广东省佛山市南海区人民法院 执 行 裁 定 书 （2019）粤0605执异609号 申请人（申请执行人）：张旋鉴，男，1952年8月15日出生，汉族，住广东省佛山市南海区。 委托代理人：宋智军，广东立复律师事务所律师。 被申请人：张广煖，男，1989年7月3日出生，汉族，住广东省佛山市南海区。 委托代理人：董玉乐，广东百言律师事务所律师。 被执行人：张锦成，男，1965年12月4日出生，汉族，住广东省佛山市南海区。 被执行人：张德成，男，1970年1月21日出生，汉族，住广东省佛山市南海区。 被执行人：佛山市南海区一股力纺织原料有限公司，住所地广东省佛山市南海区西樵镇樵高路北侧西樵轻纺城绣屏街2号，营业执照号440682000409843。 法定代表人：张德成。 本院在执行申请执行人张旋鉴与被执行人张锦成、张德成、佛山市南海区一股力纺织原料有限公司（以下简称一股力公司）民间借贷纠纷一案[案号为（2016）粤0605执12194号]的过程中，申请执行人张旋鉴向本院申请追加张广煖为该案的被执行人。本院于2019年11月22日受理后，依法组成合议庭进行审查，现已审查终结。 申请人张旋鉴称，请求申请追加张广煖为（2016）粤0605执12194号案件的被执行人，对佛山市南海区一股力纺织原料有限公司的债务承担连带支付责任。事实和理由：申请人张旋鉴与张锦成、张德成、佛山市南海区一股力纺织原料有限公司民间借贷纠纷一案，案号为（2016）粤0605执12194号，现因被执行人佛山市南海区一股力纺织原料有限公司未经清算即办理注销登记，未通知债权人申报债权，严重损害了债权人的利益，现根据《最高人民法院关于民事执行中变更、追加当事人若干问题的规定》第二十一条的规定，申请追加其股东张广煖作为本案的被执行人。 被申请人张广煖辩称，一、被执行人佛山市南海区一股力纺织原料有限公司作为有限公司，为公司股东提供担保应当通过股东会决议，一股力公司未召开股东会不应当承担责任。1、根据《中华人民共和国公司法》第十六条第二款规定：“公司为公司股东或者实际控制人提供担保的，必须经股东会或股东大会决议”，法条使用了“必须”的字眼，故该条款属于强制性规定。一股力公司的实际控制人是张锦成、张德成，两人为亲兄弟关系，张旋鉴作为债权人，在一股力公司为其实际控制人张锦成提供担保时，必须尽合理注意义务，审查担保是否经过公司的股东会决议。张旋鉴未能举证一股力公司的担保行为已经公司股东会决议或事后追认，故该担保行为应认定为未生效，张旋鉴主张一股力公司对涉案债务承担连带担保责任缺乏依据。张广煖虽为一股力公司的股东，但未参与经营，一股力公司提供担保时也没有经过股东会决议。2、根据《中华人民共和国合同法》第五十条及《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国担保法〉若干问题的解释》第十一条均规定“法人或者其他组织的法定代表人、负责人超越权限订立的担保合同，除相对人知道或者应当知道其超越权限的以外，该代表行为有效。”张旋鉴在签订《借款合同》时对公司内部是否同意公司对外担保负有审查义务，张旋鉴未要求公司提供同意担保的决议，也未提供证据证明其有理由相信该担保行为已经公司股东会决议同意的，其自身存在明显过错，不属于善意相对人，担保行为无效。二、2014年4月29日，张锦成与张旋鉴签订001号《借款合同》后，当日张旋鉴向张锦成转账200万元。2019年4月30日，张锦成通过张德成的账户向张旋鉴转回借款200万元。实际上001号《借款合同》中的借款并不存在，只是一个银行流水记录，并未实际交付借款，张旋鉴与张锦成、张德成的诉讼系双方恶意串通形成的虚假诉讼，损害了张广煖的利益。综上，请求裁定驳回张旋鉴对被申请人的追加申请。 被执行人张锦成、张德成、一股力公司均没有答辩。 本院查明，本院于2016年4月5日对原告张旋鉴与被告张锦成、张德成、一股力公司民间借贷纠纷一案作出（2015）佛南法樵民一初字431号民事判决书，认定了以下事实：2014年4月29日，被告张锦成与原告签订001号《借款合同》，约定被告张锦成向原告借款200万元，借款期限自当日起至同年10月28日止，月利率千分之二十五，若被告张锦成延迟还款，自逾期之日起按未还款项的千分之二向原告支付违约金，被告张德成、一股力公司对被告张锦成的上述债务提供连带保证担保。当日，原告向被告张锦成转账支付200万元，被告张锦成又向原告转账支付5万元。同年9月20日，被告张锦成与原告又签订002号《借款合同》，约定被告张锦成向原告借款100万元，借款期限自当日起至同年12月28日止，其他约定与001号《借款合同》一致。原告向被告张锦成实际支付96万元。同年10月30日，经被告张锦成与原告协商，双方将第一笔借款展期至同年12月28日。同年12月28日，三被告与原告签订两份《还款延期合同》，将上述全部借款展期至2015年6月28日。2015年8月31日，三被告与原告签订《借款确认协议书》，确认截止至2015年8月31日被告张锦成欠原告本金300万元，月利率千分之二十五，自2015年9月起止2017年2月平均分18期归还，每月30日归还20万元（含利息），逾期还款则按未还款金额每日千分之二标准向原告支付逾期罚息；被告张德成、一股力公司对被告张锦成的上述债务提供连带保证担保。至本案庭审辩论终结之日，上述借款未归还。判令：一、被告张锦成应于本判决发生效力之日起十日内归还借原告张旋鉴款项291万元，并自2015年9月1日起至实际清偿日止按年利率24%计付利息予原告张旋鉴；二、被告张德成、佛山市南海区一股力纺织原料有限公司对被告张锦成的上述债务承担连带清偿责任；三、驳回原告张旋鉴的其他诉讼请求。本案适用简易程序结案，案件受理费减半收取19048元（原告已预交），由三被告负担，并应于本判决发生法律效力之日起十日内迳付原告，本院不另收退。张锦成、张德成、一股力公司不服该判决提起上诉。2016年10月18日，佛山市中级人民法院作出（2016）粤06民终5169号民事判决书，对一审判决认定的事实予以确认，判决：驳回上诉，维持原判。 2016年12月6日，本院立案受理申请执行人张旋鉴与被执行人张锦成、张德成、一股力公司民间借贷纠纷案，案号为（2016）粤0605执12194号，执行依据为本院（2015）佛南法樵民一初字431号民事判决书及佛山市中级人民法院（2016）粤06民终5169号民事判决书。2019年1月3日，本院作出（2016）粤0605执12194号执行裁定书，认定“案经执行，申请执行人已得款56万元，被执行人目前没有可供执行的财产，且申请执行人也不能提供被执行人可供执行财产或财产线索，本案依法应终结本次执行程序”等内容，裁定：终结本次执行程序。 另查明，被执行人一股力公司于2013年9月22日经工商部门登记成立，企业类型为有限责任公司（自然人投资或控股），股东为张德成、张广煖，企业登记状态为“注销”，注销核准日期为2017年11月29日。 本院认为，最高人民法院《关于民事执行中变更、追加当事人若干问题的规定》第二十一条规定，“作为被执行人的公司，未经清算即办理注销登记，导致公司无法进行清算，申请执行人申请变更、追加有限责任公司的股东、股份有限公司的董事和控股股东为被执行人，对公司债务承担连带清偿责任的，人民法院应予支持”。本案中，被执行人一股力公司已于2017年11月29日办理注销登记；本案现有的证据未能反映一股力公司清算情况，被申请人张广煖亦未举证证明一股力公司在注销登记前已进行合法清算。因此，本案现有的证据不足以证明被执行人一股力公司在注销前已进行合法清算。对此，被申请人张广煖应承担举证不能的后果。综上，依照上述司法解释的规定，申请执行人张旋鉴申请追加张广煖为本院（2016）粤0605执12194号案的被执行人，对一股力公司的债务承担连带责任，理据充分，本院予以支持。至于被申请人张广煖提出一股力公司未经股东会决议即为公司股东提供担保的行为未生效，不应承担担保责任，以及张旋鉴与张锦成、张德成之间的诉讼是虚假诉讼等答辩意见，实质是对本院（2016）粤0605执12194号案的执行依据即本院（2015）佛南法樵民一初字431号民事判决书和佛山市中级人民法院（2016）粤06民终5169号民事判决书的认定事实和判项内容有异议，不属于执行追加案件的审查处理范围，故本院在本案中对被申请人的上述答辩意见不作审查处理。如被申请人认为上述生效判决书错误的，可另循法律途径解决。 综上，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百五十四条第一款第（十一）项、最高人民法院《关于民事执行中变更、追加当事人若干问题的规定》第二十一条、第二十八条第二款、第三十二条第一款的规定，裁定如下： 追加被申请人张广煖为本院（2016）粤0605执12194号案的被执行人，张广煖对本院（2015）佛南法樵民一初字431号民事判决书和佛山市中级人民法院（2016）粤06民终5169号民事判决书确定的佛山市南海区一股力纺织原料有限公司的债务承担连带清偿责任。 如不服本裁定，可以自裁定送达之日起十五日内向本院提起执行异议之诉。 审判长  植少佳 审判员  王志钊 审判员  黄馨栗 二〇二〇年一月九日 书记员  林文韬