河南省郑州市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）豫01民终35号上诉人（原审被告）：李江辉，男，汉族，住河南省宜阳县。委托诉讼代理人：王孟真、贾杜雅（实习），北京市盈科（郑州）律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：巩义市云返汽车销售有限公司，住所地巩义市紫荆路和和谐路交叉口，统一社会信用代码91410181MA3XH11205。法定代表人：单增军，执行董事兼总经理。委托诉讼代理人：王明亮，河南信永律师事务所律师。原审被告：郑州明志图远汽车销售有限公司，住所地郑州市金水区花园路39号3号楼1单元23层2311号，统一社会信用代码9141010057763899X1。法定代表人：孙权。上诉人李江辉因与被上诉人巩义市云返汽车销售有限公司、原审被告郑州明志图远汽车销售有限公司委托合同纠纷一案，不服河南省郑州市金水区人民法院（2019）豫0105民初26984号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭开庭进行了审理，上诉人李江辉及其委托代理人王孟真、贾杜雅，被上诉人巩义市云返汽车销售有限公司的委托代理人王明亮到庭参加了诉讼，原审被告郑州明志图远汽车销售有限公司经本院传票传唤未到庭。本案现已审理终结。上诉请求：请求二审法院撤销一审判决，依法改判驳回被上诉人的诉讼请求。事实和理由：一审判决认定事实错误，程序违法，漏列当事人、漏审漏判。被上诉人巩义市云返汽车销售有限公司辩称，一审判决认定事实清楚，程序合法，请求驳回上诉，维持原判。巩义市云返汽车销售有限公司提出诉讼请求：1、依法判令二被告向原告退还车辆购车款、购置税和定金等共计：2115000元；2、判令被告自2017年5月20日至实际给付之日止，以2115000元为基数，按中国人民银行同期同类贷款利率计算；3、本案诉讼费由被告承担。原审查明：2017年4月21日，原告（乙方）和被告郑州明志图远汽车销售有限公司（甲方）签订《商务战略合作协议》，主要约定，在符合双方利益的前提下，甲方同意积极地向符合借款条件的乙方客户提供汽车抵押贷款和汽车消费贷款服务；甲方负责提供相关汽车抵押贷款和汽车消费贷款产品，保证该产品符合国家汽车抵押贷款和汽车消费款产品的相关标准；甲方负责制定郑州明志图远汽车销售有限公司产品政策及内容，在协议期内如遇政策和内容调整，甲方及时以书面形式通知乙方，进行调整；乙方同意向其客户推荐甲方提供的汽车抵押贷款和汽车消费贷款服务，并依照甲方制定的产品内容作为指导，所销售产品的内容和产生的相关费用必须和甲方一致，不能有冲突；乙方负责对借款客户的资料与信息收集、资格筛选、身份核实等工作，并及时、准确的将客户的申请和相关真实信息提供给甲方；乙方将协助甲方对客户进行债权清收工作；乙方履行本协议，按约定收取服务费外，无权要求甲方支付其他任何费用和报酬；甲方指定业务结算账户详细信息：账户名称李江辉，账户开户行中国工商银行河南分行营业部营业中心，账户账号62×××88；车辆车源确定后提车前，原告需向郑州明志图远汽车销售有限公司支付发票价的30％首付款，分期业务完结后以实际银行批复为准，余款由甲方垫付；车辆及手续到位后，乙方立即将客户车辆购置税交给甲方，甲方必须在两个工作日内完成车辆上牌业务，完成后需将车辆马上交付于乙方，若未在期限内将车辆上牌交给乙方或直接交给客户，甲方必须一次性赔偿乙方车款的发票价；《商务战略合作协议》还约定了其他事宜。甲方处有郑州明志图远汽车销售有限公司印章，代表处有李江辉个人印章；已方处有巩义市云返汽车销售有限公司印章，代表处有单增军签字。2017年3月23日，原告（乙方）与天津汇祥鑫业国际贸易有限公司（甲方）签订《车辆代理销售确认书》和《天津汇祥鑫业购车合同》，主要约定，原告从天津汇祥鑫业国际贸易有限公司定购16款中东宝马X5车十辆，每台车款为695000元，车辆总价为6950000元；乙方于确认书签订时支付人民币壹拾万元整作为车辆定金款，于2017年3月23日前付清；合同项下的金额必须打到合同上指定的账户，打入非此账户甲方不承担任何责任；开户行上海浦东发展银行天津分行浦信支行，账号62×××06，户名赵学全；开户行中国工商银行天津保税区天保大道支行，账号03×××09，户名天津汇祥鑫业国际贸易有限公司；交车时间为2017年3月29日。同日，巩义市云返汽车销售有限公司法定代表人单增军按合同约定通过中信银行POS机刷卡转账给天津汇祥鑫业国际贸易有限公司车辆预付款10万元；2017年3月28日通过中信银行支付车辆购置款2250000元；被告郑州明志图远汽车销售有限公司、刘影和娄阳向天津汇祥鑫业国际贸易有限公司支付购车款共计460万元。后，天津汇祥鑫业国际贸易有限公司依约将宝马X5车十辆发到“卖好车郑州163”停车场。2017年4月21日，原告巩义市云返汽车销售有限公司法定代表人单增军向被告李江辉转款55000元、于2017年4月27日转款200000元、于2017年4月25日向被告李江辉转款200000元、于2017年4月28日转款50000元、于2017年5月10日转款200000元。上款款项共计705000元。另查明，1、原告巩义市云返汽车销售有限公司称，二被告既未按约定办理汽车上牌、分期贷款等业务，亦未交付奔驰E200L和樊新红的宝马X6。巩义市云返汽车销售有限公司除了正常交付给刘会峰、胡建武2台宝马车以外，因刘影质押了樊海燕和白晓平订购的两台车辆，原告巩义市云返汽车销售有限公司遂与购车人和刘影达成《三方协议》向刘影支付了两台车的购车款及违约金，将车赎回交付给了樊海燕和白晓平，被告郑州明志图远汽车销售有限公司至今还有6台车未实际交付给原告。2、2019年2月2日，巩义市公安局对单增军控告的被合同诈骗案作出巩公（经）不立字【2019】10003号不予立案通知书，决定不予立案。3、郑州明志图远汽车销售有限公司为自然人独资公司。2017年10月18日，该公司投资人由李江辉变更为孙权；同日，该公司法定代表人亦由李江辉变更为孙权。原审认为：被告郑州明志图远汽车销售有限公司经本院传票传唤无正当理由拒不到庭，怠于行使法律赋予的权利，应视为对其答辩、举证、质证、辩论等诉讼权利的放弃。原告巩义市云返汽车销售有限公司和被告郑州明志图远汽车销售有限公司签订的《商务战略合作协议》系双方真实意思表示，且不违反法律法规的强制性规定，为有效协议，双方应当按照约定履行义务。原告巩义市云返汽车销售有限公司按约定支付了十台宝马X5购车款2355000元、被告郑州明志图远汽车销售有限公司支付70%即4600000元，将涉案车辆从天津汇祥鑫业国际贸易有限公司购进后，被告郑州明志图远汽车销售有限公司尚未将剩余6台车辆交付巩义市云返汽车销售有限公司，已构成违约，故原告巩义市云返汽车销售有限公司主张被告郑州明志图远汽车销售有限公司返还6台宝马X5首付款1410000元（每台235000元）和退还705000元，有据、合法，本院予以支持。郑州明志图远汽车销售有限公司系自然人独资公司，该公司于2017年10月18日将负责人、投资人由李江辉变更为孙权，李江辉未有证据证明其在担任郑州明志图远汽车销售有限公司负责人期间公司财产独立于其自己财产，故应对郑州明志图远汽车销售有限公司的债务承担连带责任。依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第九十七条，《中华人民共和国公司法》第六十三条及《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条之规定，判决如下：一、被告郑州明志图远汽车销售有限公司于本判决生效之日起十日内向原告巩义市云返汽车销售有限公司退还2115000元；二、被告李江辉对本判决第一项所确定的被告郑州明志图远汽车销售有限公司的债务向原告巩义市云返汽车销售有限公司承担连带清偿责任；三、驳回原告巩义市云返汽车销售有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费减半收取12784元，由被告郑州明志图远汽车销售有限公司、李江辉共同负担。本院二审期间，当事人围绕上诉请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。本院经审理查明的事实与原审认定的事实一致。本院认为：当事人对于自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。原审被告郑州明志图远汽车销售有限公司违反《商务战略合作协议》的约定，未将剩余6台车辆交付被上诉人巩义市云返汽车销售有限公司，应当返还相关费用；上诉人李江辉没有证据证明其在担任郑州明志图远汽车销售有限公司负责人期间公司财产独立于个人财产，故上诉人应对郑州明志图远汽车销售有限公司的债务承担连带责任。综上所述，一审判决认定事实清楚，程序合法，处理正确，应予维持；上诉人上诉理由不能成立，本院不予采纳。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项的规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费25568元，由上诉人李江辉负担。本判决为终审判决。审判长 安 军审判员 张向军审判员 侯军勇二〇二〇年一月十五日书记员 王梦龙