山东省沂南县人民法院 刑 事 附 带 民 事 判 决 书 （2019）鲁1321刑初624号 公诉机关暨刑事附带民事公益诉讼起诉人山东省沂南县人民检察院。 被告人代xx，男，1987年10月20日出生，汉族，初中文化，务农，山东省沂南县人，住沂南县。2019年4月30日因涉嫌非法采矿罪被沂南县公安局刑事拘留，同日被取保候审。 辩护人刘恩华，山东宇衡律师事务所律师。 被告人卢xx，男，1989年11月30日出生，汉族，初中文化，务农，山东省沂南县人，住沂南县。2019年4月23日因涉嫌非法采矿罪被沂南县公安局刑事拘留，同年5月6日被取保候审。 山东省沂南县人民检察院于2019年11月12日以沂南检一部刑诉（2019）162号起诉书，指控被告人代xx、卢xx犯非法采矿罪向本院提起公诉，同时提起附带民事公益诉讼。本院立案受理后，依法组成合议庭，于同年12月11日公开开庭进行了审理，沂南县人民检察院指派检察员张红蕾、张晓艳出庭支持公诉，公益诉讼起诉人指派检察员张廷军、张丙利，被告人代xx及辩护人刘恩华，被告人卢xx到庭参加诉讼。现已审理终结。 公诉机关指控，2018年9月，被告人代xx在东山上以建设中开家庭农场的名义办理了备案证明，允许其动用资源量为23150.45吨。自2018年12月以来，代xx在未办理采矿许可证的情况下，指使被告人卢xx在东山上雇佣庄沂丰等人的挖掘机开采建筑石料用灰岩矿并对外销售，直至2019年4月22日被公安机关查获。经山东省地质矿产勘查开发局核查，该处在允许动用资源量外动用建筑石料用灰岩61793.55吨，价值1544838.75元。 公诉机关认为，被告人代xx、卢xx违法矿产资源法规定，未取得采矿许可证擅自采矿，其行为破坏环境资源，情节严重，触犯了《中华人民共和国刑法》第三百四十三条第一款之规定，应以非法采矿罪追究二被告人的刑事责任。二被告人自愿认罪认罚，可以从宽处理，建议判处代xx有期徒刑三年至四年、卢xx有期徒刑二年至三年，并处罚金，请依法判处。 附带民事公益诉讼起诉人诉称：被告人代xx、卢xx非法采矿造成矿区内水土流失，地质环境受损，生态环境受到破坏，至今未修复。2019年10月，沂蒙长青水土保持研究所作出《沂南县九山庄东建筑石料用灰岩矿坑水土流失治理方案》，对涉案矿区生态环境修复作出鉴定报告，修复费用25.47万元，鉴定费2万元。沂南县依汶镇政府和邵家湖村村民委员会均放弃提起民事诉讼的权力。起诉人认为，代xx、卢xx非法采矿罪，造成生态环境受到破坏，损坏社会公共利益，请依法判令被告人代xx、卢xx修复沂南县依汶镇九山庄村村东山上被破坏的生态环境，如不履行修复义务，应承担生态环境修复费用25.47万元，承担本案鉴定费2万元。 被告人代xx对公诉机关指控的犯罪事实和罪名没有异议，自愿认罪，对公益诉讼部分，同意自行修复。 辩护人辩护意见：采矿现场尚存大量矿石未出售，尚未转化为非法所得，对非法所得数额认定有直接影响；关于采矿价值1544838.75元包含人工、机械、运输及土地承包费用，非法所得应扣除成本支出；被告人有自首情节；被告人已向公安机关缴纳违法所得70万元；公诉机关指控的被告人动用量指控不准，矿层水平形状不规整，矿石厚度不规整，矿体上面土层厚度不均，矿石比重没有实际取样检测。 被告人卢xx对公诉机关指控的犯罪事实和罪名没有异议，自愿认罪认罚。 经审理查明：2018年9月，被告人代xx在东山上以建设中开家庭农场的名义办理了备案证明，允许其动用资源量为23150.45吨。自2018年12月以来，代xx在未办理采矿许可证的情况下，指使被告人卢xx在东山上雇佣庄沂丰等人的挖掘机开采建筑石料用灰岩矿并对外销售，直至2019年4月22日被公安机关查获。经山东省地质矿产勘查开发局核查，该处在允许动用资源量外动用建筑石料用灰岩61793.55吨，价值1544838.75元。案发后，被告人代xx上缴公安机关违法所得70万元。 被告人代xx、卢xx非法采矿造成矿区内水土流失，地质环境受损，生态环境受到破坏，应承担的修复义务为：内容是：采场采坑东南部及采坑西南部两个断面清除危某1、危某2，将岩面坡度削减至稳定坡度，削减岩石方量60立方米；开挖（截）排水沟280米；采坑底部回填碎石、渣土5500立方米，回填种植土方量5500立方米，建设底边排水沟780米；走坡上缘设置镀锌钢丝围挡拦网200米，并在走坡险要处设置8块不锈钢结构危险警示牌匾；在采坑周边播散草种50公斤，栽植爬山虎300株，修复费用为25.47万元，鉴定费2万元。 认定上述事实的主要证据如下： 1、发破案经过、抓获经过证实，2019年4月22日，沂南县公安局民警在工作中发现，沂南县东山上有人未办理采矿手续擅自采矿，涉案价值巨大。民警到达现场后，把被告人卢xx当场查获。同年4月27日，庄沂丰被抓获归案，4月30日，代xx主动到沂南县公安局投案，到案后对其伙同卢xx非法采矿的犯罪事实供认不讳。 2、沂南县自然资源和规划局证明一份，证实被告人代xx、卢xx未办理采矿许可证。 3、现场勘查笔录、扣押决定书（扣押卢xx手机）、卢xx手机检查笔录 （1）现场勘查笔录（附现场照片），沂南县公安局对被告人非法采矿现场进行现场勘查情况，矿坑底部碎石堆积。现场发现过磅单15本，6本署名“小李”，8本署名“奇龙”，1本署名“奇龙”和“建收”。 （2）卢xx手机检查笔（与“小东”微信聊天记录），微信聊天记载被告人与“小东”、“奇龙”、“明某李某2”矿石交易明细。 （3）“明某李某2”手机检查笔录，证明内容与卢xx手机检查笔录内容相互印证。 （4）办案说明一份，证实被告人代xx作案现场堆积的矿石不能查清具体来源，无法拍卖。 4、鉴定意见 （1）依汶中开家庭农场石灰岩矿开采现状核查报告证实，2018年11月，经山东省第七地质矿产勘查元核查，允许被告人代xx、卢xx动用矿产资源量为23150.45吨，其中被告人经营中开农场自留用量为19853.13吨，剩余3297.32吨。 （2）九山庄东建筑石料用灰岩矿动用量核查报告证实，2019年5月，山东省地质矿产勘查开发局第七地质大队核查，被告人实际动用建筑石料用灰岩量为84994.0吨。 （3）沂南价格认定中心关于代xx等人非法开采石料用灰岩原矿石的价格认定结论说明、鉴定通知书证实，被告人开采的石灰岩原矿石市场价格在25元-30元/吨。 5、证人证言 （1）代某证实，代xx自2018年12月份左右开始往外卖石头，“奇龙”和一个姓李的买的比较多，每吨24元。代xx平时去的比较少，卢xx给管理着，主要是挖石头，装车，过磅，记账等，工人工资也是卢xx给发。 （2）赵某证实，姓庄的（庄沂丰）雇着我开挖掘机，负责破碎石头，刚干了有三四天，破碎的石头还在那里。 （3）刘某（奇龙）证实，今年春天我联系代xx购买他挖出来的石头，代xx让我和军军（卢xx）联系的，在九山庄东山上，具体买了多少没有数。 （4）李某1（行政综合执法局副局长）、牛某（国土所工作人员）、翁某（自然资源和规划局土地利用科科长）的证言。李某3、牛某证实：2018年我在国土资源局工作的时候去代xx的养殖场勘查的现场，当时允许动用资源量为23150.45吨，当事人申请自用19853.13吨，剩余3297.32吨，代xx按照25元一吨交到国土局有偿使用费82433元。翁某证实：代xx建养殖场开采出来的石头不能对外销售。 6、被告人供述和辩解 （1）代xx供述，我在东山上批准建养殖场，经过核查，允许我动用资源量为23150.45吨，申请自用19853.13吨，剩余3297.32吨，按照25元一吨交到国土局有偿使用费82433元。因资金压力怪大，2018年12月份至2019年4月份，我雇佣庄沂丰的挖掘机开采出石头后卖了。平时卢xx给管理着采石头、联系卖石头、回款。没有办理采矿手续。 （2）卢xx供述，代xx在东山上建养殖场是从2018年12月份开始的，平常我给负责车辆的管理、工资发放，联系往外卖石头，记账。雇佣庄沂丰的挖掘机采石头，破碎。一般都是晚上卖石头，白天怕被查。有没有采矿手续我不知道，但代xx经常告诉我要小心，多注意查处的部门和单位。卖出的石头是24元钱一吨，主要是“奇龙”和一个叫小李的买去了。 7、公益诉讼起诉人提供的证据 （1）沂南县人民检察院公告、沂南县依汶镇人民政府、沂南县依汶镇邵家湖村村民委员会关于放弃提起诉讼的声明。 （2）沂蒙长青水土保持研究所作出的沂南县东建筑石料用灰岩矿采坑水土流失治理方案。 8、本案其他证据 人员信息表、电话查询记录、隐患通知书、依汶镇政府关于中开家庭农场设施农用地备案的申请、国土局备案证明、资金票据、中开养殖场规划图纸、扣押决定书（扣押过磅单15本）、过磅单明细、扣押决定书、扣押清单、税收票据、责令停止违法行为通知书、徐州市看守所收押人员回执、接受证据清单、卢xx银行卡交易明细清单。 本案事实清楚，证据确实充分，足以认定。 本院认为，被告人代xx、卢xx违法矿产资源法规定，未取得采矿许可证擅自采矿，其行为破坏环境资源，情节严重，应以非法采矿罪追究二被告人的刑事责任。被告人代xx在共同犯罪中起主要作用，系主犯。被告人卢xx在共同犯罪中起次要作用，系从犯。二被告人自愿认罪认罚，可以从宽处理。 被告人代xx、卢xx未取得采矿许可证擅自采矿，涉嫌非法采矿罪，同时造成生态环境受到破坏，损坏社会公共利益，应依法承担相应的民事责任，刑事附带民事公益诉讼起诉人的诉讼请求符合法律规定，本院予以支持。 被告人代xx的辩护人关于代xx非法采矿现场尚存大量矿石未出售，尚未转化为非法所得，对非法所得数额认定有直接影响的辩护意见，公诉机关在庭审后提供侦查机关办案说明一份，证实该部分矿石不能证实具体来源，无法作出拍卖。但侦查机关现场勘验照片中显示确有部分矿石存在，但数量不清，根据有利于被告人的原则，本院认定辩护人辩护意见成立，本院予以采纳。辩护人关于采矿价值中包含人工、机械、运输及土地承包费用，非法所得应扣除成本支出的辩护意见，本院经审理认为，《中华人民共和国刑法》第六十四条规定，犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔，两高《关于办理非法采矿、破坏性采矿刑事案件适用法律若干问题的解释》第十二条规定，“对非法采矿、破坏性采矿犯罪的违法所得及其收益，应当依法追缴或者责令退赔”，即规定了对于犯罪分子因实施非法采矿、破坏性采矿犯罪活动而取得的全部财物应当予以强制收缴，对于犯罪分子已将违法所得使用、挥霍或者毁坏的，应当责令其按违法所得财物的价值退赔。本案中被告人代xx的全部违法所得应当予以追缴，辩护人关于扣除成本的辩护意见无法律根据，本院不予采纳。辩护人关于被告人代xx有自首情节，被告人已向公安机关缴纳违法所得70万元的辩护意见属实，本院予以采纳。辩护人关于公诉机关指控的被告人动用量指控不准的辩护意见，在案证据证实，公诉机关指控的非法采矿数量系根据被告人非法采矿的动用量鉴定报告认定，该数量并不超出从被告人卢xx手机提取的微信信息证实的出卖数量，公诉机关指控数量已经体现了刑法上有利于被告人原则，且被告人对指控亦无异议。该辩护意见与审理查明的事实不符，本院不予采纳。 综上，根据被告人代xx、卢xx的犯罪事实、性质、情节、对社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十三条第一款、第二十六条、第二十七条、第五十二条、第五十三条、第六十四条、第六十七条、第七十二条，《中华人民共和国民法通则》第一百零六条、第一百一十七条，《中华人民共和国侵权责任法》第四条、第十二条、第十五条第一款（六）项条，之规定，判决如下： 一、被告人代xx犯非法采矿罪，判处有期徒刑三年，缓刑三年，并处罚金八万元。 （缓刑考验期从判决确定之日起计算。罚金已缴纳。） 二、被告人卢xx犯非法采矿罪，判处有期徒刑二年，缓刑二年，并处罚金二万元。 （缓刑考验期从判决确定之日起计算。罚金已缴纳。） 三、未随案移送的被告人代xx违法所得七十万元由侦查机关依法处理。 四、被告人代xx、卢xx修复沂南县依汶镇九山庄村村东山上被破坏的生态环境，如不履行修复义务，应承担生态环境修复费用25.47万元，限本判决生效后九十日内履行完毕。（修复内容详见审理查明部分。） 五、本案鉴定费2万元由被告人代xx、卢xx负担。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向山东省临沂市中级人民法院提起上诉，书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。 审 判 长  李友山 审 判 员  徐以聪 审 判 员  尹传伟 人民陪审员  聂洪献 人民陪审员  李兴兵 人民陪审员  孔庆田 人民陪审员  王 鑫 二〇二〇年一月二十二日 法官助理徐守超 书 记 员张琳琳