河南省平顶山市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）豫04民终3552号上诉人（原审原告、案外人）：史素粉，女，1964年5月27日出生，汉族，住河南省汝州市。委托诉讼代理人：张武强，北京市京师（汝州）律师事务所律师。被上诉人（原审原告、申请执行人）：中原银行股份有限公司平顶山分行，住所地：河南省平顶山市湛河区。负责人：温运占，行长。委托诉讼代理人：牛莹莹，女，工作人员。委托诉讼代理人：秦晓东，河南首位律师事务所律师。原审第三人（被执行人）：王新伟，男，汉族，1970年5月11日出生，住河南省汝州市。上诉人史素粉因与被上诉人中原银行股份有限公司平顶山分行（以下简称平中原银行）、原审第三人王新伟案外人执行异议之诉一案，不服河南省平顶山市湛河区人民法院（2019）豫0411民初1613号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年11月8日立案后，依法组成合议庭，公开进行了审理。上诉人史素粉及其委托诉讼代理人张武强，被上诉人平中原银行的委托诉讼代理人牛莹莹、秦晓东到庭参加诉讼。原审第三人王新伟经依法传唤未到庭。本案现已审理终结。史素粉上诉请求：1．改判史素粉居住房屋不予执行；2．一、二审诉讼费用由平中原银行负担。事实和理由：一审已查明，史素粉通过证人、转款记录、生活影像资料、物业证明等一系列证据证实了史素粉购买、居住涉案房屋的事实，史素粉的情形完全符合《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第二十八条的规定。一审认为王新伟为生意人经常外出的理由不充分的认定是错误的，史素粉购买房屋时，王新伟已经向开发商提交了个人信息，房产证正在办理过程中，此时开发商或房产办理部门是不会更改办证人信息的，只有等房产证办理后另行过户，也正是因为王新伟经常外出，无论是变更或者过户都一拖再拖，致使过户手续一直没有办理。史素粉提交的证据完全能够证明其实际占有使用房屋的事实，《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第二十八条的规定立法目的是为了保护买受人的基本住宅权，其不仅包涵了物权性质，也是对生存权的基本保护。房屋过户需双方均到场的情况下才能办成，王新伟长期外出，史素粉也不可能天天去找其过户，一审法院仅以此为理由认为史素粉未变更登记有过错，该过错也不是二十八条不能排除执行的规定，故一审以史素粉有过错为由驳回其诉讼请求显然错误，请二审法院依法予以纠正。平中原银行辩称，一、史素粉办理房产证不存在任何障碍，但是其长达3、4年不办理，具有过错，法律不保护怠于行使自己权利的人；二、被执行人王新伟在汝州市中航石油公司和河南中航石油新能源公司进行经营活动，其加油站主要经营地均在汝州市，史素粉上诉所称的王新伟经常外出的理由不成立。综上，请求二审驳回史素粉的上诉，维持原判。王新伟未到庭陈述意见。史素粉向一审法院起诉请求：1．撤销平顶山市湛河区人民法院（2019）豫0411执异48号执行裁定，停止对标的物的执行；2．判决位于汝州市西环路上宅公馆4号楼东单元4楼西户的房产一套归史素粉所有；3．诉讼费由平中原银行负担。一审法院认定事实：在办理平中原银行与平顶山市亿鑫达生物能源有限公司、平顶山市正顺化工有限公司、汝州市中航石油有限公司、魏中峰、吴玉香、魏中合、杜君会、王新伟、樊彩欣、彭蛹、吴福岭、牛高、吴朝辉金融借款合同纠纷案中，该院于2017年9月1日作出（2017）豫0411民初3352号民事裁定：即日起对被申请人平顶山市亿鑫达生物能源有限公司、平顶山市正顺化工有限公司、汝州市中航石油有限公司、魏中峰、吴玉香、魏中合、杜君会、王新伟、樊彩欣、彭蛹、吴福岭、牛高、吴朝辉名下房产、银行或非银行金融机构存款等予以查封、冻结。同年10月19日，该院向汝州市房产管理中心送达了该民事裁定书和（2017）豫0411民初3352号协助执行通知书，查封了所有权为王新伟的汝州市西环路西侧上宅公馆4号楼东单元402号房屋，查封限额7,935,156.37元，查封期间限制其处分权。2017年12月10日该院作出（2017）豫0411民初3352号民事判决：一、平顶山市亿鑫达生物能源有限公司于本判决生效之日起十日内偿还中原银行平顶山分行贷款本金7,935,156.37元及利息（2017年4月27日至2018年4月24日期间按照双方所签订的人民币流动资金贷款合同约定的年利率支付利息、复利，从2018年4月25日起的逾期利息按照双方约定的年利率8.5％加收50％计算至所欠贷款清偿完毕之日止）；二、平顶山市正顺化工有限公司、汝州市中航石油有限公司、魏中峰、吴玉香、魏中合、杜君会、王新伟、樊彩欣、彭蛹、吴福岭、牛高、吴朝辉对本判决第一项下的贷款本息承担连带清偿责任。承担责任后可在其承担责任的范围内向平顶山市亿鑫达生物能源有限公司追偿。该判决生效后，平中原银行向该院申请强制执行。执行中，史素粉以汝州市西环路西侧上宅公馆4号楼东单元-402号房屋归其所有为由提出执行异议申请。经审查该院于2019年5月10日作出（2019）豫0411执异48号执行裁定，驳回史素粉的异议请求。史素粉法定期间内提起诉讼。另查明，上述涉案房屋2010年8月王新伟购买于汝州市居易实业有限公司，价款216,113元。该房2013年5月7日，王新伟出卖给史素粉并签订了《买卖房产协议书》价款265,000元，并约定房产过户的所有费用由史素粉承担，王新伟有义务协助办理。协议生效付款后王新伟将房屋及购房时的合同书收款收据等交付于史素粉，该房交付后由史素粉儿子一家装修后于2015年6月在此居住。2015年10月21日，由史素粉儿子持王新伟所提供的购房资料，办理了该房屋的所有权，登记所有人王新伟，共有情况为共同共有。但在取得房产证后，符合办理过户的条件下，史素粉并未与王新伟办理该房的过户登记，未过户登记的理由史素粉称：王新伟为生意人，经常性外出。一审法院认为，《中华人民共和国物权法》第十四条规定：不动产物权的设立、变更、转让和消灭，依照法律规定应当登记的，记载于不动产登记簿时发生效力。第十七条规定：不动产权属证书是权利人享有该不动产物权的证明。《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第二十八条规定：金钱债权执行中，买受人对登记在被执行人名下的不动产提出异议，符合下列情形且其权利能够排除执行的，人民法院应予支持：（一）在人民法院查封之前已签订合法有效的书面买卖合同；（二）在人民法院查封之前已合法占有该不动产；（三）已支付全部价款，或者已按照合同约定支付部分价款且将剩余价款按照人民法院的要求交付执行；（四）非买受人自身原因未办理过户登记。本案中史素粉于2013年5月7日购买了王新伟的位于汝州市西环路西侧上宅公馆4号楼东单元402号房屋，2015年6月入住。2015年10月在该房符合办理房产证情况下，史素粉并未将该房的房产证办理到自己名下，而是仍以王新伟为购房人于2015年10月21日办理过户登记。而史素粉现给出的未过户理由仅是王新伟是生意人经常外出。对涉案房屋未能办理过户登记，史素粉给出的理由不充分，对于涉案房屋未变更登记史素粉有过错。综上，史素粉所提供的证据不能证实其享有对涉案房屋排除执行的权利。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条、第二百二十七条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉若干问题的解释》第三百一十一条、第三百一十二条，《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第二十八条之规定，判决：驳回史素粉的诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费5,275元，由史素粉负担。本院二审期间，史素粉围绕上诉请求又提交了证据。本院组织当事人进行了证据交换和质证。本院认定如下：一、一审期间，（一）在本案的执行阶段的异议程序时，1．王新伟到庭陈述有：王新伟将案涉房屋钥匙、购买房屋的所有手续交给史素粉。办理房产证时（因）王新伟在外地做生意，也是史素粉去办的；2．王新伟于2015年7月21日交纳案涉房屋2014年7月至2016年6月的物业费共1,203.4元；（二）一审庭审时史素粉陈述有：开始不能办理房产证，后来开发商能办理，我们就拿钱办理，办理房产证也是我儿子王*璞去的。当时因王新伟不在家（无法过户），故房产证才办理到王新伟名下，房产证是王新伟的名字。二、二审期间，（一）史素粉自述其夫妻二人仅生育一儿一女，儿子王莹璞与王新伟的亲侄女王*静于2013年10月8日登记结婚。史素粉名下登记有131.56平方的商品单元房一套，王*璞、王*静夫妇名下没有登记房屋；（三）案涉房屋登记权利人为王新伟，其妻樊*欣登记为共同共有人。除此外，其他事实与一审查明事实相一致。本院认为，依照《最高人民法院关于适用的解释》第九十条规定，除法律另有规定外，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明。在判决作出前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。一审庭审时，史素粉自述案涉房屋是其依法交纳了相关费用后，由儿子王莹璞去办理的房产证，依照上述司法解释第九十二条第一款规定，本院予以认定。因案涉房屋现登记为王新伟、樊彩欣夫妻共同共有，故王莹璞代申请办理该房屋房产证时，通常情况下应提供王新伟、樊彩欣的身份证、结婚证、户口本等身份证明材料，登记机关还会现场采集申请人王新伟夫妇的照片等后，有权机关经依法审查无误后才会颁发案涉房屋房产证，故史素粉自述是儿子王*璞在王新伟夫妇没有到场的情况下代办了案涉房屋房产证的理由，不符合一般生活常识。史素粉唯一的儿媳王*静是王新伟的亲侄女，双方存在利害关系。案涉房屋自2015年10月21日办出房产证至史素粉提起案外人执行异议时，长达3年有余，史素粉的儿媳王*静不大可能找不到其亲叔叔王新伟夫妇。另王新伟明知案涉房屋已于2013年5月7日已出售给了史素粉，王新伟再于2015年7月21日交纳案涉房屋2014年7月至2016年6月的物业费1,203.4元，显然不符合生活常识。结合本案的全部证据，本院经综合分析判断后认为，史素粉对案涉房屋不存在足以排除强制执行的合法权益。综上所述，史素粉的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费5,275.0元，由史素粉负担。本判决为终审判决。审判长  张小青审判员  尚少辉审判员  王光辉二〇二〇年一月二十日书记员  王 伟中华人民共和国民事诉讼法第六十三条证据包括：（一）当事人的陈述；（二）书证；（三）物证；（四）视听资料；（五）电子数据；（六）证人证言；（七）鉴定意见；（八）勘验笔录。证据必须查证属实，才能作为认定事实的根据。第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。最高人民法院关于适用《中华人民共和国民事诉讼法》的解释第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。第九十二条一方当事人在法庭审理中，或者在起诉状、答辩状、代理词等书面材料中，对于己不利的事实明确表示承认的，另一方当事人无需举证证明。对于涉及身份关系、国家利益、社会公共利益等应当由人民法院依职权调查的事实，不适用前款自认的规定。自认的事实与查明的事实不符的，人民法院不予确认。第一百零五条人民法院应当按照法定程序，全面、客观地审核证据，依照法律规定，运用逻辑推理和日常生活经验法则，对证据有无证明力和证明力大小进行判断，并公开判断的理由和结果。