湖南省永顺县人民法院民 事 判 决 书（2019）湘3127民初1270号原告:张权，男，1980年8月20日出生，土家族，住湖南省永顺县。委托诉讼代理人：田仁辉，永顺县鑫龙法律服务所法律工作者。被告:中铁十二局集团第二工程有限公司(以下简称“中铁十二局二公司”)，统一社会信用代码911400001100715391，公司住所地山西省太原市小店区人民南路19号。法定代表人:张隽，该公司董事长。委托诉讼代理人：郝志峰，男，1990年10月27日出生，汉族，住河南省沈丘县，该公司职工。被告:永顺县中诚材料建筑有限公司(以下简称“永顺中诚材料公司”)，统一社会信用代码91433127MA4Q4L9H3G，公司住所地永顺县永茂镇居委会三方组。法定代表人:刘贵刚，该公司董事长。委托诉讼代理人：吴远生，湖南风云律师事务所律师。原告张权与被告中铁十二局二公司、永顺中诚材料公司提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2019年6月17日立案后，依法适用普通序于2019年10月28日公开开庭进行了审理。原告张权及其委托诉讼代理人田仁辉、被告中铁十二局二公司的委托诉讼代理人郝志峰、被告永顺中诚材料公司的委托代理人吴远生均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告张权向本院提出诉讼请求：1、要求被告赔偿原告医疗费74395.29元、住院伙食补助费2600元、护理费17600元、营养费5500元、交通食宿费5000元、误工费114000元、残疾赔偿金146792元、被扶养人生活费133673元、精神抚慰金10000元、鉴定费9201元、车辆损失费及修理检查费90595元、后期治疗费15000元，共计624356元。以上各项损失要求按5：5的比率进行划分，由被告承担50%的赔偿责任；2、诉讼费用由被告承担。事实及理由:被告中铁十二局二公司承建张吉怀铁路项目建设工程，张吉怀铁路项目隧道大型机械专业化分部系该公司下设项目部。原来张权受被告中诚材料公司雇请于2019年1月16日起给该项目部运送砂石及运送中诚材料公司砂场废弃泥巴。原告与被告中诚材料公司约定:1、原告每月工资为18000元，早上八点上班，下午五点半下班:2、原告带运送砂石车辆，被告负责该车辆的燃油:3、被告给原告提供食宿。同年3月10日，原告在运输泥巴过程中因该车拉的泥巴比较稀湿沿路洒落造成道路湿滑，不慎发生意外，车辆侧翻掉下悬崖，造成原告双手及头部重伤。事故发生的原因是此路段的有效路面约3.5米宽，有急弯，外面是30米高的悬崖，该路段原定为整改路段，而没有整改，事故发生后公司便及时整改了该路段，加宽1.5米的保坎。当天原告被送往张家界市人民医院住院治疗15天。出院医嘱为建议转至上级医院继续治疗。同年3月27日，原告被送往中南大学湘雅二医院住院治疗12天，花医疗费73528.18元。出院医嘱为:1、全休3月，合理营养，适度活动，6周内禁止过度外展外旋肩关节，每天佩带支具，所有功能锻炼必须被动活动，避免剧烈活动及外伤:2、出院后1月、2月、3月、6月、12月复查:3、每3-5天换药一次，术后14天视伤口情况拆线，如有不适我科随诊。现原告生活不能自理，已残疾。原告的伤是在为被告提供劳务时所致，被告中诚材料公司作为雇主应依法予以赔偿。被告中诚材料公司在永茂镇境内专为高铁建设供砂，被告中铁十二局二公司作为受益人，亦应对原告的损失进行赔偿。被告中铁十二局二公司辩称，原告与中铁公司无任何法律关系，中铁公司不承担责任。被告永顺中诚材料公司辩称，1、该案本公司于2019年4月22日收到过相关诉讼材料，案号为（2019）湘3127民初899号，并进行了开庭审理，该案至今无结果。但法院以同一事实与同一理由再次立案审理，有不妥。2、该案原告与本公司应是承揽合同关系，承揽人在完成工作过程中对第三人造成损害的，定作人不承担赔偿责任。本公司没有对定作、指示或选任有过失。原告的伤系驾驶车辆时因自己操作不当造成交通事故，本公司没有过错责任，不应当承担本案的赔偿责任。3、原告发生交通事故后，本公司虽不存在承担赔偿责任，但还是给原告支付了在张家界人民医院住院治疗的医药费10882.83元及为原告购买了价值98元的睡衣，并支付了事故车辆的施救费7000元。原告转上级医院系原告强烈要求所致并不是建议转至上级医院继续治疗。综上，请求法院驳回原告的诉请。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了举证、质证。对当事人无异议的证据即原告提交的购车合同、住院病历、相关被抚养人证明及被告永顺中诚材料公司提交的费用报销单等证据材料，本院予以确认并在卷佐证。对双方当事人有争议的证据，认定如下：（一）原告提交的证据3、证据11与事实相符（即该案事故车辆出交通事故时装载稀泥，该事故路段在事故发生后高铁指挥部对该起事故路段砌了保坎致路面加宽），予以采信；证据4住院发票，与事实相符，予以采信；证据5营业执照、永茂镇卓福村委会、永茂镇居会及永茂镇人民政府的证明形成完整的证据链，证明了原告张权在永茂镇自建房屋从事个体经营多年；证据5转账记录所载明的被告永顺中诚材料公司给原告转账12500元与被告永顺中诚材料公司提交的证据3结算单中所载明的“湘Ｅ×××××运费转泥浆2400元、转沙600元、包月9500元，合计12500元”相吻合，并结合原告提交的证据5中的微信聊天记录及证据12微信聊天记录，对原告用以证明被告永顺中诚材料公司是以包月的方式向其支付工资予以采信；证据6、证据7、证据8系伤残鉴定、后期治疗鉴定、车辆损失鉴定及检查费收据、鉴定费发票，被告永顺中诚材料公司虽对以上证据均提出异议，但未向本院提交相关证据，且以上相关鉴定均是在本院主持下经双方协商所选定的鉴定机构所作出的鉴定，车辆检查费及鉴定费系进行鉴定所应支付的费用，故对以上几份证据均予以采信；证据9交通食宿费用，本院对实名制为原告本人及其爱人陈生建系在住院期间所产生的交通食宿票据予以采信，对原告因进行复查而产生的交通食宿费结合出院医嘱及参照公务人员出差标准酌情予以认定；（二）被告中铁十二局二公司提交的石料生产加工承揽合同，对该证据的真实性予以采信；（三）被告永顺中诚材料公司提交的证据2系疾病证明，予以采信；证据3系交通事故认定书，对该起交通事故的责任认定予以采信；证据4系结算单，该份证据的真实性予以采信，对其证明目的不予采信。根据当事人的当庭陈述及证据的认定，查明事实如下：被告中铁十二局二公司将自己承建张吉怀铁路项目隧道大型机械专业化部分施工项目的石料生产加工承揽给被告永顺中诚材料公司，原告张权自带湘Ｅ×××××号工程车给被告永顺中诚材料公司运送砂石及废弃泥浆，被告永顺中诚材料公司支付原告工资及燃油费。2019年1月29日，被告永顺中诚材料公司向原告支付工资12500元（转泥浆2400元、转沙600元、包月9500元）。2019年3月10日，原告驾驶湘Ｅ×××××号车在运输泥浆过程中行驶至大海湾（小地名）时发生交通事故，造成原告受伤。被告永顺中诚材料公司按600元／天给原告支付2019年2月14日、2月26日-3月10日工资共计10000元。原告受伤后于当天被送往张家界市人民医院住院治疗14天，住院期间的医疗费用10882.83元及给原告买睡衣费用98元均由被告永顺中诚材料公司支付。出院诊断为：1、左肩部外伤：（1）左肩关节脱位；（2）肱骨大结节撕脱骨折；（3）左侧肩袖损伤；2、头面部皮肤裂伤；3、全身多处软组织挫伤；4、右手环指屈曲受限：指深屈肌腱断裂？出院医嘱为：建议患者转上级医院进一步治疗。次日即2019年3月25日原告及其亲属乘坐飞机到长沙（票价290元）。2019年3月27日至2019年4月8日在中南大学湘雅二医院住院治疗12天，花医疗费73528.18元。出院医嘱为:1、全休3月，合理营养，适度活动，6周内禁止过度外展外旋肩关节，每天佩带支具，所有功能锻炼必须被动活动，避免剧烈活动及外伤:2、出院后1月、2月、3月、6月、12月复查:3、每3-5天换药一次，术后14天视伤口情况拆线，如有不适我科随诊。原告在长沙入住医院前花住宿费600元。原告出院当天与其亲属乘坐飞机回张家界（票价310元）。出院后原告到中南大学湘雅二医院共复查四次，花门诊费867.11元。2019年7月22日，原、被告在本院主持下进行协商鉴定机构时关于事故车辆的损失双方协商由双方共同指定修理厂所开费用清单为准，并约定若对清单费用双方分歧过大则再进行司法鉴定。2019年7月28日，腾辉汽修厂对事故车辆进行检查，共花检查及车费共计500元。2019年8月22日，原告的伤经张家界市维民司法鉴定所作出司法鉴定意见书，鉴定意见为：玖级伤残；误工期160日、护理期90日、营养期90日；后期取出内固定物住院手术期间尚需误工期30日、护理期20日、营养期20日；取出内固定物在县市级三级医院手术顺利情况下约需10000元，后期关节功能康复训练医疗费难以做出准确评估，建议以实际发生费用为准。花鉴定费用2201元。2019年9月19日，事故车辆即湘Ｅ×××××号车经湘西龙腾车辆鉴定评估有限责任公司作出车辆价值评估鉴定评估意见书，评估意见为车辆损失修复费用共计90095元。花评估费7000元。另查明，原告在永茂镇永茂居委会自建房经营个体工商多年，全家人均居住在永茂镇居委会多年，均为农业户口。原告父母共有三个子女，原告父亲张志安，1954年8月14日出生；原告母亲郑杨清，1953年5月18日出生；原告女儿张芳怡，2009年3月7日出生；长子张锦轩，2013年1月9日出生；次子张锦程，2015年7月23日出生。原告有驾驶证、行驶证，无从业资格证。本院认为，本案的争议焦点为：1、原告与被告永顺中诚材料公司之间系提供劳务关系还是承揽关系；2、责任如何划分；3、本案的赔偿项目及标准。关于争议焦点一，原告主张与被告永顺中诚材料公司之间口头约定是按月支付工资，并由公司承担运输车辆的燃油费，原告是向公司提供劳务。被告永顺中诚村料公司主张双方是按车计算工资，双方应是承揽关系。从庭审中原告提交的转帐记录（12500元）、微信聊天记录（600元／天）与被告永顺中诚材料公司提交的结算单中所载明的“湘Ｅ×××××运费转泥浆2400元、转沙600元、包月9500元，合计12500元”来看，被告永顺中诚材料公司主张原告工资系按车计算与事实不符，从结算单中明确载明有“包月9500元”及微信聊天记录中所载明的内容来看可以认定在没有发生交通事故前双方应是约定按月支付工资及由公司支付运输车辆的燃油费更符合本案的事实，故原告主张系向被告永顺中诚材料公司提供劳务的理由成立。关于争议焦点二，事故发生地系村道，双方对事故发生在大海湾（小地名）弯道处并无争议，从原告提供的照片来看，驾驶与事故车辆同类型车辆经过该处弯道时刚好能够通过，存在一定的安全隐患。被告中铁十二局二公司将其所承建的工程所需的石料生产加工由被告永顺中诚材料公司进行承揽，中铁十二局二公司应对运输车辆的必经道路所存在的安全隐患尽可能的消除，故中铁十二局二公司对原告受伤有一定的责任，应承担相应的民事赔偿责任。原告在向被告永顺中诚材料公司提供劳务过程中受伤，被告永顺中诚材料公司应承担相应的民事赔偿责任。因原告受伤系在行车过程中操作不当而发生交通事故，在本案中存在过错，原告自己也应承担一定的责任。综合全案，原告张权、被告永顺中诚材料公司、被告中铁十二局二公司应按60%、30%、10%的比率承担。关于争议焦点三，本案中原告的赔偿项目和标准应依照最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》等相关规定计算如下：（一）医疗费85278.12元（10882.83元＋73528.18元＋867.11元），予以支持。虽然原告未对第一次住院医疗费提起诉请，但该笔医疗费系原告受伤所产生的医疗费，为减少诉累，故本案在计算医疗费时一并给予解决；（二）误工费，虽然被告永顺中诚材料公司在第二次给原告支付工资时是按600元／天进行计算，但该计算方式前提是原告自己提供车辆，故原告受伤后的误工费按600元／天进行计算过高。参考2018－2019年度湖南省交通运输业年平均工资为71387元，原告误工期190天，为37160元（71387元／年÷365天×190天）；（三）护理费，经鉴定护理期110日，因原告系自建房在永茂镇居委会从事个体工商经营，是家庭式经营，住院期间系由其妻子进行护理，故护理标准应按2018－2019年度湖南省批发和零售业年平均工资为54770元标准计算，为16506元（54770元／年÷365天×110天）；（四）营养费，经司法鉴定营养期为110日，按50元／天计算，为5500元；（五）住院伙食补助费，原告共住院26天，按100元／天标准计算，为2600元，本院予以支持；（六）残疾赔偿金，原告虽系农业家庭户口，但因在永茂镇居委会自建房居住多年，故应按城镇标准计算，九级伤残，为146792元（36698元／年×20年×20%）；（七）被扶养人生活费，原告父母及子女虽系系农业家庭户口，但因在永茂镇居住多年，故应按城镇标准计算。原告三个子女为85217元［25064元／年×（8＋12＋14）年÷2×20%］；原告父母为48457元［25064元／年×（15＋14）年÷3×20%］；（八）原告诉请交通食宿费5000元，根据原告去长沙住院及出院所花的交通费、在长沙等待住院期间所花的住宿费、到长沙进行四次复查所应产生的交通食宿，结合原告所提交的相关票据，并参考公务人员出差标准，原告诉请5000元并无不当，本院予以支持；（九）原告诉请鉴定费9201元，系实际支出，本院予以支持；（十）原告诉请车辆损失费及检查费90595元，系实际支出，予以支持；（十一）原告诉请精神抚慰金10000元，原告因该起事故造成九级残疾，对原告精神确系造成了一定的伤害，予以支持；（十二）后期治疗费，原告的伤经鉴定取出内固定物在县市级三级医院手术顺利情况下约需10000元，后期关节功能康复训练医疗费以实际发生的为准。考虑到原告在庭审后已到医院进行了取出内固定物，实际支出医疗费10050.32元，结合出院医嘱需进行复查。为减少诉累，对后期关节功能康复训练医疗费酌情予以支持，故对原告诉请后期治疗费15000元予以支持。以上经本院认可支持的原告损失共计557306.12元，被告永顺中诚材料公司承担30%为167191.84，被告中铁十二局二公司承担10%为55730.61元。被告永顺中诚材料公司已向原告支付的医疗费10882.83元在向原告赔偿时直接予以抵减。被告永顺中诚材料公司辩称已支付原告车辆施救费7000元，因未提交相关证据，本案不作处理。据此，本院依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第三十五条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条及最高人民法院关于适用《中华人民共和国民事诉讼法》的解释第九十条之规定，判决如下：一、由被告永顺中诚材料公司赔偿原告张权各项损失共计156309元（已抵减被告永顺中诚材料公司向原告支付的医疗费10882.83元）；二、由被告中铁十二局二公司给原告张权赔偿各项损失55730.51元；三、驳回原告张权的其他诉讼请求。上述判项有给付内容的，限本判决书生效后十日内履行，逾期履行，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1300元，由原告张权承担700元，被告永顺中诚材料公司承担400元，被告中铁十二局二公司承担200元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省湘西土家族苗族自治州中级人民法院。审 判 长  唐 兴人民陪审员  马继俭人民陪审员  张苏阳二〇二〇年一月二日书 记 员  向玥橙附：相关法律条文《中华人民共和国侵权责任法》第六条行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。根据法律规定推定行为人有过错，行为人不能证明自己没有过错的，应当承担侵权责任。第三十五条个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。最高人民法院关于适用《中华人民共和国民事诉讼法》的解释第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。