河南省漯河市召陵区人民法院民 事 判 决 书（2019）豫1104民初4390号原告：任孝言，男，汉族，1946年9月13日出生，住漯河市召陵区。委托诉讼代理人：徐永萍，河南展骥律师事务所律师。被告：薛永威，男，汉族，1984年10月9日出生，住漯河市召陵区。委托诉讼代理人：李素明，河南恩达律师事务所律师。被告：中国太平洋财产保险股份有限公司漯河中心支公司，住所地：漯河市源汇区太白山路与汉江路交叉口MAX世界港1号楼401-410及110、111室。负责人：韩明杰，该公司总经理。委托诉讼代理人：李峰，男，汉族，1983年6月23日出生，该公司员工。原告任孝言诉被告薛永威、中国太平洋财产保险股份有限公司漯河中心支公司（以下简称太平洋财险公司）机动车交通事故责任纠纷一案，本院立案受理后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告任孝言及其委托诉讼代理人徐永萍、被告薛永威及其委托诉讼代理人李素明和被告太平洋财险公司的委托诉讼代理人李峰均到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告任孝言向本院提出诉讼请求：1、判令被告给付原告医疗费、住院伙食补助费、营养费、护理费、误工费、残疾赔偿金、精神抚慰金、鉴定费、交通费等共计147643.28元；2、本案诉讼费及其他费用由被告承担。事实与理由：2018年12月6日7时25分，被告薛永威驾驶登记在其名下的豫Ｌ×××××小型普通客车沿漯上路由东向西行驶至召陵区邓襄镇坑韩村路口违反禁止标线超车时，与由北向南的行人任孝言相撞，造成车辆损坏、任孝言受伤的交通事故。经漯河市公安局天桥分局交管巡防大队作出事故认定书认定薛永威负该事故的全部责任。经查，被告的车辆在太平洋财险公司投保有交强险和50万元商业险。就赔偿事项协商未果，故此向人民法院诉讼，请求法院支持诉请。被告薛永威辩称：车辆在保险公司投保有交强险等保险，损失应当由保险公司承担，被告给原告垫付了5500元，请求法院判决时从赔偿款中扣除。原告的诉求过高。被告太平洋财险公司辩称：经核实肇事车辆在我公司投保有交强险和商业险，且事故发生在保险期间内。依据交警部门出具事故认定书认定，薛永威肇事逃逸，根据保险合同责任免除条款规定，我公司在商业险范围不予赔付。根据双方当事人的诉辩主张、意见及提供证据质证、认证情况，本院确认以下事实：1、2018年12月6日7时25分许，薛永威驾驶豫Ｌ×××××号小型普通客车沿漯上路由东向西行驶至召陵区邓襄镇坑韩村路口违反禁止标线超车时，与由北向南的行人任孝言相撞，造成车辆损坏、任孝言受伤的交通事故。2、该事故经漯河市公安局天桥分局交管巡防大队处理，作出第411104120180005161号道路交通事故认定书，认定：薛永威负该事故的全部责任，任孝言无责任。3、事故发生后，任孝言被送往漯河市中心医院住院治疗，从2018年12月6日至2019年1月28日共计住院53天，花费住院治疗费40656.37元，后又于2019年2月1日至2019年2月10日在漯河市中心医院住院9天，任孝言个人花费住院治疗费4912.54元。任孝言还在漯河市中心医院门诊花费36元、179.44元、95.7元、1064.28元、70元。住院期间，因治疗需要，任孝言在洛阳仁博假肢矫形器有限公司购买髋外展花费4000元；在河南张仲景大药房股份有限公司舞阳东大街店及漯河市大参林医药有限公司外购人血白蛋白花费6560元（820元×8次）；遵医嘱在国药控股漯河有限公司中心医院药房外购药花费608元（272元+336元）；任孝言主张住院期间由其儿子任永利护理。任孝言还提供收据一张，证明花费陪护床费159元。4、任孝言提供漯河市隆涛塑编有限公司出具的证明一份，证明任孝言从2016年2月至2018年2月在该公司工作，任孝言还提供河南威而嘉机械科技有限公司出具的证明、收入证明及银行流水，证明任孝言从2018年3月至2018年9月在该公司工作，2018年10月退工。天安财险公司对任孝言提供的该组证据有异议，认为任孝言2018年10月已不在河南威而嘉机械科技有限公司工作，而涉案事故发生在2018年12月份，任孝言提供的证据不能证明其误工收入。5、经任孝言申请，本院依法委托漯河冠东法医临床司法鉴定所对任孝言的伤残等级、营养期、护理期、二次住院与本次事故的因果关系进行司法鉴定，漯河冠东法医临床司法鉴定所于2019年8月19日作出漯冠东司鉴所﹝2019﹞临鉴字第313号司法鉴定意见书，鉴定意见为任孝言小肠破裂、骨盆多发骨折的伤残等级分别为十级和十级、任孝言“肠穿孔修补术”后发生的肠梗阻疾病，为其术后正常的并发症，与本次外伤二者之间具有因果关系、任孝言本次损伤需护理30～60日，营养60～120日。任孝言花费鉴定费3400元。6、薛永威驾驶的豫Ｌ×××××号小型普通客车登记所有人为薛永威本人，该车在太平洋财险公司投保有交强险和保险限额为50万元的商业三者险及不计免赔率险，事故发生在保险期间。薛永威提供两份转账凭证截图，证明事故发生后向任孝言垫付5500元，任孝言只认可薛永威垫付2000元，薛永威未提供其他证据相佐证。7、太平洋财险公司提供交警队询问笔录三份、投保单及保险条款，证明薛永威存在酒驾行为，且薛永威被交警认定为逃逸，逃逸和酒驾均属于商业免赔的情形。2018年度河南省城镇居民人均可支配收入为31874.19元/年；2018年度河南省居民服务业和其他服务业平均收入为39522元/年。本院认为，涉案交通事故经漯河市公安局天桥分局交管巡防大队处理，认定被告薛永威承担事故全部责任，原告任孝言不承担事故责任。该事故认定书是交警部门作出的，且内容客观、真实、有效，本院予以确认，被告太平洋财险公司提供交警部门的询问笔录要求认定被告薛永威系酒后驾驶机动车的主张，本院不予支持，理由是驾驶人员是否酒驾，应由交警部门根据法定程序进行认定，而处理涉案交通事故的交警部门并未认定被告薛永威酒驾，故对被告太平洋财险公司的主张，本院不予支持。被告薛永威驾驶的肇事车辆在被告太平洋财险公司投保有交强险和保险限额为50万元的商业三者险并不计免赔，因涉案事故给原告任孝言造成的合理损失，应先由被告太平洋财险公司在交强险理赔范围内进行赔付。关于被告太平洋财险公司是否应在商业三者险内对原告任孝言交强险理赔范围外的合理损失承担赔付责任的问题，《中华人民共和国保险法》第十七条规定：“订立保险合同，采用保险人提供的格式条款的，保险人向投保人提供的投保单应当附格式条款，保险人应当向投保人说明合同的内容，对保险合同中免除保险人责任的条款，保险人在订立合同时应当在投保单、保险单或者其他保险凭证上作出足以引起投保人注意的提示，并对该条款的内容以书面或者口头形式向投保人作出明确说明；未作提示或者明确说明的，该条款不产生效力。”《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国保险法〉若干问题的解释（二）》第十一条规定：“保险合同订立时，保险人在投保单或者保险单等其他保险凭证上，对保险合同免除保险人责任的条款，以足以引起投保人注意的文字、字体、符号或者其他明显标志作出提示的，人民法院应当认定其履行了保险法第十七条第二款规定的提示义务。保险人对保险合同中有关免除保险人责任条款的概念、内容及其法律后果以书面或者口头形式向投保人作出常人能够理解的解释说明的，人民法院应当认定保险人履行了保险法第十七条第二款规定的明确说明义务。”被告太平洋财险公司主张被告薛永威存在逃逸行为，根据保险条款约定其在商业三者险内免赔，但提供的证据不足以证明其公司就相关免责条款向投保人尽到了提示和明确说明义务，故该免责条款不产生效力。由于被告薛永威承担涉案交通事故的全部责任，故应由被告太平洋财险公司对原告任孝言超出交强险理赔范围内的合理损失承担赔付责任。原告任孝言的合理损失有：1、医疗费，原告任孝言在漯河市中心医院花费的47014.33元（40656.37元+4912.54元+36元+179.44元+95.7元+1064.28元+70元）；在洛阳仁博假肢矫形器有限公司购买髋外展花费4000元；在河南张仲景大药房股份有限公司舞阳东大街店及漯河市大参林医药有限公司外购人血白蛋白花费6560元（820元×8次）；在国药控股漯河有限公司中心医院药房外购药花费608元（272元+336元）；均有正规票据为证，本院予以支持，故医疗费为58182.33元（47014.33元+4000元+6560元+608元）2、营养费，根据鉴定意见，其营养期最长应按120天计算，故营养费为2400元（20元/天×120天）；3、住院伙食补助费，原告住院62天（53天+9天），故住院伙食补助费为3100元（50元/天×62天）；4、护理费，河南省高级人民法院豫高法〔2019〕338号文件规定，护理费按照河南省居民服务业和其他服务业平均收入计算，护理天数按实际住院天数62天计算，故护理费应为6713.36元（39522元/年÷365天×62天）；5、残疾赔偿金，河南省高级人民法院豫高法〔2019〕338号通知明确规定不再区分受害人住所地或者经常居住地、收入来源等因素，残疾赔偿金统一按照河南省上一年度城镇居民人均可支配收入标准计算，故本案原告的残疾赔偿金应按河南省上一年度城镇居民人均可支配收入标准计算，根据鉴定意见，原告任孝言构成两处十级伤残，赔偿系数为11%，定残时原告任孝言年满73周岁，赔偿年限应为7年，故残疾赔偿金为24543.12元（31874.19元/年×7年×11%）；6、精神抚慰金，原告构成两处十级伤残，其主张精神抚慰金10000元，本院支持8000元；7、鉴定费3400元；8、交通费，1240元（20元/天×62天）。对于原告任孝言主张的误工损失，本院不予支持，理由是涉案交通事故发生在2018年12月，而原告提供河南威而嘉机械科技有限公司出具的证明只能证明原告任孝言在该公司上班至2018年9月，原告提供的证据并不能证明其在涉案事故发生前连续六个月在河南威而嘉机械科技有限公司工作，其在误工收入实际减少的证明中并未有负责人以及制作证明材料人员的签名或者盖章，因此原告任孝言提供的证据不能证明其误工主张，且原告任孝言已年满73周岁，达到国家法定退休年龄，故对于原告任孝言关于误工费的主张，本院不予支持。原告任孝言主张的陪护床费用189元，未提供正规票据，本院不予支持。综上，原告任孝言因涉案交通事故遭受的总损失为107578.81元（58182.33元+2400元+3100元+6713.36元+24543.12元+8000元+3400元+1240元）。被告太平洋财险公司应在交强险医疗费项下赔付原告任孝言第1、2、3项损失，但该原告该部分损失已超过保险限额，故被告太平洋财险公司应在交强险医疗费项下赔付原告任孝言10000元；被告太平洋财险公司还应在交强险伤残死亡项下赔付原告任孝言第4、5、6、7、8项损失共计43896.48元（6713.36元+24543.12元+8000元+3400元+1240元）。综上，被告太平洋财险公司应在交强险理赔范围内赔付原告任孝言53896.48元（10000元+43896.48元），原告任孝言超出交强险理赔范围的损失53682.33元（107578.81元-53896.48元），应由被告太平洋财险公司在商业三者险理赔范围内予以赔付。被告薛永威称事故发生后向原告任孝言垫付5500元，但原告任孝言只认可垫付2000元，且被告薛永威也未提供其他证据予以佐证，故本院对薛永威的垫付款认定为2000元，原告任孝言在得到被告太平洋财险公司的保险理赔款，并扣除应由被告薛永威承担的诉讼费1225元后，应将下余垫付款775元（2000元-1225元），退还给被告薛永威。依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条，《中华人民共和国保险法》第十七条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国保险法〉若干问题的解释（二）》第十一条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条之规定，判决如下：一、被告中国太平洋财产保险股份有限公司漯河中心支公司于本判决生效后十日内在交强险理赔限额内赔付原告任孝言各项损失共计53896.48元；二、被告中国太平洋财产保险股份有限公司漯河中心支公司于本判决生效后十日内在商业三者险理赔限额内赔付原告任孝言各项损失共计53682.33元。三、驳回原告任孝言的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费减半收取1630元，原告任孝言负担405元，被告薛永威负担1225元（已支付）。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状正本一份及副本一式六份，上诉于河南省漯河市中级人民法院，并于上诉之日起七日内向河南省漯河市中级人民法院交纳上诉费，并将交费凭证交本院查验，逾期视为放弃上诉。审判员  兰晶二〇二〇年一月三日书记员  邵帅