浙江省苍南县人民法院刑 事 判 决 书（2019）浙0327刑初966号公诉机关浙江省苍南县人民检察院。被告人高峰，男，1964年1月1日出生于浙江省苍南县，汉族，初中文化，原系苍南县废旧物资回收利用公司经理，住苍南县。因本案于2018年10月19日被苍南县人民检察院取保候审。辩护人张安友，浙江豪江律师事务所律师。苍南县人民检察院以苍检公诉刑诉[2019]733号起诉书指控被告人高峰犯贪污罪，于2019年8月27日向本院提起公诉。本院于次日立案，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。苍南县人民检察院指派检察员吴晓晓出庭支持公诉，被告人高峰及其辩护人张安友到庭参加诉讼。现已审理终结。苍南县人民检察院指控：2011年7月份开始，被告人高峰利用担任苍南县废旧物资回收利用公司经理的职务便利，通过自己报销、自己审批的方式，将其所有的浙Ｃ×××××的车辆加油费、维修费、保险费等费用共计人民币90122.16元，放在苍南县废旧物资回收利用公司的财务账中进行报销。2018年6月6日，被告人高峰主动到苍南县监察委员会投案，并于同年7月19日退出赃款。对上述事实，公诉机关当庭提供了同案犯供述、证人证言等证据，并据此认为被告人高峰的行为已触犯《中华人民共和国刑法》第三百八十二条之规定，应当以贪污罪追究其刑事责任。高峰有自首情节，且已退出全部赃款。综上，建议对高峰判处有期徒刑八个月并处罚金。被告人高峰对指控事实、罪名及量刑建议均无异议。其辩护人辩称：1.高峰是企业职工，不属于国家工作人员，不符合贪污的主体，故本案应定为职务侵占罪；2.高峰有自首情节；3.高峰已退出全部赃款。建议对高峰免予刑事处罚。经审理查明：2011年7月份开始，被告人高峰利用担任苍南县废旧物资回收利用公司经理的职务便利，通过自己报销、自己审批的方式，将其所有的车牌号为浙Ｃ×××××轿车的加油费、维修费、保险费放在苍南县废旧物资回收利用公司的财务账中进行报销，共计人民币90122.16元，其中加油费人民币45000元、维修保养费人民币15861元、保险费人民币29261.16元。2018年6月6日，被告人高峰主动到苍南县监察委员会投案，并于同年7月19日退出全部赃款。另查明，被告人高峰于1985年被苍南县供销合作社联合社录用为集体合同工。2006年7月8月，苍南县供销合作社联合社任命高峰为苍南县废旧物资回收利用公司经理；2012年3月31日，苍南县供销社企业总公司任命高峰为苍南县废旧物资回收利用公司经理。苍南县供销社企业总公司、苍南县废旧物资回收利用公司均系集体企业。上述事实，有公诉机关提交并经当庭质证的下列证据予以证实：1.被告人高峰的供述，供认了2011年7月以来，其在担任苍南县物资回收利用公司经理期间，利用职务便利，以自己报销、自己审批的方式，在单位报销加油费、维修费、保险费等费用共计人民币90122.16元并占为己有的事实；2.证人徐某（系苍南县供销合作社联合社主任）的证言，证实2013年开始，苍南县供销社及下属总公司的全体人员都开始领取车改补贴，高峰的补贴为每月人民币500元的事实；3.证人朱某的证言，证实2011年5月至2017年12月，被告人高峰在苍南县废旧物资回收利用公司共报销浙Ｃ×××××轿车的加油费、维修保养费、保险费共计人民币90122.16元的事实；4.证人沈某的证言，证实2013年1月至2014年5月份，高峰在苍南县废旧物资回收利用公司共报销油费、车辆维修费、车辆保险费共计人民币34557.36元的事实；5.苍南县供销社企业总公司文件、任职通知、合同制工人登记表、苍南县供销合作社联合社证明，证实1985年7月25日，被告人高峰被苍南县供销合作社联合社录用集体合同工，2006年7月8月被苍南县供销合作社联合社任命为苍南县废旧物资回收利用公司经理；2012年3月31日被苍南县供销社企业总公司任命为苍南县废旧物资回收利用公司经理的事实；6.浙江省人事厅文件、温州市人事局文件，证实2009年3月17日，经省人事厅批准苍南县供销合作社联合社等9家事业单位参照公务员法管理，并于2009年4月21日起实施的事实；7.工商登记情况，证实苍南县废旧物资回收利用公司、苍南县供销社企业总公司均系集体企业的事实；8.苍南县废旧物资回收利用公司财务凭证、费领款单、加油卡明细表、车历卡、车辆投保单，证实2011年到2017年12月份，被告人高峰在苍南县废旧物资回收利用公司报销加油费人民币45000元、维修保养费人民币15861元、保险费人民币29261.16元，共计人民币90122.16元的事实；9.浙江省政府非税收入一般缴款书，证实2018年7月19日，被告人高峰已退出赃款人民币90122.16元的事实；10.归案经过，证实2018年6月6日，高峰主动到苍南县监察委员会投案的事实；11.户籍证明，证实被告人高峰的出生情况。综上，本案事实清楚，证据确实充分，足以认定。本院认为，被告人高峰身为集体企业经理，利用职务上的便利，将本单位的资金占为己有，数额较大，其行为已构成职务侵占罪。公诉机关指控高峰为国家工作人员，其行为构成贪污罪的意见，与法不符，其指控罪名及量刑建议均予以更正。高峰能主动投案，并如实供述犯罪事实，系自首，且已退出全部赃款，可从轻处罚并适用缓刑。辩护人关于本案应定为职务侵占罪及自首、退赃的辩护意见，予以采纳；但其关于免予刑事处罚的辩护意见，理由不充分，不予采纳。高峰在缓刑考验期限内应当自觉接受社区矫正，服从社区矫正组织的管理教育。依照《中华人民共和国刑法》第二百七十一条第一款，第六十七条第一款，第七十二条第一款，第七十三条第一、三款，第六十四条及最高人民法院、最高人民检察院《关于办理贪污贿赂刑事案件适用法律若干问题的解释》第一条第一款，第十一条第一款之规定，判决如下：一、被告人高峰犯职务侵占罪，判处拘役四个月，缓刑六个月。（缓刑考验期限从判决确定之日起计算）。二、扣押于苍南县监察委员会的退赃款人民币90122.16元，发还给苍南县废旧物资回收利用公司。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向浙江省温州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。审 判 长  许明举审 判 员  林安平人民陪审员  钟锦顶二〇二〇年一月十三日代书 记员  江永鹏法律条文附录：《中华人民共和国刑法》第二百七十一条公司、企业或者其他单位的人员，利用职务上的便利，将本单位财物非法占为己有，数额较大的，处五年以下有期徒刑或者拘役；数额巨大的，处五年以上有期徒刑，可以并处没收财产。……。第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。……第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：（一）犯罪情节较轻；（二）有悔罪表现；（三）没有再犯罪的危险；（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。……第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。……缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。《最高人民法院最高人民检察院关于办理贪污贿赂刑事案件适用法律若干问题的解释》第一条贪污或者受贿数额在三万元以上不满二十万元的，应当认定为刑法第三百八十三条第一款规定的“数额较大”，依法判处三年以下有期徒刑或者拘役，并处罚金。……第十一条刑法第一百六十三条规定的非国家工作人员受贿罪、第二百七十一条规定的职务侵占罪中的“数额较大”“数额巨大”的数额起点，按照本解释关于受贿罪、贪污罪相对应的数额标准规定的二倍、五倍执行。……