云南省个旧市人民法院刑 事 判 决 书（2019）云2501刑初292号公诉机关个旧市人民检察院。被告人丁敏，男，1971年12月12日生，汉族，云南省个旧市人，小学文化，农民，原住个旧市锡城镇五一村民委员会三角地村二组，现住个旧市。2019年4月24日因涉嫌开设赌场罪被个旧市公安局刑事拘留，同年5月15日被逮捕，现羁押于个旧市看守所。辩护人杨斌、杨谨珲，云南红河谷律师事务所律师。被告人刘云霞，女，1986年12月20日生，彝族，云南省个旧市人，小学文化，无业，农民，原住个旧市贾沙乡民云村民委员会木普岭村，现住个旧市。2018年11月13日因犯开设赌场罪被个旧市人民法院判处有期徒刑十个月，缓刑一年。2019年4月8日因涉嫌开设赌场罪被个旧市公安局刑事拘留，同年5月15日由个旧市公安局决定取保候审，同年7月5日由个旧市人民检察院决定取保候审。个旧市人民检察院以个检一部刑诉（2019）137号起诉书指控被告人丁敏、刘云霞犯开设赌场罪，于2019年12月10日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。个旧市人民检察院指派检察员陆海滨等二人出庭支持公诉，被告人丁敏、刘云霞以及丁敏的辩护人杨斌、杨谨珲到庭参加诉讼。现已审理终结。个旧市人民检察院指控：被告人丁敏、刘云霞（本起事实已判决）相互伙同于2017年9月，在个旧市的房屋，摆设9台“97明星”电子游戏机、9台“开门胡”电子游戏机用于赌博活动。2018年4月3日23时许，该场所被公安机关查获。经个旧市公安局鉴定人员鉴定：上述18台电子游戏机均具有荧屏计分、押分退分、选定赔率、以小博大等功能，为具有赌博功能的电子游戏设施设备。被告人丁敏、刘云霞相互伙同于2018年6月，在个旧市的房屋，摆设9台“97明星”电子游戏机、9台“开门胡”电子游戏机用于赌博活动。2019年1月12日17时许，该场所被公安机关查获。经个旧市公安局鉴定人员鉴定：上述18台电子游戏机均具有荧屏计分、押分退分、选定赔率、以小博大等功能，为具有赌博功能的电子游戏设施设备。为证实上述指控，公诉机关宣读和出示了受案登记表，立案决定书，到案经过，证人张某1、沈某等人的证言，人像辨认笔录，物证照片，现场辨认笔录及照片，电子游戏设施设备鉴定意见书，扣押清单，户口证明，被告人丁敏、刘云霞的供述等证据证实。公诉机关认为被告人丁敏、刘云霞的行为已构成开设赌场罪。建议对被告人丁敏在有期徒刑一年四个月至一年九个月之间量刑，并处罚金人民币20000元至30000元，对被告人刘云霞在有期徒刑六个月至一年之间量刑并处罚金人民币10000元至20000元，并撤销原判决的缓刑，实行数罪并罚。诉请本院依法判处。被告人丁敏对公诉机关指控的犯罪事实和定性均无异议。辩护人的辩护意见是：对起诉书指控被告人丁敏犯开设赌场罪的事实和定性无异议，但其具有以下从轻、减轻处罚情节：1、被告人丁敏具有自首情节。2、被告人丁敏无犯罪记录，是初犯，主观恶性不大且认罪态度较好。3、被告人丁敏自愿认罪认罚，且愿意积极交纳罚金。4、被告人丁敏患有高血压等疾病，建议法庭对被告人丁敏减轻处罚并适用缓刑。被告人刘云霞对公诉机关指控的犯罪事实和定性有异议，认为在第一起犯罪中是被告人丁敏让其去顶替做老板的，在第二起犯罪事实中其只是在游戏室抄分算账，房子也不是自己租的，其认为自己的行为不构成犯罪。经审理查明：被告人丁敏、刘云霞（本起事实已判决）于2017年9月，在个旧市的房屋，摆设9台“97明星”电子游戏机、9台“开门胡”电子游戏机，为他人赌博提供条件。2018年4月3日23时许，该场所被公安机关查获。经公安机关鉴定：查获的9台“97明星”电子游戏机、9台“开门胡”电子游戏机均具有荧屏计分、押分退分、选定赔率、以小博大等功能，为具有赌博功能的电子游戏设施设备。被告人丁敏、刘云霞于2018年6月，在个旧市的房屋，摆设9台“97明星”电子游戏机、9台“开门胡”电子游戏机，为他人赌博提供条件。2019年1月12日17时许，该场所被公安机关查获。经公安机关鉴定：查获的9台“97明星”电子游戏机、9台“开门胡”电子游戏机均具有荧屏计分、押分退分、选定赔率、以小博大等功能，为具有赌博功能的电子游戏设施设备。另查明，被告人丁敏于2019年4月24日主动到个旧市派出所投案自首。上述事实，有公诉机关当庭出示的以下证据证明：1、受案登记表、立案决定书，证明公安机关于2019年1月12日立案侦查。2、到案经过，证明2019年1月12日个旧市派出所民警在个旧市，并于2019年4月8日将被告人刘云霞传唤到案。被告人丁敏于2019年4月24日主动到个旧市派出所投案。3、户籍证明，证明被告人丁敏的出生日期为1971年12月12日，被告人刘云霞的出生日期为1986年12月20日，两人均已达到刑事责任年龄。4、证人沈某的证言，证明个旧市的房屋是其父母的，但一直是其帮他们打理。该房屋是刘云霞向其租赁的，当时刘云霞说房子是租来给小工居住的。签合同的时候丁敏和刘云霞都在场，字是丁敏签的。5、证人刘某的证言，证明其是被告人刘云霞堂姐，刘云霞介绍其到个旧市上班，是上分人员，但游戏室老板是谁其不知道。6、证人张某2的证言，证明2019年1月12日个旧市房屋游戏室被公安机关查获后，张某2主动到公安机关承认自己是游戏室老板。但在第三次供述时，张某2供述自己并不是游戏室的老板，老板是“艳青”，也就是本案中的被告人刘云霞，自己只是在2018年11月份的时候到游戏室上班，负责上分、抄分，每个班的工资是150元，游戏室里有18台游戏机，其中有9台“97明星”电子游戏机、9台“开门胡”电子游戏机。同时证实其在去游戏室上分时就跟刘云霞说好，以后“出事”其去认着老板。游戏室的客源是刘云霞负责，备用金是刘云霞发放，结算也是刘云霞负责，工资也是刘云霞负责发放，游戏室大大小小的事都是刘云霞负责，有什么事情都是和刘云霞对接。游戏室被查获后，也是刘云霞让其去顶包。7、证人何某的证言，证明其是个旧市房屋游戏室的工作人员，游戏室里有18台游戏机，其中有9台“97明星”电子游戏机、9台“开门胡”电子游戏机。游戏室是被告人丁敏打电话让其去上分的，负责抄分，不做统计也不做核算，游戏室统计和核算都是刘云霞负责，备用金是刘云霞发放，游戏室的开支如果用自己的钱垫付的，刘云霞会补给垫付的人，工资发放也是刘云霞负责。来玩的客人如果是通过微信支付赌资，何某会将赌资用微信转给刘云霞。游戏室是刘云霞在管理，游戏室的事情都是跟刘云霞对接。8、证人者建宏的证言，证明其是个旧市房屋游戏室第二次开放时的客人。地点是在个旧市，里面有17、18台游戏机，里面的机子都是使用着的。9、证人晏某的证言，证明其是个旧市房屋游戏室第二次开放时的客人。地点是在个旧市，里面有9台“97明星”电子游戏机、9台“开门胡”电子游戏机，但不知道老板是谁。10、被告人丁敏的供述，证明其与被告人刘云霞原系男女朋友（恋人）关系。在2017年至2018年期间其伙同刘云霞在个旧市房屋内先后两次摆设了9台“97明星”机、9台“开门胡”机，共18台电子游戏机，为他人赌博提供条件，自己当时还开着滴滴车拉客，游戏室里是由其女朋友刘云霞负责管理，游戏室里面的一切事情都是刘云霞负责，其负责机子的维修，输赢平分。游戏室里面的上分人员也是刘云霞去找的，客源也是刘云霞负责。个旧市房屋的游戏室被查自己并没有教唆、指使刘云霞、张某2去顶罪。11、被告人刘云霞的供述与辩解，证明2018年4月个旧市房屋的游戏室第一次被查获后，其包庇被告人丁敏，承认自己是该游戏室的老板，后被个旧市人民法院以开设赌场罪判处有期徒刑十个月，缓刑一年。其辩解自己并不是个旧市房屋游戏室的老板，该房屋也不是自己承租，第一次开设赌场时自己只是在里面打工的，第二次自己一点都没有参与，自己曾帮丁敏发放过上分人员的工资，帮丁敏收过上分人员转来的赌资，是因为微信捆绑丁敏的银行卡，收钱是为了好帮丁敏发工资。12、现场勘验笔录及照片、现场辨认笔录及照片，证明现场位于个旧市，里面摆有各种游戏机18台和椅子等物品。经被告人丁敏、刘云霞辨认开设赌博电子游戏机的地点为个旧市房屋。13、人像辨认笔录及照片，证明被告人丁敏分别在不同组的12张免冠照片中辨认出个旧市上分人员张某2；被告人刘云霞分别在不同组的12张免冠照片中辨认出个旧市上分人员分别为张某2、何某；张某2分别在不同组的12张免冠照片中辨认出个旧市游戏室的老板“艳青”以及“艳青”的男朋友丁敏；张某2分别在不同组的12张免冠照片中辨认出个旧市游戏室另一上分人员何某；参赌人员者建宏分别在不同组的12张免冠照片中辨认出个旧市游戏室上分人员张某2；房东沈某分别在不同组的12张免冠照片中辨认出租赁个旧市房屋的人是刘云霞。14、被告人刘云霞以及上分人员张某2、何某指认手机微信照片，证明被告人刘云霞与游戏室工作人员张某2、何某为收兑赌资相互转款的情况。15、个旧市公安局的个公（治）电鉴字（2018）22号、（2019）5号电子游戏设施设备鉴定意见书，证明公安机关二次在个旧市房屋查获的电子游戏机均具有荧屏计分、押分退分、选定赔率、以小博大等功能，为具有赌博功能的电子游戏设施设备。16、云南省个旧市人民法院（2018）云2501刑初165号刑事判决书，证明被告人刘云霞在起诉指控的第一起开设赌场犯罪中，于2018年11月13日已被本院判处有期徒刑十个月，缓刑一年，并处罚金人民币10000元，罚金已交纳。以上证据经当庭举证、质证，取证程序合法，内容客观真实，并能相互印证，本院予以确认。本院认为，被告人丁敏、刘云霞以营利为目的，利用具有赌博功能的电子游戏设施设备开设赌场，其行为已构成开设赌场罪。公诉机关指控的罪名成立，证据充分，定性准确，本院予以确认。建议对被告人丁敏在有期徒刑一年四个月至一年九个月之间量刑并处罚金人民币20000元至30000元，对被告人刘云霞在有期徒刑六个月至一年之间量刑并处罚金人民币10000元至20000元的意见适当，本院予以采纳。被告人丁敏主动投案并如实供述自己的犯罪事实，系自首，具有法定从轻或减轻处罚情节。被告人丁敏的辩护人认为被告人丁敏具有自首情节，此次犯罪是初犯、且认罪认罚，主动交纳罚金的辩护意见与庭审查明的事实相符，本院予以采纳。其余辩护意见不符合法律规定，本院不予采纳。被告人刘云霞辩解在第一次开设赌场罪中自己是为被告人丁敏顶罪的意见与本院查明的事实不符，且第一起犯罪事实已被本院判处，当时被告人刘云霞未有异议，该判决已发生法律效力，在第二起犯罪中其辩解只是为丁敏打工的意见与查明事实不符，本院不予采纳。被告人刘云霞在判决宣告以后发现还有其他罪没有判决，应当撤销缓刑，对其新发现的罪作出判决，把前罪和后罪所判处的刑罚，实行数罪并罚。被告人丁敏的亲属代其积极交纳罚金，具有酌定从轻处罚情节。结合本案实际及被告人的悔罪表现，以及对社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二十五条第一款、第六十七条第一款、第六十九条、第七十七条第一款、第五十二条、第五十三条之规定，判决如下：一、被告人丁敏犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年四个月，并处罚金人民币20000元（已交纳），罚金限于本判决发生法律效力之日起十日内缴纳。（刑期从本判决执行之日起计算，本判决执行前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年4月24日起至2020年8月23日止。）二、被告人刘云霞犯开设赌场罪，判处有期徒刑七个月，并处罚金人民币10000元。撤销云南省个旧市人民法院（2018）云2501刑初165号刑事判决书对被告人刘云霞判处缓刑的部分，原犯开设赌场罪判处有期徒刑十个月，总和刑期一年五个月，并处罚金人民币10000元。决定执行有期徒刑一年四个月，并处罚金人民币10000元。罚金限于本判决发生法律效力之日起十日内缴纳。（刑期从本判决执行之日起计算，本判决执行前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2020年1月9日起至2021年3月31日止。）如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内通过本院或者直接向云南省红河哈尼族彝族自治州中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应交上诉状正本一份，副本二份。审 判 长  赵丽萍人民陪审员  肖文珍人民陪审员  王 燕二〇二〇年一月十七日书 记 员  李虹颖