河南省商丘市中级人民法院刑 事 判 决 书（2019）豫14刑终618号原公诉机关柘城县人民检察院。上诉人（原审被告人）张连三，男，1947年12月22日出生，汉族，小学文化，农民，住柘城县。因涉嫌开设赌场罪，于2019年4月18日被柘城县公安局刑事拘留，同年5月23日被逮捕。指定辩护人张殿领，柘城县法律援助中心援助律师。上诉人（原审被告人）安家新，男，1972年9月16日出生，汉族，初中文化，农民，住柘城县。因涉嫌犯开设赌场罪，于2019年4月18日被柘城县公安局刑事拘留，同年5月23日被逮捕，7月22日被取保候审，10月25日被柘城县人民法院决定逮捕。辩护人王万喜，河南陆达律师事务所律师。原审被告人常显青，男，1966年7月15日出生，汉族，初中肄业，农民，住柘城县。因涉嫌开设赌场罪，于2019年4月29日被取保候审。原审被告人曹全民，男，1958年8月29日出生，汉族，初中肄业，农民，住柘城县。因涉嫌犯开设赌场罪，于2019年7月4日被取保候审。原审被告人潘磊，曾用名潘雪磊，男，1979年2月2日出生，汉族，初中肄业，农民，住柘城县。因涉嫌犯开设赌场罪，于2019年7月11日被取保候审。原审被告人张庆彬，男，1974年2月4日出生，汉族，初中肄业，农民，住柘城县。因涉嫌犯开设赌场罪，于2019年4月29日被取保候审。原审被告人**伦，男，1983年4月12日出生，回族，小学文化，农民，住宁陵县。因涉嫌犯开设赌场罪，于2019年6月12日被取保候审。原审被告人王恒，男，1989年8月15日出生，回族，小学文化，农民，住宁陵县。因涉嫌犯开设赌场罪，于2019年6月3日被取保候审。柘城县人民法院审理柘城县人民检察院指控被告人张连三、安家新、常显青、曹全民、潘磊、张庆彬、**伦、王恒犯开设赌场罪一案，于2019年11月11日作出（2019）豫1424刑初507号刑事判决。张连三、安家新均不服，分别提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷、讯问上诉人、原审被告人、听取辩护人意见，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。原判认定，被告人张连三、安家新在柘城县惠济乡尚寨村安庄村王志强（另案处理）处开设斗鸡场，由王志强提供场所和设施，安家新负责在场内组织人员下注买票，由张连三负责收取下注钱和开票，多次组织人员利用斗鸡的形式进行聚众赌博。自2018年10月份至2019年4月18日以来，在每个月的4号、8号、14号、18号、24号、28号开场进行赌博。被告人常显青、曹全民、潘磊、张庆彬、王恒、**伦等人在该斗鸡场内提供斗鸡供人下注赌博，张连三、安家新从下注的金额中抽取15%的彩钱，与常显青、曹全民、潘磊、张庆彬、王恒、**伦等人从中分红获利。张连三、安家新等人利用斗鸡共组织赌博三十余场。案发后，常显青、曹全民、潘磊、张庆彬主动到公安机关投案。张连三、安家新、常显青、曹全民、潘磊、张庆彬、**伦、王恒对上述事实无异议，且有证人路向军、**波、李恭辉等人的证言、辨认笔录、扣押物品清单及相关书证等证据予以证实。原审认为，被告人张连三、安家新伙同他人以营利为目的设立专门用于赌博活动的场所供他人赌博，参赌人数众多，被告人常显青、曹全民、潘磊、张庆彬、**伦、王恒在该场所内提供斗鸡供他人下注赌博，并从中渔利，其行为均构成开设赌场罪，系共同犯罪。张连三、安家新为赌博提供场地、组织人员开设赌场，起主要作用，系主犯；常显青、曹全民、潘磊、张庆彬、**伦、王恒提供斗鸡供他人赌博，起次要作用，系从犯。张连三、安家新、王恒、**伦归案后，能够如实供述自己的犯罪事实，系坦白，可酌情予以从轻处罚。常显青、曹全民、潘磊、张庆彬主动到公安机关投案，并如实供述自己的犯罪事实，系自首，可从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二十五条第一款、第二十六条第一款，第二十七条第一款、第五十二条、第五十三条第一款、第六十四条、第六十七条第一款、第三款之规定，判决如下：1.被告人张连三犯开设赌场罪，判处有期徒刑二年，并处罚金人民币一万元；2.被告人安家新犯开设赌场罪，判处有期徒刑二年，并处罚金人民币一万元；3.被告人常显青犯开设赌场罪，判处有期徒刑六个月，缓刑一年，并处罚金人民币一千元；4.被告人曹全民犯开设赌场罪，判处有期徒刑六个月，缓刑一年，并处罚金人民币一千元；5.被告人潘磊犯开设赌场罪，判处有期徒刑六个月，缓刑一年，并处罚金人民币一千元；6.被告人张庆彬犯开设赌场罪，判处有期徒刑六个月，缓刑一年，并处罚金人民币一千元；7.被告人**伦犯开设赌场罪，判处有期徒刑六个月，缓刑一年，并处罚金人民币一千元；8.被告人王恒犯开设赌场罪，判处有期徒刑六个月，缓刑一年，并处罚金人民币一千元；9.继续追缴被告人张连三、安家新等人的犯罪所得。张连三及其辩护人均辩称张连三系从犯，量刑重。安家新及其辩护人均辩称安家新系从犯量刑重。二审期间，张连三的亲属代为缴纳罚金10000元，安家新的亲属代为缴纳4000元，有河南省罚没收入统一票据、河南省政府非税收入票据予以证实。二审查明，柘城县公安局惠济派出所于2019年4月18日扣押打鸡14只、打鸡箱子9个、钟表2个、电子秤1台、木质黑板1个、针管1支、消炎药若干，扣押张连三人民币7540元，扣押安家新人民币670元，扣押常显青1970元、小米手机1部、钥匙1串。柘城县公安局于2019年4月19日将扣押常显青的1970元予以收缴。上述事实有柘城县公安局惠济派出所扣押清单、物证照片、柘城县公安局收缴物品清单在卷予以证实。其余查明事实与一审一致，据以定案的证据经再次核实无误。关于张连三、安家新是否为从犯的问题。经查，张连三、安家新伙同王志强开设赌场，分工虽有不同，但张连三、安家新组织他人赌博，从中抽利，均系组织者，在共同犯罪中起主要作用，系主犯。从抽利分配情况看，王志强获利占比较大，张连三、安家新获利少于王志强，且场地及斗鸡主要工具系王志强提供，张连三、安家新属作用较小的主犯。关于原判是否存在漏判的问题。经查，柘城县公安局惠济派出所扣押涉案财物，柘城县公安局对扣押常显青的现金予以收缴，未对其余扣押物品作出处理，原判亦未对违禁品和供犯罪所用的被告人本人财物判决没收，属适用法律错误，导致漏判。原审量刑是否适当的问题。经查，张连三、安家新系作用较小的主犯，能够积极缴纳罚金，且斗鸡发生在农村，具有群众娱乐性质，综合全案事实，可对张连三、安家新酌情从轻处罚，原判量刑偏重，应予纠正。根据本案的事实情节，原判分别对常显青、曹全民、潘磊、张庆彬、**伦、王恒判处有期徒刑六个月，缓刑一年，并处罚金人民币1000元，量刑适当。本院认为，原判认定被告人张连三、安家新、常显青、曹全民、潘磊、张庆彬、**伦、王恒犯开设赌场罪事实清楚，证据确实充分，对常显青、曹全民、潘磊、张庆彬、**伦、王恒量刑适当，应予维持。鉴于张连三、安家新在共同犯罪中的作用及二审期间积极缴纳罚金，结合本案实际情况，可酌情对二被告人从轻处罚，原审量刑偏重，应予纠正。原判未对扣押物品作出处理，属适用法律错误，应予纠正。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）、第（二）项、《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款，第二十五条第一款，第二十六条第一款，第二十七条第一款，第五十二条，第五十三条第一款，第六十四条，第六十七条第一款、第三款之规定，判决如下：一、维持柘城县人民法院（2019）豫1424刑初507号刑事判决第三至第九项及第一、二项的定罪部分，即以开设赌场罪，判处被告人常显青、曹全民、潘磊、张庆彬、**伦、王恒有期徒刑六个月，缓刑一年，并处罚金人民币1000元；继续追缴被告人张连三、安家新等人的犯罪所得；被告人张连三、安家新犯开设赌场罪；二、撤销柘城县人民法院（2019）豫1424刑初507号刑事判决第一、二项的量刑部分，即判处被告人张连三有期徒刑二年，并处罚金人民币10000元；判处被告人安家新有期徒刑二年，并处罚金人民币10000元；三、上诉人（原审被告人）张连三犯开设赌场罪，判处有期徒刑九个月，并处罚金人民币10000元（已缴纳）；（刑期从判决执行之日起计算。判决之前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年4月18日起至2020年1月17日止。）四、上诉人（原审被告人）安家新犯开设赌场罪，判处有期徒刑九个月，并处罚金人民币4000元（已缴纳）：（刑期从判决执行之日起计算。判决之前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年10月25日起至2020年4月18日止。）五、公安机关扣押属于违禁品和供犯罪所用的被告人本人财物（打鸡14只、打鸡箱子9个、钟表2个、电子秤1台、木质黑板1个、针管1支、消炎药若干、被告人张连三人民币7540元、被告人安家新人民币670元），予以没收。本判决为终审判决。审判长  周德芳审判员  李远魁审判员  崔召选二〇二〇年一月十五日书记员  苏尚文