江西省上饶市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）赣11民终280号上诉人(原审原告)：婺源县格格物酒店管理有限公司，地址：江西省上饶市婺源县思口镇长滩村委会龙腾村61号。法定代表人：吴云，该公司经理。委托诉讼代理人：朱银梅,江西盛义律师事务所律师，特别授权代理。被上诉人（原审被告）：于睦晨，男，1993年9月21日出生，山东省海阳市人，务工，住山东省海阳市。上诉人婺源县格格物酒店管理有限公司因与被上诉人于睦晨劳动争议一案，不服江西省婺源县人民法院（2019）赣1130民初1506号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年1月8日立案后，依法组成合议庭对本案进行了审理，本案现已审理终结。上诉人婺源县格格物酒店管理有限公司上诉请求：请求撤销（2019）赣1130民初1506号民事判决书，并依法改判上诉人无需支付双倍工资及承担补偿责任。事实和理由：一审法院认定事实错误、适用法律错误，依法应当撤销。第一，因无法判断被上诉人是否具有从事工作的能力，双方一致决定先试用三个月，虽然未签订书面合同，但是双方真实意思表示，依法应当受到保护。并且双方虽未签订书面合同，但每个月工资上诉人都按时支付，未给被上诉人造成任何损失，被上诉人在任职期间，从未向上诉人提过要求，在主动离职后突然申请仲裁，有恶意索要的嫌疑；第二，被上诉人在任职期间，未按上诉人指示认真工作，恶意破坏上诉人在当地的群众关系，导致上诉人公司的网上差评不计其数，遭受重大的经济和名誉损失，被上诉人亦认为给上诉人造成了恶劣的影响，不适合继续工作，向上诉人提出解除劳动关系，故不存在任何补偿的问题。被上诉人于睦晨答辩称，一审判决认定事实正确，适用法律正确，依法应当支持。理由如下：一、试用期长短应由劳动合同规定，且要合法，签订劳动合同是用人单位的法定义务，也是对劳动者的保护，用人单位违反即应受到处罚。并且因为没有劳动合同，上诉人随意辞退被上诉人，被上诉人就被辞退一事多次与上诉人沟通，从未得到正面答复，故被上诉人不存在上诉人所说的恶意索要之嫌；二、上诉人所称被上诉人对待客人态度恶劣，纯属上诉人为减轻其法定责任的不实之词；三、请求按照《中华人民共和国民事诉讼法》的规定，要求上诉人支付迟延履行期间的债务利息。综上，请求二审法院维持一审法院判决，驳回上诉人上诉请求。一审法院认定事实：于睦晨通过婺源县格格物酒店管理有限公司在智联招聘网络发布的招聘信息，于2018年9月26日应聘到婺源县格格物酒店管理有限公司处工作，双方约定试用期为3个月，试用期工资为每月6000元，但未订立书面劳动合同。2019年2月13日，于睦晨离开婺源县格格物酒店管理有限公司酒店，双方解除劳动关系。2019年5月6日，于睦晨向婺源县劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求仲裁婺源县格格物酒店管理有限公司应向其支付：1.2018年10月26日至2019年2月11日期间每个月的双倍工资共24000元；2.经济补偿金12000元(6000元/月X2个月)；3.补缴自2018年11月至2019年2月的社会保险费、公积金。2019年8月20日，婺源县劳动人事争议仲裁委员会作出婺劳人仲裁字（2019）10号仲裁裁决，裁决：1、婺源县格格物酒店管理有限公司于本裁决书生效后十日内，一次性支付于睦晨2018年10月26日至2019年2月11日期间的未订立书面劳动合同二倍工资22138元（6000元/月+6000元/月+6000元/月+6000元/月X15天÷21.75天/月）、解除劳动合同经济补偿金3000元（6000元/月X0.5个月）。以上合计人民币25138元。2.对于睦晨要求婺源县格格物酒店管理有限公司为其补缴2018年11月至2019年2月的社会保险、公积金的主张不作处理。2019年9月23日婺源县格格物酒店管理有限公司不服裁决第一项，而诉至法院。一审法院认为:婺源县格格物酒店管理有限公司主张试用期3个月虽未签订书面劳动合同，但系双方真实意思表示，应受到法律保护。根据《中华人民共和国劳动法》第二十一条“劳动合同可以约定试用期，试用期最长不得超过6个月”的规定，由此可见，试用期是在劳动合同中约定的，而不是一个单独的有关试用期的规定，但试用期劳动关系也属于劳动关系的一部分，建立试用期劳动关系，也需要签订劳动合同，对婺源县格格物酒店管理有限公司该项主张，不予支持。根据《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条“用人单位自用工之日起超过一个月未满一年未与劳动者签订书面劳动合同，应当向劳动者每月支付二倍工资”的规定，认定婺源县格格物酒店管理有限公司应支付于睦晨2018年10月26日至2019年2月11日期间未订立书面劳动合同二倍工资22138元（6000元/月+6000元/月+6000元/月+6000元/月X15天÷21.75天/月）；根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条第（二）款：“用人单位依照本法第三十六条规定向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同”和第四十七条：“经济补偿金按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。”的规定。虽然婺源县格格物酒店管理有限公司主张是于睦晨主动提出解除劳动关系的，但并未提供证据证明，故对其该项主张不予支持，于睦晨2018年9月26日到婺源县格格物酒店管理有限公司工作，2019年2月13日离开，工作不足半年，故婺源县格格物酒店管理有限公司应支付给于睦晨经济补偿金3000元（6000元/月X0.5个月）依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条第（二）款、第四十七条、第八十二条和《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款规定，判决：一、婺源县格格物酒店管理有限公司支付于睦晨25138元（2018年10月26日至2019年2月11日期间未订立书面劳动合同二倍工资为22138元及解除劳动合同经济补偿金3000元），限于本判决生效后十日内履行完毕；二、驳回婺源县格格物酒店管理有限公司的诉讼请求。本院二审期间，双方均未提交二审新证据。本院二审经审理查明的事实与一审判决认定的事实一致，本院予以确认。本院认为，本案二审争议的焦点为：一审法院判决上诉人支付被上诉人双倍工资及经济补偿金是否正确。对此，本院论述如下：首先，关于双倍工资的问题。《中华人民共和国劳动合同法》第十条规定：“建立劳动关系，应当订立书面劳动合同”、第十九条规定：“试用期包含在劳动合同期限内”，可见，即使在试用期内，用人单位也应当与劳动者签订书面劳动合同，试用期未签订劳动合同的也属于违反《中华人民共和国劳动合同法》规定的行为。本案中，被上诉人于2018年9月26日到上诉人处工作，双方于2019年2月13日解除劳动关系，期间，双方一直未签订书面劳动合同，根据《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条：“用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资”的规定，上诉人应当支付被上诉人务工期间的二倍工资，一审法院据此判决上诉人支付被上诉人二倍工资共计22,138元正确，本院予以支持。其次，关于经济补偿金的问题。上诉人并未提供证据证明是被上诉人先提出解除劳动合同，亦没有提供充分的证据证明被上诉人在工作期间存在严重违反规章制度、严重失职、营私舞弊，造成重大损害等情形，双方于2019年2月13日解除劳动关系，根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十六条：“用人单位与劳动者协商一致，可以解除劳动合同”、第四十六条第（二）项：“有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（二）用人单位依照本法第三十六条规定向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同的”、第四十七条第一款：“经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿”的规定，一审法院据此判决上诉人支付被上诉人经济补偿金3,000元并无错误，本院予以支持。综上所述，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，故对上诉人的上诉请求不予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下:驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由上诉人婺源县格格物酒店管理有限公司负担。本判决为终审判决。审判长  董有生审判员  毛丽丽审判员  杜依霖二〇二〇年一月二十一日法官助理陈子娟书记员龚泸雪（此页无正文）