湖南省长沙市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）湘01民终14051号上诉人（原审原告）：湖南涉外经济学院，住所地长沙市高新技术产业开发区麓谷园。法定代表人:李光宇，董事长。委托诉讼代理人:喻忠益，湖南湘军麓和律师事务所律师。上诉人（原审被告）：田龙英，女，1970年4月15日出生，汉族，住湖南省汉寿县。委托诉讼代理人：吴红艳，湖南湘民律师事务所律师。上诉人湖南涉外经济学院（以下简称涉外学院）与上诉人田龙英因劳动争议纠纷一案，均不服湖南省长沙市岳麓区人民法院（以下称一审法院）（2019）湘0104民初8675号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭公开进行了审理。本案现已审理终结。涉外学院上诉请求：1、撤销一审民事判决第二项和第三项，依法改判支持涉外学院的一审全部诉讼请求。2、本案一、二审诉讼费由田龙英承担。事实与理由：一、一审认定“涉外学院没有提交田龙英请他人代为打卡的证据”错误。涉外学院一审提交了《谈话记录》《指纹膜》《收据》等证据，足以证明田龙英请人代为打卡的事实。二、一审认定“田龙英在休假，涉外学院的《关于对杨婷等人违纪处理的决定》是否送达给田龙英存在瑕疵”错误。涉外学院作出以上决定时田龙英属于上班期间，并未休假，涉外学院实行无纸化办公系统（简称OA系统），与教学、管理等相关的文件、政策、制度等均都通过OA系统进行公示，包括田龙英在内的所有员工均有OA系统密码查看和浏览OA系统的资料。涉外学院作出的处理决定不仅在OA系统进行了公示，人事部门还通知了田龙英，田龙英收到和知晓处理决定是客观事实，田龙英之所以要辞职就是知道自己被涉外学院辞退后才提出来的。三、一审认定“田龙英提交了辞职报告后未再向涉外学院提供劳动，认定双方协商解除劳动关系，涉外学院应支付经济补偿”错误。田龙英是因请人代为打卡严重违反涉外学院的劳动纪律和规章制度被辞退解除劳动关系，涉外学院从未就解除劳动关系事宜与田龙英协商。涉外学院辞退在前，田龙英提交辞职报告在后，劳动关系解除应以违纪处理决定为准，即使依据辞职报告，其报告里主张的理由也没有事实依据，故无需支付经济补偿金。四、田龙英伪造指纹膜请人代为打卡的行为属于严重违反涉外学院的劳动纪律和规章制度，被依法辞退，涉外学院无需支付经济补偿金。综上所述，一审认定事实错误，其裁判结果肯定也是错误的，为了维护涉外学院的合法权益，请求二审法院查明事实真相，依法支持涉外学院的全部上诉请求。田龙英辩称：一审判决认定事实正确，涉外学院的上诉理由不能成立，其述称田龙英严重违纪解除劳动合同依据不足，且送达程序存在瑕疵，田龙英没收到处理决定。另外，田龙英以涉外学院没有依法支付加班费、没有依法缴纳社保提出辞职，符合法律规定，涉外经济学院应当支付补偿。田龙英上诉请求：1、撤销一审民事判决第一项，改判涉外学院支付田龙英加班工资20814元；2、依法判决涉外学院承担本案诉讼费。事实与理由：一、一审判决认定事实不清，田龙英加班是事实，涉外学院应支付加班工资。田龙英于1998年8月入职涉外学院，从事学校食堂后勤服务工作，工作三年后被调至涉外学院音乐学院从事琴房管理工作，一直工作至2019年4月。涉外学院未为田龙英足额缴纳社保，且在其工作期间要求田龙英在周末休息日加班，但未补休也未支付加班工资，也未安排休年休假和支付未休年休假工资，涉外学院的行为严重侵犯了田龙英的合法权益，田龙英遂于2019年4月25日通知解除双方的劳动关系，田龙英有权要求涉外学院支付经济补偿、未签无固定期限劳动合同的双倍工资及加班工资。二、涉外学院没有提交任何证据证明其曾经支付过加班费和未休年休假工资。综上，请求法院查清事实，依法判如所请。涉外学院辩称：田龙英属于与另一个案件的当事人周岳岳轮换上班，每天只上半天班，每周只上六个半天，每天的时间不超过四个小时。因此，田龙英的上班时间不存在有加班现象，涉外学院无需支付其加班费。涉外学院向一审法院提出诉讼请求：一、涉外学院不支付田龙英加班费20814元；二、涉外学院不支付田龙英经济补偿50059.5元；三、本案诉讼费由田龙英承担。一审法院认定：田龙英于1998年8月进入涉外学院处工作。2012年7月1日，涉外学院（甲方）与田龙英（乙方）签订《聘用合同书》，约定：本合同为无固定期限合同，自2012年7月1日起生效；甲方聘任乙方在甲方音乐学院从事琴房管理工作，属于甲方工勤类岗位；乙方严重违反甲方劳动纪律或规章制度的，甲方可以即时解除与乙方签订的聘用合同。合同还约定了其他事项。2018年11月22日，涉外学院印发《湖南涉外经济学院落实师德师风建设“一票否决制”工作方案》，载明：有违反职业道德、社会公德、家庭美德、行为影响恶劣等情形的，对教职工实行“一票否决”。2019年4月11日，涉外学院处督导办（纪检监察合署办公）与田龙英谈话，田龙英陈述找人代替打卡。2019年4月23日，涉外学院作出《关于对杨婷等人违纪处理的决定》，载明：音乐学院琴房管理员田龙英自制指纹膜请他人代为打卡考勤36次，督导专员办公室（纪检监察室）对上述人员违规违纪行为作了深入调查，并经当事人确认，以指纹膜请人代替打卡考勤是严重的弄虚作假、徇私舞弊行为，违反了教育部《新时代高校教师职业行为事项准则》，违反了学校关于考勤的规章制度，属于师德师风一票否决的范畴，经校长办公会研究决定，给予田龙英解除其与学校的劳动关系。2019年4月25日，田龙英向涉外学院邮寄《辞职报告》，载明：因学校未与田龙英签订劳动合同，未为田龙英足额缴纳社会保险，同时要求田龙英周末加班却不依法支付加班工资，现田龙英以此为由提出辞职，即日起解除与涉外学院的劳动关系。该邮件已到达涉外学院处。田龙英离职前12个月平均工资为3665.12元。田龙英因二倍工资等事宜与涉外学院产生争议，向长沙市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求裁决：一、涉外学院向田龙英支付2017年4月至2019年4月未签订无固定期限劳动合同的二倍工资105197.76元；二、涉外学院向田龙英支付经济补偿92048.04元；三、涉外学院向田龙英支付2017年4月至2019年4月期间周末休息日加班工资41917.88元。前述仲裁委于2019年6月10日作出长劳人仲案字（2019）第466号仲裁裁决书，裁决：一、涉外学院向田龙英支付加班工资20814元；二、涉外学院向田龙英支付经济补偿50059.5元；三、对田龙英的其他仲裁请求不予支持。田龙英收到涉案裁决书后未提起诉讼，涉外学院对前述仲裁结果不服，遂诉至法院。一审法院认为：劳动者与用人单位的合法权益均应得到尊重并依法保护。劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。本案中，田龙英辩称其工作性质特殊，两人轮班，每天上班时间为早上七点半至晚上九点半，涉外学院要求休息日照常上班，未支付加班工资的抗辩意见，因田龙英未提交相应证据证实其在岗期间加班事实的存在，对田龙英的该项辩称不予采信。涉外学院无需向田龙英支付加班工资20814元。关于经济补偿。2019年4月23日，涉外学院针对田龙英请他人代替打卡考勤行为进行处罚，决定解除与田龙英的劳动关系。但未向本院提交据以解除田龙英劳动关系的证据。在本案审理过程中，涉外学院称该处罚决定已在OA系统中公示，在大会上作了公布，其人事部门也通知到田龙英，但田龙英在休假没有来学校。可知，该处罚决定通知是否到达田龙英存在瑕疵。2019年4月25日，田龙英认为涉外学院未足额缴纳社会保险、未签订书面劳动合同、未支付加班工资向涉外学院邮寄辞职报告，系涉外学院解除与其劳动关系之后，又因田龙英自递交辞职报告后田龙英未再向涉外学院提供劳动，应认定双方协商一致解除劳动关系，涉外学院应当向田龙英支付自1998年8月至2019年4月计21个月的经济补偿76967.52元（3665.12元/月×21个月）。田龙英收到涉案裁决书后未提起诉讼，应视为其认可裁决结果，故涉外学院应向田龙英支付经济补偿50059.5元。超出部分视为田龙英对自身权利的放弃。据此，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十六条、第四十六条、第四十七条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，一审法院判决：一、涉外学院无需向田龙英支付加班工资20814元；二、驳回涉外学院的其他诉讼请求；三、限涉外学院于判决生效之日起三日内支付田龙英经济补偿50059.5元。如未按判决规定的期限履行给付金钱义务，应按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费减半收取5元，由田龙英负担2元，涉外学院负担3元。本院二审程序中，双方当事人均未提交新的证据材料。本院二审中查明，涉外学院与田龙英均认可田龙英虽存在请人代为打卡的行为，但实际上确实提供了劳动。本院查明的其他事实与一审查明的事实一致。本院认为，根据双方当事人的诉辩意见，本案的争议焦点为：一、涉外学院应否支付田龙英经济补偿；二、涉外学院应否支付田龙英加班工资。关于焦点一。经审查，用人单位以劳动者严重违反规章制度为由解除劳动合同的，在判断其合法性时应对规章制度的内容及制定程序的合法性、劳动者违反规章制度的证据是否确实充分、劳动者违反规章制度是否“严重”到足以解除劳动合同等方面考量。涉外学院认为请他人代为打卡的行为属于师德师风一票否决的范畴，但该院印发的《湖南涉外经济学院落实师德师风建设“一票否决制”工作方案》中对于代替他人打卡或请他人代为打卡行为并未做明确规定，涉外学院也未提交证据证实曾对该类行为提出过明确要求，涉外学院就此认定以上行为属于“一票否决”的范畴而解除劳动关系的依据不足，且本案中无证据证实其作出的《关于对杨婷等人违纪处理的决定》送达了田龙英，且庭审中双方均认可田龙英虽存在请人代为打卡行为但确实提供了劳动，故涉外学院关于其系依法辞退田龙英等上诉理由不能成立，本院不予采信。因田龙英2019年4月25日向涉外学院邮寄了辞职报告，双方对于田龙英与涉外学院之间劳动关系的解除并无异议，一审法院认定双方协议一致解除劳动关系并据此判决涉外学院向田龙英支付经济补偿50059.5元并无不当，本院予以确认。关于焦点二。经审查，劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。田龙英主张其工作期间涉外学院要求其周末休息日加班，未调休也未支付加班工资，亦未安排田龙英休年休假，但田龙英未提交相应证据证实加班事实的存在及涉外学院应支付加班工资，故应承担举证不能的不利后果，一审法院判决涉外学院无需向田龙英支付加班工资并无不当，本院予以确认。综上所述，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，判处适当，本院予以维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十八条、第一百七十条第一款（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。本案二审受理费10元，由湖南涉外经济学院负担。本判决为终审判决。审 判 长  张玉霞审 判 员  王红兰审 判 员  李兴艳二〇二〇年一月十三日法官助理夏欢代理书记员  谢志祥附本案适用的相关法律条文：《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。