新疆维吾尔自治区霍尔果斯市人民法院 民 事 判 决 书 （2019）新4004民初30号 原告：朱克仁，男，1964年4月3日出生，汉族，住所新疆维吾尔自治区昌吉市。 委托诉讼代理人：彭保卫，新疆瑞保律师事务所律师。 被告：伊犁华天房地产开发有限公司，住所地霍尔果斯市振兴路13号103室。 诉讼代表人：伊犁华天房地产开发有限公司管理人。 委托诉讼代理人：侯维松，新疆鼎泽凯（伊犁）律师事务所律师。 委托诉讼代理人：袁刚，新疆信禾诚律师事务所律师。 被告：周大华，男，1961年1月26日出生，汉族，住所新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市。 委托诉讼代理人：张永平，新疆伊嘉律师事务所律师。 原告朱克仁与被告伊犁华天房地产开发有限公司（以下简称华天房产公司）、周大华建设工程施工合同纠纷一案，本院于2019年1月19日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理，原告朱克仁及其委托诉讼代理人彭保卫、被告华天房产公司的委托诉讼代理人侯维松、袁刚、被告周大华的委托诉讼代理人张永平到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告朱克仁向本院提出诉讼请求：1.请求依法判令被告共同向原告支付工程款20654648元（经鉴定工程款为23553820.34元，被告华天房产公司已通过霍尔果斯市人社局支付2899172元）；2.请求依法判令被告共同赔偿原告停工损失5884008.25元；3.请求依法判令被告共同向原告支付未付工程款的利息（从2018年7月28日按照月利率千分之五计算至实际给付之日）；4.请求依法判令被告共同支付原告垫付的图纸设计费50万元；5.请求确认原告对涉案工程拍卖款具有优先受偿权；6.请求依法判令被告承担鉴定费19万元。事实和理由：2014年8月20日，原告挂靠新疆渝**东建筑安装工程有限公司五家渠分公司（以下简称渝江五家渠分公司）与被告签订了《建设工程合同（补充协议）》，被告要求原告先开工，边施工边补办手续。工程设计图纸由被告提供，为不拖延工期，原告垫付了图纸设计费50万元。合同签订后，原告依约履行施工义务。2015年7月29日，被告华天房产公司以工程未取得建设工程许可手续为由书面通知停工，口头承诺补办建设施工手续后通知原告继续施工，因被告华天房产公司中途通知停工，经鉴定，涉案工程的工程质量合格，工程款为23553820.34元，停工损失为5884008.25元。本案原告挂靠渝江五家渠分公司签订《建设工程合同（补充协议）》后，渝江五家渠分公司被五家渠工商行政管理局撤销登记，原告是实际施工人。本案属建设工程施工合同关系，工程因甲方通知停工，至今未竣工，依据相关法律规定，原告对涉案工程享有优先受偿权。综上，诉至人民法院，望判如所请。 被告华天房产公司辩称，朱克仁与华天房产公司不是建设工程施工合同关系，华天房产公司未许可朱克仁施工，从朱克仁施工开始，华天房产公司就一直在制止，后又发出停工通知，但原告朱克仁无任何手续在华天房产公司的建设用地上强行施工，朱克仁应承担侵权责任，赔偿华天房产公司的损失。朱克仁冒充建筑公司与小股东周大华恶意串通制作、扫描华天房产公司公章，制作虚假合同，在华天房产公司的追查下，周大华承诺自行承担全部责任。朱克仁与股东周大华恶意串通损害华天房产公司利益，具有完全过错，应与周大华共同承担全部责任。本案质量鉴定出具的是检测报告，不是确定质量是否合格的报告，不应被采信。华天房产公司的反诉主张能够依法成立，法庭不予审理，不支持华天房产公司申请的损失鉴定，违反诉讼法的规定。 被告周大华辩称，《建设施工合同（补充协议）》已被生效判决书确认无效，本人只是公司的股东不应承担共同责任，被告华天房产公司已被宣告破产应按照破产法的相关规定审理。自己在本案中不存在任何过错，不应承担任何民事责任。请求驳回原告对周大华的诉讼请求。 本院经审理认定事实如下：2014年8月20日，朱克仁挂靠渝江五家渠分公司，与周大华签订《建设工程施工合同（补充协议）》，合同甲方处有华天房产公司印章，合同约定华天房产公司将位于霍尔果斯市振兴路喀拉苏河边，总部基地高层建筑及室外附属工程以包工包料方式发包给渝江五家渠分公司，工程建筑面积10-12万平方米，工程暂定价为1800元/㎡，合同还约定了付款方式等内容。2015年4月20日，华天房产公司向江明远施工队发出《通知》，表示：施工队在华天房产公司不知情的情况下，没有招标、没有签订施工合同、没有提供施工图纸对公司二期建设地点开挖土方和基础施工，要求施工队立即停止施工，并要求施工队赔偿因基础开挖给公司造成的损失。2015年5月20日，朱克仁代发包方支付总部基地二期工程的前期设计费50万元。2015年7月28日，周大华给华天房产公司股东杜洪民、鲍永军、郭大宝出具《承诺书》，写明：2014年8月26日，华天房产公司股东召开股东会，与会股东一致同意由周大华收购杜洪民、鲍永军、郭大宝三人占公司70%的股权，并签订了《股权转让协议》，通过了公司章程修正案，但周大华未能支付股权转让款，未到工商局办理变更登记手续，在此期间，周大华与人签订了联合开发公司未开发土地的合同，故承诺终止履行股东会决议和股权转让协议，双方权利义务终止；周大华利用公司名义与他人联建过程中产生的工程款、材料款、劳务工资等所有费用由周大华个人承担；如给股东造成损失，由周大华的股权及个人财产承担。2015年7月29日，华天房产公司给施工单位发出《施工停工通知书》，表示：总部基地二期房产开发项目系施工单位与周大华单独协商确定，工程未取得建设工程施工许可、规划许可等相关建设手续，华天房产公司其他股东对该工程不知情，为避免造成更大的损失要求施工单位立即停工。2015年8月15日，人社局收周大华现金10万元，发放工人生活费96300元。2015年8月18日至8月20日，因涉案工程未支付农民工工资，造成农民工围堵政府，经协商由人社局垫付507557元，作为农民工返程路费。2015年9月，经各方协商，华天房产公司股东按占股份额向霍尔果斯市人力资源和社会保障局农民工工资监发专用账户汇入344万元，其中：周大华102万元；郭大宝70万元；杜洪民137.6万元；鲍永军34.4万元，用于：归还人社局垫付款507557元；2015年9月8日，支付担保公司46800元；2015年11月30日，按比例支付农民工工资230万元；2016年11月，支付钢筋班组谭双蓉工资44815元，华天房产公司股东通过霍尔果斯市人力资源和社会保障局支付涉案工程款共计2995472元，现霍尔果斯市人力资源和社会保障局还有余额544528元未付。2016年7月18日，经渝**东公司投诉，渝江五家渠分公司因违法成立，被工商部门撤销。2016年11月，李翠军、丁思军以渝**东公司、华天房产公司、周大华、朱克仁为被告诉至霍城县人民法院，霍城县人民法院通过鉴定结论认定《建设工程施工合同（补充协议）》内华天房产公司印章为扫描打印形成，合同不是当事人真实意思表示，违反法律规定，为无效合同。周大华在合同中签字属个人行为，与华天房产公司无关，华天房产公司作为工程利益的实际享有者，没有制止朱克仁施工，对周大华签订合同及施工采取放任态度应在周大华支付款项范围内承担连带责任，故判决朱克仁支付劳动工资，周大华在欠付工程款范围内承担责任，华天房产公司在周大华支付款项范围内承担连带责任。朱克仁对判决不服上诉至伊犁州分院，并提供了霍尔果斯市人力资源和社会保障局于2017年11月1日出具的《霍尔果斯总部基地二期项目农民工资支付情况》等证据，二审撤销了霍城县人民法院民事判决书，对朱克仁应支付工程款扣减了华天房产公司通过霍尔果斯市人力资源和社会保障局支付的部分，并因周大华和华天房产公司未上诉为由，判决承担连带责任。2018年华天房产公司以不能清偿到期债务，公司无法实际经营，明显缺乏清偿能力为由，向霍尔果斯市人民法院申请破产清算。本院于2018年3月26日，作出（2018）新4004破申1号民事裁定书，受理了华天房产公司的破产申请，并指定新疆盛业律师事务所为华天房产公司管理人。本院受理后，于2018年6月23日召开了第一次债权人会议并成立了债权人委员会。经初步审计，申请人伊犁华天房地产开发有限公司现有资产总值为89212444.75元，负债总额为125057941.88元，净资产为-35845497.13元，符合宣告破产条件，本院于2018年6月27日宣告华天房产公司破产。管理人于2018年7月11日委托伊犁天宇资产评估有限责任公司对伊犁华天房地产开发有限公司“总部基地”项目二期28704.65平方米土地使用权及二期在建工程进行评估，其中“总部基地”项目二期28704.65平方米土地使用权，评估价值为25591800元。“总部基地”项目二期在建工程（含地下一层、地上一层），评估价值为1550万元，共计41091800元。本院于2018年11月25日依法通过淘宝网网络司法拍卖平台对上述财产进行第一次网络司法拍卖。因第一次拍卖流拍，本院于2019年2月11日按照评估值下浮20%进行第二次拍卖公告。2019年2月27日，买受人霍尔果斯万创置业发展有限公司以32873440元拍卖成交。2019年5月5日，本院向朱克仁发出通知要求其将“总部基地”项目二期在建工程及土地上的塔吊、施工材料等物品全部搬离。现买受人霍尔果斯万创置业发展有限公司已在买受土地及在建工程上继续开发建设。2019年朱克仁就涉案工程产生的设计费、工程款、停工损失等费用以华天房产公司、周大华为被告，向本院提起诉讼。应朱克仁申请，本院委托新疆宏滙建筑建材检测有限公司对“总部基地”项目二期在建工程质量进行鉴定，后进一步明确“工程质量”为：已完工工程剪力墙、现浇板厚度；框架梁、柱截面尺寸；基础、墙、柱、梁板混凝土强度；现场钢筋抽样检测力学性能；基础外露部分截面尺寸。2019年5月17日，新疆宏滙建筑建材检测有限公司做出新乌建质鉴（委）字第2019-18号鉴定报告，除基础外露部分截面尺寸不符合设计图纸及施工验收规范要求，其余均符合要求，朱克仁为此支付鉴定费7万元。2019年7月19日，华天房产公司对质量鉴定提出异议，新疆宏滙建筑建材检测有限公司于2019年8月5日回函。应朱克仁申请，本院委托新疆方夏建设工程项目管理有限公司对“总部基地”项目二期在建工程造价及停工损失进行鉴定，2019年4月19日，作出方夏工程鉴定初字（2019）1号初步鉴定意见书，确定“总部基地”项目二期在建工程价款为23553820.34元；停工损失费5884008.25元。朱克仁为此支付鉴定费5万元，欠7万元未付。 上述事实有：《建设工程施工合同（补充协议）》、判决书、裁定书、决定书、鉴定报告、情况说明、通知书等证据及双方当事人陈述在案佐证，足以认定。 本院认为，本案原告朱克仁挂靠违法设立的渝江五家渠分公司，与被告周大华扫描华天房产公司印章，在没有依法获取建设工程规划许可等施工许可手续的情况下签订的《建设工程施工合同（补充协议）》，干扰国家对建设工程的调控和监管，直接影响国家利益和社会公共利益，且涉案工程在本案一审法庭辩论终结前，未办理施工许可手续，合同违反法律强制性规定属无效合同。 本案争议焦点之一在于原告朱克仁享有什么权利。未竣工的建设工程质量合格，承包人请求其承建工程的价款就其承建工程部分折价或者拍卖的价款优先受偿的，人民法院应予支持。因本案涉案工程已经破产程序网络司法拍卖，并已成交，故对该在建工程合格与否不再审及，朱克仁在本案主张对“总部基地”项目二期工程拍卖款享有优先受偿权符合法律规定，应予支持。承包人行使建设工程价款优先受偿权的期限为六个月，自发包人应当给付建设工程价款之日起算。建设工程未交付，工程价款也未结算的，应付工程价款之日为当事人起诉之日，本案朱克仁行使优先受偿权在法定期限内，应予以支持。 本案争议焦点之二在于被告华天房产公司是否应当承担付款责任。本案原告朱克仁与被告周大华于2014年8月20日签订《建设工程施工合同（补充协议）》，合同签订后开始施工，华天房产公司在2015年4月20日向江明远施工队发出《通知》要求停止施工。华天房产公司其他股东在朱克仁进场8个月后才通知停工，是股东内部产生矛盾后对外转嫁的行为，应当认定公司其他股东对朱克仁的施工行为明知，该《通知》属于对周大华签订施工合同的追认。另本案华天房产公司是“总部基地”项目二期工程建设用地使用权人，有权凭借建设用地使用权证书主张建设用地上不动产所有权，且“总部基地”项目二期工程因华天房产公司破产清算已与建设用地使用权一并处置完毕，故华天房产公司应承担支付工程款责任。 本案争议焦点之三在于周大华是否应当承担支付工程款责任。2014年8月20日，朱克仁挂靠渝江五家渠分公司，与周大华签订了《建设工程施工合同（补充协议）》。2014年8月26日，华天房产公司股东召开股东会，与会股东一致同意由周大华收购杜洪民、鲍永军、郭大宝三人占公司70%的股权，并签订了《股权转让协议》。周大华与朱克仁签订合同时已实际控制华天房产公司，其签订合同的行为对外应认定为职务行为，且周大华无权作为“总部基地”项目二期工程发包主体，不应承担支付工程款责任，华天房产公司如认为周大华的行为给公司造成损失，可另行解决。 本案争议焦点之四在于鉴定报告确认的工程价款23553820.34元及停工损失5884008.25元，应由谁承担，如何承担的问题。本案《建设工程施工合同（补充协议）》无效，工程价款23553820.34元属于无效合同的返还范围，应由华天房产公司承担，朱克仁对“总部基地”项目二期工程拍卖款享有优先受偿权，超出部分的债权，应确定为破产债权。 关于停工损失5884008.25元，本案朱克仁未核实华天房产公司印章真伪，明知自身无施工资质，“总部基地”项目二期工程未获得规划及施工许可，仍挂靠违法设立的渝江五家渠分公司施工，涉案工程自2015年7月29日华天房产公司发出《施工停工通知书》后停工，工程量不再有新的增加，完成的工程量已经确定不变，朱克仁已明知合同无效、无法履行，仍通过不拆除塔吊、脚手架、雇佣看守工地人员的方式占据工地近四年，属恶意扩大损失，其行为存在过错，故停工损失应由朱克仁自行承担。 关于朱克仁要求被告支付未付工程款的利息（从2018年7月28日按照月利率千分之五计算至实际给付之日）的诉讼请求，当事人对欠付工程价款利息计付标准没有约定的，按照中国人民银行发布的同期同类贷款利率计息，利息从应付工程价款之日计付，建设工程未交付，工程价款也未结算的，应付工程价款之日为当事人起诉之日，故华天房产公司应向朱克仁承担利息（以23553820.34元为基数自2019年1月19日起按照中国人民银行同期同类贷款利率计算至付清之日）。鉴定费19万元及图纸设计费50万元应由华天房产公司承担。 关于华天房产公司要求新疆宏滙建筑建材检测有限公司鉴定人员出庭的申请，因其提出的异议该公司已回函答复，切其提出的异议不具有针对性，本院不认为鉴定人员有必要出庭，故不予支持该申请。 关于华天房产公司提出的要求朱克仁、周大华赔偿违法施工造成的土地价值减损及土地闲置期间土地出让金的反诉请求，与本案不是同一法律关系，反诉被告周大华也不是本诉原告，本案不作处理，如有争议，可另行起诉。 综上所述，原告朱克仁的诉讼请求，本院部分予以支持。依照《中华人民共和国合同法》第五十二条第五项、第五十八条、第二百八十六条，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十七条、第十八条，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释（二）》第二十条、第二十二条，《中华人民共和国民事诉讼法》第七十八条，《最高人民法院关于适用＜中华人民共和国民事诉讼法＞的解释》第二百三十三条第一款、第二款的规定，判决如下： 一、被告伊犁华天房地产开发有限公司于本判决生效之日起十日内向原告朱克仁支付工程款23553820.34元并承担利息（以23553820.34元为基数自2019年1月19日起按照中国人民银行同期同类贷款利率计算至付清之日）； 二、原告朱克仁对“总部基地”项目二期在建工程（含地下一层、地上一层）拍卖款享有优先受偿权； 三、被告伊犁华天房地产开发有限公司于本判决生效之日起十日内向原告朱克仁支付图纸设计费50万元； 四、被告伊犁华天房地产开发有限公司于本判决生效之日起十日内向原告朱克仁支付鉴定费19万元； 五、驳回原告朱克仁的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费177943.28元（缓交），由被告伊犁华天房地产开发有限公司负担123099.26元（缓交），由原告朱克仁负担54844.02元（缓交）。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于新疆维吾尔自治区高级人民法院伊犁哈萨克自治州分院。 审 判 长  任利军 人民陪审员  周青之 人民陪审员  苏建芳 二〇二〇年一月二十七日 书 记 员  李 燕