云南省昭通市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）云06民初148号原告（反诉被告）大关县人民政府，统一社会信用代码：11532125015141113Q。法定代表人：雷楚英，县政府县长。住所地：大关县翠华镇顺城北路8号。委托代理人：张毅，大关县司法局工作人员，特别授权代理。被告（反诉原告）昭通市开发投资有限公司，统一社会信用代码：91530600678723712T。法定代表人：吕德林，该公司董事长。住所地：云南省昭通市昭阳区昭阳大道189号。委托代理人：马利，云南滇东北律师事务所律师，特别授权代理。委托代理人：罗代维，云南滇东北律师事务所律师，特别授权代理。原告（反诉被告）大关县人民政府（以下简称“大关县政府”）与被告（反诉原告）昭通市开发投资有限公司（以下简称“开投公司”）合同纠纷一案，本院于2019年10月30日立案受理后，依法组成合议庭进行了审理，原告（反诉被告）大关县政府委托代理人张毅，被告（反诉原告）开投公司委托代理人马利、罗代维到庭参加诉讼，本案现已审理终结。原告（反诉被告）大关县政府诉称：原告大关县人民政府与被告开投公司于2009年3月9日签订《大关黄连河风景区经营权出让及开发协议》及《大关黄连河风景区经营权出让及开发补充协议》，协议约定了双方各项权利义务和出让目的。市开投公司成立了项目管理公司“昭通市昭投大关黄连河旅游开发有限公司”（以下简称黄连河旅游公司），用于经营黄连河风景区；2015年，市开投公司将其在黄连河公司的股权转让给云南东联盟电缆有限公司，之后云南东联盟电缆有限公司又将股份转让给云南正晓电缆有限公司和云南力道实业有限公司，现黄连河旅游公司由以上两家公司共同持股经营。由于被告市开投公司违反合同内容，黄连河景区未能达到协议约定的4A级景区及在向第三方转让黄连河经营权时，未按合同约定征得原告同意，加之被告长期经营不善，使黄连河景区的开发严重滞后及旅游收入增长缓慢，无法实现合同目的。综上所述，原告为了维护国有资源的保护和开发，贯彻习总书记“绿水青山就是金山银山”理念及推动大关文化旅游业的快速发展，根据《中华人民共和国合同法》第九十四条第四款及民事诉讼法相关规定，请求人民法院依法判决：1.解除原告与被告昭通市开发投资有限公司签订的《大关黄连河风景区经营权出让及开发协议》及《大关黄连河风景区经营权出让及开发补充协议》;2.被告昭通市开发投资有限公司于2020年10月30日前向原告移交大关黄连河风景区经营权及相关实物资产；3、被告开投公司按照合同约定支付原告方门票收入分成3735741.34元，返还借款30万元，土地租赁费125万元，以上共计5285741.34元。4、本案的诉讼费由被告承担。被告（反诉原告）开投公司答辩称：一、答辩人未违反协议的约定。1、答辩人与被答辩人在签订《大关黄连河风景区经营权出让及开发补充协议》中约定，答辩人可以将公司股份部分或全部转让给第三方，协议的责权利对第三方具有同等效力，故答辩人未违反协议的约定。2、被答辩人与答辩人签订的《大关黄连河风景区经营权出让及开发协议》及《大关黄连河风景区经营权出让及开发补充协议》约定答辩人在两年内使黄连河风景区基本达到4A级风景区不符合实际情况，在两年内是不可能达到协议约定4A级风景区这个目的，因为在双方签订协议时昭通地区旅游景点并不多，再加上大关黄连河景区的客观情况，无论是谁在经营都无法在两年内达到4A级风景区硬性要求。3、《大关黄连河风景区经营权出让及开发补充协议》中约定由被答辩人立即启动马鞍山片区的征地拆迁工作，因马鞍山片区的征地拆迁工作未按约定在两年内改造开发，致使黄连河景区未能达到补充协议约定的基本达到4A级风景区硬性要求。4、因被答辩人未履行自己的相关义务，未按约定向昭通市昭投大关黄连河旅游开发有限公司支付其已经收取的旅游社门票70%部分，非经工作需要带领人员未支付费用进入景区，对昭通市昭投大关黄连河旅游开发有限公司已经支付的土地出让金地方收益部分的70%未全部返还用于景区建设等种种违约行为，才致使协议约定基本达到4A级风景区硬性要求难以实现。二、答辩人同意解除协议。鉴于双方多年的合作关系，答辩人同意解除《大关黄连河风景区经营权出让及开发协议》及《大关黄连河风景区经营权出让及开发补充协议》，但前提是被答辩人要支付答辩人在签订合同以来投入大关黄连河景区项目经营投资款53480939元及按同期银行贷款利率计算利息至所有款项结清为止。答辩人同意解除合同并不是因为答辩人违约，而是被答辩人构成根本违约。三、对2020年1月30日前移交经营权及实物资产无异议。反诉原告（本诉被告）开投公司诉称：2009年3月29日，大关县人民政府与开投公司签订了《大关黄连河风景区经营权出让及开发协议》，约定：县政府将黄连河风景区经营权整体出让给开投公司，出让金为1020万元，期限为50年，开投公司在大关县辖区成立具有独立法人资格的公司（黄连河公司），在经营权出让期限内，县政府应当为黄连河公司经营管理提供必要的服务，加大城市基础设施建设投入，完善城市功能等，为开发建设创造条件。开投公司在经营过程中，可以引进第三方参与投资和经营管理，可以将经营权整体转让给第三方。县政府对新建经营性项目收取的土地出让金地方收益部分的70%返还黄连河公司进行景区建设。违约责任约定：县政府不能按协议履行义务的，必须赔偿一切损失。同日，开投公司按约成立了昭通市昭投大关黄连河旅游开发有限公司（以下简称：黄连河公司），具体负责实施出让合同的约定。2009年9月1日，县政府与开投公司签订《大关黄连河风景区经营权出让及开发补充协议》约定：景区门票收入县政府与公司变更为前三年按2:8分成，第四年起按3:7分成且公司具有经营自主权；县政府应立即启动马鞍山片区土地拆迁及时为公司办理拆迁和土地使用手续，土地出让金地方收益部分的70%返还黄连河公司进行景区建设。2009年11月2日，云南东联盟电缆集团有限公司（以下简称东联盟公司）与开投公司签订《昭通市昭投大关黄连河旅游开发有限公司股份转让协议》，约定，开投公司将其在黄连河公司股份中的90%转让给东联盟公司后，东联盟公司继续履行开投公司与县政府签订的《大关黄连河风景区经营权出让及开发协议》及《大关黄连河风景区经营权出让及开发补充协议》。2013年6月30日，东联盟公司与开投公司签订《昭通市昭投大关黄连河旅游开发公司股权转让合同》，开投公司将其持有的黄连河公司剩余10%股份转让给东联盟公司。至此，开投完全退出了黄连河公司。其后，经股权变更，现黄连河公司股东为云南力道实业有限公司和云南正晓电缆有限公司。自东联盟公司、云南力道实业有限公司和云南正晓电缆有限公司成为黄连河公司股东以后，对黄连河的开发投入了大量的资金，为黄连河景区的建设和形象、影响力提升做了大量的工作，己经取得了一定的成效。但县政府并未完全履行自己的相关义务，未按约定向黄连河公司支付其己经收取的旅行社门票70%部分，非因工作需要带领人员未支付费用进入景区，对黄连河公司己经支付的土地出让金地方收益部分的70%未全部返还给黄连河公司进行景区建设等种种违约行为，已经严重扰乱了黄连河的开发经营计划，致使开发建设目的难以实现。因县政府的违约行为，2019年8月，东联盟公司等四家企业向昭通仲裁委员会申请解除《大关黄连河风景区经营权出让及开发协议》，并按照大关县住房和城乡规划建设局、大关县黄连河旅游景区管理委员会及黄连河公司共同委托的云南精诚资产评估有限公司作出的云精资评报字[2019]第125、126号《资产评估报告》确定的资产价值向其进行赔偿。2019年9月28日，在昭通仲裁委员会的主持下各方完成调解并达成协议。综上所述，开投公司及其他投资人在与县政府的合同履行过程中都已经完全尽到了合同约定的义务，县政府的违约行为导致合同无法继续履行，按照合同约定及法律规定，应当由县政府赔偿所有损失（云南精诚资产评估有限公司作出的云精资评报字[2019]第125、126号《资产评估报告》确定的资产价值）。请人民法院依法判决：1、反诉被告（本诉原告）向反诉原告（本诉被告）支付经营投资款53480939元。2、请求裁决反诉被告（本诉原告）向反诉原告（本诉被告）支付以53480939元为本金，按同期银行贷款利率计算利息至所有款项结清为止。庭审后，开投公司变更诉讼请求为：1、反诉被告（本诉原告）向反诉原告（本诉被告）支付经营投资款47594258.66元（投资款52880000元-收入、垫资、借款5285741.34元）；放弃第二项诉讼请求。反诉被告（本诉原告）大关县政府答辩称：同意扣除门票收入、垫资、借款5285741.34元后向原告分期支付47594258.66元，其中2020年4月1日前支付40%，2021年4月1日前支付30%，2022年4月1日前支付30%。本案无争议的事实：1.双方同意解除双方签订的《大关黄连河风景区经营权出让及开发协议》及《大关黄连河风景区经营权出让及开发补充协议》。2.原告同意按照云南精诚资产评估有限公司作出的云精资评报字[2019]第125、126号《资产评估报告》确定的资产价值52880000元，扣减5285741.34元，大关县政府尚应支付47594258.66给开投公司，付款时间为：2020年4月1日前支付40%即19037704元，2021年4月1日前支付30%即14278278元，2022年4月1日前支付尾款即14278276.66元。3.被告于2020年1月30日前向原告移交大关黄连河风景区经营权及相关实物资产。原告（反诉被告）大关县政府针对本诉、反诉的主张，向本院提交了以下证据：一、昭投大关黄连河开发有限公司向黄连河旅游景区管委会统计的门票收入情况，以证明：从2010计算至2017年上半年的门票收入及双方分成收入，还包括政府免票应当承担的金额，2017年至2019年7月门票收入。二、昭投大关黄连河开发有限公司向黄连河旅游景区管委会要求拨付30万元的请示，后经县政府领导批示30万元汇入该公司账户。三、黄连河景区管委会文件：关于向黄连河风景区农民垫资支付土地租赁费的请示及县政府领导批示拨款100万元。二、三组证据共同证明：被告开投公司应返还借款及垫付款130万元的事实。被告开投公司质证认为，对三组证据均无异议。被告（反诉原告）开投公司针对本诉、反诉的主张，向本院提交了以下证据：一、营业执照、法定代表人身份证明，以证明被告（反诉原告）基本信息。二、资产评估报告两份，以证明黄连河景区实际投入的评估价值为53480939元。原告（反诉被告）大关县政府质证认为，对两组证据无异议。本院认为，大关县政府提供的三组证据，开投公司均无异议，证实开投公司应向大关县政府应支付的款项为5285741.34元，本院予以采信。开投公司提供的两组证据，大关县政府均无异议，证实黄连河景区实际投入的评估价值为53480939元，本院予以采信。经过举证、质证、认证，本院确认如下法律事实：2009年3月9日，大关县人民政府与开投公司签订《大关黄连河风景区经营权出让及开发协议》及《大关黄连河风景区经营权出让及开发补充协议》，协议约定了双方各项权利义务和出让目的。开投公司同时成立了项目管理公司“昭通市昭投大关黄连河旅游开发有限公司”用于经营黄连河风景区。2015年，市开投公司将其在黄连河公司的股权转让给云南东联盟电缆有限公司，之后云南东联盟电缆有限公司又将股份转让给云南正晓电缆有限公司和云南力道实业有限公司，现黄连河旅游公司由以上两家公司共同持股经营。2019年8月，东联盟公司等四家企业、大关县住房和城乡规划建设局、大关县黄连河旅游景区管理委员会及黄连河公司共同委托云南精诚资产评估有限公司对大关县人民政府回购昭投大关黄连河旅游开发有限公司在黄连河景区投资建设形成的建（构）筑物公允价值、景观资源资产契约特许经营权及水电站经营权公允价值进行评估，云南精诚资产评估有限公司作出的云精资评报字[2019]第125、126号《资产评估报告》确认资产价值为53480939元。2015年至2019年，开投公司应支付大关县政府门票收入分成3735741.34元，返还借款30万元，土地租赁费125万元。本院认为：大关县政府、开投公司双方签订的《大关黄连河风景区经营权出让及开发协议》及《大关黄连河风景区经营权出让及开发补充协议》是双方真实意思表示，内容合法有效，双方当事人均应按照合同约定履行义务。2019年12月13日庭审中，大关县政府、开投公司双方均同意解除双方签订的《大关黄连河风景区经营权出让及开发协议》及《大关黄连河风景区经营权出让及开发补充协议》，根据《中华人民共和国合同法》第九十三条第一款：“当事人协商一致，可以解除合同。”的规定，本院确认双方签订的《大关黄连河风景区经营权出让及开发协议》及《大关黄连河风景区经营权出让及开发补充协议》于2019年12月13日予以解除。开投公司同意于2020年1月30日前向大关县政府移交大关黄连河风景区经营权及相关实物资产（以实物资产表为准），本院予以确认。大关县政府主张解除合同，返还黄连河景区经营权和实物资产的诉讼请求，本院予以支持。庭审中，大关县人民政府同意按照云南精诚资产评估有限公司作出的云精资评报字[2019]第125、126号《资产评估报告》确定的资产价值52880000元，扣减5285741.34元后支付47594258.66元给开投公司，分别于2020年4月1日前支付40%即19037704元，2021年4月1日前支付30%即14278278元，2022年4月1日前支付尾款即14278276.66元。开投公司对支付款项、支付时间并无异议，本院予以确认。开投公司主张大关县政府支付投资款47594258.66元的诉讼请求，本院予以支持。大关县政府提出分期支付投资款的主张，因开投公司并无异议，本院予以支持。开投公司庭审后放弃主张利息的诉讼请求是自行处分民事权利的行为，本院予以确认。本案由于大关县政府、开投公司双方对案件事实及对方的诉讼请求均无异议，属于依法可以进行调解处理的案件，但在本院组织双方调解中，大关县政府不同意调解，并请求法院予以判决。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第四十四条、第九十三条第一款、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十二条、最高人民法院关于适用《中华人民共和国民事诉讼法》的解释第九十条之规定，判决如下：一、原告（反诉被告）大关县人民政府与被告（反诉原告）昭通市开发投资有限公司签订的2009年3月29日签订的《大关黄连河风景区经营权出让及开发协议》及2009年9月1日签订的《大关黄连河风景区经营权出让及开发补充协议》于2019年12月13日解除；二、由被告（反诉原告）昭通市开发投资有限公司于2020年1月30日前向原告（反诉被告）大关县人民政府移交大关黄连河风景区经营权及相关实物资产（以实物资产表为准）；三、由原告（反诉被告）大关县人民政府向被告（反诉原告）昭通市开发投资有限公司分期支付投资款47594258.66元（2020年4月1日前支付19037704元，2021年4月1日前支付14278278元，2022年4月1日前支付14278276.66元）。本诉案件受理费83000元，由大关县人民政府负担34200元，昭通市开发投资有限公司负担48800元；反诉案件受理费309205元，减半收取154602.5元，由大关县人民政府负担139885.5元，昭通市开发投资有限公司负担14717元。如果未按本判决指定的期限履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。如不服本判决，应在收到判决书之次日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于云南省高级人民法院。双方当事人均服判的，本判决即发生法律效力。若负有义务的当事人不自动履行本判决，享有权利的当事人可在本判决规定履行期限届满后法律规定的期间内向本院申请强制执行，申请执行的期间为二年。审 判 长  马 春审 判 员  肖荣蓉人民陪审员  吕 青二〇二〇年一月十三日书 记 员  晋家芬