河北省沧州市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）冀09民终752号上诉人（原审被告）：阳光财产保险股份有限公司沧州中心支公司，住所地：河北省沧州市运河区新华路6号报业大厦7楼。负责人：刘继青，该公司总经理。委托诉讼代理人：张程晴，公司职员。被上诉人（原审原告）：张凤华，女，1963年5月4日出生，回族，住河北省泊头市。委托诉讼代理人：**，河北震坤律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：赵心萌，女，1989年12月1日出生，汉族，住河北省泊头市。被上诉人（原审被告）：张广荣，女，1968年3月30日出生，汉族，住河北省泊头市。上诉人阳光财产保险股份有限公司沧州中心支公司（以下简称阳光保险沧州公司）因与被上诉人张凤华、赵心萌、张广荣机动车交通事故责任纠纷一案，不服河北省泊头市人民法院（2019）冀0981民初1509号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年1月16日立案后，依法组成合议庭进行了审理。上诉人阳光保险沧州公司的委托诉讼代理人张程晴、被上诉人张凤华的委托诉讼代理人**到庭参加诉讼，本案现已审理终结。阳光保险沧州公司上诉请求：1、撤销原审判决上诉人承担的不合理金额69768元；2、由被上诉人承担本案诉讼费用。事实和理由：一、此案一审法院认定的沧州市法医鉴定中心出具的伤残鉴定程序不合法、原鉴定方法有缺陷，上诉人申请重新做鉴定。伤者左内踝内固定还未取出，且临近肢体大关节，根据司法部司法鉴定管理局和最高人民法院司法行政装备管理局联合组织撰写的《人体损伤致残程度分级》适用指南第275页规定，应在内固定物取出且在经适当功能锻炼后（建议在内固定物取出术后2个月以上）方可实施鉴定。而本次鉴定违反适用指南规定，故上诉人申请重新鉴定。(不合理金额为伤残赔偿金61096+精神抚慰金5000=66096元）。二、鉴定费和诉讼费合计3672元属于间接损失，根据保险条款规定，属于责任免除，上诉人不予赔偿。综上，请求二审法院尊重事实，依法改判。张凤华辩称，原审判决所依据的沧州市法医鉴定中心出具的司法鉴定意见程序合法，具体的鉴定意见依据合法，可以作为本案定案的依据。上诉人提到的人体损伤致残程度分级适用指南并非法律法规，只是作者的个人看法，在审判实践中不具有指导意义，鉴定伤残的时机是原发伤治疗终结或者临床治疗效果稳定，张凤华于2018年7月14日受伤，住院治疗34天后治疗终结而出院，在受伤六个多月之后申请做伤残鉴定，司法鉴定机构在审核张凤华的病历资料并查验本人伤情之后认为张凤华的伤情治疗效果已稳定，才依据鉴定标准作出伤残等级意见，而上诉人提到的内固定物是否取出并不影响鉴定结论，有的伤者内固定物需长期存在不能取出，按上诉人的说法就永远不能做伤残鉴定，这显然是错误的。本案中出具司法鉴定意见书的鉴定机构是鉴定之前本案的各方当事人共同选定，选定鉴定机构上诉人并未提出不同意见，一审庭审中虽然提出重新鉴定的要求但并未按法院要求提交书面申请书，上诉人的行为应当视为已经放弃要求重新鉴定的权利。结合上诉人认为司法意见书不合法的理由不成立，请求二审法院查明事实，依法驳回上诉人的上诉请求，维持原判。张凤华向一审法院起诉请求：1、请求法院判令被告赔偿原告因交通事故受伤造成的损失共132176.83元（已减除保险公司垫付的10000元医疗费）；2、诉讼费等由被告承担。一审法院认定事实：2018年7月24日7时40分许，赵心萌驾驶车主为张广荣的冀Ｊ×××××号小型轿车沿泊头市建设街由南向北行驶至麦多馅饼门前处与在非机动车道内由南向北顺向行驶的张凤华驾驶的电动自行车相撞，造成张凤华与乘车人石傲荃受伤，双方车辆损坏的交通事故。泊头市公安交警大队对该交通事故作出第130981120180000565号道路交通事故认定书认定被告赵心萌负事故的全部责任，张凤华、石傲荃无责任。原告主张损失如下：1、医药费：25532.83元；2、二次手术费用：9000元；3、住院伙食补助费：住院34天按每天100元计算，34×100=3400元；4、营养费：依鉴定意见营养期为80天加二次手术营养期15天合计95天，按每天50元计算，95×50=4750元；5、误工费：依鉴定意见误工期为150天加二次手术误工期30天合计180天，受伤前三个月工资为每日100元，误工费共180×100=18000元；6、护理费：依鉴定意见护理期为50天加二次手术护理期10天合计60天，护理人员为张凤华之子石成成，按照每月平均工资3400元计算护理费为60×3400÷30=6800元；7、伤残赔偿金：依据鉴定意见张凤华之伤构成十级伤残，按照2018年度城镇居民人均可支配收入32997元计算20年，32997×20×10%=65994元；8、交通费：1500元；9、鉴定费：2200元；10、精神抚慰金：5000元。以上损失共计142176.83元，被告保险公司垫付医疗费10000元，被告赵心萌垫付医疗费15532.83元。剩余部分全部应当由被告承担，保险公司在保险限额内进行赔偿。为此原告提交证据如下：1、道路交通事故认定书一份，用于证明该次交通事故的发生及责任划分；原告不承担事故的任何责任。2、保险单复印件二份，用于证实事故车辆在被告保险公司投保交强险和商业三者险的事实。3、张凤华的泊头市医院诊断证明书一份、住院病历一份，泊头市医院医疗费票据一张、住院清单一份，证明张凤华住院治疗情况及医药费用损失数额；4、泊头市链家房产经纪有限公司营业执照复印件一份、工资表三份、误工证明二份，护理人员石成成身份证复印件一份，护理人员石成成与张凤华的关系证明一份，用于证明张凤华误工费、护理费的计算依据；5、交通费用单据150张，用于证明原告花费的交通费用；6、鉴定费发票一张，证明司法鉴定费为2200元；7、沧州市法医鉴定中心出具的司法鉴定意见书一份，证明原告构成的伤残等级和误工期、营养期、护理期及护理人数；二次手术费用及误工期、营养期、护理期；被告阳光保险沧州公司质证并抗辩称对证据1、2、3无异议，证据4伤者张凤华误工证明及相关手续不予认可，出险后，被告去医院核实伤者情况，其证实伤者张凤华已退休，与其提供在房地产工作事实的情况相悖。交通费发票不认可，其票据单号均为连号，违背事实情况故不予认可。鉴定费根据保险条款约定不属于赔偿范围。沧州市法医鉴定中心出具的鉴定书当中认定的十级伤残不合理，依据是伤者为外踝骨折，在内固定取出之后再休养两个月方可实施鉴定，但本次鉴定时内固定还未取出，故鉴定等级不合理，申请重新鉴定。上述依据是人身损害致残程度分级适用指南第275页，根据河北省司法鉴定管理条例第25条规定，被告提起重新鉴定。原告主张的后续治疗费根据鉴定中心的意见是8000-9000元，被告认为应取中间值8500元。其误工期、营养期、护理期均取中间值较为合理，原告要求按最高计算无任何依据。伤残赔偿金赔偿标准基数为30548元每年，32997元正式规定还未下发，故不能作为赔偿依据。本案伤者有两人受伤，另一伤者石傲荃的损失应与张凤华根据损失比例分摊交强险的损失。住院伙食补助费应按沧州市财政局文件，每天按50元计算。为此提交沧州市财政局2015年9号文件一份、医疗探视慰问表一份。被告赵心萌、张广荣对原告提交的证据质证意见同阳光保险沧州公司。原告对被告阳光保险沧州公司提交的证据不予认可，认为应当按照河北省省级机关差旅费管理办法计算伙食补助费。伤残赔偿金计算依据人身损害赔偿的解释第35条的规定进行计算。一审法院认为，原、被告发生交通事故后，泊头市公安交警大队对该交通事故作出第130981120180000565号道路交通事故认定书认定被告赵心萌负事故的全部责任，原告无责任。该事故认定书合法有效，一审法院予以确认。经一审法院认定原告的损失有：1、医药费：25532.83元；2、二次手术费用：8500元；3、住院伙食补助费：住院34天，按每天100元计算，34×100=3400元；4、营养费：依鉴定意见酌情支持营养期为75天加二次手术营养期11天合计86天，按每天50元计算，86×50=4300元；5、误工费：依鉴定意见酌情支持误工期为135天加二次手术误工期23天合计158天，受伤前三个月工资为每日100元，误工费共158×100=15800元；6、护理费：依鉴定意见酌情支持护理期为45天加二次手术护理期11天合计56天，护理人员为张凤华之子石成成，按照每月平均工资3400元计算护理费为6347元；7、伤残赔偿金：依据鉴定意见张凤华之伤构成十级伤残，按照上年度城镇居民人均可支配收入30548元计算20年，30548×20×10%=61096元；8、交通费：酌情支持500元；9、鉴定费：2200元；10、精神抚慰金：5000元。以上损失共计132675.83元，合理合法，一审法院予以支持。另一受伤人员石傲荃的法定代理人向一审法院提交说明，在该次事故中伤情较轻，不再要求被告对其伤情进行赔偿，故在保险限额内不再对其保留份额。上述款项中的第1项中的10000元及第5、6、7、8、9、10项损失共计100943元应由被告阳光保险沧州公司在交强险限额内予以赔偿，阳光保险沧州公司已垫付医药费10000元应予以扣除。剩余第1项中的15532.83及第2、3、4项31732.83元应由阳光保险沧州公司在商业三者险内予以赔偿。被告赵心萌垫付的费用15532.83元应由阳光保险沧州公司赔付款项内返还给赵心萌。被告阳光保险公司对司法鉴定意见书不予认可当庭要求重新鉴定，并未在法定期间内提出且未提交相关证据证实，一审法院不予准许。综上所述，遂根据《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条，最高人民法院关于适用《中华人民共和国民事诉讼法》的解释第九十条的规定，判决：一、被告阳光财产保险股份有限公司沧州中心支公司在本判决生效后十日内赔偿原告张凤华各项损失共计107143元。二、被告阳光财产保险股份有限公司沧州中心支公司在本判决生效后十日内返还被告赵心萌15532.83元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1472元，由被告阳光财产保险股份有限公司沧州中心支公司负担。二审中，当事人没有提交新证据。本院经审理查明的事实，与一审判决认定事实一致。本院认为，保险期间发生保险事故，保险公司应当依照合同约定和法律规定承担赔偿责任。关于被上诉人张凤华伤残等级问题，沧州市法医鉴定中心出具的沧州法鉴[2019]临鉴字第0147号司法鉴定意见书，系一审法院委托出具，程序合法，鉴定机构及鉴定人员均具备相关的鉴定资格，上诉人阳光保险沧州公司未能提供证据证明鉴定结论存在明显依据不足，亦未申请鉴定人员出庭质证，一审法院依据该鉴定结果认定被上诉人张凤华构成十级伤残并计算其损失范围，并无不当。关于精神损害抚慰金的问题，依照《中华人民共和国侵权责任法》第二十二条规定，侵害他人人身权益造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。涉案交通事故造成被上诉人张凤华十级伤残，为其带来严重的精神损害，一审判决确定精神损害抚慰金为5000元，并无不当，本院予以维持。关于鉴定费,是被上诉人张凤华为查明案涉保险事故造成的自身损失程度所支付的必要的、合理的费用，一审法院判令由作为保险人的上诉人负担，符合《中华人民共和国保险法》第六十四条的规定。关于诉讼费，一审法院判令由上诉人承担，符合《诉讼费用交纳办法》第二十九条的规定。综上所述，阳光保险沧州公司的上诉请求不能成立，一审判决认定事实清楚，适用法律正确。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费1544元，由上诉人阳光财产保险股份有限公司沧州中心支公司负担。本判决为终审判决。审判长  常秀良审判员  付 毅审判员  李 霞二〇二〇年一月二十日法官助理张悦书记员张晔