河南省郑州市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）豫01民终104号上诉人（原审被告、反诉原告）：河南熹微文化传媒有限公司，住所地河南自贸试验区郑州片区（郑东）。法定代表人：王云鹏，系该公司总经理。委托诉讼代理人：要永辉，河南春屹律师事务所律师。被上诉人（原审原告、反诉被告）：汪恒，女，1994年6月7日出生，汉族，住郑州市惠济区。委托诉讼代理人：王海洲，北京市盈科（郑州）律师事务所律师。委托诉讼代理人：鲁威锋，北京市盈科（郑州）律师事务所律师。原审被告：王云鹏，男，1992年7月25日出生，汉族，住郑州市。原审被告：侯琦琦，女，1992年4月1日出生，汉族，住河南省襄城县。上诉人河南熹微文化传媒有限公司因与被上诉人汪恒及原审被告王云鹏、侯琦琦服务合同纠纷一案，不服河南省郑州高新技术产业开发区人民法院（2019）豫0191民初15735号民事判决，向本院提起上诉。本院立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。河南熹微文化传媒有限公司上诉请求：1.依法撤销(2019)豫0191民初15735号民事判决第二项、第四项；2.依法改判支持上诉人的反诉请求，判令被上诉人向上诉人支付合同违约金100万元；3.被上诉人承担一审本诉、反诉及二审诉讼费用。事实与理由：一、原审判决认定事实错误，上诉人提供的证据已足以证明被上诉人严重违约。双方签订的《熹微传媒合作协议》明确约定合作期间被上诉人方不得教唆已经在上诉人机构开播的主播在未经上诉人同意的情况下，擅自在非上诉人指定的平台直播、表演等演出行为，以及在合作期间，未经上诉人书面同意，不得与其他同类公司进行主播直播相关业务合作，否则即属于违约。但是从2019年2月份开始，被上诉人就违反合同约定，开始以百娇歆娱文化传播有限公司的名义未经上诉人同意擅自成立传媒公司脱离上诉人进行主播直播，拒绝履行合作协议约定的义务。上诉人一审中已提交了充足的证据证明被上诉人的违约事实，但原审法院无视上述事实证据，属于严重认定事实错误。二、鉴于被上诉人的严重违约行为，其一审诉讼请求依法不应予以支持。三、原审判决适用法律错误。综上所述，请求二审法院支持上诉人的上诉请求。汪恒辩称：一、一审法院认定事实正确，上诉人称一审法院认定事实有误没有任何依据。双方签署合作协议中第一条定义2中约定：由被上诉人为上诉人提供线上演艺主播艺人统称为“乙方主播”。百娇歆娱公司正是被上诉人为上诉人招收提供演艺主播艺人专门设立的一家经纪公司，目的是为更好的开展合作。被上诉人旗下主播艺人不仅在上诉人直播平台进行直播，而且百娇歆娱公司自2018年12月24日设立后先后与直播艺人签署了《艺人经纪合同》，其中在百娇歆娱公司设立前在上诉人旗下平台进行直播的艺人悦宝、叶星、岚精灵、淼淼，在公司设立后分别进行了追认签约，而且签约合作起止日期分别为2018年11月12日、2018年11月26日、2018年11月28日、2018年12月18日，正是与上诉人开展直播合作的实际日期，而且合同显示的直播平台均为上诉人指定的直播平台：虎牙直播。因此，上诉人称被上诉人违反合同约定，以百娇歆娱文化传播有限公司的名义未经上诉人同意擅自成立传媒公司脱离上诉人进行主播直播，拒绝履行合作协议约定义务等说法，纯属无中生有。二、被上诉人并不存在违约行为，上诉人的反诉请求不成立，应予驳回。上诉人反诉称被上诉人教唆主播艺人擅自在非上诉人指定平台直播，不仅不能证明被上诉人存在违约的行为，恰恰说明被上诉人按合同约定应该获得的收益、佣金不仅至今未得，而且被上诉人旗下主播艺人因上诉人违约致使部分艺人不再接受被上诉人的经纪服务合作。另外，上诉人反诉称被上诉人擅自设立另一直播平台也是与事实不符。上诉人在一审中提供的一系列证据，不仅无法说明被上诉人违约，反而说明上诉人无故拖延支付约定收益佣金，违背诚信原则拒绝履行合同约定义务的表现。三、上诉人称一审判决适用法律错误，毫无依据。综上所述。请求二审人民法院依法驳回上诉人上诉，维持原判。王云鹏述称，认可河南熹微文化传媒有限公司的上诉。侯琦琦未答辩。汪恒向一审法院起诉请求：1.三被告向原告支付合同收益款112000元及因其根本违约应赔偿给原告的违约金45000元；2.三被告返还原告支付的保证金20000元；3.依照合同约定由被告承担本案诉讼费用。河南熹微文化传媒有限公司向一审法院反诉请求：1.解除双方签订的《熹微传媒合作协议》；2.判令被反诉人向反诉人支付合同违约金1000000元；3.本案诉讼费全部由被反诉人承担。一审法院认定事实：2018年10月15日，原告汪恒（乙方）与被告河南熹微文化传媒有限公司（甲方）签订了编号为201811150001的《熹微传媒合作协议》，约定本诉原告的线上演艺主播艺人在本诉被告旗下的频道从事主播方面的线上演艺事务，合作期限为2年，即从2018年10月15日至2020年10月15日。合同关于支付佣金的约定为乙方在本协议下的收益分为：虚拟礼物收益、其他收益等。虚拟礼物收益按照直播平台既定的规则进行结算，甲方抽取礼物流水价值的5％为管理费用，以抽取后的金额在每月25-30日结算给乙方。原告汪恒需支付贰万元人民币保证金给被告熹微文化。原告主播如出现平台违规或原告出现合作违规时保证金不予退还。原告有下列情形之一时，构成违约应向被告熹微文化支付100万元违约金，且被告熹微文化享有合同解除权；一、教唆已经在甲方开播的反诉被告旗下主播，未经甲方同意，擅自在非我方指定平台直播的行为；二、未经甲方书面同意，不能与其他同类公司进行主播直播相关业务等工作。合同尾部加盖熹微文化的印章及被告侯琦琦在合同（甲方代表）项下签字。合同签订后，双方自2018年11月至2019年1月遵照合同约定履行相应权利义务。2019年1月以后，本诉被告河南熹微文化传媒有限公司停止支付原告方名下主播佣金及分成。一审法院受理该案后，经调解未果。以上事实由原告提交的《合作协议》、聊天截图、财务往来截图、公证书和被告提交的微信截图、网络截图及庭审笔录在案佐证。一审法院认为，依法成立的合同，受法律保护，对当事人具有法律约束力。当事人双方均应当按照约定履行自己的义务，当事人一方不履行合同义务或履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或赔偿损失等违约责任。双方当事人都违反合同的，应当各自承担相应的责任。当事人对于自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。本案中，原告汪恒与被告熹微文化签订的《熹微传媒合作协议》系双方真实意思表示，内容不违反相关法律、行政法规的强制性规定，合法有效，一审法院予以确认，双方应当按照合同约定全面适当履行各自义务。关于本诉原告主张的本诉三被告支付合同收益款112000元的诉请，自2019年1月份之后，本诉被告河南熹微文化传媒有限公司停止支付原告方旗下艺人佣金及提成，本诉原告已经履行旗下主播在本诉被告平台直播的义务，本诉被告河南熹微文化传媒有限公司应依法履行自己的义务，支付拖欠本诉原告的主播收益款112000元，合同的签订主体为原告汪恒及被告熹微文化，侯琦琦在合同尾部签字系职务行为，故对于该项诉求，一审法院判令被告熹微文化支付原告合同收益款112000元；关于原告请求三被告支付违约金45000元的诉请，合同中并未约定，故一审法院不予支持；关于原告请求三被告返还原告支付的保证金20000元的诉请，庭审时，双方已同意解除合同，故被告应退还原告的保证金，原告称被告王云鹏应承担返还保证金责任，王云鹏作为熹微文化的法定代表人，其履行的系职务行为，财产独立于公司财产，故应当由熹微文化承担返还保证金的责任。关于本诉被告（反诉原告）熹微文化主张的本诉原告（反诉被告）解除合同的诉求，庭审时原告同意解除合同，故对于该项诉求，一审法院予以支持；对于支付逾期违约金100万元的反诉请求，熹微文化提供的证据不足以证明反诉被告违约，故对于该项诉请，一审法院不予支持。综上，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决：一、解除原告（反诉被告）汪恒与被告（反诉原告）河南熹微文化传媒有限公司签订的《熹微传媒合作协议》；二、被告（反诉原告）河南熹微文化传媒有限公司于本判决生效后十日内向原告（反诉被告）汪恒支付合同收益款112000元并退还保证金20000元；三、驳回本诉原告汪恒的其他诉讼请求；四、驳回反诉原告河南熹微文化传媒有限公司的其他反诉请求。本诉案件受理费1920元，由原告汪恒负担488元，由被告河南熹微文化传媒有限公司负担1432元。反诉案件受理费6900元，由被告河南熹微文化传媒有限公司负担。本院二审期间，当事人没有提交新证据。二审经审理查明的事实与一审法院查明的事实一致。本院认为，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。上诉人主张被上诉人擅自成立百娇歆娱文化传播有限公司脱离上诉人进行主播直播，拒绝履行合作协议约定的义务。但根据被上诉人的举证，其成立的百娇歆娱公司系为上诉人招收提供演艺主播艺人专门设立的一家经纪公司。上诉人提供的证据不足以证明其主张，依法应当承担举证不能的不利后果。综上所述，河南熹微文化传媒有限公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费13800元，由河南熹微文化传媒有限公司负担。本判决为终审判决。审判长  黄跃敏审判员  刘泽军审判员  贾建新二〇二〇年一月十六日书记员  侯志鹏