广西壮族自治区南宁市江南区人民法院 刑 事 判 决 书 （2019）桂0105刑初670号 公诉机关广西壮族自治区南宁市江南区人民检察院。 被告人黄绍珍，女，1968年7月12日出生于广西壮族自治区博白县，汉族，小学文化，无业，住博白县。因涉嫌犯非法经营罪于2019年9月4日被抓获，次日被刑事拘留，同年10月12日被逮捕。现羁押于南宁市第一看守所。 辩护人张红梅，广西南望律师事务所律师。 南宁市江南区人民检察院以南市江检刑检刑诉〔2019〕533号起诉书指控被告人黄绍珍犯非法经营罪，于2019年12月13日向本院提起公诉。本院依法适用普通程序，组成合议庭，公开开庭审理了本案。南宁市江南区人民检察院指派检察员王小宁出庭支持公诉，被告人黄绍珍及辩护人均到庭参加了诉讼。现已审理终结。 南宁市江南区人民检察院指控：2019年4月至今，被告人黄绍珍在未取得《烟草专卖生产企业许可证》、《烟草专卖零售许可证》的情况下，承租位于南宁市江南区定津路一民房的第三至第五间房子用于加工生产烟丝。被告人黄绍珍在上述地点将购进的烟叶直接加工成烟丝并将烟丝运至南宁市江南区五一路淡村市场附近进行销售。2019年9月4日，公安机关对上述地点进行查处，当场查获烟叶2500千克、烟丝170千克，和切割烟草机器2台。经广西壮族自治区南宁市烟草产品质量监督检验站检验，查获的烟叶等级为B3K100%，查获的烟丝有异味，对卷烟企业无使用价值。经南宁市江南区烟草专卖局估价，查获的烟叶和烟丝共计价值人民币133672.6元。 为证实指控的犯罪事实，公诉机关当庭宣读、出示了相关证据，被告人黄绍珍违反国家规定，非法生产、销售烟草专卖品，情节严重，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百二十五条之规定，犯罪事实清楚，证据确实充分，应当以非法经营罪追究其刑事责任。被告人黄绍珍归案后如实供述自己的罪行，根据《中华人民共和国刑法》第六十七条第三款的规定，可以从轻处罚，建议判处其有期徒刑十个月至有期徒刑一年六个月，并处罚金。特提起公诉，请本院依法判处。 被告人黄绍珍及其辩护人对公诉机关指控的罪名和犯罪事实均无异议。辩护人提出黄绍珍犯罪主观恶性较小、认罪态度好、涉案烟草评估价值过高的辩护意见，建议对黄绍珍判处有期徒刑十个月。 经审理查明，2019年4月起，被告人黄绍珍在未取得《烟草专卖生产企业许可证》、《烟草专卖零售许可证》的情况下，承租位于南宁市江南区定津路XX号一民房的第三至第五间房子用于加工生产烟丝。被告人黄绍珍在上述地点将购进的烟叶直接加工成烟丝并将烟丝运至南宁市江南区五一路淡村市场附近进行销售。同年9月4日，公安机关对上述地点进行查处，当场查获烟叶2500千克、烟丝170千克及切割烟草机器2台。经广西壮族自治区南宁市烟草产品质量监督检验站检验，查获的烟叶等级为B3K100%，查获的烟丝有异味，对卷烟企业无使用价值。经南宁市江南区烟草专卖局估价，查获的烟叶和烟丝共计价值人民币133672.6元。 上述事实，被告人黄绍珍在开庭审理过程中亦无异议，且有受案登记表，立案决定书，抓获经过，搜查证，搜查笔录，扣押决定书、扣押清单、扣押笔录，抽样笔录，广西壮族自治区烟草专卖局关于下达2018年度初烤烟平均收购价格、初烤烟调拨平均基准价格的通知，户籍证明，南宁货运中心南宁营业部磅码单，抽样取证物品清单，涉案烟草专卖品价值证明，烟草产品质量检验报告，鉴定意见通知书，证人庞某的证言，被告人黄绍珍的供述，辨认现场笔录及照片等证据证实，足以认定。 本院认为，被告人黄绍珍违反烟草专卖管理法律法规，未经烟草专卖行政主管部门许可，非法生产、销售烟草专卖品，情节严重，其行为已构成非法经营罪。公诉机关指控被告人黄绍珍犯非法经营罪成立。在案证据无法查清涉案烟草的销售或购买价格，根据最高人民法院、最高人民检察院《关于办理非法生产、销售烟草专卖品等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》的规定，应当按照查获地省级烟草专卖行政主管部门出具的上年度烤烟调拨平均基准价格计算非法经营的数额，本案涉案烟叶、烟丝系按照广西壮族自治区烟草专卖局出具的2018年度初烤烟平均收购价格、初烤烟调拨平均基准价格依法计算，据此得出的鉴定意见合法有效，故辩护人提出涉案烟草评估价值过高的意见，本院不予采纳。被告人黄绍珍归案后如实供述自己的罪行，认罪态度较好，可以从轻处罚，辩护人提出的相关辩护意见，与事实相符，本院予以确认。鉴于被告人黄绍珍非法生产烟草制品后只在一定范围内销售，且其违法所得主要用于家庭生活开支，可视其在犯罪主观方面恶性相对较小，辩护人提出的相关辩护意见，本院予以采纳，在量刑时酌情予以考虑。 根据被告人黄绍珍犯罪的事实、性质、情节及对社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第二百二十五条第（一）项，第六十七条第三款，第五十二条，第五十三条，第六十四条，最高人民法院、最高人民检察院《关于办理非法生产、销售烟草专卖品等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条第五款、第三条第（二）项、第四条第（二）项、第（三）项之规定，判决如下： 一、被告人黄绍珍犯非法经营罪，判处有期徒刑十个月（罚金人民币一万元（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2019年9月4日起至2020年7月3日止。罚金限于本判决生效之日起十日内向本院缴纳，逾期强制缴纳）。 二、涉案的烟叶、烟丝，由公安机关依法处理；扣押在案的2台切割烟草机器，依法予以没收。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向南宁市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本一份。 审 判 长  张显远 人民陪审员  黄爱娥 人民陪审员  白宁庆 二〇二〇年一月十七日 书 记 员  郭晓珉 附：《中华人民共和国刑法》条文 第二百二十五条违反国家规定，有下列非法经营行为之一，扰乱市场秩序，情节严重的，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处违法所得一倍以上五倍以下罚金;情节特别严重的，处五年以上有期徒刑，并处违法所得一倍以上五倍以下罚金或者没收财产：(一)未经许可经营法律、行政法规规定的专营、专卖物品或者其他限制买卖的物品的; 第六十七条第三款犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。 第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。 第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。 由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。 第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔;对被害人的合法财产，应当及时返还;违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。 最高人民法院、最高人民检察院《关于办理非法生产、销售烟草专卖品等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》 第一条第五款违反国家烟草专卖管理法律法规，未经烟草专卖行政主管部门许可，无烟草专卖生产企业许可证、烟草专卖批发企业许可证、特种烟草专卖经营企业许可证、烟草专卖零售许可证等许可证明，非法经营烟草专卖品，情节严重的，依照刑法第二百二十五条的规定，以非法经营罪定罪处罚。 非法经营烟草专卖品，具有下列情形之一的，应当认定为刑法第二百二十五条规定的“情节严重”： （一）非法经营数额在五万元以上的，或者违法所得数额在二万元以上的； 第四条非法经营烟草专卖品，能够查清销售或者购买价格的，按照其销售或者购买的价格计算非法经营数额。无法查清销售或者购买价格的，按照下列方法计算非法经营数额：（二）查获的复烤烟叶、烟叶的价格按照查获地省级烟草专卖行政主管部门出具的上年度烤烟调拨平均基准价格计算；（三）烟丝的价格按照第（二）项规定价格计算标准的一点五倍计算； ——