天津市河东区人民法院民 事 判 决 书(2019)津0102民初3311号原告：天津住建混凝土有限公司，住所地天津市武清区徐官屯街费庄村。法定代表人：张忆南，该公司总经理。委托诉讼代理人：付文瑞，该公司员工。委托诉讼代理人：杜海峰，天津嘉权律师事务所律师。被告：中建二局第三建筑工程有限公司，住所地北京市丰台区海鹰路6号院30号楼。法定代表人：张万宾，该公司董事长。委托诉讼代理人：刘青，该公司职员。委托诉讼代理人：易红梅，该公司职员。被告：中国建筑第二工程局有限公司，住所地北京市通州区梨园镇北杨洼251号。（未出庭）法定代表人：陈建光，该公司董事长。原告天津住建混凝土有限公司（以下简称“住建公司”）与被告中建二局第三建筑工程有限公司（以下简称“三建公司”）、中国建筑第二工程局有限公司（以下简称“中建二局”）买卖合同纠纷一案，本院于2019年4月3日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告住建公司的委托诉讼代理人杜海峰、付文瑞、被告三建公司的委托诉讼代理人刘青、易红梅到庭参加诉讼，中建二局经送达开庭传票，未到庭参加诉讼，本案依法缺席审理。本案现已审理终结。住建公司向本院提出诉讼请求：1.判令三建公司向住建公司支付拖欠的货款7895094.4元；2.判令三建公司支付逾期付款利息损失，以7895094.4元为本金从2018年5月17日计算至实际给付之日，按中国人民银行同期同类贷款利率1.5倍计算；3.中建二局对上述第一、二项中三建公司向住建公司的债务承担连带清偿责任；4.诉讼费、保全费由三建公司、中建二局承担。事实与理由：住建公司与三建公司系买卖合同关系，住建公司向三建公司供应混凝土，住建公司送货到三建公司项目名称为“建设津武（挂）2014-111号宗地住宅二期、三期项目工程”工地上，该公司位于天津市武清区。双方分批次进行结算，双方于2018年9月30日签订《补充协议》约定质保金为结算总价的10%，扣除质保金后三建公司拖欠货款7895094.4元。三建公司系一人有限责任公司，唯一股东为中建二局，根据公司法第63条规定，一人有限责任公司的股东不能证明公司财产独立于股东自己财产的，应当对公司债务承担连带责任。住建公司多次联系三建公司，三建公司至今未付货款，故住建公司起诉。三建公司辩称，不同意住建公司的诉讼请求。理由：1.住建公司要求三建公司支付拖欠货款7895094.4元及利息损失等诉讼请求无事实及法律依据，住建公司就津武（挂）2014-111号宗地住宅二期、三期项目工程的混凝土买卖提起诉讼，根据双方签订的合同及办理的结算，结合工程施工情况及住建公司开具发票情况、欠款金额与事实不符；2.三建公司多次收到天津市武清区人民法院的协助执行通知书和执行裁定书，要求冻结住建公司在三建公司的全部债权，因此，三建公司无法向住建公司支付任何货款；3.住建公司在履行合同过程中存在多种违约行为，按照合同约定三建公司将在结算中对其违约行为进行扣款和罚款；4.根据名家花园二期项目商品混凝土供货合同5.3.3约定，住建公司尚未给付三建公司未付款发票，应当顺延付款期限，三建公司无需承担任何责任，依照合同约定，住建公司未给付三建公司增值税发票之前，三建公司有权暂时不付款，且不应支付利息；5.住建公司要求中建二局对三建公司的付款义务承担连带清偿责任的诉讼请求无事实及法律依据，本案中，中建二局与住建公司之间无合同关系，无任何经济往来，两公司系独立的法人单位，分别具有独立的财务核算制度，财务状况公开透明，每年均由第三方审计机构出具财务报表及审计报告，故请求驳回住建公司的全部诉讼请求。中建二局辩称，不同意住建公司的诉讼请求。理由：1.中建二局与住建公司之间无合同关系，无任何经济往来，不应承担任何责任或义务；2.三建公司系独立的法人单位，具备民事权利能力，且具有独立的财务核算制度，财务状况公开透明，每年均由第三方审计机构出具财务报表及审计报告，与中建二局在财务上相互独立，因此中建二局不应对其债务承担连带责任，故请求驳回住建公司的全部诉讼请求。三建公司向本院提出反诉请求：1.判令住建公司支付因供应混凝土造成的损失1076498.2元；2.本案反诉费由住建公司承担。事实与理由：2017年10月28日,三建公司与住建公司就津武(挂)2014-111号地块二期项且签订商品混凝土供货合同,但因住建公司延误供应混凝土以及强度不达标等给三建公司造成多种损失,包括:一、住建公司应当赔偿三建公司延期供货违约金共计671126.15元。依据合同第一部分17条延期交货及交货期违约赔偿17.3条、17.4条、17.5条约定,在施工过程中,住建公司未按合同约定及时向三建公司提供混凝土,9区筏板混凝土(人防区)施工过程中,混凝土严重供应不足,导致工程出现冷缝、人员窝工费77366.10元,工程部罚款55000元。另外,根据合同第三部分技术条款5.13约定,住建公司供应混凝土的辆车时间间隔多次超过30分钟(时间从2015年11月到2017年7月475份小票),应赔偿三建公司损失538760.05元(其中按延误供货1%计算金额47280.05元、人工降效计算金额491480元)。二、住建公司应当给付三建公司违章作业等违约金共计1000元。依据合同附件安全协议书的约定,住建公司因其工作人员不遵守施工现场安全规定,应当赔偿损失共计1000元。三、住建公司应当赔偿因混凝土回弹强度不符合要求造成的损失420776元。依据合同第二部分缺陷索赔18.1条、18.2条、第三部分技术条款5.10条约定,住建公司提供的混凝土回弹强度不符合要求,增加钻芯、回弹检验费用409976元,因系三建公司垫付,住建公司应当返还。因混凝土强度不符合要求导致增加养护费用,造成停工、窝工损失等共计10800元。综上所述,住建公司的行为已违反合同约定及相关法律规定,严重损害三建公司的利益,故提起反诉。住建公司对三建公司的反诉辩称，不同意三建公司的反诉请求,住建公司不存在违约事实,本案也不存在应扣款情形,三建公司不存在损失。按照三建公司的陈述,住建公司所谓的扣款事实发生在2015年-2017年7月期间,这段时间双方尚未签订二期合同,是在一期合同履行期间,三建公司针对一期合同履行中发生的争议提起反诉,可见一期合同及一期结算属于本案受理范围,一期、二期合同应合并审理。对于住建公司所谓的违约事实及损失数额,三建公司提交证据十一、证据十二的真实性不应认定,具体意见详见质证意见。三建公司无充分有效的证据证明住建公司存在违约事实,不能证明其损失的事实及数额,应承担举证不能的不利后果。住建公司供应的混凝土不存在质量问题,三建公司提交的证据不能证明住建公司提供的混凝土质量不符合标准,其也未举证证明检测费的实际支付情况。对于三建公司主张的检测损失409976元,在其提交的证据十一中的“需扣款项明细表”中,明确注明了其主张住建公司承担50%,却在其反诉状中主张由住建公司承担100%,违反了禁止反言的原则。双方在2018年9月30日签订的《补充协议》中,对于出现的争议,已追加了结算总价的5%作为增加的质保金,质保金比例由原有的5%变更为10%,结算总价5%的实际数额大于三建公司的反诉标的额。协议约定如果证据证明系住建公司的责任,则协商一致后可以从质保金中扣除相关费用，本案中住建公司起诉的金额不包括这10%的质保金,因此按照该《补充协议》约定,即使混凝土存在问题也不应在本案货款中扣除,应在质保金中扣除,三建公司完全可以在本案之后的总价5%的质保金结算支付时再一并处理出现的争议。综上,请求依法驳回三建公司的反诉请求。中建二局未作答辩。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。本院经审理认定如下事实：2016年5月18日，以三建公司为甲方、住建公司为乙方，双方签订《建设津武（挂）2014-111号宗地住宅一期项目商品混凝土买卖合同》（编号：C2542015008ET008），约定：工程名称为建设津武（挂）2014-111号宗地住宅一期项目（44～96号楼）工程；合同总金额为4729427元，不作为结算依据；本合同为固定单价合同，数量暂定（详见第四部分）；单价包括：1.货物原价：含原材料、标准件、配套件及加工产品整个过程中的一切费用并包括随货物供应的易损件、备品备件、专用工具和应提供的技术文件资料、检测报告、安装调试配合验收费用等价格在内2.其他费用：含包装费、运输费、装卸费、材料供销部门手续费、材料验收之前的保险费、服务费和各种税费，其中运输费系指由乙方将货物从制造厂运至交货地点落地发生的所有费用；结算价格=合同单价×甲方实际签收的合格产品数量±其他款项。合同第4条约定：4.1结算方式:依据小票结算。乙方办理工程结算以甲方工程部出具的完工证明为依据,质检部门、安全部门、材料部门、技术部门出具符合合同约定要求的凭证后方能以小票办理…4.3关于混凝土月度结算的要求:每月18日前乙方将与甲方工程部核对的上月17日至当月16日混凝土浇筑形象进度(需主管工长与生产经理签字)交予甲方合约部,每月21日前甲乙双方需完成依据当月浇筑形象进度进行混凝土工程量的核对,并于每月23日前结第元当用车程激(以结算单签字盖章为准最终结算金额为每月结算金额之和。无月结不予付款。4.4工程款支付:甲方将于乙方供混凝土的次月23日前结算上月11日至本月16日双方已确认的混凝土工程量、第四个月付第一个月结算额的60%、第五个月付第二个月结算额的60%、依此类推到结构封顶完成结算后第六个月甲方向支付乙方支付至结算总额的70%。整体工程(含装修)完工甲方向乙方支付至结算总额的80%。整体工程竣工并经甲方验收合格后于2018年2月28日前支付至结算总额的90%，2018年5月31日前支付至结算总额的95%。如果开发商工期延长上述“整体工程竣工并经甲方验收合格后于2018年2月28日前支付至结算总额的90%和2018年5月31日前支付至结算总额的95%。”的付款时间也相应顺延。质保期满后支付5%质保金。4.5质保金:质保期内由于乙方不履行本合同义务发生的费用从质保金内扣除,质保期结束后30个工作日内甲方付清剩余质保金。双方对保修保函的约定,见本合同第21条保函或保证金条款。合同第7.2条约定：本合同经双方法定代表人或授权代理人在本合同上签字并盖章后即生效。如有其它未尽事宜,双方协商并签订补充协议,补充协议将与本合同文件具有同等法律效力。合同签订后住建公司开始向三建公司供货，三建公司支付了部分货款。2018年4月13日，住建公司因三建公司欠付货款提起诉讼，2018年6月4日双方达成调解协议：一、被告中建二局第三建筑工程有限公司给付原告天津住建混凝土有限公司建设津武（挂）2014-111号宗地住宅一期、二期、三期混凝土进度款（预结款）660万元（其中含商业承兑汇票140万元），其中于2018年6月8日前给付330万元、2018年6月30日前给付330万元；二、原告天津住建混凝土有限公司于被告中建二局第三建筑工程有限公司上述第一笔款项给付之日起三个工作日内申请法院解除对被告中建二局第三建筑工程有限公司银行存款的冻结手续；三、原告天津住建混凝土有限公司放弃其他诉讼请求。2018年9月30日，三建公司（甲方）与住建公司（乙方）签订《补充协议》，约定：鉴于甲乙双方于2016年5月18日签订《商品混凝土买卖合同》（合同编号为：C2542015008ET008，以下简称“原合同”），原合同中约定乙方为甲方承建的天津名家花园一期项目供应商品混凝土。此外，乙方还为甲方承建的上述工程二期、三期项目供应了商品混凝土，但双方对此未订立书面合同。现经甲乙双方协商一致，达成协议如下：一、截至本补充协议签订之日，由甲方施工的上述工程中局部混凝土强度尚未达到工程设计强度标准，但具体原因不明。待问题原因查清后，由双方另行协商解决。二、原合同约定质保金比例为结算总价的5%，现经甲乙双方协商一致，同意将原合同约定的质保金比例调整为结算总价的10%。增加的5%质保金，自上述工程乙方混凝土质量隐患消除之日或上述工程竣工验收合格之日，由甲方一次性支付给乙方。届时质保金比例仍降低为结算总价的5%。三、针对上述二期三期工程，甲乙双方同意，质保金的比例同样按结算总价的10%计算，甲方有权从支付给乙方的商品混凝土货款中预留。四、若证据依法确认上述工程中局部混凝土强度值偏低系乙方混凝土质量原因所致，则双方协商一致后，甲方有权从质保金中扣除相关费用。届时，若质保金仍有剩余，则甲方应于质保金期满之日一次性支付给乙方；不足部分甲方有权继续向乙方追索。上述《补充协议》签署后，双方又补签了《名家花园项目商品混凝土供货合同》（编号：C10020354201500011ET052），约定：工程名称为建设津武（挂）2014-111号地块二期项目；合同价款总额为18853568元；本合同为固定单价合同（含增值税），适用增值税税率3%，数量暂定（详见第四部分）。合同第4条约定：4.1结算方式:依据施工图实际浇筑部位的图纸计算量(不扣除钢筋所占体积,不计算砼损耗;特别说明:垫层、保护层、塔吊基础座、电梯基础、二次结构、临时道路均按小票结算)结算。乙方办理工程结算以甲方工程部出具的完工证明为依据,质检部门、安全部门、材料部门、技术部门出具符合合同约定要求的完工证明后方能以施工图实际浇筑部位的图纸计算量办理结算。4.3关于混凝土月度结算的要求:每月18日前乙方将与甲方工程部核对的上月17日至当月16日混凝土浇筑形象进度(需主管工长与生产经理签字)交予甲方合约部,每月21日前甲乙双方需完成依据当月浇筑形象进度进行混凝土工程量的核对,并于每月23日前结算完当月工程量(以结算单签字盖章为准),最终结算金额为每月结算金额之和。无月结不予付款。4.4工程款支付:甲方将于乙方供混凝土的次月23日前结算上月17日至本月16日双方已确认的混凝土工程量,第四个月付第一个月结算额的60%、第五个月付第二个月结算额的60%、依此类推到结构封顶完成结算后第六个月甲方向支付乙方支付至结算总额的70%。整体工程(含装修)完工甲方向乙方支付至结算总额的80%。整体工程竣工并经甲方验收合格后于2018年7月28日前支付至结算总额的90%,2018年10月31日前支付至结算总额的95%。如果开发商工期延长上述“整体工程竣工并经甲方验收合格后于2018年7月28日前支付至结算总额的90%和2018年10月31日前支付至结算总额的95%。”的付款时间也相应顺延。质保期满后支付5%质保金。4.5质保金:质保期内由于乙方不履行本合同义务发生的费用从质保金内扣除,质保期结束后，甲乙双方应就质保期间发生的增加或扣款进行确认并签订工程尾款确认书,尾款确认书签订后,30个工作日内甲方免息付清剩余质保金。双方对保修保函的约定,见本合同第22条保函或保证金条款。合同第5条约定：5.2甲方向乙方支付合同价款前,乙方需提供真实、合法、有效的增值税【普通】发票,税率3%,并提供国家税务机关核发的增值税发票领购簿及甲方要求的其他资料供甲方查验,以证明发票的真伪,否则甲方有权拒绝支付一切款项并顺延付款时间,且无需承担任何责任,且乙方的各项合同义务仍应按合同约定履行。5.3.1合同项下存在预付款的,乙方应在甲方向乙方支付预付款前15日向甲方提供增值税发票。5.3.2每批货物到达现场,乙方按甲方要求出具合法的增值税发票后,甲方办理货物验收入库手续,因乙方未及时提供发票导致的延迟验收及付款责任由乙方承担。5.3.3乙方供货完成后,必须提供合同结算总价的全额发票,否则,甲方有权拒绝支付款项并顺延付款时间,且无需承担任何责任。合同第7.1条约定：本合同项下货物的保修期为工程竣工验收后的两年并不低于国家要求的最低保修期限。保修期自甲方竣工验收合格之日(以颁发的竣工证书所载日期为准)起计算。自双方第一份合同签订后，双方共出具《分包月度结算审批单》14份，累计结算金额为23506814.55元。除上述结算金额外，双方另确认《工程量确认单》4份，按照合同约定的单价计算，累计金额为3102906.21元。三建公司共计向住建公司付款16366282.55元。另，2018年10月17日，天津鑫苑置业有限公司出具《延期证明》一份，证明本案涉案项目由于政府对天津地区环境治理停工等原因，导致工程延期，竣工日期延期至2019年8月30日。2018年6月，天津市武清区人民法院向三建公司送达《协助执行通知书》，要求三建公司冻结住建公司在三建公司应收的货款17190802.95元。2018年11月，住建公司向天津市武清区人民法院申请查封了三建公司的银行存款，并支付保全费5000元。本院认为，住建公司与三建公司签订的两份合同以及补充协议均系双方的真实意思表示，且不违反法律法规的强制性规定，应认定为合法有效。双方均应按照合同及补充协议的约定履行各自的义务。本案中，双方争议的焦点为三建公司已履行的货款是针对一份合同还是两份合同、是否已经就一份合同的金额全部履行完毕。根据双方在庭审中确认的事实以及双方确认的证据可以证实，双方在签署第一份合同后，住建公司开始供货，双方是以实际的供货量进行结算，至双方因货款产生诉讼时仍未签署第二份合同，而是继续履行的原合同。诉讼中住建公司主张的货款数额系按照货款总金额的60%主张，同时在调解协议中载明系“津武（挂）2014-111号宗地住宅一期、二期、三期混凝土进度款”，故综合上述两点分析，双方虽签署了两份合同，但双方实际按照住建公司实际供货结算金额，两份合同的履行已经混同，故住建公司根据双方的结算金额扣除已付款金额主张权利并无不当。除双方已经结算的货款金额外，双方另确认《工程量确认单》4份，住建公司按照合同约定的单价计算货款金额为3102906.21元并无不当，三建公司对此虽不予认可，但该确认单有三建公司的盖章和签字，且有双方合同约定的单价及之前结算金额的佐证，三建公司对此亦未能提供相反证据予以反驳，故对该货款金额本院予以确认。故经本院确认，三建公司共计应支付的货款总金额为26609720.76元。关于住建公司主张的亏方数额系其自行计算，并未经三建公司确认，且未提供其他证据予以证实，故对住建公司该部分的主张，本院不予支持。根据双方在合同以及补充协议中的约定，该货款并未超过质保期，且双方协商调整质保金的比例为10%，故三建公司现应当按照货款的90%支付即23948748.68元，扣除已经支付的货款16366282.55元，三建公司应支付的货款数额为7582466.13元。同时，根据双方合同的约定，住建公司应先依约履行开票义务后，三建公司才负有付款义务。关于住建公司要求支付逾期付款利息一节，由于住建公司未履行开票义务，故不存在逾期，故对住建公司的该主张本院不予支持。关于住建公司主张中建二局承担连带给付责任一节，根据《公司法》第六十三条规定，一人有限责任公司的股东不能证明公司财产独立于股东自己的财产的，应当对公司债务承担连带责任。本案中，中建二局虽未出庭，但三建公司提供了相应的证据可以证明中建二局与三建公司的财产相互独立，故对于住建公司的该项主张本院不予支持。关于三建公司的反诉主张，三建公司主张的损失均是基于混凝土的质量问题造成的损失，但对于住建公司提供的混凝土存在质量问题三建公司在本案中并未能提供充足的证据予以证实，同时三建公司在对于住建公司的本诉抗辩中亦提出了由于混凝土质量问题造成的扣款项，对此本院亦认为在本次诉讼中三建公司的举证不能证明其主张，且本院已根据《补充协议》约定扣除了质保金，该质保金的数额已超出三建公司主张的数额，故对三建公司的反诉请求以及本诉中的相关抗辩，本院均不予支持。综上，依据《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条、第一百五十九条、第一百六十一条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条规定，判决如下：一、天津住建混凝土有限公司于本判决发生法律效力之日起五日内向中建二局第三建筑工程有限公司开具金额为7582466.13元的增值税发票，中建二局第三建筑工程有限公司于收到上述发票后五日内向天津住建混凝土有限公司支付货款7582466.13元；二、中建二局第三建筑工程有限公司于本判决发生法律效力之日起十日内向天津住建混凝土有限公司支付保全费5000元；三、驳回天津住建混凝土有限公司的其他诉讼请求；四、驳回中建二局第三建筑工程有限公司的反诉请求。如果中建二局第三建筑工程有限公司未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费34425元，由天津住建混凝土有限公司负担1377元，由中建二局第三建筑工程有限公司负担33048元；反诉费7244元由中建二局第三建筑工程有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于天津市第二中级人民法院。审 判 长  杨桂军审 判 员  吴晓飞人民陪审员  张 忠二〇二〇年一月二十三日法官助理姜万洲书记员吴彤本案适用法律条款《中华人民共和国合同法》第八条依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同。依法成立的合同，受法律保护。第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。第一百五十九条买受人应当按照约定的数额支付价款。对价款没有约定或者约定不明确的，适用本法第六十一条、第六十二条第二项的规定。第一百六十一条买受人应当按照约定的时间支付价款。对支付时间没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，买受人应当在收到标的物或者提取标的物单证的同时支付。《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。