四川省宜宾市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）川15民终151号 上诉人（原审被告）：中国人民财产保险股份有限公司德阳市分公司，住所地四川省德阳市区岷江西路2段1号。 负责人：骆晓鹏，经理。 委托诉讼代理人：童梅，四川戎州律师事务所律师。 被上诉人（原审原告）：周海，男，1954年5月出生，汉族，住四川省高县。 委托诉讼代理人：平泽清，筠连县景阳法律服务所法律工作者。 被上诉人（原审被告）：钟政，男，1993年8月出生，汉族，住四川省高县。 上诉人中国人民财产保险股份有限公司德阳市分公司（以下简称人保财险德阳分公司）因与被上诉人周海、钟政机动车交通事故责任纠纷一案，不服四川省高县人民法院（2019）川1525民初1326号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年1月9日立案后，依法组成合议庭对本案进行了审理。本案现已审理终结。 人保财险德阳分公司上诉请求：1.撤销四川省高县人民法院（2019）川1525民初1326号民事判决，改判不支持医疗费中的自费药35373.8元和七级伤残赔偿金79986元，以及后续护理费24848元，共计140207.8元；2.一、二审诉讼费由被上诉人承担。事实和理由：1.一审法院未扣除15%的自费药属于适用法律错误；2.在鉴定时被上诉人周海尚未治疗终结，因此评残时机不当，不应当采信鉴定结论。 周海辩称，一审法院依照法律规定进行了诉前鉴定，程序合法，人保财险德阳分公司现在申请重新鉴定的理由不成立；人保财险德阳分公司的上诉请求没有证据支持，依法不成立。一审认定事实清楚，适用法律正确，请求维持原判。 钟政辩称，一审认定事实清楚，适用法律正确，请求维持原判。 周海向一审法院起诉请求：1.判令钟政、人保财险德阳分公司赔偿周海机动车交通事故责任产生的各项损失共计556303.77元；2.本案诉讼费用由钟政、人保财险德阳分公司承担。 一审法院认定事实：2019年3月21日，钟政驾驶川Ｑ×××××号小型普通轿车从高县文江镇行驶至省道206线（遂宁-筠连）340公里＋100米处时，与从停放在道路右侧路边的无牌电动三轮车上下车后步行横过马路的周海发生碰撞，造成周海受伤及车辆受损的交通事故。事故发生后，周海立即被送往宜宾市第二人民医院住院治疗，诊断为：左骼翼粉碎性骨折、多发性盆骨骨折等，住院59天后，转筠连天和医院住院继续治疗57天，于2019年7月16日出院。周海在宜宾市第二人民医院产生医疗费188287.92元，在筠连天和医院产生医疗费35213.65元，周海另在院外药房及医疗用品店购买药品和医疗器械共计12323.8元，其中住院期间9480元，出院后2843.8元。上述费用，钟政垫付32000元，人保财险德阳分公司垫付9900元，其余费用周海自行支付。2019年4月4日，高县公安局交通管理大队作出交通事故责任认定书，认定钟政在本次事故中承担全部责任，周海在此次事故中不承担责任。2019年9月4日，周海伤情经四川新兴司法鉴定所鉴定为一个七级伤残，二个九级伤残，二个十级伤残，后续医疗费17800元，后期护理时限450天。 另查明，川Ｑ×××××号轿车在人保财险德阳分公司投保了交强险和限额为1000000元的商业第三者责任险，事故发生在保险期内。 一审法院认为，机动车发生交通事故致人身损害的，相关责任人应当承担民事赔偿责任。钟政驾驶川Ｑ×××××号轿车与周海发生碰撞，钟政承担事故全部责任，周海不承担责任，双方当事人对交警部门作出的责任认定不持异议，一审法院予以确认；钟政应对周海受伤导致的损失承担全部赔偿责任。因川Ｑ×××××号轿车在人保财险德阳分公司投保了交强险和商业第三者责任险，周海的损失宜在交强险内先行赔付，不足部分在商业第三者责任险限额内赔付。对于周海主张的损失项目及赔偿标准，一审法院评述如下：周海户籍地和居住地均在农村，受伤前在农村从事农业生产，其主张收入来源于城镇，证据不足，故周海的残疾赔偿金应按农村标准计算。对人保财险德阳分公司辩称应扣减15%自费药的意见，并未举证证明，且周海受伤较为严重，结合周海的伤情，一审法院不予采纳；对院外购买药品、器械的费用，均有正式票据，与周海治疗有关联，应计入周海的损失，对出院后产生的部分，周海认可计入后续医疗费部分，一审法院予以确认，经品迭，后续医疗费为14956.2元；对周海主张的护理费，根据周海受伤部位及周海的伤残等级较高需要护理的事实，对其主张的标准和计算方式，一审法院予以确认；周海主张的交通费，未提供票据证明，一审法院酌情认定为900元；周海主张的鉴定费，系因周海为证明事故损失的支出，应计入损失范围；周海主张的营养费，根据医院医嘱中有加强饮食的记录，一审法院予以支持。其余赔偿项目，符合法律规定的，一审法院予以确认。综上，一审法院对周海因交通事故受伤的各项损失确认如下：⒈医疗费（含辅助器具费）235735.37元；2.后续医疗费14956.2元；3.住院伙食补助费3480元（30元／天×116天）；4.护理费38768元（120元／天×116天＝13920元、后续护理费120元／天×450天×0.46＝24848元）；5.伤残赔偿金91983.9元（13331元／年×15年×46%）；6.营养费3480元（30元／天×116天）；7.精神损害抚慰金23000元；8.交通费900元；9.鉴定费2600元。合计414903.47元。扣减钟政垫付的医疗费32000元，保险公司垫付的医疗费9900元，周海还应获得的损失赔偿为373003.47元。综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十五条第一款第六项、第十六条、第二十二条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十六条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条、第十条，《中华人民共和国保险法》第六十四条、第六十五条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条的规定，判决：一、中国人民财产保险股份有限公司德阳市分公司在川Ｑ×××××号车投保的交强险和第三者责任险限额内赔偿周海因交通事故导致的各项损失共计373003.47元；二、中国人民财产保险股份有限公司德阳市分公司支付钟政垫付的医疗费32000元。上列一、二项限期于判决生效之日起十日内履行清结。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费4682元，由钟政负担3139元，周海自行承担1543元。该款周海已预交，由钟政将应承担的部分于判决生效后直接给付周海。 二审中，当事人未提供新证据。本院对一审查明的事实予以确认。 本院认为，关于扣除自费药的保险条款对钟政是否生效的问题。依照《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第九条第一款“保险人提供的格式合同文本中的责任免除条款、免赔额、免赔率、比例赔付或者给付等免除或者减轻保险人责任的条款，可以认定为保险法第十七条第二款规定的‘免除保险人责任的条款’”的规定，扣除自费药医疗费的条款应当属于免责条款。对于免责条款，保险人应当按照法律规定尽到提示和明确说明义务。现人保财险德阳分公司未举证证明已对该条款尽到明确说明义务和提示义务，因此依照《最高人民法院关于适用的解释》第九十条规定“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利的后果”，人保财险德阳分公司不能证明其就该内容尽到了明确说明义务，应承担举证不能的后果。人保财险德阳分公司的该点上诉理由不能成立，本院不予支持。 关于一审采信宜宾新兴司法鉴定中心的鉴定意见是否不当的问题。经本院审查，一审法院对外委托鉴定时人保财险德阳分公司并未提出鉴定时机不当的问题。且鉴定意见中明确载明后续医疗费（含尿道修复）亦属于鉴定事项，因此人保财险德阳分公司对于鉴定意见出具时仍存在后续医疗（含尿道修复）均知晓，亦未提出异议。是否符合鉴定条件应由鉴定机构进行评定，因此人保财险德阳分公司认为鉴定时机不当的上诉理由不能成立，本院不予支持。 综上所述，人保财险德阳分公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费3104元，由上诉人中国人民财产保险股份有限公司德阳市分公司负担。 本判决为终审判决。 审 判 长  李 荷 审 判 员  张力骁 审 判 员  陈 曦 二〇二〇年一月十六日 法官助理  匡小玲 书 记 员  李 雪