山东省临沂市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2019）鲁13民终7879号 上诉人（原审原告）：兰陵（原苍山）县苗成林油栗专业合作社。住所地：山东省兰陵县卞庄镇东盘石沟村。 法定代表人：相伟，理事长。 上诉人(原审原告)：相伟，男，1961年5月12日出生，汉族，兰陵（原苍山）县苗成林油栗专业合作社法定代表人，住山东省兰陵县。 二上诉人共同委托诉讼代理人：张猛，山东康桥（枣庄）律师事务所律师。 二上诉人共同委托诉讼代理人：相皓文，山东康桥律师事务所律师。 被上诉人（原审被告）：枣临铁路有限责任公司。住所地：山东省枣庄市薛城区永福路中段4号。 法定代表人：冯定清，董事长。 委托诉讼代理人：邢茂武，男，该公司法律顾问。 委托诉讼代理人：苑强，山东京鲁律师事务所律师。 上诉人兰陵（原苍山）县苗成林油栗专业合作社（以下简称：苗成林合作社）、相伟因与被上诉人枣临铁路有限责任公司（以下简称：枣临铁路公司）排除妨害责任纠纷一案，不服兰陵县人民法院(2017)鲁1324民初4475号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。 苗成林合作社、相伟上诉请求：撤销原判，依法改判或发回重审。一、二审案件受理费由被上诉人负担。事实和理由：2009年11月14日，被上诉人修铁路占用上诉人的果园中间土地，被上诉人建设铁路时，未给上诉人留下必要的排水设施，反而将上诉人建园开挖的宽2米，深1.5米的大型排水沟渠堵塞。2010年9月份，天降暴雨，导致路基北侧积水无法排除，致使上诉人大面积的果树被水浸泡长达7昼夜之久，造成果树受浸泡死亡。上诉人急找劳协，劳协又联系兰陵县（原苍山县）农业技术鉴定委员会专家，专家随派员到现场查进行事故分析，作出结论，该院果树死亡的原因主要是由于铁路路基阻挡了排水路线，加之上诉人开挖的排水沟被修路时堵死，导致积水深度30-50厘米左右，造成果树根部缺氧窒息引起。被上诉人承认水淹事件发生时，曾派员调动机器为上诉人排水的事实。 枣临铁路公司辩称：一审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求维持原判。 苗成林合作社、相伟向一审法院起诉请求：依法判令被告枣-临铁路公司排除妨碍、消除危险。后变更诉讼请求为：要求被告赔偿经济损失4641920元(其中淹死的油栗果树5000余棵，评估价值175万元；大葱128.1亩，绝产后的评估价值为1960920元；自第一次主张权利至今76个月的利息按照7厘计算为93.1万元)。 一审法院认定事实：2008年10月相伟等人在兰陵县卞庄镇东盘石沟村的土地上栽种了油栗果树，后经申请，于2009年6月9日经工商登记注册成立了原告苗成林合作社，登记业务范围：油栗种植；法定代表人：相伟；成员：赵学金、相伟、张传东、王学强、方瑞娟、相夏伟；住所地：卞庄镇东盘石沟村；林权证所有权人为相夏伟（相伟之子）。 2009年4月，被告枣临铁路公司开始动工修建“枣临铁路”，沿途需东北-西南方向斜穿该片油栗园。2009年11月14日，卞庄镇政府向相伟及东盘石沟村民村民下达了因修建铁路、自行清理地上附着物的通知。事后经清点，欲伐该处油栗树2346棵，卞庄镇政府代被告以280元/棵的价格补偿682080元，该款由相伟领取。金岭镇经管站付款、记账。记账凭证日期为2010年1月31日。 2010年9月，被告铁路建设工程施工期间，天降暴雨，铁路北侧的园区部分被水浸泡，部分油栗树死亡，被告为防止和减少原告果树被水淹，派员出动机械前往原告处深挖排水道，实施排水措施。相伟对水淹情况进行了现场录像，并刻制光盘，所提供的光盘显示：铁路以西部分低洼和沟渠里有积水，大部分地块没有积水，油栗树苗生长不整齐，有死亡植株，有套种了几行大葱。2011年1月，相伟到苍山县个体劳动者协会反映情况，消协委托苍山县农业技术鉴定委员会进行鉴定，2011年1月22日，苍山县“农业技术鉴定委员会”组织专家前往现场进行“事故原因分析”，鉴定报告中表述：铁路以北地表以上积水深度在30-50厘米左右。结论：该园板栗树死亡原因主要是由于铁路路基阻挡了排水路线，加之该园片建园时所开挖的排水沟在修筑铁路时被堵死导致排水不畅并积水多日造成根部缺氧窒息引起。 原告从2011年5月起提起诉讼，因管辖权问题，延期审理，后案件移送至济南运输法院审理，原告于2012年在济南运输法院审理过程中，撤回了起诉。2015年2月11日再次诉来本院，山东省高级人民法院指定由本院管辖，2017年8月15日原告向本院提起本案诉讼。 本案在审理过程中，被告对原告主张的油栗树遭水淹而死亡，是因被告修建铁路将原有排水沟堵死，导致暴雨后积水无法排出所致提出异议，并提出申请，要求相关权威鉴定机构进行鉴定。法院根据被告的申请，经原告同意，委托兰陵县正圆土地测绘中心对原告提供的水淹现场录像所载地面进行勘测，并制作勘测定界图（3867.7-39596.9）显示，铁路与村路成平角的在一起角形地块四周高中间低，在地中间GPS卫星定位坐标：GPS卫星定位坐标在北纬34度56.0510，东经118度03.5977。 法院根据被告申请，委托新疆臻冠农业科技有限公司对涉案油栗果树死亡与临枣铁路建设之间是否存在因果关系进行鉴定。2018年9月21日新疆臻冠农业科技有限公司指派鉴定人员高声亮、赵桂荣二人组成鉴定组，在双方当事人参与下，对涉案地块进行了现场调查及勘验：1、鉴定地点位于山东省兰陵县金岭镇东盘石沟苗庄，GPS卫星定位坐标在北纬34度56.0959，东经118度03.6344；4、现场调查及勘验：铁路是沿西南至东北方向修建，涉案地块在铁路西北方向，已种植玉米或修建温室大棚等，部分地块有油栗树，沿铁路线修有排水沟渠。根据兰陵县人民法院提供的由山东省兰陵县正圆土地测绘中心勘测的苗成林诉枣临铁路损害赔偿勘测定界图（3867.7-39596.9）显示，铁路与村路成平角的在一起角形地块四周高中间低，在地中间（GPS卫星定位坐标：GPS卫星定位坐标在北纬34度56.0510，东经118度03.5977）留有两行油栗树，行距2.5米，株距2米，基本不缺苗，生长良好，正常结果，铁路桥西北面留有一片油栗树，生长整齐良好，正常结果。5、根据原告相伟提供的资料显示，油栗是2008年10月份栽植，2010年9月受暴雨水淹，在苍山县农业技术鉴定委员会于2011年1月22日所做的鉴定报告中表述为：铁路以北地表以上积水深度在30-50厘米左右。原告相伟提供的2010年9月水淹后的视频资材显示，部分低洼和沟渠里有积水，大部分地块没有积水；而且视频里的油栗树苗生长不整齐，有死亡植株。分析说明：1、根据现场勘验情况，结合原告提供的视频资料来看，在基本相同的生长环境条件下（水淹），现场存留的油栗树基本不缺苗，生长整齐良好，正常结果。2、原告相伟提供的资料中，苍山县农业技术鉴定委员会于2011年1月22日所做的鉴定报告中表述的铁路以北地表以上积水深度在30-50厘米左右和视频不符，而且视频里（水淹时拍摄）的油栗树苗生长不整齐，有死亡植株。相伟提供的气象证明资料是2011年8月27日、2012年7月8日、2013年5月26日的降水情况，没有2010年降水情况说明。3、据以上判定，油栗树苗死亡与枣临铁路修建没有因果关系；不排除油栗苗木质量问题和人为因素造成苗木死亡。被告支付鉴定费40000元。该鉴定报告已向原、被告送达。被告对此无异议，原告遂对此有异议，要求重新鉴定，但未提供出符合最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定第二十七条规定的可以启动重新鉴定情形之一的证据。 一审法院认为：《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条规定：当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明；没有证据或者不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。本案原告主张其栽植的油栗树被雨水淹死，是因被告修铁路把其果园原有的排水沟堵死，导致暴雨后积水无法排出造成的，提供了苍山县农业技术鉴定委员会作出的鉴定报告佐证。该报告中表述为：铁路以北地表以上积水深度在30-50厘米左右，与原告提供的2010年9月果园水淹后的视频资材显示，部分低洼和沟渠里有积水，大部分地块没有积水不一致。该报告属于原告一方举证，被告对此不认可。在诉讼过程中，经原、被告同意，法院指定兰陵县正圆土地测绘中心现场勘测、新疆臻冠农业科技有限公司进行技术鉴定。结论：涉案油栗树苗死亡与枣临铁路修建没有因果关系。原告虽对鉴定结论有异议，但未提供出该鉴定结论符合最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定第二十七条规定的可以启动重新鉴定情形之一的证据，依法不予支持。原告提供的证据被新疆臻冠农业科技有限公司作出的技术鉴定报告推翻，不足以证明其主张成立，对原告的诉讼请求，依法不予支持。根据《中华人民共和国侵权责任法》第二条、第三条、第十九条、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条、第二十七条规定，判决：一、驳回原告兰陵县苗成林油栗专业合作社、相伟的诉讼请求。二、鉴定费40000元由兰陵县苗成林油栗专业合作社、相伟承担。三、勘验费5000元由原告兰陵县苗成林油栗专业合作社、相伟承担。案件受理费30800元，由原告兰陵县苗成林油栗专业合作社负担。 本案二审期间，当事人围绕上诉请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。上诉人提交证据1、兰陵县气象局提供的2010年月6日-10日降水证明，证明：上诉人主张的水害达到暴雨级别,由于被上诉人堵截了上诉人的排水系统水淹是必然的；证据2、山西平正科技鉴定所司法鉴定意见书,证明:涉案果树死亡原因为水害所致,果树死亡的原因与铁路修筑具有因果关系；证据3、2019年8月6日视频,证明:由于铁路堵水问题一直未解决,只要下雨该处就回造成雨水淤积，形成水害；证据4、新疆臻冠达农业科技有限公司的企业信用信息公示报告，证明：该公司经营范围不包括对农业、林业受损因果关系鉴定。被上诉人质证意见为：证据1、不属新证据，水淹损失是必然发生的，与被上诉人没有必然关系。证据2是上诉人自行委托，不是法院以法定程序委托出具的鉴定意见。证据3、与本案无关联。证据4、不是该鉴定公司的资格鉴定范围报告，不予认定。对当事人二审争议的基本事实，本院认定与一审相同。 本院认为，本案当事人争议的焦点问题是：被上诉人是否应承担本案的赔偿责任。 上诉人主张其栽植的油栗树被雨水淹死，是因被上诉人修跌路把其果园原有的排水沟堵死，导致暴雨后积水无法排出造成的，被上诉人不予认可。并申请权威鉴定机构进行鉴定。经一审法院委托，兰陵县正圆土地测绘中心现场勘测、新疆臻冠农业科技有限公司进行技术鉴定，结论为：涉案油栗树苗死亡与枣临铁路修建没有因果关系。 综上所述，上诉人的上诉理由不能成立，本院不予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费30800元，由上诉人兰陵县苗成林油栗专业合作社、相伟负担。 本判决为终审判决。 审判长  王树东 审判员  马凤霞 审判员  邵 波 二〇一九年十一月十一日 书记员  徐丽芹