贵州省兴义市人民法院民 事 判 决 书(2019)黔2301民初7621号原告:陈祖祥，男，1973年2月13日生，汉族，贵州省兴义市人，现住贵州省兴义市。委托诉讼代理人：刘玉泉，兴义黄草法律服务所法律工作者，特别授权代理。被告:陈选合，男，1960年3月27日生，汉族，贵州省兴义市人，住贵州省兴义市。被告:陈祖贵，男，1985年6月21日生，汉族，贵州省兴义市人，住贵州省兴义市，系陈选合之子。二被告共同委托诉讼代理人：蔡茂奇，兴义中心法律服务所法律工作者，特别授权代理。原告陈祖祥与被告陈选合、陈祖贵土地承包经营权出租合同纠纷一案，本院于2019年7月12日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告陈祖祥及其委托诉讼代理人刘玉泉，被告陈选合、陈祖贵及其委托诉讼代理人蔡茂奇到庭参加诉讼。2019年9月10日，陈祖祥向本院提出鉴定申请，本院同意其申请后，对本案进行了中止审理，至2019年12月20日恢复审理。本案现已审理终结。陈祖祥向本院提出诉讼请求：1.请求人民法院依法判决陈选合、陈祖贵共同返还陈祖祥位于兴义市土地，具体为:王家岩脚土地4块（大约1.5亩）,弯秋田土地二块（大约2亩）、金竹林土地一坡（大约0.4亩）;2.本案诉讼费用由二被告共同承担。事实和理由，八十年代土地下户时候。陈祖祥的大家庭是以父亲陈显云为户主承包的土地，大家庭承包人口为:陈显云（父亲），陈祖香（长女）、陈祖会（二女）、陈祖国（长子，已病故）、陈祖祥（次子）、陈祖明（三子，已病故）共6个承包人口。母亲彭召碧于1975年病故，陈显云于2004年7月病故，陈祖香于1981年嫁到兴义市×××××村，陈祖会于1984年嫁到河北省邢台市×××××村，陈祖祥于1992年结婚。陈祖国在2017年8月病故，陈祖明在2017年7月病故。陈祖国、陈祖明病故前从未结过婚，也无小孩。陈祖国、陈祖祥、陈祖明在父亲陈显云病故前后都没有分家。1998年6月25日，敬南镇吴家坪村进行了第二轮土地续包，陈祖祥和父亲陈显云、哥哥陈祖国、弟弟陈祖明4人是土地续包人口。为改善家庭经济条件，陈祖祥婚后就外出打工，将家中承包土地交由大家庭代管耕种。由于父亲陈显云年迈，兄、弟陈祖国、陈祖明身体不好，故陈祖明就将大家庭承包土地中的王家岩脚土地4块（大约1.5亩），弯秋田土地二块（大约2亩）、金竹林土地一坡（大约0.4亩）交给作为家屋亲戚的陈选合、陈祖贵代为耕种，也没有收取任何租金。现如今敬南政府核查农户承包土地即将颁发《农村土地承包经营权证》，本案争议土地也是登记在陈祖祥承包户头名下，父亲过世后没有分过土地。在父亲兄弟陆续过世后，陈祖祥因年近五旬，已经不适合打工为生，便找寻陈选合、陈祖贵要求返还上述土地自己耕种，陈选合先是说要再耕种弯秋田土地10年后返还，但又拒绝签订协议，也不返还土地。为此陈祖祥多次找寻村组干部和敬南司法所工作人员调解本纠纷，但陈选合、陈祖贵拒绝参加调解。故陈祖祥诉至本院，请求依法判决。陈选合、陈祖贵共同辩称，请求法院驳回陈祖祥的诉讼请求，一、本案属于土地承包使用权纠纷，涉案争议的土地自从1981年我国农村土地承包到户至今一直是陈祖贵、陈选合在耕种，涉案土地使用权应归陈选合、陈祖贵,同时原告的诉讼主体存在瑕疵。1981年的时候陈显云将从集体分得的王家岩脚土地、弯秋田土地、金竹林土地分给陈选合耕种，陈选合一年给陈显云几百斤包谷。王家岩脚的土地地块四至为东抵陈祖祥家的土地（陈祖祥的叔叔陈显贵在种），南抵陈天荣家的地，西抵敬南到吴家坪的公路，北抵毛坡（杨太华家）；弯秋田的土地四至界限为东抵敬南到峰岩的公路，南抵陈祖祥家的地（陈显贵种），西抵陈显贵的地，北抵陈祖祥家的地（陈祖学种）；金竹林的土地四至界限为东抵陈天荣的土地，南抵卢树才的土地，西抵陈选合的土地，北抵杨太金的土地。金竹林土地当时陈显云是给陈选合的，因为陈祖祥的母亲葬在陈选合的土地里面，所以陈显云将金竹林的土地拿给陈选合，如果陈祖祥要将土地要回去，那么陈祖祥必须将陈祖祥母亲的坟墓搬走。陈显云亡故后，王家岩的土地四块是陈祖祥的兄弟陈祖明（小名小叶华）租给陈选合的，陈选合不愿意返还。理由是当时陈祖明是吃低保，因为户口的原因，所以才将王家岩脚的土地转租给陈选合，陈选合当时还拿800块钱给陈祖明，所以王家岩脚的土地陈选合不同意返还给陈祖祥。2015年的时候，国家办茶厂，弯秋田的土地是由陈祖国出租给陈选合，陈祖国承诺弯秋田的土地给陈选合耕种15年，用于载种茶树，不收取租金，15年后将弯秋田的土地及土地上的茶树一并返还给陈祖祥。二、本案争议的王家岩脚土地4块（大约1.5亩）、弯秋田土地二块（大约2亩）、金竹林土地一坡（大约0.4亩）没有四至界限，面积也超过5.8亩。三、陈祖贵也与陈选合耕种前述土地。经审理查明：国家第一轮土地承包到户时，陈祖祥户父亲陈显云为家庭户户主，从兴义市敬南镇吴家坪村承包了吴家坪村黄家坪组的土地，承包人口为6人，分别为陈显云(陈祖祥的父亲、2004年病故)，陈祖香(陈祖祥之姐，已外嫁)、陈祖会(陈祖祥之姐，已外嫁)、陈祖国(陈祖祥之兄，未婚，已病故、无子女)、陈祖祥、陈祖明(陈祖祥之弟，未婚，已病故，无子女)，承包耕地面积为7.1亩（其中田1.3亩，地5.8亩），含本案争议的地名为王家岩脚、弯秋田、金竹林的土地(大约0.4亩)。1998进行了续包。陈显云将从集体承包的王家岩脚的土地、弯秋田的土地、金竹林的土地给陈选合耕种，陈选合一年给陈显云几百斤包谷。王家岩脚的土地地块四至为东抵陈祖祥家的土地（陈祖祥的叔叔陈显贵在种），南抵陈天荣家的地，西抵敬南到吴家坪的公路，北抵毛坡（杨太华家）该地块现状为无农作物；弯秋田的土地四至界限为东抵敬南到峰岩的公路，南抵陈祖祥家的地（陈显贵种），西抵陈显贵的地，北抵陈祖祥家的地（陈祖学种）；金竹林的土地四至界限为东抵陈天荣的土地，南抵卢树才的土地，西抵陈选合的土地，北抵杨太金的土地。后陈显云分别将涉案争议的土地出租给陈选合经营，陈祖贵作为陈选合之子，也和陈选合一起耕种涉案土地。陈显云病故后，王家岩脚的土地由陈祖明交由陈选合耕种，弯秋田的土地由陈祖国出租给陈选合种茶，期限为15年。庭审中，陈祖祥自愿放弃要求陈选合返还金竹林的土地。后陈祖祥申请对涉案地块进行测绘，2019年11月21日，因陈祖祥自愿放弃对金竹林土地面积进行测绘后，浙江苍穹地理信息科技有限公司黔西南州分公司对王家岩脚、弯秋田的土地进行测量并制作了[（2019）2301黔委鉴191号]面积测量《技术报告》。经测量，编号为191王家岩脚-1-1面积为413.08平方米，亩数为0.6196亩；编号为191王家岩脚-1-2面积为410.99平方米，亩数为0.6165亩；编号为王家岩脚-1-3面积为702.42平方米，亩数为1.0536亩；编号为王家岩脚-1-4面积为231.19平方米，亩数为0.3468亩，共计2.6365亩；编号为191弯秋田-2-1面积为1086.27平方米，亩数为1.6294亩，编号为191弯秋田-2-2面积为392.29平方米，亩数为0.5884亩。上述土地合计3236.24平方米，4.8543亩。审理中，陈祖祥称当时陈祖国将弯秋田的土地租赁给陈选合是15年，是从2010年开始出租，陈选合则称是2015年开始租来种茶，租用的开始时间为2015年，庭后经本院向陈选合、陈祖贵释明，要求其于2019年12月9日将与茶叶公司签订的《合同》向本院提交，后陈选合、陈祖贵向本院提交了与兴义市隆鑫种植农民专业合作社签订的《茶叶种植基地建设合作协议》，该协议载明：陈选和（合）提供土地的时间从2013年11月至2043年年底。另查明，陈祖会、陈祖香出具《放弃参加诉讼声明》。该声明载明“陈祖祥诉陈选合、陈祖贵土地承包经营权纠纷一案。我自愿放弃参加诉讼，涉案中我的相关权利由陈祖祥享有”。以上法律事实，有陈祖祥和陈选合的当庭陈述，陈祖祥所举的亲属关系证明，承包人口证明、《土地承包证》、粮食订购、农业税任务单、图片、《放弃参加诉讼声明》、[（2019）2301黔委鉴191]面积测量《技术报告》及陈选合、陈祖贵提交的《茶叶种植基地建设合作协议》在卷为据，予以认定。本院认为，农村土地承包后，土地的所有权性质不变。承包地不得买卖。承包方承包土地后，享有土地承包经营权，可以自己经营，也可以保留土地承包经营权，流转其承包地的经营权，由他人经营。本案中，陈显云在国家第一轮土地下放时以本集体经济组织的农户为户主，与子女陈祖香、陈祖会、陈祖国、陈祖祥、陈祖明作为家庭成员，共同在兴义市敬南镇吴家坪村承包了位于吴家坪村黄家坪组地名为王家岩脚、弯秋田的土地，后将前述土地流转给陈选合经营。关于前述土地流转的方式如何确认的问题，陈选合称王家岩脚和弯秋田的土地均是陈显云在1981年时从集体承包后流转给其经营，每年给几百斤包谷，可视为陈显云以出租的方式向陈选合流转王家岩脚和弯秋田的土地经营权。后陈祖明又将王家岩脚的土地四块是陈祖祥的兄弟租给陈选合的，陈选合不愿意返还。陈选合当时还拿800元钱给陈祖明，所以王家岩脚的土地陈选合不还给陈祖祥，就此抗辩意见而言，陈选合华并未举证证明其与陈祖明达成转让王家岩脚土地的合意，且其亦未就该地块以已经经过发包方同意，并就该地块与发包方重新确立了新的承包关系，故该地块的承包经营权人仍为陈祖祥，故对陈选合称其土地已经转让给其的抗辩主张，因其举证不能，本院不予采信，综合该土地的流转的实际，陈祖明生前与陈选合之间就王家岩脚的土地流转关系亦可确认为以出租方式流转该土地的经营权。后陈祖国将弯秋田的土地出租给陈选合栽茶，双方均确认租期是15年，故亦可确认陈祖国生前与陈选合之间就弯秋田的土地流转关系亦可确认为以出租方式流转土地经营权。综上，故本案为土地承包经营权出租合同纠纷。关于陈祖祥是否有权要求陈选合和陈祖贵返还前述土地的问题，根据《中华人民共和国农村土地承包法》第十六条第二款“农户内家庭成员依法平等享有承包土地的各项权益”及《最高人民法院关于审理涉及农村土地承包纠纷案件适用法律若干问题的解释》第二十五条第二款“其他方式承包中，承包方的继承人或者权利义务承受者请求在承包期内继续承包的，应予以支持”的规定，在陈显云、陈祖明、陈祖国死亡后，陈祖祥作为涉案承包土地的共有家庭成员，有权在承包期内继续承包，涉案土地的共同承包人陈祖会、陈祖香不愿意参加诉讼，明确涉案中二人享有的权利由陈祖祥享有，故此，陈祖祥有权要求陈选合返还以承租的方式从陈祖国和陈祖明取得的涉案土地，亦有权要求与陈选合共同经营涉案土地的陈祖贵返还。故对陈选合、陈祖贵辩解陈祖祥的诉讼主体存在瑕疵的辩解，本院不予采信。又因王家岩脚的土地是以出租的方式流转，陈选合和陈祖贵并未举证证明涉案土地流转的期限，视为不定期租赁，在陈祖国和陈祖明亡故的情形下，陈祖祥作为涉案土地的继续承包人，享有承包土地的各项权益，有权解除附属于涉案土地上陈显云、陈祖明和陈选合和陈祖贵之间的不定期租赁关系，且至本院裁决之日，农作物收获期结束，故此，对陈祖祥要求陈选合和陈祖贵返还王家岩脚土地的诉讼请求，本院予以支持。关于弯秋田的土地如何返还的问题，对此，双方均确认为该地块是以出租的方式流转，但流转的开始日期双方并各持一词，陈选合称是国家办茶厂陈祖国自己不能种茶，在不要租金的前提下，将该地块的经营权从2015年起陈祖国流转给陈选合种茶15年，陈祖祥抗辩是从2010年起出租15年。从陈选合提交的《茶叶种植基地建设合作协议》证据来看，协议载明陈选合提供的种植茶树的土地时间为2013年11月，结合双方均确认的租赁时间为15年，故参照《茶叶种植基地建设合作协议》载明陈选合提供土地的时间，陈祖国将弯秋田的土地出租给陈选合、陈祖贵的时间为2013年11月，以此计算15年，租赁时间为2028年11月30日止，如前所述，陈祖国生前作为承包涉案土地的家庭成员，其对弯秋田的土地依法平等享有各项权益，故陈祖国生前与陈选合达成的口头土地出租协议有效。同理，陈显云、陈祖国、陈祖明亡故后，在陈祖香、陈祖会放弃参与本案诉讼，权利由陈祖祥享有的情形下，租期届满后，陈选合、陈祖贵应将弯秋田的土地返还给享有该土地承包经营权的陈祖祥。对于金竹林的土地，陈祖祥自愿放弃要求陈选合和陈祖贵返还，系其对其民事权利的自由处分，于法不悖。陈选合和陈祖贵辩解涉案土地的亩数与土地承包经营权证书记载不一致，为此，陈祖祥申请对涉案土地的面积进行测绘，故涉案土地的面积以测绘机构出具的测绘面积为准。综上，依照《中华人民共和国物权法》第一百二十五条、第一百三十条，《中华人民共和国农村土地承包法》第四条、第九条、第十六条、第二十一条、第二十三条、第三十六条，《最高人民法院关于审理涉及农村土地承包纠纷案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第二十五条第二款，《最高人民法院关于适用＜中华人民共和国民事诉讼法＞的解释》第九十条的规定，判决如下：限陈选合、陈祖贵于本判决生效之日起十日内返还陈祖祥位于兴义市的地名为王家岩脚的土地2.6365亩；限陈选合、陈祖贵于2028年12月1日前返还陈祖祥位于兴义市的地名为弯秋田的土地2.2178亩。诉讼费2025元（案件受理费50元、减半收取25元；鉴定费2000元），由陈祖祥负担2000元，由陈选合、陈祖贵共同负担25元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于贵州省黔西南布依族苗族自治州中级人民法院。审 判 员 刘远高二〇二〇年一月七日法官助理 高兴伟书 记 员 刘 星