宁夏回族自治区银川市兴庆区人民法院民事判决书（2019）宁0104民初15133号原告：魏忠，男，1968年6月20日出生，汉族，个体，住宁夏回族自治区银川市兴庆区。委托诉讼代理人：宋波，宁夏塞上律师事务所律师。被告：海南中航鑫建设工程集团有限公司银川分公司，住所地宁夏回族自治区银川市金凤区。负责人：陈恩明。委托诉讼代理人：陆仲凌，宁夏天器律师事务所律师。被告：海南中航鑫建设工程集团有限公司，住所地海南省海口市。法定代表人：吴向阳。原告魏忠与被告海南中航鑫建设工程集团有限公司银川分公司（以下简称海南中航鑫公司银川分公司）、海南中航鑫建设工程集团有限公司（以下简称海南中航鑫公司）建设工程施工合同纠纷一案，本院于2019年9月16日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告魏忠的委托诉讼代理人宋波、被告海南中航鑫公司银川分公司的委托诉讼代理人陆仲凌到庭参加诉讼，被告海南中航鑫公司经公告送达开庭传票，公告期届满未到庭。本案现已审理终结。原告魏忠向本院提出诉讼请求：⒈判令被告立即支付原告工程款1450000元，并按照银行同期贷款年利率24%支付自2018年2月2日至2019年8月5日的逾期付款违约金523430元，违约金按年利率24%主张至实际清偿之日；⒉本案的诉讼等费用由被告承担。事实和理由：原告承建被告位于银川市兴庆区清和北街东侧539号世程精品鲜花港工程。原告按约施工，截止2018年2月2日原、被告解除施工协议，被告尚欠原告工程款1450000元。故原告诉至法院。被告海南中航鑫公司银川分公司辩称，一、被告拖欠原告工程款事实存在，被告已支付原告工程款10万元，另外，原、被告达成协议，被告代为施工原告以宁夏益和聚鑫建设工程有限公司名义实施的银川市工程项目代理建设局的工程共计95万元，故被告尚欠原告工程款30万元。二、原告未向被告交接涉案发票，即未按双方约定向被告提供工程发票。三、原告主张的违约金过高。我方认为违约金应当以中国人民银行同期贷款利率的30%计算，且应从2018年6月15日起计算。被告海南中航鑫公司未作答辩。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了质证。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：海南中航鑫公司银川分公司系海南中航鑫公司于2013年8月22日依法设立的分支机构。2018年2月2日，海南中航鑫公司银川分公司作为甲方、魏忠作为乙方签订《协议书》，其中载明：“……工程名称：银川市兴庆区世程精品鲜花港工程工程地点：银川市兴庆区清河北街东侧539号经甲乙双方共同协商，双方自愿解除本工程施工合作协议，现就乙方所完成工程量协议如下：1、经双方协议乙方现已完成工程量垫付金额为145万元整，所包含内容如下……。2、……。3、甲方将145万元分三次支付给乙方，第一次在2018年4月15日（第一次建设方付款）前支付50万元，第二次在2018年5月15日前支付70万元，第三次在2018年6月15日前付清，本项目工程甲方和建设方发生一切经济行为与乙方无关。4、乙方必须配合甲方完成交接事宜，相应票据必须与甲方财务进行交接.5、……。6、……如甲方不能按时付款，将每日承担总造价5%的违约金。7、……”。同日，海南中航鑫公司银川分公司向魏忠出具《欠条》一张，内容为“今欠到魏忠银川市兴庆区世程精品鲜花港工程已完工程量垫付金额为壹佰肆拾伍万元整〈1450000〉”。2018年7月16日，海南中航鑫公司银川分公司通过向王秀琴账户（账号：XXXXXXXXXX）转款方式支付魏忠100000元。庭审中，海南中航鑫公司银川分公司向法院提供《工程项目移交单》复印件一份，该移交单显示：建设单位“银川市工程项目代理建设局”，移交单位“宁夏益和聚鑫建设工程有限公司”，接受单位“银川市机关事务管理局”，移交项目“本工程全部”，移交日期“2018年8月31日”。海南中航鑫公司银川分公司据此移交单欲证明原被告达成协议，被告代为施工原告以宁夏益和聚鑫建设工程有限公司名义实施的银川市工程项目代理建设局的工程，共计95万元。魏忠对该移交单的证据三性及证明目的均不认可，认为该移交单与本案无关。本院认为，结合涉案《协议书》及《欠条》，可以认定截止2018年2月2日海南中航鑫公司银川分公司欠付魏忠工程款1450000元的事实。又，支付工程款与交接发票是两种不同性质的义务，二者不具有对等关系，故海南中航鑫公司银川分公司以魏忠未交接相应发票拒绝支付工程款的抗辩理由不能成立。海南中航鑫公司银川分公司于2018年7月16日支付魏忠100000元，该公司向法院提供《工程项目移交单》并不足以证实其已代魏忠施工价值95万元工程且双方已就抵顶相应的工程款达成合意，故本院支持海南中航鑫公司银川分公司支付魏忠下剩工程款1350000元（1450000元-100000元）。海南中航鑫公司银川分公司未按约还款已构成违约，考虑到涉案《协议书》约定的每日总造价5%的违约金及魏忠按年利率24%主张的违约金均过高，本院按中国人民银行发布的金融机构人民币同期一至五年（含五年）贷款年基准利率4.75%的标准支持500000元工程款自2018年4月16日至2018年7月16日的违约金5986.30元（500000元×4.75%÷365天×92天）、700000元工程款自2018年5月16日至2018年7月16日的违约金5647.95元（700000元×4.75%÷365天×62天）、250000元（1450000元-500000元-700000元）工程款自2018年6月16日至2018年7月16日的违约金1008.56元（250000元×4.75%÷365天×31天）、1350000元工程款自2018年7月17日至2019年8月19日的违约金70098.29元（1350000元×4.75%÷365天×399天）；并以1350000元为基数，按全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率支持自2019年8月20日起至本判决确定的付款之日止的违约金。海南中航鑫公司银川分公司系海南中航鑫公司设立的分支机构，海南中航鑫公司银川分公司对上述债务不能清偿部分，由海南中航鑫公司承担。被告海南中航鑫公司经本院公告送达开庭传票，公告期限届满未到庭，视为对其诉讼权利的放弃。综上，依照《中华人民共和国民法总则》第七十四条、《中华人民共和国合同法》第一百零七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条规定，判决如下：一、被告海南中航鑫建设工程集团有限公司银川分公司于本判决生效之日起十五日内支付原告魏忠工程款1350000元、违约金82741.10元（5986.30元+5647.95元+1008.56元+70098.29元），并以1350000元为基数，按全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率支付自2019年8月20日起至本判决确定的付款之日止的违约金；二、对上述第一项判决确定的义务，被告海南中航鑫建设工程集团有限公司银川分公司不能承担部分，由被告海南中航鑫建设工程集团有限公司承担。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费22560元，公告费300元，合计22860元，由原告魏忠负担6181元，被告海南中航鑫建设工程集团有限公司银川分公司、海南中航鑫建设工程集团有限公司负担16679元。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于宁夏回族自治区银川市中级人民法院。审判长 刘 城人民陪审员 马俊军人民陪审员 陈 磊 二〇二〇年一月二十一日法官助理 黄慧波书记员 季宇萌附：本案适用的相关法律条文《中华人民共和国民法总则》第七十四条法人可以依法设立分支机构。法律、行政法规规定分支机构应当登记的，依照其规定。分支机构以自己的名义从事民事活动，产生的民事责任由法人承担；也可以先以该分支机构管理的财产承担，不足以承担的，由法人承担。《中华人民共和国合同法》第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。《中华人民共和国民事诉讼法》第十四条人民检察院有权对民事诉讼实行法律监督。第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。第二百三十九条申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。履行告知书依法履行生效法律文书确定的义务，是每一位当事人应尽的法律责任。如未在生效法律文书规定的期限内履行义务，进入执行程序后，法院将依法采取以下强制措施。1扣押、冻结、划拨、拍卖被执行的财产；2将被执行人纳入失信人员名单；3对被执行人限制高消费、限制出入境。4采取罚款、搜查、拘留等强制措施。5.情节严重，构成犯罪的，依法追究拒不执行判决、裁定罪的刑事责任。以上强制措施，可以同时采取，希望当事人在生效法律文书确定的期限内自觉履行义务。