云南省保山市中级人民法院刑 事 附 带 裁 定 书（2020）云05刑终19号原公诉机关云南省昌宁县人民检察院。上诉人（原审被告人）施春发，男，1998年11月19日出生于云南省昌宁县，汉族，初中文化，农民，住昌宁县。2017年6月10日因故意损坏他人财物被昌宁县公安局处以行政拘留十日，罚款人民币500元；2019年1月29日，因饮酒后驾驶机动车被昌宁县公安局行政罚款人民币1000元；因未取得机动车驾驶证驾驶机动车被昌宁县公安局行政拘留十五日，罚款人民币200元；因寻衅滋事被昌宁县公安局行政拘留十五日，罚款人民币500元。因本案于2019年6月1日被昌宁县公安局刑事拘留，同年7月4日经昌宁县人民检察院批准逮捕，同日由昌宁县公安局执行。现羁押于云南省昌宁县看守所。原审被告人谷建波，男，2000年3月9日出生于云南省昌宁县，汉族，初中文化，农民，家住昌宁县。因本案于2019年6月1日被昌宁县公安局取保候审，同年7月4日被昌宁县人民检察院取保候审，同日由昌宁县公安局执行。原审刑事附带民事诉讼原告人赵某1，男，1997年2月3日出生，云南省昌宁县人，汉族，初中文化，农民，家住昌宁县。系本案被害人。云南省昌宁县人民法院审理云南省昌宁县人民检察院指控原审被告人施春发、谷建波犯故意伤害罪，原审附带民事诉讼原告人赵某1对原审被告人施春发、谷建波提起的人身损害赔偿纠纷一案，于2019年12月20日作出（2019）云0524刑初201号刑事附带民事判决。原审被告人施春发不服提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，经过阅卷，审查上诉人的上诉理由，讯问了上诉人施春发，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。原审认定：2019年5月31日晚，被告人施春发在被告人谷建波家喝酒，次日凌晨0时30分许，被告人施春发打电话给其女朋友李某，发现李某与赵某1在一起，遂与施春发在电话上发生争吵。凌晨1时许，被告人施春发邀约谷建波一起去找赵某1，二人骑摩托车持两根柴棒在昌某县温泉镇联席村破石头组三岔路口找到李某和赵某1。被告人施春发再次与赵某1发生言语争执，并上升为肢体冲突，施春发被赵某1打倒在地。后谷建波用柴棒殴打赵某1，柴棒被打断，赵某1用断在地上的柴棒与谷建波打斗。过程中，施春发用柴棒击打赵某1后头部两下，将赵某1打倒在地，谷建波用脚踢赵某1腿部几脚。赵某1准备站起时，施春发再次用柴棒击打赵某1左侧头部一下，致赵某1颅内出血。被告人施春发、谷建波于2019年6月1日被昌宁县公安局抓获。经鉴定，被告人赵某1此次损伤程度为重伤二级。另查明，附民原告人赵某1受伤后于当天被送往昌宁县人民医院治疗，费用人民币757.42元；保山市第一人民医院住院治疗25天，产生医疗费人民币37189.44元；于2019年6月18日到保山市第三人民医院检查治疗，费用人民币795.61元；于2019年6月29日至7月14日到昌宁县人民医院住院治疗15天，医疗费人民币4668.41元；于2019年10月24日至11月13日到保山市人民医院住院治疗20天，医疗费人民币30914.12元；于2019年11月27日到保山安利医院检查治疗，费用人民币759元。赵某1的两次手术均在保山市人民医院住院期间进行，两次术后出院医嘱为“避免暴晒及负重物、忌烟酒、注意休息、加强营养、康复锻炼；一月后复查头颅CT，不适随诊，必要时到第三人民医院诊疗。”本案中，因刑事附带民事诉讼原告人赵某1未对务工期限进行鉴定，结合实际情况，其务工时间可从案发计算至第三次住院出院为止，即166天；从赵某1家至昌某、保山无交通费发票，结合实际参照相关客车费用，从温泉至昌某县城以10元计算，从昌某至保山以50元计算；护理费、伙食费、营养费计算天数以住院天数计算，即60日。综上，赵某1的经济损失为人民币121904元，其中住院医疗费人民币75084元、误工费人民币26560元（166天×160元/天）、护理费人民币9600元（60天×160元/天）、伙食费人民币6000元（60天×100元/天）、营养费人民币3000元（60天×50元/天）、救护车费人民币760元、交通费人民币900元。案发后被告人施春发家属代其赔偿赵某1人民币33000元，被告人谷建波家属自愿代其赔偿给赵某1经济损失人民币30000元。原审依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第二款、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第二十七条、第六十七条第三款、第七十二条第一款、第七十三条第二、三款、第三十六条第一款、第六十四条、《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条、第一百零三条、最高人民法院关于适用《中华人民共和国刑事诉讼法》的解释第一百五十五条、《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、第十九条、第二十条第一、二款、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条之规定：一、以被告人施春发犯故意伤害罪，判处有期徒刑三年六个月。二、被告人谷建波犯故意伤害罪，判处有期徒刑一年六个月，缓刑二年。三、被告人施春发赔偿刑事附带民事诉讼原告人赵某1医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费、营养费、交通费等各项经济损失共计人民币79713.6元，扣除已支付的人民币33000元，其余人民币46713.6元，限判决生效之日起十日内兑付。四、被告人谷建波赔偿刑事附带民事诉讼原告人赵某1医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费、营养费、交通费等各项经济损失共计人民币30000元（已兑清）。五、驳回刑事附带民事诉讼原告人赵某1的其余诉讼请求。六、扣押在案的木棍4根，作为物证予以封存。原审被告人施春发不服原审判决提起上诉：请求撤销云南省昌宁县人民法院作出的（2019)云0524刑初201号刑事附带民事判决，依法从轻判处。上诉理由：一是其有自首情节；二是其积极筹措资金赔偿被害人；三是被害人赵某1事先用木棒殴打其，因此被害人有明显过错；四是其案发后积极抢救被害人；三是其认罪认罚。希望二审法院对其从轻处罚。原审认定的事实有下列经原审开庭举证、质证并确认的证据予以证实：扣押清单（木棍4根）、随案移交清单；书证二被告人正侧面照片、户口证明、前科证明、到案经过，行政处罚决定书，收条复印件，认罪认罚具结书，赵某1的身份证复印件，赵某1两次在保山市人民医院住院的医疗费收据及病案材料，赵某1一次在昌宁县人民医院住院的医疗费收据及病案材料，保山安利医院的收费票据、保山市第三人民医院的收费票据、鉴定意见书及鉴定费收据、包车费收据、保山市人民医院病人信息更正申请及证明；证人赵某2、李某、于某、赵某3的证言；被害人赵某1的陈述；昌某县公安司法鉴定中心（昌）公物鉴（法损）字（2019）035号法医学人体损伤程度鉴定书（被害人损伤程度为重伤二级），保山市公安司法鉴定中心（保）公（司）鉴（DNA）字[2019]192号鉴定书；勘验、辨认笔录：现场勘验检查工作记录，现场勘验笔录，提取痕迹物证登记表，现场照片，施春发现场辨认笔录及照片，谷建波现场辨认笔录及照片；被告人施春发、谷建波的供述和辩解等证据证实，足以认定。以上证据收集程序合法，内容客观真实，相互之间具有关联性，本院予以采信。本院二审查明的事实与原审认定的一致。本院认为，上诉人施春发、原审被告人谷建波共同故意伤害他人身体健康，并致一人重伤，二人的行为均构成故意伤害罪。二人系共同犯罪，在共同犯罪中，施春发系主犯，谷建波系从犯。上诉人施春发案发后积极参与救护伤者，归案后如实供述自己的犯罪事实，愿意接受处罚，其家属代其赔偿被害人部分经济损失人民币33000元，被害人赵某1有一定的过错，对施春发从轻处罚。上诉人施春发提出其具有自首情节的意见与查明事实和法律规定不符，施春发系在公安机关已经掌握其犯罪事实的前提下，在其去医院途中被抓获归案，其不具有自动投案的事实，故不符合自首认定的条件。其余上诉意见符合查明事实，原审法院也予以了认定，并在量刑时也予以体现，二审不再重复评判。综上，原审判决认定事实清楚，证据确实充分，审判程序合法，定罪及其适用法律正确，量刑适当，附民处理得当。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款（一）项之规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审判长  赵晓明审判员  丁友保审判员  申 力二〇二〇年一月十六日书记员  赵玉蓉