江苏省海门市人民法院 民 事 判 决 书 (2019)苏0684民初4184号 原告:海门市金信融资担保有限公司（统一社会信用代码913268496790417M），住所地海门街道解放中路文化宫弄9号。 法定代表人：黄黎鸿，董事长。 委托诉讼代理人：**雷、徐文豪，江苏联佑律师事务所律师。 被告：江苏夏俏家用纺织品有限公司（统一社会信用代码91320684085020587X），住所地海门市三星镇召良村40组。 法定代表人：陆鑫泉，总经理。 被告：南通意达建筑安装工程有限公司（统一社会信用代码9132068460838046XN），住所地海门市正余乡大岸桥镇。 法定代表人:俞学军，董事长。 被告：海门市夏星家用纺织品厂（统一社会信用代码91320684772032264J），住所地三星镇召良村（海燕大酒店南侧）。 经营者：陆洪发。 被告：海门市大红鹰酒店有限公司（统一社会信用代码913206845822604344），住所地海门市叠港路叠三路口。 法定代表人：田光环，执行董事。 被告：海门市乐梦家纺有限公司（统一社会信用代码91320684596985145P），住所地海门市海门街道秀山村25组。 法定代表人：徐小俸。 被告：陆鑫泉，男，1989年1月7日生，汉族，住海门市。 被告：张杨杨，女，1989年8月24日生，汉族，住海门市。 被告：徐小俸，男，1978年10月30日生，汉族，住海门市。 被告：陆洪发，男，1964年11月17日生，汉族，住海门市。 被告：朱海燕，女，1967年8月20日生，汉族，住海门市。 被告：俞学军，男，1963年5月14日生，汉族，住海门市。 原告海门市金信融资担保有限公司（以下简称进金信担保公司）与被告江苏夏俏家用纺织品有限公司（以下简称夏俏公司）、海门市夏星家用纺织品厂（以下简称夏星家纺厂）、海门市大红鹰酒店有限公司（以下简称大红鹰公司）、海门市乐梦家纺有限公司（以下简称乐梦公司）、陆鑫泉、张杨杨、徐小俸、陆洪发、朱海燕、南通意达建筑安装工程有限公司（以下简称意达公司）、俞学军追偿权纠纷一案，本院于2019年7月17日立案后，依法适用简易程序，于9月11日公开开庭进行了审理，后因案情复杂，依法转为普通程序，于2019年12月10日再次公开开庭进行审理。原告金信担保公司的委托诉讼代理人徐文豪，被告夏俏公司的法定代表人陆鑫泉、夏星家纺厂的经营者陆洪发、张杨杨参加了第一次庭审，原告金信担保公司的委托诉讼代理人**雷、被告意达公司的法定代表人被告俞学军、被告乐梦公司的法定代表人被告徐小俸参加了两次庭审、被告大红鹰公司、朱海燕、夏俏公司、夏星家纺厂、陆鑫泉、陆洪发、张杨杨经本院合法传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。 原告金信担保公司向本院提出诉讼请求：请求判令被告夏俏公司支付代偿款人民币4420838.99元（以下币种同）及违约金（以4420838.99元为基数自2019年7月16日代偿之日起至实际履行之日止，按日万分之五利率标准计算）；被告夏俏公司支付原告律师费135000元；其他被告对被告夏俏公司的上述债务承担连带清偿责任。事实与理由：被告夏俏公司经原告担保于2018年7月12日向南京银行股份有限公司海门支行（以下简称南京银行）借款440万元，其余被告向原告提供反担保。借款到期后，夏俏公司未能按约还款，原告于2019年7月16日代偿了借款本息4420838.99元，各被告至今未向原告返还该款，故诉至法院请求判如所请。 被告夏俏公司、夏星家纺厂、乐梦公司、意达公司、陆鑫泉、张杨杨、徐小俸、陆洪发、俞学军辩称，对原告诉请的代偿事实无异议，同意承担责任，但被告夏俏公司暂时无力还款，愿同原告协商处理。 被告大红鹰公司、朱海燕未作答辩。 围绕诉讼请求，原告金信担保公司依法提交了原告营业执照及变更登记通知书、被告营业执照及身份证复印件、人民币流动资金借款合同、借据、委托担保合同、保证合同、反担保保证合同、个人无限连带责任保证函、偿付证明、支付凭证等证据。到庭被告经质证对上述证据无异议，其他被告未以书面或口头方式发表质证意见或提出反证。本院经核实予以确认并在卷佐证。 根据到庭当事人的陈述及上述证据，本院认定事实如下： 原告原名海门市金信担保有限公司，于2018年12月13日变更为海门市金信融资担保有限公司（以下皆简称为金信担保公司）。 2018年7月12日，原告与被告夏俏公司订立委托担保合同，主要约定：由原告为被告向南京银行的440万元借款提供担保；借款期限自2018年7月12日至2019年7月12日；被告如不能按期限归还贷款本息，从原告为其代偿之日起，有权要求被告归还代偿款，并按代偿款项的实际天数，按日万分之五支付违约金，并由被告承担原告为了实现债权而产生的费用，包括但不限于诉讼费、保全费、律师费等，反担保保证人承担连带保证责任；当被告出现了严重的资产不安情况，无论原告是否已代为清偿，均可就担保的本息及其他实现债权的费用向被告或反担保方提出诉讼。同时，被告俞学军代表意达公司、被告陆洪发代表夏星家纺厂、被告陆鑫泉代表大红鹰公司、被告徐小俸代表乐梦公司同原告签订反担保保证合同，并向原告提供股东会对反担保保证的承诺书。约定反担保保证方式为连带责任保证，保证范围为：担保人为债务人代为清偿的全部债务（包括本金、利息、逾期利息、罚息、债务人违约金以及诉讼费、律师费及担保人为实现债权产生的一切费用和损失）。被告陆鑫泉、张杨杨、徐小俸、陆洪发、朱海燕、俞学军向原告出具个人无限连带责任保证函，自愿对委托担保合同约定款项承担无限连带责任，并承诺原告无须向债务人追偿或起诉或处置其他反担保措施，而有权直接向保证人追偿。一经原告要求，保证人将无条件负责清偿债务人欠付原告的所有债务。 2018年7月12日，借款人夏俏公司与贷款人南京银行订立人民币流动资金借款合同，主要内容：借款440万元；贷款期限2018年7月12日至2019年7月12日；借款利率为浮动利率，按月结息到期还本等。原告与南京银行订立保证合同,为被告夏俏公司提供连带保证责任。南京银行支付借款后，被告夏俏公司未能按期履行义务，原告2019年7月16日向南京银行代偿本息共计4420838.99元。 原告代偿后，各被告未履行还款义务，原告诉至本院。 另查明，意达公司为中外合资有限公司，法定代表人俞学军，在公司中不持有股份。 夏星家纺厂为个人独资企业，经营者为陆洪发。 大红鹰公司为有限责任公司，现股东为陆洪发、田光环、顾洪兵。案涉合同签订时，股东为陆鑫泉占股40%，沈水平占股30%，叶继红占股30%。 乐梦公司为自然人独资有限责任公司。 为本案诉讼，原告同江苏联佑律师事务所签订民事委托代理合同，约定律师费13.5万元，代理律师已履行代理义务。 本院认为，原告与被告夏俏公司订立的委托担保合同及被告陆鑫泉、张杨杨、徐小俸、陆洪发、朱海燕、俞学军出具的个人无限连带责任保证函均系当事人真实意思表示，内容不违反法律规定，合法有效。 就被告俞学军代表意达公司、被告陆洪发代表夏星家纺厂、被告陆鑫泉代表大红鹰公司、被告徐小俸代表乐梦公司同原告签订反担保保证合同，被告夏星家纺厂为个人独资企业，被告陆洪发可以代表夏星家纺厂签订反担保保证合同。被告乐梦公司为自然人独资有限责任公司，被告徐小俸可以代表乐梦公司签订反担保保证合同。但被告意达公司为有限责任公司，被告俞学军并非公司股东，其代表意达公司向原告出具的由俞学军一人署名的股东会决议反担保保证承诺书，不能证明其接受股东会授权签订反担保保证合同，原告未尽到合理的审查义务，该反担保责任的约定应为无效。被告大红鹰公司为有限责任公司，案涉合同签订时，股东为陆鑫泉占股40%，沈水平占股30%，叶继红占股30%。被告陆鑫泉代表被告大红鹰公司向原告出具的由被告陆鑫泉一人署名的股东会决议反担保保证承诺书，不能证明其接受股东会授权签订反担保保证合同，原告未尽到合理的审查义务，该反担保责任的约定应为无效。但担保合同被确认无效后，债务人、担保人、债权人有过错的，应当根据其过错各自承担相应的缔约过失责任。原告未尽到合理审查义务，被告意达公司、大红鹰公司未按照法律规定向原告出具股东会决议，对反担保约定无效都具有过错，主合同有效而担保合同无效，债权人、担保人都有过错的，担保人承担民事责任的部分，不应超过债务人不能清偿部分的二分之一。 另原告为本案诉讼支付的律师费13.5万元，该费用标准未超过江苏省物价局、江苏省司法厅“江苏省律师服务收费试行标准表”规定的标准，本院予以支持。 原告在为被告夏俏公司代偿借款本息后，就代偿款本金、违约金及律师费有权根据合同约定要求被告夏俏公司偿还，亦有权向出具个人无限连带责任保证函的被告陆鑫泉、张杨杨、徐小俸、陆洪发、朱海燕、俞学军及签订有效反担保保证合同的被告夏星家纺厂、乐梦公司追偿。同时对被告夏俏公司不能清偿的部分，有权要求对所签订反担保保证合同无效具有过错的被告意达公司、大红鹰公司承担50%的赔偿责任。各保证人在履行保证责任后有权向夏俏公司追偿。被告大红鹰公司、朱海燕、夏俏公司、夏星家纺厂、陆鑫泉、陆洪发、张杨杨经本院合法传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼，视为放弃举证质证等诉讼权利，本院依法缺席判决。 综上，依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条，《中华人民共和国担保法》第四条、第五条第二款，第十八条、第二十一条第一款、第三十一条，《中华人民共和国公司法》第十六条，《最高人民法院关于适用若干问题的解释》第七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下： 一、被告江苏夏俏家用纺织品有限公司于本判决发生法律效力之日起十日内给付原告海门市金信融资担保有限公司代偿款4420838.99元及违约金（以4420838.99元为基数，自2019年7月16日起至实际履行之日止按日万分之五利率标准进行计算）； 二、被告江苏夏俏家用纺织品有限公司于本判决发生法律效力之日起十日内给付原告海门市金信融资担保有限公司律师代理费13.5万元； 三、被告海门市夏星家用纺织品厂、海门市乐梦家纺有限公司、陆鑫泉、张杨杨、徐小俸、陆洪发、朱海燕、俞学军对被告江苏夏俏家用纺织品有限公司的上述债务及应负担的诉讼费用承担连带清偿责任； 四、被告南通意达建筑安装工程有限公司、海门市大红鹰酒店有限公司对被告江苏夏俏家用纺织品有限公司根据第一款、第二款规定应当履行的债务中不能清偿的部分承担50%的赔偿责任； 五、被告海门市夏星家用纺织品厂、海门市乐梦家纺有限公司、陆鑫泉、张杨杨、徐小俸、陆洪发、朱海燕、俞学军、南通意达建筑安装工程有限公司、海门市大红鹰酒店有限公司在履行上述责任后，有权向被告江苏夏俏家用纺织品有限公司追偿； 六、驳回原告海门市金信融资担保有限公司的其他诉讼请求。 如被告未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费42167元、申请保全费5000元，共计47167元，由被告江苏夏俏家用纺织品有限公司负担45000元，原告海门市金信融资担保有限公司负担2167元，并于本判决发生法律效力之日起十日内向本院交纳（原告预交且应退还的23917元，原告于本判决发生法律效力后向本院申请退还）。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于南通市中级人民法院，同时向该院预交上诉案件受理费人民币42167元（户名：南通市中级人民法院;开户行：中国银行南通市濠南路支行;账号：46×××65）。 审 判 长  杨东旭 人民陪审员  姜耀平 人民陪审员  陈 耀 二〇二〇年一月十四日 法官 助理  陈 曌 书 记 员  张婷婷