黑龙江省伊春市伊美区人民法院民 事 判 决 书（2019）黑0702民初1366号原告：庞永富，男，1961年6月3日出生，汉族，无职业，住黑龙江省北安市。委托诉讼代理人：姜芳芳，黑龙江合玄律师事务所律师。被告：黑龙江省九鼎建筑安装工程有限公司，住所地黑龙江省伊春市伊春区亲水家园四期FG栋000107号商服，统一社会信用代码91230700669006279K。法定代表人：吴东风，职务经理。委托诉讼代理人：吴佳男，男，1990年2月20日出生，汉族，黑龙江省九鼎建筑安装工程有限公司职工，住黑龙江省伊春市伊美区。委托诉讼代理人：陈学林，黑龙江泽瑞律师事务所律师。原告庞永富诉被告黑龙江省九鼎建筑安装工程有限公司（以下简称九鼎公司）提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2019年8月23日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告庞永富及委托诉讼代理人姜芳芳、被告九鼎公司的委托诉讼代理人吴佳男、陈学林到庭参加诉讼。本案现已审理终结。庞永富向本院提出诉讼请求：依法判令九鼎公司赔偿庞永富医疗费2500.00元、误工费280.00元×150日=42000.00元、住院期间伙食补助费28日×40.00元=1120.00元、营养费90日×100.00元=9000.00元、护理费90日×165.00元=14850.00元及28日×165.00元=4620.00元、交通费1170.00元、鉴定费3310.00元、二次手术费8000.00元，合计86570.00元；诉讼费由九鼎公司承担。事实与理由：2019年6月3日九鼎公司雇佣庞永富在九鼎公司施工的溪水公园山庄项目做瓦工活，日工资280.00元。6月6日庞永富在工作时，由于插架子的挂钩折了，导致庞永富和另外一位工友邹云生从高架上坠地后受伤，经伊春市中心医院诊断为：胸部闭合伤、右肺下叶肺不张、右肺下叶感染、左侧肋骨不全骨折、左侧肩胛骨骨折、左侧锁骨骨折、低蛋白血症、多发外伤。庞永富住院治疗28天后临床好转出院。九鼎公司垫付了庞永富的部分医疗费用。现庞永富根据最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释第11条规定，要求九鼎公司赔偿庞永富人身损害经济损失86570.00元。九鼎公司辩称，庞永富以雇佣关系起诉是错误的，因为双方之间不存在雇佣关系，理由是单位和个人原则上很难产生雇佣关系，雇佣是个人和个人之间所发生的。真正的关系是庞永富和隋靖宇之间产生的雇佣关系，而隋靖宇和九鼎公司是一种合作或者分包关系。庞永富与九鼎公司之间没有发生过工资记录和工资结算关系。庞永富称九鼎公司垫付了大部分医疗费是不客观的，因为垫付医疗费不是九鼎公司垫付而是隋靖宇垫付，所有的缴费票据都在隋靖宇手中。关于庞永富起诉法律依据错误，庞永富起诉的依据是人身损害司法解释第十一条，该条法律是2004年5月1日生效的，而2010年我国生效了一部侵权责任法，该条款的内容与侵权责任法第三十五条内容发生严重冲突，因此代理人认为庞永富应依据侵权责任法第三十五条诉讼，才能导致责任明确，双方权益都得到保护。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据和事实，本院认定如下：庞永富提交的证据有：证据1.住院病案、出院诊断证明原件各1份，证明庞永富的伤情，住院日期是2019年6月6日共住院28天，治疗效果是临床好转，没有治愈就出院了。经庭审质证，九鼎公司对庞永富举示的证据1真实性无异议，对证明伤情也无异议，但对证明内容与起诉书发生冲突，按照伊春市中心医院出院诊断证明证实原告住院治疗26天，而在诉状中住院28天是发生冲突的。本院认证意见为，该病历中明确记载庞永富于2019年6月6日住院治疗，出院时间为2019年7月2日，因此可以确定住院天数为26天。该病历中的病情诊断、治疗过程均具有真实性、合法性，本院予以确认。证据2.押金收据复印件2页，住院患者费用清单复印件6页，证明被告缴纳了大部分医疗费用，原告自行缴纳了2500.00元。经庭审质证，九鼎公司对庞永富举示的证据2真实性有异议，复印件不能作为证据使用。原告一直称是被告垫付医疗费是错误的，被告没有垫付医疗费，住院清单写的是隋靖宇的名字，是隋靖宇垫付的，原告称隋靖宇是被告单位人员是错误的，隋靖宇不在被告单位工作，而且隋靖宇是原告的真正雇主。被告要求法院追加隋靖宇为本案当事人。本院认证意见为，押金、住院费用清单系复印件，无法核对其是否真实合法，本院对该票据不予确认。证据3.司法鉴定意见书原件1份、鉴定费票据原件2张及拍片费收据原件1张，证明原告的误工期150日、护理期90日、住院治疗期间2人护理其余1人护理、营养期90日、二次手术费8000.00元，发生鉴定费3310.00元。经庭审质证，九鼎公司对庞永富举示的证据3客观性和合法性都没有异议，但关联性有异议，原告受伤和鉴定都是客观的，但是该笔费用不应当由被告承担，与被告没有直接的关联性，而是应当由原告起诉的雇佣关系的雇主承担，原告无法证明原被告之间的雇佣关系，被告单位也不承认与原告有关系，所以原告要求隋靖宇出庭，才能查明案情。关于鉴定费数额，原告的请求是3310.00元不包括拍片的80元。本院认证意见为，该证据具有真实性、合法性，本院予以确认。证据4.交通费票据原件16张，证明实际发生交通费1719.26元，但在诉讼中要求给付交通费1170.00元。经庭审质证，九鼎公司对庞永富举示的证据4真实性无异议，证明问题有异议，交通费不同意承担，被告不是承担的主体。本院认证意见为，该组证据具有真实性，但该组证据中仅有护理人员发生的交通费与本案具有关联性，故本院对北安至伊春两张客车票据共150.00元予以确认。证据5.照片原件2张，证明原告受伤的地点，施工单位是本案被告，开工日期是2019年4月18日。经庭审质证，九鼎公司对庞永富举示的证据5真实性无异议，证明问题有异议，这组照片能证明工程所在地点但并不能证明原告受伤的具体地点，该照片能证明工程的名称和单位，但不能证明原被告之间有雇佣关系。本院认证意见为，该证据具有真实性、合法性，且九鼎公司对该证据的真实性无异议，故本院对该证据予以确认。证据6.光盘2张（当庭播放），证明被告是原告的雇主，原告受伤经过，原告在本案中无过错，被告曾经同意赔偿原告部分经济损失。经庭审质证，九鼎公司对庞永富举示的证据6质证意见同证据7一致，音频中的王总是九鼎公司项目负责人，并不能代表九鼎公司来处理事务，王总明确说明他来这个公司8个月而公司已经成立12年，王总只是公司的员工而已。本院认证意见为，该证据无法核实其来源是否合法，内容是否真实，故本院对该证据不予确认。证据7.证人证言原件2份，证明本案被告是雇主。经庭审质证，九鼎公司对庞永富举示的证据7有异议，证明人都不是九鼎公司工作人员，没有任何其他书证来佐证九鼎公司是雇主。刚才两位出庭证人已经说明原告的雇主是隋靖宇。本院认证意见为，两位证人证言可以相互认证，均证实隋靖宇找庞永富干活，并发工资，故本院对证人证言予以确认。九鼎公司提交的证据有涉案工程工程量确认单原件2张，证明隋靖宇的地位，隋靖宇是在九鼎公司白桦丁香工程项目中仅仅承包部分人工，隋靖宇与九鼎公司是单项项目承包的关系，所以隋靖宇应当是原告的雇主，应当对原告的伤来负责。经庭审质证，庞永富对九鼎公司举示的证据有异议，确认单不能证实被告所证明的内容，也就是隋靖宇是原告的雇主，如果证实隋靖宇和被告之间存在承包关系，应当提供承包合同，另外按照最高院关于审理建设工程施工合同纠纷案件解释规定即使隋靖宇和九鼎公司存在合同关系，由于隋靖宇不具有用工资质该承包合同也是无效合同，作为建设施工单位九鼎公司就应当承担赔偿责任。本院认证意见为，该证据具有真实性，但不能证明九鼎公司所待证的事实即其与隋靖宇系承包关系，故本院对九鼎公司所证明的内容不予确认。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下:九鼎公司承包溪水公园山庄项目并进行施工，案外人隋靖宇在该工地工作，工作期间找庞永富到该工地做瓦工，日工资280.00元。2019年6月6日庞永富在工作时，由于插架子的挂钩折了导致庞永富和案外人邹云生从高架上坠地受伤。经伊春市中心医院诊断为左侧锁骨骨折，住院治疗26天。2019年11月6日经黑龙江远大司法鉴定中心司法鉴定为1.庞永富①左侧3、4、5、6肋骨不全骨折未构成伤残等级；②左锁骨骨折、左肩胛骨骨折待骨折骨性愈合内固定物取出两个月后再行伤残等级评定；2.误工期限150日（包含二次手术）；3.护理期限90日，其中伤后住院治疗期间二人护理，其余一人护理（包含二次手术）；4.支持需要加强营养，促进愈合及恢复，期限90日；5.左锁骨骨折骨性愈合后，择期手术取出内固定物，匡计人民币8000.00元，或按实际发生的合理支出计算。发生鉴定费3310.00元。庞永富诉至本院，要求九鼎公司赔偿庞永富人身损害经济损失86570.00元。2018年黑龙江省农、林、牧、渔业年平均工资为30926.00元。本院认为，九鼎公司辩称其与案外人隋靖宇系承包关系未与庞永富形成雇佣关系。经查案外人隋靖宇在九鼎公司所承包的溪水公园山庄项目中进行施工，案外人隋靖宇与庞永富达成用工协议并约定日工资，但九鼎公司未能证明其与案外人隋靖宇系承包关系，因此可以推断案外人隋靖宇系九鼎公司的该项目工作人员，案外人隋靖宇在履行工作职责期间雇佣庞永富做瓦工，九鼎公司与庞永富形成了雇佣关系，对九鼎公司的该辩解意见本院不予采纳。雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害的，雇主应当承担赔偿责任。被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。本案中庞永富系完全行为能力人，其在从事高空作业时应检查所应用的工具是否具有安全性，庞永富未尽到安全防范义务存在过错可减轻九鼎公司的赔偿责任，因此庞永富应自行承担30%的民事责任，九鼎公司承担70%的民事赔偿责任。庞永富要求赔偿合理的损失为：误工费2018年黑龙江省农、林、牧、渔业年平均工资为30926.00元÷365天×150天＝12709.32元、护理费30926.00元÷365天×（90天+26天）＝9828.54元、伙食补助费40.00元×26天＝1040.00元、二次手术费8000.00元、营养费40.00元×90天＝3600.00元、鉴定费3310.00元、交通费150.00元，以上庞永富的各项损失合计为38637.86元，本案中九鼎公司承担70%的民事赔偿责任即27046.50元。依照《中华人民共和国民法总则》第一百二十条、《中华人民共和国民法通则》第一百一十九条、《中华人民共和国侵权法》第二十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条、第十七条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条规定，判决如下：被告黑龙江省九鼎建筑安装工程有限公司自本判决生效之日起10日内一次性给付原告庞永富误工费、护理费、伙食补助费、二次手术费、营养费、交通费、鉴定费共计27046.50元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1964.00元，由被告黑龙江省九鼎建筑安装工程有限公司负担476.00元，由原告庞永富负担1488.00元。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或代表人的人数提出副本，上诉于黑龙江省伊春市中级人民法院。审 判 长  王晓宏人民陪审员  周 衡人民陪审员  赵中艳二〇二〇年一月八日书 记 员  王喜娟