江西省赣州市中级人民法院 刑 事 裁 定 书 （2019）赣07刑终1119号 原公诉机关赣州市赣县区人民检察院。 上诉人（原审被告人）游永贵，男，1977年1月25日出生于江西省赣州市赣县区，汉族，初中文化，赣州品格家具有限公司法定代表人，家住江西省赣州市赣县区。因阻碍执行职务，于2019年3月19日被赣州市赣县区公安局行政拘留十日。因涉嫌犯拒不执行判决、裁定罪，于2019年7月31日被刑事拘留，同年8月9日被执行逮捕。现羁押于赣州市赣县区看守所。 辩护人周涛，江西明理（赣县）律师事务所律师。 赣州市赣县区人民法院审理赣州市赣县区人民检察院指控原审被告人游永贵犯拒不执行判决、裁定罪一案，于2019年10月31日作出（2019）赣0721刑初187号刑事判决。原审被告人游永贵不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经阅卷，讯问上诉人，听取辩护人的意见，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。 原审判决认定：2013年9月3日，被告人游永贵向被害人曾某借款20万元，并出具借条一张，游永贵一直未履行还款义务，曾某多次催收未果之下将游永贵诉至赣县区人民法院。法院于2017年6月16日判决游永贵承担还款义务，并限游永贵于判决生效之日起七日内向被害人曾某归还借款本金及部分利息。2017年8月9日游永贵收到赣县区人民法院的民事判决书，但游永贵在判决生效后法定期限内未履行还款义务。2017年8月之前，被告人游永贵在赣县区法院涉多起已决民间借贷案件未履行，申请人包括曾传习、丁某、林某、钟某，总标的额为127.117万元。2017年9月6日游永贵在赣县洋塘工业园开发有限公司领取标准厂房调查补助款716908.52元，其未将领取的标准厂房补助款用于履行判决确定的还款义务，而全部转移挪作他用。被告人游永贵如实供述了上述事实，并自愿认罪认罚。 2019年8月21日，被告人游永贵的近亲属已归还申请人丁某欠款10万元整。被告人游永贵因拒不履行生效的法律文书、虚假报告财产等，以申请人钟某、曾传习、林某、曾某、丁某案分别于2019年4月2日、4月15日、6月2日、6月17日、7月2日被司法拘留十五日；因阻碍执行职务，于2019年3月19日被赣州市赣县区公安局行政拘留十日。 原审判决认定上述事实，被告人游永贵在一审开庭审理中无异议，并有证人曾某的证言，赣县区人民法院移送公安机关侦查函、案件移送审批表、移交侦查情况说明，证据清单，常住人口详细，普通执行案件立案审查、流程管理信息表，强制执行申请书，民事判决书，生效证明，执行通知书，报告财产令，财产查询反馈汇总表，执行案件财产调查情况报告，终结本次执行程序约谈申请人笔录，执行决定书，限制高消费令，执行裁定书，进账单，赣县洋塘标准厂房调查补助发放表，领条，招商引资项目合同书，财产查询反馈表，行政处罚决定书，行政拘留执行通知书，提审笔录，游永贵案件汇总表，借条，开庭笔录，执行拘留通知书，拘留决定书，归案经过，无违法犯罪记录证明，视听资料及制作说明等证据证明。 原审法院认为，被告人游永贵对人民法院依法作出的具有执行内容并已发生法律效力的判决、裁定有能力执行而拒不执行，情节严重，其行为已构成拒不执行判决、裁定罪。公诉机关指控的罪名成立。我国刑法规定，对人民法院的判决、裁定有能力执行而拒不执行，情节严重的，处三年以下有期徒刑、拘役或者罚金。被告人游永贵归案后能如实供述自己的罪行，是坦白，其近亲属归还部分欠款，依法可以对其从轻处罚。被告人游永贵因阻碍执行职务于2019年3月19日被赣州市赣县区公安局行政拘留十日，根据《中华人民共和国行政处罚法》第二十八条第一款关于“违法行为构成犯罪，人民法院判处拘役或者有期徒刑时，行政机关已经给予当事人行政拘留的，应当依法折抵相应刑期。”的规定，可以折抵相应的刑期。公诉机关提出的对被告人游永贵判处有期徒刑十个月的量刑建议，与事实、法律相符，一审法院予以支持。辩护人提出被告人游永贵自愿认罪，具有坦白情节，偿还了部分债务，可对其从轻处罚的辩护意见，与事实、法律相符，一审法院予以采纳。辩护人还提出司法拘留应当折抵刑期，且可对其适用缓刑的辩护意见，经查，1998年4月17日开始实施的《最高人民法院＜关于审理拒不执行判决、裁定案件具体应用法律若干问题的解释＞》（法释[1998]6号）第八条第二款规定“人民法院依法对拒不执行判决、裁定的人定罪判刑，先行司法拘留的日期应当折抵刑期。”但该司法解释已被《最高人民法院关于废止1997年7月1日至2011年12月31日期间发布的部分司法解释和司法解释性质文件(第十批)的决定》于2013年4月8日废止，而2015年7月20日实施的《最高人民法院关于审理拒不执行判决、裁定刑事案件适用法律若干问题的解释》（法释〔2015〕16号）中并未该项内容的规定，故其先前的司法拘留不能折抵刑期，且因被告人游永贵涉案多，时间长，同时其有阻碍执行的行为，其拒不履行生效判决的情节严重，不宜对其适用缓刑，故辩护人提出的该辩护意见，与事实、法律不符，一审法院不予采纳。据此，依照《中华人民共和国刑法》第三百一十三条第一款、第六十七条第三款，《中华人民共和国行政处罚法》第二十八条第一款之规定，判决：被告人游永贵犯拒不执行判决、裁定罪，判处有期徒刑十个月。（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即刑期自2019年7月31日起至2020年5月20日止。） 上诉人游永贵提出，1、上诉人游永贵并非故意逃避执行，上诉人游永贵对涉案716908.52元标准厂房补助款的使用是合情合理的，不存在有钱故意不还的情形；2、上诉人游永贵在执行阶段已经连续多次因无法履行生效义务被赣县区人民法院司法拘留，司法拘留的时间应当折抵刑期。3、上诉人游永贵认罪态度好，归案后如实供述，积极配合调查，已经充分认识到了自己的过错，符合缓刑的适用条件，可以对其依法适用缓刑。 其辩护人提出，1、上诉人游永贵并非恶意转移财产，故意逃避执行，其确属经济困难，无力履行判决义务。2、上诉人游永贵自愿认罪悔罪，系初犯、偶犯，其被刑事拘留之后，家属积极地归还了部分借款，应当从轻、减轻处罚。3、上诉人游永贵自2019年3月9日起至2019年7月30日（期间包含2019年3月24日至2019年4月2日被行政拘留10日）就一直被赣县区人民法院司法拘留，至2019年7月31日转为刑事拘留，先行司法拘留的日期应当折抵刑期。并向法院提交了赣州市赣县区人民法院司法拘留通知书、拘留决定书等证据。 本院经审理查明的事实与原审判决认定的事实一致。原审判决所认定的证据，经一审庭审质证，其来源合法，内容客观真实，与本案有关联，本院予以确认。 另查明，上诉人游永贵因拒不执行法院判决行为，被赣州市赣县区人民法院、赣州市赣县区公安局多次司法拘留、行政拘留，自2019年3月9日起至2019年7月30日被羁押在赣州市赣县区看守所。认定依据有：赣州市赣县区人民法院司法拘留通知书、拘留决定书，赣州市赣县区公安局行政处罚决定书、行政拘留执行通知书等证据。 关于司法拘留可否折抵刑期的问题。根据《中华人民共和国行政处罚法》第二十八条第一款规定，违法行为构成犯罪，人民法院判处拘役或者有期徒刑时，行政机关已经给予当事人行政拘留的，应当依法折抵相应刑期。《中华人民共和国刑法》第四十七条规定，有期徒刑的刑期，从判决执行之日起计算；判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。因此，上诉人游永贵因拒不执行法院判决行为，被赣州市赣县区人民法院、赣州市赣县区公安局多次司法拘留、行政拘留，自2019年3月9日起至2019年7月30日被羁押在赣州市赣县区看守所的期间，依法应当折抵刑期。 本院认为，上诉人游永贵对人民法院依法作出的具有执行内容并已发生法律效力的判决、裁定有能力执行而拒不执行，领取数额巨大的厂房补助款不向人民法院报告，情节严重，其行为已构成拒不执行判决、裁定罪，依法应当判处三年以下有期徒刑、拘役。上诉人游永贵归案后能如实供述自己的罪行，具有坦白情节，并归还部分欠款，依法可以对其从轻处罚。原审法院根据上诉人游永贵的犯罪事实、性质以及对社会的危害程度，并综合考虑上述量刑情节判处刑罚，罚当其罪。因上诉永贵涉案多，时间长，同时具有阻碍执行的行为，拒不履行人民法院生效判决的情节严重，不宜对其适用缓刑。综上，原审判决认定事实清楚，定罪准确，量刑适当，审判程序合法。上诉人游永贵提出适用缓刑的上诉请求，没有事实和法律依据，不能成立，本院不予采纳。根据二审期间查明上诉人游永贵因本案被羁押的期间，对其重新计算刑期起止时间。依照《中华人民共和国刑法》第四十七条，《中华人民共和国行政处罚法》第二十八条第一款，《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项之规定，裁定如下： 驳回上诉，维持原判。 （上诉人游永贵的刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即刑期自2019年3月9日起至2020年1月8日止。） 本裁定为终审裁定。 审 判 长  曾小育 审 判 员  李 平 审 判 员  肖昌明 二〇二〇年一月六日 代理书记员  陈昱希