上海市普陀区人民法院民 事 判 决 书（2019）沪0107民初28767号原告：中融担保投资(深圳)有限公司，住所地广东省深圳市。法定代表人：马俊，总经理。委托诉讼代理人：黄春江，男。委托诉讼代理人：李冰娜，女。被告：马彩琴(曾用名：马小毛)，女，1982年11月16日出生，汉族，住浙江省绍兴市。原告中融担保投资(深圳)有限公司与被告马彩琴追偿权纠纷一案，本院于2019年11月27日立案后，依法适用简易程序，并于2019年12月18日公开开庭进行了审理。原告的委托诉讼代理人李冰娜到庭参加诉讼。被告经本院传票传唤仍未到庭，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。原告中融担保投资(深圳)有限公司向本院提出诉讼请求：1.依法判令被告向原告归还代偿款人民币(以下币种相同)27,108.02元；2.依法判令被告向原告支付违约金(以27,108.02元为基数，自2018年9月27日起至实际清偿之日止，按年利率24%计算)；3.本案诉讼费由被告承担。审理中，原告变更诉讼请求如下：1.依法判令被告向原告归还代偿款26,055.32元；2.依法判令被告向原告支付违约金(以26,055.32元为基数，自2019年5月3日起至实际清偿之日止，按年利率24%计算)；3.本案诉讼费由被告承担。事实和理由：2017年12月28日，被告通过上海鼠贷网络科技有限公司(以下简称“鼠贷公司”)平台向实际债权人借款100,000元，并签订一份《借款合同》，合同约定的借期为2017年12月28日至2019年6月27日，借款年利率为15.5%，被告应在每月27日还本付息等。同日，为保证前述合同履行，原告(乙方、受托方)与被告(甲方、委托人)签订一份《委托保证合同》，约定：当发生主合同(即前述借款合同)债务人未按照主合同约定按时、足额清偿任何一期借款利息或本金，或发生其他违约情形，主合同债权人要求乙方承担保证责任的，乙方应在违约行为发生之日起次日代为清偿主合同项下的债务……甲方不按照主合同期限偿还债务的，甲方应自乙方代偿之日起，以代偿金额为基数，以年利率24%按日向乙方支付资金占用费，直至乙方实现全部追偿权之日止。合同第二条还对原告行使追偿权的范围作了明确约定。上述合同签订后，被告于2017年12月29日取得了100,000元借款。后被告(甲方)与原告(乙方)签订《委托代偿协议》，第一条第1款约定：甲乙双方同意，自本协议签订之日起，甲方对债权人【瞿鸣铭】等所负未到期债务的借款本金【58,392.24】元及其相应的应付利息【719.1】元、服务费【5,000】元全部委托乙方代为提前偿还。嗣后，原告累计代偿64,111.34元。在原告履行完代偿义务后，被告于2018年9月29日至2019年4月27日间累计归还代偿款33,056.02元，后被告再未履行偿还原告代偿款的义务，未归还代偿款合计31,055.32元。另外，鼠贷公司代原告向被告收取保证金5,000元已支付原告，扣除该笔保证金，被告还应归还原告代偿款26,055.32元。原告已按约承担了保证责任，有权向被告追偿，故原告诉至法院，请求判如所请。被告马彩琴未应诉答辩。经审理查明，2017年12月28日，被告马彩琴(委托方、甲方)与案外人鼠贷公司(受托方、乙方)签订一份《委托借款服务合同》，约定：“甲方有一定的资金需求，欲委托乙方寻找出借人……第一条委托内容1.1……借款金额拟为人民币【100,000】元整……第二条委托服务费……2.2借款期间，甲方应以借款金额的月【0.50】%为标准，按月向乙方支付融资服务费。支付时间以相应借款的每期还款时间为准。本协议项下甲方拟借款期为【18】个月，拟借款期届满日为【2019】年【6】月【27】日……第五条违约责任……5.2甲方未能按照本合同约定支付代理服务费的，甲方应以本合同约定服务费为基数，以每日1%为标准支付违约金……”。同日，原告(担保方、丙方)与被告(借款人、甲方)、鼠贷公司(居间服务人、丁方)、出借人(用户名：详见附件、乙方)签订一份《借款合同》(编号：SHQGTZXXXXXXXXXXXXX)，约定：“……2、乙方愿意通过丙(丁)方平台以自有合法资金出借给甲方；丙方接受甲方委托，就合同项下甲方债务承担连带清偿责任……一、借款内容……借款本金数额(小写)100,000.00(大写：壹拾万零元整)人民币；借款期限2017-12-28——2019-6-27；(每月27日为还款日)；借款利率：15.5%/年；还款方式：利息支付时间：每月27日；本金支付时间：每月27日；担保措施：丙方就合同项下甲方债务提供连带责任保证，担保期限18个月。其他：若借款人为二人或二人以上的，任意一人收到出借人发放的借款，均视为借款人全体已收到借款。借款人还款顺序为追索费用、违约金、利息、本金……二、借款及还款流程1、乙方在‘鼠贷金融’平台上对甲方发布的借款需求，点击‘确认投标’按钮并完成投标时，本合同即时成立。乙方在借款日前完成支付，且甲方指定账户全额收到乙方支付的借款时，本合同即时生效。否则，本合同于借款日自行失效……3、资金划转：本合同生效的同时，乙方即不可撤销地授权丁方委托其指定的第三方支付机构及监管银行将冻结资金划转至甲方在‘鼠贷金融’平台开设的账户中，划转完毕即视为借款支付成功。甲方可通过‘提现’操作将划转的资金转至其银行账户上，甲方是否提现资金不影响本合同的效力。4、甲方应于还款日的下午15点之前，点击‘还款’按钮，超过该时间节点或者甲方点击还款之后，其账户余额不足以清偿当期应还本息的，即视为逾期付款，甲方应承担违约责任，同时丙方应承担担保责任。5、甲方点击‘还款’按钮，即视为其已经向丁方发出不可撤销的授权指令，授权丁方委托其指定的第三方及监管银行将本合同项下相应的借款本息划至乙方在‘鼠贷金融’平台开设的账户上，划转完毕即视为甲方完成了相应每期的还款义务。三、担保责任……2、丙方就合同项下甲方债务承担连带保证责任，保证期间为甲方在本合同项下债务履行期届满之日起二年。3、丙方同意根据丁方通知按约代偿债务，履行担保责任。丙方履行担保义务后，享有追偿权。4、丙方授权丁方委托其指定的第三方支付机构及监管银行按本合同约定的代偿款支付日将甲方应付款划转至乙方第三方支付机构账户或监管银行账户下，划转完毕即视为甲方已履行完毕代偿款的支付义务……七、违约责任：1、甲方逾期支付相关款项(包括但不限于本金、利息、违约金等)的，应按年化24%的标准向甲(乙)方支付逾期违约金。2、甲方被提起诉讼/仲裁……或甲方逾期还款的，均视为借款全部提前到期，乙方委托丁方通知甲方、丙方立即清偿债务。八、争议解决……2、因诉讼、执行产生的案件受理费、诉讼保全费、公告费、保全担保费、律师费(依照政府指导价最高标准)、公证费、差旅费等由违约方承担。3、商业文件信函和诉讼文书的送的地址的特别约定。1)联系地址和联系方式：甲方确认本合同文首列明的联系地址和联系方式为甲方履行合同、解决合同争议时接收对方文件信函或司法机关(法院)送达诉讼文书的确认地址和联系方式……上述联系地址和联系方式适用至本合同履行完毕或争议经过一审、二审至案件执行终结时止……”。合同首部载明被告的联系地址为：“上海市浦东新区凌环路XXX弄XXX号XXX室。”同日，原告(受托方、乙方)与被告(委托人、甲方)签订一份《委托保证合同》(编号：SHQGTZXXXXXXXXXXXXX-3)。合同约定：“鉴于甲方……与债权人签订了《借款合同》(编号：SHQGTZXXXXXXXXXXXXX)……甲方委托乙方为《借款合同》项下的全部债务提供连带责任担保……第一条委托事项1、主合同与主债权：(1)主合同：编号为【SHQGTZXXXXXXXXXXXXX】的《借款合同》……(2)主债权：乙方担保的主债权为主合同债务人依据主合同应向主合同债权人支付的全部款项，其主债权本金为人民币【100,000】元整……借款期限【18】个月，自【2017】年【12】月【28】日起至【2019】年【6】月【27】日止。2、担保方式：保证人的保证方式为连带责任保证担保。3、保证范围：主合同债务人应当向债权人支付的全部款项，包括但不限于本金、利息、复利、罚息、违约金、损害赔偿金、实现主债权和担保权利的费用(包括但不限于诉讼费、财产保全费、保全担保费、律师费、执行费、评估费、拍卖费、公告费、差旅费等)和债务人及保证人应当向债权人支付的其他费用……4、保证期间：乙方承担保证责任的保证期间为：自主合同约定的主合同债务人履行债务期限届满之日起两年。5、保证责任承担：当发生主合同债务人未按照主合同约定按时、足额清偿任何一期借款利息或本金，或发生其他违约情形，主合同债权人要求乙方承担保证责任的，乙方应在违约行为发生之日起次日代为清偿主合同项下的债务。第二条追偿权乙方按照本合同第一条第5项的约定履行了保证义务代甲方清偿债务后，有权就其损失向甲方及反担保人进行追偿，追偿的范围包括但不限于：(1)乙方因代偿而产生的全部支出及费用，包括但不限于主债权本金、利息、违约金、赔偿金等，乙方因代偿而产生的其他损失；(2)乙方为实现追偿权而支出的或应支出的全部费用(包括但不限于诉讼费、仲裁费、律师费、诉讼保全费、诉讼保全担保费、拖车费、担保物过户费、强制执行费、公证费、差旅费等)……第四条保证金经双方协商，甲方应向乙方交纳债权金额【-】%的保证金。在甲方未能及时履行主合同义务情形下，包括未及时支付任何一期利息或本金，乙方可径行使用甲方保证金履行付款义务而无需甲方另行授权……第七条违约责任……2、甲方不按照主合同期限偿还债务的，甲方应自乙方代偿之日起，以代偿金额为基数，以年利率24%按日向乙方支付资金占用费，直至乙方实现全部追偿权之日止……第八条争议的解决……2、因诉讼、执行产生的案件受理费、诉讼保全费、公告费、保全担保费、律师费(依照政府指导价最高标准)、公证费、差旅费等由违约方承担。第九条其他约定1、商业文件信函和诉讼文书的送达地址的约定。1)联系地址和联系方式：甲乙双方一致确认本合同文首列明的联系地址和联系方式为双方履行合同、解决合同争议时接收对方文件信函或司法机关(法院)送达诉讼文书的确认地址和联系方式……上述联系地址和联系方式适用至本合同履行完毕或争议经过一审、二审至案件执行终结时止……因提供或者确认的送达地址和联系方式不准确、或者送达地址变更后未及时依程序告知对方和司法机关、或者当事人拒绝签收等原因，导致诉讼文书未能被当事人实际接收，邮寄送达的，以文书退回之日视为送达之日……”。合同首部载明被告的联系地址为：“上海市浦东新区凌环路XXX弄XXX号XXX室”。上述合同签订后，案外人瞿鸣铭等7人于2017年12月28日通过第三方支付平台北京新浪支付科技有限公司(以下简称“新浪支付公司”)将出借资金共计100,000元支付至鼠贷公司在新浪支付公司开立的投资账户(户名“鼠贷金融-投资专用”，账号XXXXXXXXXXXXXX)中，再由该账户支付至被告在新浪公司开立的账户(账号为XXXXXXXXXXXX)。被告于2017年12月29日将100,000元借款提现。嗣后，被告(甲方)与原告(乙方)签订一份《委托代偿协议》(编号：SHQGTZXXXXXXXXXXXXX-9)，约定：“……甲方委托乙方向债权人【瞿鸣铭】等提前清偿所有的未到期债务的相关事项，达成如下协议：一、债务代偿1、甲乙双方同意，自本协议签订之日起，甲方对债权人【瞿鸣铭】等所负未到期债务的借款本金【58,392.24】元及其相应的应付利息【719.1】元、服务费【5,000】元全部委托乙方代为提前偿还。2、甲方要求乙方向债权人及鼠贷金融平台一次性偿还结清借款本金、相应利息及服务费。双方确认，乙方完成代偿支付行为具体以鼠贷金融平台提供的交易流水为准。二、清偿代偿款1、乙方提前代偿甲方债务后……甲方应按如下表格中当期未结清还款合计金额和还款日期向乙方支付款项……三、违约责任1、甲方延迟履行义务的，则每日按代偿款总额的0.3%向乙方承担延迟履行违约金。2、甲方累计逾期达5日的，或者在第二条第1项还款期内逾期达二次的，则视为本协议项下所有代偿款的还款全部提前到期，届时乙方有权单方确定提前到期日，并即行主张全部债权。此种情况下，未能于提前到期日还款的仍视为逾期，乙方仍应按照第三条第1项约定的标准承担逾期还款的违约责任，直至全部款项清偿完毕之日。四、其他事项……2、因诉讼、执行而产生的案件保全担保费、公证费、律师费、差旅费等由违约方承担……”。再查明，1、“鼠贷金融”网站(www.shudai99.com)为P2P(peertopeer)网络借贷平台，主办及运营方均为第三人鼠贷公司，主要从事业务是为用户借贷行为提供居间服务并收取相应费用;2、新浪支付公司为依法成立的第三方支付机构，其持有中国人民银行颁发的“支付业务许可证”(有效期至：2023年7月5日)，许可业务类型为互联网支付、移动电话支付。以上事实，有原告提供的《委托借款服务合同》、《借款合同》(编号：SHQGTZXXXXXXXXXXXXX)、《委托保证合同》(编号：SHQGTZXXXXXXXXXXXXX-3)、《委托代偿协议》(编号：SHQGTZXXXXXXXXXXXXX-9)、新浪公司交易记录查询结果、新浪公司业务许可证、新浪公司企业信用公示信息、原告财务系统截屏以及庭审笔录等为证，本院予以认定。审理中，原告表示其于2018年9月26日为被告代偿65,164.04元，该金额与《委托代偿协议》中被告委托原告代为提前偿还的借款本金、利息和服务费合计64,111.34元之间的差额1,052.70元为被告要求提前还款的违约金，即剩余借款期限应付利息的30%，该部分违约金原告不再主张。本院认为，在被告未到庭抗辩并提供相反证据予以推翻的情况下，原告提供的《委托借款服务合同》、《借款合同》、《委托保证合同》、《委托代偿协议》、新浪公司交易记录查询结果等证据相互印证且能够证明其主张的事实，故本院予以认定。原、被告签订《委托代偿协议》应属合法、有效，各方当事人应恪守己方义务。原告接受被告委托向债权人提前清偿甲方所负未到期债务的借款本金、利息和服务费共计64,111.34元，扣除被告已归还的欠款33,056.02元和保证金5,000.00元，剩余代偿款为26,055.32元，原告有权向被告追偿。现被告累计逾期达5日未按约偿还欠款，构成违约，应承担违约责任。原告将违约金的起算日确定为被告最后还款日后第五日的次日即2019年5月3日，按照年利率24%主张违约金，于法不悖，本院予以支持。据此，依照《中华人民共和国担保法》第二十一条第一款、第三十一条，《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、第一百零七条、第一百一十四条第一款、第二百零六条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：一、被告马彩琴应于本判决生效之日起十日内归还原告中融担保投资(深圳)有限公司代偿款人民币26,055.32元；二、被告马彩琴应于本判决生效之日起十日内支付原告中融担保投资(深圳)有限公司违约金(以人民币26,055.32元为基数，自2019年5月3日起至实际清偿之日止，按年利率24%计算)。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费人民币451元，减半收取计人民币225.50元，由被告负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于上海金融法院。审判员  汤宗辉二〇二〇年一月六日书记员  陆嘉茗附：相关法律条文一、《中华人民共和国担保法》第二十一条第一款保证担保的范围包括主债权及利息、违约金、损害赔偿金和实现债权的费用。保证合同另有约定的，按照约定。第三十一条保证人承担保证责任后，有权向债务人追偿。二、《中华人民共和国合同法》第六十条第一款当事人应当按照约定全面履行自己的义务。第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。第一百一十四条第一款当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。第二百零六条借款人应当按照约定的期限返还借款。对借款期限没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，借款人可以随时返还；贷款人可以催告借款人在合理期限内返还。三、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。