宁夏回族自治区固原市原州区人民法院民事判决书（2019）宁0402民初346号原告：何某，宁夏固原市人，住宁夏固原市。委托诉讼代理人：张某，宁夏纲伦律师事务所律师，代理权限为特别授权。被告：宁夏恒德汽车运输有限公司。法定代表人：胡某1。被告：曲某，宁夏银川市人，住宁夏银川市。上列二被告委托诉讼代理人：辛某，宁夏天盛律师事务所律师，代理权限为特别授权。第三人：胡某2，宁夏固原市人，住宁夏固原市。原告何某与被告宁夏恒德汽车运输有限公司、曲某、第三人胡某2合伙协议纠纷一案，本院于2018年9月25日作出宁0402民初4520号民事判决书，后原告何某提出上诉。宁夏固原市中级人民法院以（2018）宁04民终1022号民事裁定将本案发回重审。本院于2019年1月13日重新立案后，原告申请对案件材料进行鉴定，本案遂中止审理，后因鉴定材料不符合相关核算依据，案卷退回，本案又恢复了审理。本院于2019年9月18日公开开庭进行了审理，原告何某及其委托诉讼代理人张某、被告宁夏恒德汽车运输有限公司、曲某的委托诉讼代理人辛某到庭参加诉讼；第三人胡某2经本院传票传唤未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告何某向本院提出诉讼请求：1、判令被告宁夏恒德汽车运输有限公司立即退还原告合作款32.2万元及利息（按月息3%承担自2014年4月至实际付款之日的利息）；2、判令第三人胡某2对上述款项及利息承担连带责任。3、本案诉讼费由被告承担。事实及理由：2014年，原告与第三人合意合伙从事粉煤灰销售生意，因招标需要以公司进行，故在第三人提议下，原告与第三人儿子胡某1担任法定代表人的宁夏恒德汽车运输有限公司、曲某（未实际出资）签订合作协议，协议约定被告宁夏恒德汽车运输有限公司在中国石化长城能源化工有限公司热电运行部经营粉煤灰销售业务，双方按照一年一总结，一月一核对原则，年底分红，分红按照被告宁夏恒德汽车运输有限公司30%，原告30%，曲某40%比例提取。协议约定后，原告按第三人要求将合作资金60万元陆续打入第三人指定银行账户。第三人同时承诺该投资款其承担月息3%的利息。该合作至2015年4月，因被告宁夏恒德汽车运输有限公司与中国石化长城能源化工有限公司热电运行部合同期满，故原、被告之间合作关系终止。在合作期间，被告宁夏恒德汽车运输有限公司共向原告退还合作资金280000元，但一直未清算也未分红，后原告多次与二被告及第三人协调，二被告与第三人一直推诿不予清算、分红及退还剩余投资资金，故原告依法起诉，请予支持诉请。被告宁夏恒德汽车运输有限公司辩称，1、原告同恒德公司约定，恒德公司以公司的资质和车辆进行投资，原告以现金方式投资，共同完成中国石化长城能源化工（宁夏）有限公司粉煤灰运输销售业务，原告为了管理合作项目，专门聘请了财务人员管理账务，合伙项目部分记账凭证至今还保管在原告手中，恒德公司要求其出示记账凭证用于结算，但原告拒不配合。2、原告同恒德公司的粉煤灰业务，未达到中国石化长城能源化工（宁夏）有限公司粉煤灰配比的要求，导致同中石化公司之间的结算金额过低，从而导致严重亏损，原告应当承担亏损责任，其无权向恒德公司主张投资款。3、恒德公司向原告支付28万元，并不能代表合伙业务存在利润，由于原告多次找到恒德公司要求退投资款，恒德公司已经将公司亏损的事由告诉了原告，并要求原告出示记账凭证核对账目，但原告拒不配合，原告多次骚扰恒德公司，恒德公司无奈之下向原告支付了28万元，可以得出结论，本案原告未能承担亏损，反而从获取了28万元利益，对被告极不公平，请求法院驳回其诉讼请求。被告曲某辩称，签订了合伙协议，但是并未履行合伙协议，曲某未进行投资，也未获得任何利益，本案的诉讼请求和曲某无关。第三人胡某2未到庭，亦未提供书面的答辩意见。原告何某围绕其诉讼主张提供了证据：1、《合伙协议》（原件）一份、出资证明（原件）一份、银行转账凭证（原件）四份、中石化长城能源化工宁夏有限公司原始凭证汇总表24页、委托鉴定申请书一份，该证据形式来源合法，内容真实有效，且与本案具有关联性，本院予以采信，作为定案依据。被告围绕其反驳意见提供了证据:《中国石化长城能源化工宁夏有限公司热电运行部固体废弃物转运外包合同》一份，因该证据与本案不具有关联性，本院不予采信。本院经审理认定事实如下：2014年，原告和被告宁夏恒德汽车运输有限公司达成口头合作协议，约定双方进行合作销售粉煤灰业务，原告通过第三人向宁夏恒德汽车运输有限公司支付出资款60万元。但双方对如何出资，出资的比例、资金的管理均未有明确、具体的约定。2014年7月22日，原告与被告宁夏恒德汽车运输有限公司、曲某又签订了一份《合作协议》，该份协议约定了如何按比例分红，即按照一年一总结，一月一核对的原则年底分红，分红的比例为宁夏恒德汽车运输有限公司提取30%、原告何某30%、被告曲某40%。对合作的期限没有明确约定。在合作期间，被告宁夏恒德汽车运输有限公司陆续向原告退还投资款28万元，后原告与二被告未能继续合作经营，且对合作的项目、账务未作清算，现原告起诉。本院认为，依法成立并生效的合同对双方当事人具有拘束力。本案中原告与二被告达成了合伙经营粉煤灰销售业务的相关事宜，但对具体合伙的出资方式、出资比例、资金管理等均未作明确约定，合伙过程中，双方签订了一份《合作协议》，但从协议约定的内容来看，该份协议仅约定了利润的分配比例，因此，原告与二被告合伙经营粉煤灰业务是否盈亏，原告与二被告双方均未提供证据加以证明。本案在重审过程中，原告申请对双方合作期间的账务进行鉴定，但由于被告未配合提供鉴定账务资料，导致无核算依据，无法进行账务鉴定，案卷退回。因此，本院按照举证规则，认定原告陈述的其与二被告合伙经营期间合作粉煤灰业务有盈利的主张成立。故此，对原告要求被告向其退还剩余投资款32.2万元的请求，因原、被告的协议中有关于60万元的合作约定，后双方认可向原告退还28万元，故本院仅仅在剩余的32万元的合作款范围内，予以支持。对原告要求被告支付利息的诉讼请求，因不符合法律规定，本院不予支持。对原告要求第三人胡某2承担连带偿还责任的诉讼请求，因第三人系60万元合作款的收款人，原告并未提供证据证实第三人与上述款项的关系，故本院对原告的该项诉讼请求不予支持。庭审中二被告辩称，本案合作的业务亏损，但不能提供证据证明，对其抗辩意见本院不予采纳。综上所述，原告的诉请部分成立，本院予以部分支持。据此，依照《中华人民共和国民法通则》第三十条、第三十一条、第三十二条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，《最高人民法院关于适用若干问题的解释》第九十条之规定，判决如下：由被告宁夏恒德汽车运输有限公司向原告何某返还合作款32万元；驳回原告何某的其他诉讼请求；案件受理费6130.00元，由被告宁夏恒德汽车运输有限公司负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于宁夏回族自治区固原市中级人民法院。审判长 周 勇审判员 马小宁人民陪审员 夏 华 二〇二〇年一月七日书记员 杨粉萍附：本案适用的相关法律条文如下：《中华人民共和国民法通则》第三十条个人合伙是指两个以上公民按照协议，各自提供资金、实物、技术等，合伙经营、共同劳动。第三十一条合伙人应当对出资数额、盈余分配、债务承担、入伙、退伙、合伙终止等事项，订立书面协议。第三十二条合伙人投入的财产，由合伙人统一管理和使用。合伙经营积累的财产，归合伙人共有。《中华人民共和国民事诉讼法》第十四条人民检察院有权对民事诉讼实行法律监督。第六十四条第一款当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。《最高人民法院关于适用若干问题的解释》第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。