浙江省苍南县人民法院刑 事 判 决 书（2020）浙0327刑初54号公诉机关浙江省苍南县人民检察院。被告人王献洪，男，1998年5月21日出生于江西省上饶市，汉族，大专文化，学生，住上饶市广丰区。因本案于2018年11月23日被苍南县公安局刑事拘留，同年12月13日被取保候审，2019年1月29日被苍南县人民检察院取保候审。2020年1月16日经本院决定被逮捕。现羁押于苍南县看守所。辩护人陈书兴，浙江正昌律师事务所律师。被告人郑志伟，男，1999年4月9日出生于江西省上饶市，汉族，大专文化，学生，住上饶市广丰区。因本案于2018年11月21日被苍南县公安局取保候审，2019年1月29日被苍南县人民检察院取保候审。被告人周金磊，男，1998年10月2日出生于江西省上饶市，汉族，大专文化，学生，住上饶市广丰区。因本案于2018年11月23日被苍南县公安局取保候审，2019年1月29日被苍南县人民检察院取保候审。被告人余航，男，1998年1月22日出生于江西省上饶市，汉族，大专文化，学生，住上饶市广丰区。因本案于2018年11月21日被苍南县公安局取保候审，2019年1月29日被苍南县人民检察院取保候审。被告人邓兆浩，男，1999年1月2日出生于江西省上饶市，汉族，大专文化，学生，住上饶市广丰县。因本案于2018年12月19日被苍南县公安局刑事拘留，2019年1月29日被苍南县人民检察院取保候审。被告人杨莎菲，女，1998年9月9日出生于江西省上饶市，汉族，大专文化，学生，住上饶市广丰区。因本案于2018年11月28日被苍南县公安局取保候审，2019年1月29日被苍南县人民检察院取保候审。苍南县人民检察院以苍检公诉刑诉[2020]3号起诉书指控被告人王献洪、郑志伟、周金磊、余航、邓兆浩、杨莎菲犯赌博罪，于2020年1月7日向本院提起公诉。本院于同日立案，并依法适用简易程序，实行独任审判,公开开庭审理了本案。苍南县人民检察院指派检察员夏紫云出庭支持公诉，被告人王献洪、郑志伟、周金磊、余航、邓兆浩、杨莎菲，辩护人陈书兴到庭参加诉讼。现已审理终结。苍南县人民检察院指控：2017年5月20日至2017年8月底，李亦泉为谋取非法利益，建立群名为“彩虹糖+日期”的赌博微信群，组织人员进行赌博，并在微信赌博群内安排“托”等角色在群内抢红包活跃气氛。该微信赌博群以抢红包比点数的方式进行赌博，每天维持在200局左右，每局参赌人数为20-30人，每局下分平均约为8000分左右（一分即为人民币一元）。期间，被告人王献洪受李亦泉指使，以“托”群群主的身份召集被告人郑志伟、余航、杨莎菲、邓兆浩、周金磊及周思康、俞琴琴、程朵朵、张欣琪、叶帅、余霖（后六人均另案处理）等人入托群并负责管理托群，并从杨莎菲等“托”在微信赌博群内抢红包的获利中抽取分红牟利。其中被告人余航在2017年6月下旬加入该微信赌博群成为“托”，非法获利4500余元；被告人郑志伟在2017年6月20日左右加入该微信赌博群成为“托”，并介绍被告人周金磊及周思康加入该群，非法获利3000余元；被告人周金磊在2017年7月5日左右加入该微信赌博群成为“托”，非法获利2000余元；被告人杨莎菲在2017年7月初加入该微信赌博群成为“托”，非法获利2600余元；被告人邓兆浩在2017年8月初加入该微信赌博群成为“托”，非法获利400余元。被告人王献洪被抓获归案后，退出赃款33000元。2018年11月28日，被告人杨莎菲主动向公安机关投案，归案后如实供述了自己所犯罪行。本案在审理过程中，被告人郑志伟、杨莎菲、周金磊、余航、邓兆浩分别退出各自的违法所得。因被告人王献洪、郑志伟、杨莎菲、周金磊、余航、邓兆浩均认罪认罚，公诉机关建议对上述六被告人从宽判处，建议判处被告人王献洪有期徒刑十个月、郑志伟有期徒刑六个月、杨莎菲拘役四个月、对周金磊、余航、邓兆浩均判处拘役四个月十五日；各被告人均并处罚金。该六被告人对指控事实、罪名、量刑均无异议并签字具结。上述事实，六被告人在开庭审理过程中亦无异议，且有证人杨某1、付某、吕某、余某、林某、周某、姜某、杨某2、夏某的证言，同案犯俞琴琴、程朵朵、周思康、张欣琪、余霖、叶帅、李亦泉的供述，检查笔录、辨认笔录，手机，在校证明、学生证复印件、教育部学籍在线检验报告、扣押、随案移送清单，刑事判决书，归案经过，户籍证明等证据证实，足以认定。本院认为，被告人王献洪、郑志伟、周金磊、余航、邓兆浩、杨莎菲以营利为目的，以微信发红包的方式结伙聚众赌博，其行为均已构成赌博罪。公诉机关指控成立，予以支持。在共同犯罪中，被告人王献洪起主要作用，系主犯；被告人周金磊、余航、邓兆浩、杨莎菲起次要和辅助作用，可认定从犯。鉴于被告人王献洪、郑志伟、周金磊、余航、邓兆浩归案后如实供述自己所犯罪行，被告人杨莎菲有自首情节，六被告人均已退赃，且认罪认罚，均可从轻处罚并酌情从宽处罚。根据被告人郑志伟、周金磊、余航、邓兆浩、杨莎菲犯罪情节及悔罪表现，依法可适用缓刑。被告人郑志伟、周金磊、余航、邓兆浩、杨莎菲在缓刑考验期限内，必须自觉接受社区矫正，服从社区矫正组织的管理教育。公诉机关的量刑建议适当，予以采纳。辩护人要求对从轻处罚的辩护意见，予以采纳；但要求对被告人王献洪适用缓刑的辩护意见，依据不足，不予采纳。依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第一款、第二十五条第一款、第二十六条第一、四款、第二十七条、第六十七条第一、三款、第七十二条第一、三款、第七十三条第二、三款、第六十四条之规定，判决如下：一、被告人王献洪犯赌博罪，判处有期徒刑十个月，并处罚金人民币10000元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，共计折抵刑期21日，即自2020年1月16日起至2020年10月25日止；罚金限于本判决生效之日起十日内缴纳）。二、被告人郑志伟犯赌博罪，判处有期徒刑六个月，缓刑一年，并处罚金人民币7000元。（缓刑考验期限从判决确定之日起计算；罚金限于本判决生效之日起十日内缴纳）。三、被告人周金磊犯赌博罪，判处拘役四个月十五日，缓刑八个月，并处罚金人民币4000元。（缓刑考验期限从判决确定之日起计算；罚金限于本判决生效之日起十日内缴纳）。四、被告人余航犯赌博罪，判处拘役四个月十五日，缓刑八个月，并处罚金人民币4000元。（缓刑考验期限从判决确定之日起计算；罚金限于本判决生效之日起十日内缴纳）。五、被告人邓兆浩犯赌博罪，判处拘役四个月十五日，缓刑八个月，并处罚金人民币4000元。（缓刑考验期限从判决确定之日起计算；罚金限于本判决生效之日起十日内缴纳）。六、被告人杨莎菲犯赌博罪，判处拘役四个月，缓刑八个月，并处罚金人民币3000元。（缓刑考验期限从判决确定之日起计算；罚金限于本判决生效之日起十日内缴纳）。七、暂扣于本院的被告人郑志伟、周金磊、余航、邓兆浩、杨莎菲的违法所得共计12500元，及暂扣于苍南县公安局的被告人王献洪的违法所得33000元，均予以没收，并上缴国库。八、随案移送的作案工具3部手机（其中余航黑色vivo手机、杨莎菲黑色苹果7手机、邓兆浩黑色苹果7手机各1部），均予以没收。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向浙江省温州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。审判员  吴春雪二〇二〇年一月十六日书记员  吴萌萌法律条文附录：《中华人民共和国刑法》第三百零三条以营利为目的，聚众赌博或者以赌博为业的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金。……第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。……第二十六条组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。……对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。……犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：（一）犯罪情节较轻；（二）有悔罪表现；（三）没有再犯罪的危险；（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。……被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。缓刑考验期限，从判决确定之日起计算第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。