福建省漳州市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2019）闽06民终2952号 上诉人（原审被告）：刘国英，男，1981年11月6日出生，汉族，住福建省南靖县。 被上诉人（原审原告）：朱志铠，男，1987年3月18日出生，汉族，住福建省漳州市芗城区。 委托诉讼代理人：任霁晴，北京中伦文德（厦门）律师事务所律师。 委托诉讼代理人：张灵悦，北京中伦文德（厦门）律师事务所律师。 上诉人刘国英因与被上诉人朱志铠民间借贷纠纷一案，不服福建省漳州市芗城区人民法院（2019）闽0602民初4058号民事判决，向本院提出上诉。本院于2019年11月4日立案后，依法组成合议庭，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条规定，通过书面审查、调查方式，不开庭进行了审理。本案现已审理终结。 刘国英上诉请求：１、撤销一审判决，改判驳回朱志铠一审诉讼请求；２、由朱志铠承担本案一审、二审全部诉讼费用。事实与理由：1、一审法院未认定本案讼争款项系赌资款，认定事实错误。朱志铠明知刘国英借款目的是为从事赌博活动仍予以出借，属以合法的民间借贷行为来掩盖非法目的，双方间借款合同无效，该借贷关系不应受法律保护。一审法院未深入查清事实，即认定本案讼争款项是属于正常的民间借贷的出借款，从而支持朱志铠的诉讼请求，认定事实不清，适用法律错误。2、刘国英早已将本案讼争款项90000元偿还完毕，一审法院未予以认定，认定事实错误。结合一审庭审中刘国英对事实还原的陈述和证人谢某出庭作证的证言可得知，朱志铠曾多次前往赌场向刘国英收取款项，刘国英早已偿还讼争款项，朱志铠对讼争款项未提出任何异议。3、一审法院认定“朱志铠提供的短信记录可以证实其对本案借款予以催讨且刘国英同意偿还本案借款”，该认定主要事实错误。该短信记录中提及的款项，并未注明金额和性质，和本案讼争借款不具有关联性，并不能证明刘国英有偿还本案讼争借款的意思表示，一审法院将该短信回复认定为刘国英同意偿还本案借款，是罔顾事实的主观臆断。该短信记录所提及的款项系刘国英和朱志铠曾经合作的另一笔65000元的赌资款，朱志铠催讨的款项并非是本案讼争90000元借款，一审法院认定朱志铠对讼争款项予以催讨，认定事实错误。4、朱志铠主张本案讼争款项，已过了诉讼时效。《借款及担保协议书》的签订时间是2014年12月19日，还款期限至2015年元月19日，朱志铠起诉时已经超过了法律规定的保护民事权利的期限，因此，应改判驳回朱志铠的诉讼请求。综上，一审判决认定事实、适用法律错误，导致判决错误，请求二审撤销一审判决，依法改判驳回朱志铠的一审诉讼请求。 朱志铠答辩称：１、刘国英已经确认收到本案借款90000元，虽然借款没有银行转账记录，但是在一审过程中以及朱志铠在一审所提交的证据中，能够清楚明确的证明刘国英收到了借款90000元。同时刘国英也自认了该事实，朱志铠已经履行了出借义务，将款项实际交付。2、关于刘国英主张该笔借款是用于赌博资金且朱志铠明知，朱志铠不予认可。首先，刘国英申请的证人，其证言的证明效力十分有限，不足以证明刘国英主张的事实。其次朱志铠只在最后一次接受还款时才得知刘国英当时在赌场，不能证明朱志铠在出借时就明知刘国英向朱志铠借款是用于赌博。刘国英据此想免除自己依法应当还款的义务，这是滥用诉权的表现。3、刘国英主张该90000元借款全部偿还，没有任何证据能证明其主张，同时朱志铠一审所提交的聊天记录能够证明朱志铠曾多次要求刘国英还钱，并且为了让刘国英还钱，不惜自己去帮刘国英找山地的买家。以上证据均可证明该笔借款尚未偿还。４、最后关于刘国英主张本案借款已过诉讼时效的问题，从朱志铠所提交的证据看到，朱志铠一直在向刘国英催讨欠款，因此多次发生了诉讼时效中止中断的效力，故本案的诉讼时效并未超过。综上，请求驳回上诉，维持原判。 朱志铠向一审法院起诉请求：1、判决刘国英归还朱志铠借款90000元，并支付自2015年1月19日起至还清该款项之日止按月利率2%计算的利息(暂计到2019年3月19日利息为90000元，其中已还利息24000元，未还利息66000元)。2、依法判决刘国英承担本案的诉讼费、律师费、财产保全及保全保险费用。 一审法院认定的事实：1、2014年12月19日，刘国英向朱志铠借款10万元，双方约定位于华元小区的某饭店交付款项并出具《借款及担保协议书》。该协议书约定（摘要）：借款期限30天，即2014年12月19日至2015年元月19日，如若刘国英在约定借款期限内按期还款，则该借款为无息借款，如若刘国英未能按期还款，则以实际未还款的借款金额从逾期之日起至还清借款之日止按每日千分之三计收逾期还款违约金。借款时，朱志铠预先扣除10000元的利息款，实际支付给刘国英款项90000元。2、借款之后，2019年2月4日，朱志铠向刘国英催讨欠款。刘国英对朱志铠催讨欠款没有异议，只是提出因其工程款被拖欠缺乏资金，无法偿还朱志铠的欠款。诉讼过程中，朱志铠自认，刘国英已偿还利息24000元。之后，刘国英未再偿还借款。 一审法院认为：朱志铠与刘国英的民间借贷关系依法有效，受法律保护。双方约定的逾期借款利息过高，朱志铠自愿调整为按月利率2%计付利息，符合法律规定，予以支持。朱志铠自认刘国英已偿还本案借款利息24000元，即刘国英已支付本案借款90000元自2015年1月20日至2016年2月29日按月利率2%计付的利息。因此，刘国英应偿还朱志铠借款90000元，并自2016年3月1日起至实际还款之日止按月利率2%计付利息。刘国英主张朱志铠明知本案借款系用于赌博，但其提供的证人谢某的证言不足以证明其主张，且未提供其他证据予以佐证，故对刘国英该主张，不予采纳。刘国英主张朱志铠的短信记录系催讨双方其他合作关系款项，但对双方是否存在其他合作关系款项未提供证据予以证明，故朱志铠提供的短信记录可以证实其对本案借款予以催讨且刘国英同意偿还本案借款，对刘国英主张本案借款已过诉讼时效，不予采纳。刘国英提出其已偿还本案借款90000元主张，因刘国英对其主张未提供证据证明，不予采纳。依照《中华人民共和国合同法》第二百零六条、第二百零七条，《中华人民共和国民法总则》第一百八十八条、第一百九十二条第二款，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十九条第一款，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条的规定，判决：刘国英应于判决发生法律效力之日起十日内偿还朱志铠借款90000元，并自2016年3月1日起至实际还款之日止按月利率2%计付利息。若未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定支付迟延履行期间的债务利息。本案一审案件受理费3420元，减半收取1710元，由刘国英负担。 对于一审查明的事实，刘国英认为朱志铠催讨的不是本案的借款，而是他们两人合作的65000元赌场款项；其通过张东金支付给朱志铠的24000元是偿还两人合作赌博出资的65000元本金并非支付利息，跟借条里面100000元没有关系，100000元借款在1月份的时候就已经还完了；其他事实无异议。朱志铠对一审查明的事实无异议。对双方当事人均无异议的事实，本院予以确认，对有争议的事实将结合争议焦点予以分析认定。 二审期间，双方当事人均没有提供新证据。 二审调查中朱志铠认可刘国英向其支付的24000元中有15000元系偿还借期内的本金。 本案争议的焦点：本案的借贷关系是否有效，刘国英是否已经还清本案讼争借款？朱志铠主张本案的债权是否已超过诉讼时效？ 本院认为，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款规定，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条规定，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外；做出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。本案中，朱志铠主张刘国英向其借款90000元，举证了有刘国英签名交其收执的《借款及担保协议书》为证，刘国英对借款事实亦无异议，辩称朱志铠明知其借款系用于赌博、双方借贷关系无效且借款已还清，其通过张东金支付给朱志铠的24000元是偿还两人合作赌博出资的65000元本金并非支付利息，与本案讼争借款没有关系。经查，刘国英对其向朱志铠借款90000元的事实无异议，双方之间存在借贷关系的事实应予认定。虽然刘国英在一审申请证人谢某出庭作证，欲证实朱志铠知道刘国英向其借款系用于赌博，但朱志铠否认其知道刘国英借款系用于赌博，且证人谢某与刘国英系朋友关系，双方存在利害关系，其证言不足以证实朱志铠知道刘国英向其借款系用于赌博的事实，因此，刘国英主张朱志铠明知其借款系用于赌博、双方借贷关系无效，依据不足。另刘国英主张其通过张东金支付给朱志铠的24000元是偿还两人合作赌博出资的65000元本金并非支付本案讼争借款的利息，朱志铠对此不予认可，刘国英的该主张只有其单方陈述，没有其他证据相佐证，该主张依据不足，不予采纳。对于刘国英支付给朱志铠的24000元，在二审调查中朱志铠认可其中15000元是偿还借期内本金，另外9000元是支付利息，因此，本案尚未归还本金为75000元，刘国英主张已偿还，依据不足。刘国英向朱志铠借款后，未在约定时间还款，经朱志铠多次催讨，刘国英仅偿还部分款项，该事实有双方之间的微信、短信往来为证，朱志铠的催讨及刘国英的还款行为已构成本案诉讼时效的中断，刘国英上诉提出朱志铠主张本案的债权已超过诉讼时效，缺乏事实和法律依据，不予采纳。 综上所述，朱志铠与刘国英之间的借贷关系依法有效，刘国英尚欠朱志铠借款本金75000元应予偿还，同时刘国英应支付从逾期还款之日即2015年元月20日起至款项还清之日止按月利率2%计付的利息，已支付的9000元利息应予抵扣。刘国英的上诉请求，部分有理，予以支持。一审判决部分不当，应予纠正。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下： 一、撤销福建省漳州市芗城区人民法院（2019）闽0602民初4058号民事判决； 二、刘国英应于本判决发生法律效力之日起十日内偿还朱志铠借款本金75000元并支付自2015年元月20日起至款项还清之日止按月利率2%计付的利息（其中已支付的9000元利息应予抵扣）。 一审案件受理费简易程序减半收取1710元，由朱志铠负担285元，刘国英负担1425元；二审案件受理费3420元，由朱志铠负担570元，刘国英负担2850元。 本判决为终审判决。 审判长  姚若贤 审判员  张海泉 审判员  卢津津 二〇二〇年一月十九日 法官助理王玲珊 书记员郭少进 附执行申请提示: 《中华人民共和国民事诉讼法》 第二百三十九条申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。