江苏省启东市人民法院民 事 判 决 书（2019）苏0681民初7490号原告：成亚琴，女，1962年7月22日生，汉族，住海门市。委托诉讼代理人：周平，海门市三阳法律服务所法律工作者。被告：南通圣迪机电有限公司，住所地启东市吕四港镇天汾镇村。法定代表人：**，该公司董事长。委托诉讼代理人：彭明星、倪海娟，江苏路启律师事务所律师。原告成亚琴与被告南通圣迪机电有限公司（以下简称“圣迪公司”）工伤保险待遇纠纷一案，本院于2019年10月8日立案后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告成亚琴的委托诉讼代理人周平、被告圣迪公司的委托诉讼代理人彭明星到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告成亚琴向本院提出诉讼请求：1.判令被告支付原告一次性伤残补助金143060元（23个月×6220元）；2.一次性支付停工留薪期间工资74640元（12个月×6220元）；3.一次性支付伤残津贴1433088元（24年×74640元×80%）；4.一次性支付护理费537408元（24年×74640元×30%）。上述合计2188196元。事实与理由：原告系被告公司员工。2017年7月4日17时35分许，原告从被告下班回家，途经海门市广平路口时与号牌为苏F3310学的小型轿车发生碰撞，致原告受伤，事故经公安机关认定原告不承担责任。之后，原告的事故伤害被启东市人力资源和社会保障局认定为工伤，并经南通市劳动能力鉴定委员会鉴定为叁级伤残和部分护理依赖。原告向启东市劳动人事争议仲裁委员会（以下简称“启东市劳动仲裁委”）申请工伤保险待遇，启东市劳动仲裁委作出启劳人仲案字（2019)第454号裁决，该裁决未能正确按照原告应当享受的工伤待遇标准计算待遇，启东市劳动仲裁委以原告入职被告处时已达法定退休年龄为由未支持伤残津贴，同时，该仲裁委对原告所主张的护理费以该赔偿项目的权益已经向第三人主张且达成调解协议为由不予支持，原告对此不服，故诉至法院。被告圣迪公司辩称，一、原告成亚琴于2017年7月发生交通事故，经交警查证，该起交通事故原告无责任。原告向法院起诉，经法院调解，原告已就交通事故的各项损失与交通事故全责肇事方达成民事调解协议，双方就交通事故已了结，原告无权重复主张赔偿。二、原告虽构成工伤，但主张的赔偿项目没有事实和法律依据，故不应支持。首先，原告1962年7月出生（现年满57周岁），按规定女性达法定退休年龄为50周岁,故原告主张的一次性伤残补助金、伤残津贴、停工留薪期工资、一次性支付护理费均没有法律依据。其次，交通事故与工伤赔偿中有规定，护理费在交通事故中已赔偿的在工伤赔偿中不予支持。依据原告举证的民事调解书足以说明原告护理费已获赔偿，故不应支持。退一步讲，工伤赔偿中护理费系按月支付并且依据护理程度来决定金额，而原告主张一次性支付24年护理费完全没有依据。最后，原告提出一次性伤残补助金、停工留薪期工资的计算标准，即每月5708.25元不是事实，据查，原告受伤前12个月平均月工资3193.32元，因此，原告主张赔偿款的计算标准错误。三、原告的仲裁请求已过仲裁时效，应予驳回。2017年7月4日原告因交通事故受伤，并且已通过诉讼获得交通事故赔偿，故2017年7月4日起，原告的权益被侵害，故请求仲裁时效1年，现早已超出仲裁时效。综上，请求法院查明事实，依法驳回原告的诉讼请求。本院经审理认定事实如下：原告于2012年7月22日达到法定退休年龄，其于2016年初入职被告，从事钢片车间挡车工工作，约定工资为计件工资。被告未为原告缴纳工伤保险。2017年7月4日17时35分许，原告在下班途中，途经海门市广平路口时与号牌为苏F3310学的小型轿车发生碰撞，致使原告受伤，被送往南通大学附属医院医治，被诊断为左侧基底节区出血、肋骨骨折。2018年9月17日，启东市人力资源和社会保障局出具启人社工决字[2018]0730号认定工伤决定书，认定原告前述所受伤害为工伤。2019年6月5日，南通市劳动能力鉴定委员会出具通劳鉴工初[2019]1484号南通市劳动能力鉴定结论书，鉴定原告为叁级伤残和部分护理依赖。另查明，该起交通事故经公安机关认定原告成亚琴不承担责任，后成亚琴就其与蔡卓岑、海门市东方汽车运输驾培有限公司、华农财产保险股份有限公司南通中心支公司机动车交通事故责任纠纷诉至海门市人民法院，其主张交通事故损失费1250780.65元（其中护理费暂按十年主张），其赔偿明细中的护理费包括住院期间及出院以后的护理费（出院以后的护理费暂按十年主张），海门市人民法院立案受理，案号为（2018）苏0684民初2013号，该院于2018年4月20日组织调解，该案当事人一致达成调解协议，主要内容为：一、华农财产保险股份有限公司南通中心支公司赔偿成亚琴1100000元，扣除已支付的10000元后实际再赔偿成亚琴1090000元，钱款于2018年5月20日前汇入成亚琴……银行卡内；二、海门市东方汽车运输驾培有限公司赔偿成亚琴60000元；三、成亚琴自愿放弃其他诉讼请求；四、双方之间就本起事故的赔偿事宜已一次性了结，再无其他纠葛；五、案件受理费……。此外，原告成亚琴在调解笔录中明确表示：……自愿放弃其他诉请请求，同意本起事故的赔偿事宜已一次性了结，再无其他纠葛，十年后的后续的护理等费用与蔡卓岑、海门市东方汽车运输驾培有限公司、华农财产保险股份有限公司南通中心支公司无关。2019年7月31日，成亚琴向启东市劳动仲裁委申请仲裁，要求圣迪公司向其支付一次性伤残补助金131289.75元、停工留薪期工资68499元、伤残津贴1369980元、护理费545130元，合计2114898.75元。2019年9月12日，该委作出启劳人仲案字[2019]第454号仲裁裁决书,裁决:1.圣迪公司于仲裁裁决书生效起十日内支付成亚琴一次性伤残补助金85836元、停工留薪期工资38319.84元，合计人民币124155.84元；2.对成亚琴主张的护理费和伤残津贴不予支持。成亚琴对仲裁裁决不服，诉至本院。再查明，被告每月向原告固定发放500元，其余工资根据原告计件产品数量年终一并发放。原告认为该500元不包含在计件工资总额中，并且认为原告工资除了每月发放的500元及计件工资，另外还包括满勤奖及年终奖，被告抗辩该500元是包含在计件工资总额中，原告的工资只有计件工资这一项，没有满勤奖及年终奖。2018年2月6日，被告出具证明一份，内容为“我单位职工成亚琴从事钢片车间挡车工，经核实，2016年元月至2016年12月底，计件产品数量为624000只，单价为0.0615元，合计金额为38376元整。2017年元月至2017年7月4日止，计件产品数量为318000只，单价为0.0615元，合计金额为19557元整。2017年7月5日后至今无计件数量。”2016年度南通市统筹地区职工平均工资为69654元，即：南通地区2016年度职工月平均工资为5804.50元/月（69654元÷12月）。本院认为，《工伤保险条例》第三十条规定，职工因工作遭受事故伤害或者患职业病进行治疗，享受工伤医疗待遇。第六十二条第二款规定，依照工伤保险条例规定应当参加工伤保险而未参加工伤保险的用人单位职工发生工伤的，由该用人单位按照本条例规定的工伤保险待遇项目和标准支付费用。用人单位未依法缴纳工伤保险费，劳动者因第三人侵权造成人身损害并构成工伤，侵权人已经赔偿的，劳动者有权请求用人单位支付除工伤医疗费用之外的工伤保险待遇。劳动者因第三人侵权造成人身损害并构成工伤，劳动者一方面可依侵权行为向侵权人请求赔偿，另一方面可依工伤保险的规定请求保险给付，二者为部分兼得、部分补充的关系。侵权人已经赔偿的，劳动者有权请求用人单位支付除医疗费之外的工伤保险待遇；用人单位先行支付工伤保险待遇的，可以就医疗费用在第三人应承担的赔偿责任范围内向其追偿。故医疗费用不适用兼得原则，且工伤保险待遇中用人单位先行支付医疗费用的情形，仅为劳动者未自侵权人处获得赔偿的医疗费用部分。工伤保险待遇项目中的医疗费，指工伤职工因治疗工伤而发生的医疗费、护理费、营养费、交通食宿费、住院伙食补助费、残疾辅助器具费等实际支出费用。本案中，原告入职被告时已达法定退休年龄，后因交通事故受伤而构成工伤，被告未为其缴纳工伤保险，因此，被告答辩称原告已经得到了交通事故的全部赔偿而无权再向被告主张工伤保险待遇赔偿的理由，本院不予采纳，并依法核定应由被告支付的各项工伤待遇。另外，被告辩称原告的仲裁申请已超过1年的仲裁时效，据查明，劳动能力鉴定委员会于2019年6月5日作出劳动能力鉴定结论，原告于2019年7月31日向启东市劳动仲裁委提出仲裁申请，未超过1年仲裁时效，故本院对被告的该项抗辩意见不予采信。关于原告主张的停工留薪期工资。根据《工伤保险条例》第三十三条规定，职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤治疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。停工留薪期一般不超过12个月。伤情严重或者情况特殊，经设区的市级劳动能力鉴定委员会确认，可以适当延长，但延长不得超过12个月。《江苏省实施办法》第二十五条规定，工伤职工的停工留薪期，应当凭职工就诊的签订服务协议的医疗机构出具的休假证明确定。本案中，首先，关于停工留薪期的确定。虽然原告未提供相关医疗机构出具的休假证明和劳动能力鉴定委员会确定的停工留薪期证明，但根据原告伤情和恢复情况，本院酌定其享受的停工留薪期为12个月。其次，关于原告在受伤前12个月平均工资的认定。根据被告出具的证明，可以计算出原告受伤前12个月的计件平均工资为3193.32元{[624000÷12×6+318000÷（6+4÷30）×6]÷12×0.0615}，但是原告称这仅是计件工资的一部分，并不包括每月的补贴费500元、满勤奖及年终奖，被告则辩称500元已包含在计件工资内，原告受伤前12个月平均工资为3193.32元，但是原、被告均未提供相应的补强证据。因此，结合原告的陈述及被告提供的证据，从有利于劳动者利益的角度考虑，本院认为，原告受伤前12个月的平均工资应为3693.32（3193.32+500）元。综上，被告应支付原告停工留薪期工资为44319.84元[3693.32元/月×12个月]。关于原告主张的一次性伤残补助金。《工伤保险条例》第三十五条规定，职工因工致残被鉴定为叁级伤残的，享受23个月本人工资的一次性伤残补助金。第六十四条规定，本人工资低于统筹地区职工平均工资60%的，按照统筹地区职工平均工资的60%计算。原告于2017年7月4日受伤，原告受伤前的月平均工资为3693.32元，高于南通市2016年度在岗职工月平均工资5804.50元的60%即3482.70元，故原告一次性伤残补助金本人工资的标准应当按照3693.32元计算，因此，被告应支付原告一次性伤残补助金为84946.36元（3693.32元/月×23个月）。关于原告主张的护理费，属于“部分补充”的范畴。原告在交通事故中无责任，不应承担赔偿责任，其护理费应由交通事故肇事方承担。原告与事故侵权人达成（2018）苏0684民初2013号调解协议，双方之间就该起交通事故的赔偿事宜已一次性了结，再无其他纠葛，且原告在调解笔录中明确表示：十年后的后续的护理等费用与蔡卓岑、海门市东方汽车运输驾培有限公司、华农财产保险股份有限公司南通中心支公司无关。本院认为，虽然该调解协议未注明具体赔偿项目，但是从原告诉请的赔偿明细中可以看出，赔偿款中包含了护理费，这意味着原告就其列举的赔偿明细中包括护理费在内的损失已由侵权人赔偿完毕，即便原告在交通事故责任纠纷中对侵权人作出让步，亦应视为其对自身权利的处分，其再以工伤赔偿为由向被告主张护理费，本院不予支持。关于原告主张的伤残津贴。根据《工伤保险条例》第三十五条规定，职工因工致残被鉴定为叁级伤残的，享受本人工资80%的伤残津贴，工伤职工达到法定退休年龄并办理退休手续后，停发伤残津贴，按照国家有关规定享受基本养老保险待遇。本案中，原告入职被告处时已达法定退休年龄，被告因此亦无法为原告缴纳社会保险，该责任不应由被告承担，故原告主张的伤残津贴无事实和法律依据，本院不予支持。综上，依照《工伤保险条例》第三十条、第三十三条、第三十五条、第六十二条第二款、第六十四条、《最高人民法院关于适用的解释》第九十条规定，判决如下：一、被告南通圣迪机电有限公司于本判决发生法律效力之日起十日内支付原告成亚琴停工留薪期工资44319.84元、一次性伤残补助金84946.36元，合计129266.20元；二、驳回原告成亚琴的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费10元，依法减半收取5元（原告已预交），由被告南通圣迪机电有限公司负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省南通市中级人民法院，同时向该院预交上诉案件受理费10元（户名：江苏省南通市中级人民法院，账号：46×××65，开户行：中国银行南通市濠南路支行）。审判员  孟园园二〇二〇年一月七日书记员  王芬芬