温州市鹿城区人民法院 民 事 判 决 书 （2019）浙0302民初5790号 原告：浙江爱晚基金管理有限公司，住所地：浙江省温州市洛河路10号四楼402室。 法定代表人：丛培育，系该公司执行董事兼总经理。 委托诉讼代理人：郭恒，北京中伦（杭州）律师事务所律师。 被告：中国少数民族经济文化开发总公司，住所地：上海市闵行区宁虹路1199号。 法定代表人：李荣刚。 被告：上海国联能源有限公司，住所地：上海市静安区北京西路1399号5楼G室。 法定代表人：陈顺国。 被告：冯昌友，男，1962年11月9日出生，汉族，住浙江省临海市。 原告浙江爱晚基金管理有限公司为与被告中国少数民族经济文化开发总公司、上海国联能源有限公司、冯昌友合同纠纷一案向本院起诉，本院立案受理后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告浙江爱晚基金管理有限公司的委托诉讼代理人郭恒到庭参加诉讼，被告中国少数民族经济文化开发总公司、上海国联能源有限公司、冯昌友经本院公告送达开庭传票无正当理由拒不到庭。本案现已审理终结。 原告浙江爱晚基金管理有限公司向本院提出诉讼请求：一、判令被告中国少数民族经济文化开发总公司、上海国联能源有限公司共同向原告支付3500万元并支付违约金（暂算至2019年1月21日为5734775.47元，之后以3500万元为基数，按日0.05%的标准计算至判决确定的履行之日止）；二、判令被告中国少数民族经济文化开发总公司、上海国联能源有限公司支付律师费60万元；三、判令被告冯昌友对上述债务承担连带清偿责任；四、本案诉讼费、保全费由被告承担。 事实和理由：2017年7月12日、2017年10月12日，原告与被告中国少数民族经济文化开发总公司、被告上海国联能源有限公司签订编号为20170712-3的《商业承兑汇票转让协议》（下称《商票转让协议一》）、编号为20171012-6的《商业承兑汇票转让协议》（下称《商票转让协议二》），约定：被告上海国联能源有限公司因经营需要，将基于与被告中国少数民族经济文化开发总公司之间的购销合同关系所取得的被告中国少数民族经济文化开发总公司开具的商业承兑汇票背书转让给原告，票面转让价款计算公式：商票票面金额—商票票面金额×转让折价利率×商票转让后的存续天数/360（转让折价利率为年化11%，商票转让后的存续天数采用首尾日期均计入的方法）；被告中国少数民族经济文化开发总公司承诺于每笔商票票面规定的到期日当日上午12点前向原告支付票面等额的金额，被告中国少数民族经济文化开发总公司未按约定兑付商票的，每逾期一日，应向原告承担相当于协议约定商票转让价款的0.05%的逾期违约金，并承担由此给原告造成的全部损失。 2017年7月12日、2017年10月12日被告冯昌友分别出具《担保函》、《承诺书》，为被告中国少数民族经济文化开发总公司、上海国联能源有限公司因《商票转让协议一》、《商票转让协议二》所负全部债务提供连带责任保证，保证范围包括但不限于被告中国少数民族经济文化开发总公司应兑付的全部商票票面金额、被告上海国联能源有限公司作为商票背书人应承担的票据责任，被告中国少数民族经济文化开发总公司、上海国联能源有限公司因《商票转让协议一》、《商票转让协议二》而发生的违约责任、缔约过失责任，以及原告为主张权利而发生的费用（包括但不限于诉讼费、保全费、律师费、公证费、差旅费等），保证期间为二年。被告上海国联能源有限公司及其股东亦于2017年7月11日、2017年10月11日分别承诺，若被告中国少数民族经济文化开发总公司未按期足额支付兑付款，原告有权向被告上海国联能源有限公司追偿。 2017年7月13日至2017年10月24日期间，被告上海国联 能源有限公司陆续通过电子商业承兑汇票系统将九张电子商业承兑汇票背书转让给原告，原告亦通过银行转账方式支付给被告上海国联能源有限公司全部商票转让款，总计人民币40640194.45元。电子商业承兑汇票信息如下：《商票转让协议一》项下：（1）票号231329001005320170713095043531，票面金额500万元，出票日为2017年7月13日，到期日为2018年1月9日，转让价款4723472.22元；（2）票号231329001005320170718095855246，票面金额500万元，出票日为2017年7月18日，到期日为2018年1月11日，转让价款4728055.56元；（3）票号231329001005320170720096450672，票面金额500万元，出票日为2017年7月20日，到期日为2018年1月16日，转让价款4723472.22元；（4）票号231329001005320170725097502041，票面金额500万元，出票日为2017年7月25日，到期日为2018年1月18日，转让价款4728055.56元；（5）票号231329001005320170727098410613，票面金额500万元，出票日为2017年7月27日，到期日为2018年1月23日，转让价款4723472.22元。 《商票转让协议二》项下：（6）票号231329001005320171012117388150，票面金额300万元，出票日为2017年10月12日，到期日为2018年4月10日，转让价款2834083.33元；（7）票号231329001005320171017118271997，票面金额500万元，出票日为2017年10月17日，到期日为2018年4月12日，转让价款4728055.56元；（8）票号231329001005320171019119077722，票面金额500万元，出票日为2017年10月19日，到期日为2018年4月17日，转让价款4723472.22元；（9）票号231329001005320171024120382629，票面金额500万元，出票日为2017年10月24日，到期日为2018年4月19日，转让价款4728055.56元。 2018年1月，部分电子商业承兑汇票到期后，被告中国少数民族经济文化开发总公司未按约定履行义务，原告多次催告要求履行义务。2018年4月9日，被告中国少数民族经济文化开发总公司出具《还款计划》，承诺于2018年4月13日前归还800万元，于2018年5月25日前归还1000万元，于2018年6月25日前归还2500万元及逾期利息（利息部分，按原合同利率执行）。2018年4月17日，被告中国少数民族经济文化开发总公司向原告支付300万元（注明为票号为231329001005320171012117388150的电子商业承兑汇票到期承兑）；2018年4月26日，被告中国少数民族经济文化开发总公司向原告支付500万元（注明为票号为231329001005320171017118271997的电子商业承兑汇票到期承兑）。但其他款项被告至今未履行。 为证明上述事实，原告向本院提交了如下证据： 1.《商业承兑汇票转让协议》（20170712-3）及附件、《商业承兑汇票转让协议》（20171012-6）及附件，证明原告与被告签订了案涉商票转让协议，约定案涉商票背书转让、违约责任等事项。 2．2017年7月12日《担保函》和2017年10月12日《担保函》、《承诺书》，证明被告冯昌友为案涉《商业承兑汇票转让协议》项下的全部债务提供连带责任保证。 3．2017年7月11日和2017年10月11日的股东会决议，证明被告上海国联能源有限公司全体股东及被告上海国联能源有限公司均承诺，若被告中国少数民族经济文化开发总公司未按期足额支付兑付款，原告有权向被告上海国联能源有限公司追偿。 4．建行客户专用回单，证明原告已支付全部商票转让款。 5．2018年1月5日告知函、寄送凭证，证明原告催告被告履行义务的事实。 6．2018年2月8日律师函、寄送凭证，证明原告委托律师催告被告履行义务的事实。 7．2018年4月9日还款计划，证明被告中国少数民族经济文化开发总公司向原告出具还款计划的事实。 8．2018年4月17日、2018年4月26日建行客户专用回单，证明被告中国少数民族经济文化开发总公司于2018年4月17日向原告支付300万元、于2018年4月26日向原告支付500万元的事实。 9．建行网上银行显示的电子商业承兑汇票信息及背书情况，证明被告上海国联能源有限公司通过电子商业承兑汇票系统将案涉电子商业承兑汇票背书转让给原告、案涉七张电子商业承兑汇票未得到兑付的事实。 10．法律服务合同、律师费发票及支付凭证，证明原告就本案支付律师费60万元的事实。 11．建行网上银行显示的票号分别为231329001005320170713095043531、231329001005320170718095855246、231329001005320170720096450672、231329001005320170725097502041、231329001005320170727098410613，结合证据9证明涉案七张电子商业承兑汇票均显示“提示付款已拒付”状态，均未得到兑付的事实。 被告中国少数民族经济文化开发总公司、上海国联能源有限公司、冯昌友未作答辩，亦未提供证据。 被告中国少数民族经济文化开发总公司、上海国联能源有限公司、冯昌友未到庭，亦未提出答辩和提供证据，应视为其自动放弃抗辩权。原告提供的证据均系原件，且与本案的事实有关联，本院予以认定，可作为本案认定事实的依据。 经审理本院认定事实与原告诉称的事实一致。 另查明，原告为本案诉讼支出律师费60万元。 本院认为：原告与被告中国少数民族经济文化开发总公司、被告上海国联能源有限公司签订编号为20170712-3的《商业承兑汇票转让协议》、编号为20171012-6的《商业承兑汇票转让协议》系双方真实意思表示，未违反相关法律、法规强制性规定，应合法有效，双方均应按协议约定内容履行各自义务。被告中国少数民族经济文化开发总公司未按约履行付款义务，显属违约，依法应承担违约责任。故原告要求被告中国少数民族经济文化开发总公司支付3500万元及违约金的诉讼请求，合理合法，本院予以支持。但因双方约定按商票转让价款为基数计算违约金，而原告主张按票面金额为基数计算违约金不妥，故本院予以调整；尚未支付的七张商业承兑汇票的总转让价款为33078055.56元，故违约金应以33078055.56元为基数计算。被告冯昌友提供的担保亦合法有效，依法应承担连带保证责任。 鉴于追偿权是法律赋予付出一定义务的人一种经济上的请求补偿的权利，属于未来可行使的权利，行使追偿权必须基于法律规定。本案被告上海国联能源有限公司承诺，原告在被告中国少数民族经济文化开发总公司未按期足额兑付时有权向其追偿，故原告对被告上海国联能源有限公司享有的系未来可行使的请求补偿权利，现原告要求被告上海国联能源有限公司承担责任尚不具备条件，因此，本院对该项诉讼请求不予支持。原告主张的律师费非必要的实现债权费用支出，故本院对原告要求被告承担律师费的诉讼请求不予支持。依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第一百一十四条第一款，《中华人民共和国担保法》第十四条、第十八条、第二十一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第九十二条第一款、第一百四十四条的规定，判决如下： 一、被告中国少数民族经济文化开发总公司于本判决生效之日起十日内支付原告浙江爱晚基金管理有限公司3500万元及违约金（算至2019年1月21日为5734775.47元，自2019年1月22日起以33078055.56元为基数按月利率1.5%计算至实际履行完毕之日止）； 二、被告冯昌友对上述第一项债务清偿承担连带保证责任； 三、驳回原告浙江爱晚基金管理有限公司的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费248474元，财产保全费5000元，由原告浙江爱晚基金管理有限公司负担3610元，被告中国少数民族经济文化开发总公司、冯昌友负担249864元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于浙江省温州市中级人民法院。 审 判 长  陈 琼 人民陪审员  周尚丹 人民陪审员  叶高望 二〇二〇年一月三日 书 记 员  吴自然