江苏省泰州市中级人民法院 刑 事 判 决 书 (2019)苏12刑抗5号 抗诉机关江苏省泰州市人民检察院。 原审被告人费某某，男，1989年3月31日出生，无业，住江苏省盐城市东台市。曾因犯故意伤害罪、盗窃罪，于2007年2月1日被东台市人民法院判处有期徒刑一年六个月，并处罚金二千元；因犯盗窃罪，于2009年4年28日被兴化市人民法院判处有期徒刑十二年，剥夺政治权利四年，并处罚金人民币50000元。2018年2月7日刑满释放。又因涉嫌犯盗窃罪，于2018年8月11日被兴化市公安局刑事拘留，同年8月22日被逮捕，于2018年10月11日被兴化市人民法院以盗窃罪判处有期徒刑九个月，并处罚金人民币七千元，与前罪尚未执行完毕的剥夺政治权利三年五个月二十五天并罚，决定执行有期徒刑九个月，并处罚金人民币七千元，剥夺政治权利三年五个月二十五天。2019年6月5日，被泰州市人民检察院决定取保候审。 兴化市人民检察院以兴检诉刑诉[2018]581号起诉书指控被告人费某某犯盗窃罪一案，兴化市人民法院于2018年10月11日作出(2018)苏1281刑初618号刑事判决。原审判决发生法律效力后，泰州市人民检察院于2019年6月5日向本院提出泰检诉审刑抗（2019）2号刑事抗诉书，认为兴化市人民法院（2018）苏1281刑初618号刑事判决书对费某某数罪并罚时，未将其前罪尚未执行完毕的剥夺政治权利减刑情况予以核减，导致原审判决附加刑剥夺政治权利的刑期错误。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。泰州市人民检察院检察员洪春，原审被告人费某某到庭参加诉讼。现已审理终结。 原判决认定：2018年7月，被告人费某某先后2次在兴化市戴南镇入户盗窃他人财物，共计人民币7000元。分述如下： 1.2018年7月20日凌晨，被告人费某某进入兴化市戴南镇董北村沈某家中，窃得人民币1000元。 2.2018年7月30日凌晨，被告人费某某进入兴化市戴南镇五一小区朱某家中，窃得拎包1只，内有现金人民币6000元、居民身份证等物品。 案发后，被告人费某某如实供述其犯罪事实。窃得财物已全部归还被害人。 上述事实，被告人费某某在开庭审理过程中亦无异议，且有被害人沈某、朱某的陈述；证人翟某、周某的证言；书证：兴化市公安局提取或制作的常驻人口基本信息、案发经过说明、扣押决定书、受案登记表；兴化市公安局制作的辨认笔录、现场勘验检查笔录及照片；泰州市公安局物证鉴定所出具的法医物证鉴定文书等证据证实，足以认定。 证明本案其他事实的证据有：兴化市人民法院（2009）兴刑初字第156号刑事判决书，释放证明书。 原审法院认为，被告人费某某以非法占有为目的，入户盗窃他人财物，数额较大，其行为已构成盗窃罪，依法应予惩处。公诉机关起诉指控被告人费某某犯罪的事实清楚，证据确实、充分，罪名成立，本院依法予以支持。被告人费某某在判决宣告以后，主刑执行完毕后，剥夺政治权利附加刑执行完毕前，又犯新罪，应当对新犯的罪作出判决，把前罪没有执行的刑罚和后罪所判处的刑罚并罚。被告人费某某曾因故意犯罪被判处有期徒刑以上刑罚，在刑罚执行完毕后，五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，系累犯，应当从重处罚。案发后，被告人费某某如实供述自己的罪行，依法可以从轻处罚。被告人费某某当庭自愿认罪且赃款已被追回发还被害人，酌情从轻处罚。据此，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第七十一条、第六十九条、第六十五条第一款、第六十七条第三款、第六十四条之规定，判决如下：被告人费某某犯盗窃罪，判处有期徒刑九个月，并处罚金人民币七千元。与前罪尚未执行完毕的剥夺政治权利三年五个月二十五天并罚，决定执行有期徒刑九个月，并处罚金人民币七千元，剥夺政治权利三年五个月二十五天。（刑期自判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2018年8月11日至2019年5月10日止。罚金限本判决生效后一个月内缴纳。） 抗诉机关认为，原审判决认定事实清楚，证据确实、充分，程序合法，量刑恰当，唯数罪并罚计算原审被告人费某某前罪尚未执行完毕的剥夺政治权利刑期时，未考虑其服刑期间被减刑情况，导致原审判决附加刑剥夺政治权利的刑期错误，理由如下： 根据最高人民法院法释[2009]10号《关于在执行附加刑剥夺政治权利期间犯新罪应如何处理的批复》规定，对判处有期徒刑并处剥夺政治权利的罪犯，主刑已执行完毕，在执行附加刑剥夺政治权利期间又犯新罪，如果所犯新罪无须附加剥夺政治权利的，依照刑法第七十一条的规定数罪并罚；前罪尚未执行完毕的附加刑剥夺政治权利的刑期从新罪的主刑有期徒刑执行之日起停止计算，并依照刑法第五十八条规定从新罪的主刑有期徒刑执行完毕之日或者假释之日起继续计算；附加刑剥夺政治权利的效力施用于新罪的主刑执行期间。就本案而言，原审被告人费某某前罪被判处的附加刑剥夺政治权利为四年，其在服刑期间被减刑三次，其中附加刑剥夺政治权利刑期被减为二年，并于2018年2月7日刑满释放。因此，对原审被告人费某某的附加剥夺政治权利依法应从2018年2月7日开始执行，刑期为二年而非四年，其在执行附加刑剥夺政治权利期间又犯新罪，未执行完毕的附加刑剥夺政治权利应以二年为基数核减计算，而非以四年为基数核减计算，故原审判决的附加刑剥夺政治权利三年五个月二十五天明显计算错误，加重了原审被告人的刑罚。故提出抗诉，请依法判处。 原审被告人费某某没有提出辩解意见。 再审审理查明的原审被告人费某某犯罪事实与原审相同，原判决认定的证据，具有证明效力，原审被告人费某某再审开庭时亦未提出异议，本院予以确认。 再审另查明：2013年1月17日，江苏省南通市中级人民法院作出（2013）通中刑执字第0208号刑事裁定书，裁定对罪犯费某某减去有期徒刑一年七个月，剥夺政治权利减为三年。2017年12月22日，江苏省南京市中级人民法院作出（2017）苏01刑更6130号刑事裁定书，裁定对罪犯费某某减去有期徒刑七个月（刑期至2018年2月7日止），剥夺政治权利改为二年。 本院认为，原审被告人费某某以非法占有为目的，入户盗窃他人财物，数额较大，其行为已构成盗窃罪，依法应予惩处。原审判决认定事实清楚，证据确凿，已充分考虑其从重、从轻的法定酌定情节，所作判罚正确。该犯罪发生在罪犯费某某因前罪执行附加刑剥夺政治权利期间，根据最高人民法院《关于在执行附加刑剥夺政治权利执行期间犯新罪应如何处理的批复》所作“对被判处有期徒刑并处剥夺政治权利的罪犯，主刑已执行完毕，在执行附加刑剥夺政治权利期间又犯新罪，如果所犯新罪无须附加剥夺政治权利的，依照刑法第七十一条的规定数罪并罚”的规定，应当依法将新罪所判处的刑罚和前罪没有执行完毕的附加刑剥夺政治权利，实行数罪并罚。原审被告人费某某在服刑期间，被江苏省南京市中级人民法院刑事裁定剥夺政治权利改为二年，其主刑在2018年2月7日刑满释放时已执行完毕，其附加刑剥夺政治权利刑期应为二年，从主刑执行完毕时开始执行。原审判决以附加刑剥夺政治权利四年为基数核定费某某前罪尚未执行的附加刑剥夺政治权利刑期，加重了原审被告人刑罚，所作判罚确有错误，应予纠正。 综上，抗诉机关的抗诉理由于法有据，本院应予支持。经本院审判委员会讨论决定，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百五十六条、《最高人民法院关于适用＜中华人民共和国刑事诉讼法＞的解释》第三百八十九条第一款第三项的规定，判决如下： 一、撤销兴化市人民法院(2018)苏1281刑初618号刑事判决， 二、原审被告人费某某犯盗窃罪，判处有期徒刑九个月，并处罚金人民币七千元。与前罪尚未执行完毕的剥夺政治权利一年五个月二十六天数罪并罚，决定执行有期徒刑九个月，并处罚金人民币七千元，剥夺政治权利一年五个月二十六天。 （刑期自判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2018年8月11日至2019年5月10日止（已执行）。剥夺政治权利继续执行。罚金限本判决生效后一个月内缴纳。） 本判决为终审判决。 审判长  杨锦华 审判员  瞿廷英 审判员  沈大祥 二〇二〇年一月十六日 书记员  陈 鹂