广西壮族自治区平南县人民法院 民 事 判 决 书 （2019）桂0821民初2198号 原告：蒙某1，男，2007年11月7日出生，汉族，居民，住广西平南县。 法定代理人：蒙某2（系原告蒙某1之父），男，1975年1月6日出生，汉族，居民，住广西平南县。 法定代理人：李某（系原告蒙某1之母），女，1977年5月3日出生，汉族，居民，住广西平南县。 委托诉讼代理人：农文金，广西桂港律师事务所律师。 委托诉讼代理人：卢伟，广东诚公（贵港）律师事务所律师。 被告：梁钖开，男，1983年3月10日出生，汉族，居民，住广西桂平市。 委托诉讼代理人：莫子桐，广西桂霖峰律师事务所律师。 被告：北部湾财产保险股份有限公司贵港分公司，住所地广西贵港市桂林路东方巴黎小区4幢24楼。 主要负责人：谢伟军，该公司经理。 委托诉讼代理人：黄小飞，广西海城律师事务所律师。 委托诉讼代理人:杨开孟，男，1992年4月9日出生，汉族，该公司员工，住。 原告蒙某1与被告梁钖开、北部湾财产保险股份有限公司贵港分公司（以下简称为保险公司）机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2019年7月9日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告蒙某1的法定代理人蒙某2、李某及其委托诉讼代理人农文金，被告梁钖开的委托诉讼代理人莫子桐、被告保险公司的委托诉讼代理人黄小飞、杨开孟到庭参加诉讼。本案因需重新鉴定，扣除审理期限110天。本案现已审理终结。 原告蒙某1向本院提出诉讼请求：1.判令上述被告赔偿原告损失合计1621795.94元；2.本案诉讼费由被告承担。2019年8月21日，原告当庭变更诉讼请求：1.判令被告赔偿原告因交通事故造成的损失1676141.94元；2.本案诉讼费由被告承担。又于2020年1月9日向本院申请变更诉讼请求：判令被告赔偿其因交通事故造成的医药费损失94052元，撤回对住院伙食补助费、住院护理费、营养费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金、交通费、假肢安装费、硅胶费、假肢调整费、假肢安装护理费、假肢安装误工费、安装调整假肢食宿费、鉴定费的诉讼请求。事实和理由：2019年3月6日16时10分许，梁钖开驾驶桂Ｒ×××××号重型自卸货车由武林镇武林港往G358国道方向行驶，至大安-燕岭即平南县路段时，碰撞着同向前方在道路右侧路边行走的行人蒙某1，造成蒙某1受伤、车辆损坏的道路交通事故。该事故经交警部门认定，梁钖开负本次事故的全部责任；蒙某1在此事故中无责任。桂Ｒ×××××号重型自卸货车在保险公司投保有交强险和不计免赔50万元商业第三者责任险。事故发生后，梁钖开赔付了医疗费56972.85元给原告。原告因本次事故产生的损失有医疗费147398.79元，扣减梁钖开垫付的56972元，尚欠94052元。为维护原告的合法权益，特向法院提起诉讼。 被告梁钖开辩称，一、虽然本次交通事故导致原告左、右小腿骨折等损失，但是不会导致蒙某1左小腿截肢，蒙某1被截肢系因平南县第二人民医院（以下简称为二医院）医疗过错导致，该损失应由二医院承担。二、对原告的各项主张意见如下：医疗费认可16080.85元；住院伙食补助费认可300元；护理费认可342.3元；精神损害抚慰金认可5000元；交通费认可1500元；营养费不予支持；广西优邦假肢矫形器有限公司无相应司法鉴定资质，原告依据该公司做出的证明予以计算的假肢安装费414000元、硅胶费218000元、假肢调整费93000元、假肢安装护理费141484元、假肢安装误工费127792元、假肢安装食宿费396800元等系不合理、不合法的，原告安装假肢的费用应由有司法鉴定费资质的鉴定机构予以鉴定。三、原告的损失应由桂Ｒ×××××号车的承保公司在保险范围内予以赔偿，且梁钖开已垫付了56972.85元给原告。综上，原告的损失应在确定医院侵权责任后，才能确定本案造成损害的赔偿责任。 被告保险公司辩称，一、梁钖开驾驶的肇事车辆桂Ｒ×××××号车无交通部门核发的许可证或其他必备证书，不属于保险公司商业第三者责任险赔偿范围。二、梁钖开驾驶的车辆严重超载，应扣除10%的免赔率。三、对原告的各项损失意见如下：医疗费应扣减非医保用药费用，其公司已于庭前向法院申请对非医保用药的鉴定；营养费、住院护理费无事实依据，也无医疗机构作出的意见予以证实，不予支持；交通费应以正式票据为准，酌情支持500元；精神损害抚慰金认可6000元；成年后安装假肢期间的误工费、护理费、食宿费无事实和法律依据，不属法定赔偿项目，且该损失包含残疾赔偿金，不应重复计算，且误工费只能计算到定残前一天；安装假肢以及安装假肢产生的费用，原告委托的假肢公司仅具有安装的资质，并无评定假肢价格、安装周期、安装过程人员护理、误工、住宿、伙食标准的资质；硅胶费不属于人身损害法定赔偿项目，亦不属于辅助器具的范围；假肢仅安装了第一次，后续假肢费用尚未发生，应于后续发生后再另行主张。四、关于原告截肢是由于二医院过错造成，关于该情况，同意被告梁钖开的答辩意见，原告在事故后没有必要截肢。 本院经审理认定事实如下：2019年3月6日16时10分许，梁钖开驾驶的桂Ｒ×××××号中型自卸货车（核载质量1995KG，实载16000KG）由平南县武林镇武林港往G358国道方向行驶，至大安-燕岭即平南县路段时，碰撞着同向前方在道路右侧路边行走的行人蒙某1，造成蒙某1受伤、两车损坏的道路交通事故。此事故经平南县公安局交通警察大队现场勘查、调查取证、检验鉴定后，于2019年4月1日作出第450821120190000207号《道路交通事故认定书》，认定：梁钖开驾驶超过核定载质量的机动车上道路上行驶，没有按照操作规范安全驾驶、文明驾驶，违反了《中华人民共和国道路交通安全法》第二十二条第一款、第四十八条第一款的有关规定，是造成此事故的直接原因；蒙某1属正常步行，在此事故中无过错，故，梁钖开在此事故中负全部责任；蒙某1在此事故中无责任。事故发生后，蒙某1被送往二医院住院治疗3天，同年3月9日出院。出院诊断其伤情：1.左下肢软组织严重脱套样损伤；2.双胫骨开放性粉碎性骨折；3.左侧耻骨下肢骨折。出院医嘱：1.按指导服药；2.保持创面干洁，搬运过程注意保护双下肢；3.普通饮食；4.注意预防再次跌伤；5.按上级医院医嘱治疗。蒙某1于2019年3月9日转院到广西玉林市中医院结合骨科医院住院治疗3天，同年3月12日出院，出院诊断其伤情：1.左腘动脉损伤；2.左小腿骨筋膜室综合症；3.左胫腓骨开放性骨折术后；4.左小腿、膝关节、腘窝皮肤脱套伤术后；5.左小腿、踝足坏死；6.右胫腓骨下段骨折；7.右小腿下段皮肤挫裂伤术后。出院医嘱：1.继续上级医院治疗；2.如不适，及时复诊。蒙某1于2019年3月12日转院至广西医科大学第一附属医院治院治疗48天，同年4月29日出院，出院诊断其伤情：1.左胫前、胫后动脉损伤并左小腿缺血性坏死；2.左膝关节、左小腿皮肤脱套伤术后并感染；3.左胫骨开放性粉碎性骨折术后；4.右胫腓骨下段骨折；5.右小腿皮肤挫裂伤术后。出院医嘱：1.保持创面清洁，避免感染；2.加强营养及护理，防治瘢痕，功能锻炼；3.适时前往骨科安装假肢；4.出院后1月返院复查，若有不适，请及时就诊；5.出院带药，按医嘱用药；6.全休三个月。 经蒙某1自行委托广西优邦假肢矫形器有限公司对其因交通事故造成左小腿截肢术后的情况进行鉴定，该公司于2019年5月30日作出《关于蒙某1配置残疾辅助器具（假肢）的证明》，检查结果：1.伤口愈合一般；2.残肢有疤痕，大面积植皮疤痕，残肢超短，膝关节严重变形；3.残肢压点痛。处理结果：综合以上检查结果，根据患者年龄及伤情的需要，尽量拟补截肢给患者生活所带来的影响，恢复部分自理能力。经诊断该患者适合装配：普通轻型儿童小腿假肢（价格为人民币28000元），18岁后装配普通适用型成人假肢（价格为人民币30000元），因为残肢超短有大面积疤痕，需要硅胶套保护残肢（价格为人民币6800元），需要两年更换一次。赔偿周期及年限中第1项：因患者为儿童生长周期较快，该普通适用型儿童假肢需每两年更换一次，18岁后装配普通适用型成人假肢每五年更换一次，为了更好的保护假肢，每年应适时到本公司进行调整、维护，每月调整、维护费用为该款假肢总价的5%，初次装配假肢训练时间约需20天，食宿费为每人每天160元，在住院康复期间，需陪护人一名，具体赔偿年限根据当地的人口平均寿命计算。 2019年8月9日，原告父亲蒙某2自行委托广西科桂司法鉴定中心对蒙某1的伤残程度进行鉴定，同年9月2日，该中心作出《司法鉴定意见书》，鉴定意见：蒙某1本次交通事故致左下肢损伤后遗左下肢踝关节以上缺失鉴定为七级伤残；骨盆多发骨折畸形愈合鉴定为十级伤残。 2019年8月23日，保险公司向本院申请对原告蒙某1的伤残等级进行鉴定，本院于2019年11月8日依法委托广西公众司法鉴定中心对蒙某1的伤残程度进行评定，同年12月12日，该鉴定中心作出《司法鉴定意见书》，鉴定意见：被鉴定人蒙某1因本次交通事故造成左下肢踝关节以上缺失的伤残程度为七级伤残。 蒙某2、李某分别系原告蒙某1的父、母。 梁钖开驾驶的肇事车辆桂Ｒ×××××号中型自卸货车在保险公司投保有交强险和不计免赔50万元商业第三者责任险，事故发生在保险合同有效期间内。梁钖开持有《中华人民共和国道路运输经营许可证》及其所有的桂Ｒ×××××号车具有《中华人民共和国道路运输证》，事故发生在上述证件的有效期限内。梁钖开投保时与保险公司约定，车辆超载免赔10%。梁钖开并在保险公司提供的投保人声明中签名确认：“本人确认收到条款及《机动车综合商业保险免责事项说明书》。保险人已明确说明免除保险责任条款的内容及法律后果。” 事故发生后，梁钖开垫付了56972.85元医疗费给原告。 上述事实，有原告蒙某1提供的户口本、身份证、道路交通事故认定书、入院记录、疾病证明书、医疗费发票、假肢安装证明、手术记录、病程记录、查房记录、发票，被告梁钖开提供的机动车登记证书、驾驶证、道路运输经营许可证、道路运输证、机动车交通事故责任强制保险单、住院收费收据、手术记录、出院记录、入院记录等予以证实，本院依法予以确认并在卷佐证。 本院认为，关于原告合理合法的损失是多少问题。本院结合本案有效的证据，对原告的损失确认如下：医疗费，依据原告提供的正式医疗费票据票额显示，金额为147398.79元，该损失也有出、入院记录和疾病证明书予以佐证，本院依法予以支持。被告抗辩，原告左小腿被截肢系二医院医疗过错导致，该损失应由二医院承担。本院认为，原告的损害系梁钖开侵权所致，其受伤后到二医院治疗，在治疗过程中其没有因自己的行为导致损失扩大，被告认为二医院对原告的医治行为存在过错，该举证责任应由被告承担，但被告并未提供证据证实二医院存在过错，因此其应承担举证不能的不利后果，对其该抗辩意见，本院依法不予采纳。如二医院在治疗原告过程中确存有医疗过错，梁钖开可另案主张权利。 平南县公安局交通警察大队根据事故成因作出的道路交通事故认定书，事实清楚，适用法律正确，本院依法予以采信。梁钖开的行为侵犯了蒙某1的身体健康权，因此，对原告由于本次交通事故导致的经济损失，根据法律规定应承担相应的赔偿责任。根据事故的成因及当事人的过错程度，本院确定由梁钖开承担对蒙某1的损失的全部赔偿责任。被告保险公司抗辩，原告是无行为能力人，其在道路上行走，应在其监护人的引领下行走，其公司认为原告应当承担本次事故的30%的赔偿责任，本院认为，梁钖开驾车与蒙某1发生交通事故致伤蒙某1的事实，有交警部门依职权经调查取证作出的事故认定书予以证实，根据《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条“机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿。超过责任限额的部分，按照下列方式承担赔偿责任：……（二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故的，由机动车一方承担责任；但是，有证据证明非机动车驾驶人、行人违反道路交通安全法律、法规，机动车驾驶人已经采取必要处置措施的，减轻机动车一方的责任。”的规定，在保险公司不能举证证明蒙某1有过错的情况下，应推定梁钖开对事故承担全部责任。而原告虽为未成年人，但法律并没有规定禁止在没有监护人照顾的情况下在道路上独自行走，且根据交警部门调查取证后所作出的交通事故认定书认定的事实，原告在事故时是正在道路右侧路边正常步行，与事故的发生并无因果关系，故对保险公司上述抗辩意见，本院依法不予采纳。由于桂Ｒ×××××号中型自卸货车在保险公司投保有交强险和不计免赔50万元商业第三者责任险，并且交通事故发生在保险合同有效期间内。依照《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款、《中华人民共和国保险法》第六十五条的规定，原告有直接向保险人请求赔偿的权利，保险人有在保险责任限额内对受害人直接赔偿保险金的义务。交强险医疗费赔偿限额为1万元、死亡伤残赔偿限额为11万元。原告本案中的损失医疗费属交强险医疗费赔偿项目，且超出了赔偿限额，故由保险公司在交强险医疗费赔偿限额内赔偿1万元给原告；交强险赔偿不足的137398.79元（147398.79元-10000元），根据上述确定的赔偿责任，由梁钖开赔偿给原告，扣减梁钖开已经赔付的56972.85元，梁钖开还需赔偿80425.94元给原告，因该损失未超出商业险赔偿限额范围，故由保险公司在商业险赔偿限额内赔偿给原告，保险公司抗辩应扣除自费用药和因梁钖开驾驶的肇事车辆超载而需在商业险实行10%的绝对免赔，但其与投保人签订的保险合同中，并未明确具体的自费用药项目，故其关于扣除自费用药的抗辩意见，本院不予采纳；梁钖开驾驶的肇事车辆在发生事故时属超载，其与保险公司在《机动车综合商业保险条款》第十一条第（三）项关于“违反安全装载规定、但不是事故发生的直接原因，增加10%的绝对免赔率；”的约定，该条款已经加粗加黑字体提醒，并且梁钖开签名确认知悉该免责条款的内容及法律后果，因此，该条款具有法律效力，故对保险公司提出超载免赔10%的主张，本院依法予以支持。因此，由保险公司在商业第三者责任险内赔偿72383.35元（80425.94元×90%）。综上，保险公司共需赔偿82383.35元给原告。商业险免赔部分的8042.59元（80425.94元-72383.35元），由被告梁钖开赔偿给原告。保险公司提出梁钖开驾驶的肇事车辆无交通部门核发的许可证或其他必备证书，商业第三者责任险免赔的抗辩意见，因与查明的事实不符，本院不予采纳。 综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款第二项，《中华人民共和国保险法》第六十五条第一、二款，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、第十九条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条第一款的规定，判决如下： 一、被告北部湾财产保险股份有限公司贵港分公司赔偿82383.35元给原告蒙某1； 二、被告梁钖开赔偿8042.59元给原告蒙某1； 三、驳回原告蒙某1的其他诉讼请求。 上述债务，义务人应于本案判决生效之日起十日内履行完毕（平南县人民法院标的款专用账户，开户行：中国邮政储蓄银行平南县支行。开户名称：平南县人民法院。账号：10×××88）。如果未按本判决指定的期间履行给付义务。应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。权利人可在本案生效判决规定的履行期限最后一日起二年内，向本院申请执行。 案件受理费2152元，减半收取1076元（原告缓交），原告蒙某1负担41元，由被告梁钖开负担1035元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人人数加五提出副本，上诉于贵港市中级人民法院，同时应在上诉期届满后七日内预交上诉案件受理费2152元（款汇至户名为：广西壮族自治区贵港市中级人民法院非税收入财政汇缴专户；开户行：农行贵港分行；账号：20×××16）。逾期不交也不提出司法救助申请的，则按自动撤回上诉处理。 审 判 员 洪胜武 二〇二〇年一月十八日 法官助理 陆祖辉 书 记 员 赵华萍