陕西省泾阳县人民法院民 事 判 决 书（2019）陕0423民初4215号原告：魏某某，女，汉族，村民。委托诉讼代理人：任某某、赵某某，咸阳市秦都区古渡法律服务所法律工作者。被告：中国人民财产保险股份有限公司西安市分公司（以下简称人保西安分公司）。负责人：桂某某，系该公司总经理。委托诉讼代理人：张某某、高某某，上海市锦天城（西安）律师事务所律师。被告：西安爱丽丝出租汽车有限公司（以下简称爱丽丝出租车公司）。法定代表人：王某某，系该公司董事长。委托诉讼代理人：刘某1，系该公司员工。被告：吕某某，男，汉族。被告：刘某2，男，汉族。上列原告与被告机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2019年10月18日立案受理后，依法适用简易程序，于2019年12月24日公开开庭进行了审理。原告魏某某的委托诉讼代理人任某某、被告人保西安分公司委托诉讼代理人高某某、被告爱丽丝出租车公司委托诉讼代理人刘某1及被告刘某2、吕某某到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告魏某某向本院提出诉讼请求：1、请求判令被告承担原告医疗费37519元、误工费20600元、护理费15080元、住院伙食补助费780元、营养费2580元、交通费500元、精神损害抚慰金5000元、财产损失200元，以上费用共计82259元，先由被告人民财产保险公司在保险限额内承担责任，不足部分由被告西安爱丽丝出租汽车有限公司、吕某某二人在其责任限额内承担赔偿责任，并互负连带责任；2、依法判令被告承担原告的残疾赔偿金及后续治疗费（以鉴定结果为准）；3、诉讼费由各被告承担。诉讼过程中原告变更第1、2项诉讼请求为“判令被告承担原告医疗费37663元、误工费28800元、护理费15600元、住院伙食补助费780元、营养费2700元、交通费500元、精神损害抚慰金2000元、财产损失200元、后续治疗费15000元、鉴定咨询服务费2280元，共计105523元，由被告中国人民财产保险股份有限公司西安市分公司在机动车保险限额内予以赔偿，不足部分由西安爱丽丝出租汽车有限公司、吕某某分别在各自责任限额内承担赔偿责任。”事实和理由：2019年8月28日9时17分许，被告吕某某驾驶陕AXXXXX号小型轿车沿泾河新城吉元大街由北向南行驶至北强村村道交叉口时，与由西向东横过吉元大街的魏某某骑行的自行车发生碰撞，造成魏某某受伤、两车受损的交通事故。事故发生后，原告被送往泾阳县医院救治，诊断为：1、右侧股骨远端粉碎性骨折，2、左足第3、4跖骨基底骨折，3、高血压2级，4、2型糖尿病等严重伤情，住院26天，共花去医疗费40092.54元，出院医嘱：嘱患者院外继续卧床休息，继续右下肢股四头肌舒缩功能锻炼，术后每月来我院复查X线，……加强营养，留陪人护理，……不适随诊，骨折愈合后行内固定物取出。在原告住院期间，被告吕某某仅承担原告的部分医疗费用后，对原告的伤情不闻不问。本起事故经西咸新区泾河新城公安局交通巡逻警察大队61170542019000547第611705420190000547号道路交通事故认定书认定为：吕某某负本起事故的同等责任，魏某某负本起事故的同等责任。经查，被告驾驶陕AXXXXX号小型轿车实际所有人为被告爱丽丝出租汽车有限公司，且涉案车辆在被告中国人民财产保险股份有限公司西安市分公司投保交强险和商业险。综上所述，公民的身体健康权受法律保护，由于被告吕某某的违法驾驶使原告身体遭受严重伤害，现原告依法向法院提起诉讼，请求秉公裁判。被告人保西安分公司辩称，1、原告和被告吕某某已经达成调解协议，吕某某承担原告医疗费、误工费、营养费、住院伙食补助费、二次治疗费、涉案车辆维修费及自行车维修费及施救费，该协议有效，原告应当要求吕某某履行调解协议，不得要求保险公司承担上述各项费用；2、被告爱丽丝出租车公司未购买不计免赔险，按照商业险相关规定，被保险机动车负同等事故责任的，应当扣除10%的不计免赔率；3、原告要求的医疗费应当扣除10%非医保费用；原告现在53岁，已到退休年龄，主张的误工费无法律依据；4、精神损害抚慰金、鉴定费、诉讼费不属于保险公司赔偿范围，保险公司不承担；护理费计算标准过高，原告提供的误工证明不能证明其丈夫因护理产生的误工损失，不应当按每天130元计算；住院伙食补助费过高，应按每天20元计算；交通费、财产损失，未提供证据，保险公司不承担赔偿责任；后续治疗费，原告主张过高，另外按照被告吕某某和原告的调解结果，该费用应当由被告吕某某承担。被告爱丽丝出租车公司辩称，涉案车辆是其公司的出租车，在保险公司投保交强险和商业险，保险公司应在保险范围内予以合理赔偿。原告和被告吕某某签订的调解协议，本应由各当事人一同签订，因吕某某系刘某2的雇佣司机，刘某2和其公司有承包合同关系，吕某某单独与原告签订协议，属于无效且协议中无具体赔偿数额，故应当由被告保险公司在保险范围内承担。各项赔偿标准同保险公司意见。被告吕某某辩称，事故发生及责任划分无异议。当时在交警队调解，交警队让怎么写就怎么写。调解时没有说赔偿数额的问题，是有一份调解协议，车在交警队放置了十多天，原告同意调解后交警队将车放了。其认为车购买了保险，保险公司应当理赔。其当初签订调解协议是为了让保险公司理赔，也是为了让交警尽快放车，减少营运损失。被告刘某2辩称，事故事实属实，车是被告爱丽丝出租车公司所有，其是车的承包人，从被告爱丽丝出租车公司处承包，每月给被告爱丽丝出租车公司交数千元的管理费。其承包了该车后又雇佣了被告吕某某，二人轮班开车。后续治疗费应当以原告在医院实际花费的票据为准，其他赔偿标准同保险公司意见。当事人围绕诉讼请求提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。各当事人提交的证据，其余当事人对证据真实性均无异议，本院对其真实性均予以确认并在卷佐证。根据当事人陈述和经审查认定的证据，本院认定事实如下：2019年8月28日9时17分许，被告吕某某驾驶陕AXXXXX号小型轿车沿泾河新城吉元大街由北向南行驶至北强村村道交叉口时，与由西向东横过吉元大街的原告魏某某骑行的自行车发生碰撞，造成魏某某受伤、两车受损的交通事故。事故发生后，原告被送往泾阳县医院救治，诊断为：1、右侧股骨远端粉碎性骨折，2、左足第3、4跖骨基底骨折，3、高血压2级，4、2型糖尿病，5、骨质疏松症，6、脑梗后遗症，住院期间行右侧股骨远端粉碎性骨折切开复位内固定术，共住院26天，出院医嘱：嘱患者院外继续卧床休息，继续右下肢股四头肌舒缩功能锻炼，术后每月来院复查X线，……加强营养，留陪人护理，……不适随诊，骨折愈合后行内固定物取出。原告住院及复诊共花费医疗费40663.04元。在原告住院期间，被告吕某某垫付3000元。本起事故经西咸新区泾河新城公安局交通巡逻警察大队出具61170542019000547第611705420190000547号道路交通事故认定书，认定：吕某某负本起事故的同等责任，魏某某负本起事故的同等责任。原告魏某某向本院提起诉讼后申请司法鉴定，经咸阳市中级人民法院委托，陕西佰美法医司法鉴定所于2019年12月5日出具司法鉴定意见书，鉴定意见如下：1、魏某某的损伤不构成伤残等级；2、魏某某的误工期为240日左右，护理期限为120日左右，营养期为90日左右；3、魏某某的后续治疗费约需15000元。原告交纳鉴定费2280元。另查明，陕AXXXXX号小型轿车系被告西安爱丽丝出租汽车有限公司所有，由被告刘某2承包营运并雇佣了被告吕某某轮班驾驶；该车在被告人保西安分公司投保了机动车交通事故强制责任保险和保险限额1000000元的商业第三者责任保险。本院认为，公民的生命健康权受法律保护。机动车发生交通事故造成人身伤亡的，先由承保交强险的保险公司在交强险责任限额范围内进行赔偿；不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。关于责任主体，被告刘某2雇佣了被告吕某某轮班驾驶，刘某2与吕某某之间形成劳务关系，根据《侵权责任法》第三十五条规定，个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。故应当由刘某2承担赔偿责任，对原告诉请被告吕某某承担赔偿责任的请求，应予以驳回；而陕AXXXXX号车辆系被告刘某2从被告爱丽丝出租车公司处承包了进行营运，该出租车公司负有管理责任并收取管理费用，虽然被告爱丽丝出租车公司与被告刘某2签订的承包合同中对责任承担有所约定，但根据合同相对性原则，该合同约束的是合同相对方，对第三人不产生约束力，故被告爱丽丝出租车公司应对刘某2的赔偿责任承担连带责任。关于被告人保西安分公司提出——原告与被告吕某某已经达成调解协议，由被告吕某某承担原告医疗费、误工费、营养费、住院伙食补助费、二次治疗费、涉案车辆维修费及自行车维修费及施救费，其公司不承担上述费用的的抗辩意见，本院认为，首先该调解协议中的赔偿数额并不明确、责任划分不明确，协议第2至3条所列损失的责任承担者亦不明确，该协议并不具有可履行内容；其次根据法律规定及精神，交强险具有强制性和社会公益性，保险人要免除责任须有法律依据；再者不论是交强险还是商业险，不论是否达成调解协议或者被告已经垫付过费用，均不属于法定或者约定的免赔事项，不能以此免除保险公司的保险责任，其仍应在保险范围内承担赔偿责任。综上，被告人保西安分公司应当先在交强险赔偿限额内承担赔偿；对于超出交强险责任限额的部分，因本起事故由原告魏某某、被告吕某某均负同等责任，根据《陕西省实施办法》有关机动车与非机动车发生交通事故的情况下责任比例划分的规定，由机动车一方承担60%的责任，由原告魏某某自行负担40%的责任；又因《机动车综合商业保险条款》关于机动车第三者责任保险免赔率的约定，负同等事故责任的实行10%的事故责任免赔率，所以被告人保西安分公司在商业险责任限额内承担的责任应扣除10%的不计免赔率，扣除部分由被告刘某2负担。原告魏某某各项赔偿项目及标准：1、医疗费，根据医疗费票据，花费医疗费共计40663.04元；被告人保西安分公司辩称，需要扣除10%的非医保用药费用，无事实和法律依据，本院不予采信；2、后续治疗费，原告提交的鉴定意见书真实、合法、有效，根据鉴定意见认定后续治疗费为15000元；3、住院伙食补助费，每天30元，住院26天，共计780元；4、营养费，每天30元标准，营养期限根据鉴定意见认定为90天，共计2700元；5、护理费，原告未能提供误工证明、账户收支流水等工资实际损失及发放证据予以佐证，其提交的证据不足以证明护理人因护理而发生的工资损失，本院根据原告的年龄、损伤部位及伤情治疗恢复情况，参照当地相关护理标准，酌情认定每天100元，护理期限根据鉴定意见认定为120天，共计12000元；6、误工费，原告现年53岁，虽达到退休年龄，但并未失去劳动能力，故对被告提出原告不存在误工损失的抗辩意见不予采信，结合原告年龄及劳动能力等因素，本院酌情认定误工费每天70元标准，误工期限根据鉴定意见认定为240天，共计16800元；7、交通费，虽未提供证据，但根据实际情形原告就医时确实会产生相关费用，结合原告住址及就医地点、往返次数，酌情认定200元；8、财产损失，被告吕某某驾驶机动车与原告骑行自行车发生碰撞，自行车确有受损，对于该损失，本院酌情认定200元；上述各项费用共计88343.04元，由被告人保西安分公司在交强险医疗限额内承担10000元，在交强险死亡伤残限额内承担29000元，在财产损失限额内承担200元；超出交强险的部分49143.04元，由被告人保西安分公司在商业三者险责任范围内承担26537.24元[计算为49143.04元×60%×（1-10%）]，由被告刘某2承担2948.58元[计算为49143.04元×60%×10%]，由原告自行承担19657.22元（即49143.04元×40%）。9、鉴定费，根据票据认定2280元，由被告刘某2承担。被告爱丽丝出租车公司对上述刘某2的赔偿责任承担连带赔偿责任。对于被告吕某某已经垫付的3000元，在执行时应当予以扣除。关于原告请求的的精神损害抚慰金，本起事故原告负同等责任，其损伤经鉴定未达到伤残等级，故结合双方的过错程度、原告的损伤后果，该项请求本院不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款（二）项、《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条、《最高人民法院关于审理道路交通损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条第一款、《最高人民法院的解释》第十七条第一款、第十九条第一款、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条第一款、第二十四条及《陕西省实施办法》第六十九条之规定，判决如下：一、由被告中国人民财产保险股份有限公司西安市分公司于本判决生效之日起十日内在机动车交通事故责任强制险赔偿限额内支付原告魏某某39200元，在机动车第三者责任保险赔偿限额内支付原告魏某某26537.24元。二、由被告刘某2于本判决生效之日起十日内支付原告魏某某5228.58元（执行时扣除被告吕某某已经支付的3000元）。三、被告西安爱丽丝出租汽车有限公司对被告刘某2的赔偿责任承担连带责任。四、驳回原告魏某某对被告吕某某的起诉。五、驳回原告魏某某的其他诉讼请求。如被告未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应根据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费1205元，由被告刘某2、被告西安爱丽丝出租汽车有限公司共同负担776元，由原告魏某某负担429元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于陕西省咸阳市中级人民法院。审判员  佘战军二〇二〇年一月八日书记员  孙 珍1