江苏省丹阳市人民法院 民 事 判 决 书 (2019)苏1181民初1026号 原告（反诉被告）：张金辉，男，汉族，1978年12月27日生，住山东省垦利县。 委托诉讼代理人：兰景龙，陕西海普睿诚律师事务所律师。 被告（反诉原告）：丹阳市茅东空分气体设备有限公司，住所地江苏省丹阳市司徒镇吴塘村，统一社会信用代码91321181734432654X。 法定代表人：潘健飞，该公司总经理。 委托诉讼代理人：张祖义，江苏金矛律师事务所律师。 委托诉讼代理人：潘云俊，男，该公司工作人员。 第三人：郑莎莎，女，汉族，1982年2月16日生，住陕西省西安市碑林区。 原告张金辉与被告丹阳市茅东空分气体设备有限公司（以下简称茅东空分设备公司）及第三人郑莎莎买卖合同纠纷一案，本院于2019年1月21日立案受理后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。茅东空分设备公司在提交答辩状期间向本院提起反诉。本院经审查后依法受理并决定与本诉合并审理。原告委托诉讼代理人兰景龙和茅东空分设备公司委托诉讼代理人何强到庭参加诉讼；第三人郑莎莎经本院传票传唤未到庭参加诉讼。审理中发现本案有不适宜适用简易程序的情形，裁定转为普通程序，并组成合议庭两次公开开庭进行了审理。原告委托诉讼代理人兰景龙和茅东空分设备公司委托诉讼代理人张祖义到庭参加两次庭审；原告公司撤回对何强的委托，另行委托潘云俊到庭参加第二次庭审；第三人郑莎莎经本院传票传唤未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 张金辉向本院提出诉讼请求：1、判决确认茅东空分设备公司与陕西杨凌天一气瓶检测有限公司2014年6月17日签订的《工业品购销合同》于2018年7月26日解除；2、判令茅东空分设备公司返还张金辉货款240000元，并赔偿利息损失（自2014年9月25日起至实际付款之日止，按照中国人民银行同期同类贷款基准利率计算）；3、判令被告承担本案的全部诉讼费用。事实和理由：2014年5月19日,张金辉与第三人郑莎莎投资设立陕西杨凌天一气瓶检测有限公司（以下简称天一气瓶检测公司）。2018年3月26日，张金辉、郑莎莎注销天一气瓶检测公司。2014年6月17日,天一气瓶检测公司与茅东空分设备公司签订《工业品购销合同》,约定天一气瓶检测公司从茅东空分设备公司购买合同约定的设备,设备不含税价格为80万元。合同约定预付30%价款后合同生效,供方备货,具备发货条件后通知需方,需方再支付70%到供方。合同生效后90日内交货。合同签订后,天一气瓶检测公司依约向茅东空分设备公司支付预付款24万元。茅东空分设备公司一直未向天一气瓶检测公司交付合同约定的设备,造成天一气瓶检测公司无法进行正常生产经营，因此张金辉、郑莎莎于2018年3月26日注销天一气瓶检测公司。张金辉就该合同多次与茅东空分设备公司协商未果。2018年7月22日,张金辉向茅东空分设备公司发送解除合同通知,解除天一气瓶检测公司与茅东空分设备公司上述《工业品购销合同》。天一气瓶检测公司依合同约定履行付款义务,茅东空分设备公司未能交付合同约定的设备。天一气瓶检测公司现已注销,其对外债权由原股东承继。张金辉向茅东空分设备公司发送解除合同通知,双方合同解除。茅东空分设备公司应向张金辉返还天一气瓶检测公司已支付的预付款。 茅东空分设备公司辩称，双方签订《工业品购销合同》是事实，天一气瓶检测公司向茅东空分设备公司已付价款24万元，但是由于天一气瓶检测公司的原因迟迟不能接收设备，也不履行付款义务，在茅东空分设备公司催促后仍旧没有任何履行义务的意思表示。天一气瓶检测公司是违约方，其要求解除合同没有事实和法律依据。请求判决驳回张金辉对茅东空分设备公司的全部诉讼请求。 茅东空分设备公司向本院提出反诉请求：1、判决确认茅东空分设备公司与天一气瓶检测公司于2014年6月17日签订的《工业品购销合同》合法有效并继续履行；2、判令张金辉给付茅东空分设备公司价款56万元及逾期付款利息（自2014年9月16日起至实际付清日止，按照中国人民银行同期贷款基准利率计算）；3、判令张金辉承担反诉受理费。事实和理由：茅东空分设备公司与天一气瓶检测公司于2014年6月17日签署《工业品购销合同》,约定天一气瓶检测公司向茅东空分设备公司定制气瓶检测设备壹套(共计29台),合同总价款80万元。茅东空分设备公司依约按时将设备制作好并多次联系天一气瓶检测公司付款发货,但天一气瓶检测公司生产场所不具备接收设备及安装调试的条件，一直要求推迟交货，也未履行付款义务。2015年4月28日,茅东空分设备公司向天一气瓶检测公司发出《告客户函》，告知其尽快履行合同义务以便茅东空分设备公司发货。但天一气瓶检测公司收函后仍未履行付款义务。茅东空分设备公司并未违约,且设备早已按照天一气瓶检测公司要求生产完毕。双方合同合法有效,双方应当按照合同履行各自义务。天一气瓶检测公司不履行付款义务已经构成违约。 张金辉对反诉辩称，1、双方的合同已经于2018年7月26日解除，茅东空分设备公司要求继续履行合同无事实依据；2、茅东空分设备公司并非适格的反诉原告；3、本案合同所涉标的为特种设备，张金辉个人无法取得利用特种设备经营资格，合同无法履行；4、茅东空分设备公司无权要求继续履行合同，应当承担合同违约责任，天一气瓶检测公司不存在违约情形。茅东空分设备公司反诉无事实及法律依据，应当判决予以驳回。 第三人郑莎莎提交《情况说明》一份书面辩称，其原系天一气瓶检测公司股东，公司经营相关事务均由张金辉处理，其对《工业品购销合同》的签订情况不知情；天一气瓶检测公司预付货款由张金辉以个人资金代公司支付；郑莎莎基于该份合同义务均转由张金辉承担，基于该合同权利由张金辉享有，其不参与该合同纠纷；郑莎莎认可张金辉解除合同和起诉行为。案件和解、执行、和解或执行款项的领取均由张金辉代行。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对双方提交证据的真实性，本院依法予以确认并在卷佐证。茅东空分设备公司申请本院查询单号为1041025802008EMS特快专递签收信息，本院至中国邮政速递物流股份有限公司镇江市分公司丹阳营业部查询未果。2019年8月1日，本院组织双方至茅东空分设备公司住所地勘验了涉案设备。 本院经审理认定事实如下：2014年5月19日，张金辉与第三人郑莎莎共同出资设立天一气瓶检测公司，其中张金辉认缴出资104万元、郑莎莎认缴出资156万元，由张金辉担任公司法定代表人。2014年6月9日，陕西省质量技术监督局特种设备安全监察局作出陕质监特函[2014]9号《关于对陕西杨凌天一气瓶检测有限公筹建气瓶检验站的批复》，同意天一气瓶检测公司筹建车用气瓶（PD5）检验站，要求按照《特种设备检验检测机构核准规则》（TSGZ7001-2004）要求做好准备工作，并于2014年底前完成鉴定评审工作。 2014年6月17日，茅东空分设备公司（供方）与天一气瓶检测公司（需方）签订一份编号为MD/JL2014-06-17-1的《工业品购销合同》，约定茅东空分设备公司向天一气瓶检测公司供应一条天然气气瓶检验线，包含如下设备：氮气置换装置、卧式瓶阀卸阀机、卧式瓶阀卸阀机、内部清洗机、抛丸除锈机、自动进瓶架（链条传动）、自动出瓶架（链条传动）、外测法水压试验装置、吊装装置、瓶翻转机、倒水机、蒸汽干燥装置、气密性测试机、物流输送线、上（下）瓶架、德国高压空气压缩机、荧光磁粉探伤机、气瓶判废机、高压气瓶组架、抽真空充氮装置、空压机、储气罐、真空泵、螺纹量规及检验小工具、量具、便携式超声波测厚仪、便携式可燃气体浓度检测仪、转向盘、钢瓶打标机。合同总价款为80万元，且为不含税价。合同第二条质量和技术要求：应符合国家标准及相应的企业标准。第三条供方对质量负责的条件及期限：天然气气瓶检验线保修一年，终生免费提供测试系统软件升级。安装调试及质保期内因制造、安装质量问题导致设备故障，供方负责维修并承担所发生的全部费用；因需方操作不当造成设备故障，则供方只收取相应的成本费。质保期外，供方以最优惠的价格快速地为需方提供设备维修所需技术支持及零配件。第七条提货地点：汽车运输至需方指定场地内。第十条设备的安装与调试：1、供方派专业人员指导安装、调试，协助安装（人员的吃住由需方负责）。2、需方负责提供设备安装调试所需的室内水、电、气管路的材料及设备基础。3、需方负责提供人员工具支持，包括安装、调试所需的起吊设备、架梯、焊机、切割机等。第十五条交货期：合同生效后90天内交货，4天运到现场，货到现场后二周内安装、调试、培训结束（需方责任和天气原因除外）。第十六条：结算方式、时间及地点：预付30%后合同生效；供方准备货物，具备发运条件后通知需方，需方再支付70%到供方。茅东空分设备公司签约代表为时任法定代表人即本案诉讼代理人潘云俊，天一气瓶检测公司签约代表为公司法定代表人张金辉。合同签订当日，天一气瓶检测公司给付茅东空分设备公司10000元，后于2014年6月24日给付230000元。茅东空分设备公司按约完成设备制作后通知天一气瓶检测公司付款提货，天一气瓶检测公司未能按约付款。2015年4月28日，茅东空分设备公司向天一气瓶检测公司发出《告客户函》载明：根据双方2014年6月17日签订的《工业品购销合同》，贵公司向我公司定制气瓶检测设备一套（共29台），与贵公司约定的交货期限是合同生效后90天交货。我公司已经按照合同约定期限制作完毕，具备货物发运条件，就该合同货物的交货事宜，我公司已经多次通知了贵公司，贵公司至今未予履约安排，造成该批货物7个多月未实际交付。鉴于双方此前的合作关系较好，请贵公司接此告知函后尽快答复安排，发货前，贵公司应按合同规定再付货款的70%（即伍拾陆万元整）汇入我公司账户，以便我公司安排设备托运和安装。如果贵公司逾期仍不收货，引起的一切损失和法律责任将由贵公司承担。 2018年6月，张金辉与潘云俊微信联系设备转卖事宜。茅东空分设备公司按照张金辉的要求出具了一份《情况说明》载明：1、我公司与张金辉（陕西杨凌天一）于2014年6月17日签订合同（MD/JL2014-06-170-1）共80万元，已预付24万，至今未提货。2、现可继续履行该合同，安装地址可改为陕西境内。后张金辉未能与第三方谈妥设备转售事宜。2018年7月20日，张金辉向茅东空分设备公司发出《解除合同通知》载明：2014年6月17日，天一气瓶检测公司与贵公司签订工业品购销合同，但该合同签订后所购设备一直未交付，现若继续履行合同已经无意义。因此，特向贵公司通知解除双方签订的工业品购销合同。请贵公司及时处理解除合同后续事宜。茅东空分设备公司收函后于2018年7月26日向张金辉回函《不同意解除合同、要求付款提货通知书》载明：双方2014年6月17日签订的《工业品购销合同》，我公司已经按照合同约定完成了全部制作义务，且我公司多次通知贵公司付款以便交货，但贵公司以各种借口拖延付款和收货。现贵公司法定代表人张金辉提出要求解除合同，我公司明确表示不同意解除，因为我公司已经按照合同约定全部制作完毕，是因贵公司没有按照约定付款原因引起未交货，且我公司已经书面通知贵公司如果不付款引起的损失和法律责任由贵公司承担，我公司制作完成后一直存放在租用仓库，所以无法解除合同，请贵公司也体谅我公司的难处，并请贵公司接此通知后十日内前来付款提货。 另查明：2017年12月15日，张金辉、郑莎莎形成天一气瓶检测公司股东会决议，决定解散公司并进行清算，清算组由张金辉一人组成。同日，天一气瓶检测公司还出具了《债权债务承诺书》载明：天一气瓶公司由股东会一致决定解散，公司不存在债权债务问题，若有债权债务问题则由股东按照出资比例承担。天一气瓶公司于2017年12月26日出具清算报告载明：截至2017年12月15日，公司负债总额为0元，公司资产总额为0元，其中净资产为0元。2018年3月27日，杨凌示范区工商行政管理局核准天一气瓶检测公司注销工商登记。诉讼过程中，张金辉、郑莎莎于2019年3月9日签订《清算补充协议》约定：天一气瓶检测公司与茅东空分设备公司签订的《工业品购销合同》相关的协商、解除、诉讼事宜均由张金辉负责；对协议签订前，张金辉以个人名义发出的通知或起诉均视为代表原公司的行为，郑莎莎予以追认；张金辉可以自行决定与茅东空分设备公司和解，并以自己的名义签订协议，对签订的协议享有权利，履行义务；《工业品购销合同》的权利义务均由张金辉承担和享有。 本院认为，天一气瓶检测公司与茅东空分设备公司签订的《工业品购销合同》名为购销合同，但是合同约定的主要义务系茅东空分设备公司根据天一气瓶检测公司的要求及生产场所规模，设计、制作成套天然气气瓶检测设备并进行安装、调试，故本案双方的法律关系应为承揽合同关系。天一气瓶检测公司已经注销工商登记，张金辉、郑莎莎签署补充清算协议约定由张金辉一人继受《工业品购销合同》项下权利义务，故张金辉可以自己名义单独提起诉讼，茅东空分设备公司亦可反诉要求张金辉继续履行合同。张金辉辩称系茅东空分设备公司未按约定期限制作完成设备造成合同至今未予履行。对此本院认为，按照天一气瓶检测公司预付款时间2014年6月24日，设备应当于2014年9月22日前交付，而且根据其提交的质监部门的批复，应当于2014年底前完成设备鉴定评审工作。按张金辉诉请是由于设备延期造成无法完成评审，然而在当时面对如此紧迫的情形下，天一气瓶检测公司却未有任何催促茅东空分设备公司制作设备、交付设备的行为，也没有向任何其他第三方订购替代设备或采取其他补救措施。而且直到2018年6月份，张金辉隐瞒公司注销的情形，以个人名义向茅东空分设备公司提出配合转售设备的要求。上述事实足以证明设备未交付的原因系由于天一气瓶检测公司迟迟不予受领交付，拒绝给付余款。天一气瓶检测公司系违约方，不享有合同解除权。故对张金辉本诉要求确认解除合同并由茅东空分设备公司返还预付款、赔偿利息损失的请求，本院不予支持。茅东空分设备公司有权要求张金辉继续履行合同，即按约给付余款、赔偿利息损失并及时指定交付地点、受领设备。天一气瓶检测公司应当在2014年9月22日设备交付截止日前付款，故应当自2014年9月23日开始承担逾期付款违约责任。双方未约定逾期付款违约责任的承担方式，茅东空分设备公司可以要求张金辉赔偿逾期付款期间的利息损失，并可以中国人民银行同期同类人民币贷款基准利率为基础，参照逾期罚息利率标准计算。 张金辉在第三次庭审时要求茅东空分设备公司承担因其延期举证而造成的交通费、住宿费、就餐费共计1997元。对此本院认为，首先上述费用均是代理人履行代理事务产生的费用，是否由当事人张金辉负担不得而知；茅东空分设备公司在现场勘验后补充提交的图纸、邮件是对张金辉否认现场设备与本案关联性的补强，是在张金辉一方提出质证意见后的补充；第三次庭审，是在双方代理人对部分案件事实不清，合议庭要求双方当事人到庭接受询问的情况下进行，双方当事人均有配合诉讼的义务。故本院对张金辉该要求不予支持。 综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第六十七条、第一百零九条、第一百一十二条、第一百七十四条、《最高人民法院关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十四条第（四）款、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第一百一十条之规定，判决如下： 一、原告（反诉被告）张金辉于本判决生效之日起十日内给付被告（反诉原告）丹阳市茅东空分气体设备有限公司价款560000元及逾期付款利息（以560000元为基数，自2014年9月23日起至2019年8月19日止，按照中国人民银行同期贷款基准利率计算；2019年8月20日起至实际给付之日止，按照全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算）； 二、原告（反诉被告）张金辉于给付被告（反诉原告）丹阳市茅东空分气体设备有限公司价款560000元后十日内书面通知（反诉原告）丹阳市茅东空分气体设备有限公司设备交付时间、地点； 三、被告（反诉原告）丹阳市茅东空分气体设备有限公司在收到原告（反诉被告）张金辉书面交付通知之日起十日内交付MD/JL2014-06-17-1《工业品购销合同》约定的设备； 四、驳回原告（反诉被告）张金辉的诉讼请求； 五、驳回被告（反诉原告）丹阳市茅东空分气体设备有限公司其他反诉请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 本诉案件受理费4900元、反诉案件受理费减半收取4700元，合计9600元，由原告（反诉被告）张金辉负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省镇江市中级人民法院，同时向该院预交上诉案件受理费。 审 判 长  吴 飞 人民陪审员  施双富 人民陪审员  周建平 二〇二〇年一月二十二日 书 记 员  刘东海 附本判决书适用法律条文： 《中华人民共和国合同法》第六十七条当事人互负债务，有先后履行顺序，先履行一方未履行的，后履行一方有权拒绝其履行要求。先履行一方履行债务不符合约定的，后履行一方有权拒绝其相应的履行要求。 第一百零九条当事人一方未支付价款或者报酬的，对方可以要求其支付价款或者报酬。 第一百一十二条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，在履行义务或者采取补救措施后，对方还有其他损失的，应当赔偿损失。 第一百七十四条法律对其他有偿合同有规定的，依照其规定；没有规定的，参照买卖合同的有关规定。 《最高人民法院关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十四条买卖合同对付款期限作出的变更，不影响当事人关于逾期付款违约金的约定，但该违约金的起算点应当随之变更。 买卖合同约定逾期付款违约金，买受人以出卖人接受价款时未主张逾期付款违约金为由拒绝支付该违约金的，人民法院不予支持。 买卖合同约定逾期付款违约金，但对账单、还款协议等未涉及逾期付款责任，出卖人根据对账单、还款协议等主张欠款时请求买受人依约支付逾期付款违约金的，人民法院应予支持，但对账单、还款协议等明确载有本金及逾期付款利息数额或者已经变更买卖合同中关于本金、利息等约定内容的除外。 买卖合同没有约定逾期付款违约金或者该违约金的计算方法，出卖人以买受人违约为由主张赔偿逾期付款损失的，人民法院可以中国人民银行同期同类人民币贷款基准利率为基础，参照逾期罚息利率标准计算。 《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。 《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第一百一十条人民法院认为有必要的，可以要求当事人本人到庭，就案件有关事实接受询问。在询问当事人之前，可以要求其签署保证书。 保证书应当载明据实陈述、如有虚假陈述愿意接受处罚等内容。当事人应当在保证书上签名或者捺印。 负有举证证明责任的当事人拒绝到庭、拒绝接受询问或者拒绝签署保证书，待证事实又欠缺其他证据证明的，人民法院对其主张的事实不予认定。