拘留二十日；2016年6月因犯诈骗罪被判处有期徒刑一年七个月，罚金人民币六千元，撤销前罪缓刑，数罪并罚决定执行有期徒刑一年十个月，罚金人民币六千元，2016年9月9日刑满释放。2018年9月12日因涉嫌犯诈骗罪被刑事拘留，同年10月18日被逮捕。现羁押于南京市第三看守所。南京市江宁区人民法院审理南京市江宁区人民检察院指控被告人付德靖、李焰、王翾犯诈骗罪，被告人李焰犯危险驾驶罪一案，于2019年11月25日作出(2019)苏0115刑初7号刑事判决。原审被告人付德靖、李焰不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问上诉人，认为事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。原审判决认定：一、诈骗的事实2018年4月至8月间，被告人付德靖伙同被告人李焰、王翾利用计算机程序修改高速公路通行卡所记录的车辆进入高速公路的地点和时间，使得通行卡所记录的通行里程低于车辆实际行驶里程，并在南京市江宁区方山服务区、江宁服务区等地，以每张人民币200元至400元不等的价格多次将经修改的通行卡出售给渠某、沈某（均另案处理）等65名货车驾驶员，上述货车驾驶员使用经修改的通行卡逃缴高速公路通行费共计人民币171735元。其中，被告人付德靖参与实施修改、售卖通行卡261次，共计人民币171735元；被告人李焰参与售卖通行卡161次，共计人民币110355元；被告人王翾参与售卖通行卡53次，共计人民币33170元。2018年8月23日，被告人付德靖、李焰被公安机关抓获；2018年9月12日，被告人王翾被公安机关抓获。被告人李焰、王翾到案后如实供述诈骗的事实。另查明，涉案驾驶员已退赔江苏宁杭高速公路有限公司共计人民币158880元。二、危险驾驶的事实2018年6月7日21时许，被告人李焰在驾驶证注销的情况下饮酒后驾驶苏Ａ×××××号小型轿车行驶至南京市栖霞区华电东路北苑西路路口处时，被公安机关查获。经南京市公安局物证鉴定所检验，被告人李焰的血样呈乙醇阳性，其乙醇含量为210.2mg/100ml血。被告人李焰到案后如实供述危险驾驶的事实。原审判决认定的上述事实，有经原审法院庭审质证的涉案货车驾驶员渠某、沈某等人的证言及辨认笔录，证人周小文等人的证言，车辆轨迹信息，搜查笔录、扣押清单，电子证据检查笔录，路径查询表、江苏联网高速公路非法卡案件车辆统计表、监控录像及照片，行政处罚决定书、不予行政处罚决定书，微信支付账单，被告人李焰、王翾的供述和辩解，常住人口基本信息、刑事判决书，发破案经过、抓获经过等证据证实，足以认定。原审判决认为，被告人付德靖、李焰以非法占有为目的，诈骗公私财物，数额巨大；被告人王翾以非法占有为目的，诈骗公私财物，数额较大，其行为均已构成诈骗罪。被告人李焰在道路上醉酒驾驶机动车，其行为已构成危险驾驶罪。被告人李焰系判决宣告以前一人犯数罪，依法应当数罪并罚。被告人付德靖分别与被告人李焰、王翾共同实施诈骗行为，构成共同犯罪。被告人付德靖在缓刑考验期限内犯新罪，依法应当撤销缓刑，数罪并罚。被告人王翾曾因故意犯罪被判处有期徒刑，在刑罚执行完毕后五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，应当从重处罚。被告人李焰、王翾如实供述自己的罪行，可以从轻处罚。三被告人多次诈骗，酌情从重处罚。被告人李焰无驾驶资格驾驶机动车，酌情从重处罚。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第一百三十三条之一第一款第（二）项、第二十五条第一款、第六十五条、第六十七条第三款、第七十七条第一款、第七十一条、第六十九条、第六十四条的规定，判决被告人付德靖犯诈骗罪，判处有期徒刑五年九个月，罚金人民币二万三千元，撤销前罪缓刑，与前罪有期徒一年四个月并罚，决定执行有期徒刑六年六个月，罚金人民币二万三千元；被告人李焰犯诈骗罪，判处有期徒刑四年三个月，罚金人民币二万一千元；犯危险驾驶罪，判处拘役三个月，罚金人民币三千元，决定执行有期徒刑四年三个月，罚金人民币二万四千元；被告人王翾犯诈骗罪，判处有期徒刑二年三个月，罚金人民币九千元；责令被告人付德靖退赔被害单位江苏宁杭高速公路有限公司人民币12855元，被告人李焰、王翾分别在其参与犯罪范围内承担连带退赔责任。上诉人付德靖的上诉理由是，原审判决认定其犯诈骗罪的数额过高，量刑过重，不应与前罪合并执行。上诉人李焰的上诉理由是，原审判决认定其犯诈骗罪的数额过高，应认定其为从犯，量刑过重。经审理查明，原审判决认定上诉人付德靖、李焰、原审被告人王翾犯诈骗罪、上诉人李焰犯危险驾驶罪的事实清楚，证据确实、充分。上诉人付德靖、李焰在本院审理期间均未提供新的证据。本院对原审判决认定的事实和经原审法院庭审质证的证据予以确认。本院认为，上诉人（原审被告人）付德靖、李焰、王翾以非法占有为目的，诈骗公私财物，其中付德靖、李焰诈骗数额巨大，王翾诈骗数额较大，其行为已构成诈骗罪。关于上诉人付德靖、李焰提出的原审判决认定二上诉人诈骗数额过高的相关上诉理由，经查，原审判决认定二上诉人诈骗的数额均为高速公路高清探头拍摄到二被告人出现在服务区时相关货车司机逃缴通行费的数额，该事实能与相关货车驾驶员的证言相互印证，另有监控录像、照片、非法卡统计表等证据证实，故原审判决认定二上诉人诈骗犯罪的数额并无不当，相关上诉理由不能成立，本院不予采纳。关于上诉人付德靖提出的不应与前罪合并执行的上诉理由，经查，上诉人付德靖在缓刑考验期限内犯新罪，依法应当撤销缓刑，数罪并罚，该上诉理由不能成立，本院不予采纳。关于上诉人李焰提出的应认定其为从犯的上诉理由，经查，上诉人李焰在共同犯罪中起主要作用，负责销售经修改的高速公路通行卡，并非从犯，该上诉理由不能成立，本院不予采纳。关于二上诉人提出的原审判决量刑过重的上诉理由，经查，原审判决综合上诉人付德靖、李焰犯诈骗罪、李焰犯危险驾驶罪的事实和情节，对二上诉人的量刑均在法律规定的幅度内，并无不当，故该上诉理由不能成立，本院不予采纳。原审判决认定的事实清楚，证据确实、充分，适用法律正确，量刑适当，审判程序合法，应予维持。据此，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项之规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审判长  任志中审判员  汪 波审判员  刘明世二〇二〇年一月十六日书记员  王欣宇