贵州省遵义市红花岗区人民法院民 事 判 决 书（2019）黔0302民初10597号原告：贵州耕辉电力实业有限公司，住所地贵州省贵阳市白云区景宏工业园内。统一社会信用代码：91520000584106844B。法定代表人：汪树杰，董事长。委托诉讼代理人：董度，贵州腾辉律师事务所律师。委托诉讼代理人：裴敬龙，贵州腾辉律师事务所律师。被告：遵义实地房地产开发有限公司，住所地贵州省遵义市新蒲新区326国道管委会临时办公区旁。统一社会信用代码：915203900533366240。法定代表人：王洪志，董事长。委托诉讼代理人：任昕，贵州与之律师事务所律师。委托诉讼代理人：黄文萍，贵州与之律师事务所实习律师。原告贵州耕辉电力实业有限公司（以下简称耕辉公司）与被告遵义实地房地产开发有限公司（以下简称实地公司）建设工程合同纠纷一案，本院于2019年10月14日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告耕辉公司的委托诉讼代理人裴敬龙和董度，被告实地公司的委托诉讼代理人任昕和黄文萍到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告耕辉公司向本院提出诉讼请求：1、被告支付尚欠原告的工程款2,140,307.48元及投标保证金30,000.00元、合同外签证147,563.00元（共计2,317,870.48元）；2、案件受理费由被告承担。事实与理由：原告是从事电力施工的公司。2014年11月19日至21日，原告与被告及案外人遵义市新区开发投资有限责任公司（以下简称新区公司）签订了一份《供配电公用设施建设三方合同》，约定被告与新区公司作为发包人，将“遵义新城大酒店（原名遵义希尔顿逸林酒店）”及会议中心、“遵义国际会议展览中心”和“实地蔷薇国际小区7、8地块”项目公用供配电设施建设工程发包给乙方施工建设：约定工程包干总价为人民币￥10,564,669.00元，被告承担64.58%，金额为￥6,822,663.24元，新区公司承担35.42%的费用，金额为￥3,742,005.76元。签订完上述合同后，2014年12月至2015年1月6日，原告与被告分别就上述工程签订了《遵义实地蔷薇国际项目7#地块高低压配电工程合同》（以下简称配电工程合同）、《遵义实地蔷薇国际项目220KV间隔扩建工程合同》（以下简称扩建工程合同）、《遵义实地蔷薇国际10KV市电专线安装工程合同》（以下简称安装工程合同）。在上述三份合同中，配电工程合同价款包干总价为人民币￥36,999,666.00元；扩建工程合同价款包干总价为人民币￥775,518.00元（其中被告承担64.58%，金额为￥500,829.52元，新区公司承担35.42%，金额为￥274,688.48元）；安装工程合同价款包干总价为人民币￥9,789,151.00元（其中被告承担64.58%，金额为￥6,321,833.72元，新区公司承担35.42%，金额为￥3,467,317.28元）。在上述三份原告与被告所签订的双方合同中，均约定一旦发生纠纷，则依法向甲方（被告）所在地人民法院起诉。在上述一系列合同履行过程中，属于新区公司的部分（35.42%）原告已经履行完毕，经审计结算工程款为￥3,742,005.76元，新区公司已将此款支付给原告。而属于被告的部分（64.58%），原告在施工过程中，由于供电部门检查验收存在拖延，设计变更等非原告的原因，导致原告无法完成约定的所有工程，于是，原告于2015年5月7日向被告协商，商定原告退场，余下未完成的工程交由贵州贵亮宇电力建设有限公司（以下简称贵亮宇公司）继续完成。上述工程实施完毕并结算后，被告于2017年3月27日向原告发出《竣工结算扣减费用的告知函》，被告主张贵亮宇公司所完成的部分及其为原告支付所欠第三方货款等费用总金额为人民币￥5,560,660.82元，应在原告应得计算款中扣除，尽管上述金额高于实际应付款项，但原告为了尽快支付施工过程中产生的设备及材料款，还是于2017年4月5日回函同意上述扣减金额。根据前述合同约定的工程总价款，结合上述结算及扣减结果，原告所完成的工程总价款为人民币￥8,703,674.18元，新区公司承担3,742,005.76元，剩余￥4,961,668.42元应由被告支付。被告至今支付了￥2,821,360.94元，尚余￥2,140,307.48元未付，另由合同外签证￥147,563.000元与投标保证金￥30,000.00元也应退还。原告就上述款项多次向被告催讨，被告不但不予给付，反而于2018年11月发邮件至原告，声称要追究原告违约责任。综上所述，原告认为原告与被告及新区公司所签订的一系列合同均合法有效，原告已经依照约定履行了对于新区公司的全部义务及对于被告的部分义务，对于被告未完成的部分双方已经协商交由第三方履行完毕，对于被告提出因此应予扣减的部分原告也予以认可，那么原告对于被告并无违约情况存在，则被告应根据双方共同确认的结算结果支付原告剩余工程款及投标保证金。现诉至法院，请求依法支持诉求。被告实地公司辩称：原告的诉讼请求没有事实依据、合同依据和法律依据，应当予以驳回，理由如下：一、我司已向原告支付工程款总计3,454,360.94元，应当从应付原告的工程款中予以扣除。具体支付情况如下：（一）我司已经直接向原告支付了2,428,760.94元。我司与原告结算原告工程款总计4,961,668.42元（原告在起诉状中亦认可该金额）。但我司已经分别于2015年2月3日、2015年2月4日直接向原告支付了1,795,760.94元及633,000.00元，合计2,428,760.94元，该款项应当从原告的工程款中予以扣除。（二）我司依据原告的委托，代原告向有关第三方支付的款项合计1,025,600.00元。我司依据原告的委托，分别向四川省岳池电力建设总公司、上海西门子开关有限公司以及贵州环康置业投资有限公司支付了合计1,025,600.00元的货款（详情见附表《遵义实地房地产开发有限公司代贵州耕辉电力实业有限公司付第三方款项明细表》）。该三笔代付款项应从原告的工程款予以扣除。二、原告主张的合同外签证增加工程款无事实依据、合同依据及法律依据，不应支持。根据我司与原告双方签订的协议约定（详见《合同有关重点条款摘要》），合同为全面包干价，不因施工条件的变化而调增，也包含了各种可能影响施工的因素而采取合理措施保证施工正常进行所增加的费用。且我司与原告已经就原告中途退场时所产生的全部工程量作出核算，不存在原告所述的合同外签证增加工程款147,563.00元的事实，故该款不应支持。三、原告存在以下违约行为，我司有权追究其违约责任。（一）原告中途退场构成违约，依据双方合同约定，原告应当向我司支付合同暂定价20%的违约金，我司有权没收全部履约保证金、有权以未付工程款抵扣违约金；尚不足部分，我司有权继续追偿。原告在2015年5月7日向我司发出《退场申请》，明确承认其资金周转困难，致使工期延后，已无法继续履行有关合同，要求中途退场。该行为已构成违约。根据双方签订的三份《协议书》有关约定（详见《合同有关重点条款摘要》）：原告无正当理由擅自合同的属违约，除向我司赔偿因合同终止所造成的损失外，另还须支付合同暂定总价的20%违约金，我司有权直接在应付未付原告的工程款中进行抵扣，有权没收全部履约保证金，尚不足部分，我司有权继续追偿。（二）我司为原告代付有关款项后，原告一直未就该三笔代付款项向我司出具发票，其行为构成违约，应当向我司补开有关发票。根据双方约定，原告应当向原告提供相应、合法、等额、有效的建安发票，但原告就我司代付的1,025,600.00元款项长期未提供相应发票，已经构成违约，应当向我司补开有关发票。综上所述，我司实际已无需向原告支付任何款项，且就工程款及履约保证金不足以抵扣违约金的部分，我司保留向其继续追诉的权利。经本院审理认定事实如下：2014年11月，发包方实地公司、新区公司与承包方（乙方）耕辉公司签订了《供配电公用设施建设三方合同》，该合同对工程概况及界面划分、《批复》负荷分配内容、工程承包方式及范围、合同工期、合同价款工程款支付及结算、费用分摊、未预见费用（含维修、维保、工程改造等）、其他等内容进行了约定。2015年1月6日，原告耕辉公司与被告实地公司签订了《遵义实地蔷薇国际项目7#地块高低压配电工程合同》、《遵义实地蔷薇国际10KV市电专线安装工程合同》、《遵义实地蔷薇国际项目220KV间隔扩建工程合同》等三份合同。其中《遵义实地蔷薇国际项目7#地块高低压配电工程合同》载明：一、工程概述：1、工程名称：遵义实地蔷薇国际项目7#地块高低压配电工程；2、工程地点：遵义市新蒲新区。二、工程承包方式及承包范围：（详见“技术条款”之地“一”条）。三、合同工期：总工期：46个日历天。计划开工时间：2014年11月5日，实际开工时间以甲方开工令为准。计划通电时间：2014年12月20日。四、合同价款、工程款支付及结算：合同造价：本工程包干总价为：￥3,699,666.00元（大写人民币：叁佰陆拾玖万玖仟陆佰陆拾陆元整）；另上述合同所附的技术条款载明：在竣工验收合格并取得《竣工验收备案表》证明后，经甲方确认无违约行为的甲方同意解除（不计利息）；乙方有违约行为时，如履约担保不足时，则甲方有权通过法律途径追偿；无正当理由，乙方不得擅自终止合同，擅自终止合同属违约，除了向甲方赔偿因合同终止所造成的损失外，另还须支付合同暂定总价的20%或5万元（取高额为准）违约金；乙方应向甲方支付的违约金，甲方有权直接在应付未付乙方的工程款中进行抵扣，乙方工程款不足以抵扣的，甲方有权继续追偿。其中《遵义实地蔷薇国际10KV市电专线安装工程合同》载明：一、工程概述：1、工程名称：遵义实地蔷薇国际10KV市电专线安装工程；2、工程地点：遵义市新蒲新区；3、工程规模：本工程电缆敷设约：4.10KM。二、工程承包方式及承包范围：（详见“技术条款”）。三、合同工期：总工期：46个日历天。计划开工时间：2014年11月5日，计划竣工备案时间2014年12月20日。四、合同价款、工程款支付及结算：合同造价：本工程包干总价为：￥9,789,151.00元（大写人民币：玖佰柒拾捌万玖仟壹佰伍拾壹元整），该总价包含了乙方为完成本合同文件、招标图纸及供电局审批通过全部工作内容所需的一切费用，其中包干总价的64.58%，即￥6,321,833.72元（大写人民币：陆佰叁拾贰万壹仟捌佰叁拾叁元柒角贰分）由甲方承担……。另上述合同所附的技术条款载明：在竣工验收合格并取得《竣工验收备案表》证明后，经甲方确认无违约行为的甲方同意解除（不计利息）；乙方有违约行为时，如履约担保不足时，则甲方有权通过法律途径追偿；无正当理由，乙方不得擅自终止合同，擅自终止合同属违约，除了向甲方赔偿因合同终止所造成的损失外，另还须支付合同暂定总价的20%违约金；乙方应向甲方支付的违约金，甲方有权直接在应付未付乙方的工程款中进行抵扣，乙方工程款不足以抵扣的，甲方有权继续追偿。其中《遵义实地蔷薇国际项目220KV间隔扩建工程合同》载明：一、工程概述：1、工程名称：遵义实地蔷薇国际项目220KV间隔扩建工程；2、工程地点：遵义市新蒲新区。二、工程承包方式及承包范围：（详见“技术条款”）。三、合同工期：总工期：46个日历天。计划开工时间：2014年11月5日；计划开工时间：2014年11月5日，实际开工时间以甲方开工令为准；计划竣工备案时间2014年12月20日。四、合同价款、工程款支付及结算：合同造价：本工程包干总价为：￥775,518.00元（大写人民币：柒拾柒万伍仟伍佰壹拾捌元整），该总价包含了乙方为完成本合同文件、招标图纸及供电局审批通过全部工作内容所需的一切费用，其中包干总价的64.58%，即￥500,829.52元（大写人民币：伍拾万零捌佰贰拾玖元伍角贰分）由甲方承担。另上述合同所附的技术条款载明：在竣工验收合格并取得《竣工验收备案表》证明后，经甲方确认无违约行为的甲方同意解除（不计利息）；乙方有违约行为时，如履约担保不足时，则甲方有权通过法律途径追偿；无正当理由，乙方不得擅自终止合同，擅自终止合同属违约，除了向甲方赔偿因合同终止所造成的损失外，另还须支付合同暂定总价的20%违约金；乙方应向甲方支付的违约金，甲方有权直接在应付未付乙方的工程款中进行抵扣，乙方工程款不足以抵扣的，甲方有权继续追偿。上述合同签订后，原告耕辉公司开始履行合同。2015年5月7日，原告耕辉公司向被告实地公司提交了《退场申请》，载明：“我司于2014年12月与贵司签订了《遵义实地蔷薇国际项目7#地块高低压配电工程合同》【贵司合同编号为：ZY-SD-H（2015）001号】、《遵义实地蔷薇国际10KV市电专线安装工程合同》【贵司合同编号为：ZY-SD-H（2015）002号，该合同我司已履行完毕】、《遵义实地蔷薇国际项目220KV间隔扩建工程合同》【贵司合同编号为：ZY-SD-H（2015）003号】（以下统称工程合同）”，工程合同约定由我司承接贵司位于遵义市新蒲新区实地蔷薇国际项目的高低压用电相关工程。现因我司资金周转困难，致使工期延后，并且我司无法继续履行《遵义实地蔷薇国际项目7#地块高低压配电工程合同》、《遵义实地蔷薇国际项目220KV间隔扩建工程合同》，特向贵司申请提前退场，由贵司自行完成后续工程施工事宜。我司保证于2015年5月8日前与贵司完成工作交接相关事宜，并于2015年5月10日前完成我司与各供应商或分包单位合约的解除工作。原告耕辉公司退场后，与被告实地公司进行了中途退场工作内容的交接手续。2017年3月27日，被告实地公司向原告耕辉公司出具了《关于竣工结算扣减费用的告知函》，载明：“贵司因资金周转困难无法继续完成贵司与我司的相关工程合同，于2015年5月7日向我司提出提前退场。贵司退场后，我司聘请了贵州贵亮宇电力建设有限公司（以下简称贵州贵亮宇）承接并赶工完成了贵司未完成的工程，且在此期间，我司还为贵司支付了贵司欠第三方的部分货款。鉴于我司后续发生的额费用均是为了弥补贵司提前退场而产生的，因此后续产生的费用应由贵司承担并从我司与贵司的结算款中予以扣除，扣减金额具体明细如下：1、贵州贵亮宇于2016年5月与我司就《遵义实地蔷薇国际项目7地块高低压配电工程合同》已完成竣工结算，结算金额为3,876,440.88元；2、贵州贵亮宇于2016年8月与我司就《遵义实地蔷薇国际项目10KV市电专线工程合同》已完成竣工结算结算金额为632,329.94元；3、贵州贵亮宇于2016年8月与我司就《遵义实地蔷薇国际项目220KV间隔扩建工程合同》已完成竣工结算，结算金额为330,000.00元；4、上海浦变徐州变压器有限公司与我司就《7地块变压器购销合同》已完成供货，于2016年8月已实际支付金额为721,890.00元。贵司对扣减金额事宜如有异议，可前来我司协商解决；如无异议，请收到函件后5个工作日内加盖公章确认并送至我司，便于我司尽快开展下一步结算工作。”2017年4月5日，原告耕辉公司向被告实地公司发出了《确认函》，载明：“贵司在我司退场后，为完成我司未完成工程而聘请第三方进场施工产生的费用及贵司代我司向第三方支付的货款均由我司承担，并从结算款予以中扣除”。2019年3月18日，被告实地公司向原告耕辉公司出具了《关于遵义实地蔷薇国际10KV市电专线安装工程、遵义实地蔷薇国际项目220KV间隔扩建工程、遵义实地蔷薇国际项目7号地块高低压配电工程办理结算事宜》，载明：“贵司盖章确认的“办理贵州耕辉公司中途退场《220KV间隔扩建、10KV市电专线及7地块高低压配电工程》结算情况表”，已对遵义市实地蔷薇国际10KV市电专线安装工程（合同编号为：ZY-SD-H（2015）002号）、遵义实地蔷薇国际项目220KV间隔扩建工程合同》（合同编号为：ZY-SD-H（2015）003号）、遵义实地蔷薇国际项目7号地块高低压配电工程合同（合同编号为：ZY-SD-H（2015）001号）三项工程按合同结算结算金额进行确认，确认贵司与我司涉及的三份合同结算金额为496.17万元。我公司已支付工程进度款242.88万元，代贵司支付人工费、材料费等共计102.56万元，以上已付金额合计345.44万元。现我司根据合同相应的违约条款，拟定徐扣除贵司违约金额1823.67万元（违约明细详附表）……”。2019年10月14日，原告耕辉公司以诉称理由将被告实地公司诉至本院。另查明：2014年9月1日，原告耕辉公司向被告实地公司交纳了投标保证金20,000.00元；2014年11月7日，原告耕辉公司向被告实地公司交纳了投标保证金10,000.00元；2015年1月23日，原告耕辉公司向被告实地公司申请拨款2,428,760.94元；2015年2月3日，被告实地公司向原告耕辉公司转账付款1,795,760.94元（扣除履约保证金633,000.00元）；2015年2月4日，被告实地公司向原告耕辉公司转账付款633,000.00元；2015年4月17日，被告实地公司代原告耕辉公司向上海西门子开关有限公司付款145,600.00元；2015年4月17日，被告实地公司代原告耕辉公司向贵州环康置业投资有限公司付款480,000.00元；2015年5月15日，被告实地公司代原告耕辉公司向四川省岳池电力建设总公司付款400,000.00元。再查明：2015年2月3日，原告耕辉公司向被告实地公司出具了承诺函，载明：“我方与贵公司签订的‘遵义国际会议展览中心’及‘实地蔷薇国际小区7、8号地块’供配电工程，按合同规定需提交工程履约保函，因我方没有提供，申请改为缴纳工程保证金的方式，保证金金额人民币陆拾叁万叁仟元整（￥633,000.00元），我公司于2月3日已将该款项汇入贵公司账户，由此造成的损失由我公司承担。”同日，被告实地公司向原告耕辉公司出具了收到履约保证金633,000.00元的收据。庭审中，原告耕辉公司认可已收到被告实地公司款项2,821,360.94元，并未认可633,000.00元；被告实公司称原告耕辉公司在其处有履约保证金633,000.00元，但已用于抵扣了违约金。以上事实，有当事人陈述，《供配电公用设施建设三方合同》，《遵义实地蔷薇国际项目7＃地块高低压配电工程合同》、《遵义实地蔷薇国际10ＫＶ市电专线安装工程合同》、《遵义实地蔷薇国际项目220ＫＶ间隔扩建工程合同》，《退场申请》，《关于竣工结算扣减费用的告知函》、《确认函》，《关于遵义实地蔷薇国际10ＫＶ市电专线安装工程、遵义实地蔷薇国际项目220ＫＶ间隔扩建工程、遵义实地蔷薇国际项目7号地块高低压配电工程办理结算事宜》，收据两份，业务委托书回执两份（黔Ｂ02454621、黔Ｂ02454627）、业务回单（付款，回单编号：150××××0002、150××××0007），蔷薇国际10ＫＶ市电专线工程委托支付函、委托付款协议、业务委托书回执（黔Ｂ20011914）、业务回单（付款，回单编号：151××××0016），蔷薇国际220ＫＶ变电站10ＫＶ间隔委托支付函、委托付款协议、业务委托书回执（黔Ｂ2005089）、业务回单（付款，回单编号：151××××0007），蔷薇国际10ＫＶ市电专线工程委托支付函、委托付款协议、业务委托书回执（黔Ｂ20005090）、业务回单（付款，回单编号：151××××0002），承诺函、履约保证金收据，等证据在卷佐证，并经庭审质证，足以认定。本院认为，原告耕辉公司与被告实地公司签订了《遵义实地蔷薇国际项目7#地块高低压配电工程合同》、《遵义实地蔷薇国际10KV市电专线安装工程合同》、《遵义实地蔷薇国际项目220KV间隔扩建工程合同》等三份合同，是双方当事人真实意思表示，且不违反法律法规的强制性规定，合法有效。按照上述三份合同之约定，原告耕辉公司应履行全部合同义务，以便获得合同中所载之包干工程价款。由被告实地公司举示的《退场申请》可知，原告耕辉公司在履行合同中退场，并未履行全部合同义务，按照上述三份合同中的相关违约责任约定，存在违约行为。由原告耕辉公司在本案中陈述可知，其应得的工程款是4,961,668.42元，该金额与被告实地公司出具给原告耕辉公司的《关于遵义实地蔷薇国际10KV市电专线安装工程、遵义实地蔷薇国际项目220KV间隔扩建工程、遵义实地蔷薇国际项目7号地块高低压配电工程办理结算事宜》中所载金额具有一致性，故本院对原告耕辉公司应得的工程款项予以确认。对于被告实地公司是否已支付款项3,454,360.94元的问题，原告耕辉公司仅认可2,821,360.94元，但由被告实地公司转账付款证据等证据可知，被告实地公司实际已支付款项3,454,360.94元（款项是以付款凭证等总计，未有原告耕辉公司所谓收据单独为证）。对于原告耕辉公司补充出示的承诺函及收据等证据而言，证据中的633,000.00元性质属于履约保证金，是原告耕辉公司单独向被告实地公司交纳，与上述被告实地公司转账付款凭证中的633,000.00元无关。结合原告诉求而言，其应系认为被告实地公司已退履约保证金633,000.00元，但与上述三份合同保证金退还之相关约定不符，且被告实地公司亦称未退还上述款项，而是用以抵扣违约金款项。由于原告耕辉公司前期并未交纳履行保证金，而是在收到了工程款后再交纳，且是其后再收到被告实地公司转账付款633,000.00元，故原告耕辉公司已收款项中应将该款项633,000.00元加入计算，故原告耕辉公司已收取款项3,454,360.94元。如上所述，原告耕辉公司在履行本案所涉的三份合同中存在违约行为，按照违约责任条款约定，被告实地公司有权要求原告耕辉公司承担违约责任，即按照工程款的20%进行计算，本院核定违约金为992,333.68元（4,961,668.42元×20%）。上述违约金应先用保证金抵扣，超出部分款项329,333.68元（违约金992,333.68元-履约保证金633,000.00元-投标保证金30,000.00元）应从原告耕辉公司应得工程款中予以扣除。经过品迭，被告实地公司还应支付原告耕辉公司1,177,973.80元（工程款4,961,668.42元-已付款3,454,360.94元-违约金余款329,333.68元）。至于原告耕辉公司称其在履行合同中，产生合同外的款项147,563.00元，但其提供证据并不足以证实其主张的上述事实，本院不予支持。为此，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第四十四条、第六十条、第一百零七条、第一百一十四条、第二百六十九条、第二百八十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十五条第一款，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条之规定，判决如下：一、被告遵义实地房地产开发有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告贵州耕辉电力实业有限公司工程款1,177,973.80元；二、驳回原告贵州耕辉电力实业有限公司的其余诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费已减半收取12,670.00元，由原告贵州耕辉电力实业有限公司负担6,335.00元，被告遵义实地房地产开发有限公司6,335.00元。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于贵州省遵义市中级人民法院。审判员  游红二〇二〇年一月九日法官助理张兴成书记员田静