江苏省徐州市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2019）苏03民终8184号 上诉人（原审原告）：徐州市贾汪区御茸阁家具有限公司，住所地徐州市贾汪区大吴街道206国道段庄西侧。 法定代表人：鹿丙银，该公司经理。 委托诉讼代理人：耿文峰，该公司员工。 被上诉人（原审被告）：王跃。 委托诉讼代理人：郭方美，徐州市贾汪区维权法律服务所法律工作者。 上诉人徐州市贾汪区御茸阁家具有限公司（以下简称御茸阁公司）因与被上诉人王跃工伤保险待遇纠纷一案，不服江苏省徐州市贾汪区人民法院（2019）苏0305民初3087号民事判决，向本院提起上诉。本院立案受理后，依法组成合议庭公开进行了审理。本案现已审理终结。 御茸阁公司上诉请求：撤销一审判决，判决上诉人不支付被上诉人各项工伤保险待遇111212元；一、二案件受理费由被上诉人承担。事实和理由：一审认定事实不清，适用法律错误。1、被上诉人入职时间为2018年9月11日，而不是2018年6月1日，其经济补偿金按1.5个月计算与实施不符。2、被上诉人的工资为3060元/月，而不应按5326元/月认定。3、被上诉人停工留薪期按5个月计算期限过长。4、被上诉人受伤本身存在过错，应判决其承担相应的责任。 王跃辩称，一审法院适用法律正确，上诉人的上诉没有事实和法律依据，请求二审法院依法驳回上诉，维持原判。 御茸阁公司向一审法院提出诉讼请求:1.判决御茸阁公司不支付各项工伤保险待遇113701元；2.案件受理费由王跃承担。 一审法院认定事实：2018年6月1日，王跃到御茸阁公司入职，从事精裁锯工作。御茸阁公司没有为王跃缴纳工作期间的工伤保险。2018年9月28日17时左右，王跃在车间内操作精裁锯断料时，木板意外反弹导致其右前臂受伤。2018年11月26日，徐州市贾汪区人力资源和社会保障局认定王跃为工伤。2019年3月8日，徐州市劳动能力鉴定委员会鉴定王跃构成十级伤残，无生活自理障碍。受伤后王跃没有回御茸阁公司处工作，御茸阁公司也未通知王跃回公司工作。 2019年6月5日，王跃向御茸阁公司邮寄了解除劳动关系通知书，告知因御茸阁公司存在未缴纳社保、未支付加班费等违法行为，请公司在收到该告知书后3日内为其补交。否则与公司解除劳动关系并要求相关赔偿及补偿。御茸阁公司已签收。 王跃以御茸阁公司为被申请人，到徐州市贾汪区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求裁决：1.被申请人与申请人解除劳动关系；2被申请人支付经济补偿金5500元；3.被申请人支付停工留薪期工资35383元、交通费650元、住院伙食补助费650元、护理费1300元、一次性伤残补助金38500元、一次性工伤医疗补助金30000元、一次性伤残就业补助金15000元，以上共计126983元。2019年7月1日，徐州市贾汪区劳动人事争议仲裁委员会作出贾劳人仲案字[2019]第978号仲裁裁决书，裁决自本裁决生效之日起十日内，被申请人支付申请人经济补偿金7989元、一次性伤残补助金37282元、停工留薪期工资26630元、交通费200元、护理费1040元、住院伙食补助费260元、一次性工伤医疗补助金27000元，一次性伤残就业补助金13500元。以上扣除已支付的200元，共计113701元。对申请人的其他请求不予支持。御茸阁公司不服仲裁裁决，向法院提起诉讼。 一审法院认为：1、王跃于2019年6月5日邮寄解除劳动关系通知，主张解除劳动关系，有事实和法律依据，予以支持、确认。关于经济补偿金。《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条、第四十七条明确规定了经济补偿金的支付情形和计算标准，王跃因御茸阁公司未缴纳社会保险而离职，且尽到提前告知义务，符合应当支付经济补偿金的情形。御茸阁公司举证的考勤表、工资单均无王跃本人签名，且王跃不认可，对真实性不予采信。双方签订的劳动合同证实王跃2018年6月1日入职，御茸阁公司认为王跃2018年9月11日入职证据不充分，不予采信。关于平均工资。御茸阁公司主张的平均工资每天180元证据不充分，不予支持。王跃主**均工资5500元，也未提供证据佐证。根据《江苏省工资支付条例》第五十一条规定：“用人单位和劳动者都不能对工资数额举证的，由劳动保障行政部门、劳动争议仲裁委员会和人民法院参照本单位同岗位的平均工资或者当地在岗职工平均工资水平，按照有利于劳动者的原则计算确定。”劳动争议仲裁委员会参照2017年徐州市统筹地区平均工资5326元/月认定王跃的月平均工资，符合法律规定，法院予以采纳。王跃仲裁主张经济补偿金5500元，经核算王跃的工作年限为一年余5天，应按照1.5个月，5326元/月计算经济补偿金，王跃主张5500元未超过法律规定,依法予以支持。 2、王跃经徐州市人力资源和社会保障局认定为工伤，且经徐州市劳动能力鉴定委员会鉴定为伤残十级，无生活自理障碍，事实清楚，因御茸阁公司未为王跃办理工伤保险，根据《工伤保险条例》第六十二条第二款及《江苏省实施办法》第三十八条的规定，王跃的各项工伤保险待遇应由御茸阁公司支付。 关于停工留薪期工资。王跃主张35383元。根据《江苏省实施办法》第二十五条第一款，工伤职工的停工留薪期，应当凭职工就诊的签订服务协议的医疗机构，或者签订服务协议的工伤康复机构出具的休假证明确定。本案中，王跃经诊断为尺骨骨折，实际住院13天，出院医嘱为继续支具固定，严禁患肢负重、活动，手指功能锻炼等。根据王跃的实际伤情、伤残级别，法院综合认定王跃停工留薪期为5个月。御茸阁公司应支付王跃停工留薪期工资26630元（5326元/月×5）。 关于交通费，王跃主张650元，考虑到王跃确需产生交通费用，酌定支持200元。 关于住院伙食补助费和护理费，王跃分别主张650元、1300元。王跃住院期间御茸阁公司未派人护理，也未支付伙食补助费，仲裁委员会支持住院伙食补助费260元（13天×20元/天）和护理费1040元（13天×80元/天），王跃无异议，法院予以采纳。 关于一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金，王跃分别主张38500元、30000元、15000元。根据《工伤保险条例》第三十七条，《江苏省实施办法》第二十七条，及《徐州市贯彻实施意见的通知》（徐政规[2017]2号）第十八条，法院依法支持王跃一次性伤残补助金37282元（5326元/月×7），一次性工伤医疗补助金27000元，一次性伤残就业补助金13500元，其中一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金按照《江苏省实施办法》规定的基准标准下浮10%执行。 王跃认可在住院期间御茸阁公司支付200元生活费，应从总赔偿金额中扣除御茸阁公司已支付的200元。 综上所述，依照《江苏省工资支付条例》第五十一条，《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条、第四十七条，《工伤保险条例》第三十七条、第六十二条，《江苏省实施办法》第二十五条、第二十七条、第三十八条，判决：一、御茸阁公司与王跃之间的劳动关系解除；二、御茸阁公司于判决生效后二十日内支付王跃经济补偿金5500元、停工留薪期工资26630元、交通费200元、住院伙食补助费260元、护理费1040元、一次性伤残补助金37282元、一次性工伤医疗补助金27000元、一次性伤残就业补助金13500元，并扣除已支付的200元，以上合计111212元。三、驳回御茸阁公司其他诉讼请求。 二审中，当事人未提交新证据。 一审查明的事实与二审查明的事实一致，本院予以确认。 本院认为，1、关于王跃入职时间。御茸阁公司与王跃签订的劳动合同载明劳动合同的起始时间为2018年6月1日，但御茸阁公司上诉主张与王跃建立劳动关系的时间为2018年9月11日，并提交2018年6月、7月、8月、9月考勤记录证明自己的主张。从御茸阁公司提交的考勤表内容来看，人员每月出勤情况标记不符合考勤表符号说明，且每月均存在手工增加考勤人员名单的情况，故御茸阁公司提供的考勤表的真实性无法确认。对比劳动合同与考勤表的证明力，本院采信劳动合同来认定双方劳动关系建立时间，即2018年6月1日。 2、关于王跃的工资标准。御茸阁公司主张王跃的月工资为3060元，并以2018年9月的考勤表及2018年9月工资统计表证明自己的主张。御茸阁公司在一审中提交的2019年8月工资统计表共二页，但每页栏目不同。王跃（统计表中为王耀）所在工资统计表中不能显示工资发放的形式。该统计表记载王跃出勤18天，工资每天170元，合计为3060元。王跃庭审中主张每月工资是签字领取现金，而御茸阁公司在诉讼中未提供工资发放的证据佐证自己的主张。因此，本院对御茸阁公司有关按3060元/月作为王跃有月工资标准的主张不予采纳。 3、关于停工留薪期。一审法院依据王跃的伤情酌定王跃的停工留薪期为5个月，不违反法律规定，本院对御茸阁公司有关停工留薪期期限过长的主张不予采纳。 4、《工伤保险条例》规定的工伤待遇未采用“过错责任原则”，御茸阁公司以王跃受伤本身存在过错，应承担相应的责任的主张，不符合法律规定，本院不予采纳。 综上，御茸阁公司的上诉请求不能成立，应予驳回。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 本判决为终审判决。 审判长  史善军 审判员  秦国渠 审判员  汪佩建 二〇二〇年一月二十日 书记员  苗 鑫