河南省三门峡市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）豫12民终2297号上诉人（原审被告）：三门峡英豪煤矿有限公司。住所地：河南省渑池县英豪镇王沟村。法定代表人：郭联民，该公司董事长。委托诉讼代理人：董福振，河南晨风律师事务所律师。委托诉讼代理人：张连斗，该公司副总经理。被上诉人（原审原告）：谢元军，男，1967年7月6日出生，汉族，住河南省渑池县。委托诉讼代理人:袁阮姣,三门峡市渑池县博锐法律服务所法律工作者。上诉人三门峡英豪煤矿有限公司（以下简称英豪煤矿）因与被上诉人谢元军劳动争议纠纷一案，不服渑池县人民法院（2019）豫1221民初2031号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭，通过阅卷、询问当事人的方式对本案进行了审理。本案现已审理终结。英豪煤矿上诉请求：撤销一审判决，驳回谢元军对英豪煤矿的诉讼请求，维持渑池县劳动人事争议仲裁委员会的仲裁裁决。事实和理由：一、一审认定谢元军的停工留薪期错误，导致判决错误。渑池县劳动人事争议仲裁委员会认定谢元军的停工留薪期为1个月正确，一审法院仅依据《工伤保险条例》第三十三条的规定，认为只要不超过12个月就是正确，理由是谢元军住了两次医院，两次住院期间的间隔时间都应计算为停工留薪期，理解错误。第一次住院的出院证上没有注明休养时间，说明谢元军的伤情不需要休息，应继续参加劳动。停工留薪期也叫工伤医疗期，是指职工因工负伤或者患××，需要停止工作，接受治疗并享受有关待遇的期限。停工留薪期包括住院期间和出院后的休养时间（一般遵医嘱）。为遏制小伤大养、休工无限等现象，××停工留薪期分类目录》。渑池县劳动人事争议仲裁委员会依据河南省的停工留薪期分类目录确定了谢元军的停工留薪期为1个月，合情合理。河北省和其他省份的职工留薪期分类目录，××的停工留薪期也为1个月。谢元军患××属于一期，××中最轻的一种。二、一审法院认定谢元军住院期间护理费为3507元错误，应为渑池县劳动人事争议仲裁委员会认定的526.01元。谢元军住院两次，共计40天，但其住院病历显示两次住院共计陪护6天，护理费的计算天数应按照6天计算。谢元军辩称，一审判决客观公正。一、一审法院依据《工伤保险条例》第三十三条支持谢元军诉讼请求合法。《工伤保险条例》第三十三条规定：“职工因工作遭受××需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。”停工留薪期一般不超过12个月。××一期休息1个月的规定，只是个参考意见，并非法律规定。二、谢元军住院40天，应享受合理的住院护理费用。三、谢元军由于八级工伤（××），分别于2018年5月和11月两次住院治疗并做了洗肺手术，所治疗工伤的部分费用渑池县工伤保险中心未予报销，××的治疗，而是工伤手术期间的合理费用，加之工伤治疗和休息期间，英豪煤矿不愿承担工伤职工的停工留薪工资和部分应当由英豪煤矿承担的医疗费，谢元军不得已提起仲裁和诉讼。谢元军向一审法院起诉请求：1、判令英豪煤矿支付谢元军因工伤两次住院未报销部分医疗费2919.96元；2、判令英豪煤矿支付谢元军住院护理费4328元；3、判令英豪煤矿支付谢元军住院交通费800元；4、判令英豪煤矿支付谢元军因工伤住院停工留薪期间扣发部分工资计54424元；5、判令英豪煤矿报销谢元军作工伤鉴定、伤残鉴定时的路费500元；6、谢元军目前身体尚在恢复阶段，无法正常工作，应享受休息待遇，享受60%工资；7、本案的诉讼费由英豪煤矿承担。一审法院认定事实：谢元军于1988年到单位工作从事采煤工作业。2018年2月11日，谢元军经三门峡市疾病预防控制中心出具的××诊断证明诊断为：职业性煤工尘肺壹期。后谢元军申请工伤认定，2018年4月16日，渑池县人力资源和社会保障局作出豫（渑）工伤认定（2018）26号《认定工伤决定书》，对谢元军认定为工伤。2018年5月8日，谢元军到义煤集团总医院住院治疗，于2018年5月28日出院，出院诊断为1、煤尘肺；2、大容量肺灌洗术后。出院医嘱为：1、院外注意休息，避免受凉；2、脱离粉尘工作面；3、定期复查；4、不适随诊。谢元军出院后，英豪煤矿为谢元军调整工作并通知谢元军上班，谢元军以病情为由再未到英豪煤矿上班。2018年11月17日，谢元军再次到义煤集团总医院住院治疗，于2018年12月7日出院，出院诊断与出院医嘱同前次住院。两次住院所花医疗费经工伤保险中心予以报销后，剩余2659.96元因超出工伤报销目录范围不予报销。2019年3月15日，三门峡市劳动能力鉴定委员会作出三劳鉴工伤2019年13号劳动能力鉴定结论书，载明“被鉴定人：谢元军……根据中华人民共和国《劳动能力鉴定职工工伤与××致残等级》，你目前的伤情……鉴定结论：陆级。××诊断及劳动能力鉴定检查费有260元未报销。2019年7月，谢元军向英豪煤矿提交申请书，××身体状况不能从事煤矿工作为由，要求解除劳动合同，并出具工伤保险关系终止承诺书，谢元军将上述文书的落款时间书写为2019年4月1日。2019年7月28日，英豪煤矿根据谢元军提出解除劳动合同的申请，决定与谢元军解除劳动关系，同时解除劳动合同，并向谢元军作出解除劳动合同通知书，由谢元军在通知书上签字。谢元军作为申请人，以英豪煤矿为被申请人向渑池县劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁，仲裁请求为：1、被申请人向申请人支付两次××鉴定未报销部分2677.96元；2、被申请人向申请人支付住院伙食补助费2800元；3、被申请人向申请人支付住院护理费4328元；4、被申请人向申请人支付住院交通费800元；5、被申请人向申请人支付住院及休息期间未发放工资54424元；6、被申请人向申请人支付工伤鉴定、伤残鉴定路费及检查费500元；7、被申请人向申请人支付伤残补助金不足部分22976元；8、由于申请人人体原因不能上班，应享受上班期间工资的60%。渑池县劳动人事争议仲裁委员会于2019年7月19日作出渑劳人仲案字（2019）50号裁决书，裁决：一、被申请人向申请人支付工伤医疗费未报销部分、××诊断及劳动能力鉴定检查费计人民币2919.96元；二、被申请人向申请人支付住院期间护理费计人民币526.01元；三、被申请人向申请人支付交通费人民币80元；四、被申请人向申请人支付停工留薪期未发部分计人民币5163.21元；五、申请人其他请求不予支持。现谢元军对该裁决不服，现诉至一审法院。谢元军被鉴定为××前平均工资为5485.81元/月。一审法院认为，关于谢元军的第一项诉讼请求已被渑劳人仲案字（2019）50号裁决书支持，且英豪煤矿、谢元军对此均无异议，予以支持。关于谢元军住院期间的护理费，根据《河南省人力资源和社会保障厅关于工伤保险若干问题的意见》【豫人社工伤（2012）15号】第十六条“生活不能自理的工伤职工在停工留薪期需要护理的，经收治的医疗机构出具证明，由所在单位派人陪护或者按照统筹地区上年度职工月平均工资40%的标准按月发给陪护费。”之规定，2017年度职工月平均工资4767元/月，按照谢元军住院期间共计40天计算为3507元。谢元军诉求住院花费的交通费800元，谢元军住院两次，其提交的票据无法核实乘车时间、乘车路线，谢元军也没有提交充分证据证明其花费的合理性，渑劳人仲案字（2019）50号裁决书酌定为80元，并无不当。关于谢元军诉求的停工留薪期间工资问题，根据《工伤保险条例》第三十三条“职工因工作遭受××需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。停工留薪期一般不超过12个月。……工伤职工评定伤残等级后，停发原待遇，按照本章的有关规定享受伤残待遇。”之规定，谢元军在未评定伤残等级之前属于停工留薪期,应当享受的是原工资福利待遇，本案谢元军于2018年5月8日开始住院治疗，其伤残等级评定于2019年3月15日作出，在此期间应享有原工资福利待遇，谢元军诉求英豪煤矿支付其因工伤住院停工留薪期间扣发部分工资应计算为46978.7元。谢元军诉求英豪煤矿支付其做工伤鉴定、伤残鉴定时的路费，于法无据，不予支持。谢元军关于因目前身体尚在恢复阶段，无法正常工作，应享受休息待遇，享受60%工资的诉求，根据《工伤保险条例》第三十六条“职工因工致残被鉴定为五级、六级伤残的，享受以下待遇：……（二）保留与用人单位的劳动关系，由用人单位安排适当工作。难以安排工作的，由用人单位按月发给伤残津贴，标准为：……六级伤残为本人工资的60%，……。”之规定，根据庭审中谢元军、英豪煤矿的陈述，英豪煤矿在2018年6月已通知谢元军上班，并为其安排了适当工作，谢元军则以身体原因为由，没有再到英豪煤矿上班，自此至2019年3月15日系谢元军的停工留薪期，谢元军享受原工资福利待遇不变，2019年3月15日之后，谢元军身体状况是否达到“难以安排工作”的程度，谢元军对此没有提交充分证据予以证明，故对谢元军该诉求，依法不予支持。根据《中华人民共和国劳动法》第三条、《工伤保险条例》第一条、第三十条、第三十六条、第六十四条之规定，判决：一、三门峡英豪煤矿有限公司支付谢元军工伤医疗费未报销部分、××诊断及劳动能力鉴定检查费2919.96元；二、三门峡英豪煤矿有限公司支付谢元军住院期间护理费3507元；三、三门峡英豪煤矿有限公司支付原告谢元军住院交通费80元；四、三门峡英豪煤矿有限公司支付谢元军停工留薪期间未发工资46978.7元；五、驳回谢元军其他诉讼请求。上述一、二、三、四项限于本判决生效后十日内履行完毕。若未按本判决指定的期间给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，由三门峡英豪煤矿有限公司负担。本院二审期间，当事人没有提交新证据。本院对一审查明的事实予以确认。本院认为,第一、关于停工留薪期问题。2018年5月8日，义煤总医院出院证出院诊断：1.煤尘肺；2.大容量肺灌洗术后。出院医嘱：1.院外注意休息，避免受凉；2.脱离粉尘工作面；3.定期复查；4.不适随诊。2018年12月7日，出院证记载的内容与2018年5月8日出院证上记载相一致。《工伤保险条例》第三十三条规定“职工因工作遭受××需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资待遇不变，由所在单位按月支付。停工留薪期一般不超过12个月。”2018年5月8日，12月7日的出院医嘱均载明注意休息，仅是未明确具体休息时间,而不能证明谢元军无需休息,已恢复劳动能力。故一审法院依据《工伤保险条例》第三十三条的规定，计算谢元军的停工留薪期符合法律规定。第二、关于护理期限问题。《河南省人力资源和社会保障厅关于工伤保险若干问题的意见》【豫人社工伤（2012）15号】第十六条规定“生活不能自理的工伤职工在停工留薪期需要护理的，经收治的医疗机构出具证明，由所在单位派人陪护或者按照统筹地区上年度职工月平均工资40%的标准按月发给陪护费。”谢元军要求的护理费应按照病志记载的护理级别和护理天数计算。谢元军一审提交的义煤集团总医院长期医嘱单记载：5月8日、5月13日、5月19日、11月17日、11月23日、11月30日陪护一人。故护理费应按6天计算，一审法院计算40天，处理不当，应予纠正。2017年度职工月平均工资4767元/月，按照6天计算为526.01元。综上所述，英豪煤矿的上诉请求部分成立；依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第(二)项规定，判决如下：一、维持渑池县人民法院（2019）豫1221民初2031号民事判决第一、三、四、五项；二、变更渑池县人民法院（2019）豫1221民初2031号民事判决第二项为：三门峡英豪煤矿有限公司支付谢元军住院期间护理费526.01元。上述应付款项于本判决生效后三十日内履行完毕。若未按本判决指定的期间给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费10元，由三门峡英豪煤矿有限公司负担。二审案件受理费10元，由三门峡英豪煤矿有限公司负担5元，谢元军负担5元。本判决为终审判决。审判长  张建华审判员  汤静侠审判员  路增广二〇二〇年一月九日书记员  田雪艳