北京市朝阳区人民法院民 事 判 决 书（2019）京0105民初13238号原告：曹猛，男，1985年5月23日出生，汉族，无业，住北京市朝阳区。被告：北京光华纺织集团有限公司，住所地北京市朝阳区光华路8号。法定代表人：程庆宝，董事长。委托诉讼代理人：戚仲聿，北京市时开律师事务所律师。被告：北京励志敬业保洁服务有限公司，住所地北京市海淀区清河龙岗路12号清缘里中区8号楼1层202。法定代表人：谭淑艳，总经理。委托诉讼代理人：冉德敬，男，1962年8月1日出生，汉族，北京励志敬业保洁服务有限公司经理。原告曹猛（以下简称姓名）与被告北京光华纺织集团有限公司（以下简称光华公司）、被告北京励志敬业保洁服务有限公司（以下简称励志公司，与光华公司合称二被告）劳动争议一案，本院受理后，适用普通程序，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。曹猛，光华公司的委托诉讼代理人戚仲聿、励志公司的委托诉讼代理人冉德敬到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。曹猛向本院提出诉讼请求：1、确认曹猛和光华公司于2012年7月1日至2018年12月1日期间存在劳动关系；2、励志公司返还用人单位劳动报酬差额123200元；3、励志公司支付曹猛2013年7月1日至2018年12月1日未签订无固定期限劳动合同的双倍工资差额52800元；4、光华公司为曹猛补交养老保险，如不能补交，补偿曹猛6年5个月的养老保险金73900元；5、光华公司支付曹猛6年5个月的未休带薪年假工资和赔偿金（32天年假）共计8800元；6、光华公司支付曹猛解除劳动关系双倍经济补偿金62400元。7、判令光华公司支付曹猛医疗保险损失33264元、失业保险损失3696元、滞纳金9240元；8、光华公司支付曹猛6年5个月的生日福利、工会福利、节日福利共计16972.8元、滞纳金4243.2元；9、光华公司支付曹猛6年5个月的夏季防暑降温费900元、住房补贴61600元；10、光华公司支付曹猛2012年7月1日至2013年2月1日加班费、奖金5100元，滞纳金1275元；11、光华公司支付曹猛6年5个月的夜班津贴5024.25元；12、光华公司支付曹猛超范围经营的劳动报酬26950元，滞纳金6737.5元；13、光华公司支付曹猛人身精神赔偿金，每天l元。共计1674.75元；14、光华公司、励志公司承担本案的诉讼费用。事实和理由：曹猛于2012年7月1日至2018年12月1日进入光华公司膳食科担任厨师一职，按照公司领导的安排，认真工作、提供劳动。依据《中华人民共和国劳动合同法》第七条劳动者实际提供劳动，用人单位实际用工，建立了劳动关系。励志公司的经营范围是家庭劳务服务，建筑物清洁服务，经济贸易咨询，并没有劳务派遣资格，没有资格派遣曹猛到光华公司工作，二被告都未依法告知曹猛劳动报酬，未与曹猛签订劳动合同，未缴纳社会保险，使曹猛劳动报酬受到损失，从中克扣曹猛的劳动报酬共计123200元。自2012年7月1日至2018年12月1日，光华公司一直未与曹猛签订无固定期限劳动合同，应向曹猛支付2013年7月1日至2018年12月1日期间的双倍工资，共计52800元。曹猛到光华公司上班期间，光华公司从未替曹猛缴纳过养老保险，给曹猛造成严重的经济损失。根据相关规定，用人单位造成的迟缴或漏缴须由用人单位进行补缴，如不能补缴，补偿曹猛经济损失根据单位交工资总额的20%计算，共计73900元。曹猛在光华公司上班期间，用人单位以曹猛是外聘人员为由，从未给予曹猛任何带薪年休假与经济补偿。根据《职工带薪年休假条例》的实施办法，用人单位不安排年休假，又不依照条例及本办法支付未休年休假工资报酬的，除责令用人单位支付未休年休假工资报酬外，用人单位还应当按照未休年休假工资报酬的数额向职工加付赔偿金。经计算，光华公司应支付曹猛共计8800元。曹猛在光华公司上班期间。光华公司未与曹猛签订劳动合同未缴纳社会保险。根据劳动合同法的相关规定。光华公司应向曹猛支付赔偿金62400元。曹猛在光华公司上班期间，光华公司未替曹猛缴纳医疗保险、失业保险，使曹猛遭受重大经济损失。光华公司应当赔偿曹猛遭受的经济损失及滞纳金，经计算共计9240元。曹猛在光华公司上班期间没有受到与其他员工一样的福利待遇，光华公司以曹猛是外聘为由，拒不让曹猛加入工会，拒不给予曹猛任何福利待遇。还有实物报酬，即用人单位以免费或低于成本价提供给劳动者的各种物品。每年生日福利精品毛巾价值98元，工会福利大米两袋价值110元，大枣价值86元，风油精价值5元，雨伞价值25元，金银花价值29元，菊花价值29元，洗衣液价值120元，过节福利每年2000元，以上6年共计16972.8元加滞纳金4243.2元，共计21216元。曹猛自到光华公司上班期间，光华公司从未给予曹猛夏季防暑降温费，而正式员工有宿舍，有五险一金，有住房公积金。光华公司对曹猛的不公平待遇，应当按照同工同酬的原则补偿曹猛经济损失，每年150元降温费×6=900元，宿舍（住房补贴）800/月×77个月=61600元，共计62500元。曹猛在光华公司上班前6个月期间光华公司领导以曹猛是外聘人员为由，拒不给予曹猛加班费和奖金。而曹猛实际工作是9个多小时，每月奖金加班费850元×6=5100元，加25%滞纳金共计6375元。曹猛在光华公司上班期间，由于食堂有早点，每天5点上班。连公交车都没有，只能骑自行车上班，无论刮风下雨，恶劣天气都按时到岗。早5点到8点期间属于夜班津贴发放范围，按照每天最低津贴的一半计算3元/天×21.75×77个月，共计5024.25元。光华公司食堂的食品经营许可证主体业态是单位食堂，经营项目是热食类食品制售。而实际事实是食堂不只是职工餐厅，而且对外营业。6年多额外收入500多万元。而曹猛付出了双倍劳动。没有得到应得的劳动报酬。每月额外工作量3倍的劳动报酬350元/月×77个月=26950元，加25%滞纳金6737.5元。曹猛在光华公司上班期间受到各种不公平待遇。每次发放福利，发放工资，各种活动，各种比赛，听到了无数次的“你们外聘的没有”、“你是临时工”，“你不是这里人”，还有各种嘲讽等等。6年的时光。曹猛把光华公司当成了家，将同事视如亲人，把青春奉献给了光华公司，听到的、看到的却是一句句伤人心的话，一件件伤自尊的事。偌大的国营企业，就连个更衣室都没有，男同事只能在楼房底下头都抬不起来的小过道里，与面粉为伍一起换衣服。女同事更是只能在餐厅里换衣服。而领导反而又增加两个高档包厢吃饭，每天专人服务。鲜明的对比使曹猛的心理、身体、精神受到严重的损害，故申请赔偿每天1元的精神赔偿金共计1674.75元（21.75×77月）。光华公司辩称：不同意曹猛的诉讼请求，双方不存在劳动关系。光华公司与励志公司不存在劳务派遣关系，双方是劳务分包关系，就是把相应的工作分包给励志公司做，只要励志公司完成了工作，光华公司什么都不管，故不应当承担责任。励志公司辩称：励志公司与曹猛存在劳动关系，工资已全部发放。曹猛在励志公司是兼职工作，其在其他地方还有工作。曹猛称自己的保险由北京达美乐匹萨交纳了，不需要励志公司交保险。经审理查明：曹猛称2012年7月1日入职光华公司，应聘时是谢会来面试的，工作了一个月后，励志公司找到曹猛，称由励志公司为曹猛发放工资，让曹猛服从光华公司管理，但未说明与谁存在劳动关系；工作时间为每天早晨5：40到下午15：00；曹猛受食堂领导张弛、膳食科科长郑桂英和厨师长谢会来的管理，负责热菜制作；2018年11月30日，张弛口头通知解除与曹猛的合同，以曹猛不是光华公司员工为由，让曹猛离开。励志公司主张曹猛是2013年7月25日入职，2018年11月30日离职，离职原因是光华公司用不了这么多人，励志公司没有对曹猛进行考勤，曹猛离职前每月工资是3900元。光华公司不认可通知解除与曹猛的合同关系，称只是告知励志公司工作量减少，劳务费用也要减少，光华公司不记录曹猛的考勤，曹猛的工作时间是上午10：00至下午14：30，谢会来是光华公司膳食科班长，郑桂英是光华公司膳食科科长，张弛2012年1月至2017年4月在光华集团产业园任保安部中层副职，2017年5月至今任光华公司保安部中层副职。曹猛提交姜振军等人签名的证明信、2016年-2018年体检报告、膳食科卫生分工表、职工春节副食登记表、加班费发放表、2018年8月奖金发放表、通知、考勤登记表照片、技术练兵名单、帽子、鞋和工作服、工作照片、公示栏健康证明照片、获奖照片、现金收入登记表照片、视频、录音光盘、证人证言、微信聊天记录、结婚证等，证明曹猛与光华公司存在劳动关系，是光华公司的膳食科员工，在食堂担任厨师一职，接受光华公司管理；在发生纠纷后，光华公司把曹猛开除了，二被告存在造假的可能性；光华公司向曹猛等发放过加班费，曹猛是通过其爱人邹秀霞的账号收取工资的。光华公司不认可证明信的真实性，主张证人应当出庭作证，不认可膳食科卫生分工表、职工春节副食登记表、加班费发放表、2018年8月奖金发放表、通知的真实性，主张不能证明是光华公司制作的，不能证明与光华公司有关，考勤登记表照片没有原件，不认可考勤登记表的真实性，技术练兵名单的真实性不认可，可以自行制作，工作照片的真实性不认可，与原件不一致，公示栏健康证明照片、获奖照片的真实性认可，只是为了履行与励志公司的劳务分包合同，不能证明曹猛与光华公司存在劳动关系，现金收入登记表照片的真实性不认可，没有原件，也不是光华公司制作的文件。视频、录音光盘的真实性不认可，没有原始视频，形成时间不确定，内容无法证明双方存在劳动关系，录音的真实性不认可，没有经过通话者的同意，不能作为证据使用，录音内容不能证明曹猛与光华公司存在劳动关系；证人证言的真实性不认可，存在与曹猛串通，做虚假陈述，力图与曹猛说的一致，实则是不一致；微信聊天记录均为截屏照片没有原件，真实性不予认可，结婚证的真实性认可，证明目的认可。励志公司不认可证明信的真实性，主张材料作假，证人应当到庭作证；个人体检报告不认可真实性，膳食科卫生分工表、职工春节副食登记表、加班费发放表、2018年8月奖金发放表、通知、考勤登记表照片、技术练兵名单、工作照片、公示栏健康证照片、获奖照片、现金收入登记表照片的真实性不认可，质疑材料不真实；工作服、帽、鞋的真实性不认可，不能证明任何问题；视频、录音光盘的真实性不认可，无原始文件，无法证明曹猛与光华公司存在劳动关系，证明目的不认可；证人证言中的工资标准认可，加班费、奖金不清楚，不是励志公司发放的，考勤是张雅如做的，考勤的具体方式不清楚，光华公司每个月将考勤统计结果告知励志公司，工资由励志公司发放；微信聊天记录的真实性不认可，没有原件，证明目的不认可；结婚证的真实性和证明目的均认可。光华公司提交六份《职工食堂劳务分包合同》、证人证言、银行流水，证明自2013年3月25日，光华公司与励志公司存在劳务分包关系，光华公司将内部职工食堂的部分劳务性工作承包给了励志公司，双方不是劳务派遣关系；自2013年7月，励志公司雇佣曹猛和马星路在光华公司食堂工作，二人均不是光华公司的员工，属于外包人员；光华公司向励志公司支付了分包费用，费用与励志公司委派的人员数量无关，而是与劳务量相关。励志公司认可六份《职工食堂劳务分包合同》、证人证言、银行流水的真实性以及证明目的。曹猛不认可六份《职工食堂劳务分包合同》的真实性，主张励志公司的经理说过与光华公司是长期合同，现在光华公司提交的是一年一签的合同，是发生纠纷后补签的。曹猛对此不知情，也无人告知曹猛，曹猛在2012年就入职了，光华公司在2013年才与励志公司签订合同，因此证明目的不认可，二被告是劳务派遣关系，应聘时是光华公司面试的，也是光华公司管理的，曹猛与二被告均没有签订过合同；马星路已经是光华公司的员工了，双方存在利害关系，证言的真实性不予认可；银行流水的真实性认可，证明目的不认可，双方还存在其他合同关系，不能证明光华公司打给励志公司的款项中具体多少钱是食堂工作人员的费用。励志公司提交银行流水、考勤汇总表、2016-2018年度光华公司项目分类以及发票、照片以及公司地址、短信聊天聊记录、合同书，证明自2013年12月开始，励志公司通过法定代表人的账户向曹猛发放工资，打款到邹秀霞的账户中；曹猛从2013年7月25日到励志公司工作，试用期3个月，试用期工资以现金形式发放，约3400元到3500元；曹猛的月工资不是5500元，其在励志公司工作期间，下午还在其他单位上班；2018年12月3日，励志公司员工给曹猛发消息，要给其安排新的工作，曹猛不同意；2017年7月1日，励志公司与曹猛签订过一份劳动合同，此前此后都没有签订过，曹猛说不需要励志公司为其缴纳社保。曹猛认可银行流水的真实性，但主张不完整，2012年也有工资发放的记录，工资结算到了2018年11月30日，邹秀霞是曹猛的爱人；考勤汇总的真实性无法确认，曹猛的入职时间是2012年7月1日，试用期三个月，试用期工资是3150元；2016-2018年度光华公司项目分类以及发票的真实性不认可，食堂工作人员的人数不对，曹猛只知道自己的工资是3900元，其他与曹猛无关；照片以及公司地址的真实性认可，但曹猛仅是周末到该处上班，没有合同，只是小时工，具体工作时间不固定；短信聊天记录的真实性认可，光华公司开除曹猛后，励志公司说有新的工作，曹猛去了之后并未安排；劳动合同上的签名是曹猛的，但真实性不认可，保险部分被修改过，其他内容认可；曹猛是励志公司派遣到光华公司工作的，但励志公司没有派遣资质，故曹猛与光华公司存在劳动关系。光华公司对银行流水的真实性认可，但认为收款人不是曹猛，说明邹秀霞与励志公司存在劳动关系；考勤汇总表的真实性和证明目的均认可，2016-2018年度光华公司项目分类以及发票的真实性认可，证明目的不认可，光华公司与励志公司有许多的劳务外包，一定期限内的劳务费是固定的，与励志公司委派的人员数量无关；照片以及公司地址的真实性认可，曹猛在光华公司食堂上班仅是上午的几个小时，是临时性的工作，不是日常工作；短信聊天记录的真实性认可，证明目的不认可，曹猛是自行离职，且光华公司与曹猛没有劳动关系，不可能开除曹猛，光华公司与励志公司的分包关系持续到2019年10月1日；合同书的真实性和证明目的均认可，据光华公司所知，励志公司每年都与员工签订合同，只是部分劳动合同丢失了。上述事实，有姜振军等人签名的证明信、2016年-2018年体检报告、膳食科卫生分工表、职工春节副食登记表、加班费发放表、2018年8月奖金发放表、通知、考勤登记表照片、技术练兵名单、帽子、鞋和工作服、工作照片、公示栏健康证明照片、获奖照片、现金收入登记表照片、视频、录音光盘、证人证言、微信聊天记录、结婚证、六份《职工食堂劳务分包合同》、银行流水、考勤汇总表、2016-2018年度光华公司项目分类以及发票、照片以及公司地址、短信聊天聊记录、合同书，以及当事人当庭陈述等在案佐证。本院认为，发生劳动争议，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。与争议事项有关的证据属于用人单位掌握管理的，用人单位应当提供；用人单位不提供的，应当承担不利后果。根据查明的事实，三方对曹猛在光华公司食堂工作一事并无争议，但曹猛与励志公司签订有劳动合同，且工资均由励志公司的法定代表人发放，光华公司和励志公司之间系劳务分包合同关系，曹猛明知其系励志公司委派到光华公司工作人员，故曹猛要求确认与光华公司于2012年7月1日至2018年12月1日期间存在劳动关系，缺乏事实和法律依据，本院不予支持。曹猛主张励志公司与光华公司系劳务派遣合同关系，但并未就此提供证据，本院对该项主张不予采信。在此情况下，曹猛要求励志公司返还用人单位劳动报酬差额，要求光华公司支付未签订无固定期限劳动合同的双倍工资差额、补偿养老保险金、未休带薪年假工资和赔偿金、解除劳动关系双倍经济补偿金、医疗保险损失、失业保险损失和滞纳金、生日福利、工会福利、节日福利和滞纳金、夏季防暑降温费、住房补贴、加班费、奖金和滞纳金、夜班津贴、超范围经营（超负荷工作）的劳动报酬和滞纳金，以及人身精神赔偿金的诉讼请求，缺乏事实和法律依据，本院对此不予支持。综上，依照《中华人民共和国劳动合同法》第二十九条、《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条之规定，判决如下：驳回原告曹猛的诉讼请求。案件受理费10元，由原告曹猛负担（于本判决生效之日起七日内交纳）。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于北京市第三中级人民法院。审 判 长  韩晓薇人民陪审员  原 丽人民陪审员  马利彪二〇二〇年一月十四日书 记 员  任晓彤