四川省西昌市人民法院 民 事 判 决 书 （2019）川3401民初5560号 原告：谢明超，男，汉族，1985年5月6日出生，四川省西昌市人，住西昌市。 被告：四川长和建筑工程有限公司，地址：成都市武侯区二环路西一段2号1栋1单元12层1224号，统一社会信用代码：91510000694830649N。 法定代表人：**义，系公司董事长。 委托诉讼代理人：尤军，男，汉族，1987年3月1日，四川省西昌市人，住四川省西昌市，系该公司员工，代理权限为一般代理。 委托诉讼代理人：陶全兵，四川毫达（凉山）律师事务所律师，代理权限为：特别授权。 被告：赖明成，男，汉族，1972年9月27日出生，四川省内江市人，住四川省内江市市中区。 原告谢明超与被告四川长和建筑有限公司（以下简称长和公司）、赖明成买卖合同纠纷一案，本院于2019年12月17日立案后，依法由审判员吴蓉独任审判，公开开庭进行了审理，原告谢明超到庭参加了诉讼、被告长和公司的委托诉讼代理人到庭参加了诉讼，被告赖明成到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。 原告谢明超向本院提出诉讼请求:1、请求判令被告支付所欠货款295000.00元及在欠款期间的资金占用月利息按2%计付；2、由被告承担本案诉讼费、律师费等。事实与理由：四川长和建筑工程有限公司承建的泸沽湖大草海景观工程项目，赖明成在2016年10月至11月原告处购买了钢材未付款。赖明成以工程相关部门有检查组到泸沽湖进行检查，相关部门为配合检查无法在规定时间内给工程拨款，为保工程顺利进行为由，多次向原告保证在2016年11月底待检查组完成检查，恢复工作后付清全部货款 295000.00元。2016年11月30日赖明成未能遵守保证，就出具欠条壹张（内容为：今欠到谢明超钢材款295000.00元），并口头承诺2017年春节前付清；到2017年1月26日赖明成以公司未拨款为由再次承诺最后期限——过完年(2017年2月20日前)付清。但未付一直拖至2018年2月12日，在四川长和公司西昌办公室，长和公司再一次解释因当年资金安排完毕，并承诺年后抓紧审计拨款，保证优先为原告先付118000.00元，剩余款项逐步付清。之后不知何故迟迟未有结果，该欠款至今一分未付。综上由于被告一拖再拖，多次违约的行为失信于原告，原告对此无诚信单位心存质疑，恳请西昌市人民法院依法判令被告支付原告所有欠款及相应利息，并承担本案全部费用。 被告长和公司辩称：1、长和公司不应当对原告这笔欠款承担清偿责任，因为本案属于买卖合同纠纷，本案的买受人是赖明成而不是本案的第一被告长和公司。2、该案是长和公司中标的工程承包给了第二被告赖明成，长和公司拨款近四千万元给赖明成，本案经盐源县公安局和检察院侦查认定赖明成手上至今 13144265.57被赖明成挪为他用。3、本案是买卖合同纠纷而不是工程款项纠纷，因此长和公司不应当承担偿还责任，理由是赖明成承包该工程时与长和公司签订了承诺书和担保书，项目章只能用于报送相关资料和报告而不能对外发生经济关系，否则产生的法律责任由赖明成自己承担。4、虽然长和公司承诺代赖明成垫付118000元，但该承诺是附条件的，需等该工程审计后，业主将工程款拨付到公司账户后，长和公司才承担垫付责任。时至今日泸沽湖管理局未将审计款拨付到长和公司账户，因此长和公司不承担相应责任。 被告赖明成辩称：1、我在这个项目当中参与的是管理，在资金的使用上我只是管理者，实际承包人是赖明祥（2016年8月7日因病去世），当时签承包合同是我和赖明祥一起去和长和公司**义签的，签的内部承包合同和安全责任书。因为当时赖明祥说他有病不能长期往返西昌与泸沽湖，以叫我管理，有工资表证明我只是管理者。2、这个项目如果长和公司要接手就要承担相应对外的责任，如果不接手就要从2017年将该工程的工程款转交给赖明祥，由我来代为处理，实际上该工程已经竣工并投入使用，但是长和公司没有联系我们，也没进行工程竣工结算，这个竣工结算是长和公司自己做的我也不清楚。3、这个项目购买了一个产品当时是由赖明祥个人去签订的合同，不管是单价还是合同我都不知情，2017年2月**义以及公司有两个人以欺骗手段叫我补签了担保书（详见书面情况说明）。综合以上情况欠原告的材料款应由公司支付。 原告谢明超围绕诉讼请求依法提交的证据材料即：第一组证据：提货清单原件4份，证明这个货确实用于摩梭家园泸沽湖大草海景观工程。第二组证据：欠条原件1份，证明该公司确实欠我的钢材款。第三组证据：承诺书原件1份，证明公司认可这笔债务但没兑现。被告长和公司质证：第一组证据：被告长和公司从来没向原告购买钢材，关联性有异议。第二组证据：项目印章是有特殊用途的，仅对工程项目部的资料报送起到相关作用，项目印章不能用来订立买卖合同的，这份证据看出实际欠款人是赖明成。第三组证据:三性均无异议，对证明目的有异议，长和公司确认的仅仅是审计款到了后垫付。被告赖明成质证：第一组证据：欠钢材款事实，金额和单据都是认可的。第二组证据：认可。确实是给原告出具的欠条。第三组证据：这个项目的竣工结算既然公司在没通知我的情况下作了结算，对于公司只支付谢明超 118000元我不予认可，应该全部支付。 被告长和公司为其辩解理由依法提交证据材料即：第一组证据：担保书两份及承诺书复印件一份，证明项目章不能对外发生经济业务关系，否则所产生的经济责任由赖明成个人承担责任。第二组证据：《建设行政处罚听证告知书》、《建设行政处罚决定书》、《项目施工管理目标考核风险告知书》复印件各一份，证明摩梭家园泸沽湖大草海景观工程项目承包人是赖明成。第三组证据：盐源检察院出具的赖明成涉嫌挪用资金一案的《不批准逮捕理由说明书》及《不批准逮捕决定书》、盐源县公安局经济犯罪侦查大队出具的关于赖明成涉嫌拒不支付劳动报酬一案的《情况说明》各一份，证明长和公司总的转款是接近4千万元，赖明成手上还有13144265.57元被挪为他用，因此长和公司不承担责任。原告谢明超质证：第一组证据：我不清楚，不予质证。第二组证据：我认可，签字也是赖明成。第三组证据：我不知情，不予质证。被告赖明成质证：第一组证据：承诺书是2017年长和公司法人叫我补签的，担保书也是后面补签的。第二组证据：行政处罚只能证明长和公司的违法转包，关于公司提供的项目施工管理目标考核风险告知书确实是我签的但是还有一份内部承包合同也是我签的，同时**义、赖明祥也在场。第三组证据：关于不批准不逮捕理由说明书，我不是长和公司员工为什么告我挪用罪。我被第一次刑事拘留后，长和公司就把工程拿去做了（2017年3月16日），工程款等也没付给我，所以我不应当承担责任。 被告赖明成对其辩解理由提交证据材料即欠条、产品购销合同及工资表复印件各一份。证明该工程实际施工人是赖明祥，我只是管理者。原告谢明超质证：与本案无关，不予质证。被告长和公司质证：欠条、产品购销合同与本案无关，工资表来源不合法，是赖明成自己制作的。 对原告谢明超、被告长和公司、被告赖明成提供的证据，经双方质证无异议的证据予以采信，对有异议的证据本院根据案件事实予以综合认定。 本院经审理认定事实如下：被告长和公司经招投标中标承建了盐源县摩梭家园泸沽湖大草海景观工程建设项目工程。2015年12月8日，被告长和公司与凉山州摩梭家园泸沽湖旅游景区管理局签订了“摩梭家园泸沽湖大草海景观工程建设项目”施工合同。2016年1月25日，长和公司与赖明成签订《项目施工管理目标考核风险责任书》，责任书主要内容即“1、责任人是指接受公司任命，在项目经理领导下具体实施项目管理工作，按照本责任书的要求接受公司项目施工管理目标考核的公司员工。2、责任人必须遵守的管理制度包括项目印章、项目财务、项目成本、项目考核责任等的管理制度。3、责任书对公司及责任人的权利与义务作了明确约定，其中责任人的权利与义务中就规定责任人必须按公司要求采购、检验、加工、管理和使用施工材料。按照项目财务管理规定据实向公司报告材料消耗量和成本支出金额等。”责任书签订后，被告赖明成进场全面负责摩梭家园泸沽湖大草海景观工程的建设。2016年10月至11月被告赖明成在修建摩梭家园泸沽湖大草海景观工程中在原告谢明超处购买钢材共计295000.00元（销货清单上载明的购货单位系四川长和建司）。2016年11月30日长和公司泸沽湖大草海景观工程项目部向原告谢明超出具书面欠条即“今欠到谢明超钢材款295000.00元。”2017年1月26日，被告赖明成在该欠条上书面承诺所欠钢材款在2017年2月20日前支付，逾期承担一切法律责任。到期后原告一直催要未支付。2018年2月12日，被告长和公司给原告出具书面承诺书，承诺书的主要内容即“我公司支付给赖明成的摩梭家园泸沽湖大草海景观工程款2600多万元被告赖明成侵占挪用，导致欠原告钢材款 295000.00元。待凉山州摩梭家园泸沽湖旅游景区管理局审计后工程款拨付至公司账户后，公司将代赖明成先行垫付谢明超钢筋材料款118000.00元，剩余钢筋材料款与公司协商按比例支付。”但至今未支付原告钢材款。2017年7月该工程竣工验收后已投入使用。另查明，长和公司在承建摩梭家园泸沽湖大草海景观工程建设项目中购买其他建筑材料时，赖明成均是以委托代理人的身份在购销合同上签字。以上事实有原被告双方提供的证据材料在卷佐证。 本院认为，一、最高人民法院《关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条规定“当事人之间没有书面合同，一方以送货单、收货单、结算单、发票等主张存在买卖合同关系的，人民法院应当结合当事人之间的交易方式、交易习惯以及其他相关证据，对买卖合同是否成立作出认定。”本案中，原告谢明超与被告赖明成之间虽未签订书面买卖合同，但在达成口头买卖协议后，原告向其提供了钢材，被告赖明成在销货清单上签字确认，该工程项目部给原告出具书面欠条（欠原告钢材款295000.00元）。双方已形成了事实上买卖合同关系，该合同系双方真实意思表示且未违反法律相关规定，合同合法有效，本院予以确认。原告履行了交付货物的义务，被告未按约定向原告支付货款已违约，应承担违约责任。二、本案争议焦点，赖明成在原告处购买钢材的行为属个人行为还是职务行为？该违约责任由公司承担还是个人承担？根据《中华人民共和国民法通则》第四十三条规定“企业法人对它的法定代表人和其他工作人员的经营活动承担民事责任。”及最高人民法院《关于贯彻执行若干问题意见》第五十八条规定“企业法人的法定代表人和其他工作人员，以法人名义从事的经营活动，给他人造成经济损失的，企业法人应当承担民事责任。”最高人民法院《关于贯彻执行若干问题的意见》第四十二条规定“法人或者其他组织的工作人员因职务行为或者授权行为发生的诉讼，该法人或其他组织为当事人。”根据以上法律规定民事案件中职务行为的认定应当是行为人的行为是以该法人或组织的名义实施并得到该法人或组织的授权，其行为是按授权的内容或章程等书面文件的规定执行。首先，本案中被告长和公司与被告赖明成签订的《项目施工管理目标考核风险责任书》任命赖明成为该项目负责人，接受公司及项目部的领导及按公司要求采购、检验、加工、管理和使用施工材料。被告赖明成在授权后以长和公司的名义购买钢材拖欠货款的行为属履行该项目建设需要的职务行为，符合职务行为的构成要件代表的是长和公司，由此造成原告的经济损失依法应由被告长和公司承担违约的责任。其次，原告提供证据即购货清单上注明购货单位系长和公司及在2018年2月长和公司出具给原告的承诺书，能证明长和公司知晓并认同欠钢材款的事实，作为善意无过失的原告有理由相信赖明成代表的是长和公司。综合以上查明的事实及相关法律规定，现原告要求被告长和公司支付货款及承担损失的诉讼请求于法有据，本院予以支持。三、《最高人民法院关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十四条第四款规定“买卖合同没有约定逾期付款违约金或者该违约金计算方法，出卖人以买受人违约为由主张赔偿逾期付款损失的，人民法院可以按中国人民银行同期同类人民币贷款基准利率为基础，参照逾期罚息利率标准计算向原告支付逾期付款利息损失。”本案中原被告没有约定逾期付款违约金的数额及违约的计算方法，故原告要求被告支付逾期付款所造成的损失应参照以上法律规定执行。四、最高人民法院《关于民事诉讼证据的若干规定》第二条规定“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。”被告长和公司在庭审中以该工程违法转包受行政处罚及赖明成不是本公司员工未构成刑事案件中的挪用资金罪为由，辩称赖明成在本案中的买卖行为系个人行为，公司不应承担责任的理由与事实不符。长和公司在承建该工程中违法转包受处罚与赖明成系长和公司任命的该工程负责人之间并无法律上的因果关系。刑事案件中挪用资金罪主体身份的认定与否与民事案件中被告赖明成的买卖行为是个人行为还是职务行为所适用的法律法规不尽相同。刑事案件中赖明成不是长和公司员工未构成挪用资金罪并不影响该案对赖明成的购买行为系职务行为的认定。故被告长和公司提供的证据行政处罚决定书及不批准逮捕理由说明书不能证明其主张，其辩解理由不能成立，本院不予采信。 综上所述，原告谢明超要求被告四川长和建筑工程有限公司支付所欠货款295000.00元及支付资金占用利息的诉讼请求于法有据，本院予以支持。为此，根据《中华人民共和国民法通则》第四十三条，《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第一百零九条，第一百三十条，最高人民法院《关于贯彻执行若干问题意见》第五十八条，最高人民法院《关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十四条第四款，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条，最高人民法院《关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决如下： 被告四川长和建筑工程有限公司于本判决生效后十五日内向原告谢明超支付货款295000.00元及利息损失（利息从2016年11月30日起以295000.00元为基数按中国人民银行公布的人民币同期同类贷款基准利率为基础，参照逾期罚息利率标准计算至该款付清之日止）。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费5725.00元，减半收取计2862.50元，由被告四川长和建筑工程有限公司负担。（此款原告已垫付，被告在履行上述给付义务时直径支付原告） 如不服本判决，可在本判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于凉山彝族自治州中级人民法院。 审判员  吴蓉 二〇二〇年一月九日 书记员  陈玲 附法律条款： 《中华人民共和国民法通则》 第四十三条企业法人对它的法定代表人和其他工作人员的经营活动承担民事责任。 最高人民法院《关于贯彻执行若干问题意见》 第五十八条企业法人的法定代表人和其他工作人员，以法人名义从事的经营合同，给他人造成经济损失的，企业法人应当承担民事责任。 《中华人民共和国合同法》 第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。 第一百零九条当事人一方未支付价款或者报酬的，对方可以要求其支付价款或者报酬。 第一百三十条买卖合同是出卖人转移标的物的所有权于买受人，买受人支付价款的合同。 最高人民法院《关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释》 第二十四条第四款双方未签订合同也未约定逾期付款违约金或者计算方法，应以中国人民银行同期同类人民币贷款基准利率为基础，参照罚息标准向原告支付逾期付款利息损失。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。 当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。 人民法院应当按照法定程序，全面、客观地审查证据。 最高人民法院《关于民事诉讼证据的若干规定》 第二条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。 没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。