文书内容重庆市南川区人民法院民 事 判 决 书（2019）渝0119民初4995号原告：吕光辉，男，1973年1月1日出生，汉族，居民，住浙江省绍兴市。委托诉讼代理人：沈伦、谭冰冰，重庆智渝律师事务所律师。被告:重庆星龙建设有限公司，住所地重庆市渝北区双龙湖街道兰馨大道10号锦域蓝湾12幢3-35，统一社会信用代码91500112774885922F。法定代表人：杜海围，职务执行董事兼总经理。被告:何龙，男，1985年10月10日出生，汉族，居民，住四川省德阳市。被告:余龙旭，男，1986年7月14日出生，汉族，居民，住重庆市大渡口区。原告吕光辉与被告重庆星龙建设有限公司（以下简称星龙公司）、被告何龙、被告余龙旭建设工程合同纠纷一案，本院于2019年8月2日立案后，依法由审判员冯骥适用简易程序负责审理。被告余龙旭在提交答辩状期间向本院提出了管辖权异议申请，本院依法裁定予以驳回。后本案依法转入普通程序，由审判员冯骥担任审判长，与人民陪审员罗富贵、李华兰组成合议庭共同负责审理，并于2020年1月2日公开开庭进行了审理。原告吕光辉的委托诉讼代理人沈伦和被告何龙、余龙旭到庭参加了诉讼，被告星龙公司经本院合法传唤无正当理由未到庭参加诉讼，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。原告吕光辉向本院提出诉讼请求：1、请求判令被告星龙公司立即偿还原告100万元管理费，并以100万元为基数从2019年7月21日起按月息2%计算资金利息至付清时止；2、请求判令被告何龙、被告余龙旭对诉讼请求第1项的费用承担连带清偿责任；3、本案的相关诉讼费用由被告承担。事实和理由：2018年11月，被告星龙公司(合同签订时名为重庆海鑫建设有限责任公司，以下简称海鑫公司)承包了重庆市南川区西域风情道路、管网工程。经与原告协商，被告星龙公司同意由原告作为实际承包人负责涉案项目，并于2018年11月23日作为甲方与作为乙方的原告签订《项目承包经营管理协议》。该协议约定原告应向被告星龙公司缴纳项目管理费100万元。2018年11月26日，原告委托案外人**财将管理费支付至被告余龙旭银行账户中。被告星龙公司向原告出具收条，确认已收到该款项。后涉案项目因不可抗力原因不能履行，经原告与被告星龙公司协商，被告星龙公司承诺于2019年3月18日前退还该款项，并与原告签订书面《退款协议》。但约定的退款时间到期后，被告星龙公司未按约支付款项。后经原告催告，被告星龙公司又于2019年3月21日重新与原告签订《退款协议》，承诺分期偿还管理费，如未按时退还的，同意按月息2%向原告支付利息。被告何龙、余龙旭同意为被告星龙公司承担连带保证责任，并在担保方处签字确认。但协议约定的还款期届满后，被告星龙公司仍未向原告支付任何费用，经原告多次催告，被告仍不予偿还。《项目承包经营管理协议》第十七条虽然约定了仲裁条款，但亦约定了由渝北法院管辖，因此约定不明视为没有约定，且本案是关于工程保证金的退还纠纷，属于专属管辖，约定不能违背专属管辖，因此本案应由重庆市南川区人民法院管辖。综上，被告星龙公司理应退还原告管理费，但迟迟不予退还，被告何龙、余龙旭作为担保人在《退款协议》上签字，理应与被告星龙公司承担连带清偿责任。被告拒不退款的行为已经严重侵害了原告的权益，为维护原告的合法权益，特诉至人民法院，请求判如所请。被告星龙公司未到庭，也未向本院提交书面答辩意见。被告何龙辩称，2019年3月18日签订合同时我尚未成为海鑫公司的法人，海鑫公司于2019年6月因原工商登记股东杜海培提供虚假资料，将公司名称、注册地址及法人进行了变更，我已向重庆市渝北区人民法院提起诉讼，要求撤销。故，当时我签订退款协议时是代表公司的职务行为，作为公司法人而签订的退款协议并非个人意愿，现我不在是该公司法人，且该管理费为公司收取，我个人并未从中得利，故不应当承担赔偿责任，请求人民法院驳回原告对我个人的诉讼请求。被告余龙旭辩称，涉案项目是原告主动找到海鑫公司要求挂靠海鑫公司承接，同时管理协议中管理费100万元应当一次性支付。因当时海鑫公司涉及诉讼，公司基本账户被冻结，因此，该管理费100万元打入我个人账户，再由我本人转给海鑫公司。涉案工程因原告本人资金不足，不能按照约定支付后期的履约保证金才导致未能实际施工。原告支付的100万元是管理费而非履约保证金，且涉案工程未能推进是原告自身过错，故不应退还管理费。我之所以签订退款协议，一是基于我是海鑫公司员工的身份，二是因为原告的代理人将我和何龙强行留置在公司办公室，被迫无奈签订了退款协议。其他答辩意见与何龙一致。经审理查明，2018年11月22日，海鑫公司作为施工单位（乙方）与建设单位重庆云上旅游开发有限公司（甲方）签订《西域风情园道路建设工程施工合同》，约定乙方以包工、包料、包机械等方式，根据甲方提供的图纸和现场要求负责重庆市南川区西域风情园道路、管网施工（花海区域除外），并约定“本合同自承包方按本合同专用合同条款第20.1条约定支付完履约保证金后生效”，合同还约定了其他内容。被告余龙旭作为海鑫公司委托代理人在合同上签名。2018年11月23日，海鑫公司作为甲方、原告吕光辉作为乙方签订了一份《项目承包经营管理协议》，协议写明“鉴于：1、甲方是重庆市南川区西域风情园道路、管网（除花海区域外）工程的承包人，2018年11月22日，甲方与该项目的业主单位重庆云上旅游开发有限公司签订了重庆市南川区西域风情园道路、管网工程。2、乙方其中之一是甲方公司员工，具有丰富的项目管理经验，足以完成项目建设任务。为便于重庆市南川区西域风情园道路、管网，（除花海区域外）施工建设管理各项工作的顺利进行，根据我国合同法、公司法等相关法律法规，经双方友好协商，就乙方承包经营重庆市南川区西域风情园道路、管网，（除花海区域外）的相关事项，签订本协议。”协议约定，甲方与业主单位所签订的施工合同中约定的应当由承包人完成的所有合同义务和责任均属于乙方承包经营的范围，乙方在本协议签订日期起三个工作日内将管理费1000000元（大写：壹佰万元）支付给甲方，由甲方给乙方开具收条，协议还约定了其他内容。2018年11月26日，原告吕光辉委托**财向被告余龙旭转账支付了1000000元。当日，海鑫公司为原告吕光辉出具了一份收条，写明“今收到重庆市南川区西域风情园道路、管网工程吕光辉项目部管理服务费1000000元（大写：壹佰万元整）。打入工程部余龙旭XXXXXXXXXXXXXX建设银行账号。”2018年12月20日，重庆云上旅游开发有限公司与海鑫公司签订《解除合同协议书》，约定解除双方于2018年11月22日签订的《重庆市南川区西域风情园道路、管网工程施工合同》，同时约定解除协议由双方代表签字并盖单位公章后立即生效。被告何龙作为海鑫公司代表在解除协议上签名，海鑫公司也加盖了公章。2019年1月25日，海鑫公司作为甲方、吕光辉作为乙方签订一份《退款协议》，约定“因在重庆市南川区西域风情园道路、管网工程施工总承包合同签订后，因不可抗因素造成该工程无法继续推进实施，故乙方要求停止该工程合作。我司收取乙方管理服务费1000000元（大写：壹佰万元整），将于2019年3月18日前退还给乙方指定账户。户名：吕光辉，开户行：中国农业银行重庆中华坊支行账号：XXXXXXXXXXXXXX。”2019年3月21日，海鑫公司作为甲方、吕光辉作为乙方、余龙旭和何龙作为丙方（担保方）又签订一份《退款协议》，约定“因在重庆市南川区西域风情园道路、管网工程施工总承包合同签订后，因不可抗因素造成该工程无法继续推进实施，故乙方要求停止该工程合作。双方合同解除，我司收取乙方管理服务费1000000元（大写：壹佰万元整），本应2019年3月18日前退还，但因我司遇股权纠纷导致不能退还，现经三方协商一致，将于2019年4月20日前，2019年5月20日前，2019年6月20日前，2019年7月20日前（每次还款250000元大写：贰拾伍万元整）分四次退还给乙方指定账户。户名：吕光辉，开户行：中国农业银行重庆中华坊支行账号：XXXXXXXXXXXXXX。丙方对本协议所涉款项1000000元（大写：壹佰万元整）承担无限连带担保责任。如未按时退还，2019年7月21日起甲方及丙方按2%月息赔偿乙方损失。”落款处海鑫公司在甲方加盖了印章，原告吕光辉在乙方签名捺印，被告何龙、余龙旭在丙方（担保方）签名捺印。另查明，被告何龙于2015年11月6日至2019年1月29日期间担任海鑫公司法定代表人，2019年1月30日海鑫公司法定代表人变更为费德荣，2019年6月19日，海鑫公司法定代表人变更为杜海围，同日，海鑫公司名称变更为星龙公司。上述事实，有原告提交的星龙公司信用信息公示报告、《西域风情园道路建设工程施工合同》、《项目承包经营管理协议》、**财中国银行交易流水明细清单、海鑫公司出具的1000000元的收条、《解除合同协议书》、2019年1月25日《退款协议》、2019年3月21日《退款协议》、**财的身份证复印件及情况说明，以及原告的陈述和被告何龙、余龙旭的答辩等在案证明，这些证据已经质证和本院审查，可以作为认定本案事实的依据。本院认为，原告提交的2019年3月21日的《退款协议》已经明确写明了海鑫公司应向原告退还管理服务费100万元，并明确了退款的时间及金额，且由何龙、余龙旭就该100万元承担无限连带担保责任，同时《退款协议》还明确了逾期退款时被告海鑫公司、何龙、余龙旭应当承担的违约责任，该《退款协议》不违反法律、行政法规的强制性规定，应属有效约定，协议各方均应按照约定履行自己的义务。虽然被告何龙辩称其在《退款协议》上的签名仅仅是代表海鑫公司的职务行为，但其辩称与《退款协议》明确约定由其承担无限连带担保责任的表述相违背，且被告何龙并未提交任何证据证明其主张；而被告余龙旭也未提交能够证明其与何龙是在受胁迫的情况下才签订了《退款协议》的相关证据。故本院对被告何龙和被告余龙旭的辩称不予采信。海鑫公司于2019年6月19日将其名称变更为星龙公司，根据《中华人民共和国合同法》第七十六条“合同生效后，当事人不得因姓名、名称的变更或者法定代表人、负责人、承办人的变动而不履行合同义务”的规定，被告星龙公司应当继续履行其变更名称前已经生效的《退款协议》。被告星龙公司经本院合法传唤，无正当理由未到庭参加诉讼，是其对自己诉讼权利的放弃，应由其自行承担相应的不利后果。据此，依照《中华人民共和国合同法》四十四条、第六十条、第七十六条、第一百零七条、第一百一十四条，《中华人民共和国担保法》第十八条、第二十一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条和《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决如下：一、限被告重庆星龙建设有限公司于本判决生效后立即向原告吕光辉退还管理费1000000元，并从2019年7月21日起至付清时止以1000000元为基数按月息2%支付资金占用利息。二、由被告何龙、被告余龙旭对本判决第一项债务承担连带清偿责任。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案案件受理费13800（原告已预交），财产保全费5000元，共计18800元，由被告重庆星龙建设有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于重庆市第三中级人民法院。同时，直接向该院预交上诉案件受理费，递交上诉状后上诉期满七日内仍未预交受理费又不提出缓交申请的，按自动撤回上诉处理。本判决发生法律效力后，当事人应自觉履行判决的全部义务。一方不履行的，权利人可以向本院申请强制执行，申请执行的期间为二年，该期间从法律文书规定履行期间的最后一日起计算。审 判 长  冯 骥人民陪审员  罗富贵人民陪审员  李华兰二〇二〇年一月十五日法官 助理  卢 爽书 记 员  龙军宏