山东省乳山市人民法院 民 事 判 决 书 （2019）鲁1083民初4182号 原告：姜孟喜，男，1958年7月14日出生，汉族，住山东省乳山市。 原告：姜孟桥，男，1962年7月15日出生，汉族，住山东省乳山市。 原告：姜孟泽，1965年12月24日出生，汉族，住山东省乳山市。 原告姜孟喜、姜孟桥、姜孟泽委托诉讼代理人：宋一，乳山三顺法律服务所法律工作者。 原告姜孟喜、姜孟桥、姜孟泽委托诉讼代理人：于航，乳山三顺法律服务所法律工作者。 被告：王强，男，1968年7月12日出生，汉族，住山东省乳山市。 被告：中国平安财产保险股份有限公司威海中心支公司。住所地：威海市高山街28号一至二层。 负责人：刘刚，任总经理。 委托诉讼代理人：阮雅惠，山东旭杰律师事务所律师。 原告姜孟喜、姜孟桥、姜孟泽与被告王强、中国平安财产保险股份有限公司威海中心支公司（以下简称平安财险威海支公司）机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2019年8月27日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告姜孟喜、姜孟桥、姜孟泽的委托诉讼代理人宋一、被告、被告平安财险威海支公司委托诉讼代理人阮雅惠到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 姜孟喜、姜孟桥、姜孟泽向本院提出诉讼请求：要求被告赔偿有医疗费70,683.58元、护理费11,919元、残疾赔偿金16,297元、精神抚慰金2,000元、伙食补助费3,900元、交通费800元、鉴定费2,080元，共计107,679.58元。后变更诉讼请求，要求被告赔偿医疗费70,683.58元、护理费13,719.8元、残疾赔偿金16,297元、精神抚慰金2,000元、伙食补助费3,900元、交通费800元、鉴定费2,080元，共计109,480.38元。事实和理由：2018年7月9日14时许，王强驾驶车牌号鲁Ｋ×××××号小型客车在79公里国道309下初胡家口村敬老前由东向西倒车时与行人姜去全相撞，造成姜云全伤，姜云全在伤后治疗了一段时间，最终因交通事故死亡，涉案车辆在平安财险威海支公司投有保险，现诉至法院，要求被告赔偿原告损失。 王强辩称，事故发生后除保险公司垫付的1万元之外，其余医疗费都由我垫付。姜云全住院期间从出重症监护室到出院，都是我找护工护理的，护理一共花了5,810元，24小时护理一天270元，一共护理了21天半，另外鉴定费2,080元也是我垫付。 平安财险威海支公司辩称，肇事车辆在我司投保交强险、商业三者险50万不计免赔，事故发生在保险期间，我公司同意在保险限额内赔付原告合理的经济损失。本案受害人姜云全于2018年7月9日发生交通事故入院治疗，2018年8月17日出院，2018年9月27日死亡，受害人于2018年9月20日单方委托鉴定未通知保险公司，对于因关节骨性损伤为主遗留肢体大关节功能障碍者进行致残等级鉴定时应满足以下条件之一：肢体大关节组成骨的骨折累及关节面或者形成关节骨折，鉴定应在骨折愈合且经适当的功能锻炼以后方可进行；须骨折后六个月以上且去除外固定后进行适当的功能锻炼至少两个月方能鉴定。受害人姜云全伤后两个多月，出院后一个月的时间进行鉴定，其是在未完全恢复的情况下所作的鉴定，且以关节活动度评定的伤残等级，不符合司法临床规定的六个月以后进行鉴定的司法程序。另外受害人定残后死亡，根据人身损害司法解释的规定，残疾赔偿金是指受害人因伤残导致的劳动能力全部或者部分丧失造成的财产损失而给予的财产损害赔偿，即使伤残合理，残疾赔偿金也应计算至死亡之日，精神损害抚慰金的请求权不得继承和让与，三原告主张精神抚慰金无法律依据。鉴定费和非医保用药不同意赔偿。事故发生后我司垫付1万元医疗费。 经审理认定事实如下：2018年7月9日14时许，王强驾驶车牌号为鲁Ｋ×××××号的小型普通客车在79公里国道309下初镇胡家口村敬老院前由东向西倒车时，与行人姜云全相撞，致姜云全伤，造成交通事故。乳山市公安局交通警察大队出具的道路交通事故认定书认定，王强存在不按规定倒车的行为，其过错与事故的发生存在因果关系，是事故发生的全部原因，姜云全无导致事故发生的行为与过错。认定王强承担事故全部责任，姜云全无事故责任。 事故发生后姜云全被送至乳山市人民医院门诊及住院治疗39天，共花费医药费70,683.58元。姜云全在住院期间，2018年7月9日至2018年7月26日由其子姜孟喜、姜孟桥、姜孟泽护理。2018年7月27日至2018年8月17日出院由王强雇佣乳山市母爱大姐家政服务有限公司的工作人员护理，王强花费护理费用5,810元。2018年8月17日乳山市人民医院入院记录诊断为：左股骨粗隆下骨折。入院后完善相关检查，于2018年7月11日在全麻下行左股骨粗隆下骨折闭合复位髓内针内固定术，术后给予活血化瘀及抗凝治疗，患者发生腔隙性脑梗，给予营养神经治疗，指导功能锻炼。出院记录记载：出院诊断为1．左股骨粗隆下骨折；2．脑内多发腔隙性脑梗。出院情况：患者无发热、无寒颤及肢体抽搐，无呃逆、无咳痰，言语交流可，神志清，左侧瞳孔直径2MM，右侧瞳孔直径4MM，对光反射可，双肺呼吸音粗，无干湿性啰音，心率92次/分，律齐，各瓣膜听诊区未闻及杂音，双手肌力级，双下肢肌力，左膝关节伸屈0-90度，术后拍片回示骨折复位可。 姜云全生前于2018年9月20日单方委托威海正一司法鉴定所对其残疾等级、护理时间、后续治疗费用进行了鉴定，该所于当日出具的鉴定意见书为：1、被鉴定人姜云全2018年7月9日因交通事故致左股骨粗隆下骨折，目前遗留左髋关节功能障碍，评定炎九级伤残。2、被鉴定人姜云全本次外伤后护理时间为自受伤之日起至评残前一日止，其中住院期间（39天）2人护理，其余赶时间为1人护理（包括第二次手术住院时间）。3、被鉴定人姜云全体内仍有金属内固定装置存留，需二次手术将其取出，其后续治疗费经咨询当地医院约需人民币壹万元伍仟元，或参照医疗机构的相关证明或实际支出中的合理部分计算。为此花费鉴定费2,860元，该款由王强支付。该鉴定意见经质证，平安财险威海支公司、王强认为该鉴定系单方委托不符合鉴定要求，不予认可。对于鉴定产生的鉴定费，平安财险威海支公司认为是诉前鉴定费不属于保险公司的赔偿范围。 另查明，姜云全于1934年7月2日出生，于2018年9月27日死亡。姜云全死亡后未进行尸检，造成其死亡的原因不明。姜云全的配偶唐玉兰于2006年12月26日死亡。姜云全的父亲姜忠民于1974年去世，母亲刘红英于1987年去世。姜云全与唐玉兰共生育三子一女，即：长子姜孟喜、次子姜孟桥、三子姜孟泽。女儿姜爱春于2006年12月26日死亡。 再查明，肇事车辆鲁Ｋ×××××小型客车的所有人为王强，该车辆在平安财险威海支公司投保交强险及商业第三者险50万。事故发生在保险期间。姜云全在住院治疗期间，平安财险威海支公司为其垫付医疗费10,000元。王强为姜云全治疗垫付医药费60,683.58元、支付护理费用5,810元。 本院认为，公民的生命健康权受法律保护。侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，造成残疾的，还应当赔偿残疾辅助器具费和残疾赔偿金。乳山市公安局交通警察大队出具的道路交通事故认定书，是根据道路交通事故的形成原因及当事人的行为对发生交通事故所起的作用以及过错程度确定的，且双方当事人对乳山市公安交通警察大队出具的道路交通事故认定书均无异议，本院予确认。故此次交通故给姜云全造成的损失，王强应承担全部的赔偿责任。 对于威海正一司法鉴定所出具的鉴定意见，因鉴定意见系在姜云全未治疗终结且姜云全的伤情不符合鉴定条件下所做出，不具有客观真实性，对该所出具的鉴定意见书，本院不予采信。 对于姜孟喜、姜孟桥、姜孟泽主张医药费，根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合其病历和诊断证明，实际花费医疗费70,683.58元。 对于住院伙食补助费，按照国家机关一般工作人员出差补助标准计算，姜云全实际住院39天，住院伙食补助费应为39天×100元/天=3,900元。 关于姜孟喜、姜孟桥、姜孟泽所主张的残疾赔偿金，因威海正一司法鉴定所出具的鉴定意见本院不予采信，故姜孟喜、姜孟桥、姜孟泽所主张的姜云全的残疾赔偿金证据不足，本院不予支持。 对于姜孟喜、姜孟桥、姜孟泽主张的护理费，因护理费系护理人员护理受害人所发生的的合理费用，故对其主张本院予以支持。对于姜云全住院期间的护理费用的标准，根据其伤病、治疗的实际情况，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算，即参照侵权人王强雇佣乳山市母爱大姐政服务有限公司的工作人员日工资标准计算护理费用，比较符合客观实际，亦相对公平公正，因此姜云全在住院期间2018年7月9日至2018年7月26日的护理费用，参照上述标准计算，数额应为270元天×18天=4,860元。姜云全2018年7月27日至2018年8月17日出院期间的护理费用应按乳山市母爱大姐家政服务有限公司出具收费收据为准，具体的护理费用为5,810元。姜云全出院后至其死亡期间的护理费，姜云全出院后系由姜孟喜、姜孟桥、姜孟泽三人轮流护理，其三人均系农村居民，按2018年度山东省农村居民人均纯收计算具体数额应为16,297元/年÷365天×41天=1,830.62元。 姜孟喜、姜孟桥、姜孟泽所主张的交通费，根据其伤情，就医的地点、次数及需要乘坐的交通工具，本院酌情支持500元。 对于姜孟喜、姜孟桥、姜孟泽主张的精神抚慰金，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十八条规定：“受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定。精神损害抚慰金的请求权，不得让与或者继承。但赔偿义务人已经以书面方式承诺给予金钱赔偿，或者赔偿权利人已经向人民法院起诉的除外。”本次事故虽然造成了姜云全多处伤残，但姜云全生前未与赔偿义务人达成书面承诺，亦未以其名义向法院提起诉讼，故其近亲属要求支付精神抚慰金的请求，本院不予支持。 综上所述，姜孟喜、姜孟桥、姜孟泽所主张的各项经济损失有医药费70,683.58元、住院伙食补助费3,900元、护理费12500.62、交通费500元，总计87,584.2元。 涉案的车辆在平安财险威海支公司投保交强险及商业第三者险50万（不计免赔），因此平安财险威海支公司在交强险赔偿限额内赔偿姜孟喜、姜孟桥、姜孟泽医疗费10,000元、护理费12,500.62元、交通费500元。对超出交强险赔偿限额部分，姜孟喜、姜孟桥、姜孟泽应与王强按照事故责任比例赔偿，平安财险威海支公司应根据其与涉案车辆签订的商业第三者险合同承担赔偿责任。因此平安财险威海支公司在商业第三者险赔偿限额内全额赔偿姜孟喜、姜孟桥、姜孟泽医疗费70,683.58元3,900元-10,000元=64,583.58元。对于平安财险主张扣除非医保用药，因其未提供证据证实，应承担举证不能的的法律后果。 综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十六条、第十八条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、参照最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第八条、第十七条、第十八条、第十九条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第三十五条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下： 一、被告中国平安财产保险股份有限公司威海中心支公司在交强险赔偿限额内赔偿原告姜孟喜、姜孟桥、姜孟泽医疗费10000元、护理费12500.62元、交通费500元； 二、被告中国平安财产保险股份有限公司威海中心支公司在商业险赔偿限额内赔偿姜孟喜、姜孟桥、姜孟泽医疗费60,683.58元、住院伙食补助费3,900元； 三、驳回原告姜孟喜、姜孟桥、姜孟泽其他的诉讼请求。 上述第一至二项被告中国平安财产保险股份有限公司威海中心支公司总计赔偿原告姜孟喜、姜孟桥、姜孟泽87,584.2元，扣除被告中国平安财产保险股份有限公司威海中心支公司已垫付的医疗费10,000元，剩余77,584.2元，由被告中国平安财产保险股份有限公司威海中心支公司转付给被告王强垫付的医药费60,683.58元、护理费5,810元，还剩余11,090.62元由被告中国平安财产保险股份有限公司威海中心支公司支付给原告姜孟喜、姜孟桥、姜孟泽，上述支付款项限被告中国平安财产保险股份有限公司威海中心支公司于本判决生效之日起十日内付清。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费减半收取1,245元，由原告姜孟喜、姜孟桥、姜孟泽负担249元，被告中国平安财产保险股份有限公司威海中心支公司负担996元。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于山东省威海市中级人民法院。 审判员  朱爱国 二〇二〇年一月二日 书记员  姜安康