江西省丰城市人民法院民 事 判 决 书（2019）赣0981民初3746号原告：熊跃跃，男，1979年3月1日出生，汉族，住江西省丰城市。委托代理人：刘聪聪，江西浩剑律师事务所律师，执业证号：13609201910101448。被告：丰城市未来商贸商行，住所地：江西省丰城市剑南路新海洋对面，统一社会信用代码：92360981MA37QG24XL。经营者：赖新军，男，1980年4月30日出生，汉族，住江西省丰城市。委托代理人：黄春琴，江西省丰城市正华法律服务所法律工作者，执业证号：31409011109252。原告熊跃跃（以下简称原告）与被告丰城市未来商贸商行（以下简称被告）提供劳务者受害责任纠纷一案，于2019年8月22日立案后，依法适用简易程序，公开进行了审理。原告及其委托诉讼代理人刘聪聪、被告丰城市未来商贸商行经营者及其委托诉讼代理人黄春琴到庭参加诉讼。现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：1.判令被告赔偿医疗费、误工费等各项损失计人民币136052.45元；2.本案诉讼费由被告承担。被告丰城市未来商贸商行答辩要点：1.原告诉称不实，与原告是承揽关系；2.原告受伤系自身造成，与被告无关，原告主张赔偿数额过高，应依法核算，所有损失应由原告自负。查明的事实根据各方当事人的诉辩主张和举证质证情况，本院确认如下法律事实：一、各方当事人无争议的事实原告系从事安装空调业务的人员。原、被告于2019年1月6日达成口头协议，约定由原告为被告销售的安调提供空装服务，双方约定安装所需铜管由原告提供，按米数计费，安装费用由原、被告之间直接结算。2019年4月23日上午，原告在丰城市豪瀚市场的马可波罗瓷砖店面为被告销售的空调安装显示屏时，被切割机割伤右前臂，并于同日被送至丰城市人民医院住院治疗，住院10天，于2019年5月10日出院，花费医疗费13983.43元。同年7月30日，原告在南昌大学第一附属医院花费200元司法医学鉴定费及22元挂号费。上述费用共计14205.45元。原告于2019年8月3日在丰城市丰安司法鉴定中心进行伤残及“三期”鉴定，鉴定意见为：十级伤残，误工期评定为270日，护理期评定为120日，营养期评定为60日（自受伤日起算），花费鉴定费1300元。在庭审过程中，被告提出重新鉴定申请，法院依法委托江西中正司法鉴定中心对原告的伤残等级进行重新鉴定,赣中正司鉴[2019]临鉴字第716号司法鉴定意见书鉴定意见为：熊跃跃损伤致右手正中神经断裂，治疗后目前遗留右手拇指、食指、中指及环指肌力下降为4级，评定为十级伤残，花费鉴定2200元。原告系城镇户口，与其配偶生育二女，大女儿熊心瑜（2007年9月30日）出生，二女儿熊欣妮（2010年1月24日出生）。二、双方当事人有争议的事实原、被告之间是雇佣还是承揽关系。原告认为原告在被告的指导监督下以自身技能为被告提供劳务安装空调，由被告支付劳动报酬，虽双方未签订劳动合同，但双方事实上已经形成雇佣关系，并提供了出庭作证的证人雷某的证言、调查笔录等证据材料欲证实其主张。被告认为其与原告系承揽关系，与被告是通过丰城市天马制冷服务中心洽谈，原告代天马公司承揽此单空调安装业务，并包工包料安装，安装完毕由原告代收承揽安装款，故原、被告系承揽合同关系而非雇佣关系，并提供了微信通话记录、录音等证据材料欲证实其主张。本院认为，雇佣是指根据当事人的约定，一方定期或不定期地为对方提供劳务，由对方给付报酬的法律关系。承揽，是约定一方为他方完成工作，他方在承揽方交付独立完成的工作成果后支付报酬的合同。如果当事人之间存在控制、支配和从属关系，由一方指定工作场所、提供劳动工具或设备，限定工作时间，定期给付劳动报酬，所提供的劳动是接受劳务一方生产经营活动的组成部分，可以认定为雇佣。反之，则应当认定为承揽。本案中，原告接受被告的委托到马可波罗安装空调。原告完全能按自已的意志独立完成安装工作，其向被告交付的是工作成果，其与被告之间不存在身份上的支配与从属关系。故原、被告之间应当认定为承揽关系。判决理由与结果本院认为，本案的争议焦点：（一）原告的损失由谁承担；（二）原告的损失是否于法有据。针对争议焦点（一）：原告主张其损失应由被告承担；被告主张原告的损失均由原告自身造成，应全部由原告自负。本院认为，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十条规定，承揽人在完成工作过程中对第三人造成损害或者造成自身损害的，定作人不承担赔偿责任。但定作人对定作、指示或者选任有过失的，应当承担相应的赔偿责任。本案中，被告作为定作人，其应当审慎选任承揽人，被告在不了解原告的情况下选任原告作为承揽人，未审慎选任，其存在选任过失，故对原告的损失应当承担次要责任，酌定被告承担20%的责任。原告自身在操作过程中不慎受伤，其以空调安装为业，长期从事空调安装，应当对自身在从业过程中的安全尽到更加合理的注意义务，故其对自身的损伤，应当承担主要责任，其应自负80%的责任。针对争议焦点（二）：原告未提供交通费的相关凭证，但结合原告的住院就医天数，可酌定交通费为100元。被告申请重新鉴定，花费鉴定费2200元，两次鉴定费共计3500元。原告的其他赔偿项目及标准，符合法律的规定，故依照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》的相关规定，对原告因本次事故造成的各项损失核定如下：1.医疗费14205.45元；2.误工费14339元（100天×143.39元/天）；3.护理费15600元（120天×130元/天）；4.住院伙食补助费500元（10天×50元）；5.营养费1800元（60天×30元）；6.交通费酌定100元；7.残疾赔偿金67638元(33819元×20年×10%)；8.被抚养人生活费15570元（20760元×15年×10%÷2人）；9.鉴定费3500元；10.精神抚慰金5000元。前述损失合计为138252.45元。原告对损失自负80%的责任，故应自负110601.96元（138252.45×80%）。被告应对损失承担20%的责任，应负27650.49元（138252.45×20%）。依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十五条第一款第六项、第二十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十条、第十七条、第十九条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第三十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十二条之规定，判决如下：一、被告丰城市未来商贸商行应向原告熊跃跃赔偿人民币27650.49元，于本判决生效之日起十五日内付清；二、驳回原告熊跃跃的其他诉讼请求。如果未按本判决书指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费3021元，依法减半收取1511元，由原告负担1209元，由被告丰城市未来商贸商行负担302元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江西省宜春市中级人民法院（在递交上诉状之日起七日内，预交上诉案件受理费，款汇至江西省宜春市中级人民法院立案庭。如逾期不交纳，按自动撤回上诉处理）。义务人在本判决书规定的期限内拒不履行其义务的，权利人可在本判决书发生法律效力后上述履行期限的最后一日起二年内向本院申请强制执行。申请强制执行应递交申请执行书与被执行人财产状况证据或线索材料。审判员  邓君二〇二〇年一月二十一日书记员  余露附：《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。第十五条第一款第六项承担侵权责任的方式主要有：（六）赔偿损失；第二十六条被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十条承揽人在完成工作过程中对第三人造成损害或者造成自身损害的，定作人不承担赔偿责任。但定作人对定作、指示或选任有过失的，应当承担相应的赔偿责任。第十七条第一款、第二款受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费、赔偿义务人应当予以赔偿。受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当赔偿。第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。第三十四条人民法院应当在法律文书中明确定期金的给付时间、方式以及每期给付标准。执行期间有关统计数据发生变化的，给付金额应当适时进行相应调整。定期金按照赔偿权利人的实际生存年限给付，不受本解释有关赔偿期限的限制。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。第一百四十二条法庭辩论终结，应当依法作出判决。判决前能够调解的，还可以进行调解，调解不成的，应当及时判决。