湖北省来凤县人民法院民 事 判 决 书（2020）鄂2827民初106号原告许国祥，男，生于1964年10月28日，苗族，湖北省来凤县人，住来凤县，农村居民，委托诉讼代理人张香云，女，生于1963年4月28日，汉族，湖北省来凤县人，来凤县号。系原告许国祥之妻。委托诉讼代理人（特别授权）李春双，来凤县经济开发区法律服务所法律工作者。被告张吉伍，男，1981年8月7日出生，湖北省来凤县人，汉族，湖北省来凤县号。委托诉讼代理人（特别授权）向彪，来凤县翔凤法律服务所法律工作者。被告段绪银，男，1956年10月26日出生，汉族，湖北省来凤县人，来凤县号。被告涂国兵，男，1977年12月10日出生，汉族，湖北省来凤县人，湖北省来凤县号。原告许国祥诉被告张吉伍、段绪银、涂国兵生命权、健康权、身体权纠纷一案，本院于2018年1月24日立案受理后，依法适用普通程序由审判员邓青桥担任审判长，与审判员吴文，人民陪审员李应权组成合议庭，诉讼中，因当事人申请重新鉴定本院依法扣除审限，于2018年4月3日、2019年7月31日公开开庭进行了审理。于2019年8月26日予以判决，被告张吉伍不服，提起上诉。湖北省恩施土家族苗族自治州中级人民法院于2019年12月10日作出（2019）鄂28民终2509号裁定，以“原判决认定事实不清”而撤销本院（2018）鄂2827民初206号判决，发回本院重审。本院依法另行组成由审判员吴汉和担任审判长，与人民陪审员陈龙福、徐中赋参加的合议庭，书记员张媛担任法庭记录，于2020年1月14日公开开庭进行了审理。原告许国祥及其委托诉讼代理人张香云、李春双，被告张吉伍及其委托诉讼代理人向彪，被告段绪银到庭参加了诉讼。被告涂国兵经本院依法传唤无正当理由，无正当理由拒不到庭参加诉讼，视为放弃相关权利，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。原告许国祥向本院提出诉讼请求：1、判令被告赔偿原告各项损失57534.8元（误工费6901.7元，护理费5545.1元，住院生活费6500元，残疾赔偿金23688元，精神抚慰金5000元，后期治疗费8000元，鉴定费1900元）；2、被告承担本案诉讼费用。诉讼中，原告变更诉讼请求：请求被告按照2019年度湖北省道路交通赔偿标准赔偿原告误工费14100元，护理费5640元，住院生活补助费3250元，残疾赔偿金29956元，后期治疗费8000元，营养费4500元，精神抚慰金5000元，鉴定费4900元，交通费598元，检查费486.8元，住宿费150元，以上共计76580.8元。事实与理由：2015年10月12日，许国祥与涂国兵等人被张吉伍雇请给段绪银修房子浇水泥板，约定每天支付许国祥工资150元。当天浇水泥板已经完工，在收工清洗搅拌机的过程中，因涂国兵突然开动电闸刀造成许国祥右脚趾受伤。同日入院治疗至2015年12月16日出院，住院65天。本人出院后在家康复，2016年3月4日经来凤县民族医院司法鉴定所司法鉴定以及安徽中衡司法鉴定中心司法鉴定意见：1、残疾程度评定为十级；2、后期治疗费8000元；3、误工期为伤后150天、护理期为伤后60日、营养期为伤后90日。到现在为止还不能劳动。被告张吉伍辩称：请求法庭将我垫付的医疗费17748.35元，生活费5846元，我的妻子进行全程护理费折算为5545.1元，另行给付原告许国祥妻子的生活费1200元，以上费用请求法庭在本案中一并处理；关于本案责任的问题，被告段绪银因其修建的房子是四层，按照法律规定，应当承包给具有建筑资质的公司予以修建，应当承担选任过失的责任；本案的发生是因涂国兵合电闸的过失行为，致许国祥受伤，在本案中应当承担主要责任；张吉武作为雇主，应当承担20%责任；原告本人作为完全行为民事能力人，应该有注意安全义务，自身也有过错，应当承担相应责任，具体数额由法院依法判决。被告段绪银辩称：老百姓修房子没有注意工人有无资质；出事时已经收工，瓦工师傅已经上楼了。且我修建房屋是承包给张吉武，所出事故应该由张吉武承担，与我没有责任。被告涂国兵未向本院提交答辩状，亦未提交证据。当事人围绕诉讼请求依法提交了如下证据，原告提交了原告的病历资料复印件一份，司法鉴定意见书三份，鉴定费发票两份，交通费、检查费、住宿费发票；被告张吉伍提交了身份证复印件一份，（2016）鄂2827民初756号民事判决书一份，医疗费发票及农合结算单，营业执照及证明一份、记账单四份、段旭银的询问笔录一份、证许某华出庭作证的证言、田言高的证人证言各一份；本院依职权调取了湘西州龙腾司法鉴定中心终止鉴定通知书一份。本院组织当事人进行了证据交换和质证。对于原、被告均无异议的证据，本院予以采信并记录在卷。对于有异议的证据，原告提交的安徽中衡司法鉴定中心的鉴定费及交通费、检查费、住宿费的证据，几被告不予认可，认为这次鉴定是被告张吉伍针对原告在来凤县法医司法鉴定所做的鉴定不服，提出并经原告同意到湘西州龙腾司法鉴定中心进行的第二次鉴定，张吉伍向该所缴纳了2000元鉴定费，后因原告之妻在该所大发雷霆，鉴定未做成功，这些损失是原告自己造成的，故此，张吉伍不认可鉴定费3000元和1234.6元的相关费用。本院依据证据的三性原则及本案案情综合予以认定。经审理查明的事实：2015年10月12日，段绪银家因修建四层房屋浇筑第一层水泥房屋顶板需要，将该项浇筑工程发包给张吉伍，双方约定由张吉伍利用其自有设备及人员，浇一层板段绪银支付工资1100元。之后张吉伍遂电话通知涂国兵、许国祥等人到段绪银家帮忙浇筑水泥板，涂国兵、许国祥每人每天由张吉伍支付150元工资。当天浇筑的第一层水泥板完工后，许国祥站在搅拌机里利用工具清洗搅拌机，涂国兵无意中合上了电闸，导致搅拌机启动造成许国祥的脚趾受伤。之后许国祥到医院住院治疗65天，医疗费27079.42元，经农合报销9331.07元后，张吉伍实际支付17748.35元的医疗费用，并承担了住院期间的生活费（实际开支5846元），许国祥在住院期间由被告张吉伍的妻子刘甲秀及原告之妻进行护理，被告张吉伍给原告之妻相关费用1200元。2016年3月3日，原告委托来凤县民族医院法医司法鉴定所按照《劳动能力鉴定-职工工伤与职业病致残等级》标准对其残疾程度、后期治疗费（取内固定物）、误工时间进行评定。该所于2016年3月4日作出来民族医院发司鉴[2016]临鉴字第048号司法鉴定意见书，评定许国祥的伤残程度为十级伤残，后续治疗费预计8000元，误工时间为150日，许国祥支付了此次鉴定费用1900元。2016年7月18日原告向本院起诉被告张吉伍提供劳务者受害责任纠纷，该案在审理过程中，被告张吉伍对该鉴定提出异议，要求重新鉴定，本院于2017年1月5日委托湘西州龙腾司法鉴定中心对原告的伤残程度和误工时限进行重新鉴定，该所参照《职工工伤与职业病致残等级》标准，于2017年1月11日作出州龙腾司鉴中心[2017]临鉴字第2号司法鉴定意见书，评定原告的伤残等级为十级伤残，误工时间为150日，张吉伍支付了此次鉴定费用2000元。2017年5月18日，本院对该案作出（2016）鄂2827民初756号民事判决书，被告张吉伍对该判决不服提起上诉。湖北省恩施土家族苗族自治州中级人民法院于2017年8月15日作出（2017）鄂28民终1627号民事裁定书，裁定撤销湖北省来凤县人民法院（2016）鄂2827民初756号民事判决，发回本院重审。2017年10月17日因原告许国祥无正当理由不到庭参加诉讼，本院作出（2017）鄂2827民初1217号民事裁定书，裁定该案按撤诉处理。2018年1月24日，原告许国祥因本案再次向本院提起诉讼。诉讼中，因被告张吉伍对湘西州龙腾司法鉴定中心作出的[2017]临鉴字第2号司法鉴定意见书是参照《职工工伤与职业病致残等级》标准得出的鉴定意见有异议。经双方同意，本院于2018年5月28日委托湘西州龙腾司法鉴定中心参照《人体损伤致残程度分级》标准对原告的伤残程度和误工时限进行重新鉴定。在鉴定过程中，原告因此到吉首的住宿及生活费150元、往返的交通费票据8张计320元。该鉴定中心认为出现《司法鉴定程序通则》第三章第二十九第三项规定的“被鉴定人拒不配合或者鉴定活动受到严重干扰，致使鉴定无法继续进行的”情形，于2018年8月28日作出终止鉴定通知书，决定终止鉴定，并退还鉴定材料。之后，经原告申请，本院又于2018年11月14日委托安徽中衡司法鉴定中心依据《人体损伤致残程度分级》对许国祥伤残等级进行鉴定，对其误工期、护理期、营养期及后续医疗费进行鉴定。该鉴定中心于2019年6月20日作出皖中衡司鉴【2018】法临鉴字第2226号司法鉴定意见书，评定：“被鉴定人许国祥因意外致右足第2-5趾骨骨折，现遗留右足足弓部分破坏，评定为伤残十级；被鉴定人许国祥因意外致多发伤，建议其误工期为伤后150日，护理期为伤后60日，营养期为伤后90日；被鉴定人许国祥的后续取出内固定物费用约需人民币8000（捌仟）元”。原告为此支出鉴定费3000元、检查费486.8元、车费278元。本院认为，本案的争议焦点为：一、本次事故造成的损失所应参照的标准及原告主张的赔偿数额的确定；二、本案各方当事人在本次事故中责任承担比例。《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款的规定：“行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任”。一、关于因此次事故造成的损失所应参照的标准，本案法庭辩论终结时间为2020年1月14日，依法应当按照2019年度湖北省交通事故损害赔偿标准计算相应的损失。关于赔偿项目及损失数额的认定，1、原告的医疗费27079.42元，经农合报销9331.07元后实际开支17748.35元，因为被告张吉伍已经垫付，原告未主张，被告张吉伍要求本案中一并解决，本院予以确认。2、原告住院65天，参照本地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准，其住院伙食补助费本院确定为3250元（65天×50元/天）。3、原告主张的残疾赔偿金29956元（20年×14978元/年×10%）。4、后续治疗费8000元，系鉴定所确定的数额，依法予以支持。5、误工费22087.40元（150天×53746元/365天），原告只主张误工费14100元，未超过法律规定计算的标准，本院予以确认。6、鉴定费4900元，其中鉴定费3000元系被告不认可此前的司法鉴定意见所引起的再次鉴定，因鉴定结果没有变化，由此导致的再鉴定费依法由被告予以承担。7、关于护理费，依法应当是6394.03元（60天×38897元/365天），原告主张的护理费5640元，未超过法律规定的计算标准，本院予以支持。但原告住院期间由被告张吉伍之妻护理，原告许国祥未提交证据证实其妻护理的具体天数。本院结合双方在初次庭审陈述及被告张吉伍给原告之妻付款1200元的事实，认定相关费用已经支付清楚，不再另行支付。8、关于原告主张的营养费，本院按30元/天计算，确定为2700元（鉴定天数90天×30元/天）。9、关于原告主张的检查费，依据原告提交的医疗费发票，本院确定为486.8元。关于原告主张的交通费278元与就医地点、时间、人数、次数相符，本院予以支持。10、原告主张的出行湘西州的住宿费及伙食费150元，往返的交通费票据8张计320元，因原告的干扰而导致该次鉴定被终止，其相关费用依法由原告自负，其请求本院不予支持。11、关于原告主张的精神损害抚慰金，基于自身有一定的过失，本院综合本案案情，酌情定为2000元。综上，本次事故导致的损失计人民币107131.65元，本院依法支持原告许国祥主张的损失金额计人民币65670.8元。另外，由被告张吉伍已经给原告垫付的医疗费17748.35元及主动护理的费用计5640元，应当依法作为损失一并处理。原告主张的损失计人民币为89059.15元，在各自的赔偿责任范围内予以承担并依法扣减原告许国祥已经享受到的护理费用及被告张吉伍已经支付的医疗费用。被告张吉伍要求对湘西州龙腾司法鉴定中心收取的2000元鉴定费一并处理，因未提交相关发票加以证实，应承担举证不力的法律后果。二、关于各方当事人在本次事故中责任承担比例，《中华人民共和国建筑法》第二十二条“建筑工程实行招标发包的，发包单位应当将建筑工程发包给依法中标的承包单位。建筑工程实行直接发包的，发包单位应当将建筑工程发包给具有相应资质条件的承包单位。”被告段绪银修建四层房屋，依法应当将该工程整体发包给具有相应资质条件的承包单位，实际上，被告段绪银却分别发包给无建筑资质的人员，存在过错，因修建该工程对他人所造成的损害结果应承担选任过失和安全监管不力的法律后果，应对本次损失承担30%的责任，自负26717.75元；被告张吉伍承包被告段绪银住宅房屋的第一层顶板浇灌工程，双方形成无效的建设施工合同关系。最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第九条规定“雇员在从事雇佣活动中致人损害的，雇主应当承担赔偿责任；雇员因故意或者重大过失致人损害的，应当与雇主承担连带赔偿责任。雇主承担连带赔偿责任的，可以向雇员追偿。前款所称‘从事雇佣活动’，是指从事雇主授权或者指示范围内的生产经营活动或者其他劳务活动。雇员的行为超出授权范围，但其表现形式是履行职务或者与履行职务有内在联系的，应当认定为‘从事雇佣活动’。”原告许国祥、被告涂国兵受被告张吉伍雇请为其从事建筑施工，双方依法形成了雇佣劳务关系，且均没有法定从业资质。许国祥在做工过程中受伤，雇主张吉伍没有尽到安全生产的法定管理义务，依法应当承担30%的赔偿责任，即承担26717.75元；结合本案证据，依法认定闭合电闸系雇员涂国兵所为，因此涂国兵未尽到必要的安全注意义务，直接导致许国祥损害结果，存在重大过失，应当承担30%的赔偿责任，即承担26717.75元；同时与雇主张吉伍对许国祥的60%损失即53435.49元承担连带赔偿责任。原告许国祥在清洗搅拌机时站在机器内，不符合相关行业规范，没有尽到正常合理的安全注意义务，其自身对损害结果的发生具有一定的过错，应承担相应的过错责任，则自负10%损失即承担8905.92元。被告涂国兵经本院传票传唤，未到庭参加诉讼，视为放弃其相关权利，本院依法缺席判决。经合议庭评议，依照《中华人民共和国民法通则》第一百零六条第三款，《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条，《中华人民共和国建筑法》第十四条、第二十二条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第九条、第十一条、第十七条、第十八条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第三十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条的规定，判决如下：一、被告张吉伍、涂国兵连带赔偿原告许国祥的损失计人民币53435.49元（其中张吉伍、涂国兵各自承担总额30%的责任，即各自负担26717.75元），张吉伍垫付原告的医疗费17748.35元及主动护理的费用5640元从中扣减，限于本判决生效之日起十五日内付清。二、被告段绪银赔偿原告许国祥的损失计人民币26717.75元，限于本判决生效之日起十五日内付清。三、驳回原告许国祥的其他诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费566元，被告段绪银、张吉伍、涂国兵各负担170元，原告许国祥负担56元。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于恩施土家族苗族自治州中级人民法院。上诉人应在提交上诉状时，根据不服本判决的上诉请求数额及《诉讼费用交纳办法》第十三条第（一）款的规定，预交上诉案件受理费，款汇至收款人：湖北省恩施土家族苗族自治州中级人民法院，开户银行：中国农业银行恩施开发区支行，账号：17×××04（特别提示：用途栏务必注明系某某上诉案诉讼费并将汇款凭证及联系电话提交本院）。上诉人在上诉期届满后七日内仍未预交上诉费用的，按自动撤回上诉处理。审 判 长  吴汉和人民陪审员  陈龙福人民陪审员  徐中赋二〇二〇年一月十六日书 记 员  张 媛