常州市金坛区人民法院 刑 事 判 决 书 （2019）苏0413刑初677号 公诉机关常州市金坛区人民检察院。 被告人莫纯滚，男，1973年4月9日生，无业，现暂住江苏省常州市金坛区。曾因赌博于2010年8月被原金坛市公安局罚款人民币一百元；因犯聚众斗殴罪于2014年1月被本院判处有期徒刑二年四个月；又因犯开设赌场罪于2016年6月2日被本院判处有期徒刑九个月，2017年1月26日刑满释放。因涉嫌犯开设赌场罪于2019年9月3日被刑事拘留，同年9月24日被逮捕。现羁押于常州市金坛区看守所。 辩护人苗一慧，江苏常金律师事务所律师。 被告人周某，男，1975年9月28日生，江苏金坛人，个体经营者，住江苏省常州市金坛区。曾因赌博于2009年11月9日被原金坛市公安局罚款人民币五百元。因涉嫌犯开设赌场罪于2019年9月3日被取保候审。 被告人陶某，女，1952年12月9日生，江苏金坛人，个体经营者，住江苏省常州市金坛区。因涉嫌犯开设赌场罪于2019年9月19日被取保候审。 被告人张某，男，1981年10月27日生，江苏金坛人，无业，住江苏省常州市金坛区。因涉嫌犯开设赌场罪于2019年9月3日被刑事拘留，同年9月19日转取保候审。 辩护人吴存根，江苏剑群律师事务所律师。 被告人聊某，男，1982年1月5日生，江苏金坛人，个体经营者，住江苏省常州市金坛区。因涉嫌犯开设赌场罪于2019年9月3日被取保候审。 常州市金坛区人民检察院以坛检诉刑诉[2019]693号起诉书指控被告人莫纯滚、周某、陶某、张某、聊某犯开设赌场罪，于2019年12月23日向本院提起公诉。本院于12月24日立案，并依法适用简易程序，组成合议庭，公开开庭进行了审理。常州市金坛区人民检察院指派检察员刘展出庭支持公诉，被告人莫纯滚、周某、陶某、张某、聊某，以及被告人莫纯滚的辩护人苗一慧、被告人张某的辩护人吴存根到庭参加诉讼。现已审理终结。 公诉机关起诉指控：2013年至2019年间，被告人莫纯滚、张某分别在被告人周某、陶某、聊某经营的店铺内摆放游戏机，供他人进行赌博活动。经鉴定，上述摆放的游戏机均为赌博机。其中，被告人莫纯滚摆放赌博机的违法所得共计人民币56540元，个人分得人民币28250元；被告人周某摆放赌博机的违法所得共计人民币37900元，个人分得人民币18950元;被告人陶某摆放赌博机的违法所得共计人民币21340元，个人分得人民币10690元;被告人张某摆放赌博机的违法所得共计人民币10300元，个人分得人民币5150元；被告人聊某摆放赌博机的违法所得共计人民币7600元，个人分得人民币3800元。具体事实分述如下： 1、2013年以来，被告人莫纯滚与被告人陶某经事先商议，在陶某经营的麻将馆内摆放赌博机3台（具有能够独立供1人以上进行赌博活动的基本单元共计5个),供他人进行赌博活动，所得利润基本均分。期间违法所得共计人民币21340元，被告人莫纯滚分得人民币10650元，被告人陶某分得人民币10690元。 2、2018年下半年以来，被告人莫纯滚与被告人周某经事先商议，在周某经营的副食品店内摆放赌博机1台（具有能够独立供1人以上进行赌博活动的基本单元共计2个)，供他人进行赌博活动，所得利润均分。期间违法所得共计人民币28300元，被告人莫纯滚、周某每人分得人民币14150元。 3、2018年10月以来，被告人张某与被告人周某经事先商议，在周某经营的副食品店内摆放赌博机2台（具有能够独立供1人以上进行赌博活动的基本单元共计3个)，供他人进行赌博活动，所得利润均分。期间违法所得共计人民币9600元，被告人张某、周某每人分得人民币4800元。 4、2019年7月以来，被告人莫纯滚与被告人聊某经事先商议,共同在聊某经营的来来超市内摆放赌博机1台（具有能够独立供1人以上进行赌博活动的基本单元共计1个)，供他人进行赌博活动，所得利润均分。期间违法所得共计人民币6900元，被告人莫纯滚、聊某每人分得人民币3450元。 5、2019年8月以来,被告人张某与被告人聊某经事先商议，共同在聊某经营的来来超市内摆放赌博机1台（具有能够独立供1人以上进行赌博活动的基本单元共计1个)，供他人进行赌博活动，所得利润均分。期间违法所得共计人民币700元，被告人张某与被告人聊某每人分得人民币350元。 被告人莫纯滚、周某、陶某、张某、聊某归案后均能如实供述自己的犯罪事实。在审查起诉环节，被告人周某、张某、聊某自愿签署认罪认罚具结书。 案发后，公安机关从周某、陶某、聊某处共扣押赌博机8台，内有人民币7003元；从被告人莫纯滚、张某处扣押钥匙、塑料币盒及按钮、摇杆等赌博机配件。 在本案审理期间，被告人周某、陶某、张某、聊某已退出自己的全部违法所得。 上述事实，被告人莫纯滚、周某、陶某、张某、聊某在庭审过程中均无异议，并有证人李某、陈某甲、陈某乙、于某的证言笔录，公安机关制作的辨认笔录、提取笔录、搜查笔录、扣押笔录、扣押清单，提取的被告人之间的微信转账记录，常州市公安局金坛分局治安管理大队出具的具有赌博功能的电子游戏设施设备认定书，常州市公安局金坛分局西城派出所民警出具的发破案经过，江苏省代收罚没款收据，认罪认罚具结书等证据予以证实。关于被告人莫纯滚、周某的前科劣迹情况，有刑事判决书、释放证明书、公安行政处罚决定书在卷佐证。 本院认为，被告人莫纯滚、周某、陶某、张某、聊某设置赌博机组织赌博活动，违法所得累计达到5000元以上，五被告人的行为均已构成开设赌场罪。其中被告人莫纯滚、周某的违法所得累计达到30000元以上，属于情节严重，依法应处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。被告人莫纯滚与被告人周某、陶某、聊某，被告人张某与被告人周某、聊某共同开设赌场部分属共同犯罪。公诉机关起诉指控五被告人犯开设赌场罪，罪名成立，应予采纳。 对于被告人莫纯滚的到案情况，首先，被告人莫纯滚并未主动到公安机关投案，系公安人员在其暂住地附近将其传唤到案；其次，从公安机关出具的发破案经过看，他人举报内容已明确指向被告人莫纯滚在周某、陶某、聊某所经营的超市内摆放多台赌博机，公安人员传唤被告人莫纯滚是由于认为其有犯罪嫌疑，而非一般性排查询问。故被告人莫纯滚的到案既不符合标准自首的法定条件，也不符合司法解释中“视为自首”的情形，不能认定为自首。本院对被告人莫纯滚的辩护人提出的“被告人莫纯滚是自首”的辩护意见不予采纳。 对于被告人莫纯滚与陶某共同开设赌场的违法所得金额，虽然没有转账记录等客观证据，但有二被告人的供述在卷佐证，且供述间能相互印证。其中被告人陶某供述的相对具体，而且比莫纯滚供述的金额少，故公诉机关依据有利于被告人的原则以被告人陶某供述的违法所得金额来认定二人的违法所得并无不当。本院对被告人莫纯滚的辩护人提出的“认定被告人莫纯滚部分违法所得金额的证据不足”的辩护意见不予采纳。 被告人莫纯滚曾因故意犯罪二次被判处有期徒刑，且其中一次也是因为摆放赌博机而被判刑，其在刑罚执行完毕后五年内再犯应当被判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，依法应当从重处罚。被告人莫纯滚、周某、陶某、张某、聊某归案后均能如实供述所犯罪行，有坦白情节，均可以依法从轻处罚。庭审中，五被告人均自愿认罪认罚，亦可依法从宽处理。在本案审理期间，被告人周某、陶某、张某、聊某能退出全部违法所得并预缴罚金，有悔罪表现，均可酌情从轻处罚。根据该四人的犯罪情节、认罪态度和悔罪表现，对被告人周某、陶某、张某、聊某均可宣告缓刑。本院对公诉机关的量刑建议予以采纳，对被告人莫纯滚的辩护人提出的“莫纯滚能如实供述，认罪悔罪态度较好”，对被告人张某的辩护人提出的“张某无前科劣迹，能退赃并预缴罚金，认罪认罚，有坦白情节，建议对其适用缓刑”的辩护意见亦予以采纳。但根据该二人的犯罪金额和相关情节，本院对被告人莫纯滚的辩护人提出的“建议判处莫纯滚三年八个月以下有期徒刑”，以及被告人张某的辩护人提出的“建议判处张某拘役三个月”的量刑建议均不予采纳。 为维护社会管理秩序，保护良好的社会风尚，惩罚犯罪，对被告人莫纯滚应依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二十五条第一款、第六十五条第一款、第六十七条第三款、第六十四条、第五十二条、第五十三条，《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条之规定进行处罚；对被告人周某、陶某、张某应依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二十五条第一款、第六十七条第三款、第六十四条、第五十二条、第七十二条第一款、第三款、第七十三条第二款、第三款，《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条之规定进行处罚；对被告人聊某应依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二十五条第一款、第六十七条第三款、第六十四条、第五十二条、第七十二条第一款、第三款、第七十三条第一款、第三款，《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条之规定进行处罚。据此，判决如下： 一、被告人莫纯滚犯开设赌场罪，判处有期徒刑四年，并处罚金人民币十万元（刑期自2019年9月3日起至2023年9月2日止）。 二、被告人周某犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年，缓刑三年六个月，并处罚金人民币六万元（罚金已缴纳）。 三、被告人陶某犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年六个月，缓刑二年，并处罚金人民币五万元（罚金已缴纳）。 四、被告人张某犯开设赌场罪，判处有期徒刑八个月，缓刑一年，并处罚金人民币四万元（罚金已缴纳）。 五、被告人聊某犯开设赌场罪，判处拘役五个月，缓刑八个月，并处罚金人民币三万元（罚金已缴纳）。 六、被告人周某退出的违法所得人民币18950元、被告人陶某退出的违法所得人民币10690元、被告人张某退出的违法所得人民币5150元、被告人聊某退出的违法所得人民币3800元，公安机关扣押的赌博机内赌资人民币7003元及赌博机、钥匙、配件等作案工具予以没收，上缴国库。被告人莫纯滚的违法所得人民币28250元予以追缴，上缴国库。 （被告人莫纯滚的刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。被告人周某、陶某、张某、聊某的缓刑考验期均从判决确定之日起计算。被告人莫纯滚被判处的罚金应于判决生效后十日内缴纳。） 如不服本判决，可在接到判决书的第二天起十日内，通过本院或者直接向江苏省常州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。 审 判 长  刘丽疆 人民陪审员  童忠心 人民陪审员  汤丹丹 二〇二〇年一月十七日 法官 助理  居惠玲 书 记 员  严 萍 附本案判决适用的法律条文: 《中华人民共和国刑法》第三百零三条：以营利为目的，聚众赌博或者以赌博为业的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金。 开设赌场的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。 第二十五条：共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。 二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。 第五十二条：判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。 第五十三条：罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。 由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。 第六十四条：犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。 第六十五条：被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。 前款规定的期限，对于被假释的犯罪分子，从假释期满之日起计算。 第六十七条：犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。 被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。 犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。 第七十二条：对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑： （一）犯罪情节较轻； （二）有悔罪表现； （三）没有再犯罪的危险； （四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。 宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。 被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。 第七十三条：拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。 有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。 缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。 《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条：犯罪嫌疑人、被告人自愿如实供述自己的罪行，承认指控的犯罪事实，愿意接受处罚的，可以依法从宽处理。