辽宁省沈阳市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）辽01民终11292号上诉人（原审原告、并案被告）：马艳秋，女，1973年9月29日出生，汉族，住沈阳市大东区。委托诉讼代理人：岳岩，沈阳市大东区洮昌法律服务所法律工作者。被上诉人（原审被告、并案原告）：辽宁智森人才信息咨询服务有限公司，住所地沈阳市大东区津桥路4号沈波大厦800室。法定代表人：王宇，该单位总经理。委托诉讼代理人：杨佳佳，女，该单位员工。被上诉人（原审被告、并案被告）：中共沈阳市大东区委党校，住所地沈阳市大东区天后宫路万寿巷5号。法定代表人：李沿，该校常务副校长。上诉人马艳秋因与被上诉人辽宁智森人才信息咨询服务有限公司（以下简称智森人才）、中共沈阳市大东区委党校（以下简称大东区党校）劳动争议一案，不服沈阳市大东区人民法院（2019）辽0104民初6115号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年8月1日立案后，依法组成合议庭，对本案进行了审理。本案现已审理终结。马艳秋上诉请求：请求撤销一审判决，发回重审或改判被上诉人向我支付经济赔偿金11340元；双休日加班费1500元；法定假日加班费1500元；未休年假补偿1124.14元。事实和理由：合同没有到期，大东区党校就与我解除合同，没有提前告知，属于违法解除，我双休日、节假日都在加班，也没有休年休假，故被上诉人应向我支付经济赔偿金。智森人才辩称，马艳秋诉请没有事实与法律依据1.因大东区党校执行辽宁省政府物业化管理相关政策，2018年10月31日大东区委党校按合同法规定，向派遣员工支付经济补偿金、待通知金，与派遣员工解除劳动关系。智森人才出具解除劳动合同证明并送达，属于依法解除。2.双休日、节假日加班费不成立，不应支付。马艳秋入职前已经告知每天工作时间早7：00至13:00，中间休息1小时，每周日一天值班，但并没有实际的工作。如遇法定假日值班，大东区党校另支付加班费50元。马艳秋工作时间智森人才均按照工资表金额足额发放，智森人才不需支付任何加班费用。3.关于年假，年假应由本人提出，大东党校安排，马艳秋没有提出，视为放弃年假，不应支付。4.智森人才与大东区党校签订派遣协议约定，派遣员工解除涉及的补偿均有大东区党校承担，本案如产生补偿金应由大东区党校承担。故一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予以维持。大东区党校辩称，同智森人才答辩意见。马艳秋向一审法院起诉请求：请求智森人才、大东区党校支付1、劳动合同未到期违法解除劳动合同赔偿金11340元（1620元×3.5×2）；2、双休日加班费1500元（2018年1月至10月末周六加班）；3、法定假日加班费1500元（2018年2月17日、2018年10月3日）；4、代通知金1620元；5、未休年假补偿1124.14元（2018年度，按照1620元主张5天）；6、诉讼费由智森人才承担。智森人才向一审法院起诉请求：对马艳秋诉请均不予支持。一审法院认定事实：大东区党校与智森人才之间签订劳务派遣合同。2015年6月1日马艳秋与智森人才签订《劳动合同书》（劳务派遣人员使用），约定：合同期限从2015年6月1日至2017年5月31日，派往大东区党校,担任水案工作，工资不低于最低工资标准，合同到期后，续签至2019年6月30日。因大东区党校执行辽宁省财政厅《关于公布2018-2019年度辽宁省财政集中采购目录和采购限额标准的通知》文件，自2018年11月1日实行物业服务集中采购管理，造成派遣员工劳动合同无法继续履行，智森人才于2018年10月31日与马艳秋解除劳动关系。马艳秋离职前12个月平均工资为1605元（1530元×2个月+1620元×10个月）马艳秋向沈阳市大东区劳动人事争议仲裁委员会申请：1、请求智森人才支付马艳秋劳动合同未到期违法解除劳动合同赔偿金11340元；2、双休日加班费1500元；3、法定假日加班费1500元；4、代通知金1620元；5、未休年假补偿1124.14元。2019年3月20日该委作出沈大劳人仲字（2018）32号仲裁裁决书，裁决：一、被申请人辽宁智森人才信息咨询服务有限公司在本裁决生效之日起十五日内支付申请人马艳秋经济补偿5617.5元；二、被申请人辽宁智森人才信息咨询服务有限公司在本裁决生效之日起十五日内支付申请人马艳秋待通知金1620元；三、被申请人辽宁智森人才信息咨询服务有限公司在本裁决生效之日起十五日内支付申请人马艳秋年假补偿744.82元；四、驳回申请人的其他仲裁请求。马艳秋、智森人才均对该裁决不服，诉至法院，一审法院将两案合并审理。一审法院认为，关于马艳秋主张违法解除劳动合同赔偿金11340元、代通知金1620元。依据《中华人民共和国劳动合同法》第四十条规定：有以下情形之一的，用人单位提前三十日以书面形式通知劳动者本人或者额外支付劳动者者一个月工资后，可以解除劳动合同；其中第三款规定，劳动合同订立时所依据的客观情况发生重大变化，致使劳动合同无法履行，经用人单位与劳动者协商，未能就变更劳动合同内容达成协议的。第四十六条规定，有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（三）用人单位依照本法第四十条规定解除劳动合同的。本案中，大东区党校因执行辽宁省财政厅《关于公布2018-2019年度辽宁省财政集中采购目录和采购限额标准的通知》文件，自2018年11月1日实行物业服务集中采购管理，造成派遣员工劳动合同无法继续履行，智森人才作为用人单位与马艳秋解除劳动关系，应给付经济补偿金、待通知金，无需支付赔偿金，解除劳动关系时间为2018年10月31日。关于工资标准，马艳秋按照最低工资，符合法律规定，经核算，智森人才应支付马艳秋解除劳动合同经济补偿金5617.5元（1605元×3.5个月）、待通知金1620元。关于马艳秋主张2018年度未休年假补偿1124.14元。一审法院认为，智森人才、大东区党校未提供证据证明马艳秋2018年已休年假或已经支付年假工资，应承担举证不能的法律后果。《职工带薪年休假条例》第三条规定，职工累计工作已满1年不满10年的，年休假5天;已满10年不满20年的，年休假10天;已满20年的，年休假15天。第五条第一款规定，单位根据生产、工作的具体情况，并考虑职工本人意愿，统筹安排职工年休假。第十条规定，用人单位经职工同意不安排年休假或者安排职工休假天数少于应休年休假天数的，应当在本年度内对职工应休未休年休假天数，按照其日工资收入的300%支付未休年休假工资报酬，其中包含用人单位支付职工正常工作期间的工资收入。《企业职工带薪年休假实施办法》第十二条规定：用人单位与职工解除或者终止劳动合同时，当年度未安排职工休满应休年休假的，应当按照职工当年已工作时间折算应休未休年休假天数并支付未休年休假工资报酬，但折算后不足1整天的部分不支付未休年休假工资报酬。因2018年10月31日解除劳动关系，2018年度带薪年假天数为4天（304天÷365天×5天），智森人才、大东区党校应支付未休年假工资595.86元（1620元÷21.75天×4天×200%）。关于马艳秋主张双休日、法定加班费的问题。一审法院认为，《最高人民法院审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条规定“劳动者主张加班费的，应当就加班的事实承担举证责任。”本案中，马艳秋提供《党校临时公休日值班表》、《党校临时工法定假日值班表》，结合庭审中陈述，可见该期间非工作常态，仅负责看收发室、接听电话、邮寄文件等，显然系值班性质，不属于加班。马艳秋主张加班费，证据不充分，不予支持。一审法院判决：一、辽宁智森人才信息咨询服务有限公司于本判决发生法律效力之日起10日内给付马艳秋解除劳动合同经济补偿金5617.5元；二、辽宁智森人才信息咨询服务有限公司于本判决发生法律效力之日起10日内给付马艳秋待通知金1620元；三、辽宁智森人才信息咨询服务有限公司、中共沈阳市大东区委党校于本判决发生法律效力之日起10日内给付马艳秋2018年度未休年假工资595.86元；四、驳回马艳秋、辽宁智森人才信息咨询服务有限公司的其它诉讼请求。如未按本判决所指定的期限履行给付义务，则应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案案件受理费10元，并案案件受理费10元，均减半收取共10元，由辽宁智森人才信息咨询服务有限公司负担。二审中，当事人没有提交新证据。本院对一审查明的事实予以确认。本院认为，关于被上诉人是否应向上诉人支付经济赔偿金的争议。根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十条、第四十六条规定，若劳动合同订立时所依据的客观情况发生重大变化，致使劳动合同无法履行，经用人单位与劳动者协商，未能就变更劳动合同内容达成协议的，用人单位解除劳动关系时要向劳动者支付经济补偿金。本案中，大东区党校因执行辽宁省财政厅《关于公布2018-2019年度辽宁省财政集中采购目录和采购限额标准的通知》文件，自2018年11月1日实行物业服务集中采购管理，造成派遣员工劳动合同无法继续履行，智森人才作为用人单位与马艳秋解除劳动关系不属于违法解除，其无需向上诉人支付经济赔偿金。关于被上诉人是否应向上诉人支付双休日及法定假日加班费的争议。用人单位向劳动者支付加班费的前提是劳动者在休息日或节假日提供了正常劳动。本案中，根据上诉人提供的《党校临时公休日值班表》、《党校临时工法定假日值班表》，结合一审庭审中陈述，可见上诉人在该期间并非工作常态，仅负责看收发室、接听电话、邮寄文件等，显然系值班性质，不属于加班。且被上诉人已经支付了补助，上诉人在职期间亦未提出异议，故被上诉人无需向上诉人支付加班费。关于被上诉人是否应向上诉人支付未休年假工资的争议。根据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第五条规定，发生劳动争议，当事人不愿协商、协商不成或者达成和解协议后不履行的，可以向调解组织申请调解；不愿调解、调解不成或者达成调解协议后不履行的，可以向劳动争议仲裁委员会申请仲裁；对仲裁裁决不服的，除本法另有规定的外，可以向人民法院提起诉讼。据此可见，劳动争议审理遵循仲裁前置原则，本案中，上诉人上诉请求要求被上诉人支付2016、2017、2018年三年的未休年假工资，但上诉人起诉时只主张2018年一年的未休年假工资。故2016、2017年的未休年假工资因未经过仲裁前置程序，本院不予处理。2018年的未休年假工资数额一审判决亦无不当，本院予以维持。综上所述，马艳秋的上诉请求不能成立，应予驳回。本院依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由马艳秋负担。本判决为终审判决。审判长  刘风霞审判员  谢 宏审判员  孙晓芳二〇二〇年一月三日法官助理刘强书记员石双