四川省广元市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2019）川08民终1853号 上诉人（原审被告）：广元市城建混凝土有限公司，住所地广元市经济技术开发区袁家坝办事处。 法定代表人：郭鹏，总经理。 委托诉讼代理人：蒋斌，四川天称律师事务所律师。 被上诉人（原审原告）：重庆贺翔建筑工程有限公司，住所地重庆市綦江区文龙街道九龙大道47号凯旋名城2幢23-1号。 法定代表人：贺啟祥，总经理。 委托诉讼代理人：朱绍林，四川力发律师事务所律师。 原审第三人：杨开方，男，汉族，生于1962年10月28日，住广元市利州区。 上诉人广元市城建混凝土有限公司（以下简称城建公司）因与被上诉人重庆贺翔建筑工程有限公司（以下简称贺翔公司）、原审第三人杨开方追偿权纠纷一案，不服广元市利州区人民法院（2019）川0802民初2760号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。 城建公司上诉请求：撤销原判，驳回贺翔公司的诉讼请求。事实和理由，虽杨开方受伤是事实，但现有证据不足以证明系上诉人城建公司所致。杨开方与贺翔公司系劳动合同关系，贺翔公司承担工伤赔偿责任是履行法定义务，并无法律规定作为用人单位的贺翔公司承担该责任后享有追偿权。一审适用社会保险法第四十二条、人身损害赔偿司法解释第十二条属法律适用错误。 贺翔公司辩称，因为杨开方上班时间短，类似这样的建筑用工临时性强，流动性大，公司也未为其购买工伤保险。杨开方是因上诉人侵权受伤，贺翔公司承担责任后享有向侵权人追偿的权利。请求维持原判。 杨开方陈述是在贺翔工地浇筑混凝土过程中，被泵送混凝土的管子碰撞后摔伤。 贺翔公司向一审法院起诉请求：判令城建公司承担因侵权造成第三人杨开方受伤的各项损失76046.84元。庭审中，贺翔公司对诉讼请求明确为，要求由城建公司向贺翔公司支付，并明确诉请金额的组成为工伤赔偿7万元、鉴定费1000元、医疗费5046.80元，其他没有票据的费用其放弃主张。 一审法院经审理查明：2016年11月29日，城建公司（合同乙方，卖方）与案外人中铁三局集团第五工程有限公司（合同甲方，买方）签订《商品混凝土买卖合同》，约定：甲方向乙方购买混凝土；合同期间自2016年11月29日至2017年12月30日；交货地点为广元西二环一期二段工程陵江枢纽（袁家坝），具体地点以甲方通知为准；交货方式为现场交货；在货物交付甲方之前，对道路、环境、人身、财产等造成损害的，乙方应承担赔偿责任。 2017年2月6日，重庆贺翔建筑劳务有限公司（合同乙方，劳务分包人）与案外人中铁三局集团第五工程有限公司（合同甲方，工程承包人）签订《建设工程施工劳务分包合同》,约定：工程名称为广元市西二环一期工程建设，劳务作业地点为陵江枢纽，劳务分包内容为桥梁工程施工。 2017年9月17日，杨开方在贺翔公司分包劳务的广元市西二环一期工程工地工作时被城建公司的泵车泵管打落，摔伤胸部，随即被送往广元九龙骨科医院入院治疗，花去医疗费5046.84元。 2018年5月2日，广元市人力资源和社会保障局作出广人社工决﹝2018﹞172号认定工伤决定书，认定杨开方于2017年9月17日所受伤害为工伤，该认定书“受伤害经过、医疗救治的基本情况和诊断结论”处载明：“2017年9月17日，杨开方受贺翔公司的安排，在利州区，从事道路工程工作过程中。11:50左右，被泵管打落摔伤胸部。2017年9月17日经广元九龙骨科医院《诊断证明书》诊断杨开方为：胸11、12椎体轻度压缩性骨折”。 2018年10月30日，杨开方所受伤被广元市劳动能力鉴定委员会鉴定为九级伤残，支付鉴定费1000元。 2019年2月，杨开方向广元市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，经调解，广元市劳动人事争议仲裁委员会于2019年3月6日作出广劳人仲分案﹝2019﹞12号仲裁调解书，调解书中载明：贺翔公司与杨开方达成调解协议，贺翔公司于2019年4月20日前一次性支付杨开方工伤待遇（包括医疗费、一次性伤残补助金、一次性医疗补助金、一次性伤残就业补助金、住院伙食补助费、护理费、停工留薪期待遇、鉴定费、交通费）共计7万元，若未按上述约定支付，贺翔公司则需在7万元基础上向杨开方加付3万元。 2019年4月19日，贺翔公司向杨开方转账支付7万元，银行回执单上“用途”处载明为：唐安平的工人杨开方工伤赔偿金。 事故发生至今，城建公司未因杨开方受伤事宜向贺翔公司、杨开方支付过款项。 另查明，2018年7月10日，重庆贺翔建筑劳务有限公司的名称变更为重庆贺翔建筑工程有限公司（即本案原告），工商行政管理部门准予变更登记。 为查清案件事实，本院在庭后通知了中铁三局集团广元西二环一期工程项目经理部安质部部长王龙到庭接受询问。王龙陈述：中铁三局集团系广元西二环一期工程项目的施工单位、承建方；事故发生时在浇注工程，泵车在晃动过程中将第三人推落在地；将第三人打落在地上的泵车是被告的，出事那天是中铁三局集团给被告打电话，被告找来的泵车，该车致使第三人出的事故；事故发生后，中铁三局集团没有做事故调查，因为他们说愿意私了。 一审法院认为：城建公司的泵车在作业过程中泵管将第三人杨开方推落致其摔伤，根据《中华人民共和国侵权责任法》第三十四条第一款“用人单位的工作人员因执行工作任务造成他人损害的，由用人单位承担侵权责任”，本案系城建公司的工作人员在工作中造成第三人受伤，应由城建公司对第三人的损伤承担侵权责任，但城建公司未向第三人进行赔偿。城建公司辩称，现有证据无法证实泵车属于该公司，及第三人的受伤是城建公司实施侵权行为造成，本案存在其他人侵权的可能性。对此，本院通知了事故发生时案涉工地的施工单位工作人员到庭进行了询问、核实，结合现有证据和双方当事人陈述，认定致使第三人受伤的泵车系城建公司提供，对城建公司的该项辩称，本院不予采纳。 事故发生后，杨开方向广元市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，原告（原重庆贺翔建筑劳务有限公司）与第三人在仲裁过程中达成了调解协议，并按协议约定向第三人支付了共计7万元的赔偿款项。根据《中华人民共和国社会保险法》第四十二条“由于第三人的原因造成工伤，第三人不支付工伤医疗费用或者无法确定第三人的，由工伤保险基金先行支付。工伤保险基金先行支付后，有权向第三人追偿”与《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十二条第二款“因用人单位以外的第三人侵权造成劳动者人身损害，赔偿权利人请求第三人承担民事赔偿责任的，人民法院应予支持”的规定，贺翔公司向第三人支付赔偿款后，其作为赔偿权利人可向城建公司追偿，故贺翔公司要求城建公司承担因侵权造成第三人受伤的各项损失，并支付给贺翔公司的诉讼请求，理由正当，合法有据，本院予以支持。贺翔公司诉请的金额为仲裁调解书中确定的赔偿款7万元、鉴定费1000元、医疗费5046.80元，而仲裁调解书中确定的赔偿款7万元已包含了医疗费、鉴定费，其不应重复主张，故城建公司应支付的金额为7万元，贺翔公司诉请超出的部分，本院不予支持。 同时，侵权人引起的工伤损害事故中，侵权人的违法行为是事故发生的直接原因，也应当是承担全部赔偿责任的最终责任人，不能因工伤保险制度的存在而规避其责任，否则，有违法律的公平原则。 综上，依照《中华人民共和国民法总则》第一百七十六条，《中华人民共和国侵权责任法》第三十四条第一款、《中华人民共和国社会保险法》第四十二条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十二条第二款之规定，判决：一、城建公司支付贺翔公司因侵权造成第三人杨开方受伤的各项损失共计7万元（贺翔建公司已向杨开方支付），限本判决生效之日起十日内付清；二、驳回贺翔公司的其他诉讼请求。 二审中，贺翔公司提交事发当日城建公司的发货单，拟证实当日是城建公司在供混凝土，且系由该公司负责泵送。城建公司对系其泵送混凝土的事实不持异议。 另查明，杨开方在仲裁过程中向贺翔公司主张：医疗费500元，一次性伤残补助金40563元，一次性医疗和就业补助金72112元，住院伙食补助费960元，护理费3300元，停工留薪待遇13521元，鉴定费300元，交通费500元。杨开方受伤后于2017年10月16日出院。 其余事实与一审查明一致，本院予以确认。 本院认为：本案争议焦点在于贺翔公司对其支付的仲裁赔偿金是否享有追偿权及追偿范围。杨开方在贺翔公司工地务工，因城建公司原因受到侵害致其身体受伤，杨开方依法享有向贺翔公司主张工伤赔偿和向城建公司主张侵权赔偿的权利。其向贺翔公司主张权利系因其与该公司建立的劳动关系，且该主张已得到生效行政法律文书及仲裁裁决书的认定。其向城建公司主张权利系因城建公司的侵权行为，依据侵权责任法的相关规定行使权利。 根据《工伤保险条例》第六十二条第二款规定，因贺翔公司没有为杨开方购买工伤保险，故事故发生后应由其承担工伤保险赔偿责任。但根据《最高人民法院关于审理工伤保险行政案件若干问题的规定》第八条第三款“职工因第三人的原因导致工伤，社会保险经办机构以职工或者其近亲属已经对第三人提起民事诉讼为由，拒绝支付工伤保险待遇的，人民法院不予支持，但第三人已经支付的医疗费用除外。”结合社会保险法第四十二条之规定，贺翔公司承担工伤赔偿责任后，对医疗费等属于工伤赔偿和人身损害赔偿两种赔偿中重复的赔偿项目，享有向城建公司追偿的权利，而对于两种赔偿中的兼得赔偿项目或专属赔偿项目，贺翔公司不享有追偿权。本案中重复的赔偿项目包括医疗费、住院伙食补助费、护理费、停工留薪待遇（人身损害赔偿中的误工费）、鉴定费及交通费。其中医疗费为5046.80元、鉴定费1000元，住院伙食补助费按当地标准30元/天×住院天数34天为1020元，护理费按2018年度居民服务行业（私营单位）就业人员平均工资标准，计3470元（37253元/年÷365天×34天）为。对于误工费（停工留薪待遇），因贺翔公司并未提供证据证实其向杨开方支付劳动报酬的标准，本院以2018年度建筑业（私营单位）就业人员平均工资为计算标准，务工日期结合杨开方受伤部位、伤残等级确定为除住院期间外，自出院日起另计60日，即误工费为11493元（44627元/年÷365天×94天），以上费用总计22029.80元。贺翔公司并未提供证据证实交通费实际发生及金额，应由其承担举证不能的法律后果。其余费用，因是贺翔公司在发生工伤事故后，其依据工伤赔偿法律规定依法应当承担的赔偿义务，其向城建公司主张追偿，没有法律依据。 综上，上诉人城建公司的部分上诉理由成立，其上诉请求合理部分，本院予以支持。一审基本事实认定正确，但适用法律不当，判决结果本院依法纠正。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第(二)项之规定，判决如下： 一、撤销广元市利州区人民法院（2019）川0802民初2760号民事判决； 二、广元市城建混凝土有限公司于本判决生效之日起十日内向重庆贺翔建筑工程有限公司支付因其侵权造成第三人杨开方受伤的各项损失22029.80元； 三、驳回贺翔公司的其他诉讼请求。 一审受理费851元，由广元市城建混凝土有限公司负担240元，重庆贺翔建筑工程有限公司负担611元。二审案件受理费1550元，已由广元市城建混凝土有限公司预缴1702元，由其负担460元，重庆贺翔建筑工程有限公司负担1090元。广元市城建混凝土有限公司多预缴的152元予以退还。 本判决为终审判决。 审判长  王振茂 审判员  陈明义 审判员  郁华冰 二〇二〇年一月十三日 书记员  黄 莉