上海市黄浦区人民法院民 事 判 决 书（2019）沪0101民初23749号原告：阳明资产管理(横琴)有限公司，住所地上海市浦东新区。法定代表人：陈怡，阳明资产管理(横琴)有限公司执行董事。委托诉讼代理人：彭明霞，阳明资产管理（横琴）有限公司工作人员。委托诉讼代理人：齐爱国，阳明资产管理（横琴）有限公司工作人员。被告：张某某，男，1965年4月7日出生，汉族，住上海市浦东新区。委托诉讼代理人：苏小裕，上海市锦天城律师事务所律师。委托诉讼代理人：周懿懿，上海市锦天城律师事务所律师。原告阳明资产管理(横琴)有限公司与被告张某某劳动合同纠纷一案，本院于2019年10月17日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告阳明资产管理(横琴)有限公司之委托诉讼代理人彭明霞、齐爱国，被告张某某之委托诉讼代理人苏小裕到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告阳明资产管理(横琴)有限公司向本院提出诉讼请求：1、要求无需支付被告违法解除劳动合同赔偿金105,180元；2、要求无需支付被告2017年2天未休年休假工资1,875.90元；3、要求无需支付被告2018年12月工资差额1,484.29元。事实和理由：2017年6月21日，被告与上海一磊资产管理有限公司(以下简称一磊公司)签订劳动合同并办理入职手续。之后，原、被告与一磊公司签订《劳动关系转签协议》，三方约定自2018年5月1日起用工单位变更为原告，原劳动合同对原、被告具有法律约束力。2018年12月期间，被告未按相关规章制度履行请假手续，多次迟到、早退，原告依据相关规章制度扣发了被告工资，故无需向被告支付工资差额。同时，原告依据相关法律规定及劳动合同约定，合法与被告解除了劳动合同。根据其处《考勤管理制度》5.2.5条第4点规定，员工应在每年12月31日前享受年休假，确因工作需要无法享受的，最晚延迟至次年12月31日，被告2017年确有2天年假未休，但其未提出过书面申请，故不再享有年假。同时，被告未休年假工资计算基数应为3,200元。被告张某某辩称，对劳动合同签订及转移情况没有异议。其入职一磊公司时工作地点即在原告浦东分公司，因分公司地处外环，分公司行政人员向原告发邮件申请工作时间为9时-17时并获得批准，故被告所在团队自2017年11月起工作时间为9时-17时。其每月固定工资为10,200元，并不存在迟到、早退及旷工的情况，故原告对其12月工资进行扣款没有依据。2019年1月4日，原告以被告旷工为由与其解约。现不同意原告的诉请。本院经审理认定事实如下：2017年6月21日，被告入职一磊公司(现更名为上海谦宏实业发展有限公司，法定代表人为王波业)工作，双方签订了期限为2017年6月21日至2020年6月20日的劳动合同，合同约定被告从事财富中心部门金融产品销售岗位工作，月工资3,200元。2018年4月25日，原告与被告及一磊公司签订《劳动关系转签协议》，约定：自2018年5月1日起，原一磊公司与被告之间劳动合同的用工主体变更为原告，原劳动合同对原、被告具有相应法律约束力；三方确认并同意自2018年5月1日起由原告承继被告在一磊公司的工作年限，并将之视为被告在原告处工作年限；三方确认并同意原告自2018年5月1日起承继原一磊公司需要承担的劳动合同义务，包括但不限于被告的剩余年休假天数(截止4月30日)、原劳动报酬待遇等。被告的工作地点及岗位无变化。被告的月工资由基本工资及佣金(不固定)构成，另有管理津贴(不固定)，原告每月10日发放被告上月基本工资，佣金及津贴则通过行政人员郑某某及其他公司发放。原告处《考勤管理制度》5.1.6条规定：当月迟到、早退和忘打卡累计7次及以上者按严重违纪处理，公司有权解除劳动合同并不作赔偿。5.1.10条规定：人力资源部有权不定期对所有员工提交的因公外出、出差、请假申请进行二次核实，若核实结果与实际情况不符，则视作员工严重违纪，公司有权与员工解除劳动合同并不承担任何经济补偿。5.1.12条规定：……连续旷工3天或全月累计旷工5天、全年旷工累计10天者，按严重违纪处理，公司有权解除劳动合同并不作赔偿。5.2.5条项下规定：公司员工应在每年12月31日前享受当年的所有未休假，确因工作需要无法安排年休假的，当年年休假使用期限可延至次年12月31日，年假的申请应根据公司实际情况。原告对被告实行考勤，被告至公司出勤实行指纹考勤，出外勤则在钉钉系统进行考勤，外勤需在钉钉系统上提出申请，原告于当日或次日予以审批同意或不同意。2018年12月3日至5日、10至12日、19日及25日，被告在钉钉系统上提出外出申请，分公司负责人季某某均于当日审批同意。原告浦东分公司每月向原告提交考勤表，原告从未提出异议。2018年12月考勤表并无被告旷工或迟到、早退记录。被告2018年12月应发工资为11,640元(包括基本工资10,200元及绩效工资1,440元)，考勤扣款1,484.29元。2019年1月4日，原告向被告发出《解除劳动合同通知书》，载明：“依据公司相关制度及法律法规，公司与您的劳动关系于2019年01月04日正式解除……”。该月，原告以相同理由与浦东分公司所有员工解除劳动合同，之后浦东分公司未再经营。另查明，2017年11月2日，行政人员郑某某向原告人事李某发送电子邮件，邮件载明：“由于浦东分公司地处外环，公司员工上班路途遥远，故工作时间调整为9：00-17：00，减少午休时间。望领导批准为感！”再查明，至原告与被告解约，被告尚余2017年2天未休年假及0.5天2018年未休年假。被告离职前月平均工资为21,020.20元。审理中，原告称：被告2018年12月5日、12日及19日旷工3天，早退12天(分别为12月3日-4日、6日-7日、10日-11日、13日-14日、17日-18日、20日-21日)，故其依据《考勤管理制度》5.1.10条、5.1.12条与被告解除劳动合同。被告称：被告是理财销售团队的主管，很多工作需要外勤，指纹考勤没有记录是因为被告在钉钉系统上申请外出，且申请获得季某某的同意，故不存在旷工3天；被告的下班时间是17时，如考勤记录早于17时，亦系得到季某某批准的外出。张某某(申请人)于2019年5月7日向上海市黄浦区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，要求阳明资产管理(横琴)有限公司(被申请人)支付：1、违法解除劳动合同赔偿金119,132元；2、2017年5天未休年休假工资4,689元、2018年5天未休年休假工资4,689元；3、2018年9月至12月管理津贴7,220元；4、2018年12月工资差额1,484.29元(税费后)。该委于2019年8月2日作出裁决：被申请人支付申请人违法解除劳动合同赔偿金105,180元、2017年2天未休年假工资1,875.90元、2018年9月至12月管理津贴7,220元及2018年12月工资差额1,484.29元(税费后)。原告不服，遂诉至本院。以上事实，由原告提供的裁决书、劳动合同、指纹考勤记录、《考勤管理制度》、钉钉记录，被告提供的劳动手册、社会保险缴纳记录、银行明细、工资表、邮件、仲裁庭审笔录，原、被告均提供的解除劳动合同通知书、考勤表、《劳动关系转签协议》及本院庭审笔录予以证实，本院予以确认。本院认为，因用人单位作出解除劳动合同等决定而发生的劳动争议，用人单位负举证责任。原告主张被告2018年12月旷工3天及早退12天，并以此为由与被告解约，原告对此负有举证责任。根据查明的事实，原告处考勤有两种形式，至公司出勤系指纹考勤、外勤则系钉钉考勤，根据原告提交的钉钉考勤记录，其所主张被告的3天旷工，被告均系出外勤，故原告主张的旷工事实不成立。关于原告主张的早退，双方的争议在于被告的下班时间，原告主张下班时间为18时，被告主张为17时，对此本院认为，原告未能提交2018年12月之前的考勤记录及分公司其他员工该月的考勤记录，以证明分公司的下班时间应为18时，同时分公司每月均向原告提供考勤表，原告亦从未提出异议，结合被告提交的邮件，本院对原告18时下班的主张不予采信。况且，根据原告提交的钉钉记录，其所主张的12天早退中有4次被告系出外勤，除此之外早于17时下班的有6次，即使属早退，亦不符合原告处《考勤管理制度》所规定的解约情形。同时，原告于2019年1月与包括被告在内的浦东分公司所有员工均解约，解约理由相同均为旷工及迟到或早退，此明显异常，从原告与浦东分公司所有员工解约后即不再经营来看，亦可表明解约的真实原因系因其经营问题而非员工存在违纪行为。综上，原告与被告解约违法，对其要求不支付赔偿金的诉请，本院不予支持。同时，根据原、被告与一磊公司的协议，被告在一磊公司的工作年限应计入原告处工作年限。经核算，原告应支付被告的违法解约赔偿金为84,080.80元。关于未休年假工资，根据原、被告与一磊公司的协议，三方确认并同意原告自2018年5月1日起承继原一磊公司需要承担的劳动合同义务，包括但不限于被告的剩余年休假天数(截止4月30日)，故原告应予安排被告享受2017年在一磊公司未能享受的年假。原告对被告2017年尚余2天年假未休无异议，但其称根据《考勤管理制度》规定，被告未申请休年假即不再享有。对此本院认为，《考勤管理制度》仅规定当年年休假使用期限可延至次年12月31日，并未有必须由员工申请且不申请即作废的规定，况且根据相关规定，用人单位应根据生产、工作的具体情况，并考虑本人意愿，统筹安排员工年休假，用人单位安排员工休假，但因本人原因且书面提出不休年假的，用人单位无需支付年假工资。现原告未能举证证明存在前述情形，故其要求不支付年假工资，缺乏事实依据及法律依据，本院不予支持。根据相关规定，未休年假工资基数为用人单位支付未休年假工资前12个月剔除加班工资后的月平均工资，故应以被告离职前月平均工资为年假工资的计算基数，由此计算的年假工资金额高于仲裁裁决的金额，基于被告未对裁决提起诉讼，视作其认可仲裁裁决，故本院对仲裁裁决的金额予以确认。关于2018年12月工资差额，差额为原告对被告的考勤扣款，但根据查明的事实，被告该月不存在旷工及早退，故原告扣款缺乏事实依据，应予补差。对其不予支付差额的诉请，本院不予支持。仲裁裁决原告需支付被告2018年9月至12月管理津贴7,220元，原告并未就此提出主张，被告亦无异议，故本院予以确认。依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条第二项、《中华人民共和国劳动法》第七十八条规定，判决如下：一、阳明资产管理(横琴)有限公司于本判决生效之日起5日内支付张某某违法解除劳动合同赔偿金84,080.80元；二、阳明资产管理(横琴)有限公司于本判决生效之日起5日内支付张某某2018年12月工资差额1,484.29元；三、阳明资产管理(横琴)有限公司于本判决生效之日起5日内支付张某某2017年未休年假工资1,875.90元；四、阳明资产管理(横琴)有限公司于本判决生效之日起5日内支付张某某2018年9月至12月管理津贴7,220元。负有金钱给付义务的当事人如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费5元，由阳明资产管理(横琴)有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于上海市第二中级人民法院。审判员  施慧萍二〇二〇年一月十三日书记员  关蓓华附：相关法律条文一、《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条劳动者有下列情形之一的，用人单位可以解除劳动合同：（一）在试用期间被证明不符合录用条件的；（二）严重违反用人单位的规章制度的；……。二、《中华人民共和国劳动法》第七十八条解决劳动争议，应当根据合法、公正、及时处理的原则，依法维护劳动争议当事人的合法权益。