吉林省四平市中级人民法院民事判决书（2020）吉03民终5号上诉人（原审被告）：高振和，男，汉族，1969年5月12日生，住吉林省四平市。委托诉讼代理人：赵丽平，吉林满誉律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：李庆芳，男，汉族，1959年1月10日生，住吉林省四平市。委托诉讼代理人：褚维英，吉林省四平市铁东区法律援助中心律师。上诉人高振和因与被上诉人李庆芳机动车交通事故责任纠纷一案，不服四平市铁东区人民法院（2018）吉0303民初2210号民事判决书，向本院提起上诉，本院于2019年8月12日作出（2019）吉03民终1032号民事裁定，撤销原判，发回重审。四平市铁东区人民法院又于2019年11月11日作出（2019）吉0303民初1811号民事判决。高振和仍然不服，提起上诉。本院于2020年1月2日立案后，依法组成合议庭进行了审理。上诉人高振和及其委托诉讼代理人赵丽平、被上诉人李庆芳及其委托诉讼代理人褚维英到庭参加诉讼。本案现已审理终结。高振和上诉请求：一、二审法院依法撤销铁东区人民法院（2019）吉0303民初1811号民事判决书第一项，依法改判或发回重审；二、一审、二审诉讼费用由被上诉人承担。事实和理由：一、一审法院不应当按照交通事故责任认定书中的责任划分判决上诉人承担主要责任，被上诉人承担次要责任，应发挥自由裁量权，依法重新划分责任，按照各自50%比例承担责任。1.交警部门对原告没有进行酒精测试属于程序违法，交通事故认定书责任认定书不能作为裁判依据。通过调取公安机关交通事故处理档案，现场笔录中第五项第7小项明确记载，在现场被上诉人有呕吐脏污的现象。根据《道路交通事故处理程序规定》第三十四条痕迹、物证等证据可能因时间、地点、气象等原因导致改变、毁损、灭失的，交通警察应当及时固定、提取或者保全。对涉嫌饮酒或者服用国家管制的精神药品、麻醉药品驾驶车辆的人员，公安机关交通管理部门应当按照《道路交通安全违法行为处理程序规定》及时抽血或者提取尿样等检材，送交有检验鉴定资质的机构进行检验。本案中，现场发现被上诉人有呕吐脏污现象，存在饮酒可能，而公安机关并未采取被上诉人是否喝酒的检测措施，因此，公安机关没有对原告进行酒精测试，属于程序违法，其得出的事故责任认定书不具有合法性，不能作为法院依法裁判的依据。通过调取公安机关交通事故处理档案，现场笔录中第五项第7小项明确记载，在现场被上诉人有呕吐脏污的现象。根据《道路交通事故处理程序规定》第三十四条痕迹、物证等证据可能因时间、地点、气象等原因导致改变、毁损、灭失的，交通警察应当及时固定、提取或者保全。对涉嫌饮酒或者服用国家管制的精神药品、麻醉药品驾驶车辆的人员，公安机关交通管理部门应当按照《道路交通安全违法行为处理程序规定》及时抽血或者提取尿样等检材，送交有检验鉴定资质的机构进行检验。本案中，现场发现被上诉人有呕吐脏污现象，存在饮酒可能，而公安机关并未采取被上诉人是否喝酒的检测措施，因此，公安机关没有对原告进行酒精测试，属于程序违法，其得出的事故责任认定书不具有合法性，不能作为法院依法裁判的依据。2.原告对追尾事实已经构成自认。庭审中，被上诉人陈述，是他的前车轮与被告的后轮接触上的，同时不清楚迈速。依据《道路交通安全法》第43条规定“同车道行驶的机动车，后车应当与前车保持足以采取紧急制动措施的安全距离”。而从被上诉人自认的事实来看，是被上诉人的前车轮与被告的后车轮接触上，从而造成的交通事故，被上诉人应当至少按照同等责任来承担赔偿比例。根据《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十七条：“公安机关交通管理部门制作的交通事故认定书，人民法院应依法审查并确认其相应的证明力，但有相反证据推翻的除外。”以此看，交通事故认定书只是作为法院裁判的依据之一，其认定的责任并非是法院认定的责任，本案中，被上诉人已经对其不利的追尾事实构成自认，法院应当依据事实作出裁判。二、上诉人的赔偿数额计算错误。李庆芳系四平市铁西区平西乡海丰村五组居民，有农村土地承包田，应当按照农村居民收入标准计算，根据村委会出具的介绍信，可以证明被上诉人在2019年4月之前无工作，已经达到退休年龄，同时尚未提交工作行业，故不应当给付误工费用。李庆芳辩称，上诉人的诉讼请求没有事实和法律依据，请求二审法院依法驳回。1、上诉人主张交通事故认定书不能作为裁判依据，于法无据。《道路交通事故处理程序规定》第四条“道路交通事故的调查处理应当由公安机关交通管理部门负责。”第六十条公安机关交通管理部门应当根据当事人的行为对发生道路交通事故所起的作用以及过错的严重程度，确定当事人的责任。本案交通事故认定书是依据法律程序生效的法律文书，故此铁东区法院依据该生效的文书认定事实符合法律规定。2、昌图县公安局办理此案程序合法。《道路交通事故处理程序规定》第三十四条痕迹、物证等证据可能因时间、地点、气象等原因导致改变、毁损、灭失的，交通警察应当及时固定、提取或者保全。对涉嫌饮酒或者服用国家管制的精神药品、麻醉药品驾驶车辆的人员，公安机关交通管理部门应当按照《道路交通安全违法行为处理程序规定》及时抽血或者提取尿样等检材，送交有检验鉴定资质的机构进行检验。车辆驾驶人员当场死亡的，应当及时抽血检验。不具备抽血条件的，应当由医疗机构或者鉴定机构出具证明。依据该规定，办案机关对于涉嫌饮酒的人员，交通警察应当及时固定、提取或者保全，并未规定所有案件必须固定保全证据。本案被上诉人李庆芳未涉嫌饮酒，故无需固定保全证据，昌图县公安局办理此案程序合法。3、上诉人主张李庆芳饮酒和追尾，没有提供证据证明，请求二审法院依法不予支持。4、原审认定赔偿数额符合法律规定，李庆芳所提供的户口为非农户口，且受伤时未满六十周岁，故原审判决认定的赔偿项目和数额均符合法律规定，请求二审法院依法认定。李庆芳向一审法院起诉请求：要求被告高振和赔偿原告各种损失合计140629.98元，并由被告承担本案的诉讼费用。一审法院认定事实：2018年07月06日12时48分，被告高振和驾驶×××号正三轮载货摩托车，沿集锡线行驶至407公里加700米处超车时，与同方向前方李庆芳驾驶的无号牌两轮摩托车相刮撞，造成李庆芳受伤、两车损坏的道路交通事故。经辽宁省铁岭市昌图县公安局交通警察大队道路交通事故认定书认定，高振和负事故主要责任，李庆芳负事故次要责任。原告李庆芳受伤后，在四平市中心人民医院住院治疗24天，诊断为左侧硬膜下血肿、蛛网膜下腔出血、右侧额叶脑挫裂伤、左侧腔隙性脑梗死、右侧颧骨骨折、右侧额部头皮擦伤、右侧颜面部皮肤擦伤、右侧膝关节皮肤擦伤、右侧多发肋骨骨折、创伤性湿肺、右侧胸腔积液、右侧肾上腺血肿等。原告的伤情，经吉林衡德司法鉴定：李庆芳因外伤致多发肋骨骨折伴畸形愈合等，评定其损伤的后遗症为十级伤残；综合评定其误工期自外伤之日起180日；护理期为自外伤之日起60日；营养期为自外伤之日起60日。发生鉴定费2500元。事故车辆×××号正三轮载货摩托车没有投保交强险、商业险。在庭审中，被告虽提出不放弃重新鉴定的权利，但在规定的时间内没有提出重新鉴定的申请。一审法院认为，公民的人身权益受法律保护。本案因交通事故产生赔偿责任，已由交警部门进行了责任划分，即高振和负该起事故主要责任，李庆芳负事故次要责任。交警部门对此次交通事故的责任认定，事实清楚，程序合法，责任划分准确，予以确认并作为本次交通事故赔偿案件的责任划分依据。依据《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条规定，机动车发生交通事故，造成人身伤亡的，由保险公司在机动车第三者强制保险责任限额内予以赔偿，不足部分，由机动车一方按其责任大小予以赔偿。《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条规定，未依法投保交强险的机动车发生交通事故造成损害，当事人请求投保义务人在交强险责任限额范围内予以赔偿的，人民法院应予支持。本案中被告高振和驾驶×××号正三轮载货摩托车没有投保交强险，故应由被告高振和在交强险限额内承担赔偿责任，不足部分由高振和按责任划分承担。被告高振和辩称，原告李庆芳喝酒了，应按50％承担赔偿责任。但其没有就其主张，向法庭提供相关证据予以证明，故对其辩称意见不予采信。关于原告诉讼要求的被抚养人费用问题，因原告没有向法庭提交相关被扶养人的证据，故对原告的此项诉讼请求不予支持。关于被告辩称的不承担原告误工费、营养费问题，因原告在受伤时未满60周岁，不能因为其未能提供误工证明，而不保护其误工费用。关于营养费用，因原告经过司法鉴定，对其营养费予以保护，故对于被告辩解意见不予采信。对于原告李庆芳合理的损失，依法予以保护。1、医疗费：46930.33元（43948.61元＋2981.72元）；2、误工费：18286.02元（原告的伤情，经鉴定误工期限为180天，原告诉讼要求140.12元／天×180天＝25221.6元。按2018年吉林省居民服务业标准保护，3047.67元／月×6个月）；3、护理费：8407.2元（原告的伤情，经鉴定护理期限为60日，140.12元／天×60天×1人）；4、住院期间生活补助费：2400元（原告住院24天，100元／天×24天）；5、营养费：1800元（原告的伤情，经鉴定需营养期为60天，原告诉讼要求：50元／天×60天＝3000元。酌情按每天30元计算，30元／天×60天）；6、伤残赔偿金：56638元（28319元／年×20年×10％，原告的伤情，经鉴定为十级伤残，因原告为非农业户口，按城镇标准予以保护）；7、精神损害赔偿金：5000元（根据原告被评为十级伤残的情况，酌情保护5000元）；8、交通费：500元（其中包括救护车费用360元）；9、鉴定费：2500元；以上款额合计：142461.55元，其中按交强险承担第1项中的10000元和第2、3、6、7、8项合计98831.22元，余款43630.33元，由被告按责任划分承担（70％）应为30541.23元，两项合计129372.45元。判决：一、被告高振和赔偿原告李庆芳各种损失合计129372.45元；二、驳回原告李庆芳其他的诉讼请求。本院二审期间，当事人没有提交新证据，对一审法院审理查明的事实本院予以确认。本院认为，交警部门的道路交通事故认定书认定高振和承担事故的主要责任，高振和上诉认为应按照50%的比例承担责任，却没有提供证据证明其主张，根据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条规定“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果”，故对高振和提出的该上诉理由，本院不予支持。高振和认为李庆芳在现场有呕吐现象，存在饮酒可能，交警部门没有对其进行酒精测试，程序违法，出具的事故责任认定书不具有合法性，不能作为裁判的依据，经查，根据《道路交通事故处理程序规定》第三十四条第二款规定“对涉嫌饮酒或者服用国家管制的精神药品、麻醉药品驾驶车辆的人员，公安机关交通管理部门应当按照《道路交通安全违法行为处理程序规定》及时抽血或者提取尿样等检材，送交有检验鉴定资质的机构进行检验。”该规定中对“涉嫌”饮酒的，交警部门才应当及时抽血或者提取尿样送检，事故发生后当事人呕吐并不意味着一定是饮酒所致，是否需要酒精检测，应由处理事故的交警部门予以判断，故本案中交警部门对事故的处理程序并不违反上述规定。高振和称该起交通事故是李庆芳追尾造成的，李庆芳已对追尾形成自认，经查，李庆芳在庭审中只是表示高振和驾驶的三轮车转弯时后轮碰到自己摩托车的前轮导致自己摔倒，并非其对追尾的自认，故高振和的该项上诉理由亦不能成立。对于高振和提出的赔偿数额及标准错误，经查，李庆芳提交的村委会出具的证明，能够证明其2019年4月之前一直无工作，以打零工为生活来源，居民身份证、户口本能够证明李庆芳系非农业户口，故一审法院按照城镇标准保护其误工费并无不当。综上，高振和的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚、适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费3112元，由高振和负担。本判决为终审判决。审 判 长 王 勇审 判 员 王月光审 判 员 崔巍巍 二〇二〇年一月十九日法官助理 李 明书 记 员 王 萌