江西省吉安市中级人民法院刑 事 裁 定 书（2020）赣08刑终2号原公诉机关江西省吉安县人民检察院。上诉人（原审被告人）刘云，绰号“老渣”“渣儿”，男，1994年5月28日出生于江西省吉安县，汉族，初中文化，无业，户籍所在地江西省吉安县，家住江西省吉安县。因犯寻衅滋事罪于2019年5月10日被江西省吉安县人民法院判处有期徒刑二年五个月（刑期自2018年9月19日起至2021年2月18日止）。刑罚执行期间发现漏罪于2019年7月15日被刑事拘留，同年7月26日被逮捕。现羁押于吉安县看守所。指定辩护人李明，江西井冈律师事务所律师。原审被告人肖强，绰号“强强”，男，1990年8月12日出生于江西省吉安县，汉族，初中文化，个体户，家住江西省吉安县。因犯寻衅滋事罪于2019年1月4日被江西省吉安县人民法院判处有期徒刑二年五个月（刑期自2018年2月28日起至2020年7月27日止），服刑于江西省赣西监狱。刑罚执行期间发现漏罪于2019年7月15日被刑事拘留并解回吉安县看守所，同年7月26日被逮捕。现羁押于吉安县看守所。原审被告人范海强，绰号“八股”，男，1993年3月15日出生于江西省吉安县，汉族，初中，务工，家住江西省吉安县。因犯寻衅滋事罪于2019年1月4日被江西省吉安县人民法院判处有期徒刑二年五个月（刑期自2018年2月28日起至2020年7月27日止），服刑于江西省赣西监狱。刑罚执行期间发现漏罪于2019年7月15日被刑事拘留并解回吉安县看守所，同年7月26日被逮捕。现羁押于吉安县看守所。原审被告人张永兵，男，1996年3月23日出生于江西省吉安县，汉族，初中文化，无业，家住江西省吉安县。2017年12月24日因犯寻衅滋事罪被江西省吉安县人民法院判处有期徒刑六个月；因犯寻衅滋事罪于2019年1月4日被江西省吉安县人民法院判处有期徒刑二年五个月（刑期自2018年6月11日起至2020年11月10日止），服刑于江西省温圳监狱。刑罚执行期间发现漏罪于2019年7月15日被刑事拘留并解回吉安县看守所，同年7月26日被逮捕。现羁押于吉安县看守所。原审被告人陈国生，男，1994年4月20日出生于江西省吉安县，汉族，初中文化，无业，家住江西省吉安县。2017年12月24日因犯寻衅滋事罪被江西省吉安县人民法院判处有期徒刑六个月；因犯寻衅滋事罪于2019年1月4日被江西省吉安县人民法院判处有期徒刑二年五个月（刑期自2018年6月11日起至2020年11月10日止），服刑于江西省温圳监狱。刑罚执行期间发现漏罪于2019年7月15日被刑事拘留并解回吉安县看守所，同年7月26日被逮捕。现羁押于吉安县看守所。江西省吉安县人民法院审理吉安县人民检察院指控原审被告人肖强、范海强、张永兵、陈国生、刘云犯寻衅滋事罪一案，于二○一九年十一月十八日作出（2019）赣0821刑初240号刑事判决。原审被告人刘云对判决不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，审查上诉状，认为本案不属于依法必须开庭审理的案件，决定不开庭审理。本院依法讯问了刘云，听取了辩护律师的辩护意见，核实了全案证据，对一审认定的事实和适用法律进行了全面审查。现已审理终结。原判认定，2017年唐彬（已判决）等人因摆放于井冈山经济技术开发区兄弟网吧、魔方网吧的老虎机被王宇深等人破坏，为争夺摆放老虎机的地盘，唐彬前后两次纠集多人打砸王宇深摆放在井开区的赌博机。2017年11月中下旬一天18时许，唐彬纠集被告人肖强、范海强、刘云、陈国生、张永兵等人携带砍刀、铁锤将王宇深摆放在“盛大超市”的一台捕鱼机（6个位置）、两台老虎机以及摆放在“福万家超市”内的六台老虎机砸烂。2017年12月2日晚，唐彬再次纠集陈国生、刘云、张永兵等人携带砍刀、铁锤将王宇深摆放在“福万家超市”的五台老虎机砸烂。唐彬等人共砸烂王宇深摆放在井开区的捕鱼机一台、老虎机十三台，造成较大财产损失。另查明，因唐彬等人与王宇深等人争抢赌博机摆放地盘而打砸王宇深等人摆放的老虎机的行为，直接引发了2017年12月3日王宇深等纠集多人追砍唐彬致轻伤一级，肖强等为报复王宇深等又召集十数人在吉安县城与周桂平等发生互相追砍，严重扰乱社会秩序的事件。唐彬为与王宇深等争抢赌博机摆放地盘而纠集被告人肖强、范海强、张永兵、陈国生、刘云等多人持砍刀、铁锤在闹市区任意损毁他人财物，并导致后续严重后果，严重破坏正常社会秩序，社会影响恶劣，本案系恶势力犯罪案件，肖强、范海强、张永兵、陈国生、刘云均属于恶势力犯罪团伙成员。原审人民法院认为，唐彬纠集被告人肖强、范海强、张永兵、陈国生、刘云等人持砍刀、铁锤两次在闹市区任意损毁他人财物，并引发严重危害后果，破坏社会秩序，情节严重，其行为已构成寻衅滋事罪。五被告人均在刑罚执行期间发现漏罪，依法应予数罪并罚。被告人肖强、范海强、张永兵、陈国生、刘云受邀参与打砸他人财物，在共同犯罪中起次要、辅助作用，系从犯，依法应当从轻处罚，其中被告人肖强、范海强参与一次打砸，张永兵、陈国生、刘云参与两次打砸，量刑时酌情考虑。五被告人均能如实供述主要犯罪事实并自愿认罪认罚，依法可从宽处罚。据此，依照《中华人民共和国刑法》第二百九十三条第一款第（三）项、第二十五条第一款、第二十七条、第六十七条第三款、第六十九条第一款、第七十条，《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条，《最高人民法院、最高人民检察院关于办理寻衅滋事刑事案件适用法律若干问题的解释》第四条之规定，判决：一、被告人肖强犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑一年，与前罪所犯寻衅滋事罪判处有期徒刑二年五个月并罚，决定合并执行有期徒刑三年一个月；二、被告人范海强犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑一年，与前罪所犯寻衅滋事罪判处有期徒刑二年五个月并罚，决定合并执行有期徒刑三年一个月；三、被告人张永兵犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑一年二个月，与前罪所犯寻衅滋事罪判处有期徒刑二年五个月并罚，决定合并执行有期徒刑三年三个月；四、被告人陈国生犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑一年二个月，与前罪所犯寻衅滋事罪判处有期徒刑二年五个月并罚，决定合并执行有期徒刑三年三个月；五、被告人刘云犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑一年二个月，与前罪所犯寻衅滋事罪判处有期徒刑二年五个月并罚，决定合并执行有期徒刑三年三个月。原审被告人刘云上诉提出，2017年12月2日晚唐彬带领大家去打砸老虎机，其中途才知道要去打砸赌博机，别人打砸的时候其并没有参与打砸。一审量刑过重，请求二审法院从轻处罚。辩护人认为，上诉人刘云在2017年12月2日的寻衅滋事犯罪中所起作用轻微，且刘云具有从犯、自首、坦白等从轻量刑情节，请二审法院依法对刘云从轻、减轻处罚。二审审理查明的事实和证据与一审一致。有经一审庭审举证、质证的常住人口信息表，刑事判决书，归案情况说明，证人刘某宗、肖某、宋某等人的证言，原审被告人肖强、范海强、张永兵、陈国生、刘云的供述等证据予以证实，足以认定。本院认为，上诉人刘云及原审被告人肖强、范海强、张永兵、陈国生在唐彬的纠集下，任意损毁他人财物，情节严重，其行为均已构成寻衅滋事罪。上诉人刘云及原审被告人肖强、范海强、张永兵、陈国生受邀参与犯罪，在共同犯罪中起次要、辅助作用，系从犯，依法应当从轻处罚。上诉人刘云上诉提出其并未参与12月2日打砸老虎机的辩解意见，与被告人唐彬、陈国生的供述相矛盾，且刘云在一审开庭时对检察机关指控的犯罪事实无异议，自愿认罪认罚，故对刘云的上诉意见不予采纳。原判根据上诉人刘云的犯罪事实、性质、情节及悔罪表现，对其综合量刑，已充分体现了罪刑相适应原则，故对其上诉所提原判量刑过重的意见不予采纳。原判认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当，审判程序合法。据此，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项之规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审判长  伍春辉审判员  彭 箭审判员  刘凯升二〇二〇年一月九日书记员  王艳丽