湖南省湘潭市岳塘区人民法院 民 事 判 决 书 （2019）湘0304民初4384号 原告：湖南湘潭南方新材料科技有限公司，住所地湘潭市高新区双马街道国强村樟天组427号。 法定代表人：谭志雄。 委托诉讼代理人：彭忠森，湖南旷真律师事务所律师。 委托诉讼代理人：周芳，湖南旷真律师事务所律师。 被告：湖南华一置业投资有限公司，住所地湘潭市高新区火炬创新创业园创新大厦1201房。 法定代表人：刘一江，董事长。 委托诉讼代理人：杨文龙，男，1970年5月11日出生，汉族，住石门县，系湖南华一置业投资有限公司员工。 被告：湖南省永安建筑股份有限公司，住所地浏阳市浏阳大道平鼎景都小区写字楼16至19楼。 法定代表人：刘太平。 原告湖南湘潭南方新材料科技有限公司（以下简称南方新材料公司）与被告湖南华一置业投资有限公司（以下简称华一置业公司）、湖南省永安建筑股份有限公司（以下简称永安建筑公司）买卖合同纠纷一案，本院于2019年11月1日立案受理后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告南方新材料公司的委托诉讼代理人彭忠森、被告华一置业公司的委托诉讼代理人杨文龙均到庭参加了诉讼。被告永安建筑公司经本院传票传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 南方新材料公司向本院提出诉讼请求：1.判令华一置业公司、永安建筑公司支付货款3253595元；2.判令华一置业公司、永安建筑公司支付截至2019年10月25日的违约金共计976078.5元，后续违约金自2019年10月26日起算至欠款全部付清之日止；3.判令华一置业公司、永安建筑公司支付南方新材料公司为实现债权支出的律师费150000元；4.判令华一置业公司、永安建筑公司承担本案全部诉讼费用。在诉讼过程中，南方新材料公司变更第一项诉讼请求为：判令华一置业公司、永安建筑公司支付货款1683595元。事实与理由：2016年12月17日，华一置业公司因承建“晓塘花园”工程需要，与湘潭诚骏混凝土有限公司签订了《预拌混凝土供需合同书》，从湘潭诚骏混凝土有限公司处购买混凝土，合同对单价、方量、付款方式、违约责任等进行约定。2017年7月27日，湘潭诚骏混凝土有限公司与华一置业公司、永安建筑公司签订了《补充协议》，约定华一置业公司、永安建筑公司共同承担上述合同中甲方的权利、义务。2017年11月17日，湘潭诚骏混凝土有限公司与南方新材料公司签订了《公司合并协议》，湘潭诚骏混凝土有限公司被南方新材料公司吸收合并，南方新材料公司继承湘潭诚骏混凝土有限公司的全部债权、债务。经对账确认，截至2019年7月31日，华一置业公司、永安建筑公司共计从南方新材料公司处采购混凝土36340.5方，货款共计14685641元，华一置业公司、永安建筑公司尚欠货款3253595元未付，南方新材料公司多次催要未果。同时，华一置业公司、永安建筑公司在之前的付款过程中存在多次违约，截至2019年10月25日产生违约金共计976078.5元。因华一置业公司、永安建筑公司的违约行为，导致南方新材料公司为实现本案债权支付律师代理费150000元，此款项应当由华一置业公司、永安建筑公司承担。南方新材料公司遂诉至法院，在诉讼过程中，永安建筑公司于2019年12月5日支付了货款1570000元。 华一置业公司辩称，只有在永安建筑公司没有履行付款义务的情况下，华一置业公司才承担担保责任。 永安建筑公司未答辩，也未向本庭提交证据。 永安建筑公司未到庭，视为放弃当庭答辩和质证的诉讼权利。本院对证据认定如下：1、南方新材料公司提交的《晓塘花园工程项目预拌混凝土供需合同书》及补充协议、公司合并协议、结算单、送货单，华一置业公司对真实性无异议，本院予以认定；2、南方新材料公司提交的律师费收费票据，无其他证据相互佐证，达不到其证明目的，本院不予认定；3、永安建筑公司提交的部分和解协议，南方新材料公司予以认可，对协议的真实性本院予以认定，但该和解协议的内容涉及到华一置业公司的利益，但未经华一置业公司认可，故对该协议的效力本院不予认定。 本院经审理认定事实如下：2016年12月17日，华一置业公司（甲方）与湘潭诚骏混凝土有限公司（乙方）签订了一份《晓塘花园工程项目预拌混凝土供需合同书》，合同约定：华一置业公司因晓塘花园工程需要向湘潭诚骏混凝土有限公司订购预拌混凝土；按乙方实际送到甲方现场签收的混凝土发货单数量为结算依据，润管砂浆按同标号混凝土计算；每月办理一次结算，当月砼数量应于次月五个工作日内双方办理结算；每月结算先由供方出具结算书，需方收到供方提供的结算书后，应在五个工作日内审核完毕，超时视为认可；乙方总送货至7500m3时先支付1500m3货款，乙方总送货量至10000m3后再支付2500m3货款，乙方总送货量送至12500m3后再支付3500m3货款，两栋住宅全部封顶后支付至总送货量的90%，余下的部分封顶后4个月内一次性全部付清；甲方不按合同约定付款，乙方有权要求甲方支付逾期货款额每天万分之一的违约金。合同签订后，湘潭诚骏混凝土有限公司向华一置业公司供货。此外，湘潭潭建混凝土有限公司曾向华一置业公司供应混凝土，2017年4月9日，华一置业公司、湘潭潭建混凝土有限公司、湘潭诚骏混凝土有限公司签订了一份补充协议，协议约定湘潭潭建混凝土有限公司的权利、义务转让给湘潭诚骏混凝土有限公司，并对华一置业公司与湘潭诚骏混凝土有限公司签订的《晓塘花园工程项目预拌混凝土供需合同书》的部分内容进行了变更，协议约定：湘潭诚骏混凝土有限公司总送货至15000m3时先支付3000m3货款，总送货量至20000m3后再支付5000m3货款，总送货量送至25000m3后再支付7000m3货款，四栋住宅全部封顶后支付至总送货量的90%，余下的部分封顶后4个月内一次性全部付清；华一置业公司不按合同约定付款，湘潭诚骏混凝土有限公司有权要求华一置业公司支付逾期货款额每天千分之一的违约金。 2017年7月27日，华一置业公司、永安建筑公司、湘潭诚骏混凝土有限公司签订了一份《补充协议》，协议约定：针对华一置业公司与湘潭诚骏混凝土有限公司签订的《晓塘花园工程项目预拌混凝土供需合同书》，三方协商将华一置业公司的权利和义务变更为华一置业公司和永安建筑公司共同承担合同义务、享受合同权利（即华一置业公司、永安建筑公司各自承担其所需混凝土对账、结算事宜）；华一置业公司指定李路明、刘言正为对账签收人，永安置业公司指定魏忠武、李琼芳为对账签收人；华一置业公司对合同约定的湘潭诚骏混凝土有限公司货款支付承担担保责任。 2017年11月17日，南方新材料公司与湘潭市永佳商品混凝土有限公司、湘潭市恒坚混凝土有限公司、湘潭诚骏混凝土有限公司、湖南省恒晟混凝土建材有限公司签订公司合并协议，协议载明：南方新材料公司吸收合并湘潭诚骏混凝土有限公司，合并后原公司资产、债权、债务即涉及的相关法律责任全部由南方新材料公司承继。 2019年8月12日，南方新材料公司与永安建筑公司就截至2019年7月31日的欠款进行了结算，确定欠款金额为3253595元。永安建筑公司于2019年12月5日支付了1670000元（永安建筑公司和南方新材料公司认可其中1570000元为货款，100000元为违约金）给南方新材料公司、于2019年12月20日支付了500000元给南方新材料公司。 本院认为，本案系买卖合同纠纷。本案中，华一置业公司与湘潭诚骏混凝土有限公司签订的《晓塘花园工程项目预拌混凝土供需合同书》是双方的真实意思表示，合法有效。华一置业公司、永安建筑公司、湘潭诚骏混凝土有限公司于2017年7月27日签订的《补充协议》是各方当事人的真实意思表示，合法有效，根据协议约定，永安建筑公司作为需方，受上述《晓塘花园工程项目预拌混凝土供需合同书》约束，永安建筑公司与湘潭诚骏混凝土有限公司之间的买卖合同关系成立。湘潭诚骏混凝土有限公司与南方新材料公司合并后，其债权、债务由南方新材料公司承继，故南方新材料公司有权就湘潭诚骏混凝土有限公司的债权向永安建筑公司追索混凝土欠款。《晓塘花园工程项目预拌混凝土供需合同书》约定货款依照供货方量和工程封顶时间分期支付，但本案中当事人提交的证据无法确定准确的付款时间及违约金计算起点，双方在结算单上亦未就逾期付款违约金进行约定，对此南方新材料公司应当承担举证不能的法律后果，本院认为违约金自双方对货款结算之日即2019年8月12日起算为宜；合同约定逾期付款违约金按日千分之一计算过高，本院酌定按年利率6%计算。永安建筑公司在诉讼过程中曾先后两次支付过货款，故违约金应当分段计算，截至2019年12月20日（开庭之日）的违约金共计67111.81元，永安建筑公司已支付违约金100000元，超出部分的数额应当核减本金，故永安建筑公司应当支付南方新材料公司剩余货款1150706.81元（3253595元-1570000元-500000元-32888.19元）并按年利率6%支付后续违约金止款项付清之日止。南方新材料公司主张的超过部分的货款及违约金，本院不予支持。华一置业公司在上述《补充协议》中明确其对永安建筑公司欠付的货款承担担保责任，因合同未明确华一置业公司承担担保责任的范围和方式，故华一置业公司应当对永安建筑公司欠付的货款及逾期付款违约金承担连带保证责任。南方新材料公司主张的律师费损失，因双方无约定，且其提交证据不足以证明其损失，故对该项诉讼请求本院不予支持。依照《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、第七十七条、第一百零七条，《中华人民共和国公司法》第一百七十二条、第一百七十四条，《中华人民共和国担保法》第十八条、第十九条、第二十一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条规定，判决如下： 一、湖南省永安建筑股份有限公司于本判决生效之日起七日内支付湖南湘潭南方新材料科技有限公司货款1150706.81元并支付后续违约金（以欠付货款本金为基数，按年利率6%标准，自2019年12月21日算至款项付清之日止）； 二、湖南华一置业投资有限公司对湖南省永安建筑股份有限公司的上述债务承担连带支付责任； 三、驳回湖南湘潭南方新材料科技有限公司的其他诉讼请求。 如未按本判决指定的期间履行给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费41840元，减半收取计20920元，财产保全费5000元，合计25920元，由湖南湘潭南方新材料科技有限公司负担19110元，由湖南省永安建筑股份有限公司、湖南华一置业投资有限公司共同负担6810元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人人数提出副本，上诉于湖南省湘潭市中级人民法院。 审判员  陈至求 二〇二〇年一月六日 法官助理马兰 书记员郭颗星