福建省周宁县人民法院 刑 事 判 决 书 （2019）闽0925刑初230号 公诉机关周宁县人民检察院。 被告人吴建强，男，1993年7月18日出生于福建省周宁县，汉族，小学文化，无职业，住周宁县。曾因赌博于2016年5月3日被周宁县公安局处以行政罚款五百元；因犯寻衅滋事罪于2019年5月22日被上海市浦东新区人民法院判处拘役5个月。因涉嫌犯开设赌场罪，于2019年8月5日被宁德市公安局刑事拘留，同年9月10日经宁德市人民检察院批准由宁德市公安局执行逮捕。现羁押于宁德市看守所。 被告人郑李玲，女，1994年10月10日出生于福建省周宁县，汉族，初中文化，务工，住周宁县。因涉嫌犯开设赌场罪，于2019年3月7日被宁德市公安局刑事拘留，同年4月2日被宁德市公安局变更为取保候审，同年11月27日被周宁县人民检察院取保候审，同年12月23日由本院决定取保候审。现在家候审。 周宁县人民检察院于2019年12月23以周检公刑诉[2019]196号起诉书指控被告人吴建强、郑李玲犯开设赌场罪，向本院提起公诉。本院受理后依法适用简易程序，实行独任审判，公开开庭进行了审理。周宁县人民检察院指派检察员张洪生出庭支持公诉，被告人吴建强、郑李玲到庭参加诉讼。现已审理终结。 周宁县人民检察院指控称，2018年11月份起，被告人吴建强以每个月2000元人民币的租金，向郑某租用福建省周宁县步行街2排1栋201室内的一个房间，并在房间内摆设桌子，通过电话召集陈某2、肖某、刘某、陈某1等赌客以四人三副扑克牌打“五十Ｋ”的形式进行赌博，结算赌资，由被告人郑李玲（吴建强女友）与被告人吴建强负责对赌客输赢进行记账，同时还为赌客提供买烟、买点心、倒茶水等服务，按每人每小时50元人民币（币种下同）向参赌人员进行抽头。该赌场每天经营两场，第一场是午饭后，第二场是晚饭后，每场赌博约4小时，每天约8小时；赌场共经营二十余天，涉案赌资达11万余元人民币，共抽头约3万余元。案发后，被告人郑李玲于2019年3月6日在周宁县狮城镇和美电器城903室被宁德市公安局侦查人员抓获到案，被告人吴建强于同年8月5日在上海市浦东新区看守所被宁德市公安局侦查人员押解带回宁德。被告人吴建强、郑李玲对指控的犯罪事实和证据没有异议，并自愿认罪认罚，公诉机关建议对被告人吴建强判处有期徒刑8个月至9个月，并处罚金人民币15000元至20000元；对被告人郑李玲判处拘役4个月，缓刑6个月，并处罚金人民币3000元至5000元。 经审理查明，公诉机关上述指控属实。另查明，被告人吴建强曾因赌博于2016年5月3日被周宁县公安局处以行政罚款五百元；因犯寻衅滋事罪于2019年5月22日被上海市浦东新区人民法院判处拘役5个月，2019年8月5日刑满释放。被告人吴建强、郑李玲在公诉机关审查起诉阶段签署认罪认罚具结书，表示自愿认罪认罚。周宁县司法局出具审前社会调查评估报告，认为被告人郑李玲具备社区矫正条件。在本案审理期间，被告人吴建强向本院退出违法所得人民币2000元，被告人郑李玲向本院预交罚金人民币3000元。 上述事实，被告人吴建强、郑李玲在开庭审理过程中亦无异议，并有公诉机关当庭举证质证的周宁县公安局出具的被告人吴建强、郑李玲户籍证明、宁德市公安局出具的到案经过、上海市浦东新区人民法院刑事判决书、上海市浦东新区看守所释放证明、周宁县公安局行政处罚决定书、笔记本、福建省行政事业单位资金往来结算票据等书证，证人刘某、陈某1、肖某、陈某2、郑某、彭某等人证言，被告人吴建强、郑李玲的供述，现场辨认笔录、辨认照片等证据为证，足以认定。 本院认为，被告人吴建强、郑李玲结伙以营利为目的，开设赌场，赌资达人民币11万余元，抽头达人民币3万余元，其行为均已构成开设赌场罪。公诉机关指控的犯罪事实清楚，证据确实、充分，指控的罪名成立，本院予以支持。被告人吴建强在共同犯罪中起主要作用，是主犯；被告人郑李玲在共同犯罪中起辅助作用，系从犯，依法应当对其从轻处罚。被告人吴建强有违法劣迹，酌情对其从重处罚。被告人郑李玲到案后能如实供述自己的犯罪事实，依法可以对其从轻处罚。被告人吴建强退出部分违法所得，酌情对其从轻处罚。被告人郑李玲能够主动预交罚金，酌情对其从轻处罚。二被告人自愿认罪认罚，依法可以从宽处罚。综上，结合二被告人的犯罪事实、性质、情节、危害后果以及归案后的认罪悔罪表现，且被告人郑李玲具备社区矫正条件，对二被告人应予分别依法惩处，对被告人郑李玲可以宣告缓刑。公诉机关提出的量刑建议符合法律规定，量刑适当，本院予以采纳。依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第二十七条、第六十七条第三款、第七十二条第一款、第三款、第七十三条第一款、第三款、第六十四条以及《最高人民法院、最高人民检察院关于办理赌博刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第八条、《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条、第二百零一条的规定,判决如下： 一、被告人吴建强犯开设赌场罪，判处有期徒刑八个月，并处罚金人民币15000元（罚金限于本判决生效之日起十日内缴纳）。 (刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年8月5日起至2020年4月4日止。) 二、被告人郑李玲犯开设赌场罪，判处拘役四个月，缓刑六个月，并处罚金人民币3000元（罚金已缴纳）。 (缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。) 三、被告人吴建强退出的违法所得人民币2000元，予以没收，上缴国库。 四、继续追缴被告人吴建强、郑李玲违法所得人民币28000元，予以没收，上缴国库。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向宁德市中级人民法院提出上诉，书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本三份。 审判员  陈高顺 二〇二〇年一月八日 法官助理 陈舒敏 书记员 何樟铭 附：法律和司法解释相关条文： 1、《中华人民共和国刑法》 第三百零三条【赌博罪】以营利为目的，聚众赌博或者以赌博为业的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金。 【开设赌场罪】开设赌场的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。 第二十五条【共同犯罪的概念】共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。 二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。 第二十六条【主犯】组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。 三人以上为共同实施犯罪而组成的较为固定的犯罪组织，是犯罪集团。 对组织、领导犯罪集团的首要分子，按照集团所犯的全部罪行处罚。 对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。 第二十七条【从犯】在共同犯罪中起次要或辅助作用的，是从犯。 对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。 第六十七条【自首】犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。 被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。 犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。 第七十二条【适用条件】对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑： （一）犯罪情节较轻； （二）有悔罪表现； （三）没有再犯罪的危险； （四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。 宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。 被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。 第七十三条【考验期限】拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。 有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。 缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。 第六十四条【犯罪物品的处理】犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。 《最高人民法院、最高人民检察院关于办理赌博刑事案件具体应用法律若干问题的解释》 第八条赌博犯罪中用作赌注的款物、换取筹码的款物和通过赌博赢取的款物属于赌资。通过计算机网络实施赌博犯罪的，赌资数额可以按照在计算机网络上投注或者赢取的点数乘以每一点实际代表的金额认定。 赌资应当依法予以追缴；赌博用具、赌博违法所得以及赌博犯罪分子所有的专门用于赌博的资金、交通工具、通讯工具等，应当依法予以没收。 3、《中华人民共和国刑事诉讼法》 第十五条犯罪嫌疑人、被告人自愿如实供述自己的罪行，承认指控的犯罪事实，愿意接受处罚的，可以依法从宽处理。 第二百零一条对于认罪认罚案件，人民法院依法作出判决时，一般应当采纳人民检察院指控的罪名和量刑建议，但有下列情形的除外： （一）被告人的行为不构成犯罪或者不应当追究其刑事责任的； （二）被告人违背意愿认罪认罚的； （三）被告人否认指控的犯罪事实的； （四）起诉指控的罪名与审理认定的罪名不一致的； （五）其他可能影响公正审判的情形。 人民法院经审理认为量刑建议明显不当，或者被告人、辩护人对量刑建议提出异议的，人民检察院可以调整量刑建议。人民检察院不调整量刑建议或者调整量刑建议后仍然明显不当的，人民法院应当依法作出判决。