广东省广州市荔湾区人民法院刑 事 判 决 书（2020）粤0103刑初46号公诉机关广州市荔湾区人民检察院。被告人林来若（曾用名：林来容），男，1987年2月10日出生，汉族，文化程度初中，住福建省漳州市诏安县。2016年10月因犯非法经营罪被广州市天河区人民法院判处有期徒刑二年，2017年10月21日刑满释放。因本案于2019年7月7日被羁押，次日被刑事拘留，2019年8月14日被逮捕。现押于广州市荔湾区看守所。辩护人曾凯旋，广东威戈律师事务所律师。被告人陈君伟（曾用名：陈君委），男，1990年11月10日出生，汉族，文化程度初中，住福建省漳州市诏安县。2014年12月因犯非法经营罪被浙江省绍兴市越城区人民法院判处有期徒刑一年八个月，2015年12月2日刑满释放。因本案于2019年7月7日被羁押，次日被刑事拘留，2019年8月14日被逮捕。现押于广州市荔湾区看守所。辩护人王明伟，广东威戈律师事务所律师。被告人林春城，男，1985年9月8日出生，汉族，文化程度初中，住福建省漳州市诏安县。因本案于2019年7月7日被羁押，次日被刑事拘留，2019年8月14日被逮捕。现押于广州市荔湾区看守所。辩护人王廷练，广东威戈律师事务所律师。被告人张女蓉，女，1966年9月12日出生，汉族，文化程度初中，住福建省漳州市诏安县。因本案于2019年7月7日被羁押，次日被刑事拘留，2019年8月14日被逮捕。现押于广州市第一看守所。指定辩护人叶银桂、黄丽婷，广东金宏桥律师事务所律师、实习律师。广州市荔湾区人民检察院以穗荔检刑诉［2019］1149号起诉书指控被告人林来若、陈君伟、林春城、张女蓉犯非法经营罪，于2020年1月1日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。公诉机关指派检察员张惠出庭支持公诉，被告人林来若及其辩护人曾凯旋、被告人陈君伟及其辩护人王明伟、被告人林春城及其辩护人王廷练、被告人张女蓉及其指定辩护人叶银桂、黄丽婷均到庭参加诉讼。现已审理终结。公诉机关指控：2019年7月7日13时许，被告人林来若、陈君伟、林春城、张女蓉在广州市白云区麦华路24号大院29栋负一层停车场从湘Ｅ×××××白色小车上搬运香烟至广州市白云区麦华路24号大院29栋301房，被民警发现并抓获。民警在湘Ｅ×××××白色小车和停车场地上缴获各种香烟750条、在广州市白云区麦华路24号大院29栋301房缴获各类香烟9586条和笔记本电脑、激光打码机等物品。经广东省烟草质量监督检测站认定，上述香烟均为假冒注册商标且伪劣卷烟。经广州市荔湾区价格认证中心鉴定，查缴的假冒香烟共计人民币为2435065元。公诉机关向本院提交了相关证据证实所指控的事实，认为被告人林来若、陈君伟、林春城、张女蓉无视国家法律，未经许可非法经营烟草专卖品，情节特别严重，依法均应当以非法经营罪追究其刑事责任。被告人林来若、陈君伟曾被判处有期徒刑，刑罚执行完毕五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，依法应当从重处罚。提请本院依法判处。被告人林来若、陈君伟、林春城、张女蓉表示认罪，但辩称对301房缴获的假烟不知情。被告人林来若的辩护人提出：1、林来若的涉案金额应以停车场地面以及小汽车上香烟金额为准，仓库的香烟不应计算入林来若的涉案金额内。2、林来若在共同犯罪中起次要、辅助作用，是从犯。3、涉案香烟未流入市场，是犯罪未遂；4、林来若到案后如实供述，认罪态度好。5、林来若是第一次帮他人搬运香烟，是初犯。综上，恳请法庭对其从轻处罚。被告人陈君伟的辩护人提出：1、陈君伟是从犯，在本案中起次要作用。2、陈君伟的涉案金额仅239500元，其对301仓库并不知情，不应承担相关法律责任。3、陈君伟犯罪后如实供述自己的罪行，认罪态度良好。4、涉案香烟并未流入市场，产生危害，是犯罪未遂。5、本案中陈君伟并未获得任何报酬及非法利益。6、陈君伟家庭经济困难，是家中唯一劳动力及经济来源，需要其早日回归家庭。7、本案中陈君伟并未生产、销售假冒注册商标的商品，卸货并不属于生产环节。综上，恳请法庭对陈君伟从轻、减轻处理，建议判处一年或以下有期徒刑。被告人林春城的辩护人提出：1、301房的香烟与本案定案无关，林春城涉案的金额仅停车场地上及小汽车上的香烟金额。2、林春城出于生意考虑帮忙卸货，是从犯。3、林春城是初犯。请求法庭对其从轻、减轻处罚。被告人张女蓉的辩护人提出：1、301仓库查获的香烟与张女蓉没有关联，不能计入其涉案金额。2、张女蓉是被他人叫来现场，对具体情况并不清楚，若法庭认定其犯罪，应认定其为从犯。3、本案中假冒卷烟在公安机关监控下，并未流入社会，无造成危害后果，是犯罪未遂，可以依法从轻或者减轻处罚。4、张女蓉文化水平低，法律意识淡薄。请法庭综合考虑，对其从轻处罚。经审理查明：2019年7月7日13时许，被告人林来若、陈君伟、林春城、张女蓉受雇在广州市白云区麦华路24号大院29栋负一层停车场从湘Ｅ×××××白色小车上搬运香烟至广州市白云区麦华路24号大院29栋301房过程中，被民警发现并抓获。民警在湘Ｅ×××××白色小车缴获中华、黄鹤楼牌假香烟共计50条（经鉴定，共计价值11060元）；在小车旁边地上缴获中华、黄鹤楼牌、玉溪、云烟牌的假香烟700条（经鉴定，共计价值228440元）。后公安机关在广州市白云区麦华路24号大院29栋301房缴获中华、黄鹤楼、玉溪、芙蓉王、云烟等多个品牌的假香烟9586条（经鉴定，共计价值2195564.72元）和笔记本电脑、激光打码机等物品。经广东省烟草质量监督检测站认定，上述香烟均为假冒注册商标且伪劣卷烟。上述事实，有缴获的假烟、小汽车、假车牌、手机、笔记本电脑、激光打码机等（已拍照存档），公安机关出具的受案登记表、立案决定书、接受证据材料清单、搜查笔录、扣押清单、抓获经过、破案经过、情况说明、机动车详细信息查询截图等材料，广州市烟草专卖局提供的案件移送函、检查（勘验）笔录、证据先行登记保存批准书、抽样取证物品清单、违法物品进仓登记表、执法过程及证明、移送财物清单、关于核查涉案烟草专卖品价格的申请函以及回复函、价格参考表，开户信息及通话记录，证人邓某提供的租赁契约、身份证复印件，证人林某、邓某的证言，证人郭某1、肖某1的证言及辨认笔录，广东省烟草质量监督检测站出具的卷烟、雪茄烟鉴别检验报告，广州市荔湾区价格认证中心出具的荔价认定[2019]585号价格认定结论书，监控录像及视频截图，现场勘验检查笔录及现场照片，被告人林来若、陈君伟、林春城、张女蓉的供述及相关辨认笔录、身份材料，被告人林来若、陈君伟的前科材料等证据证实。以上证据均经当庭举证质证，证据确实充分，足资认定。本院认为：被告人林来若、陈君伟、林春城、张女蓉无视国家法律，销售伪劣烟草制品，其行为已触犯刑律，构成销售伪劣产品罪，应依法予以惩处。关于公诉机关在广州市白云区麦华路24号大院29栋301房缴获的假香烟9586条的事实，经查，公诉机关提供的现有证据不足以证实该部分假香烟为被告人林来若、陈君伟、林春城、张女蓉所经营或搬运，公诉机关就本案四名被告人应对该部分假香烟负责的指控，本院不予支持。关于被告人林来若、陈君伟、林春城、张女蓉行为的定性问题，经查，被告人林来若、陈君伟、林春城、张女蓉受雇搬运假冒伪劣烟草制品的行为同时触犯了销售伪劣产品罪、非法经营罪、销售假冒注册商标的商品罪，本院依照处罚较重的销售伪劣产品罪进行定罪处罚，公诉机关的定性不准确，本院予以纠正。被告人林来若、陈君伟、林春城、张女蓉已经着手实行犯罪，由于意志以外的原因而未得逞，是犯罪未遂，依法可以比照既遂犯减轻处罚。被告人林来若、陈君伟、林春城、张女蓉在共同犯罪中起次要、辅助作用，是从犯，依法应当减轻处罚。被告人林来若、陈君伟、林春城、张女蓉当庭表示认罪，可以酌情从轻处罚。辩护人上述相关方面的辩护意见，本院予以采纳。被告人林来若、陈君伟曾被判处有期徒刑，刑罚执行完毕后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，依法应当从重处罚。依照《中华人民共和国刑法》第一百四十条、第二十三条、第二十五条第一款、第二十七条、第五十二条、第五十三条、第六十四条、第六十五条第一款以及最高人民法院、最高人民检察院《关于办理非法生产、销售烟草专卖品等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第五条之规定，判决如下：一、被告人林来若犯销售伪劣产品罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币五千元。（刑期从判决确定之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年7月7日起至2020年7月6日止。罚金自本判决发生法律效力第二日起十日内一次性向本院缴纳，上缴国库。）二、被告人陈君伟犯销售伪劣产品罪，判处有期徒刑十个月，并处罚金人民币三千元。（刑期从判决确定之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年7月7日起至2020年5月6日止。罚金自本判决发生法律效力第二日起十日内一次性向本院缴纳，上缴国库。）三、被告人林春城犯销售伪劣产品罪，判处有期徒刑九个月，并处罚金人民币三千元。（刑期从判决确定之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年7月7日起至2020年4月6日止。罚金自本判决发生法律效力第二日起十日内一次性向本院缴纳，上缴国库。）四、被告人张女蓉犯销售伪劣产品罪，判处有期徒刑九个月，并处罚金人民币三千元。（刑期从判决确定之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年7月7日起至2020年4月6日止。罚金自本判决发生法律效力第二日起十日内一次性向本院缴纳，上缴国库。）五、依法扣押的假冒注册商标且伪劣卷烟、作案工具手机、假车牌、笔记本电脑、激光打码机（详见扣押清单），予以没收（由广州市公安局荔湾区分局执行）。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向广东省广州市中级人民法院提出上诉，书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。审 判 长  李国文人民陪审员  李呢妮人民陪审员  陈紫祺二〇二〇年一月二十日法官助理简绍辉书记员梁斯斯彭文华