湖南省耒阳市人民法院 刑 事 判 决 书 （2019）湘0481刑初312号 公诉机关耒阳市人民检察院。 被告人董某，男，1973年9月7日出生，湖南省耒阳市人，汉族，小学文化，无业。因涉嫌贩卖毒品罪，于2015年8月27日被耒阳市公安局立案侦查，因涉嫌非法持有毒品罪，于2015年9月6日被耒阳市公安局立案侦查，2015年11月9日耒阳市公安局决定对其刑事拘留，被告人董某刑拘在逃。2017年9月21日，被告人董某在广州市犯非法持有毒品罪，被广州市中级人民法院判处有期徒刑九年，刑期自2016年2月25日起至2025年2月24日止。被告人董某在服刑期间向广东省从化监狱交代，其系网上追逃人员，2019年7月1日被耒阳市公安局押解回耒阳市。现临时羁押于耒阳市看守所。 辩护人郑悦峰，湖南教正律师事务所律师，耒阳市法律援助中心指派。 耒阳市人民检察院以耒检公诉刑诉[2019]294号起诉书指控被告人董某犯贩卖毒品罪，于2019年10月24日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，于2019年12月9日、12月18日公开开庭审理了本案。耒阳市人民检察院指派检察员张勋文出庭支持公诉，被告人董某及其辩护人郑悦峰到庭参加诉讼。现已审理终结。 耒阳市人民检察院指控，2015年8月26日23时41分许，吸毒人员蒋某电话联系被告人董某购买一千元麻古和冰毒，被告人董某在电话里告诉蒋某，毒品让曹某（因本案已判刑）送过去。被告人董某在耒阳市金华路妇幼保健院前面，从身上拿了两包白色晶状物和一包红色颗粒物交给曹某，要曹某将毒品送给住在耒阳市国土资源局附近一出租房六楼的蒋某，曹某带着两包白色晶状物和一包红色颗粒物赶到蒋某的出租房门口敲门时，被正在蒋某出租房的民警盘查，曹某转身就逃，并在逃跑时将身上的两包白色晶状物和一包红色颗粒物丢到楼下，随后被抓获。经鉴定：两包白色晶状可疑物检测出甲基苯丙胺成分，净重11.45克；一包红色颗粒可疑物检测出甲基苯丙胺、咖啡因成分，净重0.38克。 2015年8月31日21时许，耒阳市公安局民警到被告人董某在耒阳市金华中路妇幼保健院对面的一居民楼三楼租住房清查，现场查获该房内的曹某1（因吸毒被治安处罚）、陈某，并在被告人董某的床上查获五大包、三小包白色晶状物，二小包红色颗粒物。被告人董某当时站在房内阳台上打电话，发现民警后，从三楼阳台跳下逃跑。经鉴定：五大包、三小包白色晶状物均检出甲基苯丙胺成分，共净重52.66克；二小包红色颗粒物均检出甲基苯丙胺、咖啡因成分，净重0.99克。 该院为支持上述指控的犯罪事实，当庭出具了相关的证据，并认为，被告人董某的行为应当以贩卖毒品罪追究刑事责任。因其到案后不能如实供述其犯罪事实，不认罪不悔罪，建议判处被告人董某十五年有期徒刑，并处没收财产。被告人董某因犯非法持有毒品罪，被广州市中级人民法院判处有期徒刑九年，并处罚金人民币五万元，前后罪应当合并执行。提请本院依法判处。 被告人董某辩解称，他没有贩卖毒品，对起诉书指控的第一起贩卖毒品的事实毫不知情。2015年8月31日这天晚上他没在家，从阳台上跳下来的不是他，民警从他的出租房查获的8包毒品是他的，这些毒品是他从广东省以20元/克的价格买来供自己吸食的，他平常靠偷窥销赃所得来购买毒品。 辩护人的辩护意见是，公诉机关指控被告人董某犯贩卖毒品罪证据不足，理由如下：1、曹某在公安机关供述是“董总”让其送毒品的，而董某的绰号是“董事长”，称谓上不一致。2、没有证据能证明董某使用过这个号码，即便其用过该号码，也无法证明其与曹某、蒋幼屛等人通话是为了贩毒，无其他证据予以佐证。3、对起诉书对指控的在妇幼保健院对面出租房的犯罪事实无异议，但是认为第二次仅构成容留他人吸毒或者其他相关罪名。 经审理查明，耒阳市人民检察院指控被告人董某犯贩卖毒品罪的事实与本院审理查明的事实一致，对其指控本院予以确认。 另查明，2017年9月21日，被告人董某因犯非法持有毒品罪，被广州市中级人民法院判处有期徒刑九年，并处罚金人民币五万元；刑期自2016年2月25日起至2025年2月24日止。2017年9月21日广东省高级人民法院维持原判。2019年5月25日，被告人董某向服刑监狱广东省从化监狱交代其在耒阳市区犯案，系网上追逃人员，2019年7月1日被耒阳市公安局押解回耒阳市，现临时羁押于耒阳市看守所。 上述事实，有下列经过庭审举证、质证的证据证实： 1、户籍资料，证实被告人董某作案时年满十八周岁，已达到完全刑事责任年龄。 2、被告人董某的供述与辩解、申请书，证实①其向从化监狱反映自己于2015年8月在耒阳市区犯了一起案子，被网上追逃，这件事让他无法安心改造，后被提押回耒阳。②其在衡阳市戒毒所强制戒毒时认识了曹某。 3、曹某的供述及辨认笔录，证实2015年8月27日0时许，“董总”打电话让他送毒品“麻古”和冰毒给住在耒阳市国土资源局附近的“可姐”，在“可姐”家门口碰到公安民警巡查，其逃跑时被抓，毒品被公安机关缴获。并当其面称重为11.8克。其之前跟“董总”去过“可姐”家，三个人互相认识。 4、蒋某（吸毒人员）的陈述，证实2015年8月27日0时许，她打电话给“董总”向其购买一千元毒品，“董总”说让“胖子”（曹某）送给她。过了二十多分钟，公安民警到她的住处盘查，刚好曹某也到了，就被抓了，毒品也被缴获了。以前“董总”、曹某到她的租住房玩过。2014年她从“董总”处购买过五六次毒品。 5、证人曹某1的证言及辨认笔录，证实2015年8月31日20时许，被告人董某叫他到其耒阳市妇幼保健院对面的租住房吸毒玩，他去了之后，和被告人董某一起吸食了“麻古”和冰毒，过了一二十分钟，有个喝了酒的男子也来到被告人董某的租住房，在床上睡觉。又过了半个小时，公安民警到房间盘查，缴获了董某床上的八包冰毒和十一粒“麻古”，董某从阳台上跳下逃走了。民警当着他的面对冰毒称重约55克。 6、证人陈某的证言，证实2015年8月31日20时许，被告人董某打电话叫他到其租住在市妇幼保健院对面的出租房内玩，他看到董某和另一个不认识的男子在吸毒，他因喝了酒没有吸，21时许，董某到阳台打电话，他听到踢门的声音，不一会儿公安民警进来将他和另一男子控制住，董某从阳台跳下逃走了。民警从董某的床上查获了几包冰毒和麻古。 7、证人徐某的证言，证实被告人董某在耒阳市妇幼保健院的租住房是经其亲戚刘某介绍，让其租给被告人董某的。 8、证人刘某的证言，证实2015年8月底的一天晚上，董某打电话告诉他，其带着曹某1等人在出租房内吸毒时，警察过来抓人，其从阳台跳楼逃走了。过了一两天，他和董某在蒋某位于市国土局附近的六楼租住房内吸毒时，董某告诉他，其逃走的那天晚上脚受了点儿伤，但不敢去医院治疗，当时其身上带了一些毒品，出租房内还留了一部分毒品。 9、衡阳市公安局刑事科学技术研究所理化鉴定书、鉴定意见通知书，证实现场从曹某处缴获的毒品疑似物1、2号检材，经检验，1号检材检出甲基苯丙胺、咖啡因成分，2号检材检出甲基苯丙胺成分。 10、辨认笔录，证实被告人董某辨认出曹某，曹某辨认出被告人董某是“董总”，辨认出蒋某是“可姐”，蒋某辨认出被告人董某是“董总”，辨认出曹某是“胖子”，曹某1、陈常辨认出被告人董某，刘某辨认出被告人董某与曹某1。 11、检查笔录，证实耒阳市公安局蔡子池派出所民警对耒阳市金华中路妇幼保健院对面一出租屋三楼进行检查，发现该房间内有两名中年男子，屋内床上有五大包冰毒、三小包冰毒、十一粒麻古和一个吸毒工具，在民警控制该二人时，在该房间阳台打电话的董某从阳台跳下逃走，经该二人证实，该房间为董某租住，房间内毒品为董某所有。 12、立案决定书，证实2015年9月6日耒阳市公安局对被告人董某以非法持有毒品罪立案侦查。2015年8月27日对被告人曹某以贩卖毒品罪立案侦查。 13、在逃人员登记表，证实耒阳市公安局于2015年11月10日对被告人董某上网追逃。 14、广东省从化监狱指挥中心公函及附件，证实被告人董某于2019年5月25日向从化监狱主动交代，2015年8月，耒阳市公安民警到他家里来抓他，他从家里的窗口逃跑了，后一直在广州市花都区藏匿，2015年年底，一个朋友打电话告诉他，说在家里搜出了毒品，被网上通缉。 15、毒品收缴专用收据，证实2015年9月2日收缴被告人曹某麻古0.385克，冰毒11.45克。2015年9月2日收缴被告人董某麻古0.99克，冰毒52.66克。 16、商请函及附件，证实2019年6月26日，湖南省公安厅商请广东省公安厅，将被告人董某提押回耒阳市审理。经广东省监狱管理局批准，被告人董某于2019年7月1日收押入耒阳市看守所。 17、扣押物品、文件清单，证实2015年8月27日，耒阳市公安局从曹某处扣押冰毒二包、麻古五粒。 18、毒品指认照片，证实曹某对从其身上缴获的毒品进行指认，曹某1、陈某对在抓其时从董某租房中查获的毒品进行指认。 19、公安行政处罚决定书，证实曹某1于2015年8月4日因盗窃、吸食毒品被耒阳市公安局行政拘留二十日。 20、证据保全清单，证实2015年9月1日，耒阳市公安局蔡子池派出所民警在耒阳市金华中路一出租屋内查获冰毒八包、麻古十一粒。 21、通话记录，证实2015年8月26日至27日，被告人董某与蒋某、曹某三人之间通话情况。 22、抓获经过，证实2015年8月27日，耒阳市公安局蔡子池派出所接到报警，民警在耒阳市国土资源局附近一出租房六楼查获吸毒人员蒋某时，现场抓获曹某，缴获两小包白色晶状物和一包红色颗粒物。2015年8月31日21时许，该所民警及协警为抓获犯罪嫌疑人董某，对位于耒阳市金华中路妇幼保健院对面三楼一出租屋进行清查，发现房里有两名中年男子，床上有五大包冰毒、三小包冰毒、十一粒麻古和一个吸毒工具，该房间的阳台上有一名男子正在打电话，在民警控制房间内的两人时，阳台上的男子从阳台跳楼逃走。经审讯，被控制的曹某1、陈某供述跳楼逃走的男子就是董某，该房间为董某所租，现场的毒品也是董某的，当晚是董某打电话叫他们来吸食毒品的。 23、到案经过,证实被告人董某因非法持有毒品罪于2017年9月21日被广州市中级人民法院判处有期徒刑九年，在广东省从化监狱服刑，其于2019年5月25日向从化监狱警察交代，自己曾于2015年8月左右，在湖南省耒阳市涉嫌一宗刑事案件，并网上追逃，该案尚未处理。2019年7月1日，耒阳市公安局蔡子池派出所民警将被告人董某从广东省从化监狱提解回耒阳市重新审理。 24、刑事判决书两份，证实曹某因犯非法持有毒品罪，于2016年5月13日被耒阳市人民法院判处有期徒刑一年。被告人董某因犯非法持有毒品罪，于2017年3月31日被广州市中级人民法院判处有期徒刑九年，2017年9月21日广东省高级人民法院维持原判。 本院认为，被告人董某明知是毒品而贩卖，其行为已构成贩卖毒品罪。公诉机关指控被告人董某犯贩卖毒品罪的事实清楚，证据确实、充分，指控的罪名成立，本院予以支持。2015年8月27日被告人董某贩卖毒品给蒋某被公安机关立案侦查，2015年8月31日公安民警在被告人董某的租住房对其进行抓捕时，从其房间查获毒品甲基苯丙胺53.65克。根据最高人民法院关于《全国法院毒品犯罪审判工作座谈会纪要》“贩毒人员被抓获后，对于从其住所、车辆等处查获的毒品，一般均应认定为其贩卖的毒品。确有证据证明查获的毒品并非贩毒人员用于贩卖，其行为另构成非法持有毒品罪、窝藏毒品罪等其他犯罪的，依法定罪处罚。”被告人董某辩解称，该房间内的毒品是自己从广州市低价批量购买用于吸食，但无证据证明，故该甲基苯丙胺53.65克应当认定为被告人董某贩卖毒品的数量。被告人董某贩卖甲基苯丙胺达50克以上，其虽在服刑监狱交代自己在耒阳市区犯案被网上追逃，但其在公安机关不能如实供述自己的犯罪事实，在法庭上不认罪不悔罪，不能认定为坦白。对被告人董某及其辩护人提出的被告人董某的行为不构成贩卖毒品罪的辩护辩解意见，与本院查明的事实不符，本院不予采纳。公诉机关建议判处被告人董某十五年有期徒刑，并处没收财产，与前罪合并执行，数罪并罚的意见，本院予以采纳。 依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第二款第（一）项、第五十三条、第五十九条、第六十四条、第六十九条、第七十条之规定，判决如下： 一、被告人董某犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十五年年，并处没收个人财产人民币二十万元；与前罪判处有期徒刑九年，并处罚金人民币五万元，数罪并罚，决定执行有期徒刑十七年，并处罚金人民币五万元，并处没收个人财产人民币二十万元（限本判决生效后十日内缴纳)。 (刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2016年2月25日起至2033年2月24日止。) 二、扣押的毒品冰毒十包、麻古十六粒，共计65.48克，吸毒工具一个，予以没收、销毁。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向湖南省衡阳市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本七份。 审 判 长  谢雪梅 人民陪审员  周瑞红 人民陪审员  王小红 二〇二〇年一月七日 代理书记员  黄文奇 附：本案法律适用 《中华人民共和国刑法》 第三百四十七条第一款走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。第二款走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产： （一）走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的； 第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。 由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。 第五十九条没收财产是没收犯罪分子个人所有财产的一部或者全部。没收全部财产的，应当对犯罪分子个人及其扶养的家属保留必需的生活用品。 在判处没收财产的时候，不得没收属于犯罪分子家属所有或者应有的财产。 第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。 第六十九条判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。 数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。 第七十条判决宣告以后，刑罚执行完毕以前，发现被判刑的犯罪分子在判决宣告以前还有其他罪没有判决的，应当对新发现的罪作出判决，把前后两个判决所判处的刑罚，依照本法第六十九条的规定，决定执行的刑罚。已经执行的刑期，应当计算在新判决决定的刑期以内。