山东省莒县人民法院刑 事 判 决 书(2019)鲁1122刑初920号公诉机关山东省莒县人民检察院。被告人刘加公，男，1977年6月29日出生于山东省莒县，汉族，初中文化，农民，住莒县，因犯交通肇事罪于2015年9月24日被日照市中级人民法院判处有期徒刑三年，缓刑五年。2018年7月16日因违反社区矫正规定被日照市人民法院裁定撤销缓刑，收监执行原判有期徒刑三年（因刘加公潜逃，未执行）。因涉嫌犯非法采矿罪于2019年2月18日被刑事拘留，同年3月27日被逮捕。现羁押于莒县看守所。辩护人何恩玺，山东文科律师事务所律师。辩护人申有平，山东文科律师事务所律师。山东省莒县人民检察院以莒检三部刑诉[2019]2号起诉书指控被告人刘加公犯非法采矿罪，于2019年11月18日向本院提起公诉，因本案不适宜简易程序审理，于2019年12月31日转为普通程序，本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。莒县人民检察院指派指检察员张慧铭出庭支持公诉，被告人刘加公及其辩护人何恩玺、申有平到庭参加诉讼。现已审理终结。公诉机关指控,2017年春至2018年春，被告人刘加公在未取得采矿许可证的情况下，在莒县(霹雳坟子)刘某12忠农用地等五处土地非法采挖矿产风化砂100043.5立方米，销售给刘某11、孙某1等人，经鉴定，被告人刘加公非法采挖的风化砂价值人民币1391010元。为证实上述指控，公诉机关当庭宣读、并出示了受案登记表、抓获经过、到案经过、逃人员登记/撤销表、收监执行告知函、指认笔录、日照市中级人民法院（2018）鲁11刑更691号刑事裁定书、执行通知书、撤销缓刑建议书等书证，证人赵某1、刘某1、刘某2、刘某3、刘某4等人的证言，价格认定书，测量报告，被告人供述和辩解等证据证实。公诉机关认为，被告人刘加公违反矿产资源法的规定，未取得采矿许可证擅自采矿，情节特别严重，其行为触犯《中华人民共和国刑法》第三百四十三条第一款之规定，应当以非法采矿罪追究其刑事责任；被告人刘加公自愿认罪认罚，建议对其判处有期徒刑三年六个月至五年六个月，并处罚金人民币二十万元；被告人刘加公在缓刑考验期内犯罪，因原判刑罚未被执行，建议对被告人刘加公数罪并罚，在有期徒刑五年至七年幅度内量刑，并处罚金人民币二十万元。被告人刘加公对公诉机关的指控的事实、罪名及量刑建议没有异议且签字具结，在开庭审理过程中亦无异议。其辩护人提出的辩护意见是：被告人刘加公具有坦白情节、认罪认罚、部分被破坏的土地已进行回填，建议对被告人刘加公从轻处罚。经审理查明，2017年春至2018年春，被告人刘加公在未取得采矿许可证的情况下，在莒县(霹雳坟子)刘某12忠农用地等五处土地非法采挖矿产风化砂100043.5立方米，销售给刘某11、孙某1等人并从中获利。经鉴定，被告人刘加公非法采挖的风化砂价值人民币1391010元。具体事实如下：1、2017年春至同年6月份，被告人刘加公在莒县草沟李世亮和孙某2营农用地非法采挖矿产风化砂2715.6立方米，经鉴定，被告人刘加公非法采挖的风化砂价值人民币36110元。采挖完毕后，被告人刘加公已平整复垦，种植树木。2、2017年10月份至2018年1月份，被告人刘加公在莒县华宝公司尾矿库非法采挖矿产风化砂22114.3立方米，经鉴定，被告人刘加公非法采挖的风化砂价值人民币294100元。3、2018年春，被告人刘加公在莒县孙某2春、刘某3农用地非法采挖矿产风化砂25258.7立方米，经鉴定，被告人刘加公非法采挖的风化砂价值人民币335900元。4、2017年冬至2018年春，被告人刘加公在莒县（霹雳坟子）刘某5、刘某12军、刘某6等十五人的农用地非法采挖矿产风化砂39322.9立方米，经鉴定，被告人刘加公非法采挖的风化砂价值人民币522900元。采挖完毕后，被告人刘加公将矿坑用尾矿回填并覆土种植农作物。5、2018年11月份12月份，被告人刘加公在莒县（霹雳坟子）刘某12忠农用地非法采挖矿产风化砂10632立方米，经鉴定，被告人刘加公非法采挖的风化砂价值人民币202000元。另查明，2018年5月2日莒县公安局治安大队接到群众匿名举报刘加公在莒县大量盗采矿砂，接报后莒县公安局于同年5月4日立案侦查，后上网追逃。2019年2月18日，被告人刘加公在沂水县富官庄镇西泉头村被沂水县公安局抓获归案，被告人刘加公到案后如实供述犯罪事实。案件审理中，被告人刘加公之亲属向法院缴纳违法所得人民币十万元。又查明，被告人刘加公因犯交通肇事罪于2015年1月6日被刑事拘留，同年1月20日被逮捕，2015年9月24日因犯交通肇事罪被日照市人民法院判处有期徒刑三年，缓刑五年，同日被释放交莒县司法局考察。刘加公在缓刑考验期内违反监督管理规定，在接受社区矫正期间脱离监管超过一个月，2018年7月16日被日照市中级人民法院撤销缓刑，收监执行有期徒刑三年（因在逃，未执行）。上述事实有经庭审质证、确认的受案登记表、抓获经过、发破案经过、办案说明、被告人电子档案、在逃人员登记/撤销表、收监执行告知函、指认笔录、航拍图、非法采矿现场照片、日照市中级人民法院（2015）日刑终字第87号刑事判决书、（2018）鲁11刑更691号刑事裁定书、执行通知书、撤销缓刑建议书等书证，证人赵某1、刘某1、刘某6、刘某3、杨某、陈某、刘某7、刘某5、刘某8、刘某9、赵某2、刘某10等人的证言，价格认定书、测量报告，被告人刘加公的供述和辩解等证据证实，足以认定。本院认为，被告人刘加公违反矿产资源法的规定，未取得采矿许可证擅自采矿，情节特别严重，构成非法采矿罪，应追究其刑事责任。公诉机关的指控成立，应予支持。辩护人关于被告人刘加公具有坦白情节、认罪认罚、部分被破坏的土地已进行回填，建议对被告人刘加公从轻处罚的辩护意见成立，予以采纳。被告人刘加公在缓刑考验期限内重新犯罪，应当撤销缓刑，对新犯的罪作出判决，把前罪和后罪所判处的刑罚，依照《中华人民共和国刑法》第六十九条的规定，决定执行的刑罚。被告人刘加公到案后如实供述犯罪事实，对其可从轻处罚；其在庭审中能认罪悔罪，对其可酌情从轻处罚。被告人违法所得款应当予以追缴。公诉机关的量刑建议适当。据此，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十三条第一款、第六十七条第三款、第七十七条、第六十九条、第六十四条之规定，判决如下：一、撤销日照市中级人民法院（2015）日刑终字第87号刑事判决书中对被告人刘加公判处的有期徒刑三年所宣告的缓刑部分；被告人刘加公犯非法采矿罪，判处有期徒刑三年六个月，并处罚金人民币二十万元；将前罪所判处的刑罚与对新犯的罪所判处的刑罚实行并罚，决定执行有期徒刑五年六个月，并处罚金人民币二十万元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行之前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，共折抵八个月零十八天，即自2019年2月18日起至2023年12月30日止。罚金限判决生效后十日内缴纳。）2、被告人刘加公违法所得人民币十万元予以追缴（已缴纳。）如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向山东省日照市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。审 判 长  马海燕人民陪审员  王闻华人民陪审员  张玉钦二〇二〇年一月二十日书 记 员  庄肃欣附：矿产资源法第三百四十三条【非法采矿罪】违反的规定，未取得采矿许可证擅自采矿，擅自进入国家规划矿区、对国民经济具有重要价值的矿区和他人矿区范围采矿，或者擅自开采国家规定实行保护性开采的特定矿种，情节严重的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；情节特别严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。矿产资源法第六十七条【自首】犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。矿产资源法被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。矿产资源法犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。第七十七条【缓刑的撤销及其处理】被宣告缓刑的犯罪分子，在缓刑考验期限内犯新罪或者发现判决宣告以前还有其他罪没有判决的，应当撤销缓刑，对新犯的罪或者新发现的罪作出判决，把前罪和后罪所判处的刑罚，依照本法第六十九条的规定，决定执行的刑罚。被宣告缓刑的犯罪分子，在缓刑考验期限内，违反法律、行政法规或者国务院有关部门关于缓刑的监督管理规定，或者违反人民法院判决中的禁止令，情节严重的，应当撤销缓刑，执行原判刑罚。第六十九条【数罪并罚的一般原则】判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。数罪中有判处有期徒刑和拘役的，执行有期徒刑。数罪中有判处有期徒刑和管制，或者拘役和管制的，有期徒刑、拘役执行完毕后，管制仍须执行。数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。第六十四条【犯罪物品的处理】犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。