安徽省铜陵市郊区人民法院民 事 判 决 书（2019）皖0711民初1227号原告：朱全胜，男，1968年10月10日出生，住安徽省铜陵市郊区。被告：铜陵市铜北造船有限责任公司，住所地铜陵市普济圩农场北埂。法定代表人：何卫华，该公司总经理。委托诉讼代理人：吴何军，安徽古圣律师事务所律师。原告朱全胜诉被告铜陵市铜北造船有限责任公司（以下简称“铜北造船公司”）、第三人何卫华民间借贷纠纷一案，本院于2019年9月17日立案受理。依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告朱全胜、被告铜北造船公司委托诉讼代理人吴何军到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告朱全胜向本院提出诉讼请求：一、依法判令第一被告给付原告借款本息合计暂计算为1,550,000元（已扣除2019年2月给付250,000元，利息按月利率2%计算截止2019年9月底），息随本清（具体数额以委托审计结果为准）；二、被告承担本案的诉讼费用。事实和理由：原告与第三人何卫华系多年的朋友关系。2012年7月，被告因急需偿还上海浦发银行铜陵支行于当年9月底到期的5,000,000元贷款，遂请求原告帮助其筹款。2012年7月2日、9月17日、9月29日原告分别在亲戚、朋友处借款1,250,000元交给第三人何卫华用于被告偿还贷款。被告又因经营性周转及第三人何卫华因公事宜，再次请求原告帮助筹款，原告分别于2012年10月19日、10月23日、11月12日、2013年12月20日借款500,000元交给第三人何卫华，借款合计1,750,000元，当时上述借款口头约定月利率在4分、5分、6分、7分不等，且都没有出具书面借条。截止2019年1月，根据被告账面记账，原告借款本金1,450,000元，已给付原告1,910,000元，被告依据其单方面计算结果，已付款按月利率3%，未付款按月利率2%计算，被告口头承认尚欠原告本息1,040,000元（含后期已归还250,000元），2019年7月18日又以书面形式确认为1,100,000元。但经原告自行委托的专业会计人员计算，被告应偿还原告借款本息约1,550,000元，具体请求数额待法院委托第三方审计为准。为维护公民的合法权益，现具状起诉，请求法院依法判决。被告铜北造船公司辩称，1、在案证据已经充分证明，借贷关系存在于原告与被告之间，第三人何卫华仅是被告法定代表人，他仅为经办人，通过在案的材料，原告现有的证据不足以证明其已经实际向本案的被告交付了款项，不仅要看到借款凭证和借款来源，还要看到借款交付的流程，被告提供的1,420,000元借款，其中640,000元现金，但是没证据予以证明原告向被告交付了，尽管原告提供了银行取款的凭证，但不能说原告将该款项交付给了被告，即使原、被告存在借贷关系的情况下，但是款项实际交付仍然处于事实不清的情况下，是否得到履行是空白的。2、无论本案原告已经向被告交付了多少借款，从在案材料与原告陈述来看，双方利息约定不清，双方约定利率超过了法定的利率，双方利率应当按照同期银行贷款利率进行计算。根据税务局提供的材料来看，被告已经偿还了原告1,917,200元，这已经远远地超过了原告方所主张的借款本金及法律所允许的利率标准所支持的利息。原告方的起诉也丧失了事实基础，请求法院对原告不合理的诉讼请求依法予以驳回。诉讼中，朱全胜于2019年9月25日申请本院从铜陵市税务局稽查局调取铜北造船公司的财务资料，2019年11月6日经朱全胜申请后，本院委托铜陵华诚会计师事务所鉴定请求为，一、2012年11月8日前被告支付给原告的利息款折合成月利率是否超过3%；二、如超过月利率3%，则以已付款按3%计算，期间付款超过利息金额可冲抵本金，未付款按月利率2%计算，审计得出被告尚欠原告本金及利息的具体金额；三、审计时间起点为2012年7月29日被告支付第一笔利息之日，末点时间为本案诉讼之日即2019年9月17日。2019年12月17日，铜陵华诚会计师事务所出具铜华诚鉴字（2019）015号鉴证报告，鉴证中对本院从铜陵市稽查局调取的由铜北造船公司提供的借、还款记账凭证进行确认本次借款本金为1,450,000元，还款中核减金额86,800元，鉴定后还款金额为1,830,400元。最后经计算，截止2019年9月17日借款本金余额911,625.45元，欠付利息金额1,180,240.04元，本息合计金额2,091,865.49元。2019年12月23日，朱全胜变更诉讼请求为被告应偿还借款本息2,091,865.49元。同日，朱全胜撤回对第三人何卫华的诉请。另，朱全胜确定本次诉讼，双方借贷款时间从2012年6月29日开始，2012年10月29日结束。本院经审理认定事实如下：铜北造船公司向朱全胜借款1,450,000元，分别于2012年6月29日借款240,000元，2012年7月2日借款180,000元，2012年9月29日借款54,500元、40,000元、160,000元，2012年9月30日借款165,500元、230,000元、140,000元，2012年10月29日借款10,000元、200,000元。自2012年7月29日开始还息，截止2019年1月31日共计还款1,830,400元，之后铜北造船公司一直未归还欠款及利息。2019年7月18日，铜北造船公司法定代表人何卫华向朱全胜发送短信，就借款事项欲与朱全胜达成一致意见，协议书载明：“一、双方经过仔细核对后、一致确认截止到2019年7月18日，乙方尚欠甲方借款本息人民币壹佰壹拾万元整（￥1,100,000.00元）。二、乙方一次性偿还甲方借款本息人民币壹佰壹拾万元整（￥1,100,000.00元）。三、该款在双方签订本协议后十个工作日内支付。四、乙方付清上述款项后，甲方不得再以任何理由和方式向乙方主张权利，双方民间借贷纠纷一次性了结，同时乙方及乙方法定代表人何卫华代表公司出具的所有借款凭据均全部作废。五、本协议双方签字生效后各执一份。”该协议书上有铜北造船公司印章。但朱全胜认为借款本息并不只欠1,100,000元，双方并未达成一致意见，遂于2019年9月17日诉至本院，请求依法判决。上述事实有原告提供的身份证复印件、短信截图打印件、协议书打印件、铜华诚鉴字（2019）015号鉴证报告、本院从铜陵市税务局稽查局调取的由铜北造船公司提供至稽查局的记账凭证复印件以及当事人的当庭陈述等证据在案证实，已经庭审质证和本院审查，可以认定。本院认为，本案的争议焦点为，一、双方借贷关系是否成立；二、借款利息是否有约定，如无约定，应如何计算。一、双方借贷关系是否成立虽然朱全胜与铜北造船公司未形成书面的借条或者借款合同，但是根据本院从铜陵市税务局稽查局调取的由铜北造船公司提供至该局的记账凭证可以清晰地看出，双方存在大量借贷、还款往来，并且在记账凭证中明确载明属于借款，大部分还款记录中也是载明了属于还息。因此，根据双方的实际交易，双方借贷关系成立。二、借款利息是否有约定，如无约定，应如何计算从铜陵华诚会计师事务所出具铜华诚鉴字（2019）015号鉴证报告第七条第（三）款可以看出，2012年6月29日至2012年11月8日期间，按月利率3%计算应付利息金额为91,034.50元，而被告实际支付利息135,400元超过应付利息；显然，被告的履行还款及利息的行为，可以确定双方对借款的利息有过约定，还很有可能超过月利率3%。且有铜北造船公司法定代表人何卫华于2019年7月31日通过短信发送给朱全胜的还款协议书，承认截止到2019年7月18日，铜北造船公司尚欠朱全胜借款本息1,100,000元，在有记账凭证载明的已还款1,830,400元情况下，铜北造船公司仍然认可尚欠朱全胜借款本息1,100,000元，可以印证出双方的借款显然存在高额利率的约定，故本院对铜北造船公司关于双方利率属于约定不明，应当按照同期银行贷款利率进行计算的辩称不予采纳。铜北造船公司所欠债务以已付款按3%月利率进行计算，超出部分冲抵本金，未付款按2%月利率进行计算，符合合同法及相关司法解释的规定，铜陵华诚会计师事务所鉴定事项及计算方式，核减的相关还款，也符合本案实际，不违反法律规定，且无相反证据予以反驳，本院对此鉴证报告予以认定。综上，朱全胜与铜北造船公司之间形成借贷关系，系双方真实意思表示，该借贷关系应属合法有效，双方应全面遵守。虽然未采用书面形式约定借款利率，但从双方履行合同情形，可以看出对借款利率有过约定，根据前述铜陵华诚会计师事务所出具的鉴证报告，可以计算出实际还款利率之情形。依照《中华人民共和国合同法》第六十一条、第二百零五条、第二百零六条，《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第二条、第二十一条，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条，判决如下：铜陵市铜北造船有限责任公司于本判决生效后一个月内给付朱全胜借款本息合计2,091,865.49元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费27,969元，减半收取13,984.50元，由被告铜陵市铜北造船有限责任公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于安徽省铜陵市中级人民法院。审判员  朱汪清二〇二〇年一月九日书记员  胡官顺附相关法律条文：《中华人民共和国合同法》第六十一条合同生效后，当事人就质量、价款或者报酬、履行地点等内容没有约定或者约定不明确的，可以协议补充；不能达成补充协议的，按照合同有关条款或者交易习惯确定。第二百零五条借款人应当按照约定的期限支付利息。对支付利息的期限没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定，借款期间不满一年的，应当在返还借款时一并支付；借款期间一年以上的，应当在每届满一年时支付，剩余期间不满一年的，应当在返还借款时一并支付。第二百零六条借款人应当按照约定的期限返还借款。对借款期限没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，借款人可以随时返还；贷款人可以催告借款人在合理期限内返还。《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第二条当事人未以书面形式或者口头形式订立合同，但从双方从事的民事行为能够推定双方有订立合同意愿的，人民法院可以认定是以合同法第十条第一款中的“其他形式”订立的合同。但法律另有规定的除外。第二十一条债务人除主债务之外还应当支付利息和费用，当其给付不足以清偿全部债务时，并且当事人没有约定的，人民法院应当按照下列顺序抵充：（一）实现债权的有关费用；（二）利息；（三）主债务。《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条借贷双方约定的利率未超过年利率24%，出借人请求借款人按照约定的利率支付利息的，人民法院应予支持。借贷双方约定的利率超过年利率36%，超过部分的利息约定无效。借款人请求出借人返还已支付的超过年利率36%部分的利息的，人民法院应予支持。