山东省聊城市东昌府区人民法院民 事 判 决 书(2019)鲁1502民初3357号原告：杨吉武，男，1988年4月21日出生，汉族，中通客车控股股份有限公司职工，住聊城经济技术开发区。委托诉讼代理人：王祥发，聊城高新弘正法律服务所法律工作者。被告：中通客车控股股份有限公司，住所地：聊城经济开发区黄河路261号。法定代表人：李树朋，总经理。委托诉讼代理人：袁志林，山东联森律师事务所律师。委托诉讼代理人：王鹏，男，1978年10月20日生，汉族，该公司职工，住聊城市东昌府区。原告杨吉武与被告中通客车控股股份有限公司提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2019年04月09日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告杨吉武及其委托诉讼代理人王祥发，被告中通客车控股股份有限公司委托诉讼代理人袁志林、王鹏到庭参加诉讼。本案现已审理终结。杨吉武向本院提出诉讼请求：1、依法判由被告赔偿原告医疗费、误工费、护理费、营养费、后续治疗费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金、被抚养人生活费等各项损失暂定20000元；2、涉案诉讼费用全部判由被告承担。诉讼过程中变更诉讼请求为：285648.61元。事实与理由：原告于2010年2月1日应聘至被告处底盘车间预装工段发动机预装班组，从事发动机安装离合器压盘工作；被告自2010年2月至2012年2月间未与原告签署《劳动合同》，也未依法给原告办理社保，直至2012年3月被告才与原告签署《劳动合同》并开始给原告购买社保至今。2016年1月22日下午14时许，原告在正常工作中，不幸遭发动机离合器压盘砸伤右脚踝骨关节处，并导致脚踝骨骨折，遂被送入鲁西骨科医院住院治疗8天。被告当时未给原告及时交纳医疗费（让原告自行垫付），后又以“伤情不大，如申报工伤将影响全厂职工社保缴费基数”为借口，而恶意先拖延后拒绝给申报工伤认定，仅给原告按照普通医疗程序报销部分费用；故因原告家庭困难无力支付高额医疗费而未愈出院。2016年6月原告右踝骨折受伤处，因长期站立工作劳累而诱发疼痛难忍，前往聊城中医医院门诊检查治疗，××，原告遂将自己伤情变化告知被告，被告仍然不为所动，只是让原告继续选择到医院门诊治疗，然后给报销医疗费。2017年2月原告在工作岗位上感觉伤情加重，随再次前往聊城中医医院门诊检查治疗，××，并右踝骨关节外伤性坏死，原告因未得到被告给予申报工伤认定与赔偿，所以因自身经济困难而无奈选择门诊医嘱取药治疗；2017年2月25日原告再次因病情加重，前往济南中德骨科医院住院治疗9天，××，右侧距骨坏死，济南中德医院专家建议给原告实施“关节置换术”，但因原告家庭特别困难而未予实施。之后，原告便开始到全国各地骨科医院寻医问药，因花费颇多，导致其家庭入不敷出。原告为此曾多次找被告人力资源部负责人交涉理论关于工伤认定与赔偿事宜，均遭到被告人力资源部门负责人忽悠或欺骗，导致该案久拖未果。原告因对法律基本常识匮乏，加上轻信被告单位人力资源部负责人的谎言，直到2018年11月份，在原告再次找到被告人力资源部负责人交涉赔偿问题时，被告方负责人提出承诺性要求：让原告自己找司法鉴定机构，进行伤情发展因果关系鉴定，如确定原告当前伤情严重性与此前工伤外伤之间具有因果关系或一定关联性，则用人单位将给予解决赔偿问题。据此，原告才于2018年12月25日到聊城法衡司法鉴定所进行伤情关联性与残疾等级鉴定，后聊城法衡司法鉴定所作出“聊衡司法鉴定所〔2018〕临鉴字第655号《司法鉴定意见书》，其鉴定意见：1、被鉴定人杨吉武因右踝部外伤致外踝骨折、多发骨挫伤、韧带软组织损伤，经治疗目前距骨坏死，踝关节活动受限；根据计算右踝关节丧失功能58%以上，构成十级伤残。2、被鉴定人杨吉武右侧距骨坏死与本次外伤具有直接因果关系，或起到完全作用，参与度100%。然而，当原告将该《司法鉴定意见书》拿给被告人力资源部负责人获悉后，却遭到被告否定此前承诺的不予解决的答复。无奈之下，原告于2018年3月21日向聊城市人力资源和社会局提出工伤认定申请，该局作出《工伤认定申请不予受理决定书》决定不予受理。综上所述，原告为维护自身合法权益，现依据相关法律规定提起诉讼，请求法院依法作出支持原告诉求的公正裁决为盼。被告辩称：我司认可原告在工作中造成伤害，但在原告受伤后，虽然公司没有全额报销相关费用，但公司一直在积极想办法解决原告的赔偿问题，对原告的部分医疗费用给予报销。原告受伤后公司正常为其交纳社保及发放工资，不存在因原告人身受伤造成误工损失。原告受伤属于典型的工伤，即使我司在处理过程中未能全部兑现承诺，根据法律规定原告也有权在受伤后一年内单方提出工伤认定申请，但原告由于自身原因未能在该期限内申请工伤，致劳动局以超过申请期限为由不予受理。原告本次起诉按照人身损害赔偿纠纷为由，其误工损失应为因人身受伤而造成的实际损失，但我司在原告受伤后持续为原告发放工资，未造成实际误工损失。因此对其误工费的主张不应支持。根据原被告的陈述和双方提交的证据查明下列事实：2012年3月原被告签订《劳动合同》，2016年1月22日下午14时许，原告在工作中被发动机离合器压盘砸伤右脚踝骨关节处，并导致脚踝骨骨折，遂被送入鲁西骨科医院住院治疗8天，原告为被告报销部分医疗费用；2016年6月原告因长期站立工作劳累，诱发右踝骨折受伤处疼痛难忍，前往聊城中医医院门诊检查治疗，××，原告将自己伤情变化告知被告，被告让原告继续选择到医院门诊治疗，然后给报销医疗费。2017年2月原告在工作岗位上感觉伤情加重，随再次前往聊城中医医院门诊检查治疗，××，并右踝骨关节外伤性坏死。2017年2月25日原告再次因病情加重，前往济南中德骨科医院住院治疗9天，××，右侧距骨坏死。2018年11月份，原告再次找到被告人力资源部负责人交涉赔偿问题时，被告方让原告对伤情发展的因果关系进行司法鉴定。原告于2018年12月25日到聊城法衡司法鉴定所进行伤情关联性与残疾等级鉴定，后聊城法衡司法鉴定所作出“聊衡司法鉴定所〔2018〕临鉴字第655号《司法鉴定意见书》，其鉴定意见：1、被鉴定人杨吉武因右踝部外伤致外踝骨折、多发骨挫伤、韧带软组织损伤，经治疗目前距骨坏死，踝关节活动受限；根据计算右踝关节丧失功能58%以上，构成十级伤残。2、被鉴定人杨吉武右侧距骨坏死与本次外伤具有直接因果关系，或起到完全作用，参与度100%。但双方并未协商达成一致赔偿协议。2018年3月21日原告向聊城市人力资源和社会局提出工伤认定申请，该局作出《工伤认定申请不予受理决定书》决定不予受理。原告向本院提起诉讼后重新申请对伤残等级及杨吉武距骨坏死与外伤是否有因果关系进行鉴定，经本院技术部门委托聊城法恒司法鉴定所出具聊衡司法鉴定所【2018】临鉴字第655号司法鉴定意见书，鉴定意见为：1、被鉴定人杨吉武右踝骨外伤致外踝骨折、多发骨挫伤、韧带软组织损伤，经治疗后目前距骨坏死，踝关节活动受限，根据计算踝关节丧失功能85%以上，构成十级伤残。2、被鉴定人杨吉武右侧踝骨坏死与本次外伤具有直接因果关系，或起完全作用，参与度100%。经本院委托烟台富运司法鉴定中心，其出具烟富司鉴【2019】临鉴字第427号司法鉴定意见书，鉴定意见为：1、杨吉武右踝骨折构成十级伤残；2、杨吉武伤后误工时间为24个月；3、杨吉武伤后需1人护理90日；3、杨吉武伤后营养时间为120日。自2016年1月22日至2016年1月30日原告在鲁西骨科医院住院8天，支出医疗费2093.60元，扣除统筹报销，原告自负金额为908.45元；自2017年11月3日至2017年11月12日原告在聊城市中医医院住院9天，支出医疗费5613.92元，扣除统筹报销，原告自负金额为1456.3元；2017年2月25日原告在济南中德骨科医院住院治疗花费以及支出检查治疗16886.26元，另外原告在上述三家医院还支出医疗费19251.01元。因鉴定原告支出鉴定费9350元及交通费346元。原告系被告单位职工，2013年在山东聊城当代集团有限公司购买时尚住宅区5幢2单元2061号住宅一套，原告长期在该房屋居住。原告住院期间由其岳父王树峰护理，王树峰从事专业加工生产预制板的制造业。关于原告受伤后的上班时间，原告称受伤后2016年6-8月，10月-2017年2月底一直上班，共计上班时间为八个月，并申请证人刘某及衣善鹏到庭作证，被告对此不予认可。被告称原告受伤后6月、12月份上全班，7月份请病事假9天半，8月份上班5天，11月20日开始上班，11月份上班10天，2017年以后没有上班。被告提交了考勤表及班长（考勤人员）王某、工段长陶某到庭作证。被告提交的工资表显示被告在原告受伤后支付原告工资至2018年11月份，共计为151099.37元,双方认可含有8800元被告为原告报销的医疗费。其中2016年1月份工资为5589.20元,该工资按被告发放工资习惯为2015年12月份原告的工资，因此原告受伤后被告为其实际发放工资为136710.17元。上述事实有以下证据为证：一、《劳动合同书》一份；拟证明：原被告签订劳动关系的事实；二、银行工资明细四套，共计47页（出示原件提交复印件）；拟证明：原告上一年度的月平均工资为6455.35元。另证明被告给原告计发至2018年10月份，被告至今拖欠原告自2018年11月以来10个月的工资未发放的事实；三、证人刘某、马某的书面证言及身份证复印件各两份；拟证明原告受伤是在工作地点、工作时间的正常工作中不幸造成的事实，原告是2010年2月入职到被告处开始工作并建立劳动关系的相关事实；四、聊城中医医院、鲁西骨科医院、济南中德骨科医院三家医疗机构出具的诊断证明六份、门诊病历三份、住院病历两份，拟证明原告在工作中意外受伤的伤情及治疗情况；五、《工伤认定申请不予受理决定书》一份，拟证明：被告未及时依法在法定期限内给原告申报工伤，造成原告伤情无法享受国家工伤待遇赔偿的事实；六、聊城法衡鉴定所出具的《鉴定意见书》一份，拟证明原告在2018年12月经与被告交涉后，持有相关手续向聊城法衡鉴定所申请的司法鉴定，鉴定意见书认定伤情构成十级伤残，并认定原告当前并发伤情与本次外伤具有直接因果关系，参与度100%。；七、烟台富运鉴定所出具的《鉴定意见书》一份，拟证明：原告当前伤情构成十级伤残，同时构成（劳动能力鉴定，××致残等级）的十级伤残标准，误工24个月，护理1人90日，营养时间为120日，参与度100%。八、鲁西骨科医院出具的《医保统筹费用结算单》一张，拟证明：原告报销后个人承担部分医保费单据，在案被告要求以职工医疗报销后自行承担的908.45元费用应由被告给予赔偿的事实；九、聊城中医医院出具的《医保统筹费用结算单》一张；拟证明：被告要求以职工医疗报销后自行承担1456.3元，该费用应由被告承担赔偿的事实；十、医疗费单据32张，拟证明：原告因治疗伤情而支出的费用事实；十一、鉴定费票据两张，拟证明：原告因鉴定而支出的费用；十二、交通费票据四张，拟证明：原告因受伤支出的交通费；十三、《商品房预售合同》一份、物业费票据六张，证明：原告长期在城区居住，应按城镇居民标准计算残疾赔偿金；十四、护理人王树峰（系原告岳父）身份证（复印件）、营业执照（复印件）、东陶村委会（证明）原件、原告与妻子王秀杰结婚证、身份证复印件各一份，拟证明：王树峰从事专业加工生产预制板的制造业，护理费应按每天为173.28元计算的事实依据。被告提交的下列证据为证：1、原告2015年7月份至今工资发放明细表一份,拟证明被告为原告发放工资的情况；2、考勤表一宗，拟证明原告受伤后上班情况；3、证人王某、工段长陶某的庭审证明。本院认为，原被告之间签订了书面的《劳动合同》，双方之间建立起合法的劳动合同关系。原告在工作过程中发生工伤事故，被告应为原告申报工伤，原告有权按照《工伤保险条例》的规定享受工伤保险待遇，使原告获得充分的赔偿。但因被告未申报，原告本人亦未及时申报，导致未能按工伤认定处理。对于原告因工伤事故遭受人身伤害造成的损失，被告依法应承担赔偿责任。关于原告的损失，医疗费，应为原告本人实际支付的费用即19251.01元；原告在被告处工作，长期在城镇生活，依法应参照上一年度城镇居民人均可支配收入标准，自定残之日起按二十年计算残疾赔偿金，因此残疾赔偿金为：79098元（39545元/年×10%×20年）；关于原告受伤后上班的时间：原告虽称伤后上班8个月，并提供了证人证言，但证人对其他人三年前上班的时间的记忆与被告提供的考勤表相比较,考勤表的真实性更大，且考勤表有考勤人员及分管人员的出庭证明，因此对于原告的伤后上班时间应以考勤表记载为准。2016年7月份原告虽请事假病假9天半，一是原告作为劳动者享有休息的权利，二是原告本身系带伤工作，因此对7月份应按全月计算。原告伤后上班时间为3个月零15天。原告受伤后自身带病坚持工作期间被告向其发放的工资系原告牺牲身体健康所得，不是被告对其的补偿，原告未上班期间被告为原告发放的工资应视为被告对原告的补偿，应从其应得补偿中扣除。参照原告受伤前六个月的平均工资（按照被告发工资的习惯系本月发上个月的工资，即2015年8月-2016年1月份所发工资）计算原告总计应得误工费145128.5元（27.5个月ｘ5277.4元/月），扣除原告伤后未上班期间发放的工资136710.17元，因此被告还应赔偿原告误工费8418.33元。关于护理费，基于原告的特殊情况由其岳父护理并无不当，因此护理费应参照护理人的行业性质及护理时间确定。护理人从事加工生产预制板的制造业，按照山东省上一年度制造业的年收入标准6324元，护理费为每天173.28元，护理费15595.20元（173.28元/天×90天）；根据原告的伤残等级结合原告的残疾系伤后长期工作引起，精神损害程度较大，原告主张抚慰金3000元不是过高，依法应予支持；住院伙食补助费及营养费应参照鉴定的期限按每天按30元计算为宜。交通费根据原告的实际情况，原告主张346元符合客观实际，其请求依法应予支持。综上，原告的各项损失为：医疗费19251.01元、鉴定费9350元、残疾赔偿金79098元、误工费8418.33元、护理费15595.2元、精神抚慰金3000元、住院伙食补助费480元（16天ｘ30元/天），营养费3600元、交通费346元，上述费用共计139138.54元。《中华人民共和国侵权责任法》第十六条：侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条：受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金等，赔偿义务人也应当予以赔偿。综上，被告对原告因此造成的各项损失依法应予赔偿。综上，依据《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条等判决如下：一、被告中通客车控股股份有限公司于判决生效后十日内赔偿原告杨吉武医疗费、误工费、护理费、鉴定费、残疾赔偿金、精神抚慰金、住院伙食补助费、营养费、交通费等共计人民币139138.54元；二、驳回原告杨吉武的其他诉讼请求。案件受理费2792元，由原告负担2000元，被告负担1792元。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于聊城市中级人民法院。审判员  梁怀敬二〇二〇年一月十九日书记员  薛冰冰