大连经济技术开发区人民法院 刑 事 判 决 书 （2019）辽0291刑初510号 公诉机关大连经济技术开发区人民检察院。 被告人王敏，男，1970年12月3日出生，汉族，初中文化，无固定职业，住大连经济技术开发区（户籍所在地：大连市金州区）。曾因犯故意伤害罪，于2011年3月21日被大连市金州区人民法院判处有期徒刑一年十个月，缓刑二年。因涉嫌犯贩卖毒品罪，于2018年6月14日被大连市公安局经济技术开发区分局刑事拘留，同年6月27日被该局执行逮捕。现羁押于大连经济技术开发区看守所。 辩护人赵世玲，辽宁德济律师事务所律师。 大连经济技术开发区人民检察院以大开检诉刑诉[2018]546号起诉书指控被告人王敏贩卖毒品罪，于2018年9月19日向本院提起公诉。本院于2019年2月1日作出（2018）辽0291民初536号刑事判决，被告人王敏不服，提出上诉。辽宁省大连市中级人民法院于2019年4月11日作出（2019）辽02民终182号刑事裁定，裁定发回本院重审。本院依法另行组成合议庭，公开开庭审理了本案。大连经济技术开发区人民检察院检察员李迪、被告人王敏及辩护人赵世玲到庭参加诉讼。现已审理终结。 公诉机关指控： 2018年6月2日，被告人王敏接到吸毒人员陈某（另案处理）电话，欲从其处购买甲基苯丙胺（俗称“冰毒”，下同）。二人在大连经济技术开发区见面后，被告人王敏将约0.5克甲基苯丙胺交给陈某，陈某通过微信转账方式支付王敏600元人民币。2018年6月13日，民警在大连市金州区将被告人王敏抓获归案，并在其位于南山庄的住处搜查扣押两包可疑晶体，现场扣押密封后启封称重：编号1号晶体重64.9克，编号2号晶体重5.1克，称重后密封送检。经大连市公安司法鉴定中心鉴定：编号1号检材中检出甲基苯丙胺成分；编号2号检材中未检出常见毒品成分。 公诉机关认为，被告人王敏的行为已构成贩卖毒品罪，应依法惩处。 被告人王敏对公诉机关指控的罪名无异议，对犯罪事实有异议，认为仅有0.5克为贩卖，其余不是毒品，而是辅料。 被告人王敏的辩护人发表如下辩护意见：对公诉机关指控被告人贩卖0.5克甲基苯丙胺无异议。公诉机关指控被告人对64.9克可疑晶体构成贩卖毒品罪事实不清，证据不足。64.9克晶体搜集、封存、称重程序违法。本案中未随案移送取样笔录，无法确定取样过程是否合法。检验报告没有检验过程及必要的论证，没有对毒品含量进行鉴定，不符合法律规定，要求对案涉二包晶体是否含有常见毒品成分及毒品含量重新鉴定。被告人多次供述均一致确定案涉两包可疑晶体系不含任何毒品成分的辅料。证人吴某也证实案涉两包可疑晶体是辅料，不是毒品。对64.9克可疑晶体被告人主观上没有明知的故意，因此不构成贩卖毒品罪。综上，辩护人认为被告人对案涉64.9克可疑晶体不构成贩卖毒品罪。 经审理查明，2018年6月2日，被告人王敏接到吸毒人员陈某（另案处理）电话，欲从其处购买甲基苯丙胺（俗称“冰毒”，下同）。二人在大连经济技术开发区见面后，被告人王敏将约0.5克甲基苯丙胺交给陈某，陈某通过微信转账方式支付王敏600元人民币。 2018年6月13日，民警在大连市金州区将被告人王敏抓获归案，并在其位于南山庄的住处,搜查发现黑色手包中一铁盒里有两包可疑晶体，民警将两包可疑晶体放回铁盒重新装入黑色手包，并带至大连市公安局经济技术开发区分局金石滩治安分局，进行称重，编号1号晶体重64.9克，编号2号晶体重5.1克，称重后密封送检。经大连市公安司法鉴定中心鉴定：编号1号检材中检出甲基苯丙胺成分；编号2号检材中未检出常见毒品成分。 另查明，本院审理期间，被告人王敏向本院退缴了违法所得人民币600元。 上述事实，有经庭审质证的下列证据予以证明： 1、书证 （1）户籍证明，证实被告人王敏作案时系成年人，符合犯罪主体要件。 （2）案件来源及抓捕经过，证实被告人王敏系作案后被公安机关抓获到案。 （3）刑事判决书，证实被告人王敏曾因犯故意伤害罪，于2011年3月21日被大连市金州区人民法院判处有期徒刑一年十个月，缓刑二年。 （4）搜查笔录、扣押清单、称重笔录（称重录像光盘）、大连市公安局经济技术开发区分局禁毒大队情况说明，证实公安机关对案涉两包可疑晶体进行提取、扣押、称量、封装过程。 （5）微信转账记录截图，证实被告人王敏贩卖毒品的犯罪事实。 2、证人陈某、吴某、包某证言，证实被告人王敏贩卖毒品的犯罪事实。 3、被告人王敏供述和辩解，证实被告人王敏贩卖毒品的犯罪经过。 4、大连市公安司法鉴定中心检验报告，证实经大连市公安司法鉴定中心鉴定：编号1号可疑晶体检材中检出甲基苯丙胺成分；编号2号可疑晶体检材中未检出常见毒品成分。 上述证据，真实合法，与本案具有关联性，足以认定案涉的事实，本院予以采信。 本院认为，被告人王敏明知是毒品而予以贩卖，妨害了社会管理秩序，其行为已构成贩卖毒品罪。公诉机关指控罪名成立。被告人王敏将约0.5克甲基苯丙胺交给陈某，陈某通过微信转账方式支付王敏600元人民币，应认定其贩毒数量即甲基苯丙胺0.5克。被告人王敏有前科，酌情予以从重处罚。被告人王敏退缴了违法所得，可酌情对其从轻处罚。根据最高人民法院、最高人民检察院、公安部《办理毒品犯罪案件毒品提取、扣押、称量、取样和送检程序若干问题的规定》第九条规定，现场提取、扣押等工作完成后，一般应当由两名以上侦查人员对提取、扣押的毒品及包装物进行现场封装，并记录在笔录中。确因情况紧急、现场环境复杂等客观原因无法在现场实施封装的，经公安机关办案部门负责人批准，可以及时将毒品带至公安机关办案场所或者其他适当的场所进行封装，并对毒品移动前后的状态进行拍照固定，作出书面说明。本案中，公安民警在被告人王敏住处搜查发现两包可疑晶体，带至公安机关办案场所进行称重封存，未能严格按照规定依法对案涉两包可疑晶体进行提取、扣押，程序存在瑕疵。在本案审理过程中，公安机关仍不能补正或作出合理解释，故对公诉机关指控的编号1号重64.9克的可疑晶体系被告人王敏贩卖毒品甲基苯丙胺的犯罪事实，本院不予认定。辩护人与上述意见一致的辩护意见，本院予以采纳。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条、第五十二条、第五十三条、第六十四条、《最高人民法院关于适用的解释》第二百四十一条第（五）项之规定，判决如下： 一、被告人王敏犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑一年六个月，并处罚金人民币二千元（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2018年6月13日起至2019年12月12日止。罚金于本判决生效后立即缴纳）。 二、被公安机关扣押的违禁品，由公安机关予以没收（详见扣押清单）。 三、被告人王敏退缴至本院的违法所得人民币六百元，予以没收，上缴国库。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向辽宁省大连市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。 审判长  孔繁盛 审判员  王 前 审判员  马晓倩 二〇一九年十二月九日 书记员  王 楠 附相关法条： 《中华人民共和国刑法》 第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。 第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。 由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。 第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。 第三百四十七条走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。 走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产： （一）走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的； （二）走私、贩卖、运输、制造毒品集团的首要分子； （三）武装掩护走私、贩卖、运输、制造毒品的； （四）以暴力抗拒检查、拘留、逮捕，情节严重的； （五）参与有组织的国际贩毒活动的。 走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。 走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。 单位犯第二款、第三款、第四款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照各该款的规定处罚。 利用、教唆未成年人走私、贩卖、运输、制造毒品，或者向未成年人出售毒品的，从重处罚。 对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。