安徽省桐城市人民法院 民 事 判 决 书 （2019）皖0881民初3611号 原告：吴海生，男，1974年11月23日出生，汉族，瓦工，住安徽省桐城市。 委托诉讼代理人：汪谋奇，桐城市龙眠街道法律服务所法律工作者。 被告：程百志，男，1962年8月7日出生，汉族，住安徽省桐城市。 委托诉讼代理人：吴正英，女，1966年7月16日出生，系被告程百志之妻。 委托诉讼代理人：程大伟，安徽文法律师事务所律师。 被告：张生，男，1964年10月26日出生，汉族，住安徽省桐城市。 被告：汪秀林，女，1941年8月23日出生，汉族，住安徽省桐城市。 原告吴海生与被告程百志等提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2019年7月23日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告吴海生委托诉讼代理人汪谋奇、被告程百志委托诉讼代理人吴正英、程大伟，被告张生到庭参加了诉讼，被告汪秀林经本院传票传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 吴海生向本院提出诉讼请求：1、依法判令三被告立即支付原告各项损失144827.63元。2、本案诉讼费用由三被告承担。事实与理由：被告程百志是包工头，常年在农村承包一些小型工程。2017年8月份被告程百志雇佣原告为其做瓦工活，口头约定每天200元工资。2017年8月25日，原告在被告承包的桐城市黄甲镇黄铺村中庄村民组村民张奇家维修老屋时，由于被告没有高空作业的安全设施，且在雨天仍然带领维修工人在屋顶上维修，导致原告从屋顶坠地受伤。原告受伤后，被告及时将原告送入桐城市华鑫骨科医院住院治疗，经诊断为：L2椎体爆裂性骨折，住院3天，花去医疗费1756.26元，被告垫付2000元；后原告转入合肥华南骨科医院治疗，共花去治疗费25334.17元，被告又垫付了医疗费3000元。后原告多次与被告协商，要求被告继续支付医疗费用及赔偿其他各项经济损失，被告拒不支付。故原告诉至法院，请求法院判决。 被告程百志辩称，被告程百志与原告之间不存在劳务关系，不应当承担赔偿责任。原告受伤，其本人应当承担主要责任，接受劳务的一方承担次要责任。 被告张生辩称，原告在汪秀林家做工四天，就出了事故，当时我不在场，原告起诉我承担赔偿责任，没有任何事实依据，也没有法律依据，故请求法庭驳回原告对我的诉讼请求。 被告汪秀林未作答辩。 当事人围绕诉讼请求提交了证据，本院组织当事人进行了质证。本院经审理认定事实如下：原告吴海生系瓦工，被告程百志在农村承包一些小型建筑工程，原告吴海生随被告程百志在多处农村建房工地做工，被告支付原告工资按原告出工天数计算，被告支付给原告工资，时间不固定。本院同时查明，原告等人随被告在工地做工，一直由被告程百志用车接送。2017年8月,汪秀林家需要修建房屋（系一层瓦房），汪秀林让其侄子张生找人修建，张生找到程百志，让程百志带人修建，程百志带领原告及其他工人进行修建，2017年8月25日14时许，原告不慎从屋顶上摔下受伤，当即被送至桐城华鑫骨科医院住院治疗，同年8月27日出院，出院诊断：L2椎体爆裂型骨折，后转至合肥东南骨科医院住院，于2017年9月4日出院。2018年5月23日，安徽永正司法鉴定所对原告吴海生作出司法鉴定意见：伤残等级评定为九级，误工期为180日，营养期为90日，护理期为90日，后期治疗费用约为10000元。事发后，程百志垫付了医疗费计5000元。房主汪秀林将工资付给程百志，程百志再将工资付给吴海生，支付标准为每日200元。原审核定原告的损失如下：1.医疗费27090.43元；2.后期治疗费10000元；3.住院伙食补助费300元；4.护理费11959.20元；5.误工费26046元；6.残疾赔偿金51032元；7.营养费2700元；8.交通费1000元；9.鉴定费900元；10.精神损害抚慰金10000元。上述损失合计142027.63元。被告程百志在二审庭审中，对原审核定的损失金额142027.63元无异议，在本次诉讼中，对原审核定的损失亦无异议。本次诉讼，本院继续认定吴海生的损失金额为142027.63元。 本案被告张生，系原审及二审的证人，其在原审期间，曾出具书面证词，证明是其让程百志找几个瓦工做工，委托程百志给工人发工资，程百志没有从中获得任何利益。在安庆市中级人民法院的第一次谈话笔录中，张生陈述吴海生的雇主是程百志，是程百志带吴海生过来的；在第二次谈话笔录中，张生又陈述吴海生没有雇主。针对张生前后不一致的陈述，二审承办法官同中院纪检组，在当地村委会负责人的陪同下，在汪秀林家，对程百志与吴海生之间的关系，询问张生为什么作前后不一致的陈述，并对雇主的含义进行了解释，张生陈述程百志是吴海生的老板，吴海生系程百志带来的。本次诉讼期间，承办人再次询问张生，房主按什么标准给付程百志工资，张生陈述，房主付给程百志工资，按大工每天240元，小工每天130元支付的，承办人询问他为什么在前期的陈述中，说大工是按200元计算，小工是按100元计算，程百志没有从中获利。张生说书面证词不是他写的，是程百志案原审代理人叫他在事先写好的证词上面签名的。承办人问张生前几次陈述与本次陈述不一致，到底以哪次为准并释明作伪证的法律后果，张生回答以此次陈述为准，此次陈述没有任何虚假。 上述事实，由原、被告的陈述、门诊病历、医疗费发票及清单、诊断证明书、出院记录、司法鉴定意见书、二审庭审笔录、谈话笔录等在卷佐证，并经庭审质证。 本院认为，本案的争议焦点为：一、原告吴海生与被告程百志之间是否形成劳务关系；二、被告汪秀林、张生是否应该对原告吴海生承担赔偿责任。 关于争议焦点一，本院认为原告吴海生与被告程百志之间形成劳务关系，程百志系用工的主体。理由如下：1、吴海生到汪秀林家做活，是程百志召集的，吴海生的工资，也是由程百志发放的，吴海生与房主汪秀林之间不发生联系。2、吴海生等瓦工随程百志在农村多处工地干活，工资全部从程百志处领取，程百志给吴海生等人发工资，并非从房主那里拿到工资后当日发放，说明程百志对工资的发放享有控制权，其身份并非是用工介绍人，而是用工的主体。3、原告等人随程百志在多处工地做工，均由程百志提供车辆接送，且原告受伤后，程百志还支付了医疗费5000元，更加佐证程百志是雇主，吴海生受雇于程百志。4、张生在安庆中院办案法官、中院纪检组、当地基层组织负责人、汪秀林家人均在场的情况下，陈述程百志是吴海生的老板；本案承办人最后一次与其谈话时，张生陈述程百志在修建汪秀林家房屋时，其领取的工资与发放的工资存在差价，程百志已经从中获利，张生推翻了前期关于程百志没有获利的证言。综上所述，原告吴海生与被告程百志之间形成了劳务关系。根据《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条的规定，个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。被告程百志在劳务关系中作为劳务活动的组织者、指挥者、监督者和风险防控者，对提供劳务者负有安全保障义务。程百志对吴海生的合理经济损失承担70%的赔偿责任，即赔偿99419.34元，扣除其已垫付的5000元，尚应赔偿94419.34元。吴海生在提供劳务过程中，应当对劳务条件具有清晰的认知，在操作过程中应当谨慎，但其未尽到必要的安全注意义务，亦存在过错，故应自行承担30%的责任。关于争议焦点二，汪秀林委托张生找人修建农村低层自住房屋，根据相关规定，无需资质，程百志个人可以承建。因此，汪秀林、张生在本案中不存在选任方面的过错。同时，原告吴海生及被告程百志也没有证据证明汪秀林、张生在施工过程中存在指挥方面的过错，汪秀林、张生依法不承担赔偿责任。至于张生、汪秀林在案件审理过程中存在虚假陈述、妨碍民事诉讼的行为，本院将依据法律规定予以处罚。经本院审判委员会讨论决定，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条、第三十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条规定，判决如下： 一、被告程百志赔偿原告吴海生各项损失94419.34元，于本判决生效之日起三十日内付清。 二、驳回原告吴海生的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费3197元，由原告吴海生负担1119元，由被告程百志负担2078元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于安徽省安庆市中级人民法院。 审 判 长  张 诚 人民陪审员  何进香 人民陪审员  严迎明 二〇二〇年一月八日 书 记 员  黄 青 附相关法条： 《中华人民共和国侵权责任法》 第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。 第二十二条侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。 第三十五条个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。 《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》 第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。 受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。 受害人死亡的，赔偿义务人除应当根据抢救治疗情况赔偿本条第一款规定的相关费用外，还应当赔偿丧葬费、被扶养人生活费、死亡补偿费以及受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费、住宿费和误工损失等其他合理费用。 第十八条受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定。 精神损害抚慰金的请求权，不得让与或者继承。但赔偿义务人已经以书面方式承诺给予金钱赔偿，或者赔偿权利人已经向人民法院起诉的除外。 第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。 医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。 第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。 误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。 受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。 第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。 护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。 护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。 受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。 第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。 第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。 受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。 第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。 第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。 受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。