辽宁省沈阳市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）辽01民终1618号上诉人（原审被告）：上海昊腾人才服务有限公司，住所地上海市青浦区竹盈路339弄25号1层A区。法定代表人：唐英，该公司总经理。委托诉讼代理人：赵安国，辽宁无惑律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：郭大勇，男1970年5月3日出生，汉族，住沈阳市苏家屯区。委托诉讼代理人：王子健，辽宁威旺律师事务所律师。委托诉讼代理人：韩金豆，辽宁威旺律师事务所实习律师。上诉人上海昊腾人才服务有限公司（以下简称昊腾人才服务公司）与被上诉人郭大勇劳动争议纠纷一案，不服沈阳市苏家屯区人民法院（2019）辽0111民初6072号民事判决，向本院提起上诉。本院立案后，依法组成合议庭，对本案进行了审理。本案现已审理终结。昊腾人才服务公司上诉请求：撤销原判，依法改判，一、二审案件受理费由郭大勇承担。事实和理由：解除原因为郭大勇个人提出解除合同，故不应支付经济补偿金；一次性就业补助金包含了经济补偿金的性质，因此郭大勇不能同时获得两份经济补偿金；郭大勇月工资数额应为2088元，一审法院不应采信郭大勇主张的3600元，因此停工留薪工资应为7104元、一次性伤残就业补助金应为16704元；护理费证据不足。郭大勇辩称：同意原审法院判决。郭大勇向一审法院起诉请求：判令昊腾人才服务公司给付1.未签订书面劳动合同的二倍工资差额39600元；2.解除劳动合同经济补偿金7200元；3.医疗费3192.46元，护理费1760元，停工留薪期工资43200元，住院伙食补助费1100元，交通费500元，营养费500元；4.一次性伤残补助金27860元，一次性工伤医疗补助金46433.31元，一次性伤残就业补助金28800元；5.案件受理费等费用由昊腾人才服务公司承担。事实与理由：郭大勇于2017年11月6日被昊腾人才服务公司招聘，成为其公司员工，月工资3600元，双方未签订书面的劳动合同，公司也未给缴纳社会保险。2018年6月1日，郭大勇在工作过程中受伤，经沈阳市苏家屯区人力资源和社会保障局认定，郭大勇在本次事故中受到的伤害为工伤，经沈阳市劳动能力鉴定委员会鉴定，伤残等级为十级。郭大勇受伤后，于2018年6月1日入住苏家屯区中心医院治疗，治疗期间共产生医疗费3192.46元，护理费1283.33元，停工留薪期工资43200元，住院伙食补助费1100元，交通费500元，营养费500元。昊腾人才服务有限公司作为用人单位，应对以上损失承担责任，同时由于公司未给缴纳社会保险费，对于工伤保险范围内的补偿，公司负有给付义务。一审法院认定事实：郭大勇与昊腾人才服务公司于2017年11月6日建立劳动关系，2018年6月1日，郭大勇在工作中受伤。2019年1月23日，经沈阳市苏家屯区人力资源和社会保障局苏人社工认字[2019]第16号工伤认定决定书认定郭大勇为工伤。2019年6月13日，经沈阳市劳动能力鉴定委员会评定为伤残十级。郭大勇因此次受伤在医院住院治疗11天，出院后医嘱休息84天。昊腾人才服务公司未为郭大勇缴纳工伤保险，双方之间也未签订书面劳动合同。郭大勇称其于2019年7月29日向公司邮寄了《解除劳动合同通知书》，解除理由为公司未为其办理养老保险、工伤保险等社会保险，并且在发生工伤事故后公司未向其支付停工留薪期间工资。经一审法院对快递单进行审查，郭大勇所书写的收件人并非昊腾人才服务公司，而是“董斌”，收件人地址为公司注册地址，该邮件公司并未收到而被退回。公司称郭大勇于2018年6月12日出院后一直未上班，双方劳动关系应于2018年6月12日解除。一审法院认为，双方对解除劳动关系的时间及郭大勇的月工资金额均存在争议。对于双方解除劳动关系的时间，郭大勇于2018年6月1日因工伤住院治疗，在2018年6月12日出院后医嘱休息84天，之后虽未到公司上班，但不能由此认定双方之间的劳动关系已于2018年6月12日郭大勇出院时解除，因郭大勇主张解除日期为2019年7月29日，一审法院认定双方的劳动关系于2019年7月29日解除。对于郭大勇的月工资，郭大勇主张为每月3600元，而公司主张不足该金额，因公司所出具的临时工工资结算申请表并不能涵盖劳动关系存续期间的全部工资状况，而郭大勇主张的每月3600元低于沈阳市2018年度社会平均工资的60%，故一审法院对郭大勇主张的月工资3600元予以认定。对于郭大勇所主张的未签订书面劳动合同的二倍工资差额39600元，依照《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条第一款规定：“劳动争议申请仲裁的时效期间为一年。仲裁时效期间从当事人知道或者应当知道其权利被侵害之日起计算”。因双方于2017年11月6日建立劳动关系，郭大勇于2019年8月21日才向沈阳市苏家屯区劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁，其请求已过仲裁时效，故对于该项诉讼请求，一审法院不予支持；对于郭大勇所主张的解除劳动合同的经济补偿金，郭大勇因公司未为其办理养老保险、工伤保险等社会保险而解除劳动关系，其主张经济补偿金符合法律规定，依据《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条规定：“经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算;不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿”。双方于2017年11月6日建立劳动关系，于2019年7月29日解除劳动关系，其经济补偿金为7200元（3600元×2个月）；根据相关法律规定，企业未为职工缴纳工伤保险，由企业承担工伤保险责任。因本案公司未为郭大勇缴纳工伤保险，其应承担工伤保险责任。对于郭大勇主张的医疗费，根据医疗费票据结合郭大勇主张的金额，一审法院对郭大勇主张的3192.46元予以认定；关于护理费，根据《辽宁省工伤保险实施办法》规定，在停工留薪期内，工伤职工生活不能自理需要护理的，由用人单位负责安排护理。未安排护理的，由用人单位支付护理费。根据郭大勇出具的住院病案，一审法院确定郭大勇在停工留薪期内一级护理1天，二级护理为10天，郭大勇仅提供证据证明有一名家人护理，名为郭鹏睿，其月工资为4800元，故一审法院认定的护理费为1760元（4800元÷30天×11天）；对于停工留薪期工资，郭大勇因工伤停工接受治疗，应当享有停工留薪期工资福利待遇。根据《工伤保险条例》的规定，停工留薪期待遇一般发放至工伤职工评定伤残等级后，停工留薪期一般不超过12个月。郭大勇住院治疗11天，出院医嘱休息84天，停工留薪期工资应为11400元（3600元÷30天×95天）；对于郭大勇主张的11天伙食补助费，按照每天20元计算应为220元（11天×20元）；关于郭大勇主张的交通费，因未提供相关交通费票据，故不予支持；对于郭大勇主张的营养费，没有法律依据，一审法院不予支持；对于一次性伤残补助金，因伤情经鉴定为十级伤残，根据《工伤保险条例》的规定，十级伤残的一次性伤残补助金应为7个月的本人工资，因受伤前月工资低于社平工资的60%，故应按照2018年沈阳市的社会平均工资的60%进行计算一次性伤残补助金，其一次性伤残补助金应认定为27859.99元（6633.33×60%×7个月）；对于一次性工伤医疗补助金，一次性工伤医疗补助金按2018年度沈阳市社会平均工资作为计发基数，十级为7个月，故一次性工伤医疗补助金为46433.31元（6633.33元/月×7个月）；关于一次性伤残就业补助金，郭大勇月工资3600元，其一次性伤残就业补助金为28800元（3600元×8个月）。一审法院判决：一、上海昊腾人才服务有限公司自本判决生效之日起十日内向郭大勇支付经济补偿金7200元；二、上海昊腾人才服务有限公司自本判决生效之日起十日内向郭大勇支付医疗费3192.46元；三、上海昊腾人才服务有限公司自本判决生效之日起十日内向郭大勇支付护理费1760元；四、上海昊腾人才服务有限公司自本判决生效之日起十日内向郭大勇支付停工留薪期工资11400元；五、上海昊腾人才服务有限公司自本判决生效之日起十日内向郭大勇支付伙食补助费220元；六、上海昊腾人才服务有限公司自本判决生效之日起十日内向郭大勇支付一次性伤残补助金27859.99元元；七、上海昊腾人才服务有限公司自本判决生效之日起十日内向郭大勇支付一次性工伤医疗补助金为46433.31元；八、上海昊腾人才服务有限公司自本判决生效之日起十日内向郭大勇支付一次性伤残就业补助金28800元元；如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。九、驳回郭大勇其他诉讼请求。案件受理费10元，减半收取计5元，由上海昊腾人才服务有限公司负担。二审中，当事人未向本院提交新证据。本院对一审查明的事实予以确认。本院认为，关于上诉人昊腾人才服务公司提出的解除原因为郭大勇个人提出解除合同，故不应支付经济补偿金的主张。根据查明的事实，郭大勇受伤后及医疗期满后，未再向昊腾人才服务公司提供劳动，昊腾人才服务公司亦未向郭大勇提出解除或者终止劳动合同的要求。昊腾人才服务公司认为郭大勇医疗期满后不上班的行为应视为个人离职，缺乏事实和法律依据，一审法院不予支持正确。对上诉人昊腾人才服务公司该项上诉主张，本院不予采信。关于上诉人昊腾人才服务公司提出的一次性就业补助金包含了经济补偿金的性质的主张。《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条规定：“发生劳动争议，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。与争议事项有关的证据属于用人单位掌握管理的，用人单位应当提供；用人单位不提供的，应当承担不利后果。”昊腾人才服务公司未能就该主张提供任何证据，亦无相关法律规定，故对上诉人昊腾人才服务公司该项上诉主张，本院不予采信。关于上诉人昊腾人才服务公司提出的郭大勇月工资数额应为2088元的主张。昊腾人才服务公司和郭大勇都认可小时工资12元，但郭大勇主张每周工作七天、每天工作十一小时，而昊腾人才服务公司主张郭大勇实行标准工时制。昊腾人才服务公司作为用人单位，应对劳动者实行的工时制度、工资标准等提供证据，但昊腾人才服务公司未能提供充分证据，应承担举证不能的责任。故对上诉人昊腾人才服务公司该项上诉主张，本院不予采信。关于上诉人昊腾人才服务公司提出的护理费证据不足的主张。护理费是工伤待遇的一部分，郭大勇已经就护理人员郭鹏睿的工资和护理情况提供了证据，该项诉讼请求应当予以支持。上诉人昊腾人才服务公司该项上诉主张无事实和法律依据，本院不予采信。关于上诉人昊腾人才服务公司提出的一次性伤残就业补助金数额的问题。因郭大勇月工资为3600元，一审法院计算昊腾人才服务公司应支付一次性伤残就业补助金28800元合理。本院予以确认。综上所述，上诉人上海昊腾人才服务有限公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款（一）项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由上海昊腾人才服务有限公司负担。本判决为终审判决。审判长 程 慧审判员 刘风霞审判员 谢 宏二〇二〇年一月十四日法官助理白晓辉书记员王蕊