安徽省合肥市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）皖01民终61号 上诉人（原审被告）：苏正应，男，1993年2月24日出生，汉族，住安徽省淮南市潘集区。 委托诉讼代理人：崔鹏，北京盈科（合肥）律师事务所律师。 委托诉讼代理人：吴香涛，北京盈科（合肥）律师事务所律师。 被上诉人（原审原告）：宋中利，女，1978年11月23日出生，汉族，住安徽省合肥市瑶海区。 原审被告：曹迪，男，1993年9月20日出生，汉族，住安徽省淮南市潘集区。 上诉人苏正应因与被上诉人合肥瑶海区永成汽配经营部（以下简称永成经营部）、原审被告曹迪委托合同纠纷一案，不服安徽省合肥市瑶海区人民法院（2019）皖0102民初281号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年1月2日立案后，依法组成合议庭审理了本案。因一审诉讼中永成经营部(个体工商户)注销了工商登记，故永成经营部不再作为本案当事人，宋中利系该个体工商户注销前的经营者，作为该个体工商户的权利义务继受者依法继续参加本案诉讼。本案现已审理终结。 苏正应上诉请求：1、撤销一审判决；2、依法改判驳回永成经营部对苏正应的诉讼请求；3、本案一审、二审受理费、公告费、保全费等由永成经营部承担。事实和理由：一、一审判决认定事实不清、证据不足、适用法律错误。（一）从现有证据表明的事实看，一审法院对案件认定的基本事实不清，没有做到客观真实。1、本案为委托合同纠纷，根据合同的相对性原则，本案的双方主体应为委托人和受托人。三里街店实际经营是从2016年开始，因种种原因未能及时办理工商登记，但不影响经营，直至曹迪跑路前才办理工商登记，且三里街店的实际经营主体只有曹迪一人。苏正应见昔日老同学经营火热，便与曹迪仅在铜陵北路合伙开办合肥瑶海区正应货物转运服务部（下称摩配城店），至于不存在的“万达物流”是基于商业策略虚构的经营主体，实际上并不存在。曹迪与苏正应以虚构的“万达物流”为噱头，各自对外招揽业务，各自负责自己的业务，并不互相发生人财物的混同。苏正应与永成经营部不构成委托合同关系，不承担应由曹迪承担的民事责任。2、曹迪与苏正应并未就“万达物流”构成合伙关系，仅在“摩配城店”构成合伙关系。一审判决并未依据合伙的相关规定认定苏正应承担连带责任，依据的是《中华人民共和国合同法》第六十条之规定，但前提是双方具有合同关系才能依据合同的约束力继续履行、采取补救措施或赔偿损失，而苏正应并非合同的相对方，不应承担合同义务。3、关于苏正应微信聊天记录的说明。苏正应与曹迪为认识十年的老同学老朋友，两人除了在商业上即“摩配城店”存在利益关系外，出于对朋友的维护和关照，苏正应在微信聊天群中说出安抚曹迪委托人的话，并不构成债的加入。一审庭审中永成经营部提出的债的加入，也证实了永成经营部对苏正应与曹迪具有两个经营主体事实的认可。（二）永成经营部应对其主张的事实具有举证义务。1、永成经营部提起的是合同之诉，苏正应没有在“三里街店”的经营中与永成经营部形成委托合同关系。2、永成经营部提出苏正应与曹迪之间系合伙关系或者是两人共同接受永成经营部的委托，其依据仅是微信聊天记录，无法达到其证明目的。且永成经营部应承担证明责任，证明苏正应与曹迪之间具有合伙关系、苏正应与曹迪发生人财物的混同。3、苏正应没有达成债的加入的意愿，仅是出于帮助朋友的好意而作出发言，其好意施惠关系并不构成民法意义上的法律行为，不能据此作为证明苏正应与永成经营部形成委托代理关系。（三）一审法院认定苏正应与永成经营部具有委托代理关系并依据合同法相关规定作出让苏正应承担还款义务的判决，属于适用法律错误。二、本案性质应当是永成经营部与曹迪之间的委托代理关系，与苏正应无关，不能仅凭个人发言认定苏正应与曹迪之间具有合伙关系或者债的加入。 宋中利辩称，不同意苏正应的上诉意见，请求维持原判。 曹迪未答辩。 永成经营部向一审法院提出诉讼请求：1、苏正应、曹迪向永成经营部返还货款580元并承担利息（利息按照中国人民银行同期贷款基准利率4倍，自起诉之日计算至款清之日止）；2、诉讼费用由苏正应、曹迪负担。 一审法院认定事实：2018年4月至6月期间，永成经营部多次委托苏正应、曹迪以“合肥万达货物运输有限公司”的名义运输货物并代收货款，并开具合肥至淮南往返专线的“合肥万达货物运输有限公司”托运凭证，载明：货物名称为配件，付款方式为到付，代收货款金额、提货方式为自提等。货物运抵目的地后，由客户支付货款和运费，万达货运代收货款。2018年6月起苏正应、曹迪在代收货款后并未按照双方的交易习惯将货款交付给永成经营部，尚欠永成经营部代收货款580元未付。2018年6月27日，曹迪、苏正应在万达物流客户微信群内分别发布信息，对欠客户代收货款的事实予以认可。2018年7月11日，永成经营部和其他货主因涉案经营场所关门停业遂向合肥市公安局三里街派出所报警，后向一审法院提起诉讼。 一审法院另查明，合肥万达货物运输有限公司未依法办理工商登记手续。一审法院在审理过程中，永成经营部自愿撤回对合肥瑶海区曹迪货物转运服务部的起诉，一审法院依法予以准许。 一审法院认为，永成经营部与苏正应、曹迪虽未签订书面合同，但永成经营部提供的“合肥万达货物运输有限公司”的托运凭证、销售单、微信聊天记录等证据，可以充分证实双方存在货物运输及代收货款的合同关系。苏正应辩解永成经营部提供的货号以6HF开头的托运凭证所欠的代收货款与其无关，以及苏正应与曹迪经营着两个不同的营业部。该院认为，因苏正应、曹迪均以未注册的“合肥万达货物运输有限公司”的名义从事经营活动并向永成经营部出具托运凭证，且苏正应、曹迪均在微信群内认可欠款事实，苏正应、曹迪可能存在的内部结算方式对永成经营部不具有约束力。故双方之间的委托代理关系予以确认，苏正应的辩解主张，无事实和法律依据，不予采信。苏正应、曹迪对所欠永成经营部的代收货款应承担共同清偿责任。苏正应、曹迪在代收货款后应及时与永成经营部结算，将代收货款支付给永成经营部。双方虽未明确约定代收货款的给付时间，永成经营部在合理期限内可随时要求苏正应、曹迪给付货款，具体金额应以托运凭证载明的代收货款金额580元为准。苏正应、曹迪的违约行为，实际给永成经营部造成了资金占用损失，对于永成经营部主张的利息依法支持按照年利率6%计算。曹迪经法院合法传唤，无正当理由，拒不到庭，视为对其抗辩权利的放弃，应承担对其不利的法律后果。据此，该院依照《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、第六十二条（四）项、第一百零七条、第一百一十二条、第四百零四条和《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条的规定，判决：一、苏正应、曹迪于判决生效之日起十日内返还永成经营部代收货款580元，并自2019年1月8日起以580元为基数按年利率6%计算支付资金占用期间利息至款清时止；二、驳回永成经营部的其他诉讼请求。案件受理费50元，公告费160元，合计210元，由苏正应、曹迪共同负担。 二审期间，当事人均未提交新证据。 二审查明，永成经营部于2018年10月25日注销登记，永成经营部注销登记前的经营者系宋中利。 二审查明的其他事实与原审一致。 本院认为，《中华人民共和国合同法》第一百七十四条规定，法律对其他有偿合同有规定的，依照其规定；没有规定的，参照买卖合同的有关规定。《最高人民法院关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条第一款规定，当事人之间没有书面合同，一方以送货单、收货单、结算单、发票等主张存在买卖合同关系的，人民法院应当结合当事人之间的交易方式、交易习惯以及其他相关证据，对买卖合同是否成立作出认定。本案中，虽永成经营部与苏正应、曹迪之间没有签订书面合同，但永成经营部依法提交了销售清单、万达物流货物托运单（客户联）、微信聊天记录等证据，上述证据相互印证，能够证明永成经营部委托苏正应、曹迪运输货物并代收货款。虽苏正应对永成经营部于本案提交的万达物流货物托运单不认可，认为其不是合同的相对方，但根据已查明的事实，苏正应、曹迪均以未注册的“合肥万达货物运输有限公司”的名义从事经营活动，且其向托运方出具的托运凭证均一致，并未在托运凭证上明确区分苏正应与曹迪是不同的运输主体及代收货款主体。另苏正应、曹迪均在微信记录中对尚欠托运方款项的事实予以认可，应为其在合同履行过程中对合同关系的确认。苏正应辩解其在微信群的发言仅为朋友帮忙，该辩解并无相应的证据予以证明。故一审法院认定苏正应、曹迪均是合同的相对方有事实依据。此外，苏正应与曹迪的内部关系应如何定性、内部责任应如何区分，均与本案托运方主张的外部法律关系无关，本案不予处理，当事人可另行主张。 综上所述，苏正应的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，但因本案诉讼中永成经营部注销了工商登记，发生了新的事实，故对一审判决依法予以变更。依照《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第三百二十二条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项之规定，判决如下： 一、撤销安徽省合肥市瑶海区人民法院(2019)皖0102民初281号民事判决； 二、苏正应、曹迪于本判决生效之日起十日内返还宋中利代收货款580元，并自2019年1月8日起以580元为基数，按年利率6%的标准支付资金占用期间利息至款清之日止； 三、驳回宋中利的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 一审案件受理费50元，公告费160元，由苏正应、曹迪共同负担。二审案件受理费50元，由苏正应负担。 本判决为终审判决。 审判长 王 丽 审判员 程亚娟 审判员 张 健 二〇二〇年一月二十日 法官助理宋知龙 书记员张哲慧 附：相关法律条文 《中华人民共和国民事诉讼法》 第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理： （一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定； （二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更； （三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判； （四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。 原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。 《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》 第三百二十二条上诉案件的当事人死亡或者终止的，人民法院依法通知其权利义务承继者参加诉讼。 需要终结诉讼的，适用民事诉讼法第一百五十一条规定。