江苏省苏州市中级人民法院民 事 判 决 书(2019)苏05知初268号原告：张宝忠，男，1970年2月1日生，汉族，住江苏省邳州市。委托诉讼代理人：陈万宝，江苏茂坤律师事务所律师。委托诉讼代理人：赵德明，江苏茂坤律师事务所律师。被告：苏州慧赢联网络科技有限公司，住所地江苏省苏州市相城区元和街道嘉元路959号元和大厦4楼420室。法定代表人：周颖，总经理。委托诉讼代理人：李海春，南京知识（苏州）律师事务所律师。委托诉讼代理人：吴芳芳，南京知识（苏州）律师事务所律师。原告张宝忠与被告苏州慧赢联网络科技有限公司（以下简称慧赢联公司）特许经营合同纠纷一案，本院于2019年4月22日立案受理后，依法适用普通程序，于2019年11月19日公开开庭进行了审理。原告王秀明委托诉讼代理人赵德明，被告慧赢联公司委托诉讼代理人李海春、吴芳芳到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告张宝忠向本院提出诉讼请求：1.判令解除原被告双方于2018年12月12日签订的《慧赢联业务代理商协议》；2.判令慧赢联公司返还张宝忠代理费4万元；3.本案诉讼费由慧赢联公司承担。事实和理由：2018年11月，张宝忠在头条上看到“喔滴车”平台广告，遂留下联系方式，后慧赢联公司业务员电话联系聂其美并邀请其参加该公司的招商会。2018年11月29日，张宝忠参加慧赢联公司招商会，并于当日通过平安银行信用卡预付了诚意金2万元。招商会现场有许多宣传挪车码和节油器的书面资料、视频和图片，大力宣导“喔滴车平台”的洗车功能、智能停车功能、加油功能、油耗计算、违章查询、低价车险、车务年检等功能，宣传节油器节油高达15%-35%，60天使用无效，代理费全退。后，张宝忠于2018年12月1日和10日通过邮政储蓄一本通分别向慧赢联公司支付了1万元。2018年12月12日，张宝忠与慧赢联公司签订《慧赢联业务代理商协议》，慧赢联公司授权张宝忠在江苏徐州邳州地区代理推广和提供慧赢联业务及其经许可的业务，协议明确：加盟费指慧贏联将企业品牌的无形资产，如知识产权(包括发明、专利、商标、版权)、组织管理资产、市场资产和人力资产等以合同的形式授予加盟商使用，加盟商按合同规定，在统一的经营模式下从事业务活动，并向慧赢联支付一定费用。合同期限三年。协议约定的主要业务包括：1.“喔滴车”平台营销线下业务和“喔嘀车”平台线下服务；2.节油器销售业务。合同签订后，张宝忠对挪车码进行了推广，但慧赢联公司宣传的“喔滴车”平台程序开发及应用至今没有进展，出行服务、日常应用、车主生活圈、汽车后端服务等都是纸上谈兵，致使张宝忠签订协议的根本目的无法实现。张宝忠通过了解发现，慧赢联公司系于2017年5月新注册的一家网络技术开发和咨询公司，其经营范围中没有商业特许经营项目；在国家商务部网站商业特许经营信息管理系统中，“喔滴车”项目也未进行备案登记；其名下无“慧赢联”注册商标、著作权等企业标识；也不具备国务院《商业特许经营管理条例》第七条、第八条规定的“两店一年”特许经营资质；同时，慧赢联公司未依法向张宝忠披露关于其注册商标、企业标志、专利、专有技术和经营模式的基本情况、财务状况、审计情况等所有国家商务部门要求披露的信息。信息披露制度其目的在于保护被特许人，使其在决定是否投资特许经营项目之前能够获取特许人的必要信息，以预测投资风险，防止商业欺诈。张宝忠据此认为，慧赢联公司不具备提供特许经营的相关资质及经营资源，未按照商务部门的规定进行备案登记及信息披露，其缺乏相应的服务能力和履约能力。慧赢联公司的虚假宣传对张宝忠构成严重欺诈，其行为已经构成根本违约，致使张宝忠合同目的无法实现。鉴于合同签订后，“喔滴车”平台特许经营资源服务不能实际应用，张宝忠没有实际占用慧赢联公司的经营资源，根据《商业特许经营管理条例》第十二条、第二十一条、第二十三条第三款、《中华人民共和国合同法》第九十四条、第九十七条规定，张宝忠提出解除涉案特许经营合同于法有据，慧赢联公司应退还张宝忠全部加盟款项。经与慧赢联公司协商无果，特诉至法院。慧赢联公司答辩称，首先，慧赢联公司于2017年5月15日设立，2018年3月8日投入巨资开发完成“喔滴挪车码管理系统V1.0”，并于2018年8月6日取得著作权登记证书；于2018年4月11日开发“喔滴码上服务管理系统V1.0”，并于2018年8月6日取得计算机软件著作权登记证书；于2018年9月21日成功申请“喔滴”注册商标。除进行研发投入外，慧赢联公司先后与网易、百度推广、今日头条等各大网站开展网络推广业务对上述产品进行宣传推广。其次，双方订立合同后慧赢联公司对张宝忠进行了微信小程序、公众号功能和操作流程以及推广渠道的培训等工作，并协助其进行客户开发等工作。慧赢联公司按合同履行了约定的全部义务，不存在过错，而张宝忠仅支付了部分费用并且已经对慧赢联公司的权利进行了完全使用，是聂其美方违反了双方合同约定。再次，张宝忠只支付了4万元定金，之后未按合同约定付款，张宝忠的行为已经构成了违约。最后，根据双方合同的内容以及实际履行情况，根据最高人民法院案由规定以及苏州市中级人民法院对类似案件的审理，本案应为计算机软件著作权许可使用合同纠纷，双方的合同及行为不具有特许经营合同纠纷的特征。综上，请求法院查明事实，驳回张宝忠的诉请。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对真实性无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对张宝忠举证的证据6两份使用者说明，慧赢联公司对真实性持有异议。对慧赢联公司举证的证据1“喔滴车”小程序、公众号页面截图、证据3推广方案、操作手册、证据4代理商优秀案例总结、培训记录（微信聊天记录）、证据5慧赢联公司与苏州雷克萨斯经销商合作定制用户专属挪车码、证据6慧赢联公司对“喔滴车”进行推广的合同和部分广告费支出、证据7慧赢联公司与衢州达峰网络科技有限公司建立合作伙伴协议以及衢州网络科技有限公司的经营信息、衢州综合行政执法局开具给衢州网络科技有限公司的授权委托书、证据8慧赢联公司与得玛希控股公司签订委托代理协议及证明节油器效果的相关认证证书和检测报告，张宝忠对真实性均持有异议。就此本院的认证意见如下：对张宝忠提交的证据6两份使用者说明，使用者身份及证明内容无法核实，本院对其不予认定；对慧赢联公司提交的证据1“喔滴车”小程序、公众号页面截图，庭审中经当庭演示，登录后显示的服务内容与证据1中显示的内容一致，其真实性可予认定；对慧赢联公司提交的证据3、证据4、证据5、证据6、证据7、证据8，仅提交复印件，均未提交原件核对，也非“喔滴车”项目，本院对其不予认定。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：慧赢联公司成立于2017年5月15日，经营范围包括计算机网络科技领域内的技术开发、技术咨询；汽车及汽车配件销售等。2018年3月8日，慧赢联公司获得“喔滴挪车码管理系统V1.0”的计算机软件著作权登记证书，证书载明开发完成日期和首次发表日期均为2018年3月8日。2018年4月11日，慧赢联公司获得“喔滴码上服务管理系统V1.0”的计算机软件著作权登记证书，证书载明开发完成日期和首次发表日期均为2018年4月11日。2018年9月14日，慧赢联公司经核准注册了第26063637号“喔滴”商标，核定服务项目为第39类：运输；物流运输；交通信息；汽车运输；出租车运输；有轨电车运输；汽车出租；停车场服务；包裹投递；快递服务（信件或商品）（截止），商标有限期限自2018年9月14日至2028年9月13日。2018年9月21日，慧赢联公司经核准注册了第26078810号和第26069149号“喔滴”商标，核定服务项目分别为第35类：广告宣传；广告；计算机网络上的在线广告；进出口代理；替他人推销；市场营销；在通讯媒体上出租广告时间；为零售目的在通讯媒体上展示商品；商业企业迁移；打字（截止）和第36类：金融贷款；金融评估（保险、银行、不动产）；金融咨询；金融赞助；融资服务；融资租赁；不动产经纪；不动产管理；办公室（不动产）出租；经纪（截止），商标有效期限自2018年9月21日至2028年9月20日。2018年12月12日，聂其美与慧赢联公司订立《代理授权书》，包括《慧赢联业务代理商协议》（以下简称《代理协议》）以及附件一《慧赢联代理合作政策》、附件二《代理商违规判定规则及处理办法》、附件三《代理商节油器营销制度》、附件四《考核政策及续约标准》、附件五《代理商肝保保营销制度》。《合作协议》载明：“3双方约定：代理商获得慧赢联在江苏省徐州市邳州地区授权的代理金额为8万元人民币(大写捌万元)。备注：首付款缴纳4万元（肆万元整）启动市场，前期物流支持根据标准范围50%支持，余款4万元（肆万元）在2019年3月12日前补齐，按正常代理扶持。……4.4代理费：指慧赢联将企业品牌的无形资产，如知识产权(包括发明、专利、商标、版权)、组织管理资产、市场资产和人力资产等以合同的形式授予加盟商使用，加盟商按合同规定，在统一的经营模式下从事业务活动，并向慧赢联支付一定的费用。4.5产品：在协议所定义的“产品”范围内，包括以“喔滴车”“慧赢联自营”为品牌的产品或服务或其他由慧赢联特别指定的产品或服务。……12知识产权12.1贵方对慧赢联商号、商标、VI标志或其他慧赢联特定的标识以及独特的商业表征(以下统称“慧赢联标识”)的使用，应事先征得慧赢联的同意，并应按照慧赢联标识使用指南的要求使用。……14.1慧赢联将根据其合理的判断，向贵方提供服务说明书、产品工具后台、技术支持、技术手册、城市业务诊断与指导和广告材料等，以支持贵司推广产品或服务。14.2慧赢联与贵方均可提议针对特定的客户或市场目标进行特定市场行动，只要慧赢联确认该行动符合慧赢联当时的市场策略或政策，慧赢联可以根据其合理判断对贵司提供产品、技术、销售政策等方面的专案支持。……18.1本协议有效期三年。”附件一《慧赢联代理合作政策》载明：“2.3授权业务范围：（1）“喔滴车”营销线下业务：包括但不限于商户拓展、媒体合作、地推等形式推广“喔滴车”平台。（2）“喔滴车”线下服务，包括但不限于汽车后市场服务、汽车信息服务、汽车车主服务、汽车金融服务、车主生活圈服务以及上述服务产生的利润分润。”2018年11月29日、12月1日、10日，张宝忠分别通过银行转账方式，分四笔共向慧赢联公司支付4万元。庭审中，张宝忠陈述，慧赢联公司宣传的“喔滴车”平台中，喔来挪车、喔来停车、喔来提醒、喔来加油、线上年检、车主出行等服务至今不能实际应用，无法向车主进行推广。慧赢联公司陈述喔滴车平台系慧赢联公司独立开发和运营的程序，拥有喔来挪车、加油充值、油耗计算、违章查询、一键应急、车务年检、扫码领红包、信用卡等12项功能，该程序一直正常运行，在张宝忠加盟前已向其演示并告知操作流程，该平台的主要业务就是挪车业务和加油，后续一直增加服务内容。并且，张宝忠已实际利用“喔滴车”微信平台开展业务，截至2019年5月10日，经后台数据查询已有730名客户通过张宝忠使用“喔滴车”微信小程序，绑定并激活挪车码。结合当事人诉辩主张及当庭陈述，本案争议焦点为：一、张宝忠与慧赢联公司之间是否属于特许经营合同法律关系；二、张宝忠要求解除涉案《代理协议》并要求慧赢联公司返还其代理费的诉请能否成立。就争议焦点一，本院认为，商业特许经营是指拥有注册商标、企业标志、专利、专有技术等经营资源的企业，以合同形式将其拥有的经营资源许可其他经营者使用，被特许经营人按照合同约定在统一的经营模式下开展经营，并向特许人支付特许经营费用的经营活动。判断特许经营合同的法律效力不应单纯以合同的名称是否包含“特许经营”等关键词加以判断，而应根据合同内容是否符合特许经营的内涵与法律特征来进行综合判断。本案中，慧赢联公司与张宝忠签订的涉案《代理协议》中约定，张宝忠使用慧赢联公司拥有的商号、商标、VI标志等标识，而慧赢联公司则就此提供服务说明及技术支持。双方为各自独立的经济实体，且张宝忠支付了代理费相应费用。据此，尽管双方行“业务代理协议”之名，但合同的实质内容符合特许经营的内涵与基本特征，涉案《代理协议》应认定为特许经营合同，张宝忠与慧赢联公司之间属于特许经营合同法律关系。就争议焦点二，本院认为，张宝忠与慧赢联公司签订的涉案《代理协议》系双方当事人真实意思表示，且不违反法律、行政法规强制性规定，该合同成立并生效，双方均应按照合同约定履行各自义务。本案中，张宝忠诉称慧赢联公司经营范围中没有商业特许经营项目，未按照商务部门规定进行备案登记，且不具备“两店一年”特许经营资质；同时，慧赢联公司也未依法向张宝忠披露关于其注册商标、企业标志、专利、专有技术和经营模式的基本情况、财务状况、审计情况等所有国家商务部门要求披露的信息。此外，张宝忠还认为慧赢联公司存在虚假宣传，构成欺诈，致使张宝忠合同目的无法实现。综上，张宝忠主张解除涉案《合作协议》。对此，本院认为：根据《商业特许经营管理条例》（以下简称《条例》）第七条第二款规定，特许人从事特许经营活动应当拥有至少2个直营店，并且经营时间超过1年。根据《条例》第八条规定，特许人应当自首次订立特许经营合同之日起15日内，依照本条例的规定向商务主管部门备案。本案中，双方《合作协议》的主要内容为推广“喔滴车”平台及邀请用户激活挪车码，慧赢联公司的主要义务是为张宝忠推广产品或服务提供产品工具后台、广告材料以及相关技术支持，在互联网环境下，慧赢联公司无直营店，并不影响其履行相关合同义务，不足以致使张宝忠合同目的无法实现；更为重要的是，《条例》的上述规定并非效力性强制性规定，并不影响合同效力。即使慧赢联公司违反《条例》第七条第二款以及第八条规定，引起的责任后果也应根据《条例》法律责任部分相关规定处理，而非张宝忠主张的有权解除合同的后果。《条例》第二十二条列举了包括特许人披露“注册商标、企业标志、专利、专有技术和经营模式的基本情况”等十二类信息，第二十三条第一、三款也分别规定“特许人向被特许人提供的信息应当真实、准确、完整，不得隐瞒有关信息，或者提供虚假信息”，“特许人隐瞒有关信息或者提供虚假信息的，被特许人可以解除特许经营合同”。对于本案涉及的特许人信息披露不全时的责任承担问题，本院认为，只有当特许人隐瞒的信息关系到特许经营的实质内容，并对被特许人是否订立合同的意思表示或者合同主要目的的实现产生实质性影响时，才可以认定特许人未履行信息披露义务。本案中，首先，张宝忠没有提交充分的证据证明慧赢联公司隐瞒了相关信息或提供虚假消息，致使其合同目的无法实现；其次，慧赢联公司在双方签订合同之前已经享有“喔滴”注册商标及“喔滴挪车码管理系统V1.0”、“喔滴码上服务管理系统V1.0”计算机软件著作权等经营资源，并且张宝忠在履行合同的过程中已经实际利用，张宝忠据此主张解除合同缺乏充分的事实和法律依据。审理中，张宝忠同时主张慧赢联公司存在“喔滴车”平台资源服务不能实际应用、“让代理商三月赚百万，一年赚千万”等虚假宣传，对王秀明构成欺诈并构成根本违约，因而要求解除合同。本院认为，根据《最高人民法院关于贯彻执行〈中华人民共和国民法通则〉若干问题的意见》第68条规定，一方当事人故意告知对方虚假情况，或者故意隐瞒真实情况，诱使对方当事人作出错误意思表示，可以认定为欺诈行为。本案中，慧赢联公司在宣传其业务过程中使用的广告或宣传手册等资料，虽有一些夸张的表述，但发生在签订合同之前，应视为要约邀请，且内容与涉案合同条款并不一致，对双方当事人未产生合同的约束，故不属于合同欺诈。其次，庭审中，慧赢联公司当庭演示了“喔滴车”平台的相关功能，而张宝忠并未提交充分证据证明“喔滴车”平台资源服务不能实际应用。综上，在案证据不能认定慧赢联公司存在法定解除合同的情形。在庭审中，慧赢联公司表示基于张宝忠不愿继续履行合同的实际情况，其也同意解除双方间的《代理协议》，故双方签订的《代理协议》于2019年11月19日解除，本院对此予以确认。根据《中华人民共和国合同法》（以下简称《合同法》）第九十七条规定，合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施，并有权要求赔偿损失。就代理费首付款4万元是否应予返还问题，本院认为，根据《代理协议》相关约定，涉案代理费实质是被特许人张宝忠获取特许经营资格及经营资源的对价。根据已查明的事实，慧赢联公司履行了合同约定进行授权，且张宝忠也已实际使用商号、商标、“喔滴车”平台等经营资源，故代理费的价值已经实现。本案在慧赢联公司履行其特许人义务且对合同解除并无过错的情况下，因张宝忠先行要求终止履约，导致其合同项下义务无法继续履行，张宝忠无权主张返还该4万元代理费，本院对其该项主张不予支持。据此，依据《中华人民共和国合同法》第八条、第九十三条第一款、第九十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款规定，判决如下：一、原告张宝忠与被告苏州慧赢联网络科技有限公司于2018年12月12日签订的《慧赢联业务代理商协议》解除；二、驳回原告张宝忠的其他诉讼请求。案件受理费800元，由原告张宝忠负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省高级人民法院。根据《诉讼费用交纳办法》同时应向江苏省高级人民法院预交上诉案件受理费（开户单位：江苏省高级人民法院，开户行：中国农业银行南京山西路支行，帐号：10×××75，汇款凭证复印件寄交本院）。审 判 长  庄敬重审 判 员  张小全人民陪审员  陆素珍二〇二〇年一月二十日法官 助理  王 聪书 记 员  王 莹附件：本判决适用法律条文：《中华人民共和国合同法》第八条依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同。依法成立的合同，受法律保护。第九十三条第一款当事人协商一致，可以解除合同。第九十七条合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施，并有权要求赔偿损失《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。