浙江省诸暨市人民法院 刑 事 判 决 书 (2020)浙0681刑初11号 公诉机关浙江省诸暨市人民检察院。 被告人陈桂芳，女，1973年2月24日出生于浙江省诸暨市，小学文化，汉族，住诸暨市。2009年11月13日因犯非法经营罪被本院判处有期徒刑两年，缓刑三年，并处罚金人民币二万元。因本案于2019年8月22日被诸暨市公安局刑事拘留，同年9月25日被逮捕。现羁押于诸暨市看守所。 辩护人金余一，浙江勤文律师事务所律师。 被告人郭欢苗，男，1971年8月18日出生于浙江省诸暨市，小学文化，汉族，住诸暨市。因本案于2019年8月22日被诸暨市公安局刑事拘留，同年9月24日转取保候审。 辩护人宣金永，浙江司正律师事务所律师（系诸暨市法律援助中心指派）。 浙江省诸暨市人民检察院以诸检刑诉(2019)1634号起诉书指控被告人陈桂芳、郭欢苗犯非法经营罪，于2019年12月27日向本院提起公诉，并建议适用简易程序审理。本院于2020年1月2日立案受理，依法适用简易程序，并组成合议庭，于2020年1月17日公开开庭审理了本案。浙江省诸暨市人民检察院指派检察员何梦迪等出庭支持公诉，被告人陈桂芳、郭欢苗到庭参加诉讼。现已审理终结。 浙江省诸暨市人民检察院指控： 2017年1月至2019年8月21日期间，被告人陈桂芳在无烟草专卖零售许可证的情况下，从刘某等处购买香烟后，加价销售至诸暨市金业日用品店、城东天乙日用品店、子诚烟酒商行、城东鸿利副食品商行、景俊土特产商行、次坞桐江糖烟酒商店、次坞桥头商店、雄风超市有限公司杨某桥超市、草塔富洲食品经营部、郭某3食品店、城北乐琪酒业经营部、木子酒业有限公司、浬浦某综合经营部、枫桥力德食品店等，非法经营数额759万余元。其中，2019年以来，被告人郭欢苗明知被告人陈桂芳非法经营烟草专卖品，仍提供资金、银行卡归被告人陈桂芳使用，并帮助被告人陈桂芳运输、搬运用于销售的香烟，非法经营数额182万余元。 2019年8月21日，诸暨市烟草专卖局在沪昆××公路出口处被告人郭欢苗驾驶的浙Ｄ×××××号小型轿车内查获98条硬中华和186条软中华香烟，价值150428元。 案发后，被告人郭欢苗已退缴赃款1万元。 为证明上述指控，公诉机关向本院提交了扣押决定书，扣押清单，证明，银行交易明细、业务凭证，银行交易信息截图，微信聊天记录、转账截图，支付宝转账截图，本院刑事判决书，陈桂芳、郭欢苗名下银行卡交易清单，诸暨市烟草专卖局案件移送函、立案报告表、证据先予登记保存处理通知书、证据提取单、移送财物清单、卷烟委托保管书，浙江省司法执法暂扣款票据,证人钟某、詹某、俞某1、俞某2、张某、郭某1、何某、郭某2、郭某3、王某、魏某、丁某、冯某、刘某的证言，查获经过,被告人陈桂芳、郭欢苗的供述和辩解,浙江省烟草质量监督检测站鉴别检验报告,诸暨市烟草专卖局检查（勘验）笔录等证据。公诉机关认为，被告人陈桂芳、郭欢苗违反国家烟草专卖管理法律法规，未经烟草专卖行政主管部门许可，无烟草专卖许可证明，非法经营烟草专卖品，情节特别严重，均应当以非法经营罪追究刑事责任，系共同犯罪。鉴于被告人郭欢苗在共同犯罪中起次要、辅助作用，系从犯，依法应当从轻、减轻处罚。故提请本院对被告人陈桂芳、郭欢苗依照《中华人民共和国刑法》第二百二十五条第（一）项、第二十五条第一款、第二十七条之规定处罚。鉴于被告人陈桂芳、郭欢苗自愿认罪认罚，依法可以从宽处理。公诉机关提出对被告人陈桂芳判处有期徒刑七年至八年，并处罚金，对被告人郭欢苗判处有期徒刑三年，适用缓刑，并处罚金的量刑建议。 被告人陈桂芳、郭欢苗对公诉机关指控的犯罪事实、罪名及量刑建议均无异议，并自愿认罪认罚。 辩护人金余一提出：本案适用简易程序，被告人陈桂芳认罪认罚，认罪悔罪表现好，获利较少，社会危害性较小。请求对被告人陈桂芳从轻处罚。 辩护人宣金永提出：被告人郭欢苗系从犯；能够认罪认罚，如实供述犯罪事实；案发后积极退赃；请求对被告人郭欢苗从轻减轻处罚并适用缓刑。 经庭审质证，被告人对公诉机关提交的证据无异议，上述证据经本院查证属实并予以确认。 本院经审理查明的事实与公诉机关指控的事实相一致。 本院认为，被告人陈桂芳、郭欢苗违反国家烟草专卖管理法律法规，未经烟草专卖行政主管部门许可，无烟草专卖许可证明，非法经营烟草专卖品，情节特别严重。其行为已构成非法经营罪，依法应当追究刑事责任，部分系共同犯罪。公诉机关指控的罪名成立，本院予以支持。鉴于被告人郭欢苗系从犯，案发后能退缴违法所得，被告人陈桂芳、郭欢苗归案后能如实供述犯罪事实，并自愿认罪认罚，本院对被告陈桂芳从轻从宽处罚，对被告人郭欢苗从宽减轻处罚并适用缓刑。辩护人的辩护意见本院酌情予以采纳。公诉机关提出的量刑建议符合法律规定，本院予以采纳。依照《中华人民共和国刑法》第二百二十五条第（一）项、第二十五条第一款、第二十七条、第六十七条第三款、第七十二条第一款、第三款、第六十四条、《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条之规定，判决如下： 一、被告人陈桂芳犯非法经营罪，判处有期徒刑八年，并处罚金人民币二十万元（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自二0一九年八月二十二日起至二0二七年八月二十一日止。罚金限判决生效后十日内缴纳）。 二、被告人郭欢苗犯非法经营罪，判处有期徒刑三年，缓刑四年六个月，并处罚金人民币四万元（缓刑考验期限自判决确定之日起计算。罚金限判决生效后即缴纳）。 三、继续向被告人陈桂芳追缴违法所得，被告人郭欢苗退缴的违法所得10000元予以没收，上缴国库。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向浙江省绍兴市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。 审 判 长 柳 明 人民陪审员 石 璐 人民陪审员 楼 颖 二〇二〇年一月十七日 书 记 员 石莎娜 附页 相关法律条文： 《中华人民共和国刑法》第二百二十五条：违反国家规定，有下列非法经营行为之一，扰乱市场秩序，情节严重的，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处违法所得一倍以上五倍以下罚金；情节特别严重的，处五年以上有期徒刑，并处违法所得一倍以上五倍以下罚金或者没收财产： （一）未经许可经营法律、行政法规规定的专营、专卖物品或者其他限制买卖的物品的； （二）买卖进出口许可证、进出口原产地证明以及其他法律、行政法规规定的经营许可证或者批准文件的； （三）未经国家有关主管部门批准非法经营证券、期货、保险业务的，或者非法从事资金支付结算业务的； （四）其他严重扰乱市场秩序的非法经营行为。 第二十五条：共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。 二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。 第二十七条：在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。 对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。 第六十七条：犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。 被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。 犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。 第七十二条：对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑： （一）犯罪情节较轻； （二）有悔罪表现； （三）没有再犯罪的危险； （四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。 宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。 被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。 第六十四条：犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。 《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条：犯罪嫌疑人、被告人自愿如实供述自己的罪行，承认指控的犯罪事实，愿意接受处罚的，可以依法从宽处理。