广东省深圳市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）粤03民终12438号上诉人（原审原告）：李传启，男，汉族，1957年8月6日出生，户籍地址：河南省固始县，委托诉讼代理人：陈维荣，女，汉族，1957年2月17日出生，身份证住址：河南省固始县，系李传启配偶。被上诉人（原审被告）：深圳市兴达源吸塑制品有限公司，住所地：深圳市龙岗区坪地街道坪东西湖塘工业区同心南路8-8号，统一社会信用代码：91440300726187265B。法定代表人：曾辉明，董事长。委托诉讼代理人：高文敏，男，汉族1963年5月7日，身份证住址：湖北省监利县，系公司员工。上诉人李传启因与被上诉人深圳市兴达源吸塑制品有限公司（以下简称兴达源公司）劳动合同纠纷一案，不服广东省深圳市龙岗区人民法院（2018）粤0307民初18489号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年5月13日立案后，依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。李传启一审起诉请求：1、兴达源公司向李传启立即支付2005年4月1日至2018年9月18日期间休息日加班工资345246元；2、兴达源公司向李传启立即支付2005年4月1日至2018年9月14日期间法定节假日加班工资19780元；3、兴达源公司向李传启立即支付2005年4月1日至2018年9月14日期间延长工作时间加班工资209664元；4、本案诉讼费由兴达源公司承担。一审判决：一、兴达源公司于本判决生效之日起三日内支付李传启2016年9月19日至2018年9月14日期间的法定工作日延长工作时间的加班工资20505.18元;二、驳回李传启的其他诉讼请求。如兴达源公司未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费人民币10元，由兴达源公司承担。李传启上诉请求：撤销一审判决的第二项，改判为依法支持李传启的其他诉讼请求，即判令兴达源公司支付李传启：1、休息日加班工资（2005年4月1日至2018年9月14日），计金额345246元；2、法定节假日加班工资（2005年4月1日至2018年9月14日），计金额19780元；3、法定工作日延长工作时间的加班工资（2005年4月1日至2016年9月14日），计金额209664-20505.18=189158.82元。兴达源公司答辩称，—、一审法院对本案认定事实基本清楚，法律关系定性准确，使用证据恰当,责任确定基本合理，审理程序合法。请求二审法院依法予以维持。本案已经证实的事实如下：1、兴达源公司与李传启劳动关系成立，且都有与李传启签订劳动合同。2、李传启主张自2005年4月1日至2018年9月18日期间的休息日加班，法定节假日加班，法定工作日延长工作时间的加班。一审法院认定李传启未提供相应的证据证明，故其应当承担举证不能之不利后果，因此不予支持李传启2005年4月1日至2016年9月18日的休息日、法定节假日、法定工作日延长加班时间的加班工资。二、一审法院分别认定李传启与兴达源公司劳动关系存属期间，李传启有制作、供应早中晚三餐及夜宵的情况与事实不符（事实是李传启在上班时间只制作午、晚餐和夜宵）。1、一审法院在认定李传启在工作期间有制作一日三餐和夜宵的情况下，才支持李传启2016年9月19日至2018年9月14日工作期间，法定工作日延长工作时间的加班工资20505.18元。兴达源公司也是出于对李传启的同情才认同一审法院的裁定。2、关于社保缴费的情况说明，深圳市规定：强制企业为劳动者缴纳社会保险的时间是从2016年7月2日起执行。而李传启明确声明不愿购买社会保险(分别有2008年7月7日、2016年3月15日和2017年9月8日由李传启亲笔签名的声明文件）。李传启出生于1957年8月6日，自2016年8月6日起，李传启已过经超过了社保缴费规定所接纳的年龄，因此兴达源公司也无法为李传启缴纳社会保险，更何况李传启已经明确声明不愿意缴纳社会保险。另外，李传启利用职务之便，采取虚报菜品数量、价格、金额；自行书写购买凭证，克扣饭菜质量，谋取不当利益。饭菜卫生经常不达标，并有员工在饭菜里吃出蚯蚓和虫子。致使工人对食堂伙食怨声载道公司不得也停办员工食堂，实行员工生活补贴，自行在外就餐（兴达源公司存有李传启自行书写的购物收据和员工对李传启的投诉记录）。三、兴达源公司请求二审法院在维持一审判决的前提下，同意兴达源公司在履行给付尽义务时，扣除李传启因申请离职，兴达源公司另外补偿李传启的2800元人民币。另外对李传启在岗期间违反公司规定，利用职务的便利条件谋取不当利益的行为给予相应的处罚。本院二审期间，当事人围绕上诉请求依法提交了证据。本院组织当事人进行了证据交换和质证。本院对一审查明的事实予以确认。本院认为，根据《深圳市员工工资支付条例》第十五条的规定，用人单位应当制作工资支付表记载劳动者的工作时间及工资支付情况，且该工资支付表至少应当保存两年。本案中，李传启于2018年9月19日申请劳动仲裁，用人单位兴达源公司应当对申请仲裁之日起两年以内的工资支付情况承担举证责任，即应当提供2016年9月至2018年9月的工资支付凭证。对于2016年9月以前的工资支付情况，由于已经超过《深圳市员工工资支付条例》规定的最长两年的保存期限，兴达源公司以未保存为由主张不能提供，并不违反法律法规的规定。根据“谁主张谁举证”的原则，对2016年9月以前是否存在未足额支付工资及加班工资的情况，应由劳动者举证证明。本案中，李传启并未提供充分证据证明兴达源公司未足额支付其2016年9月以前的加班工资，因此，李传启应当承担举证不能的法律后果。对于2016年9月18日至2018年9月14日的加班工资，一审判决已经支持李传启关于2016年9月19日至2018年9月14日期间的法定工作日延长工作时间加班工资的诉求，双方二审争议焦点在于休息日及法定节假日加班工资是否应予支付。李传启主张其存在上述期间的加班事实，兴达源公司不予认可。但根据兴达源公司自行提交的自2017年1月至2018年7月考勤明细显示，除每年2月以外的其余月份，均存在大部分员工出勤天数为30日的情况。由于双方确认李传启系公司食堂工作人员，工作内容包括为公司其他员工制作、供应午晚餐及夜宵，在公司其他员工存在休息日加班的情况下，李传启也需要在相应休息日从事成食堂餐饮制作工作，据此本院认为李传启已完成其在工作期间存在休息日加班事实的举证责任。至于法定节假日加班情况，兴达源公司提交的考勤明细中并无体现，根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三)》第九条的规定，李传启未能充分证明其存在法定节假日加班的事实，对此承担举证不能的不利后果。综上，本院支持李传启2016年9月19日至2018年9月14日期间的休息日加班工资，经核算为51518.18元【2719.71元/月÷21.75天×200%×206天】。综上所述，李传启的上诉请求部分成立，本院相应予以支持；一审判决认定事实清楚，适用法律部分有误，本院予以纠正。依照《中华人民共和国劳动法》第四十四条第一款第（二）项、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项、第（二）项规定，判决如下：一、维持广东省深圳市龙岗区人民法院（2018）粤0307民初18489号民事判决第一项；二、撤销广东省深圳市龙岗区人民法院（2018）粤0307民初18489号民事判决第二项；三、深圳市兴达源吸塑制品有限公司于本判决生效之日起三日内支付原告李传启2016年9月19日至2018年9月14日期间的休息日加班工资51518.18元；四、驳回李传启的其他诉讼请求。上述付款义务人如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费10元，由深圳市兴达源吸塑制品有限公司负担，二审案件受理费10元，由深圳市兴达源吸塑制品有限公司负担。深圳市兴达源吸塑制品有限公司应于本判决生效之日起三日内分别向一审、二审法院交纳诉讼费10元。本判决为终审判决。审判长 俞    红审判员 吴  思  罕审判员 邓    媛二〇二〇年一月十日书记员 罗愉婷(兼)附法律条文：《中华人民共和国劳动法》第四十四条有下列情形之一的，用人单位应当按照下列标准支付高于劳动者正常工作时间工资的工资报酬：（一）安排劳动者延长工作时间的，支付不低于工资的百分之一百五十的工资报酬；（二）休息日安排劳动者工作又不能安排补休的，支付不低于工资的百分之二百的工资报酬；（三）法定休假日安排劳动者工作的，支付不低于工资的百分之三百的工资报酬。《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或变更；（三）原判决认定事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件做出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。