山东省曲阜市人民法院行 政 判 决 书（2019）鲁0881行初157号原告方祥君，男，汉族，1957年7月9日出生，住山东省泗水县。委托代理人相起兵，男，汉族，1981年11月23日出生，住泗水县。委托代理人李艳龙，山东居高律师事务所律师。被告泗水县圣水峪镇人民政府。住所地：泗水县圣水峪。社会统一信用代码：1137083100443309X6法定代表人刘洪刚，镇长。委托代理人王亚，山东亚联律师事务所律师。原告方祥君诉被告泗水县圣水峪镇人民政府（下称圣水峪镇政府）行政强制一案，原告于2019年11月22日向本院提起行政诉讼，本院于同日立案受理后，依法组成合议庭，于2019年12月26日公开开庭进行了审理。原告方祥君及其委托代理人相起兵、李艳龙，被告圣水峪镇政府负责人李富、委托代理人王亚到庭参加诉讼。本案现已审理终结。2019年5月23日，被告圣水峪镇政府以原告方祥君未办理乡村规划许可证建房及其他建筑的行为违法为由，向原告送达了圣执改字[2019]第052301号《圣水峪镇行政执法责令改正通知书》，责令原告三日内自行拆除，恢复原貌，并接受复查。原告方祥君诉称，原告于1979年起即在涉案房屋所在山上看山护林，原告一家一直在山上居住，东峪村一直未给原告划宅基地。2016年，因原房屋年久损坏，无法居住，翻建了房屋。2019年5月22日，被告向原告调查询问涉案房屋情况。2019年5月23日，被告向原告下达了圣执改字[2019]第052301号《圣水峪镇行政执法责令改正通知书》。原告认为被告没有执法权、超过追诉时效、事实不清、没有法律依据、未保障原告相关权利、行政程序违法，故起诉要求撤销圣水峪镇政府作出的圣执改字[2019]第052301号《圣水峪镇行政执法责令改正通知书》。原告向本院提交了以下证据：1、山林承包合同两份，证明原告的房屋建设位置属于山林地内，不在乡村庄规划区内，同时证明涉案土地属于农业用地，所建房屋为附属设施，未改变土地的性质及用途；2、证人证言，证明原告房屋建设完成时间是2017年；3、原泗水县国土资源局出具的圣水峪镇土地利用总体规划图，证明涉案土地属于林地，属于可养殖区域范围，同时证明原告的房屋在2017年时就已经存在；4、泗水县圣水峪镇畜禽养殖区域划分图，证明原告所在的房屋在养殖区域范围内，不在乡村规划区域内；5、原泗水县国土资源局林业科2017年卫星图片两张，证明涉案房屋在2017就已经存在；6、泗水县不动产登记中心出具的不动产查询结果证明，证明原告名下无不动产权登记记录。被告圣水峪镇政府辩称，原告不符合申请宅基地条件，未经法定程序、自行在其承包的土地上建设永久性住房，其行为违反了《中华人民共和国城乡规划法》的规定，其行为一直处于违法的持续状态，我镇依据《中华人民共和国城乡规划法》第六十五条的规定，按照法定程序，作出圣执改字[2019]第052301号《圣水峪镇行政执法责令改正通知书》，事实清楚、证据确凿，且不超过时效，请求人民法院依法驳回原告诉求。被告圣水峪镇政府在法定期限内向本院提交了以下证据：1、勘验笔录，证明在作出决定前对违法事实进行了勘验，确认原告违法事实存在；2、调查笔录两份，证明对违法建设的事实进行了调查，确认原告未办理相关规划及建设审批手续；3、询问调查通知书，证明在作出决定前已经向原告发出通知，要求其提供证据，并告知了原告所享有的权利；4、执法过程视频，证明执法人员测量过程和房屋现状；5、询问调查笔录，证明原告在接到执法部门的通知后，到执法部门接受调查，并进行了相关陈述；6、圣水峪整体规划资料两份，证明原告的违法建设在规划区域内，并提供了《中华人民共和国城乡规划法》第41、65条等法律依据。被告圣水峪镇政府对原告提交的证据进行了质证，认为证据1中第一份承包合同与本案无关，承包到期日是2015年10月30日，第二份合同因承包方向公证机关提供的材料虚假，被泗水县公证处[2019]泗证撤字第1号决定书撤销，因此，原告主张为承包林地没有事实依据；对证据2的真实性、合法性有异议，证人应出庭作证；对证据3、4、5的真实性无异议，但该证据与本案无关，本案应适用2018年的规划，2018年之前的规划已失效，2017年之前该建筑即存在，是指原有建设房屋，现在责令整改的是之后原告重新建设的房屋；对证据6的真实性无异议，农村房屋登记不在不动产管理局，一般在乡镇土地管理所，根据原告所在村的证明，原告圣水峪镇东××已××处处，不符合重新规划条件。原告对被告提供的证据质证认为，对证据1的真实性、合法性有异议，该证据勘验人记载为伊新格、**军，但是在勘验人签章处，记载的是的伊新格、张长明；对证据2的真实性、合法性有异议，两份调查笔录内容一字不差，回答的完全一致，明显属于事先做好的虚假笔录，对其真实性不认可，同时，两份询问笔录的时间都是5月17日15:30分开始的，调查人也都是伊新格、陈景华，两位调查人员在同一时间段内不可能对两名不同人员询问调查；对证据3的真实性、合法性均有异议，该证据中均没有提交执法人员的身份证明，对其合法性不认可，无法证明被告依法向原告送达了通知书，无法证明被告履行了告知义务；对证据4的真实性无异议；对证据5的合法性有异议，该证据作出日期是2019年5月23日，与涉案的责令改正通知书同时作出，被告没有保障行政相对人的陈述和申辩的权力；对证据6的真实性、关联性有异议，涉案房屋所在位置属于林地，也在可养殖区域范围，不在乡村庄规划区范围内。经审理查明，原告方祥君自1979年起即在涉案房屋所在山上看山护林，因房屋年久损坏，原告于2016年对房屋进行翻建。2019年5月22日，被告圣水峪镇政府向原告调查询问涉案房屋情况，2019年5月23日，被告向原告下达了圣执改字[2019]第052301号《圣水峪镇行政执法责令改正通知书》。原告以该通知违法为由，诉来本院要求撤销。本院认为，《中华人民共和国土地管理法》第七十四条规定：“买卖或者以其他形式非法转让土地的，由县级以上人民政府自然资源主管部门没收违法所得；对违反土地利用总体规划擅自将农用地改为建设用地的，限期拆除在非法转让的土地上新建的建筑物和其他设施，恢复土地原状，对符合土地利用总体规划的，没收在非法转让的土地上新建的建筑物和其他设施；可以并处罚款；对直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依法给予处分；构成犯罪的，依法追究刑事责任。”第七十六条规定：“违反本法规定，拒不履行土地复垦义务的，由县级以上人民政府自然资源主管部门责令限期改正；逾期不改正的，责令缴纳复垦费，专项用于土地复垦，可以处以罚款。”第七十七条规定：“未经批准或者采取欺骗手段骗取批准，非法占用土地的，由县级以上人民政府自然资源主管部门责令退还非法占用的土地，对违反土地利用总体规划擅自将农用地改为建设用地的，限期拆除在非法占用的土地上新建的建筑物和其他设施，恢复土地原状，对符合土地利用总体规划的，没收在非法占用的土地上新建的建筑物和其他设施，可以并处罚款；对非法占用土地单位的直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依法给予处分；构成犯罪的，依法追究刑事责任。超过批准的数量占用土地，多占的土地以非法占用土地论处。”本案中，原告未经批准非法占用土地建设的违法行为，应由县级以上人民政府自然资源主管部门进行处理。《中华人民共和国城乡规划法》第六十五条规定：“在乡、村庄规划区内未依法取得乡村建设规划许可证或者未按照乡村建设规划许可证的规定进行建设的，由乡、镇人民政府责令停止建设、限期改正；逾期不改正的，可以拆除。”本案中，无证据证明原告未经批准非法占用土地建设的违法行为在乡、村规划区内，被告提供的证据6系“镇域土地使用规划”和“镇域村庄等级规模规划”，并非乡村建设规划。综上，原告在城乡规划区外非法占用集体土地进行建设的行为，违犯了土地管理法的规定，依法应有法定的土地管理部门即自然资源和规划局予以处理，原告的行为不属于城乡规划法规定的违法行为，被告依据城乡规划法的规定进行处理属超越职权，被诉圣执改字[2019]第052301号《圣水峪镇行政执法责令改正通知书》应予撤销，原告的请求应予支持。根据《中华人民共和国行政诉讼法》第七十条的规定，判决如下：撤销被告泗水县圣水峪镇人民政府作出的圣执改字[2019]第052301号《圣水峪镇行政执法责令改正通知书》。案件受理费50元，由被告泗水县圣水峪镇人民政府负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于山东省济宁市中级人民法院。审 判 长  王 波审 判 员  孔维波人民陪审员  王 领二〇二〇年一月十日书 记 员  郑铄权