内蒙古自治区乌拉特后旗人民法院民 事 判 决 书（2019）内0825民初796号原告：袁某，现住内蒙古巴彦淖尔市。被告：乌拉特后旗五洲银兴矿业有限公司。法定代表人：杨某，公司董事长。委托诉讼代理人；王立新，内蒙古梦楠律师事务所律师。原告袁某与被告乌拉特后旗五洲银兴矿业有限公司劳动争议一案，本院于2019年11月18日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告袁某、被告乌拉特后旗五洲银兴矿业有限公司委托诉讼代理人王立新到庭参加诉讼。本案现已审理终结。袁某向本院提出诉讼请求：原告不服乌拉特后旗劳动人事争议仲裁委员会乌后劳人仲字［2019］2-47号仲裁裁决，请求人民法院依法审理本案，判令被告承担原告：1.从2019年5月至2045年4月每月补发伤残津贴（9655-5748＝3907，3907＊75％）2931元，共计：914472元（26年）；补足一次性伤残补助金合计：（3907＊21）82047元；2.从2003年至2019年（16年）加班工资合计：332083元。补发上班期间年休假天数3倍的工资（2004年至2017年）：85939元，补发2018年一天年休假工资966元，合计：86905元；赔付赔偿金：86905元，共计：173810元；3.矽肺治疗费用报销后差额855.60元、治疗期间住宿费150元、陪护费4500元、陪护人员伙食补贴：1000元、陪护人员交通费660元、原告停工留薪一个月工资9655元，共计：16820.60元；4.本案诉讼费由被告承担。事实与理由：原告于2003年6月7日受聘于西部铜业，2003年6月25日至2019年5月25日（劳动能力初次鉴定）原告一直在被告处工作，曾先后担任碎矿车间副段长、主任等职务。原告于2018年6月4日被巴彦淖尔市疾病预防控制中心鉴定为职业病矽肺病二期后，查知缴费工资为：5748元，和实际工资不符（社保缴费情况被告一直未告知原告本人，违反了《内蒙古自治区〈工伤保险条例〉实施办法》第四条规定，要求被告补缴差额无果，导致原告罹患职业病后应有的待遇降低，原告诊断为职业病前一年（2017年6月至2018年5月）平均工资为9655元。原告在罹患职业病之前，被告从未按《中华人民共和国劳动法》和《职工带薪休假条例》的法律规定安排原告休年休假和每周的休息，这也增加原告患职业病风险，被告应承担民事赔偿责任。2018年9月27日乌拉特后旗人力资源和社会保障局认定原告为工伤，2019年4月26日巴彦淖尔市劳动能力鉴定委员会鉴定原告为伤残四级，停工留薪期1个月。2019年9月23日，原告向乌拉特后旗劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁，该仲裁委员会在审理本案时将原告工资认定为5403.12元，这和原告实际平均工资9655元有很大的差距，同时不符合原告社保缴费工资5748元，也违反了《中华人民共和国社会保险法》第六十条、《工伤保险条例》第三十五条、第六十二条、第六十四条、《内蒙古自治区〈工伤保险条例〉实施办法》第九条、第三十五条、第四十七条、第四十九条和《关于工资组成部分的规定》的法律规定，对原告造成的损失应由被告承担。原告2004年6月至2017年12月从未休年休假也未享受年休假补助，根据《中华人民共和国劳动法》第四十五条、《职工带薪休假条例》和《关于工资总额组成的规定》的规定，被告应依法赔付原告未休年假补偿金。原告在2019年5月仍在被告处上班，所以对乌拉特后旗劳动人事争议仲裁委员会依据的《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条有误，原告对此不认可。乌拉特后旗劳动人事争议仲裁委员会所裁决2018年一天未休的年休假按月平均工资5403.12元为基数计算，和原告的实际工资不符，原告不认可。根据《中华人民共和国劳动法》第八十九条、第九十一条、《中华人民共和国职业病防治法》第五十八条及《职工带薪休假条例》第七条的规定，被告应赔付原告赔偿金。原告在被告处工作期间被告从未安排原告每周两天休班，根据《中华人民共和国劳动法》第三十六条、第三十八条、第四十一条、第四十三条、第四十四条的规定，被告应依法对原告支付加班工资。对于被告方提供的工资表内容组成原告不认可，与原告所提供2010年10月和2018年1月的工资表内容相对比，明显截然不同，原告对2018年1月工资表内容组成存在疑义。原告要求被告提供2017年1月、2月和2016年1月、2月份完整工资表复印件及相关考勤表复印件。原告在患职业病期间被告一直未安排原告接受相关治疗，迫于身体原因，原告向被告申请治疗及陪护要求，被告以没有义务拒绝，原告于2019年6月18日在家属的陪护下接受全麻大容量双肺灌洗术治疗（详情见病例），依据《职业病诊断书》的意见、《内蒙古〈工伤保险条例〉实施办法》第一条、《中华人民共和国职业病防治法》第五十六条和《中华人民共和国社会保险法》第三十九条的相关规定，原告认为治疗期间的相关费用应由被告承担。根据巴彦淖尔市劳动能力鉴定委员会鉴定原告享有停工留薪期1个月待遇，乌拉特后旗劳动人事争议仲裁委员会认为原告2018年10月在岗工作，不支持原告的请求，原告认为不合理，原告于2018年11月份休病假一个月，当时并未领取工伤津贴，被告应按9655元支付工资，而被告只支付了5080.13元（其中工资打卡：4780.13元、现金：300元），被告应该赔付原告差额：4574.87元。乌拉特后旗五洲银兴矿业有限公司辩称，原告诉请没有事实依据，且不合法。第一，关于原告诉请要求被告补发其伤残津贴和一次性伤残补助金的问题，根据《工伤保险条例》及《内蒙古自治区工伤保险条例实施办法》的相关规定只有用人单位存在未足额缴纳工伤保险费用的情况下，才由用人单位补足劳动者应享受的工伤待遇。本案中，被告为原告办理并缴纳工伤保险，是按照乌拉特后旗社保部门核定的标准缴纳的工伤保险费用，并不存在未足额缴纳的事实。依照上述条例和实施办法的规定，一次性伤残补助金和伤残津贴的计算，均是按照劳动者本人工资的一定比例计付。而劳动者本人工资是指劳动者受伤或被鉴定患职业病前12个月的月平均工资。本案中，根据被告提供的工资表统计，原告被鉴定为矽肺病二期之前即2018年5月至2017年6月期间的月平均工资(扣除加班费后)为4508.33元。原告诉请要求该两项工伤待遇补差标准没有事实依据，要求不合法；第二，关于原告诉请补发16年加班工资的问题。对于应付原告在工作期间的加班工资，根据其实际加班情况，在每月支付原告工资时已经全部支付了。这一事实在工资表中可以得到充分的应证。原告的该项请求不合理、不合法；第三，关于原告诉请的带薪年休假工资的问题，首先，根据《劳动调解仲裁法》第二十七条的规定，劳动争议申请仲裁的时效期间为一年，仲裁时效期间从当事人知道或者应当知道其权利被侵害之日起计算。因此，原告的该项请求部分已超过仲裁时效。其次，在国家带薪休假规定颁布后，被告根据每位职工所在的工作岗位及工作需求，分期分批安排职工年休假，具体采取的年休假措施为：分别在每月安排职工休假两天时间，具体到原告本人，其应享受年休假10天，而在2018年原告已享受年休假9天。故原告诉称未安排其年休假的事实不正确，因此原告要求被告承担带薪年休假工资及赔偿金没有事实和法律依据；第四，关于原告要求被告支付医疗费报销后差额、治疗期间住宿费、陪护费、陪护人员交通费等，根据上述《工伤保险条例》的规定，这些费用应当由社保部门从工伤保险基金中支付，不应由被告承担。因此，原告要求被告承担同样没有事实和法律依据。本院经审理认定事实如下：对于当事人双方没有争议的事实，本院予以确认。针对本案争议的事实和争议焦点，原被告双方在法庭上分别提供了相关证据。1.原告向法庭提供了本人2017年5月13日至2019年11月13日工资卡银行流水及餐补发放表，并据此认为其被鉴定为矽肺病二期之前的个人工资是9655元。被告对此不予认可，并在法庭上提供了用人单位2017年6月至2018年5月期间财务凭证（工资表），经核对后，本院确认原告被鉴定为矽肺病二期前12个月的个人平均月工资为8590.49元；2.原告向法庭提供了2016年11月及2017年1月的考勤表以及2010年10月份工资表，以此证明其从2003年至今上班全勤，没有休息过，被告没有给原告加班补贴，也没安排原告休息过。被告认为原告单凭两个月的考勤表和一个月的工资表不能证实其主张，而且从工资表上可以明确反映出原告每一个月工资组成部分中含加班费，认为原告所述被告未付加班费的事实不正确。因原告所举的该组证据并不具有客观性和代表性，因此本院对原告的该组证据不予采信；3.原告向法庭提供了其2018年本人休假的申请审批单，证明自己只在2018年休假9天的事实，并要求被告提供2018年1月份以前原告的考勤记录及工资支付记录。被告提供了2017年用人单位的考勤记录，考勤记录反映原告2017年已休年休假4天。根据举证责任的分配及双方证据的证明效力，本院确认原告2017年已休年休假4天，未休年休假6天，2018年已休年休假9天，未休年休假1天。对于原告要求被告补发2004年至2016年上班期间年休假天数3倍的工资的主张不予认定；4.原告要求被告赔付赔偿金86905元。因原告的该项请求没有法律依据，本院不予认定；5.原告要求被告支付2019年6月18日至2019年7月8日在中国煤矿工人北戴河专科医院就诊医疗费报销后差额、治疗期间住宿费、陪护费、陪护人员交通等费用7165.6元。因该项费用产生于原告评定伤残等级之后，且原告未提供劳动能力鉴定委员会确认需要生活护理的相关证明，因此本院不予认定；6.原告要求被告支付停工留薪一个月工资9655元。经查，2018年11月原告就医治疗期间，被告支付了原告停工留薪期一个月工资5748元。而被告实际月工资应当认定为8590.49元，因此本院认定被告应当补足原告停工留薪期工资差额2842.49元。通过庭审举证、质证、认证及双方当事人陈述，本院审理查明以下事实：原告于2003年6月7日受聘于西部铜业，2003年6月25日至2019年5月25日（劳动能力初次鉴定）原告一直在被告处工作，曾先后担任碎矿车间副段长、主任等职务。原告于2018年6月4日被巴彦淖尔市疾病预防控制中心鉴定为职业病矽肺病二期，2018年9月27日乌拉特后旗人力资源和社会保障局认定原告为工伤，2019年4月26日巴彦淖尔市劳动能力鉴定委员会鉴定原告为伤残四级，停工留薪期1个月。原告的工伤保险缴费工资为：5748元，原告被鉴定为矽肺病二期之前个人的十二个月平均工资为8590.49元，原告的个人工资与工伤保险缴费工资的差额为2842.49元。按原告应当享受年休假10天计算，原告2017年休年休假4天，未休6天，2018年休年休假9天，未休1天。2018年11月原告就医治疗期间，被告给原告支付了停工留薪期一个月工资5748元。本院认为，被告承认原告的诉讼请求部分，不违反法律规定，本院予以支持。职工因工作遭受事故伤害或者患职业病，应当享受工伤保险待遇。本案中，原告罹患职业病矽肺病二期，被劳动部门认定为工伤，且被劳动能力鉴定委员会鉴定为伤残四级，因此，原告应当按照《工伤保险条例》的规定依法享受工伤保险待遇。首先，关于原告伤残津贴和一次性伤残补助金的诉讼请求。应当以原告因工作患职业病之前十二个月平均工资为依据结合伤残等级的情况确定，被告计算劳动者个人工资时扣除加班费的做法没有法律依据。除缴费工资部分的伤残津贴由社保基金支付外，根据《内蒙古自治区工伤保险条例实施办法》第四十九条规定，与原告十二个月平均工资之间的差额部分应当由被告按照伤残等级的规定比例计算补足，并按月发放至原告退休之日止。同时，被告还应当按照差额补足原告的一次性伤残补助金。原告要求被告一次性补足其从2019年5月至2045年4月共计26年的伤残津贴没有法律依据，且其计算标准有误；其次，关于原告加班费的诉讼请求。本案中，原告提供的证据缺乏证明效力，不能证明其存在16年来持续加班或因加班用人单位未支付其加班费的基本事实；第三，关于原告要求被告补发应休未休年休假三倍工资的诉讼请求。根据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条第四款的规定，本案属于劳动关系存续期间因拖欠劳动报酬发生的争议，不适用仲裁时效一年的规定。原劳动部《工资支付暂行规定》规定，用人单位需保留劳动者近两年的工资支付记录备查，因此，用人单位对于劳动者近两年的年休假情况及工资支付情况负有举证责任，对于超过两年的年休假情况，劳动者主张未休的，应当举证证明。职工应休未休年休假的，用人单位应当根据《职工带薪年休假条例》第三条、第五条第三款的规定，支付原告日工资收入的300%未休年休假天数的工资报酬；第四，原告要求被告支付赔偿金86905元的诉讼请求缺乏法律依据；第五，关于原告要求被告支付2019年6月18日至2019年7月8日在中国煤矿工人北戴河专科医院就诊医疗费报销后差额、治疗期间住宿费、陪护费、陪护人员交通等费用的诉讼请求。因该项费用产生于原告评定伤残等级之后，且原告未提供劳动能力鉴定委员会确认需要生活护理的相关证明，原告应当按照《工伤保险条例》的规定主张权利；第六，关于原告要求被告支付停工留薪期一个月的工资9655元的诉讼请求。被告已按原告缴费工资的标准支付了原告停工留薪一个月的工资，因此，被告还应当按照本院确定的原告的实际工资补足差额。综上所述，对原告的诉讼请求，本院支持除缴费工资部分的伤残津贴由社保基金支付外，由被告补足与其十二个月平均工资之间的差额部分，即2842.49元×75%＝2131.87元，并按月发放至原告退休之日止；由被告按照差额补足原告的一次性伤残补助金，即2842.49元×21＝59692.29元；由被告支付原告应休未休年休假7天的三倍工资，即（8590.49元÷30×7）×3＝6013.35元；由被告补足原告停工留薪期一个月的工资差额2842.49元。对于原告的其他诉讼请求，本院不予支持。依照《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条第四款、《职工带薪年休假条例》第三条、第五条第三款、《工伤保险条例》第三十条、第三十三条、第三十四条第一款、第三十五条第一款、第六十四条、《内蒙古自治区工伤保险条例实施办法》第四十九条规定，判决如下：一、自本判决生效之日起五日内，被告乌拉特后旗五洲银兴矿业有限公司补足原告袁某因工伤保险缴费工资与其个人工伤前十二个月平均工资产生的伤残津贴差额部分2131,87元，并从其应当享受伤残津贴之日开始，按月发放至原告退休之日止；二、自本判决生效之日起五日内，被告乌拉特后旗五洲银兴矿业有限公司补足并支付原告袁某一次性伤残补助金差额59692.29元；三、自本判决生效之日起五日内，被告乌拉特后旗五洲银兴矿业有限公司支付原告袁某应休未休年休假7天的三倍工资6013.35元；四、自本判决生效之日起五日内，被告乌拉特后旗五洲银兴矿业有限公司补足并支付原告袁某停工留薪期一个月的工资差额2842.49元；五、驳回原告袁某的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，减半收取计5元，由原告负担4元，被告负担1元。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于巴彦淖尔市中级人民法院。审判员  李发东二〇二〇年一月十三日书记员  吕 铮