陕西省西安市中级人民法院 民  事  判  决  书                                                （2019）陕01民终13911号 上诉人（原审原、被告）：白志峰，男，1973年12月28日出生，汉族，住西安市未央区。上诉人（原审原、被告）：西安博瓦工业自动化设备有限公司，住所地：西安市楼。法定代表人：赵渊博，该公司总经理。委托诉讼代理人：谷玉红，女，该公司员工。委托诉讼代理人：范继伟，陕西法智律师事务所律师。上诉人白志峰与上诉人西安博瓦工业自动化设备有限公司（以下简称“西安博瓦公司”）劳动争议一案，均不服西安市鄠邑区人民法院(2019)陕0118民初2549号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。原审法院经审理查明，2018年4月10日，白志峰入职西安博瓦公司，岗位为机械设计师。白志峰与西安博瓦公司签订了为期一年的劳动合同，合同期限自2018年9月5日至2019年9月5日，月工资为7500元/月，餐补10元/天，交通补贴20元/月；白志峰于2019年1月9日在劳动合同上签字，2019年1月10日，西安博瓦公司将白志峰辞退。白志峰在职期间，每月在职天数超过法定计薪日，在职日西安博瓦公司均向白志峰发放餐补。2019年2月19日，博瓦公司向白志峰发放了2019年1月1日至10日的工资2296.67元。白志峰与西安博瓦公司劳动关系存续期间，西安博瓦公司未为白志峰缴纳基本养老、基本医疗、工伤、失业和生育保险。白志峰与西安博瓦公司发生劳动争议，白志峰向西安市劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁，请求裁决如下：1、西安博瓦公司为白志峰补缴2018年4月至2019年1月的社会保险（基本养老、基本医疗、工伤、生育、失业保险）；2、西安博瓦公司支付拖欠的2019年1月1日至2019年1月10日的工资3068.2元；3、支付拖欠2018年9月至2018年12月乱扣工资额2530.22元；4、支付拖欠2018年4月10日至2019年1月10日节假日加班费26171.13元；5、支付拖欠的2018年4月10日至2019年1月10日日常加班费45071.25元；6、支付解除劳动关系经济补偿金22500元。西安市劳动人事争议仲裁委员会于2019年3月29日作出市劳人仲案字（高新）[2019]265号裁决书，裁决如下：一、自本裁决生效之日起十日内，西安博瓦公司向白志峰支付2019年1月1日至2019年1月10日期间工资560元；二、自本裁决生效之日起十日内，西安博瓦公司支付白志峰2018年9月至2018年12月期间扣发工资1540元；三、自本裁决生效之日起十日内，西安博瓦公司支付白志峰2018年4月至2018年12月期间休息日加班工资20659.13元；四、自本裁决生效之日起十日内，西安博瓦公司支付白志峰2018年10月节假日加班工资533.62元；五、自本裁决生效之日起三十日内，西安博瓦公司按照国家、省市有关政策为白志峰缴纳2018年4月至2019年1月的基本养老、基本医疗、工伤、失业和生育保险（西安博瓦公司承担用人单位部分，白志峰承担个人部分）；六、驳回白志峰的其他仲裁请求。白志峰与西安博瓦公司均不服该仲裁裁决，起诉至原审法院。原审法院认为，劳动者的劳动权利应受法律保护。劳动关系存续期间，劳动者享有获得劳动报酬的权利。工资应当以货币形式按月足额支付给劳动者本人，不得克扣或者无故拖欠劳动者的工资。西安博瓦公司辩称因白志峰违反规章制度扣除白志峰绩效工资，但未提交合法有效绩效管理制度相关证据，白志峰主张西安博瓦公司支付扣发的工资，于法有据，原审法院予以支持。用人单位安排加班的，应当按照国家有关规定向劳动者支付加班费。西安博瓦公司虽辩称其未安排白志峰加班，但工资条显示当月天数、白志峰在职天数超过法定计薪日，结合其他证据能够证明西安博瓦公司安排白志峰加班。白志峰主张2018年4月10日至2019年1月10日日常加班费、节假日加班费，于法有据，原审法院予以支持，但计算数额有误，原审法院予以调整。用人单位违反劳动合同法的规定解除或者终止劳动合同，应当向劳动者支付赔偿金，白志峰在劳动合同上签字次日，西安博瓦公司将白志峰辞退，属于违法解除劳动合同，应向白志峰支付赔偿金，但白志峰主张的赔偿金数额有误，原审法院予以调整。白志峰主张的试用期延长赔偿金，在申请仲裁时未主张，违反仲裁前置程序，本案不予处理。白志峰主张的缴纳社会保险不属于人民法院受案范围。西安博瓦公司主张的诉讼请求，缺乏事实和法律依据，不予支持。依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十条、第三十一条、第四十七条、第四十八条、第八十七条的规定，判决：一、西安博瓦工业自动化设备有限公司于判决生效后10日内向白志峰支付2019年1月1日至2019年1月10日期间工资560元；二、西安博瓦工业自动化设备有限公司于判决生效后10日内向白志峰支付2018年9月至2018年12月期间扣发工资1540元；三、西安博瓦工业自动化设备有限公司于判决生效后10日内向白志峰支付2018年4月至2018年12月期间休息日加班工资20659.13元；四、西安博瓦工业自动化设备有限公司于判决生效后10日内向白志峰支付2018年10月节假日加班工资533.62元；五、西安博瓦工业自动化设备有限公司于判决生效后10日内向白志峰支付赔偿金15000元；六、驳回白志峰其余诉讼请求；七、驳回西安博瓦工业自动化设备有限公司诉讼请求。案件受理费20元，由西安博瓦工业自动化设备有限公司负担。宣判后，白志峰不服原审判决提起上诉称，加班情况属实，一审提交了说明，上面列明了加班的情况；西安博瓦公司关于解除劳动关系赔偿金、延长试用期时间的赔偿金违反仲裁前置的说法属于偷换概念，该诉请没有超出审理范围。综上，上诉人上诉请求：1、请求维持原判第一项、第五项；改判原判第二项、第三项、第四项拖欠、扣发和所有加班费的金额数目；2、请求撤销原判第六项，依法改判被上诉人向上诉人支付2018年4月10日至9月5日试用期延长的赔偿金30000元，请求判决被上诉人向上诉人补缴2018年4月至2019年1月的社会保险（养老、医疗、生育、工伤、失业保险金）；3、一、二审诉讼费由被上诉人承担。西安博瓦公司针对白志峰的上诉请求及理由辩称，1、白志峰要求支付拖欠工资、乱扣工资以及加班费的请求无事实及法律依据；2、白志峰请求给付试用期延长的赔偿金30000元，无事实及法律依据，该项诉讼请求在仲裁时并未主张，在诉讼时提出，违反仲裁前置程序，应依法驳回；3、白志峰要求补交2018年4月-2019年1月社会保险的诉讼请求，不属于人民法院的受案范围，应予以驳回。西安博瓦公司不服原审判决提起上诉称，原审判决认定我公司向白志峰支付2018年4月至2018年12月期间休息日加班工资20659.13元、2018年10月加班工资533.6元、赔偿金15000.00元，认定事实错误，一审认定的加班费数额没有列明裁判的事实，无论是仲裁还是一审，白志峰均主张的是节假日加班费，而非“休息日”加班费，一审第三项判决超出了诉讼请求。白志峰主张的解除劳动关系赔偿金的诉讼请求，仲裁时并未主张，违反仲裁前置程序的情形，而原审判决支付赔偿金，应予以撤销。综上，上诉人上诉请求：1、请求维持原判第一、二项，撤销原判第三项、第四项、第五项，依法改判驳回被上诉人的该几项诉讼请求；2、请求撤销原判第七项，依法改判被上诉人向上诉人赔偿因被上诉人工作严重失职给上诉人造成的项目损失10万元；3、一、二审诉讼费由被上诉人承担。二审经审理查明，原审判决查明的事实，除：“原告于2019年1月9日在劳动合同上签字，2019年1月10日，被告将原告辞退”外，其余事实属实。另查明，二审中，西安博瓦公司对白志峰提供的劳动合同中白志峰签字落款日期2019年1月9日有异议，认为该日期是白志峰后加上去的，该单位向法院提供另一份双方均有签字的劳动合同原件，但白志峰落款日期处为空白，白志峰对该劳动合同真实性没有异议，认可系其签字，认可当时双方签订了两份劳动合同。二审中，本院向白志峰落实其提供劳动合同的具体签订时间问题，白志峰开始陈述该合同中其名字和落款时间是在同一天即2019年1月9日写的，后来又陈述其名字在是在落款时间前两天写的，后又称其名字和该2019年1月9日的日期填写间隔时间记不清楚，最长不超过一个月。白志峰后又称其是在2018年9月5日之后，最少在2018年10月中旬以后拿到劳动合同在单位放着，其记不清楚自己的名字什么时候签的，落款日期是2019年1月9日签的。由于二审中出现两份劳动合同原件不一致，西安博瓦公司向本院递交书面申请，要求对白志峰提供的劳动合同中落款日期字迹形成时间、形成时间间隔进行鉴定，针对单位的鉴定申请，白志峰表示其不配合鉴定。再查明，白志峰提供了离职交接表复印件，白志峰在二审中自称该表上“自愿终止劳动关系”划掉是自己划的，离职原因“辞退”处打钩是自己打的，关于该表为什么没有单位人事部门审批或领导的签字，白志峰表示自己不清楚，那是单位的事情。白志峰二审中坚持主张违法解除劳动关系的赔偿金。本院认为，本案综合双方的诉辩意见，总结本案的争议焦点如下：一、关于西安博瓦公司在2018年9月至2018年12月期间扣除白志峰工资数额问题。 原审判决西安博瓦公司支付白志峰该期间扣发工资1540元，西安博瓦公司未针对该项判决内容上诉，但白志峰根据其提供的工资表上诉主张西安博瓦公司在该期间扣除其事假及2018年11、12月份每月750元的绩效工资共计 2530.22元，西安博瓦公司对白志峰陈述的事假工资及绩效扣除工资数额无异议，但主张白志峰存在请假及绩效考核不称职情形予以扣除，并向二审法院补充提供了事假情况统计表，白志峰认为该表并无本人签字，不予认可。因西安博瓦公司未能就白志峰请事假的事实、绩效工资扣除事实及扣款相关规章制度提供充分证据，故西安博瓦公司扣发工资依据不足，应支持白志峰该项补发工资的上诉请求。二、关于西安博瓦公司是否应支付白志峰2018年4月至2019年1月10日期间休息日、法定节假日及日常加班费的问题。白志峰称该单位实行单休，其每周休息一天，西安博瓦公司不予认可，称该单位实行双休，不认可存在加班的事实。白志峰在本案劳动仲裁中的仲裁请求是：要求支付2018年4月10日至 2019年1月10日的节假日加班及2018年4月10日至 2019年1月10日期间的日常加班费。经向白志峰确认其解释：请求中的2018年4月10日至 2019年1月10日的节假日加班，实际是包括从2018年5月份开始起算的周末休息日及国家法定节假日的两种加班，自己统称为节假日加班费，日常加班费是指从2018年4月10日起算的每天8小时之外的延时加班，白志峰认为其具体计算方法在仲裁和一审有列明。经与本案劳动仲裁申请书、一审起诉状、二审诉讼请求进行核对，其列明的具体算法确实把周末休息日、国家法定节假日及日常延时加班费计算在内，故该三种类型的加班白志峰在仲裁和一审、二审中均有主张，西安博瓦公司关于白志峰加班费部分诉请超范围的抗辩不能成立。关于周末休息日和国家法定节假日加班，白志峰主张加班事实的证据是2018年5月至12月的工资表，对于该工资表双方均表示真实性无异议，在该工资表中有“在职天数”一栏，记载了白志峰每月的在职天数，白志峰每月的在职天数均已超出法定计薪工作日天数，西安博瓦公司对该事实并未作出合理解释，而且其提供的当月考勤表的出勤天数与工资表中在职天数并不一致，考勤表亦没有劳动者签字确认，故单位认为不存在加班的抗辩不能成立，根据每月“在职天数”可以认定白志峰存在加班。工资表中每月在职天数超出法定计薪工作日的天数仅能统计出当月加班总天数，因白志峰不能明确具体的加班日期，未能提供在法定节假日当天上班的证据，故无法认定国家法定节假日其在加班，无法支持法定节假日加班工资，应视为休息日加班，故本院根据每月加班总天数计算应支付白志峰周末休息日加班费20689.66元。关于白志峰主张的日常延时加班，其提供的证据是《考勤情况说明》复印件，由于该证据系复印件，不符合证据形式要件，无法证明存在日常延时加班，故该项诉请不予支持。据此，原审判决第三项休息日加班工资数额应予变更，原审判决第四项2018年10月法定节假日加班工资应予撤销。        三、关于是否应支付违法解除劳动关系的赔偿金问题。原审判决西安博瓦公司向白志峰支付违法解除劳动关系赔偿金15000元，西安博瓦公司上诉主张原审法院该项判决内容超出当事人诉请。白志峰在劳动仲裁中主张的是解除劳动关系的经济补偿金，仲裁驳回了该项请求。白志峰在一审起诉时主张的是解除劳动关系的赔偿金，一审法院在未向当事人确认诉讼请求并释明的情况下，直接根据白志峰提供的劳动合同认定“原告于2019年1月9日在劳动合同上签字，2019年1月10日，被告将原告辞退”，属于违法解除，判决支付违法解除劳动关系的赔偿金欠妥。首先，劳动争议实行仲裁前置，当事人的诉请不应超出仲裁请求的范围，白志峰在一审中要求解除劳动关系的赔偿金是对其仲裁诉讼请求的变更，原审法院支持该项请求超出仲裁诉请范围。其次，关于是否存在违法解除的问题，白志峰主张单位前一天签合同（2019年1月9日），次日辞退，但白志峰对其提供的劳动合同中名字、落款日期事实问题，出现多次陈述不一致，前后矛盾的情况，且不同意进行司法鉴定，故其应当承担对其不利的法律后果，不予采信白志峰关于劳动合同签订时间以及前一天签合同次日辞退的陈述。最后，白志峰认为单位违法解除劳动关系提供离职交接表复印件，但自称离职原因“辞退”是自己打的钩，该表亦无西安博瓦公司的盖章和人事部门的审批或领导签字，故原审认定西安博瓦公司违法解除劳动关系不当，缺乏事实和法律依据，应予纠正。且二审中经向白志峰释明，其表示坚持要求违法解除劳动关系的赔偿金，故原审判决第五项应予改判撤销。四、关于是否应支持西安博瓦公司要求白志峰赔偿损失10万元的问题。     西安博瓦公司提供了机械照片、两份施工图纸及一张发票主张白志峰设计图纸有问题要求赔偿损失，因不能直接证明白志峰给单位造成损失以及损失的数额，证据不足，该项上诉请求不予支持。    五、关于原审判决西安博瓦公司支付扣发白志峰2019年1月1日至2019年1月10日工资560元的判决内容，白志峰在二审询问中明确表示不提异议，西安博瓦公司亦未针对该项判决内容上诉，本院依法予以维持。关于白志峰主张的要求试用期延长的赔偿金，未经过仲裁前置，原审法院不予处理并无不当。关于补缴社保问题，不属于人民法院劳动争议案件受案范围，原审法院不予处理并无不当。    综上，根据原审及二审查明的事实，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）、（三）项之规定，判决如下：  一、维持西安市鄠邑区人民法院(2019)陕0118民初2549号民事判决第一项；  二、撤销西安市鄠邑区人民法院(2019)陕0118民初2549号民事判决第四项、第五项、第六项、第七项；  三、变更西安市鄠邑区人民法院(2019)陕0118民初2549号民事判决第二项为：西安博瓦工业自动化设备有限公司于本判决生效后10日内向白志峰支付2018年9月至2018年12月期间扣发的工资2530.22元；四、变更西安市鄠邑区人民法院(2019)陕0118民初2549号民事判决第三项为：西安博瓦工业自动化设备有限公司于本判决生效后10日内向白志峰支付2018年4月至2018年12月期间休息日加班工资20689.66元；五、驳回白志峰其余诉讼请求；六、驳回西安博瓦工业自动化设备有限公司其余诉讼请求。  如果未按本判决指定的期间履行上述给付金钱义务，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。    一、二审案件受理费共计40元，由上诉人白志峰负担10元，上诉人西安博瓦工业自动化设备有限公司承担30元。    本判决为终审判决。审 判 长  刘 志 愿审 判 员  姜   华审 判 员  陈 洁 婷 二○二○年元月十七日 书 记 员  李 博 文