湖北省黄石市黄石港区人民法院民 事 判 决 书（2019）鄂0202民初1936号原告：许恢章，男，1962年3月1日出生，汉族，住黄石市西塞山区。委托诉讼代理人：金建新，黄石市黄石港区来讯法律服务所法律工作者。被告：湖北威虎商贸有限责任公司，住所地黄石市黄石港区天津路3号3栋1-2503室，统一社会信用代码91420200MA494CT60K。法定代表人：陈新明，经理。被告：岳阳，男，1963年9月20日出生，汉族，住武汉市洪山区。委托诉讼代理人：刘乘航，湖北江弘律师事务所律师。被告：陈新明，男，1962年1月24日出生，汉族，住黄石市黄石港区。原告许恢章与被告湖北威虎商贸有限责任公司（下称威虎公司）、岳阳、陈新明合同纠纷一案，本院于2019年8月22日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告许恢章及其委托诉讼代理人金建新、被告威虎公司的法定代表人及被告陈新明、被告岳阳及其委托诉讼代理人刘乘航到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：1、依法判决被告威虎公司偿还原告垫付的费用83764元；2、依法判决被告岳阳、陈新明在出资不实即各应出资1500000元的范围内对被告威虎公司的上述债务承担补充赔偿责任；3、由被告承担本案诉讼费用。事实与理由：原告有石墨电极的业务资源。2018年4月，被告岳阳、陈新明欲与原告合作，并拟设立公司经营石墨电极。2018年5月20日，被告岳阳、陈新明与原告签订了一份合伙协议书约定：拟设立公司，名称待定，注册资本为4000000元；被告陈新明负责公司全面工作，原告负责供销工作，被告岳阳负责财务工作并兼任出纳；原告与被告岳阳、陈新明各按三分之一比例出资，按出资比例享受相应的权利，承担相应的义务。合作协议签订后，被告威虎公司尚未设立，被告岳阳、陈新明便急于利用原告长期经营的石墨电极业务资源，将原告经营的黄石市金欣工贸有限责任公司与四川士达贸易有限公司（下称士达公司）订立的31.8吨石墨电极购销合同让与被告岳阳、陈新明注册的威虎公司，并于2018年9月9日以供方威虎公司与需方武钢集团襄阳重型装备材料有限公司（下称武钢公司）签订了《物资购销合同》，该笔业务威虎公司盈利19万余元。在原告不知情的情况下，被告岳阳、陈新明于2018年6月4日在黄石市工商行政管理局注册了威虎公司，注册资本为3000000元，公司股东为被告岳阳、陈新明。被告岳阳、陈新明各1500000元的认缴出资至今未到位，被告岳阳、陈新明注册的威虎公司将原告排除公司股东之外。自2018年7月24日至2018年12月12日，原告与被告岳阳、陈新明多次去湖北襄阳洽谈业务，并签订了上述《物资购销合同》，原告为威虎公司垫付49564元费用，房屋租金15000元，会计公司19200元，共计83764元，被告威虎公司也向原告出具了垫付公司费用的凭据。原告未被告垫资并参加其经营活动，但被告岳阳、陈新明隐瞒原告注册了威虎公司，故意将原告排除在外，并利用原告资源和垫资费用获取相应利益。被告威虎公司应偿还原告的垫资款，两股东即被告岳阳、陈新明至今未认缴各1500000元的股东出资，依法应承担出资不实即各应出资1500000元范围内的补充赔偿责任。故原告诉至法院，请求判如所请。被告威虎公司辩称，威虎公司由被告陈新明全面负责工作，由原告负责业务，由被告岳阳负责财务，只做了一笔生意后，就产生许多纠纷，最终诉至法院。被告威虎公司对83764元的债务予以认可，愿意偿还。被告岳阳辩称，1、原告系被告威虎公司股东；2、原告诉称2018年6月4日在黄石市工商行政管理局注册公司时其不知情与事实不符。在被告威虎公司注册时，所有股东必须在场，但原告因个人原因未能到场，而公司又急于注册，参加襄阳项目的投标，经过原告同意之后，注册只有2个股东，注册之后关于公司的具体事务三人于2018年8月又签订一份补充协议，由此可以证明，原告系被告威虎公司的隐名股东；3、石墨电极购销业务难点是通过招标找到购货方，购进是较为简单的事情，武钢公司的标是被告威虎公司中的，利用原告的另一家公司购进石墨，是原告提议的，意在避税，因而原告声称将士达公司的31.8吨石墨电极购销合同让与被告威虎公司，是利用他人不懂业务；4、2018年11月26日，被告岳阳将其在被告威虎公司的股权转让给被告陈新明，转让前被告岳阳、陈新明及公司会计一起对截至2018年11月26日之前的公司账目进行了结算，并没有原告诉称的应付款，反而有原告向公司的借款75000元，借款凭证一直在公司账上；5、原告诉称的15000元租金，已经由公司支付了，具体由被告陈新明办理，租金付至2019年3月。2018年底，公司账上没有资金，一直歇业且欠了外债，不应再产生租金；6、公司聘任的会计月薪1000元，被告岳阳离开公司前工资已经付清，原告并未垫付工资。即便垫付工资，从2018年6月公司注册至今，会计公司合计也没有19200元，被告岳阳离开公司时的会计是2018年9月之后聘任的；7、原告向被告岳阳借款一案已经法院判决，原告一方面借款背负利息不还，一方面又为公司垫款且不报账，不合情理。综上，原告所述无事实依据，被告陈新明向原告出具费用证明是虚假的，应予驳回原告的诉讼请求。被告陈新明辩称，该笔债务系被告威虎公司的债务，不应由被告陈新明负担。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据，本院认定如下：原告提交的被告威虎公司的工商登记信息能够证明主体身份情况，本院予以采信；《合伙协议书》与被告岳阳提交的《合伙协议书》明确约定作废，故本院对原告提交的《合伙协议书》不予采信，对被告岳阳提交的《合伙协议书》予以采信；《高功率石墨电极购销合同》复印件、《物资购销合同》复印件、称单复印件及租房协议书，与本案均不具有关联性，本院均不予采信；费用情况说明系原告自行书写，本院不予采信；费用票据原告未提交其他证据证明与本案的关联性，本院不予采信；2018年12月的《公司费用情况说明》及2019年8月6日的《许恢章为公司垫资说明》，均系被告陈新明与威虎公司签字和盖章，能够证明本案事实，本院均予以采信；收条两张无收款人的身份信息，原告亦未提交证据证明其已实际支付，故本院不予采信。被告岳阳提交的《合伙补充协议书》、《股权转让协议》、《股东会决议（一）》、股权转让地方税收联合控管传递单及威虎公司财务结算纪要均能够证明本案客观事实，本院均予以采信；证明一份、借条三张及领条一张的落款人均为原告，虽原告对该组证据真实性有异议，但庭审时原告明确表示不申请笔迹鉴定，且银行交易明细的交易相对方名称均为原告，故对该组证据的真实性，本院予以确认；（2019）鄂1127民初68号民事判决及（2019）鄂1127民初69号民事判决，与本案不具有关联性，本院均不予采信。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2018年5月20日，原告与被告陈新明、岳阳签订一份《合伙协议书》，约定：三人拟设立威虎公司，经营范围为石墨电极、铁合金、冶金工业材料等产品，注册资本3000000元，法定代表人陈新明；股东分工为陈新明负责公司全面工作，原告主要负责供销工作，岳阳主要负责财务工作，公司聘请一名专业会计，岳阳兼任出纳；公司资金不足经研究需要对外融资时，公司股东为工资所融资金由公司管理使用并承担风险，月息1%；2018年5月20日，岳阳为公司融资4000000元，由公司按以上条件支付利息；原告、陈新明、岳阳各按公司三分之一的比例出资，各股东按出资比例享受相应的权利，承担相应的义务；公司财务人员必须严格遵守财务管理规定，不得挪用公款（公司允许将资金存在岳阳私人卡中），账目必须做到日清月结，账实相符；公司平常开支和借支都必须经三方同意并由陈新明签批方可开支或者借支，特别情况不方便事先签批的，也必须有陈新明微信语音授权，事后财务人员也必须在当月以内完善财务审批手续；公司每月听取一次财务报告，每笔开销均须经公司股东三方签字方可最终入账；本协议自三方签字后生效，同日三方签订的另一份“合伙协议书”作废。2018年6月4日，被告威虎公司由工商部门核准登记注册，注册资金3000000元，登记的股东为被告陈新明（出资比例50%）、岳阳（出资比例50%），出资时间均为2018年7月20日，认缴出资额均为1500000元。2018年8月5日，原告与被告陈新明、岳阳再次签订一份《合伙补充协议书》，约定：公司融资条件更改为月息2%，从2018年5月20日起执行，原合作协议中的其他融资条件不变，之前原告因私事借岳阳的120000元按月2%收取利息，所借款必须在一个月内归还，否则按日收取未还借款金额1%的违约金；在公司无利润负担公司日常支出的情况下，不能靠岳阳融资来解决公司日常运行，原告、陈新明、岳阳要共同出资来解决公司的日常运行，共同承担风险；根据公司目前日常开支情况，2018年8月31日前，原告、陈新明、岳阳每人先出资200000元，未按规定时间完成此出资的个人，除按月承担2%的利息外，并按日承担未出资金额1%的违约金；若有人未按要求出资解决公司日常运行，则已出资方有权选择终止合作，如果2018年8月31日前公司有利润解决公司日常开支，则此款可以不出，以此类推，只要公司有利润解决公司日常运行，大家就可以不用出资；如果公司利润不能解决公司日常运行且三方中又有人不共同出资解决，则三方合作终止，公司所产生的负债由三方均摊。原告、被告陈新明、岳阳均未实际出资。被告威虎公司于2018年9月9日开始经营，但在成交一笔业务之后，因内部矛盾，被告威虎公司于2018年12月实际停止经营。2018年11月26日，被告陈新明、岳阳召开股东会决议，讨论通过如下决议：同意股东岳阳将其持有的威虎公司的50%股权转让给陈新明，并退出公司。同日，被告威虎公司形成一份财务结算纪要，确认公司股东三人原告、陈新明、岳阳均未实际出资；公司开支以及流动资金均是由公司向岳阳私人借款，合计2060745.19元；公司领导已审批并移交公司会计票据2004486.19元，公司领导已审批待移交公司会计票据56259元；武钢集团襄阳重型装备材料有限公司欠货款1597116元。该份纪要由参会人员被告陈新明、岳阳签名。次日，被告陈新明、岳阳签订《股权转让协议》，约定：岳阳将持有的威虎公司的50%股权以0元的价格全部转让给陈新明；股权转让后，陈新明以及威虎公司承诺不向岳阳追索公司章程以及公司成立协议上约定的出资，其出资义务由陈新明承担，岳阳在公司的一切权利和义务也一并由陈新明接受。被告陈新明、岳阳同时到税务部门及工商部门办理变更登记手续，涉税事宜已办结，但因客观原因，未能办理工商变更登记。自2018年6月14日至2018年10月8日，被告岳阳汇款给原告75000元，作为原告的业务支出费用。2018年12月，原告书写《公司费用情况说明》一份，主要内容为：从2018年7月24日到12月12日共使用费用104564元，有票的52923元，无票的51641元，其中岳阳已拿走6034元发票（其中公司预支55000元，本人出资49564元）。被告威虎公司、陈新明均盖章、签字确认。2019年8月6日，原告再次书写《许恢章为公司垫资说明》一份，主要内容为：威虎公司实际承租了天津路舣景广场2-1-1906房屋办公，原告垫付租金15000元，该公司聘请杨庆敏会计，工资由原告垫付19200元，原告于2018年7月至12月，垫付公司各项费用49564元，原告共垫付公司费用83764元。被告威虎公司、陈新明均盖章、签字确认。本院认为，民事活动应遵循诚实信用原则依法进行。原告提交的两份说明均由被告威虎公司盖章，且被告威虎公司的法定代表人陈新明亦予以签字认可，能够证明原告为被告威虎公司垫付费用的事实，因双方未约定还款期限，原告有权随时请求被告威虎公司偿还款项。故原告要求被告威虎公司偿还垫付费用83764元的诉讼请求，本院予以支持。关于被告陈新明的责任。根据《中华人民共和国公司法》第三条：“公司是企业法人，有独立的法人财产，享有法人财产权。公司以其全部财产对公司的债务承担责任。有限责任公司的股东以其认缴的出资额为限对公司承担责任；股份有限公司的股东以其认购的股份为限对公司承担责任”以及《最高人民法院关于适用若干问题的规定（三）》第十三条第二款：“公司债权人请求未履行或者未全面履行出资义务的股东在未出资本息范围内对公司债务不能清偿的部分承担补充赔偿责任的，人民法院应予支持；未履行或者未全面履行出资义务的股东已经承担上述责任，其他债权人提出相同请求的，人民法院不予支持”之规定，被告陈新明作为公司的股东，但未履行出资义务，被告陈新明应对被告威虎公司上述款项不能清偿部分以其对被告威虎公司未出资本息范围内承担补充赔偿责任。故原告要求被告陈新明在出资不实即应出资1500000元的范围内对被告威虎公司的上述债务承担补充赔偿责任的诉讼请求，本院予以支持。关于被告岳阳的责任。被告陈新明、岳阳于2018年11月26日召开股东会决议，已明确约定被告岳阳将其股权全部转让给被告陈新明，双方亦于2018年11月27日签订《股权转让协议》，该协议系当事人的真实意思表示，没有违反法律、行政法规的效力性禁止性规定，应属合法有效。此后，被告岳阳并未参与威虎公司经营。而原告作为威虎公司的发起人之一，虽在登记机关注册登记的股东名册上未登记为股东，但其一直参与威虎公司经营，对于被告岳阳将其股权全部转让给被告陈新明应是知晓的，故原告要求被告岳阳在出资不实即应出资1500000元的范围内对被告威虎公司的上述债务承担补充赔偿责任的诉讼请求，本院不予支持。综上，依据《中华人民共和国民法总则》第六十五条、《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、《中华人民共和国公司法》第三条、《最高人民法院关于适用若干问题的规定（三）》第十三条第二款之规定，判决如下：一、被告湖北威虎商贸有限责任公司于本判决生效后五日内向原告许恢章偿还83764元。二、被告陈新明在出资不实即应出资1500000元的范围内对被告湖北威虎商贸有限责任公司上述款项承担补充赔偿责任。三、驳回原告许恢章的其他诉讼请求。如果被告湖北威虎商贸有限责任公司、陈新明未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1894元，由被告湖北威虎商贸有限责任公司、陈新明负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于湖北省黄石市中级人民法院。审 判 长  刘青青人民陪审员  刘 玉人民陪审员  李乔乔二〇二〇年一月十日书 记 员  余安娜