辽宁省营口市站前区人民法院民 事 判 决 书(2020)辽0802民初515号原告：秦秀兰，女，1957年7月16日出生，汉族，住盘锦市兴隆台区。委托诉讼代理人：方立勇，辽宁元久律师事务所律师。第一被告：黄山福村旅游集团有限公司，住所地安徽省黄山市耿城镇辅村村，统一社会信用代码91341003MA2NE3EK99法定代表人：王虹。第二被告：李正心，男，1965年10月24日，汉族，住营口市站前区。第三被告：黄山福村旅游集团有限公司大连分公司，住所地大连市中山区长江路280号大连中心裕景9T2写字楼10曾01-04号，统一社会信用代码91210204MAOXYE4H。负责人：周凯。原告秦秀兰与被告黄山福村旅游集团有限公司、李正心、黄山福村旅游集团有限公司大连分公司民间借贷纠纷一案，本院立案后，依法适用普通程序公开开庭进行了审理。原告秦秀兰及其委托诉讼代理人方立勇到庭参加了诉讼，被告黄山福村旅游集团有限公司、李正心、黄山福村旅游集团有限公司大连分公司经本院传票传唤无正当理由未到庭参加诉讼，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。原告秦秀兰向本院提出诉讼请求：1、三被告共同偿还给原告借款本金人民币55万元及利息，三被告承担连带偿还责任。2.请求判令三被告承担本案所有诉讼费用。事实与理由：原告与第一被告签订了四份名为入股实为借款的协议，原告借给第一被告人民币50万元，并约定收益即利息为年息14%，经查第一被告是有限责任公司，而不是股份有限公司，依法是不能向社会不特定对象发行股票或股份的，所以依据最高法院‘关于借贷司法解释中的规定’其所谓出资入股就是一种借贷行为，因此原告与第一被告之间为借贷关系，原告借给第一被告人民币50万元，原告妹妹秦秀珍同样方式借给第一被告5万元，现在秦秀珍将本人的债权，依法转让给原告，因此原告现在拥有对第一被告债权为人民币55万元，现在被告违约原告诉求法院判令第一被告偿还上述借款本金及利息。第二被告不是第一被告法定代表人，其在合同中盖章证明其是共同借款人，并且第二被告为第一被告大股东，第二被告应依法出资2.95亿元作为注册资金，但第二被告并没有出资到位，所以第二被告即是共同借款人又是未出资到位的股东，所以第二被告应当承担连带共同偿还责任。第三被告系第一被告分公司，也是收取原告等人55元的收款方，也就是原告等人将款给付了第三被告，所以第三被告作为共同义务人，应当共同承担偿还责任，本案中原、被告虽然约定了借款时间，但第一被告违约没有按月付息，已违约在先，因此，原告有权提前要求三被告偿还其借款55万元及利息，三被告互负连带偿还责任，以上诉求请法院给予支持。被告黄山福村旅游集团有限公司未到庭，亦未提交答辩意见及证据。被告李正心未到庭，亦未提交答辩意见及证据。被告黄山福村旅游集团有限公司大连分公司未到庭，亦未提交答辩意见及证据。原告围绕诉讼请求依法提交了证据，本院予以确认并在卷佐证。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定如下事实：1、原告秦秀兰与被告黄山福村旅游集团有限公司于2019年4月29日、4月30日、5月13日、签订《黄山福村旅游集团有限公司企业职工持股协议书》（以下称协议书）四份，四份协议书约定：原告共出资50万元，购买被告黄山福村旅游集团有限公司相应的股权，每满一年后可以退股，被告黄山福村旅游集团有限公司给付原告保底收益14%，并在协议外承诺按20万元为一个计量单位，给付原告所谓被告黄山福村旅游集团有限公司旅游顾问费1640元（原告50万元分两个计量单位，余下10万和别人合成一个计量单位），原告协议书上签字，第一、第二被告（以董事长名义）分别在协议书上盖章。协议签订后原告将合同约定的款项按第一被告要求汇给第三被告，于2019年4月29日汇款20万元，4月30日汇款2万元，5月13日汇款5万元、10万元、8万元，5月31日汇款6万元（含替别人支付一万），共计50万元。被告收到50万元汇款后，按两个计量单位（40万）给付原告旅游顾问费2*1640元*3个月计9840元以及原告自认的与别人合股0.5个计量单位(10万)的顾问费0.5*1640元*3个月计2460元，以上顾问费合计12300元；按原告汇款时间、按14%的收益率，被告给付原告依40万本金为基数的保底收益，分别为125元、1323元、2303元、234元、2334元、2334元、2334元、4668元、计15655元，另外与别人合股的10万元为基数的保底收益3个月1167元计3500元，以上保底收益合计19155元；上述旅游顾问费和投资保底收益总计31455元。被告在2019年8月份支付了最后一笔的收益后再没有给原告支付过任何费用，另查，原告妹妹秦秀珍于2019年8月22日与第一被告订立和原告相同的合同，交付第三被告投资款5万元现金，而后第一被告实际没有给秦秀珍支付过任何约定的保底收益、以及口头承诺的旅游顾问费，秦秀珍将对被告的权益转让给原告。原告于2019年11月4日提起诉讼。2、工商登记信息显示被告黄山福村旅游集团有限公司于2017年成立，2018年9月29日股东变更为被告李正心及黄山福村旅游集团工会委员会，认缴注册资金为5亿元，被告李正心占股59%，认缴出资（29500万元）时间为2028年12月31日前。第一被告的银行流水对账单显示，开户后，包括2018年9月后，第一被告账户内所有进入资金（其中有数十万、上百万大额款项），全部在当天全额转出。第一、第二、第三被告没有提供证据证明原告投入的资金用于公司经营旅游业务。本院认为，原告秦秀兰与被告黄山福村旅游集团有限公司签订的《黄山福村旅游集团有限公司企业职工持股协议书》虽然名为入股，但原告并未享有决策和选择管理者的权利，也未承担旅游顾问的工作义务。并且，双方约定投资保底收益条款而非按公司收益分红，每满一年后可以退股，合同履行中第一被告按月给付原告保底收益和旅游顾问费，均按原告投资本金计算，实为被告给付的利息，故原告与被告黄山福村旅游集团有限公司之间的法律关系名为投资入股实为借贷。第一被告实际支付的旅游顾问费系按20万本金给1640元/月标准计算，年收益率即年利率为9.84%,与保底年利率14%相加，实际年利率为23.84%，没有超过民间借贷的年利率法定标准。被告在2019年8月份之后再没有按月给付原告约定的利息已构成违约，原告有权解除合同，要求被告提前还款。原告的妹妹秦秀珍用原告相同的方式将5万元人民币借给了第一被告，秦秀珍现在依法将5万元债权转让给了原告，其转让行为合法，本院予以支持，现原告对三被告的债权为人民币55万元。本案中第一被告黄山福村旅游集团有限公司是涉案合同的相对人，应负返还原告投资款的义务。第二被告李正心是第一被告黄山福村旅游集团有限公司法定的两个股东中唯一自然人股东、董事长，另一个为工会法人股东，故该公司的活动系第二被告实际控制。从银行流水看，第一被告公司自成立起，其银行账户即存在大额资金的快速进出，2019年更以投资入股为名吸纳资金，上述行为反应出公司的经营性活动所隐含的风险很大。但从现有证据看，股东没有实缴任何数额的注册资金，公司资本显著不足。并且现有证据反应不出公司账户的大额资金进出和从原告等人处吸纳资金系用于公司在经营范围内的正常经营活动，应认定公司控制股东对公司过度控制与支配。上述情形，符合公司法第二十条规定的“符合公司股东滥用公司法人独立地位和股东有限责任，逃避债务，严重损害公司债权人利益的，应当对公司债务承担连带责任”，因此第二被告李正心应在应缴注册资金的数额内对第一被告债务的承担连带责任。第三被告是第一被告的领取了营业执照的分公司，又是履行借款合同的收款人，因此第三被告也应以其管理的财产共同承担本案债务。综上，依照《中华人民共和国民法总则》第七十四条二款，《中华人民共和国合同法》第七十九条、第九十四条三款、第九十六条、第一百零七条、第一百九十六条、第二百零五条、第二百零七条,《中华人民共和国公司法》第二十条第三款，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条之规定，判决如下：一、解除原告秦秀兰与被告黄山福村旅游集团有限公司签订的《黄山福村旅游集团有限公司企业职工持股协议书》。二、被告黄山福村旅游集团有限公司偿还原告秦秀兰的借款本金人民币55万元，并以55万元为本金基数从2019年9月30日起按年利率14%计算给付利息，至本金还清之日止。三、被告李正心在其应缴注册资金的数额内，对本判决第二项中被告黄山福村旅游集团有限公司应偿还原告的人民币55万本金及利息负连带偿还责任。四、被告黄山福村旅游集团有限公司大连分公司以其管理的财产对本判决第二项中被告黄山福村旅游集团有限公司偿还给原告的人民币55万本金及利息承担共同偿还责任。上述判决确定的给付义务，三被告应在本判决生效后十日内履行；若逾期给付，按《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定执行。案件受理费9300元、财产保全费3270元、财产保全保险费1650元由三被告共同负担。如不服本判决，可于判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于辽宁省营口市中级人民法院。审 判 长  李孝岩人民陪审员  苏月英人民陪审员  朱秀艳二〇二〇年一月二十一日书 记 员  马明慧