山东省青岛市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）鲁02民终605号 上诉人（原审被告）：孙明彦，男，1991年10月21日出生，汉族，现住烟台市莱山区。 被上诉人（原审原告）：周菲菲，女，1980年11月28日出生，汉族，现住莱西市。 委托诉讼代理人：左永波，莱西恒峰法律事务所法律工作者。 上诉人孙明彦因与被上诉人周菲菲委托合同纠纷一案，不服莱西市人民法院（2018）鲁0285民初7826号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后依法审理了本案。本案现已审理终结。 上诉人孙明彦上诉请求：撤销原审判决，重新对上诉人施工完的项目进行估价计算。事实与理由：原审认定事实不清，并未对我方施工工程量进行工程造价评估。截至停止装修时，有很多超出合同之外的项目以及增加项。 被上诉辩称，一审法院认定事实清楚，适用法律正确，应当驳回上诉，维持原判。 周菲菲向一审法院提出诉讼请求：1.判令被告返还装修材料款及损失382500元（支付装修款282500元、违约金10万元）及利息（按年利率6%计算）；2.诉讼费由被告负担。事实与理由：2018年2月7日，原被告双方签订了装饰装修工程施工合同，被告为原告装修莱西市华商金地18#楼1801、1802室。原告多次要求被告加快装修进度，后双方于2018年9月26日达成协议约定于11月25日完工，逾期未完工则根据协议约定返还相关费用。直至现在被告未按协议约定履行。 一审法院经审理，查明事实如下:2018年2月7日，周菲菲（甲方）与孙明彦（乙方）签订《装饰装修工程施工合同》一份，合同封面载明工程地址：莱西华商金地发包方：周菲菲承包方：烟台华杰城市人家装饰有限公司。正文中载明，协议书第一条：工程概况1.工程地址：莱西市南京路华商金地2.居室规格：3室2厅1厨2卫3.工程建筑面积：128（平）……6.工程开工日期：2018年3月4日7.工程竣工日期：2018年5月4日8.工程施工总天数：60天第二条：工程价款1.工程价款￥73547元，人民币大写金额为柒万叁仟伍佰肆拾柒元。特别约定：基础项目：拆墙、砌墙、防水、铺地砖、贴墙砖、水路改造、电路改造、吊顶造型、墙面风格造型、墙面处理、乳胶漆顶面处理、卫生间集成吊顶、厨房集成吊顶、衣柜。主材：赠送欧派厨柜（厨房套餐一套）（含柜砖）、爱尼克斯净水前置+中央软水+未端直饮。剩余一万元主材代金券。电器赠送：海信双开门大冰箱、海尔55寸电视，老板抽油烟机、老板燃气灶（活动指定型号）、海尔热水器、日立客厅+餐厅中央空调、海信洗衣机、海尔微波炉、海尔电压力锅、海尔电磁炉。李少明合同赠送同上。双方均签字确认，该合同未加盖公司印章。 周菲菲之母李少明还于2018年1月31日与孙明彦签订保密协议一份，载明“现城市人家与华商金地小区李少明女士签订价格保密协议，该协议签署时城市人家将李少明女士报价由73265（元）调整至50000（元），因此价格低于市场价格，故此双方签署保密协议，并且李少明女士需对价格进行保密，此报价不得外传。设计师：孙明彦（签名）、客户方：李少明（签名）”。 合同签订后，2018年2月至8月，周菲菲通过微信转账24笔，共计支付孙明彦(微信号“7.”)249600元，其中2018年8月22日转账一笔10000元，转账说明备注为“借钱”。2018年1月至8月，周菲菲通过银行转账11笔，共计支付孙明彦131000元。孙明彦亦向周菲菲出具了部分收据，分别为2018年3月5日日立中央空调款18000元；2018年3月9日乔拖国际款（家具、沙发）55024.8元；2018年4月20日汉斯格雅、杜拉维特洁具2件（套）款38000元；2018年7月5日家具款45000元；2018年7月15日简一大理石、地砖款53000元。以上收据均加盖了“烟台华杰城市人家装饰有限公司财务专用章”。2018年8月，周菲菲还通过微信转账支付微信号“发展”4100元,微信号“beme233”8000元，微信号“硅藻泥孙”10000元，周菲菲称上述三人系由孙明彦雇佣的装修工人，因孙明彦未及时支付工钱导致停工，无奈之下，其代替孙明彦向上述人员支付工钱以便复工。 原被告均认可系个人发生业务关系，签订合同及出具收据的行为系孙明彦个人行为，与烟台华杰城市人家装饰有限公司无关。 合同签订后，孙明彦即安排相关人员到涉案房屋装修。因未按期完工，经协商确认，双方于2018年9月26日签订补充协议一份，约定：现孙明彦与周菲菲对莱西华商金地18#楼1801、1802室装修达成以下协议。因孙明彦工期延误造成的损失，如若孙明彦能按此协议执行结束，不予追究，如若不然，双倍计算拖工损失。①周菲菲是与孙明彦签订施工合同，并且所交每笔款项都明了，现工地余主材门、橱柜、智能家居、卫浴未上，现双方约定，门与厨柜25天内进场，门未来半个月内可进场，智能家居未来一个星期可进场安装，卫浴25天内进场，如若不能，上述项目每一项未完成，孙明彦应立刻于当天退还款项，由周菲菲自行订制，如若孙明彦未退款项，周菲菲有权在莱西当地法院申请退还。主材价值：卫浴16000元、门16500元、智能家居30000元。②莱西家具共计51000元，在10月25日前孙明彦未进场，退还费用，上述日期无误的情况下，周菲菲不得要求退款。③空调29000元、阳台20000元、乔拖家具55000元、预借工程款30000元整，地砖35000元，上述项目款项，为周菲菲已付、已装或要退掉的项目，待工程收尾结束（10月25日），孙明彦分两次退还周菲菲（10月25日、11月25日），如若到期未还，在莱西当地起诉，孙明彦负责一切法院费用、诉讼费、律师费和交通费。双方均在该协议中签字确认。 直至2018年10月25日，孙明彦未按约履行该协议。2018年10月30日，周菲菲与青岛博联装饰工程有限公司签订装饰装修施工合同，将涉案的两套房屋装修完毕，现已入住。孙明彦则称该补充协议签定后，除乔拖家具未安装外，其他工程均已施工完成，但未提供相关证据予以证明。 根据周菲菲提交的其与孙明彦的微信聊天记录，孙明彦对周菲菲退款的要求答复为“我工地的钱有消息了姐。钱到了我转你支付宝？”“到后天左右我这能到八万。先给你空调和净水的钱，我剩一部分我得给客户定东西，我过几天好拿下一笔钱”“我下一笔也就是十一月五六号的时候客户还交。到时候再给你家具的钱。”“现在钱还没到，今天中午把工地跟人家客户交代了一下，答应后天给下一期的钱，八万，稳妥确实，我的姐。”“行吧，你想通过法院解决也行，但是我刚才和你说的退主材的钱，具体的退法也是我考虑过得。你该起诉起诉，我该应诉应诉，我这边时间我也还是会按照刚才说的给的。”“给你装修这么久，工期拖了我也很过意不去，该退什么退什么，我心理有数。” 经现场勘验，涉案两套房屋未安装智能家居。橱柜系周菲菲另行与莱西欧铂丽家居公司定制，孙明彦对此予以认可，但称因双方已签订合同，故不同意退款。空调非双方约定的日立品牌，系海信品牌，周菲菲现场提供相关收据证明其在海达制冷空调电器商场另行购买空调的事实。周菲菲还提供相关收据，证明其另行购买了门、卫浴、瓷砖等，证明补充协议签订后，孙明彦未进场，补充协议载明的相关项目均由周菲菲另行购买、安装。 以上事实，有装饰装修工程施工合同、保密协议、收款收据、转账记录、补充协议、勘验笔录、勘验照片、装饰装修施工合同、当事人陈述及庭审笔录在案为凭，已经庭审质证及一审法院审查，可以采信。 一审法院认为，该案应为装饰装修纠纷。原被告签订的装修合同、保密协议、补充协议均系双方当事人真实意思表示，未违背法律、行政法律等强制性规定，合法有效。根据补充协议所载明“所交每笔款项都明了”“退还款项”等内容，原告周菲菲已按约支付装修费用，被告孙明彦应当按约及时装修。被告孙明彦辩称补充协议签定后已完成除家具之外的其他工程，但未提供相关证据予以证明。且孙明彦在微信聊天记录中不仅承认拖延工期的事实，而且同意退还空调、净水机、家具等费用，亦认可橱柜系周菲菲另行定制的事实。经现场勘验，涉案房屋中未安装智能家居，对补充协议载明的其它项目，如卫浴、门、地砖等，周菲菲均现场提供相关收据证明其已自行购买、安装，故孙明彦辩称理由不成立，对其辩论意见不予采纳。孙明彦未按补充协议的约定完工，其行为构成违约，应承担违约责任，退还约定的数额282500元（卫浴16000元+门16500元+智能家居30000元+家具51000元+空调29000元+阳台20000元+乔托家具55000元+地砖35000元+预借工程款30000元）。原告周菲菲主张100000元违约金，系以保密协议中调整后的价格50000元为基数，以补充协议中载明的“如若不然双倍计算拖工损失”为依据，对此一审法院认为，该约定具有违约金的性质，原告并未对拖工损失予以举证，故对该诉讼请求不予支持。原告周菲菲还主张以282500元为基数，自2018年10月26日起至判决生效之日止按年息6%计算的利息，亦属于违约金范围，该诉讼请求于法有据，一审法院予以支持。依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条之规定，判决：一、被告孙明彦退还原告周菲菲装修款282500元；二、被告孙明彦支付原告周菲菲以282500元为基数，自2018年10月26日起至判决生效之日止按年息6%计算的利息；三、驳回原告周菲菲其他诉讼请求。以上一、二项于判决生效后十日内履行。如未按本判决指定的期间履行金钱给付义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费7038元，周菲菲负担1840元，孙明彦负担5198元。 上诉人在二审中主张，其实际完成的水电改造、墙砖和地砖铺设不属于合同约定内容。经查明，水电改造以及墙砖和地砖铺设属于合同约定的内容。上诉人在二审中主张，涉案工程所用的地砖是其购买，被上诉人不予认可并提供了购买地砖证据。上诉人没有提供有效证据证实其主张。二审查明其他事实与原审一致。 本院认为，当事人对双方之间签订《装饰装修工程施工合同》并部分履行无争议，双方装修工程款数量有争议。合同签订后，2018年2月至8月，周菲菲通过微信转账24笔，共计支付孙明彦(微信号“7.”)249600元。孙明彦安排相关人员到涉案房屋装修。因未按期完工，经协商确认，双方于2018年9月26日签订补充协议一份，约定：现孙明彦与周菲菲对莱西华商金地18#楼1801、1802室装修达成以下协议。因孙明彦工期延误造成的损失，如若孙明彦能按此协议执行结束，不予追究，如若不然，双倍计算拖工损失。①周菲菲是与孙明彦签订施工合同，并且所交每笔款项都明了，现工地余主材门、橱柜、智能家居、卫浴未上，现双方约定，门与厨柜25天内进场，门未来半个月内可进场，智能家居未来一个星期可进场安装，卫浴25天内进场，如若不能，上述项目每一项未完成，孙明彦应立刻于当天退还款项，由周菲菲自行订制，如若孙明彦未退款项，周菲菲有权在莱西当地法院申请退还。主材价值：卫浴16000元、门16500元、智能家居30000元。②莱西家具共计51000元，在10月25日前孙明彦未进场，退还费用，上述日期无误的情况下，周菲菲不得要求退款。③空调29000元、阳台20000元、乔拖家具55000元、预借工程款30000元整，地砖35000元，上述项目款项，为周菲菲已付、已装或要退掉的项目，待工程收尾结束（10月25日），孙明彦分两次退还周菲菲（10月25日、11月25日），如若到期未还，在莱西当地起诉，孙明彦负责一切法院费用、诉讼费、律师费和交通费。双方均在该协议中签字确认。 直至2018年10月25日，孙明彦未按约履行该协议。2018年10月30日，周菲菲与青岛博联装饰工程有限公司签订装饰装修施工合同，将涉案的两套房屋装修完毕，现已入住。孙明彦则称该补充协议签定后，除乔拖家具未安装外，其他工程均已施工完成，但未提供相关证据予以证明。 经现场勘验，涉案两套房屋未安装智能家居。橱柜系周菲菲另行与莱西欧铂丽家居公司定制，孙明彦对此予以认可，但称因双方已签订合同，故不同意退款。空调非双方约定的日立品牌，系海信品牌，周菲菲现场提供相关收据证明其在海达制冷空调电器商场另行购买空调的事实。周菲菲还提供相关收据，证明其另行购买了门、卫浴、瓷砖等，证明补充协议签订后，孙明彦未进场，补充协议载明的相关项目均由周菲菲另行购买、安装。 一审法院认定，被上诉人周菲菲已按约支付装修费用，上诉人孙明彦应当按约及时装修。上诉人孙明彦辩称补充协议签定后已完成除家具之外的其他工程，但未提供相关证据予以证明。孙明彦未按补充协议的约定完工，其行为构成违约，应承担违约责任，退还约定的数额282500元，并以282500元为基数，自2018年10月26日起至判决生效之日止按年息6%计算的利息。原审裁判于法有据。 上诉人在二审中主张，其实际完成的水电改造、墙砖和地砖铺设不属于合同约定内容。经查明，水电改造以及墙砖和地砖铺设属于合同约定的内容。上诉人在二审中主张，涉案工程所用的地砖是其购买，被上诉人不予认可并提供了购买地砖证据。上诉人没有提供有效证据证实其主张。 综上所述，上诉人的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费7038元，由上诉人负担。 本判决为终审判决。 审判长  唐明光 审判员  胡金鳌 审判员  卞冬冬 二〇二〇年一月二十二日 法官助理费晓宇 书记员 姚莉