宁波市北仑区人民法院 民 事 判 决 书 （2019）浙0206民初4727号 原告：汪新忠，男，1971年1月15日出生，汉族，住宁波市北仑区。 委托诉讼代理人：胡飞诏，宁波市北仑区东方法律服务所法律工作者。 被告：刘宏图，男，1985年2月23日出生，汉族，住宁波市。 委托诉讼代理人：叶乾浩，浙江和义观达（宁波经济技术开发区）律师事务所律师。 委托诉讼代理人：叶华盈，浙江和义观达（宁波经济技术开发区）律师事务所律师。 原告汪新忠为与被告刘宏图健康权纠纷一案，于2019年6月24日向本院提起诉讼，本院于同日立为（2019）浙0206引调1768号进行诉前调解，但未能达成协议。本院遂于2019年7月17日立为（2019）浙0206民初4727号案，依法由审判员王群于2019年7月26日组织了庭前会议，并于2019年11月11日公开开庭进行了审理。原告汪新忠的委托诉讼代理人胡飞诏，被告刘宏图的委托诉讼代理人叶乾浩均到庭参加诉讼。被告刘宏图向本院提出鉴定申请，本院予以准许，并委托宁波诚和司法鉴定所对相关事项进行了鉴定。案件审理过程中，双方曾进行庭外和解，但未能达成协议。本案现已审理终结。 原告汪新忠诉请判令：被告刘宏图赔偿原告汪新忠医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费、营养费、交通费、鉴定费、伤残赔偿金、精神损害抚慰金等共计383278.25元。后原告将诉讼请求变更为：被告刘宏图赔偿原告汪新忠医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费、营养费、交通费、鉴定费、伤残赔偿金、精神损害抚慰金等共计367431.25元。事实与理由：2018年7月30日21时许，被告借口原告将微信支付码塑料架砸到其汽车，从背后将原告打倒在地，随后用脚踢原告头部，致原告身体多部位受伤。原告经送医院治疗，共住院27天，花去医疗费50845.25元、住院误餐费945元、交通费1200元。原告的伤经司法鉴定为九级伤残，系本次外伤与其自身疾病共同所致，误工期限为210日，护理期限为90日，营养期限为90日，后期医疗费约需10000元。被告的上述行为侵害了原告的合法权益，故诉至法院。 被告刘宏图答辩称：1.本案事故系原告引发，原告应对事故发生承担主要责任。2.原告自身患有严重的强直性脊柱炎，该自身疾病与本次外伤共同导致了原告伤残的结果，原告应当对造成的自身损失在承担主要责任之后再因自身疾病承担50%的责任。3.原告主张的赔偿数额过高，对于部分赔偿数额计算有误。 原告汪新忠提供的证据及被告刘宏图的质证意见如下： 1.《行政处罚决定书》1份，用以证明被告殴打原告，致原告受伤的事实； 被告对真实性、合法性没有异议，对关联性有异议，认为行政处罚决定书没有反映整个事件的经过、细节，也没有反映原告伤情与被告行为的因果关系。 2.门诊病历1本、住院病案首页、入院记录、体格检查、出院记录、CT报告单、DR检查报告单等共计26页，证明原告受伤后的治疗情况； 被告对真实性无异议，从中可以反映原告自身有强直性脊柱炎，2018年8月26日李惠利医院的出院记录载明原告是治愈的，后续再行住院是不合理的。 3.医疗费发票共计18份、医院费用汇总清单4份，用以证明原告支出的医疗费情况； 被告对真实性没有异议，其中2018年8月12日的发票已经包含2018年8月10日500元的收款收据；2018年8月12日2000元是否必要、合理由法院依法认定；2018年8月26日20974.83元的材料费是否和被告的行为有因果关系要求鉴定；宁波市北仑区大碶凯尔医院发生的5043.52元没有必要，因为李惠利医院是治愈出院的；其他医疗费用的必要性由法院依法认定。 4.《司法鉴定意见书》1份，用以证明原告受伤的伤残等级、后续治疗费用、护理期限、误工期限、营养期限等事实； 被告对形式真实性没有异议，认为系原告单方鉴定，不予认可，要求重新鉴定。 5.鉴定费发票、护理费收条各1份，用以证明原告支出的鉴定费、护理费； 被告对鉴定费发票真实性没有异议，对关联性有异议，认为系原告单方委托，应由其自行承担；对于护理费收条真实性、合法性、关联性均有异议，不能仅凭收条确定原告实际支付的护理费。 6.伤者及近亲属等情况登记表1份，用以证明原告尚有被扶养人需扶养的事实； 被告对于其中身份关系内容的真实性、合法性无异议，对基本工资8000元有异议，该事项不是派出所的证明范围。 7.证明1份，用以证明原告受伤前的收入水平、受伤后没有收入的事实； 被告对真实性、合法性、关联性均有异议，原告没有提供劳动合同、社保记录来证明劳动关系，也没有银行流水或其他材料来证明收入减少情况。 8.户口本1份，用以证明原告系居民户口的事实。 被告对真实性、合法性无异议，认为是否居民户口由法院依法认定。 被告刘宏图提供的证据及原告汪新忠的质证意见如下： 刘宏图、徐红情、帅欢欢询问笔录各1份，现场视频光盘1份，用以证明本案起因在于原告，原告在本案中有重大过错的事实。 原告质证认为刘宏图的询问笔录不能作为证据，徐红情、帅欢欢的询问笔录符合实际情况，对于现场视频光盘没有异议，但对证明目的有异议，被告在伤害原告的时候存在重大恶意，原告并无过错。 经被告刘宏图申请，本院依法委托宁波诚和司法鉴定所对相关事项进行了鉴定，该所于2019年10月11日出具甬诚司鉴[2019]临鉴字第1728号《司法鉴定意见书》1份。 原告对《司法鉴定意见书》质证认为鉴定机构忽视了外力加害因素，对原告因外伤致残等级认定存在偏颇，且鉴定过程中有不具备司法鉴定资质的医学人员参加，存在瑕疵；被告对《司法鉴定意见书》无异议。 综合上述质证意见，本院对原告提供的证1、证6、证8及甬诚司鉴[2019]临鉴字第1728号《司法鉴定意见书》均予以认定；对原告提供的证2、证3，被告提供的证据真实性均予以认定；原告提供的证4、证5、证7系其单方提供且被告不认可，故本院不作为定案依据。据此及当事人陈述，本院认定事实如下： 2018年7月30日21时许，原告汪新忠将北仑区新碶街道中河路中河食府饭店内的带有微信支付码的塑料架子扔到外边，砸在了被告刘宏图汽车上。被告为此与原告发生争执，并扇了原告巴掌。原告倒地后，被告又用脚踢了原告头部。当日，原告被送往宁波开发区中心医院进行治疗，诊断为强直性脊柱炎、T12/L1间前后纵韧带钙化灶断裂、T12椎体骨折、L1椎体骨折、C7椎体骨折、头部外伤，经治疗后于8月4日出院。2018年8月4日，原告前往宁波市医疗中心李惠利东部医院住院治疗4天后出院。2018年8月8日，原告入院宁波市医疗中心李惠利医院进行手术治疗，于同年8月26日出院。2018年8月26日，原告入院宁波市北仑区大碶凯尔医院住院治疗，于10月13日出院。被告后赔偿原告60000元。 经原告汪新忠委托，宁波三益司法鉴定所于2018年11月29日出具甬益司鉴[2018]临鉴字第2456号《司法鉴定意见书》1份，载明“汪新忠因外伤致胸12、腰1椎体骨折及T12/L1间前后纵韧带钙化带断裂经手术治疗后的致残程度为致残九级，系本次外伤与其自身疾病共同所致。建议汪新忠的误工期限为210日，护理期限为90日，营养期限为90日。（以上三项均包括三次住院期间及拆除内固定期限）汪新忠的后期医疗费（拆内固定费用）约需壹万元人民币，或以实际产生的费用为准。”原告为此支出鉴定费4050元。 2018年12月26日，宁波市公安局北仑分局作出甬公仑（新）行罚决字[2018]50598号《行政处罚决定书》，决定给予被告刘宏图行政拘留五日的行政处罚。 原告汪新忠父亲于1947年2月出生，母亲于1949年9月出生，原告汪新忠另有一弟已成年。原告汪新忠与其妻育有一子于2000年6月4日出生。 审理中，被告刘宏图就原告汪新忠因涉案事故造成的伤残等级、医疗费用、本次外伤与自身疾病的责任比例申请鉴定。本院委托宁波诚和司法鉴定所进行鉴定。该所于2019年10月11日出具甬诚司鉴[2019]临鉴字第1728号《司法鉴定意见书》1份，载明：“1.汪新忠在自身强直性脊柱炎的基础上，因外伤致T12/L1间前后纵韧带钙化灶断裂，T12椎体、L1椎体骨挫伤，其目前损伤系本次外伤及自身疾病共同所致（外伤参与度建议为50%）。2.汪新忠因故致T12/L1间前后纵韧带钙化灶断裂，T12椎体、L1椎体骨挫伤，经内固定手术治疗，评定其致残等级为十级伤残。3.汪新忠在宁波开发区中心医院、宁波市李惠利东部医院、宁波市李惠利医院住院费用基本合理；汪新忠在宁波市北仑区大碶凯尔医院住院产生的医疗费用于本次外伤及自身疾病均存在着一定的因果关系，建议法庭酌情扣除其部分的住院医疗费用。”被告为此支出鉴定费4145元。 关于原告主张的各项费用，本院分析认定如下： 1.关于医疗费。原告主张医疗费为50345.25元；被告对于其中材料费20974.83元、医疗器械费2000元、宁波市北仑区大碶凯尔医院住院费5043.52元的必要性、合理性提出异议。本院根据宁波诚和司法鉴定所的意见，对于原告在宁波开发区中心医院、宁波市李惠利东部医院、宁波市李惠利医院医疗费用均予以认定，对于原告在宁波市北仑区大碶凯尔医院医疗费酌情扣除2043.52元，原告主张的医疗器械费系用于胸腰椎外固定，与其病情有关，本院予以认定，故原告的医疗费共计为48301.73元。 2.关于护理费。原告主张按照200元/天的标准计算90天；被告认为原告仅提供收条且无明确护理信息。根据鉴定意见，本院确定护理期限为90日，其中住院期间护理期限为27天，为完全护理期间，按照2018年度宁波市全社会在岗职工平均工资标准予以计算；出院后护理期限为63天，为部分护理期间，按照2018年度宁波市全社会在岗职工平均工资标准的50%予以计算，确认护理费为11344元（70780元/年÷365天×27天+70780元/年÷365天×50%×63天）。 3.关于营养费。原告主张营养费按35元/天的标准计付90日为3150元；被告认为应按30元/天的标准计付90日。本院核定原告的营养费为3150元（35元/天×90天）。 4.关于误工费。原告现主张按照2018年度宁波市全社会在岗职工平均工资标准70780元/年的标准计算210天为40723元；被告认为不能提供实际误工损失，不应支持。本院经审核后对原告主张的误工费40723元予以认定。 5.关于住院伙食补助费。原告主张住院伙食补助费按35元/天的标准计付27日为945元；被告认为应按30元/天的标准计付27日。本院核定原告的住院伙食补助费为945元（35元/天×27天）。 6.关于残疾赔偿金。原告主张残疾赔偿金为222624元（55656元/年×20年×0.2）；被告认为由法院依法核实原告的户籍信息，且应该考虑原告自身疾病对于伤残等级的参与度。根据原告的年龄、宁波诚和司法鉴定所出具的[2019]临鉴字第1728号《司法鉴定意见书》，经核算，本院认定原告的残疾赔偿金为111312元（55656元/年×20年×0.1）。 7.关于被扶养人生活费：原告主张被扶养人生活费为66394元（33197元/年×9年×0.2÷2+33197元/年×11年×0.2÷2）；被告认为应补充原告父亲、母亲没有劳动能力又无其他生活来源的证明。本院经计算，认定原告的被扶养人生活费为29877元（33197元/年×8年×0.1÷2+33197元/年×10年×0.1÷2）。 8.关于交通费。原告主张为1200元；被告认为没有发票请求核定为500元。本院结合原告伤情及治疗情况，酌情认定交通费为800元。 9.关于后续治疗费。原告主张为10000元；被告认为由法院依法审核。根据鉴定意见，为避免原告诉累，本院对原告后续治疗费10000元予以认定。 10.关于鉴定费。原告主张鉴定费4050元；被告认为系原告单方委托，与本次事件无关。本院酌情认定2000元。 本院认为：行为人因过错造成他人人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入；被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。本案中，被告刘宏图因琐事殴打原告汪新忠致其受伤，应当对其侵害行为承担民事赔偿责任，但因原告砸塑料架子在被告车上在先，其系引起矛盾的诱因，本院综合原、被告的过错程度以及原告自身疾病的影响，认定被告对涉案事故损失承担35%的赔偿责任。综上，本院认定原告的损失共计为258452.73元（医疗费48301.73元+护理费11344元+营养费3150元+误工费40723元+住院伙食补助费945元+残疾赔偿金111312元+被扶养人生活费29877元+交通费800元+后续治疗费10000元+鉴定费2000元），由被告承担其中的35%计90458.46元。原告因涉案事故构成十级伤残，确给其在精神上带来一定痛苦，本院对其精神损害抚慰金认定为2000元。原告诉请的其余部分缺乏依据，本院不予支持。据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第二十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条的规定，判决如下： 一、被告刘宏图应赔偿原告汪新忠医疗费、护理费、营养费、误工费、住院伙食补助费、残疾赔偿金、被扶养人生活费、交通费、后续治疗费、鉴定费、精神损害抚慰金共计92458.46元，扣除其已付60000元，尚应赔偿原告汪新忠32458.46元，该款应于本判决发生法律效力之日起七日内付清； 二、驳回原告汪新忠的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条及相关司法解释之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息（加倍部分债务利息=债务人尚未清偿的生效法律文书确定的除一般债务利息之外的金钱债务×日万分之一点七五×迟延履行期间）。 本案受理费1916元，减半收取958元，由原告汪新忠负担877元，由被告刘宏图负担81元；鉴定费4145元，由原告汪新忠负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于浙江省宁波市中级人民法院。 本判决生效后，如义务人拒绝履行，权利人可在判决书确定的履行期间的最后一日起二年内向本院或者与本院同级的被执行的财产所在地人民法院申请执行。 审 判 员  王 群 二〇二〇年一月十三日 代书记员  郑璐娜