陕西省汉中市中级人民法院民事判决书 （2019）陕07民终1090号 上诉人（原审被告）：永安财产保险股份有限公司榆林中心支公司。地址陕西省榆林市。代表人：雷广平，系公司总经理。委托诉讼代理人：喻海涛，系该公司职工。被上诉人（原审原告）：姚德峰，男，生于1982年9月14日，江苏省连云港市人，住连云港市。 委托诉讼代理人：赵宝贤，陕西秦汉律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：李学鹏，男，生于1981年2月21日，陕西省定边县人，住定边县。被上诉人（原审被告）：曹玉，男，生于1986年9月1日，陕西省志丹县人，住志丹县。被上诉人（原审被告）：陕西伟华集团有限公司。地址陕西省榆林市。法定代表人：艾伟权，总经理。委托诉讼代理人：霍晓宇，陕西银州律师事务所律师。委托诉讼代理人：吕宽，陕西银州律师事务所实习律师。上诉人永安财产保险股份有限公司榆林中心支公司（以下简称永安财险榆林中心支公司）因与被上诉人姚德峰、李学鹏、曹玉、陕西伟华集团有限公司机动车交通事故责任纠纷一案，不服陕西省洋县人民法院（2019）陕0723民初20号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭，对本案进行了审理。本案现已审理终结。永安财险榆林中心支公司上诉请求：对一审法院要求上诉人多承担的30363元予以改判；二审诉讼费由被上诉人承担。事实和理由：一、一审法院对姚德峰被抚养人生活费计算错误。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十八条规定：被扶养人有数人的，年赔偿总额累计不超过上一年度城镇居民人均消费性支出额或者农村居民人均年生活消费支出额。本案属于多个被抚养人，一审认定姚德峰被抚养人生活费超过上一年度人均年生活消费支出。二、一审认定误工期360天不合理。根据人身损害赔偿案件司法解释第二十条之规定，受害人因伤残持续误工的，误工时间计算至定残前一天。本案事故发生时间为2017年11月11日，姚德峰评残时间为2018年7月17日，误工期应为248天，一审法院认定360天不合理。三、上诉人承保车辆驾驶员从业资格证在道路运输网中无法查询，根据上诉人与被保险人陕西伟华集团有限公司保险合同第二十四条第（二）款第6项约定：驾驶出租机动车或者营业性机动车无交通运输管理部门核发的许可证书或其他必备证书属于上诉人商业险免责范围。根据《道路运输从业人员管理规定》第六条第三款规定，经营性道路客货运输驾驶员和道路危险货物运输从业人员必须取得相应从业资格，方可从事相应的道路运输活动。本案被保险人在投保时，上诉人已将该免责条款向被保险人尽到明确告知义务，故上诉人在商业险范围内不承担赔偿责任。姚德峰辩称， 一、一审对被扶养人生活费计算无误。一审认定姚德峰的四个被扶养人每年生活费共计10668.2元，姚德峰所居住的江苏省2018年农村居民人均生活消费性支出额为15612元，年赔偿总额累计并未超过法律规定。二、人身损害赔偿案件司法解释第二十条规定误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定，姚德峰的误工期经鉴定为360日，一审法院依据医疗机构出具的鉴定证明认定误工期没有错误。三、姚德峰是保险公司和投保人之外的第三者，保险公司与投保人投保时的约定对外不产生拘束力，保险公司依据的《道路运输从业人员管理规定》部门规章不能与法律和司法解释相提并沦，保险公司应当在商业险范围内承担赔偿责任。综上所述，请求驳回上诉，维持原判。李学鹏未答辩。曹玉未答辩。陕西伟华集团有限公司辩称，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求驳回上诉，维持原判。姚德峰向一审法院起诉请求： 1.依法判令被告赔偿原告医疗费、住院伙食补助费、营养费、误工费、护理费、残疾赔偿金、残疾辅助器具费、交通费、精神损害抚慰金、鉴定费等各项经济损失502891.25元；2.诉讼费由被告承担。一审法院认定事实：2017年11月11日20时，原告姚德峰驾驶苏GXXXXXXX重型箱式货车从四川前往西安方向，行驶至京昆高速下行线K1246+600M处时，与前方因车辆爆胎而向应急车道停靠的被告李学鹏驾驶的陕KXXXXX（陕KXXXXXX）号车发生碰撞，致使苏GXXXXXXX货车甩尾掉头后停于陕KXXXXX（陕KXXXXXX）号车前方，导致原告姚德峰及车上另外两名乘坐人徐作良和孟凡禹受伤，双方车辆受损，高速路产受损之交通事故。汉中市公安局交通警察支队高速公路大 队认定原告姚德峰和被告李学鹏承担事故同等责任。原告姚德峰受伤后在洋县医院门诊治疗后，当天转到汉中市中心医院治疗，诊断为：1、休克（创伤失血性休克）；2、右下肢小腿中段以下肢体毁损伤；3、右侧股骨下段粉碎性骨折；4、左胫骨近端开放性粉碎性骨折合并膝关节开放性脱位；5、左胫骨下段骨折；6、左足多发开放伤；7、颅脑损伤：脑挫裂伤、头皮挫伤、左侧颧内骨折；8、左股骨外髁开放骨折并部分骨缺损；9、左髌骨开放性骨折，住院11天，医嘱转回当地医院继续进一步积极治疗。原告在同月24日转到连云港市赣榆区人民医院治疗，诊断为：1、右股骨干骨折；2、右小腿截肢术后；3、左髌骨骨折术后；4、左胫骨近端开放性粉碎性骨折伴皮缺损；5、左内踝骨折；6、脑挫裂伤；7、颅骨骨折，住院41天。2018年1月25日原告因关节僵硬在连云港市赣榆区人民医院治疗，住院2天。同年5月18日原告因陈旧性胫骨骨折在连云港市赣榆区人民医院治疗，住院4天，此后原告又在连云港市赣榆区人民医院、解放军第149医院进行门诊治疗，共支医疗费151730.69元。2018年7月27日，连云港市赣榆区人民医院司法鉴定所对原告伤情进行鉴定，意见为：1、其于2017年11月11日因交通事故中受伤，分别构成七级、十级伤残；2、综合评定本次损伤形成误工期360日、营养期150日、护理期180日（含二次手术）；3、其骨折愈合后需行内固定取出术治疗，需综合医疗费用24000元（四处内固定）；4、其右小腿中段以远缺如，后期行义肢治疗所需费用按相关标准执行。支鉴定费2350元。2018年8月28日，南京英中耐假肢矫形器有限公司出具《关于姚德峰配置残疾辅助器具（假肢）适配证明》，载明“已在公司安装了型号为BK038-1普通适用型小腿假肢一套，价格为26500元，使用年限为4年，假肢每年的维修费用为产品总造价的5%。由于患者初次安装假肢，为了能够更好的适应及穿戴、使用假肢，需住院康复训练30天，需陪护一人，食宿费用自理（费用标准：餐费12元/人/餐，住宿每人60元/天）。患者配置假肢的使用年限建议为当地人均平均寿命。”陕KXXXXX（陕KXXXXXX）号车系戴海生和被告曹玉从被告陕西伟华集团有限公司分期付款购买，车款未付清前，被告陕西伟华集团有限公司保留车辆所有权， 被告李学鹏系戴海生雇佣的司机。该车在被告永安财险榆林中心支公司投保了机动车交通事故责任强制保险和保额50万元的第三者责任商业险，并购买了不计免赔率险，事故发生在保险期限内，被告李学鹏具有相应的驾驶资格。查，原告姚德峰之女姚莹，生于2004年10月2日，儿子姚立杰，生于2006年2月21日，原告之父姚明康，生于1956年4月7日，母亲马济英，生于1955年7月10日，夫妇二人共生养含原告在内3个子女。审理中，本次事故中另外2名伤者徐作良和孟凡禹向一审法院书面放弃赔偿请求。原告姚德峰庭后向法庭提交放弃被告李学鹏应承担赔偿部分的诉讼请求的申请。江苏省2018年人身损害赔偿农村居民人均可支配收入19158元，农村常住居民人均生活消费支出15612元。一审法院认为，公民的身体健康权及财产权受法律保护。被告李学鹏驾驶机动车发生交通事故致原告姚德峰受伤，对原告因此产生的合理经济损失应当承担侵权损害赔偿责任。原告负事故的同等责任，也有过错，可适当减轻被告李学鹏的赔偿责任。被告李学鹏所驾驶车辆在被告永安财险榆林中心支公司投保了机动车交通事故责任强制保险和第三者责任商业险，原告的损失应当由被告永安财险榆林中心支公司在机动车交通事故责任强制保险限额内先予赔偿，剩余部分由原告姚德峰与被告李学鹏各承担50%责任，被告李学鹏应承担部分由被告永安财险榆林中心支公司在第三者责任商业险限额内予以赔偿，不属保险赔偿部分由被告李学鹏承担。原告放弃了被告李学鹏的赔偿责任，因此被告李学鹏应承担部分由原告自行承担。被告陕西伟华集团有限公司和曹玉在本案中没有过错，不承担赔偿责任。原告损失：1、医疗费175730.69元（含后续治疗费24000元）， 有票据和鉴定为证，予以支持；2、营养费3000元(150天×20元/天)，符合法律规定，予以支持；3、住院伙食补助费，结合原告住院天数和安装假肢住院天数为88天，每天30元，为2640元 (88天×30元/天)；4、护理费，原告主张每天120元，未提供证据，一审法院结合当地护工实际及原告伤情酌定每天100元，鉴定护理期180天，安装假肢需陪护30天，为21000元[ (180+30天)×100元/天]；5、误工费，鉴定误工360天，原告主张每天150元未提供证据，被告也不认可，根据2018年陕西省私营单位交通运输行业就业人员年平均工资41870元，为41296.44元[360天×（41870÷365天）元]；6、残疾赔偿金，原告常年居住在江苏省，原告主张按江苏省标准计算残疾赔偿金，符合法律规定，原告一个七级、一个十级伤残，伤残系数为41%，为157095.6元（19158元×41%×20年），被抚养人母亲现年63周岁，赔偿17年，结合伤残系数和子女数，为36271.88元（15612元×41%×17年÷3），父亲现年62周岁，赔偿18年，为38405.52元（15612元×41%×18年÷3），女儿现年13周岁，为16002.3元（15612元×41%×5年÷2），儿子现年12周岁，为19202.76元（15612元×41%×6年÷2），共计残疾赔偿金（含被抚养人生活费）为266978.06元；7、残疾辅助器具费，中国人均寿命为76.7岁，原告现年满36周岁，每4年更换一次，一次费用为26500元，原告主张265000元不违反法律规定，予以支持；8、假肢维修费，假肢每年的维修费用为产品总造价的5%，根据原告年龄需维修41年，为54325元（26500元×5%×41年）；9、住宿费，安装假肢期间住宿每天60元，按伤者和护理人员共2人计，为3600元（60元×30天×2人）；10、交通费900元，予以支持；11、施救费4500元；12、精神损害抚慰金，原告主张10000元较高，根据原告伤情酌定5000元；13、鉴定费2350元，以上原告的损失共计846320.19元。原告损失由被告永安财险榆林中心支公司在交强险限额内赔偿医疗费10000元，在伤残赔偿限额内赔偿110000元，在财产损失限额内赔偿2000元，计122000元，其余损失721970.19元（不含鉴定费），由被告永安财险榆林中心支公司在商业三责险限额内赔偿360985.1元，以上被告永安财险榆林中心支公司共赔偿原告姚德峰482985.1元。被告永安财险榆林中心支公司关于医疗费扣除20%非医保用药及新安装的假肢不会产生维修费用之辩解，无证据支持，不予采纳。依据《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第十九条、第二十二条、第二十六条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款（一）项、最高人民法院《关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条及《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条之规定，判决：一、被告永安财产保险股份有限公司榆林中心支公司赔偿原告姚德峰损失482985.1元。于判决生效后三十日内履行。二、驳回原告其他诉讼请求。案件受理费3400元减半收取1700元，由原告姚德峰承担。二审中，当事人没有提交新证据。二审经审理查明的事实与一审认定的事实一致，本院对一审查明的事实予以确认。本院认为，一、关于原审认定的被上诉人姚德峰被抚养人生活费计算是否错误的问题。经查，原审计算的姚德峰的被抚养人生活费为4人，按年度计算为父母亲各2133.64元，两名子女各为3200.46元，年度总额为10668.20元，未超出江苏省2018年农村常住居民人均生活消费支出15612元。二、被上诉人姚德峰因此次交通事故受伤，被诊断为：1、休克（创伤失血性休克）；2、右下肢小腿中段以下肢体毁损伤；3、右侧股骨下段粉碎性骨折；4、左胫骨近端开放性粉碎性骨折合并膝关节开放性脱位；5、左胫骨下段骨折；6、左足多发开放伤；7、颅脑损伤：脑挫裂伤、头皮挫伤、左侧颧内骨折；8、左股骨外髁开放骨折并部分骨缺损；9、左髌骨开放性骨折。鉴定机构根据被上诉人姚德峰的伤情确定其误工期为360日，符合本案的实际情况。上诉人对被上诉人姚德峰的误工期既未申请重新鉴定，也未提供相反证据来推翻，且法律并没有规定误工期应当计算至定残前一日。故原审法院采信鉴定意见正确，应予维持。三、被上诉人姚德峰有无从业资格证书，并不影响其驾驶车辆的资格。上诉人以被上诉人姚德峰无从业资格证书为由，依据保险合同拒绝赔偿的请求，属于免除己方责任义务，加重被保险人责任义务、排除被保险人应依法享有理赔权利的情形。上诉人没有提供证据证明其确已履行了免责条款的提示和告知义务，故免责条款在本案中不产生效力。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定,判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费3400元，由上诉人永安财产保险股份有限公司榆林中心支公司负担。本判决为终审判决。审  判  长    鲁卫平审  判  员    王永吉审  判  员    张  杪二0一九年十月二十八日书  记  员    王  蓓