天津市第一中级人民法院民 事 判 决 书（2019）津01民终8247号上诉人（原审被告）：天津市津房物业管理有限公司，住所地天津自贸实验区（天津港保税区）海滨五路31号311室。法定代表人：吕莹，总经理。委托诉讼代理人：陈宇梅，天津四方君汇律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：王文起，男，1953年11月26日出生，汉族，住天津市河西区。上诉人天津市津房物业管理有限公司因与被上诉人王文起提供劳务者受害责任纠纷一案，不服天津市和平区人民法院(2019)津0101民初2717号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年12月20日立案后，依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。天津市津房物业管理有限公司上诉请求：撤销原审判决，发回重审或改判上诉人无需支付被上诉人交通费1320元，以及上诉人无需支付被上诉人误工费11572.8元，共计12892.8元。由被上诉人承担两审诉讼费用。事实和理由:原审法院认定被上诉人为上诉人提供劳务工作时受伤，判令上诉人支付交通费、误工费标准过高，属于事实认定不清、法律适用错误应依法予以改判。首先，根据最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释第22条之规定，交通费根据受害人及其必要的护理，陪护人员因就医或者转院治疗实际产生的费用计算交通费应当以正式票据为凭。有关票据应当与就医地点、时间、人数、次数相吻合。而本案中被上诉人在一审阶段提交的相关票据可以证明其往返医院就医均选救护车产生的费用明显高于合理范畴，原审法院未进行审查，应属于认定事实不清。其次，根据最高院关于人身损害赔偿案件适用法律若干问题解释第20条，误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤残持续误工的，误工时间可以确计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均工资计算受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或相近行业上一年度职工的平均工资计算。对本案中双方均认可被上诉人自2012年5月起即入职上诉人处工作，原审法院在原民事判决书中也予以了确认，故被上诉人存在固定收入。原审法院按照天津市相同或相似行业平均工资标准计算，属于适用法律错误。王文起辩称，同意一审判决。事实和理由：关于120这个问题在我出院三个月之内，根据大夫的安排，两次去医院复查根据我的当时的病情，大夫在这期间是不让我下床的。我现在住在六楼，没有电梯，不用120的担架，不可能从六楼去医院看病复查。复查期间的病历、收据和120的往返的收据都有。误工费是合理的。我在这里工作之外，还有兼职的收入，这两项合起来可能不低于法院给我判的收入。我认为一审法院的判决是合情合理的。王文起向一审法院起诉请求：1、请求被告支付医药费52845.26元、伙食费96元、陪护费720元、护理费18516.16元、交通费1650元、残疾用具费135元、营养费9000元、精神抚慰金11818.56元、误工费47713元；2、请求被告支付原告残疾赔偿金64464元；3、请求被告支付后续治疗至康复费用30000元；4、请求被告承担原告支出的律师费5000元；5、本案诉讼费、鉴定费由被告承担。一审法院认定事实：2012年5月25日原告王文起与被告天津市津房物业管理公司签订《下岗人员劳动协议书》约定，被告按照国家的规定和原告的工作岗位，支付原告劳动报酬。劳动报酬不低于天津市的最低工资标准。原告人事关系在原单位，故被告不再负责给原告重复上保险；原告提供原单位为其缴纳社会保险证明或缴费清单并加盖原单位公章；双方形成雇用的劳务关系。2018年3月23日晚22:00点左右，原告在被告为其提供的市国土房管局供热机房工作岗位，抄写流量表工作时，不慎从需站立的凳子上摔下受伤，与原告同班的工作人员，将其送到天津市天津医院治疗，经诊断为，原告股骨颈骨折（右），需入院择期手术。为此原告在天津市天津医院住院治疗9天，从2018年3月24日至2018年4月2日，住院花费医疗费50032.02元；住院前的检查费156.3元及2018年9月8日出院后的复查费用851.83元，和陆续诊治至2019年1月12日的放射费、材料费等计1285.2元，上述单据均有天津市天津医院骨科门诊开具的收费票据。原告为证明住院期间为治疗伤病另有花费，向一审法院提供2018年4月2日，盖有天津医院项目收款专用章的收据，载明餐费96元、陪护费720元；5张天津市急救中心开具的救护车费、担架费1650元；微信订单注明助行器拐杖老人手杖，实际付款135元，以上金额总计54926.35元。原告起诉被告认为，被告为其提供劳务工作，在原告从事劳务工作时，身体受到损害应承担赔偿责任。经原告申请，一审法院依法委托天津市天宏物证司法鉴定所对原告的伤残等级进行鉴定，鉴定结论为：被鉴定人王文起因摔伤造成右股骨颈骨折行手术治疗，右髋关节功能丧失25%以上，构成十级伤残。后原告又申请对“误工期、护理期、营养期”进行鉴定，王文起误工期365天，护理期150天，营养期180天。故原告要求被告，1、赔偿原告医药费52845.26元，经核实医疗费用为52325.35元；2、住院伙食费96元；3、陪护费720元；4、护理费150天*2018年居民服务业标准45056元除以365天=18516.16元；5、营养费180天*每天50元=9000元；6、误工期365天乘以（原告前十二个月平均工资总额除以365天）即118.67元+住院期间未给付原告差额4400元应为47713元；7、交通费1650元；8、残疾用具费用135元；残疾赔偿金2018年天津市城镇居民家庭收入42976元乘以20年-（65岁-60）*10%=64464元；9、精神抚恤金为一中心精神科就诊花费1818.56元、另一万元为估算，计11818.56元；10、律师费5000元；后期康复费用原告该案不再主张。庭审中，被告对于医药费产生的事实无异议，具体花费的金额，以法庭核实为准；对原告住院期间的伙食费及陪护费，事实及金额均认可。对于原告三期的计算标准，提出护理费应按2017年居民服务业标准计算；误工期限认可，但被告在原告治疗期间已给付原告部分工资，应予扣除。残疾用具费认可，交通费产生的费用相对较高；精神抚慰金请法院酌定，残疾赔偿金依法支付给原告；不同给付原告的律师费用。原告对此次事故负有注意安全的义务，应根据过错程度承担各自的责任。一审法院认为，行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。原、被告之间形成劳务关系，被告为原告提供劳务工作，原告在从事劳务工作时，身体受到损害，应根据双方各自过错承担相应的责任。原告作为一名有工作经验的职工，工作中应有充分注意安全的义务，对于此次事故的发生负有一定责任，即应负20%的责任；被告为原告提供劳务工作，就其工作场所、环境、条件，首先应保证劳务者的人身安全，对其雇用人员负有绝对的安全义务，故对此事故的发生负有主要责任，即负80%的责任。1、关于原告主张的医疗费用52845.26元，经核实医院票据为52325.35元，确系原告治疗的花费，一审法院予以支持；2、住院伙食费96元及陪护费720元，有医院的票据，原告住院期间特殊时期的陪护，且被告予以认可，一审法院予以支持；3、原告主张的交通费1650元；被告认为过高，依据原告提供的票据及考虑到原告的病情，一审法院予以支持；4、原告主张护理费，其护理期150天，参照2018年度天津市居民服务业和其他服务业平均工资计算，应为150天乘以（45056元除以365天）=18516.16元，一审法院予以支持；5、原告主张营养费，营养期180天，每天50元，即180天乘以50元=9000元，一审法院予以支持；6、原告主张的误工费，其误工期365天，原告在被告处工作，因其受伤实际收入减少；根据原告在被告处的工作特点，参照天津市相同或相近行业即居民服务、修理业的平均工资计付，应为365天乘以（45056元除以365天）=45056元，扣除被告在原告治疗期间发放的病假工资（1640元乘以5个月）8200元，被告应当给付原告误工费36856元，一审法院予以支持；7、原告主张的伤残赔偿金应为天津市上一年度城镇居民人均可支配收入42976元，乘以赔偿年限，乘以伤残赔偿指数，即42976元乘以15年乘以10%等于64464元，一审法院予以支持；8、残疾辅助器具费135元，确属原告住院、康复使用所需，其花费由被告负担，一审法院予以支持；9、原告主张的精神损害抚慰金11818.56元，原告伤残十级，给原告精神造成了损害，符合法律的有关规定，精神损害抚慰金酌定为5000元，一审法院予以支持；10、原告主张的律师费用5000元，本案为原告身体受到损害，要求被告承担侵权责任；事故发生后，双方未约定，被告应当支付原告律师费，然法律对此也未有关规定，不属于人身损害赔偿的范围，故原告要求被告承担律师费用的请求，一审法院不予支持，予以驳回。判决：一、被告天津市津房物业管理有限公司于本判决生效之日起十日内，赔偿原告王文起医疗费用52325.35元、住院伙食费96元、陪护费720元、交通费1650元、护理费18516.16元、误工费36856元、营养费9000元、伤残赔偿金64464元、残疾辅助器具费135元、精神损害抚慰金5000元，总计188762.51元的80%即151010元；二、驳回原告的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案诉讼受理费1124元，减半收取562元，鉴定费4000元，合计4562元；由被告天津市津房物业管理有限公司负担3649.6元、原告王文起负担912.4元。本院对一审查明的事实予以确认。本院认为，关于交通费问题，被上诉人主张的交通费1650元；上诉人虽认为过高，但一审法院依据票据及考虑到病情，予以支持并无不妥。关于误工费问题，一审法院根据被上诉人的工作特点，参照天津市相同或相近行业即居民服务、修理业的平均工资计付，应为365天乘以（45056元除以365天）=45056元，扣除被上诉人治疗期间病假工资（1640元乘以5个月）8200元，进而计算出误工费36856元，亦无不当之处。综上所述，天津市津房物业管理有限公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条第一款、第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费123元，由上诉人天津市津房物业管理有限公司负担。本判决为终审判决。审判长  刘宝莉审判员  刘洪雨审判员  邵 丹二〇二〇年一月十四日书记员  宋丽娜附：本裁判文书所依据法律规定的具体条文：1.《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条第一款：第二审人民法院对上诉案件，应当组成合议庭，开庭审理。经过阅卷、调查和询问当事人，对没有提出新的事实、证据或者理由，合议庭认为不需要开庭审理的，可以不开庭审理。2.《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项：第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；……