河南省社旗县人民法院刑 事 判 决 书（2019）豫1327刑初480号公诉机关河南省社旗县人民检察院。被告人谢爽，男，汉族，1989年12月20日出生，初中毕业，住河南省社旗县。因犯故意伤害罪、聚众斗殴罪于2019年7月26日被社旗县人民法院判处有期徒刑一年零十个月。因涉嫌开设赌场罪，于2019年3月14日被社旗县公安局刑事拘留。辩护人党晓勇，河南隆翔律师事务所律师。被告人李海艳，女，汉族，1988年10月19日出生，初中肄业，住河南省社旗县。因涉嫌开设赌场罪，于2019年3月14日被社旗县公安局刑事拘留，于2019年3月27日经社旗县人民检察院批准，次日被社旗县公安局逮捕。辩护人董哲，河南隆翔律师事务所律师。社旗县人民检察院以社检公诉刑诉〔2019〕219号起诉书指控被告人谢爽、李海艳犯开设赌场罪，向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。社旗县人民检察院指派检察员惠方、魏猛出庭支持公诉，被告人谢爽及其辩护人党晓勇、被告人李海艳及其辩护人董哲到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。社旗县人民检察院指控：2017年1月份，被告人李海艳通过网络购买捕鱼机、“猜花机”等游戏机48台，在社旗县老面粉厂院内的“社旗汇联互联网信息服务有限公司”的综合营运部内（并未在工商部门注册）开设赌场。被告人谢爽负责赌场的日常经营、维护，贺某2（已判刑）负责在赌场内收钱上分、下分，计算赌博室每日盈亏情况，从2017年1月8日至案发贺某2将赌场盈利的91780元以微信、支付宝等方式交李海艳的支付宝账号户。2017年3月16日，社旗县公安局依法对该处进行查处，现场查获两排四台可供八人同时参与捕鱼机、可供八人同时参与“猜花机”等游戏机48台。经鉴定，上述48台游戏机均属于具有赌博性质。2019年3月14日被告人李海艳、谢爽到社旗县公安局投案。社旗县人民检察院认为，被告人谢爽、李海艳开设赌场，情节严重，其二人的行为均触犯了《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款之规定，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以开设赌场罪追究二被告人的刑事责任。建议判处二被告人有期徒刑三年至四年，并处罚金。被告人谢爽对公诉机关指控的犯罪事实有异议，认为开设赌场这个事情与自己无关。庭审后又提交悔过书，对起诉书无异议，认罪，请求从轻处理。其辩护人认为被告人谢爽不构成开设赌场的共犯，司法解释列举共犯的五种情形，不能因为被告人谢爽去过赌场就认为被告人从事该行为，公诉机关未出示详细证据证实被告人谢爽从事该行为，贺某2的证言也是单方面的认为。同时认为被告人谢爽构成自首，到案后供述和庭审的供述是一致的。被告人李海艳对公诉机关指控的犯罪事实无异议，认罪悔罪，请求宽大处理。其辩护人的主要辩护意见：1.被告人李海艳自动投案，如实供述自己的罪行，系自首，可从轻或减轻处罚；2.被告人李海艳系初犯无犯罪前科，认罪认罚，且需照顾父母及孩子，建议判处缓刑；3.被告人李海艳开设赌场的营利转账是178000元，退回赌资是114100元，故被告人李海艳营利为56700元。辩护人向法庭提交三份证据，以证实被告人李海艳需照顾父母和两个孩子。公诉机关认为三份证据与本案无关。经审理查明：2017年1月份，被告人李海艳通过网络购买捕鱼机、“猜花机”等游戏机48台，在社旗县老面粉厂院内的“社旗汇联互联网信息服务有限公司”的综合营运部内（并未在工商部门注册）开设赌场。被告人谢爽负责赌场的日常经营、维护，贺某2（已判刑）负责在赌场内收钱上分、下分，计算赌博室每日盈亏情况，从2017年1月8日至案发贺某2将赌场盈利的91780元以微信、支付宝等方式交李海艳的支付宝账号户。2017年3月16日，社旗县公安局依法对该处进行查处，现场查获两排四台可供八人同时参与捕鱼机、可供八人同时参与“猜花机”等游戏机48台。经鉴定，上述48台游戏机均属于具有赌博功能。2019年3月14日被告人李海艳、谢爽到社旗县公安局投案。认定上述事实的证据如下：1.物证（扣押的赌博机照片）证实：该13台赌博机系现场查获。2.书证（1）被告人谢爽、李海艳常住人口基本信息表证实：被告人谢爽、李海艳的基本情况。（2）到案经过证实：被告人谢爽、李海艳于2019年3月14日主动到社旗县公安局赊店派出所投案。（3）前科情况查询证明证实：被告人谢爽、李海艳前科情况。（4）在逃人员登记表一份证实：同案犯谢爽被上网追逃。（5）贺某2支付宝转账记录一份证实：经其指认交易记录系给玩家上下分的记录，并指认向谢爽交款记录，共计转账91780元。（6）社旗县公安局赊店派出所出具的情况说明一份证实：贺某2手机支付宝转给李海艳赌场盈利91780元。3.辨认笔录证实：陈某、贺某1辨认出游戏厅内负责收钱上分的人是贺某2。4.勘验笔录证实：游戏厅位置及查获一人坐赌博机8台，8人坐赌博机5台。5.鉴定意见证实：三种游戏机型台数为48台，均属于具有赌博功能的电子游戏设备。6.证人证言（1）证人朱某的证言证实：其去玩过几次打鱼机，听别人说是谢爽开的，平时负责上分和收钱的是一个叫“小黑”的男子，谢爽平时也在，有机器坏了谢爽修理，有谁想赊账了给谢爽说，同意后才上分。（2）证人陈某的证言证实：2017年3月15日中午，自己和妻子王某在该赌博机室内参与赌博，小黑（贺某2）系该赌博机室的负责人，负责上分，兑换筹码。（3）证人王某的证言证实：其和老公陈某在老虎机店内参与赌博的事实。（4）证人贺某1的证言证实：2017年3月15日中午一点多我在位于社旗来历台球室对面的游戏厅玩时被民警当场抓获，同时还有一个女的也被抓了。今天上午十点多谢爽给我打电话让我中午去找他，我步行去了谢爽所在的游戏厅，我进去后看到谢爽和贺某2在里面。随后又进去一男一女，贺某2给他们上了分，后来谢爽说有事出去下，让我在游戏厅等他，那个男的用手机转账给贺某2转的钱。后来那个男子走了，把剩下的分给那个女的了。这时我给贺某2说让他联系谢爽去吃饭，贺某2说给我上500分让我玩会，他先出去，我坐那一会儿民警就来了。我不知道游戏厅是谁开的，贺某2说他是在那打工的。游戏厅内有四台打鱼机，一台猜花色的机器，还有一排小机器。（5）证人贺某2的证言证实：其在2016年年底，受谢爽的委托给对方招呼生意。到达现场后发现是赌博机室，然后谢爽告知其上分的方法及比例，并给其一串钥匙，自己就在赌博机室上班了。上班两天后，谢爽承诺给其一个月2000元的工资，让其负责该赌博机室赌资收取、结算、兑换筹码、计算盈亏和上缴渔利等日常管理工作。自己一般是一天或者两天把盈利的钱交给谢爽，有时候是现金，有时候是支付宝转账。其在赌博机室工作从2017年1月8日到2017年3月15日，每天上分下分没有记账，但经过支付宝转账的，其手机均有记录。其通过支付宝联系的是李海艳（谢爽的老婆）。除现金和支付宝交账外自己用微信给谢爽交过八、九次。案发时谢爽让其出去躲躲。后贺某2把赌博机室未交账的钱交到李海艳的支付宝账号上了。谢爽用李海艳的电话最后一次联系，让其到公安机关投案，并交代不要将谢爽供出。7.被告人的供述与辩解（1）被告人谢爽的供述与辩解供述涉案的游戏厅是其妻子李海艳经营的，贺某2是李海艳聘请的员工，其没有参与经营。（2）被告人李海艳的供述与辩解供述其开设游戏室，聘请贺某2过来帮忙。谢爽不知道，也没有参与。上述证据经庭审举证、质证，均系公安机关依法定程序取得，证据来源清楚，搜集程序合法，本院予以采信。本院认为，被告人谢爽、李海艳设置具有赌博功能的电子游戏设备开设赌场，情节严重，二被告人行为已构成开设赌场罪。公诉机关指控罪名成立，本院予以支持。被告人谢爽在判决宣告以后，刑罚执行完毕以前，被发现在判决宣告以前还有其他罪没有判决，应数罪并罚。被告人谢爽提出其没有开设赌场及其辩护人提出谢爽不构成开设赌场共犯的意见，本院认为，证人朱某、贺某1、贺某2等人的证言能够证实谢爽管理赌博机室和维修机器，符合开设赌场的犯罪构成，其行为构成共犯，对该意见不予采纳。关于二辩护人提出二被告人均系自首的辩护意见，本院认为，被告人谢爽、李海艳主动投案后，谢爽在侦查起诉阶段未能如实供述自己的犯罪事实，仅在庭后提交悔过书认罪，不符合主动投案后并如实交代自己罪行的情形；李海艳未能如实供述同案犯的犯罪事实，故对二辩护人该辩护意见不予采纳。关于被告人李海艳的辩护人提出营利应为56700元的辩护意见与支付宝截屏显示贺某2共转给二被告人91780元的事实不符，本院不予采纳。被告人李海艳的辩护人提出李海艳系初犯，无犯罪前科，认罪认罚的辩护意见，本院在量刑时予以考虑。关于辩护人其他辩护意见与本院查明的事实不符，不予采纳。根据《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二十五条第一款、第四十五条、第五十二条、第六十四条、第六十九条、第七十条之规定，判决如下：一、被告人谢爽犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年零八个月，并处罚金人民币10000元；与犯故意伤害罪和聚众斗殴罪判处有期徒刑一年零十个月合并，总和刑期有期徒刑五年零六个月，并处罚金人民币10000元，决定执行有期徒刑四年零十个月，并处罚金人民币10000元。（刑期自判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年3月14日起至2024年1月13日止。罚金已缴纳。）二、被告人李海艳犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年零三个月，并处罚金人民币10000元。（刑期自判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年3月14日起至2022年6月13日止。罚金已缴纳。）三、追缴被告人谢爽、李海艳违法所得人民币91780元，上缴国库（违法所得李海艳已退缴人民币50000元）。四、公安机关扣押的赌博机13台予以没收，由扣押机关依法处置。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向河南省南阳市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应提交上诉状正本一份，副本五份。审 判 长  弋 宁审 判 员  闫宗淼人民陪审员  毛玉胜二〇二〇年一月十六日书 记 员  雷 鹏