西安铁路运输法院     行政赔偿判决书                              （2019）陕7102行赔初30号     原告蓝田县天业养殖场。住所地蓝田县XX镇XX村XX组XX号。   经营者顾恩让，男，1968年XX月XX日出生，公民身份号码XXXXXXXXXXXXXXXXXX，汉族，住西安市蓝田县XX镇XX村XX村XX小组XX号。   委托代理人赵梓辰，上海市XX城（西安）律师事务所律师。   委托代理人刘云平，上海市XX城（西安）律师事务所律师。   被告蓝田县前卫镇人民政府。住所地陕西省西安市蓝田县。   法定代表人惠小电，镇长。   委托代理人惠永利，该政府干部惠永利，该政府干部。   委托代理人张林，陕西群鑫律师事务所律师。   原告蓝田县天业养殖场诉被告蓝田县前卫镇人民政府行政赔偿一案，于2019年1月22日向本院提起行政诉讼。本院于同日立案后向被告送达了起诉状副本及应诉通知书。本院依法组成合议庭，于2019年1月30日公开开庭审理了本案。原告蓝田县天业养殖场经营者顾恩让及其委托代理人赵梓辰、刘云平，被告蓝田县前卫镇人民政府委托代理人惠永利、张林到庭参加诉讼。本案现已审理终结。   原告诉称，2018年3月XX环XX公路XX段工程施工至原告养鸡场附近，被告指派其工作人员出面协调征地拆迁补偿一事未果。2018年3月18日被告向原告发送《责令限期拆除通知书》，称原告违反《中华人民共和国城乡规划法》及《中华人民共和国土地管理法》的规定，限原告在二日内自行拆除，否则将组织强制拆除。原告对该《责令限期拆除通知书》不服，正与被告协商且准备通过法律途径维护自身合法权益时，2018年3月21日被告对原告养鸡场进行强制拆除，原告要求出具书面文件，被告才向原告提供了一份《拆除违法建筑确认书》。原告认为，依据《中华人民共和国行政处罚法》、《中华人民共和国行政强制法》的规定，被告在作出行政处罚及行政强制措施时应当遵守法定程序且对违法事实进行详细调查，听取原告的申辩并记录笔录，同时更应告知原告相应的救济权利。但被告在作出上述行政处罚决定和行政强制措施时均不符合法定程序，其所认定的违法事实与客观事实不符。被告违法拆除原告的养鸡场，给原告造成了养鸡设备、经营损失、被损毁的树木及重建养鸡场等各项损失，且数额较大。为维护原告的合法权益，恳请贵院依法审理并支持原告的上述诉讼请求。请求依法判令被告向原告赔偿各项经济损失4386521.00元。   原告蓝田县天业养殖场向本院提交以下证据：   第一组证据：拆迁照片及视频。   证明1.被告未依法告知采取强制措施的理由、依据及原告享有的权利及救济途径，且未依法事先送达相关法律文书，其组织、实施的强制拆除原告养鸡场的行为，违反行政强制法第十三条、第十八条第之规定。被告并无强制拆除的行政强制措施的法律授权，被告强拆行为应确认违法。2.被告的强制拆除行为已经给原告造成了不可挽回的损失。   第二组证据：   证据一、原告搭建养鸡场及购买鸡苗、配套设施等相关记账凭证、收据、合同，转款记录、收条等票据。   证明被告拆除原告养鸡场所造成的直接经济损失2248528元。   证据二、机打费用清单、饲料销售单、收据、记账凭证、账本等。   证明1.原告经营养鸡场3年来平均年利润为21.38万/年。2.按征地赔偿标准将损失乘以10倍，则被告预期损失为2138000元。3.结合第一组证据，被告违法拆除给原告造成的损失为4386521元。   被告蓝田县前卫镇人民政府辩称，一、原告要求行政赔偿缺乏事实及法律依据。1.原告存在违法占地，违法建设行为。原告在没有合法用地手续，擅自于2013年6月份违法占地修建养殖场建钢结构大棚及三间办公用房违反了《中华人民共和国土地管理法》第四十三条、第四十四条法律规定。原告蓝田县天业养殖场位于村镇建设用地区，原告在乡、村庄规划区内，在没有取得乡村建设规划许可证的情况下进行非法建设。故原告的行为违反了《中华人民共和国城乡规划法》第四十条、四十一条规定。2.根据《中华人民共和国国家赔偿法》第二条规定，国家机关和国家工作人员违法行使职权侵犯公民、法人和其他组织的合法权益造成损害的，受害人有权依照本法取得国家赔偿的权利，本案中由于原告诉请国家赔偿的标的物系非法建筑，所以，原告对国家机关在行使法定职权和行政管理中对其违法建筑采取的强制措施不能按照国家赔偿法的规定主张赔偿权利。3.被告在履行法定职责拆除原告的违法建筑并未导致原告的损失扩大。根据法律规定，只有行政执法存在违法行政拆除违法建筑导致原告的损失扩大，行政机关应对损失扩大的部分予以赔偿。原告要求赔偿其经济损失4386521元，没有事实及法律依据。根据国家赔偿法规定，原告应当对自己的损失计算依据进行举证。综上所述，被告依法履行法定职责拆除原告的违法建筑属合法行政行为，所以原告无权对违法标的物主张赔偿，原告主张的赔偿金额无法律及事实依据，应当依法驳回原告的赔偿请求。   被告蓝田县前卫镇人民政府未向本院提交证据。   经庭审质证，被告蓝田县前卫镇人民政府对原告蓝田县天业养殖场提交的第一组证据照片、视频的真实性认可。养鸡场确实是由被告进行的拆除，但被告仅拆除了原告的违法建筑，故对证明目的不认可。对第二组证据认为没有票据原件，不是国家统一发票，形式要件不具备，不能作为要求国家赔偿的依据，对证明目的不认可。对原告的计算标准不认可，没有法律依据。   本院对上述证据作如下认证：对原告向本院提交的第一组证据真实性予以确认。   经审理查明，2013年4月10日，蓝田县天业养殖场经营者顾恩让与蓝田县XX镇XX村XX组签订《农村土地承包合同书》，XX组XX沟口，西至三队界畔，南起沟底，东头北至后坟，上场北至后岩，西头北至岩盖子地棱，全部老庄基地面，年租金1500元，承包期为70年。2017年7月23日，蓝田县天业养殖场注册成立。XX环XX公路建设，需要拆除该养殖场。原告与交通部门就补偿问题协商未果。2018年3月18日，被告蓝田县前卫镇人民政府作出《责令限期拆除通知书》，责令原告“自收到本通知书之日起二日内自行拆除在非法占用的1.03亩（688.63平方米）耕地上所建的养鸡大棚554.14平方米、看护房134.49平方米。逾期不拆除的，我镇将组织联合执法强制拆除。” 2018年3月21日，被告组织相关部门对原告养殖场建筑实施强制拆除。原告不服遂于2019年1月22日向本院提起诉讼，要求确认违法，同时提起行政赔偿诉讼，要求赔偿各类损失共计4386521.00元。经审理，本院于2019年3月25日作出（2019）陕7102行初524号行政判决书，认为被告蓝田县前卫镇人民政府拆除原告养鸡场的行政强制行为事实不清、证据不足且违反法定程序，鉴于该拆除行为已实际发生，故依法确认被告蓝田县前卫镇人民政府于2018年3月21日对位于蓝田县XX镇XX村XX组，原告蓝田县天业养殖场养鸡大棚（554.14平方米）、看护房（134.49平方米）实施强制拆除的行为违法。宣判后，双方均未上诉，该判决已生效。就行政赔偿部分，经原告申请，本院提交西安铁路运输中级法院委托陕西公信房地产资产评估有限公司对原告蓝田县天业养殖场的资产损失予以评估。2019年11月25日，该公司作出陕公信评报字（2019）009号资产评估报告书，对原告房屋建筑物的评估价值404880.53元、苗木资产评估价值38374.40、机器设备评估价值166766.00元，总计610020.93元。原告对该鉴定提出异议，认为鉴定遗漏了养鸡设备、10.5万块红砖、皂荚树1株；认为鉴定流于形式，评估办法不符合规定，故申请重新评估。被告对该鉴定结论表示认可，对原告主张遗漏鉴定的养鸡设备亦表示愿意给予一定补偿。   本院认为，根据《中华人民共和国国家赔偿法》第二条第一款规定，国家机关和国家机关工作人员行使职权，有本法规定的侵犯公民、法人和其他组织合法权益的情形，造成损害的，受害人有依照本法取得国家赔偿的权利。本案中，被告蓝田县前卫镇人民政府对位于蓝田县XX镇XX村XX组，原告蓝田县天业养殖场养鸡大棚（554.14平方米）、看护房（134.49平方米）实施强制拆除的行为已被本院作出的（2019）陕7102行初524号生效行政判决书确认违法，故对此造成的损失原告有取得国家赔偿的权利。经陕西公信房地产资产评估有限公司鉴定，房屋建筑物的评估价值404880.53元、苗木资产评估价值38374.40、机器设备评估价值166766.00元，以上合计610020.93元，对此损失被告应予赔偿。在行政赔偿诉讼中，原告应当就被诉行政行为造成损害的事实提供证据，但因被告原因导致原告无法就损害情况举证的，应当由被告就该损害情况承担举证责任。对原告主张的养鸡设备、存放的10.5万块红砖及皂荚树1株，被告虽有异议，但原告有证据证明上述财产确实存在。为减少当事人诉累，根据当事人主张和在案证据并结合生活常识，扣除搬砖费用3780元后，被告应酌情赔偿原告养鸡设备款80000元、砖款20000元、1株皂荚树1000元，合计101000元。对本案资产评估产生的鉴定费30000元，原告已预交，该费用依法亦应由被告承担。至于原告提出的预期损失一项，该请求不属于《中华人民共和国国家赔偿法》第三十六条第（八）项规定的直接损失，故不属于《中华人民共和国国家赔偿法》规定的行政赔偿范围，本院不予支持。对原告申请重新鉴定一节，该申请于法无据，本院不予准许。综上所述，依照《中华人民共和国行政诉讼法》第七十六条、《中华人民共和国国家赔偿法》第二条第一款、第四条第（四）项之规定，判决如下：     一、被告蓝田县前卫镇人民政府赔偿原告蓝田县天业养殖场各项损失共计711020.93元。   二、驳回原告蓝田县天业养殖场的其他诉讼请求。   三、鉴定费30000元由被告蓝田县前卫镇人民政府承担。   如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于西安铁路运输中级法院。                          审判长   赵新                              审判员   白清阁   人民陪审员   肖恒有                                   二〇二〇年一月八日     书记员   白雪        1