广东省韶关市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）粤02民终1993号上诉人（原审原告）：韶关市***食品有限公司。住所地：广东省韶关市仁化县********。法定代表人：袁文东，系公司董事长。委托诉讼代理人：刘华，广东启源律师事务所律师。委托诉讼代理人：古灼零，仁化县兴宁客家文化促进会推荐。上诉人（原审被告）：肇庆南国投资开发有限公司。住所地：广东省肇庆市火车站西侧下外坑。法定代表人：吴某1。委托诉讼代理人：陈尤新，广东七星律师事务所律师。上诉人肇庆南国投资开发有限公司(以下简称南国公司)与上诉人韶关市***食品有限公司(以下简称善乐园公司)房屋租赁合同纠纷一案，均不服仁化县人民法院（2019）粤0224民初13号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年10月16日立案后，依法组成合议庭，经过阅卷、调查和询问当事人，认为本案各方当事人没有提出新的事实、证据或者理由，决定不开庭审理本案。上诉人南国公司的委托诉讼代理人陈尤新、上诉人善乐园公司的法定代表人袁文东及其委托诉讼代理人刘华、古灼零到庭参加诉讼。本案现已审理终结。善乐园公司上诉请求：1.撤销一审判决第二项；2.解除善乐园公司与南国公司签订的《房屋租赁合同》，由南国公司将租赁房屋（综合楼三楼二边阳台擅自违法加建部分拆除）恢复原状并返还给善乐园公司；3.南国公司赔偿房屋空置损失费，按房屋租金标准，暂计到2018年12月31日至南国公司将上述房产恢复原状并返还善乐园公司之日止；4.判决南国公司支付善乐园公司鉴定费13000元。事实与理由：一、一审法院认为善乐园公司对南国公司的加建行为知情并且同意，该加建行为并不影响房屋建筑主体和承重结构缺乏依据，属认定事实和适用法律错误。1.在2015年6月份，善乐园公司是在受到南国公司的隐瞒、欺骗的情况下，误认为南国公司是响应政府号召对三楼阳台进行装饰及穿衣戴帽、亮灯工程，不用混凝土进行建筑加重承重构结。善乐园公司在得知南国公司违法使用混凝土进行加建的事实后，一直要求南国公司补办报建手续或自行拆除该违法建设，恢复原状，并要求南国公司出具房屋安全检测报告证明是否符合原有的房屋安全报告给善乐园公司，但南国公司一直置之不理，已构成了欺诈，侵害了善乐园公司的权益。在本案中承租人擅自在租赁房屋顶层上加盖一层建筑物，客观上扩大了租赁房屋的使用面积，该扩建行为未经出租人同意，且在善乐园公司多次要求其停建和限期拆除时仍未改正,南国公司的行为违反了《最高人民法院关于审理城镇房屋租赁合同纠纷案件具体应用法律若干问题的解释》第七条：“承租人擅自变动房屋建筑主体和承重结构或者扩建，在出租人要求的合理期限内仍不予恢复原状，出租人请求解除合同并要求赔偿损失的，人民法院依照合同法第二百一十九条的规定处理。”及《商品房屋租赁管理办法》第十条：“承租人应当按照合同约定的租赁用途和使用要求合理使用房屋，不得擅自改动房屋承重结构和拆改室内设施，不得损害其他业主和使用人的合法权益。承租人因使用不当等原因造成承租房屋和设施损坏的，承租人应当负责修复或者承担赔偿责任。”的规定，侵犯了出租人的权利。此外，因该租赁房屋的加建行为违反了相关法律法规规定,而且该行为仁化县住建局已作出行政限期拆除处罚决定,南国公司的加建行为还可能对房屋承重等方面产生较大影响，甚至导致建筑物的损毁、灭失，这显然有违合同目的；2.本案中，南国公司在该加建扩建行为发生后,并没有出具房屋安全检测报告证明是否符合原有的房屋安全性，因此一审法院在南国公司未提供检测报告证明是否符合原有的房屋安全情况下，认为该加建行为并不影响房屋建筑主体和承重结构缺乏依据，属认定事实和适用法律错误。二、2016年6月，南国公司在装修副楼期间未经善乐园公司同意擅自拆除两电梯梯井、钢结构步梯。2018年8月，南国公司在未对两电梯梯井、钢结构步梯恢复原状的情况下，擅自搬离副楼。善乐园公司于2018年9月1日向南国公司发出告知书,要求南国公司对两电梯梯井、钢结构步梯按原设计图纸要求恢复原状，并负责支付复原期间的房屋占有使用费，但南国公司置之不理，导致善乐园公司的房屋至今空置无法出租，造成善乐园公司的经济损失重大。三、一审法院未判决南国公司支付自2018年9月1日起对副楼的占有使用费错误。首先，南国公司在承租期间未经善乐园公司同意擅自对两个电梯井和钢结构步梯拆除，客观上对出租人的房屋设施造成损坏。在已经生效法律文书确认《房屋租赁合同》中出租副楼的有关条款确认无效后，南国公司没有在合理期限内恢复原状交还房屋给出租人，南国公司一直未恢复上述设施，造成善乐园公司无法出租收益，造成善乐园公司的经济损失。其次，善乐园公司已尽到了告知义务，要求南国公司在合理期限内恢复原状交还房屋，否则房屋空置损失由南国公司负担。根据《中华人民共和国合同法》第五十八条：“合同无效或者被撤销后，因该合同取得的财产，应当予以返还；不能返还或者没有必要返还的，应当折价补偿。有过错的一方应当赔偿对方因此所受到的损失，双方都有过错的，应当各自承担相应的责任。”的规定，南国公司应对善乐园公司无法出租收益，造成善乐园公司的经济损失进行赔偿。四、一审法院遗漏对钢结构步梯、电梯改造工程司法鉴定费13000元的处理。首先，鉴定费是当事人为举证所产生的，是一种损失；鉴定人出庭费用是诉讼费性质。根据《诉讼费用交纳办法》第六条：“当事人应当向人民法院交纳的诉讼费用包括；（一）案件受理费；（二）申请费；（三）证人、鉴定人、翻译人员、理算人员在人民法院指定日期出庭发生的交通费、住宿费、生活费和误工补贴。”第二十九条：“诉讼费用由败诉方负担，胜诉方自愿负担的除外。部分胜诉、部分败诉的，人民法院根据案件的具体情况决定当事人各自负担的诉讼费用数额。共同诉讼当事人败诉的，人民法院根据其对诉讼标的的利害关系，决定当事人各自负担的诉讼费用数额。”规定，鉴定人出庭费用应由申请人先行支付，最终由败诉方负担。本案中善乐园公司在诉讼阶段申请司法鉴定所产生的鉴定费用属于《诉讼费用缴纳办法》中规定的其他费用，该费用由申请人先予垫付，待案件处理了以后，由法院根据双方的胜负比例判决由败诉方负担。南国公司的答辩意见与其上诉意见一致。南国公司上诉请求：1.撤销一审判决第一项，维持其他项判决；2.请求二审法院认定善乐园公司对本案所涉钢结构建筑（副楼）两步梯及电梯井被拆除负有同等过错责任；3.准许由南国公司对本案被拆除的钢结构步梯及电梯井进行修复，所需修复费用8万元由南国公司与善乐园公司平等分担；4.由善乐园公司负担本案诉讼费用。事实与理由：一、本案所涉的钢结构步梯及电梯井被拆除是征得善乐园公司同意的，善乐园公司对上述设施被拆除负有过错责任。体现在：1.善乐园公司确知南国公司要对两个步梯和电梯井进行拆除的事实。善乐园公司的住所在副楼的旁边，对南国公司拆除行为，善乐园公司是知道的；2.善乐园公司是同意南国公司拆除的，因为在南国公司拆除、改造两步梯及电梯井之前，南国公司就向善乐园公司提出构想、方案，善乐园公司并未反对；3.拆除该两步梯及电梯井是由南国公司与善乐园公司共同聘用的聂绍军的施工队进行的，有聂绍军的证人证言为凭，说明当时拆除两步梯及电梯井是经善乐园公司同意；4.自2016年12月底及至2017年1月上旬，善乐园公司对南国公司拆除该两步梯及电梯井一直不持异议，而且善乐园公司一直收取南国公司对副楼的使用费，在此过程中，善乐园公司对拆除该两步梯及电梯井从不提出任何异议或者反对意见，更不提出修复或赔偿的意见。综上，善乐园公司对南国公司拆除该两步梯及电梯井是同意、默认的。直至2018年8月底及2018年9月1日，南国公司在双方发生严重纠纷、诉讼，搬离副楼之后，善乐园公司才于2018年9月1日提出所谓要求南国公司对擅自拆除的两步梯及电梯井需按原来设计图纸复原。可见，善乐园公司在同意、默认的既成事实之后才要求南国公司复原该两钢结构步梯及电梯井，实属善乐园公司出尔发尔，企图谋取不当利益，也充分说明善乐园公司对该两步梯及电梯井负有严重过错责任。二、中量工程咨询有限公司（以下简称中量公司）制作的（2019）粤0224民初13号《韶关市仁化县维以纳酒店钢结构步梯、电梯改造工程司法鉴定书(初稿)》（以下简称《司法鉴定书（初稿）》）所鉴定被拆除的钢结构步梯及电梯井总工程造价严重高于实际工程造价。在一审庭审中，南国公司指出该鉴定总工程造价数额过高，按目前市场工程造价计算，该鉴定总工程造价高于市场工程造价达一倍。因此，《司法鉴定书（初稿）》脱离市场工程造价实际，不应作为认定本案的根据。请求二审法院准许对本案所涉两步梯及电梯井的工程造价重新鉴定、评估。三、本案所涉被拆除的钢结构步梯及电梯井，宜以修复方式处理。主要理由是：在2018年9月1日善乐园公司向南国公司发出告知书，善乐园公司要求南国公司对副楼二个楼梯及电梯房（井）需按原来设计图纸要求复原，这是善乐园公司的主张，符合本案实际。根据《城市房屋租赁管理办法》第十条规定：“承租人应当按照合同约定的租赁用途和使用要求合理使用房屋。承租人因使用不当等原因造成承租房屋和设施损坏的，承租人应当负责修复或者负担赔偿责任”，结合善乐园公司对本案所涉两步梯及电梯井被拆除也负有严重过错责任以及结合本案的《司法鉴定书（初稿）》鉴定的总工程造价明显高于市场工程造价达一倍等实际情况，根据目前市场工程造价标准及根据市场建筑工程技术状况及南国公司所能组织的工程施工力量，南国公司有足够的能力对该副楼的两个步梯及电梯井恢复原状。善乐园公司辩称，一、一审法院判决南国公司承担赔付恢复钢结构两个步梯和电梯井的损失正确。1.南国公司在上诉状中明确确认拆除钢结构两个步梯和电梯井是其实施的行为；2.南国公司没有证据证明拆除钢结构两个步梯和电梯井征得了善乐园公司的同意。3.本案不存在默认的同意，更不存在默认愿意被侵权的意思表示。首先，南国公司拆除钢结构两个步梯和电梯井的图纸从未给过善乐园公司查阅及确认；第二，副楼依《房屋租赁合同》约定是南国公司设计的。副楼建设是善乐园公司以南国公司设计为标准进行建设并交付的，成本由善乐园公司支付。建好后再拆除楼梯和电梯井对善乐园公司而言是一笔不小的损失，总体《司法鉴定书（初稿）》估算的价格更高；第三，拆除钢结构两个步梯和电梯井后，副楼的使用价值显著变低了。如南国公司不使用的话，也没法独立使用；4.善乐园公司一直有维权的行为。开始是口头提出，后以书面的形式提出。善乐园公司于2018年9月1日向南国公司发出的告知书就是书面形式维权的方式之一。综上，本案关于拆除钢结构两个步梯和电梯井的过错在南国公司，理应由南国公司负担全部责任。二、本案不存在重新鉴定的法定理由。南国公司在一审时同意由法院摇珠鉴定拆除副楼钢结构两个步梯和电梯井的损失。在接受鉴定书后，南国公司对于鉴定书的过程、方式等没有异议，只是对鉴定结果所得的金额认为过高而不同意。根据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二十七条：“当事人对人民法院委托的鉴定部门作出的鉴定结论有异议申请重新鉴定，提出证据证明存在下列情形之一的，人民法院应予准许：（一）鉴定机构或者鉴定人员不具备相关的鉴定资格的；（二）鉴定程序严重违法的；（三）鉴定结论明显依据不足的；(四）经过质证认定不能作为证据使用的其他情形。对有缺陷的鉴定结论，可以通过补充鉴定、重新质证或者补充质证等方法解决的，不予重新鉴定。”之规定，南国公司在二审再次提出重新鉴定的事由不符合法律规定，应当驳回。三、对于南国公司提出用修复方式来恢复副楼钢结构两个步梯和电梯井已不适宜，善乐园公司已给过合理期间给南国公司恢复，但南国公司拖至本案诉讼提起之时仍未主动恢复副楼钢结构两个步梯和电梯井，造成善乐园公司的损失不断增加。因此，由南国公司支付赔偿款，让善乐园公司对此修复为合理方式，可避免产生更多的纠纷。善乐园公司向一审法院起诉请求：1.判令解除善乐园公司与南国公司签订的《房屋租赁合同》，南国公司将租赁房屋恢复原状并返还给善乐园公司；2.判令南国公司赔偿擅自拆除钢结构两个楼梯和电梯井损失143794.43元；3.判令南国公司按房屋租金标准支付上述房产的占有使用费，从2018年9月1日起（暂计到2018年12月31日为67830元）到南国公司将上述房产恢复原状并返还善乐园公司之日止；4.南国公司负担本案的诉讼费用。一审法院认定事实：2014年7月23日，甲方（出租方）善乐园公司与乙方（承租方）南国公司签订《房屋租赁合同》，合同约定善乐园公司将仁化县********的综合楼，主楼5950.54㎡，及建设副楼1900㎡出租给南国公司使用，租赁期自2015年2月1日至2033年2月28日。合同第八条第2点：“楼房因主体结构本身造成的原因造成下沉、断裂需要维修的，由甲方负责无偿维修；维修装修期内，甲方不向乙方收到租金，乙方造成甲方房屋结构损坏的，乙方必须负责修复及赔偿损失。”2015年6月2日，仁化县住房和城乡规划建设局对袁文东作出查封决定书，对加建的施工工地实施查封。同日，善乐园公司向仁化县城建监察大队作出说明：综合楼阳台位置建设部位是仁化县中青旅山水酒店投资管理有限公司响应县政府号召采用对此楼穿衣戴帽及亮灯工程并非加建房屋。2015年6月9日，仁化县住房和城乡规划建设局发出《关于仁化县***食品有限公司建设情况通报》：该公司钢结构、三层楼房以及综合楼三层两侧阳台位置加建部分影响已审批通过的规划，且在短期内难以拆除，因此不适宜套用临时建设和临时用地报批程序。2018年6月，仁化县住房和城乡规划建设局相继向袁文东作出行政处罚决定书、履行行政处罚决定催告书等，要求在规定限期内拆除违法建设的两处建筑物。善乐园公司向南国公司发出书面告知书，对上述内容向南国公司转达。2018年9月1日，善乐园公司向南国公司发出告知书：因南国公司单方自愿搬出、腾空租赁副楼钢结构房屋，要求南国公司擅自拆除的二个楼梯及电梯房需按原来设计图纸要求复原，复原期间照样收取房屋租金。2018年12月4日，善乐园公司向南国公司发出通知：因南国公司擅自变动承租房屋建筑主体和承重结构严重扩建违法行为影响善乐园公司房屋的安全状态，通知南国公司自接到本通知之日起3日内自行拆除该违法建设的两处建筑物恢复原状，并提交经拆除恢复原状后房屋安全检测报告证明是否符合原有的房屋安全状态给善乐园公司。2019年5月13日，中量公司出具的《司法鉴定书（初稿）》，鉴定意见：按国家相关规范进行计量计价，所涉工程项目总工程造价为143794.43元。另查明，（2018）粤0224民初114号民事判决认定：因房屋租赁合同中涉及的租赁物副楼，未能取得建设工程规划许可证，根据《最高人民法院关于审理城镇房屋租赁合同纠纷案件具体应用法律若干问题的解释》第二条的规定，确认《房屋租赁合同》中出租副楼的有关条款无效。二审法院认为：造成副楼租赁条款无效的责任在于善乐园公司，善乐园公司应承担副楼租赁条款无效的法律后果。一审法院认为，本案系房屋租赁合同纠纷。双方自愿签订《房屋租赁合同》，该合同依法成立，合法有效，受法律保护。一、关于是否应当解除《房屋租赁合同》，将租赁房屋恢复原状并还返的问题。南国公司在综合楼三楼两边阳台违法加建时，善乐园公司没有及时制止；善乐园公司于2015年6月2日向仁化县城建监察大队作出说明，都显示善乐园公司对南国公司在综合楼三楼阳台的加建行为知情并且同意。合同约定善乐园公司将综合楼（主楼及建设副楼）出租给南国公司使用，租赁期自2015年2月1日至2033年2月28日，目前合同并没有到期。善乐园公司提出南国公司擅自变动房屋建筑主体和承重结构严重扩建，但该加建行为并不影响房屋建筑主体和承重结构，且在合同履行期内，善乐园公司提出解除双方签订的《房屋租赁合同》，要求南国公司将租赁房屋恢复原状并返还给善乐园公司，该院不予支持。至于综合楼三楼两边阳台违规加建部分是否拆除，属于相关行政部门处理的范围，该院对此不作处理。二、关于是否应当赔偿损失143794.43元的问题。南国公司提出拆除钢结构两个楼梯和电梯井是经善乐园公司同意，是南国公司共同聘用聂绍军进行拆除，并提供聂绍军证明。该证明中没有具体的时间，没有其他的证据予以佐证，对南国公司该辩解理由，该院不予支持。副楼钢结构步梯、电梯改造工程经工程司法鉴定，工程造价为143794.43元，该院予以确认，南国公司应予赔偿。三、关于是否应当按房屋租金标准支付占有使用费的问题。南国公司已于2018年8月搬离副楼，已经生效法律文书确认《房屋租赁合同》中有关出租副楼的有关条款无效，且双方庭审中认可主楼租金和副楼占用费于2018年8月均已缴纳，故善乐园公司要求南国公司支付自2018年9月1日起对副楼的占用使用费，没有事实和法律依据，该院不予支持。据此，一审法院依照《中华人民共和国合同法》第五十六条、第六十条第一款、第二百二十三条之规定，于2019年7月8日作出（2019）粤0224民初13号民事判决：一、限肇庆南国投资开发有限公司于判决生效之日起十日内支付韶关市***食品有限公司损失143794.43元；二、驳回善乐园公司的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2659元（善乐园公司已预交），由善乐园公司负担1231.42元，南国公司负担1427.58元。二审中，当事人没有提交新证据。对于一审法院认定的事实，本院予以确认。本院另查明，南国公司于2018年1月30日向一审法院起诉请求：1.判令善乐园公司立即退还2015年2月起至2016年12月副楼共23个月的租金371450元给南国公司；2.确认善乐园公司收取南国公司的2017年1月至2017年12月共12个月的副楼租金193800元缺乏事实依据与法律依据，请求重新核实该时间段内的副楼使用费；3.确认善乐园公司强行向南国公司收取租金的滞纳金249434.5元不合法，判令善乐园公司立即将该249434.5元返还给南国公司；4.请求准许南国公司停止支付善乐园公司在限期内补办副楼报建手续及竣工验收手续之前的副楼租金；5.判令善乐园公司承担本案诉讼费；6.确认善乐园公司拒不办理位于仁化县********副楼的报建手续及竣工手续，属严重违约；7.解除《房屋租赁合同》中关于善乐园公司出租副楼给南国公司的有关条款及解除《房屋租赁变更合同》，并判令善乐园公司承担违约责任及赔偿南国公司实际投入副楼的损失;8.因善乐园公司至今未能依约交付合法安全的副楼给南国公司使用，判令善乐园公司赔偿南国公司延误一年经营的损失。诉讼过程中，南国公司放弃第8项诉讼请求。一审法院于2018年7月16日作出（2018）粤0224民初114号民事判决：一、限韶关市***食品有限公司自判决生效之日起十日内返还肇庆南国投资开发有限公司违约金83143.75元。二、驳回肇庆南国投资开发有限公司的其他诉讼请求。南国公司不服向本院提起上诉，本院审理后认为造成副楼租赁条款无效的责任在善乐园公司，其理应承担副楼租赁条款无效的法律后果，于2018年11月22日作出（2018）粤02民终1651号民事判决：一、撤销仁化县人民法院（2018）粤0224民初114号民事判决第二项；二、变更仁化县人民法院（2018）粤0224民初114号民事判决第一项为：限韶关市***食品有限公司自判决生效之日起十日内返还肇庆南国投资开发有限公司违约金127975.99元；三、限韶关市***食品有限公司自判决生效之日起十日内返还肇庆南国投资开发有限公司2015年2月至2016年12月的副楼的租金371450元；四、驳回肇庆南国投资开发有限公司的其他诉讼请求。善乐园公司不服（2018）粤02民终1651号民事判决向广东省高级人民法院申请再审，广东省高级人民法院于2019年7月3日作出（2019）粤民申4067号民事裁定：驳回善乐园公司的再审申请。为查明在《司法鉴定书（初稿）》作出后，善乐园公司与南国公司是否提出异议，能否出具鉴定书的正式文本问题，本院向中量公司致函。中量公司于2019年12月27日作出（2019）粤0224民初13号《韶关市仁化县维以纳酒店钢结构步梯、电梯改造工程司法鉴定书(终稿)》。本院认为，本案是房屋租赁合同纠纷，根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十八条：“第二审人民法院应当对上诉请求的有关事实和适用法律进行审查。”的规定，本院仅对善乐园公司、南国公司上诉请求的有关事实和适用法律进行审查，针对的上诉意见，本案争议焦点是：一、《房屋租赁合同》应否解除。二、南国公司应否支付副楼的占有使用费。三、善乐园公司对于副楼两个楼梯和电梯井的拆除应否承担同等过错责任、修复费用由南国公司与善乐园公司均摊。四、鉴定费13000元应由谁负担。五、中量公司出具的鉴定报告能否采信。一、关于《房屋租赁合同》应否解除的问题。善乐园公司上诉认为南国公司未经其同意擅自在主楼三楼阳台加建违章建筑，导致影响房屋建筑主体承重结构，故应解除《房屋租赁合同》并将三楼阳台拆除恢复原状返还给善乐园公司。对于该上诉理由，本院分析如下：根据《中华人民共和国合同法》第九十三条：“当事人协商一致，可以解除合同。当事人可以约定一方解除合同的条件。解除合同的条件成就时，解除权人可以解除合同。”的规定，善乐园公司与南国公司可以自行约定解除合同的条件。纵观双方签订的《房屋租赁合同》，双方并未约定加建行为作为解除合同的条件，双方对于合同的解除并未作出明确的约定，因此，善乐园公司以南国公司存在加建行为要求解除合同，缺乏合同依据，本院不予认同。即便善乐园公司与南国公司在《房屋租赁合同》中未约定合同解除的条款，但根据《中华人民共和国合同法》第九十四条：“有下列情形之一的，当事人可以解除合同：（一）因不可抗力致使不能实现合同目的；（二）在履行期限届满之前，当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行主要债务；（三）当事人一方迟延履行主要债务，经催告后在合理期限内仍未履行；（四）当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的；（五）法律规定的其他情形。”的规定，具备上述情形的，合同相对方可以行使法定解除权。从现已查明的情况分析，《房屋租赁合同》签订后，南国公司使用租赁房屋，足额交纳租金，又未出现导致合同目的不能实现的情形。善乐园公司虽认为加建部分影响了房屋建筑主体承重结构，但未提交相应证据（如房屋安全检测报告等）证明加建行为导致房屋建筑主体承重机构受到了影响。根据《最高人民法院关于适用的解释》第九十条：“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。”的规定，善乐园公司应承担举证不能的法律后果。因此，在善乐园公司未提交证据证明南国公司的加建行为改变了建筑主体和承重结构，影响了房屋建筑主体承重结构的情况下，其上诉要求按照《最高人民法院关于审理城镇房屋租赁合同纠纷案件具体应用法律若干问题的解释》第七条：“承租人擅自变动房屋建筑主体和承重结构或者扩建，在出租人要求的合理期限内仍不予恢复原状，出租人请求解除合同并要求赔偿损失的，人民法院依照合同法第二百一十九条的规定处理。”的规定行使合同解除权，缺乏事实依据。至于善乐园公司上诉请求适用的《商品房屋租赁管理办法》第十条：“承租人应当按照合同约定的租赁用途和使用要求合理使用房屋，不得擅自改动房屋承重结构和拆改室内设施，不得损害其他业主和使用人的合法权益。承租人因使用不当等原因造成承租房屋和设施损坏的，承租人应当负责修复或者承担赔偿责任。”规定的问题。南国公司只是在三楼阳台加建建筑物，并未改动房屋承重结果和拆改室内设施，善乐园公司也没有提交证据证明加建行为对房屋造成了损害或者损害其他业主和使用人的合法权益。即便承租人真的存在改动房屋承重结构和拆改室内设施，损害了其他业主和使用人的合法权益的行为，该法律规定也仅要求承租人承担修复或者赔偿责任，并未赋予出租人解除合同的权利。因此，在《房屋租赁合同》并不符合《中华人民共和国合同法》第九十四条规定的情形的情况下，善乐园公司要求解除《房屋租赁合同》，于法无据，本院不予支持。至于三楼阳台加建部分是否拆除，因善乐园公司要求解除《房屋租赁合同》的诉求未予支持，一审法院对此不作处理，本院予以认同。综上所述，善乐园公司要求解除《房屋租赁合同》的理由并不成立，一审法院未予支持，并无不当，本院予以认同。二、关于南国公司应否支付副楼的占有使用费的问题。南国公司已于2018年8月搬离副楼，南国公司与善乐园公司均认可副楼占用费于2018年8月已经缴纳。根据《最高人民法院关于审理城镇房屋租赁合同纠纷案件具体应用法律若干问题的解释》第二条：“出租人就未取得建设工程规划许可证或者未按照建设工程规划许可证的规定建设的房屋，与承租人订立的租赁合同无效。但在一审法庭辩论终结前取得建设工程规划许可证或者经主管部门批准建设的，人民法院应当认定有效。”之规定，生效的（2018）粤02民终1651号民事判决认定《房屋租赁合同》有关副楼的条款无效，南国公司已经搬离副楼的情况下，善乐园公司要求南国公司支付自2018年9月起的占有使用费，缺乏事实和法院依据。一审法院驳回该诉求，于法有据，本院予以维持。三、关于善乐园公司对于副楼两个楼梯和电梯井的拆除应否承担同等过错责任、修复费用由南国公司与善乐园公司均摊的问题。南国公司上诉认为拆除副楼两个楼梯和电梯井取得了善乐园公司同意，南国公司与善乐园公司共同聘请聂绍军进行拆除。对于该主张，南国公司在一审期间虽提供聂绍军证明，但该证明出具时间不明确，聂绍军也未作为证人出庭作证，接受法庭和当事人的质询，又没有其他的证据予以佐证。因此，根据谁主张谁举证的原则，一审法院对南国公司该理由不予采信，并无不当，本院予以认同。既然南国公司在未有证据证明其取得了善乐园公司同意的情况下，拆除了副楼两个楼梯和电梯井，南国公司对此拆除行为应承担全部责任。至于南国公司提出由其进行修复的问题，善乐园公司明确表示不同意由南国公司进行修复，要求南国公司赔偿修复费用，故本院对南国公司的主张不予支持。综上，对于南国公司该上诉理由，本院不予支持。四、关于鉴定费13000元应由谁负担的问题。该费用是善乐园公司为确定修复副楼两个楼梯和电梯井所支出的费用，是为了查明案件事实所产生的费用，属于诉讼费的范畴。根据《诉讼费用交纳办法》第二十九条：“诉讼费用由败诉方负担，胜诉方自愿承担的除外。部分胜诉、部分败诉的，人民法院根据案件的具体情况决定当事人各自负担的诉讼费用数额。共同诉讼当事人败诉的，人民法院根据其对诉讼标的的利害关系，决定当事人各自负担的诉讼费用数额。”的规定，现已确定南国公司对于拆除副楼两个楼梯和电梯井承担全部责任，故该项费用也应由南国公司负担。五、中量公司出具的鉴定报告能否采信。南国公司认为中量公司鉴定的工程造价过高，《司法鉴定书（初稿）》不是正式文本，申请重新鉴定。对于该问题，一审法院向双方送达《司法鉴定书（初稿）》后，双方当事人均未向中量公司提交书面的异议材料，要求对鉴定的内容、事项或结论进行修改或者补充鉴定，且二审期间，中量公司已出具了《韶关市仁化县维以纳酒店钢结构步梯、电梯改造工程司法鉴定书(终稿)》。中量公司是法院摇珠选定的鉴定机构，具备工程造价司法鉴定资质，作出报告的陈金海、梁冠西和龙玲娟均为注册造价工程师。一审期间，南国公司对《司法鉴定书（初稿）》的质证意见仅认为鉴定的工程造价过高，对其他并未提出异议，亦未申请重新鉴定。在南国公司未提交证据证明鉴定存在《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二十七条：“当事人对人民法院委托的鉴定部门作出的鉴定结论有异议申请重新鉴定，提出证据证明存在下列情形之一的，人民法院应予准许：（一）鉴定机构或者鉴定人员不具备相关的鉴定资格的；（二）鉴定程序严重违法的；（三）鉴定结论明显依据不足的；（四）经过质证认定不能作为证据使用的其他情形。对有缺陷的鉴定结论，可以通过补充鉴定、重新质证或者补充质证等方法解决的，不予重新鉴定。”规定的情形的情况下，本院对中量公司作出的鉴定结论予以采信，对南国公司重新鉴定的申请予以驳回。综上所述，南国公司的上诉请求不能成立，应予驳回；善乐园公司上诉请求部分成立。本院依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项、《诉讼费用交纳办法》第二十九条规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。一审案件受理费2659元，由韶关市***食品有限公司负担1231.42元，肇庆南国投资开发有限公司负担1427.58元。鉴定费13000元由肇庆南国投资开发有限公司负担。一审法院应退回韶关市***食品有限公司1427.58元，肇庆南国投资开发有限公司应向一审法院缴纳1427.58元并向韶关市***食品有限公司支付鉴定费13000元。二审案件受理费4996.64元，由韶关市***食品有限公司负担1820.75元，肇庆南国投资开发有限公司负担3175.89元。本判决为终审判决。审判长 刘 斌审判员 李 罡审判员 梁晓芳二〇二〇年一月三日书记员 陈 灿