新疆维吾尔自治区克拉玛依市中级人民法院 刑 事 裁 定 书 （2020）新02刑终19号 原公诉机关新疆维吾尔自治区克拉玛依市克拉玛依区人民检察院。 上诉人（原审被告人）蔡伟强，男，1975年2月7日出生，汉族，大学文化，系中建新疆建工（集团）有限公司第四建筑分公司成都工程项目部经理，住新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市。2019年7月10日因涉嫌职务违法、职务犯罪被留置，同年9月12日被拘留，9月18日被逮捕。现羁押于新疆维吾尔自治区克拉玛依市看守所。 辩护人司焱，新疆炎黄律师事务所律师。 辩护人李潇潇，新疆炎黄律师事务所律师。 新疆维吾尔自治区克拉玛依市克拉玛依区人民法院审理的新疆维吾尔自治区克拉玛依市克拉玛依区人民检察院指控被告人蔡伟强犯受贿罪、国有企业人员滥用职权罪一案，于2019年11月20日作出（2019）新0203刑初227号刑事判决。被告人蔡伟强不服，提出上诉。本院受理后依法组成合议庭，经过阅卷，讯问上诉人（原审被告人）蔡伟强，听取辩护人的辩护意见，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。 原判决认定：一、受贿犯罪事实 2013年9月至2016年9月期间，被告人蔡伟强担任中建新疆建工（集团）有限公司第四建筑分公司（以下简称四分公司）成都工程经理部经理，利用全面负责成都嘉年华御府工程、巴中凯莱国际社区工程的职务便利，为饶某、何某承揽工程提供便利，先后多次向二人索要财物共计人民币63万元（以下币种同），具体事实如下： 1.2013年9月的一天，被告人蔡伟强在成都嘉年华项目部办公室收受饶某现金10万元。 2.2014年春节前的一天，被告人蔡伟强在成都西门附近饶某车上收受现金10万元。 3.2014年9月26日，被告人蔡伟强收受饶某通过四川盛卉建设工程劳务有限公司大邑分公司对公账户转入10万元。 4.2016年6月的一天，被告人蔡伟强在成都一酒店大厅收受何某现金10万元。 5.2016年7月左右的一天，被告人蔡伟强在成都中建三局附近一酒店大厅收受何某现金15万元。 6.2016年8月左右的一天，被告人蔡伟强在成都华阳区竹岛酒店大厅收受何某现金4万元，要求何某向其指定银行卡转款2万元。 7.2016年9月左右的一天，被告人蔡伟强要求何某向其指定银行卡转款2万元。 认定上述事实的主要证据有：被告人蔡伟强的供述、自述材料、证人饶某、何某、吴某的证言、营业执照、还款承诺书、借款确认书、银行卡交易明细、借条复印件等证据相互印证，足以认定。 二、国有公司人员滥用职权犯罪事实 2016年8月，被告人蔡伟强担任四分公司成都工程经理部经理期间，在明知中建三局集团有限公司与绵阳泽四达建筑劳务有限公司（以下简称绵阳泽四达公司）已完成工程款结算，且未实际发生工程量的情况下，超越职权，以四分公司名义向绵阳泽四达公司出具欠条三张，承诺支付该公司退场补偿费178万元、欠付劳务款87万元、欠付增加劳务费82万，共计347万元。同年10月31日，绵阳泽四达公司提起民事诉讼，经两审终审判决中建新疆建工（集团）有限公司向该公司支付317万元，并已全部执行完毕。案发后，被告人蔡伟强退缴部分赃款。 认定上述事实的主要证据有：被告人蔡伟强的供述、证人潘某、杨某、王某、鲁某、梅某、张某、姜某、袁某的证言、关于签订巴中凯莱国际社区项目一期二标段劳务合同的委托书、关于巴中凯莱国际社区项目一期签订1、2、3、4号楼外墙保温工程专业分包合同的请示、关于巴中凯莱国际社区项目一期签订1、2、3、4号楼结构劳务合同的请示、建设工程分包合同、授权委托书、廉洁从业共建协议、安全生产协议书、承诺书、巴中凯莱国际社区项目二次结构及粗装修工程劳务分包合同、退场协议、分包结算书、工程量确认单、中国建设银行单位客户专用回单、债权债务转让协议、绵阳泽四达/四川子鹰完成产值计算、证明、欠条、四川省巴中市巴州区人民法院（2016）川1902民初2915号民事判决书、四川省巴中市人民法院（2018）川10民终253号民事判决书、四川省行政事业单位资金往来结算票据、四川省农村信用社联合社交易明细、四川天府银行业务交易账单、巴中市巴州区人民法院证明、执行申请书、执行通知书复印件、情况说明、工作联系函、中建新疆建工（集团）有限公司第四建筑分公司文件、授权委托书、说明、证明、中共中建新疆建工（集团）有限公司第四建筑分公司纪律检查委员会文件、营业执照、中国建筑第三工程局有限公司与中建新疆建工（集团）有限公司对口帮扶新疆四建协议、巴中凯莱国际社区项目工程合作协议书、中共中建新疆建工（集团）有限公司第四建筑分公司经理、项目经理岗位职责等证据予以证实，足以认定。 根据上述事实和证据，新疆维吾尔自治区克拉玛依市克拉玛依区人民法院作出如下判决：一、被告人蔡伟强犯受贿罪，判处有期徒刑四年六个月，并处罚金人民币20万元；犯国有公司人员滥用职权罪，判处有期徒刑四年六个月；数罪并罚，决定执行有期徒刑八年六个月，并处罚金人民币20万元。二、被告人蔡伟强违法所得63万元依法予以没收（已退缴15万元）。 被告人蔡伟强上诉称：1、行贿人饶某、何某在其提出要求的情况下多次向其行贿共计63万元，其行为构成受贿罪，但原审据此认定其有索贿情节不当。2、其将受贿所得款中的20余万元用于项目经理部发放工资、公司开支，根据法律规定，该行为虽不影响受贿罪的构成，但在量刑时应当从轻处罚。3、在国有公司人员滥用职权罪中，其虽在未发生工程量的情况下向王某、鲁某二人出具了三张欠条，但认为向鲁、王二人出具的欠条内容很难实现，其主观上并不希望自己所在的国有公司发生破产或者严重亏损的情况，而且对单位造成的损失还可以通过巴中市巴州区人民法院执行回转挽回，未给公司造成重大损失。4、原审量刑重。综上，请求本院对其从轻处罚。其辩护人亦提出了相同的辩护意见。 经审理查明，原审认定上诉人蔡伟强犯受贿罪、国有公司人员滥用职权罪的事实清楚，与二审查明的事实一致。二审审理期间，上诉人蔡伟强及其辩护人未提交新证据，本院对原审判决认定的事实及所列证据予以确认。 本院认为，上诉人（原审被告人）蔡伟强身为国有公司工作人员，利用职务便利，为他人谋取利益，非法收受他人财物63万元，属数额巨大，其行为已构成受贿罪，依法应当判处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金或者没收财产；上诉人蔡伟强身为国有公司工作人员，滥用职权造成国有公司损失317万元，致使国家利益遭受重大损失，其行为已构成国有公司人员滥用职权罪，依法应当判处三年以上七年以下有期徒刑。上诉人蔡伟强犯受贿罪、国有公司人员滥用职权罪，根据法律规定应当数罪并罚，决定执行的刑罚。 关于上诉人蔡伟强及其辩护人提出蔡伟强在受贿犯罪中不具有索贿情节的上诉理由及辩护意见，经本院审查后认为，行贿人饶某、何某的证言与上诉人蔡伟强的供述吻合，证实了上诉人蔡伟强利用职务便利，主动向行贿人索取财物的事实，原审认定其具有索贿情节事实清楚，证据确实、充分，上诉人蔡伟强及其辩护人关于此点的上诉理由及辩护意见不能成立，本院不予采纳。《最高人民法院、最高人民检察院关于办理贪污贿赂刑事案件适用法律若干问题的解释》第十六条第一款规定：“国家工作人员出于贪污、受贿的故意，非法占有公共财物、收受他人财物之后，将赃款赃物用于单位公务支出或者社会捐赠的，不影响贪污罪、受贿罪的认定，但量刑时可以酌情考虑”。本案中，上诉人蔡伟强将受贿款项用于公司项目的上诉理由无证据予以证实，即使存在，也不影响其受贿犯罪数额的认定，上诉人蔡伟强及其辩护人关于蔡伟强将受贿所得款中的20万元用于发放工资、公司正常开支的上诉理由及辩护意见不能成立，本院不予采纳。 上诉人蔡伟强在未实际发生工程量的情况下，利用担任建工（集团）有限公司第四建筑分公司成都项目部经理，负责巴中凯莱国际社区项目的职务便利，向王某、鲁某二人出具了共计347万元的三张欠条，意图将上述三张欠条涉及的费用以其他施工队的名义结算，后因其涉嫌刑事犯罪被刑事拘留后，王某、鲁某根据上诉人蔡伟强出具的三张欠条以四分公司为被告提起民事诉讼，并经二审终审判决上诉人所在的公司承担还款317万元的义务，后该还款义务通过执行程序得到实现，给上诉人所在单位造成317万元的经济损失，根据法律规定，上诉人蔡伟强的行为应属致使国家利益遭受特别重大损失，上诉人蔡伟强及其辩护人关于蔡伟强未给公司造成重大损失的上诉理由及辩护意见不能成立，本院不予采纳。鉴于上诉人蔡伟强在监察机关掌握其犯罪线索后，依法被传唤到案并采取留置措施后，能够如实供述犯罪事实，是坦白，依法可以从轻处罚；同时考虑到上诉人蔡伟强将所收受钱款部分退缴，在量刑时可酌情从轻处罚。原审在对其量刑时已充分考虑其具有的上述从轻处罚之情节，属量刑适当，上诉人蔡伟强及其辩护人关于原审量刑重的上诉理由和辩护意见不能成立，本院不予采纳。原审认定事实清楚，证据确实充分，定性准确，量刑适当，审判程序合法。综上，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第一项之规定，裁定如下： 驳回上诉，维持原判。 本裁定为终审裁定。 审判长 王 戈 审判员 顾秀伟 审判员 魏艳美 二〇二〇年一月二十日 书记员 孙 娟