湖南省长沙市雨花区人民法院民 事 判 决 书（2019）湘0111民初5215号原告：杨美兰，女，1977年11月4日出生，汉族，住湖南省冷水江市。委托诉讼代理人：刘建时，北京德和衡（长沙）律师事务所律师。被告：长沙爱思特医疗美容有限公司长沙爱思特医疗美容医院，住所地湖南省长沙市雨花区人民中路568号融圣国际6-7栋1-4层。法定代表人：万贤德，经理。委托诉讼代理人：王永贵，湖南万和联合律师事务所律师。委托诉讼代理人：吴泽西，湖南万和联合律师事务所律师。原告杨美兰（以下简称原告）与被告长沙爱思特医疗美容有限公司长沙爱思特医疗美容医院（以下简称被告）医疗损害责任纠纷一案，本院于2019年5月21日立案受理后，依法适用简易程序，于2020年1月7日公开开庭进行了审理。原告及其委托诉讼代理人刘建时，被告的委托诉讼代理人王永贵、吴泽西到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告向法院提出诉讼请求：1.被告返还原告医疗美容费60000元；2.被告赔偿原告伤残赔偿金、被扶养人生活费、误工费、护理费、伙食补助费、营养费、交通费、后续医疗费等各项损失暂计225118元，具体以司法鉴定确定的意见为准；3.被告赔偿原告精神损害抚慰金50000元；4.被告承担本案全部诉讼费用。事实与理由：原告因胸部太小形态不美观想做丰胸手术。2017年8月，原告在被告网站看到其宣传资料，打电话向被告咨询丰胸事宜。后被告多次电话联系原告，向原告鼓吹其具有强大的专业团队，曾经有多起成功的案例，并强力推荐胡朝辉院长。在被告的介绍中，胡朝辉院长的诊治范围为丰胸、乳房整形、隆鼻、面部提升、面部除皱、颌面外科，并已从事20多年的整形手术，技术精湛，尤其擅长做双平面假体丰胸手术。为打消原告的疑虑，被告向原告承诺由胡朝辉院长为原告做丰胸手术。在被告的多次电话联系后，原告相信了被告的宣传，同意到被告处做丰胸手术。2017年9月2日，原告按照被告的安排在被告处实施了假体丰胸手术，此次手术由胡朝晖院长实施。结果拆纱布的时候，原告发现做出来的乳房左高右低，右边乳房跟外界只隔了一层皮，左侧乳房虽然摸不到假体，但是左侧疤痕不在下皱襞的位置上，两者相差1.5厘米。此次手术没有达到被告宣传的预期效果，相反手术后乳房不对称，一高一低，右侧乳房疼痛难忍。原告多次找被告协商要求解决问题，均未能达成一致。后原告向长沙市医学会投诉，要求被告退还医疗费、赔偿损失，并由被告承担原告到其他权威整形医院修复的全部费用。迫于压力，被告向原告做出承诺，由被告总部的创始人对原告进行修复手术，并免除各项手术及材料费用。基于对长沙市医学会的信任，原告同意和被告调解，双方在长沙医疗纠纷人民调解委员会的主持下于2018年5月7日达成协议，由被告总部的创始人对原告进行修复手术，并免除各项手术及材料费用。2018年5月18日，被告根据约定为原告进行了修复手术，但此次手术后带给原告的却是彻底的崩溃和绝望。修复手术不仅没有达到修复的效果，反而比第一次更糟糕。第一次手术的结果是左高右低，修复手术后是左边比第一次手术后的右边更低，左边完全没有组织包裹，只有一层皮包裹，假体只往下坠。此次手术后造成了更严重的疤痕，伤口成凹陷型，右侧呈三角形凹陷状。原告忍受着巨大的痛苦换来的是几乎毁灭人生的结果。修复手术后，原告的生活被彻底改变，除了遭受精神上的折磨，原告的日常生活也受到了很大影响。因手术失败原告在2017年11月份被迫离婚，失去了一个完整的家。原告损失了巨额医疗费，并为此来回奔波，支付了大量的交通费，原告的工作、生活受到重大影响，给原告的心理上和生理上造成了无法弥补的伤害。在庭审过程中，原告根据湘雅二医院司法鉴定中心出具的《司法鉴定意见书》对损害赔偿予以明确，变更诉讼请求为：1.被告向原告赔偿医疗费62563.52元、误工费40000元、护理费6750元、交通费1520元、住院伙食补助费300元、营养费1800元、后续治疗费380000元；2.被告向原告赔偿精神抚慰金50000元；3.被告承担本案鉴定费用9700元；4.被告承担本案的全部诉讼费用1976元。以上共计554609.52元。被告辩称，1.被告对原告的两次隆乳医疗美容服务并无原则性医疗过错行为，只是原告对手术效果主观认定不满意。被告为原告作修复调整，系基于原告的反复投诉，迫于压力作出的承诺。此系被告同意原告作修复的真实情况。湘雅二医院司法鉴定中心出具的《司法鉴定意见书》对被告不公平，原告切口疤痕为正常手术遗留，被告评估本次手术后的疤痕系在正常范围内，而该鉴定意见书认为被告手术疤痕处理不彻底导致原告乳房形态不佳为主要原因，但该鉴定意见书并未明确原告切口疤痕到底有哪些方面处理不彻底、处理后的疤痕应该是何种形态、原告现在的疤痕形态与正常处理的疤痕形态有哪些差别。被告认为该鉴定意见属于主观认定、主观判断。本着理解尊重的原则，被告不再提出重新鉴定的申请；2.被告认为原告支出的医疗美容费60000元属于原告选择隆乳手术应该支付的费用，在法律上属于原发病治疗费用，即使按照本次司法鉴定意见结论，本次手术也只是切口的疤痕问题，而没有否定本次隆乳手术的效果。且鉴定意见书明确切口疤痕的后续费用评估为20000元，因此原告诉请的返还医疗美容费62563.52元当中的60000元不应当计入原告本次诉讼损失；3.原告主张的后续治疗费380000元，鉴定意见书明确切口疤痕做相应的后续修复，而不是隆乳整体的修复，局部的修复和整体的修复是完全不一样的。对于求美者来说，如果内心有需求，且经济实力允许，医疗美容是一生的事情，不是一个手术或几个手术的问题。原告诉求后续治疗费应按鉴定意见20000元确定。原告的损失请求法院依法核定；4.关于责任比例承担问题，湘雅二医院司法鉴定中心出具的《司法鉴定意见书》认定被告存在切口疤痕处理不彻底，切口疤痕处理不彻底的损失可以计入本次诉讼中原告的损失。被告请求法庭按照核定损失的60%判定被告应当承担的损失。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。当事人对真实性无异议的病历资料、长医调协字〔2018〕016号《人民调解协议书》、短信聊天记录、《司法鉴定意见书》、检查报告单、微信支付凭证、鉴定费票据、医疗机构执业许可证、医师执业证，本院予以采信。根据以上采信证据和当事人的陈述，本院查明以下事实：2017年9月2日，原告因“乳房形态不佳”到被告处院就诊。当日住院，入院诊断为：小乳症。2017年9月2日中午，原告在全麻下行“假体隆乳术”。2017年9月5日，原告出院，住院3天。术后，右侧假体较左侧低。2018年5月7日，在长沙医疗纠纷人民调解委员会主持调解下，原、被告双方达成协议：1.被告请专家胡可斌医生应用“傲诺拉”璀璨系列250CC假体给原告进行修复手术，免除修复手术费60000元，免除修复假体材料费160000元，免除杂费、麻醉费用5000元，择期进行手术；2.该修复手术为原告解决以下问题：⑴改善原告两边乳房高低不对称问题；⑵应原告要求，为改善丰胸手感问题，适当增加其乳房丰满度，由其自选乳房假体，增大其乳房假体型号（原假体235CC）；⑶尽量改善原告术后疤痕问题，如果术后仍觉疤痕明显，后期被告可以免费为其进行激光祛疤治疗；⑷原告认为后续如果有必要进行自体脂肪填充，可以来被告处协商，协商是否能进行以及进行后的效果问题。2018年5月18日，原告再次入住被告处行修复术。入院诊断：假体丰胸术后。当日，在全麻下行取胸部假体材料假体丰胸术。第二次术后，双侧乳房下皱襞疤痕向上轻微牵扯、凹陷，影响双乳外观。2018年5月23日，原告出院，住院5天。原告在被告处花费医疗费60000元。原告认为丰胸手术失败给其造成损害，原、被告就赔偿事宜协商未果，原告诉至法院，请求依法裁决。本案在审理过程中，1.原告申请对被告的本次医疗行为是否存在过错，过错与损害后果是否存在因果关系，过错责任程度及本次医疗行为是否有损害后果、损害后果造成的伤残等级、所需护理人数及护理时间、误工时间、营养期、后期医疗费进行司法鉴定。2019年12月3日，湘雅二医院司法鉴定中心作出湘雅二〔2019〕临鉴字第1480号《司法鉴定意见书》，鉴定意见为：（1）被告在原告的诊疗过程中，切口瘢痕处理不彻底，与目前双乳下皱襞疤痕向上轻微牵扯、凹陷，影响双乳形状之后果存在因果关系，为主要原因；（2）原告不构成伤残；（3）建议原告手术修复双侧乳房下皱襞切口瘢痕，预计费用20000元（不含乳房假体）或以实际需要计算。自体脂肪填塞乳房之效果及费用因个体差异存在不确定性，建议以实际需要确定；（4）原告误工期评定为200日，1人护理45天，营养期评定为30日。原告为此支付鉴定费9700元。原、被告均对上述鉴定意见有异议，但未提交反驳的证据；2.原告主张其从事美容服务工作，月平均工资为6000元，提交熙美国际美肤中心的《工作证明》、微信截图拟予以证明，被告对此不予认可，称《工作证明》中的机构是否存在无法判断，无该机构的营业执照和工资付款凭证及劳动合同，工资超过5000元的应当依法纳税，仅凭工作证明无法证明原告的工资收入。本院认为，患者在诊疗活动中受到损害，医疗机构及其医务人员有过错的，由医疗机构承担赔偿责任。本案中，原告到被告处做丰胸手术，原、被告之间是医疗美容服务合同关系。湘雅二医院司法鉴定中心作出湘雅二〔2019〕临鉴字第1480号《司法鉴定意见书》，程序合法，内容真实，原、被告虽对鉴定结论提出异议，但均不能提供有效证据反驳，故本院对该鉴定意见予以采信。根据《司法鉴定意见书》，被告在原告的诊疗过程中，切口瘢痕处理不彻底，与目前双乳下皱襞疤痕向上轻微牵扯、凹陷，影响双乳形状之后果存在因果关系，为主要原因。被告为原告实施的美容手术存在过失，没有达到预期的效果，给原告的身心健康带来伤害，因此原告要求被告承担侵权赔偿责任符合法律规定。被告辩称其对原告的两次隆乳医疗美容服务无原则性过错与事实不符，本院不予采纳。结合病历资料、双方当事人陈述及上述《司法鉴定意见书》，考虑原告目前的损害后果，本院认为被告对本次医疗损害应当承担主要责任，本院确定其责任比例为90%。对原告所受损失分述如下：1.医疗费。原告向被告支付了治疗费用60000元，被告予以认可，本院予以确认。原告主张另行支付了检查费用2563.52元，提供了微信支付凭证、检查报告单予以佐证，本院予以确认。故原告支付医疗费合计62563.52元。2.误工费。原告因本次诊疗误工200天，原告主张按照200元/天计算其误工费，尽管提供了熙美国际美肤中心出具的《工作证明》、微信截图予以佐证，但该证据不足以证明原告的日平均工资为200元。本院按照2018年城镇非私营单位其他服务业从业人员年平均工资61227元计算其误工费，即原告的误工费为33549元（61227元/年÷365天×200天）。3.护理费。原告因本次诊疗需1人护理45天，本案按照100元/天计算其护理费，故原告的护理费为4500元（45天×100元/天）。4.交通费。原告主张交通费1520元，未提供相应证据证明，考虑原告的就医需求，本院酌定为1000元。5.住院伙食补助费。原告两次住院共8天，本院按照60元/天标准计算其住院伙食补助费，故原告的住院伙食补助费为480元（8天×60元/天）。6.营养费。原告因本次事故需要营养期30天，本院按照60元/天计算其营养费，故原告的营养费为1800元（60元/天×30天）。7.关于后续治疗费。鉴定意见认为原告手术修复双侧乳房下皱襞切口疤痕，预计费用20000元（不含乳房假体）或以实际需要计算。自体脂肪填塞乳房之效果及费用因个体差异存在不确定性，建议以实际需要确定，由于后续治疗费用尚未实际发生，本案不予处理；待实际发生后，原告可另行主张合理的继续治疗费用。8.鉴定费。原告主张鉴定费9700元，提供了票据予以佐证，本院予以支持；9.关于精神抚慰金。原告主张的精神损害抚慰金50000元，考虑被告为原告实施的本次手术不但未达到预期手术目的，反而遗留双乳下皱襞疤痕向上轻微牵扯、凹陷，影响双乳形状，被告应当赔偿精神损害抚慰金，本院酌情支持40000元。综上所述，被告应赔偿原告各项损失共计142233元[（62563.52元+33549元+4500元+1000元+480元+1800元+9700元）×90%+40000元]。据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第五十四条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十四条，《最高人民法院关于适用中华人民共和国民事诉讼法的解释》第九十条之规定，判决如下：一、被告长沙爱思特医疗美容有限公司长沙爱思特医疗美容医院于判决生效后十日内支付原告杨美兰各项赔偿款142233元；二、驳回原告杨美兰的其他诉讼请求；如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费3073元，因适用简易程序减半收取1536.5元，由被告长沙爱思特医疗美容有限公司长沙爱思特医疗美容医院负担。如不服本判决,可在判决书送达之日起十五日内,向本院递交上诉状,并按对方当事人的人数提出副本,上诉于湖南省长沙市中级人民法院。审判员  孙满平二〇二〇年一月十九日书记员  马晓芳附：《中华人民共和国侵权责任法》第五十四条患者在诊疗活动中受到损害，医疗机构及其医务人员有过错的，由医疗机构承担赔偿责任。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。受害人死亡的，赔偿义务人除应当根据抢救治疗情况赔偿本条第一款规定的相关费用外，还应当赔偿丧葬费、被扶养人生活费、死亡补偿费以及受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费、住宿费和误工损失等其他合理费用。第十八条受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定。精神损害抚慰金的请求权，不得让与或者继承。但赔偿义务人已经以书面方式承诺给予金钱赔偿，或者赔偿权利人已经向人民法院起诉的除外。第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算;受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算;护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。