浙江省宁波市海曙区人民法院 刑 事 判 决 书 （2020）浙0203刑初97号 公诉机关浙江省宁波市海曙区人民检察院。 被告人官礼智，男，1986年7月12日出生，汉族，小学文化，个体经营者，户籍地四川省威远县，住浙江省宁波市鄞州区。因本案于2019年6月4日被宁波市公安局海曙分局刑事拘留，同年7月11日被逮捕。现羁押于宁波市海曙区看守所。 辩护人金朝阳，浙江甬港律师事务所律师。 被告人官德华，男，1962年12月29日出生，汉族，小学文化，无业，户籍地四川省威远县，住浙江省杭州市萧山区。因本案于2019年6月4日被宁波市公安局海曙分局刑事拘留，同年7月11日被逮捕。现羁押于宁波市海曙区看守所。 辩护人邱昂，浙江甬港律师事务所律师。 被告人官礼桃，女，1985年2月5日出生，汉族，初中文化，个体经营户，户籍地浙江省杭州市萧山区，住浙江省宁波市鄞州区。因本案于2019年6月4日被宁波市公安局海曙分局刑事拘留，同年7月11日被逮捕。现羁押于宁波市看守所。 辩护人黄琴琴，浙江甬港律师事务所律师。 辩护人王绕红，浙江鑫目律师事务所律师。 被告人沈海峰，男，1982年1月7日出生，汉族，初中文化，职员，住浙江省杭州市萧山区。因本案于2019年6月4日被宁波市公安局海曙分局取保候审。 被告人徐波，男，1991年3月11日出生，汉族，初中文化，务工，户籍地四川省威远县。因本案于2019年6月4日被宁波市公安局海曙分局刑事拘留，同年7月3日变更为取保候审。 辩护人方磊，浙江甬港律师事务所律师。 浙江省宁波市海曙区人民检察院以甬海检五部刑诉〔2020〕2号起诉书指控被告人官礼智、官德华、官礼桃、沈海峰、徐波犯非法经营罪。本院适用刑事案件速裁程序，实行独任审判，公开开庭审理了本案。 公诉机关指派公诉人杭欢出庭，指控：2018年6月至2019年5月间，被告人官礼智、官德华、官礼桃、沈海峰、徐波违反国家药品管理法律法规，在未取得药品经营许可证的情况下，以16元至39元不等的价格，销售药品“战狼牌无痛舒缓膏”8222支，共计销售金额人民币160000余元。经检验，“战狼牌无痛舒缓膏”检出利多卡因，并检出与肾上腺素对照品一致的特征离子峰，包装宣称“配方利多卡因5%、丙胺卡因5%、肾上腺素1%”“麻醉深度多达20%”“外用药”等，具有药品特征。 被告人官礼智、官德华、官礼桃、沈海峰、徐波具有如实供述、可从轻处罚的情节，且到案后认罪认罚，建议以非法经营罪，判处被告人官礼智有期徒刑八个月，并处罚金人民币四万元；被告人官德华有期徒刑八个月，并处罚金人民币四万元；被告人官礼桃有期徒刑八个月，并处罚金人民币四万元；被告人沈海峰有期徒刑六个月，缓刑一年，并处罚金人民币二万元；被告人徐波拘役三个月，缓刑六个月，并处罚金人民币一万元。 被告人官礼智、官德华、官礼桃、沈海峰、徐波对指控事实、罪名及量刑建议没有异议，同意适用速裁程序且签字具结，在开庭审理过程中亦无异议。四被告人的辩护人均对公诉机关的指控事实、罪名及量刑建议没有异议。 本院认为，被告人官礼智、官德华、官礼桃、沈海峰、徐波违反国家药品管理法律法规，未取得药品经营许可证，非法经营药品，扰乱市场秩序，情节严重，其行为均已构成非法经营罪。公诉机关指控五被告人的罪名成立。被告人官礼智在犯罪后接到公安机关电话通知并自动投案，如实供述自己的罪行，系自首，可依法从轻处罚。在共同犯罪中，被告人官礼智、官德华、官礼桃、沈海峰系主犯，被告人徐波起次要作用，系从犯，应依法从轻处罚。被告人官礼智、官德华、官礼桃、沈海峰、徐波自愿认罪认罚，依法可从宽处理。公诉机关的量刑建议适当，应予采纳。依照《中华人民共和国刑法》第二百二十五条、第二十五条第一款、第二十六条、第二十七条、第六十七条、第七十二条第一款、第三款、第七十三条、第六十四条及《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条、第二百零一条之规定，判决如下： 一、被告人官礼智犯非法经营罪，判处有期徒刑八个月，并处罚金人民币四万元。 （刑期自判决确定之日起计算。判决执行之前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年6月4日起至2020年2月3日止。罚金限判决生效之日起十日内缴纳。） 二、被告人官德华犯非法经营罪，判处有期徒刑八个月，并处罚金人民币四万元。 （刑期自判决确定之日起计算。判决执行之前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年6月4日起至2020年2月3日止。罚金限判决生效之日起十日内缴纳。） 三、被告人官礼桃犯非法经营罪，判处有期徒刑八个月，并处罚金人民币四万元。 （刑期自判决确定之日起计算。判决执行之前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年6月4日起至2020年2月3日止。罚金限判决生效之日起十日内缴纳。） 四、被告人沈海峰犯非法经营罪，判处有期徒刑六个月，缓刑一年，并处罚金人民币二万元。 （缓刑考验期限从判决确定之日起计算；罚金限判决生效之日起十日内缴纳）。 五、被告人徐波犯非法经营罪，判处拘役三个月，缓刑六个月，并处罚金人民币一万元。 （缓刑考验期限从判决确定之日起计算；罚金限判决生效之日起十日内缴纳）。 六、继续追缴被告人官礼智、官德华、官礼桃、沈海峰、徐波的违法所得；作案工具手机及被扣押的177支战狼牌无痛舒缓膏，予以没收。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向浙江省宁波市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应交上诉状正本一份，副本二份。 审 判 员  江 岚 二〇二〇年一月二十二日 代书记员  何旦琛 ? 本案引用的法律条文 《中华人民共和国刑法》 第二十五条第一款共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。 第二十六条组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。 三人以上为共同实施犯罪而组成的较为固定的犯罪组织，是犯罪集团。 对组织、领导犯罪集团的首要分子，按照集团所犯的全部罪行处罚。 对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。 第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。 对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。 第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。 第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。 被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。 犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。 第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑： （一）犯罪情节较轻； （二）有悔罪表现； （三）没有再犯罪的危险； （四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。 宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。 被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。 第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。 有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。 缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。 第二百二十五条违反国家规定，有下列非法经营行为之一，扰乱市场秩序，情节严重的，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处违法所得一倍以上五倍以下罚金；情节特别严重的，处五年以上有期徒刑，并处违法所得一倍以上五倍以下罚金或者没收财产： （一）未经许可经营法律、行政法规规定的专营、专卖物品或者其他限制买卖的物品的； （二）买卖进出口许可证、进出口原产地证明以及其他法律、行政法规规定的经营许可证或者批准文件的； （三）未经国家有关主管部门批准非法经营证券、期货、保险业务的，或者非法从事资金支付结算业务的； （四）其他严重扰乱市场秩序的非法经营行为。 《中华人民共和国刑事诉讼法》 第十五条犯罪嫌疑人、被告人自愿如实供述自己的罪行，承认指控的犯罪事实，愿意接受处罚的，可以依法从宽处理。 第二百零一条对于认罪认罚案件，人民法院依法作出判决时，一般应当采纳人民检察院指控的罪名和量刑建议，但有下列情形的除外： （一）被告人的行为不构成犯罪或者不应当追究其刑事责任的； （二）被告人违背意愿认罪认罚的； （三）被告人否认指控的犯罪事实的； （四）起诉指控的罪名与审理认定的罪名不一致的； （五）其他可能影响公正审判的情形。 人民法院经审理认为量刑建议明显不当，或者被告人、辩护人对量刑建议提出异议的，人民检察院可以调整量刑建议。人民检察院不调整量刑建议或者调整量刑建议后仍然明显不当的，人民法院应当依法作出判决。