河南省周口市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）豫16民终145号上诉人（原审被告）：赵肖抱，男，汉族，1993年7月20日生，住周口市。委托诉讼代理人:徐春营，河南明辩（商水）律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：陆如雁，男，汉族，1978年10月23日生，住周口市川汇区。委托诉讼代理人：董行，系河南明辩（商水）律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：刘金友，男，汉族，1938年11月13日生，住周口市。被上诉人（原审原告）：王全，女，汉族，1944年4月5日生，住址同上。原审被告：天安财产保险股份有限公司河南省分公司。负责人：郝志明，系该公司经理。委托诉讼代理人：张合顺，该公司员工。上诉人赵肖抱因与被上诉人陆如雁、刘金友、王全、原审被告天安财产保险股份有限公司河南省分公司（以下简称：天安财险河南公司）机动车交通事故责任纠纷一案，不服川汇区人民法院（2019）豫1602民初3172号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年1月3日立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人赵肖抱的委托诉讼代理人徐春营、被上诉人陆如雁的委托诉讼代理人董行到庭参加了诉讼。本案现已审理完结。赵肖抱上诉请求：撤销一审判决，依法改判，一、二审诉讼费由陆如雁承担。事实和理由：一审认定事实不清，上诉人赵肖抱与陆如雁之间存在真实的雇佣关系，陆如雁经营从商水至北京的大巴车，赵肖抱从2017年就一直跟随陆如雁工作，双方虽然没有签订书面合同，但约定有工资标准并由陆如雁发放工资，事故发生当天，上诉人是按照陆如雁指示驾驶涉案车辆去接准备前往北京的乘客，完全是在履行职务行为，故本案各项赔偿应依法由陆如雁进行承担。陆如雁辩称，陆如雁不是本案的侵权人，对本案交通事故的发生不存在过错，赵肖抱也无证据证明，其与陆如雁之间存在雇佣关系，陆如雁不应承担赔偿责任。一审认定事实清楚，适用法律正确，判决公正合理。请求二审法院驳回上诉人的上诉，维持原判。刘金友、王全向一审法院起诉请求：依法判令赵肖抱、陆如雁、天安财险河南公司赔偿医疗费、住院伙食补助费、营养费、护理费、误工费、交通费、车辆损失费、伤残赔偿金、精神抚慰金合计81274元，诉讼费由赵肖抱、陆如雁、天安财险河南公司承担。一审法院认定事实：2018年3月10日14时50分许，赵肖抱驾驶豫Ｐ×××××号小型轿车沿本市开元大道南侧非机动车道由西向东行驶至开元大道与五一路交叉口时，与同车道左侧行驶的刘金友驾驶的电动三轮乘坐人王全在路口拐弯时发生碰撞，造成刘金友、王全受伤、两车损坏的交通事故，经周口市公安局交通管理支队六大队认定，赵肖抱承担事故的全部责任。刘金友于2018年3月10日入住周口协和骨科医院，住院66日，花去医疗费13366元。王全于2018年3月10日入住周口协和骨科医院，住院66日，花去医疗费13106元、检查费140元。王全申请伤残等级鉴定，一审委托周口川汇法医临床司法鉴定所鉴定为十级伤残，鉴定费1300元、鉴定检查费120元。赵肖抱驾驶的豫Ｐ×××××号小型轿车所有人为陆如雁，在天安财险河南公司投有交强险，交强险医疗费保险限额10000元，死亡伤残赔偿金保险限额110000元。事故发生后，保险公司垫付了医疗费10000元。在庭审过程中，刘金友、王全与赵肖抱均未提供证据证明在发生本案事故时，赵肖抱驾驶陆如雁的车辆系在从事陆如雁安排的职务行为。陆如雁辩称是其即将驾驶大客车自商水到北京出发时，将涉案小型客车的钥匙交于赵肖抱，让其临时管理。一审法院认为，赵肖抱驾驶机动车将刘金友、王全碰伤而发生交通事故是事实，经交警部门认定，赵肖抱负事故的全部责任，刘金友、王全无责任，一审法院予以确认。赵肖抱作为直接侵权人，理应对刘金友、王全的合理损失承担赔偿责任。因赵肖抱驾驶的豫Ｐ×××××号小型轿车在天安财险河南公司投有交强险，故该保险公司应首先在交强险限额内承担赔偿责任，该公司垫付的医疗费10000元应予扣除。刘金友的合理损失包括医疗费13366元、住院伙食补助费66×50=3300元、营养费66×20=1320元、交通费66×20=1320元、护理费36848÷365×66=6763元，合计26069元。王全的合理损失包括医疗费和检查费计13366元、住院伙食补助费66×50=3300元、营养费66×20=1320元、交通费66×20=1320元、护理费36848÷365×66=6763元、伤残赔偿金6915元（根据农村居民人均纯收入13830.74×5×10%=6915元）、精神抚慰金5000元（根据伤残等级以及过错程度予以支持5000元）、鉴定费1300元，合计39284元。刘金友、王全主张的车辆损失费因未提交修理费发票等相应证据，不予支持。综上，刘金友、王全的合理损失共计65353元，应由保险公司在交强险限额内赔偿医疗费10000元、王全的交通费1320元、护理费6763元、伤残赔偿金6915元、精神抚慰金5000元、鉴定费1300元、刘金友交通费1320元和护理费6763元计39381元，扣除已付医疗费10000元，实际再赔偿29381元，余下25972元应由赵肖抱赔偿。因刘金友、王全与赵肖抱均未提供证据证明在发生本案事故时，赵肖抱驾驶陆如雁的车辆系在从事陆如雁安排的职务行为，同时也没有证据证明陆如雁作为机动车所有人在本案中存在过错，故对刘金友、王全要求陆如雁承担赔偿责任的诉讼请求，不予支持。依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条、第四十九条，《最高人民法院关于审理人身损害案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条，《最高人民法院关于确定精神损害损害赔偿责任若干问题的解释》第九条、第十条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《中华和人民共和国保险法》第六十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决：一、天安财产保险股份有限公司河南省分公司于本判决生效之日起十日内在交强险限额内赔偿刘金友、王全损失29381元。二、赵肖抱于本判决生效之日起十日内赔偿刘金友、王全医疗费、住院伙食补助费、营养费合计25972元。三、驳回刘金友、王全的其他诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行给付金钱的义务，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，应当加倍支付迟延期间的债务利息。案件受理费减半收取400元，由赵肖抱承担。本院二审期间，当事人围绕上诉请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了交换和质证。本院经审理查明的事实与一审法院查明的事实一致，对一审法院查明的事实本院予以确认。本院认为，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利后果。上诉人作为本案交通事故的侵权人，应当承担因本案交通事故造成的后果，其以从事雇佣活动、应由雇主承担赔偿责任进行抗辩，仅有其一、二审提供的两份证人证言予以佐证，不能形成完整的证据链条。根据本案一、二审的卷宗载明，在本案二审之前，证人出具的证明及当事人陈述均显示，上诉人所从事工作的内容，为“驾驶小轿车负责将乡下村里的乘客接送到大客车上，工资每天150元，由陆如雁发放”，但本次二审庭审中证人却主张赵肖抱的工作内容为“卖票”，上诉人的工资发放方式也变成了赵肖抱将每日卖票的钱扣除150元，余款交付陆如雁，前后说法明显不一；上诉人一审中还曾当庭陈述，陆如雁给其发放工资“一开始是一天一结，后来嫌麻烦改成一月一给，然后又说春运给……一直到现在工钱还没有给我结清”。但按照上诉人本次二审说明的结算方式，既然上诉人持有卖票的款项并先行扣除了自己的工资，那么就不可能出现“月结”和欠付工资款的问题，故上诉人的陈述中存在着明显的矛盾，不能自圆其说。上诉人对此应承担举证不力的法律后果，一审判决由其承担不利责任，并无不当。综上，上诉人赵肖抱的上诉请求不能成立。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费260元，由上诉人赵肖抱承担。本判决为终审判决。审判长  陈晓军审判员  王久芳审判员  张子亚二〇二〇年一月十三日法官助理刘潇书记员崔昆阳