广东省深圳市坪山区人民法院刑 事 判 决 书（2019）粤0310刑初459号公诉机关深圳市坪山区人民检察院。被告人王俊生，男性，1994年1月6日出生，汉族，小学文化，户籍所在地：广东省揭阳市惠来县。因涉嫌诈骗罪，于2019年5月24日被深圳市公安局坪山分局刑事拘留，同年6月28日被依法执行逮捕。现羁押于深圳市龙岗区看守所。辩护人张武，广东瑞商律师事务所律师。深圳市坪山区人民检察院以深坪检刑诉［2019］471号起诉书、深坪检刑追诉［2019］3号追加起诉决定书指控被告人王俊生犯诈骗罪，于2019年12月11日向本院提起公诉。本院受理后依法组成合议庭，适用简易程序，公开开庭审理了本案。深圳市坪山区人民检察院指派检察员梁扬出庭支持公诉，被告人王俊生及其辩护人张武到庭参加诉讼。本案现已审理终结。深圳市坪山区人民检察院指控，2018年12月，被告人王俊生通过手机上网加入专门在网上从事诈骗的团伙，该团伙的诈骗手法为：先在各游戏平台推广游戏外挂软件，有人看到广告感兴趣并留下的联系方式后，推广人员就将其介绍给“客服”负责，“客服”称在微信上以发红包的形式购买外挂软件后便可以在线安装，随后将被害人拉到由被告人王俊生等人组成的微信群，被害人在群内发红包后，在打开链接安装时又被要求支付授权费、保证金、押金等费用，被害人在支付完上述费用后便无法联系上对方。被告人王俊生负责组建微信群并以抢红包的形式收取被害人支付的各种费用，抢到10000元提成500元。由于抢红包需要多人，王俊生便叫上林某3、袁某、胡某等人（三人均另案处理）参与抢红包，每抢10000元提成75元，林某3、袁某、胡某等人抢到红包后把钱转给王俊生，再由王俊生交给“客服”。经统计，被告人王俊生通过上述方式抢到的红包金额为95716元。2019年5月24日，被告人王俊生在广东省揭阳市惠来县明城宾馆被抓获归案。公诉机关针对其指控，当庭宣读和出示了物证、书证、被害人陈述、被告人的供述与辩解、电子数据等。公诉机关认为被告人王俊生的行为已触犯《中华人民共和国刑法》第二百六十六条之规定，构成诈骗罪，应当以诈骗罪追究其刑事责任。公诉机关出具深坪检量建[2019]489号量刑建议书，建议对被告人王俊生判处三年以上四年以下有期徒刑，并处罚金。提请本院依法判处。被告人王俊生对指控的犯罪事实、罪名及量刑建议无异议，同意适用简易程序审理，且签字具结，在开庭审理过程中亦无异议。辩护人张武提出如下辩护意见，1、对公诉机关指控罪名无异议；2、被告人王俊生的诈骗金额应为67720元；3、被告人系从犯，且属于初犯、偶犯；4、被告人有坦白情节，且当庭自愿认罪、悔罪；5、被告人家属代被告人赔偿了部分被害人的损失，且取得了被害人谅解；6、被告人犯罪数额属于数额较大。请求对被告人王俊生判处一年以下有期徒刑，并宣告缓刑。经审理查明的事实、证据与公诉机关指控的一致。另查明，被告人王俊生家属于2019年6月2日向被害人林某1退赔10260元，林某1对被告人的犯罪行为表示谅解，请求对被告人从轻处罚。胡某于2019年10月14日退还被害人张某12688元、于2019年10月15日退还被害人林某15748元、于2019年10月17日退还被害人刘某1288元。袁某于2019年9月21日退还被害人丁某7300元、于2019年9月22日退还韩冬昌3000元、于2019年10月21日退还李立新4948元。本院认为，被告人王俊生以非法占有为目的，骗取他人财物，数额巨大，已构成诈骗罪。公诉机关指控罪名成立，应予支持。被告人王俊生到案后能如实供述其罪行，承认指控的犯罪事实，愿意接受处罚，依法可从宽处罚；被告人家属代被告人赔偿了被害人林某1损失，被害人林某1对被告人的行为表示谅解，可酌情对被告人从轻处罚。辩护人认为被告人王俊生的诈骗数额为67720元，属数额较大，经查，到案证据能够相互印证，证实被告人的诈骗数额为95716元，因被告人利用电信网络技术手段实施诈骗，据此“数额巨大”的标准为“三万元以上”，故辩护人的该意见不能成立，不予采纳。辩护人认为被告人系从犯，经查，在共同犯罪中，被告人王俊生组织他人实施诈骗犯罪，起主要作用，系主犯。认为被告人有坦白情节，且当庭自愿认罪、悔罪的辩论意见与审理查明的事实相符，但本院已依据认罪认罚从宽制度对被告人从轻处罚，故对此不再重复评价。辩护人认为被告人系初犯、偶犯与查明事实相符，予以采纳；请求对被告人判处一年以下有期徒刑并宣告缓刑，于法无据，不予采纳。公诉机关的量刑建议适当，予以采纳。依据《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第六十一条、第二十五条、第二十六条、第四十五条、第四十七条、第五十二条、第五十三条、第六十四条、《最高人民法院、最高人民检察院、公安部关于办理电信网络诈骗等刑事案件适用法律若干问题的意见》第二条第一款、《最高人民法院、最高人民检察院、公安部、国家安全部、司法部关于适用认罪认罚从宽制度的指导意见》第九条、《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条、第二百零一条之规定，判决如下：一、被告人王俊生犯诈骗罪，判处有期徒刑三年六个月，并处罚金人民币一万元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年5月24日起至2022年11月23日止。罚金应于判决生效之次日起十日内一次性缴纳。）二、责令被告人王俊生退赔被害人丁某11560元、被害人曾某16364元、被害人马某13576元、被害人马某21960元、被害人张某26568元、被害人李某2088元、被害人韦某1680元、被害人侯某1800元、被害人何某1580元、被害人彭某2288元、被害人左某3568元、被害人孙某2800元、被害人尚某1488元、被害人林某21088元、被害人韩某1488元、被害人张某34960元、被害人沈某2000元。三、对随案扣押的五部手机予以没收，上缴国库。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向广东省深圳市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份、副本二份。审 判 长  池 勇人民陪审员  卓旭阳人民陪审员  王 鹏二〇二〇年一月十六日书 记 员  尚天文附法律条文《中华人民共和国刑法》第二百六十六条【诈骗罪】诈骗公私财物，数额较大的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。本法另有规定的，依照规定。第六十一条【量刑的一般原则】对于犯罪分子决定刑罚的时候，应当根据犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，依照本法的有关规定判处。第二十五条【共同犯罪的概念】共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。第二十六条【主犯】组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。三人以上为共同实施犯罪而组成的较为固定的犯罪组织，是犯罪集团。对组织、领导犯罪集团的首要分子，按照集团所犯的全部罪行处罚。对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。第四十五条【有期徒刑的期限】有期徒刑的期限，除本法第五十条、第六十九条规定外，为六个月以上十五年以下。第四十七条【有期徒刑刑期的计算与折抵】有期徒刑的刑期，从判决执行之日起计算；判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。第五十二条【罚金数额的裁量】判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。第五十三条【罚金的缴纳】罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。第六十四条【犯罪物品的处理】犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。《最高人民法院、最高人民检察院、公安部关于办理电信网络诈骗等刑事案件适用法律若干问题的意见》二、依法严惩电信网络诈骗犯罪(一)根据《最高人民法院、最高人民检察院关于办理诈骗刑事案件具体应用法律若干问题的解释第一条的规定，利用电信网络技术手段实施诈骗，诈骗公私财物价值三千元以上、三万元以上、五十万元以上的，应当分别认定为刑法第二百六十六条规定的“数额较大”“数额巨大”“数额特别巨大”。二年内多次实施电信网络诈骗未经处理，诈骗数额累计计算构成犯罪的，应当依法定罪处罚。最高人民法院、最高人民检察院、公安部、国家安全部、司法部《关于适用认罪认罚从宽制度的指导意见》9.从宽幅度的把握。办理认罪认罚案件，应当区别认罪认罚的不同诉讼阶段、对查明案件事实的价值和意义、是否确有悔罪表现，以及罪行严重程度等，综合考量确定从宽的限度和幅度。在刑罚评价上，主动认罪优于被动认罪，早认罪优于晚认罪，彻底认罪优于不彻底认罪，稳定认罪优于不稳定认罪。认罪认罚的从宽幅度一般应当大于仅有坦白，或者虽认罪但不认罚的从宽幅度。对犯罪嫌疑人、被告人具有自首、坦白情节，同时认罪认罚的，应当在法定刑幅度内给予相对更大的从宽幅度。认罪认罚与自首、坦白不作重复评价。对罪行较轻、人身危险性较小的，特别是初犯、偶犯，从宽幅度可以大一些；罪行较重、人身危险性较大的，以及累犯、再犯，从宽幅度应当从严把握。《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条【认罪认罚从宽制度】犯罪嫌疑人、被告人自愿如实供述自己的罪行，承认指控的犯罪事实，愿意接受处罚的，可以依法从宽处理。第二百零一条【法院对认罪认罚案件量刑建议的处理】对于认罪认罚案件，人民法院依法作出判决时，一般应当采纳人民检察院指控的罪名和量刑建议，但有下列情形的除外：（一）被告人的行为不构成犯罪或者不应当追究其刑事责任的；（二）被告人违背意愿认罪认罚的；（三）被告人否认指控的犯罪事实的；（四）起诉指控的罪名与审理认定的罪名不一致的；（五）其他可能影响公正审判的情形。人民法院经审理认为量刑建议明显不当，或者被告人、辩护人对量刑建议提出异议的，人民检察院可以调整量刑建议。人民检察院不调整量刑建议或者调整量刑建议后仍然明显不当的，人民法院应当依法作出判决。