陕西省蓝田县人民法院     刑事判决书     (2019)陕0122刑初77号     公诉机关蓝田县人民检察院。   被告单位蓝田县某某镇某某村村民委员会。住所地：蓝田县XX镇XX村。   诉讼代表人刘某，男，1980年XX月XX日出生，住蓝田县，系该村村委会主任。   被告人刘某1，男，1959年3月15日出生，汉族，高中文化，2006年5月至2009年10月任某某镇某某村村委会副主任（负责主持村委会工作），2009年10月至2015年6月任某某镇某某村村委会主任，2018年3月16日因本案被抓获，次日因涉嫌非法转让，倒卖土地使用权罪被蓝田县公安局刑事拘留，同年4月19日被依法逮捕，2019年1月15日被蓝田县人民法院取保候审。   指定辩护人雷彦，陕西白鹿原律师事务所律师。   被告人刘某2，男，1956年8月22日出生，汉族，高中文化，1982年至2017年任XX镇XX村党支部书记，2018年3月16日因本案被抓获，次日因涉嫌非法转让，倒卖土地使用权罪被蓝田县公安局刑事拘留，同年4月19日被依法逮捕，2019年1月15日被蓝田县人民法院取保候审。   辩护人王武荣、王小号，北京市康达（西安）律师事务所律师。   蓝田县人民检察院以蓝检刑诉（2018）138号起诉书指控被告单位蓝田县某某镇某某村村民委员会（以下简称某某村村委会）、被告人刘某1、被告人刘某2犯非法倒卖土地使用权罪，于2018年9月20日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案，并于2018年12月20日依法作出（2018）陕0122刑初153号刑事判决,宣判后，被告人刘某2不服，向西安市中级人民法院提起上诉，西安市中级人民法院审理后认为原判部分事实不清，证据不足，于2019年2月25日作出（2019）陕01刑终50号刑事裁定，撤销（2018）陕0122刑初153号刑事判决，发回重审。重审期间，蓝田县人民检察院对本案进行了补充起诉，并于2019年9月2日向本院移送了补充起诉决定书。本院依法另行组成合议庭，公开开庭对本案进行了审理。蓝田县人民检察院指派检察员赵妮娜出庭支持公诉，被告单位某某村村委会的诉讼代表人刘某，被告人刘某1及其辩护人雷彦，被告人刘某2及其辩护人王武荣、王小号均到庭参加诉讼。现已审理终结。   蓝田县人民检察院指控：2006年5月，XX村XX学校欠款和新农村建设缺少资金等为由，被告人刘某1、刘某2召开村委会，决定向村民卖宅基地筹款，2006年5月至2012年11月，经刘某1和刘某2批准同意，违反土地管理法规，先后以5000元至12000元不等的价格向某某村村民刘7、刘8、刘9、刘某未、刘10、刘某已等50户村民出卖宅基地，非法倒卖某某村集体土地使用权，被告人刘某2、刘某1任职期间非法倒卖土地共计17.058亩，其中基本农田8.607亩。为了证实所指控的犯罪，公诉机关当庭出示了相关证据，据此认为被告单位某某村村委会、被告人刘某1、被告人刘某2的行为均已触犯《中华人民共和国刑法》第二百二十八条规定的非法倒卖土地使用权罪，要求依法予以惩处。   被告单位某某村村委会对公诉机关指控的犯罪事实及罪名均无异议。   被告人刘某1对公诉机关指控其罪名无异议，并自愿认罪，惟辩称刘6、刘5宅基地是在前任村主任手中买的，刘1、刘2、成某某等有土地局的审批手续，这些宅基地面积不能计算在倒卖土地使用权面积中，另外应按每户2分4厘的面积计算涉案面积，请求对其从轻处罚。其辩护人提出的辩护意见是：对公诉机关指控的罪名无异议，惟辩称刘1、刘2、刘3、刘4、成某某五户村民的宅基地均有审批手续，此五户的面积应该从起诉书指控的面积中予以扣除，被告人刘某1并未参与规划宅基地，对于部分村民实际建房超出国家规定标准每户2分4厘的面积不应计算为涉案面积，被告人刘某1具有自首情节，当庭自愿认罪，无犯罪前科，且该案属单位犯罪，所牟取的利益用于村上建设，建议对其从轻处罚。   被告人刘某2对公诉机关指控其犯罪事实有异议，辩称自己的行为不构成犯罪。辩护人提出的辩护意见是：被告人刘某2系村支部书记，不具备本案单位犯罪的主体资格；被告人刘某2没有非法牟利的主观故意；本案已经过了法律规定的五年追诉时效；本案公诉机关指控的50户购买宅基地的村民中，其中刘1、刘2、刘3、刘4、成某某、刘5、刘某壬等七户村民已办理了相关建设审批手续，故这七户宅基地以及刘6在前任村主任手里买的宅基地不应认定为涉案面积；被告人刘某2一直供述给村民规划的土地面积是2分4厘，从有利于被告人的原则，应按照2分4厘计算；根据本案相关证据，辩护人计算后被告人刘某2倒卖基本农田面积为4.761亩，并未达到非法倒卖土地使用权罪规定的“情节严重”之标准，不能对其科以刑罚，故公诉机关指控被告人刘某2犯非法倒卖土地使用权罪的证据不足，应判决被告人刘某2无罪，并当庭出示了党支部的基本任务及村委会的职责。   经审理查明：2006年5月，蓝田县XX镇XX村在新农村建设中缺少资金，XX村XX村XX村委会成员、支部委员等人员开会，会议决定某某村通过向符合条件的村民出售宅基地筹措资金。自2006年5月至2012年10月，经刘某1和刘某2批准同意，某某村先后以1000元至12000元不等的价格向某某村村民刘7、刘8、刘9、刘某未、刘10、刘某已、刘11、刘12、刘某申、刘13、刘某酉、刘14、刘15、刘16、刘17、刘18、刘19、刘20、刘21、刘22、刘23、刘24、刘4、刘3、刘25、梁某某、刘26、刘27、刘28、代某某、刘29、刘30、刘31、惠某某、刘某亥、刘32、刘33、刘某乙、刘某癸、刘34、刘35、刘36等42户村民出售宅基地（占用土地包括允许建设用地、基本农田等），非法倒卖土地使用权。经蓝田县滋源勘察测绘有限公司对某某村2006 -2015年期间买卖宅基地面积测量及蓝田县XX村XX户占用面积及地类的说明，其中出售宅基地给村民刘7（含基本农田0.048亩、允许建设用地0.1亩）、刘8（基本农田0.22亩）、刘9（含基本农田0.35亩、允许建设用地0.04亩）、刘某未（基本农田0.41亩）、刘10（基本农田0.38亩）、刘某已（基本农田0.21亩）、刘11（基本农田0.41亩）、刘12（基本农田0.413亩）、刘某申（基本农田0.38亩）、刘13（含基本农田0.406亩、允许建设区0.07亩）、刘某酉（含基本农田0.16亩、允许建设区0.074亩）、刘14（含基本农田0.333亩、允许建设区0.08亩）、刘15（含基本农田0.333亩、允许建设区0.08）、刘16（含基本农田0.34亩、允许建设区0.07亩）、刘17（基本农田0.26亩）、刘18（基本农田0.383亩）、刘19（含基本农田0.03亩、允许建设区0.19亩）、刘20（基本农田0.413亩）、刘21（基本农田0.413亩）、刘22（基本农田0.413亩）、刘23（含基本农田0.16亩、允许建设区0.06亩）、刘24（基本农田0.21亩）、刘4（基本农田0.2亩）、刘3（基本农田0.3亩）、刘25（基本农田0.38亩）、梁某某（允许建设区0.36亩）、刘26（允许建设区0.38亩）、刘27（允许建设区0.23亩）、刘28（允许建设区0.36亩）、代某某（允许建设区0.36亩）、刘29（允许建设区0.413亩）、刘30（允许建设区0.4亩）、刘31（允许建设区0.413亩）、惠某某（允许建设区0.413亩）、刘某亥（允许建设区0.23亩）、刘32（允许建设区0.413亩）、刘33（允许建设区0.38亩）、刘某乙（允许建设区0.413亩）、刘某癸（允许建设区0.413亩）、刘34（允许建设区0.22亩）、刘35（允许建设区0.413亩）、刘36（允许建设区0.22亩）共42户累计非法倒卖土地使用权面积14.35亩，其中非法倒卖基本农田7.555亩，获利256000元，所获赃款用于某某村修学校、修路、打井及村里的日常支出等。2018年3月16日，被告人刘某1、刘某2经蓝田县公安局办案民警电话通知到案后，如实供述了某某镇某某村村民委员会倒卖宅基地的基本犯罪事实。   又查明，成某某于2004年11月7日办理了《陕西省非农业建设用地批准书》，2009年3月9日某某村出售给成某某宅基地；刘5于2005年9月8日办理了《陕西省非农业建设用地批准书》，2007年5月4日某某村出售给刘5宅基地；刘1于2011年7月19日办理了《陕西省非农业建设用地批准书》，2012年4月5日某某村出售给刘1宅基地；刘3于2015年9月11日办理了《陕西省非农业建设用地批准书》，2012年4月16日某某村出售给刘3宅基地；刘4于2015年9月11日办理了《陕西省非农业建设用地批准书》，2010年11月9日某某村出售给刘4宅基地；刘2于2007年6月13日办理了《集体建设土地使用证》，2012年11月27日某某村出售给刘2宅基地；刘某壬于2001年4月6日办理了《集体建设土地使用证》，2006年4月20日某某村出售给刘某壬宅基地。2002年刘6经前任村主任刘某甲同意，以12000元从村中购买宅基地，但因家中困难，当时未交钱，直到2006年盖房时才向该村交款12000元；刘某戍（刘万兴）于2017年死亡（2017年11月4日户口已注销），公安机关立案后无法对其购买宅基地的事实进行调查核实；刘21于2006年6月20日为其子刘国武购买宅基地向村委会交10000元后因故已退款，该村组亦未为其规划宅基地。   另查明，被告人刘某1和刘某2在担任蓝田县XX镇XX村村主任和村支部书记期间，于2006年5月始至2012年10月陆续向村民倒卖土地使用权，其中2012年10月8日出售给刘某亥的宅基地至今未取得土地行政部门的审批手续。本案经蓝田县国土资源局调查后因涉嫌犯罪移送至蓝田县公安局，蓝田县公安局于2017年8月30日立案侦查。   认定上述案件事实的证据有：   1.蓝田县国土资源局关于XX镇XX村村干部2006年至2015年期间买卖宅基地的情况汇报及涉嫌犯罪案件移送书，案件移送单，接处警登记表，受案登记表，立案决定书，破案经过，到案经过证明：本案案件来源及二被告人到案的经过。   2.蓝田县孟村镇人民政府出具的证明材料证明：被告人刘某1于2006年5月任某某镇某某村村委会副主任，负责主持村委会工作，2009年10月至2015年6月任某某村村委会主任；被告人刘某2于1982年至2017年任XX镇XX村村支部书记。   3.户籍证明证实：二被告人案发时均已达到刑事责任年龄。   4.蓝田县XX镇XX村刘7、贺某某、刘某辰、刘某已、刘某午、刘某未、屈某某、刘某申、刘某酉、刘12等购买宅基地村民的证言证明：他们均为蓝田县XX镇XX村村民，2006年开始他们听说村上因为修路等缺资金开始卖宅基地，就向村上提出申请，经时任村支书刘某2及村主任刘某1同意，向村出纳刘某丙交了1000元至12000元不等的购买宅基地款，村会计刘某乙给他们开具了“庄基款”、“集资修路庄基款”、“集资打井庄基款”等名目的收款收据，后村上给审批规划以及购买宅基地的时间、价格、位置、面积、审批人及宅基地目前的现状。其中刘某壬、成某某、刘5、刘4、刘1、刘2、刘3共7户村民在购买宅基地前后办理了用地审批手续，其余均并未办理用地审批手续。   5.证人刘某乙的证明：他自2006年5月至2015年7月担任某某村会计，刘某2任村支书，刘某1任村主任，刘某丙任村出纳。2006年5月份刘某1任代村主任后，很多村民找村委会要求买宅基地，因该村当时要修路缺少资金，刘某1就召集了村委会、支委会和各组组长及部分村民代表开会，会议决定向村民卖宅基地筹措资金，价格因地理位置不同从5000元至12000元不等。后来因为打井缺少资金，刘某1和刘某2又开会决定以卖宅基地的方式筹钱。卖宅基地之事由刘某1和刘某2决定，村民购买宅基地必须经刘某1和刘某2同意，他负责开票，出纳刘某丙负责收钱。村民交钱后，拿着票据找组长划宅基地，有时组长也找刘某1帮忙划宅基地。给村民划的宅基地一部分是村里的可耕地，一部分是原来留的宅基地。卖宅基地的钱全部进了村账，其中一部分用于修路、给村委会盖房、打井，一部分用于村里日常开支。申请宅基地的正常手续应该是由个人写出申请，村民代表和组长签字，村主任签字后上报镇政府，镇政府上报土地局，土地局批准后，村民才能建房。   6.证人刘某丙的证言证明：他自2005年至今担任某某村出纳，期间，刘某1任村主任，刘某2任村支书。自2005年开始该村因为建学校、修路等需要钱，就召开两委会研究决定卖宅基地筹钱，会上确定公路边的宅基地每份收取12000元，村内的宅基地每份收取10000元。村民需要购买宅基地就写出申请，由村民代表和组长签字，经刘某1和刘某2批准后，由会计刘某乙开票，他见票收钱。一般由村主任刘某1、小组长和会计刘某乙划宅基地，宅基地面积长25米，宽11.4米。卖宅基地的钱主要是用于村里的建校、修路和打井及支付村上的水电费等日常开支。申请宅基地的正常手续应该是由村民写出申请，村民代表和组长签字，村上研究同意后上报镇政府，镇政府上报土地局，土地局批准后，村民才能建房。   7.证人张某某的证言证明：她是刘某1的妻子。刘某1自2006年5月开始担任某某村代村主任，2008年至2015年5月担任某某村村主任。刘某1担任代村主任后，村里修路、打井、建校等缺少资金，就召开两委会决定卖地筹钱，村民买宅基地都要找刘某2和刘某1。她听刘某1说，按照开会要求，购买每一份宅基地必须经过刘某2同意，交钱多少也由刘某2决定。他们村的宅基地都是三间，宽都是3.6米一块的楼板，三间楼板就是11米宽左右。    8.证人刘某丁的证言证明：她是刘某乙的妻子。刘某乙自2006年代理村上会计，2009年至2015年任村上会计。她听刘某乙说卖宅基地之事是村里开会研究决定的，村民要买宅基地找刘某乙开票，刘某乙就和刘某1及刘某2沟通确定其二人是否同意。2006年5月28日，她家用10000元购买了一份宅基地，面积是长25米，宽11.2米，没有办理用地审批手续。   9.证人刘某戊的证言证明：他自上世纪九十年代至2008年担任某某村三组组长，刘某1在上届村主任卸任后直到2015年担任代村主任和村主任。刘某1和刘某2召集两委会研究过村上卖宅基地之事，村民要买宅基地要经刘某1和刘某2批准，定的价格是靠大路边的宅基地每份收取12000元，村内的宅基地每份收取10000元，后来也有几千元的。村民先到会计刘某乙处开票，然后将钱交给出纳刘某丙，卖宅基地的收入都进了村里的账。他参与了给村民规划宅基地，给村民划的宅基地一般都是三间，宽11米多，长25米左右，根据盖的位置大小来确定，经他给村民划的宅基地都是可耕地。   10.证人刘某已的证言证明：他自2009年当选为某某村支部委员至今，村上因为建校、打井等需要用钱，就开会研究决定卖宅基地。他参加过一次村两委会，会议决定卖宅基地的程序是由村民申请，村民代表签字后小组长签字同意，最后报刘某1同意。村民要申请宅基地必须经过村支书和村主任同意。      11.证人刘某庚的证言证明：他自1996年至今担任某某村支部委员，刘某1自2006年至2015年先后担任某某村代村主任和村主任。村上因为建校、打井等需要用钱，就开会决定卖宅基地。村主任刘某1在会议上说给村民宅基地的面积按照农村三间房的宽度11米多，长度25米规划。村民要买宅基地要经刘某2和刘某1批准，价格是10000元和12000元不等，村民将钱交给村出纳，给村民规划宅基地开始由村主任刘某1和会计刘某乙规划，后来村上让组长去规划，给村民划的宅基地都是三间，宽一般是11米多，长度25米多，根据具体的位置有所不同。   12.证人辛某某的证言证明：她自2005年至今担任某某村妇联主任，刘某1自2006年至2015年先后担任某某村代村主任、村主任。该村的主要负责人是刘某1和刘某2，期间，该村卖过宅基地。他们村里人盖房都是三间，宽一般是11米多，长度25米多，根据具体的位置有所不同。   13.证人刘某辛的证言证明：她自1997年至今担任某某村支委会委员，刘某1自2006年至2015年先后担任某某村代村主任、村主任。她记得村上自2005年左右就开始卖宅基地，因为村上建校、修路、打井等需要钱。卖宅基地是由刘某1和刘某2召集两委会委员开会研究决定的，村民购买宅基地要经刘某2和刘某1同意，定的价格是村内每份宅基地10000元，靠大路边每份宅基地12000元，给村民规划宅基地一般是由组长去划。他们这里人盖房都是三间，宽一般是11米多，长度25米左右。   14.证人刘某壬的证言证明：他自2007年7月至2015年1月担任某某村一组组长，2016年下半年至今担任某某村调委会主任。在他担任组长期间，因为要修建学校、修路需要钱，经过村两委会研究决定，通过卖宅基地筹钱，定的价格是村内每份宅基地10000元，靠大路边每份宅基地12000元，村民购买宅基地要经过刘某2和刘某1同意。一组村民购买的宅基地都是刘某1和刘某乙规划、测量的，他们这里人盖房都是三间，一般宽11米多，长度25米左右，根据具体的位置有所不同。   15.证人刘某癸的证言证明：他大约自2003年担任某某村五组组长至今。刘某1担任村主任后，因村上修建学校、修路、打井等都需要资金，就召开两委会研究决定卖宅基地筹钱，他参加了会议，会议确定了购买宅基地的程序及价格，村民购买宅基地要经过刘某2和刘某1同意。他和村主任刘某1给五组部分村民规划过宅基地，规划的宅基地一般是三间，宽是11米多，长度25米左右，根据盖的位置大小来确定。   16.证人刘某子的证言证明：他自2012年至2015年担任某某村二组组长。刘某1从刘某甲不当村主任后就开始当村上的代村主任、村主任。因为村上修路、建学校、打井需要用钱，就召开两委会研究决定卖宅基地筹钱。村民购买宅基地需要经刘某1和刘某2批准，定的宅基地的价格是10000元和12000元不等，一般都是组长给村民规划宅基地，他给部分村民划过宅基地，规划的宅基地一般是三间，宽11米多，长度25米左右，根据盖的位置大小来确定。   17.证人刘某丑的证言证明：他自2011年至今担任某某村四组组长，刘某1自2005年至2015年担任代村主任和村主任。刘某1担任村干部后就一直在卖宅基地，卖宅基地是村上开会研究决定的，村民购买宅基地要经过刘某1和刘某2批准，定的宅基地的价格是10000元和12000元不等。给村民规划的宅基地一般是三间，宽11米多，长度25米左右，根据盖的位置大小来确定。   18.证人刘某寅的证言证明：他自1998年至2008年担任某某村四组的组长，自2003年至2008年是某某村的村委会委员，刘某1自2006年至2015年先后担任某某村代村主任、村主任。刘某甲当村主任时就开始卖宅基地，刘某1担任村主任后某某村就一直在卖宅基地，当时是因为XX村XX学校、XX路、打井需要资金，就召开两委会研究决定通过卖宅基地来筹钱，定的宅基地的价格是10000元和12000元不等。村民要购买宅基地都要经刘某1和刘某2批准，一般都是由各组组长给村民具体规划，给村民规划的宅基地一般是三间，宽11米多，长度25米左右，根据盖的位置大小来确定。   19.证人刘某甲的证言证明：他自2000年至2006年下半年担任某某村村主任，换届后刘某1担任某某村代村主任。他当村主任期间，刘某2一直是村支书。他在当村主任期间，因为村里修建学校，缺少资金，他就和刘某2召集两委会的成员和各组组长研究通过卖宅基地筹钱。他们盖某某都是三间，每份宅基地的长度25米，宽度11.4米或11.7米，每份宅基地的面积大概就是300平米，村内的每份宅基地10000元，公路边的每份宅基地12000元。村民购买宅基地要写申请，然后找村支书和村长同意，到会计处开票，再到出纳处交钱，由各组组长给村民划宅基地。他当村主任期间共卖了13户宅基地，都是他和村支书刘某2批准的，后来刘某1担任村主任，经过刘某1和村支书刘某2批准后，又先后卖了50户左右的宅基地。   20.证人刘某卯的证言证明：他自2004年至2014年担任某某村支委会委员，刘某1自2006年至2015年先后担任某某村代村主任、村主任。因为村上要建学校、修路等需要钱，就召开两委会研究决定卖宅基地。村民要购买宅基地需要经过刘某1和村支书刘某2批准，价格是10000元和12000元不等，给村民规划的宅基地一般是三间，宽是11米多，长度25米左右，根据具体的位置有所不同。   21.某某村收款收据账本及村民购买宅基地的收款收据证明：村民购买宅基地的收据明细及该村相关账务情况。   22.蓝田县公安局制作的现场勘验笔录及现场照片证明：村民购买的宅基地的现状及位置。   23.蓝田县国土资源局出具的XX镇XX村XX户村民买卖宅基地占地面积及地类说明、占用土地类型的情况说明证明：被告人刘某1、刘某2在任职期间，某某村村民购买的宅基地的面积、占地类型等。   24.蓝田县滋源勘察测绘有限责任公司出具的2006年至2015年期间买卖宅基地面积测量技术报告书证明：某某村村民2006年至2015年期间购买宅基地的位置、面积、占地类型情况。   25.陕西省非农业建设用地批准书证明：刘某壬、成某某、刘5、刘4、刘1、刘2、刘3共7户村民在购买宅基地前后已办理了用地审批手续。   26.被告人刘某1的供述与辩解证明：他自2006年5月开始担任某某村代村主任，2009年10月担任村主任，直到2015年6月卸任。2007年年初，镇政府要求搞新农村建设，要修路、修广场等，因村上没有钱，他就将情况汇报给村支书刘某2，刘某2给他说卖些宅基地筹钱，后刘某2让他通知刘某乙召集村两委会委员开会，会上他向大家说国家要搞新农村建设，XX路XX村里没钱，刘某2就说通过卖宅基地筹钱并征求大家意见，后参会人员一致同意卖宅基地筹钱。会议确定公路边的宅基地每份收取12000元，村里的宅基地每份收取10000元，其他低洼处及沟边收取7500元，但据他所知，有人交了1000元，还有一部分人交了5000元，会议确定了购买宅基地的条件等。村民购买宅基地必须先经过他和刘某2同意，钱数由支书决定，买宅基地的村民到会计刘某乙处开票，刘某乙给支书打电话确定钱数。宅基地的位置按本人申请，大多由组长规划，他也划了7、8份，卖给群众的宅基都是三间，大约长25米，宽11.2米。 2011年8月份以后村上需要打井等缺少资金，他就和刘某2商量以同样的方式开会研究卖宅基地筹钱。在他任职期内共卖了50份左右的宅基地，收了50万元左右，收入的钱用于村里修路、打井及日常支出等。村民盖某某的正规程序是由村民写出申请，村里研究同意后报镇政府，由镇政府再上报县土地局，办理手续后方可建房。   27.被告人刘某2的供述与辩解证明：他自1982年至2017年3月担任某某村村支书。2006年村上要搞新农村建设，主要是修路，但是村上没钱，他就和村主任刘某1召集两委会委员开会讨论，会议研究决定通过卖宅基地的方式筹钱，并确定公路边的宅基地每份是12000元，村内的宅基地每份是10000元，低洼处和贫困村民收取7500元。后村上打水井等都是通过卖宅基地的方式筹钱。具体卖宅基地由刘某1负责，村民需要提出申请，组长签字报村主任，会计开票，出纳收钱。也有村民找他申请宅基地，他就让去找村主任刘某1。当时开会时没有说到宅基地的大小，但是国家规定是二分四厘的标准。刘某1当村主任后他没给村民规划过宅基地，刘某1怎样划的他不清楚。   上述证据，均经庭审质证、认证，且证据来源合法，二被告人及其辩护人虽对部分证据有异议，但证据之间已形成一条完整的证据锁链，足以定案。   本院认为，被告单位某某村村委会以牟利为目的，违反土地管理法规，非法倒卖土地使用权14.35亩，其中非法倒卖基本农田7.555亩，情节严重，其行为已构成非法倒卖土地使用权罪；被告人刘某1、刘某2作为该村直接负责的主管人员，其行为亦构成非法倒卖土地使用权罪。蓝田县人民检察院指控被告单位某某村村委会及被告人刘某1、刘某2基本犯罪事实成立，罪名及适用法律正确，依法应予支持。关于公诉机关指控刘某戍购买的宅基地面积为涉案面积之事实，经查，刘某戍（刘万兴）已于2017年死亡（2017年11月4日户口已注销），公安机关立案后已无法对此调查核实，公诉机关仅以村委会的账务记载及二被告人对公安机关制作的“XX镇XX村非法倒卖土地使用权购买宅基地人员一览表”的辨认，将刘某戍购买宅基地面积指控为涉案面积证据不足，不予支持；关于公诉机关指控刘国武购买的宅基地为涉案面积之事实，经查，村民刘21于2006年6月20日为其子刘国武购买宅基地，后因找不到合适地方，村委会将其所交购买宅基地款已退，该村组亦未为其规划宅基地，故公诉机关指控刘国武购买宅基地面积为涉案面积证据不足，不予支持。关于被告人刘某2的辩护人辩称本案已过追诉时效，不应追究被告人刑事责任之意见，经查，XX镇XX村从2006年5月至2012年10月期间先后向42户村民倒卖土地使用权，其倒卖土地使用权的行为一直处于连续状态，追诉时效应该从行为终了之日起计算，某某村现金账及刘某亥的证言证实该村在2012年10月8日仍在收取村民刘某亥庄基款，出售给刘某亥宅基地，倒卖土地使用权，公安机关于2017年8月30日立案侦查，本案指控的犯罪并未经过法律规定的五年追诉期限，故对辩护人此辩护意见不予采纳；关于被告人刘某2的辩护人辩称被告人刘某2不具备本案单位犯罪主体资格之辩护意见，经查，2006年5月至2012年10月期间，被告人刘某2担任某某村党支部书记与时任村主任刘某1均是XX镇XX村的主要负责人，在向村民出售宅基地一事上，时任村委会组成人员、各组组长、支部委员等多名证人均证实某某村向村民出售宅基地曾召开会议，会议由二被告人召集或主持，且多名实际购买宅基地村民证实，成功购买宅基地最终亦要经过二被告人同意，故被告人刘某2属于对某某村直接负责的主管人员，其行为亦构成非法倒卖土地使用权罪，故对此辩护意见不予采纳；关于被告人及辩护人辩称该案应以每户2分4厘的面积计算涉案面积之意见，经查，被告人刘某1在公安机关的供述、证人及购买宅基地村民的证言均证实购买宅基地都是三间，长25米，宽11米多，即面积0.413亩，公诉机关指控出售给每户的涉案面积从有利于被告人的原则，对国土局测量大于0.413亩的宅基地，按照0.413亩计算，小于0.413亩的宅基地，按照国土局测量的实际面积计算，故其辩护意见与事实不符，不予采纳；关于被告人刘某2的辩护人辩称被告人刘某2倒卖基本农田面积为4.761亩，并未达到非法倒卖土地使用权罪规定的“情节严重”之标准，不能对其科以刑罚之意见，经查，该辩护意见与事实不符，不予采信；关于被告人刘某2的辩护人辩称刘某2没有牟利的主观故意之意见，因与法律规定及案件事实不符，不予采信；关于被告人及辩护人辩称已办理了相关建设用地审批手续的刘1、刘2、刘4、刘3、成某某、刘5、刘某壬共7户村民的宅基地不应计算为涉案面积之意见，经查，该7户村民中，刘4、刘32户村民在购买宅基地之后办理了用地审批手续，其余5户村民在购买宅基地之前已办理了宅基地用地审批手续，某某镇某某村村民委员会存在向刘4、刘32户村民非法倒卖土地使用权的行为，故刘4、刘32户村民的宅基地面积应认定为涉案面积，其余5户村民在购买宅基地时虽该村委会收取了一定的费用，但因该5户村民在购买宅基地之前已办理了宅基地用地审批手续，取得了土地使用权，故该5户村民的宅基地的面积不宜认定为倒卖土地使用权的面积；关于被告人及其辩护人辩称公诉机关指控的犯罪事实中应扣除前任干部出售给刘6的宅基地部分之意见，经查，2002年刘6经前任村主任刘某甲同意，以12000元从村中购买宅基地，但因家中困难，当时未交钱，直到2006年盖房时才向村委会交了12000元，该案公诉机关指控的犯罪事实是在二被告人的任期内，故从有利于被告人的原则，该宅基地面积可不予认定为涉案面积，对辩护人此辩护意见予以采纳；关于被告人刘某2的辩护人辩称刘某戍购买宅基地面积不应认定为涉案面积之意见，经查，该辩护意见与案件事实相符，予以采纳；关于被告人刘某1的辩护人辩称被告人刘某1具有自首情节，当庭自愿认罪，无犯罪前科，且该案属单位犯罪，所牟取的利益用于村上建设，建议对其从轻处罚之意见，与案件事实及法律相符，予以采纳。被告人刘某1、刘某2系共同犯罪，在共同实施犯罪过程中，被告人刘某1、刘某2均起主要作用，均系主犯。被告人刘某1、刘某2经电话传唤到案，如实供述自己的基本犯罪事实，具有自首情节，依法可予从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第二百二十八条，第二百三十一条，第三十条，第三十一条，第二十五条第一款，第二十六条第一款、第四款，第六十七条第一款，第五十二条，第五十三条，第六十一条，第六十四条，《最高人民法院关于审理破坏土地资源刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条（一）项，第八条，第九条之规定，判决如下:   一、被告单位蓝田县某某镇某某村村民委员会犯非法倒卖土地使用权罪，判处罚金人民币30000元（限本判决生效后一个月内缴纳）；   二、被告人刘某1犯非法倒卖土地使用权罪，判处有期徒刑十个月，并处罚金人民币15000元（限本判决生效后一个月内缴纳）；   （刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2018年3月16日起至2019年1月15日止）。   三、被告人刘某2犯非法倒卖土地使用权罪，判处有期徒刑十个月，并处罚金人民币15000元（限本判决生效后一个月内缴纳）；   （刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2018年3月16日起至2019年1月15日止）。   四、赃款256000元继续向被告单位蓝田县某某镇某某村村民委员会予以追缴，上缴国库。   如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向陕西省西安市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本三份。         审判长 黄    娟    人民陪审员 张    扬                 人民陪审员 李宏西     二〇二〇年一月九日    书 记 员 穆欢欢            1