济南市槐荫区人民法院民 事 判 决 书（2019）鲁0104民初6556号原告(案外人)：齐鲁置业有限公司，住所地济南市。法定代表人：王坚，董事长。委托诉讼代理人：杨加永，北京市观韬（济南）律师事务所律师。被告（申请执行人）：济南保利房地产开发有限公司，住所地济南市。法定代表人：李阳，总经理。委托诉讼代理人：杨照乐，北京市炜衡（济南）律师事务所律师。委托诉讼代理人：高歌，北京市炜衡（济南）律师事务所律师。第三人（被执行人）：济南力聚梦飞广告传媒有限公司，住所地济南市。法定代表人：鞠礼，总经理。第三人（被执行人）：济南腾速在线房地产经纪有限公司，住所地济南市。法定代表人：鞠礼，总经理。原告齐鲁置业有限公司与被告济南保利房地产开发有限公司、第三人济南力聚梦飞广告传媒有限公司(以下简称力聚梦飞公司)、第三人济南腾速在线房地产经纪有限公司（以下简称腾速公司）案外人执行异议之诉一案，本院于2019年12月4日立案后，依法适用普通程序，于2020年1月9日公开开庭进行了审理，原告齐鲁置业有限公司的委托诉讼代理人杨加永、被告济南保利房地产开发有限公司的委托诉讼代理人杨照乐和高歌到庭参加诉讼。第三人力聚梦飞公司、腾速公司经本院传票传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。齐鲁置业有限公司向本院提出诉讼请求：1.判决不予追加原告为被告与第三人（2017）鲁0104民初1678号合同纠纷执行一案的被执行人，原告不承担还款责任；2.本案诉讼费用由被告承担。事实和理由：2019年10月12日，贵院向原告送达了（2019）鲁0104执异110号执行裁定书，裁定追加原告为被执行人，在出资90万元的范围内向被告济南保利房地产开发有限公司承担（2017）鲁0104民初1678号民事判决书确定的还款义务。原告认为，上述裁定没有事实和法律依据。一、原告不是被告与第三人合同纠纷一案的当事人，不是合同相对人，不应当承担法律责任。被告济南保利房地产开发有限公司与第三人力聚梦飞公司及腾速公司合同纠纷的合同义务存在于其合同的三人之间，（2017）鲁0104民初1678号民事判决书确定的还款义务人系两名第三人，两名第三人具有独立的法人人格，应当自行承担还款义务，与原告无关。二、执行裁定书认定事实错误、适用法律错误。腾速公司工商登记档案中股权转让协议、股东会决议、公司章程以及由第三人力聚梦飞公司与腾速公司出具的确认函均明确约定和证明了出资义务应当由第三人力聚梦飞公司承担的事实。因此，应该对腾速公司承担出资义务的是第三人力聚梦飞公司而不是原告。三、被告与两第三人产生纠纷的合作协议签订于2015年1月，此时，第三人腾速公司唯一的股东为力聚梦飞公司，注册资本为十万元，原告并非腾速公司股东，被告并非基于对100万注册资本的信赖而与两第三人产生交易，对原告的入股出资没有信赖利益。（2019）鲁0104执异110号执行裁定书混淆了出资义务和股权转让义务系完全不同的两种法律关系，其适用《最高人民法院关于民事执行中变更、追加当事人若干问题的规定》第十九条，系认定事实错误、适用法律错误。综上，特提起执行异议之诉，请求支持原告的诉讼请求。济南保利房地产开发有限公司辩称，被告认为济南市槐荫区人民法院（2019）鲁0104执异110号执行裁定书裁定追加原告为被执行人，认定事实清楚，适用法律正确，1.两被执行人力聚梦飞公司与腾速公司财产不足以清偿债务，原告未履行出资义务即转让股权，属于怠于履行股东出资义务的行为，答辩人依据《最高人民法院关于民事执行中变更追加当事人若干问题的规定》第十九条，将原告追加为被执行人，原告在起诉状中关于其并非合同相对人的陈述与本案无关。2.原告未履行出资义务即转让股权依法应对公司债务承担相应的连带责任，是法律设定的法定责任，其在转让股权时与力聚梦飞公司约定的出资义务承担分配系双方内部约定，不能对抗外部债权人。3.2015年7月答辩人与力聚梦飞公司与腾速在线公司以确认单的形式进行了结算，确定了两公司共应支付合作费用101.1万元，此时原告认缴出资期限已经届满，答辩人对腾速在线公司100万元的注册资本充足存在信赖利益。力聚梦飞公司未做陈述。腾速公司未做陈述。当事人围绕诉讼请求提供了证据，本院组织当事人进行了证据质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对于有争议的证据和事实，本院认定如下：关于齐鲁置业有限公司与力聚梦飞公司之间对于出资义务的约定能否对抗第三人问题。齐鲁置业有限公司主张其已经将公司债权转让给了力聚梦飞公司，应对腾速公司承担出资义务的是力聚梦飞公司，其与力聚梦飞公司的约定可以对抗济南保利房地产开发有限公司要求其在90万元出资范围内承担责任的请求，济南保利房地产开发有限公司辩称齐鲁置业有限公司未履行出资义务即转让股权依法应对公司债务承担相应的连带责任是法律设定的法律责任，其在转让股权时与力聚梦飞公司约定的出资义务承担分配系双方内部约定，不能对抗外部债权人，经审查，齐鲁置业有限公司与力聚梦飞公司签署的《济南腾速在线房地产经纪有限公司股权转让协议》第一条第二款约定“乙方同意在本合同订立十五日内以现金形式一次性支付甲方所转让的股权”、第二条第一款约定“甲方保证对所转让的股权，没有设置任何抵押、质押或担保，并免遭任何第三人的追索。否则，由此引起的所有责任，由甲方承担”，本院认为，该股权转让协议中双方对股权的转让付款方式明确约定为由力聚梦飞公司向齐鲁置业有限公司支付现金90万元，并未提及由力聚梦飞公司代替齐鲁置业有限公司履行90万元的出资义务，至于第二条第二款所提及的“享有的权利和应承担的义务”也未明确为系履行出资的义务。另，暂且不论济南保利房地产开发有限公司对齐鲁置业有限公司向法庭提交的载明时间为2019年7月18日由力聚梦飞公司和腾速公司向齐鲁置业有限公司出具的《关于济南腾速在线房地产经纪有限公司股权资本问题的确认函》的真实性不予认可，即使该确认函是真实的，该确认函的载明的内容亦与《济南腾速在线房地产经纪有限公司股权转让协议》相关约定不一致，该确认函是齐鲁置业有限公司与力聚梦飞公司关于股权问题在涉案纠纷发生后的一种内部协议，并不能对抗外部债权人。综上，齐鲁置业有限公司应在认缴的出资期限内足额交纳出资是法律的规定，是一项法定义务，齐鲁置业有限公司与力聚梦飞公司之间关于出资义务的约定并不能对抗第三人。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定如下事实：2015年1月，济南保利房地产开发有限公司与力聚梦飞公司、腾速公司签订了《腾讯房产-保利置业2015年度电商框架合作协议》，约定三方就保利中心项目商品房销售进行电商合作，并根据确认单确定合作费用的分配。2015年7月30日，力聚梦飞公司以确认单形式与济南保利房地产开发有限公司就合作期内各项费用进行了结算，确定力聚梦飞公司、腾速公司应支付给济南保利房地产开发有限公司合作费用共计101.1万元。费用确定后，腾速公司分两次向济南保利房地产开发有限公司支付40万元，余款61.1万元未支付。2017年3月28日，济南保利房地产开发有限公司以力聚梦飞公司、腾速公司为被告向本院提起合同纠纷之诉，案号为（2017）鲁0104民初1678号。2017年11月23日，本院作出（2017）鲁0104民初1678号民事判决，判令力聚梦飞公司、腾速公司于判决生效之日起十日内偿还济南保利房地产开发有限公司611000元及利息。后因力聚梦飞公司、腾速公司未按照判决确定的期限履行偿还款项及利息的义务，济南保利房地产开发有限公司向本院申请执行。本院受理济南保利房地产开发有限公司的执行立案后，于2019年1月3日作出（2018）鲁0104执1925号执行裁定书，裁定冻结、划拨被执行人力聚梦飞公司、腾速公司的银行存款727000元或查封、扣押其相应价值的财产。本院通过查询力聚梦飞公司、腾速公司的银行账户、不动产、互联网银行账户、证券、车辆、工商总局等，未发现力聚梦飞公司、腾速公司名下有可供执行财产。在案件执行过程中，济南保利房地产开发有限公司申请追加齐鲁置业有限公司作为案件被执行人，本院于2019年9月18日作出（2019）鲁0104执异110号《执行裁定书》，裁定：“一、追加第三人齐鲁置业有限公司为本案被执行人；二、被执行人齐鲁置业有限公司应于本裁定生效之日起十日内在出资90万元的范围内向申请执行人济南保利房地产开发有限公司承担（2017）鲁0104民初1678号民事判决书确定的还款责任；三、逾期不履行上述义务，本院将依法强制执行。”齐鲁置业有限公司不服本院作出的（2019）鲁0104执异110号《执行裁定书》，于2019年12月4日向本院提起案外人执行异议之诉，要求处理。另查明，2014年1月23日，山东天和会计师事务所出具鲁天和验字（2014）第201号《验资报告》，载明腾速公司申请登记的注册资本为10万元，由股东于2014年1月16日缴足，截至2014年1月16日止，腾速公司已收到股东力聚梦飞公司交纳的注册资本（实收资本）合计人民币10万元。2014年1月26日，腾速公司注册成立。2015年5月20日，腾速公司股东会增加齐鲁置业有限公司为股东，出资90万元，出资时间为2015年6月30日。2017年4月5日，齐鲁置业公司（转让方、甲方）与力聚梦飞公司（受让方、乙方）签订《济南腾速在线房地产经纪有限公司股权转让协议》一份，载明：“甲乙双方经平等协商，就济南腾速在线房地产经纪有限公司的股权转让事宜，签订本协议如下：第一条股权转让价格与付款方式1、甲方同意将持有济南腾速在线房地产经纪有限公司90%的股权共90万元出资额，以90万元转让给乙方，乙方同意按此价格及金额购买上述股权。2、乙方同意在本合同订立十五日内以现金形式一次性支付甲方所转让的股权。第二条保证1、甲方保证对所转让的股权，没有设置任何抵押、质押或担保，并免遭任何第三人的追索。否则，由此引起的所有责任，由甲方承担。2、甲方转让其股权后，其在济南腾速在线房地产经纪有限公司原享有的权利和应承担的义务，随股权转让而转由乙方享有与承担。3、乙方承认济南腾速在线房地产经纪有限公司章程，保证按章程规定履行义务和责任。本次股权转让在工商登记部门办理股东变更登记后，乙方按协议约定及和章程规定分享公司利润与分担亏损。第三条本次股权转让有关费用，由双方承担。第四条本协议经双方签字或盖章后即生效，一式四份，甲、乙双方各执壹份，报工商登记机关一份，公司存一份，均具有同等法律效力。”截至本案一审法庭辩论终结前，齐鲁置业有限公司未依法履行出资义务，没有证据证明力聚梦飞公司在受让齐鲁置业有限公司转让的腾速公司的股权后完成了齐鲁置业有限公司应依法履行的出资义务。本院认为，《中华人民共和国公司法》第二十八条规定“股东应当按期足额缴纳公司章程中规定的各自所认缴的出资额。股东以货币出资的应当将货币出资额足额存入有限责任公司在银行开设的账户；以非货币财产出资的，应当依法办理其财产权的转移手续。股东不按照前款规定交纳出资的，除应当向公司足额缴纳外，还应当向已按期足额交纳出资的股东承担违约责任。”《最高人民法院关于适用若干问题的规定（三）》第十三条规定“股东未履行或者未全面履行出资义务，公司或者其他股东请求其向公司依法全面履行出资义务的，人民法院应予支持。公司债权人请求未履行或者未全面履行出资义务的股东在未出资本息范围内对公司债务不能清偿的部分承担补充赔偿责任的，人民法院应予支持；未履行或者未全面履行出资义务的股东已经承担上述责任，其他债权人提出相同请求的，人民法院不予支持。股东在公司设立时未履行或者未全面履行出资义务，依照本条第一款或者第二款提起诉讼的原告，请求公司的发起人与被告股东承担连带责任的，人民法院应予支持；公司的发起人承担责任后，可以向被告股东追偿。股东在公司增资时未履行或者未全面履行出资义务，依照本条第一款或者第二款提起诉讼的原告，请求未尽公司法第一百十四八条第一款规定的义务而使出资未交足的董事、高级管理人员承担相应的责任的，人民法院应予支持；董事、高级管理人员承担责任后，可以向被告股东追偿。”《最高人民法院关于民事执行中变更、追加当事人若干问题的规定》第十九条规定“作为被执行人的公司，财产不足以清偿生效法律文书确定的债务，其股东未依法履行出资即转让股权，申请执行人申请变更、追加该原股东或依公司法规定对该出资承担连带责任的发起人为被执行人，在未依法出资范围内承担责任的，人民法院应予支持”。本案中，齐鲁置业有限公司作为腾速公司的股东，应于2015年6月30日向腾速公司交纳出资90万元，但其截至本案一审法庭辩论终结前并未交纳，且现有证据证明力聚梦飞公司在受让其股权后截至本案一审法庭辩论终结前并未代其交纳该90万元的出资，因此，本院根据济南保利房地产开发有限公司的申请裁定追加齐鲁置业有限公司作为（2017）鲁0104民初1678号民事判决执行案件的被执行人，并裁定其在出资90万元的范围内向济南保利房地产开发有限公司履行还款责任，合法有据，并无不当。齐鲁置业有限公司以本院（2019）鲁0104执异110号执行裁定书的裁决事项没有事实和法律依据为由，请求本院判决不予追加其为（2017）鲁0104民初1678号合同纠纷执行一案的被执行人并判令其不承担还款责任，于法无据，本院不予支持。综上所述，驳回齐鲁置业有限公司关于不予追加齐鲁置业有限公司为被告与第三人（2017）鲁0104民初1678号合同纠纷执行一案的被执行人和不承担还款责任的请求。依照《中华人民共和国公司法》第二十八条、《最高人民法院关于适用若干问题的规定（三）》第十三条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条、第二百二十七条、《最高人民法院关于民事执行中变更、追加当事人若干问题的规定》第十九条、第三十二条、第三十三条规定，判决如下：驳回原告齐鲁置业有限公司的诉讼请求。案件受理费9910元，由原告齐鲁置业有限公司负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于山东省济南市中级人民法院。审 判 长  刘扬军人民陪审员  张 兴人民陪审员  王国香二〇二〇年一月十六日书 记 员  王薇洁