陕西省汉中市中级人民法院民 事 判 决 书  （2019）陕07民终1253号上诉人（原审被告）：中国平安财产保险股份有限公司达州中心支公司，住所地：四川省。代表人：熊晓军，该公司总经理。委托诉讼代理人: 徐飞，陕西汉钟律师事务所律师。委托诉讼代理人：栗永喆，陕西汉钟律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：魏富金，男，1959年1月13日出生， 住西乡县。委托诉讼代理人：严显章，西乡县茶镇法律服务所法律工作者。 被上诉人（原审被告）：朱海洋，男，1987年8月3日出生，住四川省达州市。委托诉讼代理人：王发文，西乡县148法律服务所法律工作者。 上诉人中国平安财产保险股份有限公司达州中心支公司因机动车交通事故责任纠纷一案，不服西乡县人民法院（2019）陕0724民初1140号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后依法组成合议庭审理了本案，本案现已审理终结。原告魏富金向一审法院提出诉讼请求，1、判令被告赔偿原告医疗费175987.38元，误工费18000元，护理费12600元，住院伙食补助费1710元，营养费1800元，伤残赔偿金89704元，精神抚慰金8000元，鉴定费1560元，假肢评定费2600元，假肢使用及维护交通费20000元，陪护人员误工费2500元，住宿费7500元，生活费1250元，购买轮椅991.10元，摩托车维修费1200元，交通费1603.5元，合计347005.98元，由被告平安财保达州中心支公司在交强险和商业保险限额内予以赔偿，超出部分按照事故责任比例承担，被告应承担70%，其余30%由原告自行承担。2、本案诉讼费用按照责任比例承担。一审法院认定的案件事实：2018年12月6日10时许，被告朱海洋驾驶川SYXXXXXX车辆行驶在西乡县堰口镇公路上与原告驾驶的两轮摩托车发生事故，导致原告受伤，摩托车受损。原告受伤后被送往西乡县医院检查治疗，因其伤势较重，当天被转入汉中市中心医院住院治疗57天，诊断为：1、右下肢开放性损伤；2、右胫骨远端骨折（开放、粉碎性）；3、右外踝骨骨折（开放、粉碎性）；4、右小腿多处肌肉和肌腱损伤；5、右侧胫前主动脉损伤；6、右下肢皮肤受损局部坏死。2019年4月8日经汉中汉航法医司法鉴定所鉴定：1、右下肢开放性损伤行截肢术后，右小腿中段以远缺失，其伤残等级评定为七级伤残；2、右下肢开放性损伤行截肢术后，右眼睑皮肤裂伤缝合术后，其误工综合评定为180日，护理综合评定为90日，营养综合评定为90日。2019年5月28日经陕西民康假肢康复辅具司法鉴定所评定，1、被鉴定人适配骨骼式钛合金万向踝切小脚小腿假肢；2、该假肢配置费用为人民币壹万伍仟元（￥15000.00元）；3、假肢使用周期四年，每年维修费用为该假肢配置费用的2%。西乡县公安局交通警察大队道路交通事故认定书认定，朱海洋负本次事故的主要责任，魏富金负事故次要责任。被告朱海洋驾驶川SYXXXXXX车辆在平安财保达州中心支公司投保了机动车强制保险和商业保险，事故发生时在保险有效期内。事故发生后平安财保达州中心支公司支付原告医疗费10000元，被告朱海洋垫付原告住院期间的医疗费、护理费、生活费及交通费共计72817元。一审法院认为：公民的生命健康权受法律保护。本案被告朱海洋在驾驶机动车的过程中，违反中华人民共和国道路交通安全法律法规，驾驶车辆在道路上行驶未降低行车速度且采取措施不当，导致事故的发生。西乡县公安局交通警察大队作出的道路交通事故认定书，认定朱海洋负事故的主要责任，魏富金负次要责任，事实清楚，定责准确，符合法律规定，本院予以采信。原告主张医疗费、残疾器具辅助费、住院伙食补助费、营养费、摩托车维修费、残疾赔偿金经质证后原、被告均无异议，本院认可。关于原告主张误工期限180天，每天按照100元损失赔付。被告平安财保达州中心支公司代理人认为，原告受伤后被评定为七级伤残不持异议，但原告主张误工期限180天偏高，应当以实际误工124天，每天100的标准予以赔偿。经庭审质证及本院审查后认为，原告因交通事故致其七级伤残有证据证实，其主张误工期限参考接受治疗医院出院建议，法医学鉴定意见和原告伤后恢复的实际情况，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条的规定，受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。依据该规定，被告平安财保达州中心支公司代理人辩称对原告误工期限按124天计算符合法律规定，本院予以采纳。关于原告主张护理费一节，平安财保达州中心支公司代理人辩称，对原告主张护理天数无异议，但其主张每天按照140元标准偏高，应当每天按照100元标准赔付。依照陕西省汉中市中级人民法院法院、汉中市公安局交通警察支队、汉中市保险行业协会关于印发《道路交通事故人身损害赔偿范围及标准等问题的会议纪要》的通知规定，护理费每天80元计算，中心市区可略高于此标准。结合本案原告就医地和伤势情况，原告护理费按照90天，每天按照100元标准赔付符合法律规定，关于原告主张精神损害赔偿金8000元的请求，本院依据案件事实，参考原告就医医院诊断证明、鉴定机构的残疾等级鉴定报告及原。被告当庭诉辩称意见，结合本案实际，依据最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释的规定，可酌情予以考量。关于被告平安财保达州中心支公司代理人辩称，鉴定费不属于商业保险理赔范围，经核实，原告魏富金受伤后在陕西汉中汉航法医司法鉴定所作了伤残鉴定和在陕西民康假肢康复辅具司法鉴定所评定且按照规定支付了鉴定费用，该费用虽不属于保险理赔范围，但作为原告的经济损失应当由侵权人承担赔偿责任。被告朱海洋系本案的侵权行为人，应当按照事故责任比例承担赔偿责任。对此，被告平安财保达州中心支公司代理人的辩称意见予以采纳。关于原告主张假肢使用维护时所产生交通费、陪护人员误工费、住宿费、生活费一节，被告平安财保达州中心支公司代理人认为，原告所配置假肢费用偏高，假肢更换周期应在6-8年，同时原告主张假肢维修次数及维修所要求的陪护人员误工、住宿、交通所需费用偏高，但鉴于原告所配置假肢需要定期维护，平安财保达州中心支公司愿承担5000元费用。经庭审质证，被告平安财保达州中心支公司代理人虽对原告主张的该项请求作了辩称意见，但未能向法庭提出其辩称理由成立的相关证据加以证明，对无证据证明的事实不予采纳。原告所主张的事实有陕西民康假肢康复辅具司法鉴定意见所证明，其主张的假肢维护期间交通费、误工费、住宿费赔偿项目予以采纳，但其主张部分赔偿费用偏高，可酌情予以考量。其主张生活费已在误工费用中作了赔偿，再行主张属重复计算。因此，对该费用的主张不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第三条、第十五条第一款（六）项、第十六条、第二十二条、第四十八条，《中华人民共和国民法通则》九十八条、第一百一十九条，《中华人民共和国道路交通安全法》第四十二条第一款、第七十六条第一款（一）项，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、第二款、第十九条、第二十条第一款、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条，第二十六条、《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条第二款、第十条，《陕西省实施（中华人民共和国道路交通安全法）办法》第六十八条第一款（二）项之规定，判决：一、确认原告魏富金的经济损失有：医疗费94987.38元、残疾器具辅助费81991.10元、住院伙食补助费1710元、营养费1800元、护理费9000元、误工费12400元、残疾赔偿金89704元、精神损害赔偿金6000元、交通费2173.5元、摩托车维修费1200元、假肢使用维护期交通费15000元、维护期陪护人员误工费2000元、住宿费3750元，合计321715.98元，由平安财保达州中心支公司在机动车交通事故强制保险限额内赔偿121200元，在第三者商业保险限额内赔偿200515.98元70%，即140361.86，扣除平安财保达州中心支公司先行垫付医疗费10000元，魏富金实际领取保险理赔款251561.86元。二、被告朱海洋赔偿原告魏富金鉴定费4160元70%，即2912元。魏富金领取理赔款后退还朱海洋垫付医疗费、交通等费用72817元，两项相互折抵后魏富金再退还朱海洋69905 元。上述给付内容限本判决生效后30日内履行。三、驳回魏富金其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2280元，减半收取1140元，由魏富金负担342元，朱海洋负担798元。上诉人中国平安财产保险股份有限公司达州中心支公司不服原判，上诉请求：1、撤销原判，依法改判或发回重审。2、二审诉讼费由被上诉人负担。事实与理由：1、一审判决医疗费部分未扣减自费药部分，请二审法院予以扣减。2、一审认定更换假肢年限偏高，应予纠正。3、误工费标准偏高，应以每天80元计算。经审理查明：原审法院认定的案件事实，本院依法予以确认。本院认为：一、关于一审判决医疗费未扣减“自费药”部分是否正确的问题。最高人民法院关于适用《中华人民共和国保险法》若干问题的解释（三）第十九条规定：保险合同约定按照基本医疗保险的标准核定医疗费用，保险人以被保险人的医疗支出超出基本医疗保险范围为由拒绝给付保险金的，人民法院不予支持；保险人有证据证明被保险人支出的费用超过基本医疗保险同类医疗费用标准，要求对超出部分拒绝给付保险金的，人民法院应予支持。因上诉人中国平安财产保险股份有限公司达州中心支公司未提供证据证明被上诉人魏富金的医疗费用超出基本医疗保险同类医疗费用标准，故对其上诉理由，不予支持。二、一审法院根据鉴定意见确定魏富金的假肢更换周期为四年，并无不当。三、原审依据魏富金的劳动能力和当地劳动力收入水平确定其误工标准为每天100元 , 误工综合评定为124日，并无明显不当。综上，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定,判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费2280元，由上诉人中国平安财产保险股份有限公司达州中心支公司负担。本判决为终审判决。审  判  长    鲁卫平审  判  员    王永吉审  判  员    张  杪二0一九年十二月三十日 书  记  员    王  蓓  1