江苏省盐城市大丰区人民法院民 事 判 决 书（2019）苏0982民初718号原告：中国水利水电第六工程局有限公司，统一社会信用代码9121011211756300XA，住所地沈阳市浑南区新隆街2号。法定代表人：刘宝，该公司执行董事兼经理。委托诉讼代理人：田瑞海，该公司项目经理。委托诉讼代理人：王超，该公司法务。被告：北京振通鸿业机械设备租赁有限公司，统一社会信用代码91110114MA006TH58Q，住所地北京市昌平区东小口镇中东路4号院5号3层303。法定代表人：潘永峰，该公司执行董事。委托诉讼代理人：谢婧，北京景淳亦驰律师事务所律师。原告中国水利水电第六工程局有限公司(以下简称水利水电第六工程局)与被告北京振通鸿业机械设备租赁有限公司（以下简称振通公司）财产损害赔偿纠纷一案，本院于2019年1月23日立案受理后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告水利水电第六工程局的委托诉讼代理人田瑞海，被告振通公司的法定代表人潘永峰及其委托诉讼代理人谢婧到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告水利水电第六工程局向本院提出诉讼请求：1、依法判令被告支付原告赔偿款2428618.9元，并承担此款自2018年12月15日起至实际付清之日止按中国人民银行同期同类贷款利率计算的利息。2、被告承担违约金19270元。3、诉讼费用由被告承担。事实和理由：2018年6月25日，原告与被告签订了《盐城市新水源地及引水工程（三标段）大丰支线给水管道C5段9#～10#沉井顶管顶进劳务分包合同》，合同编号：LJ-YCYS-FB-05,由被告对分包部分工程进行沉井顶管顶进作业。同日，被告组织人员、设备进场，7月17日进行首节顶进施工过程中，因设备故障返回设备厂家改造维修，并于7月26日重新恢复顶进施工，在顶进施工至第33节管道时，机头与钢管联接转接环顶部螺栓拉伸、断裂。8月17日、22日，经协商，双方同意在故障机头部位做钢板桩井，将故障机头取出，因被告明确表示没有能力完成国道坍塌部位注浆、临时钢板桩井施工及开挖等相关工作，故由原告组织施工。9月17日，故障机头被取出。12月15日，完成塌陷道路的恢复、验收工作。为此，原告共发生费用2428618.9元，依约应由被告赔偿。现为维护原告的合法权益，特向法院提起诉讼，请求支持原告的诉讼请求。被告振通公司辩称，1、原告所述事实与客观事实严重不符，其诉讼无事实及法律依据。2、原告诉讼所依据的证据与本案无关联性，无任何法律依据。3、原告所采取的补救措施是对自己过错行为的弥补，造成的经济损失理应自行承担。综上，我公司认为原告的诉请无事实及法律依据，应依法予以驳回。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无争议的证据，本院予以确认并在卷佐证。根据当事人提交的证据和陈述，本院认定如下事实：2018年6月25日，原告水利水电第六工程局与被告振通公司签订了一份《盐城市新水源地及引水工程（三标段）大丰支线给水管道C5段9#～10#沉井顶管顶进劳务分包合同》，合同编号：LJ-YCYS-FB-05，合同约定：“第一部分合同协议书工程承包人：中国水利水电第六工程局有限公司……专业分包人：北京振通鸿业机械设备租赁有限公司……鉴于分包人同意按照本合同要求履行其合同责任和义务，并保证以诚信、敬业和积极的态度与承包人及本工程涉及的任何第三方保持充分有效的合作，以确保本工程的圆满竣工；另鉴于分包人已对工程施工所有相关图纸进行了详细研究和计算，并已对承包人有关项目管理制度规定充分了解。依照《中华人民共和国建筑法》《中华人民共和国合同法》及其它有关法律、法规，遵循平等、自愿、公平和诚实信用的原则，承包人、分包人双方就分包工程施工事项经协商达成一致，订阅本合同。一、分包工程概况分包工程名称：盐城市新水源地及引水工程（三标段）大丰支线给水管道C5段顶管顶进劳务分包工程分包工程地点：江苏省盐城市分包工程承包范围：暂定为盐城市新水源地及引水工程三标段大丰支线给水管道C5段9#～10#沉井顶管顶进包括顶管机运输、安装拆卸、钢后背安装拆卸、基座安装拆卸、洞口破除、掘进、减阻注浆、泥浆置换、洞口封堵、注浆孔封堵、井室内清理等与掘进有关的全部工作(不包含焊接)具体以施工蓝图为准。管道焊接及中继间（2个）由承包人负责，分包人负责提供临时用电及吊车配合工作。分包人施工中必须使用泥水分离机械，分离后的土方及泥浆外运由承包人负责，若分包人不使用泥水分离机械，则所有泥浆外运及处理费用有分包人承担。二、分包合同价款本分包合同为固定单价合同，固定单价为4700元/m。根据合同单价、分包人承担的工作内容及暂定的工程数量（以承包人实际下发的施工蓝图及现场实际施工结算工程量为准），本合同暂定合同含税总价为1927000元（大写：壹佰玖拾贰万柒仟元整）。合同单价及总价中包括完成施工项目所需人工费、机械费、周转性材料摊销费、场内运输及配合人工费用、本工程施工人员的进退场费、临时设施费、规费、施工措施费、安全文明施工费、综合管理费、利润、本合同规定的应由分包人承担的工程保险、税金等施工中所有发生一切费用。本合同价格是根据现工程地勘为交（胶）结砾岩，强度大约在20-35Mpa，含有率不超过40%，当实际地质条件与地勘不符时（比如存在树桩，回填杂物，不明管线等；交（胶）结砾岩含有量大于40%、强度高于35等）造成不能顺利施工，刀具磨损严重（需要更换刀具）等，费用另行追加。三、工期4.1开工日期：2018年6月25日。4.2竣工日期：2018年7月30日。……第二部分通用条款……30.1.2现场勘查分包人应亲临现场勘察和检查有关分包工程的周围环境和相关数据，并被认为已充分了解了施工现场以及周围的实际情况，同时也被认为已获取了与现场施工相关的所有风险的全部必要资料。任何由承包人或其代表发给分包人资料都是以真诚合作的态度提供的，但承包人不保证其精确性、充分性和正确性，分包人应自行对这些资料加以核实，并保证不因此向承包人提出索赔，同时保证承包人不承担任何与此相关的或因所提供资料不详、疏漏、错误引起的任何损失、损害、开支……第三部分专用条款……34.5进度款支付34.5.1进度款支付时间：（1）顶管设备进场，调试完毕，具备顶进后，承包人于3日内支付20万工程款。（2）顶管顶进完成后，承包人支付至合格工程量的90%。（3）顶管顶进完成，监理及发包人验收合格后，支付至合格工程量的100%。支付上述款项前，分包人应根据承包人要求提供相关的支撑性依据和相应金额合法的增值税专用发票……41、违约41.1违约责任……（5）承包人不能按约定向发包人支付工程款时，自约定支付期满的第二天起承担应付款金额的20%违约金赔付给分包人，并承担全部责任……”。合同签订当日，被告组织人员、设备对案涉工程进行施工。2018年7月17日，被告使用的YSN1500顶管机在施工过程中发现顶进的地层为粘质粉土地层，排泥管泥浆无法排出，无法继续施工，遂于2018年7月18日将顶管机取出送至扬州广鑫重型设备有限公司进行维修，该公司在拆开设备后发现刀盘及泥水仓被粘土堵死，前面的土无法进入泥水仓搅拌排出，并对该顶管机进行改造，在泥水仓增加2路高压水对刀盘黏土进行切割冲散，对刀盘增加了切削刮刀，于7月23日改造、调试完毕。7月26日，该顶管机恢复施工，当施工至279.2米时，被告的顶管机损坏无法继续施工，后经双方协商，被告将顶管机取出，原告水利水电第六工程局另行安排他人对未完工的工程继续施工。2018年7月30日，扬州广鑫重型设备有限公司出具了一份关于北京振通鸿业建筑工程有限公司YSN1500顶管机改造维修情况说明，载明：“北京振通鸿业建筑工程有限公司于2017年12月2日向我公司订购了一台YSN1500泥水平衡岩石顶管机，合同约定顶管机适应破碎抗压强度小于80Mpa的泥岩、砂岩地质。北京振通鸿业建筑工程有限公司于2018年6月份承接了盐城市新水源地及引水工程三标段大丰支线给水管道C5段顶管工程，在顶进后发现地层为粘质粉土地层，排泥管泥浆无法排出，无法继续顶进。后将机器拔出，于2018年7月18日晚送至我公司，拆开后发现刀盘及泥水仓被粘土堵死，前面的土无法进入泥水仓搅拌排出。经分析造成机械损坏的原因是粘土糊住刀盘，造成无法排泥。根据北京振通鸿业建筑工程有限公司的要求对机械进行了改造，在泥水仓增加2路高压水对刀盘黏土进行切割冲散，并对刀盘增加了切削刮刀。顶管机于7月23日改造、调试完毕后发回盐城继续施工，改造维修费用合计85000元……”。2018年9月18日，原告出具一份关于施工C5段9#-10#沉井情况说明，该情况说明载明：“一、概述我项目部与北京振通鸿业机械设备租赁有限公司（简称：北京振通鸿业）就盐城市新水源地及引水工程三标段大丰支线给水管道C5段9#-10#沉井顶管顶进施工事宜，经现场考察后，双方于2018年6月25日签订合同（合同编号：LJ-YCYS-FB-05）。合同签订后，北京振通鸿业公司于2018年6月25日人员、顶管设备进场，2018年7月17日进行首节顶进施工过程中，因顶进土层为粘质土层，泥水仓压力过大，导致减速箱进入了泥浆，顶进速度缓慢，项目部同意后北京振通将设备返回厂家进行改造维修，并于2018年7月26日重新恢复顶进施工，施工参数一切正常，当顶进施工至第35节管道时，机头与钢管联接转接环顶部螺栓拉伸、断裂，出现配合间隙过大（12㎝），少量漏水漏泥，经北京振通鸿业公司全力抢险处理后，又向前顶进约5m，顶管机与钢管连接处还未得到有效控制，不能再继续进行顶进施工，临时加固配合间隙未得到改善，泥浆不断流入机头内，造成G343南侧路面坍陷50㎝，此时顶管机推进距离约在279.2米。事情出现后，经大丰新水源办公室与盐城市公路局协调，对G343南侧路面实行限制导流行驶，并对其G343南侧路面进行沉降观测、物探。为保证通水目标，2018年8月17日和2018年8月22日双方沟通，将总体施工组织措施进行确定：1、在顶管机部位做钢板桩井，将顶管机取出；2、按业主要求由我方自行组织从10#沉井(接收井)进行反向顶进施工，取出顶管机后在钢板井内进行合拢。二、事故处理说明1、观测、物探、钢板井设计及安评因钢板桩井施工位置为G343国道，盐城市公路局要求对道路进行沉降观测，物探，然后按相关规定必须取得施工许可证后，方可进行施工，并要求钢板桩井施工方案必须由有公路资质的专业设计院进行设计，对道路影响由有资质的安评单位进行安全评价，施工方案中的钢板桩要组织专家进行方案评审。2、钢板桩施工……”。2018年9月19日，被告的法定代表人潘永锋在该份情况说明上签署“以上情况属实”，并签名、捺印。审理中，本院依据原告的申请，委托江苏天正工程造价咨询有限公司对原告取出被告的顶管机遭受的损失进行鉴定。2020年1月2日，江苏天正工程造价咨询有限公司作出苏天正鉴字【2019】014号鉴定意见书，鉴定意见：中国水利水电第六工程局有限公司取出北京振通鸿业机械设备租赁有限公司的顶管设备遭受到的损失，工程鉴定总价为2401990.46元，大写贰佰肆拾万壹仟玖佰玖拾元肆角陆分。原告为此支付鉴定费用30200元。本案争议焦点：被告北京振通公司在本案中是否存在过错及因果关系，应当如何承担责任？本院认为，根据《中华人民共和国侵权责任法》的规定，行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。本案中，原告将案涉工程违法分包给被告施工，双方在签订合同前对施工工程的地质情况进行实地勘查取样，认为地质条件为交（胶）结砾岩，并在合同中进行了约定，被告遂使用YSN1500泥水平衡岩石顶管机进场施工，在施工过程中，发现地层为粘质粉土地层，排泥管泥浆无法排出，设备无法继续顶进，经原告的同意，被告将设备取出送至扬州广鑫重型设备有限公司进行改造维修，设备在改造维修后继续施工，当设备施工至279.2米处时，设备再次出现故障并导致国道G343南侧路面坍陷50㎝，经双方协商，被告将设备取出，由原告对损坏的道路进行维修，为此造成原告的损失经鉴定确认为2401990.46元。另，从原告提供的地勘报告及本院的调查情况来看，报告中显示地表下14米以上为淤泥质土，14米以下到20米左右以粉质粘土及粉土为主夹少量钙质结核并未提及胶结砾岩，可见，双方在实地勘查时对地质条件进行了错误分析认定，且在施工过程中亦未能及时结合地勘报告对工程的地质条件进行正确认定，从而造成相关损失。对此，双方均存在一定的过错，本院根据双方过错程度，酌情认定被告在本案中承担50%的赔偿责任，即1200995.23元（2401990.46×50%）。原告主张要求被告承担自2018年12月15日起至实际履行之日止按中国人民银行同期同类贷款利率计算的利息，因原告未能举证证明其道路修复通车的具体时间为2018年12月15日，故认为原告的利息主张自起诉之日起计算较宜。原告主张要求被告承担违约金19270元，原告未能举证证明且双方签订的《盐城市新水源地及引水工程（三标段）大丰支线给水管道C5段9#～10#沉井顶管顶进劳务分包合同》为无效合同，双方约定的违约条款亦无效，故本院不予支持。对被告认为其在本案中不应承担赔偿责任的相关抗辩理由，本院不予采纳。综上，依照《中华人民共和国民法总则》第一百一十八条，《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十五条、第十九条、第二十六条之规定，判决如下：一、被告北京振通鸿业机械设备租赁有限公司赔偿原告中国水利水电第六工程局有限公司损失1200995.23元，并承担该款自起诉之日起至实际履行完毕之日止按全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算的利息。于本判决生效后十五日内履行完毕。二、驳回原告中国水利水电第六工程局有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费26463元，保全费5000元，鉴定费30200元，合计61663元，由原告中国水利水电第六工程局有限公司负担30831元，被告北京振通鸿业机械设备租赁有限公司负担30832元，其中应需承担案件受理费13232元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省盐城市中级人民法院。审 判 长  徐中宁人民陪审员  马月芹人民陪审员  吴 诚二〇二〇年一月十五日书 记 员  韦 慧附录法律条文1、《中华人民共和国民法总则》第一百一十八条民事主体依法享有债权。债权是因合同、侵权行为、无因管理、不当得利以及法律的其他规定，权利人请求特定义务人为或者不为一定行为的权利。2、《中华人民共和国侵权责任法》第六条行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。根据法律规定推定行为人有过错，行为人不能证明自己没有过错的，应当承担侵权责任。第十五条承担侵权责任的方式主要有：(一)停止侵害；(二)排除妨碍；(三)消除危险；(四)返还财产；(五)恢复原状；(六)赔偿损失；(七)赔礼道歉；(八)消除影响、恢复名誉。以上承担侵权责任的方式，可以单独适用，也可以合并适用。第十九条侵害他人财产的，财产损失按照损失发生时的市场价格或者其他方式计算。第二十六条被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。3、《中华人民共和国共和国民事诉讼法》第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。