广西壮族自治区崇左市宁明县人民法院 刑 事 判 决 书 （2019）桂1422刑初207号 公诉机关广西壮族自治区崇左市宁明县人民检察院。 被告人黄鹤（绰号“阿先”），男，1980年5月16日出生于广西防城港市上思县，壮族，小学文化，农民，住广西防城港市上思县。因涉嫌犯非法持有枪支罪于2019年7月25日被宁明县公安局取保候审，同年12月3日本院决定逮捕并交由宁明县公安局执行逮捕。现羁押于宁明县看守所。 辩护人王粒冲，广西济顺律师事务所律师。 宁明县人民检察院以宁检刑诉〔2019〕189号起诉书指控被告人黄鹤犯非法制造枪支罪，于2019年12月2日向本院提起公诉。本院于当日立案，适用普通程序依法组成合议庭公开开庭审理了本案。宁明县人民检察院指派检察员韦剑锋出庭支持公诉。被告人黄鹤及其辩护人王粒冲到庭参加诉讼。现已审理终结。 宁明县人民检察院指控，2011年某日，被告人黄鹤在广西上思县城购买了钢管和铁质材料并借用他人的车床制成枪身后拿回家中，随后利用刀、砂纸打磨抛光一根木头制成枪托，最后利用电焊机、手电钻等工具将枪身、枪托、扳机等焊接在一起制成一支可以发射16号猎枪弹的猎枪。2018年10月31日，黄鹤携带改制的射钉枪和黄某4、黄某1、刘某（均另案处理）等人到宁明县那楠乡驮英村那盎屯打猎时被民警查获。经鉴定，认定黄鹤制成的猎枪是《中华人民共和国枪支管理法》规定的枪支，利用火药为动力发射弹丸，具有致伤力。 为证实上述指控，公诉机关当庭宣读、出示物证、书证、证人证言、被告人供述和辩解、鉴定意见、勘验、检查笔录等证据。 公诉机关认为，被告人黄鹤非法制造猎枪一支，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第一百二十五条之规定，应当以非法制造枪支罪追究其刑事责任，建议判处被告人黄鹤有期徒刑二年五个月。 被告人黄鹤及其辩护人对公诉机关指控的犯罪事实、罪名及量刑建议均有异议。其辩护人辩称：1、黄鹤没有非法制造枪支，根据黄鹤的供述也制造不出对应的枪支；2、黄鹤只是非法持有枪支，黄鹤构成的是非法持有枪支罪。黄鹤及其辩护人未向法庭提交任何证据材料。 经审理查明，2018年10月31日，黄鹤携带非法持有的枪支和黄某4、黄某1、刘某（均另案处理）等人到宁明县那楠乡驮英村那盎屯打猎时，在归途中被民警查获。经鉴定，认定黄鹤制成的猎枪是《中华人民共和国枪支管理法》规定的枪支，利用火药为动力发射弹丸，具有致伤力。 另查明，2019年7月25日黄鹤经公安机关电话传唤后，主动到公安机关投案。 上述事实，有经庭审质证、认证的下列证据证实，本院予以确认： 1、受案登记表、立案决定书，证实2018年10月31日宁明县那楠边检站在黄某2驾驶的桂Ｆ×××××两轮摩托车后座尾部上查获用尼龙袋包裹的改装射钉枪4支、猎枪1支，随后移送桐棉边防派出所进行处理。2019年7月25日公安机关受理该案并立案侦查。 2、户籍证明，证实黄鹤于1980年5月16日出生，案发时已达到负完全刑事责任年龄。 3、抓获经过，证实黄鹤于2019年7月25日接到公安机关电话传唤后到公安机关投案。 4、扣押决定书、扣押清单，证实从黄某2驾驶的桂Ｆ×××××两轮摩托车后座尾部上查获用尼龙袋包裹的猎枪1支扣押在案。 5、证人黄某1、黄某2、黄某3、黄某4、刘某证言，证实2018年10月31日黄鹤携带枪支跟其等人一起到宁明县那楠乡驮英村那盎屯附近山上打野猪，后其等人携带的枪支被公安民警查获，其中黄某1、黄某3、黄某4、刘某各自携带有一支枪支。 6、鉴定意见及鉴定意见通知书。证实经鉴定，认定经黄鹤指认为其所持枪支是《中华人民共和国枪支管理法》规定的枪支，利用火药为动力发射弹丸，具有致伤力。该鉴定意见已告知被告人黄鹤。 7、现场勘验笔录、现场示意图、现场指认笔录、指认照片，证实案发现场位于宁明县那楠乡驮英村那盎屯。 8、被告人黄鹤供述。证实2018年10月31日黄某1打电话跟黄某3称黄某1在那楠山上发现有野猪出没，黄某3就打电话叫其带上猎枪跟他一起去打野猪。当日中午，刘某驾驶一辆三菱越野车接其和黄某3，每人带上一支枪到宁明县那楠乡和黄某1、黄某2、黄某4汇合后六人一起上山围猎野猪。其中黄某1和黄某4各带了一支二人改制的射钉枪。打到一头野猪后六人就下山了。下山后，黄某3将他的枪交给了其，黄某1又过来跟其拿那两支枪，跟另外三支枪一起装袋，绑在黄某2的摩托车上。其想坐黄某2的摩托车一起到他家分猪肉，但被民警发现后其就跑了。 以上证据来源合法、且能形成完整的证据链，充分证实本案的事实存在，本院予以确认。 针对控辩双方争议的焦点，本院综合评判如下： 关于被告人黄鹤构成的是非法持有枪支罪还是非法制造枪支罪的问题。本案中，关于被告人黄鹤非法制造枪支的方面，只有被告人供述其制造枪支的过程，但并无其他证据能够与黄鹤的供述相互印证，能证实黄鹤所持有的猎枪为其所制造，故公诉机关指控黄鹤非法制造枪支的证据不足以证实黄鹤构成非法制造枪支。但黄鹤供述并指认的枪支为其所携带的枪支，证人黄某1、黄某2、黄某3、黄某4、刘某均能证实黄鹤非法持有一支猎枪，故黄鹤构成非法持有枪支罪，黄鹤辩护人提出黄鹤构成非法持有枪支罪的辩护意见，符合案件事实，本院予以采纳。 本院认为，被告人黄鹤违法国家对枪支的管理规定，非法持有枪支，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第一百二十七条之规定，构成非法持有枪支罪。公诉机关指控罪名错误，本院予以改正。案发后，被告人黄鹤主动向公安机关投案，并如实供述自己的罪行，系自首，可以从轻或减轻处罚。鉴于被告人黄鹤持有的枪支是用于打猎，对社会尚未造成严重危害，且黄鹤认罪态度较好，具有悔罪表现，综合全案事实，可予以黄鹤从轻处罚并适用缓刑。希望黄鹤回到社区后，应当遵守法律、法规，服从监督管理，接受教育，完成公益活动，做一名有益社会的公民。根据黄鹤犯罪的事实、性质、情节以及对社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第一百二十八条、第六十七条第一款、第七十二条第一款、第二款、第七十三条第二款、第三款、第六十四条、《最高人民法院关于审理非法制造、买卖、运输枪支、弹药、爆炸物等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第五条第一款第二项之规定，判决如下： 一、被告人黄鹤犯非法持有枪支罪，判处有期徒刑一年，缓刑一年六个月； （缓刑考验期，从判决确定之日起计算。） 二、扣押在案的枪支予以没收，交由收缴机关依法处理。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向广西壮族自治区崇左市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份、副本两份。 审 判 长  黄秋玲 人民陪审员  甘 静 人民陪审员  刘凤棉 二〇二〇年一月二十二日 书 记 员  黄 婧 附法律条文及相关司法解释： 《中华人民共和国刑法》 第一百二十八条违反枪支管理规定，非法持有、私藏枪支、弹药的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑。依法配备公务用枪的人员，非法出租、出借枪支的，依照前款的规定处罚。依法配置枪支的人员，非法出租、出借枪支，造成严重后果的，依照第一款的规定处罚。单位犯第二款、第三款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照第一款的规定处罚。第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔;对被害人的合法财产，应当及时返还;违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。 第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。 第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑： （一）犯罪情节较轻； （二）有悔罪表现； （三）没有再犯罪的危险； （四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。 宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。 被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。 第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。 有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。 缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。 《最高人民法院关于审理非法持有、买卖、运输枪支、弹药、爆炸物等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》 第五条具有下列情形之一的，依照刑法第一百二十八条第一款的规定，以非法持有、私藏枪支、弹药罪定罪处罚：（一）非法持有、私藏军用枪支一支的；（二）非法持有、私藏以火药为动力发射枪弹的非军用枪支一支或者以压缩气体等为动力的其他非军用枪支二支以上的；（三）非法持有、私藏军用子弹二十发以上，气枪铅弹一千发以上或者其他非军用子弹二百发以上的；（四）非法持有、私藏手榴弹一枚以上的；（五）非法持有、私藏的弹药造成人员伤亡、财产损失的。