西安铁路运输中级法院     刑 事 裁 定 书     （2019）陕71刑终7号     原公诉机关西安铁路运输检察院。   上诉人（一审被告人）景金夺，男，1972年9月4日出生，汉族，初中文化程度，户籍所在地陕西省西安市蓝田县，住蓝田县，案发前系蓝田县主任，因犯敲诈勒索罪，于2006年3月23日被蓝田县人民法院判处有期徒刑八个月，2006年5月14日刑满释放（刑期自2005年9月15日起至2006年5月14日止），因涉嫌非法占用农用地罪，于2018年5月11日被蓝田县公安局刑事拘留，因涉嫌非法占用农用地罪，非法倒卖土地使用权罪，于2018年6月14日经蓝田县人民检察院批准逮捕，次日由蓝田县公安局执行逮捕，现羁押于蓝田县看守所师事务所律师。   西安铁路运输法院审理西安铁路运输检察院指控景金夺犯非法占用农用地罪、非法倒卖土地使用权罪一案，于2019年10月18日作出（2019）陕7102刑初17号刑事判决。景金夺不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，于2019年12月27日公开开庭进行了审理。陕西省人民检察院西安铁路运输分院检察员***出庭履行职务，上诉人景金夺及其辩护人贾海明、郭志斌到庭参加诉讼。本案现已审理终结。   一审法院认定，对公诉机关指控的景金夺涉嫌非法占用农用地罪一案，经审理查明，2006年3月23日，陕西省蓝田县人民法院作出【2006】蓝刑初字第4号刑事判决书，判处景金夺犯敲诈勒索罪，判处有期徒刑八个月（刑期自2005年9月15日起至2006年5月14日止），2006年5月14日，景金夺被刑满释放。2017年9月至2018年2月，景金夺担任蓝田县XX镇XX村委会主任期间，以村里修建游泳池、土地改良复耕等名义，租用挖掘机，雇佣他人在蓝田县普化镇XX村XX组南起灞河新河堤北侧，XX村XX村界畔，东起康佳门业和张满行猪场东墙外，北至XX村XX组东西走向的生产路之间的农用地内挖沙毁田，出售砂石原料。经蓝田县滋源勘察测绘有限公司测量，该农用地面积共计11227.50.17平方米，合16.84亩。经蓝田县国土资源局初步鉴定，西安市国土资源局复核认定，该处被破坏耕地10.99亩，为一般农地区，采挖砂石属在耕地上毁田挖砂破坏类型,受河床水顶托、渍涝威胁，需垃圾污染物清除、沙坑回填、覆土等，该宗土地复垦工程量与难度大，属于对耕地种植条件的严重毁坏。   上述事实，有公诉机关提交并经当庭质证、认证的下列证据予以证实：   1、书证   （1）涉嫌犯罪案件移送书、受案回执、受案登记表、立案决定书；（2）抓获经过、破案经过、传唤证；（3）户籍证明、刑事判决书、释放通知。以上证据证实景金夺涉嫌非法占用农用地罪被抓获的经过及其犯罪前科记录情况；（4）扣押物品清单、从党某某处扣押建设银行个人账户及支出明细一份；（5）姜吉岗微信截屏。以上证据证实从韦某某处扣押村委会会议记录一本及从党某某处扣押建设银行个人账户支出明细一份；（6）蓝田县公安局关于对蓝田县XX镇XX村非法占用农用地案材料补充的函；（7）蓝田县公安局关于对XX镇XX村涉及土地违法宗地进行调查的函；（8）西安市农村合作经济组织统一收款收据；（9）欠条；（10）卖车协议；（11）普化镇人民政府情况说明；（12）证明；（13）立案呈批表；（14）调查询问通知；（15）调查报告及相关询问笔录；（16）蓝田县国土资源局耕地破坏程度初步鉴定意见。证实经国土部门初步鉴定，涉案采挖砂石行为属于在耕地上毁田挖沙破坏类型。受河床水顶托、渍涝威胁，需垃圾污染物清除，沙坑回填、覆土等，土地复垦工程量大，属对耕地种植条件的严重毁坏；（17）西安市国土资源局关于蓝田县普化镇XX村XX组一宗耕地破坏程度的鉴定意见。证实涉案宗地位于蓝田县普华镇XX村XX组，面积10.99亩。国土资源部备案的2016年10月蓝田县普化镇土地利用现状分附图显示为旱地；蓝田县普化镇土地利用总体规划图显示为一般农地区；（18）蓝田县国土资源局关于XX镇XX村挖沙占用土地性质的认定。XX镇XX村挖沙项目占用土地总面积16.84亩，全部为一般农地区。（19）土地行政处罚听证告知书、行政处罚告知书；（20）土地行政处罚决定书及送达回证；以上证据证实2017年12月25日，蓝田县国土资源局对XX镇XX村村民委员会（景金夺）责令在十五日内自行恢复非法破坏的耕地10.9897亩，恢复土地原貌。2018年1月3日景金夺签收该决定书；（21）限期恢复整改通知；证实2017年9月22日，蓝田县国土资源局城关管理所向景金夺发出限期恢复整改通知，责令景金夺停止偷挖盗采，在五日内恢复土地原貌，逾期不恢复的，将按程序报县国土局建议移交公安机关追究刑事责任。2017年9月25日，王宏民代收该文书；（22）蓝田县普化镇土地利用总体规划图（局部）（2006-2020）；（23）土地利用现状分幅图。证实涉案16.84亩均为一般农地区；（24）村委会记录。证明2017年9月3日晚在大队部景金夺开会研究对涉案土地进行采石挖沙的过程。（25）现场破坏图。证实2017年9月21日土地部门查处时的现场情况及2017年11月4日现场勘测时蓝田县滋源勘察测绘公司拍摄的照片情况；（26）蓝田县公安局关于对蓝田县XX镇XX村非法占用农用地案材料补充的函。证实2018年10月22日、2019年1月2日蓝田县公安局分别向蓝田县国土局发函要求其对多余面积进行鉴定，并要求其对游泳池项目、盛源鱼庄等是否违法进行调查核实；（27）情况说明。证实2019年1月21日蓝田县国土局出具情况说明，证实新增面积损毁程度正在办理中，且游泳池项目、XX庄XX线索正在积极调查落实中。   2、证人证言   （1）胡卓辉（XX村XX组长）、（2）贺战宜（景金夺堂弟、（3）韦西锋（XX村XX组村民）、（4）宋超（XX村XX组村民）、（5）张满行（石韦一组村民）、（6）王永宽（XX村XX组，张满行猪场承包人）、（7）韩飞（康家门业负责人）、（8）姜吉岗（挖掘机司机）、（9）姜清年（姜吉岗之父）、（10）雷小健（挖掘地司机）、（11）王阳（挖掘司机）、（12）张均齐（猪厂合伙人）、（13）张满良（小松牌240型黄色挖机机主）、（14）邓永均（大宇牌300型红色挖掘机主）、（15）郭旭鹏（红色日立210牌、黄色CAT323型、红色360型日立牌挖掘机主）、（16）韦瑞召（挖掘机主）、（17）贺同（双桥车车主）、（18）张宏斌（双轿车车主）、（19）张宝珠（自卸车车主 陕AXXXXX）、（20）王永刚（自卸车司机 陕AXXXXX）、（21）周宝林（自卸车司机 陕AXXXXX）、（22）张卫宏（双桥车车主，陕AXXXXX）、（23）张元博（陕AXXXXX车主）、（24）党某某（华胥金众商混站）、（25）张福堂（华胥金众员工）、（26）王省利（蓝田基源出纳）、（27）韦建昌（XX村XX组会计）、（28）韦某某（石某某会计）、（29）王宏民（石某某支书）、（30）王小国（曾担任XX村XX组长）、（31）惠锦翔（测量员）、（32）王永峰（技术员）、（33）任日刚（蓝田国土城关所副所长）、（34）吴兴武（曾在在老河链上挖沙）、（35）韦缠科（XX村XX组村民）、（36）王德权（XX村XX组村民）。以上证据证实景金夺在担任蓝田县XX镇XX村委会主任期间，以村里修建游泳池、土地改良复耕等名义，组织、XX小XX组各组长、村民等租用挖掘机、雇佣他人在蓝田县普化镇XX村XX组南起灞河新河堤北侧、XX村XX村界畔、东起康佳门业和张满行猪场东墙外、北至XX村XX组东西走向的生产路之间的农用地内挖沙毁田，出售砂石原料，造成涉案耕地10.99亩被破坏的事实。   3、勘验、检查、辨认、侦查实验等笔录   （1）现场勘验检查笔录。证实涉案现场位于蓝田县XX镇XX村，现场为挖沙后遗留砂土坑；（2）胡卓辉、雷小建、王阳、姜吉岗辨认笔录。证实涉案采石挖沙现场位于普化镇XX村XX组灞河边，东临普化镇石头摊地界，南临灞河新河堤，西邻康家门业猪厂，北临XX村XX组生产路；（3）提取笔录。证实2018年3月26日对王永宽两部手机中存的反映非法挖沙占用农用地现场的六段视频进行提取的事实。   4、鉴定意见。证实经蓝田县滋源勘察测绘有限责任公司测量，涉案采石挖沙面积11227.50平方米合16.84亩；鉴定方法材料真实参与勘查鉴定的蓝田县滋源勘察测绘有限责任公司以及鉴定人具有相关资质，鉴定方法符合规定。   5、犯罪嫌疑人景金夺的六次供述及辩解。证实景金夺有犯罪前科，其作为石某某村主任以组织复耕为名义对涉案现场进行挖沙采石的事实。   二、对公诉机关指控的景金夺涉嫌非法倒卖土地使用权罪一案，经审理查明，2009年1月至2016年4月期间，景金夺作为蓝田县XX镇XX村委会主任，在明知私卖农村宅基地违法的情况下，采取召开会议、村提留等方式以庄某某、XX村XX小组XX基地以人民币8000元至40000元不等的价格出卖或变相出卖，共获利人民币2288473元（庄某某2114500元，超占罚款173973元）。其中，49份出卖的庄基地已由村民建成住房或打好地梁，48份出卖的宅基地保持土地原状。   上述事实，有公诉机关提交并经当庭质证、认证的下列证据予以证实：   1、书证、物证   （1）蓝田县国土资源局土地犯罪案件移送书。证实蓝田县国土资源局将XX镇XX村委会涉嫌土地犯罪案件线索移送蓝田县公安局立案侦查；（2）XX村XX组村民韦缠科书面反映材料。XX镇XX村XX基地等违法情况，并附倒卖庄基地名单两份的事实；（3）破案经过。证实2018年5月18日，蓝田县国土资源局向蓝田县公安局移交XX镇XX村委会非法倒卖土地使用权案线索。蓝田县于2018年5月29日立案侦查。经查证，XX镇XX村委会主任景金夺存在非法倒卖土地使用权行为。景金夺于2018年5月10日以涉嫌非法占用农用地案并以传唤的方式抓获归案；（4）接受证据清单十份。证实蓝田县公安局将石某某会议记录、村委会账务单据、石某某村委会收支账本、记账凭证、收款收据、各小组会议记录及收支账本、出纳现金账本等证据进行收集提取的事实；（5）大队会计韦某某提供的会计票据统计情况、会议记录复印件。证实按照村委会的安排，于2016年4月20日将2009年至2015年村上账本及票据本、发票统一收回并放村办公室的事实；（6）联队出纳王某甲提供的现金账单复印件。证实从2008年12月至2018年村里的现金账单情况（各组的收支情况），包括卖庄子和收承包费等；（7）蓝田县普化镇政府出具的证明一份。证实自2008年2018年4月期间，蓝田县普化镇XX村XX组景金夺担任XX镇XX村村主任，并一直领取政府工资的事实；（8）土地局违法案件立案呈批表；证实2018年5月11日从扫黑办接受景金夺非法倒卖土地使用权案件后立案的事实；（9）蓝田县国土资源局关于XX镇XX村40户宅基地占用土地性质的认定、土地利用总体规划图。证实景金夺倒卖宅基地的占地情况；（10）关于XX镇XX村买卖宅基地一案调查报告。证实根据初查情况，2018年5月18日蓝田县国土局建议将案件移送公安机关追究刑事责任的事实。   2、证人证言   （1）韦缠科（石韦二组村民）、（2）王德权（石韦一组村民）、（3）王小国（曾于2014年5月任XX村XX组长）、（4）韦峰（曾于2015年三四月份任XX村XX组组长）、（5）证人马某某（曾任XX村XX组组长）、（6）景普卫（XX村XX组村民、村监委会主任）、（7）胡卓辉（XX村XX组长）、（8）王某甲（石韦一组村民，联队出纳）、（9）王长生（XX村XX组长，联组会计）、（10）胡静年（XX村XX组村民，曾任联组会计）、（11）乔年生（XX村XX组村民，联组会计）、（12）王宏民（XX村XX组村民，村支书）、（13）韦某某（XX村XX组村民，村会计）、（14）马小桂（XX村XX组村民，村出纳）、（15）王德民（XX村XX组村民）、（16）张国旗（XX村XX组村民）、（17）韦克勋（XX村XX组村民）、（18）王红利（XX村XX组村民）、（19）宋丁岐（XX村XX组村民）、（20）靳长民（XX村XX组村民）、（21）胡小利（XX村XX组村民）、（22）薛长安（XX村XX组村民）、（23）王土刚（XX村XX组村民）、（24）韦美性（XX村XX组村民）、（25）证人赵某某（XX村XX组村民）、（26）王向平、（27）王红利（XX村XX组村民）、（28）韦克禄（XX村XX组村民）、（29）王宏民（XX村XX组村民）、（30）张增虎（XX村XX组村民）、（32）张增兔（XX村XX组村民）、（33）王波（XX村XX组村民）、（34）张红旗（XX村XX组村民）、（35）陈小玲（XX村XX组村民）、（36）王小平（XX村XX组村民）、（37）刘选民（XX村XX组村民）、（38）王养儒（XX村XX组村民）、（39）马淑会（XX村XX组村民）、（40）马武斌（XX村XX组村民）、（41）马航（XX村XX组村民）、（43）韦岛、（44）胡增法（XX村XX组村民）、（45）景建国（XX村XX组村民）、（46）周宝宁（XX村XX组村民）、（47）景洋（XX村XX组村民）、（48）贺战宜、（49）荆亚刚（XX村XX组村民）、（50）景普卫（XX村XX组村民）、（51）陈忠书（XX村XX组村民）、（52）马小桂（XX村XX组村民）、（53）李缠峰（XX村XX组村民）、（54）胡国永（XX村XX组村民）、（55）胡答年（XX村XX组村民）、（56）胡世刚（XX村XX组村民）、（57）胡云龙（XX村XX组村民）、（58）韦西峰（XX村XX组村民）、（59）李华年、（60）韦社红（XX村XX组村民）、（61）韦飞（XX村XX组村民）、（62）王土刚（XX村XX组村民）、（63）韦瑞召（XX村XX组村民）、（64）李淑玲（XX村XX组村民）、（65）张新利（XX村XX组村民）、（66）宋缠民（XX村XX组村民）、（67）张金虎（XX村XX组村民）、（68)王长生（XX村XX组村民）、（69）张小平（XX村XX组村民）、（70）王某甲（XX村XX组村民）、（71）韦西哲（XX村XX组村民）、（72）杨淑桂（XX村XX组村民）、（73）王德民（XX村XX组村民）、（74）徐建玲（XX村XX组村民）、（75）韦建刚（XX村XX组村民）、（76）证人王某乙（XX村XX组村民）、（77）李朋涛（XX村XX组村民）、（78）韦蓬勃（XX村XX组村民）、（79）李美经（XX村XX组村民）、（80）韦端过（XX村XX组村民）、（81）韦某某（XX村XX组村民）、（82）周肖娟（XX村XX组村民）、（83）周小娟（XX村XX组村民）、（85）胡升年（原XX村XX组村民）、（86）景禾玲（XX村XX组村民）、（87）胡争兵（XX村XX组村民）、（88）吴小红（XX村XX组村民）、（89）胡志民（XX村XX组村民）、（90）韦文涛（XX村XX组村民）、（91）马西宏（XX村XX组村民）、（92）景普卫（XX村XX组村民）、（93）胡东峰（XX村XX组村民）、（94）马亮（XX村XX组村民）、（95）刘红兰（XX村XX组村民）、（96）马省轩2018年7月14日书面材料一份。以上证据证实景金夺向上述证人倒卖土地使用权的事实。   3、被告人的供述及辩解   证实2008年12月至2018年5月景金夺供述其担任石某某村委会主任期间，因村上发展需要，经支委会、村委会、监委会、调委会研究决定，让各组开始卖宅基地，卖的钱款村上和组上五五分，村上按每份宅基地一半的价格进行提留。具体卖出的每份宅基地有票据和账本，卖庄基地的钱用于硬化广场，修排渠道，修建门楼、101省道、宅分离、路灯及加宽路面、村里绿化等。   4、勘验检查笔录：现场勘验检查工作记录及照片。证实2018年5月31日、2018年7月25日蓝田县公安局分别对涉案的已建49份庄基地、未建的48份庄基地情况进行勘验检查。   一审法院认为，国家生态环境依法受到保护，全民的环境权利不容破坏与侵犯。景金夺作为完全刑事责任能力人，在其担任村主任期间，违反土地管理法规，非法占用耕地，改变被占用土地用途，数量较大，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第三百四十二条的规定。根据本案查证的事实、国土部门的职权、鉴定机构资质、鉴定程序、景金夺作为村委会主任在该非法占用农用地活动中的实际组织、领导地位及作用，一审法院对景金夺及其辩护人认为景金夺仅作为村委会主任主持会议，未实际参与非法占用农用地的实施行为，以及认为国土部门鉴定程序违法的辩护意见依法不予认可，其非法占用农用地的行为造成涉案10.99亩耕地被破坏的事实清楚、证据确实、充分；另景金夺在担任蓝田县XX镇XX村委会主任期间，在明知私卖农村宅基地违法的情况下，采取召开会议、村提留等方式以庄某某、XX村XX小组XX基地以人民币8000元至40000元不等的价格出卖或变相出卖，共获利人民币2288473元，其非法倒卖土地使用权的情节特别严重，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第二百二十八条，其犯罪事实清楚，证据确实、充分。综上，应当以非法占用农用地罪、非法倒卖土地使用权罪追究景金夺的刑事责任，对其数罪并罚。综上，根据《中华人民共和国刑法》第三百四十二条、第二百二十八条、第五十二条、五十三条、《最高人民法院关于审理破坏土地资源刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第三条第（一）项之规定，判决景金夺犯非法占用农用地罪，判处有期徒刑六个月，并处罚金人民币5万元；犯非法倒卖土地使用权罪，判处有期徒刑四年，并处罚金人民币11.4424万元。数罪并罚，决定执行有期徒刑四年，并处罚金人民币16.4424万元。(刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2018年5月11日起至2022年5月10日止；罚金自判决生效后一个月内向本院缴纳）。   上诉人景金夺的上诉理由为： 1、一审法院认为，上诉人在担任村主任期间，以土地改良复耕名义在农用地内挖沙毁田出售砂石原料。但是一审认定上诉人出售砂石原料的证据除了询问笔录外，没有景金夺卖沙石给基源商混站的其他证据，没有基源商混站支付给景金夺出售沙石的钱款。华胥镇金众商混站采购党某某称自己在景金夺处采购的都是水料，是从景金夺承包的鱼池挖出来的，其通过微信转账给景金夺3.5万元和银行转账9万元都是购买景金夺从自己鱼池里挖的水料，本案非法占用农用地明显是旱地，与党某某所购买的水料无任何关联，不能作为认定景金夺破坏涉案土地，出售砂石原料的证据。一审法院认为景金夺出售砂石，但是并未查明出售砂石的价款、过程、数量、买卖双方，在有石某某村会议记录等书证的情况下，仅凭口供就认为景金夺个人出售砂石原料，违反了《刑事诉讼法》第五十五条规定，对一切案件的判处都要重证据，重调查研究，不轻信口供。只有被告人供述，没有其他证据的，不能认定被告人有罪和处以刑罚。2、一审法院并未查清楚涉案破坏面积。根据马湾沙场吴兴武供述，吴兴武承认2014年在XX村XX组康家门业和猪场东边挖沙采石，且石某某村委会收了马湾沙场吴兴武4万元挖沙石复耕费。测绘公司在测量10.9亩面积时未考虑马湾沙场的吴兴武在该区域采挖的情况，其测量的破坏耕地面积10.9亩必然是不准确，不能真实反映实际的面积，一审法院并没有查明2014年马湾沙场破坏的面积，把所有的土地面积均划为石某某破坏的面积，明显与事实不符，综合全案证据，明显没有排除合理怀疑。3、一审法院认定土地破坏程度的鉴定意见明显不符合法律规定，不能作为认定案件事实的依据。《蓝田县国土资源局耕地破坏程度鉴定意见》《西安市国土资源局耕地破坏程度鉴定意见》没有鉴定人是否应该回避的程序；没有鉴定人的合法资质；没有鉴定人的签字盖章；没有现场提取鉴定材料的相关资料；没有鉴定过程的录音，录像，照片等资料；鉴定的程序、方法、分析过程是不合符专业的检验鉴定规程和技术方法要求。不符合《刑事诉讼法》《全国人民代表大会常务委员会关于司法鉴定管理问题的决定》《司法鉴定程序通则》的规定，该鉴定意见不足以证实耕地种植条件的严重毁坏，不能作为认定案件事实的依据。一审法院明知该鉴定意见不能作为鉴定意见使用，但是对该证据没有重新鉴定或者补充鉴定，而是把该“鉴定意见”归到“书证”中予以认定，违反法律规定。4、景金夺并没有“倒卖土地使用权”的行为，没有获利。涉案土地的使用权归各个村民小组所有，景金夺及石某某村委会均不是涉案土地的所有权人。石某某的土地分别属于石某某三个村民小组所有，各个村民小组才是土地的所有权人，只有村民小组才有权利经营管理涉案土地。景金夺虽然是石某某村主任，但是并没有权利出售土地，无法也没有权利对土地进行转让或者倒卖，出售属于村民小组的土地必须经过村民小组组长签字，本案中出售的每一份宅基地都是小组组长签字同意，然后在村上备案。“倒卖”是指低价买，高价卖，从中获利的行为”。景金夺个人没有倒卖宅基地的行为，也没有授意村民小组出售宅基地，更没有从中获利。一审法院并没有查明到底是“谁倒卖”“谁获利”，以及倒卖的过程，把所有村小组，村委会的行为全部认定为景金夺的行为。村委会获利20余万，村民小组获利180余万，景金夺个人没有获利，但是一审判处景金夺承担11.4424万元罚金，明显罪与刑不相适应。综上所述，上诉人认为一审判决判认定事实不清，量刑过重，依法对上诉人应依法改判。请求：撤销西安市铁路运输法院刑事判决书（2019）陕7102刑初17号判决书的判决，依法改判。   景金夺辩护人的辩护意见认为，就景金夺非法占用农用地罪，被告人没有破坏土地的违法行为，且涉案土地在之前已经被破坏，破坏程度没有进行鉴定，涉案土地具体破坏的面积没有进行破坏测量，是进行了面积测量，不能证明是破坏的面积，所谓的破坏程度鉴定报告，违法相关法律规定，是无效鉴定。但事实上土地比之前更肥沃，开荒土地都是挖沙是回填土，没有证据证明10亩土地的挖沙获利情况，对该罪的认定事实不清，证据不足。就非法倒卖土地使用权罪，被告人承认是领导责任，但不是直接责任人，不应当承担该项罪的刑事责任，且最终收入都是作为村里的建设，是村上和组上把钱分了，这个刑事责任由村主任一人承担显示公平，不符合法律基本理论。综上，景金夺不构成犯罪，在量刑部分，村委会只收到20万元，应该以被告人现有的羁押状态来确定刑期。   陕西省人民检察院西安铁路运输分院出庭检察员发表出庭意见认为，1、本案认定事实清楚，证据充分。二审检察机关对一审检察机关的全部证据、量刑建议均予以认可。应当对景金夺以非法占用农用地罪、非法倒卖土地使用权罪予以定罪。2、二审的辩护人陈述在非法占用农用地罪中只有参会事实，但根据一审期间的侦查卷中证据，有多人证实景金夺在担任蓝田县XX镇XX村委会主任期间，以村里修建游泳池、土地改良复耕等名义，组织、XX小XX组各组长、村民等租用挖掘机、雇佣他人在蓝田县普化镇XX村XX组南起灞河新河堤北侧、XX村XX村界畔、东起康佳门业和张满行猪场东墙外、北至XX村XX组东西走向的生产路之间的农用地内挖沙毁田，出售砂石原料，造成涉案耕地10.99亩被破坏的事实。本案中所涉鉴定是测量土地是否已经被破坏，当时指界时景金夺就在场，相关测量机构和人员也在场，现场进行指界，对10.99亩对现场破坏进行鉴定出具数据，由县国土部门对所破坏的土地进行鉴定，再通过市国土部门进行复核，只要求单位出具鉴定意见即可，是作为书证予以出示的，所以一审的鉴定结论合理有效。关于辩护人陈述非法倒卖土地使用权的意见，依照刑法第二百二十八条规定，本案景金夺的行为属于上述法律规定，景金夺对已经建成40户的宅基地的责任予以认可，但对其他57户不予认可，属于景金夺自己法律认识的问题，该罪的构成不以为自己牟利为构成要件。对其余57户宅基地是否建成不影响此项罪名的认定。一审检察机关移交的卷宗中有多个村民的证明，虽然最终获利没有全部在村委会账户，但移交的卷宗中其XX户XX村委会决定，由景金夺实际掌控，实际获利也是归景金夺所有。综上，二审检察机关认为一审公诉机关指控景金夺犯罪事实清楚、证据确实充分，应予以支持。   本院经审核，一审法院在判决书中列举了认定本案事实的证据，相关证据均已在一审开庭审理时当庭出示并经质证。本院经依法全面审查，对一审判决认定的事实及所列证据予以确认。   关于上诉人景金夺的上诉理由及其辩护人的辩护意见，经查：1. 关于非法占用农用地罪。上诉人景金夺在担任蓝田县XX镇XX村委会主任期间，以村里修建游泳池、土地改良复耕等名义，租用挖掘机，雇佣他人在蓝田县普化镇XX村XX组南起灞河新河堤北侧，XX村XX村界畔，东起康佳门业和张满行猪场东墙外，北至XX村XX组东西走向的生产路之间的农用地内挖沙毁田，出售砂石原料。经蓝田县滋源勘察测绘有限公司测量，该农用地面积共计11227.50.17平方米，合16.84亩。经蓝田县国土资源局初步鉴定，西安市国土资源局复核认定，该处被破坏耕地10.99亩。 2. 关于非法倒卖土地使用权罪。上诉人景金夺对已经建成40户的宅基地的责任予以认可，但对其他未修建的57户宅基地不予认可。经查，2009年1月至2016年4月期间，景金夺作为蓝田县XX镇XX村委会主任，在明知私卖农村宅基地违法的情况下，采取召开会议、村提留等方式以庄某某、XX村XX小组XX基地以人民币8000元至40000元不等的价格出卖或变相出卖，共获利人民币2288473元（庄某某2114500元，超占罚款173973元）。其中，49份出卖的庄基地已由村民建成住房或打好地梁，48份出卖的宅基地保持土地原状。上述事实有一审中书证、物证、证人证言以及景金夺供述等证据在卷佐证。   综上，景金夺的上诉理由及其辩护人的辩护意见不能成立，本院不予采纳。   陕西省人民检察院西安铁路运输分院检察员的出庭意见有理，本院予以支持。   本院认为，上诉人景金夺违反土地管理法规，在耕地上毁田挖砂，是对耕地种植条件严重毁坏，且改变被占用土地用途，数量较大，造成耕地、林地等农用地大量毁坏的行为，已构成非法占用农用地罪。另上诉人景金夺在担任蓝田县XX镇XX村委会主任期间，在明知私卖农村宅基地违法的情况下，采取召开会议、村提留等方式以庄某某、XX村XX小组XX基地以人民币8000元至40000元不等的价格出卖或变相出卖，共获利人民币2288473元，情节特别严重，其行为已构成非法倒卖土地使用权罪。原判以非法占用农用地罪、非法倒卖土地使用权罪追究景金夺的刑事责任，对其数罪并罚，认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当，审判程序合法，应予维持。据此，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项的规定，裁定如下：   驳回上诉，维持原判。   本裁定为终审裁定。       审 判 长  朱爱琳   审 判 员  衡飞玲   审 判 员  孙毅         二〇二〇年一月十三日     法官助理  李阳雨   书 记 员  姬晓倩      1