浙江省海盐县人民法院 民 事 判 决 书 （2019）浙0424民初5048号 原告：李明，男，1977年12月20日出生，汉族，住浙江省海盐县。 委托代理人：王华，海盐县百步法律服务所基层法律服务工作者。 被告：宁波维通人防工程有限公司。住所地：浙江省宁波市海曙区石碶街道雅戈尔大道165号602室。统一社会信用代码：913302125915649233。 法定代表人：田建锋，该公司总经理。 被告：田建锋，男，1983年12月4日出生，汉族，住浙江省宁波市鄞州区。 二被告共同委托代理人：石剑锋，浙江和义观达律师事务所律师。 原告李明与被告宁波维通人防工程有限公司（以下简称：维通公司）、田建锋买卖合同纠纷一案，原告于2019年10月29日向本院起诉，本院于同日立案受理后，依法由审判员陈玲英适用简易程序，分别于2019年11月25日、2019年12月10日两次公开开庭进行了审理。原告委托代理人王华与二被告共同委托代理人石剑锋均到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。 原告起诉称，2018年12月28日，原告与被告维通公司签订销售合同，原告向被告维通公司购买50台过滤器，共计价款850000元，合同签订当日原告即支付被告维通公司425000元，2019年2月27日、28日，原告将剩余货款425000元分两次支付给被告维通公司。被告维通公司在收到货款后，仅将18台过滤器交付原告，剩余32台迟迟未交付。2019年3月28日，双方约定终止发货，剩余32台过滤器折合货款592000元。2019年8月8日，被告方向原告出具承诺书，2019年8月25日保证付清拖欠货款，该日之前欠款利息计23680元，如逾期付款，则每日支付原告违约金2000元，并承担原告因诉讼产生包括但不限于律师费、保全费等，被告维通公司法定代表人田建锋个人承担连带清偿责任。被告方除2019年10月支付过原告20000元，至今仍未偿还剩余款项，故原告向法院诉请判令（已变更）：1、被告维通公司偿还货款572000元、利息23680元，并支付原告逾期违约金（自2019年8月25日起计算至债务清偿日为止，每日人民币2000元）；2、被告维通公司承担律师费35000元；3、被告田建锋对被告维通公司的上述债务承担连带清偿责任；4、二被告承担本案诉讼费、保全费等。 二被告对原告变更后的诉讼请求，发表如下答辩意见：1、原告与被告维通公司之间的销售买卖合同已实际履行完毕，18台设备已经交付给原告，32台系原告委托被告维通公司代售，故双方之间的买卖合同关系已经结束，不存在违约情形；2、原告与被告维通公司之间未达成终止履行合同的意思表示，无相关的书面协议，故被告维通公司无须支付相应的利息及违约金；3、被告田建锋无须承担连带清偿责任，也无须承担律师费及诉讼费；4、原告对律师费的请求无事实和法律依据。综上，请求法院驳回原告的全部诉讼请求。 原告为支持其诉讼请求，向本院提交如下证据： 1、销售合同一份，证明原告与被告维通公司之间存在买卖关系的事实，双方约定了产品的数量、单价、总金额及付款的方式等内容； 2、承诺书一份，证明二被告就未发货的32台过滤器与原告达成合意，以每台18500元的价格结算给原告，并约定了付款时间、利息、违约金等内容，以及被告田建锋自愿承担连带清偿责任的事实； 3、中国农业银行个人账户明细二份，证明原告已支付全部货款的事实。 二被告质证认为，证据1，对其真实性、合法性无异议，对关联性有异议，在销售合同第12条有明确规定，甲方委托乙方销售50台过滤器，但其中18台已运送至甲方处，另32台系委托被告维通公司进行代销；证据2，对其真实性无异议，对合法性和关联性有异议，该证据系被告单方意思表示，不能证明原、被告双方就合同达成了新的约定，双方也未按该份承诺书实际履行，故对二被告无约束力，对原告也不发生效力；证据3，对其真实性无异议，但按合同约定，被告方应在原告付款后的三个月内销售完毕，故即使存在违约，也应是原告最后一笔款项付清后的第三个月，而不是原告所主张的3月28日。 二被告均未提交证据。 本院认证认为，对原告提交的证据，二被告对真实性均无异议，本院予以确认，能否证明原告的主张，将在本院认为部分进行分析和说明。 本院经审理查明，2018年12月28日，原告（甲方）与被告维通公司（乙方）签订销售合同一份，产品为50台RFP-1000过滤器，单价为17000元，总金额为850000元，双方约定乙方代办托运并承担包装运输费用，运达甲方厂区并放于指定位置；结算方式及期限为2018年12月28日前支付合同价款的50%，余款到发货；合同还就其他事项作出了约定。同日，原告转账支付425000元至被告维通公司。余款425000元原告分别于2019年2月27日、28日转账至被告维通公司。之后，被告维通公司仅向原告交付了18台过滤器。2019年8月8日，被告维通公司及被告田建锋向原告出具承诺书一份，载明：货款付清后还有32台未能及时发货，双方协商2019年3月28日终止发货，剩余32台过滤器维通公司以应交货时市场平均价格18500元每台结算给李明，总计592000元整，并补偿拖延退款5个月的利息23680元，如8月25日后再次逾期维通公司将赔偿支付每天2000元违约金给李明。由诉讼产生的包括但不限于律师费、保全费由维通公司承担，以上款项由维通公司的法定代表人田建锋个人自愿承担连带清偿责任。之后，被告方于2019年10月支付过原告20000元，其余款项至今未付。 本案中，双方的主要争议焦点在于：一、原告与被告维通公司间是否存在代销关系及被告维通公司是否已完成交付义务；二、被告维通公司是否需承担相应的违约责任及被告田建锋是否应对被告维通公司的债务承担连带清偿责任。 关于第一个争议焦点：被告维通公司认为根据销售合同第十二条，双方还存在代销关系，32台设备系原告委托其代销，因此，不存在违约情形；原告认为，双方不存在代销关系，被告维通公司未完成32台设备的交付义务。本院认为，被告维通公司提出的双方还存在委托代销关系且已完成交付的抗辩，本院无法支持，理由如下：第一，双方签订的是“销售合同”，而非“代销合同”，从销售合同中双方约定的交货地点、交货日期来看，均表明需被告维通公司交货给原告，未见代销的意思表示；该合同第十二条“三个月内乙方保证销售完毕”的内容与前述约定存在矛盾，也与被告维通公司已交付18台设备的情况不符；第二，二被告出具的承诺书中写明“双方协商2019年3月28日终止发货”，虽二被告解释该“终止发货”是指让工厂停止发货，但也未提供证据加以证明，反而在承诺书中认可其未完成向原告交付剩余32台设备的义务；第三，原告主张双方仅存在买卖合同关系，否认有代销的合意；被告维通公司抗辩双方存在代销关系，仅依据销售合同第十二条，未提供其他证据加以证明，该抗辩在证明力上明显不足。综上，原告与被告维通公司间存在的是买卖合同关系，不存在委托代销关系，被告维通公司仅依约交付了18台设备，尚余32台设备未交付。 关于第二个争议焦点：二被告认为承诺书系二被告单方意思表示，不能证明原、被告双方就合同达成了新的约定，双方也未按该份承诺书实际履行，故对双方都不发生效力。本院认为，二被告向原告出具的承诺书系一份单务合同，二被告作为负义务方签字即有效；二被告虽抗辩系迫于压力出具，但未能提供证据予以证明；原告虽未在承诺书上签字，但已持有该承诺书，并作为提起诉讼的证据之一，表明原告认可承诺书，庭审中，原告也明确表示认可。同时，被告方认可于2019年10月向原告支付过货款20000元，表明已部分履行过承诺书内容。因此，该承诺书是双方当事人意思表示一致所达成的新的合意，被告维通公司应按承诺书内容履行退还货款并补偿利息的义务，现被告维通公司未按约履行，已构成违约，应承担相应的违约责任。被告田建锋在明确需要其承担连带清偿责任的承诺书上签名确认，应对被告维通公司的债务承担连带清偿责任。 综上，本院认为原告与被告维通公司之间的买卖合同关系合法、有效，且双方就被告维通公司于2019年8月25日前退还货款592000元并补偿利息23680元达成一致意见，该约定不违反法律规定，原告自认收到过被告方支付的20000元货款，故本院对原告提出的要求被告维通公司退还剩余货款572000元并支付利息23680元的诉讼请求予以支持，现被告维通公司未按约及时付款，已构成违约，应承担向原告支付相应违约金的民事责任，但原告诉请的逾期违约金，虽符合双方约定，但金额过高，本院依法调整为以尚欠货款为基数，按全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率的2倍计算，对诉请超过部分不予支持。至于原告诉请的律师费，因其未提供实际支付凭证，二被告亦提出抗辩，故本院无法支持。被告田建锋作为担保人，应对被告维通公司的上述付款义务承担连带清偿责任。据此，依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第一百一十四条、第一百三十条，《中华人民共和国担保法》第十八条、第二十一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十二条的规定，判决如下： 一、被告宁波维通人防工程有限公司退还原告李明货款572000元，支付利息23680元及逾期违约金（以尚欠货款为基数，自2019年8月25日起按全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率的2倍计算至货款付清之日止），上述款项，由该被告于本判决生效之日起十日内付清； 二、被告田建锋对被告宁波维通人防工程有限公司的上述付款义务承担连带清偿责任； 三、驳回原告的其他诉讼请求。 如果二被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 本案受理费5053元，财产保全费4020元，合计9073元，由原告李明负担504元，被告宁波维通人防工程有限公司、田建锋共同负担8569元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数递交上诉状副本，上诉于浙江省嘉兴市中级人民法院。判决生效后，当事人必须履行。一方拒绝履行的，对方当事人可以在判决书规定履行期间的最后一日起二年内向本院申请执行。 （此页无正文） 审判员  陈玲英 二〇二〇年一月十七日 法官助理周佳媛 书记员陶沈薇 ??7?