云南省保山市中级人民法院刑 事 裁 定 书（2020）云05刑终18号原公诉机关云南省昌宁县人民检察院。上诉人（原审被告人）李世峨，男，1990年7月3日出生，彝族，初中文化，农民，户籍所在地云南省昭通市鲁甸县，住鲁甸县。因本案于2019年6月14日被昌宁县公安局刑事拘留，2019年7月19日被逮捕。现羁押于昌宁县看守所。上诉人（原审被告人）赵德虎（赵德府），男，1987年8月2日出生，汉族，小学文化，农民，户籍所在地云南省昭通市鲁甸县，住鲁甸县。曾因犯抢劫罪被判处有期徒刑四年，2013年5月31日刑满释放。现因本案于2019年6月14日被昌宁县公安局刑事拘留，2019年7月19日被逮捕。现羁押于昌宁县看守所。云南省昌宁县人民检察院指控原审被告人李世峨、赵德虎犯诈骗罪一案，云南省昌宁县人民法院于2019年12月20日作出（2019）云0524刑初174号刑事判决。原审被告人李世峨、赵德虎不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问上诉人，认为案件事实清楚，决定不开庭审理。本案现已审理终结。原判认定：2019年05月至2019年06月中旬，被告人李世峨邀约被告人赵德虎，二人驾驶车牌为浙Ｄ×××××的北京现代牌轿车分别流窜至云南省昆明市、临沧市、保山市，以被告人李世峨为首，由其中一被告人到商店购买小额商品获取店内微信收款二维码的名称及头像，后将另一被告人的微信头像和名称替换为商家收款二维码的名称及头像，再由二被告人其中一人以购买商品为由，假装以微信支付方式向商家购买商品并付款，实则用该手机扫经二被告人事先伪造好的与商家微信头像、名称相同的二维码的方式，多次骗取他人财物，骗取金额共计人民币21170元。具体如下：（1）2019年06月13日19时20分许，李世峨、赵德虎二人窜至昌宁县社区杞绍才经营的“名扬副食店”，以上述作案方式骗取该店2条“印象”云烟（查获实物）。实施骗取过程中两名被告人之间发生微信交易1160元，经认定，实际骗取商品价值人民币1123.6元。（2）2019年06月13日19时40分许，李世峨、赵德虎二人窜至昌宁县何某经营的“雄源食品经营部”以相同方式骗取2条“软大重九”云烟（查获实物）、1条“印象”云烟（查获实物）。骗取过程中两名被告人之间发生微信交易2180元人民币，经认定，实际骗取商品价值人民币2003.4元。（3）2019年06月14日13时40分许，李世峨、赵德虎窜至昌宁县云舒居吴某经营的42号商铺“远程购物”店以相同方式骗取1条“软大重九”云烟（查获实物），2包“红河道”云烟（未查获实物）。骗取过程中两名被告人之间发生微信交易950元人民币，经认定，实际骗取商品价值人民币920.8元。（4）2019年06月14日12时41分许，李世峨、赵德虎窜至昌宁县城北加油站对面陈某1经营的“靖雄食品店”以相同的方式骗取2条“软大重九”云烟（查获实物）、2条“印象”云烟（查获实物）。骗取过程中两名被告人之间发生微信交易2800元人民币，经认定，实际骗取商品价值人民币2565.2元人民币。（5）2019年06月14日14时许，李世峨、赵德虎在环城路黄某经营的“京东便利店”以相同的方式骗取2条“软大重九”云烟（查获实物）、2包“利某”香烟（未查获实物）。骗取过程中两名被告人之间发生微信交易2006元人民币，经认定，实际骗取商品价值人民币1467.6元。（6）2019年06月14日14时54分，李世峨、赵德虎在昌宁县罗某经营的“建超便利店”以相同方式骗取2条“软大重九”云烟（查获实物），骗取过程中二被告人之间发生微信交易1560元人民币，经认定，实际骗取商品价值人民币1441.6元。（7）2019年06月14日11时48分许，李世峨、赵德虎窜至昌宁县小区穆某经营的“萍萍食品店”以相同方式骗取2条“印象”云烟（查获实物）、1条“软礼印象”云烟（查获实物）。骗取过程中两名被告人之间发生微信交易1940元人民币，经认定，实际骗取商品价值人民币1844.4元。（8）2019年06月14日11时23分许，李世峨、赵德虎窜至昌宁县客运站旁陈某2经营的“宏红食品店”以相同方式骗取2条“印象”云烟（查获实物）、1条“软礼印象”云烟（查获实物）。骗取过程中两名被告人之间发生微信交易1910元人民币，经认定，实际骗取商品价值人民币1844.4元。（9）2019年06月13日20时03分许，李世峨、赵德虎窜至昌宁县董某经营的“江萍副食店”以相同方式骗取2条“软大重九”云烟（查获实物）。骗取过程中两名被告人之间发生微信交易1560元人民币，经认定，实际骗取商品价值人民币1441.6元。（10）2019年06月14日15时26分许，李世峨、赵德虎窜至昌宁县路边徐某1经营的副食店以相同的方式骗取2条“印象”云烟（查获实物）。骗取过程中两名被告人之间发生微信交易1160元人民币，经认定，实际骗取商品价值人民币1123.6元。（11）2019年06月13日20时27分许，李世峨、赵德虎窜至昌宁县社区李某1经营的“清宏副食店”以相同的方式骗取2条“软礼印象”云烟（查获实物）和2包“印象”云烟（未查获实物）。骗取过程中两名被告人之间发生微信交易1620元人民币，经认定，实际骗取商品价值人民币1561.6元。（12）2019年06月13日16时50分许，李世峨、赵德虎窜至临沧市凤庆县祝某经营的“祝某百货批发部”以相同方式骗取3条“印象”云烟（其中查获实物2条，未查获实物1条）。骗取过程中两名被告人之间发生微信交易1740元人民币，经认定，实际骗取商品价值人民币1703.6元。（13）2019年06月初，李世峨、赵德虎窜至临沧市凤庆县岳某经营的“美加超市”以相同方式骗取1条“印象”云烟（查获实物），45元现金和45元的商品。骗取过程中两名被告人之间发生微信交易680元，经认定，实际骗取商品价值人民币651.8元。（14）2019年06月初，李世峨、赵德虎窜至位于昆明市李某2经营的“柯月便利店”以相同方式骗取得价值130元的商品（未查获实物）。骗取过程中两名被告人之间发生微信交易130元，经认定，实际骗取商品价值人民币130元。（15）2019年06月初，李世峨、赵德虎窜至临沧市云县文华经营的“文华药店”内购买高档香烟以相同方式骗取得价值785元的商品（未查获实物）。骗取过程中两名被告人之间发生微信交易785元人民币，经认定，实际骗取商品价值人民币785元。（16）2019年06月初，李世峨、赵德虎窜至临沧市凤庆县高某经营的“学勇百货店”以相同方式骗取得1条“印象”云烟（查获实物）。经认定，实际骗取商品价值人民币561.8元。（17）2019年06月14日，李世峨、赵德虎窜至昌宁县赵某经营的“美盈副食店”内购买高档香烟，并要求微信付款，后因赵某及时发现未收到烟款而未得逞。（18）2019年06月14日，李世峨、赵德虎窜至昌宁县白某经营的“阳光百货”内购买高档香烟，并要求微信付款，后因白某及时发现未收到烟款而未得逞。（19）2019年06月初，李世峨、赵德虎窜至昌宁县宝丰路彭某经营的“旺通经营部”内购买高档香烟，并要求微信付款，后因彭某及时发现未收到烟款而未得逞。（20）2019年06月初，李世峨、赵德虎窜至临沧市凤庆县徐某2经营的“阿华土杂百货批发部”内购买高档香烟，并要求微信付款，后因徐某2及时发现未收到烟款而未得逞。（21）2019年06月初，李世峨、赵德虎窜至临沧市凤庆县杨某经营的“杨某批发部”内购买高档香烟，并要求微信付款，后因杨某及时发现未收到烟款而未得逞。经认定，被查获的涉案30条香烟在基准日的进货价格为人民币19239元。被告人李世峨、赵德虎于2019年6月14日15时许被昌宁县公安局抓获。原判认为，被告人李世峨、赵德虎以非法占有为目的,采用虚构事实，隐瞒真相的方法多次骗取他人财物共计价值人民币21170元，数额较大，其行为已构成诈骗罪，应依法追究二被告人的刑事责任，二被告人属共同犯罪。在共同犯罪中，被告人李世峨起主要作用，是主犯，到案后如实供述犯罪事实，可对其从轻处罚；被告人赵德虎在共同犯罪中起次要作用，是从犯，到案后如实供述犯罪事实，可比照主犯从轻处罚。公诉机关指控被告人李世峨、赵德虎的犯罪事实及罪名成立，量刑建议适当，予以支持。被告人赵德虎的辩护人提出被告人赵德虎在犯罪活动中起次要作用的辩护观点成立，予以采信；关于辩护人提出价格鉴定人员无资质、第13次至21次诈骗的认定只有被害人陈述属孤证的辩护理由，经审查认为，价格认定结论书是国家价格认证部门按市场价格出具的价格证明，能客观证明被骗物品的价值，未查获实物的价值认定有被害人的陈述与二被告人之间发生的微信交易记录相互印证，故辩护人提出的辩护理由不能成立，不予采信。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第二十七条、第六十七条第三款、第五十二条、第六十四条之规定，判决如下：（一）被告人李世峨犯诈骗罪，判处有期徒刑二年，并处罚金人民币5000元（已预缴）；（二）被告人赵德虎犯诈骗罪，判处有期徒刑一年八个月，并处罚金人民币5000元（已预缴）；（三）扣押的手机2部依法没收，其余物品及现金退还被扣押人。宣判后，原审被告人李世峨不服，提出上诉请求：（1）撤销昌宁县人民法院（2019）云0524刑初174号刑事判决；（2）依法对上诉人减轻量刑，并适用缓刑。理由：上诉人李世峨无前科劣迹，系初犯，自愿认罪，家属主动为上诉人缴纳了罚金；上诉人与赵德虎不应区分主从犯关系；香烟评估价格过高，且查获的香烟全部返还被害人。原审被告人赵德虎不服，提出上诉请求：对上诉人从轻量刑，对上诉人适用缓刑。理由：上诉人归案后，如实供述自己的犯罪事实，认罪态度较好，具有坦白情节；本案涉案财物已归还受害人，受害人的损失已降到最低；上诉人积极缴纳了罚金，应当从轻处罚。经审理查明，2019年05月至2019年06月中旬，被告人李世峨邀约被告人赵德虎，用微信支付方式替换商家收款二维码以骗取财物。二人驾车先后流窜到云南省昆明市、临沧市、保山市昌宁县，由其中一人到商店购买小额商品获取店内微信收款二维码的名称及头像，二被告人再进行替换，然后，由一人到商家购物，以微信支付方式向商家付款，该款实则流转至另一被告人的微信账户上。二被告人共作案21起，其中5起因被商家及时发现而未得逞，已骗取的财物共计人民币21170元。2019年6月14日15时许上诉人李世峨、赵德虎在昌宁县上被公安民警抓获。上述事实，被告人李世峨、赵德虎在开庭审理中亦无异议,并有经当庭举证、质证的物证照片；书证被告人李世峨、赵德虎的户口及前科证明、释放证明、抓获经过、扣押决定书、扣押笔录、扣押清单、发还清单、现场照片、微信交易明细、价格认定结论书；被害人杞绍才、何某、吴某、陈某1、黄某、罗某、穆某、陈某2、董某、徐某1、李某1、祝某、岳某、李某2、段某、高某、赵某、白某、彭某、徐某2、杨某的陈述；人员辨认笔录及照片；现场辨认笔录及照片、现场勘验检查笔录及照片；被告人李世峨、赵德虎的供述等证据证实,足以认定。本院认为，上诉人李世峨、赵德虎以非法占有为目的，采用虚构事实、隐瞒真相的方法，多次骗取他人财物共计价值21170元，数额较大，二人的行为已触犯我国刑律，构成诈骗罪。公诉机关指控李世峨、赵德虎的犯罪事实清楚，罪名成立，本院予以确认。上诉人李世峨与赵德虎属于共同犯罪，李世峨邀约赵德虎共同实施诈骗活动，在共同犯罪中起主要作用，系主犯；赵德虎起次要作用，系从犯。李世峨和赵德虎归案后，均能如实供述自己的犯罪事实，认罪态度好，依法可以从轻处罚。二被告人上诉称自己认罪态度好的意见，本院予以采信。上诉人李世峨提出自己不是主犯及香烟价格评估过高的理由与查明的事实不符，本院不予采信。一审法院在审判中已经考虑二被告人认罪态度好、涉案财物已归还被害人以及二人均已缴纳罚金的具体情节，据此判处二上诉人相应的刑罚，是罚当其罪。二上诉人请求本院判处缓刑的要求，本院不予支持。原判认定事实清楚，适用法律正确，审判程序合法，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项之规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审判长  段加福审判员  丁 烈审判员  赵爱超二〇二〇年一月十七日书记员  赵玉蓉