江苏省苏州市中级人民法院民 事 判 决 书(2019)苏05民终10883号上诉人（原审被告）：江苏张氏机电工程有限公司，住所地昆山市玉山镇城北柏庐北路10号楼303室。法定代表人：张旺勇，该公司执行董事兼总经理。委托诉讼代理人：张文九，江苏六典律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：昆山田言观色农业开发有限公司，住所地昆山市石牌镇华社村。法定代表人：周国君，该公司总经理。委托诉讼代理人：李玉芳，女，该公司工作人员。上诉人江苏张氏机电工程有限公司（以下简称张氏公司）因与被上诉人昆山田言观色农业开发有限公司（以下简称田言观色公司）承揽合同纠纷一案,不服昆山市人民法院（2019）苏0583民初469号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年11月18日立案后，依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。张氏公司上诉请求：1.撤销一审判决并依法改判；2.一、二审诉讼费用由田言观色公司承担。事实和理由：一、双方于2015年5月11日签订《空调工程安装合同》，张氏公司按照约定时间进场施工，但由于田言观色公司现场装修尚未完成，故张氏公司仅进行了基础性的安装工作。随后张氏公司向田言观色公司两次发出工程联系单分别要求田言观色公司提供准确的室内吊顶标高或装修图纸以及就增加人工事宜进行确认。两份联系单均由田言观色公司法定代表人签字回复，足以说明张氏公司于2015年6月10日前已经完成大部分的空调安装工程。二、田言观色公司提供的工作联系函均由其单方面制作，张氏公司未曾收到，不应作为事实予以认定。三、田言观色公司未按照合同约定的期限支付相应的款项，故张氏公司有权行使先履行抗辩权。即使后续工程延期，也是由田言观色公司的原因所致，不应由张氏公司单方面承担违约责任。田言观色公司辩称：一、张氏公司一贯以没有正当理由拒不出庭的方式推卸其应当承担的法律责任。在（2017）苏0583民初18759号案件中，因张氏公司未按规定补缴诉讼费，法院按撤诉予以处理。在该案中，张氏公司确认工程的结束时间为2017年1月18日。二、张氏公司提供的两份工程联系单只能证明双方按照合同的约定在施工前对高度以及人工费用等相关事宜进行了确认，不能说明张氏公司按期进行了施工。田言观色公司提供的工作联系函均通知到张氏公司并与其进行了确认。三、田言观色公司始终按照合同约定的时间付款，张氏公司却未能按照合同约定完成各付款节点的工程。四、张氏公司至今都没有将空调的出厂日期、合格证、检测报告以及合同竣工报告等相关证书文件交给田言观色公司，且空调在施工中出现的故障以及多次更换主板的问题也始终未能解决，张氏公司还拒绝履行相应的保固责任。田言观色公司向一审法院起诉请求：1.判令张氏公司支付违约保证金129550元；2.判令案件诉讼费由张氏公司负担。一审法院认定事实：2015年5月11日田言观色公司（甲方）与张氏公司（乙方）签订《空调工程安装合同》，约定甲方就昆山市巴城镇石牌昆常路8-18号田言观色农庄的大金中央空调工程交由乙方采购、安装、施工、维修保养。工程内容为：工程报价（合同附件）内所列的工程内容采购；空调工程项目的管道及保温部分的制作安装；空调设备内外机的安装、冷媒管、冷凝水管安装、调试、维修保养。工程总价为46万元,付款方式为本合同签订之日起甲方向乙方支付本合同总额的30%，即138000元；室内机进场及工程安装后三个工作日支付本合同金额的30%，即138000元；室外机进场前两日（工程竣工前10天），支付合同总额的20%，即92000元；工程竣工、工程调试合格后，在七个工作日内支付剩余的20%。计92000元。如果是室内外机一起进场，甲方在设备进场前付到60%，室外机进场后3个工作日支付20%，剩余按第4条执行。甲方负责免费提供必要的现场施工条件（水、电等），负责确定现场负责人以协调各方交叉配合。甲方保证非乙方提供的设备正常运转，乙方所需的水电送达乙方指定位置，以便进行系统调试。甲方提出方案变更，应在乙方施工之前提出，且须符合空调安装规范，由乙方负责图纸变更，经双方签字确认后再作施工。乙方进场大金空调设备及其他材料需经甲方验收并签字确认。工程进场日期为2015年5月18日，工期20天（包括设备订货期），施工材料及相关机具运输到甲方现场并开始施工。保修期为，大金空调整机根据大金空调规定保修，由乙方自本工程竣工验收合格之日起，本安装工程质量保修期为24个月。违约责任为，如甲方无故退货，乙方有权要求甲方赔偿全部损失；如甲方无故拖欠货款，甲方应继续交付货款，并按该货款的万分之五计算每日滞纳金并一次性付给乙方，如乙方推迟供货或无故拖延工期，拖延一天按工程总价的万分之五罚款。由于安装不合质量要求造成的责任及损失由乙方负责。在任何情况下，乙方所赔偿不多余乙方向甲方所实收之款项。合同附件对工程及材料报价等作出了约定。2015年8月14日和8月17日田言观色公司制作《工作联系函》，催告张氏公司进场施工，否则该公司将根据合同约定进行罚款。一审庭审中，田言观色公司陈述上述材料通过微信告知张氏公司法定代表人。田言观色公司尚余2万元保固款未支付外，其余款项已经支付张氏公司。2016年8月11日田言观色公司再次制作《工作联系函》，要求张氏公司在2016年8月15日前委托施工人员完善该空调工程。自2016年9月14日起田言观色公司的涉案空调及排风系统多次因故障发生维修。2016年12月24日张氏公司进场对进行了部分维修工作。2017年涉案空调仍发生多次故障，经田言观色公司与张氏公司联系，张氏公司要求田言观色公司报大金空调售后进行维修。2018年1月11日田言观色公司再次以信函方式要求张氏公司履行维修义务。一审法院认为，张氏公司经一审法院依法传唤，无正当理由未到庭参加诉讼，视为放弃了自己的诉讼权利，应当承担不利的法律后果。田言观色公司与张氏公司之间的承揽合同系双方真实意思表示，且并不违反国家法律和行政法规等强制性规定，应当认定真实有效。双方均应按约定履行。根据合同约定，张氏公司应于2015年5月18日进场施工，2016年6月6日完成施工。其未到庭举证实际进场施工时间和最后完工的时间，故一审法院根据田言观色公司提供的证据确认张氏公司存在延期施工行为。张氏公司的上述行为已经构成违约，应当承担相应的违约责任。田言观色公司主张按照合同约定的标准按合同总价每日万分之五计算违约金，一审法院认为在该公司未提供证据证明因张氏公司违约造成其实际损失的情况下，该标准明显过高，显失公平，故一审法院酌情确定张氏公司应当支付违约金为20000元。据此，一审法院依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第二百五十一条、第二百六十三条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决：张氏公司于判决生效之日起十日内支付田言观色公司延期完工违约金20000元。案件受理费3059元，公告费300元，由田言观色公司负担案件受理费1059元，张氏公司负担案件受理费2300元。本院二审期间，当事人围绕诉讼请求提交了证据，本院组织当事人进行证据交换和质证。张氏公司向本院提交如下证据：证据一、工程联系单两份，证明张氏公司于2015年6月10日发送工程联系单就工程施工具体事项要求田言观色公司确认，田言观色公司法定代表人签字回复确认，张氏公司此时也已经完成大部分空调安装工程；证据二、田言观色公司的项目对接人签收的发票签收单，证明张氏公司已经按约完成案涉工程并开具相关发票，田言观色公司也予以认可。田言观色公司经质证认为：对证据一的真实性没有异议，但其只能证明张氏公司按照合同约定在施工前对高度以及人工费等相关事宜进行了确认，不能证明按期施工。对证据二的真实性没有异议，田言观色公司要求见票付款，张氏公司于2015年8月21日向田言观色公司全额开具发票，田言观色公司签收并不能证明张氏公司已经完成案涉工程。本院认证意见，因田言观色公司对两份工程联系单以及发票签收单的真实性没有异议，故本院对张氏公司提供证据的真实性予以采信。田言观色公司向本院提交如下证据：银行单笔转账交易信息两份，证明田言观色公司按期于2015年5月14日、2015年6月11日向张氏公司支付了款项。张氏公司经质证认为：对两份银行单笔转账交易信息的真实性没有异议，从转账记录中可以看出田言观色公司支付第二笔款项的时间为2015年6月11日，与张氏公司提供的工程联系单的日期吻合，足以说明张氏公司在2015年6月11日之前已经进场施工。本院认证意见，因张氏公司对银行单笔转账交易信息的真实性没有异议，故本院对田言观色公司提供证据的真实性予以采信。二审另查明，2015年6月10日，张氏公司向田言观色公司发送《工程联系单》，载明“我方空调室内机已经吊装大半，为了工程的顺利进行，避免发生翻工情况，请业主尽快提供准确的室内吊顶标高，或者确定的装修图纸。”田言观色公司于2015年6月11日确认“所有吊顶高度以窗户最高处+50cm”。2015年6月10日，张氏公司向田言观色公司发送《工程联系单》，载明室外部分的铜管需要套PVC管进行保护，材料由甲方（田言观色公司）提供，需增加4个人工，计人民币1200元，请确认。田言观色公司于2015年6月18日予以确认。张氏公司在二审庭审中自述案涉工程的竣工日期为2015年8月20日。本院对一审法院认定的事实予以确认。本院认为，张氏公司与田言观色公司签订的《空调工程安装合同》系双方当事人真实意思表示，且不违反法律规定，应认定合法有效，双方当事人均应按约履行。根据《空调工程安装合同》的约定，案涉工程的进场日期为2015年5月18日，工期为20天，张氏公司应当于2015年6月6日前完成施工。根据现有证据，张氏公司提供的工程联系单载明2015年6月10日张氏公司要求田言观色公司确认吊顶标高，田言观色公司于2015年6月11日予以确认，而从中央空调安装的实际来说，确认吊顶高度确系田言观色公司的在先义务，张氏公司需根据该高度进行进一步施工。但即便自2015年6月11日起算施工期间，按照张氏公司自述的案涉工程竣工日期为2015年8月20日，自确认标高至施工完毕也已经超过了20天，张氏公司亦无其他证据证明系田言观色公司原因导致延期，故张氏公司应按约承担工程延期的违约责任。一审法院综合全案酌定由张氏公司承担2万元违约金，并无不当。综上所述，张氏公司的上诉理由不能成立，一审法院查明事实清楚，适用法律正确。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费3059元，由江苏张氏机电工程有限公司负担。本判决为终审判决。审判长  韩小安审判员  冯月青审判员  李晓琼二〇二〇年一月二十日书记员  刘 汐