贵州省兴义市人民法院民 事 判 决 书（2019）黔2301民初12201号原告：曹沣，男，1985年6月8日生，汉族，本科文化，公务员，住广西隆林各族自治县。委托诉讼代理人：黎敏玉，广西思贝律师事务所律师,特别授权代理。被告：贵州星歌秀娱乐管理有限公司，住所地：贵州省兴义市坪东办新联村五组(兴义七中斜对面)。法定代表人：帅集。委托诉讼代理人：帅武国，男，1957年7月10日生，汉族，高中文化，系该公司员工，住贵州省兴义市，特别授权代理。原告曹沣与被告贵州星歌秀娱乐管理有限公司（以下简称“星歌秀公司”）合同纠纷一案，本院2019年11月25日立案受理后，依法适用简易程序，由审判员郎太平于2019年12月25日公开开庭进行了审理。原告曹沣的委托诉讼代理人黎敏玉，被告星歌秀公司的委托诉讼代理人帅武国到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告曹沣向本院提出诉讼请求：1.判令被告星歌秀公司向原告曹沣退还购股款人民币186000元；2.判令被告星歌秀公司向曹沣支付资金占用利息[计算方法:以186000元为基数，按照银行同期同类贷款利率计算，从2019年8月26日（变更为2014年8月28日）计至实际退还之日止]；3.本案案件受理费等诉讼费用由被告星歌秀公司承担。另曹沣在庭审中增加一项诉讼请求：解除曹沣与星歌秀公司于2014年8月26日签订的《兴仁星歌秀旗舰店股份认购书》。事实及理由：2014年8月26日，原告与被告签订《兴仁星歌秀旗舰店股份认购书》，约定原告以每股人民币93000元的价格购买被告旗下兴仁星歌秀旗舰店2%的股权，购股款总计186000元。同时约定若项目逾期3月未启动经营，原告有权提出全额退股，被告必须在15天内全部退还原告股金。2014年8月28日，原告向被告账户汇入186000元的购股款。但此后至今被告直未开始兴仁星歌秀旗舰店的建设经营，原告曾多次要求被告退还购股款，但被告一直未退还。为维护自身的合法权益，原告特向贵院提起诉讼，恳请判如所请。被告星歌秀公司辩称，一、原告诉讼的事实及理由，部分不属实。对于原告方诉称：2014年8月26日，经双方协商，原告向被告以93000元／股购被告旗下兴仁星歌秀旗舰店2%股权，合计186000元。双方签订了《认购书》，约定被告收到原告购股资金后6个月内完成项目建设并开始经营，项目逾期3个月未启动经营，原告有权提出全额退款，被告必须15日内全部退还，对此，我方无异议。对于原告诉称曾多次要求被告退还购股款，不属实，被告在收到法院传唤前，原告从未向被告主张退款。二、本案诉讼时效已过，我方不应承担退款责任。2014年8月28日，原告向被告支付股权购买款后，按约定，被告应于2015年2月28日完成项目建设并开始经营，但被告由于诸多原因未能如期完成项目建设和经营，此时，原告就应当知道自己的权利已经收到侵害，原告就应当按照双方约定向被告主张权利。然而，原告在向人民法院提起诉讼前，从未向被告主张过任何权利。根据《民法总则》第一百八十八条“向人民法院请求保护民事权利的诉讼时效期间为三年。法律另有规定的，依照其规定。”之规定，原告应当在知道自己的权利收到侵害之日起三年内主张权利，原告于2019年才向人民法院起诉向被告主张退款权利，明显已经超过法律规定的诉讼时效，其权利不应得到支持，请求法院予以驳回。三、关于原告主张的资金占用利息，无事实基础和法律依据，应当予以驳回。首先，原告主张请求退回购股款的权利已经超过法律规定诉讼时效，被告不承担退款责任，无退款基础，何来的占用期间利息。其次，即使有“占用”情形，也不是被告主观故意造成，而是被告故意或未依法主张权利造成的，被告对此不应承担责任。故，请求法院驳回原告的该项主张。四、对于诉讼费的承担问题。由于原告提起诉讼已过诉讼时效，且系原告行为造成的，故对于本案的诉讼费，应当由原告本人自行承担。综上，原告的诉讼理由不成立，且已过诉讼时效，依据相关法律之规定，不应得到支持，请求法院在查明案件事实的基础上依法驳回原告的各项诉讼请求。本案争议焦点是：1.《兴仁星歌秀旗舰店股份认购书》应否解除；2.曹沣的诉请应否得到支持。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2014年8月26日，星歌秀公司作为甲方，曹沣作为乙方签订《兴仁星歌秀旗舰店股份认购书》一份，协议约定：“兴仁星歌秀旗舰店是星歌秀公司管理的一家店面，乙方认购股份为兴仁星歌秀旗舰店的股份；甲方同意乙方以每股人民币93000元的价格购买兴仁星歌秀旗舰店股份，乙方持股2%共计186000元；乙方同意认购上述股份，并在认购成交后，依据认购的股份享有相应的股东权益并承担相应的义务；乙方在合同签订时以现金方式一次性向甲方支付购买兴仁星歌秀旗舰店股权资金；款项汇入星歌秀公司在中国工商银行兴义神奇支行账号为24×××31的银行账户；甲方承诺将在收到乙方购股资金后6个月内完成项目建设并开始经营；项目预期3月未启动经营，乙方有权提出全额退股，甲方必须在15天内，全部退还乙方股金；认购股份低于10%（不含10%）的，享有股东权益，但不得参与经营与管理，且不能利用股东身份为自己谋取任何私利；当发生下列情况之一时，可变更或解除合同，但双方必须就此签订书面变更或解除合同：1.由于不可抗力或由于乙方当事人虽无过失但无法防止的外因，致使本合同无法履行；2.乙方当事人丧失实际履约能力；3.由于一方或双方违约，严重影响了守约方的经济利益，合同履行已无意义；4.因情况发生变化，经过双方协商同意变更或解除合同。”曹沣在该合同上乙方处签名捺印，星歌秀公司代表曹勇在合同上甲方处签名，并加盖星歌秀公司印章。2014年8月28日，曹沣按合同约定向星歌秀公司的银行账户转款186000元，星歌秀公司向曹沣出具了金额为186000元的收据一张，收据上注明款项用途为“兴仁星歌秀购股”。后星歌秀公司未按照约定注册经营兴仁星歌秀旗舰店，亦未向曹沣分配红利，现曹沣要求退回购股款项未果，诉至本院。另外，在庭审中，曹沣增加要求解除曹沣与星歌秀公司于2014年8月26日签订的《兴仁星歌秀旗舰店股份认购书》的诉讼请求，经本院向星歌秀公司释明后，星歌秀公司以默示的形式表示不需要本院另行指定举证期限和答辩期限，亦同意本院不再另行择期开庭。另查明，1.2015年7月11日，星歌秀公司与案外人戴光兴签订《兴仁纯K娱乐会所合伙协议》，协议约定双方合伙成立兴仁纯K娱乐会所（以工商核名为准），其中星歌秀公司持股比例为49%，戴光兴持股比例为51%。星歌秀公司与案外人戴光兴签订协议后于2015年8月7日注册成立名称为“兴仁县金州纯K娱乐会所兴仁店”，类型为个体工商户，经营者为戴飞（戴光兴之子）。兴仁县金州纯K娱乐会所兴仁店与案涉《兴仁星歌秀旗舰店股份认购书》约定经营的兴仁星歌秀旗舰店并非同一个店。2.2019年11月25日，曹沣向本院提出保全申请，本院经审查后依法作出（2019）黔2301民初12201号民事裁定书准予查封、扣押、冻结登记在星歌秀公司名下价值186000元的银行存款、房产、土地、车辆。上述事实，有当事人的陈述，曹沣提交的曹沣身份证复印件1份、星歌秀公司工商登记信息打印件1份、《兴仁星歌秀旗舰店股份认购书》1份、《收据》1张、转款凭证1张，星歌秀公司提交的星歌秀公司营业执照、《合伙协议》复印件1份以及本院依法调取的兴仁县金州纯K娱乐会所兴仁店营业执照复印件1份、戴光兴调查笔录1份等证据在卷佐证，故作认定。本院认为，曹沣与星歌秀公司签订的《兴仁星歌秀旗舰店股份认购书》系双方当事人真实意思表示，合同依法成立，且未违反法律法规的强制性规定，合法有效，双方应当按照约定全面履行自己的义务。关于本案《兴仁星歌秀旗舰店股份认购书》是否应该解除的问题。首先，曹沣与星歌秀公司签订的《兴仁星歌秀旗舰店股份认购书》约定“乙方（曹沣）在合同签订时以现金方式一次性向甲方（星歌秀公司）支付购买兴仁星歌秀旗舰店股权资金”、“甲方（星歌秀公司）承诺将在收到乙方（曹沣）购股资金后6个月内完成项目建设并开始经营；”，合同签订后，曹沣按合同约定将购股款项通过银行转账方式向星歌秀公司的银行账户支付了购股款186000元，但星歌秀公司未按照约定注册经营兴仁星歌秀旗舰店，已经构成违约；其次，根据《中华人民共和国合同法》第九十四条“有下列情形之一的，当事人可以解除合同：……（四）当事人一方迟延履行债务，或者有其他违约行为致使不能实现合同目的；……”的规定，本案中，星歌秀公司至今未注册经营案涉《兴仁星歌秀旗舰店股份认购书》约定的兴仁星歌秀旗舰店，曹沣签订《兴仁星歌秀旗舰店股份认购书》的合同目的已不能实现，案涉的《兴仁星歌秀旗舰店股份认购书》符合法律规定的解除合同的条件；第三，虽星歌秀公司提出“兴仁县金州纯K娱乐会所兴仁店与案涉《兴仁星歌秀旗舰店股份认购书》约定经营的兴仁星歌秀旗舰店系同一个店。”，但其并未提供证据对此予以证实，根据举证规则，其应承担举证不能的法律后果，同时根据本案查明的事实，兴仁县金州纯K娱乐会所兴仁店与案涉《兴仁星歌秀旗舰店股份认购书》约定经营的兴仁星歌秀旗舰店并非同一个店；第四，星歌秀公司在庭审答辩时称“2014年8月26日，经双方协商，曹沣向星歌秀公司以93000元／股购买星歌秀公司旗下兴仁星歌秀旗舰店2%股权，合计186000元。双方签订了《认购书》，约定星歌秀公司收到曹沣购股资金后6个月内完成项目建设并开始经营，项目逾期3个月未启动经营，曹沣有权提出全额退款，星歌秀公司必须15日内全部退还，对此，我方无异议。”，但其在庭后质证时提出“虽《兴仁星歌秀旗舰店股份认购书》上我公司的印章是真实的，但我公司并未委托曹勇签订合同，曹勇与曹沣2015年就开始经营兴义星歌秀娱乐会所，并把兴义星歌秀娱乐会所以及星歌秀公司的办公室（位于兴义星歌秀娱乐会所六楼）占用了，我公司的管理人员从2015年至2017年1月期间并未实际控制公司，及时该协议上加盖了我公司的印章，也不是我公司的真实意思表示，所以我方对《兴仁星歌秀旗舰店股份认购书》不予认可”，但案涉《兴仁星歌秀旗舰店股份认购书》的签订时间为2014年8月26日，星歌秀公司的陈述与常理不符；同时，根据禁止反言原则，本院对星歌秀公司庭后的辩解，不予采信。综上，对于曹沣要求解除《兴仁星歌秀旗舰店股份认购书》的诉请，本院予以支持。对于曹沣要求星歌秀公司退还购股款186000元以及支付资金占用利息的问题。首先，根据《中华人民共和国合同法》第九十七条“合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施，并有权要求赔偿损失。”的规定，以及双方当事人在《兴仁星歌秀旗舰店股份认购书》中“甲方（星歌秀公司）承诺将在收到乙方（曹沣）购股资金后6个月内完成项目建设并开始经营；项目逾期3月未启动经营，乙方有权提出全额退股，甲方必须在15天内，全部退还乙方股金；”的约定，但星歌秀公司至今未注册经营兴仁星歌秀旗舰店，且该合同已因曹沣的合同目的无法实现，予以解除；其次，双方并未明确曹沣提出退还购股款的履行期限，故在星歌秀公司逾期3月仍未启动经营兴仁星歌秀旗舰店后，曹沣可随时要求星歌秀公司退还购股款，星歌秀公司在曹沣提出要求后15日内予以退还，但在曹沣提起诉讼后，星歌秀公司至今未按照约定退还购股款，已经构成违约，应承担退还购股款的民事责任；第三，曹沣与星歌秀公司在《兴仁星歌秀旗舰店股份认购书》中并未约定因星歌秀公司违约的违约金的计算方式，但鉴于曹沣作为股权款项的支付方，因星歌秀公司未按合同约定注册经营兴仁星歌秀旗舰店必然导致其资金占用期间的利息损失，故结合本案实际，本院酌情确定由星歌秀公司承担按照全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率从曹沣主张权利之日即2019年11月25日起计付资金占用期间的利息至款项退还完毕之日止。因此，对于曹沣要求星歌秀公司退还购股款项186000元及支付资金占用期间利息损失的诉讼请求，于法有据，本院予以支持。关于本案诉讼时效的问题。虽双方在《兴仁星歌秀旗舰店股份认购书》中约定“甲方（星歌秀公司）承诺将在收到乙方（曹沣）购股资金后6个月内完成项目建设并开始经营；项目逾期3月未启动经营，乙方有权提出全额退股，甲方必须在15天内，全部退还乙方股金；”，但双方并未明确曹沣提出退还购股款的履行期限，故在星歌秀公司逾期3月仍未启动经营兴仁星歌秀旗舰店后，曹沣可随时要求星歌秀公司退还购股款，星歌秀公司在曹沣提出要求后15日内予以退还，曹沣向本院提起诉讼时，本案尚在诉讼时效期间内，故本院对星歌秀公司“本案诉讼时效已过”的辩解，本院不予采信。据此，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条第一款、第九十四条第（四）项、第九十七条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决如下：一、解除曹沣与贵州星歌秀娱乐管理有限公司于2014年8月26日签订的《兴仁星歌秀旗舰店股份认购书》；二、限贵州星歌秀娱乐管理有限公司在本判决生效后十五日内返还曹沣购股款186000元及资金占用利息（以186000元为基数按全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率从2019年11月25日起计付至款项退还完毕之日止）；三、驳回曹沣的其余诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。诉讼费3460元（其中案件受理费4020元，减半收取2010元，保全费1450元），由贵州星歌秀娱乐管理有限公司负担（向曹沣直接支付）。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于贵州省黔西南布依族苗族自治州中级人民法院。逾期不上诉，本判决即发生法律效力。义务人逾期不履行义务，权利人可以在判决书规定的履行期限届满之日起二年内向本院申请强制执行。审 判 员 郎太平二〇二〇年一月七日法官助理 郝明翠书 记 员 靳林波