福建省晋江市人民法院 刑 事 判 决 书 (2019)闽0582刑初2892号 公诉机关晋江市人民检察院。 被告人王兴，男，1991年12月11日出生于重庆市巫山县，汉族，初中文化，务工，户籍所在地重庆市巫山县。均因吸毒，分别于2015年5月12日被广东省中山市公安局行政拘留十日，于2017年11月2日被广东省深圳市公安局龙岗分局行政拘留十四日，决定责令接受社区戒毒三年。因涉嫌非法持有毒品罪，于2019年5月30日被晋江市公安局刑事拘留，6月14日由晋江市公安局执行逮捕，现羁押于晋江市看守所。 指定辩护人许实茬，福建君伟律师事务所律师。 晋江市人民检察院以晋检诉刑诉〔2019〕2409号起诉书指控被告人王兴犯贩卖毒品罪，于2019年11月8日向本院提起公诉。本院受理后，依法适用普通程序，并组成合议庭，公开开庭审理了本案。晋江市人民检察院指派检察员曾远志出庭支持公诉。被告人王兴及其指定辩护人许实茬到庭参加诉讼。现已审理终结。 晋江市人民检察院指控，2019年5月15日20时许，经杨某事先居间介绍，被告人王兴通过微信收受预付款人民币8000元，约定贩卖50克甲基苯丙胺（冰毒）给施某1。5月29日20时许，被告人王兴伙同杨某携带毒品甲基苯丙胺从重庆市巫山县至福建省晋江市“红楼”宾馆欲进行交易，被公安机关当场查获，现场从杨某处扣押毒品甲基苯丙胺0.6克，从被告人王兴处扣押毒品甲基苯丙胺54.62克及联系毒品交易的手机一部。案发后，上述毒品已上缴至晋江市禁毒委员会办公室。 据此，公诉机关提供了物证、书证、证人证言、被告人供述和辩解、鉴定意见、辨认笔录、视吸资料、电子数据等证据，认为被告人王兴违反国家对毒品的管理规定，明知是毒品而结伙予以贩卖，数量大，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一、二款、第三百五十七条、第二十五条第一款，应当以贩卖毒品罪追究其刑事责任。 被告人王兴对公诉机关的指控罪名和犯罪事实均有异议，辩称如下：1、其没有伙同杨某去贩卖毒品，是非法持有毒品；2、其微信收到的8000元与本案无关，杨某找朋友借了8000元，让其用微信代收款；3、其不认识施某1，没有和他联系过交易毒品的事情；4、其和杨某到晋江市“红楼”宾馆是要开房吸毒，杨某将毒品放在其身上；5、按照鉴定的纯度计算，其身上携带的毒品只有14克多，其他的都是蜡烛。指定辩护人提出如下辩护意见：1、本案的指控存在事实不清、证据不足，现有证据不足以证明被告人王兴具有贩毒的目的，存在犯意引诱情节，应当从轻处罚；2、涉案毒品数量及含量具有数量引诱情节，杨某供述说在宾馆里将蜡烛加进毒品，并且二人均有吸毒，认定的毒品数量没有达到50克；3、毒品的来源和归属没有查清，毒品是否从重庆拿过来的，还是在晋江拿到的不清楚，王兴说是杨某在宾馆给他的，而杨某说是王兴从重庆带过来的；4、毒品的用途没有查清，王兴侦查阶段没有供述过贩毒的意图；5、指控的预付款8000元用途、性质、去向没有查清，王兴说是别人借给杨某的，王兴收到款后就转16900元给杨某，而杨某说后来转账10500元给王兴，没有证据证明，并且和购买50克毒品的金额不符；6、本案具有特情引诱情节，2019年5月6日公安机关就掌握了被告人的线索；7、杨某目前因为伪造证据罪被起诉，施某1也因为涉嫌假冒注册商标罪及妨害作证罪被取保候审，二位证人的证言可信度低；8、涉案毒品全部被收缴，未流入社会，危害性小；9、被告人在毒品共同犯罪中是从犯，应当从轻或减轻处罚；10、被告人对其非法持有毒品的行为自愿认罪，系初犯、偶犯，可以从轻处罚。 经审理查明，施某1因涉嫌犯罪被公安机关取保候审期间，从杨某处得知被告人王兴打算到闽南这边贩卖毒品，为举报毒贩争取立功，2019年5月中旬施某1和杨某商量后，让杨某陪同被告人王兴从重庆到福建交易毒品。2019年5月28日，杨某和被告人王兴一起从重庆巫山搭乘大巴车前往福建石狮，5月29日中午两人抵达石狮，并入住杨某用别人名字登记的一家酒店。为使欲贩卖的毒品甲基苯丙胺重量达到50克以上，让施某1能重大立功，杨某在酒店客房内往事先准备好的毒品甲基苯丙胺里加了大约十几二十克蜡，并与施某1约定到晋江市红楼宾馆交易毒品，同时与被告人王兴商定，由杨某拿一小块毒品作为样品先与买家交易，其余大部分毒品则由被告王兴随身携带配合交易。2019年5月29日20时许，杨某和被告人王兴前往晋江市红楼宾馆交易毒品时，被公安机关当场抓获，现场从杨某处查获此次交易的净重0.6克毒品，从被告人王兴处查获此次交易的净重54.62克毒品、银色苹果6手机一部。案发后，查获的毒品经泉州市公安局物证鉴定所检验，送检检材均检出毒品甲基苯丙胺，其中从被告人王兴处查获的检材甲基苯丙胺含量为25.82%。上述查获的毒品甲基苯丙胺扣除取样余者已上缴至晋江市禁毒委员会。 上述事实，有公诉机关提供的下列证据予以证实： 1、晋江市公安局出具的抓获及破案经过、工作说明、行政处罚决定书、社区戒毒决定书、违法犯罪记录查询情况说明、被告人王兴的户口证明，证实本案的破获经过、被告人王兴的身份情况及因吸毒被行政处罚的情况。 2、电子数据检查工作记录、电子数据检查笔录、提取电子证据清单、封存电子证据清单、勘验检查照片记录表、原始数据使用记录、微信聊天记录条目、话单申请表、手机通话记录、工作说明，证实杨某与被告人王兴的通话记录、微信聊天记录。 3、扣押决定书、扣押笔录、扣押清单及相关照片、称量笔录、取样笔录、称量照片、晋江市质量计量检测所检定证书、泉州市公安局物证鉴定所出具的检验报告、福建省毒品实物缴交收据，证实公安机关从杨某处查扣的疑似毒品经称量净重为0.6克，从被告人王兴处查扣的疑似毒品经称量净重为54.62克，及联系毒品交易的手机一部，将上述疑似毒品取样2小包送检，检验结果为送检检材均检出甲基苯丙胺，其中编号1的检材甲基苯丙胺含量为25.82%，上述毒品甲基苯丙胺扣除取样后已上缴至晋江市禁毒委员会。 4、提取笔录、微信账单详情，证实：微信名“洪”于2019年5月15日20时许两次通过微信转账给被告人王兴合计8000元，每次4000元；微信名“黄东”于2019年5月15日21时许通过微信转账给被告人王兴10000元；被告人王兴于2019年5月15日23时许通过微信转账16900元给杨某。 5、证人施某1的证言、辨认笔录，证实：其因涉嫌犯罪被取保候审，为争取立功主动向公安机关提供违法犯罪活动线索，其于2019年5月初听到杨某说起被告人王兴在贩卖毒品，便让杨某帮忙联系，后杨某告知其已联系到毒贩被告人王兴，他们可以一起带冰毒来福建交易，5月28日杨某和被告人王兴一起乘坐大巴从重庆市出发，并于5月29日中午抵达石狮市；其于5月29日中午和公安民警到晋江市红楼宾馆遵守，晚上20时许公安民警发现杨某和被告人王兴到达红楼宾馆楼下，杨某先进入宾馆，而被告人王兴在宾馆前观望，后公安民警控制住了被告人王兴，并从被告人王兴裤子口袋内查获用面巾纸外包装包住的疑似毒品冰毒的物质。 6、证人施某2的证言，证实其和施某1是朋友关系，也认识杨某，施某1举报的毒品犯罪线索是杨某提供的，2019年5月29日施某1让其一起去配合公安机关抓捕毒贩，并帮他联系杨某，当天杨某通过微信告诉其几点会和毒贩从石狮出发来晋江，几点会到交易地点，毒贩的穿着打扮、身材情况及毒品会由毒贩携带等。 7、同案人杨某的证言及辨认笔录、照片，其供称：2019年5月初其向施某1提到被告人王兴在了解福建这边有没有人要买毒品，施某1因要举报毒贩争取立功让其帮忙联系被告人王兴来福建贩毒，其答应帮忙，之后施某1有按其安排转账给被告人王兴8000元当作交易定金，施某1要购买50克冰毒；后其有事回重庆，被告人王兴告诉其已经准备好冰毒，在重庆市巫山县买的，1克350元，买了50克，花了17500元，买冰毒的钱是被告人王兴找人借了10000元，其给他担保，另买家转给他8000元，当时其怕被告人王兴把钱花了，所以才让他把钱转给其，后被告人王兴在巫山县购买毒品时，其又转了10500元给他，被告人王兴让其一起到福建交货，两人于5月28日乘坐大巴从重庆市出发，于5月29日早上抵达石狮市，用别人的身份证登记入住石狮市万俊酒店，后其通知了施某1，约定到晋江市的红楼宾馆交易，被告人王兴同意去交易，但表示不上楼，而是让其拿冰毒样品到宾馆楼上房间给买家验货，其取得剩余货款32000元后通知被告人王兴，被告人王兴再交出冰毒；当日20时许其和被告人王兴到达红楼宾馆，其携带冰毒样品进入宾馆，被告人王兴在宾馆门口就被公安民警当场查获了；其在石狮住的酒店客房内有在冰毒里加了大约十几二十克的蜡，让这包冰毒重量达到50克以上。 8、被告人王兴的供述、辨认笔录，证实：其和杨某于2019年5月28日10时许从重庆市巫山县乘车来石狮，于5月29日中午抵达，后入住石狮一家酒店（是杨某开的），期间杨某外出离开了酒店，其在酒店睡觉，杨某回来后在其面前将冰毒、蜡烛混合在一起，装入一个塑料袋，外面再包上纸巾，对其说里面装的是冰毒、蜡烛、纸巾，还看到他在身上放了一颗冰毒，杨某说要去找朋友谈，让其跟着他到另一家酒店，然后在酒店下面等他，他会上楼去和朋友谈，谈好后他会打来电话，让其把这包冰毒放在指定的地点；杨某叫了滴滴车，其就跟他上车，在车上杨某给其这包冰毒，到达酒店后杨某让其接到电话后把这包冰毒放在一部皮卡车上，当其在酒店前面走时，公安民警就将其和杨某抓获了，其身上带的冰毒也被发现了；这次来福建是为了找工作，在石狮市的宾馆内才知道杨某要去贩卖冰毒，出于朋友和老乡关系，才帮他带冰毒去红楼宾馆的，不知道杨某的这包毒品是哪里来的，从重庆坐车到石狮没听过他提过毒品；2019年5月15日晚上，其为了还杨某10000元而找黄某借了10000元，由杨某作担保，黄某通过微信名“黄东”的通过微信转账给其，当晚20时许杨某对其说有两笔4000元的钱要收，因微信无法收钱，就将微信名“洪”推荐给其，其加了对方的微信，微信名“洪”通过微信转账两笔4000元给其，其收到后扣除杨某欠的一笔1100元，通过微信转账16900元给杨某。 以上证据，由侦查机关依法调取，来源合法，除了证人施某1部分证言、同案人杨某部分供称与本院查明的事实不符不予采信外，其他各证据间可以相互印证，并与本案事实具有关联性，经庭审质证，可以作为定案依据，本院予以采信。 关于被告人王兴及其辩护人均提及被告人王兴没有实施指控的贩卖毒品行为的辩解及辩护意见。经查，从侦查机关出具的抓获及破案经过、工作说明、被告人王兴在侦查阶段的供述、同案人杨某的供述、证人施某1的证言，共同证实被告人王兴携带毒品甲基苯丙胺伙同杨某前往红楼宾馆交易，被告人王兴在庭审中辩解其身上携带的毒品甲基苯丙胺是要到红楼宾馆开房吸食，该辩解与之前供述的不符，且无法说明为何要吸食加蜡的毒品及为何要携带那么多毒品，其翻供未有合理解释，明显不符情理，该辩解缺乏事实依据，不予采纳。被告人王兴在侦查阶段供述其知道杨某要贩卖上述毒品，明知他人要贩卖毒品，自愿帮忙携带毒品到交易现场，并同意按杨某的指示放置毒品，共同贩卖毒品的意图明显，足以认定被告人王兴共同实施了贩卖毒品的行为，而不是非法持有毒品的行为。被告人王兴及其辩护人上述没有实施贩卖毒品的辩解及辩护意见，与本院查明的事实不符，缺乏事实依据，均不予采信。 关于被告人王兴的辩护人提及被告人王兴在共同犯罪中仅起次要、辅助作用、是从犯的辩护意见。经查，公诉机关指控被告人王兴从重庆巫山携带毒品甲基苯丙胺到福建晋江贩卖给施某1的犯罪事实来源于证人施某1的证言、同案人杨某的供称，而在案证据表明施某1和被告人王兴没有联系、接触过，其关于被告人王兴贩卖毒品的情况均系杨某转告，庭审中被告人王兴对杨某的供称不予认可，施某1、杨某关于被告人王兴打算来闽南这边贩毒、事先约定交易冰毒50克、施某1预支被告人王兴定金8000元、杨某曾转账10500元给被告人王兴购买毒品等证言、供称缺乏在案证据的证实。而同案人杨某在共同犯罪中就贩卖对象的选择、贩卖方式的实施、贩卖数量的确定、贩卖地点的约定等方面均起决定、主导作用，尤其为了达到让施某1重大立功，直接在已准备好的毒品甲基苯丙胺中加了大约十几二十克蜡，直接让交易的毒品数量达到五十克以上，积极追求其预期的结果，杨某在本案中已不再是居间介绍者的地位，公诉机关认为杨某参与涉案毒品交易，证据确实、充分，依法予以采纳。在共同犯罪中，杨某对涉案毒品交易的发起和达成起到关键、重要作用，系主犯；而现有证据无法证实被告人王兴与施某1达成毒品交易意向，以及商定了毒品交易价格、数量、定金、交易时间、地点等，但其携带毒品参与交易，对促成毒品交易起次要、辅助作用，应当认定为从犯，故对被告人王兴及其辩护人均提及被告人是从犯的辩解及辩护意见，与本院查明的事实相符，均予以采纳。 本院认为，被告人王兴违反国家对毒品的管理规定，明知是毒品甲基苯丙胺仍结伙予以贩卖，且数量达到五十克以上，其行为已构成贩卖毒品罪。公诉机关指控的罪名成立。被告人王兴在涉案毒品交易中起次要、辅助作用，应当认定为从犯，对被告人王兴予以减轻处罚。被告人王兴在同案人杨某的促成下形成犯意，又因杨某主动往交易的毒品里加蜡致使毒品数量达到50克以上，被告人王兴系在犯意引诱、数量引诱下参与实施毒品犯罪，应当予以从轻处罚。被告人王兴有吸毒劣迹，予以酌情从轻处罚。对被告人王兴提出的第2、3辩解意见，与本院查明的事实相符，予以采纳，其他辩解意见与查明事实和法律规定不符，不予采纳。对指定辩护人提出被告人具有从犯、犯意引诱、数量引诱、涉案毒品来源、交易定金、毒资去向均未查清、杨某的证言可信度低、毒品没有流入社会等的辩护意见，与本院查明的事实相符，于法有据，予以采纳，其他辩护意见与查明事实和法律规定不符，不予采纳。为维护国家毒品管理制度和保护人民的生命健康，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一、二款、第三百五十七条、第二十五条第一款、第二十七条、第六十三条、第六十四条之规定，判决如下： 一、被告人王兴犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑八年，并处罚金人民币八千元。 （刑期自判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年5月29日起至2027年5月28日止。罚金应在判决生效后十日以内向本院缴纳。） 二、查扣在案的犯罪工具银色苹果6手机一部（未随案移送），予以没收，由扣押机关晋江市公安局上缴国库。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向泉州市中级人民法院提出上诉，书面上诉的，应交上诉状正本一份，副本二份。 审 判 长  郭灿培 人民陪审员  张少宝 人民陪审员  邓生伟 二〇二〇年一月二十日 法官助理陈瑜滨 书 记 员  李纯攀 本案所适用的法律法规、司法解释： 《中华人民共和国刑法》 第三百四十七条走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。 走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产： （一）走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的； （二）走私、贩卖、运输、制造毒品集团的首要分子； （三）武装掩护走私、贩卖、运输、制造毒品的； （四）以暴力抗拒检查、拘留、逮捕，情节严重的； （五）参与有组织的国际贩毒活动的。 走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。 走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。 单位犯第二款、第三款、第四款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照各该款的规定处罚。 利用、教唆未成年人走私、贩卖、运输、制造毒品，或者向未成年人出售毒品的，从重处罚。 对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。 第三百五十七条本法所称的毒品，是指鸦片、海洛因、甲基苯丙胺（冰毒）、吗啡、大麻、可卡因以及国家规定管制的其他能够使人形成瘾癖的麻醉药品和精神药品。 毒品的数量以查证属实的走私、贩卖、运输、制造、非法持有毒品的数量计算，不以纯度折算。 第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。 二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。 第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。 对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。 第六十三条犯罪分子具有本法规定的减轻处罚情节的，应当在法定刑以下判处刑罚。 犯罪分子虽然不具有本法规定的减轻处罚情节，但是根据案件的特殊情况，经最高人民法院核准，也可以在法定刑以下判处刑罚。 第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。