江苏省如皋市人民法院 民 事 判 决 书 （2019）苏0682民初5158号 原告：江苏五色原农业发展有限公司，住所地：江苏省如皋市如城街道治河村十二组。 负责人：朱松鹤。 委托诉讼代理人：王俊，江苏忠信义律师事务所律师。 被告：俞云，女，1970年6月2日生，汉族，住杭州市余杭区。 被告：俞国良，男，1970年7月20出生，汉族，住杭州市余杭区。 以上两被告共同委托诉讼代理人：朱舒阳，浙江奇沁律师事务所律师。 被告：花木大世界控股有限公司，住所地：如皋市如城镇大明村12组。 法定代表人：俞国良，总经理。 委托诉讼代理人:胡志凤，江苏砖石律师事务所律师。 第三人:罗国明，男，1973年12月2日生，汉族，住杭州市余杭区。户籍地杭州市余杭区。 原告江苏五色原农业发展有限公司（以下简称五色原公司）与被告俞云、俞国良、花木大世界控股有限公司（以下简称花木大世界公司）第三人罗国明公司账册返还纠纷一案，本院于2019年5月30日立案后，先依法适用简易程序，后裁定转为适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告五色原公司委托诉讼代理人王俊，被告俞云、俞国良委托诉讼代理人朱舒阳到庭参加诉讼。被告花木大世界公司、第三人罗国明经本院传票传唤，无正当理由未到庭。本案现已审理终结。 原告五色原公司向本院提出诉讼请求：要求三被告向原告返还其公司财务账册，并由三被告承担本案诉讼费用。审理中，原告五色原公司明确返还的账册时间是2015年7月至2019年5月。事实和理由：原告系由无锡明申农业科技有限公司（以下简称无锡明申公司）、浙江日日新农业发展股份有限公司（以下简称浙江日日新公司）、花木大世界公司、俞国良投资设立。原告聘用俞国良作为总经理负责原告的日常工作，俞云为监事。2018年3月，在对原告、浙江日日新公司等2017年度至2018年1-3月账目进行审计的过程中，发现俞国良利用其总经理职务之便将原告的资金任意转支，在2018年4月20日，浙江日日新公司已作出董事会决议，包括浙江日日新公司已作出董事会决议，包括浙江日日新公司公章及各类印章已移交由无锡民申公司专人保管，并且印章已实际移交。俞国良擅自刻制包括浙江日日新公司印章继续侵害公司、股东利益。2019年4月18日，股东依法召开临时股东会，免去俞云监事职务和俞国良董事、总经理的职务，决定原告财务账册放置指定定点，通知被告俞国良将公司财务账册交还原告。被告俞国良收到决议后，同俞云一起违背公司章程和公司法的规定，将公司账册隐匿拒不交还，为维护公司的利益，特具状法院，请求判如所请。 被告俞云、俞国良共同辩称，1、原告五色原公司的出庭人员有异议，原告的股东是无锡明申公司、浙江日日新公司、俞国良以及花木大世界公司，浙江日日新公司占股60%，对原告公司享有控制权，而浙江日日新公司现因法定代表人朱松鹤其违反了公司法第146条第五款、第148条第三款及第八款，故公司临时股东大会于2019年2月28日作出浙江日日新公司临时股东大会决议，决议的第一项内容为罢免法定代表人朱松鹤董事及董事长职务，该案目前在杭州市余杭区人民法院已提起诉讼，对上述的临时股东大会决议请求法院确认有效，因目前尚在审理中，故被告俞国良作为股东不清楚是谁委托了原告代理人，应当待余杭法院案件审理完毕确定谁对浙江日日新公司享有控制权后方可决定谁可代表原告五色原公司委托代理人。故我方申请法院对本案中止审理；原告在诉状中称俞国良利用董事会职务之便将原告的资金任意转支，这个情况是不真实的，因为原告的代理人也是余杭法院中无锡明申的代理人，在余杭法院案件中我们也希望原告代理人通过报案形式查清俞国良的职务行为，但目前为止公安并没有介入，故原告代理人多次污蔑俞国良有职务侵占的行为，是对俞国良的诽谤行为；3、原告没有证据证明五色原公司财务账册在被告俞云、俞国良手中，对于本案应当是返还原物请求的物权纠纷，对于动产的返还原告应当证明其谁占有的情况；4、原告是公司，其要求返还账册没有任何根据，也不清楚返还给谁。综上，请求驳回原告对俞云、俞国良的诉讼请求。 被告花木大世界公司辩称，原告起诉意思不真实，五色原公司的印章目前由花木大世界保管；花木大世界公司、浙江日日新公司、无锡民申公司、俞国良共同出资设立五色原公司，董事长由无锡民申公司指派朱松鹤担任，公司的经营管理委托俞国良负责，花木大世界公司委托王志刚担任董事。公司财务是罗国民，公司章程未规定财务账册由谁保管。本案原告诉状并未要求花木大世界公司返还账册，其公司认为案涉纠纷实际为股东之间就财务账册保管问题发生分歧，原告通过诉讼解决公司账册返还问题不妥当。 第三人罗国明述称，原告五色原公司追加其为第三人主体不适格，根据2019年5月10日五色原临时股东会决议，公司账册由浙江日日新公司保管，而非答辩人个人保管；五色原公司、俞国良认为账册在答辩人手上没有任何证据予以证明；答辩人仅为浙江日日新公司普通员工，即使行使了职务行为，也不应当是答辩人个人作为诉讼主体作为本案诉讼参与人参加诉讼。 经审理查明，五色原公司于2015年7月13日设立，目前登记的股东为浙江日日新公司（持股比例60%）、花木大世界公司（持股比例30%）、俞国良（持股比例5%）、无锡民申公司（持股比例5%）。2017年2月6日，公司股东会作出决议，公司改设董事会，免去朱松鹤执行董事职务，重新选举朱松鹤、俞国良、王志刚为公司董事会成员，董事长为公司法定代表人，免去黄永生监事职务，重新选举俞云担任公司监事。同日，董事会作出决议，选举朱松鹤担任公司董事长，聘用俞国良担任公司经理。 五色原公司章程第十一条约定，股东会会议分为定期会议和临时会议。定期会议应每1年召开一次。代表十分之一以上表决权的股东，三分之一以上的董事，监事提议召开临时会议的，应当召开临时会议。召开股东会定期会议，应当于会议召开前15日内以电话通知全体股东。召开股东会临时会议，可由董事会确定时间，电话通知即时召开。第十二条、股东会会议由股东按照出资比例行使表决权。股东会会议由董事会召集，董事长主持；董事长不能履行职务或者不履行职务的，由半数以上董事共同推举一名董事主持。第十三条董事会不能履行或者不履行召集股东会会议职责的，由监事会召集和主持；监事不召集和主持的，代表十分之一以上表决权的股东可以自行召集和主持。 浙江日日新公司于2016年12月5日设立，公司目前登记的股东为俞国良、无锡民申公司、杭州余杭日日新股权投资管理有限公司，主要人员信息为董事俞云、总经理俞国良、监事章国英、董事张宏明、监事张瑛、董事长朱松鹤、董事柴江权。 2018年4月20日，浙江日日新公司召开董事会决议，就公司有关事项进行讨论。董事会作出决定：1、同意加强公司的财务管理，在原有财务管理制度不变的基础上，董事长签字后才能生效；2、同意加强公司的印章管理，在原有印章管理制度不变的基础上，董事长签字后才能生效；3、浙江日日新公司及下属公司（无锡日日新公司、梧州日日新公司）公章及各类印章，移交由股东无锡民申公司派专人保管；4、要求杭州余杭日日新股权投资管理合伙企业（有限合伙）、俞国良二股东，在近期内履行公司重组协议，将美亚大厦的产权过户至本公司名下。董事朱松鹤、柴江权、张宏明签字。 2019年1月24日，五色原公司由朱松鹤经办刻制新的公章。 2019年4月18日，五色原公司召开第一次临时股东会，实际到会股东为浙江日日新公司、无锡民申公司，会议主持人：朱松鹤。达成如下决议：1、五色原公司与浙江日日新公司、广西我有果园开发有限公司等债权债务走司法程序，用法律手段解决；2、五色原公司的办公室、资产、财务账册在何处，请收函后一周内告知浙江日日新公司及无锡民申公司二位股东。否则，我们依法得知。因前期印章管理出现严重问题，决定启用五色原公司新的印章；3、董事俞国良是五色原公司的总经理及股东，前期私刻浙江日日新公司公章，签订虚假的协议，给公司造成损失，损害股东利益，决定停止俞国良总经理职务，接受审查，免去董事；4、监事俞云对于股东建议监事行使职权，召开股东临时会的通知置之未理，已不适合担任监事，决定更换监事俞云，由无锡民申公司指派一名监事；5、鉴于目前的股权关系，决定在原有董事的基础上，增加董事会成员。浙江日日新、花木大世界、无锡民申公司各指派一名董事进入新的董事会；6、五色原公司基地苗木管理及销售，上报董事会，在新的董事会中处理各项议题；7、各基地拖欠的土地租金、人员工资、生产费用及苗木的问题如何解决，建议由各基地上报处理方案，下次董事会讨论；8、决定五色原公司的审计过程中发现的违法犯罪行为，报公安机关，通过法律解决。随后，五色原公司向俞国良发出通知，通知免去其董事职务，并责令其作为总经理期间管理的五色原财务账册交还给五色原公司，但该通知未能成功送达俞国良。 2019年5月10日，经花木大世界公司、俞国良发起召开五色原公司临时股东大会，花木大世界公司、俞国良及俞国良代表浙江日日新公司参加，无锡民申公司缺席。临时股东大会形成决议：1、交通银行股份有限公司无锡分行起诉五色原公司金融借款合同纠纷一案，系因股东无锡民申公司隐瞒事实，擅自为自己担保贷款，且未及时归还引起。因上述案件导致五色原公司银行账户被冻结，公司无法正常经营。出席股东大会的股东一直要求立即偿还贷款，并对其不当行为给公司造成的损失承担赔偿责任，公司及其他股东保留追究其法律责任的权利；2、公司财务账册暂时由股东浙江日日新公司财务部保管。公司印章暂时由股东花木大世界公司保管，用章按照公司的印章管理制度执行；3、公司无锡基地、连云港基地、桐乡基地的苗木存在擅自买卖，销售款不入账的情况，公司将保留追回苗木销售款项并追究相关人员法律责任的权利；4、董事长朱松鹤因违反《中华人民共和国公司法》第一百四十六条第五款，第一百四十八条第三款及第八款的规定，已不具备董事任职资格，罢免其董事职务，择期改选等。 2019年5月30日，原告五色原公司诉至本院，要求俞国良、俞云、花木大世界公司、浙江日日新公司返还其公司账册。审理中，原告五色原公司撤回对浙江日日新公司的起诉，本院另行制作民事裁定予以准许。经本院核实，本案民事起诉状及授权委托书上由加盖的五色原公司公章系2019年4月18日临时股东会启用的五色原公司印章。 庭审中，被告俞国良庭审中陈述根据2019年5月10日临时股东会决议，其已经将公司财务账册交由浙江日日新公司财务部保管。 本案争议焦点：1、原告五色原起诉是否其真实意思表示；2、原告五色原公司的诉讼请求能否得到支持？ 本院认为，2019年4月18日，五色原公司临时股东会已经启用新的公章，该公章也已经在公安机关备案，原告五色原公司提起本案诉讼，在民事起诉状及授权委托书上加盖了该枚公章，无论是谁加盖这枚公章，其对外具有授权的意思表示，故五色原公司提起本起诉讼应认定为五色原公司的真实意思表示。 关于五色原公司要求被告俞国良、俞云及花木大世界公司返还五色原公司财务账册的请求，其应当举证证明公司财务账册被俞国良、俞云或者花木大世界持有，且持有无正当理由，应当交还而拒不交还。五色原公司对自身公司账册依法负有妥善保管的职责，公司账册由谁保管属于公司内部管理职责的划分，理当由公司权利机关决定。从本案目前查明的事实来看，2019年4月18日由浙江日日新公司、无锡民申公司参与的临时股东会决议认为公司账册下落不明，但却要求俞国良交还账册。2019年5月10日，由股东花木大世界公司、俞国良及俞国良代表浙江日日新公司召开的临时股东会明确提到公司账册的保管问题，决议由浙江日日新公司保管五色原公司账册，由此可以看出，公司账册并非下落不明，且由2019年5月10日临时股东会决议由浙江日日新公司财务保管。两次临时股东会决议针对账册的保管存在不同的意见，属于五色原公司内部管理问题，相关权利机关应当对账册保管形成一致意见，如果一致意见认为现有保管人不再具有保管职责后，仍拒不交还账册，公司方享有向该当事人主张公司账册返还权利。现有证据表明，账册的保管人为浙江日日新公司，且其保管职责来源于临时股东会决议，并非无正当理由保管，原告五色原公司虽一开始起诉了浙江日日新公司，但又撤回对浙江日日新公司的起诉，目前无证据证明案涉被告持有公司账册且应当交还而拒不交还，故而原告本案中的诉讼请求，本院碍难支持。综上，依据《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、《最高人民法院关于适用的解释》第九十条、第九十一条、第一百零八条之规定，判决如下： 驳回原告江苏五色原农业发展有限公司的诉讼请求。 案件受理费100元，由原告江苏五色原农业发展有限公司负担。 如不服本判决，可在本判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提交副本，上诉于江苏省南通市中级人民法院，同时向该院预交上诉案件受理费100元（户名：江苏省南通市中级人民法院；账号：46×××65；开户行：中国银行南通市濠南路支行）。 审 判 长  崔小兰 人民陪审员  吴建忠 人民陪审员  张远燕 二〇二〇年一月二十三日 书 记 员  沙凤仙