山西省运城市中级人民法院 刑 事 裁 定 书 （2020）晋08刑终41号 原公诉机关山西省临猗县人民检察院。 上诉人（原审被告人）谢国庆，小名“龙龙”，男，1988年8月21日出生，汉族，中专文化，临猗县人，农民。因涉嫌聚众斗殴罪，于2018年12月20日被临猗县公安局刑事拘留，因临猗县人民检察院不批准逮捕，2019年1月11日被临猗县公安局取保候审。2019年11月28日被临猗县人民法院取保候审。 辩护人樊峥峰，山西正豪律师事务所律师。 原审被告人王戈雷，男，1987年11月9日出生，汉族，小学文化，临猗县人，农民。因殴打他人，于2009年11月12日被北京市公安局丰台分局南苑派出所行政拘留15日，并处罚款500元；因聚众斗殴，于2018年1月9日被临猗县公安局行政拘留15日，并处罚款1000元。因涉嫌聚众斗殴罪，于2019年5月31日被临猗县公安局刑事拘留，于同年7月4日被逮捕。现羁押于临猗县看守所。 临猗县人民法院审理临猗县人民检察院指控原审被告人王戈雷、谢国庆犯聚众斗殴罪一案，于2019年11月7日作出（2018）晋0821刑初242号刑事判决。原审被告人谢国庆不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，通过阅卷，讯问上诉人，听取其辩护人意见，认为事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。 原判认定，2017年10月4日23时许，张某2、张某3与张某4（三人已判决）等人吃饭时，张某3告知张某4曾经被昝某（已判决）殴打。张某4便打电话问昝某打张某3的原因，双方发生口角，后二人电话约定在临猗县丰喜大道与209国道交界处的临晋中学门口见面。约定见面地方后，张某4伙同张某2、张某3等人驾车来到临猗县城，并电话通知了王戈雷、谢国庆。后昝某伙同张某5、褚某驾车也来到临晋中学门口附近，并电话通知谭龙飞(已判决)等人过来。双方见面后，张某4持刀伙同张某2、张某3与持棍的昝某等人对峙并互殴。被告人王戈雷开车尾随张某4到达现场后，发现张某4受伤，便拦昝某，并向公安机关报警，后被告人王戈雷与昝某发生撕扯、倒地，被告人王戈雷起来后捡到昝某的手机，昝某索要未果，之后昝某纠集的谭龙飞等人持刀将被告人王戈雷头部砍伤。在双方打斗过程中，被告人谢国庆开车到达现场，将昝某撞倒，后逃离现场。双方打斗致使张某4、昝某、王戈雷不同程度受伤。经鉴定，王戈雷所受损伤为轻伤二级。 认定上述事实的证据有： 1、违法人员前科劣迹调查表，证实:谢国庆无违法犯罪记录。王戈雷于2009年11月因殴打他人被北京市公安局丰台分局行政拘留15日，并处罚款500元。 2、户籍证明，证实：二被告人具有完全刑事责任能力。 3、照片五张，证实:王戈雷将昝某摔倒的地方；聚众斗殴的地方；昝某停车的地方；谭龙飞下车的地方；张某4停车的地方。 4、行政处罚决定书及回执，证实:2018年1月9日王戈雷因打架斗殴(本案)被行政拘留15日，并处罚款1000元，并已执行。 5、刑事判决书，证实:（1）张某4、昝某因聚众斗殴罪，于2018年11月26日均被临猗县人民法院判处有期徒刑二年六个月；(2)谭龙飞因聚众斗殴罪，于2018年6月28日被临猗县人民法院判处有期徒刑三年六个月；(3)张某2、张某3因聚众斗殴罪，于2019年4月9日被临猗县人民法院分别判处有期徒刑一年六个月、十个月。 6、北京市公安局丰台分局行政处罚决定书，证实:王戈雷因殴打他人，于2009年11月12日被丰台分局行政拘留15日并处罚款500元。 7、公安机关出具的情况说明，证实:在侦办谢国庆聚众斗殴一案时，由于讯问系统出现故障，无法提供谢国庆讯问视频光盘。 8、到案经过，证实:王戈雷系抓获到案。谢国庆经民警电话传唤后到案。 9、同案犯张某4的讯问笔录，主要内容:案发后，我在县医院住院的时候听别人说谢国庆当晚去过案发现场，由于案发当晚我喝醉了，给谁打过电话我都忘记了，我没有亲眼见到谢国庆来到案发现场。 10、同案犯张某2的讯问笔录，主要内容：昝某拿刀砍了王戈雷后准备逃跑，是张某4叫过来的一个叫谢国庆的开一辆白颜色的轿车把昝某撞伤的。在打架现场我们等120的时候，我见过谢国庆，我们把张某4、王戈雷送到医院，在医院见到谢国庆。谢国庆在县医院三楼楼道给我们说他到现场后，看见有一个人打了人准备跑，他就开车撞了那个人一下，就开车跑了。过了一会，谢国庆又打了一个出租车去了案发现场，随后和我们去的医院。谢国庆撞的应该是昝某，王戈雷把昝某摔倒后，昝某站起来跑，随后就被车撞了。 11、证人宋某的询问笔录，主要内容:我和谢国庆、张某4都是初中同学。2017年10月4日晚，我听说张某4出事了。第二天我打电话问谢国庆在哪，谢国庆说他在猗氏派出所门口，我就到猗氏派出所门口找谢国庆，并坐上谢国庆的车，张某2也在车上，我就问张某4的情况，谢国庆说张某4昨晚和别人打架，现在在县医院住院。我们聊天时，谢国庆给我说他昨晚开自己的车去了案发现场，并在现场开车撞了对方的一个人，把人撞了后他把车开回小区，又打出租车去了案发现场。 12、证人张某1的询问笔录，主要内容:我和谢国庆是初中同学。我在案发现场没有看见谢国庆，但在县医院见过他。2018年春节的时候，我听王某和张某2说谢国庆案发当晚开车去过现场。 13、同案犯张某2的讯问笔录，主要内容:2017年10月4日晚上七点多，我和张某4、张某3、张某6、王某一起在角杯川味轩饭店吃饭，吃完饭以后，张某4让我们走临猗，张某6开着车，张某4在副驾驶位置上坐着，我在后排中间坐着，左边是张某3，右边是王某。上车后张某4说先到王戈雷家转下，到王戈雷家门口，张某4一个人下车，停了一两分钟就出来了，出来后我们就一起开车到了临猗，一开始是到县招待所门口(张某4在路上和人家联系，挂了电话后说去招待所门口)，停了10分钟左右张某4接了一个电话以后，就让我们去了丰喜大道和209国道交叉ロ，我们到那以后张某4和张某3下了车，在路边等着，过了一会，来了一辆黑色的轿车，车上下来了三个人，有两个人每人各拿两根洋镐把，另一个人手上拿了一个东西(不是刀，可能是伸缩棍)，我看见对方拿着工具，就赶紧下车，对方见我们没有拿东西就每人扔了个洋镐把，扔到他们的车跟前。我看见张某4和对方一个人(拿洋镐把)推推搡搡的去了一边，我和张某3就拦住剩下两个人(我们四个人都站在那里没有动手)，听见张某4闷哼了一声，我扭头就看见张某4躺在地上，我和张某3就赶紧到张某4跟前，我俩站在张某4身边，这个时候张某6跑了过来，我没有注意张某3去了什么地方，这个时候对方第二批人过来了，他们大部分人手里拿着刀，还有人手里拿着伸缩棍，他们中间有一个拿刀的人过来问我想死还是想咋，我对他说你们将我的人打了还问这是想怎么，那个人说他是帮忙的，我说他是帮忙的就站在旁边，他说现在不说啥了，将人送到医院。我们说完后那个人就上了一辆银白色的车，他们的人走完后我发现王戈雷在丰喜大道路上蹲着，捂着头。我看见王戈雷在打电话，过了一会120急救车就过来了，我就坐120的急救车把张某4送到医院。我不清楚王戈雷是怎么来的，张某4被打以后，我才看到王戈雷。对方来了两辆车，一辆黑色轿车，一辆白色轿车，一共有十个人左右。对方都带了洋镐把、刀、伸缩棍。对方人走了以后，我看见地上扔了一个伸缩棍，我看见张某4躺的花池内还有两根洋镐把，我就把伸缩棍扔到花池内了。我们这方去现场的有张某4、张某3、张某6、王某和我，后来我看见王戈雷也在，张某1在不在现场我不清楚。 当时张某4和对方的人推搡走以后，张某3就一直和我站在那里，后来我看见张某4倒地了，我就过去到张某4跟前了，张某3干了什么我就不清楚了。我们到现场以后，张某4和对方说了句是你们打我兄弟吗，为什么要打人，张某4先推了对方(手持洋镐把)一下，对方就和张某4推推搡搡往西边走，过了会我就发现张某4躺在地上。我不清楚王戈雷当时在现场都干了什么，对方的人走了以后，我才发现王戈雷捂着头蹲在路上，在打电话报警。张某6一直在车上坐着，后来才发现张某6站在张某4跟前。我下车的时候王某在车上，后来在现场一直没有见王某。我和张某3、张某4下车后，一直和对方的三个人对峙着，过了一会，我看见张某4倒地了，又和对方两个人对峙了一会，对方第二批人来了，我就赶紧过去张某4倒地的地方，和对方第二批人说了几句话，就一直站在张某4身边等120急救车过来 14、同案犯张某3的讯问笔录，主要内容:2017年10月4日21时我和张某4、张某6、王某、张某2，我们五个人在角杯喝完酒，我就说:“我一个月前被人打了，咱们几个人去临猗找他说说这个事”。然后我们就叫上王戈雷，我们六个人开了两辆车从角杯到临猗，我在路上给那个人打电话，我们约好在临晋高中对面的丰喜大道说一下，我上次被打的事，我们先在约好的地方等着，过了几分钟，对方开了两个车来到我们跟前，从车上下来十几个人，有的手上拿着刀，有的拿着洋镐把，我朋友张某4跑到对方跟前问:咋回事呢，我伙计上次的打就白挨了，对方直接用洋镐把在张某4的头上打了两下，张某4直接就晕倒了，王戈雷过去问谁动的手，对方拿刀的人直接在王戈雷头上砍了一刀，对方立即就跑了，我们先打的110，然后打了120电话，张某4和王戈雷被送到医院。 15、同案犯张某4的讯问笔录，主要内容:2017年10月4日下午16时，我和张某2、张某3、王某在张某6家看张某6安装网线，张某6安装完网线以后，王某让我们去角杯吃饭，吃饭的过程中张某3告诉我说前段时间在临猗，有人把他打了，我问张某3是谁把他打了，张某3说他不认识，我就联系到张某3的前对象，问她是谁把张某3打了，张某3的前对象说她也不认识对方，只把对方的手机号(事后我知道这个人叫昝某)给我发过来了，我就给对方打电话，问他为什么殴打张某3，对方就问我想要怎么样，我说我不想要怎么，你把人打了你还不说点什么，对方就告诉我人打了就打了，你不服气就来县里找我，我就告诉对方我去县里，张某3告诉我对方住在县招待所附近，我们在角杯吃完饭以后，我和张某3、王某、张某2、张某6就开车走县里，直接到县招待所，到县招待所以后对方的电话就给我打过来了，让我去临晋高中门口，我们就开车去了临晋高中门口，我们到临晋高中门口以后，我、张某2、张某3下了车，停了大约2分钟左右，对方就过来了从车上下来了三个人，其中一个人手上拿着洋镐把，我就个人向对方走去，我和对方其中一个说了几句话，后边的我就不清楚了，醒后我就在县医院。王某、张某6、张某2不知道走县城要干什么，就张某3知道，王某、张某6、张某2是因为我们吃完饭以后，准备在角杯唱歌，我说走县里，他们就跟着来了。我和张某2、张某6下车的时候没有手持工具。我向对方走着，对方也向我走，我们走到一起，我和对方的个人说了几句话，说了什么我记不清楚了，对方有一个人站在我的右后方，另ー个人我不知道在哪，我和对方的人正在说着我就什么都不知道了。我这一方是张某3、张某6、王某、张某2和我到现场，事后我知道王戈雷、张某1、石某也到了现场。王戈雷是我哥，我和张某3、张某6、张某2、王某、石某、张某1是朋友关系。 我们在吃饭时是我提出来要去临猗找昝某，吃饭的时候张某3告诉我他被打的，这事就我们两个人在一起商议，其他人不知道。我给昝某打电话的时候是我和张某3在饭店外边打的。我和昝某通话是因为昝某殴打张某4的事情，我和昝某吵了几句。去临猗前没有去过王戈雷家，我们当天晚上在角杯十字路ロ见过王戈雷。我们去临猗是开我的车去的，张某6开的车，我在副驾驶坐着，张某3在我后面坐着、张某2和王某坐在哪我记不清了。我在现场没有和对方发生推搡打斗。 16、同案犯昝某的讯问笔录，主要内容:2017年10月4日下午我在诚信车行，张某4给我打电话说问我是不是昝某，问我还记不记得一个月前的事?我当时就想到了一个月前在今麦秀门口打了一个不认识的男子。我问他是谁，他说他叫张张某4然后张张某4我在县城招待所门口等他，我没有理他。过了十几分钟张张某4给我打电话，你他妈的你在哪，惊的不敢来?我说行了你也别骂我了，咱们去南城丰喜大道见面。挂了电话后我就给张萌张某7话问他在哪，有人找我的事，你和我一起过去看看，张萌张某7我到南国浴场门口接他。挂了电话后我又给龙飞打电话说，伙计，借给我几个人用下，我尽量不用他们动手。龙飞就问我在哪里，我让他到兵娟制衣厂门口给我打电话。挂了电话后，我开车到房管所附近我朋友开的一家“苗一手”店里取了三四根洋镐把。取完后我将洋镐把放在后座上，然后我就到南国浴场接张萌张某7后，我看见张萌张某7凡凡”，接上后我将车开至临晋高中附近，看见一辆车停在209国道拐角处。我刚把车停住，就看见站在那辆车旁的六、七个人朝着我走过来，第一个人手上拿着一把约40公分的砍刀。我就从我的车上拿下来一个甩棍，张萌张某7凡凡”一人拿了一个洋镐把就下车了，朝对面那些人走过去。碰头后拿刀的那个人问谁是昝通昝某们三个都没说话。那个拿刀的人就朝着张萌张某7张萌张某7边喊我。我听见后将甩棍放到车上，从后座上拿了一根洋镐把就去追那个拿刀追张萌张某7。我看见有人朝我跑过来，我就赶紧追那个拿刀的人。追上后我用洋镐把在那个人后背上打了一下，打完后就被后面追我的人按倒了。我就和追我的那两个人在地上厮打，我站起来以后就看见对方ー个人开着车向我撞过来。把我撞倒后我的手机就掉了，然后一个人按住我，两个人用洋镐把在我背上和腿上打。大约打了一两分钟，我看见龙飞和四、五个人朝我走过来，其中有几个人拿着刀。走到我跟前后龙飞说你们都不要动了，然后龙飞和他带来的四、五个人把对方的人拉到一旁并将我拉起。我就给拿我手机那个人要我的手机，对方不给。我就告诉龙飞他们还拿着我的手机，我要不回来，你帮我要下我的手机。龙飞带来的那几个人就过去帮我要手机，我的腿受伤了，我就在看我的伤口。抬头就看见拿我手机的人头上在流血。然后那个人就把手机给我后我就开车走了。 17、同案犯谭龙飞的讯问笔录，主要内容:2017年10月4日晚上1点左右，我在临猗县蜗牛网吧内上网时接到昝通昝某话，电话内昝通昝某我他在兵娟制衣厂门口有个事让我过去，当时在我跟前有两个刚认识不久的年轻娃，我给他俩说让他俩和我一起出去转一圈，我就开着我的白色捷达车到兵娟制衣厂门口。等了约5分钟左右，我没有见到昝通昝某给昝通昝某个电话，昝通昝某在临晋高中门口。完后我们就赶到临晋高中门口。当时我们的车停在临晋高中门口丰喜大道北边，我看见有人他们都打起来了。我就往眼前跑，跑到跟前看见昝通昝某上躺着，有人拿棍在昝通昝某打。完后我就把打昝通昝某挡住，说有什么事好好说。那个人就停住不打昝通昝某我把昝通昝某来让他先走，对方不让昝通昝某我给对方说人先送医院，有什么事到医院再说。昝通昝某的手机还让对方的人拿着，我就给那个拿他手机的人要手机，那个人不给，当时和我们在一起的一个人就用刀砍了那个人，那个人就把手机交出来了。昝通昝某手机后我给咎通说让他们一起到医院看一看，完后我们就走了。和我一起来的只有3个人，没有拿工具，我不知道和我一起来的人都叫什么名字。 18、同案犯褚卓褚某问笔录，主要内容:2017年10月份的一天晚上，我和张露张某5国浴池对面张露张某5寓里，昝通昝某露张某5话说有人约他到临晋高中附近打架，让我俩和他去，他在浴池门口等我，坐上昝通昝某以后，我们就朝临晋高中那里走，在路上昝通昝某一个叫龙飞的人打电话让到临晋高中附近。我们将车开到临晋高中南门对面的路上，那里刚开始有一辆车，我们的车停在一辆车前面，昝通昝某们下车，昝通昝某上拿了一根甩棍，我和张露张某5从车上拿一根洋镐把，我们三人下车后朝对方走，对方当时有五六个人，其中ー个人拿着刀上前问是谁原来打他兄弟了，张露张某5个人搭话了，吵了两句，对方拿着刀上前准备砍张露张某5露蒙就往后退。当时我在一旁站着，没有人和我打。后我看见有一辆白色的车将昝通昝某了，我就赶紧将洋镐把扔了跑了，跑到附近一个加油站那里躲了起来。 19、同案犯张露张某5问笔录，主要内容:上车后昝通昝某人和他约架，说在兵娟制衣厂门口等我着，还骂他要不去就是孙子，昝通昝某非要去一下，让我俩陪他去，还说不让我俩动手。之后，昝通昝某带我和卓帆去兵娟制衣厂门口，结果到了丰喜大道和209国道丁字口，就看见对方了，对方4个人站在丁字路口人行道，旁边还停了一辆车，上面还坐个人，然后昝通昝某停在路边拿了根甩棍就下车了。我和褚卓褚某拿了一根洋镐把跟着下了车，我们三个就往他们4个人跟前走，到跟前时我看见有一个人拿了一把黑色尼泊尔弯刀，还有两个人拿什么东西我记不清了，还有一个没拿东西。对方问:谁两个月前打我兄弟了。然后对方电话响了，他接电话说在丰喜大道和209国道的丁字ロ，让人家赶紧过来。这时昝通昝某打电话，也是在叫人过往这个地方赶。后昝通昝某上换了个洋镐把。对方先挂电话，然后那个拿刀和两个拿东西的人开始追我，我往后退，跑了20米左右，然后昝通昝某来了，一棍就把拿刀的那个人打倒在地，接着我就看见有人开车把昝通昝某，一个人抱着昝通昝某个胳膊，另一个人拿洋镐把就往昝通昝某、膝盖上打，这时候从209国道上拐过来两辆车，然后车上下来8、9个人，手上都拿着刀，下来就直接冲过来追我，然后我就顺着丰喜大道往西跑回家里，禇卓帆当时在干啥我就不知道了。 20、被告人王戈雷的讯问笔录，主要内容:2017年10月4日从我姨家回来，看见我兄弟张林张某4朋友张虎张某6去临猗，我到家后觉得不放心，就给张林张某4话问他干什么去了，他没说什么，我觉得不对劲，就开车去临猗。我到临猗后给张林张某4话，张林张某4在临晋高中门口，我就开车过去，我到现场后看见他们已经打成一片，我就打电话报警。我看见有人拿洋镐把打张林张某4林张某4地上，我就拉住打张林张某4个人不让走，旁边的一个人直接拿刀在我头上砍了两刀，对方的人就开车跑了。我看见110和120车来了，就和张林张某420拉到医院，剩下的事情就不清楚了。现场一共十几个人，事后张林张某4我他这方是五个人，其中张帆张某3虎、张林张某4识，其他两个不认识。我在现场看见张帆张某3三四个人没有拿工具，剩下的人拿的都是洋镐把或砍刀。我额头被砍两刀，张林张某4和后脑受伤。 2017年10月4日晚上没有人让我去临猗，我开车在角杯乡路口见到张林张某4，我给他打喇叭，停下后我问他干什么去，他说走临猗就开车走了，我就开车回家了。到家后我觉得张林张某4了不太放心就给他打电话，他没有接，接着我开车就往临猗走，在临猗化肥厂打通了张林张某4话，张林张某4说他在临晋中学门口，然后我就开车过去。我到临晋中学门口后，我看见张林张某4用棍子打倒后就跑了过去，然后我拉住拿棍子的那个人并报了警，拉扯中拿棍子的那个人手机掉到地上，我就捡了起来，他就给我要手机，我没有给他，我说我已经报警了，等警察来了再说，接着有四、五个人拿着砍刀过来了，其中一个人在我额头上方砍了两刀，砍完就开车走了。 当晚我拉住打张林张某4不让他走，这时有一辆车过来将我和打张林张某4撞倒在地，然后那辆车就开走了。打张林张某4的手机掉在地上，被我捡起来他问我要手机，我没有给他我给他说先给张林张某4，这时过来五、六个拿着刀的人，其中个人用刀在我头上砍两刀，过了几分钟，派出所和120都来了。将我们拉到医院。到医院后我在急诊室医生在给我处理头部伤口时，我听见旁边有人说他开车撞了一下我和打张林张某4，当时旁边有张虎张某6晓张某2帆张某3鹏张某1琳王某三、四个人不认识。撞人的车是一辆白色或银灰色的轿车，什么牌子的没看见，开车撞我和打张林张某4我不知道他叫什么，但我能辦认出来。因为他当时在医院给张虎张某6晓碧、张帆张某3鹏程、王琳王某开车撞打张林张某4时候我听见了，那辆车将我和打张林张某4个人撞倒后，我们没有明显外伤，那辆车把我们撞到后在现场停留了一两秒，开车的人没有下车就开着车走了。 21、被告人谢国庆的讯问笔录，主要内容:2017年10月4日晚，我在临猗高中附近打麻将，张林张某4打电话说他从角杯喝完酒准备去县城。让我在招待所门口等他，我说我在打麻将，让他到县城给我打电话，过了一会儿，张林张某4打电话让我去兵娟制衣厂门口，随后我坐出租车到209国道和丰喜大道交叉ロ时，看到路对面好像有人在打架，旁边还停了一辆救护车，我就下出租车往路对面走，我看见张林张某4人和张林张某4打架的人都跑了，张林张某4被打伤，我和张虎张某6林张某4救护车上，现场的几个人就坐着救护车走了，我随后开张林张某4去医院。我没有开车冲撞对方的人，在医院我见到了王戈雷、张晓张某2帆、张虎张某6琳、张鹏张某1来王戈雷的父母、张林张某4母、妻子也去了医院，在医院我没有给他们说，我在现场开车撞人。 被告人谢国庆当庭供述：当晚在县医院，张林张某4问他时，他给旁边人说，在现场是他开车撞了王戈雷和打张林张某4。 22、鉴定意见 (1)现场检测报告书，证实:二被告人均不吸毒。 (2)临猗县公安局司法鉴定中心鉴定书(临)公(司法)鉴(法临)字(2018)74号，证实:王戈雷所受损伤为轻伤二级。 23、辨认笔录 (1)辨认笔录，证实:张晓张某2出谢国庆就是2017年10月4日晚在临晋中学门口开车冲撞昝通昝某，谢国庆当天晚上开的是自己的白颜色轿车。 (2)辨认笔录，证实:王戈雷辨认出谢国庆就是在案发现场开车撞了张林张某4。 24、视频光盘四张。 据上述事实和证据，原审法院认为，被告人王戈雷、谢国庆因他人琐事积极参与聚众斗殴，破坏社会秩序，其行为已构成聚众斗殴罪，公诉机关指控的罪名成立，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以聚众斗殴罪追究二被告人刑事责任。被告人谢国庆被张林张某4下到现场开车撞人，有其当庭供述，有宋艳宋某晓碧及被告人王戈雷佐证，且被告人谢国庆的供述与案发现场开车撞人情节相互吻合，能够形成完整证据链，对被告人谢国庆及辩护人的辩解理据，本院不予采信。二被告人在本案中所起作用较小，系从犯，依法从轻处罚。被告人王戈雷能在事发现场报警，如实供述主要犯罪事实，认罪、悔罪态度较好，可从轻处罚。被告人王戈雷因本案被公安机关行政拘留期限，应折抵刑期。综合考虑二被告人犯罪事实、性质、情节、社会危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第二百九十二条第一款、第二十五条、第二十七条之规定，判决一、被告人王戈雷犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑九个月；二、被告人谢国庆犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑九个月。 上诉人（原审被告人）谢国庆及其辩护人提出，原判证据认定错误，其去案发现场开车撞人不合常理，不能排除过路车辆撞人后逃逸，其在医院给别人讲的开车撞人系假话，指控的证据不足，指控的罪名不能成立，请求判其无罪。 其辩护人还辩称，公诉机关仅仅依上诉人的供述，在没有其他证据证明上诉人谢国庆到过案发现场的情况下，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第五十五条的规定，不能认定上诉人有罪。 经二审审理查明的事实和证据与原审相同，且均经原审当庭举证、质证，能够相互印证，本院予以确认。 关于上诉人（原审被告人）谢国庆及其辩护人所提原判证据不足，指控的罪名不能成立，请求判其无罪的意见。经查，上诉人谢国庆被张林张某4下到现场开车撞人，证人宋艳宋某晓碧及被告人王戈雷证明上诉人谢国庆曾在不同时间、不同地点声称，其开车撞人后回家转乘出租车到现场，且被告人谢国庆供述的情节与案发现场开车撞人的客观情节相互吻合，能够形成完整证据链，并不仅仅依靠严词证据，上诉人谢国庆及辩护人的辩解、辩护意见与查明的事实不符，本院不予采纳。 本院认为，上诉人（原审被告人）谢国庆、原审被告人王戈雷因他人琐事积极参与聚众斗殴，破坏社会秩序，其行为均已构成聚众斗殴罪。二被告人在本起犯罪中所起作用较小，系从犯，依法从轻处罚。原审被告人王戈雷能在事发现场报警，并如实供述主要犯罪事实，认罪、悔罪态度较好，可从轻处罚。被告人王戈雷因本案被公安机关行政拘留期限，应折抵刑期。上诉人谢国庆及其辩护人所提上诉意见理据不足，本院不予采纳。原判事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项之规定，裁定如下： 驳回上诉，维持原判。 本裁定为终审裁定。 审判长 薛 钧 审判员 董自强 审判员 侯麦菊 二〇二〇年元月二十日 书记员 韩旺林