福建省莆田市中级人民法院 刑 事 裁 定 书 (2020)闽03刑终37号 原公诉机关莆田市涵江区人民检察院。 上诉人（原审被告人）林瑞花，女，1967年12月15日出生于福建省原莆田县，汉族，小学文化，无业，住址福建省莆田市涵江区，因涉嫌犯开设赌场罪于2019年2月21日被刑事拘留，同年3月27日被逮捕。现押于莆田市第二看守所。 上诉人（原审被告人）林金晓，绰号“阿黑”，男，1988年1月12日出生于福建省原莆田县，汉族，初中文化，经商，住址福建省莆田市涵江区，曾因犯故意伤害罪于2009年5月21日被莆田市涵江区人民法院判处有期徒刑一年六个月，刑期至2010年4月13日止。因涉嫌犯开设赌场罪于2019年6月16日被刑事拘留，同年7月18日被逮捕。现押于莆田市第一看守所。 原审被告人陈志诚，绰号“红仔咪”，男，1971年4月17日出生于福建省原莆田县，汉族，文盲，无业，住址福建省莆田市涵江区，因涉嫌犯开设赌场罪于2019年8月15日被刑事拘留，同日转取保候审，同年10月24日被逮捕。现押于莆田市第一看守所。 原审被告人薛凤姐，绰号“努努”，女，1979年7月11日出生于福建省原莆田县，汉族，小学文化，无业，住址福建省莆田市涵江区，因涉嫌犯开设赌场罪于2019年8月15日被刑事拘留，同日转取保候审，同年10月24日被逮捕。现押于莆田市第二看守所。 原审被告人李国忠，男，1963年8月29日出生于福建省原莆田县，汉族，初中文化，无业，住址福建省莆田市涵江区，因涉嫌犯开设赌场罪于2019年6月17日被刑事拘留，同年7月18日被逮捕，同年12月27日变更为取保候审。 原审被告人姚金玉，绰号“阿妹儿”，女，1960年12月6日出生于福建省莆田市涵江区，汉族，小学文化，无业，住址福建省莆田市涵江区，因涉嫌犯开设赌场罪于2019年2月21日被刑事拘留，同年3月27日被逮捕。现押于莆田市第二看守所。 莆田市涵江区人民法院审理莆田市涵江区人民检察院指控原审被告人陈志诚、薛凤姐、林瑞花、林金晓、李国忠、姚金玉犯开设赌场罪一案，于2019年12月27日作出(2019)闽0303刑初453号刑事判决。宣判后，原审被告人林瑞花、林金晓不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，经过阅卷，讯问上诉人，认为事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。 原判认定，2018年12月至2019年2月间，被告人陈志诚、薛凤姐、林瑞花经事先商议，共同在莆田市涵江区一山头提供场所及扑克牌供参赌人员以“两支翻”形式进行赌博，被告人林金晓随后也入股该赌场。被告人一伙以向庄家收取“堂金”等方式抽头渔利约10万元，并按照事先约定的参股比例进行分成，其中陈志诚、薛凤姐、林瑞花、林金晓分别占股三成、二成、二成、三成，陈志诚、薛凤姐、林瑞花分别分红3万元、2万元、2万元，林金晓的应得分红被用于扣除赌场日常开支后其实际分红17120元。其间，林瑞花的丈夫即被告人李国忠为该赌场提供接送参赌人员、运送餐食等帮助，被告人姚金玉在赌场高利放贷给参赌人员，非法获利1.5万元。2019年2月20日，莆田市公安局涵江分局经群众举报查获该赌场，现场抓获林瑞花、姚金玉以及叶某1、黄某2等42名参赌人员，现场查扣赌资149345元及扑克牌1副。 案发后，被告人林金晓于2019年6月16日主动到公安机关投案；被告人李国忠于同年6月17日被公安机关抓获归案；被告人陈志诚、薛凤姐于同年8月14日主动到公安机关投案。 另查明，2019年11月25日，被告人陈志诚、薛凤姐、林瑞花、李国忠分别向莆田市涵江区人民检察院签署认罪认罚具结书。案发后，陈志诚、薛凤姐已分别向公安机关退出违法所得款3万元、2万元，林瑞花、姚金玉已分别向本院退出违法所得款2万元、1.5万元。 原判认定上述事实的证据有：受案登记表、立案决定书、传唤通知书、到案经过、人员基本信息、刑事附带民事判决书、扣押决定书、扣押清单、福建省行政暂时扣留（或冻结）财务收据、行政处罚决定书、收缴物品清单、微信转账记录截图，证人陈某1、叶某1、黄某1、戴某、刘某1、陈某2、罗某、甘某、柯某、汤某1、张某1、李某1、高某、朱某、杨某1、黄某2、汤某2、袁某、杨某2、李某2、范某、李某3、刘某2、张某2、陈某3、林某1、李某4、王某、李某5、傅某1、叶某2、叶某3、廖某、许某、林某2、康某、温某、关某、黄某3、傅某2、张某3、贾某的证言，被告人陈志诚、薛凤姐、林瑞花、林金晓、李国忠、姚金玉的供述，辨认笔录、指认照片等，足以认定。 原审审理期间，被告人李国忠、姚金玉分别向莆田市涵江区人民法院预交罚金1万元候判。 原判认为，被告人陈志诚、薛凤姐、林瑞花、林金晓共同为赌博活动提供场所，被告人李国忠、姚金玉明知他人开设赌场仍提供帮助，其行为均已构成开设赌场罪。在共同犯罪中，被告人陈志诚、薛凤姐、林瑞花、林金晓均系主犯；被告人李国忠、姚金玉均系从犯，依法予以从轻处罚。被告人陈志诚、薛凤姐、林金晓犯罪以后自动投案并如实供述自己的罪行，具有自首情节，均依法予以从轻处罚；被告人林瑞花、李国忠、姚金玉归案后能如实供述自己的罪行，均依法予以从轻处罚。被告人陈志诚、薛凤姐、林瑞花、姚金玉已退出全部违法所得，均酌情予以从轻处罚。被告人林金晓具有犯罪前科，酌情予以从重处罚。被告人陈志诚、薛凤姐、林瑞花、李国忠自愿认罪认罚，予以从宽处罚；被告人李国忠犯罪情节较轻，有悔罪表现，且宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。据此，依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第四款、第二十七条、第四十五条、第四十七条、第五十二条、第五十三条第一款、第六十四条、第六十七条第一款、第三款、第七十二条第一款、第三款、第七十三条第二款、第三款之规定，作出判决：一、被告人陈志诚犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年七个月，并处罚金人民币五万元；二、被告人薛凤姐犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年六个月，并处罚金人民币三万元；三、被告人林瑞花犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年六个月，并处罚金人民币三万元；四、被告人林金晓犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年六个月，并处罚金人民币二万元；五、被告人李国忠犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年，缓刑一年，并处罚金人民币一万元（已缴纳）；六、被告人姚金玉犯开设赌场罪，判处有期徒刑十一个月，并处罚金人民币一万元（已缴纳）；七、被告人林金晓、薛凤姐向公安机关退出的违法所得款人民币3万元、2万元、被告人林瑞花、姚金玉向本院退出的违法所得款人民币2万元、1.5万元以及扣押在公安机关的涉案赌资人民币149345元，均予以没收，上缴国库；扣押在公安机关的扑克牌1副，予以没收，依法处理；八、追缴被告人林金晓违法所得款人民币17120元，予以没收，上缴国库。 原审被告人林瑞花上诉称，原判量刑不平衡，对其量刑过重，请求从轻处罚。 原审被告人林金晓上诉称：1、其只占有一成半的股份，并非三成股份；2、原判认定其获利17120元有误，其中一笔与陈志诚转账3020元的交易记录并不是分红，而是现金换微信红包；3、其与陈志诚、薛凤姐、林瑞花等人相比，在共同犯罪中作用较小，原判量刑不平衡；4、原判量刑偏重，请求从轻处罚。 经审理查明，原判认定上诉人林瑞花、林金晓、原审被告人陈志诚、薛凤姐、李国忠、姚金玉犯开设赌场罪的事实清楚，证据确实充分。据以认定的证据来源合法，内容客观真实且能相互印证，均经原审庭审举证、质证，本院予以确认。 关于上诉人林瑞花提出原审量刑过重的上诉理由，经查，陈志诚、薛凤姐、林瑞花、林金晓合股开设赌场并按比例分红，均系涉案赌场股东。原判综合上诉人及原审被告人在赌场中的股份比例、作用大小，及相关法定量刑情节，分别判处刑罚，已予区别，并无不当。故上诉人林瑞花关于此节的上诉理由不能成立，不予采纳。 关于上诉人林金晓提出原判对其股份及分红认定有误，其在共同犯罪中作用较小，原判量刑偏重的上诉理由。经查，原审已按林金晓的实际分红金额认定其获利数额为17120元，该事实有陈志诚的供述及相关的微信转账记录为证，并经原审庭审举证，足以认定。原判根据林金晓在共同犯罪中的地位、作用，在量刑时已与陈志诚、薛凤姐、林瑞花予以区别，并无不当。故上诉人林金晓的相关上诉理由均不能成立，不予采纳。 本院认为，上诉人林瑞花、林金晓与原审被告人陈志诚、薛凤姐共同为赌博活动提供场所，原审被告人李国忠、姚金玉明知他人开设赌场仍提供帮助，其行为均已构成开设赌场罪。陈志诚、薛凤姐、林瑞花、林金晓合股开设赌场并按比例从中分红均起主要作用，系主犯；李国忠、姚金玉为赌场提供帮助，均起次要作用，系从犯，依法予以从轻处罚。陈志诚、薛凤姐、林金晓犯罪以后自动投案并如实供述自己的罪行，属自首，均依法予以从轻处罚；林瑞花、李国忠、姚金玉归案后能如实供述自己的罪行，均依法予以从轻处罚。陈志诚、薛凤姐、林瑞花、姚金玉已退出全部违法所得，均酌情予以从轻处罚。林金晓具有犯罪前科，酌情予以从重处罚。原判认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当，审判程序合法。据此，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第(一)项、第二百四十四条之规定，裁定如下： 驳回上诉，维持原判。 本裁定为终审裁定。 审判长  吴金荣 审判员  戴丽培 审判员  王长生 二〇二〇年一月十六日 书记员  许丽珊 附：本案有关的法律条文 《中华人民共和国刑事诉讼法》 第二百三十六条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理： （一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判； （二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判； （三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。 原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。 第二百四十四条第二审的判决、裁定和最高人民法院的判决、裁定，都是终审的判决、裁定。