湖南省长沙市岳麓区人民法院民 事 判 决 书（2019）湘0104民初15280号原告湖南永鑫园林建设有限公司，住所地长沙市岳麓区天顶街道永青路248号。法定代表人董波,董事长。委托代理人龚建新，系湖南云天律师事务所律师。被告李晓江，男，汉族，1972年1Ｏ月2日出生，住长沙高新开发区。被告长沙市江兰机电工程有限公司，住长沙高新开发区雷锋镇真人桥村。法定代表人李晓江。两被告共同委托代理人许文进，系湖南和润律师事务所律师。原告湖南永鑫园林建设有限公司诉被告李晓江、长沙市江兰机电工程有限公司合伙纠纷一案，于2019年10月24日向本院提起诉讼，本院受理后，依法由审判员尹南桥适用简易程序公开开庭进行了审理，书记员**担任记录。原告湖南永鑫园林建设有限公司的委托代理人龚建新及被告李晓江和其作为长沙市江兰机电工程有限公司的法定代表人以及两被告的共同委托代理人许文进到庭参加了诉讼，本案现已审理终结。原告湖南永鑫园林建设有限公司诉称：原告与被告李晓江于2017年7月14日签订《江兰水稳料场合作协议》一份，约定：与伟超碎石场、李力平共同合作经营搅拌场，并约定了各方的权利义务。双方又依据该合作协议作了两个补充协议，原告方占合作项目的30%。后原、被告因经营行为发生分歧决定散伙，双方于2019年3月29日签订《股份转让协议》，约定：原告退伙，被告李晓江同意于股份转让协议签订后三日后支付原告退伙钱款人民币3400000元，逾期则被告李晓江须按每日千分之一支付原告违约金，被告长沙市江兰机电工程有限公司为被告李晓江的债务承担连带偿还责任。协议约定的支付义务到期后，两被告以种种理由推诿搪塞，拒不还款。为维护原告权益，请求判令：1、被告李晓江支付原告退伙结算钱款3400000元及逾期付款违约金578000元(暂按退伙合同的约定月息3%计算至2019年9月22日，之后利息按月息3%计算至实际还款之日止)；2、被告长沙市江兰机电工程有限公司对被告李晓江的上述债务承担连带清偿责任。被告李晓江、长沙市江兰机电工程有限公司辩称：1、本案的合伙纠纷系原告与被告长沙市江兰机电工程有限公司之间产生，与被告李晓江个人无关，请求法院驳回原告对被告李晓江的诉讼请求。2、本案是合伙纠纷，合伙人员有四个，除了原告和被告长沙市江兰机电工程有限公司，还有伟超碎石场、李力平，因为本案的结果与另外两个合伙人有利害关系，为了查明本案事实，另外两个合伙人应作为第三人参与诉讼。3、原告主张的3400000元的退伙结算款及违约金没有事实及法律依据，原告提交的相关证据都系原告打印好之后以另案被告的结算作为胁迫的条件要求被告签署，并且该协议被告没有任何留存，只有原告手上有，且相关的补充协议及转让协议均没有其他合伙人参与，所以相关的补充协议及转让协议我们认为是无效的，涉及到侵犯其他人员的权利，不能作为原告主张权利的依据。4、关于合伙组织的盈利，至今合伙组织没有进行任何清算及结算，是否清算和结算没有明细，原告所举的数字是原告的会计自行计算，没有原始凭证以及财务资料进行佐证，因此该份证据不能作为合伙组织盈利数额的确认。综上，请求法院驳回原告的全部诉讼请求。在审理过程中，原告湖南永鑫园林建设有限公司为支持其诉讼请求，向本院递交了以下证据：证据一、江兰水稳料场合作协议一份，证明原告与被告的合伙关系其原始合伙人为原告、被告、伟超碎石场、李力平四个人，并且约定四合伙人在合伙项目上各自占有的股份，原告方依据该协议投入200万元；证据二、水稳料投资补充协议一份，证明原告当时约定将业务交由被告长沙市江兰机电工程有限公司全部负责经营，日常运营管理和财务结算均由被告长沙市江兰机电工程有限公司，故被告长沙市江兰机电工程有限公司及其实际控制人李晓江应对合伙项目中的财务数据和财务凭证进行实际控制，其应当知晓整个项目的财务情况及收支盈亏情况；证据三、水稳料投资补充协议2一份，证明原合作项目的四个合伙人变为三个合伙人，伟超碎石场退出合伙经营，原告方所占股份不变，整个项目没有追加新的投资；证据四、长沙市江兰机电工程有限公司中与湖南永鑫园林建设有限公司结算核算单一份，证明由被告李晓江、长沙市江兰机电工程有限公司进行确认，由其负责全盘运营管理的合作项目，应付给原告的回报为1402822.3元，原告同意实际计算利润为1400000元，被告李晓江、长沙市江兰机电工程有限公司依据财务审核对此进行了确认；证据五、关于湖南永鑫园林建设有限公司收回长沙市江兰机电工程有限公司投资协议一份，证明两被告确认依据证据一、二、三，原告方退出合伙经营，应退还前期投入的本金2000000元，跟证据七共同证明原告诉求一的来源；证据六、江兰水稳料场股东会决议一份，证明退伙时合作项目合伙人全部到场，原告将所持有的合作项目股份转让给李晓江个人；证据七、股份转让协议一份，证明原告将合作项目的30%股份转让给被告李晓江，被告李晓江应向原告支付股份转让款3400000元，该3400000元系溢价转让，包括退伙时原告方投入本金2000000元、原告方应分到的利润1400000元，同时被告长沙市江兰机电工程有限公司对被告李晓江的转让行为承担连带担保责任。证据八、湖南增值税发票一份，证明原告为财产保全支付了保险费4200元。针对原告湖南永鑫园林建设有限公司的举证，被告李晓江质证意见如下：以上证据被告李晓江并没有以个人担保的形式进行签字确认，跟被告李晓江没有任何关系，整体说明下情况，虽然合伙协议签订的是永鑫园林建设，但是实际履行的是永鑫建设，被告李晓江在永鑫建设承接了其他工程，原告以这些工程的建设为要挟，不签字就不给结算。针对原告湖南永鑫园林建设有限公司的举证，被告长沙市江兰机电工程有限公司质证意见如下：对证据一，对其三性无异议。对证据二，对其真实性无异议，但是对于其合法性有异议，该份补充协议没有其他合伙人参与，其补充协议的内容也是对合伙组织体的相关事宜进行了补充约定，其他合伙人没有参加，可能侵犯其他合伙人的权利，关于补充协议第二条的约定，投资本来就有亏有盈，不可能保证投资回报且投资回报率过高，该条款是违反法律规定的，属于无效条款，李晓江个人没有作为担保人在上面签字，其签字就是代表公司的职务行为。对证据三，对其真实性无异议，但是对于其合法性有异议，该份补充协议没有其他合伙人参与，两合伙人就将退货人伟超碎石场的股份平均分担到被告李晓江、长沙市江兰机电工程有限公司身上，李力平没有参与，因此该份协议侵犯了其他合伙人的权益，是不合法的。对证据四，对被告长沙市江兰机电工程有限公司的盖章以及被告李晓江作为法人的签字的真实性是无异议的，但是该协议签订时是受到胁迫所签订，原被告双方并没有对具体的会计凭证及原始会计资料进行核算，并不能完整反映合伙组织的营收支情况，而且该核算单李晓江个人也没有作为担保人签字。对证据五，对其三性均有异议，对被告长沙市江兰机电工程有限公司的盖章以及被告李晓江作为法人的签字的真实性是无异议的，原告开始提交了一份同样的投资协议但是是乙方没有加盖公章的，说明该份协议被告方手上是没有的，其系受原告的胁迫签订很多份相关文件中的一份，而且该份协议也不具备合法性，该协议第一条的约定是解除江兰水稳料场合作协议，该协议是四方签订的，原被告双方之间没有权利进行解除，该协议第二条也没有约定200万元的返还时间。对证据六，对被告长沙市江兰机电工程有限公司的盖章以及被告李晓江作为法人的签字的真实性是无异议的，但是李力平并没有到场，李力平也没有签字，经被告与李力平核实该字并不是李力平的笔迹，跟原告提交的证据一中的李力平的签字明显是不一致的，所以该协议无效。对证据七，对被告长沙市江兰机电工程有限公司的盖章以及被告李晓江作为法人的签字的真实性是无异议的，但是我们认为该份协议是无效的，而且即便存在转让的事实但是没有转让的基础，该合作项目已经被政府叫停，没有转让的前提，而且协议中写到解除的问题，既然已经谈到解除怎么还有转让的必要？对证据八，对其真实性无异议，对其关联性有异议，没有相关合同约定由被告承担，且财产保全也没有必要做。被告李晓江、长沙市江兰机电工程有限公司未向本院提交任何证据。本院认证如下：对于原告湖南永鑫园林建设有限公司提交的证据一，被告长沙市江兰机电工程有限公司对其三性无异议，被告李晓江认为其没有以个人担保的形式进行签字确认，与其没有任何关系，但该证据来源合法，客观真实，与本案有关联，本院予以确认，可作为本案定案的依据。对于原告湖南永鑫园林建设有限公司提交的证据二、三，被告长沙市江兰机电工程有限公司对其真实性无异议，合法性有异议，被告李晓江认为其没有以个人担保的形式进行签字确认，与其没有任何关系，但该证据来源合法，客观真实，与本案有关联，本院予以确认，可作为本案定案的依据。对于原告湖南永鑫园林建设有限公司提交的证据四、五、六、七，被告长沙市江兰机电工程有限公司对其盖章和其法定代表人李晓江的签字的真实性无异议，被告李晓江认为其没有以个人担保的形式进行签字确认，与其没有任何关系，但该证据来源合法，客观真实，与本案有关联，本院予以确认，可作为本案定案的依据。对于原告湖南永鑫园林建设有限公司提交的证据八，被告长沙市江兰机电工程有限公司对其真实性无异议，关联性有异议，被告李晓江认为其没有以个人担保的形式进行签字确认，与其没有任何关系，该证据系原告为行使债权而支付的费用，但双方未有合同约定，因此，对该证据，本院不予确认。根据以上所确认的有效证据以及原、被告的当庭陈述，本院认定如下案件事实：2017年7月4日，原告湖南永鑫园林建设有限公司与被告长沙市江兰机电工程有限公司以及案外人伟超碎石场、李力平签订编号为2017-06-18的《江兰水稳料场合作协议》及编号为2017-06-18（1）的《水稳料投资补充协议》，约定：原告投资2000000元作流动资金（此资金由被告长沙市江兰机电工程有限公司或李晓江个人（被告长沙市江兰机电工程有限公司法定代表人）在约定条件成就时将2000000元资金无息全额返回给原告，被告长沙市江兰机电工程有限公司及李晓江个人对此承担无限连带保证责任，被告长沙市江兰机电工程有限公司承诺此保证责任已经过内部审核批准流程，符合法律及被告长沙市江兰机电工程有限公司章程规定的程序及要求），原告不负责经营，占合作项目总股的20%；被告长沙市江兰机电工程有限公司及其法定代表人以公司和个人财产保证已过的年回报不低于40%（即800000元／年），正常每次分配按场内整利润20%进行享受，当年回报低于800000元由被告长沙市江兰机电工程有限公司及其法定代表人补足原告，年回报超出800000元后，原告继续享受场内20%利润分配权，合作到期后由被告长沙市江兰机电工程有限公司以公司资产、被告长沙市江兰机电工程有限公司法定代表人以个人全部资产担保负责将2000000元流动资金利息无息付至原告指定账户上，被告长沙市江兰机电工程有限公司及其法定代表人对此担保承担无限连带责任。2017年7月20日，原告、被告长沙市江兰机电工程有限公司及案外人伟超碎石场签订编号为2017-06-18（2）的《江兰水稳料投资补充协议2》，约定案外人伟超碎石场自愿退出江兰水稳料场合作协议，其所占股份有原告与被告长沙市江兰机电工程有限公司各分一半，股权变更后，原告占股30%，被告长沙市江兰机电工程有限公司占股60%，案外人伟超碎石场不占股份。上述协议签订后，2017年7月5日，原告以现金方式向被告支付397000元，以银行承兑汇票的方式支付603000元，2017年7月13日，原告以银行承兑汇票的方式向被告支付500000元，2017年7月22日，原告以银行承兑汇票的方式向被告支付200000元，2017年7月31日，原告以银行承兑汇票的方式向被告支付100000元，2017年11月15日，原告以银行承兑汇票的方式向被告支付200000元。2019年3月29日，被告长沙市江兰机电工程有限公司及其法定代表人李晓江出具《长沙市江兰机电工程有限公司中与湖南永鑫园林建设有限公司结算核算单》，内容为“2017年7月至2019年3月的收支情况，收入7714302.76元，利润4676074.36元，湖南永鑫园林建设有限公司占有30%的分红股份，应得回报1402822.3元（约定折成1400000元），由长沙市江兰机电工程有限公司及李晓江名下夫妻共有财产担保将1400000元，汇入湖南永鑫园林建设有限公司指定账户：82×××26，逾期江安中国银行当年贷款基准年利率计取违约金。”同日，原告与被告长沙市江兰机电工程有限公司签订《关于湖南永鑫园林建设有限公司收回长沙市江兰机电工程有限公司投资协议》，约定：双方于签订本协议之日起解除《江兰水稳料合作协议》，被告长沙市江兰机电工程有限公司退还200万给原告。同日，原告与被告李晓江、长沙市江兰机电工程有限公司签订《股份转让协议》，约定：原告将其持有的江兰水稳料场30%的股份转让给被告李晓江，转让价款为3400000元，支付时间为协议生效后三个工作日，如没有按时给付股份转让款，每逾期一日，按照转让总金额的千分之一支付违约金，按日累计，被告长沙市江兰机电工程有限公司作为担保人承担连带责任。本院认为，原告湖南永鑫园林建设有限公司与被告长沙市江兰机电工程有限公司、李晓江签订的多份协议，从协议内容看，原、被告约定为由原告出资，享有40%的年固定回报率和到期由被告返还投资款，原告不承担任何风险，也不参与具体经营，因此，本案的法律关系的实际是以合伙为名行使借贷为实的法律关系，借款金额为2000000元。被告辩称原告主张的退伙结算款及违约金没有事实及法律依据，本案中，两被告多次向原告承诺还款和达成协议还款，被告辩称无事实依据，对该辩称，本院不予支持。在原、被告之间达成的最后一份协议中表述为由被告李晓江付款，被告长沙市江兰机电工程有限公司承担连带清偿责任，表明两被告之间的关系为由被告李晓江还款，被告长沙市江兰机电工程有限公司承担连带清偿责任。原、被告之间约定的40%的年固定回报率和逾期付款违约金为按日千分之一，该约定明显过高，本院酌定为按月2%计算。因此，原告请求被告李晓江支付原告退伙结算钱款3400000元及逾期付款违约金578000元(暂按退伙合同的约定月息3%计算至2019年9月22日，之后利息按月息3%计算至实际还款之日止)，对该请求，本院予以部分支持，即支持被告李晓江支付原告欠款2000000元及利息（其中1000000元本金自2017年7月5日开始计算，500000元本金自2017年7月13日开始计算，200000元本金自2017年7月22日开始计算，100000元本金自2017年7月31日开始计算，200000元本金自2017年11月15日开始计算，按照月利率2%计算至付清之日止）。被告长沙市江兰机电工程有限公司自愿为被告李晓江的债务承担连带清偿责任，该担保行为合法有效，因此，原告请求被告长沙市江兰机电工程有限公司对被告李晓江的上述债务承担连带清偿责任，该请求符合法律规定，本院予以支持。依据《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零九条、第一百一十四条、《最高人民法院关于印发＜关于审理联营合同纠纷案件若干问题的解答＞的通知》第四条第一款、第二款、《中华人民共和国担保法》第十八条、第二十一条之规定，判决如下：一、限被告李晓江在本判决生效之日起三日内给付原告湖南永鑫园林建设有限公司欠款2000000元及利息（其中1000000元本金自2017年7月5日开始计算，500000元本金自2017年7月13日开始计算，200000元本金自2017年7月22日开始计算，100000元本金自2017年7月31日开始计算，200000元本金自2017年11月15日开始计算，按照月利率2%计算至付清之日止）；二、被告长沙市江兰机电工程有限公司对被告李晓江的上述债务承担连带清偿责任；三、驳回原告湖南永鑫园林建设有限公司的其他诉讼请求。如果两被告未按本判决书指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费38624元，减半收取19312元，财产保全费5000元，共计24312元，由被告李晓江、长沙市江兰机电工程有限公司负担（被告在支付上述款项时一并向原告支付）。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省长沙市中级人民法院。审判员  尹南桥二〇二〇年一月七日法官助理刘珂岸书记员**