山东省青岛市黄岛区人民法院 刑 事 判 决 书 （2019）鲁0211刑初1272号 公诉机关青岛市黄岛区人民检察院。 被告人张某某，男，1989年5月10日出生，汉族，大专文化程度，导游，现住山东省青岛市市北区。2019年3月21日因涉嫌犯非法经营罪被刑事拘留，同年4月24日被逮捕。 辩护人刘同波、张婷婷，山东海利丰律师事务所律师。 被告人宋某某，男，1987年2月28日出生，汉族，大专文化程度，导游，现住址及户籍地为山东省青岛市市北区。2019年3月21日因涉嫌犯非法经营罪被刑事拘留，同年4月24日被逮捕。 辩护人范兆斌，山东德剑律师事务所律师。 青岛市黄岛区人民检察院以青黄岛检一部刑诉[2019]294号起诉书指控被告人张某某、宋某某犯非法经营罪，向本院提起公诉。本院立案受理后，依法适用普通程序，组成合议庭，公开开庭审理了本案。青岛市黄岛区人民检察院指派检察员李佳凝出庭支持公诉，被告人张某某及其辩护人，被告人宋某某及其辩护人到庭参加了诉讼。因青岛市黄岛区人民检察院提出延期审理建议，本院决定对该案延期审理一次。现已审理终结。 公诉机关指控： 一、被告人张某某在无烟草专卖零售许可证的情况下，利用工作便利从日本购买香烟，出售给国内买家盈利，具体如下： 2017年2月至2018年12月期间，被告人张某某向王某1（另案处理）出售日本七星牌香烟，交易金额共计50480元； 2016年12月至2019年3月期间，被告人张某某向王某2（微信昵称X牛，另案处理）、刘某（另案处理）出售日本香烟，交易金额共计50万余元。 二、被告人宋某某在无烟草专卖零售许可证的情况下，利用工作便利从日本购买香烟，出售给国内买家盈利，具体如下： 2018年11月至2019年3月期间，被告人宋某某向王某3（微信昵称XX轩，另案处理）、常某（微信昵称XX女子，另案处理）出售日本香烟，交易金额共计132740元。 2018年10月至2019年3月期间，被告人宋某某向王某4（微信昵称X静，另案处理）销售万宝路烟弹共计60970元。 综上，被告人张某某非法经营金额共计55万余元，被告人宋某某非法经营金额共计19.371万元。 为证实上述指控事实，公诉机关当庭宣读并出示了以下证据：书证；证人证言；辨认、扣押笔录；鉴定意见；被告人供述和辩解等。公诉机关认为，被告人张某某违反国家规定，未经许可经营香烟，扰乱市场秩序，情节特别严重；被告人宋某某违反国家规定，未经许可经营香烟，扰乱市场秩序，情节严重，应当以非法经营罪追究该二人刑事责任。 被告人张某某对公诉机关指控的事实及罪名均无异议，并当庭自愿认罪。 被告人张某某辩护人提出的辩护意见是，对公诉机关指控的罪名无异议；被告人张某某系初犯，此前无任何不良记录；被告人张某某具有悔罪表现，认罪认罚，愿意缴纳罚金；被告人张某某有立功表现；被告人张某某孩子刚出生，家庭责任重大。综上，请求对被告人张某某从轻或减轻处罚，适用缓刑。 被告人宋某某对公诉机关指控的罪名没有异议，当庭自愿认罪，但称与王某4之间的交易金额中有1万元左右的化妆品。 被告人宋某某辩护人提出的辩护意见是，对公诉机关指控的罪名无异议；被告人宋某某系初犯，无前科劣迹；被告人张某某到案后坦白交代自己的罪行，认罪态度好；被告人宋某某家庭拮据，主观恶性相对较轻；被告人宋某某愿意上缴违法所得。综上，请求对被告人宋某某适用缓刑，给其一个改过自新的机会。 经审理查明： 一、被告人张某某在无烟草专卖零售许可证的情况下，利用工作便利从日本购买香烟，出售给国内买家盈利，具体如下： 2017年2月至2018年12月期间，被告人张某某向王某1（另案处理）出售日本七星牌香烟，交易金额共计50480元； 2016年12月至2019年3月期间，被告人张某某向王某2（微信昵称X牛，另案处理）、刘某（另案处理）出售日本香烟，交易金额共计50万余元。 二、被告人宋某某在无烟草专卖零售许可证的情况下，利用工作便利从日本购买香烟，出售给国内买家盈利，具体如下： 2018年11月至2019年3月期间，被告人宋某某向王某3（微信昵称XX轩，另案处理）、常某（微信昵称XX女子，另案处理）出售日本香烟，交易金额共计132740元。 2018年10月至2019年3月期间，被告人宋某某向王某4（微信昵称X静，另案处理）销售万宝路烟弹共计60970元。 综上，被告人张某某非法经营金额共计55万余元，被告人宋某某非法经营金额共计19.371万元。 另查明，2019年3月20日16时许，青岛市公安局青岛经济技术开发区分局红石崖派出所民警将被告人张某某抓获到案，后被告人张某某如实供述了自己的主要犯罪事实。 2019年3月20日23时许，青岛市公安局青岛经济技术开发区分局红石崖派出所民警在被告人张某某的配合下将被告人宋某某抓获到案，后被告人宋某某如实供述了自己的主要犯罪事实。 在本案审理过程中，被告人宋某某主动退缴违法所得人民币3万元。 上述事实，有下列证据予以证实：受案登记表、发破案经过、到案经过，证实本案案发及被告人张某某、宋某某到案经过情况；户籍信息，证实被告人张某某、宋某某身份情况；情况说明，证实被告人张某某协助民警将被告人宋某某抓获的情况；无证证明，证实青岛市李沧区专卖局、青岛市市北区烟草专卖局出具的证明，被告人张某某、宋某某未办理烟草专卖许可证的情况；扣押笔录、扣押决定书、扣押清单，证实对被告人张某某、宋某某的手机进行扣押，及从张某某处扣押两条七星牌香烟的有关情况；提取笔录及照片，证实对被告人张某某、宋某某手机提取交易记录的有关情况；被告人张某某、宋某某的供述，证人王某1、王某2、刘某、王某3、常某、王某4等人证言，证实被告人张某某、宋某某非法经营烟草的具体数额及经过情况；辨认笔录，证实对涉案有关人员的辨认情况。以上证据经法庭质证、认证，足以证明。 本院认为，被告人张某某违反国家烟草专卖管理法律法规，未经许可经营烟草专卖品，扰乱市场秩序，情节特别严重；被告人宋某某违反国家烟草专卖管理法律法规，未经许可经营烟草专卖品，扰乱市场秩序，情节严重。被告人张某某、宋某某的行为均构成非法经营罪，依法应予惩处。公诉机关指控被告人张某某、宋某某犯非法经营罪的事实清楚，证据确实、充分，指控罪名成立，本院予以支持。 关于被告人张某某辩护人所提张某某认罪悔罪，有立功表现，对其减轻处罚的辩护意见，经查属实，本院予以采纳。关于被告人宋某某辩护人所提宋某某到案后坦白交代自己的罪行，愿意缴纳违法所得的意见，经查属实，本院予以采纳。关于被告人宋某某称与王某4之间的交易金额中有1万元左右的化妆品的辩解，经查，王某4称其从宋某某处购买过最多1万元电子烟枪和化妆品，但王某4通过微信和支付宝共向宋某某转账10万余元，扣除电子烟枪和化妆品金额后，结合宋某某在公安机关的供述、其与王某4之间的微信转账记录，已经按照有利于宋某某的原则对其与王某4之间的交易金额进行了认定，故对该意见，本院不予采纳。 被告人张某某有立功表现，依法予以减轻处罚；被告人张某某、宋某某到案后均如实供述了自己的主要犯罪事实，系坦白，依法予以从轻处罚；被告人宋某某已上缴违法所得，酌情予以从轻处罚。综上，根据被告人张某某、宋某某的犯罪事实、性质、情节及对于社会的危害程度，依据《中华人民共和国刑法》第二百二十五条、第六十八条、第六十七条第三款、第四十五条、第四十七条、第五十二条、第五十三条、第六十四条之规定，判决如下： 一、被告人张某某犯非法经营罪，判处有期徒刑二年十个月，并处罚金人民币四万元。 （刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2019年3月21日起至2022年1月20日止。罚金于判决生效后十日内缴纳。） 被告人宋某某犯非法经营罪，判处有期徒刑一年八个月，并处罚金人民币三万元。 （刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2019年3月21日起至2020年11月20日止。罚金于判决生效后十日内缴纳。） 二、追缴被告人张某某违法所得人民币三万元。 三、没收被告人宋某某违法所得人民币三万元（已上缴国库）。 四、在案扣押的七星牌香烟两条依法予以没收（由扣押机关依法处理）。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向青岛市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。 审判长  钟大林 审判员  李明军 审判员  侯 风 二〇二〇年一月十五日 法官助理刘亮 书记员李梅