济南市历下区人民法院民 事 判 决 书（2019）鲁0102民初8096号原告：济南中左装饰工程有限公司，住所地济南高新区。法定代表人：左小川，总经理。委托诉讼代理人：程小民，山东齐鲁律师事务所律师。被告：山东大志天成企业管理咨询集团有限公司济南分公司，住所地济南市。法定代表人：宋延朋，总经理。委托诉讼代理人：张振彬，山东国曜律师事务所律师。被告：山东大志天成企业管理咨询集团有限公司，住所地济南市。法定代表人：凌金辉，董事长。委托诉讼代理人：郭洪军、张振彬，均为山东国曜律师事务所律师。原告济南中左装饰工程有限公司（以下简称中左公司）与被告山东大志天成企业管理咨询集团有限公司（以下简称大志天成公司）、山东大志天成企业管理咨询集团有限公司济南分公司（以下简称大志天成济南分公司）委托合同纠纷一案，本院于2019年8月6日立案后，依法适用普通程序，并公开开庭进行了审理。原告中左公司的委托诉讼代理人程小民、被告大志天成公司的委托诉讼代理人郭洪军、张振彬、被告大志天成济南分公司的委托诉讼代理人张振彬均到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。中左公司向本院提出诉讼请求：1.判决被告共同返还原告代理费20万元；2.判决被告共同支付原告违约金15000元、律师代理费23000元；3.案件受理费、保全费等诉讼费用由两被告承担。事实与理由：2018年11月14日，原告与被告山东大志天成企业管理咨询集团有限公司济南分公司签订某号《资质申报代理合同书》（以下简称“合同”），合同约定由被告山东大志天成企业管理咨询集团有限公司济南分公司代理原告申报“建筑装修装饰工程专业承包二级资质、建筑幕墙工程专业承包二级资质、防水防腐保温工程专业承包二级资质、安全许可证”，合同费用总额为人民币41.5万元，期限为240天，自2018年11月14日至2019年7月13日。合同签订后，原告按合同约定向被告山东大志天成企业管理咨询集团有限公司济南分公司及时支付了代理费用20万元，被告却未按时完全代理事项。根据合同约定，被告应无条件退回已收费用，并承担违约责任。合同履行期限届满后，原告的此要求就合同解除事宜与被告进行协商处理，但被告一直置之不理。被告的行为已经构成根本违约，致使原告的合同目的无法实现，先原告为维护合法权益，特诉至贵院，望判如所请。大志天成公司、大志天成济南分公司辩称，一、涉案合同签订后，答辩人积极履行合同义务，依约代理被答辩人聘用了合同约定人才、组织考试、支付了聘用金及考试费用，代理工作终止是因为原告未按约定提供相关材料及济南建委政策调整，二级建造师需要重新聘用人员，合同约定的预计期限应当适当顺延，并非合同目的无法达成，更不是答辩人违约，被答辩人要求返还合同款20万元没有依据。二、答辩人不存在违约不应支付违约金，并且一万五千元违约金计算没有合同依据，被答辩人起诉支付违约金，依据的是涉案合同8.2条，但第8.2条约定的是进行申报后因为答辩人原因申报不能通过的，答辩人需要按此约定支付违约金的情形。但本案代理事务并非答辩人过错，尚且处于申报前阶段，不适用此条约定。三、答辩人不存在违约不应承担被答辩人代理费，该费用也没有依据。本院经审理查明，2018年11月14日，中左公司（甲方）与大志天成济南分公司（乙方）签订《合同书》，合同约定由乙方代理甲方申报“建筑装修装饰工程专业承包二级资质、建筑幕墙工程专业承包二级资质、防水防腐保温工程专业承包二级安全生产许可证”，代理甲方聘用资质申报所需的有关专业技术人员。乙方代理甲方收集、整理、完善资质申报所需的各项资料，并按照有关规定报送主管部门，代理甲方支付资质申报所需招聘人才的聘用费用。合同总价款为634900元，优惠后总价为41.5万元，费用清单祥见本合同附件2《甲方办理资质申报所需费用清单》。支付方式为：甲方在签署本协议五日内支付合同中所需人才费用20万元，乙方安排完资质所需所有人员并办理完社保程序后三日内支付14万元，…。代理期限为：乙方完成甲方委托代理申报资质事务的预计期限为240天，自2018年11月14日至2019年7月13日。如因不可抗力或有关行政管理部门政策、人事调整、聘用人员等原因，本合同代理事务可以相应顺延。甲方应根据资质申报标准，积极配合乙方提供资质申报所需的一切相关资料（详见附件1），并保证所提供资料的真实性、准确性和完整性。若因甲方资料提交欠缺造成代理事项无法完成或无法如期完成，责任由甲方承担。若因政策变更、调整及甲方自身原因，甲方决定终止合同的，办理至甲方提供的人员名下或甲方单位名下的各类证书费用由甲方全额承担；按年及年以上支付的职称类人才证书聘用费用以甲方实际使用时间计算，不足一月按足月算费用由甲方承担；注册类人才证书费用不满一年按一年计算，超过一年不满两年按两年计算，费用由甲方承担。因乙方原因，甲方申报资质未获得审批通过，经双方协商终止申报，乙方无条件退回已收的甲方支付的报批审核费用，并承担报批审核费用总额5%的违约金；办理至甲方提供的人员名下或甲方单位名下的各类证书费用由甲方全额承担；按年及年以上支付的职称类和注册类人才证书聘用费用以甲方实际使用时间计算，不足一月按足月算，费用由甲方承担。因本合同产生的争议提交济南市历下区人民法院管辖，胜诉方所产生的误工费、律师费、诉讼费均由败诉方承担。上述《企业资质申报代理合同书》及附件签订后，中左公司于2018年11月15日向大志天成济南分公司支付了代理费用20万元。2019年7月25日，因大志天成济南分公司未按合同约定为中左公司实现合同目的，中左公司向其送达解除合同通知书。大志天成济南分公司提交案外人山东百才千俊人力资源有限公司分别与案外人于某某、孙某、朱某某、朱某某、周某、齐某某、黄某某、刘某某签订的《授权协议书》及上述人员的职业证复印件、齐鲁银行电子回单，拟证实其为履行与原告签订的涉案合同，聘用了上述职称人员，共计产生费用92200元。中左公司对上述证据均不予认可，辩称与本案无关。大志天成济南分公司另提交山东省建筑职业技能考核鉴定管理信息系统截图，拟证明大志天成济南分公司依约为中左公司组织中级技工报名考试，并已经取得中级技工证书25本。中左公司辩称，该证书并非是大志天成济南分公司为履行涉案合同而取得的。大志天成济南分公司提交山东省建筑工企业安全生产管理人员考试报名管理系统截图及考取证书4本，证书显示企业名称为中左公司，证明大志天成济南分公司依约为中左公司组织A、B、C类人员考试，并取得A类证书两本，C类证书两本。另查明，中左公司提供与山东齐鲁律师事务所签订的委托代理合同一份、律师费发票、保全保险费发票，主张为本案诉讼支出律师费23000元、保全保险费600元。本院认为，委托合同是委托人和受托人约定，由受托人处理委托人事务的合同。本案中，原、被告签订的《合同书》，系双方当事人真实意思表示，内容不违反法律及行政法规的禁止性规定，双方成立合法、有效的委托合同关系。合同签订后，原告向被告支付了代理费用20万元。中左公司主张大志天成济南分公司未在合同约定的代理期限内完成受托事项，要求解除涉案合同。虽然大志天成济南分公司辩称，合同约定的履行期限为不固定期限，且合同义务未按期完成是因中左公司未按约定提供相关材料及济南建委政策调整，但其未对辩称的事实提供证据予以佐证，本院不予采信，大志天成济南分公司也未提交证据证明其已与中左公司就履行期限达成了新的一致意见。《中华人民共和国合同法》第九十四条规定，有下列情形之一的，当事人可以解除合同：…（四）当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的的；…。大志天成济南分公司未在合同约定的时间内履行合同义务，构成根本违约，致使合同目的无法实现，涉案《合同书》于大志天成济南分公司收到中左公司的解除合同通知之日解除。《中华人民共和国合同法》第九十八条规定，合同的权利义务终止，不影响合同中结算和清理条款的效力。大志天成济南分公司根本违约，应按照合同约定承担相应责任。故对于中左公司要求大志天成济南分公司返还代理费、支付违约金的诉讼请求，本院认为，《企业资质申报代理合同书》约定，因乙方原因，甲方申报资质未获得审批通过，乙方无条件退回已收的甲方支付的报批审核费用，并承担报批审费用总额5%的违约金；办理至甲方提供的人员名下或甲方单位名下的各类证书费用由甲方全额承担；按年及年以上支付的职称类和注册类人才证书聘用费用以甲方实际使用时间计算，不足一月按足月算费用由甲方承担。同时，合同中载明的报批审核费用折扣前为30万元，经计算，折扣后的报批审核费用总额应为196094元（30万×415000÷634900），故违约金应为9805元（196094×5%）。关于应退还的代理费数额问题，本院认为，根据双方上述合同约定，大志天成济南分公司在退还代理费时可扣除已办理至原告提供的人员名下或原告单位名下各类证书的费用。大志天成济南分公司称其为完成受托事项，聘用了合同约定的部分人员、组织考试且已取得部分职业证书。但大志天成济南分公司未将上述聘用人员变更至中左公司名下，也未提交证据证实上述聘用人员系为中左公司所聘用，中左公司对此亦不予认可，故本院对其辩称的已履行聘用人员义务不予采信。对大志天成济南分公司主张的为中左公司取得的中级技工证书25本，未证明与本案的关联性，中左公司亦不认可，本院不予采信。根据双方合同约定，参加A、C类考试人员的费用为每人2000元。大志天成济南分公司已为中左公司取得A类证书两本，C类证书两本，相关证书亦办理至中左公司名下，由此产生的费用应予扣除。但扣除费用的金额应按合同价款折扣比例予以折算，即应扣除的费用为5229元（A、C类4人×2000元/人×415000÷634900）。扣除后，大志天成济南分公司应返还中左公司代理费194771元。关于原告主张的律师代理费23000元，在涉案合同中约定由败诉方承担律师费等相关费用，原告现主张上述费用，事实清楚，证据充分，本院予以支持。原告支出的保全保险费系其基于保全需要选择的担保方式，不属于本案诉讼必要支出，原告主张由被告承担，于法无据，本院不予支持。《中华人民共和国公司法》第十四条规定，…。分公司不具有法人资格，其民事责任由公司承担。故大志天成公司应对大志天成济南分公司上述债务承担责任。综上，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第九十四条、第九十七条、第九十八条、第三百九十六条、《中华人民共和国公司法》第十四条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：一、被告山东大志天成企业管理咨询集团有限公司于本判决生效之日起十日内返还原告济南中左装饰工程有限公司代理费194771元；二、被告山东大志天成企业管理咨询集团有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告济南中左装饰工程有限公司违约金9805元；三、被告山东大志天成企业管理咨询集团有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告济南中左装饰工程有限公司律师费23000元；四、驳回原告山东大志天成企业管理咨询集团有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费4383元，由原告济南中左装饰工程有限公司负担183元，被告山东大志天成企业管理咨询集团有限公司负担4200元；保全费1520元，由被告山东大志天成企业管理咨询集团有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，按对方当事人或代表人的人数提出副本，并通过网上提交相关上诉材料，预缴上诉案件受理费，上诉于山东省济南市中级人民法院。审 判 长  谭树杰人民陪审员  宋伟琴人民陪审员  梁 娟二〇二〇年一月十九日书 记 员  张琳琳