陕西省渭南市中级人民法院民 事 判 决 书(2019)陕05民终2145号上诉人（原审原告）：张金宏，男，汉族，1969年2月3日出生，农民。被上诉人（原审被告）：临渭区桥南镇箭峪村湾子组。负责人：李绪民，系该组组长。被上诉人（原审被告）：李稳成，男，汉族，1940年8月12日出生，农民。委托诉讼代理人：李许文，男，汉族，1970年11月8日出生，农民，系李稳成之子。被上诉人（原审第三人）：临渭区桥南镇箭峪村村民委员会。负责人：薛炳献，系该村村委会主任。上诉人张金宏因与被上诉人临渭区桥南镇箭峪村湾子组（以下简称箭峪村湾子组）、被上诉人李稳成、被上诉人临渭区桥南镇箭峪村村民委员会（以下简称箭峪村委会）土地承包经营权纠纷一案，不服渭南市临渭区人民法院（2019）陕0502民初1436号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年10月28日立案后，依法组成合议庭审理了本案，上诉人张金宏、被上诉人李稳成的委托诉讼代理人李许文、被上诉人箭峪村委会负责人薛炳献到庭参加诉讼；被上诉人箭峪村湾子组负责人李绪民经本院传票传唤，未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。张金宏上诉请求：1、判令李稳成、箭峪村湾子组承担侵权赔偿责任（按照实际鉴定承担），由箭峪村委会承担连带赔偿责任；2、一、二审案件受理费及鉴定费，由李稳成、箭峪村湾子组承担。事实与理由：被上诉人侵占上诉人土地长达20多年，一审判决没有支持上诉人的赔偿请求。被侵占的土地以前是苹果园，有箭峪村委会2017年6月20日的证明为据；实际赔偿责任以鉴定为准。一审法院对案件受理费分担不公，应当依法判决被上诉人李稳成、箭峪村湾子组承担全部诉讼费用。李稳成辩称，争议土地是答辩人在1996年从箭峪村湾子组承包，具有土地承包合同；答辩人并没有损毁上诉人的果树。箭峪村湾子组未出庭参加二审诉讼。箭峪村委会答辩称，上诉人属于从山里搬迁落户到箭峪村，搬迁后没有土地，是当时村委会将村科研站的土地划分给上诉人。原告张金宏向一审法院诉讼请求：1、被告依法返还所侵占原告1.5亩责任田；2、被告承担违法侵占原告责任田的损失赔偿（2018年依照临渭区经济林赔偿标准1200元/亩）共计180000元；3、第三人承担此侵权案件的连带责任；4、诉讼费由被告承担。一审法院认定事实：原告张金宏一家原住箭峪山生产队，1982年因水灾，箭峪村村委会将其迁出，并从该村给其划分了责任田，其中包括箭峪村南坡林场的一块林地（本案所争议土地），该土地一直由原告一家耕种、收获。1985年，原告一家的户口落实到箭峪村嘴子组。1994年，土地调整时，组上按人口对原告家的责任田作了调整，本案争议土地仍划归为原告家作为责任田，并于1994年12月20日由桥南镇箭峪村咀子生产合作社颁发了渭南市农村土地承包合同书。1996年4月25日，被告李稳成与临渭区箭峪村湾子组签订了洋槐树坡承包合同，并以原告父亲张忠民的责任田属于湾子组机动地为由，不准许原告家耕种。原告父亲张忠民将此事反映到箭峪村村委会、桥南镇政府。1999年10月27日桥南镇政府作出了处理决定，该处理决定明确了原告父亲张忠民在双方争议的南坡地责任田实际面积为2.66亩。遂后原告父亲张忠民将此案诉至法院，临渭区法院先后作出（2000）临民初字第956号民事判决书、（2001）临民初字第135号民事判决书，最终临渭区人民法院作出了（2002）临民初字第699号民事裁定书，裁定书认为，原告父亲张忠民与被告李稳成、箭峪村湾子组所争议的土地权属不明，应由土地管理部门处理。而驳回了张忠民的起诉。后渭南市中级人民法院作出的（2002）渭中法民一终字第448号民事裁定书，维持了临渭区人民法院的（2002）临民初字第699号民事裁定书。2005年8月19日渭南市中级人民法院驳回了原告父亲李忠民的再审申请。2016年2月29日渭南市临渭区人民政府向原告张金宏颁发了《农村土地承包经营权证书》，该证书明确了原告在南坡的土地为2.51亩。遂后，原告向原审提起诉讼。本案在审理中，原告在法庭调查结束前变更其诉讼请求第二项，要求将赔偿损失从180000元，变更为103500元。2019年8月13日，原审干警与原、被告，第三人对双方所争议的土地进行了指认及丈量，双方对所争议的土地四至均无异议。现场勘验该争议土地上有被告李稳成种植核桃树24棵、花椒树5棵，核桃苗46株。一审法院认为，原告张金宏家因灾迁出箭峪山后，箭峪村村委会将箭峪村林场土地划给原告耕种，后原告落户到箭峪村咀子组。1994年土地调整时，桥南镇箭峪村咀子生产合作社于1994年12月20日向原告张金宏父亲张忠民颁发了渭南市农村土地承包合同书。2016年2月29日渭南市临渭区人民政府重新丈量后，向原告张金宏颁发放了《农村土地承包经营权证书》。2019年8月13日，本院干警与原、被告，第三人对双方所争议的土地进行了指认及丈量，双方对所争议的土地四至均无异议，均认可本案争议的土地为《农村土地承包经营权证书》中所载南坡，地块编码为6105021002020800028号中的部分。现原告张金宏以对本案所争议的责任田有合法的使用权提起诉讼，而本案被告临渭区箭峪村湾子组将原告责任田发包给他人，属无权处分行为，故被告李稳成与被告临渭区箭峪村湾子组签订的洋槐树坡承包合同中涉及原告张金宏责任田部分无效，被告李稳成在原告张金宏责任田上种植了果树，构成侵权，故对原告请求返还侵占责任田的诉请应予支持。原告认为，所争议的责任田应为双方认可的四至起，以东西长30.7米，南北宽（东）32米、南北宽（中）24米、南北宽（西）23米丈量；而被告李稳成认可所争议的责任田应为双方认可的四至起，以东西长30.7米，南北宽（东）32米、南北宽（中）22米、南北宽（西）18米丈量；鉴于该块责任田为坡地，有许多自然因素导致面积减少，从有利于生产因素考虑，双方所争议的责任田应从双方认可的四至起，以东西长30.7米，南北宽（东）32米、南北宽（中）22米、南北宽（西）18米所丈量为宜。对于原告主张的损失部分，原告未提供相应证据，在原审与其的多次谈话中也明确表示不鉴定，故对该部分诉请原告应承担举证不能的责任。另考虑被告李稳成在本案所争议的土地上种植有果树，故给予其六十日期限由被告自行处理。综上所述，被告李稳成与被告临渭区箭峪村湾子组签订的洋槐树坡承包合同中涉及原告张金宏责任田部分无效，被告李稳成应在本判决生效后六十日内退还原告张金宏责任田，该责任田从双方认可的四至起以东西长30.7米，南北宽（东）32米、南北宽（中）22米、南北宽（西）18米丈量；驳回原告张金宏其余诉讼请求。依照《中华人民共和国土地管理法》第十条、第十三条，《中华人民共和国农村土地承包法》第五条、第九条、第五十一条、第五十三条，《中华人民共和国民法总则》第六十四条、第一百四十四条之规定，判决：一、被告李稳成与被告临渭区箭峪村湾子组签订的洋槐树坡承包合同中涉及原告张金宏责任田部分无效，被告李稳成应在本判决生效后六十日内退还原告张金宏责任田，该争议责任田的地上附属物由被告李稳成自行处理。（该争议责任田从双方认可的四至起，以东西长30.7米，南北宽（东）32米、南北宽（中）22米、南北宽（西）18米丈量，后附图）二、驳回原告张金宏其余诉讼请求。案件受理费3900元、退还原告张金宏1530元，下余2370元，由被告李稳成负担100元，原告张金宏负担2270元。经审理，本院认定案件事实与一审判决认定事实相同。本院认为，涉案争议土地原由上诉人张金宏作为责任田承包经营，1996年4月25日，箭峪村湾子组与李稳成签订承包合同，该合同涉及张金宏的责任田，于是李稳成不允许张金宏家继续耕种。以上事实属于明确的侵权行为，侵害了张金宏的合法土地承包经营权。箭峪村湾子组认为争议土地属于本组所有，首先应当与箭峪村委会及箭峪村咀子组协商或者依照法定程序要回土地再进行发包；在箭峪村湾子组未通过合法途径了解土地的情况下，对涉案争议土地进行发包，属于无效民事行为。一审根据涉案土地的现有状况判决予以返还，适用法律正确。关于本案赔偿损失问题，一审中，张金宏未提供明确的损失证据，在一审法院释明的情况下也未申请司法鉴定；但不等同上诉人没有受到损失。根据公平合理原则，侵权责任人箭峪村湾子组及李稳成应当给予适当赔偿，本院参照箭峪村湾子组与李稳成承包合同约定的承包价款及侵权期限、侵权人收益程度、酌定上诉人张金宏损失4000元。因侵权事实是由于箭峪村湾子组和李稳成的共同行为所致，故二者应当共同承担侵害责任。箭峪村委会不存在侵权行为，不应承担侵权责任。综上所述，张金宏的上诉请求部分成立。一审判决适用法律不足，本院予以纠正。依照《中华人民共和国物权法法》第37条、《中华人民共和国侵权责任法》第十九条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：一、维持渭南市临渭区人民法院（2019）陕0502民初1436号民事判决第一项即：被告李稳成与被告临渭区箭峪村湾子组签订的洋槐树坡承包合同中涉及原告张金宏责任田部分无效，被告李稳成应在本判决生效后六十日内退还原告张金宏责任田，该争议责任田的地上附属物由被告李稳成自行处理。（该争议责任田从双方认可的四至起，以东西长30.7米，南北宽（东）32米、南北宽（中）22米、南北宽（西）18米丈量，后附图）；二、撤销渭南市临渭区人民法院（2019）陕0502民初1436号民事判决第二项即：驳回原告张金宏其余诉讼请求；三、由被上诉人临渭区桥南镇箭峪村湾子组和被上诉人李稳成连带赔偿上诉人张金宏责任田被侵占损失4000元整，于本判决生效后十日付清；四、驳回上诉人张金宏其余诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费2370元，二审案件受理费2370元，共计4740元，由上诉人张金宏负担2000元，由被上诉人箭峪村湾子组承担1370元，由被上诉人李稳成承担1370元。本判决为终审判决。审判长  秦文强审判员  吴丽宁审判员  张敏娟二〇二〇年一月二十二日书记员  刘元元