上海市闵行区人民法院民 事 判 决 书（2019）沪0112民初40984号原告：李益，男。委托诉讼代理人：潘燕华，女。被告：吴义凯，男。委托诉讼代理人：吴芳芳，安徽百协律师事务所律师。原告李益与被告吴义凯保证合同纠纷一案，本院于2019年10月23日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告李益及其委托诉讼代理人潘燕华到庭参加诉讼。被告吴义凯经本院传票传唤，无正当理由拒不到庭，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。原告李益向本院提出诉讼请求：1.判令被告支付原告货款31,301.93元及违约金20,260.38元；2.诉讼费及财产保全费由被告承担。事实与理由：2017年8月18日，被告曾出具《暂时不付款或者少付款说明》，确认深圳市XXXXXXXXX有限公司(以下简称中某某公司)尚欠华某某装饰材料(上海)有限公司(以下简称华某某公司)货款101,301.93元，同时其自愿作为连带责任保证人，承诺于2017年9月20日之前付清货款，逾期则另付未付款项的20%作为违约金。2018年4月20日，华某某公司将该公司对中某某公司及被告的债权转让予原告，并于4月28日发转让通知给中某某公司和被告。2018年5月8日，华某某公司又电话告知了被告债权转让事宜。此后，被告仅于2018年7月及2019年1月分别支付50,000元和20,000元，尚有31,301.93元货款以及违约金至今未付。因双方协商不成，原告故诉至本院要求判如所请。被告吴义凯虽未到庭，但书面答辩称，不同意原告的全部诉讼请求。首先，被告并非本案适格被告。被告仅作为项目工地的现场人员和签订合同的代表，并非涉案项目工程的实际施工人，也不是项目受益人，被告签字只是履行其职务行为，被告没有义务为公司债务承担担保。即使在《暂时不付款或者少付款的说明》中，被告愿意承担连带责任，但根据法律规定，其保证期限在2018年3月19日已届满。其次，案外人中某某公司是实际的债务人，原告应向中某某公司主张权利。华某某公司和中某某公司并未实际进行结算，原告提供的《暂时不付款或者少付款的说明》中有要求退货的备注。被告也无权代表中某某公司进行结算，被告签字只是办理结算中的一个流程，并非最终确认。即使华某某公司将不特定的债权转让给原告，原告也应当在核实债权数额的基础上向合同相对方主张权利，不能仅凭单方确认的数额。最后，被告不应承担违约金。即使被告确实应承担担保责任，但根据《全国法院民商事审判工作会议纪要》第55条的规定，担保人承担的担保责任范围不应大于主债务，而本案中主债务并无违约金的约定，原告却针对被告的担保责任约定了违约金，导致被告应承担的担保责任范围超过了主债务的范围，故超过部分即违约金约定无效，被告仅应就主债务部分承担担保责任。此外，即使被告需要承担违约金，双方约定的违约金标准也明显过高。本院经审理认定事实如下：2017年3月，案外人中某某公司与华某某公司签订《材料采供协议书》(合同编号为XXXXXXXXXXX)，合同约定华某某公司为中某某公司的中国XX大厦项目提供无缝墙布及PVC墙布，被告作为中某某公司的委托代理人在该协议书中签字。协议签订后，华某某公司按约向中某某公司供货，被告作为收货人(担保人)在送货单上签字。根据送货单计算，华某某公司于2017年4月至7月向中某某公司供货的总货款为397,470.08元。中某某公司也向华某某公司支付了部分款项，在中某某公司的付款申请表中，被告作为中某某公司的部门负责人签字。2017年8月18日，被告向华某某公司出具《暂时不付款或者少付款的说明》，称不付款的原因是“要凭签收的单子到总公司跑流程”，但确认中某某公司与华某某公司签订的合同产生货款397,470.08元，已付296,168.15元，尚欠101,301.93元，并承诺于2017年9月20日之前付清全部款项，但同时被告书写备注称“具体金额由双方签字收货凭证计算，同时深色PVC墙布10卷多余，原因由供货方失误导致，此10卷PVC退货处理”。该说明中还记载以下内容：“1、我做连带责任担保人。2、如收货方、需方逾期未兑现承诺未按时付款，则送货方、供方有权就剩余全部未履行款项一并要求支付，且需方和我自愿另行支付剩余全部未履行款项的百分之二十作为违约金。3、本说明下受益主体，与供货方和收货方存在共同关联利益，未向供货方支付收益费用，应承担本说明的付款义务，作为收货方的担保方……”。被告作为说明人签字。2018年4月20日，原告与华某某公司签订债权转让协议，华某某公司将其在《材料采供协议书》项下的所有权利转让予原告。2018年4月28日，原告和华某某公司向中某某公司和被告发出债权转让通知，要求中某某公司和被告在收到通知之日起五日内将原合同项下剩余的本金、利息、违约金等全部款项支付给原告。2018年5月13日，被告出具《付款计划及情况说明》，确认中某某公司与华某某公司签订的合同产生货款397,470.08元，已付296,168.15元，尚欠101,301.93元，未付款的原因是“现金不够”，并承诺于2018年5月28日之前付清全部款项。该说明中还记载以下内容：“我签字表示2016年10月签的《材料采供协议书》(编号XXXXXXXXXXX)双方权利与义务已确认；……所有材料经吴总(吴义凯)确认；甲方已经确认验收合格，已经投入使用；符合开工日期和竣工日期的要求；本说明为销售合同不可分割的一部分；我愿意为本说明及本说明对应的相关合同、协议、单证等做担保及承担连带责任；担保的有效时间为直至款项的本息付清为止。如果对产品本身有异议，我在七天内书面提出，逾期表示完全接受；该产品为特制品，不可退换货……如收货方(需方、发包方、甲方)逾期未按时付款，则送货方(供方、承包方、乙方)有权就剩余全部未履行款项一并要求支付，且收货方(需方、发包方、甲方)自愿另行支付合同金额的百分之二十作为违约金……我是收货方(需方、发包方、甲方)公司的担保人，是公司特别授权委托人，我签字，公司和我个人都承担责任；如果公司不承担我签字的责任，则都由我个人来承担……”。被告作为说明人签字。2018年6月1日，华某某公司收到中某某公司交付的银行承兑汇票一张，面值50,000元。2019年2月3日，中某某公司向华某某公司支付20,000元。原告现已收到上述70,000元。诉讼中，本院曾主持调解，但由于双方对违约金部分无法达成一致意见，致使调解未成。本院认为，本案中，被告不仅作为中某某公司的委托代理人签订采供合同，而且作为收货人签收货物，还作为中某某公司的部门负责人审批付款，结合被告在说明中承诺的内容，华某某公司当然有理由相信被告有代表中某某公司就该项目进行结算的资格。因此，被告出具的《暂时不付款或者少付款的说明》和《付款计划及情况说明》应为有效。虽然《暂时不付款或者少付款的说明》有被告书写的备注内容，言及退货，但此后的《付款计划及情况说明》，被告不再提及退货，只因资金不足才需要迟延付款，且两份说明确认的未付款金额一致，可见双方对结算金额已经确认。被告在两份说明中，均承诺自愿对未付款金额承担连带清偿责任，本院予以确认。关于被告抗辩已过保证期间，本院认为，被告在2018年5月13日出具的《付款计划及情况说明》中，承诺于2018年5月28日之前付款，并约定保证期间至款项本息付清之日止；故根据法律规定，保证期间应为主债务履行期届满之日起两年，而截止至起诉时止，未超过保证期间；故被告该抗辩意见不能成立。原告从华某某公司受让取得债权，有权要求被告承担担保责任，故被告主体适格。关于原告要求被告支付的货款部分，经计算，原告主张的31,301.93元计算无误，本院予以确认。关于原告主张的违约金。本院认为，由于被告存在前述分析中的身份关系，故其在《付款计划及情况说明》中承诺的逾期付款违约金并非仅指担保人逾期履行的违约金，也指主债务人逾期履行的违约金，故要求被告承担违约金并未导致其承担的担保范围超过主债务范围，被告和主债务人未按约履行付款义务，被告应支付违约金。关于违约金的计算标准，虽然被告在《付款计划及情况说明》作出约定，但被告现抗辩标准过高；对此，本院认为，在原告未证明其存在实际损失的情况下，被告该抗辩有依据，违约金计算标准确实过高，应予以调整；本院根据被告的付款情况、逾期付款时间以及逾期付款金额，违约金酌情调整为10,000元。被告吴义凯经本院传票传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼，系其放弃相应的诉讼权利，因此产生的法律后果由其自行承担。被告承担保证责任后，有权向中某某公司进行追偿。据此，依照《中华人民共和国合同法》第七十九条、第八十条、第一百一十四条，《中华人民共和国担保法》第十八条，《最高人民法院关于适用若干问题的解释》第三十二条第二款，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条的规定，判决如下：被告吴义凯于本判决生效之日起十日内支付原告李益货款31,301.93元及违约金10,000元，共计41,301.93元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费减半收取计544.53元，由原告李益负担128.26元、被告吴义凯负担416.27元。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于上海市第一中级人民法院。审判员  沈会川二〇二〇年一月二十日书记员  严 敏附：相关法律条文一、《中华人民共和国合同法》第七十九条债权人可以将合同的权利全部或者部分转让给第三人，但有下列情形之一的除外：（一）根据合同性质不得转让；（二）按照当事人约定不得转让；（三）依照法律规定不得转让。第八十条债权人转让权利的，应当通知债务人。未经通知，该转让对债务人不发生效力。债权人转让权利的通知不得撤销，但经受让人同意的除外。第一百一十四条当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务。二、《中华人民共和国担保法》第十八条当事人在保证合同中约定保证人与债务人对债务承担连带责任的，为连带责任保证。连带责任保证的债务人在主合同规定的债务履行期届满没有履行债务的，债权人可以要求债务人履行债务，也可以要求保证人在其保证范围内承担保证责任。三、《最高人民法院关于适用若干问题的解释》第三十二条……保证合同约定保证人承担保证责任直至主债务本息还清时为止等类似内容的，视为约定不明，保证期间为主债务履行期届满之日起二年。四、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。