四川省资阳市雁江区人民法院 民 事 判 决 书 （2019）川2002民初5876号 原告：成都鑫百方制冷设备工程有限公司，住所地成都市金牛区银河北街199号11栋1单元2层202号，统一社会信用代码91510100597293538X。 法定代表人：高丽，总经理。 委托诉讼代理人：唐谊妮，四川川商律师事务所律师。 被告：四川浙粤置业有限公司，住所地四川省资阳市雁江区书台路251号，统一社会信用代码91512000577586157B。 法定代表人：胡士宽。 委托诉讼代理人：徐宗宪，四川精略律师事务所律师。 原告成都鑫百方制冷设备工程有限公司（以下简称鑫百方）与被告四川浙粤置业有限公司（以下简称浙粤置业）建设工程施工合同纠纷一案，本院于2019年11月21日立案受理后，依法适用普通程序，于2019年12月26日公开开庭进行了审理。被告浙粤置业当庭提出口头反诉，后本院裁定驳回起诉。原告鑫百方的委托诉讼代理人唐谊妮，被告浙粤置业的委托诉讼代理人徐宗宪到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告鑫百方向本院提出诉讼请求：⒈请求依法判令被告向原告支付工程款1,807,460.95元及逾期付款违约金74.5万元；⒉请求依法判令被告向原告赔偿因其中途终止施工给原告造成的损失共计50万元；⒊本案一审诉讼费用由被告承担。事实及理由：原告（发包人）与被告（承包人）于2014年12月30日就被告开发的资阳国际商贸城4、8、9号楼中央空调供货与安装工程签订了承包合同，约定合同总价1490万元，工期随二装进度。合同签订后，原告按约进行了施工，并采购产品，后因被告原因导致涉案工程停工，致使原告交的定金50万元被没收。之后，原告根据被告要求复工，并于2019年已由被告同意竣工验收。但之后，被告即未提出过竣工验收有问题，也不办理结算，故诉至法院。 被告浙粤置业辩称，⒈是原告违约在先。首先是原告中途无故停工，之后又因原告的施工不合格，导致该项目至今未竣工验收合格，且资料未移交。⒉违约金的合同约定是按中国人民银行同期贷款利率计算，请求法院调整。⒊中途停工是原告原因引起的，因此不存在需要被告赔偿的问题。另外，50万元定金也未实际没收。⒋被告已支付12,749,632.5万元。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对双方有争议的主要证据，本院认定如下：⒈原告提交的设备移交清单、工程竣工验收表、资料移交清单表，有被告工作人员的签字，本院予以采信。被告认可李军等工作人员身份，但抗辩应有相应授权，但要求原告提供成控、财务、工程、物业等各部门经办人员的授权显然是与日常经验不符的，故对该辩称，不予采信。而彭聪智的身份根据2018年11月16日的移交清单上同时有李军和彭聪智的签字可知，彭聪智亦为被告工作人员。⒉原告提交的第30到35页的增量工程资料，有合同约定的现场负责人宁瑞钦的签字，予以采信。⒊原告提交的其余增量工程资料，或无被告方工作人员签字，或无法反应该部分工作系增量部分还是合同原本的工作，故不予采信。⒋原告提交的采购空调产品的支付凭证。其中1,504,690元的汇款凭证产生于2015年1月12日，而原告向第三方采购空调的时间是2015年3月，故该份证据显然与本案无关，不予采信。⒌被告提交的工程款支付证据，其中，水电费系被告单方制作，无法核实真实性。其余付款证据，予以采信。⒍被告提交的《承诺书》两份，与案件相关，予以采信，但原告已提供证据证明在承诺书规定的时间内，原告已处理好承诺书上记载的内容，故不能证明被告主张的至今未竣工验收系原告责任的证明目的。⒎被告提供的现场照片，因无法核实拍照地点、时间，无法核实其真实性，不予采信。对原告提交的其他证据，均予以采信。根据经审理采信的证据和当事人陈述，本院查明事实如下： 2014年12月30日，原告（承包人）与被告（发包人）就被告开发的资阳国际商贸城4、8、9号楼中央空调供货与安装工程签订了承包合同，合同包含但不限于以下内容：⒈合同总价：1490万元，开工日期为2015年1月6日，具体以开工报告为准。工期：随二装进度（3月20日前完成隐蔽工程施工），4月30日完成空调调试并验收合格（因装修或其他施工项目原因造成不能按时验收的，工期顺延）。⒉工程无预付款，在隐蔽工程完工后支付完成工程量的40%，验收合格后15日内支付总工程价款的95%，留下核定造价的5%做质保金，在保修期一年结束后一次性无息支付。⒊浙粤置业应在收到验收通知后5日内进行竣工验收，并将意见反馈，逾期不验收，视为对工程竣工验收合格并交付使用。⒋对于违约责任，合同即约定有“发包人未按合同约定时间支付工程款，按中国人民银行同期贷款利率支付延期付款利息”，也约定有，验收合格后15日内未支付到95%的，“……按合作总额1‰的违约金计算，但违约金总额不得超过价款总额的5%”。及“没按合同规定时间交工，每迟交一天，乙方应向甲方支付总额1‰的违约金，但违约金总额不得超过价款总额的5%”。⒌浙粤置业指派宁瑞钦为现场代表、负责人。之后，双方于2015年1月10日进行了开工，2015年7月2日，建设工程隐蔽检验记录显示测试合格。之后，涉案工程停止施工。2017年9月8日，涉案工程的工作人员傅秋向浙粤置业出具承诺书，内容含“感谢市政府、市住建局等单位共同努力和支持下，使其尽快恢复施工建设……我方……承诺：……就前期拖欠的工程进度款支付，愿意遵守市政府的要求在并购完成后支付……”。2018年1月2日，浙粤置业向原告复函，内容含“工程拖延资金产生的银行利息和停工损失问题：多弗自并购完成以来都是在想方设法支付前公司拖欠的债务……请及时复工”。之后，涉案工程复工。2018年12月26日，监理单位及浙粤置业的工程部、成控部等部门在《工程竣工验收表》上签字确认，同意竣工验收。2018年12月20日、2019年1月8日、14日，原告分三次将涉案工程的竣工图、竣工资料、结标书、竣工验收表及设备等交浙粤置业，浙粤置业的工作人员李军、张中强、彭聪智签字确认。其中，《设备移交单》记载：“致四川浙粤置业有限公司，现在施工的4#B8#9#号楼中央空调采购与安装工程已按合同要求完成并验收合格，即日起该工程移交使用单位管理……建设单位代表签字：李军、张中强”。2019年1月16日、25日，原告出具承诺书，包含但不限于以下内容：⒈因交付时是冬季，设备为单冷机，机组只制冷不制热，冬季无法运载，故承诺于2019年6月前完成最终运行终验与培训。⒉承诺剩余工程款需抵扣商品住房一套，余款扣除质保金后支付。2019年5月30日，监理单位及浙粤置业的工程部、成控部等部门再次在《工程竣工验收表》上签字确认，工程部签字“设备使用正常，同意验收”；物业部门签字“设备使用正常，同意物业接手管理”。 另查明，原告曾为涉案工程与案外人于2015年3月20日签订《产品购销合同》，约定购买美的离心式冷水机组3台，总价2,615,400元，定金50万元，5月3日前应运输至指定地点,若逾期经催告仍不提取设备，定金不予退还。同年10月，原告向浙粤置业发出《催告函》，要求其将上述购销合同中的空调款支付于原告，逾期，扣除的定金将由浙粤置业承担。浙粤置业工作人员蒋其明签收。 再查明，原告认可浙粤置业于2015年4月17日、4月25日、5月25日、6月5日、2016年2月5日、2017年1月23日、12月21日、2018年2月6日、2018年3月21日、2018年6月5日、2018年8月15日、2019年2月1日分别支付了30万元、10万元、20万元、10万元、30万元、20万元、2,758,828元、206万元、197.2万元、200万元、80万元、195万元，共计12,740,828元。 还查明，在合同价款外，原告应浙粤置业要求，另有2.3万元增量工程，并由浙粤置业宁瑞钦签字确认。 本案争议焦点：⒈浙粤置业尚欠工程款金额，支付条件是否已成就，迟延付款违约金应如何计算？⒉中途停工是否是被告原因造成，是否造成原告50万元定金损失。 ⒈浙粤置业尚欠工程款金额，支付条件是否已成就，迟延付款违约金应如何计算 1浙粤置业尚欠工程款金额 原告应得的总工程款金额：原告主张在原工程价款1490万元外，另有增量工程款29,600元、23,864.93元、39,819元。29,600元工程款有被告方指定的现场负责人宁瑞钦签字确认金额及系增加费用的性质，本院予以采信。23,864.93元工程款无证据证明其性质系1490万元以外的增量工程，其涉及价款的单据上亦无被告方的签字确认，故不予采信。39,819元工程款部分，无被告签字确认，不予采信。 被告已支付的工程款：除原告认可的已付工程款外，被告还主张垫付了水电费，但其证据系单方制作，本院不予采信。 综上，原告应得工程总价款为14,929,600元，被告已支付12,740,828元，尚欠2,188,772元。 2支付条件是否已成就，迟延付款违约金应如何计算 合同约定，被告应在验收合格后15日内支付核定造价的95%，逾期，还应支付违约金。被告抗辩工程因原告原因，尚未竣工验收合格，但原告已于2019年5月30日提交了竣工验收的申请，并在之前已将竣工图、竣工资料、结标书、竣工验收表及设备等交被告工作人员，被告各部门也已签字确认使用正常，同意验收。则根据合同约定，被告应在5日内进行竣工验收，并将意见反馈，现被告未提供任何证据证明其组织了竣工验收，反馈了不合格的意见，其逾期不验收，视为对工程竣工验收合格并交付使用，故本案除5%质保金以外的工程款支付条件已成就，被告应于2019年6月15日前付清。被告还辩称，支付方式已变更为其中部分工程款应以房子抵扣。但该承诺书在送达被告后，被告是否认可了支付方式的变更并将意思反馈回了原告？即支付方式是否已协商一致变更，无证据证明。且即便曾经协商一致，但在承诺书出具后，被告仍然一直未按约履行其义务，其行为构成根本违约，故该支付约定可解除。 被告逾期支付工程款，应承担违约责任。合同中，即约定有按人民银行同期贷款利率支付违约金的约定，又有以1‰每日计算违约金，最高不得超过总价款5%的约定，应视为约定不明。约定不明而双方又无法达成补充协议时，本院综合考虑若原告违约时合同约定的违约责任（每日1‰），以及本案无预付款，原告需自筹资金所产生的融资成本，酌情确定以应付而未付的工程款为基数，按年率24%计算违约金，以原告请求的74.5万元为限。 ⒉中途停工是否是被告原因造成，是否造成原告50万元定金损失 ⑴中途停工是否是被告原因造成 合同约定，工期随装修或其他施工项目的二装进度（在2015年4月30日完成空调调试并验收合格），现双方均未提供二装进度，亦未提供停工时的证据证明停工责任原因。但2017年9月8日的《承诺书》及2018年1月2日被告出具的《回复函》可看出，被告前期确有拖欠资金的行为，故原告方承诺的内容是同意在并购完成后再办理支付事宜，以及及时复工。且若是因原告原因停工，被告在2015年后长达两年半的时间内不要求原告复工或另寻其他公司施工，显然不合常理。故本院认定中途停工系被告原因导致。 ⑵是否造成原告50万元定金损失 原告主张因被告原因停工，导致原告的50万元的空调定金被没收，261万余元的合同，实际支付了316万元，多出的54万元即定金。但原告提交的316万元凭证中，能够被采信的金额仅160余万元，不能证明案外人已实际没收了原告的定金。故对该诉请，不予支持。 综上，被告已于2019年5月30日同意验收，则应在5日内进行竣工验收，并将意见反馈，现其逾期不验收，视为对工程竣工验收合格，应于2019年6月15日前付清除质保金外的剩余工程款1,443,772元（原告应得工程总价款为14,929,600元，被告已支付12,740,828元，尚欠2,188,772元，扣除5%质保金74.5万元后，剩余应付工程款为1,443,772元）。逾期，还应按年率24%支付违约金，以74.5万元为限。原告诉请的定金损失，无证据证明被实际没收，不予支持。依照《中华人民共和国合同法》第六十一条、第一百一十三条第一款、第二百六十九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条的规定，判决如下： 一、被告四川浙粤置业有限公司于本判决生效之日起十五内支付原告成都鑫百方制冷设备工程有限公司工程款1,443,772元及逾期付款违约金（违约金以1,443,772元为基数，自2019年6月16日起，按年率24%计算至付清之日止，最高不超过74.5万元）； 二、驳回原告成都鑫百方制冷设备工程有限公司的其他诉讼请求。 如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费27,620元，由原告成都鑫百方制冷设备工程有限公司负担8,822元，被告四川浙粤置业有限公司负担18,797元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于四川省资阳市中级人民法院。 审 判 长  陈苓丽 人民陪审员  刘亚辉 人民陪审员  于 雁 二〇二〇年一月十四日 书 记 员  李 玲