北京市昌平区人民法院民 事 判 决 书(2019)京0114民初19735号原告（反诉被告）:北京磐石盛业国际企业管理有限公司，住所地北京市昌平区回龙观镇风雅园二区3号楼1层06—2。法定代表人：穆思涛，执行董事。委托诉讼代理人：蒋学兵，北京市鸿理律师事务所律师。被告（反诉原告）：北京勤劳外婆餐饮管理有限公司，住所地北京市朝阳区双桥东路甲10号楼一层10—18、10—19法定代表人：周劼，总经理。委托诉讼代理人：崔琳，北京大成（石家庄）律师事务所律师。原告（反诉被告）北京磐石盛业国际企业管理有限公司（以下简称磐石盛业公司）与被告（反诉原告）北京勤劳外婆餐饮管理有限公司（以下简称勤劳外婆公司）合同纠纷一案，本院于2019年9月17日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告（反诉被告）磐石盛业公司的委托诉讼代理人蒋学兵，被告勤劳外婆公司的法定代表人周劼、委托诉讼代理人崔琳到庭参加诉讼。本案现已审理终结。磐石盛业公司向本院提出诉讼请求：1.请求判令被告向原告支付拖欠的服务费6.9万元；2.请求判令被告向原告支付违约金10万元；3.本案诉讼费用由被告承担。事实和理由：原被告于2018年签订了《全国平台销售合作协议》（下称《合作协议》），我公司基于自身具有的京东、天猫等线上销售渠道的资源及优势，为勤劳外婆公司提供线上销售服务。合作期限自2018年7月1日至2023年6月30日。《合作协议》还约定了双方的权利义务、勤劳外婆公司每月应支付的服务费用，以及违约责任等内容。《合作协议》签署后，我公司依约履行了相关义务。但勤劳外婆公司并未按照约定向我公司支付服务费用。2019年7月1日，勤劳外婆公司突然通知我公司关闭京东店铺，提前解除《合作协议》。我公司按照其要求关闭了京东店铺。我公司认为，勤劳外婆公司的擅自解约行为没有任何合同和法律依据，应依法向我公司承担违约责任。综上所述，为了维护我公司的合法权益，特向法院提起诉讼，请求判如所请。勤劳外婆公司辩称，磐石盛业公司的诉讼请求缺乏事实和法律依据，依法不能成立，请求驳回起诉。第一，我方与原告签署《全国平台销售协议》是于2018年7月1日签署，合作形式为我方委托原告管理我方产品在京东线上销售服务工作，收取运营服务费和报酬，线上平台的运营一直由原告来运作，平台的账号和密码都有原告来管理，我方一概不知情。对于京东平台方，我方按照原告的指示，负责提供线上开发及运营的所有材料及支付保证金等，我方肩负着线上所有的支出运营成本，委托乙方进行销售管理，以期待于有一个好的销售业绩，但是委托与昂运营以来，除支付原告基本服务费以外，所有的线上运营成本均由我方自己来承担，因此有权决定是否继续运营。因为原告的销售业绩并未达到我方的要求，加上线上运营成本高，所以我方决定于2019年2月23日关闭线上京东店铺，并告知原告，原告按照要求在京东线上平台关闭了店铺。我方按照合同约定，按季度支付服务费，付了共三季度的运营服务费，关掉京东线上店铺，我方已经提前通知原告，多支付的3月份的服务费当时也未曾主张，原告不再提供任何京东线上销售活动，受托行为因受托事项的终止而委托关系提前终止，因此根据法律规定及交易习惯，我方不再支付服务费。《中华人民共和国合同法》第四百一十条规定：“委托人或者受托人可以随时解除委托合同。”只要委托人作出了取消委托的意思表示并且通知对方，即发生终止代理关系的法律效力，不必征得对方的同意，并且双方合同中并没有约定未支付服务费就要承担违约责任的内容，据此，本案原告作为受托人，以作为委托人的被告终止合同为理由，要求判令被告承担违约责任，是没有法理和法律依据的；第二，关于服务费的变更，合同约定为每月9000元，我方在第一季度支付了27000元之后，与原告方负责人李雪经协商同意，允许变更合同，服务费更改为每月5000元，双方已经通过默示合意变更了，在合同发生变更后，我方在后面两个季度均按照15000元来支付履行的。且在收到上述款项后双方均未拒收或提出异议，可认定双方已经默示作出了变更协议的意思表示。双方应按照变更后的协议履行，我方并不欠原告服务费，原被告的债权债务关系因为合同终止而消灭。勤劳外婆公司向本院提出诉讼请求：1.判令被反诉人返还反诉人在京东平台的保证金及其他款项共计64229元；2.请求法院判令解除双方的合同；3.判令被反诉人承担全部诉讼费用。事实与理由：我公司与磐石盛业公司签订了《全国平台销售合作协议》，我公司委托磐石盛业公司进行线上销售工作，线上平台的运营一直由磐石盛业公司来运作，平台的账号和密码都由其管理，为了经营线上平台，保证金是我公司按照京东的要求转入到京东平台的。2019年2月23日关店之后，保证金未取回，磐石盛业公司在未经我公司允许的前提下，利用职务便利，私自将我公司放在京东线上平台的保证金取出，转入到自己的银行账户占为己有，此行为已经严重损害我公司的合法权益。磐石盛业公司在诉状中的诉讼请求均没有合同约定及法律规定的支持，其无权将我公司的自有财产转为己有，严重损害我公司的合法权益。因此，基于上述事实，依照《民事诉讼法》的规定，提起反诉，请求法院依法公正判决，以维护我公司的合法权益。磐石盛业公司辩称，认可勤劳外婆公司主张的款项被我方转走，但双方当事人并未协议约定保证金的权属，此外，勤劳外婆主张的金额中包含属于我方的报酬，本应由我方领取。勤劳外婆公司基于我公司从京东账户×××，并要求返还的诉讼请求不是基于合同上确立的法律权利义务关系，而是基于侵权责任法规定的侵权责任，不应与本诉合并审理。本院经审理认定事实如下：2018年7月1日，勤劳外婆公司（甲方）与磐石盛业公司（乙方）签订《全国平台销售合作协议》（以下简称《合作协议》），双方约定合作期限2018年7月1日起至2023年6月30日止。合作方式为乙方负责促成甲方与京东、天猫等线上全国线上、签订产品销售合同，保证“勤劳外婆”产品进入以上销售渠道并负责甲方产品在京东天猫等线上全国线上平台上的运营。甲方每月支付基础服务费9000元外，提成为从交易平台销售出的“勤劳外婆”产品，甲方减去成本后向乙方支付报酬。报酬计算方式：从交易平台回款减去甲方供货价后所余款项为乙方报酬。甲方需承担“勤劳外婆”系列产品运送到京东指定TC仓的运费由甲方负责。TC后配往全国运费及在平台上的一切推广费、广告费等相关费用由甲方确认后支付。双方约定了结算及付款流程。其中服务费于签订合同后三日内向乙方支付服务费，服务费季付。乙方于每月18日，向甲方提供上一个自然月中的销售月报。销售月报包括交易平台的销售数量、以及库存等数据。甲方收到交易平台支付的货款后，于3日内向乙方支付利润报酬。如甲方迟延支付乙方报酬，每逾期一日，支付报酬总额千分之三的滞纳金。双方亦约定了违约责任：1.如乙方不能保证甲方在应收账期内收回京东平台的全部尾款，乙方需支付全部尾款至甲方；2.甲方如果不通过乙方，而直接与交易平台进行供货、销售、结算等，属于根本违约，乙方可以解除合同，甲方支付乙方违约金100000元；3.如果甲方在收到经甲乙双方确认约定的订货单后，无理由拒绝向乙方提供货物，超过3天，乙方可以解除合同，并且按违约责任第2条执行；4.如果甲方迟延支付乙方的报酬超过15天，乙方可以解除合同。并且按违约责任第2条执行；5.其他因乙方原因给甲方造成的损失，乙方按违约责任第2条执行负责赔偿。2018年7月3日，勤劳外婆公司向磐石盛业公司支付7-9月份服务费27000元；2018年10月9日，勤劳外婆公司向磐石盛业公司支付10-12月份服务费15000元；2019年1月7日，勤劳外婆公司向磐石盛业公司支付1-3月份服务费15000元。勤劳外婆公司与磐石盛业公司邮件往来记录显示，2019年1月18日，磐石盛业公司向勤劳外婆公司发送邮件：“根据协议第二条第三款、第四条第一款约定，贵司应于2018年10月3日前支付我司2018年10月-2018年12月的基础服务费合计27000元整，贵司只支付了我司15000元，欠我司基础服务费12000元，根据协议第四条第四款约定每逾期一日支付报酬总额千分之三的滞纳金。根据协议第二条第三款、第四条第一款约定，贵司应于2019年1月3日前支付我司2019年1月-2019年3月的基础服务费合计27000元，贵司只支付了我司15000元，欠我司基础服务费12000元，根据协议第四条第四款约定每逾期一日，支付报酬总额千分之三的滞纳金。”2019年1月24日，勤劳外婆公司邮件回复磐石盛业公司：“1.按合同约定京东自营店季度应支付乙方27000元（7-10月）自合同执行以来未能满足甲方需求，进京东自营店及TC仓工作；2.从第二季度2018年10月至12月由乙方提出按每月5000元合计季度费用15000元支付。乙方经理李雪说免去中间人张艳红经理的每月2000元计6个月（2018年7-12月）合计12000元；3.半年已过从2019年1月至三月份我公司给乙方打款15000元，也是先前于李雪经理沟通后支付的，对于你说的催款不符合甲乙双方合同约定，京东自营店付费范围，半年只让企业在平台上展示店铺，远未达到甲方的入住京东平台需求。本着合作共赢的原则，甲方提议需要双方在补充合同，就费用问题再约定，但需要与绩效挂钩或甲方作为供货方，乙方自行在京东平台上销售，甲方给予约定产品资质和供货。”2019年1月25日，磐石盛业公司邮件回复勤劳外婆公司，针对勤劳外婆公司第一项内容，磐石盛业公司称：“合同中未签约注明必须进京东自营及TC，我司已为贵司开设POP店铺（勤劳外婆官方旗舰店）并且正式上线运营，从七月份开始着手运营。”针对勤劳外婆公司第二项内容，磐石盛业公司称：“从第二季度2018年10月12月由于中间人张艳红提出不要每月2000元佣金，并且要求退回7-10月份每月2000元佣金合计6000元，故每月佣金应为7000元按季支付。”针对勤劳外婆公司第三项内容，磐石盛业公司称：“2019年1月至3月份是贵司提出支付我司15000元，但我司李雪经理未同意，只是贵司单方的意思。因贵司长期处于产品审批状态，每月合适产品上架并且作为线上销售，没有那么快见到成效，不可能今天上架明天就看到销售，需要一个积累的过程，并且协议中并未明确写明甲方入驻京东的需求，我司也是极力按正常运营的方式进行运营，我司希望按合同正常履行。”2019年2月25日，勤劳外婆公司通过邮件向磐石盛业公司发送《关店通知》，载明：“因各种因素导致我公司运营一直未能达到理想目标。经我司研究决定，停止继续运营京东平台‘勤劳外婆官方旗舰店’请运营方‘北京磐石盛业国际企业管理有限公司’协助配合在京东平台关闭此店铺。”磐石盛业公司收到该邮件后回复：“今收到贵司王朝慧经理发来的关店申请，烦请确认是否有异议，如有异议请于2019年2月25日回复本邮件，如超过2019年2月25日我司未收到贵司本邮箱的确认邮件，我司视为贵司确认同意关店。我司将于2019年2月26日正式协助贵司关闭京东平台‘勤劳外婆官方旗舰店’，请知悉。”磐石盛业公司称，由于已向京东平台交纳使用费，期限至2019年3月31日，故4月1日起京东平台由于未缴纳平台使用费自动关闭“勤劳外婆官方旗舰店”，在此之前店铺无法关闭，磐石盛业公司未进行销售活动，仅就店铺进行日常维护及售后咨询工作。2018年7月25日，勤劳外婆公司向网银在线（北京）科技有限公司客户备付金账户转账58000元，双方当事人认可其中50000元为京东平台保证金，待店铺关闭后可通过京东平台返还，剩余8000元为京东平台使用费。双方当事人认可磐石盛业公司从京东平台转走保证金49950元及店铺账户剩余款项14279元。磐石盛业公司称，双方未就50000元保证金进行约定，故不同意返还50000元，另外店铺账户款项64229元为双方协议约定的报酬，本应由其公司所有，故亦不同意返还。勤劳外婆公司提交京东线上销售明细，显示京东销售回款为100944.72元，其中刷单销售额74221.53元，加上产品本身成本及仓储、运输等环节，线上销售一直处于亏损状态，故依据合同约定无法支付磐石盛业公司报酬。磐石盛业公司对数据真实性认可，但认为无法体现刷单销售额为74221.53元，其对销售回款100944.72认可，对勤劳外婆提出的成本数额未提出异议。本院认为，就磐石盛业主张的服务费一节，当事人双方在《全国平台销售合作协议》中明确约定由勤劳外婆公司每月支付磐石盛业公司服务费9000元。就该数额问题，磐石盛业公司在往来邮件中明确认可：“从第二季度2018年10月12月由于中间人张艳红提出不要每月2000元佣金，并且要求退回7-10月份每月2000元佣金合计6000元，故每月佣金应为7000元按季支付。”故由此显示双方已就服务费每月7000元重新达成了一致意见。2018年第三季度，勤劳外婆公司已按每月9000元支付了服务费，2018年第四季度，勤劳外婆公司支付15000元，即为按照每月7000元计算并扣除第三季度多交纳的6000元。2019年第一季度，勤劳外婆公司仍应按照每月7000元标准向磐石盛业公司支付服务费。2019年1月7日，勤劳外婆公司向磐石盛业公司支付服务费15000元。2019年2月25日，勤劳外婆公司向磐石盛业公司提出关店申请，同日，磐石盛业公司表示同意关闭店铺，至此，双方就解除合同已达成合意。磐石盛业公司未提交相关证据证明2019年2月26日之后运营京东旗舰店的相关证据，且其认可接到关店通知后仅做了相关维护工作，并未继续进行销售，故磐石盛业公司主张勤劳外婆拖欠服务费的诉讼请求，本院不予支持。就磐石盛业公司主张的违约金一节，由于依据双方的微信聊天记录、邮件往来记录能够显示，双方对于解除合同已达成了合意，并非因勤劳外婆公司单方面违约而导致合同解除。此外，双方在协议中并未明确约定提前解除合同应支付违约金的情形，且磐石盛业公司未就解除合同带来的损失进行举证，故本院对其主张违约金的诉讼请求不予支持。就勤劳外婆公司主张的返还保证金一节，双方当事人均认可勤劳外婆公司向京东备付金账户转入保证金50000元，店铺关闭后，该款项可以自由取回，由于该款项支出方为勤劳外婆公司，故勤劳外婆公司有权收回该款项。其请求磐石盛业公司返还保证金的诉讼请求，本院予以支持。就勤劳外婆公司主张的返还店铺款项一节，由于双方当事人提交的微信聊天记录、京东线上销售明细等证据能够显示销售额中有较大部分为刷单完成，该费用全部由勤劳外婆公司支出，且根据勤劳外婆提供的数据，双方合作过程中一直处于亏损状态。磐石盛业公司在微信聊天记录中亦未对亏损状态进行反驳，而是主张网销需要一个投入的过程，需要过一段时间才能看出成效。故本院认为依据协议，双方约定的报酬并未实际发生，故磐石盛业公司称店铺款项14279元为报酬的意见不予采信，磐石盛业公司应将该款项返还勤劳外婆公司。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第九十三条、第九十七条、第三百九十九条、第四百零五条、第四百一十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：一、确认北京磐石盛业国际企业管理有限公司与北京勤劳外婆餐饮管理有限公司签订的《全国平台销售合作协议》于2019年2月26日解除；二、本判决生效之日起十日内，北京磐石盛业国际企业管理有限公司返还北京勤劳外婆餐饮管理有限公司保证金及其他款项64229元；三、驳回北京磐石盛业国际企业管理有限公司的全部诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2543元，由北京磐石盛业国际企业管理有限公司负担（其中1840元已履行，703元于本判决生效之日起十日内履行）。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于北京市第一中级人民法院。审 判 员 谭舒戈二〇二〇年一月二十日法官助理 蔡文效书 记 员 王雅楠