福建省武平县人民法院 刑 事 判 决 书 (2019)闽0824刑初305号 公诉机关武平县人民检察院。 被告人钟玉英，女，1974年3月8日出生于福建省武平县，汉族，初中文化程度，居民，户籍地福建省武平县，住福建省武平县。曾因犯非法经营罪被本院判处有期徒刑三年，缓刑四年，并处罚金人民币四万元,后经本院再审以赌博罪改判有期徒刑九个月，并处罚金人民币四万元；现因涉嫌犯赌博罪于2019年3月27日被刑事拘留，同年4月10日被逮捕。现羁押于龙岩市看守所。 辩护人吴金盛，福建天梁律师事务所律师。 武平县人民检察院以武检公诉刑诉（2019）153号起诉书指控被告人钟玉英犯赌博罪，于2019年7月8日向本院提起公诉，同年7月29日以武检公诉变诉（2019）3号变更起诉决定书变更指控被告人钟玉英的犯罪事实。本院于2019年8月14日作出(2019)闽0824刑初197号一审判决，被告人钟玉英不服提出上诉后，龙岩市中级人民法院于2019年10月25日以（2019）闽08刑终363号刑事裁定书裁定撤销本院一审判决，将本案发回重审。本院于2019年11月4日立案受理后，依法另行组成合议庭，公开开庭审理了本案。武平县人民检察院检察员钟建平、被告人钟玉英及其辩护人吴金盛到庭参加诉讼。本院于2019年11月14日决定对本案中止审理，于2020年1月3日决定对本案恢复审理。现已审理终结。 经审理查明，2013年7月至2014年11月，被告人钟玉英以牟利为目的，在其位于武平县的家中，帮助庄家招引多人参与利用“六合彩”赌博。在此期间，被告人钟玉英通过手机通话、短信等方式接受了蓝某1、蓝某2、范某三人的多次投注香港“六合彩”码注共计至少1882145元，并将投注款上报给朱某，从中非法获利至少5000元。具体如下： 1.2013年7月至2014年5月间，接受蓝某1投注至少29390元； 2.2013年7月至2014年11月间，接受范某投注至少1664355元； 3.2013年7月至2014年10月间，接受蓝某2投注至少188400元。 2019年3月27日，被告人钟玉英接到公安机关的电话通知后，主动到武平县公安局投案。 另查明，本案审理过程中，被告人家属代为退出违法所得5000元并主动预缴罚金45000元；被告人曾因犯非法经营罪于2015年4月15日被刑事拘留，同年5月21日被逮捕，于2015年12月22日被本院判处有期徒刑三年，缓刑四年，并处罚金人民币四万元,同日被释放，期间共被羁押八个月零八天；后经本院于2019年12月23日再审以赌博罪改判有期徒刑九个月，并处罚金人民币四万元，该判决于2020年1月3日发生法律效力。 被告人对被指控的犯罪事实和罪名均无异议，且认罪认罚。辩护人的辩护意见为：1.对公诉机关指控的犯罪事实和罪名没有异议。2.被告人具有自首情节，可依法从轻处罚；被告人家属代为退出违法所得、主动预缴罚金，可对被告人酌情从轻处罚；被告人犯罪主观恶性较小，社会危害性相对较小，可酌情从轻处罚；被告人认罪认罚，可依法从轻处罚。上述事实，有公诉机关提交并经法庭质证、认证的1.户籍证明、违法犯罪查证经过、刑事判决书、银行账户交易清单、六合彩投注情况记录单、中国农业银行业务凭证、到案经过、情况说明、刑事判决书、法律文书生效证明等相关书证；2.证人蓝某1、蓝某2、范某、朱某等人的证言；3.武平县公安局制作的辨认笔录、检查笔录、扣押物品清单等勘验、检查、辨认笔录等证据证实，足以认定。 本院认为，被告人钟玉英以营利为目的，伙同他人利用香港“六合彩”开奖信息组织、招揽多人进行外围猜码投注，实施为参赌人员代为投注、提供资金结算等聚众赌博活动，接受投注资金至少1882145元，并从中非法获利至少5000元，其行为已构成赌博罪。公诉机关指控被告人犯罪的事实清楚，证据充分，罪名成立。被告人在接到公安机关电话通知后主动到案，视为自动投案，归案后能如实供述自己的罪行，属自首，公诉机关据此建议及辩护人提出可对被告人依法从轻处罚的意见，予以采纳。被告人归案后由其家属代为退出违法所得并主动接受罚金刑，公诉机关据此建议及辩护人提出可对被告人酌情从轻处罚的意见，予以采纳。被告人认罪认罚，依法予以从宽处理。被告人曾因犯赌博罪被本院判处刑罚，在该判决宣告后及刑罚执行完毕以前，被发现尚有本案同种漏罪未判决，属一人犯数罪，应依法将前后两个判决所判处的刑罚依数罪并罚原则决定执行的刑罚。被告人退出的违法所得，依法应予没收。依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第一款，第二十五条第一款，第六十七条第一款，第七十条，第六十九条第一、三款，第六十一条，第四十五条，第四十七条，第五十二条，第六十四条及《最高人民法院、最高人民检察院关于办理赌博刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条第一、二项之规定，判决如下： 一、被告人钟玉英犯赌博罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币四万五千元；与前罪所判处的有期徒刑九个月，并处罚金四万元并罚，总和刑期为有期徒刑一年九个月，决定执行有期徒刑一年六个月，并处罚金人民币八万五千元（已缴纳）。 （刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年3月27日起至2020年1月18日止。） 二、被告人钟玉英退出的违法所得5000元，依法予以没收，上缴国库。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向福建省龙岩市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本一份。 审 判 长  钟晓青 人民陪审员  肖富华 人民陪审员  李林泉 二〇二〇年一月三日 书 记 员  刘恒宏 附本判决主要法律依据 《中华人民共和国刑法》 第三百零三条第一款以营利为目的，聚众赌博或者以赌博为业的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金。 第二十五条第一款共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。 第六十七条第一款犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。 第六十九条判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。 数罪中有判处有期徒刑和拘役的，执行有期徒刑。数罪中有判处有期徒刑和管制，或者拘役和管制的，有期徒刑、拘役执行完毕后，管制仍须执行。 数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。 第七十条判决宣告以后，刑罚执行完毕以前，发现被判刑的犯罪分子在判决宣告以前还有其他罪没有判决的，应当对新发现的罪作出判决，把前后两个判决所判处的刑罚，依照本法第六十九条的规定，决定执行的刑罚。已经执行的刑期，应当计算在新判决决定的刑期以内。 第六十一条对于犯罪分子决定刑罚的时候，应当根据犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，依照本法的有关规定判处。 第四十五条有期徒刑的期限，除本法第五十条、第六十九条规定外，为六个月以上十五年以下。 第四十七条有期徒刑的刑期，从判决执行之日起计算；判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。 第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。 第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。 《最高人民法院、最高人民检察院关于办理赌博刑事案件具体应用法律若干问题的解释》 第一条以营利为目的，有下列情形之一的，属于刑法第三百零三条规定的“聚众赌博”： （一）组织3人以上赌博，抽头渔利数额累计达到5000元以上的； （二）组织3人以上赌博，赌资数额累计达到5万元以上的； ……