辽宁省营口市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）辽08民终186号上诉人（原审被告）：中国平安财产保险股份有限公司营口中心支公司，住所地营口市站前区智泉街东1甲4、甲5号。负责人：孔繁英，该公司总经理。委托诉讼代理人：杨华涛，辽宁辰州律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：孙艳丽，女，1959年12月5日出生，汉族，现住盖州市。委托诉讼代理人：朱元政，盖州市兴辰法律服务所法律工作者。原审被告：宋金德，男，1950年6月16日出生，汉族，现住盖州市。上诉人中国平安财产保险股份有限公司营口中心支公司因与被上诉人孙艳丽、原审被告宋金德机动车交通事故责任纠纷一案，不服盖州市人民法院（2019）辽0881民初3034号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年1月7日立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人中国平安财产保险股份有限公司营口中心支公司的委托诉讼代理人杨华涛、被上诉人孙艳丽的委托诉讼代理人朱元政、原审被告宋金德到庭参加诉讼。本案现已审理终结。中国平安财产保险股份有限公司营口中心支公司上诉请求：一、依法撤销一审判决，一审鉴定程序违法，未对上诉人申请的住院时长合理性、误工期、护理期进行司法鉴定，剥夺了上诉人的合法权益，应依法发回一审法院重新审理或依法改判上诉人按照30天计算住院伙食补助费、误工费、护理费（一审法院多判决48880.48元）。二、被上诉人承担本案上诉费。事实与理由：上诉人认为一审鉴定程序违法，一审判决认定事实不清、证据不足、适用法律错误。一、一审审理时鉴定机构在未通知上诉人的情况下，就以上诉人未提供鉴定材料为由，将上诉人申请的住院时长合理性、误工期、护理期鉴定退回，显然是错误的。第一，上诉人申请对上述事项进行鉴定时，被上诉人己经向鉴定机构提供了住院病志等相关材料。第二，鉴定所需的材料均在被上诉人处保管。第三，鉴定机构并没有告知上诉人鉴定机构没有收到鉴定材料，更没有告知上诉人需要补充提供鉴定所需材料。所以，鉴定机构退回鉴定程序违法，剥夺了上诉人的合法权益。二、一审法院对上诉人第二次申请不予支持，显然是不妥当的。上诉人认为被上诉人仅仅为腰部受伤，其两次住院时间长达206天，存在过度医疗行为。针对鉴定机构退回函，上诉人再次向一审法院进行申请对上述事项进行鉴定，但是一审法院没有支持上诉人的申请。显然是错误的。三、上诉人认为如果对于住院时长合理性、误工期、护理期不予进行鉴定，将导致本案的事实不清，无法认定被上诉人的上述情况的期限，不利于本案的公正审理。四、上诉人认为根据被上诉人的病情，按照30天计算住院伙食补助费、误工费、护理费为宜。综上，为维护上诉人的合法权益，特依法上诉至贵院，望贵院依法支持上诉人的上诉请求。孙艳丽辩称，1、一审鉴定程序合法，并不存在违反法定程序行为，鉴定程序是依法抽签委托鉴定，上诉人并没有证据证明鉴定程序存在违法行为，鉴定机构鉴定时是否通知上诉人并没有法律强制性规定，不能以没有通知上诉人即认定鉴定程序违法。2、上诉人以一审法院没有支持上诉人提出的重新鉴定系无稽之谈，鉴定机构退回鉴定后，上诉人并没有再次书面申请重新鉴定，也就是上诉人对答辩人的住院时长是予以认可的，对于答辩人病情是遵循医疗机构医嘱住院治疗的，上诉人提出答辩人仅仅为腰部受伤就认为住院过长，只是上诉人的一面之词，上诉人并不是医疗机构对于病人是否需要住院治疗时间是由医疗机构根据病情确定的。不能上诉人认为不合理就按上诉人的要求赔偿，上诉人对于答辩人住院过长是否合理并没有提供相关证据证明。综上，请求二审法院依法判决驳回上诉人的请求。宋金德辩称，同上诉人意见。孙艳丽向一审法院起诉请求：1.判令被告赔偿原告8431908元；2.由被告承担本案诉讼费用。事实和理由：2018年10月14日10时00分，被告宋金德驾驶辽Ｈ×××××号小型2.轿车由北向南倒车行驶至盖州市清河桥北志强浴池门前处时，与原告孙艳丽相撞，发生道路交通事故造成原告孙艳丽受伤，经盖州市公安局交通警察大队认定被告负事故全部责任，被告宋金德驾驶的车辆在被告保险公司投保了交强险和商业三者责任险，现原告为了得到合理赔偿依法诉至法院请求判决被告賠偿原告合理损失。一审法院认定事实：2018年10月14日16时40分，宋金德驾驶辽Ｈ×××××号轿车由北向南倒车行驶至盖州市清河桥北志强浴池门前处时，与孙艳丽相撞，发生道路交通事故，造成孙艳丽受伤，经盖州市公安局交通警察大队认定宋金德负事故全部责任。孙艳丽无责任。孙艳丽受伤后，立即被送往盖州博海医院住院治疗107天，2019年2月13日入住盖州博海医院住院治疗99天，诊断为腰部外伤，腰部软组织挫伤，花医疗费32260.1元。宋金德为孙艳丽垫付5000元，中国平安财产保险股份有限公司营口中心支公司为孙艳丽垫付10000元。中国平安财产保险股份有限公司营口中心支公司申请对孙艳丽误工期、护理期、住院时长鉴定，经营口市中级人民法院委托到营口市中医院司法鉴定所鉴定，2019年9月8日，营口市中医院司法鉴定所以孙艳丽鉴定材料不全，致鉴定无法进行，作出退档函。宋金德驾驶的辽Ｈ×××××号轿车在中国平安财产保险股份有限公司营口中心支公司投保交强险及商业第三者责任险100万元。本起交通事故，发生在保险期限内。孙艳丽在盖州市城办事处石金明汽车维修中心工作，月工资2500元。孙艳丽系非农业家庭户口。一审法院认为，本案是一起因交通事故引起的侵权赔偿案。经盖州市交通队处理，宋金德在事故中负有全部责任，依法应对孙艳丽的损失承担全部的民事赔偿责任。宋金德驾驶的机动车辆在保险公司处投保了机动车交通事故责任强制险，首先在交强险限额内给予赔偿，不足部分再由保险公司在第三者责任商业险限额内予以赔偿。结合孙艳丽伤情及住院天数，交通费酌定500元。对孙艳丽的误工损失应按其在盖州市城办事处石金明汽车维修中心工作的工资标准计算。中国平安财产保险股份有限公司营口中心支公司申请对孙艳丽误工期、护理期、住院时长鉴定，因第一次鉴定时，未提交鉴定材料，申请再次鉴定，本院不予支持。综上所述，对孙艳丽符合法律规定的诉讼请求，本院予以支持。依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条，第十六条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《中华人民共和国保险法》第六十五条规定，判决：一、被告中国平安财产保险股份有限公司营口中心支公司在机动车强制责任保险限额范围内赔偿原告孙艳丽损失57412.3元，已支付10000元，尚应支付47412.3元，于本判决生效后10日内履行完毕；二、被告中国平安财产保险股份有限公司营口中心支公司在商业第三者责任保险范围内赔偿原告孙艳丽损失，合计32560.1元，于本判决生效后10日内履行完毕；三、原告孙艳丽于本判决生效后10日内返还被告宋金德5000元。案件受理费2049元，由被告宋金德负担。二审审理过程中，双方均未提供新证据，本院对一审查明的基本事实予以确认。本院认为，关于上诉人主张鉴定机构在未通知上诉人需要补交鉴定所需材料的情况下，以未提供鉴定材料为由退回鉴定，剥夺了上诉人合法权益的上诉理由，经审查，鉴定机构出具退函后，原审法院针对该退函已组织双方当事人质证，给予上诉人主张权利，补交材料的救济途径，故上诉人该主张本院不予支持。关于上诉人主张原审法院不支持上诉人第二次鉴定申请显系不当的上诉理由，上诉人申请鉴定应提交相关材料，本案中，上诉人申请鉴定时未提交鉴定材料，上诉人抗辩自己不掌握病志材料，且其申请鉴定时，被上诉人已向鉴定机构提供了住院病志等相关材料。经审查，诉讼中被上诉人确已向鉴定机构提供了相关的病志材料，并在鉴定机构出具退函后，已明确说明鉴定机构要求补充的医疗材料，因医院无法提供原因被上诉人无法提供。上述事实及上诉人的抗辩理由仅证明被上诉人履行了相关的举证责任及配合义务，不能当然的免除上诉人的举证责任，且上诉人在了解鉴定材料不充分后，未积极补交相关鉴定材料，亦未申请法院调查取证，仅以导致鉴定机构退回鉴定的责任在被上诉人为由申请再次鉴定，依据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二十五条：“对需要鉴定的事项负有举证责任的当事人，在人民法院指定的期限内无正当理由不提出鉴定申请或者不预交鉴定费用或者拒不提供相关材料，致使对案件争议的事实无法通过鉴定结论予以认定的，应当对该事实承担举证不能的法律后果。”的规定，在客观事实未发生改变的情况下，原审法院不支持申请再次鉴定并无不当，故上诉人该主张本院不予支持。关于上诉人主张按照30天计算住院伙食补助费、误工费、护理费的上诉理由，因被上诉人诉讼中已举证证明其实际住院206天，上述费用皆因被上诉人住院的事实而实际发生，故原审法院按被上诉人实际住院天数计算并无不当。上诉人主张应按30天计算，但未提供充分的证据加以证明，上诉人该主张无事实及法律依据，本院不予支持。综上，中国平安财产保险股份有限公司营口中心支公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第(一)项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费1022元，由上诉人中国平安财产保险股份有限公司营口中心支公司负担。本判决为终审判决。审判长  耿丽审判员  姚望审判员  贾琳二〇二〇年一月二十日法官助理冯帆书记员陈婷