四川省泸州市龙马潭区人民法院 民 事 判 决 书 （2020）川0504民初140号 原告：包海明，男，汉族，1965年3月5日出生，住四川省泸州市龙马潭区。 委托诉讼代理人：辜良华，泸州市江阳区北城法律服务所法律服务工作者。 被告：何有金，男，汉族，1969年9月6日出生，住四川省泸州市龙马潭区。 委托诉讼代理人：李宏，四川拥彗律师事务所律师。 被告：邱有海，男，汉族，1966年2月19日出生，住四川省泸州市龙马潭区。 委托诉讼代理人：陈公秀（系被告邱有海的妻子），女，汉族，1968年11月5日出生，住四川省泸州市龙马潭区。 被告：邱有林，男，汉族，1975年8月21日出生，住四川省泸州市龙马潭区。 委托诉讼代理人：罗子珍（系被告邱有林的母亲），女，汉族，1955年2月28日出生，住四川省泸州市龙马潭区。 被告：邱有兵，男，汉族，1983年2月17日出生，住四川省泸州市龙马潭区。 委托诉讼代理人：罗子珍（系被告邱有兵的母亲），女，汉族，1955年2月28日出生，住四川省泸州市龙马潭区。 被告：邱清宏，男，汉族，1986年6月17日出生，住四川省泸州市龙马潭区。 委托诉讼代理人：莫天英（系被告邱清宏的母亲），女，汉族，1963年5月3日出生，住四川省泸州市龙马潭区。 原告包海明与被告何有金提供劳务者受害责任纠纷一案，本院立案受理后，依被告何有金申请，追加邱有海、邱有林、邱有兵、邱清宏作为共同被告参与诉讼，并依法适用普通程序公开开庭进行了审理。原告包海明的委托诉讼代理人辜良华、被告邱有海的委托诉讼代理人陈公秀、被告邱有林和邱有兵的委托诉讼代理人罗子珍、被告邱清宏的委托诉讼代理人莫天英均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告包海明向本院提出诉讼请求：1.判令被告赔偿原告受伤产生的住院护理费、营养费、住院伙食补助费、伤残补偿金、被抚扶养人生活费等各项损失共计1009676.8元；2.本案诉讼费用由被告承担。庭审过程中，原告包海明将第一项诉讼请求的金额变更为1043568.2元；后依据重新鉴定结论，再次将第一项诉讼请求的金额变更为639281.4元（包含住院护理费5800元、住院伙食补助费2760元、营养费2760元、第三次住院医疗费4221元、伤残赔偿金255955元、精神损害抚慰金38400元、误工费65273元、被扶养人生活费18321.1元+30535元+48856.3元=97712.4元、院外护理费146000元、鉴定费5400元、交通费1000元、后续医疗费12000元、财产保全担保费2000元）。事实和理由：2018年8月2日，原告包海明在被告何有金承包的工地（龙马潭区XX镇XX村X队邱有林新建住宅工地）上做工时受伤，后在西南医科大学附属医院住院治疗共计85天，以及终身残疾后产生的误工费、护理费等经济损失依法应由被告赔偿，为维护原告的合法权益，诉至本院要求判如所请。 被告何有金辩称，我与被告邱有海、邱有林、邱有兵、邱清宏所签订的《建房协议》约定修建的是安置房而非农村自建房，系建设工程施工合同，房主将该建设工程发包给不具备资质的个人，应承担相应的过错责任；根据该协议约定，被告邱有海、邱有林、邱有兵、邱清宏应给工人购买2000元安全责任事故保险，但至今均未支付保险费；原告包海明是在建筑施工合同履行过程中发生的事故，且没有佩戴安全帽，应对其自身的过错承担大部分责任；原告提交的赔偿清单应根据司法鉴定和实际情况，其中第一、二次住院护理费和伙食补助费认可，但我方已经支付的费用应予以扣除；仅第一次住院医嘱存在营养费，第二次、三次没有加强营养的医嘱，不予认可；第三次住院产生的医疗费、护理费及住院伙食补助费等不能证明系本次事故引起，不予认可；伤残等级鉴定原则上是一年后进行，最短也是出院后三个月才能鉴定，不认可伤残等级鉴定，故伤残赔偿金、被扶养人生活费及精神抚慰金涉及的赔偿系数不予认可，应按照重新鉴定后的伤残等级来计算；误工费的计算时间认可，但计算标准应按照60元/天计算；院外护理费标准应按照60元/天计算，原则上不超过24个月，超过部分的费用不予认可；鉴定费5400元认可；误工费的部分不认可；交通费可酌情考虑500元；财产保全的保险费2000元予以认可；后续医疗费应以实际产生后另行主张；重新鉴定的报告存在程序和材料问题，且未对癫痫进行鉴定，故对伤残等级不予认可。 被告邱有海、邱清宏辩称，我们四户修建房屋取得了相应审批手续，我们经批准的建房面积、层数等均不需要有资质的单位修建；我们与被告何有金分别签订了《建房协议》，我们按照约定将给建房工人购买意外保险的2000元保费支付给被告何有金，由其统一购买负责；原告包海明是被告何有金雇请的工人，是被告何有金管理不善所致，与我们无关；我每次去施工现场都提醒被告何有金要安全措施到位，要佩戴安全帽，且原告包海明不是在我们的建房现场摔伤，所以我们不存在过错，不应承担责任。 被告邱有林、邱有兵辩称，因为高铁项目占用了我们的地，经过批准由我们另外选择宅基地修建农村自住房，而非被告何有金陈述的安置房；我们与被告何有金签订了《建房协议》，将建房工程全部承包给被告何有金，原告包海明受伤系其管理不善造成，与我们无关，不应承担责任。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的原、被告的身份证复印件、包海明及其家属的户口本、接（报）处警登记表、鉴定费发票、财产保全诉讼保险费发票、西南医科大学出院证明书、住院病例资料及医疗费用发票三张、出院后给付生活费签字确认单，证人王某某和熊某的证言，《建房协议》和收条、个人建房申请表、乡村建设规划许可证、龙马潭区政府关于鱼塘街道等9个街镇周某某等119户村民建住宅占用集体土地的批复、房屋现场照片及原、被告当庭陈述等证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据和事实，本院认定如下： 1.原告包海明拟证明其受伤的伤残等级、后续医疗、护理依赖程度等，提交了鑫正司鉴[2019]临鉴字第0181号鉴定意见书。被告均质证认为，根据法医学相关规定，进行伤残等级鉴定需要在出院后三个月，对精神鉴定需要满一年才能符合鉴定条件，护理依赖原则上不能超过二年，该鉴定时机不符合法定要求，故对鉴定结论不予认可。诉讼中，被告何有金对上述鉴定事项以及护理依赖时间、误工期限等事项向本院申请重新鉴定，并提交了川菲司鉴所[2019]临鉴字第668号鉴定意见书，原告包海明未发表质证意见；被告均质证认为，虽是我方申请的重新鉴定，但鉴定机构在鉴定时并未通知我方到场参加，且没有提及第三次病历资料中关于癫痫的鉴定内容，因此，对伤残等级的鉴定结论不予认可，但对其他事项的鉴定结论无异议。经审查，1.四川鑫正司法鉴定所在鉴定过程中鉴定程序合法，鉴定人员具有相应资质，且分析说明的内容客观、合理，对该部分意见本院予以采信；但因原告包海明于2018年8月2日受伤住院、2018年10月26日出院，并于2019年3月14日因癫痫病住院治疗，故该鉴定所于2019年3月20日对原告伤残等级等事项进行鉴定时，未达到鉴定时间要求；又因在此次鉴定中，原告未提交2018年9月5日至9月27日、2019年3月14日至3月21日期间的病历资料，故对该鉴定意见书的鉴定结论部分本院不予采信。2.在被告何有金申请重新鉴定时，本院已将上述住院期间全部病历资料交与原、被告进行质证，并于2019年10月16日委托四川菲斯特司法鉴定所依法进行鉴定，该鉴定程序合法，鉴定机构及其鉴定人员具有相应资质，且与待证的事实具有关联性和证明力，故对四川菲斯特司法鉴定所出具的鉴定结论予以采信，对原告包海明所受损伤分别构成二级、五级伤残、需要完全护理依赖的事实依法予以确认。 2.原告包海明为证明其因头部受伤引发癫痫住院的事实，提交了泸州市龙马潭区人民医院住院病历资料、出院证明、结账明细清单及医疗费用结算发票等证据，被告质证认为对住院事实无异议，无加强营养，除非能证实该住院系原告在被告工地受伤事故引发，否则不予认可。经审查，根据2018年9月27日西南医科大学附属医院的出院医嘱与鑫正司鉴[2019]临鉴字第0181号鉴定意见书中的鉴定人员分析说明内容，原告包海明所受颅脑损伤在出院后需专人照料及护理、避免跌倒及长期卧床，且存在预防癫痫等后续治疗的必要性，再结合泸州市龙马潭区人民医院的住院病历资料，可证实包海明于2019年3月14日癫痫致面部受伤与其在被告工地头部受伤存在因果关系，故对原告提交的上述证据本院依法予以采信，对该事实依法予以确认。 本院经审理认定事实如下：2018年6月5日，被告邱有海、邱有林、邱有兵、邱清宏分别与被告何有金签订《建房协议》，将各自位于泸州市龙马潭区的农村自住房修建项目发包给被告何有金。随后，被告何有金雇请原告包海明等人在被告邱有海、邱有林、邱有兵、邱清宏房屋施工现场从事吊砖等房屋修建工作。2018年8月2日，在被告邱有林自建房施工现场，在未采取相应安全保护措施的情形下，被告何有金安排原告包海明从事吊砖工作。原告包海明在施工过程中不慎从层高约3.5米的二楼坠落至地面受伤，后被送至泸州市龙马潭区人民医院抢救，被告何有金垫付120救护费、检查费共计800元；后转院至西南医科大学附属医院住院治疗，于2018年10月26日出院，住院治疗85天，出院诊断为：中型开放性颅脑损伤、左额顶骨开放性骨折、颅内血肿清除术后等；出院医嘱为：1.加强营养，出院后继续康复治疗；2.出院后一个月复查头颅ＣＴ（2018年8月2日至2018年9月5日，住院34天）；3.需专人照料及护理、避免跌倒、加强营养、多饮水，避免长期卧床；4.继续康复训练，康复科门诊随访，如有不适，立即就诊（2018年9月5日至2018年9月27日，住院22天）；5.当地医院继续康复治疗；6.康复科门诊随访，如有特殊不适及时就医（2018年9月27日至2018年10月26日）。在上述住院期间，被告何有金支付医疗费124158元＋26703.1元＋15224.1元＝166085.2元、护理费3900元；出院后，原告包海明家属收到被告何有金支付的生活费6000元。2019年3月14日，原告包海明因颅脑损伤病情致左侧颌面部软组织裂伤、左面部皮下血肿、癫痫入住泸州市龙马潭区人民医院住院治疗7天，共产生医疗费4221.47元。 诉讼中，原告包海明申请对其所受伤的伤残等级、护理依赖及时间、后续医疗费及误工期等事项进行鉴定，本院依法委托四川鑫正司法鉴定所鉴定，分析认为原告包海明所受颅脑损伤较重，目前遗留重度智能减退表现，认知功能障碍，运动性失语，中枢性面瘫，肢体偏瘫，出院后有必要继续进行门诊康复治疗（摄片复查颅内恢复情况，预防癫痫，偏瘫肢体理疗等），原告包海明所受损伤被评定为三级伤残，后续治疗费约需12000元；护理依赖程度为完全护理依赖；误工期暂定24个月为宜。原告包海明于2019年3月14日因癫痫病住院治疗，未达到鉴定时机要求，且未及时提交2018年9月5日至9月27日、2019年3月14日至3月21日期间的病历资料，依法准许被告何有金提交重新鉴定的申请，将上述全部病历资料经双方当事人庭审质证后于2019年10月16日移交四川菲斯特司法鉴定所依法进行鉴定，结论为：原告包海明颅脑损伤致四肢瘫构成二级伤残；致完全性运动性失语构成五级伤残；其误工期评定为伤残评定前一日（2018年8月2日至2019年10月30日）；其护理依赖程度为完全护理依赖，护理时间为生存期长期；其后续治疗费为人民币1.2万元或按实支付。原告包海明垫付伤残等级评定鉴定费3000元、后续医疗鉴定费800元、误工期鉴定费800元、护理依赖程度鉴定800元，共计5400元；另被告何有金垫付残等级评定鉴定费1000元、后续医疗鉴定费800元、误工期鉴定费800元、护理依赖程度鉴定800元，共计3400元。 同时查明，《四川省农村住房建设管理办法》第十八条“村民新建、改建住宅达到下列条件之一的，应当委托建筑施工企业、劳务分包企业承担施工，并向乡（镇）人民政府申报，纳入工程质量监督：（一）三层及以上的；（二）建筑面积300平方米及以上的；（三）6米跨度及以上的。”第十九条：“农村住房建设应当选择经过建筑技能培训、满足技能要求的农村建筑施工人员或者有资质的建筑施工企业施工。农村建筑施工人员个人不得承揽3层及以上、建筑面积300平方米及以上或者跨度6米及以上的农村住房建设……。”被告邱有海、邱有林、邱有兵、邱清宏所修建的自住房系各户分开独户修建，均取得乡村建设规划许可证及住宅占用集体土地等审批手续，其中被告邱有林自建房审批的建设规模为砖混二层建筑面积为300㎡（占地面积150㎡），被告何有金作为自然人不具备承包房屋建筑施工资质。原告包海明系农村户籍，长期生活居住在泸州市龙马潭区XX镇XX村X社，与妻子刘某某共育有未成年子女包某1（2003年5月17日出生）、包某2（2005年1月15日出生）、包某3（2008年1月19日出生）。 本院认为，综合当事人举证、质证及诉辩意见，归纳本案的争议焦点为：一、原告包海明所受损失金额的认定；二、本案民事责任承担问题。针对以上争议焦点，本院作如下评述： 一、原告包海明所受损失金额的认定。 1.医疗费，原告包海明因工受伤后分别在泸州市龙马潭区人民医院、西南医科大学附属医院住院治疗，实际产生医疗费800元+166085.2元+4221.47元=171106.67元，本院依法予以确认。2.护理费，因原告包海明实际住院92天，本院结合其病情、住院时间、本地生活消费水平以及原告诉请等综合情况酌情认定护理费9200元；非住院期间的护理费，结合原告包海明所受伤情况、出院医嘱说明、本地生活消费水平及原告诉讼请求等情况，护理期限计算至受害人恢复生活自理能力止，本院依法核定自出院后即2019年3月22日至定残日2019年10月31日期间的院外护理费为80元/天×224天=17920元；虽然经四川菲斯特司法鉴定所鉴定，原告包海明被评定为完全护理依赖，护理时间为生存期长期，但对原告包海明所受伤伤残等级较高的情况，法院在判决支持护理费的赔偿期一般不超过5年，本院视原告包海明所受伤情况酌定赔偿期限为3年（即自定残后次日2019年11月1日至2022年10月31日止），故依法核定护理费为80元/天×365天×3年=87600元；如原告包海明在3年期限届满后仍然需要继续护理的，可另行起诉请求护理费。3.住院伙食补助费，本院结合其病情、住院时间、本地生活消费水平及原告诉请等综合情况酌情认定住院伙食补助费为每天30元计算92天，即2760元。4.营养费，本院结合其病情、医嘱、住院时间、本地生活消费水平等综合情况酌情认定营养费1680元。5.误工费，根据最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条“误工费根据受害人的务工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天，受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或相近行业上一年度职工的平均工资计算。”之规定，原告包海明高处坠落致中型开放性颅脑损伤，需要完全护理依赖，且系因伤致残导致持续误工，故其误工时间可自受伤之日起计算至定残前一日，即2018年8月2日至2019年10月30日，共455天；另原告包海明未提供工资单等有关工资收入证明其误工期间实际减少的收入，又无固定收入且无法证明其最近三年的平均工资收入状况，本院结合其事故发生时从事建筑类工作的性质、病情、鉴定结论及诉请等情况，依法确认原告包海明的误工费44672元/年÷365天×455天=55687元。6.残疾赔偿金，结合原告包海明定残时的年龄、伤残等级及诉讼请求的情况，其残疾赔偿金13331元／年×20年×伤残系数96%=255955元。7.后续医疗费，因该费用尚未实际产生，且被告建议以实际产生为准，故本院对原告包海明要求被告赔偿续医费的主张不予支持，原告包海明可待实际发生后另行主张。8.精神抚慰金，根据本案原告包海明受伤的具体情况，依法酌情认定为40000元×96%=38400元。9交通费，原告未提供充分的证据证明交通费损失，结合原告受伤后入院治疗出院等必然会产生一定的交通费用，本院酌情认定交通费为500元。10.财产保全担保费，该费用系原告为维护自身权益产生，且经被告认可，本院依法予以确认。11.被扶养人生活费，根据原告包海明提供的户口本来看，原告包海明与妻子刘某某尚有未成年子女包某1、包某2、包某3需要抚养，其中包某1的扶养费为12723元／年×2.8年÷2=17812元、包某2为12723元／年×4.5年÷2=28626元、包某3为12723元／年×7.5年÷2=47711元；根据最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十八条“被扶养人生活费根据扶养人丧失劳动能力程度，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均消费性支出和农村居民人均生活消费支出标准计算。被扶养人为未成年人的，计算至十八周岁；……被扶养人还有其他扶养人的，赔偿义务人只赔偿受害人依法应当负担的部分。被扶养人有数人的，年赔偿总额累计不超过上一年度城镇居民人均消费性支出额或农村居民人均年生活消费支出额。”之规定，被扶养人包某1、包某2、包某3的年赔偿总额应为12723元/年×96%=12214元；其中第一、二、三、四年赔偿总额累计分别已超过上一年度农村居民人均年生活消费支出额12214元的部分应予以扣除，故本院结合被扶养人的年龄、扶养人数以及生活居住等情况，依法核定被扶养人生活费总额为17812元+28626元+47711元-6870.5元-6870.5元-5598元-509元=74301元。12.鉴定费，原告包海明就其所受伤的伤残等级、护理依赖程度、续医费、误工期等事项作鉴定，其中关于伤残等级、护理依赖程度事项鉴定费系原告为主张赔偿所产生的必要的合理的费用，本院依法支持，后续医疗费应实际产生为准，误工期参照医嘱及相关法律认定，该两项鉴定费非必要的合理费用，故不予支持，对原告包海明要求赔偿鉴定费的金额认定为3800元、被告何有金支付的鉴定费认定为1800元。 本院根据相关规定并结合当事人庭审自认，依法核定原告人的各项损失金额为： 诉讼请求依法核定 1.医疗费4221元171106.67元 2.护理费151800元114720元 3.住院伙食补助费2760元2760元 4.营养费2760元1680元 5.误工费65273元55687元 6.残疾赔偿金255955元255955元 7.后续医疗费12000元0元 8.精神抚慰金38400元38400元 9交通费1000元500元 10.财产保全担保费2000元2000元 11.被扶养人生活费97712.4元74301元 以上核定的损失共计717109.67元 二、本案民事责任承担问题。 本案系提供劳务者受害责任纠纷。根据《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条“个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。”之规定，本案被告何有金雇佣原告包海明为其承包修建农村住房项目提供劳务，其在原告包海明等人从事房屋施工作业现场未履行安全监管责任，亦未给原告包海明等现场施工人员提供必要的安全保障措施，致原告包海明在提供劳务过程中受伤致残，存在重大过错，故应当承担主要赔偿责任。原告包海明作为成年人，具有完全民事行为能力，对其自身安全负有必要的注意义务，但其因缺乏安全保护意识在案涉房屋施工过程中未佩戴安全帽，将自己置于具有坠落危险的境况，对其坠落受伤的损害后果亦有过错，应承担次要赔偿责任。另根据最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条“……雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。……”和《中华人民共和国侵权责任法》第十四条“连带责任人根据各自责任大小确定相应的赔偿数额；难以确定责任大小的，平均承担赔偿责任。支付超出自己赔偿数额的连带责任人，有权向其他连带责任人追偿。”之规定，本案被告邱有林作为案涉农村住房业主，在签订《建房协议》时，未按照《四川省农村住房建设管理办法》的相应规定，对承包人的资质或安全生产条件予以审查，而将应当委托建筑施工企业、劳务分包企业承担施工的农村住房委托给不具备相应资质或安全生产条件的被告何有金承建，对原告包海明受伤结果的发生存在选任过错；虽然被告邱有林辩称其与被告何有金所签订的《建房协议》就房屋施工过程中发生安全事故责任进行了约定，鉴于本案是侵权关系，而该《建房协议》涉及的相关权利义务属于合同关系，两者系不同的法律关系，不能合并审理；关于发包人与承包人之间的安全责任问题，当事人可另行主张；故对被告邱有林关于其已将建房工程全部承包给被告何有金，本案中不应承担侵权责任的辩称依法不予采纳。虽然被告邱有海、邱有林、邱有兵、邱清宏同时将农村住房一起发包给被告何有金承建，但上述农村住房系各户分开独户修建，被告邱有海、邱有兵、邱清宏的发包行为与原告包海明受伤的结果没有法律上的因果关系，对被告邱有海、邱有兵、邱清宏辩称其三人不存在过错，不应承担侵权责任的意见依法予以采纳。综合事故发生的原因、损害结果和各方当事人过错程度等因素，本院酌定原告包海明所受损失分别由其自行承担20%、被告何有金负担70%、被告邱有林负担10%。 综上所述，原告包海明因此次事故产生损失717110元（四舍五入后精确到元），按照原、被告各自应承担的责任比例，原告包海明应自行承担143422元，被告邱有林应承担71711元，被告何有金应承担501977元。被告何有金已先行垫付医药费800元+166085.2元=166885.2元、护理费3900元、生活费6000元，共计176785.2元，品迭后，被告何有金应继续支付原告包海明赔偿款501977元-176785.2元=325191.8元。 依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十二条、第十四条、第十六条、第二十二条、第二十六条、第三十五条，最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二条、第九条第二款、第十一条第二款、第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条，最高人民法院《关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第九条、第十条，判决如下： 一、被告何有金于本判决书生效之日起三日内支付原告包海明赔偿款325191.8元； 二、被告邱有林于本判决书生效之日起三日内支付原告包海明赔偿款71711元； 三、驳回原告包海明的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费10193元，财产保全费2520元，共计12713元，由原告包海明负担2542.6元、被告邱有林负担1271.3元、被告何有金负担8899.1元；鉴定费5600元（其中原告包海明已垫付3800元、被告何有金垫付1800元），由原告包海明负担1120元、被告何有金3920元、被告邱有林负担560元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于四川省泸州市中级人民法院。 审 判 长  代春桃 审 判 员  何丽丽 人民陪审员  曾鸣林 二〇二〇年一月十三日 书 记 员  倪 萍