湖南省邵阳市中级人民法院刑 事 裁 定 书（2020）湘05刑终1号原公诉机关湖南省邵东县人民检察院。上诉人（原审被告人）曹春龙，男，1997年11月13日出生于广东省和平县，汉族，初中文化，无业，住广东省河源市和平县。因涉嫌犯诈骗罪，于2019年7月5日被刑事拘留，同年8月13日被逮捕。现押于邵东县看守所。原审被告人张金潘，男，1998年7月16日出生于广东省和平县，汉族，初中文化，无业，住广东省河源市和平县。因涉嫌犯诈骗罪，于2019年7月5日被刑事拘留，同年8月13日被逮捕。现押于邵东县看守所。原审被告人何飞跃，男，1995年6月11日出生于广东省和平县，汉族，初中文化，无业，住广东省河源市和平县。因涉嫌犯诈骗罪，于2019年7月5日被刑事拘留，同年8月13日被逮捕。现押于邵东县看守所。原审被告人林海源，男，1995年6月7日出生于广东省和平县，汉族，初中文化，无业，中共党员，住广东省河源市和平县。因涉嫌犯诈骗罪，于2019年7月5日被刑事拘留，同年8月13日被逮捕。现押于邵东县看守所。原审被告人何荣华，男，1996年5月14日出生于广东省和平县，汉族，初中文化，无业，住广东省河源市和平县。因涉嫌犯诈骗罪，于2019年7月5日被刑事拘留，同年8月13日被逮捕。现押于邵东县看守所。湖南省邵东县人民法院审理湖南省邵东县人民检察院指控原审被告人张金潘、何飞跃、曹春龙、何荣华、林海源犯盗窃罪一案，于二○一九年十一月二十一日作出（2019）湘0521刑初495号刑事判决。原审被告人曹春龙不服，向本院提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问了原审被告人曹春龙，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。湖南省邵东县人民法院审理认定，2019年3月份，被告人曹春龙、何荣华、张金潘商量盗取VDS虚拟币套现，之后陆续找来何飞跃、林海源、黄小马（在逃），然后由被告人何荣华、曹春龙负责全面工作，被告人何飞跃负责联系制作虚假APP，被告人张金潘负责“换群”和将盜取到的VDS虚拟币套现，被告人林海源、黄小马负责“换群”和在微信群内发布虛假APP下载链接，然后共同利用木马程序盗取他人的VDS账号和密码，再将盗取到的VDS虚拟币套现。具体犯罪事实如下：2019年5月初，被告人何飞跃、曹春龙、林海源、张金潘、何荣华与黄小马一起在VDS微信交流群中伪装成VDS小助手发送VDS更新下载的木马链接，然后盗取他人VDS虚拟币卖得人民币36000元，被告人何飞跃分得12000元，被告人曹春龙、张金潘、何荣华三人各分得6000元，被告人林海源和黄小马俩人各分得3000元。2019年5月10日，被告人何飞跃、曹春龙、林海源、张金潘、何荣华与黄小马一起在ＶＤＳ微信交流群中伪装成ＶＤＳ小助手发送ＶＤＳ更新下载的木马链接，当天被害人江某正在自己位于邵东县的住房内玩手机，江某看到木马链接后就点链接，然后江某的12950余个ＶＤＳ虚拟币被盗，后被告人何飞跃、曹春龙、林海源、张金潘、何荣华、黄小马将盗取的ＶＤＳ虚拟币卖得人民币720000元，被告人何飞跃分得240000元，被告人曹春龙、张金潘、何荣华各分得120000元，被告人林海源和黄小马俩人各分得60000元。2019年7月4日，邵东县公安局民警在河源市将被告人张金潘、曹春龙、何荣华抓获；民警在讯问被告人何荣华的过程中，被告人何荣华向民警提供被告人何飞跃的住所线索，并陪同民警到被告人何飞跃租住的河源市火车站附近某小区民房，将被告人何飞跃抓获。案发后，公安机关依法扣押了被告人何飞跃10张银行卡、1台苹果平板电脑、3台手机、1台电脑主机及人民币10000元；扣押了被告人何荣华11张银行卡、2台手机、1台苹果平板电脑、1台电脑主机；扣押了被告人林海源3台手机；扣押了被告人张金潘2块手表、4个U盾、11张银行卡、6台手机、1台苹果平板电脑、1枚戒指；扣押了曹春龙7张银行卡、4台手机、2个U盘、2台电脑主机。案发后，被告人何飞跃、曹春龙、何荣华与被害人江某达成了和解协议，被告人何飞跃、曹春龙、何荣华分别退赔了被害人江某经济损失240000元、120000元、120000元，取得了被害人江某的谅解。湖南省邵东县人民法院采信了被害人江某的陈述，证人曹某、陈某1、陈某2、何某1、何某2的证言，辨认笔录，扣押决定书，扣押物品、文件清单，调取证据通知书，银行支付清单，邵东市公安局涉案财物处置意见书，邵东县公安局红土岭中心派出所出具的情况说明，刑事和解赔偿协议，刑事谅解书，收据，何飞跃的缴款书，ＶＤＳ区块浏览器转账交易信息，ＶＤＳ微信群及微信头像，临时寄押审批表，在逃人员登记表，交易记录截图，抓获经过等书证，被告人张金潘、何飞跃、曹春龙、何荣华、林海源的供述及户籍资料等证据证明上述事实。该院认为，被告人张金潘、何飞跃、曹春龙、林海源、何荣华以非法占有为目的，窃取他人财物，数额特别巨大，其行为均已构成盗窃罪。在共同犯罪中，被告人张金潘、何飞跃、曹春龙、林海源、何荣华均起主要作用，均系主犯，应当按照其参与的全部犯罪处罚。被告人何荣华协助公安机关抓获同案犯，系立功，予以减轻处罚。被告人何飞跃、曹春龙、何荣华赔偿了被害人江某的经济损失，并取得了被害人江某的谅解，酌情予以从轻处罚。庭审中，被告人张金潘、何飞跃、曹春龙、林海源、何荣华认罪态度好且积极缴纳罚金，均酌情予以从轻处罚。据此，对被告人张金潘、何飞跃、曹春龙、林海源、何荣华均适用《中华人民共和国刑法》第二百六十四条，第五十二条，第六十四条，第二十五条第一款，第二十六条第一款、第四款及《最高人民法院、最高人民检察院关于办理盗窃刑事案件适用法律若干问题的解释》第一条第一款，第十四条；对被告人何荣华另适用《中华人民共和国刑法》第六十八条之规定，判决:一、被告人张金潘犯盗窃罪，判处有期徒刑十年六个月，并处罚金人民币一万五千元。二、被告人何飞跃犯盗窃罪，判处有期徒刑十年，并处罚金人民币二万元。三、被告人曹春龙犯盗窃罪，判处有期徒刑十年，并处罚金人民币一万五千元。四、被告人林海源犯盗窃罪，判处有期徒刑十年，并处罚金人民币一万元。五、被告人何荣华犯盗窃罪，判处有期徒刑八年，并处罚金人民币一万五千元。六、对公安机关依法扣押的被告人张金潘、何飞跃、曹春龙、林海源、何荣华的财物予以没收，上缴国库；对五被告人的违法所得，予以追缴，责令被告人张金潘退赔被害人江某120000元，被告人林海源退赔被害人江某60000元。原审被告人曹春龙不服，上诉提出其不构成盗窃罪，应定为非法获取计算机信息系统数据罪，且量刑过重，请求从轻处罚。二审审理查明的事实和证据与一审认定的一致，本院予以确认。本院认为，上诉人曹春龙及原审被告人张金潘、何飞跃、林海源、何荣华以非法占有为目的，窃取他人财物，数额特别巨大，其行为均已构成盗窃罪。在共同犯罪中，原审被告人张金潘、何飞跃、曹春龙、林海源、何荣华均起主要作用，均系主犯，应当按照其参与的全部犯罪处罚。原审被告人何荣华协助公安机关抓获同案犯，有立功表现，可以减轻处罚。被告人何飞跃、曹春龙、何荣华赔偿了被害人江某的经济损失，并取得了被害人江某的谅解，酌情予以从轻处罚。庭审中，被告人张金潘、何飞跃、曹春龙、林海源、何荣华认罪态度好且积极缴纳罚金，均酌情予以从轻处罚。原审被告人曹春龙上诉提出其不构成盗窃罪，应定为非法获取计算机信息系统数据罪，且量刑过重，请求从轻处罚。经查，上诉人曹春龙伙同原审被告人张金潘、何飞跃、林海源、何荣华以非法占有为目的，制作和发布虚假ＡＰＰ，在ＶＤＳ微信群伪装成ＶＤＳ小助手发送ＶＤＳ更新下载的木马链接，盗取他人ＶＤＳ账号和密码，盗窃他人ＶＤＳ虚拟币再兑换成人民币，盗窃钱财意图明显且数额特别巨大，其行为不属于非法获取计算机信息系统数据罪，应定性为盗窃罪。原判根据曹春龙的犯罪事实、性质、情节及对社会的危害程度，以曹春龙犯盗窃罪，判处有期徒刑十年，并处罚金人民币一万五千元亦在法定幅度范范围内，并无不当，故上诉人曹春龙提出的上诉理由不能成立，本院不予采纳。综上，原判认定的事实清楚，证据确实充分，定罪准确，审判程序合法，量刑适当，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款（一）项之规定，裁定如下：驳回上诉人曹春龙的上诉，全案维持原判。本裁定为终审裁定。审 判 长  周红旆审 判 员  吴劲松审 判 员  李 霞二〇二〇年一月二十一日代理书记员  谢松圃附相关法律条文：《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；……