江苏省苏州市相城区人民法院民 事 判 决 书(2019)苏0507民初7822号原告：昆山富裕强五金工业有限公司，住所地江苏省昆山市张浦镇振新东路22号2号房。法定代表人：李秀祥。委托诉讼代理人：陈丰良，北京大成(苏州)律师事务所律师。委托诉讼代理人：李加祥，北京大成(苏州)律师事务所实习律师。被告：苏州爱和特科技有限公司，住所地江苏省苏州市相城经济开发区康元路777号。法定代表人：米万滨。委托诉讼代理人：付生，江苏诚鑫律师事务所律师。原告昆山富裕强五金工业有限公司（以下简称富裕强公司）与被告苏州爱和特科技有限公司（以下简称爱和特公司）定作合同纠纷一案，本院于2019年10月22日立案受理后，依法由审判员徐挺适用简易程序独任审判。本案于2019年11月19日公开开庭进行了审理。原告富裕强公司的委托诉讼代理人陈丰良、李加祥，被告爱和特公司的委托诉讼代理人付生到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告富裕强公司诉称，原被告自2016年开始合作，由原告方向被告方供货，结算方式为票到90天。2017年4月双方签订模具合同和采购合同各一份，约定由原告为被告垫付模具款项进行模具开发，被告每月采购量为2万套以上，全年不低于24万套，期限为三年。如果被告的采购量达不到要求应当全部返还乙方垫付的款项，到目前为止，被告的采购量不足十万套。2019年6月，因被告公司采购人员更换后，不再向原告采购货物，经双方协商后，原告已经将库存的货物(专为被告加工)送交被告公司，该笔货款68109.7元，加上原告已经为被告开具发票(2019年5月27日)的款项33943.7元，及原告方垫付的模具款45000(税前)共计147053.4元。原告多次催讨无果后遂委托代理人发送律师函一份要求被告收函后5日内支付全部款项，被告至今仍然没有支付任何款项.原告诉至法院，请求法院判令：被告支付原告欠款共计147053.4元人民币，其中货款102053.4元、原告垫付的模具款45000元(税前)；被告支付自2019年10月17日起未支付欠款的利息(按照中国人民银行同期贷款利率计算至被告实际支付之日止)；本案诉讼费由被告承担。被告爱和特公司辩称，首先，对于货款33943.72元予以认可，对货款68109.7元不予认可，该笔订单不符合支付条件：1、采购合约中约定应该根据我方的邮件或传真订单为准，根据乙方的交货期提前给订单。双方明确原告生产送货的前提是取得被告的订单。在被告没有下订单双方又没有达成定作货物的合意情况下，依定作合同的法律规定，原告生产送货行为均为单方行为，后果也应原告承担。2、该货物被告未下订单，更未经过被告同意，原告为了消除库存，原告单方制作并擅自送货，不符合被告定作货物的流程，也不符合行业特点和双方交易习惯。3、采购合约在付款条件约定为甲方收到乙方发票后90天付款，本案中，被告至今未收到有效的发票，付款时间为收到发票后90天内，合同约定的付款期限未到，条件并未成就，因此原告主张付款缺乏合同依据。4、采购合约第十一条约定双方有争议双方有两个月的协商期，在两个月未满情况下原告就提起诉讼，不符合受理条件。5、采购合约附件要求有报价单，原告未提供报价单，对产品单价无法核算，主张的付款金额没有依据。其次，被告不应当支付模具款45000元，模具合同中约定每月采购数量两万套或者每年采购数量为二十四万套，这种约定不符合客观情况，被告的需求量根本达不到该要求，该合同有失公平。原告应提供模具采购合同、发票、付款记录，以证实模具真实价格，不能单凭一纸合同的价格做出不符合市场行情的价格。退一步讲，模具款不是违约款，模具款项在已经采购的货物中进行了分摊，原告只能主张部分的模具款。模具的所有权归被告所有，原告应先退还才能主张模具款，综上，请求法庭依法支持被告的意见。经审理查明，2017年4月10日，原告富裕强公司（乙方）与被告爱和特公司（甲方）签订编号为A&T-20170410/001的《采购合约》，就配套生产A88零件达成协议，约定零件的品名、材料规格、模具单价、产品单价，同时约定：“二.本合约的模具/单品价格是按开票后的17%含税价格来结款，其中包括包装费.运费.原材料及外购外协费等。双方对其价格必须进行保密。三.交货时间.数量以双方确认的邮件或传真订单(计划)为准，根据乙方的交期提前给订单。交货地点为甲方工厂内。四.货款结算方式：直接交货到甲方工厂：每月25号乙方与甲方核对自上月26号以来的实际交货数量，乙方以此为依据开票。甲方收到乙方发票后90天付款。付款方式：电汇.支票.等。五.本合约产品必须通过甲方的质量认证及甲方对产品的认可批准，并取得甲方签核的样品(包括初次样件认可，小批量试装及PPAP)，以上叙述条件为基础并且乙方在质量.价格及供货服务具有竞争力的条件下，甲方可批量采购乙方产品。甲方对乙方产品任何形式的认可并不免除乙方对其批量供货产品的质量责任及针对质量和成本的持续改进责任。六.乙方不得因各种原因(除不可抗力外)影响对甲方的供货，否则甲方有权向乙方索赔由此造成的全部经济损失。延误交期，按天数每天￥2000.七.乙方给甲方提供的产品，各项技术要求必须符合于甲方签订的技术协议，品质合约，模具开发技术协议，相关图纸以及国家法律和安全法规的要求。八.甲方委托乙方开发.试样及乙方批量供应的产品，未经甲方书面同意，不得供应给第三方。九.乙方负责本合约之产品所用到的模具，夹具，检具等的维护.保养及更换，并在量产结束后至少保存完好十五年以满足客户售后服务的需求。因重大设计变更引起的修模费双方另行协商。甲方付款委托乙方开发或外发给乙方的所有模具，夹具产权均属甲方。十.若乙方提交样品多次都被甲方拒绝，甲方有权在不承担任何责任和损失的条件下撤销本合约并向乙方索赔所有损失。十一.由本合约引起的或与本合约有关的争议均应通过协商或调解解决，如果从争议之事实产生起两个月内经过协商或调解双方仍未达成一致意见，则上述争议通过诉讼解决，诉讼管辖地为甲方所在地法院。十二.乙方确认己经获得甲方提供的技术协议，品质合约，模具开发技术协议，模具外发协议及相关图纸。十三.若乙方因某种原因要求改变合约之产品价格或终止执行本合约必须提前按三个月向甲方出具书面申请。十四.本采购合约自2017年04月10日生效执行，在下次新采购合约生效前失效”。原告富裕强公司在乙方处加盖公章，被告爱和特公司在甲方处加盖公章。该合约签订当日，原告（卖方、乙方）与被告（买方、甲方）签订《模具/单品合同》一份，约定买方委托卖方加工生产A88电磁阀项目的模具共3套，约定了模具的品名、使用寿命、模具单价、产品单价，模具的税前总价为人民币45000元，税后总价为人民币52650元，同时约定：“1.质量要求：按照甲方提供的图纸要求及其他要求，在式样有需要修改时双方协商进行。2.模具交期：从双方签合同之日起2017年04月10日算起，乙方需在2017年04月25日前做出首件完成品交甲方验收。首件数量各50PCS.最终合格样品必须在2017.04.28前提供各100PCS.乙方样品交期延误时按每天2000元扣款。(因甲方日程原因，需乙方最大努力的配合)需修模双方协商后根据实际情况在最短时间内完成。3.模具由甲方认证合格后，由乙方负责模具的保管。模具的所有权归甲方所有，甲方有权收回模具。模具在使用寿命内修理维护保养由乙方负责。超过使用寿命的双方进行合理的协商。4.模具/产品验收：一.按照甲方提供的图纸或样品的要求来验收。甲方要求的一些公正事项要在专门机构认证合格后。(但经检查或认证发现有更改或者磨损的此时的费用有乙方承担)。二.模具未达到甲方图纸要求，需按照甲方的要求修改完善。修改无法达到甲方要求时，乙方有义务为甲方加工新模具。三.乙方需提供所有产品相关数据：零件的全尺寸报告，试模报告，原材料成分报告。四.模具钢材质报告，热处理报告。模具履历表。五.纳品的模具或产品未达到甲方要求，甲方拒收产品和支付货款。5.有瑕疵时：乙方交给甲方的模具或产品没有按照于甲方签订的合同要求时甲方可以退货，乙方要以诚恳的态度将其完善或重新制作交付给甲方承认。6.付款方式：经双方协商，模具费由乙方先行垫付并进行开发.客户方必须保证每个月的采购数量为2万套以上或至少每年采购量为24万套，为期3年。否则，甲方必须按照报价单中的模具费用无任何理由全部返还给乙方。7.交期延迟：乙方模具交期应在甲方要求内完成，交期延迟时每天按合同总金额的0.3%来支付给甲方。8.交货场所：按照甲方指定的场所。9.未尽事项：以合同法为准；发生纠纷，双方协商解决。10.注意事项：乙方禁止泄露图纸，否则追究法律责任。11.本合同一式两份，双方各执一份，自签字之日起生效”。原告富裕强公司在卖方处加盖公章，被告爱和特公司在买方处加盖公章。另查，《采购合约》及《模具/单品合同》签订后，原告富裕强公司依约定提供了模具，被告爱和特公司对模具质量无异议。2019年5月5日，原告送货至被告爱和特公司仓库，被告仓管人员齐杰签收，相应价款33943.7元被告未支付。2019年7月31日起，原告方与被告采购部负责人李光浩通过微信联系，沟通被告支付模具款、购买库存等事宜，原告方与被告采购部员工刘秋菊通过QQ及电子邮件联系付款事宜。2019年9月24日，原告送货至被告仓库，被告仓管人员齐杰签收。再查，2019年10月10日，原告富裕强公司委托北京大成（苏州）律师事务所致函被告爱和特公司，要求被告支付货款33943.7元，库存货款68109.7元，模具款（税前）45000元，合计人民币147053.4元。被告于2020年10月11日签收。庭审中，被告自认：在履行合同期间未要求修改《模具/单品合同》第6条；期间，原告向被告供货约两万套。以上事实，由原告富裕强公司提供的《采购合约》《模具/单品合同》、送货单、发票、A88项目交货数量汇总、QQ聊天记录、微信聊天记录、邮件往来记录、律师函、邮寄凭证及当事人的陈述等证据附卷佐证，本院予以确认。庭审中，原告富裕强公司为证明其主张另举证：2019年4月26日至5月25日及2019年5月26日至9月25日对账单各一份，证明原告已经将为被告制作的产品库存送交被告，降价后价值68109.70元，但被告至今即不让原告为其开具发票，也不支付相应的款项。经质证，被告爱和特公司认为：对于对账单真实性、关联性有异议，是原告单方制作，未与被告对账确认后付款金额。被告还认为：首先，对于原告举证的9月24日送货单的真实性、关联性有异议，齐杰的签字行为系个人行为，非被告授权行为；被告公司并未下订单，是原告单方加工、送货的行为；被告公司未对该送货单的货物进行清点，对数量有异议，因被告未下订单原告单方生产、送货，涉嫌强买强卖，不应由被告承担，被告的客户也未下单，该货物没有任何使用价值，另外该货物没有进行验收未过质保期，被告也不应支付货款。第二，对于原告举证的QQ聊天记录、微信聊天记录和邮件往来记录的真实性无异议，但该证据是聊天记录的一部分，并不是全部，缺少之前的聊天记录。原告提供的该证据隐瞒了之前聊天记录中被告下订单采购货物的事实，另外该证据并不能证明2019年9月24日原告的送货是被告的订单或被告同意而生产的事实。从该证据上被告从未认可原告主张9月24日货款的事实。被告自认在送货单上签字的齐杰是其仓管人员，因齐杰违规接收9月24日的货物，现被告已与其解除劳动合同了。庭审中，被告爱和特公司举证：苏州爱和特科技有限公司与昆山富裕强五金工业有限公司业务流程打印件一份，采购单复印件两份，证明被告下单是由QQ或邮件等明确规格、数量等订单，再由原告生产送货，被告验收合格再由原告开具发票，被告90天内付款。原、被告在之前的合作中原告均是依据被告的采购单或订单再进行生产，而本案中原告主张的9月24日的送货单的货款，被告并未下订单。原告富裕强公司质证认为：对业务流程不予认可，系被告单方制作，之前双方的业务往来与该业务流程并不完全一致。对于两份采购单的真实性认可，但被告的采购并非全部以该方式进行，2019年9月24日的该笔货物并非被告指示定作的产品，该产品系原告为了满足被告的定作计划而提前做好的备货。在双方合作发生纠纷的情况下，原告与被告的负责人员通过协商方式解决该库存问题，原告同意按照被告的要求以低于正常供货价格降价后送货给被告，该产品并不适用双方之前的业务往来方式。本院认为，原、被告之间形成的定作合同关系，系当事人真实意思表示，且不违反法律规定，合法有效，双方均应全面履行各自义务。被告结欠原告定作价款33943.7元，由双方当事人陈述等证据附卷佐证，应予认定。原告富裕强公司虽主张被告爱和特公司应支付库存货款68109.7元，但根据其举证的《采购合约》第三条约定，应“以双方确认的邮件或传真订单(计划)为准，根据乙方的交期提前给订单”，现原告未举证其取得被告的相应订单。从原告举证的聊天记录、电子邮件来看，亦无法证明被告采购部门的负责人或员工同意购买原告的库存产品。故双方并未就定作货物或者购买库存产品达成合意。原告主张该部分价款，缺乏事实和法律依据，本院不予支持。根据《模具/单品合同》第6条约定，“模具费由乙方先行垫付并进行开发.客户方必须保证每个月的采购数量为2万套以上或至少每年采购量为24万套，为期3年。否则，甲方必须按照报价单中的模具费用无任何理由全部返还给乙方”，被告自认合同履行期间原告向被告供货约两万套，原告主张被告依约应支付模具款人民币45000元，符合约定，应予支持。被告虽辩称该条款不符合客观情况，被告的需求量根本达不到该要求，有失公平，但被告在2017年4月至今近三年的时间内从未要求修改该条款，故本院对该辩解不予采信，该款被告理应支付。被告辩称，依《采购合约》第十一条的约定，若有争议双方有两个月的协商期，在两个月未满情况下原告就提起诉讼，不符合受理条件。但根据原告举证的QQ、微信聊天记录及邮件往来记录，自2019年7月31日起，原告即开始与被告采购部门协商被告支付模具款、购买库存及支付定作款事宜，至10月底仍协商未果，原告方诉讼来院，故被告的上述辩解缺乏事实依据，本院不予采信。被告又辩称，模具所有权归被告所有，原告应先退还才能主张模具款，但依现有的《采购合约》《模具/单品合同》等证据，双方仅约定了模具的所有权、价格及使用、管理方式，没有对模具如何返还作出约定，故本院对该辩解亦不予采信，如因模具返还事宜产生纠纷，宜另案处理，本案不予理涉。综上，被告应支付原告定作价款33943.7元，模具款45000元，合计人民币78943.7元。被告未及时履行付款义务，原告依法可向被告主张利息。原告未能举证证明因被告的逾期付款行为而对其造成的损失情况，综合涉案合同的履行情况、当事人的过错程度及合同的预期利益等因素，本院酌情确定利息的标准为以78943.7元为基数，自起诉之日即2019年10月22日起按同期全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算至实际清偿之日止。综上所述，依照《中华人民共和国民法通则》第四条、第一百零八条，《中华人民共和国合同法》第一百五十一条、第一百六十三条、第一百七十四条，《最高人民法院关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十四条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条的规定，判决如下：被告苏州爱和特科技有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告昆山富裕强五金工业有限公司人民币78943.7元，并支付该款自2019年10月22日起按同期全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算至实际清偿之日止的利息（上述款项如采用转账方式支付，请汇入当事人指定账户；或汇入苏州市相城区人民法院，开户行：中国建设银行苏州市相城支行营业部，账号：32201997436050630022017253）。如未按本判决指定的期限履行给付义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案案件受理费减半收取为合计人民币1620.5元，由原告苏州爱和特科技有限公司负担750.5元，由被告苏州爱和特科技有限公司负担870元（原告预交的诉讼费用，由本院退还，被告负担的诉讼费用，应于本判决生效之日起十日内支付至苏州市相城区人民法院诉讼费专户，收款银行中国建设银行股份有限公司苏州相城支行营业部，收款账号32250199743600001331033801）。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于江苏省苏州市中级人民法院。同时按照国务院《诉讼费用缴纳办法》规定向江苏省苏州市中级人民法院预交上诉案件受理费。江苏省苏州市中级人民法院开户名：江苏省苏州市中级人民法院，开户行：中国农业银行苏州苏福路支行，账号：10×××76。审判员  徐挺二〇二〇年一月二十二日书记员  陆超