湖南省衡东县人民法院 民 事 判 决 书 （2019）湘0424民初651号 原告眭彪龙，男，汉族，1969年3月20日生，住湖南省衡东县。 委托代理人姜志明，衡东县凌云法律服务所法律工作者。 被告皮远良，男，汉族，1964年06月05日生，住遵义市。 被告胡天才，男，汉族，1973年3月7日生，户籍贵州省遵义市红花岗区。 委托代理人袁安刚，遵义市红花岗区舟水桥法律服务所法律工作者。 被告遵义美城房地产开发有限责任公司，地址：贵州省遵义市红花岗区澳门路安宇轩报业大厦B-9-1号。 法定代表人：罗光强，总经理。 原告眭彪龙诉被告皮远良、胡天才买卖合同纠纷一案，本院受理后，依法适用普通程序公开开庭进行了审理。在审理中，依法追加遵义美城房地产开发有限责任公司为被告。原告委托代理人姜志明、被告胡天才的委托代理人袁安刚到庭参加诉讼，被告皮远良、遵义美城房地产开发有限责任公司（以下简称遵义美城公司）经公告送达，无正当理由，拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告请求判令：1.判令被告皮远良立即支付原告货款51万元，并承担自2016年10月21日起至起诉之日止违约金50万元，代理费5万元，共计106万元。2、请求判令被告胡天才对上述款项承担连带清偿责任。3、本案诉讼费由被告承担。事实与理由：原告经营钢材，被告皮远良承包了遵义美城公司位于红花岗区关街道办事处凉水居区域内工程，需要建筑钢材。2016年6月6日，双方签订《钢材购销合同》。合同签订后，原告按合同约定全面履行了钢材供应义务，双方进行了结算，并于2016年9月23日签订《还款计划协议书》，协议约定，被告在2016年10月20日前一次性付清货款，逾期按欠款总金额千分之三每天计算违约金，被告胡天才以担保人在协议书上签名，对欠款承担连带保证责任。原告多次要求被告履行义务，被告以种种理由拒绝。为维护原告自身合法权益，现根据我国相关法律规定，特诉至贵院，敬请贵院依法判处。 原告为支持其诉讼请求，提交如下证据： 1、还款计划协议书，拟证明欠货款事实，及承担代理费。 2、委托代理合同，拟证明应承提代理费的事实。 3、汇款单及发票，拟证明付代理费和收代理费的事实。 4、债权转让协议书，拟证明原系本案适格主体。 5、钢材购销合同，拟证明讲明债务构成的事实 被告皮远良辩称：1、原告不是适格的诉讼主体，根据双方的钢材购销合同，债权人是贵州闽旺庆贸易公司。2、被告胡天才不是适格的被告，胡天才是遵义美诚公司的职工，本案合同的签订均属职务行为，其民事责任就由遵义美诚公司承担。根据法律规定，因履行职务或授权发生的行为，均为职务行为，由遵义美城公司承担责任，故被告胡天才不是适格被告。3、原告主张被告承担连带责任，超过担保期限，被告的担保责任依法予以免除。 被告皮远良提交如下证据： 6、钢材购销合同，拟证明供货方为贵州闽旺庆贸易有限公司，购货方为美诚阳光附15号楼项目部实际购买人为皮远良，同时证明原告并非是本案争议货款的权利人的事实。 7、还款计划协议书，拟证明原告作为供货方代表人即贵州闽旺公司与被告皮远良协商还款事实，被告胡天才在该协议书上以担保公司名义签字。 8、证明，拟证明被告胡天才2015年5月10日至2018年12月25日期间，受聘于被告遵义美诚公司负责开发的美诚阳光15号楼的施工管理，建材洽谈，账务结算等相关事实。 被告皮远良、遵义美城公司没有答辩。 被告胡天才对原告提交的证据质证如下： 对证据1的真实性无异议，证明目的有异议，认为达不到原告的证明目的。其中约定的违约金过高，协议书中胡天才的签名是职务行为，是公司认可的。 对证据2、3的真实性、合法性无异议，但认为原告代理费过高，没有提交收取代理费的标准。 对证据4的三性均有异议，转让协议书中无转让的落款日期。按法律规定，债权人与本案原告签署的转让协议书，没有履行通知义务，该转让协议书对被告不具有法律效力。 对证据5的真实性没有异议，合同甲方即供货方是贵州闽旺庆贸易有限公司，不是原告；乙方是美诚公司的项目部，实际承包人是皮远良，担保方是胡天才，加盖公章的是遵义美诚房地产开发有限公司。眭彪龙，只是甲方的代表，而不是实际上的代表人，证明原告不是适格的主体，对合同的真实性无异议。 原告对被告胡天才提交的证据质证如下： 对证据6、7的真实性、关联性无异议，但对其证明目的有异议。 对证据8三性均有异议，出具该证明的为遵义美诚公司，但因遵义美城公司下落不明，且没有出具证明人签名，故该证明来源不明，达不到被告的证明目的。 本院对双方的证据认证如下：证据1、2、3、5、6、7各方当事人不持异议，符合证据的三性，能证明待证的事实，本院予以认定。证据4、8不符合证据的形式，无法证明待证事实，不予认定。 根据当事人的陈述及已认定的证据，认定如下事实： 2016年6月6日贵州闽旺庆贸易有限公司（甲方即供货方）与美城阳光附15号楼项目部（乙方即购货方）、遵义市美城房地产开发有限公司（丙方即担保方）签订《钢材购销合同》，合同约定，乙方自2016年6月6日至2016年10月30日止，不定时多批次向甲方采购建筑钢材，工程总需钢材约400吨。付款方式为甲方向乙方美城阳光附15号楼项目部工地供应100吨钢材满后或时间满期两个月，其中任一条件达到都必须要付清甲方钢材款，垫资期间按货到工地当天以每天每吨5元资金占用费实际天数算给甲方作为补偿。如违约乙方按欠款总金额的千分之三/日支付违约金给甲方。该合同甲方代表签字人为眭彪龙，乙方代表签字人为皮远良，丙方代表签字人为胡天才，同时贵州闽旺庆贸易有限公司作为甲方和遵义市美城房地产开发有限公司作为丙方在合同上加盖公司公章。2016年9月23日，甲方（实际债权人）眭彪龙与乙方（实际债务人）皮远良、丙方（担保方）胡天才签订《还款计划协议书》，协议约定：乙方共欠甲方钢材款51万元，结算之日起双方之前结算单据全部作废销毁，以此单据为准。乙方承诺：上述所欠货款在2016年10月20日前一次性付清，逾期未付，乙方按欠款总金额的千分之三/日支付违约金；如产生纠纷，同意由债权人眭彪龙户籍所在地衡东县人民法院进行诉讼，所产生的律师费、鉴定费、法院诉讼费等相关费用均由乙方或担保方承担。丙方承诺：对乙方因本合同产生的所有款项（包括所欠款本金、违约金、利息、律师费、诉讼费等）承担连带无限保证责任，保证责任期限为乙方还清全部欠款为止。贵州闽旺庆贸易有限公司证实这笔钢材买卖合同实际投资人是眭彪龙，由眭彪龙独立结算，钢材款51万元全部属于眭彪龙所有。 本院认为：2016年6月6日，贵州闽旺庆贸易有限公司（甲方即供方）与美城阳光附15号楼项目部（乙方即需方）、遵义市美城房地产开发有限公司（丙方即担保方）签订了《钢材购销合同》，合同对购销钢材的质量、单价、付款方式、违约责任等进行了约定；2016年9月23日，眭彪龙与皮远良、胡天才签订了《还款计划协议书》，协议书对货款进行了结算，并对货款支付期限、违约金、担保人及管辖法院等进行了重新约定，视为双方对《钢材购销合同》的变更；《钢材购销合同》和《还款计划协议书》系双方当事人的真实意思表示，未违反法律的规定，依法应受法律保护。其中原告眭彪龙为实际供货方，已经履行了相应的供货义务，被告皮远良没有支付全部货款，一直未依约支付货款的行为已经构成了违约，因此该笔货款应当予以清偿。 关于该笔货款责任承担问题。首先，被告遵义美城公司虽然在《钢材购销合同》上以担保公司的名义签字盖章，但因美城阳光附15号楼项目部系遵义美城公司的分支机构，不具有法人资格，根据民法总则第七十四条“法人的分支机构以自己的名义从事民事活动，产生的民事责任由法人承担”的规定，遵义美城公司实际为钢材的购货方，应当承担本案货款的清偿责任。其次，被告皮远良虽然为美城阳光附15号楼项目部的代表人，但在《钢材购销合同》中约定，其对乙方履行本合同承担连带责任保证，同时在《还款计划协议书》中其作为实际债务人向实际债权人承诺由其归还货款，且因被告皮远良和遵义美城公司均未到庭参加诉讼，无法查清二者之间的法律关系，故被告皮远良与遵义美城公司对本案货款共同承担清偿责任。最后，被告胡天才在《钢材购销合同》中以遵义美城公司代表人的名义签名，是执行职务行为，根据《民法通则》第四十三条“企业法人对它的法定代表人和其他工作人员的经营活动，承担民事责任”的规定，胡天才签订《钢材购销合同》是职务行为，由遵义美城公司承担民事责任。但胡天才还在《还款计划协议书》中以个人（即担保人）名义为皮远良欠款进行连带担保，同时约定了担保期限为乙方还清全部欠款为止。连带责任担保是由保证人与主债务人对主合同债务承担连带责任，在连带责任保证的情况下，一旦主债务人到期不履行主合同债务，债权人既可以要求主债务人清偿债务，也可以要求保证人承担保证责任。因此，被告胡天才对被告皮远良与遵义美城公司拖欠货款承担连带清偿责任。 关于违约金，原告要求被告支付货款51万元，并以51万元为基数，从2016年10月21日起至起诉日止每天按千分之三计算违约金50万元。被告胡天才认为原告违约金计算过高，应按银行同期贷款利率计算。本院认为，被告迟延支付货款，给原告造成了损失，理应予以赔偿，虽然双方对违约金作出了约定，但每天按千分之三利率计算违约金明显偏高，法院调整认定，以所欠货款51万元为本金，以年利率24%计算违约金较为合理。原告诉请违约金的计算期限至本案起诉日止，本案起诉日为2019年4月2日，因被告皮远良、遵义美城公司均为公告送达，审理期限较长，为了便于计算，经向原告释明，原告变更违约金的计算期限从起诉日止至2019年10月20日止。 关于原告为本案所支付的律师费，双方在《还款计划协议书》中约定，逾期未还，同意由债权人眭彪龙户籍所在地人民法院进行诉讼，所产生的律师费、鉴定费、法院诉讼费由欠款人承担，因此被告应支付原告为本案所支出的合理范围内的律师费。据湖南省律师协会所出《湖南省律师服务收费行业指导标准》第五条可知，本案收费可按比例分段累计收费，即争议标的10万元以下的收费标准为3000元—10000元，争议标的50万元至500万元部分收费标准为6%—4%等等，原告所述50000元的律师费收费标准未超过合理范围，本院予以支持。 综上所述，根据《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条、第一百零七条、第一百一十四条、第一百三十条，《中华人民共和国民法总则》第七十四条，《中华人民共和国担保法》第十八条、第二十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下： 一、被告遵义美城房地产开发有限责任公司、皮远良在本判决生效后十日内归还原告眭彪龙货款人民币51万元以及违约金367200元（违约金按年利率24%的标准计算，以货款51万元为基数从2016年10月21日起至2019年10月20日止）； 二、被告遵义美城房地产开发有限责任公司、皮远良承担原告因主张权利而产生的50000元律师费； 三、被告胡天才对上述一、二项承担连带责任； 四、驳回原告眭彪龙的其他诉讼请求。 如果未按判决指定的期间履行给付金钱的义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 本案案件受理费14340元，由被告遵义美城房地产开发有限责任公司、皮远良、胡天才负担。 如不服本判决，可在本判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省衡阳市中级人民法院。 审 判 长  肖 彬 人民陪审员  郑汉金 人民陪审员  向建设 二〇二〇年一月十五日 书 记 员  张 丹                            校对责任人：肖彬 打印责任人：张丹                附相关法条： 《中华人民共和国合同法》 第八条依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同。 依法成立的合同，受法律保护。 第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。 当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。 第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。 第一百一十四条当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。 约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。 当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务。 第一百三十条买卖合同是出卖人转移标的物的所有权于买受人，买受人支付价款的合同。 《中华人民共和国民法总则》 第七十四条法人可以依法设立分支机构。法律、行政法规规定分支机构应当登记的，依照其规定。 分支机构以自己的名义从事民事活动，产生的民事责任由法人承担；也可以先以该分支机构管理的财产承担，不足以承担的，由法人承担。 《中华人民共和国担保法》 第十八条当事人在保证合同中约定保证人与债务人对债务承担连带责任的，为连带责任保证。 连带责任保证的债务人在主合同规定的债务履行期届满没有履行债务的，债权人可以要求债务人履行债务，也可以要求保证人在其保证范围内承担保证责任。 第二十六条连带责任保证的保证人与债权人未约定保证期间的，债权人有权自主债务履行期届满之日起六个月内要求保证人承担保证责任。 在合同约定的保证期间和前款规定的保证期间，债权人未要求保证人承担保证责任的，保证人免除保证责任。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。