云南省昭通市中级人民法院刑 事 判 决 书（2020）云06刑终2号原公诉机关云南省鲁甸县人民检察院。上诉人（原审被告人）敖朝雄，男，1983年3月25日出生于云南省鲁甸县，回族，小学文化，农民，住鲁甸县，因涉嫌犯盗窃罪于2018年12月21日被刑事拘留，2019年1月23日被执行逮捕。经鲁甸县公安局决定于2019年6月4日被取保候审。经云南省鲁甸县人民法院决定于2020年1月10日被执行逮捕，现羁押于鲁甸县看守所。原审被告人李正军，男，1977年3月8日出生于云南省鲁甸县，回族，小学文化，农民，住鲁甸县，因涉嫌犯盗窃罪经鲁甸县公安局决定于2019年1月3日被取保候审。经云南省鲁甸县人民法院决定于2020年1月10日被执行逮捕，现羁押于鲁甸县看守所。云南省鲁甸县人民法院审理云南省鲁甸县人民检察院指控被告人敖朝雄、李正军犯破坏电力设备罪、盗窃罪一案，于2019年11月29日作出（2019）云0621刑初125号刑事判决。宣判后，原审被告人敖朝雄不服，提出上诉。本院受理后依法组成合议庭，经过阅卷，审查敖朝雄的上诉理由，提讯了原审被告人敖朝雄，认为事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。原判认定，2018年11月下旬一天晚上，被告人敖朝雄、李正军驾驶敖朝阳号牌为云Ｃ×××××长安牌微型车，使用破坏钳将投入使用的鲁甸县文屏镇人工湖六号街路灯下3×16＋1×10平方的铜芯电缆线剪断，后将电缆线盗走90米。经鲁甸县发展和改革局价格认证中心价格认定被盗电缆线在2018年11月28日的市场购置价格为6120元，市场修复价格为930元。2018年11月下旬一天晚上，被告人敖朝雄、李正军驶敖朝阳号牌为云Ｃ×××××长安牌微型车，使用破坏钳将投入使用的鲁甸县文屏镇卯家湾帆船外南侧公路上4×35平方铜芯的路灯电缆线剪断，后将电缆线盗走200米。经鲁甸县发展和改革局价格认证中心价格认定，被盗电缆线在2018年11月29日的市场购置参考价格为22600元，市场修复价格为940元。2018年12月初一天晚上，被告人敖朝雄、李正军驾驶敖朝阳号牌为云Ｃ×××××长安牌微型车，使用破坏钳将未投入使用的鲁甸县文屏镇昭鲁快捷通道卯家湾帆船内5×16平方、4×25平方铜芯电缆线剪断，后将电缆线盗走170米。经鲁甸县发展和改革局价格认证中心价格认定，被盗电缆线在2018年12月7日的市场购置参考价格为7396元，市场修复价格为7359元。2018年12月中旬一天晚上，被告人敖朝雄、李正军驾驶敖朝雄号牌为云Ｃ×××××吉利轿车，使用破坏钳将投入使用的昭阳区二环南路路灯下25×4＋16×1平方的铜芯电缆线剪断，后将电缆线盗走230米。经鲁甸县发展和改革局价格认证中心价格认定，被盗电缆线在2018年12月12日的市场购置参考价格为19780元，市场修复价格为1747元。2018年12月中旬一天晚上，被告人敖朝雄、李正军驾驶敖朝雄号牌为云Ｃ×××××吉利轿车，使用破坏钳将投入使用的鲁甸县文屏镇玄天观背后路灯下的3×16＋1×10平方铜芯电缆线剪断，后将电缆线盗走90米。经鲁甸县发展和改革局价格认证中心价格认定，被盗电缆线在2018年12月14日的市场购置价格为25840元，市场修复参考价格为4260元。2018年12月20日被告人敖朝雄被民警抓获归案，2019年1月3日被告人李正军到文屏派出所自动投案。原判根据相关证据，依照《中华人民共和国刑法》第一百一十八条，第二百六十四条，第二十五条第一款，第六十九条第一款、第二款，第六十四条，第六十七条第一款、第三款，《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条之规定判决：被告人敖朝雄犯破坏电力设备罪，判处有期徒刑四年，犯盗窃罪判处有期徒刑一年，并处罚金人民币10000元，总和刑期五年，决定执行有期徒刑五年，并处罚金人民币10000元。被告人李正军犯破坏电力设备罪，判处有期徒刑三年零六个月，犯盗窃罪判处有期徒刑一年，并处罚金人民币10000元，总和刑期四年零六个月，决定执行有期徒刑四年零六个月，并处罚金人民币10000元。作案工具云Ｃ×××××吉利轿车依法没收。原审被告人敖朝雄上诉称，一是原判适用法律错误，根据《最高人民法院关于审理破坏电力设备刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第三条之规定“盗窃电力设备，同时构成盗窃罪和破坏电力设备罪的，依照刑法处罚较重的规定定罪处罚。”敖朝雄四次盗窃电缆线累计金额达到数额巨大，根据《中华人民共和国刑法》第二百六十四条的规定，应当判处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。而根据第一百一十八条的规定，应当判处三年以上十年以下有期徒刑，以盗窃罪判处重于破坏电力设备罪，故应当以盗窃罪一罪判处。二是原判量刑过重，应当认定自己具有认罪认罚情节，请求二审人民法院撤销原判，改判自己构成盗窃罪，判处三年有期徒刑并适用缓刑。经审理查明，上诉人（原审被告人）敖朝雄伙同原审被告人李正军从2018年11月下旬至12月中旬，先后在鲁甸县鲁甸文屏镇玄天观背后、鲁甸县文屏镇昭鲁快捷通道卯家湾帆船内盗窃电缆线共计690米，经价格部门认定被盗电缆线市场购置参考价格81736元，市场修复价格为15236元。其中四次为正在使用的电缆线，价值66981元，一次为未投入使用的电缆线价值14755元。2018年12月20日，敖朝雄被抓获归案，2019年1月3日李正军到公安机关投案，二人均如实供述了主要犯罪事实。上述事实有受案登记表、抓获经过、到案经过，证人李某1、陆某、唐某、刘某、李某2证实，户口证明，现场勘验笔录及照片、现场指认笔录及照片，搜查笔录及照片、扣押笔录、扣押清单，鲁甸县发展和改革局价格认证中心价格认定结论书，机动车信息，原审被告人敖朝雄、李正军的供述。上述证据经原审法院庭审质证、认证，来源合法，相互印证，本院予以确认。本院认为，上诉人（原审被告人）敖朝雄伙同原审被告人李正军五次盗窃路灯电缆线数额巨大，其中四次系正在使用的电缆线，一次为未投入使用的电缆线，二人的行为构成盗窃罪。二人四次盗窃正在使用的电缆线的行为还涉嫌犯破坏电力设备罪，但二人出于同一犯意，同一行为，同时侵犯两个客体构成两个罪名，属于法条竞合，应择一重罪处罚。根据《最高人民法院关于审理破坏电力设备刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第三条之规定“盗窃电力设备，同时构成盗窃罪和破坏电力设备罪的，依照刑法处罚较重的规定定罪处罚。”破坏电力设备未造成严重后果的及盗窃罪数额巨大的主刑均为三年以上十年以下有期徒刑，盗窃罪并处罚金，以盗窃罪处刑更重，故全案以盗窃罪一罪定罪处罚更为恰当。二人在共同犯罪中地位作用相当，不区分主从。敖朝雄归案后如实供述主要犯罪事实，可对其从轻处罚。李正军主动到公安机关投案并如实供述主要犯罪事实，构成自首，又认罪认罚，可依法对其从轻处罚。针对敖朝雄的上诉理由。经查，以盗窃一罪定罪处罚的意见成立，本院予以采纳。但请求判处三年有期徒刑并适用缓刑的请求与查明的事实及法律规定不符，不能成立，本院不予采纳。综上，原判认定的事实清楚，证据确实充分，审判程序合法，但适用法律错误，量刑不当，本院依法改判。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款（二）项及《中华人民共和国刑法》第二百六十四条，第二十五条，第六十七条第一、三款，第四十七条，第六十四条之规定，判决如下：一、维持云南省鲁甸县人民法院（2019）云0621刑初125号刑事判决书第三项即“作案工具云Ｃ×××××吉利轿车依法没收”。二、撤销云南省鲁甸县人民法院（2019）云0621刑初125号刑事判决书第一、二项即“被告人敖朝雄犯破坏电力设备罪，判处有期徒刑四年，犯盗窃罪判处有期徒刑一年，并处罚金人民币10000元，总和刑期五年，决定执行有期徒刑五年，并处罚金人民币10000元。被告人李正军犯破坏电力设备罪，判处有期徒刑三年零六个月，犯盗窃罪判处有期徒刑一年，并处罚金人民币10000元，总和刑期四年零六个月，决定执行有期徒刑四年零六个月，并处罚金人民币10000元”。三、上诉人（原审被告人）敖朝雄犯盗窃罪，判处有期徒刑四年，并处罚金人民10000元（刑期从判决执行之日起计算；判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即刑期自2020年1月10日起至2023年8月27日止）。四、原审被告人李正军犯盗窃罪，判处有期徒刑三年零六个月，并处罚金人民币10000元（刑期从判决执行之日起计算；判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即刑期自2020年1月10日起至2023年7月9日止）。本判决为终审判决。审判长  周志培审判员  郑祖勤审判员  黄开奇二〇二〇年一月十七日书记员  常国敏