山东省泰安市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）鲁09民终64号 上诉人（原审原告）：新泰市韩庄煤矿，住所地新泰市西张庄镇韩庄村南。 法定代表人：李寿山，该矿矿长。 委托诉讼代理人：和西龙，山东众成天信律师事务所律师。 被上诉人（原审被告）：陈占银，男，1968年8月6日生，汉族，住新泰市。 委托诉讼代理人：陈庆（陈占银之子），住址同上。 委托诉讼代理人：狄小龙，泰安泰山中和法律服务所法律工作者。 上诉人新泰市韩庄煤矿因与被上诉人陈占银劳动争议一案，不服新泰市人民法院（2019）鲁0982民初5441号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年1月6日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。 新泰市韩庄煤矿上诉请求：1.一审判决认定事实错误导致适用法律错误，请求二审法院查明案件事实，正确适用法律，依法改判支持新泰市韩庄煤矿的诉讼请求或发回重审；2.一、二审诉讼费用由陈占银承担。 事实和理由：1.一审判决支付陈占银一次性伤残就业补助金没有事实根据和法律依据。陈占银在1985年6月入我矿工作，我矿为其缴纳社会保险费。2016年8月20日，陈占银在工作中受伤。2016年9月30日认定工伤。2018年4月23日泰安市劳动能力鉴定委员会鉴定为劳动能力障碍程度玖级，无生活自理障碍。《工伤保险条例》第三十七条第二项规定：劳动、聘用合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动、聘用合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。现因我矿至今仍为其缴纳社会保险费，陈占银也未提出解除劳动合同，故其要求我矿支付其一次性伤残就业补助金没有事实根据和法律依据。2.一审判决支付陈占银停工留薪期工资差额27089.31元无事实根据和法律依据。2016年8月20日陈占银伤及右胫骨，诊断为右胫骨开放性粉碎性骨折，停工留薪期为8个月，其停工留薪期从2016年8月20日至2017年4月20日止。停工留薪期届满后，陈占银一直旷工，未到我矿上班。其工伤前12个月的平均工资为4044.83元、8个月的伤残津贴为32358.64元，我矿已为其发放16770.04元，差额16770.04元。但是，其旷工期间（2017年4月至2018年7月）我矿为其垫付各项保险费用22335.13元。两者相抵，陈占银还欠我矿5565.09元。因此，一审判决支付陈占银停工留薪期工资差额27089.31元无事实根据和法律依据。3.一审判决支付陈占银护理费2070元不具备支付条件，即使具备支付条件，也不应该由我矿向其支付。《工伤保险条例》第三十四条第一款规定：工伤职工已经评定伤残等级并经劳动能力鉴定委员会确认需要生活护理的，从工伤保险基金按月支付生活护理费。经泰安市劳动能力鉴定委员会鉴定，陈占银为劳动能力障碍程度玖级，无生活自理障碍。因此，一审判决支付陈占银护理费无事实根据和法律依据。 陈占银辩称，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求驳回上诉。 新泰市韩庄煤矿向一审法院起诉请求：1.不支付被告停工留薪期工资差额31040.31元、一次性伤残就业补助金59652元、住院期间护理费2070元；2.本案的诉讼费由被告承担。 一审法院认定事实：被告系原告职工，被告工作期间原告已为其参加工伤保险。2016年8月20日0时30分左右，被告在3411回风上山撤铁棚时钢丝绳断开打伤其右肢，经新泰市中医院诊断为：“右胫骨开放性粉碎性骨折”等伤情，住院期间由被告的妻子护理46天，被告的妻子是农村户口。2016年9月，新泰市人力资源和社会保障局认定被告受到的事故伤害为工伤。2018年4月23日，泰安市劳动能力鉴定委员会确认被告劳动功能障碍程度为玖级，生活自理障碍程度为无护理依赖。受伤前12个月被告的平均工资为4044.83元，扣除被告个人应缴纳的社会保险费后发放到被告银行卡中的平均工资为3679.23元。自2016年9月至2017年5月，原告给被告发放了9个月的生活费共计6023.76元。双方因工伤保险待遇问题发生争议，被告申请劳动仲裁，要求原告支付一次性伤残医疗补助金、一次性伤残就业补助金、停工留薪期工资、护理费、交通费、住院伙食补助费，新泰市劳动人事争议仲裁委员会作出裁决书，裁决：原告支付被告一次性伤残就业补助金59652元、停工留薪期工资差额31040.31元、护理费2070元。社保基金已经将一次性伤残医疗补助金发放给原告，原告同意解除劳动关系后支付给被告。被告对仲裁结果无异议，原告不服该裁决，诉至一审法院。 以上事实，有原告提交的仲裁裁决书、送达证明、参保缴费证明、工资发放明细、抵销表，及当事人陈述予以证实。 一审法院认为，关于陈占银要求解除劳动合同的问题，陈占银劳动能力障碍程度为九级，根据工伤保险条例的规定，陈占银可以解除劳动关系，并要求原告支付工伤保险待遇。根据《山东省贯彻实施办法》第二十五条的规定，陈占银可按照12个月的2017年度泰安统筹地区职工月平均工资4971元的标准要求一次性伤残就业补助金，所以原告应支付被告一次性伤残就业补助金为59652元。关于护理费，原告对裁决的护理费金额2070元无异议，但认为不应支付，根据《工伤保险条例》的规定，被告住院期间的护理费应当由原告支付，被告第二次住院治疗46天，期间由被告的妻子护理，被告的妻子是农村户口，2018年山东省农村居民人均可支配收入为16297元，所以原告应支付被告护理费2070元。关于停工留薪期工资，职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤治疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。根据《山东省工伤职工停工留薪期管理办法》的规定，认定陈占银的停工留薪期为9个月，自2016年9月至2017年5月。停工留薪期内原告正常给被告缴纳社会保险，双方均认可受伤前12个月发放到陈占银工资卡中的平均工资为3679.23元，双方均同意以3679.23元的标准计算停工留薪期工资，所以停工留薪期工资为33113.07元，由于原告已经给被告发放了自2016年9月至2017年5月的生活费共计6023.76元，所以还需支付被告停工留薪期工资差额27089.31元。原告主张被告自2017年4月至2018年7月旷工，应从工伤保险待遇中扣除原告垫付的各项保险费用，首先原告没有就被告旷工提交证据；其次，自2016年9月至2017年5月是停工留薪期，在停工留薪期内，工伤职工原工资福利待遇不变，原告应当给被告每月发放工资3679.23元并缴纳各项社会保险费，所以原告要求再扣除社会保险费的主张，一审法院不予采信。 综上所述，依据《工伤保险条例》第三十三条、第三十七条，《山东省贯彻实施办法》第十条、第二十一条、第二十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决：一、原告新泰市韩庄煤矿自本判决生效之日起十五日内支付被告陈占银一次性伤残就业补助金59652元、停工留薪工资差额27089.31元、护理费2070元；二、驳回原告新泰市韩庄煤矿的诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行金钱给付义务，应当依据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定加倍支付延迟履行期间的债务利息。案件受理费5元，由原告新泰市韩庄煤矿负担。 二审期间，当事人均未提交新的证据。本院二审查明的事实与一审一致。 本院认为：首先，关于一次性伤残就业补助金。《工伤保险条例》第三十七条第二项规定：劳动、聘用合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动、聘用合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。一审中陈占银明确称“仲裁及诉讼中均坚持要求解除劳动合同”，二审中陈占银又称“即便是没有解除，我们现在也主张解除”，故一审认定新泰市韩庄煤矿应支付陈占银一次性伤残就业补助金，并无不当。其次，关于停工留薪期工资差额。依据《山东省工伤职工停工留薪期分类目录》，胫骨骨折的停工留薪期为9个月。一审对陈占银停工留薪期期限的认定并无不当，本院予以维持。同时，新泰市韩庄煤矿虽主张已向陈占银发放部分伤残津贴并垫付保险费用，但伤残津贴及保险费用与本案诉争的停工留薪期工资差额并非同一法律关系。双方对此如有争议，可另行解决。再次，关于护理费。《工伤保险条例》第三十四条所规定的护理费，是指从工伤保险基金按月支付的生活护理费。而陈占银所主张的护理费，是其住院期间的护理费。故一审认定新泰市韩庄煤矿应支付陈占银护理费2070元，并无不当。综上所述，新泰市韩庄煤矿的上诉请求不能成立，应予驳回。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费10元，由新泰市韩庄煤矿负担。 本判决为终审判决。 审判长 仉 磊 审判员 毕经纶 审判员 薛 茜 二〇二〇年一月十七日 书记员 宋姚瑶