江西省鹰潭市中级人民法院 民 事 判 决 书 (2020)赣06民终11号 上诉人（原审被告）：中国人寿财产保险股份有限公司鹰潭市中心支公司，住所地：江西省鹰潭市信江新区铜兴路信江金贸大厦。 负责人：彭素辉，公司经理。 被上诉人（原审原告）：方群，女，1945年12月28日出生，汉族，住江西省鹰潭市月湖区。 委托诉讼代理人:汤庆斌，江西华星律师事务所律师。 原审被告：潘小兰，女，1970年3月27日出生，汉族，户籍所在地江西省鹰潭市月湖区，现住江西省鹰潭市月湖区。 原审被告：韩平，男，1983年8月24日出生，汉族，户籍所在地新疆阿克苏市，现住江西省鹰潭市。 上诉人中国人寿财产保险股份有限公司鹰潭中心支公司（以下简称人寿财险鹰潭公司）因与被上诉人方群及原审被告潘小兰、韩平机动车交通事故责任纠纷一案，不服江西省鹰潭市月湖区人民法院（2019）赣0602民初2457号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年1月6日立案后，依法组成合议庭，不开庭进行了审理。本案现已审理终结。 人寿财险鹰潭公司上诉请求：撤销一审判决第一项，改判上诉人在商业险内减少赔偿48994元；二审诉讼费由被上诉人承担。事实和理由：我国最新的人均寿命为77.0岁，被上诉人方群发生事故时已73岁，一审判决后续护理费计算5年的护理期限偏长，应当在计算了医院的护理期限后再另行计算至77岁，上诉人应该在商业险内减少赔偿48994元。 被上诉人方群未作书面答辩。 原告方群向一审法院提出诉讼请求：1、判令三被告赔偿原告各项经济损失共计629618.55元，庭审时增加30000元，合计659618.55元（其中医疗费162364.37元、护理费31416元、住院伙食补助费6650元、营养费6650元、交通费2660元、救护车费用2900元、残疾赔偿金213059.7元、精神损害抚慰金45000元、后续护理费244970元、鉴定费1300元，合计714070.07元，扣除被告先前支付的84451.52元，剩余629618.55元由被告赔偿）；2、诉讼费由被告承担。 一审法院认定事实：2019年1月27日6时30分，被告韩平驾驶赣Ｌ×××××客车沿林荫路行驶至林荫东路老码头时，与行人原告方群发生碰撞，造成原告受伤的交通事故。该事故经鹰潭市公安局交通警察支队直属大队认定，被告韩平负本次事故的全部责任。事故发生后，原告被送往中国人民解放军第一八四医院（现为中国人民解放军联勤保障部队第九〇八医院）进行救治，于2019年2月19日出院，花去门诊费777元、住院费106289.52元（其中住院两次，1月27日至28日住院1天，1月28日至2月19日住院22天），其中原告支付16815元，被告韩平支付15000元、被告人寿鹰潭中心支公司支付10000元。原告出院后于当日又在中国人民解放军第一八四医院办理住院，于2019年3月11日转至南昌，住院20天花去医疗费19121.86元，花去转院救护车费2900元，该2900元由被告韩平支付。原告办理出院后当日又在中国人民解放军第一八四医院办理住院手续，住院17天后于2019年3月28日出院，花去医疗费8954.3元，当日还因租床、被服费花费33元。原告办理出院后当日又在中国人民解放军第一八四医院办理住院手续，住院74天后于2019年6月10日出院，花去医疗费29640.24元。综上原告于2019年1月17日住院至2019年6月10日，共花去167715.92元，其中被告韩平支付17900元、被告人寿财险鹰潭公司支付47750元、被告潘小兰支付65251.52元。2019年6月15日，经鹰潭鑫明司法鉴定中心，原告因外伤造成脊髓损伤伴不完全瘫痪，评定为二级伤残，护理依赖程度为完全护理依赖，花去鉴定费1300元，该费用由被告韩平支付。事故车辆赣Ｌ×××××客车系被告潘小兰所有，该车在被告人寿财险鹰潭公司投保了交强险、100万元的第三者责任险及不计免赔，事故发生在保险期间内。事故发生后，原告损失未得到赔偿，故诉至法院。 一审法院认为，本案是机动车交通事故责任纠纷，原、被告对交警部门依法作出的事故责任认定书均无异议，该交通事故责任认定书法院依法采信。被告韩平负本次事故的全部责任，原告方群不负本次事故责任。根据相关法律规定，机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车交强险限额范围内先行赔偿，超出交强险部分应按双方在事故中所负的责任进行分摊。本案中被告人寿财险鹰潭公司作为事故车辆赣Ｌ×××××客车的保险人，应当根据法律规定和保险合同的规定承担相应的赔偿责任。本案原告方群可以先请求保险人先支付交强险赔偿；不足部分，由事故双方根据过错程度承担赔偿责任。事故车辆系被告潘小兰所有，被告韩平系其雇佣的修脚师，其驾驶车辆的行为并非履行职务，同时根据《中华人民共和国侵权责任法》第49条“因租赁、借用等情形机动车所有人与使用人不是同一人时，发生交通事故后属于该机动车一方责任的，……机动车所有人对损害的发生有过错的，承担相应的赔偿责任”之规定，原告未提供证据证明车辆所有人的被告潘小兰借用车辆时具有过错，故原告要求被告潘小兰承担赔偿责任的诉讼请求，法院不予支持。被告人寿财险鹰潭公司提出原告自身存在颈椎间盘突出症、颈椎退行性变等病症，交通事故只是加重其病情，以致其颈脊髓损伤四肢肌力下降而瘫痪，从而导致其伤残二级，要求对交通事故对其伤残等级进行参与度鉴定的申请。经查，原告入院诊断为颈脊髓损伤伴四肢瘫、C3-4、C4-5、C5-6、C6-7椎间盘突出症及颈椎退行性改变（骨质增生）等，但原告是因四肢不完全瘫而导致肌力下降，经鉴定为肌力3级以下，从而构成二级伤残。原告发生事故时近74周岁，其在医院时否认手术史、外伤史等，其自身虽然因个人体质状况对损害后果的发生具有一定的影响，但这不是《中华人民共和国侵权责任法》等法律规定的过错，其不应因个人体质状况对交通事故导致的伤残存在一定影响而自负相应责任。 故一审法院认为无需进行参与度的鉴定。被告人寿财险鹰潭公司未提供证据反驳原告提供的鉴定意见，且根据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第28条规定：“一方当事人自行委托有关部门作出的鉴定结论，另一方当事人有证据足以反驳并申请重新鉴定的，人民法院应予准许”之规定，一审法院对原告提供的鉴定意见书予以采纳。原告方群因本次交通事故遭受的损失，应当获得赔偿，但其各项诉讼请求应当符合事实和法律的规定，对于过高部分本院依法予以核减。原告方群因本次交通事故遭受的损失为：1、医疗费，凭医疗费发票为167715.92元；2、护理费，原告于2019年6月15日经鉴定为完全护理依赖，该事故导致其颈脊髓损伤伴四肢瘫，且原告年岁已高，在被鉴定为完全护理依赖以前都需要人护理，故护理费应计算至定残之日为19040元（140天×136元/天）；3、住院伙食补助费，按照实际住院天数计算，原告诉请住院天数为133天，符合法律规定，故住院伙食补助费为3990元（133天×30元/天）；4、营养费，原告诉请按照住院天数为133天计算，符合法律规定，故营养费为3990元（133天×30元/天）；5、交通费，考虑到费用为实际必须发生的费用，根据原告的住院情况，本院酌定为1350元；6、残疾赔偿金，原告出生于1945年12月28日，居住于江西城镇，其在定残时未满74周岁，故适用江西城镇标准按照鉴定意见的伤残等级计算为213059.7元（33819元/年×90%×7年）；7、精神损害抚慰金，根据原告的伤残情况，本院酌定为30000元；8、后续护理费，原告经鉴定为完全护理依赖，计算5年为244970元（48994元/年×5年）；9、鉴定费，凭发票为1300元；10、其他费用30000元（包括但不限于成人尿不湿、护理垫、湿巾、卫生纸等），该诉请系原告当庭增加的诉请，庭后未补缴相应的诉讼费，对该项诉请，法院不予处理。以上合计685415.62元。 被告人寿财险鹰潭公司提出就医疗费部分提出应扣除15%的非医保用药，根据死者及伤者受伤后的治疗情况及费用清单，一审法院酌定扣除10%的非医保用药，故原告的医疗费中非医保用药部分为15771.59元【（167715.92-10000）×10%】，该部分费用由被告韩平负担。根据保险合同的约定，保险公司不承担鉴定费，故鉴定费1300元由被告韩平负担。被告韩平应承担17071.59元（15771.59+1300）。 肇事车辆赣Ｌ×××××客车在被告人寿财险鹰潭公司投保了交强险和100万元第三者责任险及不计免赔，被告人寿财险鹰潭公司在保险限额的范围内应赔偿原告方群因本次交通事故造成造成的各项经济损失为668344.03元（685415.62-15771.59-1300），扣除其先前垫付的47750元，还应赔偿620594.03元（668344.03-47750）。 鉴于被告潘小兰垫付了65251.52元，被告韩平垫付了19200元（15000+2900+1300），扣除被告韩平应承担的17071.59元，被告韩平应获得返还垫付款2128.41元，故被告人寿财险鹰潭公司返还被告潘小兰垫付款65251.52元、返还被告韩平垫付款2128.41元，实际支付原告553214.1元（620594.03-65251.52-2128.41）。 综上，一审法院判决如下：（一）被告中国人寿财产保险股份有限公司鹰潭市中心支公司赔偿原告方群因机动车交通事故遭受的各项损失共计人民币553214.1元；（二）被告中国人寿财产保险股份有限公司鹰潭市中心支公司返还被告潘小兰垫付款65251.52元；（三）被告中国人寿财产保险股份有限公司鹰潭市中心支公司返还被告韩平垫付款2128.41元；（四）综合第（一）、（三）项及案件受理费，被告中国人寿财产保险股份有限公司鹰潭市中心支公司赔偿原告方群555342.51元，被告韩平赔偿原告方群2306.59元；（五）上述款项于本判决生效后十五内支付至原告方群确认的账户（户名：方群，开户行：中国工商银行鹰潭双水坑支行，账号：62×××13）；支付至被告潘小兰确认的账户内（户名潘小兰，开户行中国银行，账号62×××61）；（六）驳回原告方群的其他诉讼请求。 二审中，当事人没有提交新证据。 本院对一审法院查明的事实予以确认。 本院认为，护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。被上诉人方群因外伤造成脊髓损伤伴不完全瘫痪，评定为二级伤残，护理依赖程度评定为完全护理依赖，被上诉人发生事故时是73岁，一审法院据此确定被上诉人定残后的护理期限为五年，本院认为是合理的。上诉人人寿财险鹰潭公司认为护理期限偏长的上诉请求不能成立，本院予以驳回。一审法院认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费1025元，由中国人寿财产保险股份有限公司鹰潭中心支公司负担。 本判决为终审判决。 审判长  程志军 审判员  刘 静 审判员  谢秋荣 二〇二〇年一月十九日 书记员  郑云超