北京市第一中级人民法院民 事 判 决 书(2020)京01民终749号上诉人(原审原告、被告)：北京乐赢互动科技有限公司，住所地北京市石景山区实兴大街30号院3号楼2层A-0378房间。法定代表人：黄海钰，总经理。委托诉讼代理人：白鹭，北京市博天律师事务所律师。被上诉人(原审被告、原告)：张南平，男，1977年12月5日出生，汉族，无业，住北京市石景山区。上诉人北京乐赢互动科技有限公司（以下简称乐赢公司）因与被上诉人张南平劳动争议一案，不服北京市石景山区人民法院(2019)京0107民初18319号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年1月2日立案后，依法组成合议庭进行了审理。上诉人乐赢公司之委托诉讼代理人白鹭，被上诉人张南平到庭参加诉讼。本案现已审理终结。乐赢公司上诉请求：撤销原判决第三项，改判乐赢公司无需支付张南平未休带薪年休假工资补偿101149.4元；撤销原判决第四项，驳回张南平要求支付加班费的请求。事实和理由：1.原判决第三项年假天数计算错误，年假一般不跨年度安排，故2018年以前未休年假工资补偿已超过仲裁时效；2.原判决第四项加班认定错误，张南平系公司高级管理人员不适用加班，且仅凭考勤天数无法认定加班。张南平辩称，同意一审判决，不同意乐赢公司的上诉请求。乐赢公司向一审法院起诉请求：1、乐赢公司无需支付张南平应休未休带薪年休假工资补偿101149.4元；2、诉讼费由张南平承担。张南平向一审法院起诉请求：1、判令乐赢公司向张南平支付拖欠的税后工资275016元；2、判决乐赢公司向张南平支付2015年到2019年三年未休年假30天工资137931元（50000元/月/21.75天×30天×2）；3、判令乐赢公司向张南平支付法定休息日周六加班费124138元（自2017年3月至2018年5月止共27天，计50000元/月/21.75天×27天×2）；4、判令乐赢公司向张南平支付经济补偿金88903元（北京职工上年度平均工资8467元/月×3×3.5月）。一审法院认定事实：张南平与乐赢公司签订了书面劳动合同，合同期限自2015年10月15日至2018年10月14日，任技术总监，2018年10月13日续订劳动合同至2021年10月12日。双方在劳动合同中约定每日工作时间不超过八小时，平均每周不超过四十四小时。张南平税后工资为5万元。2019年3月28日，乐赢公司给张南平出具离职证明，该离职证明载明：因乙方个人原因要求离职，甲乙双方自2019年3月28日起解除双方签订的劳动合同。离职证明下方有乐赢公司公章和张南平本人签字。张南平主张2017年3月至2018年5月期间，双休日加班27日，按照50000÷21.75×27×2为标准，主张加班工资124138元，提供2016年11月至2018年6月工资条为证，张南平主张工资条系由乐赢公司的会计发到自己工作邮箱中的，自己进行了下载保存，现因已经离职，没有权限再登录公司邮箱。乐赢公司认可张南平存在工作邮箱，但现其邮箱数据已无法恢复，对其提交的工资条的真实性不予认可。经法庭询问，乐赢公司不提交工资支付记录及考勤记录。乐赢公司主张张南平属于高级管理人员，不打卡，张南平不予认可，主张自己不属于高级管理人员，只是高级技术人员，需要打卡，自己工资条出现的比22个出勤日多出的天数即属于周六日到单位工作，而且该工资条也按照显示的出勤天数作出了日平均工资。张南平提供的北京市社会保险个人权益记录显示，张南平累计缴费年限已经13年8个月。乐赢公司未提供证据证明安排张南平休年休假。一审过程中，乐赢公司与张南平一致确认，乐赢公司应支付张南平税后工资275016元。张南平于2019年5月17日提出仲裁申请。本案受理前，张南平就本案诉求向北京市石景山区劳动人事争议仲裁委员会提起劳动仲裁。2019年7月15日，该仲裁委出具京石劳人仲字（2019）第2117号裁决书，该裁决书载明：“……现裁决如下：“一、自本裁决书生效之日起七日内，北京乐赢互动科技有限公司支付张南平2018年7月1日至2019年3月28日工资二十七万五千零一十六元；二、自本裁决书生效之日起七日内，北京乐赢互动科技有限公司支付张南平2017年1月1日至2019年3月28日应休未休带薪年休假工资补偿十万零一千一百四十九元四角；三、驳回张南平之其他仲裁申请。”乐赢公司、张南平均不服仲裁裁决，向法院提起诉讼。上述事实有仲裁裁决书、离职证明、工资条、社保信息、劳动合同及双方当事人当庭陈述等证据在案佐证。一审法院认为，依据法律规定，劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。但劳动者有证据证明用人单位掌握加班事实存在的证据，用人单位不提供的，由用人单位承担不利后果。用人单位应当按照工资支付周期编制工资支付记录表，并至少保存二年备查。劳动者与用人单位因劳动报酬问题产生争议时，在二年保存期间内，由用人单位承担举证责任。超出这一期间的则应适用“谁主张，谁举证”的证明责任分配责任。两年是指劳动申请仲裁之日起往前推算两年。本案中，乐赢公司作为用人单位不提供工资支付记录、考勤，但认可存在工作邮箱，故在张南平提交详细工资条的情况下，乐赢公司应承担举证不能的后果。因用人单位保存工资支付记录义务为两年，张南平于2019年5月17日提出仲裁，故一审法院支持张南平2017年5月18日至2018年5月31日期间双休日、法定节假日加班共计24日，故乐赢公司应支付张南平加班工资共计110344.83元（50000÷21.75×24×2）。张南平在离职证明下方签字，该离职证明载明离职原因为个人原因，故对其主张的支付经济补偿金88903元的诉讼请求，一审法院不予支持。依照张南平提交的社保缴费记录，其连续缴费13年8个月，故其应休年假天数为10日，乐赢公司未提交证据证明安排张南平休年休假，考虑到年休假可以集中、分段和跨年度安排的特点，一审法院支持张南平2017年1月1日至2019年3月28日期间未休年休假工资101149.4元（50000÷21.75×22天×2）。乐赢公司对支付张南平2018年7月1日至2019年3月28日税后工资275016元无异议，一审法院予以确认。一审法院依照《中华人民共和国劳动法》第四十四条、《中华人民共和国劳动合同法》第三十八、第四十五条、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条之规定，判决：一、驳回北京乐赢互动科技有限公司之诉讼请求；二、自判决书生效之日起七日内，北京乐赢互动科技有限公司支付张南平2018年7月1日至2019年3月28日税后工资275016元；三、自判决书生效之日起七日内，北京乐赢互动科技有限公司支付张南平2017年1月1日至2019年3月28日未休带薪年休假工资补偿101149.4元；四、自判决书生效之日起七日内，北京乐赢互动科技有限公司支付张南平加班工资110344.83元。五、驳回张南平之其他诉讼请求。二审中，当事人没有提交新证据。本院对一审查明的事实予以确认。本院认为，就未休年休假工资一节，依照社保缴费记录，张南平每年应休年假天数为10日，乐赢公司未提交证据证明安排张南平休年休假，考虑年休假可以集中、分段和跨年度安排的特点，故张南平主张的2017年后的未休带薪年休假工资并未超过仲裁时效，一审法院支持张南平2017年1月1日至2019年3月28日未休带薪年休假工资补偿101149.4元并无不当，本院予以确认。就加班费一节，依据法律规定，劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。但劳动者有证据证明用人单位掌握加班事实存在的证据，用人单位不提供的，由用人单位承担不利后果。用人单位应当按照工资支付周期编制工资支付记录表，并至少保存二年备查。劳动者与用人单位因劳动报酬问题产生争议时，在二年保存期间内，由用人单位承担举证责任。超出这一期间的则应适用“谁主张，谁举证”的证明责任分配责任。两年是指劳动申请仲裁之日起往前推算两年。本案中，乐赢公司作为用人单位认可存在工作邮箱，但未向法院提供工资支付记录和考勤记录，故在张南平提交了详细工资条，就存在加班事实提交了初步证据的情况下，乐赢公司应承担举证不能的后果。一审认定乐赢公司应支付张南平加班工资共计110344.83元计算正确。综上所述，北京乐赢互动科技有限公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费十元，由北京乐赢互动科技有限公司负担。本判决为终审判决。审 判 长  王 磊审 判 员  赵 斌审 判 员  刘佳洁二〇二〇年一月十九日法官助理  甄乾龙书 记 员  王晓逊