沈阳市大东区人民法院民 事 判 决 书(2019)辽0104民初9663号原告：崔艳娟，女，1960年6月4日出生，汉族，住址：沈阳市皇姑区。委托代理人：田洪英，男，1986年6月4日出生，汉族，住址：沈阳市皇姑区。被告：辽宁圣宸建设集团有限公司，住所地：沈阳市浑南新区天赐街7—3号。法定代表人：王军海，系该公司董事长。委托代理人：徐崇，男，1994年12月24日出生，汉族，系该公司工长，住址：沈阳市浑南区。委托代理人：刘佳，系辽宁多成律师事务所律师。原告崔艳娟诉被告辽宁圣宸建设集团有限公司健康权纠纷一案,本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告崔艳娟及其委托代理人田洪英，被告辽宁圣宸建设集团有限公司的委托代理人徐崇、刘佳到庭参加诉讼，本案现已审理终结。原告崔艳娟诉称:2017年8月18日经朋友介绍到被告处工作，做信号工指挥塔吊工作，被告系建筑公司，未签订劳务合同，口头约定月工资4500元以现金方式支付，以工资表签名的形式给付工资，工作到2018年10月10日下午4点左右我在指挥中意外摔伤，我指挥的这个吊下来的方纲旋转很快，当时接吊的那个人要去接我就不让他接，怕她有危险，因为起落地速度很快，在我喊她的时候我就踩到了工制钢材料上，工制钢翻了，我就摔倒了。当天未到医院医疗，当天晚上到药房买的喷药和口服药，第二天早晨到沈阳739医院进行检查治疗，当时就拍了个片，医生说像有陈旧伤，但是没有什么事，然后739医院给我开的药，开完要就让我静养，这期间我也上班了，到10月末的时候我受伤部位疼的受不了就在家休养，休息到2019年12月13日去中国医科大学附属第一医院住院治疗，做了手术，住院12天，诊断为右侧肩轴肌腱损伤，我受伤部位以前未受过伤，共住院12天，共计花费医药费28233.16元至今行动依然不便，要求被告赔偿。被告给我垫付过506元，并给我支付了10月份的工资4500元。向法院提供的医疗费单据白色单据正式票据在被告手里，还有一次磁共振检查的票据、外购药收据和药费收据约1500元，都是我自己支付的，在被告手里，当时和被告研究赔偿事宜，被告拿走了，以上费用不包含在起诉的金额里，我要求是从11月开始每月4500元。我操作资格证一直随身携带，两年一检六年一审，我在家休养期间没有二次受伤。第一次到739医院说根据拍片情况看不出具体的受伤情况，需要静养一段时间再观察，在休养期间感觉疼痛加重，这期间又去其他医院反复检查过几次，也通知过被告一起去检查过几次，最后到一大医去检查要求住院手术治疗。被告说我未注意瞭望，之前地上也都是料没地方放置，我从事这个工作从2017年8月份就在被告单位工作。在我出事的时候工地现场返料，都堆积在工地现场没地方下脚。出事那天接勾的人没经验，我出于好意怕他有危险，去想把那个人拉过来，所以踩到钢管上摔倒了。现要求被告给付医疗费28233.16元（包括外购药），误工费31500元（2018年11月份到2019年6月，月工资4500元），伙食补助费1200元，护理费1200元（按照每天100元计算，共计住院12天），伤残赔偿金按伤残等级依据法律规定给付，精神损失费10000元，鉴定费1000元。鉴定报告不构成伤残，伤残赔偿金我不主张了，但主张精神损失费，鉴定费依据法律规定和法院判决执行。辽宁圣宸建设集团有限公司辩称：原告所述的来我公司的工作时间属实，没有签订劳务合同，也没有上保险。原告的工作地点为建筑工地，工作环境比较复杂，因原告工作中没有尽到注意义务而受伤并非原告陈述意外受伤，原告在工作中存在过失，原告年事已高也是受伤原因之一。原告在2018年10月10日到2019年2月13日期间受伤产生的费用，应按照原、被告双方的过错责任比例划分后，由被告承担相应的费用。原告在家休养期间即2019年2月13日以后再次受伤的费用，被告不应当承担。对原告在2019年2月13日以后受伤是否因原告第一次在工作中受伤造成的即原告二次受伤参与度要求鉴定。因为之前受伤医院建议在家静养，我们怀疑原告是在家休养期间中二次受伤。原告陈述中有不属实地方，受伤后被告要求原告按照医嘱在家休养，原告未经劝阻，是原告坚持在被告公司的工地上工作，又工作四、五天导致病情恶化，这由原告自行承担责任。我方只承担2018年10月10日到2019年2月13日的费用，不应承担全部费用，应按照过错责任比例划分后由被告承担包含手术后的费用（2019年2月13日之后产生的费用）。对药房的票据不认可，一大医院医疗费票据发生在2019年2月13日之后，具体赔偿数额待鉴定结果后按过错责任比例进行赔偿。诊断书说病情是肩袖肌腱损伤，入院通知书写的是肩袖损伤后遗症。原告说的白色单据我们回去找一下，我手里应该有一张磁共振的票据，原告第一次受伤后到医院就诊时医生诊断原告在受伤前有陈旧伤，原告的陈旧伤也是原因之一。原告主张的医疗费用应扣除医院以外的不是正规发票的费用，外购药不予认可。扣除我方垫付的506元，该款是否包含在原告提供的票据中也不清楚。误工费的计算截止时间以医院诊断书为准，我们支付过1个月的误工费4500元要求扣除。原告不构成伤残，按鉴定报告不应给付伤残赔偿金和精神损失费，鉴定费应由原告承担。原告从事的工作是比较专业的一项技能，应该有职业资格证，原告在2017年入职的提供过的，2018年原告是否有职业资格证需要原告提供证据。双方形成的是雇佣关系，原告在工作中因未注意瞭望导致受伤，受伤后未按照医嘱导致受伤的损害扩大化，因此按照法律规定，原告存在过错，所以按法律规定原告的损伤费用应按照原、被告的过错比例责任在被告能承受的范围内承担。经审理查明，2017年8月18日经朋友介绍到被告处工作，做信号工指挥塔吊工作，被告系建筑公司，未签签订劳务合同，口头约定月工资4500元，以现金方式以工资表签名的形式给付。2018年10月10日下午4时许，原告在工地指挥的吊，吊下来的方纲旋转落地速度快，原告喊接吊的人不让他接，怕有危险，在喊的时候原告踩到了工制钢材料上工制钢翻了，致使原告摔倒受伤。当日晚上到药房买的喷药和口服药，未到医院就医，翌日早晨到沈阳739医院进行检查拍片治疗，医生说像有陈旧伤，开的药，告知原告静养，但这期间原告仍在上班，至2018年10月末原告感觉受伤部位疼痛便在家休养，于2019年2月13日去中国医科大学附属第一医院住院手术治疗，住院12天，诊断为右侧肩轴肌腱损伤，我受伤部位以前未受过伤，共住院12天，原告支付医药费28233.16元，其中包含2018年11月27日至2019年1月13日期间的外购药612.20元。被告垫付医疗费506元，支付原告10月份工资4500元。在审理中，原告申请伤残鉴定，2019年9月16日中国医科大学司法鉴定中心，对原告的右肩损伤，鉴定结论为不构成十级伤残，原告支付鉴定费1000元。以上事实，有原、被告在庭审上的陈述与答辩、住院病志、门诊病例、诊断书、用药明细、医药费收据、外购药清单、入院通知书、证明、证人证言、操作资格证、磁共振医疗收据、外购药收据、辽宁医疗门诊收据等证据材料，经庭审质证，本院予以确认，在卷佐证。本院认为，被告辽宁圣宸建设集团有限公司，雇佣原告在工地从事信号工指挥塔吊工作，并支付劳动报酬，故与原告形成事实上的雇佣关系。根据法律规定，雇员是在从事雇佣活动中发生事故的，雇主应承担损害赔偿责任。原告作为完全行为能力人，在工作过程中没有做到谨慎的注意义务，疏忽大意，忽视安全，致使跌倒受伤，自身存在一定过错，应承担一定责任。故作为雇主被告辽宁圣宸建设集团有限公司应承担事故的主要责任，即应承担70%责任，原告应承担30%责任为宜。关于原告主张医疗费28233.16元，其中外购药612.20元，大多为贴敷的膏药，结合原告的伤情，对该外购药本院予以支持，对被告垫付医疗费506元，应从赔付款中扣除，故被告应赔偿原告的医疗费为25618.63元。原告的住院伙食补助费1200元符合法律规定，本院予以确认。关于原告主张的护理费，原告未提供相关证据，原告要求按照每天100元计算，该主张在法律规定范围内，符合法律规定，本院予以认定。护理时间依据医院住院病志为准，即住院12天（2019年2月13日至2019年2月25日），期间一级护理1天，二级护理11天，故护理费为1300元。关于原告的误工费，原告在被告单位从事工作虽未签订劳务合同，但约定月工资4500元，被告予以认可，对此本院予以确认。原告误工时间根据原告受伤的实际时间并结合医院病志及诊断等，应为2018年10月10日至2019年3月25日，其误工时间应为5个月另15天，期间被告支付一个月的工资，故原告误工费为20250元。关于被告提出2019年2月13日以后原告住院治疗的伤情疑是二次受伤所致，不同意支付该阶段的相关费用，因被告未举证证明，该抗辩主张无事实及法律依据，本院不予支持。因原告的损伤不构成伤残，原告主张的精神抚慰金无法律依据，本院不予支持。对原告的鉴定费，因原告要求伤残鉴定，经鉴定不构成伤残，被告要求由原告自行承担，不违反法律规定应予支持。综上所述，依据《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第三十五条和《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条、第十七条之规定，判决如下：一、被告辽宁圣宸建设集团有限公司于本判决发生法律效力后十日内赔偿原告崔艳娟医疗费25618.63元的70%即人民币17933.04元；二、被告辽宁圣宸建设集团有限公司于本判决发生法律效力后十日内赔偿原告崔艳娟住院伙食补助费1200元的70%即人民币840元；三、被告辽宁圣宸建设集团有限公司于本判决发生法律效力后十日内赔偿原告崔艳娟护理费1300元的70%即人民币910元；四、被告辽宁圣宸建设集团有限公司于本判决发生法律效力后十日内赔偿原告崔艳娟误工费20250的70%即人民币14175元；五、鉴定费1000元由原告崔艳娟承担；被告如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间债务利息；六、驳回原告其他诉讼请求。案件受理费651元，由原告承担195元，由被告辽宁圣宸建设集团有限公司承担456元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于辽宁省沈阳市中级人民法院。如在上诉期满后七日内未交纳上诉案件受理费，按自动撤回上诉处理。审 判 长  吴慧英人民陪审员  成 方人民陪审员  于 红二〇二〇年一月二十二日书 记 员  任 伟本案判决的相关法律依据《中华人民共和国侵权责任法》第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。第三十五条个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条：雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任，雇佣关系以外的第三人造成雇员人身损害的，赔偿权利人可以请求第三人承担赔偿责任，也可以请求雇主承担赔偿责任，雇主承担赔偿责任后，可以向第三人追偿。雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。第十七条规定：受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。