上海市第一中级人民法院民 事 判 决 书（2019）沪01民终11808号上诉人（原审原告）：庄凯业，男，1991年11月29日出生，汉族，住江苏省新沂市。被上诉人（原审被告）：上海中建东孚物业管理有限公司，住所地中国（上海）自由贸易试验区世纪大道1568号16层06A单元。法定代表人：李青，董事长。委托诉讼代理人：董仲英，该公司员工。委托诉讼代理人：罗建敏，该公司员工。上诉人庄凯业因与被上诉人上海中建东孚物业管理有限公司（以下简称中建东孚公司）劳动合同纠纷一案，不服上海市浦东新区人民法院（2019）沪0115民初5992号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年9月16日立案后，依法组成合议庭进行了审理，本案现已审理终结。庄凯业上诉请求：撤销原审判决主文第二、三项，依法改判中建东孚公司支付：1.2017年10月至2018年4月工资差额人民币1,022元（以下币种相同）;2.2017年10月1日、2日、3日、4日和2018年5月1日法定节假日加班工资2,404.08元。事实和理由:第一、原审在计算日工资时用最低工资除以26天显然不当，若以最低工资为标准计算日工资，应该用最低工资除以月标准工作天数21.75天来计算；第二、其法定节假日每班工作时间为12小时；第三、2017年7月，中建东孚公司处称秩序员工资每月上涨200元，扣除每月代扣代缴的公积金及社会保险费562.90元，2017年10月至2018年2月每月应发3,888.10元，实发3,729.99元，每月差额158.11元，共计790.55元。2018年3月应发3,888.10元，实发3,813.41元，差额74.69元。2018年4月应发4,451元，扣除社保、公积金602.40元，实发3,691.67元，差额为156.93元。上述金额共计1,022.17元，庄凯业按照1,022元主张。中建东孚公司答辩称，不同意庄凯业的上诉请求，认为原审法院的判决正确，请求维持原判。庄凯业向原审法院起诉请求：请求判令中建东孚公司支付庄凯业：1.2017年年终奖金差额741元；2.2017年10月3日至2018年5月1日期间法定节假日加班工资981元；3.2017年10月至2018年4月工资差额1,022元。原审审理中，庄凯业变更第二项诉讼请求，要求中建东孚公司支付庄凯业2017年10月1日、2日、3日、4日和2018年5月1日法定节假日加班工资2,452.50元。原审法院认定事实，庄凯业原系中建东孚公司处员工，双方签有期限自2017年6月26日至2018年6月25日的劳动合同。该合同第四条有如下约定，“甲方（以下均为中建东孚公司）应严格遵守国家有关加班的规定，确实由于生产经营需要，应当与乙方（以下均为庄凯业）协商确定加班事宜。未经甲方相关负责人书面签字批准的，乙方不得擅自加班……”第五条中则有约定“……乙方加班工资以月基本薪的70%为基数……”，2018年11月14日，庄凯业向上海市浦东新区劳动人事争议仲裁委员会提出仲裁申请，其自述工资标准为4,251元。庄凯业要求中建东孚公司支付：1.2017年10月至2018年4月工资差额578元；2.2017年年终奖金差额741元；3.2017年10月3日至2018年5月1日期间法定节假日加班工资981元。2018年12月12日，该仲裁委员会作出仲裁裁决，裁令中建东孚公司支付庄凯业2017年度年终奖金（即年终绩效）差额741元，对庄凯业其余请求未予支持。庄凯业不服，诉至原审法院。原审法院另认定，庄凯业入职时曾签署录用审批表，该表格明确，庄凯业工资结构中庄凯业的月基本薪为3,188元，月加班费为1,063元。原审审理中，（一）庄凯业、中建东孚公司一致确认，庄凯业在职期间通过指纹打卡考勤。中建东孚公司称，因原始记录被覆盖，无法提供庄凯业的原始考勤记录。（二）庄凯业还提供了：2017年10月排班表、2018年5月值班表照片件2张、2017年10月1日至4日XX外卖订单截图，证明中建东孚公司安排庄凯业2017年10月1日至4日及2018年5月1日早班，庄凯业存在相应法定节假日加班的情况。中建东孚公司对庄凯业证据中2017年10月排班表、2018年5月值班照片件1页真实性不予认可，对其余证据真实性无异议，但证明目的不予认可。中建东孚公司认为相应排班表没有中建东孚公司处盖章，无法确认是中建东孚公司安排的。中建东孚公司则提供了:1.2017年6月至2018年6月期间庄凯业的收入明细，证明中建东孚公司每月25日左右通过银行转账形式支付上一自然月的工资。庄凯业工资税前为4,251元。2018年8月1日起庄凯业工资标准涨为4,300元。中建东孚公司已经足额支付庄凯业工资，不存在差额。中建东孚公司在2018年6月31日支付庄凯业2018年5月工资税前4,300元及1,829元的离职补偿，共计5,428.94元。中建东孚公司在2018年7月25日支付庄凯业1,221元，款项为中建东孚公司核算补发庄凯业在职期间可能存在年终奖金差额。2.民生银行汇款凭证及具体明细(备注为工资奖金)，证明中建东孚公司已经向庄凯业支付5,428.94元、1,221元的情况。3.2017年10月及2018年5月排班表，证明中建东孚公司处由项目经理上报秩序员排班情况，项目经理签字后经人力资源部批准，员工需按排班出勤。根据该两月排班，庄凯业2017年10月1日至3日及2018年5月1日没有加班。庄凯业对中建东孚公司证据1中所载实发金额及社会保险费、公积金及个税扣款均无异议；对证据2真实性无异议，但认为2018年5月及6月多发的款项为折算的2018年年终奖，并不含加班费，中建东孚公司自行提供的银行明细中备注亦为“工资奖金”；对证据3真实性不予认可。(三)庄凯业还称，中建东孚公司处李某曾口头告知自2017年7月起庄凯业薪资每月增加200元，但对此无依据证明，中建东孚公司不予认可。原审法院认为，劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。但劳动者有证据证明用人单位掌握加班事实存在的证据，用人单位不提供的，由用人单位承担不利后果。庄凯业、中建东孚公司双方对庄凯业于2017年10月1日至4日及2018年5月1日是否存在法定节假日加班存在争议。对此，一则，根据中建东孚公司陈述，庄凯业所属秩序员岗位需依排班出勤，故庄凯业是否需相应法定节假日工作，实际系需遵照中建东孚公司的安排，故对中建东孚公司主张庄凯业实行加班审批制度难以采纳；二则，中建东孚公司虽提供了2017年10月及2018年5月排班表，但该证据并无告知庄凯业的相应依据，亦不符合中建东孚公司自述的项目经理签字、人力资源部批准的形式要求，在庄凯业不予认可的情况下，难以采信；三则，审理中，庄凯业、中建东孚公司一致确认，庄凯业在职期间存在指纹考勤，中建东孚公司理应提交原始考勤记录以证明庄凯业的出勤情况，中建东孚公司亦未能提供，故对庄凯业主张的相应时间存在加班予以采纳。中建东孚公司还主张如有相应加班费已包含在2018年6月及7月向庄凯业支付的款项中，庄凯业对此不予认可，中建东孚公司未能提供具体明细以佐证发放款项性质，且从中建东孚公司自行提供的银行明细中亦无法体现所发款项为加班费，对此难以采纳。因劳动合同中已明确庄凯业加班工资基数按其“月基本薪”的70%计算，根据庄凯业的月基本薪70%计算，该数额低于当年度的最低工资标准，故原审法院以当年度最低工资标准为基数计算加班工资。结合庄凯业主张加班费的计算方式，经核算，中建东孚公司应当支付庄凯业前述日期法定节假日加班工资1,341元。当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。本案中，庄凯业在仲裁中明确其工资标准为4,251元，现主张中建东孚公司处工作人员李某口头通知其涨薪200元/月，并据此主张工资差额，遭中建东孚公司否认，庄凯业对此亦未提供证据加以证明，不予采纳，对庄凯业主张要求中建东孚公司支付2017年10月至2018年4月工资差额的诉讼请求，缺乏事实及法律依据，不予支持。另中建东孚公司并未对仲裁裁决的支付庄凯业2017年度年终奖金（即年终绩效）差额741元提出异议，对庄凯业该项请求，原审法院依仲裁裁决结果予以判明。综上，依照《中华人民共和国劳动法》第三条第一款、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条的规定，原审法院经审理后遂于二〇一九年六月十五日作出判决：一、上海中建东孚物业管理有限公司于判决生效之日起十日内支付庄凯业2017年度年终奖金（即年终绩效）差额741元；二、上海中建东孚物业管理有限公司于判决生效之日起十日内支付庄凯业2017年10月1日至2017年10月4日、2018年5月1日法定节假日加班工资1,341元；三、驳回庄凯业的其余诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，免予收取。本院二审期间，庄凯业围绕上诉请求依法提供2017年7月25日至10月31日民生银行个人账户对账单，旨在证明2017年8月实发工资3,819.02元，2017年10月至2018年4月公司发给庄凯业的工资均低于上述金额，存在克扣行为。中建东孚公司对庄凯业提供的证据真实性认可，关联性不予认可。对此，本院认为，因庄凯业提供的上述证据，不能证明其所要证明的目的，故本院对庄凯业提供的证据的证明力不予认定。本院经审理查明，原审法院认定事实无误，本院依法予以确认。本院认为：本案的争议焦点是（一）中建东孚公司是否应当支付庄凯业2017年10月至2018年4月工资差额1,022元。根据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条的规定，发生劳动争议，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。本案中，庄凯业在仲裁中明确其工资标准为4,251元，现主张中建东孚公司处工作人员李某曾口头通知其涨薪200元/月，并据此主张工资差额，遭中建东孚公司否认，然而，庄凯业对此并未提供相应的证据加以证明，故本院对庄凯业的上述主张不予采纳。庄凯业要求中建东孚公司支付2017年10月至2018年4月工资差额的上诉请求，缺乏依据，本院不予支持。(二）中建东孚公司是否应当支付庄凯业2017年10月1日、2日、3日、4日和2018年5月1日法定节假日加班工资2,404.08元。庄凯业主张其2017年10月1日、2日、3日、4日和2018年5月1日存在法定节假日加班工资。经查，2017年10月1日、2日、3日和2018年5月1日是法定节假日，2017年10月4日是双休日，并非法定节假日，因此该日应当按照双休日的计算方法来计算。根据相关规定，法定节假日、休息日加班工资的折算应当以月计薪天数21.75天计，虽然庄凯业在原审中主张的计算方式是以26天计，但其主张的加班工资基数并非是最低工资，原审按最低工资计算加班工资基数时不应当按月计薪天数26天计。此外，庄凯业主张其上述日期上班时间为12小时，对此中建东孚公司在原审中亦予以认可。结合庄凯业主张的加班费计算方式，经核算，中建东孚公司应当支付庄凯业加班工资2,245.52元。现庄凯业要求中建东孚公司支付2017年10月1日、2日、3日、4日和2018年5月1日加班工资2,404.08元的上诉请求，本院对此予以支持庄凯业的合理部分。综上所述，庄凯业的上诉请求部分成立，本院予以支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下：一、维持上海市浦东新区人民法院（2019）沪0115民初5992号民事判决主文第一、三项；二、撤销上海市浦东新区人民法院（2019）沪0115民初5992号民事判决主文第二项；三、被上诉人上海中建东孚物业管理有限公司于本判决生效之日起十日内支付上诉人庄凯业2017年10月1日至2017年10月4日、2018年5月1日加班工资2,245.52元。如被上诉人上海中建东孚物业管理有限公司未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费10元，免予收取；二审案件受理费10元，由上诉人庄凯业负担。本判决为终审判决。审判长  王剑平审判员  周 寅审判员  郑东和二〇二〇年一月二十二日书记员  赵亚琼附：相关法律条文《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条……第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；……