贵州省兴义市人民法院民 事 判 决 书(2019)黔2301民初7628号原告:陈祖祥，男，1973年2月13日生，汉族，贵州省兴义市人，现住贵州省兴义市。委托诉讼代理人：刘玉泉，兴义黄草法律服务所法律工作者，特别授权代理。被告:陈选华，男，1952年9月4日生，汉族，贵州省兴义市人，住贵州省兴义市。被告:陈祖学，男，1975年1月17日生，汉族，贵州省兴义市人，住贵州省兴义市，系陈选华之子。二被告共同委托诉讼代理人：蔡茂奇，兴义中心法律服务所法律工作者，特别授权代理。原告陈祖祥与被告陈选华、陈祖学土地承包经营权出租合同纠纷一案，本院于2019年7月12日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告陈祖祥及其委托诉讼代理人刘玉泉，被告陈选华、陈祖学及其委托诉讼代理人蔡茂奇到庭参加诉讼。2019年9月10日，陈祖祥向本院提出鉴定申请，本院同意其申请后，本案中止审理后于2019年12月20日恢复审理。本案现已审理终结。陈祖祥向本院提出诉讼请求：1.请求人民法院依法判决陈选华、陈祖学共同返还陈祖祥位于兴义市×××组的土地具体为:王家凼子土地一块(大约0.7亩)，弯子门口土地一块(大约0.2亩)、柏香林脚土地一坡(大约1亩)、洞坪坪土地一块(大约3亩);2.本案诉讼费用由陈选华、陈祖学共同承担。事实和理由，八十年代土地下户时候。陈祖祥的大家庭是以父亲陈显云为户主承包的土地，家庭承包人口为:陈显云(父亲)，陈祖香(长女)、陈祖会(二女)、陈祖国(长子，已病故)、陈祖祥(次子)、陈祖明(三子，已病故)共6个承包人口。母亲彭召碧于1975年病故。父亲陈显云于2004年7月病故，姐陈祖香于1981年嫁到兴义市×××村，姐陈祖会于1984年嫁到河北省邢台市临西县×××村，陈祖祥于1992年结婚。陈祖国在2017年8月病故，陈祖明在2017年7月病故。陈祖国、陈祖明病故前从未结过婚，也无小孩，陈祖国、陈祖祥、陈祖明在父亲陈显云病故前后都没有分家过。1996年6月25日，敬南镇吴家坪村进行了第二轮土地续包，陈祖祥和父亲陈显云、哥哥陈祖国、弟弟陈祖明4人是土地续包人口。为改善家庭经济条件，陈祖祥婚后就外出打工，将家中承包土地交由大家庭代管耕种。由于父亲陈显云年迈，兄、弟陈祖国、陈祖明身体不好，父亲陈显云就将承包土地中的王家凼子一块土地(大约0.7亩)交由陈选华代为耕种，租金折抵交公粮。弯子门口土地一块(大约0.2亩)于2004年以每年120元的租金租赁给陈选华耕种。柏香林脚土地一坡(大约1亩左右)是陈祖明交给陈选华代为耕种，没有收取租金。2007年陈祖明又将洞坪坪一块土地(大约3亩)交给陈祖学和陈选华二人代为耕种，也没有收取租金，但陈选华、陈祖学于2019年将洞坪坪土地打了围墙，准备盖房搞养殖，从而改变了土地用途。现如今敬南政府核查农户承包土地即将颁发《农村土地承包经营权证》，本案争议土地也是登记在陈祖祥承包户头名下。在父亲兄弟陆续过世后，陈祖祥因年近五旬，已经不适合打工，故要求陈选华、陈祖学返还上述土地自己耕种，遭到陈选华、陈祖学无理拒绝后，陈祖祥又请求村组干部和敬南司法所工作人员调解本纠纷，但陈选华、陈祖学拒绝参加调解。故此，陈祖祥诉至人民法院，请求判如所诉。陈选华、陈祖学辩称，陈祖祥的诉讼主体存在瑕疵，请求法院驳回陈祖祥的诉讼请求，一、本案属于土地承包使用权纠纷，涉案争议的土地自从1981年我国农村土地承包到户至今一直是陈祖学、陈选华在耕种，且原告的诉讼主体存在瑕疵。1982年的时候陈显云将王家凼子租赁给陈选华，让陈选华上公粮。小地名为王家凼子土地地块四至是东抵陈选贵的地、南抵陈天荣的地，西抵陈显云（陈显贵耕种），北抵陈选合耕种的陈显云的承包地。小地名为弯子门口的土地是2000年陈显云送给陈选华耕种，陈选华用来种辣椒，栽种的辣椒大家一起吃，逢年过节也给陈显云一些报酬。陈显云去世以后，2004年陈祖明找到陈选华要求支付120元，然后这个土地就让陈选华一直耕种。弯子门口的土地东抵杨太友的毛坡地，南抵敬南到吴家坪的公路，西抵陈显贵的地，北抵杨太友的耕地。小地名为柏香林脚的土地是陈显云于1983年开始给陈选华耕种的，陈选华帮陈显云上公粮，约定耕种期限为50年，柏香林脚的土地东、南抵陈祖祥家的毛坡，西抵陈祖国的房子，北抵杨太华的耕地。小地名为洞坪坪的土地是1985年的时候陈显云给陈选华耕种的，当时是因为陈显云买了一头牛750元，陈选华拿了750元给陈显云，约定耕种5年，5年之后每年给200元给陈显云，后面陈显云去世之后陈选华就将租赁费给陈祖明。土地大约3亩左右，东抵公路、南抵陈祖明家地、西抵陈选华家地，北抵荒山。洞坪坪的土地在三年之间，陈选华一共给了陈祖明2000元，2016年陈选华就开始挖地，今年开始在上面修建围墙，修建了两间房子用来养牛。涉案土地是陈显云从集体分得的土地。王家凼子土地一块(大约0.7亩)，弯子门口土地一块(大约0.2亩)、柏香林脚土地一坡(大约1亩)、洞坪坪土地一块(大约3亩)的土地使用权因长期是陈选华和陈祖学耕种，应归陈选华、陈祖学享有。二、陈祖祥起诉返还涉案土地没有法律依据，陈祖祥提供的土地承包手册没有明确具体承包地的四至界限，且现有耕地面积远远超于承包手册记载的面积5.8亩，故此，应驳回陈祖祥的诉讼请求。被告陈祖学辩称，父亲陈选华租住陈显云的土地，陈祖学也参与耕种。经审理查明，国家第一轮土地承包到户时，陈祖祥以父亲陈显云为家庭承包经营户的户主对兴义市敬南镇吴家坪村黄家坪组的土地进行承包，当时的土地承包人口为6人，陈显云(陈祖祥的父亲、2004年病故)，陈祖香(陈祖祥之姐，已外嫁)、陈祖会(陈祖祥之姐，已外嫁)、陈祖国(陈祖祥之兄，未婚，2017年8月已病故、无子女)、陈祖祥、陈祖明(陈祖祥之弟，未婚，2017年7月病故，无子女)。承包地块的地名有王家凼子、弯子门口、柏香林脚、洞坪坪等土地，1998年进行了续包，承包耕地面积为7.1亩（田1.3亩，地5.8亩）。1982年陈显云将王家凼子的土地租赁给陈选华，让陈选华上公粮，该地块四至为东抵陈选贵的地、南抵陈天荣的地，西抵陈显云（陈显贵耕种），北抵陈选合耕种的陈显云的承包地，现在该土地种植麦苗。2000年陈显云将弯子门口的土地给陈选华耕种，陈选华用来种辣椒，陈选华给陈显云一些报酬，陈显云去世以后，2004年陈祖明找到陈选华要求支付120元，然后这个土地就让陈选华一直耕种，土地目前的现状为农作物已经收割结束。该地块东抵杨太友的毛坡地，南抵敬南到吴家坪的公路，西抵陈显贵的地，北抵杨太友的耕地。柏香林脚的土地是陈显云于1983年开始给陈选华耕种的，陈选华帮陈显云上公粮，柏香林脚的土地东、南抵陈祖祥家的毛坡，西抵陈祖国的房子，北抵杨太华的耕地，该土地现状上并无农作物。陈显云于1985年将洞坪坪的土地租给陈选华耕种至1990年，该土地四至为东抵公路、南抵陈祖明家地、西抵陈选华家地，北抵荒山，后每年陈选华给陈显云200元，陈显云去世之后陈选华就将租赁费给陈祖明，该土地现状为部分地块种植蔬菜和部分上土地修建了房屋。前述涉案土地均是陈显云从集体承包的土地。本案在审理过程中，陈祖祥申请对涉案地块进行测绘，2019年11月21日，浙江苍穹地理信息科技有限公司黔西南州分公司对涉案王家凼子的土地、弯子门口的土地、柏香林脚的土地、洞坪坪的土地进行面积测量。并制作了[（2019）2301黔委鉴190号]面积测量《技术报告》经测量得出，编号为190王家凼子-1，面积为879.66平方米，亩数为1.3195亩；编号为190弯子门口-2面积为960.87平方米，亩数为1.4413亩；编号为190柏香林脚-3面积为2343.97平方米，亩数为3.516亩；小地名为洞坪坪的土地因修路占用划分为三块土地，编号为190洞坪坪-4-1面积为1605.03平方米，亩数为2.4075亩，编号为190洞坪坪-4-2面积为152.89平方米，亩数为0.2293亩，编号为190洞坪坪-4-3面积为328.42平方米，亩数为0.4926亩。另查明，陈祖会、陈祖香出具《放弃参加诉讼声明》。该声明载明“陈祖祥诉陈选华、陈祖学土地承包经营权纠纷一案。我自愿放弃参加诉讼，涉案中我的相关权利由陈祖祥享有”。以上法律事实，有陈祖祥和陈选华、陈祖学的当庭陈述，陈祖祥所举的亲属关系证明，承包人口证明、《土地承包经营权证》、粮食订购、农业税任务单、图片、《放弃参加诉讼声明》、[（2019）2301黔委鉴190号]面积测量《技术报告》、《说明》、《证明》及陈选华和陈祖学所举的《证明》等在卷为据，予以认定。本院认为，农村土地承包后，土地的所有权性质不变。承包地不得买卖。承包方承包土地后，享有土地承包经营权，可以自己经营，也可以保留土地承包经营权，流转其承包地的经营权，由他人经营。本案中，陈显云在国家第一轮土地下放时以本集体经济组织的农户为户主，与子女陈祖香、陈祖会、陈祖国、陈祖祥、陈祖明作为家庭成员，共同在兴义市敬南镇吴家坪村村承包了位于吴家坪村黄家坪组地名为王家凼子、弯子门口、柏香林脚土地、洞坪坪的土地，后陈显云和陈祖明将前述土地流转给陈选华经营。关于前述土地流转的方式如何确认的问题，1.王家凼子的土地，陈选华陈述1982年陈显云将王家凼子给陈选华耕种，陈选华支付报酬，可视为陈显云以出租的方式向陈选华流转土地经营权。2.湾子门口的土地，2000年陈显云将弯子门口的土地给陈选华耕种，陈选华给陈显云一些报酬，该土地依然可确认为是陈显云以出租的方式流转其土地承包经营权，陈选华陈述陈显云去世以后，2004年陈祖明找到陈选华要求支付120元，后该土地一直由其耕种，但陈选华并未就此举证证明其已就该地块以已经经过发包方同意，并就该地块与发包方重新确立了新的承包关系，故该土地的承包经营权人仍为陈祖祥，故对陈选华称其土地已经转让给其的抗辩主张，因其举证不能，本院不予采信。3.柏香林脚的土地，陈选华辩称是陈显云于1983年将该土地给陈选华耕种，陈选华帮陈显云上公粮，双方之间的土地流转关系亦可确认为以出租方式流转土地经营权。4.洞坪坪的土地，陈显云于1985年将洞坪坪的土地租给陈选华耕种至1990年，后每年陈选华给陈显云200元，陈显云去世之后陈选华就将租赁费给陈祖明，故双方之间的土地流转关系亦可确认为以出租方式流转土地经营权，故本案为土地承包经营权出租合同纠纷。关于陈祖祥是否有权要求陈选华和陈祖学返还前述土地的问题，根据《中华人民共和国农村土地承包法》第十六条第二款“农户内家庭成员依法平等享有承包土地的各项权益”及《最高人民法院关于审理涉及农村土地承包纠纷案件适用法律若干问题的解释》第二十五条第二款“其他方式承包中，承包方的继承人或者权利义务承受者请求在承包期内继续承包的，应予以支持”的规定，在陈显云、陈祖明死亡后，陈祖祥作为涉案承包土地的共有家庭成员，有权在承包期内继续承包，涉案土地的共同承包人陈祖会、陈祖香不愿意参加诉讼，明确涉案中二人享有的权利由陈祖祥享有，故此，陈祖祥有权要求陈选华返还以承租的方式从陈显云和陈祖明二人所取得的涉案土地，亦有权要求与陈选华共同经营涉案土地的陈祖学返还，故对陈选华和陈祖学抗辩陈祖祥作为原告，诉讼主体存在瑕疵的辩解理由不能成立。又因涉案土地是以出租的方式流转，陈选华和陈祖学并未举证证明涉案土地流转的期限，视为不定期租赁，在陈显云和陈祖明亡故的情形下，陈祖祥作为涉案土地的继续承包人，享有承包土地的各项权益，有权解除附属于涉案土地上陈显云、陈祖明和陈选华和陈祖学之间的不定期租赁关系，且至本院裁决之日，农作物收获期结束，故此，对陈祖祥要求陈选华和陈祖学返还弯子门口、王家凼子、柏香林脚、洞坪坪的土地的诉讼请求，予以支持。鉴于陈选华和陈祖学现已在王家凼子的土地上种植麦苗，故陈选华、陈祖学返还王家凼子的土地时间以麦苗成熟并收获结束的时间为准，故本院酌情定于2020年7月1日返还为宜。陈选华和陈祖学辩解涉案土地的亩数与土地承包经营权证书记载不一致，为此，陈祖祥申请对涉案土地的面积进行测绘，故涉案土地的面积以测绘机构出具的测绘面积为准。综上，依照《中华人民共和国物权法》第一百二十五条、第第一百三十条，《中华人民共和国农村土地承包法》第四条、第九条、第十六条、第二十一条、第三十六条，《最高人民法院关于审理涉及农村土地承包纠纷案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第二十五条第二款，《最高人民法院关于适用＜中华人民共和国民事诉讼法＞的解释》第九十条的规定，判决如下：一、限陈选华、陈祖学于本判决生效之日起十日内返还陈祖祥位于兴义市敬南镇吴家坪村黄家坪组的地名为弯子门口的土地1.4413亩、地名为柏香林脚的土地3.516亩、地名为洞坪坪的土地3.1294亩。二、限陈选华、陈祖学于2020年7月1日前返还陈祖祥位于兴义市敬南镇吴家坪村黄家坪组的地名为王家凼子的土地1.3195亩。诉讼费2025元（案件受理费50元、减半收取25元；鉴定费2000元），由陈祖祥负担2000元，由陈选华、陈祖学共同负担25元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于贵州省黔西南布依族苗族自治州中级人民法院。审 判 员 刘远高二〇二〇年一月七日法官助理 高兴伟书 记 员 刘 星