辽宁省沈阳市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）辽01民终168号上诉人（一审原告）：胡金湧，男，1990年10月20日出生，汉族，住：辽宁省辽中县。被上诉人（一审被告）：沈阳诺亚方舟劳务派遣有限公司，住所地：沈阳经济技术开发区。法定代表人：王珍珠，该公司经理。委托诉讼代理人：赵欣，女，1967年11月4日出生，汉族，住：沈阳市铁西区，该公司员工。委托诉讼代理人：李丽，女，1987年11月28日出生，汉族，住：辽宁省建平县。被上诉人（一审被告）：沈阳市城市管理行政执法局经济技术开发区分局，住所地沈阳经济技术开发区。负责人：张波，系该分局局长。委托诉讼代理人：侯秀春，辽宁朗泓添誉律师事务所律师。委托诉讼代理人：周冠斌，辽宁观策律师事务所律师。上诉人胡金湧因与被上诉人沈阳诺亚方舟劳务派遣有限公司、沈阳市城市管理行政执法局经济技术开发区分局劳动争议纠纷一案，不服沈阳经济技术开发区人民法院（2018）辽0191民初字5034号民事判决，向本院提出上诉。本院于2020年1月2日受理后，依法组成合议庭审理了本案。现已审理终结。胡金湧上诉请求：请求被上诉人给付违法解除劳动合同的经济赔偿金，要求给付2017年5月的绩效工资650元。、被上诉人阳诺亚方舟劳务派遣有限公司、沈阳市城市管理行政执法局经济技术开发区分局答辩称：一审法院认定事实清楚，适用法律正确。请求驳回上诉人的上诉请求，维持原判。胡金湧向一审法院起诉请求：1、被告支付违法解除劳动合同赔偿金；2、被告支付拖欠原告的2017年5月及2017年8月的绩效工资共计1300元及2017年8月18日至21日的4天工资；3、被告返还服装费押金200元以及上缴的补助费。本案审理过程中，胡金湧申请撤回起诉状中第2项、第3项诉讼请求。一审法院认定事实：2017年1月1日，沈阳诺亚方舟劳务派遣有限公司与沈阳市城市管理行政执法局经济技术开发区分局签订期限至2019年12月31日的《派遣服务协议》，约定沈阳诺亚方舟劳务派遣有限公司依据沈阳市城市管理行政执法局经济技术开发区分局的需求，将员工派遣至沈阳市城市管理行政执法局经济技术开发区分局工作。该协议中第六条派遣员工的退回6.1条规定：“派遣员工有下列情形之一的，甲方（被告沈阳市城市管理行政执法局经济技术开发区分局）可立即将其退还给乙方（被告沈阳诺亚方舟劳务派遣有限公司），且不支付任何经济补偿，乙方同时予以解除劳动合同……2）严重违反甲方的规章制度的……”胡金湧于2012年6月1日入职沈阳诺亚方舟劳务派遣有限公司，双方于2017年1月1日签订期限至2019年12月31日的书面劳动合同，约定沈阳诺亚方舟劳务派遣有限公司派遣胡金湧至沈阳市城市管理行政执法局经济技术开发区分局处担任协勤。同日，胡金湧签署《员工规章制度（回执）》。另查明，沈阳诺亚方舟劳务派遣有限公司《沈阳诺亚方舟劳务派遣有限公司各项规章制度》第（十）章附则第三十三条规定：“派遣员工需遵照用人单位和用工单位的规章制度。”2017年3月10日，沈阳市城市管理行政执法局经济技术开发区分局发布《协勤人员考勤管理规定》，其中第十条考勤管理责任要求第3条规定：“如在抽查中发现弄虚作假、隐瞒不报的部门负责人，将予以通报批评，并且由局班子研究酌情予以处罚；对弄虚作假冒领和意图冒领任何形式的加班补助费的协勤人员一律予以退回派遣公司处理，同时扣发当月绩效。”再查明，2017年8月10日，胡金湧书写《情况说明》一份，载明：“7月份早班7:30上班—1:30下班没按时打卡，7.10—7.145天多75元，7.31—8.45天多75元，如果多发马上退回。”2017年8月17日，沈阳市城市管理行政执法局经济技术开发区分局向沈阳诺亚方舟劳务派遣有限公司出具《关于解除胡金湧劳动关系的建议的函》。2017年8月18日，沈阳市城市管理行政执法局经济技术开发区分局作出《通报》，载明：“局行政办经举报后核实，发现大青勤务区协勤队员胡金湧在考勤时弄虚作假，中午下班不考勤，而在晚班时间回来打加班考勤，企图10次骗取七、八月份加班伙食补助费。胡金湧的行为性质恶劣，影响极坏。鉴于以上情况，为严肃纪律，杜绝类似情况再次出现，经局领导研究决定，对胡金湧予以辞退处理，同时扣发其企图骗取的加班伙食补助费150元。”沈阳诺亚方舟劳务派遣有限公司就解除与胡金湧间劳动关系相关事项征求工会意见后，于2017年8月19日向胡金湧出具《解除劳动合同通知书》，与胡金湧解除劳动关系，并为胡金湧办理社会保险停保手续。2017年9月14日沈阳诺亚方舟劳务派遣有限公司向胡金湧邮寄《解除劳动合同通知书》及《解除劳动合同证明》。又查明，沈阳市城市管理行政执法局经济技术开发区分局提供的《员工上下班时间表》显示，2017年7月11日至7月14日、7月31日至8月4日期间，胡金湧未按打卡制度在中午下班时打卡，而在晚上打卡。沈阳市城市管理行政执法局经济技术开发区分局已按照胡金湧打卡情况计算2017年7月及8月期间伙食补助费，但因胡金湧存在违反考勤制度的行为，故扣发了其相应伙食补助费。还查明，胡金湧、沈阳诺亚方舟劳务派遣有限公司、沈阳市城市管理行政执法局经济技术开发区分局因解除劳动合同等事宜发生争议，胡金湧于2017年9月13日向沈阳经济技术开发区劳动人事争议仲裁委员会提出仲裁申请，请求：1、拖欠半月8月份工资以及2个月绩效工资1700元；2、要求把所欠工资发放；3、要求按合同法补偿。沈阳经济技术开发区劳动人事争议仲裁委员会于2017年9月20日出具沈开劳人仲字〔2017〕300号《受理案件通知书》，并于2017年12月1日向胡金湧、沈阳诺亚方舟劳务派遣有限公司、沈阳市城市管理行政执法局经济技术开发区分局各方出具《出庭通知书》，通知该案于2017年12月14日开庭审理。一审法院认为，沈阳经济技术开发区劳动人事争议仲裁委员会于2017年9月20日出具《受理案件通知书》受理胡金湧仲裁申请后，在法定期限内未作出裁决，依据《劳动争议调解仲裁法》第二十九条之规定，胡金湧可以就该劳动争议事项向人民法院提起诉讼。关于胡金湧主张沈阳诺亚方舟劳务派遣有限公司、沈阳市城市管理行政执法局经济技术开发区分局支付违法解除劳动合同赔偿金的问题。用人单位依据《中华人民共和国劳动法》第四条之规定，通过民主程序制定的规章制度，不违反国家法律、行政法规及政策的规定，并已向劳动者公示的，可以作为人民法院审理劳动争议案件的依据。制度内容既是用人单位开展用工管理的准则，也是劳动者进行自我约束的行为规范。本案中，沈阳诺亚方舟劳务派遣有限公司作为用人单位及沈阳市城市管理行政执法局经济技术开发区分局作为用工单位所制定的相关规章制度的内容均不存在不合理之处，胡金湧在被派遣至沈阳市城市管理行政执法局经济技术开发区分局工作前亦签收了相关规章制度，又参与了该单位关于《协勤人员考勤管理规定》组织的学习，应当知悉具体考勤管理要求，其自行书写的《情况说明》与沈阳市城市管理行政执法局经济技术开发区分局提供的《员工上下班时间表》所载明的胡金湧存在不按照规定的考勤制度在中午下班时打卡，反而在晚上打卡的事实相符。胡金湧虽拒不承认存在骗取伙食补助费的事实，但其错时打卡的行为如果未经举报或用工单位查处，沈阳市城市管理行政执法局经济技术开发区分局即将按照胡金湧实际的打卡时间计付其加班伙食补助费，该行为在客观上必然产生使胡金湧多领取伙食补助费的事实，故沈阳市城市管理行政执法局经济技术开发区分局据此认定胡金湧存在违反《协勤人员考勤管理规定》的行为，并依据《劳动合同法》第六十五条之规定将其退回用人单位，并无不当。沈阳诺亚方舟劳务派遣有限公司将解除事由通知工会后与胡金湧解除劳动合同，亦不存在违法行为。胡金湧、沈阳诺亚方舟劳务派遣有限公司劳动合同的解除不符合法律规定的用人单位支付劳动者赔偿金的法定情形，故对于胡金湧该项诉讼请求，该院不予支持。本案审理过程中，胡金湧撤回要求沈阳诺亚方舟劳务派遣有限公司、沈阳市城市管理行政执法局经济技术开发区分局支付工资、绩效工资、服装费押金以及上缴的补助费，应当视为其对于自身民事权益的处分，该院予以准许。一审法院依照《中华人民共和国劳动合同法》第六十五条及《劳动争议调解仲裁法》第二十九条规定，判决如下：驳回原告胡金湧的诉讼请求；案件受理费10元，由原告胡金湧负担。本院二审期间，当事人围绕上诉请求依法提交了证据。本院组织当事人进行了质证。胡金湧提供银行流水一份，证明2017年5月的绩效工资没有给我发放。2017年6月考勤记录一份，证明举报我的人撒谎。被上诉人沈阳诺亚方舟劳务派遣有限公司、沈阳市城市管理行政执法局经济技术开发区分局的质证意见为：考勤记录与本案无关联性，上诉人在一审中明确的是7月、8月的工资，银行流水并非沈阳诺亚方舟劳务派遣有限公司为其发放工资的工资卡。本院对该上述两份证据均不予采信。本院二审查明的事实与一审一致。本院认为，关于胡金湧提出要求沈阳诺亚方舟劳务派遣有限公司给付违法解除劳动合同经济赔偿金的上诉主张，本案中，沈阳诺亚方舟劳务派遣有限公司作为用人单位及沈阳市城市管理行政执法局经济技术开发区分局作为用工单位所制定的相关规章制度的内容均合法有效。上诉人在被派遣至沈阳市城市管理行政执法局经济技术开发区分局工作前亦签收了相关规章制度。沈阳市城市管理行政执法局经济技术开发区分局《协勤人员考勤管理规定》第十条考勤管理责任要求第3项规定：对弄虚作假冒领和意图冒领任何形式加班补助费的协勤人员一律予以退回派遣公司处理，同时扣发当月绩效。本案中，胡金湧自行书写的《情况说明》与沈阳市城市管理行政执法局经济技术开发区分局提供的《员工上下班时间表》所载明的胡金湧存在不按照规定的考勤制度在中午下班时打卡，反而在晚上打卡的事实相符。故沈阳市城市管理行政执法局经济技开发区分局据此认定胡金湧存在违反《协勤人员考勤管理规定》第十条第三项的规定，并依据《劳动合同法》第六十五条之规定将其退回用人单位，并无不当。沈阳诺亚方舟劳务派遣有限公司将解除事由通知工会后与胡金湧解除劳动合同，符合法律规定。故胡金湧提出的该项上诉主张，本院不予支持。关于胡金湧提出要求沈阳市城市管理行政执法局经济技术开发区分局给付其2017年5月绩效工资650元的上诉主张，经查，一审法院审理期间，胡金湧提供了《盛京银行客户对账单》，依据该对账单胡金湧2017年5月的绩效已给付。故胡金湧提出的该项上诉主张，本院不予支持。综上所述，一审法院认定事实清楚，适用法律正确。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由上诉人胡金湧负担。本判决为终审判决。审判长 赵 智审判员 谢 宏审判员 孙晓芳二〇二〇年一月九日法官助理杨多多书记员谢媛