达州市通川区人民法院 民 事 判 决 书 （2019）川1702民初4533号 原告：代以春，男，1968年3月18日出生，汉族，住达州市通川区。 委托诉讼代理人:罗洪光,达州市通川区通达法律服务所法律工作者。 被告：彭杰，男，1995年8月5日出生，汉族，住四川省宣汉县。 被告：彭财猛，男，1967年2月2日出生，汉族，住四川省宣汉县。 被告：彭守东，男，1988年6月12日出生，汉族，住四川省宣汉县。 被告：中国太平洋财产保险股份有限公司周口中心支公司，住所地河南省周口市黄河路中段（中国联通周口分公司办公楼）。 负责人：苏平峰，总经理。 委托诉讼代理人：苟桂林，四川远创律师事务所律师。 原告代以春与被告彭杰、彭财猛、彭守东、中国太平洋财产保险股份有限公司周口中心支公司（以下简称太平洋保险周口中心支公司）机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2019年10月28日立案后，依法适用简易程序，于2019年12月11日公开开庭进行了审理，原告代以春及其委托诉讼代理人罗洪光、被告彭财猛、彭守东、被告太平洋保险周口中心支公司的委托诉讼代理人苟桂林到庭参加了第一次庭审，被告彭杰经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，后因原告代以春需补充提交证据，本院又于2020年1月9日公开开庭进行审理，原告代以春及其委托诉讼代理人罗洪光、被告彭守东、被告太平洋保险周口中心支公司的委托诉讼代理人苟桂林到庭参加了第二次庭审，被告彭杰、彭财猛经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告代以春向本院提出诉讼请求：判决四被告赔偿原告医药费101913.22元、误工费477天＊250.84元＝119650.48元、护理费487＊180元＝87660元、住院伙食补助费417＊50＝20850元、营养费30＊100＝3000元、伤残补助金33216＊20＊0.2＝132864元、精神抚慰金10000元、被抚养人邓廷淑生活费23848＊5＊0.2＝23848元、车船费5000元、鉴定费2600元、因垫付医药费贷款利息损失6300元、后续治疗费70000元、残疾用具2000元，共计赔偿595685.7元，由第一、二、三被告连带赔偿，第四被告在保险责任范围内直接向原告赔偿。诉讼过程中，原告代以春变更诉讼请求垫付医疗费101913.22元、误工费119650.48元（64717／12月／21.5天＊477天）、护理费61500元（原告垫付请护工工资4500＋4500＋4500＋5400＋4500＋7740＝31440元、原告自己护理从2018.12.29至2019.4.7共97天97＊180＝17460元、司法鉴定出院后护理期70＊180＋12600元）、住院伙食补助费417天＊50＝20850元、营养费（司法鉴定营养期30天）30＊100＝3000元、伤残补助金33216＊20＊0.2＝132864元、精神抚慰金10000元、被抚养人邓廷淑生活费23848＊5＊0.2＝23848元、车船费5000元、鉴定费2600元、因贷款垫付医药费利息损失6300元、后续治疗费70000元、残疾用具费2000元。事实和理由：2018年5月4日，被告彭守东驾驶川Ｓ×××××临小型车从宣汉县厂溪镇出发，往通川区江湾城方向行驶至达州市通川区，将在过人行道的原告撞倒。原告当即被送进达州市中西医结合医院治疗，于2019年6月25日出院，住院417天，共计住院医药费191913.22元。2019年10月18日，达州市金证司法鉴定中心《司法鉴定意见书》鉴定结论为：“九级伤残，误工期60日，护理期70日，营养期30日，后续治疗费为7万元左右”。后原、被告就赔偿无法达成一致意见，原告为维护其合法权益，遂诉讼来院。 被告彭财猛、彭守东辩称，1.对事故发生的经过及责任划分无异议，事故发生时是临时牌照，该车在被告太平洋保险周口中心支公司投保了交强险、商业三者险100万元，含不计免赔；2.彭守东为原告垫付46000元，其中护理费24000元、医疗费22000元，请求在本案一并处理。 被告太平洋保险周口中心支公司辩称，1.对事故发生的经过及责任划分无异议,应在被保险人承担的责任范围内承担保险赔偿；2.该公司在交强险为原告垫付医疗费1万元，后通过先予执行裁定书垫付医疗费7万元，医疗费应按16%扣除自费药，扣除部分由侵权人承担。3.原告系农村户籍，各项赔偿应按农村居民标准计算；4.从病历及体温单看，原告在住院期间存在135天的挂床行为，挂床期间不应计算误工、护理、住院伙食补助费、营养费，且原告住院证上载明只应休息一个月，鉴定的误工期60天、护理期70天、营养期30天不予认可，应按照医嘱意见确定相应期限；5.对原告的伤残等级无异议；6.原告主张的后续治疗费应待实际发生后再主张；7.户口本制作时间应是事故发生后，因此误工费应按达州司法实践农村60元/天、城镇80元/天。 被告彭杰未作答辩和向本院提交证据。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了质证。对当事人无异议的证据，本院经审查予以确认并在卷佐证。 根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院经审理认定事实如下：2018年5月4日，被告彭守东持Ｃ1证驾驶川Ｓ×××××临小型普通客车从宣汉县厂溪镇出发往通川区江湾城方向行驶，该车行至达州市通川区时，将其行驶方向由右至左横过人行横道线行人代以春撞倒致伤。本次事故，交警认定彭守东全责，代以春无责。事故发生后，原告当即被送进达州市中西医结合医院住院治疗，于2019年6月25日出院，住院417天。期间，原告共行三次手术，2018年5月10日行左股骨颈骨折空心钉内固定术、2018年11月13日行左关节镜膝关节半月板部分切除术、2019年3月26日行左侧全髋关节置换术。原告出院证明书载明出院诊断：左股骨颈骨折（经颈型）、左膝内外侧半月板Ⅲ°损伤、左膝关节外侧副韧带损伤、左膝关节积液、多处软组织损伤、2型糖尿病、高血压病、慢性支气管炎伴肺气肿伴感染、痛风性关节炎、左肾结合、左侧甲状腺结节、左侧颈部淋巴结肿大、左侧软腭新生物。出院医嘱：休息壹月，加强护理，加强营养。门诊随访。本次住院，原告花费医疗费191913.22元。其中，被告彭守东垫付22000元、太平洋保险周口中心支公司在交强险内垫付10000元，后太平洋保险周口中心支公司根据本院2019年3月15日作出（2019）川1702民初1254号民事裁定书“太平洋保险周口中心支公司在本裁定送达之日起三日内先行支付代以春70000元，该款直接汇入代以春就医的达州市中西医结合医院”确定的义务，又垫付了70000元，剩余医疗费89913.22元（191913.22元-22000元-10000元-70000元）由原告自行垫付。住院期间，原告因生活不便于2018年6月2日购买轮椅和座厕椅各一副，分别花费650元、160元。2019年10月8日，原告经达州金证司法鉴定中心鉴定，并出具鉴定意见：1.被鉴定人代以春左侧股骨颈骨折，伴左全髋置换术后，属九级伤残。2.后续治疗费7万元左右。3.误工期60天，护理期70天，营养期30天。本次鉴定产生鉴定费1800元。 另查明，一、2018年5月4日至2018年8月31日，彭守东在达州市通川区益康家庭护理有限公司为其聘请了护工，彭守东分别于2018年6月6日、2018年6月12日、2018年6月23日、2018年8月31日向达州市通川区益康家庭护理有限公司支付护理费共计2.4万元（其中5月4日-6月2日期间4500元、6月3日-6月22日期间3000元、6月23日-7月2日期间1500元，8月31日预付15000元，此期间护理费按150元／天计算，折合160天），并分别出具了收据。原告自行在达州市通川区益康家庭护理有限公司为其聘护工，并分别于2018年9月30日、2018年10月30日、2018年11月29日、2018年12月29日、2019年4月7日、2019年5月20日向达州市通川区益康家庭护理有限公司支付护理费共计31140元（其中2018年9月1日-30日期间4500元、10月1日-30日期间4500元、10月31日-11月29日期间4500元，11月30日-12月29日期间4500元，此期间护理费按150元／天计算，折合120天；2019年3月9日-4月7日期间5400元，4月8日-5月20日期间7740元，此期间护理费按180元／天计算，合计护理费13140元，折合73天）。二、原告户籍所在地为达州市通川区，2007年11月29日从达州市通川区北外镇徐家坝村一组迁来，2019年12月13日打印的户口薄上载明为城镇居民家庭户。原告母亲邓廷淑于1934年6月12日出生，健在，另生育一子代才德。 三、因达州市北客站用地，2016年8月31日，原告代以春（乙方，被拆迁人）与达州市国土资源局（甲方，拆迁人）签订《房屋拆迁补偿安置协议》，主要约定：“甲方需拆迁乙方位于达州市通川区北外镇徐家坝社区一组征地范围内的房屋，安置方式统建还房”，同日发放了房屋拆迁安置卡。 四、诉讼过程中，原告申请证人周某、李某出庭作证，两人证实原告系挖掘机经营者，二人系其聘请的驾驶员。 五、川Ｓ×××××号车在被告太平洋保险周口中心支公司购买了交强险、第三者责任险含不计免赔险，其中第三者责任险限额1000000元，保险期间为2018年4月23日至2019年4月23日，被保险人彭杰，投保时为新车未上牌，事故发生在保险期内，事故发生时临时牌照在有效期内，事故发生时，彭守东系借用彭杰车辆，事故发生后，保险车辆便转移登记于彭财猛名下。 六、原告提交的体温单显示住院期间2018年9月5日、2018年9月24日、2018年10月4日、2019年2月7日、2019年2月9日、2019年2月10日、2019年2月17日、2019年2月22日、2019年2月23日外出，无体温记录，其余期间某一时段或多时段均有体温记录。 七、2018年度四川省城镇居民人均可支配收入为33216元/年、四川城镇居民人均消费支出为23484元/年。 本院认为，被告彭守东驾驶川Ｓ×××××临车造成原告代以春受伤的交通事故，依照《中华人民共和国侵权责任法》、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》规定，原告有权向彭守东主张因此次事故受伤造成的损失。川Ｓ×××××临车在太平洋保险周口中心支公司投保了交强险、商业三者险含不计免赔，被告彭杰与被告太平洋保险周口中心支公司之间签订的《机动车交通事故责任强制保险》、《第三者责任险》条款系双方真实意思表示，未违背法律法规强制性规定，合法有效，本院予以确认。本次事故发生在保险期限内，太平洋保险周口中心支公司应在保险责任范围内承担赔偿责任。各方对事故的发生及责任划分无异议，对此，本院予以确认。 本案争议焦点一、原告住院期间是否存在挂床。被告辩称，原告提交的体温单上有135天显示外出，应认定为挂床，挂床期间不应计算误工费、护理费、住院伙食补助费、营养费。本院认为挂床是指虽办理了住院手续，但未在医院住宿就医的行为。保险公司所称体温单显示135天外出，本院查明实际仅有2018年9月5日、2018年9月24日、2018年10月4日、2019年2月7日、2019年2月9日、2019年2月10日、2019年2月17日、2019年2月22日、2019年2月23日整天没有体温记录，其余期间某一时段或多个时段均有体温记录，整天没有体温记录期间不存在连续性，不应认定为挂床，因此对被告该辩称不予采纳。 本案争议焦点二、被告关于护理期、误工期、营养期的鉴定报告意见应否采信。本院认为，原告于2019年6月25日出院，鉴定报告于2019年10月8日作出，关于护理期70日、误工期60日、营养期30日的评定并未明确起止时间，而原告住院达417天，因此，对此三期的评定意见本院不予采信。 本案争议焦点三、被告彭杰、彭财猛应否承担责任问题。依照《中华人民共和国侵权责任法》第四十九条：“因租赁、借用等情形机动车所有人与使用人不是同一人时，发生交通事故后属于该机动车一方责任的，由保险公司在机动车强制保险责任限额范围内予以赔偿。不足部分，由机动车使用人承担赔偿责任；机动车所有人对损害的发生有过错的，承担相应的赔偿责任”，本案中，保险车辆于事故发生时登记在彭杰名下，彭守东持有合格驾照借用彭杰车辆，原告无证据证明彭杰在借用车辆时存在过错，因此彭杰在本案不承担赔偿责任，事故发生后车辆转移登记在彭财猛名下，对事故发生亦无过错，原告要求彭财猛承担赔偿责任缺乏法律依据，本院不予支持。 综上，原告主张的各项损失，本院认定如下：1.医疗费191913.22元,按16%扣除自费药，自费药30706.12元应由侵权人彭守东承担，扣除后医疗费161207.1元（191913.22-30706.12元）由太平洋保险周口中心支公司承担。2.残疾赔偿金132864元（33216元×20年×20%），原告原户口簿虽未载明户籍性质，但户籍地为达州市通川区，属于城镇区域范围，其于2007年11月29日便从达州市通川区北外镇徐家坝村一组迁来，2019年12月13日打印的户口薄上亦载明户籍性质为城镇，且原告原住所地2016年已被拆迁，其作为挖掘机经营者，居住在城镇，收入来源亦脱离传统农业生产，因此残疾赔偿金应按城镇标准计算；3.精神损害抚慰金10000元，本院予以确认；4.护理费62660元【280天＊150元／天＋73天＊180元／天＋80元／天＊94天】，住院期间353天聘请了护工，并实际支付了护理费，本院予以确认，其中原告按150元／天自行垫付了2018年9月1日至12月29日期间共120天护理费18000元，按180元／天自行垫付了2019年3月9日至2019年5月20日共73天护理费13140元，合计31140元，被告彭守东垫付护理费24000元按150元／天计算共160天，2018年5月4日至2018年8月31日共120天护理费18000元，另6000元为预付2018年8月31日之后的护理费，而原告提供的收据显示聘请护理费起算时间为2018年9月1日，与被告彭守东预付护理费存在覆盖，但原告及被告彭守东聘请护工支付护理费所计算的护理期未超过原告住院期间，因此本院确认聘请护工护理为353天，根据医疗机构意见“休息一月、加强护理”，确定原告另自行按排人员护理期限94天（417天-353天＋30天），本院酌定自行按排人员护理按80元／天计算为7520元（80元／天＊94天）；5.误工费53640元【（417天＋30天）×120元】，原告代以春从事挖掘机经营并提交了经营合同及证人出庭作证，其虽未举证证明最近三年的平均收入状况，但其未达法定退休年龄，依法享有参加劳动的权利，因此本院酌定120元／天，误工期限根据出院医嘱意见确定；6.被抚养人生活费11742元，本次交通事故发生时，原告母亲邓廷淑满83周岁，因此生活费获赔年限为5年，应为11742元（23484元＊5年＊20%／2）；7.残疾辅助器具费810元，原告因行动、生活不便购买轮椅、座厕椅分别花费650元、160元，合计810元，其提供了收据和定额发票，此系合理支出，本院予以确认。8.伙食补助费12510元（417天×30元）。9.营养费12510元（417天×30元／天），有出院医嘱，本院予以确认。10.原告主张的车船费即交通费，未提供票据，本院酌定1000元。11.鉴定费1000元（1800元-776.7元-23.3元），原告提交了鉴定费1800元的发票，包含了伤残程度评定和护理期、误工期、营养期，因护理期、误工期、营养期本院未予采信，因此鉴定费仅应认定为1000元，另余800元由原告自行承担。其鉴定费1000元不属于保险赔偿范围，应由侵权人即被告彭守东承担。12.原告主张的因贷款垫付医药费利息损失，此并非本次交通事故造成的直接损失，该主张缺乏法律依据，本院不予支持。13.原告主张的后续治疗费，因尚未实际产生，原告应待实际产生后再行主张，因此鉴定费800元本院不予支持。1-11项合计490649.22元。扣除自费药30706.12元、鉴定费1000元后合计458943.10元，该损失由被告太平洋保险周口中心支公司在交强险、商业三者险内赔偿。因被告太平洋保险周口中心支公司已经垫付80000元（10000元＋70000元），实际还应赔偿378943.10元（458943.10元-80000元）。被告彭守东应承担自费药30706.12元、鉴定费1000元合计31706.12元。因其已垫付医疗费22000元、护理费24000元，合计46000元，品跌后，其多垫付的部分14293.88元（46000元-31706.12元），由被告太平洋保险周口中心支公司直接向其返还。因此被告太平洋保险周口中心支公司还应赔偿原告代以春364649.22元（378943.10元-14293.88元）。 综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、《中华人民共和国道路安全法》第七十六条、最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第一条、第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十六条、第二十八条、第三十五条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条规定，判决如下： 一、被告中国太平洋财产保险股份有限公司周口中心支公司于本判决生效后十五日内赔偿原告代以春各项损失合计364649.22元； 二、被告中国太平洋财产保险股份有限公司周口中心支公司于本判决生效后十五日内支付被告彭守东14293.88元； 三、驳回原告代以春的其他诉讼请求。 如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费9757元，减半收取4878.5元，由被告彭守东负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状并按对方当事人的人数提出副本，上诉于四川省达州市中级人民法院。 审判员  侯学全 二〇二〇年一月十六日 书记员  李红秀