浙江省三门县人民法院 民 事 判 决 书 （2019）浙1022民初4279号 原告：三门县海啊小额贷款股份有限公司，住所地浙江省三门县海游街道梧桐路20号901室。 法定代表人：林英，该公司董事长。 委托诉讼代理人：蒋玛莉，浙江金威律师事务所律师。 委托诉讼代理人：杨俭，浙江金威律师事务所律师。 被告：叶继笔，男，1964年12月5日出生，汉族，住浙江省三门县。 被告：叶继师，男，1975年11月8日出生，汉族，住浙江省三门县。 被告：浙江凯欧传动带股份有限公司，住所地浙江省三门县珠岙镇方下洋开发区。 法定代表人：叶维灼，该公司董事长。 委托诉讼代理人：王杭挺，北京康达（杭州）律师事务所律师。 委托诉讼代理人：陈旭威，北京康达（杭州）律师事务所实习律师。 原告三门县海啊小额贷款股份有限公司与被告叶继笔、叶继师、浙江凯欧传动带股份有限公司借款合同、保证合同纠纷一案，本院于2019年11月18日立案受理后，依法适用简易程序，于2019年12月16日公开开庭进行了审理。原告三门县海啊小额贷款股份有限公司的委托诉讼代理人杨俭、被告叶继笔及被告浙江凯欧传动带股份有限公司的委托诉讼代理人王杭挺均到庭参加诉讼，被告叶继师经本院传票传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告三门县海啊小额贷款股份有限公司向本院提出诉讼请求：一、判令被告叶继笔归还借款本金600000元并支付罚息，罚息按月利率1.65%自2019年10月21日起计算至清偿之日止；二、判令被告叶继笔赔偿原告因实现债权而支出的律师代理费5000元；三、判令被告叶继师、浙江凯欧传动带股份有限公司对上述款项承担连带清偿责任；四、本案诉讼费用由被告负担。在诉讼过程中，原告三门县海啊小额贷款股份有限公司变更第一项诉讼请求为判令被告叶继笔归还借款本金600000元并支付罚息，罚息按月利率1.65%自2019年11月21日起计算至清偿之日止。事实与理由：2019年4月10日，原告与被告叶继笔、叶继师、浙江凯欧传动带股份有限公司共同签订一份《保证借款合同》，约定：被告叶继笔向原告借款600000元，借款期限自2019年4月10日至2019年10月15日止；借款月利率15‰，按月付息，如被告未按期归还贷款本金，从逾期之日起按约定利率加收10%的罚息利率计收罚息；因合同发生的公证费用和其他费用由借款人承担；被告叶继师、浙江凯欧传动带股份有限公司自愿为上述借款提供连带责任保证，约定保证范围为贷款本金、利息（包括罚息、复息等）、违约金、损害赔偿金和实现债权的费用，保证期间自借款期限届满之日起二年。合同签订后，原告依约发放贷款，但经多次催讨，被告叶继笔仅支付了截至2019年11月20日的利息，剩余本息未支付。被告叶继师、浙江凯欧传动带股份有限公司也未履行连带还款责任。原告为实现本案债权，支付律师代理费5000元。 被告叶继笔答辩称，已支付了截至2019年11月20日的利息。被告叶继笔资金比较困难，借款到期后因找不到了担保人而引起此案。罚息本来是10%，希望原告能够减免，600000元能否分期归还，减轻被告压力。 被告叶继师未作答辩。 被告浙江凯欧传动带股份有限公司答辩称，一、案涉被告浙江凯欧传动带股份有限公司的担保合同无效。1、根据《中华人民共和国公司法》规定，公司为公司股东提供担保必须通过股东会决议，且该股东不得参加前款规定事项的表决，该表决由出席会议的其他股东所持表决权的过半数通过。公司登记基本情况显示，借款发生时，被告叶继师系被告浙江凯欧传动带股份有限公司的法定代表人，占股比例为40%，被告叶继笔占股20%。故被告浙江凯欧传动带股份有限公司提供的担保系关联担保，但该担保未经被告浙江凯欧传动带股份有限公司股东大会其他股东过半数决议通过。至于原告对被告叶继笔股东身份的异议，应由原告承担举证责任。2、原告未对被告浙江凯欧传动带股份有限公司就涉案借款担保通过股东大会决议进行形式审查，不构成善意，担保合同对被告浙江凯欧传动带股份有限公司不发生效力。二、被告浙江凯欧传动带股份有限公司无过错，被告浙江凯欧传动带股份有限公司不承担任何责任。原告未对被告浙江凯欧传动带股份有限公司就涉案借款担保通过股东大会决议进行形式审查，不构成善意，有过错，而被告浙江凯欧传动带股份有限公司无过错，借款发生时另一保证人即被告叶继师系被告浙江凯欧传动带股份有限公司的法定代表人，其持有公章属于合理范畴，但同时不应将其个人越权使用公章的行为视为被告浙江凯欧传动带股份有限公司的过错。故被告浙江凯欧传动带股份有限公司不应承担保证责任。 原告三门县海啊小额贷款股份有限公司反驳称，本案被告叶继笔向原告借款600000元并约定利息、罚息及违约责任，被告叶继师及被告浙江凯欧传动带股份有限公司为被告叶继笔的借款承担连带保证责任，事实清楚，证据充分，各被告应当承担连带还款责任。至于被告浙江凯欧传动带股份有限公司提供的担保效力问题，原告认为被告浙江凯欧传动带股份有限公司原来是一家家族企业，其股东身份都是家属关系，本案借款人被告叶继笔与被告叶继师系兄弟关系，原告基于各被告之间的身份关系，有理由相信被告浙江凯欧传动带股份有限公司提供担保的行为符合其公司意志，原告系出于善意，因此被告浙江凯欧传动带股份有限公司的担保应当认定为有效。退一步讲，即使被告浙江凯欧传动带股份有限公司的担保未经公司股东大会决议，但被告浙江凯欧传动带股份有限公司法定代表人负责签署了本案借款合同，同时加盖了被告浙江凯欧传动带股份有限公司的印章，说明被告浙江凯欧传动带股份有限公司在人员及印章等方面的管理存在明显过错，在一定程度上导致原告依照双方签订的借款合同出借借款，因此被告浙江凯欧传动带股份有限公司存在明显的过错。依照担保法及司法解释的规定，被告浙江凯欧传动带股份有限公司也应当承担相应的责任。因此请求法庭根据本案的事实与法律依据依法判决。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。 原告三门县海啊小额贷款股份有限公司向本院提交下列证据： 一、2019年4月10日签订的《保证借款合同》原件，拟证明被告叶继笔经由被告叶继师、浙江凯欧传动带股份有限公司提供保证担保，向原告借款600000元，并就利息、借款交付方式等相关事项进行约定的事实。 二、2019年4月10日的《借款凭证》（第二联）原件一份以及中国工商银行业务回单原件一份，拟证明原告按约发放贷款600000元的事实。 三、浙江增值税专用发票（第三联）原件一份及中国工商银行业务回单原件一份，拟证明原告为实现本案债权支付律师代理费5000元的事实。 被告叶继笔质证称：对证据真实性、合法性无异议。 被告浙江凯欧传动带股份有限公司质证称：对证据真实性、合法性无异议。但被告浙江凯欧传动带股份有限公司不承担保证责任。 原告三门县海啊小额贷款股份有限公司反驳称，当时借款的时候借款人叶继笔已经不是被告浙江凯欧传动带股份有限公司的股东之一，因此股东大会决议并非是担保效力的必要条件。 被告叶继笔未向本院提交证据。 被告浙江凯欧传动带股份有限公司向本院提交了以下证据： 《公司登记基本情况》一份，拟证明案涉借款发生时，借款人被告叶继笔系被告浙江凯欧传动带股份有限公司的股东之一，占股比例为20%，保证人被告叶继师系法定代表人，占股比例为40%，同时证明被告浙江凯欧传动带股份有限公司提供的担保系关联担保。 原告三门县海啊小额贷款股份有限公司质证称，对证据真实性无异议，但是根据原告了解，被告浙江凯欧传动带股份有限公司在2017年12月份进行了一次股权变更，被告叶继笔在借款时已经不是被告浙江凯欧传动带股份有限公司的股东之一，就此事实希望被告浙江凯欧传动带股份有限公司的代理人进行核实。 被告叶继笔解释称，变更什么时候忘记了，好像是2017年。 本院依职权调取的浙江凯欧传动带股份有限公司章程修正案。 本院对本案证据认证如下：因各方对对方提交的证据的真实性均无异议，故本院对各方当事人提交的证据均予以采信。原告三门县海啊小额贷款股份有限公司与被告浙江凯欧传动带股份有限公司对此证据均无异议，该证据系相关职能部门依职权出具，故本院予以采信。 本院经审理认定，被告叶继笔经被告叶继师、浙江凯欧传动带股份有限公司提供担保向原告三门县海啊小额贷款股份有限公司借款600000元，于2019年4月10日签订了保证借款合同一份，合同约定：借款期限自2019年4月10日起至2019年10月15日止；借款利率为月15‰；还款方式为按月付息，每月20日为结息日，次日为付息日，本金至借款期限届满时一次性归还，利随本清；如逾期支付利息或逾期归还借款本金，从逾期之日起按合同约定的借款利率加收10%计收罚息、复息。被告叶继笔、叶继师、浙江凯欧传动带股份有限公司在借款人、保证人处签字盖章捺印确认。合同签订后，原告三门县海啊小额贷款股份有限公司依约将600000元借款汇入被告叶继笔指定的账户。借款后，被告叶继笔仅支付截至2019年11月20日的利息。保证人未履行保证责任。余款经原告三门县海啊小额贷款股份有限公司催讨无果。 另查明，2017年10月11日，被告叶继笔将其持有的被告浙江凯欧传动带股份有限公司的全部股份转让给被告叶继师。转让后，被告浙江凯欧传动带股份有限公司的股东及认缴的出资额为：被告叶继师认缴出资18000000元、案外人叶继盛认缴出资12000000元。2017年12月12日，新增股东杭州金投锦芃投资合伙企业（有限公司）认缴出资9230769元。原告三门县海啊小额贷款股份有限公司为实现本案债权，支付律师代理费5000元。 本院认为，合法的借贷关系依法受法律保护。原告三门县海啊小额贷款股份有限公司借款给被告叶继笔后，被告叶继笔理应在约定的期限内还本付息，但被告叶继笔在借款后仅支付了部分利息，尚欠本金600000元及自2019年11月21日起的利息未付，其行为显属违约，应承担相应的违约责任，原告三门县海啊小额贷款股份有限公司要求被告叶继笔偿还借款本金600000元并支付罚息（罚息按月利率月1.65%自2019年11月21日起计算至本判决履行完毕之日止）的诉讼请求，合法有理，本院予以支持。被告叶继师自愿为被告叶继笔的上述借款提供连带责任保证，并明确约定了保证担保范围和保证期间，现原告于保证期间内要求被告叶继师对被告叶继笔尚欠的借款本息以及律师代理费5000元承担连带清偿责任，符合法律规定，本院予以支持。被告叶继师承担连带清偿责任后，有权向被告叶继笔追偿。关于被告浙江凯欧传动带股份有限公司应否承担担保责任。涉案借款合同签订时，被告叶继笔非被告浙江凯欧传动带股份有限公司的股东。根据合同法的相关规定，公司对外非关联担保，公司章程未作规定由股东会或股东大会还是董事会决议的，原则上只要有决议就行。如未经公司决议的，实施担保行为的股东必须具有控股资格。本案被告叶继师以被告浙江凯欧传动带股份有限公司名义为被告叶继笔提供担保，未经股东会或股东大会还是董事会决议，被告叶继师也不具备被告浙江凯欧传动带股份有限公司的控股资格，其以被告浙江凯欧传动带股份有限公司名义行使担保行为，不能代表被告浙江凯欧传动带股份有限公司的真实意思，原告三门县海啊小额贷款股份有限公司在接受担保时，依法应当负责甄别法定代表人或公司代理人实施的担保行为是否符合被告浙江凯欧传动带股份有限公司的真实意思的注意义务，本案原告三门县海啊小额贷款股份有限公司未作必要的形式审查，视为怠于行使注意义务。本案涉及被告浙江凯欧传动带股份有限公司的保证合同违背了法律的强制性规定，应为无效。但该保证合同无效的原因既在于原告三门县海啊小额贷款股份有限公司未进行必要的审查，也在于被告浙江凯欧传动带股份有限公司存在管理问题，双方对保证合同的无效均有过错。故依据《最高人民法院关于适用﹤中华人民共和国担保法﹥若干问题的解释》第七条“主合同有效而担保合同无效，债权人无过错的，担保人和债务人对主合同债权人的经济损失，承担连带赔偿责任；债权人、担保人有过错的，担保人承担民事责任的部分，不应超过债务人不能清偿部分的二分之一”的规定，本院结合本案实际，酌定被告浙江凯欧传动带股份有限公司对被告叶继笔不能清偿部分的债务以三分之一为限承担赔偿责任。被告浙江凯欧传动带股份有限公司承担赔偿责任后，有权向被告叶继笔追偿。综上，本院依据依照《中华人民共和国合同法》第二百零六条、第二百零七条，《中华人民共和国担保法》第十八条、第二十一条第一款、第三十一条，《中华人民共和国公司法》第十六条第二款，《最高人民法院关于适用﹤中华人民共和国担保法﹥若干问题的解释》第七条、第九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条之规定，判决如下： 一、由被告叶继笔于本判决生效之日起十日内归还原告三门县海啊小额贷款股份有限公司借款本金600000元并支付罚息（罚息按月利率月1.65%自2019年11月21日起计算至本判决履行完毕之日止）。 二、由被告叶继笔于本判决生效之日起十日内支付给原告三门县海啊小额贷款股份有限公司因实现债权而支出的律师代理费5000元。 三、由被告叶继师对上述第一、二款项承担连带清偿责任。被告叶继师承担责任后，有权向被告叶继笔追偿。 四、由被告浙江凯欧传动带股份有限公司对上述第一、二款项被告叶继笔不能清偿部分承担三分之一的赔偿责任。被告浙江凯欧传动带股份有限公司承担责任后，有权向被告叶继笔追偿。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费9930元，减半收取计4965元，由被告叶继笔、叶继师、浙江凯欧传动带股份有限公司共同负担。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于浙江省台州市中级人民法院。[上诉案件受理费9930元在提交上诉状时预交，在上诉期内未预交的，应当在上诉期满后七日内预交，逾期不交按自动撤回上诉处理。款汇：台州市财政局。账号：19-900001040000225089001。开户行：台州市农行]。 本案申请执行期限为二年 审 判 员 奚圣旭 二〇二〇年一月二十日 法官助理陈丽亚 代书记员 陈咪咪