云南省通海县人民法院民 事 判 决 书（2019）云0423民初2330号原告：李正辉，男，1995年1月19日生，汉族，住通海县。委托诉讼代理人：李艳，云南名邦律师事务所律师，代理权限：特别授权代理。被告：龚文亮，男，1974年4月4日生，汉族，住通海县。委托诉讼代理人：祁卫宁，云南秀山律师事务所律师，代理权限：特别授权代理。被告：龚文书，男，1971年6月4日生，汉族，住通海县。被告：云南峨山泰昆工贸有限公司。统一社会信用代码：91530426574680586G。住所：峨山县双江镇正东营。法定代表人：马杰超，任总经理。委托诉讼代理人：张熙，云南滇玉律师事务所律师，代理权限：特别授权代理。委托诉讼代理人：马杰成（系公司员工），男，1964年4月13日生，回族，住峨山县。代理权限：特别授权代理。被告：杨红明，男，1987年1月1日生，汉族，住通海县。被告：黄家猛，男，1991年6月7日生，汉族，住通海县。被告：黄旺俊，男，1989年10月14日生，汉族，住通海县。被告：龚从亮，男，1991年10月14日生，汉族，住通海县。原告李正辉与被告龚文亮、龚文书、云南峨山泰昆工贸有限公司（以下简称峨山泰昆公司）健康权、身体权纠纷一案，本院于2019年10月14日立案，诉讼过程中，原告申请追加杨红明、黄家猛、龚从亮、黄旺俊作为共同被告参加诉讼，本院依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告及其委托诉讼代理人李艳，被告龚文亮及其委托诉讼代理人祁卫宁，被告龚文书，被告峨山泰昆公司及其委托诉讼代理人张熙、马杰成，被告杨红明、黄家猛、龚从亮、黄旺俊到庭参加诉讼。本案现已审理终结。李正辉向本院提出诉讼请求：判令七被告连带赔偿原告损失共计400613.09元，其中：医疗费268739.09元、后期治疗费12000元、住院伙食补助费12500元（100元/天×125天）、误工费21600元（100元/天×216天）、护理费12500元（100元/天×125天）、营养费3750元（30元/天×125天）、残疾赔偿金137830.4元、精神抚慰金30000元、鉴定费1800元、交通费及其他费用1893元，共计502613.09元，扣减被告龚文书、龚文亮已支付的费用102000元，尚需支付400613.09元。事实及理由：龚文书与龚文亮系兄弟关系。2018年10月，泰昆公司将厂房内旧彩钢瓦更换的工作承包给龚文书与龚文亮。龚文书、龚文亮称又将工程转包给存在合伙关系的杨红明，杨红明、黄家猛、龚从亮、黄旺俊。杨红明喊原告一起到泰昆公司做工，原告的报酬至少100元一天，2018年10月5日，原告在为泰昆公司更换彩钢瓦时从高处坠落受伤，原告颅脑及全身多处受伤严重，先后被送往玉溪市人民医院、中国人民解放军成都军区昆明总医院等处医治。2019年5月9日，经云南玉溪市铭院司法鉴定中心鉴定，原告因此次外伤所致四肢瘫评定为五级伤残，所致右眼无关感评定为八级伤残，需后期治疗费12000元（不包括双侧尺桡骨及右侧肱骨髁内固定治疗费用）。原告受伤至今，龚文书、龚文亮支付了部分费用就未再支付。为此，特诉至法院，望判如所请。龚文亮、龚文书辩称，本案是提供劳务者受害责任纠纷，龚文亮、龚文书不是雇主，与原告不是雇佣关系，也不是侵权义务人，原告所诉赔偿与龚文亮、龚文书无关，请求法院依法驳回，并判令原告返还垫付的费用102000元。事实及理由：龚文亮、龚文书系兄弟，共同从事钢屋架厂房的建盖施工。2018年10月3日，泰昆公司将建盖部分车间彩钢瓦工程以每平方13元发包给龚文亮、龚文书施工，工期3-4天，工程款以实际施工量支付。同日，龚文亮、龚文书将该项工程转包给杨红明施工，杨红明与共同合伙人黄家猛、黄旺俊、龚从亮共同负责施工，杨红明又叫原告来做工。同年10月5日早上8时许，原告独自爬上厂房屋顶时坠落受伤，之后龚文亮、龚文书共垫付费用102000元。同年12月4日，杨红明与龚文亮、龚文书结算并收取工程款，故请驳回原告之诉。峨山泰昆公司辩称，第一点，泰昆公司在车间彩钢瓦上再加一层彩钢瓦的活动不属于建筑法所规定的建筑物，泰昆公司将该项目发包给被告龚文亮，并没有违反建筑法第二条第二款规定，该法所称建筑活动，是指各类房屋建筑及其附属设施的建造和与其配套的线路管道设备的安装活动，泰昆公司并没有进行车间的建盖，仅是因为车间部分彩钢瓦漏雨，故在原有车间彩钢瓦上再加一层，因此泰昆公司所进行的活动并不属于建筑法所规定的建筑活动，不受建筑法第13条关于从事建筑活动的建筑施工企业勘察单位设计单位和工程监理单位应当取得相应等级的资质证书后方可在其资质等级许可的范围内从事建筑活动等相关规定的约束。因此，泰昆公司将车间彩钢瓦上再加一层彩钢瓦的项目发包给被告龚文亮，并没有违反法律。第二点，泰昆公司与原告之间不存在劳动关系和劳务关系，泰昆公司和被告龚文亮之间长期存在合作关系。双方之前多次签订书面协议，约定被告龚文亮在施工期间自备焊机工具及安全防护用品，发生安全事故由龚文亮自行承担，泰昆公司为龚文亮的工人提供住房，龚文亮的工人自带行李，伙食费自理。2018年10月因部分车间原有采钢瓦漏雨且涉及的数量较小，工期仅3到4天。泰昆公司虽与被告龚文亮口头约定按照之前的合作模式将在车间彩钢瓦上再加一层彩钢瓦的项目，以每平方米13元的价格发包给被告龚文亮，工程款按实际工程量支付。因此泰昆公司与被告龚文亮之间的法律关系为承揽关系，被告龚文亮在泰昆公司不知情的情况下，将该项目转包给杨红明等人，并不影响泰昆公司与被告龚文亮之间的法律关系，泰昆公司系从事金属铸锻加工紧固件，弹簧制造销售铁矿石销售的企业，并非建筑施工企业或者是矿山企业，因此原告无论是被告龚文亮雇请的工人还是杨红明等人雇请的工人，其与泰昆公司之间均不存在劳动关系或劳务关系。原告作为提供个人劳务的工作人员，在工作过程当中所遭受的人身损害应由其雇主和原告按照各自的过错承担责任。退一步说，如果原告认为其与泰昆公司之间存在劳动关系，其应当先向劳动争议仲裁委员会申请仲裁，不能直接向人民法院提出。综上所述，原告要求泰昆公司与被告龚文亮、龚文书、杨红明等承担连带责任于法无据，请法院在查清事实的基础上，依法驳回原告对泰昆公司的诉讼请求。杨红明辩称，当时这个工程也没有说好价钱，杨红明与龚文亮谈换彩钢瓦时要求龚文亮支付4000元，龚文亮把价钱报给泰昆公司的戴师后，戴师说做不了主，只能按之前的方式以平方米计算，之前龚文亮与泰昆公司是按多少一个平方米计算，杨红明不清楚。黄家猛辩称，这个工程是杨红明包来后，几个人一起做。黄旺俊辩称，是杨红明叫去做的，黄旺俊是帮杨红明几个人做。龚从亮辩称，是杨红明叫龚从亮一起去做，也没有说多少钱。本院经审理认定事实如下：原告与杨红明系亲戚关系，杨红明便叫原告跟随一起做工；杨红明、黄家猛、龚从亮、黄旺俊近几年来一起合伙从事施工工作，四人共同出资购买了工具，主要由杨红明出面承包工程，黄家猛记账，小工由杨红明、黄家猛出面雇请，收到的工程款除支付小工工资及其他开支外，剩余的工程款四人平均分配。龚文亮、龚文书从事彩钢瓦厂房建盖有十多年，多次与峨山泰昆公司签订建盖彩钢瓦厂房的合同。庭审中，龚文亮、龚文书认可两人系合伙关系。2018年10月，峨山泰昆公司将旧厂房更换彩钢瓦的工程交给龚文亮施工，彩钢瓦由峨山泰昆公司提供。当时，龚文亮就将杨红明叫到现场，杨红明提出要4000元的施工工程款，峨山泰昆公司的工作人员提出只能按以往与龚文亮约定的13元每平方米计算。之后，杨红明等人进行彩钢瓦更换工作，2018年10月5日，原告在10多米高的厂房上运送彩钢瓦时坠落到地上，导致多处受伤。后来峨山泰昆公司与龚文亮按13元每平方米结算了工程款一万余元，龚文亮支付给杨红明工程款5900元。原告受伤后被送到峨山县人民医院治疗，峨山泰昆公司垫付医疗费1456.2元。后原告分别于2018年10月5日至同年11月6日、2018年11月6日至同年12月14日、2018年12月14日至同年12月21日在玉溪市人民医院住院治疗共计77天，支出医疗费140201.28元，入院时被诊断为：一、极重型颅脑损伤：1、弥漫性轴索损伤，2、脑干损伤，3、中枢性呼吸衰竭，4、脑室出血，5、创伤性蛛网膜下腔出血，6、右侧额颞部硬膜下薄层血肿，7、右侧视神经损伤，动眼神经损伤可能，8、右侧额颞骨骨折，9、颅内积气，10、颧弓、眼眶外侧壁、右侧上颌窦全壁、左侧上颌窦外侧壁骨折，11、右侧中颅窝底多处骨折，12、副鼻窦内积血。二、胸部损伤：1、双肺挫伤，2、右侧血气胸，3、右侧多发肋骨骨折，4、纵隔气肿。三、右侧下颌骨升支、下颌角骨折。四、四肢多处损伤：1、尺桡骨骨折可能，2、右侧股骨骨可能。五、失血性贫血可能。六、创伤性休克可能。2018年12月21日至2019年1月18日在成都军区昆明总医院住院治疗28天，支出医疗费75878.3元及按医生处方购买人血白蛋白费用2130元；2018年12月27日，原告按医嘱向昆明诺千经贸有限公司购买“自费材料”2600元。2019年1月18日至同年1月30日在玉溪市人民医院住院治疗12天，支出医疗费10315.12元。2019年6月13日至2019年6月21日在成都军区昆明总医院住院治疗8天，支出医疗费12136.7元。住院期间，原告支出担架费195元，支出营养制剂费3044.4元。出院医嘱建议加强营养。在治疗期间，原告在玉溪市人民医院支出门诊医疗费87元；在成都军区昆明总医院支出门诊医疗费4808.54元；在中国人民解放军920医院支出门诊医疗费1401.76元；在昆明医科大学第一附属医院支出门诊医疗费80元；在云南省精神病医院支出门诊医疗费21元；在通海秀山医院支出门诊医疗费1842.54元。并在各药店购药、医疗器械，支出费用13754元。2018年12月21日，原告从玉溪市人民医院转到成都军区昆明总医院产生交通费1660元。被告杨红明为原告支付担架费、购药费、购医用耗材等费用共计6119.9元。另查明，龚文亮垫付了102000元。杨红明将其与黄家猛、龚从亮、黄旺俊的做工报酬22000元也垫付了原告的医疗费。2019年5月9日，云南玉溪市铭院司法鉴定中心作出云玉市铭院司法鉴定中心[2019]临鉴字第190号司法鉴定意见书，鉴定意见为：1、李正辉因此次外伤所致四肢瘫评定为五级伤残；李正辉因此次外伤所致右眼无光感评定为八级伤残。2、李正辉自评估之日起的后期医疗费约为12000元（此费用不包括今后双侧尺桡骨及右侧肱骨髁内固定治疗的费用；包括门诊、住院所需药品费、手术费、麻醉费，住院费、治疗费、其他所需辅助检查等费用）。原告支出鉴定费1800元。本院认为，承揽合同是承揽人按照定作人的要求完成工作，交付工作成果，定作人给付报酬的合同。承揽人在完成工作过程中对第三人造成损害或者造成自身损害的，定作人不承担赔偿责任。但定作人对定作、指示或者选任有过失的，应当承担相应的赔偿责任。本案中，峨山泰昆公司将旧厂房更换彩钢的工程发包给龚文亮，由龚文亮组织施工并交付成果，峨山泰昆公司以每平方米13元结算支付龚文亮报酬，双方之间系承揽合同关系；龚文亮又以4000元的报酬将工程转包给杨红明；杨红明、黄家猛、龚从亮、黄旺俊长期共同承包工程施工，四人共同出资购买施工工具，除支付小工工资及其他开支外，剩余工程款四人平均分配，故杨红明、黄家猛、龚从亮、黄旺俊四人之间系合伙关系，龚文亮与杨红明、黄家猛、龚从亮、黄旺俊之间系承揽关系。原告由杨红明叫到工地上做工，原告系杨红明、黄家猛、龚从亮、黄旺俊的雇员，四人系原告的雇主。本工程系在10多米高的厂房上作业，但龚文亮、杨红明、黄家猛、龚从亮、黄旺俊均无高空作业的资质，故峨山泰昆公司选任龚文亮，存在过失，应承担一定责任；同样龚文亮选任杨红明、黄家猛、龚从亮、黄旺俊施工也存在过失，龚文亮与龚文书系合伙关系，二人也应连带承担一定责任。根据《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条的规定：“个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。”杨红明、黄家猛、龚从亮、黄旺俊作为原告的雇主，在原告无高空作业资质的情况下仍让其进行高空作业，且未提供安全防护措施，作为雇主存在过错，应承担一定责任；原告系完全民事行为能力人，应意识到自己无高空作业资质，仍进行高空作业的危险性，但原告仍在无安全防护措施的情况下冒险作业，存在过错，应承担一定责任。本院综合本案案情，根据各自的实际情况，确定对原告的损失，由原告自己承担10%的责任，峨山泰昆公司承担20%的责任，龚文亮承担20%的责任，杨红明、黄家猛、龚从亮、黄旺俊连带承担50%的责任。对于原告主张的交通费1893元，原告提交了票据证实，其中1660元系原告2018年12月21日从玉溪市人民医院转到成都军区昆明总医院治疗形成的交通费，本院结合原告当时无法行动的病情，认为此支出合法合理，故本院予以认定交通费共计1893元；原告主张的2018年12月27日昆明诺千经贸有限公司出具的2600元的“自费材料”款，原告陈述系在成都军区昆明总医院住院时右股骨骨折做手术的钛合金固定材料，原告之后的检查报告中也反映右股骨确实有金属固定物，故对此费用予以认定。对于原告主张的营养费，住院期间已支付过营养制剂费，但出院时有医嘱建议加强营养，本院结合原告病情，酌情支持60天。原告主张的护理费、误工费，因其无固定收，本院按农村居民的标准计算支持。误工期限从受伤之日计算至定残日前一日。综上所述，本院确定原告的损失如下：医疗费及医疗辅助器材费276071.74元（含担架费、营养制剂费、峨山泰昆公司支付的医疗费、杨红明支付的担架费、购药费、购医用耗材费）、住院伙食补助费125天×100元/天＝12500元、误工费215天×29.5元/天＝6342.5元、护理费125天×29.5元/天＝3687.5元、营养费60天×30元/天＝1800元、交通费1893元、残疾赔偿金20年×10768元/年×64%＝137830.4元、后期治疗费12000元（不包括今后双侧尺桡骨及右侧肱骨髁内固定治疗的费用）、鉴定费1800元。以上合计：453925.14元。事故发生后，给原告造成了精神上的痛苦，本院结合原告受伤及伤残情况，酌情支持20000元。据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十五条第一款第（六）项、第十六条、第二十六条、第三十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十条、第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条及《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条之规定，判决如下：一、被告龚文亮、龚文书于判决生效之日起十日内连带赔偿原告李正辉医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费、后期治疗费、伤残赔偿金、鉴定费、交通费等费用90785元及精神抚慰金6000元，合计96785元（龚文亮已付102000元，无需再支付）。二、被告云南峨山泰昆工贸有限公司于判决生效之日起十日内赔偿原告李正辉医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费、后期治疗费、伤残赔偿金、鉴定费、交通费等费用90785元及精神抚慰金6000元，合计96785元，扣除已支付的1456.2元，实际还应支付95329元。三、被告杨红明、黄家猛、龚从亮、黄旺俊于判决生效之日起十日内连带赔偿原告李正辉医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费、后期治疗费、伤残赔偿金、鉴定费、交通费等费用226962.57元及精神抚慰金8000元，合计234962.57元，扣除已支付的28119.9元（含杨红明垫付的6119.9元），实际还应支付206842.67元。四、驳回原告李正辉的其余诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费7300元，减半收取计3650元，予以免交。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于玉溪市中级人民法院。本案生效判决确定的履行期限届满，当事人向人民法院申请强制执行的期间为二年。审判员  杨瑞莲二〇二〇年一月八日书记员  马黎曼