浙江省温州市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）浙03民终7464号上诉人（原审原告）：廖观万，男，1962年3月19日出生，汉族，住浙江省平阳县。委托诉讼代理人：陈尔友（系廖观万妻弟），住浙江省平阳县。被上诉人（原审被告）：林长快，男，1976年5月27日出生，汉族，住浙江省平阳县。上诉人廖观万因与被上诉人林长快物权保护纠纷一案，不服浙江省平阳县人民法院作出的（2019）浙0326民初793号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年12月9日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。廖观万上诉请求：撤销原判，改判支持廖观万一审全部诉讼请求。事实和理由：一、廖观万承包涉案土地后自2005年4月起种植绿竹，并以绿竹收益作为家庭主要经济来源。林长快的破坏及侵占行为造成廖观万无法继续种植，理应采取恢复原状措施或赔偿费用。一审忽视了土地被破坏而无法种植的现状，仅以廖观万要求恢复至种植水稻的状态与实际种植作物不同而未支持该请求，明显不合理。廖观万的请求是要求恢复至可种植状态，该请求符合法律规定。二、廖观万被林长快破坏的绿竹约有70丛，廖观万经向政府部门咨询绿竹补偿价格后主张400元/丛的价格合情合理，林长快应当赔偿28000元的损失。一审认定的损失金额明显低于廖观万的实际损失。此外，林长快的破坏行为致使廖观万自2017年2月至今无法种植土地并因此获得收益，该利益为廖观万的实际可得利益，根据合同法第一百一十三条的规定，属于应当赔偿的范围。廖观万有权要求林长快赔偿可得利益20000元。林长快答辩称，一审判决正确，请求予以维持。廖观万向一审法院起诉请求：一、判令林长快对其侵占的廖观万土地采取恢复原状措施或赔偿费用98945元；二、判令林长快赔偿绿竹损失70丛，400元/丛，计28000元；三、判令林长快赔偿竹笋收入损失20000元。一审法院认定事实：廖观万在平阳县承包地，2005年4月起种植绿竹。2017年2月，林长快因开耕山地需要，挖掘机经过廖观万的地块，此后双方产生纠纷。2018年6月14日，平阳县山门镇人民政府出具告知书，其内容有：廖观万，您于2018年6月11日到平阳县信访局反映的“林长快故意毁坏其等人的承包地，要求恢复土地原状并赔偿损失”问题，经调查，镇领导与大屯村支书一起对您反映的问题进行调解未果后，山门镇调解委员会、山门司法所、以及县司法局基层科科长又专门组织调解您反映的问题。经核实，您所反映的地块不属于我镇的项目用地，是林长快（施工方）因挖机上山，道路不宽造成的，属于民事纠纷。后廖观万提起诉讼。一审法院认为，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。本案中，廖观万主张的损失包括土地恢复原状措施或赔偿费用、赔偿绿竹损失、二年多竹笋收入的损失。廖观万请求土地恢复原状，要求恢复至种植水稻的田，其在诉状中称“自2005年4月起在该承包土地种植绿竹”，故此请求与实际情况不符，不予支持。赔偿费用98945元以及赔偿绿竹损失28000元，损害赔偿应以损失填补为原则，即赔偿的范围限于对廖观万所造成的现实损失，廖观万现提供的证据无法证明其直接损失金额的计算依据，又未提供相关的评估结论予以佐证，故不能确定廖观万的直接损失金额。二年多损失竹笋收入20000元，实为廖观万对未来收入的一种假设，并非必然可得利益，廖观万亦未提供证据，不予采信。庭审后，林长快表示同意赔偿廖观万损失13800元，该赔偿于法无悖，予以采纳。廖观万若有新的证据能证明其损失超过该赔偿数额，可另行再次主张。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决：一、林长快于本判决生效之日起三十日内支付廖观万款项13800元；二、驳回廖观万的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费3339元，由廖观万负担3000元，由林长快负担339元。本院二审期间，双方当事人均未提供新的证据。二审经审查当事人提供的证据并结合当事人陈述，对原审判决认定的事实依法予以确认。本院认为，关于廖观万要求恢复原状或赔偿恢复费用的问题，所谓恢复原状是指当物受到损毁时，物权人要求侵害人采取措施将物恢复到原来状态。本案中，廖观万于2005年在涉案土地上种植绿竹至本案纠纷发生时已逾十余年，且根据其二审庭审陈述，其亦认可现涉案土地可以继续种植绿竹，故廖观万在一审诉请林长快将涉案土地恢复至种植水稻的状态或赔偿相应恢复费用，依据不足，一审未予支持并无不当。关于绿竹损失28000元及竹笋收入损失20000元，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。本案中，廖观万未提供充分的证据证明其所主张的损失金额，且在一审中其虽申请对损失金额予以评估，但又因其经通知未预交鉴定费以致鉴定机构中止鉴定，故举证不利的相应后果应当由廖观万承担。一审过程中，林长快明确同意赔偿廖观万13800元，现二审中廖观万亦未提供证据证明其实际损失高于该金额，故对其该上诉主张本院不予支持。综上所述，廖观万的上诉请求不能成立，应予驳回。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费2963元，由廖观万负担。本判决为终审判决。审 判 长  王 蕾审 判 员  白海玲审 判 员  黄百隆二〇二〇年一月十九日代书记员  郑守练附文：一、不履行裁判惩戒后果警示1.【追究刑事责任告知】义务人拒不报告财产、虚假报告财产、违反限制消费令，义务人或其他相关人员拒不腾退涉案房屋、土地，或具有非法处置查封、扣押、冻结的财产、虚假诉讼、拒不交出执行标的或财产等抗拒执行行为的，法院将视情予以罚款、拘留；情节严重的，移送公安机关追究刑事责任。权利人在一定条件下，可以自诉追究行为人的刑事责任。2．【报告财产义务、拒不履行后果告知】执行期间，义务人必须向执行法院如实报告财产，拒不报告又不履行的，法院将视情节轻重采取纳入失信名单、限制出入境、罚款、拘留等措施；义务人报告财产不实的，法院将予以罚款、拘留；单位为被执行人，可视情同时对该单位的法定代表人、主要负责人、影响债务履行的直接责任人员、实际控制人予以罚款、拘留。3.【交付车辆义务告知】义务人应当将名下的车辆等动产移交执行法院。拒不移交的，法院将予以罚款、拘留；确有正当理由无法移交的，义务人应当向执行法院书面报告车辆等动产的权属和占有、使用等情况。4．【限制消费、强制执行措施告知】案件立案执行后，人民法院将对义务人采取限制高消费及非生活或者经营必需的有关消费措施（含禁止乘坐飞机、G字头高铁、在星级以上酒店消费、旅游度假、子女就读高收费私立学校等），并有权对义务人的财产采取查封、扣押、冻结、拍卖、变卖等强制性措施。5．【特殊身份执行措施告知】义务人具有中共党员、人大代表、政协委员、公职人员等特殊身份，执行立案后拒不履行义务的，人民法院将向其所在单位及纪律监察部门、组织人事部门通报失信行为，并严格采取惩戒、制裁措施。6．【迟延履行债务利息、执行费用告知】案件立案执行后，义务人除应当履行生效法律文书确定的债务外，还需加倍支付迟延履行期间的债务利息或迟延履行金，直至债务清偿完毕之日止，并应承担执行费和因执行程序产生的申请执行费、评估费、保管费等。7．【强制执行信用污点告知】义务人未在法律文书确定的期限内自动履行，一旦案件立案执行，义务人的被执行信息将成为信用污点，并被人民银行征信系统、各级信用信息平台记录在案。二、执行风险告知1．【申请保全、提供线索告知】权利人在诉讼过程中可以申请对义务人的财产采取保全措施，并尽可能地调查了解义务人的财产状况以及下落情况，积极向法院提供义务人的财产、下落线索，以提高财产保全和送达效率，提升生效法律文书的实际执行效果。2．【申请破产权利告知】权利人发现企业法人不能清偿到期债务，且资产不足以清偿全部债务或者明显缺乏清偿能力的，可以直接向企业住所地法院提出破产重整或者破产清算的申请。3．【权利人申请执行期限告知】义务人未按期履行生效法律文书确定内容的，权利人应在法律文书生效之日或法律文书确定的履行期限届满之日起两年内向人民法院申请执行。4．【执行不能风险告知】申请执行具有执行风险，权利人应当有执行风险意识。人民法院依照法定程序执行，如义务人已丧失履行法律文书确定义务的能力，且权利人又无法对义务人进行财产举证，将可能导致案件无法执行到位。这种后果是法院与权利人都不愿意发生的，但这是当事人商业风险、交易风险在执行阶段的继续，权利人应知悉并理解此类执行不能的风险。注：义务人是指应当履行生效法律文书内容的债务人、被执行人；权利人是指享有生效法律文书赋予权利的债权人、申请执行人。