浙江省嘉兴市南湖区人民法院 刑 事 判 决 书 （2019）浙0402刑初669号 公诉机关嘉兴市南湖区人民检察院。 被告人陈建明，男，1973年1月17日出生，汉族，高中文化，住本市南湖区。2018年8月28日因吸毒、提供毒品被嘉兴市公安局南湖区分局合并执行行政拘留20日；2018年12月24日因犯容留他人吸毒罪被嘉兴市南湖区人民法院判处拘役4个月，缓刑6个月，并处罚金3000元；2019年3月22日因吸毒被嘉兴市公安局南湖区分局行政拘留14日。因本案于2019年3月22日被嘉兴市公安局南湖区分局刑事拘留，同年4月26日被依法逮捕，现羁押于嘉兴市看守所。 辩护人丁吕伟，浙江嘉诚中天律师事务所律师。 被告人华敬利，女，1982年1月20日出生，汉族，初中文化，住浙江省嘉善县。2019年3月22日因吸毒被嘉兴市公安局南湖区分局行政拘留10日。因本案于2019年3月30日被嘉兴市公安局南湖区分局刑事拘留，同年4月26日被依法逮捕，现羁押于嘉兴市看守所。 辩护人马后清，安徽志豪律师事务所律师。 嘉兴市南湖区人民检察院以嘉南检刑诉（2019）617号起诉书指控被告人陈建明、华敬利犯贩卖毒品罪，于2019年11月25日向本院提起公诉。本院于2019年11月29日受理后，决定适用普通程序，依法组成合议庭，于2019年12月19日公开开庭审理了本案，嘉兴市南湖区人民检察院指派检察员钱晓磊出庭支持公诉，被告人陈建明、华敬利及各自辩护人到庭参加诉讼。现已审理终结。 公诉机关指控，被告人陈建明贩卖甲基苯丙胺4次，共计14.4克，被告人华敬利贩卖甲基苯丙胺1次，计6克，其行为均已触犯《中华人民共和国刑法》第三百四十七条之规定，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以贩卖毒品罪追究其刑事责任。被告人华敬利能如实供述自己的罪行，依据《中华人民共和国刑法》第六十七条第三款之规定，可从轻处罚。建议判处被告人华敬利有期徒刑8-10个月，并处罚金2000-3000元。据此，提请本院依法惩处。 被告人陈建明对指控的犯罪事实无异议，但对起诉书指控的贩卖毒品罪名提出异议，认为其仅是帮助代买且未获利。 其辩护人辩称：一、被告人陈建明虽成立贩卖毒品罪，但其贩毒数量应为4.2克。即指控的第3、第4起贩卖毒品事实不成立，该两起案件中陈建明的行为不构成贩卖毒品罪。1.陈建明与华敬利、金某原来就是毒友，时常在一起吸毒。华敬利、金某在2019年2月24日前就已得知毒贩阿某即古某的存在，也知道陈建明的毒品都是从古某处购得，金某取得古某联系方式（电话号码）后试图联系其购买毒品，但因毒品圈交易本身较隐密，金某无法单独向其购买。三人为吸食毒品，2019年2月24日经陈建明联系古某，确定时间地点后，金某与陈建明两人乘车一同前往购买，在交接毒品时，因金某是陌生人，故通过陈建明向阿某支付了毒资，但冰毒是金某与陈建明共同取回的，回到住处也是三人共同吸食。故应认定本起中陈建明并非是贩毒，而是为吸食而共同购买冰毒。2.对2019年3月8日这起，华敬利、金某有十分明确的目的，就是让陈建明帮忙向古某代购冰毒，属于已经指定了毒品卖家。根据2015年最高人民法院有关毒品犯罪的会议纪要，该情形下对代购者陈建明应以非法持有毒品罪定罪。二、陈建明存在自首情节。本案中陈建明系因吸毒被公安机关行政传唤，在两次询问笔录中主动交代了其为他人代购毒品的犯罪事实，属于自动投案。此后供述中其有反复的主因系对案件定性提出抗辩，不应认定为不如实供述，且其在庭审时能如实供述且有认罪态度，应认定自首。三、陈建明有立功情节。陈建明与毒贩古某之间并非共同犯罪，仅是客观上有关联的毒品犯罪上下家，被行政传唤时陈建明提供了古某的微信、电话、体貌特征等情况，故应认定陈建明对公安机关抓获古某起到协助作用，属于立功。四、陈建明在缓刑考验期内又犯新罪，根据刑法数罪并罚的规定，同时存在拘役和有期徒刑的，只执行有期徒刑。综上，陈建明贩卖冰毒为4.2克，次数为两次，建议法庭依其情节从宽处理。 被告人华敬利对指控的事实和贩卖毒品罪名无异议。其 辩护人对本案的定性及华敬利的犯罪事实不持异议，对量刑情节提出如下意见：一、被告人华敬利系在公安机关对其违法行为进行询问时如实供述了全部犯罪事实，应认定具有坦白情节，建议依法从轻处罚。二、被告人无违法记录和犯罪前科，本案中系初犯、偶犯。三、其自愿认罪悔罪，且认罪和悔罪表现较好。四、本案中华敬利作案动机较单纯，主观恶性较小，其帮朋友购买用于吸食的毒品，流向范围小，其社会危害性和人身危险性相对较低。 经审理查明： 被告人陈建明、被告人华敬利与金某（另行处理）均是吸毒人员，其中华敬利与金某是男女朋友关系，共同居住于本市银河印象小区1305室；陈建明与华敬利、金某均熟识。被告人具体实施了以下行为： 1、2019年2月1日晚，被告人陈建明受吸毒人员朱某之托，在本市南湖区金沙碧浪浴室门口，以3500元的价格向古某（另案处理）购买甲基苯丙胺（冰毒）3克，后交付给朱某。 2、2019年3月2日下午，被告人陈建明受吸毒人员朱某之托，在本市南湖区金沙碧浪浴室附近，以1400元的价格向古某购买甲基苯丙胺1.2克，后交付给朱某。 3、2019年2月24日晚，被告人陈建明受吸毒人员金某之托帮助购买冰毒。陈建明联系到古某后，由其开车与金某二人共同至本市南湖区少年路金沙碧浪浴室附近，在车上以3500元的价格向古某购买甲基苯丙胺3克，毒资由金某微信转给陈建明，再由陈建明微信支付给古某。金某收取冰毒后，至其住处，陈建明与金某、华敬利吸食部分冰毒。 4、2019年3月8日上午，被告人华敬利受吸毒人员陈某之托购买甲基苯丙胺6克，陈某微信转账给被告人华敬利8000元。因华敬利、金某均无其他购毒渠道，故联系被告人陈建明托其向上家购买，同时金某为了自己吸食，要求以原价8000元多买二个冰毒（甲基苯丙胺1.2克），由华敬利以微信转给陈建明8000元。陈建明接受委托后，以8000元价格向古某购买了甲基苯丙胺7.2克，古某将冰毒送到本市南湖区银河印象小区，陈建明收取冰毒并交付给金某，之后华敬利又将其中6克交付给吸毒人员陈某。 2019年3月21日下午16时许，公安民警根据匿名举报对银河印象小区1305室进行检查，现场查获吸毒人员金某与华敬利，并扣押小包冰毒（净重0.17克）、吸毒工具及两人手机等；同日公安机关对吸毒人员陈建明进行行政传唤。公安机关根据掌握的陈建明、华敬利涉嫌贩卖毒品的线索，于同年3月22日对陈建明采取刑事拘留措施，同年3月30日对被告人华敬利采取刑事拘留措施。到案后，被告人陈建明、华敬利均如实供述了事实，被告人华敬利自愿认罪认罚。 上述事实，被告人陈建明、华敬利在开庭审理过程中无异议，并有如下经庭审质证的证据：1.综合证据：扣押决定书、扣押笔录、清单与照片、收缴物品清单、提取被检测人尿样过程记录、户籍证明、到案经过、行政处罚决定书、刑事判决书等书证；2.证人朱某、金某、陈某的证言及古某到案后的供述；3.尿样检测报告、现场检测报告书；4.被告人陈建明、华敬利二人的供述与辩解均在卷；5.现场检查笔录及照片、手机检查笔录、称重记录、吸毒者（托购者）与购毒者（本案被告人）之间以及被告人与贩毒者古某双方之间的辨认笔录及照片等证实，足以认定。 本院认为，本案被告人陈建明贩卖甲基苯丙胺4次，共计14.4克；被告人华敬利贩卖甲基苯丙胺1次，计6克，上述两被告人的行为均已构成贩卖毒品罪。公诉机关指控的本案事实及罪名成立。被告人陈建明辩称自己仅系为他人代购毒品及其辩护人提出“陈建明实施的第3、第4起行为不构成贩卖毒品罪”的辩护意见，经查，被告人陈建明实施的4起行为均是代收毒资并交付冰毒的行为，故应认定为贩卖毒品行为，对上述辩护意见依法不予采纳。被告人陈建明在缓刑考验期内犯新罪，依法应撤销其前罪的缓刑，与本案进行数罪并罚。被告人陈建明之前有多次涉毒违法犯罪前科，本案中又实施毒品犯罪，应酌情从重处罚；根据在案证据材料，被告人陈建明系被动归案，到案后能够如实供述自己的罪行并供述上家贩毒者的情况，具有坦白情节，依法可从轻处罚。其辩护人提出的被告人陈建明具有自首情节、立功情节的意见，与本案现有证据不符，故不予认定。被告人华敬利系初犯，无违法前科劣迹，归案后有坦白交代情节，且自愿认罪认罚，依法从轻处罚。据此，本院依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第三款及第四款、第六十七条第三款、第六十九条、第七十七条、第六十四条之规定，判决如下： 一、撤销（2018）浙0402刑初659号对被告人陈建明容留他人吸毒罪“处拘役四个月，缓刑六个月，并处罚金3000元”的缓刑判决部分。 二、被告人陈建明犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑七年，并处罚金10000元；与前罪拘役四个月进行数罪并罚（并处的罚金3000元已缴纳），决定执行有期徒刑七年，并处罚金10000元。 （刑期自判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年3月22日起至2026年3月21日止，罚金限判决生效后三日内缴纳） 三、被告人华敬利犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑九个月二十日，并处罚金3000元。 （刑期自判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年3月30日起至2020年1月18日止，罚金限判决生效后三日内缴纳） 四、扣押的被告人陈建明作案使用的蓝色OPPO手机一部，被告人华敬利作案使用的黑色苹果手机一部，由扣押机关予以没收。其他扣押的被告人陈建明、华敬利各一部手机并非作案工具，由扣押机关予以发还。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向嘉兴市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应交上诉状正本一份，副本两份。 审 判 长  余锦明 人民陪审员  沈章焕 人民陪审员  钱金魁 二〇二〇年一月十五日 书 记 员  赵珍燕