浙江省温州市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）浙03民终7253号上诉人（原审被告）：谢伯鹏，男，1971年8月16日出生，汉族，住浙江省永嘉县。委托诉讼代理人：麻宗钦，浙江双塔律师事务所执业律师。被上诉人（原审原告）：周新华，男，1969年4月29日出生，汉族，住浙江省永嘉县。委托诉讼代理人：金珍平，永嘉县阳光法律服务所法律工作者。上诉人谢伯鹏因与被上诉人周新华追偿权纠纷一案，不服浙江省永嘉县人民法院（2018）浙0324民初7615号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年11月19日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。谢伯鹏上诉请求：撤销一审判决，改判驳回周新华的一审诉讼请求。事实和理由：1.本案涉及的款项系宿州市鹏泰娱乐有限公司经营酒吧产生的装修款、酒水款，系鹏泰公司的债务。鹏泰公司的股东为谢伯鹏与周荣朋，周新华并非公司股东。对于公司所产生的债务应当在公司股东即谢伯鹏及周荣朋之间解决。周新华要求偿还款项，没有依据。2.周新华收取案外人潘光发30万元款项应当用来偿还公司债务，包括装修款、酒水款。案外人潘光发出庭证，称周新华已经收取其30万元。3.周新华就涉案款项的形成，在第一次起诉、第二次起诉时，均陈述不一致，存在自相矛盾。周新华辩称，一审认定事实清楚，证据确凿。涉案两笔欠款均已经法院判决并强制执行，合计共189990元，周新华代谢伯鹏偿还94995元。虽然酒吧股东为周新华儿子周荣朋，但实际经营管理人为周新华和谢伯鹏。周新华与本案存在利害关系，可以提起诉讼。谢伯鹏未提供证据证明其已经就款项结算清楚或已偿还，应承担不利后果。潘光发投资款300000元，已用于支付工资等亏损费用，涉案款项并未予以偿还。周新华向一审法院起诉请求：判令谢伯鹏偿还周新华为其代偿的执行款共计94995元，并支付利息（利息按照月利率1%计算，从2017年11月22日起算至债务实际履行完毕之日止）。一审法院认定事实：2013年11月29日，安徽省宿州市埇桥区人民法院作出（2013）宿埇民一初字第5558号民事判决书，判决规定谢伯鹏、周新华需于判决生效之日起十日内支付徐怀银70000元。因谢伯鹏、周新华一直未履行生效判决确定的义务，2017年11月22日，安徽省宿州市埇桥区人民法院作出（2014）埇执字第765号执行裁定书，划拨了周新华的银行存款88630元。2015年9月1日，安徽省宿州市埇桥区人民法院作出（2015）宿埇民一初字第2637号民事判决书，判决规定谢伯鹏、周新华需于判决生效之日起十日内支付宿州万惠商贸有限公司货款70000元及违约金21000元。2016年10月17日，周新华因该案向安徽省宿州市埇桥区人民法院支付执行款101360元。现周新华以上述二笔款项谢伯鹏应承担一半份额为由向永嘉县人民法院提起诉讼。一审法院认为，当事人对反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。本案的争议焦点为诉称款项是否已偿还。本案中，谢伯鹏主张其中50680元已偿还，但其既未向本庭陈述该款项通过何种形式偿还，也未提供相应证据证明其主张，故应承担举证不利的法律后果。此外，司法鉴定意见已认定借条并非谢伯鹏本人签字捺印，但借条非谢伯鹏出具，亦无法直接证明谢伯鹏主张的款项50680元已偿还的事实。《中华人民共和国民法通则》第八十四条规定：债权人为二人以上的，按照确定的份额分享权利。债务人为二人以上的，按照确定的份额分担义务。本案中，周新华向安徽省宿州市埇桥区人民法院已支付执行款共计189990元，被告谢伯鹏理应承担一半份额即94995元。双方未约定还款期限，周新华有权随时要求被告在合理期限内偿还相应款项，故周新华现起诉要求被告谢伯鹏偿还代偿款94995元，理由正当，予以支持。谢伯鹏在周新华主张权利后未及时支付代偿款，客观上给周新华造成利息损失，理应予以赔偿，但利息损失应从起诉之日起按照中国人民银行同期同档次贷款基准利率计算。综上所述，周新华的诉讼请求部分合理，合理部分应当予以支持。据此，依照《中华人民共和国民法通则》第八十四条、第八十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条规定，判决如下：一、谢伯鹏于本判决生效之日起十日内支付周新华代偿款94995元，并赔偿利息损失（利息损失按照中国人民银行同期同档次贷款基准利率计算，从2018年10月18日起算至实际履行完毕之日止）；二、驳回周新华的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2175元，由谢伯鹏负担。二审审理期间，谢伯鹏提交如下证据：证据1.宿州万惠公司收据一张，证明涉案的7万元已经进入结算并支付完毕。证据2.结算单，证明双方已经结算并支付完毕。周新华质证认为，对证据1真实性无异议，但原来欠万惠公司的酒水款是10万多，先打欠条7万元，剩下的6万多元第二天现金支付了；对结算单真实性无异议，但是双方结算的是创建酒吧的投资款，和本案的两笔款项没有关联。本院认为，关于证据1双方对该证据真实性无异议，本院予以确认，但是根据该收据注明的金额并不能证明涉案7万元已经偿还的事实，本院对该证据不予采信；关于证据2，双方均对真实性无异议，但是由于该结算单仅是对双方投资款项的结算，并未涉及双方欠款是否已经还请，不能证明待证事实，本院不予采信。谢伯鹏申请法院调取（2018）浙0324民初5002号、（2018）浙0324民初7621号及（2019）浙03民终4964号案件的卷宗材料，证明装修款、酒水款2013年1月9日已经结算完毕。本院认为，申请调取的事实与本案审理的追偿权纠纷案件缺乏关联性，且不属于法院依法调取的范围，本院不予准许。本院审核了双方当事人向原审法院提供的证据后，依法对原判认定的事实予以确认。本院认为，谢伯鹏与周新华因共同欠案外人徐怀银、宿州万惠商贸有限公司的款项，业经安徽省宿州市埇桥区人民法院作出判决确认并已经生效，根据两个判决，周新华、谢伯鹏应共同承担支付徐怀银、宿州万惠商贸有限公司的款项责任。后由周新华履行了上述两案款项合计189990元，依法谢伯鹏应承担一半份额，其应偿还周新华代其承担的94995元。谢伯鹏上诉主张涉案款项系公司经营产生的款项，周新华非股东其无权要求其偿还，本院认为，涉案款项虽系公司经营期间的债务，但由于系周新华出具借条并已由其代为偿还，故周新华有权主张谢伯鹏承担返还责任。关于案外人潘光发30万元有无偿还涉案款项。因涉案两笔欠款业经法院判决并已经生效，故该两笔欠款系真实存在，且周新华已经偿还，谢伯鹏主张潘光发的投资款30万元有无偿还公司所欠债务与本案缺乏关联性，本院不予采纳。关于周新华对借款款项的形成过程的陈述。因借款已经法院判决生效，且借款的形成过程并不属于本案的审理范围，本案系追偿权纠纷，对谢伯鹏该上诉主张不予支持。综上所述，谢伯鹏的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费2175元，由谢伯鹏负担。本判决为终审判决。审 判 长 黄百隆审 判 员 刘伟达审 判 员 柯丽梦二〇二〇年一月二十日法官助理郭阳平代书记员 戴 扬附文：一、不履行裁判惩戒后果警示1.【追究刑事责任告知】义务人拒不报告财产、虚假报告财产、违反限制消费令，义务人或其他相关人员拒不腾退涉案房屋、土地，或具有非法处置查封、扣押、冻结的财产、虚假诉讼、拒不交出执行标的或财产等抗拒执行行为的，法院将视情予以罚款、拘留；情节严重的，移送公安机关追究刑事责任。权利人在一定条件下，可以自诉追究行为人的刑事责任。2．【报告财产义务、拒不履行后果告知】执行期间，义务人必须向执行法院如实报告财产，拒不报告又不履行的，法院将视情节轻重采取纳入失信名单、限制出入境、罚款、拘留等措施；义务人报告财产不实的，法院将予以罚款、拘留；单位为被执行人，可视情同时对该单位的法定代表人、主要负责人、影响债务履行的直接责任人员、实际控制人予以罚款、拘留。3.【交付车辆义务告知】义务人应当将名下的车辆等动产移交执行法院。拒不移交的，法院将予以罚款、拘留；确有正当理由无法移交的，义务人应当向执行法院书面报告车辆等动产的权属和占有、使用等情况。4．【限制消费、强制执行措施告知】案件立案执行后，人民法院将对义务人采取限制高消费及非生活或者经营必需的有关消费措施（含禁止乘坐飞机、G字头高铁、在星级以上酒店消费、旅游度假、子女就读高收费私立学校等），并有权对义务人的财产采取查封、扣押、冻结、拍卖、变卖等强制性措施。5．【特殊身份执行措施告知】义务人具有中共党员、人大代表、政协委员、公职人员等特殊身份，执行立案后拒不履行义务的，人民法院将向其所在单位及纪律监察部门、组织人事部门通报失信行为，并严格采取惩戒、制裁措施。6．【迟延履行债务利息、执行费用告知】案件立案执行后，义务人除应当履行生效法律文书确定的债务外，还需加倍支付迟延履行期间的债务利息或迟延履行金，直至债务清偿完毕之日止，并应承担执行费和因执行程序产生的申请执行费、评估费、保管费等。7．【强制执行信用污点告知】义务人未在法律文书确定的期限内自动履行，一旦案件立案执行，义务人的被执行信息将成为信用污点，并被人民银行征信系统、各级信用信息平台记录在案。二、执行风险告知1．【申请保全、提供线索告知】权利人在诉讼过程中可以申请对义务人的财产采取保全措施，并尽可能地调查了解义务人的财产状况以及下落情况，积极向法院提供义务人的财产、下落线索，以提高财产保全和送达效率，提升生效法律文书的实际执行效果。2．【申请破产权利告知】权利人发现企业法人不能清偿到期债务，且资产不足以清偿全部债务或者明显缺乏清偿能力的，可以直接向企业住所地法院提出破产重整或者破产清算的申请。3．【权利人申请执行期限告知】义务人未按期履行生效法律文书确定内容的，权利人应在法律文书生效之日或法律文书确定的履行期限届满之日起两年内向人民法院申请执行。4．【执行不能风险告知】申请执行具有执行风险，权利人应当有执行风险意识。人民法院依照法定程序执行，如义务人已丧失履行法律文书确定义务的能力，且权利人又无法对义务人进行财产举证，将可能导致案件无法执行到位。这种后果是法院与权利人都不愿意发生的，但这是当事人商业风险、交易风险在执行阶段的继续，权利人应知悉并理解此类执行不能的风险。注：义务人是指应当履行生效法律文书内容的债务人、被执行人；权利人是指享有生效法律文书赋予权利的债权人、申请执行人。