山东省禹城市人民法院 刑 事 判 决 书 (2020)鲁1482刑初19号 公诉机关山东省禹城市人民检察院。 被告人刘树强，男，汉族，出生于山东省禹城市，初中文化，群众，无业，户籍地山东省禹城市，案发前住山东省禹城市。2012年2月5日因涉嫌犯赌博罪被刑事拘留，同年2月15日被释放。2019年7月5日因涉嫌赌博、为赌博提供条件被行政拘留20日并处罚款6000元。2019年8月24日因涉嫌犯开设赌场罪被刑事拘留；同年9月30日被执行逮捕。现羁押于德州市看守所。 禹城市人民检察院以禹检一部刑诉[2019]170号起诉书指控被告人刘树强犯开设赌场罪，于2019年12月26日向本院提起公诉，本院于同年1月2日立案受理，适用简易程序实行独任审判，于2020年1月10日公开开庭审理了本案。禹城市人民检察院指派检察员李逢军、书记员邵捷出庭支持公诉，被告人刘树强到庭参加诉讼，本案现已审理终结。 公诉机关指控，2018年3月至2019年7月4日期间被告人刘树强在其位于山东省禹城市某某某某小区的家中摆设自动麻将机，并组织杨某某、杨某、陈某某、李某、徐某某、程某某、乔某某等人进行赌博，每次赌博时参赌人员分别在刘树强处领取相同数量的塑料卡片代表赌资，赌博结束后赌博人员凭塑料卡片的数量到刘树强处结算。被告人刘树强在每天的赌局中抽成，其通过开设赌场抽头渔利共计19000元，涉案赌资共计242310元。 针对上述指控，公诉机关提供了相应证据予以支持，并据此认为被告人刘树强以营利为目的，为赌博提供场所、赌具、筹码，从中抽头渔利19000元，赌资242310元，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款之规定，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以开设赌场罪追究其刑事责任。被告人刘树强案发后主动投案，能够如实供述自己的犯罪事实，符合《中华人民共和国刑法》第六十七条第一款的规定，系自首，可以从轻处罚。建议判处被告人刘树强有期徒刑1年至2年，并处罚金20000元至30000元。提请本院依法审判。 被告人刘树强对公诉机关指控的罪名、犯罪事实及量刑建议均无异议，自愿认罪认罚。 经审理查明的事实与公诉机关指控事实一致。 另查明，2019年7月4日，禹城市公安局民警在工作中发现某某小区有人赌博，经查证，该处赌博窝点经营者及户主均为刘树强，随于2019年7月5日，对刘树强处以行政拘留20日并处罚款6000元（已缴纳）。2019年8月19日对刘树强赌博案立案侦查，同年8月24日刘树强经电话传唤自行到案，并如实供述了自己的犯罪事实。 上述事实有以下经庭审举证、质证的证据予以证实： （一）书证 1.乔某某、杨某、徐某某、李某、杨某某分别提供的微信截图及微信转账明细,分别证实他们各自的微信号、微信名及他们在刘树强开设的麻将馆赌博时的赌资转账流水。 2.禹城市公安局民警调取刘树强微信截图及微信转账交易明细1份，证实刘树强微信号：wxid_wl183lulxxxx,微信名：人生如茶。微信转账明细系刘树强自2018年3月28日至2019年7月4日，总在赌资中抽头407次，共计48800元。 3.提取徐某某、杨某、杨某某、陈某某、程学锋、李某、乔某某微信详细信息，分别证实他们各自的微信号、微信名。 4.证据保全清单1份，证实保全的物品有卡片十五张，印有麻将字样，绿色；麻将，贰副；自动麻将桌，壹台，香槟色。 5.禹城市公安局吸毒现场检测报告书2份，证实刘树强未吸食毒品。 6.被告人户籍信息1份，证实被告人刘树强身份信息，且其具备刑事责任能力。 7.抓获经过1份，证实被告人刘树强到案经过。 8.禹城市公安局立案决定书1份、拘留证1份、取保候审决定书1份、释放通知书1份，证实2012年2月4日刘树强因涉嫌赌博罪被禹城公安局立案侦查，同年2月5日被刑事拘留，同年2月15日被释放并取保候审。 9.禹城市公安局办案说明1份，证实根据参赌人员李某、徐某某、杨某某、杨某、乔某某分别确认的各自与刘树强发生每笔微信转账交易的时间及金额是否为赌资，经统计，上述人员在刘树强处赌博期间各自赌资分别为99450元、68770元、29300元、25890元、18900元，共计242310元。 10.禹城市公安局办案说明1份，证实根据刘树强分别在每天上午、下午、晚上三个时间段抽取参赌人员100元至200元不等的现金抽成推算，经办案民警根据参赌的违法行为人员分别确认的结果制作表格碰撞综合得出刘树强在参赌人员李某、徐某某、杨某某、杨某、乔某某参赌时抽取台费190次，每次100元，共计19000元。 11.发破案经过，证实该案被发现及立案侦查的具体时间、经过及被告人刘树强被采取刑事拘留时间。 （二）证人证言 1.李某作证称，刘树强给他们提供赌博器具及场地，分上午、下午、晚上三个时段各自抽200元。这个钱是打麻将的时候如果有人自搂了，自搂的人出100元桌钱。第二个自搂的人再出100元。之前打100元一把的时候抽100元。他们结算都是打到自己要走为止，最开始每人发20张卡片，到最后的时候按卡片数找刘树强结算，比20张多，刘树强会给转钱。比20张卡片少，差几张就给刘树强转多少钱。大多通过微信转账，有的时候也有用现金结算的，中间有走的直接去找刘树强结算。卡片是绿色的，上面印有卖麻将机的字样，一张卡片代表人民币100元。其从来没有使用过现金，每次都是通过微信给刘树强转账，刘树强也是通过微信给其转账，其只有一个微信昵称为“冷暖自知”的微信号，是绑定的其手机号1363949xxxx，刘树强的微信号其记不住了，微信昵称“人生如茶”。从2018年3月份至今，经其计算，共打麻将给刘树强转账164557元，刘树强给其转账99450元。其自2018年3月份一共在刘树强家玩了219次，按照每次提200元计算，共计43800元。常在刘树强处打麻将的有杨某、老程、老乔、老徐。 2.徐某某作证称，刘树强住在某某小区，他家有个自动麻将机放在客厅里，从去年三月份开始其到刘树强的麻将馆打麻将，每天上午、下午、晚上只要有人玩刘树强就各抽取100元台费，这个钱由第一个自摸的人出，如果有人吃饭刘树强抽取200元，第二个自摸的人再出100元，刘树强提供麻将机、茶叶、水等物品。他们赌博前，会到刘树强那里领取塑料卡片，一般领取十张或者二十张，每张代表100元，打麻将期间都用卡交易，最后他们到刘树强那里根据各自手中剩余卡片数量结算，通过微信、现金、支付宝给参与赌博的人算账。其每周大约去两三次，其和程某某、李某等人曾一起赌博。其与刘树强之间是通过微信互相转账的，其微信号是“wxid-17hiwqo79xxxxx”。其和刘树强的微信转账不都是赌博的钱，其看了下自己与刘树强之间的转账记录，能记清的有256次，是其在刘树强家打麻将时和他之间赌资转账流水。从2018年3月份至今，其在刘树强家打了256次麻将，其每次打麻将时的人都不固定，有些人认识，有些人不认识，其记得有李某、程某某、乔某某、陈某某以及杨某。 3.乔某某作证称，其曾在禹城市某某小区一栋楼的最西侧单元一楼东户打过麻将，组织打麻将的人姓刘，房子也是他的，使用的自动麻将机和塑料卡片也是他提供的，塑料卡片有红色的、蓝色的，和银行卡差不多大上面有字，但具体内容其记不清楚，每一张卡片代表100元，刘姓男子抽成，但是具体怎么抽成其不知道。其微信名叫乔某某，微信号：wxid_m5v42v96xxxx，其是通过这个微信号给刘姓男子转的钱。他们打麻将的人不相互结账，等结束以后，他们根据手中卡片数量找姓刘的男子结算，如手中卡片数量低于一开始从刘姓手中拿卡的数量，就代表输了，他们就给姓刘的转账，如果多了，就代表赢钱，姓刘的便会给他们转账，他们都是通过微信交易的，其和刘姓男子微信转账记录不都是从他那里赌博时的转账流水，有时其会用微信支付买烟，有时会借给姓刘的钱，其他的微信转账记录都是其从他那里赌博时的转账流水。 4.杨某作证称，其是从2018年7月份开始在刘树强家赌博的，有时打50元的，也有打100元的。其从没使用过现金，每次都是通过微信给刘树强转账，其知道刘树强只有一个微信昵称为“人生如茶”微信号。其也只有一个微信名是“光明磊落”、微信号是“Y1596596xxxx”微信号，该微信号是绑定的其1596596xxxx的手机号，其所有转账都是给他这个微信转账的。到刘树强家后，首先从他那里拿卡，最后根据各自手中卡片剩余数量找刘树强结算，刘树强提成是每半天100元或者200元不等。其和刘树强微信转账的钱不都是赌博的钱，刘树强经常在其上班的多味鲜买酒时用微信转账，其借的刘树强的钱也是通过微信付的，其和刘树强没有经济纠纷。从2018年7月份至今，其算了下，共打麻将给刘树强转账34900元，刘树强给其转账29300元，这样算下来其从2018年7月份至今输了5600元。 5.程某某作证称，其不开车时就去老刘那里打麻将，起初玩100元一把，现在是一把200元。刘树强给他们提供赌博器具及场地，分上午、下午、晚上三个时段每次抽200元。这个钱是打麻将的时候如果有人自搂了，自搂的人出100元桌钱，第二个自搂的人再出100元。刘树强除了提供器具及场地外还提供啤酒、白酒等，但不再另外交钱。之前打100元一把时，其记得刘树强一桌抽100元。他们结算都是打到自己要走为止，最开始每人发20张卡片，到最后的时候按卡片数找刘树强结算，比20张多，刘树强会给转钱。比20张卡片少，差几张就给刘树强转多少钱。大多最后通过微信转账，有时也用现金结算。卡片是绿色的，上面印有卖麻将机的字样，一张卡片代表人民币100元。其第一次去是2018年8月份左右，之后其只要不出车就会去老刘那里打麻将，其总共去老刘家打过二三十次麻将。刘树强经营这个麻将馆一年多了，之前打100元一把时，老刘一天能挣三四百元，后来打200元一把时，老刘一天能挣七八百元。其微信昵称“程某某”，微信号：wxid_yyjvquxg08xxxx；刘树强微信昵称“人生如茶”，微信号：wxid_wl183lullnxxxx。2019年7月1日至7月4日在刘树强处打麻将的有其和老陈、老乔、老张、小妮、飞飞、杨某1、杨某、徐子、老刘等人。 6.杨某某作证称，他们打的是100元一把的，麻将桌和麻将都是老板刘树强提供，打麻将的地方也是他家。他们玩的时候从老板那里买塑料卡片，一个卡片100元，打完之后再数卡片在老板那里结账。大约两年前，其去刘树强家办事的时候，知道他家有麻将桌，后来没事时其就去他家打麻将。其去过大约二十次，但不全是打麻将，打麻将的次数有十次左右。其赢的2100元，是7月4日上午刘树强微信转账给其的，打麻将的结算方式不固定。从一开始打麻将，谁第一次自摸胡牌，就给刘树强一百元当桌钱，第二把自摸胡牌，再给刘树强100元当饭钱。除此之外，刘树强不收取别的费用，桌钱分上午、下午、晚上分别收取。刘树强家在某某小区，他家楼下西边是篮球场，是最西边的单元的一楼东户。 7.陈某某作证称，其最近一次去禹城市某某小区东侧靠北的一栋楼最西边单元一楼东户打麻将是7月1日上午9时左右，其去了之后，房东刘树强就把位置让给其了，打麻将的时候老刘（刘树强）先分给他们一人20张卡片，其就和姓杨的（在多味鲜的一个人）、徐子、程子一起打麻将，其打的是一把100元的，一直打到当天12点左右，其赢了四五百元，老刘给其转账之后其就回家吃饭了。其总共去过四五次，最多的时候赢过一千多元，最多的时候也输过八九百元。他们使用的是刘树强提供的自动麻将机还有塑料卡片，卡片有红色的、蓝色的，上面有字，但具体内容其记不清楚，每一张卡片代表100元钱，这些卡片都是从刘树强那里拿的。其微信昵称“随遇而安”，微信号heilong58xxxx，其是通过这个微信号给刘树强转的钱。 8.栗某某作证称，其和刘树强是夫妻关系，刘树强是其丈夫。其在某某小区住在x号楼x单元101室，房子有房产证，但是房产证抵押给中国建设银行了。 （三）被告人的供述与辩解 刘树强供述称其在禹城市某某小区居住，一年前其在家里摆放了麻将桌，2018年4月份左右在家里摆放了自动麻将机，其自己喜欢玩麻将，也是为了营利，挣取一定的费用，有人到其家打麻将时其抽取些钱。常来其家打麻将的有徐某某、陈某某、乔某某、李某、程某某、杨某某、杨某和杨某某1（其朋友的妻子），杨某某1平时来其家照顾其妻子。一般情况下，每桌收取100元，上午、下午、晚上各收取一次，平均一天能收取一次半，如果参与赌博的人在其家里吃饭，其收取200元。其为赌博的人提供麻将桌，茶叶和水。其每个月大约收入两、三千元左右，其从经营麻将馆大约总共挣了两、三万元。参与赌博的人通过现金或是微信转账给其钱，打麻将开始后第一个自摸的人给其一百，如果他们吃饭的话第二个自摸的人再给其100元。他们一般都是打100元飘100元的，打完麻将后一起算账，一般是通过微信支付给对方钱。打麻将使用的是其提供的小塑料卡片，这是其买麻将的时候自带的，参与赌博的人来到其家里先到其这里领取卡片，一般领取十张或者二十张，最后参与赌博的人到其这里算账，他们通过现金或者微信给对方支付赌资。 （四）辨认笔录 1.徐某某分别辨认出李某、乔某某、程某某、陈某某、杨某就是跟她在刘树强家一起打麻将的参赌人员。 2.李某辨认出刘树强就是其在某某小区居民楼打麻将时，为其提供赌具以及从中抽取盈利的男子。 3.李某分别辨认出老徐(徐某某)、老乔（乔某某）、陈某某、程某某就是跟他在刘树强家一起打麻将的参赌人员。 4.刘树强分别辨认出李某、徐某某、杨某某、杨某、乔某某、程某某、陈某某就是在其家中打麻将赌博人员。 以上证据来源合法，内容客观真实，与本案有关联性，经当庭举证、质证能够相互印证，本院予以确认。 公诉机关指控刘树强的犯罪事实清楚，证据确实、充分，本院予以确认。但指控的开设赌场罪罪名与本院审理认定的赌博罪不一致，具体理由如下： 赌博罪与开设赌场罪在行为性质、犯罪侵犯客体、犯罪目的等方面没有明显区别，两者的主要区别表现在：（1）聚众赌博中的参与人员一般具有稳定性，即通常都是相互熟识的人之间参与赌博；而开设赌场中的参与人员一般不一定具有稳定性，很多参赌人员并不一定与开设赌场的人认识熟悉；（2）聚众赌博一般不对社会公开，在社会上的知晓范围较小；而开设赌场则可能扩散到较大的知晓范围；（3）聚众赌博的规模远小于开设赌场，专业化程度也远低于开设赌场；（4）聚众赌博的赌注较小，一般由参赌人员协商确定；而开设赌场的赌注相对较大，由开设人员予以确定；（5）赌博罪的法定刑为三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；而开设赌场罪还规定了情节严重的情形，法定刑为三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；（6）聚众赌博行为具有临时性、短暂性，不具有持续性，即每次赌博结束后，下次还需要召集、组织；而开设赌场罪具有持续性和稳定性的特征，只要是正常的营业时间，赌客均可以去参加，无需开设者临时通知时间、地点；（7）聚众赌博行为人经常参与赌博，即自己参与了赌博，并顺带进行赢利。而开设赌场行为人一般不亲自参与赌博，经营及赢利目的更加明确。 本案中的参赌人员相对固定，几乎均与被告人刘树强熟识，且其他参赌人员间也大部分熟识；其次，该赌博场所相对隐蔽，仅为部分熟人知晓，并未通过宣传、招揽等方式被公众广泛知晓；第三，被告人刘树强经常亲自参与赌博，且每次赌博都是参与人之间互相联系、召集；第四，本案的赌注较小，赌注均由参赌人员自行商定，而不是由刘树强自己决定。赌博场所规模较小，仅有的一台麻将机，且在刘树强夫妻生活的家中。再者，《刑法修正案（六）》增设开设赌场罪的立法本意，是为了更好应对新形势下出现的具有涉赌人员多、涉及面广、社会影响大等特征的网络赌博等新型犯罪案件，而本案在参赌人数、涉及面及社会影响性等方面均不能与开设赌场罪相提并论，两者存在本质区别。综上，本案应以赌博罪定罪处罚。 本院认为，被告人刘树强以营利为目的，为赌博参与人员提供场所、赌具、筹码，从中抽头渔利19000元，赌资242310元，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百零三条第一款之规定，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以赌博罪追究其刑事责任。鉴于，被告人刘树强具有自首情节；自愿认罪认罚，签订了《认罪认罚具结书》，决定对其从轻处罚。被告人刘树强因本案事实已被行政拘留的20日，应当折抵刑期20日，已缴纳的罚款人民币6000元应折抵罚金。被告人刘树强违法所得19000元应予追缴上缴国库。综上，根据被告人刘树强的犯罪事实、犯罪情节和社会危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第一款、第五十二条、第五十三条第一款、第六十四条、第六十七条第一款、《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条、《最高人民法院、最高人民检察院关于办理赌博刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条第一、二款之规定，判决如下： 一、被告人刘树强犯赌博罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币20000元。 (刑期从判决执行之日起计算，因本案被行政拘留的20日，折抵刑期20日，即自2019年8月24日起至2020年8月3日止；已缴纳罚款人民币6000元折抵罚金，剩余罚金限本判决生效之日起十日内缴纳。） 二、追缴被告人刘树强违法所得人民币19000元，上缴国库；未随案移送的桌式自动麻将机1台、麻将2副、卡片50张由扣押机关依法处理。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向山东省德州市中级人民法院提出上诉，书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本一份。 审判员  孙法宝 二〇二〇年一月二十二日 书记员  刘佳敏