河南省商丘市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）豫14民终5759号上诉人（原审被告）：永城市海标砼业有限责任公司，住所地河南省永城市。统一社会信用代码：9141148156104007X9。法定代表人：纪书子，该公司执行董事。委托诉讼代理人:王忠齐，河南旺达律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：李慧，女，1965年2月9日出生，汉族，户籍地河南省永城市西城区，现住河南省永城市东城区。委托诉讼代理人：夏磊，河南旺达律师事务所律师。原审被告：河南民建置业有限公司永城分公司，住所地河南省永城市东城区。统一社会信用代码：411481000021211。负责人：侯华东，该公司经理。原审被告：纪书子，男，1972年9月28日出生，汉族，住河南省永城市。上诉人永城市海标砼业有限责任公司（以下简称海标公司）因与上诉人李慧、原审被告河南民建置业有限公司永城分公司（以下简称民建永城分公司）、纪书子民间借贷纠纷一案，不服河南省永城市人民法院（2019）豫1481民初3330号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年10月31日立案受理后，依法组成合议庭，审理了本案。本案现已审理终结。上诉人海标公司上诉请求：1.撤销原审判决第二项；2.一、二审诉讼费全部由被上诉人李慧负担。事实与理由：1.被上诉人李慧作为案涉借款的出借人，多次向外界不特定人群出借款项并收取高额利息，扰乱金融市场秩序，系职业放贷人，借款人民建永城分公司及其负责人侯华东也因涉嫌非法集资及合同诈骗，被立案侦查，案涉借款合同为无效合同，担保合同作为从合同，也属于无效合同；2.担保合同中约定的担保期限已经超过，上诉人不应当承担担保责任。被上诉人李慧辩称：1.案涉借款的出借资金是李慧本人多年的积蓄以及向亲友筹措，不属于职业放贷人。借款合同的效力已有生效判决予以认定，相关当事人申请检察院监督也被驳回，借款合同合法有效；2.李慧要求海标公司承担担保责任没有超过保证期间。请求驳回上诉，维持原判。李慧原审诉讼请求：1.判令海标公司、民建永城分公司、纪书子连带清偿借款本金300万元及利息（按月息2%，自2015年10月26日开始，计算至清偿完毕之日，扣除已付32万元利息）；2、诉讼费、律师费等实现债权所需的费用由海标公司、民建永城分公司、纪书子承担。原审法院认定事实：2014年8月23日，李慧与民建永城分公司签订借款合同并予以公证。借款合同约定：民建永城分公司向李慧借款300万元，借款期限3个月，自2014年8月23日至2014年11月22日止，月息千分之十，每月付利息一次30000元，借款到期日本息一次性付清；如逾期付息或还本，每日按照借款余额的千分之五计算逾期利息至全部清偿日止。同日，李慧与海标公司签订借款担保合同并予以公证，约定海标公司对上述借款承担连带责任保证，保证期间自本合同生效之日至借款合同项下的借款本息还清为止，保证范围为主债权人民币300万元及利息。并约定，若借款人逾期不归还或还不清借款本金及利息，致使李慧债权得不到全部清偿时，海标公司自愿以属于本公司的资金无条件代借款人偿还本金及利息，包括因清偿本债务所产生的一切费用，如果流动资金不足以清偿，无条件同意李慧向人民法院申请强制执行公司及个人的全部财产。同日，民建永城分公司、侯华东向李慧出具了借款借据，海标公司、纪书子分别在担保人处加盖公司公章和个人私章并予以签字。2014年8月26日，李慧通过他人账户转账至侯华东账户及现金给付侯华东共计300万元，民建永城分公司向李慧出具了借据。李慧在民建永城分公司到期后不能偿还借款本金和利息的情况下，本人或者通过他人多次向民建永城分公司、侯华东、海标公司、纪书子主张权利。2018年1月31日，李慧向原审法院提起诉讼，要求民建永城分公司、侯华东、海标公司、纪书子给付本金300万元及利息，后申请撤诉，原审法院于2018年5月18日作出民事裁定，准予李慧撤回起诉。2018年4月13日，河南民建置业有限公司将李慧、民建永城分公司诉至原审法院，要求确认李慧与民建永城分公司2014年8月23日签订的借款合同无效，原审法院于2018年5月24日作出（2018）豫1481民初4511号民事判决书，判决民建永城分公司与李慧2014年8月23日签订的借款合同无效。李慧不服该判决，向商丘市中级人民法院提起上诉，商丘市中级人民法院2018年9月28日作出（2018）豫14民终2825号判决，维持原判。李慧不服，向河南省高级人民法院申请再审，河南省高级人民法院于2018年12月24日作出（2018）豫民申9826号民事裁定，指令商丘市中级人民法院再审。商丘市中级人民法院立案再审后，于2019年3月20日作出（2019）豫14再20号民事判决书，判决撤销（2018）豫14民终2825号判决及（2018）豫1481民初4511号民事判决，驳回河南民建置业有限公司的诉讼请求。另查明：1、侯华东清偿利息至2015年10月26日后，又于2016年3月5日偿还5万元；2016年4月28日偿还10万元；2016年5月26日偿还5万元；2016年6月5日偿还5万元；2016年7月1日偿还5万元；2017年1月26日偿还2万元，共计偿还32万元。原审法院认为，李慧与民建永城分公司签订的民间借贷合同，没有违背法律禁止性规定，依法应受法律保护，合同双方当事人应按照约定全面履行自己的义务。李慧要求民建永城分公司清偿借款本金300万元的诉讼请求，事实清楚，证据充分，应予支持。关于利息与违约金，借款合同约定，如逾期付息或还本，每日按借款余额的千分之五计算逾期利息，至全部清偿之日止。李慧要求按月息2%，即年利率24%计算，没有违反法律规定，予以支持，但民建永城分公司已偿还的利息应予扣除。《中华人民共和国担保法》第二十一条规定“保证担保的范围包括主债权及利息、违约金、损害赔偿金和实现债权的费用”，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国担保法〉若干问题的解释》第三十二条规定“保证合同约定保证人承担保证责任直至主债务本息还清时为止等类似内容的，视为约定不明，保证期间为主债务履行期届满之日起二年”、第三十四条规定“一般保证的债权人在保证期间届满前对债务人提起诉讼或者仲裁的，从判决或者仲裁裁决生效之日起，开始计算保证合同的诉讼时效。连带责任保证的债权人在保证期间届满前要求保证人承担保证责任的，从债权人要求保证人承担保证责任之日起，开始计算保证合同的诉讼时效”。李慧在保证期间内本人或者通过他人多次向海标公司主张权利，视为保证合同诉讼时效的中断，海标公司为民建永城分公司的借款行为提供连带保证责任合法有效，海标公司对上述借款本金及利息应当承担连带清偿责任。李慧提供的借款担保合同显示担保方为海标公司，其法定代表人纪书子在借款担保合同及借款借据上签字属职务行为，李慧要求纪书子承担连带保证责任的诉讼请求，不予支持。海标公司承担保证责任后，有权向民建永城分公司追偿。海标公司辩称借款人侯华东借贷行为涉嫌构成非法吸收公众存款犯罪，应裁定驳回李慧的起诉，本案已超出担保期间，及借贷合同无效，担保人不承担担保责任的答辩意见没有证据证明，不予采纳。关于海标公司辩称商丘市人民检察院已经受理河南民建置业有限公司提起的检察监督申请，应中止本案审理的意见，因本案并未进入再审程序，不符合中止审理的情形，对该意见不予采纳。综上，依照《中华人民共和国合同法》第六条、第六十条、第二百零七条，《中华人民共和国民法通则》第八十七条、第九十条，《中华人民共和国担保法》第十八条、第二十一条、第三十一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第三十条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国担保法〉若干问题的解释》第三十二条第二款、第三十四条之规定，判决：一、河南民建置业有限公司永城分公司于判决生效之日起十日内偿还李慧借款本金3000000元及利息（以本金3000000元为基数，自2015年10月27日起，按年利率24%计算，扣减已支付的320000元，至清偿完毕之日止）；二、永城市海标砼业有限责任公司对上述借款本金及利息承担连带保证责任；三、驳回李慧的其余诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费35600元，由民建永城分公司、海标公司负担。二审期间上诉人海标公司及被上诉人李慧围绕上诉请求及答辩意见均提交了新的证据，本院组织双方进行了证据交换和质证。二审对双方争议事实的认定与原审认定事实一致。本院认为，被上诉人李慧与被上诉人民建永城分公司签订的借款合同，已有中院生效判决认定其合同效力，且原审判决民建永城分公司承担还款责任后，民建永城分公司没有提起上诉，李慧要求民建永城分公司偿还借款300万元及利息，应予支持。但上诉人海标公司作为担保人，提供担保签订借款保证合同时，没有经过公司股东会或董事会研究同意，违反了公司法的强制性规定，案涉保证合同应为无效合同。因李慧作为案涉借款的出借人，签订保证合同时没有审查海标公司担保程序的正当性，海标公司对外进行担保没有按照公司章程规定的议事规则通过股东会研究，对案涉保证合同无效均存在过错，依照《最高人民法院关于适用若干问题的解释》第七条关于担保人对主合同债权人的经济损失，应承担民事责任的规定，结合本案实际，本院酌定海标公司应对李慧不能实现债权的经济损失承担三分之一的赔偿责任。双方当事人二审中提交的证据材料均不能证明本方主张的观点，本院不予采信。海标公司认为本案存在物的担保，其应在物的担保范围内免除担保责任，没有提交证据证明，本院不予支持。综上，原审判决认定事实清楚，但判处结果错误，适用法律不当，依法应予改判。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一、二项之规定，判决如下：一、维持河南省商丘市永城市人民法院（2019）豫1481民初3330号民事判决第一、三项，即“一、河南民建置业有限公司永城分公司于判决生效之日起十日内偿还李慧借款本金3000000元及利息（以本金3000000元为基数，自2015年10月27日起，按年利率24%计算，扣减已支付的320000元，至清偿完毕之日止）；三、驳回李慧的其余诉讼请求”；二、撤销河南省商丘市永城市人民法院（2019）豫1481民初3330号民事判决第二项，即“二、永城市海标砼业有限责任公司对上述借款本金及利息承担连带保证责任”；三、永城市海标砼业有限责任公司对李慧不能实现债权的经济损失，承担三分之一的赔偿责任。一审案件受理费35600元，由民建永城分公司负担。二审案件受理费30800元，由李慧负担20800元，海标公司负担10000元。本判决为终审判决。审判长  许秀敏审判员  许玉霞审判员  周永辉二〇二〇年一月二十三日书记员  杨桦颖