文书内容海南省海口市中级人民法院执 行 裁 定 书（2019）琼01执监9号申诉人（被执行人）：张天泽，男，汉族，1991年2月2日出生，住湖北省蕲春县。委托诉讼代理人：钟敏，广东深天成（文昌）律师事务所律师。委托诉讼代理人：王淼，广东深天成（文昌）律师事务所实习律师。申请执行人：余海波，男，汉族，1970年8月22日出生，住海南省保亭黎族苗族自治县。委托诉讼代理人：李武平，海南正凯律师事务所律师。委托诉讼代理人：安海童，海南正凯律师事务所实习律师。被执行人：王彬，男，汉族，1974年6月27日出生，住海南省定安县雷鸣镇。被执行人：王永仕，男，汉族，1971年7月15日出生，住海南省海口市秀英区。委托诉讼代理人：王敦荣，海南外经律师事务所律师。被执行人：海口华堂府大酒楼有限公司，住所地海南省海口市龙华区。法定代表人：张天泽。海口市龙华区人民法院（以下简称龙华法院）立案执行申请执行人余海波与被执行人海口华堂府大酒楼有限公司（以下简称华堂府公司）买卖纠纷一案中，张天泽不服龙华法院作出的已经生效的（2019）琼0106执异32号执行裁定，请求上级法院进行执行监督。本院受理后，依法组成合议庭进行审查，现已审查终结。龙华法院（2019）琼0106执异32号执行裁定查明，龙华法院在执行申请执行人余海波与被执行人华堂府公司买卖纠纷一案[执行案号为（2018）琼0106执1688号]中，因被执行人不能履行（2017）琼01民终3066号民事判决确定的债务，依据《最高人民法院关于民事执行中变更、追加当事人若干问题的规定》第十七条：“作为被执行人的企业法人，财产不足以清偿生效法律文书确定的债务，申请执行人申请变更、追加未缴纳或未足额缴纳出资的股东、出资人或依公司法规定对该出资承担连带责任的发起人为被执行人，在尚未缴纳出资的范围内依法承担责任的，人民法院应予支持”的规定，申请执行人可申请将未向被执行人足额履行缴纳出资义务的股东追加为被执行人。根据华堂府公司章程规定，第三人张天泽、王彬、王永仕为被执行人的三名股东，公司注册资本为100万元，出资比例为：张天泽认缴数额为40万元、出资比例占40%，王彬、王永仕认缴数额均为30万元，出资比例各占30%。出资时间为：公司登记后一个月内至少注入注册资本总额10%，一年内至少注入50%，三年内全额注入。根据工商局出具的企业机读资料显示，华堂府公司成立于2013年4月2日，王彬、张天泽、王永仕的实缴数额为0元，华堂府公司于2017年5月28日被吊销，吊销原因为公司成立后无正当理由超过6个月未开业或者开业后停业连续6个月以上。据此，龙华法院认定张天泽、王彬、王永仕作为被执行人股东，均未能履行缴纳出资的义务。余海波申请追加上述三人作为被执行人，有事实及法律依据，应予以支持。依照《最高人民法院关于适用若干问题的规定（三）》第十三条第二款、《最高人民法院关于适用的解释》第四百七十三条、《最高人民法院关于民事执行中变更、追加当事人若干问题的规定》第十七条、第三十二条第一款规定，裁定：一、追加张天泽、王彬、王永仕为被执行人；二、张天泽在其认缴出资额40万元范围内、王彬在其认缴出资额30万元范围内、王永仕在其认缴出资额30万元范围内于裁定生效之日起十日内向申请执行人余海波履行海口市中级人民法院作出的（2017）琼01民终3066号民事判决确认华堂府公司的债务。申请执行人、第三人对该裁定不服，可以自该裁定送达之日起十五日内向龙华法院提起执行异议之诉。张天泽申诉请求：不得追加张天泽为（2018）琼0106执1688号执行案件被执行人。事实和理由：一、追加被执行人未依法通知张天泽，损害张天泽的辩论权。余海波恶意不向法院提供张天泽的真实联系方式，导致张天泽无法参加追加执行听证。民事诉讼二审中张天泽向法院提交了地址确认书，龙华法院邮寄送达未成功的情况下，没有采取法定公告送达。在裁定书制作后，也没有进行相应的公告送达，查阅案卷中有公告底稿，但是刊登在哪个报纸上完全没有记录。二、追加执行实体错误，张天泽对公司实际出资大于认缴出资。龙华法院认为张天泽应该被追加为被执行人的理由是张天泽实缴出资不足，但张天泽对公司实际出资远超过认缴出资，同时张天泽没有抽逃出资的情况，龙华法院因为没有依法通知张天泽参加听证，偏听偏信采纳了余海波的意见，导致错误将张天泽追加为被执行人。综上，恳请海口中院依法对龙华法院错误的执行行为进行监督，依法判令不得追加张天泽作为被执行人。本院对龙华法院查明的事实予以确认。本院查明，龙华法院依据已经发生法律效力的龙华法院（2016）琼0106民初6411号民事判决以及本院（2017）琼01民终3066号民事判决，于2019年4月3日立案执行申请执行人余海波与被执行人华堂府公司买卖合同纠纷一案。（2016）琼0106民初6411号民事判决的主要内容为：“一、限华堂府公司于本判决生效之日起十日内向原告余海波支付货款374889.80元及利息损失（利息损失计算方法为：以374889.80元为本金，自2016年6月24日起计至本判决限定履行之日止，按中国人民银行同期一年期贷款基准利率计算）；二、驳回余海波的其他诉讼请求......”。（2017）琼01民终3066号民事判决的主要内容为：“一、撤销海口市龙华区人民法院（2016）琼0106民初6411号民事判决第二项；二、维持海口市龙华区人民法院（2016）琼0106民初6411号民事判决第一项；三、海口华堂府大酒楼有限公司于本判决发生法律效力之日起十日内向余海波支付鱼池造价损失及违约金共计2万元；四、驳回余海波的其他诉讼请求。如果未按本判决书指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息......”。该案申请执行标的为394889.00元（暂计）。在执行过程中，龙华法院向华堂府公司发出执行通知书，责令其限期履行生效法律文书确定的义务，但华堂府公司至今未履行，且华堂府公司无可供执行财产。另查明，龙华法院分别于2019年2月18日和2019年3月15日向张天泽送达了（2019）琼0106执异32号案件听证通知书、裁定书等法律文书，均因查无此人退回。2019年2月26日龙华法院依法组织听证，申请执行人余海波及其委托诉讼代理人隋鹤出庭参加听证，张天泽经龙华法院依法传唤，未到庭参加听证。2019年3月26日龙华法院向张天泽公告送达（2019）琼0106执异32号执行裁定书。本院认为，（一）关于张天泽是否已实际足额履行出资义务的问题。根据《企业机读档案登记资料》显示，华堂府公司于2013年4月2日成立，依据当时适用的《中华人民共和国公司法》第二十八条第一款规定“股东应当按期足额缴纳公司章程中规定的各自所认缴的出资额。股东以货币出资的，应当将货币出资足额存入有限责任公司在银行开设的账户.....”及第二十九条规定“股东缴纳出资后，必须经依法设立的验资机构验资并出具证明。”可知，张天泽作为华堂府公司的股东向该公司出资，应当将出资款存入华堂府公司在银行开设的账户，由依法设立的验资机构验资并出具证明。本案中，张天泽既不能提供其将出资足额存入华堂府公司在银行开设的账户的证据，也无法提供依法设立的验资机构验资并出具的证明，仅凭华堂府公司自行出具的《海口华堂府大酒楼有限公司股东投资资金收款凭证》、收据和平安银行信用卡对账单等，无法证明张天泽已经履行实际足额出资的义务。因此，张天泽应当承担举证不能的不利后果。（二）关于龙华法院是否程序违法的问题。根据查明的事实，龙华法院已依法向张天泽邮寄送达了（2019）琼0106执异32号案件申请书副本、听证通知书、裁定书等法律文书，均因查无此人退回，2019年3月26日龙华法院依法向张天泽公告送达（2019）琼0106执异32号执行裁定书。因此，张天泽据此请求认定龙华法院（2019）琼0106执异32号执行裁定错误的主张没有法律依据，本院不予支持。综上，华堂府公司的财产不足以清偿已经发生法律效力的龙华法院（2016）琼0106民初6411号民事判决以及本院（2017）琼01民终3066号民事判决确定的义务，龙华法院依据申请执行人余海波的申请，依法将未履行缴纳出资义务的股东张天泽追加为被执行人，符合法律规定。龙华法院作出的（2019）琼0106执异32号执行裁定认定事实清楚，适用法律正确，结果应予维持。张天泽请求撤销上述执行裁定的主张于法无据，本院不予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百五十四条第一款第（十一）项规定，裁定如下：驳回申诉人张天泽的申诉。本裁定送达后即发生法律效力。                    ⺀                  vgqdpjparivkn3cjdd      案件唯一码                    审  判  长   梁  琼                            审  判  员   谭碧霞                                        审  判  员   尚宏涛                                                           二Ｏ二Ｏ年一月十四日                                               书  记  员   钟小兰      附适用法律条文：《中华人民共和国民事诉讼法》第一百五十四条裁定适用于下列范围：（一）不予受理；（二）对管辖权有异议的；（三）驳回起诉；（四）保全和先予执行；（五）准许或者不准许撤诉；（六）中止或者终结诉讼；（七）补正判决书中的笔误；（八）中止或者终结执行；（九）撤销或者不予执行仲裁裁决；（十）不予执行公证机关赋予强制执行效力的债权文书；（十一）其他需要裁定解决的事项。对前款第一项至第三项裁定，可以上诉。裁定书应当写明裁定结果和作出该裁定的理由。裁定书由审判人员、书记员署名，加盖人民法院印章。口头裁定的，记入笔录。            撰稿：梁  琼        校对：钟小兰       印刷：何宗谦                   海南省海口市中级人民法院           2020年1月14日印制      （共印10份)