天津市北辰区人民法院刑 事 判 决 书（2019）津0113刑初441号公诉机关天津市北辰区人民检察院。被告人穆祥会（绰号“二老穆”），男，1960年2月3日出生于天津市，回族，初中文化，无业，住天津市红桥区（户籍地天津市红桥区）。因犯非法持有毒品罪于2011年3月被天津市津南区人民法院判处有期徒刑三年，并处罚金人民币二千元，2013年2月7日刑满释放；因犯非法持有毒品罪于2017年6月28日被天津市津南区人民法院判处有期徒刑二年，并处罚金人民币三千元，2018年8月30日刑满释放。因涉嫌犯贩卖毒品罪于2019年4月17日被天津市公安局北辰分局刑事拘留；同年4月29日被天津市北辰区人民检察院批准逮捕。现羁押于天津市北辰区看守所。辩护人金魁贤，天津旗帜律师事务所律师。天津市北辰区人民检察院以津辰检公诉刑诉〔2019〕392号起诉书指控被告人穆祥会犯贩卖毒品罪于2019年6月27日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。天津市北辰区人民检察院指派检察员王丽芳出庭支持公诉，被告人穆祥会及其辩护人金魁贤到庭参加诉讼。现已审理终结。天津市北辰区人民检察院指控，2019年4月16日16时许，被告人穆祥会在天津市红桥区新春花苑门口，向杨某贩卖毒品1.047克，收取杨某现金人民币700元。交易完成后公安机关将穆祥会当场抓获。经鉴定，毒品中检出甲基苯丙胺成分。同日，公安机关经对被告人穆祥会居住的天津市红桥区新春花苑67号楼1401号家中搜查，查获白色毒品可疑物5包，重100.966克；灰色毒品可疑物1包，重1.166克。经鉴定，白色毒品可疑物中检出甲基苯丙胺成分，灰色毒品可疑物中检出四氢大麻酚。针对指控的事实，公诉机关提供了相应的证据材料，认为被告人穆祥会的行为已构成贩卖毒品罪，并向本院提出判处被告人穆祥会有期徒刑十三年至十五年，并处罚金的量刑建议。被告人穆祥会辩解称，认可公诉机关指控的在其居住的天津市红桥区鞋柜内查获的毒品系其所有，但其未向杨某贩卖毒品，认为其系非法持有毒品。被告人穆祥会辩护人认为，公诉机关指控穆祥会向杨某贩卖毒品的事实存在“犯罪引诱”，被告人此次交易系在公安机关控制下的交易，交易毒品不可能流向社会，构成犯罪未遂，应当从轻或减轻处罚。在穆祥会家楼道内查获的98.732克毒品不能排除系其他人放置于此的合理怀疑。即使经过审理确认在穆祥会家楼道内查获的毒品系穆祥会所有，该部分毒品与在家中查获的毒品应认定非法持有毒品罪。经审理查明，2019年4月16日16时许，在天津市红桥区新春花苑小区门口，杨某从被告人穆祥会处以700元的价格购买毒品可疑物1包（经称重，共计1.047克），交易完成后穆祥会被公安机关当场抓获。经鉴定，查获的该包毒品可疑物中检出甲基苯丙胺成分。同日，公安机关对被告人穆祥会居住的天津市红桥区家中搜查，在其屋内床头柜上查获白色毒品可疑物4包、灰色毒品可疑物1包，在其住处楼道鞋柜内查获白色毒品可疑物1包，并进行了扣押。经称重，查获的5包白色毒品可疑物共计100.966克，灰色毒品可疑物共计1.166克。经鉴定，5包白色毒品可疑物中均检出甲基苯丙胺成分，灰色毒品可疑物中检出四氢大麻酚成分。经鉴定，在穆祥会屋内床头柜上查获的毒品中，两个包装塑料袋以及在其住处楼道鞋柜内查获毒品的包装塑料袋上检出的STR分型与穆祥会血样在D3S1358等20个基因座基因型相同，其似然率为2.9102×1028。在本案侦查阶段，公安机关已将查获的毒品予以收缴。认定上述事实的证据有：1、被告人穆祥会在侦查阶段供述，证实我的外号“二老穆”，我被抓的时候民警扣押了我三部手机，一个是我使用的，另外两个都是我闺女的，一个电话号码136××××0018，另外一个号码我记不清了。我认识“德健”（杨某），我通过朋友张俊玲认识“德健”好几年了。我给“德健”的冰毒。我和德健认识好几年了，2017年我刑满释放，他就说想来看看我，也没有来。2019年过完春节，大概是3月份，他过来看我。顺便给我带了几条烟，聊天的时候，说过些天有朋友来，想从我这拿点冰毒，我当时就同意了。2019年4月16日下午，“德健”给我打电话说过来拿冰毒，并且让我给他拿到马路边的车里，我就从家里拿出了1克冰毒，装在一个小塑料袋里，然后下楼到小区外面的路口，上了“德健”的黑色汽车的副驾驶，然后我把冰毒给了“德健”，德健把我给他的冰毒放在一个烟盒里了。之后“德健”给我拉到前面小区路口，我就下车往小区里面走，没走多远就被民警抓获了。“德健”给我钱我没有要，我们在车上打顾几下，他就把钱拿回去了。他之前给我拿过八条烟，我觉得欠人家的，所以就没有要钱。民警在我家小区门口南侧不远处抓获的我，在我身上发现了家的钥匙，还有二千多元钱，大部分都是百元面值的，这些钱都是我的，是我从家里拿的，不是“德健”给我买冰毒的钱。是“德健”塞给我的，我记不清收了“德健”多少钱。后来民警在我家查获了一些毒品，放在我家右侧屋内床头柜上面的工艺盒内，一共五包，其中有四小包冰毒，还有一小包大麻。这些都是我的，平时自己食用。民警从我家门口鞋柜上包裹内发现的一包冰毒不是我的，我不知道谁放的。我家屋里的四包是冰毒，白色晶体状，还有一包大麻是灰色粉末状的。门口鞋柜包裹内查获的一包也是白色晶体状的。天津市红桥区新春花苑房子是我的，房本写的我的名字。新春花苑房子和房子外面是楼道的自建门，让我们弄锁给锁上了，老两口来的时候，我给他们钥匙了。以前在楼道的自建门弄锁是因为我家里养狗，闺女在我家坐月子，我让狗别进屋里，就占了楼道一处面积。现在楼道的自建门门口摆放的鞋柜，鞋柜是谁的我不知道。穆祥会当庭供述称公诉机关指控的毒品都是我的没有意见，楼道里查获的冰毒是我的。2、证人杨某证言，证实我是为了配合公安机关抓获向我贩卖毒品的“二老穆”（穆祥会），才再次向“二老穆”购买了毒品。2019年4月16日15时许，我电话联系“二老穆”向他提出购买1克冰毒，在电话里我问他有1个东西吗（这是行话，意思就是1克冰毒），他说有，我问他多少钱，他说700元人民币，我就同意了。他让我到红桥区新春花苑小区门口找他。然后民警就给了我700元人民币，我拿着民警给我的700元人民币，驾驶自己的轿车，民警驾驶另外一辆汽车跟着我，我们一起驾驶到了红桥区新春花苑小区门口。我就电话联系“二老穆”告诉他我到了，过了一会儿“二老穆”就出来了，他来到我的车上，在我的车上把1克冰毒给了我，我把民警事先给我的700元人民币给了“二老穆”，我俩交易完成之后，“二老穆”让我开车往南走了100米左右,他就让我停车把他放下了，我停车后他就下车进了一条胡同，过了会民警就把他抓获了。从他手里购买的1克冰毒是白色晶体，在白色透明袋内装着。辨认笔录，证实杨某辨认出被告人穆祥会是向其贩卖毒品的“二老穆”。3、证人韩某证言，证实我是2019年春节前搬到新春花苑67号楼1402号居住的。我的邻居1401号，我只知道男的姓穆，平时很少说话，只是点头打个招呼，女的姓什么我不知道，也是老两口住在这。我们搬过来的时候，就有这个自建门了。是1402前房主交给我的自建门钥匙。我们67号楼都是一梯6户，东面四户，西面两户。1401号和我家1402号在西面，1403号至1406号在东面。自建门外的木头柜子是1401号家的。我家搬过来时还没有，大约3月中旬左右，1401号才把这个木头柜子搬到自建门外的楼道内的。是个白色木头柜子，里面装什么我不清楚。4、接受证据材料清单，证实从证人杨某处接受1包白色晶体状物毒品可疑物。5、照片两张，证实杨某找穆祥会购买毒品使用的人民币的情况。6、现场勘验笔录、现场图、现场照片4张，证实2019年4月16日16时许，民警在天津市红桥区下将贩卖冰毒的穆祥会抓获，民警又对穆祥会位于天津市红桥区的住处进行搜查，从现场查获疑似毒品的白色晶体5袋、棕色粉末1袋。7、搜查证、搜查笔录、搜查照片、扣押清单，证实民警在见证人的见证下依法对穆祥会人身及其住处天津市红桥区西马路新春花苑小区67号楼1401号进行搜查。搜查于2019年4月16日16时15开始，于2019年4月16日16时42分结束，在其身上发现现金、烟、手机、钥匙等物品，后民警到其住处进行搜查，发现其所住的新春花苑小区67号楼1401室与邻居1402室公用楼道内的一个自建门，进门后右侧为穆祥会家，进其家后其右侧卧室床头柜上的储物盒中发现四袋白色结晶物品及一袋棕色粉末状物体，在其家门口的楼道内储物柜上的黑色包装袋内发现一包白色晶体物体，并制作扣押清单。扣押700元人民币、5包毒品可疑物、手机3部、1包毒品可疑物、弹型物4枚、吸毒工具3个。8、取样笔录、称量笔录，证实在被告人穆祥会家中搜出来的毒品可疑物经称重，分别重：0.767ｇ、0.279ｇ、0.866ｇ、0.322ｇ、1.166ｇ、98.732ｇ,共计重102.132ｇ；杨某提交的毒品可疑物经称重为1.047ｇ。9、天津市公安局毒品检验鉴定中心检验报告、鉴定意见通知书，证实送检检材中检出甲基苯丙胺成分及四氢大麻酚成分。10、天津市公安局北辰分局物证鉴定所出具的鉴定书，证实送检的塑料袋1拭子、塑料袋5拭子、塑料袋6拭子中检出的STR分型，与穆祥会的血样在D3S1358等20个基因座基因相同，其似然率为2.9102×1028。11、天津市公安局北辰分局出具的现场检测报告书，证实穆祥会的检测样本经现场检测，结果呈吗啡类、甲基苯丙胺毒品成分阳性。12、毒品收缴收据，证实从杨某处查获的一包毒品可疑物，以及从穆祥会住处查获的五包白色晶体毒品可疑物和一包灰色粉末毒品可疑物均被依法收缴。13、光盘三张，抓捕穆祥会视频，证实民警在穆祥会身上搜出杨某给穆祥会的毒资700元；搜查穆祥会家中视频，证实在穆祥会家卧室旁小工艺品抽屉内查扣四小包白色粉末、一小包灰色粉末毒品疑似物;在其入户门外楼道一双开门小柜上书包内，查获一大包白色晶体毒品可疑物，均被扣押；称量毒品可疑物视频，证实称量经过，穆祥会在现场。14、情况说明，证实杨某找被告人穆祥会购买毒品称重笔录时间笔误。15、人员详细信息、刑事判决书、释放证明书，证实案发时穆祥会已成年，2017年6月28日因犯非法持有毒品罪，被天津市津南区人民法院判处有期徒刑二年，并处罚金人民币三千元，2018年8月30日刑满释放。16、案件来源和抓获经过，证实本案系2019年4月16日证人报警成案，同日被告人穆祥会被公安机关抓获归案。上述证据经当庭举证、质证，证据来源合法有效，所证明内容客观真实，本院予以确认。本院认为，被告人穆祥会违反毒品管理法规，实施贩卖毒品的行为，已构成贩卖毒品罪，依法应予以惩处。公诉机关指控罪名成立，量刑建议适当，本院予以支持。鉴于穆祥会有贩卖毒品行为，其被抓获后，公安机关从其住所处查获的甲基苯丙胺100.966克、四氢大麻酚1.166克应计入贩卖毒品的数量。穆祥会曾因非法持有毒品罪被判处有期徒刑以上刑罚，在刑罚执行完毕五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯及毒品再犯，应当从重处罚。穆祥会提出未进行贩卖毒品的辩解意见，经查，根据证人证言、辨认笔录、扣押物品清单、视听资料等证据，足以证实被告人穆祥会向杨某贩卖毒品的事实，穆祥会的辩解理由经查证与事实不符，本院不予采纳。根据本案在案证据可以证实，杨某与穆祥会的交易过程已经完成，穆祥会已经拿到了毒资并将毒品转移给杨某，犯罪已经既遂，故对辩护人认为系犯罪未遂的辩护意见本院不予采纳。对于在穆祥会住处楼道鞋柜内查获的98.732克毒品，穆祥会当庭承认系其所有，且在该部分毒品包装上检验出穆祥会接触痕迹，该部分毒品系在穆祥会住所控制范围内查获，应计入其贩卖毒品的数量，故辩护人对于该部分毒品不能排除系其他人放置于此的合理怀疑，应认定非法持有毒品罪的辩护意见本院不予采纳。辩护人其他从轻处罚的辩护意见，本院酌情予以采纳。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第二款、第三百五十六条、第五十九条、第六十四条、第六十五条第一款规定，判决如下：一、被告人穆祥会犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十五年，并处没收个人财产人民币十五万元；（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年4月17日起至2034年4月16日止。）二、违法所得700元，由扣押机关依法没收，上缴国库。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向天津市第二中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应交上诉状正本一份、副本二份。审 判 长  李 君审 判 员  周 杨人民陪审员  周元元二〇二〇年一月十日法官助理孟念书记员张韬附：本裁判文书所依据法律规定的具体条文《中华人民共和国刑法》第五十九条没收财产是没收犯罪分子个人所有财产的一部或者全部。没收全部财产的，应当对犯罪分子个人及其扶养的家属保留必需的生活费用。在判处没收财产的时候，不得没收属于犯罪分子家属所有或者应有的财产。第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。第六十五条第一款被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。第三百四十七条第一款走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。第二款走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产：（一）走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的；（二）走私、贩卖、运输、制造毒品集团的首要分子；（三）武装掩护走私、贩卖、运输、制造毒品的；（四）以暴力抗拒检查、拘留、逮捕，情节严重的；（五）参与有组织的国际贩毒活动的。第三百五十六条因走私、贩卖、运输、制造、非法持有毒品罪被判过刑，又犯本节规定之罪的，从重处罚。