文书内容广东省广州市越秀区人民法院民 事 判 决 书（2019）粤0104民初33026号原告：岳云征，女，1949年1月1日出生，汉族，身份证住址广州市越秀区。委托诉讼代理人：朱韶煦（原告丈夫），男，1947年6月25日出生，汉族，身份证住址广州市越秀区。被告：北京龙发建筑装饰工程有限公司，住所地北京市朝阳区东风乡将台洼甲4号一层。法定代表人：严世红，职务总经理。委托诉讼代理人：郭曾山，男，分公司法定代表人，通讯地址。被告：北京龙发建筑装饰工程有限公司广州分公司，住所地广州市天河区黄埔大道中149号2层之49。负责人：郭曾山。原告岳云征与被告北京龙发建筑装饰工程有限公司（以下简称龙发公司）、北京龙发建筑装饰工程有限公司广州分公司（以下简称龙发分公司）装饰装修合同纠纷一案，本院于2019年7月30日受理后，依法组成合议庭适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告及其委托诉讼代理人朱韶煦，被告龙发分公司的负责人郭曾山（兼龙发公司的委托诉讼代理人）到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：1.被告返还原告多交的工程款6146.17元；2.被告支付原告因延误工期违约金3347.18元；3.被告返还原告因已收取工程款而未完成的工程费用28399元。事实和理由：一、原告于2018年6月30日在龙发分公司签订了一份《广州市家庭装饰装修工程》施工合同，合同履行地：广州市越秀区水荫路68号501。施工合同的主要内容有三点：1.有关装修工程甲、乙双方的义务及违约责任。2.在工程施工过程中所遇到的工程变更、工期延误、质量标准、工程验收等问题甲、乙双方所应负的责任。3.合同价款支付的形式及具体时间。原告于2018年6月30日同时签订了一份《工程预算表》，主要计算出整个装修工程除水、电安装费外（水、电费实测实量）甲方所应支付的工程款。施工合同及预算表签订后，原告于2018年7月2日交付了第一期工程款:62125.00元；于2018年9月14日交付了第二期工程款:39449.00元；并于2018年9月15日交付了水、电安装款：19990.00元。共计:121564.00元。依据合同规定，工程施工期间所出现的增、减项目费用，应在交付第三期工程款时一并交付。由于工程变更，原、被告于2018年12月21日对变更内容、变更费用以及工期进行了书面确认。经财务核算，以及对实际工程量的测量，确认原告应交付的工程款：115417.83元。而在此之前，原告已交付工程款：121564.00元，被告应返还原告多交付的工程款：6146.17元。二、由于工程变更，原、被告于2018年12月21日在核对后的《工程预算表》上共同签订了书面协议。甲方提出：如由于乙方原因造成延误工期，依据合同规定，每延期1日乙方应向甲方支付合同金额115417.83元的千分之一的违约金。自2018年12月21日至2019年1月31日（春节前），被告没有履行书面协议，在此期间乙方只派过一名工人进场施工，时间4天。2019年1月3日（元旦后）乙方没派任何工人到现场施工，并且负责该工程的项目经理陈兵也不见踪迹，，根据协议所定的完工日期，乙方延误工期29天，每天违约金：115.42元。自2019年1月3日至2019年1月31日（春节前）被告应支付原告违约金：3347.18元。三、由于被告在2018年12月21日收取了原告的全部工程款后，而不履行其职责，在没有完成原告的装修工程的情况下，于2019年5月19日一走了之。因此原告不得不考虑重新找工程队施工，2019年5月27日原告将新工程施工队对被告未完成的工程的各项价格预算（未完成工程总费用28399.00元）发到项目经理陈兵的微信里，要求其转发给总经理陈启熬过目，但未见回应。2019年5月29日早上8:00，原告约被告归还放在办公室内的灯具，就在返还灯具后，上午8:30左右项目经理陈兵将其放在原告家中的工具搬离，擅自撤离施工现场，但对未完成原告工程事宜未做任何答复。原告在2019年5月29日下午与新工程施工队签订新的施工合同，并且通知陈兵第二天去施工现场清理建筑垃圾，未见回应。为维护原告的合法权益，故提起本案诉讼。两被告共同辩称：对于第一项诉请，第一期工程款62125元、第二期工程款39449元原告确实交了，但是两项费用合计101574元，尚未足额支付合同约定的工程款102500元及拆除费用16000元。水电安装款19990元原告也确实交了，但该款项并不包括在合同约定的费用以内。故不存在退款。对于第二项诉请，由于原告没有依约缴纳第三期工程款，所以我方有权停工。由于原告提供的主要材料未到位，导致工期延误。故我方没有违约，不应支付违约金。对于第三项诉请，在未经被告同意的情况下，另行聘请其他的人员进行施工，并非被告不愿意施工而导致的，实际是原告违约。未施工的部分我方尚未确定相应的工程款是多少，无法退回。经审理查明：2018年6月30日，原告（甲方、发包方）与被告龙发分公司（乙方、承包方）签订《广州市家庭装饰装修工程施工合同》其中约定：第一章、工程概况。第一条、工程概况。1.1工程施工地点：水荫路68号501室。1.2装饰装修工程建筑面积：80平方米。1.3工程户型：两室两厅。第二章、工程施工。第二条、工程承包方式。2.1工程承包，采取乙方包工、包辅料，甲方供应其余部分材料的方式。2.2具体施工内容及做法，见附件《工程报价单》和施工图纸。乙方应根据甲方的要求以及施工图纸确定具体内容及做法。对甲方的要求，双方应制作相应的书面记录并签字确认。第三条、工程期限。3.1开工日期：2018年7月15日；竣工日期：2018年9月25日(按约定验收标准验收合格的日期为竣工日期）。工程工期总施工天数为70个工作日。3.2因甲方原因不能在约定日期开工的，以具备开工条件的时间为开工日期，工期相应顺延。双方应书面确认具体开工时间。3.3工程完工后，乙方通知甲方验收，甲方应在第十三条约定的时间内进行验收。验收通过的时间为竣工日期。因甲方原因不进行验收的，乙方向甲方发出验收通知的时间为竣工日期。甲方在验收前擅自使用的，视为已经验收，开始使用的时间为竣工日期。第四条、合同价款。4.1本工程的合同价为：102500元。第九条、工程变更。9.1施工期间本合同约定的工程内容如需变更，双方应对变更内容、变更的费用以及工期进行书面确认。由双方共同签定书面变更协议，同时调整相关工程费及工期，工程变更的书面确认资料，作为竣工结算和顺延工期的依据。9.2施工期间甲方需要对工程内容进行变更，应提前3日向乙方发出书面通知，所有的设计变更和工程量增减，甲方应当办理签字确认手续作为费用调整的依据，否则乙方有权拒绝变更。第十一条、工期延误。11.1因以下原因造成竣工日期延误的，经甲方确认后工期应当顺延：（1）工程量变化或设计变更；（5）甲方未按时提供材料或中间工程验收不及时；（6）甲方同意工期顺延的其他情况。11.2因以下原因造成竣工日期延误的，工期应当顺延：（1）甲方未按合同约定完成其应当负责的工作而影响工期的；（2）甲方未按合同约定支付工程款影响正常施工的，工期应顺延；（3）因甲方责任造成工期延误的其他情况。第十四条、合同价款的支付。14.1本合同签字生效后，甲方按表中约定向乙方支付工程款：            拨付工程款时间       (工程进度）              占合同价款比例      (%)              金额      (元人民币）              备注                  第一期：签定合同当日              45%+拆旧项目款              62125元              含拆除                  第二期：隐蔽工程完工、木工进场前二日内              35%+隐蔽工程款              35875元                                第三期：油漆材料进场前二日内              15%+增减项目款              15375元                                尾期：竣工验收后三日内              5%              5125元                    第三章、违约责任。第十六条、违约责任。16.2乙方违约责任。本合同签订后乙方擅自解除合同的，应向甲方支付合同金额的违约金。工程质量合格的，根据实际完成的工程量结算价款。因乙方原因造成延误工期的，每延期1日，乙方应向甲方支付合同金额的千分之一的违约金等。同日，双方签订《北京龙发广州分公司拆除施工项目收费标准》，其中约定：二、甲方房屋的户型为两室两厅，建筑面积含加建80平方米。按照本协议拆除工程收费标准：工程收费房屋建筑面积80平方米×200元=16000元等。2018年7月2日，原告支付了第一期工程款46125元及拆除费16000元给被告龙发分公司。2018年9月14日，原告支付了第二期工程款35875元及增加款3574元给被告龙发分公司。2018年9月15日，原告支付了第二期水电款19990元给被告龙发分公司。2018年12月21日，原告与被告龙发分公司的工作人员陈兵在装修预算表上签订以下条约：1）、乙方公司买丢失的油木地板。2）、木地板之间的两处空地油上地固。3）、修改卫生间墙面的瓷片。4）、元旦前完成瓷片的铺贴，否则按乙方原因造成延误工期的，每延期1日，乙方应向甲方支付合同金额的千分之一的违约金。5）、春节前木工、油漆工完工，否则按合同第三章第十六条违约责任交付甲方违约金。2018年12月26日至2019年春节前。该预算表的税后总造价为115417.83元。本案诉讼过程中，原告为证明其对被告没有完成的工程另行聘请他人继续装修花费28399元提供了1、2019年5月29日，原告（甲方、发包方）与广州藦卡装饰工程有限公司（乙方、承包方，以下简称藦卡公司）签订的《广州市家庭装饰装修工程施工合同》其中约定：第一章、工程概况。第一条、工程概况。1.1工程施工地点：水荫路68号501。1.2装饰装修工程建筑面积：80平方米。1.3工程户型：两室两厅。第二条、工程承包方式。2.1工程承包，采取乙方包工、包辅料，甲方供应其余部分材料的方式。2.2具体施工内容及做法，见附件《工程报价单》和施工图纸。乙方应根据甲方的要求以及施工图纸确定具体内容及做法。对甲方的要求，双方应制作相应的书面记录并签字确认。第三条、工程期限。3.1开工日期：2019年5月30日；竣工日期：2019年6月30日(按约定验收标准验收合格的日期为竣工日期）。工程工期总施工天数为30个工作日。第四条、合同价款。4.1本工程的合同价为：28662元。第二十一条、其他事项：第一期付款11000元。第二期付款14150元。第三期付款3512元等。2、《水荫路68号大院501装修预算》，工程款为28399元。3、藦卡公司分别于2019年5月29日及6月11日开具的收取原告11000元及14470元工程款的《收款收据》。4、原告将上述工程款通过微信转帐给鲜佳林（原告陈述是藦卡公司的工作人员）的手机转帐记录。5、图片。6、原告与陈兵在2019年5月19日至2019年5月27日的微信聊天记录，记载原告多次要求陈兵施工，但陈兵以工作忙为由一直没有施工，原告决定自行施工。被告对上述证据1-5的真实性、合法性、关联性均不予确认，并非经过我方同意。对证据6的真实性没有异议，但证明不了我方不愿意干，而是原告自己聘请施工队干好了，然后告诉我方不让我们干了。另被告表示不对原告聘请藦卡公司所做的工程量进行评估。本院认为：原告与被告龙发分公司自愿签订的《广州市家庭装饰装修工程施工合同》是双方真实意思表示，内容没有违反法律和行政法规的强制性规定，为有效合同，双方应依约履行。从原告与陈兵于2018年12月21日签订的协议重新确认工程造价及之后两者的微信通话可以认定陈兵是代表被告龙发分公司。现被告龙发分公司没有按约为原告完成涉案工程的装修已构成违约，应承担违约责任。至于被告龙发分公司抗辩认为由于原告没有按约支付工程款而造成工期延误的问题，因双方于2018年12月21日确认工程总造价为115417.83元，但原告已支付了121564元工程款，故对被告龙发分公司的抗辩本院不予采信。关于原告要求被告龙发分公司返还多交的6146.17元工程款的问题，因原告已支付第一期工程款46125元、拆除费16000元、第二期工程款35875元、增加款3574元、第二期水电款19990元共计121564元给被告龙发分公司，但双方于2018年12月21日确认工程总造价为115417.83元，故原告要求被告龙发分公司返还多交的6146.17元工程款合法有理，本院予以支持。关于原告要求被告龙发分公司支付因延误工期违约金3347.18元的问题，因双方于2018年12月21日已达成协议被告龙发分公司应于2019年春节前完成工程，但被告龙发分公司没有按约完成工程，故原告要求被告龙发分公司支付因延误工期违约金3347.18元合法有理，本院予以支持。关于原告要求被告龙发分公司返还因已收取工程款而未完成的工程费用28399元的问题，因被告龙发分公司没有按约完成余下的工程项目，而原告自行另找他人完成工程，原告为此进行了举证，被告龙发分公司为此提出异议，但其表示对该余下工程不申请评估，故本院确认该工程款为28399元，原告要求被告龙发分公司返还该工程款合法有理，本院予以支持。被告龙发分公司作为被告龙发公司的分公司，不具有法人资格，其民事责任由被告龙发公司承担。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第六条、第八条、第六十一条第一款、第一百零七条，《中华人民共和国公司法》第十四条第一款的规定，判决如下：一、被告北京龙发建筑装饰工程有限公司、北京龙发建筑装饰工程有限公司广州分公司应于本判决发生法律效力之日起五日内，向原告岳云征返还多交的工程款6146.17元；二、被告北京龙发建筑装饰工程有限公司、北京龙发建筑装饰工程有限公司广州分公司应于本判决发生法律效力之日起五日内，向原告岳云征支付延误工期违约金3347.18元；三、被告北京龙发建筑装饰工程有限公司、北京龙发建筑装饰工程有限公司广州分公司应于本判决发生法律效力之日起五日内，向原告岳云征支付因已收取工程款而未完成的工程费用28399元。如果未按本判决指定的期限履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费747元，由被告北京龙发建筑装饰工程有限公司、北京龙发建筑装饰工程有限公司广州分公司共同负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广州市中级人民法院。当事人上诉的，应在递交上诉状次日起七日内按本判决确定的一审案件受理费同等金额向广州市中级人民法院预交上诉案件受理费。逾期不交的，按自动撤回上诉处理。（本页无正文）审 判 长  蔡永辉人民陪审员  王 勇人民陪审员  吴艳华二〇二〇年一月二十二日书 记 员  邓鸿明