浙江省慈溪市人民法院 民 事 判 决 书 （2019）浙0282民初10061号 原告：**君，男，1970年1月11日出生汉族，住四川省自贡市大安区。 委托诉讼代理人：李晨，浙江法校（宁波）律师事务所律师。 委托诉讼代理人：王莉萍，浙江法校（宁波）律师事务所律师。 被告：上海润华建筑劳务有限公司（统一社会信用代码91310120780030904N）。住所地：上海市奉贤区柘林镇沪杭公路3368号，法律文书送达地址：浙江省绍兴市上虞区沥海镇海滨路88号。 法定代表人：方军，该公司执行董事。 委托诉讼代理人：吴培森，男，该公司员工。 原告**君与被告上海润华建筑劳务有限公司（以下简称润华公司）工伤保险待遇纠纷一案，本院于2019年9月4日立案，依法适用简易程序，于同年10月12日、12月19日两次公开开庭进行审理。原告**君、被告润华公司的委托诉讼代理人吴培森两次到庭参加诉讼，原告**君的委托诉讼代理人王莉萍、李晨分别参加第一次、第二次庭审。本案现已审理终结。 原告**君变更诉讼请求后请求判令：1.被告支付原告一次性伤残补助金53084.97元、一次性医疗补助金22144元、一次性就业补助金22144元、停工留薪期工资35389.98元、住院伙食补助费390元、护理费11640元、营养费2400元、交通费1000元、医药费1881.56元、鉴定费2709元、后续医疗费9000元；2.被告支付原告2019年1月19日至2019年1月22日的工资1050元。事实与理由：宁波市合生杭州湾国际新城桥0802#、0825#地块由广东合创工程总承包有限公司（以下简称合创公司）承建，合创公司将此项工程转包给被告润华公司，润华公司又分包给案外人高登峰承建，高登峰又把木工活分包给案外人倪建堂、贾中全。原告自2019年1月19日起被倪建堂、贾中全雇佣为木工，双方口头约定原告日工资350元/天。2019年1月22日10时左右原告在被告承建的宁波市合生杭州湾国际新城桥0802#、0825#地块2工区5号楼2层铺平板时，使用电锯锯木板时木板从电锯上反弹回来打在原告右手臂上致右手臂受伤。随即原告被老板贾中全送到杭州湾新区医院就诊，诊断为右肱骨粉碎性骨折，后转至慈溪市人民医院，并支付住院期间部分医疗费，原告住院13天出院。2019年8月27日，原告的伤情经宁波市诚和司法鉴定所鉴定为九级伤残，误工期限为6个月，护理期限为2.5个月，营养期限为2个月，后续医疗费9000元。原告为此次工伤鉴定支付鉴定费2600元。重新鉴定时原告又支出相关费用109元。原告认为，原告是在被告承建工地上受伤，伤后双方多次协商未达成一致意见，现原告依据相关法律规定提起诉讼，并请求如上。 被告润华公司答辩称，润华公司并未聘用原告**君，工程是转包给别人的，其他人有无雇佣**君被告不知情。被告对原告诉请的费用不予认可。润华公司对原告自行委托的鉴定机构的鉴定意见不认可，认可法院委托的鉴定机构重新鉴定的意见。 原告为证明其诉称主张成立，向本院提供以下证据： 1.维权告示牌，证明被告承建项目的地址及相关管理人员； 2.录音光盘、录音文字整理稿，证明原告在被告承建的工地上受伤，被告层层分包给自然人的事实； 3.病历资料、住院费用清单和发票，证明原告的治疗情况和费用； 4.宁波诚和司法鉴定所司法鉴定意见书、鉴定发票，证明原告伤残等级、休养、护理和营养期限及后续治疗费、鉴定费用； 5.浙甬杭州湾劳人仲不案（2019）24号不予受理案件通知书，证明原告已经提起仲裁前置程序，仲裁委不受理的事实； 6.证人杨某、郑某的证言，证明原告**君在合生杭州湾国际新城桥0802#地块做木工时受伤和送医的情况； 7.重新鉴定的挂号、拍片发票，证明重新鉴定时原告支付的费用。 经质证，被告润华公司发表以下质证意见： 对证据1维权告示牌不知情，但合生杭州湾国际新城桥0802#、0825#地块劳务分包单位确系被告润华公司；证据2录音中提及的人均非被告员工，这些录音被告不知情，与被告无关，真实性无法核实；对证据3真实性无异议，但是否为医保用药，由法院核实，另外案外人倪建堂等已经垫付医疗费25000元；证据4是原告自行委托的鉴定，被告不认可；证据5被告不知情；证据6的两名证人与原告系同乡工友，有利害关系，被告不认可，被告对原告是否在涉案地块做工时受伤不知情；证据7无异议。 被告未提供证据，因不服原告自行委托的鉴定机构出具的鉴定意见，向本院申请重新鉴定，本院依法委托浙江绿城医院司法鉴定所对原告**君的伤残程度、误工、护理及营养期进行鉴定。该所出具以下鉴定意见：**君2019年1月22日因工致伤：1.造成右肱骨干粉碎性骨折（经内固定手术），其损害鉴定为职工工伤九（玖）级伤残。2.建议评定伤后误工期壹佰捌拾日、护理及营养期均为陆拾日。 为查明有关事实，本院于2019年9月30日向证人杨某询问相关情况，笔录的主要内容是：其与原告**君一起在宁波市合生杭州湾国际新城桥0802#、0825#地块做木工，地块总包单位是合创公司，地址在宁波杭州湾新区滨海四路与中兴一路交叉处。2019年1月22日上午10点左右，**君在上述工地锯木板时，木板弹回打在**君手上。**君受伤后，其二人的老板贾中全将**君送至医院。其与**君的工资均为350元/天，以实际工作天数计算。 经审查，本院对原告**君提交的证据认证如下：对证据1、3、5、7予以确认；证据2是**君及其表弟与连江峰、何健飞、杨盛丰、倪建堂等人的谈话和通话录音，被告在庭审中称这些录音真实性无法核实，且与其无关，但认可原告当庭出具的原告方与倪建堂通话录音的手机号码是倪建堂的，本院在庭审中要求被告在指定期限内向上述人员核实，有异议书面提出意见，否则视为认可录音的真实性，事后被告未在指定期限内提出书面意见，此外这些录音之间的内容能相互印证，故本院对证据2予以确认；证据4的鉴定费发票本院予以确认，该鉴定意见除护理时间外，均与本院委托重新鉴定的鉴定意见一致，对该鉴定意见关于伤残等级、休养时间以及营养时间部分本院予以确认；证据6的证人证言，与证据2的录音内容相互印证，其中杨某的证言与本院对其的询问笔录的内容一致，本院对证据6予以确认。 本院委托浙江绿城医院司法鉴定所对原告**君的伤残程度、误工、护理及营养期进行鉴定，双方当事人对该鉴定意见无异议，本院予以确认。本院向杨某所作笔录内容，与证据2的部分内容相互印证，本院予以确认。 本院经审理认定本案事实如下： 合生杭州湾国际新城桥0802#、0825#地块建设单位是案外人宁波合生锦城房地产有限公司，施工总承包单位是案外人合创公司，劳务分包单位是被告润华公司。双方当事人称，润华公司将涉案地块的劳务转包给案外人连江峰，连江峰又转包给了案外人高登峰，高登峰又转包给了案外人倪建堂和贾中全。倪建堂和贾中全雇佣原告**君等人在涉案地块从事木工工作。 2019年1月22日上午10时左右，**君在涉案工地做木工时，右手被所锯的木板弹回打伤。事故发生后，贾中全送**君就医，并垫付医疗费5000元。此后，倪建堂转账给**君20000元。慈溪市人民医院诊断**君为右肱骨粉碎性骨折。 原告自行委托宁波诚和司法鉴定所对自身伤残情况进行鉴定，该所出具鉴定意见为：**君因故致右肱骨粉碎性骨折，经内固定手术治疗，评定其伤残等级为九级伤残。建议**君伤后休养时间为6个月，护理时间为2.5个月，营养期限为2个月。建议**君后期拆除内固定的费用约9000元左右（仅供参考，具体费用以实际发生为准）。第一次鉴定费为2600元，由原告支付。因被告润华公司对上述鉴定意见有异议，本院委托浙江绿城医院司法鉴定所对**君的伤残程度、误工、护理及营养期进行鉴定，鉴定意见为：**君2019年1月22日因工致伤造成右肱骨干粉碎性骨折（经内固定手术），其损害鉴定为职工工伤九（玖）级伤残。建议评定伤后误工期壹佰捌拾日、护理及营养期均陆拾日。第二次鉴定的费用总计2579元，其中原告支付109元，被告支付2470元。 本院认为，具备用工主体资格的承包单位违反法律、法规规定，将承包业务转包、分包给不具备用工主体资格的自然人，该自然人雇佣人员在工作中发生伤亡，由上一级具备用工主体资格的承包单位参照工伤的有关规定进行赔偿。根据双方当事人关于涉案地块劳务分包、转包的陈述，原告**君有权请求被告润华公司参照工伤的有关规定进行赔偿。关于原告各项损失：医药费，按照工伤保险规定本院核定为25846元，案外人贾中全和倪建堂已经合计支付25000元，故原告实际损失医药费846元。经鉴定，原告构成九级伤残，原告未能提供证据证明其月收入情况，诉请以社平工资为依据计算月收入，本院予以准许，被告应赔偿原告一次性伤残补助金53085元（9个月）。原告主张的一次性工伤医疗补助金22144元（4个月）和一次性伤残就业补助金22144元（4个月）合理合法，予以支持。关于停工留薪期工资，根据鉴定意见本院确定6个月计35390元。护理费，结合原告受伤部位和程度、鉴定意见确定的护理期限，确定4908元。住院伙食费，本院确定13天×20元/天，计260元。营养费不是工伤保险待遇项目，本院不予支持。工伤保险待遇项目中交通费的支付应满足经医疗机构出具证明、报经办机构同意、到统筹地区以外就医等条件，原告**君并不符合上述条件，故交通费不予支持。两次鉴定中，原告共计支出鉴定费2709元，根据两次鉴定的结果，本院认定原告承担鉴定费300元，原告支出的其余鉴定费由被告支付原告，计2409元。后续医疗费尚未实际发生，原告可待实际支出后依工伤保险规定向被告主张。原告与被告之间不存在劳动关系，故原告向被告主张2019年1月19日至22日工资的请求，本院不予支持。综上，被告润华公司应当赔偿原告参照工伤保险待遇计算的各项损失141186元。 依照《工伤保险条例》第三十条、第三十三条、第三十四条、第三十七条，《浙江省工伤保险条例》第二十七条之规定，判决如下： 一、被告上海润华建筑劳务有限公司于本判决生效之日起七日内赔偿原告**君一次性伤残补助金等损失合计141186元； 二、驳回原告**君的其余诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条及相关司法解释之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息（加倍部分债务利息=债务人尚未清偿的生效法律文书确定的除一般债务利息之外的金钱债务×日万分之一点七五×迟延履行期间）。 本案免收诉讼费。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于浙江省宁波市中级人民法院。 审判员  徐文源 二〇二〇年一月十七日 书记员  高哲一