广东省东莞市第二人民法院刑 事 判 决 书（2019）粤1972刑初4460号公诉机关广东省东莞市第二市区人民检察院。被告人黄代国，男，1989年11月1日出生，汉族，重庆市奉节县人，初中文化，无业，住奉节县********委会3组47号附1号。公民身份号码：500************334。曾因犯危险驾驶罪于2016年被金华市人民法院判处拘役一个月，2016年2月27日刑满释放。辩护人张佳，广东南天星律师事务所律师。被告人黎强，男，1993年2月20日出生，汉族，江西省宜丰县人，初中文化，无业，住宜丰县*************。公民身份号码：362************03X。辩护人苏晓，广东连越律师事务所律师。被告人高明，男，1974年3月23日出生，汉族，福建省南平市人，初中文化，无业，南平市住延平区**************。公民身份号码：352************018。曾因犯贩卖毒品罪于2003年被福建省南平市延平区人民法院判处有期徒刑三年（刑期至2006年8月1日），又因犯赌博罪于2010年被南平市中级人民法院判处有期徒刑两年六个月，2012年7月14日刑满释放。辩护人刘惠君，广东南天星律师事务所律师。被告人林坤旨，男，1982年3月20日出生，汉族，初中文化，无业，广西壮族自治区桂平市，住桂平市************。公民身份号码：452************053。以上四名被告人均因涉嫌犯非法经营罪于2019年8月2日被羁押，次日被刑事拘留，同月23日被逮捕。现均押于东莞市第二看守所。东莞市第二市区人民检察院以东二区检刑诉〔2019〕4373号起诉书指控被告人黄代国、黎强、高明、林坤旨犯销售伪劣产品罪，于2019年12月5日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，于同月20日公开开庭审理了本案。东莞市第二市区人民检察院指派检察员陆明军出庭支持公诉，被告人黄代国、黎强、高明、林坤旨及辩护人张佳、苏晓、刘惠君到庭参加诉讼。现已审理终结。经审理查明，自2019年年中始,黄代国、黎强、高明受黄永辉（另案处理）雇请，和林坤旨一同按照分工多次参与运送假烟并获得报酬。2019年8月1日,被告人林坤旨从广西驾驶一辆号牌为桂D*****的黑色小车运送卷烟（经鉴定为假冒注册商标且伪劣卷烟）到东莞市**镇接应点，通过电话联系被告人高明，由被告人黎强前来接应，黎强把车开到厚街镇环岗村公树大道南十四号一楼仓库，伙同被告人黄代国、高明接收假烟，由黄代国负责打码、装卸，黎强装卸、开车，高明开仓库门、看风。次日5时许,公安机关与烟草部门联合对上址进行检查,抓获黄代国、黎强、高明,并查获中华牌、南京牌等香烟7865条(价值1482450元),在黑色小车上查获香烟1300条(价值585000元)。随后,公安民警在厚街镇汀环路红绿灯附近抓获正在接应点等候的林坤旨。另查明，本院审理期间，被告人高明的家属代为退缴赃款5500元。以上事实，四被告人均当庭予以确认，且有经本院庭审举证质证的证人卢玉郎、叶艳芳的证言，现场勘验笔录、现场图、现场照片，人口信息，到案经过，租赁合同，搜查证及扣押清单，广东省东莞市烟草专卖局移送财物清单、检查勘验笔录、证据复制提取单，证明及核价表，情况说明，鉴别检验报告，被告人黄代国、黎强、高明，林坤旨的供述与辩解及辨认笔录等证据以及本院庭审笔录附卷为证。本院认为，被告人黄代国、黎强、高明销售伪劣烟草制品，销售金额二百万元以上；被告人林坤旨销售伪劣烟草制品，销售金额五十万以上，四被告人的行为均已构成销售伪劣产品罪，依法应予惩处。公诉机关指控被告人黄代国、黎强、高明、林坤旨犯销售伪劣产品罪，基本事实清楚，证据确实、充分，罪名成立，本院予以支持。四名被告人均未提出辩解意见。被告人黄代国的辩护人提出如下辩护意见：1.被告人黄代国系犯罪未遂，案涉被查扣的卷烟尚未销售；2.系从犯；3.归案后能如实供述罪行，认罪、悔罪态度较好，签订认罪认罚具结书。被告人黎强的辩护人提出如下辩护意见：1.被告人黎强系从犯；2.到案后如实供述其罪行，认罪、悔罪态度较好；3.案涉香烟均尚未出售，为犯罪未遂；4.系初犯，无犯罪前科。建议三年以下有期徒刑。被告人高明的辩护人提出如下辩护意见：1.被告人高明归案后自愿认罪、悔罪，系坦白；2.系从犯；3.案涉伪劣产品尚未销售，系犯罪未遂；4.积极悔过，愿意退出犯罪所得。量刑建议过重。经查，四被告人归案初期均未能如实供述犯罪事实，后期稳定供述犯罪事实并表示认罪，均不属于坦白，因此，对于高明的辩护人提出被告人具有坦白情节的辩护意见，不予采纳；本案现有证据对各被告人的违法所得难以查明，但被告人高明在本院审理期间退缴其自认的赃款，因此对于其辩护人提出的第4点辩护意见，予以采纳。辩护人提出的其他辩护意见，经查基本属实，均予以采纳。此外，考虑本案现有证据不能证实涉案仓库内查获的7865条(价值1482450元)假烟系被告人林坤旨参与运输，故从有利于被告人的角度，对于被告人林坤旨的犯罪金额应认定为585000元。关于本案的量刑问题。根据现行刑法的规定，生产者、销售者在产品中掺杂、掺假，以假充真，以次充好或者以不合格产品冒充合格产品，销售金额五十万元以上不满二百万元的，处七年以上有期徒刑，并处销售金额百分之五十以上二倍以下罚金；销售金额二百万元以上的，处十五年有期徒刑或者无期徒刑，并处销售金额百分之五十以上二倍以下罚金或者没收财产。具体到本案，被告人黄代国、黎强、高明的犯罪金额逾200万元，应判处十五年有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金；被告人林坤旨的犯罪金额逾50万元，应判处七年以上有期徒刑，并处罚金。此外，被告人存在如下从重情节：被告人黄代国具有一次故意犯罪的犯罪前科，被告人高明具有两次故意犯罪的犯罪前科，虽两被告人均不构成累犯，但仍应在量刑时综合其犯罪前科的具体情况酌情从重处罚。被告人还具有如下从轻或减轻处罚的情节：（1）四被告人均系被雇佣从事假烟运输等活动，在本案共同犯罪中均其次要作用，均为从犯，依法均应从轻或者减轻处罚；其中被告人黄代国主要负责在仓库卸货、上货以及打码，被告人黎强主要负责将停放点的运载车辆驾驶至仓库并卸货、上货，被告人林坤旨接受安排运输假烟至指定地点并在接头人员卸货完毕送回车辆后将车辆驶回，被告人高明负责保管仓库钥匙并开关仓库以及看风，并持黄永辉的手机联络黎强、黄代国从事前述犯罪活动并转达黄永辉的指令，在一定程度上起到统筹管理的作用，系作用相对较大的从犯，在量刑时应根据各被告人的具体作用力大小酌量刑罚。（2）四被告人由于意志以外的因素而犯罪未能得逞，系犯罪未遂，依法可比照既遂犯从轻或者减轻处罚。（3）四名被告人归案后均能如实供述罪行，并当庭表示认罪，依法可以从轻处罚。（4）四名被告人均在审查起诉阶段前述《认罪认罚具结书》。（5）被告人高明退缴赃款，在量刑时亦应酌情予以考虑。综上，对于公诉机关建议对被告人黄代国判处二年十个月至三年十个月有期徒刑，并处罚金；对被告人黎强判处二年六个月至三年六个月有期徒刑，并处罚金；对被告人高明判处三年六个月至四年六个月有期徒刑，并处罚金；对被告人林坤旨判处一年四个月至三年四个月有期徒刑，并处罚金的量刑建议，合理有据，被告人亦无异议，本院均予以采纳。对被告人黎强的辩护人提出对黎强判处三年以下有期徒刑的辩护意见，予以采纳；对被告人高明的辩护人提出公诉机关的量刑建议过重的辩护意见，不予采纳。依照《中华人民共和国刑法》第一百四十条、第二十三条、第二十五条第一款、第二十七条、第六十七条第三款、第五十三条第一款、第六十四条的规定，判决如下：一、被告人黄代国犯销售伪劣产品罪，判处有期徒刑三年一个月，并处罚金3万元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年8月2日起至2022年9月1日止。罚金在判决生效后一个月内一次性向本院缴纳，上缴国库。）二、被告人黎强犯销售伪劣产品罪，判处有期徒刑三年，并处罚金3万元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年8月2日起至2022年8月1日止。罚金在判决生效后一个月内一次性向本院缴纳，上缴国库。）三、被告人高明犯销售伪劣产品罪，判处有期徒刑三年六个月，并处罚金2万元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年8月2日起至2023年2月1日止。罚金在判决生效后一个月内一次性向本院缴纳，上缴国库。）四、被告人林坤旨犯销售伪劣产品罪，判处有期徒刑一年十个月，并处罚金2万元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年8月2日起至2021年6月1日止。罚金在判决生效后一个月内一次性向本院缴纳，上缴国库。）五、被告人高明退缴至本院账户的赃款5500元，予以没收，上缴国库。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向东莞市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应交上诉状正本一份，副本二份。审 判 长  余 弦人民陪审员  张凤清人民陪审员  麦灿敏二〇二〇年一月十九日书 记 员  袁陪辇（附页）本案适用的法律条文：《中华人民共和国刑法》第一百四十条生产者、销售者在产品中掺杂、掺假，以假充真，以次充好或者以不合格产品冒充合格产品，销售金额五万元以上不满二十万元的，处二年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处销售金额百分之五十以上二倍以下罚金；销售金额二十万元以上不满五十万元的，处二年以上七年以下有期徒刑，并处销售金额百分之五十以上二倍以下罚金；销售金额五十万元以上不满二百万元的，处七年以上有期徒刑，并处销售金额百分之五十以上二倍以下罚金；销售金额二百万元以上的，处十五年有期徒刑或者无期徒刑，并处销售金额百分之五十以上二倍以下罚金或者没收财产。《中华人民共和国刑法》第二十三条已经着手实行犯罪，由于犯罪分子意志以外的原因而未得逞的，是犯罪未遂。对于未遂犯，可以比照既遂犯从轻或者减轻处罚。《中华人民共和国刑法》第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。《中华人民共和国刑法》第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。《中华人民共和国刑法》第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。《中华人民共和国刑法》第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。《中华人民共和国刑法》第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。