安徽省岳西县人民法院 民 事 判 决 书 (2019)皖0828民初3062号 原告：汪全梅，女，1943年9月24日出生，汉族，农民,住安徽省安庆市岳西县。 委托诉讼代理人：储东方（系汪全梅的女婿），男，1970年7月5日出生，汉族，住岳西县。 委托诉讼代理人：吴润琴，安徽中辉律师事务所律师。 被告：刘彪，男，1989年3月7日出生，汉族，个体户,住安徽省岳西县。 被告：朱理赞，男，1976年11月28日出生，汉族，住安徽省岳西县。 被告：太平财产保险有限公司岳西支公司，住所地安庆市岳西县天堂镇木冲村车湾组响肠路。统一社会信用代码91340828095679991U（1-1）。 负责人：储晓晖，该公司经理。 委托诉讼代理人：蒋燕翔,系该公司员工。 委托诉讼代理人：丁涛,系该公司员工。 原告汪全梅与被告朱理赞、刘彪、太平财产保险有限公司岳西支公司（以下简称太平财险岳西公司）机动车交通事故责任纠纷一案,本院于2019年11月5日立案后（2019年11月16日至12月30日为非医保用药鉴定期间）,依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告汪全梅及委托诉讼代理人吴润琴、储东方，被告刘彪、被告太平财险岳西公司的委托诉讼代理人蒋燕翔、丁涛到庭参加诉讼，被告朱理赞经本院合法传唤无正当理由未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 汪全梅向本院提出诉讼请求：1、判令被告赔偿原告交通事故损失人民币544984.56元【含：医疗费350596.21元（其中含太平财险垫付310000元，刘彪垫付13000元、后续治疗费20000元），住院伙食补助费4700元（94天×50元／天），营养费7500元（150天×50元／天），护理费41480元［（94天×2人）＋（150天-94天）×1人×170元］，误工费37316.4元（330天×113.08元／天），交通费8000元，残疾赔偿金39551.9元（5年×34393元／年×23%），精神抚慰金30000元，鉴定费3590元，食宿费19250元，护理用品费3000元】，2、被告承担本案的诉讼费用。事实与理由：2018年9月14日，朱理赞驾驶皖Ｈ×××××号厢式货车沿道青路由河口往青天方向行驶，当车行驶至路段）处时，刮撞行人汪全梅，造成汪全梅严重受伤及车辆受损的交通事故，事故经岳西县交警大队认定，朱理赞负事故全部责任。汪全梅住院94天，治疗终结后，现造成终身伤残。对汪全梅的损失被告仅支付部分医疗费用，现起诉。 朱理赞未予答辩。 刘彪辩称：对事故发生及责任的认定无异议；肇事车辆实际所有人是我,朱理赞系我雇请的员工,其肇事行为系履行职务中的行为，由我负责。肇事车辆在太平财险岳西公司购买了交强险和商业三者险不计免赔100万元，原告的合法损失应由太平财险岳西公司赔偿;但外购药我不负担，白蛋白费用应当由保险公司承担，我和朱理赞不承担赔偿责任。我为原告垫付了1.3万元的费用,要求在本案中一并处理。 太平财险岳西公司辩称：对事故的发生及责任认定无异议；朱理赞驾驶的车辆在我公司投保了交强险和商业三者险属实，在提供有效的驾驶证和行驶证后,我公司在保险限额内赔偿。在事故发生后我公司为原告垫付了31万元,请求在本案中一并处理,应在赔偿款予以扣除。原告的损失：医药费应以医院的正规发票为准，外购药不予认可，根据保险条款的规定,非医保用药不属于我公司的赔偿范围,我公司已申请非医保用药鉴定,根据鉴定意见为28466.16元；原告的年龄已达到了76周岁,且系五保户,误工费不应支持；后续治疗费应等实际发生后再行主张；住院伙食补助标准按30元每天计算，天数以鉴定的为准；护理时长以鉴定的为准，应扣除ICU住院的天数，且只要一个人护理，标准按居民服务业计算；交通费认可500元；残疾赔偿金请法院依法认定，原告的伤残等级是一个九级伤残，两个十级伤残，不是三个十级伤残；精神抚慰金以1万元为宜；食宿费因是原告家属看望所产生的，不是原告因复查或治疗产生的费用，不属于法律赔偿范围；护理用品均非正规的发票，无交款单位，无法核实与交通事故的关联性，不认可。我公司不承担本案的诉讼费用和鉴定费用。 对双方没有争议的证据，本院予以确认。对有争议的证据，本院认定如下：原告证据3，被告质证认为，出院记录真实性无异议,市立医院的处方应当盖处方章,而不是疾病诊断证明专用章;医院正规的发票真实性没有异议，但应提供住院费用清单予以核实,所有医疗费中非医保的部分已申请非医保费用鉴定；对其中药店购药发票,没有相关的医嘱证明,即使支持也应一起鉴定非医保的部分。对此，本院认为，医院的医药费发票三性予以确认，在药房购药的有发票及医院处方佐证的，予以确认，非正规发票的不予确认，非医保用药应否扣除应结合太平财险岳西公司提交的证据进行确认。原告证据4，被告质证认为，安庆市立医院的证明上盖是疾病诊断证明专用章,不是科室章,证明中有涂改的痕迹，护理费应为正规发票,而不是收据,且原告自伤后至2018年10月19日一直在ＩＣＵ治疗,护理、饮食均由医护人员进行，此期间的护理、伙补、营养不应重复计算。对此，本院认为，医院的护理证明结合原告证人证言，真实性应予以确认，其他护理费依法认定。原告证据5，被告质证认为，鉴定意见书三性无异议，后续治疗费因含康复理疗定期检查，但自鉴定至今没有发生，故应以实际发生为准，鉴定费不属于保险公司的赔偿范围。对此，本院认为，被告未提交反驳证据，后续治疗费应一并处理为宜，该证据的证明力予以确认。原告证据6，被告质证认为，青天村委会的证明真实性由法院依法核定，但原告已年满76周岁，系五保户，误工费不应支持。对此，本院认为，原告否认其系五保户（为特困户），被告对其抗辩无相应证据佐证，故证明的真实性、合法性、关联性予以确认。原告证据7，被告质证认为交通费发票为定额发票，与交通事故无关联性，乘坐人系王业云的票据与事故无关联，均不认可。对此，本院认为，原告的交通费票据（王业云系原告女儿）结合其相应治疗材料，真实性应予以确认，具体金额根据其治疗、复查情况酌情确认。原告证据8，被告质证认为，护理用品均非正规发票，且看不出交款单位，无法核实与交通事故的关联性，均不认可。对此，本院认为，结合原告提交的护理用品票据，被告反驳的意见予以采纳，该证据不予确认。原告证据9，被告质证认为，餐饮费票据均不是正规发票，且原告已主张住院伙食补助，故餐饮费不应再重复主张。对此，本院认为，原告提交的票据不规范，但原告在外地检查治疗，食宿费必然发生，不能住院时的合理部分依法应予以赔偿，具体金额本院依据原告提交的票据及原告治疗情况酌情确定。原告证人证言（证明2018年9月30日至2018年12月17日的两人护理、工资每人170元／天）。被告质证认为，证人王某与原告系亲属关系，其证言不应采信，证人彭某不是本案的知情人，其所作的证言不予采信，且两个证人回答关键问题时模湖不清，我公司在原告住院期间多次去探望均未看见两个护理人员在护理，原告在9月30日到12月17日是住老人病内科，病因是老年脑改变、颅内多发腔隙塞引起的双下肢静脉血栓，该期间的护理与交通事故没有关联，即使支持，也应按护理人员在护理前的工资来计算。对此，本院认为，王某虽系汪全梅亲属，证言效力相对较低，彭某虽不是护工本人但其证言为亲身感知的事实，结合安庆市立医院的证明及汪全梅在市立医院住院情况，证言真实性应予以确认。太平财险岳西公司提交的证据：投保单、投保人申明、保险条款，证明非医保用药属于免赔范围，保险人已尽明确说明义务。原告质证认为，投保单仅投保人盖章，无经办人及法定代表人签名，没有尽到提示说明义务；刘彪质证认为，真实性无异议，但不认可证明目的。对此，本院认为，原告及刘彪对证明目的不认可，不影响该证据真实性、合法性、关联性的确认，证明力结合具体内容应予以确认。 经审理查明：2018年9月14日10时许，朱理赞驾驶皖Ｈ×××××号厢式货车沿道青路由河口往青天方向行驶，当车行驶至路段）处时，刮撞行人汪全梅，造成汪全梅严重受伤及车辆受损的交通事故，事故经岳西县交警大队认定，朱理赞负事故全部责任，汪全梅无责任。汪全梅受伤后，当日经岳西县中医院抢救后即至安庆市立医院住院治疗，开始在ＩＣＵ治疗，9月26日转入骨科治疗，10月16日经检查发现老年脑改变、颅内多发小腔隙梗塞、下腔静脉內滤网置入术后改变等病情，于2018年10月19日转入老年病内科治疗，于2018年12月17日出院，出院诊断为：左侧肱骨干骨折，胸7椎体骨折，胸椎多发棘突骨折，左前臂开放性损伤，两侧多发肋骨骨折伴肺挫伤，血胸、颅脑损伤、头皮挫裂伤，多处皮肤如组织损伤，××，呼吸衰竭，急性心肌梗死，心律失常，下肢静脉血栓形成，下肢静脉滤器置入术后，出院医嘱为：适当卧床休息三个月，加强营养，骨科、胸外科门诊随访等。2019年3月8日、3月13日汪全梅至安庆市立医院复查，汪全梅医药费合计330563.08元（其中住院费为315095.55元，药房外购药8920.1元，外购药均有安庆市立医院处方单，其余为门诊医药费）。对该医药费，太平财险岳西公司垫付310000元，刘彪垫付13000元。 汪全梅住院期间自2018年9月30日至12月7日一直有两人陪护【其中安庆市立医院（老年病内科）证明在该科自2018年10月19日至12月17日一直有两人陪护，陪护人王某及焦爱萍的丈夫彭某出庭证明护理费为每人每天170元、护理一天一夜（王某认可护理前其在工厂上班月工资2700-2800元）】。汪全梅住院期间，亲属探望及陪护人员有用餐（提交的部分餐饮收据为599元）。 汪全梅的伤残等级及三期，经其申请，经本院委托，安徽正宇司法鉴定所于2019年6月26日以皖正宇司鉴【2019】法临鉴字第461号司法鉴定意见书鉴定为：1、被鉴定人汪全梅因道路交通事故受伤致T7椎体压缩性骨折伴棘突骨折，已行手术，属Ⅸ（九）级伤残。2、被鉴定人汪全梅因道路交通事故受伤致左侧第3-9肋骨折、右侧第6肋骨折，其中左侧第3-9肋骨折内固定术后改变，未见明显畸形征象，属Ⅹ（十）级伤残。3、被鉴定人汪全梅因道路交通事故受伤致左肱骨上段骨折，已行手术治疗，现遗有左肩关节活动功能丧失程度达25%以上（未达50%），属Ⅹ（十）级伤残。4、被鉴定人汪全梅因本次外伤后，综合分析建议休息期270日，护理期120日，营养期120日，后期拆除内固定手术期间建议给予休息期60日，护理期30日，营养期30日。5、被鉴定人汪全梅因本次外伤需康复理疗、定期检查以及左肱骨、肋骨内固定拆除治疗，综合分析建议后续治疗费用为人民币20000元。对该鉴定，汪全梅认为有遗漏，并于2019年7月22日至安徽省第二人民医院肌电图/诱发电位检查，2019年11月14日安徽正宇司法鉴定所出具补充鉴定意见一份，认为被鉴定人左肱骨干上段粉碎性骨折，骨折线未波击关节面，经对其临床检查时，认定其左肩关节功能丧失程度达25%以上（未达50%），属Ⅹ（十）级伤残。鉴定费3590元，由汪全梅支付。 皖Ｈ×××××号厢式货车（该车事故时所有人为岳西县新月冷冻食品销售有限公司，刘彪为该公司合伙人）在太平财险岳西公司投保了交强险和商业三者险不计免赔100万元，在投保时，投保人岳西县新月冷冻食品销售有限公司明确申明“收到保险条款及《机动车综合商业保险免责事项说明书》，保险人已明确说明免除保险责任条款的内容及法律后果等”。在保险条款责任免除第二十六条约定：下列人身伤亡、财产损失和费用，保险人不负责赔偿：…超出《道路交通事故受伤人员临床诊疗指南》和国家基本医疗报销同类医疗费用标准的费用部分；…。诉讼中，太平财险岳西公司申请对汪全梅医疗费用中不属于基本医疗保险范围内医疗费用金额进行鉴定，经本院委托，安徽正宇司法鉴定所鉴定，汪全梅的非医保用药金额为28466.16元。 汪全梅所在村证明其事故前能从事摘茶、种庄稼等劳动，生活能够自给自足。朱理赞为刘彪雇请的驾驶员，事故发生在履行职务活动中。 本院认为，公民的健康权受法律保护。侵权致人身体受到伤害的，侵权人依法应承担相应赔偿责任。朱理赞驾驶机动车致汪全梅受伤，对汪全梅因受伤造成的相应损失，应依法予以赔偿，但因其为刘彪从事雇佣活动中肇事，因此其应负的相应责任依法由刘彪承担。因朱理赞驾驶的车辆投保有交强险及商业三者险，故太平财险岳西公司在保险限额内依据法律规定及合同约定承担相应赔偿责任。 根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》的规定，汪全梅因此交通事故所致损失核定为：医疗费根据发票确认为330563.08元（其中非医保用药按鉴定意见28466.16元确认），后续治疗费根据鉴定意见按20000元确认；误工费，虽汪全梅年龄较高，但因其所在村证明其尚在从事农业生产并能自给自足，故本院酌情按2018年安徽农村居民人均消费性支出12748元／年即34.9元／天（12748÷365天）支持，根据鉴定意见误工期按330天计算，即此项为11517元（330天＊34.9元／天）；太平财险岳西公司主张汪全梅为五保户不应支持误工费因无证据证明，不予采纳。住院伙食补助费根据住院天数为3760元（94天×40元／天），营养费根据鉴定的营养期确认为6000元（150天×40元）。护理费，虽汪全梅自2018年9月26日自ＩＣＵ转入骨科病房，两证人出庭仅证明自2018年9月30日至2018年12月17日为两人护理、每人每天170元，故此期间按实际支出确认，其余期间按1人护理，标准按123.48元／天计算，根据鉴定的护理期，即护理费为35627.03元［（79天×2人）×170元／天＋（150-79）×123.48元］；太平财险岳西公司抗辩汪全梅没有二人护理及后期住院与事故无关联性均无反驳证据，不予采纳；其认为应按护理人员王某护理前的工资标准计算，因护理工作性质、时间不同，收入高于在工厂的工资属于正常情形，因此应按实际支付的护理费计算。交通费根据汪全梅在外地住院时间、复查及鉴定情况，酌情支持3200元。残疾赔偿金，其中对于赔偿系数，因补充的鉴定意见的十级伤残也为左肩功能障碍，即为鉴定意见书中的第3点，系针对汪全梅认为伤残有遗漏的补充说明，不是新补充鉴定的其他伤残，故汪全梅的伤残应按一处九级伤残、二处十级伤残计算；对于残疾赔偿金标准汪全梅按城镇居民标准计算符合相关规定，予以支持；汪全梅在鉴定时尚未满76周岁，即此项确认为37832.3元（5年×34393元／年×22%）。精神抚慰金根据其伤残等级、在事故中无过错等因素，按18000元支持。食宿费根据汪全梅及陪护人员在外地不能住院期间的治疗、复查等情况酌情支持1000元；护理用品费不予支持；以上合计467499.41元。 对上述损失中的医药费，因肇事车辆在投保时投保人声明中确认其有已收到保险条款并声明“保险人已明确说明免除保险人责任条款的内容及法律后果”，故本院认为，太平财险岳西公司已就非医保用药等免责事项向投保人尽到了明确说明义务，故太平财险岳西公司主张在商业险范围内不承担非医保用药的抗辩意见，本院予以采纳；但因《机动车交通事故责任强制保险条款》责任免除的规定中并未约定非医保用药费用免赔，故所鉴定的非医保用药应在交强险医疗费中优先赔偿，超出交强险医疗费用责任限额的部分，根据商业险保险合同的约定及法律规定，应由侵权人负责赔偿；据此，对汪全梅药费中的非医保用药，由太平财险岳西公司在交强险中医疗费用责任限额优先支付10000元，超出交强险医疗费用责任限额的非医保费用18466.16元由刘彪负责赔偿。 鉴定费系诉讼辅助费用，其与诉讼费的承担，均由本院依法决定。 综上，对汪全梅因事故造成的损失，根据车辆的投保情况及因朱理赞在事故中负全部责任，除超出交强险医疗费用责任限额的非医保用药外，其余依法均应由太平财险岳西公司赔偿。太平财险岳西公司垫付的费用，应予以返还；刘彪垫付的费用，可在赔偿款中抵扣。案经调解不成，依据《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第二十二条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《中华人民共和国保险法》第六十五条第一款，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国保险法〉若干问题的解释》第十一条，国务院《机动车交通事故责任强制保险条例》第二十一条第一款、第二十三条第一款，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十二条、第一百四十四条之规定，判决如下： 一、原告汪全梅因交通事故造成的损失合计467499.41元，由被告太平财产保险有限公司岳西支公司赔偿449033.23元（在交强险内赔偿120000元，在商业险内赔偿329033.25元），由被告刘彪赔偿18466.16元，此款均于本判决生效后十五内支付【此款汇至：户名：岳西县人民法院执行款（案款）专户，开户行：中国银行岳西县支行，帐号：62×××42】； 因被告太平财产保险有限公司岳西支公已支付310000元，被告刘彪已支付13000元，故太平财产保险有限公司岳西支公实际应向原告汪全梅支付赔偿款139033.23元，被告刘彪应实际支付赔偿款5466.16元； 二、驳回原告汪全梅其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期限履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费减半收取4625元，由原告汪全梅承担625元，被告刘彪承担2800元，被告太平财产保险有限公司岳西支公司承担1200元；鉴定费3590元，由被告刘彪承担1590元，由被告太平财产保险有限公司岳西支公司承担2000元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于安徽省安庆市中级人民法院。 审 判 员 储爱武 二〇二〇年一月十五日 代书记员 杨丽华