广东省东莞市第二人民法院刑 事 判 决 书（2019）粤1972刑初2018号公诉机关广东省东莞市第二市区人民检察院。被告人刘志，男，1984年12月27日出生，汉族，湖南省桃江县人，初中文化，无业，住桃江县。因涉嫌犯贩卖毒品罪于2019年2月20日被羁押，次日被刑事拘留，同年3月27日被逮捕。现押于东莞市第二看守所。辩护人叶建华，广东明冠律师事务所律师。被告人姚伟，男，1986年5月6日生，汉族，河南省驻马店市人，初中文化，无业，住驻马店市驿城区。曾因犯盗窃罪于2015年12月23日被本院判处有期徒刑六个月，2016年3月12日刑满释放；因犯贩卖毒品罪于2018年4月10日被本院判处有期徒刑一年，2018年12月7日刑满释放。现又因涉嫌贩卖毒品罪于2019年2月20日被羁押，次日被刑事拘留，同年3月27日被逮捕。现押于东莞市第二看守所。指定辩护人周光再，广东桥达律师事务所律师。东莞市第二市区人民检察院以东二区检刑诉〔2019〕2027号起诉书指控被告人刘志、姚伟犯贩卖毒品罪，于2019年7月4日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭于9月11日公开开庭审理了本案。东莞市第二市区人民检察院指派检察员杨路锦出庭支持公诉，被告人刘志及其辩护人叶建华，被告人姚伟及其指定辩护人周光再到庭参加诉讼。审理期间，公诉机关以补充侦查为由先后于2019年10月1日建议延期审理，并于同年10月30日建议恢复审理。现已审理终结。公诉机关指控称，2019年2月20日10时许，荀某1、黄某1（均另案处理）共同向被告人姚伟购买甲基苯丙胺（冰毒）。应姚伟要求，荀某1驾驶摩托车送姚伟到东莞市沙田镇找其上家被告人刘志购入甲基苯丙胺。到达沙田镇福禄沙村石塘头路133号后，姚伟上到407房以5000元向刘志购买了一包甲基苯丙胺。购得毒品后，姚伟再次乘坐荀某1的摩托车到东莞市大岭山镇丽景公寓门口与黄某1进行毒品交易。当姚伟收取黄某1750元毒资后即被伏击的公安机关抓获，并在姚伟身上缴获一包甲基苯丙胺（净重8.96克）。公安机关在姚伟协助下在东莞市沙田镇福禄沙村一湖南饭店门口将刘志及吸毒人员肖某、谌某（后二人均另案处理）抓获，并从肖某身上缴获一小包甲基苯丙胺（净重2克）。经检验，上述缴获的毒品均检验出甲基苯丙胺成分。公诉机关当庭提交相关证据，并据此认为被告人刘志、姚伟向他人贩卖毒品甲基苯丙胺，其行为均已触犯了《中华人民共和国刑法》第三百四十七条之规定，构成贩卖毒品罪；姚伟曾因犯盗窃罪被判处有期徒刑刑罚，刑罚执行完毕后，在五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之最，系累犯，应当从重处罚。姚伟曾因犯贩卖毒品罪被判刑，又犯贩卖毒品罪，是毒品再犯，依法应当从重处罚；姚伟协助公安机关抓获刘志，是立功，依法可以从轻或者减轻处罚。提请本院依法判处。被告人刘志对公诉机关指控的犯罪事实当庭予以确认，表示认罪，辩解其只是本案毒品贩卖行为的中间人，并未获取5000元毒资。其辩护人提出如下辩护意见：1.被告人刘志当庭认罪、悔罪；2.系初犯；3.被告人只是以贩养吸的中间人。建议对其在三年以下有期徒刑量刑。被告人姚伟对公诉机关指控的犯罪事实当庭予以确认，表示认罪，辩解其购买的毒品中仅1克用于贩卖，其余均是自己吸食的。其辩护人提出如下辩护意见：1.被告人系以贩养吸，仅1克用于贩卖；2.自愿认罪悔罪，积极配合公安机关侦破本案；3.协助公安机关抓获同案犯，具有立功情节。经审理查明，2019年2月20日10时许，荀某1、黄某1共同向被告人姚伟购买甲基苯丙胺（冰毒）。后荀应姚伟要求驾驶摩托车送姚到东莞市沙田镇找其上家被告人刘志购入甲基苯丙胺。到达沙田镇福禄沙村石塘头路133号后，姚伟上到407房以5000元向刘志购买了一包甲基苯丙胺后再次乘坐荀的摩托车到大岭山镇丽景公寓门口与黄某1进行毒品交易。后姚伟刚收取黄某1750元毒资即被伏击的公安机关抓获，并在姚伟身上缴获一包甲基苯丙胺（净重8.96克）。公安机关在姚伟协助下在沙田镇福禄沙村一湖南饭店门口将刘志及吸毒人员肖某、谌某（后二人均另案处理）抓获，并从肖某身上缴获一小包甲基苯丙胺（净重2克）。经检验，上述缴获的毒品均检验出甲基苯丙胺成分。以上事实，有经法庭举证质证的证人荀某1、黄某1、肖某、谌某、张某的证言及辨认、指认笔录，现场勘验笔录、现场图、现场照片，到案经过，受案登记表，人口信息查询资料，刑事判决书及释放证明，搜查笔录、扣押笔录、扣押决定书、扣押清单，称量笔录，关于缴获毒品（冰毒）数量的情况说明，毒品缴交收据，毒品包装袋称重照片，出租屋租住人员情况登记表，手机通讯记录对比照片，手机截图，现场检测报告书，治安处罚决定书，缴获涉案物品情况说明，刘志涉嫌贩卖毒品案案卷资料，检验报告，被告人刘志、姚伟的供述与辩解等证据，以及本案庭审笔录附卷为证，足以认定。本院认为，被告人刘志、姚伟贩卖毒品甲基苯丙胺，其行为均已构成贩卖毒品罪，依法应予惩处。公诉机关指控被告人刘志、姚伟犯贩卖毒品罪，罪名成立，本院予以支持。经查，关于本案被告人贩卖毒品的数量。毒品犯罪中，被告人被查获的毒品数量应认定为其犯罪的数量。本案中，被告人姚伟处被查获的毒品甲基苯丙胺数量为8.96克，均应认定为其贩卖毒品的数量。虽肖某处缴获的2克甲基苯丙胺系其从被告人刘志处获取，但肖某及谌某均证实该2克毒品系被告人刘志赠送，并未收取费用或获取好处，刘志亦否认贩卖毒品给肖某二人，故公安机关从被告人肖某处缴获的甲基苯丙胺不应计入被告人刘志贩卖毒品的数量。由此，被告人刘志、姚伟贩卖甲基苯丙胺的数量均应认定为8.96克。综上，对于被告人姚伟就其贩卖数量提出的辩解意见，以及其辩护人提出的第1点辩护意见，均不予采纳。根据被告人姚伟的供述，其从刘志处拿走案涉甲基苯丙胺时尚未支付毒资，系先欠付，因此，对于姚伟提出未获取案涉毒资的辩解意见，予以采纳。此外，刘志亦未供述其上家的情况，根据本案现有证据亦不能证实其所谓“中间人”的地位，但不论刘志是否为毒品贩卖环节的“中间人”，均不影响对其行为性质的认定，因此，对于刘某提出其系中间人以及其辩护人提出的第3点辩护意见，不予采纳。对于两被告人的辩护人提出的其他辩护意见，予以采纳。关于本案的量刑。根据现行法律的规定，贩卖多甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金。具体到本案，被告人刘志、姚伟贩卖甲基苯丙胺8.96克，均应在前述法定刑幅度内处罚。被告人姚伟曾两次因为故意犯罪被判处有期徒刑以上刑法，且第二次系贩卖毒品罪，在刑罚执行完毕之日起不满一年再犯贩卖毒品罪，且应当判处有期徒刑以上刑罚，系累犯以及毒品再犯，其主观恶性及社会危害性大，依法应予从重处罚；考虑被告人姚伟具有立功表现，且归案后基本如实供述其罪行，依法可以从轻处罚。被告人刘志当庭表示认罪，酌情可从轻处罚。综上，本院对两被告人均从轻处罚。对于被告人刘志辩护人提出对被告人刘志判处三年以下有期徒刑的辩护意见，予以采纳。视各被告人的犯罪情节以及悔罪表现，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第四款、第三百五十六条、第六十五条第一款、第六十八条、第六十七条第三款、第五十三条第一款、第六十四条的规定，判决如下：一、被告人刘志犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑二年六个月，并处罚金5000元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年2月20日起至2021年8月19日止。罚金在判决生效后一个月内一次性向本院缴纳，上缴国库。）二、被告人姚伟犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑二年八个月，并处罚金6000元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年2月20日起至2021年10月19日止。罚金在判决生效后一个月内一次性向本院缴纳，上缴国库。）三、随案移送的手机3部，予以没收，上缴国库。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向广东省东莞市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应交上诉状正本一份，副本二份。审 判 长  余 弦人民陪审员  叶巧贤人民陪审员  谢元丽二〇二〇年一月二十日书 记 员  袁陪辇（附页）本案适用的法律条文：《中华人民共和国刑法》第三百四十七条走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产：（一）走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的；（二）走私、贩卖、运输、制造毒品集团的首要分子；（三）武装掩护走私、贩卖、运输、制造毒品的；（四）以暴力抗拒检查、拘留、逮捕，情节严重的；（五）参与有组织的国际贩毒活动的。走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。单位犯第二款、第三款、第四款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照各该款的规定处罚。利用、教唆未成年人走私、贩卖、运输、制造毒品，或者向未成年人出售毒品的，从重处罚。对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。《中华人民共和国刑法》第三百五十六条因走私、贩卖、运输、制造、非法持有毒品罪被判过刑，又犯本节规定之罪的，从重处罚。《中华人民共和国刑法》第六十五条被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。前款规定的期限，对于被假释的犯罪分子，从假释期满之日起计算。《中华人民共和国刑法》第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚;因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。《中华人民共和国刑法》第六十八条犯罪分子有揭发他人犯罪行为，查证属实的，或者提供重要线索，从而得以侦破其他案件等立功表现的，可以从轻或者减轻处罚;有重大立功表现的，可以减轻或者免除处罚。《中华人民共和国刑法》第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。《中华人民共和国刑法》第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔;对被害人的合法财产，应当及时返还;违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。