江苏省宿迁市宿城区人民法院刑 事 判 决 书（2018）苏1302刑初1024号公诉机关江苏省宿迁市宿城区人民检察院。被告人张帅，男，1986年10月12日出生，汉族，个体，非党员，住江苏省宿迁市宿城区。因涉嫌犯销售侵权复制品罪，于2017年11月14日被取保候审，2018年10月25日被宿迁市宿城区人民检察院取保候审,2019年10月24日被本院取保候审。辩护人马培坤，江苏钟山明镜（宿迁）律师事务所律师。被告人陈清柱，男，1983年2月15日出生，汉族，个体，非党员，住江苏省宿迁市宿城区。因涉嫌犯销售侵权复制品罪，于2017年11月14日被取保候审，2018年10月25日被宿迁市宿城区人民检察院取保候审，2019年10月24日被本院取保候审。辩护人李娜，江苏钟山明镜（宿迁）律师事务所律师。宿迁市宿城区人民检察院以宿区检环检刑诉[2018]1099号起诉书指控被告人张帅、陈清柱涉嫌侵犯著作权罪，于2018年12月24日向本院提起公诉，建议适用简易程序，本院于2019年2月2日依法将该案转为普通程序。本院在审理过程中，公诉机关以案件需要补充侦查为由，于2019年4月29日向本院提出延期审理建议，本院于同日决定延期审理。2019年5月29日，宿迁市宿城区人民检察院移送本院恢复审理。2019年8月28日，宿迁市宿城区人民检察院再次以案件需要补充侦查为由，向本院提出延期审理建议，本院于同日决定延期审理。2019年9月27日，宿迁市宿城区人民检察院移送本院恢复审理。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。宿迁市宿城区人民检察院指派检察员景勇出庭支持公诉，被告人张帅及其辩护人马培坤、被告人陈清柱及其辩护人李娜到庭参加诉讼。本案经合议庭评议后提交本院审判管理委员会研究决定,现已审理终结。宿迁市宿城区人民检察院指控，2016年4月份以来，被告人张帅、陈清柱为谋取利益，在未经著作权人美国微软公司许可的情况下，从互联网上复制下载盗版的Windows7、Windows8.1、Windows10、WindowsXP等计算机软件，安装至型号为SDCZ60的闪迪品牌U盘内，并在开设的天猫店铺“简尊数码配件专营店”公开销售。上述行为被微软公司发现向公安机关控告案发。经查，自2017年2月至11月，被告人张帅、陈清柱已销售侵权U盘2.3万余只，非法经营数额为人民币112万余元，非法获利人民币4.1万余元。另，被告人张帅、陈清柱于2017年11月13日在宿迁市宿城区华夏大道53号被公安机关抓获，归案后均如实供述犯罪事实。公安机关从该处扣押涉案U盘2700余只、笔记本电脑5台、安装说明书1980张，分别扣押被告人张帅、陈清柱涉案款人民币10万元。针对上述指控，公诉人当庭出示、宣读了被告人张帅、陈清柱的供述，证人黄某、张某等人的证言，支付宝交易记录、辨认笔录等证据。据此，公诉机关认为，被告人张帅、陈清柱以营利为目的，未经著作权人许可，复制发行其计算机软件，情节特别严重，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百一十七条的规定，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以侵犯著作权罪追究其刑事责任。被告人张帅、陈清柱共同实施故意犯罪，系共同犯罪；且在共同犯罪中均起主要作用，均是主犯，应当按照其所参与的全部犯罪处罚。被告人张帅、陈清柱归案后如实供述自己的罪行，系坦白，可以从轻处罚。二被告人均退出违法所得，可以酌情从轻处罚。被告人张帅、陈清柱对起诉书指控的犯罪事实及罪名均无意见。被告人张帅的辩护人提出以下意见：1.淘宝交易记录中存在退货的情况，非法经营数额中应当扣除退货的金额；2.被告人张帅已经退赃、系初犯，主观恶性较小，可以酌情从轻处罚。综上，建议按照非法获利的数额对被告人量刑，判处三年以下有期徒刑或者拘役，并适用缓刑。被告人陈清柱的辩护人提出以下意见：1.非法经营数额应当扣除卖家退货的金额；2.被告人陈清柱已经退赃、系初犯，有坦白情节，认罪悔罪态度较好。建议对被告人判处三年以下有期徒刑并适用缓刑。经审理查明，2016年4月份以来，被告人张帅、陈清柱为谋取利益，在未经著作权人美国微软公司许可的情况下，从互联网上复制下载盗版的Windows7、Windows8.1、Windows10、WindowsXP等计算机软件，安装至型号为SDCZ60的闪迪品牌U盘内，并在开设的天猫店铺“简尊数码配件专营店”公开销售。上述行为被微软公司发现向公安机关控告案发。经查，自2017年2月至11月，被告人张帅、陈清柱已销售侵权U盘2.3万余只，非法经营数额为人民币112万余元，非法获利人民币4.1万余元。另，被告人张帅、陈清柱于2017年11月13日在宿迁市宿城区华夏大道53号被公安机关抓获，归案后均如实供述犯罪事实；公安机关从该处扣押涉案U盘2700余只、笔记本电脑5台、安装说明书1980张，分别扣押被告人张帅、陈清柱涉案款人民币10万元。案发后，被告人张帅、陈清柱已退出全部违法所得人民币4.1万元。上述事实，被告人张帅、陈清柱在开庭审理过程中没有异议，且有其在公安机关的供述，证人包某、黄某、张某、朱某、王某等人的证言，公安机关出具或者调取的到案经过、接受证据材料清单、刑事控告书、授权委托书、微软（中国）有限公司鉴定书，搜查证、搜查笔录、搜查照片、扣押决定书、扣押清单，调取证据通知书、调取证据清单、企业登记资料查询表、营业执照、U盘交易记录照片，买卖合同、情况说明、辨认笔录、抽样取证笔录，退赃凭证、无违法犯罪前科说明，被告人及相关人员的户籍信息等证据证实，足以认定。本院认为，被告人张帅、陈清柱以营利为目的，未经著作权人许可，复制发行其计算机软件，情节特别严重，其行为已构成侵犯著作权罪。公诉机关指控罪名成立，本院予以支持。关于被告人张帅、陈清柱的辩护人所提的淘宝交易记录中存在退货的情况，非法经营数额中应当扣除退货金额的意见，经查，退货的U盘中均安装有盗版的Windows系列计算机软件，且根据相关法律规定，非法经营数额包括制造、储存、运输、销售侵权产品的价值，故该部分退货的金额应计入非法经营数额，对辩护人所提的上述意见不予采纳。关于被告人张帅、陈清柱的辩护人所提的对二被告人均应在有期徒刑三年以下量刑的意见，经查，根据相关法律规定，非法经营数额在二十五万元以上的，或者未经著作权人许可，复制发行其计算机软件，复制品数量合计在二千五百张（份）以上的，均属于“有其他特别严重情节”，应当判处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金，且被告人张帅、陈清柱均无减轻处罚情节，故对辩护人所提的上述意见不予采纳。被告人张帅、陈清柱共同实施故意犯罪，系共同犯罪；且在共同犯罪中均起主要作用，均是主犯，应当按照其所参与的全部犯罪处罚。被告人张帅、陈清柱归案后如实供述自己的罪行，系坦白，可以从轻处罚。二被告人均退出违法所得，酌情从轻处罚。综合全案情节，本院决定对被告人张帅、陈清柱从轻处罚并适用缓刑。被告人张帅、陈清柱的辩护人所提的与上述相同的意见已采纳。依照《中华人民共和国刑法》第二百一十七条，第二十五条第一款，第二十六条第一、四款，第六十七条第三款，第六十四条，第七十二条，第七十三条第二、三款，及《最高人民法院、最高人民检察院关于办理侵犯知识产权刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第五条第二款第（一）项、《最高人民法院、最高人民检察院关于办理侵犯知识产权刑事案件具体应用法律若干问题的解释（二）》第一条、第四条之规定，判决如下：一、被告人张帅犯侵犯著作权罪，判处有期徒刑三年，缓刑四年，并处罚金人民币十万元。（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。罚金于本判决生效后十日内缴纳。）被告人陈清柱犯侵犯著作权罪，判处有期徒刑三年，缓刑四年，并处罚金人民币十万元。（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。罚金于本判决生效后十日内缴纳。）二、被告人张帅、陈清柱退出的违法所得人民币4.1万元，予以没收，上缴国库。三、公安机关扣押的被告人张帅人民币10万元，予以追缴，缴纳罚金。公安机关扣押的被告人陈清柱人民币10万元，予以追缴，缴纳罚金。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向江苏省宿迁市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。审 判 长  孔珊珊人民陪审员  高 梅人民陪审员  王 彬二〇二〇年一月八日书 记 员  刘 婷