湖南省益阳市赫山区人民法院民 事 判 决 书（2019）湘0903民初4999号原告：徐署粮，男，汉族，1982年7月6日出生，住湖南省益阳市赫山区。委托代理人：吴命生，湖南天声律师事务所律师，代理权限为特别授权。被告：湖南广鑫人力资源服务有限公司，住所地益阳市赫山区银城路50号。法定代理人：向卫民。委托代理人：彭文科，湖南公言律师事务所律师，代理权限为特别授权。委托代理人：郭艳平，湖南公言律师事务所律师，代理权限为一般代理。被告：湖南三一中阳机械有限公司，住所地益阳市高新区东部新区综合服务楼316室。法定代表人：彭光裕，该公司董事长。委托代理人：柏玉，女，汉族，1983年12月4日出生，该公司员工，代理权限为一般代理。原告徐署粮（以下简称原告）与被告湖南广鑫人力资源服务有限公司（以下简称被告广鑫公司）、被告湖南三一中阳机械有限公司（以下简称被告中阳公司）劳动争议一案，本院于2019年10月28日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告及其委托代理人吴命生，被告广鑫公司的委托代理人彭文科、郭艳平，被告中阳公司的委托代理人柏玉到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告向本院提出如下诉讼请求:1.判决被告广鑫公司支付原告解除劳动关系的经济补偿金4890元；2.判决被告广鑫公司支付一次性伤残补助金差额14308元；3.判决被告广鑫公司支付原告一次性工伤医疗补助金差额12264元；4.判决被告广鑫公司支付原告一次性伤残就业补助金29340元；5.判决被告广鑫公司支付原告住院伙食补助费、护理费、交通费5859元；6.判决被告广鑫公司支付原告工伤停工留薪期工资20212元，上述六项诉求共计86873元；7.判决被告中阳公司承担连带责任。事实与理由：原告从2017年11月8日入职被告广鑫公司，由被告广鑫公司以劳务派遣的方式派遣至被告中阳公司处从事焊接、冷作工作，2018年1月13日原告在工作中受伤，住院23天，2018年3月27日益阳市人力资源和社会保障局以益人社工伤认字[2018]093号《工伤认定决定书》认定原告所受伤害为工伤,2018年5月26日益阳市劳动能力鉴定委员会作出《初次劳动能力鉴定结论书》,鉴定原告的伤残等级为拾级,2018年5月26日原告因身体原因与被告广鑫公司解除劳动关系。2018年7月,益阳市工伤保险基金仅以被告广鑫公司的工伤保险参保基数2846元/月为标准向原告支付了一次性伤残补助金19922元(2846元/月×7个月)、支付一次性医疗补助金17076元(2846元/月×6个月),(劳动能力鉴定费256.8元),原告工作期间月平均工资为4890元,被告广鑫公司应当支付原告解除劳动关系的经济补偿金4890元,应当补足原告因工受伤一次性伤残补助金差额14308元[(4890-2846)元/月×7个月],应当补足原告一次性工伤医疗补助金的差额12264元[(4890-2846)元/月×6个月],应当支付原告一次性伤残就业补助金29340元(4890元/月×6个月),应当支付原告住院期间的护理费3059元(133元/天×23天),应当支付住院伙食补助费2300元(23天×100元/天),应当支付原告工伤停工留薪期的工资20212元（停工留薪期从2018年1月13日至2018年5月26日共计124天,日工资163元）,应当支付交通费500元。以上共计86873元。被告广鑫公司辩称：1.原告在人民法院的诉讼请求超出了劳动仲裁申请的范围,即原告的诉讼请求没有经过劳动仲裁前置的程序,人民法院不应予以审理。2.被告广鑫公司不应向原告支付经济补偿金，原告于2018年5月26日因自身身体原因向被告广鑫公司提出离职,这一事实原告在起诉状中也已承认,其陈述为“2018年5月26日原告因身体原因与被告广鑫公司解除劳动关系。”因此,原告因个人原因主动向单位提出解除劳动合同,不符合《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条用人单位应支付经济补偿金的情形。原告的该项诉讼请求不应得到支持,且该项诉讼请求金额超过了仲裁申请的金额。3.被告广鑫公司不应向原告支付一次性伤残补助金、一次性医疗补助金差额，《湖南省实施办法》第三十七条第二款规定,用人单位参加工伤保险后未按规定足额缴纳工伤保险费,造成职工工伤保险待遇损失的,由用人单位补足差额。根据该条规定,只有在用人单位未足额缴纳工伤保险费,造成了职工工伤保险待遇损失时,才由用人单位补足差额。被告不符合该条规定的情形。首先,被告为原告缴纳工伤保险的基数经过了益阳市人社局的审核及批准,且每月按时缴纳,不存在欠缴或延迟缴纳的情况。其次,被告不存在工伤待遇损失。劳动能力鉴定结论产生后,原告就从工伤基金领取了一次性伤残补助金;2019年5月26日因个人原因提出解除劳动合同后,已从工伤基金领取了一次性工伤医疗补助金。对原告而言,其应从工伤保险基金处获得的工伤待遇都已实际获得,没有损失。因此,被告不存在还应向原告支付上述两项补助金差额的问题。最后,原告的上述两项诉讼请求均未在仲裁申请时提出,未经仲裁前置程序。4.原告主张其工资标准为4890元/月没有事实依据,原告于2017年11月7日入职,2018年1月13日发生工伤事故后未再到单位上班。其2017年11月至2018年1月三个月的平均工资为3145元,其主张月工资标准4890元没有依据。因而主张的停工留薪期工资要求过高。5.根据《湖南省实施〈工伤保险条例>办法》第九条的规定,住院伙食补助费由工伤保险基金支付。因此原告主张的该项费用不应由被告承担。另原告受伤部位为左手拇指,所受伤情不影响生活自理能力,未达到需要护理的程度,且未提供需要护理的证据；原告要求支付交通费的诉讼请求没有事实依据,且该项请求在劳动仲裁申请并未提出。因此,被告不应向原告支付住院伙食补助费、护理费、交通费。综上,原告的诉讼请求均超过了其劳动仲裁申请的范围,未经过劳动仲裁的前置程序,请求人民法院予以全部驳回。6.被告广鑫公司与被告中阳公司签订的《劳务派遣协议》第二十二条的约定:派遣员工在甲方工作期间,甲方(被告中阳公司)作为实际用工单位,应承担法律、法规或地方政府规定由用人单位承担的费用,以及派遣员工因病、因工负伤、非因工负伤、因工死亡、非因工死亡等各种情况,按劳动法相关法律法规由用人单位支付的费用。依据该条约定,如法院最终判令被告广鑫公司承担责任,因原告主张导致被告广鑫公司承担的费用,最终应由被告中阳公司承担。被告中阳公司辩称，答辩意见与被告广鑫公司前五点答辩意见一致，但针对被告广鑫公司的第六点答辩意见，根据《劳务派遣协议》第22.1条的规定，原告因工致残致伤的费用应由被告广鑫公司承担。经审理查明，2017年11月8日原告入职被告广鑫公司处，由被告广鑫公司以劳务派遣方式派遣至被告中阳公司从事焊接、冷作的工作。2018年1月13日原告在单位锯床下作业推铁管时，不慎被铁管砸伤左手。被告广鑫公司于2018年2月9日向益阳市人力资源和社会保障局提出工伤认定申请，益阳市人力资源和社会保障局于2018年3月27日作出益人社工伤认字〔2018〕093号工伤认定决定，认定原告所受伤害为工伤。2018年5月26日，益阳市劳动能力鉴定委员会作出编号20180372号初次劳动能力鉴定结论书,鉴定原告的伤残等级为拾级。2018年5月26日，原告因身体原因解除与被告广鑫公司的劳动关系并在益阳市人力资源和社会保障局备案。2018年7月13日，原告在益阳市工伤保险基金管理处领取了一次性伤残补助金19922元、一次性医疗补助金17076元、劳动能力鉴定费256.8元。原告离职前的月平均工资为3145元。被告广鑫公司与被告中阳公司于2017年3月31日签订劳务派遣协议，该协议自2017年4月1日至2018年3月31日止，该协议第22.1条约定，员工在派遣至被告中阳公司工作期间，因工致伤、因公致残、因公死亡等，由被告广鑫公司负责向社保机构和商业保险机构申请相关费用支付给员工。除此之外，根据中华人民共和国法律、法规、规章规定的应由用人单位承担的其他费用（包括但不限于抚恤金、一次性工亡补助金、一次性伤残补助金、就业补助金、医疗补助金、家属处理工亡善后事宜或工伤事故所产生的交通费住宿费误工费）由被告广鑫公司承担；第22.2条约定，派遣员工工伤停薪期间工资由被告中阳公司支付，但停薪期不得超过医疗机构诊断的标准和公安部人身损害受伤人员误工操作评定标准规定的期限。上述劳务派遣协议到期后，被告广鑫公司与被告中阳公司又于2018年5月18日签订《劳务派遣协议》，该协议自2018年4月1日至2020年3月31日止，该协议第22.1条约定，派遣员工在被告中阳公司工作期间，被告中阳公司作为实际用工单位，应承担法律、法规或地方政府规定由用人单位承担的相关费用，以及派遣员工因病、因公负伤、非因公负伤、因工死亡、非因工死亡等各种情况，按劳动法相关法律法规由用人单位支付的费用；第22.2条约定，派遣员工工伤停薪期间工资由被告中阳公司支付，但停薪期不得超过医疗机构诊断的标准和公安部人身损害受伤人员误工操作评定标准规定的期限。2019年4月18日，原告以自己为申请人，以被告广鑫公司为被申请人，以被告中阳公司为第三人，向益阳市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求该仲裁委裁决：1.被申请人支付申请人经济补偿金3500元；2.被申请人支付各项工伤工伤待遇73166元（其中：一次性伤残补助金23543元、一次性伤残就业补助金27942元、工伤停工留薪期工资17541元、住院伙食补助费690元、工伤护理人员工资3450元）。益阳市劳动人事争议仲裁委员会于2019年8月26日作出益劳人仲字﹝2019﹞第137号仲裁裁决：一、被申请人湖南广鑫人力资源服务有限公司支付申请人徐署粮解除劳动关系经济补偿3145元；二、被申请人湖南广鑫人力资源服务有限公司支付申请人各项工伤待遇：一次性伤残就业补助金18870元、停工留薪期工资9435元、护理人员工资2760元；三、第三人湖南三一中阳机械有限公司承担连带支付义务。上述事实，有原、被告提交的仲裁裁决书及送达回证、工伤认定决定书、初次劳动能力鉴定结论书、劳动合同解除终止备案表、工资表、工伤待遇领取审批单、益阳市工伤保险报账回执、银行流水、劳动仲裁申请书、劳务派遣合作协议等证据证实，本院予以确认并在卷佐证。本院认为，《工伤保险条例》第六十四条规定：“本条例所称工资总额，是指用人单位直接支付给本单位全部职工的劳动报酬总额。本条例所称本人工资，是指工伤职工因工作遭受事故伤害或者患职业病前12个月平均月缴费工资。本人工资高于统筹地区职工平均工资300%的，按照统筹地区职工平均工资的300%计算；本人工资低于统筹地区职工平均工资60%的，按照统筹地区职工平均工资的60%计算。”原告月平均工资为3145元，被告广鑫公司以2846元/月为基数缴纳工伤保险费，未足额缴纳工伤保险费造成原告工伤保险待遇产生差额，该差额部分应当由被告广鑫公司承担，故被告广鑫公司应当支付原告一次性伤残补助金差额2093元（3145元/月×7个月-2846元/月×7个月）、一次性医疗补助金差额1794元（3145元/月×6个月-2846元/月×6个月）。原告于2018年5月26日因身体原因解除与被告广鑫公司的劳动合同，被告广鑫公司应当支付原告一次性伤残就业补助金18870元。结合原告的伤情及住院治疗情况，本院酌情支持原告3个月的停工留薪期，故被告广鑫公司应支付原告停工留薪期工资9435元。原告要求被告广鑫公司支付住院伙食补助费、护理费、交通费等共计5859元，但原告未提供证据证实其受伤后产生了上述费用，且其中的住院伙食补助费按照《工伤保险条例》第三十条第四款的规定属于应由工伤保险基金支付的范围，故本院对原告的上述诉讼请求不予支持。原告于2018年5月26日主动提出解除与被告广鑫公司的劳动合同，不符合《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条所规定的用人单位应当支付经济补偿的情形，故本院对原告要求被告广鑫公司支付经济补偿金4890元的诉讼请求不予支持。《中华人民共和国劳动合同法》第九十二条第二款规定：“劳务派遣单位、用工单位违反本法有关劳务派遣规定的,由劳动行政部门责令限期改正;逾期不改正的,以每人五千元以上一万元以下的标准处以罚款,对劳务派遣单位,吊销其劳务派遣业务经营许可证。用工单位给被派遣劳动者造成损害的,劳务派遣单位与用工单位承担连带赔偿责任。”该条应理解为用工单位违反《中华人民共和国劳动合同法》的规定且给劳动者造成了损害。原告、被告广鑫公司在诉讼中未提供证据证明被告中阳公司作为用工单位是否存在违反《中华人民共和国劳动合同法》规定的行为，且未提供证据证明被告中阳公司在原告的工伤事故中存在过错。原告于2018年1月13日发生工伤事故，在此期间，被告广鑫公司与被告中阳公司于2017年3月31日签订的劳务派遣协议处于有效期，根据上述劳务派遣协议第22.1条的约定，工伤保险责任应当由被告广鑫公司承担。该协议不违反法律、法规的强制性规定，合法有效。《劳务派遣暂行规定》第十条第一款规定：“被派遣劳动者在用工单位因工作遭受事故伤害的,劳务派遣单位应当依法申请工伤认定,用工单位应当协助工伤认定的调查核实工作。劳务派遣单位承担工伤保险责任,但可以与用工单位约定补偿办法。”因此，被告广鑫公司不应承担本案的连带责任。被告广鑫公司和被告中阳公司认为原告的诉请超出仲裁申请的范围，但两被告未说明具体的理由，本院经审查认为原告的诉请未超出仲裁的范围，故对被告广鑫公司和被告中阳公司的上述辩论意见不予采纳。综上，依照《工伤保险条例》第三十条、第三十三条、第三十七条之规定，判决如下：一、原告徐署粮与被告湖南广鑫人力资源服务有限公司的劳动合同于2018年5月26日解除；二、被告湖南广鑫人力资源服务有限公司于本判决生效之日起五日内支付原告徐署粮一次性伤残补助金差额2093元、一次性医疗补助金差额1794元；三、被告湖南广鑫人力资源服务有限公司于本判决生效之日起五日内支付原告徐署粮一次性伤残就业补助金18870元、停工留薪期工资9435元；四、被告湖南三一中阳机械有限公司对上述第二条、第三条给付义务不承担连带责任；五、驳回原告徐署粮的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案诉讼费用10元，减半收取5元，由被告湖南广鑫人力资源服务有限公司负担2元，原告徐署粮负担3元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内提起上诉，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数递交上诉状副本，上诉于湖南省益阳市中级人民法院。审判员  曹德钦二〇二〇年一月十三日书记员  周 青附录：《工伤保险条例》第三十条职工因工作遭受事故伤害或者患职业病进行治疗，享受工伤医疗待遇。职工治疗工伤应当在签订服务协议的医疗机构就医，情况紧急时可以先到就近的医疗机构急救。治疗工伤所需费用符合工伤保险诊疗项目目录、工伤保险药品目录、工伤保险住院服务标准的，从工伤保险基金支付。工伤保险诊疗项目目录、工伤保险药品目录、工伤保险住院服务标准，由国务院社会保险行政部门会同国务院卫生行政部门、食品药品监督管理部门等部门规定。职工住院治疗工伤的伙食补助费，以及经医疗机构出具证明，报经办机构同意，工伤职工到统筹地区以外就医所需的交通、食宿费用从工伤保险基金支付，基金支付的具体标准由统筹地区人民政府规定。工伤职工治疗非工伤引发的疾病，不享受工伤医疗待遇，按照基本医疗保险办法处理。工伤职工到签订服务协议的医疗机构进行工伤康复的费用，符合规定的，从工伤保险基金支付。第三十三条职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。停工留薪期一般不超过12个月。伤情严重或者情况特殊，经设区的市级劳动能力鉴定委员会确认，可以适当延长，但延长不得超过12个月。工伤职工评定伤残等级后，停发原待遇，按照本章的有关规定享受伤残待遇。工伤职工在停工留薪期满后仍需治疗的，继续享受工伤医疗待遇。生活不能自理的工伤职工在停工留薪期需要护理的，由所在单位负责。第三十七条职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，享受以下待遇：（一）从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：七级伤残为13个月的本人工资，八级伤残为11个月的本人工资，九级伤残为9个月的本人工资，十级伤残为7个月的本人工资；（二）劳动、聘用合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动、聘用合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定。