湖北省宜昌市伍家岗区人民法院刑 事 判 决 书（2019）鄂0503刑初211号公诉机关宜昌市伍家岗区人民检察院。被告人刘勇军，男，1989年1月10日出生，土家族，初中文化，户籍地湖北省长阳土家族自治县。因犯非法拘禁罪，于2015年8月27日被宜昌市西陵区，2015年9月2日刑满释放。因涉嫌贩卖毒品罪，于2019年1月29日被宜昌市公安局伍家岗区分局刑事拘留，同年2月22日经宜昌市伍家岗区人民检察院批准逮捕，同日由宜昌市公安局伍家岗区分局执行。现羁押于宜昌市第一看守所。辩护人刘虎，湖北真誉律师事务所律师。被告人曾凡磊，男，1992年10月16日出生，汉族，初中文化，户籍地湖北省宜昌市夷陵区。因犯故意伤害罪，于2016年3月30日被宜昌市西陵区，2018年6月15日刑满释放。因涉嫌贩卖毒品罪，于2018年12月28日被宜昌市公安局伍家岗区分局刑事拘留，同年12月29日经宜昌市伍家岗区人民检察院批准逮捕，同日由宜昌市公安局伍家岗区分局执行。现羁押于宜昌市第一看守所。指定辩护人周涛，湖北夷桢律师事务所律师。宜昌市伍家岗区人民检察院以宜伍检刑诉[2019]197号起诉书，指控被告人刘勇军、曾凡磊犯贩卖毒品罪，于2019年6月20日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，适用普通程序公开开庭审理了本案。宜昌市伍家岗区人民检察院指派检察员周俊出庭支持公诉，被告人刘勇军及其辩护人刘虎，被告人曾凡磊及其辩护人周涛到庭参加诉讼。2019年9月20日，宜昌市伍家岗区人民检察院提出需要补充侦查，建议本案延期审理，本院于同日决定延期审理。2019年10月20日，宜昌市伍家岗区人民检察院提出补充侦查完毕，建议恢复审理，本院于同日决定恢复审理。现已审理终结。宜昌市伍家岗区人民检察院指控：2018年12月17日14时许，被告人曾凡磊受被告人刘勇军委托代卖毒品，在宜昌市夷陵大道175号一无名旅店106号房间内，以100元的价格向吸毒人员彭松贩卖甲基苯丙胺片剂及甲基苯丙胺共0.16克，后曾凡磊以微信转账的方式将100元毒资转给刘勇军。当日21时许，曾凡磊向刘勇军购买了价值200元的甲基苯丙胺片剂及甲基苯丙胺共0.32克，并将所购毒品提供给吸毒人员杨某吸食。当日22时许，宜昌市公安局伍家岗区分局民警在该房间内将被告人曾凡磊抓获，当场从房间内搜查出圆形药片状疑似毒品物44.5颗、白色晶体状疑似毒品物5小袋，经称量，查获的疑似毒品物净重为11.12克。经宜昌市公安司法鉴定中心鉴定，从圆形药片状物品中均检出甲基苯丙胺和咖啡因成份、白色晶体状物品中均检出甲基苯丙胺成份。公诉机关就上述指控提交的主要证据有：1.身份材料、行政处罚决定书、刑事判决书等书证；2.证人彭松、杨某等人的证言；3.宜昌市公安司法鉴定中心检验报告；4.提取笔录、称量笔录、辨认笔录等；5.被告人刘勇军、曾凡磊的供述和辩解。公诉机关认为：被告人刘勇军贩卖甲基苯丙胺片剂及甲基苯丙胺11.44克，被告人曾凡磊贩卖甲基苯丙胺片剂及甲基苯丙胺11.28克，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第三款，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以贩卖毒品罪追究其刑事责任。被告人刘勇军、曾凡磊二人在刑罚执行完毕后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，应当从重处罚。被告人刘勇军对公诉机关指控的罪名无异议，但认为指控贩卖毒品数量与实不符，其认为贩卖毒品的数量应为5克。其辩护人辩称：对公诉机关指控的罪名无异议，但对认定刘勇军贩卖毒品的数量有异议。1.2018年12月17日向吸毒人员彭松贩卖的毒品数量应认定为0.16克；2.公安机关对现场查获毒品的提取、称量均无被告人刘勇军的签字，虽然刘勇军认可其向曾凡磊交付了一个铁盒子，但铁盒子里装的吸毒数量到底是多少克没有查清，且曾凡磊也当庭认可其中有5克的毒品属于曾凡磊所有。仅凭供述不能认定铁盒中装的毒品全部系被告人刘勇军所有。3.被告人刘勇军有吸食毒品的习惯，毒瘾大，其持有的部分毒品均由其自身消耗掉，没有流入社会。4.被告人刘勇军归案后能如实供述犯罪事实，认罪态度好，当庭也自愿认罪，请求对其从轻处罚。被告人曾凡磊对公诉机关指控的罪名和事实无异议，当庭自愿认罪。其辩护人辩称，1.被告人曾凡磊系从犯，其只是临时听从刘勇军的安排代卖毒品，其既不是贩毒犯意的提起者，也不是出资者和毒品的所有者，在犯罪过程中起的是次要和辅助作用，应认定为从犯。2.被告人曾凡磊的主观恶性不大，社会危害性较小，其贩卖毒品的对象具有特定性，并没有向大的范围扩散，大多数毒品还未流入市场，请求在量刑时酌情考虑曾凡磊自身有吸食毒品的情节。3.被告人曾凡磊自愿认罪认罚，悔罪态度好，在案发后如实供述了自己的犯罪事实，请求对其从轻或减轻处罚。经审理查明：2018年11月初，被告人刘勇军租住了位于宜昌市胜利二路夷陵大道175号旁一无名旅店的106号房间。同年12月初，刘勇军以1000元的价格向他人购买了甲基苯丙胺片剂及甲基苯丙胺共计5.65克用于贩卖。同年12月15日，刘勇军因事离开宜昌，被告人曾凡磊遂入住无名旅店的106号房间内，刘勇军将购买的毒品交由曾凡磊委托其代卖。同年12月17日14时许，被告人曾凡磊受刘勇军委托，在无名旅店的106号房间内，以100元的价格向吸毒人员彭松贩卖甲基苯丙胺片剂及甲基苯丙胺共计0.16克，后曾凡磊以微信转账的方式将100元毒资转给刘勇军。当日21时许，曾凡磊向刘勇军购买了价值200元的甲基苯丙胺片剂及甲基苯丙胺共0.32克，并将所购毒品提供给吸毒人员杨某吸食。当日22时许，宜昌市公安局伍家岗区分局民警在该无名旅店的106号房间内将被告人曾凡磊抓获，当场从房间内搜出圆形药片状疑似毒品物44.5颗、白色晶体状疑似毒品物5小袋，经称量，查获的疑似毒品物净重为11.12克。经宜昌市公安司法鉴定中心鉴定，从圆形药片状物品中均检出甲基苯丙胺和咖啡因成份、白色晶体状物品中均检出甲基苯丙胺成份。同时查明，公安机关于2018年12月17日在曾凡磊所居住的无名旅店的106号房间内查获疑似毒品物时，在查获现场对查获的疑似毒品物进行了提取和封装；次日，公安机关相继制作了提取、称量笔录，取样笔录及扣押清单；上述笔录均有曾凡磊签名。但公安机关在抓获被告人刘勇军后，未以告知书的形式告知其涉案毒品扣押、称量、取样的过程、结果。另查明，被告人曾凡磊被抓获后，因其吸毒的违法行为被公安机关处以行政拘留十日的处罚，后于2018年12月28日刑事拘留。2018年12月18日公安机关对曾凡磊等人贩卖毒品案立案侦查，于2019年1月29日，将在逃的被告人刘勇军抓获。最后查明，被告人刘勇军因犯非法拘禁罪，于2015年8月27日被宜昌市西陵区人民法院判处有期徒刑7个月，2015年9月2日刑满释放。被告人曾凡磊因犯故意伤害罪，于2016年3月30日被宜昌市西陵区人民法院判处有期徒刑2年7个月，2018年6月15日刑满释放。上述事实，有以下证据证实：1.被告人刘勇军、曾凡磊身份材料、行政处罚决定书、刑事判决书等书证；2.证人彭松、杨某等人的证言；3.宜昌市公安司法鉴定中心检验报告；4.提取笔录、称量笔录、辨认笔录等；5.被告人刘勇军、曾凡磊的供述和辩解。本院认为：被告人刘勇军、曾凡磊违反国家法律法规，向他人贩卖毒品甲基苯丙胺，其行为已构成贩卖毒品罪。公安机关在曾凡磊居住的无名旅店的106号房间内查获疑似毒品物后，曾凡磊称毒品均系刘勇军交其代为贩卖，但在刘勇军归案后，公安机关未以告知书的形式告知刘勇军涉案毒品扣押、称量、取样的过程、结果，且不能补正及作出合理解释，刘勇军亦对指控的涉案毒品数量有异议，故公诉机关关于刘勇军贩卖甲基苯丙胺及甲基苯丙胺片剂11.44克的指控证据不足，本院不予采纳，结合在案证据，刘勇军贩卖毒品甲基苯丙胺及甲基苯丙胺片剂的数量应认定为5.65克，但量刑时应考虑其吸食毒品的情节，酌情从轻处理。在共同犯罪中，刘勇军起主要作用，是主犯，应当按照其所参与的全部犯罪处罚。被告人曾凡磊自身吸食毒品，属于以贩养吸者，其被抓获后，对于从其住处内查获的毒品数量应认定为其贩卖的数量，因此，曾凡磊贩卖毒品甲基苯丙胺及甲基苯丙胺片剂的数量应认定为11.28克，因其中有5.65克系刘勇军委托其代卖，在该共同犯罪中曾凡磊系从犯，可减轻处罚。量刑时考虑曾凡磊吸食毒品的情节，可酌情从轻处理。曾凡磊在案发后能够如实供述犯罪事实，并当庭自愿认罪，可以酌情从轻处罚。被告人刘勇军、曾凡磊二人在刑罚执行完毕后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，应当从重处罚。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第三款，第二十五条，第二十六条，第二十七，第五十二条，第五十三条，第六十四条，第六十五条，第六十七条第三款，最高人民法院、最高人民检察院、公安部《办理毒品犯罪案件毒品提取、扣押、称量、取样和送检程序若干问题的规定》第三十七条的规定，判决如下：一、被告人刘勇军犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑二年十一个月，并处罚金人民币一万元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即被告人刘勇军的刑期自2019年1月29日起至2021年12月28日止。罚金于本判决生效之日起三十日内缴纳。）二、被告人曾凡磊犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑五年，并处罚金人民币二万元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即被告人曾凡磊的刑期自2018年12月28日起至2023年12月27日止。罚金于本判决生效之日起三十日内缴纳。）三、被告人刘勇军贩卖毒品所获的毒资300元予以追缴，上缴国库；本案扣押的其他毒品予以没收、销毁（由宜昌市公安局伍家岗区分局执行）。如不服本判决，可于接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向湖北省宜昌市中级人民法院提出上诉，书面上诉的应交上诉状正本一份，副本二份。审 判 长  李伟文审 判 员  马 丽人民陪审员  李 豪二〇二〇年一月六日书 记 员  冯 豆