宁夏回族自治区银川市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2019）宁01民终3315号 上诉人（原审被告）：薛某，住宁夏回族自治区银川市。 委托诉讼代理人：刘某，北京市中银（银川）律师事务所律师。 被上诉人（原审原告）：李某1，住湖南省涟源市。 委托诉讼代理人：尤某，宁夏言成律师事务所律师。 上诉人薛某因与被上诉人李某1合伙协议纠纷一案，不服宁夏回族自治区银川市兴庆区人民法院（2019）宁0104民初1787号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年8月20日立案后，依法组成合议庭，经阅卷、询问并听取双方当事人及其委托诉讼代理人意见，对案件事实及证据进行核对，决定对本案不开庭审理。上诉人薛某及其委托诉讼代理人刘某，被上诉人李某1的委托诉讼代理人尤某在本院指定时间到庭发表意见。本案现已审理终结。 薛某上诉请求：1.请求将本案发回重审或撤销原审判决并改判上诉人不向被上诉人返还50万元投资款；2.请求判令一、二审诉讼费、保全费均由被上诉人承担。事实和理由：一、李某1一审期间并未提交合同目的不能实现的证据，一审法院即以工程尚未开工，确认解除合同与事实不符。工程尚未开工并不必然导致合同目的不能实现，一审法院对工程尚未开工的原因未予查清，即判决解除合同，系认定事实不清。工程未开工原因，系李某1在合伙期间擅自起诉，导致发包方认为出现风险，迟延开工，对此应由李某1承担责任。二、一审法院认为薛某主张的费用未经过双方的联名账户支出，一审法院也未查明联名账户的状态，就认定支出未使用联名账户，对上述费用不予支持系认定事实不清。事实上联名账户并未申请成功，联名账户根本不存在也无法使用，无法使用的原因也不在薛某。合伙协议一旦生效必然产生支出，一审判决全部由薛某承担不公。三、依据民法通则规定，合伙事实解散后必须进行合伙事务清算。本案李某1诉求为解除合同，并非撤销之诉，一审判决合同解除，就应当对合同进行清算。一审判决薛某返还李某150万元系适用法律错误。四、一审确认双方协商解除《合伙经营协议》不正确，薛某从未同意解除协议。一审法院认定薛某支付给内蒙古岳山能源有限公司的20万定金、40万元借款发生在合同协议签订之前，与已经查明事实矛盾。薛某与内蒙古岳山能源有限公司签订《土石方爆破施工项目协议》是2018年11月8日，而薛某与李东签订案涉协议时间是2018年11月15日，李某12018年11月16日打入投资款20万元后，薛某才将该20万元打入内蒙古岳山能源有限公司。李某12018后11月19日打入30万元，薛某与李某1商量后将款项以借款方式于2018年12月打入内蒙古岳山能源有限公司40万元用于工程前期事宜。故薛某完全是依据双方合伙协议约定履行的合伙事务，现在要求薛某一人负责，与法无据，也不符合合伙经营风险共担的约定。 李某1辩称，一、薛某与李某1签订的《合伙经营协议》合同目的不能实现，并非薛某上诉状中所称系李某1导致，理由如下：1、双方签订合伙协议后，因项目迟迟未开工，李某1便到施工现场查看，才得知内蒙古岳山能源有限公司并未获得煤矿的开采权；2、薛某一审法院提交的《土石方爆破施工项目协议》约定的是内蒙古岳山能源有限公司将鄂尔多斯市蒙西鑫源煤业二采区交于薛某施工，而内蒙古岳山能源有限公司与高宽峰签订的《股权合作联营协议书》，约定合作经营的是一采区，连煤矿采区都不一致，故双方之间的合伙协议根本不具备履行的事实前提；3、李某1在一审诉讼中，通过调查薛某的财产，才得知薛某已经离婚，并将所有财产转移到其妻名下，包括对内蒙古岳山能源有限公司享有的债权，后在一审判决后又让其妻通过诉讼冻结内蒙古岳山能源有限公司的账户以及薛某在内蒙古岳山能源有限公司的债权，逃避履行债务的目的昭然若揭。由此可见，合伙项目根本不具备开工的可能性。二、合伙项目既未开工，不存在薛某所称的合理开支，薛某一审提交的工资表、办公用品采购表、收据等均系其个人开支，与合伙项目无关，且薛某也多次告知李某1将个人开销开具在公司名下。三、一审法院适用法律正确，双方合伙项目既未开工，当然不存在合伙事务解散后进行合伙事务清算的情形。一审法院认定事实清楚，案涉合伙协议是2018年11月15日签订，而薛某与内蒙古岳山能源有限公司签订的《定金约定协议书》是11月8日，在合伙协议达成之前，系薛某的个人行为。另薛某与内蒙古岳山能源有限公司签订的《借款协议》，系其与内蒙古岳山能源有限公司之间的借贷关系，与本案无关。综上所述，请求驳回薛某的上诉，维持原判。 李某1向一审法院起诉请求：1.解除原、被告签订的《合伙经营协议》；2.被告返还原告出资款50万元及违约金5万元（50万元×10%）；3.本案诉讼费用由被告承担。 一审法院认定事实：2018年11月15日，李某1与薛某签订《合伙经营协议》，约定共同经营鄂尔多斯市蒙西鑫源煤业有限公司二采区爆破施工项目，双方各出资50万元，各占股百分之五十，用于项目运营；项目运营所需费用按照股份比例共同承担；项目所有进出资金必须走双方共同指定的联名账户；盈余按比例分配，债务先以合伙财产偿还，合伙财产不足清偿时，按比例承担；薛某为合伙负责人；合伙期限届满、全体合伙人同意终止合伙关系、已不具备法定合伙人数、合伙事务完成或不能完成、被依法撤销、出现法律行政法规规定的合伙企业解散的其他原因时合伙解散；合伙解散后应当进行清算，并通知债权人。协议签订后，李某1给薛某分别于2018年11月16日转账20万元、11月19日转账30万元，共计50万元。2018年11月30日，薛某给李某1出具收条，载明：“今收到李某1合伙经营协议出资款伍拾万元整，已转入本人银行卡内。”李某1与薛某共同申请了联名账户，但从未使用过。李某1提交了一份鄂尔多斯市蒙西鑫源煤业有限公司出具的声明：“鄂尔多斯市蒙西鑫源煤业有限公司与高宽峰无任何合作关系、亦无任何矿产资源属于高宽峰，高宽峰任何行为均与鄂尔多斯市蒙西鑫源煤业有限公司无关。”薛某称该证据系伪造证据。 薛某为证明其有矿产经营权，提交了2018年11月8日其与内蒙古岳山能源有限公司签订了《土石方爆破施工项目协议》，约定内蒙古岳山能源有限公司将鄂尔多斯市蒙西鑫源煤业二采区爆破前施工业务承包给薛某施工，及内蒙古岳山能源有限公司与高宽峰签订的《股权合作联营协议书》，约定蒙古岳山能源有限公司与高宽峰合作经营鄂尔多斯市蒙西鑫源矿业有限公司一采区二队。薛某为证明其支出提交了2018年11月8日其与内蒙古岳山能源有限公司签订的《定金约定协议书》，该协议约定薛某向内蒙古岳山能源有限公司支付定金20万元。2018年11月16日，薛某将20万元定金支付给内蒙古岳山能源有限公司。薛某称双方之间的合伙协议已经履行，李某1应承担其中的10万元定金。薛某还提交了2018年12月2日其与内蒙古岳山能源有限公司签订《借款协议》，该协议约定薛某出借给内蒙古岳山能源有限公司40万元用于鄂尔多斯市蒙西鑫源煤矿二采区项目经营周转。薛某给内蒙古岳山能源有限公司分别于2018年11月21日支付了20万元、2018年11月26日支付了10万元、2018年2月2日支付了10万元，内蒙古岳山能源有限公司给薛某出具了收到40万元借款的收据。薛某称李某1还应该承担该借款中的20万元。薛某还提交了工资表、办公用品采购表、收据、支出明细表，以证明双方的合伙项目支出了费用410337.08元，李某1应承担其中的205168.54元。李某1对上述费用均不予认可。 2019年3月8日，内蒙古岳山能源有限公司给薛某出具情况说明，载明：“我公司于2018年12月31日向你方出具鄂尔多斯市蒙西鑫源煤业二采区的延时开工情况说明一份，现开工问题已基本协调好，现通知你二人尽快做好开工准备工作，开工日期定在2019年4月15日。”2019年5月20日，一审法院组织双方当事人到鄂尔多斯市蒙西鑫源煤业二采区勘验现场，现场尚未开工。 一审法院认为，李某1与薛某签订的《合伙经营协议》合法有效，双方建立了合伙协议关系。薛某辩称李某1未提前通知解除合同，一审法院向薛某送达民事起诉状之日视为李某1通知了薛某。李某1提出解除合伙协议，薛某也提出了清算请求，鉴于双方合伙经营的项目未开工，故确认双方协商解除了《合伙经营协议》。对薛某提出的各项清算事项的认定，因李某1与薛某之间的合伙协议关系与薛某与内蒙古岳山能源有限公司之间的合同关系是两个相互独立的法律关系，且薛某给内蒙古岳山能源有限公司支付的定金在其与李某1合伙之前，故对薛某提出的支付给内蒙古岳山能源有限公司20万元定金、40万元借款，李某1需承担其中的一半的抗辩意见不予采纳。对薛某提出的合伙项目支出费用410337.08元，李某1均不予认可，且双方的合伙项目至今未开工，且薛某所主张的费用也未经过双方共同设立的联名账户，故对该费用不予支持。李某1要求薛某返还50万元出资款的诉请予以支持。李某1主张的违约金5万元，因矿产资源的经营需经审批许可，李某1在与薛某签订合伙协议时未尽到谨慎注意义务，现要求薛某支付违约金不予支持。 综上，依照《中华人民共和国合同法》第九十三条、第九十六条、第九十七条规定，判决：一、确认原告李某1与被告薛某解除《合伙经营协议》；二、被告薛某于本判决生效之日起十日内返还原告李某1投资款50万元；三、驳回原告李某1的其他诉讼请求。一审案件受理费9300元，由被告薛某负担8800元，原告李某1负担500元，保全费3270元，被告薛某负担。 薛某为支持其上诉主张，向本院提交证据如下： 证据一、通知一份（原件），证明：内蒙古岳山能源有限公司2019年7月17日通知薛某和李某1因李某1起诉薛某解除合伙协议的原因，导致施工协议的履约风险增加，无法安排进场施工，导致定金和借款因李某1去内蒙古岳山能源有限公司主张导致至今无法退还。据此李某1应对上述损失承担相应责任。 证据二、借条一份（复印件），证明：薛某与李某1因为合伙协议事务共同向案外人李某2借款20万元的事实，根据合伙协议的约定，李某1应与薛某共同承担20万元债务的事实，由此可以证明李某1解除合伙协议是逃避债务的行为。同时证明合伙协议未清算，就判令薛某全额退款给李某1，损害了薛某的合法权益。 李某1对薛某提交证据一的证据三性及证明目的均不认可，李某1从未收到过通知书，此份通知书是一审结束后出具的，不难看出系薛某个人为了逃避债务所为。证据二的证据三性及证明目的均不认可，李某1从没有见过借条，也没有签过字。 李某1为抗辩其诉讼主张，向本院提交证据如下： 证据一、委托执行函一份、协助冻结存款通知书一份、债权转移协议书一份（复印件），证明：薛某通过离婚将所有财产转移到其妻名下，包括对内蒙古岳山能源有限公司享有的债权，后又让其妻通过诉讼冻结薛某在内蒙古岳山能源有限公司的债权，以逃避债务被执行。 薛某对委托执行函，协助冻结存款通知书真实性和合法性无异议，对关联性及证明目的不认可。薛某不是为了逃避债务将财产转移到其妻名下，本案所有诉讼均发生在2019年4月10日以后，薛某和前妻离婚是在2018年12月，冻结薛某在内蒙古岳山能源有限公司的债权是案外人张某1的行为，与薛某无关。债权转移协议书真实性认可，关联性及证明目的不认可。薛某与案外人张某2及内蒙古岳山能源有限公司存在其他债权债务关系，与本案无关。 经审查，薛某提交证据一系在一审判决作出后出具，达不到其证明目的，本院不予采信。证据二系复印件，李某1不予认可，本院不予采信。李某1提交证据一与本案不具关联性，本院不予采信。 本院认为，本案系合伙纠纷，李某1与薛某约定合伙实施项目是基于薛某与内蒙古岳山能源有限公司签订的《土石方爆破施工协议》及内蒙古岳山能源有限公司与高宽峰签订的《股权合作联营协议》，但薛某一审提交上述《土石方爆破施工协议》与《股权合作联营协议》所约定的施工地点并不相同，并且李某1提交的鄂尔多斯市蒙西鑫源煤业有限公司出具声明载明，其与高宽峰之间不存在任何合作关系，也无任何矿产资源属于高宽峰，高宽峰所有行为均与其无关。故一审法院依据李某1诉请内容及薛某抗辩意见，结合现场勘验所确认的截止2019年5月20日双方合伙协议所约定的施工项目尚未开工的事实，判决解除双方《合伙经营协议》符合本案事实及法律规定。薛某关于其并未同意解除双方合伙经营协议，一审判决解除协议的上诉理由与其一审庭审陈述不符，本院对其该上诉理由不予采纳。因李某1已经足额向薛某支付出资款50万元，在涉案项目尚未开工、薛某也未按照约定从双方联名账户支出资金的情况下，薛某要求李某1承担其所主张的相关支出费用一半的抗辩意见不能成立，一审法院未予采纳正确。关于薛某支付给内蒙古岳山能源有限公司定金20万元及出借给内蒙古岳山能源有限公司40万元的问题，因薛某与内蒙古岳山能源有限公司签订定金协议在其与李某1签订合伙协议之前，现涉案项目尚未开工，李某1主张退出合伙，且薛某与内蒙古岳山能源有限公司之间的合作关系、借款关系均属另一法律关系，本院对薛某要求李某1承担定金、借款各一半费用的上诉理由不予采纳。 综上所述，薛某的上诉请求不能成立，应予驳回。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条第一款、第一百七十条第一款第一项、第一百七十四条、第一百七十五条之规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费9300元，由上诉人薛某负担。 本判决为终审判决。 审判长  程改焕 审判员  李玉霞 审判员  杜 欣 二〇二〇年一月十六日 书记员  田 娜 附本案适用的相关法律规定： 《中华人民共和国民事诉讼法》 第一百六十九条第二审人民法院对上诉案件，应当组成合议庭，开庭审理。经过阅卷、调查和询问当事人，对没有提出新的事实、证据或者理由，合议庭认为不需要开庭审理的，可以不开庭审理。 第二审人法院审理上诉案件，可以在本院进行，也可以到案件发生地或人民法院所在地进行。 第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理： (一)原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定; (二)原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更; (三)原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判; (四)原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。 第一百七十四条第二审人民法院审理上诉案件，除依照本章规定外，适用第一审普通程序。 第一百七十五条第二审人民法院的判决、裁定，是终审的判决、裁定。