湖南省浏阳市人民法院民 事 判 决 书（2019）湘0181民初10463号原告谭常余，男，1964年4月23日出生，汉族，农民，住浏阳市。委托代理人梁律，湖南众议律师事务所律师。委托代理人谭映红，女，1985年5月10日出生，汉族，系原告女儿。被告刘庆初，男，1974年5月30日出生，汉族，农民，住浏阳市。委托代理人钟情，湖南声威律师事务所律师。被告浏阳市鸿嘉建筑垃圾运输有限公司，住所地浏阳市关口街道占佳二号安置区6栋1楼。法定代表人柳树其，总经理。原告谭常余与被告刘庆初、浏阳市鸿嘉建筑垃圾运输有限公司（以下简称鸿嘉公司）提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2019年11月12日立案受理。依法由审判员熊婧怡适用简易程序公开开庭进行了审理。当事人及其委托代理人均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告谭常余向本院提出诉讼请求：1、判令二被告向原告支付医疗费、后期治疗费、误工费、残疾赔偿金、交通费、住院伙食补助费、护理费、营养费、精神抚慰金等85156.7元。二被告相互承担连带责任。2、本案诉讼费由被告承担。被告刘庆初辩称：1、原告受伤及原、被告之间存在劳动关系的情况属实，但事故发生的时候没有其他人在场，不清楚原告是如何受伤的，原告住院期间曾说过是不小心摔伤的，自己应该承担主要责任，即使原告受伤是被上方的落石打伤，原告也有不注意自身安全的过错，也应当承担部分责任。2、原告主张的部分赔偿费用没有合理依据，第二次住院系因原告其他疾病产生，不应该包含在总赔偿费用内。误工费、护理费、住院伙食费、精神抚慰金主张过高，应当依法核减；交通费没有提供发票，应当予以核减。第一次鉴定费用不应由被告承担，因为第二次鉴定对第一次鉴定结论进行了实质变更。3、被告先行垫付了23000元，应该予以核减。被告鸿嘉公司辩称，原告发生事故的时候我方没有在运输渣土，不应该由我们承担责任。经审理查明，被告鸿嘉公司系一家经营渣土运输、普通货物运输的有限责任公司，平时有处理一些楼盘的建筑垃圾的业务等。2019年6月，被告刘庆初雇请了被告鸿嘉公司为其运输渣土填整自家门口的前坪，被告鸿嘉公司亦需要找地方倾倒渣土等建筑垃圾，双方达成协议，鸿嘉公司按刘庆初的指示将渣土等建筑垃圾倾倒在刘庆初家前坪并负责填平，同时支付30元/车的费用给刘庆初。为防止自家门口的前坪倒塌，刘庆初又同时雇请原告谭常余、案外人邓日兴在其家门口前坪下方加固水泥涵洞，口头约定工资为200元/天。2019年6月14日上午9时左右，谭常余蹲在两米深的涵洞口上方砌砖，邓日兴从距离涵洞十几米高的刘庆初家前坪的另一侧担水泥到涵洞口，邓日兴担水泥到达涵洞时，发现谭常余跌落到两米深的涵洞里面，谭常余告诉他被石头打落到涵洞内受伤。受伤事发后，谭常余即被送往浏阳市中医医院住院治疗13天，出院诊断为：1、右锁骨粉碎性骨折，2、右侧多发肋骨骨折，3、右侧气胸，4、软组织挫伤，5、支气管扩张并感染，6、左肺结石，7、右肾结石，共用去住院费用16840.12元。2019年7月10日，谭常余因支气管扩张并感染入住浏阳市中医医院住院治疗7天，共用去费用5443.31元。2019年6月14日至2019年9月20日，谭常余共用去救护费、急诊费、复查费共计1272.9元。2019年9月20日，经浏阳市司法局高坪司法所委托，针对谭常余伤情，长沙市浏阳河司法鉴定所作出长浏阳河司鉴所[2019]临鉴字第614号司法鉴定意见书，其鉴定意见为：谭常余右侧第2-6及左侧第5-8肋骨骨折评定为10级伤残；伤后误工期/休息期为120日，护理期为60日，营养期为60日；评估后续医疗费为人民币8000元左右，或以实际发生费用为准。用去鉴定费及检查费2830元。刘庆初对上述鉴定结论不服，申请重新鉴定，本院依刘庆初申请，依法委托湖南省芙蓉司法鉴定中心对原告的伤情进行重新鉴定，湖南省芙蓉司法鉴定中心于2019年12月18日作出湘芙蓉司鉴中心（2019）临鉴字第1430号司法鉴定意见书，其鉴定意见为：谭常余右侧第2-7肋骨骨折，致残程度为十级；后期医疗费约需8000元或按实际支出计；误工期120日，护理期60日，营养期60日。此次鉴定费用由刘庆初支付。对此次鉴定，原、被告均不持异议。事故发生后，刘庆初向谭常余支付了23000元。另查明：1、事故发生时，渣土按刘庆初的指示堆放在前坪里，坪周围没有安装防止落石坠入到谭常余作业区域的护网。刘庆初亦没有在现场。2、谭常余被扶养人情况为：其母黄美兰，77岁，居住在浏阳市，共育有谭常余等两子两女。经审核，谭常余因事故受伤造成的经济损失可列入赔偿范围的如下：1、医疗费23556.33元。住院医疗费22283.43，门诊医疗费1272.9元，有医药费发票，本院予以确认。刘庆初抗辩称第二次住院的费用不应计算在内，根据浏阳市中医医院的出院记录、疾病诊断证明可以看出，谭常余第一次住院的出院诊断有“支气管扩张并感染”的疾病，第二次住院系因“支气管扩张并感染”入院，且间隔第一次出院不足一个月，应认定第二次住院系因此次受伤引起的后续治疗，对刘庆初的抗辩，不予采纳；2、误工费14897.68元。根据司法鉴定意见书，原告伤后误工期/休息期为120日，故其误工时间本院确定为120天。原告无固定职业形成的固定收入，且未举证证明其最近三年的平均收入，本院参照考虑湖南省2018年农、林、牧、渔业月平均工资3724.42元/月，计算原告误工费为14897.68元；3、护理费10204.5元。根据司法鉴定意见书，原告受伤后护理期为60日，护理人员工资参照2018年度居民服务行业平均工资5102.25元/月计算，故其护理费为10204.5元；4、营养费本院酌定1800元；5、后期医药费8000元，有司法鉴定意见书，本院予以确认；6、残疾赔偿金29776.13元，其中基本残疾赔偿金28186元（14093元×20年×[（11-10）×10%]），被扶养人生活费1590.13元（12721元×5年×[（11-10）×10%]÷4人）；7、司法鉴定检查费2830元有票据佐证，本院予以确认；8、交通费本院酌定为400元；9、住院伙食补助费1200元，原告共住院治疗20天，每天按照60元计算；10、精神抚慰金5000元。谭常余因事故受伤致身体十级伤残，其精神也受到一定的损害，本院确定精神抚慰金为5000元。以上合计97664.64元。以上事实，有当事人陈述，门诊发票，疾病诊断书、门诊病历、出院记录、司法鉴定意见书、鉴定费发票，照片，微信转账记录、证明，证人证言等证据证实，经庭审质证核实，足以认定。本院认为，公民的身体权、健康权受法律的保护。侵害公民身体造成伤害的，应当赔偿医疗费、因误工减少的收入,造成残疾的，还应当赔偿残疾赔偿金。但是被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。本案中，被告刘庆初雇请原告为其从事加固涵洞的工作，并按日支付劳动报酬，系接受劳务的一方，双方之间形成雇主与雇员之间的劳务关系。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。根据相关安全法规，凡在坠落高度基准面2米以上的有可能坠落的高度进行的作业，应做好安全防护措施。被告刘庆初作为雇主未提供符合高处作业的安全生产条件及采取必要的安全防护措施，疏于防范，对事故发生具有过错，应承担主要赔偿责任。原告作为完全民事行为能力人，在周边安全防护措施不到位的高处作业，未尽到自身安全注意义务，没有确保作业安全，存在一定过失，对事故发生亦应自负一定责任。关于被告鸿嘉公司是否需要承担赔偿责任，本案中，原告没有证据证明其掉落到涵洞里受伤系被鸿嘉公司运输中或平整时掉落的石头砸中所致，且即使原告受伤系被石头砸中所致，根据刘庆初与鸿嘉公司的协议，鸿嘉公司按照刘庆初的指示将渣土堆放到刘庆初家门口时，已经不是渣土的所有人和管理人，故被告鸿嘉公司无需对原告的受伤承担赔偿责任。综合以上，对于原告因受伤所受损失，本院酌定由被告刘庆初承担80%的责任，原告自负20%的责任，被告鸿嘉公司无需承担责任。被告刘庆初已经支付的23000元，依法予以核减。据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第三十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百三十九条第三款之规定，判决如下：一、谭常余因人身受损造成医疗费、误工费、护理费、交通费、营养费、住院伙食补助费、残疾赔偿金、后期医疗费、司法鉴定费、精神抚慰金等损失共计97664.64元，由刘庆初赔偿78132元，减去已经支付的23000元，还应赔偿55132元，剩余损失19532.64元由谭常余自理。以上给付限本判决生效后5日内履行。二、驳回谭常余的其他诉讼请求。如果债务人未按本判决指定的期间履行给付金钱义务的，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费652元，减半收取326元，由刘庆初负担151元，谭常余负担175元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按当事人的人数提出副本，上诉于湖南省长沙市中级人民法院。审判员  熊婧怡二〇二〇年一月七日法官助理文兰书记员邱香林附相关法律条文：1、《中华人民共和国侵权责任法》第六条行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。根据法律规定推定行为人有过错，行为人不能证明自己没有过错的，应当承担侵权责任。第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。第三十五条个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。2、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。一百三十九条当事人在法庭上可以提出新的证据。当事人经法庭许可，可以向证人、鉴定人、勘验人发问。当事人要求重新进行调查、鉴定或者勘验的，是否准许，由人民法院决定。第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。