云南省富源县人民法院刑 事 判 决 书(2019)云0325刑初328号公诉机关云南省富源县人民检察院。被告人陈开学，男，汉族，1967年3月1日出生于贵州省盘州市，初中文化，农民，住盘州市。曾因犯贩卖毒品罪，2016年2月23日被曲靖市麒麟区人民法院判处有期徒刑一年零四个月，并处罚金人民币2000元，2016年8月23日刑满释放；又因犯贩卖毒品罪，2017年10月13日被曲靖市麒麟区人民法院判处有期徒刑一年，并处罚金人民币3000元，2018年7月12日刑满释放。现因涉嫌犯贩卖毒品罪，2019年6月5日被抓获归案，次日被富源县公安局刑事拘留，同年7月5日被依法执行逮捕，现羁押于富源县看守所。被告人陈开学犯贩卖毒品罪一案，云南省曲靖市中级人民法院指定本院审理，云南省富源县人民检察院于2019年11月4日以富检公诉刑诉(2019)256号起诉书向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，于2019年11月20日适用普通程序公开开庭审理了本案，富源县人民检察院指派检察员樊则永等二人出庭支持公诉，被告人陈开学到庭参加诉讼。本案经法官专业会议讨论后，现已审理终结。富源县人民检察院指控：2018年10月以来，被告人陈开学以每颗30元的价格，在曲靖市麒麟区曲靖市珠江源文化酒店等地贩卖小马给吸毒人员余某、陈某1、晏某、田某1、杨某2、邹某、杨某1等人，交易时吸毒人员通过给付现金、微信转账等方式支付毒资。2019年6月5日2时30分许，公安民警在曲靖市麒麟区将被告人陈开学抓获，并当场从其穿着的黑色外套口袋内查获8个用透明封口袋装的白色晶体状和红色颗粒状毒品可疑物，其中白色晶体状毒品可疑物净重1克，红色颗粒状毒品可疑物净重3.44克。经曲靖市公安局司法鉴定中心检验，毒品可疑物为甲基苯丙胺。公诉机关认为，被告人陈开学违反国家对毒品的管制，明知是毒品而贩卖给他人吸食，情节严重，应以贩卖毒品罪追究刑事责任。同时，被告人陈开学系累犯，应从重处罚。现提起公诉。被告人陈开学对指控的事实有异议，辩解自己是从2019年春节以后才贩卖毒品，只卖给吸毒人员田某1、杨某2，没有卖过毒品给余某、陈某1、晏某、邹某、杨某1。同时，抓获的吸毒人员是公安要求自己联系后才抓获的。经审理查明：2018年10月以来，被告人陈开学以每颗30元的价格，在曲靖市麒麟区曲靖市珠江源文化酒店等地贩卖毒品小马给吸毒人员余某、陈某1、晏某、田某1、杨某2、邹某、杨某1等人，交易时吸毒人员通过给付现金、微信转账等方式支付毒资。2019年6月5日2时30分许，公安民警在曲靖市麒麟区将被告人陈开学抓获，并当场从其穿着的黑色外套口袋内查获8个用透明封口袋包装的白色晶体状和红色颗粒状毒品可疑物，其中白色晶体状毒品可疑物净重1克，红色颗粒状毒品可疑物净重3.44克。经曲靖市公安司法鉴定中心检验，毒品可疑物为甲基苯丙胺。被告人陈开学归案后，配合公安机关将吸毒人员晏某、陈某1、杨某1、余某、田某1、田某2、邹某等人抓获。2019年6月5日，公安机关依法将查获的白色晶状毒品可疑物1克及封口袋4个和红色颗粒状毒品可疑物3.44克及封口袋4个、银白色OPPO手机一部予以扣押。手机及封口袋已随案移送。上述事实，有公诉机关提交经庭审质证认证的下列证据予以证实：一、书证1、受案登记表、立案决定书：证实2019年6月4日，富源县公安局通过线索得知杨某2吸食的毒品是在曲靖市麒麟区关社区向一名叫老陈的人购买，“老陈”名叫陈开学。2019年6月5日，富源县公安局决定对陈开学贩卖毒品案立案侦查。2、指定管辖决定书：2019年6月5日，曲靖市公安局决定富源县公安局对陈开学贩卖毒品案管辖。3、户口证明、刑事判决书、释放证明：证实被告人陈开学生于1967年3月1日，曾因犯贩卖毒品罪，2016年2月23日被曲靖市麒麟区人民法院判处有期徒刑一年零四个月，2016年8月23日刑满释放。又因犯贩卖毒品罪，2017年10月13日被曲靖市麒麟区人民法院判处有期徒刑一年，2018年7月12日刑满释放。4、抓获经过：证实被告人陈开学于2019年6月5日在曲靖市麒麟区被公安民警抓获。并将其随身携带的一部白色OPPO手机和八个装有可疑物的透明封袋查获。5、情况说明：证实被告人陈开学被抓获后，自愿配合公安机关查找向其购买毒品的吸毒人员；民警查获陈开学后，当场在其身上查获八个装有毒品可疑物的透明封口袋及一部银色oppo手机，并当场扣押，且全程录音录像，故未制作扣押笔录；涉案人员“张某1”、“老周”、“小龙”经多次查找均未找到，待找到后另案处理；陈开学手机使用的微信数据无法恢复提取，故通过已查获且自称向陈开学买过毒品的吸毒人员的电话号码在陈开学的微信上进行查询，采用拍照的方式将查获吸毒人员的微信账号，昵称及与陈开学的聊天记录进行提取，通过微信内帐单下载功能将陈开学所使用的微信交易记录导至邮箱号为455355395@qq.com的邮箱内，然后从该邮箱内下载刻成光盘作为证据使用。6、理化检验报告、现场检测报告书:证实被查获的毒品可疑物经鉴定为甲基苯丙胺；经检测，陈开学、刘某、杨某2、陈某1、田某1、田某2、晏某、杨某1、余某的尿液均呈冰毒阳性。7、辨认笔录及照片：证实吸毒人员余某、陈某1、晏某、田某1、田某2、杨某2、邹某、杨某1、刘某均辨认出被告人陈开学就是卖毒品的人。8、检查笔录及照片、扣押决定书、扣押清单、称量记录：证实2019年6月5日，侦查人员对陈开学的人身及随身物品进行当场检查，从其身上查获一部银色OPPO手机、一包红色软壳包装的小熊猫香烟、一包红色软壳包装软云烟、一包黑色硬壳包装的和天下香烟、一串钥匙、现金1155元、四个装有白色晶体状毒品可疑物的透明封口袋和四个装有红色颗粒状毒品可疑物的封口袋、八个未装有物品的封口袋，上述查获的物品已被扣押。经称量，白色晶体状毒品可疑物净重1克，红色颗粒状毒品可疑物净重3.44克，共4.44克。9、毒品取样笔录：证实2019年6月5日，侦查人员将查获的白色晶体状毒品可疑物1克进行全部取样，从红色颗粒状毒品可疑物3.44克中随机取样1.04克，上述取样的毒品可疑物提取后封存作为定性、定量鉴定样品。10、视听资料、电子数据提取笔录：证实2019年7月16日，侦查人员对陈开学所使用的手机进行数据恢复和提取，提取信息49条，通讯录192条，通话记录3000条，短信104条，位置信息34条，媒体文件508个，浏览器记录223条；在其微信好友内查出陈某1、杨某1、晏某、邹某的微信账号、昵称及与陈开学的微信聊天及转账记录。11、通话清单：证实杨某1、陈某1、邹某、余某、晏某、田某1与陈开学有多次通话或多次短信沟通的通话情况。二、证人证言1、证人余某的证言：证实其向老陈买过毒品，并于2019年5月25日在曲靖花柯的一个出租房内和老陈（据描述应是陈开学）、小龙（曲靖越州人，真名不知）一起吸食毒品小马。2、证人陈某1的证言：我给一个叫“陈某2”的人购买过三次毒品，第一次是150元五颗的毒品小马，第二次是200元的七颗毒品小马，第三次是2019年6月5日凌晨买了五颗150元的毒品小马。每一次都是我打电话叫陈某2送到曲靖南关东方明珠路口后我再去找他拿，钱都是我用微信红包转账给他的。陈某2是贵州人，有一米五六左右高，中等身型，寸头，贵州口音，经常带个帽子，他的微信和手机号码也在我手机上。3、证人晏某的证言：我给老陈买过两次毒品，第一次是在2019年5月中旬，我和老陈在陈某1家吃饭的时候酒喝多了，老陈拿小马和冰块给我们吸食，过了两天付了1500元给他，第二次是2019年6月4日晚上我打电话给老陈买的，钱是用微信转给老陈1000元。老陈经常戴一个帽子，光头，个子矮，体型中等，是贵州人，我们叫他老陈或陈某2。4、证人田某1的证言：我给姓陈的男子购买过四次毒品，从2019年5月下旬开始买的，第一次买了四颗共60元，第二次买了4颗共120元，第三次买了4颗共120元，第四次买了5颗共150元，前面三次现金支付，最后一次把钱转给田某2，由田某2给他。姓陈的听口音是贵州人，大约40多岁，身高165厘米左右，光头。证人田某2的证言：我与田某1吸食过小马，小马是田某1给一个姓陈的男子买的，他分给我吸食。田某1共向这个男的购买了三次，第一次买了四颗小马，总的120元钱；第二次是4颗小马共120元；第三次买了5颗小马共150元钱。卖毒品这个男的大约40多岁，身高1.6左右，光头，圆脸，听口音是贵州人。证人杨某2的证言：我吸食的小马只找陈开学买，我和苏某、刘某三个人一共找陈开学买过七八次小马。第一次是5月20日的晚上，苏某用微信转了200元给陈开学买小马，买着以后我们一起吸食；第二次是隔两三天以后，也是我们一起去买的，记不得是买了200的还是300的；后面几次时间记不得了，基本都是用微信联系他以后，陈开学亲自送出来，有时候我去拿，有时候苏某去拿；最后一次是6月3日18时左右，我和苏某用微信转了200元给陈开学买了7颗小马。陈开学四十岁左右，是个光头，大概165cm左右，身材中等。陈开学微信昵称叫老陈，我的微信昵称叫“壹懿”，微信号×××，苏某微信昵称叫“S”。7、证人邹某的证言：我向老陈买过一次叫“轱辘”的红色药片，大小和维生素C差不多，买了二颗半，150元的。因为我帮他租车，他还有租车费没给我，所以没有给他钱。老陈有五十岁左右，是贵州人，偏瘦，光头。8、证人杨某1的证言：我给贵州的老陈买过两次小马，总共是200元，共8颗小马。老陈有四十多岁，中等身材，体型偏瘦。9、证人刘某的证言：我吸食的毒品是张某2、小亮分我吸食的，还有杨某2、苏某买了分我吸食。我和杨某2、苏某去找老陈买过，钱是他们二人付的，我只是和他们一起去吸。老陈是贵州人，有40多岁，中等个子，体型偏瘦。三、被告人陈开学的供述：我贩卖的是小马和冰毒，卖过一两次，毒品是找“老周”买的，我给老周买来两次，我是以贩养吸，我的电话号码是130××××1311。上述证据取证程序合法，内容能相互印证指控事实，本院予以确认。本院认为，被告人陈开学违反国家毒品管理制度，明知是毒品甲基苯丙胺而贩卖给多人，情节严重，其行为已构成贩卖毒品罪，公诉机关指控的事实与罪名成立。被告人陈开学系毒品再犯，同时其在刑罚执行完毕之后五年以内又犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，应当从重处罚。关于被告人陈开学辩解自己只向吸毒人员杨某2和田某1二人贩卖毒品，未向公诉机关指控的其他吸毒人员贩卖过毒品，除该自认的二名贩卖对象外，其余吸毒人员均是其归案后主动配合公安机关抓获，不应认定为自己贩卖的人数，要求从轻处罚。经庭审核实，被告人陈开学向多人贩卖毒品的事实有证人证言、微信聊天及转账记录、通话记录及短信沟通记录等证据予以证实，其主动配合公安机关抓获吸毒人员不影响其贩卖毒品的事实认定，故其辩解依法不能成立，本院不予支持。据此，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第四款，第六十五条第一款，第三百五十六条，第六十四条，《最高人民法院关于审理毒品犯罪案件适用法律若干问题解释》第四条第（一）项之规定，判决如下：被告人陈开学犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑五年零六个月，并处罚金人民币10000元。（刑期从判决执行之日起计算，判决执行之前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即从2019年6月5日起至2024年12月4日止；罚金人民币10000元限于判决生效后30日内缴纳）二、被查获的毒品甲基苯丙胺4.44克及随案移送的手机一部和封口袋8个，依法予以没收。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向云南省曲靖市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。审 判 长  杨立芬人民陪审员  侯大权人民陪审员  王永廷二〇二〇年一月八日书 记 员  尹雅林