内蒙古自治区乌拉特前旗人民法院刑 事 判 决 书（2019）内0823刑初314号公诉机关乌拉特前旗人民检察院被告人张某1，出生于内蒙古自治区乌拉特前旗，捕前住内蒙古自治区乌拉特前旗。2019年7月13日因为赌博提供条件被乌拉特前旗公安局行政拘留十五日，并处罚款3000元。2019年7月26日因涉嫌犯开设赌场罪被乌拉特前旗公安局刑事拘留，2019年8月29日被乌拉特前旗公安局逮捕，现羁押于乌拉特前旗看守所。辩护人陈某，内蒙古俊逸律师事务所律师。被告人常某，出生于内蒙古自治区乌拉特前旗，现住内蒙古自治区乌拉特前旗。2010年8月10日因殴打他人被乌拉特前旗公安局行政罚款500元。2014年8月7日被乌拉特前旗公安局行政拘留十日，并处罚款500元。2019年9月3日因涉嫌犯开设赌场罪被乌拉特前旗公安局刑事拘留，2019年9月23日被乌拉特前旗公安局取保候审于现住址。指定辩护人赵某1，乌拉特前旗法律援助中心律师。乌拉特前旗人民检察院以乌前检刑检刑诉﹝2019﹞317号起诉书指控被告人张某1、常某犯开设赌场罪，于2019年11月28日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，适用简易程序公开开庭审理了本案。乌拉特前旗人民检察院指派检察员王某1出庭支持公诉，被告人张某1及其辩护人陈某，被告人常某及其辩护人赵某1到庭参加诉讼。现已审理终结。公诉机关指控，2018年4月份至2019年7月份期间，被告人张某1陆续购买11台网络捕鱼打烟机，并以营利为目的，将网络捕鱼打烟机先后设置在乌拉特前旗大佘太镇三仁圪堵社居民赵某2、南苑村脑应双组居民郭某1、忠厚堂村三社居民胡某、乌兰村居民韩某、三份子村二合公社居民高某1、苗二壕村李来福社居民马某1、红明村天巨德社居民武某、忠厚堂村三社居民刘某1、红明村红明一组居民杨某、三份子村七分子社居民姚某1等人经营的小卖部内，及姚某2在大佘太镇经营的兴帝豪KTV内，供当地村民或KTV内顾客使用微信、支付宝扫二维码及从现金填钞口投入现金兑换积分，以“打鱼”的形式赌博获取积分后兑换香烟，先后有717人次通过网络捕鱼打烟机进行赌博，通过微信及支付宝进入网络捕鱼打烟机对应的“乐遥遥”资金结算平台内赌资人民币497656.9元，该平台抽取提成后通过多个银行账户又将赌资人民币454136.36元汇入被告人张某1个人银行账户内。被告人张某1将所得资金用于自己家庭支出、购买网络捕鱼打烟机所需香烟及向提供场地人员支付事先约定的使用场地费用及电费等。在此期间，被告人张某1丈夫被告人常某帮助被告人张某1联系摆放网络捕鱼打烟机的场地、协调场地使用的费用及电费,维修机器,收取现金等。在经营网络捕鱼打烟机期间，被告人张某1将两台网络捕鱼打烟机以人民币5600元的价格出售，一台捕鱼打烟机拆解成零件用于维修。案发后，乌拉特前旗公安局依法扣押被告人张某1持有的8台网络赌博打烟机、香烟169盒、赌资365元、苹果手机一部。经巴彦淖尔市公安局对查获的8台网络捕鱼打烟机进行赌博机认定，认定2台网络捕鱼打烟机属于具有计分退分功能的赌博机，另外6台网络捕鱼打烟机因无法正常通电连接，无法确认是否属于赌博机。公诉机关认为，被告人张某1、常某以营利为目的，共同设置赌博机组织赌博活动，情节严重，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款，应当以开设赌场罪追究其刑事责任。二被告人的行为属于共同犯罪，被告人张某1系主犯，被告人常某系从犯。建议判处被告人张某1有期徒刑三年，缓刑三年，并处罚金人民币20000元，判处被告人常某有期徒刑六个月缓刑一年至有期徒刑一年缓刑两年，并处罚金人民币3000元至5000元。公诉机关提交了受案登记表、立案决定书、到案经过，证人任某、刘某2、郭某1、何某1、徐某1、刘某3、徐某2、何某2、李某1、刘某4、何某3、韩某、高某1、乔某、郭某2、高某2、菅某、郭某3、高某3、高某4、张某2、李某2、郭某4、赵某2、林某1、林某2、马某2、高某5、马某1、王某2、胡某、武某、刘某1、杨某、姚某2、姚某3、樊某、姚某1证言，现场勘验笔录、现场图及照片，检查证、检查笔录，证据保全决定书、证据保全清单、提取笔录、微信个人信息截图、会员消费记录、会员消费明细、乐遥遥账号收入记录、扣押决定书、扣押清单、扣押笔录、扣押照片，调取证据通知书、调取证据清单、银行卡账户历史明细清单、银行交易明细、通话记录详单、情况说明、行政处罚决定书、关于乌拉特前旗公安局禁毒大队查获张某1持有的网络捕鱼打烟机认定为赌博机的认定过程、巴彦淖尔市公安局关于电子游戏赌博机认定意见书、鉴定意见通知书，辨认笔录及照片，被告人张某1、常某的供述及户籍证明等证据证实。被告人张某1对指控的犯罪事实、罪名及量刑建议没有异议，同意适用简易程序，且签字具结，在开庭审理过程中亦无异议。其辩护人提出的辩护意见是被告人张某1到案后如实供述其犯罪事实，系坦白，且自愿认罪认罚，依法可以从轻处罚，建议法庭对其适用缓刑。被告人常某对指控的犯罪事实、罪名及量刑建议没有异议，同意适用简易程序，且签字具结，在开庭审理过程中亦无异议。其辩护人提出的辩护意见是被告人常某具有自首情节，在共同犯罪中起次要、辅助作用，系从犯，且自愿认罪认罚，依法可以从轻处罚，建议法庭对其适用缓刑。经审理查明的事实、证据与公诉机关的指控一致。另查明，2019年7月26日，被告人张某1被乌拉特前旗公安局民警抓获归案，到案后如实供述了自己的罪行；被告人常某于2019年9月3日主动到乌拉特前旗公安局投案，到案后如实供述了自己的罪行。本院认为，被告人张某1、常某以营利为目的，共同设置赌博机组织赌博活动，情节严重，二被告人的行为均已构成开设赌场罪，且属共同犯罪。公诉机关的指控成立。被告人张某1的辩护人提出被告人张某1到案后如实供述其犯罪事实，系坦白，且自愿认罪认罚，依法可以从轻处罚的辩护意见，与查明事实相符，本院予以支持。被告人常某的辩护人提出被告人常某具有自首情节，在共同犯罪中起次要、辅助作用，系从犯，且自愿认罪认罚，依法可以从轻处罚的辩护意见，与查明事实相符，本院予以支持。涉案赌资、二被告人的违法所得及作案工具，依法应当予以追缴没收。根据被告人张某1、常某的犯罪情节、认罪态度、悔罪表现及社会危害程度等情况，宣告缓刑不致再危害社会，可以宣告缓刑。公诉机关的量刑建议适当。依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第二十七条、第六十七条第一、三款、第七十二条第一、三款、第五十二条、第五十三条、第六十四条，《最高人民法院、最高人民检察院、公安部关于办理利用赌博机开设赌场案件适用法律若干问题的意见》第二条第一、二款，《最高人民法院《关于适用的解释》第三百六十七条之规定，判决如下：一、被告人张某1犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年，缓刑三年，并处罚金人民币20000元。二、被告人常某犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年，缓刑一年，并处罚金人民币5000元。（以上缓刑考验期限,从判决确定之日起计算，罚金均已缴纳。）三、公安机关依法扣押张某1持有的网络捕鱼打烟机8台、香烟169盒、赌资365元、苹果手机一部，被告人张某1、常某依法向人民法院退缴赌资50000元。对以上赌资、作案工具均予以没收。四、依法追缴被告人张某1、常某违法所得5600元及剩余赌资404136.36元。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向巴彦淖尔市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本六份。审 判 长  尚红霞审 判 员  石浩然人民审判员  格日勒二〇二〇年一月十三日书 记 员  李劲波附适用法律条文《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款开设赌场的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。第二十五条第一款共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。第二十六条第一款组织、领导犯罪集团进行犯罪活动或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。第六十七条第一款犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。第三款犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。第七十二条第一款对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：（一）犯罪情节较轻；（二）有悔罪表现；（三）没有再犯罪的危险；（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。第三款被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍需执行。第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。《最高人民法院、最高人民检察院、公安部关于办理利用赌博机开设赌场案件适用法律若干问题的意见》二、关于利用赌博机开设赌场的定罪处罚标准设置赌博机组织赌博活动，具有下列情形之一的，应当按照刑法第三百零三条第二款规定的开设赌场罪定罪处罚：（一）设置赌博机10台以上的；（2设置赌博机2台以上，容留未成年人赌博的；（3在中小学附近设置赌博机2台以上的；（4违法所得累计达到5000元以上的；（5赌资数额累计达到5万元以上的；（六）参赌人数累计达到20人以上的；（七）因设置赌博机被行政处罚后，两年内再设置赌博机5台以上的；（八）因赌博、开设赌场犯罪被刑事处罚后，五年内再设置赌博机5台以上的；（九）其他应当追究刑事责任的情形。设置赌博机组织赌博活动，具有下列情形之一的，应当认定为刑法第三百零三条第二款规定的“情节严重”：（一）数量或者数额达到第二条第一款至第六项规定标准六倍以上的；（二）因设置赌博机被行政处罚后，两年内再设置赌博机30台以上的；（三）因赌博、开设赌场犯罪被刑事处罚后，五年内再设置赌博机30台以上的；（四）其他情节严重的情形。最高人民法院《关于适用的解释》第三百六十七条随案移送的或者人民法院查封、扣押的财物及其孳息，由第一审人民法院在判决生效后负责处理。涉案财物未随案移送的，人民法院应当在判决生效后十日内，将判决书、裁定书送达查封、扣押机关，并告知其在一个月内将执行回单送回。