浙江省磐安县人民法院民 事 判 决 书（2019）浙0727民初994号原告陈赵云，男，住浙江省磐安县。委托代理人戴育平，磐安县正平法律服务所法律工作者。被告浙江三立建设有限公司，住所地浙江省磐安县尖山镇磐新路28号。法定代表人倪学良。委托代理人范丽、吴鸿平，浙江九段（磐安）律师事务所律师。原告陈赵云与被告浙江三立建设有限公司（以下简称三立公司）工伤保险待遇纠纷一案，本院受理后，依法由审判员施江飞适用简易程序，公开开庭进行了审理。本院于2019年7月30日进行了第一次开庭，原告陈赵云、原告委托代理人戴育平、被告三立公司委托理人范丽到庭参加诉讼。2019年12月25日本院进行了第二次开庭，原告陈赵云、原告委托代理人戴育平、被告三立公司委托理人吴鸿平到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告陈赵云诉称：原告于2016年12月初到被告公司位于磐安县尚湖镇美达工贸有限公司工地做木工。2016年12月27日，原告在干活时因铁钉飞入眼睛导致右眼受伤。2017年8月19日，磐安县人力资源和社会保障局认定原告本次受伤为工伤。2018年3月4日，经金华市劳动能力鉴定委员会评定为九级伤残。2019年3月5日，原告向磐安县劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，要求处理有关工伤待遇，2019年3月11日该委做出不予受理决定。故原告向法院提起诉讼。诉讼请求如下：1、解除原被告之间的劳动关系；2、被告支付医疗费23841.82元、住院伙食补助费750元、住院期间陪护费22500元、交通费708元、住宿费300元、一次性伤残补助金62100元、伤残就业补助金20366元、工伤医疗补助金20366元、停工留薪工资97980元，扣除已支付10000元，计238911.82元。在庭审中，原告变更住院期间陪护费为2250元，称诉状中住院期间陪护费22500元为书写错误。被告三立公司在法定答辩期间未向本院提交书面答辩意见，其在庭审中答辩称：一、原告与被告不存在劳动关系，被告没有聘用过原告，所以也不存在与原告解除劳动关系。二、被告不同意向原告赔偿各项费用，且对赔偿项目及标准有异议。1、原告系右眼睛受伤，不影响正常生活，且医嘱也未交代需要陪护。2、对于一次性伤残补助金里的工资标准不能以原告单方确定数额为准，被告未聘用原告，也未约定工资。在工资无法确定的情况下，原告陈述是在工地里做木工的，参照金华市区企业2016年部分职业（工种）人力资源工资指导价位的通知中木工工资水平，原告的工资应当在高价位3850元、中价位2540元、低价位2020元中确定一个标准。3、对于一次性医疗补助金、一次性就业补助金，按劳动关系解除或终止时上年度全省在岗职工平均工资计发。原告在2016年12月27日受伤后未在被告工地干活，2017年8月19日被认定工伤，被告认为应按2016年全省在岗职工平均工资计算较为合理。4、原告主张的停工留薪工资时间明显超过法律规定，停工留薪期一般不超过12个月，伤情严重或情况特殊经设区的市级劳动能力鉴定委员会确认，可以适当延长，但延长期不得超过12个月。本案原告的停工留薪期未经设区的市级劳动能力鉴定委员会确认可以延长，也无相关鉴定机构出具鉴定报告确认原告停工留薪期的时间，对原告停工留薪期请法庭综合全案情况考虑。本院经审理认定事实如下：2016年12月初开始，原告陈赵云到被告三立公司承包的位于磐安县尚湖镇美达工贸有限公司工地做木工。双方未签订劳动合同，被告亦未为原告购买工伤保险。2016年12月27日，原告在锯木板时因铁钉飞入眼睛导致右眼受伤。原告受伤后，先后到嵊州沈氏眼科医院、嵊州市中医院、磐安县人民医院、浙江大学医学院附属第二医院治疗，经诊断认定原告右眼钝挫伤、外伤性眼前房积血、角膜挫伤、外伤性白内障等。原告先后在嵊州沈氏眼科医院住院12天，在浙江大学医学院附属第二医院住院3天，共计15天，花费医药费23841.82元。2017年8月19日，磐安县人力资源和社会保障局出具磐工伤字〔2017〕274号《磐安县人力资源和社会保障局工伤认定决定书》，认定原告本次受伤为工伤。2018年3月4日，经金华市劳动能力鉴定委员会评定原告因本次工伤事故致劳动功能障碍程度为九级。2019年3月5日，原告申请仲裁。2019年3月11日，磐安县人事劳动仲裁院出具浙磐安劳人仲不（2019）9号《磐安县劳动人事争议仲裁委员会不予受理通知书》，以申请人的仲裁请求超过仲裁申请时效为由做出不予受理决定。另本案在审理过程中，被告于2019年9月10日向本院申请对原告停工留薪期限进行鉴定。2019年11月27日，金华明镜司法鉴定所出具鉴定意见书，确认原告的误工期为8个月。另查明，原告陈赵云在受伤后至今未再到被告工地上班，事故发生后原告已收到医药费10000元。以上事实，有原、被告陈述、《工伤认定书》、《工伤职工劳动能力鉴定表》、病历、出院记录、医药费票据、车票、住宿费发票、《磐安县劳动人事争议仲裁委员会不予受理通知书》、《证明》等证据在卷佐证。本院认为，劳动者的合法权益受法律保护。原告陈赵云受伤后，磐安县人力资源和社会保障局于2017年8月19日作出磐工伤字〔2017〕274号《磐安县人力资源和社会保障局工伤认定决定书》，认定原告因工作原因受到事故伤害，属于工伤认定范围，应认定为工伤。被告三立公司既未在法定期限内申请行政复议，也未在法定期限内向法院提出行政诉讼，其认定应作为本案认定事实的依据。故对被告提出的双方不存在劳动关系，不应进行赔偿的答辩意见，本案不予采纳。经金华市劳动能力鉴定委员会评定，原告因本次工伤事故致劳动功能障碍程度为九级。根据《工伤保险条例》第六十二条第二款规定：“依照本条例规定应当参加工伤保险而未参加工伤保险的用人单位职工发生工伤的，由该用人单位按照本条例规定的工伤保险待遇项目和标准支付费用。”本案中，被告未为原告参加工伤保险，故在原告发生工伤的情况下，被告应当按照《工伤保险条例》规定的工伤保险待遇项目和标准向原告支付费用。对于原告诉请要求解除与被告间的劳动关系，综合考虑原告自2016年12月27日受伤后再未到被告工地上班，及经过鉴定原告的误工期为8个月等情况，本院对原告这一诉请予以支持，双方解除劳动关系的时间为2017年8月。关于原告的工资，根据《工伤保险条例》第六十四条第二款规定：“本条例所称本人工资，是指工伤职工因工作遭受事故伤害或者患职业病前12个月平均月缴费工资……”。原告一直从事木工工作，双方约定的日工资为230元，故本院认定原告的月工资为230元×21.75天=5002.5元，被告的答辩意见，本案不予采纳。经审核应由用人单位负担的项目如下：1、医疗费23841.82元。2、住院伙食补助费，根据《浙江省工伤保险条例》第二十四条第一款规定：“工伤职工住院进行治疗或者康复期间的伙食补助费，按照当地最低工资百分之三十五的标准，根据住院期间的实际天数计算确定”。相应费用为15天×21元/天=315元（按最低工资标准的35%确定）。3、住院期间护理费15天×150元/天=2250元。4、交通费364元（据实凭票）。5、住宿费250元（市外单次不超150元，据实凭票）。6、一次性伤残补助金，根据《工伤保险条例》第三十七条规定：“职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，享受以下待遇：（一）从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：七级伤残为13个月的本人工资，八级伤残为11个月的本人工资，九级伤残为9个月的本人工资，十级伤残为7个月的本人工资”。相应费用为9个月×5002.5元=45022.5元。7、停工留薪工资，根据《工伤保险条例》第三十三条第一款规定：“职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。”相应费用为8个月×5002.5元=40020元（以鉴定结论确定停工留薪期）。8、一次性工伤医疗补助金，根据《浙江省工伤保险条例》第二十七条第二款规定：“五级至十级工伤职工，解除或者终止劳动关系的，其一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金，均以解除或者终止劳动关系时上年度全省职工月平均工资为基数，分别按照下列标准计发：五级伤残为三十个月，六级伤残为二十五个月，七级伤残为十个月，八级伤残为七个月，九级伤残为四个月，十级伤残为两个月……。”相应费用为4个月×4698.75元=18795元。至于原告主张的一次性伤残就业补助金，根据《浙江省工伤保险条例》第二十七条第二款规定：“五级至十级工伤职工，解除或者终止劳动关系的，其一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金，均以解除或者终止劳动关系时上年度全省职工月平均工资为基数，……但职工离法定退休年龄不足五年的，一次性伤残就业补助金按照职工每增加一周岁递减百分之二十的标准支付。”本案中原告于1957年3月20日出生，双方解除劳动关系时原告已满60周岁，故原告主张的一次性伤残就业补助金本院不予支持。以上共计130858.32元，扣除原告已收到的10000元，被告尚需支付120858.32元。本院对原告诉请中合理部分予以支持，对超出部分不予支持。综上，依照《工伤保险条例》第三十条、第三十三条、第三十七条、第六十二条第二款、第六十四条第二款并参照《浙江省工伤保险条例》第二十四条、第二十七条之规定，判决如下：一、解除原告陈赵云与被告浙江三立建设有限公司之间的劳动关系。二、被告浙江三立建设有限公司于本判决生效后十日内支付原告陈赵云医疗费、住院伙食补助费、护理费、住宿费、交通费、一次性伤残补助金、停工留薪期工资、一次性工伤医疗补助金等各项损失合计120858.32元。（已扣除原告已收到的10000元）三、驳回原告陈赵云其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费5元（已减半收取），由被告浙江三立建设有限公司负担。限于本判决生效后七日内交纳，逾期法院将强制执行。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于浙江省金华市中级人民法院。审判员  施江飞二〇二〇年一月二十一日书记员  郑妙苗