浙江省桐庐县人民法院 刑 事 判 决 书 （2019）浙0122刑初387号 公诉机关浙江省桐庐县人民检察院。 被告人张利飞，绰号“六百块”，男，1987年10月18日出生，汉族，文化程度初中，住浙江省桐庐县。2013年12月30日因吸毒被桐庐县公安局行政拘留三日；2016年1月4日因阻碍国家机关工作人员依法执行职务被桐庐县公安局行政拘留五日；2016年6月17日因阻碍国家机关工作人员依法执行职务被桐庐县公安局行政拘留十日；2016年6月26日因寻衅滋事被桐庐县公安局行政拘留十五日；2016年7月21日因强买强卖商品被桐庐县公安局行政拘留八日并处罚款人民币五百元。因本案于2019年4月22日被桐庐县公安局刑事拘留，同年5月21日被依法逮捕，同年5月24日被取保候审。 辩护人蔡红波，浙**茂律师事务所律师。 被告人李清，男，1985年4月20日出生，汉族，文化程度小学，住浙江省桐庐县。2010年9月30日因犯聚众斗殴罪、故意毁坏财物罪被本院判处有期徒刑五年六个月，2012年12月20日被假释，2014年2月19日因吸毒被桐庐县公安局行政拘留五日并被收监，于2016年10月21日刑满释放。因本案于2019年4月17日被桐庐县公安局刑事拘留，同年5月21日被依法逮捕。现羁押于桐庐县看守所。 辩护人陈金鑫，浙**诺律师事务所律师。 浙江省桐庐县人民检察院以杭桐检公诉刑诉〔2019〕368号起诉书指控被告人张利飞、李清犯非法采矿罪，于2019年10月22日向本院提起公诉，本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。浙江省桐庐县人民检察院指派检察员方继民出庭支持公诉。被告人张利飞及其辩护人蔡红波，被告人李清及其辩护人陈金鑫到庭参加诉讼。现已审理终结。 浙江省桐庐县人民检察院指控： 2017年8月至10月间，被告人张利飞、李清结伙在桐庐县上坞口，雇佣他人非法采挖山体石料，后销赃至桐庐县黄安码头，得款约人民币20万元（以下币种均为人民币），获利约10万元，每人分得5万元左右。经桐庐协和土地勘测规划设计有限公司和桐庐强盛价格评估有限公司评估，该处被非法采挖的山体石料价值31万余元。2019年2月20日，被告人张利飞、李清向公安机关投案。 为证明上述指控，公诉人当庭宣读、出示了常住人口基本信息、行政处罚决定书、刑事判决书、土石方价格评估结论书、矿产资源勘测技术报告、转账记录、银行卡交易记录、证人李某、钱某、宋某1等人的证言、被告人张利飞、李清的供述和辩解等证据。据此认定被告人张利飞、李清未经有关部门批准，结伙以营利为目的私自开采石矿，应当以非法采矿罪追究其刑事责任。被告人李清在有期徒刑刑罚执行完毕后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，应当从重处罚。为此，提请本院依法判处。 被告人张利飞对公诉机关指控的事实、罪名无异议。其辩护人提出：1、宋某1也采挖了后河上坞口部分石料并售卖，虽宋某1的数额不构成犯罪，但对本案两被告人认定犯罪数额时应将宋某1采挖部分予以扣除；2、被告人张利飞具有自首情节，认罪、悔罪态度较好，且身体状况较差不适合羁押。综上，请求对被告人张利飞从轻或减轻处罚并适用缓刑。 被告人李清对于公诉机关的指控认为其没有和张利飞结伙采矿，其系受张利飞雇佣在现场进行管理。其辩护人提出：被告人张利飞与李清系雇佣关系，李清在共同犯罪中系从犯，被告人李清非法获利金额为1.5万元；被告人李清具有自首情节，当庭认罪认罚。综上，请求对公诉机关指控的部分犯罪事实不予认定，并对被告人李清减轻处罚。 经审理查明，2017年8月至10月期间，被告人张利飞、李清结伙，在未取得采矿许可证的情况下，在桐庐县上坞口采挖石料，后外运贩卖得款约20万元，扣除成本费用后两人各分得5万元左右。经鉴定，该处被非法采挖土石方价值为31万余元。 2019年2月20日，被告人张利飞、李清向公安机关主动投案。 认定上述事实的证据如下： 1、证人宋某1证言，证明2017年其征得张利飞同意后到张利飞百江后河的工地装土方、废石渣，用于分水大桥周某工地，装了200车左右，每车约30立方，每车运费350元，周某支付了其七八万元。后张利飞联系其驾驶员，用其挖机在工地上装山石半个月左右，张利飞支付了其3万元左右的挖机费用。 2、证人俞某证言，证明2017年其为宋某1开挖机。2017年8、9月份的一天，张利飞打其电话，要求用挖机，后其开着挖机到百江镇××山体处，负责将打下来的石头和废渣装车运走，用车费用由张利飞与宋某1结算，其只领取固定工资。现场是李清在管理，张利飞也经常过来。期间，宋某1还用另外的车辆来装过土方、废渣到分水江大桥工地上。 3、证人李某证言，证明2017年5.6月份，张利飞叫其到桐庐县上坞口工地协商挖机价格。后其到工地上与张利飞、李清一起谈的价格。工地上有两台挖机，一台是其的，一台是宋某1的。 4、证人吴某1证言，证明其系桐庐县八组组长。2017年8月至10月张利飞到其村上坞口挖山，张利飞支付了青苗损失和押金共计17000元，分两次支付，其中第二次是张利飞和李清一起来付钱的。其每次去现场李清都在管理，与组里协商是张利飞和李清一起参与的。 5、证人吴某2证言，证明其为桐庐县村民。2017年8月张利飞到后河上坞口采挖山石，因山上有其树苗，其去阻止，后张利飞补偿了其1万余元，张利飞一直挖到10月份结束，李清在现场管理。 6、证人吴某3、吴某4、张某的证言，证明2017年8月至10月，张利飞等人在百江镇后河上坞口非法采矿，村委多次派人前去阻止，张利飞等人不听劝阻。 7、证人何某、徐某的证言，证明其于2017年7.8月承包了百江镇后河改田工程，8月底时张利飞到附近的上坞口开采石矿，前后一共挖了一个多月，期间村民阻拦过几次。 8、证人周某证言、分水大桥明细清单，证明其为桐庐县分水镇桥东村村民委员会主任，宋某1帮其从百江运过土方，用于分水江大桥修建工程筑便道，宋某1运了180多车，每车30立方左右，每车运费330元至350元，其支付了宋某160480元。 9、证人钱某证言，证明其与张利飞于2018年登记结婚。2017年8月，张利飞跟其说他和李清两人合伙在百江镇后河山上挖山石，两人五五分成。后张利飞告知其赚了10万元左右，并让其转5万元给李清，其通过银行转账支付给李清45000元，另有5000元是现金拿给张利飞，张利飞再拿给李清。 10、证人赵某1证言，证明其负责管理华安码头。2017年8月左右，张利飞打其电话，说有一批石料卖给公司，后张利飞陆陆续续运来一万吨左右的石料，公司按照20元每吨价格收购，总价20万元左右，钱是结给张利飞的。 11、手机转账凭证、银行交易流水，证明钱某转账李清钱款的情况，其中2017年11月17日转账10000元，11月23日转账5000元，11月29日转账20000元，12月19日转账10000元。 12、土石方价格评估结论书，证明桐庐县上坞口土石方单价经评估在评估基准日2017年8月-12月的价格为14元/立方米。 13、矿产资源勘测技术报告，证明桐庐县非法采挖土石方共计22337.7立方米。 14、到案经过，证明被告人张利飞、李清主动投案的事实。 15、常住人口基本信息、行政处罚决定书、刑事判决书，证明被告人张利飞、李清的身份和前科情况。 16、被告人张利飞的供述，证明2017年8月其和李清在桐庐县上坞口采挖山石，并向所在村小组交纳了1万多元费用。其和李清约定挖石所得一人一半，其负责对外关系，李清负责现场管理。其和李清叫了几辆挖机和工程车，由于一辆挖机坏了，也让宋某1挖机帮忙挖过山石，并支付宋某1挖机费用。其和李清前后挖了一个多月，所挖山石出售给了华安码头老板，扣除成本后获利10万元左右，其和李清各自分得5万元左右。其和李清开采山石没有取得政府部门审批。 17、被告人李清的供述，证明2017年8月张利飞叫其去桐庐县上坞口管理工地，工地是以拓宽道路的名义非法开采路边山石，工地上的挖机上下、货车进出、员工饮食等都由其管理，其也负责记录每天山石开采量。村民担心山体被挖的过陡或者赔偿费用太低过来阻止施工，都是张利飞出面协商。工地上开采下来的矿石、泥土，其中矿石主要卖给了华安码头，泥土一部分拉去分水江大桥，还有一部分用于当地的旱改工程。采挖一直到10月份左右结束，前后一共做了一个多月。宋某1挖机也来工地上装车十多天，工钱是张利飞与宋某1结算的，宋某1还和张利飞商量帮忙免费运工地上堆积的土方和废渣，宋某1运了土方和废渣约200车，每车30立方左右。 上述证据经庭审举证、质证，证据间相互印证，本院予以确认。 关于被告人张利飞的辩护人所提宋某1采挖后河上坞口部分石料，宋某1采挖部分在本案犯罪数额中应予扣除的意见，经查，宋某1车辆系经张利飞同意在上坞口装运土石方，其中山石装运系明确接受张利飞指示并收取挖机费用，装运的废渣、土方系经前期开挖形成，张利飞等人对土石方如何处置不影响其依法应承担的非法采矿刑事责任，故宋某1装运数额不应在本案犯罪数额中予以扣除，辩护人的该辩护意见，不予采纳。 关于被告人李清的辩护人所提李清受张利飞雇佣，系从犯，李清违法所得仅为1.5万元的意见，经查，被告人张利飞、李清在非法采矿中共同商议、共同实施，张利飞负责对外协调，李清负责现场管理，双方分工明确，李清获利金额约5万元，上述事实有被告人张利飞供述、证人吴某1、钱某证言、手机转账凭证、银行交易流水等证据证实，因两人所起作用基本相当，各自违法所得也未有明显差异，不宜区分主从犯，辩护人的该辩护意见，不予采纳。关于辩护人所提李清构成自首的意见，李清虽主动投案，但归案后对犯罪事实未作如实供述，不符合自首构成要件，故辩护人该辩护意见，亦不予采纳。 本案事实清楚，证据确实、充分，足以认定。 本院认为，被告人张利飞、李清结伙，违反矿产资源法的规定，未取得采矿许可证擅自采矿，情节严重，均已构成非法采矿罪。公诉机关的指控成立。被告人张利飞犯罪后自动投案，如实供述自己的罪行，系自首，予以从轻处罚。被告人李清在有期徒刑刑罚执行完毕后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，应当从重处罚。被告人张利飞辩护人所提张利飞系自首，可以从轻处罚的辩护意见，予以采纳。据此，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十三条第一款、第二十五条第一款、第六十五条、第六十七条第一款、第五十二条、第六十四条的规定，判决如下： 一、被告人张利飞犯非法采矿罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币五万元。 （刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。罚金限本判决生效之日起十日内缴纳）。 二、被告人李清犯非法采矿罪，判处有期徒刑一年二个月，并处罚金人民币五万元。 （刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2019年4月17日起至2020年6月16日止。罚金限本判决生效之日起十日内缴纳）。 三、追缴被告人张利飞、李清违法所得，予以没收，上缴国库。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向浙江省杭州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。 审 判 长  楼柯柯 人民陪审员  陈民祥 人民陪审员  陆群英 二〇二〇年一月二十一日 书 记 员  蒋玲燕 本案引用的法律条文 《中华人民共和国刑法》 第二十五条第一款共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。 第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。 第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。 第六十五条被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。 前款规定的期限，对于被假释的犯罪分子，从假释期满之日起计算。 第六十七条第一款犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。 第三百四十三条第一款违反矿产资源法的规定，未取得采矿许可证擅自采矿，擅自进入国家规划矿区、对国民经济具有重要价值的矿区和他人矿区范围采矿，或者擅自开采国家规定实行保护性开采的特定矿种，情节严重的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；情节特别严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。 -8- -9-