河南省洛阳市涧西区人民法院民 事 判 决 书（2019）豫0305民初2913号原告：鑫融基投资担保有限公司，住所地：洛阳市涧西区中州西路92号院1幢。法定代表人：李志坚，总经理。委托诉讼代理人：刘朝峰，河南申慎律师事务所律师，代理权限：特别授权。被告：济源市兴隆技术玻璃有限公司，住所地：济源市虎岭工业集聚区高新技术园区9号楼。法定代表人：王备粮，执行董事。被告：济源市中兴耐磨材料有限公司，住所地：济源市轵城镇卫沟村。法定代表人：卫中印，执行董事。被告：王备粮，男，1971年5月29日出生，汉族，住河南省济源市。被告：王国卫，男，1972年12月7日出生，汉族，初中文化程度，河南省济源市人，农民，住河南省济源市。被告：常杰，男，1978年12月11日出生，汉族，住河南省济源市。原告鑫融基投资担保有限公司诉被告济源市兴隆技术玻璃有限公司、济源市中兴耐磨材料有限公司、王备粮、王国卫、常杰为追偿权纠纷一案，本院于2019年7月2日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。本院审理过程中，原告鑫融基投资担保有限公司书面申请撤回对济源市兴隆技术玻璃有限公司的起诉。原告鑫融基投资担保有限公司的委托诉讼代理人刘朝峰，被告王国卫到庭参加了诉讼。经本院依法传唤，被告济源市中兴耐磨材料有限公司、王备粮、常杰无正当理由拒不到庭参加诉讼，本庭依法缺席审理。原告鑫融基投资担保有限公司向本院提出诉讼请求：1、依法判令被告济源市兴隆技术玻璃有限公司支付原告担保费153000元并按应付保费的日万分之十二向原告支付违约金（自逾期之日起计算至还清之日止）；2、依法判令被告济源市兴隆技术玻璃有限公司支付原告代偿款4648954.29元，并按代偿款的日万分之十二向原告支付违约金（自代偿之日起至还清所有款项之日止）；3、依法判令其他被告连带偿还上述款项；4、判令各被告承担原告实现债权的费用(包含但不限于律师费、送达费、执行费、拍卖费、公告费、差旅费等)；5、本案全部诉讼费用由各被告承担。事实与理由：2016年9月28日被告济源市兴隆技术玻璃有限公司与平顶山银行股份有限公司洛阳分行签订《流动资金借款合同》（编号：16005018320100012），向平顶山银行股份有限公司洛阳分行申请借款500万元，期限自2016年9月28日至2017年3月27日。借款到期后，平顶山银行股份有限公司洛阳分行又为济源市兴隆技术玻璃有限公司的借款展期两个月至2017年5月26日。原告受济源市兴隆技术玻璃有限公司委托为其借款向平顶山银行股份有限公司洛阳分行提供连带责任保证。为保证原告合法权益，济源市中兴耐磨材料有限公司、王备粮、王国卫、常杰等被告为原告的担保提供最高额保证反担保。合同签订后，被告济源市兴隆技术玻璃有限公司未按合同约定向原告支付担保费。在银行贷款发放后也未按时还款，原告代其向平顶山银行股份有限公司洛阳分行偿还借款本息合计5148954.29元整，扣除被告济源市兴隆技术玻璃有限公司缴纳的保证金50万元，其尚欠原告4648954.29元。原告代偿后，经多次催要，被告拒不偿还。为维护原告利益，依法向人民法院提出诉讼。被告王国卫口头辩称，2016年大概2月份时原告到我们那里，让我们给他们签担保的字，当时确实是不知道签字是干什么的，因为签完字以后，王备粮让我到让我来洛阳贷款，当时我不愿意，我就没有去，又过了两天，他又给我说这个和我没有关系，说这个是还以前贷的款。款是借原告的，在平顶山贷的款后，还给了原告。贷款期限6个月，大概到9月28日时，济源市兴隆技术玻璃有限公司借原告款还给平顶山银行，下来我就不是很清楚了，因为我不在这个厂里干了。我签的字是在我不知情的情况下签的，导致现在原告起诉我，起诉我我才知道我给人家签的有字。济源市兴隆技术玻璃有限公司承包给别人以后还在经营，原告应该去向济源市兴隆技术玻璃有限公司要钱。当时听王备粮说兴隆技术玻璃有限公司的股金抵押在原告的公司。被告济源市中兴耐磨材料有限公司、王备粮、常杰逾期未进行答辩。经审理查明：被告济源市兴隆技术玻璃有限公司（乙方）为经营周转需要，向平顶山银行股份有限公司洛阳分行（甲方）借款500万元，并委托原告鑫融基投资担保有限公司为其贷款提供担保。2016年9月28日，贷款人平顶山银行股份有限公司洛阳分行与借款人济源市兴隆技术玻璃有限公司签订了编号为：16005018320100012号《流动资金借款合同》一份，合同主要约定：济源市兴隆技术玻璃有限公司向平顶山银行股份有限公司洛阳分行借款人民币（大写）伍佰万元整。借款期限6个月，自2016年9月28日起至2017年3月27日。借款用途生产周转。借款利息为：年利率5.655%。合同期内不调整。乙方应按本合同约定按时足额支付利息，一次性还本，乙方应于2017年3月27日偿还全部借款本金。2017年3月27日，被告济源市兴隆技术玻璃有限公司与平顶山银行股份有限公司洛阳分行签订《借款展期协议书》一份，载明：本协议为合同编号16005018320100012号借款合同的借款延期偿还协议书。展期理由：资金紧张。原借款金额：伍佰万元整。展期借款金额：伍佰万元整。展期借款利率为年息6.2205%，借款利息自展期之日起按此利率计收。原借款期限：自2016年9月28日至2017年3月27日止。展期期限：自2017年3月27日至2017年5月26日止。本协议为保证贷款时，担保方同意其连带责任保证期间为展期到期之日起贰年。原告鑫融基投资担保有限公司在合同担保人处加盖公司印章。2016年9月28日原告鑫融基投资担保有限公司（乙方）与平顶山银行股份有限公司洛阳分行（甲方）签订了编号为16005018320100012201号《保证合同》一份，载明：乙方所担保的主债务为甲方依据其与济源市兴隆技术玻璃有限公司签订的编号为16005018320100012借款合同。乙方承担保证责任的方式为连带责任保证。乙方保证担保的范围包括主债务本金、利息、罚息、复利、违约金、损害赔偿金以及实现债权的费用包括但不限于律师费、诉讼费、仲裁费、财产保全费、差旅费、执行费、公证费、评估费、拍卖费、仓储费、保管费等。若主合同为借款合同，则本合同项下的保证期间为：自主合同项下的借款期限届满之日起两年；甲方根据主合同之约定宣布借款提前到期的，则保证期间为借款提前到期之日起两年。2016年3月26日，原告鑫融基投资担保有限公司（乙方）与被告济源市兴隆技术玻璃有限公司（甲方）签订《鑫融基投资担保有限公司委托担保合同》一份，甲方委托乙方对其与债权人在2016年3月29日到2017年3月28日期间签订一系列主合同，向债权人提供的主合同债权最高额（余额）不超过人民币伍佰陆拾万元的信用担保，保证方式为连带责任保证。乙方在甲方按期要求提供了反担保并交纳担保费用后应及时提供担保。甲方应按主合同的约定及时足额偿还债务，并向乙方出具还款凭证。甲方应按乙方要求提供反担保，具体事项另立合同。甲方应在乙方与贷款人签订保证合同之前，以现金或转账方式转账向乙方支付担保费用。担保费用：按担保金额的3.06%一次性收取。担保费用的收取不因主合同的变更、解除等情况而减少或退还。乙方代偿即为甲方违约，乙方有权向甲方追偿全部代偿款项，和自代偿次日起的违约金以乙方为行使追偿权而产生的合理费用。违约金按照乙方代偿金额日万分之十二计算。甲方不按约定交纳担保费用，应当自逾期之日起按照应交纳金额的日万分之十二支付违约金。自逾期之日起，视为甲方以自己的行为表明不履行对贷款人的还款义务，乙方有权解除本合同，要求甲方提前还款。被告济源市中兴耐磨材料有限公司、王备粮、王国卫、常杰（乙方）分别与原告鑫融基投资担保有限公司（甲方）签订了《鑫融基投资担保有限公司（最高额保证）反担保合同》一份，载明：债务人济源市兴隆技术玻璃有限公司自2016年3月29日至2017年3月28日止与债权人签订的一系列主合同，由甲方提供担保所形成的债权余额最高额不超过人民币陆佰伍拾万元。在本合同约定的期限内，债务人与债权人签订一系列主合同，由甲方提供担保，乙方同意为甲方的担保债权提供保证反担保，无须再另行签订反担保合同。乙方承担连带责任保证。如债务人在债务到期时未能全部向贷款人偿还债务，造成甲方承担保证责任，甲方有权直接要求乙方在反担保范围内承担反担保保证责任。反担保保证期间自甲方承担或部分承担保证责任之日起2年。借款后，被告济源市兴隆技术玻璃有限公司未按照约定偿还平顶山银行股份有限公司洛阳分行借款利息，原告鑫融基投资担保有限公司代被告济源市兴隆技术玻璃有限公司向平顶山银行股份有限公司洛阳分行偿代偿利息及本金，2017年3月3日，代偿借款利息24347.92元。2017年3月27日，代偿借款2017年2月21日至2017年3月27日利息27489.59元。2017年4月30日，代偿借款2017年3月28日至2017年4月20日利息20656.46元。2017年5月31日，代偿借款2017年4月21日至2017年5月26日利息31102.5元。2017年6月30日，偿还借款本金及利息共计5045357.82元。共计5148954.29元。另查明，济源市兴隆技术玻璃有限公司于2018年10月9日由河南省济源市人民法院裁定进入破产清算程序。本院认为，根据法律规定，保证人向债权人承担保证责任后，有权向债务人追偿。原告与被告济源市兴隆技术玻璃有限公司签订的《委托担保合同》以及原告与被告济源市中兴耐磨材料有限公司、王备粮、王国卫、常杰签订的《反担保合同》均系当事人的真实意思表示，合同内容不违反法律禁止性规定，合法有效。原告依照《委托担保合同》约定为被告济源市兴隆技术玻璃有限公司向平顶山银行股份有限公司洛阳分行的借款500万元提供连带责任保证，并在济源市兴隆技术玻璃有限公司未按借款合同约定支付利息、偿还本金时，向平顶山银行股份有限公司洛阳分行代偿了拖欠的本息共计5148954.29元，被告济源市兴隆技术玻璃有限公司应当向原告偿还上述代偿款项。扣除济源市兴隆技术玻璃有限公司在原告处缴纳的保证金50万元，尚欠4648954.29元。《委托担保合同》约定发生代偿即为违约，被告济源市兴隆技术玻璃有限公司应当向原告支付违约金。双方约定的违约金日万分之十二过高，超出了法律规定的上限，本院依法予以调整。违约金应自本案起诉金额最后一次代偿利息次日起即2017年6月30日起，按月利率2%计算至代偿款偿还完毕之日止。《反担保合同》约定被告济源市中兴耐磨材料有限公司、王备粮、王国卫、常杰对原告的担保债权提供连带责任反担保，因此，被告济源市中兴耐磨材料有限公司、王备粮、王国卫、常杰应当对被告济源市兴隆技术玻璃有限公司的上述债务承担连带清偿责任。《委托担保合同》约定被告济源市兴隆技术玻璃有限公司按照担保总金额3.06%支付原告担保费，《鑫融基投资担保有限公司（最高额保证）反担保合同》中约定的反担保范围并不包括担保费，因此，原告要求被告济源市中兴耐磨材料有限公司、王备粮、王国卫、常杰对该担保费承担连带清偿责任，没有事实和法律依据，本院依法不予支持。根据《中华人民共和国企业破产法》第四十六条的规定，附利息的债权自破产申请受理时起停止计息，济源市兴隆技术玻璃有限公司已被法院裁定进入破产清算程序，涉案债务利息部分依法计算至破产受理之日即2018年10月9日。根据《中华人民共和国担保法》司法解释的规定，保证期间人民法院受理债务人破产案件的，债权人既可以向人民法院申报债权，也可以向保证人主张权利；债权人申报债权后在破产程序中未受清偿的部分，保证人扔应当承担保责任。本案中，虽然债权人鑫融基投资担保有限公司向济源市兴隆技术玻璃有限公司破产受理的济源市人民法院申报债权，但并不影响其另行通过诉讼向济源市兴隆技术玻璃有限公司的连带责任保证人济源市中兴耐磨材料有限公司、王备粮、王国卫、常杰主张权利。被告济源市中兴耐磨材料有限公司、王备粮、常杰无正当理由，未到庭参加诉讼，是对自己民事权利的放弃，其应承担的民事法律责任不能免除。原告撤回对济源市兴隆技术玻璃有限公司的起诉，是其对诉讼权利的处分，符合法律规定，本院予以准许，不再另行制作撤诉裁定书。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第六十条，第一百九十六条，第二百零五条，第二百零六条，第二百零七条，《中华人民共和国担保法》第十八条，第二十一条，《中华人民共和国企业破产法》第四十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，第一百四十四条之规定，判决如下：一、被告济源市中兴耐磨材料有限公司、王备粮、王国卫、常杰于本判决生效后十日内连带偿还原告告鑫融基投资担保有限公司代偿款人民币4648954.29元及违约金（以4648954.29元为基数，自2017年6月30日起计算至2018年10月9日止按月息2%计算）；二、驳回原告鑫融基投资担保有限公司的其他诉讼请求。如当事人未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定执行，即逾期履行则加倍执行迟延履行金的债务利息。本案受理费45216元，由被告济源市中兴耐磨材料有限公司、王备粮、王国卫、常杰共同负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提交副本，上诉于河南省洛阳市中级人民法院。审 判 长  高 晋人民陪审员  姚瑞侠人民陪审员  赵为民二〇二〇年一月八日书 记 员  朱智慧