浙江省杭州市中级人民法院 民 事 判 决 书 (2019)浙01民终10125号 上诉人（原审被告）中国大地财产保险股份有限公司淳安支公司，住所地浙江省淳安县千岛湖镇新安东路678号。 负责人方抢洪，经理。 委托代理人何浩淼，中国大地财产保险股份有限公司杭州中心支公司职工。 被上诉人（原审原告）余功和，男，1982年6月19日出生，汉族，住浙江省淳安县。 被上诉人（原审被告）姜刚，男，1982年6月5日出生，汉族，住浙江省淳安县。 上诉人中国大地财产保险股份有限公司淳安支公司（以下简称大地保险公司）因与被上诉人余功和、姜刚机动车交通事故责任纠纷一案，不服浙江省淳安县人民法院（2019）浙0127民初3560号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年11月29日受理后，依法组成合议庭审理了本案。现已审理终结。 原审判决认定：2019年1月10日18时51分许，姜刚驾驶的牌照号浙Ａ×××××轿车在路口右转弯时，与余功和驾驶直行的牌照号淳安B67341二轮电瓶车发生碰撞，造成余功和受伤、二轮电瓶车受损的交通事故。经交警认定，姜刚负事故全部责任，余功和无事故责任。事故发生后，余功和被送往淳安县中医院治疗，出院后又转去淳安县新富中医骨伤医院治疗，诊断结论均为左第5、6肋骨骨折。淳安县中医院出院记录记载，余功和于2019年1月10日入院治疗，于2019年1月20日出院；中医诊断为外伤、气滞血瘀，西医诊断为左5、6肋骨骨折。出院医嘱建议休息3个月。该院的医疗证明单建议陪护，加强营养。姜刚为余功和办理出院手续，付清住院医疗费5121.90元。淳安新富中医骨伤医院门诊病历记录、医疗费发票、CT检查报告单记载，余功和在2019年1月21日至4月30日期间，到该院门诊治疗10次。病历记录、检查报告单和门诊发票相互对应，发票金额合计6403.39元。不存在大地保险公司答辩主张的无医嘱证明在医院外购买药品情况。姜刚驾驶的牌照号浙Ａ×××××轿车向大地保险公司投保了交强险和商业险，且该事故发生在保险期间。2019年7月24日，余功和诉至原审法院，请求：1.判令姜刚赔偿余功和因交通事故造成的损失81160.44元；2.判令大地保险公司在机动车交通事故保险范围内承担赔付责任。3.本案诉讼费由姜刚、大地保险公司承担。余功和诉讼请求的赔偿项目为：医疗费6427.39元，误工费33333.33元（10000元/月÷30天×100天）、护理费18000元（100天×180元/天）、营养费10000元（100天×100元/天）、交通费300元、住院伙食补助费1000元（10天×100元/天）、电动车维修费360元、受伤一次性补偿金5000元、年终全勤奖减少2739.72元（10000元÷365天×100天）、治疗期间法定节假日4天的加班工资4000元，合计81160.44元。大地保险公司在诉讼中只认可余功治疗期间护理期30天、营养期30天，对误工期不认可。对此，余功和提出其误工期、护理期、营养期由法院根据治疗医院的证明，参照同类伤情的其他案件酌情核减。原审法院也告知当事人可以根据伤情由法院酌情确定，但大地保险公司仍坚持由司法鉴定确定。为此原审法院委托浙江绿城医院司法鉴定所进行鉴定。该所于2019年10月8日作出浙绿医司[2019]临鉴字第1798号司法鉴定意见书，结论为余功和因车祸致左侧第5、6肋骨骨折，评定伤后误工期100日、护理及营养期均60日。在第二次开庭审理中，余功和增加诉讼请求：要求姜刚、大地保险公司赔偿其参加司法鉴定的车费164元，并提供高铁及大巴的车票各2张。 原审法院认为：姜刚对交通事故负全部责任，应当赔偿余功和受伤的全部损失。鉴于涉案车辆在大地保险公司投保了交通事故责任强制险、商业第三者责任险等险种，大地保险公司应该在保险责任限额范围内承担赔偿责任。对余功和的诉讼请求，根据查明的事实、司法鉴定的结论和大地保险公司的自认，确认应当赔偿的医疗费11525.29元、住院伙食补助费500元（10天×50元/天）、营养费1800元（60天×30元/天）、护理费10800元（60天×180元/天）、误工费33333.33元（10000元/月÷30天×100天）、交通费464元、电动车维修费360元，合计58782.62元。扣除姜刚已付医疗费5121.90元后的应付金额为53660.72元。对其他部分请求，因缺乏合法依据，不予支持。依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《中华人民共和国保险法》第六十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条之规定，判决：一、中国大地财产保险股份有限公司淳安支公司于本判决生效之日起十日内赔偿余功和医疗费、住院伙食补助费、营养费、护理费、误工费、交通费、电动车维修费共计53660.72元。二、驳回余功和的其他部分请求。如未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1830元，减半收取915元，由余功和负担345元，姜刚负担570元。 宣判后，大地保险公司不服，向本院提起上诉称：余功和以事故前6个月的工资流水、完税证明和建休单建议休息100天，主张333.33元每天误工费，其并未提供事故后的工资流水或财务对账单证明确实存在误工损失，仅凭事故前6个月的平均工资认定误工损失，系事实不清、证据不足。首先，余功和提供的事故前6个月的工资流水证明，上诉人对其关联性不认可。余功和是否按照建休单实际休息了100天，也未提交相应证据加以证明。余功和系有固定收入的，根据最高人民法院的司法解释，应当按照实际减少的收入计算误工费，余功和的主张完全不合理、不合法。其次，根据保险法律相关规定，保险理赔原则系损失补偿原则，余功和未提供工资流水财务对账单、考勤打卡记录来加以证明其确实因交通事故导致休息100天的实际误工损失情况，根据谁主张谁举证原则，应承担举证不能的不利后果。综上，请求二审法院依法撤销原审判决，改判驳回余功和误工费请求。 上诉人大地保险公司在二审中提交录音资料一份，证明了余功和病假期间，工资是按照50%发放的。 被上诉人余功和辩称：对于误工费这一部分，医院给了休假100天，司法鉴定机构给了误工期限也是100天。一审法院已经把有关的事实都写清楚了，希望二审法院维持原审判决。 被上诉人余功和在二审中未提交新的证据。 被上诉人姜刚同意上诉人大地保险公司的意见。 被上诉人姜刚在二审中未提交新的证据。 上诉人大地保险公司提交的证据，被上诉人余功和认为实际没有拿到这样多工资，年终奖、加班费，一审法院当时都没有计算进去。被上诉人姜刚对该证据没有异议。本院认为，该证据不能证明上诉人所要证明的内容，故本院不予确认。 本院依据有效证据，经审理查明的事实与原审判决认定的事实一致，均予以确认。 本院认为：余功和的误工期已经通过司法鉴定加以确定，大地保险公司上诉对余功和实际误工天数提出的异议，本院不予采纳。根据余功和提交的千岛湖润和建国度假酒店出具的书面证明，结合工商银行淳安支行打印的余功和工资明细清单和税务局出具的完税证明，可以反映余功和在事故发生前的工资收入水平。原审法院根据有效证据所反映的余功和2018年工资收入的实际情况，支持了余功和的主张每月10000元的误工费计算标准，并无不当之处。大地保险公司上诉就误工费计算标准提出的异议，本院亦不予采纳。综上，原审判决认定事实清楚，实体处理和适用法律正确。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费634元，由中国大地财产保险股份有限公司淳安支公司负担。 本判决为终审判决。 审判长 韩 昱 审判员 周志军 审判员 韦 薇 二〇二〇年一月十六日 书记员 朱 江