河南省济源市人民法院民 事 判 决 书（2019）豫9001民初8899号原告：济源市鑫源陶瓷材料有限公司，住所地：济源市济水大街西段385号。法定代表人：赵泽浩，系该公司董事长。委托诉讼代理人：郑祥峰，河南剑光律师事务所律师。被告：济源市泓林净水材料有限公司，住所地：济源市玉川工业集聚区北乔庄村村南。法定代表人：郑明军，系该公司经理。委托诉讼代理人：齐波、杨杰，河南朗齐律师事务所律师。原告济源市鑫源陶瓷材料有限公司（以下简称鑫源陶瓷公司）与被告济源市泓林净水材料有限公司（以下简称泓林净水公司）建设用地使用权转让合同纠纷一案，本院于2019年10月31日立案受理后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告济源市鑫源陶瓷材料有限公司的委托诉讼代理人郑祥峰，被告济源市泓林净水材料有限公司的委托诉讼代理人齐波、杨杰到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告济源市鑫源陶瓷材料有限公司向本院提出诉讼请求：1、请求依法判令被告支付土地转让款120万元及违约金186万元，合计306万元；2、诉讼费由被告负担。事实和理由：2017年4月26日，双方就位于济源市××集聚区北××63910.26平方米土地签订《土地使用权转让协议》一份，协议约定：原告将63910.26平方米的土地使用权及地上附属物以748万元的价格转让给被告，其中120万元于被告在该土地摘牌之日支付。2018年10月份，被告就该土地摘牌成功，但没有按协议约定进行付款，已经构成违约，依据协议第五条第一项的约定，被告违约后还应支付186万元违约金，但被告至今没有支付分文的转让款和违约金，故诉至法院。被告济源市泓林净水材料有限公司辩称，1、其同意支付原告120万元，但目前条件尚未成就，根据双方签订的协议第4条第三项约定，原告没有配合向政府国土部门提交征地的原始凭证。其次，原告拒不配合将政府返还的土地补偿款支付给其。再次，根据协议第三条关于履约保证金设置的目的在于原告保证与第三方不存在债务关系，但事实上双方签订协议以后存在多个第三方因原告欠款到现场阻工，以上能够说明该120万元支付条件尚未成就；2、其不应赔偿原告违约金，首先其没有违约，而是原告不配合提交原始凭证。其次，原告欠款债权人阻工以至于其工期严重拖延，目前是否存在隐性债务原告难以保证。再次，在双方交易过程中，原告存在欺诈行为，根据协议第一条以及第四条第一项，原告承诺自己拥有涉案土地的使用权且无任何权利瑕疵，但事实上，原告对涉案土地根本没有使用权，仅仅是在土地上有少量前期投入，以上说明其不存在违约行为，而是原告首先违约，其保留另案向原告主张违约责任的权利；3、原告要求的违约金过高，要求调整，根据合同法114条及合同法司法解释二29条规定，违约金应以实际损失为基础，根据当事人过错程度综合判定，在本案中，即便是其构成违约，那么给原告造成的损失也仅是利息损失；4、原被告双方就政府返还土地补偿款的归属事宜已经形成诉讼，目前济源市法院正在审理阶段，在该案中，将能够确定原被告双方谁应该承担违约责任，因此建议本案中止审理。本院经审理认定事实如下：2017年4月26日，原告济源市鑫源陶瓷材料有限公司（甲方）与被告济源市泓林净水材料有限公司（乙方）、克井镇人民政府（丙方）签订了土地使用权转让协议，协议约定：“一、土地使用权概况：甲方拥有位于济源市××集聚区××北××63910.26平方米（95.87亩）的建设土地使用权（因甲方原因未能取得土地使用权证书）土地宗图、界址按济源市土地储备中心文件为准；二、出让价格：经甲乙双方共同协商，该快土地的转让价格为人民币陆佰贰拾万（6200000元整），包含该块土地上所有附属建筑物。协议生效，由乙方先向甲方支付人民币伍佰万元（5000000元整），剩余人民币壹佰贰拾万元（1200000元整）作为履约保证金在该土地摘牌之日交付；三、履约保证金的性质：因甲方前期在该块土地投入建设期间，拖欠部分项目款项（详见甲方提供的后附支付总费用明细）未能满足第三人债权（不含围墙、护坡施工费拖欠部分，该部分由克井镇政府负责协商），该履约保证金设置目的在于甲方保证与第三方就该部分债务得到解决，并向乙方保证不因甲方拖欠部分款项而影响乙方对该块土地的使用（如未发生第三人阻碍乙方使用的情形，乙方将该履约保证金如数交给甲方）；……五、1．双方在履行本协议中应当诚实守信，如出现一方违反本协议约定条款，应当向另一方承担本协议项下交易总价格30%的违约责任，并同时承担损害赔偿责任；2．甲方应对第三人向乙方主张权利承担瑕疵担保责任，如在履行当中发生第三人（包括但不限于原集体土地所有人或村民以及第三方债权人）向乙方主张因甲方遗留的原因权利，导致乙方无法使用该块土地情形的，甲方应赔偿乙方损失，同时乙方有权要求甲方返还已经支付的土地转让款项（乙方并应承担为此而发生的诉讼费用、律师费用等）。原被告均在该协议上签字并加盖了公章，第三方克井镇人民政府也签字并加盖了公章。协议签订后，被告陆续支付了628万元，其中128万元（双方均认可不包含在本协议约定的6200000元）由被告直接支付给第三方，剩余500万元直接支付给了原告。2018年10月10日，被告以15338400元取得2018-25国有建设用地使用权，济源市国土资源局出具了成交确认书。被告以条件尚未成就及原告违约为由，未将120万元支付给原告，但被告未提供证据。本院认为，原被告之间签订的土地使用权转让协议，系双方当事人真实意思表示，不违反法律法规的强制性规定，属有效合同，双方应按照合同的约定履行义务。被告辩称因原告违约，支付该120万元条件尚未成就，但被告未提供原告违约的证据，本院对被告的此辩称理由不予采信。原告要求被告支付该120万元的诉讼请求符合法律规定，本院予以支持。因双方另案纠纷不影响本案的审理，故被告要求中止本案审理的理由不能成立，本院不予采信。原告要求被告按照合同约定的协议项下交易总价格（6200000元）的30%承担违约金共计186万元，被告认为违约金过高，即便是其构成违约，给原告造成的损失也仅是利息损失，请求依法减少违约金。《中华人民共和国合同法》第一百一十四条规定，当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。……。最高人民法院关于适用《中华人民共和国合同法》若干问题的解释（二）第二十九条规定，当事人主张约定的违约金过高请求予以适当减少的，人民法院应当以实际损失为基础，兼顾合同的履行情况、当事人的过错程度以及预期利益等综合因素，根据公平原则和诚实信用原则予以衡量，并作出裁决。本案中，原告要求的186万元违约金明显过高，依法应予减少。原告未能举证证明被告延迟付款的行为给其造成了资金占用利息以外的其他损失，故可按照中国人民银行同期同类贷款利率及全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率的标准计算被告应承担的违约金。依照《中华人民共和国合同法》第八条、第一百零九条、第一百一十四条，最高人民法院关于适用《中华人民共和国合同法》若干问题的解释（二）第二十九条规定，判决如下：被告济源市泓林净水材料有限公司在本判决生效后十日内支付原告济源市鑫源陶瓷材料有限公司120万元及违约金（以120万元为基数，从2018年10月10日至2019年8月19日按中国人民银行同期同类贷款利率；从2019年8月20日起，按全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算至实际支付之日止）。如果未按本判决指定的期间履行金钱给付义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费31280元，由原告负担17992元，被告负担13288元。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于河南省济源中级人民法院。审 判 长  程利明人民陪审员  卢施军人民陪审员  刘芬芬二〇二〇年一月七日书 记 员  王鑫丹