四川省绵阳市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2019）川07民终2909号 上诉人（原审原告）：卢娜，女，汉族，生于1989年9月18日，住陕西省洋县。 委托诉讼代理人：姚林庆，四川泰仁律师事务所律师。 被上诉人（原审被告）：米泓菠，男，汉族，生于1976年3月17日，住四川省绵阳市涪城区。 委托诉讼代理人：凌晓勇，四川久太律师事务所律师。 上诉人卢娜因与被上诉人米泓菠合伙协议纠纷一案，不服绵阳市涪城区人民法院（2019）川0703民初318号民事判决，向本院提出上诉。本院于2019年10月23日立案后，依法组成合议庭对本案进行了审理。上诉人卢娜的委托诉讼代理人姚林庆，被上诉人米泓菠的委托诉讼代理人凌晓勇到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。 上诉人卢娜上诉请求：1.撤销原审判决；2.解除《股权合作协议书》，被上诉人退还上诉人人民币80000元；3.本案一、二审诉讼费由被上诉人承担。事实和理由：被上诉人取得上诉人的入股金后，并没有按照约定成立与上诉人共同经营的门市部，而是利用这笔资金成立了以被上诉人妻子张小英为经营者的个体工商户，被上诉人的行为严重违反合伙协议约定的义务，请求二审法院支持上诉人的上诉请求。 被上诉人米泓菠答辩称，原审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求驳回上诉人的上诉请求，维持原审判决。 原审原告卢娜向原审法院提出诉讼请求：1.判令被告返还原告投资款8万元；2.判令被告向原告支付资金占用利息（以8万元为本金，按照同期银行利率6%计算，自2017年11月26日起至付清时止）；3.本案受理费由被告承担。原审诉讼中，原告卢娜增加诉讼请求：判令解除原、被告于2017年11月16日签订的《股份合作协议书》。 原审法院认定事实：2017年11月16日，原告卢娜作为甲方与被告米泓菠作为乙方签订《股份合作协议书》，约定在绵阳市堆香谢里开设内衣系列销售门市部一处，经营管理经双方股东协商一致，按下列协议条款执行：一、该门市部实行股份合作制经营，风险共担，利益均占，盈亏责任双方各分得50%或各承担50%，双方投入股金捌万元，合计壹拾陆万元正。二、职责与分工：甲方主要负责门市部销售营业并兼任会计工作，乙方主要负责组织货源进货对外业务并兼任出纳工作，做到账账相符，账物相符，账钱相符，不得出现差错。三、甲方原已投入资金2笔共计捌万元，自然全部转为股金作为投入，乙方以现金或货物折款投入股金捌万元，双方股金全额到位后，以甲乙双方签字认可的股金收据为凭。四、任何股东不得中途退股，若中途提出退股者，除本人所投股金全部自然作为违约金损失外，另须承担给对方股东造成的一切经济损失责任。米泓菠在该协议上注明：西安工程保证金10000元已抵成股金。 原、被告共同经营的店面，于2018年3月20日进行工商登记，名称为绵阳市游仙区红戴内衣店，经营者登记为被告妻子张小英的名字，类型为个体工商户，经营范围为内衣、服装零售等。但双方经营店面实际名称为“爱尚爱”内衣生活馆。 2018年12月6日，原、被告经营的“爱尚爱”内衣生活馆因发生亏损停止营业。被告称原告将店面两个月的营业款约8万元擅自拿走，已向原审法院提起诉讼。 原审审理中，原告提供转款凭证，称转账支付投资款51100元，工资3900元及给付被告现金25000元，共计80000元的投资款，被告只认可转款51100元为投资款，并称原告工资投入不属实，也未收现金25000元；被告称以内衣店商品折价款110001元作为投资款，原告称被告并未足额出资，双方并未对股金签字确认。 审理中，被告提供装修店面的装修费34927元、定做货柜款20860元、制作招牌费6754元、支付房租14625元（押金10000元）；原告认可装修费25000元、3个月房租14625元（押金10000元）、定做货柜款20000元、运费900元。 上述事实，当事人身份信息、《股份合作协议书》、转账凭证、工商登记信息、营业执照、《香榭里大道商业用房租赁合同》、装修项目明细表及收据、微信聊天截屏、进货对账单、照片及当事人陈述等证据在卷佐证，足以认定。 原审法院认为，原、被告根据双方签订的《股份合作协议书》，合伙开设绵阳市游仙区纤戴内衣店，虽然约定出资股金全部到位后，双方签字认可的股金收据作为凭证，但双方并未对投入的股金进行确认结算。内衣店经营后，双方并未对店面的装修费、定做货柜款、制作招牌费、支付租金以及在经营期间的收支情况进行结算，现原告要求中途退伙，并要求被告退还投资款及占用资金利息的请求，不符合《股份合作协议书》第四条：“任何股东不得中途退股，若中途提出退股者，除本人所投股金全部自然作为违约金损失外，另须承担给对方股东造成的一切经济损失责任。”的约定，原审法院不予支持。综上，为维护当事人的合法权益，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条之规定，遂判决：驳回原告卢娜的诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案案件受理费960元，由原告卢娜负担。 二审期间，当事人围绕上诉请求依法提交了证据。本院组织当事人进行了证据交换和质证。上诉人卢娜提交个体工商登记信息及微信转账记录，拟证明上诉人卢娜在经营者张小英的纤戴内衣店工作，并未与被上诉人米泓菠共同经营。被上诉人米泓菠质证意见为：《股份合作协议书》中约定在四川省绵阳堆香榭里开设内衣系列销售门市部与经营者为张小英的《营业执照》载明的经营场所系四川省绵阳市游仙区绵山路34号2栋1层12号并不矛盾，香榭里大道即是绵山路34号。微信转账记录不是新证据且与合伙没有关联性，即使有发工资的行为，也不能证明双方不存在合伙经营。本院认证意见为，上诉人提交的上述证据与待证事实缺乏关联性，达不到上诉人的证明目的。本院二审查明的事实与原审法院查明的事实一致，本院予以确认。 本院认为，根据上诉人的上诉请求及事实和理由，本案争议的焦点为：案涉纤戴内衣店是否系双方当事人依据《股权合作协议书》约定成立的共同经营的门市部。上诉人以被上诉人取得上诉人的入股金后，并没有按照约定成立与上诉人共同经营的门市部，纤戴内衣店是上诉人与其妻子张小英经营的门市部与上诉人没有任何关系。本院认为，上诉人在原审庭审中认可门市部的装修费25000元、3个月房租14625元（押金10000元）、定做货柜款20000元、运费900元。若纤戴内衣店与上诉人没有关系，那么上诉人应当就上述费用的使用地点承担举证责任。由于上诉人没有提交相关证据证明其主张，依照《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，有负有举证责任的当事人承担不利后果”之规定，上诉人应承担不利的法律后果。本院对上诉人的该项主张不予支持。 二是被上诉人是否应当返还上诉人的投资款。本院认为，上诉人与被上诉人签订《股权合作协议书》约定，该门市部实行股份合作制经营，风险共担，利益均占，盈亏责任双方各分得50%或各承担50%，双方投入股金捌万元，合计壹拾陆万元正。因双方并未对店面的装修费、定做货柜款、制作招牌费、支付租金以及在经营期间的收支情况等进行结算，依照《中华人民共和国合同法》第六十条“当事人应当按照约定全面履行自己的义务。当事人应当遵守诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务”之规定，原审法院对上诉人的关于请求解除合同，并退还投资款的主张不予支持正确，本院予以支持。 综上，上诉人卢娜的上诉理由不能成立，应予驳回；原审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项“原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定”之规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费1800元，由上诉人卢娜负担。 本判决为终审判决。 审判长  于红霞 审判员  廖小军 审判员  张宗文 二〇二〇年一月十三日 书记员  蒋思琪