四川省井研县人民法院 刑 事 判 决 书 （2020）川1124刑初2号 公诉机关井研县人民检察院。 被告人张梅生，男，1967年1月16日出生于浙江省温岭市，汉族，小学肄业，农民，住浙江省温岭市。因涉嫌犯非法经营罪，于2019年8月8日被抓获，同年8月16日被刑事拘留，9月20日被逮捕。现羁押于井研县看守所。 辩护人黄力勤，四川齐天律师事务所律师。 井研县人民检察院以井检公诉刑诉【2020】2号起诉书指控被告人张梅生犯非法经营罪，于2020年1月2日向本院提起公诉。本院立案后，依法组成合议庭，适用简易程序公开开庭审理了本案。井研县人民检察院指派检察员张渝出庭支持公诉，被告人张梅生及其辩护人黄力勤到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 公诉机关指控：被告人张梅生原在乐山市市中区茶坊路448号经营一家“锦朋商行”（商行烟草零售许可证上登记业主为刘某），潘秋萍（已判决）于2014年上半年受雇到商行上班后，与张梅生逐步发展为情侣关系。张梅生为了掩护其非法走私烟草制品的需要，经潘秋萍同意后，用潘的身份证件办理了烟草零售许可证，并在乐山市市中区泊水街97号新开了“鑫城商行”用以经营烟、酒，同时由潘负责门市的烟酒零售及发货等管理工作。2014年9月—2015年9月，“锦朋商行”、“鑫城商行”因销售伪劣、走私卷烟多次被乐山市市中区烟草专卖局行政处罚后，潘秋萍、张梅生亦到该局接受行政处罚。2015年12月23日，井研县烟草专卖局与井研县公安局联合执法人员从“锦朋商行”、“鑫城商行”门市上、乐山市市中区通江镇蟠龙村3组库房、潘秋萍所有的川Ｌ×××××号汽车内，以及张、潘二人共同租住的乐山市市中区的房间内查获不同品牌的走私卷烟664.2条、348听、伪劣卷烟222.7条。后经鉴定，走私卷烟价值115866.1元、伪劣卷烟价值53898.5元，走私、伪劣卷烟价值共计169764.6元。 2015年11月30日，被告人张梅生联系黄平为其运输走私卷烟，黄平、岑军、沈宏（已判决）三人遂在深圳坂田车站外将走私卷烟搬运上车，从深圳运回乐山。12月3日，当客车行至井研县三江镇境内，被井研县公安局民警及井研县烟草专卖局稽查人员挡获。从三人所驾客车内查获云烟（紫）、玉溪（硬）等不同品牌的走私、伪劣卷烟共计1705条，经鉴定总价值为262080元，被告人张梅生供述称三人为其运输的走私卷烟为爱喜200条、红塔山160条、恭贺新禧150条，经鉴定价值为70450元。 公诉机关认为，被告人张梅生违反国家烟草专卖法律法规，非法经营走私卷烟及伪劣卷烟，情节严重，其行为应当以非法经营罪追究刑事责任。被告人张梅生在与潘秋萍的共同犯罪中起主要作用，系主犯；被告人张梅生到案后如实供述自己的罪行，系坦白，可以从轻处罚；被告人张梅生自愿认罪认罚，可以从宽处理。建议判处被告人张梅生有期徒刑二年至二年六个月，并处罚金一万元至一万五千元。 公诉机关提交了案件移送函、受案登记表、立案决定书，抓获经过等情况说明，井研县烟草专卖局情况说明、调查报告、扣押决定书、扣押清单、现勘笔录，随案移送清单，井研县公安局扣押决定书、扣押清单，搜查证、搜查笔录，电子证物检查工作笔录，“鑫城商行”、“锦朋商行”烟草专卖零售许可证，乐山市市中区烟草专卖局对“鑫城商行”、“锦朋商行”销售走私、伪劣卷烟的调查材料及行政处罚决定书，烟草鉴别检验报告、卷烟真伪鉴别检验结果证明单，涉案卷烟价格认定意见书，井研县人民法院（2016）川1124刑初39号刑事判决书；证人张某1、辜某、张某2、赵某、严某、刘某、张某3的证言；同案人潘秋萍、黄平、岑军、沈宏的供述；被告人张梅生户籍证明及供述、认罪认罚具结书等证据证实。 被告人张梅生对公诉机关指控的事实、罪名及量刑建议没有异议，同意适用简易程序，且签字具结，在开庭审理过程中亦无异议。其辩护人对指控的事实、罪名、证据以及量刑建议均无异议。 本院认为，被告人张梅生无视国家烟草专卖法律法规，未经烟草专卖行政主管部门许可，无特种烟草专卖经营企业许可证而非法经营走私卷烟及用烟草零售许可证非法经营伪劣卷烟，非法经营数额达240214.6元，情节严重，其行为构成非法经营罪。公诉机关指控罪名成立，本院予以采纳。在被告人张梅生与潘秋萍的共同犯罪中，张梅生起主要作用，系主犯；被告人张梅生到案后能如实供述自己的罪行，系坦白，可以从轻处罚；被告人张梅生认罪认罚，可以从宽处罚。公诉机关对被告人张梅生提出的量刑建议适当，本院予以采纳。据此，依照《中华人民共和国刑法》第二百二十五条、第二十五条、第二十六条、第六十七条第三款、第四十五条、第四十七条、第五十二条、《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条及《最高人民法院、最高人民检察院关于办理非法生产、销售烟草专卖品等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条第五款、第三条第一款第（一）项之规定，判决如下： 被告人张梅生犯非法经营罪，判处有期徒刑二年二个月，并处罚金人民币一万五千元（已缴纳）。 (有期徒刑的刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即从2019年8月8日起至2021年10月7日止。) 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向四川省乐山市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。 审 判 长  彭 强 审 判 员  曹艳斌 人民陪审员  陈光贵 二〇二〇年一月十日 书 记 员  龙 建 附：本案适用法律条文： 《中华人民共和国刑法》 第二百二十五条违反国家规定，有下列非法经营行为之一，扰乱市场秩序，情节严重的，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处违法所得一倍以上五倍以下罚金；情节特别严重的，处五年以上有期徒刑，并处违法所得一倍以上五倍以下罚金或者没收财产： （一）未经许可经营法律、行政法规规定的专营、专卖物品或者其他限制买卖的物品的； （二）买卖进出口许可证、进出口原产地证明以及其他法律、行政法规规定的经营许可证或者批准文件的； （三）未经国家有关主管部门批准非法经营证券、期货、保险业务的，或者非法从事资金支付结算业务的； （四）其他严重扰乱市场秩序的非法经营行为。 第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。 二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。 第二十六条组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。 三人以上为共同实施犯罪而组成的较为固定的犯罪组织，是犯罪集团。 对组织、领导犯罪集团的首要分子，按照集团所犯的全部罪行处罚。 对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。 第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。 被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。 犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。 第四十五条有期徒刑的期限，除本法第五十条、第六十九条规定外，为六个月以上十五年以下。 第四十七条有期徒刑的刑期，从判决执行之日起计算；判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。 第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。 《中华人民共和国刑事诉讼法》 第十五条犯罪嫌疑人、被告人自愿如实供述自己的罪行，承认指控的犯罪事实，愿意接受处罚的，可以依法从宽处理。 《最高人民法院、最高人民检察院关于办理非法生产、销售烟草专卖品等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》 第一条第五款违反国家烟草专卖管理法律法规，未经烟草专卖行政主管部门许可，无烟草专卖生产企业许可证、烟草专卖批发企业许可证、特种烟草专卖经营企业许可证、烟草专卖零售许可证等许可证明，非法经营烟草专卖品，情节严重的，依照刑法第二百二十五条的规定，以非法经营罪定罪处罚。 第三条非法经营烟草专卖品，具有下列情形之一的，应当认定为刑法第二百二十五条规定的“情节严重”： （一）非法经营数额在五万元以上的，或者违法所得数额在二万元以上的；……..