天津市武清区人民法院民 事 判 决 书（2019）津0114民初16851号原告：白桂周，男，1962年4月24日出生，汉族，住天津市武清区。委托诉讼代理人：梁江波，山西金壶律师事务所律师。委托诉讼代理人：刘玉芹，武清区泉州法律服务所法律工作者。被告：朱建凌，男，1989年11月15日出生，汉族，住天津市武清区。原告白桂周与被告朱建凌建设工程施工合同纠纷一案，本院于2019年11月13日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告白桂周的委托诉讼代理人刘玉芹、被告朱建凌到庭参加诉讼。本案现已审理终结。白桂周向本院提出诉讼请求：1.判令朱建凌立即给付工程款37000元；2.本案诉讼费由朱建凌负担。事实和理由：2017年10月30日其与朱建凌签订书面《二次结构单项分包协议》，协议约定朱建凌(甲方)将武清区黄花店乡八里桥村四座泵站的泵体砌筑工作交由其负责施工，具体包括砌筑用材料的场内运输及搬运工作、砌筑工作场地及搅拌场地的清理工作、新砖到场的淋水及工作面的湿润工作及砌筑后砌体养护等。施工价格为按现场外围墙面积每平方米红砖68元，加气砖每平方米63元(具体价格见协议书)计算。合同签订后，其按朱建凌要求进场施工。上述工程于2017年11月19日完工。施工过程中朱建凌向其支付部分工程款，截止目前朱建凌尚欠其37000未付。其认为，双方签订的《二次结构单项分包协议》系双方真实意思表示，应属合法有效，朱建凌无故拖欠履行支付工程款的义务，损害了其财产权益，故起诉。朱建凌辩称，不同意白桂周提出的诉讼请求，理由如下：白桂周施工内容与合同中约定不符，未按照合同约定履行，在施工过程中偷工减料，未按合同约定挂网，导致其所干工程的工程平面平整度不够。另外，白桂周也未按合同约定的时间完工，逾期4天，因延误工期时气温下降，其也没有做防护措施，导致扬灰散落。总之，白桂周所干工程不合格，其找人对该工程进行了返工。白桂周围绕诉讼请求提交了下列证据：1.工程量对账单，用以证明工程价款共计40198.965元，朱建凌已付一部分，下欠37000元。2.《二次结构单项分包协议》，用以证明双方对工程的工作内容及价款进行了约定。经质证，朱建凌对白桂周提交的工程量对账单的真实性没有异议，对证明目的不予认可。对白桂周提交的《二次单项分包协议》没有异议。朱建凌围绕诉讼请求提交了下列证据：1.光盘，用以证明在2017年11月15日进行工程验收时，发现当时工程未完工，发现的问题还有工程质量不合格，墙壁掉粉，工程有90%未按合同约定挂网，严重偷工减料。2.已付款票据，用以证明已经给付白桂周部分工程款。经质证，白桂周对朱建凌提供的光盘内容真实性予以认可，对证明目的不予认可。对朱建凌提交的已付款票据没有异议。本院认为，白桂周与朱建凌提交的证据与本案具有关联性，能够作为认定案件事实的依据。根据双方当事人的陈述及双方提交的证据，本院认定事实如下：朱建凌作为甲方，白桂周作为乙方于2017年10月30日签订《二次结构单项分包协议》，协议第一条分包内容，1.本工程共4座泵站：1号位于，2号位于角，3号位于八里桥北1.5公里，4号位于角。2.砌体工程：砌筑用材料的场内运输及搬运工作，砌筑工作场地及搅拌场地的清理工作，新砖到场的淋水及工作面的湿润工作，砌筑后砖体养护，由乙方负责。3.圈梁、过梁、构造柱、窗台压顶、防水支模及浇筑、钢筋绑扎安放，由甲方负责。4.内墙、外墙抹灰工程：喷浆拉毛、订网、洒水湿润、养护、抹墙、收口工序，砂浆搅拌，由乙方负责。5.室内地面找平层工程：洒水、摊铺、养护由乙方负责。第二条承包价格，1.按现场外围墙面积红砖68元／平方，加气砖63元／平方（含里外墙抹灰）。2.按现场外围墙面积红砖抹灰22元／平方（内墙、外墙）。3.按现场外围墙面积加气砖抹灰25元／平方（内墙、外墙）。4.室内房顶及地面按实际面积25元／平方。第三条质量要求，1.严格按国际现行有关规定进行施工，同时接受现场管理人员的监督和检查，达到墙体垂直、抹灰墙面平整。对于不听现场管理人员管理出现质量缺陷屡教不改的个人或班组，现场管理人员有权责令修改，并处罚500元。第四条分包方式，甲方提供滑轮、搅拌机、斗车、泥桶大型工具。乙方自行准备小型工具，以包人工、包质量、包工期、包安全文明施工的一次性包干单价的方式承包。生活费乙方自理，甲方提供住宿。第六条拨款，甲方按完成全部工程验收合格，按80%付清，余款20%待1个月内付清，否则1倍偿还。第七条工期，由合同签订之日起至2017年11月15日完成并验收合格，如有下雨天气按下雨天顺延，延误工期由乙方承担一切损失。协议第五条、第八条还对安全文明施工要求、协议的补充及争议解决方式进行了约定。协议签订后，白桂周带领几个人进行工程施工，白桂周一方自认没有建设施工资质。2017年11月15日朱建凌组织对工程进行验收时，工程未完工，也发现了一些其他工程质量问题，未验收合格。白桂周一方在庭审中认可工程于2017年11月19日完工。2017年11月21日双方对工程的工程量进行了对账，确认工程量价款为40198.965元。施工过程中朱建凌给付白桂周工程款4200元。庭审中经询问，朱建凌表示白桂周所施工的工程经其组织返工后，该工程于2018年3月经武清区农委验收合格。本院认为，本案的争议焦点是朱建凌是否应给付白桂周工程款37000元的问题。对于此问题，首先应确认朱建凌与白桂周签订的《二次结构单项分包协议》是否有效。《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条一款第一项规定，建设工程施工合同具有下列情形之一的，应当根据合同法第五十二条第(五)项的规定，认定无效：(一)承包人未取得建筑施工企业资质或者超越资质等级的。第七条规定，具有劳务作业法定资质的承包人与总承包人、分包人签订的劳务分包合同，当事人以转包建设工程违反法律规定为由请求确认无效的，不予支持。本案中，白桂周承包的是砌筑用材料的运输、搬运、清理及抹灰等劳务工程，因其不具备劳务作业的法定资质，因此，依照上述法律规定应确认朱建凌与白桂周签订的《二次结构单项分包协议》无效。其次，在双方签订的《二次结构单项分包协议》无效后，朱建凌应是否给付白桂周工程款问题。《最高人民法院关于审理建设施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二条规定，建设工程施工合同无效的，但建设工程经竣工验收合格，承包人请求参照合同约定支付工程价款的，应予支持。本案中，白桂周所进行的施工工程，朱建凌在验收时，未验收合格，白桂周也未提供其施工工程验收合格的证据，白桂周提交的工程量对账单，只是对工程量价款的确定，并不代表已验收合格。因此，依照上述法律规定，白桂周给付工程款的请求不应予以支持。综上，白桂周请求朱建凌给付工程款，理据不足，不予支持。依照《中华人民共和国合同法》第二百六十九条，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条第一款第一项、第二条、第七条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条规定，判决如下：驳回白桂周判令朱建凌立即给付工程款37000元的诉讼请求。案件受理费363元，由白桂周负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状并按对方当事人的人数提出副本，上诉于天津市第一中级人民法院。审判员  冯永先二〇二〇年一月三日书记员  李雪飞附判决所依据法律法条：《中华人民共和国合同法》第二百六十九条建设工程合同是承包人进行工程建设，发包人支付价款的合同。建设工程合同包括工程勘察、设计、施工合同。《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一第一款第一项建设工程施工合同具有下列情形之一的，应当根据合同法第五十二条第(五)项的规定，认定无效：(一承包人未取得建筑施工企业资质或者超越资质等级的；……第二条建设工程施工合同无效，但建设工程经竣工验收合格，承包人请求参照合同约定支付工程价款的，应予支持。第七条具有劳务作业法定资质的承包人与总承包人、分包人签订的劳务分包合同，当事人以转包建设工程违反法律规定为由请求确认无效的，不予支持。《最高人民法院关于适用的解释》第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。