陕西省西安市中级人民法院     民事判决书     （2019）陕01民终14121号     上诉人（一审原告）西安诚品商贸有限公司，住所地西安市莲湖区。   法定代表人刘鑫，该公司总经理。    被上诉人（一审被告）秦凯华，男，汉族，1975年7月27日出生，住陕西省西安市未央区。   上诉人西安诚品商贸有限公司（以下称“诚品商贸公司”）因与被上诉人秦凯华劳动争议纠纷一案，不服西安市莲湖区人民法院（2019）陕0104民初2744号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年11月5日立案后，依法组成合议庭，对本案进行了审理。现已审理终结。   诚品商贸公司上诉请求：1.撤销西安市莲湖区人民法院（2019）陕0104民初2744号民事判决第一项、第二项，改判驳回秦凯华要求诚品商贸公司支付2017年10月至2018年5月工资及提成工资17888元、解除劳动关系经济补偿金18352.5元的请求。2.判令秦凯华返还收取的冰柜押金及货款1609元及银行利息。3.本案一二审诉讼费由秦凯华承担。事实和理由：公司有充足证据证明2017年10月至2018年3月的应付工资及提成已经支付给秦凯华，2018年4月的工资因未到发薪日，秦凯华虚假请假、截留货款、旷工等原因，暂未发放。2018年5月，秦凯华没有正常出勤，故不应发放5月工资。一审法院根据秦凯华的单方请求，判由诚品商贸公司支付秦凯华工资17888元，显然与事实不符。秦凯华截留公司货款，造成公司经济损失，工作期间，屡次消极怠工，脱岗缺勤，严重违反公司劳动纪律和工作制度。截止目前秦凯华没有到公司做过工作移交，一审法院认定双方协商一致解除劳动关系，与事实不符。   秦凯华答辩称，一审中已经提交了银行流水，若诚品商贸公司主张已经支付过工资，不存在拖欠，应提供工资流水证明。按照劳动法第87条规定，诚品商贸公司应支付秦凯华二倍经济补偿金。诚品商贸公司主张返还押金及货款，秦凯华不否认，可以向诚品商贸公司返还。   诚品商贸公司向一审法院起诉请求：1、判令诚品商贸公司不支付秦凯华2017年10月至2018年5月工资及提成17888元；2、诚品商贸公司不支付秦凯华解除劳动关系经济补偿金18352.5元；3、本案诉讼费用由秦凯华承担。   一审法院认定事实：2013年6月12日秦凯华入职诚品商贸公司，双方之间建立劳动关系。2016年3月2日，双方签订《劳动合同》约定合同期限为无固定期限，从事销售工作，工资为每月2000元，同日，秦凯华签订《自愿放弃缴纳社保协议书》确定补贴为每月200元。2018年6月8日，诚品商贸公司人事行政部作出《通告》载明：“一、2018年5月10日销售部员工秦凯华请假时间结束后未按照公司《考勤管理制度》进行签到恢复到岗工作，严重违反公司《考勤管理制度》实属旷工状态且旷工时间超过三天；二、销售部员工秦凯华于2018年4月26日已收取客户冰柜押金及货款合计1609元，隐瞒公司财务且未回交款项属于严重失职，营私舞弊行为，给公司造成经济损失及恶劣影响，对此，经公司研究决定给予秦凯华解除劳动合同，终止劳动关系的处罚”。庭审中，秦凯华对该解除劳动关系通知不予认可，认为是诚品商贸公司事后单方制作的。另查，根据秦凯华招商银行历史交易明细显示2017年12月28日诚品商贸公司向秦凯华支付5456元，2018年1月26日诚品商贸公司向秦凯华支付5142元，2018年2月28日诚品商贸公司向秦凯华支付6000元，2018年3月25日诚品商贸公司向秦凯华支付2296元，2018年4月27日诚品商贸公司向秦凯华支付1836元。2016年6月至2017年5月期间，刘鑫共向秦凯华电子汇入44046元，2017年10月至2017年12月期间诚品商贸公司共向秦凯华支付工资6000元。2018年5月，秦凯华向西安市莲湖区劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁请求：1.诚品商贸公司支付2017年10月至2018年5月工资及提成17888元；2.诚品商贸公司支付秦凯华解除劳动关系经济补偿金30000元；3.诚品商贸公司补缴从2013年6月12日至2018年5月14日的各项社会保险。2019年2月20日，西安市莲湖区劳动人事争议仲裁委员会作出莲劳人仲案字（2018）第397号仲裁裁决书：一、诚品商贸公司支付秦凯华2017年10月至2018年5月工资及提成17888元；二、诚品商贸公司支付秦凯华解除劳动关系经济补偿金18352.5元；三、驳回秦凯华其他仲裁请求。   一审法院认为，根据《陕西省企业工资支付条例》第十一条的规定，用人单位按照工资支付周期编制工资支付表，并至少保存三年待查，庭审中，诚品商贸公司提交2017年10月至2018年4月期间的员工工资表，显示的数额与秦凯华陈述及银行流水显示的亦不相一致，诚品商贸公司未提交充分的证据予以证明，故应承担举证不能的不利后果，故诚品商贸公司请求判令不支付秦凯华2017年10月至2018年5月工资及提成17888元的请求于法无据，依法应不予支持。庭审中，诚品商贸公司称因秦凯华违反公司规定给诚品商贸公司带来严重的损失，解除与秦凯华的劳动关系，秦凯华认为诚品商贸公司法人电话告知其解除劳动关系，一审法院依法认定，就劳动关系解除事宜，双方协商一致解除劳动关系，故诚品商贸公司应依法向秦凯华支付解除劳动关系的经济补偿金，依据秦凯华提交的银行流水显示2016年6月至2017年5月期间的收入情况，确定经济补偿金的数额按照每月3670.5元计算基数，确认诚品商贸公司应向秦凯华支付解除劳动关系经济补偿金18352.5元。秦凯华未对仲裁裁决结果提起诉讼，应视为对仲裁裁决结果的认可。依照《中华人民共和国劳动合同法》第四条、第三十条、第三十六条、第三十九条、第四十六条、第四十七条，《最高人民法院关于适用中华人民共和国民事诉讼法>的解释》第九十条，判决：一、自本判决生效后十五日内，西安诚品商贸有限公司向秦凯华支付2017年10月至2018年5月工资及提成17888元；二、自本判决生效后十五日内，西安诚品商贸有限公司向秦凯华支付解除劳动关系经济补偿金18352.5元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付延迟履行期间的债务利息。案件受理费10元（秦凯华已预交），由西安诚品商贸有限公司负担。   本院二审经审理查明，一审法院查明事实属实，本院予以确认。另，秦凯华自述2017年10月至2018年2月，每月工资3500元加提成，提成是按照销售额和回款额的千分之三计算。2018年3月至5月，每月工资3860元，诚品商贸公司发2000元，农夫山泉股份有限公司发1860元。又秦凯华主张2018年5月半个月工资1930元。诚品商贸公司称秦凯华2017年10月至2018年2月工资2000元，2018年3月至5月，每月工资3860元，诚品商贸公司发2000元，农夫山泉股份有限公司发1860元。其中农夫山泉股份有限公司的1860元先支付给诚品商贸公司，由诚品商贸公司支付给秦凯华。   另查明，秦凯华2017年1月工资5144元，2017年2月工资4340元，2017年3月工资4696元，2017年4月工资6158元，2017年5月工资6973元，2017年6月工资5487元，2017年7月工资3640元，2017年8月工资5456元，2017年9月工资5142元，诚品商贸公司已支付。   再查明，秦凯华于2018年5月23日申请劳动仲裁，主张与诚品商贸公司解除劳动关系，并主张解除劳动关系经济补偿金。劳动仲裁委于2018年6月5日立案。   又查明，诚品商贸公司2018年2月28日银行转账给秦凯华2017年10月、11月、12月工资6000元，每月2000元，秦凯华认可收到。诚品商贸公司2018年3月26日银行转账给秦凯华2018年2月工资2296元，秦凯华认可收到。诚品商贸公司2018年4月27日银行转账给秦凯华2018年3月工资1836元，秦凯华认可收到。诚品商贸公司未支付秦凯华2018年1月、4月、5月工资。   本院认为，关于劳动关系解除的问题。秦凯华于2018年5月23日申请劳动仲裁，以诚品商贸公司未签订劳动合同、未缴纳社会保险、变相克扣工资为由，主张与其解除劳动关系，并要求支付解除劳动关系经济补偿金。故秦凯华与诚品商贸公司之间的劳动关系于2018年5月23日解除。关于工资的问题。秦凯华主张其每月基本工资3500元加提成，但秦凯华并未提供充足证据证明，故本院不予采信。诚品商贸公司称2018年3月之后秦凯华的工资由诚品商贸公司发2000元，由农夫山泉股份有限公司发1860元，因秦凯华未能按要求完成工作任务，农夫山泉股份有限公司拒付了部分工资。本案中，秦凯华系诚品商贸公司的员工，诚品商贸公司作为用人单位，应依法履行劳动报酬给付义务。因诚品商贸公司未能提供充足证据证明秦凯华存在未按要求完成工作任务的情形，故诚品商贸公司的上述主张不能成立，本院不予采信。秦凯华主张其2018年3月之后月工资为3860元，与法不悖，本院予以采信。秦凯华与诚品商贸公司2016年签订的劳动合同约定，秦凯华月工资2000元，因诚品商贸公司已发放秦凯华2017年10月、11月、12月，2018年2月、3月工资共计10132元，至2018年5月23日，诚品商贸公司尚欠秦凯华工资9518元（2000元×5个月+3860元×2.5个月-10132元）。另，《自愿放弃缴纳社保协议书》中约定，秦凯华放弃公司缴纳各种国家规定社会保险，公司补贴200元/月。依照双方约定，该项社会保险补贴应属工资组成部分。因诚品商贸公司未能提供充足证据证明自2017年10月至2018年5月23日期间已如约支付了秦凯华每月200元社会保险补贴，故诚品商贸公司应支付秦凯华上述期间社会保险补贴1500元（200元×7.5个月）。综上，诚品商贸公司共计应支付秦凯华2017年10月至2018年5月23日期间工资11018元。关于解除劳动关系经济补偿金的问题。依据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第四十六条第一款第（一）项、第四十七条的规定，诚品商贸公司未及时足额支付秦凯华劳动报酬，秦凯华以此为由主张解除劳动关系及经济补偿金，于法有据，应予支持。依据秦凯华离职前十二个月2017年5月至2018年4月期间工资44834元，本院认定秦凯华月平均工资3736.2元，故诚品商贸公司依法应予支付秦凯华经济补偿金18681元（3736.2×5个月）。因秦凯华对一审法院判决诚品商贸公司支付解除劳动关系经济补偿金18352.5元，并无异议，应视为其服从该判项，本院予以确认。诚品商贸公司上诉主张秦凯华返还收取的冰柜押金及货款的请求，未经过仲裁前置程序，本院不予处理。综上，依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下：   一、维持西安市莲湖区人民法院（2019）陕0104民初2744号民事判决第二项。   二、变更西安市莲湖区人民法院（2019）陕0104民初2744号民事判决第一项“自本判决生效后十五日内，西安诚品商贸有限公司向秦凯华支付2017年10月至2018年5月工资及提成17888元”的内容为：自本判决生效后十五日内，西安诚品商贸有限公司向秦凯华支付2017年10月至2018年5月工资及提成11018元。   如果未按照本判决指定的期间履行金钱给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。   一审案件受理费10元，二审案件受理费10元，共计20元，由西安诚品商贸有限公司负担。   本判决为终审判决。   审 判 长  崔志刚   审判员  韩    娟   审判员  许    超      二○二○年一月十三日     书记 员 李婷婷