湖南省衡阳市蒸湘区人民法院 刑 事 判 决 书 （2019）湘0408刑初193号 公诉机关衡阳市蒸湘区人民检察院。 被告人段荣春，男，1980年2月4日出生，汉族，专科文化，衡阳市神龙大酒店新野会ＫＴＶ经理，住湖南省衡阳市石鼓区。2018年8月8日因涉嫌犯赌博罪被衡阳市公安局刑事拘留，同年8月14日被衡阳市公安局取保候审。2019年8月12日经本院决定被取保候审。 辩护人刘敏,湖南纲维律师事务所律师。 辩护人田丰,湖南纲维律师事务所实习律师。 衡阳市蒸湘区人民检察院以衡蒸检公诉刑诉[2019]184号起诉书指控被告人段荣春犯开设赌场罪，于2019年8月12日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。衡阳市蒸湘区人民检察院指派检察员易艳出庭支持公诉，被告人段荣春及其辩护人刘敏、田丰到庭参加诉讼。经衡阳市中级人民法院批准，本案延长审理期限三个月。现已审理终结。 衡阳市蒸湘区人民检察院指控:2017年8月12日至10月31日，被告人段荣春使用自己的微信号×××、×××，设立“雁城茶舍字牌扫码朋友圈”“雁城茶舍麻将扫码朋友圈”等微信群，吸收同事陈某2、肖俊培、谢洁洁、刘某2、李某、肖某1、伍某、肖某2等多人进群、为躲避腾讯的封号和网络稽查，被告人段荣春每天以“日期＋玩呗字牌或麻将＋金额＋赌注”方式冠名，使用“玩呗”软件设立临时微信群，在“雁城茶舍字牌扫码朋友圈”、“雁城茶舍麻将扫码朋友圈”内发布进群二维码，让群友扫码进入“日期＋玩呗字牌或麻将＋金额＋赌注”临时微信群中参与赌博。期间被告人段荣春通过其妻刘某1的微信号×××收取赌资抽头30880元，自己的微信号×××收取赌资抽头1665元，共计32545元。2018年8月7日，被告人段荣春主动到衡阳市投案。 公诉机关认为,被告人段荣春开设赌场情节严重,应当以开设赌场罪追究其刑事责任,建议对其判处三年以上有期徒刑,并处罚金。 被告人段荣春辩称,对公诉机关指控的犯罪事实及罪名没有异议,自愿认罪认罚,其有立功情节,请求法院从轻处罚,给其一个改过自新的机会。被告人段荣春的辩护人刘敏提出1、对公诉机关指控的罪名有异议，应变更为聚众赌博罪；2、被告人有立功、自首情节，依法可以从轻或减轻处罚；3、被告人认罪悔罪，建议对其判处缓刑，给其一个改过自新的机会。 经审理查明：2017年8月12日至10月31日，被告人段荣春使用自己的微信号×××、×××，设立“雁城茶舍字牌扫码朋友圈”“雁城茶舍麻将扫码朋友圈”微信通知群，吸收同事陈某2、肖俊培、谢洁洁、刘某2、李某、肖某1、伍某、肖某2等多人进群，并发布“不准打夹码，麻将是5元一分，字牌是2元一分，赢钱的一方要在群里放5元的房费，还告诫大家都是朋友，不要因为打牌伤钱伤和气”的通知。被告人段荣春在玩呗衡阳代理处购买“房卡”。为躲避腾讯的封号和网络稽查，被告人段荣春每天以“日期＋玩呗字牌或麻将＋金额＋赌注”方式在上述两个通知群发布进群二维码消息，使用“玩呗”软件开房，让群友扫码进入“日期＋玩呗字牌或麻将＋金额＋赌注”临时微信群中参与赌博。群内如有人因为个人原因恶意逃跑或者一次性输的比较大，有意退群，由群主即被告人段荣春负责向赢家赔钱。期间被告人段荣春通过其妻刘某1的微信号×××收取赌资抽头30880元，自己的微信号×××、×××分别收取赌资抽头1665元、190元，共计32735元。2018年8月7日，被告人段荣春主动到衡阳市投案。 另查明，因陈某2帮助被告人段荣春从事拉人参赌等辅助性工作，被告人段荣春向陈某2陆续支付现金6000元左右。被告人段荣春通过发微信红包吸引群友参与赌博以及垫付逃跑的群友未付赌资的开支共计10102.39元（其中发微信红包吸引群友参与赌博开支5000元左右）。2017年11月3日，被告人段荣春因利用机器人软件吸引群友参与赌博，被衡阳市公安局直属分局行政拘留十二日，罚款二千元。2017年11月21日，被告人段荣春向公安机关举报玩呗软件衡阳代理肖杰。2019年6月12日，犯罪嫌疑人肖杰因涉嫌开设赌场罪被衡阳市公安局刑事拘留。2018年8月8日，被告人段荣春主动向公安机关交纳违法所得3000元。2019年12月30日，被告人段荣春主动向本院交纳违法所得18545元。 认定上述事实的证据如下： 1.接报案登记表、立案决定书、拘留文书、提请批准逮捕书、不批准逮捕决定书、取保候审决定书、起诉意见书。证明案件来源以及被告人采取强制措施情况。 2、段荣春户籍资料及抓获经过。证明被告人的身份情况及被告人段荣春于2018年8月7日主动到衡阳市投案。 3、综合材料、行政处罚审批表、结案审批表、行政处罚决定书、公安机关罚没收取缴款书。证明被告人段荣春于2017年11月3日因利用机器人软件吸引群友参与赌博，被衡阳市公安局直属分局行政拘留十二日，罚款二千元。 4、辨认笔录。证明肖俊培、陈某2、陈某1辨认被告人段荣春的过程以及被告人段荣春辨认出玩呗赌博软件衡阳代理肖杰的过程。 5、微信信息截图、微信收取房费红包详单、光盘二张。证明被告人段荣春建立微信赌博群以及收取房费红包的情况。 6、扣押清单及情况说明。证明公安机关将被告人段荣春主动上交的违法所得3000元予以扣押。 7、肖俊培的证言。证明被告人段荣春使用手机微信创建“雁城茶舍字牌扫码朋友圈”、“雁城茶舍麻将扫码朋友圈”用于发放通知，每天设立临时微信群，让通知群内的群友扫码进入“日期＋玩呗字牌或麻将＋金额＋赌注”临时微信群，通过段荣春都放的玩呗机器人开房让群友参与赌博，并在通知群中发布群规“本群管理员24小时在线，随时处理群中事务，群友之间严查友情牌，如果款项没有到位，大家可以六小时内找其付款，本群承诺48小时到账”，同时约定字牌按字牌是2元一分，房费是5元，由赢家发微信红包至微信群，再由被告人段荣春、陈某2等人领取房费。 8、陈某2的证言。证明被告人段荣春使用手机微信创建“雁城茶舍字牌扫码朋友圈”、“雁城茶舍麻将扫码朋友圈”用于发放通知，组织群友参与赌博，陈某2帮助被告人段荣春从事拉人参赌等辅助性工作，被告人段荣春向陈某2陆续支付现金6000元左右。 9、证人陈某1的证言。证明被告人段荣春使用手机微信创建“雁城茶舍字牌扫码朋友圈”、“雁城茶舍麻将扫码朋友圈”用于发放通知，组织群友参与赌博，陈某1也参与被告人段荣春在微信上组织的赌博活动，被告人段荣春使用其妻子“艳”、陈某2、“宝宝不乖”、钟彩云、“尘灰”等人微信收取房费的情况。 10、证人刘某1的证言。证明刘某1系被告人段荣春的妻子，其知晓被告人段荣春利用微信开设微信群，通过玩呗机器人软件开房为群友提供赌博，并收取房费的事实。 11、证人刘某2、李某、肖某1、伍某、肖某2的证言。证明其参与被告人段荣春在微信上组织的赌博活动的事实。 12、犯罪嫌疑人肖杰的讯问材料、刑事拘留书、鉴定聘请书。证明被告人段荣春向公安机关举报玩呗赌博软件衡阳代理肖杰，公安机关经过对肖杰进行口头传唤以及讯问，犯罪嫌疑人肖杰因涉嫌犯开设赌场罪被公安机关刑事拘留。 13、段荣春的供述与辩解。证明被告人段荣春从2017年8月12日开始用手机微信创建“雁城茶舍字牌扫码朋友圈”、“雁城茶舍麻将扫码朋友圈”，通过人拉人的方式进入微信群后，再由被告人段荣春、“海陀”、陈某2使用玩呗软件机器人在群内投放房卡给群友打字牌和麻将，并规定麻将是5元一分，字牌是2元一分，房费是5元，由赢家发微信红包至微信群，再由被告人段荣春等人领取房费。段荣春、“海陀”、陈某2对群友担保，如有人恶意逃跑或一次性输的比较多而有意退群，由群主（即被告人段荣春）负责向赢家赔钱，如跑路的人是被告人段荣春、“海陀”、陈某2都不认识的，则由他们三人一起赔钱。因陈某2帮助被告人段荣春从事拉人参赌等辅助性工作，被告人段荣春向陈某2陆续支付现金6000元左右。被告人段荣春通过发微信红包吸引群友参与赌博的开支共计5000元左右。 本院认为，被告人段荣春以营利为目的，为赌博提供场所，设定赌博方式，其行为已构成开设赌场罪。衡阳市蒸湘区人民检察院指控被告人段荣春犯开设赌场罪，事实清楚，证据确实、充分，其指控的意见成立，本院予以支持。公诉机关指控被告人段荣春开设赌场情节严重不当，本院予以纠正。被告人段荣春的辩护人刘敏提出，被告人段荣春的行为触犯的是聚众赌博罪，而并非开设赌场罪。本院认为，聚众赌博罪是指以营利为目的，聚众赌博、以赌博为业的行为。开设赌场罪是指开设赌场的行为。根据被告人段荣春的供述与辩解以及证人陈某2、陈某1、刘某1等证言可以证实，被告人段荣春利用互联网建立微信群，通过微信群使用玩呗软件以“开房”的形式组织赌博活动，并抽头渔利，其行为符合开设赌场罪的构成要件，被告人段荣春的辩护人刘敏该项辩护意见，与事实与法律规定不符，本院不予支持。被告人段荣春的辩护人刘敏提出被告人段荣春有自首情节，并主动积极退缴违法所得，依法可以从轻或减轻处罚。本院认为，被告人段荣春主动向公安机关投案，如实供述犯罪事实，庭审中自愿认罪，是自首，且积极退缴违法所得，依法可以从轻处罚。被告人段荣春的辩护人刘敏提出被告人段荣春在本案侦查阶段向公安机关举报“玩呗”软件衡阳代理人肖杰属于立功,依法可以从轻或减轻处罚。本院认为，被告人段荣春揭发“玩呗”软件衡阳代理人肖杰的犯罪行为属于供述自己的犯罪事实,如实供述所知的同案犯,不属于立功，故对被告人段荣春辩护人刘敏提出的上述辩护意见，本院不予采纳。本案审理期间，被告人段荣春住所地社区××部门湖南省衡阳市石鼓区司法局向本院出具《调查评估意见书》，建议本院对被告人段荣春适用社区矫正。根据被告人段荣春的犯罪情节和悔罪表现，对被告人段荣春宣告缓刑，没有再犯罪的危险，对其所居住社区亦没有重大不良影响，可以依法宣告缓刑。为打击刑事犯罪，维护社会管理秩序和社会风尚，根据被告人段荣春的犯罪事实、性质、情节以及对社会的危害程度，结合公诉机关的量刑建议，依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第六十七条第一款、第四十五条、第四十七条、第五十二条、第五十三条第一款、第七十二条第一、三款、第七十三条第二、三款、第六十四条的规定，经本院审判委员会讨论决定，判决如下： 一、被告人段荣春犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年二个月，缓刑一年六个月，并处罚金人民币三万元（缓刑考验期从判决确定之日起计算，罚金限判决书生效后三十日内交纳）； 二、被告人段荣春退缴的违法所得21545元予以没收，上缴国库。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向湖南省衡阳市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本六份。 审 判 长  曾佑荣 人民陪审员  刘瑞金 人民陪审员  甘照谊 二〇二〇年一月十七日 法官助理陈彬彬 书记员廖敬彬 附本案适用的相关法律条文： 《中华人民共和国刑法》 第三百零三条第二款开设赌场的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金;情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。 第六十七条第一款犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。 第六十八条犯罪分子有揭发他人犯罪行为，查证属实的，或者提供重要线索，从而得以侦破其他案件等立功表现的，可以从轻或者减轻处罚；有重大立功表现的，可以减轻或者免除处罚。 第四十五条有期徒刑的期限，除本法第五十条、第六十九条规定外，为六个月以上十五年以下。 第四十七条有期徒刑的刑期，从判决执行之日起计算；判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。 第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。 第五十三第一款罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。如果由于遭遇不能抗拒的灾祸缴纳确实有困难的，可以酌情减少或者免除。 第七十二条第一款对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑： (一)犯罪情节较轻; (二)有悔罪表现; (三)没有再犯罪的危险; (四)宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。 第三款被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。 第七十三条第二款有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。 第三款缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。 第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。