云南省昆明市盘龙区人民法院民 事 判 决 书(2019)云0103民初4025号原告：云南宏隧交通建设有限公司，住所云南省昆明市盘龙区北京路延长线鑫世界小区F栋2703室。法定代表人：解闰，系该公司总经理。委托诉讼代理人：张芮嘉、刘晓群，云南德为商律师事务所律师，特别授权代理。被告：云南诚涛工程项目管理咨询有限公司，住所云南省昆明市盘龙区同德广场（A6地块）办公楼12层1205室。法定代表人：冯波，系该公司执行董事兼总经理。被告：冯波，男，彝族，1983年10月16日生，住昆明市五华区。两被告共同委托诉讼代理人：张杰、王箫瑀，上海海华永泰（昆明）律师事务所律师，特别授权代理。被告：李霞，女，汉族，1985年1月15日生，住云南省昆明市五华区。委托诉讼代理人：邵玉竹，云南大格律师事务所律师，特别授权代理。被告：孙乾珂，男，汉族，1990年4月14日生，身份证登记住址四川省峨眉山市。原告云南宏隧交通建设有限公司诉被告云南诚涛工程项目管理咨询有限公司（以下简称“诚涛公司”）、冯波、李霞、孙乾珂合同纠纷一案，本院于2019年4月15日立案受理后，依法组成合议庭于2019年9月27日公开开庭进行了审理，原告委托诉讼代理人张芮嘉、刘晓群，被告诚涛公司、冯波共同委托诉讼代理人张杰、王箫瑀，被告李霞委托诉讼代理人邵玉竹到庭参加了诉讼。被告孙乾珂经本院依法传唤无正当理由未到庭参加诉讼，本院依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，对其缺席审理。本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：1、依法判令解除原告与被告诚涛公司之间签订的《资质剥离协议》；2、依法判令被告诚涛公司向原告退还资质剥离费用人民币253万元，并向原告支付该费用自2018年8月16日起至实际付清之日止按中国人民银行同期贷款利率计算的利息，截至2019年4月1日的利息为人民币72456.5元；3、依法判令被告孙乾珂对上述第二项诉请承担连带清偿责任；4、依法判令被告冯波、李霞、孙乾珂在未履行出资义务的本息范围内对上述第二项诉请承担补充赔偿责任；5、本案全部诉讼费用律师费7万元由被告承担。事实和理由：2018年4月2日，原、被告双方签订《资质剥离协议》（以下简称“协议”），约定原告将其所属的“公路工程总承包资质（二级）及市政公用工程总承包资质（二级）”剥离给原告，剥离费用为人民币280.00万元，剥离费用均支付至被告股东孙乾珂名下民生银行62×××35的账户内。协议还约定，任何一方不履行本合同的约定或其附属、补充条款的约定均视为该方对另一方的违约，另一方有权要求该方退回款项或支付违约金或赔偿相应损失；如果剥离未成功，被告全额退还原告已经支付的所有费用。协议签订后，原告于2018年4月13日、5月7日分别向被告指定的民生银行62×××35账户支付剥离费用100万元、180万元，共计280万元。原告支付全部费用后，被告并未依约办理资质剥离，其行为己构成违约，应向原告退还所有款项。被告于2018年8月8日、8月15日分别向原告退还资质剥离费用17万元及10万元，共计退还27万元，此后便以各种理由推脱不予退还剩余款项。根据协议约定，被告诚涛公司的行为已经严重违约，致使合同目的不能实现，协议应予解除，被告诚涛公司应向原告退还全部款项。同时，资产剥离费属于被告诚涛公司的公司资产，但被告孙乾珂确违反法律规定，滥用股东权利，提供其个人账户收取款项，将被告诚涛公司的公司资产非法转移至股东个人账户，导致公司资产与其个人收益难以区分，被告孙乾珂应对被告诚涛公司的上述债务承担连带清偿责任。此外，被告冯波、孙乾珂、李霞作为被告诚涛公司的股东，对被告诚涛公司具有出资义务，应在未出资本息范围内对被告诚涛公司的上述债务承担补充赔偿责任。被告诚涛公司、冯波辩称：首先，原告主张的诉请与事实不符，原被告约定费用280万元，被告已经退还了费用，共计27万元，现在还欠253万元。第二，被告公司正常经营，公司并无异常经营状况。第三，原告要求被告在未出资范围内承担责任的要求无依据，被告认缴出资时间在2037年11月，被告并未违背认缴承诺，并不存在未履行或者未完全履行的情况，期限并未届满，冯波并未缴纳出资的行为不违反相关章程的规定，且公司法无规定股东的出资义务提前到期。第四，原告要求被告承担律师费的要求无依据，民事诉讼法只是有权委托代理人，并非必须委托代理人，并非是必然支出，且双方的资质剥离协议中并未约定律师费。原告要求被告退回的280万元费用被告并未收到，原告向被告孙乾珂支付的款项并不符合双方合同约定的时间，是否是合同约定的剥离款我方不认可。对于诉请一真实性认可，同意解除协议。被告李霞辩称：在被告诚涛公司、冯波的答辩基础上补充答辩。李霞系公司股东，被告对原告的诉请不清楚。诚涛公司现阶段系正常经营，且未到认缴履行期限。被告已经向另外的股东支付了45万元，已经履行了出资义务，被告已在出资限额内出资，原告的主张无依据。对于诉请一，我方不清楚，合同并非真实存在，原告的诉请二无依据，律师费的诉请并非是被告李霞导致，应不予支持，请法庭驳回原告诉请。被告孙乾珂未到庭参加诉讼，也未提交书面答辩状。经审理，本院确认如下法律事实：2018年4月2日，原告与被告诚涛公司签订《资质剥离协议》，约定：被告诚涛公司将其公路工程总承包资质（二级）市政公用工程总承包资质（二级）剥离给原告，资质剥离费用为280万元。支付方式为：1、签订合同后7个工作日内支付100万元；2、被告诚涛公司递交剥离资料，上报到云南省城乡住房建设厅，在进入云南省建筑信息监管与诚信信息网（一体化CA系统平台）系统看见原告接收资质公司信息资质显示存在公路工程总承包资质（二级）市政公用工程总承包资质（二级）后，原告支付50万元；3、被告诚涛公司上报到中国建设部后，在进入全国建筑市场监管公共服务平台系统看见原告接收资质公司信息资质显示存在公路工程总承包资质（二级）市政公用工程总承包资质（二级）后，原告支付50万元；4、被告诚涛公司拿到资质证书原件后，支付尾款80万元，被告诚涛公司将目标公司所有资料原件（含目标公司财务专用章、公章、法人章、营业执照正副本原件、资质证书正副本原件、信息卡等）全部移交给原告。经双方协商，原告同意被告诚涛公司要求付款至被告孙乾珂账户。被告诚涛公司完成目标公司拟剥离申报事务的期间为原告支付定金100万元过后30个工作日内，被告诚涛公司必须组织有力的人力和企业资源抓紧配合完成申报事务的所有工作并取得资质。如果剥离未成功，被告诚涛公司全额退还原告已经支付的所有费用。2018年4月13日，原告委托案外人曾国毅向约定的被告孙乾珂账户转账支付剥离费100万元。原告在约定平台中查询到资质信息并收到证书原件后，于2018年5月7日，委托案外人赵晓芳向约定的被告孙乾珂账户转账支付剥离费180万元。原告陈述后因被告诚涛公司交付的证书无法正常使用且被住建厅收回，认为被告诚涛公司未完成资质剥离工作，与被告诚涛公司协商后其承诺退还剥离费，且由被告孙乾珂分别于2018年8月8日、8月15日向其退还了17万元、10万元。另查明：被告冯波、孙乾珂、李霞均系被告诚涛公司股东，认缴出资额为34万元、33万元、33万元，认缴出资时间为2037年11月27日。上述事实有《资质剥离协议》、转账凭证、网络截图、诚涛公司内资企业登记表及工商内档信息、章程、企业信用信息公示报告及当事人的当庭陈述在卷佐证。本院认为：本案争议焦点为原告是否向被告诚涛公司支付了280万的资质剥离费？本院认为，原告与被告诚涛公司在协议中约定了具体的付款时间、条件及金额，并约定支付至被告孙乾珂的指定账户。第一笔款项100万元根据约定应于签订合同后7个工作日支付，双方于2018年4月2日签订合同，7个工作日即为2018年4月12日前支付，原告于2018年4月13日支付，虽超过合同约定期限，但仅超过一天，金额及付款账户均与合同约定一致，故本院确认该笔款项系支付本案所涉资质剥离费。对于原告委托案外人于2018年5月7日向被告孙乾珂账户转账的180万元，本院认为，原告与被告诚涛公司协议中明确约定了剩余款项的支付条件。根据原告提交的网络截图，可证实其是在约定平台中查询到相应资质信息，符合付款条件后才向被告诚涛公司支付的款项，故本院确认原告已向被告诚涛公司支付了资质剥离费280万元。现原告主张被告诚涛公司并未完成合同义务，应退还280万元，被告诚涛公司未提交证据证实其已履行完合同义务，故对原告要求被告诚涛公司退还253万元的诉讼请求本院予以支持。被告诚涛公司对于解除协议的诉讼请求并无异议，本院予以确认。对于原告主张的利息，双方并未约定资质剥离费的退还时间，故本院不予支持。对于原告要求被告孙乾珂承担连带清偿责任的诉讼请求，本院认为原告与被告诚涛公司合同中约定孙乾珂账户为收款账户，原告也主张支付至被告孙乾珂账户的款项为本案的资质剥离费，被告孙乾珂系代被告诚涛公司收款，故原告要求其承担连带清偿责任无事实和法律依据，本院不予支持。对于原告要求被告孙乾珂、冯波、李霞在未履行出资义务的本息范围内承担补充赔偿责任的诉讼请求，被告冯波、孙乾珂、李霞均系被告诚涛公司股东，认缴出资时间为2033年4月23日。本院认为，在注册资本认缴制系下，股东依法享有期限利益，在出资期限未届满前原告无权要求其承担责任。原告主张的律师费，并无合同约定，且原告提交的转账凭证付款人并非原告，其也未提交发票证实该费用已实际产生，故本院不予支持。据此，根据《中华人民共和国合同法》第八条、第九十三条、第一百零七条以及《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第一百零八条之规定，判决如下：一、解除原告云南宏隧交通建设有限公司与被告云南诚涛工程项目管理咨询有限公司于2018年4月2日签订的《资质剥离协议》；二、被告云南诚涛工程项目管理咨询有限公司于本判决生效之日起十日内向原告云南宏隧交通建设有限公司退还资质剥离费253万元；三、驳回原告的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延期间的债务利息。案件受理费28420元，由被告云南诚涛工程项目管理咨询有限公司承担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于云南省昆明市中级人民法院。双方当事人均服判的，本判决即发生法律效力，若负有义务的当事人不自动履行本判决，享有权利的当事人可在本判决规定履行期限届满后法律规定的期限内向本院申请强制执行，申请强制执行的期限为二年。审 判 长  施晶晶人民陪审员  杨 红人民陪审员  雷兰珍二〇二〇年一月十四日书 记 员  谢 娥