江苏省仪征市人民法院民 事 判 决 书（2019）苏1081民初2947号原告：朱银官，男，1968年6月11日出生，汉族，住仪征市。委托诉讼代理人：赵飞，仪征市正信法律服务所法律工作者。被告：扬州鼎丰建材有限公司，住所地扬州市广陵区大梅家巷107幢302室。法定代表人：吴刚鸿，总经理。被告：山东滕建建设集团有限公司，住所地山东省枣庄市滕州市莲青山风景区（景区广场8号）。法定代表人：秦德伟，董事长。委托诉讼代理人：武涛，男，该公司员工。被告：扬州暖山房地产开发有限公司，住所地仪征市新集镇人民南路村镇建设管理所一楼。法定代表人：董青，总经理。委托诉讼代理人：陈志明，江苏琼宇律师事务所律师。委托诉讼代理人：张璐，江苏琼宇律师事务所律师。原告朱银官与被告扬州鼎丰建材有限公司（以下简称鼎丰公司）、山东滕建建设集团有限公司（以下简称滕建公司）、扬州暖山房地产开发有限公司（以下简称暖山公司）建设工程施工合同纠纷一案，本院于2019年7月26日立案后，依法先适用简易程序公开开庭进行了审理，后因案情复杂转为适用普通程序公开开庭进行了审理。原告朱银官及其委托诉讼代理人赵飞、被告滕建公司的委托诉讼代理人武涛、暖山公司的委托诉讼代理人陈志明与张璐到庭参加诉讼。被告鼎丰公司经本院合法传唤未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。朱银官向本院提出诉讼请求：1.判令三被告给付劳务费278500元；2.判令三被告承担本案诉讼费用。本案审理过程中，因朱银官收到了滕建公司支付的工程款150000元，故朱银官变更诉讼金额为128500元。事实和理由：2015年，被告暖山公司为建设暖山别墅项目将工程总包给被告滕建公司。被告滕建公司将部分工程分包给被告鼎丰公司，被告鼎丰公司将暖山别墅的外墙保温施工发包给原告。2017年施工结束，经原告多次追要，2019年4月25日，鼎丰公司法定代表人吴刚鸿出具欠条1张。被告滕建公司是暖山别墅的总包单位。经仪征市劳动监察大队多次到被告暖山公司协调未果。为维护本人的合法权益，请求法院判决三被告给付劳务费。鼎丰公司在答辩期内未提交答辩意见，在举证期限内亦未提交相关证据。滕建公司辩称，暖山一期工程外墙保温施工是我公司分包给鼎丰公司，鼎丰公司和我公司签订了分包协议，原告是给鼎丰公司提供劳务，原告说我公司承包给原告不成立，我公司与原告没有直接劳务关系。另外，原告在我方项目做过一部分劳务，这部分订立过劳务合同，这部分款项已经付清。从属关系来说，对于暖山外墙保温劳务费支付，我公司与原告没有直接合同关系，谁用工谁负责。暖山公司辩称，答辩人不是本案适格主体，与原告发生施工合同法律关系的并非我公司，根据合同相对性原则，我公司在程序上不是适格被告，在实体上对原告不负支付款项的义务。我公司于2015年7月17日与滕建公司签订《扬州暖山金域城一期项目建设工程施工合同》，合同价133989880.00元。该项目竣工后，由北京中瑞岳华工程造价咨询有限公司出具工程结算审查报告，结算价为203654835.25元。我公司已经按照合同约定支付工程款195621713.80元，付款比例达96.06%，余款为质量保证金，待保修期届满符合支付条件时支付或冲抵维修费用。综上所述，我公司不是本案适格被告，请求依法驳回原告对我公司的起诉。本院经审理认定事实如下：暖山公司开发的位于仪征市的暖山金域城房地产开发项目，由暖山公司于2015年7月17日与滕建公司签订《扬州暖山金域城一期项目建设工程施工合同》发包给滕建公司施工，合同约定：工程竣工验收并结算完成后14日内，支付工程款到结算总价款的95%，剩余5%作为质量保证金；缺陷责任期终止后，发包人应退还剩余的质量保证金；缺陷责任期为24个月；缺陷责任期是指承包人按照合同约定承担缺陷修复义务，且发包人预留质量保证金的期限，自工程实际竣工日期起计算等内容。2016年5月19日，滕建公司作为发包人即甲方、鼎丰公司作为承包人即乙方，双方就暖山金域城一期项目外墙保温工程施工事项签订《扬州暖山金域城一期项目外墙保温工程分包合同》，约定：工程名称扬州暖山金域城一期工程，工程地点仪征市张集，工程内容为样板区A2-10#、23#-26#、42#-45#、61#-64#、80#-85#楼外墙保温（甲方提供工程图纸范围内及甲方现场指定的外墙保温工程）；乙方承包范围内包括人工、小型机械、工具、材料，乙方负责该分项工程所用进场材料复试的试验检测费用，承担本工程的工期、质量、安全等全部责任和风险；承包内容为保温板粘贴、锚栓固定、挂网抹灰，门窗口侧边憎水膨珠保温砂抹灰找口，门窗口小面积抹标准糙，下口泛水找坡，四角放正，上下窗垂直由甲方自理；合同总价款暂估156.6万元，承包单价58元/㎡,工程量按实际完成量进行结算；样板区外墙保温完成后经建设、监理及质量监督部门验收合格后15个工作日内支付已完工程量结算款的50%，春节前支付至已完验收完毕工程量结算款的65%，工程竣工验收结算后30日内支付至全部结算款的95%，余5%维保款维保期满30个工作日内扣除发生维修费用后一次性无息付清；工期两个半月，开工日期2016年6月1日；乙方驻工地负责人吴钢鸿；质量保修期从工程实际竣工验收合格之日起算，保温工程质量保修期限为2年；工程结算总造价的5%作为保修金，竣工结算后按比例数一次性扣除，返还时不计利息等内容。朱银官为鼎丰公司分包的上述外墙保温施工工程提供施工劳务。暖山公司的上述暖山金域房地产开发项目于2017年11月15日竣工验收合格，于2018年3月23日申请备案。滕建公司承包的施工工程的核定结算价为203654835.25元。暖山公司已支付滕建公司195621713.8元。2018年2月9日，鼎丰公司与滕建公司结算外墙保温工程价款为1839079元。扣除其他班主的帮工费及材料费，最终结算价为1811839元。滕建公司合计已经支付鼎丰公司1694240元。2019年4月25日，鼎丰公司法定代表人吴刚鸿向朱银官出具欠条一张，内容为：“今欠朱银官人工工资计贰拾柒万捌仟伍佰元整。经双方确认无误，由山东滕建代支付吴刚鸿①此工程在仪征市新集暖山小区，总包单位山东滕建公司承建，吴刚鸿分包外墙保温，朱银官负责组织人工施工。②吴刚鸿同意山东滕建公司用所欠的余款支付给朱银官发工人工资。吴刚鸿身份证号……手机……吴刚鸿2019.4.25”。滕建公司曾交付给鼎丰公司一张出票日期为2019年12月20日的150000元转账支票，鼎丰公司后将该支票交给了朱银官。2019年12月27日前，朱银官收到了滕建公司兑付的该150000元支票。2018年9月、10月，暖山金域城一期项目监理单位多次向滕建公司提出漏水维修要求，滕建公司亦回复维修但尚未完成。上述事实，有朱银官提供的《扬州暖山金域城一期项目外墙保温工程分包合同》、欠条，滕建公司提供的《班组结算单》、资金支付说明，暖山公司提供的《工程结算审查报告》、供应商明细账以及原、被告陈述等证据在卷予以佐证，本院依法予以确认。本院认为，实际施工人的合法权益依法应当保障。本案中，鼎丰公司法定代表人吴刚鸿向朱银官出具欠条能够证明鼎丰公司欠付朱银官人工工资278500元的事实，因双方未约定还款期限，现欠条已经出具半年以上时间，除朱银官认可已经兑付转账支票150000元外，鼎丰公司未能举证证明其已经清偿余款128500元，故鼎丰公司应偿还朱银官劳务费128500元。《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释（二）》第二十四条规定，实际施工人以发包人为被告主张权利的，人民法院应当追加转包人或者违法分包人为本案第三人，在查明发包人欠付转包人或者违法分包人建设工程价款的数额后，判决发包人在欠付建设工程价款范围内对实际施工人承担责任。本案中，朱银官是鼎丰公司所承接的外墙保温施工工程的实际施工人，因滕建公司将外墙保温施工工程分包给鼎丰公司，滕建公司至今欠付鼎丰公司工程款117599元（1811839元-1694240元），滕建公司依法应当在欠付鼎丰公司117599元范围内对实际施工人朱银官承担清偿责任。因暖山公司支付滕建公司的款项已经超过结算总价款的95%，剩余未付款为质量保证金。虽然约定缺陷责任期满（竣工之日起经过24个月）后退还质量保证金，但2018年9月、10月，在缺陷责任期内，监理单位多次向滕建公司提出漏水维修要求，滕建公司亦回复维修但尚未完成。在滕建公司未能对质量问题维修完毕之前，退还质量保证金的条件不成就，暖山公司依法有权不予退还质量保证金。朱银官要求暖山公司承担责任，没有事实依据，且不利于暖山公司合法权益的保障，故本院不予支持。关于滕建公司提出其与鼎丰公司签订合同预留质保金，质保期满之后根据合同约定支付工程尾款或扣除维修费之外的尾款的意见；本院认为，因《扬州暖山金域城一期项目外墙保温工程分包合同》约定样板区外墙保温完成后经建设、监理及质量监督部门验收合格后15个工作日内支付已完工程量结算款的50%，春节前支付至已完验收完毕工程量结算款的65%，工程竣工验收结算后30日内支付至全部结算款的95%，余5%维保款维保期满30个工作日内扣除发生维修费用后一次性无息付清，质量保修期自竣工验收合格之日起2年。该房地产工程于2017年11月15日已经竣工验收合格，至今已经超过2年质量保修期，滕建公司未提供任何证据证明鼎丰公司或朱银官所施工的外墙保温施工工程存在质量问题，暖山公司提供的证据也只能反映该房地产工程存在漏水问题，未提及存在外墙保温问题。现双方约定的质量保修期已届满，滕建公司应当按约支付鼎丰公司余款117599元。如鼎丰公司所分包的外墙保温工程存在质量问题，滕建公司可另行与鼎丰公司解决，滕建公司不应以牺牲建筑工人工资利益为代价拒绝清偿余款。鼎丰公司经本院合法传唤未到庭参加诉讼，视为放弃自己举证、质证等诉讼权利，本院依法可以缺席判决。综上所述，依照《中华人民共和国民法通则》第一百零八条、《中华人民共和国合同法》第二百六十九条、《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释（二）》第二十四条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条规定，判决如下：一、被告扬州鼎丰建材有限公司于本判决生效之日起十日内给付原告朱银官劳务费128500元；二、被告山东滕建建设集团有限公司在欠付被告扬州鼎丰建材有限公司工程款117599元范围内对上述第一条主文的款项承担给付责任；三、驳回原告朱银官的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2870元，由原告朱银官负担250元、由被告扬州鼎丰建材有限公司负担1572元、由被告山东滕建建设集团有限公司负担1048元。被告应负担的部分原告已垫付，由被告扬州鼎丰建材有限公司于本判决生效之日起10日内返还原告朱银官1572元、由被告山东滕建建设集团有限公司于本判决生效之日起10日内返还原告朱银官1048元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省扬州市中级人民法院。审 判 长  王 磊人民陪审员  管忠新人民陪审员  王能文二〇二〇年一月二十日书 记 员  丁佐丽