贵州省遵义市红花岗区人民法院民 事 判 决 书（2019）黔0302民初11062号原告（反诉被告）：刘凤，女，1983年8月15日出生，汉族，住湖南省衡阳县。委托诉讼代理人：左永发，贵州雄道律师事务所律师。委托诉讼代理人：陈洋，贵州雄道律师事务所实习律师。被告（反诉原告）：遵义市新区投资有限责任公司，住所地贵州省遵义市新蒲新区平安北路3号3栋6栋。统一社会信用代码：915203903564098355。法定代表人：毛柯云，董事长。委托诉讼代理人：朱皖昱，北京盈科（贵阳）律师事务所律师。委托诉讼代理人：李正梅，北京盈科（贵阳）律师事务所律师。第三人：贵州瑞特尔商业管理有限公司遵义分公司，住所地遵义市新蒲新区黔北老街B区B1栋。统一社会信用代码：91520390MA6DU9BM81（1-1）。法定代表人：周裕斌，总经理。委托诉讼代理人：蒙正强，公司员工。原告刘凤与被告遵义市新区投资有限责任公司（以下简称新区公司）合同纠纷一案，本院于2019年10月17日立案受理。诉讼中，被告新区公司针对原告刘凤提出了反诉，并申请追加贵州瑞特尔商业管理有限公司遵义分公司（以下简称瑞特尔公司）为本案第三人，本院均予以准许。对于本诉和反诉，本院依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告（反诉被告）刘凤及其委托诉讼代理人左永发和陈洋，被告（反诉原告）新区公司的委托诉讼代理人朱皖昱和李正梅，第三人瑞特尔公司的委托诉讼代理人蒙正强到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告（反诉被告）刘凤向本院提出诉讼请求：1、解除原被告之间签订的《新蒲汇合作经营合同》；2、被告退换原告合同保证金20,000.00元；3、被告赔偿原告各项损失共计555,130.92元；4、案件受理费及涉讼费用由被告承担。事实及理由：2018年3月21日，我与新区公司签订《新蒲汇合作经营合同》，约定其将位于贵州省遵义市新蒲新区新蒲汇商场的第二层2F-13-1、2F-13-2号商铺（面积共约847.2平方米）提供给我销售商铺使用，我销售商品后新区公司按合同约定分成，由其同意规划、统一管理、统一推广。合同约定我使用期限为36个月（从我具体开业之日起计），新区公司开业时间暂定为2018年8月1日，最晚不得超过2018年12月31日，逾期60天不能开业或开业率（指新区公司招商品牌进驻新蒲汇的开业率）达不到70%（面积）时新蒲汇百丽品牌所在楼层（第二层）整体门面开业率不能低于80%（面积）（起算时间：从新区公司开业后60天之内），视为新区公司不能交付该经营场地供我使用，我即有权解除合同，且合同解除后，我对该经营场地进行的装修及订货投入（包括但不限于：我支付的商铺预付款、定金、运费，我为开店面招聘人员应支付的报酬、购买的社会保险，以及因新区公司违约导致我解除上述人员而支付的所有赔偿费等费用）损失均由新区公司全部承担。合同签订后，新蒲汇商场于2018年10月21日开业，我进行装修、进货、聘请销售，也于2018年10月21日营业，经营范围包括“Belle（百丽）集合店”、“Teenmix（天美意）”、“Tata（他她）、“Senda（森达）”、“Joy&Peace（真美诗）”、“MILLE’S（妙丽）”。但在我营业后，商场人流量严重不足，新区公司所承诺的商场开业率及我所在第二层的开业率均不足，我就此多次与新区公司协商无果。综上，我与新区公司之间签订的《新蒲汇合作经营合同》未违反法律规定，系双方的真实意思表示，双方应按照合同约定履行，现商场的开业状况未达新区公司在合同中承诺的开业率，新区公司应按合同约定承担违约责任。现诉至法院，请求依法支持我的诉讼请求。被告（诉原告）新区公司辩称：1、刘凤在本案中的诉请没有事实依据，根据合同约定在2018年10月新蒲汇商场开业时，其经营商铺所在楼层的门面开业率是达到并超过80%的，其说所在楼层开业率均不足这个事实是没有依据的；2、刘凤曲解了合同第1.5.1条的约定，该约定中的开业率是指达不到视为甲方（我司）不能将该营业场地提供给乙方（刘凤）使用，此时刘凤有权解除合同，而本案中我司商场的开业率不仅达到了合同约定，而且刘凤也按照合同的约定接收了商铺并经营至今；3、合同解除权是形成权，退一步说，即便本案中的刘凤享有合同解除权，其也应当及时行使，而不能一边履行合同，一边保留自己的合同解除权，其履行合同的事实在法律上视为其放弃了合同解除权，综上，我司请求法院驳回刘凤全部诉请。第三人瑞特尔公司并非是本诉中的第三人，故其无需发表述称意见。被告（反诉原告）新区公司向本院提起反诉请求：1、解除我司与刘凤签订的《新蒲汇合作经营合同》；2、刘凤在二日内将其经营的位于遵义市新蒲新区新蒲汇商场第二层2F-13-1、2F-13-2号商铺腾空并返还我司；3、如刘凤逾期腾空并返还商铺的，每逾期一日应当按照1,412.00元向我司支付房屋占用费；4、确认我司不再退还刘凤支付的保证金20,000.00元；5、判令案件反诉费用由刘凤承担。事实及理由：我司为了引进知名品牌入驻其开发投资的新蒲汇商场，2018年3月21日，与刘凤签订了《新蒲汇合作经营合同》，约定由刘凤经营Belle（百丽）品牌入驻新蒲汇商场，我司提供新蒲汇商场第二层2F-13-1、2F-13-2号商铺，面积为847.2㎡。经营期间，刘凤不支付租金，双方按照约定方式进行销售分成。为了确保成功引进品牌，《新蒲汇合作经营合同》不但在第1.2条、第5.2.1.2条对刘凤的经营品牌进行限定，而且在签署《新蒲汇合作经营合同》的同时，我司的合作方第三人还与刘凤签订了《新蒲汇装修补偿协议》，给予刘凤100万元的装修补偿并已经实际支付了60万元。《新蒲汇合作经营合同》签订生效后，我司按照约定将商铺交付给刘凤。同年10月21日，该商铺正式开始经营。但从一开始营业，刘凤经营的百丽集合店的店面形象不佳、货品数量不足等问题就凸现出来，每月经营额只有两三万元，远远低于该知名品牌的全国平均水平。我司及第三人多次要求刘凤进行整改，但刘凤却置若罔闻。2019年10月9日，因个人债务纠纷，刘凤经营的商铺被遵义市中级人民法院查封停业，严重影响到新蒲汇商场的对外形象。2019年10月15日，因刘凤没有续签品牌加盟协议，授权方来函通知要拆除百丽品牌的店面的LOGO。综上所述，刘凤的上述行为已经严重违反合同义务，致使我司无法实现合同目的。现提起反诉，请求判决如前诉请。原告（反诉被告）刘凤针对反诉，辩称：1、新区公司没有解除合同的权利，因其商场开业率未达约定；2、新区公司诉请中第三项不明确，是假设性的请求；3、新区公司应当退还我合同保证金，根据双方签订的合同约定，只有在我销售的商品出现质量问题才不予退还；4、未按合同约定向原告支付装修补偿金，我的店铺经过装修得到新区公司验收，并且经过我多次沟通，均未支付。第三人瑞特尔公司在反诉中，述称：这个事情我司是了解的，在合同约定商场刘凤所在楼层开业率是达到了合同约定的，我司认为刘凤起诉解除合同的理由是不成立的，我司提供的证据里有一份是刘凤被人民法院进行了查封，根据合同约定，对此行为需承担相应的责任，我司同意新区公司在本案的意见。经本院审理查明如下事实：2017年4月，新区公司与第三人瑞特尔公司签订了《代理服务协议》，由第三人瑞特尔公司对遵义市新蒲新区综合超市（新蒲汇）项目进行招商策划、招商代理等事宜。2018年3月21日，乙方刘凤与甲方贵州迅郎经贸有限公司签订了《加盟经销合同书》，在贵州省遵义市新蒲新区新蒲汇设立特许经营专卖店，销售百丽、天美意、他她、森达等品牌商品。2018年3月26日，甲方新区公司与乙方刘凤签订了《新蒲汇合作经营合同》。该合同载明：“……1.1.1经营场地、用途：甲方将位于贵州省遵义市新浦区.2平方米的经营场地（……）提供给乙方做销售（以下称“商品”）的场地之用；……1.5合同期限：1.5.1双方商定乙方使用该经营场地销售商品的经营期限为36个月（从乙方具体开业之日起计）。甲方开业时间暂定为2018年8月1日（开业时间如有改变，以甲方通知为准，但甲方应于开业60天前书面通知乙方，但甲方开业时间最晚不得超过2018年12月31日，超过，即视为甲方不能将该经营场地提供乙方使用，甲方按本合同约定承担违约责任）。逾期60天不能开业或开业率（指：甲方招商品牌进驻新蒲汇的开业率）达不到70%（面积）时及新蒲汇百丽品牌所载楼层整体门面开业率不能低于80%（面积）（起算时间：从甲方开业后60天之内），视为甲方不能交付该经营场地供乙方使用。发生上述甲方不发经经营场地提供给乙方使用的情况，乙方有权解除本合同。同时，本合同解除后，乙方对该经营场地进行的装修及订货投入（包括但不限于乙方支付的商铺预付款、定金、运费，乙方为开店而招聘人员应支付的报酬、为其购买的社会保险以及因甲方违约导致乙方解聘上述人员而支付的所有赔偿费等费用）损失，均由甲方全额承担。1.5.2经营期限届满，如乙方有意续约，则乙方应在本合同期限届满60天前，以书面形式向甲方提出续约要求，甲乙双方就续约的商务条件另行协商。1.5.5：2018年8月1日至2019年5月31日，乙方除水费、电费外，不支付甲方任何费用。……1.7本合同签订3日内，乙方向甲方交纳20000.00元的款项作为合同保证金，甲方收到保证金后5个工作日内提供加盖财专用章的等额收据给乙方，如本合同自然终止90天内，未接到因其已销售商铺质量问题、违法问题、侵权问题等而产生的投诉或索赔，90天期满后，甲方应于期限届满后30天内一次性退还乙方（不计息），逾期退款的，甲方同意按应退款总额的3‰，按天向乙方支付资金占用费。……5.2合同解除：5.2.1本合同对解除有约定的，从其约定；没有约定的，如乙方违反以下任何一条规定，甲方均有权单方解除本合同，甲方送达通知后乙方应按照本合同约定撤场，乙方除应按本合同约定向甲方支付违约金外，如给甲方造成损失，乙方还应承担赔偿责任：……5.2.1.7在合同履行期限内，乙方擅自停业、歇业，或变相停业、歇业连续或月累计达15日的（包括但不限于商场现场无商品可销售，或可售商品存量不足三日以上，或超过甲方规定的换季上新商品时间达七日等），或擅自撤场，或被第三方查封、扣押或拿走经营场地内的全部或部分商品等造成乙方商场现场可售商品不足三日以上……”。后刘凤按照《新蒲汇合作经营合同》约定，向新区公司交纳了保证金20000.00元。刘凤装修的位于贵州省遵义市新浦区丽集合馆于2018年10月21日开始营业，第三人瑞特尔公司按照其和刘凤签订的《新蒲汇装修费补偿协议》约定，支付了刘凤补偿费80万元。刘凤在经营百丽集合馆期间，因涉诉于2019年10月9日被贵州省遵义市中级人民法院采取了查封措施。2019年10月17日，刘凤以诉称理由将新区公司诉至本院，并提出了上述诉讼请求。上述事实，有当事人的陈述，《代理服务协议》、《加盟经销合同书》、《新蒲汇合作经营合同》、查封照片截图等证据在卷佐证，并经庭审质证，足以认定。本院认为：新区公司与刘凤签订的《新蒲汇合作经营合同》，是当事人的真实意思表示，且不违反法律法规的强制性规定，合法有效。由于刘凤的百丽集合馆已于2018年10月21日开业，故可推知新区公司已将百丽集合馆所涉及的经营场地交付给了刘凤使用，且刘凤已获得第三人瑞特尔公司的装修补偿费80万元。在刘凤已经使用新区公司提供的经营场地的情况下，《新蒲汇合作经营合同》中所涉及的视为不能交付经营场地的条款盖属于确定的不能发生效力的条款。故刘凤以视为新区公司不能交付场地为请求权基础而诉请解除《新蒲汇合作经营合同》，于法无据，本院不予支持。由于刘凤所经营的百丽集合馆已于2019年10月9日被贵州省遵义市中级人民法院查封，且随后刘凤即向本院提出了所谓的解除《新蒲汇合作经营合同》，符合《新蒲汇合作经营合同》中的合同解除条件（具体条款数是5.2.1.7），故本院对新区公司要求解除《新蒲汇合作经营合同》的反诉请求予以支持。虽然刘凤基于《新蒲汇合作经营合同》中的约定而向新区公司交纳了保证金，但该保证金退还需要满足一定的条件（本合同自然终止90天内，未接到因其已销售商铺质量问题、违法问题、侵权问题等而产生的投诉或索赔，90天期满后，甲方（新区公司）应于期限届满后30天内一次性退还），但其并未举证证明符合保证金退还的条件，故对其要求退还保证金20,000.00元的诉讼请求，本院不予支持。刘凤要求新区公司赔偿各项损失555,130.92元，但其举示的证据并不能证明其产生了上述经济损失，且其主张损失的前提是因新区公司的原因导致其未能得到涉案经营场地或者视为未得到经营场地，但刘凤在得到涉案经营场地的情况下且系其自身原因导致《新蒲汇合作经营合同》被解除，故其要求新区公司赔偿经济损失并无事实依据和法律依据，本院不予支持。由于《新蒲汇合作经营合同》已由新区公司行使解除权而解除，故对新区公司要求刘凤将位于遵义市新蒲新区新蒲汇商场第二层2F-13-1、2F-13-2号商铺腾空并返还的反诉请求予以支持。新区公司并无证据证明刘凤必然存在逾期腾空、返还商铺的行为，故对新区公司假设性的反诉请求（要求刘凤支付所谓的逾期房屋占用费），本院不予支持。如上述所述，《新蒲汇合作经营合同》中对保证金的退还（含不退还）有一定的条件，新区投资公司并未举证证明其有权不退刘凤保证金20,000.00元，故对新区公司要求确认其不退刘凤保证金20,000.00元的反诉请求，本院不予支持。为此，依据《中华人民共和国合同法》第八条、第四十条、第六十条、第一百零七条、第九十三条第二款、第九十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十五条第一款以及《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条之规定，判决如下：一、解除被告（反诉原告）遵义市新区投资有限责任公司与原告（反诉被告）刘凤之间的《新蒲汇合作经营合同》；二、原告（反诉被告）刘凤于本判决生效之日起二日内将位于遵义市新蒲新区新蒲汇商场第二层2F-13-1、2F-13-2号商铺腾空并返还被告（反诉原告）遵义市新区投资有限责任公司；三、驳回原告（反诉被告）刘凤的本诉请求；四、驳回被告（反诉原告）遵义市新区投资有限责任公司的其余反诉请求。已减半收取的本诉案件受理费4,775.00元，由原告（反诉被告）刘凤负担；已减半收取的反诉案件受理费180.00元，由原告（反诉被告）刘凤负担30.00元，被告（反诉原告）遵义市新区投资有限责任公司负担150.00元。如不服本判决，可在收到判决书之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于贵州省遵义市中级人民法院。审判员  游红二〇二〇年一月十三日法官助理张兴成书记员田静