江苏省太仓市人民法院民 事 判 决 书（2019）苏0585民初6133号原告：况廷国，男，汉族，1976年3月23日生，住贵州省遵义市汇川区。委托诉讼代理人：王敏，江苏众谊律师事务所律师。委托诉讼代理人：陈冯宇，江苏众谊律师事务所律师。被告：太仓优上展示器具有限公司，住所地江苏省太仓市浏河镇东元路1号，统一社会信用代码91320585797439925J。法定代表人：许天祥，执行董事兼总经理。委托诉讼代理人：王建明，江苏镇洋律师事务所律师。原告况廷国与被告太仓优上展示器具有限公司劳动合同纠纷一案，本院于2019年10月11日立案后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告况廷国及其委托诉讼代理人王敏、陈冯宇，被告太仓优上展示器具有限公司的委托诉讼代理人王建明到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告况廷国向本院提出诉讼请求：确认被告解除原告劳动合同违法并判令被告支付原告赔偿金92324.40元。事实和理由：2013年2月25日起，原告进入被告处从事领班工作，双方签订了劳动合同也缴纳了社会保险，被告于次月15日通过银行转账发放原告上个月工资。双方最后一份劳动合同期限至2019年2月24日，2019年1月4日15时30分许，原告在切板打磨工作过程中被飞溅的铁屑割伤左眼。原告在有病假的情况下继续上班至当月15日，后开具病假期至2019年1月29日。2019年1月30日至2月7日期间为原告年休假。2019年2月8日至2月12日期间，原告正常上班。2019年4月30日，原告所受上述伤害被认定为工伤。但在原告不知情的情况下，被告于2019年2月12日无故辞退了原告，并为原告办理了退工退保手续。2019年2月19日，在原告不知情的情况下，被告又为原告办理了用工及缴纳了社保，但这与劳动关系无关。事实上，原、被告之间的劳动关系已于2019年2月13日起终结。原告申请劳动仲裁，但仲裁结论没有遵照事实，故原告不服仲裁向法院提起诉讼。被告太仓优上展示器具有限公司辩称：被告从未主动解除与原告的劳动关系，2019年2月12日系被告处春节后复工的时间，因被告人事调整，人事发现原告当日未到被告处提供劳动，以为原告不来上班，故办理了原告的退工手续，事后被告及时发现并予以改正，不能视为被告主动解除与原告劳动合同的意思表示；合同到期后，被告多次通知原告办理续签劳动合同的手续，但原告至今未前来签订新的劳动合同并履行劳动义务。综上，请求法院驳回原告的诉讼请求。本院经审理认定事实如下：原告于2013年2月25日进入被告处任操作工，主要工作内容为抛光压膜。双方签订了书面劳动合同，最后一份合同期限至2019年2月20日止，并约定原告从事普工工作。被告也于2013年3月起为原告缴纳社会保险，并于每月15日左右通过银行转账的方式向原告支付上月工资。2019年1月5日，原告以“一天前工作中左眼飞入铁屑，现感觉眼疼痛流泪”至太仓市浏河人民医院门诊治疗。2019年1月14日，原告最后一天向被告提供正常劳动。1月15日20时46分许至1月16日10时37分许期间，原告通过微信与被告处人事朱某沟通，具体内容如下：况：今晚坐高铁回家了！我在上海不回来了！那里上车很方便！过了春节来！我知道休假条就是请假条，眼好了会给朱特的！朱：病假证明是病假证明不代表请假单，请您到优上公司办理手续，不办理视同旷工，就算是工伤，也是要办手续的，首先要办理工伤认定申请，需要本人签字，如你不来公司办理，一切后果况廷国本人自负。况：我回老家来了！过了春节来办手续可以的！朱：不可以，首先你未到公司办理请假手续，其次工伤申请是有时效性的，过了时间申请不到工伤你自己承担后果。况：费用不多！过了春节再说吧！来回要车费！有能量不是一个公司！没能量不管哪个公司都一样！朱特您好……工资！过了春节再说！谢谢……！朱：不可以，不是你说的那么简单，竟然你已经提到工伤了，那么我要给你申请工伤认定，再说你没有请假，也未经公司同意你请假，你擅自回去的，三天内你不来办理请假手续，视同你旷工，旷工三天除名处理。况：朱特您好！我没回老家可以，我已回老家了，过了春节来！谢谢你了……！2019年2月3日至2月10日，被告处春节放假。同年2月12日，被告为原告办理了退工备案登记，退工原因为“辞职”。同年2月19日，被告又为原告办理了社会保险的续保手续。此后，被告仍继续为原告缴纳社会保险费。2019年3月16日，复旦大学附属医院向原告开具病假单（补），载明“请假14天，开始时间2019.01.16，结束时间2019.01.29”，但原告未将该病假单提交给被告，亦未履行相应的请假手续。2019年3月25日，原告向太仓市人力资源和社会保障局提起工伤认定申请。2019年4月4日，被告发出《通知函》，内容为“姓名：况廷国……请您于2019年4月15日前提供您休假期间相关病历资料、休假证明及请假单，休假期间如工资发放有问题，后续资料提供完整后多退少补，您的合同于2019年2月20日到期，1月份江玉梅已找你续签劳动合同，但您未签，现公司再次书面通知您，公司愿意在各项待遇不变的情况下与您续签劳动合同……如您在指定的时间内未来公司签订合同，或未在指定的时间内书面回复您的意见，视为你拒绝与公司签订劳动合同……”。被告于同年4月8日通过EMS向原告邮寄上述《通知函》，但原告拒收。同日，被告还通过员工况廷碧（系原告兄长）向原告转交上述《通知函》。2019年4月9日，被告再次通过EMS向原告邮寄《通知说明函》，内容为“况廷国……公司一直不知道您受伤一事，直到收到政府发来的‘工伤认定限期举证通知书’才知道。你所认为的工伤一事，你所谓的受伤当天（1月4日）你未告知公司任何人，也未通知任何人陪你去医院就诊就医……你认为公司跟你解除合约一事，根本就没有这一回事，是你合同2019年2月份到期，公司人事江玉梅2019年1月份就找你续签你拒签了，后你又未出现在公司，公司人员一直找不到你，至于你2019年2月社保有操作一事，也不是你所说的公司把你开除社保停了，而是人事交接工作操作失误所致，后来很快导正，目前你的社保仍都是在职状态。另外你休假期间工资都是发现金的，你一直未到公司领取，请你尽速来领取……”，但原告拒收。同日，被告又通过况廷碧向原告转交上述《通知说明函》。况廷碧确认原告看过《通知说明函》内容后拒绝收下。2019年4月30日，太仓市人力资源和社会保障局认定原告于2019年1月4日所受伤害为工伤。被告不服该决定，申请行政复议。同年8月13日，太仓市人民政府作出行政复议决定书，维持上述工伤认定决定。2019年5月10日，原告向太仓市劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁，要求确认被告解除劳动合同违法，并要求被告支付赔偿金92324.40元、2019年1月16日至29日期间的停工留薪期工资3474.52元、2019年2月8日至12日期间的工资1373.90元。在仲裁审理过程中，被告申请朱某、况某出庭作证。朱某陈述：被告处2月11日复工，但原告当天没有来上班，被告处另一人事不了解情况以为原告不来上班了，就在网上办理了原告的退工备案登记，当月我在审核的时候发现这个误操作的情况，及时又予以了更正并把原告的社会保险续上了，所以原告的社会保险一直处于正常缴费状态从未中断过；2019年2月13日原告确实来公司，但他没有打卡也没有上班，而是直接去了楼上，我以为他是来交资料的，但他上来就说自己工伤的事，被告对他工伤的事完全不清楚，后来他下楼后在车间东晃西晃也不上班，当天我没有和原告发生任何争执，更没有威胁原告，被告也没有开除原告，如果有肯定会向他出具书面的通知。况某陈述：我是原告的亲哥哥，是由原告介绍到被告处从事研磨工作的；过完年有一天原告回到被告处直接到楼上找人事部，过了没几分钟就下来回到车间说是被单位开除了，人事朱经理叫原告出厂，不要再进来，两个人在那吵起来了，我只看到朱经理说不让他上班了，叫他出去，是原告和我说被告把他开除了，到底有没有开除我也不清楚。审理中，原、被告一致确认原告受伤前月平均工资为7693.70元，且被告支付原告工资至2019年1月14日。之后的工资，被告按月制作了薪资表并将其作为“其他人员”按照病假工资处理且以现金形式发放，但原告在接到通知后未去领取。对此，原告陈述如果去领取的话就表示被告未将其开除，不去领取是为了坐实被告将其开除的事实。原告还向仲裁部门确认除退工备案登记外，并无其他书面解除劳动关系的证据。2019年9月20日，太仓市劳动人事争议仲裁委员会作出〔2019〕第625号仲裁裁决书，裁决被告支付原告2019年1月16日至29日期间的停工留薪期工资3474.52元、2019年2月8日至2月10日期间的工资824.33元，合计4298.85元。对原告的其他请求未予支持。现原告不服仲裁裁决，向本院提起诉讼。被告在收到上述裁决后于同年10月8日向原告支付了4298.95元。2019年10月4日，原告与被告处朱某电话联系，并表示今天准备来上班，朱某让其先回去，待公司讨论后再给予其答复。当日，原告至被告处并以“有劳资纠纷”为由报警，原告向出警人员称公司不让其上班，被告则表示原告已向法院起诉，双方走法律途径解决。同年10月7日，原告再次致电朱槐玲问其开除是谁的意见，朱表示公司没有说开除谁。同年10月9日，原告再次至被告处并以“被门卫打了，人受伤”为由报警，民警了解系门卫不让其进厂引起纠纷，未发生打人情形。同日，被告书面通知原告于次日上午8点到公司报到上班。但被告未按通知要求报到，理由是“派出所工作人员说19日开庭之后再说”。被告对于原告未及时到岗上班的行为也未作出任何处理。为证明被告解除劳动合同的事实，原告当庭提供了一份《通告》复印件，内容为“现由于研磨车间况廷国违反公司相关规定，经公司研究同意决定开除处理，即日起不准进入公司，否则后果自负”。落款公司名称为上海“忧”上展示器具有限公司，落款时间为2019年2月13日，并加盖了被告名称的印章。原告主张该通告系2019年2月13日被告向其出具；被告则对真实性提出异议，并称从未向原告出具过类似内容的通告，且原告在公安部门、信访部门、仲裁部门处理纠纷时也从未提及该份通告。在本案审理过程中，被告明确如原告愿意回公司，双方可重新签订劳动合同；原告则以已被开除为由不同意回公司。经本院主持调解，双方同意另行磋商续签劳动合同具体事宜。后原告又以岗位问题为由未按约定时间前往协商。庭审中，原、被告一致确认原告左眼伤情于2019年12月26日经苏州市劳动能力鉴定委员会鉴定为十级伤残。上述事实，有原告提供的仲裁裁决书、劳动合同书、门诊病历、检查报告单、工伤认定决定书、行政复议决定书、退工备案登记、通告（复印件）、银行账户历史明细单、职工缴费明细查询、接处警工作登记表、通话录音，被告提供的职工缴费明细查询、员工薪资发放表及签呈单、收条、微信聊天记录、通知函、通知说明函、对答记录、2019年1月考勤卡、银行电子回单、上班通知以及双方当庭陈述等在卷佐证，予以证实。本院认为：劳动合同的解除是指劳动合同订立后，尚未全部履行前，由于某种原因导致劳动合同一方或双方当事人提前消灭劳动关系的法律行为。主张劳动合同解除的一方当事人对解除事实应承担举证责任。本案中，原告主张被告于2019年2月12日无故将其辞退，理由是被告于当日为其办理了退工备案登记。从退工备案登记的信息来看，退工原因为“辞职”。被告则解释，系新的人事以为原告不来上班而进行了误操作，在发现操作失误后又将原告的社会保险及时续上，并未中断缴费。结合双方举证、质证情况，本院认为原告主张双方劳动合同于2019年2月12日解除依据不足，理由如下：1.解除权的行使应当以通知方式为之。原告向仲裁部门明确除退工备案登记外，并无其他书面解除劳动关系的证据，但在本案诉讼过程中又补充提交了一份有“开除”内容的《通告》。原告称于2019年2月13日收到该通告，但在之前仲裁审理时又明确没有书面解除劳动关系的证据，前后陈述相互矛盾；也与原告诉称在不知情的情况下被辞退、被退工退保的事实相互矛盾。况且，通告为复印件，落款处公司名称又有瑕疵，而被告对其真实性亦提出异议。故原告以该份通告主张被通知解除劳动合同，依据不足，本院不予采信。至于况某的证言，其既是原告兄长，又是被告员工，与双方当事人均由一定的利害关系，其关于2月13日原告“被单位开除了”的陈述也只是听原告转述，而非予以确认。因此，目前证据不足以证明被告以通知的方式解除了与原告之间的劳动合同。2.从被告的一系列行为看，被告自2019年1月15日起继续按月核算原告病假工资并通知原告领取，先后致函原告表示续签劳动合同的意愿并解释退工备案登记操作失误情况，当庭又同意继续与原告磋商续签劳动合同事宜并庭后进行了安排。从被告的上述行为可见，被告明确认可与原告之间仍存在劳动关系，并无解除劳动合同的意思表示。3.招退工手续是政府为了进一步加强劳动力市场管理与就业促进工作所进行的一种登记备案手续，非认定劳动关系建立与存续的实质要件。故被告于2019年2月12日单方面为原告办理退工手续的行为并未实际解除双方的劳动合同。综上，被告在双方劳动关系存续期间擅自为原告办理退工手续，该行为虽有不妥，但在缺乏其他证据佐证的情况下，仅凭该行为不足以认定被告已单方面解除与原告的劳动合同。原告由此主张确认被告违法解除劳动合同并要求被告支付赔偿金，缺乏事实依据，本院对此请求均不予支持。至于被告所述对社保缴费的误操作是否造成原告社会保险待遇的损失，原告可待损失实际发生后另行主张权利。据此，依照《中华人民共和国劳动法》第七十八条、《中华人民共和国劳动合同法》第七条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条的规定，判决如下：驳回原告况廷国的诉讼请求。案件受理费10元，减半收取5元，由原告况廷国负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人人数提出副本，上诉于江苏省苏州市中级人民法院，同时向该院（开户行：中国农业银行苏州苏福路支行，账号：10×××76）预交上诉案件受理费。审判员  王颖瑛二〇二〇年一月九日书记员  钱凤蝶