河南省平顶山市卫东区人民法院民 事 判 决 书（2019）豫0403民初3891号原告：杨海军，男，1959年2月11日出生，汉族，住河南省襄城县。委托诉讼代理人:邱国仁，河南金豫律师事务所律师。被告：平顶山市第一高级中学，住所地：平顶山市卫东区矿工中路北76号，统一社会信用代码：12410400416847192C。法定代表人：王敬献，校长。委托诉讼代理人：文宏亮，河南大乘律师事务所律师。原告杨海军诉被告平顶山市第一高级中学劳动争议纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告杨海军及其委托代理人邱国仁，被告平顶山市第一高级中学的委托诉讼代理人文宏亮到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告杨海军向本院提出诉讼请求：1、依法判令被告恢复原告工作，并为原告办理退休手续。2、依法判令被告向原告支付自2015年6月起应发工资73500元及福利补贴、住房补贴、职务补贴、文明奖等各项损失54830元。3、依法判令被告向原告支付未签订书面劳动合同赔偿金57600元。4、本案诉讼费用由被告承担。事实与理由：原告自1986年初开始一直在被告工作上班，一直从事水电维修、泵房看管及其他相关杂活处理工作，期间双方未签订定书面劳动合同。2014年9月27日，原告在从事学校篮球架时不慎摔伤，造成腰部、手腕处多处骨折，伤愈后被告拒绝为原告申报工伤，原告为自行申报，但被告始终不予协助并不认可双方存在劳动关系，市工伤主管部门要求原告确认与被告之间的劳动关系。原告提起仲裁后，仲裁裁决确认双方存在事实上的劳动关系。但万万没有想到的是，作为教书育人的单位，利用法律空子在一审法院确认劳动关系后，上诉至平顶山市中级人民法院，该院错误判决后造成原告不得不走上申诉之路。在河南省高级人民法院的正确审理并指定平顶山市中级法院再审，才撤销原违法判决，重新判决确认了原告与被告之间存在事实上的劳动关系，但自2015年9月到最终的生效判决，时间整整过了近3年零6个月之久，原告欲哭无泪。原告维权期间，被告违法不让原告工作，拒绝发放相关工资待遇，致使原告长期衣食没有着落，生活极度困难。再审判决生效后，原告多次要求被告落实原告的工作、补发工资待遇等，但被告始终以种种理由不予处理，为维护自身合法权益，特提起诉讼。被告平顶山市第一高级中学辩称，原被告是劳务关系还是劳动关系发生争议，申报工伤期间，在2014年10月16日，原被告就解除了关系包括可能存在的关系，2015年9月后原告认为双方存在劳动关系进行仲裁和诉讼，截止到2019年1月份平顶山市中院的最新判决，该判决确认的关系是指2014年受伤时及之前的相应时间劳动关系，并未认定双方建立劳动关系起始点。2014年10月经原告签字的说明双方已经解除了劳动关系。故原告要求支付2015年6月工资的补贴没有事实依据。原告的第三项诉讼请求已经超过法定期限，法庭应予以驳回。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的原告身份证复印件、本院（2015）卫民劳初字第52号民事判决书、河南省高级人民法院（2018）豫民申2350号民事裁定书、平顶山市中级人民法院（2019）豫04民再8号民事判决书、平（人社）工伤认字（2019）138号工伤认定书、平顶山市劳动仲裁委员会平劳人仲案（2019）0070号不予受理通知书、原告工资存折和劳动仲裁申请书，本院予以确认并在卷佐证。对当事人有异议的证据和事实，本院认定如下：1、被告认为原告提供的证据仅能证明原告2014年受伤时与被告存在事实上的劳动关系，但不能说明劳动关系建立的起始时间，不能证明原告自1986年初与被告存在事实上的劳动关系。但是除被告单方陈述外，被告未提供证据加以佐证，故对于被告的抗辩，本院不予采信。2、被告提出原告工资存折显示的所谓工资系支付的劳务费，对此原告不予认可，被告也并未提供其他证据予以证实，故此本院不予采信。3、对被告的《关于杨海军治病情况说明》和被告总务处2014年7月至2015年10月工资表，原告对其真实性及被告证明目的有异议。经审查，被告提供证据形式上与正常的单位工资发放单据不相符，内容上与其一直否认双方仅属于劳务关系相矛盾，且系被告单方作出，被告所主张的双方自2014年10月16日解除劳动关系，没有提供证据证实，本院不予支持。4、被告提供的平顶山市中级人民法院（2016）豫04民终1580号民事判决书，已经被平顶山市中级人民法院（2019）豫04民再8号民事判决书依法撤销，被告据此证明双方不存在事实上的劳动关系，本院不予认可。根据原被告依法提交证据及庭审情况，本院确认以下案件事实：原告杨海军自1986年初开始在被告平顶山市第一高级中学从事水电维修及其他杂务工作，工作期间双方未订立书面劳动合同。2014年9月27日，原告杨海军在从事学校篮球架修理时不慎摔伤，原告被送往平顶山市第一人民医院诊治，伤愈后原告于2015年9月23日自行申报工伤，平顶山市主管部门要求原告确认与被告之间的劳动关系。原告经过劳动仲裁、一审、二审、再审，平顶山市中级人民法院于2019年1月作出（2019）豫04民再8号民事判决书，维持卫东区法院（2015）卫民劳初字第52号民事判决，确认原告杨海军与被告平顶山市第一高级中学之间存在事实上的劳动关系。2019年7月24日，平顶山市人力资源和社会保障局作出平（人社）工伤认定【2019】138号认定工伤决定书，认定：杨海军2014年9月27日在市一高篮球场东南角维修篮球被篮球板滑落砸伤的事故受到伤害系工伤。另查明，原告最后一笔工资的领取时间为2015年9月22日，2015年9月23日之后，原告未再参加工作，被告也未再发放工资等。经本院查询，原告工作期间被告一直未给予缴纳社会保险，2019年2月11日，原告达到法定退休年龄未办理退休手续。再查明，2015年至2017年9月平顶山市一类行政区域月最低工资标准为1600元，从2017年10月1日起平顶山市一类行政区域月最低工资标准调整为1720元。本院认为，原被告之间存在劳动关系，原被告双方均应遵循《中华人民共和国劳动合同法》及相关法律法规享受权利并履行义务。关于被告是否应恢复原告工作问题：原被告之间已经中级人民法院确认存在劳动关系，但安排工作系用人单位内部管理问题，并非人民法院民事案件受理范围，故此项请求本院不予支持。关于被告是否应为原告办理退休手续问题：2009年，河南省劳动和社会保障厅印发豫劳社养老〔2009〕5号《关于城镇企业职工基本养老保险若干政策问题的处理意见》，该文件第五项规定：“五、关于机关事业单位使用的临时工参加企业职工基本养老保险处理问题。现与机关事业单位（以下简称用人单位）保持劳动关系的临时工，应当参加企业职工基本养老保险。《劳动法》实施前用人单位使用的临时工，从1995年1月起补缴养老保险费，之前不能补缴，也不作为视同缴费年限；《劳动法》实施后用人单位使用的临时工，从使用当月起补缴养老保险费。缴费基数和缴费比例按照当时当地企业职工基本养老保险有关规定执行，同时按照对应缴费年度个人账户记账利率补缴利息。计息和记账办法同本意见第一条第（三）项”。依据豫劳社养老〔2009〕5号文件的规定，原告当时符合办理职工养老保险手续的条件，被告应为其缴纳职工养老保险，并补缴从1995年以后养老保险费用。但因被告未给原告缴纳社会保险，且原告已超过退休年龄，客观上不具备补缴社保以及补办退休手续的条件，故该项请求本院不予支持。但原告可以另行起诉请求相关赔偿。关于被告是否应向原告支付自2015年6月起应发工资及福利补贴、住房补贴、职务补贴、文明奖等各项损失问题：本院认为，关于原告主张的2015年10月之后的工资，双方劳动关系仍然存续，原告属于非因本人原因未正常工作，故参考《工资支付暂行规定》（劳部发（1994）489号）第十二条之规定，结合原告基本生活需要、被告过错程度和“按劳取酬”的公平原则，酌情按照平顶山市同期最低工资标准计算原告上述期间的工资待遇为宜。自2015年10月至2019年2月共计40个月的工资为：1600元/月×12月＝19200元；1720/月×28月＝48160元，共计67360元。原告主张被告赔偿的福利补贴、住房补贴、职务补贴、文明奖等各项损失缺乏相应的证据支持，本院不予支持。关于原告请求被告支付未签订书面劳动合同赔偿金问题：《中华人民共和国劳动合同法》第十条规定“建立劳动关系，应当订立书面劳动合同。已建立劳动关系，未同时订立书面劳动合同的，应当自用工之日起一个月内订立书面劳动合同”、第十四条规定“用人单位自用工之日起满一年不与劳动者订立书面劳动合同的，视为用人单位与劳动者已订立无固定期限劳动合同。”本案中原告自1986年在被告处工作一直未签订书面劳动合同，应视为原被告之间已订立无固定期限劳动合同，原告请求被告支付未签订书面劳动合同赔偿金问题，于法无据，本院不予支持。综上所述，根据《中华人民共和国劳动合同法》第十条、第十四条、第四十二条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条的规定，判决如下：一、被告平顶山市第一高级中学于本判决生效后十日内支付原告杨海军2015年9月至2019年2月份的工资67360元。二、驳回原告杨海军的其他诉讼请求。如果未按本判决书指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于河南省平顶山市中级人民法院。审 判 长  魏 珉审 判 员  吴林林人民陪审员  张风光二〇二〇年一月八日书 记 员  褚梦珂附法律条文：《中华人民共和国劳动合同法》第十条建立劳动关系，应当订立书面劳动合同。已建立劳动关系，未同时订立书面劳动合同的，应当自用工之日起一个月内订立书面劳动合同。用人单位与劳动者在用工前订立劳动合同的，劳动关系自用工之日起建立。第十四条无固定期限劳动合同，是指用人单位与劳动者约定无确定终止时间的劳动合同。用人单位与劳动者协商一致，可以订立无固定期限劳动合同。有下列情形之一，劳动者提出或者同意续订、订立劳动合同的，除劳动者提出订立固定期限劳动合同外，应当订立无固定期限劳动合同：(一)劳动者在该用人单位连续工作满十年的；(二)用人单位初次实行劳动合同制度或者国有企业改制重新订立劳动合同时，劳动者在该用人单位连续工作满十年且距法定退休年龄不足十年的；(三)连续订立二次固定期限劳动合同，且劳动者没有本法第三十九条和第四十条第一项、第二项规定的情形，续订劳动合同的。用人单位自用工之日起满一年不与劳动者订立书面劳动合同的，视为用人单位与劳动者已订立无固定期限劳动合同。第四十二条劳动者有下列情形之一的，用人单位不得依照本法第四十条、第四十一条的规定解除劳动合同：（一）从事接触职业病危害作业的劳动者未进行离岗前职业健康检查，或者疑似职业病病人在诊断或者医学观察期间的；（二）在本单位患职业病或者因工负伤并被确认丧失或者部分丧失劳动能力的；（三）患病或者非因工负伤，在规定的医疗期内的；（四）女职工在孕期、产期、哺乳期的；（五）在本单位连续工作满十五年，且距法定退休年龄不足五年的；（六）法律、行政法规规定的其他情形。第四十八条用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同，劳动者要求继续履行劳动合同的，用人单位应当继续履行；劳动者不要求继续履行劳动合同或者劳动合同已经不能继续履行的，用人单位应当依照本法第八十七条规定支付赔偿金。第八十二条用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。用人单位违反本法规定不与劳动者订立无固定期限劳动合同的，自应当订立无固定期限劳动合同之日起向劳动者每月支付二倍的工资。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。