上海市第一中级人民法院民 事 判 决 书（2019）沪01民终11643号上诉人（原审被告、反诉原告）：上海广艺企业形象策划有限公司，住所地上海市嘉定区环城路601号1089室。法定代表人：陈英，执行董事。委托诉讼代理人：柳中河，上海申浩律师事务所律师。被上诉人（原审原告、反诉被告）：上海潘旺文化传播有限公司，住所地上海市金山区枫泾镇环东一路65弄5号3016室。法定代表人：赵娜娜，业务经理。委托诉讼代理人：李亚敏，上海汉盛律师事务所律师。上诉人上海广艺企业形象策划有限公司（以下简称广艺公司）因与被上诉人上海潘旺文化传播有限公司（以下简称潘旺公司）承揽合同纠纷一案，不服上海市奉贤区人民法院（2019）沪0120民初471号民事判决，向本院提出上诉。本院于2019年9月6日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。广艺公司上诉请求：撤销原审判决第一项、第三项判决，在查清事实的基础上依法改判。事实和理由：根据合同约定，活动结束时间为2018年10月25日。被上诉人在提供服务过程中多次变更约定，遭到上诉人拒绝后以现场肇事阻挠活动正常进行，造成了违约的事实。由于被上诉人未能按时提供服务，导致主办方对上诉人提出了65,500元的罚款，该项费用应由被上诉人完全承担。被上诉人工作极其不负责任，服务项目没有达到正常使用和交付标准。被上诉人提供的项目清单中，有合计4,153元未能提供，应当予以扣除。一审法院认定双方已对未做的项目进行了扣款，并约定支付61,000元的认定不妥，双方并未结合实际履约情况对应付款做最后的约定。潘旺公司辩称，不同意广艺公司的全部上诉请求，一审认定事实清楚，判决正确，不应改判，并坚持其一审观点。潘旺公司向一审法院提出诉讼请求：1.判令广艺公司支付承揽款人民币62,989元；2.判令广艺公司偿付以111,989元为基数从2018年10月24日起至实际清偿日止按每日千分之二计算的滞纳金；3.判令广艺公司支付律师代理费5,000元。广艺公司向一审法院提出反诉请求：1.判令潘旺公司赔偿损失65,500元；2.扣除未完成部分费用4,153元。一审法院确认如下事实：2018年10月，广艺公司委托潘旺公司搭建AV及使用，为沟通方便，潘旺公司法定代表人赵娜娜（微信名上海活动执行赵娜）、胡某（微信名胡敏）及广艺公司法定代表人陈英（微信名Miss.Vita陈雨涵）、陈某（微信名陈，高尔夫、Shawn）等人建立微信群，广艺公司法定代表人指定陈某与潘旺公司对接合同事宜；陈某加了胡某微信，对接合同事宜。10月21日下午1:40，潘旺公司将盖好印章的合作协议书在微信群发给广艺公司，合作协议书内容：“活动时间：2018年10月23日15:00—21:00，搭建时间：2018年10月22日10:00-23:00……本次活动的金额预算表计算（详见附件），人民币98,000元，在执行过程中广艺公司可根据实际需要增加服务项目，若有增加双方另行协商，总费用按照实际产生的进行结算，合同签订后支付活动款项98,000元的50%为49,000元，活动结束后潘旺公司拆除搭建设施前广艺公司支付活动款项49,000元，潘旺公司收到款后制作物料……广艺公司逾期付款，每日需支付合同总金额的千分之五作为滞纳金……”。下午2:16，胡某亦将合作协议书发给了陈某。广艺公司未在该合作协议书上签章。当日，潘旺公司催广艺公司立即支付49,000元，以便安排制作。晚上20:42，广艺公司通过网银支付49,000元，交易附言“搭建及物料百分之五十预付款”。23日活动结束后，广艺公司工作人员签字确认客户满意度调查表“非常满意”。24日潘旺公司拆除搭建，胡敏发微信给陈某，“费用合计111,543元，已付49,000元，余款62,543元。当天，潘旺公司法定代表人打电话给陈某，赵娜娜说“……几个没做的，所以说我现在总价给你做到61,000元，让了一千多块，如果可以的话就赶紧转……”，……，陈某说“我心里有数，老板娘，这块的话我心里有数，然后费用这块的话61,000，61,000我会尽快安排的，帮你处理”。事后，广艺公司未能付款。27日胡某发微信给陈某“总价款111,989元，已付49,000元，余款62,989元未付”。一审法院认为，双方之间的定作合同合法有效，双方均应遵循诚实、信用的原则全面履行义务。潘旺公司要求广艺公司支付逾期付款滞纳金和律师代理费的诉讼请求，一审法院认为合作协议书未生效，双方未约定广艺公司逾期付款的法律后果，故该诉讼请求及理由，缺乏必要的事实和法律依据，应不予支持。广艺公司认为潘旺公司仅提供了一天便离场，且其提供的服务不符合赛事主办方的要求，造成其经济损失65,500元，故要求潘旺公司赔偿损失65,500的反诉请求，一审法院认为广艺公司未能提供证据加以佐证，故该反诉请求及理由，缺乏必要的事实和法律依据，难以支持。广艺公司认为潘旺公司部分未做应减少承揽款的反诉请求，在本诉部分已作处理，故不再处理。一审法院依照《中华人民共和国合同法》第二百五十一条、第二百六十三条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款的规定，判决：一、广艺公司于判决生效之日起十日内给付潘旺公司承揽款61,000元；二、驳回潘旺公司的其余诉讼请求；三、驳回广艺公司的反诉请求。一审本诉案件受理费1,690元，减半收取计845元，由潘旺公司负担163元，广艺公司负担682元；反诉案件受理费719元，由广艺公司负担。本院二审期间，广艺公司提供证明一份，证明人为梁某，以证明赛事活动时间是23-25日，由于业务质量不合格导致主办方对上诉人进行处罚。经质证，潘旺公司认为该证据系第三方出具给广艺公司的，不认可真实性、合法性、关联性。对上述证据，本院认证如下：该证据系第三方出具给广艺公司，其内容记载了第三方因广艺公司未能完成委托内容而作出相应扣款的情况。证明人身份不明，未出庭作证，且与本案争议双方之间的合同关系没有直接关联。此外，二审审理过程中，广艺公司向本院另行提交四组内容为微信记录证据，申请重新举证质证，由于本案一审过程中双方已经提交大量微信聊天记录作为证据，故该四组证据不属于二审期间新证据，本院对上述证据不予采纳。广艺公司对于一审查明的事实提出异议，其主要内容系对一审法院对聊天记录等证据认证意见的异议，本院在理由部分一并予以说明。一审查明的其他事实有相关证据予以佐证，各方均无异议，本院对一审查明的事实予以确认。本案的争议焦点在于：一审认定合同价款是否不当？广艺公司认为潘旺公司未履行合同约定义务的主张是否成立，在此基础上，潘旺公司是否应当承担相应责任？本院认为，从接洽过程看，双方当事人系通过微信接洽并商议案涉项目的AV系列物料搭建事宜。一审法院依据双方微信聊天记录，对合同价款的认定并无不当，本院予以确认。广艺公司作为委托方应该明确告知合同时间、地点等基本事宜。而从微信聊天记录的情况看，双方的洽谈及履约情况较为仓促。直到活动开展的前一周，潘旺公司才通过微信得知项目开展的场所并非位于上海市内。2018年10月23日，即活动当天晚上，潘旺公司将合同文本发送给广艺公司，其中包含了主要的合同条款。广艺公司收到合同条款后，表示合同随时可以签。本院认为，广艺公司作为委托方，应当对其收到的合同条款尽审慎的审查义务，尤其是活动时间，系关系到设备成本、人力支出的重要因素。广艺公司作为活动组织方如果认为活动时间和约定不符，应当明确提出。现广艺公司既未明确告知时间，在收到合同文本后又未提出反对，应当视为其对约定的时间和价格作出认可。综合本案证据，难以认定潘旺公司在约定的履行期间内存在违约行为。一审法院对此认定正确，本院不再赘述。综上所述，广艺公司的上诉理由均不能成立，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费2,409元，由上诉人上海广艺企业形象策划有限公司负担。本判决为终审判决。审判长 黄 英审判员 杨 苏审判员 顾恩廉二〇二〇年一月二日书记员 钱 滢附：相关法律条文《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；……