江苏省海门市人民法院 民 事 判 决 书 （2019）苏0684民初4364号 原告：黄惠英，女，1965年1月6日生，汉族，住海门市。 委托诉讼代理人：徐燕，江苏海萌律师事务所律师。 被告：海门市诚创劳务服务有限公司（统一社会信用代码:91320684691319239C）,住所地海门市海门街道海兴路65号。 法定代表人：张祖豪。 委托诉讼代理人：徐友付，上海市树声律师事务所律师。 被告：海门中南东洲国际学校（统一社会信用代码:523206845101538401），住所地海门市海门街道北京中路388号。 法定代表人：陈锦石，董事长。 委托诉讼代理人：缪旭光，上海市金石（南通）律师事务所律师。 原告黄惠英诉被告海门市诚创劳务服务有限公司（以下简称诚创公司）、海门中南东洲国际学校（以下简称中南国际学校）提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2019年7月25日立案后，依法适用简易程序，于同年9月16日公开开庭进行了审理。后因案情复杂，依法转为普通程序，于2019年12月6日公开开庭进行了审理。原告黄惠英及其委托诉讼代理人徐燕，被告诚创公司的委托诉讼代理人徐友付，被告中南国际学校的委托诉讼代理人缪旭光到庭参加两次庭审；被告诚创公司的法定代表人张祖豪到庭参加第二次庭审。本案现已审理终结。 原告黄惠英向本院提出诉讼请求：要求两被告赔偿各项损失255646.96元。事实和理由：我受雇于诚创公司，受诚创公司派遣在中南国际学校担任保洁员。2018年9月21日，我在中南国际学校艺术大厅从事保洁拖地过程中，踩在遗留在大厅地面上的胶水摔倒受伤。因我受雇于诚创公司，且地面上的胶水是诚创公司员工搬运过程中遗留的，故要求诚创公司承担赔偿责任。中南国际学校管理监督不力，应承担相应的过错责任。 被告诚创公司辩称：1.我公司将黄惠英劳务派遣到中南国际学校从事劳务，我公司与黄惠英之间属于劳动关系，不属于雇佣关系。故黄惠英所受的伤害应根据工伤程序进行赔偿，不应按照人身损害标准进行赔偿。且黄惠英在提起本案诉讼前，已经海门市人力资源和社会保障局（以下简称人社局）提出工伤认定申请，但人社局未有结论。2.黄惠英去中南国际学校工作是她自己和该校联系，该校经试用认可后通知我公司将黄惠英的名额拉到劳务派遣人员中。黄惠英在中南国际学校工作期间，都是由该校管理指挥。中南国际学校将黄惠英的工资给我公司，我公司再转发给黄惠英。我公司实际上是一个受托关系，并非真正的劳务派遣，实际雇主应为中南国际学校。3.根据我公司和中南国际学校签订的劳务派遣协议，黄惠英受伤造成的损失应由中南国际学校承担赔偿责任。 被告中南国际学校辩称：1.我方作为劳务派遣中的用工单位，与黄惠英间不存在劳动或劳务关系，我方不是适格被告。2.黄惠英是不是踩到胶水摔倒没有充分的证据证实，且地面的清洁本来就是黄惠英的职责范围，我方不存在过失或过错。3.诚创公司未能及时的为黄惠英申请工伤，且黄惠英已达退休年龄，不适用工伤赔偿。诚创公司提出的劳务派遣协议中涉及的工伤赔偿条款，在本案中不应适用。即便该约定适用于本案，也应由黄惠英与诚创公司之间处理完成后，两被告间再另案处理。 经审理查明，2015年9月1日，诚创公司与中南国际学校签订劳务合作协议书一份，中南国际学校就学生宿舍管理（校区保洁、宿舍管理、食堂等）工作岗位与诚创公司进行合作，合作期限自2015年9月1日至2019年12月30日止，工作人员由诚创公司自行聘任，中南国际学校每月给付诚创公司管理费、工作人员工资。后诚创公司派遣黄惠英等人至中南国际学校从事保洁等工作。 2018年9月21日，黄惠英在中南国际学校艺术大厅清理地面时跌倒受伤。同日，黄惠英被送至海门市人民医院救治，医院诊断其伤情为右股骨颈骨折、右肩关节脱位复位后、右肩关节损伤；9月22日行右侧股骨颈骨折闭合复位内固定术；10月3日出院，住院12天。 后黄惠英因右肩活动受限向海门市人民医院递交转院申请书，申请转至上海医院治疗获准。2019年5月14日，黄惠英在上海市第六人民医院住院治疗，医院诊断其伤情为右肩袖损伤、右肩峰撞击综合征、右肩粘连性肩关节囊炎、右肩肱二头肌腱损伤；5月17日行右肩关节镜下肩袖修补术+肩峰成形术+关节清理+关节松懈+肱二头肌腱切断固定术；5月19日出院，住院5天。 2019年6月6日，黄惠英向人社局提交《工伤认定表》，申请认定工伤，2019年6月19日人社局受理黄惠英的工伤认定申请。 2019年7月8日,黄惠英委托南通三院司法鉴定所就其伤残程度、误工期限等进行鉴定；7月23日该所出具“通三院司鉴所（2019）临鉴字第2406号”司法鉴定意见书一份，结论为：1.黄惠英因外伤致右侧肩关节脱位，右侧肩袖损伤，右侧肩峰撞击综合征，右肩粘连性肩关节囊炎，右肩肱二头肌腱损伤，右侧股骨颈骨折；其右侧肩关节活动障碍评定为十级伤残。2.黄惠英误工期限至鉴定前一日为止、护理期限共以150日（其中2人护理20日，1人护理130日）、营养期限共以150日为宜。3.黄惠英后期取内固定费用约8500元左右（不影响已评定的伤残等级）；相关误工期限以45日、护理期限以1人护理15日、营养期限以15日为宜。 2019年7月25日，黄惠英诉讼来院，要求两被告承担民事赔偿责任。2019年7月26日，人社局以“需海门市人民法院的结论为本案的主要依据”为由，作出海人社工中（2019）13号工伤认定中止通知书，中止黄惠英的工伤认定。 2019年10月23日，人社局以黄惠英申请撤销工伤认定申请为由，作出海人社工终（2019）35号工伤认定终止通知书，终止关于黄惠英的工伤认定。 另查明，诚创公司已经支付给黄惠英截止2018年12月底的工资。 上述事实，有黄惠英提供的工资明细，海门市人民医院的门诊病历、出院记录、检查报告单、转院申请表、医疗费票据，上海市第六人民医院的门诊病历、出院小结、诊断报告、医疗费票据、费用统计，通三院司鉴所（2019）临鉴字第2406号司法鉴定意见书，海人社工终（2019）35号工伤认定终止通知书；诚创公司提供的劳务合作协议书、增值税发票、派遣工工资表、海人社工中（2019）13号工伤认定中止通知书及当事人的陈述等证据在卷证实。 本案争议焦点：一、黄惠英能否选择工伤保险赔偿或者人身损害赔偿。二、黄惠英的损失确定。 关于争议焦点一：黄惠英能否选择工伤保险赔偿或者人身损害赔偿。 本院认为，无论是劳动关系还是劳务关系中的提供劳务者，在提供劳务过程中身体受到伤害，均有获得赔偿的权利。从法学理论上讲，如果存在法律适用上的竞合，受害人享有选择法律关系赔偿请求权，即黄惠英对主张人身损害赔偿或者工伤保险赔偿享有自主选择权。本案中，黄惠英选择要求用人单位承担人身损害赔偿责任而非工伤保险赔偿责任，是其对自身权利的处分，于法不悖，应予准许。对诚创公司要求适用工伤标准赔偿的主张，不予采信。 关于争议焦点二：原告黄惠英的损失。 黄惠英主张损失如下：医药费105179.96元、住院伙食补助费306元（17天×18元/天）、营养费3300元【20元/天×（150天+后续治疗15天）】、护理费18500元【100元/天/人×（2人×20天+1人×130天+1人×15天）】、误工费22742元【2055元/月×（287天+后续治疗45天）】、残疾赔偿金94400元（47200元/年×20年×10%）、精神抚慰金5000元、鉴定费2820元、交通费3399元，合计255646.96元。 诚创公司质证称：1.黄惠英于2018年10月3日病情好转后出院，对出院后病历上没有记载的检查费用不予认可；2019年8月黄惠英去上海市第六人民医院治疗属过渡治疗，且诊断内容与海门市人民医院的不一致，故对上海市第六人民医院的医疗费不予认可。2.营养费标准为10元/天。3.对海门市人民医院的住院伙食补助费没有异议，对上海第六人民医院的住院伙食补助费不予认可。4.对残疾赔偿金、精神损害抚慰金的计算方法没有异议，但应按工伤标准判定是否构成伤残或确定伤残等级，故对案涉司法鉴定意见书及黄惠英据此主张的残疾赔偿金、精神损害抚慰金、鉴定费均不予认可。5.对护理费的计算方法没有异议，但应按工伤标准认定相应金额。6.如有误工费，应扣除2018年已付工资。7.交通费过高，酌情认可500元。 被告中南国际学校质证称：同意诚创公司的质证意见，去上海第六人民医院的医疗费用及相关的赔偿金与本案没有关联性。如按照工伤标准赔偿，亦应由诚创公司承担赔偿责任。 综合双方质证意见，对黄惠英主张的损失，本院认定如下： 1.医疗费96679.96元（海门市人民医院治疗费24634元+上海市第六人民医院治疗费72045.96元：2018年8月原告黄惠英在海门市人民医院诊断的伤情为右股骨颈骨折、右肩关节脱位损伤，2019年5月在右肩活动长期受限的情况下，经海门市人民医院同意转至上级医院继续治疗，上海市第六人民医院就其右肩关节进行了手术治疗，该次治疗系针对黄惠英因案涉事故造成的损伤进行的继续治疗，所花费的医疗费应计入损失总额。对中南国际学校辩解与本案没有关联性的陈述，不予采信；对诚创公司辩解属过度治疗的陈述，亦不予采信）； 2.后期取内固定费用8500元； 3.住院伙食补助费306元（17天×18元/天）； 4.营养费1650元【10元/天×（150天+后续治疗15天）】； 5.护理费18500元【100元/天/人×（2人×20天+1人×130天+1人×15天）】； 6.误工费12810元（因诚创公司已经支付了截止2018年12月的工资，故误工期限应从2019年1月1日起计算至鉴定前一日即2019年7月7日止，标准为2055元/月）； 7.残疾赔偿金94400元（47200元/年×20年×10%）； 8、交通费酌情认定1000元； 9、鉴定费2820元； 上述1-9项合计236665.96元； 10、精神损害抚慰金3500元。 本院认为，公民的生命健康权受法律保护。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条规定：雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。《中华人民共和国侵权责任法》第二十六条规定：被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。本案中，结合庭审举证及当事人陈述，可以认定诚创公司雇请已达法定退休年龄的黄惠英后，派遣其至中南国际学校从事保洁工作。现黄惠英在从事雇佣活动中受伤致损，诚创公司作为雇主应承担赔偿责任。黄惠英作为专门从事保洁劳务的从业人员，应当具有丰富的劳动技能，然其在提供劳务过程中，未对需要清理的地面尽到安全审慎注意义务，从而导致自己跌倒受伤，自身存在一定过错，可以适当减轻雇主的责任。综合分析各方过错，酌定由诚创公司对黄惠英造成的经济损失236665.96元承担70%的赔偿责任并赔偿黄惠英精神损害抚慰金3500元。 黄惠英在本案中明确基于雇佣法律关系要求雇主诚创公司承担赔偿责任，其另行要求中南国际学校承担过错责任的诉请无据，不予采信；诚创公司以中南国际学校系实际雇主为由要求该校直接承担赔偿责任的主张无据，亦不予采信。 综上，黄惠英因受伤造成的损失由诚创公司承担169166.17元（236665.96元×70%+精神损害抚慰金3500元）；其余损失黄惠英自行承担。据此，根据《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十六条、第二十二条、第二十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条、第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条之规定，判决如下： 一、被告海门市诚创劳务服务有限公司于本判决生效之日起十日内赔偿原告黄惠英各项损失169166.17元。 如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 二、驳回原告黄惠英的其他诉讼请求。 案件受理费1664元（原告黄惠英预交），由原告黄惠英承担564元，被告海门市诚创劳务服务有限公司负担1100元。被告海门市诚创劳务服务有限公司应负担的案件受理费于本判决生效之日起十日内向本院交纳。原告黄惠英预交且应退还的1100元，于本判决生效后向本院申请退还。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省南通市中级人民法院，同时向该院预交上诉案件受理费1664元（该院开户银行：中国银行南通市濠南路支行；户名：江苏省南通市中级人民法院；账号：46×××65）。 审 判 长  吴晓华 人民陪审员  张振东 人民陪审员  张文婷 二〇二〇年一月十七日 法官 助理  王 欢 书 记 员  张闽娟