山东省济宁市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）鲁08民终7077号上诉人（原审原告）：陈凤宁，男，1986年5月16日出生，汉族，无业，住济宁市高新区。委托诉讼代理人：郝天亮，山东宏易律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：济宁市松岳建设机械有限公司，住所地济宁市高新区崇礼路1号，统一社会信用代码91370800726220539N。法定代表人：马俊生，经理。委托诉讼代理人：杜爱莲，女，系该公司人力资源科科长，住济宁市任城区。委托诉讼代理人：武岑，山东公明政和律师事务所律师。上诉人陈凤宁因与被上诉人济宁市松岳建设机械有限公司（以下简称松岳公司）劳动争议一案，不服济宁高新技术产业开发区人民法院（2019）鲁0891民初4586号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年12月18日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。陈凤宁上诉请求：确认双方从2007年7月而不是2008年8月1日至2019年6月30日存在劳动关系；判决被上诉人支付上诉人未得到赔偿医疗费、护理费等损失46,247元；判决被上诉人支付上诉人经济补偿金60,000元；上诉费用由被上诉人承担。事实与理由：1、上诉人于2007年7月开始在被上诉人处工作，有一年的试用期，试用期内不给缴纳社会保险。2008年7月上诉人转正后，被上诉人才开始给缴纳社会保险。2、根据《工伤保险条例》第十七条规定，职工发生事故伤害后，用人单位未在规定的时间内为其提起工伤认定申请，后期由职工本人、近亲属或者工会组织提起工伤认定申请，用人单位统筹地区最终认定为工伤的，在此之前受害职工发生的符合《工伤保险条例》规定的相关费用，由用人单位负担，包括已参保职工应当由工伤保险基金支付的部分。发生事故伤害后，用人单位应当在30日内提出工伤认定申请；职工本人、近亲属或者工会组织应当在1年内提出工伤认定申请。3、被上诉人未依法支付上诉人工伤医疗期间的工资，未依法承担上诉人未得到赔偿医疗费、护理费等损失46,247元，所以，上诉人辞职属于被迫辞职，用人单位应当依法支付经济补偿金60,000元。松岳公司辩称：一审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求驳回上诉，维持原决。一、双方劳动关系存续期间应为2008年8月1日起至2019年6月27日止。双方于2008年8月1日签订劳动合同，后续签。2019年5月26日，上诉人通过其车间主任向公司提交辞职信，并于2019年6月28日起未再到岗。按照《劳动法》第三十一条规定，因上诉人提前30天通知用人单位，双方劳动合同予以解除。故双方的劳动关系期间应当为2008年8月1日至2019年6月27日。二、上诉人因第三人原因造成人身损害，被认定为工伤。在上诉人与第三人的民事赔偿案件中未得到赔偿的医疗费、交通费等费用，应当从工伤保险基金中予以支付。上诉人向被上诉人主张医疗费等相关费用明显缺乏法律依据，且已超过仲裁时效。1、上诉人因在下班途中与他人发生交通事故，被认定为工伤。对于上诉人因交通事故所产生的医疗费、护理费、后续治疗费等，已在2017年5月19日以调解形式结案，上诉人得到包含医疗费、后续治疗费、护理费等在内的各项损失赔偿，但并未明确各项赔偿的具体数额，上诉人要求被上诉人承担的护理费等损失不排除已经在另案中得到赔偿。根据《山东省高级人民法院关于印发全省民事审判工作座谈会纪要的通知》（鲁高法〔2005〕201号），对于因第三人侵权造成的工伤，产生的医疗、护理等直接费用，不宜重复计算。据此，上诉人在另案经过调解已经得到的医疗、护理等损失，不应当在本案中再次主张。2、即使认定上诉人存在未得到全部赔付的医疗费、后续治疗费等部分，亦应当由工伤保险基金予以支付，不属于本案的受理范围。《工伤保险条例》第三十条规定：“职工因工作遭受事故伤害或者患职业病进行治疗，享受工伤医疗待遇。治疗工伤所需费用符合工伤保险诊疗项目目录、工伤保险药品目录、工伤保险住院服务标准的，从工伤保险基金支付。职工住院治疗工伤的伙食补助费，以及经医疗机构出具证明，报经办机构同意，工伤职工到统筹地区以外就医所需的交通、食宿费用从工伤保险基金支付，基金支付的具体标准由统筹地区人民政府规定。”对于上诉人并未得到赔偿的部分，应当由工伤保险基金予以支付。上诉人向被上诉人主张医疗费等损失明显缺乏法律依据。不属于本案的受理范围。3、该项仲裁请求已过仲裁时效。上诉人与第三人机动车交通事故责任纠纷案于2017年5月19日以调解形式结案，上诉人主张在2017年的案件中未得到支持的医疗、护理等费用损失赔偿，明显超过仲裁时效的规定，依法不应当予以支持。三、上诉人于2019年5月27日通过其主管人员向被上诉人递交辞职申请，双方劳动合同于2019年6月28日予以解除。该劳动合同解除方式并不符合《劳动合同法》第四十六条规定的用人单位应当承担经济补偿金的法定条件及范围。据此，对于该项诉求应当不予支持。陈凤宁向一审法院起诉请求：1、确认原、被告之间2007年7月至2019年7月存在劳动关系；2、判决被告支付原告一次性伤残就业补助金92,400元；3、判决被告协助原告向工伤基金申请一次性工伤医疗补助金；4、判决被告支付原告未得到赔偿医疗费、护理费等损失46,247元；5、判决被告补齐原告的工伤医疗期间2016年11月至2017年7月，2018年7月至9月的工资；6、判决被告支付原告经济补偿金60,000元。一审法院认定：原告陈凤宁原系被告松岳公司职工。双方自2008年8月1日起多次签订劳动合同，最后一次劳动期限自2017年8月1日起至2020年8月1日止。被告为原告自2008年8月起至2019年8月缴纳了工伤保险。2016年11月21日16时10分许，原告陈凤宁在下班途中发生交通事故受伤，经济宁市人力资源和社会保障局认定为“因工受伤”，经济宁市劳动能力鉴定委员会鉴定劳动能力功能障碍程度为捌级，生活自理障碍程度为无生活自理障碍。原告因交通事故造成损失向人民法院提起民事诉讼，经法院调解，中国平安财产保险股份有限公司济宁中心支公司赔偿陈凤宁医疗费、伙食补助费、后续治疗费、营养费、误工费、护理费、残疾赔偿金、交通费98,500元，并已经支付完毕。原告因伤治疗休息的时间为2016年11月至2017年7月和2018年7月至9月，期间被告向原告发放工资共计15,300元。原告发生工伤前正常提供劳动十二个月的平均月工资为2,428元。2019年5月27日，陈凤宁以“本人工伤后，身体状况一直不是很好，很难适应目前的工作岗位”为由，向公司提出书面辞职申请，公司管理人员于2019年7月1日在辞职申请上签字。后双方产生劳动争议，原告提起劳动仲裁，济宁市劳动人事争议仲裁委员会以济劳人仲案字（2019）第1236号仲裁裁决书裁决：一、确认双方劳动关系自2017年7月至2019年6月30日存在劳动关系，劳动关系于2019年6月30日解除；二、被告支付原告一次伤残就业补助金85,544元；三、被告支付原告停工留薪期工资差额6,156元；四、驳回原告的其他仲裁请求。陈凤宁不服，向法院提起诉讼。一审法院认为：原告主张其于2007年7月即与被告建立了劳动关系，仅提交了工行济宁开发区支行2007年8月至2008年6月工资发放统计信息，并未记载被告为工资发放主体的内容，不能支持原告的主张，原、被告劳动关系的建立时间应当以合同记载为准。原告以身体条件不能适应工作岗位为由提出辞职，离职时间应以提交辞职申请后30日经批准辞职时间认定。根据《工伤保险条例》第三十三条规定，职工因工伤需要停工治疗的，停工留薪期一般不超过12个月。《山东省工伤职工停工留薪期管理办法》第二条规定停工留薪期应连续计算，第六条规定以临床治愈或者经治疗相对稳定的时间为停工留薪期，一般不超过6个月。第九条第二款规定，在停工留薪期届满后，需要继续治疗的，必须有工伤协议医疗机构的休假证明，其工伤医疗费予以报销，但不享受停工留薪期待遇。由用人单位发给生活津贴，其标准不得低于因病医疗期内的病假工资。根据以上规定，原告的停工留薪期未经法定程序批准延长，应以6个月为限，2016年11月至2017年7月和2018年7月至9月期间，应享受的停工留薪待遇为14,568元（2,428元／月×6月），生活津贴以最低工资标准70%确定为6,888元（1,640元／月×6月×70%），被告已向原告发放15,300元，仍需支付工资差额6,156元。原、被告均对被告应按照上一年度职工平均工资标准向原告支付16个月的一次性伤残就业补助金85,544元无异议，予以支持。原告主张的一次性工伤医疗补助金及民事赔偿案件中未得到赔偿的医疗费、交通费等费用，根据《工伤保险条例》第三十条、第三十七条规定应当由工伤保险基金支付，本案不予审理。原告主动提出辞职申请，经被告批准双方解除劳动合同，该劳动合同解除方式并不符合《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条规定的用人单位应当承担经济补偿金的情形，原告要求被告支付经济补偿金的诉讼请求缺乏法律依据，不予支持。故依照上述法律规定，判决：一、确认原、被告之间2008年8月1日至2019年6月30日存在劳动关系；二、被告支付原告的一次性伤残就业补助金85,544元；三、被告支付原告未足额发放的工资差额6,156元；四、驳回原告陈凤宁的其他诉讼请求。案件受理费10元，由被告济宁市松岳建设机械有限公司负担。二审经审理查明的事实与一审法院查明的事实基本一致。本院认为，本案二审期间双方争议的焦点为：1、双方劳动关系的起始时间应如何认定；2、被上诉人松岳公司是否应支付上诉人陈凤宁未得到赔偿的医疗费、护理费；3、被上诉人是否应支付上诉人经济补偿金。关于焦点1，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条规定：“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。”《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第七十六条规定：“当事人对自己的主张，只有本人陈述而不能提出其他相关证据的，其主张不予支持。但对方当事人认可的除外。”被上诉人提供了双方签订的书面劳动合同，主张双方劳动关系建立的时间为2008年8月1日。上诉人主张双方劳动关系建立的时间为2007年7月，但其提供的工资流水并不能反映发放单位，且被上诉人不予认可，上诉人也没有提供其他证据证实双方2007年7月建立劳动关系的事实，根据上述法律规定，一审法院认定双方劳动关系的建立时间为2008年8月并无不当，对上诉人的上述主张本院不予采信。关于焦点2，就上诉人所主张的治疗费、护理费，一审法院依据《工伤保险条例》第三十条、第三十七条的规定，以应当由工伤保险基金支付为由未予处理，本院亦不予处理。若经工伤保险基金管理部门处理，有证据证实如上诉人所述因被上诉人的原因工伤保险基金不予支付，则上诉人可另行主张权利。关于焦点3，若上诉人确因涉案工伤事故导致其不能适应原工作岗位，其本可以申请被上诉人为其调整工作岗位，在被上诉人未拒绝为其调整工作岗位的情况下其申请辞职，其经济补偿金主张不符合《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条的规定，一审法院不予支持并无不当，本院亦不予支持。综上所述，上诉人陈凤宁的上诉理由不能成立，本院不予采信；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，依法应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条、第一百七十条第一款第（一）项、第一百七十五条之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由上诉人陈凤宁负担。本判决为终审判决。审判长 吕 东审判员 张 杰审判员 吕玉宝二〇二〇年一月十六日书记员 姜佑华