辽宁省大连市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）辽02民终6号上诉人（原审被告）：都本科，男，蒙古族，1971年8月30日生，住辽宁省瓦房店市。委托诉讼代理人：曲云，辽宁鼎扬律师事务所律师。委托诉讼代理人：曲建，辽宁鼎扬律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：王建军，男，汉族，1969年6月6日生，住江苏省泰兴市。委托诉讼代理人：周静，河北律靖律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：李玉成，男，汉族，1974年7月21日生，住辽宁省瓦房店市。委托诉讼代理人：杨戈，辽宁泓冠律师事务所律师。上诉人都本科因与被上诉人李玉成、王建军生命权、健康权、身体权纠纷一案，不服大连市甘井子区人民法院（2018）辽0211民初9318号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年1月3日立案后，依法组成合议庭，进行了审理。上诉人都本科的委托诉讼代理人曲云，被上诉人李玉成的委托诉讼代理人杨戈，被上诉人王建军的委托诉讼代理人周静到庭参加诉讼。本案现已审理终结。都本科上诉请求：1、撤销一审判决，改判上诉人都本科对被上诉人王建军的损失不承担赔偿责任；2、一审、二审诉讼费用由被上诉人承担。事实与理由：1、一审法院认定李玉成驾驶叉车为履行职务行为属认定事实错误；2、王建军自身存在重大过错，一审法院判决王建军承担20%责任过低；3、上诉人与李玉成系雇佣关系，不是劳务关系，一审法院适用侵权责任法第三十五条属适用法律错误。王建军辩称，不同意上诉人的上诉请求，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求二审法院驳回上诉人的上诉请求，维持一审判决。李玉成辩称，不同意上诉人的上诉请求，同意一审判决。李玉成受上诉人雇佣而提供劳务，在厂区内驾驶叉车的行为是为向车顶运送工具包，是为了完成此次工作任务，属于履行职务过程中为上诉人的利益而从事的行为，与履行职务有内在关系，按照法律规定，应由作为雇主的上诉人承担责任。王建军向一审法院起诉请求：二被告给付原告医疗费139496.82元，住院伙食补助费3100元，误工费26400元，护理费14666元，交通费2000元，营养费2000元，共计196462.82元；二、本案诉讼费用由被告承担。一审法院认定事实：被告都本科与案外人大连一和品尚装饰工程有限公司（协议书中简写为“大连品尚堂展柜公司”）签订《货物运输专用协议书》，被告都本科以其所有的辽Ｂ×××××号货车为大连一和品尚装饰工程有限公司运输货物，卸货地址为西安市碑林区。2018年8月1日，被告都本科雇佣被告李玉成至案外人大连一和品尚装饰工程有限公司厂区内运输货物，其间，被告李玉成驾驶厂区内叉车将原告王建军撞伤，被告李玉成于事故发生当日出具《证明》一份，载明：“本人李玉成因在品尚堂工厂私自操作叉车不当造成人员伤害，本人垫付20000元整，因本人银行卡无法支付特转证明人银行卡交款（孙刚）”。经诊断，该事故造成原告王建军右股骨远端粉碎性骨折、右尺骨近端骨折、右前臂皮裂伤、右胫腓骨远端骨折、右小腿皮裂伤、左前臂软组织损伤等。原告王建军受伤后住院治疗，共住院31天（2018年8月1日至9月1日），支出医疗费共计139496.82元。在案件审理过程中，原告王建军申请对其伤残等级、误工期、护理期及营养期进行鉴定，大连科华司法鉴定中心以原告王建军“骨折未愈合，医疗未终结”为由予以退鉴。另查明，原告王建军系案外人大连一和品尚装饰工程有限公司员工。一审法院认为，公民的生命权、身体权、健康权受法律保护。行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。本案中，被告李玉成驾驶叉车致使原告王建军身体受到伤害，该行为侵害了原告王建军的健康权，应承担相应的法律后果。《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条规定，个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。本案中，被告李玉成受被告都本科雇佣而提供劳务，被告李玉成在厂区内驾驶叉车系为了向车顶运送工具包，从行为目的及表现形式上看，系在履行职务过程中、为被告都本科的利益而从事的行为，与履行职务有内在联系，因此，被告都本科作为雇主应当为案涉侵权行为承担民事责任。《中华人民共和国侵权责任法》第二十六条规定，被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。事发当时现场监控视频显示，原告王建军在事故发生前自行站到了叉车上，因其疏忽大意未能保障自身安全，其对因此遭受的损害后果，亦应承担相应责任，故酌定被告都本科承担80%赔偿责任，原告自行承担20%责任。至于被告都本科的其他答辩观点，因证据不足，不予考虑。原告的合理损失为：医疗费139496.82元；因原告王建军骨折未愈合，医疗未终结，尚无法鉴定其伤残等级、误工期、护理期及营养期等，故对其主张的误工费、护理费、营养费等，本案暂不处理；原告王建军主张的交通费，因其提供的证据不足以证明系处理案涉事宜实际产生的交通费用，不予支持；原告主张的住院伙食补助费3100元（100元/天×31天），于法有据，予以支持。上述费用合计142596.82元，扣除被告李玉成已经支付的人民币20000元，则由被告都本科承担98077.46元（122596.82元×80%），原告自行承担24519.36元（122596.82元×20%）。综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第二十六条、第三十五条的规定，判决：一、自本判决发生法律效力之日起10日内，被告都本科给付原告王建军赔偿款人民币98077.46元；二、驳回原告王建军的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费人民币3638元，由原告王建军负担728元、被告都本科负担2910元。二审中，当事人没有提交新证据，本院二审查明，上诉人都本科为个人从事运送服务的车主，没有领取工商营业执照。其他事实与一审认定事实相一致。本院认为，上诉人都本科与被上诉人王建军、李玉成对于李玉成在用叉车为王建军往车上运送工具包的过程中，王建军从叉车臂上摔落受伤的事实均无异议，上诉人争议的是李玉成使用叉车运送工具包是否为履行职务行为及王建军应承担多少责任的问题。对此，本院认为，被上诉人李玉成作为上诉人雇佣的司机，在车辆装卸过程中帮助需要与车同行的被上诉人王建军往车上运送工具包的行为，应当属于与从事雇佣活动相关的行为，一审法院认定被上诉人李玉成该行为为履行职务行为，并判决上诉人承担雇主责任正确，本院对上诉人该上诉理由，不予采纳。因上诉人没有领取工商营业执照，为个人从事运输服务，因此，一审法院适用《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条之规定审理本案正确，上诉人该上诉理由没有事实及法律依据，本院不予采纳。对于被上诉人王建军应承担多少责任的问题，被上诉人王建军作为一名完全民事行为能力人应当清楚叉车作业人员需要专业的从业资格证，叉车作业时叉车臂上禁止站人，但王建军没有尽到应尽的注意义务，从作业的叉车臂上摔落受伤，存在明显过错，一审法院认定王建军存在过错正确，但只判决王建军承担20%责任过低，本院认为，被上诉人王建军与李玉成对本次事故应承担同等责任。因此，上诉人应赔偿被上诉人王建军医疗费及住院伙食补助费合计71298.41元（142596.82元×50%，李玉成垫付的20000元由李玉成与王建军、都本科协商处理）。综上，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：一、撤销大连市甘井子区人民法院（2018）辽0211民初9318号民事判决第二项；二、变更大连市甘井子区人民法院（2018）辽0211民初9318号民事判决第一项为：上诉人都本科自本判决发生法律效力之日起十日内赔偿被上诉人王建军医疗费及住院伙食补助费合计71298.41元；如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。三、驳回被上诉人王建军的其他诉讼请求。一审案件受理费3638元，由上诉人都本科负担1819元，被上诉人王建军负担1819元；二审案件受理费2252元，由上诉人都本科负担1126元，被上诉人王建军负担1126元。本判决为终审判决。审判长  郑福一审判员  司玉峰审判员  金 艳二〇二〇年一月二十日书记员  郑 爽