青海省海西蒙古族藏族自治州中级人民法院 刑 事 裁 定 书 （2019）青28刑终84号 原公诉机关青海省格尔木市人民检察院。 上诉人（原审被告人）刘国兵，男，1976年5月29日出生于四川省宜宾市,公民身份号码×××，汉族，大专文化，住格尔木市，户籍所在地青海省格尔木市。2018年8月22日因涉嫌盗窃一案被拘留，同年9月28日被依法逮捕。现羁押于格尔木市看守所。 辩护人梁琨，青海长佳律师事务所律师。 原审被告人张明，男，1981年9月13日出生于青海省玉树市，公民身份号码×××，汉族，大专文化，住格尔木市，户籍所在地青海省西宁市。2017年11月15日因涉嫌盗窃一案被拘留，同年12月19日被依法逮捕。现羁押于格尔木市看守所。 原审被告人赵锦鹏，男，1978年3月1日出生于青海省共和县，公民身份号码×××，汉族，大专文化，住格尔木市，户籍所在地青海省格尔木市。2017年11月15日因涉嫌盗窃一案被拘留，同年12月19日被依法逮捕。现羁押于格尔木市看守所。 原审被告人滕云涛，男，1976年12月15日出生于山东省平度市，公民身份号码×××，汉族，大专文化，住格尔木市，户籍所在地山东省平度市。2017年11月15日因涉嫌盗窃一案被拘留，同年12月19日被依法逮捕。现羁押于格尔木市看守所。 原审被告人吴小伟，男，1973年12月15日出生于江西省上饶县，公民身份号码×××，汉族，初中文化，住格尔木市，户籍所在地江西省上饶县。2009年因犯故意伤害罪被江西省上饶市中级人民法院判处有期徒刑七年，2014年5月11日刑满释放。2017年11月15日因涉嫌盗窃一案被拘留，同年12月19日被依法逮捕。现羁押于格尔木市看守所。 格尔木市人民法院审理格尔木市人民检察院指控被告人张明、赵锦鹏、滕云涛、吴小伟犯盗窃罪一案，于2018年11月8日作出（2018)青2801刑初137号刑事判决。宣判后，格尔木市人民检察院提出抗诉，本院于2019年8月16日作出（2018)青28刑终80号刑事裁定，撤销格尔木市人民法院（2018)青2801刑初137号刑事判决，发回重新审判。2019年10月10日格尔木市人民检察院以格检公诉刑变诉〔2019〕1号、2号变更起诉决定书指控被告人张明、赵锦鹏、滕云涛、吴小伟、刘国兵犯职务侵占罪。2019年12月5日格尔木市人民法院作出（2019）青2801刑初217号刑事判决。宣判后，被告人刘国兵不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，经阅卷，讯问上诉人刘国兵及原审各被告人并听取上诉人刘国兵辩护人意见，认为案件事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。 格尔木市人民法院认定，被告人张明任青海盐湖镁业有限公司成品管理部部长，负责成品的验收、入库、保管、库存量的盘点、清算等统筹管理工作；被告人赵锦鹏任青海盐湖镁业有限公司安保部副部长，负责对进出厂区人员、车辆的登记、询问、检查等厂区安全管理工作。 2017年10月，被告人刘国兵、张明、赵锦鹏预谋盗窃青海盐湖镁业有限公司成品库内的焦炭；被告人张明负责确定具体盗窃焦炭的成品库号，并通过做账、清算方式将盗窃亏空的焦炭数量账目作平；被告人刘国兵指使被告人滕云涛、吴小伟联系运输车辆，并进入厂区盗窃焦炭，由被告人滕云涛负责销赃；被告人赵锦鹏负责违规放行盗窃焦炭的运输车辆进、出厂区。 2017年10月14日至29日期间，五被告人通过上述分工及手段方式，分三次窃取青海盐湖镁业公司焦炭725.44吨，价值人民币868047元。 经格尔木市价格认证中心格价认[2017]88号价格鉴定结论书认定，被盗焦炭单价人民币1196.58元/吨。 案发后，被盗154.52吨焦炭及赃款人民币20万元已追回，未追回的赃物，已由被告人张明、赵锦鹏、滕云涛、吴小伟主动退赃483151.45元，并得到被害单位谅解。 被告人吴小伟于2017年11月14日主动前往格尔木市公安局刑警支队五大队投案，并如实供述了自己的犯罪事实。 另查明，被告人吴小伟曾因犯故意伤害罪于2009年被江西省上饶市中级人民法院判处有期徒刑七年，2014年5月11日刑满释放。 上述事实有下列证据予以证实： 一、报案材料及被害人陈述 1.青海盐湖镁业有限公司关于焦炭产品被盗的报案材料反映，2017年10月29日，我公司成品部工作人员发现焦炭堆场门锁被破坏，焦炭产品减少，有车辆运输痕迹，经向销售部门询问得知近日没有销售焦炭产品。经调取视频监控，发现10月29日凌晨，初步判断有七辆大车从公司8号卡子出入厂区，我公司怀疑就是失窃的焦炭产品，预估数量约350吨，价值50万元左右。 2.侯某的陈述反映，2017年11月8日我公司总经理给我反映，成品部工作人员反映成品库焦炭有被盗迹象。我通知公司信息管理部核查近期监控，信息部反馈2017年10月29日凌晨4点至7点间有7辆货车从厂区的8号门出去了。经与销售部、成品管理部、原材料部等部门核实，这个时间段不应该有货车出去，存在异常情况。预算每辆车装50吨左右，初步估算7辆车，大约350吨价值50万元左右，具体丢失数量还在核查统计。 二、书证 1.受案登记表反映，2017年11月14日10时21分格尔木市公安局刑事警察支队接青海盐湖镁业公司侯某报案。 2.常住人口基本信息及户籍证明反映，被告人张明出生于1981年9月13日；被告人赵锦鹏出生于1978年3月1日；被告人滕云涛出生于1976年12月15日；被告人吴小伟出生于1973年12月15日；被告人刘国兵出生于1976年5月29日。 3.抓获经过反映，2017年11月14日格尔木市公安局刑事警察支队五大队接侯某报警后立即展开调查，于当日将滕云涛、张明、赵锦鹏传唤至该队接受讯问，吴小伟于当日前往该队投案自首。 2018年8月22日格尔木市公安局站前路派出所民警根据线索柴达木西路早市将上网在逃人员刘国兵抓获。 4.青海盐湖镁业有限公司证明 （1）赵锦鹏2016年11月2日至2017年12月12日期间任青海盐湖镁业有限公司安保部副部长，其工作职责包含：厂区进出人员、车辆的问询、登记、检查工作；预防各类案件发生，并做好安全防范；整个厂区的巡查和安全保卫工作；协助公安机关查破公司内各类治安案件等。 （2）张明2017年6月8日至2017年12月12日期间任青海盐湖镁业有限公司成品管理部部长，其工作职责包含：负责制订产成品仓储方案和实施计划；负责产成品内部物流及发运管理；负责公司产成品仓储总需求和仓储空间的规划；负责各厂产成品的验收、入库、保管等统筹管理工作；负责仓储产成品库存量的盘点工作，做到账物卡相符；负责产成品仓储安全管理等。 5.青海盐湖镁业有限公司营业执照及出入库管理制度 （1）营业执照显示，青海盐湖镁业有限公司类型为其他有限责任公司。 （2）出入库管理制度显示，成品出库前，销售公司镁业物流部、劳务队、成品库房工作人员需现场核对车辆信息、提货单信息；出库业务完成后系统打印出库单，分别由销售公司镁业物流部、劳务队、成品库房工作人员签字，并由成品管理部各分站负责人审核确认。 6.接受证据清单 （1）程某提供运费对账单复印件2份显示，×××,47.16；×××,48.28；×××,35.42；×××,66.22；×××,58.56。合计255.64×40＝10230。 10月27日，×××,48.64；×××,64.3。合计112.94×40＝4520。 10月28日，×××,60.62；×××,60.1；×××,57.88；×××,57.28；×××,64.88；×××,56.1。合计356.8×40＝14280。 共计112.94＋356.8＝18880＋空车1500＋200＝20500； 20500－5000＝15500。 （2）程某提供李某甲（程某妻子）银行转账记录复印件2份显示，2017年10月17日吴小伟电子汇入6000元、2017年10月24日吴小伟电子汇入25810元、2017年10月31日吴小伟电子汇入15500元、2017年11月5日吴小伟电子汇入10230元。 （3）银某提供焦炭购销合同复印件1份显示，格尔木通洋贸易有限公司与上栗县湘宝矿业有限公司签订焦炭购销合同，签订日期2017年10月10日，标的为10/25规格的焦炭5000吨，单价1610元/吨，金额8050000元，执行日期2017年10月10日至2017年10月25日。 （4）银某提供收款收据复印件1份显示，格尔木通洋贸易有限公司于2017年11月3日收到上栗县湘宝矿业有限公司焦炭款120万元，备注银行转账。 （5）银某提供青海增值税专用发票复印件3份显示，票号分别为00385326、00385327、00385328，3份发票以下内容均相同：开票日期为2017年10月27日，购买方：上栗县湘宝矿业有限公司，销售方：格尔木通洋贸易有限公司，货物名称：焦炭，数量：72吨，单价1376.0683761，金额99076.92，税额16843.08，价税合计115920元。 （6）银某提供新疆湘宝矿业有限公司入库单复印件17份显示，2017年10月18日，供货单位均为盐湖，备注均为焦炭，车号×××，净重59.46吨；×××，63.66吨；×××，49.3吨。当天三辆车，合计净重172.42吨。 2017年10月29日，供货单位均为通洋，备注均为混焦，车号×××，净重60.1吨；×××，64.88吨；×××，57.88吨；×××，57.28吨；×××，60.62吨；×××，56.1吨。当天六辆车，合计净重356.86吨。 2017年11月4日，供货单位均为通洋，备注均为混焦，车号×××，净重47.16吨；×××，67.14吨；×××，67.58吨；×××，62.46吨；×××，48.28吨；×××，35.42吨；×××，58.56吨；×××，66.22吨。当天八辆车，合计净重452.82吨。 7.账户历史明细清单 （1）户名：滕云涛，账号：×××，中国工商银行，显示2017年10月1日至2017年11月13日期间，该账户与吴小伟、刘国兵、赵锦鹏、银某账户发生过交易信息。 （2）户名：刘国兵，账号：×××，中国农业银行，显示2017年1月18日至2017年11月3日期间，该账户与滕云涛、吴小伟账户发生过交易信息。 8.扣押决定书、扣押清单、发还清单 （1）2017年11月17日从鹿某处扣押现金人民币10万元。附中国工商银行现金存款凭证2张。 （2）2017年11月27日从姜某某处扣押新疆湘宝矿业有限公司入库单17张，出库单4张，青海华西加油站过磅单2张。 （3）2017年11月30日从张明处扣押玫瑰金色vivo手机1部；从赵锦鹏处扣押黑色三星S7型手机1部；从滕云涛处扣押玫瑰金色苹果6S型手机1部；从吴小伟处扣押金色华为mate9型手机1部。 （4）2017年12月7日从滕云涛处扣押未筛分混合焦炭154.52吨。附青海华西格尔木加油站过磅单3张。 （5）2017年12月8日青海盐湖镁业有限公司刘某领回未筛分混合焦炭154.52吨。 （6）2017年12月14日从张某甲处扣押现金人民币10万元。附中国工商银行现金存款凭证2张。 （7）2018年8月22日从刘国兵处扣押玫瑰金色苹果6型手机1部。 9.青海盐湖镁业有限公司关于格尔木市通洋贸易有限公司、格尔木钜鑫隆贸易有限公司合同履行情况说明显示，（1）格尔木通洋贸易有限公司与青海盐湖镁业有限公司自2017年6月21日至今共签订合同21份，实际销售混焦：11741.39吨、10-25mm:1259.9吨、60-80mm:971.88吨、焦粉：2960.55吨。（2）格尔木通洋贸易有限公司支付青海盐湖镁业有限公司货款共计19115000.82元整，实际结算金额共计19031679.5元整。（3）格尔木钜鑫隆贸易有限公司与青海盐湖镁业有限公司无焦炭、焦粉购销业务。 附销售事业部提供的关于格尔木市通洋贸易有限公司合同履行情况说明；销售事业部提供的合同签订数量、价格汇总表；销售事业部提供的合同复印件21份；销售事业部提供的发货单21份。 10.释放证明反映，2018年5月2日江西省饶州监狱狱政科出具，证实吴小伟出生于1973年12月15日，因故意伤害罪，经江西省上饶市中级人民法院判处有期徒刑7年，刑期自2009年7月12日至2016年7月11日止，于2014年5月11日刑满释放。 11.在押人员滕云涛羁押期间表现情况鉴定表及单行材料反映，滕云涛羁押期间表现良好。 三、鉴定意见 格尔木市价格认证中心格价认〔2017〕88号关于对被盗窃焦炭（混焦）的价格认定结论书反映，根据国家的相关规定和标准，严格遵守价格认定程序和原则，认真分析研究现有资料，根据案发日期最接近价格和直接损失原则。确定按2017年10月26日焦炭价格1196.58元/吨（不含税）进行价格认定。 四、证人证言 1.证人方某证言反映，我是成品管理部员工，主要负责焦化厂出库工作。2017年10月29日凌晨4点40分左右，站长李某军打电话说有人偷焦炭，之后和李某1等4人到焦化厂东面的地磅房，看见地磅房对面10号焦厂装载机的斗子来回晃动，有人拿着手电筒晃动，由于距离太远看不清楚，之后在去4号焦场的途中，看见两辆半挂车。李某军联系了部长张明，张明给我和李某1打电话让我们不要靠近拉焦炭的，怕他们会伤害我们，说他会联系保安部。 2.证人李某1证言反映，我是成品管理部员工，主要负责在焦化厂地磅房的过磅，开具装车小票和出门证。厂区内货物外运的流程是首先我们会收到成品管理部的提货单，由物流园开具绿色提货票据，之后空车到焦化地磅房，核对车辆及驾驶员信息后，给空车过磅开具装车票，之后司机拿票去货场装货。装货时有成品管理部出入人员和销售部门的员工监装，装完货后，过重车时核对车辆和驾驶员信息后过磅，打出磅单，磅单上有司机、成品管理部出库人员和销售部门的员工签字，之后开具出门证。 2017年10月29日凌晨3点40分左右，在焦化厂地磅房值班时，听到外面感觉是装载机的车声，出来后在防尘网旁边看见一个男的，他说是焦化厂的来找朋友。之后我给站长李某军打电话汇报了此事，和同事开车路过焦耐院门口时，发现从8号卡子下来的那条路上停着一辆装载机，后面跟着5辆开着车灯的半挂车，当我们忙完回来时发现那些车灯关掉了。后来和同事4人在车上看见10号焦厂有人在装车，5点40分部长张明打来电话安慰我。方某就把情况给部长汇报了。 3.证人李某2证言反映，2017年10月29日凌晨4时许，白某给我打电话说看见有人在偷焦炭，让我跟他一起去看一下。我出去后上车看见李某1、方某也在车上。我们行驶到磅房后，看见一辆黄色的装载机在给一辆半挂车装焦炭，我们没敢下车，我就说告诉领导让他们处理，然后我们就走了。 4.证人白某证言反映，2017年10月29日凌晨3时许，磅房值班的女职工李某1给我打电话说她在磅房附近看见一个形迹可疑的男子，要求和我一起去倒焦粉，我就去磅房接了李某1。我俩装了焦粉回到磅房时发现在磅房对面的10号焦厂有几辆车和一台装载机正在装焦炭，我们怀疑有人偷焦炭，李某1就给单位领导汇报了这事。我俩又返回焦粉厂装货，期间李某1把她的同事方某叫到车上，我把我的同事李某2也叫到车上，我们四人回到磅房时看见那辆车还在继续偷焦炭。 5.证人郭某证言反映，我是青海盐湖镁业公司安保部员工，2017年10月28日晚至29日凌晨我在卡子上值班，具体时间段在哪个卡子上记不清了。有专门巡逻的人，主要是宫某和巴某两个队长负责。 6.证人巴某证言反映，我是青海盐湖镁业公司安保部队长，2017年10月24日至11月10日一直在值班，10月29日早上7点40分起床后，我去值班室，总值班员宫某对我说，凌晨5点左右，赵锦鹏部长打电话说有几辆不合格的返厂煤要出厂，让他通知8号卡子放行。 出厂的车要登记，因为返厂的事经常有，部长赵锦鹏有时候会打电话放行，因为没有出厂单据，所以领导打电话登记本上都有登记。就是登记几点几分领导指派那个卡口放行车辆。 7.证人严某证言反映，我是青海盐湖镁业公司安保部员工。2017年10月28日晚至29日凌晨丢失的煤炭，当时我在场，我觉得是赵锦鹏和外面的人里应外合将煤炭偷运出厂的。10月28日我和车某在8号卡口值班，我就去睡觉了。当晚车某一个人值了一夜，我刚睡下不久隐约听见对讲机里喊道“8号卡口，今晚有7辆不合格煤要返厂，还要通宵拉砂石料”。车某说收到，之后我就睡着了。直到第二天早上8点左右，看见车某还在椅子上坐着，就让他去休息了。赵锦鹏是安保部部长，是主管领导。 8.证人车某证言反映，2017年10月28日晚18点至30日20点30分我和严某在青海盐湖镁业8号哨卡上班。2017年10月28日晚上20点左右我和严某接上班以后，跟往常一样工作，到晚上22点左右，严某先睡觉了，我一个人在值班，一直到了29日凌晨大概4点左右，我趴在桌子上睡着了，不知道睡了多久，宫某走来时我听见脚步声就醒了，宫某对我说有几辆煤车卸不了要返厂，我没说什么，宫某从桌上拿起遥控器把门打开了，出去了几辆大车，车出完后宫某就走了，宫某是带班队长，他是除了赵锦鹏部长以外，主管我们的人，他过来放的车没有登记。 9.证人晁某证言反映，我是青海盐湖镁业公司安保部员工。2017年10月28日晚至10月29日凌晨在9号哨卡上班，一起值班的有郭某，期间在对讲机里听到说是有借道车，需要过铁路桥。我在8号哨卡上班时没有遇见过“返厂车”的情况，8号哨卡是进入园区的最后一道门，每辆要出园区的车辆都需要交出门凭证，出门凭证都是由8号收取。 安保部负责人是赵锦鹏，他有放行车辆的权利，大队长和小队长也有这个权利。宫某和樊某某是我们的大队长，除了赵锦鹏以外，就只有他们俩是负责人。 10.证人宫某证言反映，我是青海盐湖镁业公司安保部副队长。2017年10月29日早上6点左右，我在公司1号门安保部库房宿舍，部长赵锦鹏打来电话说成品库有8辆返厂的煤车要出8号卡子，让我去协调放行，厂家的车会来接我。一辆深色的帝豪小轿车在1号卡子处将我拉上，车上有两个男的。到8号卡子时，有6、7辆半挂车在那，其中2辆车盖着篷布，其他几辆没有篷布，最后一辆车是空车。大概4、5辆车装着货，具体装着什么东西我们当时没有检查，因为我们部长赵锦鹏已经提前给我说过是返厂煤车。8号卡子是车某、严某在值班，我给车某说这几辆车是赵锦鹏通知放行的返厂煤车，登记下车数后放行，然后那些车陆续通过8号卡子出了厂区。之后那个男的又开车把我送回1号卡子，我回去后给赵锦鹏打电话说车辆已经放行了。当晚跟我一起值班的还有巴某。 返厂煤车就是拉一些不合格的煤出厂的车，这些车都没有出厂的票，如果不事先打招呼，无法通过卡子出厂区。这些没有出厂票的煤车出厂区的话，需要给我们部长赵锦鹏打招呼。 开车的那个男的途中接了个电话，我看见备注叫胖子的人打来的。 11.证人程某证言反映，从2017年10月中旬开始，应该是20号左右，滕云涛给我打电话说他朋友那有一批抵账的焦炭，地点在盐湖，让我找几台车帮他拉一下，一吨给我40元运费，我自己出了一台车，车牌号是×××，另外还找了长毛（翟某）的2台车，我弟弟程某乙2台车，老乡韩某某的2台车，山东朋友张某的3台车，总共10台车。我应该是派过三次车去帮滕云涛的朋友拉焦炭，第一次是滕云涛直接联系我的，后面的几次是一个姓吴的男子联系我的，说是滕总让他联系我去拉焦炭，每次不一定哪个车去，因为有的车干活没回来就不去了，每次相隔两三天到三四天，拉完焦炭后运费都是吴小伟给我结算，直接打到我妻子李某甲的卡上，一共打过4次运费，按每吨40元结算的，四次运费一共打了62540元，除去1500元放空费，一共拉了1526吨。吴小伟给我结算的运费全部都是从盐湖三期拉焦炭的运费，没有别的运费，吴小伟也没让我从其他地方拉过货，这几次都是从盐湖三期拉焦炭到格尔木。我没去过现场，就是帮滕云涛联系车然后拉完焦炭，司机就把吨数报给我，我跟滕云涛那边对一下吨数，然后滕云涛他们就给我结账。第一次拉的焦炭我听司机说卸在了南郊南海路中石油油库东面的货场，其余几次都卸在了北郊煤场里面。我跟吴小伟不熟，就见过两次面，这次拉货是滕云涛联系我的，说是从盐湖三期拉点抵账的焦炭。他上次找我拉货都是几年前的事，期间一直没有找我拉过货。 12.证人李某3证言反映，长毛叫翟某，是我的老板，2017年10月中旬，老板长毛让我到三期装焦炭，具体位置我不知道，我是跟着别的车走的，大概是铁路往南两公里的位置，装好车大概是凌晨4点左右，大概早上6点和其余一起拉焦炭的车过8号卡子，然后把货卸到北郊煤场东北角。当时一起去拉焦炭的车有六七辆。 13.证人翟某证言反映，胖子全名好像是程某，2017年10月份的时候胖子叫我去盐湖三期拉焦炭，然后我带着我的两台车去了三期的物流园，1台是×××我在开，另1台是×××李某3在开，除了我的两台车外还有六七台车，海刚的1台青C，王某的1台冀D4959，韩某某的2台，有1台是×××，另1台不知道车牌号，其余车不认识。从三期拉了三趟货，在北郊煤场卸车，我一共收了5400元运费，30元/吨。 14.证人张某1证言反映，今年十月份，我们老板胖子，胖子的全名是程某，让我去盐湖三期拉过3次焦炭，第一次是在2017年10月10日左右，我老板程某让我和另外三辆半挂车去盐湖拉点东西，我们四辆车是晚上11点左右到盐湖三期物流园内，大约到第二天凌晨三点左右，程某打电话过来让我带一辆车过去先装货，铁道口有个白色轿车在等，让我们听这个轿车上的人安排装货，另外两辆车在物流园里等着，后来白色轿车带我们往厂区里面走了大约两三百米然后右拐到了装货的地方，已经有一台装载机在等着了，我们两辆车装完货后大约已经凌晨6点左右了，就给程某打了电话，他让我把货拉到南郊南海路中石油油库旁边的一个货场里面，我们两辆车装完货后就从厂区内8号卡子出来，再经过9号卡子上国道回格尔木，车经过卡子都是直接放行，我和另外一辆车把货拉回市区后先在南郊华西加油站内过得磅，然后将两车货卸在了南海路中石油油库旁货场里。最后一次拉是2017年10月28日晚上，上一次拉的时候距离28日隔了有三五天左右。后两次是我跟一个手机号为139XXXXXXXX的男子联系的，他直接安排我装卸货，这两次都是在北郊煤场过磅卸货的。每次去拉焦炭都是一辆白色小轿车带着，装好车后就联系那个电话机主从8号卡子放行出场。第一次去拉焦炭时我驾驶的是×××，除我的车外，还有×××、×××、×××，×××和我的车是装上货回来的，×××和×××是空车回来的。 15.证人张某2证言反映，程某在2017年10月28日、11月3日叫我安排车在盐湖三期焦化厂拉了两次焦炭，总共拉了179.5吨焦炭。其中10月28日去的×××的欧曼半挂车拉了48.64吨，11月3日×××的欧曼半挂车拉了47.16吨、×××的欧曼车拉了35.42吨、×××的半挂车拉了48.28吨。 16.证人鹿某证言反映，张明是我同事，2017年11月11日，在盐湖三小区，张明给了我一份印有梦之蓝的手提袋，他说里面是10万元，让我替他保管。他当时很紧张，说可能要出事。 17.证人银某证言反映，我和滕云涛是2017年8月份认识的，我和他有业务往来，他的公司是通洋贸易有限公司。滕云涛给我发过3次焦炭。第一次是10月18日，给我发了3车172.42吨焦炭；第二次是10月29日，给我发了6车356.86吨焦炭；第三次是11月4日，给我发了8车452.82吨焦炭。这三次一共给我发了982.1吨焦炭，都发到我公司的货场北郊煤场里了，每吨1610元，含百分之十七的增值税。11月3日我给滕云涛用网银打了120万元的焦炭货款，这120万元将前两次的货款结清后还剩大概七十万左右，我给滕云涛说后面还要货，不够的到时候再结算。我不知道他的焦炭来源，他也没有告诉过我焦炭的来路。从滕云涛手里购买的焦炭给我的客户卖了八百多吨。11月12日滕云涛从我这又拉走了156吨。 2017年10月10日我和通洋贸易公司签订了一份5000吨的10/25焦炭购销合同，签完合同后我就给滕云涛打了120万元预付款，一直到10月15日左右，滕云涛找到我说他手里现在还没有10/25的焦炭，但是有一些顶账过来的混合焦炭，可以便宜点卖给我，当时我这边的客户催着要货，我就答应滕云涛了，大概又过了一天，滕云涛就开始给我送混合焦炭过来了，当时我因为生意上的事情去了西宁，货场收货的事情我都交给了公司里看货场的员工。当时我和滕云涛商量混合焦炭的价格时，滕云涛说先按不含税1000元1吨算，大概是在11月初的时候，滕云涛给我打来电话说焦炭都送够了，我估计滕云涛应该一共给我送了差不多1200吨左右的混合焦炭。之前之所以说是982.1吨，是因为当时公司货场里管理有些混乱，有一些入库单丢失了，而且通洋公司还有一些焦粉当时也往货场里面拉，所以当时统计的时候算错了。 18.证人孙某证言反映，我们公司全称是甘肃海韵集团，我是转运站内的装载机司机。转运站在格尔木市××路，中石油油库东侧，原西藏粮食局粮食二库。现在只有一个姓滕的老板在租用我们转运站内的场地，我就知道这个老板姓滕，山东人，做焦炭生意，他们公司在格尔木市柴达木中路金鱼湖旁边。他是2017年夏天找我来租赁场地的，当时断断续续从我手上租了两个月，从2017年10月15日开始，他又开始租赁我们的场地，好像是一次性租了三个月，这次他是直接找我们公司谈的，具体的事情我不太清楚。他在我们货场里面存放了焦炭和焦粉，主要是存放焦炭，焦粉很少。 五、被告人供述和辩解 1.被告人吴小伟供述称，2017年10月20日左右，我们公司的老板刘国兵给我和滕云涛说，盐湖三期的张明和虎子（赵锦鹏）找他，说一起从盐湖三期拉焦炭出来卖，三期那边的事情张明和虎子会协调好。当天下午滕云涛就联系好了4辆车，晚上10点多的时候我们就赶到了盐湖三期里面的物流园，到了凌晨2点半以后我们就安排大车到堆放焦炭的场地开始装焦炭，大约凌晨5点多我们装完焦炭后就在8号卡子附近等着，当时我给虎子打电话说已经装好了，打完电话后我和滕云涛就开车先走了，由虎子安排大车出8号卡子。当天下午大概两三点钟刘国兵给我打电话，让我和滕云涛今天晚上再去拉一趟，于是我们晚上又去了一趟，这次还是前一天的那四辆车，和前一天一样我们还是先赶到物流园等着，到了凌晨2点半磅房下班了我们就开始装，装好后在8号卡子等着，我给虎子打电话，由虎子联系放行。 2017年10月28日上午大概11点钟刘国兵打电话让我跟滕云涛找几台车去三期拉焦炭，他当时给我俩说盐湖三期成品部部长张明和保安部部长虎子都已经联系好了。刘国兵当时安排我和滕云涛凌晨12点前将找好的车集合在三期物流园，等到凌晨2点半左右，磅房的人下班后我们直接过去拉，拉完后跟虎子联系。下午滕云涛去联系的大车，并通知他们晚上十二点前赶到盐湖三期物流园，我和滕云涛晚上十点多到了物流园，路上在二选高速公路路口见了一辆装载机，我和滕云涛就把这辆装载机雇上了。到了凌晨2点左右，估计磅房的人已经下班，我们就组织车辆开到磅房对面堆放焦炭的场地装焦炭，我和滕云涛还把车开到了磅房门口观察有没有人，滕云涛下车去看的，我一直坐在车上，4点左右，虎子给我打电话说你们被人发现了，再不要装了。于是我给一个叫胖子的人打电话，叫他不要装了，让司机们把车开出来，当时车都停到了离8号卡子两三百米的地方，我给虎子打电话他让我等一下，大概半小时左右虎子把电话回过来，让我到1号卡子接一个副队长，让副队长去安排8号卡子放车。于是我和滕云涛就在1号卡子门口接上了一个高个子男的一起又回到8号卡子，这个人进了8号卡子值班室，过了几分钟卡子的门就打开了，我们的大车就都走了。大车走后我和滕云涛开车把那个副队长送回了1号卡子。 在盐湖集团三期焦化厂成品库内盗窃焦炭一共三次，都是在磅房对面的7号库，每次都是拉了4车焦炭出来，一共12车，我估计大概有三百多吨。一起参与的人有张明、虎子、刘国兵、滕云涛和我。张明是盐湖三期成品部的部长，虎子全名叫赵锦鹏，是盐湖三期的保安部部长，刘国兵原来在盐湖集团上班，现在自己开了一个钜鑫隆贸易有限公司。张明、赵锦鹏主要是由刘国兵联系的，每一次联系车辆都是滕云涛，三次都是刘国兵给我们打电话通知的，我和滕云涛去的现场，回来后每次都是滕云涛负责焦炭的出售。每次盗窃焦炭，我都是给赵锦鹏打电话，他告诉我从哪个成品库装焦炭，装完后我给赵锦鹏打电话，他再给厂区内的卡子打招呼放行车辆；张明应该是负责把成品库房的大门打开以及指定装焦炭的地方，因为刘国兵说如果库房大门锁着就让我给他打电话，他联系开门。 前两次的焦炭听滕云涛说全放在北郊煤场里，第三次因为听说焦炭的事情报案了，北郊煤场的老板不让放了，滕云涛就把焦炭全部转移到了南郊的一个油库附近的货场。 刘国兵当时给我说，焦炭卖了以后钱分成三份，刘国兵一份，赵锦鹏一份，张明一份，我和滕云涛在刘国兵的那一份里分钱。 拉焦炭的车是滕云涛找的他朋友胖子的车，运费是滕云涛给我，我给胖子结的，按每吨40元钱，一共给胖子转了三次运费，大概就是2万多元，都是我用我的网银打到胖子他媳妇的卡上了。 2017年10月29日我们盗窃焦炭的事被发现后，赵锦鹏和张明来钜鑫隆公司找过刘国兵，商量怎么解决这件事情，当时我和滕云涛也在场。张明和赵锦鹏说偷焦炭的事被公司发现了，公司领导王某某让他俩在内部查，刘国兵给他俩说最好把这件事在内部处理了，赵锦鹏说以前也丢过焦炭，公安查过最后没查出来，这次也应该没事，我和滕云涛没说话，当天晚上我们聊了一会儿就散了。 辨认笔录反映，吴小伟在第一组12张不同男性免冠照片中辨认出4号赵锦鹏就是与其一起偷焦炭的虎子；在第二组照片中辨认出7号就是与其一起偷焦炭的滕云涛；在第三组照片中辨认出10号就是与其一起偷焦炭的刘国兵。 指认笔录及照片反映，吴小伟对每次拉焦炭和滕云涛开车进入镁业公司的1号门进行了指认；对在物流园内停车的位置进行了指认；对三次盗窃焦炭时装车地点10号成品库内东侧进行了指认；对2017年10月29日在镁业公司焦化厂内开车接滕云涛的地点办公楼前栅栏处进行了指认；对每次装完焦炭等待放行的车辆停放点镁业公司厂区内8号卡子进行了指认。 2.被告人滕云涛供述称，我和刘国兵、吴小伟、张明、虎子在盐湖集团三期焦化厂成品库盗窃了三次焦炭。刘国兵是我朋友，也是生意合作伙伴，是盐湖集团钾肥公司的职工，他自己成立了一家钜鑫隆贸易公司，他在我的通洋贸易公司里面有股份；吴小伟是钜鑫隆贸易公司的员工，是刘国兵的手下，在我的通洋贸易公司也有股份；张明是盐湖镁业三期成品库部长，我和他见过两次面不是太熟悉；虎子是盐湖镁业三期安环部部长，姓赵，叫啥名字我不知道，我们都叫他虎子，我跟他见过两次面，不是很熟悉。 第一次是2017年10月20号左右，刘国兵给我说“张明和虎子想从厂里弄点焦炭出来卖，吴小伟晚上去三期焦化厂里拉，焦炭拉回来后你帮忙把焦炭销售一下，我给你拿点好处费”，当时我答应了刘国兵帮他销售焦炭，我联系了银某，说好焦炭卖给他，银某答应了。银某不知道我们是偷的焦炭。我给吴小伟打电话让他把焦炭直接卸到北郊煤场银某的货场，第二天10点左右，吴小伟打电话说焦炭已经拉至银某的货场，大概300吨左右。然后我给银某打电话商量好以每吨950元的价格出卖，银某当天给我尾号8044的工行卡转账20万，还有余款未结清。 第二次是2017年10月22日，吴小伟给我说他和刘国兵商量再去拉一趟，到了第二天早上10点多，吴小伟从盐湖三期焦化厂拉回了300多吨焦炭卸在了银某的货场，之后银某将这两次的货款包括之前剩余的总计50万元打到我的卡上。 第三次是2017年10月28日，刘国兵给我打电话让我和吴小伟晚上一起去盐湖三期焦化厂拉焦炭，晚上8、9点钟我和吴小伟开着我的雪铁龙C5去了察尔汗盐湖三期物流园找了4辆大车，之后等电话通知装车，到了凌晨2点左右，吴小伟接到厂里面的人打来的电话，他让我去磅房看有没有人，之后我躲在磅房西面墙角望风，10分钟后，碰见一个女的，她问我在干嘛，我说我在这上班，就赶紧走了。我给吴小伟打电话说我被人发现了，20分钟后吴小伟把我接上。我们一直在车上坐着，等我睡醒天亮了，我们就开车回格尔木了。后来我给刘国兵说我被人发现了，刘国兵说不用管，过了两天刘国兵说“公司发现有人偷焦炭，警察正在查”，还说“如果被抓了就说28号偷焦炭的事，前面两次事情不要说”。 去盐湖三期焦化厂偷焦炭是刘国兵、张明、虎子他们策划的，刘国兵主要负责和虎子、张明联系，他们商量好以后刘国兵就安排我和吴小伟去拉，厂区内的卡子都是虎子管，他负责让这些车顺利通过厂区内的卡子，张明安排去成品库什么位置装焦炭，因为他知道焦炭堆在哪里，吴小伟负责找车去装卸焦炭，我负责把偷回来的焦炭卖出去。卖焦炭所得的钱当时约定张明、虎子、刘国兵各一份，我和吴小伟的钱从刘国兵那一份里出。 前后三次一共盗窃了有八九百吨焦炭，前两次偷回来的焦炭都卖给了银某，一共卖了70万元，我给了刘国兵40万，这40万元里面还包括给张明和赵锦鹏分的钱。给吴小伟20万，我自己留了10万，钱现在在我媳妇手里。第三次偷来的焦炭没敢卖，刘国兵又找人把这些焦炭转到了南郊南海路中石油油库东侧的一个货场里。拉焦炭的车的运费是我给吴小伟，然后吴小伟再给程某的，给吴小伟的20万元中就包括偷焦炭雇车的运费，但是我不知道吴小伟具体花了多少运费。 2017年10月29日凌晨我们盗窃焦炭的事被公司发现后，张明和赵锦鹏来钜鑫隆公司找刘国兵商量怎么解决这事的时候，我和吴小伟也在场。 辨认笔录反映，滕云涛从第一组12张不同男性免冠照片中辨认出2号就是和其一起偷焦炭的刘国兵；从第二组照片中辨认出6号就是和其一起偷焦炭的赵锦鹏；从第三组照片中辨认出4号就是和其一起偷焦炭的张明；从第四组照片中辨认出4号就是和其一起偷焦炭的吴小伟。 指认笔录及照片反映，滕云涛对2017年10月28日和吴小伟开车进入镁业公司的1号门进行了指认，对在物流园内的停车点进行了指认，对其被发现的地点盐湖镁业公司成品库磅房进行了指认，对2017年10月29日凌晨其被发现后打电话让吴小伟来接其的地方焦化厂办公楼前栅栏处进行了指认。 3.被告人张明供述称，我是青海省盐湖集团镁业公司成品部部长，主要负责盐湖集团镁业公司的所有产成品。 2017年10月初的时候，赵锦鹏来找我说让刘国兵他们把成品库的焦炭拉一点出去卖掉，到时候分点钱，刚开始我没有同意，直到2017年10月中旬，我答应了与赵锦鹏合作盗窃焦炭。一起参与盗窃焦炭的有我、赵锦鹏、刘国兵、吴小伟、滕云涛。我主要就是把成品库内的账做好，我都是跟赵锦鹏和刘国兵电话联系，和吴小伟、滕云涛一次都没有联系过，是第一次盗窃焦炭后赵锦鹏告诉我是小吴和小滕在拉焦炭。 第一次是2017年10月14日16点左右，赵锦鹏来办公室找我说今天晚上开始我们拉焦炭吧。我当时有些害怕，说算了，赵锦鹏说没事，都已经准备好了。我说车到时候怎么出，他说直接从卡子出，卡子不关了。我说那小心点，他问我拉几号焦场的，我说拉7号焦场的。大概过了20分钟，刘国兵就给我打来电话说7号库里面的焦炭粉太大了，我说要是不行就别拉了，后来刘国兵又打电话说车都已经进来了，还是从7号库拉一点吧，我说那你们自己看着办。第一次拉完焦炭后，刘国兵就开始频繁地联系我了，都是他们公司业务上的事情，偷拉焦炭的事情基本上还是赵锦鹏联系我，不到着急的时候，刘国兵不会联系我。2017年10月15日早上8点左右，赵锦鹏打电话说焦炭已经拉走了，叫我放心，下午5点左右，他给我打电话让我去世邦对面找他，找到他后他在我车上给了我5万元现金就走了。 第二次是2017年10月22日左右，我在西宁，赵锦鹏给我打电话问我今天晚上拉哪的，我说7号焦场的。后来刘国兵给我打电话说成品库的门锁着，我现在记不清刘国兵说的是哪个库房的门了，我给刘国兵说是我让锁的，刘国兵说车都已经进来了，我说那你再等等，看哪个库房要入库的时候你进去拉一点，要是今晚没有入库的你就别拉了，然后我就把电话挂了。刘国兵也就没再给我打过电话。2017年10月24日我回格尔木，25日下午18时许，赵锦鹏约我到玲珑湾小区东门，在我车上给了我7万元现金。 第三次是2017年10月29日晚上七八点赵锦鹏打电话问我拉几号焦场的，我说拉7号。10月29日凌晨，公司焦化站站长李某军给我打电话说有人偷焦炭，地磅员李某1看到有几辆车在装车。然后我给赵锦鹏打电话说被发现了，赶紧想办法，赵锦鹏说没事，他安排，监控什么都看不到。当晚我和赵锦鹏在西宁民惠城花之林见面，我问赵锦鹏事情处理的怎么样，他说没事，东西已经出去了，他给了我7万元现金。 三次总共给了我19万元人民币现金，其中10万元存放在了鹿某那里。 2017年10月29日盗窃焦炭的事情被发现后，我和赵锦鹏去刘国兵在柴达木路盐湖一小区北门斜对面的公司里找过他，当时吴小伟和滕云涛也在场，当时刘国兵说他负责把这个事情摆平，要是实在不行就让滕云涛去把这个事情顶下来，当时滕云涛没说话，这次见面过了大概两天，我跟赵锦鹏又去刘国兵的公司找刘国兵商量此事，当时刘国兵说事情已经摆平了，让我俩放心回家。 在整个盗窃焦炭的过程中一直是赵锦鹏跟我联系的，刘国兵给我打过四五次电话，盗窃焦炭的时候打了两次，都是第二次偷焦炭的时候，一次是说7号成品库的门锁着，让我给他开门，还有一次是说7号库的门锁着，能不能拉其他库里的焦炭，还有几次就是公安开始查盗窃焦炭的事情后，当时我打算去找领导把事情都说出来，然后刘国兵劝我不要去，说他们能把事情摆平。 辨认笔录反映，被告人张明从第一组12张不同男性免冠照片中辨认出9号就是和其一起偷焦炭的吴老板，即本案被告人吴小伟；从第二组照片中辨认出6号就是和其一起偷焦炭的赵锦鹏。 4.被告人赵锦鹏供述称，我没有参与盗窃焦炭。2017年10月29日凌晨6时许，我接到朋友小吴打来的电话，小吴说让我给镁业公司的卡子打个电话，让卡子上的人放个车出去一下。我没有通知任何人，也没有替小吴打招呼通知卡子放行任何车辆。 小吴是在镁业公司做生意的一个老板，我跟他是在业务来往中认识的，我跟他不熟悉。 5.被告人刘国兵供述称，我没有参与盗窃，滕云涛给我20万元是因为他说他们在盐湖三期偷了点焦炭，三期在查，让我帮忙看看怎么回事，帮忙摆平一下，这20万元是现金，放我这让我帮忙打点打点，当时滕云涛和吴小伟在场。 上列证据经当庭举证、质证，各证据能够相互印证，足以证实五被告人职务侵占的犯罪事实。以上证据为本案的定罪、量刑的依据。 原判认为，被告人张明、赵锦鹏利用职务上的便利，伙同其二人所在单位以外的被告人刘国兵、滕云涛、吴小伟，通过秘密窃取手段侵占本单位财物并变卖，数额较大，各被告人的行为已构成职务侵占罪。 关于被告人刘国兵及其辩护人提出，本案证据不能证明被告人刘国兵参与犯罪的辩解及辩护意见，综合公诉机关当庭出示的被告人张明、滕云涛、吴小伟的供述以及被告人赵锦鹏在2018年9月17日庭审中的供述，较为客观地证明了被告人刘国兵在本案事前、事中、事后的作用，足以印证被告人刘国兵、张明、赵锦鹏进行预谋后，由刘国兵指使被告人滕云涛、吴小伟联系运输车辆，并进入厂区盗运焦炭的事实。以上各证据间印证及关联性强。被告人刘国兵的行为应以职务侵占共犯论，且其在本案中所起作用相对较大，故该辩解及辩护意见不予支持。 关于被告人张明、赵锦鹏、滕云涛、吴小伟及辩护人提出，公诉机关指控的涉案焦炭数量及价值有误，应以725.44吨认定焦炭数额的辩解及辩护意见，庭审中，公诉机关出示的证人程某证言、被告人吴小伟、滕云涛的供述等证据均可反映，程某受雇于被告人滕云涛，负责联系拉运焦炭的货运车辆，在案发期间，先后三次派车前往盐湖镁业有限公司焦化厂区拉运焦炭。同时，程某提交的手写运费对账单显示其对前往厂区拉运焦炭的车辆号牌、吨数、日期都有详细记载。并结合货运司机李某3、翟某、张某1、张某2的证言，以及程某提供的其妻子李某甲的银行转账记录，核算出三次从镁业公司拉运焦炭的数量共计725.44吨。综上，以该数量认定本案被告人侵占焦炭的数量较为直接、客观。故该辩解及辩护意见予以支持。 关于被告人张明、赵锦鹏、滕云涛的辩护人提出，三被告人构成自首的辩护意见，从公安机关出具的抓获经过可知，格尔木市公安局刑警支队在接到被害单位负责人侯某报案后，对案件基本事实已经掌握，经展开调查，发现张明、赵锦鹏、滕云涛、吴小伟有重大作案嫌疑，随即于当日将张明、赵锦鹏、滕云涛传唤至该队接受讯问。并结合三被告人传唤到案后的第一次讯问笔录可反映出，被告人张明、赵锦鹏、滕云涛不具有到案的主动性，不符合自首的构成要件，不应认定自首。故该辩护意见不予支持。 关于被告人吴小伟的辩护人提出，被告人吴小伟构成自首，且主动退赃的辩护意见；被告人滕云涛的辩护人提出，被告人滕云涛羁押期间表现良好，且主动退赃的辩护意见；以及被告人张明、赵锦鹏的辩护人提出，二被告人主动退赃的辩护意见与庭审查明的事实相符，予以支持。 关于被告人吴小伟的辩护人提出，被告人吴小伟系从犯的辩护意见，现有证据证实被告人吴小伟与滕云涛在本案中负责联系运输车辆，雇佣装载机，并带领货运车辆进入指定仓库装运焦炭，同时吴小伟还负责协调拉运车辆出厂放行事宜。被告人吴小伟积极参与了具体犯罪行为的实施，不属从犯。故该辩护意见不予支持。 被告人张明、滕云涛自归案后能够如实供述自己的罪行，被告人赵锦鹏虽在侦查机关否认部分犯罪事实，但在庭审中如实供述自己的罪行，均依法从轻处罚；被告人吴小伟主动投案并如实供述自己的犯罪事实，是自首，依法从轻处罚；被盗赃物部分追回，差额部分已由被告人张明、赵锦鹏、滕云涛、吴小伟全额退赃，挽回了被害单位的经济损失，酌情对上述四被告人从轻处罚；被告人滕云涛在羁押期间表现良好，酌情从轻处罚；被告人吴小伟在刑罚执行完毕后五年内，再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，属累犯，依法从重处罚。本案中，被告人张明利用其统筹管理成品部门的特殊身份，并利用其负责入库、保管、做账的职务便利，当滕云涛、吴小伟来厂区拉运焦炭时，指示具体盗运焦炭的仓库号，并在犯罪行为实行完毕后，通过职务便利对仓库亏空进行掩饰。被告人赵锦鹏利用其安保部副部长的身份指示公司保安对盗运焦炭的车辆违规放行，从而保证整个犯罪活动顺利完成。其二人职务上所产生的便利条件在本案中具有直接决定和影响到能否顺利地将公司财物非法占为己有的重要作用。被告人刘国兵参与了事前预谋，并指使、安排被告人滕云涛、吴小伟联系车辆进行具体拉运行为。因此被告人张明、赵锦鹏、刘国兵在本案中所起作用相对较大，酌情予以从重处罚。鉴于各被告人在较短时间内，多次侵占公司财物，主观恶性相对较深，酌情从重处罚。 依照《中华人民共和国刑法》第二百七十一条第一款、第二十五条、第六十五条第一款、第六十七条第一款、第三款并参照最高人民法院《关于审理贪污、职务侵占案件如何认定共同犯罪几个问题的解释》第二条之规定，判决：一、被告人张明犯职务侵占罪，判处有期徒刑四年；二、被告人赵锦鹏犯职务侵占罪，判处有期徒刑四年；三、被告人滕云涛犯职务侵占罪，判处有期徒刑三年；四、被告人吴小伟犯职务侵占罪，判处有期徒刑三年二个月；五、被告人刘国兵犯职务侵占罪，判处有期徒刑四年六个月。 上诉人刘国兵上诉提出，其未参与盗窃，只是事后拿了二十万元，请求改判其无罪。其辩护人辩护提出，对上诉人刘国兵以职务侵占定罪不准，只有同案供述，不能认定上诉人有罪，依法改判刘国兵无罪。 经二审审理查明的事实与一审一致，一审法院在判决书中所列证明案件事实的证据均经该院庭审举证、质证查实。二审审理中，上诉人刘国兵及其辩护人、各原审被告人均未提交新的证据，本院对一审法院所列证据依法予以确认。 关于上诉人刘国兵上诉提出，其未参与盗窃，只是事后拿了二十万元，请求改判其无罪的上诉理由及其辩护人对上诉人刘国兵以职务侵占定罪不准，只有同案供述，不能认定上诉人有罪，依法改判刘国兵无罪的辩护意见。经查，同案原审被告人吴小伟在侦查机关的第一次供述就证实“2017年10月28日上午大概11点钟的时候刘国兵给我打电话说让我和腾云涛找几台车去三期拉焦炭，刘国兵当时给我俩说好了盐湖三期内部有人安排，成品部部长张明和保安部部长虎子都已联系好了”。原审被告人腾云涛在侦查机关的第一次供述也证实“2017年10月20日左右，刘国兵在公司里见面给我说：张明和虎子向从厂里弄点焦炭出来卖，吴小伟晚上就去三期焦化厂里面拉，到时候焦炭拉回来你帮忙把焦炭销售一下焦炭卖掉以后我从我那份里面给你拿点好处费”。原审被告人张明在侦查机关的供述亦证实“2017年10月20日左右的一天晚上，当时我在西宁，刘国兵他们去拉焦炭的时候，刘国兵给我打电话说成品库的门锁着,我记不清刘国兵说的是哪个库房的门了，我给刘国兵说库房门是我让锁的，刘国兵说车都已经进来了，我说那在等等，哪个库房要入库的时候，你进去拉一点……然后我就把电话挂了，刘国兵再没给我打电话。”本案是一起共同犯罪，上述同案各原审被告人的供述足以证实上诉人刘国兵与其他原审被告人共同盗窃焦炭的主观故意是明显的，能够相互印证，不能排除上诉人刘国兵参与盗窃的事实。客观上上诉人刘国兵也实施了利用同案原审被告人张明、赵锦鹏的职务便利将焦炭秘密窃取的行为。《最高人民法院关于审理贪污、职务侵占案件如何认定共同犯罪的几个问题的解释》规定，行为人与公司、企业或者其他单位人员勾结，利用公司、企业或者其他单位人员的职务便利，共同将该单位财务非法占为己有的以职务侵占罪共犯论处。故上诉人刘国兵的上诉理由及其辩护人的辩护意见不能成立。 本院认为，上诉人刘国兵、原审被告人腾云涛、吴小伟与原审被告人张明、赵锦鹏勾结，利用原审被告人张明、赵锦鹏职务上的便利，侵占单位公共财物，数额较大，上诉人刘国兵及各原审被告人的行为确已构成职务侵占罪，上诉人刘国兵的上诉理由及辩护人的辩护意见不成立，本院不予支持。原判认定事实清楚，证据确实，定罪准确，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项之规定，裁定如下： 驳回上诉，维持原判。 本裁定为终审裁定。 审 判 长 王  青 审 判 员 尤 小 红 审 判 员 哈斯朝鲁 二〇二〇年一月十三日 法官助理 盛 伟 霞 书 记 员 王  秀