河南省博爱县人民法院刑 事 判 决 书（2019）豫0822刑初333号公诉机关博爱县人民检察院。被告人陈相合，男，1970年2月7日出生，汉族，小学文化程度，中共党员，河南森威石化物流有限公司柳屯停车场负责人，户籍所在地河南省濮阳市濮阳县，住河南省濮阳市濮阳县。因涉嫌犯销售伪劣产品罪，于2019年2月1日被濮阳市范县公安局临时羁押于范县看守所，于2019年2月2日被博爱县公安局刑事拘留。因涉嫌犯非法经营罪，于2019年3月11日被博爱县人民检察院批准逮捕，次日被博爱县公安局执行逮捕。2020年1月2日被本院决定取保候审。辩护人宋文杰，河南中亨律师事务所律师，执业证号14101201710938591。博爱县人民检察院以博检二部刑诉[2019]6号起诉书指控被告人陈相合犯非法经营罪，于2019年11月20日向本院提起公诉，本院于2019年11月21日立案后，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。博爱县人民检察院指派检察员郭长树、卢牡丹出庭支持公诉，被告人陈相合及辩护人宋文杰到庭参加诉讼。现已审理终结。博爱县人民检察院指控，2016年度至2017年度，河南森威石化物流有限公司的实际经营人张某1(已起诉)在未办理成品油批发经营许可证的情况下，非法购进柴油、汽油并销售。被告人陈相合作为该公司存放、装卸成品油的柳屯停车场负责人，帮助张某1进行成品油的储存、管理以及车辆安全管理、协调停车场所在地村里关系、给付停车场租金、应付检查等工作。经侦查机关查证：2016年共销售柴油的金额为260306284.3元，2017年共销售柴油的金额为295530648.4元，合计金额为555836932.7元；2016年向河南省辉县的方某、河南省平顶山的周某共计销售汽油1090.81吨，销售额为6544860元，2017年向方某、周某共计销售汽油274.7吨，销售额为2431561.99元，合计销售汽油金额为8976421.99元。以上，被告人陈相合作为该公司柳屯停车场负责人，帮助张某1非法经营柴油、汽油总金额为564813354.69元。博爱县人民检察院提供了户籍证明、无违法犯罪记录证明、抓获证明、羁押证明、森威公司电脑主机下载打印的森威石化物流有限公司公司通讯录、员工信息表、会议议程、表彰会照片等、濮阳市商务局证明材料、濮阳森威石化物流有限公司营业执照、开户许可证、组织机构代码、企业法人营业执照、道路运输经营许可证、私营企业基本注册信息查询单、营业执照等、博爱县公安局补充侦查报告书、关于张某1非法经营案件中非法所得数额的计算说明，张某2、梁芳农行卡与张秋利农行转账交易明细，公安机关关于张某1销售给张某2柴油非法所得数额计算说明；证人石某、翟某、陈某1、刘某、杨某、董某1、董某2、张某1、陈某2、陈某3、陈某4、张某2、周某、方某的证言；被告人陈相合的供述与辩解；河南奇峰检测技术有限公司检验报告、河南新能石化产品检测报告；光盘一张等证据。认为被告人陈相合违反国家规定，未经许可经营法律、行政法规规定的限制买卖的成品油，扰乱市场秩序，情节特别严重，应当以非法经营罪追究其刑事责任。被告人陈相合伙同他人共同故意犯罪，在共同犯罪中，陈相合起次要作用，系从犯，应当从轻、减轻处罚；被告人陈相合如实供述自己罪行，可以从轻处罚；被告人陈相合自愿认罪认罚，可以从宽处罚。建议判处被告人陈相合有期徒刑一年至三年，并处罚金。被告人陈相合对指控事实、罪名及量刑建议没有异议且签字具结，在开庭审理过程中亦无异议。开庭审理后，被告人陈相合认为参与河南森威公司销售汽油及销售给张某2不合格柴油部分，构成非法经营罪，自愿接受处罚。辩护人宋文杰辩称，对公诉机关起诉书指控被告人陈相合构成非法经营罪以及在共同犯罪中系从犯无异议。辩称，（1）本案中销售柴油的行为本身不具有违法性，本案侦查过程中，对涉案柴油委托检验，8份检验报告显示闭口闪点均高于60℃，销售柴油闪点大于60℃的不属于危化物品，不属于法律、行政法规规定的专营、专卖物品或其他限制买卖的物品，不构成非法经营罪，销售柴油的金额及有关运费收入均不应当计入犯罪金额。（2）起诉书指控被告人陈相合非法经营销售柴油、汽油金额564813354.7元的事实不清、证据不足。（3）被告人陈相合在本案共同犯罪中仅起较小的辅助作用，系帮助性从犯，具有法定从轻、减轻处罚的情节。（4）被告人陈相合系初犯，如实坦白罪行，在审查起诉阶段自愿签署认罪认罚书，当庭认罪，可以从宽处理。建议对被告人陈相合判处一年以下有期徒刑或者适用缓刑。经审理查明，河南森威石化物流有限公司由张某1、陈某2（二人均另案处理）出资成立，张某1在未办理成品油批发经营许可证的情况下，非法进行柴油、汽油销售经营。被告人陈相合作为该公司存放、装卸成品油的柳屯停车场负责人，帮助张某1进行成品油储存、管理以及车辆安全管理，协调停车场所在村里关系，给付租金，应付检查工作。从2016年4月至2017年11月，张某1多次向张某2、梁芳（已判刑）经营的黑加油站销售柴油，销售金额合计8670947元，非法获利172551.85元。2017年11月18日上午，博爱县商务局等联合执法部门将张某2、梁芳的黑加油站油罐未销售完的4.1吨劣质柴油查扣。经河南新能石化产品检测服务有限公司检测鉴定，柴油硫含量为37mg/kg（标准为小于或等于10mg/kg），闭口闪点为60℃。2016年张某1向河南省辉县的方某、河南省平顶山的周某共计销售汽油1090.81吨，销售额为6544860元，非法获利为133807元；2017年向方某、周某共计销售汽油247.7吨，销售额为2431561.99元，非法获利为30799元；合计销售汽油金额为8976421.99元，非法获利为164606元。被告人陈相合作为该公司柳屯停车场负责人，帮助张某1非法经营柴油、汽油总金额为17647368.99元。本院审理期间，被告人陈相合的家属主动为陈相合交纳罚金20000元。上述事实，被告人陈相合无异议且公诉机关提供并经庭审质证、认证的户籍证明、无违法犯罪记录证明、抓获证明、羁押证明、森威公司电脑主机下载打印的森威石化物流有限公司公司通讯录、员工信息表、会议议程、表彰会照片等、濮阳市商务局证明材料、濮阳森威石化物流有限公司营业执照、开户许可证、组织机构代码、企业法人营业执照、道路运输经营许可证、私营企业基本注册信息查询单、营业执照等、博爱县公安局补充侦查报告书、关于张某1非法经营案件中非法所得数额的计算说明，张某2、梁芳农行卡与张秋利农行转账交易明细，公安机关关于张某1销售给张某2柴油非法所得数额计算说明；证人石某、翟某、陈某1、刘某、杨某、董某1、董某2、张某1、陈某2、陈某3、陈某4、张某2、周某、方某的证言；被告人陈相合的供述与辩解；河南奇峰检测技术有限公司检验报告、河南新能石化产品检测报告；光盘一张等证据在案。事实清楚，证据确实、充分，足以认定。本院认为，被告人陈相合伙同他人违反国家规定，未经许可经营法律、行政法规规定的专营、专卖成品油柴油、汽油，扰乱市场秩序，情节严重，已构成非法经营罪。公诉机关的指控成立。本案系共同犯罪，在共同犯罪中，陈相合起辅助作用，系从犯，应当从轻、减轻处罚；被告人陈相合家属主动交纳罚金，被告人陈相合自愿认罪认罚，可以对被告人陈相合从轻处罚。被告人陈相合辩护人辩称销售柴油闭口闪点大于60℃，不属于法律、行政法规规定的专营、专卖物品的意见成立，本院予以采信。经被告人陈相合所居住社区矫正机构评估，被告人陈相合具备适用社区矫正条件，可以宣告缓刑。依照《中华人民共和国刑法》第二百二十五条第（一）项、第二十五条第一款、第二十七条、第六十七条第三款、第七十二条第一款、第七十三条第二、三款之规定对被告人陈相合进行处罚。判决如下：被告人陈相合犯非法经营罪，判处有期徒刑二年，缓刑二年，并处罚金20000元。（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算）。（罚金被告人陈相合已交纳）。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向河南省焦作市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应提交上诉状正本一份，副本三份。审 判 长  王小正人民陪审员  张安萍人民陪审员  张兵霞二〇二〇年一月九日书 记 员  侯园园