台州市路桥区人民法院 民 事 判 决 书 （2019）浙1004民初8433号 原告：叶春琴，女，1953年12月9日出生，汉族，住浙江省台州市椒江区。 委托诉讼代理人：童仙正，浙江维人律师事务所律师。 委托诉讼代理人：杨心怡，浙江维人律师事务所律师。 被告：浙江景隆环境建设工程有限公司，住所地浙江省台州市路桥区螺洋街道高洋应村。 法定代表人：程凌云，该公司执行董事。 委托诉讼代理人：洪明慧，男，该公司员工。 被告：张从兵，男，1981年6月19日出生，汉族，住湖北省宜城市。 被告：中国人民财产保险股份有限公司临海支公司，住所地浙江省临海市大洋街道临海大道333号一层东边101室、二层东边201室、四层东边、五层。 代表人：王如华，该支公司总经理。 委托诉讼代理人：付海，浙江大舜律师事务所律师。 原告叶春琴与被告浙江景隆环境建设工程有限公司（以下简称景隆建设公司）、中国人民财产保险股份有限公司临海支公司（以下简称人保临海公司）、张从兵机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2019年11月18日立案后，依法适用简易程序进行审理。本案于2019年12月18日公开开庭进行了审理，原告委托代理人童仙正、被告景隆建设公司委托代理人洪明慧、被告人保临海公司委托代理人付海到庭参加诉讼，被告张从兵经本院合法传唤未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告叶春琴向本院提出诉讼请求：1.判令被告张从兵和被告景隆建设公司赔偿原告医药费、护理费等共计人民币417950.87元，后续假肢矫形康复费原告保留诉权；2.判令被告人保临海公司在交强险和商业险赔偿范围内承担优先赔付责任。事实和理由：2019年3月11日，被告张从兵驾驶被告景隆建设公司所有的浙Ｊ×××××号重型自卸货车（车厢上实载黄泥36640kg，核载12370kg，超载24270kg）从路桥良一工地驶往路桥区滨海园区，12时34分许，由西往东行驶至路桥区路泽太一级公路与吉利大道T型路口进入右转弯专用车道时，遇自南往北由原告叶春琴骑行的自行车通过人行横道时，两车发生碰撞，造成叶春琴倒地后左手被重型自卸货车右前轮碾压受伤的道路交通事故。2019年4月1日，台州市公安局交通警察局直属三大队作出道路交通事故认定书，认定张从兵负此次事故的主要责任，叶春琴负此次事故的次要责任。在此事故中，原告的各项损失有医药费61670.57元，假肢和配件维修费111000元（现暂计算10年），营养费2700元，住院伙食补助费5280元，护理费35490元，残疾赔偿金245718元，被扶养人生活费9853.5元，交通费3000元，鉴定费1900元，此次事故中原告身受巨大的精神痛苦，留有后遗症，要求赔偿精神抚慰金30000元，以上合计各项损失506612.07元。被告已经支付了50000元，加上原告自己承担的38661.2元，所以被告还应该赔偿原告417950.87元。被告张从兵驾驶的车辆投保在被告人保临海公司处，故原告要求被告人保临海公司在保险范围内承担优先赔付责任。 被告人保临海公司答辩称，对本次交通事故发生的经过和责任认定无异议。被告景隆建设公司为其所有的浙Ｊ×××××号重型自卸货车在被告人保临海公司处投保了交强险、商业第三者责任险及不计免赔等险种，其中商业第三者责任险的限额为100万元，事故发生在保险期间内。关于原告主张赔偿的部分损失：原告主张的医疗费用中应当剔除伙食补助费5645.2元，还应剔除非医保费用20315.48元；原告主张的假肢及维修费，据台州中院的相关规定，假肢配制标准应为26000元，使用年限5年，年维修费用为价格的8%，被告人保临海公司同意暂赔偿十年，即配置两具假肢，故假肢及维修费用共计72800元；营养费，认可1800元；住院伙食补助费，按照127天计算，确定为3810元；被告人保临海公司对原告主张的护理期限无异议，但是住院期间应按照安全护理计算，出院按照部分护理计算；对原告主张的残疾赔偿金无异议；关于被扶养人生活费，原告已经年满65周岁，无能力扶养其母亲，不支持该笔费用，且原告的证据无法证明其母亲有几个子女作为扶养人；交通费，认可1300元；鉴定费，不属于保险公司理赔范围；精神损害抚慰金，认可20000元；对于原告合理合法的损失，被告人保临海公司统一在交强险赔偿限额内予以赔偿，超出部分，由被告人保临海公司在商业三者险范围内承担80%，因被告存在超载行为，据保险合同约定，应当加扣免赔率10%。 被告景隆建设公司辩称，对于本案的事故认定无异议，事故发生后，已经向原告支付了赔偿款50000元。被告景隆建设公司愿意承担非医保费用，但是对于保险公司要求在商业险范围内加扣的10%免赔率，须由保险公司提供证据证明其已经尽到了提示和明确说明的义务。被告张从兵系被告景隆建设公司的员工。 被告张从兵未作答辩。 本院经审理认定事实如下：2019年3月11日，被告张从兵驾驶被告景隆建设公司所有的浙Ｊ×××××号重型自卸货车（车厢上实载黄泥36640kg，核载12370kg，超载24270kg）从路桥良一工地驶往路桥区滨海园区，12时34分许，由西往东行驶至路桥区路泽太一级公路与吉利大道T型路口进入右转弯专用车道时，遇自南往北由原告叶春琴骑行的自行车通过人行横道时，两车发生碰撞，造成叶春琴倒地后左手被重型自卸货车右前轮碾压受伤的道路交通事故。2019年4月1日，台州市公安局交通警察局直属三大队作出道路交通事故认定书，认定被告张从兵负此次事故的主要责任，原告叶春琴负此次事故的次要责任。原告受伤后，立即被送往台州恩泽医疗中心（集团）恩泽医院住院治疗，被诊断为左上肢毁损伤、左肱骨髁间开放性骨折、左肘关节开放性骨折脱位、左尺桡骨开放性骨折、左上肢血管神经肌腱断裂等，后因进一步治疗需要，转至台州桥医院康复治疗。原告于2019年3月11日入院治疗，于2019年7月16日出院，住院期间为127天。原告共计花费医疗费用61670.57元。原告因左上臂截肢，配置了价格为37000元的上臂肌电假肢，配置机构金华市德仁假肢矫形康复器材有限公司出具意见为：在正常使用情况下，使用寿命约为4-5年，假肢的维修费每年约为该假肢总价的10%左右。2019年9月4日，浙江光华司法鉴定中心黄岩分所对原告叶春琴的伤残程度、护理时限、营养时限进行鉴定。同年9月27日，该中心出具浙光华司鉴中心黄[2019]临鉴字第1226号司法鉴定意见书，评定：被鉴定人叶春琴交通事故致左上肢毁损伤，左肱骨髁间开放性骨折，左肘关节开放性骨折脱位，左尺桡骨开放性骨折，左上肢血管神经肌腱断裂等。1.其损伤致左上肢肘关节以上缺失评定五级伤残。2.综合评定其护理时限为受伤之日起至评残前一日止，营养时限为90日，以上时限均包括住院时间在内。原告为此花费鉴定费用1900元。 另查明，原告叶春琴母亲周香莲出生于1927年3月11日，已年满七十五周岁，有包含原告叶春琴在内的六个子女。浙Ｊ×××××号重型自卸货车在被告人保临海公司投保了交强险、商业第三者责任险及不计免赔险，其中商业第三者责任险保险金额为1000000元，事故发生时尚在保险期间内。被告张从兵系被告景隆建设公司的驾驶员。事故发生后，被告景隆建设公司已经向原告叶春琴支付了赔偿款50000元。 上述事实，有原告提交的道路交通事故认定书、保险单、病历本、住院病历、手术记录、出院记录、检查报告单、住院费用清单、住院收费票据、门诊收费票据、假肢款增值税发票、配置假肢证明、配置机构营业执照、假肢制作师执业证书、户口登记表、村委会证明、鉴定意见书、鉴定费发票，被告人保临海公司提供的机动车商业保险条款以及各方当事人的当庭陈述等证据证实。 本院认为，被告张从兵驾驶的重型自卸货车与原告叶春琴骑行的自行车发生碰撞，造成原告叶春琴受伤的事实清楚、证据确实。经交警部门认定，被告张从兵负此次事故的主要责任，原告叶春琴负此次事故的次要责任，对此，原、被告均未提出异议，本院依法予以确认。关于原告合理的损失金额，本院分别认定如下：1.医疗费。原告主张的医疗费用共计61670.57元，有充分证据证实，合理合法。但是，住院费用清单中包含了住院伙食费5645.2元，因原告已另外主张住院伙食补助费，故该金额应从医疗费中剔除。被告人保临海公司认为，应剔除医疗费中的非医保费用20315.48元，被告景隆建设公司对此并无异议。本院确认原告合理的医疗费用为56025.37元（含非医保费用20315.48元）。2.住院伙食补助费。原告住院的实际天数为127天，故合理的住院伙食补助费为127×30=3810元。3.营养费。原告受伤后，经鉴定构成五级伤残，本院结合原告该伤残情况，确定合理的营养费为1800元。4.残疾辅助器具费。残疾辅助器具应以国产普通适用型为标准，以相应肢体主要功能补偿为主。根据本地区的经济发展水平、社保相关标准和司法实践，对于上臂离断假肢的价格，较为统一的适用标准为26000元一具，年限为5年，年维修费率为假肢价格的8%。原告为证明其该部分的损失，向本院提交了相应的增值税发票和辅助器具配置机构的意见，本院认为，原告所配置的残疾辅助器具的价格虽高于本地区标准，但是结合原告的年龄和伤情，该价格尚在合理范围内，且原告已实际为此支付了该笔费用，故本院对原告首次配置的价格予以认定，但是之后的配置费用应按26000元一具计算为宜。原告暂主张赔偿期限为十年，本院予以支持。后续配置残疾辅助器具所发生的费用，原告可待之后另行主张。因此，原告合理的残疾辅助器具费为37000+26000+37000×8%×4+26000×8%×4=83160元。5.护理费。被告对原告主张的护理时限并无异议，本院结合原告提交的鉴定意见书，亦对原告主张的护理时限195天予以认定。因原告出院后未做护理依赖鉴定，故应按护理费日标准减半计算。因此，原告可主张的合理护理费为127×182+（195-127）×91=29302元。6.残疾赔偿金。被告对原告主张的残疾赔偿金无异议，本院亦认为原告关于残疾赔偿金的计算方式合理合法，故原告合理的残疾赔偿金为245718元。7.被扶养人生活费。原告母亲早已年满75周岁，并且完全丧失劳动能力，故应按本地上一年度的农村居民人均年生活消费支出额19707元计算5年；原告伤残等级为五级，本院确定比例为60%；原告母亲有包含原告在内的六个子女，故原告负担六分之一份额。因此，被扶养人生活费共计19707×60%×5÷6=9853.5元。8.交通费。交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭证应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。本院结合原告的住院天数和门诊次数，酌情确认交通费用1300元。9.鉴定费。原告向本院提交了金额为1900元的鉴定费发票，被告人保临海公司对此金额无异议，但是认为不应赔付。本院认为，原告为确定受伤程度和损失额度而支出的鉴定费系必要的、合理的费用，且依据《中华人民共和国保险法》第六十四条的规定，应纳入交强险赔偿范围予以赔偿，故本院予以支持。10.精神损害抚慰金。原告主张的精神损害抚慰金，本院结合事故具体情节、过错程度、后果、本地生活水平等因素酌情确定为50000×60%×80%=24000元。综上，原告因本次交通事故共损失人民币456868.87元（含非医保费用20315.48元，精神抚慰金24000元）。 根据《机动车交通事故责任强制保险条款》，原告主张的医疗费中的医保部分、营养费、住院伙食补助费共计41319.89元属医疗费用赔偿项目，原告主张的残疾辅助器具费、护理费、被扶养人生活费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金、交通费、鉴定费共计395233.5元属死亡伤残赔偿项目。交通事故责任强制保险中的医疗费用赔偿项目限额、死亡伤残赔偿项目限额分别为10000元、110000元。故被告人保临海公司在交强险范围内赔偿原告叶春琴120000元。原告主张精神损害抚慰金在机动车交通事故强制保险赔偿限额内优先赔偿，系原告行使的选择权，本院依法予以支持。超出死亡伤残赔偿项目限额和医疗费用赔偿项目限额的（41319.89-10000）+（395233.5-110000）=316553.39元，根据事故责任比例，由被告张从兵负担80%，原告叶春琴自负20%。因被告张从兵系被告景隆建设公司的驾驶员，事故发生时系履行职务行为，应由被告景隆建设公司对原告损失承担赔偿责任。因被告景隆建设公司为涉案车辆在被告人保临海公司投保了第三者责任险，故应由被告人保临海公司在商业第三者责任险限额内赔偿。被告人保临海公司辩称，因被告人保临海公司驾驶员在事故发生时存在车辆超载情况，故按照保险合同的约定应扣除10%的绝对免赔率。但是，根据保险法司法解释（二）第九条的规定，免赔率属于免除保险人责任的条款，保险人应当对投保人作出提示和明确说明，现被告人保临海公司无法证明其已经尽到相应的提示和明确说明义务，故本院对被告人保临海公司的该抗辩意见不予支持。因此，被告人保临海公司在商业险范围内赔偿原告316553.39×80%≈253242.71元，共计须赔偿原告叶春琴120000+253242.71=373242.71元。非医保的费用20315.48元由原告叶春琴与被告景隆建设公司按各自的责任比例分担，故被告景隆建设公司尚须赔偿原告20315.48×80%≈16252.38元。因被告景隆建设公司已经向原告支付了赔偿款50000元，故原告叶春琴尚须返还被告景隆建设公司50000-16252.38=33747.62元。原告返还被告景隆建设公司的该笔款项直接从被告人保临海公司支付给原告的款项中扣除，由被告人保临海公司代原告向被告景隆建设公司返还。故被告人保临海公司的赔偿款373242.71元中，支付原告叶春琴339495.09元，代原告向被告景隆建设公司支付33747.62元。综上所述，原告叶春琴的诉讼请求，本院予以部分支持。依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第三十四条第一款，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《中华人民共和国保险法》第六十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条，《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第九条第一款，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、第二款、第十九条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十六条、第二十八条、第三十二条、第三十五条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条、第十一条之规定，判决如下： 一、被告中国人民财产保险股份有限公司临海支公司于本判决发生法律效力之日起十日内赔偿原告叶春琴人民币339495.09元。 二、驳回原告叶春琴其他的诉讼请求。 如未按本判决指定的期限履行给付金钱义务，则依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费7570元，依法减半收取3785元，由原告叶春琴负担720元，由被告浙江景隆环境建设工程有限公司负担3065元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状并按对方当事人的人数提出副本，上诉于浙江省台州市中级人民法院。 审判员  **评 二〇二〇年一月十九日 书记员  夏雪丽 附件： 本判决所依据的相关法律和法条 《中华人民共和国侵权责任法》 第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。 第三十四条用人单位的工作人员因执行工作任务造成他人损害的，由用人单位承担侵权责任。 劳务派遣期间，被派遣的工作人员因执行工作任务造成他人损害的，由接受劳务派遣的用工单位承担侵权责任；劳务派遣单位有过错的，承担相应的补充责任。 《中华人民共和国道路交通安全法》 第七十六条机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任： （一）机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担赔偿责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。 （二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任。 交通事故的损失是由非机动车驾驶人、行人故意碰撞机动车造成的，机动车一方不承担赔偿责任。 《中华人民共和国保险法》 第六十四条保险人、被保险人为查明和确定保险事故的性质、原因和保险标的的损失程度所支付的必要的、合理的费用，由保险人承担。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。 《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》 第九条保险人提供的格式合同文本中的责任免除条款、免赔额、免赔率、比例赔付或者给付等免除或者减轻保险人责任的条款，可以认定为保险法第十七条第二款规定的“免除保险人责任的条款”。 保险人因投保人、被保险人违反法定或者约定义务，享有解除合同权利的条款，不属于保险法第十七条第二款规定的“免除保险人责任的条款”。 《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》 第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。 受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。 受害人死亡的，赔偿义务人除应当根据抢救治疗情况赔偿本条第一款规定的相关费用外，还应当赔偿丧葬费、被扶养人生活费、死亡补偿费以及受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费、住宿费和误工损失等其他合理费用。 第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。 医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。 第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。 护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。 护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。 受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。 第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。 第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。 受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。 第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。 第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。 受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。 第二十六条残疾辅助器具费按照普通适用器具的合理费用标准计算。伤情有特殊需要的，可以参照辅助器具配制机构的意见确定相应的合理费用标准。 辅助器具的更换周期和赔偿期限参照配制机构的意见确定。 第二十八条被扶养人生活费根据扶养人丧失劳动能力程度，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均消费性支出和农村居民人均年生活消费支出标准计算。被扶养人为未成年人的，计算至十八周岁；被扶养人无劳动能力又无其他生活来源的，计算二十年。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。 被扶养人是指受害人依法应当承担扶养义务的未成年人或者丧失劳动能力又无其他生活来源的成年近亲属。被扶养人还有其他扶养人的，赔偿义务人只赔偿受害人依法应当负担的部分。被扶养人有数人的，年赔偿总额累计不超过上一年度城镇居民人均消费性支出额或者农村居民人均年生活消费支出额。 第三十二条超过确定的护理期限、辅助器具费给付年限或者残疾赔偿金给付年限，赔偿权利人向人民法院起诉请求继续给付护理费、辅助器具费或者残疾赔偿金的，人民法院应予受理。赔偿权利人确需继续护理、配置辅助器具，或者没有劳动能力和生活来源的，人民法院应当判令赔偿义务人继续给付相关费用五至十年。 第三十五条本解释所称“城镇居民人均可支配收入”、“农村居民人均纯收入”、“城镇居民人均消费性支出”、“农村居民人均年生活消费支出”、“职工平均工资”，按照政府统计部门公布的各省、自治区、直辖市以及经济特区和计划单列市上一年度相关统计数据确定。 “上一年度”，是指一审法庭辩论终结时的上一统计年度。 《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》 第十六条同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称“交强险”）和第三者责任商业保险（以下简称“商业三者险”）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任： （一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿； （二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿； （三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。 被侵权人或者其近亲属请求承保交强险的保险公司优先赔偿精神损害的，人民法院应予支持。 《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》 第十条精神损害的赔偿数额根据以下因素确定： （一）侵权人的过错程度，法律另有规定的除外； （二）侵害的手段、场合、行为方式等具体情节； （三）侵权行为所造成的后果； （四）侵权人的获利情况； （五）侵权人承担责任的经济能力； （六）受诉法院所在地平均生活水平。 法律、行政法规对残疾赔偿金、死亡赔偿金等有明确规定的，适用法律、行政法规的规定。 第十一条受害人对损害事实和损害后果的发生有过错的，可以根据其过错程度减轻或者免除侵权人的精神损害赔偿责任。