辽宁省沈阳市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）辽01民终15890号上诉人（原审原告）：辽宁鼎晟律师事务所，住所地辽宁省沈阳市和平区太原南街18号22层2107-2209。负责人：纪永成，系该所主任。委托诉讼代理人：**，辽宁鼎晟律师事务所律师。上诉人（原审被告）：冯晓忠，男，1968年12月16日出生，汉族，住沈阳市铁西区。上诉人（原审被告）：冯镭，女，1997年5月22日出生，汉族，住沈阳市铁西区。委托诉讼代理人：冯晓忠，男，1968年12月16日出生，汉族，系冯镭父亲，住址同上。上诉人冯晓忠、冯镭因与上诉人辽宁鼎晟律师事务所（以下简称鼎晟律师事务所）纠纷一案，不服沈阳市和平区人民法院（2019）辽0102民初11546号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年11月13日立案受理后，依法组成由审判员刘春杰担任审判长并主审、审判员曹杰、鞠安成参加的合议庭，对本案进行了审理。本案现已审理结。上诉人辽宁鼎晟律师事务所上诉请求：1.撤销原判依法改判冯镭、冯晓忠支付辽宁鼎晟律师事务所代理费30878.61元并承担违约责任，支付逾期利息6336元和违约金5000元；2.诉讼费用由被上诉人承担。事实与理由：1.原审判决认定冯晓忠经济困难没有事实及法律依据；2.原审法院无权再合同基础上酌定律师费金额。上诉人冯晓忠、冯镭二审辩称：辽宁鼎晟律师事务所违反合同法及律师法，在我方委托案涉交通事故案件时，未按约定代理，造成误工费、急救费、护理费损失，所以无需支付律师费和违约金。上诉人冯晓忠、冯镭上诉请求：1.撤销原判第二项，依法改判冯晓忠、冯镭不支付律师代理费；2.诉讼费用由被上诉人承担。事实与理由：辽宁鼎晟律师事务所违反合同法及律师法，在我方委托案涉交通事故案件时，我方明确告知辽宁鼎晟律师事务所，护工费用按每天280元赔付，误工费按每日130元赔付，但出庭律师主张按109元赔付，造成我方误工费损失4000余元；我方提交的急诊抢救发票被辽宁鼎晟律师事务所私自扣留，未向铁西法院提交，造成我方损失急救费用4000余元；我方到铁西法院调取案卷发现该案涉及的家政护理费用，保险公司按180元每天支付，共计54天，但是铁西法院仅按照101元每天认定，计算54天，导致我方又损失差额4000余元。综上，我方认为对方代理未达到我方预期目的，造成我方财产损失，不需支付原告主张的费用。上诉人辽宁鼎晟律师事务所二审辩称：1.我方金峰律师在代理过程中并无过错，冯晓忠提交的所有医疗费票据，我方均已按照其金额向人民法院诉讼要求对方赔偿；2.关于其主张的护理费，根据交通事故另案判决书第六页最后一段有详细论述，我方是按照其要求主张按照出租车行业标准按照每天130元计算，因冯镭并未提供相应证据，所以法院按照居民服务业标准计算；3.关于180元每日的护理费，另案判决中已经明确写明护理费23800元从二级护理天数中扣除，所以我方代理过程中并无过错。该案判决下达之后冯镭并未要求上诉，如其认为该判决有错误，应当在法定期限内提交上诉状。辽宁鼎晟律师事务所向一审法院起诉请求：1.支付律师代理费36568.40元，并返还原告为其垫付的诉讼费2582元、鉴定费1000元。2.被告支付逾期利息6336元。3.被告支付违约金5000元。4.本案诉讼费用由被告承担。一审法院认定如下事实：2017年8月8日，被告冯镭（甲方）因交通事故纠纷与原告鼎晟律师事务所（乙方）签订委托代理合同，该合同约定：“……B、双方协商确定以下收费约定：B1、甲方前期缴纳办案工作费用零元，待实际收到案款当日（或另有约定），再收取律师费（以提供质押为前提），具体为获得案款包括伤残赔偿金（含精神抚慰金、被扶养人生活费等）、护理误工费等的百分之捌。如甲方不构成伤残，或经调查，被告方车辆无有效保险、或无有效交通责任认定书、或本人全责本合同自动解除，乙方不收取任何费用；双方另有约定除外。如果甲方反悔或提前解除合同或拒绝支付前期办案费用；则应支付违约金3000元。B2、如甲方是分批获得案款，则分批按合同约定的比例支付律师费；如甲方在获得任何一批案款时，没有向乙方支付相应的律师费及返还垫付费用的，则须向乙方偿付全额律师费及乙方代垫费用，并支付逾期利息（按照月息2％计算）和违约金5000元，乙方且有权将甲方拖欠费用，反悔的事实通知朋友亲属、工作单位、社区等。赔偿款超过保险公司之外的部分乙方不负责执行，另有约定的除外。B3、如甲方拒绝进行伤残鉴定或者在伤残鉴定之后，拒绝、阻碍乙方的诉讼代理工作；或者起诉后甲方因其他原因反悔单方提前解除本合同，则甲方应按照上述的律师费计算依据向乙方支付全额律师费（以判决、调解或者和解金额等作为计算依据；律师费低于1万元的或者没有上述计算依据的均按照1万元支付律师费）。四、甲方近亲属或朋友代为签署或者与甲方共同签署本合同的，视为甲方授权其代表甲方办理本案所有事宜，同时视为其同意甲方就本案件的付款义务进行担保。乙方有权向该人追索甲方应当支付的款项；其他质押或者担保建《诚信说明》。五、其他约定：甲方在获得保险公司赔偿款之日一次性向乙方支付获得赔偿款（除医疗费、伙补、误工护理）以外的百分之捌作为服务费（本案分一次诉讼）……朋友或亲属（担保人）：冯晓忠；甲方：冯镭；乙方：辽宁鼎晟律师事务所；2017年8月8日。”2017年10月18日，原告辽宁鼎晟律师事务所又与被告冯镭、被告冯晓忠签订补充协议一份，载明：“如冯镭伤残鉴定等级为八级以上，则冯镭在拿到第一笔赔偿款当日，除合同约定的法律服务费外，还需除原合同约定以外另向乙方支付八级以上残疾赔偿金的百分之叁拾，在保险公司公司打款之日时一次性支付。甲方：冯晓忠；乙方：辽宁鼎晟律师事务所；2017年10月18日。”另查明，2018年1月19日，冯镭作为原告将关颖、沈阳茂源客运有限公司、中国平安财产保险股份有限公司辽宁分公司以机动车交通事故诉至沈阳市铁西区人民法院，该院经依法审理于2018年8月28日作出（2018）辽0106民初790号民事判决书，判决“被告中国平安财产保险股份有限公司辽宁分公司赔偿原告冯镭医疗费、住院伙食补助费、营养费计人民币324181.48元。二、被告中国平安财产保险股份有限公司辽宁分公司赔偿原告冯镭误工费、护理费、辅助器具费、残疾补助费、鉴定费、精神抚慰金、交通费计人民币294176.66元。上述一、二项合计人民币618358.09元。再查明，原告辽宁鼎晟律师事务所为被告冯镭在（2018）辽0106民初790号中垫付了鉴定费1000元和诉讼费2582元。上述事实，有原、被告的当庭陈述笔录、委托代理合同、补充协议、（2018）辽0106民初790号民事判决书等证据在卷佐证，经审查，一审法院予以确认。一审法院认为，原、被告于2017年8月8日签订的委托代理人合同和于2017年10月18日签订的《补充协议》双方经协商一致后的真实意思表示，且不违反法律法规的强制性规定，合法有效，一审法院予以确认。被告冯晓忠作为担保人，故被告冯晓忠应与被告冯镭共同给付原告律师代理费。原被告一致认可原告垫付诉讼费2582元和鉴定费1000元，该笔费用二被告应给付原告。根据双方签订的委托代理合同“甲方在获得保险公司赔偿款之日一次性向乙方支付获得赔偿款（除医疗费、伙补、误工护理）以外的百分之捌作为服务费”。中国平安财产保险股份有限公司应赔付冯镭上述金额为230643.46元。该笔费用的8％为律师代理费，故应为18451.48元。原、被告签订补充协议一份，载明：“如冯镭伤残鉴定等级为八级以上，则冯镭在拿到第一笔赔偿款当日，除合同约定的法律服务费外，还需除原合同约定以外另向乙方支付八级以上残疾赔偿金的百分之叁拾，在保险公司公司打款之日时一次性支付。”根据约定二被告应给付八级伤残以上即三处十级伤残的30％，该项代理费为12427.13元。两项代理费合计为30878.61元。被告冯晓忠称其经济状况及其困难，孩子看病也是借了高利贷。但家庭经济困难并非不支付代理费的法定事由，考虑到本案特殊情况，本院酌定二被告给付原告上述代理费15000元。关于原告主张的逾期利息和违约金，考虑到二被告家庭条件困难的特殊实际，一审法院不予支持。一审法院依据《中华人民共和国合同法》第七条、第八条、第四百零五条判决：一、被告冯镭、被告冯晓忠于本判决生效之日起十日内给付原告辽宁鼎晟律师事务所为其代为垫付的诉讼费2582元和鉴定费1000元；二、被告冯镭、被告冯晓忠于本判决生效之日起十日内给付原告辽宁鼎晟律师事务所律师代理费15000元；三、驳回原告的其他诉讼请求。如果二被告未按本判决指定的期限履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，向原告加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费已减半收取544元（原告已预交），由被告冯镭、被告冯晓忠承担。本院对一审法院查明的事实予以确认。本院认为，冯晓忠、冯镭与辽宁鼎晟律师事务所系服务合同法律关系。本案二审的争议焦点是：冯晓忠、冯镭应否应当向辽宁鼎晟律师事务所支付律师代理费，以及一审法院确定的代理费数额是否适当。代理律师根据案件事实及当事人提供的证据代理当事人向法院提出诉讼请求，最终能否取得法院的支持，决定权并不在律师，而是由法院根据案情及举证质证的具体情况进行确定。当事人的诉讼请求未获得法院全部支持，并不能反推律师代理未尽职。关于冯晓忠、冯镭主张其护理费应按每日130元标准计算，但庭审中对于该事实，仅有当事人陈述证明，缺乏有效证据佐证，法院判决未支持该标准，据此，难以认定律师存在明显过错。关于冯晓忠、冯镭所称急诊费未予支持系因律师未将相应证据提交给法庭所致。辽宁鼎晟律师事务所承接代理业务后，有义务对当事人提交的证据及举证质证情况进行必要指导与提示，辽宁鼎晟律师事务所对相关举证情况未向当事人尽到充分提示与说明的义务，应当认定其存在一定问题。一审法院考虑到辽宁鼎晟律师事务所存在的上述问题及冯晓忠、冯镭的赔偿款主要用于支付医疗费的事实酌情减少代理费数额，并无不妥。关于当事人提出的其他主张，理由不足，无有效证据佐证，且有关问题，在一审中已作出较为明确的说明与认定，此不赘述。综上，二上诉的上诉请求均不能成立，应予驳回。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费，上诉人冯镭交纳1088元，辽宁鼎晟律师事务所交纳1088元，由双方各自负担。本判决为终审判决。审判长  刘春杰审判员  曹 杰审判员  鞠安成二〇二〇年一月六日法官助理赵琳书记员刘思本案裁判所依据的相关法律《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。