黑龙江省哈尔滨市南岗区人民法院民 事 判 决 书（2019）黑0103民初15795号原告：潘荷仙，女，1939年3月9日出生，汉族，住哈尔滨市道里区。委托诉讼代理人：王海鹏，黑龙江海天庆城律师事务所律师。委托诉讼代理人：谢永坚（系原告之子），男，1962年3月1日出生，汉族，住哈尔滨市香坊区。被告：谢晓菲，女，1959年1月11日出生，汉族，住哈尔滨市南岗区。委托诉讼代理人：辛志强，黑龙江子涵律师事务所律师。原告潘荷仙与被告谢晓菲侵权责任纠纷一案，本院立案受理后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告潘荷仙的委托诉讼代理人王海鹏、被告谢晓菲的委托诉讼代理人辛志强到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：1、返还不当得利15.8万元；2、诉讼费由被告承担。事实与理由：一、交接时账户余额。鉴于被告同意在原告家照顾老人生活，为了看病，购买生活用方便，2018年3月17日上午，在原告在场的情况下，委托代理人将原告寄放在我手里的原告工商银行工资存折和工商银行借记卡交给被告，当时卡上余额189827.84元（见证据1：自2017年9月21日至2018年3月21日，借记卡没有发生支出款项，只有三笔利息共计130.74元入账，账户余额70130.74元；2018年7月30日定期存款到期119697.1元）。二、账户支取。自2018年4月11日起，账户频繁发生数十笔支取款项记录。其中以下凭证是在工商银行爱建紫园支行查到；2018年4月11日，伪造原告签字支取5000元；2018年4月24日，伪造原告签字支取4500元；2018年6月13日，被告支取30000元；2018年6月29日，伪造原告签字支取2000元；2018年8月19日，被告支取50000；2018年8月20日，被告支取30000元；2019年5月7日，在未征得原告同意的情况下，用原告借记卡支付公证费4632元；2019年8月23日，在原告住院需要被告拿出原告的存款交住院押金非常困难的情况下，原告持本人身份证工商行紫园支行查账，发现借记卡中只有1276.36元，现场用卡中的10元挂失，重新补卡，卡中余额1266.36元。提款记录表明，自2018年3月17日至2019年8月23日之前，原告的借记卡没有发生丢失和被盗问题，并始终在被告手中保管和使用。三、主要诉求和依据。鉴于被告支取款项没有交给原告，也没有存在原告名下，并且从未告知原告存款和利息变化情况，已经构成不当得利。因此，要求其归还不当得利158356元。依据如下：1.据省统计局数据，2018年哈尔滨城镇居民人均生活消费支出27347.9元，平均每个月消费2279元，扣除原告每个月从工资中给被告的1000元生活费，2018年10个月原告生活消费支出为12790元；2.据省统计局数据，2019年上半年哈市城镇居民人均生活消费支出11944.5元，平均每个月消费支出1990.75元，扣除原告每个月从工资中给被告购生活费1000元，2019年1-8月元生活消费支出7926元；3.原告2018年11月16日在黑龙江省中医医院住院6天，个人支付自费现金1476.18元；2019年2月25日在黑龙江省中医院南岗分院住院6天，个人支付现金1359.28元。两项合计2835.46元；4.2019年8月18日至8月22日住院5天，被告在18日给原告3000元、19日早给原告2000元、21日被告到医院交押金3000元，共计8000元；5.原告2018年、2019年没有外出旅游活动，没有购买大件物品；6.原告平均点滴都是在安定街社区医院，费用由原告用自己工资余额支付现金；7.2018年3月至2019年8月23日，被告从未告知原告账户资金变化情况。提取的资金没有给原告；8.2018年4月至今利息收入80.52元，加上原告储蓄借记卡交给谢晓菲时卡上余额189827.84元，共计189908.36元；9.扣除1、2、3、4项支出和总金额5%（9495元）难以核算的支出，请求法院判处被告返还不当得利148861元给原告；1.本案诉讼费用由被告承担。被告谢晓菲辩称，根据《民法总则》第一百二十二条规定“因他人没有法律根据，取得不当利益，受损失的人有权请求其返还不当利益”。该法律规定要求我方获得利益是没有法律上的原因。2018年3月份原、被告及谢永坚三方协商一致，由原告辞职在原告家人照顾原告，并将工商银行存折交付给我方，同意我方在该存折上支取钱款用于原告及被告的生活开支。我方从原告的存折上取款是经过原告及其谢永坚同意的，是原告交付了存折并告知了密码的。因此，我方接受钱款有合法依据。金钱作为种类物，占有即所有。我方取出的钱款，首先为合法占有，导致财产发生变动的控制者原告，其应当对欠缺给付目的的具体情形即“受益人取得利益无法律根据”承担举证责任。二、我方与原告生活在一起。共同生活期间存折交由被告支配并使用，主要负担父母的饮食、医疗、住宿、购买各项物品等费用。照顾原告期间房屋水电维修花费3101元，水电费用2190元，供暖费2061元，购买手机280元，电视电话费956元，床上用品1819元，购买衣物1365元，饭店消费2785元，购买海参4800元，批发水果及鱼类1921元，外出打车99元，看病花费7801.18元，购买药品7314.3元，给付原告现金12100元，原告同意给付我方女儿结婚礼金10000元，给付谢永坚1115.5元，支付公证费4052.6元，赠与购车款5万元，应付工资19500元，汽车修理及油费14310元，原存折余额1273.57元，以上合计150884.15元。以上费用均是2018年3月至2019年8月末的实际支出，每项数额并不是一次支出，而是多次累积的。三、关于购车款5万元。老人行动不便，外出需要轮椅，出租车根本不愿意载，有时候又需要去医院，遇到上下班高峰不好叫到出租车，冬季外出需要长时间的挨冻才能叫到出租车。为了老人出行方便，开心地度过晚年才购买的车辆，同时也用于老人的生活。而该笔款项是原告赠与给被告的，被告取钱和购买车辆的行为可以证实原告的赠与行为已经完成，这种情况下，对于原告来说，应当提出欠赠与条件或提出赠与条件嗣后不存在的主张，并提供相应的证据加以证明即获利没有法律依据。原告没有证据证明应当承担举证不能的责任。四、给付被告女儿结婚礼金1万元，符合情理，不应当予以返还。五、关于被告工资。因被告辞职，全身心的在原告身边照顾，被告也有家庭，也需要被告的收入来支持，同时被告自身患病需要治疗，照顾老人是被告和谢永坚的义务，被告出力，谢永坚出钱，天经地义。三方协商一致同意给付被告每月3000元工资，三方认可，谢永坚给付一段时间就不支付了，原告以自己的存款支付工资是原告同意的。综上，存款在照顾老人的时候已经花销掉，不存在返还的事由，请求人民法院依法驳回原告的诉讼请求。另：请求人民法院依法核实原告是否在世，请求人民法院依法核实原告起诉被告是否是本人真实意思表示，以视频的方式告知被告。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了质证。本院对证据的认定如下：原告举示的证据一借记卡挂失换卡业务申请书截图、会计档案影像管理系统截图、证据二中国工商银行凭证、证据三借记卡账户历史明细清单，本院对以上证据的真实性予以采信。原告举示的证据四中国工商银行凭证7张、原告签名，本院对中国工商银行凭证7张的真实性予以采信，对于原告举示的签名一张，因并非原告当庭签署，仅为代理人举示，无法核实真实性，不采信。原告举示的证据五微信截图，该证据与本案无关，不采信。原告举示的证据六借记卡账户历史明细清单，该张借记卡并非案涉中国工商银行借记卡，仅凭借该张明细单无法证明钱款用途，对其证明问题，不予采信。原告举示的证据七微信截图6张，该份证据能够证明原告之子谢永坚向被告支付工资的问题，予以采信。被告举示的证据一消费性支出的部分票据一组，本院对于与日常生活开支有关的票据予以采信，但因2017年11月14日的供热费票据与本案无关，不予采信。对与车辆有关的票据不予采信。被告举示的证据二账本该证据系被告自行制作，且无其他证据予以佐证，不予采信。本院经审理认定事实如下：原被告系母女关系，2018年3月，原告将账号为62×××54的工商银行借记卡交由被告，目的为在被告赡养原告期间，便于支取相应款项用于原告消费性支出。被告在保管案涉借记卡期间，擅自使用借记卡账户内存款用于购买车辆、维修车辆、缴纳车辆保险等与原告无关的消费，造成原告损失，原告于2019年8月23日将案涉借记卡挂失，自此被告失去了对案涉借记卡账户的支配权，现原告主张被告返还支取并使用的不合理款项，形成诉讼。本院认为，原告将案涉借记卡交予被告，目的为便于在被告赡养原告期间支取相应款项用于原告消费性支出，被告理应适当、合理的使用案涉借记卡中存款，被告不当使用案涉借记卡中存款，侵犯了原告的财产权利。根据已查明的事实，被告保存案涉借记卡期间自2018年3月至2019年8月23日，资金变化情况如下：支取22笔共计230632元，存入1笔42000元，被告实际支取188632元。被告理应对以上钱款去向作出合理解释，但是根据被告举示的证据，无法完整体现被告赡养原告期间原告的实际消费情况。原告主张按照哈尔滨市城镇居民人均消费性支出的基础上每月扣除1000元为标准计算，但其未举示出哈尔滨市城镇居民人均消费性支出的标准来源，亦未举证证明原告每月实际另给付被告1000元作为消费支出，故原告的计算方式本院不予采纳。但仅依据被告举示的部分票据又不能全面体现原告实际消费性支出，故本院酌定按照2018年黑龙江省城镇居民人均消费支出21035元为计算标准，按照被告实际照顾原告18个月计算，原告在此期间的消费支出为31552.5元。因人均消费支出按照商品和服务的用途可分为食品、衣着、家庭设备及服务、医疗保健、交通和通讯、娱乐教育文化服务、居住、杂项商品和服务等八大类，已经涵盖被告举示的相应票据，本院不再重复予以扣除。此外，原告自认同意另扣除医疗费2835.46元、被告给付原告的住院押金等款项8000元、给付被告女儿的10000元、以及原告同意扣除的原告认为难以核算的支出9495元，经计算，原告自认放弃的金额为30330.46元。综上，被告应返还原告的款项为（188632元-31552.5元-30330.46元）=126749.04元。此外，子女赡养父母系法定义务，被告主张原告应按照3000元/月支付工资，并从案涉账户中提取，理应提供证据予以证明，但被告未提供证据证明原、被告之间有此约定，故对其抗辩本院不予支持。被告主张原告赠与其购车款，但亦未提供证据予以证明，对其抗辩，本院亦不予支持。综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第二条、第三条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条的规定，判决如下：一、被告谢晓菲于本判决发生法律效力之日起十日内赔偿原告潘荷仙126749.04元。二、驳回原告潘荷仙其他诉讼请求。如果未按照本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付延迟履行期间的债务利息。案件受理费3460元，被告谢晓菲负担2835元，原告潘荷仙负担625元。如不服本判决，可以在收到判决书之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于哈尔滨市中级人民法院。审 判 长  王 鹏人民陪审员  陈东梅人民陪审员  李云华二〇二〇年一月十日书 记 员  苑明哲