云南省临沧市中级人民法院刑 事 裁 定 书（2019）云09刑终110号原公诉机关临沧市临翔区人民检察院上诉人（原审被告人）叶芨全，曾用名叶吉权,男,1976年1月8日生,临沧市临翔区人，汉族,初中文化,无业,户籍所在地云南省临沧市临翔区,捕前住临沧市临翔区。因本案于2018年10月24日被临沧市临翔区公安分局刑事拘留，同年11月8日被逮捕。现羁押于临沧市临翔区看守所。指定辩护人胡云琴，云南临疆律师事务所律师。上诉人（原审被告人）周富华,男,1982年3月7日生,云南省双江自治县人，汉族,小学文化程度,个体,住云南省临沧市双江自治县。2016年5月17日因吸食毒品被双江自治县公安局决定行政拘留十五日,同年5月31日因吸毒成瘾被双江自治县公安局决定社区戒毒三年。因本案于2018年10月24日被临沧市临翔区公安分局刑事拘留，同年11月8日被逮捕。现羁押于临沧市临翔区看守所。指定辩护人木瑞，云南临疆律师事务所律师。临沧市临翔区人民法院审理临沧市临翔区人民检察院指控被告人叶芨全、周富华犯贩卖毒品罪一案，于二〇一九年九月四日作出（2019）云0902刑初62号刑事判决书。宣判后，原审被告人叶芨全、周富华不服，提出上诉。本院受理后，依法讯问了上诉人叶芨全、周富华，听取了指定辩护人的意见，认为本案事实清楚，决定书面审理本案。现已经审理终结。原审审理查明，2018年10月20日,被告人叶芨全通过微信向被告人周富华转账2500元，让被告人周富华帮助购买毒品,后被告人叶芨全在双江自治县客运站旁与被告人周富华拿到毒品片剂冰毒一袋,共计198颗,约重19.008克。同时,被告人叶芨全把其中的8颗片剂冰毒给被告人周富华作为酬劳。同年10月23日,被告人叶芨全再次通过微信向被告人周富华转账2700元，让被告人周富华帮助购买毒品,后被告人叶芨全在双江自治县被告人周富华家烧烤摊旁路口与被告人周富华拿到毒品片剂冰毒一袋,共计198颗,约重19.008克。同时，被告人叶芨全把其中的9颗片剂冰毒给被告人周富华作为酬劳。随后，被告人叶芨全携带所购买的毒品从双江自治县驾驶车牌号为云Ｓ×××××的起亚车返回临沧市临翔区。同日23时许,被告人叶芨全在临沧市临翔区大转山加油站旁被公安民警抓获,公安民警当场从其驾驶的车辆排挡杆旁储物盒内查获外用烟盒包裹内用蓝色塑封袋盛放的片剂冰毒可疑物189颗，净重18.15克。经鉴定,查获的片剂冰毒可疑物中检出甲基苯丙胺成分。同年10月24日,被告人周富华主动到双江自治县公安局投案。另查明，2018年9月25日至同年10月22日间,被告人叶芨全先后在临沧市临翔区路边及临都上城门口等地点,分别以150元5颗、300元10颗、120元4颗不等的价格向吸毒人员杨某贩卖毒品片剂冰毒5次共计29颗，约2.784克。同年9月11日,被告人叶芨全在临沧市临翔区路边以100元的价格向吸毒人员王某1贩卖毒品片剂冰毒3颗,约0.288克。原审认为，被告人叶芨全违反国家毒品管理法规，多次向他人贩卖毒品甲基苯丙胺，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一、三、七款之规定，构成贩卖毒品罪。被告人周富华违反国家毒品管理法规，帮助他人代购毒品甲基苯丙胺二次，并收取部分毒品用于自己吸食，从被告人周富华两次为被告人叶芨全代购毒品的间隔时间及数量等情况看，被告人周富华应当明知被告人叶芨全购买毒品并非仅仅用于自己吸食而是部分用于贩卖，故其行为已构成贩卖毒品罪。被告叶芨全购买毒品后又将部分毒品再进行贩卖，被告周富华为被告人叶芨全联系代购毒品，二人系共同犯罪。在共同犯罪中，被告人叶芨全起主要作用，是主犯；被告人周富华起次要或者辅助作用，是从犯，应当从轻或者减轻处罚。被告人周富华犯罪后自动投案，如实供述自己的犯罪事实，系自首，可以从轻或者减轻处罚。被告人周富华曾因吸毒成瘾被社区戒毒三年，且在社区戒毒期间吸毒贩毒，可酌情从重处罚。被告人叶芨全、周富华系有吸毒情节的贩毒人员，其被查获的毒品数量应认定为犯罪数量，但量刑时应考虑其吸毒情节酌情从轻处罚。被告人周富华在投案自首后在公安机关的控制下，有检举揭发他人的表现，可酌情从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一、三、七款，第二十五条第一款，第二十六条第一、四款，第二十七条，第六十七条第一款，第六十四条，第五十二条，第五十三条第一款的规定，判决：一、被告人叶芨全犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑八年零六个月，并处罚金人民币10000元；二、被告人周富华犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑四年，并处罚金人民币10000元；三、查获的毒品甲基苯丙胺18.15克、华为LDN-ALOO手机一部依法予以没收。宣判后，原审被告人叶芨全提出：1、一审认定2018年9月20日第一次购买的毒品系以实验的方式推算出毒品数量，证人证言仅能证实其有贩卖毒品的行为，无法证实毒品的数量。2、2018年9月23日第二次购买的毒品虽然查获了实物，但系与他人合伙购买用于吸食，并无贩卖的故意，一审量刑过重，请求二审依法改判。原审被告人周富华提出：其系无偿帮忙为叶芨全代购毒品，一审认定叶芨全给其食的毒品为酬劳不当；其不知道叶芨全有贩卖毒品的行为，其仅为叶芨全代购毒品，一审在无证据证实其主观明知叶芨全贩卖毒品，推定其主观明知，认定其构成贩卖毒品罪不当，其仅构成非法持有毒品罪，请求二审依法改判。指定辩护人胡云琴提出以下辩护意见：1、原审依据第二次查获的毒品种类、数量推算出上诉人叶芨全第一次购买毒品的数量，违背证据客观真实性原则；2、第二次购买的毒品不能认定为上诉人叶芨全贩卖；3、上诉人叶芨全系吸毒人员，归案后坦白认罪，原审量刑过重，请求二审依法改判。指定辩护人木瑞提出以下辩护意见：上诉人周富华仅是出于叶芨全为个人吸食而帮叶芨全代购毒品，双方事先没有贩卖毒品的意思联络；叶芨全将所购的毒品贩卖给他人，并未告知过上诉人周富华，客观上周富华也没有参与叶芨全贩卖毒品，不应认定周富华为贩卖毒品的共犯，其行为仅构成非法持有毒品罪，且其具有自首和检举他人犯罪的从轻或者减轻情节，请求二审依法改判。经审理查明，2018年10月20日,上诉人叶芨全通过微信向上诉人周富华转账2500元，让上诉人周富华帮助购买毒品,后上诉人叶芨全在双江自治县客运站旁与上诉人周富华拿到毒品片剂冰毒一袋,共计198颗,约重19.008克。同时,上诉人叶芨全把其中的8颗片剂冰毒给上诉人周富华作为酬劳。同年10月23日,上诉人叶芨全再次通过微信向上诉人周富华转账2700元，让周富华帮助购买毒品,后叶芨全在双江自治县周富华家烧烤摊旁路口与周富华拿到毒品片剂冰毒一袋,共计198颗,约重19.008克。同时，叶芨全把其中的9颗片剂冰毒给周富华作为酬劳。随后，叶芨全携带所购买的毒品从双江自治县驾驶车牌号为云Ｓ×××××的起亚车返回临沧市临翔区。同日23时许,叶芨全在临沧市临翔区大转山加油站旁被公安民警抓获,公安民警当场从其驾驶的车辆排挡杆旁储物盒内查获外用烟盒包裹内用蓝色塑封袋盛放的片剂冰毒可疑物189颗，净重18.15克。经鉴定,查获的片剂冰毒可疑物中检出甲基苯丙胺成分。2018年10月24日,上诉人周富华主动到双江自治县公安局投案。另查明，2018年9月25日至同年10月22日间,上诉人叶芨全先后在临沧市临翔区路边及临都上城门口等地点,分别以150元5颗、300元10颗、120元4颗不等的价格向吸毒人员杨某贩卖毒品片剂冰毒5次共计29颗，约重2.784克。同年9月11日,上诉人叶芨全在临沧市临翔区路边以100元的价格向吸毒人员王某1贩卖毒品片剂冰毒3颗,约0.288克。上述事实，有下列当庭举证、质证的证据为证，本院予以确认：1.抓获经过、到案经过，证实上诉人叶芨全系被临翔区公安分局抓获；上诉人周富华系主动投案。2.户口证明，证实上诉人叶芨全、周富华的身份情况，犯罪时已达完全刑事责任年龄。3.现场检查笔录及照片，证实对上诉人叶芨全、周富华的人身检查情况及现场查获毒品冰毒片剂可疑物一袋的情况；4.上诉人叶芨全、周富华的供述和辩解（1）叶芨全的供述，其于2018年9月20日、23日先后两次让周富华帮其购买毒品甲基苯丙胺片剂，后分别给周富华8、9颗片剂，并多次向杨某、王某1等贩卖毒品的事实。（2）周富华的供述，2018年9月20日、23日，其帮助上诉人叶芨全分别以2500元和2700元的价格与他人联系购买毒品两次，叶芨全分别给其8颗和9颗毒品甲基苯丙片剂吸食。5.证人证言（1）杨某、王某1、钟某、施某均证实曾多次向叶芨全购买毒品。（2）王某2证实其与叶芨全一起到双江自治县拿毒品的情况.6.扣押笔录、扣押清单、毒品送检现场取样记录及照片，证实对查获的涉案物品、毒品进行扣押，提取检材的情况。7.称量记录及照片、物证检验报告及鉴定意见通知书，证实在查获的毒品检出甲基苯丙胺成分，净重18.15克。8.辨认笔录及照片，证实（1）上诉人叶芨全辨认出周富华、王某1；上诉人周富华辨认出叶芨全；王某2辨认出周富华即两次拿给叶芨全用烟盒包装东西的男子；杨某、王某1、钟某、施某辨认出叶芨全即向其等人贩卖毒品的人。9.电子证物检查笔录、勘验检查照片记录表、固定电子证据清单，证实对上诉人叶芨全、周富华的手机进行电子数据提取及分析的情况。10.尿液提取笔录、尿液检测结果辨认笔录、辨认照片、现场检测报告书、吸毒成瘾报告书、行政处罚决定书，证实上诉人叶芨全及周富华，王某1、钟某系吸毒人员。11.行政处罚决定书、社区戒毒决定书，证实上诉人周富华因吸食毒品被行政处罚及社区戒毒的情况；施某因吸食毒品被行政处罚的情况。12.侦查实验称量记录、称量现场照片，证实从毒品库中提取上诉人叶芨全贩卖毒品案件的冰毒片剂进行侦查实验，核定单颗毒品冰毒片剂净重的情况。13.现场辨认笔录、辨认照片、视频辨认笔录、辨认手机及微信信息照片，证实上诉人叶芨全对贩卖毒品地点、对其手机内信息进行辨认的情况。14.电子数据，证实上诉人叶芨全与周富华有微信聊天记录及微信转账记录；上诉人叶芨全与杨某、王某1、钟某、施某有微信聊天记录及微信转账记录；上诉人周富华与“小红甘蔗”有微信聊天记录及微信转账记录。15.情况说明，证实（1）上诉人周富华供述的“小红甘蔗”，叶芨全供述的“憨狗”真实身份不详，暂未查找到二人的情况；上诉人周富华在公安机关控制下，通过电话联系“小红甘蔗”并约定交易时间和地点，但公安机关民警到该地点蹲守未抓获“小红甘蔗”。（2）2018年10月24日，周富华为公安机关提供线索，查获吸毒人员何某生等人吸毒，何某生被行政拘留后责令社区戒毒的事实。（3）证实叶芨全驾驶的云Ｓ×××××号车辆未能查找到的情况。上述证据取证程序合法，并能形成证据锁链证实犯罪，本院予以确认。针对上诉人叶芨全、周富华提出的上诉理由及指定辩护人胡云琴、木瑞提出的辩护意见，本院评判如下：经查，上诉人叶芨全的供述、证人杨某和王某1的证言及微信转账记录能形成证据锁链证实上诉人叶芨全向杨某、王某1多次贩卖过毒品甲基苯丙胺片剂，原审依据在案证据证实的事实，依法进行侦查实验，仅认定其被现场查获的毒品及向杨某、王某1贩卖的毒品为贩卖毒品的数量，认定事实清楚，证据确实充分，作出的量刑适当，上诉人叶芨全提出的上诉理由及指定辩护人胡云琴提出的辩护意见与审理查明的事实不符，不予采纳。经查，上诉人周富华接受叶芨全所托，第一次为叶芨全代购毒品，三天后又再次为叶芨全购买相同数量的毒品，并接受其给付的毒品作为酬劳，足以认定其主观明知叶芨全所购买毒品并非用于吸食，原审依法应认定其第二次帮助叶芨全购买毒品，主观具有贩卖的共同故意事实清楚，证据充分，并结合其具有的法定从轻情节作出的量刑适当，上诉人周富华提出的上诉理由及指定辩护人木瑞提出的辩护意见不成立，不予采纳。本院认为，上诉人叶芨全违反国家毒品管理法规，多次向他人贩卖毒品冰毒片剂，其行为触犯刑律，构成贩卖毒品罪。上诉人周富华违反国家毒品管理法规，帮助他人代购毒品冰毒片剂二次，并收取部分毒品用于自己吸食，从周富华两次为叶芨全代购毒品的间隔时间及数量等情况看，上诉人周富华应当明知被告人叶芨全购买毒品并非仅仅用于自己吸食而是部分用于贩卖，故其行为已构成贩卖毒品罪。据此，原判认定事实清楚，证据充分，定罪准确，量刑适当，审判程序合法。据此，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款（一）项的规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定审判长  尹丽霞审判员  黄永庆审判员  陈国春二〇二〇年一月二十一日书记员  张丽文