福建省厦门市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2019）闽02民终4232号 上诉人（原审原告）:汇力恒通（厦门）远红外科技有限公司，住所地福建省厦门市海沧区生物医药港鼎山路19号1-2层。 法定代表人：郑燕，董事长。 委托诉讼代理人：杨式敏，福建联合信实律师事务所律师。 委托诉讼代理人：黄若阳，福建联合信实律师事务所律师。 被上诉人（原审被告）：王开建，男，1976年5月4日出生，汉族，住四川省威远县。 委托诉讼代理人：岳小玲，福建昕悦律师事务所律师。 上诉人汇力恒通（厦门）远红外科技有限公司（以下简称汇力恒通公司）因与被上诉人王开建劳动争议一案，不服厦门市海沧区人民法院（2019）闽0205民初561号民事判决，向本院提起上诉。本院立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。 汇力恒通公司上诉请求：撤销一审判决第三项，并依法改判汇力恒通公司无需向王开建支付2018年10月1日至2018年10月31日期间工资差额800元、2018年11月1日至2018年11月14日期间工资差额1577.98元、2018年10月14日至2018年10月21日加班工资156.32元、经济补偿金34792.51元、2017年11月18日至2018年11月14日期间未签订无固定期限劳动合同二倍工资差额75088.5元。事实和理由： 一、额外奖金（加薪）非汇力恒通公司的法定义务或合同义务，汇力恒通公司未发放王开建2018年10月的额外奖金（加薪）800元，不属于克扣劳动报酬；汇力恒通公司已安排王开建调休，无须支付王开建2018年10月20日的加班工资，王开建对此事实并无异议；一审判决汇力恒通公司拖欠2018年10月份劳动报酬及加班工资，认定事实错误，应予改判。 （一）汇力恒通公司在法律规定和劳动合同约定的正常劳动报酬以外，自主、单方面安排给予王开建两次额外奖金和加薪，主要是基于鼓励王开建合格完成生产项目之特定目的和特定条件,希望王开建能够合格完成汇力恒通公司“理疗床+伞”项目的生产工作。王开建严重失职，致公司重大损失，汇力恒通公司发放额外奖金（加薪）的目的无法实现，汇力恒通公司撤销该额外奖金（加薪），系企业自主用工之权利，不是对王开建进行罚款，不是克扣劳动报酬，一审认定事实错误。王开建作为汇力恒通公司唯一的焊钳装配技师,“理疗床+伞”原型样机的唯一装配技师,汇力恒通公司派去代工厂的唯一现场装配指导技师兼唯一现场装配质量验收人，在理疗床、伞装配过程中，未能合格完成工作任务，严格把控产品组装质量，导致出现螺丝松懈掉落，致使产品元件等组件掉落，出现产品质量问题需要返工维修,致汇力恒通公司重大损失。王开建对于汇力恒通公司取消2018年10月的800元额外奖金（加薪）是认可的，其反言主张汇力恒通公司拖欠劳动报酬，违反诚实信用原则，不应采信。2018年11月13日，汇力恒通公司的人事与王开建面谈关于取消2018年10月的800元额外奖金（加薪）事宜，王开建表示同意接受，仅对于何时恢复额外奖金（加薪）另有协商。一审未对该事实进行审理认定，存在疏漏。 （二）螺丝安装拧紧程度，以及是否达到装配质量验收标准，属于王开建的工作职责范围。出现螺丝松懈掉落，并致使元件等组件掉落，即是王开建的工作失职。王开建对此责任认定不持异议，亦是基于“谁干的活由谁返工”的处理原则，由王开建到无锡进行返工维修。在将螺丝全部拧紧维修后，无锡客户将理疗床/伞发往全国各地，均再未出现螺丝脱落或元件掉落的故障，再次印证了王开建螺丝没有拧紧导致产品质量问题，王开建应对此承担责任。 （三）2018年10月20日（周六）王开建在无锡出差，汇力恒通公司已安排王开建于2018年10月22日（周一）调休一天，汇力恒通公司一审已提交考勤记录为证，王开建对此事实亦无异议，一审判决未对调休事实进行认定，判决汇力恒通公司需要支付王开建2018年10月20日的加班工资，存在错误，应予改正。 二、汇力恒通公司并未拖欠王开建2018年10月份工资及加班费，王开建主张解除劳动合同并支付经济补偿金，缺乏事实及法律依据。王开建于2018年11月15日主张解除劳动合同时，2018年11月1日至2018年11月15日期间的劳动报酬的付款日期尚未到达，故无论该期间的劳动报酬汇力恒通公司事后是否及时、足额支付，王开建均不能据此主张解除劳动合同的经济补偿金。计算王开建离职前12个月的月平均工资，应当扣减“津贴/奖金”、“餐补/开门”、“特殊+/-”、“防暑降温”及加班费，为5525元/月，一审法院仅扣减“特殊+/-”、“防暑降温”及加班费，认定月平均工资为6325.91元，适用法律错误。“餐补/开门”项目中，汇力恒通公司原来是统一为员工付款订餐，作为员工福利，但因订餐的餐饮门店无法开具发票，汇力恒通公司调整为由员工自付餐费，汇力恒通公司于月底以“餐补/开门”项目将餐费发给员工，不属于员工的劳动报酬，计算月平均工资时应当扣除。“津贴/奖金”项目是汇力恒通公司在2018年8月开始，从“特殊+/-”项目中将清洁费及清洁绩效分离设立，是对王开建主动打扫卫生给予的非固定奖励，不属于员工的劳动报酬，计算月平均工资时应当扣除。 三、王开建于汇力恒通公司处长期稳定工作，依法属于已视为订立了无固定期限劳动合同的劳动者，其无固定期限劳动合同关系已经得到法律保护与确认。王开建自2013年6月13日入职汇力恒通公司处，至2018年11月15日，已将近6年，双方劳动关系稳定，并未因2017年7月2日未签订无固定期限劳动合同而产生争议。2017年7月1日，王开建与汇力恒通公司之间的劳动合同期限届满，双方未续订书面劳动合同，根据《中华人民共和国劳动合同法》第十四条规定，“用人单位自用工之日起满一年不与劳动者订立书面劳动合同的，视为用人单位与劳动者已订立无固定期限劳动合同”，自2018年7月1日，王开建与汇力恒通公司之间已视为订立了无固定期限劳动合同，双方的无固定期限劳动合同关系已经得到法律保护与确认。根据《中华人民共和国劳动合同法》第十四条规定，“无固定期限劳动合同是指用人单位与劳动者约定无确定终止时间的劳动合同”，而汇力恒通公司的规章制度规定：“员工在本公司任职三年以上者，除非员工提出解除劳动合同，劳动合同自动延续。”本质上也即是约定王开建与汇力恒通公司签订的最后一份劳动合同的条件不变，且未规定合同的终止时间，相关的劳动合同本身亦应为无固定期限，汇力恒通公司的举措亦符合法律保护稳定劳动关系的立法目的，并未侵害劳动者合法权利，一审判决适用法律错误。退一步而言，根据《中华人民共和国劳动合同法》第十四条规定，2018年7月1日，王开建已视为签订了无固定期限劳动合同，如需支付未订立书面劳动合同二倍工资差额，支付期间为2017年11月18日至2018年6月30日，支付标准为5525元/月，金额为40961.20元（5525元/月÷21.75日/月×9日+5525元/月×7月），一审判决按6325.91元/月支付至2018年11月14日，适用法律错误。 王开建辩称： 一、一审判决要求汇力恒通公司支付王开建2018年10月1日至2018年10月31日期间工资差额800元是正确的。首先，从汇力恒通公司一审证据“晋级加薪通知”中可清楚看出，是“加薪”即增加薪水，也经王开建签字认可，在后续的工资发放中也以加薪后的工资予以发放，且汇力恒通公司的证明对象也是表述为王开建“提高劳动报酬”，在一审的起诉状中也是表述为“扣减薪资800元”。现汇力恒通公司在二审阶段辩解为“额外奖金”，其前后说法矛盾，与事实不符。加薪后，加薪部分即为王开建的工资组成部分，汇力恒通公司应及时足额支付。其次，汇力恒通公司依据的规章制度即《员工手册》,因未经过民主程序制定，也未让王开建仔细阅读，因此《员工手册》并不能适用于王开建。汇力恒通公司依据对王开建无约束力的《员工手册》扣减王开建劳动报酬800元系违法的行为，并非汇力恒通公司企业自主用工的表现。再次，汇力恒通公司于2018年11月12日单方作出“处罚通知”及处罚“通告”（汇通[2018]字第1101号），要求王开建对此签字，但王开建多次提出异议，不同意签字确认上述通知中的内容。于是汇力恒通公司第二天（2018年11月13日）再次发布“通告”（汇通[2018]字第1102号），内容为“针对王开建单方面不接受公司2018（1101）号处罚结果，且单方面提出让公司解除劳动合同并索要赔偿……”，而汇力恒通公司在上诉状中却称“王开建表示同意接受取消2018年10月的800元额外奖金”明显与事实不符。最后，王开建在工作期间一直认真、负责，汇力恒通公司主张“床+伞”螺丝掉落等问题并非王开建所参与的电装部分，应由承担人漳州俊烨家用电力器具有限公司对此负责，而不应由王开建承担责任。汇力恒通公司提交的证据亦不足以充分证明王开建存在严重失职，致汇力恒通公司重大损失的情况。 二、一审判决要求汇力恒通公司需支付王开建2018年11月1日至2018年11月14日期间工资差额是正确的。依据汇力恒通公司出具的2018年11月王开建考勤记录表可知，王开建自2018年11月1日至2018年11月14日上班，而汇力恒通公司依据无效的《员工手册》以王开建旷工一天为由扣除三天工资也无任何依据，因此其扣减的旷工工资与浮动绩效和浮动奖励无任何事实依据，应当予以返还。 三、一审判决要求汇力恒通公司支付王开建2018年10月20日的加班工资是正确的。王开建的出差时间是2018年10月14日（周日）至2018年10月21日（周日），双方对2018年10月20日王开建加班的事实予以认可。10月21日（周日）王开建搭乘汇力恒通公司安排的车辆从无锡返回厦门共耗时18小时，直至10月22日凌晨近5点才到达厦门，加上无锡出差期间经常加班至深夜，王开建根本无法正常上班。汇力恒通公司基于上述情况决定对于王开建出差期间延长工作时间的事实统一安排在10月22日进行补休，并非系对10月20日的补休安排。因此汇力恒通公司应当支付王开建10月20日的加班工资。 四、汇力恒通公司存在未及时足额支付工资的情形，王开建有权单方解除劳动合同关系，并要求汇力恒通公司向其支付经济补偿金。首先，劳动合同期满后，汇力恒通公司虽给王开建提薪，但仍未与王开建签订无固定期限劳动合同；其次，王开建于2018年11月15日短信通知用人单位解除劳动合同，依据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第四十六条的规定，汇力恒通公司存在未足额支付劳动报酬的情况，王开建有权单方解除双方的劳动合同关系，要求汇力恒通公司向其支付经济补偿金。 五、一审判决认定双方解除劳动关系前12个月王开建的月平均应发工资为6325.91元是正确的。首先，汇力恒通公司提出的因餐饮公司账务处理问题，要求员工订餐先垫钱后补给的事实，没有相关证据可以予以证明。其次，订餐先垫钱再补给的报销形式，本身就是一种福利补贴，应当计入月平均工资的范畴。再次，汇力恒通公司提出的津贴奖金为王开建的工作职责外的兼职清洁部分并不属实，王开建的工资中“特殊”项目里结合王开建提供的“报销单”等证据，足以证明“特殊”项目实际支付的不仅是王开建垫付的报销费用，还包括汇力恒通公司按月发放的工资300元，只是汇力恒通公司将该300元计入“特殊”项目里。王开建从2018年3月至7月，按月发放而计入“特殊”项目的工资涨为900元。另汇力恒通公司于2018年8月至9月计入“特殊”项目的900元工资又以“津贴、奖金”的形式显现于工资条上。因此除去王开建每月的报销款，剩余款项应为王开建工资收入，也应计入月平均工资计算范畴。 六、王开建入职后，与汇力恒通公司先后签订过两次固定期限劳动合同，依据法律规定，汇力恒通公司应当依法与王开建签订无固定期限劳动合同，系汇力恒通公司的法定义务，不能通过无效的《员工手册》中规定的“自动延续”方式予以逃避。从2017年7月2日起至2018年11月15日王开建离职，汇力恒通公司一直未与王开建签订劳动合同，致使王开建的合法权益受到损害，汇力恒通公司应当向王开建支付未签订无固定期限劳动合同的二倍工资差额。且汇力恒通公司存在未足额发放劳动报酬及加班费的情形才导致王开建单方解除双方的劳动合同关系，不存在提前三十日告知的义务。 汇力恒通公司向一审法院起诉，请求判决：1.汇力恒通公司无须支付王开建2018年10月1日至2018年10月31日期间的工资差额800元；2.汇力恒通公司无须支付王开建2018年11月1日至2018年11月14日期间的工资差额2127.52元；3.汇力恒通公司无须支付王开建2018年10月14日至2018年10月21日期间休息日加班工资664.37元；4.汇力恒通公司无须支付王开建经济补偿金34792.51元；5.汇力恒通公司无须支付王开建2017年11月19日至2018年11月15日期间未签订劳动合同的二倍工资差额75278.33元。 一审法院认定如下事实： 王开建于2013年6月13日入职汇力恒通公司处担任电焊工和钳工，双方先后签订了两份劳动合同，对工作地点、内容及双方的权利义务等作了约定，合同期限分别为2013年6月13日至2016年6月30日、2016年7月1日至2017年7月1日。汇力恒通公司为王开建缴纳了2013年6月至2018年10月期间的社保。双方劳动关系存续期间，汇力恒通公司与案外人无锡优波生命科技有限公司签订合同，汇力恒通公司向无锡优波生命科技有限公司供应100套理疗床（床+伞）。其后，汇力恒通公司于2018年7月20日与案外人漳州俊烨家用电力器具有限公司签订《组装外协合同》，将理疗床（床+伞）的组装工作委托漳州俊烨家用电力器具有限公司完成。2018年8月5日，汇力恒通公司发出文件《工作调整（3）》：“任命王开建为汇力恒通公司“设备制造首席技师”（加薪500/月，07/01日发放）。与黄真、乐先淮一起，继续完成后续的“床+伞”的电装事宜。直至完成”，王开建于2018年8月7日在《工作调整（3）》签名。关于“电装事宜”，双方均确认系指对“电路部分的装配”。2018年8月10日，汇力恒通公司发出《晋级加薪通知》，给予王开建晋级加薪，王开建原工资5100元/月，加薪资300元，加薪后工资5400元/月，晋级加薪起始时间7月1日，新工资下发时间8月10日。其后，由于向无锡优波生命科技有限公司交付的理疗床（床+伞）出现多处螺丝掉落导致产品元件等组件掉落原因，2018年10月14日到2018年10月21日期间，王开建等人被汇力恒通公司指派出差到无锡优波生命科技有限公司（以下简称无锡优波公司）进行维修处理。汇力恒通公司未在工资支付日（每月10日）支付给王开建2018年10月份加薪工资800元。2018年11月12日，汇力恒通公司作出《处罚通知》，载明：1.王开建是“百套床＋伞”样机的主要制造人及“百套床＋伞”量产的主要现场制造人，对出现如此之多的实际制造工艺问题负有不可推卸的责任；此人还存在工作松懈、不服从管理、能力不够等问题，因此，经公司骨干层开会决定:撤销2018年3月的300元/月的额外奖金、2018年7月的500元的额外加薪（已下发的不予追溯）。2.黄真暂时按原待遇计发工薪，进行工作谈话、工作中存在的问题待处理。当日，汇力恒通公司发布汇通[2018]字第1101号《通告》：王开建是“百套床＋伞”样机的主要制造人及“百套床＋伞”量产的主要现场制造人，对出现如此之多的实际制造工艺问题负有不可推卸的责任；此人还存在工作松懈、不服从管理、能力不够等问题，因此，经公司骨干层开会决定:撤销2018年3月的300元/月的额外奖金、2018年7月的500元的额外加薪（已下发的不予追溯）。王开建不服[2018]字第1101号处罚结果，提出异议，汇力恒通公司于2018年1l月13日作出汇通[2018]字第1102号《通告》，以王开建不能认识到自己的过错，且不思悔改、态度恶劣为由，责令王开建回家“反思”，期间予以发放基本工资。王开建最后工作至2018年11月14日，于2018年11月15日上午向汇力恒通公司提出“中止合同”。2018年11月19日，王开建向厦门市海沧区劳动人事争议仲裁委员会（以下简称海沧仲裁委）申请仲裁，请求裁决：1.确认双方劳动关系于2018年11月15日解除；2.汇力恒通公司支付王开建2018年10月1日至2018年10月31日期间克扣的工资人民币855元；3.汇力恒通公司支付王开建2018年11月1日至2018年11月14日期间工资差额2127.52元;4.汇力恒通公司支付王开建2018年10月14日至2018年10月21日期间加班费4494.81元；5.汇力恒通公司支付王开建2017年7月2日至2018年11月15日期间未签无固定期限劳动合同二倍工资差额124082.48元；6.汇力恒通公司支付王开建经济补偿金41360.83元；7.汇力恒通公司为王开建出具解除劳动合同证明。在劳动仲裁审理期间，汇力恒通公司于2018年12月10日支付了王开建2018年11月1日至2018年11月15日期间工资1330.48元。其后，海沧仲裁委于2019年1月18日作出厦海劳仲案[2018]455号裁决书，裁决：一、确认双方劳动关系于2018年11月15日解除。二、自裁决书生效之日起十日内，汇力恒通公司应为王开建出具解除劳动合同证明。三、自裁决书生效之日起十日内，汇力恒通公司应一次性支付王开建2018年10月1日至2018年10月31日期间工资差额800元、2018年11月1日至2018年11月14日期间工资差额2127.52元、2018年10月14日及2018年10月21日休息日加班工资664.37元、经济补偿金34792.51元、2017年11月19日至2018年11月15日期间未签劳动合同二倍工资差额75278.33元，以上款项合计113662.73元。该裁决书于2019年1月23日送达至汇力恒通公司，汇力恒通公司于2019年1月31日诉至一审法院。 另查明： 一、汇力恒通公司在审理中提交以下证据： 1.《组装外协合同》、“投诉信”、“汇力恒通公司百套床+伞加工证明”、“无锡维修总结”、“无锡维修声明”等，拟证明：王开建在工作中严重失职，未能尽到岗位应有的职责把控好产品组装质量，导致汇力恒通公司遭到客户投诉，并委外加工。王开建质证认为，《组装外协协议合同》，真实性无异议，但王开建并不知情，关联性、合法性不予认可。“投诉信”，真实性、合法性、关联性不予认可，投诉信里所陈述的，并无任何的事实依据，且该证据的内容应认定为证人证言，根据证人证言的举证要求应该由该公司货车司机出庭作证。“汇力恒通公司百套床+伞加工证明”，真实性、合法性、关联性不予认可，汇力恒通公司结构设计人员吴达宏作为项目总设计师及总负责人负责该项目的组装指导或质量把关，王开建只是配合黄真进行电控组装的工作人员，“螺丝松懈”等问题与王开建无关，该证明是汇力恒通公司事后杜撰的。“投诉函”，真实性、关联性不予认可，投诉函里所陈述的，并没有任何的事实依据，且该函为汇力恒通公司合作企业出具，内容真实性不能确认，并不能证明王开建存在严重失职。“无锡维修总结”，真实性认可，关联性不认可。“无锡维修声明”，真实性、关联性不予认可，维修声明里所陈述的，并没有任何的事实依据。 2.2018年10月考勤记录，拟证明2018年10月王开建出差无锡后，汇力恒通公司已安排王开建于2018年10月22日（周一）休息一天。王开建质证认为，从记录上可以看到，10月14日到21日，王开建出差无锡优波。其中14、20、21日均为周末，而从厦门至无锡优波的车程近1100公里，不停车情况下耗时约14小时。2018年10月21日出发返回厦门共耗时18小时，王开建于2018年10月22日（周一）凌晨4点才到达厦门，汇力恒通公司应依法支付王开建周末加班工资。 3.2018年11月王开建考勤记录、工资表、网上银行代发工资清单，拟证明2018年11月份满勤22天，王开建出勤10天，13日下午因造成公司损失，汇力恒通公司让其回家反思错误，并按照1700元的薪资工资发放，扣减13日下午按照1700元计薪部分，根据员工守则，无故旷工扣除3天工资，每天按照3倍扣除，故实发1330.48元，汇力恒通公司已全额发放给王开建。王开建质证认为，2018年11月王开建考勤记录，网上银行代发工资清单真实性认可，关联性不认可，工资表真实性、关联性均不认可。该考勤表中，除13日下午开始被用人单位责令回家，不让继续工作外，其余时间王开建全勤，并不存在旷工的情况。直到2018年11月15日，王开建还未接到汇力恒通公司的工作通知，鉴于汇力恒通公司存在未足额支付劳动报酬的违法行为，王开建作为劳动者有权依法解除双方之间的劳动合同关系。因此王开建于2018年11月15日发送短信通知解除双方的劳动关系。综上，汇力恒通公司主张的王开建无故旷工没有任何的事实依据，汇力恒通公司应当返还王开建扣减的工资。 4.2017年6月-2018年10月王开建工资表、离职前12个月平均工资，拟证明仲裁裁决书认定双方解除劳动关系前12个月王开建的月平均应发工资为6325.91元是错误的。王开建质证认为，对该组证据真实性、关联性不予认可。汇力恒通公司提交的王开建工资表并不是当时直接提供给王开建的工资单，这份工资单系汇力恒通公司事后杜撰的。月平均工资表中，汇力恒通公司将餐补与津贴奖金排除出月平均工资范畴是不正确的，另“特殊”项目部分结合王开建提供的“报销单”等证据，证明“特殊”项目实际支付的不仅是王开建垫付的报销费用，还包括汇力恒通公司按月发放的工资300元。并且从2018年3月至7月，按月发放而计入“特殊”项目的工资涨为900元。另汇力恒通公司于2018年8月至9月计入“特殊”项目的900元工资又以“津贴、奖金”的形式显现于工资条上。因此除去王开建每月的报销款，剩余款项应为王开建工资收入，也应计入月平均工资计算范畴。 二、王开建在审理中提交： 1.银行交易明细、社保参保缴费情况证明、税收完税证明、工资条、费用支出报销凭证、解除劳动合同前12个月(2017年11月-2018年10月)的平均工资及工资克扣部分表，拟证明王开建提供的工资条与汇力恒通公司的有出入，汇力恒通公司提供的工资条系事后出具的；工资条中“特殊”项目扣除王开建每月的报销款，剩余为王开建工资收入，应计入平均工资计算范畴；解除劳动合同前12个月的平均工资为6617.22元及工资克扣部分为800元。汇力恒通公司质证认为，表面真实性无异议，王开建提供的银行交易明细的每月工资与汇力恒通公司提供的2017年6月-2018年10月的工资表是一致的，但王开建的证明内容不能成立。汇力恒通公司的工资条是精确到小数点后2位，与王开建提供的银行交易明细完全一致。王开建提交的工资条确实是汇力恒通公司提供给王开建的。工资条实发金额包括特殊加减项、防暑降温、加班费等不应计入工资的项目，因此汇力恒通公司主张劳动关系解除前12个月的月平均工资是不能成立的，劳动关系解除前12个月工资应以汇力恒通公司提供为准。 2.处罚通知、通告，拟证明汇力恒通公司在无证据的情况下，扣发王开建800元薪资，并于2018年11月13日上午单方要求王开建回家反思，不让其继续工作而非王开建旷工的事实。汇力恒通公司质证认为，表面真实性无异议，王开建因工作失职汇力恒通公司要求其回家反思，期间照常发放工资，汇力恒通公司是希望王开建改过，并非王开建主张的不让其上班。2018年11月15日后，王开建发送短信后就未到岗，不符合提前30天书面提出解除劳动合同的情形，王开建证明内容不能成立。 还查明：对于应为王开建出具解除劳动合同证明，汇力恒通公司不持异议。 一审法院认为，本案系劳动争议纠纷。劳动合同双方当事人均应按照劳动法律法规的相关规定行使权利和履行义务。一、关于扣减薪资800元的争议。自加薪后，加薪部分（每月合计800元）即为王开建的工资组成部分，应当及时足额支付。汇力恒通公司系以王开建在工作中严重失职、未能尽到岗位应有的职责把控好“床+伞”组装质量等为由，依《员工手册》相关规定进行作出处罚，予以扣发，但综合其举证情况，一审法院认为其处罚依据不足，理由如下：1.汇力恒通公司主张王开建对“床+伞”工作负有质量监督职责，但王开建予以否认，汇力恒通公司提供的证据不足以证明。《工作调整（3）》仅体现王开建与相关人员一同完成“床+伞”工作电装事宜，并非由王开建负责。并且根据《员工花名册》的记载，王开建的工作岗位为电焊工和钳工，其并非电工，电路装配并非其岗位项下专业工作。2.王开建虽被任命为“设备制造首席技师”，但对于“设备制造首席技师”的工作职责未予以明确。3.从《组装外协合同》看，案外人漳州俊烨家用电力器具有限公司才是“床+伞”的组装工作承揽人，“床+伞”出现的螺丝掉落是否与其组装工作有关不得而知，其作为承揽人证明王开建对此负有主要责任，显然不恰当，故漳州俊烨家用电力器具有限公司出具的“百套'床+伞'证明”的证明力较低。4.“床+伞”出现的问题是螺丝掉落，元件脱落、轮子歪斜和脱焊等，并非王开建所参与的电装部分。5.《员工手册》并没有对劳动者扣减工资的具体规定。并且纵观《员工手册》，其中有诸多的对员工进行罚款的规定，但罚款系行政处罚权，用人单位关于可以对劳动者进行罚款的规定，不具有合法性。汇力恒通公司虽制定《员工手册》，但并未就系经民主程序制定进行相应举证，不能证明该《员工手册》对王开建具有约束力。6.“无锡维修总结”、“无锡维修声明”、“投诉信”虽体现王开建在工作中有诸多不当行为，但均不能证明王开建具有对“床+伞”工作负有质量监督职责。对于劳动者在履职过程中的不当行为，属于对劳动者是否正当履职及履职能力等方面的评价，用人单位可通过奖惩制度以绩效评价等方式予以调低其收入，不应以扣减劳动者的工资方式进行调整。综上，汇力恒通公司依据《员工手册》扣减王开建薪资800元，缺乏事实与制度依据，汇力恒通公司应支付王开建2018年1O月1日至2018年1O月31日期间扣发的工资800元。 二、关于出差期间的加班争议。王开建系被指派出差工作，期间自2018年1O月14日（周日）至2018年10月21日（周日），2018年1O月14日（周日）、10月21日（周日）系在途时间，这二天的在途时间虽以工作为目的或与工作有关，但并未从事具体工作，王开建主张为加班，缺乏法律依据，不予采信。但2018年10月20日是周末，鉴于王开建系接受汇力恒通公司指派出差进行维修工作，不在汇力恒通公司考勤范围内，王开建主张该天工作，汇力恒通公司亦不持异议，予以确认。加班时长按8小时计算。海沧仲裁委以双方签订的最后一份书面劳动合同中约定王开建月工资为当年度厦门市最低工资标准1500元，并未约定加班工资的计算基数，故以现行厦门市最低工资标准1700元／月为基数计算王开建的加班工资。王开建在仲裁裁决后，未提起诉讼，视为认可。故汇力恒通公司应支付王开建2018年1O月19日加班工资，可按最低工资标准1700元／月为基数计算，经核算为156.32元（1700元÷21.75天÷8小时×8小时×200%)。 三、关于王开建是否存在旷工行为，应否扣减旷工工资。王开建系因2018年11月13日下午被责令回家反思，其在2018年11月1日至2018年11月14日并不存在旷工的情形。双方的劳动关系在2018年11月15日解除，汇力恒通公司应支付王开建至2018年11月14日期间的工资。汇力恒通公司的主张王开建旷工应扣除旷工工资，没有相应的事实依据，不予采信。经计算双方解除劳动关系前12个月王开建的月平均应发工资为6325.91元。参照王开建过往的月工资水平，王开建2018年11月1日至2018年11月14日期间（上班10天）工资数额应为2908.46元。汇力恒通公司已支付1330.48元，还应支付工资差额1577.98元。 四、因汇力恒通公司存在前述未及时足额支付工资及加班费的情形，王开建依法有权解除劳动合同，双方对于劳动合同已于2018年1l月15日解除，不持异议，予以确认。王开建要求汇力恒通公司支付经济补偿金，具有相应的事实和法律依据。根据王开建所提交的银行交易明细及工资条中所载的数据明细剔除“特殊＋／-”项、加班费及防暑降温费，经计算双方解除劳动关系前12个月王开建的月平均应发工资为6325.91元。汇力恒通公司主张王开建解除劳动合同前十二个月平均工资为5525元，不予采信。王开建在汇力恒通公司处的在职期间为2013年6月13日至2018年1l月14日，故汇力恒通公司应支付王开建经济补偿金34792.51元（6325.91元／月×5.5个月）。 五、关于是否支付双倍工资差额的规定。王开建入职后，与汇力恒通公司先后签订两份固定期限劳动合同，符合《中华人民共和国劳动合同法》第十四条第二款第三项规定应当订立无固定期限劳动合同的情形，汇力恒通公司应与王开建订立无固定期限劳动合同。但自2017年7月2日第二份固定期限劳动合同到期后，双方未再签订书而劳动合同。依照法律规定，与劳动者订立劳动合同，系用人单位的法定义务。汇力恒通公司所提出的《员工手册》中关于“劳动合同自动延续”的规定属王开建与汇力恒通公司达成合意，应遵从双方的意思自治，无需另行签订书面劳动合同的主张，于法相悖，不能成立。故王开建根据《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条的规定，主张汇力恒通公司应支付未签订无固定期限劳动合同的双倍工资差额，予以采纳。本案中，王开建与汇力恒通公司未签订无固定期限劳动合同的期间自2017年7月2日至2018年11月15日。鉴于劳动争议申请仲裁的时效期间为一年，王开建系于2018年11月19日向海沧仲裁委提起所涉仲裁请求，故汇力恒通公司应支付王开建2017年11月18日至2018年11月15日期间未签无固定期限劳动合同二倍工资差额，其余部分已超过仲裁时效。经计算汇力恒通公司应支付王开建2017年11月18日至2018年11月14日期间未签无固定期限劳动合同二倍工资差额75088.55元。 综上，依照《中华人民共和国劳动合同法》第四条、第十四条、第三十八条第一款第二项、第四十六条、第四十七条、第八十二条，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条、第二十七条，《关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条及《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决：一、王开建与汇力恒通（厦门）远红外科技有限公司的劳动关系于2018年11月15日解除。二、汇力恒通（厦门）远红外科技有限公司于判决生效之日起十日内为王开建出具解除劳动合同证明；三、汇力恒通（厦门）远红外科技有限公司于判决生效之日起十日内支付王开建2018年1O月1日至2018年1O月31日期间工资差额800元、2018年11月1日至2018年11月14日期间工资差额1577.98元、2018年1O月14日及2018年1O月21日加班工资156.32元、经济补偿金34792.51元、2017年11月18日至2018年11月14日未签无固定期限劳动合同二倍工资差额75088.5元，以上款项合计112415.31元；四、驳回汇力恒通（厦门）远红外科技有限公司的其他诉讼请求。 二审中，对一审法院认定的事实，除双方认为汇力恒通公司发出《晋级加薪通知》的时间为2017年8月10日而非2018年8月10日外，双方当事人均无其他异议。一审法院认定的事实双当事人均无异议的部分，本院依法予以确认。因双方均确认汇力恒通公司于2017年8月10日发出《晋级加薪通知》，本院依法予以确认。 二审期间，双方当事人均未提交新证据。 对二审的争议焦点本院分析认定如下：关于汇力恒通公司是否有权扣减薪资800元的问题。汇力恒通公司给王开建加薪后，该薪资属于王开建的劳动报酬，汇力恒通公司亦按照加薪后的工资标准连续按月支付工资，汇力恒通公司主张扣减的薪资800元系额外奖金，予以扣减系企业自主用工权利，但并无充分的证据证实，且上述亦与《工作调整（3）》中的“加薪500元/月”以及《晋级加薪通知》中的“加薪资300元”的内容不符，本院不予采信。汇力恒通公司还主张上述的薪资扣减原因系王开建工作失职，给公司造成重大损失，但亦未提供充分的证据证明，一审判决已对此作了详细的分析和论证，本院不再赘述。案涉每月800元系王开建的薪资组成部分，汇力恒通公司应足额发放，汇力恒通公司予以扣减缺乏依据。王开建据此解除劳动合同，并要求汇力恒通公司支付经济补偿金，事实和法律依据充分，一审法院予以支持，并无不当。 关于2018年10月20日的加班工资问题。2018年10月21日为返程时间，考虑无锡到厦门的路途遥远，耗时较长，王开建主张因至10月22日凌晨四点才到达厦门，公司统一安排在10月22日进行补休，并非对10月20日的加班进行补休安排，符合情理，故一审判决汇力恒通公司支付该日的加班工资，结果亦无不当。 关于未签订无固定期限劳动合同的二倍工资差额的问题。汇力恒通公司在与王开建签订的第二次固定期限的劳动合同期满后，未与王开建签订无固定期限的劳动合同，违反了劳动合同法的相关规定，根据《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条第二款规定，汇力恒通公司应向王开建每月支付二倍工资。汇力恒通公司辩称根据《员工手册》中关于“劳动合同自动延续”的规定，其无需再与王开建签订无固定期限的劳动合同，缺乏法律依据，本院依法不予采纳。本案属于应订立无固定期限劳动合同而未订立情形，应适用《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条第二款规定，与该法第十四条第三款所规定的“用人单位自用工之日起满一年不与劳动者订立书面劳动合同的，视为用人单位与劳动者已订立无固定期限劳动合同”情形不同，故汇力恒通公司主张应适用该法第十四条第三款规定，2018年7月1日王开建已视为签订了无固定期限劳动合同，如需支付未订立书面劳动合同二倍工资差额，支付期间为2017年11月18日至2018年6月30日，法律依据不足，本院不予采纳。 汇力恒通公司还上诉主张王开建离职前12个月的月平均工资的计算应扣除“餐补/开门”中的餐补费用及2018年8月开始的“津贴/奖金”中的王开建主动打扫卫生的非固定奖励部分，但汇力恒通公司作为用人单位并未举证证明“餐补/开门”项目中的具体餐补费用，而对于其所称“津贴/奖金”中的王开建主动打扫卫生的非固定奖励部分，王开建不予认可，汇力恒通公司亦未提供证据证实，故一审法院不予扣减，并无不当。至于2018年11月1日至2018年11月14日期间工资差额，汇力恒通公司并未提出具体的上诉理由，本院亦予以维持。 综上所述，汇力恒通公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决结果并无不当。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 本案二审案件受理费10元，由汇力恒通公司负担。 本判决为终审判决。 审 判 长 张南日 审 判 员 陈丽端 审 判 员 刘国如 二〇二〇年一月十四日 法官助理庄维旸 书记员 郑媛 妮 附：本案适用法律条文 《中华人民共和国民事诉讼法》 第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理： （一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定； （二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更； （三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判； （四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。 原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。