山东省济南市市中区人民法院民 事 判 决 书（2019）鲁0103民初11178号原告：麻士华，男，1963年12月19日出生，回族，山东社会科学杂志社员工，住济南市天桥区，被告：《山东社会科学》杂志社，住所地济南市舜耕路46号。法定代表人：刘要停，社长。委托诉讼代理人：高玉钢，山东众成清泰（济南）律师事务所律师。委托诉讼代理人：段淑文，山东众成清泰（济南）律师事务所律师。原告麻士华与被告《山东社会科学》杂志社劳动争议纠纷一案，本院立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告麻士华与被告《山东社会科学》杂志社的委托诉讼代理人高玉钢到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告麻士华向本院提出诉讼请求：确认劳动关系，签订劳动合同。事实与理由：我于1998年12月到《山东社会科学》杂志社工作至今没有签订劳动合同，没有缴纳社会保险，已经济南市劳动人事争议仲裁委员会仲裁，（济劳人仲案[2019]575号）现依法起诉。被告《山东社会科学》杂志社辩称，一、原告与答辩人仅存在短期的、临时性的联系增刊稿件的合作关系，不存在劳动关系，答辩人作为依法成立并运营的杂志社法人，1998年至2014年期间每年出版2期增刊，向社会征集投稿，在增刊上发表文章的作者按照所用版面页数向答辩人支付增刊版面费，用于补充答辩人的日常办刊经费。在征集增刊文章过程中，通过原告联系撮合，答辩人与青岛市城阳区人民法院（以下简称“城阳法院”）建立了增刊合作关系。每年城阳法院将两万元预付款汇至答辩人账户，并向答辩人提供一部分稿件刊登于增刊。该年度增刊出版发行完毕后，按照该法院在增刊中所用的版面页数乘以单价计算得出实际产生的版面费。答辩人从预收的两万元中扣收实际版面费后，将剩余的款项退回至原告，作为原告联系稿件的提成款。除上述合作外，原告与答辩人不存在其他的业务往来、金钱往来。因出版增刊系答辩人在特定时期的创收举措，且每年仅出版2期，故原告与答辩人之间仅存在短期的、临时性的合作关系，不存在劳动关系。二、原告与答辩人之间并不存在接受管理、发放工资等行为，不应认定为劳动关系。根据原劳动和社会保障部《关于确立劳动关系有关事项的通知》(劳社部发[2005]12号)第一条规定，“用人单位招用劳动者未订立书面劳动合同，但同时具备下列情形的，劳动关系成立。（一）用人单位和劳动者符合法律、法规规定的主体资格；（二）用人单位依法制定的各项劳动规章制度适用于劳动者，劳动者受用人单位的劳动管理，从事用人单位安排的有报酬的劳动；（三）劳动者提供的劳动是用人单位业务的组成部分”。根据上述规定，判定劳动者与用人单位是否存在劳动关系，应综合考量劳动者是否实际接受用人单位的管理、指挥或监督，劳动者提供的劳动是否是用人单位业务的组成部分，用人单位是否向劳动者支付以劳动力为对价的劳动报酬等因素。原告仅与答辩人存在联系城阳法院投稿增刊稿件的合作关系，故答辩人自然未要求原告承担答辩人的日常工作，也未要求原告按时在答辩人办公场所考勤，更未要求原告遵守答辩人的劳动规章制度。答辩人设立时批准的业务范围为“编辑、出版、发行《山东社会科学》杂志及内部刊物《领导科学报》”，而原告所参与的联系城阳法院投稿事宜，并非答辩人的常规业务范围。原告所取得的提成款系两万元扣除城阳法院版面费后的剩余款项，与原告的工作量并无关联，且除上述提成款外，答辩人未向原告支付任何工资报酬。综上，原告的诉讼请求无事实及法律依据，请求法庭依法驳回原告的诉讼请求。原、被告围绕诉讼请求和答辩意见依法提交了证据，本院依法组织双方当事人进行了质证。根据原告提交的照片、工作笔记本、名片、编委简介、仲裁决定书、银行转账凭证，被告提交的事业单位法人证明、银行业务凭证、收据、民事裁定书、书面证词及当事人的陈述，本院经审理认定事实如下：一、被告《山东社会科学》杂志社系事业单位法人，经费来源为财政拨款。原告麻士华于1998年12月到被告《山东社会科学》杂志社工作，双方无书面劳动合同，未缴纳社会保险。二、2018年11月27日，被告向原告转账支付21900元。同日，原告出具收到条，收到2010年到2013年增刊提成21900元。三、原告与被告因确认劳动关系发生争议，于2019年9月3日向济南市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，要求确认与被告存在劳动关系；要求与被告签订无固定期限劳动合同。该委于2019年10月16日作出济劳人仲案[2019]575号仲裁裁决书，裁决驳回原告的全部仲裁请求。四、原告因培训合同纠纷一案将济南市外海实验学校诉至济南市槐荫区人民法院，该法院作出（2014）槐民初字第2051号民事裁定书载明，“原告麻士华，男，1963年12月19日出生，回族，无业……”。五、被告原法定代表人周文升于2019年10月12日出具情况说明一份。载明，其于2012年初开始在杂志社主持工作，杂志社与原告无劳动关系，去年麻士华找到其说有一点劳务费未支付，从办公室了解情况后让财务支付给了他。被告出纳宋绪芬出具证人证言一份。载明，其于2010年1月至2018年12月期间担任杂志社出纳，杂志社在2010年至2013年期间每年都有增刊，麻士华通过城阳法院联系增刊，按每个版面150元收费，城阳法院付款20000元，剩余款项都由麻士华报销或以劳务费的形式领取。每年只有这一次业务往来。2018年11月27日的21900元款项系2010年城阳法院增刊结算款。原、被告双方对以下问题存在争议：原、被告之间是否存在劳动关系。原告为证实与被告存在劳动关系，提交如下证据：1、原告提交山东社会科学杂志社2012年第1、7期刊物、其与被告原社长合影照片、工作笔记本、名片、工作证、期刊编委简介欲证明其一直在被告处工作的事实。2、被告提交于2014年9月7日向城阳法院出具介绍信一份。载明“兹有我社麻士华记者、编辑代表我社前往贵院商谈合作事宜……”。同日，被告与城阳区法院签订协议书一份。约定，城阳法院每年向被告处提交法学学术论文，被告给予发表。原告提交证明、工作证明各一份。载明，原告1998年至2004年工资标准每月800元，已经足额发放。事假20天，病假15天。2005年至2007年工资调整为1000元，已足额发放。事假8天，病假6天。2008年调整为1200元。杂志社定期支付给原告工资，工资支付以广告业务提成、资金、补助、劳务费等多种形式支付现金、支票、转账方式支付。证明落款处加盖“山东社会科学杂志社”字样公章。被告对证据1认为除名片、工作证外，其他证据真实性无异议，但认为上述证据不能证实系原告工作期间所涉，名片系单方印制，工作证仅是为方便原告与城阳法院联系，不能证实双方存在劳动关系。被告对证据2的真实性均不予认可，被告未曾出具两份证明、协议书、介绍信，证明中工资支付组成、方式恰好能证明原、被告系合作提成或支付劳务费关系，不存在劳动关系。协议书和介绍信仅能证明与城阳法院存在增刊合作关系。本院经审查认为原告提交山东社会科学杂志社2012年第1、7期刊物、其与被告原社长合影照片、期刊编委简介、工作笔记本，被告无异议，本院对该宗证据予以采信。原告提交名片、工作证、介绍信、协议书，被告对此虽不予以认可，但结合增刊，可证实原告以被告工作人员身份与城阳法院洽谈业务的事实，故本院对该宗证据予以采信。原告提交证明、工作证明，被告不予以认可，其中“工作证明”无落款时间；“证明”落款处公章加盖未压落款时间，上述与证明公文格式不符，原告无其他证据印证证明效力，本院对两份证明不予以采信。经本院对上述证据认定，本院认为，原告虽主张与被告存在劳动关系，但依据《关于确立劳动关系有关事项的通知》（劳社部发﹝2005﹞12号）第一条规定，“用人单位招用劳动者未订立书面劳动合同，但同时具备下列情形的，劳动关系成立。（一）用人单位和劳动者符合法律、法规规定的主体资格；（二）用人单位依法制定的各项劳动规章制度适用于劳动者，劳动者受用人单位的劳动管理，从事用人单位安排的有报酬的劳动；（三）劳动者提供的劳动是用人单位业务的组成部分”，原告虽提交证明、工作证明，但未提交有效证据证实被告每月固定发放工资并对其进行考勤管理，故原告现有证据不能证实双方存在劳动关系。综上所述，原告要求确认与被告存在劳动关系的诉讼请求，证据不足，本院不予以支持。同理，原告要求与被告签订劳动合同的诉讼请求，本院不予支持。依照《关于确立劳动关系有关事项的通知》（劳社部发﹝2005﹞12号）第一条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决如下：驳回原告麻士华诉讼请求。案件受理费10元，减半收取5元，由原告麻士华负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于山东省济南市中级人民法院。审判员  苏乐风二〇二〇年一月十九日书记员  谢书凤