广东省揭西县人民法院民 事 判 决 书（2019）粤5222民初636号原告：刘华利，男，汉族，1961年6月11日出生，身份证登记住址：广东省揭西县。委托代理人：梁俊芳，系广东力创律师事务所律师。委托代理人：李纲平，系广东力创律师事务所律师。被告：中国人民财产保险股份有限公司揭阳市分公司，住所地：揭阳市榕城区临江北路29号，统一社会信用代码：9144520089332006XE。负责人：魏乐珊。委托代理人：郑郁郸，系广东圣桥律师事务所律师。委托代理人：蔡锭桐，系广东圣桥律师事务所律师。被告：洪汉涛，男，汉族，1966年8月20日出生，身份证登记住址：广东省普宁市。原告刘华利与被告中国人民财产保险股份有限公司揭阳市分公司（以下简称“保险公司”）、洪汉涛机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2019年7月25日立案后，依法适用普通程序，于2020年1月8日公开开庭进行了审理。原告刘华利的委托代理人李纲平、被告中国人民财产保险股份有限公司揭阳市分公司的委托代理人蔡锭桐、被告洪汉涛到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告刘华利向本院提出诉讼请求：1、判令被告中国人民财产保险股份有限公司揭阳市分公司在机动车交通事故责任强制保险和第三者商业责任保险的限额内赔偿原告因本次交通事故导致的损失共计人民币157234元，其中精神损失费在交强险责任限额内优先赔付；2．判令被告洪汉涛对被告保险公司赔偿后的不足部分进行赔偿；3.判令本案诉讼费用由二被告承担。事实与理由：2018年9月28日10时30分许，被告洪汉涛驾驶粤Ｖ×××××号小型普通客车从揭西河婆镇河山路往揭西汽车客运站方向行驶，途径河婆揭西汽车客运站旁路段停放车辆开启车门时，碰刮到后方正常行驶由原告驾驶的二轮摩托车，造成原告受伤及车辆受损的道路交通事故。经交警部门认定，被告洪汉涛承担事故的主要责任，原告承担次要责任。事故发生后，原告被送往揭西县人民医院住院治疗，共住院40天。经查，被告洪汉涛为肇事车辆的驾驶人和所有人，被告保险公司为肇事车辆的交强险和商业险的承保单位，事故发生在保险期间内。事故发生至今，二被告没有按法律规定赔偿原告的损失，为维护原告合法权益，特向法院起诉。被告中国人民财产保险股份有限公司揭阳市分公司答辩称，一、被告保险公司已为原告垫付医疗费1万元，请法院在本案中予以抵除。二、原告提出的各项赔偿请求有部分缺乏事实及法律依据，依法应予以驳回。具体理由如下：1.医疗费：根据交强险及第三者商业险保险条款的约定，被告保险公司有权按照国家基本医疗保险的标准核定医疗费用的赔偿金额，对于超出部分应由原告或其他被告自行承担。2.营养费：缺乏医生医嘱，是推测性的理论数据，不应予以认定。纵使能认定，根据粤高法[2018]39号广东省高院《关于广东省道路交通事故损害赔偿标准的纪要》的通知，在交通事故中，被侵权人涉残的，其营养费的计算方法为：5000元×伤残赔偿指数，即原告的营养费最多也不能超过5000元×10%=500元，对超出部分应依法予以驳回。3.康复费：属于理论数据，且要求数额过高，与原告伤情不符，明显缺乏事实和法律依据，鉴定意见也是建议不予支持。因此不应予以认定，请法院依法予以驳回。4.护理费：根据粤高法[2018]39号广东省高院《关于广东省道路交通事故损害赔偿标准的纪要》的通知规定，护理费应依据住院证明或医嘱予以确定，因此鉴定意见不是确定护理费的认定依据，本案也没有医院证明或医生医嘱可证实原告出院后还需要护理，因此对于原告的护理费用应按实际住院天数40天计算。5.误工费：原告没有提供任何证据证明其因本次交通事故导致收入减少或产生实际误工损失，依法不能主张该项费用。纵使能支持，根据粤高法[2018]39号广东省高院《关于广东省道路交通事故损害赔偿标准的纪要》的通知规定，误工天数应按住院时间和出院后医嘱休息时间计算，医嘱休息期间定残的，计算至定残前一天。根据原告提供的出院小结可见，出院医嘱明确原告出院后仅需要休息一个月。原告并不是在医嘱休息期间定残，因此误工时间不能计算至定残前一天。最多只能按医嘱建议1个月和住院时间共计70天计算其误工费用。6.残疾赔偿金：根据原告提供的户口本可见登记职业为农民，因此应按农村标准计算其残疾赔偿金。而且根据《根据广东2019年度人身损害赔偿计算标准》的规定，该标准适用于自2019年5月30日0时至2020年5月29日24时发生的道路交通事故，因此原告对残疾赔偿金的计算存在错误。本案交通事故发生于2018年9月28日，残疾赔偿金的计算标准应适用《广东省2018年度人身损害赔偿计算标准》的规定进行计算，即应按人均可支配收入15780元/年的标准进行计算。7.精神损害抚慰金：原告要求的精神损害抚慰金数额过高，与原告的伤残等级和过错责任及揭阳地区的经济水平、判例实际不相符，应依法予以剔减。8.交通费：原告没有提供证据证明其为本次交通事故支出了交通费用，因此，对该项费用依法不能予以支持。9.鉴定费用：根据保险合同的约定，诉讼费、鉴定费不属于保险公司的赔偿范围，应由原告或其他被告承担。被告洪汉涛答辩称，已经垫付了医疗费5700.11元，还有付给原告伙食费1000元。答辩被告有经常去看望原告，还让答辩被告儿子去陪护原告2天左右。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，原告提交的证据有：身份证、户口本、驾驶证、行驶证、企业工商公示信息、机动车交通事故责任强制保险单、机动车商业保险保险单、道路交通事故认定书、揭西县人民医院住院病历、疾病诊断证明书、出院小结、检查报告单、住院病人费用清单，广东省医疗收费票据，广东通济司法鉴定中心司法鉴定意见书、鉴定费发票、国家统计局城乡划分代码。被告保险公司提交的证据有：工商银行转账凭证、机动车交通事故责任强制保险条款、中国人民财产保险股份有限公司机动车第三者责任保险条款。被告洪汉涛提交的证据有：广东省医疗收费票据、揭西县人民医院住院病人费用清单。被告保险公司、洪汉涛对原告提交的揭西县人民医院住院病历提出异议，认为应当扣除非医保用药，且根据医嘱，应按医嘱建议计算原告的误工期；对鉴定意见书评定的护理期有异议；对户口本、国家统计局城乡划分代码提出异议，认为根据户口本上的登记信息，应按农村标准计算残疾赔偿金，国家统计局城乡划分代码仅是行政上的统计数据，与本案缺乏关联性。原告对被告保险公司提交的机动车交通事故责任强制保险条款的关联性提出异议，认为非医保用药部分应当由被告保险公司承担举证责任，对中国人民财产保险股份有限公司机动车第三者责任保险条款的关联性提出异议。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据和事实，本院认定如下：2018年9月28日10时30分许，被告洪汉涛驾驶粤Ｖ×××××号小型普通客车从揭西河婆镇河山路往揭西汽车客运站方向行驶，途径揭阳市河婆揭西汽车客运站旁路段停放车辆开启车门时，碰刮到后方正常行驶由原告刘华利驾驶的二轮摩托车，造成原告受伤及双方车辆不同程度损坏的道路交通事故。揭西县公安局交警大队经现场勘查和调查取证，于2018年10月19日作出道路交通事故认定书，认定被告洪汉涛驾驶机动车临时停车，开启车门时妨碍其他车辆通行而肇事，应承担事故的主要责任；原告刘华利未取得机动车驾驶证，驾驶无号牌二轮摩托车，未确保安全行驶而肇事，应承担事故的次要责任。事故发生后，原告刘华利于当日被送到揭西县人民医院治疗，经诊断为：右尺桡骨远端骨折，右颧骨骨折，全身多处挫伤。原告住院40天，于2018年11月7日出院，用去医疗费18477.61元，其中被告保险公司支付1万元医疗费，被告洪汉涛垫付了医疗费5700.11元和伙食费1000元。出院医嘱：1.注意休息，出院后休息1个月，加强营养；2.出院后两个半月内避免患肢受力负重活动，加强腕关节功能锻炼；3.定期骨伤科门诊复诊，2月后回院复查X片了解骨折愈合情况，决定下一步治疗方案；4.住院期间需陪护1人。本案立案后经当事人申请，本院委托广东通济司法鉴定中心对原告伤情进行鉴定，该鉴定中心于2019年11月18日出具鉴定意见书，鉴定意见为：1.刘华利的右腕关节功能部分丧失，评十级伤残；2.刘华利的康复费、后续治疗费建议不予支持；3．刘华利的营养期限建议以60日为宜，营养费建议参照有关法律，法规的规定计算；4.刘华利的护理期限建议以60日为宜，护理人员人数建议参照有关法律、法规的规定执行。被告洪汉涛是肇事车辆粤Ｖ×××××小型普通客车的驾驶人和所有人，在被告保险公司处投保了机动车交通事故责任强制保险和商业第三者责任险，保险期间均为2018年1月22日至2019年1月21日，其中商业第三者责任险责任限额50万元，不计免赔，本次交通事故发生在保险期间内。原告户籍登记为居民，登记住址为揭西县陂尾村委下角37号，国家统计局城乡划分代码为122。本院认为，本案属机动车交通事故责任纠纷。被告洪汉涛驾驶机动车在道路上临时停车，开启车门时妨碍其他车辆通行而肇事，违反《中华人民共和国道路交通安全法实施条例》第六十三条第（四）项的规定，应承担事故的主要责任，原告刘华利未取得机动车驾驶证，驾驶无号牌二轮摩托车，未确保安全行驶而肇事，违反《中华人民共和国道路交通安全法》第八条、第十九条第一款及第三十八条的规定，应承担事故的次要责任，是经广东省揭西县公安局交通警察大队作出的《道路交通事故认定书》认定的，且双方当事人对该事故认定书均未提出异议，本院对该责任认定书予以确认。交通事故责任人应当承担相应的损害赔偿责任。本案肇事车辆粤Ｖ×××××号车在被告保险公司处投保了机动车交通事故责任强制保险和商业第三者责任保险，该车在保险期间发生交通事故，依照相关法律规定，原告因本次交通事故造成的损失应先由保险公司在机动车交通事故责任强制保险责任限额内予以赔偿；不足部分再由保险公司按洪汉涛所负交通事故责任大小，在商业第三者责任保险50万元责任限额内予以赔偿；仍有不足的依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。原告户籍所在地陂尾村委城乡分类代码为“122”，属于城镇区划范围，故原告的损失应按照城镇标准计算。原告的损害赔偿数额应根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》和《广东省2019年度人身损害赔偿计算标准》来确定。原告的损害赔偿数额为：1.医疗费按广东省医疗收费票据为18477.61元。2.住院伙食费按住院40天每天100元计算为4000元（100元／天×40天）。3.营养费按伤残赔偿指数计算为500元（5000元×10%）。4.康复费，按鉴定机构意见不予支持。5.护理费，其中住院期间的护理按医嘱每天配备护理人员1名计算，以150元/天为标准；出院后的护理按鉴定意见为20天，按每天配备护理人员1名及120元/天标准计算，护理费为8400元（150元/天×40天×1人+120元/天×20天×1人）。6.误工费，根据出院小结上的医嘱，原告出院后应休息1个月，故误工期可按原告住院40天加上休息30天共70天计算，原告未举证证明其有固定收入或最近三年的平均收入，故可按广东省城镇私营单位就业人员上一年度年平均工资标准计算，误工费为11173元（58258元/年÷365天/年×70天）。7.残疾赔偿金，原告的伤残等级为十级，伤残赔偿系数为10%，残疾赔偿金为84132元（42066元／年×20年×10%）。8.精神损害抚慰金根据原告的伤情酌定为5000元。9.伤残鉴定费按发票为3372元。10.交通费按住院40天每天30元计算为1200元。综上，原告因本次事故造成的损失为136255元。其中属于交强险中的医疗费用赔偿项目的包括医疗费、住院伙食补助费和营养费，合计为22978元；属于交强险死亡伤残赔偿项目的包括护理费、误工费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金、伤残鉴定费、交通费，合计为113277元。两个分项的损失分别超过了交强险医疗费用赔偿的1万元限额和死亡伤残赔偿的11万元限额，故由被告保险公司在交强险责任限额内赔偿12万元。交强险赔偿后余下的损失为16255元，由被告保险公司按洪汉涛应承担的交通事故责任大小在商业第三者责任保险限额内赔偿70%为11379元（16255×70%）。综上所述，被告保险公司应在交强险和商业三者险限额内赔偿原告131379元，抵除被告保险公司支付的1万元和被告洪汉涛垫付的6700元后，仍应赔偿原告114679元（120000+11379-10000-6700）。依照《中华人民共和国保险法》第六十五条第一款，《中华人民共和国侵权责任法》第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、第二款、第十八条第一款、第十九条、第二十条、第二十一条第一款、第二款、第二十二条、第二十三条第一款、第二十四条、第二十五条第一款、第三十五条的规定，判决如下：被告中国人民财产保险股份有限公司揭阳市分公司应于本判决生效之日起十五日内赔偿原告刘华利114679元。当事人如果未按本判决指定的期限履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费3445元，由被告中国人民财产保险股份有限公司揭阳市分公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省揭阳市中级人民法院。审 判 长  黄 周人民陪审员  郭东生人民陪审员  蔡明丰二〇二〇年一月九日法官助理林金丰书记员邱志霖附相关法律条文：《中华人民共和国保险法》第六十五条保险人对责任保险的被保险人给第三者造成的损害，可以依照法律的规定或者合同的约定，直接向该第三者赔偿保险金。责任保险的被保险人给第三者造成损害，被保险人对第三者应负的赔偿责任确定的，根据被保险人的请求，保险人应当直接向该第三者赔偿保险金。被保险人怠于请求的，第三者有权就其应获赔偿部分直接向保险人请求赔偿保险金。责任保险的被保险人给第三者造成损害，被保险人未向该第三者赔偿的，保险人不得向被保险人赔偿保险金。责任保险是指以被保险人对第三者依法应负的赔偿责任为保险标的的保险。《中华人民共和国侵权责任法》第四十八条机动车发生交通事故造成损害的，依照道路交通安全法的有关规定承担赔偿责任。《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿;不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任：(一)机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担赔偿责任;双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。(二)机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任;有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任;机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任。交通事故的损失是由非机动车驾驶人、行人故意碰撞机动车造成的，机动车一方不承担赔偿责任。《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称“交强险”）和第三者责任商业保险（以下简称“商业三者险”）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。被侵权人或者其近亲属请求承保交强险的保险公司优先赔偿精神损害的，人民法院应予支持。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。受害人死亡的，赔偿义务人除应当根据抢救治疗情况赔偿本条第一款规定的相关费用外，还应当赔偿丧葬费、被扶养人生活费、死亡补偿费以及受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费、住宿费和误工损失等其他合理费用。第十八条受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定。精神损害抚慰金的请求权，不得让与或者继承。但赔偿义务人已经以书面方式承诺给予金钱赔偿，或者赔偿权利人已经向人民法院起诉的除外。第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。第三十五条本解释所称“城镇居民人均可支配收入”、“农村居民人均纯收入”、“城镇居民人均消费性支出”、“农村居民人均年生活消费支出”、“职工平均工资”，按照政府统计部门公布的各省、自治区、直辖市以及经济特区和计划单列市上一年度相关统计数据确定。“上一年度”，是指一审法庭辩论终结时的上一统计年度。