江苏省南京市栖霞区人民法院民 事 判 决 书（2019）苏0113民初6059号原告：南京正光炉业有限责任公司，统一社会信用代码91320113762110740E，住所地在江苏省南京市栖霞区靖安镇上坝。法定代表人：侯正东，该公司总经理。委托诉讼代理人：尹海军，江苏中虑律师事务所律师。委托诉讼代理人：马明珠，该公司员工。被告：江苏鼎博创不锈钢有限公司，统一社会信用代码91320214MA1W9039XY，住所地在江苏省无锡市新吴区城南路32-7号B509室。法定代表人：王强，该公司总经理。被告：王强，男，汉族，1983年9月21日出生，住陕西省渭南市临渭区。原告南京正光炉业有限责任公司（简称正光公司）与被告江苏鼎博创不锈钢有限公司（简称鼎博创公司）、王强买卖合同纠纷一案，本院于2019年9月25日立案受理后，依法适用简易程序于2019年11月14日公开开庭进行了审理，原告正光公司委托诉讼代理人马明珠，被告鼎博创公司法定代表人及被告王强到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告正光公司向本院提出诉讼请求：1、判令两被告向原告退还预付货款612098.4元；2、判令被告王强承担违约处罚30万元及违约金32645.25元。事实和理由：原告与鼎博创公司签订无缝钢管采购合同，鼎博创公司交货的无缝钢管经检测不符合约定的材质要求，王强系鼎博创公司法定代表人。后鼎博创公司及王强经过与原告协商，在2019年6月17日签订还款协议，约定两被告退还原告材料款和损失共计801559.4元，剩余应退612098.4元，该协议还约定了还款计划，并约定如果鼎博创公司没有按期还款，王强应承担违约处罚30万元及违约金，同时，该协议约定如发生争议由栖霞区人民法院管辖，发生争议的诉讼费、律师费由王强承担。然而两被告至今仍未履行还款义务，故原告提起本案诉讼。被告鼎博创公司、王强共同答辩称，1、对于原告主张的事实及原告要求两被告退还货款612098.4元的诉请无异议，目前两被告无力偿还该款项；2、对于原告要求王强承担处罚及违约金的诉请不认可，该款项数额太多，王强无力偿还。当事人围绕诉讼请求，依法提交了还款协议、确认书、计算清单、电子汇票、加工定作合同、检测报告等证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2019年1月24日，原告正光公司（定作方）与被告鼎博创公司（承揽方）签订《加工定作合同》（合同编号：ZG-190124），约定：承揽方应提供种4种材质规格的无缝钢管和6种材质规格的钢板，各种产品不同的单价及数量，并约定总金额按实际实际重量计算；钢管交货时间为2019年3月15日前，钢板交货时间为2019年2月1日前；交货地点在定作方公司内，运输方式为汽运，费用承揽方承担；验收标准为按合同，质保期一年，所有钢管均需试漏检测及光谱检测，定尺钢管长度按负公差0-3mm；合同签订预付20万元电子承兑，余款发货前付清（同时提供16%增值税发票）；钢管材质必须达到合同要求，若达不到合同要求无条件退货并按总价20%处罚。上述合同签订后，鼎博创公司向正光公司供应无缝钢管和钢板，正光公司向鼎博创公司依约支付货款。但正光公司发现鼎博创公司供应的无缝钢管材质不符合合同约定，故于2019年6月6日委托国家钢铁材料测试中心钢研纳克检测技术股份有限公司对鼎博创公司供应的不锈钢管进行检测。2019年6月10日，国家钢铁材料测试中心钢研纳克检测技术股份有限公司出具三份检测报告，载明应为310S、321及304材质的不锈钢管均不符合合同要求。2019年6月17日，原告正光公司与被告鼎博创公司签订《关于江苏鼎博创不锈钢有限公司供货的无缝不锈钢管材质经检测与合同约定不符确认书》，被告供应的无缝不锈钢管与合同约定的材质不符合。同日，正光公司与鼎博创公司经核算，签署退货款计算清单，确定原合同采购总价款995401.7元，此款按原合同ZG-190124约定的材质核算并于2019年4月19日全部付清以上货款；由于原合同中材料材质与实际所提供材料，需退货款884547.4元；由于所供材料材质不符，降级可用价款原合同所采购可用无缝管价款187638元；原合同所采购可用钢板价款110854.3元；退正光公司不锈钢材料款696909.4元。2019年6月17日，原告正光公司（甲方）与被告鼎博创公司（乙方）及担保人王强还签署《还款协议》，约定：乙方共应退还甲方材料款共计696909.4元，甲方相关损失（焊接工时费、焊条、板材开孔等）共计104650元，乙方及王强共应退还甲方（材料款及损失费）801559.4元；乙方还款计划为还款协议签订之日，微信已支付还款40000元，双方确认的不合格无缝钢管、板材以废品价处理共计149461元，作为乙方应退甲方款，剩余应退款612098.4元，此款由王强在7个月内付清所有应退甲方款，具体时间为2019年6月17日至2019年7月16日前支付50000元，2019年7月17日至2019年8月16日前支付50000元，2019年8月17日至2019年9月16日前支付80000元，2019年9月17日至2019年10月16日前支付110000元，2019年10月17日至2019年11月16日前支付110000元，2019年11月17日至2019年12月16日前支付110000元，2019年12月17日至2020年1月16日前支付102098.4元；如鼎博创公司没有按期支付退还，王强个人承担违约处罚30万元，如有两期没有付款需要一次性结清剩余款项并承担违约金，每月按2分计息；由南京市栖霞区人民法院管辖；诉讼费、律师费由王强个人承担。后因两被告一直未退款，原告遂提起本案诉讼。本院认为：原、被告签订的《加工定作合同》、《还款协议》系当事人双方真实意思表示，不违反法律、行政法规强制性规定，依法成立并生效，双方均应按照约定履行义务。现正光公司已按定作合同约定支付货款，因鼎博创公司供应的货物不符合合同约定，双方经协商后于2019年6月17日确定被告鼎博创公司应退还正光公司材料款及损失费612098.04元，但鼎博创公司至今未能依约分期付款，已严重违反双方约定，故对于原告要求鼎博创公司支付退款612098.04元的诉讼请求，本院依法予以支持。被告作为鼎博创公司的法定代表人在涉案《还款协议》中以担保人的身份承诺退还原告612098.4元，并承诺如鼎博创公司未能按期支付退款，其个人承担违约处罚30万元并承担按照每月2%的标准计算的违约金，现鼎博创公司未能依约分期还款，被告王强应当承担共同还款责任，并依约承担违约处罚和违约金。但涉案还款协议约定的违约处罚和违约金标准明显过高，被告对此也不予认可，故本院酌情将违约处罚和违约金调整为被告王强应向原告支付违约金9万元。综上，依照《中华人民共和国合同法》第四十四条、第六十条、第一百零七条、第一百零九条、第一百一十四条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的解释（二）》第二十九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条之规定,判决如下:一、被告江苏鼎博创不锈钢有限公司、王强于本判决发生法律效力之日起五日内向原告南京正光炉业有限责任公司退还材料款及损失费612098.4元；二、被告王强于本判决发生法律效力之日起五日内向原告南京正光炉业有限责任公司支付违约金9万元；三、驳回原告南京正光炉业有限责任公司其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费13247元，减半收取6623.5元，保全费5000元，共计11623.5元，由原告南京正光炉业有限责任公司负担2985.5元，被告江苏鼎博创不锈钢有限公司和王强负担8638元。如不服本判决,可以在判决书送达之日起十五日内,向本院递交上诉状,并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本,上诉于江苏省南京市中级人民法院。审 判 员  葛鹤洲二〇二〇年一月二十日见习书记员  朱文康