河南省虞城县人民法院刑 事 判 决 书（2019）豫1425刑初793号公诉机关河南省虞城县人民检察院。被告人徐建立，曾用名徐立，男，1976年6月16日出生，汉族，小学文化，农民，住河南省虞城县。因犯拒不执行判决罪，于2017年12月27日被本院判处有期徒刑九个月，缓刑一年（期间羁押39日）。因涉嫌犯拒不执行判决罪，于2019年6月4日被虞城县公安局刑事拘留，因涉嫌犯寻衅滋事罪，于2019年6月18日被逮捕。辩护人王银湘、李淼（实习），河南京港律师事务所律师。河南省虞城县人民检察院以虞检一部刑诉（2019）343号起诉书指控被告人徐建立犯寻衅滋事罪，于2019年10月29日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。虞城县人民检察院指派检察员丁尚慈出庭支持公诉、被告人徐建立及其辩护人王银湘到庭参加诉讼。现已审理终结。河南省虞城县人民检察院指控，2017年7月14日,虞城县张集镇曹楼村民赵某2通过虞城县人民法院司法拍卖，购买了被告人徐建立位于虞城县稍岗镇南庄村徐建立的四间门面（一至三层），竞拍价格为人民币721000元。2017年12月27日，徐建立因拒不搬出该房屋，被虞城县人民法院判处有期徒刑九个月，缓刑一年。2018年2月，赵某2办理了房产过户手续。后被告人徐建立无事生非，强行将四间门面出租收取租金人民币25000元。针对以上指控，公诉机关向本院提交了被告人的供述和辩解、书证、证人证言、被害人陈述等证据，认为徐建立无事生非，强拿硬要他人财物，情节严重，其行为已构成寻衅滋事罪。徐建立在缓刑考验期间犯新罪，应撤销缓刑，数罪并罚。建议在有期徒刑二年至三年六个月间处刑。故提起公诉，请求依法判处。被告人徐建立对公诉机关的指控有异议,辩解其只是收取的范平平的地租，其行为不构成犯罪。辩护人的辩护意见是，被告人徐建立缓刑考验期已满，不应撤销缓刑，其只是收取自家的地租，没有犯罪的故意，也没有造成严重的后果，不构成寻衅滋事罪，徐建立认错态度较好，取得了被害人的谅解，请求在有期徒刑八个月以下量刑。经审理查明，2017年7月14日,虞城县张集镇曹楼村民赵某2通过本院司法拍卖，购买了被告人徐建立位于虞城县稍岗镇南庄村的四间门面（一至三层），竞买价格为人民币721000元。2017年12月27日，徐建立因拒不搬出该房屋，被本院以拒不执行判决罪判处有期徒刑九个月，缓刑一年，缓刑考验期间为2018年1月9日至2019年1月8日。2018年2月，赵某2办理了房产过户手续。2018年5月份，徐建立将上述其中两间门面房租给殷缘，至2019年4月9日，殷缘以折抵借款利息的方式，支付徐建立租金人民币11000元；2018年10月份，徐建立将另外两间门面房租给范平平，收取范平平租金人民币14000元。另查明，在本案审理过程中，赵某2将上述房屋以人民币450000元的价格卖给刘胜利（系徐建立妻兄），赵某2自愿放弃徐建立收取的租金人民币25000元，并对徐建立予以谅解。上述事实有以下证据证实：1.书证：（1）户籍证明，证实徐建立的身份、住址等基本信息。（2）前科证明及刑事判决书，证实徐建立因犯拒不执行判决罪于2017年12月27日被本院判决有期徒刑九个月，缓刑一年。（3）抓获经过，证实徐建立到案经过。（4）房屋勘丈平面示意图，证实对稍岗乡南庄村的土地进行丈量。（5）房屋所有权证，证实徐建立是房屋所有人。（6）土地证明，证实徐建立位于稍岗乡南庄村的一处建设用地，四邻清晰，使用权无争议。（7）函，证实赵某2以721000元拍卖购买位于稍岗乡南庄村1000022809号一处房产，房款已结清。（8）虞城县房产不动产证，证实虞城县稍岗乡南庄村的一处房屋不动产所有权系赵某2所有。（9）执行裁定书，证实位于虞城县稍岗乡南庄的1000022809号一套门面（1-3层）的房产所有权及相应的其他权利归买受人赵某2所有。（10）情况说明，证实徐建立的家人和该房屋占有人迁出房屋，并交于竞买人赵某2。（11）谅解书，证实被执行人徐建立现已迁出拍卖房屋，2017年11月20日赵某2对徐建立表示谅解。（12）协助执行通知书，证明徐建立所有的位于虞城县稍岗乡南庄的1000022809号一套门面（1-3层）的房产过户给买受人赵某2。（13）执行通知书，证实虞城县司法局对徐建立进行考察。缓刑考验期间2018年1月9日至2019年1月8日。（14）房屋买卖合同，证明徐建立与殷缘于2013年5月13日签订买卖合同，并约定转让商铺，房屋金额为人民币27万元。（15）微信交易记录，证实范平平通过微信共转账给徐建立人民币14000元。2.证人证言：（1）赵振东证，我和赵某1是朋友关系。2019年3月5日，我和张政、赵凯、郝某去稍岗乡南庄村赵某2买的门面那，我们到地方后南面两间卖手机的说徐建立的门面房已经卖给他了，徐建立是20多万元钱卖给他的，北面两间干化妆品的说是徐建立租给他的，是1.4万元的租金租给他的，南面干手机的给徐建立打电话让徐建立过来了，徐建立来到后说这个门面的地皮是他的，说法院拍卖的是房子不是地皮，还说房子不能有一块石头剩下，让我们把房子挪走，还说买的房子坐落在他地皮上，还得交给他地租，我们就走了。（2）证人赵某1、郝某、田某的证言与赵振东证言内容基本一致。（3）程盼盼证，我现在在稍岗镇林庄村干美荣养生店。我干生意的门面是我们租的，当时是我的合伙人范平平给一个叫徐立的人谈的，年租金是14000元，租金交给徐立了。我和范平平是在2018年10月份的时候，开始在林庄干生意的，当时我们租了两间门面，我们先交了一年的房租。（6）范平平证，我是2018年10月份租的徐建立的门面房干的化妆品和美容。门面房位于虞城县稍岗镇五金大道路西四间三层北面的两间，我租的是一层，南面的两间被徐建立租给卖手机的了。年租金14000元。（7）殷缘证，我是从2009年开始租徐建立的门面，我用南面两间两层，口头约定租金9000元，用到2013年时我和徐建立约定借给他10万元钱，利息当租金，用到2017年时，徐建立的门面被虞城县人民法院查封了，我就搬走了，到2018年5月份左右，我继续用门面房。徐建立门面2017年7月份被虞城县人民法院司法拍卖，买主去收房子，因为徐建立欠我的钱，徐建立就给我说让我先用着，别搬走，我就没有搬走，买主去手机店几次，徐建立都让我说是我买了，我就给买主说徐建立卖给我了。我租徐建立房子就写了一个借给徐建立十万元钱，利息抵每年租金的条子。房屋买卖合同是假的，当时徐建立找到我让我和他签了一个房屋买卖合同，实际上房子并没有卖给我，他的目的是别把房子执行走，是2015年签订的，徐建立要求合同签订时间写2013年。从2018年5月份到2019年4月9日共付给徐建立11000元的租金，以徐建立借我10万元的利息抵的。（8）徐文彦证，徐建立2017年12月底从看守所出来后给我说过谁要来要房子，就说房子所占用的地是我自己的，要房子得拿租金，不能让别人把房子拿走。让我找人搭建铁皮房子，我就找人把铁皮搭建起来了。搭房子徐建立买了一部分料，我以前搭棚也剩了一些料，蔡红军给出的工。我不认识范平平，没给她见过面，我没有租给范平平门面，我也没有收过她的租金。徐建立建门面时我就把地给他了。（9）蔡红军证，证实其岳父徐文彦让其在位于五金大道路西的门面前的搭建钢结构的事实。3、被害人赵某2陈述了其通过网络拍卖方式以721000元买了位于虞城县稍岗镇南庄村一幢商业房地产，房产过户后，被徐建立强行出租收取租金的事实经过。被告人徐建立未向法庭提交证据。辩护人向法庭提交以下证据：1、虞城县司法局稍岗司法所证明一份，拟证实被告人徐建立的缓刑考验期已满，不应撤销缓刑；2、房屋买卖合同、收条、谅解书，拟证实涉案房产已妥善处理，赵某2自愿放弃徐建立收取的租金并对徐建立予以谅解。经庭审质证，辩护人提交的证据1达不到其证明目的，其他证据来源合法，内容客观真实，本院予以确认。本院认为，被告人徐建立无事生非，强拿硬要他人财物，情节严重，其行为已构成寻衅滋事罪。公诉机关指控罪名成立。徐建立提出的只收取范平平的地租，其行为不构成犯罪的辩解及其辩护人提出不构成寻衅滋事罪的辩护意见，经查，涉案房屋土地使用权原归徐建立，徐建立于2009年在该土地上自建商业用房，赵某2于2018年2月已合法取得了该房屋的所有权，徐建立强行将该房屋出租并收取租金，其行为符合寻衅滋事的构成要件，上述辩护意见不予采纳；辩护人提出的不应当撤销缓刑的辩护意见，经查，徐建立在2018年5月份、2018年10月份将房屋分别租给殷缘、范平平并收取租金，其缓刑考验期间为2018年1月9日至2019年1月8日，系在缓刑考验期内犯新罪。我国刑法第七十七条第一款规定：“被宣告缓刑的犯罪分子，在缓刑考验期内犯新罪或者发现判决宣告以前还有其他罪没有判决的，应当撤销缓刑，对新犯的罪或者新发现的罪作出判决，把前罪和后罪所判处的刑罚，依照本法第六十九条的规定，决定执行的刑罚”。徐建立所犯新罪的发现时间不能成为撤销缓刑的阻却因素，依法应当撤销缓刑，予以并罚。辩护人该辩护意见不予采纳。鉴于徐建立已取得赵某2的谅解，可酌情从轻处罚。辩护人基于该情节提出对徐建立从轻处罚的辩护意见予以采纳，其他辩护意见不予采纳，公诉机关提出量刑建议适当，予以采纳。结合本案被告人的具体犯罪情节及社会危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第二百九十三条第一款第三项、第七十七条第一款、第六十九条之规定，判决如下：撤销本院（2017）豫1425刑初1151号刑事判决对被告人徐建立宣告的缓刑，原判有期徒刑九个月；被告人徐建立犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑二年。决定执行有期徒刑二年六个月。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的39日折抵刑期39日。即自2019年6月4日起至2021年10月25日止。）如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向河南省商丘市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本四份。审 判 长  傅玉杰人民陪审员  王 静人民陪审员  许先阁二〇二〇年一月二十一日书 记 员  杨亚静