山东省青岛市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2019）鲁02民终11154号 上诉人（原审被告）：青岛前锦众程人力资源有限公司，住所地青岛市市北区昆山路17号1号楼2202户。 法定代表人：刘鹏，总经理。 委托诉讼代理人：白云玲、葛子聿，该公司员工。 被上诉人（原审原告）：刘肖，男，汉族，1977年4月28日出生，住平度市。 委托诉讼代理人：毕洪伟，山东港杰律师事务所律师。 被上诉人（原审被告）：山东品骏物流有限公司，住所地山东省济南市历城区临港北路巴夫洛物流园3号库。 法定代表人：王幼文，总经理。 委托诉讼代理人：李媛媛，该公司员工。 上诉人青岛前锦众程人力资源有限公司因与被上诉人刘肖与、山东品骏物流有限公司劳动争议纠纷一案，不服山东省青岛市市北区人民法院（2019）鲁0203民初6355号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。 青岛前锦众程人力资源有限公司向本院提出上诉请求：依法撤销一审判决第一项、第二项，改判上诉人不承担刘肖工资差额及扣发的工资，或将本案发回重审。事实与理由：在刘肖停工留薪期间，上诉人已按照仲裁裁决结果支付了自2017年11月15日至2018年5月15日为期6个月的工资差额10837.11元。一审认定自2017年11月15日到2018年10月10日治疗期间，均为停工留薪期不当。上诉人对被上诉人提交的录音未申请鉴定，一审就认定录音的真实性不当，一审将扣发工资事实是否成立的举证责任给上诉人，明显系偏袒被上诉人刘肖。 刘肖辩称：一审判决正确。 山东品骏物流有限公司答辩称：刘肖提供的康复治疗期与法定的停工留薪期不是一个法律概念，依据《山东省工伤职工停工留薪期间管理办法》第九条规定，针对康复治疗期间的工资应按照病假工资来计算，故原审判决正确，请求二审法院予以维持。 刘肖向原审法院提出诉讼请求:1.依法判令青岛前锦众程人力资源有限公司向刘肖支付医疗费8615.91元、住院及停工留薪期间工资差额34984.13元、护理费54859.70元、2017年1月至6月扣发工资3000元，共计101459.74元；2.诉讼费用由青岛前锦众程人力资源有限公司承担。事实和理由：刘肖于2017年1月入职青岛前锦众程人力资源有限公司，入职后被派遣到山东品骏物流有限公司工作。2017年11月15日，刘肖在青岛市附近给客户送快递时，因为光线暗，不慎在楼梯上踩空导致受伤，2017年12月26日青岛市人力资源和社会保障局认定刘肖为工伤。后经青岛市劳动能力鉴定委员会评定刘肖需康复治疗至2018年10月10日。《工伤保险条例》第三十三条规定，职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付，生活不能自理的工伤职工在停工留薪期需要护理的，由所在单位负责。工伤发生时，刘肖在青岛前锦众程人力资源有限公司处已工作10个月，工资为5074.40元/月。根据上述规定，2017年11月至2018年10月，被告应支付刘肖工资总额60892.80元，实付25908.67元，欠付工资37984.13元，刘肖因工伤事故支出医疗费8615.91元、护理费54859.70元及扣发的2017年1月至6月工资3000元也应由青岛前锦众程人力资源有限公司支付。为维护合法权益，刘肖现具状至法院，望判如所请。 原审法院认定事实如下： 2017年11月15日，刘肖在山东品骏物流有限公司工作时，受到事故伤害，经青岛市人力资源和社会保障局认定为工伤，工作单位为人力资源，青岛市劳动能力鉴定委员会出具的工伤职工康复治疗评定治疗终止时间为2018年10月10日。经青岛市市北区人事争议仲裁委员会委托青岛市劳动能力鉴定委员会鉴定，认定刘肖停工留薪期限为6个月。 刘肖向青岛市市北区劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁，诉称：申请人于2017年1月入职被申请人（前锦众程），入职后被派遣到被申请人（品骏）工作，2017年11月15日，申请人在青岛市附近给客户送快递时，因为光线暗不慎在楼梯上踩空导致受伤。2017年12月26日经青岛市人力资源和社会保障局认定为工伤，后经青岛市劳动能力鉴定委员会评定申请人需康复治疗至2018年10月10日，《工伤保险条例》第三十三条规定，职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付，生活不能自理的工伤职工在停工留薪期内需要护理的，由所在单位负责。工伤发生时，申请人在被申请人处已经工作10个月，工资为5074.40元/月。根据上述规定，2017年11月至2018年10月，被申请人应支付申请人工资总额60892.80元，实付25908.67元，欠付工资37984.13元，申请人因工伤事故支出医疗费8615.91元、护理费54859.70元及扣发的2017年1月至6月工资3000元也应由被申请人支付。为维护合法权益，申请人现依法申请劳动仲裁，故请求裁决：1.被申请人（前锦众程）支付医疗费8615.91元；2.被申请人（前锦众程）支付2017年11月至2018年10月期间停工留薪期工资差额34984.13元；3.被申请人（前锦众程）支付护理费54859.70元；4.被申请人（前锦众程）支付2017年1月至6月扣发工资3000元。 该劳动仲裁委员会审理作出北劳人仲案字【2019】第66号裁决书，裁决：“一、被申请人青岛前锦众程人力资源有限公司与本裁决生效之日起十日内一次性支付给申请人刘肖2017年11月15日至2018年5月14日期间停工留薪工资差额10837.11元；二、驳回申请人刘肖的其他仲裁请求。”刘肖对该裁决不服，向原审法院提起诉讼。青岛前锦众程人力资源有限公司、山东品骏物流有限公司未起诉。青岛前锦众程人力资源有限公司在仲裁裁决后，向刘肖支付了10837.11元 刘肖提供了山东品骏物流有限公司考勤管理系统请假截图，主张其一直在治疗中，并已向山东品骏物流有限公司请假。山东品骏物流有限公司对使用考勤系统没有异议，称对截图内容需要回去核实，但未在承诺期限内向原审法院答复。 原审法院认为，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明。当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。青岛前锦众程人力资源有限公司、山东品骏物流有限公司对仲裁裁决未提起诉讼，视为对裁决书内容的认可。“工伤职工康复治疗评定”确认的康复治疗时间至2018年10月10日，刘肖也通过山东品骏物流有限公司的考勤管理系统履行了请假手续，山东品骏物流有限公司应当向刘肖支付病假治疗期间的工资。刘肖所提供的山东品骏物流有限公司市南分公司负责人谢养斌的通话录音中谢养斌对扣发2017年1-6月工资3000元的事实进行了确认，青岛前锦众程人力资源有限公司、山东品骏物流有限公司虽然对录音的真实性不认可，经原审法院询问，对录音的真实性也不申请鉴定，应承担相应的法律后果，青岛前锦众程人力资源有限公司应向刘肖返还所扣发3000元。双方所确认的受伤前月平均工资4774.39元，增加所扣发数额后，应为5074.39元。其已支付2017年11月至2018年10月工资共计25908.67元，差额部分为34,984.01元，青岛前锦众程人力资源有限公司在仲裁裁决后，向刘肖支付的10837.11元，应予扣除，青岛前锦众程人力资源有限公司应向刘肖补发工资24,146.90。刘肖所主张医疗费自费部分，没有法律依据，原审法院不予支持。其所主张的护理费，因为提供相应的证据，原审法院不予支持。 综上，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十条、第三十六条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决：一、青岛前锦众程人力资源有限公司向刘肖支付2017年11月至2018年10月工资差额24,146.90元；二、青岛前锦众程人力资源有限公司向刘肖支付扣发2017年1月至6月工资3000元；三、驳回刘肖的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10.00元，减半收取5.00元，由青岛前锦众程人力资源有限公司承担。 二审期间，上诉人提交其与前锦网络信息技术（上海）有限公司、上海前锦众程人力资源有限公司签订的人力资源合作协议、山东品骏物流有限公司与前锦网络信息技术（上海）有限公司协议、前程无忧人事外包关系证明各一份，证明：上诉人只是为被上诉人刘肖代缴社会保险，双方不存在劳动关系。刘肖质证称：上述证据与本案无关。山东品骏物流有限公司质证称：上述协议青岛前锦众程人力资源有限公司与案外人协议，与本案争议事项无关。本院认为，上述证据不能证明双方是否存在劳动关系。 本院对原审查明的其他事实予以确认。 本院认为，本案争议的焦点是：一、上诉人青岛前锦众程人力资源有限公司与刘肖之间是否存在劳动关系；二、上诉人应支付被上诉人刘肖工资差额及扣发工资数额。 关于劳动关系，本院认为，首先，2017年12月26日青岛市人力资源和社会保障局出具青人社伤认决字【2017】第002454号《工伤认定决定书》，认定被上诉人刘肖系上诉人职工；其次，北劳人仲案字【2019】第66号裁决书依据双方具有劳动关系作出上诉人向刘肖支持停工留薪工资差额，青岛前锦众程人力资源有限公司、山东品骏物流有限公司未起诉，应视为对该裁决结果认可，青岛前锦众程人力资源有限公司并履行了仲裁裁决的给付义务。基于以上事实，刘肖与青岛前锦众程人力资源有限公司之间存在劳动关系。 关于工资差额，《山东省关于工伤职工停工分留薪期的规定》第九条规定，工伤职工停工留薪期满，存在残疾、影响劳动能力的，应当进行劳动能力鉴定。在进行劳动能力鉴定期间，停发停工留薪期待遇，因伤情不能工作的由用人单位发给生活津贴，其标准不得低于因病医疗期内的病假工资。从鉴定伤残等级的次月起，按照《条例》和《试行办法》的规定享受因工伤残待遇。需要继续治疗的必须有工作协议医疗机构的休假证明，其工伤医疗费予以报销，但不享受停工留薪期待遇。由用人单位发给生活津贴，标准不得低于因病医疗期内的病假工资。本案中，青岛市劳动能力鉴定委员会于2018年2月1日出具的青劳康鉴定字（2018）第000521号、002023、004547《工伤职工康复治疗评定》确认刘肖康复治疗时间至2018年10月10日，故原审判决上诉人向刘肖支付病假工资至2018年10月10日符合法律规定。 关于扣发工资，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条规定：当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。本案中，被上诉人刘肖提交其与山东品骏物流有限公司市分公司的负责人谢养斌的录音，谢养斌认可公司扣发刘肖2017的1-6月工资3000元的事实，上诉人对于录音的真实不认可，但其未提交证据证明该期间向刘肖足额发入工资的证明，故原审依据证据规则确认上诉人扣发刘肖3000元工资事实成立并无不当。 依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项、第一百七十五条规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费10元，由上诉人青岛前锦众程人力资源有限公司负担。 本判决为终审判决。 审判长  陈晓静 审判员  林伟光 审判员  刘昭阳 二〇二〇年一月七日 书记员  翟国媛