安徽省宿州市埇桥区人民法院 民 事 判 决 书 （2019）皖1302民初6917号 原告：祁玉怀，男，1954年1月18日出生，汉族，住安徽省宿州市，一建联排别墅四排。 原告：武秀芳，女，1956年3月28日出生，汉族，住安徽省宿州市，一建联排别墅四排。 委托诉讼代理人：王瑞影，安徽民之声律师事务所律师。 委托诉讼代理人：邵瑾，安徽民之声律师事务所律师。 被告：宁金陵，女，1984年8月16日出生，汉族，住安徽省宿州市埇桥区。 委托诉讼代理人：马委员，宿州市埇桥区永安镇法律服务所法律工作者。 第三人：祁书梅，女，1979年11月14日出生，汉族，原住安徽省宿州市，一建联排别墅四排，现在合肥市长丰女子监狱服刑。 原告祁玉怀、武秀芳与被告宁金陵、第三人祁书梅案外人执行异议之诉一案，本院于2019年7月8日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告祁玉怀、武秀芳及其委托诉讼代理人邵瑾、被告宁金陵及委托诉讼代理人马委员、第三人祁书梅均到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。 原告祁玉怀、武秀芳向本院提出诉讼请求：1、停止对第三人名下位于宿州市汴河路南侧大王庙路东侧，一建联排别墅四排房产（产权证号：宿字第××号）的执行；2、本案的诉讼费由被告承担。事实和理由：被告宁金陵与第三人祁书梅民间借贷纠纷一案，经宿州市埇桥区人民法院审理，于2014年12月8日作出（2014）埇民一初字第07444号民事判决书，现已进入执行阶段。2019年6月26日，宿州市埇桥区人民法院做出（2019）皖1302执恢85号之一执行裁定书，裁定拍卖第三人祁书梅位于宿州市房屋（产权证号：××号）。原告不服，对上述房产提出执行异议，2019年6月25日，经宿州市埇桥区人民法院审理，作出（2019）皖1302执异30号执行裁定书，裁定驳回原告的申请。原告认为涉案房产属于原告所有，法院不得强制执行，理由如下：2009年11月4日，祁书梅、王晖因经营需要，向原告借款500000元，并用涉案房产作抵押，双方签订了借款合同、房地产抵押合同，并办理公证手续。2011年11月4日，到还款期限后，祁书梅、王晖未能按期偿还借款本息，自愿将涉案房屋交付给原告以抵偿借款本息。根据《最高人民法院民事执行中查封、扣押、冻结财产的规定》第十七条“被执行人将其所有的需要办理过户登记的财产出卖给第三人，第三人已经支付部分或者全部价款并实际占有该财产，但尚未办理产权过户登记手续的，人民法院可以查封、扣押、冻结；第三人已经支付全部价款并实际占有，但未办理过户登记手续的，如果第三人没有过错，人民法院不得查封、扣押、冻结”之规定，原告于2009年便在涉案房屋居住生活，2011年因第三人祁书梅无力偿还所欠原告借款本息，双方达成一致意见，将涉案房屋抵付给原告，后多次到房管局要求变更产权登记，但因涉案房屋土地性质一直未能变更，原告认为其情形完全符合以上规定，请法院支持原告的诉求。 被告宁金陵辩称，1、原告不能证明其与第三人的借款真实存在，根据原告的诉称，他们在借款到期后也没有进行结算。原告称借款当日房屋就交付给原告，不符合事实。2、原告与第三人存在直系血亲关系，不存在房产抵付行为。即使借款存在，原告与第三人对房屋抵押办理了公证，但未办理房屋抵押登记，抵押合同未生效，也不能对抗善意第三人。3、法院查封第三人的财产没有错误，也符合法律规定。综上，请求依法驳回原告的诉讼请求。 第三人祁书梅述称，1、祁书梅向原告借钱是事实，祁书梅将涉案房屋卖给了原告，因涉案房屋是小产权房，只能办理公证，公证后原告一直在该房居住至今。2、祁书梅不存在逃避债务的情形。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了质证。原告祁玉怀、武秀芳提供了如下证据：1、原告身份证复印件二份，证明原告身份信息。2、借款合同、房地产抵押合同、房屋价值协商认定书、（2009）皖宿拂公证字第10911号公证书，证明2009年11月4日第三人向原告借款500,000元，约定了利息和使用期限，第三人同意将涉案房屋抵付借款本息，并办理了公证。3、原告武秀芳工商银行账户流水、存折明细及借款收据、第三人祁书梅工商银行存折明细，证明原告于2009年11月5日将500,000元借款实际交付给第三人。4、宿州市不动产登记中心出具的不动产登记不予受理告知书一份，证明涉案房产不能办理产权变更登记不是原告自身原因导致。5、水电、燃气缴费单，证明原告于2009年11月至今一直都居住使用涉案房产。被告宁金陵质证意见为：对证据1无异议；对证据2真实性无异议，对证明目的有异议，公证书仅证明签订了借款合同，不能证明双方履行了借款义务，房地产抵押合同第5条明确约定30日内完成抵押登记，但双方并未办理登记手续，因此该合同未生效；对证据3真实性无异议，对证明目的有异议，按照交易习惯，大额交易应通过银行转账，500,000元不是武秀芳的，可能是其他原因发生的资金往来，原告的收入与该笔资金金额不符，借款收据不能证明实际履行；对证据4真实性无异议，对证明目的有异议，第三人在2016年入监，2019年第三人并没有到场申请不动产变更，且不予受理是因材料不全，虽加盖了公章，但与事实不符；证据5是本案发生后原告进行的交费，且户名还是第三人的，达不到证明目的。第三人祁书梅质证意见为：对证据1、3、5无异议；对证据2真实性无异议，因涉案房屋是小产权房，不能办理过户登记，才去办理公证的；对证据4真实性无异议，第三人当时虽然在监狱，但不能因此否认第三人委托他人办理该业务。 被告宁金陵举证如下：（2015）埇执字第00572号执行裁定书，证明涉案房屋有产权证号，可以进行产权变更登记，且作为执行财产已在执行中了。原告质证意见为：真实性由法院核实，对证明目的有异议，该房屋是第三人于2009年抵付给原告的，不是抵押，即使2014年首次查封，原告也已占有使用。第三人祁书梅质证意见为：记不清了。 第三人祁书梅未提供证据。 经当事人举证、质证，本院对上述证据的认证意见如下：对原告提供证据1，被告及第三人均无异议，对其证明效力予以认定，原告提供证据2、3、4、5，被告及第三人对真实性无异议，被告对证明目的有异议，因原告无其他证据佐证，故对其证明效力不予认定。被告提交的证据，来源合法，内容客观真实，与本案具有关联性，对其证明力予以认定。 根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：王晖与祁书梅于2014年3月26日向宁金陵借款250000元，约定月息2%，经宁金陵催要，王晖与祁书梅未能返还，宁金陵于2014年10月29日起诉至本院，在该案审理中，宁金陵于2014年10月29日提出财产保全的申请，本院于2014年11月10日作出（2014）埇民一初字第07444号民事裁定书，对祁书梅坐落于宿州市汴河路南侧大王庙路东侧0103号房产（产权证号：房地权宿字第××号）一处进行查封，并于2014年11月12日向宿州市房地产管理局送达了协助执行通知书及民事裁定书。后经审理，本院作出（2014）埇民一初字第07444号民事判决书，判决王晖、祁书梅在判决生效后十日内返还给宁金陵借款250000元及自2014年10月29日起按中国人民银行同期借款利率四倍计算至判决确定给付之日止的利息，受理费2563元、保全费2520元由王晖与祁书梅承担，因王晖、祁书梅未履行该判决书确定的义务，宁金陵于2015年1月14日申请强制执行，在执行期间，涉案房屋一直处于被查封状态。宁金陵于2019年1月25日申请恢复执行，并申请评估拍卖涉案房屋，本院立案后，祁玉怀、武秀芳向本院提出书面异议，请求本院停止对涉案房屋的执行。本院于2019年6月25日作出（2019）皖1302执异30号执行裁定书，驳回异议人祁玉怀、武秀芳的异议请求。 本院认为，原告祁玉怀、武秀芳以第三人祁书梅因未能偿还借款本息，于2011年11月4日将涉案房屋抵付给原告为由，请求停止对涉案房屋的强制执行，原告就其对执行标的享有足以排除强制执行的民事权利应承担举证证明责任。2009年11月4日第三人与原告签订的《房地产抵押合同》第五条约定，“抵押双方当事人应自合同签订之日起30日内到房地产所在地房地产管理部门办理房地产抵押登记”，该合同签订后，原告及第三人祁书梅并未按照约定办理房地产抵押登记，根据《中华人民共和国物权法》的规定，以不动产抵押的，应当办理抵押登记，抵押权自登记时设立，而涉案房屋未办理抵押登记，故原告未取得抵押权，也就不具有优先受偿权。原告诉称第三人祁书梅于2011年用涉案房屋抵付借款本息，但未能提供有效证据，涉案房屋登记所有人仍为第三人祁书梅，原告提供的水费、电费、燃气费交费票据用户也为第三人祁书梅与丈夫王晖，根据法律规定，不动产物权的设立、变更、转让和消灭，经依法登记发生效力；未经登记，不发生效力，…。故案涉房屋依现有证据不能证明是原告所有，进而不能证明其就执行标的享有足以排除强制执行的民事权利。当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明，没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。因本案中原告未提供充分证据证明其主张，故对原告祁玉怀、武秀芳的诉讼请求本院不予支持。 综上所述，依照《中华人民共和国物权法》第九条、第一百八十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十二条、第二百二十七条，《最高人民法院关于适用的解释》第三百一十条、第三百一十一条、第三百一十二条规定，判决如下： 驳回原告祁玉怀、武秀芳的诉讼请求。 案件受理费11,800元，由原告祁玉怀、武秀芳负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提供副本，上诉至宿州市中级人民法院。 审 判 长  袁成海 人民陪审员  冯西廷 人民陪审员  张体华 二〇一九年十二月二十四日 书 记 员  朱思远 附相关法条： 《中华人民共和国物权法》 第九不动产物权的设立、变更、转让和消灭，经依法登记，发生效力；未经登记，不发生效力，但法律另有规定的除外。 依法属于国家所有的自然资源，所有权可以不登记。 第一百八十七条以本法第一百八十条第一款第一项至第三项规定的财产或者第五项规定的正在建造的建筑物抵押的，应当办理抵押登记。抵押权自登记时设立。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。 当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。 人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。 第一百四十二条法庭辩论终结，应当依法作出判决。判决前能够调解的，还可以进行调解，调解不成的，应当及时判决。 第二百二十七条执行过程中，案外人对执行标的提出书面异议的，人民法院应当自收到书面异议之日起十五日内审查，理由成立的，裁定中止对该标的的执行；理由不成立的，裁定驳回。案外人、当事人对裁定不服，认为原判决、裁定错误的，依照审判监督程序办理；与原判决、裁定无关的，可以自裁定送达之日起十五日内向人民法院提起诉讼。 最高人民法院关于适用《中华人民共和国民事诉讼法》的解释 第三百一十条人民法院审理执行异议之诉案件，适用普通程序。 第三百一十一条案外人或者申请执行人提起执行异议之诉的，案外人应当就其对执行标的享有足以排除强制执行的民事权益承担举证证明责任。 第三百一十二条对案外人提起的执行异议之诉，人民法院经审理，按照下列情形分别处理： （一）案外人就执行标的享有足以排除强制执行的民事权益的，判决不得执行该执行标的； （二）案外人就执行标的不享有足以排除强制执行的民事权益的，判决驳回诉讼请求。 案外人同时提出确认其权利的诉讼请求的，人民法院可以在判决中一并作出裁判。