湖南省桃源县人民法院刑 事 判 决 书（2019）湘0725刑初357号公诉机关湖南省桃源县人民检察院。被告人陈加来，绰号“来包子”，男，1969年2月15日出生于湖南省桃源县，汉族，文盲，农民，住湖南省桃源县。因犯敲诈勒索罪，2012年4月1日被本院判处管制一年，并处罚金人民币六千元。因涉嫌犯赌博罪，2019年9月16日被桃源县公安局取保候审，2019年11月25日经桃源县人民检察院决定监视居住，2019年12月18日经本院决定取保候审，2020年1月6日经本院决定由桃源县公安局执行逮捕，现羁押于桃源县看守所。被告人白宏兵，男，1971年4月12日出生于湖南省桃源县，汉族，初中文化，农民，住湖南省桃源县。因犯寻衅滋事罪、盗窃罪，2001年12月11日、2004年9月3日被本院分别判处有期徒刑二年六个月、有期徒刑九个月；因犯走私毒品罪，2007年5月31日被常德市中级人民法院判处有期徒刑十一年，剥夺政治权利一年，并处罚金人民币二万元，2014年2月28日刑满释放。因涉嫌犯赌博罪，2019年8月22日被桃源县公安局刑事拘留，2019年9月28日经桃源县人民检察院批准由桃源县公安局执行逮捕，现羁押于桃源县看守所。桃源县人民检察院以湘桃检刑刑诉[2019]368号起诉书指控被告人陈加来、白宏兵犯赌博罪，于2019年12月18日向本院提起公诉。本院于同日立案受理后，依法适用简易程序，实行独任审判，于2020年1月7日公开开庭进行审理。桃源县人民检察院指派检察员刘艳萍出庭支持公诉，被告人陈加来、白宏兵到庭参加诉讼。本案现已审理终结。公诉机关指控，2017年8月间，陈福初、吴庆军（均已判刑）与被告人陈加来商议在桃源县境内聚众赌博牟利，被告人陈加来负责坐正方并参与分“方水钱”，被告人白宏兵受吴庆军邀请在赌场外围负责放哨，为赌场通风报信，每日工资300元。自2017年8月28日至31日、9月2日共5天时间，每天参加赌博人数数十人，抽头渔利累计十多万元。被告人陈加来、白宏兵分别累计分得“水钱”2800元、1100元。公诉机关认为，被告人陈加来、白宏兵以非法营利为目的，聚众赌博，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以赌博罪追究其刑事责任；被告人陈加来具有主犯、坦白，被告人白宏兵具有从犯、坦白和累犯的情节，建议分别判处八个月以下有期徒刑，七个月以下有期徒刑，各并处罚金。公诉机关提交了以下证据证实：同案犯陈福初、吴庆军、徐建忠、陈新国等人的供述与辩解，检查、辨认笔录，认罪认罚具结书，本院（2018）湘0725刑初236号刑事判决书、本院（2004）桃刑初字第121号刑事判决书、常德市中级人民法院（2007）常刑一初字第19号刑事判决书，案件线索来源、到案经过，被告人陈加来、白宏兵的供述与辩解等。被告人陈加来、白宏兵对指控的事实、罪名及量刑建议没有异议，同意适用简易程序，且签字具结，在开庭审理过程中亦无异议。经审理查明的事实、证据与公诉机关的指控一致。另查明，2019年8月22日，在逃的被告人白宏兵被抓获，2019年9月16日，在逃的被告人陈加来主动投案，均如实供述了自己及同案人的犯罪事实，并自愿认罪认罚。本院认为，被告人陈加来、白宏兵已构成赌博罪。公诉机关的指控成立。在共同犯罪中，被告人陈加来系组织者，起主要作用，为主犯，具有自首情节，愿意接受处罚，对其可以从轻处罚，但有犯罪前科，酌情从重处罚；被告人白宏兵受邀参与，负责放哨，起次要作用，系从犯，到案后能如实供述自己及同案犯的罪行，愿意接受处罚，对其可以从轻处罚，但在有期徒刑刑罚执行完毕以后，五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，并有犯罪前科，应从重处罚。二被告人的违法所得应予追缴，上缴国库。公诉机关的量刑建议适当。综上所述，对被告人陈加来适用《中华人民共和国刑法》第三百零三条第一款，第二十五条第一款，第二十六条第一、四款，第六十四条，第六十七条第一款，《最高人民法院、最高人民检察院关于办理赌博刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条第（一）（二）（三）项，对被告人白宏兵适用《中华人民共和国刑法》第三百零三条第一款、第二十五条第一款、第二十七条、第六十四条、第六十五条第一款、第六十七条第三款，《最高人民法院、最高人民检察院关于办理赌博刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条第（一）（二）（三）项，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百条第（一）项规定，判决如下：一、被告人陈加来犯赌博罪，判处有期徒刑六个月，并处罚金人民币五千元。（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2020年1月6日起至2020年7月5日止；罚金于本判决生效后三日内缴纳）二、被告人白宏兵犯赌博罪，判处有期徒刑六个月，并处罚金人民币五千元。（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年8月22日起至2020年2月21日止；罚金于本判决生效后三日内缴纳）三、被告人陈加来、被告人白宏兵的违法所得人民币二千八百元、一千一百元予以追缴，上缴国库。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向湖南省常德市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本三份。审判员  张文平二〇二〇年一月七日书记员  刘 洋附件：本案适用的法律和司法解释条文一、《中华人民共和国刑法》第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。第二十六条组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。三人以上为共同实施犯罪而组成的较为固定的犯罪组织，是犯罪集团。对组织、领导犯罪集团的首要分子，按照集团所犯的全部罪行处罚。对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。对于从犯，应当从轻、减轻或者免除处罚。第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。第六十五条被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。前款规定的期限，对于被假释的犯罪分子，从假释期满之日起计算。第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚;因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。第三百零三条以营利为目的，聚众赌博或者以赌博为业的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金。开设赌场的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。二、《最高人民法院、最高人民检察院关于办理赌博刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条以营利为目的，有下列情形之一的，属于刑法第三百零三条规定的“聚众赌博”：（一）组织3人以上赌博，抽头渔利数额累计达到5000元以上的；（二）组织3人以上赌博，赌资数额累计达到5万元以上的；（三）组织3人以上赌博，参赌人数累计达到20人以上的；（四）组织中华人民共和国公民10人以上赴境外赌博，从中收取回扣、介绍费的；三、《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百条在被告人最后陈述后，审判长宣布休庭，合议庭进行评议，根据已经查明的事实、证据和有关的法律规定，分别作出以下判决：（一）案件事实清楚，证据确实、充分，依据法律认定被告人有罪的，应当作出有罪判决；（二）依据法律认定被告人无罪的，应当作出无罪判决；（三）证据不足，不能认定被告人有罪的，应当作出证据不足、指控的犯罪不能成立的无罪判决。