北京市丰台区人民法院民 事 判 决 书（2019）京0106民初39313号原告：卓优建设工程有限公司，住所地北京市大兴区西红门镇团河北村团忠北路2排39号。法定代表人：张森林，总经理。委托诉讼代理人：吕卫征，男，卓优建设工程有限公司员工。委托诉讼代理人：王凤云，北京兴展律师事务所律师。被告：中国石化销售股份有限公司北京石油分公司，营业场所北京市东城区广渠家园6号楼。负责人：徐旭日，董事长。委托诉讼代理人：郝亮亮，北京市岳成律师事务所律师。委托诉讼代理人：陈玓，北京市岳成律师事务所实习律师。第三人：北京华夏建设发展有限公司，住所地北京市延庆区经济技术开发区管委会办公楼308室。法定代表人：陈立国，董事长。委托诉讼代理人：王忠祥，男，北京华夏建设发展有限公司员工。原告卓优建设工程有限公司（以下简称卓优公司）与被告中国石化销售股份有限公司北京石油分公司（以下简称石化销售北京分公司）、第三人北京华夏建设发展有限公司（以下简称华夏公司）建设工程施工合同纠纷一案，本院立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告卓优公司的委托诉讼代理人吕卫征、王凤云，被告石化销售北京分公司的委托诉讼代理人郝亮亮、陈玓，第三人华夏公司的委托诉讼代理人王忠祥到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告卓优公司向本院提出诉讼请求：1.被告石化销售北京分公司支付工程款52468.66元及逾期利息（以52468.66元为基数，按照中国人民银行同期贷款利率计算，自2014年12月25日起至实际付清之日止）2.诉讼费用由被告承担。事实和理由：2014年10月8日，第三人华夏公司与被告石化销售北京分公司签订施工合同，约定由华夏公司承建丰台新宫撬装站改造土建工程，工程地点为丰台新宫，工期为2014年9月16日至2014年10月17日。此项目实际施工人为卓优公司，2015年12月25日该项目经过竣工验收，验收单施工单位处有原告负责人“张某”签字确认。施工完成后，经结算，被告尚欠原告工程款52468.66元，经原告多次催要，被告拒绝支付，为维护原告的合法权益，故诉至法院，请求判如所请。被告石化销售北京分公司辩称，被告不同意原告的诉讼请求，双方不存在合同关系，原告无权要求被告支付款项及利息。原告主张其为实际施工人，则原告应依据与第三人的合同向第三人主张。原告主张的数额不准确，我方仅在欠付工程款范围内承担责任。被告与第三人之间的合同约定，审计决算的审减率不得超过8%，否则除审计费需承包方承担外，还需另扣工程款的5%，涉案工程的审减率高达34%，即便不扣审计费，第三人的工程款也仅为结算金额的95%，且原告未提交其与第三人之间的已付款凭证、挂靠协议，无权要求被告支付款项。第三人华夏公司述称，我方跟原告之间无挂靠或者分包关系，涉案工程是我方通过招投标中标的。中标的时候就签了合同，中标之后就技术交底，在技术交底的时候发现工程基本完工了。我方就找被告的项目经理张贺协商，张贺说是原告干的，原告的负责人是张某，张贺就给张某打电话。我方当时就让被告改合同，让其重新跟原告签合同，张贺说中标之后无法更改合同，所以就没改。因为我方跟原告都是资源库的，张贺说以后涉案工程有问题的话都是原告负责。我方跟原告没有任何关系。本院经审理认定事实如下：2014年10月8日，石化销售北京分公司（发包方）与华夏公司（承包方）签订《新宫撬装站施工合同（小型工程本）》（以下简称《施工合同》），双方约定：工程名称丰台新宫撬装站，工程地点丰台新宫，承包方式包工包料，工程承包造价80000元。第1条工期：本合同工程定于2014年9月16日开工；于2014年10月17日竣工；合同工期日历天数为30天，工期如需提前，按约定的开、竣工日期计算的合同工期总天数为30天。第3条发包方、承包方驻工地代表：发包方工程师姓名张贺；项目经理姓名王忠祥。第8条工程价款及结算：双方按国家和本市有关主管部门现行规定，在合同生效后，发包方按下表约定分4次向承包方预付或支付工程款，发包方不按时拨付工程款，从应付之日起承担应付款的利息；签订合同并进场后三日内支付合同金额的30%（24000元），竣工验收合格后十五日内支付合同金额的40%（32000元），审计结算后十五日内支付至审定额的90%，竣工验收合格满一年并无质量问题的，十五日内支付审定额的10%。第13条补充条款13.15：审计决算的审减率不得超过8%，如超过除审计费需乙方支付外，另扣减所做工程项目总款的5%。庭审中，三方当事人均认可涉案工程由卓优公司实际施工，工程已于2014年12月25日竣工验收。卓优公司提交2016年11月《基本建设工程竣工结算审核定案表》证明工程款审定金额为52468.66元，石化销售北京分公司对此不持异议，但主张涉案工程审减率超过8%，应依据《施工合同》约定自工程款中扣除审计费和5%的工程款。对此，石化销售北京分公司提交《委托审计合同》、付款凭证以证明涉案工程审减率达34.48%及审计费数额为3000元。卓优公司认可证据的真实性，但表示因石化销售北京分公司逾期付款违约在先，故不应扣除审计费及5%的工程款。经查，《委托审计合同》第二条审计费用约定：经双方协商，采用按核减额计费的方式执行。即委托审计费按审减额的7%计取，单项审计费最低不少于3000元。2018年10月8日，华夏公司出具增值税专用发票，价税合计52468.66元，购买方为石化销售北京分公司。卓优公司主张其要求华夏公司开具该发票，并向石化销售北京分公司交付该发票，后石化销售北京分公司退回该发票。华夏公司认可上述发票其系应卓优公司要求而开具。石化销售北京分公司对卓优公司上述主张不予认可。卓优公司申请其员工张某出庭作证，证人张某到庭陈述：我是项目的实际施工人，是华夏公司签订的合同，活儿我们拿过来干，我们给华夏公司项目管理费；2014年10月入场施工，干了一个月，石化销售北京分公司2014年12月25日组织竣工验收；我们是看到石化销售北京分公司和华夏公司的合同后才依据合同施工的；竣工验收、现场核算等材料都是我跟石化销售北京分公司签署的。本院认为，卓优公司系涉案工程的实际施工人，现涉案工程已经竣工验收并审计结算，故石化销售北京分公司作为发包方应在欠付工程款范围内承担给付责任。双方均认可工程款的金额为52468.66元，因涉案工程审减率超过8%，依据《施工合同》应另行扣除审计费及工程款的5%。关于审计费，本院依据《委托审计合同》确定审计费为3000元。卓优公司提出的因石化销售北京分公司违约在先故不应再扣除审计费及5%的工程款之抗辩意见，缺乏依据，本院不予采信。石化销售北京分公司应支付卓优公司工程款46845.23元。卓优公司关于逾期利息的主张，本院依据在案证据予以认定。综上，依据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十七条及第十八条之规定，判决如下：一、中国石化销售股份有限公司北京石油分公司于本判决生效后5日内支付卓优建设工程有限公司工程款46845.23元及逾期利息（以24000元为基数，按照中国人民银行同期贷款利率，自2014年12月25日起计算至2015年1月9日；以46845.23为基数，按照中国人民银行同期贷款利率，自2015年1月10日起计算至2019年8月19日；以46845.23为基数，按照全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率，自2019年8月20日起计算至实际付清之日止）；二、驳回卓优建设工程有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费681元，由中国石化销售股份有限公司北京石油分公司负担（于本判决生效后7日内交纳）。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人人数提出副本，上诉于北京市第二中级人民法院。审 判 员  曹 静二〇二〇年一月十日法官助理  朱 黎书 记 员  吕鑫坤