河北省石家庄市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）冀01民终390号 上诉人（原审原告、另案被告）：牛玲，女，1988年12月20日出生，汉族，住河北省石家庄市无极县，现住石家庄市。 委托诉讼代理人：崔林刚（系牛玲丈夫），男，1984年12月26日出生，汉族，住河北省邯郸市鸡泽县，现住石家庄市桥西区。 被上诉人（原审被告、另案原告）：河北鸿升业贸易有限公司，住所地河北省石家庄市新华区中华北大街128号9层A区06号。 法定代表人：单琦，该公司执行董事。 委托诉讼代理人：赵梦涛，河北首道律师事务所律师。 上诉人牛玲因与被上诉人河北鸿升业贸易有限公司劳动争议一案，不服河北省石家庄市新华区人民法院（2019）冀0105民初8050号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年1月8日立案后，依法组成合议庭对本案进行了审理。本案现已审理终结。 牛玲上诉请求：撤销（2019）冀0105民初8050号判决第五项，（2019）冀0105民初7794号判决第六项，改判并支持如下一审中上诉人的诉讼请求：1.被上诉人向上诉人支付未签订无固定期限劳动合同双倍工资差额2600×12=31200元（自2018年3月31日起暂计至2019年7月30日，终计至合同签订之日止）；2.被上诉人向上诉人因其未缴纳社会保险而致使原告损失的生育津贴35511.1[（24577.8-15400）+26333.3]元和定额报销的生育医疗费用4000（2000+2000）元。事实和理由：一、无固定期限劳动合同双倍工资依法应当予以支持。二、一审法官履职不力，生育津贴及生育医疗费用当然应当支持。 河北鸿升业贸易有限公司答辩称，上诉人主张无固定期限劳动合同双倍工资无事实和法律依据，一审法院不予支持合理合法。关于生育津贴和医疗费，公司已支付，上诉人属于重复主张，一审不予支持合理合法。公司对于一审法院认定违法辞退不予认可。2019年1月26日牛玲离职后，与公司的劳动关系早就终止。即使公司需要继续履行劳动合同，但是继续履行期间的工资支付标准，也不应当按照员工实际工资支付。一审法院审理程序违法。请求二审法院查明案件事实，依法改判公司无需支付费用或发回重审。 牛玲向一审法院起诉请求：1、判决确定原告与被告之间自2015年7月21日起至2019年1月26日具有事实劳动关系；2、判决确定被告解除与原告之间的劳动合同行为违法；3、判决被告与原告自2019年1月26日起继续履行视为签订的劳动合同；4、判决被告向原告支付未签订无固定期限劳动合同双倍工资差额2600×12=31200元（自2018年3月31日起暂计至2019年7月30日，终计至合同签订之日止）；5、判决被告支付原告被违法解除劳动合同期间的工资，自2019年1月25日起，按每月2600元工资计算，直至恢复履行劳动合同之日；6、判决被告支付原告因其未缴纳社会保险而致使原告损失的生育津贴35511.1元[（24577.8-15400）+26333.3]和定额报销的生育医疗费用4000元（2000+2000）。 一审法院认定事实：2015年7月21日，牛玲入职河北鸿升业贸易有限公司处，河北鸿升业贸易有限公司未与牛玲签订书面的劳动合同，未缴纳社会保险。牛玲于2017年10月休假并产一女，产假期间每月领取工资2600元，共计领取工资15400元，经河北鸿升业贸易有限公司同意，原告于2018年10月到被告处继续上班，并工作至2019年1月26日。牛玲提供的石家庄市第四医院于2019年2月22日出具的超声影像学报告单显示：超声估计孕周17周5天，2019年8月2日，牛玲生育二胎。2019年1月30日，河北鸿升业贸易有限公司以牛玲长期迟到早退，严重违反《员工考勤管理制度》为由，对牛玲予以辞退处理，为此双方发生争议，因而成讼。以上事实有牛玲提供的入职电子邮件、工资流水、出生医学证明、缴费基数文件、微信及QQ对话截图、录音光盘、河北鸿升业贸易有限公司提供的《关于牛玲严重违纪处理通报》以及当事人的陈述在卷证实。对河北鸿升业贸易有限公司提供的考勤登记表、视频光盘，河北鸿升业贸易有限公司对牛玲提供的录音光盘的真实性予以认可，牛玲提供的录音光盘显示其延长产假已电话请假，而河北鸿升业贸易有限公司提供的考勤表显示牛玲为缺勤，而非请假,故本院对河北鸿升业贸易有限公司提供的考勤登记表和视频光盘，本院不予采纳；对其提供的员工考勤表，系单方制作，且该员工考勤表显示自2018年10月起牛玲部分月份下午19时后有打卡记录，该员工考勤表不能真实反映员工出勤情况，本院不予采纳；对其提供员工考勤管理制度、会议纪要、规章制度张贴公示照片，无法证明上述规章制度形成于双方发生争议之前，且已为牛玲所知晓，对上述证据，本院不予采纳；对其提供的请假条，牛玲在延长产假期间通过电话形式请假，故对其主张的事实不具有证明力；对其提供的证人证言，证人系河北鸿升业贸易有限公司的员工，与河北鸿升业贸易有限公司具有利害关系，不具有客观性，本院不予采纳。 一审法院认为，关于牛玲的入职时间问题，双方当事人无争议，本院认定牛玲入职时间为2015年7月21日；关于牛玲的离职时间问题，牛玲主张其2019年1月26日后被辞退，河北鸿升业贸易有限公司主张牛玲于2019年1月24日后旷工，河北鸿升业贸易有限公司作为用人单位，未提供有效证据证明牛玲的离职时间，本院认定牛玲的离职时间为2019年1月26日。河北鸿升业贸易有限公司对与牛玲存在劳动关系不持异议，故对牛玲主张的确定自2015年7月21日起至2019年1月26日具有事实劳动关系，本院予以支持；对牛玲主张的确定河北鸿升业贸易有限公司解除劳动合同违法，河北鸿升业贸易有限公司未提供有效证据证明其公司的规章制度已被牛玲知悉，且未提供证据证明已将《关于牛玲严重违纪处理通报》送达给牛玲，故对牛玲的该主张，本院予以支持；对牛玲主张的自2019年1月26日起继续履行视为签订的劳动合同，根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十八条，用人单位违法本法规定解除或者终止劳动合同，劳动者要求继续履行劳动合同的，用人单位应当继续履行的规定，牛玲有权要求继续履行劳动合同，故对牛玲的该主张，本院予以支持；对牛玲主张的支付未签订无固定期限劳动合同双倍工资差额，根据《中华人民共和国劳动合同法》第十四条规定，牛玲未提供证据证明其符合应当订立无固定期限劳动合同的情形，其该主张于法无据，本院不予支持；对牛玲主张的自2019年1月25日起按每月2600元工资计算至恢复履行劳动合同之日，根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第六条，人民法院受理劳动争议案件后，当事人增加诉讼请求的，如该诉讼请求与诉争的劳动争议具有不可分性，应当合并审理的规定，牛玲未给河北鸿升业贸易有限公司提供劳动，系因河北鸿升业贸易有限公司违法解除所致，过错不在于牛玲，故对其该主张，本院予以支持；对牛玲主张的生育津贴损失，参照《女职工劳动保护特别规定》第八条，女职工产假期间的生育津贴，对已经参加生育保险的，按照用人单位上年度职工月平均工资的标准由生育保险基金支付；对未参加生育保险的，按照女职工产假前工资的标准由用人单位支付，河北鸿升业贸易有限公司已按牛玲的工资标准支付了其一胎产假工资，其增加的二胎生育津贴损失，与诉争的劳动争议具有不可分性，本院已支持支付工资至恢复履行合同之日，故对其该主张，本院不予支持;对牛玲主张的生育医疗费用，牛玲未提供证据证明其生产情形，故对其该主张，本院不予支持。依照《中华人民共和国劳动合同法》第十四条、第四十八条、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第六条、参照《女职工劳动保护特别规定》第八条、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条的规定，判决如下：一、确认原告牛玲与被告河北鸿升业贸易有限公司于2015年7月21日至2019年1月26日间存在事实劳动关系；二、确认被告河北鸿升业贸易有限公司解除与原告牛玲的劳动合同行为违法；三、确认原告牛玲与被告河北鸿升业贸易有限公司自2019年1月26日起继续履行劳动合同；四、被告河北鸿升业贸易有限公司于判决生效之日起十日内支付原告牛玲违法解除劳动合同期间的工资（自2019年1月25日起至恢复履行劳动合同之日按每月2600元计算）；五、驳回原告牛玲的其他诉讼请求；六、驳回被告河北鸿升业贸易有限公司的主张。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，减半收取5元，由被告河北鸿升业贸易有限公司负担。 本院二审期间，当事人没有提交新证据。对当事人二审争议的事实，本院认定如下：二审查明的基本事实与一审查明的事实一致。 本院认为，《中华人民共和国劳动合同法》第十四条第三款规定，用人单位自用工之日起满一年不与劳动者订立书面劳动合同的，视为用人单位与劳动者已订立无固定期限劳动合同。《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第七条规定，用人单位自用工之日起满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，自用工之日起满一个月的次日至满一年的前一日应当依照劳动合同法第八十二条的规定向劳动者每月支付两倍的工资，并视为自用工之日起满一年的当日已经与劳动者订立无固定期限劳动合同，应当立即与劳动者补订书面劳动合同。牛玲于2015年7月21日入职河北鸿升业贸易有限公司后双方一直未签订书面劳动合同，根据相关法律规定应视为自2016年7月21日河北鸿升业贸易有限公司即已与牛玲订立无固定期限劳动合同，故牛玲要求河北鸿升业贸易有限公司支付未签订无固定期限劳动合同双倍工资差额，缺乏事实和法律依据，一审法院依法不予支持其诉讼主张，于法不悖。生育保险待遇包括生育医疗费用和生育津贴。《女职工劳动保护特别规定》第八条规定，女职工产假期间的生育津贴，对已经参加生育保险的，按照用人单位上年度职工月平均工资的标准由生育保险基金支付；对未参加生育保险的，按照女职工产假前工资的标准由用人单位支付。女职工生育或者流产的医疗费用，按照生育保险规定的项目和标准，对已经参加生育保险的，由生育保险基金支付；对未参加生育保险的，由用人单位支付。牛玲未参加生育保险，根据该规定应由河北鸿升业贸易有限公司向牛玲支付生育津贴和医疗费用。牛玲的生育津贴应按照其产假前工资的标准计算，一审法院已判令河北鸿升业贸易有限公司给付牛玲自2019年1月25日起至恢复履行劳动合同之日的工资，不再支持牛玲关于生育津贴的主张，符合法律规定，并无不当。石家庄市城镇职工生育保险关于生育医疗费用是实行定额报销制度，职工全额垫付生育医疗费的，需凭诊断证明书、住院医疗费票据、出院记录、生育证、出生医疗证明等资料申报办理。牛玲仅提供了出生医学证明未提供其他报销凭据，一审法院未支持相应主张，亦无不当。牛玲可就生育医疗费用补充证据后另行主张权利。综上所述，牛玲的上诉请求不能成立，一审判决认定事实清楚，适用法律正确。本院依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费10.0元，由上诉人牛玲负担。 本判决为终审判决。 审判长  许毅鹏 审判员  张 楠 审判员  卢 亮 二〇二〇年一月二十三日 法官助理马莹 书记员董冉 ——