山东省济宁市中级人民法院民 事 判 决 书(2020)鲁08民终15号上诉人（原审原告）：刘某，男，1988年8月10日出生，汉族，住济宁市太白湖区。委托诉讼代理人（一般代理）：房玉、程香玲，山东民桥律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：山东东宇工程机械有限责任公司，住所地济宁市高新区接庄街道办事处山博路北。法定代表人：韩硕，董事长兼总经理。委托诉讼代理人（特别授权）：朱凤娇，女，1988年10月17日出生，汉族，系该单位人力资源部主管，住。委托诉讼代理人（特别授权）：李旭，山东康桥（济宁）律师事务所律师。上诉人刘某与被上诉人山东东宇工程机械有限公司因劳动争议纠纷一案，不服济宁高新技术开发区人民法院（2019）鲁0891民初1773号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年1月2日立案后，依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。刘某上诉请求：1、撤销济宁高新技术产业开发区人民法院(2019)鲁0891民初1773号民事判决第二项,改判支持上诉人的诉讼请求或将本案发重审。2、本案诉讼费用由被上诉人承担。事实与理由：一、一审法院认定事实不清。上诉人于2013年4月26日入职被上诉人处从事质检工作,直至2018年12月27日,被上诉人因上诉人违反《行政管理奖惩制度》4.2.3.5条第J款规定,解除与上诉人劳动合同。上诉人主张2013-2018年度在岗期间的加班费用,一审法院仅支持了2018年度的加班费用,对于2013-2017年度的加班费用未与支持不符合事实。被上诉人发给每位职工的职工手册明确规定每周工作六天,每天工作8小时,实际上被上诉人要求员工每月工作26天,严重违反了《劳动合同法》的规定,被上诉人理应全额支付上诉人在岗期间超出法定工作时长的加班费用。其次,通过济宁市劳动人事争议仲裁委员会作出的济劳人仲案字[2019]第147-1号仲裁裁决书可知,济宁市劳动人事争议仲裁委员会认定被上诉人2018年度存在加班且不支付加班费用的情况,可证实申请人2018年每月工作26天并非一朝一夕,足以认定被上诉人存在严重的违法行为。二、一审法院适用法律错误《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释(三)》第九条规定:“劳动者主张加班费的,应当就加班事实的存在承担举证责任。但劳动者有证据证明用人单位掌握加班事实存在的证据,用人单位不提供的,由用人单位承担不利后果”。本案中,员工手册明确记载了被上诉人存在加班行为的事实,通过上诉人提供的考勤表、统计表的证据相互佐证,足以形成完整的证据链证明存在加班事实,上诉人对该事实已经尽到举证责任,2013-2017年度的考勤记录均在被上诉人处,被上诉人未能提供相应的证据,应当承担不利后果。同时在二审审理中请求2013年-2018年的加班费，其中2013年11655元，2014年21224元，2105年14272元，2016年18541元，2017年17330元，2018年16200元。综上,一审法院认定事实不清,适用法律错误,为维护上诉人合法权益,特上诉至贵院,望判如所请。山东东宇工程机械有限公司答辩称，一审判决认定事实清楚，证据确凿充分，适用法律正确，程序正当。请求二审法院驳回上诉，维持原判。刘某向一审法院起诉请求：1、撤销济劳人仲字（2019）第147-2号仲裁裁决书；2、判令被告支付给原告22天之外的法定双倍加班工资，2013年的加班工资9680元，2014年的加班工资8100元，2015年的加班工资11979元，2016年的加班工资10640元，2017年的加班工资14262元，合计62761元；3、判令被告积极为原告办理社保转移手续和离职手续。法庭辩论终结前，刘某撤回了上述第1项诉讼请求，并将第2项诉讼请求变更为：判令被告支付给原告2013年的加班工资9680元，2014年的加班工资8100元，2015年的加班工资11979元，2016年的加班工资10640元，2017年的加班工资14262元，合计62761元。一审法院审理查明，原告自2013年4月进入东宇公司处从事质检工作，2018年11月30日，刘某在工作过程中与其他同事发生斗殴行为，经济宁市公安局高新技术产业开发区分局治安调解后，刘某与案外人胡勇达成治安调解协议。2018年12月27日，东宇公司因刘某违反《行政管理奖惩制度》4.2.3.5条第J款规定，解除了与刘某之间的劳动合同，并作出《关于与刘某、胡勇解除劳动合同的决定》。2019年1月16日，东宇公司向刘某发出《办理离职通知书》。在解除劳动合同后，刘某向济宁市劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁，该委于2019年4月8日作出济劳人仲案字[2019]第147-2号仲裁裁决书，裁决驳回了刘某的仲裁请求。刘某不服该裁决，向本院提起诉讼。一审法院认为，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明，没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。本案中，刘某向本院提交的考勤表、统计表等证据均系无法与原件核对的复印件，且并无其他证据予以佐证，故不能单独作为认定案件事实的依据，并不能据此认定刘某存在加班情形。《工资支付暂行规定》第六条规定：“用人单位必须书面记录支付劳动者工资的数额、时间、领取者的姓名以及签字，并保存两年以上备查。用人单位在支付工资时应向劳动者提供一份其个人的工资清单”，参照该规定，用人单位对考勤记录最少应当保存两年，东宇公司已向本院提交刘某自2017年1月1日起至2018年11月30日止的完整考勤记录，足以证明刘某并不存在加班情形，因此，刘某关于要求东宇公司向其支付加班费的诉讼请求并无事实与法律依据，本院不予支持。《中华人民共和国合同法》第五十条规定：“用人单位应当在解除或者终止劳动合同时出具解除或者终止劳动合同的证明，并在十五日内为劳动者办理档案和社会保险关系转移手续”，因刘某与东宇公司已解除劳动关系，故根据上述规定，东宇公司应在解除劳动关系十五日内为刘某办理档案和社会保险关系转移手续。综上，依照《中华人民共和国劳动合同法》第五十条、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条、第六十九条之规定，判决如下：一、被告山东东宇工程机械有限责任公司于本判决生效之日起十日内为原告刘某办理社会保险关系转移手续和档案手续；二、驳回原告刘某的其他诉讼请求。案件受理费10元，由刘某负担。刘某在二审中提交如下证据，证据一、员工手册一份。证据二、三份书证。证明：员工手册记载一周上六天班，每周六天标准工作日制度，该规定违反劳动法。同时证明在公休日单位让劳动者进行加班的事实，且能证明被上诉人提交的考勤不属实。第二份证据证明2018年４月２8日周六在干活，说明加班真实存在。结合上诉人一审提供的考勤表可以证实上诉人的观点。证据三、2018年的考勤表，该考勤表系刘某下载的电子版打印而来，证明刘某在2013年－2018年都在加班。山东东宇工程机械有限责任公司质证认为，证据一员工手册的真实性有异议，该证据没有被上诉人的盖章，无法证明来源于被上诉人，类似的证据从打字复印社就可以仿造。即使是真实的，也只能说明是2016年，不能证明上诉人其他主张。结合劳动仲裁及上诉人在一审提交的考勤表等证据存在自相矛盾之处，足以说明上诉人为了讨要加班费所做的行为值得商榷，其主张不应得到支持。证据二系三份书证，对其真实性有异议。三份证据均显示有被上诉人质量保证部公章，对此被上诉人存在异议，这并不是被上诉人的公章，不能以此来认定被上诉人安排上诉人进行加班。同时被上诉人存在周六上班但会给员工进行调休的情况，并不能以此认定周六上班就属于加班。对证据三的真实性有异议，这份证据无法显示具体考勤月份也没有考勤人员制表人员的签字，更无法显示具体的考勤时间。根据上诉人陈述，这是由电子版打印，这说明存在更改的可能性。结合上诉人曾经在劳动仲裁提交的质量信息管理台账，说明上诉人曾经就电子证据进行过修改，因为该台账时间存在冲突，所以上诉人提交的考勤真实性有待商榷。该份证据只是2018年的，即使是真实的，也无法证实其他年份的加班时间。山东东宇工程机械有限责任公司在二审中未提交新证据。二审审理查明事实与一审审理查明事实相一致。本院认为，本案的争议焦点是：刘某请求加班费是否有事实和法律依据。经审查，刘某自2013年4月进入东宇公司从事质检工作，至2018年12月27日双方解除劳动合同，对于该事实，双方当事人均没有异议。刘某上诉主张，其在东宇公司工作期间，公休日都在加班工作，请求东宇公司支付其2013年-2018年的加班费。对于刘某的该上诉请求，本院认为，在原审中，刘某请求东宇公司支付加班工资数额为，2013年9680元，2014年的8100元，2015年11979元，2016年10640元，2017年14262元。在二审中，刘某请求东宇公司支付加班工资数额为，2013年11655元，2014年21224元，2105年14272元，2016年18541元，2017年17330元，2018年16200元。《关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉若干问题的意见》第184条规定，在第二审程序中，原审原告增加独立的诉讼请求或原审被告提出反诉的，第二审人民法院可以根据当事人自愿的原则就新增加的诉讼请求或反诉进行调解，调解不成的，告知当事人另行起诉。在本案中，刘某主张加班费，必须就加班的事实存在承担举证责任。在一审及二审中，刘某均没有提交证据证明其在2013年-2018年存在加班的事实，其在二审中提交的员工手册、2018年４月２8日漆膜干燥时间确认表以及打印的2018年的考勤表，不能作为其请求2013年-2018年加班费依据。东宇公司在原审中提交的刘某自2017年1月1日起至2018年11月30日止的考勤记录，证明刘某不存在加班情形。刘某请求东宇公司向其支付加班费的上诉请求没有依据，本院不予支持。根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项、第一百七十五条之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由上诉人刘某负担。本判决为终审判决。审判长  张阿梅审判员  王衍琴审判员  张 婕二〇二〇年一月十四日书记员  黄 灿