湖南省长沙市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）湘01民终13637号上诉人（原审原告、反诉被告）：苏州慧敏自动化系统科技有限公司，住所地苏州工业园区唯亭唯西路55号，统一社会信用代码：91320594MAIMNWTY42。法定代表人：曾向军，公司经理。上诉人（原审被告、反诉原告）：华自科技股份有限公司，住所地长沙高新开发区麓谷麓松路609号，统一社会信用代码：914300006940434345。法定代表人：黄文宝，公司董事长。委托诉讼代理人：田勇。委托诉讼代理人：肖丽媛。上诉人华自科技股份有限公司（以下简称华自公司）与上诉人苏州慧敏自动化系统科技有限公司（以下简称慧敏公司）买卖合同纠纷一案，不服长沙市岳麓区人民法院（2019）湘0104民初3776号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭进行了审理，本案现已审理终结。华自公司上诉请求：请求撤销(2019)湘0104民初3776号民事判决第一项,判决上诉人不向被上诉人支付逾期付款违约金193266元。事实和理由:一、上诉人履行1118060085《订货单》没有延迟付款违约行为,不应支付142560元违约金。一审法院认为上诉人迟延通知送货地址,货物验收款的支付时间应按第一笔货物的交付时间计算,存在认定事实错误和逻辑错误；二、慧敏公司至今未向上诉人提供1118051000《采购合同》约定的付款申请单原件,付款条件不成就,上诉人无需承担迟延付款的违约责任,即使上诉人迟延付款,但未付金额只有76770元,迟延天数44日,一审法院判决23031元的惩罚性违约金过高；三、慧敏公司至今未向上诉人提供2018051401《采购合同》约定的付款申请单原件,118051001订单未达付款条件,上诉人无需承担迟延付款的违约责任,即使上诉人迟延付款,但未付金额只有92250元,迟延天数50日,一审法院判决27675元的惩罚性违约金过高。综上,请求法院判令支持上诉人的上诉请求。慧敏公司上诉请求：一、撤销(2019)湘0104民初3776号民事判决书,发回重审或改判驳回被上诉人华自科技股份有限公司对上诉人的全部诉讼请求;二、请求查明本案中被上诉人存在的虚假诉讼及一审当庭虚假陈述。事实和理由：一、慧敏公司按被上诉人拟定的付款方式己向固德威支付了30%定金。被上诉人不履行完毕合同,上诉人除定金被固德威扣除外,还面临被固德威追索仓储、折旧、改制、违约赔偿等费用的风险,被上诉人违约行为给上诉人造成的直接损失远大于合同未履行部分30%的金额。依据民法公平、诚实信用原则,被上诉人对上诉人行使了权利,也必将承担义务责任,即继续履行完毕合同或赔偿因部分履行给上诉人造成的损失;另依据合同法第43条之规定当事人在订立合同过程中知悉的商业秘密,无论合同是否成立,不得泄露或者不正当地使用。泄露或者不正当地使用该商业秘密给对方造成损失的,应当承担损害赔偿责任。上诉人向一审法院呈递了合同部分履行损失说明,原判决书对前述重要事实予以忽略,对上诉人依据法律条款提出的合理诉求未进行判定；二、上诉人在一审庭审调查中提请一审法院依据合同法第39条、第40条、第41条、第53条第2款之规定依法判定合同中被上诉人免责的“本合同为固定单价合同,数量以实际发生的为准”的格式条款无效,判定合同金额按被上诉人当庭认定及合同中标明的“合同总价款为人民币陆佰捌拾陆万柒仟叁佰圆整”计算;原判决书对前述重要事实予以忽略,对上诉人依据法律条款提出的合理诉求未进行判定；三、上诉人在收到法院转交的《关于调整93个贫困村光伏项目建设规模的紧急通知》复印件后才得知被上诉人签订前述合同时的刻意隐瞒行为,故在2019年6月6日向一审法院提交变更诉讼请求申请书,请求法院根据合同法第四十二条第二款判令被上诉人对上诉人赔偿损失,原判决避重就轻对上诉人诉求申请书中陈述的被上诉人签订2018051001、2018051401和1118051000合同时故意隐瞒与订立合同有关的重要事实、提供虚假情况未进行判定；四、上诉人并未提交《关于重新调整93个贫困村村级光伏扶贫项目建设规模的紧急通知》作为证据,上诉人提交的是《泸溪县人民政府扶贫开发领导小组办公室关M于进一步加快我县93个贫困村村级光伏扶贫项目建设进度的函》和引用被上诉人答辩文件作为证据,一审法院确认证据错误；五、上诉人在向一审法院呈递一审法院责令提交的货物验收单原件时也一并提交了货物到货时间早于货物验收单签署时间的证据,一审法院明知被上诉人所提交是变造的证据仍予以采信并据此判令上诉人向被上诉人支付延期交付违约金。综上依据《民事诉讼法》的相关规定,特依法上诉,请求二审法院依法维护上诉人的合法权。华自公司辩称，根据双方订单约定的时间和慧敏公司交货时间，对方延迟交货是成立的，因此一审法院认定违约金两万多元金额我们虽然有异议但是我们也予以接受。慧敏公司辩称，华自公司已经明确整个发货由制造商完成，慧敏公司与华自公司通过补充协议，慧敏公司已经没有送货责任。华自公司提起的诉讼是虚构的民事纠纷。对方的邮件地址，在一审我已经解释过邮箱实际使用者和拥有者是被上诉人自己。一审法院2018年7月2日前一百台计算乘以27天，违约金计算有误，实际上根据我公司变更诉讼请求书可以看出，是7月28号之前交货的96台设备，验收款是以设备为对象，不是以合同为对象，不让华自公司理论上有拖延交货从而拖延付款的可能存在，不符合常理。慧敏公司向一审法院起诉请求：1.判令被告向原告支付合同编号为2018051401采购合同部分履行损失赔偿金1471900元；2.判令被告向原告支付合同编号为2018051401采购合同中2018年5月14日1118051001订单验收款项延期支付违约金27675元；2018年6月21日1118060085订单中96台Ｇ×××××-ＭＴ设备验收款项延期支付违约金142560元；3.判令被告向原告支付合同编号1118051000采购合同数量折扣损失赔偿金52000元；4.判令被告向原告支付合同编号1118051000采购合同验收款项延期支付违约金23031元；5.判令解除原告与被告于2018年5月14日签订的2018051401、1118051000合同；6.判令被告承担本案相关的诉讼费。华自公司向一审法院提出反诉请求：判令反诉被告向反诉原告支付迟延交货违约金747990元。一审法院认定事实：2018年5月8日，泸溪县人民政府扶贫开发领导小组办公室、泸溪县发展和改革局下发了泸扶联发［2018］2号《关于调整93个贫困村扶贫项目建设规模的紧急通知》。2018年5月10日，慧敏公司与华自公司签订《采购合同》（合同编号：2018051001），约定慧敏公司向华自公司提供组串式逆变器441台（ＧＷ50Ｋ-ＭＴ186台、ＧＷ60Ｋ-ＭＴ255台）和数据采集器93台，用于泸溪县93个贫困村光伏扶贫项目，合同总价款为6867300元为固定单价不变合同，最终的合同总额以实际执行发生的金额为准。合同对货期、运输、包装方式及费用承担、违约责任等进行了相关规定。2018年5月14日，慧敏公司（甲方）与华自公司（乙方）签订《采购合同》（合同编号：2018051401），约定慧敏公司向华自公司提供组串式逆变器441台（ＧＷ50Ｋ-ＭＴ186台单价14250元、ＧＷ60Ｋ-ＭＴ255台单价16500元）和数据采集器93台（单价100元），用于泸溪县93个贫困村光伏扶贫项目，合同总价款为6867300元为固定单价不变的合同，最终的合同总额以实际执行发生的金额为准。合同履行期间不受汇率、政策性、市场等任何因素的影响而变化。合同第四条货期、运输、包装方式及费用承担约定：采取分批提货方式，乙方在接到甲方的《订货单》后10-12天内将对应设备运输到最终用户施工现场。乙方的交付进度应不影响项目整体进度。……交付地点为甲方公司或甲方指定地点，送货上门，运输费由乙方承担（直接发往现场的设备，乙方须提供现场负责人签收的回执给甲方）。第五条付款方式第二款验收款约定：设备并网正常运行后一个月内甲方向乙方支付上月投入运行设备30%的验收款；验收的起计时间为业主签署并网验收文件之日或设备并网运行满贰个月,两者时间先到为准,因非乙方原因导致设备甲方签收后叁个月未能并网验收视同已并网验收。乙方需提交的验收款申请资料为:ａ:业主方提供的并网验收文件或设备甲方签收满三个月的证明文件,需注明设备序列号,复印件一份（需带原件核验一致）;ｂ、付款申请单原件一份。第六条违约责任第三款约定：乙方未能按约定的到货时间交货且未按甲方约定时间调试完毕的（非乙方原因导致的除外），乙方向甲方支付违约金，违约金数额按合同总额5‰／天计算，但最低不少于1000元／天，并承担延期交付给甲方造成的损失。甲方未能按合同约定时间向乙方支付款项，甲方向乙方支付违约金，违约金数额按合同总额5‰／天计算，但最低不少于1000元／天，乙方同意如甲方实际支付时间延后不大于30天，则不追究甲方相应违约责任。第四款约定：合同一旦签订，乙方不得以交期紧张、生产紧张、停产、原材料缺乏、成本上涨等理由拒绝履行合同，一旦因此发生违约行为，乙方向甲方支付的违约金最低不少于合同总额的5%，如给甲方造成严重损失，甲方保留追偿的权利。甲方的订货单发出后，甲方不得以资金紧张、设备使用现场停工、阻工等理由拒绝履行合同，一旦因此发生违约行为，甲方向乙方支付的违约金最低不少于合同总额的5%，如给乙方造成严重损失，乙方保留追偿的权利。第九条约定：本合同自甲乙双方授权代表签字盖章之日起正式生效，具有法律效力。本合同生效之日起此前签订的合同（编号为2018051001）作废，甲乙双方不得就已作废的合同作其他有损对方的任何用途。2018年5月14日，慧敏公司（乙方）与华自公司（甲方）签订《订货单》（订单编号：1118051001），约定慧敏公司向华自公司供货组串式逆变器20台（ＧＷ50Ｋ-ＭＴ、ＧＷ60Ｋ-ＭＴ各10台）。第二条约定：本订单总价为307500元。第三条约定：乙方严格按照需方提供的送货单格式填写供货信息并按期交货，交货地址及联系人：湖南省湘西自治洲洗溪镇敬老院旁，曾铮133××××0909。第五条约定：鉴于甲乙双方已签订《采购合同》（编号2018051401），甲乙双方约定条约及双方责任均按照《采购合同》（编号2018051401）执行，本《订货单》作为附件使用，具有同等法律效力。2018年6月9日，华自公司出具《货物到货验收单》，确认到货物资的货物名称、规格型号、品牌及数量与送货单一致，且外观完好无损，现场到货验收合格。2018年11月29日华自公司向慧敏公司支付30%的验收款92250元。2018年6月4日，慧敏公司（乙方）与华自公司（甲方）签订《订货单》（订单编号：1118060085），约定慧敏公司向华自公司供货ＧＷ50Ｋ-ＭＴ组串式逆变器82台、ＧＷ60Ｋ-ＭＴ组串式逆变器165台。第二条约定：本订单总价为3891000元。第三条约定：乙方严格按照需方提供的送货单格式填写供货信息并按期交货，交货地址及联系人：湖南省湘西自治洲洗溪镇敬老院旁，曾铮133××××0909。第五条约定：鉴于甲乙双方已签订《采购合同》（编号2018051401），甲乙双方约定条约及双方责任均按照《采购合同》（编号2018051401）执行，本《订货单》作为附件使用，具有同等法律效力。2018年6月12日，泸溪县人民政府扶贫开发领导小组办公室、泸溪县发展和改革局下发泸扶联发［2018］4号《关于重新调整93个贫困村村级光伏扶贫项目建设规模的紧急通知》。2018年6月21日，慧敏公司、华自公司签订《订货单》（订单编号：1118060085），约定慧敏公司向华自公司供货为ＧＷ60Ｋ-ＭＴ组串式逆变器185台，单价16500元。第二条约定：本订单总价为3052500元。第三条约定：乙方严格按照需方提供的送货单格式填写供货信息并按期交货，在乙方具备发货条件时甲方提供交货地址及联系人信息，以邮件形式发送，乙方未发货前甲方有权调整交货地点等信息。第五条约定：鉴于甲乙双方已签订《采购合同》（编号2018051401），甲乙双方约定条约及双方责任均按照《采购合同》（编号2018051401）执行，本《订货单》作为附件使用，具有同等法律效力。第六条约定：因不可抗力因素，政府行为所致，依据合同法第九十四条第一款之规定，同时依据《采购合同》中第六条第六点约定，甲乙双方经协商重新签订本订货单，甲方按照本订货总额分期支付给乙方相应的款项。第七条约定：本《订货单》自甲乙双方签字／盖章之日起正式生效，生效之日起此前6月4日签订的订货单（订单编号相同）解除。2018年6月26日慧敏公司向华自公司送货86台、6月28日送货10台，7月2日送货4台，共计100台。2018年7月3日，华自公司以电子邮件通知慧敏公司将余下85台送货到五个不同地址。慧敏公司7月10日送货2台、7月12日送货35台、7月13日送货8台、7月15日送货8台、7月17日送货18台、7月18送货12台，8月1日送货2台。2018年11月29日华自公司向慧敏公司支付30%的验收款915750元。2018年5月14日，慧敏公司（甲方）与华自公司（乙方）签订《采购合同》（合同编号：118051000），约定慧敏公司向华自公司提供ＧＷ50Ｋ-ＭＴ组串式逆变器16台（单价14250元）、ＧＷ20Ｋ-ＭＴ组串式逆变器3台（单价7350元）、ＧＷ15Ｋ-ＭＴ组串式逆变器1台（单价5850元），用于湖南省郴州第一污水处理厂光伏发电项目。合同总价款为255900元为固定单价不变的合同，最终的合同总额以实际执行发生的金额为准。合同履行期间不受汇率、政策性、市场等任何因素的影响而变化。合同第四条货期、运输、包装方式及费用承担约定：乙方在合同生效后10-12天内将对应设备运输到最终用户施工现场。乙方的交付进度应不影响项目整体进度。……交付地点为甲方公司或甲方指定地点，送货上门，运输费由乙方承担（直接发往现场的设备，乙方须提供现场负责人签收的回执给甲方）。第五条付款方式第二款验收款约定：设备并网正常运行后一个月内甲方向乙方支付上月投入运行设备30%的验收款；验收的起计时间为业主签署并网验收文件之日或设备并网运行满贰个月,两者时间先到为准,因非乙方原因导致设备甲方签收后叁个月未能并网验收视同已并网验收。乙方需提交的验收款申请资料为:ａ:业主方提供的并网验收文件或设备甲方签收满三个月的证明文件,需注明设备序列号,复印件一份（需带原件核验一致）;ｂ、付款申请单原件一份。第六条违约责任第三款约定：乙方未能按约定的到货时间交货且未按甲方约定时间调试完毕的（非乙方原因导致的除外），乙方向甲方支付违约金，违约金数额按合同总额5‰／天计算，但最低不少于1000元／天，并承担延期交付给甲方造成的损失。甲方未能按合同约定时间向乙方支付款项，甲方向乙方支付违约金，违约金数额按合同总额5‰／天计算，但最低不少于1000元／天，乙方同意如甲方实际支付时间延后不大于30天，则不追究甲方相应违约责任。第四款约定：合同一旦签订，乙方不得以交期紧张、生产紧张、停产、原材料缺乏、成本上涨等理由拒绝履行合同，一旦因此发生违约行为，乙方向甲方支付的违约金最低不少于合同总额的5%，如给甲方造成严重损失，甲方保留追偿的权利。甲方的订货单发出后，甲方不得以资金紧张、设备使用现场停工、阻工等理由拒绝履行合同，一旦因此发生违约行为，甲方向乙方支付的违约金最低不少于合同总额的5%，如给乙方造成严重损失，乙方保留追偿的权利。2018年6月11日，华自公司公司通过电子邮件通知慧敏公司发货地址，要求货物到达现场时间为2018年6月18日。2018年6月15日华自公司向慧敏公司出具货物到货验收单，确认到货物资的货物名称、规格型号、品牌及数量与送货单一致，且外观完好无损，现场到货验收合格。2018年11月29日华自公司向慧敏公司支付了30%的验收款76770元。一审法院认为，原告与被告签订的两个《采购合同》（编号：2018051401、118051000）是双方真实意思的表示，不违反法律、行政法规的强制性规定，合同依法成立并生效，双方都应按照合同约定履行义务。该案的争议焦点有以下几个方面：一、关于慧敏公司要求华自公司支付2018051401《采购合同》部分履行损失赔偿金1471900元是否应予支持的问题。慧敏公司、华自公司于2018年5月14日签订了2018051401《采购合同》，合同中约定慧敏公司向华自公司提供组串式逆变器441台（GW50K-MT186台、GW60K-MT255台）和数据采集器93台，用于泸溪县93个贫困村光伏扶贫项目，同时约定合同总价款为6867300元为固定单价不变的合同，最终的合同总额以实际执行发生的金额为准。慧敏公司要求华自公司就未履行部分赔偿损失与合同约定以实际执行发生的金额为准的约定不符。上述合同签订后双方于6月4日签订了订单编号为1118060085《订货单》，约定慧敏公司向华自公司供货GW50K-MT组串式逆变器82台、GW60K-MT组串式逆变器165台。6月21日，慧敏公司、华自公司签订订单编号为1118060085《订货单》，约定慧敏公司向华自公司供货为GW60K-MT组串式逆变器185台。其中第六条约定：因不可抗力因素，政府行为所致，依据合同法第九十四条第一款之规定，同时依据《采购合同》中第六条第六点约定，甲乙双方经协商重新签订本订货单，甲方按照本订货总额分期支付给乙方相应的款项。第七条约定：本《订货单》自甲乙双方签字/盖章之日起正式生效，生效之日起此前6月4日签订的订货单（订单编号相同）解除。6月21日签订的《订货单》，系因泸溪县政府对建设项目进行调整，慧敏公司、华自公司双方协商一致解除6月4日签订的《订货单》，重新签订的《订货单》，并对供货数量进行了调整，慧敏公司不得就已解除的《订货单》来主张权利。对于慧敏公司要求华自公司赔偿未履行部分的损失，因慧敏公司没有提供充分证据证明其损失，且没有相关事实和法律依据，故该院不予支持。二、关于1118051001《订货单》华自公司是否逾期支付验收款及慧敏公司是否逾期交货问题。根据慧敏公司、华自公司签订的2018051401《采购合同》第五项第二款验收款的约定，华自公司应在设备签收满三个月后支付验收款项，如华自公司实际支付时间延后不大于30天则不追究相应违约责任。慧敏公司交货时间为2018年6月9日，华自公司应在2018年10月9日前支付，实际支付时间为2018年11月29日，延期50天支付，根据合同约定计算应支付违约金840000元（3360000元×5‰×50），但过分高于慧敏公司因此而造成的损失，因此该院酌情确定华自公司按应付款的30%对向慧敏公司支付违约金27675元（307500元×30%×30%），故对慧敏公司的该项诉讼请求该院予以支持。《订货单》签订日为2018年5月14日，根据合同约定慧敏公司应在5月26日前交货，实际交货时间为6月9日，慧敏公司延期交货14天，对于华自公司要求慧敏公司按合同约定支付延期交货违约金235200元（3360000元×5‰×14）的反诉请求，过分高于华自公司因此而造成的损失，该院综合华自公司因慧敏公司的违约行为可能造成的各项损失，根据公平原则和诚实信用原则予以衡量，该院酌情确定慧敏公司支付华自公司逾期交货违约金21525元（307500元×5‰×14），故对于华自公司的反诉请求该院部分予以支持。三、关于1118060085《订货单》华自公司是否逾期支付验收款及慧敏公司是否逾期交货问题。2018年6月21日双方签订1118060085《订贷单》订货数量为185台，按合同约定慧敏公司应在7月3日前交货，慧敏公司在7月2日前送货100台，7月3日华自公司才以邮件方式通知慧敏公司余下85台发货地址且为5个不同地址，剩余85台慧敏公司陆续在7月10至8月1日送货完毕。根据合同约定：慧敏公司未能按约定的到货时间交货且未按华自公司约定时间调试完毕的（非慧敏公司导致的除外），慧敏公司向华自公司支付违约金。慧敏公司未能按约定的到货时间交货是因华自公司延迟告知了送货地址所致，非慧敏公司导致，故对华自公司的该项反诉请求该院不予支持。对于慧敏公司要求华自公司支付逾期付款违约金，根据慧敏公司、华自公司签订的2018051401采购合同第五项第二款验收款的约定，华自公司应在设备签收满三个月后支付验收款项，如华自公司实际支付时间延后不大于30天则不追究相应违约责任，慧敏公司实际交货时间为2018年7月2日前100台，后因华自公司延迟通知送货地址，剩余85台于7月10日至8月1日送货，根据合同约定华自公司应支付逾期付款的违约金453600元（336000元×5‰×27），但过分高于慧敏公司因此而造成的损失，对此应当予以酌减。该院综合慧敏公司因华自公司的违约行为可能造成的各项损失，根据公平原则和诚实信用原则予以衡量，酌定华自公司向慧敏公司支付逾期付款违约金142560元，故对慧敏公司的该项诉请该院予以支持。四、关于1118051000《采购合同》华自公司是否逾期支付验收款及慧敏公司是否逾期交货问题。根据合同第五项第二款验收款的约定，华自公司应在设备签收满三个月后支付验收款项，如华自公司实际支付时间延后不大于30天则不追究相应违约责任，慧敏公司于2018年6月15日交货，华自公司应在2018年10月15日前支付，实际支付时间为2018年11月29日，延期44天支付，根据合同约定应支付违约金56298元（255900元×5‰×44），但过分高于慧敏公司因此而造成的损失，该院酌情确定华自公司向慧敏公司按应付款的30%支付违约金23031元（255900元×30%×30%），故对慧敏公司的该项诉请该院予以支持。对于华自公司要求慧敏公司支付此订单延期交货违约金的问题。该院认为，合同签订日为2018年5月14日，慧敏公司应在5月26日前交货，但华自公司6月11日才以邮件方式通知慧敏公司发货地址，并注明要求货物到达日期为6月18日，慧敏公司实际交货时间为6月15日。根据合同约定：慧敏公司未能按约定的到货时间交货且未按华自公司约定时间调试完毕的（非慧敏公司因导致的除外），慧敏公司向华自公司支付违约金。对于逾期交货系华自公司自身延迟告知慧敏公司发货地址造成，且慧敏公司在华自公司指定的时间内交付了货物，故对于华自公司反诉要求慧敏公司支付延期交货违约金25590元，该院不予支持。五、关于华自公司是否应支付慧敏公司1118051000采购合同数量折扣损失赔偿金52000元的问题。因慧敏公司未提交充分证据证明其损失，且没有相关事实和法律依据，故对原告的该项诉讼请求该院不予支持。六、关于2018051401和1118051000《采购合同》是否应予解除的问题。因慧敏公司没有提交充分证据证明上述合同符合合同解除的情形，且没有相关事实和法律依据，故该院不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第一百一十四条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的解释（二）》第二十九条，《中华人民共和国民事诉讼法》六十四条规定，判决：一、限被告（反诉原告）华自科技股份有限公司于本判决生效之日起三日内支付原告（反诉被告）苏州慧敏自动化系统科技有限公司逾期付款违约金193266元；二、限原告（反诉被告）苏州慧敏自动化系统科技有限公司于本判决生效之日起三日内支付被告（反诉原告）华自科技股份有限公司延期交货违约金21525元。三、驳回原告（反诉被告）苏州慧敏自动化系统科技有限公司的其他诉讼请求。四、驳回被告（反诉原告）华自科技股份有限公司的其他反诉请求。如果未按本判决指定的期限履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本诉案件受理费20254元，减半收取10127元，由原告（反诉被告）负担8987元，由被告（反诉原告）负担1140元；反诉案件受理费11279.9元，减半收取5639.95元，由原告（反诉原告）负担162元，由被告（反诉被告）负担5477.95元。一审法院查明的事实与本院查明的事实基本一致，本院予以确认。本院二审期间，上诉人慧敏公司向本院提交了几组证据，拟证实上诉人华自公司的反诉行为属于虚假诉讼。本院组织双方当事人进行了质证，上诉人华自公司认为上诉人慧敏公司二审提供的几组证据均不是新证据。本院认为，慧敏公司在一审审理过程中，华自公司提出反诉时应当提供相关证据证实自己的主张，经核查，上述二审提供的证据，依法均不属于新证据范围，且无法达到其证明目的，对上诉人慧敏公司提供的证据，本院不予采纳。本院认为，根据诉辩双方的意见，本案二审的争议焦点是：一、上诉人华自公司与上诉人慧敏公司在履行双方签订的合同中是否存在违约行为？是否应当承担各自相应的违约责任？根据本院已查明的事实，双方当事人分别于2018年5月10日及同年5月14日签订了编号为2018051001、2018051401两份合同，由于第二份即编号为2018051401合同约定了该合同生效之日起此前签订的合同（编号为2018051001）作废的条款，编号为2018051001的合同对双方当事人不再具有约束力。尔后，双方虽又分别签订了编号为1118051001、1118060085、118051000号订货单，但均系附件，对未具体约定的项目仍以编号为2018051401合同的约定为准。因此，双方当事人应当根据编号为2018051401合同及订货单约定事项全面履行自己的义务。根据上述合同及订货单的约定，双方已对付款及验收时间进行了具体约定，一审法院根据双方提供的交货及验收等证据，确定上诉人华自公司未按时支付款项并无不当，上诉人华自公司应当承担相应的违约责任。鉴于上述合同约定的违约金数额按合同总额5‰/天计算，但最低不少于1000元/天，明显偏高，一审法院酌情进行调整亦无不当。因此，对上诉人华自公司不承担违约责任的上诉主张，本院不予采纳。而上诉人慧敏公司诉请的未履行部分的损失未提供证据证实，应当承担举证不能的法律后果，且在履行本案所涉合同过程中，上诉人慧敏公司存在违约行为。根据编号为118051000订货单的约定，签订日为2018年5月14日，根据合同约定原告应在5月26日前交货，实际交货时间为6月9日，上诉人慧敏公司延期交货14天，上诉人华自公司反诉请求要求上诉人慧敏公司承担违约责任的金额过高，一审法院根据公平原则和诚实信用原则酌情确定逾期交货违约金21525元较为合理。因此，上诉人慧敏公司上诉称其未有违约行为，应当驳回上诉人华自公司的反诉请求，本院不予支持。二、关于本案华自公司是否属于虚假诉讼。本案华自公司基于慧敏公司的起诉提起了反诉，双方属于真实的买卖合同关系，华自公司反诉慧敏公司并不属于虚假诉讼。综上所述，上诉人华自公司及上诉人慧敏公司的上诉请求均不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费4335元，由慧敏公司负担169元，由华自公司负担4166元。本判决为终审判决。审判长  黄学里审判员  赵康宁审判员  匡梓精二〇二〇年一月六日法官助理谢鋆书记员张奕颉附相关法律法规：《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。