浙江省东阳市人民法院 民 事 判 决 书 (2019）浙0783民初8649号 原告(反诉被告)：浙江水中花针织内衣有限公司，住所地：浙江省东阳经济开发区长松岗功能区曙光街999号。 法定代表人：吴永新，董事长。 委托诉讼代理人:严军令,执业证号13307201010675871,浙江国翔律师事务所律师。 被告(反诉原告)：佛山市南海欧罗丹内衣有限公司，住所地：佛山市南海区大沥镇盐步景观路1号首层。 法定代表人：唐小龙，总经理。 委托诉讼代理人:蓝伟平,执业证号14406201510827545,广东信步律师事务所律师。 原告（反诉被告）浙江水中花针织内衣有限公司（以下简称原告）为与被告（反诉原告）佛山市南海欧罗丹内衣有限公司（以下简称被告）买卖合同纠纷一案，本院先后于2019年8月1日和2019年10月24日立案受理。被告在提交答辩状期间对管辖权提出了异议，本院于2019年9月9日裁定驳回被告对本案管辖权提出的异议。本案依法决定由审判员赵晖适用简易程序独任审判，后因案情复杂，依法转为适用普通程序审理，本院组成合议庭于2019年12月10日公开开庭并合并进行了审理。原告的委托诉讼代理人严军令、被告的法定代表人唐小龙及其委托诉讼代理人蓝伟平到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告浙江水中花针织内衣有限公司起诉称：2018年12月6日，原告与被告签订《订货合同书》一份，双方约定购买货物总价格为378508元，交货期为2019年3月15日，原告在5个工作日内支付货款总额30%作为定金，被告须于原告付款前提供相关票据给原告，如原告超出5个工作日，每延迟一天，被告交货期可顺延一天。如被告交货期超过20天，原告有权解除本合同或部分解除本合同、拒收余量，由此造成损失由被告自行承担。如发生争议，由东阳市人民法院管辖。合同签订后，原告于2019年1月5日向被告支付了113552.4元定金，按合同约定，交货期顺延至2019年4月10日，但被告至2019年5月底才完成产品加工，且拒开发票及发货，致使原告至今未能收到货物。现被告延期交货远超20天，原告有权解除合同并要求被告双倍返还定金或赔偿损失，为了维护原告的合法权益，特依法提起诉讼，请求法院判令：一、解除原、被告双方于2018年12月6日签订的《订货合同书》；二、由被告双倍返还定金227104.8元并赔偿损失200000元；三、本案诉讼费用由被告承担。 原告为证明其主张的事实并反驳被告反诉的事实，向本院提供了下列证据材料予以证明： 一、订货合同书一份，用以证明原告向被告订货的事实,并约定定金、发票、交货期、延期等事项。根据合同第一条：交货期约定是2019年3月15日；合同第七条：付款方式约定是被告应在原告付款前提供相应的发票，如果原告超出5个工作日，定金每延迟一天，被告交货期可顺延一天，也就是被告应先将发票交给原告，原告如果没有及时付款，交付货期可以顺延；合同第八条：约定延期交货超过20天，原告有权解除合同或者部分解除本合同等事实。 二、汇款记录一份，用以证明原告2019年1月5日向被告支付定金113552.4元的事实。 三、微信聊天记录一份（20页），用以证明原告跟单员周鲜鲜与被告联系人员进行微信聊天，证明已付的113552.4元款项是定金、以及约定先开票，再付款，后发货的顺序义务、并且双方对付款方式及货物交付方式没有达成新的变更协议的事实。 四、律师函、回函各一份，用以证明原告要求解除合同并主张赔偿及被告回复情况的事实。 五、对账清单一份以及汇款凭证七份，用以证明2018年5月16日至2019年1月18日期间，原告向被告汇款985218.7元，其中还有40852.92元的发票被告未开的事实。 被告佛山市南海欧罗丹内衣有限公司答辩并反诉称:原告是涉案合同的违约方,其无权要求解除合同，也无权要求双倍发还定金27104.8元和赔偿损失200000元。具体理由：1、原告存在违约。2018年12月6日，双方签订合同约定自签订之日五日内支付30%的预付款，但原告于2019年1月5日才支付预付款113552.4元；2、合同履行约定原告除了及时支付货款外，还应配合被告公司的要求提供唛口等辅料，但原告在履行过程中，多次搞错辅料，出现再次提供等情形，阻碍合同的有效履行；3、合同履行中因原告自身原因导致合同履行进程受阻，后双方对付款及交货等权利义务进行变更，被告在履行约定义务后，多次要求原告支付合同60%的款项，但原告均以各种理由推脱，其构成根本违约，造成被告巨大经济损失，应当承担违约责任及赔偿损失。因此请求法院判令：1、没收原告113552.4元款项并赔偿违约金113552.4元、赔偿损失264955.6元，共计492060.4元；2、由原告承担本案反诉的诉讼费用。 被告为证明其主张的事实并反驳原告主张的事实，向本院提供了下列证据材料予以证明： 一、订货合同书一份，用以证明合同第一条中约定的原告指定联系人周鲜鲜就是微信聊天记录中的人，因原告迟延支付预付款，合同交付期顺延至2019年4月10日，并且原告应当先支付货款再由被告进行发货。原告单方取消订单，应该支付预定金并且赔偿被告损失的事实。 二、周鲜鲜与被告联系人员微信聊天记录一份（13页），用以证明双方对付款及交货方式重新做了变更，约定先付款，再发货的事实。 三、增值税发票三张、快递单一份，用以证明根据微信聊天记录中的约定，被告将涉案前的280000元货款的发票开给原告，但原告未按约定及时支付货款，存在违约的事实。 四、快递单两份，用以证明被告于2019年4月15日向原告发送样品108件、2019年5月21日向原告发送样品20件，合计总货款5960元的事实。 五、装箱单一份，用于证明被告通过微信发给原告指定的联系人周鲜鲜，要求其支付60%的款项合计227104.8元的事实。 原告浙江水中花针织内衣有限公司针对被告的反诉在庭审中辩称:113552.4元款项既是预付款也是定金，按照合同约定是被告先开具发票，然后原告再付款。原告即使付款延迟，被告也可以延期交货。因此自始至终被告存在违约，按照合同约定，原告有权解除合同，故请求驳回被告的反诉诉讼请求。 经审理，本院认证如下:对原告提供的证据一，被告对真实性无异议,对证明内容有异议。认为合同的交付期系因原告的原因顺延，双方对合同的履行方式重新进行了约定，原告应先支付合同标的60%的款项，被告再发货。开具发票的时间也进行了变更，被告先开具上一合同剩余发票280000元，然后由原告支付涉案合同60%的货款，再由被告发货，之后再开具预付款和60%款项的发票，开具发票是合同的附随义务，支付货款，交付货物才是合同的主要义务。因此被告不存在延期交货，原告无权解除合同。原告存在违约，应当承担违约责任并赔偿损失。对原告提供的证据二，被告对真实性无异议，但认为该款项系预付款而非定金。对原告提供的证据三，被告对真实性无异议，但对证明目的有异议。对原告提供的证据四，被告对真实性无异议，但对证明内容有异议，其认为复函已明确说明系原告违约，原告无权单方解除合同。对原告提供的证据五，被告对真实性无异议。但认为与本案无关，并非涉案合同的履行义务。经审查，本院对原告提供的上述五组证据的真实性予以确认。 对被告提供的证据一，原告对真实性无异议,对证明目的有异议。认为113552.4元款项的性质为预定金。合同约定是先开票、再付款，后发货。对被告提供的证据二，原告对真实性无异议，对证明目的有异议，认为周鲜鲜仅系原告的业务员，未经原告授权同意，无变更权限，因此该份证据达不到对方的证明目的。对被告提供的证据三，原告对真实性无异议，对证明目的有异议。认为除280000元发票外被告还有40000余元未开。对被告提供的证据四，原告对收到过样品的真实性无异议，但提出实际只收到样品121件，共计货款5834元。对被告提供的证据五，原告对真实性无异议，但认为微信发过来时已经严重逾期，被告并未在5月底交清货物，已经构成违约。综上，本院认为，以上被告提供的五组证据原告对真实性均无异议，本院对该五组证据的真实性予以确认。 本院经审理，认定事实如下：2018年12月6日，原、被告双方签订了《订货合同书》一份。合同约定：由原告向被告购买价值378508元的文胸和短裤货物、交货期为2019年3月15日、交货地点为浙江省东阳市经济开发区长松岗功能区曙光街999号二楼仓库卸货平台、原告指定联系人为周鲜鲜。合同约定：“付款方式：1、自本合同签订之日起，5个工作日内，甲方（浙江水中花针织内衣有限公司）支付订单货款总额的30%给乙方（佛山市南海欧罗丹内衣有限公司）作为预付款，乙方须于甲方付款前提供相关数据的发票给甲方。如甲方定金超出5个工作日每延迟一天，乙方交货期可顺延一天，以此类推；2、本合同订购货物，乙方货品全部做完，要提前通知甲方派跟单人员到乙方工厂检验货品合格后，甲方在收到乙方税票后支付货款总额的60%，款到当日发货……”另约定“八、延期交货：1、乙方须保证准时交货，若因非不可抗力造成交货期的延误，须向甲方支付延期损失……延期超过20天，甲方有权解除本合同或部分解除本合同、拒收余量，由此造成的损失均由乙方自行承担……” 合同签订后，原告于2019年1月5日向被告支付了人民币113552.4元。嗣后，原告收到被告所交付部分货物，后因被告未开具本案所涉货款发票，原告因此未向被告支付剩余款项。其后，双方就该案涉买卖关系发生争议。故原告诉来本院，被告收到本院送达的起诉状副本后，向本院提起反诉。 本院认为，原、被告双方签订的《订货合同书》系双方真实意思表示，合法有效。当事人应当按照合同的内容全面履行各自义务。本案争议的焦点为：一、违约责任的承担。二、原告支付给被告的113552.4元款项的性质。 关于争议焦点一，原告主张被告未按合同约定履行交货义务，存在延期交货情形，原告有权解除合同，被告辩称双方已对付款方式作出明确变更，由被告先行开具28万余元的发票，原告支付剩余60%的货款，被告再发货，违约责任应由原告承担。本院认为，2019年5月7日至2019年5月30日期间，原告指定联系人周鲜鲜与被告员工符丽梅在微信中就付款及交付方式进行商议，但证据并未显示双方达成合意，被告陈述开具28万余元的发票的事实，系原、被告双方另一买卖关系中的纠纷，本案中不作处理。原、被告双方并未变更付款及交付方式，双方仍应按照合同约定履行各自义务，原告于2019年1月5日支付了相应款项，根据《订货合同书》第七条付款方式约定，“本合同订购货物，乙方货品全部做完，要提前通知甲方派跟单人员到乙方工厂检验货品合格后，甲方在收到乙方税票后支付货款总额的60%，款到当日发货……”，现被告未按合同约定履行先行开票义务，导致双方合同目的无法实现，被告佛山市南海欧罗丹内衣有限公司存在违约情形。因此导致的其向原告延期交货逾20天，根据《订货合同书》第八条约定，原告有权解除本合同，故原告要求解除合同的诉讼请求，本院予以支持。关于争议焦点二，本院认为，首先，原、被告双方签订的《订货合同书》第七条付款方式载明“1、自本合同签订之日起，5个工作日内，甲方支付订单货款总额的30%给乙方作为预付款，乙方须于甲方付款前提供相关数据的发票给甲方，如甲方定金超出5个工作日每延迟一天，乙方交货期可顺延一天，以此类推”；第十条其他条款载明“5、产品下单后，因甲方原因中途取消订单，甲方自愿将预定金作为由此造成的损失向乙方支付违约金……”该两项条款显示，《订货合同书》中约定该货款总额的30%具有预付款与定金的性质，其次，原、被告双方提供的微信聊天记录载明，2018年12月22日，原告指定联系人周鲜鲜与被告员工符丽梅陈述“争取下星期把定金付了”，2019年5月29日，周鲜鲜与符丽梅陈述“浪漫之旅的定金也付过的”，对此，被告员工均未提出异议。综上，本院认为，该货款总额的30%存在定金的性质。原告主张的要求被告双倍返还定金227104.8元，根据《中华人民共和国担保法》第九十一条之规定，定金的数额不得超过主合同的百分之二十。本案中双方达成的订货合同金额为378508元，即定金不得超过75701.6元。故原告所支付的113552.4元中有75701.6元可认定为定金，其余37850.8元应为预付款，被告应双倍向原告返还定金151403.2元，并返还预付款37850.8元，合计189254元。原告主张要求被告赔偿其损失200000元，未能提供相应证据，本院不予支持。被告提出系原告违约的辩解，于事实不符，本院不予采信，其提出要求没收原告113552.4元款项并赔偿违约金113552.4元的反诉诉讼请求，证据不足，理由不充分，本院不予支持。被告已向原告交付部分货物，但其未主张该部分货款，本案不予处理，被告佛山市南海欧罗丹内衣有限公司可就该款项另行主张。据此，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第九十四条、第九十七条、第一百零七条、《中华人民共和国担保法》第九十一条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下： 一、解除原告浙江水中花针织内衣有限公司与被告佛山市南海欧罗丹内衣有限公司于2018年12月6日签订的《订货合同书》。 二、被告佛山市南海欧罗丹内衣有限公司应于本判决生效后十日内双倍返还原告浙江水中花针织内衣有限公司定金151403.2元，并返还原告浙江水中花针织内衣有限公司预付款37850.8元，合计189254元。 三、驳回原告浙江水中花针织内衣有限公司的其他诉讼请求。 四、驳回反诉原告佛山市南海欧罗丹内衣有限公司的反诉诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 本案受理费7706元，由原告浙江水中花针织内衣有限公司负担4291元，由被告佛山市南海欧罗丹内衣有限公司负担3415元。反诉案件受理费8681元，由反诉原告佛山市南海欧罗丹内衣有限公司负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于浙江省金华市中级人民法院。 审 判 长  赵 晖 人民陪审员  张晓帆 人民陪审员  钟义友 二〇二〇年一月二十三日 代书 记员  吴金翔