新疆维吾尔自治区库尔勒市人民法院民 事 判 决 书（2019）新2801民初1265号   原告：库尔勒经济技术开发区顺灵建材销售部（系个体工商户），住所地：新疆巴州库尔勒经济技术开发区。经营者：潘灵仙，女，汉族，1991年11月3日出生，浙江省温岭市人，现住库尔勒经济技术开发区。委托诉讼代理人：田芦明，新疆腾格斯（库尔勒）律师事务所律师。被告：新疆胜利混凝土有限责任公司，住所地：新疆巴州库尔勒经济技术开发区。法定代表人：张胜利，系该公司董事长。委托诉讼代理人：张雪芬，系该公司财务总监。委托诉讼代理人：陈娟，系该公司办公室主任。委托诉讼代理人：周菲，新疆天雪律师事务所律师。原告库尔勒经济技术开发区顺灵建材销售部与被告新疆胜利混凝土有限责任公司分期付款买卖合同纠纷一案，本院于二〇一九年三月十八日受理后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告库尔勒经济技术开发区顺灵建材销售部的委托诉讼代理人田芦明，被告新疆胜利混凝土有限责任公司的委托诉讼代理人张雪芬、陈娟、周菲到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。库尔勒经济技术开发区顺灵建材销售部向本院提出的诉讼请求为：1．依法判令解除原被告于2018年3月20日签订的《供销合同》；2．依法判令被告向原告支付货款3359917.39元；3．依法判令被告向原告支付违约金33599.17元；4．依法判令被告承担原告律师代理费80000元，合计：3473516.56元；5．本案案件受理费、保全费、送达费等由被告承担。事实和理由：原、被告于2018年3月20日签订《供销合同》，约定原告向被告供应水洗砂40元/方、破碎石65元/方，每月月底前付款，如未按期付款，违约方承担百分之一违约金，并承担守约方为维护自身利益所聘律师代理费、诉讼费及其他相关费用。合同签订后，原告如约向被告供应价值3359917.39元的货物，但被告至今未向原告付款，经原告多次追讨，被告均以各种理由推托。为此，原告特诉至法院，请依法开庭查实，支持原告的各项诉讼请求。新疆胜利混凝土有限责任公司辩称：我公司不是本案的主要负责的主体，我公司于2018年与王胜龙、李海涛存在承包关系，签订了公司承包合同，故王胜龙、李海涛应该是责任主体，要求追加王胜龙、李海涛两人为被告。原告提出的诉讼请求、签订的供销合同及支付的各项款项我们公司都不清楚。对原告的诉求我公司无法承担，也没有责任承担。原告的合同交易发生在王胜龙和李海涛承包经营期间，因为公章等相关物品全部都是由王胜龙、李海涛他们二人掌管，我们对经营状况确实是不清楚。还有，在破产和解过程当中，经核实，原告主张的金额跟审计出来的账面金额存在差异，即便要确认原、被告之间具体的合同交易款，我们认为应该以审计的金额为准，最好是能够跟王胜龙和李海涛他们两个对账。本院经审理认定事实如下：2017年11月16日，被告与案外人王胜龙、李海涛签订《新疆胜利混凝土有限责任公司责任制管理承包合同书》一份，合同约定，被告将公司交由案外人李海涛、王胜龙管理，并约定了案外人王胜龙、李海涛管理期间投资金额以及提成分红比例，还约定在正常生产经营管理中给案外人王胜龙、李海涛按照出勤每月发放工资，每月工资标准为8000元。合同签订后，案外人王胜龙、李海涛就以被告的名义进行生产经营活动。2018年3月20日，案外人王胜龙、李海涛以被告名义与原告签订《供销合同》一份，合同约定，原告给被告供应水洗砂，价格为每方40元（不含运费），还供应破碎石，价格每方65元（不含运费）。计量单位计量方法：按供方过磅实际数量为准，折算方量水洗砂1.7吨/每方。破碎石1.6吨/每方，如砂含水率过高时，双方协商扣除水分。产品交货数量的正负尾差、合理磅差和在途自然减量规定及计量方法：按国家规定计3‰执行。货款结算：原告所供的石料款每月25日或者26日与被告进行核对，在双方对该笔石料款核对无误后，由被告对该石料款的金额以书面形式给予确认，每月月底前以现金或承兑支付当月货款的50％，剩余50％货款其中30％用于抵商混，10％用于抵物资，10％于年底前以现金结清。如原告商混使用量大，达到总货款的40％时，则不以物资充抵货款，达到总货款50％时，则除每月支付货款外，其余全以商混冲抵。原告为维护自身利益，所聘律师代理费、诉讼费及其他相关费用由违约方支付。对违约责任约定如下：原被告双方出现下列情形之一的即视为违约，违约方须向守约方支付数额为截止违约时已完成交易总货款1％的违约金，1．被告未按本合同第四条约定，无正当事由逾期未结清货款的情形即违约。本合同自2018年3月20日起生效，合同履行期为9个月。合同履行期间，双方都不得随意变更或解除合同，合同如有未尽事宜，须经双方共同协商，做出补充规定，补充规定与本合同具有同等效力。该合同落款处，甲方处加盖有原告公章，并有当时的委托代理人签名。乙方处加盖有被告公章，同时，案外人王胜龙、李海涛以委托代理人的名义在乙方委托代理人处签名。2018年4月，被告给原告出具《开发区顺灵建材砂厂2018年3~4月份材料结算单》一份，该材料结算单显示，被告给原告结算的2018年3~4月份原告给被告供应水洗砂10349.91吨，数量为6088.18方，单价为40元/每方，结算金额为243527.29元。结算单落款处加盖新疆胜利混凝土有限责任公司过磅室专用章。2018年5月，被告给原告出具《库尔勒顺灵建材销售部2018年5月份细沙、石子结算单（建刚）》一份，该结算单显示，2018年4月26日至2018年5月25日期间，原告给被告供应水洗砂5035.9吨，数量2962.29方，每方40元，结算金额为118491.6元；2018年4月26日至2018年5月25日期间，原告给被告供应破碎石3831.95吨，2394.96方，单价为65元，结算金额为155672.4元，结算合计金额为274164元。该结算单落款处加盖有新疆胜利混凝土有限责任公司过磅室专用章。2018年6月，被告给原告出具《库尔勒顺灵建材销售部2018年6月份细沙、石子结算单》一份，结算单显示：2018年5月26日至6月25日，原告给被告供应水洗砂6577.57吨，数量为3869.16方，单价为40元，结算金额为154766.35元；2018年5月26日至2018年6月25日期间，原告给被告供应破碎石10004.56吨，数量为6252.85方，单价为65元，结算金额为406435.25元，两项结算合计为561201.6029元。该结算单落款处加盖有新疆胜利混凝土有限责任公司过磅室专用章。2018年7月，被告给原告出具《库尔勒顺灵建材销售部2018年7月份细沙、石子结算单》一份，该结算单显示：2018年6月26日至2018年7月25日期间，原告给被告供应水洗砂7729.4吨，数量为4546.7，单价为40元，结算金额为181868.24元；2018年6月26日至7月25日期间，原告给被告供应破碎石13981.74吨，数量为8738.59方，单价为65元，结算金额为568008.19元，两项合计为749876元。该结算单落款处加盖有新疆胜利混凝土有限责任公司过磅室专用章。2018年8月29日，被告给原告出具《库尔勒顺灵建材销售部2018年8月份细沙、石子结算单》一份，该结算单显示2018年7月26日至8月25日期间，原告给被告供应水洗砂2636.51吨，数量为1550.89方，单价为40元，结算金额为62035.6元；2018年7月26日至2018年8月25日期间，原告给被告供应破碎石4807.92吨，数量为3004.95方，单价为65元，结算金额为195321.75元，两项合计为257357.35元。该结算单落款处加盖有新疆胜利混凝土有限责任公司过磅室专用章。2018年9月27日，被告给原告出具《库尔勒顺灵建材销售部2018年9月份细沙、石子结算单》一份，该结算单显示2018年8月26日至2018年9月25日期间，原告给被告供应水洗砂5165.94方，单价为40元，结算金额为206637.60元；2018年8月26日至9月25日期间，原告给被告供应破碎石3045.49方，单价为65元，结算金额为197956.85元，两项合计为404594.45元。该结算单落款处加盖有新疆胜利混凝土有限责任公司过磅室专用章。2018年11月3日，被告给原告出具《库尔勒顺灵建材销售部2018年10月份细沙、石子结算单》一份，该结算单显示2018年9月26日至2018年10月25日期间，原告给被告供应水洗砂5888.24方，单价为40元，结算金额为235529.41元；2018年9月26日至2018年10月25日期间，原告给被告供应破碎石1257.33方，单价为65元，金额为81726.13元，两项结算合计为317255.54元，该结算单落款处加盖有新疆胜利混凝土有限责任公司过磅室专用章。2018年11月24日，被告给原告出具《库尔勒顺灵建材销售部2018年11月份细沙、石子结算单》一份，该结算单显示2018年10月26日至11月25日期间，原告给被告供应水洗砂7924.1吨，数量为4661.24方，单价为40元，结算金额为186449.41元；2018年10月26日至2018年11月25日期间，原告给被告供应破碎石8996.72吨，数量为5622.95方，单价为65元，结算金额为365491.75元，该两项结算金额合计为551941.16元，该结算单落款处加盖有新疆胜利混凝土有限责任公司过磅室专用章。2019年1月30日，被告与案外人王胜龙、李海涛签订了《解除合同协议书》一份，协议约定，解除被告与案外人王胜龙、李海涛于2017年11月17日签订的《责任制管理承包合同书》，并在当日办理移交手续，并约定了双方解除合同前的内部账目清算情况。因诉讼，原告产生8万元律师代理费，其中5万元已实际支付，另外3万元于2019年3月14日由原告给新疆腾格斯库尔勒律师事务所出具欠条一份。同时，原告因诉讼产生5000元保全申请费，且在保全过程中需保险公司提供财产担保，故支出保险服务费（诉讼财产保全责任保险）10420.55元。2019年4月22日，库尔勒胜利棉业集团有限责任公司申请了破产和解，破产和解过程中发现被告与胜利棉业公司在人员财务管理、业务管理等方面均存在严重混同，并且存在大量关联债务及互相担保情形，同时发现，根据新疆胜利混凝土有限责任公司账面资产状况已处于资不抵债的情况，故2019年7月17日，巴音郭楞蒙古自治州中级人民法院以（2019）新28民破3号民事裁定书裁定，将被告纳入库尔勒胜利棉业集团有限责任公司和解案件中实施合并和解。被告当庭提供合并和解过程中的破产和解财务专项审计报告中的应付账款调整表显示，被告与原告之间经济往来审计出的账面金额为3041277.55元。被告解释称，当时审计过程中，电子账册账面余额为290多万元，在审计过程中发现案外人王胜龙、李海涛在做账时没有规范做账，给有些债权人减少了10万多元，所以审计过程中调整了10万多元后最终确定的审计金额为3041277.55元，对于原告与被告超出这个金额之外的是否真有经济往来，有没有抵过账，审计过程中无法查明。所以被告称，欠款金额应以3041277.55元为准，超出部分，被告不予认可。本院认为，因原、被告签订的《供销合同》既不具备协议解除的情形，也不具备法定解除的情形，故原告主张解除原被告之间的《供销合同》，本院不予准许。对于原告与被告之间签订《供销合同》时，案外人王胜龙、李海涛作为经办人均是被告的代理人，所以被告才是本案适格的主体，根据案外人王胜龙、李海涛与被告的关系，无需将案外人王胜龙和李海涛列为本案共同被告。虽然被告提供的《破产和解财务专项审计报告》中显示被告欠原告的货款金额为3041277.55元，但审计报告确定的尚欠原告3041277.55元货款依据是被告的电子账册。因被告记录的电子账册是否客观真实完整，本院无法确认，故审计报告依据被告记录的电子账册审计的账面金额3041277.55元也欠缺客观真实完整性，故对被告提供的《破产和解财务专项审计报告》中记录的被告欠原告的货款金额为3041277.55元，本院不予采信。根据原告提供的原告与被告签订的《供销合同》以及被告给原告出具的结算单，本院可认定被告尚欠原告货款为3359917.39元，故对原告要求被告支付3359917.39元货款的诉讼请求，本院予以支持。虽然原告与被告之间的供货事宜是由案外人王胜龙、李海涛经办，但鉴于被告欠原告货款的事实及金额相关证据较为充分，故本案无需将案外人王胜龙、李海涛列为本案第三人。原、被告对主张违约金的标准进行了明确约定，且该约定较为合理，故对原告按照双方合同约定的违约金标准主张要求被告支付33599.17元违约金的诉讼请求，本院也予以支持。因原、被告在《供销合同》中对律师代理费的承担进行了明确约定，但对原告实际支出的律师代理费本院予以支持，其他部分律师代理费，本院不予支持。据此，依照《中华人民共和国合同法》第一百一十二条、第一百一十四条、第一百三十条的规定，判决如下：一、被告新疆胜利混凝土有限责任公司于判决生效之日七日内支付原告库尔勒经济技术开发区顺灵建材销售部货款3359917.39元。二、被告新疆胜利混凝土有限责任公司于判决生效之日七日内支付原告库尔勒经济技术开发区顺灵建材销售部逾期付款违约金33599.17元（3359917.39元×1％）。三、被告新疆胜利混凝土有限责任公司于判决生效之日七日内支付原告库尔勒经济技术开发区顺灵建材销售部律师代理费50000元。四、驳回原告库尔勒经济技术开发区顺灵建材销售部其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费34588.13元，由被告新疆胜利混凝土有限责任公司负担（原告已预交，被告支付上述款时一并支付给原告）。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于巴音郭楞蒙古自治州中级人民法院。   审  判  长   杨钧文人民 陪 审员   邵华明人民 陪 审员   马黎明   二 〇 二 〇 年 一 月 二 十 日 书  记  员   甘小英