山东省青岛市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2019）鲁02民终9226号 上诉人（原审被告）：马虎荣，男，汉族，1974年6月11日出生，住江苏省吴江市。 被上诉人（原审原告）：隋燕，女，汉族，1973年10月16日出生，住山东省胶南市。 委托诉讼代理人：范长友，胶州中云法律服务所法律工作者。 原审被告：青岛维百恩纺织机械有限公司，住所地：山东省青岛市黄岛区王台镇郎中沟村后。 法定代表人：王小雨，经理。 原审被告：王小雨，男，1991年12月25日出生，汉族，住四川省渠县。 上诉人马虎荣因与被上诉人隋燕、原审被告青岛维百恩纺织机械有限公司（以下简称维百恩公司）、原审被告王小雨分期付款买卖合同纠纷一案，不服山东省胶州市人民法院（2019）鲁0281民初5436号民事判决，向本院提起上诉。本院立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。 上诉人马虎荣上诉请求：撤销一审判决或发回重审；一、二审诉讼费用由被上诉人承担。事实与理由：1、上诉人未收到一审法院第三次开庭的传票，不清楚开庭的具体日期。一审判决认定上诉人经传票传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼错误。2、一审认定欠款数额错误，金额应为134350元。上诉人至今没有收到39万元发票。 被上诉人隋燕辩称,一审判决正确，上诉人的上诉请求无事实及法律依据，请求维持原判。 原审被告维百恩公司述称，同意上诉人的上诉请求及理由。 原审被告王小雨述称，同意上诉人的上诉请求及理由。 隋燕向一审法院起诉请求：判令维百恩公司和马虎荣偿付隋燕货款145250元；承担本案诉讼费用和保全费。 一审法院认定事实：1、2019年4月30日，马虎荣、王小雨向隋燕出具欠条一份，载明：今欠隋燕布套款￥145250壹拾肆万伍仟贰佰伍拾元整。马虎荣、王小雨，2019.4.30。2、一审法院调取青岛市公安局黄岛分局王台派出所笔录一宗。对于笔录的真实性均无异议。笔录中王小雨、马虎荣均称维百恩公司法人为王小雨，马虎荣在公司负责销售，王小雨负责生产。3、经查，维百恩公司为一人有限责任公司，经营范围为制造销售纺织机械及配件、电器设备及配件等，公司法定代表人为王小雨。 一审法院认为，债务应当清偿。本案争议的焦点是马虎荣出具欠条的行为是否是职务行为。一审法院认为马虎荣出具欠条的行为是职务行为，理由如下：1、维百恩公司第一次开庭时称，认同债务可以分期但需要质保期，应视为维百恩公司对隋燕所诉债务的追认，虽在第二次开庭时维百恩公司否认隋燕所诉属公司债务，但据民事诉讼中的“禁反言”原则，一审法院不予采信。2、根据公安笔录和庭审举证质证意见及当事人的陈述，马虎荣虽在欠条上签字，但结合维百恩公司的经营特点可以看出隋燕供应的布套均送到维百恩公司，马虎荣并非布套的实际使用人，其作为维百恩公司的工作人员在欠条上签字的行为应认定为职务行为，其法律后果应由维百恩公司承担。另，马虎荣在第二次庭审后提交银行承兑汇票，欲证明系其个人给隋燕付货款进行交易，为此一审法院另行排期开庭，但第三次开庭时马虎荣经传票传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼。经审查，马虎荣庭后提交的银行承兑汇票，其内容并不能证明马虎荣是个人付款。马虎荣均在欠条上签字，并且在庭审中向债权人隋燕明确表示愿意对该债务承担责任，应视为债的加入。王小雨在第一次开庭时称认可债务可以分期付款，视为对该债务的认可，另据公司法第六十三条规定“一人有限责任公司的股东不能证明公司财产独立于股东自己的财产的，应当对公司债务承担连带责任”本案中，王小雨作为维百恩公司的股东，并未提交证据证明公司的财产独立于自己的财产，应对维百恩公司的债务承担连带责任。综上，马虎荣、王小雨、维百恩公司应给付隋燕货款145250元。对于维百恩公司提出的质保期问题，并未提交相应证据证明，隋燕亦未认可且系另一法律关系，本案不予处理，维百恩公司可另行主张权利。依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零九条，《中华人民共和国公司法》第六十三条，《中华人民共和国民法总则》第一百七十六条、第一百七十九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条、第二百五十三条的规定，一审判决：一、青岛维百恩纺织机械有限公司、马虎荣于本判决生效后十日内给付隋燕货款145250元；二、王小雨对上述第一项内容承担连带责任；三、驳回隋燕的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1630元，保全费1260元，共计2890元，由隋燕负担30元，由青岛维百恩纺织机械有限公司、王小雨、马虎荣共同负担2860元。 本院二审期间，当事人围绕上诉请求依法提交了证据。本院组织当事人进行了证据交换和质证。 上诉人提交：证据一，上诉人向被上诉人丈夫杨连勇的转账记录，包括银行交易记录复印件3份、承兑汇票复印件5份，转账员工证明及其身份证复印件，证明上诉人现仅欠被上诉人134350元。 被上诉人质证称，对银行交易记录和承兑汇票的真实性无异议，但上述支付行为均发生在2019年4月30日上诉人向被上诉人出具欠条之前，上诉人出具欠条时已将该付款予以扣除。 原审被告维百恩公司、王小雨均对马虎荣的证据无异议。 本院认为，上诉人上述行为均发生在上诉人向被上诉人出具欠条之前，与本案欠款缺乏关联性，本院不予采信。 证据二，（2019）鲁02民初5334号庄兴林诉青岛维百恩纺织机械有限公司、王小雨、马虎荣分期付款买卖合同纠纷一案传票原件一份，证明本案一审第一、二次开庭调查之后，上诉人没有收到本案第三次开庭传票，却收到了5334号案传票，而5334号案在上诉人收到传票之前，已于7月17日结案。一审程序违法，应发回重审。 被上诉人质证称，对该证据真实性无异议，但对证明事项有异议，无法证明上诉人的相关主张。 原审被告维百恩公司、王小雨均对上诉人的证据及证明目的均无异议。 本院认为，本案一审依法向各方当事人送达第三次开庭传票，但向上诉人邮寄的传票错将案号写为5334号案。因一审第三次开庭，法院仅向各方当事人调查有无新证据提交，且各方当事人均未提交新证据，仅被上诉人又将其诉讼请求重复明确，故并未对上诉人的辩论权利、审级利益等合法权益产生实质损害或影响，不属于严重违反法定程序的情形，不影响本案依法公正判决。 二审庭审结束后，上诉人通过两原审被告向本院邮寄、提交证据三，2018年8月1日至2019年4月24日送货单复写件11份，汇总欠款金额115970元计算表，证明上诉人欠付被上诉人115970元。 被上诉人质证称，证据没有被上诉人签字，真实性无法确认。即使该证据属实，也不能够证明双方发生交易的全部数量。 本院认为，因被上诉人对该组证据的真实性不予确认，且上诉人于二审庭审调查时主张欠付数额为134350元，现又主张欠款数额为115970元，主张矛盾。该组证据均发生在上诉人向被上诉人出具欠条之前，与本案欠款缺乏关联性，故本院不予采信。 对当事人二审争议的事实，本院认定如下：一审法院查明的其他事实属实，本院予以确认。 本院认为，本案的争议焦点是：1、上诉人马虎荣出具欠条是否系履行职务行为，原审被告王小雨是否应承担连带责任；2、原审被告维百恩公司及上诉人马虎荣应向被上诉人隋燕支付的欠款数额。 关于第一个争议焦点，本院认为，马虎荣出具欠条系履行职务行为，王小雨应承担连带责任。1、2018年7月26日，马虎荣作为维百恩公司代理人与隋燕签订《青岛维百恩纺织机械有限公司采购订货合同》，双方就采购布套数量、金额、交货日期、交货地点、付款方式等内容进行了具体明确约定，且在合同履行过程中，马虎荣向隋燕采购的布套均用于维百恩公司。2、2019年4月30日，马虎荣向隋燕出具的欠条明确载明其欠隋燕布套款145250元，且马虎荣及王小雨在欠条上签字确认。一审第一次开庭时，维百恩公司及王小雨均认可该笔债务，并要求分期支付，给予质保期，上述行为应视为维百恩公司对该笔债务的追认。虽然维百恩公司后又予以否认该笔债务为公司债务，但有违民事诉讼中禁反言原则，也无证据证明。综上，本院认为，马虎荣系代表维百恩公司向隋燕采购布套，维百恩公司与隋燕之间形成买卖合同关系，双方均应按约诚信履行各自义务。马虎荣向隋燕出具欠条系履行职务行为，维百恩公司应按约诚信履行还款义务。马虎荣关于该笔欠款系其个人与隋燕之间买卖业务所产生，与维百恩公司无关的主张理由不成立，本院不予支持。马虎荣在欠条上签字行为及在一、二审庭审中愿意对该笔债务承担责任的意思表示，应视为债的自愿加入，马虎荣应依其承诺向隋燕承担返还欠款责任。3、根据公司法第六十三条规定“一人有限责任公司的股东不能证明公司财产独立于股东自己的财产的，应当对公司债务承担连带责任”，王小雨作为维百恩公司的法定代表人及股东，在马虎荣出具的欠条上签字确认，在一审庭审中对该笔债务亦予以认可，也未提交相应证据证明公司财产独立于自己财产，故，王小雨应对该笔债务承担连带责任。 关于第二个争议焦点，本院认为，维百恩公司、马虎荣应向隋燕支付的欠款数额为145250元。结合双方当事人提交的证据、陈述及本案已查明事实，2019年4月30日，马虎荣向隋燕出具的欠条系马虎荣代表维百恩公司，与隋燕进行双方业务往来账目的最终结算，该欠条载明的欠款数额145250元系维百恩公司欠付隋燕的货款数额。关于马虎荣向隋燕出具欠条及王小雨在欠条上签字均系受胁迫主张，证据不足，本院不予采信。 综上所述，上诉人马虎荣的上诉请求无合同依据和法律依据，本院不予支持。原审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第(一)项之规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费3260元，由上诉人马虎荣负担。 本判决为终审判决。 审判长 冯 梅 审判员 胡金鳌 审判员 曲 波 二〇二〇年一月七日 法官助理 王清 书记员刘欣瑜