山西省太原市中级人民法院   刑事裁定书   （2020）晋01刑终48号   原公诉机关太原市小店区人民检察院。   上诉人(原审被告人)张慧君，男，1989年4月9日出生于山西省大同市,汉族,本科文化,山西省委巡视工作办公室员工，户籍地:大同市矿区民胜街16栋1单元13号,捕前住山西省太原市。公民身份号码：×××。2019年6月29日因涉嫌犯强奸罪被太原市公安局小店分局刑事拘留,同年7月10日经太原市小店区人民检察院批准逮捕,次日被太原市公安局小店分局执行逮捕。现羁押于太原市第二看守所。   辩护人路杉，北京市中洋律师事务所律师。   太原市小店区人民法院审理太原市小店区人民检察院指控原审被告人张慧君犯强奸罪一案，于2019年11月25日作出（2019）晋0105刑初1114号刑事判决。原审被告人张慧君不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，审查证据材料，讯问上诉人张慧君，听取辩护人的意见,认为本案事实清楚，决定进行不开庭审理。现已审终结。   原审查明：2019年6月28日晚上，被告人张慧君和被害人李某某在玛奇酒吧一起玩耍时认识,在6月29日凌晨1时,张慧君和李某某一起坐出租车回到太原市小店区长治路君豪铂尊酒店401房间,第一次在房间内待了大约有二十分钟,接着被害人从房间内离开,张慧君追到楼道强行将被害人拖拽回房间,第二次在房间内,张慧君先对被害人实施了殴打,接着不顾被害人的反抗强行与被害人发生了性关系,发生完性关系后，被害人离开酒店后报警。经鉴定，送检的阴茎擦拭物、床单上疑似精斑检出的DNA和阴道擦拭物中检出的人精斑DNA，与张慧君的血样在D8S1179等15个基因座基因型相同。李某某外伤致左眼下睑皮肤挫伤构成轻微伤。   认定上述事实的证据有：   1.太原市公安局小店分局营盘责任区刑警队出具的抓获经过证实，2019年6月29日凌晨2时54分，该队民警根据被害人报警在太原市小店区长治路君豪铂尊酒店将被告人张慧君传唤至该队进行审查。   2.被害人李某某的报案材料及陈述笔录证实，2019年6月29日凌晨2时54分报警。2019年6月28日晚上我在马琦酒吧蹦迪的时候，通过朋友小韩认识了一个男的，他加了我微信，我们就在微信上聊天，还一起喝酒。玩完出来，我准备回家时发现包没有拿，我就联系他把我的包拿出来。他拿出来包给了我，说他又没有烟抽了，我就去给他买了一包中华烟。他喝多了让我送他回家，并打了辆出租车，我就坐上车送他回去，上车后他说他要到长治路君豪铂尊酒店，在去酒店的路上，他给我发了200元红包给我报销烟钱，我没有收。大概在6月29日凌晨1时左右，到了酒店他开好房间，我们就相跟的到了401房间。在房间里，他说想和我搞对象，我说我不搞对象，我说我和别人搞对象就是为了图钱。他说他有钱，他给我转1万元，他用微信没有转过来，用支付宝也没有转过来。我说你转不了1万，就转1千。我当时想既然他想和我搞对象，还在房间里聊了很久，他愿意给我钱我就收了。收钱后我说我要走，从房间里出来，刚走到4楼电梯口，他就追上来，强拉硬拽地把我拖回了房间。在房间里，他用脚踢我，还对我说今天逃不出他的手掌心，并用手掐住我的脖子把我推倒在床上，我说我把1千元还你，你就放过我吧。他说不用，他让我脱裤子，我反抗了，并喊别人，他说喊也没用，我在凌晨1时40分时，还用手机打过110，他把我的手机抢了扔在地下。当时他掐着我的脖子让我自己脱，我已经喘不上气，心里挺害怕的，就自己脱了裤子。同时他也脱光了衣服，并和我发生了性关系。起来以后，我就坐到了酒店的柜子上，我骗他说是我得回家看看我妈，我妈有抑郁症，一会再过来。他说：“你要是出去报警我也不怕，我有势力。”我说：“我不会报警的。”离开酒店我就报了警。   3.证人杜某证实，系李某某的朋友。我和李某某是在酒吧玩的时候认识的，她是三十五中的学生，现在是高中第三年在外面补课，平常不去学校。我和张慧君不认识，第一次见面，我只知道他叫“龙龙”。这次去玛奇酒吧是“龙龙”开的台，叫我们一起去的。0时24分左右，李某某告我说她和“龙龙”在外面聊一会，就不知道去哪了，后来给李某某发消息，她也没回。2时37分左右，我接到李某某的电话，说自己现在在长治路上，被“龙龙”打了，让我们去阳光地带和她见面，见面后才知道李某某被“龙龙”殴打，并强行发生了关系。当时李某某一直哭，精神状态不是很稳定。我听李某某说“龙龙”要和她搞对象，并给李某某发了钱。   4.证人韩某证实，系张慧君的朋友。李某某和我女朋友杜梓怡是闺蜜，我和我对象出去的时候见过几次面，是朋友关系；和张慧君是酒吧喝酒认识的，后来一起喝过几次酒，也是朋友关系。这次去玛奇酒吧是张慧君开的台，叫我们一起去的。6月29日0时24分左右，我女朋友杜某和李某某就一起出去了，1时左右，我女朋友回来，张慧君当时就拿上李某某的包离开酒吧，之后去了哪里我也不知道。2时37分左右，杜某接到李某某电话，说自己在长治路上，在君豪铂尊酒店被张慧君打了，让我们去和她见面。见面后知道还强行发生了关系，当时李某某一直哭，听李某某说张慧君还给她钱。   5.辨认笔录证实，张慧君辨认出李某某就是与其发生性关系的女子；李某某辨认出张慧君就是与其发生性关系的男子。   6.（并小）公（司）鉴（伤）字[2019]129号法医学人体损伤程度鉴定书及伤检照片证实，李某某外伤致左眼下睑皮肤挫伤构成轻微伤。   7.（并小）公（司）鉴（法物）字[2019]119号鉴定书证实，送检的指甲美甲片检出的DNA和被罩上疑似斑迹检出的人血DNA，与李某某的血样在D8S1179等15个基因座基因型相同，其似然率为9.59×1019。送检的床头柜1号烟头、床头柜2号烟头、阴茎擦拭物、床单上疑似斑迹检出的DNA和阴道擦拭物中检出的人精斑DNA，与张慧君的血样在D8S1179等15个基因座基因型相同，其似然率为1.06×1018。送检的床头柜3号烟头、地面烟头、床头床单上疑似斑迹中检出混合基因型，包含李某某、张慧君的DNA分型。   8．监控视频及截图证实，张慧君在酒店楼道内拖拽被害人李某某的事实。   9.通话记录证实，案发当日被害人李某某分别于凌晨01:40、02:53拨打110报警的事实。   10.微信聊天记录证实，张慧君和李某某的聊天内容。   11.被告人张慧君在侦查期间的供述证实，2019年6月28日晚上我在马琦酒吧蹦迪的时候，通过朋友小韩介绍了一个女的，我们互相加了微信，还一起喝了酒。玩完出来以后，她微信联系我说是包落在酒吧了，让我把包给她拿出来，我拿出来包以后把包给了她。我们一起去买了烟，她付了钱，我通过微信给她转200元买烟的钱，但是她没有要。接着我让她送我回家，她也就同意了，我们就坐了辆出租车。在车上我说太晚了回不了家，我说是到长治路君豪铂尊酒店住宿。大概在6月29日凌晨1点左右，到了酒店我说已经开好房间了，她把我送到了401房间。在房间里，我说想和她搞对象了，她说她搞对象就图钱了，有钱干什么都行。接着她让给她转1万元钱，我没有同意，她说转1000元就可以和我睡觉。我就给她微信上转过1000元，她收了钱就要离开酒店的房间，她从房间到了四楼的电梯口，我就去追她，她不回去，我就强拉硬拽的就把她拖回了房间。在房间里，我用脚踢他，还用手打了她脸，我说你是装逼了还敢骗我的钱，我让她退钱，她不退钱，她就拿起电话要报警，我说咱们什么事都没有发生，你要报警就报吧。接着他就挂断电话不报了。完了她勾引我，我和她在床上侧着趟，我自己脱光了我的衣服，她自己脱了她的裤子和内裤不停地勾引我，我俩就发生了关系。期间她让我掐住她的脖子，还让我打她，说是掐住脖子和被打挺爽的，我就用手使劲掐她的脖子还打了她。完了以后我让她留在这里陪我睡觉，她说她怕她担心要回家保平安，让我等她半个小时，她再过来，我就睡了。   12.常住人口信息证实了被告人张慧君的身份情况。   上述证据，经当庭举证、质证，予以认定。   原审认为，被告人张慧君违背妇女意志，以暴力手段强奸妇女，其行为构成强奸罪。公诉机关指控罪名成立。关于被告人张慧君及其辩护人提出的被告人不构成强奸罪的辩解及辩护意见，经查，本案被告人在对被害人实施殴打后强行与之发生性关系，行为符合强奸罪的犯罪构成，上述辩解及辩护意见不予采纳。依照《中华人民共和国刑法》第二百三十六条第一款、第六十一条的规定，判决被告人张慧君犯强奸罪，判处有期徒刑五年。   上诉人张慧君的上诉意见是：上诉人与李某某是嫖娼行为，原判认定强奸证据不足；现有证据不能认定上诉人张慧君的行为违背了李某某的意志，且不能排除嫖娼交易的合理怀疑。请求撤销一审判决，改判上诉人不构成强奸罪。   其辩护人的辩护意见是：原审判决被告人张慧君构成强奸罪证据不足，现有证据不能认定张慧君的行为违背了李某某的意志，而且不能排除嫖娼交易的合理怀疑。   经二审审理查明的事实和证据与一审相同，本院予以确认。   本院认为，上诉人张慧君违背妇女意志，强行与妇女发生性关系，其行为构成强奸罪。关于上诉人及辩护人所提“不构成强奸罪”的上诉理由和辩护意见，经查在受害人已离开宾馆房间后，上诉人张慧君有强行拖拽受害人回房间并殴打受害人然后与受害人发生性行为的情形，符合强奸罪的犯罪构成，其上诉意见及辩护人的辩护意见不能成立。原判认定的犯罪事实清楚，证据确实充分，定罪正确，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项之规定，裁定如下：   驳回上诉，维持原判。   本裁定为终审裁定。   审判长 杨晓宇   审判员 宋浩峰   审判员 原俊婧     二〇二〇年一月十九日   书记员 李 倩