云南省曲靖市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）云03民终2422号上诉人（原审被告）：丁国勇，男，汉族，1977年9月24日生，云南省曲靖市麒麟区人，住曲靖市麒麟区。委托代理人：李允江，云南凌云律师事务所律师。特别授权代理。被上诉人（原审原告）：郭来普，男，汉族，1962年4月20日生，云南省曲靖市麒麟区人，住曲靖市麒麟区。委托代理人：杜姗姗，云南平航律师事务所律师。特别授权代理。被上诉人（原审被告）：麒麟区沿江街道新发村民委员会第五村民小组。地址：麒麟区沿江街道新发村委会曹家营。负责人袁粉昌，组长。被上诉人（原审被告）：马龙县通达建筑建材实业有限公司。地址：马龙县通泉镇龙泉路。统一社会信用代码：91530321217270511E。法定代表人：许荣德,该公司总经理。委托代理人：曹元庆，系该公司员工。特别授权代理。原审被告：晋成芬，女，汉族，1983年1月19日生，云南省曲靖市麒麟区人，住曲靖市麒麟区。系丁国勇之妻。上诉人丁国勇因与被上诉人郭来普、麒麟区沿江街道新发村民委员会第五村民小组、云南马龙县通达建筑建材实业有限公司、原审被告晋成芬提供劳务者受害责任纠纷一案，不服麒麟区人民法院（2019）云0302民初390号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年11月3日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。丁国勇上诉请求：依法撤销曲靖市麒麟区人民法院作出的（2019)云0302民初390号民事判决，对本案发回重审或者改判。事实与理由：一、一审法院认定事实错误，适用法律错误。一审认定被上诉人的误工期为690日，有失公平原则，属于事实认定错误，适用法律错误。二、郭来普对事故的发生存在重大过错，对其自身重大过错导致的损害应当承担主要责任。郭来普、麒麟区沿江街道新发村民委员会第五村民小组、云南马龙县通达建筑建材实业有限公司未作书面答辩。郭来普向一审法院起诉请求：1、由三被告连带赔偿原告各项损失268324.13元；2、本案诉讼费由被告承担。一审法院认定的事实：2016年7月26日，被告新发村委会第五村民小组作为招标单位面向社会公示《沿江街道新发村委会五组活动室招标公告》，对项目概况与招标范围、投标人资格要求、招标文件的获取、招标文件的递交等进行公示，2016年8月1日，沿江乡工程建设管理领导小组向云南马龙县通达建筑建材实业有限公司出具《中标通知书》，同年9月21日，被告新发村委会第五村民小组与被告马龙县通达建筑建材实业有限公司签订《新发第五村民小组村内活动广场建设工程施工合同》，双方就各自权利义务、技术要求、结算方式、付款方式作了约定。合同签订后，被告马龙县通达建筑建材实业有限公司将其中砌砖、支模工程分包给被告丁国勇，被告马龙县通达建筑建材实业有限公司没有对丁国勇的资质进行审查。原告在被告丁国勇处做工，工资根据从事工种以天计算，2017年1月13日，原告在为被告丁国勇做工时搬运水泥过程中摔伤，经送往曲靖市第一人民医院住院治疗，经诊断为：1、左锁骨骨折，2、左肩胛骨骨折，3、左侧多根肋骨骨折，4、左侧创伤性液气胸，5、左侧创伤性湿肺，6、头皮裂伤。2017年2月4日出院诊断为：1、左锁骨骨折，2、左肩胛骨骨折，3、左侧多根肋骨骨折，4、左侧创伤性液气胸，5、左侧创伤性湿肺，6、头皮裂伤，7、小腿挫伤。诊疗结果：好转出院。出院医嘱：1、3月内禁止负重及剧烈运动，术后6周，3、6、12月复查锁骨、肩胛骨、肋骨X线。加强肺功能锻炼，2周后复查胸片或CT，不适随诊。2018年5月28日至2018年6月1日，原告到曲靖市第一人民医院住院治疗，入院诊断为：1、左锁骨骨折内固定术后，2、左侧肩胛骨骨折，3、左侧多根肋骨骨折。出院诊断为：1、左上肢取除骨折内固定装置，2、锁骨干骨折。出院医嘱：告知患者隔日换药，10天后拆线，定期复查X片，一年内禁止剧烈活动及负重，不适随诊。两次医疗费共计31672.18元，均由被告丁国勇垫付，原告医保报销部分为17918.93元。2018年12月6日，原告的损伤，经曲靖珠源司法鉴定中心鉴定为：原告本次损伤属九级伤残。原告支付鉴定费1200元。一审法院认为，根据《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条规定：“个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。”最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第二款规定：“雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。”本案中，原告在为被告丁国勇做工的过程中受伤，被告丁国勇作为接受劳务一方，未尽到必要的管理、监督义务，应承担相应的责任。另，原告在做工过程中，也应当尽到谨慎的安全注意义务，原告在运送水泥工作中，本就存在一定风险，应当谨慎操作，防止出现操作不慎造成损伤，故其对自己产生的损失应当承担相应责任。结合本案事发经过、被告的监管责任、原告工作安全谨慎注意义务，依照法律的规定，本着公平兼顾各方当事人利益原则，本院确认由被告丁国勇承担70%的赔偿责任，原告自己承担30%的责任。另，被告新发第六届村民委员会第五村民小组将工程发包给被告马龙县通达建筑建材实业有限公司，尽到资质审查义务，不应承担连带赔偿责任。被告晋成芬不属合同相对方及雇主，不应承担赔偿责任。被告马龙县通达建筑建材实业有限公司将砌砖、支模工程分包给被告丁国勇，未对被告丁国勇资质进行审查，应当承担连带赔偿责任。对于原告医疗保险部分费用，根据《中华人民共和国社会保险法》第三十条第二款规定：“医疗费依法应当由第三人负担，第三人不支付或者无法确定第三人的，由基本医疗保险基金支付后，有权向第三人追偿。”行使追偿权属医疗保险机构的权利，如果由被告丁国勇承担，可能有损公共利益。对于原告要求精神损失费的诉请，因原告受伤自身也有一定责任，本院不予支持。对原告的各项损失费用，本院确认如下：住院伙食补助费2600元（100元/天×26天），残疾赔偿金39448元（9862元/年×20年×20%），护理费3120元（120元/天×26天），鉴定费1200元，原告主张的误工费，误工期计算至定残日前一天为690天，但误工费确认为110903.70元（690天×160.73元/天），营养费1560元（26天×60元/天），交通费本院酌情考虑400元。综上，以上各项损失赔偿费共计159231.70元。按照责任划分，被告丁国勇应承担原告各项损失费的70%，即111462.19元（159231.70元×70%）。被告已经支付的医疗费31672.18元，除医疗保险扣减17918.93元，尚有13753.25元，应当从赔偿款中予以扣减30％，扣减已支付医疗费4125.98元，被告丁国勇还应赔偿原告各项损失赔偿款共计107336.21元（111462.19元-4125.98元）。综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第三十五条，最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第二款之规定，作出判决：一、由被告丁国勇于本判决生效后十日内赔偿原告郭来普各项损失费用合计107336.21元。二、由被告马龙县通达建筑建材实业有限公司承担连带赔偿责任。三、驳回原告郭来普的其他诉讼请求。案件受理费100元，由被告丁国勇承担。二审中，当事人没有提交新证据。经审理查明的事实与一审认定一致，本院予以确认。本院认为，郭来普在为丁国勇提供劳务过程中受伤，依法应由丁国勇承担相应的民事赔偿。郭来普在做工过程中，未尽到自身的安全注意义务，应自行承担相应的责任。麒麟区沿江街道新发村民委员会第五村民小组将工程发包给马龙县通达建筑建材实业有限公司，已尽到了资质审查义务，不应承担连带赔偿责任。晋成芬不属合同相对方及雇主，不应承担赔偿责任。马龙县通达建筑建材实业有限公司将砌砖、支模工程分包给丁国勇，未对丁国勇的资质进行审查，依法应承担连带赔偿责任。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条：“误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。”原审据此认定郭来普的误工期从伤致之日起，计算至定残日前一天，即自2017年1月13日起，至2018年12月5日，共计690天，符合法律规定。综上，上诉人丁国勇提出的上诉意见，与法律规定不符，本院不予支持。原判认定事实清楚，责任划分恰当，适用法律正确，审判程序合法，实体处理并无不当。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费100元，由上诉人丁国勇负担。本判决为终审判决。审判长  赵俊栋审判员  陈 宁审判员  陈志刚二〇二〇年一月九日书记员  何雨洁