舟山市普陀区人民法院 民 事 判 决 书 （2019）浙0903民初2094号 原告（反诉被告）：舟山市蓝城建筑装饰工程有限公司，住所地舟山市定海区临城街道海天大道1188号科来华国际家居广场2号。 法定代表人：樊顺华。 委托诉讼代理人：王华成，舟山市定海区海山法律服务所法律工作者。 被告（反诉原告）：舟山奥斯洛高尔夫健身有限公司，住所地舟山市普陀区沈家门街道食品厂路78号801室。 法定代表人：HAIPINGPANG，董事长。 委托诉讼代理人：陈俊斌，北京大成（舟山）律师事务所律师。 原告舟山市蓝城建筑装饰工程有限公司（以下简称蓝城公司）与被告舟山奥斯洛高尔夫健身有限公司（以下简称奥斯洛公司）装饰装修合同纠纷一案，本院于2019年10月11日立案受理，依法适用简易程序进行审理。期间，奥斯洛公司提起反诉。本院经审查后予以立案受理并决定一并审理，并于2019年11月14日公开开庭进行了审理。本诉原告（反诉被告）蓝城公司法定代表人樊顺华及其委托诉讼代理人王华成，本诉被告（反诉原告）奥斯洛公司的委托诉讼代理人陈俊斌到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 本诉原告蓝城公司向本院提出诉讼请求：1、判令奥斯洛公司立即支付工程价款338881元；2、判令奥斯洛公司支付违约金12万元；3、确认蓝城公司享有工程拍卖的价款优先受偿权。事实与理由：2018年6月，蓝城公司与奥斯洛公司在舟山签订合同编号“2018-GZ-006”《装饰装修施工合同》，由蓝城公司承包奥斯洛公司位于普陀区东港街道春天广场44号、45号高尔夫俱乐部工程的装饰装修，工期120天，2018年6月6日开工，2018年10月5日完工。合同约定工程总价款240万元，奥斯洛公司应在合同签订后3日内向原告支付180万元，一层浇筑后支付30万元，工程竣工验收后，支付最后一笔工程款30万元。开工后，奥斯洛公司于2018年6月9日支付第一笔180万元，于2018年9月7日支付第二笔30万元，最后一笔30万元工程价款至今未予支付。在施工过程中，因奥斯洛公司的请求增加部分工程项目，调换部分主材料，使工期顺延至2018年12月上旬竣工完毕。2018年12月31日，奥斯洛公司举行了开业仪式，正式开始使用了该工程，且一直使用至今。后奥斯洛公司法定代表人庞海平称工程尚未结束，不愿支付剩余工程款，蓝城公司故诉至法院。 本诉被告奥斯洛公司辩称，1、本案支付尾款的条件并未成就。蓝城公司施工工程一直未通过消防验收，故无需支付剩余工程尾款。2、蓝城公司所称的增加项目并未得到奥斯洛公司认可，对增加的工程金额也不予认可。3、奥斯洛公司不存在违约情形，无需支付违约金；且蓝城公司所主张的违约金过高，即使要承担，也应按中国人民银行同期贷款利率计算；4、蓝城公司要求享受工程拍卖价款的优先受偿权缺乏依据。综上，请求查明事实，驳回蓝城公司的本诉请求。 反诉原告奥斯洛公司向本院提出诉讼请求：1、判令蓝城公司向奥斯洛公司支付违约金42.37万元、赔偿各项损失16.27万元，合计58.64万元；2、减少装修工程价款0.9万元。事实与理由：双方于2018年6月签订了《装饰装修施工合同》，约定由蓝城公司为奥斯洛公司高尔夫俱乐部工程进行装饰装修，合同工期120日，从2018年6月6日至2018年10月5日，工程价款240万元。合同签订后，奥斯洛公司按照合同约定支付了前两期工程款共计210万元。蓝城公司进场施工后，多次出现质量问题要求整改。2018年9月，临近工程交付之日，奥斯洛公司开始招聘人员，为营业做准备，但至合同约定的竣工之日即2018年10月5日，蓝城公司尚未完成施工。奥斯洛公司因信赖蓝城公司能按时交付装修工程，已经雇佣了必要的人员和投入了必要的费用，产生了较大的损失。2018年12月30日，为减少损失，奥斯洛公司被迫入住了尚未竣工的装修工程，开始了试营业，但此时装修质量还是存在多处问题，且未通过消防验收。后由于消防验收一直未通过，奥斯洛公司至2019年3月底结束了试营业。奥斯洛公司认为其依约履行了付款义务，而蓝城公司未按照合同约定履行项下义务，如未按设计图纸施工，未按照约定的工期完成施工，施工质量存在粗制滥造等情形。蓝城公司应按照合同约定支付违约金，并赔偿奥斯洛公司的损失。 反诉被告蓝城公司辩称，奥斯洛公司的反诉请求无事实及法律依据，请求驳回奥斯洛公司的反诉请求。 本院经审理查明，蓝城公司、奥斯洛公司签订《装饰装修施工合同》，就工期、工程价款、付款方式、质保金提取、违约责任、工程验收、工程保修等事项进行了约定。奥斯洛公司于2018年12月30日使用该装修工程。蓝城公司因向奥斯洛公司催讨剩余工程款未果，诉至法院。奥斯洛公司认为蓝城公司存在私自变更设计图纸、逾期完工、施工质量瑕疵等违约情形，故提起反诉。 本院认为，本案的争议焦点主要为:1、涉案工程尾款支付条件是否成就；如需支付，付款金额如何认定。2、蓝城公司、奥斯洛公司在合同履行过程中有无违约情形；如违约，违约责任及损失赔偿如何确定。3、蓝城公司主张优先受偿权是否合理。 关于争议焦点1，奥斯洛公司辩称涉案工程尚未通过竣工验收（关键是消防验收），且工程多处存在质量缺陷，故支付工程尾款条件尚不成就。考虑到，奥斯洛公司在未办理竣工合格验收手续已提前入住，且双方未就消防验收作为付款成就条件之一，基于双方在涉案合同中对尾款支付时间、竣工验收的相关约定（合同第六条第3款、第十一条第7款），奥斯洛公司应履行支付尾款义务。但从奥斯洛公司提供的工程现场照片及双方负责人的微信聊天中反映，涉案工程确实有部分存在质量缺陷，根据涉案合同中质保金条款（合同第六条第3款）的约定，质保金的支付条件尚未成就，蓝城公司可在履行维修义务后另行与奥斯洛公司进行结算，本案中不予处理。故奥斯洛公司需支付的工程尾款为261750元。 就蓝城公司要求奥斯洛公司支付增加项目款38881元的诉讼请求，基于双方对合同价款、施工内容的变更（合同第五条、第十条第二款）的相关约定，在涉案合同价为固定总价的情况下，蓝城公司未提供《工程项目变更单》，其所提供的材料清单、微信聊天记录等证据尚无法反映工程增加项目及价格，故对蓝城公司提出的增加项目款的诉讼请求，本院不予支持。 就奥斯洛公司提出的减少装修工程价款0.9万元的反诉请求，奥斯洛公司所提供的发票尚无法反映所支出的费用与涉案工程的维修相关联，故对该项反诉请求，本院不予支持。 关于争议焦点2，据前文分析，奥斯洛公司在支付尾款时确实存在延迟支付情形。 就蓝城公司是否存在违约情形，1、变更设计图纸方面。蓝城公司称，为消防验收需要，与奥斯洛公司负责人协商后更改相应的设计；奥斯洛公司称，考虑消防验收需要，被迫接受设计更改。本院认为，虽奥斯洛公司法定代表人事后在与蓝城公司负责人微信语音聊天中同意更改图纸设计，但蓝城公司作为专业的建筑装饰公司，在施工前即应充分考虑消防验收等相关因素，故蓝城公司在更改设计上存有一定过错。2、延迟竣工方面。蓝城公司称因奥斯洛公司增加、更改施工项目而导致工期延长，但所提供的证据尚不能证明上述主张；且在双方微信聊天记录中，奥斯洛公司多次要求蓝城公司抓紧施工进度，尽快完工，故延迟竣工的责任应归于蓝城公司。3、施工质量问题已在前文分析，本段不予赘述。 就违约责任，在本案本、反诉中，蓝城公司、奥斯洛公司均要求对方支付违约金12万元。因奥斯洛公司延迟付款及蓝城公司变更设计图纸、施工存有部分质量问题，上述违约情形均给对方造成一定损失，考虑双方的损失程度及过错情形，酌情判令双方互不负该项赔偿责任。此外，奥斯洛公司要求蓝城公司支付逾期竣工违约金30.37万元，因合同对逾期竣工的违约责任另有约定（合同第十二条第3款），即已考虑逾期竣工对业主方所造成的影响较大，已非合同一般违约条款中的违约责任可予弥补，故蓝城公司应就逾期竣工承担相应的违约责任，对该项反诉请求中的合理部分，本院予以支持，判令蓝城公司从2018年10月5日至2018年12月30日按日1‰的标准计付违约金65790元。 就奥斯洛公司提出的要求蓝城公司赔偿营业损失及交通费损失的反诉请求，因奥斯洛公司所提供的证据尚不能证明上述损失与蓝城公司的违约行为存在关联，故对该反诉请求本院不予支持。 关于争议焦点3，如前文分析，奥斯洛公司于2018年12月30日入住涉案工程时，支付涉案工程尾款的条件已成就。蓝城公司于2019年10月11日诉至本院，主张优先受偿权，已过行使期限，对该项请求，本院不予支持。 综上，依据《中华人民共和国合同法》第一百一十四条、第一百二十条，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释（二）》第七条、第二十二条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决如下： 一、限舟山奥斯洛高尔夫健身有限公司于本判决生效之日起十日内支付舟山市蓝城建筑装饰工程有限公司工程款261750元。 二、限舟山市蓝城建筑装饰工程有限公司于本判决生效之日起十日内支付舟山奥斯洛高尔夫健身有限公司违约金65790元。 上述一、二项判决义务经折抵后，舟山奥斯洛高尔夫健身有限公司需向舟山市蓝城建筑装饰工程有限公司支付195960元，限于本判决生效之日起十日内支付完毕。 如果未按指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 三、驳回舟山市蓝城建筑装饰工程有限公司的其他诉讼请求。 四、驳回舟山奥斯洛高尔夫健身有限公司的其他反诉请求。 本诉案件受理费8183元，减半收取4091.50元，由舟山市蓝城建筑装饰工程有限公司负担1478.50元，由舟山奥斯洛高尔夫健身有限公司负担2613元；反诉案件受理费4877元，由舟山奥斯洛高尔夫健身有限公司负担4155元，由舟山市蓝城建筑装饰工程有限公司负担722元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于浙江省舟山市中级人民法院。 审 判 员 袁承志 二〇二〇年一月六日 法官助理庄嘉超 代书记员 方卓阳 附相关法律条文： 《中华人民共和国合同法》 第一百一十四条当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。 约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。 当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务。 第一百二十条当事人双方都违反合同的，应当各自承担相应的责任。 《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释（二）》 第七条发包人在承包人提起的建设工程施工合同纠纷案件中，以建设工程质量不符合合同约定或者法律规定为由，就承包人支付违约金或者赔偿修理、返工、改建的合理费用等损失提出反诉的，人民法院可以合并审理。 第二十二条承包人行使建设工程价款优先受偿权的期限为六个月，自发包人应当给付建设工程价款之日起算。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第六十四条第一款当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。 第二百三十九条申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。 前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。 第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。