江苏省昆山市人民法院刑 事 判 决 书(2019)苏0583刑初1824号公诉机关江苏省昆山市人民检察院。被告人周玉玲，女，1979年12月7日出生，汉族，大专文化，原系XX陶瓷（中国)有限公司储运主办，住江苏省昆山市。2019年4月12日因本案被昆山市公安局刑事拘留（4月11日被羁押），同年5月17日被逮捕。现羁押于昆山市看守所。辩护人张霄南、金典，江苏海联海律师事务所律师。江苏省昆山市人民检察院以昆检诉刑诉〔2019〕1825号起诉书指控被告人周玉玲犯职务侵占、非国家工作人员受贿罪，于2019年9月5日向本院提起公诉。本院受理后适用简易程序，于2019年10月20日转为普通程序，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。江苏省昆山市人民检察院指派检察员沈志平出庭支持公诉。被告人周玉玲及辩护人张霄南、金典到庭参加了诉讼。现已审理终结。江苏省昆山市人民检察院指控：一、职务侵占2014年7月至2019年3月期间,被告人周玉玲利用其担任XX陶瓷(中国)有限公司储运主办的职务之便,在核算上海昌志物流有限公司（以下简称昌志公司）、烟台沃德物流有限公司（以下简称沃德公司）、昆山市交通汽车运输有限公司（以下简称交运公司）与本公司的月度运费账单时,采用虚增物流费用的方式，让对方公司开发票至本公司结算，后本公司按发票金额转至对方公司，周玉玲让对方公司经办人将虚增的费用扣除税费后转至其本人或老公顾玉良的银行账户内，侵占本公司资金共计人民币2984329.34元。二、非国家工作人员受贿2017年7月13日至8月21日，被告人周玉玲利用职务之便，以帮交运公司结算因限重令超过期限的补偿运输费用为由，向该公司顾某甲索要运费补偿费的50%作为好处费，后由交运公司将144000元转入顾玉良的银行账户。公诉机关认为，被告人周玉玲利用职务上的便利，将本单位资金298万余元（其中未遂人民币90099.46元）非法占为己有，数额巨大，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百七十一条第一款的规定，应当以职务侵占罪追究其刑事责任。被告人周玉玲利用职务上的便利，索取他人人民币144000元，为他人谋取利益，数额较大，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第一百六十三条第一款的规定，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以非国家工作人员受贿罪追究其刑事责任。被告人周玉玲在部分职务侵占犯罪中因意志以外的原因而未得逞，根据《中华人民共和国刑法》第二十三条规定，系犯罪未遂，可以比照既遂犯减轻处罚。被告人周玉玲犯数罪，根据《中华人民共和国刑法》第六十九条的规定，应予数罪并罚。提请本院依法惩处。被告人周玉玲对被指控的职务侵占犯罪事实未提出异议，但辩称其不构成非国家工作人员受贿罪。辩护人的辩护意见是：1.对职务侵占罪无异议，但认为认定被告人周玉玲非国家工作人员受贿的事实不清、证据不足，该部分14.4万元应属于职务侵占。2.被告人周玉玲的行为未造成被害公司实在的经济损失，对职务侵占部分自愿认罪，悔罪态度较好，没有犯罪前科，综上，建议对被告人周玉玲从轻处罚。经审理查明：一、职务侵占2014年7月至2019年3月期间,被告人周玉玲利用其担任XX陶瓷(中国)有限公司储运主办的职务之便,在核算上海昌志物流有限公司（以下简称昌志公司）、烟台沃德物流有限公司（以下简称沃德公司）、昆山市交通汽车运输有限公司（以下简称交运公司）与本公司的月度运费账单时,采用虚增物流费用的方式，让对方公司开发票至本公司结算，后本公司按发票金额转至对方公司，周玉玲让对方公司经办人将虚增的费用扣除税费后转至其本人或老公顾玉良的银行账户内，侵占本公司资金共计人民币2984329.34元。具体分述如下:1.2014年7月至2018年6月期间，被告人周玉玲利用职务之便，在核算与沃德公司的月度运费账单时，采用上述方式，让沃德公司负责人王某将扣除税费后的虚增物流费共计人民币1695987.88元转入顾玉良的银行账户。2.2017年6月至2018年4月期间，被告人周玉玲利用职务之便，在核算与昌志公司的月度运费账单时，采用上述方式，让昌志公司负责人徐某将扣除税费后的虚增物流费共计人民币81045元转入顾玉良的银行账户，另有90099.46元因意志以外的原因未能得逞。3.2014年8月至2019年3月期间,被告人周玉玲利用职务之便，在核算与交运公司的月度运费账单时，采用上述方式，让交运公司的经办人顾某甲将扣除税费后的虚增物流费共计人民币1117197元转入周玉玲及顾玉良的银行账户。另查明，公安机关扣押了被告人周玉玲手机1部。上述事实，被告人周玉玲在开庭审理过程中亦无异议，并有证人林某、徐某、王某、初某、顾某甲、杨某甲、杨某乙、顾某乙、岳某、刘某、于某的证言，协助查询财产通知书、银行卡交易明细、不动产登记簿查询记录，扣押决定书、扣押清单、手机，接受证据材料清单、营业执照、全日制劳动合同书、在职证明书、工资明细表，供货合同，运费发票，调取证据通知书、调取证据清单、运输合同、发票、对账明细等报账材料、微信聊天记录，抓获经过、全国常住人口信息表等证据证实，足以认定。二、非国家工作人员受贿2017年7月13日至8月21日，被告人周玉玲利用职务之便，以帮交运公司结算因限重令超过期限的补偿运输费用为由，向该公司顾某甲索要运费补偿费的50%作为好处费，后由交运公司将144000元转入顾玉良的银行账户。上述事实，有公诉机关提交的下列证据予以证实：1.调取证据通知书、调取证据清单、运输合同补充协议，证实XX陶瓷(中国)有限公司与交运公司签订补充协议，从2016年11月1日起在限重令实施期间运费上调17%。2.调取证据通知书、调取证据清单、运输合同、发票、对账明细等报账材料，证实公安机关从证人处调取了XX陶瓷(中国)有限公司与交运公司的运费对账资料。3.证人顾某甲的证言，证实其是交运公司员工，属于运输十六部门，部门经理是杨某甲，其和杨某乙是部门的物流调配员。2014年9月开始其按照周玉玲的要求按照她给的开票资料信息开票，并把多出来的钱转到她指定的银行卡上。一般一年的对账单平均有十二份，大概有五份左右的对账单上会出现开票金额大于实际运费金额的情况。2017年7月13日、7月28日、8月21日其公司用杨某甲的账户分别向顾某乙的账户打款37500元、50000元、56500元，这三笔款对应的物流对账单是没有问题的，但是当时国家有发布一个限重令，原来核载40吨重量的车，只能装32吨，其公司和XX陶瓷因为这个限重令，约定在过渡期为其公司补偿运费的17%，就是在原基础上调17%的运费。按照道理该款是不应该打给周玉玲的，但是其和周玉玲对账的时候，已经过了过渡期，周玉玲以财务要以过渡期之后的价格结账，意思就是结账的时候不给其公司17%的补偿。但是因实际运费发生就是在过渡期内的，所以其还是要争取的该笔钱。后来周玉玲就直接提出来问其索要一半的补偿费，意思就是她要拿走8.5%的运费补偿，其只能拿剩下的8.5%的运费补偿。她说她拿走一半的运费补偿是用来打点公司财务。其没有办法，不答应的话，她就不对账，或者按照没有运费补偿的价格对账，这样其损失就大了。其向杨某甲汇报后同意了周玉玲的要求。这三次对账金额分别是1360591.02元、1428326.25元、1356488.75元，其中有1694117.65元涉及有17%补偿的，总计补偿费288000元。根据周玉玲的要求，其答应给了她144000元。然后她才对账并让其开票进行报账。后来其公司账户收到XX公司打款之后，将这144000元的钱，分三笔，分别是37500元、50000元、56500元。打给了顾某乙的银行账户内了。4.证人杨某甲的证言，证实其是交运公司的部门经理，知道用其卡转钱给过周玉玲，具体操作是交给顾某甲处理的。2017年当时顾某甲在办公室对其说周玉玲的事情，意思说在限重令期间XX陶瓷给公司运费的17%补贴，后来说要执行新的规定，补贴就没有了。当时有三个月的对账单都在周玉玲手上，都在补贴期内，是有补贴的，但周玉玲过来说，要么补贴分她一半，要么就按新规定给对账。如果不给她补贴，她就不对账了。不同意可能损失会更大，其只好同意了她的要求，一共补偿了144000元给周玉玲，是顾某甲具体去做的。5.协助查询财产通知书、银行卡交易明细，证实2017年7月13日、7月28日、8月21日从证人杨某甲的账户分别向顾某乙的账户打款37500元、50000元、56500元的事实。以上证据经当庭质证、认证，证据均具有证明效力，本院将予以综合认定。本院认为，被告人周玉玲利用职务上的便利，将本单位财物非法占为己有，共计人民币2984329.34元（其中人民币90099.46元系未遂），数额巨大，其已构成职务侵占罪；被告人周玉玲利用职务上的便利，索取他人人民币144000元，为他人谋取利益，数额较大，其行为已构成非国家工作人员受贿罪。被告人周玉玲犯数罪，依法予以数罪并罚。被告人周玉玲在实施部分职务侵占犯罪过程中，由于意志以外的原因而未得逞，系犯罪未遂，依法比照既遂犯从轻处罚。被告人周玉玲对职务侵占罪当庭自愿认罪，酌情予以从轻处罚。公诉机关指控被告人周玉玲犯职务侵占罪、非国家工作人员受贿罪的事实清楚，证据确实充分，指控罪名正确。被告人周玉玲提出其不构成非国家工作人员受贿罪及辩护人提出的指控的非国家工作人员受贿罪的证据不足的辩护意见，经查，根据证人顾某甲、杨某甲的证言、转账记录、对账明细，足以认定被告人周玉玲利用职务上的便利，索取他人人民币144000元，为他人谋取利益，故被告人周玉玲的该辩解和辩护人的辩护意见，无事实、法律依据，故对该辩解和辩护意见，本院不予采纳。关于辩护人提出的被告人周玉玲的行为未造成被害公司实在的经济损失，悔罪态度较好的辩护意见，经查，被告人周玉玲利用职务便利非法占有被害单位XX陶瓷(中国)有限公司财产，数额巨大，且截至庭审结束未进行任何退赔，不能认定其有悔罪表现，辩护人的该辩护意见，无事实依据，本院不予采纳。辩护人提出的其他辩护意见，本院予以采纳。据此，依照《中华人民共和国刑法》第二百七十一条第一款、第一百六十三条第一款、第二十三条、第六十九条、第五十二条、第五十三条、第六十四条及《最高人民法院、最高人民检察院关于办理贪污贿赂刑事案件适用法律若干问题的解释》第十一条第一款、第一条第一款、第二条第一款之规定，判决如下：一、被告人周玉玲犯职务侵占罪，判处有期徒刑六年六个月，并处没收财产人民币二十万元；犯非国家工作人员受贿罪，判处有期徒刑一年；决定执行有期徒刑七年，并处没收财产人民币二十万元。（刑期自判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年4月11日至2026年4月10日止。）二、责令被告人周玉玲退赔被害单位XX陶瓷(中国)有限公司人民币二百八十九万四千二百二十九元八角八分。三、公安机关扣押的手机一部，由公安机关依法处理。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向苏州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。审 判 长  周蓉仙人民陪审员  倪 琴人民陪审员  刘兴森二〇二〇年一月十日书 记 员  薛景伦附相关法条：《中华人民共和国刑法》第二百七十一条公司、企业或者其他单位的人员，利用职务上的便利，将本单位财物非法占为己有，数额较大的，处五年以下有期徒刑或者拘役；数额巨大的，处五年以上有期徒刑，可以并处没收财产。……第一百六十三条公司、企业或者其他单位的工作人员利用职务上的便利，索取他人财物或者非法收受他人财物，为他人谋取利益，数额较大的，处五年以下有期徒刑或者拘役；数额巨大的，处五年以上有期徒刑，可以并处没收财产。公司、企业或者其他单位的工作人员在经济往来中，利用职务上的便利，违反国家规定，收受各种名义的回扣、手续费，归个人所有的，依照前款的规定处罚。国有公司、企业或者其他国有单位中从事公务的人员和国有公司、企业或者其他国有单位委派到非国有公司、企业以及其他单位从事公务的人员有前两款行为的，依照本法第三百八十五条、第三百八十六条的规定定罪处罚。