宁夏回族自治区银川市兴庆区人民法院刑 事 判 决 书（2019）宁0104刑初884号公诉机关宁夏回族自治区银川市兴庆区人民检察院。被告人叶青，男，1983年11月18日出生于宁夏回族自治区吴忠市，公民身份号码×××，回族，高中文化，个体，户籍所在地在宁夏回族自治区吴忠市利通区。2010年1月5日因犯合同诈骗罪被宁夏回族自治区吴忠市利通区人民法院判处有期徒刑三年，缓刑四年，并处罚金人民币五千元。2018年7月24日因涉嫌犯销售假药罪被银川市公安局取保候审，2019年6月21日被执行逮捕。现羁押于银川市看守所。辩护人赵怀东，宁夏方和圆律师事务所律师。辩护人李明寰，宁夏方和圆律师事务所律师。银川市兴庆区人民检察院以银兴检一部刑诉（2019）2号起诉书指控被告人叶青犯销售假药罪，于2019年9月5日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，适用普通程序公开开庭审理了本案。银川市兴庆区人民检察院指派检察员张乐莉出庭支持公诉，被告人叶青及其辩护人赵怀东、李明寰到庭参加诉讼。现已审理终结。银川市兴庆区人民检察院指控，2016年至2018年间，被告人叶青通过淘宝网多次从安徽合肥李某及其他渠道购进品名为“每粒坚”、“每粒坚虫草精”、“草本伟哥”等壮阳药，未取得药监部门许可的情况下在其位于银川市兴庆区某号“枕边情趣”成人用品店内非法销售，公安机关查获未销售的各种壮阳药总计1400余粒，经宁夏回族自治区药品监督管理局对该批药品依法核查，国家药品监督管理局未批准生产或进口商品名称为“每粒坚”的药品，依据《中华人民共和国药品管理费》第四十八条第三款第二项之规定：“依照本法必须批准而未经批准生产、进口，或者依照本法必须检验而未经检验即销售的”，按假药论处。因此，被告人叶青销售的“每粒坚”按假药论处。为证实上述指控，公诉机关当庭宣读、出示了常住人口基础信息、扣押清单、证人陆凯等人的证言、被告人叶青的供述和辩解等证据。公诉机关认为，被告人叶青违反药品管理法规，明知其所售药品系假药、以营利为目的销售，其行为已构成销售假药罪，应适用《中华人民共和国刑法》第一百四十一条的规定定罪量刑。建议判处被告人叶青三年以下有期徒刑，并处罚金。被告人叶青对指控事实、罪名及量刑建议没有异议，并表示认罪认罚。其辩护人提出的辩护意见是，被告人叶青具有坦白情节，自愿认罪认罚、社会危害性小，犯罪情节轻微，被认定的假药没有销售出去，建议对其从轻处罚，并适用缓刑。经审理查明，2016年至2018年间，被告人叶青通过淘宝网多次从安徽合肥李辉及其他渠道购买品名为“每粒坚”、“每粒坚虫草精”、“草本伟哥”等壮阳药，在未取得药品经营许可证且明知该药品未经国家药品监督管理部门批准生产或进口的情况下在未经工商注册登记的位于银川市兴庆区某号“枕边情趣”成人用品店内非法销售。2018年7月24日，公安机关从被告人叶青处扣押“每粒坚”30盒（每盒1粒）、“一片大好”27粒、“秋葵”7盒（每盒10粒）、“草本伟哥”10粒、“黄金玛卡”2盒（每盒12粒）、“每粒坚（旧）”（即“每粒坚虫草精”）1盒（每盒30粒）、“金虫草”10粒、“牡蛎片”2盒（每盒60粒）、“肾坚宝”2盒（每盒60粒）、“日本腾素”2瓶、“聚力肾宝”2瓶（每瓶60粒）、“炽猛玛卡”2瓶（每瓶60粒）、“一粒延时”142粒、“雄根一号”624粒、账本7本、华为手机一部、中通快递单据一张。经银川市市场监督管理局认定：“一片大好”、“一粒延时”、“黄秋葵”不按假药论处；“草本伟哥”、“金虫草”、“每粒坚虫草精”、“雄根一号”均属于保健食品；“聚力肾宝”、“肾坚宝”、“牡蛎片”、“炽猛玛卡”均不属于药品，不按假药处理；“黄金玛卡”属于食品；“日本腾素”不具药品属性。“每粒坚”系国家药品监督管理局未批准生产或进口的药品，按假药论处。被告人叶青于归案后如实供述了其主要犯罪行为。另查明，2010年1月5日，被告人叶青因犯合同诈骗罪被宁夏回族自治区吴忠市利通区人民法院判处有期徒刑三年，缓刑四年，并处罚金人民币五千元。上述事实有经庭审质证、确认的常住人口基础信息、到案经过、刑事判决书、扣押决定书、笔录及清单、扣押药品照片、银川市市场监督管理局产品认定意见函、证明、情况说明、销货清单、笔记记录本、会议记录本、辨认笔录、证人证言、被告人的供述和辩解等证据证实，足以认定。本院认为，被告人叶青违反国家药品管理法规，明知是假药而进行销售，其行为已构成销售假药罪。公诉机关指控被告人叶青犯销售假药罪的罪名成立，对被告人叶青应予刑事处罚。被告人叶青于归案后如实供述其主要犯罪行为，系坦白，依法可从轻处罚。被告人叶青自愿认罪认罚，依法可从轻处罚。辩护人的相应辩护意见本院予以采纳。辩护人提出的对被告人叶青适用缓刑的辩护意见，经查，涉案假药危害到公民的健康和生命，其销售行为社会危害性较大，不适用缓刑。辩护人该辩护意见本院不予采纳。公安机关从被告人叶青处扣押的“每粒坚”30盒（每盒1粒）、“一片大好”27粒、“秋葵”7盒（每盒10粒）、“草本伟哥”10粒、“黄金玛卡”2盒（每盒12粒）、“每粒坚（旧）”（即“每粒坚虫草精”）1盒（每盒30粒）、“金虫草”10粒、“牡蛎片”2盒（每盒60粒）、“肾坚宝”2盒（每盒60粒）、“日本腾素”2瓶、“聚力肾宝”2瓶（每瓶60粒）、“炽猛玛卡”2瓶（每瓶60粒）、“一粒延时”142粒、“雄根一号”624粒由公安机关交相关部门予以处理；公安机关扣押的华为手机一部系被告人叶青主要用于其日常生活的财物，并非主要供犯罪所用，应退还被告人叶青。为了维护国家药政管理制度，保障公民的生命权、健康权不受侵犯，依照《中华人民共和国刑法》第一百四十一条、第六十七条第三款、第六十四条，《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条、第二百零一条第一款之规定，判决如下：一、被告人叶青犯销售假药罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币二万元。（刑期自判决执行之日起计算，判决执行前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，刑期即自2019年6月21日起至2020年6月20日止。罚金于本判决生效之日起十日内缴纳）。二、公安机关从被告人叶青处扣押的“每粒坚”30盒（每盒1粒）、“一片大好”27粒、“秋葵”7盒（每盒10粒）、“草本伟哥”10粒、“黄金玛卡”2盒（每盒12粒）、“每粒坚（旧）”（即“每粒坚虫草精”）1盒（每盒30粒）、“金虫草”10粒、“牡蛎片”2盒（每盒60粒）、“肾坚宝”2盒（每盒60粒）、“日本腾素”2瓶、“聚力肾宝”2瓶（每瓶60粒）、“炽猛玛卡”2瓶（每瓶60粒）、“一粒延时”142粒、“雄根一号”624粒，由公安机关交相关部门予以处理；公安机关扣押的华为手机一部，由公安机关退还被告人叶青。如不服本判决，可在接到本判决书的第二日起十日内，通过本院或直接上诉于宁夏回族自治区银川市中级人民法院。书面上诉的，应当提交上诉状正本五份。审 判 长  曹 玮人民陪审员  王华山人民陪审员  吴 红二〇一九年十二月二十四日法官 助理  安若梦书 记 员  金 娟附：本案适用的法律条文《中华人民共和国刑法》第一百四十一条生产、销售假药的，处三年以下有期徒刑或者拘役，并处罚金;对人体健康造成严重危害或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金;致人死亡或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处罚金或者没收财产。本条所称假药，是指依照《中华人民共和国药品管理法》的规定属于假药和按假药处理的药品、非药品。第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚;因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条犯罪嫌疑人、被告人自愿如实供述自己的罪行，承认指控的犯罪事实，愿意接受处罚的，可以依法从宽处理。第二百零一条对于认罪认罚案件，人民法院依法作出判决时，一般应当采纳人民检察院指控的罪名和量刑建议，但有下列情形的除外：（一）被告人的行为不构成犯罪或者不应当追究其刑事责任的；（二）被告人违背意愿认罪认罚的；（三）被告人否认指控的犯罪事实的；（四）起诉指控的罪名与审理认定的罪名不一致的；（五）其他可能影响公正审判的情形。人民法院经审理认为量刑建议明显不当，或者被告人、辩护人对量刑建议提出异议的，人民检察院可以调整量刑建议。人民检察院不调整量刑建议或者调整量刑建议后仍然明显不当的，人民法院应当依法作出判决。