山东省枣庄市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）鲁04民终4375号上诉人（原审被告）：枣庄如家酒店管理有限公司青檀路店，住所地：山东省枣庄市市中区青檀北路215号，统一社会信用代码：91370402580415770L。负责人：李学强，经理。委托诉讼代理人：杨鹏，山东司杰律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：王泽忠，男，1966年3月20日出生，汉族，住山东省枣庄市市中区。委托诉讼代理人：郭强，枣庄市中至尊法律服务所法律工作者。原审被告：枣庄如家酒店管理有限公司，住所地：山东省枣庄市市中区振兴中路6号，统一社会信用代码：91370400681728629F。法定代表人：李学强，董事长。上诉人枣庄如家酒店管理有限公司青檀路店（以下简称如家青檀路店）因与被上诉人王泽忠、原审被告枣庄如家酒店管理有限公司劳动争议纠纷一案，不服山东省枣庄市市中区人民法院（2019）鲁0402民初7号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。如家青檀路店上诉请求：1、依法撤销一审判决，查明事实后发回重审。2、一、二审诉讼费用由被上诉人承担。事实和理由：一、一审法院存在认定事实错误、适用法律错误。一审法院认为，被申请人在工作期间确有违反单位规章制度的情形，但不足以达到严重程度，故不得单方解除与被上诉人的劳动关系。一审法院的认定是不符合《劳动合同法》相关规定的。本案被上诉人严重违反规章制度，理应解除劳动合同。《员工手册》是上诉人与被上诉人在签订劳动合同时，上诉人向被上诉人出示《员工手册》，被上诉人经过仔细阅读并签收，并表示对其程序和实体内容无异议，愿意遵守执行。该《员工手册》127页规定：若员工有以下行为的，属于严重违纪，解除劳动合同情形：一年内累计两次中度违纪；连续旷工两日或全年累计旷工三天及以上；伪造、涂改、销毁单据、凭证或采用虚假材料等手段欺骗酒店。被上诉人在工作中一年内不止两次中度违纪，无故连续旷工二十多天，伪造虚假的巡逻签到表欺骗酒店等，因此上诉人有权与其解除劳动合同。二、一审法院存在程序错误。一审法院在被上诉人的部分诉讼请求未经仲裁前置的情况下，就作出了一审判决，导致劳动仲裁前置程序形同虚设。被上诉人在劳动仲裁中的仲裁请求是确认上诉人与被上诉人之间从2011年12月20日至2018年12月19日之间存在劳动关系，并未提出其他请求。然而被上诉人在一审中提出的诉讼请求是主张违法解除劳动关系赔偿金、经济补偿金等以解除劳动关系为前提的诉讼请求，这些请求明显与仲裁请求完全不一致。又由于劳动争议当以劳动仲裁为前置条件，因此，被上诉人的诉讼请求不应当得到一审法院的支持。综上，请二审法院核查清案件事实后，依法公正认定，并支持上诉人的诉请。王泽忠辩称，一审法院认定事实清楚，适用法律正确，应当依法驳回上诉人的上诉请求。枣庄如家酒店管理有限公司未作陈述。王泽忠向一审法院起诉请求：1、请求判令被告向原告支付违法解除劳动关系赔偿金29043.42元；2、请求依法判令被告向原告支付2018年8月份工资2074.53元；3、请求依法判令被告向原告支付经济补偿金14521.71元；4、本案诉讼费由被告承担。一审法院认定事实：2011年12月20日，原告到被告如家青檀路店工作，双方签订期限为两年的劳动合同。合同期满后，双方又续签了一份五年期限的劳动合同，合同期限为2013年12月20日至2018年12月19日。2018年8月25日被告如家青檀路店向原告出具了《离职、解除、终止劳动合同证明》，原告在庭审中认可双方的劳动关系存续期间为2011年12月20日至2018年8月25日。原告在被告处工作期间确有违反被告单位规章制度的情形。被告如家青檀路店主张解除劳动关系的原因系原告严重违反了被告公司的内部规章制度。原告在2018年1日、2日休假两日后未再上班。原告前十二个月的平均工资为2074.53元。被告如家青檀路店庭审中提交的电话录音内容载明被告单位工作人员给原告打电话让原告再去被告处上班，双方有这样的对话：原告：“不是不让我上了吗？怎么又安排我上了？”，被告：“不是后来又安排你回来上班了吗？”。2018年10月19日，原告向枣庄市市中区劳动争议仲裁委员会提出申诉，要求确认原告与被告之间2011年12月20日至2018年12月19日期间存在劳动关系，被告向原告支付违法解除劳动关系赔偿金29043.42元，被告向原告支付2018年8月份工资2074.53元，被告向原告支付经济补偿金14521.71元。该仲裁委作出市中劳仲案字[2018]第454号仲裁裁决书，裁决：一、原告与被告枣庄如家酒店管理有限公司2011年12月20日至2018年12月19日期间存在劳动关系；二、被告枣庄如家酒店管理有限公司向原告支付2018年8月份工资2074.53元；三、驳回原告的其他仲裁请求。原告不服上述裁决书，诉至法院。一审法院认为，被告如家青檀路店主张解除劳动关系的原因系原告严重违反了被告公司的内部规章制度，虽然原告在被告处工作期间确有违反被告单位规章制度的情形，但被告提交的证据不足以证明原告在工作中的错误已经达到了《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条第二款所规定的严重程度，故被告据此单方解除与原告的劳动关系，缺乏事实和法律依据，不予采纳。被告还主张原告无故旷工，而原告主张系被告让其停工，虽然被告未提交证据证明其主张，但从被告提交的双方电话录音可以看出，被告通知原告去上班，原告虽然表示拒绝，但同时说明了拒绝原因为被告之前不让他去上班了，故对被告如家青檀路店的这一主张不予采纳。被告如家青檀路店违法与原告解除劳动合同，应依法向原告支付经济赔偿金26969元（2074.53元*6.5个月*2倍）。原告要求被告如家青檀路店支付2018年8月份工资，但原告2018年8月并未向被告提供劳动，故对于原告的该项诉请不予支持。原告还要求被告支付经济补偿金，缺乏事实和法律依据，不予支持。原告要求被告枣庄如家酒店管理有限公司承担责任，缺乏事实和法律依据，不予支持。综上所述，根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条第二款、第四十八条、第八十七条之规定，判决：一、被告枣庄如家酒店管理有限公司青檀路店于判决生效后十日内支付原告王泽忠经济赔偿金26969元；二、驳回原告王泽忠的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，由被告枣庄如家酒店管理有限公司青檀路店承担。二审中，双方当事人均未提交新证据。本院对一审查明的事实予以确认。本院认为，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条规定：“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。”在本案诉讼过程中，虽然上诉人如家青檀路店提出了因被上诉人王泽忠严重违反规章制度，理应解除劳动合同的上诉主张，但上诉人如家青檀路店对该主张并未能够向本院提交充分有效的证据加以证明，对该主张本院不予采信，如家青檀路店应承担举证不能的法律后果。同时根据本案查明的事实，可以确认王泽忠在本案起诉前已经在枣庄市市中区劳动争议仲裁委员会申请了劳动仲裁，且劳动争议仲裁委员会也已作出仲裁裁决，故本案不存在上诉人所称的违反仲裁前置的法定程序的情形。故如家青檀路店的上诉请求均无事实及法律依据。综上，如家青檀路店的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，判决结果正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条、第一百七十条第一款第一项、第一百七十五条规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由上诉人枣庄如家酒店管理有限公司青檀路店负担。本判决为终审判决。审判长  崔兆军审判员  赵 慧审判员  朱海燕二〇二〇年一月八日书记员  李 振