新疆生产建设兵团额敏垦区人民法院   民事判决书    （2019)兵0901民初870号   原告（反诉被告）：杜送荣，男，1971年1月19日出生，汉族，无业，住第九师。   委托诉讼代理人：郭军，新疆塔原律师事务所律师。   委托诉讼代理人：王相坤，新疆塔原律师事务所律师。   被告（反诉原告）：杨吉明，男，1963年11月26日出生，汉族，额敏县政府宾馆退休职工，住第九师。   被告：中国平安财产保险股份有限公司吴江支公司，统一社会信用代码9132050977051370XM，住所地苏州市吴江区松陵镇长安路3099号102、103、1601。   法定代表人：卢勇，经理。   委托诉讼代理人：刘鹏，男，中国平安财产保险股份有限公司塔城中心支公司员工。   委托诉讼代理人：**，男，中国平安财产保险股份有限公司塔城中心支公司员工。   杜送荣与杨吉明、中国平安财产保险股份有限公司吴江支公司机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2019年9月20日受理后，依法适用简易程序。诉讼中，杜送荣以肇事车辆系在吴江支公司投保为由，申请将被告中国平安财产保险股份有限公司额敏支公司变更为中国平安财产保险股份有限公司吴江支公司（以下简称保险公司），本院审查后予以准许。同年12月12日公开开庭进行了审理。杜送荣及其委托诉讼代理人郭军、杨吉明、保险公司的委托诉讼代理人刘鹏到庭参加诉讼。本案现已审理终结。   杜送荣向本院提出诉讼请求：1.判令被告赔偿两个十级伤残赔偿金85,452元（38,842×20年×11%）、医疗费65,846元、护理费19,200元（160元/天×120天）、误工费43,200元（160元/天×270天）、伙食补助费4440元（120元/天×37天）、营养费3600元（40元/天×90天）、交通费1000元、复印费698元、精神损失费5000元、后续治疗费8000元、鉴定费2180元，以上合计238,616元，赔偿金额为（238,616元一120,000元)×80%+12,000元=214,892.8元；2.本案诉讼费由被告承担。事实与理由：2017年11月3日20时13分许，杨吉明驾驶新G06596号小型轿车在第九师军垦路将杜送荣撞伤，经额敏县公安局交警大队事故认定，杨吉明承担事故的主要责任。杜送荣经九师医院治疗：1.胸12椎体压缩性骨折；2.左尺骨骨折；3左腓骨小骨头骨折；4.左股骨内侧髁撕脱骨折；5.胸12-腰1节段脊髓损伤；6.左膝半月板、交叉韧带、内外侧副韧带撕裂。依据上述病症，已构成伤残。现依法申请法院委托有资质的鉴定机构对伤残等级、误工时间、护理期限、营养期限、后续治疗费进行司法鉴定。依据鉴定计算赔偿数额，请求法院支持杜送荣的诉讼请求。   杨吉明辩称，对杜送荣主张的事实认可，对交警部门的责任划分，也无异议。事故发生后，杨吉明垫付医疗费10,140元、救护车费300元；杨吉明的车辆鉴定费1000元、维修费20,520元，共31,050元。杨吉明认为自己应承担70%责任。   保险公司辩称，公司对杜送荣认可部分费用：医疗费65,846元、全部误工费、护理费10,800元、营养费2250元（90天×25元）、伙食补助费2220元（37天×120元）、交通费400元、精神损失费2000元。公司对杜送荣不认可的费用：伤残赔偿金85,452元，后续治疗费待后产生确定，复印费和鉴定费2180元不属于保险责任范围内。应扣减公司前期垫付30,000元医疗费后按责任赔付。根据交通事故责任认定杨吉明承担主要责任，公司认为是70%责任，而不应是80%责任。杜送荣的租赁合同与社区证明其居住丽康园小区16号楼2单元502室，房屋号码不一致，并且出险之前居住未满一年，因此，杜送荣的伤残赔偿标准应当按照农村标准。   杨吉明向本院提出反诉请求：1.判令杜送荣返还先行垫付的医疗费用10,140元；2.判令杜送荣赔偿各项损失20,910元；3.判令本案反诉费用由杜送荣承担。事实和理由：杜送荣于2019年8月15日向法院起诉，要求杨吉明赔偿其因交通事故造成的各项损失，合计214,892元。交通事故责任认定书划分杨吉明承担事故主要责任，杜送荣承担次要责任。事故发生后，杨吉明给杜送荣垫付了医药费10,140元，其应予返还或扣减。因杨吉明在保险公司购买了商业全险，保险公司已承担70%的责任，剩余30%的责任部分应由杜送荣承担。本次交通事故造成杨吉明车辆损失维修费68,400元、救护车费300元、车辆鉴定费1000元，杜送荣应承担该损失的30%，即20,910元。依据《道路交通安全法》第七十六条规定，机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按交通事故责任人的责任承担相应的赔偿份额。   杜送荣辩称，杨吉明应承担80%责任。对杨吉明主张车辆鉴定费1000元不予认可，其他损失予以认可。杨吉明已垫付10,140元。   对于双方当事人有争议事实的质证和认定情况：       杜送荣是否居住在第九师朝阳区的认定。杜送荣提交2019年3月12日朝阳新区管委会新华路社区证明1份（原件）、2016年3月30日房屋租赁合同1份（复印件），证明杜送荣居住在城镇。杨吉明和保险公司认为，证明真实性无异议，但合同系复印件无法核实，证明居住的时间与合同时间不一致。本院认为，杜送荣户籍地为第九师团结农场团部，被告对社区证明真实性无异议，虽然杜送荣提交的租赁合同与证明时间上不太一致，但被告并没有相反证据证明其居住地不在朝阳区，因此，不影响本院根据社区证明的内容认定杜送荣居住在朝阳区的事实。      杨吉明车辆鉴定费1000元的认定问题。杨吉明提交收据1张（原件），证明支付车辆鉴定费1000元。杜送荣认为该收据没有单位盖章，不予确认。本院认为，单位的收据没有加盖公章，不符合证据的形式要件，且杜送荣予以否认，本院也无法核实客观情况，故无法采信。    经本院审理查明，认定事实如下：   1、对杜送荣所诉本案交通事故发生时间、地点、经过、处理结果，以及新G06596号小型轿车驾驶员杨吉明资格和车辆投保信息（其中商业第三者责任保险限额为500,000元），各方均无异议，本院予以认定。   2、2019年10月27日至10月28日期间，杜送荣在杜顺进的陪同下去乌鲁木齐市做鉴定，支付交通费用642元。   3、根据杜送荣的伤残程度，本院对外委托新疆祥云司法鉴定所鉴定，并于2019年11月6日作出“新疆祥云司法鉴定所[2019]临鉴字第519号”《法医临床学司法鉴定意见书》，鉴定意见为：1.被鉴定人杜送荣胸12椎体压缩性骨折1/3以上之伤残程度为十级伤残。2.被鉴定人杜送荣左膝关节损伤致功能障碍之伤残程度为十级伤残。3.被鉴定人杜送荣机体损伤之误工期限为270天，护理期限为120日，营养期限为90日。4.被鉴定人杜送荣需择期手术取出内固定物之后续治疗费约8000元（捌仟元）左右。   4、对杨吉明所诉给杜送荣垫付医疗费10,140元，救护车费300元，以及杨吉明车辆损失维修费68,400元，各方均无异议，本院予以认定。对保险公司已经给杜送荣垫付费用30,000元，各方均无异议，本院予以认定。   另查明，杜送荣至今居住在第九师朝阳区丽康园小区。   众所周知，第九师军垦路限速为30公里/小时。第九师公务员出差伙食补助标准为120元/天。兵团统计局统计显示，2018年度兵团在岗职工平均工资为72,276元/年、城镇居民人均可支配收入为38,842元/年。   本院认为，结合双方当事人的起诉及答辩理由，本案的主要争议焦点为：1.杜送荣与杨吉明在本次事故中的责任划分认定问题；2.杜送荣的合理损失是多少；3.杨吉明反诉的请求能否支持。   关于焦点一杜送荣与杨吉明主次责任的比例应当如何划分。本院认为，第九师军垦路限速为30公里/小时，司法鉴定杨吉明驾车的行驶速度为54公里/小时，据此额敏县公安局交通警察大队认定事故主要原因是由其超速严重造成，杨吉明负事故的主要责任，杜送荣负事故的次要责任。由于杨吉明驾驶的小型轿车在重量、速度、性能、危害回避能力等方面优于杜送荣，故杜送荣主张杨吉明承担80%民事赔偿责任的诉请，本院予以支持。杨吉明和保险公司辩称应按70%承担赔偿责任的意见，本院不予采纳。   关于焦点二如何认定杜送荣的合理损失：1.精神抚慰金的赔偿数额。对于精神抚慰金,由于杨吉明的行为造成杜送荣两处十级伤残的后果,使在其精神上遭受痛苦,杜送荣的主张于法有据,综合本案双方的过错程度、侵害后果及第九师平均生活水平等因素,酌情支持精神抚慰金2000元。故对保险公司辩称给付精神抚慰金2000元的意见,本院予以采信。2.伤残赔偿金的计算依据是否过高。依据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十五条规定：“残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。”本案中，杜送荣居住在第九师朝阳区应当按照城镇居民人均纯收入，杜送荣主张残疾赔偿金按参照2018年兵团城镇居住人均可支配收入38,842计算，符合法律规定，本院予以支持。故保险公司辩称杜送荣主张的残疾赔偿金标准过高的意见,本院不予采纳。3.伙食补助费的计算依据是否过高。第二十三条规定：“住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。”本案中，杜送荣住院期间可以参照第九师公务员出差伙食补助标准为120元/天，故其主张伙食补助费，符合法律规定，本院予以支持。4.护理费的计算依据是否过高。第二十一条规定：“护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；”本案中，杜送荣主张的数额未超过参照2018年度在岗职工年平均工资计算，符合法律规定，本院予以支持。5.营养费的计算依据是否过高。第二十四条规定：“营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。”杜送荣住院的医疗机构没有出具意见，根据杜送荣的伤情，本院认为保险公司自愿给付营养费2250元较合理，本院予以采纳。6.交通费是否合理。第二十二条规定：“交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。”本院认为，杜送荣去乌鲁木齐市鉴定与支付车票时间相吻合，且保险公司未提供交通费不合理损失的相反证据，故本院予以支持。7.是否存在后续治疗费的认定。第十七条规定：“受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。”本院认为，杜送荣因交通事故致残，鉴定机构的意见可以确定手术取出内固定物之后续治疗费约8000元（捌仟元）左右，系必然发生的费用，即故对其主张后续治疗费予以支持。8.司法鉴定费是否属于赔偿范围的认定。根据《诉讼费用交纳办法》第十二条规定：“诉讼过程中因鉴定、公告、勘验、翻译、评估、拍卖、变卖、仓储、保管、运输、船舶监管等发生的依法应当由当事人负担的费用，人民法院根据谁主张、谁负担的原则，决定由当事人直接支付给有关机构或者单位，人民法院不得代收代付。”因此，该鉴定费属于诉讼费的范围，应当由人民法院决定当事人负担。   本案各项损失如下:伤残赔偿金85,452元（38,842元×20年×11%）、医疗费65,841元、护理费19,200元、误工费43,200元、伙食补助费4440元、营养费2250元、交通费642元、复印费22.4元、后续治疗费8000元、精神损失费2000元，各项损失合计231,047.4元。   关于焦点三杨吉明的诉讼请求能否得到支持。1.杜送荣返还杨吉明垫付医疗费10，140元的诉请能否支持。关于依据《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条规定：“同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称“交强险”）和第三者责任商业保险（以下简称“商业三者险”）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。被侵权人或者其近亲属请求承保交强险的保险公司优先赔偿精神损害的，人民法院应予支持。”据此，保险公司应在交强险限额内赔偿杜送荣伤残费用、医疗费等合计120,000元，不足部分为111,047.4元，由保险公司在商业三责险范围内承担80%的赔偿责任,即88,837.9元。保险公司应赔偿杜送荣的数额为208,837.9元（120,000元+88,837.9元），扣除已给付30,000元,还应赔偿178,837.9元。仍有不足的数额为22,209.5元（231,047.4元-208,837.9元），由杨吉明按80%的民事赔偿责任予以赔偿，即17,767.6元，扣除杨吉明已给付10,140元及救护费300元,应当再支付杜送荣7327.6元。故对杨吉明要求杜送荣返还垫付医疗费10,140元，本院不予支持。2.杜送荣赔偿杨吉明各项损失20,910元的诉请能否支持。杨吉明车辆损失维修费68,400元，由杜送荣按20%的民事赔偿责任予以赔偿，即13,680元。综上，上述两项折抵之后，杜送荣应赔偿杨吉明车辆损失6352.4元（13,680元-7327.6元）。   依据《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条、第二十六条,《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条,《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十五条第一项、第十六条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条第一款第(一)(三)(六)项,《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条、第二十条、第二十一条第一款、第二款、第二十二条、第二十三条第一款、第二十四条、第二十五条第一款,《诉讼费用交纳办法》第二十九条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条、第九十三条，判决如下:   1、中国平安财产保险股份有限公司吴江支公司于判决生效之日起十五日内在保险责任限额内赔偿杜送荣医疗费、伤残费用等合计178,837.9元(含精神抚慰金2000元);   2、杜送荣于判决生效之日起十五日内赔偿杨吉明车辆损失6352.4元；   3、驳回杨吉明的其他诉讼请求。   如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务,应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定,加倍支付迟延履行期间的债务利息。    案件受理费4523元,减半收取2262元,鉴定费2180元，由杜送荣负担361元，中国平安财产保险股份有限公司吴江支公司负担4801元；反诉案件受理费576元,减半收取288元,由杨吉明负担232元,杜送荣负担56元。   如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于新疆生产建设兵团第九师中级人民法院。               审判员   陆磊勇                                二〇一九年十二月三十日     书记员 巴格达尔      1