江苏省连云港经济技术开发区人民法院 民 事 判 决 书 （2019）苏0791民初1098号 原告：江苏润谊嘉实业有限公司，住所地连云港经济技术开发区大浦工业区盐浦路1号。 诉讼代表人：顾风华，江苏润谊嘉实业有限公司管理人负责人。 委托诉讼代理人：李刚，江苏永信律师事务所律师。 被告：金田豪迈（上海）贸易有限公司，住所地上海市松江区石湖荡镇闵塔路158号111室。 法定代表人：何淑宜(HO,SHUKYEESANDY)，该公司执行董事。 委托诉讼代理人：徐娟、毕世华，北京盈科（昆山）律师事务所律师。 原告江苏润谊嘉实业有限公司（以下简称润谊嘉公司）与被告金田豪迈（上海）贸易有限公司（以下简称金田豪迈公司）买卖合同纠纷一案，本院于2019年6月6日立案后，依法适用普通程序公开开庭进行了审理。原告润谊嘉公司的诉讼代表人顾风华及其委托诉讼代理人李刚，被告金田豪迈公司的委托诉讼代理人毕世华到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告润谊嘉公司向本院提出诉讼请求：1、请求判令解除与被告签订的买卖合同，判令被告立即双倍返还原告支付的合同定金177.6万元，并承担合同总值296万元的百分之三的违约金8.88万元，以上合计186.48万元。2、判令被告承担诉讼费。后原告放弃要求被告支付违约金8.88万元。事实和理由：原告因资不抵债申请破产清算，业已由连云港经济技术开发区人民法院受理。经该院（2018)苏0791破1号决定书指定连云港市泰达清算有限公司担任原告管理人，顾风华为管理人负责人。管理人在履行职责中发现，2015年9月24日，原、被告签订《合同》，约定被告向原告出售并安装调试价值296万元的设备，交货地为原告（买方）工厂。双方并约定在合同签订三天后，原告（买方）向被告（卖方）支付合同总价百分之三十的定金88.8万元，交货时间为收定金后50天，自卖方正式以书面通知买方提取合同设备之日起30天内，如买方仍未支付合同余款或提取设备，卖方有权收取该合同设备价款每月百分之一之逾期仓储、利息等费用；自卖方正式以书面通知买方提取合同设备之日起90天内，如买方仍未支付合同余款或提取设备，卖方有权取消合同并将定金没收。如卖方延期交货超过合同规定10个星期，买方有权取消该迟延交货的合同部分，同时卖方仍须付给买方迟交设备总值的百分之三的迟交货罚款。原告于2015年10月8日向被告支付定金88.8万元，但至今未收到原告书面提货通知。2019年4月10日，管理人向被告发出通知书，商请被告核对债务并予以偿还，但被告置之不理。原告认为，被告的行为已导致不必要继续履行合同，请求法院依法解除合同，判令被告双倍返还定金。 被告金田豪迈公司辩称，本案合同的签订时间是在2015年9月24日，根据合同约定的提货时间以及第二笔货款支付时间并结合本案被告在2015年12月向原告催促其履行支付义务，并且提取货物的客观情况。本案的诉讼时效在2018年12月前已经届满，原告已经丧失诉权。原告诉状所称的事实与理由不符合实际情况，双方在签订合同后，根据交货时间及在交货前原告应当付清全部款项的相关约定，原告第二笔货款的支付时间是确定的，本案是因为原告一直未按照合同约定的时间支付余款导致合同无须继续履行下去，并最终导致被告依据约定取消解除合同并没收原告定金，故被告无需向原告返还定金。综上，请求依法驳回对被告的全部诉讼请求。 本院经审理认定事实如下：2015年9月24日，原告（买方）与被告（卖方）签订《合同》，双方合同约定，原告购买被告全自动数控板材开料锯OpitmatHPP180PLUS1个、左式直线封边机NKL210/A201台、数控点对点钻孔加工中心OPTIMATNMC111/PTP160PLUS1个、全自动多轴六排钻机OPTIMATBST5031个，合同总金额296万元（含17%税）；交贷时间：收定金后50天交货；交货地点：买方工厂；交货方式：卖方送货；付款方式：5.1条约定合同签订后三天内买方支付卖方合同总价30%之定金，发货前买方付清卖方合同总价70%之余款；5.2条约定买方违反上述约定，卖方有权推迟交货时间；5.3条约定自卖方正式以书面通知买方提取合同设备之日起计30天内，如买方仍未支付合同余款或提取设备，卖方有权收取按合同设备价格每月1%之逾期仓储、利息等费用；自卖方正式以书面通知买方提取合同设备之日起计90天内，如买方仍未支付合同余款或提取设备，卖方将取消合同并将定金没收；5.4条约定在买方尚未全部付清货款情况下，该设备的所有权属卖方；5.5条约定卖方在收齐买方全款且发机后，卖方开具合同相应金额的17%增值税专用发票。合同对于迟交货和罚款：10.1条约定如卖方不能依约及时交货，除因不可抗力事故外，因卖方的责任而造成迟交，卖方应付给买方每七天按迟交货总值0.3%的迟交罚款，此项罚款总额不得超过迟交设备部分总值的3%；10.2条约定罚款率按每星期0.3%计算，少于七天者按七天计，如卖方延期交货超过合同规定10星期时，买方有权取消该延迟交货的合同部分，同时卖方仍须付给买方迟交设备总值的3%的迟交货罚款。合同还约定买方收货联系人及手机号为陈某，180XXXXX。合同签订后，原告于2015年10月8日按合同约定总价的30%给被告汇款88.8万元作为定金。之后被告未支付余款，被告也未发书面通知要求原告支付余款或提取设备。 另查明，2018年9月7日，本院作出（2018）苏0791破申1号民事裁定书，受理原告润谊嘉公司破产清算申请。2018年11月15日，本院指定连云港市泰达清算有限公司担任原告润谊嘉公司管理人，顾风华为管理人负责人。2019年3月14日，本院作出（2018）苏0791破1号之一民事裁定书，宣告原告润谊嘉公司破产。2019年4月10日，原告润谊嘉公司管理人向被告邮寄送达通知书，告知被告尚欠润谊嘉公司88.8万，要求将款项汇入指定账号。被告于2019年4月12日接收通知书，但至今未付款。 本案在审理过程中，被告申请证人沈某出庭证实曾要求原告付款提货，但原告一直未付款。沈某称其系原告公司橱柜厂的厂长，其到庭证实购买设备参与选型，被告公司朱敦伟曾于2015年11月和年底来过原告公司要求付款提货，但是原告一直没有付余款，证人还称也催过被告抓紧把设备制造好。原告质证认为无证据证实沈某系原告公司员工，证人是连云港顺天木业有限公司的员工、高级管理人员，其退休是以连云港顺天木业有限公司的退休员工办的退休手续。证人已确认其只与连云港顺天木业有限公司签订过劳动合同关系，与原告公司之间没有签订劳动合同关系。根据证人自述的相关职责，如果假定成立的话，其也只是帮助原告公司对设备的采买中进行选型、定型，不是合同指定的代理人或者联系人。由于证人的身份不明，其自述的职责又与合同约定的交货联系人不一致，也不确认被告公司依照合同约定向原告发过书面的提货通知，因此证人证词达不到被告所要求的证明目的。 上述事实，由当事人陈述、合同、付款回单、民事裁定书、决定书等证据在卷佐证，本院予以确认。 本院认为，原告润谊嘉公司与被告金田豪迈公司签订的《合同》不违反法律规定,合同合法有效,双方均应按照合同约定全面履行各自的义务。关于本案是否超过诉讼时效问题。《中华人民共和国民法通则》第一百三十五条规定，向人民法院请求保护民事权利的诉讼时效期间为二年，法律另有规定的除外。本案双方签订的合同约定收定金后50天交货，原告于2015年10月8日支付定金，被告应于2015年11月27日前交货，故原告于2015年11月28日起应知道自己的权利受到侵害。根据法律规定诉讼时效届满日应为2017年11月27日。因民法总则施行之日，诉讼时效期间尚未满民法通则规定的二年，适用三年的诉讼时效，故本案适用三年的诉讼时效，诉讼时效届满日为2018年11月27日。又因本院已于2018年9月受理了原告的破产申请，根据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国企业破产法〉若干问题的规定（二）》第十九条的规定，债务人对外享有债权的诉讼时效，自人民法院受理破产申请之日起中断。故本案从2018年9月起诉讼时效中断，原告于2019年6月主张权利未超法律规定的诉讼时效，被告辩称超诉讼时效的辩解，本院不予采信。本案根据双方合同约定及法律规定，被告的义务是按时保质保量的向原告交付设备，原告的义务是按时足额给付货款。根据正常的交易流程，被告应当及时告知其所售设备已准备完毕，并督促原告及时付款，原告接到通知后应当按合同约定及时付款提货。现被告虽然申请证人出庭作证，但证人不是原告公司员工，原告对其真实性、合法性、关联性均提出异议，故本院对该证人证言不予采信。双方合同中明确约定被告应以书面通知的形式告知原告设备已具备提货条件，但被告庭审中并未提供证据证实其所供机器设备已制作完成，并具备安装条件，亦未举证其向原告发出过书面提货通知，应承担举证不能的后果。在合同约定的供货期限届满后，原告未积极督促被告及时供货，原告亦未提供证据证实按合同约定履行支付70%货款的义务，故双方在合同履行过程中均存在过错。现原告因资不抵债已向本院申请破产，涉案合同在事实和法律上均属不能履行。根据双方在合同履行中的过错情况，原告要求双倍返还定金的主张，被告主张适用罚没定金的抗辩意见，均不符合客观事实及法律规定，本院均不予采纳。鉴于合同不能履行，应予解除，故被告应向原告退还定金。根据《中华人民共和国担保法》第九十一条的规定，定金的数额由当事人约定，但不得超过主合同标的额的百分之二十。本案双方签订的合同约定定金是合同总价的30%，超出法律规定部分应属无效，故被告应退还原告定金592000元，退还超出定金部分的款项296000元。据此，依照《中华人民共和国民法通则》第一百三十五条、第一百三十七条、第一百四十条,《中华人民共和国民法总则》第一百八十八条,《中华人民共和国合同法》第六十条、第九十七条、《中华人民共和国担保法》第八十九条、第九十一条，《最高人民法院关于适用《中华人民共和国民法总则》诉讼时效制度若干问题的解释》第二条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国企业破产法〉若干问题的规定（二）》第十九条的规定，判决如下： 一、解除原告江苏润谊嘉实业有限公司与被告金田豪迈（上海）贸易有限公司于2015年9月24日签订的《合同》。 二、被告金田豪迈（上海）贸易有限公司于本判决生效后十日内返还原告江苏润谊嘉实业有限公司296000元。 三、被告金田豪迈（上海）贸易有限公司于本判决生效后十日内返还原告江苏润谊嘉实业有限公司定金592000元。 四、驳回原告江苏润谊嘉实业有限公司其他诉讼请求。 如果被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务的，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费20784元，由原告江苏润谊嘉实业有限公司负担10392元，由被告金田豪迈（上海）贸易有限公司负担10392元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省连云港市中级人民法院。根据国务院《诉讼费用交纳办法》的有关规定，同时向该院预交上诉案件受理费（根据中华人民共和国国务院《诉讼费用交纳办法》规定，按照上诉请求金额计算）。连云港市中级人民法院开户行：江苏省连云港市农行苍梧支行营业部，帐号：10×××94。 依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十四条、第二百三十九条规定，本判决生效后，权利人可向本院或者与本院同级的被执行的财产所在地的法院申请强制执行，申请强制执行期限为二年。 审 判 长  屠维维 人民陪审员  刘素梅 人民陪审员  张 岩 二〇二〇年一月二十日 书 记 员  张 洁 法律条文及上诉须知附录 一、法律条文 [一]、《中华人民共和国民法通则》 第一百三十五条向人民法院请求保护民事权利的诉讼时效期间为二年,法律另有规定的除外。 第一百三十七条诉讼时效期间从知道或者应当知道权利被侵害时起计算。但是,从权利被侵害之日起超过二十年的,人民法院不予保护。有特殊情况的,人民法院可以延长诉讼时效期间。 第一百四十条诉讼时效因提起诉讼、当事人一方提出要求或者同意履行义务而中断。从中断时起，诉讼时效期间重新计算。 [二]、《中华人民共和国民法总则》 第一百八十八条向人民法院请求保护民事权利的诉讼时效期间为三年。法律另有规定的,依照其规定。 诉讼时效期间自权利人知道或者应当知道权利受到损害以及义务人之日起计算。法律另有规定的,依照其规定。但是自权利受到损害之日起超过二十年的,人民法院不予保护;有特殊情况的,人民法院可以根据权利人的申请决定延长。 [三]、《中华人民共和国合同法》 第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。 当事人应当遵循诚实信用原则,根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。 第九十四条有下列情形之一的，当事人可以解除合同： （一）因不可抗力致使不能实现合同目的； （二）在履行期限届满之前，当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行主要债务； （三）当事人一方迟延履行主要债务，经催告后在合理期限内仍未履行； （四）当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的； （五）法律规定的其他情形。 第九十七条合同解除后,尚未履行的,终止履行;已经履行的,根据履行情况和合同性质,当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施,并有权要求赔偿损失。 [四]、《中华人民共和国担保法》 第八十九条当事人可以约定一方向对方给付定金作为债权的担保。债务人履行债务后,定金应当抵作价款或者收回。给付定金的一方不履行约定的债务的,无权要求返还定金;收受定金的一方不履行约定的债务的,应当双倍返还定金。 第九十一条定金的数额由当事人约定，但不得超过主合同标的额的百分之二十。 [五]、《最高人民法院关于适用《中华人民共和国民法总则》诉讼时效制度若干问题的解释》 第二条民法总则施行之日，诉讼时效期间尚未满民法通则规定的二年或者一年，当事人主张适用民法总则关于三年诉讼时效期间规定的，人民法院应予支持。 [五]、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国企业破产法〉若干问题的规定（二）》 第十九条债务人对外享有债权的诉讼时效，自人民法院受理破产申请之日起中断。 债务人无正当理由未对其到期债权及时行使权利，导致其对外债权在破产申请受理前一年内超过诉讼时效期间的，人民法院受理破产申请之日起重新计算上述债权的诉讼时效期间。 二、上诉须知 根据有关法律、法规、司法解释的规定，现将有关上诉事宜告知如下： 当事人享有《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十四条、国务院《诉讼费用交纳办法》第二十二条、第四十八条规定的上诉及相关权利、义务。 上诉人上诉时未交纳上诉费的，应自递交上诉状之日起七日内交纳上诉案件受理费，同时将缴款凭证提交本院，逾期未交纳或者未将交纳凭证提交本院，亦未提出司法救助申请或者申请司法救助未获批准的，本院将依照最高人民法院《关于适用〈诉讼费用交纳办法〉的通知》第二条的规定，报连云港市中级人民法院裁定按自动撤回上诉处理。 本上诉须知与《催交上诉费通知》具有同等法律效力。