四川省泸州市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2019）川05民终1652号 上诉人（原审原告）：钟旺，男，1976年7月18日出生，汉族，住四川省岳池县。 被上诉人（原审被告）：四川华蜀建设工程有限公司，住所地：四川省泸县海潮镇，统一社会信用代码：91510521749622194Q。 法定代表人：车召艺，总经理。 委托诉讼代理人：赖仕文，男，1961年11月17日生，汉族，住四川省泸州市江阳区。 被上诉人（原审被告）：向光明，男，1965年2月25日出生，汉族，住四川省泸州市江阳区。 委托诉讼代理人：邓朝耘，四川辞鉴律师事务所律师。 被上诉人（原审被告）：泸州蜀工建设项目管理有限公司（原泸州蜀工建筑劳务有限公司），住所地：四川省泸州市泸县海潮镇镇政府办公楼一楼，统一社会信用代码：91510521675785037Y。 法定代表人：荣勇，总经理。 委托诉讼代理人：张利平，男，1965年7月1日生，汉族，住四川省泸州市江阳区，系公司员工。 上诉人钟旺与被上诉人四川华蜀建设工程有限公司（以下简称华蜀建司）、向光明、泸州蜀工建设项目管理有限公司（以下简称蜀工公司）建设工程施工合同纠纷一案，不服四川省泸州市江阳区人民法院（2018）川0502民初1828号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。 钟旺上诉请求：1.撤销一审判决，改判被上诉人连带支付上诉人工程款522597元；2.一、二审案件受理费由被上诉人承担。其主要上诉理由：一审判决以上诉人提供的工期进度表不具有连续性、系复印件以及上诉人放弃鉴定为理由驳回上诉人请求不当。理由一，上诉人庭审中提供的樊又通签字的2014年6月至12月、2015年2月至10月、2016年1月工期进度表，其来源为上诉人与被上诉人第一次就本标的诉讼时，即（2016）川0502民初2543号案件，被上诉人华蜀建司庭审中向人民法院出示，上诉人也是在该案中获取的上述证据。华蜀建司和、蜀工公司本身就是违法分包，均认可向光明是公司职工，履行的是公司职务行为，虽然工期进度表不连续，但工程实际进程就是如此。理由二，关于坚定问题。双方合同约定的是固定单价，按照上诉人庭审中提供的来源于被上诉人的工期进度表所确定的工程量，完全能够反映上诉人所完成的工程产值，能够确定上诉人最终获得的工程款，上诉人认为没有必要进行鉴定，减少诉讼成本。如果二审法院认为有鉴定必要，上诉人在二审程序同意进行鉴定。 被上诉人向光明答辩称：一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。上诉人的上诉事实和理由均不成立，请求二审法院驳回上诉、维持原判。 被上诉人华蜀建司答辩称：华蜀建司不是本案适格被告，钟旺与华蜀建司之间没有关系，答辩人认可一审判决内容。 被上诉人蜀工公司答辩称：请求二审法院按一审判决处理。 钟旺向一审法院提出诉讼请求：1.请求判令华蜀建司、向光明支付钟旺工程款455797元。2.本案诉讼费由被告承担。诉讼中，钟旺申请变更诉讼请求为：华蜀建司、向光明、蜀工公司依法支付钟旺工程款522597元。 一审法院认定：2013年5月26日，华蜀建司与蜀工公司签订《建筑工程施工劳务分包合同》，约定华蜀建司将其承建的金海名园房屋建设项目劳务工程承包给蜀工公司施工，工程项目承包单价为430元/平方米。2013年9月27日，蜀工公司与向光明签订《建设工程施工单项工程劳务分包合同》将泸州金海名园4#、5#、16#、13#、17#、18#、6#、幼儿园框架结构基础、主体混凝土、砌体、内外装饰、屋面分项工程中的人工劳务承包给被告向光明。约定人工劳务费单价为：车库建筑面积55元/M²；会所、商铺（不含车库中的会所、幼儿园商铺）建筑面积75元/M²；主体（不含车库中的主楼）建筑面积95元/M²，如本工程主楼有外墙砖粘贴，在按市场价定价（建筑面积）（人工劳务费单价=人工费+施工管理费+安全生产费+工程质量费+工程工期费+文明施工费）。蜀工公司未在该合同上盖章，但其公司员工张利平在法定代表人处签字，向光明在班组代表人处签字，在庭审中蜀工公司认可该合同，确认其将上述工程承包给向光明。2014年4月29日，钟旺作为乙方与蜀工公司作为甲方签订《建设工程施工单项工程劳务分包合同》，但蜀工公司未在该合同上盖章，仅有向光明在其委托代理人处签字，向光明认可与钟旺签订了该合同。合同约定：将泸州金海名园框架结构基础、主体混凝土、砌体、内外装饰、屋面分项工程中的人工劳务费用承包给原告，人工劳务费单价为：车库建筑面积52.8元/M²，会所、商铺（不含车库中的会所、商铺）建筑面积62.4元/M²，主楼（不含车库中的主楼）建筑面积81.6元/M²，如本工程主楼由外墙砖粘贴，在按市场价定价（建筑面积），（人工劳务费单价=人工费+施工管理费+安全生产费+工程质量费+工程工期费+文明施工费）。此后有原告（载明“注：此单价不含外墙”的字样。同时约定人工劳务费金额支付方式为：班组在每月25号上报本月完成的实际工程量，项目部主管工长在30号审核完班组所报工程量后，在次月15日支付上月所核工程量80%的人工费。剩余的人工劳务费在本工程分户验收合格后，二个月内支付到总产值的97%，3%作为质量保修金（在竣工验收后泸州市房监所核定的竣工验收面积为依据办理竣工结算单双方认可签字）。本工程保修期为两年，从工程竣工验收当日开始计算日期（第一年返60%，第二年40%），保修金不计利息），住户对质量进行投诉的乙方在接到通知后24小时内无条件修复，如不按时到场，甲方有权另请人进行维修，其费用在一方的保修金扣除。本工程原则上不产生计时工，如有发生则按普工100元/人/天、技工160元/人/天计算。双方在零星工程增减工程单价表中约定了外墙抹灰单价为15元/M²，按实际收方计算，外墙砖粘贴22元/M²，按实际收方计算。同时向光明与钟旺还签订了安全合同、混凝土组施工现场细则，砖工组施工现场细则，混凝土工安全操作规程、砌筑作业安全操作规程、抹灰工安全操作流程、施工现场不安全行为处罚标准。合同签订后，钟旺（作为向光明泥工班组代表人），组织工人在金海名园施工，钟旺以领取工程进度款事由向向光明出具领款单18张、领条1张、借支单6张，领款事由分别为金海名园工程进度款、工资发放、住院费（10000元），金额共计3089007元，钟旺与向光明对其中360000元借支款和2479007元领用款，合计金额2839007元（其中10000为医疗费）表示认可。2017年6月17日，蜀工公司与向光明对“钟旺泥工班工程量”进行了结算，结算金额为3064119元，蜀工公司已于2018年1月29日将上述结算款项向向光明支付完毕。2016年2月，钟旺未继续负责金海名园建筑劳务，由向光明组织工人完成后续施工。钟旺与向光明并未对已完成工程量及未付工程款进行结算。诉讼中，经法院释明后，双方均不对已完成工程量申请鉴定。 一审法院认为，钟旺提供的2014年6月至12月、2015年2月至10月、2016年1月工期进度表为复印件，向光明、蜀工公司、华蜀建司对其真实性均不予认可，且上述工期进度表时间上不具有连续性，不能完整反映钟旺的工程量。而钟旺提交的17份工期进度表均为蜀工公司的工作人员樊文通的签字，其中只有2015年8月28日向光明泥工班七月进度上有向光明的签字，故钟旺提交的证据不足以证明其实际完成的工程量及应获得的工程款金额，双方未就钟旺完成的工程进行结算，也未在诉讼中达成一致，且均拒绝对钟旺已完成的工程量进行鉴定，根据《最高人民法院关于适用的解释》第九十条“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在判决作出前，当事人未能提供证据证明或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利后果。”之规定，钟旺应承担举证不能的责任。对于钟旺主张向光明、华蜀建司、蜀工公司支付其工程款522597元的诉讼请求，一审法院不予支持。综上所述，依照《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十五条,《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条、《最高人民法院关于适用的解释》第九十条的规定，判决：“驳回原告钟旺的诉讼请求。案件受理费因适用简易程序减半收取4513元，由原告钟旺负担。 二审中，双方当事人均未提交新的证据。 二审审理查明：泸州蜀工建筑劳务有限公司于2018年8月1日经泸州市纳溪区工商行政管理局许可变更公司名称为泸州蜀工建设项目管理有限公司。钟旺一审提交的十七份工期进度表载明金额合计为2501274元。其余事实与一审查明事实一致，本院予以确认。 本院认为，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明，没有证据或者证据不足以证明当事人事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。钟旺诉讼主张施工金海名园部分工程的泥工工程款的证据为施工合同、工期进度表、部分领款单、结算单。其中结算单为打印件，无任何人签字，上述证据不能证明其实际施工的工程款。现钟旺上诉主张工期进度表能反应其完成工程产值，而工期进度表所能反应的金额仅为2501274元，钟旺签字的领款单金额和其实际认可领取额工程款2839007元均已超出工期进度表载明金额，故其主张被上诉人支付工程款522597元无充足证据证明，因钟旺退出施工时未与向光明对其完成工程量结算，其应依法应承担举证不能的不利后果。 综上，钟旺的上诉请求不能成立，应予驳回；一审认定事实清楚，适用法律正确，程序合法。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费9026元，由钟旺负担。 本判决为终审判决。 审判长  何锋 审判员  李霞 审判员  何燕 二〇二〇年一月六日 书记员  黄敏