重庆市南岸区人民法院 民 事 判 决 书 （2019）渝0108民初9525号 原告：张兴平，男，1968年10月27日出生，汉族，住重庆市长寿区。 委托诉讼代理人：燕峰，重庆智跃律师事务所律师。 被告：重庆海滨鑫缘之星饮食文化有限公司，住所地重庆市南岸区丹龙路千金码头，统一社会信用代码91500108080152046W。 委托诉讼代理人：何中丽，重庆三大律师事务所律师。 委托诉讼代理人：谢芳，重庆三大律师事务所律师。 被告：张静，女，1980年8月14日出生，汉族，住重庆市南岸区。 被告：贺代军，男，1974年1月12日出生，汉族，住四川省华蓥市。 委托诉讼代理人：杨成林，重庆法乾律师事务所律师。 被告：重庆君戈广告有限公司，住所地重庆市经开区学府大道2号4栋6-5，统一社会信用代码9150010832477270R。 法定代表人：贺代军，该该公司总经理。 委托诉讼代理人：杨成林，重庆法乾律师事务所律师。 原告张兴平与被告重庆海滨鑫缘之星饮食文化有限公司（以下简称海滨文化公司）、张静、贺代军、重庆君戈广告有限公司（以下简称君戈广告公司）提供劳务者受害责任纠纷一案，本院受理后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。张兴平的委托诉讼代理人燕峰、海滨文化公司的委托诉讼代理人何中丽、谢芳、张静、贺代军及君戈广告公司共同的委托诉讼代理人杨成林到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 张兴平向本院提出诉讼请求：1、海滨文化公司、张静、贺代军、君戈广告公司向张兴平支付295473.07元（医疗费29829.87元、住院伙食补助3180元、营养费2700元、后续医疗费24000元、护理费14940元、误工费36636元、鉴定费4070元、伤残赔偿金167467.2元、精神抚慰金1万元、财产损失650元、交通费2000元）。事实与理由：张兴平于2018年7月22日在海滨文化公司的汞船鑫缘渝庄换字牌，将鑫缘渔港的“港”字换成“庄”字，施工中发生摔伤，先后在重庆市第六人民医院重庆职业病防治院、重庆医科大学附属第二医院住院治疗共53天。2018年7月26日，张静、贺代军、张兴平家属三方签订《关于张兴平伤后治疗费用垫付协议》，确认了事故事实并约定医疗费垫付比例。2019年1月25日，经重庆獒鉴司法鉴定所鉴定确定了张兴平的伤残等级、续医费、康复治疗费、误工期、护理期、营养期等。 海滨文化公司辩称，1、张兴平与君戈广告公司之间为劳动关系，应适用工伤保险方面的相关法律法规；2、若张兴平与君戈广告公司之间劳动关系不成立，海滨文化公司与君戈广告公司之间为承揽合同关系，张兴平与贺代军之间为雇佣关系，君戈广告公司具有相应资质，海滨文化公司作为定作人不存在选任过失，也付清了所有安装款，海滨文化公司不应当承担责任，张兴平是贺代军安排前往海滨文化公司安装字牌，并由贺代军支付工资费用，应当由贺代军承担责任；3、海滨文化公司在张兴平受伤后积极主动为伤者治疗并垫付医疗费，是出于人道主义，且由海滨文化公司员工全权代表海滨文化公司与张兴平及贺代军签订了垫付协议，责任划分由法院依法裁判。 张静辩称，同意海滨文化公司的答辩意见。 贺代军辩称，1、贺代军与张兴平均是受雇于海滨文化公司安装广告牌，君戈广告公司与海滨文化公司的定制合同只是广告牌的制作，不包括安装，故贺代军不应当承担责任；2、张兴平起诉金额根据查明事实及法律法规进行确认，贺代军已垫付了108088元；3、张兴平作为长期从事广告安装工作的人，应当具有一定的高空作业经验，从地面爬到高空的过程中是有安全带的，张兴平上去后自己将安全带取掉，后自己掉落，张兴平存在过错；4、贺代军与君戈广告公司不应当同时承担责任，贺代军是职务行为。 君戈广告公司辩称，真正的雇主是海滨文化公司，君戈广告公司与海滨文化公司之间的合同不包括安装，也未收取安装费。 经审理查明：2018年7月20日，海滨文化公司因需将鑫缘渔庄趸船上原字牌“鑫缘渔港”的“港”字更换为“庄”字，与君戈广告公司达成口头协议，由海滨文化公司支付4200元。当日，海滨文化公司支付定金1000元，君戈广告公司法定代表人贺代军出具收条，载明“今收到鑫源渔庄制作穿孔定金1000元，庄字一个”。君戈广告公司认为4200元仅为字牌制作费用，不含安装费用。海滨文化公司认为该4200元包括制作、安装的费用。2018年7月23日，君戈广告公司另一股东陈俊华出具《收条》，载明收到鑫缘渔庄制作费3200元尾款。 君戈广告公司法定代表人贺代军联系了安装工人陈俊前、张兴平，于2018年7月22日一同前往鑫缘渔庄安装更换字牌。安装过程中配备有安全绳。在场人员有贺代军、陈俊前、张兴平及鑫缘渔庄员工唐海燕。张兴平在更换字牌的过程中从高空坠落发生摔伤。2018年7月22日至9月11日，张兴平先后在重庆市第六人民医院（2018年7月22日入院，2018年7月23日出院，住院1天）、重庆医科大学附属第二医院（2018年7月23日入院，2018年9月11日出院，住院50天）住院治疗，诊断为：脑挫裂伤、脑内多发小血肿、外伤性蛛网膜下腔出血、左巨大头皮血肿、肺挫伤、I型呼吸衰竭、创伤性休克、左侧血气胸、全身炎症反映综合症、创伤性湿肿、全身多处骨折、颈椎滑落、多脏器功能损害、谵妄状态等。2019年1月25日，重庆市獒鉴司法鉴定所司法作出鉴定意见书（渝獒鉴[2018]法医临床鉴字第546号），鉴定意见为：1、张兴平11根肋骨骨折后遗8处畸形愈合目前已达到九级伤残，胸10-腰1椎体压缩性骨折已达九级伤残，脑挫裂伤后遗留软化灶形成已达十级伤残，胸3-11及腰1-3左侧横突骨折已达十级伤残；2、张兴平续医费：取出内固定物，约需1.8万元，康复治疗约需6000元；3、张兴平的误工期为180日，护理期90日；4、张兴平住院50日内需1人护理，出院后40日内需1人护理；5、张兴平的营养期为90日。 2018年7月26日，海滨文化公司员工张静、贺代军、张兴平女婿卓渔三方签订《关于张兴平伤后治疗费用垫资协议》，就张兴平摔伤垫付医疗费一事进行约定：所有筹集经费三方各筹集三分之一（每次不低于一万元）。伤者张兴平治疗费术后，三方通过诉讼程序来判定各方应承担的责任，三方在法院判决后十日内以多退少补的方式缴齐己方所欠缴的费用。张兴平住院产生医疗费共计238379.87元，其中海滨文化公司垫付100462元，贺代军垫付108088元。 2018年9月29日，重庆一颗大学附属第二医院开具证明一份，载明张兴平在该院住院期间因生活完全不能自理，全程由其妻子龙平芳及女婿卓渔二人进行护理。 另查明，张兴平为城镇户口。张兴平、陈俊前由贺代军联系并支付安装费。君戈广告公司经营范围包括设计、制作、安装、发布字牌等。 上述事实，有当事人提供的证据材料和法庭陈述为证，足以认定。 本院认为，首先，本案系生产事故引起的人身损害赔偿，本院就各项损害赔偿金额认定如下：1、医疗费为29829.87元（医疗费共计238379.87元，其中张兴平垫付29829.87元，海滨文化公司垫付100462元，贺代军垫付108088元，本院结合门诊、住院病历、相关票据等足以认定）；2、住院伙食补助费3060元（60元/天*51天）；3、营养费1000元（本院综合评判其伤残等级、年龄、后续医疗、护理状况等因素酌定）；4、后续医疗费24000元（根据司法鉴定鉴定结论，取出内固定物约需1.8万元，康复治疗约需6000元）；5、护理费10800元（经鉴定护理期为90日，住院及出院期间均需1人护理，护理费为90天*120元/天=10800元）；6、误工费26931.6元（根据张兴平银行流水及庭审陈述，张兴平无固定工作及收入，从事行业属私营类建筑业，故本院认定其日收入为54612元÷365天=149.62元/天，误工时间根据鉴定意见为180天，误工费应为149.62元/天×180天=26931.6元）；7、鉴定费4070元（以相关票据为准）；8、残疾赔偿金167467.2元（34889*20*24%=167467.2）；9、精神损害抚慰金6000元（根据伤残等级酌定）；10、财产损失244.8元（张兴平举示的2018年8月26日的药房票据、2019年3月10日的钙片票据，因无相关病历、医嘱佐证，本院不予认可。其余2018年8月8日、2018年8月15日、2018年8月16日、2018年11月20日收费单据本院予以认可）；11、交通费500元（本院根据住院天数等综合酌定）。以上损失共计273903.47元（不含海滨文化公司垫付的100462元及贺代军垫付的108088元，上述垫付费用根据垫资协议由三方另行解决）。 其次，本案争议焦点在于如何认定张兴平与海滨文化公司、张静、贺代军、君戈广告公司之间的关系。本院认为，海滨文化公司与君戈广告公司之间系承揽合同关系，张兴平与君戈广告公司之间为雇佣关系，张静、贺代军为职务行为，理由如下：其一，贺代军、君戈广告公司虽陈述海滨文化公司支付的4200元仅为制作费用，不包括安装费用，贺代军仅帮忙喊人安装，安装费用由海滨文化公司通过贺代军转付给张兴平。但根据君戈广告公司另一股东陈俊华在字牌安装后出具的收条，除1000元定金外，尾款为3200元。现贺代军并未举证证明海滨文化公司除上述4200元外，还应另行向贺代军支付安装费用，也无证据证明海滨文化公司实际另行支付了安装费用。反而根据贺代军、陈俊华出具的收条，海滨文化公司应支付的费用共计4200元。故本院对海滨文化公司关于4200元包括制作费、安装费的主张予以采信，海滨文化公司与君戈广告公司之间构成承揽合同关系。其二，根据贺代军、张兴平的庭审陈述及另一工人陈俊前在公安的笔录，张兴平与贺代军、陈俊前认识多年，贺代军若有安装业务则会联系张兴平等安装工人，安装费用由贺代军支付结算，本案亦如此。贺代军通过与海滨文化公司就安装时间、地点、结算方式等口头达成一致意见后，就安装字牌一事选任了张兴平、陈俊前构建安装团队，由贺代军指定工作场所、时间并向成员支付报酬。各成员给付的劳务共同构成贺代军履行安装合同内容的要素，各成员劳动报酬系根据市场劳动力的价格并结合相应行业标准、惯例确定。而贺代军之所以选任张兴平、陈俊前安装字牌，系因为君戈广告公司承揽了海滨文化公司的字牌制作、更换业务，贺代军作为君戈广告公司的法定代表人，其选任安装人员的行为应被认定为职务行为。同理，张静作为海滨文化公司的员工，在垫资协议签字的行为亦为职务行为。综上，本院认为张兴平系与君戈广告公司形成雇佣关系。 再次，关于本案所涉事故责任承担问题。雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。本案中，张兴平多年从事广告安装工作，具备一定的安装经验，安装现场亦配备有安全带。张兴平在安装过程中摔伤，身上虽系有安全带，但现并无证据证明安全带的另一端是否固定。本院综合评判安装现场的安全设备措施、当事人主客观过错程度与事故发生的因果关系、张兴平操作中可能存在的疏忽大意或不当及其应尽注意义务、一般生活常理等因素，酌定由雇主君戈广告公司承担本次事故70%的赔偿责任，由张兴平自行承担本次事故30%的责任。另，海滨文化公司作为字牌的定作人，与君戈广告公司达成承揽合同，且君戈广告公司的经营范围包括安装字牌，故海滨文化公司已尽到合理审查义务，不存在过错，不应承担责任。张静、贺代军系代表海滨文化公司、君戈广告公司作出相应职务行为，法律后果应由公司承担。 综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十五条、第十六条、第二十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第八条、第十条、第十一条、第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条之规定，判决如下： 一、被告重庆君戈广告有限公司于本判决生效之日起5日内向原告张兴平赔付因本次事故产生的医疗费、住院伙食补助费、营养费、后续医疗费、护理费、误工费、鉴定费、伤残赔偿金、精神抚慰金、财产损失、交通费等共计191732.43元； 二、驳回原告张兴平的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 本案案件受理费5732元，减半收取2866元，由原告张兴平负担1006元，被告重庆君戈广告有限公司负担1860元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于重庆市第五中级人民法院。 审判员  张鑫 二〇二〇年一月二十一日 书记员  张微