天津市北辰区人民法院民 事 判 决 书（2019）津0113民初6515号原告：天津巴士实业有限公司，住所地天津市北辰区小淀镇外环北路迎宾道公交新能源基地。法定代表人：姚国胜，总经理。委托诉讼代理人：刘永，天津世川律师事务所律师。委托诉讼代理人：李晗，天津世川律师事务所律师。被告：翟树昆，男，1980年7月13日出生，汉族，住天津市河东区。委托诉讼代理人：陈光，天津诺请律师事务所律师。原告天津巴士实业有限公司与被告翟树昆劳动争议一案，本院于2019年8月5日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告天津巴士实业有限公司的委托诉讼代理人刘永、李晗，被告翟树昆的委托诉讼代理人陈光到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。天津巴士实业有限公司向本院提出诉讼请求：1.判决原告不予支付被告违法解除劳动合同赔偿金31472.48元；2.本案诉讼费用由被告承担。事实与理由：一、职工申请病假应当严格按照公司的规章制度办理，否则应视为旷工。本案中，被告未按公司规章制度进行请假，在接到原告通知并要求其按照公司规章制度办理请假后，依然不予理暖、我行我素，故对被告应按旷工处理。仲裁裁决认为被告的请假行为系合理合法合规的，不属于无故旷工，系事实认定不清。二、原告在与被告解除劳动合同前就已将解除的理由对工会进行了通知，符合法律的规定，仲裁裁决认定原告未事先将理由通知工会的事实显系错误。综上所述，天津市北辰区劳动人事争议仲裁委员会做出的仲裁裁决事实认定不清、显系错误。为维护原告的合法权益，故呈诉。翟树昆辩称，请求驳回原告诉讼请求，支持仲裁裁决。被告自2018年底开始休病假，单位对此情况明知，前期劳动者向单位当面送达了诊断证明等材料，后期通过邮寄的方式将诊断证明等材料邮寄给单位，单位明知被告身患诊断证明载明的病情，也没有核对其是否痊愈，单方解除劳动关系系违法解除。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。当事人无异议的证据如下：原告提交的证据1.仲裁裁决书；证据2.劳动合同；证据3.考勤记录表；证据4.职工旷工劝告通知书；证据5.职工旷工解除劳动合同通知书；证据7.被告旷工劝告通知书登报通知；证据8.解除劳动合同登报通知；证据10.公司员工医疗期管理规定实施细则复印件；证据12.驾驶员签字表。被告向本院提交的证据1.2019年2月26日天津医院诊断证明、2019年2月26日挂号收据、天津市医疗机构处方签复印件、优速快递单（尾号为9395）、物流查询清单截图；证据2.2019年3月11日和2019年3月15日诊断证明书复印件各、门诊票据。双方对以上证据的真实性均无异议，本院依法予以确认。对有争议的证据，本院认定如下：1、对原告提交的证据6.ems快递单2份（尾号7931、尾号5931）、快递网站截图2份，被告提出对其真实性不认可，认为该第一份邮寄的劝告书不具备操作性无法实现，第二份收到邮件认可，但不认可解除劳动关系。本院认为，原告向被告邮寄劝告书系送达通知类文书行为，被告签收即视为送达，原告提交的该证据有寄件人存根、快递查询单号及网络物流查询截图佐证，仅从证据的真实性及关联性考虑，本院对该证据予以认可，对于被告质证意见，本院将在下文中予以综合认定；2、对原告提交的证据9.公司规章制度复印件，被告提出对该证据不认可。本院认为，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明，原告提交的公司规章制度，已通过职工代表会议参会人员签字通过，过程符合法律规定，被告提出对该证据有异议，但未向本院提交相应的证据予以证明，故本院对该证据予以确认，对被告的质证意见不予认可；3、对原告提交的证据11.公司职代会会议议程记录、签到单，被告提出对该证据的真实性及关联性均不予认可，认为通过会议记录没有体现各参会人员的身份属于管理者还是职工代表，且无参会人员发表实质性意见，程序不合法。本院认为，依据《中华人民共和国公司法》第八条规定，公司依照宪法和有关法律的规定，通过职工代表大会或者其他形式，实行民主管理。公司研究决定改制以及经营方面的重大问题、制定重要的规章制度时，应当听取公司工会的意见，并通过职工代表大会或者其他形式听取职工的意见和建议。原告在通过制定规章制度时，组织职工代表会议，并有参会人员签字通过，过程符合法律规定，被告认为原告通过规章制度的程序违法，且对参会人员身份存在异议，但并未向本院提交证据予以证明，故本院对该证据予以认可；4、对原告提交的证据13.工会会议纪要，被告提出对该证据的真实性及合法性均不予认可，认为该纪要没有任何到会人员签字，仅加盖公司公章，无法证实该证据的真实性，且该会议纪要没有提供原件载体，仅有打印版，会议签到表真实性不认可，该签到表有装订过的痕迹，但会议记录上没有，不排除事后拼凑，且右上部日期有修改痕迹。本院认为，原告向本院提交的工会会议纪要，在质证时应当向本院提交原件予以确认核对，以确认该证据的真实性，被告提出质证意见后，原告并未向本院提供该证据的原件，仅提出系“操作失误”的辩解意见，且该会议纪要无与会人员的签字确认，故本院对该证据不予认可。5、对被告提交的证据1中的录音资料，原告提出对其真实性及合法性均不认可，认为录音系偷录形式不合法，真实性无法与原件进行核对，对于优速公司与王志浩的录音，前五位号码与被告提交的与蒋队长号码一致，无法证明是王志浩本人，且不是被录音者王志浩真实意思表示，是其受诱导欺骗的，王志浩始终不记得其在3月2日收到过邮件，3月2日显示的是快递柜签收，但录音说是王志浩本人签收，存在明显矛盾，该组证明不能证明原告于3月2日收到邮件，且该记录陈述的邮寄材料是打官司用的材料，并不是医疗票据。本院认为，对于录音证据真实性的质证，作为负责举证一方的原告应当提交相应的证据予以佐证，但原告并未向本院提交相应证据予以反驳，故本院对该证据的真实性予以确认；关于该录音证据的合法性，应当依照《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第六十八条的规定“以侵害他人合法权益或者违反法律禁止性规定的方法取得的证据，不能作为认定案件事实的依据”为参照标准，原告提交的该录音证据，仅为证明其邮寄的邮件是否由原告签收，并不存在侵害他人合法权益或者违反法律禁止性规定的情形。同时，依据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第七十条规定，一方当事人提出的下列证据，对方当事人提出异议但没有足以反驳的相反证据的，人民法院应当确认其证明力：（三）有其他证据佐证并以合法手段取得的、无疑点的视听资料或者与视听资料核对无误的复制件。故本院对该证据的合法性予以确认。综上所述，本院对被告提交的该证据予以认可。本院经审理认定事实如下：天津巴士实业有限公司具有企业法人资格，已成立天津巴士实业有限公司工会。翟树昆于2015年9月9日到天津巴士实业有限公司处工作并签订了固定劳动合同，职务为公交司机。2018年10月1日双方续签了无固定劳动合同。另查，翟树昆于2018年10月开始休病假。2019年1月1日之前，由翟树昆亲自向天津巴士实业有限公司递交病假资料，2019年以后采用邮寄方式向天津巴士实业有限公司的统计核算员邮寄病假材料。2019年2月26日，天津市天津医院出具《诊断证明书》，记载翟树昆腰间盘突出，建休两周；2019年3月11日天津市天津医院出具《诊断证明书》，记载翟树昆腰间盘突出、腰痛，建休两周；2019年3月25日，天津市天津医院出具《诊断证明书》，记载翟树昆腰间盘突出，建休两周。再查，2019年3月5日，天津巴士实业有限公司向翟树昆通过中国邮政EMS邮寄快递，快递单号为1003238845931，该单号的快递于2019年3月6日由收件人本人签收。2019年3月7日，天津巴士实业有限公司在天津日报通知翟树昆办理相应手续。2019年3月12日，天津巴士实业有限公司以翟树昆连续旷工7日严重违纪为由与其解除劳动合同。翟树昆劳动合同解除前十二个月应发的平均工资为3934.06元。又查，双方解除劳动关系后，翟树昆于2019年4月16日作为申请人向天津市北辰区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求裁决：1.依法裁决被申请人天津巴士实业有限公司向申请人支付2018年4月1日至2019年3月12日未签订劳动合同双倍工资55000元；2.依法裁决被申请人天津巴士实业有限公司向申请人支付违法解除劳动合同赔偿金40000元；3.依法裁决被申请人天津巴士实业有限公司向申请人支付代通知金5000元；4.依法裁决被申请人天津巴士实业有限公司向申请人退还安全责任保证金5000元；5.依法裁决被申请人天津巴士实业有限公司向申请人退还路试费100元；6.依法裁决被申请人天津巴士实业有限公司向申请人支付2018年防暑降温费672元；7.依法裁决被申请人天津巴士实业有限公司向申请人支付2018年度至2019年度冬季取暖补贴335元及集中供暖补助185元。天津市北辰区劳动人事争议仲裁委员会于2019年7月19作出津北辰劳人仲裁字【2019】第481号仲裁裁决书，裁决：1.被申请人天津巴士实业有限公司支付申请人违法解除劳动合同赔偿金34472.48元；2.被申请人天津巴士实业有限公司返还申请人安全责任保证金5000元和路试费100元；3.驳回申请人其他仲裁请求。天津巴士实业有限公司对该仲裁裁决不服，向本院提起诉讼。本院认为，本案的争议焦点为：原、被告解除劳动关系是否合法。关于争议焦点，本院认为，用人单位与劳动者解除劳动关系，应当严格遵照《中华人民共和国劳动合同法》的相关规定，从而达到保护劳动者劳动权利的目的。根据《中华人民共和国劳动合同法》第七条规定，用人单位自用工之日起即与劳动者建立劳动关系。用人单位应当建立职工名册备查。依据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条的规定，发生劳动争议，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。与争议事项有关的证据属于用人单位掌握管理的，用人单位应当提供；用人单位不提供的，应当承担不利后果。本案中，原告依据《巴士公司员工医疗期管理规定实施细则》规定，于2019年3月12日以被告连续旷工7日严重违纪为由与被告解除劳动合同。根据双方举证及质证的证据，能够证实被告在2019年2月28日至3月12日期间处于生病状态，且有邮寄的病假请假材料及邮寄回执，原告主张其违反《巴士公司员工医疗期管理规定实施细则》规定连续旷工7日，显失合理性及公平性，原告并未向本院提供充足证据予以证明其主张，应承担举证不能的后果，故本院认定应该原、被告系违法解除劳动合同。被告自2015年9月9日至劳动合同解除之日，在原告处累计工作4年，劳动合同解除前十二个月应发的平均工资为3934.06元，依据《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条规定，经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。故原告应向被告支付违法解除劳动合同赔偿金31472.48元，符合法律规定。综合上述事实和法律依据，本院对原告的主张不予认可。同时，鉴于本案双方当事人对津北辰劳人仲裁字【2019】第481号仲裁裁决书中“被申请人天津巴士实业有限公司返还申请人安全责任保证金5000元和路试费100元”均未提出异议，故本院对该项裁决予以确认。综上所述，依照《中华人民共和国劳动法》第二条第一款，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条、第六十八条、第七十条第三款，《中华人民共和国劳动合同法》第七条、第四十七条规定，判决如下：一、原告天津巴士实业有限公司于本判决生效后十日内向被告翟树昆支付解除劳动合同赔偿金31472.48元；二、原告天津巴士实业有限公司于本判决生效后十日内向被告翟树昆返还安全责任保证金5000元和路试费100元。案件受理费，减半收取计5元，由原告负担。（此款给付期同上）如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于天津市第二中级人民法院。审判员  赵志武二〇二〇年一月九日法官助理杨成鹏书记员孙玲附：本裁判文书所依据法律规定具体条文《中华人民共和国劳动法》第二条在中华人民共和国境内的企业、个体经济组织（以下统称用人单位）和与之形成劳动关系的劳动者，适用本法。国家机关、事业组织、社会团体和与之建立劳动合同关系的劳动者，依照本法执行。《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条发生劳动争议，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。与争议事项有关的证据属于用人单位掌握管理的，用人单位应当提供；用人单位不提供的，应当承担不利后果。《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。第六十八条以侵害他人合法权益或者违反法律禁止性规定的方法取得的证据，不能作为认定案件事实的依据。第七十条一方当事人提出的下列证据，对方当事人提出异议但没有足以反驳的相反证据的，人民法院应当确认其证明力：（一）书证原件或者与书证原件核对无误的复印件、照片、副本、节录本；（二）物证原物或者与物证原物核对无误的复制件、照片、录像资料等；（三）有其他证据佐证并以合法手段取得的、无疑点的视听资料或者与视听资料核对无误的复制件；（四）一方当事人申请人民法院依照法定程序制作的对物证或者现场的勘验笔录。《中华人民共和国劳动合同法》第七条用人单位自用工之日起即与劳动者建立劳动关系。用人单位应当建立职工名册备查。第四十七条经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。