辽宁省沈阳市大东区人民法院民 事 判 决 书（2019）辽0104民初6972号原告：朴为为。委托诉讼代理人：张焱，黑龙江长城律师事务所律师。被告：辽宁瑞天鸿大药房连锁有限公司。法定代表人：郑卫东。委托诉讼代理人：孙雪。原告朴为为与被告辽宁瑞天鸿大药房连锁有限公司劳动争议纠纷一案，本院立案后，依法由审判员李炳玲担任审判长并主审，与审判员郑友杰、赵刚组成合议庭，公开开庭进行审理。原告朴为为及其委托诉讼代理人张焱与被告委托诉讼代理人孙雪到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告朴为为向本院提出诉讼请求:1、请求判令被告向原告支付工资5242.75元（2018年12月1日自2019年1月31日）、额外支付劳动者一个月工资3396.85元、给付11个月双倍工资差额37365.35元、经济补偿金6793.7元、赔偿金6793.7元、加班费（休息日部分工资差额22958.02元、法定休假日工资差额12494.4元）；2、判令被告承担本案全部诉讼费用。事实与理由：2017年6月14日应聘进入被告公司，该公司大什字街人营业员，被告未与原告签订劳动合同，未为其办理社会保险，因公司销售业务繁忙，每月只休息1天。2019年2月1日被告违法解除双方劳动关系。期间被告拖欠原告2018年12月至2019年1月的工资。因与被告方对拖欠工资及相关补偿和赔偿事宜未能协商一致，原告向沈阳市大东区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，该委于2019年4月17日作出不予受理通知书，原告诉至法院。为维护原告合法权益，故诉至法院被告辩称：我公司仅同意支付拖欠原告的工资，2018年12月我们开过半个月的工资，后期拖欠的是自2018年12月16日至2019年1月31日的工资，共计4300.95元。经审理查明，原告于2017年6月14日入职被告单位从事营业员工作，双方未签订书面劳动合同。被告向原告发放工资的形式为次月发放上个月的工资，原告在职期间的工资为2017年6月1140.10元、2017年7月2166.70元、2017年8月2563.50元、2017年9月2500元、2017年10月3000元、2017年11月3017.30元、2017年12月3106.70元；2018年1月3207.30元、2018年2月3000.30元、2018年3月3096.50元、2018年4月3115元、2018年5月2665.60元、2018年6月1638.80元、2018年7月3831.60元、2018年8月4098.80元、2018年9月3881.80元、2018年10月3037元、2018年11月4185.50元、2018年12月部分工资1550.95元。原告到被告处第2个月至第12个月期间11个月工资合计31438.9元，原告2017年月平均工资2725.70元，原告2018年1月至11月，月平均工资3250.75元。被告于2019年2月1日向原告出具离职证明，证明原、被告已于2019年1月31日解除劳动关系。另查明，被告单位实行标准工时制，采用洪博集团OA系统打卡考勤，员工上下午倒班，早班是早7至下午2点，晚班是下午2点到晚9点。原告提供了2018年9月-2019.1月的打卡记录，分别是2018年9月休息6天、10月休息2天、11月休息1天、12月休息1天、2019年1月休息1天。在诉讼过程中，原告自认2018年5月和6月原告因其父亲病重，经常请假照顾父亲。又查明：2019年4月17日，原告向沈阳市大东区劳动人事争议仲裁委员会提出仲裁，请求：1、拖欠工资5365.05元；2、额外支付一个月工资3458元；3、未签订劳动合同双倍工资38038元；4、经济补偿金6916元；5、赔偿金6916元；6、休息日工资差额23371.31元；7、法定休息日工资差额12719.08元。该委作出沈大劳人仲不字[2019]502号不予受理通知书。原告不服，诉至本院。上述事实，有原、被告陈述，原告提供的企业机读档案登记资料、不予受理通知书、OA系统的打卡记录、离职证明、中国建设银行个人活期账户交易明细、急诊病例（复印件）、死亡证明、原告手写加班时间的统计等证据，经质证，本院予以确认，在卷佐证。本院认为：关于原告主张拖欠工资5242.75元（2018年12月1日自2019年1月31日）的问题。本案中，原告离职前十二个月的平均工资为3250.75元，被告已支付原告2018年12月部分工资1550.95元，故还应给付原告拖欠工资4950.55元（3250.75元×2个月-1550.95元）。关于原告主张额外支付劳动者一个月工资3396.85元的问题，本案中，被告未能提供证据证明原、被告系协商一致解除劳动合同，也未能提供证据证明提前一个月书面通知原告解除合同，故依据《中华人民共和国劳动合同法》第四十条之规定，额外支付原告一个月的工资3250.75元。关于原告主张未签书面劳动合同双倍工资差额37365.35元的问题。本案中，被告未提供证据证明与原告签订了书面劳动合同，故被告应给付原告未签书面劳动合同双倍工资差额31438.9元。关于原告主张经济补偿金6793.7元的问题，原告于2017年6月14日至2019年1月31日期间在被告处工作，被告未与原告协商一致解除劳动合同，应向原告支付经济补偿金6501.5元（3250.75元×2个月）。关于原告主张被告给付赔偿金6793.7元的问题。根据《中华人民共和国劳动合同法》第八十五条规定:“用人单位有下列情形之一的，由劳动行政部门责令限期支付劳动报酬、加班费或者经济补偿；劳动报酬低于当地最低工资标准的，应当支付其差额部分；逾期不支付的，责令用人单位按应付金额百分之五十以上百分之一百以下的标准向劳动者加付赔偿金：（一）未按照劳动合同的约定或者国家规定及时足额支付劳动者劳动报酬的；（二）低于当地最低工资标准支付劳动者工资的；（三）安排加班不支付加班费的；（四）解除或者终止劳动合同，未依照本法规定向劳动者支付经济补偿的。”即劳动者要求违法解除劳动合同赔偿金，应由劳动行政部门先行处理是其前置程序。本案中，在未完成劳动行政部门行为前置程序的情况下，当事人不能直接请求人民法院在民事诉讼中支持赔偿金的请求。故原告的该项诉讼请求无法律依据，本院无法支持。关于原告主张加班费35452.42元（休息日部分工资差额22958.02元、法定休假日工资差额12494.4元）的问题。本案中，原告提供了5个月的打卡记录，证明被告单位采用打卡考勤，对加班情况已经完成了初步举证责任。而被告经本院释明，未能提供完整考勤记录，应承担举证不能的不利后果。因原告自认2018年5月和6月原告因其父亲病重，经常请假照顾父亲，故该两个月的加班费不宜计算。经本院综合统计，原告于2017年双休日加班50天，法定节假日加班4天；于2018年双休日加班72天，法定节假日加班8天；于2019年双休日加班7天，法定节假日加班1天。故原告的加班费应为21766.14元（2725.70元÷21.75天×50天×100%+2725.70元÷21.75天×4天×200%+3250.75元÷21.75天×72天×100%+3250.75元÷21.75天×8天×200%+3250.75元÷21.75天×7天×100%+3250.75元÷21.75天×1天×200%），由被告给付原告。综上所述，依照《中华人民共和国劳动法》第四十四条、第五十条，《中华人民共和国劳动合同法》第四十条、第四十六条、第四十七条、第八十二条、第八十五条、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条和《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：一、被告辽宁瑞天鸿大药房连锁有限公司于本判决生效后10日内给付原告朴为为拖欠工资4950.55元；二、被告辽宁瑞天鸿大药房连锁有限公司于本判决生效后10日内给付原告朴为为额外一个月工资3250.75元；三、被告辽宁瑞天鸿大药房连锁有限公司于本判决生效后10日内给付原告朴为为未签订书面劳动合同工资差额31438.9元；四、被告辽宁瑞天鸿大药房连锁有限公司于本判决生效后10日内给付原告朴为为经济补偿金6501.5元；五、被告辽宁瑞天鸿大药房连锁有限公司于本判决生效后10日内给付原告朴为为加班费21766.14元；六、驳回原、被告的其他诉讼请求。如被告未按本判决所指定的期限履行给付义务，则应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。受理费10元，由被告辽宁瑞天鸿大药房连锁有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起15日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，交纳上诉案件受理费10元，上诉于辽宁省沈阳市中级人民法院。如上诉期满后7日内未交纳上诉案件受理费，按自动撤回上诉处理。审判长  李炳玲审判员  郑友杰审判员  赵 刚二〇二〇年一月十七日书记员  韩倩文