内蒙古自治区乌拉特前旗人民法院刑 事 判 决 书（2019）内0823刑初262号公诉机关乌拉特前旗人民检察院。被告人高某，出生于内蒙古自治区巴彦淖尔市，捕前住巴彦淖尔市临河区利民西街2栋9单元9号。2019年4月13日因涉嫌犯开设赌场罪被乌拉特前旗公安局刑事拘留，同年5月6日被乌拉特前旗公安局执行逮捕。现羁押于乌拉特前旗看守所。指定辩护人赵某1，内蒙古俊逸律师事务所律师。被告人康某1，出生于内蒙古自治区。2019年5月5日因涉嫌犯开设赌场罪被乌拉特前旗公安局取保候审于现住址。辩护人武某，内蒙古律源律师事务所律师。被告人刘某1，出生于内蒙古自治区。2019年5月5日因涉嫌犯开设赌场罪被乌拉特前旗公安局取保候审于现住址。指定辩护人巴某，内蒙古俊逸律师事务所律师。被告人赵某2，出生于内蒙古自治区巴彦淖尔市，现住巴彦淖尔市。2019年6月6日因涉嫌犯开设赌场罪被乌拉特前旗公安局取保候审于现住址。指定辩护人贾某，内蒙古俊逸律师事务所律师。乌拉特前旗人民检察院以乌前检诉刑诉[2019]258号起诉书指控被告人高某、康某1、刘某1、赵某2犯开设赌场罪，于2019年9月23日向本院提起公诉，本院依法适用简易程序，公开开庭审理了本案。乌拉特前旗人民检察院检察员张某1出庭支持公诉，被告人高某及其辩护人赵某1、被告人康某1及其辩护人武某、被告人刘某1及其辩护人巴某、被告人赵某2及其辩护人贾某到庭参加诉讼。现已审理终结。经审理查明，2018年11月份至2018年12月份期间，被告人高某经被告人康六和、刘某1、张某2(另案处理)同意并约定分配比例后，在被告人康六和、刘某1、张某2经营的的位××旗、乌拉特后旗呼和镇的三个店铺及位于巴彦淖尔市临河区被告人高某经营的店铺内，放置具有赌博功能的“自动礼品售卖机”(网络赌博打鱼机)和“自动无人售卖机”(拍烟机)共计五台。被告人高某、康六和、刘某1、张某2(另案处理)利用“自动礼品售卖机”(网络赌博打鱼机)给参赌人员“上下分”，以不同价格香烟作为奖品，或者以回购香烟的方式给予参赌人员现金，组织赌博活动。1、2018年12月1日，被告人高某在被告人康六和经营的的位××旗的六合商店内放置一台“自动礼品售卖机”(网络赌博打鱼机)和一台“自动无人售卖机”(拍烟机)供他人赌博。自2018年12月2日至2019年3月24日，赌资累计103488元。另查明，被告人高某放置在被告人康六和处的“自动礼品售卖机”(网络赌博打鱼机)自2018年9月23日至2019年11月30日放置在被告人高某经营的俪源超市内供他人赌博，赌资累计18115元。2、2018年11月11日，被告人高某在被告人刘某1经营的的位××旗的百灵商店内放置一台“自动礼品售卖机”(网络赌博打鱼机)供他人赌博，自2018年11月11日至2019年2月14日，赌资累计80113元。另查明，被告人高某放置在被告人刘某1处的“自动礼品售卖机”(网络赌博打鱼机)自2018年10月14日至2019年11月10日放置在被告人高某经营的俪源超市内供他人赌博，赌资累计26253元。该台“自动礼品售卖机”(网络赌博打鱼机)案发后未找到。3、2018年12月7日，被告人高某在张某2(另案处理)经营的位于乌拉特后旗呼和镇利源超市内放置一台“自动礼品售卖机”(网络赌博打鱼机)供他人赌博，自2018年12月7日至2018年12月16日，赌资累计1321元。4、2018年12月份，被告人高某在自己经营的临河区利民西街俪源超市内放置一台“自动礼品售卖机”(网络赌博打鱼机)供他人赌博。自2018年12月7日至2019年3月26日，赌资累计23130元。综上所述，被告人高某设置五台赌博机，赌资累计252420元；被告人康六和与被告人高某共同设置二台赌博机，赌资累计103488元；被告人刘某1与被告人高某共同设置一台赌博机，赌资累计80113元。张某2(另案处理)与被告人高某共同设置一台赌博机，赌资累计1321元；被告人赵某2协助被告人高某管理赌博机的账务，赌资累计252420元，赌资通过网络赌博打鱼机进入广州乐摇摇信息科技有限公司，广州乐摇摇信息科技有限公司自动扣除费用后通过浙江网商银行累计给被告人高某汇入赌资249298.5元，被告人高某将所得资金用于自己购买网络捕鱼打烟机所需香烟及向被告人康某1、刘某1支付购买网络捕鱼打烟机所需香烟款。案发后，被告人高某、康六和被乌拉特前旗公安局传唤到案；被告人刘某1、赵某2到乌拉特前旗公安局投案自首。乌拉特前旗公安局依法扣押被告人高某29000元，依法扣押被告人康六和19455.29元，依法扣押被告人刘某19810.32元。经巴彦淖尔市公安局治安警察支队对依法扣押被告人高某的三台“自动礼品售卖机”(网络赌博打鱼机)及一台“自动无人售卖机”(拍烟机)进行赌博机认定，认定结论为三台“自动礼品售卖机”(网络赌博打鱼机)及一台“自动无人售卖机”(拍烟机)为电子游戏赌博机。上述事实，被告人高某、康某1、刘某1、赵某2在开庭审理过程中亦无异议。且有案件来源说明、受案登记表、立案决定书、到案经过，现场勘验笔录、现场图及照片，证人陈某、张某3、乔某、刘某2、孙某、龚某、吕某、刘某3、马某、杨某、赵某3、李某1、闫某、金某、何某、宋某、蒋某、康某2、张某2、付某、李某2、郭某、刘某4证言，提取笔录及照片、检查证、检查笔录、现场检查照片、证据保全决定书、证据保全清单、扣押笔录、扣押决定书、扣押照片、扣押清单，访烟款明细，行政处罚决定书，追缴物品清单、现金存款凭条，调取证据通知书、调取证据清单、高某中国建设银行6227000512030044496账户流水、乐摇摇公司通过浙江网商银行给高某建行卡转账明细、高某账号×××注册信息及开户至今的交易流水和对手信息，账本复印件，高某、康某1、刘某1网络赌博打鱼机专用码收入明细，玩家信息统计表，关于乌拉特前旗公安局查获高某持有的电子打鱼机认定为赌博机的认定过程、关于乌拉特前旗公安局小佘太派出所查获高某持有的打鱼机和拍烟机认定为赌博机的认定过程、关于电子游戏赌博机认定意见书，关于高某放置网络赌博打鱼机由谁管理的情况说明、关于无法查找到高某放置在刘军百灵商店内的网络赌博打鱼机的情况说明，关于张某2为赌博提供条件线索移交的情况说明，违法犯罪查询说明，在逃人员登记表，辨认笔录及照片，被告人高某、康某1、刘某1、赵某2供述及户籍证明等证据予以证实，足以认定。本院认为，被告人高某、康某1、刘某1在公共场所设置具有荧屏投币计分、退分等赌博功能的电子游戏设备，以现金、香烟兑换的方式组织他人进行赌博活动，赌资数额较大，被告人赵某2明知被告人高某利用赌博机开设赌场仍帮助参与经营管理，赌资数额较大，四被告人的行为均已构成开设赌场罪，且系共同犯罪，公诉机关指控罪名成立，本院予以支持。关于被告人高某的辩护人提出被告人高某系自首的辩护意见，经查，被告人高某并非主动到案，该辩护意见本院不予支持；关于被告人高某的辩护人提出高某认罪悔罪，具有坦白情节，系初犯、偶犯，依法可以从轻处罚的辩护意见，本院予以支持。关于被告人康某1的辩护人提出被告人康某1具有坦白情节，系初犯、偶犯，依法可以从轻处罚的辩护意见，本院予以支持。关于被告人刘某1的辩护人提出被告人刘某1系自首，且系初犯、偶犯，依法可以从轻、减轻处罚的辩护意见，本院予以支持。关于被告人赵某2的辩护人提出被告人赵某2系自首，且系初犯、偶犯，依法可以从轻、减轻处罚的辩护意见，本院予以支持。公安机关依法扣押被告人高某的账本、小米6手机一部、网络赌博打鱼机、拍烟机4台，依法予以没收；公安机关依法扣押的被告人高某29000元、被告人康某119455.29元、被告人刘某19810.32元，被告人高某、赵某2依法向人民法院退缴赌资25000元，被告人康某1依法向人民法院退缴赌资25000元，被告人刘某1依法向人民法院退缴赌资25000元，依法予以没收，剩余赌资依法予以继续追缴。综上所述，依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二十五条第一款、第二十六条、第二十七条、第五十二条、第五十三条、第六十四条，最高人民法院、最高人民检察院、公安部《关于办理利用赌博机开设赌场案件适用法律若干问题的意见》第一条、第二条第一款第五项、第三条第五项、第五条、第六条、第七条，最高人民法院、最高人民检察院《关于办理赌博刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第八条之规定，判决如下：被告人高某犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年，缓刑三年，并处罚金人民币10000元。被告人康某1犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年零六个月，缓刑二年，并处罚金人民币5000元。被告人赵某2犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年零六个月，缓刑二年，并处罚金人民币5000元。被告人刘某1犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年，缓刑一年，并处罚金人民币5000元。（以上缓刑考验期限,从判决确定之日起计算，罚金均已缴纳。）公安机关依法扣押被告人高某的账本、小米6手机一部、网络赌博打鱼机、拍烟机4台，依法扣押的被告人高某29000元、被告人康某119455.29元、被告人刘某19810.32元，被告人高某、赵某2依法向人民法院退缴赌资25000元，被告人康某1依法向人民法院退缴赌资25000元，被告人刘某1依法向人民法院退缴赌资25000元，予以没收。依法追缴被告人高某、康某1、刘某1、赵某2剩余赌资116032.89元。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向巴彦淖尔市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本六份。审 判 长  许 承审 判 员  杨亚帅人民陪审员  高富兵二〇二〇年一月十九日书 记 员  李劲波附适用法律条文《中华人民共和国刑法》第三百零三条【开设赌场罪】开设赌场的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。第二十五条第一款共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。第二十六条组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。如果由于遭遇不能抗拒的灾祸缴纳确实有困难的，可以酌情减少或者免除。第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。最高人民法院、最高人民检察院、公安部《关于办理利用赌博机开设赌场案件适用法律若干问题的意见》一、关于利用赌博机组织赌博的性质认定设置具有退币、退分、退钢珠等赌博功能的电子游戏设施设备，并以现金、有价证券等贵重款物作为奖品，或者以回购奖品方式给予他人现金、有价证券等贵重款物（以下简称设置赌博机）组织赌博活动的，应当认定为刑法(http://133.44.0.13/claw/javascript:SLC(17010,0))第三百零三条(http://133.44.0.13/claw/javascript:SLC(17010,303))第二款规定的“开设赌场”行为。二、关于利用赌博机开设赌场的定罪处罚标准设置赌博机组织赌博活动，具有下列情形之一的，应当按照刑法(http://133.44.0.13/claw/javascript:SLC(17010,0))第三百零三条(http://133.44.0.13/claw/javascript:SLC(17010,303))第二款规定的开设赌场罪定罪处罚：（五）赌资数额累计达到5万元以上的；三、关于共犯的认定明知他人利用赌博机开设赌场，具有下列情形之一的，以开设赌场罪的共犯论处：（五）提供其他直接帮助的。五、关于赌资的认定本意见所称赌资包括：（一）当场查获的用于赌博的款物；（二）代币、有价证券、赌博积分等实际代表的金额；（三）在赌博机上投注或赢取的点数实际代表的金额。六、关于赌博机的认定对于涉案的赌博机，公安机关应当采取拍照、摄像等方式及时固定证据，并予以认定。对于是否属于赌博机难以确定的，司法机关可以委托地市级以上公安机关出具检验报告。司法机关根据检验报告，并结合案件具体情况作出认定。必要时，人民法院可以依法通知检验人员出庭作出说明。七、关于宽严相济刑事政策的把握办理利用赌博机开设赌场的案件，应当贯彻宽严相济刑事政策，重点打击赌场的出资者、经营者。对受雇佣为赌场从事接送参赌人员、望风看场、发牌坐庄、兑换筹码等活动的人员，除参与赌场利润分成或者领取高额固定工资的以外，一般不追究刑事责任，可由公安机关依法给予治安管理处罚。对设置游戏机，单次换取少量奖品的娱乐活动，不以违法犯罪论处。最高人民法院、最高人民检察院《关于办理赌博刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第八条赌博犯罪中用作赌注的款物、换取筹码的款物和通过赌博赢取的款物属于赌资。通过计算机网络实施赌博犯罪的，赌资数额可以按照在计算机网络上投注或者赢取的点数乘以每一点实际代表的金额认定。