青海省西宁市城北区人民法院民事判决书（2019）青0105民初4768号原告：西宁冰鑫制冷设备有限公司，统一社会信用代码：91630105091648450J，住所地：西宁市城北区小桥大街221号1号楼3单元331室。法定代表人：巨金虎，公司总经理。委托诉讼代理人：董胜志、王雪琳，青海泰宏律师事务所律师。被告：湟中德红种养殖专业合作社，统一社会信用代码：93630122310875689C，住所地：青海省湟中县共和镇上直沟村。法定代表人：王建德，合作社董事长。委托诉讼代理人：欧永胜，合作社成员。原告西宁冰鑫制冷设备有限公司诉被告湟中德红种养殖专业合作社承揽合同纠纷一案，本院于2019年10月8日立案受理后，依法适用简易程序,公开开庭进行了审理。原告西宁冰鑫制冷设备有限公司的委托诉讼代理人王雪琳、董胜志，被告湟中德红种养殖专业合作社的法定代表人王建德及委托诉讼代理人欧永胜到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告西宁冰鑫制冷设备有限公司向本院提出诉讼请求：1.请求法院判令被告给付所欠工程款34000元；2.请求法院判令被告向原告支付违约金10200元，共计44200元；3.判令被告承担本案全部诉讼费。事实与理由：原告与被告湟中德红种养殖专业合作社协商后，由原告为被告安装保鲜库，双方于2018年4月4日签订了《保鲜库安装施工合同》，该合同对工程地点、签订日期、承包方式、工程范围和内容等作了约定。其中合同第三条约定本工程合同总价为390000元（含税），合同第四条约定付款方式为主要设备到场后被告向原告支付50000元，工程完工验收合格后向原告支付340000元。合同第十条约定原告如期安装完毕后，被告必须在三天内组织人员进行验收。逾期不进行验收，视为工程合格。合同第十二条第四款约定被告如不及时付清尾款，原告按每月3％收取滞纳金。原告如期安装完毕，且被告早已投入使用该保鲜库，被告累计向原告支付356000元，余款34000元经原告多次向被告催要其以各种理由拖延给付。综上所述，原告认为依约施工完毕并经被告验收合格后，被告应及时按合同约定向原告结清尾款。因被告不付清欠款的行为给原告造成较大损失。根据《民事诉讼法》第一百一十九条之规定，故向法院提起诉讼，请求判如诉请。违约金计算方式如下：按照合同法司法解释二第十四条第三款支付违约金，依照工程款欠款总额30％计算：尚欠工程款34000元，34000×30％=10200元，欠款和违约金合计44200元。被告湟中德红种养殖专业合作社辩称，一、被告不认可欠工程款34000元。2018年4月4日被告与原告签订保鲜库安装承揽合同，约定由原告以包工包料的方式为被告安装保鲜库，工期为40天，工程的内容:1、1500平方米聚角脂体一套(10cm)；2、AP2-S-5比京泽尔原装机3台；3、DD-220冷风机3台不含土建钢结构。工程总价39万元，支付方式为设备到场5万元，工程完工验收合格后支付剩余34万元，并约定售后服务；原告提供设备保修期为1年，24小时保修服务和每两个月一次定期检修。后被告按约定于2018年4月11日支付5万元，2018年直接从农牧局转账315000元项目补贴给原告用于支付原告工程款。后因原告未按合同约定期限完工，超期一个月完工。因原告违约行为经被告与原告协商后原告承诺被告少支付1万元工程款。据此，现被告未支付工程款15000元。被告之所以未支付剩余款项是因为原告在履行合同方面存在违约行为:一是未按合同中售后服务条款约定期内及时维修，并未履行每两个月定期检修的约定；二是工程完工后原告未按合同约定对实际操作人进行培训，至使对原告履行合同义务产生怀疑，从而扣留15000元的剩余工程款。二、被告对原告诉求的违约金10200元不予认可。首先，合同中明确规定完工后甲方如不及时付清尾款，原告按每月3％收取滞纳金。未付工程款15000元，原告2018年7月14日完工至今16个月每月450元共计滞纳金7200元。其次，之所以产生7200元的滞纳金是因为原告先行违约，至使被告扣留15000元工程尾款，不应该以滞纳金让被告承担违约责任。三、原告在履行合同中存在违约行为，至使对被告造成经济损失4万应由原告承担。一是未按合同中售后服务条款约定期内及时维修，并未履行每两个月定期检修的约定。其中2019年6月份因维修机器设备出现故障，经被告及时联系后，原告未按约定及时抢修至使存放在保鲜库的6万斤菜腐烂，给被告造成经济损失3万元，并且要求支付维修金1万元，其都在保修期内应当由原告承担。综上，被告认为，原告所提之诉讼请求，被告欠工程款34000元及应支付违约金10200元，无事实根据，又无法律依据，被告不能接受。而因原告的违约行为给被告造成4万元的经济损失，我方保留追诉权。因此，请求人民法院查明事实，驳回原告的诉讼请求。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有异议的证据，综合全案确定其效力。原告提交证据：证据一《保鲜库安装施工合同》复印件一份共六页，拟证明：2018年4月4日签订《保鲜库安装施工合同》的主体分别为原、被告，合同约定了工程名称、地点、日期、库体尺寸、工程范围、合同总价款39万元，每次付款金额，合同第12条第4款约定逾期付款滞纳金每月百分之三的事实；证据二《企业信用信息公示报告》复印件一份三页，拟证明：被告的住所、法定代表人、正常存续的事实。被告质证认为，原告提交的证据均属实。被告提交证据：证据一《工程竣工验收移交证书》原件一份，拟证明：原告没有在约定时间内完工，原告违约在先；证据二《微信转账银行记录明细》《微信截屏记录》各一份，拟证明：被告向原告转款1万元的事实；证据三2019年9月27日电话录音光盘一张，拟证明：巨金瑜认可让1万元。原告质证认为，对证据一真实性不持异议，证明方向不能成立，完工是2018年5月份，该工程为扶贫项目，需要农牧局进行验收，验收时间是8月份，该份证据并不能证明合同约定项目的完工时间，是在完工后进行的验收，只能证明验收时间；对证据二、三真实性不持异议，但是证明方向不予认可，2018年7月份明确告知被告巨金瑜不在公司工作，这个录音是2019年9月27日巨金瑜离开公司后进行的录音，他不具备表见代理的条件，无权代表公司作出决定，我方不予以认可。经审查，以上证据能够反映案件真实情况、与待证事实相关联、来源和形式符合法律规定，均具备证据的真实性、关联性和合法性，具有证明效力，应当作为认定案件事实的根据，本院予以认定并采信。综合双方的诉辩主张，本院归纳本案的争议焦点是：一、被告已付工程款和尚欠工程款金额；二、原告主张被告支付违约金10200元的诉讼请求应否予以支持。关于被告已付工程款和尚欠工程款金额问题。原告认为，被告累计向原告支付工程款356000元，余款34000元未付。被告则认为，已付原告工程款375000元，未付工程款15000元。对湟中县农牧局转款315000元，原、被告均不持异议，予以认可。但对被告主张2018年4月11日付款5万元，原告只认可41000元；对被告主张微信付款1万元，原告不予以可。2019年9月27日被告方委托诉讼代理人欧永胜与原告方巨金瑜通电话，巨金瑜认可：1.被告已付款5万元，合同上有约定；2.原告方巨金瑜同意让去工程款1万元。本院认为，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款规定：“当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。”《最高人民法院关于适用的解释》第九十条规定：“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，……当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。”关于被告提出于2018年4月11日支付给原告方巨金瑜工程款5万元的主张，一是双方签订的《保鲜库安装施工合同》中约定设备到场付5万元；二是原告方巨金瑜在电话录音中认可被告已付5万元；四是原告未提交证据证明除湟中县农牧局付款315000元，被告仅付款41000元的事实。据此，对被告已付工程款5万元的主张，本院予以认定。关于原告提出“2018年7月份明确告知被告巨金瑜不在公司工作，巨金瑜离开公司后进行的（电话）录音，无权代表公司作出决定，我方不予以认可”的主张，被告方不予认可，原告未提供证据证明该事实主张，本院不予采信。巨金瑜是原告方签订合同的委托代理人，也是施工单位代表，巨金瑜收取被告付款是履行其职务行为，被告转付工程款给巨金瑜，并未违反合同中“所有工程款均实行转账”的约定。关于被告提出“原告方巨金瑜同意让去工程款1万元”的主张，原告不予认可，被告仅提供与原告方巨金瑜电话录音，未提供其他证据予以印证，被告提供的证据不足以证明该事实主张，据此，对被告的该主张，本院不予采信。综上，本院认定被告于2018年4月11日转付给被告工程款5万元、湟中县农牧局转款给原告扶贫项目补贴款315000元、被告分别于2019年7月12日和7月14日微信转款付给被告工程款1万元，被告尚欠原告工程款15000元。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2018年4月4日签订《保鲜库安装施工合同》，合同约定：“发包方湟中德红种养殖专业合作社（甲方即被告），承包方西宁冰鑫制冷设备有限公司（乙方即原告），一、工程基本情况：1.工程名称：保鲜库安装；2.工程地点：湟中县共和镇上直沟村；3.签订日期：2018年4月4日；4.承包方式：包工包料；6.工程范围和内容:（1）1500平方米聚角脂体一套(10cm)；（2）APES-15比京泽尔原装机3台；（3）DD-220冷风机3台不含土建钢结构；二、工程期限：1.自具备开工条件起40天完成交付使用；三、工程合同总价：1.本工程合同总价为（人民币）叁拾玖万元整（390000.00）包含税；四、付款方式：1.所有工程款均实行转账；3.主要设备到场后，甲方支付合同总价的工程款计（人民币）伍万元整（50000.00）；5.工程完工验收合格后，甲方支付合同总价的工程款计（人民币）叁拾肆万元（340000.00）；九、售后服务：1.乙方所提供的设备保修期为一年，并提供24小时保修服务及两个月一次定期检修。2.保修期内，如因产品质量问题而发生故障，由乙方负责免费上门维修，以保证设备的正常使用，但如因甲方使用不当等人为因素造成的配件更换，所需配件将按成本价收费；3.当甲方冷库设备出现故障时，甲方应第一时间通知乙方，乙方维修人员必须6小时内到达甲方设备使用地，并对设备进行的效维修恢复其正常运行；十、验收期限：乙方按合同规定的期限安装完毕后，甲方必须在三天内组织人员进行验收，逾期不进行验收，视为工程合格；十一、解决纠纷的方式：1.双方因本合同产生纠纷，应通过友好协商的方式解决，除有纠纷的部分外，甲乙双方应继续履行本合同，如经协商不成，可诉至原告方所在地人民法院解决；十二、其他约定事项：本合同没有预付定金，经双方签字后立即生效。”合同中甲方联系人王建德，乙方委托代理人:巨金瑜，并写明乙方的开户银行和账号。合同签订后，2018年4月11日原告开工为被告安装保鲜库，当日原告转款付给被告方委托代理人、施工单位代表巨金瑜工程款5万元。原告未能按照合同约定的期限完成工程交付。2018年8月12日原、被告签署《保鲜库工程竣工验收移交证书》写明：“致湟中德红种养殖专业合作社：兹证明由西宁冰鑫制冷设备有限公司承建的湟中德红种养殖专业合作社工程，已按合同要求完成安装、调试，与（于）2018年8月12日验收合格，即日起该工程移交项目法人管理。施工单位：西宁冰鑫制冷设备有限公司（盖章）、施工单位代表：巨金瑜（签名）、建设单位：湟中德红种养殖专业合作社（盖章）、建设单位代表：王建德（签名）。”其后，因保鲜库工程属扶贫项目，由湟中县农牧局付给原告项目补贴款315000元。至2019年6月因保鲜库机器设备出现故障，经被告及时联系原告后，原告未按约定及时抢修。原告分别于2019年7月12日和7月14日微信转款付给被告方巨金瑜工程款各5000元共1万元，至此，原告已付被告工程款375000元，尚欠原告工程款15000元。关于原告主张被告支付违约金10200元的诉讼请求应否予以支持问题。本院认为，原告逾期交付保鲜库安装工程，并未在保修期内完成保修项目；被告逾期付款，双方均存在违约，应各自承担相应的责任。原告主张被告支付违约金10200元的诉讼请求，本院不予支持。综上所述，本院认为，承揽合同是承揽人按照定作人的要求完成工作，交付工作成果，定作人给付报酬的合同。原、被告签订的《保鲜库安装施工合同》，依法成立，对双方具有法律约束力，原、被告应当按照约定履行自己的义务。在合同履行过程中，原、被告均存在违约，应各自承担相应的责任。被告尚欠原告工程款15000元，应予以支付。原告要求被告给付工程款34000元的诉讼请求，本院部分予以支持。原告要求被告支付违约金10200元的诉讼请求，本院不予支持。依照《中华人民共和国合同法》第六条、第八条、第六十条、第一百零九条、第一百二十条、第二百五十一条、第二百五十二条、第二百六十一条、第二百六十三条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第三款、第六十八条(http://law.lawtime.cn/lifadongtai/22118.html""民事诉讼法释义：第67条""_blank)、第七十五条(http://law.lawtime.cn/lifadongtai/22126.html""民事诉讼法释义：第74条""_blank)第一款、第一百一十八条第一款、第一百三十四条第一款、《最高人民法院关于适用的解释》第九十条、第一百零三条第一款、第一百零四条、第一百零五条的规定，判决如下：一、被告湟中德红种养殖专业合作社于本判决生效后十日内给付原告西宁冰鑫制冷设备有限公司工程款15000元；二、驳回原告西宁冰鑫制冷设备有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案案件受理费906元，本院减半收取453元，由被告湟中德红种养殖专业合作社负担154元，原告西宁冰鑫制冷设备有限公司负担299元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于西宁市中级人民法院。审判员 古海洪 二○二○年一月十四日书记员 罗菖琴附：适用的法律和司法解释《中华人民共和国合同法》第六条当事人行使权利、履行义务应当遵循诚实信用原则。第八条依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同。依法成立的合同，受法律保护。第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。第一百零九条当事人一方未支付价款或者报酬的，对方可以要求其支付价款或者报酬。第一百二十条当事人双方都违反合同的，应当各自承担相应的责任。第二百五十一条承揽合同是承揽人按照定作人的要求完成工作，交付工作成果，定作人给付报酬的合同。承揽包括加工、定作、修理、复制、测试、检验等工作。第二百五十二条承揽合同的内容包括承揽的标的、数量、质量、报酬、承揽方式、材料的提供、履行期限、验收标准和方法等条款。第二百六十一条承揽人完成工作的，应当向定作人交付工作成果，并提交必要的技术资料和有关质量证明。定作人应当验收该工作成果。第二百六十三条定作人应当按照约定的期限支付报酬。对支付报酬的期限没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，定作人应当在承揽人交付工作成果时支付；工作成果部分交付的，定作人应当相应支付。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。第六十八条(http://law.lawtime.cn/lifadongtai/22118.html""_blank""民事诉讼法释义：第67条)证据应当在法庭上出示，并由当事人互相质证。对涉及国家秘密、商业秘密和个人隐私的证据应当保密，需要在法庭出示的，不得在公开开庭时出示。第七十五条(http://law.lawtime.cn/lifadongtai/22126.html""_blank""民事诉讼法释义：第74条)人民法院对当事人的陈述，应当结合本案的其他证据，审查确定能否作为认定事实的根据。当事人拒绝陈述的，不影响人民法院根据证据认定案件事实。第一百一十八条第一款当事人进行民事诉讼，应当按照规定交纳案件受理费。财产案件除交纳案件受理费外，并按照规定交纳其他诉讼费用。第一百三十四条第一款人民法院审理民事案件，除涉及国家秘密、个人隐私或者法律另有规定的以外，应当公开进行。第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。《最高人民法院关于适用的解释》第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。第一百零三条第一款证据应当在法庭上出示，由当事人互相质证。未经当事人质证的证据，不得作为认定案件事实的根据。第一百零四条人民法院应当组织当事人围绕证据的真实性、合法性以及与待证事实的关联性进行质证，并针对证据有无证明力和证明力大小进行说明和辩论。能够反映案件真实情况、与待证事实相关联、来源和形式符合法律规定的证据，应当作为认定案件事实的根据。