湖南省益阳市资阳区人民法院 刑 事 判 决 书 （2019）湘0902刑初330号 公诉机关湖南省益阳市资阳区人民检察院。 被告人徐志明，男，1976年9月10日出生于湖南省益阳市，汉族，高中文化，中共党员，务工，户籍所在地湖南省益阳市资阳区，现住益阳市资阳区。因涉嫌非法制造枪支、非法持有枪支罪，2019年9月10日被益阳市公安局资阳分局刑事拘留，同年9月24日被执行逮捕。2019年12月4日被本院取保候审。 辩护人郭志强，湖南国纬律师事务所律师。 湖南省益阳市资阳区人民检察院以益资检公诉刑诉[2019]327号起诉书指控被告人徐志明犯非法制造枪支罪、非法持有枪支罪，于2019年10月24日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，于2019年12月27日公开开庭审理了本案。湖南省益阳市资阳区人民检察院指派检察员雷胜赢出庭支持公诉，被告人徐志明及其辩护人到庭参加了诉讼。现已审理终结。 经审理查明： 一、非法制造枪支 2018年1月至10月期间，被告人徐志明出于个人对枪械的爱好，通过京东、拼多多网络平台购买射钉枪、无缝钢管、瞄准镜、射钉弹、钢珠等材料，之后自行组装成二支以火药为动力的发射器具，用于农村打鸟。 二、非法持有枪支 2016年，徐某3（徐志明伯父）过世时遗留了一支“火铳”（枪龄约40年），之后徐志明出于个人爱好将该支“火铳”拿回家，收藏于益阳市资阳区家中的客厅走廊墙角（该“火铳”一直未使用）。 经益阳市公安局物证鉴定所论证及鉴定：根据公安部物证鉴定中心《枪支性能的检验方法》（方法编号：IFSC08-02-01-2011）第8条“前装填式的非制式枪支，其枪口比动能与所装填的发射药的种类、药量、装填密度、弹丸种类、质量有关，在枪管可承受的范围内，枪口比动能随上述因素的不同而变化。此类枪支的性能检验只做底火击发试验。可有效击燃底火的，即认定为枪支”的规定，送检的三支发射器具均以火药为动力发射金属丸，均认定为枪支。 2019年9月5日，益阳市公安局资阳分局根据上级公安机关转发的涉枪线索，经初步侦查后发现徐志明涉嫌非法制造枪支。2019年9月10日，民警在益阳市资阳区家和超市门口将犯罪嫌疑人徐志明依法传唤至公安机关调查，徐志明到案后如实交代了通过网络平台购买配件非法制造枪支的犯罪事实。之后民警在徐志明的带领及指引下，在益阳市资阳区家中检查出自制枪支二支、射钉枪子弹1052颗、钢珠98粒。另民警在检查过程中，在一楼客厅墙角发现一支“火铳”。随即，公安机关依法对上述物品予以扣押。 上述事实，被告人徐志明在开庭审理中亦无异议，且有书证户籍信息、到案经过、现场示意图及照片、枪支照片、射钉弹及钢珠照片、网购记录截图、扣押决定书、扣押物品清单、益阳市公安局资阳分局刑事侦查大队《情况说明》、公安部物证鉴定中心《枪支性能的检验方法》、“8.28”专案工作手册等，证人崔某、徐某1、徐某2的证言，益阳市公安局物证鉴定所益公物鉴（痕检）字［2019］44号鉴定书，现场勘验笔录、提取笔录、检查笔录，被告人徐志明的供述与辩解等证据予以证实，足以认定。 本院认为，被告人徐志明违反国家枪支管理规定，未经批准，非法制造枪支二支及非法持有枪支一支，其行为已分别构成非法制造枪支罪、非法持有枪支罪，公诉机关指控的罪名成立。 针对辩护人提出根据《公安机关涉案枪支弹药性能鉴定工作规定》规定，涉案枪支的法定鉴定标准应为《枪支致伤力的法庭科学鉴定判据》，而非《枪支性能的检验方法》，本案鉴定标准适用错误的辩护意见。经查，中华人民共和国公安部为全国枪支管理主管部门，就涉案枪支的鉴定分别于2007年10月发布了《枪支致伤力的法庭科学鉴定判据》（GA/T718-2007）、2010年12月发布了《公安机关涉案枪支弹药性能鉴定工作规定》（公通字[2010]67号）二个规范性文件。其中《公安机关涉案枪支弹药性能鉴定工作规定》就涉案枪支、弹药性能的鉴定范围、鉴定机关、鉴定标准、鉴定程序、鉴定时限作出了初步规定，鉴定标准中明确“对不能发射制式弹药的非制式枪支，按照《枪支致伤力的法庭科学鉴定判据》（GA/T718-2007）的规定，当所发射弹丸的枪口比动能大于等于1.8焦耳/平方厘米时，一律认定为枪支”。2011年4月，公安部物证鉴定中心发布《枪支性能的检验方法》（IFSC08-02-01-2011），该检验方法适用范围为枪支性能的检验，引用标准为《公安机关涉案枪支弹药性能鉴定工作规定》、《枪支致伤力的法庭科学鉴定判据》，另该检验方法对检验对象的条件要求，设备、实验室及环境的要求，检验步骤、检验记录、检验意见表述等作出了规定。其中检验步骤中亦明确“对不能配用制式枪弹的非制式枪支，按照《枪支致伤力的法庭科学鉴定判据》进行枪口比动能检测”，并详细阐述了枪口比动能检测方法，另在该检验方法之后作出补充“说明”规定“前装填式的非制式枪支，其枪口比动能与所装填的发射药的种类、药量、装填密度、弹丸种类、质量有关，在枪管可承受的范围内，枪口比动能随上述因素的不同而变化。此类枪支的性能检验只做底火击发试验。可有效击燃底火的，即认定为枪支”。综上分析，《枪支致伤力的法庭科学鉴定判据》、《公安机关涉案枪支弹药性能鉴定工作规定》、《枪支性能的检验方法》均系枪支管理主管部门公安部正式颁布的规范性文件，均能够作为涉案枪支的鉴定依据。而《枪支性能的检验方法》只是在《公安机关涉案枪支弹药性能鉴定工作规定》的基础上对涉案枪支性能检验方法作出了细化，进一步明确了枪支性能检验的要求、检验步骤、检验记录及检验意见表述等，而引用标准仍为《枪支致伤力的法庭科学鉴定判据》、《公安机关涉案枪支弹药性能鉴定工作规定》，两者在鉴定引用标准上一致，且《枪支性能的检验方法》系最新的规范性文件，根据新法优于旧法的原则，本案公安机关采用《枪支性能的检验方法》作为涉案枪支的鉴定依据并无不当。对该辩护意见，本院不予采纳。 针对辩护人提出被告人徐志明系形迹可疑，经公安机关盘问后主动交代犯罪事实，应认定为自首的辩护意见。经查，2019年9月5日，公安部向益阳市公安局资阳分局转发涉枪线索，该线索中明确载明了徐志明通过网购平台购买枪支配件的下单时间、商品编号、商品名称、销售数量、支付金额、收货人姓名、收货手机号、收货地址等详细信息。据此，益阳市公安局资阳分局经过初步侦查后发现徐志明购买了射钉枪配件、钢管、钢珠、瞄准器等涉枪物品，具有非法制造枪支的重大嫌疑，2019年9月10日民警在益阳市资阳区家和超市门口将犯罪嫌疑人徐志明依法传唤至公安机关调查，徐志明到案后如实交代了上述非法制造枪支的犯罪事实。综上，被告人徐志明系在公安机关掌握其主要犯罪线索，确定犯罪嫌疑人后被传唤归案，不具有投案的主动性和自愿性，依法不能认定为自首。对该辩护意见，本院不予采纳。 被告人徐志明到案后如实供述其犯罪事实，依法从轻处罚。被告人徐志明出于个人爱好打鸟而非法制造枪支和非法持有枪支，并无转卖销售意图和行为，受到公安机关调查后主动配合上缴枪支，未规避调查，未造成严重后果，无犯罪前科，个人主观恶性相对较低，可酌情对其从轻处罚。被告人徐志明在一审判决宣告以前一人犯数罪，依法数罪并罚。综上，根据被告人徐志明的犯罪情节和悔罪表现，并经社区矫正调查评估，可以宣告缓刑。综合被告人徐志明的犯罪事实、犯罪性质、情节和对社会的危害程度，依据《中华人民共和国刑法》第一百二十五条第一款，第一百二十八第一款，第六十九条第一款、第二款，第六十七条第三款，第四十二条，第四十五条，第七十二条第一款，第七十三条第二款、第三款，第六十四条，第六十一条，《最高人民法院关于审理非法制造、买卖、运输枪支、弹药、爆炸物等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条第一款第（二）项，第五条第一款第（二）项之规定，判决如下： 一、被告人徐志明犯非法制造枪支罪，判处有期徒刑三年；犯非法持有枪支罪，判处拘役四个月。数罪并罚，决定合并执行有期徒刑三年，缓刑四年。 二、对公安机关扣押的枪支三支、射钉枪子弹1052颗、钢珠98粒，依法予以没收。 （缓刑考验期限自判决确定之日起计算。被告人徐志明必须在本判决书生效后十日内持刑事判决书到居住地的司法机关报到，接受社区矫正。无正当理由不按规定报到或者接受社区矫正期间脱离监管，超过一个月的，应当撤销缓刑，收监执行。所判罚金限本判决生效之日起十日内缴纳。） 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内通过本院或直接向湖南省益阳市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。  审判长曹 绍 华  人民陪审员李 佳 生  人民陪审员贺 桂 生  二〇二〇年一月十四日  法 官 助理龚 萃 沁  书记员龚娟   附相关法律条文： 《中华人民共和国刑法》 第一百二十五条非法制造、买卖、运输、邮寄、储存枪支、弹药、爆炸物的，处三年以上十年以下有期徒刑；情节严重的，处十年以上有期徒刑、无期徒刑或者死刑。 非法制造、买卖、运输、储存毒害性、放射性、传染病病原体等物质，危害公共安全的，依照前款的规定处罚。 单位犯前两款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照第一款的规定处罚。 第一百二十八条违反枪支管理规定，非法持有、私藏枪支、弹药的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑。 依法配备公务用枪的人员，非法出租、出借枪支的，依照前款的规定处罚。 依法配置枪支的人员，非法出租、出借枪支，造成严重后果的，依照第一款的规定处罚。 单位犯第二款、第三款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照第一款的规定处罚。 第六十九条判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。 数罪中有判处有期徒刑和拘役的，执行有期徒刑。数罪中有判处有期徒刑和管制，或者拘役和管制的，有期徒刑、拘役执行完毕后，管制仍须执行。 数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。 第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。 被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。 犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。 第四十二条拘役的期限，为一个月以上六个月以下。 第四十五条有期徒刑的期限，除本法第五十条、第六十九条规定外，为六个月以上十五年以下。 第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑： (一)犯罪情节较轻； (二)有悔罪表现； (三)没有再犯罪的危险； (四)宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。 宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。 被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。 第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。 有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。 缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。 第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。 第六十一条对于犯罪分子决定刑罚的时候，应当根据犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，依照本法的有关规定判处。 《最高人民法院关于审理非法制造、买卖、运输枪支、弹药、爆炸物等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》 第一条个人或者单位非法制造、买卖、运输、邮寄、储存枪支、弹药、爆炸物，具有下列情形之一的，依照刑法第一百二十五条第一款的规定，以非法制造、买卖、运输、邮寄、储存枪支、弹药、爆炸物罪定罪处罚： （一）非法制造、买卖、运输、邮寄、储存军用枪支一支以上的； （二）非法制造、买卖、运输、邮寄、储存以火药为动力发射枪弹的非军用枪支一支以上或者以压缩气体等为动力的其他非军用枪支二支以上的； （三）非法制造、买卖、运输、邮寄、储存军用子弹十发以上、气枪铅弹五百发以上或者其他非军用子弹一百发以上的； （四）非法制造、买卖、运输、邮寄、储存手榴弹一枚以上的； （五）非法制造、买卖、运输、邮寄、储存爆炸装置的； （六）非法制造、买卖、运输、邮寄、储存炸药、发射药、黑火药一千克以上或者烟火药三千克以上、雷管三十枚以上或者导火索、导爆索三十米以上的； （七）具有生产爆炸物品资格的单位不按照规定的品种制造，或者具有销售、使用爆炸物品资格的单位超过限额买卖炸药、发射药、黑火药十千克以上或者烟火药三十千克以上、雷管三百枚以上或者导火索、导爆索三百米以上的； （八）多次非法制造、买卖、运输、邮寄、储存弹药、爆炸物的； （九）虽未达到上述最低数量标准，但具有造成严重后果等其他恶劣情节的。 介绍买卖枪支、弹药、爆炸物的，以买卖枪支、弹药、爆炸物罪的共犯论处。 第五条具有下列情形之一的，依照刑法第一百二十八条第一款的规定，以非法持有、私藏枪支、弹药罪定罪处罚： （一）非法持有、私藏军用枪支一支的； （二）非法持有、私藏以火药为动力发射枪弹的非军用枪支一支或者以压缩气体等为动力的其他非军用枪支二支以上的； （三）非法持有、私藏军用子弹二十发以上，气枪铅弹一千发以上或者其他非军用子弹二百发以上的； （四）非法持有、私藏手榴弹一枚以上的； （五）非法持有、私藏的弹药造成人员伤亡、财产损失的。 具有下列情形之一的，属于刑法第一百二十八条第一款规定的“情节严重”： （一）非法持有、私藏军用枪支二支以上的； （二）非法持有、私藏以火药为动力发射枪弹的非军用枪支二支以上或者以压缩气体等为动力的其他非军用枪支五支以上的； （三）非法持有、私藏军用子弹一百发以上，气枪铅弹五千发以上或者其他非军用子弹一千发以上的； （四）非法持有、私藏手榴弹三枚以上的； （五）达到本条第一款规定的最低数量标准，并具有造成严重后果等其他恶劣情节的。