贵州省兴义市人民法院民 事 判 决 书（2019）黔2301民初10839号原告：张华，男，1968年8月13日生，汉族，住贵州省兴义市。委托诉讼代理人：丁红，贵州年成律师事务所律师。被告：黔西南州福广旅游开发有限公司，住所地贵州省兴义市桔山街道办事处朝阳村五寨组。法定代表人：李显贵。被告：李显贵，男，1967年12月24日生，汉族，住贵州省兴义市。委托诉讼代理人：方世长，贵州黔青律师事务所律师。第三人：查启荣，男，1957年12月29日生，布依族，住贵州省安龙县。原告张华与被告黔西南州福广旅游开发有限公司（以下简称福广旅游公司）、李显贵及第三人查启荣建设工程施工合同纠纷一案，本院于2019年10月8日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告张华及其委托诉讼代理人丁红、被告李显贵的委托诉讼代理人方世长、第三人查启荣到庭参加诉讼，被告福广旅游公司经本院传票传唤未当庭参加诉讼。本案现已审理终结。张华向本院提出诉讼请求：1.依法判令二被告连带支付原告的工程款4600000元及逾期利息2116000元(按年利率6%以4600000元为基数，从2012年2月1日计算至2019年1月31日止)，2019年2月1日以后的逾期利息以4600000元为基数按年利率6%计算至清偿完毕之日止；2.案件受理费由二被告承担。在诉讼过程中，原告主张第三人查启荣对欠付工程款本息承担连带责任。事实及理由：2009年12月12日，被告福广旅游公司及法定代表人李显贵作为甲方与原告作为乙方签订建设施工合同，工程名称:福广旅游公司无公害基地;工程地点：兴义市××街道办事处××村××组;工程内容:大棚钢结构。被告保证供给原告不低于12万平方米的钢结构工程，如甲方提供不足12万平方米，按12万平方米计价给原告；承包范围:包工包料，同时双方在该合同中第22条工程款支付第三项即22-3中约定，甲方在没有付清乙方的工程款时，双方协商解决，如协商不成，甲方必须按2%的月息支付给乙方。双方签订合同后原告即组织施工，原告施工后，通过结算，被告福广旅游公司及李显贵2011年7月1日向原告出具欠条一份，该欠条载明:被告福广旅游公司及李显贵欠原告大棚工程款4600000元，并承诺于2011年12月31日付清。于2012年5月11日，被告李显贵作为甲方与查启荣作为乙方签订福广旅游公司股权加基地转让协议，将福广旅游公司的全部股份，包括××办事处××组蔬菜基地内所有建筑设施及物资转让给查启荣，原甲方的债务由乙方承担，该协议约定的债务转移并没有取得债权人原告的同意。福广旅游公司2018年12月15日办理了变更登记手续，将法定代表人李显贵变更为查启荣。2015年11月17日，福广旅游公司及查启荣向原告出具欠据一份，2018年9月2日，福广旅游公司及查启荣向原告出具欠条一份，该欠据和欠条载明，福广旅游公司欠原告无公害蔬菜大棚工程款4600000元，按查启荣与李显贵的转让协议和建设施工合同条款支付，资金到位后一次性支付。原告多次索要，被告李显贵及福广旅游公司和法定代表人查启荣，借口搪塞，迟迟不予支付，到现在为止，福广旅游公司及李显贵,欠原告工程款4600000元，虽然约定逾期按月利息2%计算，但原告考虑方方面面的原因，主张权利只请求按年利率6%计算，被告承诺于2012年1月31日前付清，被告没有支付，被告从2012年2月1日起逾期，至2019年9月30日，合计7年零八个月，合计92个月，逾期利息为2116000元，合计6716000元，2019年10月1日以后的利息以4600000元为基数，按年利率6%计算至清偿完毕之日止。综上所述，被告的行为已损害了原告的合法权益，原告也是借钱投资，同时使原告造成了损失，为此依据《中华人民共和国民事诉讼法》、《中国人民共和国合同法》、《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》及相关司法解释的规定，请求人民法院支持原告的诉讼请求。李显贵辩称，李显贵并非本案适格被告，李显贵作为福广旅游公司的股东已经履行出资义务，福广旅游公司的债务应当由公司来承担，在李显贵出资完成后就不应承担公司债务。实际上2010年李显贵出具的《欠条》，因李显贵对法律知识的缺乏才将欠款人书写为李显贵，实际是公司债务，并且该《欠条》所载的债务已超过诉讼时效，所以李显贵不应承担偿还2010年李显贵出具的《欠条》所载债务的责任。对于2018年11月23日福广旅游公司法定代表人由查启荣变更为李显贵我方不知情，变更材料上李显贵签名字样并非本人所签，现我方已向相关部门申请撤销登记。查启荣述称，2011年李显贵任命我为福广旅游公司副总经理，为其招商引资，到了2012年李显贵又任命我为福广旅游公司法定代表人，在我任职期间我所做的一切事务均是职务行为，并且当时李显贵将法定代表人变更为我，我是不知情的。虽然我与李显贵签订了转让协议，但是该协议实际并未履行，福广旅游公司实际经营者还是李显贵，我方不应承担任何责任。在5年的任期满后我就联系不上李显贵了，我到工商部门询问变更法定代表人是否需要本人面签，而当时工商部门工作人员告知我，李显贵为福广旅游公司股东，占股100%，系公司董事长，变更法定代表人不需要其本人签字，所以在2018年11月23日，我将法定代表人变更为李显贵，手续由代办公司办理，法定代表人变更材料中李显贵处的签字是代办公司工作人员代签的。福广旅游公司未到庭，在答辩期限内未向本院提交书面答辩意见。本院经审理认定事实如下：2009年12月12日，福广旅游公司作为发包方（甲方），张华作为承包方（乙方），双方签订《建设施工合同》主要约定工程名称黔西南州福广旅游开发有限公司无公害基地，工程地点兴义市××街道办事处××村××组。工程内容为大棚钢结构，甲方保证供给乙方不低于12万平方米的钢结构工程，如甲方提供不足12万平方米，按12万平方米计价给乙方。承包范围包工包料（大钢结构、预埋件、门窗按图所注明，不含砖砌和基础工程）。开工日期为2009年11月28日，竣工日期2010年6月30日。质量等级合格。工程价款按实际施工投影面积计算，每平方米单价（直包价）为144元，税款乙方自理，乙方提供40%的建安票，60%原材料发票。工程款支付方式为乙方按甲方要求，完成双方约定的二幢约1.2万平方米工程量后，甲方在七日内付乙方完成所作工程量价款的80%。余额待两个大棚完工后，乙方报给甲方进度一个星期内甲方组织验收。验收后15天内付给乙方18%的款项，以此类推。保修金额为按工程的总额2%,保修期满后一个星期内支付完毕。甲方违约责任为甲方必须按约定付款方式进行支付，否则乙方有权停工，甲方在没有付清乙方的工程款时，双方协商解决，如双方协商不下，甲方必须按2%的月利息支付给乙方。合同书制作费用为签合同乙方付180000元给甲方作为信誉金，在第一次付工程款时甲方一次性退回该款项180000元，以公司财务的收据为准。福广旅游公司在合同尾部甲方发包方处盖章，李显贵在法定代表人处签名捺印。合同签订后，张华按约定进场施工。2010年8月1日，李显贵作为欠款人向张华出具一份《欠条》载明“今欠到张华大棚工程款4600000元，在2012年1月31日前还清”。并在欠款人处加盖了福广旅游公司的印章和李显贵法人印章。2011年1月10日，福广旅游公司（甲方）与张华（乙方）签订《补充协议》约定，因公司各种原因造成资金不到位，和旱灾情况下，基地受到影响，工期延期，从基地开工到目前，以完成工程进度约320万元左右，在2011年3月至8月内公司项目款会陆续到位，经双方多次协商达成以下最后协议：一、甲方在2011年2月至3月内拨付工程进度款给乙方；二、乙方在2011年2月内恢复施工；三、甲方在规定的施工时间乙方提前完工，甲方奖励乙方每天1000元；四、如乙方在规定的时间内完不成工，甲方对乙方按每天1000元的罚款；五、复工时间2011年2月10日至2011年8月31日。协议签订后，张华按约定施工。2015年11月17日，福广旅游公司向张华出具一份《欠据》载明“原福广旅游公司所欠张华无公害蔬菜大棚工程款4600000元，由现任法人代表公司根据与李显贵2012年转让协议及合同条款支付”，福广旅游公司在欠据下方加盖公章,査启荣在下方签名并加盖查启荣法人印章。2018年9月2日，福广旅游公司再次向张华出具一份《欠条》载明“原福广旅游公司所欠张华无公害蔬菜大棚工程款4600000元，由现任法人代表公司根据与李显贵2012年转让协议及2011年1月1日建设公司施工合同条款支付，资金到位后一次性支付”。福广旅游公司在下方加盖公章，查启荣在法定代表人处签字捺印。另福广旅游公司系李显贵个人出资，于2008年12月16日成立，法定代表人为李显贵。2011年11月10日，福广旅游公司任命查启荣为该公司副总经理，任职期间主管公司建设、生产业务等工作。2012年5月11日，李显贵、福广旅游公司作为甲方与查启荣（乙方）签订一份《股权加基地转让协议》主要约定李显贵将其在福广旅游公司的全部股份，包括现××办事处××村××组蔬菜基地内的所有建筑设施及物资转让给查启荣；转让价为17500000元；双方签字生效后，公司所有手续变更完毕后，由查启荣直接支付尾岔组农户土地款472518元，从转让款中扣出；付款方式为工商变更登记结束后，乙方开始支付转让款，因甲方欠的债务，乙方不直接将转让款支付给甲方，其转让款由乙方代甲方支付甲方所欠的债务。债务代偿结束后，若有余额，乙方将余额支付给甲方。乙方保证在正式营运三个月后，分批付清转让款。该转让协议签订后，双方到市场监督管理部门办理了工商变更登记，将法定代表人变更登记为查启荣，但查启荣并未按协议约定履行付款义务。2018年11月23日，福广旅游公司的法定代表人由查启荣变更为李显贵，李显贵主张2018年11月23日福广旅游公司工商变更登记的相应手续中的签字非其本人所签，并向本院申请对该签名进行笔迹鉴定，因在庭审中查启荣认可该签字并非李显贵本人所签，而是由其请代办公司代办手续时，由代办公司工作人员所签，李显贵撤回对笔迹的鉴定申请。本院认为，对张华陈述其为福广旅游公司施工无公害基地大棚钢结构的工程以及福广旅游公司尚欠其工程款4600000元的事实，有其提供的《建设施工合同》、多份《欠条》、《收条》原件在卷佐证，结合各方当事人的陈述，本院予以确认。因案涉《建设施工合同》约定的施工内容为不低于12万平方米的大棚钢结构工程,根据《中华人民共和国建筑法》及《中华人民共和国合同法》的相关规定，承接建设工程必须是具备相应资质的企业，张华因系个人并不具备承建案涉工程的资格，故其与福广旅游公司签订的《建设施工合同》因违反法律、行政法规的强制性规定而无效。但针对案涉工程款，已经福广旅游公司结算并出具了《欠条》，根据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二条的规定，张华有权依据欠条主张工程款。关于支付工程款的责任主体，2010年8月1日，李显贵作为欠款人向张华出具了《欠条》，载明尚欠张华大棚工程款4600000元，与张华签订《建设施工合同》的相对方系福广旅游公司，且该《欠条》载明的债务内容亦为张华所施工的大棚工程款，李显贵在当时系福广旅游公司的法定代表人，其向张华出具《欠条》并加盖福广旅游公司公章的行为应为职务行为，故本案的责任主体为福广旅游公司。同理，查启荣、李显贵基于2012年5月11日签订的《股权加基地转让协议》，将福广旅游公司的法定代表人变更为查启荣，虽然查启荣在2015年11月17日出具的《欠据》、2018年9月2日出具的《欠条》中盖章和签名，但从《欠据》、《欠条》的内容看，系确认福广旅游公司尚欠张华4600000元无公害大棚工程款的事实，查启荣履行的也系职务行为，故查启荣不应承担支付责任。李显贵主张该张《欠条》约定工程款于2012年1月30前还清，故至今已超过诉讼时效。根据张华提供的证据，针对福广旅游公司尚欠的4600000元工程款，福广旅游公司在2015年11月17日向张华出具了一张《欠据》，2018年9月2日又向张华出具一张《欠条》，证明张华直到2018年9月2日，一直在向福广旅游公司主张权利，福广旅游公司也以出具《欠据》、《欠条》的形式同意履行债务、请求延期履行，诉讼时效期间在义务人作出以上意思表示时中断并重新起算，故至张华提起诉讼时，尚在诉讼时效期间内。关于利息，虽然《建设施工合同》中约定“甲方在没有付清乙方的工程款时，双方协商解决，如双方协商不下，甲方必须按2%的月利息支付给乙方”，在2018年9月2日出具的《欠条》中约定“资金到位后一次性支付”，实际已对2010年8月1日出具的《欠条》中约定的“2012年1月31日付清”的支付期限进行了变更，但2018年9月2日出具的《欠条》中约定“资金到位后一次性支付”，具体支付期限约定不明。因案涉合同无效，其中关于违约金条款的约定亦无效，视为未约定违约金及利息。根据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十七条的规定，对张华诉请的利息，从张华起诉之日起算，即从2019年10月8日起按全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算至工程款付清之日止。综上所述，依照《中华人民共和国民法总则》第六十一条第二款、第一百八十八条、第一百九十五条，《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条，第一百零七条、第二百七十二条，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条、第二条、第四条、第十七条规定，判决如下：一、黔西南州福广旅游开发有限公司于本判决生效之日起十日内向张华支付工程款4600000元，并以此为基数，从2019年10月8日起按照全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算利息至工程款付清之日止；二、驳回张华的其余诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行金钱给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费58812元，减半收取29406元，由张华负担9406元，由黔西南州福广旅游开发有限公司负担20000元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于贵州省黔西南布依族苗族自治州中级人民法院。审 判 员 陈莹莹二〇二〇年一月二日法官助理 卢声艳书 记 员 邹金虎