上海市浦东新区人民法院民 事 判 决 书（2019）沪0115民初59010号原告：穆士慧，男，1942年9月24日出生，汉族，住上海市浦东新区。委托诉讼代理人：孙薇，上海大邦律师事务所律师。委托诉讼代理人：陆王涛，上海大邦律师事务所律师。被告：黄佳俊，男，1994年5月25日出生，汉族，住上海市浦东新区。被告：中国平安财产保险股份有限公司上海分公司，住所地上海市静安区。负责人：陈雪松，总经理。委托诉讼代理人：张芳芳，上海正地律师事务所律师。委托诉讼代理人：车敏义，上海正地律师事务所律师。原告穆士慧诉被告黄佳俊、中国平安财产保险股份有限公司上海分公司(以下至判决主文之前简称平安公司)机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2019年7月3日立案受理后，依法适用简易程序，于2019年8月15日公开开庭进行了审理。审理中，被告平安公司申请对原告因本起事故造成的伤残等级及三期进行重新鉴定，并申请对此次手术治疗与本次事故之间的因果关系(参与度)进行鉴定，本院依法准许。后本院于2020年1月3日公开开庭进行了审理。原告穆士慧的委托诉讼代理人孙薇、陆王涛，被告黄佳俊、被告平安公司的委托诉讼代理人张芳芳均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告穆士慧向本院提出诉讼请求：依法判令被告赔偿原告各项损失：医疗费人民币98,306.56元(已扣除伙食费116元,增加20+25元)、护理费8,220元[3,740元+40元/天*(150-38)天]、营养费6,000元(40元/天×150天)、住院伙食补助费690元(20元/天×34.5天)、鉴定费1,950元、残疾赔偿金40,820.40元(68,034元/年×5年×12%)、辅助器具费1,826.12元、交通费705.70元、精神损害抚慰金6,000元、律师费8,000元，以上损失由被告平安公司在交强险范围内先行理赔，精神损害抚慰金优先在交强险内赔偿，超出部分由被告平安公司在商业三者险范围内承担60%的责任，超出部分或者不属于保险理赔范围的由被告黄佳俊承担60%赔偿责任。事实和理由：2018年7月24日16时25分，被告黄佳俊驾驶牌照号为沪ANXXXX小型轿车行驶至上海市浦东新区东书房路进板泉路南约80米时，与骑行自行车的穆士慧相撞，造成原告受伤、车辆损坏的道路交通事故。上海市公安局浦东分局交通警察支队调查出具道路交通事故认定书，认定原告与被告黄佳俊承担同等责任。沪ANXXXX的车辆在被告平安公司处投保了交强险和商业三者险，事发时尚在保险期限内。原、被告就赔偿事宜未达成一致意见，故原告提起诉讼，要求判如所请。审理中，原告对被告平安公司垫付的1万元无异议，同意在本案中一并处理，另对被告黄佳俊车辆维修费7,800元同意在本案中一并处理。被告黄佳俊辩称，对事故经过、责任认定均无异议，对重新鉴定结论无异议。肇事车辆的投保情况如被告平安公司所述。各项费用：律师费依法判决，另本被告有车辆维修为7,800元，要求在本案中一并处理。本被告没有为原告垫付费用。被告平安公司辩称，对事故经过、责任认定无异议。鉴定结论有异议，申请对原告因本起事故造成的伤残等级及三期进行重新鉴定，并申请对此次手术治疗与本次事故之间的因果关系(参与度)进行鉴定，对重新鉴定结论无异议。肇事车辆在本被告投保由交强险和商业险100万元，含不计免赔，愿意在保险责任内承担合理范围内的保险义务。各项费用：医疗费，对金额无异议，但要求扣除治疗口腔费用，即2018年9月27日的1,400元、2018年9月20日的3,000元、10元共计4,410元；另胸部腹带130元、护创液586元，这些属于外购药，没有医嘱，故不认可。另对于医疗费的关联性，重新鉴定结论陈述为外伤为主要作用，故医疗费应扣除其自身原因基础疾病的费用，本被告只同意赔偿医疗费总额的50%。住院伙食补助费690元无异议；护理费认可40元/天的标准；营养费认可30元/天；鉴定费同意赔偿并按责承担；残疾赔偿金，对适用城镇标准有异议，年限5年无异议；辅助器具费无医嘱，不认可；交通费认可300元；律师费不是保险理赔范围。另本被告为原告垫付1万元，要求本案一并处理；被告黄佳俊的车辆修理费，本被告已经根据责任比例理赔。本院经审理认定事实如下：2018年7月24日16时25分，被告黄佳俊驾驶牌照号为沪ANXXXX小型轿车行驶至上海市浦东新区东书房路进板泉路南约80米时，与骑行自行车的穆士慧相撞，造成原告受伤、车辆损坏的道路交通事故。上海市公安局浦东分局交通警察支队调查出具道路交通事故认定书，认定原告与被告黄佳俊承担同等责任。事发后，原告即被送往医院住院治疗，期间住院共计38天，共花费医疗费98,306.56元(已扣除伙食费116元)。2019年2月22日，上海市浦东新区浦南医院司法鉴定所出具司法鉴定意见书，结论为：穆士慧因故致颈7椎体骨折、C6椎体滑脱，颈部脊髓损伤，右侧第2-5、7肋及左侧第4、5肋骨骨折，肺挫伤，胸5椎体横突骨折，闭合性颅脑损伤轻型，眶骨骨折，双尺神经，左胫神经、双腓浅神经损害，经内固定手术及对症支持治疗，目前遗留颈部活动部分受限、双侧胸壁广泛压痛，评定为XXX伤残。2、其损伤后的营养期150日、护理期150日(包括后续治疗)。注：被鉴定人根据医嘱取除内固定，赔偿时应考虑其费用。原告为此支出鉴定费1,950元。审理中，经被告平安公司申请，本院委托司法鉴定科学研究院对原告损伤后的伤残等级，休息、护理、营养期及此次手术治疗与本次交通事故之间的因果关系(参与度)进行重新鉴定。2019年12月5日，司法鉴定科学研究院出具司法鉴定意见书，结论为：1、被鉴定人穆士慧本次行颈椎手术治疗系在自身颈椎病变的基础上遭遇本次交通伤所致，外伤为主要作用。2、被鉴定人穆士慧颌面部、颈椎、胸部等处交通伤，其本次损伤在自身颈椎病变的基础上致颈椎损伤并行手术治疗，构成人体损伤XXX伤残，外伤为主要作用；其本次损伤致9根肋骨骨折并后遗1处畸形愈合，构成人体损伤XXX伤残。伤后治疗休息180日，护理150日，营养150日。被告平安公司为此支出鉴定费8,100元。本案肇事车辆即牌号为沪ANXXXX车辆在被告平安公司投保机动车交通事故责任强制保险(死亡伤残赔偿限额110,000元、医疗费用赔偿限额10,000元、财产损失赔偿限额2,000元)和商业第三者责任保险(赔偿限额1,000,000元)，已投保不计免赔率险。本案事故发生在保险期间内。审理中，原、被告对原告发生的下列损失达成一致意见：住院伙食补助费690元。对于当事人双方没有争议的事实，本院予以确认。本院认为，机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车交通事故责任强制保险责任限额范围内予以赔偿。同时投保机动车交通事故责任强制保险和第三者责任商业保险的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，应当先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。本案肇事车辆在被告平安公司处投保交强险及商业险，商业险限额为100万元，并投保不计免赔险，事故发生在保险期间内。本案交通事故经交警部门认定，认定原告与被告黄佳俊承担同等责任。关于伤残等级。重新鉴定结论对原告的伤残等级未作变动，只是对休息、误工、营养期限进行调整，故本院认定原告的伤残等级应为XXX伤残。而重新鉴定机构在对原告因交通事故造成损伤的实际情况、个体恢复情况进行检查的基础上作出的三期更能客观准确地反映原告伤后康复及伤势后遗症的情况，故本院认定原告治疗休息180日，护理150日，营养150日。关于赔偿范围，被告平安公司认为，原告当时受伤颈椎未见明显骨折，故申请对本案中原告治疗颈部伤情产生的医疗费与本起交通事故的关联度和参与度进行鉴定。根据鉴定结论显示，原告颈7椎体左侧横突及关节突骨质断裂，骨块分离、粉碎等，具有引起经椎体失稳、序列失常的损伤基础。伤后穆士慧早期即出现“双上肢感觉麻木、四肢肌力减退”等颈髓神经根受压的症状及体征，临床遂予以行颈椎手术治疗，可缓解颈髓神经根受压情况、加强颈椎稳定性等。其本次手术治疗与交通伤存在时间上的连续性，以及解剖位置上的相关性。此外，穆士慧颈椎CT亦提示其颈部存在自身颈椎病理改变(骨质增生、黄韧带增厚等)，故综合分析认为，穆士慧本次行颈椎手术治疗系在自身颈椎病变的基础上遭遇本次交通伤所致，外伤为主要作用。本院认为，侵权责任法规定，赔偿责任由侵权人按各自的过错承担。而原告之原有病理属个人体质状况，非侵权责任法意义上的过错，故不应因该体质状况对交通事故导致的伤残或死亡存在一定影响而负相应责任，也不能因此减轻侵权人应承担的赔偿责任。因此，对于原告主张的各项损失应由被告平安公司在机动车交通事故责任强制保险范围及限额内先行赔付；其余损失由被告平安公司在机动车第三者责任强制保险范围内承担60%赔偿责任，未列入商业险保险范围内的损失，应由被告黄佳俊承担60%赔偿责任。本案中，对于原、被告认可一致的住院伙食补助费690元，本院依法予以确认。对于当事人争议的其他损害赔偿项目及数额，本院根据其主张、相关的事实及法律规定作如下确定：1、医疗费。原、被告对发生金额为98,306.56元，并无异议，本院予以确认。被告平安公司主张扣除非医保部分的费用，但未提供依据，故本院对此不予采纳。被告平安公司另抗辩称应扣除口腔费用2018年9月27日的1,400元、2018年9月20日的3,000元、10元共计4,410元和胸部腹带130元、护创液586元等外购药，因均无医嘱，故不认可。本院经审查，原告未提交相关病历，亦未证明上述治疗费用和护创液费用的发生与本起事故的关联性和必要性，应予扣除。而胸部腹带应属于残疾辅助器具费，故本院依法予以调整。综上，本院依法确认原告的医疗费损失为93,180.56元，残疾辅助器具费(胸部腹带)130元。2、护理费。考虑住院期间实际护工支出，结合司法鉴定报告确定的期限150日，本院酌情认定护理费为8,220元。3、营养费。根据原告的受伤情况及司法鉴定报告确定的150日营养期，本院酌情认定营养费为6,000元。4、残疾赔偿金。据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。结合原告系城镇居民及其伤残等级情况、年龄，本院依法认定其残疾赔偿金为40,820.40元。5、精神损害抚慰金。由于本起交通事故造成了原告XXX伤残，客观上给原告带来了精神上的痛苦，原告主张精神损害抚慰金为6,000元，于法不悖，本院予以准许。6、残疾辅助器具费。原告主张拐杖138.42元、助听器1,650元、热水瓶37.70元等费用。对于拐杖，综合考虑原告受伤部位、伤情严重程度等因素，本院对原告主张138.42元酌情予以支持。助听器应属物损费用，鉴于被告平安公司明确不要求定损，本院经询价后依法酌定为700元。热水瓶应属于日用品费用，但不属于保险理赔范围。7、交通费。应根据受害人及其必要的陪护人员因就医治疗实际发生的费用计算，根据原告的就诊记录，本院酌情认定交通费300元。8、鉴定费。该项费用系原告主张权利救济支出的必要费用，且有票据为凭，故本院依法予以支持。鉴于重新鉴定结论并未改变第一次鉴定结论，且重新鉴定系平安公司提出，原告并无过错，本院依法支持鉴定费、重新鉴定费均由被告平安公司在保险范围内负担。9、律师费。系原告为实现权利救济支付的费用，但亦应在合理范围内主张，故本院酌定为6,000元，且应按责分担，该项费用亦不属于保险理赔范围。被告平安公司垫付的1万元，与被告黄佳俊发生的车辆修理费7,800元，系因本案交通事故发生的相关费用，为避免讼累，本院予以一并处理。综上，依照《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条第一款，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条、第十条的规定判决如下：一、被告中国平安财产保险股份有限公司上海分公司应于本判决生效之日起十日内在机动车交通事故强制责任保险理赔范围内赔偿原告穆士慧医疗费1万元、残疾赔偿金40,820.40元、精神损害抚慰金6,000元、护理费8,220元、残疾辅助器具费268.42元、交通费300元、物损700元，合计66,308.82元；二、被告中国平安财产保险股份有限公司上海分公司应于本判决生效之日起十日内在商业第三者责任保险理赔范围内赔偿原告穆士慧医疗费83,180.56元、住院伙食补助费690元、营养费6,000元，鉴定费1,950元、合计91,820.56元的60%，即55,092.34元；三、被告黄佳俊应于本判决生效之日起十日内赔偿原告穆士慧日用品37.70元、律师费6,000元，合计6,037.70元的60%，即3,622.62元；四、原告穆士慧应于本判决生效之日起十日内返还被告中国平安财产保险股份有限公司上海分公司垫付款1万元；五、原告穆士慧应于本判决生效之日起十日内赔偿被告黄佳俊车辆修理费7,800元的40%，即3,120元；负有金钱给付义务的当事人如未按本判决指定的期间履行给付义务,应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定,加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费3,626元，减半收取计1,813元，由被告黄佳俊负担1,436元，由原告穆士慧负担377元。重新鉴定费8,100元，由被告中国平安财产保险股份有限公司上海分公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于上海市第一中级人民法院。审判员  闵纯二〇二〇年一月十七日书记员  周钰附：相关法律条文一、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿。超过责任限额的部分，按照下列方式承担赔偿责任：（一）机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。（二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故的，由机动车一方承担责任；但是，有证据证明非机动车驾驶人、行人违反道路交通安全法律、法规，机动车驾驶人已经采取必要处置措施的，减轻机动车一方的责任。交通事故的损失是由非机动车驾驶人、行人故意造成的，机动车一方不承担责任。二、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称“交强险”）和第三者责任商业保险（以下简称“商业三者险”）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。……三、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。……第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。四、《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条因侵权致人精神损害，但未造成严重后果，受害人请求赔偿精神损害的，一般不予支持，人民法院可以根据情形判令侵权人停止侵害、恢复名誉、消除影响、赔礼道歉。因侵权致人精神损害，造成严重后果的，人民法院除判令侵权人承担停止侵害、恢复名誉、消除影响、赔礼道歉等民事责任外，可以根据受害人一方的请求判令其赔偿相应的精神损害抚慰金。第十条精神损害的赔偿数额根据以下因素确定：（一）侵权人的过错程度，法律另有规定的除外；（二）侵害的手段、场合、行为方式等具体情节；（三）侵权行为所造成的后果；（四）侵权人的获利情况；（五）侵权人承担责任的经济能力；（六）受诉法院所在地平均生活水平。法律、行政法规对残疾赔偿金、死亡赔偿金等有明确规定的，适用法律、行政法规的规定。