宁夏回族自治区银川市西夏区人民法院民事判决书（2019）宁0105民初5410号原告：银川中外运陆港物流有限公司，住所地宁夏银川市经济技术开发区。法定代表人：刘志列，该公司总经理。委托诉讼代理人：安维国，宁夏泽芸律师事务所律师。委托诉讼代理人：祁施诺，宁夏泽芸律师事务所律师。被告：宁夏国电通通信技术服务有限公司，住所地宁夏银川市西夏区。法定代表人：王锐，该公司总经理。被告：宁夏国电通商贸有限公司，住所地宁夏银川市兴庆区进宁北街。法定代表人：李欣，该公司执行董事。被告：李欣，男，1982年5月16日出生，汉族，宁夏国电通商贸有限公司执行董事，住宁夏银川市兴庆区。三被告共同委托诉讼代理人：尤小艳，宁夏天器（北京）律师事务所律师。三被告共同委托诉讼代理人：张雯，宁夏天器律师事务所律师。被告：中国电信股份有限公司宁夏分公司，住所地宁夏银川市金凤区。法定代表人：拜英奇，该公司董事长。委托诉讼代理人：马天雄，宁夏兴业律师事务所律师。原告银川中外运陆港物流有限公司与被告宁夏国电通通信技术服务有限公司（以下简称国电通通信公司）、宁夏国电通商贸有限公司、李欣、中国电信股份有限公司宁夏分公司（以下简称电信宁夏分公司）建设工程合同纠纷一案，本院于2019年10月8日立案受理后，依法适用普通程序，于2019年10月26日公开开庭进行了审理。原告的委托诉讼代理人安维国，被告国电通通信公司、宁夏国电通商贸有限公司、李欣的共同委托诉讼代理人尤小艳、张雯，被告电信宁夏分公司的委托诉讼代理人马天雄到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：1.请求依法判令四被告连带向原告返还虚构工程款9156元；2.请求依法判令四被告连带向原告赔偿设备损失11370元（四分之一显示屏6750元、12个摄像头4620元）；3.请求依法判令四被告连带向原告支付加班费136700元；4.请求依法判令四被告就总工程款向原告减少价款100000元；5.请求依法判令电信宁夏分公司承担涉案工程修理、更换、重作、退货及一切售后责任；6.本案诉讼费、律师费由被告承担。事实与理由：2017年9月21日，原告与被告国电通通信公司签订《银川中外运陆港物流有限公司网络系统及数字监控系统工程项目合同》（以下简称《项目合同》）约定，由被告为原告建设消防部位的数字化监控系统，监控厂区重点地域安全，合同价款286000元。项目开工后实际承建方并非被告国电通通信公司，而是被告宁夏国电通商贸有限公司，该公司法定代表人是被告李欣，其也是电信宁夏分公司在职员工，被告李欣以个人及被告电信宁夏分公司名义承揽涉案工程，并利用被告电信宁夏分公司的资源与工作便利建设涉案工程，属于职务行为。原告已向被告宁夏国电通商贸有限公司及国电通通信公司支付工程款共计18.6万元。工程建设完工后频繁出现故障，在被告屡次维修后仍然故障不断，致使监控室不能看到厂区的全部检测部位，原告只能采取人工24小时值班的方式保证厂区安全。被告存在虚构工程款的事实，所建设工程质量不符合合同约定，给原告造成重大损失。原告为了维护其合法权益，故诉至本院。被告国电通通信公司辩称，1.合同总价款系双方合意形成。被告与原告签订《项目合同》前，被告向原告报送了《工程预算书》，该费用包含设备单价、数量、人工单价、材料单价、机械单价、人工费、材料费、机械费、税金，预算总造价350573元，后双方协商一致，按照被告预算总造价基础上优惠至286000元。2.根据《项目合同》第三部分合同报价清单及第7章费用支付说明中明确约定，合同优惠后总价为286000元，并约定了分期支付的方式。合同中报价清单中的合计并非简单的数量乘以单价，而是原告因市场询价需要，要求被告只罗列数量和单价，并不存在虚增工程款的情形。3.根据被告庭审中将要提交的《工程竣工验收报告书》、《工程竣工验收整改回复单》可以证实，被告完成的涉案工程已经过竣工验收并交付使用。但原告在使用过程中由于其南边场地拉闸断电、无线网桥就近供电导致电压不稳造成监控发生故障，并非工程质量存在问题，被告已经积极为原告进行了维修。原告提交的证据《公证书》仅记载了显示器当时的现状，但根据其描述“重新开启后，二期显示屏上方的二个显示器没有变化，下方原黑屏的一个显示器出现图像，另一个依旧是黑屏”可见其问题的根源还是原告电压不稳等造成，因此原告要求被告赔偿设备损失没有事实及法律依据。4.如上所述，被告完成的涉案工程不存在质量问题，更不可能存在原告为该工程24小时加班的情形，因此被告没有向原告支付加班费的义务。5.根据《合同法》规定，因施工人的原因致使建设工程质量不符合约定的，发包人有权要求施工人在合理期限内无偿修理。《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十一条规定，因承包人的过错造成建设工程质量不符合约定，承包人拒绝修理、返工或者改建，发包人请求减少支付工程价款的，应予支持。本案中，涉案工程已于2018年4月竣工验收合格并交付使用,原告并没有证据证明涉案工程出现的问题系被告的过错造成，更不存在被告拒绝修理的情形。根据《项目合同》约定开工后支付工程总价的30%，施工进度达到50%支付工程总价的30%，验收后支付30%，试运行期满后三个月再付6%，质保期满后支付剩余11440元。原告迟迟不按合同约定给付工程款，后被告通过诉讼主张权利，法院依法判令原告支付欠付工程款。综上，被告国电通通信公司认为，原告要求被告返还虚构工程款、赔偿损失、支付加班费、减少价款并承担涉案工程的修理、更换、重做、退货及一切售后责任的诉讼请求缺乏事实及法律依据，应当依法予以驳回。被告宁夏国电通商贸有限公司、李欣辩称，二被告并非本案涉案工程的承建方，也没有与原告签订涉案《项目合同》，原告针对宁夏国电通商贸有限公司、李欣的诉讼请求没有事实及法律依据，应当予以驳回。被告电信宁夏分公司辩称，1.电信宁夏分公司与原告之间不存在建设工程合同法律关系，电信宁夏分公司并非《项目合同》的缔约主体。根据《合同法》第八条规定，依法成立的合同，对当事人具有法律约束力，《项目合同》是原告与被告国电通通信公司之间基于真实意思表示签订，依法应当在原告与被告国电通通信公司之间发生法律效力，并不能约束电信宁夏分公司。2.被告李欣并非电信宁夏分公司在职员工，李欣的一切行为不能视为电信宁夏分公司的职务行为。电信宁夏分公司与被告李欣已于2016年1月1日签订了《员工解除劳动合同协议书》、《解除劳动合同证明书》，双方于2015年12月1日解除了劳动合同。根据《劳动合同法》第三十六条规定，用人单位与劳动者协商一致，可以解除劳动合同。被告李欣作为完全独立的民事主体，其对外所进行的一切行为均不能视为宁夏电信分公司的职务行为。3.被告李欣的行为亦不符合表见代理的法律规定。被告李欣并非电信宁夏分公司的负责人，电信宁夏分公司未向李欣出具过任何授权书，李欣的一切行为均不具备电信宁夏分公司的权利外观，不具备使原告相信李欣具有代理权的事实和理由。4.本案系建设工程合同纠纷，原告的诉讼请求应当以建设工程合同法律关系的存在为依据。原告与电信宁夏分公司之间并不存在建设工程合同法律关系。综上，请求依法驳回原告针对电信宁夏分公司的全部诉讼请求，以维护电信宁夏分公司的合法权益。本院经审理认定事实如下：2017年9月21日，原告与国电通通信公司签订《项目合同》约定，由国电通通信公司为原告建设位于银川市西夏区陆港物流园区提供通信宽带补配、数字监控系统工程、网络构建及系统安装工程，工程优惠后价款为286000元。该合同对工程项目需求及系统技术要求、合同报价清单等内容作出了明确约定，但未约定违约金及违约金的计算方法。《项目合同》签订后，涉案工程于2018年4月12日竣工验收合格，并经原告的相关人员在《工程竣工验收报告书》上签字确认并加盖原告及被告宁夏国电通商贸有限公司的印章，约定涉案工程质保期为二年。被告宁夏国电通商贸有限公司与被告国电通通信公司系子母公司关系。被告宁夏国电通商贸有限公司和被告国电通通信公司均认可涉案工程由被告国电通通信公司完成并负责质保。2018年4月20日，被告国电通通信公司向原告出具工程竣工验收整改回复单显示：园区内二期竣工验收提出的问题整改如下1.二期弱电箱内线路规范已整改完毕。并由原告相关人员在该整改回单中签字。2019年3月18日，国电通通信公司起诉要求原告支付剩余工程款，本院于2019年6月19日作出（2019）宁0105民初1636号民事判决书，判决原告于本判决生效之日起十日内向国电通通信公司支付工程款94560元、利息5176元（暂计算至2019年3月11日），合计99736元；并以工程款94560元为基数，按照年利率6%的标准向国电通通信公司支付自2019年3月12日起至判决确定的付款之日止的逾期付款利息，驳回其他诉讼请求。判决后，原告不服提起上诉，在上诉期间原告于2019年9月19日向被告国电通通信公司支付6000元。银川市中级人民法院于2019年10月14日作出（2019）宁01民终2891号民事判决书，判决原告于本判决生效之日起十日内向国电通通信公司支付工程款88560元、利息5004元（暂计算至2019年3月11日），合计93564元；并以工程款93564元为基数，按照年利率6%的标准向国电通通信公司支付自2019年3月12日起至判决确定的付款之日止的逾期付款利息。现下剩工程款10万元（包括工程保证金11440元）未支付。原告于2019年9月4日向宁夏回族自治区银川市国信公证处申请证据保全，该公证处出具（2019）宁银国信证字第7521号公证书显示：在场人员有银川市中外陆港物流有限公司工作人员田新兰、付瑞强、张鸽，宁夏泽芸律师事务所律师安国维，银川市国信公证处工作人员高丽荣，寇常玲。上述人员于2019年9月4日下午4:40来到了银川（西夏区）经济技术开发区诚信街259号银川中外运陆港物流有限公司视频监控中心，在公司工作人员付瑞强的介绍下，对该公司视频监控中心的两个显示屏进行了察看，据付瑞强介绍，两个显示屏分别为1期、2期，公证人员看到：1.在正常通电的情况下，1期显示屏分为四个板块，部分显示图像，部分显示不在线，部分显示未设置。2.在正常通电的情况下，2期显示屏分为四个独立的显示器，上方的二个显示器部分显示图像，部分显示网络断线，下方的二个为黑屏。3.该公司工作人员付瑞强关闭电源，重新开启后，1期显示屏没有变化，2期显示屏上方的二个显示器没有变化，下方原黑屏的一个显示器出现图像，另一个依旧是黑屏。本处工作人员寇常玲对现场的实际情况进行了拍照、摄像随后上述人员离开。《项目合同》约定，42寸监控专业拼接屏价格为27000元，高清摄像头每个385元。上述事实，有当事人陈述、原告提交的《项目合同》1份、《工程竣工验收报告书》1份、（2019）宁银国信证字第7521号公证书1份、被告国电通通信公司提交的《工程预算书》1份、（2019）宁0105民初1636号民事判决书1份、（2019）宁01民终2891号民事判决书1份、《工程竣工整改回复单》1份在卷佐证，并经当庭举证、质证，足以认定。本院认为，被告国电通通信公司与原告签订的《项目合同》系双方真实意思表示，内容不违反法律、行政法规的强制性规定，属有效合同，对双方具有法律约束力，双方当事人均应依约行使权利、履行义务。被告宁夏国电通商贸有限公司与被告国电通通信公司虽系子母公司关系，但实际承建涉案工程的是被告国电通通信公司，原告虽辩称工程实际由被告李欣以其个人名义以及被告宁夏国电通商贸有限公司的名义承揽并完成涉案工程，原告提交的证据无法证实被告李欣具有使得原告能够相信其有代理被告电信宁夏分公司的权利，被告李欣、电信宁夏分公司并不是本案的适格被告，本案应由被告国电通通信公司独立承担民事责任。因原告与被告国电通通信公司签订的《项目合同》约定工程款为286000元，关于该工程款的争议在（2019）宁0105民初1636号案件中已处理，本案原告对工程款数额有异议，应当在（2019）宁0105民初1636号案件中予以主张，故本案中对原告要求四被告连带向原告返还虚构工程款9156元的诉讼请求，不予处理。被告国电通通信公司依约完成涉案工程施工，并经原告工作人员在《工程竣工验收报告书》签字确认后加盖原告公章，根据竣工验收时间和《项目合同》的约定，质保期未届满。被告国电通通信公司应履行合同约定的质保义务，根据工程竣工验收整改回复单显示，被告国电通通信公司已将原告提出的二期弱电箱线路规范的问题整改完毕并经原告确认。但经原告提交的公证书显示2期数字监控系统显示屏通电的情况下上方两个显示屏部分显示图像，部分显示网络断线，下方的二个为黑屏，关闭电源重新开启后，下方原黑屏的一个显示器出现图像，另一个依旧是黑屏。考虑到涉案工程系数字监控系统是通过软硬件将监控摄像头采集到的图像处理成数字信号，传送到电脑进行处理。因一个显示屏经过重启后仍然显示黑屏，12个高清摄像头的摄像头亦无法发挥作用。按照《项目合同》约定，42寸监控专业拼接屏四分之一的价格为6750元，12个高清摄像头共计4620元（385元×12个），原告要求被告国电通通信公司按照《项目合同》约定的设备单价赔偿符合法律规定，故对原告要求被告国电通通信公司赔偿原告设备损失11370（6750元+4620元）的诉讼请求，予以支持。关于被告国电通通信公司请求减少价款10万元的诉讼请求，根据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十一条的规定，因承包人的过错造成建设工程质量不符合约定，承包人拒绝修理、返工或者改建，发包人请求减少支付工程价款的，应予支持。原告有主张减少价款的权利，但因其已要求被告赔偿损失，且本案中不存在被告拒绝修理、返工或者改建的情况。按照民法理论债权人既可以选择减少价款，也可以要求赔偿损失，唯因一手段的采用，另一手段亦会因达其目的而不能再行主张。故对原告要求减少价款10万元的诉讼请求，不予支持。原告主张其采取人工24小时值班的方式防止损失扩大，花费值班费136700元，该花费属于因防止损失而支出的合理费用，但原告计算该损失提交的干部值班表系复印件，且无值班费的发放明细，故对原告该项诉讼请求，不予支持。关于原告要求被告电信宁夏分公司承担涉案工程的修理、更换、重作、退货及一切售后责任的诉讼请求，因被告电信宁夏分公司不是本案适格被告，故对原告该诉讼请求，不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国民法总则》第一百七十条、第一百七十二条，《中华人民共和国合同法》第六十一条、第一百一十一条、第一百一十二条、第一百一十九条，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十一条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条规定，判决如下：一、被告宁夏国电通通信技术服务有限公司于本判决生效之日起十五日内赔偿原告银川中外运陆港物流有限公司设备损失11370元；二、驳回原告银川中外运陆港物流有限公司的其他诉讼请求。当事人未按本判决书指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费3444元，由原告银川中外运陆港物流有限公司承担3292元，由被告宁夏国电通通信技术服务有限公司承担152元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于宁夏回族自治区银川市中级人民法院。审判长 高俊梅人民陪审员 行怀宁人民陪审员 聂卫国 二〇二〇年一月十九日书记员 李小芹附本案适用的相关法律条文：《中华人民共和国民法总则》第一百七十条执行法人或者非法人组织工作任务的人员，就其职权范围内的事项，以法人或者非法人组织的名义实施民事法律行为，对法人或者非法人组织发生效力。第一百七十二条行为人没有代理权、超越代理权或者代理权终止后，仍然实施代理行为，相对人有理由相信行为人有代理权的，代理行为有效。法人或者非法人组织对执行其工作任务的人员职权范围的限制，不得对抗善意相对人。《中华人民共和国合同法》第六十一条合同生效后，当事人就质量、价款或者报酬、履行地点等内容没有约定或者约定不明确的，可以协议补充；不能达成补充协议的，按照合同有关条款或者交易习惯确定。第一百零七条违约责任当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。第一百一十一条质量不符合约定的，应当按照当事人的约定承担违约责任。对违约责任没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，受损害方根据标的的性质以及损失的大小，可以合理选择要求对方承担修理、更换、重作、退货、减少价款或者报酬等违约责任。第一百一十二条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，在履行义务或者采取补救措施后，对方还有其他损失的，应当赔偿损失。第一百一十九条当事人一方违约后，对方应当采取适当措施防止损失的扩大；没有采取适当措施致使损失扩大的，不得就扩大的损失要求赔偿。当事人因防止损失扩大而支出的合理费用，由违约方承担。《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十一条因承包人的过错造成建设工程质量不符合约定，承包人拒绝修理、返工或者改建，发包人请求减少支付工程价款的，应予支持。《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。《中华人民共和国民事诉讼法》第十四条人民检察院有权对民事诉讼法实行法律监督。