贵州省黔西南布依族苗族自治州中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）黔23民终30号 上诉人（原审被告）：兴义市万和房地产开发有限责任公司，住所地贵州省兴义市坪东街道办事处迎新路。 法定代表人：徐军，该公司执行董事。 委托诉讼代理人：王时冬，贵州年成律师事务所律师。 被上诉人（原审原告）：贵州万峰电力股份有限公司，住所地贵州省兴义市黄草街道办富民路14号。 法定代表人：韦延宏，该公司董事长。 委托诉讼代理人：肖祥辉，贵州心达律师事务所律师。 委托诉讼代理人：王浩，贵州心达律师事务所实习律师。 上诉人兴义市万和房地产开发有限责任公司因与被上诉人贵州万峰电力股份有限公司建设工程施工合同纠纷一案，不服贵州省兴义市人民法院（2019）黔2301民初7650号民事判决，向本院提起上诉。本院立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。 兴义市万和房地产开发有限责任公司上诉请求：一、请求依法撤销兴义市人民法院（2019）黔2301民初7650号民事判决书第一项中“支付贵州万峰电力股份有限公司违约金，违约金以1819498.32元为基数从2016年7月14日起，按中国人民银行同期同类贷款利率计付至付清之日止”部分，查清事实后依法改判驳回被上诉人的一审诉讼请求第二项或发回重审；二、本案一审、二审诉讼费用由被上诉人贵州万峰电力股份有限公司承担。 事实和理由：一审法院认定事实不清，适用法律错误。一审法院判决关于违约金部分：关于违约金，双方在《电力建设工程施工合同》中未约定逾期付款违约责任，但根据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十七条“当事人对欠付工程价款利息计付标准有约定的，按照约定处理；没有约定的，按照中国人民银行发布的同期同类贷款利率计息”的规定，利息从应付工程价款之日计付。故对万峰电力主张的违约金从2016年7月14日起，按中国人民银行发布的同期同类贷款利率计息至付清之日止。属认定事实不清，表述不当。上诉人兴义市万和房地产开发有限责任公司与贵州万峰电力股份有限公司于2015年7月14日签订一份《兴义市万和房地产开发有限责任公司万和大地二期项目高低压配电设备采购及安装合同》，按合同第六条第4款约定：每期付款前，乙方须提供当期同等金额的有效票据，乙方最终提供的发票金额数须等于结算总额。按该条款约定，被上诉人在要求上诉人支付工程款前，应提供税务发票给上诉人，上诉人才按被上诉人提供的票据金额支付工程款给被上诉人。可被上诉人前期收到上诉人支付的工程款后，至今未提供相应的等值有效票据给上诉人。上诉人公司是正规的房开公司，依法照章纳税，因为被上诉人未提供税票给上诉人，造成上诉人支付给被上诉人的工程款至今还挂在账上，无法入账。故被上诉人后来要求支付工程款，未提供税票的情况下，上诉人完全有理由拒付。所以造成逾期付款的原因是被上诉人所造成的，上诉人不应承担逾期付款的违约责任，而一审法院在未查清事实的情况下，判决上诉人支付违约金是错误的，请求贵院予以纠正。 贵州万峰电力股份有限公司二审辩称，一审认定事实清楚，适用法律正确，请求二审法院依法驳回上诉人的上诉请求，维持原判。 贵州万峰电力股份有限公司向一审法院起诉请求：1.请求人民法院依法判决被告立即支付原告工程款181.949832万元；2.请求人民法院依法判决被告以所欠工程款为基数，按年利率6计算，自2016年7月14日起计算至付清之日止；3.本案的诉讼费用由被告承担。 一审法院认定事实：2015年7月14日，兴义市万和房地产开发有限责任公司作为甲方，贵州万峰电力股份有限公司作为乙方，双方签订《项目高低压配电设备采购及安装合同》（合同编号：2015-087），合同约定：兴义市万和房地产开发有限责任公司将二期项目10KV高低压配电设备采购及安装工程发包给贵州万峰电力股份有限公司施工，竣工日期为2015年11月30日，合同工期总天数90天。该项工程合同金额暂估800万元，最终结算工程造价以实际工程量结算为准。被告于本合同签订后，乙方获得该项目的供电批文后，甲方向乙方支付合同总价的25作为预付款（200万）；货到现场后支付至合同价款的40（320万）；工程竣工验收相关技术资料全部移交后，甲乙双方办理结算手续，甲方结清工程尾款，每期付款前，乙方须提供当期同等金额的有效票据。乙方最终提供的发票金额数须等于结算总额。工程完工后，双方于2016年7月14日进行了结算，工程总价款为601.949832万元。2019年4月8日，兴义市万和房地产开发有限责任公司向贵州万峰电力股份有限公司出具了《还款计划》，载明：我公司与贵公司签订的第一次合同款人民币：601.949832万元；第二次合同款人民币：206.5万元；总合同款：808.449832万元。累计付款人民币：585万元；合计欠款223.449832万元；对欠款做出以下还款计划，望贵公司给予支持体谅为谢！（1）2019年5月还款50万元；（2）2019年6月还款50万元；（3）2019年7月还款50万元；（4）2019年8月还款50万元；（5）2019年9月还款23.449832万元。2019年4月11日，贵州万峰电力股份有限公司向兴义市万和房地产开发有限责任公司发出《催告函》，主要内容为根据双方2015年7月14日签订的施工合同，兴义市万和房地产开发有限责任公司应于2016年7月14日前支付贵州万峰电力股份有限公司工程款181.949832万元，现函告兴义市万和房地产开发有限责任公司要求其在收到该通知之日起10日内将前述工程款项支付至公司指定账户。 另查明，兴义市隆腾电力管理有限公司是贵州万峰电力股份有限公司设立的全资子公司，持股100。2017年9月15日，兴义市万和房地产开发有限责任公司作为甲方，兴义市隆腾电力管理有限公司作为乙方，双方签订《电力建设工程施工合同》（合同编号：2017-124），合同约定：兴义市万和房地产开发有限责任公司将三期10KV电缆及设备安装工程以包工包料的方式承包给兴义市隆腾电力管理有限公司施工，开工日期（暂定）为2017年9月15日，竣工日期（暂定）为2017年11月15日，合同工期总日历天数90天。该项工程施工合同总价为206.5万元。 一审法院认为，依法成立的合同，对当事人具有法律约束力，当事人应当按照约定履行自己的义务。兴义市万和房地产开发有限责任公司将其二期项目10KV高低压配电设备采购及安装工程发包给贵州万峰电力股份有限公司进行施工，贵州万峰电力股份有限公司按约进行了施工，且双方对工程款进行了结算，兴义市万和房地产开发有限责任公司未按约支付工程款，已构成违约，其应承担继续履行、赔偿损失等违约责任。关于工程款的金额，2019年4月8日，兴义市万和房地产开发有限责任公司向贵州万峰电力股份有限公司出具了《还款计划》，载明两次工程款共欠223.449832万元，包含了本案兴义市万和房地产开发有限责任公司欠付贵州万峰电力股份有限公司的工程款及在（2019）黔2301民初7648号案件中兴义市万和房地产开发有限责任公司欠付兴义市隆腾电力管理有限公司的工程款，兴义市隆腾电力管理有限公司与贵州万峰电力股份有限公司诉请的工程款分别为41.5万元、181.949832万元，共计223.449832万元，与该《还款计划》的欠付金额一致，而兴义市万和房地产开发有限责任公司在庭审中对于欠付金额不能确定也未提交任何证据材料，在给予的合理期限内仍然未能确认欠付金额及提供任何证据材料，其应自行承担举证不能的不利后果，故以兴义市万和房地产开发有限责任公司诉请的181.949832万元确认。关于违约金，双方在《电力建设工程施工合同》中未约定逾期付款违约责任，但根据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十七条“当事人对欠付工程价款利息给付标准有约定的，按照约定处理；没有约定的，按照中国人民银行发布的同期同类贷款利率计息”的规定，利息从应付工程价款之日计付。故对贵州万峰电力股份有限公司主张的违约金从2016年7月14日起，按中国人民银行发布的同期同类贷款利率计息至付清之日止。 据此，一审法院依照《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条、第一百零七条、第一百零八条、第一百零九条、第一百一十三条、第二百六十九条，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十七条、第十八条的规定，判决：限兴义市万和房地产开发有限责任公司于本判决生效之日起十日内支付贵州万峰电力股份有限公司工程款181.949832万元及违约金，违约金以181.949832万元为基数从2016年7月14日起，按中国人民银行同期同类贷款利率计付至付清之日止。案件受理费23372元，减半收取11686元，由兴义市万和房地产开发有限责任公司负担。 二审中，当事人没有提交新证据。 本院二审审理查明的事实与一审一致。 另查明，二审期间，双方当事人均同意，如本案中兴义市万和房地产开发有限责任公司应支付违约金，对自2019年8月20日起至清偿完毕之日止，按照同期全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场利率报价利率计算均无异议。 归纳当事人的分歧意见，归纳本案二审争议焦点为：一审判决上诉人兴义市万和房地产开发有限责任公司承担自2016年7月14日起以未付工程款181.949832万元为基数，按中国人民银行同期同类贷款利率计付至付清之日止的违约金是否正确。 本院认为，双方当事人对兴义市万和房地产开发有限责任公司尚欠贵州万峰电力股份有限公司工程价款181.949832万元无异议，本院对此予以确认。关于二审争议焦点，兴义市万和房地产开发有限责任公司上诉主张根据《兴义市万和房地产开发有限责任公司万和大地二期项目高低压配电设备采购及安装合同》第六条第4款的约定，贵州万峰电力股份有限公司在要求上诉人支付工程款前，应提供税务发票给上诉人，上诉人才按贵州万峰电力股份有限公司提供的票据金额支付工程款。因贵州万峰电力股份有限公司前期收到上诉人支付的工程款后，至今未提供相应的等值有效票据，故上诉人有权拒绝支付剩余工程款，且对未付工程款无过错，故不应承担支付违约金的责任。关于该上诉主张及理由本院认为，首先本案所涉工程已经竣工验收，现已经实际投入使用。根据《兴义市万和房地产开发有限责任公司万和大地二期项目高低压配电设备采购及安装合同》第六条第3款“工程竣工验收相关技术资料全部移交后，甲乙双方办理结算手续，甲方结清工程尾款”的约定，本案工程款的支付应在工程完工办理结算手续后即应支付。其次，虽然该合同第六条第4款约定“每期付款前，乙方须提供当期同等金额的有效票据，乙方最终提供的发票金额数须等于结算总额”，但该约定并未明确如贵州万峰电力股份有限公司不能提供同等金额有效票据的，兴义市万和房地产开发有限责任公司有权不支付工程价款，且不承担相应的违约责任。同时，兴义市万和房地产开发有限责任公司于2019年4月8日向贵州万峰电力股份有限公司就本案所涉工程的工程款出具了《还款计划》，对尚欠未付工程款予以认可，并作出了分期支付工程款的承诺，该《还款计划》也未明确要求由贵州万峰电力股份有限公司出具相应发票后才予以支付。最后，根据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十七条“当事人对欠付工程价款利息给付标准有约定的，按照约定处理；没有约定的，按照中国人民银行发布的同期同类贷款利率计息”的规定，兴义市万和房地产开发有限责任公司在工程竣工验收并结算后，未按期支付剩余工程款，其行为已经构成违约。一审据此判决兴义市万和房地产开发有限责任公司在本案中以剩余未付工程款181.949832万元为基数自2016年7月14日起承担违约责任并无不当。对于违约金计算方式，由于自2019年8月20日起，中国人民银行已经授权全国银行间同业拆借中心于每月20日（遇节假日顺延）9时30分公布市场报价利率（LPR），中国人民银行贷款基准利率已取消，为便于计算自2019年8月20日起按照同期全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场利率报价利率计算的违约金，二审审理中已就此征求双方当事人意见，双方对此均无异议，故本院对自2019年8月20日起逾期付款违约金的计算，直接明确自2019年8月20日起，以181.949832万元为基数，按照同期全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算至清偿完毕之日止。 综上，上诉人兴义市万和房地产开发有限责任公司所提上诉理由不能成立，本院不予采纳。一审认定事实清楚，适用法律正确，但违约金表述不当，本院予以纠正。根据《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条、第一百零七条、第一百零八条、第一百零九条、第一百一十三条、第二百六十九条，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十七条、第十八条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下： 一、撤销贵州省变更贵州省兴义市人民法院（2019）黔2301民初7650号民事判决； 二、限兴义市万和房地产开发有限责任公司于本判决生效之日起十日内，支付贵州万峰电力股份有限公司未付工程款181.949832万元及违约金。（违约金以181.949832万元为基数，自2016年7月14日起至2019年8月19日止按中国人民银行同期同类贷款利率计算，自2019年8月20日起，按照同期全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场利率报价利率计算至清偿完毕之日止）。 一审案件受理费23372元，减半收取11686元，二审案件受理费5643.80元，合计17329.8元，由上诉人兴义市万和房地产开发有限责任公司负担。 本判决为终审判决。 审判长 程 鹏 审判员 杨 林 审判员 张基柱 二〇二〇年一月二十日 书记员 涂莹莹