福建省福州市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）闽01民终138号 上诉人（原审原告）：福州市长乐区金峰玛格利塔披萨店，住所地福建省福州市长乐区金峰镇胪峰广场一层16、17店面。 经营者：黄锦华，男，1984年11月18日出生，汉族，住福建省连江县。 委托诉讼代理人：郑辉煌，福建元一律师事务所律师。 委托诉讼代理人：肖晖，福建元一律师事务所律师。 被上诉人（原审被告）：蒙丽云，女，1986年9月17日出生，壮族，住福建省福州市长乐区。 委托诉讼代理人：周全，福建理争律师事务所律师。 委托诉讼代理人：谢剑霞，福建理争律师事务所律师。 上诉人福州市长乐区金峰玛格利塔披萨店（以下简称玛格利塔店）因与被上诉人蒙丽云劳动争议一案，不服福建省福州市长乐区人民法院（2019）闽0182民初2629号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。 玛格利塔店上诉请求：撤销一审判决，改判支持其一审诉讼请求。事实和理由：1.蒙丽云发生交通事故的路段并非其合理上下班路线，不应认定为工伤。2.一审法院计算一次性伤残补助金、一次性伤残就业补助金、一次性工伤医疗补助金和停工留薪期的月平均工资标准过高，均应以双方签订的《劳动合同》中约定的1800元计算。3.停工留薪期期满，蒙丽云无故不上班，其已以行为表示与玛格利塔店解除劳动关系，故双方终止劳动关系的时间应为停工留薪期期满，而非劳动合同期届满后的次日。4.住院护理费按照133.65元/天计算标准过高，应酌情降低。 蒙丽云辩称：1.蒙丽云所受伤害系工伤业已经相关法定程序认定、判决，应当予以确认。玛格利塔店主张蒙丽云不构成工伤，于法无据，应予驳回。2.停工留薪期工资按职工实际工资标准计算，根据蒙丽云提供的银行流水，其实际月工资收入为2450元，虽其劳动合同记载的1800元/月，但二者相冲突时应当以实发的工资为准。3.根据《工伤保险条例》三十七条等规定本人工资低于统筹地区职工平均工资60%的，按照统筹地区职工平均工资的60%计算。蒙丽云于遭受事故伤害时实际月工资收入为2450元低于统筹地区职工平均工资的60%，因此一审法院将蒙丽云的一次性伤残补助金的月平均工资标准按2016年福州市在岗职工平均工资的60%，即3381.48元计算于法有据，应予维持。4.双方签订的劳动合同期限为2015年11月4日至2016年11月3日，蒙丽云工伤后并未提出解除劳动合同，因此应以劳动合同期限届满后的次日即2016年11月4日为双方劳动关系终止日。5.蒙丽云的住院护理费应按照福建省上一年度居民服务业在岗职工平均工资48784元/年计算，即133.65元计算。综上，请求驳回玛格利塔店的上诉请求，维持原判。 玛格利塔店向一审法院起诉请求：玛格利塔店无需向蒙丽云支付一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金、停工留薪期工资、住院伙食补助费、住院护理费等各项费用。 一审法院认定事实：蒙丽云于2015年11月6日与玛格利塔店签订书面劳动合同，合同期限为2015年11月4日至2016年11月3日，约定蒙丽云从事服务员工作，每月实际工资为2450元。2016年2月2日22时30分许，蒙丽云于下班途中发生交通事故，经诊断为：1、左肩关节损伤；2、右膝软骨损伤；3、右膝外侧复合体损伤；4、左侧腓深神经远端损害等。福州市人社局出具榕航人社伤险（决）字（2016）311-1号认定工伤决定书认定为工伤。福州市劳动能力鉴定委员会出具榕劳鉴伤字2017年207号鉴定结论书，鉴定其伤残等级为八级，停工留薪期为7个月。另查明，玛格利塔店系个人经营的个体工商户，经营者黄锦华，原名长乐金峰玛格利塔披萨店，于2015年6月4日注册，于2018年7月变更为现名称。 一审法院对各项费用核定如下：1.一次性伤残补助金，根据《工伤保险条例》第三十七条规定，职工工伤达八级伤残的，该标准为11个月的本人工资，据此一次性伤残补助金为3381.48元/月×11个月=37196.3元；2.一次性工伤医疗补助金，根据《工伤保险条例》第三十七条以及《福建省实施〈工伤保险条例〉办法》第二十七条的规定，该标准为统筹地区最后一次公布的人口平均预期寿命与解除或终止劳动关系时年龄之差以及解除或者终止劳动关系时统筹地区上年度职工月平均工资为基数计算，八级伤残的，每满一年的发给0.3个月。本案双方在劳动仲裁阶段均同意解除劳动关系，根据双方签订的劳动合同，双方劳动合同终止日为2016年11月4日，时蒙丽云为30.2岁，据此一次性工伤医疗补助金为（76.5岁-30.2岁=46.3岁），5635.83元×47岁×0.3个月=79465.2元；蒙丽云请求的金额78619.41元低于此标准,一审法院予以照准；3.一次性伤残就业补助金，计算标准同一次性工伤医疗补助金，为79465.2元；蒙丽云请求的金额78619.41元低于此标准,予以照准；4.停工留薪期工资，2450元×7个月=17150元；5.住院护理费，按我省上一年度居民服务业在岗职工平均工资计算，为133.65元×90天=12028.5元；6、住院期间的伙食补助费，20元×90天=1800元。 一审法院认为，本案蒙丽云与玛格利塔店之间形成劳动关系，玛格利塔店未为蒙丽云缴纳社会保险费，蒙丽云可以解除劳动关系。蒙丽云构成工伤，依法享受相关待遇。依照《中华人民共和国劳动法》第七十三条，《中华人民共和国劳动合同法》第二条、第三十八条、第四十六条、第四十七条，《工伤保险条例》第三十条、第三十三条、第三十四条、第三十七条、第六十四条，以及《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条的规定，判决：一、确认福州市长乐区金峰玛格利塔披萨店与蒙丽云之间的劳动关系于2016年11月4日终止；二、福州市长乐区金峰玛格利塔披萨店应支付蒙丽云一次性伤残补助金37196.3元，一次性工伤医疗补助金78619.41元，一次性伤残就业补助金78619.41元，停工留薪期工资17150元，住院护理费12028.5元，住院期间的伙食补助费1800元，以上6项合计225413.62元，该款应于本判决生效之日起十五日内一次性付清；三、驳回福州市长乐区金峰玛格利塔披萨店的诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱的义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，减半收取计5元，由福州市长乐区金峰玛格利塔披萨店负担。 本院二审期间，当事人没有提交新证据。根据本案现有证据，本院对一审法院查明的事实予以确认。 本院认为，蒙丽云所受伤害属于工伤已经生效判决确认，玛格利塔店主张不构成工伤，但却未提供足以推翻生效判决的证据，依法不予采纳。 停工留薪期满后，蒙丽云并未提出解除劳动合同，双方之间的劳动关系自劳动合同期满之后自然终止。玛格利塔店主张蒙丽云以实际行为表示解除劳动合同，于法无据，不予支持。 根据《工伤保险条例》第三十三条的规定，停工留薪期的福利待遇不变，故停工留薪期的工资应当以蒙丽云未受伤前实际发放工资为准。玛格利塔店主张以劳动合同约定的工资作为计算标准，缺乏依据，不予采纳。根据《工伤保险条例》第三十七条、第六十四条规定，一次性伤残补助金的计算标准为本人工资，而本人工资低于统筹地区职工平均工资60%的，按照统筹地区职工平均工资的60%计算。蒙丽云实际发放的本人工资低于统筹地区职工平均工资60%，故一审法院按照统筹地区职工平均工资的60%计算一次性伤残补助金正确。《福建省实施办法》第二十七条规定，一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金均以统筹地区上年度职工月平均工资为基数计算，玛格利塔店主张该标准过高，缺乏依据，不予采纳。此外，一审法院对住院护理费的认定正确，予以维持。 综上，玛格利塔店的上诉请求不能成立，应予以驳回。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费10元，由福州市长乐区金峰玛格利塔披萨店负担。 本判决为终审判决。 审判长  林哲森 审判员  黄 锋 审判员  金光玉 二〇二〇年一月十七日 法官助理雷敏 书记员段薇