吉林省通化市东昌区人民法院 民 事 判 决 书 （2019）吉0502民初3239号 原告：卢德凤，女，1954年8月2日出生，现住通化市东昌区。 委托代理人：杨景海，通化市东昌区环通乡基层法律服务所法律工作者。代理权限：一般代理。 被告：辽宁春华药业科技股份有限公司。住所地：辽宁省本溪市石桥子山城路8-1栋字3层1号。 法定代表人：秦怡，董事长兼总经理。 被告：杨忠霞，女，1969年9月12日出生，现住通化市东昌区。 委托代理人：唐磊，吉林衡力律师事务所律师。代理权限：代为承认、放弃及变更诉讼请求之特别授权。 原告卢德凤与被告辽宁春华药业科技股份有限公司（以下简称春华公司）、杨忠霞合同纠纷一案，本院于2019年11月18日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告卢德凤及其委托代理人杨景海、被告杨忠霞的委托代理人唐磊到庭参加了诉讼。被告春华公司经本院依法传唤无故未到庭参加诉讼。本案现已缺席审理终结。 卢德凤向本院提出诉讼请求：1.判令二被告立即给付借款50000元；2.判令二被告给付借款50000元月2%的利息（自2018年8月27日起至偿清时止）；3.被告承担诉讼费用。事实与理由：2018年4月份，被告杨忠霞多次找原告，让原告借款给被告辽宁春华药业科技股份有限公司，当时原告不同意。后来被告又多次找原告并口头承诺担保，如果钱损失了，我给你钱。由于被告的承诺和担保，原告于2018年5月25日与被告辽宁春华药业科技股份有限公司签订了合同，合同是被告杨忠霞提供的，原告到现在也没有见到过被告辽宁春华药业科技股份有限公司的任何人，一切事情都是被告杨忠霞办理的。合同约定借款期限三个月，前三个月利息被告已给付。借款三个月到期后，原告多次找被告杨忠霞催要借款，被告以种种理由拒绝给付，故原告诉至法院，请求法院依法支持原告的诉讼请求。 辽宁春华药业科技股份有限公司经本院依法传唤无故未到庭参加诉讼，亦未提交书面答辩意见，视为其对权利的放弃。 杨忠霞辩称，被告不认可，我对于原告该笔借款只是作为介绍人，并没有为原告亲自办理。被告后期在原告多次电话催促下口头做出承诺也是针对原告与辽宁春华之间的借款合同，而且被告是在情急之下说的话，并非在借款时做的担保。本案原告实际是与辽宁国基东方信息咨询有限公司之间存在借款合同，所以被告对借款无担保义务。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据和事实，本院认定如下：原告申请证人侯广霞出庭作证，欲证明借款过程及被告杨忠霞担保的事实。被告杨忠霞质证认为效力存在异议，如证人所言，其与春华公司也存在与原告类似的借款合同，也就是说与春华公司存在利害关系。本院认为，根据《最高人民法院》第六十五条“审判人员对单一证据可以从下列方面进行审核认定：（一）证据是否原件、原物，复印件、复制品与原件、原物是否相符；（二）证据与本案事实是否相关；（三）证据的形式、来源是否符合法律规定；（四）证据的内容是否真实；（五）证人或者提供证据的人，与当事人有无利害关系。”第六十九条“下列证据不能单独作为认定案件事实的依据：（一）未成年人所作的与其年龄和智力状况不相当的证言；（二）与一方当事人或者其代理人有利害关系的证人出具的证言；（三）存有疑点的视听资料；（四）无法与原件、原物核对的复印件、复制品；（五）无正当理由未出庭作证的证人证言。”的规定，因证人也与原告一起向春华公司出借了款项，与本案存在利害关系，故其证人证言不能单独作为定案证据使用。对于原告的借款过程的证明目的，原告另提交了与杨忠霞的通话录音予以互相佐证，故该证明目的本院予以采信；对于杨忠霞的保证问题，原告未提交其他证据与证人证言相互佐证，故原告的该证明目的本院不予采信。 根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2018年5月25日，卢德凤（甲方）、辽宁春华药业科技股份有限公司（乙方）、辽宁国基东方信息咨询有限公司（丙方）签订了《企业借款及居间服务合同》（XXXXXX），约定甲方自愿将合法拥有的自有资金出借给乙方，借款内容如下：2.1借款金额为5万元；2.3本次出借期限为3个月，起息日为2018年5月28日，本次出借到期日为2018年8月27日；2.4借款本息支付方式为借款期限届满后3个工作日内向甲方支付借款本息；借款年利率为（X指甲方出借金额，单位：万元）5≤X＜100，借款年利率8%；2.5乙方指定的借款账户为乙方与丙方在盛京银行沈阳华山支行一并开立的银行监管共管账户，账户名：辽宁国基东方信息咨询有限公司账号XXXXXX，上述专用银行账户系乙方为本次借款与丙方一并开立在盛京银行沈阳华山支行的银行监管共管账户，乙方保证该专用银行账户仅为履行本协议项下的借款使用，不作他用。甲方的出借资金到达上述借款账户时，即视为乙方收到甲方的出借资金；甲方选择的支付方式为POS机授权转账（备注：甲乙丙三方均已知悉并确认：甲方在相关银行POS机上刷卡时打印出的刷卡单上记载的收款单位为丙方的，仅是由于相关银行POS机技术处理的需要，是甲方授权丙方转账支付借款的行为，并不因此认定丙方为借款人和收款单位，借款人和收款单位均以本合同和收款确认书中确认的乙方为准）。6.3乙方如逾期向甲方偿还借款本息，每逾期一日，按出借金额的每日万分之五向甲方支付违约金，丙方配合甲方对乙方进行追偿；9.1本合同自各方签字盖章后成立，自甲方将出借资金支付至本合同第2.5.1条约定的借款账户之日起生效。同日，卢德凤向辽宁国基东方信息咨询有限公司XXXXXX银行账户转账5万元，春华公司出具了《确认函》，写明辽宁春华药业科技股份有限公司确认已经收到您的出借资金，本企业确认您的资金已从您的账户中划转入本企业与辽宁国基东方信息咨询有限公司共同在盛京银行华山支行开立的账户中并受到双方严格监管。 另查明，辽宁国基东方信息咨询有限公司于2018年8月15日向卢德凤转款2500元、350元，于2018年8月28日向卢德凤转款875元，于2018年9月17日向卢德凤转款250元、2000元，于2019年3月1日向卢德凤转款200元、于2019年6月3日向卢德凤转款2500元。 本院认为，本案的争议焦点为原告的诉讼请求有无事实及法律依据？ 根据《中华人民共和国合同法》第十条“当事人订立合同，有书面形式、口头形式和其他形式。法律、行政法规规定采用书面形式的，应当采用书面形式。当事人约定采用书面形式的，应当采用书面形式。”第三十二条“当事人采用合同书形式订立合同的，自双方当事人签字或者盖章时合同成立。”第四十四条“依法成立的合同，自成立时生效。法律、行政法规规定应当办理批准、登记等手续生效的，依照其规定。”第四十九条“行为人没有代理权、超越代理权或者代理权终止后以被代理人名义订立合同，相对人有理由相信行为人有代理权的，该代理行为有效。”第六十条“当事人应当按照约定全面履行自己的义务。当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。”第一百零七条“当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。”第一百九十六条“借款合同是借款人向贷款人借款，到期返还借款并支付利息的合同。”第二百零六条“借款人应当按照约定的期限返还借款。对借款期限没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，借款人可以随时返还；贷款人可以催告借款人在合理期限内返还。”第四百二十四条“居间合同是居间人向委托人报告订立合同的机会或者提供订立合同的媒介服务，委托人支付报酬的合同。”《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第一条“本规定所称的民间借贷，是指自然人、法人、其他组织之间及其相互之间进行资金融通的行为。经金融监管部门批准设立的从事贷款业务的金融机构及其分支机构，因发放贷款等相关金融业务引发的纠纷，不适用本规定。”第二十六条“借贷双方约定的利率未超过年利率２４％，出借人请求借款人按照约定的利率支付利息的，人民法院应予支持。借贷双方约定的利率超过年利率３６％，超过部分的利息约定无效。借款人请求出借人返还已支付的超过年利率３６％部分的利息的，人民法院应予支持。”第二十九条“借贷双方对逾期利率有约定的，从其约定，但以不超过年利率２４％为限。未约定逾期利率或者约定不明的，人民法院可以区分不同情况处理：（一）既未约定借期内的利率，也未约定逾期利率，出借人主张借款人自逾期还款之日起按照年利率６％支付资金占用期间利息的，人民法院应予支持；（二）约定了借期内的利率但未约定逾期利率，出借人主张借款人自逾期还款之日起按照借期内的利率支付资金占用期间利息的，人民法院应予支持。”第三十条“出借人与借款人既约定了逾期利率，又约定了违约金或者其他费用，出借人可以选择主张逾期利息、违约金或者其他费用，也可以一并主张，但总计超过年利率２４％的部分，人民法院不予支持。”《中华人民共和国担保法》第六条“本法所称保证，是指保证人和债权人约定，当债务人不履行债务时，保证人按照约定履行债务或者承担责任的行为。”第十三条“保证人与债权人应当以书面形式订立保证合同。”《最高人民法院关于贯彻执行〈中华人民共和国民法通则〉若干问题的意见（试行）的通知》第１０８条“保证人向债权人保证债务人履行债务的，应当与债权人订立书面保证合同，确定保证人对主债务的保证范围和保证期限。虽未单独订立书面保证合同，但在主合同中写明保证人的保证范围和保证期限，并由保证人签名盖章的，视为书面保证合同成立。公民间的口头保证，有两个以上无利害关系人证明的，也视为保证合同成立，法律另有规定的除外。保证范围不明确的，推定保证人对全部主债务承担保证责任。”《最高人民法院》第二条“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。”《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条：“被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。”的规定，原告主张系被告杨忠霞为其办理的相关签订合同、转款事宜，被告杨忠霞不予认可，但根据原告与杨忠霞之间的通话录音以及证人证言可以得知，杨忠霞一直以“持有春华公司股权、国基公司为其开工资”的身份向原告等人介绍、联络借款事宜，春华公司逾期还款后，也是杨忠霞在联络催要欠款，原告一直认为杨忠霞是该“项目”在通化地区的负责人，且又提供了盖有两个公司公章的合同，故在签订借款合同时，原告有理由相信行为人是有代理权的。被告春华公司向原告借款5万元，签订了《企业借款及居间服务合同》，原告按照约定向居间人国基公司支付了借款，虽然汇入的账号与合同中的账号不一致，但春华公司出具了《确认函》对原告支付的借款予以了确认，故被告春华公司应当按照合同约定期限偿还原告借款本息，但被告春华公司未能按照约定履行，故其应当承担继续履行偿还借款本息的民事责任。被告春华公司如对借款有异议，应到庭应诉、抗辩，但其经本院依法传唤无故未到庭参加诉讼，是其对权利的放弃。 按照双方合同约定，春华公司应于2018年8月28日偿还原告借款本金5万元及2018年5月28日至2018年8月28日期间的利息1000元（年利率8%/12月*3月*5万元），但截至到2018年8月28日，被告春华公司只偿还了原告3725元，其中1000元为利息，2725元为本金，故春华公司此时尚欠原告本金为47275元。原告主张被告应按年利率24%承担利息，双方约定的借期内利率为年利率8%，逾期还款违约金为日万分之五（年18.25%），总计已超过法律规定的年利率24%，故逾期利率应按照年利率24%计算。被告于2018年9月17日还款2250元，其中630.33元为2018年8月29日至2018年9月17日期间的利息（47275元*月息2%/30天*20天），1619.67元为偿还本金，被告尚欠本金为45655.33元。故被告应当偿还剩余本金45655.33元及利息（自2018年9月18日始至偿清时止期间，按照年利率24%计算，扣除被告于2019年3月1日偿还的200元、6月3日偿还的2500元）。对于原告要求被告杨忠霞承担保证责任的主张，被告杨忠霞不予认可，且原告未能提交证据证明其与杨忠霞订立了书面保证合同或两个以上无利害关系人的证明，故原告应承担举证不能的不利后果，原告要求被告杨忠霞承担保证责任偿还借款的主张本院不予支持。 综上，依照上述法律规定，缺席判决如下： 一、被告辽宁春华药业科技股份有限公司于本判决生效之日起三日内偿还原告卢德凤借款本金45655.33元及利息（自2018年9月18日始至偿清时止，按照年利率24%计算，扣除被告已经偿还的利息2700元）； 二、驳回原告卢德凤的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费1416元，由被告辽宁春华药业科技股份有限公司负担1289元，由原告卢德凤负担127元。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于通化市中级人民法院。 审 判 长  刘一博 人民陪审员  吴段军 人民陪审员  李瑞武 二〇二〇年一月十七日 书 记 员  张晓岩