浙江省嵊州市人民法院 刑 事 判 决 书 （2019）浙0683刑初594号 公诉机关浙江省嵊州市人民检察院。 被告人陈江（绰号“绍兴佬”），男，1981年2月2日出生，汉族，初中文化，无业，住绍兴市柯桥区。因犯诈骗罪于2012年9月26日被本院判处有期徒刑一年十个月；因犯赌博罪于2014年6月12日被绍兴市越城区人民法院判处有期徒刑六个月，连同前罪未执行完毕的刑期，决定执行有期徒刑十个月，同年12月24日刑满释放；因嫖娼于2018年8月14日被绍兴市公安局越城区分局行政拘留三日；因吸毒于2019年3月5日被绍兴市公安局越城区分局行政拘留十日。因本案于2019年4月26日被嵊州市公安局刑事拘留，同年5月30日被依法逮捕。现羁押于嵊州市看守所。 辩护人陈泽玮，浙江大公律师事务所律师。 浙江省嵊州市人民检察院以嵊检公诉刑诉[2019]583号起诉书指控被告人陈江犯贩卖毒品罪，于2019年10月18日向本院提起公诉。本院于同月21日立案，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。浙江省嵊州市人民检察院指派检察员黄萍娟出庭支持公诉。被告人陈江及其辩护人陈泽玮到庭参加诉讼。现已审理终结。 浙江省嵊州市人民检察院指控： 1.2018年10月份至11月份，被告人陈江通过微信转账的方式，以每个900元的价格，先后十一次将毒品甲基苯丙胺（冰毒）贩卖给嵊州的孙某、钱某、商某，共计5.88克。 2019年4月25日，被告人陈江乘坐王某驾驶的轿车从绍兴至嵊州宾馆送毒品给孙某时，被公安机关查获，当场从被告人陈江处扣押白色晶体状毒品疑似物四小包、蓝色OPPO手机一只；从王某驾驶的轿车内搜出白色晶体状毒品疑似物一小包。经称重，五小包毒品疑似物共计重量2.46克。经鉴定，送检的五小包晶体状毒品疑似物均检出甲基苯丙胺成分。 2.2019年3月19日、4月16日，被告人陈江在嵊州市路边，先后两次贩卖给张某共计甲基苯丙胺（冰毒）1.96克，收取人民币5000元。 浙江省嵊州市人民检察院提交了相应的证据。公诉机关认为，被告人陈江违反毒品管理法律法规，多次贩卖甲基苯丙胺共计10克以上，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以贩卖毒品罪追究其刑事责任，并建议对被告人陈江判处七年六个月至八年六个月有期徒刑，并处罚金。被告人陈江在有期徒刑刑罚执行完毕后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯。故对被告人陈江应依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一、三、七款、第三百五十七条、第六十五条第一款之规定处罚。 被告人陈江辩解称其贩卖的毒品没有指控的那么多；有1次将商某转给其购买毒品的钱分二次转给了郑某，有1次商某转给其钱后他就被抓了，该二次都是其收了钱但未交付毒品，相关数量不应计入其贩卖毒品数量；其只向张某贩卖了一次毒品。辩护人陈泽玮发表以下主要辩护意见：（1）被告人陈江每次贩卖毒品的数量约为0.4克而非指控的0.49克，差额部分系其自己吸食了。（2）被告人陈江被抓获当天所携带的毒品只有一包是用于贩卖给孙某的，其余系用于其自己吸食的，贩卖毒品的数量只能计算0.49克。（3）被告人陈江最后1次贩卖毒品系被引诱犯罪，应从轻处罚。（4）商某有两次向被告人陈江微信转款各900元，但陈江1次是因为商某尿检呈阳性被关押而未给他毒品；另1次是陈江将钱用于还债而未向上家买毒品，故该二次的数额均应剔除。（5）陈江系偶犯、坦白且认罪认罚。综上，陈江贩卖毒品共计5.91克，应在有期徒刑三年以上七年以下量刑。 经审理查明： 1.2018年10月份至11月份，犯罪嫌疑人陈江通过微信转账的方式，以每个约900元的价格，先后十次将毒品甲基苯丙胺（冰毒）贩卖给嵊州的孙某、钱某、商某，共计5.88克。 2019年4月25日，犯罪嫌疑人陈江乘坐王某驾驶的轿车从绍兴至嵊州宾馆送毒品给孙某时，被公安机关查获，当场从犯罪嫌疑人陈江处扣押白色晶体状毒品疑似物四小包、蓝色OPPO手机一只；从王某驾驶的轿车内搜出被告人陈江放置的白色晶体状毒品疑似物一小包。经称重，五小包毒品疑似物共计重量2.46克。经鉴定，送检的五小包晶体状毒品疑似物均检出甲基苯丙胺成分。 上述事实，有公诉机关提交，并经庭审质证、认证的以下证据证实。 （1）被告人陈江的供述与辩解，证实其在逮捕前均不承认自己贩卖毒品；在批捕讯问时其承认帮人带过毒品但不赚取差价；在逮捕后承认在2018年下半年和2019年2月份阿大的朋友二次向其购买毒品；2019年8月份开始供述孙某多次向其购买毒品，经其确认，2018年10月23日、24日、28日、31日及同年11月3日、5日系孙某他们向其购买冰毒、其再向马某2购买冰毒卖给他们。同日有转给马某2记录的一定是购买毒品的钱。其从萍姐处买的毒品约0.6克，其会稍稍从中拿点出来自己吸，所以其卖给孙某他们的冰毒一包约0.5克，其转账给萍姐是800元一包。在被抓获的当日，其和王某等几个朋友在越城区V8量贩式歌厅唱歌的，这时候嵊州的一个朋友打电话问其有没有货。其说上次搞过之后，还有些多，那人要其送过去，开始其不同意，但是后来那个人一直催其，其想想欠他一个人情的，因为去年其从他那里借来3000元钱，虽然还过一些，但是没有还清。其就叫了王某，叫他开车送其到嵊州。这样其和王某就来了，当晚11点多，其和那个嵊州人在嵊州宾馆见面的时候，被公安机关当场抓获，当时其身上有4小包毒品。被告人陈江在庭审中供认其贩卖了八九次，被抓获时置于副驾椅子后面袋里的1包毒品系其放置。 （2）证人孙某的证言，证实2018年8月份至11月份，其与商某、钱某三人多次从绍兴佬处购买毒品，有的是到绍兴购买，有的是绍兴佬送到嵊州，共计购买20克左右，绍兴佬卖给其等1克冰毒其实只有0.6克的样子。价格900元每克，如果要送货上门的话，还要另外加500元费用。绍兴佬在2019年4月22日那天主动打电话联系其的，表示这段时间要来嵊州一趟，问其还要不要冰毒。所以当天其打电话问他是否来嵊州了，他说带货来了。 （3）证人钱某的证言，证实从2018年9、10月份开始，其知道孙某和商某有地方可以买到冰毒，也多次向他们那里要过冰毒自己去吸毒。后来其也出钱让他们帮忙买点冰毒来，有时也会和他们一起到绍兴去买冰毒，每次买冰毒是900元一小包，有1次是其、孙某、商某三人到绍兴买过冰毒，在车上其将1000元微信转给商某，其中买冰毒是900元，另外100元是油钱。还有1次其还记得冰毒是绍兴佬送到嵊州来的，那天其和孙某先是赶到绍兴去买了冰毒回来，这次钱是孙某转给商某让他先转给绍兴佬的，当天晚上因为觉得这次冰毒大家玩的不够尽兴，其等又跟绍兴佬联系，让绍兴佬送到嵊州来，这次其总共给商某2300元，其中1800元是用来买2个冰毒的，还有500元是算给绍兴佬的运费。 （4）证人商某的证言，证实2018年8月份开始到2018年11月份，其与孙某、钱某三人十多次从绍兴佬处购买毒品，每次买到一个到二个。说是每个有一克的冰毒，但实量也就在0.6-0.7克的样子。其有相应的转账记录，2018年10月至11月间，其转给绍兴佬900元的毒资共11次，还有1次是10月31日晚上，其先转给他1700元，后又转给他600元。11月4日18时14分的这次应该没有交易成功，那次孙某给其900元钱，其转给绍兴佬900元钱买冰毒，他因为没有货就把钱转给其还了。第二天，也就是11月5日那天其等才买到冰毒。 （5）证人王某的证言，证实2019年4月25日晚上陈江在越城区一歌厅对其说，叫其帮他送到嵊州去拿钞票，路上陈江在后座用手在搓什么东西。到嵊州宾馆门口等他时，公安民警在其车副驾驶室后面的袋里搜出一包东西，用餐巾纸包着的。 （6）证人马某1的证言，证实其知道陈江自己偶尔在吸毒，毒品是向绍兴一个叫阿姐的女的买的，价格是800元钱一个冰毒，不仅买来自己吸食，也有些吸毒朋友会问他买。 （7）证人马某2的证言，证实2019年2月18日、26日陈江两次向其购买毒品，说是他朋友要，其将毒品放在解放南路凤凰村村口的石碑下面，该二日陈江分二次向其转款各900元。 （8）辨认笔录，证实被告人陈江辨认出孙某、商某、马某2。孙某、钱某、商某、马某1等人分别辨认出被告人陈江。 （9）被告人陈江的手机微信转账记录，证实被告人陈江于2018年10月23日至11月21日收取商某的转账900元的有9次（其中同步转账给马某2800元6次、1次转账给马某21500元），1次分别为1700元和600元（同步转账给马某2900元和600元），1次1700元（同步转账给马某21500元）。 （10）钱某的手机微信转账记录，证实钱某多次将钱款转给商某共计4300元。 （11）商某的手机微信转账记录，证实2018年10月23日至同年11月6日，孙某、钱某转账给商某及商某转账给陈江的情况，其中商某转账给陈江中的10次（其中9次900元，1次1700元和600元）与陈江收到商某的转账记录相一致。另2018年10月27日孙某转账900元给商某、商某转账900元给陈江；同年11月4日孙某转账900元给商某、商某转账900元给陈江、陈江转账900元给商某、商某转账900元给孙某。 （12）马某2手机微信转账详情，证实马某2于2018年10月23日至同年10月5日7次（其中6次800元，1次900元和600元）收到被告人陈江微信转账共计6300元，全部能与陈江的微信转账记录相对应。 （13）孙某的通信客户详单，证实2019年4月22日由陈江先打电话给孙某，与孙某的证言能相印证。 （14）搜查笔录及扣押清单、扣押决定书、封存笔录、发还清单，证实从被告人陈江左侧裤袋中外用纸巾包裹的四小包透明塑料薄膜包装袋，包装袋内各装有白色晶体状毒品疑似物，并在其裤袋中搜出蓝色OPPO手机一只；从王某处搜出黑色VIVO手机一只，在王某驾驶的浙Ｄ×××××别克轿车副驾驶室座位后食物袋中搜出一小包外由纸巾包裹的透明塑料薄膜包装袋，该包装袋内装有白色晶体状毒品疑似物。公安机关将上述物品扣押，对五小包白色晶体状毒品疑似物进行封存。王某的VIVO手机已发还。 （15）称重记录和检材提取笔录、封存笔录，证实经称重，五小包疑似毒品分别重量0.66+0.52+0.49+0.51（陈江身上提取）+0.28（王某车内提取），共计2.46克全部予以提取，并用物证袋封存。 （16）物证检验报告，证实2019年5月10日已将上述5小包疑似毒品送至绍兴市公安司法鉴定中心进行鉴定，均检出甲基苯丙胺成分。 （17）情况说明，证实2018年10月31日22时45分陈江手机基站地点为嵊州市鹿山街道棉纺厂。 （18）随案移送清单，证实毒品与陈江的手机现存于嵊州市刑事涉案财物管理中心。 2.2019年3月19日、4月16日，被告人陈江在嵊州市路边，先后两次贩卖给张某共计甲基苯丙胺（冰毒）1.96克，收取人民币5000元。 上述事实，有公诉机关提交，并经庭审质证、认证的以下证据证实。 （1）被告人陈江的供述与辩解，证实其曾贩卖毒品给孙某的朋友，价格分别是2500元或2000元二包毒品。2500元那次是对方转账给马某1，马某1微信转给其的；2000元那次对方是给现金的。其与马某2的微信交易记录有删除的情况。 （2）证人张某的证言，证实其向“绍兴佬”买过两次冰毒，一个1000元，每次二个，每个0.6克样子，共2.4克。加上路费，其共支付5000元，1次是现金，1次是ATM机上汇钱给他的，二次毒品都是绍兴佬送到嵊州禹溪村路边交易的。 （3）证人马某1的证言，证实2019年4月16日，陈江借用其银行账户转入毒资2500元，其把这2500元微信转给了陈江。 （4）马某1的微信交易记录，证实马某1的银行卡2019年4月16日存入2500元，同日微信转给陈江。 （5）汇款视频，证实经张某确认，张某于2019年4月16日在ATM机存款。 （6）辨认笔录，证实张某辨认出陈江是卖毒品给他的绍兴佬。 （7）张某的手机通信客户详单，证实2019年3月19日和同年4月16日，张某与陈江有频繁通话的情况。 （8）情况说明,证实2019年3月19日、2019年4月16日，陈江使用手机（一个移动卡、一个联通卡）的基站地点分别是嵊州市剡湖街道何家村、剡湖街道禹溪村。 证实本案其他事实的还有以下证据。 （1）证人马某2的证言,证实其曾二次贩卖给陈江毒品，每包毒品0.6克左右。 （2）行政处罚决定书、刑事判决书、罪犯档案资料，证实被告人陈江的前科劣迹及马某2于2019年8月1日因犯贩卖毒品罪被判处刑罚等情况。 （3）户籍证明，证实被告人陈江的出生日期等基本身份情况。 （4）抓获经过，证实被告人陈江于2019年4月25日12时在嵊州宾馆大厅被抓获归案。 对于本案的争议焦点问题评析如下： 1、每“个”冰毒的重量问题。每个毒品在对价特定、时间特定的前提下有相对稳定的分量，被告人陈江供述每个毒品约为0.6克，其稍稍拿出点自己吸后卖给他人的约0.5克；孙某、商某、张某等多名证人均言及从被告人陈江处买来的冰毒1克只有约0.6克；再者，从被告人身上查扣的拟交易的毒品来看，重量从0.49克至0.66克不等。综上，从有利于被告人的角度，已考虑其可能的截留自己吸食等合情因素，认定每个毒品0.49克。 2、本案冰毒数量问题 （1）被告人陈江向孙某等人贩卖毒品的数量。陈江供述了10月23日、24日、28日、31日（2300元）、11月3日、5日贩卖毒品的事实，并且能够与其他证据印证，可以认定；另10月31日900元购买毒品的事实、孙某等三人能够言及相应的细节，因当时先购买此毒品，吸毒不过瘾再购买后来的2300元，且有陈江收到商某的转账记录相印证，故也可以认定；10月30日、11月2日、11月21日（1700元）有同步购买毒品的记录，也可以认定。陈江被抓获时系来嵊州贩卖毒品，其控制的被查获毒品依法计入其贩卖数量。综上，本节认定被告人陈江贩卖毒品的数量为8次900元+1次2300元（含车费）+1次1700元+扣押的数量,合计0.49*8+0.49*2+0.49*2+扣押的2.46=8.34克。 2018年10月27日及11月6日被告人陈江收到商某的钱款但无确切证据证明该款被陈江用于了贩卖毒品，结合被告人陈江及其辩护人提出的未交易成功等合理怀疑，故对该二笔不予认定，但认定数量仍与起诉书指控陈江贩卖毒品数量一致。 （2）陈江向张某贩卖毒品的数量。对于2019年4月16日那次贩卖毒品，陈江供认其1次2500元向张某贩卖二个毒品，张某及马某1的证言能够相印证，可以认定；对于2019年3月19日那次，被告人陈江在审理起诉阶段的供述有所体现，且有张某的证言、通话记录，二人有多次通话记录予以佐证；陈江手机服务基站的地点为剡湖街道何家村，这与张某证实到的交易地点亦相印证。综上，认定被告人陈江向张某二次贩卖毒品。 本院认为，被告人陈江违反毒品管理法律法规，多次贩卖甲基苯丙胺共计10.3克，其行为已构成贩卖毒品罪，应依法惩处。被告人陈江在有期徒刑刑罚执行完毕后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，依法从重处罚。公诉机关指控的罪名成立，予以支持；提出的量刑建议基本适当。辩方以被告人存在以贩养吸情形并供认多数贩卖毒品事实等为由请求对被告人从轻处罚的辩护意见成立，本院予以采纳；但对被告人贩卖毒品数量的异议及应处刑罚的辩护意见不成立，本院不予采纳。为打击犯罪，维护国家对毒品的管理制度和公民的生命健康权益，根据被告人陈江犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一、三、七款、第三百五十七条、第六十五条第一款、第六十四条之规定，判决如下： 一、被告人陈江犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑八年，并处罚金人民币二万元（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自二○一九年四月二十六日起至二○二七年四月二十五日止；罚金限判决生效后十日内缴纳）。 二、扣押在公安机关的涉案毒品，由扣押机关依法没收。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向浙江省绍兴市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。 审 判 长  刘安琳 人民陪审员  尹锡华 人民陪审员  周志荣 二〇二〇年一月七日 书 记 员  俞燕屏 ? 本案引用的法律条文 《中华人民共和国刑法》 第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。 第六十五条第一款被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。 第三百四十七条第一款走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。 第三百四十七条第三款走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。 第三百四十七条第七款对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。 第三百五十七条本法所称的毒品，是指鸦片、海洛因、甲基苯丙胺（冰毒）、吗啡、大麻、可卡因以及国家规定管制的其他能够使人形成瘾癖的麻醉药品和精神药品。 毒品的数量以查证属实的走私、贩卖、运输、制造、非法持有毒品的数量计算，不以纯度折算。