湖北省公安县人民法院刑 事 判 决 书（2019）鄂1022刑初396号公诉机关公安县人民检察院。被告人张远国，男，1970年1月27日出生于湖北省公安县，汉族，初中文化，无固定职业，住公安县。因涉嫌犯贩卖毒品罪，于2019年5月30日被公安县公安局刑事拘留，6月25日被逮捕。现羁押于湖北省公安县看守所。辩护人**，湖北荆辉律师事务所律师。公安县人民检察院以鄂公检一部刑诉（2019）108号起诉书指控被告人张远国犯贩卖毒品罪，于2019年11月12日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，于2019年11月26日公开开庭审理了本案。公安县人民检察院指派检察员李大海出庭支持公诉，被告人张远国及辩护人**到庭参加诉讼。现已审理终结。公安县人民检察院指控：2019年1月至5月，被告人张远国多次向袁某、周某、冯某贩卖毒品。具体犯罪事实分述如下：1、2019年1月的一天，张远国在自己家里以300元向某发超贩卖两颗甲基苯丙胺片剂(俗称麻果)和少许甲基苯丙胺粉末(俗称冰毒)。2、2019年3月的一天，张远国在自己家里以100元向某发超贩卖一颗麻果和少许冰毒。3、2019年3月的一天，张远国在自己家里以300元向某发超贩卖两颗麻果和少许冰毒。4、2019年4月的一天，张远国在自己家里以300元向某发超贩卖两颗麻果和少许冰毒。5、2019年2月的一天，张远国在自己家里以300元向周某贩卖五颗麻果。6、2019年4月的一天，张远国在自已家里以100元向周某贩卖两颗麻果。7、2019年5月3日，张远国在自己家里以100元向周某贩卖两颗麻果。8、2019年5月1日，张远国在公安县码头以400元向袁某贩卖毒品。9、2019年5月6日，张远国在公安县码头以300元向袁某贩卖毒品。10、2019年5月9日，张远国在公安县堤上以300元向袁某贩卖两颗麻果和少许冰毒。11、2019年5月16日，张远国在公安县某超市附近以300元向袁某贩卖一颗麻果和一袋冰毒时被抓获。民警在张远国家里提取并扣押可疑毒品麻果5.69克、可疑冰毒23克。后经鉴定，可疑麻果5.69克和可疑冰毒23克中均检出甲基苯丙胺。针对上述指控，公诉机关提交了行政处罚决定书等相关书证;证人袁某等人的证言；鉴定意见；被告人张远国的供述与辩解；辨认笔录；视听资料等证据。认为被告人张远国多次向多人贩卖毒品，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百四十七条，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以贩卖毒品罪追究其刑事责任。根据《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百七十六条第一款的规定，提起公诉，请依法判处。被告人张远国对公诉机关指控的部分犯罪事实供认不讳，被告人张远国对公诉机关指控的在家里检查出的毒品矢口否认，其辩称不是自己的毒品，否认向某发超贩卖毒品的事实。其辩护人辩称：公诉机关指控被告人张远国贩卖毒品罪不持异议，但部分贩卖毒品事实不清、证据不足。公诉机关指控张远国向某发超贩卖毒品的事实，每起仅有冯某的单一证据，待证事实没有其他证据印证，依法应当不能认定。被告人张远国在侦査、审查起诉及今天的法庭调查中始终否认向某发超贩卖毒品，而公诉机关针对向某发超贩毒的指控，仅仅只有冯某的证言，没有其他任何证据能够印证冯某证言的真实性，并且被告人张远国还提出了他与冯某存在矛盾、指控案发时间不在家、冯某通过微信系还账等质疑，现有证据无法排除合理怀疑，该部分犯罪事实依法应当不能予以认定。2019年5月16日张远国向袁某提供毒品系特情引诱下所为，张远国没有收取毒资，该起事实不能认定为贩毒。侦查材料清楚反映了张远国于2019年5月16日被抓获的事实经过，公安机关在处理袁某吸毒治安案件时，袁某在公安机关的安排下电话联系张远国要求其送毒品，在张远国给袁某交付毒品时被公安机关抓获。此次毒品交付，张远国并没有收取毒资，只能认定为张远国向袁某提供了毒品，张远国的行为是受治安处罚的违法行为，但还不能认定为是贩卖毒品的犯罪行为。并且，如果将此次行为作为犯罪活动进行处理，公安机关的行为则属于刑事诉讼法第一百五十三条规定的诱使他人犯罪的行为，是法律所禁止的，因侦查行为不合法，本起事实依法不能认定的。公安机关在被告人张远国住所中检查并查扣毒品，但因进行检查、封存、扣押时没有被告人或家属在场，程序不合法，也不能排除合理怀疑，査扣的毒品数量不能认定为被告人张远国贩卖毒品数量。本案中，公安机关于2019年5月17日开具检查证到张远国家中进行治安检查，从起动程序来看，当时只是一起处理张远国吸毒的治安行政案件，只需确定张远国是否吸食毒品，没有检查其住所的必要。如果公安机关认为当事人有贩卖毒品嫌疑，应当是开具搜查证到张远国住所进行搜查，而不是开检查证进行治安检查。其二、从检查的法定程序来看，根据《中华人民共和国治安管理处罚法》第八十七条的规定，治安检查应当有检查人、被检查人和见证人签名或盖章，检查住所，被检查人应当在场。本次治安检查张远国没有在场程序是违法的。并且根据《刑事诉讼法》第一百三十九条的规定，搜查的要求是应当有被搜查人或家属，邻居或其他见证人在场，即使本案公安机关采取的是搜查程序因没有被搜查人或家属在场，程序也是不合法的。本案公安机关到被告人张远国家中检查、扣押毒品的办案程序不合法，不符合毒品犯罪案件办案程序的规定，对该组证据均不得采信，对从张远国家中查扣的毒品数量是不能认定为被告人张远国贩卖毒品数量的。恳请合议庭评议后对被告人张远国从轻处罚。经审理查明，1、2019年1月至4月，张远国在自己家里分四次分别以100元、300元的价格向某发超贩卖十二颗甲基苯丙胺片剂(俗称麻果)和甲基苯丙胺(俗称冰毒)，共计获毒资1000元。2、2019年2月至5月，张远国在自己家里以100元、300元不等的价格向周某贩卖九颗甲基苯丙胺片剂，共计获毒资500元。3、2019年5月1日、6日、9日，张远国分三次在公安县以300元、400元不等的价格向袁某贩卖甲基苯丙胺和少许甲基苯丙胺，共计获毒资1000元。4、2019年5月16日，公安机关在处理袁某吸毒治安案件时，袁某在公安机关的安排下电话联系张远国要求其送毒品，张远国在公安县某超市附近以300元向袁某贩卖一颗甲基苯丙胺片剂和一袋甲基苯丙胺时被抓获。2019年5月17日，被告人张远国因吸食毒品被公安县公安局行政拘留十五日，并处罚款1800元（已缴纳）。同日公安机关在没有被告人张远国和家属在场的情况下，在见证人文某胜见证下到张远国家里进行检查，提取并扣押可疑甲基苯丙胺片剂5.69克、可疑甲基苯丙胺23克、手机三部、人民币10791元、港币300元、美元4元、澳币100元及银行卡五张。5月17日，后经鉴定，可疑甲基苯丙胺片剂5.69克和可疑甲基苯丙胺23克中均检出甲基苯丙胺。上述事实，有公诉机关提交，并经庭审举证、质证、认证的下列证据予以证实：1、证人冯某、袁某、周某的证言；2、公安县公安局检查笔录、提取笔录、封存笔录、称重笔录、扣押物品清单、检查视频资料、照片及毒品移交清单；3、公安县公安局公公（斑）行罚决字（2019）1976、1972号行政处罚决定书及罚款缴款凭证；4、被告人张远国与周某的微信转帐记录；5、证人周某、冯某指认张远国的辨认笔录；6、被告人张远国的手机通话记录；7、荆州市公安司法鉴定中心（荆）公（司）鉴（毒）字（2019）140号毒品检验报告；5、被告人张远国的身份信息及供述与辩解。本院认为，被告人张远国违反国家法律规定，非法向他人多人多次贩卖毒品，其行为已构成贩卖毒品罪，公诉机关指控被告人的罪名成立。被告人张远国否认向某发超贩卖毒品的事实，有证人冯某的证言、指认及双方微信转帐记录，能够形成证据锁链，足以认定，其辩解不予支持；其辩护人关于检查过程搜查出的毒品不能认定为其贩卖毒品数量的辩护意见，经查：公安机关在被告人张远国已经归案的情况下，没有被告人张远国本人或者家属在场对其住所进行检查，检查不符合法定程序，不能作出合理解释，且不具有排他性和唯一性，根据刑事证据疑点，利益归于被告原则，检查所涉的相关证据应当予以排除，对于被告人张远国辩护人的这一辩护意见，本院予以采纳；被告人张远国多次以上向他人贩卖毒品应增加相应刑罚量；被告人张远国贩卖毒品所获毒资应予以收缴予以没收。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一、四款、第六十四条规定，判决如下：一、被告人张远国犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑四年，并处罚金人民币三千元（罚金于本判决书生效后十日内缴纳）。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即刑期自2019年5月30日起至2023年5月29日止）。二、对被告人张远国所获取的毒资2500元予以追缴，由公安机关上缴国库。三、对被收缴的毒品甲基苯丙胺片剂5.69克和甲基苯丙胺23克予以没收，由公安机关予以销毁。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向湖北省荆州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本六份。审 判 长  杜家峰人民陪审员  王家菊人民陪审员  陈兴中二〇二〇年一月十九日书 记 员  石 敬速 录 员  杜小曼