江西省南昌市东湖区人民法院民 事 判 决 书(2018)赣0102民初6397号原告：南昌市虎鱼网城，住所地：江西省南昌市新建区，统一社会信用代码：91360122MA35KKXJ6A。投资人：熊云，男，1991年4月16日生，汉族，住江西省南昌市新建区。委托诉讼代理人：应学忠，江西华邦律师事务所律师，执业证号：13601200310122314。委托诉讼代理人：刘登凤，江西华邦律师事务所律师，执业证号：13601201311837205。被告：西湖区和润电脑经营部，住所地：南昌市西湖区八一大道135号科技大市场B区2096、2097、2098号，注册号：360103600328737。经营者：刘娟，女，1978年11月26日生，汉族，住江西省南昌市东湖区。被告：周华林，男，1978年6月27日生，汉族，住江西省南昌市东湖区。以上两被告共同委托诉讼代理人：龚海琴，江西赣兴律师事务所律师，执业证号：13601201611596041。原告南昌市虎鱼网城（以下简称为虎鱼网城）诉被告西湖区和润电脑经营部（以下简称和润经营部）、周华林买卖合同纠纷一案，本院于2018年8月29日立案后，依法适用普通程序，于2019年5月30日、6月27日公开开庭审理了本案。原告虎鱼网城的委托诉讼代理人刘登凤、被告周华林及两被告共同委托诉讼代理人龚海琴到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告虎鱼网城向本院提出诉讼请求：1、判令被告将原告购买的100台电脑中的CPU更换成同品牌、型号为I56400的CPU（价值共计108300元）；2、被告赔偿原告1083000元；3、诉讼费由被告承担。2016年11月23日，原告因从事网咖经营需要购买100台电脑主机及显示器等，其与被告签订《网吧万兆解决方案》，该方案确定其中的CPU配置为I56400+风扇，且被告承诺所有出售给原告的商品均为原装正品，如出现假冒伪劣产品，假一罚十。后该批电脑在使用中经常出现蓝屏、死机等问题，经检查发现被告实际安装的CPU配置为I56400T。因被告的违约行为严重损害了原告的合法权益，故原告为维护自身的合法权益，诉至法院，望判如所请。被告和润经营部、周华林辩称：首先，原告诉讼主体不适格，请求法院驳回原告起诉。2016年11月23日，被告和润经营部系与熊云签订合同，原告并非是买卖合同的相对人，不是本案的适格原告；其次，即便原告诉讼主体适格，但被告在合同履行过程中无任何违约行为，也无需承担任何责任。因I56400T功率小，便于省电，故熊云与被告协商，将CPU配置I56400改为I56400T。对账单中明确标明了CPU配置为I56400T，熊云在收货单上签字确认后如期向被告支付货款。虽然双方在合同中确认CPU配置为I56400，但实际发货的CPU配置为I56400T，双方均未提出异议，且以实际行为变更了原合同的履行条款，故熊云在收货单上签字确认并付款的行为应视为同意将原CPU配置I56400变更为I56400T；再次，被告向购买者熊云提供的产品并非假冒伪劣产品，应依法驳回原告假一赔十的诉讼请求。本案中，英特尔（中国）有限公司接到法院的鉴定请求后回函称英特尔?酷睿?i5-6400T系工程样品，而工程样品与假冒伪劣产品并不是同一概念，况且原告并未举证本案鉴定的产品系被告出售的。现在原告与熊云均未提供被告出售的产品系假冒伪劣产品的相关鉴定报告，应承担举证不能的法律后果，且双方在合同中明确约定在产品安装完后若质量有问题一年内包换，而原告却在产品安装将满两年提出产品质量存在问题从而提起诉讼，属恶意诉讼行为，故请求法院驳回原告全部诉讼请求。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对原告提交的营业执照、身份信息、《网吧万兆解决方案》、《雨乐网咖特许经营合同》、往来对账表、中国农业银行业务凭证、招商银行交易明细、英特尔（中国）有限公司出具的参考鉴定结论书，被告提交的《网吧万兆解决方案》、出库单、入库单、中国工商银行电子银行回单及交易明细、付款凭证、中国建设银行交易明细、证人朱某证言等相关证据，本院予以确认并在卷佐证。根据当事人陈述和经过审查确认的证据，本院认定事实如下:2016年10月14日，深圳雨乐信息技术有限公司（甲方、特许人）与原告虎鱼网城（乙方、被特许人）签订《雨乐网咖特许经营合同》，主要内容为：加盟店是指乙方在认同并遵守特许经营体系的基础上，获得甲方授权而设立的从事特许经营活动的经营实体，包括但不限于个体工商户、个人独资企业、合伙企业及有限责任公司等，加盟店作为独立的法律主体进行活动；甲方拥有雨乐网咖特许经营体系，经营范围为上网、饮品、点卡代销、餐品、休闲食品，甲方依照本合同的约定，授予乙方雨乐网咖特许经营权；特许经营权性质为直接特许，特许期限自2017年1月1日起至2020年1月1日止；乙方仅有权在南昌市新建区新建中心147号楼开设特许加盟店；甲方按照本合同约定，许可乙方使用商标（名称为：雨乐网咖、Y.L.W.K），核定使用商品或服务项目为雨乐网咖。熊云作为乙方代表在该合同上签字。2016年11月23日，被告和润经营部（甲方，项目负责人周华林）与南昌雨乐网咖（乙方）签订《网吧万兆解决方案》，主要内容为：甲乙双方经友好协商，乙方向甲方购买100台电脑主机及显示器，其中CPU的品牌、型号、基本参数为I56400+风扇，单价为1083元+25元，保修方式为一年包换；付款方式为乙方签订合同时，付甲方定金5万元整，订货时付甲方百分之五十货款，交货日需付清余款；运输方式为甲方承担所有运输费用；安装调试为甲方负责网吧的基础布线，装机及网吧的软件安装调试；产品品质要求为甲方郑重承诺，所有出售给乙方的商品均为原装正品，如出现假冒伪劣产品，假一罚十。熊云作为乙方代表在该《网吧万兆解决方案》签字。2016年10月30日，被告和润经营部开始向原告发货，并于同年12月底安装完毕，货款已结清，原告实际支付货款453000元。后双方因产品责任产生纠纷，原告于2018年8月29诉至法院。审理中，原告申请对被告提供的CPU进行鉴定，经原、被告确认鉴定检材后移送司法鉴定，后因无具备相应资质的鉴定机构而予以退回。经本院发函至英特尔（中国）有限公司调查取证，英特尔（中国）有限公司于2019年4月2日作出一份参考鉴定结论书，内容为：“涉案产品的原始标识已为虚假的产品描述所替换，其所显示的已不再是经由我司测试并标注的原始正确产品信息，产品属于被篡改的产品，在我司可以判断的范围内，其原始产品为英特尔?酷睿?i5-6400T工程样品。工程样品为未投入商用市场的产品且它们没有必要完全通过电性能测试，其为设计测试所用。带有英特尔?酷睿?i5-6400T标识的处理器的市场参考价格为人民币1220元”。2019年6月20日，经原、被告双方同意对原告处涉案的100台电脑上的CPU进行抽查，经核对，规格或型号为INTEL?CORE?i5i5-6400TSR2BS2.20GHZL520C089与法院鉴定检材一致。另查明，原告虎鱼网城系个人独资企业，熊云系投资人。被告和润经营部系个体工商户，刘娟系经营者，被告周华林系被告和润经营部的实际经营者。庭审中，原告提交了被告制作的《往来对账》显示，收货人和付款人均为南昌雨乐网咖，其中2016年12月21日向南昌雨乐网咖供货“IntelI56400T散片，100个×1083元/个=108300元”。熊四平在其上签字确认，被告对该往来对账单真实性予以认可，但称熊四平系熊云父亲，且是促成该销售单的中间人，其在往来对账单签字即表示熊云对产品的认可。为此，被告申请证人朱某出庭作证，主要证言为：证人朱某在被告和润经营部上班，供货给南昌雨乐网咖的100台电脑均由其及同事负责安装，产品先经过熊云验收再进行安装；安装IntelI56400T散片时熊云及其父亲熊四平均在场，安装后熊云也未要求更换或退货。对该证言原告认为被告和润经营部员工去安装时熊云虽在场，但出于信任，并没有去检查产品。另，针对100个IntelI56400T散片的来源，被告提交了出库单、入库单及银行交易明细，证实被告和润经营部于2016年12月14日从供货商南昌联华处购入，并于当日支付货款106000元。被告称之所以购买CPU散片是按照南昌雨乐网咖的要求，散片系无包装盒、无合格证，且价格比较便宜。本院认为，根据本案查明的事实，当事人讼争的法律关系为买卖合同纠纷，依法成立的合同，对当事人具有法律约束力，当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更合同。本案争议焦点：一、原告主体是否适格。深圳雨乐信息技术有限公司将商标名称“雨乐网咖”以普通许可方式许可原告虎鱼网城使用，并授予原告“雨乐网咖”特许经营权，而原告虎鱼网城作为个人独资企业，熊云作为其投资人以南昌雨乐网咖的名义与被告和润经营部签订《网吧万兆解决方案》，原告虎鱼网城应为合同的相对人；二、被告和润经营部提供的I56400T是否符合约定。原告与被告和润经营部签订的《网吧万兆解决方案》系双方当事人真实意思表示，其内容不违反法律规定，应属有效，双方当事人均应恪守合同义务。原告与被告和润经营部在《网吧万兆解决方案》中约定CPU的品牌、型号、基本参数为I56400+风扇，但在该方案实际履行过程中，被告和润经营部向原告提供I56400T+风扇，原告投资人父亲熊四平在《往来对账》中签字确认，熊云亦按照CPU的品牌、型号、基本参数为I56400T+风扇的价格与被告结算，且未提出异议，应视为双方以实际行为变更CPU的品牌、型号、基本参数，故原告诉请被告将100台电脑中的CPU更换成同品牌、型号为I56400的CPU，本院不予支持；三、原告处的I56400T是否是被告和润经营部提供，被告和润经营部是否承担赔偿责任。从原告提供的被告制作的《往来对账》显示，被告和润经营部曾向原告出售100个CPU的品牌、型号、基本参数为I56400T+风扇，与原告提供的涉案样本型号吻合，且被告亦在向原告出售前在他处购买过相同型号的CPU，故本院认定涉案产品均系从被告和润经营部处购买。经英特尔（中国）有限公司鉴定，涉案产品属于被篡改的产品，其原始产品为英特尔?酷睿?i5-6400T工程样品，被告和润经营部将未投入商用市场并为设计测试所用的产品，且产品标识已被篡改的工程样品向原告出售,使原告误以为该产品就是正版的产品，被告和润经营部作为销售者，应承担严格的注意义务，其虽提交了产品的出、入库单，但并无相应的产品质量检验合格证明，故认定被告和润经营部构成销售假冒产品，应承担违约责任。因涉案产品未约定检验期间，根据法律规定，原告有权自发现或者应当发现标的物的数量或者质量不符合约定的合理期间内通知出卖人，在合理期间内未通知或者自标的物收到之日起两年内未通知出卖人的，视为标的物的数量或者质量符合约定，现原告收到标的物未满两年，故原告有权要求被告承担违约责任。虽然双方在《网吧万兆解决方案》中约定“假一赔十”，但原告并未举证因被告违约给其造成损失的证据，如果按照约定的标准裁判将严重违反公平原则，并导致双方利益严重失衡，因此，双方约定“假一赔十”标准明显略高，故本院综合合同的履行情况、被告的违约程度及原告的预期利益等因素对违约金数额予以合理调整，酌定被告和润经营部向原告支付324900元（1083元/个×100个×3）违约金为宜；四、被告周华林是否承担连带赔偿责任问题。被告和润经营部系个体工商户，经营者系刘娟，被告周华林自认系实际经营者，故应认定为被告周华林与经营者刘娟共同经营被告和润经营部，现原告要求被告周华林对被告和润经营部的债务承担连带责任，符合法律规定，本院予以支持。据此,依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第七十七条、第一百零七条、第一百一十三条、第一百一十四条、第一百五十三条、第一百五十八条、《中华人民共和国民法总则》第五十六条、《最高人民法院关于适用的解释》第五十九条之规定，判决如下：一、被告西湖区和润电脑经营部于本判决生效之日起十日内向原告南昌市虎鱼网城支付324900元；二、被告周华林对上述款项承担连带清偿责任；三、驳回原告南昌市虎鱼网城的其他诉讼请求。如果被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案由原告预交的案件受理费15520元、保全费5000元，共计20520元，由原告承担11287元，被告西湖区和润电脑经营部、周华林承担9233元（限于本判决生效之日起十日内交纳）。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江西省南昌市中级人民法院。在上诉期满后七日内向南昌市中级人民法院交纳上诉费，逾期视为放弃上诉。审 判 长  杨军梅人民陪审员  赵国平人民陪审员  王 华二〇二〇年一月二十三日书 记 员  聂小霞附：相关法律条文《中华人民共和国合同法》第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。第七十七条当事人协商一致，可以变更合同。法律、行政法规规定变更合同应当办理批准、登记等手续的，依照其规定。第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。第一百一十三条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定，给对方造成损失的，损失赔偿额应当相当于因违约所造成的损失，包括合同履行后可以获得的利益，但不得超过违反合同一方订立合同时预见到或者应当预见到的因违反合同可能造成的损失。经营者对消费者提供商品或者服务有欺诈行为的，依照《中华人民共和国消费者权益保护法》的规定承担损害赔偿责任。第一百一十四条当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务。第一百五十三条出卖人应当按照约定的质量要求交付标的物。出卖人提供有关标的物质量说明的，交付的标的物应当符合该说明的质量要求。第一百五十八条当事人约定检验期间的，买受人应当在检验期间内将标的物的数量或者质量不符合约定的情形通知出卖人。买受人怠于通知的，视为标的物的数量或者质量符合约定。当事人没有约定检验期间的，买受人应当在发现或者应当发现标的物的数量或者质量不符合约定的合理期间内通知出卖人。买受人在合理期间内未通知或者自标的物收到之日起两年内未通知出卖人的，视为标的物的数量或者质量符合约定，但对标的物有质量保证期的，适用质量保证期，不适用该两年的规定。出卖人知道或者应当知道提供的标的物不符合约定的，买受人不受前两款规定的通知时间的限制。《中华人民共和国民法总则》第五十六条个体工商户的债务，个人经营的，以个人财产承担；家庭经营的，以家庭财产承担；无法区分的，以家庭财产承担。农村承包经营户的债务，以从事农村土地承包经营的农户财产承担；事实上由农户部分成员经营的，以该部分成员的财产承担。《最高人民法院关于适用的解释》第五十九条在诉讼中，个体工商户以营业执照上登记的经营者为当事人。有字号的，以营业执照上登记的字号为当事人，但应同时注明该字号经营者的基本信息。营业执照上登记的经营者与实际经营者不一致的，以登记的经营者和实际经营者为共同诉讼人。《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。