德阳市旌阳区人民法院 行 政 判 决 书 （2019）川0603行初110号 原告：兰溪市欣尚保健器材有限公司，住所地浙江省金华市兰溪市兰江街道大路口村综合楼。 法定代表人：关云凯。 委托诉讼代理人：谢执胜，泰和泰律师事务所律师。 被告：德阳市旌阳区市场监督管理局，机构地址四川省德阳市天山北路423号。 负责人：汪雪梅，该局局长。 委托诉讼代理人：姜辉，四川仁竞律师事务所律师。 委托诉讼代理人：李厚亮，四川仁竞律师事务所律师。 原告兰溪市欣尚保健器材有限公司（以下简称欣尚公司）与被告德阳市旌阳区市场监督管理局（以下简称区市场监管局）行政处罚一案，本院于2019年11月20日立案受理后，依法组成合议庭，于2019年12月24日公开开庭审理了本案。原告欣尚公司的委托诉讼代理人谢执胜，被告区市场监管局的负责人副局长严浪及区市场监管局的委托诉讼代理人姜辉到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 2019年9月24日，被告区市场监管局作出德市旌市监罚[2019]194号《行政处罚决定书》，认定原告欣尚公司投放幸运礼盒抽奖机从事有奖销售活动，但未明确奖品的品牌、规格、型号及中奖率等信息，违反了《中华人民共和国反不正当竞争法》第十条第一款第（一）项之规定，构成不正当有奖销售的违法行为。依据《中华人民共和国反不正当竞争法》第二十二条之规定，决定责令原告欣尚公司立即改正违法行为并作出罚款人民币50000.00元的行政处罚决定。 原告欣尚公司诉称，被告区市场监管局作出的德市旌市监罚[2019]194号《行政处罚决定书》适用法律错误。一、原告没有从事《中华人民共和国反不正当竞争法》意义上的有奖销售活动。根据《国家工商行政管理局关于禁止有奖销售活动中不正当竞争行为的若干规定》（国家工商行政管理局令[第19号]）第二条第一款之规定，有奖销售所称的“奖”是指经营者在销售商品或者提供服务时，附带性向购买者提供的某种利益。幸运福袋机所称的奖并非是向购买者提供的某种商品或服务的附带性利益，而是购买者支付货款后获得的商品本身。二、即使本案适用《中华人民共和国反不正当竞争法》，《中华人民共和国反不正当竞争法》第十条第（一）项规制的是欺骗性或误导性的有奖销售行为，而非单纯的没有标注部分信息的行为。法律要求经营者明示有奖销售的相关信息属于倡导性规范，而非强制性规范，只有当经营者没有明示相关信息且隐瞒事实真相，存在欺骗、误导购买者的情形时才会受到行政处罚。综上，请求：1.撤销被告区市场监管局于2019年9月24日作出的德市旌市监罚[2019]194号《行政处罚决定书》；2.本案诉讼费由被告承担。 原告欣尚公司向本院提交了（2018）湘1103行初50号《行政判决书》、（2019）湘11行终22号《行政判决书》、《中华人民共和国反不正当竞争法》第十条作为证据，拟证明原告没有从事有奖销售活动，被告适用《中华人民共和国反不正当竞争法》第十条属适用法律错误。 被告区市场监管局答辩称，一、被告作出的行政处罚决定事实认定清楚。原告于2018年8月20日与四川太平洋悦影影视传媒有限公司签订了《影院广告发布合同》，原告在德阳市货（南街店）5楼太平洋影城从事经营活动。原告于2018年10月在经营场所投放无人售货机，其无人售货机机身上方和侧面标注有“福袋机专卖通通有礼，每期大奖随机在太平洋影院线旗下各网点产生，礼品定期更新，如中以上大奖，请联系影院工作人员或拨打客服热线；有苹果手机、佳能相机、望远镜、名牌香水、平板电脑、平衡车、手表、按摩椅、口红等奖品图案；幸运福袋、100％有礼、幸运有礼，惊喜不断、还等什么，幸运属于你”等奖品文字和图案。原告在经营场所投放的幸运福袋机采用无人售货的方式从事经营活动，让消费者扫码支付23.9元货款后从购物通道得到一个礼品盒子，货款通过二维码存入欣尚公司账户。幸运福袋机机身内铺满80个盒子，分为5层，每层有4个货道，每个货道放置4个盒子。原告投放的幸运福袋机机身张贴有笔记本电脑、单反相机、手机等奖品图案，但未明确奖品的品牌、规格、型号等信息，也没有向消费者明确各类奖品的中奖率等信息。二、被告作出的行政处罚决定适用法律正确。原告在无人售货机上标注的奖品图案和文字，未依法标明奖品的具体型号、价值、品牌等信息，所设奖的种类、兑奖条件、奖金金额或者奖品信息不明确，直接影响消费者兑奖，侵犯消费者的合法权益。原告以100％有礼的宣传方式进行不正当有奖销售，且潜在奖品价值因不明确，存在重大的欺骗性或者误导性，该行为违反了《中华人民共和国反不正当竞争法》第十条第（一）项之规定。鉴于原告在前期调查过程中积极主动配合调查，符合《中华人民共和国行政处罚法》第二十七条之规定，遂从轻罚款五万元。三、被告作出的行政处罚决定程序合法。被告在原告经营场所进行现场检查时发现其涉嫌违法的行为，经部门负责人批准后依法开展调查，在调查、取证时，行政执法人员不少于两人，并依法出示证件。在调查终结后，向原告送达了听证告知书并进行了听证，作出行政处罚决定书后，及时送达至原告。综上，被告作出的行政处罚决定，事实清楚、证据确凿、适用法律正确、程序合法、处罚适当。 被告区市场监管局向本院提交了作出被诉行政行为的证据：现场笔录2份、原告营业执照、影院广告发布合同、原告法定代表人身份证复印件、授权委托书、罗明帅的询问笔录、福袋机照片、收款截图、情况说明、张强的询问笔录、听证笔录，拟证明原告的有奖销售行为违法，处罚程序合法。 经庭审质证，原告欣尚公司对被告区市场监管局提交的证据的真实性均无异议，本院予以确认。被告对原告提交的证据提出异议，本院认为，原告提交的相关判例与本案不具有关联性，相关法律规定不属于证据，被告的异议成立。 经审理查明，2018年8月，原告欣尚公司作为甲方与乙方四川太平洋悦影影视传媒有限公司签订了《影院广告发布合同》，约定：甲方委托乙方以展示的方式放置福袋机。2018年10月，原告欣尚公司的福袋机在德阳市货（南街店）5楼太平洋影城投放。福袋机机身内分为5层，每层4个货道，每个货道4个盒子，机身内铺满共80个盒子。福袋机采用无人售货的方式从事经营活动，消费者扫码支付23.9元后，随机获得1个盒子，盒子里对应有相应的奖品。福袋机机身上方和侧面标注有“福袋机专卖通通有礼，每期大奖随机在太平洋影院线旗下各网点产生，礼品定期更新，如中以上大奖，请联系影院工作人员或拨打客服热线；有笔记本电脑、单反相机、手机等奖品图案；幸运福袋、100％有礼、幸运有礼，惊喜不断、还等什么，幸运属于你”等奖品文字和图案。2019年2月27日，被告区市场监管局接群众反映后，区市场监管局的执法人员分别于2019年3月8日、3月11日到德阳市货（南街店）5楼太平洋影城进行现场检查。经初查后，被告认为原告涉嫌违反《中华人民共和国反不正当竞争法》第十条第（一）项的规定，于同年3月28日立案调查。被告调查后，在作出行政处罚决定前，向原告送达了行政处罚听证告知书，原告在听证申请时限内向被告提出要求举行听证的书面申请。被告于同年9月5日就原告欣尚公司涉嫌不正当有奖销售行为案进行了听证。2019年9月24日，被告作出德市旌市监罚［2019］194号《行政处罚决定书》，认定原告投放幸运礼盒抽奖机（福袋机）从事有奖销售行为，未明确奖品的品牌、规格、型号及中奖率等信息，违反了《中华人民共和国反不正当竞争法》第十条第（一）项之规定，构成不正当有奖销售的违法行为，依据《中华人民共和国反不正当竞争法》第二十二条之规定，决定责令原告立即改正违法行为并罚款人民币50000.00元。原告不服，向本院提起行政诉讼。 本院认为，根据《中华人民共和国反不正当竞争法》第十六条规定，对涉嫌不正当竞争行为，任何单位和个人有权向监督检查部门举报，监督检查部门接到举报后应当依法及时处理。被告区市场监管局作为德阳市旌阳区对市场进行监督管理的行政机关，具有对不正当有奖销售行为进行处理的职权和职责。 经审理，本案争议焦点为：一、福袋机的经营模式是否属于有奖销售。本院认为，有奖销售是指经营者以销售商品、提供服务或者获取竞争优势为目的，向消费者或者相关公众提供奖金、物品或者其他经济利益的行为，主要包括抽奖式有奖销售和附赠式有奖销售。抽奖式有奖销售是指经营者以抽签、摇号、比赛等带有偶然性或者不确定性的方法，决定消费者是否中奖的有奖销售行为。《国家工商行政管理局关于抽奖式有奖销售认定及国家工商行政管理局对具体应用解释权问题的答复》（工商公字[1998]第143号）中明确指出，国家工商行政管理局《关于禁止有奖销售活动中不正当竞争行为的若干规定》第二条第二款规定：“凡以抽签、摇号等带有偶然性的方法决定购买者是否中奖的，均属于抽奖方式。”抽签、摇号是典型的抽奖式有奖销售方式，但抽奖式有奖销售并不限于这些方式。在有奖销售中，凡以偶然性的方式决定参与人是否中奖的，均属于抽奖式有奖销售，而偶然性的方式意即具有不确定性的方式。本案中，消费者使用福袋机是以休闲、娱乐为主要目的，而不是为购买特定商品，换言之，原告是为消费者提供休闲、娱乐服务以营利，而不是为销售福袋机中的产品，福袋机中的产品系原告为吸引消费者的一种手段、方式，消费者通过支付一定金额后，取得抽奖的机会，获得何种奖品，具有偶然性、不确定性。福袋机虽与传统的抽奖式有奖销售模式存在一定差异，但实质上仍属于抽奖式有奖销售的模式，仍应受《中华人民共和国反不正当竞争法》的规制。因此，原告关于福袋机不属于有奖销售模式的主张不能成立，本院不予采纳。 二、被告适用《中华人民共和国反不正当竞争法》第十条第（一）项之规定，适用法律是否正确。根据《中华人民共和国反不正当竞争法》第十条第（一）项规定，经营者进行有奖销售时，所设奖的种类、兑奖条件、奖金金额或者奖品等有奖销售信息需明确，不得影响兑奖。《国家工商行政管理局关于禁止有奖销售活动中不正当竞争行为的若干规定》（国家工商行政管理局令[第19号]）第六条规定，经营者举办有奖销售，应当向购买者明示其所设奖的种类、中奖概率、奖金金额或者奖品种类、兑奖时间、方式等事项。经查，原告经营的福袋机机身上只对奖品的种类进行了明示，对奖品的型号、价值、中奖概率等事项未予以明示，极易导致消费者与原告之间就具体的奖品产生分歧。被告据此认定原告进行有奖销售的信息不明确，影响兑奖，违反了《中华人民共和国反不正当竞争法》第十条第（一）项规定，并无不当。 被告在作出行政处罚决定前，向原告送达了行政处罚听证告知书，经原告申请，依法举行了听证会，充分听取了原告的陈述申辩意见，保障了原告的程序性权利。被告作出的德市旌市监罚[2019]194号《行政处罚决定书》，对于行政处罚决定的事实、理由和依据以及不服该行政处罚决定提起复议或诉讼的期限等具体事项均有所载明，该《行政处罚决定书》的程序和形式均符合法律规定。综上，被告区市场监管局作出的德市旌市监罚[2019]194号《行政处罚决定书》，事实清楚，证据确凿，适用法律、法规正确，符合法定程序。原告欣尚公司请求予以撤销的理由不能成立，对原告的诉讼请求，本院不予支持。依照《中华人民共和国行政诉讼法》第六十九条之规定，判决如下： 驳回原告兰溪市欣尚保健器材有限公司的诉讼请求。 本案案件受理费50元，由原告兰溪市欣尚保健器材有限公司负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于四川省德阳市中级人民法院。 审 判 长 唐 宁 人民陪审员 蔡 斌 人民陪审员 杨守建 二〇二〇年一月七日 书记 员代 正 琼