湖南省茶陵县人民法院 刑 事 判 决 书 （2019）湘0224刑初281号 公诉机关湖南省茶陵县人民检察院。 被告人龙朋，男，住茶陵县。因涉嫌开设赌场罪，于2018年12月4日被茶陵县公安局刑事拘留;同年12月29日被该局取保候审，经茶陵县人民检察院批准;于2019年1月10日被执行逮捕，同年1月24日被取保候审。同年12月19日，经本院决定逮捕，现羁押于茶陵县看守所。 被告人王玉雪，男，住株洲市。因涉嫌开设赌场罪，于2018年12月4日被茶陵县公安局刑事拘留，经茶陵县人民检察院批准，于2019年1月9日被执行逮捕，2019年1月24日被茶陵县公安局取保候审。同年12月19日，经本院决定逮捕，现羁押于茶陵县看守所。被告人陈李军，男，住茶陵县。因涉嫌开设赌场罪，于2018年12月4日被茶陵县公安局刑事拘留，2018年12月29日被茶陵县公安局取保候审，经本院决定，2019年12月19日被取保候审。 被告人龙朝朝，男，住湖南省株洲市茶陵县。因涉嫌开设赌场罪，于2018年12月4日被茶陵县公安局刑事拘留，,2018年12月29日被茶陵县公安局取保候审。经本院决定，于2019年12月19日被取保候审。被告人张亚玲，女，住茶陵县。因涉嫌开设赌场罪，于2018年12月4日被茶陵县公安局取保候审。经本院决定，于2019年12月19日被取保候审。茶陵县人民检察院以茶检刑刑诉[2019]134号起诉书指控被告人龙朋、王玉雪、陈李军、龙朝朝、张亚玲犯开设赌场罪，于2019年12月19日向本院提起公诉。本院受理后，依法适用简易程序，并组成合议庭，于2020年1月8日、1月22日公开开庭审理了本案。茶陵县人民检察院指派检察员雷桂卉出庭支持公诉，被告人龙朋、王玉雪、陈李军、龙朝朝、张亚玲均到庭参加了诉讼。现已审理终结。 茶陵县人民检察院指控：2018年7月开始，被告人龙朋伙同被告人王玉雪等人利用微信组建了名为：“三公大吃小娱乐群”的赌博微信群，然后再使用“公牛汇”这个游戏软件进行赌博，其中龙朋主要负责赌资的管理和结算，王玉雪负责拉人进群参赌，两人各占50%的股份，获利再由两人平分，由于该月参赌人员较少，两人获利较少。 2018年8月份，龙朋通过联系广东上线洪某某（待查）后加入到：大富贵俱乐部下，成立了自己的子俱乐部，并与洪某某约定按照每天龙朋和王玉雪经营的俱乐部的赌客在大富贵俱乐部参赌总投注额的1.5%对他们进行返利，后期增加到1.6%，上述返利中扣除掉龙朋支付给拉手1%或1.1%的返利，再扣掉发给赌客的福利红包，财务人员工资，购买游戏内的钻石、吃饭费用后视为他们的总获利。2018年9月，龙朋请来被告人陈李军、龙朝朝两人作为固定财务人员加入，主要负责赌客的赌资交易，并每天支付两人工资各500元，被告人张亚玲作为龙朝朝的妻子，偶尔也会帮助进行一定的赌资交易，龙朋便在自己的私人获利金额外支付张亚玲每天500元的工资。 2018年7月至10月，非法获利的金额由龙朋和王玉雪两人平分，龙朋会统计结算好每天的获利情况并将其记录在纸上后截图告知王玉雪，并于次日上午8点至10点期间将王玉雪的获利金额通过支付宝或者微信的方式转账。2018年11月后，几人商量决定除了支付给陈李军、龙朝朝每天500元工资外，还从王玉雪的股份中让出20%分给两人。2018年11月至2018年12月3日，四人就按照龙朋占股50%、王玉雪占股30%，陈李军和龙朝朝各占10%的比例对赌博获利进行分红，龙朋照例会将每天的获利情况结算记录在纸上截图告知其余三人，并于次日上午8点至10点期间将其余三人的获利金额通过支付宝转账。 经核算，2018年8月至12月3日期间，被告人龙朋非法获利902486元，经庭审查明为882486元，被告人王玉雪非法获利789152元，被告人陈李军和龙朝朝非法获利各73824元，被告人张亚玲非法获利2万余元。 案发后，被告人龙朋、王玉雪各退缴非法获利40万元整，被告人陈李军、龙朝朝各退缴非法获利7万元，被告人张亚玲退缴非法获利2万元。 被告人龙朋、王玉雪、陈李军、龙朝朝、张亚玲分别在律师的见证下，在公诉机关签署了认罪认罚具结书。公诉机关建议对被告人龙朋判处有期徒刑三年六个月并处罚金，对被告人王玉雪判处有期徒刑三年并处罚金均不适用缓刑，对被告人陈李军、龙朝朝判处有期徒刑二年六个月并处罚金，可适用缓刑，对被告人张亚玲判处有期徒刑一年并处罚金可适用缓刑。 还查明，被告人王玉雪被抓获到案后，检举他人犯罪，已经查证属实。 上述事实，有经庭审举证质证的接报案登记表、立案决定书、扣押决定书、扣押物品清单、发还物品清单、情况说明、户籍证明、缴款书、抓获经过、支付宝转账情况统计表等书证；证人张某、张某一、李某某、龙某某的证言；被告人龙朋、王玉雪、陈李军、龙朝朝、张亚玲的供述与辩解，司法鉴定意见书；提取笔录；支付宝转账记录、微信转账记录、获利统计截图、游戏页面截图等电子数据、认罪认罚具结书，立案决定书，办案说明等证据证明，足以认定。被告人龙朋、王玉雪对指控的获利金额提出异议，经查，被告人龙朋、王玉雪均供述龙朋与王玉雪自2018年7月至10月对获利是平分，11月至案发是按照龙朋50%、王玉雪30%，陈李军、龙朝朝各10%进行分红，龙朋每天把上线返点的钱扣除拉手的返点、工资等支出最后算出分红做好记录后拍照通过微信告知王玉雪、陈李军、龙朝朝，再按照占股比例通过支付宝在当天上午10点钟之前一次性支付给王玉雪、陈李军、龙朝朝，公安机关调取了6份微信截图体现龙朋算出扣除返点金额后的分红，调取的支付宝流水清单，能够印证截图中所述金额按比例支付给王玉雪、陈李军、龙朝朝的事实，公诉机关根据支付宝的流水清单统计计算了王玉雪、龙朋、陈李军、龙朝朝的获利金额，故公诉机关指控的各被告人获利金额应予认定。但被告人张亚玲的非法获利2万元系从被告人龙朋的非法获利中支出，故被告人龙朋的非法获利应认定为882486元。 本院认为，被告人龙朋、王玉雪、陈李军、龙朝朝、四人以非法盈利为目的共同开设赌场，进行网络赌博，情节严重，均构成开设赌场罪。被告人张亚玲协助龙朋等四人开设赌场，其行为构成开设赌场罪，公诉机关指控的罪名成立。被告人龙朋、王玉雪在共同犯罪中起主要作用，系主犯，应按照他们所参与的全部犯罪处罚；被告人陈李军、龙朝朝、张亚玲起次要作用，系从犯，依法应减轻处罚。五被告人被抓获到案后，如实供述了犯罪事实，系坦白，且认罪认罚，可从轻和从宽处罚量，被告人王玉雪检举了他人犯罪，经查证属实，系立功，依法可减轻处罚。公诉机关对被告人龙朋、陈李军、龙朝朝、张亚玲的量刑建议适当，本院予以采纳。被告人王玉雪系在签署认罪认罚具结书之后提出其检举他人犯罪，并经查证属实，故对可在公诉机关的量刑建议以下量刑。据此，对被告人龙朋均依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第六十七条第三款、第五十二条、第五十三条、第六十四条、第二十五条第一款、第二十六条第一、四款以及《关于办理网络赌博犯罪案件适用法律若干问题的意见》第一条第一款、第二款、《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条，第二百零一条第一款之规定；对被告人王玉雪依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第六十七条第三款、第六十八条，第五十二条、第五十三条、第六十四条、第二十五条第一款、第二十六条第一、四款以及《关于办理网络赌博犯罪案件适用法律若干问题的意见》第一条第一款、第二款、《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条，第二百零一条第一款之规定；对被告人陈李军、龙朝朝、张亚玲依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第六十七条第三款、第五十二条、第五十三条、第六十四条、第七十二条第一、三款，第七十三条第二、三款、第二十五条第一款、第二十七条以及《关于办理网络赌博犯罪案件适用法律若干问题的意见》第一条第一款、第二款，《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条，第二百零一条第一款之规定，判决如下： 一、被告人龙朋犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年六个月，并处罚金人民币十万元； 二、被告人王玉雪犯开设赌场罪，判处有期徒刑二年六个月，并处罚金人民币七万元； 三、被告人陈李军犯开设赌场罪，判处有期徒刑二年六个月，宣告缓刑三年，并处罚金人民币四万元； 四、被告人龙朝朝犯开设赌场罪，判处有期徒刑二年六个月，宣告缓刑三年，并处罚金人民币四万元； 五、被告人张亚玲犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年，宣告缓刑二年，并处罚金人民币一万元。 六、对被告人龙朋、王玉雪退缴的非法所得各四十万元，被告人陈李军、龙朝朝退缴的非法所得各七万元，被告人张亚玲退缴的非法所得二万元依法予以没收，由暂扣单位茶陵县公安局上缴国库，对被告人龙朋尚未退缴的非法所得四十八万零二千四百八十六元，被告人王玉雪尚未退缴的非法所得三十八万九千一百五十二元，被告人陈李军、龙朝朝尚未退缴的非法所得各三千八百二十四元依法予以继续追缴，上缴国库。 七、随案移送的被告人所用犯罪工具手机五部、云电鉴定U盘予以没收，上缴国库。 （刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即被告人龙朋的刑期自2019年12月19日起至2023年5月7日。被告人龙朋在本案中先行羁押的42天已扣除。被告人王玉雪的刑期自2019年12月19日起至2022年4月27日，被告人王玉雪在本案中先行羁押的52天已扣除。被告人陈李军、龙朝朝、张亚玲的缓刑考验期，自判决确定之日起计算。所处罚金及赃款限在本判决生效后十日内缴纳。） 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向湖南省株洲市中级人民法院提起上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。 审 判 长  谭 艳 人民陪审员  罗卫明 人民陪审员  谭迪中 二〇二〇年一月二十二日 法官 助理  刘善维 书 记 员  陈梅琴 附相关法律条文 《中华人民共和国刑法》第三百零三条以营利为目的，聚众赌博或者以赌博为业的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金。 开设赌场的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金;情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。 第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。 被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。 被告人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚;因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。 第六十八条犯罪分子有揭发他人犯罪行为，查证属实的，或者提供重要线索，从而得以侦破其他案件等立功表现的，可以从轻或者减轻处罚；有重大立功表现的，可以减轻或者免除处罚。 第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。 第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。 由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。 第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑： (一)犯罪情节较轻; (二)有悔罪表现; (三)没有再犯罪的危险; (四)宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。 宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。 被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。 第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。 有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。 缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。 第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。 第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。 二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。 第二十六条组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。 三人以上为共同实施犯罪而组成的较为固定的犯罪组织，是犯罪集团。 对组织、领导犯罪集团的首要分子，按照集团所犯的全部罪行处罚。 对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。 第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。 对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。 《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百零一条对于认罪认罚案件，人民法院依法作出判决时，一般应当采纳人民检察院指控的罪名和量刑建议，但有下列情形的除外： （一）被告人的行为不构成犯罪或者不应当追究其刑 事责任的； （二）被告人违背意愿认罪的； （三）被告人否认指控的犯罪事实的； （四）起诉指控的罪名与审理认定的罪名不一致的； （五）其他可能影响公正审判的情形。 人民法院经审理认为量刑建议明显不当，或者被告人、辩护人对量刑建议提出异议的，人民检察院可以调整量刑建议。人民检察院不调整量刑建议或者调整量刑建议后仍然明显不当的，人民法院应当依法作出判决。 第十五条犯罪嫌疑人、被告人自愿如实供述自己的罪行，承认指控的犯罪事实，愿意接受处罚的，可以依法从宽处理。 《关于办理网络赌博犯罪案件适用法律若干问题的意见》一、关于网上开设赌场犯罪的定罪量刑标准 利用互联网、移动通讯终端等传输赌博视频、数据，组织赌博活动，具有下列情形之一的，属于刑法第三百零三条第二款规定的“开设赌场”行为： （一）建立赌博网站并接受投注的； （二）建立赌博网站并提供给他人组织赌博的； （三）为赌博网站担任代理并接受投注的； （四）参与赌博网站利润分成的。 实施前款规定的行为，具有下列情形之一的，应当认定为刑法第三百零三条第二款规定的“情节严重”： （一）抽头渔利数额累计达到3万元以上的； （二）赌资数额累计达到30万元以上的； （三）参赌人数累计达到120人以上的； （四）建立赌博网站后通过提供给他人组织赌博，违法所得数额在3万元以上的； （五）参与赌博网站利润分成，违法所得数额在3万元以上的； （六）为赌博网站招募下级代理，由下级代理接受投注的； （七）招揽未成年人参与网络赌博的； （八）其他情节严重的情形。 二、关于网上开设赌场共同犯罪的认定和处罚 明知是赌博网站，而为其提供下列服务或者帮助的，属于开设赌场罪的共同犯罪，依照刑法第三百零三条第二款的规定处罚： （一）为赌博网站提供互联网接入、服务器托管、网络存储空间、通讯传输通道、投放广告、发展会员、软件开发、技术支持等服务，收取服务费数额在2万元以上的； （二）为赌博网站提供资金支付结算服务，收取服务费数额在1万元以上或者帮助收取赌资20万元以上的； （三）为10个以上赌博网站投放与网址、赔率等信息有关的广告或者为赌博网站投放广告累计100条以上的。 实施前款规定的行为，数量或者数额达到前款规定标准5倍以上的，应当认定为刑法第三百零三条第二款规定的“情节严重”。 实施本条第一款规定的行为，具有下列情形之一的，应当认定行为人“明知”，但是有证据证明确实不知道的除外： （一）收到行政主管机关书面等方式的告知后，仍然实施上述行为的； （二）为赌博网站提供互联网接入、服务器托管、网络存储空间、通讯传输通道、投放广告、软件开发、技术支持、资金支付结算等服务，收取服务费明显异常的； （三）在执法人员调查时，通过销毁、修改数据、账本等方式故意规避调查或者向犯罪嫌疑人通风报信的； （四）其他有证据证明行为人明知的。 如果有开设赌场的犯罪嫌疑人尚未到案，但是不影响对已到案共同犯罪嫌疑人、被告人的犯罪事实认定的，可以依法对已到案者定罪处罚。