湖南省大通湖管理区人民法院执 行 裁 定 书（2019）湘0991执异10号异议人（利害关系人）：张家界旅游国际旅行社有限公司，统一社会信用代码91430800MA4P95T120，住所地湖南省张家界市永定区大庸桥办事处月亮湾花园三期第7幢201号。法定代表人：王帮稳。委托诉讼代理人：张诚，湖南博敏律师事务所律师。代理权限为特别授权：代为提起诉讼，代为承认、放弃、变更诉讼请求，代为接受和解、调解，代为反诉和上诉，代收法律文书等。申请执行人：桂林市杉湖国际旅行社，统一社会信用代码91450300198862940T，住所地桂林市施家园29号1号楼。法定代表人：张小敏。委托诉讼代理人陈文胜，湖北宏义律师事务所律师。代理权限为：参加执行，代为承认、放弃、变更执行请求，参加调解，参加执行异议，代收法律文书等。被执行人：湖南大通湖幸福员工疗养院有限公司，统一社会信用代码91430900058033489W，住所地益阳市大通湖区工业园。法定代表人：文建忠。被执行人：湖南大通湖幸福员工疗养院有限公司桂林分公司，统一社会信用代码91450300MA5MTLHE40，住所地桂林市叠彩区环城北一路20号招待所1号楼1206号房。被执行人：湖南大通湖幸福员工疗养院有限公司张家界分公司，统一社会信用代码91430800MA4QTLCE4N，住所地湖南省张家界是永定区大庸桥办事处月亮湾花园二期CD区7栋201室。本院在执行申请执行人桂林市杉湖国际旅行社（以下简称“杉湖旅行社”）与被执行人湖南大通湖幸福员工疗养院有限公司（以下简称“幸福疗养院”）合同纠纷一案中，异议人张家界旅游国际旅行社有限公司（以下简称“张家界旅游公司”）对本院冻结湖南大通湖幸福员工疗养院有限公司桂林分公司与湖南大通湖幸福员工疗养院有限公司张家界分公司的银行存款不服，向本院提出书面异议，请求解除冻结银行存款的强制措施。本院受理后，依法组成合议庭进行审查，并于2019年12月27日进行了听证。申请执行人杉湖旅行社的委托诉讼代理人陈文胜、被执行人幸福疗养院、异议人张家界旅游公司委托诉讼代理人张诚参加了听证，现已审查终结。异议人张家界旅游公司称，2019年7月10日、2019年9月10日，异议人与被执行人幸福疗养院分别签订了《湖南大通湖幸福员工疗养院有限公司桂林分公司的承包协议书》、《湖南大通湖幸福员工疗养院有限公司张家界分公司的承包协议书》，分别约定被执行人幸福疗养院将幸福疗养院桂林分公司、幸福疗养院张家界分公司的经营权、管理权、收益权整体承包给异议人张家界旅游公司，异议人享有二分公司的经营权、管理权、收益权等所有权利，同时承担相应的义务，异议人仅需向幸福疗养院交纳实际收款金额8-10%的承包管理费，该费以异议人对被执行人幸福疗养院享有的债权抵扣。2019年7月6日，幸福疗养院桂林分公司将所有分公司资料（包括营业执照、银行印鉴、开户许可证、银行信用代码证、Ukey、相关会计凭证、税控盘等）全部向异议人移交。幸福疗养院授权异议人张家界旅游公司全面代表幸福疗养院桂林分公司对外开展所有业务。申请执行人杉湖旅行社称：一、申请执行人执行的是被执行人及其分公司的账产，并没有执行异议人的财产，异议人申请撤销对被执行人名下两分公司财产的强制措施，没有合法依据。二、根据法律规定，人民法院可依据申请执行人的申请追加执行被执行人分公司的财产，异议人申请撤销解除两分公司的银行账号没有事实和法律依据。幸福疗养院称：一、异议人张家界旅游公司与两分公司的承包合同是真实的，是双方意愿的真实表示；二、因为两分公司的账户被冻结，将对张家界旅游公司的承包运营造成很大影响；三、幸福疗养院希望与杉湖旅行社协商解决矛盾，保障桂林分公司的继续运营；四、由于幸福疗养院不能正常运转下去，是通过业务换债务的方式，将两分公司承包出让了。本院查明：张家界旅游公司于2017年11月24日登记成立，经营范围为入境旅游业务、国内旅游业务等。湖南大通湖幸福员工疗养院有限公司桂林分公司与湖南大通湖幸福员工疗养院有限公司张家界分公司皆系湖南大通湖幸福员工疗养院有限公司的分公司。2019年7月10日、2019年9月10日，张家界旅游公司与幸福疗养院分别签订《湖南大通湖幸福员工疗养院有限公司桂林分公司的承包协议书》、《湖南大通湖幸福员工疗养院有限公司张家界分公司的承包协议书》，约定幸福疗养院将幸福疗养院桂林分公司和幸福疗养院张家界分公司的经营权、管理权、收益权整体承包给张家界旅游公司，承包期限分别为2019年7月1日至2020年6月30日、2019年9月10日至2020年6月30日，张家界旅游公司享有二分公司的经营权、管理权、收益权等所有权利，同时承担相应的义务，张家界旅游公司按经营期间的实际收款金额8-10%向幸福疗养院交纳承包管理费，如果幸福疗养院在二协议签订前尚有张家界旅游公司债务，则该费可以进行抵扣。经本院调查，湖南大通湖幸福员工疗养院有限公司、张家界青风湖快乐员工疗养院有限公司和张家界旅游国际旅行社有限公司签订了《疗养服务战略合作协议》中，幸福疗养院确认了所负张家界旅游公司的债务为1110894.2元，并承诺此款以2019年度及以后年度的业务佣金来归还。2019年10月17日，幸福疗养院桂林分公司与国网山东省电力公司东营市河口区供电公司签订《2019年先模（职工）疗养服务合同》，另外幸福疗养院桂林分公司还与国网山东省电力公司其他供电公司签订了疗休养服务合同，2019年12月26日已签订合同的两家供电公司汇入幸福疗养院桂林分公司468800元。在本院执行申请执行人杉湖旅行社与被执行人幸福疗养院合同纠纷一案中，通过查询未发现幸福疗养院有可供财产清偿债务。申请执行人杉湖旅行社申请追加被执行人幸福疗养院名下幸福疗养院桂林分公司与幸福疗养院张家界分公司二公司作为被执行人履行义务。2019年12月11日，本院作出（2019）湘0991执208号之一执行裁定书，裁定追加幸福疗养院桂林分公司、幸福疗养院张家界分公司为被执行人。同日，本院作出（2019）湘0991执208号之二执行裁定书，裁定查封、冻结或扣押幸福疗养院桂林分公司与幸福疗养院张家界分公司价值3933400元的财产。本院实际冻结幸福疗养院桂林分公司的银行存款468800元。本院认为：《最高人民法院关于人民法院执行工作若干问题的规定（试行）》第78条规定：被执行人为企业法人的分支机构不能清偿债务时，可以裁定企业法人为被执行人。企业法人直接经营管理的财产仍不能清偿债务的，人民法院可以裁定执行该企业法人其他分支机构的财产。若必须执行已被承包或租赁的企业法人分支机构的财产时，对承包人或承租人投入及应得的收益应依法保护。该条虽规定的是企业法人分支机构被承包或租赁的情形，但对承包经营的相关权利应依法保护。异议人与被执行人在申请执行人与被执行人纠纷发生前已签订承包协议，已将被执行人名下的二分公司承包给异议人，异议人理应享有协议约定的权利与承担协议约定的义务，即享有经营权、管理权、收益权等权利，承担经营风险与交纳经营管理费。2019年12月26日汇入幸福疗养院桂林分公司的款项468800元发生在异议人与被执行人约定的承包期内，此款属异议人的经营收益，按照合同约定异议人应当交纳经营管理费（按协议约定的上限为46880元），异议人在人民法院采取强制措施后主张债务抵销，法律依据不足，异议人可另行主张权利。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十五条、《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第十七条、《最高人民法院关于人民法院执行工作若干问题的规定（试行）》第78条规定，裁定如下：撤销大通湖管理区人民法院作出的（2019）湘0991执208号之二执行裁定书，解除对异议人张家界旅游国际旅行社有限公司421920元的冻结。如不服本裁定，可以自本裁定书送达之日起十日内，向湖南省益阳市中级人民法院申请复议。审判长 黄 彬审判员 李琼骞审判员 黄泽宇二〇二〇年一月七日书记员 黄 乐附法律条文：《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十五条当事人、利害关系人认为执行行为违反法律规定的，可以向负责执行的人民法院提出书面异议。当事人、利害关系人提出书面异议的，人民法院应当自收到书面异议之日起十五日内审查，理由成立的，裁定撤销或者改正；理由不成立的，裁定驳回。当事人、利害关系人对裁定不服的，可以自裁定送达之日起十日内向上一级人民法院申请复议。《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第十七条??人民法院对执行行为异议，应当按照下列情形，分别处理：（一）异议不成立的，裁定驳回异议；（二）异议成立的，裁定撤销相关执行行为；（三）异议部分成立的，裁定变更相关执行行为；（四）异议成立或者部分成立，但执行行为无撤销、变更内容的，裁定异议成立或者相应部分异议成立。《最高人民法院关于人民法院执行工作若干问题的规定（试行）》78．被执行人为企业法人的分支机构不能清偿债务时，可以裁定企业法人为被执行人。企业法人直接经营管理的财产仍不能清偿债务的，人民法院可以裁定执行该企业法人其他分支机构的财产。若必须执行已被承包或租赁的企业法人分支机构的财产时，对承包人或承租人投入及应得的收益应依法保护。