山东省济宁高新技术产业开发区人民法院民 事 判 决 书（2019）鲁0891民初135号原告：济南铭臣市政工程有限公司，住所地山东省济南市章丘区明水经济开发区工业五路南首。法定代表人：鹿洪臣，总经理。委托诉讼代理人：胡继龙（特别授权），山东国曜律师事务所律师。委托诉讼代理人：赵新新（特别授权），山东国曜律师事务所律师。被告：东方文博城文化发展有限公司，住所地山东省济宁市东城区开源路1号。法定代表人：黄祥平，总经理。委托诉讼代理人：王慧芳（特别授权），女，1983年12月14日出生，汉族，该公司员工。原告济南铭臣市政工程有限公司与被告东方文博城文化发展有限公司建设工程施工合同纠纷一案，本院立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告济南铭臣市政工程有限公司的法定代表人鹿洪臣及其委托诉讼代理人胡继龙和赵新新、被告东方文博城文化发展有限公司的委托诉讼代理人王慧芳到庭参加诉讼。本案现已审理终结。济南铭臣市政工程有限公司向本院提出诉讼请求：1、判令解除原告与被告文博城公司签订的《东方文博城市政园林景观亮化施工合同书》；2、判令被告东方文博城公司立即向原告支付拖欠原告施工项目中的室外河道、道路、供水管道、室外电气四项工程的工程款4438149.86元并承担逾期付款利息（利息以4438149.86元为本金，按照银行同期同类贷款利率计算，自2017年7月18日起计算至还清全部款项之日止）；3、判令原告对其所施工的工程价款享有优先受偿权；4、判令被告承担本案的全部诉讼费用。事实与理由：2017年3月14日，原告与被告东方文博城公司签订《东方文博城市政园林景观亮化施工合同书》，合同对工程的承包范围、承包方式、计价方式、付款方式、质量要求等方面进行了约定。合同签订后，原告按照被告东方文博城公司安排进场施工。后原告在实际施工过程中逐渐了解到案涉工程已烂尾多年，且原告经多方核实、求证，得知被告东方文博城公司存在资金短缺，没有稳定资金来源，相关工程处于停工期间，且已被法院列入失信被执行人，有丧失债务履行能力的可能，故原告要求被告东方文博城公司提供适当担保，但被告东方文博城公司面对原告的合理请求不仅无视而且态度强硬，单方面通知原告解除合同，要求原告3日内清场。之后，原告依据已完成的工程量委托山东东岳项目管理有限公司编制《工程结算书》并通过各种方式向被告东方文博城公司送交，但被告东方文博城公司一直拒不接收，《工程结算书》核算出来的7492842.13元工程款被告东方文博城公司至今分文未付。根据《中华人民共和国合同法》第二百八十六条之规定：“发包人未按照约定支付价款的，承包人可以催告发包人在合理期限内支付价款。发包人逾期不支付的，除按照建设工程的性质不宜折价、拍卖的以外，承包人可以与发包人协议将该工程折价，也可以申请人民法院将该工程依法拍卖。建设工程的价款就该工程折价或者拍卖的价款优先受偿。”故原告对其所施工的工程依法应当享有优先受偿权。被告东方文博城公司拒付工程款的行为严重侵害了原告的合法权益，原告为了维护自身的合法权益，特向法院提起诉讼，请求法院依法予以支持。另外，原告施工的工程中除组织案外人张伟施工的：室外河道、道路、供水管道、室外电气四项工程之外的工程量，因被告否认魏永磊系其单位员工，不认可工程量签证单系其公司出具，拒绝与原告进行工程量结算，导致本案申请人施工工程量暂时难以评估鉴定。另外，案外人张伟起诉原告（2018）鲁0891民初2399号案件已经生效，已确定原告组织案外人张伟施工的室外河道、道路、供水管道、室外电气四项工程的工程款为4438149.86元。经原告核算被告应支付原告的总的工程款为7492842.13元，其中包含组织案外人张伟施工的全部工程以及申请人施工的其他工程，现因其他工程的工程量暂时难以确定，为减少原告的损失，原告在本案诉讼中仅对组织张伟施工的工程主张工程款，其余工程的工程款及其他费用，待申请人完善证据后，另向被告主张剩余工程款。综上，基于以上客观情况，原告要求保留另行向被告主张剩余工程款的诉权。东方文博城文化发展有限公司辩称，1、原告未按合同三.1条的约定施工，构成违约，双方合同第三.1条约定“每完成3000万元产值为一个支付节点，”现原告仅完成了200万余元的工程就停止了施工，明显构成违约，其无权要求我公司付款，更无权索要利息，并且应当继续施工，我公司保留向原告要求承担违约责任的权利，另外，我们双方于2017年3月14日签订的施工合同，签订合同时，原告对我公司的经济状况是非常清楚的，且合同签订后公司状况明显好转，所以原告要求解除合同的理由不能成立；2、工程内容为室外管网、室外地坪、道路、河道、园林景观等不属于优先受偿工程，原告要求优先受偿权的主张不能成立。对于原告变更后的诉讼请求认为，原告变更的诉讼请求第二项所主张的工程款4438149.86元及利息，基于（2018）鲁0891民初2399号民事判决书为诉讼标的额及依据，该民事判决书的判决结果与我公司无关，该民事判决书中明确判决济南铭臣市政工程有限公司向张伟支付工程款4438149.86元及利息，原告以此为本案的诉讼依据，要求我公司向其支付款项明显证据不足，且根据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》，建设工程未经验收合格的，请求支付工程款的不予支持。综上所述，应当驳回原告的诉讼请求。本院经审理认定事实如下：2017年3月14日，原告济南铭臣市政工程有限公司（作为乙方）与被告东方文博城文化发展有限公司（作为甲方）签订《东方文博城市政园林景观亮化施工合同书》一份。合同主要约定，乙方对甲方发包的东方文博城市政园林景观亮化工程进行施工，工程承包范围包括：东方文博城甲方规划区域范围内指定的所有东方文博城市政园林景观亮化工程。包括但不限于：室内管网、室外地坪、道路、室内外河道、园林景观、景观配房等以及甲方指定施工范围。暂定合同价款为8000万元，本工程采用定额计价方式结算，工程量按照现场实际发生计量，本项目工程结算不参与让利。合同承包范围内按每完成3000万元产值为一个支付节点，完成至该节点时，经甲乙双方确认已完工程量后一个月内，甲方向乙方支付该节点预估造价的50%。所有工程初步验收完成后（条件不具备施工的除外），乙方应及时上报正确的、完整的验收及结算资料，2个月内付至结算款的70%；合同范围内全部工程竣工验收合格后，24个月后付至结算款的95%；剩余5%作为质量保证金，竣工验收满36个月后，扣除维修费用（如发生），甲方向乙方支付剩余的结算工程款。如乙方同意，甲方也可采用甲方拥有的同期销售的住房房源和商业房源抵扣工程款，房源价格为同期销售价格的优惠价。乙方未经甲方同意擅自将本工程转包或分包的，甲方有权解除合同且要求乙方承担合同总价款3%的违约金。若甲方原因解除或终止本合同履行，则向乙方承担合同价的3%违约金。若到期甲方未能按时付款，乙方自动取得施工工程房屋相应价值产权，甲乙双方经国家一级资质评估公司评估后，可抵押、转让、销售属于支付乙方的工程款。甲方支付相应的违约金（按中国人民银行颁布的同期同类贷款利息）并同时支付变现产生的直接合理费用。合同签订后，原告组织人员进行了工程的施工。在工程施工期间，原告发现被告已被列为失信被执行人，原告遂与被告进行交涉。2017年7月18日，被告向原告发出工作联系函，认为原告自2017年6月24日以来施工现场因原告原因已处于停工状态，并有多次不合格工程，经公司多次催促未果，给公司造成极坏的社会影响和极大的经济损失，为维护合同的严肃性，降低双方的损失，公司决定解除与原告的施工合同，要求原告接到本函后3日内自行清理办公用品、施工材料、设备，处理不合格工程，否则原告承担因此造成的损失。涉案工程原告停止施工后，被告又将该工程交与他人继续进行施工，现该工程没有进行总体的竣工验收。原、被告之间没有就原告施工部分工程进行竣工验收与结算，被告没有向原告支付工程款。另查，2017年5月15日，济南铭臣市政工程有限公司与张伟签订《东方文博城市政园林景观亮化施工合同书》一份，约定张伟承包济南铭臣市政工程有限公司东方文博城规划区范围内指定的所有东方文博城市政园林景观亮化工作，包括但不限于：室内管网、室外地坪、道路、室内外河道、园林景观、景观配房等以及甲方指定施工范围。合同签订后，张伟对涉案工程中的室外河道、道路、供水管道、室外电气工程进行了施工。后双方因工程款的支付问题产生纠纷，张伟以济南铭臣市政工程有限公司、东方文博城文化发展有限公司为被告进行了诉讼，本院于2019年8月25日作出（2018）鲁0891民初2399号民事判决书，判决济南铭臣市政工程有限公司支付张伟工程款4438149.86元及利息（以4438149.86元为基数，自2017年8月11日起至实际付清之日止，按照同期银行贷款利率计算）。现该民事判决书已发生法律效力。本院认为，原、被告签订《东方文博城市政园林景观亮化施工合同书》，被告向原告发出工作联系函决定解除与原告之间的合同，原告亦同意解除合同，且涉案工程已经停止施工，因此原、被告签订的《东方文博城市政园林景观亮化施工合同书》已经解除。原告已组织人员进行了工程的施工，被告应当向原告支付相应的工程款。原告主张先就张伟施工的室外河道、道路、供水管道、室外电气四项工程工程款4438149.86元及利息主张权利，其他施工部分的工程款要求保留诉权。《中华人民共和国民事诉讼法》第一百五十三条规定，“人民法院审理案件，其中一部分事实已经清楚，可以就该部分先行判决。”原告主张的室外河道、道路、供水管道、室外电气四项工程工程款4438149.86元及利息，已经生效的民事判决书予以确认，该四项工程属于原被告之间《东方文博城市政园林景观亮化施工合同书》约定工程的一部分，因此对原告关于该四项工程工程款及利息诉求本院依法予以支持。利息自2017年8月11日起至实际付清之日止，按照同期银行贷款利率计算。《东方文博城市政园林景观亮化施工合同书》涉及的其他工程的工程款，原告可另行主张权利。原告要求对其所施工的工程价款享有优先受偿权。但原告主张的工程款所涉及的工程为室外河道、道路、供水管道、室外电气，该工程在性质上属于附属项目工程，不宜进行折价、拍卖，故对原告的该项主张，本院依法不予支持。依照《中华人民共和国合同法》第八条、第九十三条、第一百零七条、第二百八十六条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百五十三条之规定，判决如下：一、解除原告济南铭臣市政工程有限公司与被告东方文博城文化发展有限公司于2017年3月14日签订的《东方文博城市政园林景观亮化施工合同书》；二、被告东方文博城文化发展有限公司于本判决生效五日内支付原告济南铭臣市政工程有限公司工程款4438149.86元及利息（以4438149.86元为基数，自2017年8月11日起至实际付清之日止，按照同期银行贷款利率计算）；三、驳回原告济南铭臣市政工程有限公司的其他诉讼请求。如果被告未按本判决指定期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息损失。案件受理费21153元，被告东方文博城文化发展有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人或代表人的人数提出副本，上诉于山东省济宁市中级人民法院。审判员  谢振平二〇二〇年一月二十日书记员  卢弈帆