浙江省杭州市余杭区人民法院刑 事 判 决 书（2019）浙0110刑初927号公诉机关浙江省杭州市余杭区人民检察院。被告人杨雯琦，曾用名杨俭，男，1989年1月15日生，汉族，大专文化程度，无业，住四川省通江县。因本案于2019年4月24日被刑事拘留，同年5月8日被逮捕。现押于杭州市余杭区看守所。辩护人巴黎、朱晓玲，浙江杰嘉律师事务所律师。杭州市余杭区人民检察院以杭余检公诉刑诉[2019]901号起诉书指控被告人杨雯琦犯强奸罪、强制猥亵、侮辱罪，于2019年10月14日向本院提起公诉。本院依法适用普通程序，因涉及个人隐私，不公开开庭进行了审理。杭州市余杭区人民检察院指派检察员徐芬出庭支持公诉。被告人杨雯琦及其辩护人巴黎、朱晓玲到庭参加诉讼。现已审理终结。杭州市余杭区人民检察院指控：2019年4月22日至23日，被告人杨雯琦强行进入被害人杜某1位于杭州市余杭区万盛商贸城2幢1603的租房，以拳打脚踢、用拖把打等方式殴打被害人杜某1，致使被害人杜某1不敢反抗，后强行与被害人杜某1发生三次性关系。期间，被告人杨雯琦逼迫被害人杜某1脱光衣裤，一边用手机拍摄，一边让被害人杜某1裸体与他人视频通话，之后要求被害人杜某1用拖把自慰，并用拖把捅被害人杜某1的阴部。据以指控的证据有户籍证明等书证；被害人陈述；证人证言；人体损伤程度鉴定书；勘验、检查笔录等；录像视频；被告人的供述和辩解等。公诉机关认为，被告人杨雯琦的行为已分别构成强奸罪、强制猥亵、侮辱罪，被告人杨雯琦一人犯数罪，应当数罪并罚，提请本院依照《中华人民共和国刑法》第二百三十六条第一款、第二百三十七条第一款、第六十九条之规定惩处。被告人杨雯琦辩称，其实施暴力与发生性关系间无因果关系，被害人系自愿与其发生性关系，其行为不构成强奸罪。辩护人提出，被告人杨雯琦主观上没有强奸的故意，客观上未违背被害人的意志，故被告人杨雯琦的行为不构成强奸罪。经审理查明：2019年4月22日至23日，被告人杨雯琦强行进入其前女友即被害人杜某1位于杭州市余杭区万盛商贸城2幢1603的租房，采用拳打脚踢、用拖把打等方式对被害人杜某1实施殴打，致使被害人杜某1不敢反抗，之后，强行与被害人杜某1发生三次性关系。其间，被告人杨雯琦逼迫被害人杜某1脱光衣裤，一边用手机拍摄，一边让被害人杜某1裸体与他人视频通话，要求被害人杜某1用拖把自慰，并用拖把捅被害人杜某1的阴部。证明以上事实并经庭审质证的证据有：1、被害人杜某1的陈述、辨认笔录及照片，称2019年4月22日13时许，其在余杭区直播时，听到有人敲门，其打开门后看到是其前男友杨雯琦，其不让杨雯琦进来，但杨雯琦硬闯入房间内，杨雯琦让其拿手机给他看，其不肯，杨雯琦就到厨房拿出一把菜刀架在其脖子上，用拳头打其，并用菜刀将其衣服割破；后杨雯琦到租房二楼关闭电脑直播设备，继续对其拳打脚踢，其欲逃跑，但被杨雯琦阻拦，其迫于无奈将手机交给杨雯琦，杨雯琦查看完手机后又继续殴打其，还使用客厅内的拖把殴打其，并被脱光衣裤，使用手机拍其裸体视频和照片，逼迫其用自己的手机与微信好友“饭饭”、“糯米”裸聊；杨雯琦还使用其手机给其他微信好友打语音电话，其中有一个叫“史哥”的微信好友接通了语音电话，杨雯琦和“史哥”说“我是杜某1的男朋友，我现在在杜某1家里，你要不要过来一起玩杜某1啊”等；杨雯琦威胁其不准报警，如报警就将手机内的视频发到网上去，其间，其一反抗就被杨雯琦殴打，杨雯琦逼迫其自慰、用拖把柄捅其阴部，并逼迫其帮他口交，口交完后，杨雯琦在没有安全措施的情况下强行与其发生性关系并在其阴道内射精，时间持续了半个小时，杨雯琦还用手机将其自慰、口交、性交全程进行录像，并欲将视频发给其母亲和所有微信好友，其就争夺手机，后手机摔在地上屏幕破碎，杨雯琦就继续用拖把殴打其，其头又痛又晕就躺在床上睡觉；直至当日19时许，杨雯琦点了外卖，两人吃完外卖后，杨雯琦带其到楼下超市买饮料，但其不敢逃跑，两人回到租房后，杨雯琦在没有安全措施的情况下强行与其发生性关系并在其阴道内射精；到了半夜，杨雯琦又在没有安全措施的情况下强行与其发生性关系并在其阴道内射精；次日早上5时许，杨雯琦说要与其复合，其未同意，其欲离开去找其姐姐杜某2，但遭到杨雯琦的阻拦，杨雯琦要求与其算账，并在其转了杨雯琦4300元钱后离开，其立即打车到杜某2处，并到派出所报案；其与杨雯琦在案发半个月前分手，并从他的租房内搬出来，其间，杨雯琦要求与其复合，但其一直未同意，杨雯琦威胁其要将拍的裸照和视频发给直播的粉丝看，后来还找到其新租的房子内；“饭饭”的微信号是×××，微信昵称是“对方正在输入…”；“糯米”的微信号是×××，微信昵称是“米”；“史哥”的微信号是×××，微信昵称是“敬佩感恩正义者”等；2、证人杜某2的证言，证实其系杜某1的堂姐，2019年4月23日9时许，杜某1到其位于杭州市余杭区的手机店内，其看到杜某1鼻子上都是淤青，仅穿着一双棉拖鞋和一条薄裙子，看上去非常狼狈，整个人状态晕乎乎的；在询问后，其得知杜某1被前男友殴打、强奸，还被拍裸照、视频、身份证等，杜某1还脱衣服让其看了身上的伤势，后其陪着杜某1到塘栖中医院检查并到东湖派出所报警；其确定杜某1与前男友当时已分手，2019年4月8日、12日，其还让其老公帮杜某1搬家的事实；3、证人马某的证言，证实其系杜某1的堂姐夫，2019年4月8日，其到华元欢乐城帮杜某1搬家，同年4月12日，其又帮杜某1搬行李到东湖街道××商贸城××室的事实；4、证人史某的证言，证实其系杜某1的房东，也属于朋友关系，2019年4月22日13时许，杜某1拨打微信电话给其，其因正在谈生意接了一下就挂掉了，后又有一个自称是杜某1老公的男子打电话给其，态度很差、语言很祖鲁，称“我是杜某1的老公，你玩了我老婆，要不要再过来玩”，当时还讲如果不去的话他要弄死杜某1；后来过了几天，其接到杜某1电话称当时是被她前男友拿刀胁迫而给其打电话，杜某1因害怕被殴打而不敢求救的事实；5、录像视频，证实从被告人杨雯琦手机内拷录的视频显示：（1）录像显示修改时间为2019年4月22日13时12分，被告人杨雯琦用摄像头对准全身裸体、坐在床边的被害人杜某1，要求杜某1把双腿张开自慰，此时杜某1一副无奈、委屈的表情，但还是按照杨雯琦的要求自慰，之后杨雯琦用拖把捅被害人的阴部，杜某1把住拖把，并有抽泣的声音，然后向床另一边逃脱，之后杨雯琦让杜某1笑，并问“爽不爽”，杜某1流露出害怕的表情，声音沙哑、颤抖地说“爽”；（2）录像显示修改时间为2019年4月22日13时39分，被告人杨雯琦用摄像头对准杜某1的脸部，问“我们什么时候分手的，说、是不是昨天晚上”，杜某1神情呆滞、声音沙哑地说“昨天下午”，被告人杨雯琦又问“你是不是和别人上床、为什么和别人上床”，杜某1回答“因为贱”；（3）录像显示修改时间为2019年4月22日14时20分，被告人杨雯琦用摄像头对准杜某1，杜某1裸体坐在床边，头发凌乱，鼻梁处有淤青，手上拿着手机，脸对着手上的手机，该手机里有女生的声音说“你们不要这样，还要不要挣钱”，杨雯琦回复说“是她先出轨”，该女生说“你刚才不是说你先对不起她”，杨雯琦说“但是她原谅我了，她原谅我了还和别人上床”，该女生说“你有错在先，还打人，把衣服都脱了，多难看”，杨雯琦说“这就是你们的主播，你可能不了解，她私生活有多乱”，该女生说“我希望你们好好解决这个问题，好聚好散”；（4）录像显示修改时间为2019年4月22日14时27分，被告人杨雯琦用摄像头对准杜某1的脸部，问“你为什么要出轨？你为了多少钱？你是不是贱？你爸妈是不是也贱”等问题，杜某1头发凌乱，低着头，可以看出鼻梁处有淤青，沙哑地回答“我出轨了、我贱、为了5000元、不许说我爸妈”等；（5）录像显示修改时间为2019年4月22日14时55分，被告人杨雯琦露出性器官，让裸体的被害人杜某1为其口交，杜某1头发凌乱，鼻梁处有淤青，腿部有伤痕，可以明显看出杜某1表情木讷，声音沙哑，被告人杨雯琦问“你爽不爽、要不要喝尿、你是不是泻火的工具”之类的话，杜某1机械、木讷地回答“爽、要喝尿、是工具”；（6）录像显示修改时间为2019年4月22日18时29分，被告人杨雯琦和被害人杜某1发生性关系的过程中，杜某1带着哭腔喊“你走开、你走开、你出去、你出去，我不要、我被强奸了，求你了，不要了……”，但被告人杨雯琦一直未停止；（7）录像显示修改时间为2019年4月23日6时44分，被告人杨雯琦用摄像头对准穿好衣服、但头发凌乱的被害人杜某1说“我必须留下证据”，杜某1问“要留下什么证据”，之后被告人杨雯琦一直引导说“你是不是原谅我了、我们是不是又和好”之类的话，杜某1提到“我真的原谅你了吗，你觉得你把我打成这样我怎么会和你在一起”，之后杨雯琦还一直在说杜某1和别人发生性行为、裸聊，说这就是其打杜某1的理由，杜某1开始不想回答，最后没办法就说“是！我贱”等；6、直播间视频，证实直播平台中的“最美炮总娱乐连麦房的回放”显示，一个男主播和标题为“**星语心愿”的房间在进行连麦，而“**星语心愿”房间的画面没有人，但可以听到一个女生的喊叫、哭泣和疑似敲打的声音，两分钟后画面中出现被害人杜某1，衣服凌乱，表情疑似比较害怕和痛苦，将用于直播的手机拿走，画面结束；其间，上述男主播在询问发生了什么事情，要联系管理员之类的话的事实；7、接受证据清单、杜某1的医院报告复印件，证实2019年4月23日11时许，被害人杜某1到余杭区中医院就诊，体格检查示：右侧颞部头皮肿胀，鼻部、颈部、右侧下肢、双侧肩部、腕部、足部等多处软组织挫伤淤血肿胀；颅脑CT平扫未见明显异常的事实；8、人身检查笔录及照片，证实2019年4月23日18时许，经检查，被害人杜某1身上有被侵害痕迹:鼻梁、双肩、腿部多处淤青，双手、头部有伤痕，后侦查人员提取其口腔拭子的事实；9、人身检查单，证实杭州市公安局余杭区分局委托余杭区妇幼保健院检查，经检查，被害人杜某1外阴少许血迹、阴道畅、内见少许血迹，提取左、右乳头、阴道内、外拭子的事实；10、人身检查笔录，证实经检查，被告人杨雯琦左手中指、食指、左肩和左手手臂有伤痕，后侦查人员采用棉签擦拭提取被告人杨雯琦龟头拭子、口腔拭子的事实；11、扣押决定书、清单、扣押笔录，证实民警抓获被告人杨雯琦时，将其身上查获的红色meitu手机一部予以扣押的事实；12、接受证据清单、杜某1头发，证实被害人杜某1提交一束本人头发的事实；13、接受证据清单、涉案衣物等，证实被害人杜某1提交浴巾1块（紫色，有疑似血迹）、衬衣1件（粉色、透明）、菜刀1把（黑色刀柄）、拖把1根（塑料柄已破坏）、吊带1件（灰色、肩部有破痕）、纸巾1团、内裤1条（黄色并垫有卫生巾，卫生巾有疑似血迹）的事实；14、现场勘验笔录及照片，证实公安机关对位于余杭区东湖街道××商贸城××室的现场进行勘验，该室分为两层，一层西侧摆放茶几和沙发，茶几北侧地面有烟蒂三枚（实物提取），沙发上见有疑似血迹（棉签提取）；二层西侧为卧室，卧室北侧摆放一张床，床单上有疑似血迹（棉签提取）；二层东南侧为卫生间，卫生间有纸巾（实物提取）的事实；15、微信转账记录，证实提取自被告人杨雯琦手机的微信转账记录显示，2019年4月22日17时34分，向杭州客安堂药房有限公司转账35元；4月22日19时40分，向“东湖街道吴鑫明食品店”转账36.5元；4月23日8时10分，向杭州客安堂药房有限公司转账7元的事实；16、人体损伤程度鉴定书，证实经杭州市余杭区公安司法鉴定中心鉴定，被害人杜某1面部挫伤，损伤程度为轻微伤；体表挫伤面积达15平方厘米以上，损伤程度为轻微伤；综上，被害人杜某1的损伤程度为轻微伤的事实；17、鉴定书、鉴定意见通知书，证实经杭州市公安司法鉴定中心鉴定，送检的卫生间地面纸巾斑迹、被害人杜某1内裤裆部均检出人精斑，均与被告人杨雯琦口腔拭子的15个基因座相同；送检的三枚烟蒂、杨雯琦龟头拭子，均与被告人杨雯琦口腔拭子的15个基因座基因型相同；送检的沙发上血迹棉签拭子、床单上血迹棉签拭子、浴巾上血迹棉签拭子均检出人血成分，均与被害人杜某1的15个基因座基因型相同；送检的纸巾检出人精斑，检出男性个体DNA不是来源于被告人杨雯琦；送检的被害人杜某1左、右乳拭子均检出混合基因型，均包含被告人杨雯琦、被害人杜某1的DNA分型；送检的被害人杜某1阴道内拭子检出人精斑，检出混合基因型；送检的被害人杜某1阴道外拭子人精液为阴性，未检出人STR分型的事实；18、情况说明，证实被害人杜某1笔录中提到的“饭饭”、“糯米”，经查，二人均为被害人直播平台的网友，“饭饭”不愿提供联系方式，民警通过电话询问“糯米”，后将通话视频录像刻盘的事实；19、电话询问的同步录音录像，证实2019年4月28日，民警电话联系“糯米”询问关于本案的事情，“糯米”提到:（1）案发时被害人杜某1正在做直播，说外面有人进来了，之后就离开，画面没有关，期间可以听到杜某1在喊叫、喊救命，这个直播是有回放的，案发后其也将回放的视频录下来传给了杜某1；（2）其当时给杜某1打微信视频，看到杜某1一丝不挂，鼻青脸肿，话都不敢说，旁边有个男的说杜某1出轨什么的，其问这个男的是不是杜某1前男友，这个男的回答是前男友，但是杜某1已经原谅他之类的话等事实；20、户籍证明、证明，证实被告人杨雯琦的身份情况及查无前科的事实；21、抓获、破案经过，证实被告人杨雯琦系被抓获归案的事实；22、被告人杨雯琦的供述和辩解，称其与杜某1是2018年5月经人介绍认识，后发展成为男女朋友，2018年10月开始其和杜某1同居在四川通江，2019年2月开始两人同居在临平华元欢乐城公寓，2019年4月9日，因为其在外面认识了一个女孩子的事情而与杜某1吵架，后杜某1搬到了余杭区东湖街道××商贸城××室居住，案发前一周，杜某1答应与其和好，但还没有完全原谅其，未同居在一起；2019年4月21日晚上，其打电话给杜某1时听到有男人的声音，其问杜某1是怎么回事，杜某1就跟其吵起来了，说其不相信她，还将其拉进了电话黑名单，同年4月22日，其独自来到了万盛商贸城2幢1603室，其敲门后杜某1开门，看到是其杜某1就要关门，后其用手按住门强行进入1603室，其就找杜某1手机，经查看后，其看到有一名男子在同年4月21日上午到租房与杜某1发生了性关系，还看到杜某1与另一男子有裸聊记录和视频截图，其很生气就打了杜某1几个巴掌，用拳头打了杜某1脸部、鼻部，还用拖把打了杜某1的腿部，杜某1在躲避中肩膀撞在了墙上磨破了皮，其还用手掐杜某1的颈部，杜某1承认了同年4月21日与她发生性关系的是她前男友，现在的租房也是前男友出钱租的，其听后很生气，就要求杜某1将衣裤全部脱掉，并让杜某1裸体与微信中的一名男子视频聊天，其拍了视频；当日下午15时许，其先让杜某1帮助其口交后再发生了性关系，并在杜某1阴道内未戴套射精，口交时还用手机拍了视频；到了晚上，其点了外卖与杜某1一起吃，吃完饭还到楼下买了水果、香烟等物品，当日19时许，其又与杜某1发生了性关系，未戴套在她阴道内射精；次日凌晨2时许，其又与杜某1发生了性关系，未戴套在她阴道内射精；同年4月23日早上5时许，其与杜某1因为是否和好的事情吵起来，其就通过手机转账记录算账，向杜某1要回来恋爱期间其花费的4300元，杜某1通过微信向其转账4300元后，其离开租房；其间，其让杜某1一丝不挂躺在床上自慰，其还拿来之前打她腿部的拖把柄插入她阴道自慰，但她没有插进去，其就去拿拖把柄捅了几下，也没有捅进去，后杜某1跑走，过程中拍了视频；其于2019年4月22日17时34分向杭州客安堂药店有限公司支付的钱款是用于给杜某1买棉球、纱布、红药水，于2019年4月23日8时10分向杭州客安堂药房有限公司支付的钱款是用于给杜某1买口罩等。上述证据确实充分且相互印证，足以认定。被告人杨雯琦辩称，其实施暴力与发生性关系间无因果关系，被害人杜某1系自愿与其发生性关系，其不构成强奸罪；辩护人同意上述辩解，经查，（1）在案的被害人杜某1的陈述与证人杜某2、史某的证言、手机视频、直播间视频、人身检查笔录及照片、人体损伤程度鉴定书等证据相互印证，足以认定被告人杨雯琦在案发时对被害人杜某1实施了暴力和胁迫行为；（2）在案的被害人杜某1的陈述与手机视频、被告人杨雯琦的供述和辩解等证据相互印证，足以认定被告人杨雯琦有强行与被害人杜某1发生三次性关系、强迫被害人杜某1自慰、用拖把柄捅被害人杜某1的阴部等行为，被告人杨雯琦实施的暴力已足以达到威慑、胁迫被害人杜某1不敢反抗、不能反抗的程度，事实清楚，证据确实充分，被告人杨雯琦关于被害人杜某1系自愿与其发生性关系的辩解及辩护人的相关辩护意见，与审理查明的事实不符，上述辩解及辩护意见，本院均不予采信。本院认为，被告人杨雯琦违背妇女意志，强行与妇女发生性关系，其行为已构成强奸罪。被告人杨雯琦强制猥亵、侮辱妇女，其行为又构成强制猥亵、侮辱罪。公诉机关指控的罪名均成立。辩护人所提被告人杨雯琦的行为不构成强奸罪的辩护意见，与审理查明的事实不符，本院不予采纳。在强制猥亵、侮辱事实中，被告人杨雯琦归案后如实供述自己的主要罪行，自愿认罪，对该部分事实依法予以从轻处罚。被告人杨雯琦一人犯两罪，依法应数罪并罚。据此，依照《中华人民共和国刑法》第二百三十六条第一款、第二百三十七条第一款、第六十七条第三款、第六十九条第一款之规定，判决如下：被告人杨雯琦犯强奸罪，判处有期徒刑五年；犯强制猥亵、侮辱罪，判处有期徒刑二年六个月，二罪并罚，决定执行有期徒刑六年六个月（刑期自判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2019年4月24日起至2025年10月23日止）。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向浙江省杭州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应交上诉状正本一份，副本二份。审 判 长  梁 锋人民陪审员  胡维亚人民陪审员  庞法松二〇二〇年一月十三日书 记 员  吴 劼