浙江省桐庐县人民法院 民 事 判 决 书 (2019)浙0122民初4148号 原告：章铮，男，1977年6月16日出生，汉族，住浙江省淳安县。 委托诉讼代理人：吴周怡,浙江杭天信律师事务所律师。 被告：桐庐珠山新型建材有限公司，住所地：浙江省桐庐县江南镇珠山村。 法定代表人：徐勇杰，执行董事兼总经理。 被告：徐明初，男，1968年1月28日出生，汉族，住浙江省桐庐县。 委托诉讼代理人：潘荣坤,男，1959年12月12日出生，汉族，住浙江省桐庐县。系被告徐明初亲戚。 原告章铮与被告桐庐珠山新型建材有限公司（以下简称珠山公司）、徐明初民间借贷纠纷一案，本院于2019年11月6日立案后，依法适用简易程序，于2019年12月9日公开开庭进行了审理。原告章铮的委托诉讼代理人吴周怡、被告珠山公司的法定代表人徐勇杰、被告徐明初的委托诉讼代理人潘荣坤到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告章铮向本院提出诉讼请求：1、判令被告珠山公司、徐明初归还原告借款本金100000元，并支付利息154000元（从2013年5月14日起至2019年10月14日按月利率2%计算）及自2019年10月15日起至借款还清之日止按月利率2%计算的利息；2、判令被告珠山公司、徐明初支付原告律师代理费15000元、保全担保费500元；3、本案诉讼费用由二被告负担。事实和理由：二被告因资金周转需要向原告借款100000元，双方于2013年5月12日签订《入伙协议》一份，协议约定：原告以货币出资100000元，不参与公司经营管理，不承担公司的经营亏损；二被告按照月息二分向原告支付利息；合同期限为五年，五年后一次性归还原告本金。同月14日，原告委托其配偶徐莉琴将100000元款项通过浙江省农村信用社存入被告珠山公司账户。当日，二被告向原告出具收条一份，确认已收到100000元款项。但二被告未按约定支付利息，原告经多次催讨无果。原告认为，该《入伙协议》名为入伙，但实质为民间借贷。故诉诸法院，判如所请。 原告章铮为支持其诉讼主张，在庭审中出示并陈述了下列证据材料：1、《入伙协议》及收条各一份，证明二被告向原告借款100000元的事实及相关约定；2、银行打款凭证及结婚证，证明原告的100000元借款系通过其配偶将款项存入被告珠山公司账户的事实；3、委托代理合同及发票，证明原告为实现债权而支出的律师代理费15000元的事实；4、保单及发票，证明原告为实现债权而支出的保全担保费500元的事实。 被告珠山公司未作答辩，也未提交证据。 被告徐明初答辩称，一、被告珠山公司与原告签订的《入伙协议》，载明原告向被告珠山公司入伙投资100000元，而不是借款100000元；二、按相关规则，投资人应承担投资风险，故《入伙协议》约定的按月息2分计算利息无效，应按公司盈亏参与分配；三、原告既未要求参与公司利润分配，也未按《入伙协议》约定向被告桐庐珠山新型建材有限公司主张过利息，利息部分已过诉讼时效，请求驳回该部分的诉讼请求；四、被告徐明初是公司股东之一，其代表公司与原告签订了《入伙协议》，且原告的投资款100000元已存入公司的账户，被告徐明初行使的是公司的职务行为，而不是其个人行为，故请求驳回对其的诉讼请求。 被告徐明初为支持其诉讼主张，在庭审中出示并陈述了下列证据材料：公司登记基本情况及变更登记情况，证明被告徐明初系被告珠山公司股东人之一的事实。 对原告提供的证据，二被告对证据的真实性无异议；对被告提供的证据，原告对证据的真实性无异议。本院经审查，对原、被告提供的证据的真实性均予以确认，并予以采纳。 针对上述有效证据，结合当事人庭审陈述，本院认定事实如下：2013年5月12日，被告珠山公司（甲方）与原告（乙方）签订了一份《入伙协议》，协议约定：甲方因正在筹建中，资金缺口较大，乙方以货币形式入伙甲方；入伙资金为100000元；乙方只入伙，不参与公司的实际经营管理；为保证乙方的利益，甲方以每月二分的利息（每月按出资额2%计算）支付给乙方，利息在双方协定的日期支付，不得以任何理由拖欠；甲方在每月支付乙方利息的前提下，乙方参与公司每年年底分红，乙方不承担公司的经营亏损；该协议有效期限为五年，在合同到期后，乙方提出取消合同，甲方一次性将本金归还乙方；如甲方未按协议规定执行，一切法律后果由甲方承担，其中一切费用都由甲方承担；被告徐明初在甲方签字栏签名，并加盖被告珠山公司公章。同月14日，原告委托其配偶徐莉琴将100000元款项通过浙江省农村信用社存入被告珠山公司账户。当日，被告徐明初向原告出具收条一份，载明收到原告入伙款100000元，并加盖被告珠山公司公章。后被告珠山公司未按约定支付利息，原告经多次催讨无果，故原告诉诸法院。 本院认为，原告与被告珠山公司签订的《入伙协议》，其实质是民间借贷，在保障借款利息的前提下，被告珠山公司承诺原告参与年底分红，但原告一直未向被告珠山公司主张过年底分红的请求，被告珠山公司也未向原告支付过分红款项。故本案应以民间借贷关系予以处理。被告珠山公司应当按照《入伙协议》返还借款100000元，并支付借款利息。原、被告未约定逾期利息，原告主张借款人自逾期还款之日起按照借期内的利率支付资金占用期间利息的，本院应予支持。原、被告仅约定了违约后的其他费用，但未确定违约金的计算方法及具体项目，属约定不明确，且总计已超过年利率24%，对其超过部分，本院不予支持。原、被告未协定利息支付日期，原告未放弃利息的追偿，被告未拒绝支付利息，故不能确定履行期限，诉讼时效期间从债权人要求债务人履行义务的宽限期届满之日起计算，因此，本案利息的诉讼时效仍在法定期限内。被告徐明初参与原告与被告珠山公司之间的借款行为，应认定是公司的职务行为，而非被告徐明初的个人行为，故涉案借款应由被告珠山公司承担返还义务。原告要求被告徐明初返还借款，本院不予支持。对被告徐明初无须承担返还借款的辩解，本院予以采纳；对被告徐明初的其他辩解，与查明的事实不符，本院均不予采纳。原告合理的诉讼请求，依法予以保护。据此，依照《中华人民共和国合同法》第二百零六条、第二百零七条、《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十九条第二款第（二）项、第三十条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条的规定，判决如下： 一、被告桐庐珠山新型建材有限公司于本判决生效之日起十日内返还原告章铮借款100000元，并支付利息154000元（自2013年5月14日起至2019年10月14日止，以100000元为基数，按月利率2%计算的利息）及自2019年10月15日起至借款还清之日止，以100000元为基数，按月利率2%计算的利息。 二、驳回原告章铮的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期限履行金钱给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费5110元，减半收取2555元，财产保全费1867.5元，由原告被告桐庐珠山新型建材有限公司负担。 原告章铮于本判决生效之日起十五日内向本院申请退费；被告桐庐珠山新型建材有限公司于本判决生效之日起七日内，向本院交纳应负担的诉讼费。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按照对方当事人的人数提出副本，上诉于杭州市中级人民法院，并向杭州市中级人民法院指定账号预交上诉案件受理费。对财产案件提起上诉的，案件受理费按照不服一审判决部分的上诉请求预交。在收到《上诉费用交纳通知书》次日起七日内仍未交纳的，按自动撤回上诉处理。杭州市中级人民法院户名、开户行、指定账号详见《上诉费用交纳通知书》。 审判员  杨国华 二〇二〇年一月三十一日 书记员  钱红梅 ? 《中华人民共和国合同法》第二百零六条借款人应当按照约定的期限返还借款。对借款期限没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，借款人可以随时返还；贷款人可以催告借款人在合理期限内返还。 第二百零七条借款人未按照约定的期限返还借款的，应当按照约定或者国家有关规定支付逾期利息。 《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十九条借贷双方对逾期利率有约定的，从其约定，但以不超过年利率24%为限。 未约定逾期利率或者约定不明的，人民法院可以区分不同情况处理： （一）既未约定借期内的利率，也未约定逾期利率，出借人主张借款人自逾期还款之日起按照年利率6%支付资金占用期间利息的，人民法院应予支持； （二）约定了借期内的利率但未约定逾期利率，出借人主张借款人自逾期还款之日起按照借期内的利率支付资金占用期间利息的，人民法院应予支持。 第三十条出借人与借款人既约定了逾期利率，又约定了违约金或者其他费用，出借人可以选择主张逾期利息、违约金或者其他费用，也可以一并主张，但总计超过年利率24%的部分，人民法院不予支持。 《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。 当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。 人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。