浙江省台州市中级人民法院 行 政 判 决 书 （2019）浙10行终349号 上诉人（原审原告）郑仙顺。 被上诉人（原审被告）台州市公安局黄岩分局，住所地台州市黄岩区二环北路866号。 法定代表人包从家。 委托代理人杨华球。 委托代理人林毅。 上诉人郑仙顺因诉被上诉人台州市公安局黄岩分局不履行治安行政处罚法定职责一案，不服台州市黄岩区人民法院（2019）浙1003行初84号行政判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭，对本案进行了审理，本案现已审理终结。 原审法院查明：2018年9月4日下午三、四点钟，台州市黄岩区城街道新堂村村民郑仙顺，获悉自己家租给他人做模具的小房子的电表被西城办事处消防工作站的工作人员拆了，就与其他5个村民一起到西城办事处找驻村干部胡建勇反映问题。他们来到三楼胡建勇办公室，向胡抱怨，吵闹声较大。办事处工作人员杨明通知了保安队队长邢玉华过来，邢玉华叫了另两名保安一起来到三楼。西城办事处主任蒋仁超开完会从四楼下来，听到吵闹声，指示工作人员将村民的姓名、联系电话、反映的问题等信息予以登记，并将原告等人叫到其二楼办公室谈话。蒋仁超谈完一个后，让人来叫原告郑仙顺谈话，原告不愿意登记，也不愿意去二楼办公室谈话。邢玉华等人拉着原告将其带到蒋仁超办公室，其他人退了出去，办公室里剩下蒋仁超、邢玉华、杨明和原告四人。谈话过程中，双方发生肢体冲突，原告受伤。被告城西派出所接到报警后于当日立案。原告经医院诊断为：头部外伤、胸部损伤、右上肢损伤、阴1挫伤、全身多处软组织挫伤。2018年10月9日，台州市黄岩区公安司法鉴定中心作出黄公司鉴（活检）（2018）210号《法医学人体损伤程度鉴定书》，根据送鉴材料和检验所见，被鉴定人郑仙顺因外伤致右前臂皮肤挫擦伤（面积大于15平方厘米）、阴1皮肤挫擦伤，依照《人体损伤程度鉴定标准》5.11.4a、5.8.5d之规定，其损伤程度构成轻微伤。原告不服，申请重新鉴定。10月23日，台州市公安司法鉴定中心作出台公司鉴（2018）5104号《法医学人体损伤程度鉴定书》，认定郑仙顺的损伤程度构成轻微伤。2018年12月14日，被告作出台公（黄）（治）行罚决字（2018）50243号行政处罚决定书，认定“在争执的过程中，邢玉华用手抓伤原告的右手手臂，用膝盖顶伤原告裆部”，经查证，邢玉华属主动投案，向公安机关如实陈述自己的违法行为，对其减轻处罚。遂对邢玉华作出了行政拘留六日并处罚款五百元的行政处罚决定。办案过程中，原告对被告只对邢玉华作出处罚，未对蒋仁超作出行政处罚不满，多次口头要求被告对蒋仁超予以处罚，但被告未予处理。2019年7月10日，原告向被告邮寄涉讼的《公安履行职责申请书》，同年7月29日，被告作出涉讼《不再登记报案的说明》。为此，原告诉至该院。 原审法院认为，公安机关具有维护社会治安秩序、保护公民人身、财产权利的法定职责，但对于国家行政机关工作人员执行职务过程中的违法行为，国务院法制办公室国法秘函[2005]256号《关于国家行政机关工作人员执行职务过程中的违法行为能否给予治安处罚的请示》的复函规定，行政机关工作人员在执行职务时的侵权行为，不属于违反治安管理行为，不应当给予治安管理处罚。本案原告《公安履行职责申请书》所针对的是蒋仁超在办公室找原告谈话过程中发生的违法行为，鉴于蒋仁超系西城办事处主任，对辖区内的村民反映办事处工作引发的问题找村民谈话是其职责范围内的工作，因此，蒋仁超事发当日的行为，属于职务行为。如果原告对蒋仁超的指控属实，那么蒋仁超在执行职务过程中的违法行为，不属于违反治安管理的行为，不应当给予治安管理处罚。也就是说被告并不具有对蒋仁超履行职务过程中实施的违法行为按照治安管理案件进行查处的法定职责。因此，原告要求被告履行对蒋仁超作出行政处罚的法定职责的诉讼请求，该院不予支持。需要指出的是，《中华人民共和国治安管理处罚法》第七十八条规定，公安机关受理报案、控告、举报、投案后，认为属于违反治安管理行为的，应当立即进行调查；认为不属于违反治安管理行为的，应当告知报案人、控告人、举报人、投案人，并说明理由。结合本案，被告虽然在答辩状中作出“即便蒋仁超存在违法行为，也不属于违反治安管理的行为，不应当给予治安管理处罚”的答辩意见，但之前，针对原告的履职申请，被告没有及时按照上述法律规定进行告知，反而根据《公安机关办理行政案件程序规定》第六十条的规定，作出《不再登记报案的说明》，不符合上述法律规定，应予指正。综上，依照《中华人民共和国行政诉讼法》第六十九条的规定，判决驳回原告郑仙顺的诉讼请求。 郑仙顺不服，向本院提起上诉称：一、原审法院没有认定蒋仁超存在违法行为，事实认定不清。上诉人向原审法院提交的邢玉华、郑仙顺、杨明、胡建勇、周福峥、金明达、傅福清、郑小春的询问笔录能证明蒋仁超存在违法行为，原审法院对上述证据不予认定，属于事实认定不清。二、原审法院适用国法秘函[2005]256号文件驳回上诉人的诉讼请求，属于事实认定不清，适用法律错误。国法秘函[2005]256号在2005年发布，系政策性文件。《中华人民共和国治安管理处罚法》2012年修订，并未将公务人员违反治安管理行为排除在适用范围外，本案应适用该法第17条、第40条对蒋仁超作出处罚，不能以旧法来对抗新法。蒋仁超指使邢玉华殴打并限制上诉人人身自由的行为不属于执行公务行为，系个人行为，不应适用国法秘函[2005]256号文件。三、上诉人要求对蒋仁超进行处罚，与被上诉人台州市公安局黄岩分局对邢玉华拘留的处罚不同，被上诉人不能因为邢玉华案件已办结而对蒋仁超不予处罚，上诉人不存在重复报案。四、郑仙顺受伤后经医生诊断为：输尿管3CM受伤，依照《人体损伤程度鉴定标准》5.8.4阴2皮肤创口或者瘢痕长度2.0CM以上构成轻伤二级。被上诉人将上诉人郑仙顺的伤情鉴定为轻微伤错误。综上，请求撤销原判，撤销台州市公安局黄岩分局作出的《不再登记报案的说明》，责令台州市公安局黄岩分局对蒋仁超的违法行为作出处罚，一、二审诉讼费用由被上诉人承担。 台州市公安局黄岩分局辩称：一、相关案件已作出处理决定，针对重复报案，公安机关不再重复登记。2018年9月4日，110指挥中心接群众报警称在黄岩区城街道办事处内发生打架。接警后，我局城西派出所立即予以受案并展开调查。经查，2018年9月4日下午，上诉人与多名西城街道新堂村村民一起到黄岩区城街道办事处反映消防等问题。西城街道办事处主任蒋仁超获悉后，指示工作人员将上诉人叫到其办公室谈话。谈话过程中，上诉人与办事处保安邢玉华等人发生争执，邢玉华在争执过程中用手抓伤上诉人的右手手臂，用膝盖顶伤上诉人的裆部，致使上诉人受伤。经法医学人体损伤程度鉴定，上诉人因外伤致右前臂皮肤挫擦伤(面积大于15平方厘米)、阴1皮肤挫擦伤，其损伤程度构成轻微伤。2018年9月5日，邢玉华主动到黄岩公安局城西派出所投案，在随后的调查过程中，邢玉华如实陈述了自己的违法行为。2018年12月15日，我局依据《中华人民共和国治安管理处罚法》第十九条、第四十三条之规定，对邢玉华作出了行政拘留六日并罚款五百元的处罚决定。综合全案，并无证据证明蒋仁超在整个事件中殴打过上诉人或者指使邢玉华等人殴打上诉人。2019年7月17日，我局收到上诉人邮寄的《公安履行职责申请书》，请求我局依据上述案件对蒋仁超作出处罚，鉴于案件已经办结，我局根据《公安机关办理行政案件程序规定》第六十条于2019年7月29日作出《不再登记报案的说明》并邮寄送达上诉人。二、行政机关工作人员在执行职务时造成损害的，不属于违反治安管理的行为，不应当给予治安管理处罚。《国务院法制办公室对的复函》（国法秘函［2005］256号）称“根据有关法律规定，行政机关工作人员在执行职务时因故意或者重大过失侵犯公民合法权益造成损害的，一是承担民事责任，即承担部分或者全部的赔偿费用；二是承担行政责任，即由有关行政机关依法给予行政处分。同时，依照刑法规定，构成犯罪的，还应当承担刑事责任。行政机关工作人员执行职务时的侵权行为，不属于治安管理处罚条例规定的违反治安管理的行为，不应当给予治安管理处罚。”本案中，蒋仁超的职务为黄岩区城街道办事处主任，系国家机关工作人员，其在履行职务过程中即使存在违法行为也不属于违反治安管理的行为，公安机关不应当给予治安管理处罚。上诉人如认为蒋仁超的行为违法，应向有关行政机关反映，不应要求公安机关进行处理。上诉人的指控存在两方面的情况，我局作出的《不再登记报案的说明》仅就第一种情况作出说明，确有不完善之处，但不能否认我局已履行了相应的法定职责。综上，请求驳回上诉，维持原判。 经审理，本院对一审判决查明的事实予以确认。 本院认为，本案系履行法定职责案件。上诉人郑仙顺申请被上诉人台州市公安局黄岩分局对蒋仁超予以行政处罚。从查明的事实看，西城街道办事处主任蒋仁超在处理辖区内村民反映问题的过程中，案外人邢玉华与上诉人发生冲突，被上诉人已对邢玉华作出行政处罚，在案证据无法证明蒋仁超存在违反治安管理的行为。蒋仁超作为国家机关工作人员，按照《国务院法制办公室对的复函》（国法秘函［2005］256号）规定，即使其在履行职务过程中存在违法行为，也不属于治安管理处罚的范畴。上诉人要求被上诉人对蒋仁超作出行政处罚的理由不成立。上诉人的伤情是否构成轻伤，不属于本案的审查范围。被上诉人针对上诉人的履职申请作出的告知存在瑕疵，原审法院已予指正，一审判决驳回上诉人的诉讼请求，并无不当。上诉人的上诉理由和上诉请求不能成立，本院不予支持。依照《中华人民共和国行政诉讼法》第八十九条第一款第（一）项之规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费50元，由上诉人郑仙顺负担。 本判决为终审判决。 审 判 长 徐后利 审 判 员 郭晓明 审 判 员 吴鸿滨 二〇二〇年一月十日 法官助理管英芝 代书记员 朱佩珍 -8- -7-