天津市武清区人民法院民 事 判 决 书（2019）津0114民初6724号原告：刘瑞国，男，1962年5月26日生，汉族，住天津市武清区。被告：高文轩，男，1970年8月27日生，汉族，住天津市武清区。委托诉讼代理人：李述慧，天津吴兆斌律师事务所律师。被告：甘肃大禹节水集团水利水电工程有限责任公司，住所地，甘肃省酒泉市肃州区解放路290号。法定代表人：王浩宇，董事长。委托诉讼代理人：潘钰，常务副总经理。委托诉讼代理人：曹平，法务部经理。被告：杨红兵，男，1979年5月26日生，汉族，住天津市武清区。被告：刘宝臣，男，1955年3月13日生，汉族，住天津市武清区。被告：天津市富荣建筑工程有限公司，住所地，天津市武清区杨村泉州北路18号A座403-12（集中办公区）。法定代表人：陈仪，经理。原告刘瑞国与被告高文轩、甘肃大禹节水集团水利水电工程有限责任公司天津分公司（以下简称大禹天津分公司）提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2019年5月16日立案后，根据高文轩申请追加杨红兵、刘宝臣为被告；甘肃大禹节水集团水利水电工程有限责任公司（以下简称大禹公司）以其为工程的发包方为由要求将大禹天津分公司变更为大禹公司，原告无异议，本院准予其变更申请，并根据大禹公司的申请追加天津市富荣建筑工程有限公司（以下简称富荣公司）为被告，依法适用简易程序，公开开庭进行审理。原告刘瑞国，被告高文轩及其委托诉讼代理人李述慧，被告大禹公司委托诉讼代理人潘钰、曹平，被告富荣公司法定代表人陈仪到庭参加诉讼，被告杨红兵、刘宝臣经传票传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。刘瑞国向本院提出诉讼请求：1.判令被告赔偿原告医疗费11647.66元（凭票计算）、伤残赔偿金46130元（23065元/年×20年×10%）、误工费14760元（123元/天×120天）、护理费11070元（123元/天×90天）、营养费3000元（50元/天×60天）、鉴定费2900元（凭票计算）、精神抚慰金5000元（根据原告伤残等级由法院酌定）、交通费2400元（200元/次×12次）、伙食补助费1000元（酌定），被抚养人生活费自愿放弃；2.诉讼费由被告承担。事实和理由：原告受雇于被告高文轩在河北屯村进行厕所改造。2018年11月21日，原告在工作过程中左手受伤，被送至天津医院治疗产生上述经济损失。经调查，该工程属被告大禹公司所有，分包给被告高文轩，故起诉。高文轩辩称，原告不是高文轩雇佣人员，不同意其诉讼请求。高文轩从杨红兵处承包污水改造工程，并以分包形式发包给很多人，刘宝臣就是其中一个承包者。高文轩找到刘宝臣与其约定80元改造一个厕所，不论干几天，也不论是自己干还是再雇佣其他人，先按照70元/个发放，盖子安装完毕再支付10元/个。事故发生时的工程款已与刘宝臣结算完毕，一共27户，每户70元，总款1880元，因损坏污水罐扣款1800元，实际给付80元。后刘宝臣让高文轩与总包方协商少扣款，实际扣款900元，剩余900元已退还刘宝臣，双方有结算凭证。高文轩曾多次向承包人声明不能使用电动工具，提醒大家注意安全，避免受伤，尽到了安全警告义务。还曾明确告知因为是承包关系，没有工伤赔偿，任何人受伤责任自负。原告私自携带角磨机，不知道他的手怎么受的伤，工具不是高文轩提供的，应由原告承担主要责任。高文轩不清楚刘宝臣与原告关于雇佣问题是怎么协商的，也不清楚刘宝臣给原告发多少工钱，高文轩不是雇主，不应承担责任。原告主张的各项赔偿中交通费过高没有票据证明，营养费过高没有医嘱、病历注明需加强营养。大禹公司辩称，大禹公司是天津市武清区农村污水处理项目的承包方，与原告不存在控制支配和从属关系，也不存在管理关系，从未向原告支付过劳务报酬，原告请求大禹公司赔偿缺乏依据。本案系提供劳务者受害责任纠纷，根据侵权责任法第35条规定，大禹公司与原告没有劳务关系，不应承担侵权责任。大禹公司与富荣公司签订了污水分包合同及工程施工安全协议书，约定合同有效期内富荣公司所有人员的工伤及医疗伤残死亡费用由其公司自理。大禹公司与富荣公司是工程分包关系，与原告不存在劳务合同关系，原告要求大禹公司承担其雇佣受伤赔偿金无事实及法律依据。富荣公司辩称，富荣公司与原告没有雇佣关系，也没有支付工程款关系。富荣公司与高文轩有协议，高文轩所雇人员受伤与富荣公司无关。杨红兵、刘宝臣未作答辩。本院经审理认定事实如下：被告大禹公司为从事水利水电工程、市政公用工程、电力工程的施工及各种管材开发、制造、销售、安装的单位。被告富荣公司为从事房屋建筑工程、土石方工程、园林绿化工程、钢结构工程、公路工程、管道工程、室内外装饰装修工程施工，建筑机械设备租赁，劳务服务，废旧建筑物拆除的单位。被告杨红兵为富荣公司经理。2018年5月23日，大禹公司为承包人（甲方）、富荣公司为分包人（乙方）签订《天津武清项目农村生活污水处理工程分包合同》，约定工程名称为天津市武清区农村生活污水处理项目，工程地点为天津市武清区，分包范围为主支管道的沥青道路拆除及恢复、砌砖道路拆除及恢复、土方开挖及夯填、沟底平整、管井底干拌砼垫层、土方及弃渣外运，双壁波纹管安装、注塑复合井（井盖、井座、井筒）安装、承重井盖安装；入户管道安装、入户集水池安装；砼污水处理池施工及一体化设备基础修建、处理池栏杆安装；安全文明施工、其他项目施工配合、组织协调等等。分包价款约定实物工程量清单综合单价，按确认的实物工程量计算，实物工程量清单综合单价进行了列表，款项合计4434066.10元，并注明了施工技术要求。表格下附说明，其中2②写明：本合同已明示或暗示包括在报酬内的工程承包人委托分包人采购供应的材料、劳务自携或自备施工机具等的费用，即除专用条款中明确约定由工程承包人供应的机具设备外，为完成合同目标的所需的工程实体及措施用材料设备（包含燃油、水电）的费用；④写明：综合单价中包括了材料价格及人工价格上涨或下落；税率及费率的变化；国家法律、法规、政策的变化；当地工程造价管理部门公布的各种价格调整；分包人为配合其他分包单位施工、为其提供便利条件、以及因现场临时停电、停水等原因，可能给分包人带来的人员窝工、机械台班停滞、抢工期、留孔、补洞等费用支出；分包人就执行本分包合同的所有人员可能发生的一切人身伤害的赔（补）偿、医疗费用及由此遭致的罚款、支付违约金等各种风险费用；双方的权利义务14.2.8约定：乙方不得将本劳务工程再次分包或转包，否则，甲方有权收回全部工程或终止合同，并有权将所有履约保证金视同违约金从承包价款中予以扣除；双方还对其他事项进行约定。合同附件二为《工程施工安全协议书》，其中第三项乙方的安全责任约定：1、乙方施工应遵守国家和地方关于劳动安全、劳务用工的法律法规及规章制度，保证用工的合法性；乙方必须按国家有关规定，为施工人员办理人身保险，配备合格的劳动防护用品和安全施工用具；2、施工前必须对全体施工人员进行安全技术交底，组织全体施工人员进行安全教育，特种作业人员必须持有有关部门核发的合格有效的上岗资格证书；3、乙方用于本工程项目的施工机械、工器具及安全防护用具的数量和质量必须满足施工需要，并经有资质的检验单位检验符合安全规定，乙方对因使用工器具不当所造成的人员伤害及设备损坏负责；……。2018年11月2日，被告杨红兵为甲方，被告高文轩为乙方签订《建筑施工（人工、机械）承包合同》，工程名称为天津市武清区镇村污水改造工程施工-（河北屯村），工程地点武清区，工程承包方式人工、机械，工程承包范围为天津市武清区镇村污水改造工程施工-（河北屯村），项目总承包合同价约定工程款计算为化粪池安装按实际个数计算（130元/个）包括安装、运输、人工回填、管道开挖及回填安装水泥井盖；拨款方式为工程完工甲方验收后一次性付清工程款；工程质量标准为必须达到国家施工验收规范合格标准；乙方责任和义务约定：1、遵守国家政策和法律法规；遵守项目业主和甲方企业的相关规章制度，做好安全、文明施工、环境和职业健康安全、劳动保护等工作；……；10、乙方的工人在上下班途中多注意安全、工人在工作中要时刻注意安全，若出现任何安全事故乙方自己承担责任，甲方不承担连带关系；……；16、凡乙方因安全、消防措施不到位而造成的工程质量事故、人身伤亡事故，均由乙方负责。乙方要有专门的安全施工方案，乙方应对本工程制定相应的安全措施，还要对职工进行安全教育，每天有安全交底记录，并报甲方监督，甲方安全管理人员有权对安全隐患排查，对安全交底、安全教育、安全施工等进行检查，督促整改，对逾期仍不整改的下达处罚通知单，扣除0.1-5%工程款，严重者清除出场。还约定本合同单价为一次包死价格，在合同实施期间不因其它因素变化而调整变动。2018年11月21日，原告在施工中左手被角磨机划伤，当即被送至天津市天津医院治疗，经诊断伤情为左手外伤，食指屈肌腱断裂，给予清创、吻合肌腱、缝合伤口。当天支出挂号费20元、门诊费9586.04元。2018年11月23日、11月25日、11月28日、11月30日、12月2日、12月4日、12月6日、12月9日、12月14日、12月30日及2019年4月8日在该院门诊复查、换药，支付挂号费合计165元、门诊费合计1666.06元。2018年11月24日、12月14日，在天津市武清区卫生院支付挂号费合计7.2元、西药费合计79.36元。原告提供高速费专用发票金额30元，证明支付部分交通费金额。原告向本院提出伤残等级、误工期、护理期、营养期评定申请，本院依法委托天津市天盾法医司法鉴定所进行鉴定，结论为原告左手损伤，评定为十级伤残；误工期为120天、护理期为90天、营养期为60天。原告支付鉴定费2900元。原告自愿放弃给付被扶养人生活费的诉讼请求。原告称被告刘宝臣找其去工地施工，去工地前刘宝臣给高文轩打电话说带着原告去施工，高文轩说来吧。应该是高文轩给结算工资，具体原告也不知道，刘宝臣找原告施工时说按80元/个结算，大约在开庭前一个半月左右刘宝臣给原告送来400多元钱，这笔钱就是按原告完成的个数给付的。干活时由高文轩负责派活，他让我们去挖污水罐，他让到哪挖就到哪挖，刘宝臣不负责指挥，他跟原告一样都是干活的，400多元是高文轩让刘宝臣转交原告的，原告是受高文轩雇佣。被告高文轩对原告主张不认可，主张是刘宝臣雇佣的原告，原告开始说不清楚谁给结算工资，这个陈述明显是真实情况，在法官多次提问后才说受高文轩雇佣，显然与事实不符，原告主张刘宝臣找的他，刘宝臣给他工钱，明显雇主是刘宝臣，而非高文轩。富荣公司主张杨红兵代表富荣公司与高文轩签订《建筑施工（人工、机械）承包合同》，杨红兵个人与高文轩不存在承发包关系，签订合同系履行职务行为，高文轩对富荣公司的主张无异议。高文轩提供结算表及收条主张原告的劳务费发放给了被告刘宝臣，高文轩与原告没有雇佣关系。结算表显示：按70元/户结算，刘宝臣（2人）完成27户，款项总计1880元，实发80元，坏罐（灌）扣1800元（已扣），但没有刘宝臣签字；收条载明：“今收到高文轩退还的河北屯污水改造工程结算款中损坏的污水罐（灌）扣款退款900元，大写玖佰元整，实际损坏污水罐（灌）扣款900元。双方关于该工程结算完毕，无其他争议。收款人：刘宝臣”。提供杨克明、李文、赵建立、李国顺、赵建元分别出具的书面证言及身份证复印件，主张涉案工程采取小包形式，高文轩找的是刘宝臣而不是原告，而且强调不让使用电动工具。提供与刘宝臣的通话录音，主张高文轩没有提供致使原告受伤的工具，该工具是原告私自携带使用，原告应对自己受伤承担主要责任。原告称没见过结算表，所以不清楚；对收条、书面证言无异议；对通话录音不认可，称他去干活时别人已经干了几天了，问刘宝臣带什么工具，刘宝臣说高文轩提供一个打孔器，原告和刘宝臣带一个角磨机，他们没和原告说过不能使用电动工具，因为他们用的都是电动工具。本院认为，在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。本案为提供劳务者受害责任纠纷，原告主张受雇于被告高文轩，但未提供充分证据，且其自认按完成的工作量以80元/个获得报酬，符合承揽合同要件，应认定其为承揽人，而非提供劳务的雇员；刘宝臣找原告去高文轩承包的工地施工，工作中不负责指挥，跟原告一样都是干活的，且按80元/个与高文轩结算后将原告应得的报酬转交给原告，未从中获利，应认定其为原告到工地施工的介绍人，高文轩为定作人，刘宝臣对本案不承担责任；杨红兵以个人名义与高文轩签订《建筑施工（人工、机械）承包合同》，高文轩及富荣公司均认可杨红兵个人与高文轩没有承发包关系，杨红兵履行的是职务行为，故该合同对富荣公司和高文轩具有约束力，杨红兵不承担本案责任；大禹公司将涉案工程分包给具有施工资质的富荣公司，不存在选任过失，不应承担本案责任；富荣公司将分包的部分工程承包给没有相应资质的高文轩，违反了分包合同中不准再分包的禁止性约定，且存在选任过失，应当承担相应的赔偿责任；高文轩在不具有相应资质情况下以小包形式将厕所改造施工交给原告等施工人员，对本次事故发生存在定作、选任过失，亦应承担相应的赔偿责任；富荣公司、高文轩的过失直接结合发生原告受伤这一损害后果，构成共同侵权，应当承担连带责任，原告的合理损失以由高文轩与富荣公司承担30%，其余由原告自行承担为宜。原告的医疗费、鉴定费为合理损失凭票予以支持，伤残赔偿金、误工费、护理费、营养费、精神损害赔偿金根据鉴定结论及原告主张依法支持，交通费酌情支持1500元，伙食补助费因原告未住院治疗不予支持。原告放弃被扶养人生活费的诉讼请求，本院予以尊重。此案被告杨红兵、刘宝臣经本院合法传唤未到庭，依照《中华人民共和国合同法》第二百五十一条，《中华人民共和国侵权责任法》第十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第三条一款、第十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条，《最高人民法院关于适用《中华人民共和国民事诉讼法》的解释》第九十条二款的规定，缺席判决如下：一、原告刘瑞国的合理损失医疗费11523.66元、伤残赔偿金46130元、误工费14760元、护理费11070元、营养费1500元（25元/天×60天）、鉴定费2900元、精神损害抚慰金5000元、交通费1500元合计94383.66元，由被告高文轩与被告天津市富荣建筑工程有限公司共同赔偿28315.10元（94383.66元×30%），并互负连带责任，此款于本判决生效后5日内付清；二、驳回原告的其他诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费393元，由原告刘瑞国承担243元，由被告高文轩与被告天津市富荣建筑工程有限公司共同承担150元。如不服本判决，可自接到本判决书之日起15日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提交副本，上诉于天津市第一中级人民法院。审判员 李 平二〇二〇年一月十六日书记员 张军玲附：本裁判文书所依据法律规定的具体条文1、《中华人民共和国合同法》第二百五十一条承揽合同是承揽人按照定作人的要求完成工作，交付工作成果，定作人给付报酬的合同。承揽包括加工、定作、修理、复制、测试、检验等工作。2、《中华人民共和国侵权责任法》、第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。3、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第三条一款二人以上共同故意或者共同过失致人损害，或者虽无共同故意、共同过失，但其侵害行为直接结合发生同一损害后果的，构成共同侵权，应当依照民法通则第一百三十条规定承担连带责任。第十条承揽人在完成工作过程中对第三人造成损害或者造成自身损害的，定作人不承担赔偿责任。但定作人对定作、指示或者选任有过失的，应当承担相应的赔偿责任。4、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。5、《最高人民法院关于适用《中华人民共和国民事诉讼法》的解释》第九十条二款在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。