贵州省赫章县人民法院 民 事 判 决 书 （2019）黔0527民初4095号 原告（反诉被告）：陈昌龙，男，1973年10月2日生，汉族，住赫章县。 委托诉讼代理人：施绍旭，男，1987年8月25日生，汉族，住赫章县，野马川镇山脚社区居民委员会推荐。 被告（反诉原告）：江胜高，男，1953年1月20日生，汉族，住赫章县。 原告（反诉被告）陈昌龙与被告（反诉原告）江胜高承揽合同纠纷一案，本院于2019年10月30日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告（反诉被告）陈昌龙及其委托诉讼代理人施绍旭，被告（反诉原告）江胜高到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告陈昌龙向本院提出诉讼请求：1.判决被告支付原告剩余工程款38039.00元；2.本案诉讼费由被告承担。事实和理由：原告于2019年正月承包被告位于赫章县小汞山的住房修建，约定包工不包料，工价为360元／平方米,住房结构为立柱框架结构，前方贴瓷砖，其余几方水泥清光（室外），室内贴地板，刮磁粉，厨房和卫生间内贴瓷砖，装电路，平方量以房盖实际面积计算，工完价毕。施工期间，被告先后支付原告工价60300.00元。工程完工后，双方于2019年7月24日对所做工程进行丈量并进行结算，房盖面积共计325.56平方米，被告应给付原告117201.6元，被告当晚给付原告12500元现金，尚欠原告工程款44401.6元未支付。原告承包该房屋后将部分工程承包给王某做，结算时，被告称王某在做工期间向其借款35000元，应该从原告的工程款中予以扣除。但原告不知道被告与王某之间的借款情况，也不同意从自己的工程款中扣除，江胜高以此为由一直拖欠原告的工程款。原告特诉至法院，请求支持原告的诉讼请求。 被告（反诉原告）江胜高辩称并提出反诉请求：1.判令陈昌龙立即将被告住房改修为框架结构；2.参加本案诉讼的被告暨江胜高、及证人的车旅费、误工费按每人200元计算由反诉被告陈昌龙承担。事实及理由：反诉人将位于赫章县小汞山的住房承包给被反诉人修建是事实，施工期间反诉人支付了被反诉人工程款60300元，工程完工结算后反诉人已付清了被反诉人所有的工程款，同时陈昌龙找来做工的师傅还给我借过35000元。由于被反诉人在施工过程中未按双方达成的协议按框架结构施工，人为地损害了反诉人的房子修建，造成了反诉人几千元的损失。要求被反诉人立即将反诉人的住房改为框架结构改修的一切材料工价由被反诉人承担。 反诉被告陈昌龙辩称：修建房屋是按照协议做的，房屋已经交付反诉人使用，应当视为已验收合格。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据和事实，本院认定如下： 对于原告（反诉被告）陈昌龙申请出庭作证的证人梁某、胡某的证言及对被告（反诉原告）江胜高申请出庭作证的证人游某、郭某、王某的证言的认定。双方证人作证的争议焦点系双方结算当天被告（反诉原告）支付了多少工程款给原告（反诉被告），王某向被告（反诉原告）借的35000.00元是否已被被告（反诉原告）在原告（反诉被告）应得的工程款中扣除。庭审中，梁某证实原告与被告对工程款结算当天，江胜高喊了一笔钱给陈昌龙，因江胜高借钱给王某，王某又从陈昌龙手中承包了部分工程，江胜高不付陈昌龙，陈昌龙不付王某。该证言与本案证人胡某的证言及被告（反诉原告）认可王某向其借款35000.00元在细节上能相互印证，且5个证人中，梁某与原告系“亲家”关系，与被告之子系“姨夫”关系，梁某的证言可信度较高，故本院对证人梁某、胡某的证词能相互印证的部分予以采信。对于证人游某、郭某、王某的证言，三证人均称结算当日在场，但三证人庭审中的证言均未能对当天结算细节进行描述，与常理不符，可信度较低，本院仅对原、被告均予以认可的部分予以采信，其余部分不予采信。 对本案争议事实的认定。2019年，被告（反诉原告）江胜高将其位于赫章县小汞山的两层住房承包给原告（反诉被告）陈昌龙修建，承包方式为包工不包料，工价按360元／平方米计算。在修建完第一层房屋后，双方于2019年5月6日签订协议一份，协议约定：甲方江胜高将房屋建筑工程承包给乙方陈昌龙施工，具体工程为1.从基础施工开始，工程要求立柱框架结构，前方贴瓷砖，其余三方水泥清光（室外），室内贴地板，刮磁粉，厨房和卫生间内贴瓷砖，室内装电路；2.在建筑施工途中，因原来协商二楼不做梯子，后又要做，经商量又做楼梯补助乙方三千元，其余二楼施工和一楼一样；3.工程结束结算方式，量房盖平方，以360元／平方计算，由甲方付给乙方；4.甲方提供乙方水电、餐具、住宿；5.在施工过程中，甲方有权监督乙方施工，甲方认可后的工程工序，乙方才进行下一道工序，如有不妥之处乙方必须返工且材料由乙方负责，如质量达到要求，甲方不能无理取闹，且要按停工待料补偿乙方以每天200计算（造成停工的情况下）。此后在施工途中江胜高支付了60300.00元给陈昌龙。施工途中，原告陈昌龙将该房屋的部分装修工程承包给案外人王某，施工期间，王某向被告江胜高借款35000.00元。工程完工后，陈昌龙、江胜高于2019年7月24日对工程款进行结算，在扣除王某借款及对陈昌龙修建不合格的地方进行折价抵扣后，江胜高将陈昌龙应得的工程余款全部付清，结算时有梁某、胡某、游某、郭某、王某等十多人在场。 另查明：案外人王某于2019年8月19日向赫章县人民法院提起诉讼，请求法院判决陈昌龙支付其给赫章县江胜高家装修房屋的工程款38039.334元，陈昌龙在该案中辩称：我应付的工程款原告已从江胜高处领取，江胜高在支付自己（陈昌龙）工程款时已扣除了35000.00元；后经法院主持调解，王某与陈昌龙达成协议，由陈昌龙于2019年12月31日前支付王某的工程款38039.00元。 本院认为，承揽合同是指承揽人按照定做人的要求完成工作，交付工作成果，定作人给付报酬的合同。本案中，被告（反诉原告）江胜高承包给原告（反诉被告）陈昌龙修建的住房已完工并交付使用。双方签订的房屋修建合同成立并生效，当事人应当按照约定全面履行自己的义务。现所建房屋已完工并交付江胜高使用，江胜高应当依约支付陈昌龙建房价款。对于本案中工程款是否已经支付完毕问题，经查，原告（反诉被告）陈昌龙、被告（反诉原告）江胜高及案外人王某在工程款结算当天，江胜高已把王某欠自己的35000.00元借款在应付陈昌龙的工程款中扣除，陈昌龙在支付王某工程款时亦应当相应扣除其35000.00元，但王某于2019年8月19日向赫章县人民法院起诉要求陈昌龙支付工程款，后经法院支持调解并达成协议，该协议应视为王某与陈昌龙对原陈昌龙、江胜高、王某在工程款结算当日债务转移的变更，原债务转移协议已缺乏履行基础，江胜高、陈昌龙、王某应当根据合同的相对性行使自己的权利，故本案所涉建房工程款应视为未支付完毕。对于未付工程款数额的认定，结合本案查明的事实，在结算当晚江胜高将其借给案外人王某的35000.00元及因施工瑕疵抵扣价款后已将剩余工程款全部支付的事实，故对未支付款项应认定为35000.00元，故江胜高应当支付陈昌龙的工程款为35000.00元。对被告（反诉原告）江胜高的反诉问题，反诉原告江胜高请求判令陈昌龙立即将其住房改修为框架结构并支付江胜高及证人的车旅费、误工费按每人200元的诉求，因原告修建房屋过程中江胜高常在工地查看，对其房屋修建过程了然于胸，在双方签订协议第五项也约定“在施工过程中甲方有权监督乙方施工，甲方认可后的工程工序乙方才进行下一道工序”在修建房屋时江胜高未提异议，现该房屋已交付并使用，且双方结算时已对建房瑕疵部分在陈昌龙应得工程款中扣除作为补偿，故对被告（反诉原告）的该反诉请求，本案不予支持。综上，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第二百五十一条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条，判决如下： 一、由被告（反诉原告）江胜高于本判决生效之日起十日内给付原告（反诉被告）陈昌龙工程款35000.00元； 二、驳回被告（反诉原告）江胜高的诉讼请求。 如未按本判决指定的期间履行金钱给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付延迟履行期间的债务利息。 本诉案件受理费675.00元，减半收到取337.50元，反诉案件受理费25.00元，合计362.50元，由被告（反诉原告）江胜高负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于贵州省毕节市中级人民法院。逾期，本判决发生法律效力。 如义务人未按判决书指定的期间履行金钱给付义务，权利人可在法律文书规定履行期间的最后一日起二年内向本院或被执行财产所在地基层人民法院申请执行。 审判员 张 磊 二〇二〇年一月二十日 法助助理陈珍伟 书记员 唐兴威