成都市武侯区人民法院 民 事 判 决 书 （2019）川0107民初6693号 原告（反诉被告）：蔡雨轩，女，1983年8月4日出生，汉族，住重庆市渝北区。 委托诉讼代理人：王杨，四川元绪律师事务所律师。 被告（反诉原告）：吴迪，女，1983年3月15日出生，汉族，住成都市武侯区。 委托诉讼代理人：李莉，四川照真律师师事务所律师。 委托诉讼代理人：廖丹，四川照真律师师事务所律师。 原告蔡雨轩与被告吴迪合同纠纷一案，本院于2019年6月11日受理后，被告吴迪依法向本院提出反诉，经审查，本院依法予以受理。2019年10月9日，本院依法适用简易程序对本诉与反诉合并公开开庭进行了审理。原告蔡雨轩及其委托诉讼代理人王杨，被告吴迪的委托诉讼代理人廖丹到庭参加诉讼。本案现己审理终结。 蔡雨轩向本院提出本诉诉讼请求：1.判令吴迪退还蔡雨轩已经缴纳的出资93696.77元；2、判令吴迪向蔡雨轩支付违约金93696.77元；3、判令吴迪赔偿因其擅自决定停业给蔡雨轩造成的损失120717元；4、判令本诉诉讼费由吴迪承担。事实与理由：2019年3月11日，蔡雨轩与吴迪就合作经营成都市武侯区艾蕙美健康咨询生活馆（以下简称生活馆）事项签订了《合作经营协议书》，合作项目位于成都市武侯区。随后，双方按照协议书约定履行了相应的出资义务，店铺于2019年3月11日正式开业。经营过程中，吴迪多次与客人、店员发生冲突，并违反协议书约定，要求客人将消费款项、会员费转入其个人账户。2019年3月31日，吴迪向蔡雨轩发出《关于催促履行〈合作经营协议书〉以暨解除该协议的函》，要求于4月3日解除双方签订的《合作经营协议书》。吴迪擅自解除协议的行为严重违反了合同约定，同时，因其个人行为导致店铺客源流失。4月4日，吴迪又擅自决定关门停业，并要求客人均向蔡雨轩主张权利。吴迪的行为给蔡雨轩造成了损失，故诉至法院。 吴迪辩称，造成双方合作失败,店铺关闭的原因在于蔡雨轩。蔡雨轩在开店不久就带走了全部营业款，并且不按照合同约定办理卫生许可证照，吴迪行使的是法定解除权，并且是因为蔡雨轩的原因造成合同解除，蔡雨轩应当赔偿吴迪损失，其本诉诉讼请求没有事实和法律依据，不应得到支持。 吴迪向本院提出反诉诉讼请求：1.确认双方签订的《合作经营协议书》已解除；2、判令蔡雨轩赔偿损失103471.68元；3、反诉诉讼费由蔡雨轩承担。事实和理由：《合作经营协议书》对合作经营生活馆事宜进行了约定，店面以蔡雨轩名义办理工商、卫生、税务证照和登记手续，店面财务由吴迪负责。合作店面试营业后不久，蔡雨轩却携带存有客户充值款的银行卡离开，并要求吴迪承担一半蔡雨轩之前经营的青羊区艾蕙美工作室客户退款。试经营期间，派出所上门检查，要求出示证照和经营业主相关信息。为此，吴迪多次催促蔡雨轩办理证照，并要求其将存有客户充值款的银行卡返还吴迪，但其均不履行。吴迪不能继续无照经营，且蔡雨轩携带存有客户充值款的银行卡离开，员工相继离职，合作经营的根本目的已不能实现，为此吴迪于2019年4月3日解除了该协议。故，反诉请求蔡雨轩赔偿其违约行为给吴迪造成的资金损失103471.68元。 蔡雨轩反诉辩称，同意解除《合作经营协议书》。合作经营失败的原因在于吴迪擅自关闭店铺导致，吴迪的违约行为致使合作协议无法继续履行，并导致店铺空置及退还已收取客户的款项，直接给店铺和蔡雨轩造成经济损失，因此吴迪的反诉没有事实和法律依据，应予驳回。 蔡雨轩围绕其本诉诉讼请求，依法向本院提交了双方当事人主体身份信息、《合作经营协议书》、《关于催促履行〈合作协议书〉暨解除该协议的函》、关于店铺相关事宜的函及客户退还记录等证据材料。吴迪围绕其反诉诉讼请求，依法向本院提交了《合作经营协议书》、微信截图、关于店铺相关事宜的函、回函、出资明细、支付凭证等证据材料。上述证据材料，经双方当事人相互进行了质证。本院查证认为，上述证据材料均符合证据的形式要件要求，其真实性本院予以确认，其与本案的关联性及证明力大小，本院将综合全案予以评定。 根据当事人的陈述和经审查确认的证据，本院认定的事实如下： 一、2019年1月23日，蔡雨轩、吴迪与房东张桂梅签订《房屋租赁合同》，承租成都市武侯区商铺从事商业经营，租赁期限自2019年2月23日至2022年8月22日，共计3年6个月，2019年2月23日至2019年8月22日月租金为8190元，租金6个月一付，押金8000元。 二、2019年3月11日，吴迪与蔡雨轩签订了《合作经营协议书》，双方主要约定如下： 1、双方共同投资成都市武侯区经营生活馆，总投资187393.54元，吴迪以货币方式出资93696.77元，占投资总额的50%；蔡雨轩以货币方式出资38696.77元，以技术、设备、资源等（包括剩余产品、客户资源、大众点评店铺、商标、经验技术等）作价5.5万元方式出资，合计占投资总额的50%。 2、合作期限双方约定截止到租赁期限；合作期间双方的投资视为共有财产，不得随意请求分割，合作终止后，双方完成清算，按本协议约定投资比例予以返还。 3、关于店面的经营管理：店面以蔡雨轩名义向工商登记部门、卫生管理部门、税务部门等政府机关办理店面正常营业所需的经营证照和手续，吴迪给予必要配合，产生的费用计入店面经营成本；店面财务管理由吴迪负责，包括店面的账务记载和处理、现场收银、银行账户和现金管理等工作，吴迪需每月定期向蔡雨轩公开账目；店面所有员工的薪酬、奖金、福利待遇等须经双方确认后，由吴迪负责实施。 4、关于盈余分配与债务承担：双方共同合作经营，共担风险，共负盈亏；盈余分配，双方每月10日前对店面上月经营进行结算，营业收入在扣除经营成本、管理费用、员工绩效后可分配利润，按照双方投资比例按月分配；亏损分担，双方每月10日前对店面上月经营进行结算，营业收入在扣除经营成本、管理费用、员工绩效后亏损费用，按照双方投资比例按月分担。 5、关于退出与转让：合作期间，未经协议双方同意，任何一方不得提前退出店面合作经营，否则应向另一方支付其实际投资额作为违约金。 6、合作终止与清算：本协议因任何原因终止、解除的，双方应对店面完成清算，合作财产支付清算费用后，对所欠聘用职工工资、店面所欠税费、债务按顺序清偿，清偿后如有剩余按照双方实际出资到位资金比例向双方返还投资。 三、根据上述协议，蔡雨轩投入资金38696.77元，以其经营其他同类店铺使用的二手设备及其技术、资源等作价出资5.5万元，共计出资93696.77元，吴迪实际投入资金103471.68元。上述二人投入的货币资金共计142168.45元，全部投入共同经营的生活馆，用于支付店铺转让费、中介费、房屋押金、房租、店铺装修款、员工工资、购置物品、大众点评续费等开店经营费用。 四、蔡雨轩与吴迪之间的合作关系实际始于2019年1月承租商铺，合作经营期限依约定为3年6个月，双方合作经营的生活馆于2019年3月11日开门营业。经营中，双方以蔡雨轩尾号为2591的工商银行卡建立公共账户，依约定由吴迪持有该银行卡，负责生活馆的财务管理工作，并以该公共账户收取客户的充值款。 生活馆开业经营11天后，蔡雨轩于2017年3月22日因家事离开生活馆回到重庆，并将吴迪持有保管的公共账户银行卡带走。蔡雨轩离开生活馆后，因其先前自己经营的店铺客户提出退款，吴迪即联系蔡雨轩要求其回店处理，并要求蔡雨轩将公共账户银行卡带回来以解决生活馆经营事务，在此期间，双方为处理上述经营事务发生了争议。 五、2019年3月31日，吴迪向蔡雨轩发出关于催促履行《合作经营协议书》以暨解除该协议的函，其主要内容载明：因蔡雨轩出走未将生活馆客户入会充卡费用转至吴迪能够管理的账户，致使入会会员索求退费，店面无法正常营业，且因蔡雨轩拒绝返回，造成店铺营业执照和税务登记手续无法办理，经营活动无法正常进行，要求蔡雨轩于2019年4月2日前返回店铺，共同处理工商税务登记事宜，并将客户入会充卡费用转至吴迪账户，如逾期未履行上述义务，则《合作经营协议书》于2019年4月3日解除，并追究蔡雨轩的违约责任。 吴迪向蔡雨轩发出上述函件后，双方即在2019年4月4日至2019年4月11日期间多次对公共账户管理、客户退款、营业执照办理等事宜进行了协商，但双方仍协商无果，吴迪即在2019年4月4日将生活馆关门停止经营。在此期间，双方通过微信聊天方式进行协商，微信聊天中反映了双方存在以下争议事实： 1.蔡雨轩与吴迪合作经营生活馆之前的客户提出退款，因该类客户系双方合作之前蔡雨轩的客户，应该由蔡雨轩自行解决还是由双方合作资金解决退款存在争议。 2.蔡雨轩离开生活馆时将公用账户银行卡随身带走，吴迪以生活馆正常运营所需多次要求蔡雨轩将公用账户资金转至吴迪账户，蔡雨轩予以拒绝。 3、吴迪认为蔡雨轩未将生活馆营业执照办理下来影响了生活馆正常经营，蔡雨轩否认其行为影响了生活馆正常经营。 六、蔡雨轩于2019年3月23日离开生活馆，其带走的公共账户银行卡在收取客户充值款并开支部分经营费用后，截止该日卡内资金余额为72605.57元。在双方发生纠纷诉讼的过程中，为避免损失的进一步扩大，蔡雨轩于2019年8月23日将生活馆所租赁使用的商铺作退租处理，损失了房屋租金、押金及生活馆装修，同时在处理了员工补发工资、客户退款、物管费之后，截止2019年10月10日，公共账户银行卡内余额资金为881.6元，对此吴迪无异议。另，蔡雨轩处理商铺退租时，按照房东要求已将生活馆内设备及合作经营期间添置的沙发（购置价1600元）腾退搬离，由其自行保管。 本院认为：蔡雨轩与吴迪之间签订的《合作经营协议书》是双方当事人真实的意思表示，其内容不违反法律法规的强制性规定，应属合法有效。根据本院查明的事实，双方合作经营的生活馆已经于2019年4月4日关门停止经营，双方当事人诉讼中均明确表示一致同意解除合同，且租赁店铺已经于2019年8月23日退租腾退给店铺房东，因此双方之间的《合作经营协议书》在事实上已经终止履行。故，蔡雨轩于反诉中提出确认双方签订的《合作经营协议书》已经解除的请求，本院予以支持。 本案系自然人之间的个人合伙纠纷，案涉合作经营协议已经事实终止履行而解除，因此蔡雨轩与吴迪之间合伙关系终止，双方应当在合伙关系终止后对合伙财产以及合伙期间发生的经营亏损进行处理。一般情况下，合伙人对于合伙经营期间发生的亏损按照双方合伙约定的比例进行分担，本案中，双方合作经营的生活馆因合伙人内部之间发生纠纷持续经营了较短的时间，提前退租腾退商铺发生合伙亏损已是必然，因此本案中在根据双方合伙约定比例承担亏损的情况下，还应考虑双方对于合伙经营亏损存在的过错责任程度确定各自具体的亏损承担比例。 本案中，蔡雨轩与吴迪相互指责对方存在违约过错行为造成了合作关系的终止履行，因此双方对于合作协议的解除，合作关系的终止应当由哪一方当事人承担违约过错责任，是本案双方当事人争议的焦点。 根据《合作经营协议书》约定，合作经营的生活馆财务管理由吴迪负责，以蔡雨轩名义设立银行卡账户为双方公共账户，约定由吴迪持有保管，但是蔡雨轩因家事离店将公共账户银行卡带走，且在吴迪多次催促后仍不及时交回银行卡，导致吴迪主观上对蔡雨轩的行为产生不满，影响了双方之间的合作关系，同时客户会员充值费均存放于公共账户之中，该账户资金属于生活馆的经营收入，因蔡雨轩离店带走公共账户银行卡，客观上造成吴迪无法正常开展生活馆的财务管理工作，对生活馆的正常经营运转势必产生一定的影响。同时，根据双方协议约定，蔡雨轩的出资义务还包括其自身技能技术，其在生活馆开业不久的较短时间内即离店外出的行为，也让双方合作的生活馆缺失相应的技能技术支撑，同样对生活馆的正常经营运转产生一定的影响。因此，蔡雨轩的行为构成违约，其违约行为对于合作协议在事实上终止履行而解除，蔡雨轩应当承担一定的过错责任。 根据《合作经营协议书》约定，合作期间未经双方协议同意，任何一方不得提前退出店面合作经营，这是双方关于协商解除合同关系的约定。本案中，吴迪于2019年3月31日发函限期蔡雨轩返店，否则解除双方之间的合同关系，其行为属于不符合合同约定解除条件的单方解除合同之请求。从发生的事实经过来看，蔡雨轩因家事离店却有不妥之处，但双方为此仍然保持着微信聊天联系，但是双方之间缺乏信任，不能进行良好沟通，妥善解决双方之间存在的分歧争议，吴迪在此情况之下，给予蔡雨轩短短的3天时间期限，且在未与蔡雨轩达成一致结果的情况下，单方面解除合同并立即关闭了生活馆，在事实上终止了合同的履行，该事实结果虽然是在蔡雨轩一方存在违约行为的情况下发生，但是，吴迪单方面解除合同关闭生活馆造成了双方合作经营停止，客观上导致了双方合作关系的彻底破裂，对此吴迪也应当承担一定的违约过错责任。 根据上述，结合本案的实际情况，充分考虑双方当事人在合同履行过程中的违约过错行为，对合同履行、合同解除并最终导致合伙经营终止，生活馆关门停业产生不可逆转损失后果的影响，本院酌定吴迪承担违约过错责任的55%，蔡雨轩承担违约过错责任的45%。 关于蔡雨轩本诉请求吴迪退还其出资款93696元并支付其违约金93696.77元的争议，本院认为，因双方合作经营协议已经实际履行，合伙经营已实际开展，其出资已经投入到合伙经营之中，出资款已实质转化为合伙财产，不存在合伙关系终止后返还其出资款的问题，同时也不存在合伙一方请求另一方支付违约金的问题，合伙双方当事人应当在合伙经营终止后进行清理清算，并在清理清算之后分配合伙财产，按照过错责任承担合伙亏损。故，本院对蔡雨轩的上述本诉请求不予支持。蔡雨轩于本诉中请求吴迪赔偿擅自决定停业给其造成的损失，吴迪反诉请求蔡雨轩赔偿合伙协议解除后给其造成的损失，本院将基于上述违约过错责任的认定，酌情确定各自应当承担合伙亏损。 根据本院查明的事实，结合当事人的庭审陈述，蔡雨轩投入生活馆的货币资金为38696.77元，吴迪实际投入生活馆的货币资金为103471.68元，二人投入的货币资金共计142168.45元，在合伙经营提前终止的情况下视为全部亏损。蔡雨轩以其经营其他同类店铺使用的二手设备及其技术、资源等作价出资55000元，考虑蔡雨轩在终止合伙经营后腾退店铺实际收回生活馆设备，相应技术、资源也视为收回，本院酌定对该部分出资55000元折价80%，视为剩余合伙财产44000元，亏损11000元。以蔡雨轩名义开立的公共账户银行卡，其卡内收取客户的充值款在开支部分经营费用，以及合伙经营终止后处理员工补发工资、客户退款、物管费之后，截止2019年10月10日的余额881.6元视为双方剩余合伙财产。合作经营期间添置的沙发，购置价为1600元，蔡雨轩腾退店铺搬走由其保管，视为剩余合伙财产，但酌定折价40%，残值为640元。 根据上述，双方合伙期间亏损共计153168.45元（货币资金投入亏损142168.45元+财产投入亏损11000元），本院酌定按照违约过错责任比例，由蔡雨轩承担合伙期间亏损68925.8元，吴迪承担合伙期间亏损84242.65元。根据双方共同投资经营生活馆各自所占投资比例为50%，分别应当承担的投资额为76584.23元，则吴迪应当向蔡雨轩亏损补差7658.42元。根据上述，双方合伙期间剩余合伙财产共计50381.6元（剩余合伙财产49500元+资金余额881.6元+沙发残值640元），本院酌定按照违约过错责任比例由蔡雨轩分配剩余财产27709.88元，吴迪分配剩余财产22671.72元。根据本案的实际情况，鉴于蔡雨轩在终止合伙经营后腾退店铺实际收回生活馆设备，相应技术、资源也视为收回，因此剩余合伙财产归蔡雨轩所有，则由蔡雨轩补偿吴迪22671.72元。故，蔡雨轩本诉请求吴迪赔偿损失120717元，吴迪反诉请求蔡雨轩赔偿损失103471.68元，本院在上述认定范围内予以支持，吴迪与蔡雨轩超出部分的诉讼请求本院不予支持。 据此，依照《中华人民共和国民法通则》第三十一条、第三十二条，《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第一百一十三条、第一百一十九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百三十四条之规定，判决如下： 一、确认原告蔡雨轩与被告吴迪之间的《合作经营协议书》已经解除； 二、被告吴迪于本判决生效之日起十日内向原告蔡雨轩赔偿亏损7658.42元； 三、原告蔡雨轩于本判决生效之日起十日内向被告吴迪支付补偿款22671.72元； 四、驳回原告蔡雨轩的本诉其他诉讼请求； 五、驳回被告吴迪的反诉其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 本诉案件受理费5922元，减半收取2961元，反诉案件受理费1184.5元，共计4145.5元，由原告蔡雨轩负担1865.5元，被告吴迪负担2280元。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于四川省成都市中级人民法院。 审判员  李成春 二〇二〇年一月二日 书记员  陈 岚