天津市第二中级人民法院民 事 判 决 书（2019）津02民终8311号上诉人（原审被告）：王金茜，女，1985年1月19日出生，汉族，住天津市津南区。委托诉讼代理人：穆振国（王金茜之夫），住天津市津南区。被上诉人（原审原告）：冯宁，男，1982年8月2日出生，汉族，住北京市石景山区。上诉人王金茜因与被上诉人冯宁劳动合同纠纷一案，不服天津市津南区人民法院（2019）津0112民初8632号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年11月27日立案后，依法组成合议庭。经阅卷、询问当事人，依据法律规定，不开庭进行了审理。上诉人王金茜及其委托诉讼代理人穆振国、被上诉人冯宁参加询问。本案现已审理终结。王金茜上诉请求：1.撤销一审判决中的失业保险金待遇以及未签订劳动合同二倍工资差额的部分，改判被上诉人支付上诉人失业保险金待遇损失29280元以及2019年1月16日至3月31日未签订劳动合同二倍工资差额10905.31元；2.本案一、二审诉讼费由被上诉人承担。事实和理由:一审判决罔顾事实，适用法律有误。被上诉人应当为上诉人开具解除劳动关系证明并办理享受失业保险待遇的相关手续，被上诉人拒绝出具相关手续导致上诉人丧失领取失业保险金的利益，和上诉人是否已经就业无关。一审判决计算的2019年1月16日至2019年3月31日未订立书面劳动合同二倍工资8078.03元的计算方式没有法律依据。冯宁辩称，不同意上诉人的上诉请求，请求驳回上诉，维持原判。冯宁向一审法院提出诉讼请求：1.请求法院依法判决原告没有违法解除合同，无需向被告支付赔偿金4264.41元；2.请求法院依法改判原告仅需向被告支付2019年1月16日至2019年3月31日未签订劳动合同二倍工资差额7145.25元；3.请求法院判令原告无需向被告支付失业金待遇损失29280元，依法判决原告协助修改被告离职情况进行处理；4.本案诉讼费由被告承担。一审法院认定事实：2018年12月16日王金茜开始在天津市津南区货店从事销售助理工作，双方未签订书面劳动合同，每周工作六天，2019年3月31日，双方劳动关系解除。2019年8月29日王金茜开始在天津某机械有限公司上班，从事文员。天津市津南区货店为王金茜发放工资情况为：2019年1月15日发放2018年12月份工资1896.48元，2019年2月18日发放2019年1月份工资3903.52元，2019年3月15日发放2019年2月份工资3369.68元，2019年4月15日发放2019年3月份工资2756.59元，共计发放11926.27元。2019年5月7日，王金茜向天津市津南区劳动人事争议仲裁委员会提出仲裁申请，请求天津市津南区货店向王金茜支付2018年12月16日至2019年3月31日违法解除劳动关系双倍赔偿金14397.83元，2018年12月16日至2019年3月31日未签劳动合同双倍工资28795.66元，2019年1月至2月法定节假日加班费差额887.36元，2018年12月16日至2019年3月31日双休日加班费10122.43元，2018年12月16日至2019年3月31日休息日加班费1650.57元，2018年12月16日至2019年3月31日延时加班费差额677.64元，2018年12月16日至2019年3月31日绩效奖金256.22元，支付因原告不给办理失业保险金待遇资格审核手续产生的失业保险金损失30240元，2019年4月份克扣工资1067.8元。2019年7月10日，该仲裁委员会做出了津南劳人仲裁字［2019］第327号仲裁裁决书，裁决结果为天津市津南区货店支付王金茜违法解除劳动合同赔偿金4264.41元，2019年1月16日至2019年3月31日未签劳动合同双倍工资10905.31元，2019年1月1日法定节假日加班费差额56.33元，2019年2月法定节假日加班费差额81.47元，2018年12月16日至2019年3月31日延时加班费差额114.4元，2018年12月至2019年3月31日公休日加班费193.1元，失业保险金待遇损失29280元，2019年3月份扣除的社会保险费1067.8元。天津市津南区货店于2019年6月17日注销，天津市津南区货店的经营者冯宁不服该仲裁裁决书的结果，故诉至法院。一审法院认为，原、被告之间存在劳动合同关系，劳动者与用人单位均应按照法律规定履行自己的义务。针对原告的各项诉讼请求一审法院评析如下：1关于违法解除劳动合同赔偿金问题。冯宁主张双方解除劳动关系的原因为王金茜主动提出离职，但未提交证据予以证明，故一审法院对冯宁的主张不予支持。因双方确认劳动关系已经解除，王金茜主张用人单位口头通知解除劳动合同，用人单位对于解除劳动合同的原因应承担举证责任，因冯宁未提交证据予以证明，应承担不利后果，一审法院对王金茜的主张予以支持。原被告对于违法解除劳动合同赔偿金的计算标准均予以认可，一审法院予以确认，故冯宁应支付王金茜违法解除劳动合同赔偿金4264.41元。2关于未签劳动合同二倍工资问题。用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍工资。冯宁与王金茜在2018年12月16日至2019年3月31日期间存在劳动关系，但未签订书面劳动合同，王金茜主张冯宁应支付二倍工资，一审法院予以支持。关于二倍工资的具体计算方式，冯宁在王金茜工作期间共发放工资11926.27元，工作时间为2018年12月工作半个月，2019年工作了前三月，经计算王金茜工作的前一个月工资为3848.24元（1896.48元+3903.52元/2)，故冯宁应支付王金茜未签劳动合同二倍工资为8078.03元（11926.27元-3848.24元）。3关于失业金待遇损失问题。天津市津南区货店违反法律规定解除与王金茜的劳动合同，但在为王金茜办理退工手续时标记为主动离职，亦未为王金茜办理失业保险金的申请和审核，致使王金茜无法领取失业保险金，对王金茜的损失应予以赔偿。失业人员在领取失业保险金期间重新就业的停止领取失业保险金并停止享受其他失业保险待遇。因王金茜2019年8月29日已重新就业，故失业保险金应计算到2019年8月29日，王金茜可以领取保险金的时间为5个月（2019年4月至2019年8月）。王金茜主张其第一个月至第十二个月每月失业金为1240元，经计算，王金茜的失业保险金损失共计6200元。综上所述，依据《中华人民共和国劳动合同法》第五十条、第八十二条、第八十七条，《失业保险条例》第十四条、第十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：“一、冯宁在本判决生效后十日内支付王金茜违法解除劳动合同赔偿金4264.41元，2019年1月16日至2019年3月31日未签劳动合同二倍工资8078.03元，失业保险金待遇损失6200元，2019年1月1日法定节假日加班费差额56.33元，2019年2月法定节假日加班费差额81.47元，2018年12月16日至2019年3月31日延时加班费差额114.4元，2018年12月至2019年3月31日公休日加班费193.1元，2019年3月份扣除的社会保险费1067.8元，共计20055.54元。二、驳回冯宁的其他诉讼请求。如冯宁未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，减半收取计5元，由原告冯宁负担。”二审中，当事人没有提交新证据，本院查明的案件事实与一审法院查明的案件事实一致，本院对一审法院查明的案件事实予以确认。本院认为，劳动者的合法权益受法律保护。本案的争议焦点为被上诉人应支付上诉人未签订书面劳动合同二倍工资差额及失业金保险待遇损失的具体数额。关于未签订书面劳动合同二倍工资差额问题。上诉人与天津市津南区货店存在劳动关系，自2018年12月16日上诉人入职至2019年3月31日双方解除劳动关系，双方并未签订书面劳动合同，故被上诉人作为天津市津南区货店的经营者应支付上诉人2019年1月16日至2019年3月31日未签订书面劳动合同二倍工资差额。经核算，一审法院判决被上诉人支付上诉人未签订书面劳动合同二倍工资差额8078.03元，并无不当，本院予以维持。关于失业金保险待遇损失问题。天津市津南区货店在为上诉人办理退工手续时标记为上诉人主动离职，但是被上诉人并未提供证据证明系上诉人主动离职，故对于上诉人无法领取失业保险金的损失应予以赔偿。因上诉人王金茜于2019年8月29日已重新就业，一审法院判决被上诉人支付上诉人失业金保险待遇损失6200元并无不当，本院予以维持。因双方对于一审判决中其他判项金额并无异议，本院亦予以维持。综上所述，王金茜的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条第一款、第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由上诉人王金茜负担。本判决为终审判决。审判长  刘海东审判员  张艳军审判员  张 月二〇二〇年一月十五日法官助理张琦书记员王铎臻