山东省莒县人民法院民 事 判 决 书（2019）鲁1122民初6793号原告：日照市原昊贸易有限公司，住所地日照市高新区高新六路南、204国道东。法定代表人：林世东，该公司经理。委托诉讼代理人：秦云，日照东港弘德法律服务所法律工作者。被告：日照田丰粮油有限公司，住所地日照市莒县陵阳镇驻地。法定代表人：林会伟，该公司经理。委托诉讼代理人：朱玉忠，莒县前锋法律服务所法律工作者。委托诉讼代理人：朱宝胜，莒县前锋法律服务所法律工作者。被告：莒县慧伟粮油食品有限公司，住所地莒县陵阳镇西上庄村。法定代表人：林立明，该公司经理。委托诉讼代理人：朱玉忠，莒县前锋法律服务所法律工作者。委托诉讼代理人：朱宝胜，莒县前锋法律服务所法律工作者。原告日照市原昊贸易有限公司与被告日照田丰粮油有限公司、莒县慧伟粮油食品有限公司追偿权纠纷一案，本院于2019年11月1日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告日照市原昊贸易有限公司的委托诉讼代理人秦云，被告日照田丰粮油有限公司及莒县慧伟粮油食品有限公司的委托诉讼代理人朱玉忠到庭参加诉讼。本案现已审理终结。日照市原昊贸易有限公司向本院提出诉讼请求：1.判令被告偿付垫付款25万元及利息；2.诉讼费由被告承担。事实与理由：被告日照田丰粮油有限公司曾向中国农业发展银行莒县支行借款300万元，日照胜天担保投资有限公司为该笔借款提供担保，原告为日照胜天担保投资有限公司的反担保保证人。借款到期后，日照胜天担保投资有限公司代被告日照田丰粮油有限公司垫付了30万元。后日照胜天担保投资有限公司根据委托担保服务合同将原告与被告日照田丰粮油有限公司等起诉，法院判决日照田丰粮油有限公司给付日照胜天担保投资有限公司30万元垫付款，并由原告等承担连带责任。被告日照田丰粮油有限公司一直未归还该30万元，原告与被告莒县慧伟粮油食品有限公司于2015年6月13日达成协议后，原告向日照胜天担保投资有限公司给付了25万元。原告代偿后，二被告迟迟未履行还款义务。日照田丰粮油有限公司辩称，答辩人曾从银行借款300万元，日照胜天担保投资有限公司偿还后，向法院提出诉讼，但未在法定期限内申请执行。2015年，原告雇用黑社会势力暴力讨债，强迫答辩人使用手中办理企业信息借用的莒县慧伟粮油食品有限公司的公章，与其签订该协议，该协议不是莒县慧伟粮油食品有限公司与其签订的，其对该协议并不知情。答辩人曾分多次向原告支付款项63000元，原告从未主张过款项，诉讼时效已超过，如原告同意调解，必须减去63000元，剩余款项答辩人同意分三年付清。莒县慧伟粮油食品有限公司辩称，答辩人与原告一样只是借款的担保人，原告强迫林会伟办理企业信息时将手中持有答辩人的公章与其签订协议，答辩人并不知情，该协议侵害了答辩人的合法权益，应为无效协议。协议书涉及原告代答辩人偿还借款也违背事实，答辩人不是借款人，2012年东港区法院的民事判决书中有详细记载，且该案原告曾在龙山法庭起诉过，由于主体错误，已撤回对答辩人诉讼。所以，原告起诉答辩人没有事实和法律依据，请求法庭依法驳回。本院经审理认定事实如下：曾因被告日照田丰粮油有限公司向中国农业发展银行借款300万元，2011年1月22日，日照胜天担保投资有限公司与被告日照田丰粮油有限公司签订“委托担保服务合同”，约定日照胜天担保投资有限公司为被告日照田丰粮油有限公司主合同项下的债务提供保证担保，并约定了担保费、及垫付款后的相关追偿权范围等。同日，日照胜天担保投资有限公司分别与陈忠祥、林会伟、林立明、原告签订“反担保书”，反担保书均载明：“日照胜天担保投资有限公司：贵单位为日照田丰粮油有限公司办理中国农业发展银行莒县支行银行贷款叁佰万元提供担保（具体金额以银行批复为准），各担保人均同意为该笔贷款提供反担保，如日照田丰粮油有限公司不能按期归还贷款，造成贵单位承担担保责任，有权要求各担保人承担连带清偿责任，清偿的范围包括本金、利息、诉讼费用及律师费用等一切合理费用，期限到所有费用全部还清为止”。2011年2月18日，被告日照田丰粮油有限公司与中国农业发展银行莒县支行签订流动资金借款合同，约定被告日照田丰粮油有限公司向中国农业发展银行莒县支行借款300万元，借款到期日为2012年2月17日，同时，日照胜天担保投资有限公司与中国农业发展银行莒县支行签订担保合同，约定日照胜天担保投资有限公司为被告日照田丰粮油有限公司的贷款300万元提供连带责任保证，担保范围为主债务本金300万元、利息、罚息以及实现主债务的合理费用。上述合同签订后，中国农业发展银行莒县支行按约将贷款300万元发放给被告日照田丰粮油有限公司。借款到期后，被告日照田丰粮油有限公司未及时足额还款，尚欠中国农业发展银行莒县支行30万元。日照胜天担保投资有限公司于2012年2月27日代日照田丰粮油有限公司向中国农业发展银行莒县支行偿还30万元。日照胜天担保投资有限公司于2012年8月21日将被告日照田丰粮油有限公司、原告日照市原昊贸易有限公司、陈忠祥、林会伟、林立明诉至日照市东港区人民法院，请求日照田丰粮油有限公司偿还垫付款30万元以及律师代理费1.7万元、利息损失、违约金，并由原告日照市原昊贸易有限公司、陈忠祥、林会伟、林立明承担保证责任。日照市东港区人民法院于2012年11月20日以（2012）东商初字第2535号民事判决书判决被告日照田丰粮油有限公司给付日照胜天担保投资有限公司垫付30万元及利息损失（以本金30万元为基数，按中国人民银行同期贷款基准利率四倍，自2012年2月27日起计算至判决付款之日止），并由原告日照市原昊贸易有限公司等对该30万元及利息损失承担连带清偿责任。2013年8月29日，日照胜天担保投资有限公司因日照田丰粮油有限公司等未履行判决义务，申请法院强制执行，2013年11月26日，日照市东港区人民法院以（2013）东执字第2060号执行裁定书终结了本次执行。后日照胜天担保投资有限公司又申请恢复执行，原告日照市原昊贸易有限公司自2015年6月15日起至2016年11月30日止先后支付日照胜天担保投资有限公司共计25万元。2018年2月8日、9月23日，被告日照田丰粮油有限公司两次共给付原告2万元。原告日照市原昊贸易有限公司同意该2万元在本金中予以扣除。被告日照田丰粮油有限公司主张已偿还原告6.3万元，但对其中的4.3万元未提供证据予以证实。2015年6月13日，被告莒县慧伟粮油食品有限公司（甲方）与日照市原昊贸易有限公司（乙方）签订协议书一份，内容为：甲方因向日照胜天担保投资有限公司借款25万元，乙方为其担保。现甲方无钱还款，经与乙方协商，借款直接由乙方代为偿还，甲方将财产转让给乙方，抵顶给乙方代其还款，现具体协议如下：一、乙方将甲方该借款25万元代乙方偿还给日照胜天担保投资有限公司。二、甲方将其所属院落一处（面积约5亩，位于莒县边，包含其中全部房屋约50间及土地使用权）抵顶给乙方，归乙方所有和使用。甲方在乙方代为还清日照胜天担保投资有限公司借款25万元后3个月内移交给乙方。逾期不移交，甲方按代为还款的10%承担违约金，同时乙方也可以强行接管。甲方莒县慧伟粮油食品有限公司加盖公章及法定代表人印章，乙方日照市原昊贸易有限公司加盖公章及法定代表人印章。本院认为，关于原告请求被告日照田丰粮油有限公司给付代偿的25万元的问题：《中华人民共和国担保法》第三十一条规定：保证人承担保证责任后，有权向债务人追偿。被告日照田丰粮油有限公司因向中国农业发展银行莒县支行贷款300万元而与日照胜天担保投资有限公司签订担保服务合同，由日照胜天担保投资有限公司为其借款提供担保，原告日照市原昊贸易有限公司又与日照胜天贸易有限公司签订反担保合同，基于担保合同和反担保合同日照市东港区人民法院依法判决日照田丰粮油有限公司返还日照胜天担保投资有限公司垫付款30万元及利息损失，并由原告等承担连带给付责任，原告基于生效判决给付日照胜天担保投资有限公司25万元，该笔款项系原告代被告日照田丰粮油有限公司偿还的，其请求日照田丰粮油有限公司返还有事实和法律依据，因被告日照田丰粮油有限公司已给付原告2万元，对原告请求的垫付款23万元，本院予以支持。因双方并未约定利息及利息起算期限，对原告请求利息可以按全国银行业同业拆借中心公布的贷款市场报价利率标准自原告垫付款全部支付之日起计付至付清之日止。关于原告请求被告莒县慧伟粮油食品有限公司承担返还责任问题：原告基于与被告莒县慧伟粮油食品有限公司签订的协议请求被告莒县慧伟粮油食品有限公司承担还款责任无法律依据，因该协议尚未成立。合同是一种合意，双方应就合同的内容达成一致意见，即要约、承诺达成一致时合同才能成立。本案中，被告莒县慧伟粮油食品有限公司并未向日照胜天担保投资有限公司借款，原告日照市原昊贸易有限公司给付的25万元并不是代被告莒县慧伟粮油食品有限公司偿还的，故双方就要约、承诺并未达成一致意见，双方协议尚未成立。综上所述，原告请求有事实和法律依据，本院予以支持。其请求无理部分，本院不予支持。依照《中华人民共和国合同法》第十三条、第二十一条、第六十条，《中华人民共和国担保法》第三十一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条的规定，判决如下：一、被告日照市田丰粮油有限公司于本判决生效之日起十日内返还原告日照市原昊贸易有限公司垫付款23万元及利息（利息以23万元为基数，自2016年11月31日起至实际给付之日止，按全国银行业同业拆借中心公布的贷款市场报价利率标准计算）；二、驳回原告日照市原昊贸易有限公司对被告莒县慧伟粮油食品有限公司的诉讼请求；三、驳回日照市原昊贸易有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2525元，由被告日照田丰粮油有限公司负担2323元，由原告日照市原昊贸易有限公司负担202元。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于山东省日照市中级人民法院。审判员  孙华稳二〇二〇年一月二十日书记员  李娜祥