江苏省太仓市人民法院 民 事 判 决 书 （2019）苏0585民初4771号 原告：熊忠正，男，1987年2月9日出生，汉族，住湖北省麻城市。 委托诉讼代理人：占英辉，麻城市木子店法律服务所法律工作者。 被告：何金文，男，1973年9月26日出生，汉族，户籍地湖北省麻城市，暂住江苏省太仓市。 被告：太仓金豪装饰工程有限公司，统一社会信用代码9132058508152274X5，住所地江苏省太仓市城厢镇郑和中路309号2幢906室。 法定代表人：黄金彪，总经理。 委托诉讼代理人：陆燕，上海川汇律师事务所律师。 被告：苏州高鸿家纺有限公司，统一社会信用代码9132058532366918XD，住所地江苏省太仓市璜泾镇鹿河开发区长江路。 法定代表人：周鸣雷，总经理。 委托诉讼代理人：顾俊杰，江苏华保律师事务所律师。 原告熊忠正与被告何金文、何忠于、太仓金豪装饰工程有限公司（以下简称太仓金豪公司）、苏州高鸿家纺有限公司（以下简称苏州高鸿公司）提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2019年8月7日立案后，依法适用简易程序于2019年10月14日公开开庭进行了审理。审理中，原告申请撤回对被告何忠于的起诉，本院予以准许。因案情疑难复杂，本案转为适用普通程序，组成合议庭于2019年12月20日再次公开开庭进行了审理。原告熊忠正及其委托诉讼代理人占英辉，被告何金文，被告太仓金豪公司的委托诉讼代理人陆燕，被告苏州高鸿公司的委托诉讼代理人顾俊杰到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告熊忠正向本院提出诉讼请求：1、判令被告赔偿原告各项损失共计337664.67元；2、本案诉讼费由被告承担。事实和理由：2018年6月5日，被告苏州高鸿公司将涉案安装业务发包给被告太仓金豪公司，被告太仓金豪公司又将涉案安装业务转包给被告何金文。原告熊忠正及何忠于均受雇于被告何金文，2018年6月11日，在被告苏州高鸿公司的生产车间安装通风管道时，原告熊忠正站立在何忠于所操作的叉车叉齿上的铁框里，因何忠于操作不当使叉齿与铁框滑落，导致原告熊忠正不幸从高处坠落受伤。原告的伤情经苏州同济司法鉴定所鉴定构成九级伤残。原告熊忠正受雇于被告何金文，在从事雇佣活动中遭受人身损害，被告何金文作为雇主依法应承担赔偿责任。被告太仓金豪公司承包被告苏州高鸿公司安装工程业务后，又将该工程业务转包被告何金文施工，在施工过程疏于安全管理没有采取任何防患措施，理应对原告熊忠正主张的各项损失承担连带赔偿责任。被告苏州高鸿公司在未认真核实被告太仓金豪公司是否具备安全生产条件的情形下，仍将其安装工程业务发包至被告太仓金豪公司，在选任上明显存在一定的过失。据此，被告苏州高鸿公司作为发包人，明知承包人太仓金豪公司无相应的安全生产条件，亦应对原告熊忠正的伤害事故承担赔偿责任。现原告熊忠正与被告就赔偿事宜协商未果，故诉至人民法院。 被告何金文辩称：1、何忠于及原告熊忠正系答辩人雇佣的工作人员，事故发生后垫付了原告医疗费21251.21元、护理费1500元，并给付了原告4000元现金。2、涉案通风管道安装业务系被告太仓金豪公司让答辩人去做的，答辩人承诺给被告太仓金豪公司法定代表人黄金彪4000元好处费。 被告太仓金豪公司辩称：1、答辩人是家装公司，仅仅承接家装业务，不承接任何的工程安装工作，并且答辩人也没有工程安装工作的资质；2、涉案工程是被告苏州高鸿公司发包给被告何金文的，答辩人仅是介绍人，从未承接该工程，与被告苏州高鸿公司、何金文之间没有任何法律关系；第三，本案原告在诉讼前已经因劳动关系进行了仲裁和诉讼，太仓市人力资源和社会保障局于2019年6月16日以无证据证明答辩人与被告何金文之间存在承揽关系为由，认定答辩人不承担用人单位的工伤责任，终止了原告的工伤认定程序。综上，答辩人并不是本案的适格被告，请求法院驳回原告要求答辩人承担责任的相关诉讼请求。 被告苏州高鸿公司辩称：1、答辩人将涉案工程发包给被告太仓金豪公司，答辩人与被告太仓金豪公司形成承揽关系，根据相关法律规定，承揽人在完成工作过程中造成损害的，答辩人作为定作人不承担赔偿责任；2、答辩人从未直接委托原告从事涉案的事务，原告的劳动报酬也不是由答辩人发放的，所以答辩人和原告之间不存在雇佣关系；3、被告太仓金豪公司作为专门从事装修工程的装修公司，其经营范围包括室内外装饰设计及施工，答辩人认为其应当可以从事涉案的事务，即便其不具备相应的施工资质，答辩人认为涉案的事务系安装通风管道，施工的周期仅一周左右，属于简单性的劳务工作，并不需要相应的施工资质，因此答辩人将涉案事务发包给了被告太仓金豪公司，已经尽到了相应的审慎义务，在定作、指示、选任方面不存在过失；4、原告作为完全民事行为能力人，在施工过程中站立在叉车上，应当意识到此举有一定的危险性，但是原告忽视自身的安全，不幸坠落受伤，未尽到合理的注意义务，对事故的发生有一定的过错，原告自身也应当承担与其过错相适应的责任。综上，答辩人与原告之间不存在雇佣关系，且不存在选任过失，请求法院依法驳回原告对答辩人的诉请。 本院经审理查明事实如下：2018年6月11日，何忠于及原告熊忠正受雇于被告何金文，在被告苏州高鸿公司的生产车间安装通风管道。何忠于无证驾驶一辆叉车，在叉车货叉上放置一个铁框，原告熊忠正站在铁框上升高作业时，不慎摔下受伤。何忠于驾驶的叉车及所用的铁框均系被告苏州高鸿公司所有，原告及被告何金文称系被告苏州高鸿公司工作人员交付其使用，被告苏州高鸿公司不予认可，称系被告何金文方人员自行使用。 原告熊忠正受伤当日即被送往太仓市第一人民医院住院治疗，并于2018年6月19日行右桡骨远端骨折切开复位内固定术，2018年7月2日原告出院，出院诊断为：右桡骨远端骨折、右侧第5、6肋骨骨折、头部外伤、皮肤软组织挫伤。2018年11月28日，原告再次至太仓市第一人民医院住院治疗，次日行内固定取出术，2018年12月3日原告出院，出院诊断为：右桡骨远端骨折术后，关节僵硬。原告另多次进行门诊治疗。现提供的医疗费票据显示原告共产生医疗费26774.97元（含伙食费934元），被告何金文为原告垫付医疗费21251.21元。另，原告熊忠正与被告何金文确认，在原告住院期间，被告何金文为原告垫付护工陪护费1500元（陪护12天），被告何金文另支付原告4000元现金。 2019年5月21日，苏州同济司法鉴定所接受原告委托对其伤残程度、误工、营养、护理期及护理人数进行鉴定。2019年5月31日，该所出具司法鉴定意见书，鉴定意见为：1、被鉴定人熊忠正因外伤致右桡骨远端粉碎性骨折遗留右腕关节僵硬、活动受限构成九级残疾。2、被鉴定人熊忠正的误工期为八个月，护理期为一人护理二个月，营养期为三个月。原告支付鉴定费用3060元。 另查明，原告熊忠正在太仓市居住生活多年，主要从事建筑装修行业。2011年6月17日，原告，原告熊忠正与其妻子李群丽生育一女熊欣颖，2014年12月9日，原告熊忠正与其妻子李群丽生育一女熊欣钰。原告父亲熊长生（1957年12月2日出生）与母亲郭爱茹（1962年3月10日出生）共生育两个子女，麻城市木子店镇熊家垸村民委员会出具证明，称两人年事已高且早年积劳成疾，无劳动能力。原告提供两人的出院记录，显示郭爱茹于2015年即被诊断为左肾结石、梗阻性肾病慢性肾功能不全、右肾切除术后，两次住院治疗，熊长生因恶性肿瘤术后的随诊检查于2019年6月住院治疗。 关于被告何金文、太仓金豪公司、苏州高鸿公司之间是何法律关系。审理中，被告何金文、被告苏州高鸿公司认为涉案工程系被告太仓金豪公司从被告苏州高鸿公司处承揽后，转包给被告何金文。被告太仓金豪公司认为其仅为介绍人，与被告苏州高鸿公司及被告何金文之间均无承揽法律关系。 本院查明，原告熊忠正于2018年9月29日向太仓市劳动人事争议仲裁委员会提起仲裁，请求确认其受伤时与被告太仓金豪公司存在事实劳动关系，其提供了由本案被告何金文向其出具的证言，载明“我于2018年6月6日入职金豪装饰公司处，从事安装工作。公司不仅未与我订立书面劳动合同书，而且未依法给我缴纳社会保险费。我和熊忠正系同事关系，我们的劳动报酬都是公司以现金形式直接支付给我们。2018年6月11日，熊忠正在金豪装饰公司承包高鸿家纺公司安装业务时，从事桥架与气管安装工作过程中，不幸从高处坠落受伤，我是事故的现场见证人……”。但在太仓市劳动人事争议仲裁委员会组织庭审时，被告何金文作为原告方申请的证人当庭推翻了上述证言，称上述证言系原告拟好后让其签字，并告知如此原告可多获赔付，其没仔细看证言内容，并陈述涉案工程系被告太仓金豪公司法定代表人帮忙介绍，其自行提出安装费16000元并最终确定下来。2018年11月20日，太仓市劳动人事争议仲裁委员作出仲裁裁决书，未支持原告的请求。 原告不服上述裁定，于2018年12月10日向本院提起民事诉讼，请求确认其受伤时与被告太仓金豪公司存在劳动关系。该案庭审中，被告何金文作为被告太仓金豪公司申请的证人出庭作证，并陈述“涉案工程当时是由被告太仓金豪公司的法定代表人把苏州高鸿公司的老板的弟弟电话号码给了我，我直接和苏州高鸿公司的老板的弟弟联系的，苏州高鸿公司老板的弟弟有时候在工地上指挥一下，我也在工地上指挥一下，苏州高鸿公司老板的弟弟说怎么做就怎么做，涉案工程总工程款16000元，没有签过书面协议，关于工程款当时被告太仓金豪公司的老板黄金彪让我直接找高鸿家纺公司要，至今没有结算”。2019年3月6日，本院出具（2018）苏0585民初7244号民事判决书，判决原告与被告太仓金豪公司在2018年6月11日不存在劳动关系。 2019年3月22日，原告熊忠正向太仓市人力资源和社会保障局提出工伤判定申请，请求被告太仓金豪公司承担工伤保险责任。2019年5月16日，太仓市人力资源和社会保障局出具工伤认定终止通知书，认为现无证据证明被告太仓金豪公司与被告苏州高鸿公司之间存在承揽关系，被告太仓金豪公司不承担用人单位应当承担的工伤保险责任，并作出终止工伤判定的决定。至本案辩论终结时，该工伤认定终止通知书已生效。 上述事实，由原告熊忠正提供的（2018）苏0585民初7244号民事判决书及庭审笔录、门诊病历、医疗费票据、出院记录、鉴定意见书、鉴定费发票、暂住登记信息、户口本、出生医学证明、其父母的出院记录、麻城市木子店镇熊家垸村民委员会出具的证明，被告太仓金豪公司提供的工伤认定终止通知书及本案当事人陈述等证据在卷佐证。 本院认为，本案的争议焦点为：一、被告太仓金豪公司是否从被告苏州高鸿公司处承揽了涉案工程后转包给被告何金文；二、原、被告之间责任如何分配。 关于争议焦点一，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明。在作出判决前，当事人未能提供证据或者提供的证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。本院注意到：1、被告何金文关于其与被告太仓金豪公司、被告苏州高鸿公司的关系，在仲裁及诉讼中几经反复，本院无法认定其在本案中所述属实。2、原告熊忠正、被告何金文及被告苏州高鸿公司均未能提供证据证明涉案工程系被告太仓金豪公司从被告苏州高鸿公司处承揽。3、太仓市人力资源和社会保障局出具工伤认定终止通知书，该工伤认定终止通知书已发生法律效力，原告熊忠正并未在限定期限内提出复议或提起行政诉讼。综上，依现有证据，本院认定涉案工程系被告何金文从被告苏州高鸿公司处承揽。 关于争议焦点二，个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。被告何金文作为原告熊忠正的雇主，在施工过程中，未采取相应的安全保障措施及提供安全可靠的登高作业设备，并对受雇人员进行安全管理，存在较大的过错，应对原告的损失承担赔偿责任。被告苏州高鸿公司将涉案施工内容发包给被告何金文施工，也未对现场的施工条件、施工能力等尽到审查和注意义务，并放任原告熊忠正等施工人员采用其叉车错误作业，其存在选任过失和指示过失，亦应承担赔偿责任。原告熊忠正作为完全民事行为能力人，其明知相应操作不符合施工规范且何忠于无操作叉车的资格，仍进行相应的错误操作，置自身于危险之中，导致受伤，其自身亦存在过错。本院结合原、被告的过错程度及原因力比例、原告熊忠正与被告何金文之间雇佣关系的盈利性特征等，综合认定被告何金文对原告熊忠正的损失承担40%的赔偿责任，被告苏州高鸿公司承担30%的赔偿责任，剩余损失由原告自行承担。审理中，原告主张被告间应承担连带责任，但并无证据证明相应的施工内容需何种资质，本院对其该主张不予采纳。 本院对原告熊忠正主张的各项损失，认定如下： 1、医疗费。结合原告的医疗费票据及门诊病历等证据，扣除其中伙食费934元，本院认定医疗费为25840.97元。 2、营养费。结合鉴定意见书确定的营养期限，原告主张营养费4500元，其计算方式和计算标准符合法律规定，本院予以确认。 3、住院伙食补助费。原告住院26天，本院认定该笔费用为1300元。 4、护理费。原告雇佣护工陪护12天支付的1500元应予认定，其他时间根据原告的受伤情况，确定原告的护理费按照80元/天计算，认定护理费为5340元（80元/天×48天+1500元）。 5、残疾赔偿金。原告在太仓市地区居住生活，收入主要来源于城镇，其主张按江苏省2018年度城镇居民人均可支配收入47200元/年的标准计算残疾赔偿金，符合法律规定，结合原告的伤残等级，本院认定残疾赔偿金为188800元（47200元/年×20年×0.2）。 6、精神损害抚慰金。结合原告的伤残等级，本院确定原告的精神损害抚慰金为10000元。 7、误工费。结合原告的年龄、身体状况、工作情况，参照鉴定意见书确认的误工期限，本院认定误工费为40000元（5000元/月×8个月）。 8、交通费。结合原告的受伤和治疗情况，本院认定交通费300元。 9、被扶养人生活费。结合原告父母的年龄和身体状况，鉴定报告出具时，原告的父亲熊长生、母亲郭爱茹和两个女儿熊欣颖、熊欣钰均需扶养，年龄分别为61周岁、57周岁、8周岁、4周岁，计算年限分别为19年、20年、10年和14年，原告主张按上一年度城镇常住居民人均生活消费支出29462元的标准计算被扶养人生活费，亦符合法律规定，但年赔偿总额不能超出上一年度城镇居民人均消费性支出。结合原告父母和女儿均有两个扶养人的事实，本院确定被扶养人生活费为114901.8元[（29462元/年×19年×0.2）+（29462元/年×1年÷2人×0.2）]。 10、鉴定费。原告该笔费用有发票佐证，本院对鉴定费3060元予以认定。 综上，原告熊忠正的损失共计394042.77元，被告何金文应赔偿原告157617.11元，被告苏州高鸿公司应赔偿原告118212.84元。扣除被告何金文已支付原告的26751.21元，被告何金文仍需赔偿原告130865.9元。依照《中华人民共和国侵权法》第三十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十条、第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决如下： 一、被告何金文于本判决生效之日起十日内赔偿原告熊忠正各项损失共计130865.9元； 二、被告苏州高鸿家纺有限公司于本判决生效之日起十日内赔偿原告熊忠正各项损失共计118212.84元； 如两被告采取转账方式付款，原告熊忠正提供收款账户：户名熊忠正，账号62×××31，开户行太仓农村商业银行太仓板桥支行； 三、驳回原告熊忠正的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费2184元，由原告熊忠正负担568元，被告何金文负担852元，被告苏州高鸿家纺有限公司负担764元。该款原告已预交，本院不再退还，两被告负担部分由其在支付上述款项时一并支付原告。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人人数提出副本，上诉于江苏省苏州市中级人民法院，同时按照国务院《诉讼费用交纳办法》规定向江苏省苏州市中级人民法院预交上诉案件受理费。江苏省苏州市中级人民法院开户行：中国农业银行苏州苏福路支行，帐号：10×××76。 审 判 长  滕万波 人民陪审员  季建东 人民陪审员  孙小毅 二〇二〇年一月三日                                                           书记员  刘登袁