温州市鹿城区人民法院 民 事 判 决 书 （2019）浙0302民初10717号 原告：鲲鹏建设集团有限公司，住所地：浙江省温州市鹿城区山前街47号楼三楼。 法定代表人：张东波，总经理。 委托诉讼代理人：张雅歌，公司员工。 被告：温州市建筑工程公司，住所地：温州市鹿城区解放街丰盛大厦A、B幢三层301号。 法定代表人：张贤华，总经理。 原告鲲鹏建设集团有限公司诉被告温州市建筑工程公司追偿权纠纷一案，本院于2019年10月21日立案后，依法适用简易程序，于2019年12月10日公开开庭进行了审理。原告鲲鹏建设集团有限公司的委托诉讼代理人张雅歌到庭参加诉讼，被告温州市建筑工程公司经本院合法传唤无正当理由拒不到庭。本案现已审理终结。 原告鲲鹏建设集团有限公司向本院提出诉讼请求：1.判令被告温州市建筑工程公司立即偿还代偿款800万元；2.判令被告温州市建筑工程公司立即偿还利息696000元（暂计算至2019年9月30日，2019年10月1日起的利息以800万元为基数，按照日利率千分之一计算至债务实际清偿之日止）；3.判令原告对被告名下的位于鹿城区黎明西路21弄E幢104室（抵押号：201602407）、黎明西路21弄E幢105室（抵押号：201602406）、黎明西路21弄E幢106室（抵押号：201602405）的房屋进行拍卖、变卖所得的价款享有优先受偿权；4.判令被告温州市建筑工程公司承担本案的全部诉讼费用。事实和理由：在被告温州市建筑工程公司与中国建设银行股份有限公司温州中山支行（以下简称建设银行）2005万元的系列金融借款中，原告鲲鹏建设集团有限公司作为保证人为其项下的债务承担连带责任保证。 在原告为被告作出连带责任保证的承诺后，基于风险考虑，原、被告双方在2015年10月26日签订《协议书》，协议书第三条、第四条就反担保事宜做了明确约定“1、甲方自愿提供坐落于鹿城区黎明西路21弄E幢104室、105室、106室的房产为乙方提供反担保；2、甲方提供反担保的范围为：主债权、利息、违约金、诉讼费用、律师费用及乙方实际债权的其他费用；若甲方到期未能清偿债务，导致乙方被银行主张权利并实际向银行归还借款本息、罚息等款项的。乙方有权对反担保的房产进行拍卖、变卖等形式进行追偿，则甲方应每天按乙方先行支付金额的千分之一向乙方支付违约金。”协议签订后，双方在2016年2月3日前往温州市房屋登记中心办理好抵押手续，为便于便捷操作，双方约定将抵押权设置在原告关联公司杭州煜魏物资有限公司名下（抵押号分别为：201602407、201602406、201602405）。 后被告温州市建筑工程公司由于资金问题，无力偿还前述贷款，因此建设银行将温州市建筑工程公司、鲲鹏建设集团有限公司以及案外人温州市城乡房地产开发公司、温州市三元房地产开发有限公司一并诉至温州市鹿城区人民法院（案号：2016浙0302民初6311号、2016浙0302民初6310号、2016浙0302民初6309号），法院做出判决判令被告温州市建筑工程公司偿还贷款本金2005万元及相应利息，原告鲲鹏建设集团有限公司对上述债务（以本金1820万为基数）承担连带清偿责任。一审判决后，建设银行将该笔债权进行层层转让，最终由安吉九贝投资合伙企业（有限合伙）受让该笔债权，判决生效后，安吉九贝投资合伙企业在2017年11月2日向温州市鹿城区人民法院申请强制执行，原告鲲鹏建设集团有限公司迫于压力无奈只得与安吉九贝协商执行和解事宜，后双方达成合意，在2019年7月5日签订了《执行和解协议》，约定“被执行人鲲鹏建设集团有限公司作为担保人，偿还申请人安吉九贝投资合伙企业（有限合伙）款项800万元。该笔款项支付完毕后，被执行人鲲鹏建设集团有限公司不再承担任何担保和付款责任”、“被执行人鲲鹏建设集团有限公司向申请执行人安吉九贝投资合伙企业（有限合伙）偿还款项600万元，其中被执行人鲲鹏建设集团有限公司自本和解协议签订之日起三日内，直接支付至申请人银行账户1670965.65元款项……剩余4329034.35元由鹿城区人民法院直接支付至申请人银行账户，该款项由申请执行人安吉九贝投资合伙企业（有限合伙）自行至温州市鹿城区人民法院办理支付手续，该款项的支付时间和手续办理与被执行人鲲鹏建设集团有限公司无关”、“2019年8月31日前，被执行人鲲鹏建设集团有限公司向申请人安吉九贝投资合伙企业（有限合伙）偿还100万元款项。2019年10月31日前，被执行人鲲鹏建设集团有限公司向申请人安吉九贝投资合伙企业（有限合伙）偿还尾款100万元款项”。协议签订后，原告鲲鹏建设集团有限公司按照约定及时全面向安吉九贝投资合伙企业履行了全部付款义务，但迄今为止，被告温州市建筑工程公司从未向原告清偿任何代偿款，期间原告已多次催告，但被告始终置之不理，怠于履行偿还义务。 综上，被告的行为已严重影响了原告公司资金链的正常运转，给原告造成了无法挽回的损失。根据合同法、物权法等相关法律法规，被告的行为已严重侵犯了原告的合法权益，因此，原告特向贵院依法提起诉讼，请求贵院依法判决支持原告的诉讼请求，维护原告正当合法权益！ 为证明诉称的事实，原告鲲鹏建设集团有限公司向本院提供了以下证据： 1.营业执照、法定代表人身份证明，证明原告身份。 2.《国家企业信用信息公示系统公示报告》，证明被告身份。 3.《人民币流动资金贷款合同》三份（编号分别为62876712322015035H、62876712322015F160、62876712322016F010）、《保证合同》三份（编号分别为62876799992015040H、62876712322015F160、62876712322016F010-1）、《民事判决书》三份（案号分别为2016浙0302民初6311号、2016浙0302民初6310号、2016浙0302民初6309号）、（2017）浙0302执8767-8769号《民事裁定书》（2017年11月6日），证明被告与建设银行系列金融借款，原告为该项下的债务承担连带责任保证的事实；建设银行起诉要求被告还款，原告承担连带责任，温州市鹿城区人民法院扣划原告银行账户的4329034.35元。 4.《执行和解协议》、温州市鹿城区人民法院协助扣划存款通知书（回执）三份、温州银行电子回单、中国建设银行网上银行电子回执单两份、（2017）浙0302执8767-8769号《民事裁定书》（2019年7月18日），证明原告与最终债权受让人安吉九贝合伙企业达成了和解执行合意，并按照约定履行了代偿义务；原告代偿款的4329034.35元部分是由温州市鹿城区人民法院扣划至法院专户；原告履行代偿款是基于连带保证责任的请求权基础，该代偿款最终应当由被告承担。 5.《中华人民共和国房屋他项权证》三份（抵押号分别为：201602407/201602406/201602405）、《协议书》，证明原告依法享有被告名下的三室房产的抵押权，本案债权人就该三室房产的变卖款项享有优先受偿权。 6.《催告函》、催告函面单，证明原告已经尽到充分的告知催告义务，且被告收到相应的催告函后，仍恶意逃避债务，从未履行任何还款义务。 7.《情况说明》，证明名义抵押权人与原告的关系，以及名义抵押权人认可相应抵押物的抵押权实际归属于原告。 被告温州市建筑工程公司提供书面答辩意见称：一、原告第二点诉讼请求关于利息的计算不符合法律规定，应不予支持。原告提交的诉讼请求利息计算为日千分之一，该利息的计算依据从何而来？而且该利息明显高于法律关于利息上限的规定，应不予支持。 二、关于第三点诉讼请求享有优先受偿权的问题，从原告提交的证据可以看出黎明西路104、105、106三处房屋他项权证的抵押权人均不是原告，原告并不享有该三处房产的优先受偿权。 综上，请求驳回原告的上述两点诉讼请求。 被告温州市建筑工程公司未向本院提供证据。 本院经审理查明：2015年10月26日，原、被告签订一份《协议书》，约定因被告向建设银行申请贷款，被告请求原告为其贷款向银行提供担保，被告自愿提供坐落于鹿城区黎明西路21弄E幢104室、105室、106室的房产为原告提供反担保。该协议书第四条中约定，若被告到期未能清偿债务，导致原告被银行主张权利并实际向银行归还借款本息、罚息等款项的，原告有权对反担保的房产进行拍卖、变卖等形式进行追偿，则被告应每天按原告先行支付金额的千分之一向原告支付违约金。协议签订后，双方未办理以原告为抵押权人的抵押登记手续。 2015年3月13日，原告与建设银行签订编号为62876799992015040H的《保证合同》，合同约定：原告自愿为被告与建设银行签订的编号为62876712322015035H号《人民币流动资金贷款合同》主合同项下的债务提供连带责任保证，担保范围为主合同项下本金500万元、利息（包括复利和罚息）和实现债权的费用等。后建设银行诉至本院，本院于2016年12月9日作出（2016）浙0302民初6309号民事判决，判令温州市建筑工程公司偿付建设银行借款本金500万元及逾期利息，鲲鹏建设集团有限公司承担连带偿还责任等。 2015年11月26日，原告与建设银行签订编号为62876799992015F160号的《保证合同》，合同约定：原告自愿为被告与建设银行签订的编号62876712322015F160《人民币流动资金贷款合同》主合同项下的债务提供连带责任保证。后建设银行诉至本院，本院于2016年12月9日作出（2016）浙0302民初6310号民事判决，判令温州市建筑工程公司偿付建设银行借款本金600万元及利息、逾期利息、复利，鲲鹏建设集团有限公司承担连带偿还责任等。 2016年1月29日，原告与建设银行签订编号为62876799992016F010-1的《保证合同》，合同约定：原告自愿为被告与建设银行签订的编号62876712322016F010《人民币流动资金贷款合同》主合同项下的债务提供连带责任保证，担保范围均为主合同项下本金720万元、利息（包括复利和罚息）和实现债权的费用等。后建设银行诉至本院，本院于2016年12月9日作出（2016）浙0302民初6311号民事判决，判令温州市建筑工程公司偿付建设银行借款本金905万元及利息、复利、逾期利息，鲲鹏建设集团有限公司对借款本金720万元及相应的利息等承担连带偿还责任等。 后建设银行将前述债权对外进行转让，案外人安吉九贝投资合伙企业（有限合伙）成为最终的债权人。2017年11月2日，安吉九贝投资合伙企业（有限合伙）向本院申请强制执行，执行案号分别为（2017）浙0302执8767号、（2017）浙0302执8768号、（2017）浙0302执8769号。 2019年7月5日，原告与安吉九贝投资合伙企业（有限合伙）签订一份《执行和解协议》，约定原告偿还安吉九贝投资合伙企业（有限合伙）款项800万元后，原告不再承担任何担保和付款责任。付款方式为先支付600万元，其中1670965.65元自本和解协议签订之日起三日内由原告直接支付至安吉九贝投资合伙企业（有限合伙）银行账户款项，剩余4329034.35元由本院直接支付至安吉九贝投资合伙企业（有限合伙）银行账户；之后分别于2019年8月31日、10月31日前各支付100万元。协议签订后，原告按照约定分别于2019年7月8日、8月29日、9月24日向安吉九贝投资合伙企业（有限合伙）支付了1670965.65元、100万元、100万元。另，本院分别于2017年11月15日、11月27日扣划原告银行账户资金3336893.73元、992140.62元（分两笔，分别为297737.14元、694403.48元），合计4329034.35元。和解协议签订后，本院已将扣划款项全部支付给安吉九贝投资合伙企业（有限合伙）。 原告代偿800万元之后，被告未向原告清偿代偿款。2019年9月27日，原告向被告邮寄催告函，催告被告还款未果，原告遂诉至本院。 以上事实由原告提供的证据1-4、6及双方的陈述予以证实。 本院认为，保证人承担保证责任后有权向债务人追偿。原告代偿800万元的事实清楚，证据充分，被告应予归还。双方在协议书中约定被告应每天按原告先行支付金额的千分之一支付违约金，该标准折合年利率为36%，超出利率上限，本院调整为按年利率24%计算。原告主张利息起算日为2019年7月5日，但部分款项付款时间迟于该日期，起息时间应以实际代偿日为准。被告关于不支付利息的辩解，与双方约定不符，本院不予采纳。双方虽就涉案抵押物签订抵押合同（即协议书），但未办理以原告为抵押权人的抵押登记手续。以房产作抵押的，应当办理抵押登记，抵押权自登记时设立。现原告未能提供证据证明其已经依法办理了抵押登记手续，其主张抵押物优先权没有事实和法律依据，本院不予支持。原告称抵押登记已经办理，但其提供的他项权证记载的抵押权人为杭州煜魏物资有限公司，而非本案原告，故其理由不能成立。被告经本院合法传唤无正当理由拒不到庭，本院依法缺席判决。综上，依照《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、第一百零七条，《中华人民共和国担保法》第三十一条，《中华人民共和国物权法》第一百八十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条的规定，判决如下： 一、被告温州市建筑工程公司于本判决生效之日起十日内偿还原告鲲鹏建设集团有限公司代偿款本金800万元及利息（其中4329034.35元自2019年7月5日起计息，1670965.65元自2019年7月8日起计息，100万元自2019年8月29日起计息，100万元自2019年9月24日起计息，均按年利率24%计算至履行完毕之日止）。 二、驳回原告鲲鹏建设集团有限公司的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费72672元，减半收取36336元，由原告鲲鹏建设集团有限公司负担1356元，被告温州市建筑工程公司负担34980元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于浙江省温州市中级人民法院。 审判员  孙聪碧 二〇二〇年一月十七日 书记员  张书仪