广西壮族自治区永福县人民法院 刑 事 判 决 书 （2019）桂0326刑初144号 公诉机关广西壮族自治区永福县人民检察院。 被告人吴祖昌，男，1980年1月18日出生于广西壮族自治区永福县，汉族，初中文化，无业，住永福县。因本案于2019年6月11日被拘传，同月12日被刑事拘留，同年7月18日被逮捕。现羁押于永福县看守所。 辩护人吴宗礼，广西和强律师事务所律师。 被告人钟祥港（绰号“搞八”“小蒋”），男，1997年6月2日出生于广西壮族自治区永福县，汉族，初中文化，无业，住永福县。因本案于2019年6月11日被拘传，同月12日被刑事拘留，同年7月18日被逮捕。现羁押于永福县看守所。 广西壮族自治区永福县人民检察院以永检公刑诉［2019]131号起诉书指控被告人吴祖昌、钟祥港犯贩卖毒品罪一案，于2019年11月5日向本院提起公诉。本院于同日立案受理后，依法组成合议庭，适用普通程序公开开庭进行了审理。永福县人民检察院指派检察员廖本厚出庭支持公诉，被告人吴祖昌及其辩护人吴宗礼，被告人钟祥港到庭参加诉讼。审理期间，永福县人民检察院向本院建议延期审理一次。现已审理终结。 公诉机关指控：一、2019年5月7日凌晨，被告人吴祖昌向吸毒人员吕某贩卖价值100元的甲基苯丙胺（俗称冰毒）；同年6月9日晚又向吕某贩卖价值100元的甲基苯丙胺，两次交易均以微信转账的方式收取毒资。二、2019年6月9日凌晨，吴祖昌向吸毒人员龚某贩卖价值100元的甲基苯丙胺，以微信转账的方式收取毒资。三、2019年6月3日，被告人钟祥港帮助被告人吴祖昌向吸毒人员伍某贩卖价值100元的甲基苯丙胺，以微信转账的方式收取毒资。四、2019年6月11日9时许，公安民警在永福县永福镇凤城路水天驿商务假日宾馆612房间将被告人吴祖昌抓获，并从吴祖昌身上查获毒品疑似物13包，共计净重11.77克；同日16时许，公安民警在永福县商贸城路口将被告人钟祥港抓获，并从钟祥港身上查获毒品疑似物1小包，净重0.23克。经鉴定，二被告人身上查获的毒品疑似物均检出甲基苯丙胺。公诉机关就指控的事实当庭提供了物证、书证、证人证言、鉴定意见、勘验笔录、辨认笔录和被告人的供述与辩解等证据，认为二被告人明知是甲基苯丙胺而予以贩卖，应当以贩卖毒品罪追究二被告人的刑事责任；被告人吴祖昌在共同犯罪中起主要作用，是主犯；被告人钟祥港在共同犯罪中起次要作用，是从犯。并提出以贩卖毒品罪分别判处被告人吴祖昌有期徒刑七年至八年并处罚金，判处被告人钟祥港有期徒刑十个月至一年并处罚金的量刑建议。 被告人吴祖昌对公诉机关指控的罪名和事实无异议，辩解其于2019年6月11日这次贩卖毒品系犯罪未遂，其表示当庭认罪，请求从轻处罚。 被告人吴祖昌的辩护人吴宗礼提出的辩护意见是：对公诉机关指控的罪名和事实没有异议，但认为吴祖昌于2019年6月11日被查获的甲基苯丙胺11.77克没有交易出去，应当认定为犯罪未遂；在量刑上，认为吴祖昌当庭认罪且有犯罪未遂的情节，建议对吴祖昌减轻处罚，判处有期徒刑四年六个月至五年。 被告人钟祥港对公诉机关指控的罪名和事实无异议，其表示当庭认罪，并签署了认罪认罚具结书，请求从轻处罚。 经审理查明：一、2019年5月7日凌晨及同年6月9日晚，被告人吴祖昌先后两次每次向吸毒人员吕某贩卖价值100元的甲基苯丙胺（俗称冰毒），两次交易均以微信转账的方式收取毒资。二、2019年6月9日凌晨，吴祖昌向吸毒人员龚某贩卖价值100元的甲基苯丙胺，并以微信转账的方式收取毒资。三、2019年6月3日，被告人钟祥港帮助被告人吴祖昌向吸毒人员伍某贩卖价值100元的甲基苯丙胺，以微信转账的方式收取毒资。四、2019年6月11日9时许，永福县公安局禁毒大队民警在永福县永福镇凤城路水天驿商务假日宾馆612房间外将欲贩卖毒品的被告人吴祖昌抓获，并从吴祖昌身上查获毒品疑似物13包，共计净重11.77克；同日16时许，该禁毒大队民警在永福县商贸城路口将被告人钟祥港抓获，并从钟祥港身上查获毒品疑似物1小包，净重0.23克。经鉴定，二被告人身上查获的毒品疑似物均检出甲基苯丙胺。 上述事实，二被告人在庭审中均无异议，并有经过庭审质证且查证属实的物证毒品照片及指认毒品照片，受案登记表、立案决定书、抓获经过、户籍证明、上网及数据通信详单、短信彩信清单、通话清单、搜查证、搜查笔录、提取笔录、扣押清单、当面称重量记录及照片、微信转账记录、微信聊天等信息图片、前科查询材料、情况说明等书证，证人廖某、蒋某、秦某、伍某、龚某、吕某、白某的证言，被告人的供述与辩解，现场勘验检查笔录、现场图、现场照片、辨认笔录、辨认照片，鉴定意见（检验报告）、鉴定意见通知书等证据证实，足以认定，本院予以确认。 关于被告人吴祖昌贩卖毒品是否属于犯罪未遂的问题。经查，2019年6月11日9时许，吴祖昌携带甲基苯丙胺11.77克到永福县水某商务假日宾馆欲贩卖毒品，其到达该宾馆612房间外时即被公安民警抓获，以致因意志以外的因素而未能与购买毒品人实际交易，此次犯罪属于犯罪未遂，依法可比照既遂犯减轻处罚。公诉机关指控的其他的几次贩卖毒品行为则系犯罪既遂。 本院认为，被告人吴祖昌、钟祥港违反毒品管理法规，贩卖毒品甲基苯丙胺，二被告人的行为均已触犯《中华人民共和国刑法》第三百四十七条之规定，均构成贩卖毒品罪。公诉机关指控的罪名成立，本院予以支持。被告人吴祖昌多次贩卖毒品，依法酌情对其从重处罚，其在2019年6月11日9时许在永福县水某商务假日宾馆这次贩卖毒品因公安机关的及时抓获，以致因意志以外的因素而未能与购买毒品人实际交易，属于犯罪未遂，依法可比照既遂犯减轻处罚。被告人吴祖昌以及辩护人提出吴祖昌在水天驿商务假日宾馆这次贩卖毒品系犯罪未遂并请求减轻处罚的辩解以及辩护意见合法，本院予以采纳。在贩卖毒品给伍某的犯罪中，吴祖昌与钟祥港系共同犯罪，吴祖昌在共同犯罪中起主要作用，是主犯，应当按照其所参与的全部犯罪处罚钟祥港在共同犯罪中起次要作用，是从犯，本院依法比照主犯对其从轻处罚。被告人钟祥港到案后能如实供述其犯罪事实，系坦白，且其自愿认罪认罚，本院依法对其从轻处罚。公诉机关对钟祥港的量刑建议适当，本院予以支持；钟祥港签署的认罪认罚具结书合法有效，本院予以认可。 综上所述，根据被告人犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第三款、第四款、第二十三条、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第四款、第二十七条、第四十五条、第四十七条、第五十二条、第五十三条、第六十一条、第六十四条、第六十七条第三款之规定，判决如下： 一、被告人吴祖昌犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑五年十个月，并处罚金人民币8,000元； （刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年6月11日起至2025年4月10日止，罚金在判决生效后十日内缴纳）。 二、被告人钟祥港犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十个月，并处罚金人民币4,000元； （刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年6月11日起至2020年4月10日止。罚金在判决生效后十日内缴纳）。 三、查扣在案的甲基苯丙胺12克，依法予以没收。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向桂林市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本一份。 审 判 长  韦 芳 审 判 员  刘贤斌 人民陪审员  陈勤凤 二〇二〇年一月十四日 书 记 员  朱宇全 附相关法条： 《中华人民共和国刑法》 第二十三条已经着手实行犯罪，由于犯罪分子意志以外的原因而未能得逞的，是犯罪未遂。 对于未遂犯，可以比照既遂犯从轻或减轻处罚。 第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。 二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。 第二十六条组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。 三人以上为共同实施犯罪而组成的较为固定的犯罪组织，是犯罪集团。 对组织、领导犯罪集团的首要分子，按照集团所犯的全部罪行处罚。 对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。 第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。 对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。 第四十五条有期徒刑的期限，除本法第五十条、第六十九条规定外，为六个月以上十五年以下。 第四十七条有期徒刑的刑期，从判决执行之日起计算；判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。 第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。 第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。 由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。 第六十一条对于犯罪分子决定刑罚的时候，应当根据犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，依照本法的有关规定判处。 第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。 被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。 犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。 第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。 第三百四十七条走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。 走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产： （一）走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的； （二）走私、贩卖、运输、制造毒品集团的首要分子； （三）武装掩护走私、贩卖、运输、制造毒品的； （四）以暴力抗拒检查、拘留、逮捕，情节严重的； （五）参与有组织的国际贩毒活动的。 走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。 走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。 单位犯第二款、第三款、第四款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照各该款的规定处罚。 利用、教唆未成年人走私、贩卖、运输、制造毒品，或者向未成年人出售毒品的，从重处罚。 对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。