连云港市连云区人民法院民 事 判 决 书（2019）苏0703民初2470号原告：夏岩，男，1981年12月6日生，汉族，无固定职业，住连云港市连云区。委托诉讼代理人：乔航，江苏田湾（连云）律师事务所律师。被告：中铁十五局集团第四工程有限公司，住所地河南省郑州市二七区新圃东街117号。法定代表人：周**，总经理。委托诉讼代理人：胡保山，男，1983年11月8日生，汉族，系该公司法务，住河南省桐柏县。原告夏岩诉被告中铁十五局集团第四工程有限公司（以下简称中铁十五局）买卖合同纠纷一案，本院于2019年10月22日立案受理，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告及其委托诉讼代理人和被告委托诉讼代理人到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告夏岩向本院提出如下诉讼请求：1、被告立即给付渣土处理款48万元及从2019年5月10日至实际给付之日按同期银行贷款利率计算的资金占用利息；2、被告承担本案的诉讼费用。事实与理由如下：2015年1月，被告因承包位于连云区工程，成立工程项目部。该项目部在工程施工期间与原告达成洞内渣土处理协议。2016年10月工程结束，因前期对隧道内渣土的价格处理偏高，故双方在2019年5月初就该事宜达成协议，同意将多收的款项退还原告，并约定协议签订后十五日内将48万元退至原告账户，但协议签订后，原告多次要求提供账户信息给被告，但被告均置之不理。被告中铁十五局辩称：1.原告要求支付资金占用利息无事实及理由，2.我项目部是没有权利与夏岩签订2019年5月份的协议书，因为当时项目部已经撤场，项目部授权已经过期，原告要求我们给付渣土款48万元不应当支付。即使按照当时协议书，原告应当将被告抵押给原告的一台日立120挖掘机在协议签订3日内归还被告，但是原告并没有归还，原告违约在先，我们要先履行抗辩权。即使按照签订的协议，也是原告先返还120挖掘机之后，我们15日内再支付，但在协议签订后原告并没有履行，因此我们也不应当履行。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：被告中铁十五局2013年开始承建连云港带式输送机隧道工程，该公司因该项目设立了中铁十五局集团第四工程有限公司连云港带式输送机隧道工程项目部（以下简称项目部），并指派赵绪海为该项目部经理。被告将其在施工过程中产生的洞渣出售给原告以及其他案外人。2015年12月9日，本院判决原告犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑一年十一个月（刑期自2014年11月7日至2016年10月6日）。原告服刑期间，由其妻子代其履行与被告之间的洞渣买卖事宜，被告以每车600元的价格将渣土出售给原告之妻。原告出狱后与赵绪海协商，在2019年5月份签订了《协议书》1份，该协议书约定“项目部（甲方）、原告（乙方），甲乙双方就连云港带式输送机隧道工程有关事项达成以下协议：一、甲方因前期隧道洞渣价格偏高处理给乙方:洞渣计2400车，每车多收200元共计48万元，由甲方退还给乙方。二、乙方抵押甲方一台日立120挖掘机，协议签订之日3日内归还甲方指定的连云区范围内地方。三、协议签订之后甲乙双方必须严格遵照执行，不得以任何理由相互追究经济上、民事上的责任。四、付款方式:此协议签订之日十五日内甲方将肆拾捌万元整支付给乙方指定账户，乙方应出具收条。五、此协议一式两份，甲乙双方签字生效”的内容，赵绪海在该协议上签名并加盖项目部印章。协议签订后，原告未将协议约定的抵押挖掘机给付项目部，项目部也未将协议约定的48万元款项给付原告，原告因而诉至本院。本院还查明，原告及其妻子交付的洞渣款，有的是项目部开具的收据，有的是被告开具的收据。被告主张其2016年1月28日开具收据，能够证明此时项目部已经撤销。庭审中，原告主张其没有按协议约定交还抵押挖掘机的原因是因为被告单位没有人接收该挖掘机，其愿意立即将挖掘机交给被告。法庭询问被告“如果原告将挖掘机交还给你们，你们是否同意将协议书约定的48万元给付原告”？被告回答：“可以，我们既然达成协议，我们肯定要遵守”。原告要求立刻归还挖掘机，被告委托诉讼代理人表示其作为代理人无法接收，要回单位问谁来接收，但至今未向本院和原告反馈。上述事实有原告向本院提供的《协议书》、劳务合同书、刑事判决书、收据以及庭审笔录等在案予以证实，原、被告均无异议，本院依法予以确认。庭审中，被告认可其向其他人出售洞渣价格为400元每车，出售给被告是600元每车；原告主张之前被告与其商谈也是400元每车，因为其坐牢，其妻子接手后，被告就按每车600元与其妻子结算。被告还辩解被告出狱后，认为其600元每车购买吃亏，故去项目部阻挠项目部撤场，被告才同意签订协议，其已经至被告公司所在地公安机关报案，但公安机关认为不符合涉黑立案的标准。原告否认其有阻挠项目部撤场等违法行为，本院要求被告向本院提供其报案的相关证据，被告至本院判决未向本院提供。本院认为，本案争议的焦点问题有三个，第一、原告提供的《协议书》是否是原告与项目部的真实意思表示；第二、协议书约定的项目部的民事责任是否应当由被告承担；第三、原告要求被告给付其自2019年5月10日起至实际给付之日止资金占用利息的事实和法律依据。关于本案争议的第一个焦点问题，首先，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条规定了“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在判决前，当事人未能提供证据或者提供的证据不足以证明其主张的事实，由负有举证证明责任的当事人承担不利的法律后果”，被告认可原告提供的项目部与原告签订的《协议书》真实性，故其应当对自己提出的“因原告阻挠退场而被迫签订协议”的辩解主张承担举证证明责任，但其至今未向本院举证，故其应当承担对己不利的法律后果；其次，被告自己在庭审中亦认可其到公安机关报案时，公安机关认为不构成“涉黑”而不予立案；再次，被告自己在庭审中认可项目部卖给其他人的洞渣是400元每车，而卖给原告是600元每车，故现被告每车退200元给原告，也没有显失公平。综上，本院认定该协议书是原告与项目部的真实意思表示。关于本案争议的第二个焦点问题，本院认为，首先，被告认可项目部系其设立，赵绪海系其指派的项目部经理，若如被告辩解“签订协议时项目部授权已过期”，那被告应当收回项目部印章；其次，从原告提供的收据可以看出，被告也收取了原告的洞渣款；再次，庭审中法庭询问被告“如果原告将挖掘机交还给你们，你们是否同意将协议书约定的48万元给付原告”？被告回答：“可以，我们既然达成协议，我们肯定要遵守”，根据其回答，可以看出被告应当是知晓并同意赵绪海与原告签订涉案协议的。综上，涉案协议书约定的项目部民事责任应当由被告承担。原告提供的《协议书》约定“原告在协议签订之日起3日内向被告归还抵押的挖掘机，被告在协议签订之日15日内向原告退还48万元的货款”，证明双方约定原告先返还挖掘机，被告后付款，且在庭审中，原告愿意返还挖掘机，被告亦同意收到原告挖掘机后付款，故本院判决被告向原告返还48万元的同时原告将抵押的挖掘机返还给被告。关于本案争议的第三个焦点问题，因为原告没有按照协议书约定时间向被告返还挖掘机，其对自己主张的因被告原因无法返还在庭审中未向本院提供证据加以证明，故本院对其要求被告给付自2019年5月10日起至实际给付之日止资金占用利息的诉求不予支持。综上，依照《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、第一百三十条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决如下：原告夏岩于本判决发生法律效力之日起十日内将被告中铁十五局集团第四工程有限公司抵押在其处的日立120挖掘机交还给被告，被告同时向原告退还货款48万元。案件受理费8500元由原告夏岩承担4250元、被告中铁十五局集团第四工程有限公司承担4250元（因原告已全部预交，被告将应由其承担部分于退还上述货款时一并给付原告）。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省连云港市中级人民法院。同时向连云港市中级人民法院预交上诉案件受理费8500元，并将交款凭证一并交于本院。江苏省连云港市中级人民法院开户行：连云港市农行苍梧支行营业部，帐号：10×××94。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十四条、第二百三十九条规定，本判决生效后，权利人可向本院或者与本院同级的被执行财产所在地法院申请强制执行，申请强制执行期限为二年。审判员 苏 静二〇二〇年一月二十日书记员 谭正婕法律条文及上诉须知附录一、法律条文㈠《中华人民共和国合同法》第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。第一百三十条买卖合同是出卖人转移标的物的所有权于买受人，买受人支付价款的合同。㈡《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。㈢《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。二、上诉须知根据有关法律、法规、司法解释的规定，现将有关上诉事项告知如下：当事人享有《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十四条、国务院《诉讼费用交纳办法》第二十二条、第四十八条规定的上诉及相关权利、义务。上诉人上诉时未交纳上诉费的，应自递交上诉状之日起七日内交纳上诉案件受理费，同时将缴款凭证提交本院。逾期未交纳或者未将交纳凭证提交本院，亦未提出司法救助申请或者申请司法救助未获批准的，本院将依照最高人民法院《关于的通知》第二条的规定，报江苏省连云港市中级人民法院裁定按自动撤回上诉处理。本上诉须知与《催交上诉费通知》具有同等法律效力