陕西省神木市人民法院 民 事 判 决 书 (2019)陕0881民初9050号 原告：陈新社。 委托诉讼代理人：张向军。 委托诉讼代理人：寇雪艳。 被告：陕西恒源投资集团赵家梁煤矿有限责任公司，住所地：陕西省榆林市。 法定代表人：李世杰。 委托诉讼代理人：高军。 委托诉讼代理人：乔磊。 原告陈新社与被告陕西恒源投资集团赵家梁煤矿有限责任公司劳动争议纠纷一案，本院于2019年11月12日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告陈新社委托诉讼代理人张向军到庭，被告陕西恒源投资集团赵家梁煤矿有限责任公司委托诉讼代理人高军、乔磊均到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。 原告陈新社向本院提出诉讼请求：1.判令被告向原告支付从2017年8月1日起至2018年6月12日止的工资（生活费）27825元；2.判令被告向原告支付经济补偿金150000元；3.判令被告支付赔偿金300000元；4.判令被告支付原告2009年3月1日起至2017年7月31日的休息日、法定节假日工资未支付部分736551.72元；5.判令被告向原告支付从2011年3月1日起至今的双倍工资未支付部分，暂计至2019年11月1日为1380000元；6.判令被告向原告支付因职业病诊断、劳动能力鉴定等支出的职业病诊断费、交通费、医疗费等共计1048.5元；7.判令被告为原告补缴2009年3月1日起至今的各项社会保险，并向原告赔偿损失38800元；8.判令被告向原告支付从2018年6月13日至2019年6月12日止的停工留薪期待遇180000元；9.判令被告向原告支付一次性伤残补助金240000元；10.判令被告向原告支付一次性工伤医疗补助金131712元；11.判令被告向原告支付一次性伤残就业补助金131712元；12.本案诉讼费由被告负担。事实和理由：2009年5月1日，原告进入被告处从事炮工工作，双方每年签订一次劳动合同，但被告未为原告交纳各项社会保险，原告也全年没有休假，原告的月平均工资约15000元，工资以现金形式领取。2017年8月，原告前往医院检查，结果疑似患职业病，原告据此向被告请求进行职业病诊断，但被告拒不主动申请，仅于2017年9月3日向原告出具了劳动关系的证明，同时违法解除了与原告的劳动关系，并拒绝为原告安排工作。2018年3月2日，原告向榆林市疾病预防控制中心提出职业病诊断，该控制中心于2018年5月6日作出《职业病诊断证明书》（编号：2018004），诊断结论为职业性煤工尘肺壹期。其后被告对该诊断证明书不服提出职业病鉴定申请，榆林市职业病诊断鉴定委员会于2018年7月26日出具《职业病鉴定书》（编号：2018-60），结论仍为职业性煤工尘肺壹期。2018年9月14日，原告向榆林市人力资源和社会保障局提出工伤认定申请，该局于2018年10月31日作出榆人社伤险认决字［2018］3550号《工伤认定决定书》，认定原告属于工伤。2019年3月，原告向榆林市劳动能力鉴定委员会提出劳动能力鉴定申请，该委员会于2019年6月12日作出榆劳鉴字〔2019〕829号《初次鉴定结论书》，鉴定结论为：伤残等级陆级，护理等级为无。在职业病诊断、鉴定、工伤认定、劳动能力鉴定期间至今，被告一直未安排原告进行工作，也未向原告支付工资或生活补助费用。双方就劳动争议事宜协商未果，原告再次向神木市劳动人事争议仲裁委员会提出申请，该委员会作出神劳仲案（2019）157号裁决书，原告对该裁决内容不服，依法提起诉讼，理由如下：一、原、被告劳动关系存续期间为2009年3月1日起至今，在此期间，被告既不安排劳动者劳动，又不支付劳动报酬，以此种方式解除劳动关系的行为因违法而无效，依法应当在支付首月本人平均工资后，按照不低于当地最低工资标准的75%支付剩余9.5个月的工资或生活费。2019年神木市最低工资标准为1800元／月；二、被告解除与原告的劳动关系行为违法，应支付赔偿金；三、被告在其余劳动仲裁的案件庭审中提交的《考勤表》，表明被告持有考勤记录等重要证据，依法应当责令被告提供2009年3月起至2017年8月的全部考勤表，并依据《考勤表》判令被告支付休息日、法定节假日工资，否则由用人单位承担不利后果，即按照原告的诉请承担责任；四、被告应当签订无固定期限劳动合同而未签订的行为违法，应当支付从2011年3月1日起至今的双倍工资未支付部分；五、原告关于职业病诊断费、医疗费、交通费等诉求具备法律依据且有票据支持，被告应予支付。六、在劳动关系存续期间，被告未为原告缴纳各项社会保险，应当依法判决其承担补缴责任，因被告未缴纳失业保险，导致原告不能领取失业保险金的损失，应由被告承担；七、原告被依法认定为工伤，劳动能力经鉴定为伤残陆级，被告应当依据《工伤保险条例》等相关规定向原告支付停工留薪期的待遇、一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金。综上，为维护原告的合法权益，特提起本诉。 原告陈新社向本院提交了以下证据： 第一组：神劳仲案（2019）157号裁决书及送达回执，证明原告与被告确认劳动关系一案，业经仲裁委仲裁，原告在法定期间提出起诉符合法律规定； 第二组：证明一份，证明原告因职业病诊断需要，被告向原告出具劳动关系证明，原告与被告于2009年3月起建立劳动关系的事实； 第三组：职业病诊断证明书一份、职业病鉴定书一份、工伤认定决定书一份、劳动能力鉴定书一份，证明原告进行职业病诊断、鉴定，被认定为工伤，劳动能力等级为伤残六级的事实； 第四组：医疗费票据3支、交通住宿费票据2支、非税收收入收款票据1支，证明原告因职业病诊断花费诊断费50元、医疗费560元、交通住宿费438.5元的事实； 第五组：工资表（2016年11月、2017年1月、11月，2018年4、5、6月）、中国银行卡交易流水明细清单，证明1.工资表明细中所列“王占领、白利军、陈公社、曹振雄、蔡伦强、宋来贵、杨玉平、苏怀延、张粉军、何喜劳、高潇汉”等人与被告在其他案件中提交的考勤表所列职工姓名一致，充分说明工资表真实存在；被告制作并于矿区内张贴工资明细的行为表明其明确持有工资表等相关材料，应当向法庭提交原告在职期间的工资表、考勤表等证据，否则应当承担举证不能的法律后果；2.2016年11月、2017年1月、11月、2018年4月、5月、6月工资表明细所列原告工资数额与原告银行卡交易流水中“工资”项目一一对应，进而表明原告及其他职工工资数额，计算原告的各项费用时，应当以本人实际工资为基数进行计算； 第六组：考勤表三份、劳社部发【2018】3号通知，证明被告处劳动者在岗期间存在加班事实，加班费用计算方式，被告应当提交原告在职期间的考勤记录，否则应当承担举证不能的法律后果； 第七组：陕人社发（2019）8号通知、关于调整失业保险待遇标准的通知一份，证明失业保险金应当按照一类地区标准进行计算，并以此标准进行赔偿申请人的损失。 被告陕西恒源投资集团赵家梁煤矿有限责任公司辩称，一、原告于劳动合同期内擅自离岗，直至合同期满未归，应视为单方面解除劳动合同，被告无需支付经济补偿金；二、原告于劳动合同期内擅自离岗，被告并未违法解除与原告之间的劳动关系，且从未向原告送达过解除劳动关系通知书等文件，不存在违法解除的事实，故无需支付违法解除劳动关系双倍赔偿金，且经济赔偿金与经济补偿金不能兼得，原告同时主张经济赔偿金和经济补偿金缺乏法律依据；三、原告擅自离岗直至劳动合同期满未归，视为单方面解除劳动关系，被告并未欠付其工资，且按照双方约定的工资计算方式，亦不存在支付工资的前提条件。原告在被告处从事炮工工作，工资计件计算，按照炮采煤炭的吨数计算，多炸多得，少炸少得，不炸不得。从2017年8月份开始，原告随即离岗，被告多次催告其回矿上班，但均未果。故原告要求被告向其支付截止至2018年6月12日的工资缺乏事实依据，即便需要支付工资，也应当按照4500元的月平均工资来计算；四、原告并不存在休息日、法定节假日加班的情况，无需支付加班费。任何人都无法证明不存在的事实，如果原告认为自己存在加班的情形，应提供相应证据予以佐证，否则应当承担举证不利的后果；五、原告按照《劳动合同法》第十四条规定向被告主张未签订无固定期限劳动合同双倍工资缺乏事实及法律依据，被告不应支付该费用。原告在劳动合同期限内擅自离岗，严重违反被告处规章制度，给被告造成重大损失，原告的行为视为单方面解除劳动关系，不符合上述支付未签订无固定期限双倍工资的任何一种情形。且原告自称其于2009年3月1日进入被告处工作，劳动合同一年一签，根据法律规定，从2011年3月1日起应当签订无固定期限劳动合同，根据劳动仲裁时效为一年的规定，原告主张未签订无固定期限劳动合同双倍工资的时效从2011年3月1日起至2012年3月1日止，现该主张已经超过仲裁时效。再者，原、被告签订固定期限劳动合同是双方当事人真实意思表示，不存在显失公平、欺诈等情形，劳动者在同意签订固定期限劳动合同时，视为自愿放弃签订无固定期限劳动合同的机会，被告不应向原告支付未签订劳动合同的双倍工资；六、原告无故离岗后患病进行检查花费的医疗费、交通费、诊断费与被告无关，被告无需向原告支付1048.5元的诊断费、医疗费、交通费。七、原告要求被告向其支付失业金38880元缺乏法律依据。《陕西省失业保险条例实施办法》第十六条规定：同时具备下列条件的失业人员，可以领取失业保险金：（一）按照规定参加失业保险，所在单位和本人已按照规定履行缴费义务满一年的；（二）非因本人意愿中断就业的；（三）已办理失业登记，并有求职要求的。本案原告无故离开被告处，属于本人意愿主动中断就业，不符合领取失业保险金的前提条件；八、原告要求被告补缴各项社会保险的请求，不属于人民法院民事案件的受案范围，应当予以驳回；九、原告主张被告支付停工留薪期工资180000元缺乏事实及法律依据。《工伤保险条例》第三十三条规定，职工因患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，由用人单位支付停工留薪期工资。本案原告并未接受工伤医疗，故不应支付停工留薪期间工资，即使需要支付，也应当按照4500元的月平均工资进行计算，且12个月的停工留薪期间过长，应当以6个月为宜；十、被告已为原告购买工伤保险，原告应当向保险经办机构主张一次性伤残补助金和一次性工伤医疗补助金；十一、原告要求被告支付一次性伤残就业补助金131237.74元缺乏法律依据。根据《陕西省工伤保险条例实施办法》规定，六级伤残的一次性伤残就业补助金支付标准为职工解除劳动关系所在地21个月上一年度职工月平均工资。原告于2017年8月份擅自离岗，视为单方面解除劳动合同，故应当按照2016年榆林地区职工社会平均工资5178元计算，被告应向原告支付一次性伤残就业补助金108738元。 被告陕西恒源投资集团赵家梁煤矿有限责任公司向本院提交了以下证据： 第一组：《用工协议》一份，证明1.原告从2017年3月18日进入用人单位，合同的期限是2017年3月18日至2017年12月31日，2017年8月份擅自离岗，至今未归，视为其单方面解除合同，故被告不应支付经济补偿金事实； 第二组：证明一份，证明一次性伤残补助金及一次性工伤医疗补助金应当由工伤保险中心支付，与用人单位无关。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。被告对原告提交的第一、二、三组证据均无异议；原告对被告提交的证据的真实性均无异议，本院对上述证据予以确认并在卷佐证。对有争议的证据和事实，本院认定如下：原告提交的第四组证据中医疗费票据4支计678元，系原告为治疗病情所支出，本院予以采信；但交通费票据3支、住宿费收据1支，从票据显示的时间、路线，不能证明与本案原告治疗病情或者鉴定有关联性，故对该交通、住宿费票据不予采信；原告提交的第五组证据，因与本案不具有关联性，故不予采信；原告提交的第六、七组证据，不能证明原告所要证明的证明目的，本院不予采信。 经审理查明：原告陈新社于2009年5月1日进入被告陕西恒源投资集团赵家梁煤矿有限责任公司处从事炮工工作，每年签订一次劳动合同，被告为原告交纳了工伤保险。2017年8月，原告前往医院检查，结果疑似罹患职业病，原告离开被告处，原告的工资发放至2017年7月底。2017年9月3日被告向原告出具了劳动关系的证明。榆林市疾病预防控制中心于2018年5月6日作出《职业病诊断证明书》（编号：2018004），诊断结论为：职业性煤工尘肺壹期。其后被告对该诊断证明书不服向榆林市职业病诊断鉴定委员会提出职业病鉴定申请，该委员会于2018年7月26日出具《职业病鉴定书》（编号：2018-060），结论仍为：职业性煤工尘肺壹期。2018年9月14日，原告向榆林市人力资源和社会保障局提出工伤认定申请，该局于2018年10月31日作出榆人社伤险认决字［2018］3550号《工伤认定决定书》，认定：原告属于工伤。2019年3月，原告向榆林市劳动能力鉴定委员会提出劳动能力鉴定申请，该委员会于2019年6月12日作出榆劳鉴字〔2019〕829号《初次鉴定结论书》，鉴定结论为：伤残等级陆级，护理等级为无。支持医疗费678元。2019年，原告再次向神木市劳动人事争议仲裁委员会提出仲裁申请，该委员会于2019年9月26日作出神劳仲案（2019）157号裁决书，裁决：一、被告为原告缴纳劳动关系存续期间除工伤保险之外的其他社会保险，单位部分由被告承担，个人部分由原告承担；二、被告自本裁决生效之日起十五日内向原告一次性支付一次性伤残就业补助金109221元、停工留薪期工资31206元、经济补偿金44208.5元；四、驳回原告的其他仲裁请求。原告于2019年11月1日收到该裁决书后，不服裁决内容，诉至本院。 另查明，2016年榆林地区社会平均工资为5178.33元／月。 本院认为：原告陈新社于2009年5月1日进入被告陕西恒源投资集团赵家梁煤矿有限责任公司处从事炮工工作，每年签订一次劳动合同，被告为原告交纳了工伤保险。2017年8月，原告离开被告处，原告的工资发放至2017年7月底。证实原告与被告陕西恒源投资集团赵家梁煤矿有限责任公司之间存在劳动关系。本案中，原告于2017年8月离开被告处再未上班，原告的工资发放至2017年7月底。《中华人民共和国职业病防治法》第三十六条规定“对未进行离岗前职业健康检查的劳动者不得解除或者终止与劳动者的劳动合同”原告在被告处从事炮工工作，因接触煤尘二引起疾病，原告于2018年10月31日被认定为工伤，且为伤残六级，应根据《工伤保险条例》第三十六条规定，（一）从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，六级伤残标准为16个月的本人工资；（二）保留与用人单位的劳动关系，由用人单位安排适当工作。难以安排工作的，由用人单位按月伤残津贴，六级伤残标准为本人工资的60%，并由用人单位按照规定为其缴纳应缴纳的各项社会保险费。伤残津贴实际金额低于当地最低工资标准的，由用人单位补足差额。原告称系被告违法解除劳动关系，但其未能提交证据予以证明。原告亦不提出解除劳动关系，故保留原、被告之间的劳动关系，由被告配合原告在工伤保险基金领取一次性伤残补助金。原告称被告于2017年8月拒绝安排其劳动、又不支付劳动报酬的方式解除劳动关系的行为违法而无效，根据上述规定，对于难以安排工作的，则由被告按原告工作60%按月发给原告伤残津贴，关于原告的工资数额问题，原告主张其月工资15000元，但其所举中国银行工资卡交易流水明显单并不能证明发放的工资，也不能证明原告月工资为15000元的事实，故原告的工资本院酌情按榆林市市社会平均工资进行计算。关于关于停工留薪期工资，按照原告的伤残等级，本院酌情作出停工留薪期6个月即31069.98元（5178.33元/月×6月=31069.98元）。原告为了诊断病情、劳动能力鉴定等支出医疗费678元，应由被告支付。 综上，原告诉请被告向原告支付从2017年8月1日起至2018年6月12日止的工资27825元，因该时段原告既未治疗病情，又未提供劳动，故对工资诉请本院不予支持；《陕西省工伤保险条例实施办法》第二十一条规定:工伤职工至劳动能力鉴定委员会作出鉴定结论的次日起享受工伤待遇，原告与2019年6月12日被鉴定为伤残六级，故应从2019年7月份开始由被告按月发放伤残津贴，对原告的工资诉请，本院不予支持；原告诉请被告向原告支付经济补偿金150000元、赔偿金300000元、一次性伤残补助金240000元、一次性工伤医疗补助金131712元、一次性伤残就业补助金131712元，因原、被告之间劳动关系并未解除，故原告的上述各项诉请与法无据，本院均不予支持；原告诉请被告支付原告从2009年3月1日起至2017年7月31日期间的休息日、法定节假日工资未支付部分736551.72元，因原告未能举证证明其在上述休息日、法定节假日存在加班的事实，故对其该项诉请，本院不予支持；原告诉请被告支付从2011年3月1日起至今的双倍工资未支付部分，暂计至2019年11月1日为1380000元，因原告诉称其与被告每年签订一次劳动合同，表明原告同意订立固定期限的劳动合同，故对其该项诉请，本院不予支持；原告诉请被告为原告补缴2009年3月1日起至今的各项社会保险，并向原告赔偿损失38800元，根据《国务院社会保险征缴暂行条例》第二十六条规定：缴纳社会保险费用不属于人民法院民事案件的受案范畴，原告主张38800元，因其不能举证证明损失的实际产生，故对其该项诉请，本院亦不予支持。 据此，依照《中华人民共和国劳动合同法》第二条、第第十三条第二款，《工伤保险条例》第三十条、第三十三条。第三十六条，《陕西省工伤保险条例实施办法》第二十一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条，《国务院社会保险征缴暂行条例》第二十六条之规定，判决如下： 一、保留原告陈新社与被告陕西恒源投资集团赵家梁煤矿有限责任公司之间的劳动关系。 二、原告陈新社的一次性伤残补助金有工伤保险经办中心按规定审核支付，被告配合办理。 三、由被告陕西恒源投资集团赵家梁煤矿有限责任公司于本判决生效之日起十日内政府原告陈新社停工留薪工资31069.98元、医疗费678元，共计31747.98元。 四、由被告陕西恒源投资集团赵家梁煤矿有限责任公司从2019年7月份起按月于每月的25日前向原告陈新社发放伤残津贴至原告退休之日止，伤残津贴按统筹地区当年职工平均工资的60%适时调整计算。 五、驳回原告陈新社的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十九条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费10元，由被告陕西恒源投资集团赵家梁煤矿有限责任公司负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于榆林市中级人民法院。 审判员  乔瑞 二〇二〇年一月二日 书记员  麻磊