广东省佛山市南海区人民法院民 事 判 决 书（2019）粤0605民初18543号原告：广东广府文化创意园发展有限公司，住所地广东省肇庆市************，统一社会信用代码914412********8931。法定代表人：王某1。委托诉讼代理人：许颖，广东阐博律师事务所律师。被告：佛山市亘发工贸实业有限公司，住所地广东省佛山市南海区***夏东涌口股份经济社工业开发区北区一横路4号自编9号厂房之十五（住所申报），统一社会信用代码914***********291Y。法定代表人：李某1。被告：佛山市南海浩致动漫产品有限公司，住所地广东省佛山市南海区****夏东涌口股份经济社工业开发区北区一横路4号自编9号厂房之六（住所申报），统一社会信用代码914************287。法定代表人：李某1。被告：佛山市南海伊莉丝家纺有限公司，住所地广东省佛山市南海区***夏东涌口股份经济社工业开发区北区一横路4号自编9号厂房之十一（住所申报），统一社会信用代码914***********304Y。法定代表人：江某1。被告：肇庆市傲翔科技信息有限公司，住所地广东省肇庆市太和北路12号B1区**201办公楼F单元，统一社会信用代码914************071。法定代表人：莫某1。委托诉讼代理人：胡晓武，广东广立信律师事务所律师。被告：封开县浩盛实业发展有限公司，住所地广东省封开县***************，统一社会信用代码914***********454M。法定代表人：潘某1。被告：封开县鸿盛实业有限公司，住所地广东省封开县***************（住改商，仅供办公使用），统一社会信用代码914**********507XG。法定代表人：江某1。被告：广州从化动漫产业园发展有限公司，住所地广东省广州市*************动漫城南路33-15号自编1501房（仅作办公使用），统一社会信用代码914***********200P。法定代表人：林某1。被告：肇庆市宇恒贸易有限公司，住所地广东省肇庆市*******柑园综合楼市场三层南段西南角，统一社会信用代码914***********446Y。法定代表人：潘某1。被告：佛山市博厚贸易有限公司，住所地广东省佛山市南海区***夏东涌口股份经济社工业开发区北区一横路4号自编9号厂房之二（住所申报），统一社会信用代码914************525。法定代表人：潘某1。委托诉讼代理人：胡晓武，广东广立信律师事务所律师。被告：肇庆伊莉丝家纺用品有限公司，住所地广东省肇庆市高新技术开发区*****，统一社会信用代码914412********312G。法定代表人：任某1。委托诉讼代理人：胡晓武，广东广立信律师事务所律师。被告：郭接宁，男，1965年10月21日出生，汉族，住广东省广州市越秀区********之三806房，公民身份号码440************899。被告：霍建平，男，1959年11月4年，汉族，住安徽省巢湖市庐江县**************，公民身份号码342************016。上列当事人追偿权纠纷一案，本院于2019年8月5日受理后，依法由审判员尹素担任审判长，与人民陪审员田威、陈丽霞组成合议庭于2019年12月25日公开开庭进行了审理。广东广府文化创意园发展有限公司（以下简称广府公司）的委托诉讼代理人许颖，肇庆市傲翔科技信息有限公司（以下简称傲翔公司）、佛山市博厚贸易有限公司（以下简称博厚公司）、肇庆伊莉丝家纺用品有限公司（以下简称肇庆伊莉丝公司）的共同委托诉讼代理人胡晓武到庭参加诉讼。佛山市亘发工贸实业有限公司（以下简称亘发公司）、佛山市南海浩致动漫产品有限公司（以下简称浩致公司）、封开县浩盛实业发展有限公司（以下简称浩盛公司）、封开县鸿盛实业有限公司（以下简称鸿盛公司）、广州从化动漫产业园发展有限公司（以下简称从化动漫公司）、肇庆市宇恒贸易有限公司（以下简称宇恒公司）、佛山市南海伊莉丝家纺有限公司（以下简称南海伊莉丝公司）、郭接宁、霍建平经本院公告传唤均没有到庭参加诉讼。本案现已审理终结。广府公司向本院提出诉讼请求：1.判令亘发公司向广府公司支付代偿款本金3489899.57元及利息32048.91元（按银行同期贷款利率计算，自代偿之日起至实际清偿之日止,暂计算至2019年7月24日）；2.判令肇庆伊莉丝公司、南海伊莉丝公司、傲翔公司、博厚公司、浩致公司、浩盛公司、鸿盛公司、从化动漫公司、宇恒公司、郭接宁、霍建平对亘发公司不能清偿的上述债务的部分各承担十一分之一的清偿责任；3.本案诉讼费用、保全费用由十二被告承担。事实和理由：2014年4月17日,案外人佛山市**商业银行股份有限公司环市支行（以下简称佛山农商行）与亘发公司签订编号为佛农商0202流借字2014年第04014号《流动资金借款合同》。约定佛山农商行在2014年4月17日至2015年4月1日止，在最高本金额度400万元内向亘发公司发放贷款。2014年5月15日，佛山农商行向亘发公司发放贷款270万元，贷款期限均自2014年5月15日至2015年5月14日，借款利率为年利率7.2%。2014年9月30日,肇庆伊莉丝公司、博厚公司、浩盛公司、鸿盛公司、从化动漫公司、宇恒公司、郭接宁、霍建平及广府公司作为保证人共同向佛山农商行出具《保证担保函》,约定上述保证人愿意对合同编号：佛农商0202流借字2014年第04014、04015、04016、11012号的《流动资金借款合同》以及编号为：佛农商0202固借字2014年第04013、佛农商0202固借字2013年第06008号、02090号的《固定资产借款合同》提供担保。保证金额为借款人根据上述借款合同向佛山农商行借用250000000元及其相应利息、费用。保证人对上述款项承担连带清偿责任等。借款发放后，因亘发公司未能履行还本付息的义务，佛山农商行以浩致公司、亘发公司、南海伊莉丝公司、傲翔公司作为被告，向佛山市禅城区人民法院提起金融借款合同纠纷诉讼，经佛山市禅城区人民法院主持调解，于2016年5月4日作出（2016）粤0604民初3034号民事调解书。调解内容部分如下：一、佛山农商行与亘发公司、南海伊莉丝公司、浩致公司、傲翔公司共同确认，暂计至2016年2月17日，亘发公司尚欠佛山农商行贷款本金270元及利息99079.35元、罚息256984.14元、复利10853.79元；2016年2月18日至实际清偿之日止的正常利息按年利率7.8%计算，罚息按年利率11.7%计算，对未按时支付的利息、罚息按年利率11.7%计算复利。三、亘发公司须在2016年5月4日前向佛山农商行支付律师费14721元；六、南海伊莉丝公司、浩致公司、傲翔公司对上诉1、3项债务承担连带清偿责任。因被告未能履行（2016）粤0604民初3034号调解书的义务，佛山农商行于2017年8月17日以肇庆伊莉丝公司、博厚公司、浩盛公司、鸿盛公司、从化动漫公司、宇恒公司、郭接宁、霍建平及广府公司作为被告，向佛山市南海区人民法院提起保证合同纠纷诉讼，经佛山市南海区人民法院审判，于2018年9月19日作出（2017）粤0605民初12483号民事判决书。判如内容如下：肇庆伊莉丝公司、博厚公司、浩盛公司、鸿盛公司、从化动漫公司、宇恒公司、郭接宁、霍建平及广府公司对佛山市禅城区人民法院（2016）粤0604民初3034号民事调解书第一项中确定的亘发公司所欠佛山农商行的款项中借款本金2700000元，暂计至2016年2月17日的利息93949.35元、逾期罚息225990元、复利10407.17元，及从2016年2月18日至实际清偿之日止的正常利息按年利率7.2%计算，罚息按年利率10.8%计算，对未按时支付的利息、罚息按年利率10.8%计算复利的部分承担连带清偿责任。佛山市南海区人民法院于2017年10月23日冻结了广府公司在佛山市中级人民法院案号为（2016）粤06执69号案中应收取的执行款项。上述判决生效后，佛山农商行向法院申请执行，案号为(2018)粤0605执15001号。2019年5月9日，佛山市南海区人民法院出具《执行完毕告知书》确认已履行完毕（2017）粤0605民初12483号民事判决书所确定的义务，并已缴纳本案执行费，本案已执行完毕。佛山农商行因取得广府公司在佛山市中级人民法院案号为（2016）粤06执69号案中应收取的执行款，(2018)粤0605执15001号执行案件执行完毕。广府公司在承担保证责任后，亘发公司作为主债务人并未向广府公司还款，其他保证人亦未承担各自相应的担保份额。根据法律规定，广府公司依法有权向十二被告追偿。为维护原告的合法权益，特提起本次诉讼，请求法院判如所请。傲翔公司、博厚公司、肇庆伊莉丝公司共同答辩称，一、广府公司承担保证责任后向债务人和其他连带保证人主张追偿权有先后顺序，不能同时追偿。根据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国担保法〉若干问题的解释》第二十条第二款的规定，“连带共同保证的保证人承担保证责任后，向债务人不能追偿的部分，由各连带保证人按其内部约定的比例分担。没有约定的，平均分担。”以及第一百三十一条的规定，“本解释所称‘不能清偿’指对债务人的存款、现金、有价证券、成品、半成品、原材料、交通工具等可以执行的动产和其他方便执行的财产执行完毕后，债务仍未能得到清偿的状态。”广府公司应当先向债务人提起追偿之诉，待该诉讼执行完毕仍未获得清偿时，对于未清偿部分才能向其他连带责任保证人追偿。二、原被告之间未对代偿款项约定计算利息，且代偿款项作为法院强制执行款项，不应计算利息。南海伊莉丝公司、亘发公司、浩致公司、浩盛公司、鸿盛公司、从化动漫公司、宇恒公司、郭接宁、霍建平均没有答辩。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织双方进行了证据交换与质证。对于双方当事人无异议的证据本院予以确认并在卷佐证。南海伊莉丝公司、亘发公司、浩致公司、浩盛公司、鸿盛公司、从化动漫公司、宇恒公司、郭接宁、霍建平经本院公告传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼，视为自愿放弃辩解、举证、质证的权利。广府公司起诉主张的事实均有生效法律文书确认，本院对广府公司起诉主张的事实予以确认。另查明，在（2017）粤0605民初12483号案诉讼期间，佛山农商行向本院申请财产保全，本院综合（2017）粤0605民初12439、12451、12483号三案，依法冻结广府公司在佛山市中级人民法院案号为（2016）粤06执69号案中应收执行款项（以26721508.04元为限）。（2017）粤0605民初12439、12451号、12483号三案判决生效后，佛山农商行于2018年10月24日向本院申请执行。案号分别为（2018）粤0605执14999、15000、15001号。2019年2月2日，本院根据上述财产保全扣划广府公司款项24038382.03元。2019年4月22日，佛山农商行向本院出具结案申请书，申请本院退付执行款23859974.91元，并终结三案执行程序。2019年4月25日，本院对佛山农商行制作询问笔录。佛山农商行主张14999号案贷款本息共计10135123.24元、诉讼费95807.84元；15000号案贷款本息10072777.7元，诉讼费用93200.85元；15001号案贷款本息3420203.37元，诉讼费42861.91元。前述款项共计23859974.91元，请求本院按此数额退款。2019年4月28日，本院综合三案款项向佛山农商行一次性支付执行款项23859974.91元。14999号案执行费为72778.17元，15000号案执行费为72496.87元，15001号案为33132.08元。本院认为，根据查明事实，可以明确广府公司基于（2017）粤0605民初12483号民事判决承担保证责任为债务人亘发公司代付了款项共计3496197.36元（3420203.37元+42861.91元+33132.08元）。根据《中华人民共和国担保法》第三十一条的规定，“保证人承担保证责任后，有权向债务人追偿。”（2016）粤0604民初3034号民事调解书、（2017）粤0605民初12483号民事判决书所涉债务的债务人为亘发公司，广府公司作为保证人代亘发公司清偿了上述债务，其有权向亘发公司追偿。因此，亘发公司应当返还代偿款项3496197.36元予广府公司。广府公司为履行其保证责任，代亘发公司偿付了债务，导致广府公司资金占用损失，故亘发公司应自代偿之日即2019年4月28日起至实际返还之日止按中国人民银行同期贷款利率计付利息予广府公司。根据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国担保法〉若干问题的解释》第二十条第二款的规定，“连带共同保证的保证人承担保证责任后，向债务人不能追偿的部分，由各连带保证人按其内部约定的比例分担。没有约定的，平均分担。”肇庆伊莉丝公司、浩致公司、傲翔公司、博厚公司、南海伊莉丝公司、浩盛公司、鸿盛公司、从化动漫公司、宇恒公司、郭接宁、霍建平均为案涉债务的连带保证人，根据上述法律规定，广府公司向亘发公司不能追偿的部分，应当由肇庆伊莉丝公司、南海伊莉丝公司、傲翔公司、博厚公司、浩致公司、浩盛公司、鸿盛公司、从化动漫公司、宇恒公司、郭接宁、霍建平平均分担，即各承担十一分之一。代偿款的利息部分是因亘发公司占用资金所致，不应当由其他保证人承担责任。故其他保证人承担的份额应当以317836.12元为限（3496197.36元÷11）。傲翔公司、博厚公司、肇庆伊莉丝公司辩称广府公司应当先对亘发公司提起诉讼，不能对保证人主张权利，没有法律依据，本院对其意见不予采纳。南海伊莉丝公司、亘发公司、浩致公司、浩盛公司、鸿盛公司、从化动漫公司、宇恒公司、郭接宁、霍建平经本院公告传唤未到庭参加诉讼，本院依法缺席判决。依照《中华人民共和国担保法》第十二条、第三十一条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国担保法〉若干问题的解释》第二十条第二款，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条的规定，判决如下：一、佛山市亘发工贸实业有限公司应于本判决发生法律效力之日起十日内返还代偿款项3496197.36元及以3496197.36元为本金自2019年4月28日起至实际返还之日止按中国人民银行同期贷款利率计算的利息予广东广府文化创意园发展有限公司；二、肇庆市傲翔科技信息有限公司、佛山市博厚贸易有限公司、肇庆伊莉丝家纺用品有限公司、佛山市南海浩致动漫产品有限公司、佛山市南海伊莉丝家纺有限公司、封开县浩盛实业发展有限公司、封开县鸿盛实业有限公司、广州从化动漫产业园发展有限公司、肇庆市宇恒贸易有限公司、郭接宁、霍建平对第一判项确定的债务中佛山市亘发工贸实业有限公司不能清偿的部分各承担十一分之一（以317836.12元为限）的补充清偿责任；三、驳回广东广府文化创意园发展有限公司的其他诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案案件受理费34975.59元(广府公司已预交)，由亘发公司负担，其应于本判决生效后十日内向本院交纳，逾期交纳，本院依法强制执行。对于广府公司预交的受理费34975.59元在本判决发生法律效力后经其申请，本院予以退还。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省佛山市中级人民法院。审 判 长 尹 素人民陪审员 田 威人民陪审员 陈丽霞二〇一九年十二月三十日书 记 员 郭家城