湖南省邵阳县人民法院刑 事 判 决 书（2019）湘0523刑初360号公诉机关湖南省邵阳县人民检察院。被告人何玉，男性，1991年9月22日出生于邵阳市邵阳县，汉族，小学文化，农民，户籍所在地湖南省邵阳市邵阳县，住邵阳县。因贩卖毒品罪于2018年9月10日被深圳市龙华区人民法院判处有期徒刑十个月，2019年2月22日刑满释放。因涉嫌贩卖毒品罪，于2019年11月1日被邵阳县公安局刑事拘留；2019年11月14日被邵阳县公安局执行逮捕；现羁押于邵阳县看守所。指派辩护人粟春城，湖南阳邵律师事务所律师。湖南省邵阳县人民检察院以邵县检刑诉〔2019〕341号起诉书指控被告人何玉犯贩卖毒品罪，于2019年12月18日向本院提起公诉。本院依法适用普通程序，组成合议庭公开开庭审理了本案。湖南省邵阳县人民检察院指派检察员彭朝辉出庭支持公诉，被告人何玉及其指派辩护人粟春城到庭参加诉讼。现已审理终结。湖南省邵阳县人民检察院指控：2019年10月29日20时许，李某以微信转账的方式转给被告人何玉人民币300元（以下均为人民币）帮其购买毒品，何玉以微信转账的方式转给“庆庆”（未查实）280元购买一粒麻古和一小包冰毒（剩下的20元购买了吸毒工具），李某将毒品分了一部分给何玉。同月31日21时许，李某以微信转账的方式转给何玉300元帮其购买毒品，何玉以微信转账的方式转给“庆庆”282元购买了一小包冰毒和一粒麻古（剩下的18元归何玉所有），后两人在李某车上共同将毒品吸食完。2019年10月31日24时许，被告人何玉被邵阳县公安局城关派出所民警口头传唤到案，何玉到案后自愿如实供述自己的罪行。对上述事实，公诉机关当庭宣读并出示了户籍资料、到案经过、提取笔录和手机微信记录、行政处罚决定书、判决书及释放证明、认罪认罚具结书、证人李某的证言、被告人何玉的供述与辩解等证据予以证明公诉机关认为，被告人何玉贩卖毒品，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一、四款之规定，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以贩卖毒品罪追究其刑事责任。被告人何玉曾被判处有期徒刑以上刑罚，刑罚执行完毕后在五年以后再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯；被告人何玉曾因贩卖毒品罪被判过刑，又贩卖毒品，系毒品再犯。被告人何玉犯罪后自动归案并如实供述自己的罪行，系自首。请本院依法判处。被告人何玉辩称其没有获利。其辩护人认为，对公诉机关所指控的罪名无异议；公诉机关提到了被告人系自首，应适用于《中华人民共和国刑法》第六十七条第一款，应减轻处罚；被告人何玉在检察机关起诉阶段，已经认罪认罚，应当适用于认罪认罚，公诉机关在提到在4次问话中，如实交代自己的罪行，没有一点翻供，且签订了认罪认罚具结书，只是对事实的认定有异议，不应当从重处罚，请法庭对被告人从轻处罚。经审理查明：2019年10月29日20时许，李某以微信转账的方式转给被告人何玉人民币300元（以下均为人民币）帮其购买毒品，何玉以微信转账的方式转给“庆庆”（未查实）280元购买一粒麻古和一小包冰毒（剩下的20元购买了吸毒工具），李某将毒品分了一部分给何玉。2019年10月31日21时许，因李某微信账户上没有钱，李某便通过一商店店老板以微信转账的方式转给何玉300元帮其购买毒品，何玉购买了9.98元钱的流量和2元钱的矿泉水后，以微信转账的方式转给“庆庆”282元购买了一小包冰毒和一粒麻古，后两人在李某车上共同将毒品吸食完。2019年10月31日24时许，被告人何玉被邵阳县公安局城关派出所民警口头传唤到案，何玉到案后如实供述自己的犯罪事实。上述事实有有下列经庭审质证并经查证属实的证据证明：1、被告人何玉的供述与辩解，证明2019年10月29日晚上，李某联系他，要他帮忙购买毒品，并答应他可以一起吸食毒品。然后李某通过微信转账给他300元，他就用其中的280元向“庆庆”购买毒品，另外的20元钱用于购买吸毒工具（包括吸管和矿泉水）。他就一个人骑摩托车先到白仓街上购买了吸毒工具，然后到“庆庆”指定的地方——“基树岭上”取得了一小包毒品（包括冰毒和一粒麻古）。然后他发微信通知李某，李某要他到其家里去，因为李某有小孩子，家里不方便，他们担心被小孩子发现，李某就提出分一部分给他回去吸食，于是李某分了大约三分之一的冰毒和三分之一粒麻古给他，他就带着分到的毒品回家去了。他回家后就到二楼他自己的卧室，以烫吸的方式吸食了毒品。2019年10月31日晚上，李某问他在哪里，他说在家里，李某就要他下楼，他下楼到了李某车上，开车往何伏走，同时李某问他搞不搞得到毒品，他说要问一下。然后他联系“庆庆”，“庆庆”讲有毒品，然后李某开车到一个小店换钱，李某拿出300元现金给店老板，店老板扫了他的微信二维码将300元发给他，他买了一瓶水，又充了9.98元手机流量费。然后他在车上通过微信转账282元给“庆庆”，剩下的6.03元是打算用来买矿泉水的，但是因为李某车上有水就没有去买了。“庆庆”收到钱后，发了图片告诉他到哪里去取毒品，图片上是黄连边的一个路边牌子下面，他们两人一起开车到了黄连边，找到路边的毒品。他们上车后，将车开到一个偏僻地方，在车内将购买来的毒品全部吸食完了，之后李某开车送他到家里，也开车回去了。2、证人李某的证言，证明2019年10月29日20时许，他想吸食毒品了，就要何玉去购买毒品，他通过微信发了300元红包给何玉，让何玉再去买吸食毒品的工具，何玉说没有多余的钱，他就告诉何玉买毒品时少发20元钱给卖毒品的人。何玉买好毒品和吸毒工具后，骑着摩托车送毒品到他家里，但他家里有小孩在，怕被家里人看见，因为之前答应了何玉买毒品后在他家里吸食的，所以他就将毒品分成两份，一份用家里的锡纸装着，另一份用原来的包装袋装着，就给何玉拿回去吸食。2019年10月31日，他通过微信联系何玉，喊何玉出来买毒品吸食，并要何玉带吸食毒品的工具出来。然后他开着他的一台面的车在何伏村的马路边接到何玉，让何玉联系卖毒品的人，因为听何玉说卖毒品的人都是不直接与买家见面，卖毒品的人收到红包后就发图告诉买家毒品放在什么位置。但是这次他和何玉微信里都没有钱，于是他们在附近一家商店，他用现金找老板换了300元钱到何玉的微信中，然后何玉微信联系卖毒品的人，联系好后，何玉就发了282元红包给卖毒的人，剩余的18元，何玉用9.98元购买了流量，又用了2元购买矿泉水，还有6.02元在何玉微信余额中。卖毒的人收到红包后，就发图片过来告诉他们毒品放置的位置，他们找到后，开车到山边，在他车内吸食毒品，他们轮流把毒品吸食完后，他就开车把何玉送到何伏村路边。3、户籍资料，证明被告人何玉出生于1991年9月22日，作案时已满十八周岁，已达到完全刑事责任年龄，负完全刑事责任。4、到案经过，证明2019年10月31日24时许，城关派出所接匿名群众举报称在邵阳县有人吸食毒品，接警后民警立即赶赴现场，将李某与被告人何玉口头传唤至派出所执法办案区接受调查。5、提取笔录、手机微信记录，证明2019年10月31日，民警抓获吸毒人员李某及被告人何玉后，对何玉的手机进行检查，发现何玉微信有相关涉案信息，民警在被告人何玉及见证人高某的见证下，依法对该信息拍照后进行提取，提取的信息为聊天记录及转账记录。转账记录内容如下：2019年10月29日20时20分，微信名“厚德载物”（李某）转账300元给何玉，2019年10月29日20时31分，何玉转账280元给微信名“ＡＡ余姚云锦”（“庆庆”）；2019年10月31日21时02分，店老板在收到李某300元现金后，通过微信二维码付款功能转给何玉300元；2019年10月31日21时03分，被告人何玉通过微信付款9.98元购买中国移动流量；2019年10月31日21时04分，被告人何玉通过二维码付款2元在“何伏商店”购买一瓶矿泉水；2019年10月31日21时05分，何玉转账282元给微信名“ＡＡ余姚云锦”（“庆庆”）。6、行政拘留处罚决定书，证明2019年11月1日，被告人何玉因吸食毒品，被邵阳县公安局行政拘留10日。7、判决书、释放证明，证明2018年9月10日，被告人何玉被深圳市龙华区人民法院判处有期徒刑十个月，2019年2月22日刑满释放。8、认罪认罚具结书，证明2019年1２月10日在邵阳县人民检察院，在值班律师的见证下，被告人何玉自愿签署了认罪认罚具结书。９、辨认笔录，证明2019年11月1日，李某辨认出被告人何玉是帮他购买毒品的人，被告人何玉辨认出李某是给他钱，要他购买毒品的人。本院认为，被告人何玉贩卖毒品给他人，其行为已构成贩卖毒品罪，公诉机关指控的罪名成立。被告人何玉曾被判处有期徒刑以上刑罚，在刑罚执行完毕后五年以内再犯应判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯；其因犯贩卖毒品罪被判过刑后又贩卖毒品，是毒品再犯，应当从重处罚。被告人何玉犯罪后主动归案并如实供述自己的罪行，系自首，依法可从轻或减轻处罚。对于被告人提出其没有获利的意见，经查，被告人何玉第一次所贩卖的毒品，李某购买后，分了一部分给被告人何玉，第二次被告人何玉贩卖毒品给李某后，李某将所购得的毒品与被告人何玉共同吸食完，被告人何玉在贩卖毒品的过程中，本质上是以贩养吸的行为，因此该意见不予采纳。对于被告人辩护人所提出的被告人何玉已经如实交代了罪行，没有翻供，并且签具了认罪认罚具结书，不应当从重处罚的辩护意见，经查，公诉机关建议对被告人何玉从重处罚的理由，是根据被告人何玉系累犯和毒品再犯法定从重情节而作出的量刑建议，辩护人的辩护意见无关联，因此该辩护意见不予采纳。据此，对被告人何玉适用《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一、四款、第三百五十六条、第五十二条、第五十三条第一款、第六十五条第一款、第六十七条第一款之规定判决如下：被告人何玉犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑一年十个月，并处罚金人民币四千元。（刑期自判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年11月1日起至2021年8月31日止，罚金限判决生效后十日内缴纳。）如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院（本院接收上诉状的部门为立案庭）或者直接向湖南省邵阳市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。（本页无正文）审 判 长  谭 刃审 判 员  刘红艳人民陪审员  许元成二〇二〇年一月八日法官助理张以书记员高声民附法律条文《中华人民共和国刑法》第三百四十七条走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产：（一）走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的；（二）走私、贩卖、运输、制造毒品集团的首要分子；（三）武装掩护走私、贩卖、运输、制造毒品的；（四）以暴力抗拒检查、拘留、逮捕，情节严重的；（五）参与有组织的国际贩毒活动的。走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。单位犯第二款、第三款、第四款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照各该款的规定处罚。利用、教唆未成年人走私、贩卖、运输、制造毒品，或者向未成年人出售毒品的，从重处罚。对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。第三百五十六条因走私、贩卖、运输、制造、非法持有毒品罪被判过刑，又犯本节规定之罪的，从重处罚。第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。如果由于遭遇不能抗拒的灾祸缴纳确实有困难的，可以酌情减少或者免除。由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。第六十五条被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯和不满十八周岁的人犯罪的除外。前款规定的期限，对于被假释的犯罪分子，从假释期满之日起计算。第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚;因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。