浙江省杭州市拱墅区人民法院 行 政 判 决 书 （2019）浙0105行初14号 原告陈斌麟，男，19xx年xx月xx日出生，汉族，住浙江省天台县。 原告杨会飞，女，19xx年xx月xx日出生，汉族，住浙江省天台县。 委托代理人胡胜标，浙江天城律师事务所律师。 被告杭州市拱墅区市场监督管理局，住所地杭州市拱墅区沈半路129号鹏龙商务大厦9-11楼。 法定代表人暨应诉负责人朱幼群，局长。 委托代理人苏剑，工作人员。 委托代理人任晓红，浙江宏昊律师事务所律师。 第三人一动（杭州）科技有限公司，住所地杭州市拱墅区丰潭路430号丰元国际大厦1、2、3幢403室-49。 法定代表人曹薇。 原告陈斌麟、杨会飞为与被告杭州市拱墅区市场监督管理局（以下简称拱墅区市场监管局）工商行政登记一案，于2019年4月9日向本院提起诉讼，本院于同日立案受理。因一动（杭州）科技有限公司（以下简称一动公司）与被诉行政行为有利害关系，本院通知该公司作为本案第三人参加诉讼。本院依法向被告送达起诉状副本及应诉通知书，并组成合议庭。因第三人一动公司下落不明，本院向该公司进行了公告送达。本案于2019年11月1日公开开庭进行了审理，原告的共同委托代理人胡胜标，被告拱墅区市场监管局局长朱幼群及委托代理人苏剑、任晓红到庭参加诉讼。第三人一动公司经本院合法传唤未到庭。本案现已审理终结。 被告拱墅区市场监管局于2017年10月18日核准一动公司的设立登记，其中股东登记为曹薇、曹洺、陈斌麟、张文叫、杨会飞，注册资本5000万元等。 原告陈斌麟、杨会飞诉称，2019年原告接到天台县人民法院民事诉讼传票，原告方才知悉：原告于2017年10月18日被登记为一动公司股东。经原告对一动公司设立档案查询，发现股东签字等并非原告本人所写。综上所述，原告认为，原告未委托他人注册一动公司，亦未在该公司从事过任何管理和经营活动，被告依据虚假的申请材料作出的企业设立登记行为缺乏事实依据，根据《中华人民共和国行政诉讼法》第七十条规定，依法应予以撤销，请求：1.判决撤销被告拱墅区市场监管局对一动公司的设立登记；2.诉讼费由被告承担。 原告陈斌麟、杨会飞未向本院提交证据。 被告拱墅区市场监管局辩称，一、一动公司的概况。一动公司，统一社会信用代码：91xxxx4Ｂ，设立于2017年10月18日；住所浙江省××区××元国际大厦××、××、××室-49；法定代表人曹薇；注册资本5000万人民币；股东为张文叫、陈斌麟、曹薇、杨会飞、曹洺；经营范围为网络技术、计算机软硬件、信息技术的技术开发、技术咨询，技术服务，成果转让；汽车租赁；投资咨询（除证券、期货）（未经金融等监管部门批准，不得从事向公众融资存款、融资担保、代客理财等金融服务）；展示展览服务；会务服务；汽车代驾服务；广告设计、制作、代理（凡涉及许可证的凭有效许可证经营）；计算机网络工程设计、施工；企业管理咨询；自行车、五金交电、办公自动化设备、日用百货、建筑材料、交通设施、通信设备、电动汽车、电动自行车的批发、零售（依法须经批准的项目，经相关部门批准后方可开展经营活动）。二、被告予以核准登记的行为符合法律、法规、规章的规定。有限责任公司设立登记应提交的一般申请材料及其形式、程序，在《中华人民共和国公司法》、《中华人民共和国公司登记管理条例》、国家工商总局《企业登记程序规定》中均有规定。《中华人民共和国公司登记管理条例》（2016年）第二十条规定：“设立有限责任公司，应当由全体股东指定的代表或者共同委托的代理人向公司登记机关申请设立登记……法律、行政法规或者国务院决定规定设立有限责任公司必须报经批准的，应当自批准之日起90日内向公司登记机关申请设立登记；逾期申请设立登记的，申请人应当报批准机关确认原批准文件的效力或者另行报批。申请设立有限责任公司，应当向公司登记机关提交下列文件：（一）公司法定代表人签署的设立登记申请书；（二）全体股东指定代表或者共同委托代理人的证明；（三）公司章程；（四）股东的主体资格证明或者自然人身份证明；（五）载明公司董事、监事、经理的姓名、住所的文件以及有关委派、选举或者聘用的证明；（六）公司法定代表人任职文件和身份证明；（七）企业名称预先核准通知书；（八）公司住所证明；（九）国家工商行政管理总局规定要求提交的其他文件。”本案中，2017年10月18日，申请人一动公司依法向被告提交了如下材料：1.公司设立登记申请书；2.指定代表或共同委托代理人证明；3.公司章程；4.股东（发起人）出资情况；5.房屋租赁合同及房屋租赁备案证；6.股东身份证明；7.董事、监事、经理任职信息；8.法定代表人信息等。另，《中华人民共和国行政许可法》第三十一条规定：“申请人申请行政许可，应当如实向行政机关提交有关材料和反映真实情况，并对其申请材料实质内容的真实性负责。行政机关不得要求申请人提交与其申请的行政许可事项无关的技术资料和其他材料。”《企业登记程序规定》第八条规定：“申请人应当如实向企业登记机关提交有关材料和反映情况，并对其申请材料实质内容的真实性负责。”根据上述规定，公司的设立登记是一种依被许可人申请的职权行为，只要被许可人提出了申请且申请材料齐全，符合法定形式、法定程序，登记机关应当而且必须依法给予办理设立登记手续。经对申请人提交的申请材料进行形式审查，被告认为申请人提交的申请材料符合《中华人民共和国公司登记管理条例》（2016年）第二十条的规定，且对于一动公司这一类公司的设立登记，法律、行政法规并未规定设立有限责任公司必须报经审批。故申请人提交的材料齐全、手续完备，符合法定形式、法定程序，被告在对申请人提交的材料在尽到了审慎的审查义务的情况下，依法予以核准登记的行为系符合法定程序、法定形式的履职行为。另外，在本案的审理过程中，根据2019年5月13日，华磊会计师事务所出具的情况说明以及提供的资料显示，在2017年11月16日，原告已经委托案外人胡政政代缴了全部出资款，在乙方签字栏中有原告本人的签名，这也确认原告系一动公司的股东。另外，根据第三人一动公司的实际控制人，即法定代表人曹薇父亲的微信聊天记录显示，其在与陈斌麟、杨会飞微信聊天过程中都确认了原告系一动公司股东的事实，其中陈斌麟是一动公司的运营总监，杨会飞是一动公司的后台管理人员。综上所述，被告对一动公司的设立登记程序合法，具备《中华人民共和国行政许可法》要求的所有合法性要件，完全符合法律、法规、规章的规定，请人民法院查明事实，驳回原告的诉讼请求。 被告拱墅区市场监管局向本院提供了作出被诉行政行为的证据、依据： 1.一动公司登记基本情况，证明一动公司的基本情况。 2.一动公司设立登记材料，证明一动公司的设立登记符合法定程序，适用法律正确。 3.一动公司年报材料，证明一动公司企业年报报送及对外公示情况。 4.情况说明、中国建设银行客户回单，证明两原告已经将一动公司的注册资本实缴。 5.微信聊天记录，微信名为阳光明媚的人即为一动公司法定代表人曹薇的父亲曹迎阳，其明确一动公司经营出现问题，但股东注册是真实的，陈斌麟是一动公司的运营总监，杨会飞是一动公司的后台管理人员，两原告是第三人一动公司的股东。 法律依据：《中华人民共和国公司法》、《中华人民共和国公司登记管理条例》、《中华人民共和国行政许可法》、《企业登记程序规定》、《国务院关于印发注册资本登记制度改革方案的通知》。 第三人一动公司未到庭，未作陈述，未向本院提供证据。 庭审质证时，原告陈斌麟、杨会飞对被告拱墅区市场监管局提供的证据发表如下质证意见：对证据1的真实性无异议，但认为不能证明本案公司登记是由原告本人签字；对证据2、3的真实性有异议，认为材料中均不是原告本人签字，原告并非设立一动公司的发起人；对证据4的真实性有异议，认为材料中均不是原告本人签字；对证据5，认为微信名为阳光明媚的人并非一动公司的实际股东，其陈述不能代表一动公司法定代表人的陈述，从曹迎阳陈述的内容看，表明原告陈斌麟、杨会飞是一动公司员工，提到的是工资发放，并非公司分红或利润，曹迎阳并未确认原告为一动公司股东，其提到陈斌麟是一动公司的运营总监，杨会飞是一动公司的后台管理人员，说明原告关于一动公司设立情况均不知情，仅仅是为一动公司工作，并非注册为一动公司的股东。 本院对上述证据的真实性予以确认，对证明事实综合认定。 经审理查明，2017年10月18日，申请人一动公司（委托代理人为张旭琳）向被告提交《公司设立登记申请书》、《指定代表或共同委托代理人授权委托书》、《一动（杭州）科技有限公司章程》、《法定代表人信息》、《董事、监事、经理信息》、《联络员信息》、《财务负责人信息》、股东身份证复印件、《股东（发起人）出资情况》、《房屋租赁合同》、《房屋租赁备案证》等材料，申请设立一动公司。当日，被告准予一动公司设立。2017年10月20日，张旭琳领取了一动公司的相关企业登记证照。一动公司的住所为杭州市拱墅区丰潭路430号丰元国际大厦1、2、3幢403室-49；法定代表人曹薇；注册资本5000万元；企业类型为有限责任公司；股东为张文叫、陈斌麟、曹薇、杨会飞、曹洺；经营范围为网络技术、计算机软硬件、信息技术的技术开发、技术咨询，技术服务，成果转让；汽车租赁；投资咨询（除证券、期货）（未经金融等监管部门批准，不得从事向公众融资存款、融资担保、代客理财等金融服务）；展示展览服务；会务服务；汽车代驾服务；广告设计、制作、代理（凡涉及许可证的凭有效许可证经营）；计算机网络工程设计、施工；企业管理咨询；自行车、五金交电、办公自动化设备、日用百货、建筑材料、交通设施、通信设备、电动汽车、电动自行车的批发、零售（依法须经批准的项目，经相关部门批准后方可开展经营活动）。 另查明，原告陈斌麟在与一动公司法定代表人曹薇的父亲曹迎阳2017年10月19日的微信聊天记录中曾有“我打算弄个全勤奖，上班迟到，早退罚款五块钱，一个月全勤奖励100”；发送办公准则内容；就一动公司的经营范围“没有电单车，自行车租赁”发布意见等内容。原告杨会飞在与一动公司法定代表人曹薇的父亲曹迎阳的微信聊天记录中曾有“执照几号能下来啊”等内容，曹迎阳回复杨会飞“这个星期一定”；2017年12月左右曹迎阳回复杨会飞时曾有“做为股东大家应该坚持下去你说对否”的内容。 本院认为，《中华人民共和国公司登记管理条例》第二十条规定：“设立有限责任公司，应当由全体股东指定的代表或者共同委托的代理人向公司登记机关申请设立登记。……申请设立有限责任公司，应当向公司登记机关提交下列文件：（一）公司法定代表人签署的设立登记申请书；（二）全体股东指定代表或者共同委托代理人的证明；（三）公司章程；（四）股东的主体资格证明或者自然人身份证明；（五）载明公司董事、监事、经理的姓名、住所的文件以及有关委派、选举或者聘用的证明；（六）公司法定代表人任职文件和身份证明；（七）企业名称预先核准通知书；（八）公司住所证明；（九）国家工商行政管理总局规定要求提交的其他文件。法律、行政法规或者国务院决定规定设立有限责任公司必须报经批准的，还应当提交有关批准文件。”《企业登记程序规定》第三条规定：“企业登记机关依法对申请材料是否齐全、是否符合法定形式进行审查。根据法定条件和程序，需要对申请材料的实质内容进行核实的，依法进行核实。”第九条第一款规定：“登记机关收到登记申请后，应当对申请材料是否齐全、是否符合法定形式进行审查。”第十条第一款第（一）、（二）项规定，经对申请人提交的登记申请审查，企业登记机关对申请材料齐全、符合法定形式的，应当决定予以受理；对申请材料齐全并符合法定形式，但申请材料需要核实的，应当决定予以受理，同时书面告知申请人需要核实的事项，理由及时间。本案中，虽在案证据并无“企业名称预先核准通知书”，被告拱墅区市场监管局在收到一动公司提交的设立登记申请及相关材料后，经审查认为申请材料齐全且符合法定形式，予以核准该公司的设立登记行为，符合高效、便民原则及上述规定，尽到了审查的义务。原告主张未委托他人注册一动公司，亦未在该公司从事过任何管理和经营活动，并要求对相关笔迹进行鉴定。本院认为，《关于审理公司登记行政案件若干问题的座谈会纪要》规定：“因申请人隐瞒有关情况或者提供虚假材料导致登记错误的，登记机关可以在诉讼中依法予以更正。登记机关依法予以更正且在登记时已尽到审慎审查义务，原告不申请撤诉的，人民法院应当驳回其诉讼请求。原告对错误登记无过错的，应当退还其预交的案件受理费。登记机关拒不更正的，人民法院可以根据具体情况判决撤销登记行为、确认登记行为违法或者判决登记机关履行更正职责。公司法定代表人、股东等以申请材料不是其本人签字或者盖章为由，请求确认登记行为违法或者撤销登记行为的，人民法院原则上应按照本条第一款规定处理，但能够证明原告此前已明知该情况却未提出异议，并在此基础上从事过相关管理和经营活动的，人民法院对原告的诉讼请求一般不予支持。”从原告陈斌麟、杨会飞和一动公司法定代表人曹薇的父亲曹迎阳的微信聊天记录看，原告明知一动公司注册情况，且从事相关管理和经营活动，本案再行进行鉴定并无必要，对原告的该主张不予支持。综上，被告作出的案涉登记行为认定事实清楚、适用法律、法规正确，符合法定程序，本院对原告的诉讼请求不予支持，依照《中华人民共和国行政诉讼法》第六十九条之规定，判决如下： 驳回原告陈斌麟、杨会飞的诉讼请求。 案件受理费50元，由原告陈斌麟、杨会飞负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人人数提出副本，上诉于浙江省杭州市中级人民法院。 审 判 长  沈 晟 审 判 员  邓 瑶 人民陪审员  李春燕 二〇二〇年一月十日 代书 记员  钱舒颖