山东省淄博市中级人民法院 刑 事 裁 定 书 （2019）鲁03刑终170号 原公诉机关山东省高青县人民检察院。 上诉人（原审被告人）郝波，男，1972年11月14日出生于山东省高青县，汉族，大专文化，原系高青县电影公司经理、高青县天泽电影城有限公司法定代表人，住山东省高青县。因涉嫌犯挪用公款罪、职务侵占罪于2018年10月25日被逮捕。现羁押于高青县看守所。 辩护人李波，山东盛强律师事务所律师。 山东省高青县人民法院审理高青县人民检察院指控原审被告人郝波犯挪用公款罪、职务侵占罪一案，于二〇一九年八月十九日作出(2018)鲁0322刑初130号刑事判决。宣判后，原审被告人郝波不服，提出上诉。本院受理后依法组成合议庭，经过阅卷，讯问上诉人，听取辩护人及检察机关意见，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。 原审判决认定： 一、挪用公款罪 山东省高某县电影公司（以下简称高某电影公司）成立于1995年5月，经济性质为国有企业。该公司因未按规定参加年度检验，于2002年8月19日被高青县工商局吊销营业执照，但该公司未进行清算和注销，其人财物及相关业务一直存续。被告人郝波自2011年5月起任某电影公司经理。因公司被吊销营业执照，不能办理企业公户，高某电影公司公户使用郝波个人身份办理了包括农业银行账户（尾号7512、5661）、农商行账户（尾号0085）、邮政储蓄账户（尾号1365、4088）。上述银行账户由高某电影公司出纳保管并按照郝波指示进行操作。 2015年8月25日，被告人郝波与王某1、王某2等人共同出资入股（郝波占出资比例的50%）注册成立高某县万某家政服务中心（以下简称万某家政中心），该中心系民办非企业单位，法定代表人（负责人）系郝波。2016年6月15日，为拓展业务、增加收入，被告人郝波等人成立高某县万某家政服务有限公司（以下简称万某家政公司），该公司系有限责任公司，法定代表人系赵某。万某家政中心与万某政公司实际是“一套人马、两套牌子”，均由郝波负责。 2016年4月12日，在郝波等人的主导下，万某家政中心提出申请，拟筹设高某县万某家政职业培训学校（以下简称万某培训学校），拟定法定代表人郝波。2016年4月18日，高某县人力资源和社会保障局同意筹设万某家政培训学校的申请。 被告人郝波在担任高某电影公司经理期间，挪用公款193.90万元归个人使用，进行营利活动或超过三个月未还，具体事实如下： （一）2016年6月7日，为拓展万某家政中心业务，被告人郝波安排高某电影公司出纳纪某从公司公户（账户尾号5661）挪用公款16.9万元至临淄善慈轩家政服务中心负责人董月贵账户（账户尾号3113）用于购买设备。2018年3月6日万某家政中心将16.9万元归还。 （二）2016年11月18日，被告人郝波安排高某电影公司出纳纪某从公司公户（账户尾号5661）挪用公款80万元至万某家政中心公户（账户尾号6066），用于万某家政中心增资。2016年12月23日验资后万某家政中心将80万元归还。 （三）2017年4月18日，郝波安排高某电影公司出纳纪某从公司公户（账户尾号5661）挪用公款50万元至万某家政中心公户（账户尾号6066）同日将该款转入万某培训学校账户（账户尾号4890），用于该校注册验资。2018年3月8日万某培训学校将50万元归还。 （四）2017年10月25日，郝波安排高某电影公司出纳纪某从公司公户（账户尾号5661）挪用公款10万元至万某家政公司公户（账户尾号9139）用于支付装修款及日常开支。2018年1月16日万某家政中心将10万元归还。 （五）2013年3月至2017年12月，郝波挪用高某县电影公司公款30万元供好友宋某使用，宋某用于淄博祺多商贸有限公司（以下简称祺多商贸公司）经营。 1.2013年3月19日，郝波安排高某电影公司出纳毛某从公司公户（账户尾号7512）挪用公款10万元转账至宋某之妻谢某2账户（账户尾号5117）。2013年6月20日谢某2将10万元归还。 2.2013年4月11日，郝波安排高某电影公司出纳毛某从公司公户（账户尾号7512）挪用公款10万元转账谢某2账户（账户尾号5117）。 3.2017年12月29日，郝波安排高某电影公司出纳纪某从电影公司公户（账户尾号1365）支取10万元现金借给谢某2。2018年1月4日，谢某2将10万元归还。 （六）2014年12月12日，郝波安排高某电影公司出纳纪某从公司公户（账户尾号5661）挪用7万元至姚某之妻孙保叶账户（账户尾号3817），供好友姚某使用。姚某将该款用于淄博浩升物流有限公司（以下简称浩升物流公司）经营。2015年1月19日孙保叶将7万元归还。 认定上述事实的证据有： 1．证人证言 （1）郭某（高某电影公司党支部书记）证实：高某电影公司班子成员由其和郝波、谢某1、王某1、刘某，郝波任经理，负责全面工作。公司主要收入有：“2131”项目（农村公益电影经费）、每年财政拨款100万元左右、公司部分房产出租费用10多万元等。支出主要有:职工工资、日常办公费用、放映队队员工资等。高某电影公司每年经费都有结余，具体结余金额不清楚。因公司未按时进行年审于2002年被吊销执照无法办理公户。2011年5月，郝波任经理后，专门办理了农行账户当做高某电影公司的公户使用，郝波负责管理财务，公款支出必须经过郝波同意，经郝波在支付单据上签字后，才可以支出公款。郝波挪用公款用于万某家政中心经营，没有跟其提过，也没有开会研究过。 （2）谢某1（高某电影公司副经理）证实：2011年5月，郝波担任经理后，专门办理了农行账户当做高某电影公司的公户，公司财务都是他说了算。公司主要收入包含农村公益电影经费、财政拨款、门头房出租费等，扣除相关支出公司每年的经费都有结余。郝波将公款挪用给其他企业和个人使用的情况其不清楚，没有跟其说过，也没有开会研究过。 （3）王某1（高某电影公司副经理）证实：高某电影公司每年的经费都有结余，具体结余金额不清楚。公司财务工作由郝波直接管理，各项支出必须有郝波的签字。将公款挪用给万某家政中心使用，其不知道，也没有开会研究。另证实高某电影公司收入支出情况与其他证人证言所证实的内容相一致。 （4）刘某（高某电影公司副经理）证实：郝波任某电影公司经理，负责电影公司全面工作。公司公款都存在郝波农业银行的个人账户上。公司公款用于万某家政中心经营活动，其不知情，也没有开会研究过。另证实高某电影公司收入支出情况与其他证人证言所证实的内容相一致。 （5）孙某1（时任高某县广播电视局副局长兼电台台长）证实：2013年3月，其分管电影公司工作，当时高某电影公司经理是郝波。公司主要收入是上级拨付的农村电影经费，公司有单独的财务，经营和经费支出不向其汇报和请示。公司运营是独立运作，广播电视局不负责管理和干涉，只是帮助电影公司协调部分工作。 （6）纪某（高某电影公司出纳）证实：高某电影公司收入主要有农村公益电影专项经费和房产的租金。公益电影专项经费每年财政局用支票形式拨付，房产租金由其收取。财务支出主要有：人员工资、养老保险、放映队劳务费、办公经费、维修经费、学生放映经费等。所有的支出单据都必须经过郝波签字，其收到签字单据后才进行支出。公司没有单位公户，是用郝波个人银行账户作为单位公户使用（农业银行账号尾号5661、信用社（农商行）账号尾号0085、邮政储蓄账号尾号1365和4088），上述银行卡、折以及网上银行和手机银行都由其保管，账户都是郝波的名字开办的，所有操作都是由其进行的（2017年9月20日-12月20日休产假期间张小红代替）。 高某电影公司给万某家政中心转了几次大额资金，都没有在账面上体现。经过对郝波银行账户尾号5661交易明细进行辨认，2016年6月8日，转款给董月贵的16.9万元是万某家政中心购买设备支付的款项，郝波安排其进行转款的，该款于2018年3月份对高某电影公司巡查期间归还；2017年4月18日，转款给万某家政中心的50万元是根据郝波安排转的验资款，该款于2018年3月份归还；2016年11月18日，转款给万某家政中心的80万元是根据郝波安排进行的转款，其标注为投资款，关于款项用途，郝波当时怎么说的其记不清了，该款于2016年12月23日归还。上述款项借款均没有利息，没有开职工大会研究。 具体时间记不清了，郝波对其说谢某2要借10万元钱，其和谢某2一起从电影公司公户（邮政账户尾号1365）取现10万元给了谢某2，谢某2书写了欠条。后来不长时间谢某2就归还了。 （7）毛某、孙某2（高某电影公司原出纳）证实：其担任电影公司出纳期间，负责公司资金往来的经办及各项支出的操作。公司财务由郝波直接管理，所有支出单据都要有郝波的签字，一般是收到签字的单据后才进行支出。另毛某证实郝波曾安排其将电影公司公款借给过谢某2。 （8）王某2证实：2007年至2016年12月，其任某电影公司会计，2016年12月在万某家政中心工作。因高某电影公司营业执照被吊销无法办理公户，使用郝波的名字从农业银行办理银行账户作为公户使用。公司所有公款支出，必须有郝波的签字同意。根据出纳给的支付单据进行账目记录。调到万某家政中心工作后，在整理材料时看到万某家政中心有一笔16.9万元的设备款合同，问赵某怎么这么多钱，赵某说是借的高某电影公司的钱，这部分设备款没有在电影公司的账目上进行记录。郝波在万某家政中心每月领取1500元工资。 （9）赵某（万某家政公司法定代表人）证实：万某家政中心于2015年8月25日注册成立，属于民办非企业单位，开办资金20万元，由郝波、王某1、王某2出资，法定代表人是郝波，负责万某家政中心的财务工作及主要工作。2016年6月份，因拓展业务需要，注册成立万某家政公司，其担任法定代表人。该公司与万某家政中心实际是“一套人马、两个牌子”，二公司的财务支出都需经郝波签字同意。万某家政中心16.9万元的设备款支出，是2016年6月份，其和郝波去临淄善慈轩家政公司考察时，购买设备支付给该公司的，是郝波直接联系支付的。为了万某家政中心的业务开展、增加业务收入和公司的发展，其和郝波商量后决定成立万某家政培训学校，郝波联系了50万元转入培训学校在齐商银行的临时户，用于验资。万某家政中心开办时资金为20万元，因承接业务需要，需要增资100万元以上，2016年11月份，万某家政中心新增开办资金100万元，款项是郝波联系的。 （10）宋某证实：祺多商贸公司于2011年12月15日注册成立，其任法定代表人，妻子谢某2是公司股东。其与郝波是同学关系，因祺多商贸公司资金周转不开向郝波借过钱，郝波同意借款后，其书写借条，具体是其妻子进行对接的。资金周转来后，赶紧将借款还给郝波，把借条取回。其向郝波借款没有给郝波好处。 （11）谢某2证实：因祺多商贸公司资金周转不过来，向郝波借过钱。2013年3月19日借款10万元、4月1日借款10万元，2017年12月29日借款10万元。宋某向郝波借款后，其到郝波办公室对接，办理借款手续，郝波安排公司出纳毛某或纪某支付借款。所借款项均用于祺多商贸公司的经营。上述借款均已经归还，没有给郝波好处。跟郝波借款凭的是私人关系，不清楚他从什么地方支付的款项。经对其个人账户交易明细进行辨认，确定了借款转账时间及归还时间。 （12）姚某证实：其是浩升物流公司法定代表人，妻子孙保叶系公司股东。因公司资金周转不过来，于2014年12月12日向郝波借款7万元，当时其给郝波书写了借条，郝波安排财务人员办理的。当时，款项转入孙保叶账户。其和郝波是原县棉纺厂的老同事，通过私人关系向他借款，没有利息，也没有给他好处。过了一个月左右将借款归还了。 2．书证 （1）营业执照证实：高某电影公司性质系国有企业，开业日期为1995年5月10日。 （2）档案资料证实：高某县电影公司企业类型为全民所有制，成立日期为1995年5月10日，因不按照规定接受年度检验于2002年8月19日被吊销企业营业执照。 （3）高某县地方金融和国有资产监督管理局关于对高某县电影公司权属性质界定意见的函证实：高某县电影公司成立于1995年5月，经济性质为国有企业，原隶属高某县文化局管理，2009年由文化局调整到高某县广电局管理。高某县电影公司因未按规定参加年度检验，于2002年8月19日被高青县工商局吊销营业执照，但未按规定程序进行清算注销，其权属性质没有发生本质变化，仍属全民企业（即国有企业）。 （4）高某县广播电视局关于高某县电影公司的情况说明证实：郝波任职经历、高某电影公司性质（自主经营、自负盈亏的国有文化企业）、拨款情况以及拨款到郝波个人账户的原因等情况。 （5）关于高某电影公司公款私存的情况说明证实：高某县电影公司因营业执照被吊销无法办理对公账户，为了维持公司正常运转，办理私人账户。账户包括郝波农业银行账户（账户尾号7512，因银行卡升级变更账户尾号5661）、郝波邮政储蓄银行账户（账户尾号4088、1365）、郝波农商行账户（账户尾号0085）。 （6）收支明细证实：高某电影公司自2012年至2018年收入及支出统计明细。 （7）高某县广电局文件（高广字[2011]10号）证实：经高某县广电局党组研究，于2011年5月10日决定任命郝波为县电影公司经理；郭某为县电影公司班子成员、支部书记；刘某、谢某1、王某1为县电影公司副经理。 （8）关于郝波同志的情况说明证实：郝波任职经历，自2011年5月份起任某县电影公司经理。 （9）高某县社会劳动保险事业处证明证实：郝波由高某县电影公司为其缴纳社会各项保险。 （10）万某家政中心组织机构代码证及民办非企业单位登记证书证实：万某家政中心于2015年8月25日成立，机构类型系民办非企业单位，法定代表人（负责人）系郝波。 （11）民办非企业单位（法人）章程证实：万某家政中心举办者是郝波、王某1、王某2，法定代表人是郝波；对企业的业务范围、组织管理制度、资产管理等作出规定。 （12）万某家政中心验资报告书证实：万某家政中心系由郝波、王某1、王某2于2015年8月25日共同出资20万元组建。根据董事会决议和修改后章程的规定，申请新增开办资金人民币100万元，2016年11月18日万某家政中心建行账号（账户6066）收到100万元人民币。郝波出资额占开办资金的50%，王某1、王某2各占25%。 （13）营业执照证实：万某家政公司机构类型系有限责任公司（自然人独资），法定代表人系赵某，于2016年6月15日成立。 （14）加盟协议书证实：2016年6月7日，赵某（乙方）与淄博善慈轩家政服务有限公司（甲方）签订加盟协议书。乙方应在协议签订后3个工作日内支付16.9万元定金。 （15）万帮家政中心拟筹设民办职业培训学校申请报告、筹设批准书证实：2016年4月12日，万某家政中心提出申请，拟筹设万某职业培训学校，拟定法人代表郝波。高某县人力资源和社会保障局于2016年4月18日批准筹设。 （16）拨付明细汇总表证实：2010年1月至2017年1月，高某县广电局拨付给高某电影公司公益电影放映费共计6637714.20元，其中自2013年1月份开始拨付给郝波个人账户（账户尾号7512）。 （17）淄博市广播电视台与淄博市财政局联合文件、高青县人民政府办公室文件、中共高青县委宣传部与高青县广播电视局联合文件证实：农村公益电影放映的重要意义、场次安排、组织领导、专项资金的使用等政策规定和要求。 （18）专项资金管理暂行办法证实：农村电影专项资金的来源、补贴标准、放映任务的组织和安排等。 （19）高某电影公司及高某县广电局请示文件一宗证实：自2011年至2018年，经高某电影公司申请，高青县广电局向高青县人民政府请示拨付农村公益电影放映专项资金。 （20）工资表证实：郝波等人按月在万某家政中心领取工资。 （21）营业执照证实：祺多商贸公司及浩升物流公司成立时间、注册资本、法定代表人、经营范围等情况，二公司均系有限责任公司。 （22）银行账户交易明细一宗证实：①郝波银行账户（账户尾号5661）于2016年6月8日转账董月贵（账户尾号3113）16.9万元；2018年3月6日，万某家政中心将该款转存入郝波账户。②郝波银行账户（账户尾号5661）于2016年11月18日转账给万某家政中心（账户尾号6066）80万元；2016年12月23日，万某家政中心分两笔将该款转存入郝波账户。③郝波银行账户（账户尾号5661）于2017年4月18日转账给万某家政中心（账户尾号6066）50万元，同日万某家政中心将该款转入万某培训学校（账户尾号4890）；2018年3月8日，万某培训学校将50.16万元转入万某家政中心，同日万某家政中心将50万元转入郝波账户。④郝波银行账户（账户尾号5661）于2017年10月25日转账给万某家政公司（账户尾号9139）10万元；2018年1月16日，万某家政中心将10万元转存入郝波账户。⑤郝波银行账户（账户尾号7512）于2013年3月19日转账入谢某2账户（账户尾号5117）13万元（其中3万元系归还欠款），2014年4月1日现存入郝波该账户10万元；郝波银行账户（账户尾号7512）于2013年4月11日转账入谢某2账户（账户尾号5117）10万元，2013年6月10日，网银转账入郝波该账户10万元；2017年12月29日，郝波银行账户（账户尾号1365）取现10万元；2018年1月4日，祺多商贸公司二次转账入郝波银行账户（账户尾号5661）共计10万元。⑥2014年12月12日，郝波银行账户（账户尾号5661）转账入孙保叶账户（账户尾号3817）7万元；2015年1月9日，孙保叶账户转回郝波账户7万元。 上述银行账户交易情况与被告人郝波供述、证人证言相互印证。 3．被告人供述 郝波供述，2011年5月起任某电影公司经理，公司因未按规定年检被吊销营业执照不能办理对公账户。其任经理后用个人名字办理了4个银行账户作为电影公司的公户使用，这些银行卡由公司出纳保管，其直接安排出纳对公款进行支配。电影公司主要资金来源是“2131”项目（农村公益电影经费）、公司沿街房收入等。万某家政中心是经其提议于2015年8月成立的，其是最大股东，是民办非单位。后来需要办理公司性质的企业，注册成立万某家政公司，为方便工作由朋友赵某担任法定代表人。万某家政公司是一个空壳，与万某家政中心是“一套人马、两套牌子”，是为了万某家政中心拓展业务、增加收入。为了办理家政培训业务，准备成立万某家政培训学校，但没有注册成功。2016年6月，和赵某到临淄区善慈轩家政服务有限公司考察时，看中了他们公司的智能管理平台，并决定购买，需要支付16.9万元的定金。万某家政中心账户上没有钱，其个人决定使用公司的钱，并安排出纳将16.9万元汇至善慈轩董月贵的个人账户。2016年下半年，因万某家政中心增加注册资本，其安排出纳纪某从公司公户给万某家政中心汇款80万元用于增资。2017年初，其了解到成立家政学校承担家政培训业务的项目，可以增加收入，让赵某负责联系和调研市场。后赵某告诉其需要50万元的验资款，其安排出纳纪某从公司账户挪用50万元转至万某家政中心，后存入“万某家政培训学校”在齐商银行的公户。随后，没有找到合适的办公地点学校没有成立。存入齐商银行的50万元验资款需要销户才能取出，将款项取出，经过万某家政中心公户转回到电影公司账户。其还安排出纳纪某挪用公司10万元转入万某家政有限公司，其中4万余元支付给淄博英卓建筑工程有限公司账户用于支付装修款，剩余款项用于公司日常支出。后来，万某家政中心将该款归还。其和宋某是小学校友，宋某和谢某2夫妻二人经营祺多商贸公司，宋某资金周转不开，向其借过几次钱。其安排出纳三次挪用公款转给谢某2，每次10万元，未获利益。其和姚某是原县棉纺厂的同事，姚某经营浩升物流公司，姚某因需要资金向其借款，其安排出纳给姚某的妻子孙保叶账户转款7万元。 被告人郝波对上述挪用款项的银行交易记录予以辨认。 二、职务侵占罪 高某县天泽电影城（以下简称天泽电影城）有限公司于2012年11月28日注册成立，系自然人投资或控股的有限责任公司，被告人郝波任公司法定代表人。被告人郝波在任职期间，利用职务之便将公司财物30万元占为己有。具体事实如下： 2012年10月30日郝波向高某县汇泰小额贷款有限公司（以下简称汇泰贷款公司）借款30万元，汇泰贷款公司出纳于某1通过其个人账户（尾号0815）将该款转入郝波个人账户（尾号0418），郝波获得该款项后将30万元转入高某电影公司公户（尾号7512）作为其在天泽电影城的个人入股款，出纳毛春燕为其出具入股凭证。 2012年12月7日，郝波将高某县电影公司公款存入其个人银行账户9.98万元，偿还了汇泰贷款公司（于某1账户0815）10万元。 2012年12月21日，郝波以收回电影公司代垫装修款的名义从天泽电影城公户（账户尾号1720）转入电影公司公户（账户尾号7512）30万元。 2012年12月23日，郝波使用电影公司公户（账户尾号7512）偿还汇泰贷款公司（于某1账户0815）20万元；另外10万元用于抵顶其于2012年12月7日所用的款项。 案发后，被告人郝波退缴案款30万元。 认定上述事实的证据有： 1．证人证言 （1）于某1（原汇泰贷款公司出纳）证实：汇泰贷款公司成立之初没有办理公户，其根据领导安排办理个人账户与贷款客户进行交易。郝波曾经从汇泰贷款公司办理过一笔30万元的贷款。其个人名下的农业银行账户（尾号0815）是为公司业务专门办理的银行卡。经对账户交易明细辨认：2012年10月30日通过其个人账户转给郝波个人账户30万元贷款，2012年12月7日郝波通过上述账户归还10万元；2012年12月23日郝波通过其个人账户（尾号7512）转给其个人账户20万元；2012年12月24日，郝波通过其个人账户（尾号7512）转给其个人账户0.72万元，系归还的利息。 （2）毛某证实：天泽电影城开始入股和集资时，天泽电影城的财物是让高某电影公司财务代管，其收到的钱款都放在了郝波尾号7512的账户，当时建设电影城资金量很大，入股和集资款很快就用完了。经辨认编号为0288851的数据存根，称是给郝波开具的入股款。 2．书证 （1）借款合同证实：2012年10月30日，郝波与高某县汇泰小额贷款有限公司签订借款合同，借款30万元。 （2）银行账户交易明细证实：2012年10月30日，于某1个人账户（尾号0815）转入郝波个人账户（尾号0418）30万元；同日该30万元从郝波个人账户转入高某电影公司公户（尾号7512）；2012年12月7日，电影公司公户支出32万元；2012年12月7日转账给于某110万元；2012年12月21日，天泽电影城公户（尾号1720）转入高某电影公司公户（尾号7512）30万元；2012年12月23日，高某电影公司公户（尾号7512）转账给于某1账户（尾号0815）20万元。 （3）高某电影公司收款收据证实：2012年12月21日，高某电影公司以“收回垫资款”30万元的名目为天泽电影城出具收款收据。 （4）天泽电影城电子转账凭证及明细账证实：2012年12月21日，天泽电影城公户转账入高某电影公司公户（郝波账户，尾号7512，）30万元，2013年1月10日，天泽电影城以“转电影公司代垫装修款”的名目支出入账并进行平账。 （5）收款收据及记账凭证证实：2012年10月30日，郝波缴纳天泽电影城入股款30万元，天泽电影城开具收款收据并以“郝波入股资金”入账。 （6）天泽电影城股东分红账目资料证实：2012年至2017年期间，郝波在天泽电影城股金分红情况。 （7）天泽电影城有限公司企业信息证实：天泽电影城系有限责任公司（自然人投资或控股），成立日期为2012年11月28日，股东（发起人）名单为郭某、刘某、谢某1、郝波、王某1。郝波任法定代表人。 （8）公司设立登记申请书及公司股东（发起人）出资信息证实：天泽电影城注册资本50万元、实收资本50万元，其中郝波实缴出资额30万元，郭某、刘某、谢某1、王某1分别实缴出资5万元。 （9）验资报告证实：天泽电影城（筹）申请登记的注册资本为50万元，由全体股东于2012年6月15日之前一次性缴足。经高某华成有限责任会计师事务所审验，截至2012年6月15日止，天泽电影城（筹）收到全体股东缴纳的注册资本（实收资本），合计人民币五十万元整。 （10）公司章程证实：天泽电影城对于公司名称和住所、经营范围、公司注册资本、公司的机构及其产生办法等方面均作出规定。其中公司注册资本的出资时间为公司成立时一次性足额缴纳。 3．被告人供述 郝波供述，2012年10月30日，其从汇泰贷款公司贷款30万元，汇泰贷款公司于某1转入其个人账户；当日将该款转入高某电影公司公户，次日进行了支付。其将该30万元投入天泽电影城作为入股款，毛某为其开具了入股收据，其股金金额增加了30万元，之后的分红也是按照增加后的金额分红。后来其从高某电影公司账户上分两次取款9.98万元，存入其个人银行账户（尾号0418）转给于某1账户10万元用于归还借款。2012年12月21日，其安排天泽电影城出纳从天泽电影城公户给电影公司公户转账30万元，隔了两天其从电影公司公户把20万元转账给于某1个人账户用于归还借款。剩于的10万元留在了电影公司账户用于抵顶偿还于某110万元时从电影公司支付的款项。后来其安排毛某用电影公司公款给于某1账户转账7200元作为借款利息。经辨认天泽电影城记账凭证供称，之所以在账目资料上显示“转电影公司代垫装修款”是因为当时天泽电影城支出比较多，其使用天泽电影城支付装修款的名义把30万元转到电影公司公户，就是为了把这笔钱转出来还款，实际上电影公司没有给天泽电影城代垫该款项，是为了方便将该笔款以合理的方式转出来想的一个转款原因。 另有下列综合证据： 1.发破案经过、立案决定书证实：案件侦破过程及被告人到案经过。2018年4月19日，中共高某县纪律检查委员会在核查县委巡察办移交县电影公司有关问题线索过程中，发现郝波涉嫌挪用公款、职务侵占的线索并进行初核。2018年9月3日，高某县监察委员会对郝波挪用公款、职务侵占案立案调查。2018年9月14日上午8时，高某县监察委员会办案人员电话通知郝波到案接受讯问。 2．查封、扣押决定书及查封、扣押财务清单证实：高某县监察委员会扣押郝波涉案款30万元，已随案移送。 3．户籍证明证实：郝波作案时达到完全刑事责任年龄。 原审法院认为，被告人郝波身为国家工作人员，利用职务便利，挪用公款归个人使用，数额较大、进行营利活动或超过三个月未还，其行为已构成挪用公款罪；利用担任非国有公司法定代表人的职务便利，侵占本公司财物30万元，数额较大，其行为已构成职务侵占罪，被告人郝波犯数罪，应当数罪并罚。被告人郝波归案后能如实供述挪用公款、职务侵占主要犯罪事实，系坦白，可从轻处罚。被告人所挪用公款已经全部归还，未造成损失，且其侵占的款项已于案发后主动上缴，可酌情从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第三百八十四条第一款、第二百七十一条第一款、第九十三条、第六十九条、第六十七条第三款、第六十四条、第六十一条，《全国人民代表大会常委委员会关于第三百八十四条第一款的解释》、《最高人民法院、最高人民检察院关于办理贪污贿赂刑事案件适用法律若干问题的解释》第六条、第十一条第一款之规定，分别以挪用公款罪判处被告人郝波有期徒刑四年；以职务侵占罪判处其有期徒刑一年，决定执行有期徒刑四年六个月。扣押在案的涉案款项人民币30万元，依法返还高某县天泽电影城有限公司。 原审被告人郝波的上诉理由是：其虽有挪用公款的事实，但原审判决认定其挪用公款归个人使用、谋取个人利益的事实不清，证据不足；原审判决认定其构成挪用公款罪系定性错误；请求二审依法改判。 其辩护人以相同意见为其提供辩护。 淄博市人民检察院的阅卷意见：原审法院认定事实清楚，适用法律正确，量刑适当，建议驳回上诉，维持原判。 经二审审理查明的事实和证据与一审一致。 关于上诉人郝波及其辩护人所持“不构成挪用公款罪”的上诉理由及辩护意见，经查：1.证人赵某、郭某等人的证言、公司营业执照、万某家政中心工资表等在案证据与上诉人郝波供述相互印证，证实万某家政公司为自然人独资公司，系私营公司，万某家政中心与万某家政公司是“一套人马、两套牌子”。上诉人郝波既是万某家政中心最大出资人，又是万某家政公司的实际控制人，且从万某家政中心获取工资。万某培训学校作为上诉人郝波为增加万某家政中心收入、承接培训业务而主导设立的机构，该学校拟定法人代表是上诉人郝波，出资方即万某家政中心。上诉人郝波未经单位集体研究，擅自将高某电影公司公款挪用给上述单位用以验资、日常经营，系挪用公款归个人使用、进行营利性活动，且部分款项挪用时间超过三个月未归还，其行为符合挪用公款罪的构成要件。2.证人宋某、谢某2、姚某证言相互印证，证实因资金周转问题，向上诉人郝波借款，郝波同意出借。上诉人郝波将公款供其他自然人经营使用，其行为符合挪用公款罪的构成要件。故上诉人郝波及其辩护人“不构成挪用公款罪”的上诉理由及辩护意见不能成立，不予采纳。 本院认为，上诉人郝波身为国家工作人员，利用职务便利，挪用公款归个人使用，数额较大、进行营利活动或超过三个月未还，其行为已构成挪用公款罪；利用担任非国有公司法定代表人的职务便利，侵占本公司财物30万元，数额较大，其行为已构成职务侵占罪。上诉人郝波犯数罪，应当数罪并罚。上诉人郝波如实供述挪用公款、职务侵占主要犯罪事实，系坦白，可从轻处罚；其所挪用款项已全部归还，所侵占的款项已退缴，可酌情从轻处罚。原审判决根据上诉人郝波具有坦白及退缴赃款等情节，已酌情从轻处罚。原审判决认定事实和适用法律正确、量刑适当，审判程序合法。上诉人郝波的上诉理由及其辩护人的辩护意见，均不能成立，本院不予采纳。采纳检察机关“驳回上诉，维持原判”的意见。据此，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第(一)项之规定，裁定如下： 驳回上诉，维持原判。 本裁定为终审裁定。 审 判 长 孙一文 审 判 员 李浩正 审 判 员 成玉华 二〇二〇年一月二十日 法官助理 李 扬 书 记 员 郭玉杰