广东省深圳市龙岗区人民法院民 事 判 决 书（2019）粤0307民初17701号原告（反诉被告）戴某环，女，汉族，1976年8月19日出生，住址福建省南安市，委托代理人蔡某敏，北京市某某（深圳）律师事务所律师。委托代理人张某俊，北京市某某（深圳）律师事务所实习律师。被告（反诉原告）深圳市新某某某投资有限公司（以下简称“新某公司”），住所深圳市龙岗区。法定代表人蔡某辉。委托代理人田某，广东某某律师事务所律师。第三人乐某某儿童游乐（深圳）有限公司（以下简称“乐某某公司”），住所深圳市龙岗区。法定代表人戚某。上述原、被告之间合同纠纷一案，本院受理后，新某公司在法定期限内提出反诉，本院依法合并审理，并组成合议庭适用普通程序公开开庭进行了审理。原告戴某环及其委托代理人蔡某敏、张某俊到庭参加诉讼，被告新某公司委托代理人田某到庭参加诉讼，第三人乐某某公司经本院合法传唤无正当理由未到庭参加诉讼，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。戴某环向本院提出如下诉讼请求：1、判令被告向原告退回押金20000元；2、判令被告向原告支付第一项分成费用：48738.23元（计算方式为：121845.58元*40%=48738.23元）；3、判令被告向原告支付第二项3笔分成费用：①2018年4月份分成费用为3880.00元；②2019年4月份分成费用为11985.13元；③2019年5月份分成费用为3174.64元（计算方式为：9700元*40%=3880元、29962.83元*40%=11985.13元、7936.6*40%=3174.64元）4、由被告承担本案诉讼费、保全费等一切诉讼费用。在审理中，戴某环增加以下诉讼请求：5、判令被告承担逾期滞纳金8472.25元。新某公司答辩称，对原告第一项请求判令被告退还押金2万元金额没有异议，这个确实是已经收取了，被告也同意退还。对于第二项请求分摊费用，被告认为原告没有尽到相应的举证责任，即便原告尽到了举证责任，被告根据与原告之间的协议也没有达到支付的相应条件。对于第三项请求的第一项，被告认为没有相应的事实依据。对第三项请求里面的第二、第三项，虽然金额有一点出入，但也不是特别大，我方同意支付。对于原告增加的第五项请求滞纳金，我们认为是无需支付的。新某公司向本院提出如下反诉请求：1、判令原告向被告退还分成费用24674.5元；2、判令原告向被告支付违约罚款5万元；3、判令反诉费用由原告承担。在审理中，新某公司变更第一项诉讼请求为：判令原告向被告退还分成费用27124.5元，增加2450元。戴某环辩称，一、原告不应退还被告主张的分成费用。首先被告主张退还分成费用是基于原告结束了儿童游乐园的经营，存在充值会员，尚有部分充值余额未消费的情况，但是原告与被告是基于合同期限届满而终止合作，而根据原告与被告所签订的合作协议第四条第一款约定分成费用是基于游乐园产生的营业收入而非消费金额。其次，被告不能证明其实际退款，也未经原告同意，未经双方协商一致进行退费，所以被告擅自退费的行为是其恶意损害其自身利益和原告利益的行为。再次，根据被告以往经营习惯对于合作期满存在未消费的会员，均由下一个合作服务方进行承接，继续服务。从合作协议第四条第二款可以体现，案涉游乐园是以被告的名义对外经营而非原告。最后，原告承包期限是从2018年5月4日至2019年4月30日，从被告所列明的退费明细表中可以看到，有些客户的开卡时间早于原告承包期限，而且合作协议中并未约定退费的处理。基于公平原则及契约精神，被告主张原告退还分成费用是十分不合理的；二、原告不应承担违约罚款。根据涉案合作协议第七条第三款约定，乙方不得在收银工作中营私舞弊、贪污、挪用、公款损害甲方利益，但被告所提交的证据并未证明原告有私自收取营业收入，损害被告利益的情况。相反被告所主张的私收客户交易日期及交易金额均经被告确认无误并同意结算，如果存在私收收入且损害被告利益的，被告必然发现对账金额与实际收入金额不一致，但被告并未向原告提出该情形，所以被告并未有利益损害。本案相关情况一、双方合同签订及履行情况2018年5月18日，原被告双方签订《新某汇乐园营运合作协议》，约定戴某环承包新某公司位于深圳市龙岗区横岗街道四联社区富利时路新某汇儿童游乐园项目的运营，承包期限自2018年5月4日起至2019年4月30日止，合作方式为合作承包营运，合作期间产生的所有营业收入由新某公司管理，合作期间因该游乐园产生的营业收入由双方按照60%：40%的比例进行分成，新某公司占60%，戴某环占40%。该协议签署前，游乐园原预充值会员在合作期间内进行消费的，因该预充值会员的充值金额已支付至原运营单位，故对于该预充值会员在合作期间内的消费按新某公司与原营运单位约定并实际收取的金额进行收益分配，新某公司享有60%，戴某环享有40%。涉案合作协议签订后，戴某环向新某公司支付履约保证金2万元，以上情况原被告双方均无异议，本院予以确认。戴某环提交QQ聊天记录、微信聊天记录、预充值会员消费金额统计表、次卡会员消费登记表、银行流水等，主张新某公司与原告合作之前与乐某某公司合作，在原被告合作经营期间，原乐某某公司的会员仍需要服务，所以原、被告约定由原告提供游乐园服务，被告承诺支付给原告服务费，计算方式为被告收益部分的40%，金额应为48738.23元。2018年4月份营业收入金额为9700元。被告未支付原告2018年4月份、2019年4月份、2019年5月份的收入分成，以及和第三人有关的收益分成。新某公司辩称原告提交的QQ聊天记录、微信聊天记录中均无被告确认相关费用的回复，全部是原告单方的主张，不能证明具体金额。2018年4月的次卡会员消费登记表系原告单方制作，不予认可。新某公司提交新城汇游乐园联营期间会员办卡退费明细表、私收汇总表、未消费会员统计表，主张在原、被告双方终止合作后，部分充值会员前往被告处要求退费，被告已经办理部分退费，原告应返还相关分成收益。原告在经营中私自收取费用，违反了合作协议约定，应向被告支付违约罚款50000元。未消费会员统计表是在原被告双方合作期间已经充值的但尚未消费的统计表，是原告发给我们的。戴某环辩称对退费明细表三性均不认可，第一，被告并未提供银行流水，电子回单其实只是一个付款的信息回单，不能证明有真实钱款支出。第二，该退款并未经原告签字认可，未经双方协商一致不能作为经营结算依据。对于私收汇总表三性不认可，该证据不能证明该五名客户的开卡费交给了原告，未消费会员统计表真实性认可，但与本案无关。由于原被告之间的合作协议已到期终止,目前被告已将涉案游乐场整体出租给案外人经营。二、相关款项认定关于新某公司已收取的押金2万元，原告主张的2014年4月分成费用11985.13元，2019年5月分成费用3174.64元，新某公司均同意支付给原告，以上款项合计35159.77元，本院予以确认。关于乐某某公司原充值会员消费部分的收益分配，戴某环提交微信聊天记录，主张乐某某公司曾将历史遗留会员的信息列表发给新某公司，新某公司员工何某雨将这张表发给原告，该表载明总金额是431224.69元，被告与第三人约定各百分之五十，被告再将其收益分百分之四十给我们，但乐某某公司遗留的会员预充值金额没有全部消费完，经我方统计在原被告合作期间消费金额为121845.58元，原告应占40%即48738.23元。会员消费之后有记录，我方制作了预充值会员消费金额统计表发给被告方财务，被告方截图向原告再次确认，用微信把结算金额121845.58元发给我，因此该费用金额已与被告确认过。新某公司辩称何某雨已离职，微信聊天记录真实性无法确认，原告主张结算金额121845.58元是其单方制作表格，我方并未确认，只是在微信中复述了原告的主张，无法确定这个金额是否属实，且根据涉案合作协第四条第二款的约定，应该是在我方与乐某某公司约定并实际收取了金额之后才进行利益分配的，但我方与乐某某公司签订协议协商解除合作关系时未进行结算，没有确认预充值的金额，目前我方与乐某某公司有另案纠纷。戴某环辩称根据涉案合作协议的约定，按甲方与原营运单位约定并实际收取的金额进行收益分配，并没有明确约定甲方收到收入款项后再与原告进行收益分配。本院认为，根据原告提交的微信聊天记录，原告在2019年5月向被告主张结算金额121845.58元，被告方将该金额121845.58元在微信中发给原告，且未向原告提出任何异议，应视为对该金额的确认。涉案合作协议约定预充值会员在合作期间内的消费按新某公司与原营运单位约定并实际收取的金额进行收益分配，新某公司享有60%，戴某环享有40%，因原被告双方已确认消费金额为121845.58元，戴某环主张新某公司应支付其40%的分成收益48738.23元合法有据。新某公司在2018年5月前即与乐某某公司协议解除合作经营关系，其主张未与乐某某公司结算或确认历史遗留会员信息，系新某公司怠于行使其权利，其不利后果不应由本案原告承担。本院支持戴某环相关诉讼请求，确认新某公司应支付戴某环历史遗留会员消费收益48738.23元。关于2018年4月的分成费用，戴某环主张是新某公司经营时遗留下来的会员的消费金额9700元产生的服务费分成，新某公司辩称9700元是原告单方陈述，原告没有提供表格给我方，双方没有确认。本院认为，被告并未否认在与乐某某公司解除合作合同后，一段时间内自行经营涉案的儿童游乐场，应视为对原告陈述的确认。涉案合作协议约定合作期间产生的营业收入由新某公司管理，因此新某公司应掌握有2018年4月的营业数据，但在原告于2019年5月向新某公司提出相关结算请求后，新某公司未提出异议，亦未在本案审理中提交相关营业数据反驳原告的该项诉讼请求，本院认为新某公司应承担举证不利的法律后果，对原告本项诉讼请求金额3880元，本院予以支持。关于被告退费问题的处理，原告向被告发送表格，确认未消费会员总金额61868.25元。新某公司主张退了七批会员款项共计27124.5元，并提交了银行电子回单佐证，原告并未举证证明双方就原告退出经营后未消费会员充值金额的处理达成了何种协议，被告向客户退费的做法合乎常理，本院认定原告应按40%的比例向被告退回分成金额10849.8元。关于罚款问题，被告向本院提交私收汇总表一份，但该表格未经原告方签字确认，被告亦未提交其他证据佐证原告存在私收客户款项的行为，本院对新某公司相关主张不予支持。综上，根据本院认定，新某公司应向戴某环退还押金及分成费用共计87778元，戴某环应向新某公司退还分成收益10849.8元，两者相互抵消。新某公司仍应向戴某环支付76928.2元。裁决结果本院认为，原被告双方签订《新某汇乐园营运合作协议》，约定由戴某环承包经营新某公司涉案儿童游乐场项目，双方就合作经营模式、押金、历史遗留会员预冲值金额处理、收益分成等问题进行了约定。双方均应按合同约定履行义务，经本院核定抵消新某公司退还戴某环经营期间会员未消费金额退款部分的分成收益后，新某公司仍应向戴某环支付76928.2元。乐某某公司经本院合法传唤无正当理由未到庭参加诉讼，应视为其放弃相关抗辩及举证权利，本院在查明事实的基础上依法缺席判决，综上，依照《中华人民共和国合同法》第六条、第八条、第九十九条、第一百零九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条、第一百五十二条之规定，判决如下：一、被告深圳市新某某某投资有限公司应于本判决发生法律效力之日起五日内向原告戴某环退还76928.2元；二、驳回原告戴某环其他诉讼请求；三、驳回被告深圳市新某某某投资有限公司其他反诉请求。如果被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费1994元（原告已预交），由被告负担。反诉受理费884.43元（被告已预交），由原告负担127元，被告负担757.43元。如不服本判决，可自判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提交副本，上诉于广东省深圳市中级人民法院。审 判 长  张彩飞人民陪审员  虞 凤人民陪审员  戴伟强二〇二〇年一月十四日书 记 员  黄碧丽