安徽省无为市人民法院 民 事 判 决 书 （2019）皖0225民初5527号 原告：肖尚文，男，1963年4月27日出生，汉族，住安徽省无为市。 委托诉讼代理人：芮卫东，上海金茂凯德（芜湖）律师事务所律师。 被告：李国庆，男，1978年2月12日出生，汉族，住安徽省无为市。 被告：北京瑞成伟业装饰工程有限公司，住所地北京市房山区卓秀北街10号院2号楼9层921，统一社会信用代码911101117940885252。 法定代表人：李国庆，该公司董事长。 上述二位被告的共同委托诉讼代理人：乐志飞，安徽有为律师事务所律师。 原告肖尚文与被告李国庆、北京瑞成伟业装饰工程有限公司（以下简称瑞成公司）合伙协议纠纷一案，本院于2019年10月10日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告肖尚文及其委托诉讼代理人芮卫东、被告李国庆、瑞成公司的共同委托诉讼代理人乐志飞到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 肖尚文向本院提出诉讼请求：1.请求判令两被告共同支付原告合伙利润及补偿款共计7369972.4元，并自2018年2月16日起至款清之日止按年利率24%标准支付逾期违约金（其中2000000元自2017年7月1日起至2018年2月15日止按年利率24%标准支付逾期违约金）；2.本案诉讼费用由被告承担。事实和理由：2013年4月8日，原告与被告签订《合伙投资经营工程施工项目协议书》（以下简称《合伙协议书》），约定双方合伙承包内蒙古集宁神宇国际住宅工程项目及相关配套工程，被告投资1800万元，占60%股份，原告投资1200万元，占40%股份，双方同步分期投资。协议签订后，双方遂开始合伙投资该施工项目，在完成该项目主体工程施工后，原、被告经平等协商，就原告退出合伙工程及合伙清算事宜达成一致，并于2017年1月20日签订《合作备忘录》。双方约定后期工程由被告全面接手施工，现场施工所有财产及设施归被告所有，由被告全权处理，合伙项目部正式解散；被告承诺在2017年6月30日前补偿500万元进行分配，届时被告须支付原告200万元补偿款；被告认可原工程的现有质量，不得以任何理由对原工程进行索赔；被告承担原合伙工程的结算工作，托底结算金额为1.1亿元，结算工作在2018年元20日前完成，并确保在2018年春节前完成利润分红，如被告未能按照约定支付原告利润分红和补偿款，承担每日千分之一的违约金。《合作备忘录》签订后，双方合伙关系正式解散，原告全面退出合伙项目，该合伙项目由被告单独继续施工。但被告并没有在备忘录约定的时间内支付原告200万元补偿款，甚至到了2018年元月20日被告也一直没有向原告通报工程结算事宜，更没有在2018年春节前向原告支付合伙分红利润。后原告多次与被告协商解决合伙清算后利润分配及补偿款事宜，但被告迟迟不予处理。原告认为，被告的行为已构成根本违约，应当承担逾期付款的违约责任，原告为维护自身合法权益，故起诉至人民法院，请求支持前述诉讼请求。 李国庆和瑞成公司共同辩称，1.原告对其主张的合伙利润及补偿款，没有事实和法律依据。首先，原告提交的《合伙协议书》及《合作备忘录》是附条件合同，即双方必须完成共同投资及经营的条件成就时，案涉合同才生效，但原告没有能就上述事实完成举证责任，应承担举证不能的后果；其次，原告提交的上述合同主体不明，内容不清，无法达到原告的证明目的。2.原告提交的案涉合同既使有证据证明合法有效，且其已履行合同义务，但原告没有对案涉工程款的结算进行举证，具体数额应当进行司法鉴定。3.本案原告主张的请求实际属于合伙内部的管理性事务，不属于人民法院审理民事案件范围。综上，请求驳回原告的全部诉讼请求。 本院经审理认定事实如下：瑞成公司是依法设立的自然人独资企业，李国庆是该公司唯一股东，并担任法定代表人。2013年4月8日，瑞成公司作为甲方投资人，肖尚文作为乙方投资人，双方签订《合伙协议书》一份，约定共同承包内蒙古集宁市神宇国际住宅工程项目及相关配套工程的施工；双方共同出资、共同管理、利益共享、风险共担，瑞成公司和肖尚文分别按60%和40%进行投资占股，并同步分期投资；合伙对外由瑞成公司负责与总包单位进行合同签订及业务接洽等工作；协议还约定了双方间的其他权利义务等内容。李国庆和肖尚文在上述协议书上签字，瑞成公司在该协议书骑缝处加盖了公司公章。上述协议签订后，双方成立了合伙工程项目部，开始投资经营案涉建设工程施工，并聘请了专人从事合伙财务管理，其中李国庆介绍薛伟任合伙现金会计，肖尚文介绍秦某任合伙主办会计。至2015年，双方合伙承包施工的建设工程的主体工程施工完毕，但此后合伙工程的后续施工工程因故停工，双方合伙经营活动遂暂停。2017年1月20日，李国庆和肖尚文分别作为甲方和乙方，签订了《合作备忘录》一份，双方确认合伙承包的工程项目的主体工程完成（注：该备忘录中称“原工程”），并就该合伙工程项目的后期工程由李国庆全面接手达成一致，同时约定：“1、甲方于2017.6.30日补偿原工程500万元，作为甲乙方的工程利润。（即：甲方届时必须支付乙方200万元）。2、合作项目部把原有项目部的现有的财产及设施交由甲方全权处理，合作项目部正式解散。3、甲方认可原工程的现有质量，不得以任何理由对原工程进行索赔。4、甲方承担原工程的结算工作：ａ、甲方对原（工程）的结算金额进行托底，托底的结算额为1.1亿元。ｂ、结算工作在2018年元月20日前完成，并且确保甲乙双方在2018年春节前进行分红利润。ｃ、结算的款项必须承担相应的各类税费及总包服务费。5、如果甲方未能按时支付以上款项给乙方，甲方承担每天1‰的违约金。”上述《合作备忘录》签订后，肖尚文正式退出合伙工程项目的经营；当时合伙完成的主体工程部分尚未与总包单位进行最终结算。2017年7月，秦某根据李国庆、肖尚文的指示对双方合伙期间的账务进行了结算，并根据结算结果于同年7月8日制作了“利润分配表”一份，该利润分配表显示：双方合伙总收入为110793914.8元，其中工程结算收入为108843163.7元（该款项中有11759645.1元在结算时尚未到账）；合伙总支出费用为97844858.76元；肖尚文出资款为17800000元，李国庆（瑞成公司）出资款为11381998.69元；扣除上述当时尚未到账的11759645.1元后，经对双方合伙账务的结算，肖尚文尚需支付李国庆（瑞成公司）272384.51元。上述利润分配表有秦某的签字，但肖尚文和李国庆均没有在该表上签字。审理中，秦某出庭作证证实，其于2013年经肖尚文介绍到双方合伙承包的在内蒙古的建筑工地从事合伙双方的主办会计工作，2015年，该项目部停工后，其从该项目部撤走回到北京，并将双方合伙期间的账务凭证等账务资料交到李国庆的公司，不再管理双方的合伙账务，后来李国庆安排其到青岛，在李国庆自己的其他项目中工作；2017年，肖尚文和李国庆提出要对双方的合伙账务进行结算，其根据他们的安排对双方合伙期间的账务进行了结算，并都是根据双方确认的合伙账务凭证进行的该结算，其根据结算结果制作了利润分配表，并分别送交了肖尚文和李国庆，此后其没有再涉及到双方的合伙事务了，该利润分配表至今仍保存在其Ｕ盘中。案涉《合作备忘录》约定期限届满后，李国庆并没有按照约定履行相应义务，肖尚文经多次向李国庆催告无果后，遂诉至本院，致讼。审理中，肖尚文提交上述利润分配表作为其主张合伙利润的依据，但李国庆和瑞成公司对该利润分配表不予认可。经本院释明后，双方均同意对合伙账务进行司法审计，本院遂通知双方限期提交合伙账务资料以供审计，但肖尚文主张账务资料均在瑞成公司，自己无法提供审计所需的账务资料；而李国庆和瑞成公司则称在自己处没有查找到合伙账务资料，故此本院无法组织双方进行账务审计。本案审理中，为查明相关案件事实，本院通知肖尚文和李国庆本人到庭接受询问，但李国庆无正当理由没有到庭接受询问。 上述事实，有当事人陈述、原告提交的《合伙协议》、《合作备忘录》、利润分配表、证人秦某的当庭证言等证据在卷佐证，本院予以确认。 本院认为，在案《合伙协议》明确载明甲方投资人为瑞成公司，乙方投资人为肖尚文，且有瑞成公司法定代表人李国庆在该协议上签字，并由瑞成公司在协议文本骑缝处加盖公章，该协议当事人是瑞成公司和肖尚文的事实清楚，双方当事人的意思表示真实，协议内容不违反法律强制性规定，应认定肖尚文和瑞成公司之间就案涉工程施工形成合伙合同关系，且合法有效。合伙经营过程中，李国庆和肖尚文所签订的《合作备忘录》实际是双方就肖尚文退出合伙经营，合伙事务由瑞成公司独立承受，以及进行合伙结算而达成的协议，该协议是双方当事人的真实意思表示，且不违反法律强制性规定，应认定合法有效，对双方当事人具有法律约束力。《合作备忘录》虽由李国庆以个人名义签订，但基于前述理由，瑞成公司是案涉合伙合同的相对人，李国庆作为瑞成公司法定代表人，其签订上述《合作备忘录》的行为，应视为履行职务行为。依法成立的合同对当事人具有法律约束力，合同当事人应当全面履行自己的义务。肖尚文是在双方合伙事务尚未终结时退伙，瑞成公司明确表示合伙事务后续工作由其独立承担，为此，双方在案涉《合作备忘录》中约定，瑞成公司于2017年6月30日补偿肖尚文200万元，但瑞成公司至今尚未支付该款项，构成违约，肖尚文向瑞成公司主张该200万元的诉讼请求，符合法律规定，本院予以支持。瑞成公司和李国庆关于该200万元补偿款是指瑞成公司实际承建后续工程才予支付，但该后续工程至今没有开工建设，故现尚不具备支付条件的辩解主张，因没有事实依据，且审理中瑞成公司也没有举证证明其已实际与总包单位解除了承包合同的事实，故该辩解主张本院不予采纳。 关于肖尚文主张支付合伙利润问题。本院认为，肖尚文退伙并签订《合作备忘录》时，合伙体与总包方虽没有就已完成的主体工程进行最终结算，但合伙双方明确约定由瑞成公司承担该结算义务，并约定了结算时间，现双方约定期限届满，瑞成公司并未提交相应完成对外结算的依据，构成违约；因瑞成公司承诺了该结算金额下限为1.1亿元，故约定期限届满后，瑞成公司是否实际完成对外的工程价款结算，均不影响肖尚文依据双方约定，在进行合伙内部结算时，对合伙期间的工程价款主张按1.1亿数额进行计算。秦某是合伙双方的财务管理人员，并非肖尚文个人的财务管理人员，其工作虽由肖尚文介绍，但并没有证据证明双方间有重大利害关系，且根据秦某陈述，其在结束合伙工程项目部工作后也有单独受雇于李国庆的事实，因此秦某作为本案合伙双方的财务管理人员，其当庭证言应予采信。根据秦某证言及其制作的利润分配表，证实合伙账务资料在瑞成公司，其根据经李国庆和肖尚文确认过的合伙账务资料，对双方合伙期间的利润分配进行过结算，并制作了在案利润分配表，且当时已将该表交付合伙双方。审理中，瑞成公司和李国庆以未经其签字确认为由，对该利润分配表的内容不予认可，但经肖尚文申请，且经瑞成公司和李国庆共同委托代理人的同意，本院决定对合伙账务进行司法审计，并通知双方提交合伙账务资料后，在现有证据能够证明瑞成公司和李国庆持有双方合伙账务资料情况下，瑞成公司和李国庆却以无法查找到合伙账务资料为由，拒不提供相关的账务资料，导致审计实际不能进行，故瑞成公司和李国庆依法应承担相应不利后果。据此，本院依法对肖尚文举证的利润分配表的证明效力予以确认，对肖尚文请求按该利润分配表载明内容进行合伙利润结算的主张，本院予以采纳。根据秦某制作的利润分配表所载内容，2017年7月8日，合伙双方结算结果为肖尚文尚需支付瑞成公司272384.51元，但上述结算结果中，未计入肖尚文对当时尚未到账的三笔款项共计11759645.1元应结算分配的利润额即4703858.04元（11759645.1元×40%）；此外，上述结算中对合伙双方工程价款收入是按108843163.7元计算，根据李国庆（瑞成公司）在双方《合作备忘录》中承诺的1.1亿工程价款结算下限，两者差额为1156836.3元（110000000元-108843163.7元），该差额部分肖尚文应结算分配的利润额为462734.52元（1156836.3元×40%），据此经对双方合伙账务结算，本院确认肖尚文实际应分配的合伙利润额为4894208.05元（4703858.04元＋462734.52元－272384.51元）。本案中，肖尚文和瑞成公司法定代表人李国庆签订的《合作备忘录》，实质是双方在合伙经营过程中，合伙工程建设事务尚未全部终结情况下，经协商一致后所达成的退伙结算协议，约定肖尚文退出合伙经营，合伙事务由瑞成公司单独承受完成，并实际约定合伙事务的结算等对外的权利义务均归于瑞成公司，肖尚文不再享有相应的权利，且给予了瑞成公司相应的对外工程价款结算及合伙结算时间，有鉴于此，双方关于瑞成公司确保于2018年春节前进行利润分配的约定，应当理解为瑞成公司在上述期限届满时即负有完成双方合伙结算，并根据结算结果支付肖尚文应得合伙利润的义务。但瑞成公司在上述期限届满后至今未能履行向肖尚文支付合伙期间应得利润义务，构成违约，依法应承担相应的违约责任，肖尚文主张支付上述应得利润款4894208.41元的诉讼请求，符合法律规定，本院予以支持。审理中，瑞成公司和李国庆辩解称，因合伙已完成工程的工程价款尚有部分至今没有到账，故对该部分工程价款结算的合伙利润，尚不能由其承担对肖尚文的支付义务。被告的该辩解主张没有事实依据，且与双方约定精神相悖，本院不予采纳。 综上所述，本院认为，合同当事人行使权利、履行义务应当遵循诚实信用原则，秉持诚实，恪守承诺。瑞成公司没有按照合同约定期限给付肖尚文补偿款200万元及合伙结算利润分配款4894208.05元，构成违约，依法应承担继续履行的违约责任。双方在合同中对上述款项约定了逾期付款违约金，肖尚文主张自约定款项逾期之日起至实际清偿之日止计算支付逾期付款违约金的诉讼请求，符合法律和合同约定，本院予以支持；但双方约定逾期付款违约金的计算标准为日1‰，该约定的计算标准过高，肖尚文诉讼主张按年利率24%的标准计付逾期付款违约金，符合法律规定，且审理中被告并没有提出原告诉请主张的计算违约金标准过分高于其实际损失，并请求予以调整的抗辩，本院综合本案合同的履行情况、履约过程中被告违约具有过错以及原告的预期利益等综合因素，对原告上述诉讼主张予以采纳。瑞成公司系自然人独资企业，在其以自身财产不足以清偿案涉债务时，李国庆作为该公司出资人，依法应当对瑞成公司所负案涉债务承担无限清偿责任。 依照《中华人民共和国民法总则》第一百零四条、第一百一十八条、第一百一十九条、第一百七十六条、第一百七十九条、《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第一百一十四条规定，判决如下： 一、被告北京瑞成伟业装饰工程有限公司于本判决生效之日起十日内给付原告肖尚文补偿款2000000元、合伙结算利润分配款4894208.05元，合计6894208.05元，并支付逾期付款违约金（其中以2000000元为基数，自2017年7月1日起至实际清偿之日止，按年利率24%标准计算逾期付款违约金；以4894208.05元为基数，自2018年2月16日起至实际清偿之日止，按年利率24%标准计算逾期付款违约金）； 二、被告北京瑞成伟业装饰工程有限公司的财产不足以清偿上述债务的，由被告李国庆承担无限清偿责任； 三、驳回原告肖尚文的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费85569元，减半收取计42785元，由北京瑞成伟业装饰工程有限公司、李国庆共同负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提供副本，上诉于芜湖市中级人民法院。 审判员 汪 涛 二〇二〇年一月二十日 （代公章） 书记员 丁梦萍