广东省汕头市潮阳区人民法院刑 事 判 决 书（2020）粤0513刑初78号公诉机关汕头市潮阳区人民检察院。被告人吴楚武（曾用名吴楚升），男，1965年10月29日出生于广东省汕头市，公民身份号码440************839，汉族，初中文化，职业养鱼，住汕头市潮阳区和平镇下厝牛户南二十二直巷1号。因涉嫌犯非法经营罪于2019年10月30日被刑事拘留，同年12月3日被逮捕。现羁押于汕头市潮阳区看守所。汕头市潮阳区人民检察院以潮阳检二部刑诉[2020]17号起诉书指控被告人吴楚武犯非法经营罪，于2020年1月10日向本院提起公诉。本院依法适用简易程序，组成合议庭，公开开庭审理了本案。汕头市潮阳区人民检察院指派检察员郑华升出庭支持公诉，被告人吴楚武到庭参加诉讼。现已审理终结。汕头市潮阳区人民检察院指控，2017年10月份左右，被告人吴楚武将其位于汕头市潮阳区******委姚厝塭港口闸鱼池旁的一块空地租给涉案人吴某锐(另案处理)，后该处搭建了铁棚临设，并在临设内开设一烟丝加工场。该工场由同案人吴某坚(另案处理)负责管理，另有六、七名福建籍工人负责烟丝加工。期间，被告人吴楚武多次到该工场闲坐聊天，并先后收取同案人吴某坚缴交的场地租金合计12000元。2018年4月14日晚10时许，公安机关联合潮阳区烟草局查处上述烟丝加工场，现场查获烟丝436包(1*20公斤)及炒炉等作案工具。经汕头市烟草专卖局估价，涉案烟丝价值611052.26元。另查明，2020年1月9日，被告人吴楚武在值班律师林楚涛的见证下，签署了《认罪认罚具结书》。公诉机关建议对被告人吴楚武判处有期徒刑三年至四年，并处罚金。上述事实和量刑建议，被告人吴楚武在开庭审理过程中亦无异议，并当庭自愿认罪认罚，且有证人吴伟平、吴春霖的证言及辨认笔录，证人吴伟彬、吴伟灶、吴汉豪的证言，被告人吴楚武原在公安机关的供述及辨认笔录，受案登记表及抓获经过，现场勘验、检查笔录及刑事照片，扣押决定书及扣押清单，汕头市潮阳区烟草专卖局物品提收入库清单，和平派出所、潮阳区和平镇下厝社区居委会出具的证明，汕头市公安局潮阳分局经侦大队三中队出具的情况说明，汕头市潮阳区烟草专卖局出具的复函、卷烟估值表，涉案烟草专卖品价格证明，在逃人员登记表，潮阳区农村经联社统一收款收据，认罪认罚具结书和户籍证明等证据证实，足以认定。本院认为，被告人吴楚武无视国家法律，为牟取非法利益，违反国家规定，提供场地结伙非法经营烟草专卖品，情节特别严重，扰乱市场管理秩序，妨害国家对专营专卖烟草制品的管理制度，其行为已构成非法经营罪。属共同犯罪。被告人吴楚武在共同犯罪中起辅助作用，是从犯。公诉机关指控被告人吴楚武犯非法经营罪的事实清楚，证据确实、充分，指控的罪名成立。鉴于被告人吴楚武到案后能如实供述自己的罪行，并自愿认罪认罚，且是从犯，又能积极预交罚金和退缴违法所得，确有悔罪表现，宣告缓刑对其所居住社区没有重大不良影响，故依法可予从轻处罚并适用缓刑。公诉机关提出的量刑建议适当，可予采纳。依照《中华人民共和国刑法》第二百二十五条第（一）项、第二十五条第一款、第二十七条、第六十四条、第六十七条第三、第七十二条第一款、第三款、第七十三条第二款、第三款和《最高人民法院、最高人民检察院关于办理非法生产、销售烟草专卖品等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条第五款、第三条第二款第（一）项、第四条第（一）项、第六条、第九条第一款之规定，判决如下：一、被告人吴楚武犯非法经营罪，判处有期徒刑三年，缓刑四年，并处罚金四万元。（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。）二、追缴被告人吴楚武的违法所得12000元，予以没收，上缴国库。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向广东省汕头市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。审 判 长  陈科云人民陪审员  姚希尤人民陪审员  王南雁二〇二〇年一月十九日书 记 员  赵佳娜附相关法律条文和司法解释：一、《中华人民共和国刑法》第二百二十五条违反国家规定，有下列非法经营行为之一，扰乱市场秩序，情节严重的，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处违法所得一倍以上五倍以下罚金;情节特别严重的，处五年以上有期徒刑，并处违法所得一倍以上五倍以下罚金或者没收财产：(一)未经许可经营法律、行政法规规定的专营、专卖物品或者其他限制买卖的物品的;第二十五条第一款共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚;因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：（一）犯罪情节较轻；（二）有悔罪表现；（三）没有再犯罪的危险；（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。二、《最高人民法院、最高人民检察院关于办理非法生产、销售烟草专卖品等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条第五款违反国家烟草专卖管理法律法规，未经烟草专卖行政主管部门许可，无烟草专卖生产企业许可证、烟草专卖批发企业许可证、特种烟草专卖经营企业许可证、烟草专卖零售许可证等许可证明，非法经营烟草专卖品，情节严重的，依照刑法第二百二十五条的规定，以非法经营罪定罪处罚。第三条非法经营烟草专卖品，具有下列情形之一的，应当认定为刑法第二百二十五条规定的“情节严重”:(一)非法经营数额在五万元以上的，或者违法所得数额在二万元以上的;(二)非法经营卷烟二十万支以上的;(三)曾因非法经营烟草专卖品三年内受过二次以上行政处罚，又非法经营烟草专卖品且数额在三万元以上的。具有下列情形之一的，应当认定为刑法第二百二十五条规定的“情节特别严重”:(一)非法经营数额在二十五万元以上，或者违法所得数额在十万元以上的;(二)非法经营卷烟一百万支以上的。第四条非法经营烟草专卖品，能够查清销售或者购买价格的，按照其销售或者购买的价格计算非法经营数额。无法查清销售或者购买价格的，按照下列方法计算非法经营数额:(一)查获的卷烟、雪茄烟的价格，有品牌的，按照该品牌卷烟、雪茄烟的查获地省级烟草专卖行政主管部门出具的零售价格计算;无品牌的，按照查获地省级烟草专卖行政主管部门出具的上年度卷烟平均零售价格计算;第六条明知他人实施本解释第一条所列犯罪，而为其提供贷款、资金、账号、发票、证明、许可证件，或者提供生产、经营场所、设备、运输、仓储、保管、邮寄、代理进出口等便利条件，或者提供生产技术、卷烟配方的，应当按照共犯追究刑事责任。第九条第一款本解释所称“烟草专卖品”，是指卷烟、雪茄烟、烟丝、复烤烟叶、烟叶、卷烟纸、滤嘴棒、烟用丝束、烟草专用机械。