西安市中级人民法院西安市中级人民法院民事判决书 (2019)陕01民终13609号 上诉人（原审被告）陕西巨帮建设工程有限责任公司，住所地：陕西省西安市新城区。法定代表人：文大勤，该公司董事长。委托诉讼代理人：刘东亮，1975年11月22日出生，住西安市雁塔区。被上诉人（原审原告）王坤元，男，1969年3月28日出生，汉族，住四川省仪陇县。委托诉讼代理人：陈勇，四川中豪律师事务所律师。被上诉人（原审被告）中铁七局集团西安铁路工程有限公司，住所地：西安市新城区。法定代表人：侯尚军，该公司执行董事。委托诉讼代理人：崔先专，男，1995年3月8日出生，汉族，该公司员工，住该公司。被上诉人（原审被告）中铁七局集团路桥工程有限公司，住所地：陕西省宝鸡市金台区楼。法定代表人：龚治国，该公司执行董事。委托诉讼代理人：崔先专，男，1995年3月8日出生，汉族，该公司员工，住该公司。上诉人陕西巨帮建设工程有限责任公司（以下简称巨帮工程公司）因与被上诉人王坤元、中铁七局集团西安铁路工程有限公司（以下简称中铁七局西安铁路公司）、中铁七局集团路桥工程有限公司（以下简称中铁七局路桥公司）提供劳务者受害责任纠纷一案，不服西安市新城区人民法院(2018)陕0102民初5619号民事判决，向本院提起上诉。本院于依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。巨帮工程公司上诉请求：1、撤销一审判决，改判或发回重审；2、一、二审诉讼费由王坤元负担。事实和理由：王坤元是黄某某叫到工地进行木工和混凝土工作，在其受伤后黄某某送王坤元到医院治疗并支付了住院期间的医疗费。同时，巨帮工程公司与王坤元之间没有签订过任何劳动合同，公司也没有委托任何人聘用王坤元到工地干活。而是承包其木工、模板的黄某某临时雇用的王坤元，工资也是黄某某所开。发生事故是因王坤元不按技术规程操作致内模大面积垮塌造成其受到伤害，不是王坤元所称在搭架子时从架子上跌落造成损害，原审法院没有查明王坤元受伤害的具体原因及应承担的责任，同时也没有要求雇用王坤元的黄某某问明双方雇用情况，而直接认定王坤元由其雇用并承担赔偿责任，错误。另，原审按每月6000元计算误工费和护理费偏高。王坤元辩称，原审判决正确，应予维持。中铁七局西安工程公司、中铁七局路桥公司均未到庭应诉答辩。王坤元向一审法院起诉，请求：判令被告向原告支付营养费7200元（80元/天*90天）、护理费18000元（6000元/月*3个月）；后续治疗费8000元、伤残赔偿金130388元（32597元/年*20年*20%）、伤残鉴定费2800元、误工费36000元、精神抚慰金5000元。以上各项合计207388元。一审认定的事实：2017年5月19日王坤元等人跟随黄某某到位于西安市高陵区的G310泾渭河桥项目部工地从事木工和混凝土工作。同年7月5日王坤元在该工地拆除模板时，模板塌下，王坤元被砸伤。王坤元于7月7日前往西安市凤城医院住院治疗，被诊断为：胸12椎体压缩性骨折。同年9月5日出院，共计住院60天。2017年12月6日，王坤元自行申请司法鉴定，四川博宇司法鉴定所“川博宇鉴（2017）字第943号”法医学某某鉴定意见书鉴定：王坤元因伤残等级为九级。黄某某支付了王坤元住院期间的医疗费用。庭审中，巨帮工程公司对王坤元的伤残等级等申请司法鉴定，2019年3月12日陕西正义司法鉴定中心 出具的陕正义司鉴字第508号司法鉴定意见书的鉴定意见为：1、王坤元胸12椎体骨折内固定术后属十级伤残；2、王坤元后续治疗费用约需人民币8000元；3、王坤元的护理期限为90天；4、王坤元的误工期限为180天；5、王坤元的营养期限为90天。位于西安市高陵区的G310泾渭河桥项目实际施工单位是中铁七局路桥公司。2016年11月16日，中铁七局路桥公司（合同甲方）与巨帮工程公司（合同乙方）签订了G310泾渭河桥项目等截面现浇梁（贝雷梁施工）工程建设工程施工劳务分包合同，将该项目中渭河大桥0-14﹟墩上部结构14*60等截面现浇箱梁等工程劳务分包给巨帮工程公司。该劳务分包合同约定：发生安全事故乙方应立即报告甲方，按照国家有关规定对事故进行报告和处理；乙方安全措施不力造成事故或其他人身、财产损害的其责任和费用由乙方承担；乙方要为其工作人员提供必要的安全防护和劳动保护用品，并购买人身保险；乙方将本合同项下作业内容转包或再分包给他人的，应向甲方支付违约金等。2017年3月20日，巨帮公司和黄某某签订劳务班组分包协议，将G310泾渭河桥现浇箱梁施工的外支架搭设、拆除、内膜架子搭设、拆除等工程劳务分包给黄某某。另查，陕西省2018年城镇居民人均可支配收入为33319元。一审法院认为，《中华人民共和国合同法》第二百八十二条规定，因承包人的原因致使建设工程在合理使用期限内造成人身和财产损害的，承包人应当承担损害赔偿责任。《中华人民共和国侵权责任法》第三十四条规定，用人单位的工作人员因执行工作任务造成他人损害的，由用人单位承担侵权责任。劳务派遣期间，被派遣的工作人员因执行工作任务造成他人损害的，由接受劳务派遣的用工单位承担侵权责任；劳务派遣单位有过错的，承担相应的补充责任。本案中，巨帮工程公司承包了中铁七局路桥公司在G310泾渭河桥项目施工工程，王坤元在该工地工作期间受到人身伤害，巨帮公司作为用人单位应当承担赔偿责任。中铁七局路桥公司是G310泾渭河桥项目实际施工方自愿承担补充责任，依法确认。王坤元在巨帮公司承包的工地中提供劳务时受伤，其要求被告赔偿护理费、后续治疗费、伤残赔偿金、误工费等费用，于法有据，予以支持。具体费用计算以陕正义司鉴字第508号司法鉴定意见书的鉴定意见内容为准：伤残赔偿金66638元（33319元/年*20年*10%），后续治疗费8000元，护理费18000元（6000元/月*3个月），误工费36000元，以上费用共计128638元。被告中铁七局西铁公司既不是工程施工方，也不是工程发包方，不是本案适格主体，王坤元要求其承担侵权责任，不予支持。据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十五条、第三十四条，《中华人民共和国合同法》第二百八十二条的规定，判决：一、被告陕西巨帮建设工程有限责任公司于本判决生效之日起10日内向王坤元支付伤残赔偿金、后续治、护理费、误工费等费用共计128638元；二、被告中铁七局集团路桥工程有限公司对上述费用承担补充责任；三、驳回原告王坤元对被告中铁七局集团西安铁路工程有限公司的起诉；四、驳回原告其余的诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。诉讼费4643元由原告王坤元承担1000元，被告陕西巨帮建设工程有限责任公司承担诉讼费3643元，鉴定费2736元。     二审经审理查明，原审查明事实属实。     本院认为，巨帮工程公司与黄某某签订的协议系《劳务班组分包协议》，仅系巨帮公司与黄某某之间就工程施工过程中的目标管理、安全管理职责进行明确的目标管理责任书，并不能认定巨帮工程公司系将相应的工程部分转包给了黄某某。本案双方对王坤元在巨帮工程公司的工地上干活受伤的事实认可，原审法院认定王坤元系巨帮工程公司雇用并认定由巨帮工程公司对王坤元的损失承担赔偿责任，符合法律规定。巨帮工程公司上诉称其将工程分包给了黄某某，王坤元系黄某某雇用，主张其不应承担赔偿责任，与事实不符，本院不予支持。关于误工费和护理费的标准问题。王坤元在该工地从事木工，系有技术类工种，原审对其误工费按每月6000元计并无不当；原审认定护理费每月6000元偏高，酌定按每日120元为宜。综上，原审判决第二、三、四项正确，应予维持；第一项应予变更。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：一、维持西安市新城区人民法院（2018）陕0102民初5619号民事判决第二、三、四项；二、变更西安市新城区人民法院（2018）陕0102民初5619号民事判决第一项为：被告陕西巨帮建设工程有限责任公司于本判决生效之日起10日内向王坤元支付伤残赔偿金、后续治、护理费、误工费等费用共计121438元；一审案件受理费按原审判决执行；二审案件受理费2873元，由陕西巨帮建设工程有限责任公司负担。本判决为终审判决。  审判长焦海林审判员  朱利安审判员张伟 二〇二〇年一月十日（院印）书 记 员 李晓凡