文书内容重庆市第三中级人民法院民 事 判 决 书（2019）渝03民终1899号上诉人（原审原告、申请执行人）：重庆永原盛科技有限公司，住所地重庆市涪陵区。法定代表人：周李虹，该公司总经理。委托诉讼代理人：夏敏，男，1971年6月20日出生，汉族，该公司员工，住重庆市万州区。委托诉讼代理人：罗建生，重庆百君律师事务所律师。被上诉人（原审被告、案外人）：陈绪林，男，1963年5月15日出生，汉族，居民，住湖北省洪湖市。被上诉人（原审被告、案外人）：江吉玲，女，1968年4月5日出生，汉族，居民，住址同上。上列二被上诉人的委托诉讼代理人：张为凯，湖北保维律师事务所律师。被上诉人（原审第三人，被执行人）：洪湖市宏林石化设备制造有限公司，住所地湖北省洪湖市曹市镇峰府路，统一社会信用代码91421083181773650H。法定代表人：陈召武，该公司董事长。上诉人重庆永原盛科技有限公司（以下简称永原盛科技公司）因与被上诉人陈绪林、江吉林、洪湖市宏林石化设备制造有限公司（以下简称宏林石化公司）申请执行人执行异议之诉一案，不服重庆市涪陵区人民法院（2019）渝0102民初4507号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年11月27日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。永原盛科技公司上诉请求：撤销一审判决，改判追加宏林石化公司未缴纳出资的股东陈绪林、江吉玲为（2018）渝0102执5596号被执行人，在尚未缴纳出资范围内承担责任；准予执行陈绪林、江吉玲在未缴纳出资范围内的财产，支付（2018）渝0102执5596号项下的案款。事实和理由：1.一审判决认定宏林石化公司财产足以清偿生效判决书确定的债务的事实与一审法院（2018）渝0102执5596号之九执行裁定查明的事实不符，认定股东依法履行出资义务即转让股权的事实无证据。2.一审判决适用《最高人民法院关于民事执行中变更、追加当事人若干问题的规定》第十九条系适用法律错误。3.被执行人的企业法人、财产不足以清偿生效法律文书确定的债务属于消极事实，法院应合理分配举证责任。4.一审法院（2018）渝0102执5596号之九执行裁定证实宏林石化公司财产足以清偿生效判决书确定的债务。5.陈绪林、江吉玲举示的证据不能证实2016年8月30日之前，陈绪林将增加出资的3000万元、江吉玲将增加的1500万元货币足额存入宏林石化公司账户，应承担不利的后果。陈绪林、江吉林辩称，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求驳回上诉，维持原判。事实和理由：消极事实也是证明对象，谁主张谁举证。申请人申请执行应提供财产线索。2008年3月19日宏林石化公司出资3000万元，2012年11月23日验资报告变更了注册资本，又增加3000万元，有银行的转账凭证给公司。公司股权会议记录陈绪国将自己的土地抵债给陈绪林，陈绪林将账进行抵销，涉案土地登记在公司名下，公司应付陈绪林的款后转为出资。江吉玲1500万元现金出资。永原盛科技公司申请执行宏林石化公司，如公司没有财产执行或公司破产清算，应按法律规定申请执行。宏林石化公司未予答辩。永原盛科技公司向一审法院起诉请求：追加宏林石化公司未缴纳出资的股东陈绪林、江吉玲为（2018）渝0102执5596号被执行人，在尚未缴纳出资范围内承担责任；准予执行陈绪林、江吉玲在未缴纳出资范围内的财产，支付（2018）渝0102执5596号项下的案款。一审法院认定事实：陈绪林与江吉玲系夫妻关系，二人均为宏林石化公司（有限责任公司）股东。2014年7月20日，陈绪林与陈绪国（陈绪林的债务人）签订《房屋土地转让协议》约定：陈绪国将其位于洪湖市戴家场镇戴东一路地块27342.77平方米的土地使用权和14800平方米房屋作价3000万元转让给陈绪林，用以抵偿对陈绪林所负债务。2014年8月10日，宏林石化公司召开股东会议，会议决议同意陈绪国与陈绪林之间的土地、房屋转让，陈绪林因转让所得权利之后由公司受让。2014年9月12日、12月3日，前述土地使用权、房屋所有权登记到宏林石化公司名下。2016年8月19日，江吉玲向宏林石化公司账户汇入人民币1500万元。2016年8月22日，宏林石化公司再次召开股东会议并形成决议：1.股东应到3人，实到3人，代表公司100%表决权；2.同意股权转让，股东陈思远将公司股权150万元转让给陈绪林，陈绪林同意受让；3.同意增加公司注册资本，由原来的6000万元增加到10500万元。增资后，股东陈绪林出资8700万元，占82.86%，股东江吉玲出资1800万元，占17.14%，2016年8月30日前出资到位；4.同意制定并通过新章程，废除旧章程。同日，宏林石公司制定的新章程载明：陈绪林认缴出资额8700万元，出资方式为货币，持股比例82.86%，出资时间2018年8月30日；江吉玲认缴出资额1800万元，出资方式为货币，持股比例17.14%，出资时间2016年8月30日。2018年6月6日，永原盛科技公司诉宏林石化公司买卖合同纠纷一案，一审法院作出（2018）渝0102民初3801号民事判决。判决生效后，永原盛科技公司向一审法院申请强制执行，执行案号为（2018）渝0102执5596号。执行过程中，永原盛科技公司在调查宏林石化公司的股东出资情况后，认为其股东陈绪林、江吉玲未按公司股东会议决议和公司章程履行增加出资义务，遂向一审法院申请追加陈绪林、江吉玲为被执行人，要求二人在未出资额范围内对宏林石化公司债务承担清偿责任。2019年5月6日，一审法院以（2019）渝0102执异72号执行裁定驳回了永原盛科技公司的申请，永原盛科技公司不服该裁定，遂提起申请人执行异议之诉。一审法院认为，《最高人民法院关于民事执行中变更、追加当事人若干问题的规定》第十九条规定：作为被执行人的公司，财产不足以清偿生效法律文书确定的债务，其股东未依法履行出资义务即转让股权，申请执行人申请变更、追加该原股东或依公司法规定对该出资承担连带责任的发起人为被执行人，在未依法出资的范围内承担责任的，人民法院应予支持。依据该规定，永原盛科技公司只有在宏林石化公司的财产不足以清偿对其所负债务的情形下，才能追加未履行出资义务的股东为被执行人。本案已查明位于洪湖市戴家场镇戴东一路地块27342.77平方米的土地使用权和14800平方米房屋登记在宏林石化公司名下，相关财产权益已归属于宏林石化公司。本案中，永原盛科技公司并未举证证明前述财产已灭失或相关权利已转移，也未举证证明宏林石化公司的财产已进行清算，其财产不足以清偿生效法律文书确定的债务。因此，永原盛科技公司申请追加陈绪林、江吉玲为被执行人，不符合前述司法解释规定，不予支持。依照《最高人民法院关于民事执行中变更、追加当事人若干问题的规定》第十九条、第三十四条第（二）项，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，最高人民法院《关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条之规定，判决：驳回重庆永原盛科技有限公司的诉讼请求。案件受理费15608元，由重庆永原盛科技有限公司负担。本院二审期间，永原盛科技公司围绕上诉请求依法提交了2015年12月30日宏林石化公司股东会议及一审法院（2018）渝0102执5596号之九执行裁定，拟证明陈绪林、江吉玲在2016年8月30日前增资4500万元，由陈绪林出资3000万元、江吉玲出资1500万元，而宏林石化公司财产不足以清偿判决确定的义务。陈绪林、江吉玲对永原盛科技公司举示两份证据的真实性、合法性均无异议。二审查明，2019年8月27日，一审法院作出（2018）渝0102执5596号之九执行裁定载明，经穷尽财产调查措施后，未发现宏林石化公司有其他可供执行的财产。裁定(2018)渝0102执5596号执行案件终结本次执行程序。一审判决认定陈绪林出资时间2018年8月30日有误，应为2016年8月30日，本院予以纠正。二审审理查明的其他事实与一审相同。本院认为，根据最高人民法院《关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第三百二十三条关于“第二审人民法院应当围绕当事人的上诉请求进行审理。当事人没有提出请求的，不予审理，但一审判决违反法律禁止性规定，或者损害国家利益、社会公共利益、他人合法权益的除外”的规定，本案二审争议焦点为：本案应否追加陈绪林、江吉玲为被执行人的问题。《最高人民法院关于民事执行中变更、追加当事人若干问题的规定》第十七条规定，作为被执行人的企业法人，财产不足以清偿生效法律文书确定的债务，申请执行人申请变更、追加未缴纳或未足额缴纳出资的股东、出资人或依公司法规定对该出资承担连带责任的发起人为被执行人，在尚未缴纳出资的范围内承担责任的，人民法院应予支持。本案中，2019年8月27日，一审法院作出（2018）渝0102执5596号之九执行裁定载明，经穷尽财产调查措施后，未发现宏林石化公司有其他可供执行的财产，足以说明宏林石化公司财产不足以清偿生效法律文书确定债务。此时，可追加的被执行人，必须是未缴纳或未足额缴纳出资的股东、出资人或依公司法规定对该出资承担连带责任的发起人。2012年11月23日洪湖方圆会计师事务有限公司验资报告载明，宏林石化公司截至2012年11月23日，变更后的累计注册资本6000万元，实收注册资本6000万元（其中，陈绪林5400万元、江吉玲300万元、陈绪国300万元）。2014年7月20日，陈绪国与陈绪林签订房屋土地转让协议，将涉案土地挂牌转让给陈绪林，抵陈绪国欠陈绪林的债务3000万元。2014年8月10日宏林石化公司召开股东会议并形成决议，陈绪林因转让涉案土地房屋所得权利之后由公司受让。2014年9月12日、12月3日，前述土地使用权、房屋所有权登记到宏林石化公司名下。2016年8月22日，宏林石化公司召开股东会议并形成决议：股东陈思远将公司股权150万元转让给陈绪林，由原来的6000万元增加到10500万元。增资后，股东陈绪林出资8700万元，占82.86%，股东江吉玲出资1800万元，占17.14%，2016年8月30日前出资到位。2016年8月19日江吉玲将1500万元转入宏林石化公司账户；2016年8月20日将涉案土地、房屋转为陈绪国的出资款3000万元。综上，现有证据不能证明陈绪林、江吉玲未足额缴纳出资。因此，本案不能追加陈绪林、江结玲为被执行人。综上所述，上诉人永原盛科技公司的上诉理由不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费15608元，由重庆永原盛科技有限公司负担。本判决为终审判决。审判长  陈胜友审判员  蔡 伟审判员  张 斌二〇二〇年一月六日书记员  余婷婷