江西省上饶市中级人民法院民 事 判 决 书(2020)赣11民终279号上诉人（原审被告）：饶玉春，男，1967年2月9日出生，汉族，江西省万年县人，住江西省万年县，委托诉讼代理人：何国庆，江西万年红律师事务所律师，特别授权代理。被上诉人（原审原告）：江西省瑞四达建筑工程有限公司，住所地江西省万年县万盛大道神农时代广场8幢2层第一间，统一社会信用代码91361129MA35KCC80U。法定代表人：夏经冰，该公司总经理。上诉人饶玉春因与被上诉人江西省瑞四达建筑工程有限公司劳动争议纠纷一案，不服江西省万年县人民法院（2019）赣1129民初294号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年1月8日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。上诉人饶玉春上诉请求：1、依法撤销万年县人民法院关于被上诉人支付上诉人工伤保险待遇83681.76元的判决，并依法改判被上诉人向上诉人支付工伤保险待遇272610元。2、本案上诉费由被上诉人承担。事实和理由：一审按上饶年度职工月平均工资（4526.83元）的60%即2716元/月计算赔偿标准存在错误。1、《工伤保险条例》第六十四条第二款规定“本条例所称本人工资，是指工伤职工因工作遭受事故伤害或者患职业病前12个月平均月缴费工资……”，从这一规定来看，在本案中应当按上诉人的工资标准计算工伤赔偿，只有当上诉人的工资标准低于统筹地区职工平均工资60%的，才能按照统筹地区职工平均工资的60%计算。办案中明显不符合这种情形，应当予以纠正。2、上诉人的工资为每天300多元，这有证人朱某及洪子志的证言证实。证人朱某及洪子志在调查笔录中证明上诉人的工资计算方式“按图纸上的面积计算，按每平方米48元。我们有八个人一起订模板，订完模板后就看总的有几多钱，再计算摊到每个工是多少钱，我们大家就按出工的天数计算工资，到目前为止，摊到每个工的价钱大约是300元。”证人朱某及洪子志明确了上诉人每天的工资数额为300多元，这也符合建筑行业现状。而一审却错误地认为证人不足以证明上诉人的工资标准，故更加错误地以统筹地区职工平均工资的60%计算上诉人的工资标准。3、退一步讲，及时无法查明上诉人的工资标准，也应当是按统筹地区职工平均工资的标准计算，或以统筹地区建筑行业的工资标准计算上诉人的工伤赔偿，无论如何都不是按照统筹地区职工平均工资的60%计算上诉人的工伤赔偿。综上，由于一审按上饶年度职工月平均工资（4526.83元）的60%即2716元/月计算赔偿标准，这严重地侵犯了上诉人的合法权益。根据我国法律规定，特具状上诉，请求二审法院依法改判。被上诉人江西省瑞四达建筑工程有限公司辩称，1、原审判决适用法律正确，判决内容合法。2、一审庭审中，上诉人并未拿出事故前12个月的具体工资凭证，根据谁主张谁举证的原则，上诉人应当承担举证不能的法律后果。3、证人证词属于言词证据，在被上诉人申请证人出庭，证人没有到庭作证的情况下，证人证词不能单独作为判决依据。另，建筑行业的现状也有上一天班休息六天的情况发生，故以2716元/月计算赔偿标准并无不妥。3、一审法院以2716元/月计算赔偿标准恰恰体现了举证责任的重要性，在上诉人无法拿出证据的情况下，法院按统筹地区职工平均工资的60%计算赔偿标准恰恰是维护了法律及上诉人的合法权益。综上所述，答辩人认为原审法院判决适用法律正确，认定事实无误，判决结果合法，请二审法院驳回被答辩人上诉，维持原判。江西省瑞四达建筑工程有限公司向一审法院起诉请求：1、判令原告无需向被告支付一次性伤残补助金63000元、一次性医疗补助金36000元、一次性伤残就业补助金117000元、停工留薪期工资54000元；2、判令原告无需向被告支付护理费2030元、住院伙食补助费280元、交通费300元。3、本案诉讼费由被告承担。一审法院认定事实：原告江西省瑞四达建筑工程有限公司承建了江西省万年县“清华城”楼盘建设工程。原告将木工工程转包给了张秀勇，2017年10月3日，被告饶玉春在“清华城”工地工作时被电锯切割伤左手。饶玉春受伤后到万年县人民医院救治，诊断为左手第五掌指关节开放性脱位并骨折、左手第五手指伸肌腱断裂，住院治疗14天。经饶玉春申请，2018年8月6日，万年县人力资源和社会保障局作出万人社伤认字[2018]57号《工伤认定决定书》，确认饶玉春在这次事故中造成的伤害，符合《工伤保险条例》第十四条第一款规定，系工伤负伤，同意认定为工伤。2018年9月10日，上饶市劳动能力鉴定委员会作出上饶市劳鉴2018年628号《初次（复查）鉴定结论书》，鉴定结论为伤残10级。饶玉春向万年县劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求裁决解除劳动关系，并请求裁决江西省瑞四达建筑工程有限公司支付其因工受伤的相关费用（含停工留薪期工资、护理费、住院伙食补助费、交通费、一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金）共计318450元。2019年1月15日，万年县劳动人事争议仲裁委员会作出万劳人仲案字〔2018〕35号仲裁裁决书，裁决饶玉春与江西省瑞四达建筑工程有限公司解除劳动关系，江西省瑞四达建筑工程有限公司应承担饶玉春的一次性伤残补助金63000元、一次性工伤医疗补助金36000元、一次性伤残就业补助金117000元、停工留薪期工资54000元、护理费2030元、住院伙食补助费280元、交通费300元，赔偿各项费用合计人民币272610元，驳回饶玉春的其他仲裁请求。原告江西省瑞四达建筑工程有限公司不服该裁决，向本院提起诉讼。另查明，1.江西省瑞四达建筑工程有限公司不服万年县人力资源和社会保障局作出的万人社伤认字[2018]57号《工伤认定决定书》向江西省德兴市人民法院提起行政诉讼，要求撤销万年县人力资源和社会保障局作出的万人社伤认字[2018]57号《工伤认定决定书》。江西省德兴市人民法院作出（2019）赣1181行初10号行政判决书，判决驳回江西省瑞四达建筑工程有限公司的诉讼请求。江西省瑞四达建筑工程有限公司不服，向江西省上饶市中级人民法院提起上诉。江西省上饶市中级人民法院作出（2019）赣11行终95号行政判决书，判决驳回上诉，维持原判。2.2017年上饶市统筹地区上年度职工月平均工资为4526.83元。一审法院认为，原告诉请的事项为工伤保险待遇的支付，故本案案由为工伤保险待遇纠纷。原告江西省瑞四达建筑工程有限公司以原、被告之间不存在劳动关系、万年县人力资源和社会保障局作出的《工伤认定决定书》错误为由诉至本院，要求判如所请，但本案《工伤认定决定书》经行政诉讼终审判决已发生法律效力，且用人单位未为饶玉春投工伤保险，故江西省瑞四达建筑工程有限公司作为用工单位应承担饶玉春的工伤保险待遇。关于饶玉春的工资标准，《工伤保险条例》第六十四条第二款规定：“本条例所称本人工资，是指工伤职工因工作遭受事故伤害或者患职业病前12个月平均月缴费工资。本人工资高于统筹地区职工平均工资300%的，按照统筹地区职工平均工资的300%计算；本人工资低于统筹地区职工平均工资60%的，按照统筹地区职工平均工资的60%计算。”因原、被告双方提供的证据均不足以证明饶玉春的工资，参照上述规定，饶玉春的工伤待遇可按统筹地区上年度职工平均工资（2017年上饶市统筹地区上年度职工月平均工资为4526.83元）的60%即2716.10元/月计算。对于饶玉春的一次性伤残补助金、一次性医疗补助金、一次性伤残就业补助金、停工留薪期工资、护理费、住院伙食补助费、交通费，本院核定如下：1.一次性伤残补助金为19012.7元（2716.10元/月×7个月）。2.一次性医疗补助金为10864.4元（2716.10元/月×4个月）。3.一次性伤残就业补助金为35309.3元（2716.10元/月×13个月）。4.停工留薪期工资16296.6元（2716.10元/月×6个月）。5.护理费为1478.76元（4526.83元/月÷30天/月×14天×70%），6.住院伙食补助费为420元（30元/天×14天）。7.交通费300元。以上工伤待遇合计：83681.76元。综上，依照《工伤保险条例》第三十条、第三十三条、第三十七条、第六十二条第二款、第六十四条及《江西省实施办法》第二十条、第二十二条之规定，判决：一、原告江西省瑞四达建筑工程有限公司于本判决生效后五日内支付被告饶玉春工伤保险待遇合计83681.76元；二、驳回原告江西省瑞四达建筑工程有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，依法减半收取5元，由原告江西省瑞四达建筑工程有限公司负担。二审中，当事人没有提交新证据。本院二审经审理查明的事实与原审判决认定的事实一致，本院予以确认。本院认为，关于上诉人饶玉春的工资标准问题，上诉人认为一审法院以统筹地区上年度平均工资的60%计算其工伤待遇不符合事实情况也不符合法律规定，应按其实际工资收入或者统筹地区上年度职工平均工资标准或者统筹地区建筑行业上年度平均工资标准计算工伤待遇。二审中，上诉人未提供证据证明其工资收入，故上诉人要求按其实际工资收入计算工伤待遇的上诉请求不成立，本院不予支持。一审法院结合双方提交的证据，依据《工伤保险条例》第六十四条第二款规定认定以统筹地区上年度平均工资的60%计算上诉人饶玉春工伤待遇。但《工伤保险条例》第六十四条第二款规定的适用情形应是本人工资高于统筹地区上年度平均工资的300%或低于统筹地区上年度平均工资的60%，本案中上诉人和被上诉人提供的证据不能证明上诉人的工资低于统筹地区上年度平均工资的60%，所以不能适用该项规定，故一审法院以统筹地区上年度平均工资的60%计算上诉人的工伤待遇适用法律错误，应予纠正，上诉人的工伤待遇可按统筹地区上年度职工平均工资（2017年上饶市统筹地区上年度职工月平均工资为4526.83元）即4526.83元/月计算。对于饶玉春的一次性伤残补助金、一次性医疗补助金、一次性伤残就业补助金、停工留薪期工资、护理费、住院伙食补助费、交通费，本院核定如下：1.一次性伤残补助金为31687.81元（4526.83元/月×7个月）。2.一次性医疗补助金为18107.32元（4526.83元/月×4个月）。3.一次性伤残就业补助金为58848.79元（4526.83元/月×13个月）。4.停工留薪期工资27160.98元（4526.83元/月×6个月）。5.护理费为1478.76元（4526.83元/月÷30天/月×14天×70%），6.住院伙食补助费为420元（30元/天×14天）。7.交通费300元。以上工伤待遇合计：138,003.66元。综上所述，上诉人饶玉春的上诉请求部分成立，一审判决认定事实清楚，但适用法律错误，应予纠正。依照《工伤保险条例》第六十四条第二款、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：一、维持江西省万年县人民法院（2019）赣1129民初294号民事判决的第二项“驳回原告江西省瑞四达建筑工程有限公司的其他诉讼请求”。二、变更江西省万年县人民法院（2019）赣1129民初294号民事判决的第一项为：被上诉人江西省瑞四达建筑工程有限公司于本判决生效后五日内支付上诉人饶玉春工伤保险待遇合计138,003.66元二审案件受理费10元，由被上诉人江西省瑞四达建筑工程有限公司负担。本判决为终审判决。审判长 韩 扬审判员 杜依霖审判员 毛丽丽二〇二〇年一月二十日法官助理何梦君书记员叶华生