江苏省徐州市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）苏03民终7672号上诉人(原审原告)：郭群，女，1977年5月10日出生，汉族，住江苏省睢宁县。委托诉讼代理人：包敬立，江苏恒邦律师事务所律师。委托诉讼代理人：包同贺，江苏恒邦律师事务所实习律师。被上诉人(原审被告)：江苏世纪天虹纺织有限公司，统一社会信用代码：913203007206171052，住所地江苏省睢宁县府前西街33号。法定代表人：李坤，该公司董事长。委托诉讼代理人：李苏，江苏晋陵律师事务所律师。上诉人郭群因与被上诉人江苏世纪天虹纺织有限公司劳动合同纠纷一案，不服江苏省睢宁县人民法院(2019)苏0324民初4701号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭对本案进行了审理。上诉人郭群的委托诉讼代理人包敬立、包同贺，上诉人江苏世纪天虹纺织有限公司的委托诉讼代理人李苏到庭参加诉讼。本案现已审理终结。郭群上诉请求：撤销一审判决，依法改判支持郭群的诉讼请求。事实和理由：江苏世纪天虹纺织有限公司存在未依法缴纳社会保险费、克扣郭群未休年休假工资、加班工资等情况，郭群依法解除劳动合同，江苏世纪天虹纺织有限公司应当支付经济补偿金和克扣的加班工资。江苏世纪天虹纺织有限公司辩称，一审认定事实清楚，适用法律正确，请求二审法院驳回上诉，维持原判。郭群向一审法院起诉请求：判令江苏世纪天虹纺织有限公司支付经济补偿金72050.08元、加班费82800元。一审法院认定事实：原告郭群自2003年4月进入被告世纪天虹纺织公司工作，2007年12月离职，原告又于2008年6月21日重新进入被告世纪天虹纺织公司工作。双方签订劳动合同，合同约定被告向原告支付的工资不得低于当地最低工资标准。原告于2019年3月8日以被告克扣加班工资、不按规定缴纳社保等为由向被告寄发了解除劳动合同通知书，被告于2019年3月11日拒收退回。2018年3月至2019年3月，原告应发工资分别为4246.27元、4599.89元、4569.28元、4677.55元、4608.73元、4547.97元、4712.65元、4721.36元、4514.68元、4584.18元、4664.25元、3960.10元、1314元，被告为原告缴纳社会保险费的基数从2018年7月由2750元调整为3125元，原告的社会养老保险一直处于正常缴纳状态。被告提供的工资表中，记录了原告每月出勤天数及发放的全勤奖，并且原告每月均有金额不等的加班工资及法定节假日的加班工资，以上加班工资约1900余元。原告在诉讼中通过向劳动监察大队投诉，在劳动监察大队调解下，被告给付原告带薪年休假工资3880元。原告郭群以本案事实和理由向睢宁县劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁，睢宁县劳动人事争议仲裁委员会于2019年4月28日作出了睢劳人仲案字[2019]第107号仲裁裁决书，裁决驳回了原告的仲裁请求。该仲裁裁决书于2019年6月5日送达给原告。原告对上述仲裁裁决书不服，遂向本院提起诉讼。一审法院认为，本案的争议焦点是:一、原告应否提前30日通知被告解除劳动合同，履行程序上的告知义务；二、被告是否应当支付原告经济补偿金；三、被告是否应当支付原告加班费。关于争议焦点一，《劳动合同法》第三十八条第一款和第二款规定了劳动者的单方解除权，相比较第二款的即时解除权而言，第一款则是非即时解除，但和《劳动合同法》第三十七条劳动者提前30日预告解除权又有不同，并无30日限制。劳动者根据劳动合同法第三十八条第一款的规定，向用人单位提出解除劳动合同并要求支付经济补偿金的，需要劳动者离职前向用人单位提出并在解除通知书中明确说明用人单位的何种过错，致使其解除劳动合同，即劳动者依据《劳动合同法》第三十八条第一款规定解除劳动合同，应当履行程序上的告知义务。本案原告郭群于2019年3月8日向被告寄发了解除劳动合同通知书，被告于同年3月11日拒收，视为被告收到原告的解除劳动合同通知书，原告解除劳动合同程序合法，原告解除劳动合同已履行程序上的告知义务。因此，原被告双方劳动关系已于2019年3月11日解除。关于争议焦点二，被告不应支付原告经济补偿金。《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第四十六条，《江苏省社会保险费征缴条例》第十条规定，用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同:（一）未按劳动合同约定提供劳动保护和劳动条件的;(二)未及时足额支付劳动报酬的;(三)未依法为劳动者缴纳社会保险费的。劳动者依照第三十八条第一款规定告知解除劳动合同并说明理由的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿金。关于被告是否未足额缴纳各项社会保险费问题。本院认为，社会保险缴费单位应当根据本单位职工工资总额、职工工资收入和费率按月向社会保险经办机构申报应当缴纳的社会保险费数额，经社会保险经办机构核定后，在规定的期限内按月纳社会保险费，并依法履行代扣代缴社会保险费的义务，经查明2018年3月至2019年3月，本案被告为原告正常缴纳了社会保险费，2018年7月缴费基数调整为3125元。由于《江苏省社会保险费征缴条例》等相关法规赋予社会保险费征收机构核定、征缴社会保险费的职责，且被告已按月交纳了原告的社会保险费，故在社会保险费征收机构未对被告是否依法缴纳社会保险费作出书面认定的情况下，原告仅以其社会保险费缴费记录主张被告未依法缴纳社会保险费，证据不足。诉讼中，原被告在劳动监察大队调解下被告已向原告支付了带薪年休假工资，而带薪年休假工资并非劳动报酬，原告以带薪年休假工资是劳动报酬，被告未及时足额支付为由解除劳动合同主张经济补偿金依据不足。另外，原告以被告未按劳动合同约定提供劳动保护和劳动条件及未及时足额支付劳动报酬证据不足，综上所述，原告要求被告支付解除劳动合同经济补偿金的请求无法律依据，本院不予支持。对于争议焦点三，原告主张被告支付原告加班费证据不足。根据江苏省高级人民法院、江苏省劳动争议仲裁委员会《关于审理劳动争议案件的指导意见》第二十三条的规定，用人单位实际支付劳动者的工资未明确区分正常工作时间工资和加班工资，但用人单位有证据证明已支付的工资包含正常工作时间工资和加班工资的，可以认定用人单位已支付的工资包含加班工资。本案被告已经在工资中详细列出原告加班工资及出勤天数，应视为被告已经按月发放加班工资及法定节假日加班工资。诉讼中原告未能提供证据证明被告克扣其加班工资，故原告主张被告应向其支付经济补偿金及加班费的主张本院不予支持。综上，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第四十六条，《江苏省社会保险费征缴条例》第十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款及有关法律法规之规定，遂判决驳回原告郭群的诉讼请求。本院二审期间，上诉人郭群提交睢宁县社会保险基金管理中心2019年11月5日出具证明、郭群的社会保险交纳清单、徐州市铁路运输法院庭审笔录，证明江苏世纪天虹纺织有限公司未按郭群的实际工资交纳社会保险费。郭群同时提交江苏世纪天虹纺织有限公司的工资表一份，拟证明江苏世纪天虹纺织有限公司将郭群的工资进行了拆分，并未支付加班工资。二审查明的事实与一审判决查明的事实一致。本院认为，一、在卷证据中，江苏世纪天虹纺织有限公司与郭群在劳动合同中并无具体工资标准的约定。江苏世纪天虹纺织有限公司以郭群的出勤天数按照不低于法定最低工资标准的数额计算郭群加班工资、法定节假日加班工资，并综合计算其应得工资，不违反法律规定。且在劳动合同履行期间，郭群对其实际所得工资并无异议，应视为江苏世纪天虹纺织有限公司已经按月发放加班工资及法定节假日加班工资。郭群上诉主张江苏世纪天虹纺织有限公司未支付加班工资无事实依据，本院不予支持。二、《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条规定，用人单位未及时足额支付劳动报酬、未依法为劳动者缴纳社会保险费的，劳动者可以单方解除劳动合同并主张经济补偿金。该规定主要规制的是用人单位恶意、非诚信履行劳动合同的行为。本案中，江苏世纪天虹纺织有限公司未足额为郭群缴纳社会保险费的行为，不同于未为劳动者建立社保账户、不缴纳社保的行为，认定其系恶意不履行为郭群缴纳社会保险费的义务，证据不足。至于未休年休假工资，本质上属于劳动者法定福利待遇，与作为劳动对价的劳动报酬有所区别。用人单位未支付未休年休假工资，劳动者可以要求支付，但以此作为解除劳动合同的理由，并要求支付经济补偿金，本院不予支持。综上所述，郭群的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。本判决为终审判决。审判长  潘全民审判员  李 琳审判员  吴晓志二〇二〇年一月十九日书记员  郭晓艳