湖南省古丈县人民法院 民 事 判 决 书 （2019）湘3126民初718号 原告：张其恩，男，1945年8月8日出生，苗族，住湖南省古丈县。 委托诉讼代理人：张仕忠，男，1976年2月13日出生，苗族，住湖南省古丈县，系原告张其恩之子。 委托诉讼代理人：潘迪，湖南四维律师事务所律师。 被告：古丈县惠民育苗基地，住所地：古丈县古阳镇罗依溪茶叶村溪州铜柱。 经营者：杨清爱，男，1965年3月21日出生，苗族，住湖南省古丈县。 委托诉讼代理人：陈明钟，男，1966年1月1日出生，土家族，住湖南省古丈县。 被告：张仕文，男，1964年4月15日出生，苗族，住湖南省古丈县。 被告：田秀珍，女，1975年8月12日出生，苗族，住湖南省古丈县。 被告：石远喜，1971年6月19日出生，苗族，住湖南省古丈县。 以上两被告共同委托诉讼代理人：向曜坤，古丈卫权法律服务所法律工作者。 原告张其恩与被告古丈县惠民育苗基地、张仕文、田秀珍、石远喜生命权、健康权、身体权纠纷一案，本院于2019年9月16日立案受理后，依法适用简易程序公开进行审理。原告张其恩的委托诉讼代理人张仕忠、潘迪、被告古丈县惠民育苗基地的委托诉讼代理人陈明钟、被告张仕文、被告石远喜、田秀珍的委托诉讼代理人向曜坤到庭参加诉讼，本案现已审理终结。 原告张其恩向本院提出诉讼请求：请求判决四被告共同赔偿医疗费（被告尚未付部分）23329.52元、住院伙食补助费3900元、轮椅服务费180元、交通费5000元以及残疾赔偿金、误工费、护理费、营养费、后续治疗肺、司法鉴定费和精神损害抚慰金（后7项赔偿请求费用及最终赔偿总额待鉴定后确认），请求赔偿额暂为32409.52元。事实和理由：2019年6月10日上午10点许，原告赶坪坝场后沿正在施工的从大寨村村部至掩埋不能通行，村民进出必须走正施工的公路）步行回家，行至公路一处时，被被告正在施工作业的挖掘机机头撞下10余米的岩坎，不省人事，后被紧急送往湘西州人民医院抢救治疗，住院39天，医院诊断为：急性呼吸窘迫，双侧大量气胸，双侧多发肋骨骨折，双侧少量血胸，双肺挫伤，多处软组织搓裂伤。共花去医疗费181518.47元，其中原告垫付（被告尚未付部分）23327.52元，且需后续检查治疗和加强营养。就赔偿事宜，四被告相互推诿，经坪坝镇人民政府多次调解未果。据原告了解，该公路施工的发包方坪坝镇人民政府，被告张仕文挂靠在被告古丈县惠民育苗基地承包，被告田秀珍为分包人和挖机主，被告石远喜为被告田秀珍雇请的挖机司机。原告认为造成自己损害的责任和过错在四被告，损害给原告带来了经济损失和精神痛苦，为维护自身权利踢死诉讼，恳请人民法院支持原告的诉讼请求。 被告古丈县惠民育苗基地辩称：1、对原告张其恩受伤基本事实没有异议，但受伤事实和原告的法律行为事实不清，是或然性的存在。2、原告起诉几被告的情况是古丈县惠民育苗基地是适格主体，按法律相关规定一般理解，被告张仕文是现场管理者，被告田秀珍是挖机所有权人，被告石远喜是挖机司机。被告古丈县惠民育苗基地与张仕文是管理和被管理的法律关系，被告张仕文与挖机所有权人田秀珍是租赁关系，被告田秀珍与挖机司机是劳动雇佣关系，理清民事法律关系后，谁该承担责任就很清楚了，至于几被告之间的特别约定从其约定。3、被告古丈县惠民育苗基地认为，损害的结果存在或然性，损害结果主要应是原告与挖机司机的责任，被告古丈县惠民育苗基地认为本案最好是由原告与几被告达成调解协议，便于结案和更好地维护原告的合法权益。 被告张仕文辩称：1、案涉工程的发包方为古丈县坪坝镇人民政府，承包方为被告古丈县惠民育苗基地，被告田秀珍为实际施工人，被告石远喜系被告田秀珍聘请的驾驶员。被告张仕文系受被告古丈县惠民育苗基地的委托，负责案涉工程相关事宜的沟通协调，并非原告所述的挂靠被告古丈县惠民育苗基地的案涉工程承包人。因此，被告张仕文不是本案的适格被告，依法无需承担民事赔偿责任。2、被告古丈县惠民育苗基地及被告田秀珍之间为承包与分包关系，两被告在案涉工程施工过程中造成第三人损害，应当依法承担相应的民事赔偿责任。3、原告作为成年人，应当预见到经过施工路面时会发生危险，原告自身存在重大过错，其应承担相应的民事责任。4、原告提出的部分赔偿项目无事实及法律依据。 被告石远喜辩称：其是开挖机的司机，有驾驶资格证，在涉案工地开挖机施工。事故发生当天，其正忙着用挖机平整路面，当挖掘机机头往路外坎转过来时，看见好像有个人从路外坎滑下去了，因下雨路面湿滑，为了证实是不是真的有人滚到路下坎去了，就把挖机停了下来，走到路外边往下面一看，确实有个人滚到路下坎去了，然后打电话叫人把原告抬上来并送往医院进行治疗。 被告田秀珍辩称：1、在施工期间，施工道路两头设有警示标志，提醒行人应注意通行过程中的安全，尽到了合理的安全提示义务，应减轻其过错责任。2、原告之所以在其工地上遭受人身损害，原告本身存在重大过错，应承担主要过错责任。3、其在施工期间填埋了原有的通行道路，没有给行人补充一条安全通道，客观上应承担部分责任。4、根据原告提供的附在《司法鉴定意见书》后面的入院记录所记载，原告在住院期间所患疾病除了外伤外还有脑梗塞、脑萎缩及双肾囊肿，因此对于原告所花17万余元的医疗费用是否全用于本次事故伤害所致的致病，原告没有提供充分证据证明，故不予全部认可。 本案当事人围绕诉讼请求依法递交了证据，本院组织当事人进行了举证和质证，对当事人无异议的证据本院予以确认并在卷佐证，对当事人有异议的证据，本院认定如下：对原告张其恩所举证据《向心龙、张仕顺的调查笔录》、《疾病诊断书及记录、发票等》、《收款收据》、《车票》，经本院审查认为，原告张其恩因被告施工摔伤至公路坎下，致伤后，到湘西土家族苗族自治州人民医院住院治疗，该事件发生后，坪坝镇人民政府组织了调解等事实，本院予以采信。对被告田秀珍、石远喜举证的举证《照片》、《证明》等，经本院审查认为，被告在施工的整个路段的前后挂有安全警示标志，但在施工的地点处没有警戒标志，也没有安排工作人员对过往行人进行安全管理放行的事实，本院予以确认。对湘西自治州擎天司法鉴定中心出具的湘州擎天司鉴中心（2019）临鉴字第445号法医临床鉴定意见书，以及张家界天正司法鉴定所作出的张天正司鉴所（2019）临鉴字第228号司法鉴定意见书，对张其恩伤残程度、后续治疗及三期时限、用药规范所作的鉴定意见，本院予以采信。 根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定如下事实：2019年6月10日10点左右，原告张其恩从坪坝镇赶集沿正在施工的从坪坝镇大寨村部至排夯村的公路回家，当原告路过被告施工的公路外坎路段时，因施工场地较窄路面较差，被告背负肥料，从挖掘机后方公路外坎朝回家方向路过时被告石远喜正在施工作业的挖掘机头向原告甩来，导致原告避让不及，被挖掘机推倒摔伤至公路坎下。事故发生后，原告被送往湘西土家族苗族自治州人民医院住院治疗39日，花费医疗费178,188.95元，复查检查费3329.52元，共计181,518.4元（其中被告已支付158,188.95元，原告垫付23,329.52元），2019年7月19日出院，原告的伤经湘西州擎天司法鉴定中心鉴定，评定为九级伤残，其后续治疗费15,000元或者以住院时发生的医疗费为准，其三期时限评定为误工期120日，护理期60日，营养期60日。在庭审中，根据被告田秀珍、石远喜申请对张其恩与本案伤无关联的治疗费用进行评定，张家界天正司法鉴定所出具了司法鉴定意见书，被鉴定人张其恩因外伤致胸部闭合性损伤，在住院治疗中无与本次外伤无关联的医疗费用，但存在过度医疗情况。 另查明，古丈县惠民育苗基地在中标该交通工程后，将工程转包给无施工资质的张仕文，张仕文又将工程转包给无施工资质的田秀珍，并由其雇请的挖掘机司机石远喜进行施工。 本院认为，本案系被告田秀珍在承建乡村道路公路工程的施工过程中，对原告造成身体受伤致残的生命权、健康权、身体权纠纷。本案争议的焦点是：1、关于原告致伤是被告撞击还是原告自己摔伤的问题。2、关于原告致伤是否存在过度医疗的问题。3、原告在本次事故中遭受的损失数额。4、该损失的责任承担主体及责任划分。 争议焦点一、关于原告致伤是被告撞击还是原告自己摔伤的问题。关于致伤原因，被告提出系原告自己摔伤，如果是被告挖掘机头撞击，其伤情及部位等与事实不符，按照受伤部位应是其左侧，而原告伤是右侧，并且指出了根据原告到州人民医院住院时的陈述记录和鉴定意见，认为致伤原因是摔伤而非撞伤。原告张其恩认为是被告挖掘机机头甩来撞击摔至坎下致伤。根据原、被告在庭审中的陈述和证据，本院认为原告的伤系被告在道路施工过程中，当原告行至被告施工现场后方时，由于原告张其恩自己背负肥料，行走速度不快，被被告正在施工作业的挖掘机机头甩向张其恩时候，原告避让不及，被挖掘机作出的惯性接触摔至公路坎下致伤。 争议焦点二，关于原告致伤是否存在过度医疗的问题。根据被告田秀珍的申请，张家界市天正司法鉴定所作出的鉴定意见为被鉴定人张其恩因外伤致胸部闭合性损伤在住院治疗中无与本次外伤无关联医疗费用，但存在过度医疗情况。被告认为治疗过程中加大了被告的医疗费用，原告认为系湘西州人民医院治疗原告伤情所用，不存在过度治疗。本院认为，原告致伤后在湘西州人民医院住院治伤，因用药系医生根据病情需要用药，而无证据证明系原告自己要求医生所为，用药皆为治伤药，鉴定意见所作的结论超出了委托鉴定的范围，故对过度医疗本院不予采纳。 争议焦点三，原告在本次事故中遭受的损失数额，原告受伤后，共支出医疗费178,188.95元，复查检查费3329.52元，共计181,518.47元（其中被告田秀珍已给付158,188.95元，原告垫付23,329.52元），本院予以确认；2、住院伙食补助费，原告从2019年6月10日至2019年7月19日，住院39天，按100元/天计算，共计3900元，本院予以支持；3、残疾赔偿金，根据鉴定意见以及原告出生于1945年8月8日且原告居住在农村，按照2018年度农村居民人均纯收入（14,093×6×20%）计算，残疾赔偿金为16,911.6元，本院予以支持；4、护理费，原告要求给付护理费9994元，未超过法律规定，本院予以支持；5、营养费，根据鉴定意见书，原告九级伤残，每天50元标准计算，营养费3000元，本院予以支持；6、交通费，因未有证据证实原告的伤需要二人以上共同护理，本院根据实际，按照护理人员1人确定，酌定交通费支持1000元；7、轮椅服务费180元，原告在住院期间，因使用轮椅收取的管理费，系原告致伤而支出的合理开支，本院予以支持；8、司法鉴定费及检查费3652元（其中原告垫付2842元，被告垫付810元），本院予以支持；9、精神损害赔偿金，根据原告伤残为九级，酌定支持5000元；10、后续治疗费，根据鉴定意见，其后续治疗费15,000元或者以实际发生的医疗费用为准，因在本案诉讼过程中，后续治疗费尚未发生，故对后续治疗费15,000元予以认定。以上十项合计240,156.07元。十一、误工费，原告张其恩年龄达74岁，提出其在系在农村务农，但没有提供减少收入的有效证据加以证明，故原告要求被告承担误工费的诉讼请求，本院不予支持。 争议焦点四，该案原告损失的责任承担主体及责任划分问题。被告田爱珍、石远喜在本次事故中虽然在施工的路段两头悬挂了安全警示标志，但作为排夯村出行的唯一道路，被告在施工过程中，即在挖掘机路面作业现场，在路面平整度差的情况下，没有放置安全警示标志和设置警戒线以及安排现场安全人员维持施工安全管理秩序，指挥路过人员安全通行，导致挖掘机作业时，被告石远喜在施工时因视线差，在张其恩路过施工现场即沿施工公路外沿通行时，原告在负重情况下避让不及被挖掘机惯性作用摔至公路坎下，造成本次事故的发生，被告挖掘机作业与张其恩摔伤之间存在因果关系，被告在本次事故中应承担主要责任，即本次事故的85%责任。作为工程承包人古丈县惠民育苗基地将工程转包给无道路施工资质的张仕文，张仕文又转包给无资质的田秀珍组织施工，对此古丈县惠民育苗基地、张仕文应承担连带责任。被告石远喜系被告田秀珍雇请的挖掘机师傅，被告石远喜施工造成原告的损失，田秀珍作为雇主，应承担赔偿责任。被告石远喜系正常施工作业，不属于重大过失，不予承担本次事故责任。原告张其恩本身年龄已达74岁，且在负重的情况下，难以快速通过施工现场，看到挖掘机正在作业，强行通行会存在安全事故应停下等待挖掘机停下作业时再通行，但在被告石远喜驾驶挖掘机背朝自己作业时抱着侥幸能通过的心态，没有尽到安全注意义务，造成摔伤致残的后果，本身也存在一定过错，应减轻被告的责任，对此张其恩应承担本次事故的15%责任。 综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十五条第一款第六项、第十六条、第二十二条、第二十六条、《中华人民共和国合同法》第二百七十二条第一款、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第九条、第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十六条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下： 一、由被告田秀珍赔偿原告张其恩医疗费等共计45,133.7元，（240,156.07×85%－158,188.95－810），限于本判决生效后十日内付清； 二、如被告田秀珍未履行，由被告古丈县惠民育苗基地、张仕文对以上第一条承担连带清偿责任； 三、驳回原告张其恩的其他诉讼请求。 如果未按本判决书指定的期间履行给付金钱义务的，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 本案案件受理费1280元，由原告负担500元，被告田秀珍承担780元，古丈县惠民育苗基地、张仕文承担连带责任，限于本判决生效后七日内交纳。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或代表人的人数提出副本，上诉于湖南省湘西土家族苗族自治州中级人民法院。 审判员  向明阳 二〇二〇年一月六日 书记员  戴 莉 附相关法条： 《中华人民共和国侵权责任法》 第十五条承担侵权责任的方式主要有： （六）赔偿损失； 第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。 第二十二条侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。 第二十六条被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。 《中华人民共和国合同法》 第二百七十二条发包人可以与总承包人订立建设工程合同，也可以分别与勘察人、设计人、施工人订立勘察、设计、施工承包合同。发包人不得将应当由一个承包人完成的建设工程肢解成若干部分发包给几个承包人。 总承包人或者勘察、设计、施工承包人经发包人同意，可以将自己承包的部分工作交由第三人完成。第三人就其完成的工作成果与总承包人或者勘察、设计、施工承包人向发包人承担连带责任。承包人不得将其承包的全部建设工程转包给第三人或者将其承包的全部建设工程肢解以后以分包的名义分别转包给第三人。 禁止承包人将工程分包给不具备相应资质条件的单位。禁止分包单位将其承包的工程再分包。建设工程主体结构的施工必须由承包人自行完成。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。 当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。 人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。 《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》 第九条雇员在从事雇佣活动中致人损害的，雇主应当承担赔偿责任；雇员因故意或者重大过失致人损害的，应当与雇主承担连带赔偿责任。雇主承担连带赔偿责任的，可以向雇员追偿。 前款所称＂从事雇佣活动＂，是指从事雇主授权或者指示范围内的生产经营活动或者其他劳务活动。雇员的行为超出授权范围，但其表现形式是履行职务或者与履行职务有内在联系的，应当认定为＂从事雇佣活动＂。 第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。 受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。 受害人死亡的，赔偿义务人除应当根据抢救治疗情况赔偿本条第一款规定的相关费用外，还应当赔偿丧葬费、被扶养人生活费、死亡补偿费以及受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费、住宿费和误工损失等其他合理费用。 第十八条受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定。 精神损害抚慰金的请求权，不得让与或者继承。但赔偿义务人已经以书面方式承诺给予金钱赔偿，或者赔偿权利人已经向人民法院起诉的除外。 第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。 医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。 第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。 误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。 受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。 第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。 护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。 护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。 受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。 第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。 第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。 受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。 第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。 第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。 受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。 第二十六条残疾辅助器具费按照普通适用器具的合理费用标准计算。伤情有特殊需要的，可以参照辅助器具配制机构的意见确定相应的合理费用标准。 辅助器具的更换周期和赔偿期限参照配制机构的意见确定。