新疆维尔自治区洛浦县人民法院   民 事 判 决 书   （2020）新3224民初14号      原告：付全义，男，1966年1月26日，汉族，包工头，地址：新疆维吾尔自治区和田市首都花园小区36号楼2单元201室，地址：新疆维吾尔自治区和田市。   被告：新疆建疆建筑有限公司   法定代表人：曹阳强董事长   地址：新疆维吾尔自治区和田市玉都国际广场银座10楼   委托诉讼代理人：张徐该公司员工   委托诉讼代理人：刘耘铭该公司员工   原告付全义诉新疆建疆建筑有限公司（以下简称：建疆公司）建设施工合同纠纷一案，本院于2019年7月22日立案后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理，2019年10月15日下发了（2019）新3224民初352号判决书，被告新疆建疆建筑对判决书不服，向和田地区中级人民法院院提起了上诉，和田地区中级人民法院于2019年12月16日作出（2019）322民终338号裁定书发回重审，本院于2020年1月13日依法适用普通程序开庭进行了审理。原告付全义、被告建疆公司的委托诉讼代理人张徐、刘耘铭到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。   原告付全义诉求，一、要求被告立即给付剩余工程款769592.59元；二、要求被告承担利息184702.22元（迟延付款的利息损失184702.22元）；三、要求被告承担本案的一切诉讼费用。事实与理由，2016年9月被告建疆公司中标洛浦县洛浦镇塔和塔克吾热村，多外提村双语幼儿园，洛浦县多鲁乡英阿瓦提村委会基层组织阵地建设项目。被告将以上工程施工项目交给原告施工，施工方式为内部承包，包工包料，上述工程中标价为4811972.42元。2017年8月上述工程全部验收合格并交付使用。原告在施工期间，被告陆续向原告支付劳务工资、材料费代扣、代交管理费，税收计3885876.62元。上述工程最终审定工程款为4655469.21元，还有应付原告剩余工程款：769592.59元。   原告付全义针对其诉讼请求，向法庭提供了以下证据：   1、内部承包协议书一份，证明涉案工程是原告施工建设的。   被告质证为，无异议。   2、与公司的对账单一份，证明原、被告对完账后，被告公司应向原告支付769592.59元。   被告质证为，这不是对账单，这是对账之前，公司提供给他的打款记录，不予认可。   3、竣工验收备案表、开工通知书。证明工程竣工验收合格并交付使用。   被告质证为，竣工验收备案表无异议，可验收后后续工程由公司接手完成的。   4、中标通知书一份。证明涉案工程是被告公司中标的，实际施工是原告完成的。   被告质证为，涉案工程消防及后期维修全是由公司完成的，原告没有完成全部工作。   5、消防施工合同一份，证明消防工程是原告完成施工的，其费用为9万元。   被告质证为，消防第一次验收未通过，由公司整改后才通过验收的，维修费为218000元。   6、涉案工程支付清单（被告出具给原告的），证明涉案工程到账实际金额455万元。   被告质证为不予认可。   7、流水一份。证明被告公司给华北租赁站支付的36160元，实际只欠17700元。   被告质证为无异议。   被告建疆公司辩称，涉案项目审计的金额为4655469.21元，实际到账金额为4345817.61元，已支付原告工程款2118493.14元，材料款609640元，支付农民工工资334950元，支付招标代理服务费39683.81元，公司管理费217219.08元，税费447642.43元，支付农民工工资（代付）25万元，付全义的合伙人陈劲宏借款85000元，公司自行施工消防218000元，共计支付3655766.95元。现未支付的工程款为25117.15元。   被告建疆公司就其辩解，向法庭提供了以下证据：   1、支付明细单一份，证明被告公司共给原告支付3655766.95元。   原告质证为，陈劲宏借款85000元与我无关，被告公司支付的农民工工资334950元的支付账单没有我的签字，218000元的维修费用与我无关。   2、消防验收意见书，证明涉案工程消防是由被告施工。   原告质证为，这只能证明消防工程验收是被告公司完成的，但消防工程是原告施工的。   3、建疆公司项目部工程款拔付清单。证明双方约定涉案工程的管理费为5%，该清单由原告签字。   原告质证为，原来是3%,签字该清单时我没认真看。   4、招标代理费收据两份。证明招标代理费39683元由被告公司支付的。   原告质证为，不予认可。   当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了质证。对于原告提供的证据，本院认定如下：证据1内部承包协议，证明原、被告之间有合同关系，本院予以采信；证据2对账单一份，不符合证据规则，本院不予采信；证据3竣工验收备案表、开工通知书，证明工程竣工验收合格并交付使用，本院予以采信；证据4中标通知书一份，证明涉案工程是被告公司中标，本院予以采信；证据5消防施工合同一份，证明涉案工程的消防工程是原告外包的，其费用为9万元，本院予以采信；证据6涉案工程支付清单，证明工程总造价及支付款项，未经双方签字确认，本院不予采信；证据7流水一份，证明被告公司给华北租赁站支付的36160元，实际只欠17700元，超付18460元，本院予以采信。   对于被告提供的证据，本院认定如下：证据1支付明细单一份，属于单方结算，本院不予采信；证据2消防验收意见书，此证据不是涉案工程验收意见，本院不予采信；证据3建疆公司项目部工程款拔付清单，证明双方约定涉案工程的管理费和税费，本院予以采信；证据4招标代理费收据两份，证明该工程招标时的费用，此费用实际发生，但双方没有明确的约定，本院不予采信。   本院经审理认定事实如下：2016年9月被告建疆公司中标洛浦县洛浦镇塔和塔克吾热克村，多外提村双语幼儿园，洛浦县多鲁乡英阿瓦提村委会基层组织阵地建设项目。被告将以上工程施工项目转包给原告付全义，原告付全义按照工程建设要求包工包料施工，上述工程分别于2017年5月20日、9月15日开始施工，在施工过程中，于2017年3月3日原告将该工程的消防工程转包河南新天地电子工程有限公司施工并负责验收合格，其费用为9万元。2017年8月上述工程全部竣工验收。该工程中标价4811972.42元，其审计工程价款为4655469.21元。原告领取的工程款为3885876.62元。被告公司给华北租赁站支付的36160元，实际只欠17700元，超付18460元。   本院认为，依据《最高人民法院关审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条:“建设工程施工合同具有下列情形之一的,应当根据《合同法》第五十二条第(五)项的规定,认定无效:(一)承包人未取得建筑施工企业资质或超越资质等级的;(二)没有资质的实际施工人借用有资质的建筑施工企业名义的;(三)建设工程必须进行招标而未招标或者中标无效的。”本案中，被告建疆公司将中标工程违法转包给没有资质的原告付全义进行建设施工，违反法律、行政法规的强制性规定,原、被告双方签订的内部承包合同，为无效合同。依据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二条:“建设工程施工合同无效,但建设工程经竣工验收合格,承包人请求参照合同约定支付工程价款的,应予支持”。本案中,原告付全义建设的工程经验收合格。被告建疆公司已经从发包方结算工程款，原告付全义依照工程审定价款向被告主张权利，本院予以支持。涉案项目审计工程价款为4655469.21元，原告付全义已收取工程款为3885876.62元，因被告公司超付18460元租赁费，此项费用应由原告已收取工程款里减除，减除后的费用为3867416.62元（3885876.62元-18460元），被告尚欠工程款为788052.59元（4655469.21元-3867416.62元）。原、被告约定管理费为5%（按照收款金额扣除管理费和税费）原告未收取工程款的管理费为39402.6295元（788052.59元×0.05=39402.6295元）、税费为15905.64元（经相关部门计算），因此上述管理费和税费应从尚欠工程款减除，被告公司向原告支付的工程款为732744.32元。被告公司提出消防工程由他们整改后才验收的，但未向法庭提供关于具体的整改费用、整改内容的证据，也未向原告书面通知整改，因此被告公司上述辩解意见，本院不予采纳；被告公司对于付全义的合伙人陈劲宏借款85000元的主张也未向法庭提交相应的的证据证明，因此上述辩解意见，本院不予采信；被告公司主张招标代理费39683元由原告承担，但对于该费用，双方没有明确的约定，因此被告的辩解意见，本院不予支持；原告对于利息的诉讼请求，依据《最高人民法院关审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十七条、第十八条的规定，本案中，该工程分别于2019年1月15日、1月29日竣工验收合格，利息应从该工程竣工验收合格后至起诉前计算，即2019年1月30日至2019年7月21日的银行同期贷款利息15228.87元，应予以支持。综上所述，依据《中华人民共和国合同法》第五十二条第（五）项,《最高人民法院关审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条、第二条、第十七条、第十八条的规定，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定,判决如下:   一、被告新疆建疆建筑工程有限公司自本判决生效之日起十日内向原告付全义支付工程款及利息747973.19元（工程款732744.32元+利息15228.87元）。   二、驳回原告诉讼请求。   如果未按照本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定,加倍支付迟延履行期间的债务利息。   本案诉讼费13340元，由被告新疆建疆建筑工程有限公司负担11280元，原告付全义负担2060元。   如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于和田地区中级人民法院。同时，直接向和田地区中级人民法院预交上诉案件诉讼费。递交上诉状后上诉期满七日内仍未预交诉讼费又不提出缓交申请的，按自动撤回上诉处理。         审  判  长   张 红 霞   审  判  员   吐尔送阿依   陪  审  员   董 建 成         二 〇 二 〇 年 一 月 十 八 日     书  记  员   陈 明 婷