江苏省淮安市淮阴区人民法院民 事 判 决 书（2019）苏0804民初4700号原告：韩莉，女，1970年7月15日出生，汉族，住淮安市清江浦区。委托诉讼代理人：蔡良川，江苏传正律师事务所律师。被告：江苏竣邺建设有限公司，住所地淮安市淮阴区王营镇盐河工业园（西安路东侧、盐河北侧）。法定代表人：徐彬，该公司董事长。委托诉讼代理人：邱维佳，江苏泰耀律师事务所律师。委托诉讼代理人：张青松，江苏泰耀律师事务所律师。原告韩莉与被告江苏竣邺建设有限公司（以下简称竣邺公司）劳动争议一案，本院于2019年7月22日立案受理后，依法适用简易程序，于2019年8月28日公开开庭进行了审理，后因案情复杂，转为普通程序，依法组成合议庭于2019年12年26日再次公开开庭进行了审理。原告韩莉及其委托诉讼代理人蔡良川、被告竣邺公司委托诉讼代理人邱维佳均两次到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告韩莉向本院提出诉讼请求：被告支付原告2018年4月至2019年6月工资51915元、经济补偿金189563.5元、业务提成500344.48元、方量奖金25000元、业务中介费39050元，共计805872.98元。事实和理由：原告于2012年12月起在被告处上班，从事商品砼的销售工作，被告每月向原告支付的工资包括基本工资及商品砼销售业务提成，年底依据全年业绩发放方量奖。2018年2月以后，原告的月基本工资为1211.5元，业务提成按原告销售商品砼当月回款的1%计算。自2018年4月起，被告未向原告支付基本工资，仅支付了部分业务提成，2018年年底的方量奖奖金也未发放。2019年，因被告单位面临拆迁，被告清算了大部分职工，但一直未与原告就清算事宜进行商谈。原告在被告处一直工作至2019年6月，并多次要求公司法人见面商谈离职事宜，公司法人均予以推脱。2019年6月24日，原告从人社部门了解到，被告已于2019年4月25日单方面解除了与原告的劳动关系。原告认为，被告解除与原告的劳动关系属于违法解除，应对原告予以经济赔偿，金额为189563.5元。同时被告应向原告支付2018年4月至2019年6月工资51915元。因原告已与被告解除劳动关系，无法掌握公司回款情况，原告要求被告立即支付暂未回款商品砼的业务提成及截留的业务提成共计500344.48元，支付2017年欠付的方量奖5000元以及2018年的方量奖20000元。此外，原告为被告垫付业务中介费159050元，被告尚有39050元未予报销。现诉至法院，请求法院支持原告诉讼请求。被告竣邺公司辩称：原告系被告单位培养的销售人员，属于替被告单位服务的自由职业者，从未受到被告单位的考勤或者制度管理，长期以来原、被告双方形成业务上的默契，原告负责介绍业务给被告，被告按照实际已经收到货款的一定比例给予原告业务回扣。目前已经回款的项目，被告已经按照原、被告双方的默契发放了业务回扣，原告诉求的提成不符合事实。原告提及的基本工资问题，双方从未正式约定过基本工资，原告的收入来源于业务介绍费，之前被告的确会给予原告少量的生活补助，这是被告单位对销售人员的福利，目的是巩固与销售人员之间的关系，但是这种补助不是基本工资，被告也从未承诺过按月固定发放。至于经济赔偿金，从目前的证据看，原、被告之间并非劳动合同关系，被告不予认可。关于方量奖的问题，被告从未承诺每年都予以发放，即便发放的年月，也需要根据业绩进行考核。至于业务中介费，与本案不属于同一法律关系，被告不予认可。本院经审理认定如下事实：原告韩莉于2012年12月到被告竣邺公司从事业务员工作，被告公司为原告缴纳社会保险。2019年4月25日，被告公司出具一份《解除劳动关系证明书》，以劳动合同订立时依据的客观情况发生重大变化致使劳动合同无法继续履行为由，决定自2019年4月25日起解除与原告的劳动合同关系。被告公司为原告缴纳社会保险至2019年5月，自2019年6月起停止为原告缴纳社会保险。目前被告公司因所在地块被政府征用而拆迁。原告于2019年6月24日签收到上述的《解除劳动关系证明书》。被告公司每月以“工资”名义固定向原告银行账户转账，最后一笔此种转账时间为2018年3月，金额为1211.25元。2019年7月16日，原告韩莉以被告竣邺公司为被申请人向淮安市淮阴区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，该委于同日作出淮劳人仲不字[2019]第261号《不予受理通知书》，原告遂诉至本院。本案的首要争议焦点为原、被告之间是否为劳动关系。本院认为，原告韩莉作为被告竣邺公司的业务员，为被告公司销售商品砼，该产品属于被告公司的主营业务，被告公司既按月向原告支付基本工资，也向原告支付销售提成，还为原告缴纳社会保险，故本院认为双方之间形成劳动关系，对被告关于双方之间非劳动关系的辩称不予采纳。原告主张的2018年4月至2019年6月期间的工资，分为2018年4月至2019年6月的基本工资及2019年1月至4月的业务提成两部分。被告自2018年4月起即未再向原告支付基本工资，这一事实有原告提供的工资银行账户明细予以证明，故本院认定被告未发放原告此期间的基本工资共计16961元（1211.5元*14）。对于2019年1月至4月的提成工资，原告提供了此期间的四份业务提成表照片，照片系被告公司财务总监洪某通过微信发送给原告，提成表显示2019年1月至4月期间，原告每月的提成分别为13469元、64261元、91523元、59827元，合计229080元，减去扣款后，应发总计34954元。另外，表格还能反映原告的提点为回款的0.7%，全部结清的项目还另外结算0.3%的提点。经质证，被告对提成明细表及微信聊天记录的真实性均不予认可。本院认为，被告作为用人单位，应当书面记录劳动者的工资报酬，并保存备查，现被告未能提供原告的工资表，应承担举证不能的法律后果，同时根据优势证据规则，本院采纳原告所提供的证据，认定原告2019年1月至4月期间的提成工资共计34954元。对于业务提成，原告称其业务提成为销售款的1%，当月发放已汇款部分的0.7%，截留0.3%待项目结束后一并发放，现原告所负责的项目共计已回款101505417.2元，被告截留的0.3%提成为304516.25元，未回款共计19582823.01元，全部提成1%计195828.23元均未发放。原告提供了以下证据：1、十份混凝土对账单复印件和结算清单（四份复印件、五份原件），证明原告销售的商品砼的项目名称、回款及欠款情况；2、原告与被告公司财务总监洪某的微信聊天记录，证明原告所负责项目的回款、欠款情况，洪某在微信中于2019年6月25日发送给原告一份《工地供砼回款统计表》，该表中显示原告所负责项目已回款共计101505417.2元，未回款共计19596624.49元。被告的质证意见为：对账单和结算清单是复印件，真实性不予认可，内容并不能反映原告的业务提成，仅仅反映了被告公司与其他单位的业务往来；对微信聊天记录的真实性不予认可，无法核实聊天背景，且从聊天内容来看，难以得出聊天内容当中的业务数据经过被告的审核与认可，有的聊天内容明显显示出原告自己也不知道、不确信该业务是不是为本人所做，相反却在本案当中主张提成，事实上英祥承德公馆三期、四期、奥体同发、花漾城都是公司所签订的项目，而不是原告签订的项目。本院对此认证如下：原告为被告销售商品砼，货款少则数十万，多则成百上千万，被告应保存有各个项目相应的合同、发货单、对账单等资料，对于原告所完成的业务量应由被告进行举证证明，这其中也包括原告负责了哪些具体项目，在第一次庭审中，本院要求被告庭后对原告主张的各个项目已回款、未回款情况进行财务核实，至第二次庭审，被告称英祥承德公馆三期、四期、花漾城、奥体同发都是被告自己签的项目，部分项目还在诉讼中，已收款的提点已经足额给了原告，未收款部分有的是因为在诉讼中公司目前未收到款项，有的是因为原告将对账单原件拿走导致被告无法诉讼，对于具体已回款、未收款金额，代理人不清楚公司财务是否核实。原告现提供了由被告公司财务人员发送的《工地供砼回款统计表》，而被告却未能提供任何证据予以反驳，故本院采纳《工地供砼回款统计表》，认定现被告尚未发放原告所做项目中已回款101505417.2元截留的0.3%提成304516.25元。对于未回款19596624.49元的业务提成，本院认为，正如原告本人所称，业务员的职责既包括洽谈业务，也包括催收账款，现原告已经离职，对于未回款的催收将由被告公司接手，原告现仍主张按全部回款的1%提点来计算提成有失公平，被告公司既要代为履行原告本来的催收义务，又面临催收不到的风险，但原告对于未回款部分的商品砼销售确实付出了劳动，故对于未回款部分的提点本院酌定为0.5%，即被告尚欠原告未回款部分提成为97983.12元（19596624.49元*0.5%）。对于方量奖，原告提供了2017年、2018年的年度方量奖审批单，2017年度的审批单为复印件，2018年度的审批单为照片，同样由洪某微信发送给原告，审批单显示原告2017年度的方量奖总额为80000元，已实发75000元，暂扣5000元未发，2018年度的方量奖为20000元。经质证，被告以上述两份审批单均为复印件为由对其真实性不予认可。本院对此认证如下：2018年度的方量奖审批单来源于被告公司财务人员，由洪某与原告的微信聊天记录为证，故本院对其真实性予以认可，故本院对原告主张2018年度方量奖20000元予以认可，2017年度方量奖审批单虽为复印件，但因被告公司确实设立并执行了方量奖制度，对于2017年度的方量奖金额及是否发放，被告应承担举证责任，现被告未能提供证据予以证明，故本院认可原告的主张，确认被告暂扣原告2017年度方量奖5000元未发。对于原告垫付的业务中介费，原告称被告审批伊美翡翠城工地中介费为每立方米5元，被告共提供商品砼31810立方米，原告共垫付中介费159050元，尚有39050元被告未报销。原告提供了伊美翡翠城工地中介费审批表、伊美翡翠城三期工地2019年3月结算清单予以证明，两份证据均为复印件，原告称原件已交被告公司财务存档。被告认为中介费与本案没有关联性，也没有相关的原件予以核实,所以不予认可。本院认为，该费用为中介费，不属于原告的劳动报酬，不适用举证倒置，原告应当对此提供证据予以证明，现原告所举证据均为复印件，无法核实其真实性，且原告提供的审批单复印件中也只写明中介费由韩莉领取后代为给付，并未明确中介费的计算标准，故本院对原告主张的中介费不予认可。本院认为，用人单位应当按照劳动合同约定和国家规定,向劳动者足额支付劳动报酬。现根据本院查明，被告尚欠原告2018年4月至2019年6月的基本工资16961元、2019年1月至4月业务提成34954元、截留已回款业务提成304516.25元、未回款部分业务提成97983.12元、2017年度方量奖5000元、2018年度方量奖20000元未付，上述共计479414.37元，被告应当及时予以支付。被告公司因拆迁导致劳动合同无法履行，故被告解除劳动关系符合法律规定，不属于违法解除，应支付原告经济补偿金，而无需支付原告赔偿金。但因原告工资高于本地区上年度（淮安地区2018年在岗职工年平均工资为71472元）月平均工资三倍，故按本地区职工月平均工资的三倍标准计算经济补偿金，原告应得的经济补偿金为125076元。综上，根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十条、第四十条、第四十六条、第四十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条的规定，判决如下：一、原告江苏竣邺建设有限公司应于本判决生效后十日内支付被告韩莉2018年4月至2019年6月的基本工资16961元、2019年1月至4月业务提成34954元、截留已回款业务提成304516.25元、未回款部分业务提成97983.12元、2017年度方量奖5000元、2018年度方量奖20000元、经济补偿金125076元，合计604490.37元；二、驳回原告韩莉的其他诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费5元，本院免予收取，财产保全费4570元，由被告竣邺公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人人数提出副本，上诉于江苏省淮安市中级人民法院（收款单位：江苏省淮安市中级人民法院；开户行：中国银行股份有限公司清江浦支行，原告江苏竣邺建设有限公司的缴费账号：62×××99）。审 判 长  陈海孝人民陪审员  朱育红人民陪审员  裘 敏二〇二〇年一月十六日书 记 员  杜文军