云南省永胜县人民法院民 事 判 决 书（2019）云0722民初885号原告：冯胜林，男，汉族，1995年8月5日出生，初中文化，云南省永胜县人，农民，住永胜县。委托诉讼代理人（特别授权）：高吉祥，云南灵源律师事务所律师。被告：**，男，汉族，1967年9月12日出生，重庆市江津市人，农民，住重庆市江津市，现住永胜县。被告：中国人民财产保险股份有限公司昆明市西山支公司。住所：云南省昆明市西山区兴苑路政府旁。负责人：马选哲，职务经理。委托诉讼代理人（特别授权）：杨盛学，云南博弈律师事务所律师。被告：中国人民财产保险股份有限公司昆明市分公司。住所：云南省昆明市东风西路123号三合商利写字楼。负责人：杨卫，职务经理。委托诉讼代理人（特别授权）：杨盛学，云南博弈律师事务所律师。第三人：李明详，男，汉族，1969年4月20日出生，云南省永胜县人，农民，住永胜县。原告冯胜林诉被告**、中国人民财产保险股份有限公司昆明市西山支公司（以下简称西山支公司）、中国人民财产保险股份有限公司昆明市分公司（以下简称昆明市分公司）、第三人李明详提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2019年7月4日立案受理后，依法适用普通程序，于2019年12月30日公开开庭进行了审理，原告冯胜林及委托诉讼代理人高吉祥，被告西山支公司及昆明市分公司的委托诉讼代理人杨盛学到庭参加诉讼。被告**及第三人李明详经本院传票传唤，未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告冯胜林向本院提出诉讼请求：1、请求人民法院依照《中华人民共和国侵权责任法》、《最高人民法院关于人民法院审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》的规定判令被告赔偿原告下列经济损失：（1）住院伙食补助费1300元（13天×100元/天=1300元）；（2）误工费18000元（90天×200元/天=18000元）；(3)护理费14422.5元（90天×160.25元/天=14422.5元）；（4）营养补助费3000元（60天×50元/天=3000元）；(5)鉴定费1800元；（6）残疾赔偿金43072元（九级0.2×10768元/年×20年=43072元）；（7）鉴定所需交通费268元；（8）鉴定所需住宿费50元；以上合计81912.5元（此费用不包含被告**已经支付的医疗费、出院交通费、复查费等费用）；上列费用要求先由保险公司在保险责任范围内赔偿，保险赔偿后的余额部分由被告**承担。2、本案诉讼费由被告承担。事实与理由：中国建筑第七工程局有限公司（以下简称中国七建）承包了华丽高速公路十一标段的施工工程，被告**分包了部分工程。2018年10月8日,原告由第三人李明详领到被告**承包的华丽高速打红营盘山隧道工地做活(李明详系被告**的带班人员),双方未签订劳动合同，约定日工资为200元/天。2019年4月24日晚，原告在隧道中从事架侧沟钢模和打混凝工作时，原告不幸被钢模压到手指。事情发生后，被告**开车将原告送入大理市第一人民医院治疗，医院诊断原告的伤情为左中环指远节毁损伤、左食指远节指骨骨折，住院期间行左手多指伤口清创、中环指残端修整术，2019年5月1日好转出院。出院后，原告到仁里医院住院治疗6天。2019年6月10日，原告的伤情经大理市第一人民医院司法鉴定所鉴定，其伤残等级评定为九级，误工期评定为90日、护理期评定为90日、营养期评定为60日。原告受伤后，被告**支付了原告的医疗费、住院及出院交通费、复查费等费用，相关证据原件也由被告**持有。原告认为，原告受被告**的雇请，在完成其安排的工作时受伤，作为接受劳务一方的被告**应承担民事责任。华丽高速第十一合同段项目部作为投保人在被告保险公司投保有保险，原告受伤时处于保险责任期间范围内，被告保险公司应承担保险理赔责任。为此特向永胜县人民法院提起民事诉讼，提出上列诉讼请求，请依法判决。补充：因重新鉴定的鉴定意见原告的伤情不构成伤残等级，现原告放弃主张残疾赔偿金。被告西山支公司、昆明市分公司辩称，1、本案中原告以侵权的案由主张赔偿，保险公司不是侵权的主体，原告的主张没有依据，保险公司承担的只是保险范围内的保险赔偿责任，原告的主张没有依据，应当依法驳回。2、原告冯胜林并非中国七建的员工，原告诉称系**的员工，**与中国七建系承包关系，因此未与保险公司有任何的保险责任，故保险公司不承担赔偿责任。3、在本案的诉讼过程中，为查明案件事实，保险公司申请重新鉴定垫付鉴定费1500元，若本案中保险公司不是适格被告或不承担赔偿责任，保险公司垫付的鉴定费应当由原告及其他被告返还。被告**及第三人李明详经本院传票传唤未到庭应诉，亦未提交书面答辩状。归纳原、被告的诉辩主张，主要争执焦点是：原告的主张是否具有事实法律依据？在本案中被告西山支公司、昆明市分公司是否应承担赔偿责任？为支持自己的诉讼主张，原告向本院提交了下列证据：证据一、原告、被告身份复印件、户口册复印件、工商登记信息打印件各一份，拟证明原、被告的诉讼主体资格。证据二、出院证明复印件一份，拟证明原告住院、出院时间及原告病情诊断结果、治疗经过。证据三、鉴定费原件一张，拟证明原告支出的鉴定费1800元。证据四、司法鉴定意见书原件一份，拟证明原告的伤残等级为九级，误工期为90日、护理期为90日、营养期为60日。被告西山支公司、昆明市分公司质证认为：证据一，无异议。证据二，只是复印件没有原件核对，对于住院经过无意见，但是对出院时间因为没有原件与相关票据佐证，所以对证明目的不予认可。证据三，不予认可，我方申请的鉴定意见已经推翻了原告的鉴定意见，且鉴定费不在保险公司承保范围内。证据四，三性及证明目的都不予认可，且原告所主张的各项赔偿均不在保险的赔付范围，对于三期如何认定也有司法解释明确规定。经审查，本院认为原告提交的第一、二组证据，来源合法，内容真实，与本案具有关联性，应予认定；第三、四组证据不符合证据的三性要求，不予认定。为支持自己的主张，被告西山支公司、昆明市分公司向本院提交了下列证据：证据一、建筑施工企业雇主责任保险单（抄件）复印件、国家高速公路网G4216云南省华坪至丽江高速公路项目建筑施工企业雇主责任保险合同复印件各一份，拟证明投保人中建七局与昆明市分公司签订的保险合同合法有效并明确约定了保险人与被保险人的权利义务及赔偿等相关内容。证据二、鉴定意见及鉴定费发票各一份，拟证明经重新鉴定原告的伤情不构成伤残等级及支出的鉴定费。原告质证认为：证据一，三性不予认可，证据系复印件没有加盖公章；雇主责任险，保险公司没有提供雇员的名单，按照要求应该提交中建七局的雇员名单作为附件。证据二，无异议。经审查，本院认为被告保险公司提交的第一、二组证据符合证据的三性要求，本院予以认定。本院于2019年12月27日到中国七建第十一合同段项目部作了一份询问笔录，开庭时经质证，原告无异议。被告昆明分公司认为，该笔录真实性合法性无异议，原告没有提交相关的劳动合同作证系中国七建的员工，原告称是被告**的员工，不是中国七建的员工。被告**及第三人李明详未向本院提交证据材料。综合原、被告陈述和证据认定，本院确认本案主要法律事实如下：中建七局承包了华丽高速公路十一标段的施工工程，被告**分包了部分工程。2019年4月24日，原告冯胜林在被告**的工地上干活的过程中手指受伤。事故发生后，被告**将原告冯胜林送入大理市第一人民医院住院治疗，医院诊断其伤情为左中环指远节毁损伤、左食指远节指骨骨折，至2019年5月1日出院。原告冯胜林受伤后，被告**支付了其产生的医疗费、住院及出院的交通费、复查费等费用，除此之外被告**还向其垫付了生活费1000元。另查明，在审理过程中，被告西山支公司、昆明市分公司对原告冯胜林提交的伤残等级有异议，要求重新鉴定。本院委托昆明医科大学司法鉴定中心对原告冯胜林的伤残等级进行重新鉴定，昆明医科大学司法鉴定中心于2019年11月22日作出司法鉴定意见，评定被告冯胜林的损伤未达伤残等级，为此被告昆明市分公司垫付鉴定费1500元。再查明，案外人中建七局在被告昆明市分公司投保了建筑施工企业雇主责任险，被保险人系中建七局云南华坪至丽江高速公路第10合同段项目经理部。本院认为，原告接受被告**的雇请，受被告**的管理和安排，为被告**提供劳务获取报酬，原告与被告**之间形成了个人劳务法律关系。依照《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条：“提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任”的规定，提供劳务者因劳务造成自己损害的适应一般过错原则，即接受劳务一方对劳务者的损害按照过错大小承担赔偿责任。本案中，在案证据不能证明原告具有过错或故意的行为，故被告**对原告此次损害应承担全部赔偿责任。关于原告主张的各项损失的认定：1、住院伙食补助费，参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助费确定，本地一般工作人员的出差伙食补助费为100元，住院天数7天，住院伙食补助费确定为700元。2、误工费，误工期按鉴定意见确定，误工期评定为伤后90日，误工费为14422.5元（90天每天160.25元）。3、护理费，结合原告的受伤情况及住院治疗情况，护理期酌情确定7天，护理费为1121.75元（7天每天160.25元）。4、营养费，结合原告的受伤情况及住院治疗情况，营养期酌情确定7天，每天支持50元，营养费为350元。5、原告主张的鉴定费、交通费及住宿费，因该鉴定意见在本案中未得到采纳，故鉴定费及鉴定产生的交通费、住宿费，本院不予支持。综上，原告冯胜林各项损失合计为16594.25元，该费用被告**应予赔偿，扣除其垫付的生活费1000元，被告**还应赔偿原告冯胜林15594.25元。关于被告西山支公司、昆明市分公司是否承担责任的问题。原告根据保险合同要求被告西山支公司、昆明市分公司在保险合同范围内承担保险赔偿，合同具有相对性，但原告不是保险合同的相对方，故原告要求被告西山支公司、昆明市分公司承担责任的诉讼请求，不符合法律规定，不予支持。被告昆明市分公司在本案中不承担责任，其申请重新鉴定垫付的鉴定费1500元，亦应由被告**承担。综上，本院依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第三十五条；《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第二十条、第二十一条、第二十三条、第二十四条及《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款及第一百四十四条之规定，判决如下：一、由被告**赔偿原告冯胜林住院伙食补助费700元、误工费14422.5元、护理费1121.75元、营养费350元，以上合计人民币16594.25元，扣除被告**垫付的生活费1000元，下余的15594.25元限于本判决发生法律效力后十五日内给付。二、被告**给付被告中国人民财产保险股份有限公司昆明市分公司鉴定费1500元，此款限于本判决发生法律效力后十五日内给付。三、驳回原告冯胜林的其他诉讼请求。案件受理费人民币1848元，由原告冯胜林负担1658元，由被告**负担190元。如果被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。如不服本判决,可在判决书送达之日起十五日内,向本院递交上诉状,并按对方当事人的人数提出副本,上诉于云南省丽江市中级人民法院。双方均服判的,本判决即发生法律效力,若负有义务的当事人不自动履行本判决,享有权利的当事人可在本判决规定的履行期限届满后,法律规定的期限内向本院申请强制执行，申请强制执行的期限为两年。审判长 黎 勇审判员 陈正芳审判员 杨永合二〇二〇年一月三日书记员 谢云凤