江苏省响水县人民法院 民 事 判 决 书 （2019）苏0921民初2984号 原告：响水城市资产投资控股集团有限公司，住所地江苏省响水县经济开发区珠江路33号。 法定代表人：王社成，该公司董事长。 委托诉讼代理人：王文书，江苏大视宇律师事务所律师。 被告：江苏华控大和实业有限公司，住所地江苏省响水县陈家港化工园区内。 法定代表人：徐卫，该公司董事长。 委托诉讼代理人：谢建纲，男，该公司法务部主任。 被告：浙江纳美化工科技有限公司，住所地浙江省绍兴市柯桥区安昌街道大和。 法定代表人：徐美灿，该公司董事长。 委托诉讼代理人：汪军华，男，该公司法务。 被告：浙江振亚热电有限公司，住所地浙江省绍兴市柯桥区安昌街道九墩仓头。 法定代表人：冯彩英，该公司执行董事。 委托诉讼代理人：潘亚平，男，该公司法务。 被告：浙江大和纺织印染服装（集团）有限公司，住所地浙江省绍兴市柯桥区安昌街道大和。 法定代表人：徐美灿，该公司董事长。 委托诉讼代理人：鲁宝兴，男，该公司员工。 被告：盐城泓和创业投资中心（有限合伙），住所地江苏省响水县陈家港化工园区大和路北侧。 法定代表人：蒋丽丽，该中心执行事务合伙人。 被告：徐卫，男，1975年6月1日生，汉族，江苏华控大和实业有限公司董事长，住浙江省绍兴市。 被告：蒋丽丽，女，1983年9月11日生，汉族，盐城泓和创业投资中心（有限合伙）执行事务合伙人，住浙江省绍兴市。 原告响水城市资产投资控股集团有限公司（以下简称城投公司）诉被告江苏华控大和实业有限公司（以下简称华控大和公司）、浙江纳美化工科技有限公司（以下简称纳美公司）、浙江振亚热电有限公司（以下简称振亚公司）、浙江大和纺织印染服装（集团）有限公司（以下简称浙江大和公司）、盐城泓和创业投资中心（有限合伙）（以下简称泓和中心）、徐卫、蒋丽丽追偿权纠纷一案，本院于2019年7月3日立案后，依法适用普通程序，两次公开开庭进行了审理。第一次开庭时，原告城投公司的委托诉讼代理人王文书、被告华控大和公司的委托诉讼代理人谢建纲、被告纳美公司的委托诉讼代理人汪军华、被告振亚公司的委托诉讼代理人潘亚平、被告浙江大和公司的委托诉讼代理人鲁宝兴到庭参加诉讼，被告泓和中心、徐卫、蒋丽丽经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼。第二次开庭时，原告城投公司的委托诉讼代理人王文书、被告华控大和公司的委托诉讼代理人谢建纲、被告振亚公司的委托诉讼代理人潘亚平到庭参加诉讼，被告纳美公司、浙江大和公司、泓和中心、徐卫、蒋丽丽经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告城投公司向本院提出诉讼请求：1.判令被告华控大和公司归还代偿款30303045.93元，并自2019年2月22日起按日0.2‰支付违约金，承担律师代理费30万元；2.被告纳美公司、振亚公司、浙江大和公司各承担7575761.5元的连带保证责任；3.被告浙江大和公司、泓和中心、徐卫、蒋丽丽就原告上述第一项债权不能追偿的部分承担反担保连带偿还责任；4.本案诉讼费用由被告共同承担。案件审理过程中，原告将第三项诉讼请求明确为被告浙江大和公司、泓和中心、徐卫、蒋丽丽承担反担保连带偿还责任，放弃第二项诉讼请求中被告浙江大和公司的责任。事实与理由：2017年12月28日，被告华控大和公司作为借款人与江苏响水农村商业银行股份有限公司陈港支行（以下简称响水农商行陈港支行）订立《流动资金循环借款合同》，借款金额为2960万元。同日，原告城投公司、被告纳美公司、振亚公司、浙江大和公司与响水农商行陈港支行签订《最高额保证合同》，共同为被告华控大和公司在该行2960万元最高限额借款提供连带责任担保。2018年12月20日，原告城投公司及被告华控大和公司、纳美公司、振亚公司、浙江大和公司与响水农商行陈港支行订立《借款展期协议》，将2960万元借款债务延期到2019年1月20日归还。2018年12月20日，原告与被告华控大和公司订立《委托担保合同》，约定原告为被告华控大和公司向江苏响水农村商业银行股份有限公司借款2960万元提供担保，被告浙江大和公司、泓和中心、徐卫、蒋丽丽向原告提供连带责任反担保。上述反担保人分别向原告出具《不可撤销反担保承诺书》。被告华控大和公司到期未归还借款本息，原告于2019年2月22日代偿30303045.93元。 被告华控大和公司辩称，对原告起诉的事实无异议，认可原告代偿的事实。因“3.21”事故导致借款合同不能履行，希望原告对罚息及律师费予以免除。 被告纳美公司辩称，我公司不清楚原告代偿金额，对代偿金额和诉讼请求第二项的金额有异议。 被告振亚公司辩称，对原告代偿金额有异议，借款合同本金为2000多万元，华控大和公司按约支付了利息部分，而原告称代偿了3000多万元。我公司是借款担保人，对其他事实无异议。 被告浙江大和公司辩称，我公司只承担2960万元，对代偿金额有异议。我公司不承担第一项诉讼请求中的违约金，“3.21”事故导致华控大和公司没有正常营业，从而造成逾期还款。 被告泓和中心、徐卫、蒋丽丽未作答辩。 原告城投公司围绕诉讼请求依法提交了证据：1、2017年12月28日《流动资金循环借款合同》；2、2017年12月28日《最高额保证合同》；3、2018年12月20日《委托担保合同》；4、不可撤销反担保承诺书4份；5、2018年12月20《借款展期协议》2份；6、响水农商行还款证明；7、原告与江苏大视宇律师事务所签订的委托代理合同；8、2019年2月22日收贷收息凭证2份复印件，金额分别为14946772.66元、15356273.27元，原件存于原告会计账册；9、2019年2月18日响水农商行特种转账借方传票、2019年2月22日响水农商行扣划凭证；10、不可撤销反担保承诺书原件。 质证时，被告华控大和公司对原告证据1-5无异议；对证据6有异议，书面证明不予认可，需要原告提供代偿的证据；对证据7的真实性无异议，但认为律师费用不应由被告承担；对证据8、9需要核实，但在限定的期限内被告未提供书面核实意见；对证据10无异议。 被告纳美公司对原告证据1-5无异议；对证据6提出原告应提供代偿凭证，对还款金额不予认可；证据7与本案无关。被告纳美公司第二次庭审未到庭，未对原告证据8-10发表质证意见。 被告振亚公司对证据1-7的质证意见同被告华控大和公司、纳美公司的质证意见，另补充：原告证据3、4与本案无关，本案为追偿权纠纷，而证据是证明原告与被告间的担保关系，两者不是同一种法律关系。原告只能向反担保人被告浙江大和公司、泓和中心、徐卫、蒋丽丽主张权利，不能同时向被告纳美公司、振亚公司主张担保责任；律师费原告只提供合同，没有提供发票，不能证明原告交纳律师费用；被告振亚公司拒绝对原告证据8-10质证，理由为原告举证超过举证期限。 被告浙江大和公司对原告证据1-5无异议；对证据6有异议，认为不能作为原告代偿的依据；对律师费不认可。被告浙江大和公司第二次庭审未到庭，未对原告证据8-10发表质证意见。 本院认为，原告证据具有真实性、合法性、关联性，本院对原告证据予以认定，并作为定案的依据。 根据当事人陈述及本院认定的证据，可以确认下列事实：华控大和公司原企业名称为江苏大和氯碱化工有限公司，2019年1月8日更名为华控大和公司。 2017年12月28日，被告华控大和公司（借款人）与响水农商行陈港支行（贷款人）签订《流动资金循环借款合同》[（响）农商银借字（2017）第17031号]，约定：借款额度为人民币2960万元，期限至2018年12月20日止；自实际提款日起依据实际借款天数按日计息（日利率=年利率／360），按季结息，结息日为每季月末的20日，借款到期利随本清。同日，原告城投公司、被告纳美公司、振亚公司、浙江大和公司（保证人）与响水农商行陈港支行（债权人）签订《最高额保证合同》，约定：为了确保编号为（响）农商银借字（2017）第17031号的《流动资金循环借款合同》（下称主合同）的切实履行，保证人自愿为主合同债务人自2017年12月28日起至2018年12月20日止，在债权人处办理约定的各类业务所实际形成的主债务的最高余额提供最高连带责任担保。最高余额限定为2960万元；在本合同约定的期间和最高余额内，债务人可以申请循环使用上述信贷资金、银行信用；在本合同约定的期间和最高余额内，保证人对债务人的债务承担不可撤销担保责任；担保范围包括主债务人依据主合同与债权人发生的主合同项下的全部债务本金、利息、逾期利息、罚息、复利、违约金、实现债权的费用等；保证方式为连带责任保证；保证期间为主合同约定的债务人履行债务期限届满之日起两年。债权人与债务人就主合同债务履行期限达成展期协议的，保证人继续承担保证责任，保证期间自展期协议约定的债务履行期限届满之日起两年。 因被告华控大和公司未能清偿到期债务，2018年12月20日，被告华控大和公司（借款人）与响水农商行陈港支行（贷款人）、被告纳美公司、振亚公司、浙江大和公司及原告城投公司（担保人）签订编号为（响）农商银借展字[2018]第002号、003号的借款展期协议两份，约定：鉴于借款人不能按期足额偿还编号为（响）农商银借字（2017）第17031号的《流动资金循环借款合同》项下的借款，借款人申请展期，贷款人同意对借款合同项下的借款展期，担保人同意为其继续提供担保；原约定借款到期日为2018年12月28日的1500万元借款，展期后到期日为2019年1月20日。原约定借款到期日为2018年12月28日的1460万元借款，展期后到期日为2019年1月20日；展期期间借款利率执行年利率10.658%；原借款有保证担保，保证人继续承担连带保证责任；本协议是对原借款合同及担保合同的调整和补充，除涉及上述内容外，原合同及担保合同的其他各项条款仍然有效。 同日，被告华控大和公司（甲方）与原告城投公司（乙方）签订编号为响城保[2018]003号的《委托担保合同》，约定：甲方向响水农商行申请办理人民币2960万元的流动资金贷款业务，期限为12个月，乙方同意为其提供担保；本合同项下的担保本金、利息、违约金、损害赔偿金和乙方为实现作为担保人权利所产生的有关费用（包括但不限于诉讼费、仲裁费、财产保全费、差旅费、执行费、公证费、律师代理费、评估费、拍卖费等），由甲方向乙方提供下列反担保：由浙江大和公司、泓和中心、徐卫、蒋丽丽作为保证人，提供连带责任反担保，并与乙方签订相应的保证合同或向乙方出具相应承诺书；甲方到期不能归还债务，导致乙方代为偿还债务后，甲方应按乙方代偿额的日0.2‰向乙方支付违约金，直至向乙方履行全部债务。 同日，被告泓和中心、徐卫、蒋丽丽（反担保人）分别向原告城投公司出具不可撤销反担保承诺书，载明：鉴于华控大和公司与响水农商行签订编号为（响）农商银借展字[2018]第002号、003号《借款展期协议》，华控大和公司与城投公司签订编号为响城保[2018]003号的《委托担保合同》以及城投公司与响水农商行签订《最高额保证合同》，反担保人愿意为上述保证合同、委托担保合同提供连带责任保证反担保；反担保书担保的债权和范围为：1、城投公司因保证合同承担保证责任而形成的债权，包括债务本金和该款项至实际清偿日的所有应付利息及为实现债权的相关费用。2、城投公司因委托担保合同形成的债权，包括城投公司应收的保证金、担保费、违约金以及为实现债权的相关费用；反担保书的保证期间为城投公司履行保证合同债务的期限届满之日起两年。 展期到期后，被告华控大和公司未能还款。2019年2月22日，响水农商行从原告城投公司账户中扣划30303045.93元，用于归还案涉借款。 在本案审理过程中，原告城投公司向本院提出保全申请，本院于2019年12月6日作出（2019）苏0921民初2984号民事裁定书，对被告华控大和公司、浙江大和公司、泓和中心、徐卫、蒋丽丽的财产在3220万元范围内予以保全；对被告纳美公司、振亚公司的财产在7575761元范围内予以保全（该保全金额包含在3220万元中）。 另，原告城投公司因本起纠纷，与江苏大视宇律师事务所签订委托代理合同，委托律师参加诉讼。 本院认为，响水农商行陈港支行与被告华控大和公司签订的《流动资金循环借款合同》、响水农商行陈港支行与被告浙江大和公司、纳美公司、振亚公司、城投公司签订的《最高额保证合同》、原告城投公司与被告华控大和公司签订的《委托担保合同》、被告浙江大和公司、泓和中心、徐卫、蒋丽丽向原告出具的不可撤销反担保承诺书是各方当事人的真实意思表示，且不违反法律规定，应认定为合法有效。原告城投公司与被告浙江大和公司、纳美公司、振亚公司为被告华控大和公司借款提供连带担保，被告华控大和公司未按照借款合同约定履行还款义务，原告城投公司作为保证人代偿响水农商行陈港支行的贷款本息后，有权向被告华控大和公司和其他连带责任保证人追偿。原告要求被告华控大和公司按照日0.2‰支付违约金，符合《委托担保合同》的约定，且不违反法律规定，本院予以支持。各保证人对保证份额没有约定，原告可以要求其他保证人平均承担被告华控大和公司的债务，清偿其应当承担的份额，被告纳美公司、振亚公司应各承担四分之一的清偿责任。原告主张律师费30万元，但未提供证据证明该款已实际支付，对原告该部分诉讼请求本院不予支持。 被告浙江大和公司、泓和中心、徐卫、蒋丽丽自愿出具不可撤销反担保承诺书，向原告提供连带责任反担保，其与原告之间形成保证合同关系，保证范围包括代偿债务本金和该款项至实际清偿日的应付利息、为实现债权的相关费用。原告要求被告浙江大和公司、泓和中心、徐卫、蒋丽丽对被告大和公司还款责任承担连带责任，本院予以支持。对被告华控大和公司、纳美公司、振亚公司、浙江大和公司提出的辩解，本院不予采信。 综上，对原告诉讼请求的合理部分，本院予以支持。依照《中华人民共和国担保法》第四条、第十二条、第十八条、第二十一条第一款、第三十一条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国担保法〉若干问题的解释》第二条、第二十条第二款，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下： 一、被告江苏华控大和实业有限公司有限公司应于本判决生效之日起三十日内归还原告响水城市资产投资控股集团有限公司代偿款30303045.93元，并支付违约金(以30303045.93元为基数，按日利率0.2‰，自2019年2月22日起计算至偿还完毕之日止)； 二、被告浙江纳美化工科技有限公司、浙江振亚热电有限公司对30303045.93元代偿款本金追偿不能的部分各承担1/4的清偿责任。被告浙江纳美化工科技有限公司、浙江振亚热电有限公司承担保证责任后，有权向被告江苏华控大和实业有限公司有限公司追偿； 三、被告浙江大和纺织印染服装（集团）有限公司、盐城泓和创业投资中心（有限合伙）、徐卫、蒋丽丽对本判决第一项确定的被告江苏华控大和实业有限公司有限公司还款义务承担连带责任。被告浙江大和纺织印染服装（集团）有限公司、盐城泓和创业投资中心（有限合伙）、徐卫、蒋丽丽承担保证责任后，有权向被告江苏华控大和实业有限公司有限公司追偿； 四、驳回原告响水城市资产投资控股集团有限公司的其他诉讼请求。 如果被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费194815元（原告已预交），保全费5000元，合计199815元，由原告负担1500元，被告江苏华控大和实业有限公司、浙江大和纺织印染服装（集团）有限公司、盐城泓和创业投资中心（有限合伙）、徐卫、蒋丽丽共同负担99157.5元，被告江苏华控大和实业有限公司、浙江纳美化工有限公司共同负担49578.75元，被告江苏华控大和实业有限公司有限公司、浙江振亚热电有限公司共同负担49578.75元。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省盐城市中级人民法院。 审 判 长  岳慧娟 人民陪审员  王丽君 人民陪审员  杨 明 二〇二〇年一月三日 法官 助理  李丹丹 书 记 员  李丹丹