四川省遂宁市船山区人民法院 民 事 判 决 书 （2019）川0903民初4580号 原告：李洪艳，女，汉族，1981年9月6日出生，住四川省西昌市。 委托诉讼代理人（特别授权）：陈荣，四川月城律师事务所律师。 委托诉讼代理人（特别授权）：尹杰，李洪艳之夫，男，汉族，1980年9月2日出生，住四川省都江堰市。 被告：遂宁市高金食品有限公司，统一社会信用代码：91510900092128254F，住所地：遂宁市工业园区滨江南路666号22栋。 法定代表人：金翔宇，系公司董事。 委托诉讼代理人（特别授权）：任强，四川诸葛律师事务所律师。 委托诉讼代理人：**，四川诸葛律师事务所律师。 原告李洪艳与被告遂宁市高金食品有限公司买卖合同纠纷一案，本院2019年12月2日立案受理后，依法适用简易程序，于2019年12月27日公开开庭进行了审理。原告李洪艳的委托诉讼代理人陈荣、尹杰，被告遂宁市高金食品有限公司代理人任强到庭参加了诉讼，本案现已审理终结。 原告李洪艳向本院提出诉讼请求：1、判令解除2019年2月21日原被告双方签订的《会理营养餐合作协议》；2、判令被告向原告支付外购款及配送费1601698.46元；3、判令被告向原告支付违约金500000元；4、本案诉讼费、保全费由被告承担。庭审中，原告将第二项诉讼请求变更为：判令被告向原告支付外购款及配送费1081442.26元。事实与理由：原被告于2019年2月21日签订《会理营养餐合作协议》，就会理县教育局2019年春季学期至2019年秋季学期学校食堂冷鲜肉采购项目合作一事达成相关协议。双方约定由被告按照会理县营养餐所属学校当日需求猪肉订单进行生产，乙方将猪肉配送到会理县营养餐所属的各学校。协议约定被告应当在收到教育部门所属各学校每月汇款后的3个工作日内，将对应配送费支付给乙方。合同还约定如果甲方（被告）未按时、按质、按量将猪肉产品送达双方约定的地点，乙方（原告）有权终止合同，甲方应按乙方要求支付违约金500000元。2019年2月至7月，被告应当向原告支付外购款及配送费共计3166496.797元，但被告在收到学校回款后只向原告支付了1564798.33元。被告的行为违反了合作协议的规定，给原告造成了损失。故原告诉来法院，提出上述请求。 被告遂宁市高金食品有限公司辩称，1、同意原告的第一项诉讼请求，解除双方双方签订的《会理营养餐合作协议》；2、对第二项诉讼请求不予支持，经公司核算，双方已无债权债务；3、对第三项诉讼请求不予支持，事实上是原告违约；4、本案诉讼费和保全费应该由原告承担；5、根据原、被告双方签订的《协议》，原告方负有催收货款的义务，在货款未到账之前，被告方可以不支付原告方货款和配送费。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。经本院审理后认定如下： 2019年2月27日，被告与会理县教育局签订《政府采购总合同》，约定由被告为会理县各教育机构提供冷鲜猪肉。2019年2月21日，原、被告签订了《会理营养餐合作协议》（以下简称《协议》），就会理县教育局2019年春季学期至2019年秋季学期学校食堂冷鲜肉采购项目合作一事达成合意。双方约定由被告按照会理县营养餐所属学校当日需求猪肉订单进行生产，原告将猪肉配送到会理县营养餐所属的各学校后，被告向原告支付运费。《协议》签订后，因爆发非洲猪瘟疫情，根据政府的相关规定，被告的猪肉无法运输出市，经双方协商，改为由原告自行采购猪肉并配送至相关学校。 2019年7月11日，经原、被告双方结算并出具《高金会理2019年春季对账确认单》（以下简称《对账单》）：从2019年2月至7月，被告应当向原告支付外购款及配送费共计3166496.797元，被告已支付1467553.15元。《对账单》落款有原告李红艳的签字，有被告销售人员张谦的签字以及被告销售科的盖章。 本院同时查明，从2019年5月21日起，被告向原告陆续打款：2019年5月21日打款300000元；2019年5月28日打款144373.56元及23179.59元；2019年6月17日打款500000元；2019年6月26日打款500000元；2019年7月10日打款275824.16元；2019年9月4日打款97245.18元；2019年9月20日打款12878.1元；2019年9月23日打款12878.1元；2019年12月14日打款494500元。以上金额合计2360878.69元。 双方争议的焦点：1、被告不按时送货是否违约？2、配送费应该由谁承担？3、被告下欠原告多少货款及配送费？4、关于货款及配送费支付的时间。 关于被告不按时送货是否违约，应否支付违约金？本院认为，原、被告双方虽在《会理营养餐合作协议》中约定：被告遂宁市高金有限公司未按时、按质、按量将猪肉产品送达双方约定地点，原告李洪艳有权要求被告遂宁高金食品有限公司支付违约金500000元。但因非洲猪瘟疫情爆发，政府规定禁止向市外供肉，根据《中华人民共和国合同法》第一百一十七条第二款之规定：“本法所称不可抗力，是指不能预见、不能避免并不能克服的客观情况。”因此被告未按时送货的行为虽然违约，但系不可抗力，属于法定的免责事由。之后，双方的合作方式改为由原告自行采购和送货，且双方均履行了主要义务，视为对原《会理营养餐合作协议》的变更达成了合意，根据《中华人民共和国合同法》第七十七条之规定：“当事人协商一致，可以变更合同。”因此对原告要求被告支付违约金500000元的诉讼请求，本院不予支持。 关于配送费应该由谁承担？原、被告双方在《会理营养餐合作协议》第一条4约定：“乙方送达各学校所产生的物流、转运、装卸、售后处理等费用全部由乙方自行承担。”在《协议》第二条2约定：“......甲方在收到教育部门所属各学校每月回款后的3个工作日内，将对应配送费（金额）支付给乙方，节假日顺延。”根据原、被告双方2019年7月11日结算并出具的《高金会理2019年春季对账确认单》显示：“公司应支付外购款及配送费……”。根据2019年12月27日《开庭笔录》第8页被告代理人举证部分2：“......在货款未到账之前，被告可以不支付应付给原告的外购款和配送费......”。从以上内容可知，原、被告双方关于配送费的约定，在非洲猪瘟爆发前，是由被告负责发货，原告负责在会理县的配送；在非洲猪瘟爆发后，改为由原告自行采购并配送。配送费是原告在配送时先垫付，之后再由被告支付给原告，即配送费最终是由被告方承担。故对原告要求被告支付配送费的诉讼请求，本院予以支持。 关于被告下欠原告多少货款及配送费？根据原、被告双方于2019年7月11日通过结算并出具的《对账单》显示，截止结算当日，被告应支付原告外购款及配送费，两项合计为3166496.797元，已经支付1467553.15元。根据被告提供的账户交易明细回单及统计表显示，被告从2019年5月21日至2019年12月14日，合计支付原告方2360878.69元。《对账单》及账户交易明细回单有重合部分。品迭后，被告还下欠原告货款及配送费合计805618.1元。2020年1月6日，被告在开庭后向本院提交了《关于会理县2019-2020学年学生营养餐项目的说明》及《情况说明》两份证据，证明除去运费和已付货款，被告只下欠原告货款12900元，被告同时提出，在《对账单》上签字的张谦是公司的前销售人员，对账时正在办理离职手续，无权进行对账，《对账单》数额是粗算的。因新冠××，本院组织原、被告双方在微信上进行了质证。原告质证认为该两份证据均是被告公司的内部文件，不是双方核算的结果，原告方不认可，而应以双方2019年7月11日出具的《对账单》为准。本院认为，以上两份证据系被告单方面出具，在原告不认可的情况下，并无其它证据予以佐证。而《对账单》是原、被告双方对各自权利义务进行确认的结果，具有结算协议的性质，被告遂宁市高金食品有限公司虽辩称对该《对账单》不认可，但又在对账后，依据《对账单》的下欠金额多次向原告付款，前后矛盾，故对被告的辩解理由本院不予支持，对《对账单》记载金额本院予以确认。原告要求被告遂宁市高金食品有限公司支付货款及配送费的诉讼请求，本院予以支持805618.1元。 关于货款及配送费支付的时间，被告辩称，根据《会理营养餐合作协议》约定，原告负有催收货款和垫付货款的义务，货款未收回，则被告有权利不支付原告货款及配送费。本院认为，该约定的实质是被告将第三人是否对自己履行义务的风险转嫁给了原告，剥夺了原告的合同权利，显然违背了公平原则和诚实信用原则，因此该约定应是无效的，被告应当在合理期限内向原告付款。 关于原告诉请解除2019年2月21日双方签订的《会理营养餐合作协议》，庭审中，被告遂宁高金食品有限公司亦同意解除合同，对解除合同双方达成了合意，本院予以确认。 综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、七十七条、第九十四条第三款、第一百零七条、第一百零八条、第一百一十七条第二款，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决如下： 一、解除原告李洪艳与被告遂宁市高金食品有限公司于2019年2月21日签订的《会理营养餐合作协议》； 二、被告遂宁市高金食品有限公司在本判决生效后十日内向原告李洪艳支付下欠货款及配送费805618.1元； 三、驳回原告李洪艳的其他诉讼请求。 如未按本判决指定的期间履行金钱给付义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费人民币11807元，保全费5000元，由被告遂宁市高金食品有限公司负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于四川省遂宁市中级人民法院。 审判员  胡又凡 二〇二〇年一月十九日 书记员  孙义莹