河南省清丰县人民法院民 事 判 决 书（2019）豫0922民初4801号原告：高仲义，男，1957年11月23日出生，汉族，住河南省清丰县。委托诉讼代理人：李志广，河南优诚律师事务所律师。被告：河南开宇建筑有限公司。统一社会信用代码：91410500758360923C。住所地：安阳市北关区中华路北中原高新区建筑企业总部。负责人：李慧杰，该公司总经理。委托诉讼代理人：郭永红，河南新林州律师事务所律师。被告：清丰县金鸿置业有限公司。统一社会信用代码：91410922085556453G住所地：清丰县文化路西段。负责人：刘相瑞，该公司总经理。委托诉讼代理人：王应，河南逐鹿律师事务所律师。原告高仲义与被告河南开宇建筑有限公司、清丰县金鸿置业有限公司建设工程施工合同纠纷一案，本院于2019年11月13日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告高仲义的委托诉讼代理人李志广、被告河南开宇建筑有限公司的委托诉讼代理人郭永红、被告清丰县金鸿置业有限公司的委托诉讼代理人王应到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：1、请求判令被告河南开宇建筑有限公司支付原告工程款589786.59元及违约金752089.1元；2、判令被告清丰县金鸿置业有限公司在欠付工程款本息范围内承担支付责任；3、本案诉讼费由被告承担。事实与理由：被告清丰县金鸿置业有限公司与被告河南开宇建筑有限公司签订建设工程施工合同，约定由河南开宇建筑有限公司承包金鸿美景小区七号、八号楼施工工程。之后，被告河南开宇建筑有限公司与原告签订施工承包协议，约定由原告承建该工程，并对具体内容进行了约定。原告按照合同约定进行了施工，工程已竣工合格，但尚欠工程款589786.59元（不含质保金）未付。现诉至法院，请求支持原告的诉讼请求。被告河南开宇建筑有限公司辩称，本公司和原告之间只是借用资质和挂靠关系，不存在建设施工合同关系。原告既然作为实际施工人起诉和清丰县金鸿置业有限公司没有合同关系，必然将导致合同无效，所以违约金不能成立。按照约定清丰县金鸿置业有限公司应该将工程款首先支付给本公司，由本公司在三个工作日内支付给原告，但是在实际履行中，原告直接和清丰县金鸿置业有限公司联系，工程款并没有经过本公司，工程款的支付方式本公司不清楚。工地上发生了人身伤害事故，赔偿款是本公司垫付的。真正的施工人不是原告，而是高令军。所以本公司不应当承担支付工程款的责任。被告清丰县金鸿置业有限公司辩称，原告工程款的结算应当是原告与河南开宇建筑有限公司之间根据合同予以结算，但原告与河南开宇建筑有限公司之间至今没有决算，因此其工程款数额不确定。八号楼的建筑面积合同约定与实际施工面积不符，实际施工面积要小于合同约定面积。清丰县金鸿置业有限公司应付的工程款数额为92318.20元。原告系实际施工人，和清丰县金鸿置业有限公司没有合同关系，必然将导致合同无效，所以违约金不能成立。经审理查明：2014年9月10日，被告清丰县金鸿置业有限公司与被告河南开宇建筑有限公司签订建设工程施工合同，约定由被告河南开宇建筑有限公司建设被告清丰县金鸿置业有限公司开发的金鸿美景小区六、七、八、九号楼。同日，原告与被告河南开宇建筑有限公司签订“建设工程施工合同”及“工程质量保修书”，约定由原告承建被告河南开宇建筑有限公司承包的金鸿美景小区其中的七号楼、八号楼建设工程，约定开工日期为2014年9月20日，竣工日期为2015年6月30日。双方还约定了价格和建筑面积，并约定了工程进度款的支付方式及违约金的计算方法，两份合同的总价款为10709269.20元。之后原告实际进行了施工，双方对工程现已竣工且经验收合格的事实无争议。工程款的支付绝大部分是被告清丰县金鸿置业有限公司直接拨付给了原告，但也有小部分是由被告清丰县金鸿置业有限公司拨付给被告河南开宇建筑有限公司后，被告河南开宇建筑有限公司付给了原告。据原告称，至2019年2月3日，被告已支付原告工程款8940017元，扣除税金和管理费677897元及双方约定的工程造价5%的质保金535463.46元，尚欠工程款589786.59元，原告列表说明了每次付款的时间和数额。对于原告诉请的欠款数额，被告河南开宇建筑有限公司表示不清楚，被告清丰县金鸿置业有限公司表示尚欠七号楼、八号楼工程款92318.20元，但未举证证明付款的事实。经法庭向二被告释明后，被告仍未在规定时间内提供有效的付款记录或账册等证据用于证明已付款项的事实。另外，被告清丰县金鸿置业有限公司对其辩称的实际施工面积小于合同约定面积的事实，也未提供有效证据加以证明。另查明，被告清丰县金鸿置业有限公司代原告付李彦芳门款20000元、付芦国玺窗户款20000元，原告对此无异议。本院认为,被告清丰县金鸿置业有限公司作为发包人将金鸿美景小区六、七、八、九号楼的建设工程交由被告河南开宇建筑有限公司承包后，被告河南开宇建筑有限公司作为承包人又与没有相应资质的原告签订了七、八号楼建设工程施工合同，对于该合同，被告河南开宇建筑有限公司虽辩称在合同尾部无签名和盖章，但在合同的首页及骑缝处均有各自的签名、印章，该合同形式上的不规范抑或瑕疵不影响合同的成立。从性质上讲，被告河南开宇建筑有限公司与原告之间属于非法转包，故被告河南开宇建筑有限公司与原告签订的建设施工合同无效。由于原告实际进行了施工，且双方对工程现已竣工、经验收质量合格的事实无争议，故本院对原告请求被告支付工程款的请求予以支持。被告河南开宇建筑有限公司应根据合同约定的工程价款支付原告工程款，被告清丰县金鸿置业有限公司与原告虽无合同上的直接权利义务关系，但其作为工程发包人，应当在欠付承包人工程款范围内对实际施工人承担连带清偿责任。关于工程款的数额，原告已列表说明了每次付款的时间和数额，被告清丰县金鸿置业有限公司作为发包人，系实际付款人，其有义务提供已付工程款的相关证据而未提供，则本院以原告诉请的收款事实为准。按照原告的诉请，工程总价款为10709269.2元，至2019年2月3日，被告已支付原告工程款8940017元，扣除税金和管理费677897元及双方约定的工程造价5%的质保金535463.46元，实际尚欠工程款应为555891.74元，原告诉请的尚欠工程款589786.59元属计算错误。被告清丰县金鸿置业有限公司代原告支付的门、窗款40000元系双方在庭审中认可的事实，在起诉时原告未扣除，故在判决时应予扣除。被告清丰县金鸿置业有限公司有义务提供已付工程款的相关证据而未提供，应视为其欠付承包人工程款的范围为本院确认的欠付原告工程款数额。关于原告诉请的违约金752089.1元，因其与被告河南开宇建筑有限公司签订的建设工程施工合同为无效合同，故约定的违约金条款当然无效，本院不予支持。依照《中华人民共和国合同法》第四十四条、第六十条、第二百六十九条，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二条、第二十六条，《诉讼费用交纳办法》第二十九条之规定，判决如下：一、被告河南开宇建筑有限公司于本判决生效后十日内支付原告高仲义工程款515891.74元；二、被告清丰县金鸿置业有限公司对上述款项承担连带清偿责任；三、驳回原告高仲义的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费16876元，减半收取计8438元，由原告高仲义负担5194元，被告河南开宇建筑有限公司负担3244元。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于河南省濮阳市中级人民法院。审判员  王瑞启二〇二〇年一月十九日书记员  盖蒙蒙