山东省临沂市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2019）鲁13民终9483号 上诉人（原审原告、反诉被告）：张运东，男，1970年1月23日出生，汉族，居民，住沂南县。 委托诉讼代理人：陈宁，山东国曜（临沂）律师事务所律师。 被上诉人（原审被告、反诉原告）：王凤春，男，1973年10月25日出生，汉族，居民，住沂南县。 委托诉讼代理人：李家升，山东阳都律师事务所律师。 上诉人张运东因与被上诉人王凤春身体权纠纷一案，不服山东省沂南县人民法院（2019）鲁1321民初3544号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年12月3日立案后，依法组成合议庭进行了审理。上诉人张运东委托诉讼代理人陈宁、被上诉人王凤春委托诉讼代理人李家升到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 张运东上诉请求：一、依法撤销(2019)鲁1321民初3544号判决书，依法改判；二、本案诉讼费用由被上诉人承担。事实及理由：一、一审认定上诉人存在过错，并应当承担50%的责任错误。1、上诉人并未殴打被上诉人，不存在过错，且双方均接受沂南县孙祖镇派出所的讯问，有详细的案件记录。2、被上诉人到沂南县中医院住院治疗是在事情发生两天之后的事情，其就医的行为与上诉人并无因果关系。3、事情起因是由于被上诉人私自偷卖上诉人的树木引起，并非是上诉人张运东岳父与王凤春的纠纷。二、一审按照农村人员收入计算张运东误工费错误。1、张运东作为民工长期在临沂枣园打工，主要从事板厂压炉等工作，仅知道干活拿工资，企业也从未向其要求签订劳动合同，更未缴纳过社会保险，而没有劳动合同与缴纳社会保险不能作为否认其在城镇工作生活的理由。2、张运东提供的工作证明可以证明其在临沂市兰山区王伟板材厂工作三年，其提供的银行流水是企业老板私户发放的，不应当以企业存在违规违法行为就否认上诉人的固定收入情况。三、临沂市沂蒙司法鉴定所已经对上诉人伤情、误工期做了鉴定并出具了司法鉴定书，一审仅依据住院天数计算误工时间错误。 王凤春辩称，上诉人的上诉理由不能成立，上诉人毫无道理的跑到被上诉人家中闹事，将被上诉人打伤，虽然上诉人在殴打被上诉人过程当中也有伤情，但是由上诉人过错造成。被上诉人本不应承担上诉人的赔偿请求，但是既然一审已作出判决，被上诉人未上诉服从判决，请求二审法院依法维持原判。 张运东向一审法院起诉请求：1.依法判决被告赔偿原告各项费用共计22065.84元；2.被告承担律师费用3000元；3.本案诉讼费用由被告承担。 一审法院认定事实：张运东的岳父与王凤春因树木权属的问题产生矛盾尚未解决。2019年2月25日14时许，张运东酒后到王凤春家中理论此事，在其欲让王凤春到树木种植现场的过程中，双方发生扭打，身体均被双方不同程度致伤。张运东受伤后到沂南县人民医院住院治疗13天，其伤情主要诊断为左上臂刀砍伤。王凤春在沂南县中医医院住院治疗12天，伤情主要诊断为脑外伤后综合征、头皮挫伤。 一审法院认为，公民的身体权受法律保护，侵害他人造成人身损害的，应当依法承担赔偿责任。张运东酒后到王凤春家中因树木权属问题争执，后双方撕扯。虽双方对受伤的原因各执一词，但可以认定双方存在肢体上的接触，张运东与王凤春均系成年人，在本案中对损害事实的发生均有过错，本院结合查明的事实及过错程度，酌定双方对损失各自承担50%的责任。 关于张运东主张的损失，对医疗费5312.51元、住院伙食补助费390元、鉴定费720元，双方无异议，本院予以认定。对于张运东主张的误工费及护理费的计算天数及计算标准，其实际住院为13天，虽提供了2018年10月至12月的工资收入证明及银行交易明细，但其未提供劳动合同、社会保险缴纳证明及案发前一年至起诉时的工资发放银行交易明细表或者单位原始工资表，且其提供张运东的工资收入证明与银行流水明显不符，综合上述证据不能证明张运东及护理人员的固定收入，故对张运东主张的误工费及护理费按照固定工资予以计算的诉求不予支持，应按照农村居民的标准以实际住院天数予以计算；交通费根据实际住院天数，本院酌定为200元；对于张运东主张的营养费及精神抚慰金，因其伤情为轻微伤，对该两项主张不予支持；对于其主张的律师费3000元由王凤春承担，因律师代理费无固定标准且尚未有明确法律规定，对该诉求本院亦不予支持。综上，张运东的各项损失共计8586.29元（医疗费5312.51元、住院伙食补助费390元、误工费75.53元/天×13天=981.89元、护理费75.53元/天×13天=981.89元、鉴定费720元、交通费200元）。 关于王凤春的损失，医疗费3334.15元、住院伙食补助费360元、误工费75.53元/天×12天=906.36元、护理费75.53元/天×12天=906.36元、交通费200元，共计5716.87元。综上，依照《中华人民共和国民法通则》第一百一十九条、第一百三十一条、第一百三十四第一款第（七）项，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条之规定，判决：一、王凤春赔偿张运东各项损失共计4293.15元（8586.29元×50%）；二、张运东赔偿王凤春各项损失共计2858.44元（5716.87×50%）；三、驳回张运东的其他诉讼请求；四、驳回王凤春的其他反诉请求。上述赔偿数额，限于本判决生效后十日内付清。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费427元，减半收取213.50元，由张运东承担201元，由王凤春承担12.50元；反诉费50元，减半收取25元，由张运东承担12.50元，由王凤春承担12.50元。 二审中，上诉人提供证据二份：一、沂南县公安局法医学人体损害程度鉴定意见，证明双方经沂南县公安局对双方所受损伤进行鉴定，张运东所受伤为被上诉人持刀砍伤，也可证明被上诉人并未进行法医学损害鉴定，其并未提供相关鉴定意见。二、张运东银行流水明细一份，证明2018年度张运东在王玉伟板厂的工资收入。该明细显示对方户名为王玉伟，自2018年4月21日发放8532元，至2019年9月14日发放5562元，被上诉人质证称：该两份证据均不属于一审判决之后新发现的证据。对证据一的真实性不能确认，且作为民事损害案件的处理并不是依据公安机关的法医学人身损害程度鉴定作为唯一的认定事实的依据。对证据二的真实性无异议，但银行流水仅能证明上诉人与王玉伟有资金往来，不能达到上诉人的证明目地。本院认为，证据一系复印件，应结合其它证据予以认定；对证据二，结合王玉伟系临沂市兰山区王伟板材厂投资人的身份及该板材厂出具的上诉人系其员工，在其板材厂已工作三年的证明，可以认定上诉人至少自2018年3月已在该板材厂工作，该厂通过银行账户向上诉人发放工资。 本院查明的案件事实与一审一致。另查明，上诉人受伤前一年的月平均工资为9580元。 本院认为，公民的生命健康权受法律保护，行为人因过错侵害他人民事权益的，应当承担侵权责任，被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。本案中，上诉人张运东酒后到被上诉人王凤春家中询问树木权属问题，因此发生纠纷，并撕扯在一起致双方受伤，事实清楚，本院予以确认。双方对本案损害事实的发生均负有过错，原审结合事件的起因及过程、结果判令双方承担同等责任并无不当。上诉人虽否认殴打被上诉人，但双方均认可发生肢体冲突，在上诉人不能证实被上诉人之伤系自伤、他伤、伪诈伤的情况下，原审认定被上诉人之伤系上诉人所致正确。上诉人主张并未殴打被上诉人，不应承担责任，本院不予支持。 对于上诉人的误工损失，其虽然未提供劳动合同，但其提供的银行流水及临沂市兰山区王伟板材厂出具的证明能够证实上诉人长期稳定地在王玉伟投资的板材厂工作并定期发放劳动报酬。经核实，上诉人至少在其受伤前一年已在该单位工作，其误工工资应按其受伤前十二个月的平均工资9580元计算，原审按照农村标准计算不当，本院予以纠正。鉴于上诉人主张按每天300元计算，本院予以准许。对于误工时间，根据最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条规定，误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定，现上诉人要求按照33天（住院天数13天+鉴定结论认定的误工时间20天）计算误工时间，无法律依据，本院不予支持，其误工费应为300元/天×13元=3900元。 综上所述，上诉人的上诉请求部分成立。依照《《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下： 一、维持山东省沂南县人民法院（2019）鲁1321民初3544号民事判决第二、四项； 二、撤销山东省沂南县人民法院（2019）鲁1321民初3544号民事判决第三项； 三、变更山东省沂南县人民法院（2019）鲁1321民初3544号民事判决第一项为：被上诉人王凤春赔偿上诉人张运东各项损失共计5752.2元（11504.4元×50%）； 四、驳回上诉人张运东的其它诉讼请求。 上述赔偿数额，限于本判决生效后十日内付清。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 一审案件受理费427元，减半收取213.50元，由张运东承担163元，由王凤春承担50.5元；反诉费50元，减半收取25元，由张运东承担12.50元，由王凤春承担12.50元。二审案件受理费477元，由张运东负担300元，王凤春负担177元。 本判决为终审判决。 审判长 金 宏 审判员 徐天威 审判员 杨海荣 二〇二〇年一月三日 书记员 殷士娟