江苏省南京市栖霞区人民法院民 事 判 决 书（2019）苏0113民初6269号原告：一汽财务有限公司，统一社会信用代码912201011239985608，住所地吉林省长春市净月高新技术产业开发区生态大街3688号。法定代表人：曾祥新，该公司董事长。委托诉讼代理人：林亚兵，北京盈科（上海）律师事务所律师。被告：张志富，男，汉族，1983年10月29日出生，住江苏省泰兴市。被告：南京家升基础工程有限公司江北分公司，统一社会信用代码91320111MA1PAJQ541，住所地江苏省南京市江北新浦珠北路59号大华锦绣华城商业中心201室。负责人：胡明家。被告：南京家升基础工程有限公司，统一社会信用代码91320106562894720E，住所地江苏省南京市栖霞区八卦洲街道上坝村民委员会A栋办公楼1-191。法定代表人：胡明家。被告：胡明家，男，汉族，1969年1月29日出生，住江苏省南京市鼓楼区。以上三被告共同委托诉讼代理人：曹化君，南京市鼓楼区经海法律服务所法律工作者。被告：王保国，男，1971年10月26日出生，汉族，住江苏省南京市雨花台区。原告一汽财务有限公司（简称一汽财务公司）与被告张志富、南京家升基础工程有限公司江北分公司（简称家升江北公司）、南京家升基础工程有限公司（简称家升公司）、胡明家、王保国金融借款合同纠纷一案，本院于2019年10月10日立案受理后依法适用简易程序，于2019年12月9日公开开庭进行了审理。当事人除被告张志富外均到庭参加诉讼；被告张志富经本院合法传唤未到庭参加诉讼，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。原告一汽财务公司向本院提出诉讼请求：1、判令被告张志富、家升江北公司偿还剩余贷款本金1415895.95元；2、判令被告张志富、家升江北公司支付违约金178850元；3、判令被告张志富、家升江北公司承担律师费88000元；4、判令被告家升公司承担清偿责任，被告胡明家、王保国承担连带清偿责任；5、判令原告对登记在被告家升江北公司名下的苏Ａ×××××号、苏Ａ×××××号、苏Ａ×××××号、苏Ａ×××××号、苏Ａ×××××号、苏Ａ×××××号、苏Ａ×××××号的7台车辆的处置价款享有优先受偿权；6、本案诉讼费用由被告承担。事实与理由：2018年11月22日，原告（贷款人）和被告张志富、家升江北公司（借款人）签订七份《汽车抵押贷款合同》，约定：贷款人同意向借款人发放贷款以支持其向经销商购买车辆，贷款期限24个月，实际贷款利率0%，借款人以本息等额方式按月偿还贷款；并约定借款人若未按时还款的，贷款人有权宣布贷款立即到期，并要求借款人立即偿还贷款本金、利息及其他应付款项，同时宣布行使本合同项下的担保权利。合同签订后，贷款人向借款人发放贷款合计1788500元；被告家升江北公司将案涉的7台车抵押给原告；被告胡明家、王保国自愿为张志富向原告提供保证担保。被告家升江北公司系被告家升公司的分支机构，家升公司应承担清偿责任。自2019年5月起，被告张志富、家升江北公司逾期未还款，尚欠原告贷款本金1415895.95元。原告多次催要未果，故诉至法院要求处理。被告张志富未到庭、未答辩。被告家升江北公司、家升公司、胡明家共同辩称：三被告和原告原先不相识，原告和被告王保国有业务关系，王保国说南京江北有业务要购买20台车，一次性付款700多万元，双方各出一半的钱，胡明家出了300来万元，但王保国却说资金不够而要改为贷款购车。一次性付款买车的合同作废后又签订了贷款买车的合同，每台车价为441800元，车辆买回来登记在家升江北公司名下，家升公司还支付了保险费50多万元，但车辆被直接交给了王保国，家升江北公司都没有见到车辆。公司是由股东组成的，股东没有同意在担保合同上盖章，家升公司的担保是无效的。被告胡明家作为家升公司的法定代表人和家升江北公司的负责人在合同上签名，不是代表本人签字，而是代表单位签字，故胡明家本人不需要承担责任。请求驳回对三被告的诉讼请求。被告王保国辩称：王保国因南京江北土方工程业务需要而购买20台车辆，开始和汽车经销商南京苏安汽车销售服务有限公司（以下简称苏安公司）商谈一次性付款购买车辆并为此进行准备。王保国和胡明家系朋友，双方商量将购买的车辆挂靠在家升江北公司，王保国为此汇款50万元给家升江北公司并以家升江北公司名义购买车辆；家升江北公司一次性支付300多万元给苏安公司，王保国向家升江北公司出具了借条，车辆应该算王保国购买。后因为王保国资金不足而和苏安公司协商分期付款购买并签订了合同。苏安公司要求提供三名购车人来办理贷款合同手续，王保国联系了三名贷款人即张志富、金某和张志富，其中王某是老乡、金某和张志富是亲戚。对于20台车办理贷款时约定每月还款不到21万元，贷款期限2年，购车后车辆登记在家升江北公司；但到目前为止，苏安公司尚有2台车没有交付，原告和三名贷款人签订的合同王保国都没有见过，每月还款也不止21万元。合同中的贷款金额当时说好的是480余万元，现在是511万元，不知如何多出来的；王保国已经偿还了6期贷款共计120多万元，从2019年6月开始因经营困难没有还款。20台车中有11台在营运，有7台被原告锁死无法经营，有2台没有交付。王保国对于担保没有异议，对于原告主张的违约金和律师费不认可。经审理查明：被告家升公司成立于2010年12月，股东为被告胡明家和案外人胡某，其中胡明家持股90%；被告家升江北公司成立于2017年6月，系家升公司的分支机构，负责人为被告胡明家。被告胡明家和被告王保国相熟多年。2018年11月22日，原告一汽财务公司（贷款人）和被告张志富（借款人/抵押人）、被告家升江北公司（共同借款人/抵押人）签订《汽车抵押贷款合同》七份，合同编号为JJSNJSA00146-152。合同通用条款部分第5条约定：本合同所称抵押权人即贷款人，抵押人可以为借款人或共同借款人；5.1约定抵押人同意将车辆抵押给抵押权人，作为抵押人履行其在本合同项下全部债务的担保，债务包括但不限于贷款合同项下的抵押人应向抵押权人偿还的贷款本金及利息、逾期利息、相关费用和抵押权人为实现其权利所发生的全部费用（包括诉讼费、律师费、差旅费、催收费用等）；5.5约定如果抵押人严重违反本合同，抵押权人即有权行使其在本合同项下的抵押权，包括控制和处置车辆的权利。第7条约定：车辆销售合同独立于本合同，其产生的权利义务不影响本合同项下的借款人义务。合同第9.2条约定：借款人违约的，贷款人有权行使本行合同以及法律所规定的所有权利，包括但不限于取得损害赔偿的权利；借款人严重违约的，贷款人除享有上述权利外，有权按合同第9.3条宣布贷款立即到期，并按9.4条控制车辆；贷款人有权向借款人收取贷款金额10%的违约金等等；9.3条约定：借款人严重违约或本合同其他条款有规定时，贷款人有权自行宣布贷款立即到期，如贷款人作出此种宣布，借款人有义务在三个工作日内向贷款人清偿所有应付款项；如借款人未在期限内全额支付的，贷款人有权就未支付部分向借款人计收逾期利息。每份合同专用条款部分均约定：贷款金额255500元、贷款期限24个月、贷款月利率6‰、借款人实际支付的月利率0‰、还款方式为本息等额按月还款、自2018年12月起每月15日还款至2020年11月15日结束、每期还款10645.83元；抵押的车辆分别为苏Ａ×××××号、苏Ａ×××××号、苏Ａ×××××号、苏Ａ×××××号、苏Ａ×××××号、苏Ａ×××××号、苏Ａ×××××号，单车抵押金额均为365000元。原告制定的该合同格式条款部分字体过小，让人阅读困难。2018年11月22日，被告胡明家、王保国均向原告出具《担保书》一份，承诺为张志富向原告借款人民币1788500元提供担保，并表明如不能按时还款，其愿承担连带偿还责任；担保范围：借款本息、违约金、催收费、律师费等实现债权的费用；担保期限：自借款人履行债务期限届满之日起两年。2018年11月22日，被告家升公司和原告签订《最高额保证合同》一份，表明原告和苏安公司联合开展汽车贷款业务，为特约经销商及与其合作的第三方推荐的购车客户发放汽车贷款；双方约定被担保的主债权是指自2018年11月22日至2023年12月31日期间因债权人向债务人发放汽车贷款而形成的一系列债权，最高额为900万元；债务人是指因向特约经销商购买汽车，通过特约经销商向债权人递交汽车贷款申请，且均指定特约经销商在债权人开立的账户以接收债权人发放汽车贷款（因经营需要，贷款所购车辆以家升江北公司名义注册登记）的不特定客户；担保范围即主合同项下的全部债物，包括但不限于借款本金、利息、违约金和债权人为实现债权而发生的一切费用（包括但不限于律师费等）；债务人违约时，无论债权人对主合同项下的债权是否拥有其他担保，债权人均有权要求保证人在其担保范围内承担担保责任；本合同的保证方式为连带责任保证，保证人对债务人的债务承担连带责任；保证期间为主合同首期债务履行期限届满之日起，计至最后一期债务履行期限届满之日后两年止等等。2018年11月29日，原告按约将被告张志富购买7台车的贷款合计1788500元（255500×7）汇给了苏安公司，履行完毕贷款合同的义务。被告张志富将贷款购买的车牌号为苏Ａ×××××号、苏Ａ×××××号、苏Ａ×××××号、苏Ａ×××××号、苏Ａ×××××号、苏Ａ×××××号、苏Ａ×××××号的7台车，于2018年12月7日登记在被告家升江北公司名下并在2018年12月17日办理了借款的抵押担保，抵押权人为原告。根据还款计划，被告张志富应自2018年12月15日偿还第一次借款。在合同履行中，原告收到了被告张志富还款账户上5期的还款，7台车还款金额合计372604.05元；自2019年5月起，原告没有收到还款。庭审中，被告主张对于2019年5月的贷款已经偿还，但未举证证明。现原告尚有全部剩余本金1415895.95元没有收回。2019年8月，原告为处理案涉纠纷和北京盈科（上海）律师事务所签订《委托代理合同》，约定原告委托该律师事务所代理案涉纠纷一、二审及执行事宜，原告在合同签订之日起十日内支付律师费88000元。2019年8月19日，该律师事务所向原告开具了金额为88000元的律师代理费发票。2019年12月4日，原告的合作单位苏安公司向该律师事务所银行转账支付了律师费88000元，原告据此主张已经支付律师费并形成损失而要求被告承担。上述事实，有当事人陈述、抵押贷款合同、最高额保证合同、收款凭证、担保书、车辆登记证书、还租计划表、委托代理合同、代理费发票、付款凭证、庭审笔录等证据经举证质证予以证实，本院予以认定。本院认为：被告家升公司持股90%的控股股东暨被告胡明家、也即被告家升江北公司的负责人，其以家升江北公司、家升公司名义和原告签订的《汽车抵押贷款合同》、《最高额保证合同》合法有效；其辩称公司签订合同未经过股东会决议，合同无效的观点，不符合法律规定，本院不予采信。案涉合同均合法有效，当事人应按约履行各自的义务。被告胡明家辩称其出具的《承诺书》不是代表其本人，而是代表公司，无事实和法律依据，本院不予采信，其应按照承诺书的内容承担担保责任。原告和被告张志富、家升江北公司共同签订《汽车抵押贷款合同》合法有效，当事人应按约履行各自的义务。原告因被告张志富、家升江北公司贷款购车按约发放贷款本金1788500元后，被告张志富账户仅偿还5期贷款合计372604.05元，自2019年5月起没有偿还贷款，到原告起诉之时已经逾期5期，根本违反合同约定，原告宣布贷款提前到期并要求被告张志富、家升江北公司立即一次性偿还剩余贷款本金1415895.95元，符合合同约定和法律规定，本院予以支持。原告主张被告张志富、家升江北公司按照贷款金额的10%即178850元支付违约金，基于被告已经偿还贷款372604.05元、尚欠贷款1415895.95元且存在根本违约；原告制定的格式合同印刷的字体过小，对合同相对方不利的条款未能起到提醒注意；从公平角度考虑，本院确定被告应承担违约金并酌情按照尚欠金额的10%支付违约金即141589.6元。原告主张被告张志富、家升江北公司承担律师费88000元，基于双方在合同的第5.1条中存在合同依据，但原告制定的格式合同印刷的字体过小，对合同相对方不利的条款未能起到提醒注意；根据涉案金额并参照江苏省的相关标准，同时考虑到原告作为国有企业涉及多起诉讼聘请律师在支付律师费上的应持有的审慎，本院酌情支持32200元。原告主张被告家升公司承担清偿责任，基于公司法的规定，本公司应对分公司的债务承担补充清偿责任，本案中家升公司应对家升江北公司的债务在其不能履行范围内承担补充清偿责任；基于原告和家升公司签订的《最高额保证合同》，家升公司应在900万元范围内承担连带清偿责任，该责任范围是有限制的；原告在诉状中诉请的理由为家升江北公司为家升公司的分支机构，故本院依照原告的请求确定家升公司对于家升江北公司的债务在其不能履行范围内承担补充清偿责任。原告主张被告胡明家、王保国承担连带清偿责任，基于被告家升江北公司为贷款人且为案涉车辆的抵押人，根据胡明家、王保国出具承诺书的内容，依照法律规定，胡明家和王保国应对案涉抵押物处置价款之外不能清偿的部分承担连带责任，原告主张胡明家、王保国对全部债务承担连带清偿责任有误，本院依法予以调整。原告主张被告在不能清偿债务时，有权对被告家升江北公司抵押的苏Ａ×××××号、苏Ａ×××××号、苏Ａ×××××号、苏Ａ×××××号、苏Ａ×××××号、苏Ａ×××××号、苏Ａ×××××号等7台车的处置价款享有优先受偿权，基于双方存在合法的抵押法律关系，原告的该诉请有事实和法律依据，本院予以支持。被告王保国辩称其购买的20台车中有7台被锁死、另有2台没有交付造成其损失，和本案无关，本院不予理涉；还辩称其已经交付6期分期贷款，未举证证明，本院不予采信。被告张志富经本院合法传唤，未到庭参加诉讼，视为对其诉讼权利的放弃，依法承担相应的责任。即使案涉车辆为被告王保国实际购买，其愿意作为名义购买人并签订贷款合同，依法其也应承担法律责任。综上，依照《中华人民共和国合同法》第五条、第三十九条、第四十四条、第六十条、第一百零七条、第一百一十二条、第一百一十四条、第二百零六条，《中华人民共和国物权法》第一百七十六条，《中华人民共和国担保法》第十八条。第二十一条、第二十八条，《中华人民共和国公司法》第十四条第一款，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十二条、第一百四十四条之规定，判决如下：一、被告张志富、南京家升基础工程有限公司江北分公司于本判决发生法律效力之日起十日内偿还原告一汽财务有限公司贷款1415895.95元；二、被告张志富、南京家升基础工程有限公司江北分公司于本判决发生法律效力之日起十日内支付原告一汽财务有限公司违约金141589.6元；三、被告张志富、南京家升基础工程有限公司江北分公司于本判决发生法律效力之日起十日内支付原告一汽财务有限公司律师费32200元；四、被告南京家升基础工程有限公司在被告南京家升基础工程有限公司江北分公司不能清偿责任范围内承担补充清偿责任；五、原告一汽财务有限公司对被告南京家升基础工程有限公司江北分公司抵押的苏Ａ×××××号、苏Ａ×××××号、苏Ａ×××××号、苏Ａ×××××号、苏Ａ×××××号、苏Ａ×××××号、苏Ａ×××××号等7台车的处置价款享有优先受偿权；六、被告胡明家对上述抵押财产处置价款后的债务不足部分承担连带清偿责任；七、被告王保国对上述抵押财产处置价款后的债务不足部分承担连带清偿责任；八、驳回原告一汽财务有限公司其他诉讼请求。如果当事人未按本判决指定的期限履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费19944元减半后收取9972元、保全费5000元，合计14972元，由原告一汽财务有限公司负担418元，由被告张志富、南京家升基础工程有限公司江北分公司连带负担14554元，南京家升基础工程有限公司承担补充清偿责任。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省南京市中级人民法院。审 判 员  黄秀明二〇二〇年一月三日见习书记员  刘彬彬