山东省济南市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）鲁01民终9504号上诉人（原审原告）：曹某某，女，1930年2月23日出生，汉族，住山东省沂水县。委托诉讼代理人：张永亮，北京市中伦文德（济南）律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：刘某甲，男，1951年3月10日出生，汉族，住济南市。被上诉人（原审被告）：刘某乙，男，1980年1月1日出生，汉族，住济南市。两被上诉人共同委托诉讼代理人：王庆刚，山东金诚诺律师事务所律师。两被上诉人共同委托诉讼代理人：于康，山东金诚诺律师事务所律师。上诉人曹某某因与被上诉人刘某甲、刘某乙遗嘱继承纠纷一案，不服山东省济南市槐荫区人民法院（2018）鲁0104民初5372号民事判决书，向本院提起上诉。本院于2019年10月21日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。曹某某上诉请求：1.依法撤销济南市槐荫区人民法院（2018）鲁0104民初5372号民事判决，发回重审，或者改判支持曹某某一审中提出的诉讼请求，即1.判决济南市槐荫区某某路000号1-201号房产的四分之三归曹某某所有；2.判决济南市槐荫区某某路000号1-502号房产的四分之三归曹某某所有；3.依法分割刘某某一次性死亡抚恤金（含丧葬费）251792元；4.依法分割刘某某银行存款31297.5元;5.本案一、二审诉讼费用由刘某甲、刘某乙承担。后变更上诉请求为：撤销一审判决第二、三、四项，撤回对第一项判决提起的上诉。事实与理由：1.如果遗嘱被确认有效，502房屋中属于刘某某的那部分份额应法定继承办理，曹某某作为刘某某两个法定继承人之一则有权继承刘某某50%份额中的一半。曹某某占有502号房屋75%的份额。所以一审判决书的第二项应予以撤销。2.刘某某一次性死亡抚恤金（含丧葬费）金额为251792元，但一审法院认定刘某乙支出的8205元合法有效并应该从一次性死亡抚恤金（含丧葬费）251792元中扣除是错误的，上诉人认为刘某某一次性死亡抚恤金含丧葬费251792元应该按照法定继承办理，上诉人占有一半份额即125896元。故一审判决第三项应予以撤销。3.一审法院已经查明刘某某去世后留有存款31297.55元，但没有对该款项按照规定财产进行处理不当。该款项应当属于夫妻共同财产至少50%的份额归曹某某所有。4.上诉人在一审中提出了对2016年7月8日刘某某遗嘱中刘某某的签名、除签名外其他内容是否为本人书写进行司法鉴定的申请，但一审法院没有完成该鉴定，便作出判决认定遗嘱有效。刘某甲、刘某乙答辩称，曹某某虽对自书遗嘱的真实性不予认可，但并没有证据予以支持，应承担不利后果，一审法院认定事实清楚，适用法律正确，程序合法，请求二审法院驳回上诉，维持原判。曹某某向一审法院提出诉讼请求：1.依法判决曹某某和刘某甲共同继承被继承人刘某某所有的济南市槐荫区某某路000号1-201号房产的份额；2.依法判决济南市槐荫区某某路000号1-201号房产的四分之三归原告曹某某所有；3.依法判决曹某某和刘某甲共同继承被继承人刘某某所有的济南市槐荫区某某路000号1-502号房产的份额；4.依法判决济南市槐荫区某某路000号1-502号房产的四分之三归曹某某所有；5.依法分割刘某某死亡抚恤金、丧葬费、救济费、遗属生活困难补助金（金额为251792元）；6.依法分割刘某某银行存款；7.本案诉讼费用由刘某甲承担。一审法院认定事实如下：被继承人刘某某与曹某某系夫妻关系，于1960年左右结婚，曹某某为初婚，刘某某系再婚。刘某某与前妻育有刘某甲一子，无其他子女。曹某某与刘某某婚后无子女,曹某某与刘某甲形成继母子关系。刘某某于2018年1月17日去世，刘某某父母早于刘某某去世。刘某乙系刘某甲之子。坐落于济南市房产（槐某某某某某某）与坐落于济南市房产（槐某某某某某某）均系刘某某单位房改房，于2000年3月15日申购，使用了曹某某的工龄折扣年限，于2010年5月24日登记在刘某某、曹某某名下，二人共同共有。上述201号房产现由刘某甲居住使用，上述502号房产现由刘某乙居住使用。2015年3月20日，刘某某、曹某某书面表示将“经六路188号房子的五楼502室赠与刘某乙”。2016年7月8日，刘某某留有自书遗嘱，遗嘱载明：刘某某自愿将其全部财产、房屋（某某路188号1-201号、1-502号）等钱财物品留给刘某甲一人继承，某某路188号201号和502号房改时由刘某甲出资买下，502号房屋已由刘某某和曹某某共同赠与刘某乙。在诉讼过程中，曹某某申请对2016年7月8日自书遗嘱中刘某某的签名、2015年3月20日曹某某与刘某某签名的书面赠与材料中刘某某的签名、刘某某2016年7月8日书写的自书遗嘱中除签名外的其他部分是否全部由刘某某本人书写进行鉴定。2019年5月24日，山东永鼎司法鉴定中心向出具鉴定终止函，以依据现有材料无法出具明确性鉴定结论为由，终止本次鉴定。在诉讼过程中，三方对涉案房产的价值未能达成一致，且均不申请评估。另查明，刘某某去世后其在中国农业银行济南城北支行某账户中留有存款31297.55元，该款项已于2018年1月28日被转至案外人刘红燕账户中。双方当事人均认可刘红燕系刘某乙配偶。再查明，刘某某个人一次性死亡抚恤金（含丧葬费）共计251792元，目前尚未发放。刘某乙为刘某某的丧葬事宜支出8205元。一审法院认为，曹某某虽对2016年7月8日自书遗嘱的真实性及2015年3月20日曹某某与刘某某签名的书面赠与材料中刘某某签名的真实性不予认可，但无相反证据，故对上述两份材料予以认可。坐落于济南市房产与坐落于济南市房产系刘某某与曹某某的夫妻共同财产，刘某某仅有权处理上述两处房产的一半。根据刘某某的书面赠与材料及遗嘱，上述201号房产的一半份额归刘某甲所有，上述502号房产的一半份额归刘某乙所有。曹某某虽曾书面表示将上述502号房产赠与刘某乙，但该房产尚未转移登记至刘某乙名下，且该赠与亦不具有救灾、扶贫等社会公益、道德义务性质，故曹某某有权撤销赠与。综上所述，上述201号房产由曹某某、刘某甲共有，每人占有50%的份额；上述502号房产由曹某某、刘某乙共有，每人占有50%的份额。刘某某死亡后产生的个人一次性死亡抚恤金（含丧葬费）251792元，因该款项不是刘某某的遗产，故不能按照遗嘱来分配。该款项的分配应当首先补偿刘某乙为刘某某的丧葬事宜支出的8205元，剩余243587元由曹某某、刘某甲每人分得121793.5元。关于刘某某的银行存款，刘某某在中国农业银行济南城北支行某账户中留有存款31297.55元，根据刘某某的遗嘱，该存款应由刘某甲继承，但该款项已于2018年1月28日被转至案外人刘红燕名下，刘某甲未提出异议，故本案不予处理。刘某甲主张其为购买墓地花费108800元，但无购买发票，且对款项的支付、现金的来源未能作出合理解释，故对此不予采信。刘某甲主张2018年1月29日因涉案两处房产暖气爆裂重新更换暖气花费11780.4元，但其提交的《暖气安装施工合同》的甲方是刘红燕，且无证据证明该费用系刘某甲支出，故对刘某甲的主张本案不予处理。判决：一、坐落于济南市房产归曹某某、刘某甲共有，每人占有50%的份额；二、坐落于济南市房产归曹某某、刘某乙共有，每人占有50%的份额；三、刘某某死亡后产生的251792元个人一次性死亡抚恤金（含丧葬费），其中121793.5元归曹某某所有，121793.5元归刘某甲所有，8205元归刘某乙所有;四、驳回曹某某其他诉讼请求。案件受理费19570元，由曹某某负担9785元，由刘某甲负担4892.5元，由刘某乙负担4892.5元。二审中，当事人没有提交新证据。对当事人二审争议的事实，本院认定如下：原审判决认定的事实属实，本院予以确认。本院认为，山东永鼎司法鉴定中心以依据现有材料无法出具明确性鉴定结论为由，向一审法院出具《鉴定终止函》后，曹某某在一审审理中陈述“如被告同意继续委托选定鉴定机构，原告与被告协商鉴定机构”，但是鉴于刘某甲不同意继续鉴定，且鉴定样本与检材中相同字迹较少，是因为客观不能无法鉴定，并不是一审法院主动终止鉴定，因此一审法院鉴定程序合法。曹某某虽对自书遗嘱的真实性不予认可，但并没有证据予以反驳，应承担不利后果，一审法院认定刘某某的遗嘱为有效遗嘱，本院予以确认。2015年3月20日，刘某某、曹某某书面表示将经六路188号房子的五楼502室赠与刘某乙，刘某某留有的自书遗嘱再次载明：502室房屋已由刘某某和曹某某共同赠与刘某乙，故刘某某对于502室房屋所享有的份额，明确表示赠与刘某乙，因此刘某某所享有的1/2份额应当由刘某乙继承。曹某某主张刘某某所享有的部分应按法定继承处分，刘某某所享有的1/2份额，其应继承一半，即1/4，加上自己享有的1/2份额，应享有3/4的份额，本院不予采信。现曹某某撤回了自己对刘某乙的赠与部分，故一审法院判决502号房产由曹某某、刘某乙共有，每人占有50%的份额并无不当。刘某某死亡后产生的个人一次性死亡抚恤金（含丧葬费）251792元，虽然不是刘某某的遗产，但可以参照遗产的分配原则处理，因刘某乙为刘某某的丧葬事宜支出8205元，故一审法院将8205元从251792元中扣除后，对剩余的243587元由曹某某、刘某甲平均分得121793.5元是适当的。对于刘某某生前的银行存款31297.55元，根据刘某某遗嘱的意思表示“钱财物品留给刘某甲一人继承”，且该款已经由刘某甲实际占有，故一审法院根据遗嘱未予分割给曹某某，并无不当。综上所述，上诉人曹某某的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费7300元，由上诉人曹某某负担。本判决为终审判决。审判长  吴万秋审判员  蔺双祝审判员  吕厥中二〇二〇年一月八日书记员  刘桂凤