浙江省宁波市海曙区人民法院 民 事 判 决 书 （2019）浙0203民初3869号 原告：杉杉品牌运营股份有限公司，统一社会信用代码91330200580526817K，住所地浙江省宁波市海曙区望春工业园区云林中路238号。法律文书送达地址陕西省西安市雁塔区沣惠南路16号泰华金贸国际7号楼27层。 法定代表人：骆**，该公司总经理。 委托诉讼代理人：畅蓉蓉，北京德恒（西安）律师事务所律师。 委托诉讼代理人：赵丹，陕西同泰律师事务所律师。 被告：常熟忠骏服饰贸易有限公司，统一社会信用代码91320581MA1PBBE43A，住所地江苏省常熟市珠海路21号20017室。法律文书送达地址江苏省常熟市珠海路21号隆盈广场C区2017。 法定代表人：汤桂忠。 被告：汤桂忠，男，1974年7月10日出生，汉族,住江西省吉安市永新县。法律文书送达地址江苏省常熟市珠海路21号隆盈广场C区2017。 原告杉杉品牌运营股份有限公司（以下简称杉杉公司）与被告常熟忠骏服饰贸易有限公司（以下简称忠骏公司）、汤桂忠买卖合同纠纷一案，于2019年3月19日向本院起诉，诉请判令：1.解除杉杉公司与忠骏公司、汤桂忠于2018年11月签订的《协议书》；2.忠骏公司退还杉杉公司已支付的货款1101360元，并向杉杉公司支付违约金1000000元；3.被告汤桂忠对上述债务承担连带保证责任。后杉杉公司于2019年10月17日申请将第2项诉讼请求变更为要求忠骏公司退还杉杉公司已支付的货款1512080元，并向杉杉公司支付违约金1000000元。本院于同日立案受理后，依法由审判员毛建军适用简易程序，于2019年5月21日组织了证据交换，杉杉公司委托诉讼代理人畅蓉蓉以及忠骏公司、汤桂忠均到庭。同日，汤桂忠申请对杉杉公司提交的《协议书》上的“汤桂忠”签名进行司法鉴定，本院依申请委托浙江汉博司法鉴定中心进行鉴定，后因汤桂忠未缴纳鉴定费用，终止了上述司法鉴定。后因案情复杂，本院依法裁定本案转为普通程序审理，并依法组成合议庭于2019年11月27日公开开庭进行了审理。杉杉公司委托诉讼代理人赵丹到庭参加了诉讼，忠骏公司、汤桂忠经本院合法传唤无正当理由拒不到庭。本案现已审理终结。 杉杉公司围绕诉讼请求依法提交了杉杉品牌运营股份有限公司联营生产合作协议书2份、协议书1份、出货装箱清单1组、《律师函》及快递单各1份、上海浦东发展银行业务凭证/回单1组等，忠骏公司、汤桂忠对前述证据的真实性均无异议，但认为协议书中的“汤桂忠”签名并非汤桂忠本人所签并申请司法鉴定。本院认为，因汤桂忠未按规定缴纳鉴定费用而终止了司法鉴定，故在汤桂忠未举证推翻的前提下，本院认定协议书中的“汤桂忠”签名即为汤桂忠本人所签，结合忠骏公司、汤桂忠对杉杉公司所举证据的真实性并无异议，故本院对杉杉公司提供的证据予以确认并在卷佐证。 本院经审理认定，杉杉公司（甲方）与忠骏公司（乙方）分别于2018年6月5日及2018年7月11日签订了联营生产合作协议书，均约定：产品、面料、成分、款式、规格、数量、单位、单价、金额、交货期等信息见附件，该附件经双方确认后与本合同具有同等的法律效力，并附具了前述产品（夹克、羽绒服）数量、金额、交货期的具体信息；为了确保甲方销售利益的情况下，甲方此批货品以最低数量下单给乙方，甲方在需要补单的时会以书面形式告知乙方具体补单数量（见通知单）；乙方在确认有现面料的前提下，无条件在25天内交付给甲方货品；如乙方未按照甲方要求时间内交付货品影响到销售业绩，乙方承担该产品的20%作为违约赔偿；如乙方逾期向甲方交付货品，逾期5天以内的，每逾期一天应向甲方支付百分之一的违约金，逾期5天以上的，视为乙方不能交货，甲方有权解除合同，甲方解除合同的，乙方应向甲方支付货品总额的20%作为赔偿，如不足以弥补甲方损失，则应补足；等等。联营协议签订后，杉杉公司依约向忠骏公司支付了货款，然忠骏公司却未按约向杉杉公司提供相应货品。2018年11月，杉杉公司（甲方）与忠骏公司（乙方）、汤桂忠（丙方）就前述两份协议项下的加工费支付及货品交付相关事宜签订了一份协议书，约定：甲乙双方共同确认，对于乙方已向甲方交付的2018年7月11日签订的联营生产合作协议中货号为xy8676572-1的3020件货品，甲乙双方仍按该协议约定的权利义务（包括但不限于合作方式、付款方式等）履行，该3020件货品的20%预付款共计102680元，甲方已支付给乙方；甲乙双方共同确认，剩余乙方未向甲方支付的货品由两份联营协议中约定的双方联营合作模式，变更为由甲方买断乙方货品的模式（甲方一次性买断乙方货品所有权），从甲方已支付给乙方的预付款总额1903900元中扣除3020件联营商品预付款102680元后，剩余1801220元为甲方支付给乙方的买断货品预付款，并附具了甲方买断乙方的货品款号、价格以及加工费的具体信息，其中货品数量为24000件，金额为5712000元，最终交货期为11月28日，加工+辅料单价均为150元，总计3600000元；前述约定的买断货品总金额5712000元扣除实际支付给乙方的全部加工费，并扣除甲方已支付给乙方的买断货品预付款1801220元之后，剩余买断货品的货款由甲方收到全部货品且验收合格后，乙方向甲方全额开具合法有效的发票之后支付给乙方（具体付款金额以甲方收到的货品为准）；两份联营协议中关于货品质量、验收标准、面料、辅料、合格证、洗唛标准、包装要求等的约定仍适用于本合同约定买断货品；丙方自愿为乙方履行本合同约定的全部义务向甲方承担连带保证责任，保证期限自主债务到期之日起三年；乙方应按照本合同约定的时间及数量、标准向甲方交货，每逾期一日，应向甲方支付本协议约定的买断货品总额的1%，逾期超过5日的，视为乙方无法交货，甲方有权解除本协议，要求乙方退还甲方多支付的货款，且乙方应向甲方支付买断货品总额的50%作为赔偿金。协议签订后，忠骏公司提供一次待发货物清单，杉杉公司则按该清单以每件货品150元的价格向忠骏公司支付货款，但该模式仅履行两期后，忠骏公司便出现违约，未能再按照履行约定交付货品。 至今，杉杉公司共向忠骏公司支付了买断货品货款总额4259720元，忠骏公司向杉杉公司发货金额为2747640元，尚余1512080元的相应货品未能交付。 本院认为：涉案当事人所签订的合同均系各方当事人真实意思表示，依法有效。本案中，杉杉公司已经依约向忠骏公司支付了货款，忠骏公司却未能按照合同约定的时间及数量、标准向杉杉公司交货，显属违约，杉杉公司有权解除合同，要求忠骏公司退还多支付的货款，并要求忠骏公司支付买断货品总额的50%作为赔偿金。现杉杉公司要求解除合同，并要求忠骏公司退还货款1512080元并支付违约金1000000元的诉请并无不妥，本院予以支持。汤桂忠自愿为上述债务提供连带保证，故理应承担连带保证责任。综上，杉杉公司之诉请，于法有据，本院予以支持。忠骏公司、汤桂忠经本院合法传票传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，本院依法缺席判决。依照《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、第一百零七条、第一百一十四条、第一百三十条、《中华人民共和国担保法》第十八条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下： 一、解除原告杉杉品牌运营股份有限公司与被告常熟忠骏服饰贸易有限公司、汤桂忠于2018年11月签订的协议书； 二、被告常熟忠骏服饰贸易有限公司于本判决生效之日起十日内向原告杉杉品牌运营股份有限公司返还1512080元，并支付违约金1000000元； 三、被告汤桂忠对被告常熟忠骏服饰贸易有限公司前述第二条付款义务承担连带保证责任。 如果被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息（加倍部分债务利息=债务人尚未清偿的生效法律文书确定的除一般债务利息之外的金钱债务×日万分之一点七五×迟延履行期间）。 案件受理费31897元，由被告常熟忠骏服饰贸易有限公司、汤桂忠共同负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于浙江省宁波市中级人民法院。 本判决生效后，义务人应在判决确定的履行期限内自动履行。如义务人不履行本判决确定义务的，权利人可自履行期限届满之日起两年内申请法院强制执行。执行期间人民法院有权依法采取查封、扣押、冻结、搜查、拍卖、变卖义务人的财产等强制措施；依据情节限制义务人高消费、纳入失信名单，向社会公布并通报征信机构，依法予以信用惩戒；对拒不履行的义务人，人民法院可以采取罚款、拘留等措施，直至依法追究刑事责任。 审 判 长  毛建军 人民陪审员  应钧明 人民陪审员  金夏生 二〇二〇年一月十二日 代书 记员  徐巧娜 附本案适用的法条： 《中华人民共和国合同法》 第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。 …… 第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。 第一百一十四条当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。 约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。 当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务。 第一百三十条买卖合同是出卖人转移标的物的所有权于买受人，买受人支付价款的合同。 《中华人民共和国担保法》 第十八条当事人在保证合同中约定保证人与债务人对债务承担连带责任的，为连带责任保证。 连带责任保证的债务人在主合同规定的债务履行期届满没有履行债务的，债权人可以要求债务人履行债务，也可以要求保证人在其保证范围内承担保证责任。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。