辽宁省沈阳市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）辽01民终13742号上诉人（原审原告）：康家毅，男，1965年2月1日出生，汉族，住址沈阳市。委托诉讼代理人：陈阳，北京盈科（沈阳）律师事务所律师。上诉人（原审被告）：辽宁华润万家生活超市有限公司，住所地沈阳市。经营者：武建威，该公司总经理。委托诉讼代理人：马为，女，该公司员工。上诉人康家毅与上诉人辽宁华润万家生活超市有限公司劳动争议纠纷一案，不服沈阳市铁西区人民法院（2019）辽0106民初4726号民事判决，向本院提起上诉。本院立案后，依法组成合议庭，对本案进行了审理。本案现已审理终结。康家毅上诉请求:对一审法院判决第一项无异议，请求改判辽宁华润万家生活超市有限公司支付康家毅违法解除劳动合同赔偿金。事实和理由：公司并无直接证据证明客观情况发生变化，实际上岗位仍然存在，解除合同是违法的。针对康家毅的上诉请求，辽宁华润万家生活超市有限公司辩称，不同意康家毅的上诉请求，康家毅工作的预开业部门已取消，公司多次与其协商，将其岗位调整到沈阳塔湾店任支持部经理，康家毅不同意，且未到新岗位报到。故公司与其解除劳动合同并不违法。辽宁华润万家生活超市有限公司上诉请求：对一审法院判决第一项有异议，我公司认为不应向康家毅支付2018年绩效奖金。事实和理由：双方劳动合同中未约定年终绩效奖金，绩效奖金数与公司福利，是根据经营情况、员工业绩情况发放，不是每年都有，也不是每人都有，一审法院参照2017年绩效标准无法律依据。针对辽宁华润万家生活超市有限公司的上诉请求，康家毅辩称，绩效工资属于工资，2018年康家毅全年上班，且公司每年都有绩效，其他员工2018年也有绩效，一审法院该项判决合理合法。康家毅向一审法院起诉请求：1.辽宁华润万家生活超市有限公司向康家毅支付违法解除赔偿金18545.25×20×2=741810元（1999年7月-2019年1月）；2.辽宁华润万家生活超市有限公司支付康家毅2018年绩效工资27817.87元，总计769627.87元。一审法院认定事实：康家毅于1999年到辽宁华润万家生活超市有限公司处工作，并于2019年1月25日解除劳动合同，辽宁华润万家生活超市有限公司向其支付经济补偿金及代通知金426483元。康家毅、辽宁华润万家生活超市有限公司签订的《劳动合同》约定，康家毅实行综合计算工时工作制。《华润万家工时及休息休假管理制度》（东北业务单元）载明，综合工时制是指单位以标准工作时间为基础，以一定的期限为周期的综合计算工作时间的工时制度；加班须按照加班申请与审批程序办理，加班审批应在加班发生前完成并将《加班申请单》交至人力资源部门；员工每月对PS考勤系统或月考勤统计表进行确认，考勤表与工资支付保持一致。《华润万家年休假管理制度》载明，年休假可使用员工自助平台，在员工自助平台中提交“请假申请”，按权限完成流程审批。康家毅签字确认知悉并愿意遵守《华润万家工时及休息休假管理制度》（东北业务单元）的内容。《劳动合同补充条款》约定，康家毅工作地点为辽宁华润万家生活超市有限公司法人公司业务所在城市，辽宁华润万家生活超市有限公司有权根据经营管理需要，合理调整康家毅工作地点及工作岗位。另查明，康家毅称其离职前12个月平均工资为18545.25元但未提供证据证明，辽宁华润万家生活超市有限公司在庭审中自认康家毅离职前12个月平均工资为18880元，一审法院对辽宁华润万家生活超市有限公司自认的康家毅月工资标准18880元予以确认。辽宁华润万家生活超市有限公司向康家毅发放2017年度绩效奖金13314.87元，未向康家毅发放2018年度绩效奖金。再查明，康家毅曾向沈阳市铁西区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，该仲裁委员会作出沈西劳人仲不字[2019]532号不予受理通知书，理由为申请人的仲裁请求不属于劳动人事争议处理范围。康家毅不服，即来一审法院提起民事诉讼。一审法院认为，劳动者的合法权益受到法律保护。关于康家毅诉请辽宁华润万家生活超市有限公司支付违法解除赔偿金一项，《中华人民共和国劳动合同法》第四十条规定，劳动合同订立时所依据的客观情况发生重大变化，致使劳动合同无法履行，经用人单位与劳动者协商，未能就变更劳动合同达成协议的，用人单位提前三十日以书面形式通知劳动者本人或者额外支付劳动者一个月工资后，可以解除劳动合同。本案中，辽宁华润万家生活超市有限公司因经营需要进行岗位梳理缩减编制，就此辽宁华润万家生活超市有限公司提供了邮件、媒体报道等予以证明，此系劳动合同订立时所依据的客观情况发生重大变化，双方的劳动合同无法继续履行，且康家毅对辽宁华润万家生活超市有限公司提出的调岗方案不予接受，导致双方无法对变更劳动合同内容进一步沟通并达成一致。在此情况下，辽宁华润万家生活超市有限公司依据法律规定及双方劳动合同的约定支付康家毅经济补偿金及代通知金后与康家毅解除劳动合同的行为，并无明显不妥。综上，一审法院对康家毅该诉请不予支持。关于康家毅诉请辽宁华润万家生活超市有限公司支付2018年绩效工资一项，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十三条规定，因用人单位作出的开除、除名、辞退、解除劳动合同、减少劳动报酬、计算劳动者工作年限等决定而发生的劳动争议，用人单位负举证责任。本案中，康家毅、辽宁华润万家生活超市有限公司在庭审中均自认年终绩效工资系依据业绩发放，辽宁华润万家生活超市有限公司未举证证明其公司、康家毅所在部门及康家毅个人在2018年的业绩情况，未向康家毅发放绩效工资无事实和法律依据，故一审法院参照2017年度发放绩效工资的标准，判决辽宁华润万家生活超市有限公司向康家毅支付2018年度绩效工资13314.87元。一审法院根据《中华人民共和国劳动法》第七十九条，《中华人民共和国劳动合同法》第四十条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十三条，《企业职工带薪年休假实施办法》第十条第一款、第十一条第一款，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决：一、辽宁华润万家生活超市有限公司于本判决生效之日起15日内支付原告康家毅2018年绩效工资13314.87元；二、驳回康家毅、辽宁华润万家生活超市有限公司的其他诉讼请求。以上判项，如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，由辽宁华润万家生活超市有限公司承担。（康家毅已预付，由辽宁华润万家生活超市有限公司直接给付康家毅）二审中，当事人未向本院提交新证据。本院对一审查明的事实予以确认。本院认为，关于上诉人康家毅提出要求支付违法解除劳动合同赔偿金的主张。本案中，因辽宁华润万家生活超市有限公司经营需要进行岗位梳理缩减编制，就此公司提供了邮件、媒体报道等予以证明。双方劳动合同订立时所依据的客观情况发生重大变化，辽宁华润万家生活超市有限公司对康家毅工作岗位和地点等作出调整，且经与康家毅协商未能达成一致。辽宁华润万家生活超市有限公司作出解除劳动合同决定，并支付了康家毅经济补偿金和代通知金等合计426483元。辽宁华润万家生活超市有限公司解除与康家毅的劳动合同关系并不违反法律规定，故对上诉人康家毅违法解除劳动合同赔偿金的主张，本院不予支持。关于上诉人辽宁华润万家生活超市有限公司提出的不予支付2018年绩效工资的主张。辽宁华润万家生活超市有限公司确有年终绩效工资的制度，公司自认2018年绩效工资于2019年五、六月份已经发放，但仅限于考核绩效时在职的员工，而考核绩效时康家毅已经离职，不在考核范围内，故未予核定和发放绩效。而对于绩效只发放给考核当时在职的员工的要求，公司未能证明此系规章制度且康家毅知晓并认可，公司亦未提出其它不向康家毅发放2018年绩效工资的理由。因此，一审法院参照2017年度绩效工资标准酌情支持2018年绩效工资并无不当，本院予以维持。对于上诉人辽宁华润万家生活超市有限公司该项上诉主张，本院不予支持。综上所述，上诉人康家毅、上诉人辽宁华润万家生活超市有限公司的上诉请求均不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款（一）项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费20元，由康家毅和辽宁华润万家生活超市有限公司各负担10元。本判决为终审判决。审判长 谢 宏审判员 刘风霞审判员 孙晓芳二〇二〇年一月六日法官助理王斌书记员谢媛