浙江省温岭市人民法院 刑 事 判 决 书 （2020）浙1081刑初99号 公诉机关温岭市人民检察院。 被告人赵江红，男，1975年1月22日出生，汉族，初中文化，农民，住湖北省公安县。2005年8月12日因犯故意伤害罪被本院判处有期徒刑五年；2014年5月7日因吸毒被温岭市公安局行政拘留十五日；2015年4月16日因赌博被温岭市公安局行政拘留三日；2015年11月15日因吸毒被温岭市公安局行政拘留十五日，同年11月30日被责令社区戒毒三年。因本案于2019年10月18日被温岭市公安局刑事拘留，于同年11月8日被依法逮捕。现羁押于温岭市看守所。 辩护人梁逸超，浙江耀森律师事务所律师。 被告人杨兵，男，1979年9月1日出生，汉族，小学文化，农民，住湖北省公安县。因本案于2019年10月12日被温岭市公安局刑事拘留，于同年11月8日被依法逮捕。现羁押于温岭市看守所。 辩护人梁建斌，浙江耀森律师事务所律师。 被告人孙雪礁，男，1988年7月8日出生，汉族，中专文化，居民，住湖北省荆州市荆州区。因本案于2019年8月1日被温岭市公安局刑事拘留，同年9月6日被取保候审。 辩护人赵晖，浙江台温律师事务所律师。 温岭市人民检察院以台温检一部刑诉（2020）78号起诉书指控被告人赵江红、杨兵、孙雪礁犯开设赌场罪，被告人赵江红犯故意伤害罪，于2020年1月13日向本院提起公诉。本院受理后以简易程序立案，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。温岭市人民检察院指派检察员陈赛出庭支持公诉，被告人赵江红及本院通过温岭市法律援助中心指定的浙江耀森律师事务所律师梁逸超，被告人杨兵及本院通过温岭市法律援助中心指定的浙江耀森律师事务所律师梁建斌，被告人孙雪礁及本院通过温岭市法律援助中心指定的浙江台温律师事务所律师赵晖到庭参加诉讼。现已审理终结。 经审理查明： 一、开设赌场 2014年年底至2016年4月，被告人杨兵、赵江红、孙雪礁伙同陈某、张某、袁某（以上三人均已判）及程某（另案处理）等人在温岭市的院子里和温岭市松门镇西门街小叮当幼儿园弄堂进去的院子里长期以“六候”的形式合伙拼庄摆赌，聚集他人赌博，每月赌场获利约4.8万元。被告人杨兵自2014年9月在该赌场拥有2分份子，参与约十个月，获利约6万元；被告人赵江红自2015年6月在该赌场拥有1分份子，参与约十个月，获利约2.5万元；被告人孙雪礁自2015年7月在该赌场拥有0.5分份子，参与约七个月，获利约5000元。 二、故意伤害 2015年6月23日中午，被告人赵江红因琐事与被害人李某发生争吵，后被告人赵江红伙同程某（另案处理）及袁某（已判）在温岭市的院子里殴打被害人李某，致其受伤。经鉴定，被害人李某的损伤系外力作用所致，其右侧鼻骨骨折伴鼻中隔骨折，损伤程度已构成轻伤二级。 2019年8月1日，被告人孙雪礁主动到湖北省荆州市荆州区太湖派出所投案。2019年10月12日，被告人杨兵主动到温岭市公安局松门派出所投案。2019年10月18日，温岭市公安局松门派出所民警在湖北省公安县抓获被告人赵江红。三名被告人归案后，均如实供述其涉案事实。被告人孙雪礁已向本院预交违法所得5000元。 另查明，被告人赵江红自愿认罪认罚，认可公诉机关提出的犯开设赌场罪判处有期徒刑三年至三年六个月，并处罚金；犯故意伤害罪判处有期徒刑一年至一年二个月，合并执行有期徒刑三年六个月至四年六个月，并处罚金的量刑建议；被告人杨兵自愿认罪认罚，认可公诉机关提出的犯开设赌场罪判处有期徒刑二年十个月至三年四个月，并处罚金的量刑建议；被告人孙雪礁自愿认罪认罚，认可公诉机关提出的犯开设赌场罪判处有期徒刑二年，并处罚金的量刑建议。 上述事实，被告人赵江红、杨兵、孙雪礁在开庭审理过程中亦无异议，并有被害人李某的陈述，被告人赵江红、杨兵、孙雪礁及同案犯陈某、张某、袁某、程某等人的供述和辩解，法医学人体损伤程度鉴定书，户籍信息，同案犯刑事判决书，说明材料，病历资料，前科刑事判决书，行政处罚决定书，侦查人员出具的到案经过证明，情况说明，辨认笔录等证据证实，足以认定。 本院认为，被告人赵江红、杨兵、孙雪礁与人结伙，开设赌场聚众赌博，情节严重，其行为均已构成开设赌场罪，系共同犯罪。被告人赵江红又与人结伙，故意伤害他人身体，致一人轻伤，其行为已构成故意伤害罪，系共同犯罪。公诉机关指控罪名成立。被告人赵江红一人犯二罪，依法实行数罪并罚。被告人赵江红有前科劣迹，酌情予以从重处罚。在共同犯罪中，被告人赵江红、杨兵起主要作用，系主犯；被告人孙雪礁起次要、辅助作用，系从犯。鉴于被告人杨兵、孙雪礁案发后主动到公安机关投案，并如实供述其犯罪事实，系自首；被告人赵江红归案后如实供述其犯罪事实，三被告人当庭认罪认罚，被告人孙雪礁确有悔罪表现，对被告人赵江红、杨兵依法分别予以从轻处罚，对被告人孙雪礁依法予以减轻处罚并适用缓刑。辩护人就此提出的辩护意见成立，本院予以采纳。但被告人杨兵的辩护人提出对被告人杨兵适用缓刑的辩护意见，根据被告人杨兵的犯罪事实、犯罪情节及社会危害程度不宜适用缓刑，故此辩护意见本院不予采纳。综上，依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款、第三百零三条第二款、第二十五条第一款、第六十九条第一、三款、第二十六条第一、四款、第二十七条、第六十四条、第六十七条第一、三款、第七十二条第一、三款、第七十三条第二、三款以及《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条、第二百零一条之规定，判决如下： 一、被告人赵江红犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年三个月，并处罚金人民币五万五千元；犯故意伤害罪，判处有期徒刑一年一个月，决定执行有期徒刑四年，并处罚金人民币五万五千元。 （刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年10月18日起至2023年10月17日止；罚金款限在本判决发生法律效力之日起一个月内缴纳。） 二、被告人杨兵犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年二个月，并处罚金人民币十三万元。 （刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年10月12日起至2022年12月11日止；罚金款限在本判决发生法律效力之日起一个月内缴纳。） 三、被告人孙雪礁犯开设赌场罪，判处有期徒刑二年，缓刑三年，并处罚金人民币一万元。 （缓刑考验期限，从判决确定之日起计算；罚金款均已缴纳。） 四、被告人赵江红的违法所得人民币25000元、被告人杨兵的违法所得人民币60000元、被告人孙雪礁的违法所得人民币5000元予以没收，上缴国库。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向浙江省台州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本四份。 审 判 长  陈 晞 人民陪审员  陈香娥 人民陪审员  应梦丽 二〇二〇年一月十九日 附件： 本案判决所依据的法律条文 《中华人民共和国刑法》 第二百三十四条故意伤害他人身体的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制。 犯前款罪，致人重伤的，处三年以上十年以下有期徒刑；致人死亡或者以特别残忍手段致人重伤造成严重残疾的，处十年以上有期徒刑、无期徒刑或者死刑。本法另有规定的，依照规定。 第三百零三条以营利为目的，聚众赌博或者以赌博为业的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金。 开设赌场的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。 第六十九条判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。 数罪中有判处有期徒刑和拘役的，执行有期徒刑。数罪中有判处有期徒刑和管制，或者拘役和管制的，有期徒刑、拘役执行完毕后，管制仍须执行。 数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。 第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。 二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。 第二十六条组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。 三人以上为共同实施犯罪而组成的较为固定的犯罪组织，是犯罪集团。 对组织、领导犯罪集团的首要分子，按照集团所犯的全部罪行处罚。 对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。 第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。 对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。 第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。 第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。 被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。 犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。 第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑： （一）犯罪情节较轻； （二）有悔罪表现； （三）没有再犯罪的危险； （四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。 宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。 被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。 第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。 有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。 缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。 《中华人民共和国刑事诉讼法》 第十五条犯罪嫌疑人、被告人自愿如实供述自己的罪行，承认指控的犯罪事实愿意接受处罚的，可以依法从宽处理。 第二百零一条对于认罪认罚案件，人民法院依法作出判决时，一般应当采纳人民检察院指控的罪名和量刑建议，但有下列情形的除外: (一)被告人的行为不构成犯罪或者不应当追究其刑事责任的; (二)被告人违背意愿认罪认罚的; (三)被告人否认指控的犯罪事实的 (四)起诉指控的罪名与审理认定的罪名不一致的; (五)其他可能影响公正审判的情形。 人民法院经审理认为量刑建议明显不当，或者被告人、辩护人对量刑建议提出异议的，人民检察院可以调整量刑建议人民检察院不调整量刑建议或者调整量刑建议后仍然明显不当的，人民法院应当依法作出判决。