江西省新余市渝水区人民法院民 事 判 决 书（2019）赣0502民初3945号原告：简洪，男，1970年6月7日生，汉族，江西省新余市人，住新余市渝水区。委托诉讼代理人：李玲，新余市信达法律服务所法律工作者。被告：简林，男，1985年10月29日生，汉族，江西省新余市人，住新余市渝水区。被告：朱东飞，男，1981年2月1日生，汉族，江西省新余市人，住新余市渝水区。被告：张伟，男，1982年1月17日生，汉族，江西省新余市人，住新余市渝水区。委托诉讼代理人：沈润明、江怀宇，江西配德律师事务所律师。被告：新余锦湾房地产开发有限公司，住所地：新余市春龙大道西侧1984号，统一社会信用代码：91360500672419680N。法定代表人：罗峰，该公司执行董事。委托诉讼代理人：朱小云，江西弘道律师事务所律师。原告简洪（下称原告）与被告简林(下称第一被告)、朱东飞（下称第二被告）、张伟（下称第三被告）、新余锦湾房地产开发有限公司（下称第四被告）建设工程施工合同纠纷一案，本院于2019年5月14日立案后，依法适用普通程序，于2019年7月17日公开开庭进行了审理，原告及其委托诉讼代理人李玲，第一、二、三被告委托诉讼代理人江怀宇，第四被告委托诉讼代理人朱小云到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：1、判令第一、二、三被告向原告支付工程款共计人民币412351元，并以412351元为基数从2019年5月6日起按年利率6%支付逾期利息直至款项付清之日止；2、请求法院依法判令第一、二、三被告向原告支付（2018）赣0502民初4880号的案件受理费6306元、保全保险费700元、法律服务费7000元，合计人民币16776元；3、请求法院依法判令第一、二、三被告支付法律服务费12371元。上述一、二、三项款项合计人民币441498元；4、请求法院依法判令第四被告对上述第一、二项承担连带责任；5、本案诉讼费、财产保全费、保全保险费用全部由四被告承担。事实和理由：2016年2月29日，原告与第一、二、三被告签订《建设工程施工外墙保温承揽合同》一份，约定第一、二、三被告将位于新余市高新开发区富临花园1至7号楼的外墙保温工程承包给原告施工，具体外墙保温包工包料单价为37元/㎡，按外墙展开面积计算，地下室面积按国家规范计算，另加花岗岩55元/㎡、楼梯踏步（包括沙、水泥、手工费）47元/㎡；付款方式：所做工程量100%用富临花园的房子抵工程款，所抵房屋壹套六楼小户型，另一套随选；合同并对双方的权利义务、违约责任等进行了约定。合同签订后，原告依约履行义务，该工程于2016年5月开工，于2016年8月底前竣工完毕，房屋于2017年10月全部验收完毕，并已交付使用。另查，本案所涉富临花园1至7栋住宅建筑工程系第一、二、三被告共同合伙向第四被告承包。根据第一、二、三被告与第四被告的工程结算表，原告所做的1至7栋外墙保温面积为14009㎡、花岗岩板面积1559㎡，根据原告与第一至第三被告签订的合同约定的价款，原告所做外墙保温工程款共计518333元、花岗岩板工程款159018元，合计677351元，但四被告仅陆续支付工程款265000元，至今尚欠工程款412351元。经原告多次与四被告协商未果，故原告诉至本院。第一、二、三被告辩称，原告诉称第一、二、三被告欠工程款412351元没有事实和法律依据。原、被告之间没有约定将花岗岩板工程发包给原告施工，且其他工程量未经双方结算。涉案工程尚未竣工验收，第一、二、三被告与第四被告之间也没有对工程进行最终结算，据此，无法确定原告的施工面积，也无法确定工程价款。富临花园承揽合同约定工程款支付方法为以房抵工程款，该约定合法有效。第一、二、三被告未按协议履行义务并非是其自身的过错，第一、二、三被告尚未在第四被告处获得工程款抵房，自然无法按照协议约定将房屋用于向原告抵工程款，故原告第二、三项诉请无事实和法律依据。第四被告辩称，第四被告没有欠原告的工程款，该支付的工程款第四被告已全部支付完毕，双方也没有办理结算。故请求法院依法驳回原告对第四被告的诉请。经审理查明，2016年2月29日，原告作为乙方与第一、二、三被告作为甲方签订《建设工程施工外墙保温承揽合同》一份，约定：甲方将位于新余市高新开发区富临花园1至7号楼的外墙保温工程承包给乙方施工；具体外墙保温包工包料单价为37元/㎡，按外墙展开面积计算，地下室面积按国家规范计算；付款方式为所做工程量100%用富临花园的房子抵工程款，所抵房屋壹套六楼小户型，另一套随选（所选房子必须是甲方自有的房子范围内，并且所选房为无主房。房价按甲方与开发商签订的单价为准，最终结算多退少补）。另，原告与第一、二、三被告口头约定：原告承揽花岗岩和楼梯踏步的施工，价款为花岗岩按55元/㎡、楼梯踏步（包括沙、水泥、手工费）按47元/㎡计算工程价款。2018年9月5日，第一、二、三被告作为甲方与原告作为乙方签订《协议书》一份，约定：甲方同意将新余市高新区锦湾富临花园商品房17-1-102号、2-1-602号共2套用于抵付拖欠乙方的工程款，甲方同意在在2018年12月31日前与乙方进行最终结算工程款金额并将上述2套房屋移交给乙方，最终结算抵付2套房后，款项多退少补；该2套商品房单价暂按富临花园项目部抵给甲方的房屋单价3000元/平方米，最终单价以甲方与富临花园项目部签订的合同单价进行结算多退少补。如结算单价高于合同房屋单价，则甲乙双方同意各自承担一半；如甲方未按协议履行义务，则乙方有权再次向法院起诉，要求甲方直接向乙方支付全部工程款，不再以房抵款；并乙方可以向法院主张要求甲方支付（2018）赣0502民初4880号的诉讼费6306元，保全费2270元、保全保险费700元、法律服务费7000元，共计16296元。因未按约履行此协议导致乙方诉讼，甲方同意承担因此次乙方向法院诉讼产生的诉讼费、保全费、法律服务费（总标的3%）。上述工程原告于2016年5月开工，2016年8月前竣工，并已交付使用。本案所涉富临花园1至7栋住宅建筑工程系第一、二、三被告共同合伙向第四被告承包。第一、二、三被告向原告以房抵工程款245000元，第四被告支付原告20000元。2020年1月20日，经原告与第一、二、三被告确认：原告所承建的富临花园二期1至7栋外墙保温面积为14009㎡、花岗岩板和楼梯踏步面积为1559㎡。为此，原告诉至本院并提出前列诉请。以上事实，有《建设工程施工外墙保温承揽合同》，《协议书》、代理合同、收款收据、保险单、诉讼费票据、民事裁定书，富临花园项目部建筑工程施工合同，委托代理合同、收款收据、执业证，《富临花园项目部建筑工程施工合同》、《富临花园建筑工程施工补充协议》及原、被告的陈述等证据在案佐证，足以认定。本院认为，本案属建设工程施工合同纠纷。根据《中华人民共和国建筑法》第十二条的规定,从事建筑施工活动应为具备相关资质的建筑企业,本案中,原告与第一、二、三被告均为自然人，不具有建筑施工企业资质，根据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条第（一）项：“承包人未取得建筑施工企业资质或者超越资质等级的,建设工程施工合同无效”之规定，原告与第一、二、三被告签订的《建设工程施工外墙保温承揽合同》应属无效合同。根据《最高人民法院关于审理建筑工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二条规定：“建设工程施工合同无效，但建设工程经竣工验收合格，承包人请求参照合同约定支付工程价款的，应予支持。”，因工程量经双方结算并工程已交付使用，该工程应视为已竣工验收，第一、二、三被告应支付工程款给原告，该工程的工程款应为677351元（14009㎡×37元/㎡+1559㎡×102元/㎡），四被告已支付265000元，第一、二、三被告还应支付原告412351元，故对原告要求第一、二、三被告支付工程款412351元的诉讼请求，本院予以支持。第一、二、三被告未按约支付工程款，现以房抵工程款也无法实现，原告要求第一、二、三被告支付从本案起诉之日（2019年5月6日）起按年利率6%计算逾期付款利息（违约金）的诉请符合法律规定，故对原告要求第一、二、三被告支付以412351元为基数从2019年5月6日起按年利率6%支付逾期利息直至款项付清之日止的诉讼请求，本院予以支持。原告与第一、二、三被告签订的《协议书》系双方当事人真实意思表示，未违反法律、法规的强制性规定，属合法有效的协议，双方应恪守协议约定。根据《协议书》约定：“如甲方未按协议履行义务，则乙方有权再次向法院起诉，要求甲方直接向乙方支付全部工程款，不再以房抵款；并乙方可以向法院主张要求甲方支付（2018）赣0502民初4880号的诉讼费6306元、保全费2270元、保全保险费700元、法律服务费7000元，共计16296元。因未按约履行此协议导致乙方诉讼，甲方同意承担因此次乙方向法院诉讼产生的诉讼费、保全费、法律服务费（总标的3%）”，现第一、二、三被告未按约定期限以房抵工程款给原告，应按约承担（2018）赣0502民初4880号的诉讼费6306元、保全费2270元、保全保险费700元、法律服务费7000元，共计16276元及本案的法律服务费12371元（诉讼标的额412351元×3%），合计28647元，故对原告要求第一、二、三被告支付诉讼费、保全费、保全保险费、法律服务费29147元的诉讼请求，本院予以部分支持。根据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十六条之规定：“实际施工人以发包人为被告主张权利的，人民法院可以追加转包人或者违法分包人为本案当事人。发包人只在欠付工程价款范围内对实际施工人承担责任。”，第四被告将工程发包给第一、二、三被告，第四被告未提交证据证明其已将工程款支付完毕，第四被告应在第一、二、三被告欠付原告工程款412351元的范围内承担连带清偿责任，故对原告要求判令第四被告对第一、二项诉讼请求承担连带责任的诉请，本院予以部分支持。依照《中华人民共和国合同法》第五十二条第（五）项、第六十条、第一百零七条、第一百一十四条、《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条第（二）项、第二条、第二十六条和《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决如下：一、被告简林、朱东飞、张伟应于本判决生效之日起十日内支付原告简洪工程款412351元；二、被告简林、朱东飞、张伟应支付原告简洪从2019年5月6日起至付清之日止的相应逾期付款利息（按本金412351元，年利率6%计算）；三、被告简林、朱东飞、张伟应于本判决生效之日起十日内支付原告简洪诉讼费、保全费、保全保险费、法律服务费共计28647元；四、被告新余锦湾房地产开发有限公司应在工程款412351元的范围内向原告简洪承担连带清偿责任；五、驳回原告简洪的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费7923元，财产保全申请费2820元，合计10743元，由被告简林、朱东飞、张伟承担，被告新余锦湾房地产开发有限公司连带清偿。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院提交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江西省新余市中级人民法院。审 判 长  袁 勇人民陪审员  刘生梅人民陪审员  杜富裕二〇二〇年一月二十日书 记 员  章钰婷