新疆生产建设兵团额敏垦区人民法院   民事判决书     （2016）兵0901民初483号   原告:高建涛，男，1971年11月11日出生，汉族，个体，住四川省绵竹市。   委托诉讼代理人：杨万礼，四川环峰律师事务所律师。   被告：新疆绿翔建设工程集团有限责任公司（以下简称绿翔集团公司）。   住所地：新疆塔城额敏县朝阳新区建安路。   法定代表人：梁芷荣，该公司董事长。   委托诉讼代理人：张忠，新疆西陲律师事务所律师。   委托诉讼代理人：李红霞，1971年8月25日出生，汉族，新疆绿翔建设工程集团有限责任公司副总经理，住第九师。   被告：万全武，男，1963年6月5日出生，汉族，无业，住石河子市。   委托诉讼代理人：王相坤，新疆塔原律师事务所律师。   被告：张继峰（又名张建华），男，1969年1月6日出生，汉族，住塔城市。   原告高建涛诉被告新疆绿翔建设工程集团有限责任公司、张继峰、万全武建设工程施工合同纠纷一案，本院于2016年6月27日受理后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告高建涛及其委托诉讼代理人杨万礼，被告新疆绿翔建设工程集团有限责任公司的委托诉讼代理人张忠、李红霞，被告万全武及其委托诉讼代理人王相坤到庭参加诉讼，被告张继峰经传票传唤未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。   高建涛向本院提出诉讼请求：1、请求判令被告向原告支付工程款1 455 450.00元;2、被告承担本案诉讼费用。事实和理由：2011年9月10日原告与被告绿翔集团公司签订对内工程承包合同，被告将其承建的第九师一六六团康盛小区1#、2#楼廉租楼工程承包给原告，合同约定：工程造价830 0954元，由原告向被告绿翔集团公司上缴工程总造价的4%管理费，原告包工包料、自负盈亏、自主经营；2013年5月18日原告与被告绿翔集团公司签订对内工程承包合同，被告将自己承建的第九师一六六团宁馨小区3#、4#廉租住宅楼工程承包给原告，合同约定：工程造价6 783 704元，由原告向被告上交工程总造价的6%管理费，原告包工包料、自负盈亏、自主经营；2013年7月18日原告与被告绿翔集团公司签订对内工程承包合同，被告将自己承建的第九师一六六团宁馨小区5#、6#保障性住房工程承包给原告，合同约定：工程造价6 454 555元，由原告向被告上交工程总造价6%管理费，原告包工包料、自负盈亏、自主经营。三期合同承包总价21 539 213元。第九师一六六团康盛小区1#、2#廉租楼工程于2012年11月26日竣工并经验收合格；第九师一六六团宁馨小区3#、4#楼廉租住宅楼工程于2014年7月20日竣工并经验收合格；第九师一六六团宁馨小区5#、6#保障性住房工程于2014年12月15日竣工并经验收合格。   截止目前高建涛共收到被告付款15 835 567元（包括绿翔公司、张继峰、万全武直接支付给原告及绿翔公司、张继峰、万全武代原告直接支付给班组的工程款），按照合同约定管理费1#、2#楼为：332 038元；3#、4#、5#、6#号楼为794 295元，合计管理费为1 126 333元。   被告方代原告支付班组工程款（含张继峰、万全武代表被告直接支付给班组的工程款）为：1、代付商砼款268 560元；2、代付曹培华彩钢款20 950元；3、代付石清风砂石款75 412元；4、代付阎本根防水款47 941元；5、代付宁馨小区3#、4#楼塑钢窗款68 000元；6、代付万建民红砖运费34 000元；7、代付黄兴龙劳务费1 652 150元（经法院判决)；8、代付陈久华水电劳务费24 3281元（经法院判决)；代付5#6#楼塑钢窗款35 500元；以上8项代付款合计为2 445 794元。   截止目前尚欠班组工程款为676 069元，含：1、外墙保温王文玉214 500元（2016兵0901民初484号调解书）；2、钢管租赁费35 000元；3、5#、6#楼塑钢窗款35 500元；4、万建民运费31 000元；5、1#、2#、3#、4#号楼防盗门款109 520元（2016兵0901民初484号调解书)；6、老杨一分利店配电箱款130 549元（2016兵0901民初482号调解书）；7、3#、4#楼陈刚彩钢款10 000元；8、张树清扶手款45 000元，9、曹春华板房围栏款65 000元（2016兵0901民初472号调解书)，以上9项款项高建涛全部委托绿翔公司代为支付给班组。   综上所述被告方尚欠原告工程款1 455 450元，为了维护合同的严肃性，维护原告合法权益特提起诉讼，请求人民法院依法支持原告的诉讼请求。   庭审中，高建涛出示以下证据证明其主张：   1、原告与绿翔建安公司签订的康盛小区1#、2#楼内部工程承包责任制（复印件）、宁馨小区3#、4#、宁馨小区5#、6#工程承包责任制责任书（复印件）各一份，（2015）兵九民终字第00052号判决书一份。证明原、被告之间的合同关系，权利义务及合同总价为21 539 213元；   2、聘任通知书四份（复印件），证实高建涛是六栋楼的项目经理，实际施工人；   3、验收记录三份（复印件），证实上述工程已经验收合格。   4、农民工工资保证金确认表一份（复印件），证明劳动保障监察大队以及新疆建设兵团第九师会计核算中心，以及新疆建设兵团盖章确认的保证金数额，同时证明万全武是绿翔建安公司的办公室人员。   5、承包工程结算单两份（复印件），证明万全武以发包方工程总负责人名义与高建涛签字确认1#、2#、3#、4#楼的工程总工程款、结算价、以及管理费、维修保证金等，万全武是代表绿翔建安公司签字确认的；   6、宁馨小区3#、4#楼、宁馨小区5#、6#楼工程结算书两本（原件），内有绿翔建安公司的签章以及高建涛作为编制人的签名，证明宁馨小区3#、4#楼的结算价是6 783 704元，宁馨小区5#、6#楼的结算价是6 454 555元，结算书里面明确的记载了各项工程的明细以及单价价格，其中包括税金是按3.41%计税，其中3#、4#楼工程结算书和万全武代表公司给高建涛结算单的总价是一致的。   绿翔集团公司辩称：原告高建涛起诉绿翔集团公司，提出一六六团的涉案工程已经验收合格，并交付使用，绿翔集团公司尚欠高建涛140余万元工程款未支付，没有事实根据。第九师一六六团康盛小区1#、2#楼，宁馨小区3#、4#、5#、6#楼，是从2012年开始承建的，高建涛、万全武、张继峰三人是合伙承包的。原绿翔建安公司付的工程款，有给张继峰付的，有给高建涛付的，也有给万全武付的。还有其他债权人起诉，最后由公司承担责任垫付的。截止到2016年一六六团总共给绿翔建安公司拨款20 700 954元，扣除管理费，代扣代缴税款以后，绿翔建安公司给他们合伙人支付了17 938 300.12元。公司截止到目前，多支付了工程款2891377.75元。公司不拖欠高建涛的工程款，相反，合伙人现在还应当给公司返还200多万元。另外，高建涛出具的结算书，是绿翔建安公司作为一个施工单位和建设单位一六六团双方的结算，需要第三方审计以后才能确定决算的数额，合同价格不是最终结算价格，一六六团最终应该付给绿翔建安公司多少款都未确定。因此法院应当依法驳回高建涛的起诉。   庭审中，绿翔集团公司出示以下证据证明其主张：   1、额敏垦区人民法院（2016）兵0901民初575号民事判决书，证明本案原告高建涛、被告万全武、张继峰三人系合伙关系，三人合伙以建安公司936项目部的名义合伙承包经营一六六团康盛小区1#、2#楼，宁馨小区3#、4#、5#、6#楼工程，该判决书已经发生法律效力。   2、张建华工程按拨款核算清单、工程款明细表、预付账款明细表、项目明细账、个人往来账（其中含付法院扣划款），证明合同总价是21 538 913元，一六六团分五个年度，累计拨付款项是20 700 954元，如按合同价格算，一六六团还没有给绿翔建安公司拨完工程款；绿翔建安公司对张建华、高建涛扣管理费6%，计1 076 038.1元，扣代缴税款6.33%，计1 160 370.39元后，合计支付了工程款179 3 8 300.12元，再加上法院按照判决、调解书执行的案款一共3 074 702.75元，两项相加绿翔建安公司多给高建涛、被告万全武、张继峰三人付款2 170 596元。   3、（2019）兵0901民初653号民事裁定书（复印件），证明绿翔建安公司起诉向张继峰和高建涛主张返还不当得利的案件，法院受理以后依法审理查明，绿翔建安公司承建的第九师一六六团康盛1#、2#号楼，宁馨小区3#、4#、5#、6#楼，无发包方及承建方最终审计结算结果，无法确定涉案总的标的，因此，法院依法驳回了绿翔建安公司起诉。   万全武辩称：万全武不是本案的适格被告，高建涛认为万全武是绿翔建安公司的工作人员，如果是履行公司职务的工作人员，那么工作人员的所有的行为由公司承担与万全武没有任何关系。万全武、高建涛、张继峰三人在工程前期是合伙承包，后期三人订了一个退伙的协议，万全武退出合伙。因此万全武不应作为本案的被告参加诉讼。   庭审中，万全武出示以下证据证明其主张：   2014年5月9日张继峰、高建涛、万全武签订的协议书一份（复印件，原件存于（2015）兵九民终第00052号案卷），证明上述三人系合伙关系，万全武经协议退出宁馨小区5#、6#、7#楼工程。   本院经审理认定事实如下：2011年9月10日原告高建涛与被告绿翔建安公司签订对内工程承包制，被告将其承建的第九师一六六团康盛小区1#、2#楼廉租楼工程承包给高建涛，合同约定：工程造价8 300 954元，由原告向被告绿翔建安公司上缴工程总造价的4%管理费，原告包工包料、自负盈亏、自主经营。2013年5月18日原告与被告绿翔建安公司签订对内工程承包制，被告绿翔建安公司将其承建的第九师一六六团宁馨小区3#、4#廉租住宅楼工程承包给高建涛，合同约定：工程造价6 783 704元，由原告向被告上交工程总造价的6%管理费，原告包工包料、自负盈亏、自主经营；2013年7月18日原告与被告绿翔集团公司签订对内工程承包制，被告绿翔集团公司将自己承建的第九师一六六团宁馨小区5#、6#保障性住房工程承包给原告，合同约定：工程造价6 454 555元，由原告向被告上交工程总造价6%管理费，原告包工包料、自负盈亏、自主经营。三期合同承包总价21 539 213元。上述工程均已竣工完成并经验收合格。   2012年至2016年间，第九师一六六团总共给绿翔建安公司拨款20 700 954元，扣除管理费，代扣代缴税款以后，绿翔建安公司给高建涛、万全武、张继峰三人共计支付了工程款17 938 300元；对张建华、高建涛扣管理费1076038.1元，扣代缴税款1 160 370.39元，支付法院判决、调解书执行案款等3 074 702.75元。   2013年4月18日和2013年7月18日第九师一六六团与绿翔建安公司分别签订了第九师一六六团宁馨小区3#、4#住宅楼工程和宁馨小区5#、6#住宅楼工程《建设工程施工合同》。双方在两份合同中的竣工结算部分均约定了如下条款：“工程竣工验收报告经发包人认可后28天内，承包人向发包人递交竣工结算报告及完善的结算资料，双方按照协议书约定的合同价款及专用条款约定的合同价款调整内容，进行工程竣工结算。发包人收到承包人递交的竣工结算报告及结算资料后28在内给予确认或者提出修改意见。发包人确认竣工结算报告后通知经办银行给承包人支付工程竣工结算价款”。   另查明，经工商部门核准，原新疆绿翔建筑安装工程有限责任公司企业名称变更为新疆绿翔建设工程集团有限责任公司。根据绿翔建安公司文件，高建涛被分别聘任为第九师一六六团康盛1#、2#号底商楼工程，宁馨小区3#、4#、5#、6#住宅楼工程项目经理，全面负责工程的施工管理。根据额敏垦区人民法院（2016）兵0901民初575号民事判决书认定的事实，高建涛作为项目部经理，与万全武、张继峰以绿翔建安公司936项目部名义合伙承包经营绿翔建安公司承建的第九师一六六团住宅楼工程。根据2014年5月9日张继峰、高建涛、万全武签订的协议书，万全武经协议退出宁馨小区5#、6#、7#楼工程，由高建涛接手工程，张继峰为工程总负责人。   上述事实，有如下证据予以证明：   1、原告与绿翔建安公司签订的康盛小区1#、2#楼内部工程承包责任制（复印件）、宁馨小区3#、4#、宁馨小区5#、6#工程承包责任制责任书（复印件）各一份，（2015）兵九民终字第00052号判决书一份；   2、聘任通知书四份（复印件）；   3、验收记录三份（复印件）；   4、农民工工资保证金确认表一份（复印件）；   5、宁馨小区3#、4#楼、宁馨小区5#、6#楼工程结算书两本（原件）；   6、额敏垦区人民法院（2016）兵0901民初575号民事判决书；   7、张建华工程按拨款核算清单、工程款明细表、预付账款明细表、项目明细账、个人往来账（其中含付法院扣划款）；   8、（2019）兵0901民初653号民事裁定书（复印件）；   9、2014年5月9日张继峰、高建涛、万全武签订的协议书一份（复印件）；   10、庭审笔录中当事人陈述；   本院认为:当事人应当按照约定全面履行自己的义务。高建涛与被告绿翔建安公司签订对内工程承包制，与张继峰、万全武合伙承包经营被告绿翔建安公司承建的第九师一六六团住宅楼工程，后万全武经协议退出工程。现上述工程均已竣工完成并经质量监督机构对工程验收合格后，已实际交付使用。根据庭审查明的事实，绿翔建安公司对张建华、高建涛扣除管理费，扣除代缴税款，并支付法院执行案款后，已向高建涛、张继峰、万全武三人按照结算造价支付了工程款，上述事实清楚，有证据证实。高建涛以绿翔建安公司尚欠工程款未付清为由要求本案被告给付工程款，无事实及法律依据，其请求不予支持。   第九师一六六团与绿翔建安公司签订的《建设工程施工合同》对双方竣工结算方式有明确的约定，故被告绿翔集团公司以双方的结算需第三方审计以后才能确定决算的数额，合同价格不是最终结算价格，一六六团最终应该付给绿翔建安公司多少款确定为由，要求法院依法驳回高建涛起诉，无事实依据，其主张不予支持。   综上，依据《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：   原告高建涛要求被告新疆绿翔建设工程集团有限责任公司、张继峰、万全武给付工程款的诉讼请求不予支持。   案件受理费9250元，由原告高建涛负担（已交纳）。   如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于新疆生产建设兵团第九师中级人民法院。             审判员  樊向锋     二○二○年一月三日     书记员  唐玮帆     新疆生产建设兵团额敏垦区人民法院     民事判决书附页     本案判决的法律依据：   1、《中华人民共和国合同法》第六十条第一款 当事人应当按照约定全面履行自己的义务。   2、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款 当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。   3、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。     1