海南省文昌市人民法院刑事判决书（2020）琼9005刑初18号公诉机关文昌市人民检察院。被告人邹有军，男，1978年6月8日出生，公民身份号码×××，汉族，小学文化程度，原文昌市盛美实业公司员工，户籍所在地海南省东方市，捕前住海南省文昌市盛美实业公司宿舍。因吸食毒品，分别于2012年4月4日被东方市公安局行政拘留十五日后转强制隔离戒毒二年，于2015年4月23日被东方市公安局行政拘留十五日后转强制隔离戒毒二年。因犯盗窃罪，于2010年4月20日被东方市人民法院判处有期徒刑一年一个月，并处罚金人民币2000元，2011年3月4日刑满释放。因涉嫌贩卖毒品罪，于2019年9月13日被文昌市公安局刑事拘留，同年10月15日经文昌市人民检察院批准，次日被文昌市公安局执行逮捕。现羁押于文昌市看守所。被告人冯仍泰，男，1999年11月28日出生，公民身份号码×××，汉族，初中文化程度，无业，户籍所在地海南省文昌市，捕前住户籍地。因涉嫌贩卖毒品罪，于2019年9月25日被文昌市公安局刑事拘留，同年10月30日经文昌市人民检察院批准，次日被文昌市公安局执行逮捕。现羁押于文昌市看守所。文昌市人民检察院以文检一刑诉[2020]2号起诉书指控被告人邹有军、冯仍泰犯贩卖毒品罪，于2020年1月13日向本院提起公诉。本院决定适用简易程序，依法组成合议庭，于2020年1月21日公开开庭审理本案。文昌市人民检察院指派检察官吴斌出庭支持公诉，被告人邹有军、冯仍泰到庭参加诉讼。现已审理终结。公诉机关指控，被告人邹有军、冯仍泰贩卖毒品一次，具体经过如下：贩毒人黄某（微信号：×××）通过微信向被告人邹有军（微信号：×××-hvdn79ctdd5）求购毒品，随后被告人邹有军让被告人冯仍泰为他介绍贩卖毒品的上家，被告人邹有军与被告人冯仍泰的通话，被同事蔡某听到，蔡某为骗取钱财，便对被告人冯仍泰谎称自己有门路买到毒品。2019年9月8日凌晨，蔡某便对被告人冯仍泰说已经与贩卖甲基苯丙胺（俗称“冰毒”）的毒贩联系好了，1500元一包，但须先交800元的订金。被告人冯仍泰将此情况告诉被告人邹有军，被告人邹有军表示愿意购买。随后被告人邹有军（微信号：×××-hvdn79ctdd5）通过微信转账800元订金给被告人冯仍泰（微信号：×××）,并由被告人冯仍泰将该笔购毒款微信转账给蔡某（微信号：×××）。2019年9月10日，蔡某为了继续骗取钱财，再次提出续加200元订金，被告人邹有军再次微信转账800元给被告人冯仁泰，告诉被告人冯仍泰说其中的700元是余下的购毒款，由他转给蔡某，剩下的100元给他作为辛苦费。后蔡某又以续加订金方式，从被告人冯仍泰处骗取200元。2019年9月12日下午，蔡某文城镇百佳汇超市购买了一包冰糖，从中取出三块，用锡纸包好，装在一个透明塑料袋子里，并通知被告人邹有军晚上交易毒品。蔡某收到被告人冯仍泰的500元购毒尾款后，便在文昌市文城镇华顿酒店附近将“毒品”卖给被告人邹有军。当天21时许，黄某和朋友符某、王某乘车从海口市来到文昌市文城镇，与被告人邹有军在文昌市文城镇兆壮酒店8609房见面，黄某通过扫码支付方式将2000元转账给被告人邹有军，其中1700元是购毒款，余下的300元作为被告人邹有军的辛苦费。四人准备吸食毒品时，被文昌市公安局民警抓获，民警当场从购毒人黄某身上搜出被告人邹有军贩卖给她的那包“毒品”。被告人邹有军贩卖给黄某的毒品疑似物经海南省公安厅物证鉴定中心检验，检验结果为未检出海洛因、甲基苯丙胺、氯胺酮、大麻和可卡因毒品成份。2019年9月24日，文昌市公安局民警在文昌市文城镇将被告人冯仍泰抓获，在被告人冯仍泰的带领下将蔡某抓获。公诉机关认为，被告人邹有军、冯仍泰误将假毒品当做甲基苯丙胺（俗称“冰毒”）进行贩卖，其行为已触犯了《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第四款之规定，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以贩卖毒品罪追究其刑事责任。被告人邹有军、冯仍泰贩卖毒品行为已经实施完毕，由于其意志以外的原因而未得逞，是犯罪未遂，可以比照既遂犯从轻处罚。被告人邹有军、冯仍泰到案后能够如实供述自己的罪行，可以从轻处罚；被告人冯仍泰积极配合侦查机关抓获蔡某，是立功，可以从轻处罚。被告人邹有军因犯盗窃罪，被东方市人民法院判处有期徒刑一年一个月，系有前科，可以酌定从重处罚；被告人邹有军、冯仍泰自愿认罪认罚，可以依法从宽处理。建议对被告人邹有军以贩卖毒品罪在有期徒刑八个月至十个月之间量刑，并处罚金人民币3000元至5000元；对被告人冯仍泰以贩卖毒品罪在有期徒刑七个月至九个月之间量刑，并处罚金人民币3000元至5000元。公诉机关提交常住人口信息、到案经过、司法鉴定委托书、行政处罚决定书、违法犯罪记录查询表、健康检查笔录、办案说明、称量笔录、扣押笔录、扣押清单及照片；证人黄某、王某、符某、蔡某的证言；被告人邹有军、冯仍泰的供述和辩解；理化检验报告；现场勘验检查笔录等证据证实。被告人邹有军、冯仍泰对指控事实、罪名及量刑建议没有异议，同意适用简易程序，且签字具结，在开庭审理过程中亦无异议。经审理查明的事实、证据与公诉机关的指控一致。另查明，被告人邹有军因犯盗窃罪被海南省东方市人民法院于2010年4月20日以（2010）东刑初字第65号刑事判决书判处有期徒刑一年一个月，并处罚金人民币2000元，2011年3月4日刑满释放。本院认为，被告人邹有军、冯仍泰误将假毒品当做甲基苯丙胺进行贩卖，其行为均已构成贩卖毒品罪。公诉机关的指控成立。被告人邹有军、冯仍泰已经着手实施犯罪，由于其意志以外的原因而未得逞，是犯罪未遂，可以比照既遂犯从轻处罚。被告人邹有军曾因犯盗窃罪被判处有期徒刑以上刑罚，系犯罪前科，可酌情从重处罚。被告人邹有军、冯仍泰归案后如实供述自己的罪行，并在法庭上自愿认罪，依法可从轻处罚。被告人冯仍泰到案后协助侦查机关抓获蔡某，认定为立功，依法可从轻处罚。公诉机关的量刑建议适当。随案移送被告人邹有军所有的华为手机一部、被告人冯仍泰所有的NEX手机一部，系用于实施毒品犯罪的通讯工具，依法予以没收，上缴国库。扣押在案的人民币400元（公安机关已存入文昌市财政局财政性资金账户），系被告人邹有军的个人合法财产，依法折抵罚金款。扣押在案的毒品疑似物，依法应予以没收。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款和第四款、第二十三条、第六十七条第三款、第六十八条、第五十二条、第五十三条、第六十四条、《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条、第二百零一条、《关于处理自首和立功具体应用法律若干问题的解释》第五条的规定，判决如下：一、被告人邹有军犯贩卖毒品罪（未遂），判处有期徒刑九个月，并处罚金4000元（公安机关扣押被告人邹有军品人民币400元作为个人财产折抵罚金）。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自二0一九年九月十二日起至二0二0年六月十一日止。罚金余款3600元限于本判决生效之日起三十日内缴纳）。二、被告人冯仍泰犯贩卖毒品罪（未遂），判处有期徒刑八个月，并处罚金3000元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自二0一九年九月二十四日起至二0二0年五月二十三日止。罚金限于本判决生效之日起三十日内缴纳）。三、随案移送被告人邹有军所有的华为手机一部、被告人冯仍泰所有的NEX手机一部，依法应予以没收，上缴国库。扣押在案的毒品疑似物，依法予以没收。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向海南省第一中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。审判长陈玫玫人民陪审员周昌颖人民陪审员陈玉榜 二〇二○年一月二十一日书记员 周世文附：适用本案的法律条文《中华人民共和国刑法》第三百四十七条走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产：（一）走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的；（二）走私、贩卖、运输、制造毒品集团的首要分子；（三）武装掩护走私、贩卖、运输、制造毒品的；（四）以暴力抗拒检查、拘留、逮捕，情节严重的；（五）参与有组织的国际贩毒活动的。走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。单位犯第二款、第三款、第四款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照各该款的规定处罚。利用、教唆未成年人走私、贩卖、运输、制造毒品，或者向未成年人出售毒品的，从重处罚。对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。第二十三条已经着手实行犯罪，由于犯罪分子意志以外的原因而未得逞的，是犯罪未遂。对于未遂犯，可以比照既遂犯从轻或者减轻处罚。第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。第六十八条犯罪分子有揭发他人犯罪行为，查证属实的，或者提供重要线索，从而得以侦破其他案件等立功表现的，可以从轻或者减轻处罚；有重大立功表现的，可以减轻或者免除处罚。第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条犯罪嫌疑人、被告人自愿如实供述自己的罪行，承认指控的犯罪事实愿意接受处罚的，可以依法从宽处理。第二百零一条对于认罪认罚案件，人民法院依法作出判决时，一般应当采纳人民检察院指控的罪名和量刑建议，但有下列情形的除外:(一)被告人的行为不构成犯罪或者不应当追究其刑事责任的;(二)被告人违背意愿认罪认罚的;(三)被告人否认指控的犯罪事实的(四)起诉指控的罪名与审理认定的罪名不一致的;(五)其他可能影响公正审判的情形。人民法院经审理认为量刑建议明显不当，或者被告人、辩护人对量刑建议提出异议的，人民检察院可以调整量刑建议人民检察院不调整量刑建议或者调整量刑建议后仍然明显不当的，人民法院应当依法作出判决。《关于处理自首和立功具体应用法律若干问题的解释》第五条根据刑法第六十八条第一款的规定，犯罪分子到案后有检举、揭发他人犯罪行为，包括共同犯罪案件中的犯罪分子揭发同案犯共同犯罪以外的其他犯罪，经查证属实；提供侦破其他案件的重要线索，经查证属实；阻止他人犯罪活动；协助司法机关抓捕其他犯罪嫌疑人（包括同案犯）；具有其他有利于国家和社会的突出表现的，应当认定为有立功表现。