安徽省黄山市屯溪区人民法院 民 事 判 决 书 （2019）皖1002民初765号 原告：黄山市皖金铝业科技有限公司，住所地安徽省黄山市歙县。 法定代表人：卢冰强，董事长。 委托诉讼代理人：曾家鸣，安徽哲启律师事务所律师。 委托诉讼代理人：汪淑芬，安徽哲启律师事务所律师。 被告：黄山君胜置业有限公司，住所地安徽省黄山市屯溪区。 法定代表人：邓晓蓉，董事长。 诉讼代表人：潘永忠，该企业管理人负责人。 委托诉讼代理人：汪民峰，安徽经盾律师事务所律师。 原告黄山市皖金铝业科技有限公司（以下简称皖金公司）与被告黄山君胜置业有限公司（以下简称君胜公司）建设工程施工合同纠纷一案，本院于2019年1月30日立案后，依法适用简易程序进行了审理。经审理发现有不宜适用简易程序的情形，裁定转为普通程序，于2019年10月21日公开开庭进行了审理。皖金公司的委托诉讼代理人曾家鸣、君胜公司的委托诉讼代理人汪民峰到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 皖金公司向本院提出如下诉讼请求：1、判决被告立即支付原告剩余工程款289037元及按未付工程款的日千分之三支付逾期付款违约金；2、判决原告对被告所有的项目拍卖、变卖所得的价款享有优先受偿权；3、判决被告承担本案诉讼费。事实与理由：2013年8月27日，原被告签订了《门窗制作安装合同》，约定原告为被告开发的优山美地项目制作安装铝合金门窗、百叶等。2015年5月11日，原告因该合同纠纷将被告诉至贵院，根据2015年6月30日，贵院作出（2015）屯民二初字第00099号民事调解书，被告支付原告货款1326476.53元；原告付款之后，双方继续履行《门窗制作安装合同》，但被告于2016年又拖欠工程款3457365.82元，原告又向贵院起诉，后被告支付货款之后，原告撤诉。2017年3月20日，原被告双方签订了《复工协议》，约定双方继续履行2013年8月27日签订的《门窗制作安装合同》，工程款为200万元，原告及时进场施工。现工程早已完工，截至2018年12月20日，被告尚欠工程款289037元。原告多次催讨，被告一直未支付上述款项。为维护自身合法权益，原告诉至法院，请求判如所请。 君胜公司辩称，对双方合同无异议；案涉合同设计门窗至今没有经双方验收，原告在履行合同中如发生质量问题，应由原告进行整改直至验收合格；案涉款项除原告自认已付的款项外，其余款项是否支付需通过审计确认，同时案涉价款根据合同的约定由双方按照实际安装的面积进行结算，目前双方对实际安装的面积没有结算，对原告目前承揽的施工部分暂时无法进行确认；原告对案涉款项依法不享有优先受偿，本案是承揽合同，并非建设工程施工合同，两者属于不同的法律关系，原告主张不符合法律规定。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证，对双方当事人无异议的原告的营业执照、法定代表人身份证明及其身份证复印件，本院予以确认并在卷佐证；对有争议的其他证据，本院认证如下：《门窗制作安装合同》、《复工协议》，被告对其真实性均无异议，本院经审查对其真实性予以确认；报告书系君胜公司委托由浙江科佳工程咨询有限公司出具，内容真实合法，与本案有关联性，本院经审查予以采信；工程联系通知单，均有君胜公司签字确认，本院经审查对其真实性予以确认；现场签证申请单、工作联系函，有君胜公司相关现场人员签字，本院对其真实性予以确认；增加施工工作量确认单，未有君胜公司签字确认，本院经审查不予采信。 根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：皖金公司系从事制造、销售铝合金工业型材等业务的有限责任公司，君胜公司系从事房地产开发经营的有限责任公司。2013年8月27日，君胜公司(作为甲方)与皖金公司（作为乙方）签订一份《黄山屯溪区优山美地FTTH光缆、管道工程施工承包合同》，约定甲方将开发的盛元优山美地项目铝合金门窗、百叶等制作安装工程承包给乙方施工；工期预定2013年9月30日至2014年4月30日；合总金额暂定6042800元，最终以实际安装面积结算，同时对产品名称、数量、价格进行了约定；工程保修期为两年；本工程按安装进度付款，门窗框安装齐后，付合同总款的30%，门窗扇（含玻璃）安装完毕后付至合同总款的70%，工程验收合格、乙方将材料移交总包单位后付至合同总款的95%，另5%作为工程保修金，保修期结束后付清余款。 2017年3月20日，君胜公司(作为甲方)与皖金公司（作为乙方）又签订一份《复工协议》，约定截至2017年3月14日，甲方实际向乙方支付工程款200万元；甲方同意本次支付工程进度款200万元，门窗工程安装完毕后，乙方向甲方提交验收报告及结算单，甲方在收到验收申请后15个工作日内审核完毕（因乙方原因造成不能审核完毕的除外）逾期视为验收合格并认可乙方结算价，甲方应在验收时间到期后于一周内付清扣除5%质保金后的剩余工程款；若甲方未按照本协议约定的付款条件履行付款义务的，乙方有权要求按未付工程款的日千分之三收取逾期付款违约金。 上述合同签订后，皖金公司根据约定进行施工，但未竣工验收。经君胜公司委托，浙江科佳工程咨询有限公司于2017年10月中旬对君胜公司盛元优山美地项目铝合金门窗工程竣工结算进行审核，并2017年11月24日作出君胜公司盛元优山美地项目铝合金门窗工程竣工结算审核报告书，该报告书载明案涉项目由皖金公司承建，原报审总数为6080730元，审定总数为6031540元，核减总数为49190元，该结果已经建设、施工及审核单位签字确认，可作为办理工程竣工结算的依据。后君胜公司支付了部分工程款，但5%的质保金301577元至今未付。 另查明：因明显丧失清偿能力，黄山市中级人民法院于2019年5月16日裁定受理了李培佩对君胜置业公司的破产清算申请，并于2019年7月24日裁定该案由黄山市屯溪区人民法院审理。黄山市金贝财产清算管理咨询有限公司为君胜公司的管理人。盛元优山美地项目部分房屋被销售，部分房屋被安徽省淮南市中级人民法院裁定以物抵债给案外人李伟、姚展。 本院认为，综合双方当事人举证、质证和诉辩意见，本案的争议焦点为：一、原告主张的工程价款及违约金有无事实和法律依据；二、原告主张的工程价款及违约金能否就被告所有的项目拍卖、变卖所得价款享有建设工程价款优先权。 关于争议焦点一。本院认为，当事人约定的工程质量保证金返还期限届满,承包人请求发包人返还工程质量保证金的，人民法院应予支持。本案中，原被告签订的《门窗制作安装合同》、《复工协议》，是双方当事人的真实意思表示，且不违反法律、行政法规的强制性、禁止性规定，应为合法有效，双方均应严格遵守履行。上述合同签订后，原告已按照约定进行了施工，且原告施工的工程量已由被告委托浙江科佳工程咨询有限公司进行审核，核定工程价款为6031540元。被告已支付了95%的价款，余款301577元作为质保金被告至今未支付。案涉工程至迟于2017年10月已竣工，合同约定的质保期为两年,故原告要求被告支付剩余工程价款即返还工程质量保证金301577元的诉请，有事实和法律依据，本院予以支持。因该款至今未付，被告构成违约，故原告要求被告支付违约金的诉请，于法有据，本院予以支持。因原告未提供竣工或交付的具体时间，本院以浙江科佳工程咨询有限公司出具审核报告之日即2017年11月23日起算质保期，且合同约定违约金标准过高，结合本案实际，酌定被告支付的违约金计算方式为：以本金301577元为基数，自2019年11月23日起至实际履行之日止按同期全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算。 关于争议焦点二。本院认为，装饰装修工程的承包人，请求装饰装修工程价款就该装饰装修工程折价或者拍卖的价款优先受偿的，人民法院应予支持，但装饰装修工程的发包人不是该建筑物的所有权人的除外。本案中，原告施工的门窗制作、安装工程属于建设工程中的装饰装修部分，其主张的工程质量保证金虽然属于工程价款，可以享有优先受偿权，但因原告制作、安装的门窗是添附在房屋的主体结构之上，且案涉房屋部分已被销售或被法院通过强制执行程序裁定以物抵债，归案外人所有，故原告主张优先受偿权缺乏事实及法律依据，本院不予支持。 综上，对皖金公司主张的诉请，本院部分予以支持。依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第一百零九条、第一百一十四条、第二百六十九条、第二百八十六条，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十七条、第十八条，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释（二）》第八条第一款第一项、第十八条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条规定，判决如下： 一、被告黄山君胜置业有限公司于本判决生效之日起十日支付原告黄山市皖金铝业科技有限公司301577元工程款及违约金（以301577元为基数，自2019年11月23日起至实际履行之日止按同期全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算）； 二、驳回原告黄山市皖金铝业科技有限公司的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期限履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费5636元，由被告黄山君胜置业有限公司负担；公告费260元，由原告黄山市皖金铝业科技有限公司负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或代表人的人数提出副本，上诉于安徽省黄山市中级人民法院。 审 判 长  汪卫东 审 判 员  刘志翔 人民陪审员  汪团生 二〇二〇年一月二十日 书 记 员  汪雅婷 附本案相关法律条文： 《中华人民共和国合同法》 第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。 第一百零九条当事人一方未支付价款或者报酬的，对方可以要求其支付价款或者报酬。 第一百一十四条当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。 约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。 当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务。 第二百六十九条建设工程合同是承包人进行工程建设，发包人支付价款的合同。 建设工程合同包括工程勘察、设计、施工合同。 第二百八十六条发包人未按照约定支付价款的，承包人可以催告发包人在合理期限内支付价款。发包人逾期不支付的，除按照建设工程的性质不宜折价、拍卖的以外，承包人可以与发包人协议将该工程折价，也可以申请人民法院将该工程依法拍卖。建设工程的价款就该工程折价或者拍卖的价款优先受偿。 《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》 第十七条当事人对欠付工程价款利息计付标准有约定的，按照约定处理；没有约定的，按照中国人民银行发布的同期同类贷款利率计息。 第十八条利息从应付工程价款之日计付。当事人对付款时间没有约定或者约定不明的，下列时间视为应付款时间： （一）建设工程已实际交付的，为交付之日； （二）建设工程没有交付的，为提交竣工结算文件之日； （三）建设工程未交付，工程价款也未结算的，为当事人起诉之日。 《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释（二）》 第八条有下列情形之一，承包人请求发包人返还工程质量保证金的，人民法院应予支持： （一）当事人约定的工程质量保证金返还期限届满。 （二）当事人未约定工程质量保证金返还期限的，自建设工程通过竣工验收之日起满二年。 （三）因发包人原因建设工程未按约定期限进行竣工验收的，自承包人提交工程竣工验收报告九十日后起当事人约定的工程质量保证金返还期限届满；当事人未约定工程质量保证金返还期限的，自承包人提交工程竣工验收报告九十日后起满二年。 发包人返还工程质量保证金后，不影响承包人根据合同约定或者法律规定履行工程保修义务。 第十八条装饰装修工程的承包人，请求装饰装修工程价款就该装饰装修工程折价或者拍卖的价款优先受偿的，人民法院应予支持，但装饰装修工程的发包人不是该建筑物的所有权人的除外。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。 …… 第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。 《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》 第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。 在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。