上海市崇明区人民法院刑 事 判 决 书（2019）沪0151刑初434号公诉机关上海市崇明区人民检察院。被告人施新周，男，1958年2月11日出生，汉族，户籍所在地上海市崇明区，住上海市崇明区。辩护人陈昌，上海市恒远律师事务所律师。上海市崇明区人民检察院以沪崇检三部刑诉〔2019〕364号起诉书指控被告人施新周犯贪污罪，于2019年12月12日向本院提起公诉。本院受理后依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。上海市崇明区人民检察院指派检察员孙文若出庭支持公诉，被告人施新周以及本院通过上海市崇明区法律援助中心为其指派的辩护人陈昌到庭参加了诉讼。现已审理终结。公诉机关指控，被告人施新周父母施某2、董某某系本区陈家镇朝阳村8队村民，二人育有两子即施新周、施某3。1993年10月，董某某作为户主，以夫妻二人、施某3一家三口名义填报了《崇明县农村个人住房建设申请表》，并于1994年2月获批建筑面积160平方米的《农村个人住房建设工程规划许可证》。1999年3月，施某3作为户主，又以同样的家庭成员填报了《崇明县农村个人住房建设申请表》，并获批建筑面积260平方米的《农村个人住房建设工程规划许可证》。2009年，因北陈公路改建工程涉及地块动迁工作，陈家镇人民政府专门成立了动迁工作小组和面积核定工作小组，其中动迁工作小组负责动迁的调查摸底工作。董某某户和施某3户均由施新周所在动迁工作小组负责。按照规定，董某某、施某2因在施某3户动迁中已享受面积补偿，因此只能享受房屋补偿款和附属物补偿款合计人民币58,528元(以下币种均为人民币)。被告人施新周明知上述情况，仍利用作为动迁工作小组成员的职务便利，将董某某户1994年获批的《农村个人住房建设工程规划许可证》提供给动迁工作小组，并未告知已享受面积补偿的真相，使董某某户获得160平方米的动迁安置面积。此后，在审核《可建建筑面积申请表》时，被告人施新周又利用担任村委会主任的职务便利，使董某某户和施某3户的《可建建筑面积申请表》顺利通过审核。2013年12月16日，被告人施新周以董某某户名义选择了两套动迁安置房，并支付了相应房款。同年12月23日，施新周与施某3、施某2、董某某签署人民调解协议书，约定董某某户动迁利益全部归属施新周。据此，被告人施新周共获得市场价值为1,501,600元的安置房两套、现金补偿69,410元。扣除应得补偿款和自行支付房款，施新周共计骗取1,138,362.81元。2019年9月，被告人施新周主动向纪委交待了自己利用职务便利骗取安置房的犯罪事实。为证实上述指控事实，公诉机关当庭宣读或出示了有关书证、证人证言、司法鉴定意见、被告人供述等证据。公诉机关认为，被告人施新周利用担任崇明区(县)陈家镇朝阳村村委会主任，协助人民政府从事土地征收、征用工作的职务便利，骗取拆迁补偿价值1,138,362.81元，属数额巨大，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第九十三条第二款、第三百八十二条第一款、第三百八十三条第一款第二项、第三款之规定，应当以贪污罪追究其刑事责任。被告人施新周是自首，适用《中华人民共和国刑法》第六十七条第一款。建议判处被告人施新周有期徒刑三年以上、四年以下，并处罚金二十万元以上三十万元以下。据此，提请本院依法审判。被告人施新周及其辩护人对公诉机关指控的事实和罪名不持异议，被告人施新周自愿认罪认罚。辩护人提出，被告人施新周具有自首情节，系初犯，案发后积极退赃，且自愿认罪认罚，建议本院对被告人施新周从轻处罚并适用缓刑。经审理查明，2002年6月至2018年8月，被告人施新周担任本区陈家镇朝阳村村民委员会主任。被告人施新周的父亲施某2、母亲董某某系本区陈家镇朝阳村8队村民，二人育有两子即施新周、施某3。1993年10月，董某某作为户主，以其夫妻二人、施某3一家三口共五人的名义填报了《崇明县农村个人住房建设申请表》，并于1994年2月获批建筑面积160平方米的《农村个人住房建设工程规划许可证》。1999年3月，施某3作为户主，又以上述同样的家庭成员填报了《崇明县农村个人住房建设申请表》，并获批建筑面积260平方米的《农村个人住房建设工程规划许可证》。2009年，因本区北陈公路改建工程涉及地块动迁工作，陈家镇人民政府专门成立了动迁工作小组和面积核定工作小组，其中动迁工作小组负责动迁的调查摸底工作，被告人施新周成为朝阳村段动迁工作小组成员。董某某户和施某3户均由施新周所在动迁工作小组负责。2009年12月，施某3户以有证建筑面积260平方米为据与相关单位签订并履行了拆迁补偿安置协议。按照规定，董某某、施某2因在施某3户动迁中已享受面积补偿，因此只能享受房屋补偿款和附属物补偿款合计58,528元。被告人施新周明知上述情况，仍利用其作为动迁工作小组成员的职务便利，将董某某为户主于1994年获批的《农村个人住房建设工程规划许可证》提供给动迁工作小组，且未告知该户已享受面积补偿的真相，使董某某户获得160平方米的动迁安置面积。此后，在审核《可建建筑面积增补申请表》时，被告人施新周又利用其担任朝阳村村民委员会主任的职务便利，使董某某户和施某3户的《可建建筑面积增补申请表》顺利通过审核。2013年12月16日，被告人施新周以董某某户名义选择了本区安振路XXX弄XXX号XXX室(建筑面积113.08平方米)、安寓路XXX弄XXX号XXX室(建筑面积134.06平方米)两套动迁安置房，并支付了部分房款。同年12月23日，施新周与施某3、施某2、董某某签署人民调解协议书，约定董某某户的动迁利益全部归属施新周。据此，被告人施新周共骗取上述两套动迁安置房及现金补偿69,410元。经鉴定，上述两套动迁安置房市场价值为1,501,600元。扣除可得补偿款等，被告人施新周骗取拆迁补偿财物价值计1,138,362.81元。2019年9月，被告人施新周主动向纪委交待了上述犯罪事实。案发后，被告人施新周主动向本区陈家镇人民政府动迁办退出上述两套动迁安置房的钥匙以及一套已经办理过户手续的房屋的产权证。上述事实，被告人施新周及其辩护人在开庭审理过程中不持异议，且有施新周的户籍信息及无违法犯罪证明，案发经过和认罪过程，施新周任职证明、《证明》和干部任免审批表，关于给予施新周党内严重警告处分、党内警告处分的决定和批复，陈家镇动拆迁办公室出具的情况说明，董某某户、施某3户的拆迁补偿安置协议、结算表、可建建筑面积增补申请表、安置房选房单、配套商品房供应单、进户单、更改户名申请表、收据、协议书等拆迁安置材料，陈家镇北陈公路改建工程地块拆迁户面积核定表(第二组)，董某某户和施某3户的崇明县农村个人住房建设申请表、崇明县农村个人住房建设工程规划许可证、申请建房用地批复通知，陈家镇2010年首期动拆迁地块分工一览表，董某某户陈家镇安振路XXX弄XXX号XXX室、安寓路XXX弄XXX号XXX室拆迁安置房相关材料，证人范某某、韩某某、沈某某、郭某某、朱某、施某1、龚某的证言，上海富申房地产估价有限公司司法鉴定估价报告，被告人施新周的供述等证据证实，足以认定。本院认为，被告人施新周利用担任崇明区(县)陈家镇朝阳村村民委员会主任，协助人民政府从事土地征收、征用工作的职务便利，骗取拆迁补偿财物价值1,138,362.81元，属数额巨大，其行为已构成贪污罪，依法应予惩处。公诉机关的指控事实清楚，证据确实充分，指控的罪名成立，本院依法予以支持。被告人施新周具有自首情节，且在提起公诉前如实供述自己罪行、积极退赃，并自愿认罪认罚，本院依法对其从轻处罚。辩护人提出对被告人施新周从轻处罚的相关辩护意见，于法有据，本院予以采纳；但辩护人提出对被告人施新周适用缓刑的意见，本院认为，根据被告人的犯罪事实和情节，不宜对被告人宣告缓刑。为严肃国家法制，维护公职人员职务的廉洁性，综合考虑本案的事实、性质、情节、社会危害性及被告人的认罪悔罪态度，依照《中华人民共和国刑法》第十二条第一款，第三百八十二条第一款，第三百八十三条第一款第(二)项、第三款，第九十三条第二款，第六十七条第一款，第五十二条，第五十三条，第六十四条以及《最高人民法院、最高人民检察院〈关于办理贪污贿赂刑事案件适用法律若干问题的解释〉》第二条第一款、第十九条第一款之规定，判决如下：一、被告人施新周犯贪污罪，判处有期徒刑四年，并处罚金人民币三十万元。(刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年12月26日起至2023年12月25日止；罚金自本判决生效之日起一个月内缴纳)。二、涉案房屋上海市崇明区安振路XXX弄XXX号XXX室、安寓路XXX弄XXX号XXX室发还上海陈家镇建设发展有限公司。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向上海市第二中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本一份。审 判 长  张 程审 判 员  曹忠萍人民陪审员  施海蓉二〇二〇年一月十五日法官 助理  曲 翔书 记 员  曲 翔附：相关法律条文一、《中华人民共和国刑法》第十二条中华人民共和国成立以后本法施行以前的行为，如果当时的法律不认为是犯罪的，适用当时的法律；如果当时的法律认为是犯罪的，依照本法总则第四章第八节的规定应当追诉的，按照当时的法律追究刑事责任，但是如果本法不认为是犯罪或者处刑较轻的，适用本法。……。第三百八十二条国家工作人员利用职务上的便利，侵吞、窃取、骗取或者以其他手段非法占有公共财物的，是贪污罪。……。第三百八十三条对犯贪污罪的，根据情节轻重，分别依照下列规定处罚：……（二）贪污数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金或者没收财产。……犯第一款罪，在提起公诉前如实供述自己罪行、真诚悔罪、积极退赃，避免、减少损害结果的发生，有第一项规定情形的，可以从轻、减轻或者免除处罚；有第二项、第三项规定情形的，可以从轻处罚。……。第九十三条……国有公司、企业、事业单位、人民团体中从事公务的人员和国家机关、国有公司、企业、事业单位委派到非国有公司、企业、事业单位、社会团体从事公务的人员，以及其他依照法律从事公务的人员，以国家工作人员论。第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。……。第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。二、《最高人民法院、最高人民检察院〈关于办理贪污贿赂刑事案件适用法律若干问题的解释〉》第二条贪污或者受贿数额在二十万元以上不满三百万元的，应当认定为刑法第三百八十三条第一款规定的“数额巨大”，依法判处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金或者没收财产。……。第十九条对贪污罪、受贿罪判处三年以下有期徒刑或者拘役的，应当并处十万元以上五十万元以下的罚金；判处三年以上十年以下有期徒刑的，应当并处二十万元以上犯罪数额二倍以下的罚金或者没收财产；判处十年以上有期徒刑或者无期徒刑的，应当并处五十万元以上犯罪数额二倍以下的罚金或者没收财产。……。