湖北省郧西县人民法院刑 事 判 决 书（2020）鄂0322刑初9号公诉机关湖北省郧西县人民检察院。被告人李小兵，男，1969年7月25日出生，汉族，初中文化，经商。出生地湖南省常德市临澧县，户籍所在地湖南省常德市临澧县，现住湖北省郧西县。因非法运输野生动物，于2017年12月21日被湖北省荆州市林业局罚款1000元。因涉嫌非法收购、运输、出售珍贵、濒危野生动物罪，非法经营罪，于2019年7月4日被湖北省森林公安局太子山分局刑事拘留，同年7月11日被取保候审。湖北省郧西县人民检察院以西检公诉刑诉[2019]244号起诉书指控被告人李小兵犯非法经营罪，非法收购、运输、出售珍贵、濒危野生动物罪，于2020年1月7日向本院提起公诉。本院依法适用简易程序，实行独任审判，公开开庭审理了本案。湖北省郧西县人民检察院指派检察员左涛出庭支持公诉，被告人李小兵到庭参加诉讼。本案现已审理终结。公诉机关指控，一、非法经营罪2017年年底以来，被告人李小兵为获取非法利益，从湖北省郧西县、陕西省收购蛇、野鸡、野兔、野猪、黄某、果子狸、猪獾等野生动物，储存于湖北省郧西县城关镇富康大道和湖北省荆门市月亮湖路租用的冷冻库内，然后销往湖南省、湖北省十堰市、襄阳市、荆门市等地，累计销售金额为人民币708316元（以下币种均为人民币）。具体事实如下：1、2017年12月至2019年6月，被告人销售野鸡给湖北省荆门市鲁夏某,价值59900元。2、2018年1月至2月，被告人销售野鸡给湖北省荆门市冯敏，价值12300元。3、2018年1月至12月，被告人销售野猪、果子狸、蛇、麂子给湖北省十堰市李某2，价值204010元。4、2018年2月至2019年2月，被告人销售麂子、野兔、野鸡给荆门市郭某，价值60000元。5、2018年10月至12月，被告人销售野猪、蛇等野生动物给湖北省十堰市田某，价值16081元。6、2018年10月至2019年7月，被告人销售蛇、果子狸给湖北省襄阳市王某1，价值113340元。7、2018年12月至2019年6月，被告人销售野猪、野兔、蛇给湖南省临澧县祝碧波，价值70700元。8、2019年2月至5月，被告人销售野猪、野兔、猪獾子给湖南省澧县刘某2，价值128100元。9、2019年5月至6月，被告人销售蛇、果子狸给荆门市贺兴国，价值43885元。二、非法收购、运输、出售珍贵、濒危野生动物罪2018年10月左右，被告人李小兵从郧西县一村民处收购“野羊子”一只，通过郧西至十堰的客车运输至十堰城区，出售给田某（另案处理）。2019年1月17日，田某将“野羊子”运输至荆州市，出售给王某2，后被荆州市森林公安局查获并扣押。经鉴定，“野羊子”为国家二级重点保护野生动物“斑羚”。2019年7月2日晚，被告人李小兵被抓获归案。主动退缴涉案财物100000元。公诉机关认为，被告人李小兵违反国家规定，经营法律、行政法规限制买卖的物品，扰乱市场秩序，情节严重；非法收购、运输、出售国家重点保护的珍贵、濒危野生动物，其行为分别应当以非法经营罪，非法收购、运输、出售珍贵、濒危野生动物罪追究其刑事责任。被告人李小兵如实供述自己的罪行，承认指控的犯罪事实，愿意接受处罚，可以依法从宽处理。其主动退缴涉案财物，可以酌定从轻处罚。被告人李小兵一人犯数罪，应当数罪并罚。对非法经营罪，建议判处有期徒刑一年至一年六个月，并处罚金50000元至80000元；对非法收购、运输、出售珍贵、濒危野生动物罪，建议判处有期徒刑六个月至十个月，并处罚金1000元至3000元；数罪并罚，建议决定执行有期徒刑一年六个月至二年，适用缓刑，并处罚金50000元至80000元。公诉机关提交了：1、受、立案材料、微信转账记录、银行交易流水、归案情况说明等书证；2、证人王某2、田某、刘某1、李某1达、刘某2、李某2等人的证言；3、国家林业局森林公安司法鉴定中心物证鉴定书；4、检查、辨认、搜查、提取笔录及照片；5、被告人李小兵的供述和辩解等证据证实。被告人李小兵对指控的事实、罪名及量刑建议均无异议，同意适用简易程序，且签字具结，在开庭审理过程中亦无异议。经审理查明的事实、证据与公诉机关的指控一致。本院认为，被告人李小兵违反国家规定，未经许可经营法律、行政法规规定的限制买卖的物品，扰乱市场秩序，情节严重；其行为已构成非法经营罪。被告人李小兵非法收购、运输、出售国家重点保护的珍贵、濒危野生动物，其行为已构成非法收购、运输、出售珍贵、濒危野生动物罪。公诉机关的指控成立。被告人李小兵一人犯数罪，应当数罪并罚。被告人李小兵主动退缴了违法所得5万元，可酌定从轻处罚。被告人李小兵自愿如实供述自己的罪行，承认指控的犯罪事实，愿意接受处罚，可以依法从宽处理。公诉机关的量刑建议适当。依照《中华人民共和国刑法》第二百二十五条第（一）项，第三百四十一条第一款，第五十二条，第六十九条第一款、第三款，第六十四条，第六十七条第三款，第七十二条第一款、第三款及及《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条，第二百零一条之规定，判决如下：一、被告人李小兵犯非法经营罪，判处有期徒刑一年，并处罚金50000元；犯非法收购、运输、出售珍贵、濒危野生动物罪，判处有期徒刑六个月，并处罚金1000元；数罪并罚，决定执行有期徒刑一年六个月，缓刑二年，并处罚金51000元（已缴纳）。（缓刑考验期限自判决确定之日起计算。）二、对被告人李小兵违法所得5万元予以追缴，由暂扣机关上缴国库；对涉案野生动物予以没收，由暂扣机关依法处理。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向湖北省十堰市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本四份。审判员  董斌二〇二〇年一月十九日书记员  纪琳附：本判决所适用的法律（法规、司法解释）的规定《中华人民共和国刑法》第二百二十五条违反国家规定，有下列非法经营行为之一，扰乱市场秩序，情节严重的，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处违法所得一倍以上五倍以下罚金；情节特别严重的，处五年以上有期徒刑，并处违法所得一倍以上五倍以下罚金或者没收财产：（一）未经许可经营法律、行政法规规定的专营、专卖物品或者其他限制买卖的物品的；（二）买卖进出口许可证、进出口原产地证明以及其他法律、行政法规规定的经营许可证或者批准文件的；（三）未经国家有关主管部门批准非法经营证券、期货、保险业务的，或者非法从事资金支付结算业务的；（四）其他严重扰乱市场秩序的非法经营行为。第三百四十一条非法猎捕、杀害国家重点保护的珍贵、濒危野生动物的，或者非法收购、运输、出售国家重点保护的珍贵、濒危野生动物及其制品的，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处罚金;情节严重的，处五年以上十年以下有期徒刑，并处罚金;情节特别严重的，处十年以上有期徒刑，并处罚金或者没收财产。违反狩猎法规，在禁猎区、禁猎期或者使用禁用的工具、方法进行狩猎，破坏野生动物资源，情节严重的，处三年以下有期徒刑、拘役、管制或者罚金。第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。第六十九条判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。数罪中有判处有期徒刑和拘役的，执行有期徒刑。数罪中有判处有期徒刑和管制，或者拘役和管制的，有期徒刑、拘役执行完毕后，管制仍须执行。数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：(一)犯罪情节较轻；(二)有悔罪表现；(三)没有再犯罪的危险；(四)宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条犯罪嫌疑人、被告人自愿如实供述自己的罪行，承认指控的犯罪事实，愿意接受处罚的，可以依法从宽处理。第二百零一条对于认罪认罚案件，人民法院依法作出判决时，一般应当采纳人民检察院指控的罪名和量刑建议，但有下列情形的除外：（一）被告人的行为不构成犯罪或者不应当追究其刑事责任的；（二）被告人违背意愿认罪认罚的；（三）被告人否认指控的犯罪事实的；（四）起诉指控的罪名与审理认定的罪名不一致的；（五）其他可能影响公正审判的情形。人民法院经审理认为量刑建议明显不当，或者被告人、辩护人对量刑建议提出异议的，人民检察院可以调整量刑建议。人民检察院不调整量刑建议或者调整量刑建议后仍然明显不当的，人民法院应当依法作出判决。