福建省南安市人民法院 刑 事 判 决 书 （2019）闽0583刑初1877号 被告人陈仲春，男，1994年10月8日出生于福建省南安市，汉族，中专文化，务工，住南安市。因涉嫌犯贩卖毒品罪，于2019年6月20日被刑事拘留，同年7月23日被逮捕。现羁押于南安市看守所。 辩护人傅青梅、黄人杰，福建求达律师事务所律师。 被告人易泓先（曾用名胡泓先），男，1995年7月17日出生于福建省长汀县，汉族，中专文化，务工，住长汀县。因涉嫌犯贩卖毒品罪，于2019年7月30日被刑事拘留，同年8月14日被逮捕。现羁押于南安市看守所。 辩护人洪秋生、陈鑫龙，福建泓源律师事务所律师。 南安市人民检察院以南检诉刑诉〔2019〕1823号起诉书指控被告人陈仲春、易泓先犯贩卖毒品罪，于2019年10月21日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，适用普通程序，公开开庭审理了本案。南安市人民检察院指派检察员王云霞出庭支持公诉，被告人陈仲春及其辩护人傅青梅，被告人易泓先及其辩护人洪秋生、陈鑫龙到庭参加诉讼。现已审理终结。 南安市人民检察院指控： （一）被告人易泓先贩卖毒品的犯罪事实：1、2019年4月9日，被告人易泓先在厦门市湖里区一家药店门口，以人民币12000元的价格向被告人陈仲春贩卖1200包“奥亭”止咳水（系奥亭牌复方磷酸可待因口服溶液，每包10ml，下同）。2、2019年4月28日，被告人易泓先在“闲鱼”交易平台上，假借销售运动鞋的名目以人民币6300元的价格向被告人陈仲春贩卖630包“奥亭”止咳水，后隔二天，被告人易泓先因缺货退款人民币1000元给被告人陈仲春，再以邮寄方式向被告人陈仲春邮寄上述“奥亭”止咳水。2019年7月30日7时许，被告人易泓先在厦门市湖里区后坑前社36号A206室被南安市公安局民警抓获。 （二）被告人陈仲春贩卖毒品的犯罪事实：1、2019年3月26日，被告人陈仲春在南安市柳城街道霞东村江北大道友嘉汽修厂，以人民币700元的价格向陈某（已判刑）贩卖70包“奥亭”止咳水。2、2019年4月11日，被告人陈仲春在南安市柳城街道霞东村江北大道友嘉汽修厂，以人民币600元的价格向陈某贩卖40包“奥亭”止咳水。3、2019年6月17日，被告人陈仲春在南安市柳城街道霞东村江北大道友嘉汽修厂，以人民币240元的价格向许某贩卖15包“奥亭”止咳水。4、2019年6月19日，被告人陈仲春在南安市柳城街道霞东村江北大道友嘉汽修厂，以人民币352元的价格向许某贩卖22包“奥亭”止咳水。5、2019年6月20日，被告人陈仲春在南安市柳城街道霞东村江北大道友嘉汽修厂，以每包人民币15元的价格向陈某贩卖100包“奥亭”止咳水，陈某在南安市邮政局门口准备将“奥亭”止咳水贩卖给林培祥时被公安民警抓获，尚未支付毒资给被告人陈仲春。2019年6月20日12时许，被告人陈仲春在南安市柳城街道霞东村江北大道友嘉汽修厂被南安市公安局民警查获并在其闽Ｃ×××××号小型汽车上查获“奥亭”止咳水431包。2019年7月25日，经福建历思司法鉴定所鉴定，送检的“奥亭”止咳水样本均检出可待因。 公诉机关还提供了证人证言、扣押材料、辨认笔录及照片、搜查笔录及照片、抽样笔录、电子数据提取笔录及微信截图、手机通话记录、电子证据检查工作记录、微信及支付宝交易及注册相关信息、尿检材料、营业执照、汽修厂账单、快递查询结果及说明、毒品实物缴交收据、归案经过、工作说明、户籍证明及前科劣迹材料、二被告人的供述等证据材料，并认为二被告人的行为均已构成贩卖毒品罪，其中被告人陈仲春贩卖毒品，情节严重，建议对被告人陈仲春在有期徒刑三年六个月至四年六个月、被告人易泓先在有期徒刑一年至二年的幅度内处刑。 被告人陈仲春提出易泓先实际上只贩卖给他“奥亭”止咳水930包。其辩护人提出：一、除了被告人陈仲春提出的购买毒品数量问题，对公诉机关指控的其他事实不持异议；二、在量刑时应考虑如下从轻、减轻处罚情节：1、陈仲春最后一次贩卖的“奥亭”止咳水被公安机关查获，未流入社会造成危害；2、主观恶性小，出售的毒品数量少，贩毒对象少；3、系初犯、偶犯；4、家有父母、子女需要照顾。 被告人易泓先辩称其两次贩卖“奥亭”止咳水给陈仲春的数量只有930包，第二次因为缺货所以没有寄给陈仲春。其辩护人提出：一、对公诉机关指控的罪名不持异议，但提出指控被告人易泓先第二次贩卖的“奥亭”止咳水已通过邮寄方式寄给陈仲春，证据不足，指控不能成立；二、在量刑时，应考虑被告人易泓先有如下从轻、减轻处罚情节：1、当庭自愿认罪，有坦白情节；2、当庭自愿认罪认罚，有悔罪表现，且愿意缴纳罚金；3、系因法律意识淡薄才会涉案；4、可考虑适用缓刑。 经审理查明： （一）被告人易泓先贩卖毒品的犯罪事实 1、2019年4月9日，被告人陈仲春在厦门市湖里区一家药店门口以人民币12000元的价格向被告人易泓先购买1200包“奥亭”止咳水，交易完成后，被告人陈仲春发现被告人易泓先实际仅交付930包“奥亭”止咳水。 2、2019年4月28日，被告人易泓先在“闲鱼”交易平台上假借销售运动鞋的名目，以人民币6300元的价格向被告人陈仲春贩卖630包“奥亭”止咳水，并约定补寄第一次未交付的270包，后因缺货实际未交付任何“奥亭”止咳水。 2019年7月30日7时许，被告人易泓先在厦门市湖里区后坑前社36号A206室被南安市公安局民警抓获。 （二）被告人陈仲春贩卖毒品的犯罪事实 1、2019年3月26日，被告人陈仲春在南安市柳城街道霞东村江北大道友嘉汽修厂，以人民币700元的价格向陈某（已判刑）贩卖70包“奥亭”止咳水。 2、2019年4月11日，被告人陈仲春在南安市柳城街道霞东村江北大道友嘉汽修厂，以人民币600元的价格向陈某贩卖40包“奥亭”止咳水。 3、2019年6月17日，被告人陈仲春在南安市柳城街道霞东村江北大道友嘉汽修厂，以人民币240元的价格向许某贩卖15包“奥亭”止咳水。 4、2019年6月19日，被告人陈仲春在南安市柳城街道霞东村江北大道友嘉汽修厂，以人民币352元的价格向许某贩卖22包“奥亭”止咳水。 5、2019年6月20日，被告人陈仲春在南安市柳城街道霞东村江北大道友嘉汽修厂，以每包人民币15元的价格向陈某贩卖100包“奥亭”止咳水，陈某在南安市邮政局门口准备将“奥亭”止咳水贩卖给林培祥时被公安民警抓获，尚未支付毒资给被告人陈仲春。 2019年6月20日12时许，被告人陈仲春在南安市柳城街道霞东村江北大道友嘉汽修厂被南安市公安局民警查获。经搜查，公安机关在被告人陈仲春的闽Ｃ×××××号小型汽车上查获“奥亭”止咳水431包，并查获被告人陈仲春接收毒资的黑色苹果手机一部。 2019年7月25日，经福建历思司法鉴定所鉴定，送检的“奥亭”止咳水样本均检出可待因。现扣除取样后被查获的“奥亭”止咳水已依法上缴。 本案在审理过程中，被告人陈仲春向本院预交罚金人民币4000元及退出违法所得人民币1892元；被告人易泓先向本院退出违法所得人民币17300元。 上述事实，有下列证据证实： 1、证人陈某的证言，证实其三次向陈仲春购买“奥亭”止咳水等事实。 2、证人许某的证言，证实其两次向陈仲春购买“奥亭”止咳水等事实。 3、证人李某的证言，证实陈某只有在3月份有在其所经营的汽修厂修车等事实。 4、搜查笔录及扣押笔录、清单、照片，证实案发后，经搜查，公安机关在被告人陈仲春的车上查获431包“奥亭”止咳水，并查获陈仲春的一部黑色苹果手机、易泓先的一部白色苹果手机等事实。 5、辨认笔录及照片，证实2019年6月25日，被告人陈仲春辨认出陈某、易泓先、许某，被告人陈仲春辨认出南安市柳城街道霞东村江北大道友嘉汽修厂、闽Ｃ×××××白色丰田牌小型汽车。 6、手机信息、电子数据提取笔录及电子数据清单、微信及支付宝相关信息、电子数据检查工作记录，证实陈仲春与易泓先、许某、陈某的毒资收付及通过淘宝进行毒品交易等情况。 7、抽样笔录及照片、司法鉴定意见书，证实送检的三包“奥亭”止咳水均检出可待因等事实。 8、毒品实物缴交收据，证实本案经抽检后所查获的“奥亭”止咳水均已依法上缴。 9、营业执照、汽修厂账单及照片，证实南安市柳城友嘉汽车美容服务中心的经营者为陈仲春，该中心在2019年3月23日至30日的维修记录16张，2019年4月8日至14日的维修记录7张，上述记录均没有陈某的维修记录。 10、快递查询结果及证明，证实经向南安市申通快递有限公司查询，查无淘宝运单号225005066841的信息，该公司派件员也未持有151××××6200的手机号码等事实。 11、手机通话记录截图，证实陈仲春与陈某在2019年6月20日9时49分、11时33分有通话联系等事实。 12、刑事判决书，证实陈某向陈仲春购买“奥亭”止咳水及将“奥亭”止咳水贩卖给林培祥等人的事实。 13、尿检材料，证实经尿检，被告人陈仲春、易泓先的尿液检测结果为阴性等事实。 14、户籍证明，证实被告人陈仲春、易泓先的身份等基本情况。 15、呈请归案经过报告书，证实二被告人的归案情况。 16、被告人陈仲春、易泓先的供述，共同证实上述事实。 上述证据，经庭审质证查证属实，能相互印证，可作为定案依据，本院予以确认。 被告人陈仲春、易泓先的供述能相互印证，证实被告人陈仲春二次与被告人易泓先约定购买“奥亭”止咳水共计1830包，被告人易泓先先后收取毒资共人民币17300元后，因缺货实际仅交付930包“奥亭”止咳水；且淘宝交易上的运单号经查询并不存在，公诉机关又未能提供其他证据证实被告人易泓先通过邮寄方式交付第二次交易的“奥亭”止咳水。因此，根据现有证据只能认定被告人易泓先实际交付给被告人陈仲春的“奥亭”止咳水只有930包。 本院认为：被告人陈仲春明知是国家规定管制的能够使人形成瘾癖的精神药品而多次向他人贩卖，情节严重；被告人易泓先两次向他人贩卖国家规定管制的能够使人形成瘾癖的精神药品，其行为均已构成贩卖毒品罪。公诉机关指控的罪名成立。被告人易泓先因缺货未能实际交付部分毒品，系部分犯罪未遂，可以比照既遂犯从轻处罚；被告人陈仲春归案后能如实交代犯罪事实，被告人易泓先能当庭交代犯罪事实，均表示自愿认罪，均可予以从轻处罚；被告人陈仲春已退出违法所得及预交罚金、被告人易泓先已退出违法所得，均可以酌情从轻处罚；被告人陈仲春贩卖的“奥亭”止咳水有部分被公安机关查获，未流入社会造成危害，可酌情从轻处罚；二被告人的辩护人据此提出可对二被告人从轻处罚的相关辩护意见，本院予以采纳。被告人易泓先的辩护人据此提出可对被告人易泓先适用缓刑的辩护意见，本院不予采纳。根据本案的犯罪事实、情节和社会危害后果，结合二被告人归案后的认罪、悔罪表现，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一、四、七款、第三百五十七条、第二十三条、第六十七条第三款、第六十四条的规定，判决如下： 一、被告人陈仲春犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑三年二个月，并处罚金人民币4000元。 （刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年6月20日起至2022年8月19日止。） 二、被告人易泓先犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑一年三个月，并处罚金人民币18000元。 （刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年7月30日起至2020年10月29日止。罚金应于判决生效后十五日内缴纳。） 三、没收被告人陈仲春、易泓先分别退出的违法所得赃款人民币1892元、17300元；没收被告人陈仲春被扣押在案的作案工具黑色苹果手机一部，由扣押机关南安市公安局依法处理。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向泉州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份、副本二份。 审 判 长  林呈凤 人民陪审员  黄春水 人民陪审员  黄高级 二〇二〇年一月二十日 书 记 员  杨燕萍 附相关法条： 一、《中华人民共和国刑法》 第三百四十七条走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。 走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产： （一）走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的； （二）走私、贩卖、运输、制造毒品集团的首要分子； （三）武装掩护走私、贩卖、运输、制造毒品的； （四）以暴力抗拒检查、拘留、逮捕，情节严重的； （五）参与有组织的国际贩毒活动的。 走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。 走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。 单位犯第二款、第三款、第四款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照各该款的规定处罚。 利用、教唆未成年人走私、贩卖、运输、制造毒品，或者向未成年人出售毒品的，从重处罚。 对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。 第三百五十七条本法所称的毒品，是指鸦片、海洛因、甲基苯丙胺（冰毒）、吗啡、大麻、可卡因以及国家规定管制的其他能够使人形成瘾癖的麻醉药品和精神药品。 毒品的数量以查证属实的走私、贩卖、运输、制造、非法持有毒品的数量计算，不以纯度折算。 第二十三条已经着手实行犯罪，由于犯罪分子意志以外的原因而未得逞的，是犯罪未遂。 对于未遂犯，可以比照既遂犯从轻或者减轻处罚。 第六十七条第三款犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。 第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。