黑龙江省虎林市人民法院民 事 判 决 书（2017）黑0381民初1262号原告：刘桂琴，女，1961年12月21日出生，汉族，住虎林市。委托诉讼代理人：于某乙，男，1961年12月21日出生，汉族，住虎林市。委托诉讼代理人：于金洋,虎林市宝东法律服务所法律工作者。被告：虎林市佳信房地产开发有限公司，住所地虎林市虎林镇。法定代表人：杨言平，职务经理。委托诉讼代理人：张家村，鸡西市丰泰法律服务所法律工作者。原告刘桂琴与被告虎林市佳信房地产开发有限公司（以下简称虎林佳信地产公司）合资、合作开发房地产合同纠纷一案，本院于2017年7月5日立案后，依法适用普通程序分别于2018年8月14日、2018年11月14日、2019年12月18日三次公开开庭进行审理，原告刘桂琴的委托诉讼代理人孙成宏、于某乙，被告虎林佳信地产公司的委托诉讼代理人张家村到庭参加第一次诉讼；原告刘桂琴、被告虎林佳信地产公司的委托诉讼代理人张家村到庭参加第二次诉讼；原告刘桂琴的委托诉讼代理人于金洋、被告虎林佳信地产公司的委托诉讼代理人张家村到庭参加第三次诉讼，本案现已审理终结。原告刘桂琴向本院提出诉讼请求：1.依据合作开发虎林市佳信小区协议书双方进行投资结算；2.依法确认原告投资款2400000元；3.以原告占用的房屋抵顶投资款后对3865142.82元盈利按比例进行分配；4.诉讼费用由被告负担。事实和理由：2006年9月1日，被告因开发佳信小区缺少资金与原告签订《合作开发虎林市佳信小区协议书》，依据协议原告先后投资2400000元。佳信小区2009年竣工后，原告经被告同意占用佳信（××）小区×号门市前门市房，×号门市后门市和2号-17、-18车库从事轮胎经营，期间原告数次找被告要求进行结算，并要求以占有房抵顶投资款，但被告却一拖再拖不结算，原告诉至法院要求依法支持原告诉讼请求。被告虎林佳信地产公司辩称，被告并不是自身原因不与原告进行算账，而是原告在被告的多次要求下没有进行结算。2016年根据×××××检察院要求，被告委托鸡西××会计事务所对自己公司的账目等进行了审计，原告要求确认投资款2600000元与事实不符，原告以所占有的房屋领取投资款没有法律依据。该项目没有盈利，尚欠税款8290585.48元。请法院驳回原告诉讼请求。原告刘桂琴向本院提交证据如下：证据1.2006年9月1日原、被告签订的合作开发虎林市佳信小区协议书（复印件），证明原、被告共同出资开发虎林市佳信小区综合楼且该份协议是原告主张结算的事实依据。被告虎林佳信地产公司认为原告需提供原件方予认可。证据2.收据6张（包括原件3张：2006年10月12日、2007年6月6日、2007年8月18日共计1000000元票据，其他原件在房产档案中1400000元）、江某证明1份，证明原告先后向被告投资2500000元，原告用享有产权的门市以100000元的价格与动迁户江某互换，江某才同意动迁。被告虎林佳信地产公司对原告提交的收据原件予以认可，对复印件及江某证明不认可，认为投资款应提交正式票据佐证。证据3.土地转让协议书，证明原告依据合作开发虎林市佳信小区协议第一条的约定与虎林市兴业×××签订土地转让协议书以12000元的价格受让该土地，并作为投资投入到被告开发小区。证据4.协议书一份，证明目的同证据3。被告虎林佳信地产公司不认可原告提交的证据3、证据4作为投资投入到被告开发小区的事实，认为被告与原告投资往来都有盖公章的票据。证据5.2016年3月16日黑龙江省×××××区检察院询问杨言平、江某某笔录两份，证明杨言平在该份笔录中作为被告公司法定代表人承认原告投入2400000元投资款，同时说明该工程结算后同意用原告占有的房屋抵顶投资款；被告公司出纳员江某某证实原告向被告公司交付投资款2400000元。被告虎林佳信地产公司对2份笔录真实性未提出异议，但认为杨言平陈述是在记忆中原告投入2400000元，原告提交的证据不完整。证据6.审计报告，鸡西××会计事务所专项统计报告，委托人是虎林佳信地产公司，证明原告向被告公司投资2400000元及××小区项目总盈利额为3865142.82元。被告虎林佳信地产公司对证据本身无异议，对原告证明目的有异议，认为该审计报告表述的是借款。证据7.鉴定意见书1份，鉴定意见为：（一）××小区有楼房3栋，其中门市房7户、车库44户、居民住宅132户。（二）杨言平、闫某某在××小区开发投资情况是：截止2010年12月31日，杨言平在××小区开发投资款3000000元，闫某某有××小区开发投资款2000000元，合计应投资500000元，货币资金未到账，始终在应收帐款（杨言平闫某某）处挂账。（三）刘桂琴扣除购楼款（747777元）和借款（100000元），虎林市佳信地产公司还欠刘桂琴1552223元。原、被告对该份证据均无异议。被告虎林佳信地产公司为证明其抗辩主张，向本院提交证据如下：证据1.审计报告1份，证明被告以各种形式包括现金、楼房抵顶原告还款6笔，合计847777元。原告刘桂琴对该份证据真实性未提出异议，但认为审计报告中表述2400000元为借款系用语错误，应是原告和被告合作开发的投资款。证据2.虎林市人民法院（2017）黑0381民初×××5号民事判决书、鸡西市中级法院（2018）黑03民终××3号民事判决书，证明原告曾以非法占有为目的占有被告的两个门市并私下办理房屋产权证，以达到非法占有目的，使被告遭受经济损失。被告2013年提起民事和行政诉讼，经两次判决被告将门市和车库卖给他人。原告刘桂琴对该份证据真实性未提出异议。证据3.2008年9月1日-11月30日财务记账凭证中第002×号记账凭证，2008年9月23日刘桂琴签收100000元收据1张，第0020号凭证2008年9月22日刘桂琴签字2000000元收据1张。原告刘桂琴对该份证据真实性不予认可，认为不是本人签字。证据4.2010年1月1日至9月30日第000×号凭证，于某乙139365元签收凭证1张，系××小区住宅楼1单元201室房款，该房款由于某甲签两张收据后，于某乙将2张收据合为1张总条后签字确认，即3张条为同一笔钱。原告刘桂琴对于某乙签字的凭证无异议，对于某甲签字的2张收据不予认可。证据5.2010年4月12日第18号凭证，于某乙、刘桂琴出具的100719元收据1张。原告刘桂琴对该份证据无异议。证据6.2010年2月22日收据2张，证明于某乙、刘桂琴签字收到127021元、180672元门市房款。原告刘桂琴对该份证据不予认可，认为不是刘桂琴、于某乙本人签字。证据7.虎地税通【2015】×号缴税通知书，证明虎林佳信地产公司尚欠税款8290585.48元。原告刘桂琴对该份证据真实性和证明目的均有异议。缴税通知书载明的日期是2006年至2011年，而案涉开发项目是2006年至2009年，该通知书与本案无关；根据鉴定意见显示佳信地产公司所投资建设的小区投资额为900多万元，而该通知书通知其缴税800多万，从缴税金额看该通知书与本案无关。综上，无法证明该缴税通知书是因为施工案涉工程所缴纳的税款。本院组织当事人进行了质证。原告提交的证据1，虽系复印件，被告无其他证据予以反驳，该证据与其他证据形成链条，本院对该份证据予以采纳。对于原告提交的证据2中的收据，被告虽然对其中3张复印件真实性不予认可，但该6份收据与原告提交的证据5、证据6相互印证，本院对6份收据予以采纳；关于原告提交的证据2中的江某证明，被告对该份证明不予认可，因证人未出庭接受质证，故对该份证据不予采纳。原告提交的证据3、证据4没有其他证据予以佐证，不能证明其证明目的，本院对该2份证据不予采信。被告虎林佳信地产公司对于原告刘桂琴出具的证据5、证据6、证据7真实性未提出异议，本院对该3份证据予以确认，并作为定案依据。原告刘桂琴对于被告出具的证据1、证据2、证据4于某乙签字的凭证、证据5真实性未提出异议，本院对以上证据予以采信。原告刘桂琴对被告提交的证据3、证据4中于某甲签字的2张收据及证据6真实性有异议，并提出鉴定申请。因以上证据均作为鉴定依据，且原、被告对鉴定意见无异议，故本院对以上证据予以采信。对于被告出具的证据7，因该份证据不能证明与本案有关联性，故本院对该份证据不予确认。根据以上所确认的证据及当事人的当庭陈述，本院认定案件事实如下：被告虎林佳信地产公司系从事房地产开发的自然人独资有限责任公司，杨言平系该公司法定代表人。2006年9月1日，被告因开发位于虎林市××路南×××以西、南至铁路线××小区综合楼工程缺少资金，与原告刘桂琴签订《合作开发虎林市佳信小区协议书》，实际是开发虎林市××小区，协议约定双方共同投资联合开发，利润按投资额比例分配，风险投资共担，开发利益共享等。原告刘桂琴在协议上签字确认，被告公司法定代表人签字盖章。原告刘桂琴依照协议对该工程进行了投入，工程结束后，双方未就合作开发进行资金结算和利润分配。2016年7月20日，根据被告虎林佳信地产公司提供的2007-2010年账务账册4本、记账凭证13本、《××综合楼工程施工承包协议书》、商品房面积测绘报告，鸡西××会计师事务所对××小区盈亏情况（2007-2010年）进行专项审计，审计情况如下：××小区总盈利额3865142.82元，主营业务成本9901771.38元（包括建设单位支付的材料费43070.88元，支付建设单位主体成本9858700.50元）；截至2010年12月31日，佳信地产公司共计借刘桂琴2400000元，以各种形式偿还847777元。原告不认可被告对工程有资金投入，被告未提交证据证实其实际投入资金情况。经原告申请，本院委托鸡西××××会计师事务所进行司法会计鉴定，2019年11月27日出具鉴定意见如下：××小区共有楼房3栋，其中门市房7户、车库44户、住宅132户；项目合计应投资5000000元；杨言平、闫某某在××小区开发投资情况是：截止2010年12月31日，杨言平在××小区开发投资款3000000元，闫某某有××小区开发投资款2000000元，合计应投资5000000元，货币资金未到账，始终在应收帐款（杨言平闫某某）处挂账；刘桂琴扣除购楼款（747777元）和借款（100000元），虎林市佳信地产公司还欠刘桂琴1552223元。另查明，2009年6月，原告刘桂琴向被告虎林佳信地产公司法定代表人杨言平借用了虎林市××小区×号楼0单元101门市及2楼（面积888.20平方米）从事轮胎经营，2010年6月刘桂琴以其儿子于某甲名义取得被告该门市购房协议，并办理了房屋产权证（房权证号为2014000019-××2、2/2号）。2017年2月7日，虎林市房地产管理处公告上述房屋所有权证书作废。2012年3月18日，被告虎林佳信地产公司将该门市出售给案外人都某某，双方签订了《房屋购销合同》，都某某已交付购房款并缴纳了相关税款。2018年6月20日，经法院生效判决确认：虎林佳信地产公司与都某某2012年3月18日签订的两份《房屋购销合同》合法有效；原告刘桂琴对上述门市房及二楼不享有优先购买权。本院认为，被告虎林佳信地产公司具备房地产开发经营资质，原告刘桂琴以“合作开发利润分成按投资额比例进行分配”、“风险投资、开发利益共享”为合作宗旨，与被告签订《合作开发协议书》，约定共同出资开发虎林市××小区工程项目，该协议系双方真实意思表示，内容不违反法律法规禁止性规定，应为有效，双方形成合资、合作开发房地产合同关系。原告刘桂琴提交的证据形成证据链条，可证实其在该项目中投资2400000元的事实，被告亦予以认可，故本院对原告投资2400000元的事实予以认定。××小区项目工程已实际施工完成，根据鉴定意见及审计报告，××小区项目主营业务成本9901771.38元，总盈利额为3865142.82元。根据公平原则，原告刘桂琴的投资比例及利润分配应参照2400000元/9901771.38元计算，原告主张按50%比例分配利润，没有事实和法律依据，本院不予支持。原告刘桂琴通过购楼和收取现金方式，共计收到被告虎林佳信地产公司847777元，该款应当从原告应获利润中予以扣除，原告实际投入的2400000元，被告应一并予以返还。被告提出“该项目没有盈利”的抗辩主张，与审理查明的事实不符，本院依法不予采纳。原告借用被告的虎林市××小区×号楼0单元101门市及2楼（面积888.20平方米），因被告公司已将该房产出售给他人，原告无优先购买权，故对原告要求以该房屋抵顶投资款的诉讼请求，本院不予支持。关于本案鉴定费用由谁负担的问题，因原、被告均有结算义务，庭审中双方均未提交对方怠于结算的相关证据，故鉴定费用应由原、被告共同负担。综上，依照《中华人民共和国合同法》第五条、第八条、第四十四条、第六十条、《最高人民法院关于审理涉及国有土地使用权合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十四条、第十五条第一款、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条规定，判决如下：一、被告虎林市佳信房地产开发有限公司于本判决生效后十日内给付原告刘桂琴投资款本金2400000元、利润89059.69元（已扣除847777元），合计2489059.69元。二、驳回原告其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费34678元，由被告虎林市佳信房地产开发有限公司负担26712元，原告刘桂琴自行负担7966元；鉴定费15000元，原、被告各负担7500元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于黑龙江省鸡西市中级人民法院。审 判 长  王树梅人民陪审员  张 理人民陪审员  姜媛媛二〇二〇年一月六日书 记 员  徐晨娟