云南省曲靖市麒麟区人民法院民 事 判 决 书(2019)云0302民初7120号原告谢芳，女，汉族，1963年12月25日生住曲靖市麒麟区。委托代理人杨川、庄根泽，云南天志律师事务所律师。特别授权代理。被告刘外花，女，汉族，1972年3月10日生住曲靖市麒麟区。被告曲靖市嫡蜀火锅餐饮有限公司。法定代表人：刘外花。统一社会信用代码：91530302MA6K7XM71G。地址：云南省曲靖市麒麟区麒麟东路延长线麒麟嘉园一期G20幢第9层A座-902号。二被告共同委托代理人雷梦馨、陈平（实习），云南权仲律师事务所律师。特别授权代理。原告谢芳诉被告刘外花、曲靖市嫡蜀火锅餐饮有限公司合同纠纷一案，本院于2019年10月15日受理后，依法适用简易程序，于2019年12月26日公开开庭进行了审理。原告谢芳及其委托代理人杨川、庄根泽，被告刘外花、曲靖市嫡蜀火锅餐饮有限公司的委托代理人雷梦馨、陈平到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告谢芳诉称:2016年10月20日，原告谢芳、案外人许扬与被告刘外花签订了《合作协议书》，约定由被告刘外花出资50万，由原告谢芳出资30万，由案外人许扬出资20万，合计100万元共同设立曲靖市嫡蜀火锅餐饮有限公司；（以下简称“嫡蜀公司”)；嫡蜀公司的投资经营管理单独建账，独立核算。2016年11月10日，经被告刘外花与案外人谢某同意，案外人许扬退出合作。后，被告刘外花找到案外人刘磊代替许扬出资20万，并于2017年9月11日签订了《嫡蜀补充协议》对出资人和出资份额进行变更。嫡蜀公司子午路店成立后生意一直红火，原告依照《合作协议书》向被告刘外花提出分红，但被告以嫡蜀公司子午路店亏损为由予以拒绝。案外人谢某感觉不对，经过查询后才发现曲靖市嫡蜀火锅餐饮有限公司子午路店为曲靖市嫡蜀火锅餐饮有限公司分公司，被告刘外花在签订《嫡蜀补充协议》时，将原来约定的曲靖市嫡蜀火锅餐饮有限公司改成了曲靖市嫡蜀火锅餐饮有限公司子午路店，而且两个公司的法定代表人和负责人都是刘外花，嫡蜀公司的注册资本也100万元，而且原告按照案外人谢某告知的情况将出资款打入嫡蜀公司的公司账户。此外，原告发现总公司的股东仅有两名，分别为刘外花与刘礼花。原告认为，被告当时在与原告签订《合作协议书》时，虚构事实隐瞒真相，欺骗原告共同出资设立的公司为有独立法人资格的总公司嫡蜀公司并占有20%的投资份额，在原告将出资额打入总公司嫡蜀公司账户后，被告又与案外人刘磊签订了《补充协议》，将公司名称变更为分公司嫡蜀公司子午路分店，且将出资人与出资份额进行篡改。请求依法判令：1、依法撤销合作协议书与补偿协议；2、依法判令两被告连带返还原告出资金额20万元；3、依法判令两被告连带返还原告资金占用费24986.30元；4、两被告承担本案诉讼费。被告刘外花、曲靖市嫡蜀火锅餐饮有限公司辩称:被答辩人诉状部分所述与事实不符，答辩人不存在虚构事实、隐瞒真相的行为，被答辩人与答辩人是合伙关系，并非股东与股东、股东与公司关系；本案答辩人没有隐瞒真相虚构事实的行为，被答辩人也不享有《合同法》第54条规定的撤销权，即使被答辩人享有撤销权，也因其没有在法律规定的期限内行使而消灭；被答辩人纯属因为投资经营的子午路店目前经营亏损无法分配利润而虚构事实、恶意诉讼。请求驳回原告的诉讼请求。原告谢芳针对其诉讼请求，向本院提交证据如下:1、原、被告身份证复印件各一份，用于证明原告谢芳与被告刘外花的身份信息，且主体适格的事实。2、企业信用信息公示报告两份，用于证明被告曲靖市嫡蜀火锅餐饮有限公司的成立时间、注册资本、股东及股东出资信息，且该信息上并未载有原告是股东以及被告曲靖市嫡蜀火锅餐饮有限公司与曲靖市嫡蜀火锅餐饮有限公司子午路店的关系的事实。3、合作协议书复印件一份、嫡蜀补充协议复印件一份、收款收据复印件各一份，用于证明合作协议书上的签名不是原告所签，原、被告就共同出资设立曲靖市嫡蜀火锅餐饮有限公司达成协议并约定了出资额及持股比例等事项，载明刘外花占股50%，谢芳占股30%，协议签订后，被告没有将原告登记为股东，也没有让原告享受利益，补充协议上签名不是原告所签，且没有签订日期，原告已经按照约定履行了20万元的出资义务并将款项打入曲靖市嫡蜀火锅餐饮有限公司，且载明是入股资金的事实。4、股东协议书复印件一份，用于证明被告不止欺骗原告一位出资人，还欺骗案外人刘磊出资，事后也没有将刘磊登记为股东的事实。经庭审质证，两被告对原告提举的上述证据1、2的三性无异议。对证据3的真实性无异议，但不认可证明目的。主张三份证据恰好证实原告与被告刘外花及第三人出资经营火锅店，该火锅店即曲靖市嫡蜀火锅餐饮有限公司子午路店。合作协议书第一页第一条明确约定合作经营的餐饮企业位于麒麟区，麒麟嘉城商业广场11幢1楼31-331号商铺旁边通道号商铺。该地址即曲靖市嫡蜀火锅餐饮有限公司子午路店的经营地址。嫡蜀补充协议第一条也明确约定三方合作经营曲靖市嫡蜀火锅餐饮有限公司子午路店总股本为100万元等事实。对证据4的真实性无异议，但不认可证明目的，主张系被告刘外花与刘磊在公平自愿的基础上签订，双方就曲靖市嫡蜀火锅餐饮有限公司子午路店的出资盈余分配、债务承担、退股等事项做了明确约定，该协议系个人合伙协议，未约定过将刘磊登记为股东，刘磊至今也未对此提出过异议的事实。本院认为，原告提举的上述证据来源合法、客观真实，能证明本案部分法律事实，本院予以采信。由被告针对自己的答辩理由，向本院提举下列证据：1、被告刘外花身份证复印件、被告曲靖市嫡蜀火锅餐饮有限公司营业执照复印件、法定代表人证明、法定代表人身份证复印件各一份，用于证明被告身份信息的事实。2、曲靖市嫡蜀火锅餐饮有限公司子午路店营业执照复印件一份，用于证明曲靖市嫡蜀火锅餐饮有限公司子午路于原被告双方签订《合作协议书》后，于2016年11月28日成立的事实。3、《合作协议书》复印件一份、《嫡蜀补充协议》复印件一份，用于证明曲靖市嫡蜀火锅餐饮有限公司在原被告签订《合作协议书》之前已经设立，协议系合作三方在平等协商的基础上自愿签订，原被告双方合作经营的火锅店为曲靖市嫡蜀火锅餐饮有限公司子午路店，协议的签订及履行没有任何隐瞒事实虚构真相的行为，协议明确约定三方为合作经营，对出资、退资、事务执行、盈余分配、债务承担等做了具体约定，合作方系合伙关系的事实。4、曲靖市嫡蜀火锅餐饮有限公司子午路店2017、2018年度财务审核报告复印件各一份，云南英来税务师事务所有限公司企业信用信息公示报告复印件一份、曲靖市嫡蜀火锅餐饮有限公司子午路店2019年度会计报表复印件5份，用于证明曲靖市嫡蜀火锅餐饮有限公司子路店自开业至今亏损，未达到盈余分配条件的事实。5、《律师函》复印件两份、中国邮政送达回执复印件一份、中国邮政速递物流网络查询单复印件一份，被告已向合作方刘磊及原告发送清算通知，刘磊已经签收的事实。6、《民事起诉状》复印件一份、曲靖市麒麟区人民法院传票复印件两份，用于证明原告曾于2019年4月以民间借贷为由向法院提起诉讼，要求返还本案中原告的出资款的事实。经庭审质证，原告对被告提举的上述证据1的三性无异议。对证据2的三性无异议。但主张对证明对象曲靖市嫡蜀火锅餐饮有限公司成立于2016年10月18日，在成立时间中是10月18日，双方签订合同是10月20日，恰好能证明刘外花以及曲靖市嫡蜀火锅餐饮有限公司以欺诈形式，公司已经成立了还欺骗他人进行出资来投资经营管理曲靖市嫡蜀火锅餐饮有限公司。曲靖市嫡蜀火锅餐饮有限公司子午路店是属于分公司性质，已向法庭释明。公司不是合伙企业，是一个有限责任公司。对证据3中《合伙协议》的真实性、关联性、合法性均不认可，因原告处签名不是原告所签，《补充协议》签名不是原告所签，时间上也没有写是什么时候。对证据4中的《财务审核报告》三性均不认可，理由是该财务报告是曲靖市嫡蜀火锅餐饮有限公司子午路店的财务报告，换句话说，原告与刘外花合作的是曲靖市嫡蜀火锅餐饮有限公司的总公司的合作，并不是子午路店的合作，所以对其三性均不予认可。在财务报告中，也从未提过股东谢芳的任何权利及义务。对证据5提出异议，主张该证据载明的是对子午路店的清算，子午路店是被告与刘磊单独成立的分公司，与谢芳无关。且对该律师函的三性均不认可，律师函上称原告不仅不配合委托方清算，还多次干扰。纯属诽谤行为。原告保留对律师事务所雷梦馨的诽谤行为进行追诉的权利。对刘磊的律师函与谢芳无关，三性不予认可。关于刘磊的邮寄件三性不认可。对证据6的三性予以认可，证明原告将钱打入了刘外花指定的账户后，原告谢芳采取了诉讼的形式维护自己的权利。本院认为，被告提举的上述证据1、2、3、5、6来源合法、客观真实，能证明本案部分法律事实，本院予以采信。证据4系被告单方行为制作，原告不予认可，且该证据不符合证据的要素，故本院不予采信。依照法律规定，原告申请证人谢某出庭作证，谢某陈述：2016年十月份刘外花说要开店，让我入股一起开店，因为我有事就拒绝了，她找了我很多次，她后面说不行就让我帮她借钱，以前帮她担保过，对她很信任，我就找我姐姐说这件事，我姐姐知道我们是好朋友就借钱了。刘外花和我说让我相信她，签个股东协议我就放心了，不会让我亏损，让我相信她有红利会分配给我，基于对她的信任我就签了这个协议，签字过程中我姐姐不知情，为了保障资金的安全，我就相信她。一年以后我去要钱，她说我是股东，亏损了，要赔钱，工商登记处是她和她姐姐是股东，我姐姐并不是股东。我姐姐当时没在场，签字时只有我、刘外花及其老公黄杰在场。许扬也未在场。合作协议和补充协议是一起签订的。经庭审质证，原告对证人证言无异议。被告对证人证言的三性不认可，主张其陈述与事实不符，其在陈述中说一年后找被告要钱，被告说亏损，一年后也就是2017年底，就应当知道火锅店存在经营亏损的事实。本院认为，证人证言部分客观真实，与原、被告庭审中表述一致，部分因与证据不相吻合，故本院部分予以采信，部分不予采信。根据庭审及质证，本院确认如下法律事实：被告刘外花系被告曲靖市嫡蜀火锅餐饮有限公司的法定代表人。2016年10月20日，原告之妹谢某以原告的名义同刘外花、许扬签订《曲靖市嫡蜀火锅餐饮有限公司合作协议书》，协议书载明：鉴于曲靖市嫡蜀火锅餐饮有限公司即将在曲靖市麒麟区麒麟嘉城商业广场11幢1楼1层31-33.1号商铺旁边通道号商铺开始运营；曲靖市嫡蜀火锅餐饮有限公司的投资经营管理单独建账，独立核算，在此基础上，各合作方共同投资，按照本协议共享利润、共担风险；由于风险的不可预测性，本协议合作方均一致认可该合作产生的风险由合作方承担无限连带责任。合作协议如下：第一条合作名称、主要经营地、负责人：合作经营的餐饮企业名称为：曲靖市嫡蜀火锅餐饮有限公司（以下简称嫡蜀公司），位于：曲靖市麒麟区麒麟嘉城商业广场11幢1楼1层31-33.1号商铺旁边通道号商铺。该合作餐饮店的负责人由甲方指派。……第四条出资额、方式、期限甲方刘外花以现金方式出资共计人民币50万元，占总股份的50%；乙方谢芳以现金方式出资共计人民币30万元，占总股份的30%；乙方许扬以现金方式出资共计人民币20万元，占总股份的20%；出资于2016年10月30日以前交齐，汇到合作账户上，账户名称：曲靖市嫡蜀火锅餐饮有限公司……甲方：刘外花（手印）身份证号：（略）乙方：谢芳（手印）身份证号：（略）丙方：许扬（手印）身份证号：（略）2016年10月20日。2016年11月7日，原告按照案外人谢某的指示通过转账方式转账人民币20万元至曲靖市嫡蜀火锅餐饮有限公司账户。2017年9月11日，原告之妹谢某再次以原告的名义同刘外花、许扬签订《嫡蜀补充协议》，协议约定乙方未交付的10万元出资份额转由甲方出资，同意许扬退股，刘磊入股。后甲方按约独自经营管理，以企业亏损为由一直未进行分红，双方发生争议，原告遂诉讼来院，提出前述诉请。另查明，原告曾于2019年4月以民间借贷为由向本院提起诉讼，后撤回起诉；原告谢芳之妹谢某以原告名义和被告刘外花、案外人许扬签订《曲靖市嫡蜀火锅餐饮有限公司合作协议书》和《嫡蜀补充协议》，均无谢芳的书面授权和事后追认。本院认为，《中华人民共和国合同法》第二条规定，“本法所称合同是平等主体的自然人、法人、其他组织之间设立、变更、终止民事权利义务关系的协议。”第四十八条规定，“行为人没有代理权、超越代理权或者代理权终止后以被代理人名义订立的合同，未经被代理人追认，对被代理人不发生效力，由行为人承担责任。”第五十四条规定，“下列合同，当事人一方有权请求人民法院或者仲裁机构变更或者撤销：……（二）在订立合同时显失公平的。……”第五十五条规定，“有下列情形之一的，撤销权消灭：（一）具有撤销权的当事人自知道或者应当知道撤销事由之日起一年内没有行使撤销权；（二）具有撤销权的当事人知道撤销事由后明确表示或者以自己的行为放弃撤销权。”第五十六条规定，“无效的合同或者被撤销的合同自始没有法律约束力。”本案中，原告未授权其妹妹谢某与被告刘外花和案外人许扬签订合同，事后也未对其妹的行为进行追认，故本案中的《曲靖市嫡蜀火锅餐饮有限公司合作协议书》和《嫡蜀补充协议》对原告不具有约束力，而被告刘外花关于签订合同是谢芳在场的主张因无相应证据予以佐证，故本院不予支持；且从协议内容来看，“谢芳”与案外人许扬出资后，对合作经营的项目并无实际参与管理的权限和行为，盈利分配也因被告刘外花单方主张企业亏损而未实行，协议内容对“谢芳”和许扬而言显属不公平，故《曲靖市嫡蜀火锅餐饮有限公司合作协议书》和《嫡蜀补充协议》自始无效，但因原告未在法定期限内行使撤销权，撤销权消灭，其要求撤销《曲靖市嫡蜀火锅餐饮有限公司合作协议书》和《嫡蜀补充协议》的主张本院不予支持。其已转账给被告曲靖市嫡蜀火锅餐饮有限公司的人民币20万元，本应由谢某承担，但因《曲靖市嫡蜀火锅餐饮有限公司合作协议书》和《嫡蜀补充协议》的自始无效和其出资的费用为被告曲靖市嫡蜀火锅餐饮有限公司的法定代表人刘外花管理使用，而原告对于协议的签订也有一定过错，故原告要求被告刘外花及被告曲靖市嫡蜀火锅餐饮有限公司返还其出资金额的主张，本院予以支持；其主张支付资金占用费的主张本院不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第二条，第四十八条，第五十四条，第五十五条，第五十六条之规定，判决如下：一、由被告刘外花、被告曲靖市嫡蜀火锅餐饮有限公司于本判决生效后十日内连带赔偿原告谢芳人民币20万元。二、驳回原告谢芳的其他诉讼请求。案件受理费4674元（原告已预交），减半征收2337元，由被告刘外花、曲靖市嫡蜀火锅餐饮有限公司承担（在履行赔偿义务时一并支付原告）。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于云南省曲靖市中级人民法院。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。双方当事人均服判的，本判决即发生法律效力。若负有义务的当事人不自动履行本判决，享有权利人当事人可在本判决规定履行届满后二年内，向本院申请强制执行。审判员  李云聪二〇二〇年一月九日书记员  何 珍