贵州省遵义市红花岗区人民法院民 事 判 决 书(2019)黔0302民初11440号原告：李高军，男，1974年2月2日生，住重庆市铜梁区。委托诉讼代理人：谭定阳，重庆市铜梁区巴川法律服务所法律工作者。被告：广宏建设集团有限公司，住所地浙江省东阳市白云街道兴平西路76-78号。法定代表人：叶新荣。委托诉讼代理人：白云峰，系该公司员工。被告：遵义市美的房地发展有限公司，住所地遵义市新蒲新区礼仪新城平庄大道美的城。法定代表人：刘隽。委托诉讼代理人：杨琼颖，贵州泽初律师事务所律师。原告李高军与被告广宏建设集团有限公司（以下简称广宏公司）、遵义市美的房地产发展有限公司（以下简称美的公司）建设工程施工合同纠纷一案，本院于2019年10月24日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告李高军及其委托诉讼代理人谭定阳，被告广宏公司之委托诉讼代理人白云峰，被告美的公司之委托诉讼代理人杨琼颖到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。李高军向本院提出诉讼请求：1、判决被告广宏公司支付原告工程款、垫资款2353418.68元，从2019年3月1日起按月利率2%计算资金占用费至付清之日止；2、判令被告美的公司按《美的地产集团美的遵义新蒲新区项目12/13/L栋土建总承包工程合同》约定未到支付期限工程款1970016元，到期直接支付给原告；3、本案诉讼费由第一被告承担。事实和理由：2016年4月原告以浙江广宏建设有限公司（2017年2月15日变更为广宏建设集团有限公司）的名义承包了美的公司发包的位于遵义市新蒲新区“美的遵义新蒲新区项目12/13/L栋”建筑工程。原告与浙江广宏建设有限公司签订了《企业内部承包合同》，明确项目由原告自主经营、独立核算、自负盈亏，原告按约定出资组织实施项目施工，履行合同义务。该工程已竣工验收合格交付发包方使用，2019年1月9日广宏公司与美的公司对该工程造价进行了结算，该工程总款65667208.54元。截止2019年5月20日广宏公司已收到美的公司支付工程款60376537.51元，项目垫资款转入广宏公司10871341元，合计71247878.51元。广宏公司对项目各项支出合计68894459.83元，被告广宏公司应支付原告工程款、垫资款共计2353418.68元。原告认为原告系实际施工人，该项目已竣工交付使用，广宏公司应按约定与原告结算，扣除原告应承担费用后将项目工程款支付给原告，美的公司应按约定将未到期部分工程款到期时直接支付给原告。综上所述为维护原告合法权益，原告特提起诉讼。广宏公司辩称，1、原告起诉我方支付工程款、垫资款2353418.68元，存在疑议，因双方内部没有完成具体结算，其具体金额应以双方财务结算为准，原告所述按月利率2%支付占用资金费用，没有法律依据；2、对原告所提第二项诉讼请求，我公司已向美的公司开具全额专票，根据国家税务法的规定，税务专票必须做到四流一致，如果判决美的公司直接支付工程款给原告必定违反国家税法的强制性规定；3、原告所述是借用我公司资质不属实，原告是我公司内部职工，其合同是内部管理需要而签订的内部承包经济责任合同，并不是向原告所述借用资质，原告的社保等都是由我公司支付，可以印证，我公司为了内部管理需要，与职工签订的内部管理合同应当有效，并且，我公司对外承担了权利和义务，因此，不存在借用资质的问题；4、原告诉称我司变更名称是真实事实，原告确与我公司签订了承包合同，工程确已经交付了，我司与美的公司结算金额是正确的，我司是否收到工程款需要财务核实，项目垫资款不清楚，我司垫付的款项不清楚。美的公司辩称，原告与我公司没有合同关系，原告与广宏公司什么关系我不清楚，广宏公司与我公司签订建设工程合同，我公司支付了61178278.04元工程款，剩下的5%保证金由法庭裁判。结算工程款为65667208.54元是正确的，现已支付了95%，其中扣除了水电费、罚款、代付材料费、提前支付的工程款产生的利息共计1205561.07元。我公司确实支付了61178287.04元，请求法院依法裁决。本院经审理认定事实如下：2016年4月李高军借用浙江广宏建设有限公司（现名称变更为本案被告广宏公司）作为乙方与美的公司作为甲方签订《美的地产集团美的遵义新蒲新区项目12/13/L栋土建总承包工程合同》（以下简称总包合同），约定：1、甲方将美的地产集团美的遵义新蒲新区项目二期二标12/13/L栋土建总承包工程发包与乙方施工，包括塔楼三栋高层建筑物及附属地下室等，总建筑面积约58964.94平方米，其中地上部分47221.94平方米，地下部分建筑面积11743平方米；2、总工期为600个日历天；3、合同总价为69120000元，本工程不支付预付款，主体阶段分批次按月进度支付进度款，办理结算后支付至结算价款的95%并由乙方开具结算款全额发票给甲方后方可支付本期工程款，竣工结算在甲方成本部收到乙方完整有效结算资料后4个月内结算完成，余下5%结算款中的3%在工程竣工验收合格满一年后四十五个工作日内无息付清，2%在工程验收竣工合格满两年后四十五个工作日内付清；4、其他事项。就案涉工程李高军作为乙方与浙江广宏建设有限公司作为甲方、案外人周发燕作为丙方签订《广宏建设企业内部承包合同》（以下简称内部承包合同），约定：1、广宏公司依法获得美的遵义新蒲新区项目12/13/L栋及地下室施工权，并与美的公司签订了建设施工合同及相关补充协议，甲、乙、丙三方协商，约定甲、乙双方在共同遵守法律法规和广宏公司内部规章制度的基础上，由作为甲方员工的乙方对该工程施工实施承包经营，丙方为乙方履行甲方合同的连带责任者，一旦乙方有违反合同的约定，丙方将承担乙方全部承担的一切责任；2、乙方承包经营内容是广宏公司与建设单位美的公司签订的总包合同及相关协议约定应由广宏公司履行的合同义务，乙方承包经营方式是“自主经营、独立核算、自负盈亏”；3、承包管理费计算的依据为工程结算总造价，即广宏公司与建设单位或总包单位签章认可的工程结算书为准，承包费管理费按工程总造价的1%计算；4、乙方按结算总造价的0-0.83%向甲方交纳外经证费用；5、其他。总包合同及内部承包合同签订后，李高军就案涉工程进行了施工，2018年8月9日案涉工程经竣工验收合格,原、被告均认可结算工程总造价为65667208.54元。另查明，为进行施工李高军累计转入广宏公司款项为10871341元，美的公司累计向广宏公司支付工程款59315742.87元（最后一期支付时间为2019年2月27日），对美的公司主张的向广宏公司支付的另50809.26元、1811734.91元工程款，因美的公司未提供证据原件予以证明，本院不予认定。广宏公司的各项支出应由广宏公司提供证据予以证明，但广宏公司未举证证明，李高军自认广宏公司各项支出（含管理费）为68894459.83元，本院予以确认。庭审中原告举证了财务支付协调会记录，该份证据载明进入总公司的工程款在三个工作日内打入美的公司和广宏公司湖南分公司双控账户内，原告对该付款时间予以认可。同时原告将其主张的第二项诉讼请求调整为要求美的公司支付到期结算总造价3%的工程款1970016元。在诉讼过程中，原告提出财产保全申请，为此原告支付诉讼财产保全责任保险保险费6000元，申请费5000元。本院认为，根据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条“建设工程施工合同具有下列情形之一的，应当根据合同法第五十二条第（五）项的规定，认定无效：（一）承包人未取得建筑施工企业资质或者超越资质等级的；（二）没有资质的实际施工人借用有资质的建筑施工企业名义的；（三）建设工程必须进行招标而未招标或者中标无效的。”的规定，原告李高军系自然人，未取得建筑施工企业资质，本案案涉总包合同、内部承包合同应依法认定为无效。根据《中华人民共和国合同法》第五十八条“合同无效或者被撤销后，因该合同取得的财产，应当予以返还；不能返还或者没有必要返还的，应当折价补偿。有过错的一方应当赔偿对方因此所受到的损失，双方都有过错的，应当各自承担相应的责任。”、《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二条“建设工程施工合同无效，但建设工程经竣工验收合格，承包人请求参照合同约定支付工程价款的，应予支持。”、第十七条“当事人对欠付工程价款利息计付标准有约定的，按照约定处理；没有约定的，按照中国人民银行发布的同期同类贷款利率计息。”、第十八条“利息从应付工程价款之日计付。当事人对付款时间没有约定或者约定不明的，下列时间视为应付款时间：（一）建设工程已实际交付的，为交付之日；（二）建设工程没有交付的，为提交竣工结算文件之日；（三）建设工程未交付，工程价款也未结算的，为当事人起诉之日。”的规定，因原告主张广宏公司支付工程款及返还支付款项具体金额不能区分，故本案以判决广宏公司向原告支付工程款或返还款项1292624元（10871341＋59315742.87－68894459.83），并支付或赔偿该款从2019年3月1日（美的公司最后一期工程款支付日2019年2月27日顺数三个工作日）至付清日止按照中国人民银行发布的同期同类贷款利率计算的利息或损失，美的公司应向原告支付到期结算总造价3%的工程款1970016元（65667208.54×3%）。对原告主张的2%资金占用费，因案涉合同系无效合同，且无该约定，故本院不予支持。原告提出诉讼财产财产保全支付的保险费本院酌情认定按比例应由广宏公司负担2600元，申请费应由广宏公司负担（广宏公司应负担款项金额对应财产保全申请费为5000元）。对原告主张的要求广宏公司支付的剩余款项，因在案证据不能证明广宏公司已收到美的公司支付的该笔款项，故本院不予支持。对广宏公司辩称的尚未结算，尚有部分应由原告承担的费用其未承担，故不同意支付工程款的辩称，因就广宏公司支出费用及明细应由广宏公司举证予以证明，庭审中广宏公司未举证证明其支出高于原告自认金额，故本院不予采信。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第五十八条、《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条、第二条、第十七条、第十八条及《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：一、由被告广宏建设集团有限公司在本判决生效后五日内向原告李高军支付工程款或返还款项1292624元，支付或赔偿该款从2019年3月1日起至付清日止按照中国人民银行发布的同期同类贷款利率计算的利息或损失，并赔偿原告李高军保险费2600元；二、由被告遵义市美的房地发展有限公司在本判决生效后五日内向原告李高军支付工程款1970016元；三、驳回原告李高军的其他诉讼请求。案件受理费25630（已减半收取），由原告李高军负担9130元，被告广宏建设集团有限公司负担16500元，申请费5000元，由被告广宏建设集团有限公司负担。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于贵州省遵义市中级人民法院。申请执行的期间为二年，从本判决规定的履行期间的最后一日起计算；分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；未规定履行期间的，从判决生效之日起计算。审判员  赵峰二〇二〇年一月十日书记员  杨斌