四川省峨眉山市人民法院 民 事 判 决 书 （2019）川1181民初3568号 原告：李仲桃，女，1950年03月20日出生，汉族，住四川省峨眉山市。 委托诉讼代理人（特别授权代理）：黄英，四川仙山律师事务所律师。 被告：四川火炬物业管理有限公司峨眉山分公司，住所地四川省峨眉山市绥山镇红华路57号（红华苑小区），统一社会信用代码91511181MA62820H89。 负责人：于恩，经理。 委托诉讼代理人（特别授权代理）：于跃帮，四川奥伦济律师事务律师。 原告李仲桃诉被告四川火炬物业管理有限公司峨眉山分公司提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2019年12月12日立案受理，依法适用简易程序于2019年12月30日、2020年01月03日公开开庭进行审理。原告李仲桃的委托诉讼代理人黄英，被告四川火炬物业管理有限公司峨眉山分公司的委托诉讼代理人于跃帮到庭参加诉讼，原告李仲桃到庭参加了第二次庭审诉讼，被告四川火炬物业管理有限公司峨眉山公司负责人于恩到庭参加了第一次庭审诉讼。本案现已审理终结。 原告李仲桃向本院提出诉讼请求：判决被告赔偿原告鉴定费1000元、交通费2000元、住院伙食补助费900元（30元/天×30天）、营养费900元（30元/天×30天）、护理费13500元（39249元/年÷12月/年÷21.75天/月×90天）、误工费3750元（1250元/月×3月）、残疾赔偿金43181元（33216元/年×13年×10%）、精神损害抚慰金10000元，共计75231元；诉讼费用由被告承担。事实和理由：2017年02月18日早上，我在红华苑小区扫地时不慎摔倒受伤，入峨眉山市中医医院住院治疗，至2017年03月20日出院。2019年08月27日，经成都蓉城司法鉴定中心评定，原告伤残等级为10级。原告受伤后，多次找被告协商解决，被告仅支付了原告的医疗费，其他费用分文未付。请求判如所请。 被告四川火炬物业管理有限公司峨眉山分公司辩称，原告受伤情况不明，受伤时间、地点、原因不清楚，我们不认可原告是在提供劳务时受伤，如果不是在提供劳务时受伤，被告就不应该承担任何责任。即使原告是在提供劳务时受伤，也是原告的自己的原因造成，被告无任何过错，根据提供劳务者受伤是按过错承担责任，本案也应该是被告不承责任或者承担次要责任。原告受伤造成的损害结果被告不认同，原告受伤已经治愈不存在残疾，原告是2017年02月受伤，在2019年08月才鉴定伤残等级，不符合常理。原告所主张的损失项目和损失金额不合理，部分损失项目不存在，部分计算方式和基数错误。原告受伤后，被告垫付了全部医疗费，并借支了部分费用，应当一并纳本案中处理。 当事人围绕诉讼请求依法提交证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对于当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对于当事人有争议的证据和事实，本院分别认定如下：原告提交户口薄、退休人员返聘协议、出院病情证明书、住院治疗病历、鉴定费票据、鉴定意见书、事发现场补照照片，证明原告系城镇居民，与被告签订有劳务合同，每月工资1250元，原告在劳务过程中受伤住院治疗1月，出院休息2月，住院和休息期间需1人护理，经鉴定原告伤残等级为十级，支出鉴定费1000元；证明在事发现场红华苑小区34栋楼前井盖凹凸不平，在扫地时绊住扫把，致原告倒地受伤。被告对原告提交的户口薄无异议；对于返聘协议有异议，认为原告实际是提供劳务而签订，并且期限也是2016年08月01日至2016年12月31日，原告受伤是2017年02月18日，原告受伤不在返聘协议约定期限内；对出院病情证明书、住院治疗病历有异议，认为不能达到原告的证明目的，它只能证明原告受伤，不能证明原告受伤的原因、时间、地点，在证明书上说明休息2月并不是两年；对于鉴定意见书和鉴定费票据，均有异议，认为鉴定是原告的单方面行为，程序不合法，内容不合法，鉴定意见书超范围认定原告在工作时受伤，鉴定时的临床检查也与出院证明书上的记载不一致，另外鉴定材料也没有经过被告质证，鉴定结果也不准确，我们认为原告不构成伤残等级，还有鉴定时间也不符合常理，正常鉴定时间是地受伤后3-6月进行，要求重新进行鉴定；无法核实照片中地面是否凹凸不平，另外原告受伤时打扫卫生有没有人看见。本院认为，原告提交的户口籍、退休人员返聘协议因双方无争议，予以确认；住院病历和出院病情证明书，因被告也予以提交，予以确认；被告虽然对鉴定意见书有异议，但该鉴定意见书是原告委托有鉴定资质的鉴定机构进行鉴定，委托程序符合法律规定，鉴定机构评定在对鉴定材料进行分析和对原告临床检查后作出鉴定结论，而被告未提供充分的证据否定鉴定程序不合法，鉴定依据缺乏，以及鉴定方法不当，要求重新鉴定的申请理由不充分，不予准许，对鉴定意见书予以确认，同时鉴定费票据也予以确认；照片所显示的现场状况，虽然系现在拍摄，但所显示的是井盖与地面确实凹凸不平，予以确认。 被告提交原告出院证明、医疗费结算票据、用药清单、原告儿子出具的证明、不动产查询通知书、物业费收款收据、红华苑小区平面图、照片、考勤表、情况说明三份，证明原告治疗花费的医疗费6304.93元由被告垫付，另有原告受伤后由其爱人向被告借款3500元，但没有收条；证明原告儿子是红华苑小区的业主；根据平面图及原告陈述，原告受伤地点是在其儿子楼下空地上，有可能是原告从儿子家下来摔伤；原告现在其他地方上班，手活动正常，并不像鉴定书描述那样；2017年02月17日门岗值班人员证实原告外出没有告诉任何人和原告当天没有去拿清洁工具，在2017年06月至2019年05月原告在木之源务工。原告对出院证明、医疗费结算票据、用药清单无异议，如果原告没有在提供劳务时受伤，被告是不会垫付医疗费的，被告另证明原告家属收到3500元，因无证据无法进行质证；对于原告儿子系红华苑小区业主和原告在其他地方务工的证明目的的异议；对于三份情况说明三性均有异议，与本案无关联性。本院认为，住院病历、出院证、医疗费票据、原告儿子出具的证明，原告无异议，本院予以确认；不动产查询通知书、物业费收款收据、红华苑小区平面图与本案没有关联性，不予采信；照片和考勤表仅能证明原告现在能从事相应的劳动，并不能否定原告的伤残等级为10级，对该证据不予采信；在三份情况说明中有两份是证实2017年02月17日原告出门岗和没有领取清洁工具，但原告系02月18日早晨8时受伤，该两份情况说明与本案没有关系性，不予采信；另一份情况说明也仅是证明原告在2017年06月到2019年05月的务工情况，与本案没有关联性，不予采信。 根据当事人及本院确认的证据，本案事实为：被告系峨眉山市绥山镇红华苑小区的物业服务管理人。2016年08月01日，原告与被告签订退休人员返聘协议，约定自2016年08月01日起至同年12月31日止，被告聘请原告为环境维护员，从事小区地面环境卫生的区域清扫工作，每月报酬为10250元等内容。退休人员返聘协议期满后，原告继续在被告处从事小区环境区域清扫工作。2017年02月18日早上八时许，原告在红华苑小区34栋楼处从事环境卫生清扫时，因管网下水道井盖与地面凹凸不平，原告在此扫地时不慎，致使身体失去平衡倒地受伤。原告当即入峨眉山市中医医院住院治疗至2017年03月20日出院，出院诊断为右肩关节脱位伴肱骨大结节骨折。出院医嘱门诊随访，每周一次，休息两个月，住院及休息期间需一人护理，定期复查X光片直至骨折愈合等内容。原告住院治疗的医疗费5864.93元和检查费440元，由被告垫付。2019年08月27日，原告委托成都蓉城司法鉴定中心进行伤残等级评定。次日，成都蓉城司法鉴定中心出具司法鉴定意见书，评定原告伤残等级为10级。原告现诉至本院，请求判如所请。 本院认为，原告受被告雇佣，在雇佣活动中遭受人身体损害，被告依《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条“雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。雇佣关系以外的第三人造成雇员人身损害的，赔偿权利人可以请求第三人承担赔偿责任，也可以请求雇主承担赔偿责任。雇主承担赔偿责任后，可以向第三人追偿”之规定应当承担赔偿责任。但原告其在清扫过程中未注意地面情况，致使摔倒受伤，依《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二条“受害人对同一损害的发生或者扩大有故意、过失的，依照民法通则第一百三十一条的规定，可以减轻或者免除赔偿义务人的赔偿责任。但侵权人因故意或者重大过失致人损害的，不减轻赔偿义务人的赔偿责任”之规定，应当减轻被告的赔偿责任。根据原、被告双方的过错，本院确定双方各承担50%的责任。原告请求赔偿的鉴定费、住院伙食补助费、营养费、护理费、误工费符合法律规定，依法予支持。原告请求的残疾赔偿金赔偿年数错误，其伤残等级评定日为2019年08月28日，依法应以11年为准，即36537.60元（33216元/年×11年×10%）；交通费、精神损害抚慰金过高，应调整为500元和3000元。原告受伤后的损失还应包括被告垫付的医疗费6304.93元(5864.93元+440元)，其总损失为医疗费6304.93元、住院伙食补助费900元、营养费900元、护理费13500元、误工费3750元、残疾赔偿金36537.60元、鉴定费1000元、精神损害抚慰金3000元、交通费500元，共计66392.53元。被告垫付的医疗费应在赔偿费中予以扣减。被告以原告受伤情况不明，不认可原告是在提供劳务时受伤的辩称不能成立，因为原告在其管理的服务区域内从事清洁卫生清扫时受伤，被告能够知晓其发生经过，并且在事后也垫付原告医疗费，也可确定知晓原告务工时受伤的事实。被告认为原告受伤已经治愈，能从事劳动活动，不构成伤残等级的辩称不能成立，因为治愈和伤残等级属不同的概念，不能等同，而伤残等级10级并不等同于丧失劳动能力，只是丧失部分劳动能力，还是能从事相应的劳动。被告否认原告在雇佣活动中受伤，但未依法应当提供证据予以证实，应当承担举证不能的不利后果。为此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条、第二十六条、第三十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二条、第十一条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十五条、第三十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条之规定，判决如下： 一、被告四川火炬物业管理有限公司峨眉山分公司在本判决生效后五日内赔偿原告李仲桃受伤的损失26891.34元（66392.53元×50%-6304.93元）； 二、驳回原告李仲桃的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 受理费减半收取为840元，由原告李仲桃负担420元，被告四川火炬物业管理有限公司峨眉山分公司负担420元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于四川省乐山市中级人民法院。 审判员  王宇锋 二〇二〇年一月十三日 书记员  赵 娟 附本案所适用的法律条文： 《中华人民共和国侵权责任法》 第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。 第二十二条侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。 第二十六条被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。 第三十五条个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。 《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》 第二条受害人对同一损害的发生或者扩大有故意、过失的，依照民法通则第一百三十一条的规定，可以减轻或者免除赔偿义务人的赔偿责任。但侵权人因故意或者重大过失致人损害的，不减轻赔偿义务人的赔偿责任。 第十一条雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。雇佣关系以外的第三人造成雇员人身损害的，赔偿权利人可以请求第三人承担赔偿责任，也可以请求雇主承担赔偿责任。雇主承担赔偿责任后，可以向第三人追偿。 第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。 医疗费赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适应的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。 第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。 误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。 受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工平均工资计算。 第二十一条护理费根据护理人员的收入护理人数护理期限确定。 护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。 护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不得超过二十年。 受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。 第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。 第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。 受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。 第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自残之日起按二十年计算。但六十岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。 受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨碍严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。 第三十五条本解释所称“城镇居民人均可支配收入”、“农村居民人均纯收入”、“城镇居民人均消费性支出”、“农村居民人均年生活消费支出”、“职工平均工资”，按照政府统计部门公布的各省、自治区、直辖市以及经济特区和计划单列市上一年度相关统计数据确定。 “上一年度”，是指一审法庭辩论终结时的上一统计年度。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。 当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。 人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。 《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》 第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。 在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。