浙江省温州市龙湾区人民法院刑 事 判 决 书(2019)浙0303刑初1132号公诉机关浙江省温州市龙湾区人民检察院。被告人张哲，男，1971年2月8日出生，汉族，小学文化，务工，住浙江省温州市龙湾区。曾因犯开设赌场罪于2017年6月28日被本院判处有期徒刑八个月，缓刑一年，并处罚金人民币10000元，2018年7月13日矫正期满。因本案于2019年5月29日被查获，次日被刑事拘留，同年7月5日被逮捕。现羁押于温州市看守所。辩护人李乐章，浙江东瓯律师事务所律师。被告人刘珠香，曾用名刘阿笑，女，1958年7月3日出生，汉族，文盲，无业，住浙江省温州市龙湾区。曾因赌博于2009年5月6日被罚款人民币500元；因赌博于2010年3月11日被行政拘留四日；曾因犯开设赌场罪于2014年6月3日被本院判处有期徒刑三年六个月，并处罚金人民币60000元，2016年9月13日刑满释放。因本案于2019年5月29日被查获，次日被刑事拘留，同年7月5日被逮捕。现羁押于温州市看守所。辩护人王瑞君，浙江和乐律师事务所律师。被告人吴宪强，男，1962年5月6日出生，汉族，初中文化，务工，住浙江省温州市龙湾区。因本案于2019年5月29日被查获，次日被刑事拘留，同年7月5日被逮捕。现羁押于温州市看守所。辩护人翁鹏威，北京京师（温州）律师事务所律师。被告人项光荣，男，1974年2月22日出生，汉族，小学文化，务工，住浙江省温州市龙湾区。因本案于2019年6月10日被刑事拘留，同年7月5日被逮捕。现羁押于温州市看守所。辩护人潘迪华，北京德恒（温州）律师事务所律师。被告人黄董永，曾用名黄董志，男，1977年5月11日出生，汉族，初中文化，务工，住浙江省温州市龙湾区。曾因殴打他人于2006年12月9日被行政拘留三日；因赌博于2009年8月15日被行政拘留十四日，并处罚款人民币1000元。因本案于2019年5月29日被查获，次日被刑事拘留，同年6月26日被取保候审。辩护人施园园，浙江联英律师事务所律师。被告人项有岳，男，1949年6月30日出生，汉族，小学文化，务工，住浙江省温州市龙湾区。因本案于2019年7月17日被取保候审。辩护人郑超黎，浙江人民联合律师事务所律师。被告人刘爱娥，女，1959年5月10日出生，汉族，文盲，无业，住浙江省温州市龙湾区。因本案于2019年5月29日被查获，次日被取保候审。辩护人潘婧静，浙江震瓯律师事务所律师。温州市龙湾区人民检察院以温龙检公诉刑诉〔2019〕1123号起诉书指控被告人张哲、刘珠香、吴宪强、项光荣、黄董永、项有岳、刘爱娥犯开设赌场罪，于2019年11月13日向本院提起公诉。本院于次日立案，并依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。温州市龙湾区人民检察院指派检察员叶前义出庭支持公诉,被告人张哲及辩护人李乐章，被告人刘珠香及辩护人王瑞君，被告人吴宪强及辩护人翁鹏威，被告人项光荣及辩护人潘迪华，被告人黄董永及辩护人施园园，被告人项有岳及辩护人郑超黎，被告人刘爱娥及辩护人潘婧静到庭参加诉讼。现已审理终结。温州市龙湾区人民检察院指控：2019年5月份始，被告人张哲、吴宪强、刘珠香、项光荣经预谋，在温州市龙湾区开设赌场，并以麻将牌九方式吸引他人前来赌博并抽取头薪。期间，吴宪强纠集黄董永来到该赌场进行倒款。经查，涉案的赌资达人民币216500元以上，抽取头薪金额达人民币8900以上。具体犯罪事实如下：1、2019年5月10日左右的一天下午，被告人张哲、吴宪强、刘珠香、项光荣租用被告人项有岳位于温州市龙湾区，供他人以麻将牌九的方式进行赌博，并抽取头薪。期间被告人黄董永来到现场进行倒款。经查，涉案赌资达人民币70000元以上，抽头金额达人民币3600元以上。项有岳明知他人进行赌博活动，仍将上述场地进行出租并获利人民币800元。2、2019年5月15日左右的一天，被告人张哲、吴宪强、刘珠香、项光荣租用被告人刘爱娥所住的温州市龙湾区商厦2栋402室，供他人以麻将牌九的方式进行赌博，并抽取头薪。期间被告人黄董永来到现场进行倒款。经查，该天赌场分下午、晚上两场，涉案赌资达146500以上，抽头金额达人民币5300元以上。刘爱娥明知他人进行赌博活动，仍将上述场地进行出租并获利人民币100元。公诉机关认为，被告人张哲、吴宪强、刘珠香、项光荣、黄董永、刘爱娥、项有岳以营利为目的，违反社会管理秩序，结伙开设赌场，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二十五条第一款之规定，应当以开设赌场罪追究其刑事责任。被告人刘珠香系累犯，应当从重处罚。被告人张哲、刘珠香、项光荣、黄董永、刘爱娥、项有岳有坦白情节，可从轻处罚。建议对被告人张哲判处有期徒刑十个月十五日；对被告人刘珠香、吴宪强判处有期徒刑十个月；对被告人项光荣判处有期徒刑七个月、对被告人黄董永判处有期徒刑七个月，并适用缓刑；对被告人刘爱娥、项有岳均判处拘役五个月，缓刑六个月，并处罚金。被告人张哲、刘珠香、项光荣、黄董永、项有岳、刘爱娥对公诉机关指控的事实、罪名及量刑建议没有异议且签字具结，在开庭审理过程中亦无异议。其辩护人均提出的辩护意见是：对指控事实及定性不持异议，对认罪认罚具结书表示认同，请求法庭能采纳控辩双方达成的认罪认罚从宽协议，并能在控方建议的量刑幅度范围内予以判处。被告人吴宪强辩称，其在赌场仅参与赌博。其辩护人提出：1、本案无相关证据证实被告人吴宪强组织他人赌博并获利，被告人吴宪强仅参与赌博，不存在按赌场收入分红或领取高额工资。被告人吴宪强的行为不构成开设赌场罪。2、若认定被告人吴宪强构成开设赌场罪，则被告人吴宪强参与开设赌场时间短、场次少，社会危害性较低。3、被告人吴宪强在本案中作用相对较小，应认定为从犯。经审理查明的事实与公诉机关的指控一致。另查明，被告人黄董永在赌场累计倒款11万余元。2019年5月29日，被告人张哲、刘珠香、吴宪强、黄董永、刘爱娥被公安机关抓获；同年6月10日，被告人项光荣被公安机关抓获；2019年7月17日，被告人项有岳被公安机关抓获。在本案审理过程中，被告人黄董永、刘爱娥、项有岳分别退出赃款人民币80000元、100元、800元。被告人张哲、吴宪强、刘珠香、项光荣、黄董永、刘爱娥、项有岳开设赌场的犯罪事实，有被告人张哲、吴宪强、刘珠香、项光荣、黄董永、刘爱娥、项有岳的供述，证人张某、项某、王某、章某、林某1、林某2的证言，转账截图，辨认笔录归案经过及被告人张哲、吴宪强、刘珠香、项光荣、黄董永、刘爱娥、项有岳的身份证明等证据证实，足以认定。关于被告人吴宪强是否参与开设赌场的问题，经查，被告人张哲、刘珠香均供述其与吴宪强、刘珠香、项光荣合伙开设赌场，并由吴宪强负责坐门赌博；被告人黄董永供述吴宪强通知其参与倒款；被告人刘爱娥供述吴宪强联系其住处用于赌博。综合上述证据，足以认定被告人吴宪强与张哲等人开设赌场的事实，故对被告人吴宪强及其辩护人的相关意见，不予采纳。本院认为，被告人张哲、刘珠香、吴宪强、项光荣、黄董永、刘爱娥、项有岳以营利为目的，违反社会管理秩序，结伙开设赌场，其行为均已构成开设赌场罪。公诉机关指控罪名成立。被告人刘珠香曾因故意犯罪被判处有期徒刑，在刑罚执行完毕后五年内再故意犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，依法予以从重处罚。被告人刘爱娥、项有岳系从犯，依法予以从轻处罚。被告人张哲、刘珠香、项光荣、黄董永、刘爱娥、项有岳归案后能如实供述自己的罪行，愿意接受处罚，对其可以从轻处罚。被告人张哲有前科、被告人黄董永有劣迹，对其酌予从重处罚。鉴于被告人黄董永、刘爱娥、项有岳已退出违法所得，对其酌予从轻处罚。经温州市龙湾区司法局调查评估，被告人黄董永符合社区矫正监管条件。辩护人提出请求法庭采纳控辩双方达成的认罪认罚从宽协议的意见，合法有据，予以采纳。公诉机关对被告人张哲、刘珠香、项光荣、黄董永、刘爱娥、项有岳的量刑建议适当。依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款，第二十五条第一款，第六十五条第一款，第六十七条第三款，第二十七条，第七十二条第一款、第三款，第六十四条之规定，判决如下：一、被告人张哲犯开设赌场罪，判处有期徒刑十个月十五日，并处罚金人民币15000元。罚金限本判决生效之日起十日内支付。(刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年5月29日起至2020年4月12日止。)二、被告人刘珠香犯开设赌场罪，判处有期徒刑十个月，并处罚金人民币14000元。罚金限本判决生效之日起十日内支付。(刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年5月29日起至2020年3月28日止。)三、被告人吴宪强犯开设赌场罪，判处有期徒刑九个月十五日，并处罚金人民币13000元。罚金限本判决生效之日起十日内支付。(刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年5月29日起至2020年3月14日止。)四、被告人项光荣犯开设赌场罪，判处有期徒刑七个月，并处罚金人民币8000元。罚金限本判决生效之日起十日内支付。(刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年6月10日起至2020年1月9日止。)五、被告人黄董永犯开设赌场罪，判处有期徒刑七个月，缓刑一年，并处罚金人民币8000元。罚金限本判决生效之日起十日内支付。(缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。在缓刑考验期限内，应接受社区矫正，服从社区矫正机构的监督管理。)六、被告人刘爱娥犯开设赌场罪，判处拘役五个月，缓刑六个月，并处罚金人民币5000元。罚金限本判决生效之日起十日内缴纳。(缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。在缓刑考验期限内，应接受社区矫正，服从社区矫正机构的监督管理。)七、被告人项有岳犯开设赌场罪，判处拘役五个月，缓刑六个月，并处罚金人民币5000元。罚金限本判决生效之日起十日内缴纳。(缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。在缓刑考验期限内，应接受社区矫正，服从社区矫正机构的监督管理。)八、责令被告人张哲、刘珠香、吴宪强、项光荣退出违法所得人民币8900元，予以没收；被告人黄董永已退出的违法所得80000元、被告人刘爱娥已退出的违法所得人民币100元、被告人项有岳已退出的违法所得人民币800元，均予以没收。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向温州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。(此页无正文)审 判 长  黄 朝人民陪审员  冯海平人民陪审员  项有兴二〇二〇年一月六日代书 记员  陈至臻附：本判决援引的法律条文《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款开设赌场的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。第二十五条第一款共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。第六十五条第一款被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。第六十七条第三款犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。第七十二条第一款对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：犯罪情节较轻；有悔罪表现；没有再犯罪危险；宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。第七十二条第三款被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百零一条对于认罪认罚案件，人民法院依法作出判决时，一般应当采纳人民检察院指控的罪名和量刑建议，但有下列情形的除外：（一）被告人的行为不构成犯罪或者不应当追究刑事责任的；（二）被告人违背意愿认罪认罚的；（三）被告人否认指控的犯罪事实的；（四）起诉指控的罪名与审理认定的罪名不一致的；（五）其他可能影响公正审判的情形。人民法院经审理认为量刑建议明显不当，或者被告人、辩护人对量刑建议提出异议的，人民检察院可以调整量刑建议。人民检察院不调整量刑建议或者调整量刑建议后仍然明显不当的，人民法院应当依法作出判决。