河南省许昌市建安区人民法院刑 事 判 决 书（2019）豫1003刑初448号公诉机关许昌市建安区人民检察院。被告人李某某，绰号“老皮”，男，1955年11月25日出生，汉族，小学文化，无业，河南省许昌市建安区，现住。因犯生产、销售伪劣产品罪，2008年7月25日被襄城县人民法院判处有期徒刑二年，缓刑二年，并处罚金人民币8000元。因涉嫌非法经营罪，2019年1月10日被许昌市公安局开发区分局刑事拘留，2019年2月8日被许昌市公安局开发区分局监视居住，2019年9月4日经许昌市建安区人民检察院决定，同日被许昌市公安局开发区分局执行逮捕。指定辩护人李璞，河南名人律师事务所律师。被告人胡某某，男，1974年12月28日出生，汉族，初中文化，无业，湖南省永州市新田县，现住。因涉嫌非法经营罪，2019年2月18日被新田县公安局抓获并临时羁押于新田县看守所，2019年3月1日被许昌市公安局开发区分局刑事拘留，2019年3月30日被许昌市公安局开发区分局取保候审，2019年9月4日经许昌市建安区人民检察院决定，同日被许昌市公安局开发区分局执行逮捕。辩护人李刃，河南三兵律师事务所律师。许昌市建安区人民检察院以许建检一部刑诉〔2019〕274号起诉书、许建检公诉刑追诉〔2019〕2号追加起诉决定书指控被告人李某某、胡某某犯非法经营罪，向本院提起公诉。本院受理后依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。许昌市建安区人民检察院指派检察员赵晓艳出庭支持公诉，被告人李某某及其辩护人李璞、被告人胡某某及其辩护人李刃均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。许昌市建安区人民检察院指控，2018年9月份，黄某某（另案处理）、吴某某（另案处理）等人合伙在许昌市开发区郭桥村北G311国道路北侧的董某某场院内设立了一个非法生产卷烟的窝点，从事非法生产假冒伪劣卷烟直至案发。2018年10月22日，许昌市建安区烟草专卖局联合许昌市公安局开发区分局对该处生产假烟窝点进行查处，当场查获涉嫌正在生产假烟的成某某（另案处理）等人，当场查获正在生产状态的卷烟滤嘴接装机一台(套)，卷烟（散支）99726支、烟丝780公斤、卷烟纸163盘、滤嘴棒56万支等烟草专卖品以及卷烟用胶、纸箱、电子秤等涉案物品。经河南省烟草质量监督检验站鉴别检验，现场查获的卷烟（散支）为假冒注册商标且伪劣卷烟。经烟草部门核价，在该非法生产烟草专卖品窝点现场查获的烟草专用机械、卷烟、烟丝、卷烟辅料等烟草专卖品共价值419382.59元。另查获销售清单，经烟草部门核价为1535006.12元。被告人李某某于2018年9月份在与黄某某（另案处理）等人预谋设立该处非法生产假烟窝点时，通过董某联系介绍黄某某、吴某某等人租赁董某某（另案处理）场院，为非法生产假烟活动提供生产经营场所。在该处窝点开始生产假烟以后，被告人李某某介绍王军献（另案处理）等工人到该处窝点参与非法生产假烟活动。被告人李某某在该处窝点内驾驶车辆，伙同黄某某等人将烟丝、卷烟纸、滤嘴棒等制假材料运输至该场院用于生产假烟，并将非法生产的假冒伪劣卷烟外运，积极为生产假烟提供运输便利条件，直至案发。被告人胡某某系该处生产假烟窝点烟机师傅，经成某某（另案处理）联系于2018年9月18日到达许昌生产假烟窝点，在该处窝点内负责操作烟机，为非法生产假烟活动提供生产技术，直至2018年10月9日因在生产时手指被机器挤伤，随后在许昌住院治疗。公诉机关出示了物证、书证、证人证言、被告人供述与辩解、鉴定意见、勘验、检查、辨认等笔录等证据予以证实上述事实。公诉机关指控认为，被告人李某某、胡某某违反国家烟草专卖管理法律法规，未经烟草专卖行政部门许可，非法经营烟草专卖品，属情节特别严重，应当以非法经营罪追究其刑事责任。被告人李某某、胡某某在共同犯罪中起次要作用，系从犯，应当从轻或减轻处罚。请依法判处。被告人李某某对指控的事实及罪名均无异议，辩称自己是主动投案，对涉案金额的来源和计算方式不清楚。辩护人的辩护意见是：对起诉指控的事实及罪名均无异议，被告人李某某具有自首情节，认罪悔罪且态度较好，在犯罪窝点中只是负责开车，参与次数较少，在共同犯罪中地位不高，建议对其从轻处罚。被告人胡某某对指控的事实及罪名均无异议，辩称自己到许昌后先是住了一段时间，十月份才去假烟窝点，十月九号时手指头被夹住后就走了，对之后的事情不清楚。辩护人的辩护意见是：对公诉机关指控的罪名无异议。被告人胡某某到许昌后没有直接到涉案场地工作，10月9号之后因受伤住院没有再参与，不应该对之后的非法经营负责；胡某某只是使用机械，没有用于经营买卖，机械的数额不应计算至非法经营数额。被告人胡某某如实供述自己的犯罪事实，系坦白；在共同犯罪中负责打下手，主观恶性小，系从犯、初犯，且并未从中获利，建议对其适用缓刑。经审理查明，2018年9月下旬，黄某某（另案处理）等人合伙在许昌市开发区郭桥村北G311国道路北侧的董某某场院内设立了一个非法生产卷烟的窝点，从事非法生产假冒伪劣卷烟。2018年10月22日，许昌市建安区烟草专卖局联合许昌市公安局开发区分局对该处生产假烟窝点进行查处，当场查获涉嫌正在生产假烟的成某某（另案处理）等人，当场查获正在生产状态的卷烟滤嘴接装机一台(套)，卷烟（散支）99726支、烟丝780公斤、卷烟纸163盘、滤嘴棒56万支等烟草专卖品以及卷烟用胶、纸箱、电子秤等涉案物品。经河南省烟草质量监督检验站鉴别检验，现场查获的卷烟（散支）为假冒注册商标且伪劣卷烟。经烟草部门核价，在该非法生产烟草专卖品窝点现场查获的烟草专用机械、卷烟、烟丝、卷烟辅料等烟草专卖品共价值419382.59元。另查获销售清单10份，经烟草部门核价，已销售假烟价值共计1535006.12元。被告人李某某于2018年9月份在与黄某某（另案处理）等人预谋设立该处非法生产假烟窝点时，通过董某联系介绍黄某某等人租赁董某某（另案处理）场院，为非法生产假烟活动提供生产经营场所。在该处窝点开始生产假烟以后，被告人李某某介绍王军献（另案处理）等工人到该处窝点参与非法生产假烟活动。被告人李某某在该处窝点内驾驶车辆，伙同黄某某等人将烟丝、卷烟纸、滤嘴棒等制假材料运输至该场院用于生产假烟，并将非法生产的假冒伪劣卷烟外运，积极为生产假烟提供运输便利条件，直至案发。被告人胡某某系该处生产假烟窝点烟机师傅，经成某某（另案处理）联系于2018年9月18日到达许昌，于10月初到该处窝点内负责调试和操作烟机，为非法生产假烟活动提供生产技术，2018年10月9日因在生产时手指被机器挤伤，随后在许昌住院治疗。另查，被告人李某某系于2019年1月9日主动到许昌市公安局开发区分局投案，到案后如实供述了自己的犯罪事实。上述事实有受案登记表、立案决定书、户籍证明、刑事判决书、无犯罪前科证明、到案经过，被告人李某某、胡某某供述与辩解，同案犯黄某某、成某某、张占远、王红杰、王军献、郭新召、代国学、董某某、杨凡等人供述，证人董某、王某1、王某2、谢某、黄某等人证言，胡某某住院病历、辨认笔录及照片、许昌市建安区烟草专卖局案件移送函、涉案物品移送清单、立案报告表、检查（勘验）笔录、证据先行登记保存表、卷烟价格认定书、卷烟产品鉴别检验报告、销货清单、涉案物品价格证明等证据予以证实，且经庭审查证、质证，确实、充分，足以认定。本院认为，被告人李某某、胡某某违反国家烟草专卖法律规定，未经烟草专卖行政部门许可，非法经营烟草专卖品，情节特别严重，其行为均已构成非法经营罪，公诉机关指控罪名成立，本院予以支持。被告人李某某、胡某某在共同犯罪中均起次要、辅助作用，均系从犯，应当减轻处罚。被告人李某某主动投案并能如实供述自己的罪行，系自首，被告人胡某某到案后能如实供述自己的罪行，系坦白，均可以从轻处罚。关于被告人胡某某辩护人辩称被告人胡某某不应当对涉案烟草机械和后期非法经营负责的辩护意见，经查，被告人胡某某作为从犯，虽参与帮助调试和操作烟草机械，但并未参与购买涉案烟草专用机械，在非法经营期间因手指被机器挤伤后住院，未再参与后期非法经营行为，不应当将涉案烟草专用机械的价格和后期生产卷烟价格计入其非法经营数额，对该辩护意见，本院予以支持。关于被告人胡某某非法经营数额的认定问题，根据被告人胡某某和同案犯成某某、黄某某等人的供述，综合其参与生产经营时长、日生产数量、销货清单等，结合许昌市烟草专卖局涉案物品价格的认定和计算方式，即便按照完全有利于被告人的方式计算：2天×15箱/天×30斤/箱÷91.4克/100支×6335.5元/万支=311922.9元，其非法经营数额亦已达到“情节特别严重”的法定标准。许昌市建安区司法局社区矫正办公室及新田县司法局分别出具了被告人李某某、胡某某具备适用社区矫正条件的调查评估意见书。根据被告人的犯罪事实、性质、情节和社会危害程度及罪前罪后表现，依照《中华人民共和国刑法》第二百二十五条、第二十五条、第二十七条、第四十五条、第六十一条、第六十四条、第六十七条第一款、第三款、第七十二条、第七十三条之规定，判决如下：一、被告人李某某犯非法经营罪，判处有期徒刑三年，缓刑四年，并处罚金人民币20000元（罚金已缴纳）。（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。）二、被告人胡某某犯非法经营罪，判处有期徒刑一年，缓刑二年，并处罚金人民币10000元（罚金已缴纳）。（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。）三、将扣押在案的违禁品及供被告人犯罪所用的物品予以没收，由扣押机关许昌市公安局开发区分局负责依法处理。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向河南省许昌市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本九份。审 判 长  李常青审 判 员  杨会勇人民陪审员  任军萍二〇二〇年一月二十二日书 记 员  赵鑫鑫