新疆维吾尔自治区沙湾县人民法院民 事 判 决 书 （2019）新4223民初2678号   原告：张秀芝，女，1963年7月14日出生，汉族，现住沙湾县。委托诉讼代理人：丁倩（特别授权，系原告女儿），女，1987年6月5日出生，汉族，现住乌鲁木齐市。委托诉讼代理人：李伟（一般代理），新疆星河律师事务所律师。被告：郑连合，男，1969年11月18日出生，汉族，现住沙湾县。委托诉讼代理人：王伟方（一般代理），新疆庸和律师事务所律师。原告张秀芝诉郑连合提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2019年8月15日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告张秀芝及其委托诉讼代理人丁倩、李伟，被告郑连合及其委托诉讼代理人王伟方到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：1、判令被告赔偿医疗费66483.66元、住院期间伙食补助840元、误工费20806元、护理费20806元、营养费20806元、交通费1500元，共计129741.70元。2、本案诉讼费及邮寄送达费由被告承担。事实与理由：2019年6月2日上午，原告给被告干活时受伤，经沙湾县医院诊断为腰2椎体压缩骨折并骨髓水肿。2019年6月9日入住自治区人民医院，诊断为腰2椎骨折（压缩性骨折）住院6天行腰1-3椎弓根内固定术手术，术后全休三个月，陪护1人。事后原告多次要求被告赔偿，遭到拒绝，现依法诉至法院，请求人民法院查明事实，依法公正判决。原告于庭审中变更营养费为10800元，每天按照120元计算；增加诉讼请求项目，残疾赔偿金23950元，精神损害赔偿金2000元，鉴定费850元。被告答辩称，被告将200亩地装滴灌带的活承包给原告等五人，约定价款为2000元;原、被告之间成立的是承揽合同关系，而非雇佣关系。原告自身损害应由其自已承担，原告明知自己患有腰椎间盘突出，骨质增生等病，没有告知被告的情况下仍然作业，自身存在重大过失。根据民法通则第一百零六条，人身损害司法解释第三条的规定，若法院判令被告承担责任，也应当减轻被告的责任。原告于2019年6月20日承揽被告干活时跌倒，6月3日在沙湾县人民医院检查为腰椎骨折，并患有腰椎间盘突出及骨质增生，但无法判定其腰椎骨折系在为被告干活之前还是干活之后所导致，原告要求被告承担责任因提供证据证实，其腰椎骨折是在为被告干活时所导致。原告起诉的数额过高，且无相关证据证实；同时原告治疗所产生的费用中是否包含其治疗腰椎膨出及骨折疏松的费用，且原告在医院行手术时均使用的是进口材料，仅特殊材料的费用高达54725.79元，原告对其损失的扩大存在故意，按照民法通则第一百三十一条的规定，应当减轻被告的责任。本院经审理查明本案事实如下，2019年春季，被告种植200亩棉花。因被告种植的棉花浇水采用膜下滴灌方式，需将膜下毛管与外置滴灌用大孔径水管接通，被告遂与原告、案外人高爱英、辛静等3人口头协议，每亩以10元计付报酬。6月2日，被告与原告共同搬运约四、五十公斤重的壹盘水管，在搬运过程中原告后退行进而不慎跌坐在地且水管压于其腿部，其前往沙湾县人民医院门诊检查。2019年6月4日，被告以雇佣方名义与作为被雇佣方的原告共同书写《情况说明》，其上载明，2019年6月2日，古树村村民郑连合雇佣本村村民张秀芝干农活、布水带，在劳动过程中出现意外，第二天去沙湾县人民医院就诊，经过拍片检查，诊断为腰椎体压缩骨折并骨髓水肿，详见检查报告单，事情经过当事双方均无异议，特此说明。原、被告均签字捺印。2019年6月9日，原告前往新疆维吾尔自治区人民医院骨科脊椎二病区住院治疗，于2019年6月15日出院，实际住院6天，产生住院费66483.66元，其中特殊材料费用54725.79元，特殊材料费用中万向提拉螺钉（胸腰椎内固定）6枚，每枚5850元，合计35100元；棒（胸腰椎后路内固定）2根，每根2700元，合计5400元；自断螺母6枚，每枚990元，合计5940元。万向提拉螺钉（胸腰椎内固定）、棒（胸腰椎后路内固定）、自断螺母均系乙类药品。其余均为手术辅料费，有进口的，也有国产的，有的属自费部分，有的属医保范围。住院病历载明，出院诊断为1、腰2腰椎骨折（压缩性骨折）。2、腰4/5、腰5/骶1椎间盘疾患（椎间盘膨出）。3、腰椎骨质增生。4、骨质疏松。出院医嘱为1、全休叁个月，住院期间及全休期间陪护壹人。2、出院后正规医院2-3天无菌换药一次，至术后第14天酌情拆线。3、加强营养，促进病情恢复，佩戴腰围加强脊柱的稳定性，根据病情恢复情况适当性功能锻炼。4、患者有骨质疏松，出院后继续口服钙剂，适当增加光照照射时间。5、患者体内金属内植物，可乘坐飞机、轮船、火车等交通工具。6、术后1月-3月、6月、1年定期回院复查，我科随访，如有不适，及时来我院就诊等等。2019年12月3日，经由本院委托新疆新医司法鉴定所进行司法鉴定，委托鉴定事项为伤残等级鉴定。该所于2019年12月16日作出[2019]新医临鉴字第847号《鉴定意见书》，鉴定意见为2019年6月2日外伤致张秀芝腰2椎体压缩性骨折，椎管完整未见骨性占位，目前已行手术治疗，伤残等级为十级。司法鉴定费850元。另查明，事发当日，被告种植的棉花地共有五人安装滴灌水管，即原、被告、案外人辛静、高爱英、被告的姐姐。被告向原告、案外人辛静、高爱英共支付报酬1100元，原告取得200元，其余二人各取得450元。上述事实有原告向本院提交的情况说明、住院病历、住院费用票据、住院费用清单、司法鉴定意见书、鉴定费发票等书证，证人辛静、高爱英出庭证言，以及原被告当庭陈述与认可予以证实，本院依法予以认定。本院认为，原告主张其受雇于被告，其在提供劳务过程中受伤，由此而造成的各项损失应由被告赔偿。被告辩称将200亩地安装滴灌带的活承包给原告等五人，约定价款为2000元，原、被告之间成立的是承揽合同关系，而非雇佣关系。若如被告辩称其将安装滴灌水管之劳务承包给原告等五人，五人亦包括被告自己，显然于理不通。个人之间形成的劳务关系与承揽合同关系的区别主要是（1）承揽合同关系的标的表现为物化的劳动成果，而个人之间形成的劳务关系的标的是提供劳务者按照接受劳务者的指示、要求进行劳务活动，劳务行为本身即为合同标的。（2）承揽合同关系劳动行为及过程可以由承揽人自主支配，而个人之间形成的劳务关系的劳动行为及过程由接受劳务者安排。（3）一般来说，承揽合同关系中承揽人劳动技术含量较高，具有一定的专业性；相对来讲，个人之间形成的劳务关系中提供劳务者劳动的技术含量低，一般都是体力活动。（4）承揽合同关系的定作人一般不提供劳动工具或设备，不限定工作时间，承揽人自主决定工作时间，只要向定作人交付工作成果即可，而个人之间形成的劳务关系中，接受劳务者向提供劳务者提供各种劳动条件，主要有劳动场所、劳动工具和相关的劳动资料等。（5）承揽合同关系中定作人支付报酬一般是履行完毕后一次性支付，报酬不仅包括劳动力价格，还包括自带设备、技术及其他费用支出等，支付前还须对承揽人的劳动成果的质量进行验收；而个人之间形成的劳务关系中接受劳务者支付报酬一般有一个周期，按期分阶段支付，报酬体现的是劳动力的价格，支付前不存在对劳动成果质量进行验收，只要提供劳务者提供了劳动，接受劳务者一般都要支付工资。（6）承揽合同关系中产生的风险由完成工作成果的承揽人承担，定作人承担的是违约责任和过错责任，而个人之间形成的劳务关系中提供劳务者在提供劳务过程造成他人损害的，由接受劳务者承担侵权责任，提供劳务者因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。本案原告安装滴灌水管，仅系单纯地提供劳务。劳务报酬的计算根据不同的劳务采取不同的计算方式，有按时间计算，也有按完成一定的工作量计算。被告虽然按亩数向原告计付报酬亦不能否认原、被告之间建立的关系系个人之间形成的劳务关系。原告与被告在搬运滴灌水管过程中受伤，有原、被告共同签署的《情况说明》以及原被告当庭陈述与认可予以证实，本院依法予以认定。被告作为接受劳务者，其与原告共同搬运滴灌水管，应尽谨慎注意义务，避免搬运过程中发生伤害事故，但其未能防范致使后退行进之原告跌坐于地导致腰部受伤，应当认定其存在明显过错，应当承担相应的责任。原告作为提供劳务者，其在搬运滴灌水管后退行进中应尽谨慎安全义务，避免发生受伤事故，但其未能避免，应予认定其亦存在一定的过错，应当承担相应的责任。根据原告受伤之原因以及原、被告之过错程度，本院酌情认定被告承担60%的责任，原告自行负担40%的责任。关于原告主张的涉案事故造成的损失分析认定如下：1、医疗费66483.66元。被告辩称原告住院费用中仅特殊材料费用支出高达54725.79元，特殊材料费用均系进口材料，原告对其损失的扩大存在故意，被告对扩大部分不予承担。原告行腰椎内固定手术用万向提拉螺钉（胸腰椎内固定）、棒（胸腰椎后路内固定）、自断螺母系乙类目录药品。其余均为手术辅料费，有进口的，也有国产的，有的属自费部分，有的属医保范围。乙类目录药品是可供临床治疗选择使用、疗效好、同类药品中比甲类目录药品价格较高的药品。根据有关诊疗流程，医疗机构使用乙类目录中的药品，首先要征求患者意见，故原告对使用乙类目录药品产生的费用支出应当明知。根据审判实践，受害人主张因基本医疗即甲类目录中的药品而支出的费用应予支持。医疗机构使用乙类目录药品之所以征求首先征求患者意见，是因为乙类药品价格高昂，往往比甲类目录药品高出不少，医保机构报销比例一般为60-70%。原告行腰椎内固定手术使用乙类目录中药品有三项，即万向提拉螺钉（胸腰椎内固定）、棒（胸腰椎后路内固定）、自断螺母，其合计金额为35100元+5400元+5940元=46440元。故本院依法确认因涉案事故产生的医疗费用为46440元X65%+（54725.79元-46440元）+（66483.66元-54725.79元）=50229.66元，超出部分即46440元X（1-65%）=16254元应当由原告自行负担。2、营养费10800元（90天×120元/天）。原告主张按照医嘱加强营养，营养期为90日，有事实依据且于法有据。原告主张营养费每天按120元计算，其标准过高，本院酌情认定营养费每天按照35元计算，故依法确认营养费90天×35元/天=3150元。3、住院伙食补助费840元（7天×120元/天）。原告实际住院6天，故本院依法确认住院伙食补助费6天×120元/天=720元。4、误工费20806元（103天×202元/天）。因涉案事故致原告误工天数为13天+90天=103天，误工损失计算标准合理，故本院依法予以确认。5、护理费20806元（103天×202元/天）。原告未向本院提交护理其人员收入状况之证据，本院酌情确认护理费标准按照每天120元计算，护理期限确定为103天，有事实依据，故本院依法确认护理费为103天×120元/天=12360元。6、残疾赔偿金23950元（11975元/年×20年×10%）。原告主张有事实依据且于法有据，本院依法予以确认。7、精神损害抚慰金2000元。原告主张有事实依据且于法有据，本院依法予以确认。8、交通费1500元。根据事发地与医疗机构所在地之间的距离、人数、就医次数等，本院酌情确认交通费1000元。9、鉴定费850元。原告主张于法有据，本院依法予以确认。上述各项合计115065.66元，被告应当向原告赔偿115065.66元×60%=69039.40元。依据《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十四条、第十八条、第十九条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条之规定，判决如下：一、被告郑连合于本判决生效之日起十日内向原告张秀芝给付69039.40元。二、驳回原告张秀芝的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1615元，被告郑连合负担759元，原告张秀芝负担856元。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于塔城地区中级人民法院。   审  判  员   高 靖   二 〇 二 〇 年 一 月 十 日 书  记  员   朱海燕