山东省济宁市中级人民法院民 事 判 决 书(2019)鲁08民终6725号上诉人（原审原告）：张某，男，1999年4月15日出生，汉族，农民，住牡丹区。委托诉讼代理人（特别授权）：李垂景，山东自胜律师事务所律师。委托诉讼代理人（特别授权）：张良聚，男，1967年12月1日出生，汉族，农民，住牡丹区，系上诉人张某之父。被上诉人（原审被告）：李某1，男，1992年3月6日出生，汉族，农民，住汶上县。委托诉讼代理人（特别授权）：张腾，汶上圣城法律服务所法律工作者。被上诉人（原审被告）：李某2，男，1985年2月2日出生，汉族，农民，住汶上县。被上诉人（原审被告）：谭某，男，1993年8月16日出生，汉族，农民，住济宁市任城区。上诉人张某与被上诉人李某1、李某2、谭某因侵权责任纠纷一案，不服汶上县人民法院（2018）鲁0830民初5647号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年12月5日立案后，依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。张某上诉请求：1、依法撤销汶上县人民法院做出的(2018)鲁0830民初5647号民事判决,并发重审或改判。2、一、二审诉讼费用由被上诉人承担。事实与理由:一、原审判决认定“应当按照农村居民人均可支配收人计算原告张某的误工费”是错误的。上诉人户籍虽然在农村,但父母自2001年就在菏泽市城区购买房屋并居住,上诉人从小就随父母在菏泽市城区上学生活,因此上诉人各项损失应当按照城镇居民的标准计算。二、原审判决认定根据庭审及原被告举证,原告没有证据证明原告与被告李某2、谭某之间存在劳务关系,因此被告李某2、谭某不应当对此次事故承担赔偿责任”是错误的。原审庭审中,上诉人提交菏泽市曹州公证处公证书证明是三被上诉人发布的招聘广告信息,上有三被上诉人的手机号,上诉人看到此招聘广告去汶上三被上诉人经营的沙场应聘,如果三被上诉人不是合伙经营沙场,招聘广告不可能以三被上诉人的名义发布,因此,沙场经营者应为三被上诉人,而不是仅由被上诉人李某1经营。三、上诉人是在为三被上诉人工作过程中受伤的,上诉人没有过错,不应承担责任,原审判决认定上诉人应承担20%的责任是错误的。综上,请二审法院依法查清事实,撤销汶上县人民法院做出的(2018)鲁0830民初5647号民事判决,并发重审或改判。李某1答辩称，一、原审法院按照农村居民标准计算上诉人的误工费合情合法。二、上诉人以招聘信息网上留有李某2、谭某的手机号推断二人是该厂老板无事实和法律依据，且上诉人与被上诉人李某2、谭某素不相识更不是受雇于二人，上诉人的受伤与被上诉人李某2、谭某无关联性。三、上诉人是应聘的铲车驾驶员并不是洗沙工人，上诉人明知道洗沙及其带电运行过程中存在重大安全隐患，只一个人去操作造成其受伤，上诉人在受伤过程中存在重大过失，应承担大部分的过失责任。综上，原审法院在认定责任人及赔偿标准上适用法律正确。请求二审法院驳回上诉人的上诉请求。李某2、谭某没有提交书面答辩意见。张某向一审法院起诉请求：1、依法判决被告支付原告医疗费、住院伙食补助费、营养费、护理费、误工费、交通费、残疾赔偿金、精神抚慰金、康复费、后续治疗费等共计470,000元。2、涉案费用全部由被告承担。庭审中，原告表示在本次诉讼中放弃残疾赔偿金、康复费、后续治疗费及精神抚慰金的诉讼请求，要求另行主张权利。一审法院审理查明，一、原告与三被告之间的法律关系及三被告之间的法律关系。原告主张三被告系合伙关系，原告与三被告之间是劳务关系，原告在提供劳务活动中受伤应由三被告承担赔偿责任。为证明自己的主张原告提交了菏泽市曹州公证处公证书证明三被告发布信息的事实，原告根据发布信息去应聘的。提交原告父亲给李某1收到治疗费收条的照片，证明原被告存在提供劳务和接受劳务的事实。提交录音光盘及文字整理书面材料，有11段录音，证明原被告存在提供劳务和接受劳务的事实。被告李某1辩称，三被告并不是合伙关系，只是朋友关系，被告只是利用朋友手机号码发布招聘信息，且原告与被告李某1之间不属于劳务关系，原告受伤系其个人行为，不是被告安排工作导致，原告受伤后被告李某1支113,000元的费用属实，当时是因为情况紧急，但支付费用不能证明双方存在劳务关系。本院认为，原告主张三被告系合伙关系，但根据双方庭审的陈述和举证，没有充分证据证明三被告系合伙关系。关于原告张某与被告李某1之间的关系，本院认为，原告通过网络招聘信息应聘后最终是到了被告李某1经营的沙点处从事工作，且是在从事与李某1经营活动相关的工作中受伤，应当认定原告张某与被告李某1存在劳务关系。二、关于原告张某的经济损失确定问题。原告张某受伤入院花费住院及门诊检查费发票真实性无异议，本院予以认定，原告张某住院共计61天，花费医疗费109,729.86元。伙食补助费本院酌定按照每天60元计算，共计3,660元，原告张某主张营养费5,000元，但未提供医疗机构出具的加强营养的相关证明，本院不予支持。关于原告张某的误工费用，原告张某主张按照城镇居民纯收入计算，但其户籍显示为农村居民，提供的其父亲张良聚菏泽东城牡丹路中段的房产证没有原件核实，且也不能证明原告张某系城镇居民，本院认为应当按照农村居民人均可支配性收入计算原告张某的误工费。对于误工时间，原告最后一次住院是2018年3月27日至2018年4月3日在上海市静安区中心医院复旦大学附属华山医院静安分院，该医院在住院最后一天开具的疾病证明单中建议“休假30天”，误工时间应从原告受伤的第二天起计算至医嘱建议的休假期满，即从2017年7月27日起至2018年5月31日止，共计308天，原告未提交其固定收入证明，误工费参照2018年山东省农村居民人均可支配收入16,297元的标准计算，共计13,752元。原告张某住院期间由其父亲张良聚护理，原告主张其父亲工作为建筑行业，但提供的营业执照并不能直接证明张良聚因护理张某而产生的经济损失，本院酌定按照普通护工标准每天80元计算共计4,880元。原告张某受伤后往返家庭与医院之间，其亲人也产生了交通费用，对原告提供的交通费票据，本院予以认定，共计4,466元。原告主张住宿费花费351.97元并提供住宿费票据三张，根据原告提交的住院发票及住院病案，原告提交的住宿票据时间为原告开始住院的前一天，但原告提交的2018年1月18日的票据没有住宿人员对该票据不予采信，应认定原告花费住宿费222.97元。综上原告因伤产生的经济损失为136,710.83元。三、被告李某1垫付款数额的问题。被告李某1主张在原告张某受伤后，垫付了共计113,000元，但原告只认可93,000元，且根据被告李某1的举证，原告父亲张良聚出具的收到条数额也为93,000元，收到条显示向李某1出具。根据证据规则，本院认定被告李某1垫付款项数额为93,000元。根据当事人的陈述和经本院审查确认的证据，本院认定事实如下：原告张某在网络上看到被告李某1发布的招聘信息后，应聘到被告李某1的沙点工作。2017年7月26日原告在操作洗沙机时不慎手臂受伤产生了经济损失，原告因上述伤害产生的各项损失为医疗费109,729.86元，伙食补助费3,660元，误工费13,752元，护理费4,880元，交通费4,466元，住宿费222.97元，损失额数共计136,710.83元。原告受伤后，被告李某1垫付了93,000元费用，后原被告就责任承担及赔偿数额发生争议，产生本案诉讼。庭审中，原告就其所受伤害向本院申请伤残鉴定，本院依法委托济宁医学院司法鉴定中心进行鉴定，2019年6月26日济宁医学院司法鉴定中心向本院回复《关于张某一案终止鉴定说明》，载明由于张某目前仍需要继续治疗，未达到临床治疗终结，依据《司法鉴定程序通则》第十五（七）之规定，该案暂予终止。一审法院认为，原告张某与被告李某1之间系劳务关系，原告张某在被告李某1经营的沙点提供劳务时受伤，被告李某1应承担赔偿责任。根据庭审及原被告举证，原告没有证据证明原告与被告李某2、谭某之间存在劳务关系，因此，被告李某2、谭某不应当对此次事故承担赔偿责任。原告张某作为提供劳务的人员，应当知晓作业存有一定的风险，提供劳务过程中应尽到足够的安全注意义务。综合考虑本案情况，本院酌定原告对其损失承担20%的责任，被告李某1承担80%的赔偿责任。因原告伤情未稳定，本案诉讼中鉴定机构以原告不具备鉴定条件为由退回了鉴定，原告撤回对残疾赔偿金、后续治疗费、康复费、及精神损害赔偿金的请求本院予以准许，上述损失原告可另行主张。原告受伤后，被告李某1垫付了93,000元，应当在赔偿款项中予以扣除。扣除垫付费用后被告李某1应赔偿原告张某34,969元【（136710.83-93000）＊80%】。综上所述，依照《中华人民共和国民法总则》第三条、《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第三十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条之规定，判决如下：一、被告李某1于本判决生效后十日内赔偿原告张某医疗费、误工费、护理费、伙食补助费、住宿费、交通费共计34,969元。二、驳回原告张某的其他诉讼请求。如未按照本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费4,175元，由被告李某1负担337元，原告张某负担3,838元。张某在二审中提交如下证据，一、一审中提交的张良聚（上诉人的父亲）房产证原件一份。二、菏泽市实验中学证明一份，证明上诉人2011年9月至2014年6月在该校读书。三、菏泽市牡丹区城街道办事处东泰社区委员会出具证明一份，证明上诉人的父亲在该社区买的房子，上诉人父母从2004年开始一直在城镇居住。四、上诉人2014年6月份菏泽市实验中学发放的义务教育证书一份，证明上诉人一直在城镇接受教育。李某1质证认为，一、对于房产证的原件真实性无异议。二、对于中学出具证明及义务教育证书真实性无异议，但是该证据不能证实上诉人是在城镇居住。三、对于社区委员会出具的证明真实性有异议。在第一次庭审中上诉人提到张某在下学后一直在外打工，而该证明提到的是一直长期在此居住，与事实不符。李某2、谭某在二审中均未提交新证据。二审审理查明事实与一审审理查明事实相一致。本院认为，本案争议的焦点问题，一、李某1、李某2、谭某对张某的损失应否承担赔偿责任，二、张某误工费的计算标准应如何认定。针对第一个焦点问题，张某在网络上看到发布的招聘信息后，应聘到沙点工作。张某主张，李某1、李某2、谭某为沙场的经营者，应对其损失共同承担全部赔偿责任。经审查，在一审及二审中，张某均没有提交证据证明李某1、李某2、谭某三人系合伙关系，李某1在原审中认可其使用李某2、谭某的手机号发布招聘广告信息，结合在张某受伤后，李某1支付医疗费的事实，足以认定张某与李某1之间系劳务关系。张某作为提供劳务的人员，在提供劳务过程中未尽到足够的安全注意义务，应对自身损失承担部分责任。原审法院依据查明的事实，认定李某1对张某损失承担80%的责任并无不当。李某2、谭某对张某的损失不承担赔偿责任。针对第二个焦点问题，张某在二审中提交张良聚（上诉人的父亲）房产证原件及菏泽市牡丹区城街道办事处东泰社区委员会出具证明，能够证实张某自2004年起跟随父母在菏泽市牡丹区城街道办事处东泰社区居住，其经常居住地和主要收入来源地均为城市。对于张某的误工费，应按城镇居民收入标准计算张某的误工费，误工费参照2018年山东省人均可支配收入16,297元的标准计算。依据查明的事实，张某的误工时间共计308天，误工费参照2018年山东省城镇居民人均可支配收入39549元的标准计算，共计33373元。张某因伤产生的经济损失为156331.83元，李某1已垫付93,000元，应当在赔偿款项中予以扣除。扣除垫付费用后李某1应赔偿张某50665.5元【（156331.83-93000）＊80%】。原审法院以农村居民标准计算张某的误工费不当，本院依法予以纠正。综上，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项、第一百七十五条之规定，判决如下：一、撤销山东省汶上县人民法院（2018）鲁0830民初5647号民事判决第二项；二、变更山东省汶上县人民法院（2018）鲁0830民初5647号民事判决第一项为“被告李某1于本判决生效后十日内赔偿原告张某医疗费、误工费、护理费、伙食补助费、住宿费、交通费共计50665.5元”；三、驳回上诉人张某的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行金钱给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1950元，由上诉人张某负担975元，被上诉人被上诉人李某1负担975元。本判决为终审判决。审判长  张阿梅审判员  王衍琴审判员  张 婕二〇二〇年一月十六日书记员  翟梦若