铜川市耀州区人民法院   民事判决书     (2019)陕0204民初2272号   原告：阴昱，男，1975年9月15日生，汉族，住铜川市耀州区。   委托诉讼代理人：董尚荣，陕西宋林科律师事务所律师。   委托诉讼代理人：胡娟，陕西宋林科律师事务所律师。   被告：铜川美佳华商业管理有限公司。住所地：铜川市新区。   法定代表人：吕军，该公司总经理。   委托诉讼代理人：鲁媛媛，该公司员工。   委托诉讼代理人：黄兰，广东泰兆律师事务所律师。   原告阴昱诉被告铜川美佳华商业管理有限公司（以下简称美佳华公司）缔约过失责任纠纷一案，本院受理后，依法适用简易程序，公开开庭审理了本案。原告阴昱的委托诉讼代理人胡娟、被告美佳华公司的委托诉讼代理人黄兰到庭参加了诉讼，本案现已审理终结。   原告阴昱诉称，请求人民法院依法判令：一、被告赔偿原告损失101300元；二、本案诉讼费等费用由被告承担。事实及理由：2018年4月，铜川美佳华商业广场对外招商，原告便委托员工杜某某与对方业务人员张某某商谈在被告处租赁场地经营餐饮，并初步确定了门店名称为“耀州第一碗”，为创立访店品牌，原告为该店申请了“遇见耀州”注册商标，并于2018年5月28日支付商标注册费1300元，期间，原告方的委托人与被告方的业务员多次通过微信与面谈，初步达成了双方租赁场地的位置、价格、期限、原告方对于租赁场地的要求，2018年6月26日，被告方回复可以进场，原告方便委托设计师进场查看，并根据现场情况出具设计方案，2019年1月25日原告为“耀州第一碗”店铺装修设计向西安大彩设计工程有限责任公司支付设计费10万元，在此期间，原告方一直催促被告方抓紧时间交付场地，被告方总是承诺即将交付，由于被告方迟迟不能交付场地，原告方一直督促，直至2019年4月20日，原告方委托人与被告方的业务人员联系，被告方还回复公司运营一切正常，让原告方不要担心，后原告方到美佳华商业广场查看，已经人去楼空，这一情况被告从未通知原告，被告在明知自己的公司资金链断裂，已无法继续运营，不及时告知原告，还一再承诺即将完工，交付现场，订立合同，致使原告为了订立合同，为经营作准备，支付设计费及商标注册费，使原告蒙受经济损失，现原告为维护合法权益，请求法院依法判决。   原告阴昱提交以下证据以支持其诉讼请求：   一、原告雇员杜某某与被告公司员工张某某的微信聊天记录（78页），证明：1、该微信聊天记录中带口罩男子头像代表被告公司，这从打印出来聊天记录截图第8页、第9页、第10页均能够体现；2、该微信记录能够证明原告方拟租赁场地的用途和拟确定的经营场所的字号为《耀州第一碗》，所要创立的品牌为“遇见耀州”（第12、22、24、27、47、58、60页）；3、该微信记录能够证明双方已就《租赁合同》基本达成一致意见；（第45页）。4、该微信记录能够证明被告方对出租的场地已与原告方的设计人员进行了电话沟通，且原告也告知了被告设计图纸与设计费用已经支付（第11、35、40页）；5、该微信记录能够证明原告方对于拟租赁的场地一直催促被告进行交付，被告方迟迟不能交付；并且在微信聊天记录中被告方从未向原告方告知过公司运营出现状况，无法交付的情况，直至2019年4月20日原告方听到一些传言时，向被告进行核实时，被告方还表示让原告放心，不要听谣言，称公司运营一切正常，这从截图第78页二人的聊天内容能够证明被告方对于需要交付租赁，原告方一直积极督促被告尽快交付拟租赁场所，并在被告的配合下已由设计公司对拟租赁场所进行了实地勘查，进行了设计，并且双方已就租赁合同基本达成一致，且被告也明知道原告为拟租赁场地进行了设计支出，而被告方一直予以推托，直至2019年4月份，原告听到一些不利于被告的消息后，向被告进行核实，被告仍称公司运营正常，2019年5月份，又突然告知原告公司人回总部了，后一直没有消息。证明目的：被告在与原告磋商合同过程中，未能如实告知其公司运营状况，导致原告为拟租赁场地支付设计费和商标注册费，有违诚实信用原则，根据《合同法》第42条（三）项的规定，应当承担损害赔偿责任。   二、美佳华商业管理有限公司《租赁合同》，证据来源：被告方通过微信聊天发送给原告杜某某的电子版，原告方打印得来。合同的甲方为铜川美佳华商业管理有限公司，乙方为阴昱。证明：原、被告拟订立合同的内容已经通过微信聊天确定。   三、1、建设工程设计合同；2、西安大彩设计工程有限责任公司收据；3、原告雇员董晓萍向西安大彩设计工程有限公司责任公司工作人员郭某某转账的交易明细（2018年6月13日转5万元、2018年9月12日转3万元、2019年1月24日转2万元）；4、西安大彩设计工程有限公司证明；5、耀州第一碗装修施工图；证明：原告支付设计费的事实以及西安大彩设计工程有限公司收到设计费的事实，以及施工图纸已经设计完成的事实；证明目的：原告因与被告对拟租赁场所已达成一致后，与设计公司签订设计合同，并按照合同约定支付了设计费10万元，设计公司也已将设计施工图纸设计完成，因被告原因导致设计无法实施，按照合同约定，设计费不予退还，给原告造成了巨大的损失。并且原告支付10万元设计费也通过聊天告知了被告方,微信截图第66页。   四、原告的雇员向西安大中企业服务有限公司转商标注册费的聊天记录及西安大中企业服务有限公司收款收据；证明：原告为该租赁场地拟经营的品牌进行了商标注册，并交纳注册费1300元，现因未能经营，该费用无法退回，给原告造成了损失。   五、证人杜某某和郭某某出庭证言，证明与被告方工作人员在订立合同过程中从未向原告方告知过公司经营存在问题的情况，未建议原告立即停止相关的活动。   对原告的证据分析与认定。1、被告对原告提交证据一微信聊天记录形式的真实性不予认可，证明目的均不予认可，这个微信也是双方一直在不断磋商的过程，不能证明双方就租赁事宜达成一致，对该证据形式三性不予认可，关于双方的合作不只是公司的一个人进行对接，微信聊天记录不能证明双方当事人对合作条款的合意。2、对《租赁合同》真实性无异议，证明目的不认可；理由是双方没有签章，证明双方没有对租赁合同条款达成合意，租赁合同没有生效，且从该合同显示租赁坐落的铺位是美佳华商业广场10号楼1、2层，与被告提供的微信聊天记录所沟通的租赁楼层还包括三层，内容不一致，且租赁合同显示的租赁期限是2018年10月1日起，则说明在没有确定具体租赁事项以及正式签约之前，原告主张早于2018年5月28日支付商标注册费，也是有违常理的，另在2018年10月之后，原告在双方未达成合意情况下，原告还支付了相关设计费，显然也有违常理，原告擅自做主，应自行承担相应的经营风险，与被告无关。3、《建设工程设计合同》、《收据》、《证明》、银行转账凭证及设计图纸，对《建设工程设计合同》、《证明》、《收据》真实性不认可，对银行转账凭证、设计图纸真实性认可，但对关联性和证明目的不予确认；1、因为公司的公章无法确认，该《证明》为案外第三方提供，真实性无法确认；且单方主张郭某某为该公司设计总监，没有劳动合同、社保缴纳等证据，无法证明其与该设计公司之间的真实劳动关系；原告也没有提供与所谓的设计总监“郭某某”之间洽谈、设计、收款的交流证据，更无法提供其与案外方西安大彩设计工程有限责任公司所签订的对涉案租赁场地的设计合同，具体设计事项、设计报价明细、款项的支付约定等，根本无法证明原告与案外第三方涉及公司存在真实的委托设计的关系。2、《收据》显示的收到的“耀州第一碗”，摘由无法识别是什么费用，另外董晓萍为何人，原告没有举证，不能证明与本案有关联；且，根据被告提供的证据显示，原告本案之前，早在耀州区就经营餐馆“耀州第一碗”，从原告提供的微信聊天记录上显示的装修风格一致，不能排除该餐馆的装修设计费，来充当涉案租赁房产的设计；3、银行流水的户主董晓萍，与本案无关联；且从银行流水可知，其2018.6.13转账5万元，此时双方还没有正式签约，连场地具体位置都还没有确认情况下，何来的设计费；且备注“新区装修设计费”，当时还未进驻，何来的装修费？另上文提到原告早有一家“耀州第一碗”在新区，才有可能存在装修费的说法，该备注用途难道指明不是现有的“耀州第一碗”的装修及设计费么？另外两笔转账为2018.9.12，转账3万元，仅标明“设计费”；2019年1月24日，转账2万元，未注明用途；以上费用均是在原告没有正式入场，没有签署正式合同情况下，单方的转账，且备注信息根本无法指向是案涉租赁房产的设计费，与本案无关联。4、即便是有设计效果图(无原图)，10万元的报价远远超出市场价位，真实性难以确认；综上，对该组证据的真实性及证明目的均不予认可。5、设计图纸不排除是原告在新区另外一家的“耀州第一碗”的设计图。4、原告的雇员向西安大中企业服务有限公司转商标注册费的聊天记录、收款收据，对该组证据的合法性、真实性、关联性及证明内容均不予认可。理由是1、该收款收据中摘由部分“遇见耀州”四字清晰可见是事后人为补充的内容，对于原来“商标注册费”是指哪个商标的注册费，指向不明，不能证明是“遇见耀州”的商标注册费；2、根据被告于2019年11月26日在官方公开查询网站-中国商标网电子公告系统检索得知，以原告名义申请的商标名称中，并没有本案所说的“遇见耀州”的商标申请情况，如原告所述2018年5月份已经支付商标申请费，过了一年多，不可能没有关于此商标的信息；况且，没有相关转账凭证，很显然，根本不存在“遇见耀州”的商标申请，更谈不上实际产生费用；3、退一万步说，原告一直在经营餐饮，即便是申请并注册了“遇见耀州”的商标，也是原告自身经营行为的一个综合考量和判断，其作为商标的所有权人，有权对商标进行充分使用、收益，并不会因双方之间的争议产生任何影响，其注册商标的行为，和本案并没有实质关联。5、郭某某、杜某某证人证言，被告对证人郭某某的身份质疑，并没有提交他与西安大彩设计公司的劳动合同或者能证明双方之间的真实劳动关系的证据，故对其主张为原告的多年朋友，曾多次帮助原告进行设计，其与原告之间存在利害关系，其证人证言不应采纳，特别强调该证人主张在2018年6月之前就已经对涉案的场地进行考察，且其与原告就已经签订了设计合同，在那时原告与被告之间尚未签署任何租赁协议，而且合同条件还在不断协商过程中，此时原告单方委托设计的行为产生的相关费用应由其自行承担。对证人杜某某的证人证言真实性不予认可，主张为原告的员工没有提供相关劳动关系的证明，也是存在利害关系，证人证言不予采纳，双方在协商过程中该证人证实了双方合同条件的沟通确定需要被告方工作人员向公司内部进行严格的审核，那么在未审批通过的时候是否双方未达成合作的一致，虽然其主张在2018年8月17日曾来签约，但未成功签约的原因是双方能就合作条款没有达成统一，自此情况下根据原告提供的建设工程设计合同第四、五条有约定设计费用的分期支付，那么在根据设计合同的第七条第一款原告作为发包方有随时终止和解除设计合同的权利，在此情况下在与被告方的合作未达成的前提下原告随时可以解除设计合同以避免更多的损失，但是原告并没有终止设计合同，故无论从原被告双方的协商或者还是原告与第三方的设计合作均是在不确定的情况下，对此产生的所有费用应当由原告自行承担。原告提交的以上五组证据够相互印证形成有效的证据链，本院予以认定。   被告美佳华辩称，一、双方一直处在沟通、磋商阶段，被告既没有资金链断裂，也不存在无法运营的状况，是双方对合作条款始终没有达到合意故没有签约，不存在答辩人恶意隐瞒的情况。1、双方的合作是基于自愿原则展开磋商，是双向选择的过程；在此过程中，双方就开展合作条件不断进行沟通、调整，并不代表双方就合作条件达成最终的一致；原告主张2018年6月26日进场，是可以进去场地观察，了解场地实际情况的过程；同样的，美佳华商业广场对外公开招商，任何一个有意向的客户，都可以进场了解，而这个过程并非原告所谓的通知进场并出具设计方案；根据《租赁合同》第2.2条规定只有接到被告的《移交商铺通知书》，才算是办理正式的入场、交付和验收手续；又根据《租赁合同》第5.2.5.1商铺装修约定，合同签订后承租方才提交商铺装修方案，经出租方相关部门审批核准之后方可施工；由此可知，只有在确定合同签约后才进行装修方案的提交，原告清晰知晓这个情况；且该合同注明租赁期限是2018年10月1日起，那么在此之前，即便原告委托设计师来考察，也是原告单方经营决策的行为；进场查看不代表双方就租赁达成确认，被告不可能对一个还处在洽谈阶段，场地开放随时来访的客户的一个考察行为所做的经营安排负责；何况原告早于2018年6月份就支付了5万元所谓的设计费，显然不符合常理，原告理应对自己的经营决策自行承担风险。2、美佳华广场项目至今都在开放招商，不存在原告所谓的人去楼空，资金链断裂情况；相反，被告一直配合原告提出的要求，积极的处理；最后无法签约，是基于对免租优惠条件没有达成一致；被告一直有做出条件的让步和优惠，但依旧没法达成签约，责任不在被告，原告却以此为由要求被告赔偿损失，没有事实和法律依据。二、原告提供的证据无法证明实际损失，有违背诚信索要赔偿之嫌；本案中，原告在明知道双方合作未确定的情况下，进行的经营安排产生的风险应由其自行承担。1、从原告提供的证据可看出，所谓的商标注册费，既没有提供与案外方西安大中企业服务有限公司的代理服务合同，收款收据的商标名也是后期备注的“遇见耀州”，在中国商标网电子公告系统没有查到该商标的任何信息，根本不能反映原告有实际支付该笔费用；且原告还在双方洽谈的初期尚没有确定合作之时，便申请商标注册，退一万步说，原告一直在经营餐饮，在耀州有多家餐馆，即便是注册了“遇见耀州”的商标，也是原告自身经营行为的一个综合考量和判断；原告作为商标的所有权人，有权对商标进行充分使用、收益，不会因为原被告之间纠纷，导致不能行使相应的商标权利，更何况原告根本没有进行“遇见耀州”商标申请，谈何损失?原告很显然有违诚信，主张莫须有的损失。2、原告的证据亦不能反映其与案外方西安大彩设计工程有限责任公司真实的委托设计关系，没有具体报价明细，更没有相关设计图纸实物；10万元的设计费明显高于一般市场价格，原告未能举证说明10万元具体支付标准，仅凭案外方的《证明》不能明确指向是案涉承租房产的设计费；且设计也是原告基于自身经营规划进行的投入，在不确定合作的前提下，原告进行多笔支付，无论是否产生，也应由原告自行承担的经营风险。综上所述，被告在招商过程中，一直积极与原告沟通，配合工作，无故意隐瞒，不存在《合同法》第四十二条规定情形；双方未签约的根本原因是对合作条件没有达成共识，属于正常的商业谈判的范畴，原告作为商人应该清楚知晓商业谈判规则，也具备预见商业风险的能力；相反，原告恶意虚构损失，违背诚信原则；故被告认为原告诉求缺乏事实及法律依据，请人民法院依法驳回其全部诉讼请求。   被告美佳华公司提交以下证据支持其抗辩理由：   一、中国商标网电子公告系统，证明原告没有进行“遇见耀州”商标申请。   二、大众点评网、饿了么截图，证明原告在耀州区经营同类餐饮，餐厅的设计风格一致，不排除设计费是指向其它餐厅。   三、美佳华商业中心照片，证明美佳华商业中心仍在正常招商、经营。   对被告提交的证据分析与认定。原告对被告提交的第一、二组证据真实性认可，关联性不认可，因为我们已经交纳了商标注册费，第二组证据中虽然是原告经营的其他饭店但是与本案没有关联性，其证人已经陈述这几个饭店都是很多年前设计的与本案的设计费无关；第三组证据真实性认可但是证明目的不认可，理由是照片根本体现不了拍摄时间也证明不了美佳华在招商，正在经营。对被告提交的以上三组证据的真实性予以以认定。   经审理查明，被告美佳华公司经营管理的铜川美佳华商业广场对外招商，2018年4月原告委托其员工杜某某与美佳华公司的员工张某某洽谈在美佳华商业广场租赁场地经营餐饮事宜，双方自2018年4月-2018年5月多次沟通协商，2018年5月24日被告美佳华公司的员工张某某向原告微信发送了双方拟定的租赁合同文本，门店名称为“耀州第一碗”，之后双方多次通过微信沟通更改合同内容，2018年6月1日，双方再次对合同内容进行确认，该合同内容为甲方（美佳华公司）将位于铜川市新区XX道XX号XX号楼1、2层S10-101、201号商铺出租给乙方（阴昱）独立经营使用，乙方租赁商铺用于经营餐饮业，品名为“遇见耀州”，合同租赁期限5年，自2018年10月1日-2023年9月30日止，约定乙方最迟开业日期为2018年12月1日，还约定了其他权利义务等，但原、被告双方并未签订该合同。原告的员工杜某某在微信中询问美佳华公司的员工张某某何时可以签合同，可以动工，美佳华公司员工张某某答复“给我一周时间，7月初开始入场装修”。2018年6月10日，原告与西安大彩设计工程有限责任公司签订了建设工程设计合同，约定西安大彩设计工程有限责任公司为原告的耀州第一碗进行室内设计、室外外立面设计，照明、插座强电系统设计，设计费10万元，合同签订3日内支付5万元，装修施工图纸出具5日内后支付30000元，装修施工图纸出具后3个月内支付20000元。合同签订后，西安大彩设计工程有限责任公司的设计师郭某某到铜川美佳华商业广场实地考察测量后向原告出具了施工图纸，原告分别于2018年6月13日支付5万元，2018年9月12日支付3万元，2019年1月24日支付2万元，合计支付设计费10万元。原告自2018年6月份多次催促被告交房准备进场装修，被告均答复再等几天。2018年11月20日原告向被告催促进场施工并告知被告十万元设计费已经支付双方没有任何纸质的东西保障，被告回复“合同的事我一直在催，一旦有新消息第一时间通知你”。直至2019年4月20日，原告联系被告员工张某某并询问听说美佳华工作人员已经解散的事情问何时可以给回复，被告说不要听信谣言都好着。被告管理的美佳华商业广场至今未开业。   另查明， 原告阴昱在铜川市耀州区经营有咸汤面、耀州第一碗、金城食府三家饭店。原告于2019年5月28日向西安大中企业服务有限公司缴纳1300元遇见耀州商标注册费，但该商标未注册成功。   上述事实，有当事人陈述、原告雇员杜某某与被告公司员工张某某的微信聊天记录、租赁合同、建设工程设计合同、收据、银行转账的交易明细、证明、装修施工图、证人证言、中国商标网电子公告系统截图、大众点评网、饿了么截图、美佳华商业中心照片、庭审笔录等在卷佐证。   本院认为，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明，没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。本案的争议焦点在于被告是否因违反先合同义务而构成缔约过失。首先，被告微信发送给原告的《租赁合同》中明确了租期时间、铺位、租金、开业时间、违约责任等租赁合同主要条款，原告对其中内容予以确认，虽然双方未正式签订该租赁合同，但可以认定双方已就租赁事宜达成意向，并各自进行进场装修前的准备，原告有理由认为被告已同意租赁其商铺，对此产生合理信赖亦符合常理。其次，被告在2018年6月1日向原告发送租赁合同后，原告催促被告签订合同并告知设计师要进场查看，被告应当预见到因不能及时进场装修有可能影响原告按期开业，但仍向原告承诺于2018年7月初可进场装修，且在原告向被告确认进场装修延期时间及签订合同的时间时，被告未能给予明确答复，已经超过了合同拟定的最迟开业日期2018年12月1日，并且至今该商场仍未开业，在此过程中被告确存在过失，故原告主张被告的行为构成缔约过失，本院予以采信。被告抗辩双方最终未能签订合同系对免租优惠条件没有达成一致，未提交证据证明，该抗辩的理由不能成立，本院不予采信。原告主张被告支付设计费损失10万元，提交了建设工程设计合同、收据、转账交易明细、西安大彩设计工程有限公司出具的证明及证人证言等，于法有据，本院予以支持。原告主张被告支付商标注册费1300元，庭审查明原告在铜川市耀州区经营有咸汤面、耀州第一碗、金城食府三家饭店，该商标是否是为本案中租赁的耀州区第一碗注册无法核实，且该商标未注册成功，故本院不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第四十二条，＜最高人民法院关于适用《中华人民共和国民事诉讼法》的解释＞第九十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：   一、被告铜川美佳华商业管理有限公司于本判决生效后三十日内向原告阴昱支付100000元。   二、驳回原告阴昱的其他诉讼请求。   如果被告铜川美佳华商业管理有限公司未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。   本案受理费2326元减半收取1163元，原告阴昱负担25元，被告铜川美佳华商业管理有限公司负担1138元直接支付原告，原告已经预交的受理费本院退还1163元。   如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于陕西省铜川市中级人民法院。上诉期满后七日内仍未交纳上诉案件受理费的，按自动撤回上诉处理。双方当事人在法定上诉期内均未提出上诉或仅有一方上诉后又撤回的，本判决发生法律效力，当事人应自觉履行判决的全部义务。一方不履行的，自本判决内容生效后，权利人可以向人民法院申请强制执行。申请执行的期限为二年，该期限从法律文书规定履行期间的最后一日起计算。      审 判 员   杨 敏                              二〇二〇年一月九日       书 记 员   袁潇              1