四川省苍溪县人民法院 民 事 判 决 书 (2019)川0824民初1245号 原告：四川省苍溪县乡镇供水总站。 住所地：四川省苍溪县陵江镇红军路中段140号。 法定代理人：李卫。 委托诉讼代理人：白宝泉，四川诰通律师事务所律师。 被告：四川杰新建设工程有限公司。 住所地：四川省成都市金牛区银沙南街28号1-1-2号。 法定代表人：喻宾，董事长。 委托诉讼代理人：扁涛，经理。 委托诉讼代理人：李小平，系该公司职员。 原告四川省苍溪县乡镇供水总站与被告四川杰新建设工程有限公司建设工程施工合同纠纷一案，本院于2019年4月8日受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告的委托诉讼代理人白宝泉，被告的委托诉讼代理人扁涛、李小平到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告四川省苍溪县乡镇供水总站向本院提出诉讼请求：判决被告立即返还未完工程的价款325387.86元，并支付从起诉之日起至付款之日止按年利率6%计算的资金利息；在审理过程中，原告变更诉讼请求为判决被告继续履行合同，完成未完成的工程量，如被告在指定期限内未完成施工，则由原告自行组织人员施工，所需费用由被告承担。事实和理由：2014年12月24日，被告中标由原告实施的彭店集中供水工程，2015年1月4日，原、被告签订《建筑工程施工承包合同》，约定：2015年1月5日开工，2015年7月4日竣工。质量标准：达到国家现行施工质量验收规范合格标准，合同价款1853001元，原、被告双方还将合同项下的其他事项作了约定，其后被告将该工程交由余新华施工，因被告监管不力，工期一再延误，涉案工程一直未竣工。2017年12月8日，为保证财政资金不被收回，在工程未完工的情况下，原、被告双方的工作人员进行了竣工验收，被告向原告承诺保证完成未完工程，原告向审计部门报审。该工程的监理方四川金玺项目管理有限公司负责该项目监理的工作人员未在彭店集中供水工程竣工验收鉴定书上签字确认，被告也没有正式向原告移交涉案工程。2018年，四川精正建设管理咨询有限公司作出建设工程造价报告书，该工程审定金额1839616元。审计完成后，被告一直催要工程款，并以领取工程款后才完成剩余工程为借口，致剩余工程一直未完工，至今不能正常生产，工程烂尾。 关于工程实际未完工即提交竣工验收材料报送审计的问题。本案系财政资金工程，合同约定工期只有180天，由于被告将工程交由他人施工，导致工程延期近三年时间，为了避免项目资金被收回，在被告承诺尽快完工的情况下进行审计。被告举出的竣工验收报告上，只有业主和施工单位签字确认，其余勘察、设计、监理单位均没有签字确认。被告提交的移交工程证明，没有业主方签字确认，也没有填写时间和编号，足以证明该工程不具备竣工验收条件，为留下财政资金而虚假验收，所以，该工程必然存在未完工程量。对于未完工工程量，工程一直未完工，在原告的催告下被告一直拖延，2019年3月，在原告和被告现场施工人员确认的情况下，工程监理工程师向原告出具的未完工程量清单。对于被告的竣工验收报告，没有工程监理工程师的签字确认，根据现行建筑法的规定，监理工程师没有签字确认的竣工验收报告，不具有竣工验收的效力；现场监理人员确认的未完工程量具有当然的法定的证据效力。鉴于本案工程被告没有实际施工，挂靠于被告的余新华又拒绝继续完成未完工程，为不让国家财政资金浪费和流失，所以原告要求法院判决被告继续履行合同，完成未完成的工程量，达到工程建设目的。如果被告拒绝履行，则由原告完成下余工程量，由被告按鉴定结论向原告支付工程款。 围绕诉讼请求，原告向法院提交了如下证据：1.原、被告的身份信息；2.建设施工承包合同；3.工程结算书；4.催告函；5.未完工程项目清单和工程价款；6.监理合同；7.照片；8.银行转款回单，付款明细表。 被告四川杰新建设工程有限公司辩称：原、被告签订了合法有效的建设施工合同，并经过竣工验收，因此，原告方诉称被告遗漏工程未完工的事实不成立。审计报告核对的工程款金额为1839616元。原告方对此金额在起诉状上也是予以认可。原告的诉讼请求应当提供证据证明，如果原告的请求成立，首先应把这个审计报告结论推翻才能支持原告的主张。本被告至今已收到原告的工程款共计1600000元，原告现在还欠被告工程款239616元。本案涉及的第三方材料欠款与本案无关，可以通过其他途径来解决。对于民工工资，本被告核实具体金额后依法支付。本案不存在欠款，也不存在利息一说。 本案系政府工程，所有环节都通过了审计，包括招标、中标、签订合同、施工中的每一个项目的签证直至竣工验收。既然该项工程通过了审计部门的审计，可以肯定其不存在没有通过竣工验收或有项目没有完成的情况。本案中的工程，已通过书面和实际移交给原告投入使用已近三年，原告方从未就工程未竣工或违反合同提出异议，根据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十三条，建设工程未经竣工验收，发包人擅自使用后，又以使用部分质量不符合约定为由主张权利的，不予支持。因此，不要说工程已通过竣工验收和审计，即使因实际情况单方面拿不出竣工验收报告原件，依照上述规定，原告的诉讼请求仍然不应该支持。 为支持诉讼主张，被告四川杰新建设工程有限公司向法院提交了如下证据：1.建设施工合同；2.审计报告；3.竣工验收鉴定书；4.项目收支明细；5.照片。 经审理查明：2014年12月24日，被告四川杰新建设工程有限公司中标苍溪县彭店集中供水工程农村饮水安全项目。2015年1月4日，原告四川省苍溪县乡镇供水总站与被告四川杰新建设工程有限公司签订了《建筑工程施工承包合同》，双方在合同中约定：工程内容取水工程、净水工程、配水工程，合同工期总日历天数180天，开工日期2015年1月5日，竣工日期2015年7月4日，工程范围以投标文件工程量清单为准，合同价款1853001元。原、被告双方还对合项下的其他事项进行约定。2015年1月5日，被告派公司职员李小平对现场施工进行管理，将工程交余新华施工。至2016年8月，工程一直未竣工，为留住项目资金，原、被告提供虚假资料向苍溪县审计局申请对工程造价结算进行审核，工程审定金额为1839616元。至2018年2月11日，原告已支付被告工程款1611900元。审计结束后，被告未按合同约定完成工程施工，该工程现不能正常供水。 2018年9月20日，原告向被告发出催告函，要求被告完成尚未完成的工程量，被告收到催告函后未继续履行合同。后经原告和涉案工程监理公司的监理工程师核实，被告未完工工程量共9项，合同金额325887.86元。2019年7月11日，原告向本院申请对未完工程量按合同价进行鉴定。经本院委托，四川标准德安工程管理有限公司作出川德造价鉴定[2019]第371号工程造价鉴定意见书，确定未完工程的工程造价330231.14元。 本案在审理过程中，本院依职权到现场进行核实，涉案工程现未竣工，不能生产；同时涉案工程的施工监理工程师蒲伟向本院证实本案工程至今没有竣工验收，也未移交给原告。 上述事实，有原、被告的身份信息、建设施工承包合同、工程结算书、催告函、未完工程项目清单、监理合同、照片、银行转款回单，付款明细表与工程造价鉴定意见书和当事人陈述的庭审笔录等在卷佐证，本案事实清楚，足以认定。 本院认为，被告四川杰新建设工程有限公司中标苍溪县彭店集中供水工程农村饮水安全项目，与原告四川省苍溪县乡镇供水总站签订的《建筑工程施工承包合同》，系双方当事人真实意思表示，内容合法且已实际履行，应认定为有效，双方当事人均应按合同约定履行各自的义务。被告四川杰新建设工程有限公司未按合同约定完成工程施工，应继续按合同约定完成施工义务。如被告四川杰新建设工程有限公司仍拒不履行合同义务，则由原告代为履行，其产生的费用由被告四川杰新建设工程有限公司承担；工程审定金额1839616元，原告已付被告工程款为1611900元，原告下欠被告工程款为227716元，经鉴定被告方未完工程造价为330231.14元。如被告在本院指定的期间未按合同约定履行合同义务，则未完工程由原告组织施工，工程款在工程审定金额1839616元中减扣，不足部分由被告返还。被告辩称已完成合同义务，工程已竣工交付，经实地查看和工程监理工程师的证实，该工程现仍未竣工，未交付，不能生产供水，故被告的辩称与客观实际不符，对被告的该辩称意见，本院不予采纳。涉案工程系民生工程，按合同约定已逾期三年未完竣工交付，被告四川杰新建设工程有限公司应当按合同约定和法律规定尽快完成合同义务，使国有资产发挥其应有的效益。据此，依照《中华人民共和国合同法》第六条、第四十四条、第六十条、第一百零七条的规定，判决如下： 被告四川杰新建设工程有限公司在本判决生效后15日内按《建筑工程施工承包合同》约定完成未完工工程，如逾期不履行合同义务，则未完工程由原告四川省苍溪县乡镇供水总站完成施工，所需费用（未完工程的工程造价330231.14元）由被告四川杰新建设工程有限公司承担。 案件受理费6180元，由被告四川杰新建设工程有限公司负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于四川省广元市中级人民法院。 审 判 长  李瑞成 人民陪审员  孙晓艳 人民陪审员  孙昌菊 二〇二〇年一月二十日 书 记 员  朱培元