辽宁省沈阳市于洪区人民法院 民 事 判 决 书 (2019)辽0114民初3565号 原告：张述来，男，1960年4月8日出生，汉族，住沈阳市于洪区。 委托诉讼代理人：孙彦，系辽宁欣合律师事务所律师。 被告：赵志俊，男，1962年8月22日出生，汉族，住沈阳市于洪区。 委托诉讼代理人：陈雨潭、康健，系辽宁华建律师事务所律师。 被告：郭景元，男，1969年12月5日出生，满族，住沈阳市于洪区。 委托诉讼代理人：张彩芳，系辽宁显法律师事务所律师。 原告张述来与被告赵志俊、郭景元提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2019年2月3日立案受理后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告张述来及其委托诉讼代理人孙彦、被告赵志俊的委托诉讼代理人陈雨潭、康健、被告郭景元的委托诉讼代理人张彩芳到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。 原告张述来向本院提出诉讼请求1、判令二被告支付医疗费27509.75元、住院伙食补助费4000元、护理费4000元、营养费4000元、误工费19500元、交通费200元、财产损失1500元；2、伤残赔偿金待鉴定后确认；3、精神抚慰金5000元。事实和理由：原告和李兴武是同村朋友，2018年9月说赵志俊有活干要雇人，约原告一起去给被告干活，每天150元，不分大工小工，干的是收拾东西和维修的活，干一天有一天的工资，每天一结算，原告同意并开始给被告赵志俊去干活。2018年9月18日，原告和李兴武干的是拆改门窗的活，上午大约9点钟，原告和李兴武正在跳板上用风镐打墙皮时，工人郭景元在地面开着铲车将跳板挑到，由于原告正在干活背对着铲车，不可能躲闪，经医生诊断：左尺骨远端骨折-开放性粉碎、右骼骨骨折。住院治疗40天，因原告无钱垫付医疗费，回家休养，原告在242医院治疗，被告赵志俊仅向原告支付医疗费1万元，原告不仅受到身体伤害，生活和工作也收到很大影响，现原告诉至法院，请求维护原告的合法权益。 被告赵志俊辩称，被告赵志俊不同意承担原告各项损失，原告所花费的费用应由实际侵权人郭景元承担。被告赵志俊无过错，事发时被告未在现场，也从未让郭景元开车。被告郭景元具有重大过错。郭景元在现场作业施工时，嫌铲车碍事，在没有经过赵志俊允许的情况下私自将车辆启动。被告郭景元所开的铲车属于特种专业车辆，具有一定技术难度和危险系数，操作人员必须要持证上岗，郭景元在不具备开车资质的情况下，擅自开动铲车，造成人伤事故，主观上具有重大过错。原告各项诉讼请求见质证意见。另外，原告主张财产损失应提供相应的证据，精神抚慰金以构成伤残为条件。被告赵志俊给原告垫付了医疗费1万元。 被告郭景元辩称，本案的案由是提供劳务者受害责任纠纷，原告与被告均是受雇佣者，而提供劳务者受害责任纠纷是指个人之间存在劳务关系的前提下，提供劳务的一方因劳务活动自身受到伤害的，在提供劳务一方向接受劳务一方主张损害赔偿时，由双方根据各自的过错程度承担相应的民事责任。然而原告与被告之间不存在雇佣关系，因此在本案中被告郭景元主体不适格。2018年9月16日，被告应李兴武的邀请去给被告赵志俊拆改门窗。第二天，干活地点变到造化工地，也是拆改窗户，当天赵志俊在现场指挥，张述来与李兴武拆窗户，被告开铲车接垃圾。第三天被告开铲车及垃圾时，李兴武在脚手架上扬手，被告听从李兴武的指挥开车往里面挪了点，正好挂到跳板，张述来和李兴武从上面掉下来了。这个事被告不存在主观故意和重大过失，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第9条规定，雇员在从事雇佣活动中致人损害的，雇主应承担赔偿责任，因此被告不应承担赔偿责任。请求法院查清事实，驳回原告的诉讼请求， 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。 根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：原告张述来、被告郭景元系被告赵志俊雇佣的工作人员，从事拆改门窗的工作，每日工资150元。2018年9月18日，原告张述来与其工友李兴武在跳板上工作，被告郭景元无证驾驶被告赵志俊的铲车不慎将原告述来所在的跳板碰倒，致使在跳板上工作的张述来、李兴武跌落，原告张述来受伤。原告受伤后，被告送往沈阳二四二医院住院治疗40天，花费医疗费27872.77元，住院期间一级护理6天，二级护理34天。出院医嘱卧床休息，出院后一个月门诊复查。2018年11月23日门诊复查，医嘱休息。2018年11月30日，原告至门诊复查，医嘱休息一周。 经原告申请，本院依法委托，2019年5月29日沈阳佳实司法鉴定所出具不予受理通知书，载明：“具体伤残等级、护理期、营养期及后续治疗费用我所无法确定，经研究决定不予受理。”本院第二次委托，2019年12月11日中国医科大学司法鉴定中心出具司法鉴定意见书载明：“张述来左上肢、骨盆损伤未构成伤残等级，护理期为60日，营养期为90日。”原告花费鉴定费1720元。原告在庭审时增加诉讼请求，要求营养费增加15000元、护理费增加15000元、2019年的误工费22500元。 另查明，2018年9月18日，被告赵志俊给付原告医疗费4000元、垫付医疗费588.3元、交住院押金5000元。2018年9月18日，被告郭景元给被告赵志俊出具情况说明一份，该说明载明：“今天我给赵志俊砸墙，赵志俊没让我开车，我开车把架子碰倒，把张述来和李兴武摔倒了，张述来到医院检查，有两处骨折，分别为小臂和臀部。以上内容我看过，情况属实，郭景元。” 本院认为，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第11条规定，雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。雇佣关系以外的第三人造成雇员人身损害的，赔偿权利人可以请求第三人承担赔偿责任，也可以请求雇主承担赔偿责任。雇主承担赔偿责任后，可以向第三人追偿。在本案中，原告张述来在从事雇佣活动中遭受人身损害，原告在本案中选择要求雇主赵志俊承担赔偿责任应予以支持。 关于被告赵志俊提出的应由实际侵权人承担赔偿责任的反驳意见，因本案存在两个法律关系，原告在本案中选择要求雇主承担责任，故赵志俊应承担相应的责任，承担责任后可另行主张权利。 关于原告主张医疗费27509.75元，医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。在本案中，原告实际花费医疗费的数额为28461.07元，其中被告赵志俊支付9588.3元，被告赵志俊还应支付18872.77元。 关于原告主张住院伙食补助费4000元，本院依据其实际住院天数40天，参照本地区国家工作人员出差补助标准，确定每天为100元，经计算应为4000元，由被告赵志俊承担。 关于原告主张的营养费19000元，因鉴定结论确定的营养期为90天，故被告应给付原告营养费9000元； 关于原告主张护理费19000元，护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算;护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。依据鉴定结论，原告的护理期为60天，原告未提供证据证明护理费的具体标准，本院按照居民服务行业进行计算，应为8664元。 关于原告主张误工费42000元，误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算，受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。在本案中，原告复查医嘱要求原告休息至2018年12月6日，原告每日工资标准为150元，经计算应为12000元（150元×80天）。原告主张2019年的误工费，未提供相应的诊断证明，本院不予支持。 关于原告主张交通费200元，本院结合原告住院、复查情况，予以支持； 关于原告主张财产损失1500元，未提供相应的证据，无法支持。 关于原告主张精神损害抚慰金5000元，无法律依据，不予支持。 综上所述，为保护公民人身权益，依据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条、十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条，判决如下： 一、被告赵志俊自本判决生效之日起十日内一次性赔偿原告张述来医疗费18872.77元、住院伙食补助费4000元、营养费9000元、护理费8664元、误工费12000元、交通费200元、鉴定费1720元； 二、驳回原告张述来其他诉讼请求。 如果被告赵志俊未按判决指定期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费692元，由被告赵志俊承担350元，由原告张述来承担342元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于辽宁省沈阳市中级人民法院。 审 判 长 杨 洋 人民陪审员 赵 凯 人民陪审员 程 新 二〇二〇年一月十九日 书 记 员 刘莹莹