四川省绵阳市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2019）川07民终3506号 上诉人（原审原告）：四川省梓潼县新兴建筑有限责任公司，住所地四川省梓潼县长卿镇南桥十二社，统一社会信用代码91510725205650226G。 法定代表人：魏发成，公司董事长。 委托诉讼代理人：何远才，四川经义律师事务所律师。 被上诉人（原审被告）：郭仕玉，男，汉族，生于1963年2月5日，住四川省江油市。 上诉人四川省梓潼县新兴建筑有限责任公司（以下简称新兴建筑公司）因与被上诉人郭仕玉劳动争议一案，不服四川省江油市人民法院(2019）川0781民初4578号民事判决，向本院提起上诉。本院立案后，依法组成合议庭，进行了审理。本案现已审理终结。 新兴建筑公司上诉请求：1、撤销(2019）川0781民初4578号民事判决；2、撤销江油市劳动争议仲裁委（2019）209号仲裁裁决；3.本案一、二审诉讼费由被上诉人承担。事实和理由：上诉人与被上诉人不存在劳动关系。 新兴建筑公司向一审法院提出诉讼请求：1.撤销江油市劳动人事争议仲裁委员会江劳人仲案[2019]209号仲裁裁决书；2.本案诉讼费由被告承担。 一审法院认定事实，案外人李代银借用原告新兴建筑公司的名义承包了神华四川天明电厂2X100万千瓦新建工程及神华巴蜀江油国家煤炭应急储备基地主体施工C标段工程。被告郭仕玉于2017年2月经工友介绍到该工地做小工。2017年9月14日，被告郭仕玉在工地工作时不慎从三脚架上跌落摔伤，并于当日入江油市人民医院住院治疗至2017年10月7日出院。出院诊断为：1.创伤性脾破裂2.左侧5,8-11肋骨骨折3.双肺挫伤4.双侧胸腔积液5.肝功损害6.低蛋白血症7.继发性血小板增多症。出院后注意事项：“1.出院后休息叁月；避免负重及重体力活动；继续腹带裹胸一月……3.肝胆外科、胸外科、血液科门诊随访……5.每周复查肝功、血常规、凝血实验；一月后复查胸部CT及腹部彩超。依据复查结果决定后期随访情况”等。 此后，郭仕玉与新兴建筑公司经过劳动人事争议仲裁和人民法院审理，最终认定双方不存在劳动关系。2018年11月19日，郭仕玉向绵阳市人力资源和社会保障局提交工伤认定申请，绵阳市人力资源和社会保障局于2019年1月2日作出绵人社工伤（2018）5323号《认定工伤决定书》，对郭仕玉的受伤性质认定为因工受伤。新兴建筑公司对该《认定工伤决定书》不服，向四川省绵阳市涪城区人民法院提起行政诉讼，请求撤销该《认定工伤决定书》。2019年8月9日，四川省绵阳市涪城区人民法院作出（2019）川0703行初104号行政判决，认为根据《最高人民法院关于审理工伤保险行政案件若干问题的规定》第三条第四项、第五项，新兴建筑公司作为被挂靠单位应当承担工伤赔偿责任，其承担工伤赔偿责任后有权向相关组织、单位和个人追偿，上述司法解释规定的情形是《工伤保险条例》将劳动关系作为工伤认定前提的特殊情形，在此种情形下，具有用工主体资格的单位所承担的工伤赔偿责任是一种替代责任，不以与受伤人员存在真实的劳动关系为前提，案涉《认定工伤决定书》事实清楚、证据确凿、符合法定程序，遂判决驳回了新兴建筑公司的诉讼请求。新兴建筑公司在收到该行政判决书后未提起上诉，该行政判决已发生法律效力。 另查明，2019年4月28日，绵阳市劳动能力鉴定委员会根据《劳动能力鉴定职工工伤与职业病致残等级》（GB/T16180-2014）国家标准，对郭仕玉工伤认定书所载部位的伤残进行等级鉴定，认定为七级。郭仕玉对此支付鉴定费300元。2019年7月10日，江油市劳动人事争议仲裁委员会受理了郭仕玉就工伤待遇提出的劳动争议仲裁申请，郭仕玉请求新兴建筑公司支付护理费2760元、住院伙食补助费1150元、停工留薪待遇19200元、一次性伤残补助金62400元、一次性工伤医疗补助金52920元、一次性伤残就业补助金137540元、鉴定费300元。2019年8月16日，江油市劳动人事争议仲裁委员会作出江劳人仲案﹝2019﹞209号仲裁裁决书。后新兴建筑公司不服该仲裁裁决，向一审法院提起诉讼。 还查明，2017年神化天明工地农民工工资表载明郭仕玉在该工地的个人实收工资为29307.90元。2019年上年度绵阳市统筹地区职工月平均工资为5292元。 一审法院认为，本案的争议焦点在于在已经有生效法律文书认定新兴建筑公司与郭仕玉之间不存在劳动关系的情况下，郭仕玉能否获得工伤保险待遇赔偿。本案绵阳市人力资源和社会保障局作出《工伤认定决定书》系具体行政行为，新兴建筑公司对此不服向四川省绵阳市涪城区人民法院提起行政诉讼后，四川省绵阳市涪城区人民法院作出行政判决驳回了新兴建筑公司的诉讼请求，此后，新兴建筑公司未提起上诉，故绵阳市人力资源和社会保障局作出的上述《工伤认定决定书》合法有效，能够作为郭仕玉获得工伤保险待遇的依据。同时，《最高人民法院关于审理工伤保险行政案件若干问题的规定》第三条第一款第（四）项、第（五）项也明确规定了双方不存在劳动关系但认定工伤责任主体的情形。新兴建筑公司作为工伤赔偿责任主体承担责任后，有权向相关组织、单位和个人追偿。现该《工伤认定决定书》已认定郭仕玉的受伤性质为因工受伤，绵阳市劳动能力鉴定委员会也就郭仕玉的伤残等级作出鉴定，认定为工伤七级，故一审法院认定新兴建筑公司应当按照工伤保险待遇项目和标准承担责任，并按照工伤七级计算郭仕玉的相关赔偿请求。 故一审法院对于郭仕玉主张的各项损失认定如下：1.护理费，郭仕玉住院23天，虽未提交聘请护工的证明，但考虑到郭仕玉的伤情，住院期间需要有人护理，本院参照四川省居民服务业行业标准，酌情认定其护理费为23天×107元/天=2461元；2.住院伙食补助费，参照江油市国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准计算，23天×20元/天=460元；3.停工留薪待遇，根据《神华天明工地2017年农民工工资表》所载，郭仕玉2017年在该工地的个人实收收入为29307.90元，而郭仕玉在该工地的工作时间为2017年2月至2017年9月14日受伤前，故郭仕玉2017年在该工地工作为7.5个月，其受伤前月平均工资为3908元，故其停工留薪待遇为3908元/月×3个月23天=14733元；4.一次性伤残补助金，郭仕玉认定为工伤七级，故一次性伤残补助金为3908元/月×13个月=50804元；5.一次性工伤医疗补助金，5292元/月×10个月=52920元；6.一次性伤残就业补助金，5292元/月×26个月=137592元；7.鉴定费300元。 综上，依照《工伤保险条例》第三十条第四款、第三十三条、第三十七条、第四十条、第六十二条第二款，《最高人民法院关于审理工伤保险行政案件若干问题的规定》第三条，《四川省人民政府关于贯彻实施国务院关于修改决定的通知》第二条第三项，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决如下：一、原告四川省梓潼县新兴建筑有限责任公司于本判决生效后十日内向被告郭仕玉支付护理费2461元；二、原告四川省梓潼县新兴建筑有限责任公司于本判决生效后十日内向被告郭仕玉支付住院伙食补助费460元；三、原告四川省梓潼县新兴建筑有限责任公司于本判决生效后十日内向被告郭仕玉支付停工留薪待遇14733元；四、原告四川省梓潼县新兴建筑有限责任公司于本判决生效后十日内向被告郭仕玉支付一次性伤残补助金50804元；五、原告四川省梓潼县新兴建筑有限责任公司于本判决生效后十日内向被告郭仕玉支付一次性工伤医疗补助金52920元；六、原告四川省梓潼县新兴建筑有限责任公司于本判决生效后十日内向被告郭仕玉支付一次性伤残就业补助金137592元；七、原告四川省梓潼县新兴建筑有限责任公司于本判决生效后十日内向被告郭仕玉支付鉴定费300元；八、驳回原告四川省梓潼县新兴建筑有限责任公司的诉讼请求；九、驳回被告郭仕玉的其他仲裁请求。本案减半征收案件受理费5元，由原告四川省梓潼县新兴建筑有限责任公司承担。 二审中，当事人未提交新证据。二审审理查明的事实与一审一致。 本院认为，《最高人民法院关于审理工伤保险行政案件若干问题的规定》第三条规定：“社会保险行政部门认定下列单位为承担工伤保险责任单位的，人民法院应予支持：……（四）用工单位违反法律、法规规定将承包业务转包给不具备用工主体资格的组织或者自然人，该组织或者自然人聘用的职工从事承包业务时因工伤亡的，用工单位为承担工伤保险责任的单位；（五）个人挂靠其他单位对外经营，其聘用的人员因工伤亡的，被挂靠单位为承担工伤保险责任的单位。前款第（四）、（五）项明确的承担工伤保险责任的单位承担赔偿责任或者社会保险经办机构从工伤保险基金支付工伤保险待遇后，有权向相关组织、单位和个人追偿。”上述司法解释的规定是对《工伤保险条例》将劳动关系作为工伤认定前提的一般规定之外的特殊情形，此种情形下，具有用工主体资格的单位所承担的工伤赔偿责任是一种替代责任，不以与受伤人员存在真实劳动关系为前提，其承担责任后可行使相应的追偿权。现根据已查明事实，郭仕玉构成工伤。原判据此支持被上诉人对上诉人的工伤保险待遇主张，并无不当。上诉人的上诉主张，没有事实和法律依据，本院不予支持。原判认定，并无不当。 综上所述，四川省梓潼县新兴建筑有限责任公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款“第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定”之规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 本案二审案件受理费10元，由上诉人四川省梓潼县新兴建筑有限责任公司负担。 本判决为终审判决。 审判长  马翰霖 审判员  谭 红 审判员  刘 颖 二〇二〇年一月七日 书记员  寇祈依