山东省青岛市黄岛区人民法院 民 事 判 决 书 （2020）鲁0211民初802号 原告：山东海然建筑装饰工程有限公司青岛分公司，住所地：青岛市黄岛区。 负责人：李海港，经理。 委托诉讼代理人：汤涛，山东司杰律师事务所律师。 被告：王倩，女，1986年12月12日出生，汉族，工人，住青岛市李沧区。 委托诉讼代理人：侯永红，山东首辰律师事务所律师。 原告山东海然建筑装饰工程有限公司青岛分公司（以下简称海然建筑青岛分公司）与被告王倩劳动争议纠纷一案，原告海然建筑青岛分公司诉请:1.撤销青岛市黄岛区劳动人事争议仲裁委员会青劳人仲案字[2019]第12091号仲裁裁决书；2、驳回被告的仲裁请求；3.本案诉讼费用由被告承担。本院受理后依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告海然建筑青岛分公司之委托诉讼代理人汤涛，被告王倩之委托诉讼代理人侯永红到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 经本院审理查明：2018年3月14日，被告王倩与原告山东海然建筑工程有限公司（黄岛区）签订《员工入职申请表》，王倩在申请表上填写入职运营部门副经理岗位。同日，王倩填写的员工入职协议书记载，甲方：山东海然建筑工程有限公司，乙方：王倩。双方约定：1、甲方聘用乙方为运营部副经理。2、乙方被甲方录用后到人事行政部办理入职手续，并填写入职申请表，提供有效证件，用于建立员工档案。3、新员工入职后，行政部除了向新员工介绍公司、部门情况和工作任务外，还重点介绍本公司的管理制度，包括员工岗位职责、员工行为准则、员工管理制度、办公设备使用保护、员工餐、休班等相关事宜。4、试用期为0个月，试用期薪资为8000.5、乙方的转正薪资为8000+1000元/月、车补。6、乙方在职期间，考勤由甲方按乙方实际出勤记录及公司考勤制度执行。7、乙方的工资由甲方在每月的15日发放。8、公司规定所有正式员工工资均需压一个月本人工资，该工资待员工离职时返还……员工入职协议书落款由海然建筑青岛分公司加盖公章，由王倩签字。王倩在职期间的社会保险均由山东筑天建设工程有限公司投缴。 王倩工作期间由李海港通过银行转账形式支付工资，并已支付至2019年4月，但未支付2019年5月1日至2019年5月5日期间的工资；王倩的“恒丰银行业务交易账单”“恒丰银行个人对账单”载明，“交易时间”在2018年4月20日至2019年7月17日期间的交易数额分别为5538元（3）、8000元、9000元、7269.20元、9000元、9000元、9000元、8980元、9280元、8990元、18000元（王倩标注为2019年1月、2月工资）、8990元、9000元；王倩提交海然建筑青岛分公司的2018年11月工资表照片打印件，证明海然建筑青岛分公司向其及其他员工发放工资。海然建筑青岛分公司称，王倩与山东海然建筑工程有限公司签订员工入职协议书后被派遣至黄岛区负责具体业务，王倩与海然建筑青岛分公司系劳务关系，与山东海然建筑工程有限公司存在劳动关系。2019年5月5日，李海港电话告知王倩解除劳动关系及办理交接手续，李海港在“通话录音”中和王倩说：“工资，就截止到5月就完了，行吧？我该按月发你工资就按月发你工资。”王倩问：“那意思就是我们在青岛这边都是5月1号就结束了呗，这所有的？”李海港回复：“现在只有你结束，别人不结。王倩说“好的，那我今天我就收拾东西走人了呗？”李海港：“你就办交接。”王倩：“我给谁办？”李海港说“你给张亚伟办。”王倩：“行，好的，那我就把所有东西都给他让他自己去弄去了吧那些东西。”李海港：“昂，把所有东西全部都交接完毕，让他签字，交接完毕让他签好字”。海然建筑青岛分公司对王倩的陈述及提交的证据均予以否认，但未提交相应证据证明其单位主张或反驳王倩的主张。同日，王倩填写《员工离职手续办理表》，记载离职类型：辞职，交接人：张亚伟。 本院认为，虽然被告王倩与山东海然建筑工程有限公司签订《员工入职协议书》，但随后王倩一直在海然建筑青岛分公司工作，王倩提交的海然建筑青岛分公司2018年11月工资表照片打印件，也能证明海然建筑青岛分公司向王倩及其他员工发放工资，故，王倩与海然建筑青岛分公司存在实际的用工关系。海然建筑青岛分公司主张王倩与山东海然建筑工程有限公司存在劳动关系，应当提交该单位的工资表、考勤表来证明自己的主张，否则应承担举证不能的法律后果，对海然建筑青岛分公司的该项辩解，本院不予支持。 根据《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条“用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资”之规定，王倩于2018年3月14日到海然建筑青岛分公司工作后，海然建筑青岛分公司未在一个月内与其签订劳动合同，故，海然建筑青岛分公司应支付王倩2018年4月14日至2019年3月13日期间未签订劳动合同的二倍工资差额96285.18元（8000元÷21.75天×11天＋9000元＋7269.20元＋9000元＋9000元＋9000元＋8980元＋9280元＋8990元＋18000元＋8990元÷21.75天×9天）。 根据《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第七条“用人单位自用工之日起满一年未与劳动者订立书面劳动合同的……并视为自用工之日起满一年的当日已经与劳动者订立无固定期限劳动合同”之规定，王倩于2018年3月14日到海然建筑青岛分公司工作后，双方截至2019年3月14日未签订劳动合同的期限已满一年，视为双方于2019年3月14日当日签订了无固定期限劳动合同。根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十六条“用人单位与劳动者协商一致，可以解除劳动合同”、第四十六条“有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿……（二）用人单位依照本法第三十六条规定向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同的”之规定，海然建筑青岛分公司对王倩提交的“通话录音”予以否认，但在仲裁委员会指定的期限内未申请对该证据进行鉴定，故应当承担不利后果。王倩提交的“通话录音”载明，海然建筑青岛分公司提出让王倩交接工作，王倩对此亦表示同意并按要求办理了工作交接手续，故应视为海然建筑青岛分公司与王倩协商一致就提出解除劳动合同达成合意。根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条“经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿”之规定，王倩在海然建筑青岛分公司工作一年以上不满一年半，故海然建筑青岛分公司应支付王倩1.5个月的经济补偿金13313.66元（8875.77元/月×1.5个月）。 《中华人民共和国劳动法》第五十条规定“工资应当以货币形式按月支付给劳动者本人。不得克扣或者无故拖欠劳动者的工资”。2019年5月1日至5月4日系五一假期不上班，2019年5月5日上班，且王倩填写的《员工离职手续办理表》日期系2019年5月5日，故，海然建筑青岛分公司应支付王倩2019年5月5日1天的工资。王倩的月工资应参照主张的每月9000元计算，工资为413.79元（9000元/月÷21.75天×1天），对王倩主张1241.38元的过高部分，本院不予支持。 根据《职工带薪年休假条例》第二条“机关、团体、企业、事业单位、民办非企业单位、有雇工的个体工商户等单位的职工连续工作1年以上的，享受带薪年休假”、第三条“职工累计工作已满1年不满10年的，年休假5天”之规定，王倩已连续工作1年以上但不满10年，故其在海然建筑青岛分公司工作期间每年应享受带薪年休假为5天。根据《企业职工带薪年休假实施办法》第五条“职工新进用人单位且符合本办法第三条规定的，当年度年休假天数，按照在本单位剩余日历天数折算确定，折算后不足1整天的部分不享受年休假。前款规定的折算方法为：(当年度在本单位剩余日历天数÷365天)×职工本人全年应当享受的年休假天数”之规定，经折算王倩在2018年3月14日至2018年12月31日期间应休带薪年休假为4天（293天÷365天×5天）。根据《企业职工带薪年休假实施办法》第十二条“用人单位与职工解除或者终止劳动合同时，当年度未安排职工休满应休年休假的，应当按照职工当年已工作时间折算应休未休年休假天数并支付未休年休假工资报酬，但折算后不足1整天的部分不支付未休年休假工资报酬……前款规定的折算方法为：（当年度在本单位已过日历天数÷365天）×职工本人全年应当享受的年休假天数-当年度已安排年休假天数”之规定，经折算王倩在2019年1月1日至2019年5月5日期间应休带薪年休假为1天（125天÷365天×5天-0天）。根据《企业职工带薪年休假实施办法》第十条“用人单位经职工同意不安排年休假或者安排职工年休假天数少于应休年休假天数，应当在本年度内对职工应休未休年休假天数，按照其日工资收入的300%支付未休年休假工资报酬，其中包含用人单位支付职工正常工作期间的工资收入”、第十一条“计算未休年休假工资报酬的日工资收入按照职工本人的月工资除以月计薪天数（21.75天）进行折算”之规定，故海然建筑青岛分公司应支付王倩2018年3月14日至2019年5月5日期间的带薪年休假工资4080.81元（8875.77元/月÷21.75天×5天×200%）。 参照《关于调整企业职工防暑降温费标准的通知》第一条“企业职工防暑降温费标准调整为：……非高温作业人员每人每月140元。全年按6月、7月、8月、9月共4个月计发，列入企业成本费用。企业在岗且提供正常劳动的职工列入发放范围”之规定，虽然海然建筑青岛分公司辩称王倩从事的工作岗位不属于发放防暑降温费的范围，但未能提交证据予以证明，应当承担举证不能的责任，故海然建筑青岛分公司应支付王倩2018年6月至2018年9月期间的防暑降温费560元（140元×4个月）。 综上所述，依照《中华人民共和国劳动合同法》第七条、第十条、第三十条第二款、第三十六条、第四十六条、第四十七条、第八十二条，《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第四条、第七条，《职工带薪年休假条例》第二条、第三条，《企业职工带薪年休假实施办法》第五条、第十条、第十一条、第十二条，参照《关于调整企业职工防暑降温费标准的通知》第一条、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》(法释〔2010〕12号)第九条之规定，判决如下： 一、原告山东海然建筑装饰工程有限公司青岛分公司于本判决生效之日起10日内支付给被告王倩2018年4月14日至2019年3月13日期间未签订劳动合同的二倍工资差额96285.18元。 二、原告山东海然建筑装饰工程有限公司青岛分公司于本判决生效之日起10日内支付给被告王倩2018年3月14日至2019年5月5日期间的带薪年休假工资4080.81元。 三、原告山东海然建筑装饰工程有限公司青岛分公司于本判决生效之日起10日内支付给被告王倩2018年6月至2018年9月期间的防暑降温费560元。 四、原告山东海然建筑装饰工程有限公司青岛分公司于本判决生效之日起10日内支付给被告王倩2019年5月5日的工资413.79元及经济补偿金13313.66元。 如果未按本判决指定期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费10元,减半收取5元，由原告山东海然建筑装饰工程有限公司青岛分公司负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起15日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于山东省青岛市中级人民法院。 审判员  鲍广平 二〇二〇年一月九日 书记员  周婷婷