湖南省资兴市人民法院民 事 判 决 书（2019）湘1081民初2214号原告：龚朗，男，1973年8月9日出生，汉族，住湖南省郴州市苏仙区。被告：湖南中耀建设集团有限公司，住所地湖南省郴州市北湖区冲口路50号西门岗三楼。法定代表人：罗金生，该公司董事长。委托诉讼代理人：何石才，湖南宇剑律师事务所律师。原告龚朗与被告湖南中耀建设集团有限公司劳动争议一案，本院于2019年11月25日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告龚朗及被告湖南中耀建设集团有限公司的委托诉讼代理人何石才到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告龚朗向本院提出诉讼请求：请求撤销资劳人仲案字［2019］第112号关于确认原告月平均工资计算方式一项，原告的月平均工资应是26天（月平均工资天数）×180元／天＝4680元，各项工伤保险待遇总计267434元。事实与理由：资兴市劳动人事争议仲裁委员会作出的资劳人仲案字［2019］第112号仲裁裁决书关于确定原告月平均工资一项计算错误。其中原告2017年9月14日-10月23日做工总天数29天，工资已结，资兴市劳动人事争议仲裁委员会在计算原告工资时不能以被告方所说的100元／天为准，应以包头楚冠华约定现有资兴市所存“郴州市中耀建筑工程有限公司拖欠员工工资明细表（一）”中龚朗工资金额5310元即180元／天来计算。故原告的月平均工资应是26天（月平均工资天数）×180元／天＝4680元。因此，原告停工留薪期工资为12月×4680元／月＝56160元，一次性伤残补助金为13月×4680元／月＝60840元，一次性工伤医疗补助金为15月×4680元／月＝70200元，一次性伤残就业补助金为15月×4680元／月＝70200元，另住院伙食补助费41天×10元／天＝410元、住院护理费41天×100元／天＝4100元、后续治疗费5124元、劳动能力鉴定费400元，共计267434元。综上，为维护原告的合法权益，特向法院提起诉讼，望判如所请。被告湖南中耀建设集团有限公司辩称：一、资劳人仲案字［2019］第112号仲裁裁决书认定被告的月平均工资为3936.4元，没有事实和法律依据。仲裁过程中，证人龚某无正当理由没有出庭作证，资兴市劳动人事争议仲裁委员会不能仅根据被告提供的龚某的书面证人证言，认定2017年7月14日-8月13日、8月14日-9月13日被告的工资分别为5400元、4490元。实际情况是被告没有安装消防设施的专业资质，属于原告外包工程的包工头临时请的小工，其工资为100元／天，做一天算一天，从2017年7月14日-10月23日共103天，按被告自己统计的出工时间为84.5天，因此，被告的工资应为84.5天×100元／天÷103天×30天／月＝2351元／月。被告的月平均工资低于2016年郴州市城镇非私营单位在岗职工月平均工资4630元×60%＝2778元，依法应按照2778元／月的标准向被告支付工伤保险待遇。二、资劳人仲案字［2019］第112号仲裁裁决书认定被告的停工留薪期为12个月，没有事实和法律依据。根据《湖南省工伤职工停工留薪分类目录》规定，被告所受工伤经诊断为左胫骨远端骨折，停工留薪期应为二个月。原、被告双方对资兴市劳动人事争议仲裁委员会作出的资劳人仲案字[2019]第112号仲裁裁决书审理查明的以下事实均无异议，本院对该仲裁裁决书审理查明的以下事实依法予以确认：2015年5月23日，被告将其承包的资兴市政务中心土建水电工程项目以包工不包料发包给楚冠华、龙柏承包施工。楚冠华、龙柏系自然人。2017年7月14日，原告经人介绍到上述土建水电工程工地做工，从事消防设施安装工作，双方没有签订书面劳动合同，也未建立社会保险关系，由楚冠华支付劳动报酬。2017年10月23日9时许，原告在工地上作业时不慎被倒下的架子砸伤。事故发生后，原告被送入中国人民解放军第一九八医院住院治疗，经诊断为：左胫骨远端粉碎性骨折。住院37天出院，所花医疗费全部由被告公司支付。2019年2月27日，原告因工伤需要后续治疗再次进入中国人民解放军第一九八医院做固定装置取出术，于2019年3月3日住院4天出院，原告自行垫付了医药费，被告认可经病历和医疗发票核定的后续治疗费5124元，但尚未支付给原告。2018年2月13日，经资兴市劳动人事争议仲裁委员会裁决确认原告系自然人龙柏、楚冠华招用的劳动者，由被告承担用工主体责任。2018年11月16日，郴州市人力资源和社会保障局认定原告在2017年10月23日工作当中所遭受的事故伤害为工伤；2019年8月1日，原告受伤后的劳动能力经郴州市劳动能力鉴定委员会鉴定为七级伤残，原告垫付劳动能力鉴定费400元。对于资劳人仲案字［2019］第112号仲裁裁决书认定的原告的月平均工资，原、被告均有异议。原告主张其月平均工资应是26天（月平均工资天数）×180元／天＝4680元，被告辩称原告的工资为100元／天。原告为证明其工资数额，向本院提交了郴州市中耀建筑工程有限公司拖欠员工工资明细表（一）、包工头楚冠华签字的龚朗2017年9月14日-10月23日出工表、统工计算人龚某统工结算表、原告自己的统工计算表。被告对原告的该些证据有异议，认为郴州市中耀建筑工程有限公司拖欠员工工资明细表（一）及包工头楚冠华签字的龚朗2017年9月14日-10月23日出工表的真实性有异议，认为没有原件；对统工计算人龚某统工结算表的三性有异议，认为证人未出庭作证；对原告自己的统工计算表三性有异议，认为是原告自己写的。本院认为，郴州市中耀建筑工程有限公司拖欠员工工资明细表（一）系原告在资兴市复印，且原告在庭后提交了盖有资兴市人力资源和社会保障局劳动保险监察的公章，故本院对该证据及包工头楚冠华签字的龚朗2017年9月14日-10月23日出工表予以认定；对于统工计算人龚某统工结算表，本院在庭审后通过电话和微信与龚某取得联系，其确认原告提交的该表系其统计，故本院对该证据予以认定；对原告自己计算的统工表，系其单方记录，本院不予认定。因此，根据本院认定的该些证据及双方当事人的当庭陈述，可以确认以下事实：2017年7月14日-8月13日，原告做工30天，楚冠华支付原告工资5400元；8月14日-9月13日，原告做工25.5天，楚冠华支付原告工资4590元；9月14日-10月23日，原告做工29天，楚冠华支付原告工资5310元。本院认为，本案为劳动争议。被告将所承包的资兴市政务中心土建水电工程项目以包工不包料的形式分包给自然人楚冠华、龙柏承包施工，原告在该工地做工时不慎受伤并被认定为工伤，故原告依法应当享受相应的工伤保险待遇，因被告未为原告参投社会工伤保险，故原告的各项工伤保险待遇应当由被告支付。本案原、被告双方的争议焦点为原告的月平均工资如何计算及原告的停工留薪期时间。关于原告的月平均工资计算。因原告从2017年7月14日-10月23日共计102天的时间，领取劳动报酬共计5400元＋4590元＋5310元＝15300元，故本院计算原告的月平均工资为15300元÷102天×30天＝4500元。因原告的工伤构成七级伤残，故本院计算原告的一次性伤残补助金为13月×4500元／月＝58500元、一次性工伤医疗补助金为15月×4500元／月＝67500元、一次性伤残就业补助金为15月×4500元／月＝67500元。关于原告的停工留薪期时间。因原告于2017年10月23日因工受伤，于2019年8月1日经鉴定构成七级伤残，故原告的停工留薪期计算为12个月，其停工留薪期工资为12月×4500元／月＝54000元。另外，对于资兴市劳动人事争议仲裁委员会资劳人仲案字[2019]第112号仲裁裁决书计算的原告的住院伙食补助费41天×10元／天＝410元、住院护理费41天×100元／天＝4100元、后续治疗费5124元、劳动能力鉴定费400元，符合法律规定，双方亦没有异议，本院依法予以确认。综上，依照《工伤保险条例》第三十条、第三十三条、第三十七条，《湖南省实施办法》第二十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条之规定，判决如下：一、被告湖南中耀建设集团有限公司于本判决生效之日起二十日内支付原告龚朗各项工伤保险待遇金共计257534元（其中一次性伤残补助金58500元、一次性工伤医疗补助金67500元、一次性伤残就业补助金67500元、停工留薪期工资54000元、住院伙食补助费410元、住院护理费4100元、后续治疗费5124元、劳动能力鉴定费400元）；二、驳回原告龚朗的其他诉讼请求。案件受理费10元予以免收。如果未按本判决指定的期限履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。如不服本判决，可自收到判决书之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提交副本，上诉于湖南省郴州市中级人民法院。审判员  王飞燕二〇二〇年一月三日书记员  任彩霞附相关法律条文：《工伤保险条例》第三十条职工因工作遭受事故伤害或者患职业病进行治疗，享受工伤医疗待遇。职工治疗工伤应当在签订服务协议的医疗机构就医，情况紧急时可以先到就近的医疗机构急救。治疗工伤所需费用符合工伤保险诊疗项目目录、工伤保险药品目录、工伤保险住院服务标准的，从工伤保险基金支付。工伤保险诊疗项目目录、工伤保险药品目录、工伤保险住院服务标准，由国务院社会保险行政部门会同国务院卫生行政部门、食品药品监督管理部门等部门规定。职工住院治疗工伤的伙食补助费，以及经医疗机构出具证明，报经办机构同意，工伤职工到统筹地区以外就医所需的交通、食宿费用从工伤保险基金支付，基金支付的具体标准由统筹地区人民政府规定。工伤职工治疗非工伤引发的疾病，不享受工伤医疗待遇，按照基本医疗保险办法处理。工伤职工到签订服务协议的医疗机构进行工伤康复的费用，符合规定的，从工伤保险基金支付。第三十三条职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。停工留薪期一般不超过12个月。伤情严重或者情况特殊，经设区的市级劳动能力鉴定委员会确认，可以适当延长，但延长不得超过12个月。工伤职工评定伤残等级后，停发原待遇，按照本章的有关规定享受伤残待遇。工伤职工在停工留薪期满后仍需治疗的，继续享受工伤医疗待遇。生活不能自理的工伤职工在停工留薪期需要护理的，由所在单位负责。第三十七条职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，享受以下待遇：（一）从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：七级伤残为13个月的本人工资，八级伤残为11个月的本人工资，九级伤残为9个月的本人工资，十级伤残为7个月的本人工资；（二）劳动、聘用合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动、聘用合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定。《湖南省实施办法》第二十六条职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，按照《条例》第三十七条的规定，由工伤保险基金支付一次性伤残补助金。劳动(聘用)合同期满终止劳动关系，或者职工本人提出解除劳动(聘用)合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金，终止工伤保险关系。一次性工伤医疗补助金的具体标准是：七级伤残为15个月的本人工资，八级伤残为10个月的本人工资，九级伤残为8个月的本人工资，十级伤残为6个月的本人工资;一次性伤残就业补助金具体标准是：七级伤残为15个月的本人工资，八级伤残为10个月的本人工资，九级伤残为8个月的本人工资，十级伤残为6个月的本人工资。终止劳动关系或者解除劳动(聘用)合同时，工伤职工本人工资低于本统筹地区上年度职工平均工资60%的，按本统筹地区上年度职工平均工资的60%计算和支付一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金。《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条法庭辩论终结，应当依法作出判决。判决前能够调解的，还可以进行调解，调解不成的，应当及时判决。第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。