福建省厦门市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2019）闽02民终3386号 上诉人（原审被告）：古琳达姬（厦门）股份有限公司，住所地福建省厦门市同安区新民镇风南路746号3号厂房。 法定代表人：陈志勇，董事长。 委托诉讼代理人：杜立武、黄兴源，上海段和段（厦门）律师事务所律师。 被上诉人（原审原告）：肖景栓，汉族，1967年8月10日出生，住河南省南阳市宛城区。 委托诉讼代理人：洪和木，北京君颜（厦门）律师事务所律师。 上诉人古琳达姬（厦门）股份有限公司（以下简称古琳达姬公司）因与被上诉人肖景栓劳动争议一案，不服厦门市同安区人民法院（2018）闽0212民初3860号民事判决，向本院提起上诉。本院立案后依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。 古琳达姬公司上诉请求：撤销一审判决第一项，改判古琳达姬公司支付肖景栓经济补偿金9249元。事实和理由：一审判决查明认定的经济补偿金计算基数有误，未将加班费予以剔除。古琳达姬公司向肖景栓支付的每月工资中已经包括每天加班2小时，每周末加班8小时的加班费在内，经济补偿金的月均工资数额应当剔除该部分加班费。1．《劳动合同》明确约定每月上班26天，每天加班约2小时情况下，工资约为8000元，不违反法律规定，应作为定案依据。厦门市最低月工资标准为1700元，1700/21.75/8＊2小时＊22天＊1.5+1700/21.75/8＊10小时＊4天＊2=1426.42元。双方约定肖景栓每周末固定加班一天，每天固定加班2小时情况下古琳达姬公司给予肖景栓每月底薪6400元，远高于以1700元计算固定加班时间内工资总和1700+1426.42=3126.42元，没有低于厦门市最低工资暨劳动合同约定的1700元工资标准，该固定加班时间以及相应工资标准的约定，合法有效，双方均应遵守执行。2．肖景栓每月工资条中体现其每月底薪为6400元，责任奖1600元，共计刚好为8000元，可以证明古琳达姬公司实际已经按照劳动合同的约定，履行了包括支付固定加班时间加班工资在内的义务，古琳达姬公司向肖景栓每月发放的工资中已经包含加班费。3．一审法院认可加班工时数，却否认古琳达姬公司向肖景栓发放的工资中包含了加班费，明显违背客观事实。古琳达姬公司如果没有为肖景栓发放加班费，根本无须统计计算其加班工时，也不可能在工资表中予以体现。4.经济补偿金的计算基数，应在一审认定肖景栓月均工资7528元中剔除以1700元计算每月固定加班费1426.42元，为6101.58元，古琳达姬公司一审主张6166元/月计算基数相差无几，古琳达姬公司主张以6166元乘以1.5个月的标准即9249元计算肖景栓的经济补偿金，应当得到支持。 肖景栓辩称，古琳达姬公司每月通过银行转账支付工资，古琳达姬公司对此也无异议，一审法院据此认定肖景栓的月平均工资为7528元，并以此作为经济补偿金的标准计算肖景栓的经济补偿金正确。古琳达姬公司经济补偿金的标准应在月平均工资7528元中扣除双方约定的月固定加班费1426.42元计算为6101.58元，并未提供有力证据予以证明，不应支持。 肖景栓向一审法院起诉请求：1、解除双方劳动关系；2、古琳达姬公司支付肖景栓因解除劳动关系的经济补偿金12187.5元（8125元/月×1.5月）；3、古琳达姬公司为肖景栓办理社保，并补交2017年5月至2018年6月的社会保险费。 一审法院查明，肖景栓于2017年5月3日进入古琳达姬公司工作，岗位为版师，工资以银行转账形式发放。古琳达姬公司未为肖景栓缴纳社会保险。古琳达姬公司从2017年7月14日至2018年6月5日支付肖景栓2017年5月工资6429元、6月工资7408元、7月工资7535元、8月工资7956元、9月工资7868元、10月工资7868元、11月工资7887元、12月工资7976元、2018年1月工资7868元、2月工资5677元、3月工资7880元、4月工资7993元，2018年7月2日支付肖景栓2018年5月份工资为3705元，未支付2018年6月份工资。 2018年6月26日，因肖景栓上班玩手机，古琳达姬公司对肖景栓做出记大过处罚；6月27日，因肖景栓上班后未请假离开古琳达姬公司，古琳达姬公司当天作出对肖景栓“按旷工计算”的处罚。后双方发生纠纷，肖景栓遂向厦门市同安区劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁：1、古琳达姬公司支付肖景栓因解除劳动关系的经济补偿金12000元；2、古琳达姬公司为肖景栓补缴2017年5月至2018年6月的社会保险费。同安区仲裁委于2018年8月10日作出厦同劳仲案［2018］360-1号裁决：一、古琳达姬公司应于裁决生效之日起七日内一次性支付给肖景栓经济补偿金9249元；二、自裁决生效之日起十日内古琳达姬公司应当依法为肖景栓向社会保险经办机构申请办理社会保险登记，双方当事人应依法向社会保险费征收机构缴纳劳动关系存续期间的社会保险费。 一审法院认为，关于肖景栓主张解除劳动关系的经济补偿。古琳达姬公司存在未足额发放肖景栓2018年5月份工资及未发放6月份工资的情形。同时，肖景栓于2017年5月到古琳达姬公司上班，古琳达姬公司未为肖景栓缴交社保，故肖景栓该诉讼请求符合法律规定，予以支持。肖景栓的月均工资为7528元，至2018年7月1日解除劳动合同应按1.5个月计算，经济补偿金为11292元。 关于肖景栓诉求补缴社会保险问题。用人单位有为职工办理社会保险登记手续的法定义务，办理社会保险登记手续后，社会保险费的缴交问题则应由社会保险行政部门进行处理。古琳达姬公司依法应当为肖景栓办理社会保险手续。补缴社会保险费属于行政部门管理范围，不属于法院受理民事诉讼范围，故不作处理。 依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第（二）、（三）项、第四十六条第（一）项、第四十七条第一款、第五十条第一款、《中华人民共和国社会保险法》第五十八条第一款、六十三条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款规定，判决：一、古琳达姬（厦门）股份有限公司应于判决生效之日起七日内支付肖景栓经济补偿金11292元；二、古琳达姬（厦门）股份有限公司应于判决生效之日起十日内应依法为肖景栓向社会保险经办机构申请办理2017年5月至2018年6月期间的社会保险登记；三、驳回肖景栓的其他诉讼请求。 二审中，当事人没有提交新证据。庭审中双方当事人对一审判决查明认定的事实没有提出异议，本院予以确认。 另查明，2017年5月4日双方签订的《劳动合同》约定“另：双方约定乙方每月上班26天，每天加班约2小时情况下，工资约为7000元，具体发放工资会根据乙方实际加班情况、绩效情况增减，超过该加班时数且得到甲方书面批准的加班再另行计算加班费或在绩效中予以补助。” 本院认为，二审争议在于经济补偿金的标准。古琳达姬公司对一审认定标准有异议，认为应扣除加班费。从劳动合同关于加班的约定及履行情况看，肖景栓的加班实际上是按古琳达姬公司规定的固定加班时间正常上班，古琳达姬公司每月发放包含固定加班费在内的工资，该情形区别于临时性的加班。因此，古琳达姬公司要求在肖景栓月平均工资中予以扣除该部分加班费的理由不能成立。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费10元，由古琳达姬（厦门）股份有限公司负担。 本判决为终审判决。 审判长  郑承茂 审判员  许向毅 审判员  刘国如 二〇二〇年一月十七日 法官助理陈文琳 书记员  刘佳颖 附页：本案适用的法律条文 《中华人民共和国民事诉讼法》 第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理： （一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定； （二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更； （三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判； （四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。 原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。