浙江省嘉兴市秀洲区人民法院民 事 判 决 书（2019）浙0411民初4787号原告：浙江美尔凯特智能厨卫股份有限公司。住所地：浙江省嘉兴市秀洲区王店镇兴乐路1058号。统一社会信用代码：91330411307628580H。法定代表人：沈业勇，总经理。委托诉讼代理人：姚欣怡，浙江圣文律师事务所律师。委托诉讼代理人：冯彪，浙江圣文律师事务所实习律师。被告：登封市鹏贝建材有限公司。住所地：河南省郑州市登封市阳城路中大建材城A2-5。统一社会信用代码：91410185MA464RU73L。法定代表人：王辰朋。被告：王辰朋，男，1988年4月1日出生，汉族，住河南省登封市。两被告共同委托代理人：李彦章，河南嵩峰律师事务所律师。原告浙江美尔凯特智能厨卫股份有限公司（以下简称美尔凯特公司）因与被告登封市鹏贝建材有限公司（以下简称鹏贝公司）、王辰朋合同纠纷一案，于2019年9月23日向本院提起诉讼。本院于同日受理后，依法适用简易程序，于2019年10月28日公开开庭进行了审理，原告委托诉讼代理人姚欣怡、冯彪及两被告共同委托诉讼代理人李彦章到庭参加诉讼。后因发现案情复杂，本院于2019年12月18日裁定转为普通程序，于2020年1月13日第二次公开开庭进行了审理，原告委托诉讼代理人姚欣怡、冯彪到庭参加诉讼，被告鹏贝公司、王辰朋经本院传票传唤未到庭。经合议庭评议，本案现已审理终结。原告美尔凯特公司起诉称：2019年1月9日，原告与两被告共同签订《美尔凯特年度经销合同书》（合同号：HNDF-0371－20190109）一份，约定由原告授权两被告在河南省登封市从事美尔凯特高端厨卫吊顶的经营以及售后服务活动，并授予其“美尔凯特”（英文：MELLKIT）品牌高端厨卫吊顶系列产品在其有效授权经营区域范围内的经销权，并可使用“美尔凯特高端厨卫吊顶专卖店”的称号。同时在合同附件二中约定2019年度销售任务总金额为人民币650000元。合同签订以后，原告发现两被告存在违反合同第3.3、3.4、6.1.6条的规定，未经原告许可在其“美尔凯特高端厨卫吊顶专卖店”内擅自销售其他品牌产品和销售假冒“美尔凯特”（英文：MELLKIT）商标品牌的厨卫吊顶产品，侵害原告的商标权，对原告“美尔凯特”（英文：MELLKIT）高端厨卫吊顶品牌影响力造成了不利影响。原告于2019年向当地市场监督管理部门投诉，查实了两被告的违约行为和假冒“美尔凯特”（英文：MELLKIT）商标品牌的侵权行为。原告认为，基于原被告之间的经销合同，两被告的违约行为事实清楚，原告有权依据《美尔凯特年度经销合同书》第6.3条的违约责任条款约定向两被告主张不低于合同总金额30％的违约金。现依据《中华人民共和国合同法》、《中华人民共和国民事诉讼法》及相关司法解释之规定，原告特向贵院提起诉讼，望判如所请。故诉请判令：1.两被告支付原告违约金195000元（违约金＝合同总金额650000元×30％）；2.本案诉讼费用由两被告承担。审理中，原告增加事实与理由，认为被告鹏贝公司系个人独资企业，被告王辰朋为法定代表人，根据法律规定，当被告王辰朋无法证明其个人财产独立于公司财产的，应对公司债务承担连带责任。后又增加诉讼请求，要求判令解除原被告于2019年4月签订的关于被告向原告支付违约金与保证金的《备忘录》。被告鹏贝公司答辩称：1.被告鹏贝公司没有在店内销售侵权商品。原告在诉状中称被告鹏贝公司未经原告许可在“美尔凯特高端厨卫吊顶专卖店”内擅自销售其他品牌产品和销售假冒“美尔凯特”商标品牌的厨卫吊顶产品，这与事实不符。被告鹏贝公司店内没有侵权商品，只是在仓库内存放有少量侵权商品。另外原告向法院提交的证据中的“备忘录”和“经销商涉假处理决定”也认可是在仓库内发现有侵权商品。2.被告鹏贝公司从来没有销售过侵权商品。被告鹏贝公司一共使用过两起侵权商品，第一次是2019年2月23日、24日两天时间中大建材城30多家商户联盟在登封市开元汽贸汽车城作活动，需要搭建展厅，因就两天时间，用“美尔凯特”正品代价太高，展厅吊顶的发光边线用了侵权商品，一共用了20根发光边线。第二次是登封印象装饰有限公司所装修的样板房。2019年1月1日，被告鹏贝公司和登封印象装饰有限公司签订合同，双方建立合作共赢合同关系，约定被告鹏贝公司为甲方（登封印象装饰有限公司）寻找毛坯房客户，被告鹏贝公司寻找到的客户甲方装修时使用被告鹏贝公司的材料。鉴于以上的合作关系，故2018年12月份登封印象装饰有限公司在悦城华府装修样板房是被告鹏贝公司给装的吊顶，因和印象装饰是合作伙伴，并非客户，所以两套房子一共吊顶才给被告鹏贝公司了5000元钱，可以说是赔本给装的。除此之外，被告鹏贝公司没有向其他客户使用过侵权商品。没有对其品牌产生不良影响。3.原告要求的违约金数额过高。根据上述的两起使用情况，开元汽贸展厅用的发光边线用了20根，每根35元，共700元；悦城华府样板房用的三角龙骨30根，每根6元，总共180元。加起来不过880元。如果使用“美尔凯特”正品，总价不过2700元，原告的利润被告鹏贝公司无从得知，但也不至于高于总价2700元，即便按2700元计算实际损失，被告鹏贝公司起诉195000元，超过实际损失72倍，故请求法庭把违约金调整至实际损失为限。综上，被告鹏贝公司没有把侵权商品出售给客户，仅仅是自用和与合作伙伴帮忙使用，未对其品牌造成不良影响，被告鹏贝公司的过错较小，原告也无逾期利益损失，请求法庭以实际损失为基础，根据被告的过错程度等综合因素，做出公平裁判。被告王辰朋答辩称：因原被告签订的合同主体是被告鹏贝公司，授权代表为被告王辰朋。被告王辰朋系被告鹏贝公司的法定代表人，其在合同上签字系职务行为，不应就合同承担法律责任和后果，故被告王辰朋并非本案的适格被告，请求法院驳回对被告王辰朋的起诉。原告美尔凯特公司为证明自己的主张，向本院提供了如下证据：证据一，《美尔凯特年度经销合同书》（附《2019美尔凯特新零售全渠道服务协议》、《2019经销商销售政策》）原件一份，用以证明原、被告于2019年1月9日签订2019年度经销合同，并获得原告品牌在登封市的经销权，两被告2019年度销售任务合计650000元。两被告质证意见：对证据的真实性有异议，落款处王辰朋签名并非本人书写，系原告私自添加；合同约定销售其他品牌产品违约，但被告并未销售故不构成违约。对《2019经销商销售政策》无异议。证据二，《备忘录》（附照片十一页）原件一份、《经销商涉假处理决定》复印件一份、登封市市场监督管理局出具的《责令改正通知书》原件一份，用以证明两被告擅自在其“美尔凯特”专卖店内销售其他品牌产品和销售假冒“美尔凯特”商标品牌产品的事实。两被告质证意见：对《备忘录》的真实性有异议，是原告提前打印好逼迫被告王辰朋签字，被告对此有异议，而且原告并无证据证实被告实际销售过被诉侵权产品，同时《备忘录》是对原合同的违约条款的变更，从销售额30%的违约金变更为50000元违约金。对照片的真实性无异议，但照片中显示的被诉侵权产品总价值仅为2700元。对《责令改正通知书》的真实性有异议，被告至今未收到登封市市场监督管理局出具的《责令改正通知书》及处罚决定。证据三，荣誉证书十九份，用以证明原告是一家具有较大规模的创新型企业，对所在地区乃至中国建筑装饰行业龙头企业都有巨大贡献，年纳税金额超30000000元；“美尔凯特”品牌近些年在中国集成吊顶行业位居前十，在行业内具有非常高的知名度；原告积极参与国内吊顶行业展会，在集成吊顶行业具有很强的市场影响力，连续多年获得行业协会、社会组织的奖励和认可。证据四，《应收明细账》打印件一份，用以证明两被告于2018年向原告进货537936.19元，于2019年向原告进货97043.77元。证据五，《客户收付款入账通知》复印件一份，用以证明被告王辰朋以其个人账户向原告支付货款。证据六，返利明细打印件一份，用以证明原告于2018年、2019年共计向两被告返利38345.07元。两被告对证据三、四、五、六未发表质证意见。被告鹏贝公司向法庭提交《美家美居整装服务公司材料供应商合同》原件一份，用以证明被告鹏贝公司与美家美居整装服务公司签订合同，约定为其供应样板房装修材料，后被告将假冒材料用于样板房装修的事实。原告质证意见：对该证据的真实性无法确认，但即便合同真实存在，合同中也载明被告鹏贝公司系材料供应商，其以被诉侵权产品销售给客户获得盈利，构成违约。被告王辰朋向法庭提交被告鹏贝公司的《营业执照》复印件、《法定代表人身份证明书》各一份，用以证明被告王辰朋系被告鹏贝公司法定代表人，其行为系职务行为。原告质证意见：对证据的真实性无异议，但认为被告鹏贝公司是自然人独资公司，唯一股东系被告王辰朋。本院经审查认为，原告提供的证据一、二，符合证据的真实性、合法性、关联性要求，本院予以认定；原告提供的证据三、四、五、六，两被告逾期未提出质证意见，视为放弃质证权利，本院对上述证据亦予以认定；被告鹏贝公司提供的证据，与本案缺乏关联性，本院不予认定；被告王辰朋提供的证据，符合证据的真实性、合法性、关联性要求，本院予以认定。根据以上确认的证据及当事人陈述，本院认定案件事实如下：原告与被告鹏贝公司自2014年6月1日起开展经销业务，被告鹏贝公司为原告在河南省登封市的吊顶总代理。2019年1月9日，原告（甲方）与被告鹏贝公司（乙方）签订《美尔凯特年度经销合同书》（附《2019美尔凯特新零售全渠道服务协议》、《2019经销商销售政策》）一份，约定：1.3甲乙双方同为独立的市场主体，乙方应保证其已进行合法的工商登记，具有合法经营资格的市场主体；1.5甲方将其美尔凯特品牌产品的经销权授权给乙方在河南省登封市行使；3.3乙方尊重甲方知识产权，承诺不以任何形式侵犯甲方知识产权；3.4同业禁止：乙方不得在合同有效期内推销、出售、向他人购买甲方认为与甲方产品竞争或替代品的任何产品、仿制品、劣等品、不合格品，不得以任何方式作为代理商或者分销商或以其他方式宣传此类竞争产品或服务；6.3乙方违反本合同约定侵犯甲方知识产权的，或者乙方存在其他任何侵犯甲方知识产权的情形的，甲方有权向乙方主张不低于合同总金额30%的违约金，若违约金不足以弥补甲方损失的，甲方有权就不足部分向乙方追偿；7.4.3因乙方违反本合同约定侵犯甲方知识产权的，或者乙方存在其他任何侵犯甲方知识产权的情形的，合同终止后甲方有权对乙方的甲方产品库存不予退库，并参照合同6.3条款予以追责等；《2019经销商销售政策》约定被告鹏贝公司年度销售任务（净发货金额）为650000元。2019年4月2日，原告与被告王辰朋签订《备忘录》一份，载明：“2019年2月28日，公司法务部配合登封市市场监督管理局对其仓库进行检查，发现其仓库存在假冒美尔凯特品牌的产品，产品有三角龙骨、主龙骨、各类角线、高仿的繁星照明以及印有‘美尔凯特’商标的纸抽（附件为现场检查照片），同时其也承认存在销售以上产品行为，该行为严重违反销售合同的第三条管理政策中同业禁止的条款和第六条违约责任中对违约行为和侵犯知识产权的约定。2019年4月2日，经公司法务部与美尔凯特登封经销商王辰朋深入沟通，达成以下约定，详见如下条款：一、2019年4月20日前，按合同约定向公司支付违约金5万元。二、2019年7月20日前，按合同约定向公司追加品牌保证金5万元。保证在后续的经营中严格遵守年度合同的第三条管理政策3.4款的要求。否则公司将依据合同要求直接扣除保证金（原来缴纳部分和后续追加部分），并要求其承担违约金20万元。涉及违法的，公司将直接移交司法机关处理，公司保留对此追溯的权利。三、在完成2019年年度得合同任务的基础上，超额完成至100万，公司将从其缴纳的违约金中无息返还3万元，否则不予以返还。四、在从本协议签订之日起，2年度内（2020年度和2021年度）没有出现违约行为的，公司将无息退还追加部分的品牌保证金5万元；否则公司将依据合同要求直接将品牌保证金转化成违约金。五、在从本协议签订之日起，2年内终止合作的，其按照合同约定时间拆除门头，并配合公司处理后续的一切退出事宜；否则公司按照合同的第三条管理政策执行并采取一切法律手段维护合法权益。”2019年3月20日，河南省登封市市场监督管理局出具登市监改（2019）0230号《责令改正通知书》一份，载明：“你（单位）销售的雕花LED灯10台，角线100支，龙骨40支侵犯他人商标专用权的行为，违反了《商标法》第六十四条第二款的规定，现责令你（单位）立即予以改正，改正内容要求停止销售侵权商品。”后被告鹏贝公司、王辰朋未向原告交纳违约金、保证金，原告以其违约为由提起诉讼。另查明，原告为2014年9月25日成立的股份有限公司，注册资本为75000000元，法定代表人沈业勇，经营范围：取暖设备、空调、通风设备、空气净化器、照明器具、晾衣机、音响、集成吊顶、集成墙面、木制品、除湿机、加湿机、电动窗帘、热水器、脱排油烟机、消毒柜、燃气灶具、五金零配件、塑料制品、不锈钢制品、金属装饰板、塑料装饰板的研发、制造、加工、销售；集成吊顶安装技术的咨询；市场营销策划。原告所获荣誉情况：2014年10月27日，浙江省科学技术厅授予的高新技术企业；2017年1月，中国建筑装饰装修材料协会授予的集成吊顶行业十大领军品牌；2017年10月，中国建筑装饰协会住宅部品产业分会授予的杰出贡献企业；2017年10月，红鼎奖组委会授予红鼎奖组委会推荐品牌；2018年1月，中国建筑装饰装修材料协会授予的集成吊顶行业十大领军品牌；2018年2月，中共王店镇委员会、王店人民政府授予的2017年度纳税超3000万元企业；2018年2月，中共嘉兴市秀洲区委员会、嘉兴市秀洲区人民政府授予的2017年度工业发展突出贡献奖；2018年7月，北京商报社授予的2017-2018十大集成吊顶品牌；2018年11月，浙江省质量技术监督局授予的浙江名牌产品；2019年1月，中国建筑装饰装修协会天花吊顶材料分会授予2018年度天花吊顶行业最高荣誉“顶天艺术奖”；2019年2月，中共王店镇委员会、王店人民政府授予的2018年度科技创新型企业；2019年2月，中共王店镇委员会、王店人民政府授予的十大规模龙头企业；2019年2月，荣获2018年度嘉兴市秀洲区区长质量奖；百度评选荣获2018年家居行业优秀品牌奖；2019年5月，荣获2019中国顶墙企业百强品牌。2019年5月，中国建筑装饰协会授予最佳产品设计奖·TOP10；中国建筑协会授予的行业推动奖；2019年11月29日，荣获金点设计奖年度最佳设计奖；荣获2018-2019十大集成吊顶（顶墙）品牌。被告鹏贝公司于2018年12月10日成立的自然人独资有限责任公司，注册资本为1000000元，法定代表人王辰朋，经营范围为建筑装饰材料、装潢板材金属材料、不锈钢制品、木材制品、五金建材及室内装饰材料的销售。本院认为：本案的争议焦点有三，一是原被告签订的《备忘录》能否解除；二被告鹏贝公司的行为是否构成违约；三是若构成违约，则两被告应承担何种责任。争议焦点一。双方曾就涉案事项达成和解，并签订了《备忘录》，则该《备忘录》具有民事合同性质，可认定系双方在充分考量了本案情形后作出的真实意思表示，被告鹏贝公司虽辩称签订时存在胁迫情形，但未举证证明，也未就该协议提出过无效或可撤销，则该协议合法有效，双方均应按约履行。现被告鹏贝公司未按约足额缴纳违约金及保证金，在原告给予一定合理期限后仍未履行并当庭抗辩无力偿还，原告诉请解除该份《备忘录》，符合《中华人民共和国合同法》第九十四条第一款第（二）、（三）项规定，合法合理，本院予以支持。原告未在诉前经过通知方式行使解除权，现以诉讼方式提出解除合同，则本院认定在载有解除请求意思表示的起诉状副本送达被告鹏贝公司时，即2019年12月20日发生了解除合同效力。争议焦点二。原被告签订的《美尔凯特年度经销合同书》真实有效，双方均应按约履行各自的义务。被告鹏贝公司对其存储及搭建展厅、装修样板房时使用的LED灯、吊顶、龙骨、角线等产品系假冒原告注册商标商品的事实无异议，本院对此予以确认。被告鹏贝公司辩称其仅在仓库内存放及在装修展厅、样板房时使用过假冒商品，但并未在店内销售，不构成侵权亦不构成违约，对此本院认为，被告鹏贝公司基于对原告品牌及其产品的信赖，成为原告在河南省登封市的特约经销商，双方间存在特许经营合同关系，被告鹏贝公司应依约尊重并保护原告的知识产权。根据《中华人民共和国商标法》第四十八条规定：“本法所称商标的使用，是指将商标用于商品、商品包装或者容器以及商品交易文书上，或者将商标用于广告宣传、展览以及其他商业活动中，用于识别商品来源的行为。”《中华人民共和国商标法》第五十七条第一款第（三）、（七）项：“有下列行为之一的，均属侵犯注册商标专用权：销售侵犯注册商标专用权的商品的；给他人的注册商标专用权造成其他损害的。”则第一，被告鹏贝公司自认将假冒商品用于搭建展厅、为客户装修样板房，则无论是买卖亦或是委托装修，均是交易行为，被告鹏贝公司以盈利过少为由否认商业行为的性质，缺乏事实及法律依据，本院不予采信；第二，上述假冒商品上有明确标识，完全起到了识别商品来源的作用，构成商标性使用，相应成品的展示将面对不特定的公众，极易造成误认混淆，对原告商标及其商誉的造成毁损；第三，虽然河南省登封市市场监督管理局查处时被告鹏贝公司并未正在对外销售，但被告鹏贝公司作为专业从事销售建筑装饰材料的企业，其大量存储假冒商品，目的应是为了销售，且不排除已有对外销售的可能，故在被告鹏贝公司未就其大量存放假冒商品的事实作出其他合理性解释的情况，应认定其行为属于销售侵犯注册商标专用权的商品。综上，被告鹏贝公司的行为侵犯了原告的注册商标专用权，违反了双方于《美尔凯特年度经销合同书》中就知识产权及同业禁止条款的约定，构成违约。争议焦点三。被告鹏贝公司构成违约，理应承担赔偿责任。双方曾就违约事项达成过《备忘录》，但被告鹏贝公司未履行，原告有权依法行使解除权，并依据《美尔凯特年度经销合同书》约定追究被告鹏贝公司的违约责任。但原告诉请的违约金过高，本院综合考量原被告间经营合作的时间、金额、方式，被告鹏贝公司侵权行为的性质、期间、规模、后果，原告商标的声誉及企业的知名度，原告为制止侵权行为的合理开支等因素，综合确定被告鹏贝公司应向原告支付违约金100000元。被告鹏贝公司辩称原告诉请的违约金过高，应按实际损失不高于2700元进行赔偿，对此本院认为，本案所涉知识产权为商标权，原告作为行业内知名企业，其名下商标经过长时间的使用已具有一定知名度，被告鹏贝公司侵害商标权的行为严重损害了原告商业信誉，贬损了原告的商品及服务质量，现被告鹏贝公司仅以已使用的部分侵权产品的市值来认定原告因侵权所受损失，于法无据，本院不予采信。原告还认为被告王辰朋同系合同相对方，应就上述赔偿款承担共同还款责任，对此本院认为，《美尔凯特年度经销合同书》中明确约定了乙方应为具有合法工商登记的市场主体，被告王辰朋在合同及附件落款处也多以代表人身份签字，故仅凭现有证据难以认定被告鹏贝公司与被告王辰朋属于共同的交易主体，本案的合同的交易相对方应为被告鹏贝公司，被告王辰朋签字的行为应为职务行为，原告诉请要求被告王辰朋承担共同还款责任，缺乏事实及法律依据，本院不予支持。同时，原告还认为被告王辰朋作为被告鹏贝公司的唯一股东，无法证明自身财产独立于公司财产，应就被告鹏贝公司的债务承担连带责任，对此本院认为，根据《中华人民共和国公司法》第六十三条规定：“一人有限责任公司的股东不能证明公司财产独立于股东自己的财产的，应当对公司债务承担连带责任。”本案中，两被告经法庭释明后仍未能提供充足证据证明被告王辰朋的个人财产独立于公司财产，故被告王辰朋作为一人有限公司的股东，应就被告鹏贝公司的上述债务承担连带清偿责任。综上，根据《中华人民共和国合同法》第六十条、第九十四条、第一百零七条、第一百一十四条，《中华人民共和国公司法》第六十三条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，第一百四十四条之规定，判决如下：一、确认原告浙江美尔凯特智能厨卫股份有限公司与被告登封市鹏贝建材有限公司签订的《备忘录》于2019年12月20日解除；二、被告登封市鹏贝建材有限公司于本判决生效之日起十日内赔偿原告浙江美尔凯特智能厨卫股份有限公司违约金100000元；三、被告王辰朋就上述第二项债务承担连带清偿责任；四、驳回原告浙江美尔凯特智能厨卫股份有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费4200元，财产保全费1520元，合计5720元，由原告浙江美尔凯特智能厨卫股份有限公司负担2400元，被告登封市鹏贝建材有限公司、王辰朋负担3320元，于本判决生效后七日内交纳至本院。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于浙江省嘉兴市中级人民法院。（后附页）审 判 长  徐辰丽人民陪审员  郑水苗人民陪审员  毛时新二〇二〇年一月十三日书 记 员  沈月勤1、如当事人不服本院判决提起上诉的，需交纳上诉案件受理费，上诉案件的案件受理费由上诉人向人民法院提交上诉状时预交。逾期不交纳诉讼费用又未提出司法救助申请，或申请司法救助未获批准，在人民法院指定的期限内未交纳诉讼费用的，按自动撤诉处理。2、一方当事人拒绝履行发生法律效力的判决书、裁定书、调解书规定的义务，对方当事人可以向人民法院申请执行。当事人申请执行的期间为二年，申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。上述期间从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。3、当事人自动履行的，可自行支付至对方账户，或可将款项支付至本院账户。开户行：农行嘉兴秀洲支行；开户名：嘉兴市秀洲区人民法院执行款专户；账号：19×××35。付款时请注明本案案号并联系承办法官。-8--9-