重庆市长寿区人民法院刑 事 判 决 书（2019）渝0115刑初386号公诉机关重庆市长寿区人民检察院。被告人冉波，男，1989年2月8日出生于重庆市长寿区，汉族，初中文化，农民，住重庆市长寿区。因犯抢劫罪，于2010年2月5日被重庆市九龙坡区人民法院判处有期徒刑十年，并处罚金三万元，2016年12月8日刑满释放；因犯贩卖毒品罪，于2018年10月17日被本院判处有期徒刑七个月，并处罚金二千元，2019年1月10日刑满释放；因吸毒，于2019年9月6日被重庆市长寿区公安局决定行政拘留十日（未执行）。因涉嫌犯贩卖毒品罪，于2019年9月6日被刑事拘留，同月19日被逮捕。现羁押于重庆市长寿区看守所。指定辩护人陈文莲，重庆渝州律师事务所律师。重庆市长寿区人民检察院以渝长检二部刑诉〔2019〕412号起诉书指控被告人冉波犯贩卖毒品罪，于2019年10月22日向本院提起公诉。本院依法适用普通程序，组成合议庭，公开开庭审理了本案。重庆市长寿区人民检察院指派检察官吴辉、检察官助理王慧娟出庭支持公诉，被告人冉波、指定辩护人陈文莲到庭参加诉讼。本案现已审理终结。重庆市长寿区人民检察院起诉指控：2019年9月4日晚，罗某用微信向被告人冉波求购200元毒品，并通过微信向冉波支付了200元毒资。冉波收取毒资后，将用龙凤呈祥烟盒装着的1小袋疑似毒品甲基苯丙胺（冰毒）和2颗疑似毒品甲基苯丙胺片剂（俗称“麻古”）放在重庆市长寿区XX小区7号门附近快递柜旁边的一个沙发垫下，并告知罗某其放置毒品的地点，罗某从该处将毒品取走。交易结束后，民警将罗某抓获，从罗某身上查获上述毒品。民警于2019年9月5日凌晨1时许，在长寿区XX大道X号附XX号X-X室X号房间将冉波抓获，并当场在冉波身上及住所查获2小袋疑似毒品甲基苯丙胺和17颗疑似毒品甲基苯丙胺片剂。经称量，冉波贩卖给罗某的疑似毒品甲基苯丙胺净重0.24克，疑似毒品甲基苯丙胺片剂净重0.19克；民警从冉波身上及其住所查获的疑似毒品甲基苯丙胺净重0.62克，疑似毒品甲基苯丙胺片剂净重1.63克。经鉴定，上述疑似毒品均检出甲基苯丙胺成分。为证明上述事实，公诉机关举示了相关证据，并据此认为冉波贩卖甲基苯丙胺类毒品2.68克，其行为已构成贩卖毒品罪；被告人冉波曾因犯贩卖毒品罪被判处有期徒刑，现刑罚执行完毕五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚的贩卖毒品罪，系累犯和毒品犯罪的再犯，应当从重处罚。建议对冉波在有期徒刑一年九个月至二年六个月幅度内判处刑罚，并处罚金。被告人冉波对起诉指控的事实及罪名均有异议，提出冉波只是帮罗某购买毒品，不是贩卖毒品给罗某；在冉波住所及身上查获的2.25克甲基苯丙胺类毒品系其自用吸食，对该部分毒品应按照非法持有毒品处理的辩解、辩护意见。辩护人提出认定冉波贩卖毒品罪的证据不足的辩护意见。经审理查明，2019年9月4日晚，罗某用微信向被告人冉波求购200元毒品，并通过微信向冉波支付了200元毒资。冉波收取毒资后，将用龙凤呈祥烟盒装着的1小袋净重为0.24克的甲基苯丙胺（冰毒）和2颗总净重为0.19克的甲基苯丙胺片剂（俗称“麻古”），放在长寿区XX小区7号门附近快递柜旁边的一个沙发垫下，并告知罗某其放置毒品的位置。随后罗某从该处将毒品取走。交易结束后，民警将罗某抓获，从罗某身上查获上述毒品。民警于2019年9月5日凌晨1时许，在长寿区XX大道X号附XX号X-X室X号房间将冉波抓获，并当场在冉波身上及住所查获2小袋总净重为0.62克的甲基苯丙胺和17颗总净重为1.63克的甲基苯丙胺片剂。上述毒品均被扣押在案，另扣押在案的有冉波的吸毒工具三套和作案工具vivo牌手机一部、电子秤一个。另查明，被告人冉波系吸毒人员。上述事实，有经庭审举证、质证，本院予以确认的下列证据证实：1.受案登记表、立案决定书。证明本案的受、立案情况。2.拘留证、逮捕证等。证明冉波被采取强制措施的情况。3.户籍信息。证明冉波的身份情况。4.刑事判决书、释放证明书、行政处罚决定书。证明冉波的前科劣迹情况；其中行政处罚决定书证明冉波于2019年9月4日晚有吸食甲基苯丙胺的行为。5.抓获经过。证明2019年9月5日凌晨1时许，公安机关将涉嫌贩卖毒品的冉波抓获，随后当场在冉波身上及住所查获一些疑似冰毒和疑似麻古。6.调取证据通知书、通话清单等。证明冉波的15223XXXX97手机号码于2019年9月4日18:34、20:08、20:10、20:19与1367768XXX6先后有4次通话。7.电子证物检查工作记录、手机数据光盘等。证明罗某和冉波之间有大量电话、短信、微信联系。2019年9月4日的17:45罗某给冉波发微信“在不”“拿200的东西”，18:23罗某给冉波发短信“送200的东西过来”，19:14罗某通过微信转给冉波200元，19:18冉波收了罗某的200元，19:45冉波给罗某发微信“现在楼下”，20:05冉波和罗某语音聊天、冉波发给罗某一张沙发照片。8.搜查证、搜查笔录、检查笔录、扣押决定书、扣押清单、搜查录像等。证明2019年9月5日1时许，公安民警对冉波的人身及住所长寿区XX大道X号附XX号X-X室X号房间进行搜查。从冉波身上搜查出1颗绿色疑似毒品麻古、1小袋疑似毒品冰毒和16颗红色疑似毒品麻古；从冉波的住所搜查出1小袋疑似毒品冰毒、3套吸毒工具、1个小型电子秤和2部手机，其中1部手机为vivo牌，号码为15223XXX597，一并予以扣押。2019年9月4日晚，公安民警对罗某的人身进行检查，检查出用一个龙凤呈祥烟盒装着的2颗红色疑似毒品麻古、1小包疑似毒品冰毒和1部手机，一并予以扣押。9.测验报告、称量笔录、检材提取笔录、称量照片、鉴定文书等。证明经重庆市计量质量检测研究院第六分院对冉波贩卖给罗某的和在冉波处查获的疑似毒品进行称重，其中冉波贩卖给罗某的疑似毒品冰毒重0.24克、疑似毒品麻古重0.19克；在冉波身上及住所查获的疑似毒品冰毒重0.62克、疑似毒品麻古重1.63克。公安机关对上述毒品进行提取送检；经鉴定，均检出甲基苯丙胺成分。10.微信转账截图指认照片。证明罗某于2019年9月4日19时14分转账给“从心XXX生”200元，当日19时18分该款被接收。11.辨认作案现场笔录、辨认现场照片。证明冉波对其贩卖毒品的地点进行辨认、指认。12.辨认笔录及照片等。证明冉波辨认出向其购买毒品的是罗某。罗某辨认出向其贩卖毒品的人是冉波。13.监控视频、情况说明。证明冉波于2019年9月4日20时5分15秒进入XXX7号门，同日20时11分9秒离开XXX源7号门。14.情况说明。证明冉波称其贩卖给罗某的毒品是其在“老杨”处购买，但冉波未提供“老杨”的联系方式或真实姓名。15.调取证据通知书、检查报告单等。证明2019年9月5日16时24分冉波在重庆市长寿区中医院接受检查。影像诊断：冉波右侧腓骨下端骨折，外踝软组织轻微肿胀。16.情况说明。证明2019年9月5日1时许抓捕冉波时，开门后民警发现冉波躺在床上，根据此类环境缉捕规范，需将犯罪嫌疑人第一时间与床进行分离，防止其在床上藏有凶器对民警施害，故民警第一时间将冉波从床上移至地上进行别臂、跪压等方式进行有效控制。在抓捕过程中，冉波强烈挣扎反抗。后经医院检查，冉波右脚脚踝骨折，可能是抓捕过程中控制冉波所致。民警在抓捕冉波的过程中，均按照相关程序依法进行，无故意殴打冉波的行为。17.证人罗某的证言。证明罗某的微信名是XX哒、微信号是XZXXY-XXX；冉波的微信名是“从心XXX生”、微信号是hlaXXXhjXXX。2019年9月4日，罗某用微信联系冉波，购买2颗麻古和1小袋冰毒，冉波让罗某先转200元给他。罗某将200元毒资转给冉波之后，要求冉波将毒品送到罗某的住所。后来冉波将毒品放在长寿区XXXX7号门附近快递柜旁的一个烂沙发垫子下面，之后拍了一张照片发给罗某，罗某随后找到毒品，当时2颗麻古和1小袋冰毒是装在一个龙凤呈祥烟盒里。罗某回到住所的楼下，被民警查获，上述毒品被查获并扣押。18.被告人冉波的供述与辩解。证明冉波在侦查阶段和审查起诉阶段供述自己的电话号码是15223XXX597、微信名是“从心XXX生”、微信号是hlaXXXjXXX；罗某的微信名是XX哒、微信号是XZXBY-XXX。2019年9月4日晚上七八点时，罗某给冉波发微信问能否拿得到冰毒和麻古，冉波问罗某有没有钱，罗某说有钱，冉波遂要求罗某把钱转给他，罗某就通过微信转了200元给冉波。冉波收了钱之后，就去找“老杨”拿了200元的冰毒（共2小袋）。然后，冉波将其中1小袋冰毒另加了2颗麻古装在一个硬壳的龙凤呈祥烟盒里，给罗某放在长寿区盛世桃源XX餐馆旁的一栋楼下的快递储物柜旁边的沙发垫下面，拍了一张照片发给罗某，让她自己去拿。冉波回到租住的长寿区XX大道X号附XX号X-X室X号房间内，至次日凌晨1时许，在冉波睡觉时被民警抓获。随后，在其身上和住所搜出冰毒、麻古、吸毒工具、1个电子秤，均被扣押。在审判阶段，冉波辩称自己是帮罗某购买毒品而非贩卖毒品给她。针对本案被告人、辩护人提出的定罪与量刑的辩解、辩护意见，本院评判如下：一、关于冉波系帮罗某购买毒品还是向罗某贩卖毒品的问题被告人冉波提出其系帮罗某购买毒品，并非贩卖毒品给罗某，其不构成贩卖毒品罪的辩解、辩护意见；辩护人提出认定冉波贩卖毒品的证据不足的辩护意见。经查：冉波未提供其帮罗某购买毒品的证据。证人罗某的证言、冉波在侦查阶段及审查起诉阶段的供述与短息内容、微信内容、转账记录、通话记录、监控视频等相互印证，足以证明罗某系向冉波购买毒品，并直接向冉波支付了毒资；至于冉波是将其现有的毒品直接卖给罗某，还是先向他人购买毒品之后再转卖给罗某，都不影响冉波系向罗某贩卖毒品的行为性质。综上所述，冉波及其辩护人的相关辩解、辩护意见不成立，本院不予采纳。二、关于在冉波身上及住所查获的毒品数量应否计入其贩卖数量的问题被告人冉波提出在冉波身上及住所查获的毒品数量不应计入其贩卖数量的辩解、辩护意见。经查：被告人冉波贩卖200元甲基苯丙胺类毒品给罗某被抓获后，民警从冉波的身上和住所查获17颗麻古、2小袋冰毒共计2.25克甲基苯丙胺类毒品。《全国法院毒品犯罪审判工作座谈会纪要》（法〔2015〕129号）规定，贩毒人员被抓获后，对于从其住所、车辆等处查获的毒品，一般均应认定为其贩卖的毒品。确有证据证明查获的毒品并非贩毒人员用于贩卖，其行为另构成非法持有毒品罪、窝藏毒品罪等其他犯罪的，依法定罪处罚。对于有吸毒情节的贩毒人员，一般应当按照其购买的毒品数量认定其贩卖毒品的数量，量刑时酌情考虑其吸食毒品的情节；购买的毒品数量无法查明的，按照能够证明的贩卖数量及查获的毒品数量认定其贩卖数量；确有证据证明其购买的部分毒品并非用于贩卖的，不应计入其贩毒数量。本案中，无充分证据证明在冉波身上和住所查获的2.25克甲基苯丙胺类毒品并非用于贩卖，故该部分毒品应当认定为冉波贩卖的毒品，故被告人的上述辩解、辩护意见不成立，本院不予采纳。但冉波系有吸毒情节的贩毒人员，故本院在量刑时会酌情考虑其吸食毒品的情节。本院认为，被告人冉波贩卖甲基苯丙胺类毒品共计2.68克，其行为已构成贩卖毒品罪，公诉机关指控的事实及罪名成立。被告人冉波曾因犯贩卖毒品罪被判处有期徒刑，现刑罚执行完毕五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚的贩卖毒品罪，系累犯和毒品犯罪的再犯，应当从重处罚。根据被告人冉波的犯罪事实、性质、情节、认罪悔罪态度、社会危害程度及吸毒事实，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第四款、第三百五十六条、第六十五条第一款、第五十二条、第五十三条、第六十四条之规定，判决如下：一、被告人冉波犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑一年十一个月，并处罚金三千元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年9月6日起至2021年8月4日止。罚金限在本判决生效后三十日内缴纳。）二、没收扣押在案的毒品、吸毒工具和作案工具vivo牌手机一部、电子秤一个。如不服本判决，可在接到判决书的次日起十日内，通过本院或者直接向重庆市第一中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本一份。审 判 长  冯书祎人民陪审员  冉清河人民陪审员  陈 刚二〇二〇年一月九日书 记 员  李 佳