河南省林州市人民法院民 事 判 决 书（2019）豫0581民初7690号原告：上海翔飞钢结构工程有限公司，住所地：上海市奉贤区庄行镇南亭公路1176号7幢239室。法定代表人：孙同新，职务：执行董事兼总经理。委托诉讼代理人：陈昱，上海朝闻律师事务所律师。委托诉讼代理人：管红霞，上海朝闻律师事务所律师。被告：上海誉童建设集团有限公司，住所地：上海市崇明县港西镇三双公路987号9幢101室。法定代表人：沙阿强，职务：董事长。委托诉讼代理人：陈金龙，大沧海律师事务所律师。委托诉讼代理人：徐少伟，大沧海律师事务所实习律师。原告上海翔飞钢结构工程有限公司（以下简称：翔飞公司）与被告上海誉童建设集团有限公司（以下简称：誉童公司）建设工程合同纠纷一案，本院于2019年10月28日受理后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告翔飞公司委托诉讼代理人陈昱，被告誉童公司委托诉讼代理人陈金龙、徐少伟到庭参加诉讼，本案现已审理终结。原告翔飞公司向本院提出诉讼请求：1、请求依法判令被告立即支付工程款288768.25元(52.985吨×5450元)；2、请求依法判令被告支付违约金50000元；3、本案诉讼费由被告承担。事实和理由：2017年3月16日，原告与被告签订《钢结构加工协议》，协议约定，由被告将“林州市风宝管业有限公司光伏发电项目厂房屋面加固工程”的钢结构委托原告加工，合同暂定价为436000元(按80吨用量计算，单价每吨5450元)，交货方式为被告到原告处提货，协议对付款方式和违约责任都作了约定。合同订立后，原告即履行协议购买钢材积极加工，但在加工过程中被告电话告知，被告不再需要钢结构构件，要求终止合同。原告接到通知时已经购买了钢材80余吨，实际已经加工了52.985吨的构件，因加工的构件无法作其他利用，只能做废钢处理，直接导致原告损失288768.25元(52.985吨×5450元)。原告多次就上述加工的构件与被告协商，被告口头答应愿意赔偿原告的所有经济损失，但就是久拖不付。2018年被告在收到原告的律师函后，也认可该款项，并一再承诺付款，但至今仍分文未付。现原告根据法律规定，就上述直接损失及违约责任向被告主张权利并无不妥，为维护原告的合法权利，请依法判决。被告誉童公司口头答辩称，1、原告翔飞公司就涉案钢结构加工，起诉誉童公司不具备主体资格。因为，钢结构项目的定做方是上海达圣建筑安装工程有限公司，其与我公司系合作单位，工作人员不慎将合同的主体混淆搞错，错误与原告签订了涉案合同，答辩人并非本合同的定作方，从来没有与原告就本案钢结构加工履行合同谈判、交付图纸、支付款项及后期停工后的协商等。就上述情况，答辩人及达圣公司多次与原告沟通协商，要求更换主体换回涉案合同，原告同意更换合同。期间，因工程所有人林州市伟瑞新能源科技有限公司违约停工，原告可能考虑自己的权益而反悔不同意更换。2、对翔飞公司承接了林州市凤宝管业有限公司光伏发电项目的钢结构加工的事实没有异议。3、退一步讲，假设法院支持原告合同有效，被告认为，原告没有按照合同适当、全部的履行合同义务，未向誉童公司交付加工的钢结构产品，依法依约不应支持原告主张誉童公司支付加工费的诉请。综上，法院依法应当驳回原告的诉讼请求。原告翔飞公司围绕其诉讼请求，被告誉童公司围绕其答辩意见，依法向本院提交了证据，经过庭审举证、核实，本院予以确认并在卷佐证。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2017年3月11日，被告誉童公司委托代理人张彦江135××××9066@163邮箱向原告翔飞公司邮箱发送附件2个，其中之一是林州凤宝管业项目加固施工图。在《钢结构加固设计说明》中显示，该项目需要焊接及涂装。2017年3月16日，原告翔飞公司（作为乙方）与被告誉童公司（作为甲方），双方签订《钢结构加工协议》一份，并作如下约定：一、加工制作内容：1、按甲方提供之图纸加工，甲方提供图纸项目全称为：林州市凤宝管业有限公司光伏发电项目厂房屋面加固工程。2、制作内容：（1）、主钢构：（包括材料、油漆、运输及增值税发票）。材料：Q345B吨位：约80吨单价5450元。以上单价主构件进抛丸除锈，除锈等级Sa2.5级环氧底漆一道面漆一道。五、包装及运输1、乙方负责装车，装车时应按照规范要求进行装运。2、乙方负责运输，运输标志应按甲方要求实施（具体由甲方在发货前另行交底）。3、运输费由乙方承担，构件到现场后由甲方负责卸车。原、被告双方同时约定本合同违约金为50000元，包括但不限于工期违约。其中，甲方委托代理人为张彦江，电话135××××9066，乙方委托代理人为孙全献，电话133××××7237。2017年3月26日，原告翔飞公司向被告誉童公司委托代理人张彦江电话号码邮箱发送《林州市凤宝管业有限公司光伏发电项目重量清单》，并备注“月底之前务必要付材料费钱，答应好钢材商月底付钱，如逾期要付材料费利息，还望张总谅解”。该份清单显示钢材总重量52985KG。原告誉童公司委托代理人孙全献与被告誉童公司委托代理人张彦江微信聊天时，曾对双方钢结构工程进行核对，第五个项目即本案诉争项目，张彦江表示“第五个我今年少给你点”。后被告誉童公司向原告翔飞公司表示不再需要本案钢结构构件，原告翔飞公司即作废钢处理，价款大约6万元。对于被告誉童公司何时通知不再需要本案钢结构构件，被告誉童公司有无要求原告翔飞公司作废钢处理的问题，原、被告双方均无明确证据提供。2018年3月13日，原告翔飞公司向被告誉童公司邮寄《关于支付欠款的函》，载明“合同订立后，翔飞公司即履行协议购买钢材积极加工，但在加工过程中贵司来电告知不再需要钢结构构件，要求终止合同。翔飞公司接到通知时已经购买了钢材80余吨，实际已经加工了52.985吨的构件，因加工的构件无法作其他利用，只能做废钢处理，直接导致翔飞公司损失288768.25元（52.985吨×5450元）”。被告誉童公司未签收该函。2018年7月16日，原告翔飞公司再次向被告誉童公司邮寄《关于支付欠款的函》，被告誉童公司签收该函。原告翔飞公司委托代理人孙全献与被告誉童公司委托代理人张彦江微信聊天时，孙全献称“我们林州的工程现在到林州法院起诉了，法院这两天电话会通知你的”，张彦江称“我早就把达圣公司的合同快递给你了，为什么还要起诉誉童公司？这个项目誉童公司又没有关系，那只是我以前搞错了，后来更改的合同为什么不给我们寄过来，当时都在电话里说好的”，孙全献称“后来你给我寄过来的达圣公司的合同，你又没有盖章，跟我和誉童签的合同里面有条款不一样，我怎么会同意”，“你就签个字，你还叫我去达圣公司盖章，我认识谁，里面的条款有两条都没有，我跟你说不行的”。本院认为，原告翔飞公司提供的《钢结构加工协议》显示合同双方为本案原、被告双方，故本院认定本案原、被告双方主体适格。同时，原告翔飞公司提供的与被告誉童公司委托代理人张彦江邮件、微信往来等证据，可确认本案诉争钢结构项目重量为52.985吨，张彦江也认可2017年会先给一点钱。对于被告誉童公司何时通知不再需要本案钢结构构件的问题，因被告誉童公司先行违反双方约定，故对通知时间的举证责任应由被告誉童公司承担。被告誉童公司并未提供证据证明是在合理时间内进行了通知，故本院认定原告翔飞公司进行钢结构加工在前，被告誉童公司通知在后。对于被告誉童公司是否通知原告翔飞公司作废钢处理的问题，因被告誉童公司已表示不再需要该钢结构构件，原告翔飞公司作废钢处理是出于减小损失的目的而进行，符合双方利益，本院予以认可。在《钢结构加工协议》及《钢结构加固设计说明》中显示，该项目需要焊接及涂装，并需要由原告翔飞公司开具增值税发票，负责装车及运输，且运输费由原告翔飞公司承担。在原告翔飞公司作废钢处理后，其对于履行合同而进行的支出势必减少，结合本案具体情况，本院酌情认定被告誉童公司应支付原告翔飞公司60%款项，即52.985吨×5450元×60%=173261元，因原告翔飞公司作废钢处理所得为60000元，故被告誉童公司仍需支付原告翔飞公司款项173261-60000元=113261元。原、被告双方约定违约金50000元，是双方真实意思表示，符合法律规定，因被告誉童公司先行违约，其需支付原告翔飞公司违约金50000元。综上，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第一百零七条、第一百一十四条、第一百一十九条、第二百五十八条、第二百八十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十二条之规定，判决如下：一、上海誉童建设集团有限公司于本判决生效后十日内支付原告上海翔飞钢结构工程有限公司工程款113261元，违约金50000元；二、驳回原告上海翔飞钢结构工程有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付延迟履行期间的债务利息。案件受理费6382元，减半收取计3191元，由原告上海翔飞钢结构工程有限公司负担1600元，被告上海誉童建设集团有限公司负担1591元。如不服本判决，可在本判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提交副本，上诉于河南省安阳市中级人民法院。审判员  钟星二〇二〇年一月九日书记员  郗玺