江西省抚州市东乡区人民法院民 事 判 决 书（2019）赣1029民初832号原告：乐水才，男，1951年7月14日出生，汉族，住抚州市。委托诉讼代理人：田立元，江西正石律师事务所律师。被告：张天河，男，1980年2月17日出生，汉族，住江西省鹰潭市月湖区。被告：江玲，男，1987年1月2日出生，汉族，住江西省鹰潭市贵溪市。被告：中国人民财产保险股份有限公司鹰潭市分公司，住所地江西省鹰潭市月湖区林荫东路129号。负责人：周厚武，总经理。委托诉讼代理人：卢凤，鹰潭市月湖法律服务所法律工作者。原告乐水才与被告张天河、江玲、中国人民财产保险股份有限公司鹰潭市分公司机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2019年4月19日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告乐水才及委托诉讼代理人田立元、被告张天河，被告中国人民财产保险股份有限公司鹰潭市分公司的委托诉讼代理人卢凤到庭参加诉讼，被告江玲经本院传票传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。乐水才向本院提出诉讼请求：1.判令被告张天河、江玲立即赔偿原告交通事故各项损失共计252625.5元{医疗费：88384.52元、住院期间伙食补助费：50元/天×51天＝2550元、营养费：30元/天×90天＝2700元、后续治疗费：10000元，上列合计：103634.52元。护理费：52780元/年÷365天/年×90天＝13014.24元、误工费：41513元/年÷365天/年×270天＝30708.24元、残疾赔偿金：14460元/年×（20年－8年）×40%＝69408元、残疾辅助器具费：70800元、精神损害抚慰金：16000元、交通费：2000元、鉴定费：3900元，上列合计：205830.48元。上列共计103634.52元＋205830.48元＝309465元。保险赔偿：1.保险公司在“交强险”范围赔偿120000元；2.保险公司在“第三者责任险”范围赔偿132625.50元[（309465元－120000元）×70%]，两项共计252625.50元（120000元＋132625.50元）}；2.责令被告中国人民财产保险股份有限公司鹰潭市分公司在保险责任内承担保险理赔责任；3.诉讼费由三被告承担。庭审中，原告乐水才主张精神抚慰金优先赔偿。事实与理由：2018年12月3日0时55分许，原告乐水才骑行一辆三轮摩托车在抚州市东乡区迎宾大道延伸段何坊三岔路口，与被告张天河驾驶的赣Ｌ×××××轻型货车发生碰撞，造成原告损伤车辆受损的交通事故。事故发生以后，原告被送往抚州市东乡区人民医院救治。本次事故经东乡区交通交警大队现场勘查，认定被告张天河对本次事故负主要责任；原告对本次事故负次要责任。本次事故造成原告左小腿截肢，构成七级伤残。可见，被告张天河对原告的损害后果负有直接的赔偿责任。据悉，被告张天河驾驶的赣Ｌ×××××轻型货车登记车主是被告江玲。该车辆在被告中国人民财产保险股份有限公司鹰潭市分公司投保“交强险”和100万元的“第三者责任险”。因此，被告江玲作为赣Ｌ×××××轻型货车的登记车主，未尽到安全保障义务应当对被告张天河的赔偿责任承担连带责任。被告中国人民财产保险股份公司鹰潭市分公司作为赣Ｌ×××××轻型货车的承保公司，应当在其保险责任范围内承担保险理赔责任。张天河辩称，没有意见。江玲未作答辩。中国人民财产保险股份有限公司鹰潭市分公司（以下简称“人保鹰潭公司”）辩称，1.对于本案的涉案车辆赣Ｌ×××××在本公司承保的险种是交强险、第三者责任险100万不计免赔，所以对本案原告的损失保险公司在保险的限额范围内，依据保险合同的约定及本案事故责任的划分，在超出交强险部分保险公司承担70%赔偿责任。2.保险公司在庭前已经预付了10000元在交强险的医疗费限额内。3.本案的诉讼费保险公司不承担。4.根据保险公司的约定，鉴定费不承担，原告的医疗费扣除非医保用药，以申请的非医保鉴定的核定的数额为准。5.对本案原告的诉请，我们认为原告诉请过高，部分诉请依据不足，主要有：护理费诉请标准过高，应该适用私营企业居民服务业标准。本案原告已经超出60岁，其误工费应该不予支持，残疾器具费计算过高，根据原告现有年龄及国家平均寿命计算，残疾器具只能安装2次。其精神抚慰金的诉请过高，根据本案事故责任划分，本案原告对事故也承担一定的责任。交通费的诉请依据不足。住院伙食补助费及营养费也过高，要求依法予以核减。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织了当事人进行了质证，被告江玲经传票传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼，视为放弃答辩、质证权利。对其他当事人无异议的证据：1.原告乐水才举证的乐水才的居民身份证、户口簿、张天河的机动车驾驶证、江玲的机动车行驶证、机动车信息查询结果单、驾驶人信息查询结果单、人口信息简项详细；2.原告乐水才举证的抚州市东乡区公安局交通警察大队东公交认字[2018]第365号道路交通事故认定书；3.原告乐水才举证的机动车交通事故责任强制保险单、机动车商业保险保险单；4.原告乐水才举证的抚州市东乡区人民医院住院证明书、入院记录、出院记录、江西省医疗住院收费票据、病人住院费用清单；5.被告张天河举证的住院病人预缴医药费收据；6.被告人保鹰潭公司举证的机动车商业保险/机动车交通事故责任强制保险投保单、机动车综合商业保险条款、计算书列表；本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据和事实，本院认定如下：1.原告乐水才举证江西群星司法鉴定中心赣群星司鉴中心[2019]残鉴字第20号司法鉴定意见书，欲证明原告乐水才左小腿截肢伤残七级，后续治疗费为10000元，误工期为270日，护理期90日，营养期90日（含住院天数）。被告张天河无异议；被告人保鹰潭公司对原告乐水才左小腿截肢伤残七级、护理期、营养期无异议；对后续治疗费、误工期有异议，其认为后续治疗费过高；误工期270日过长，只能计算至定残前一天；对鉴定费的真实性、合法性无异议，但对关联性提出异议，其认为鉴定费不在保险公司的承担范围。经审查，原告乐水才左小腿截肢伤残七级、护理期为90日、营养期为90日的事实，因当事人无异议，本院予以确认。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条规定，后续治疗费根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。原告乐水才后续治疗费10000元已有鉴定意见确定属必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。被告人保鹰潭公司提出费用过高的意见反驳对方的主张，应当提供证据加以证明，被告人保鹰潭公司未能提供证据，应当由被告人保鹰潭公司承担不利的后果，因此，对江西群星司法鉴定中心赣群星司鉴中心[2019]残鉴字第20号司法鉴定意见书关于后续治疗费10000元的鉴定意见，本院予以采信；原告乐水才后续治疗需要费用10000元的事实，本院予以确认。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条规定，误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。原告乐水才因案涉交通事故受伤致残持续误工，其因伤误工时间可以计算至定残日前一天，原告乐水才自2018年12月3日受伤至2019年3月3日（定残日为2019年3月4日），期间为91日，因此，对江西群星司法鉴定中心赣群星司鉴中心[2019]残鉴字第20号司法鉴定意见书关于误工期为270日的鉴定意见，本院不予采信；原告乐水才因伤致残误工期91日的事实，本院予以确认。2.原告乐水才举证江西中康残疾辅助器具司法鉴定所赣残辅具司鉴[2019]辅鉴字第19028号残疾辅具器具装配意见书，欲证明其残疾辅助器具费用70800元。被告张天河无异议。被告人保鹰潭公司提出异议，其认为残疾器具的评定应该按照实际安装时间为准，本案原告没有进行安装，假肢更换次数根据原告的年龄及实际安装假肢的时间以后最多只能计算2次，因为其更换时间应该以第一次安装的时间计算，大概4、5年更换一次。经审查，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十六条规定，残疾辅助器具费按照普通适用器具的合理费用标准计算。辅助器具的更换周期和赔偿期限参照配制机构的意见确定。江西中康残疾辅助器具司法鉴定所虽不是辅助器具配制机构，但其机构及鉴定人均具有辅助器具司法鉴定资质，其出具的残疾辅具器具装配意见可以作为参照，因此，对江西中康残疾辅助器具司法鉴定所赣残辅具司鉴[2019]辅鉴字第19028号残疾辅具器具装配意见书关于原告乐水才安装残疾辅助器具需要费用70800元的鉴定意见，本院予以采信；原告乐水才安装残疾辅助器具需要费用70800的事实，本院予以确认。3.原告乐水才举证江西群星司法鉴定中心江西增值税普通发票、江西中康残疾辅助器具司法鉴定所江西增值税普通发票，欲证明鉴定费3900元。被告张天河无异议。被告人保鹰潭公司对证据的真实性、合法性无异议，对关联性提出异议，其认为鉴定费不在保险公司的承担范围内。经审查，被告人保鹰潭公司提出的异议系是否承担赔偿责任的问题，不是证据与本案关联性的问题，因此，江西增值税普通发票真实、合法，与本案具有关联性，能够证明原告乐水才支付鉴定费3900元的事实，本院予以采信；原告乐水才因鉴定支付鉴定费3900元的事实，本院予以确认。4.被告人保鹰潭公司举证抚州文昌法医学司法鉴定所抚文昌司鉴[2019]临鉴字第136号法医临床司法鉴定意见书，欲证明非医保用药的金额是10268.73元。被告张天河提出保险公司说的，也不懂。原告乐水才提出异议，其认为司法鉴定报告中委托鉴定事项与得出的结论是不相符的。交通事故中同一药品可以替代的部分没有进行鉴定。经审查，鉴定意见书中列明医保不予核报的乙类药品合计19828.27元；自费部分合计2505.2元；乙类化验费、麻醉费合计2135元；输血1450元、输氧费48元；材料费34492.1元；CT费1624元；鉴定意见分别核减1982.83元、2505.2元、213.5元、149.8元、5173.8元、243.6元，累计核减10268.73元，从鉴定意见书所列可见医保不予核报的医疗费总额均系大于或等于核减数额，由此，可以得出鉴定机构已经对医保不予核报医疗费作出了同类替代医疗费用的相关费用认定，因此，对抚州文昌法医学司法鉴定所抚文昌司鉴[2019]临鉴字第136号法医临床司法鉴定意见书，本院予以采信。5.被告张天河主张其与被告江玲系雇佣关系，因被告张天河未举证证明被告江玲系其雇主的事实，因此，被告张天河主张其与被告江玲系雇佣关系，在本案中，本院不予确认。6.原告乐水才因案涉交通事故造成损失的确认。医疗费：88384.52元。后续治疗费：10000元；本院已在上述内容予以确认。住院伙食补助费：2550元（50元/日×51日）；被告人保鹰潭公司主张住院伙食补助费过高；经审查，原告乐水才主张每日50元标准计算未超出抚州市东乡区国家机关一般工作人员出差伙食补助每日不超过100元的标准，本院予以支持。营养费：2700元（30元/日×90日）；被告对营养期90日无异议，被告人保鹰潭公司提出营养费过高；经审查，原告乐水才主张每日30元标准计算营养费符合本院司法实践确定的营养费标准，本院予以支持。误工费：7429.59元（29800元/年÷365日×91日）；原告乐水才主张按41513元/年标准计算，被告人保鹰潭公司在质证中认为误工费标准适用农林牧副渔私营单位分行业29800元/年；经审查，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条规定，受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或相近行业上一年度职工的平均工资计算。原告乐水才误工期91日，本院已在上述内容予以确认；原告乐水才系农民，无固定收入，又不能举证证明其最近三年的平均收入状况，故本院酌情按照2018年城镇私营单位分行业就业人员农林牧副渔行业年平均工资29800元/年的标准计算误工费；对被告人保鹰潭公司关于误工费计算标准的抗辩意见，本院予以采纳。护理费：12080.71元（48994元/年÷365日×90日）；原告乐水才主张按照2017年城镇非私营单位居民服务、修理和其他服务业52783元/年的标准计算护理费，被告人保鹰潭公司认为护理费标准适用城镇私营单位分行业，根据上年度平均工资是37426元/年；经审查，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十一条规定，护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。因此，本院参照上一年当地护工从事同等级别护理的劳动报酬标准即2018年城镇非私营单位居民服务、修理和其他服务业48994元/年的标准计算护理费。交通费：1020元；原告乐水才未能提供证据证明其主张的交通费，被告人保鹰潭公司认为交通费按每日10元进行酌定；考虑原告乐水才住院期间确需人员护理和原告乐水才居住地与治疗地不在同一乡镇的情况，本院酌定交通费按住院期间每日20元计算。残疾赔偿金：69408元（14460元/年×12年×40%）；原告乐水才出生于1951年7月14日，至定残日，已年满68周岁，残疾赔偿金计算年限为12年。残疾辅助器具费：70800元；本院已在上述内容予以确认。精神损害抚慰金：12000元；原告乐水才主张精神损害抚慰金16000元，被告人保鹰潭公司认为过高；本院酌定原告乐水才精神损害抚慰金为12000元。鉴定费：3900元；本院已在上述内容予以确认。根据当事人的陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2018年12月3日0时55分，张天河驾驶号牌号码赣Ｌ×××××轻型普通货车沿抚州市东乡区迎宾大道由西往东行驶，途经迎宾大道延伸段何坊三岔路口路段时，遇乐水才（未取得机动车驾驶证）驾驶的摩托车（无号牌号码）从右边南侧路口驶出，两车发生碰撞，造成乐水才受伤。2018年12月18日，抚州市东乡区公安局交通警察大队出具《道路交通事故认定书》，认定张天河应负本次交通事故的主要责任，乐水才应负本次交通事故的次要责任。乐水才于2018年12月3日入抚州市东乡区人民医院住院治疗，于2019年1月23日出院，住院51日，用去医疗费88384.52元。出院诊断：1.左足踝部毁损伤；2.左股骨下段开放性粉碎性骨折。张天河垫付医疗费10000元，江玲垫付医疗费15000元，人保鹰潭公司垫付医疗费10000元。2019年3月4日，江西群星司法鉴定中心出具《司法鉴定意见书》，鉴定意见：被鉴定人乐水才左小腿截肢伤残七级。被鉴定人乐水才后续治疗费10000元。护理期为90日，营养期为90日（包含住院天数），乐水才支付鉴定费1900元。2019年3月11日，江西中康残疾辅助器具司法鉴定所出具《残疾辅具器具装配意见书》，鉴定意见：残疾辅助器具总费用70800元，乐水才支付鉴定费2000元。人保鹰潭公司于2019年5月24日向本院申请对乐水才的医疗费中的超过国家基本医疗保险同类医疗费标准部分进行鉴定，经本院委托，抚州文昌法医学司法鉴定所于2019年8月12日出具《法医临床司法鉴定意见书》，鉴定意见：被鉴定人乐水才住院医疗费用88384.52元，其中医保不予核报的部分为10268.73元。张天河驾驶的号牌号码赣Ｌ×××××轻型普通货车登记所有人为江玲，该车在人保鹰潭公司投保机动车第三者责任强制保险（以下简称“交强险”）和第三者责任商业保险（以下简称“商业三者险”），保险期间为2018年9月5日至2019年9月5日。商业三者险责任限额1000000元，且不计免赔率。乐水才因案涉交通事故造成的损失有：医疗费88384.52元、后续治疗费10000元、住院伙食补助费2550元、营养费2700元、误工费7429.59元、护理费12080.71元、交通费1020元、残疾赔偿金69408元、残疾辅助器具费70800元、精神损害抚慰金12000元、鉴定费3900元，合计280272.82元。本院认为，侵害民事权益，应当依法承担侵权责任，被侵权人有权请求侵权人承担侵权责任。原告乐水才未取得机动车驾驶证驾驶机动车上路行驶时，被告张天河驾驶机动车未及时发现前方路口驶出的摩托车并采取措施避让，在容易发生危险的路段未降低行驶速度，引发二车碰撞，造成原告乐水才受伤，双方对交通事故的发生均有过错，原告乐水才应当负交通事故的次要责任，被告张天河应当负交通事故的主要责任，因此，被告张天河因过错行为侵害原告乐水才人身健康权造成的人身损害280272.82元应当承担70%的主要赔偿责任。原告乐水才未举证证明被告江玲作为机动车所有人对案涉交通事故造成损害的发生有过错；原告乐水才、被告张天河亦未举证证明被告江玲系被告张天河的雇主，即不能证明被告张天河系在从事雇佣活动中致人损害，因此，原告乐水才主张被告江玲在本案中承担赔偿责任，本院不予支持。根据《中华人民共和国保险法》第六十四条规定，保险人、被保险人查明和确定保险标的损失程度所支付的必要的、合理的费用，由保险人承担。原告乐水才申请伤残等级和残疾辅助器具费用等事项用去的鉴定费属于查明和确定乐水才伤情损害程度所支付的必要的、合理的费用，属于保险赔偿范围，因此，被告人保鹰潭公司主张鉴定费不在保险公司的承担范围内的抗辩意见，本院不予采纳。被告人保鹰潭公司举证证明乐水才医疗费中有超出医保不予核报部分费用10268.73元，从鉴定意见书所列可见医保不予核报的医疗费总额均系大于或等于核减数额，由此，可以得出鉴定机构已经对医保不予核报医疗费作出了同类替代医疗费用的相关费用认定，因此，原告乐水才提出的同一药品可以替代的部分没有进行鉴定的抗辩意见，本院不予采纳；被告人保鹰潭公司提出原告乐水才医疗费中超出医保不予核报部分费用10268.73元不属于保险公司赔偿范围的抗辩意见，本院予以采纳；该部分医疗费用虽属于医保不予核报的费用，但属于因侵权行为造成的损害，应当根据侵权人即被告张天河的行为过错大小来确定赔偿责任。原告乐水才因案涉交通事故造成的损失医疗费78115.79元、后续治疗费10000元、住院伙食补助费2550元、营养费2700元、误工费7429.59元、护理费12080.71元、交通费1020元、残疾赔偿金69408元、残疾辅助器具费70800元、精神损害抚慰金12000元、鉴定费3900元，合计270004.09元，属于交强险、商业第三者责任保险赔偿范围，原告乐水才同时起诉侵权人和保险公司，且请求承保交强险的保险公司优先赔偿精神损害，应当先由被告人保鹰潭公司在交强险责任限额范围内予以赔偿，不足部分，由被告人保鹰潭公司根据保险合同予以赔偿，仍有不足的，由被告张天河按照70%责任比例承担；即应当先由被告人保鹰潭公司在交强险医疗费用赔偿责任限额10000元内赔偿原告乐水才医疗费78115.79元、后续治疗费10000元、住院伙食补助费2550元、营养费2700元计93365.79元中的10000元，死亡伤残赔偿限额110000元内赔偿误工费7429.59元、护理费12080.71元、交通费1020元、残疾赔偿金69408元、残疾辅助器具费70800元、精神损害抚慰金12000元、鉴定费3900元计176638.3元中的110000元；超出交强险责任限额范围的费用计150004.09元，由被告人保鹰潭公司在商业三者险责任限额1000000元范围内赔偿70%即105002.86元；原告乐水才医保不予核报的医疗费10268.73元由被告张天河赔偿70%即7188.11元。被告张天河已垫付医疗费10000元，可抵充其应赔偿费用，超出部分由原告乐水才返还；被告人保鹰潭公司已垫付医疗费10000元，可抵充赔偿款。被告江玲已垫付医疗费15000元，由原告乐水才返还。综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第二条、第六条、第十六条、第二十二条、第四十八条、《中华人民共和国保险法》第六十四条、《最高人民法院关于审理道理交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、第二款、第十八条第一款、第二十条、第二十一条第一款、第二款、第三款、第二十二条、第二十三条第一款、第二十四条、第二十五条第一款、第二十六条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：一、被告中国人民财产保险股份有限公司鹰潭市分公司在机动车第三者责任强制保险责任限额120000元内赔偿原告乐水才120000元，在机动车第三者责任商业保险责任限额1000000元内赔偿原告乐水才105002.86元，共计225002.86元；抵充垫付款10000元，余款215002.86元在本判决发生法律效力后十日内支付。二、被告张天河赔偿原告乐水才7188.11元，抵充垫付款10000元，原告乐水才在本判决发生法律效力后十日内返还被告张天河2811.89元。三、原告乐水才在本判决发生法律效力后十日内返还被告江玲15000元。四、驳回原告乐水才的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费5089.38元，由原告乐水才负担411.67元，被告张天河负担4677.71元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江西省抚州市中级人民法院。审 判 长  黄 勇人民陪审员  嵇小娥人民陪审员  张池元二〇二〇年一月二十二日书 记 员  饶茹佳