建平县人民法院刑 事 判 决 书（2019）辽1322刑初133号公诉机关辽宁省建平县人民检察院。被告人邵丽伟，男，1979年6月24日出生于辽宁省辽阳市，汉族，初中文化，原建平恒泰源商贸有限公司辽西地区销售经理，户籍地辽宁省辽阳市白塔区北园路29-1号29-11室，现住址辽宁省朝阳市双塔区义美家园45号楼2单元304室。因涉嫌犯职务侵占罪于2018年9月18日被苏州市公安局姑苏分局观前派出所民警抓获，2018年9月19日至9月23日羁押于苏州市第一看守所，2018年9月23日被建平县公安局刑事拘留，同年10月26日经建平县人民检察院批准逮捕，同日由建平县公安局执行逮捕。现羁押于建平县看守所。辩护人付大全，辽宁颂鑫律师事务所律师。辽宁省建平县人民检察院以建检公诉刑诉[2019]114号起诉书指控被告人邵丽伟犯职务侵占罪，于2019年5月22日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，分别于2019年6月25日、12月24日、2020年1月8日公开开庭进行了审理。建平县人民检察院指派检察员张柏英出庭支持公诉，被告人邵丽伟及辩护人付大全到庭参加诉讼。建平县人民检察院建议延期审理，本院决定延期审理二个月。现已审理终结。辽宁省建平县人民检察院指控，2013年至2016年5月，被告人邵丽伟在担任建平恒泰源商贸有限公司辽西地区销售经理期间，利用职务便利，采用收取锦州市凌海市樱花专卖、阜新市彰武县汽车兵修理部等多家客户轮胎款不入账的方式，将该公司轮胎款人民币288640元非法据为己有，用于个人消费。2018年9月18日，被告人邵丽伟被苏州市公安局姑苏分局观前派出所民警抓获。据此认为，被告人邵丽伟利用职务上的便利，将本单位财物非法占为己有，数额较大，其行为构成职务侵占罪。请依法判处。被告人邵丽伟辩称，其确实侵占了公司的轮胎款，但也归还了一部分。辩护人的辩护意见是本案事实不清、证据不足，应宣告邵丽伟无罪：1、建平县恒泰源公司成立于2015年4月2日，公诉机关指控邵丽伟侵占的账目多发生在该公司成立之前，不能认定邵丽伟侵占了该公司财产。2、公安机关只调取了2014年以后的银行流水，不能证明邵丽伟没有向公司还款。公安机关仅认定邵丽伟向公司还款111870元，事实不清、证据不足。3、购买轮胎的客户不能提供邵丽伟出具的收条，不能证明客户给付邵丽伟的具体货款金额。4、公诉机关指控的侵占数额中未扣除邵丽伟返还给公司的111870元。5、公诉机关指控侵占数额是邵丽伟自认的其收回货款与给付公司货款的差额，并非是公诉机关指控的25家客户的全部货款。经审理查明，2015年4月至2016年5月，被告人邵丽伟在担任建平恒泰源商贸有限公司（以下简称建平恒泰源公司）辽西地区销售经理期间，利用职务便利，采用收取公司多家客户购买轮胎支付的现金或汇款不入账的方式侵占该公司钱款共计人民币83410元，用于个人消费。其中，经朝阳正兴联合会计师事务所审计鉴定，邵丽伟以收取汇款不入账的方式侵占该公司钱款为63410元。2018年9月18日，被告人邵丽伟被苏州市公安局姑苏分局观前派出所民警抓获。另查明，沈阳恒泰源商贸有限公司（以下简称沈阳恒泰源公司）成立于2012年7月24日，法定代表人成某1，公司类型有限责任公司。2019年4月1日，成某1将公司股权转让给其父亲成某2，并将该公司法定代表人变更为成某2。建平恒泰源商贸有限公司成立于2015年4月2日，法定代表人成某1，公司类型自然人独资。被告人邵丽伟原是沈阳恒泰源公司业务员，2015年4月2日被安排到建平恒泰源公司任业务员。上述事实，有公诉机关提交并经庭审质证、认证的下列证据予以证实：一、书证：（一）案件来源、抓获经过、寄押证明，证实本案来源于建平恒泰源公司法定代表人成某1报警，被告人邵丽伟系被抓获到案。（二）建平县行政审批企业登记档案，证实建平恒泰源公司的成立登记情况。（三）沈阳恒泰源公司营业执照、股东会决议、公司章程、股权转让协议，证实沈阳恒泰源公司的注册及变更情况。（四）调取证据通知书及清单、被告人邵丽伟、证人乔某1、王某1、王某2等人的银行流水，证实被告人邵丽伟与证人之间的银行款项往来情况。（五）常住人口基本信息，证实被告人邵丽伟及证人的身份信息情况。二、证人证言：（一）证人王某2证言，证实其是沟帮子大个补胎修理门市的经营者。2012年其开始从邵丽伟处购买轮胎，购买数目及价款记不清了。2016年2月20日，其给邵丽伟汇款10000元。（二）证人高某（绥中大猛）证言，证实2013年至2015年，其从邵丽伟处购买轮胎，购买数目及价款记不清了。货款给了邵丽伟，也给乔某1汇过款。（三）证人杨某1证言，证实凌海市立鑫汽车修理部多次从邵丽伟处购买轮胎，购买数目及价款记不清了。货款全部结清。货款数额大的转账，数额小的现金结算。（四）证人宋某1证言，证实2015年至2016年，建平县天城货站从邵丽伟处购买了30万元左右的轮胎。货款全部结清。付款方式有汇款、承兑汇票、现金结账。钱都给了邵丽伟。（五）证人王某1证言，证实2012年至2016年，彰武市汽车兵修理门市从邵丽伟处购买轮胎，购买数目及价款记不清了。货款全部结清。付款方式有汇款、现金、货车带款。2016年1月19日，其给邵丽伟现金15000元。（六）证人杨某2证言，证实2015年至2016年，晓峰重型修配厂从邵丽伟处购买轮胎，货款全部结清。其给过邵丽伟现金，也给他汇过款。2016年过年，其妻子苏晓丹给他最后汇款5000元。（七）证人赵某证言，证实建平恒泰源公司成立于2015年4月2日，法定代表人成某1。沈阳恒泰源公司成立于2011年，法定代表人也是成某1，沈阳恒泰源公司与建平恒泰源公司属于一家公司，2019年5月份，沈阳恒泰源公司变更了法人。邵丽伟原在沈阳恒泰源公司任业务员，后被安排到建平恒泰源公司任业务员，负责销售轮胎、催收货款。公司货款收取方式有物流代收、银行卡转账、对公账户汇款。公司为了多销售轮胎，有一些老客户压着公司的轮胎款，还有一些客户铺货先使用轮胎，这都需要邵丽伟出面催收。邵丽伟一共侵占了25家商户的部分轮胎款。（九）证人乔某1证言，证实其是建平恒泰源公司的会计。公司销售轮胎货款收取方式有通过物流代收、销售员催收、商家汇款。邵丽伟催收时将收上来的轮胎款给其，其再在公司的商家应收账目上给这户商家减去欠其公司的轮胎款。邵丽伟陆续侵占了25家商户给付的部分货款，按照账目应收回的款项他大约侵占了70多万元。邵丽伟2015年11月25日至2016年4月27日给其汇款了111870元，其中有9万元是偿还轮胎款的，其在公司现金日记账中已经载明了。（十）证人成某1证言，证实2013年建平恒泰源公司还未成立时其是个体工商户，其想做辽宁轮胎的总代理，在建平成立公司不能给其代理权，所以就在沈阳成立了沈阳恒泰源公司，沈阳恒泰源公司要有人员、人工才能成立，邵丽伟就被安排到沈阳恒泰源公司，沈阳恒泰源公司的成立只是为了拿辽宁轮胎的代理权。2015年4月2日又成立了建平恒泰源公司，其是两个公司的法定代表人，邵丽伟又被安排到建平恒泰源公司做业务员。沈阳恒泰源公司是总公司，建平恒泰源公司是分公司，因不太懂流程，所以在工商档案登记上没有体现出来。2019年沈阳恒泰源公司法定代表人变更为其父亲成某2。沈阳恒泰源公司实际上没有业务，没有账目和发货明细单，邵丽伟销售轮胎都是从建平发货和记账，他开资都是其妻子乔某1通过银行卡转账。邵丽伟侵占的是建平恒泰源公司的货款，在沈阳期间未发现邵丽伟有侵占行为。公司之前的一些欠款客户都是邵丽伟去收缴，账目一直延续下来，未发现邵丽伟侵占的事实，后来发现一些客户欠款较多，公司与这些客户核实才发现邵丽伟侵占了公司货款，他应该是在建平恒泰源公司成立以后开始陆续侵占的。2016年6月20日，邵丽伟手机无法接通，公司对他产生怀疑，经业务核实，涉及到25家客户70多万元的货款被他侵占。其公司提供的25家客户发货应收账款明细表中有2013年至2015年的发货明细，是因为实际发货和销售轮胎的账目都是在建平恒泰源公司。三、被告人邵丽伟供述：证实建平恒泰源公司和沈阳恒泰源公司法定代表人都是成某1，沈阳恒泰源公司先成立的。其任沈阳恒泰源公司业务员期间应该是从沈阳发货，入账到哪个公司不清楚。公司收款方式有发货司机带回、客户直接将钱给公司、其上门索要。2015年至2016年，其负责将公司发货给修理部的轮胎款要回，汇款都打在其两张农业银行卡上了，其共侵占了25万元左右。沟帮子大个王某22014年9月15日给其汇款32400元。2016年2月20日，他又给其汇款10000元。他还欠公司六、七万元钱。2016年他没在宾馆给过其钱。其侵占他多少货款记不清了。绥中大猛高某每年轮胎款有几十万，其侵占了他15000元货款。彰武汽车兵修理部老板罗肖不欠公司货款了，其侵占他25000元货款。立新轮胎城老板田立新（田立鑫）应该还欠公司不到10000元的货款，其侵占了16000元。天诚货站老板宋某1承兑汇票给其20000元，被其侵占了。她不欠公司货款了。晓峰重型修配厂杨大哥给其汇了两笔款，一笔2000元，一笔3000元，都被其侵占了。他还欠公司的货款。此外，其还侵占建昌祥子修理门市货款5000元，该门市还欠公司货款；侵占绥中赵权货款10000元，他不欠公司货款了；侵占葫芦岛王守山货款4800元，他不欠公司货款了；侵占葫芦岛杨家杖子张志国货款7040元；侵占了义县大鹏轮胎修理部货款10000元；侵占绥中三保门市货款22000元；侵占玉轮轮胎老板李小全货款5000元；侵占东北轮胎老板陆志山货款9000元；侵占樱花专卖杨老板货款27000元；侵占盘锦洗车厂老板孙晓辉20000元，他不欠公司货款了；侵占义县盛源轮胎商行老板李响货款10000元；侵占彰武县城北轮胎商行老板赵德印货款20000，他不欠公司货款了；侵占阜新王府王经理（王强）货款10000元，他还欠公司钱，其找他要过但没找到他；侵占阜新王府龙凤山货款20000元，他不欠公司货款了；侵占建昌老李（李生）货款20000元，他不欠公司货款了；侵占绥中利祥（利强）修理门市7800元，他不欠公司货款了。阜新王府代向春原欠公司1000多元货款抵消来回运输的损耗了，其没侵占他钱，他不欠公司货款了。沟帮子郑经理欠公司20000元货款不给，其没侵占他的钱。盘锦大洼孙本闯欠公司货款不给，其没侵占他的钱。2015年11月25日至2016年4月27日，其通过农业银行给乔某1转账了111870元，这是其借钱还给公司的部分侵占款。其对经济鉴定报告及补充说明认定其侵占的钱款数额没有意见，鉴定报告中认定的侵占数额中没有其偿还给公司的钱了。四、朝阳正兴联合会计师事务所经济鉴定报告、补充说明、说明：证实经该所审计，被告人邵丽伟自建平恒泰源公司成立至2016年期间，通过收取汇款不入账的方式侵占沟帮子大个王某2汇款10000元、绥中大猛高某汇款40280元、立鑫轮胎城杨某1、田利鑫夫妻汇款15000元、天成货站宋某1汇款20000元，共计人民币85280元。此外，还证实邵丽伟2015年至2016年给乔某1汇款的111870元，建平恒泰源公司案发前已将其中的90000元还款从相关客户所欠公司货款中扣除了，还有21870元未予扣除，故在此次鉴定认定的侵占总额中予以扣除，最终该鉴定认定邵丽伟以收取汇款不入账的方式共侵占人民币63410元。上述证据已形成完整的证据链条，能够相互印证，足以认定。本院认为，被告人邵丽伟以非法占有为目的，利用职务上的便利，采用收取沟帮子王某2、绥中高某、立鑫轮胎城、天成货站、晓峰重型修配厂、彰武市汽车兵修理门市等客户的现金和汇款不全部入账的方式，侵占建平恒泰源公司货款共计人民币83410元，数额较大，其行为构成职务侵占罪。公诉机关指控的罪名及部分事实成立，本院予以确认。公诉机关指控被告人邵丽伟2013年至2016年侵占建平恒泰源公司货款288640元，经查，被告人邵丽伟在此期间曾任职于两个公司，邵丽伟系2015年4月2日之后才到建平恒泰源公司，该公司与沈阳恒泰源公司虽系同一个法定代表人，但却是两个独立的法人主体。因公诉机关现只指控被告人邵丽伟侵占了建平恒泰源公司的货款，被告人邵丽伟除本院认定的侵占数额外，虽然还供述侵占了其他十余家客户的十余万元货款，但现有证据不能证实业务发生或货款给付的具体时间，不能证实具体的侵害主体是沈阳恒泰源公司还是建平恒泰源公司，无法确定是否在公诉机关指控的范围之内，故被告人邵丽伟虽还有侵占事实，但根据现有证据，本院也不宜确认。公诉机关指控数额有误，应予纠正。被告人邵丽伟如实供述，依法可从轻处罚。辩护人对公诉机关指控事实不清、证据不足的辩护意见，本院不予采纳。辩护人对被告人邵丽伟还款111870元未从指控的侵占数额中扣除的辩护意见，经朝阳正兴联合会计师事务所审计只有21870元未在扣除之列，此次鉴定报告也予以了扣除。依照《中华人民共和国刑法》第二百七十一条，第六十四条，第六十七条第三款；《最高人民法院、最高人民检察院关于办理贪污贿赂刑事案件适用法律若干问题的解释》第一条第一款、第十一条第一款之规定，判决如下：一、被告人邵丽伟犯职务侵占罪，判处有期徒刑一年四个月（刑期从判决执行之日起计算。判决执行前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2018年9月18日起至2020年1月17日止）。二、依法向被告人邵丽伟追缴人民币83410元，返还给建平恒泰源商贸有限公司。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向辽宁省朝阳市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。审 判 长  李 岩人民陪审员  亢学民人民陪审员  邹吉庆二〇二〇年一月八日书 记 员  袁 野