江苏省淮安市淮安区人民法院 刑 事 判 决 书 （2019）苏0803刑初518号 公诉机关淮安市淮安区人民检察院。 被告人马建林，男，1976年6月29日出生于淮安市淮安区，汉族，个体，住淮安市淮安区。曾因犯非法拘禁罪，于2007年7月18日，被上海市南汇区人民法院判处有期徒刑一年三个月，2008年8月15日刑满释放。因涉嫌开设赌场罪，于2019年8月9日被淮安市公安局淮安分局刑事拘留，于同年9月12日经淮安市淮安区人民检察院决定批准逮捕。现羁押于淮安市淮安区看守所。 辩护人姚德明，江苏誉淮律师事务所律师。 被告人钱明珠，男，1985年12月22日出生于淮安市淮安区，汉族，个体，住淮安市淮安区；因涉嫌故意伤害罪，于2017年11月15日被淮安市公安局淮安分局刑事拘留，于2017年12月22日被转为取保候审，于2018年12月12日解除取保候审；因涉嫌寻衅滋事罪于2019年5月8日被淮安市公安局淮安分局刑事拘留，同年6月13日经淮安市淮安区人民检察院决定批准逮捕。现羁押于淮安市淮安区看守所。 辩护人邵军，江苏曙东律师事务所律师，系本区法律援助中心指派。 被告人刘刚，男，1987年2月1日出生于淮安市淮安区，汉族，工人，住淮安市；曾因吸毒，于2009年被原淮安市公安局楚州分局行政拘留十二日；曾因吸毒，于2017年8月16日被淮安市公安局淮安分局行政拘留七日；曾因犯容留吸毒罪，2018年3月28日被淮安市淮安区人民法院判处拘役二个月，并处罚金人民币五千元；因涉嫌开设赌场罪，于2019年5月22日被淮安市公安局淮安分局刑事拘留，于同年6月27日经淮安市淮安区人民检察院决定批准逮捕。现羁押于淮安市淮安区看守所。 辩护人冯志礼，江苏誉淮律师事务所律师，系本区法律援助中心指派。 被告人王淮，男，1984年12月24日出生于淮安市淮安区，汉族，小学老师，住淮安市淮安区；曾因赌博，于2011年7月19日被原淮安市公安局楚州分局罚款五百元；因涉嫌开设赌场罪，于2019年5月13日被淮安市公安局淮安分局刑事拘留，于同年6月13日经淮安市淮安区人民检察院决定批准逮捕。现羁押于淮安市淮安区看守所。 辩护人陈治海，江苏律轩律师事务所律师。 淮安市淮安区人民检察院以淮检刑检刑诉[2019]530号起诉书指控指控被告人马建林、钱明珠、刘刚、王淮犯开设赌场罪，被告人钱明珠犯故意伤害罪于2019年11月11日向本院提起公诉。本院立案受理后，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。淮安市淮安区人民检察院指派检察员邢婷出庭支持公诉，被告人马建林及其辩护人姚德明，被告人钱明珠及其辩护人邵军，被告人刘刚及其辩护人冯学忠，被告人王淮及其辩护人陈治海到庭参加诉讼。现已审理终结。 经审理查明：2016年4月至7月期间，被告人马建林、钱明珠伙同王淮、刘刚等人以营利为目的，在本区如意里小区、新绿洲小区等地开设赌场，组织客源，提供赌博工具，以“斗牛”的方式组织他人赌博，被告人马建林、钱明珠等人在赌场中采用“抽水”的方式非法获利，赌场开设期间共非法获利4万余元。 2016年6月19日下午，被告人钱明珠在本区新路大街1号河下安置小区门口向被害人唐某索要两万元欠款，该欠款系唐某在钱明珠开设的赌场内借的赌债，因唐某一时无力偿还，钱明珠为发泄情绪，对唐某实施殴打。经鉴定：唐某身体所受损伤程度为轻伤二级。 另查明：被告人钱明珠、王淮主动投案并如实供述开设赌场的事实，系自首；被告人刘刚归案后能够如实供述自己及同案犯开设赌场的犯罪事实，系坦白；被告人钱明珠主动投案，并能如实供述自己故意伤害的犯罪事实，系自首。被告人钱明珠、刘刚、王淮认罪认罚；被告人马建林当庭认罪。被告人王淮、刘刚均主动退赃。 还查明：被告人马建林曾因犯非法拘禁罪，被判处有期徒刑；被告人刘刚曾因吸毒被行政处罚2次，曾因容留吸毒罪被判处拘役；被告人王淮曾因赌博被行政处罚1次。 上述事实，被告人马建林、钱明珠、刘刚、王淮在开庭审理过程中均无异议，并有其各自归案后的供述与辩解，并有被告人钱明珠、刘刚、王淮认罪认罚具结书，证人彭志辉、陈某、刘某甲、张某、熊某、陆某甲、刘某乙、李某甲、刘某丙、陶某、鲍某、杨某、钱某、朱某、刘某丁、丁某、陆某乙、李某乙、宋某、闵某等人的证言，钱亮珠、王淮、钱明珠、唐某、钱明珠、李某乙、宋某，接受证据清单、扣押决定书、清单，受害人唐某陈述，人体损伤程度鉴定书、刑事和解协议书、民事判决书、借条，抓获情况说明、在逃人员登记表、归案情况说明，前科劣迹查询记录、行政处罚决定书、刑事判决书、释放证明、被告人基本情况、被告人户籍信息等证据予以证实，足以认定。 庭审中，公诉人提出被告人马建林、钱明珠、刘刚、王淮犯开设赌场罪，系共同犯罪，被告人马建林、钱明珠系主犯，被告人刘刚、王淮系从犯。建议对被告人马建林、钱明珠、刘刚、王淮以开设赌场罪定罪处罚，对被告人钱明珠以故意伤害罪定罪处罚并与开设赌场罪数罪并罚。被告人马建林的辩护人提出被告人马建林仅是参与开设赌场并没有谋划、商议应认定从犯，其当庭认罪悔罪应认定自首和应以实际共同犯罪知晓的数额认定。被告人钱明珠辩护人提出被告人钱明珠犯故意伤害罪、开设赌场罪均应认定自首，其与被害人达成和解协议并积极赔偿损失；还认为不应认定被告人钱明珠为主犯。被告人刘刚的辩护人提出的被告人刘刚坦白、从犯、认罪认罚。被告人王淮的辩护人提出被告人王淮自首、主动退赃、无前科劣迹；本案应认定为聚众赌博行为，不应认定为开设赌场；对被告人王淮应适用缓刑的意见。 本院认为，被告人马建林、钱明珠、刘刚、王淮开设赌场，为他人赌博提供设施及场所，并从中抽头渔利，妨害社会管理秩序，情节严重，其行为均构成开设赌场罪，且系共同犯罪。在共同犯罪中，被告人马建林、钱明珠起主要作用，系主犯，应当按照其所参与的全部犯罪处罚；被告人刘刚、王淮起次要作用，系从犯，依法应当从轻或者减轻处罚。被告人钱明珠、王淮主动投案，并如实供述犯罪事实，系自首，依法可以从轻或减轻处罚；被告人刘刚如实供述犯罪事实，系坦白，依法可从轻处罚；被告人马建林当庭认罪，可酌情从轻处罚；被告人王淮、刘刚主动退出违法所得，可酌情对二人分别从轻处罚。被告人钱明珠故意伤害他人身体，致人轻伤二级，其行为构成故意伤害罪。被告人钱明珠一人犯二罪，依法应对其实行数罪并罚。被告人钱明珠主动投案，归案后如实供述自己故意伤害他人的罪行，系自首，依法可以对其从轻处罚；被告人已赔偿被害人经济损失，可酌情对其从轻处罚。但被告人马建林、刘刚均有犯罪前科，被告人刘刚、王淮均有行政处罚劣迹，可作为量刑时的酌情从重因素予以考量。根据四被告人犯罪的事实、性质、情节和对于社会的危害程度，以及各自在共同犯罪中所起的作用以及各自具有的法定、酌情量刑情节，本院依法对被告人马建林犯开设赌场罪和被告人钱明珠犯故意伤害罪从轻处罚，对被告人钱明珠、刘刚、王淮犯开设赌场罪减轻处罚并对被告人王淮适用缓刑。 被告人马建林的辩护人提出被告人马建林仅是参与开设赌场并没有谋划、商议应认定从犯的意见不符合案件的事实，其亦未提供相关证据予以证明，本院不予采纳;关于庭审认罪悔罪应认定自首和应以实际共同犯罪知晓的数额认定数额，不符合相关法律及司法解释对自首的规定，本院不予采信。 被告人钱明珠辩护人提出被告人钱明珠犯故意伤害罪中认定自首与被害人达成和解协议并积极赔偿损失，建议从轻处罚意见，符合法律规定本院予以采纳；关于犯开设赌场罪中认定自首，其主动投案并如实供述了案件的主要事实，本院认为符合法律规定予以采信；认为不应认定被告人钱明珠为主犯，因被告人钱明珠主动提议开设赌场并积极实施，应认定为主犯，故本院对此意见不予采纳。 被告人刘刚的辩护人提出的被告人刘刚坦白、从犯、认罪认罚的意见，符合案件的事实，本院在量刑时结合案件事实一并予以考量。 被告人王淮的辩护人提出被告人王淮自首、主动退赃的情形符合案件事实，本院在量刑时予以考量；被告人王淮曾因赌博被行政处罚属刑事认定的劣迹，故本院对辩护人无劣迹意见不予采纳；关于应认定本案为聚众赌博行为，不应认定为开设赌场的意见，因被告人王淮与其他被告人以营利为目的，租赁专门用于赌博的专门场所并赌博用具让他人赌博符合开设赌场罪的客观行为构成了开设赌场罪，故本院对该意见不予采纳；关于对被告人王淮适用缓刑的意见根据其在共同犯罪中的作用，认罪悔罪的态度，本院采纳该意见。 综上，公诉机关指控被告人马建林、钱明珠、刘刚、王淮犯开设赌场罪及被告人钱明珠犯故意伤害罪的事实清楚，证据确实、充分，指控罪名成立，本院予以支持。据此，依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二百三十四条第一款、第六十九条第一、三款、第二十五条第一款、第二十六条第一、四款、第二十七条、第六十七条第一、三款、第七十二条第一、三款、第七十三条第二、三款、第六十四条和《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条之规定，判决如下： 一、被告人马建林犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币二万元。 （刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年8月9日起至2022年8月8日止；罚金自判决生效之日起三十日内缴纳。） 二、被告人钱明珠犯开设赌场罪，判处有期徒刑二年六个月；犯故意伤害罪，判处有期徒刑十个月，决定执行有期徒刑三年，并处罚金人民币二万元。 （刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年5月8日起至2022年3月30日止；罚金自判决生效之日起三十日内缴纳。） 三、被告人刘刚犯开设赌场罪，判处有期徒刑二年，并处罚金人民币二万元。 （刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年5月22日起至2021年5月21日止；罚金自判决生效之日起三十日内缴纳。） 四、被告人王淮犯开设赌场罪，判处有期徒刑二年，缓刑三年，并处罚金人民币二万元。 （缓刑考验期限，从判决确定之日起计算；罚金于本判决生效之日起三十日内缴纳。） 五、被告人刘刚、王淮退出的涉案违法所得予以没收，上缴国库。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向江苏省淮安市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。 审 判 长  高 勇 人民陪审员  祁高峰 人民陪审员  宋 阳 二〇二〇年一月二十三日 法官 助理  朱晴文 书 记 员  王 力 附：相关法律条文 一、《中华人民共和国刑法》 第三百零三条以营利为目的，聚众赌博或者以赌博为业的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金。 开设赌场的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。 第二百三十四条故意伤害他人身体的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制。 犯前款罪，致人重伤的，处三年以上十年以下有期徒刑；致人死亡或者以特别残忍手段致人重伤造成严重残疾的，处十年以上有期徒刑、无期徒刑或者死刑。本法另有规定的，依照规定。 第六十九条判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。 数罪中有判处有期徒刑和拘役的，执行有期徒刑。数罪中有判处有期徒刑和管制，或者拘役和管制的，有期徒刑、拘役执行完毕后，管制仍须执行。 数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。 第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。 二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。 第二十六条组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。 三人以上为共同实施犯罪而组成的较为固定的犯罪组织，是犯罪集团。 对组织、领导犯罪集团的首要分子，按照集团所犯的全部罪行处罚。 对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。 第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。 对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。 第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。 被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。 犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。 第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑： （一）犯罪情节较轻； （二）有悔罪表现； （三）没有再犯罪的危险； （四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。 宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。 被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。 第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。 有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。 缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。 第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。 二、《中华人民共和国刑事诉讼法》 第十五条犯罪嫌疑人、被告人自愿如实供述自己的罪行，承认指控的犯罪事实，愿意接受处罚的，可以依法从宽处理。