宁夏回族自治区银川市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2019）宁01民终4140号 上诉人（一审被告）:浙江荣佳建筑工程有限公司。 法定代表人：李某，该公司董事长。 委托诉讼代理人：腾某，住浙江省杭州市西湖区。 上诉人（一审被告）：杨某1，住浙江省诸暨市。 委托诉讼代理人：吴某，北京浩天信和（银川）律师事务所律师。 被上诉人（一审原告）：宁夏众源建材有限公司。 法定代表人：杨某2。 委托诉讼代理人：杨某3，宁夏迪通律师事务所律师。 宁夏众源建材有限公司（以下简称众源建材公司）与浙江荣佳建筑工程有限公司（以下简称荣佳建筑公司）、杨某1买卖合同纠纷一案，宁夏回族自治区银川市兴庆区人民法院于2018年9月14日做出（2018）宁0104民初3622号民事判决，众源建材公司不服，向本院提起上诉，本院以（2018）宁01民终3752号民事裁定书，裁定撤销一审民事判决，发回银川市兴庆区人民法院重审。银川市兴庆区人民法院于2019年8月2日做出（2019）宁0104民初8186号民事判决，荣佳建筑公司、杨某1不服，向本院提起上诉，本院受理后，依法组成合议庭，经过阅卷审查和询问双方当事人及其委托代理人，对证据和事实进行了核对，认为本案符合《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条第一款之规定，决定对本案不开庭审理。本案现已审理终结。 荣佳建筑公司上诉请求：1.依法撤销一审民事判决，改判驳回被上诉人就上诉人的全部诉讼请求；2.依法改判，判令由被上诉人承担本案全部诉讼费用。 事实和理由：1、原审判决对于协议中2016年11月30日前代扣代付的生效条件没有查清,对于众源建材和杨某1是否在约定时间内履行了结账义务并告知荣佳公司行使代扣代付的事情没有查清,对于荣佳公司只是附条件履行的主体而非债务人这事实没有查清,导致了结果认定错误。 2、荣佳公司只是附条件履行的第三方而非实际债务人。3、客观上代扣代付的条件已不存在。4、荣佳公司承诺支付逾期付款的违约补偿金的认定有误。 众源建材公司答辩称：众源公司与杨某1的购销合同依法有效，众源公司与杨某1、荣佳公司签订的供货付款协议合法有效。荣佳公司应当承担付款责任。一审法院判决合理合法，判决正确，依法应当驳回上诉人的上诉请求。 杨某1答辩称：荣佳公司应当承担代付代扣的义务，在杨某1在施工合同中，荣佳公司一直以代扣、代付的形式对外处理材料款及劳务费，荣佳公司没有超付杨某1的工程款，荣佳公司至今仍然拖欠杨某1的工程款。 杨某1上诉请求：1.撤销原审判决，依法改判减少上诉人支付被上诉人货款123428元及相应利息损失10796元；2.二审诉讼费用由被上诉人承担。 事实与理由：1、一审法院就上诉人拖欠被上诉人货款具体金额没有查清。2、在庭审中上诉人依据被上诉人所举的证据以及陈述发现上诉人欠被上诉人的货款金额存在问题,在法庭要求核实的情况下,庭后核实过程中发现欠款实际只有70多万元,所欠金额不足90万元。在货款本金下调的情况下,相应利息损失即应当减少。 众源建材公司答辩称：杨某1的事实理由不符合事实，在（2018）宁0104民初3622号一审开庭后，杨某1给众源公司出具了承诺书，杨某1欠众源公司90万元货款未付，而且在（2019）宁0104民初8186号判决中，杨某1代理人对90万元是认可的，而在庭后及今天开庭又推翻了其认可的事实，不符合道理，依法不应支持。 荣佳建筑公司答辩称：荣佳公司只承担附条件的代扣责任，在不满足条件的情况下，荣佳公司不承担责任。 众源建材公司一审诉讼请求：1、二被告支付原告材料款90万元；2、按月息2分标准支付自2016年12月1日至2018年5月1日期间的逾期付款利息，共计30万元；3、本案诉讼费由被告承担。 一审法院认定如下事实：2015年5月，被告杨某1与荣佳公司宁夏分公司签订《宁夏林业研究所股份有限公司外墙装饰工程施工合同》，荣佳公司宁夏分公司将宁夏林业研究所股份有限公司外墙装饰工程分包给杨某1，荣佳公司宁夏分公司收取杨某1工程总造价的15%管理费。本案在审理过程中，被告杨某1与荣佳公司宁夏分公司对双方之间的工程款项是否结算及是否支付完毕存在意见分歧。 2015年6月30日，原告（乙方）与被告杨某1（甲方）签订《铝合金型材加工购销合同》，该合同注明甲方为浙江荣佳建筑工程有限公司宁夏林业研究所办公楼项目部，但未加盖该项目部印章。合同约定，乙方向甲方供应铝合金型材使用于宁夏林研所项目；双方对价格、质量要求、订货供货等进行了约定。结算方式为：本工程材料以50%顶房，50%现金支付。其中顶房部分以22000元／吨计算，现金部分20000元／吨计算（以上单价不包含税金、发票、包运费）。合同签订后，原告按照约定向被告杨某1供应了铝合金型材。被告如约以位于龙马艾依阳光住宅小区11#楼中的901、903、903号房屋抵顶拖欠原告货款1685000元。 2016年9月9日，原告与杨某1及荣佳公司宁夏分公司达成了《供货付款协议》约定：本项目宁夏林业研究所新建办公楼外装工程铝合金型材由浙江荣佳建筑工程有限公司宁夏林研所项目部采购，由宁夏众源建材公司供货。截至目前剩余约20吨左右铝型材，货款约40万左右（实际重量以料单为准）。以前约有50万元货款未付（以实际结算为准）。以上两项合计90万元左右。经协商：一、为工程顺利完工，要求众源建材公司于2016年10月5日前将所剩材料全部供货到工地现场。二、以上所有材料款由浙江荣佳建筑工程有限公司于2016年11月30日前代扣代付给宁夏众源建材有限公司。如果不按期支付，每月补偿5万元损失。协议空白处用手写体注明：以上材料款是外装（杨某1）工程所用，且在（杨某1）外装工程款内扣除。该协议落款处加盖“浙江荣佳建筑工程有限公司宁夏分公司”印章，钱国忠在公司负责人处签名并注明“同意代扣”，杨某1在公司代表人落款处签名。 浙江荣佳建筑工程有限公司宁夏分公司于2017年2月2日注销。因荣佳公司认为已经超额支付工程款给杨某1，所以未代扣款向原告支付。本案在原一审期间，被告杨某1于2018年8月9日出具《承诺书》一份，载明杨某1拖欠原告宁夏林业研究所办公楼项目材料款900000元，浙江荣佳建筑工程有限公司欠杨某1工程款，杨某1施工浙江荣佳林业研究所项目总工程款2810万元，另外还有木工主体工程款未付清。木工主体工程款是1400万元。本案在审理过程中，被告杨某1于庭后向本院提交《书面回复》，载明2016年9月19日前杨某1拖欠原告货款金额450400元，2016年9月29日以后的货款以原告供货清单为准。原告提交2016年9月29日以后被告杨某1聘用的工作人员签名的《欠款欠据》金额为326172元。 一审法院认为，原告与被告杨某1签订的《铝合金型材加工购销合同》系双方当事人真实意思表示，合同内容合法、有效，本院予以确认。本案的争议焦点为拖欠款项金额的认定及被告荣佳公司是否应当承担付款义务。本案中，原告提交的《供货付款协议》《欠款欠据》主张被告杨某1拖欠货款90万元，被告杨某1在原一审及本案庭审中均对原告主张拖欠90万元的数额予以承认，且其提交的自书《承诺书》也对此予以确认，杨某1在庭审后向法庭提交《书面回复》反言辩称拖欠原告货款776572元，违反了诚实信用原则，对被告杨某1的反言辩称不予采纳。故对原告要求被告杨某1支付拖欠货款90万元，予以支持。被告杨某1怠于履行结算义务，应当承担逾期付款的违约责任。原告按照月息2分计算利息损失没有事实及法律依据。一审法院按照中国人民银行同期贷款年利率4.75%上浮30%标准支持自2016年12月1日至2018年5月1日期间的利息损失为78719元。 荣佳公司宁夏分公司系荣佳公司依法设立的分支机构，现荣佳公司宁夏分公司已经注销，其民事责任应当由荣佳公司承担。对于原告要求被告荣佳公司承担付款责任，一审法院认为原告与被告杨某1及荣佳公司宁夏分公司签订的《供货付款协议》意思表示真实，内容合法有效，对合同当事人具有约束力。根据协议内容可以确定荣佳公司宁夏分公司承诺于2016年11月30日前从杨某1的应付工程款中扣除杨某1所欠原告货款，并代为支付原告且约定逾期支付货款的违约责任，无论荣佳公司与杨某1之间的工程款是否结算支付都不能对抗荣佳公司宁夏分公司对原告作出的付款承诺。《供货付款协议》并未免除债务人杨某1的付款义务，荣佳公司宁夏分公司的付款承诺构成并存的债务承担。故对原告要求荣佳公司与杨某1债务承担共同付款责任，予以支持。依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第八条之规定，判决：被告杨某1、浙江荣佳建筑工程有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告宁夏众源建材有限公司货款900000元、利息损失78719元。 如果被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费15600元，原告宁夏众源建材有限公司负担2808元，被告杨某1、浙江荣佳建筑工程有限公司负担12792元。 二审期间，双方均未提交新证据。二审查明的案件事实与一审一致，本院予以确认。 本院认为，荣佳建筑公司、杨某1对众源建材公司与杨某1存在买卖合同关系不持异议，对荣佳建筑公司、杨某1所提上诉理由，经查，一审法院认为众源建材公司提交的《供货付款协议》《欠款欠据》主张杨某1拖欠货款90万元，杨某1在一审庭审中均对众源建材公司主张拖欠90万元的数额予以承认，且其提交的自书《承诺书》也对此予以确认，对杨某1的反言辩称不予采纳并无不当，杨某1所提上诉理由不能成立，本院不予支持。众源建材公司与杨某1、荣佳建筑公司宁夏分公司签订的《供货付款协议》载明，荣佳公司宁夏分公司承诺于2016年11月30日前从杨某1的应付工程款中代扣代付杨某1所欠货款，逾期支付承担违约责任，荣佳建筑公司应按约定履行代付义务，并承担违约责任；荣佳建筑公司所提上诉理由亦不能成立，本院不予支持。一审法院认为荣佳建筑公司应与杨某1共同承担付款责任不当，本院予以纠正。 综上，依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项、第一百七十四条、第一百七十五条、第一百六十九条第一款之规定，判决如下： 一、撤销宁夏回族自治区银川市兴庆区人民法院（2019）宁0104民初8186号民事判决； 二、上诉人杨某1于本判决生效之日起十日内支付被上诉人宁夏众源建材有限公司货款900000元，利息78719元； 三、上诉人浙江荣佳建筑工程有限公司对上述债务在杨某1不能履行时承担代付义务； 四、驳回银川市兴庆区鑫桂木材经营部其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 一审案件受理费15600元，由宁夏众源建材有限公司负担2808元，杨某1、浙江荣佳建筑工程有限公司负担12792元。上诉人浙江荣佳建筑工程有限公司、杨某1交纳的二审案件受理费12792元、2984元，由二上诉人各自负担。 本判决为终审判决。 审判长  马少骏 审判员  王文花 审判员  何 玲 二〇二〇年一月十五日 书记员  尉欣妍 附：本案适用的相关法律条文 《中华人民共和国合同法》第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第一百六十九条第一款第二审人民法院对上诉案件，应当组成合议庭，开庭审理。经过阅卷、调查和询问当事人，对没有提出新的事实、证据或者理由，合议庭认为不需要开庭审理的，可以不开庭审理。 第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理： 原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定； …… 第一百七十四条第二审人民法院审理上诉案件，除依照本章规定外，适用第一审普通程序。 第一百七十五条第二审人民法院的判决、裁定，是终审的判决、裁定。 第十四条人民检察院有权对民事诉讼实行法律监督。