广东省广州市白云区人民法院 执 行 裁 定 书 （2019）粤0111执异147号 申请人（申请执行人）：广州玄予德文化传播有限公司，住所地广州市番禺区大石街北联围仔工业路2号A座701。 法定代表人：郭兴璇，执行董事、总经理。 委托代理人：向兰金，广东南方福瑞德律师事务所律师。 被执行人：广州大爱易购物联网科技有限公司，住所地广州市白云区云城街齐富路62号501房。 法定代表人：孙全华。 被申请人（第三人）：孙全华，男，1964年12月27日出生，汉族，住湖北省十堰市张湾区黄石路12号3栋2单元202号。 被申请人（第三人）：刘南，男，1990年11月2日出生，汉族，住湖北省阳新县白沙镇上潘村刘必富组76号。 委托代理人：黄珑，广东金桥百信律师事务所律师。 委托代理人：王金玲，广东金桥百信律师事务所实习人员。 被申请人（第三人）：邢志，男，1971年7月20日出生，汉族，住黑龙江省鸡西市鸡冠区南山二委8组48号。 被申请人（第三人）：石满意，女，1987年5月16日出生，汉族，住广州市白云区黄石北路93号之一公共集体户。 委托代理人：杨海燕，上海锦天城（广州）律师事务所律师。 委托代理人：刘志强，上海锦天城（广州）律师事务所律师。 被申请人（第三人）：童德龙，男，1966年3月27日出生，汉族，住湖北省仙桃市张沟镇沔洪大道8号。 本院在执行申请执行人广州玄予德文化传播有限公司（以下简称玄予德公司）与被执行人广州大爱易购物联网科技有限公司（以下简称大爱公司）合同纠纷一案中，申请执行人玄予德公司向本院申请追加第三人孙全华、刘南、邢志、石满意、童德龙为被执行人。本院受理后，依法组成合议庭进行审查，并举行了听证。申请人玄予德公司的委托代理人向兰金、被申请人刘南的委托代理人黄珑及被申请人石满意的委托代理人杨海燕参加了听证。被执行人大爱公司，被申请人孙全华、邢志、童德龙经本院合法传唤，未参加听证。本案现已审查终结。 申请人玄予德公司称：广州五道彩文化艺术交流活动策划有限公司（以下简称五道彩公司）与大爱公司合同纠纷一案，法院于2018年8月22日作出（2018）粤0111民初7994号民事判决，判令：在判决生效之日起五日内，大爱公司向五道彩公司支付276322元及违约金（违约金以276322元为本金，从2018年4月3日起按月利率2%计算至实际清偿之日止）。因大爱公司未履行该生效判决确定的义务，五道彩公司遂向法院申请执行。法院于2018年9月27日以（2018）粤0111执10232号受理执行申请。在执行过程中，大爱公司未履行判决确定的全部义务。2018年12月20日，法院以“未发现被执行人有可供本案执行的财产，且其已下落不明”等为由，裁定终结本次执行程序。2019年1月2日，广州市工商行政管理局白云分局以“通过登记的住所或者经营场所无法联系”为由将大爱公司列入经营异常名录。大爱公司于2017年6月21日经广州市工商行政管理局白云分局核准设立，原始股东为孙全华和童德龙，注册资本为2000万元。大爱公司的2017年6月18日原始《章程》载明：孙全华以货币方式出资1600万元，童德龙以货币方式出资400万元，出资时间均为2037年12月31日。2017年11月14日，童德龙、孙全华、邢志、刘南签订《股东转让出资合同书》，约定：孙全华将1600万元出资中的340万元转让给刘南，转让对价为0元；童德龙将400万元出资全部转让给邢志，转让对价为0元。大爱公司的2017年11月14日《章程》载明：孙全华以货币方式出资1260万元，刘南以货币方式340万元，邢志以货币方式出资400万元，出资时间均为2067年12月31日。广州市工商行政管理局白云分局于2017年11月17日决定准予该变更登记。2018年4月3日。孙全华、邢志、刘南、石满意签订《股东转让出资合同书》，约定：孙全华将1260万元出资中的220万元转让给刘南，转让对价为0元；邢志将400万元出资中的300万元转让给刘南，转让对价为0元；邢志将400万元出资中的100万元转让给石满意，转让对价为0元。大爱公司的2018年4月3日《章程》载明：孙全华以货币方式出资1040万元，刘南以货币方式出资860万元，石满意以货币方式出资100万元，出资时间均为2067年12月31日。广州市工商行政管理局白云分局于2018年4月12日决定准予该变更登记。此后，大爱公司的股权结构未发生变更。2019年3月21日，申请人名称由五道彩公司变更为玄予德公司。根据《最高人民法院关于民事执行中变更、追加当事人若干问题的规定》第十七条、第十九条的规定，大爱公司的原始股东孙全华、童德龙及继受股东邢志、刘南、石满意均未缴纳出资。孙全华、童德龙、邢志未依法履行出资义务即转让股权，受让人刘南、邢志、石满意明知转让人未履行出资义务依然受让股权。且大爱公司的财产不足以清偿生效法律文书确定的债务且已下落不明，并已被列入经营异常名录。故申请人请求追加孙全华、刘南、邢志、石满意、童德龙为（2018）粤0111执10232号案的被执行人，对（2018）粤0111民初7994号民事判决确定大爱公司应承担的债务分别在1600万元、860万元、400万元、100万元、400万元范围内承担清偿责任。 被执行人大爱公司无陈述意见。 被申请人孙全华、邢志、童德龙无陈述意见。 被申请人刘南称：我方不同意申请人关于追加刘南为被执行人的申请请求。第一，我方是被大爱公司冒名登记为公司的股东。首先，大爱公司从设立至今，我方没有在该公司签署任何文件。根据申请人提交大爱公司相关文件，其中所有有关“刘南”签名的字迹均非我方本人所签。假设我方确为公司股东，则本人签名不存在障碍，即使因为客观原因由他人代签，也不可能会从2017年公司成立开始至今所有的签名均是由他人代签的，因此我方在听证前向法院申请对“刘南”的相关笔迹作鉴定，同时我方在白云工商局方面也有申请笔迹鉴定并提了异议。其次，我方对作为该公司股东及监事是完全不知的，也没有享受过任何的分红，也不具备相应的出资能力，其经济收入是非常有限的。因为我方仅是大爱公司一名普通的技术员工，所以不具备经营公司的资金能力和管理能力，自始至终都没有参与过企业的经营与管理。再者，我方没有与本案其他被申请人签过任何股份转让协议，没有作为股东的资格身份以及意思表示，也不具备股东的本质特征。大爱公司的股权转让协议以及章程、股东会决议等“刘南”二字都不是我方本人所签的。最后，我方在大爱公司任职期间与童德龙、邓学兵等人均是不认识的，与大爱公司其他股东如石满意，也并不熟悉。有限责任公司讲究的是人合与资合，我方既没有资源也没有资金，更没有经营管理的经验与能力，同时与其他股东都不熟悉。从逻辑上来讲，根本就无法去共同成立该公司，主观上是对股东以及监事的身份是不知情的，客观上没有去行使或体现其作为股东以及监事的权利或身份象征的行为，也没有行使任何权利，所以不应当认定我方系大爱公司的股东，我方是被人冒名登记为股东的。根据《最高人民法院关于中华人民共和国的公司法若干规定的解释（三）》相关规定，冒用我方身份作为股东的是大爱公司，冒用他人名义出资，并将该他人作为股东在公司登记，在公司登记机关登记的冒名登记行为人承担相应的责任，公司或其他股东或公司的债权人以未履行出资为由请求被冒名登记为股东的，承担补足出资责任或者对公司债务不能清偿部分的赔偿责任的，人民法院应当不予支持。故我方不是大爱公司股东，也无需承担股东的清偿责任。第二，假设我方是大爱公司的实际股东，但是根据大爱公司《章程》的约定，我方实缴出资期限是2067年12月31日，故我方履行出资的期限当然是没有到期的，是不应当去承担申请人所主张的清偿责任，公司章程是对内、对外都具有法律效力的。目前仅有《破产法》第三十五条以及《最高人民法院关于中华人民共和国的公司法若干规定的解释（二）》第二十二条规定，也就是在破产和清算的情况下，是不受出资期限的限制。虽然申请执行人引用了最高法《关于执行变更追加当事人的若干规定》第十七条、十九条的规定，但我方认为其实是对于股东和出资人的出资是否要求已经到期，其实也没有明确的法律规定，因此我方认为申请人的追加申请是没有法律依据或事实依据的，仅仅只有在公司进入到破产或清算程序的情况下，才可以加速到期股东的出资义务。本案现阶段大爱公司也并非是进入到破产或清算的程序，所以申请人无权要求我方履行清偿义务。综上，请求法院驳回申请人关于追加刘南为被执行人的申请请求。 被申请人石满意称：我方不同意申请人将石满意列为本案被执行人以及关于要求石满意承担清偿责任，请求予以全部驳回。第一，我方并不是大爱公司的股东，也从来没有向任何人受让大爱公司的股份，也从来没有签署过类似关于成为股东的相应文件，例如股东会决议、股东转让出资合同书、《章程》等全部文件。根据申请人提供的材料显示，我方是被人冒名登记为股东的，申请人提供的全部关于“石满意”字样的签字都不是我方本人的签字。在本案的执行发生之前，我方是从来不知道自己成为工商登记显示的股东，故在本次听证前，我方已经向法庭提交了笔迹鉴定的申请，恳请法庭对上述的材料进行笔迹的鉴定，证明我方并不是该公司股东，并且也向白云区工商行政管理等相关部门提出了书面异议及投诉。第二，我方只是大爱公司的一名员工，从2017年11月底入职，2018年7月底左右就已经离职，入职的时间并不长，但是该公司在2018年3月份开始拖欠员工工资。所以我方作为一个普通员工也是受害者，至今都没有领取到2018年3月起的工资。第三，根据申请人提供的材料，假设我方是工商登记的股东，则材料显示的出资时间是2067年12月31日，也就是说工商登记材料中的出资期限尚未届满，并不存在目前需要出资的情况。此外，我方并不是原始登记的股东，是从他人受让而来，并不存在要向本公司出资，按照股权转让协议去支付合同约定的对价。因此不应该适用《最高人民法院关于民事执行当中变更追加当事人若干问题》及其他相关规定。目前现有的法律规定也没有关于出资期限还未到期需要提前支付出资额的法律规定。因此我方认为申请人提供的法律依据是不充分的，也是不适用的，不应当予以采纳。此外，我方和刘南均为大爱公司的员工，不是公司股东，希望对于申请人提交的材料中的签名进行笔迹鉴定，请求驳回申请人关于对石满意的全部申请请求。 本院查明：五道彩公司诉大爱公司合同纠纷一案，本院于2018年8月22日作出（2018）粤0111民初7994号民事判决，判令:一、判决生效之日起五日内，大爱公司向五道彩公司支付276322元及违约金（违约金以276322元为本金，从2018年4月3日起按月利率2%计算至实际清偿之日止）；二、驳回五道彩公司的其他诉讼请求。该判决于2018年9月16日发生法律效力，本院于同月27日依五道彩公司申请，以（2018）粤0111执10232号立案执行，执行标的308723.12元。在执行中，经本院采取多项执行调查措施，暂未发现被执行人有可供本案执行的财产，且其已下落不明。本院遂于2018年12月20日作出（2018）粤0111执10232号执行裁定书，裁定终结本次执行程序。 另查，2017年6月18日，孙全华、童德龙签订大爱公司《章程》，约定：公司认缴注册资本2000万元；孙全华出资数额1600万元，出资时间2037年12月31日；童德龙出资数额400万元，出资时间2037年12月31日。2017年11月14日，童德龙、孙全华与邢志、刘南签订《股东转让出资合同书》，约定：童德龙股东将原出资的400万元（占公司注册资本20%）的全部400万元转让给邢志，转让金额为0万元；孙全华股东将原出资的1600万元（占公司注册资本80%）的部分340万元转让给刘南，转让金额为0万元。同日，孙全华与邢志、刘南签署大爱公司《章程》约定，邢志、刘南、孙全华出资时间均为2067年12月31日。2017年11月17日，广州市白云区工商行政管理局出具《准予变更登记（备案）通知书》，具体变动备案内容项下记载了股东情况由孙全华、童德龙变更为刘南、孙全华、邢志。2018年4月3日，邢志、孙全华与刘南、石满意共同签订《股东转让出资合同书》及《大爱公司股东会决议》，记载：邢志将原来出资400万元（占公司注册资本20%）中的300万元转让给刘南，转让金额为0万元；邢志将原来出资400万元（占公司注册资本20%）中的100万元转让给石满意，转让金额为0万元；孙全华将原来出资1260万元（占公司注册资本63%）中的220万元转让给刘南，转让金额为0万元。2018年4月12日，广州市白云区工商行政管理局出具《准予变更登记（备案）通知书》，具体变动备案内容项下记载股东情况由刘南、孙全华、邢志变更为刘南、石满意、孙全华；准予章程备案。国家企业信用信息公示系统于2019年12月25日生成的《企业信用信息公示报告》显示：大爱公司为有限责任公司（自然人投资或控股），法定代表人为孙全华，注册资本为2000万元，股东为刘南、石满意、孙全华，成立时间为2017年6月21日。 2019年3月21日，经广州市番禺区工商行政管理局批准，广州五道彩文化艺术交流活动策划有限公司变更名称为广州玄予德文化传播有限公司。 本院认为：《最高人民法院关于民事执行中变更、追加当事人若干问题的规定》第十七条规定，作为被执行人的企业法人，财产不足以清偿生效法律文书确定的债务，申请执行人申请变更、追加未缴纳或未足额缴纳出资的股东、出资人或依公司法规定对该出资承担连带责任的发起人为被执行人，在尚未缴纳出资的范围内依法承担责任的，人民法院应予支持；第十九条规定，作为被执行人的公司，财产不足以清偿生效法律文书确定的债务，其股东未依法履行出资义务即转让股权，申请执行人申请变更、追加该原股东或依公司法规定对该出资承担连带责任的发起人为被执行人，在未依法出资的范围内承担责任的，人民法院应予支持。（2018）粤0111执10232号案执行过程中，经本院依法调查大爱公司的财产状况未发现其有可供本案执行的财产，且已下落不明，故大爱公司财产不足以清偿（2018）粤0111民初7994号民事判决书确定的义务的事实，本院予以确认。 本案中，被执行人大爱公司工商登记及《企业信用信息公示报告》显示，公司发起时的股东为孙全华、童德龙，分别认缴出资1600万元、400万元，实际缴纳出资均为0元。后童德龙将原出资400万元全部转让给邢志，孙全华将原出资的1600万元中的340万元转让给刘南。随后邢志将其出资400万元中的300万元转让给刘南及剩余出资100万元转让给石满意；孙全华将出资1260万元中的220万元转让给刘南。认缴出资时间均由2037年12月31日变更为2067年12月31日。在上述转让过程中，孙全华、童德龙、邢志未依法履行出资义务即以0元转让各自股权，且无证据证实孙全华、童德龙、邢志、刘南、石满意有实际缴纳过任何出资，符合前述司法解释规定应追加为被执行人的情形。虽然刘南、石满意均辩称大爱公司《章程》约定的出资期限未届满，但因该认缴期限是公司与股东以及股东与股东之间的约定，基于合同的相对性原则，不能以此对抗外部债权人。且现经本院穷尽执行措施大爱公司已无财产可供执行，也无证据证实其已依法申请破产，故刘南、石满意上述抗辩缺乏事实和法律依据，本院不予采纳。此外，大爱公司的注册登记情况、股东情况及股东出资情况均有企业公示信息及工商管理部门档案资料等证据证实，并对外公示，本院在执行异议审查程序中依法予以采信。虽刘南、石满意均辩称其均未签署过任何与成为公司股东相关的文件，并申请笔迹鉴定，但由于在执行程序中追加变更被执行人的审查程序依法仅对证据进行形式审查，故对其鉴定申请不予准许。 因此，依据上述司法解释的规定，被执行人大爱公司不能清偿本案生效法律文书确定的债务，申请人玄予德公司申请追加未缴纳出资的股东以及未依法履行出资义务即转让股权的原股东为被执行人，在其尚未实际缴纳的出资额范围内对大爱公司的债务承担连带责任的请求合理合法，本院予以支持。孙全华、刘南、邢志、石满意、童德龙应分别在未缴出资额1600万元、860万元、400万元、100万元、400万元的范围内对生效判决确定的金钱债务承担连带清偿责任。 综上所述，依照《最高人民法院关于民事执行中变更、追加当事人若干问题的规定》第十七条、十九条、第三十二条之规定，裁定如下： 一、追加孙全华为（2018）粤0111执10232号案被执行人，孙全华应在未缴纳出资额1600万元的范围内对（2018）粤0111民初7994号民事判决书所确定的广州大爱易购物联网科技有限公司应承担的金钱债务承担清偿责任，并于本裁定生效之日起五日内向申请执行人广州玄予德文化传播有限公司履行； 二、追加刘南为（2018）粤0111执10232号案被执行人，刘南应在未缴纳出资额860万元的范围内对（2018）粤0111民初7994号民事判决书所确定的广州大爱易购物联网科技有限公司应承担的金钱债务承担清偿责任，并于本裁定生效之日起五日内向申请执行人广州玄予德文化传播有限公司履行； 三、追加邢志为（2018）粤0111执10232号案被执行人，邢志应在未缴纳出资额400万元的范围内对（2018）粤0111民初7994号民事判决书所确定的广州大爱易购物联网科技有限公司应承担的金钱债务承担清偿责任，并于本裁定生效之日起五日内向申请执行人广州玄予德文化传播有限公司履行； 四、追加石满意为（2018）粤0111执10232号案被执行人，石满意应在未缴纳出资额100万元的范围内对（2018）粤0111民初7994号民事判决书所确定的广州大爱易购物联网科技有限公司应承担的金钱债务承担清偿责任，并于本裁定生效之日起五日内向申请执行人广州玄予德文化传播有限公司履行； 五、追加童德龙为（2018）粤0111执10232号案被执行人，童德龙应在未缴纳出资额400万元的范围内对（2018）粤0111民初7994号民事判决书所确定的广州大爱易购物联网科技有限公司应承担的金钱债务承担清偿责任，并于本裁定生效之日起五日内向申请执行人广州玄予德文化传播有限公司履行。 如不服本裁定，申请人、被申请人可以自本裁定书送达之日起十五日内向本院提起执行异议之诉。 审 判 长  张文茵 人民陪审员  林广群 人民陪审员  刘艳柳 二〇二〇年一月九日 书 记 员  罗颖欣