浙江省宁波市江北区人民法院 民 事 判 决 书 （2019）浙0205民初4109号 原告：徐君，女，1973年9月4日出生，汉族，住宁波市江北区。 被告：宁波至美宜居建筑装饰有限公司，住所：宁波市镇海区骆驼街道祥业街128号美银大厦3层3-1室（新城核心区），统一社会信用代码：91330201MA28317NXP 法定代表人：周琴，该公司执行董事兼总经理。 原告徐君与被告宁波至美宜居建筑装饰有限公司（以下简称至美宜居公司）装饰装修合同纠纷一案，本院于2019年9月9日立案后，依法适用普通程序，于2019年12月30日公开开庭审理了本案，原告徐君到庭参加诉讼；被告至美宜居公司经公告送达开庭传票，未到庭参加诉讼；证人梁某出庭作证。本案现已审理终结。 徐君向本院提出诉讼请求：1.解除原、被告签订的《宁波市住宅装饰装修施工合同》；2.被告返还原告工程款91104元，并支付违反合同的赔偿金，两项共计109104元。审理中，原告变更第二项诉讼请求为：被告返还工程款70000元。 事实和理由：2019年5月12日，原、被告签订了《宁波市住宅装饰装修施工合同》，被告签约代表为林海欧。双方约定：被告以部分承包方式对徐君位于宁波市江北区天悦家园小区5幢1301室房屋进行装修，施工面积为113平方米，装饰施工内容详见《工程预算书》，由林海欧设计，工期自2019年5月18日至2019年9月18日，总工程价180000元；合同签订后三天内原告支付工程总价款的40%计72000元，水电验收合格三天内，原告支付工程款总价款的40%计72000元，泥工、木工验收合格三天内，原告支付除尾款2000元外的所有工程款计34000元，尾款在本工程竣工验收后七日内付清，施工过程中如有项目增减，以联系单为准，在同期工程款中退补。上述工程款中未包含设计费4000元。 施工开始后不久，被告便以材料延迟为由一直拖延，断断续续做到木工基层完工。2019年8月19日，周琴在明知被告已经无法正常运作的情况下，继续让原告支付第三笔款项。2019年8月28日，项目经理梁某致电原告告知材料无法发出，周琴跑路，此时原告共支付了工程款及设计费共计168000元（2019年5月12日支付一期工程款20000元，2019年5月23日支付一期工程款52000元，2019年6月17日支付二期工程款72000元，2019年8月19日支付三期工程款20000元，并另支付了设计费4000元，被告均出具收据为凭），而很多项目尚未完工，材料尚未进场，造成原告较大损失，周琴行为存在欺诈。被告行为严重损害原告权益，故原告提起诉讼，望判如所请。 至美宜居公司未做答辩。 本案当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了质证。被告经传票传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼，应视为其放弃行使质证的权利。原告提供的“天悦家园5#1301施工沟通群”微信记录和梁某证言可以证明梁某系涉案工程项目经理。根据梁某证言和林海欧通过微信发给原告的书面证言，可以证明被告尚未完成橱柜、成品钛合金移门、地板及地龙、踢脚线、成品门及套线、卫生洁具、五金、花洒、开关、插座、筒灯、台、盆、柜、龙头、集成吊顶的购买和安装，油漆（费用包括乳胶漆、辅料及人工）尚未施工，电工后期安装也未完成。原告提供的《宁波市凯利玛移门、淋浴房（结算单）》复印件、原告与凯利玛门业人员的微信记录、《99原木公馆定货清单（电话159××××1755林新祥）》复印件、收款收据、原告与林新祥方工作人员微信记录、《99原木公馆地板销货清单》、银行刷卡记录、《宁波埃美柯专卖店销售单》、淘宝欧琳水槽购买订单、台盆柜送货清单、五金送货清单、开关插座筒灯送货清单、《立邦漆销售单》、乳胶漆收款收据、梁某出具的油漆工钱和电工尾款结算单、奥普集成吊顶清单可以证明原告为购买被告未施工部分的主材和后续施工，共计支出75068元。梁某确认原告提供的预算协议书复印件的真实性，本院对该证据的真实性予以认定。虽然预算协议书记载的主材品牌和原告后续购买的主材品牌并不一致，但预算协议书并未对各主材型号和金额进行具体列项，综合考虑涉案工程设计师林海欧在书面证言中关于损失金额为70000元左右和原告为后续施工支出的金额，本院酌定被告未按《宁波市住宅装饰装修施工合同》完工部分价值70000元。 根据原告陈述以及对上述证据的认定情况，本院认定的《宁波市住宅装饰装修施工合同》及原告付款事实与徐君陈述一致。 另查明，被告完成木工基层后，未继续施工，为此，原告另行购买了材料并雇佣工人施工。被告未按《宁波市住宅装饰装修施工合同》完工部分价值70000元。 本院认为，原、被告签订的《宁波市住宅装饰装修施工合同》系双方真实意思表示，内容不违反法律及行政法规的强制性规定，不违反公序良俗，应为合法有效，双方均应按约履行合同义务。原告要求解除上述合同并要求被告退还工程款70000元，本院认为，被告未按《宁波市住宅装饰装修施工合同》约定期限完工，且现下落不明，原告合同目的已经无法实现，故根据《中华人民共和国合同法》第九十四条第四项之规定，原告有权解除合同，本院对原告相关诉讼请求予以支持。本院已经通过公告方式将原告诉状送达被告，诉状在公告期满（2019年11月26日）后视为送达，至此，上述合同解除。合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施，并有权要求赔偿损失。原、被告合同金额为180000元（不包括设计费），现原告支付了164000元工程款，尚余16000元未付，而被告未施工部分工程款金额为70000元，故被告应返还原告54000元，本院对原告与此相符的诉讼请求予以支持，超过部分不予支持。被告经本院合法传唤，无正当理由未到庭参加诉讼，本院依法作缺席判决。 依据《中华人民共和国合同法》第九十四条第四项、第九十六条第一款、第九十七条，第二百六十九条及《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下： 一、徐君与宁波至美宜居建筑装饰有限公司签订的《宁波市住宅装饰装修施工合同》于2019年11月27日解除； 二、宁波至美宜居建筑装饰有限公司于本判决生效之日起10日内向徐君返还工程款54000元。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费1550元，由徐君负担400元，由宁波至美宜居建筑装饰有限公司负担1150元；公告费260元，由宁波至美宜居建筑装饰有限公司负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于浙江省宁波市中级人民法院。 审 判 长  胡 馨 人民陪审员  蒋丽华 人民陪审员  黄云丽 二〇二〇年一月三日 书 记 员  李圣惠 附件一：本案引用的法律条文： 《中华人民共和国合同法》 第九十四条有下列情形之一的，当事人可以解除合同： （一）因不可抗力致使不能实现合同目的； （二）在履行期限届满之前，当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行主要债务； （三）当事人一方迟延履行主要债务，经催告后在合理期限内仍未履行； （四）当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的； （五）法律规定的其他情形。 第九十六条当事人一方依照本法第九十三条第二款、第九十四条的规定主张解除合同的，应当通知对方。合同自通知到达对方时解除。对方有异议的，可以请求人民法院或者仲裁机构确认解除合同的效力。 法律、行政法规规定解除合同应当办理批准、登记等手续的，依照其规定。 第九十七条合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施，并有权要求赔偿损失。 第二百六十九条建设工程合同是承包人进行工程建设，发包人支付价款的合同。 建设工程合同包括工程勘察、设计、施工合同。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。 附件二：裁判履行告知书 裁判履行告知书 一、发生法律效力的民事判决、裁定和调解书，当事人必须履行。如涉款项支付的，付款义务人可交付至宁波市江北区人民法院执行款专户，账号：35×××79，开户银行：中国银行宁波市江北支行营业部。一方当事人拒绝履行的，另一方当事人可在法律文书规定履行期间届满之日起二年内向人民法院申请执行。 二、一方当事人未按生效判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息；逾期未履行其他义务的，应当支付迟延履行金。 三、对逾期不履行裁判义务的一方当事人，法院可依法将其纳入失信人名单、限制出入境、限制高消费，一方当事人属于人大代表、政协委员、党员或公务员的，将向人大、政协、纪委、组织部门通报。对有能力履行而拒不履行、逃避或规避执行的一方当事人，法院将根据情节轻重予以罚款、拘留；构成犯罪的，依法追究刑事责任。