山东省枣庄市中级人民法院民 事 判 决 书(2019)鲁04民终4034号上诉人（原审被告）：润峰电力有限公司，住所地山东省济宁市微山经济开发区工业园，统一社会信用代码：9137080068476307W。法定代表人：张晓明，董事长。委托诉讼代理人：朱庚影，男，该公司员工。委托诉讼代理人：鲍家振，山东金尊律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：马盼盼，男，1991年1月5日出生，汉族，原籍山东省济宁市微山县，现住山东省济宁市微山县。被上诉人（原审被告）：滕州市张汪振良劳务咨询服务部，住所地山东省滕州市张汪镇陈楼村215号，统一社会信用代码：32370481MAQ1D3P。经营者：马振良，经理。上诉人润峰电力有限公司（以下简称润峰公司）因与被上诉人马盼盼、滕州市张汪振良劳务咨询服务部（以下简称振良服务部）工伤保险待遇纠纷一案，不服滕州市人民法院（2019）鲁0481民初4916号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年11月20日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。润峰公司上诉请求：1.撤销（2019）鲁0481民初4916号民事判决第四项，查清事实后依法改判驳回被上诉人马盼盼对上诉人的诉讼请求；2.上诉费用由被上诉人承担。事实和理由：原审判决上诉人对第一项判决承担连带赔偿责任，属于认定事实不清、适用法律不当。1.上诉人没有违反劳动合同法第五十七条的规定，违反该条规定的是振良服务部。2.因违反劳动合同法第五十七条的规定导致马盼盼的工伤待遇损失，依法应由振良服务部单独承担赔偿责任；原审判决上诉人承担连带赔偿责任，属于适用法律不当。综上，原审判决认定事实不清，适用法律不当。马盼盼辩称，一审法院认定事实清楚，适用法律正确。上诉人违反了劳动合同法第五十七条的规定，对于马盼盼因工伤产生的损失，上诉人应当与振良服务部承担连带责任。振良服务部未答辩。马盼盼向一审法院起诉请求：1.请求判决二被告向原告支付医疗费42237.87元、住院伙食补助费1110元（住院37天乘30元/天）、护理费15000元（150元/天乘100天）、交通费1000元、停工留薪期工资38400元（3200元/月乘12个月）、一次性伤残补助金35200元（3200元/月乘11个月）、一次性工伤医疗补助金52200元（62640元除12个月乘10个月）、一次性伤残就业补助金83520元（62630元除12个月乘16个月）、解除劳动合同经济补偿金4800元（3200元/月乘1.5个月）、未签订书面劳动合同的双倍工资51200元（3200元/月乘16个月）、鉴定费750元。2.诉讼费用由二被告负担。一审法院认定事实：2018年3月马盼盼被振良服务部派驻润峰公司工作。振良服务部每月向原告发放工资3195元。2018年6月28日原告在派驻单位润峰公司流水生产线打扫卫生时，气压机突然启动，将原告背部压伤。原告被送往微山湖医院治疗，诊断为腰部外伤，L5椎体左侧椎弓根骨折、L1-L4椎体右侧横突骨折、L4/5椎间盘突出。原告住院24天，支出医疗费32,323.33元。2018年9月17日滕州市人力资源和社会保障局作出滕人社工字【2018】第155号工伤认定决定书，认定用人单位名称为：振良服务部，受伤害职工：马盼盼。经调查取证，证实，2018年6月28日9时许，马盼盼在派驻单位微山县经济开发区润峰公司流水生产线打扫卫生，气压机突然启动，将原告背部压伤。认定马盼盼为工伤。2019年6月28日枣庄市劳动能力鉴定委员会作出枣劳鉴【2019】266号鉴定结论：马盼盼达到《劳动能力鉴定职工工伤与职业病致残等级》（GB/T16180-2014）标准捌级。无生活自理障碍。2019年7月5日原告又因取腰部术后内固定物住院13天，又支出医疗费9914.54元。2019年7月25日原告向振良服务部发出解除劳动合同通知书，解除理由为未为劳动者缴纳社会保险。次日原告又向润峰公司发出解除劳动合同通知书，解除理由同上。该公司人力资源部工作人员在原告的该通知上书写“马盼盼：你未与润峰公司签订过任何劳务合同，所以不存在与我司解除劳动合同之说。请知悉。”。因被告未向原告支付任何费用，原告于2019年7月31日向滕州市劳动人事争议仲裁委员会提出仲裁申请，要求享受各项工伤待遇。该仲裁委审查后认为马盼盼未提交被申请人的企业信息，以滕劳人仲案决字【2019】第175号决定书，对马盼盼的申诉，不予受理。原告对此决定不服，诉至一审法院。诉讼过程中，原告委托枣庄正平司法鉴定所对其误工期、护理期、营养期进行鉴定。该鉴定所于2019年9月9日出具枣正平司鉴所【2019】临鉴字第495号鉴定意见书，鉴定意见为：被鉴定人马盼盼的伤后误工期建议为120--180日，护理期建议为60--90日，营养期建议为60-90日。原告支出鉴定费750元。原告之妻许大文的工作单位枣庄新远大实业有限公司机械制修厂出具证明，许大文由于家属工伤需要陪护，于2018年6月办理了停薪留职手续，停发工资，其2017年月工资收入为3300元。另查明，振良服务部于2018年3月14日在滕州市市场监督管理局登记，类型为个体工商户。经营范围为：劳务咨询服务（依法须经批准的项目，经相关部门批准后方可开展经营活动）。一审法院认为，《工伤保险条例》第三十条规定：职工因工作遭受事故伤害或者患职业病进行治疗，享受工伤医疗待遇。第三十三条：职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。停工留薪期一般不超过12个月……马盼盼在工作中受到伤害，2018年9月17日滕州市人力资源和社会保障局认定马盼盼为工伤，则原告应依法享受相关工伤保险待遇。因用人单位振良服务部未为原告缴纳社会保险，则支付义务应由用人单位负担。关于原告的各项损失应否支持的问题。1.医疗费，有原告提交的医疗费发票，原告主张42237.87元一审法院予以认定；2.住院伙食补助费，原告共住院37天乘30元/天=1110元；3.护理费，原告主张15000元（150元/天乘100天）。原告向一审法院提交的护理人员误工证明，原告之妻月工资为3300元，根据原告住院天数并结合鉴定机构的鉴定意见，原告主张150元/天的护理损失，一审法院予以准许，原告主张的护理费应为150元/天乘90天=13500元；4.交通费，原告主张1000元，但未向一审法院提交其支出交通费的相关票据，对原告该主张，不予认定；5.停工留薪期工资，原告主张3200元/月乘12个月=38400元，但未向一审法院提交其停工留薪期应为12个月的证据，参考鉴定机构的意见“被鉴定人马盼盼的伤后误工期建议为120--180日”，原告的停工留薪期应为6个月。原告工资为3195元/月，其停工留薪期工资为3195元/月乘6个月=19170元；6.一次性伤残补助金，原告主张为3200元/月乘11个月=35200元。《工伤保险条例》第三十七条规定：职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，享受以下待遇：（一）从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：……八级伤残为11个月的本人工资……原告的一次性伤残补助金为3195元/月乘11个月=35145元；7.一次性工伤医疗补助金，原告主张62640元除12个月乘10个月=52,200元。一次性伤残就业补助金83520元（62,630元除12个月乘16个月）。山东省贯彻《工伤保险条例》办法第二十五条第二款规定：工伤职工被鉴定为七级至十级伤残的，劳动合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动合同，以其解除或终止劳动合同时统筹地区上年度职工月平均工资为基数，支付本人一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金的标准为：七级13个月，八级10个月……一次性伤残就业补助金的具体标准为：七级20个月，八级16个月……。原告主张的该两项补助金，符合法律规定，一审法院予以支持；8.解除劳动合同经济补偿金4800元（3200元/月乘1.5个月）。振良服务部未为原告缴纳社会保险，原告有权解除劳动合同，其主张经济补偿金，合法有据，一审法院予以支持。该补偿金为3195元/月乘1.5个月=4792.50元；9.未签订书面劳动合同的双倍工资51200元（3200元/月乘16个月）。《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条规定：用人单位自用工之日起超过1个月不满1年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。原告主张16个月的双倍工资无依据，其双倍工资为3195元/月乘11个月=35145元；10.鉴定费，750元。关于润峰公司是否应承担责任的问题。《中华人民共和国劳动合同法》第九十二条及《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第三十五条规定了用工单位违反法律规定给被派遣劳动者造成损害的，劳务派遣单位与用工单位承担连带赔偿责任。《中华人民共和国劳动合同法》第五十七条的规定：“劳务派遣单位应当依照公司法的有关规定设立，注册资本不得少于200万元”。据此，劳务派遣单位应当是依法登记设立的公司，具备一定的经济实力，且能够独立承担法律责任。而振良服务部系个体工商户，并不具备合法的劳务派遣资质。本案中用工单位润峰公司与不具备劳务派遣经营资质的振良服务部达成用工协议，被派遣人员马盼盼在用工单位处受到伤害，润峰公司依法应对马盼盼的工伤待遇损失：医疗费、住院伙食补助费、护理费、停工留薪期工资、一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金承担连带赔偿责任。故原告主张润峰公司亦承担责任，一审法院部分予以支持。依照《工伤保险条例》第三十条、第三十三条、第三十七条、六十二条第二款、《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第四十六条、第四十七条、第八十二条、第九十二条、《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二条、第五条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决：一、被告滕州市张汪振良劳务咨询服务部赔偿原告马盼盼医疗费42237.87、住院伙食补助费1110元、护理费13500元、停工留薪期工资19170元、一次性伤残补助金35145元、一次性工伤医疗补助金52,200元、一次性伤残就业补助金83520元，合计人民币246882.87元；二、被告滕州市张汪振良劳务咨询服务部支付原告马盼盼解除劳动经济补偿金4792.50元、未签订书面劳动合同的双倍工资；三、驳回原告马盼盼的其他诉讼请求；四、被告润峰电力有限公司对上列第一项承担连带赔偿责任。案件受理费10元减半收取5元，由被告滕州市张汪振良劳务咨询服务部负担。二审中，当事人没有提交新证据。本院对一审法院法院查明的事实予以确认。本院认为，劳务派遣应通过具有劳务派遣资质的单位进行。本案中振良服务部无劳务派遣资质，而用人单位润峰公司接受并使用振良服务部派遣的马盼盼，在此过程中润峰公司有明显的过错，马盼盼在工作中受伤，润峰公司和振良服务部应一起对劳动者承担连带赔偿责任。综上所述，润峰公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由上诉人润峰电力有限公司负担。本判决为终审判决。审判长  崔兆军审判员  赵 慧审判员  朱海燕二〇二〇年一月七日书记员  张晓宇