贵州省铜仁市碧江区人民法院民 事 判 决 书（2019）黔0602民初4494号原告：贵州海捷房地产开发有限公司，住所地：贵州省铜仁市碧江区东太大道交通大楼附2楼。法定代表人：张儒珍，该公司董事长。委托诉讼代理人：赵勇，贵州巨合律师事务所律师，授权范围为特别授权。委托诉讼代理人：冯爱容，贵州巨合律师事务所律师，授权范围为特别授权。被告：欧阳惠，女，1966年6月9日出生，汉族，住贵州省铜仁市。被告：康清华（被告欧阳惠之夫），男，1966年8月12日出生，侗族，住贵州省铜仁市。原告贵州海捷房地产开发有限公司（以下简称海捷公司）与被告欧阳惠、康清华商品房买卖合同纠纷一案，本院于2019年12月4日立案后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理，原告海捷公司的委托诉讼代理人赵勇、被告康清华到庭参加诉讼，被告欧阳惠经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭到庭参加诉讼，本案经缺席审理，现已审理终结。原告海捷公司向本院提出诉讼请求：1、判令解除原、被告于2016年2月26日签订的《商品房买卖合同》；2、判令被告立即偿还原告为其垫付的银行按揭贷款95800元；并从2019年2月30日起以95800元为基数按照年利率6％支付原告资金占用损失至上述款项还清为止；3、判令被告赔偿原告律师代理费5000元；4、本案的诉讼费、保全费、财产担保费均由被告承担；事实和理由：2016年6月26日，原、被告在平等、自愿、充分协商一致的基础上签订了《商品房买卖合同》，合同约定由被告购买原告开发建设的位于铜仁市碧江区商品房，建筑面积为286.3平方米，总价为2467707元，付款方式为被告在合同签订之日向原告支付首付款740707元，余款1727000元由银行按揭贷款支付；同时约定若被告逾期付款超过60日，则原告有权解除合同，合同签订后，被告按约支付了首付款740707元，但却未按时归还银行按揭贷款，从2017年12月起至2019年9月底，因被告未按时归还按揭贷款导致原告被银行从保证金账户扣划95800元，为此原告多次催促被告及时支付按揭贷款并且赔偿损失，但被告却置之不理，被告的行为侵害了原告的合法权益。按照合同约定原告有权解除合同，并由被告赔偿因其违约行为给原告造成的一切损失，包括但不限于诉讼费、律师费、违约金，原告为其垫付的按揭款及利息等。为维护自身合法权益，原告特诉至人民法院，提出前述诉讼请求。被告康清华辩称，康清华不同意原告的诉讼请求第一项，即解除双方于2016年2月26日签订的《商品房买卖合同》，原告的第二项诉讼请求中垫付的款项是事实，金额95,800元没有意见，对原告主张的资金占用损失，康清华认为应该支付，律师费用康清华不应该承担，首付款康清华只支付了十二万元，原告的袁姓员工向原告公司的刘总申请借款给康清华，究竟是私人借款还是原告公司借款，康清华不清楚，反正是原告操作，康清华负责打收条，金额是六十多万，原告没有拿钱给康清华，直接抵了首付款，原告直接开了一个七十多万的首付款的条子给我，因为向银行借款需要首付款的条子。被告欧阳惠未出庭应诉，也未向本院提交书面答辩意见。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2016年2月26日，原告海捷公司（出卖人）与被告康清华、欧阳惠（买受人）签订《商品房买卖合同》，约定：买受人康清华、欧阳惠购买出卖人海捷公司开发建设的位于铜仁市碧江区，该商品房建筑面积286.3平方米，套内建筑面积为243.42平方米。按照套内建筑面积计算，该商品房单价为每平方米10137.65元，总价款2467707元，买受人采取贷款方式付款。买受人以银行按揭付款的，应于本合同签订之日向出卖人交付首期房款740707元，余款1727000元以银行按揭支付。买受人应在接到出卖人书面通知之日起15日内，将申请办理银行按揭或公积金贷款所需的全部资料提交给出卖人，在接到出卖人或贷款人书面通知后15日内前往指定地点办理贷款相关手续，并按要求交清相关款项和费用，买受人逾期履行上述义务的，按照本合同第十条处理。因买受人的原因导致买受人未能获得贷款或获得的贷款少于申请贷款数额的，出卖人同意买受人在收到书面通知之日起15日内，支付不足款项，不承担本合同第十条约定的违约责任，逾期出卖人有权解除合同，合同解除后15日内将已付款退还买受人。第十条约定：买受人未按照约定时间付款的，逾期在60日之内，自约定的应付款期限届满之次日起至实际支付应付款之日止，买受人按日计算向出卖人支付逾期应付款万分之一的违约金，并于实际支付应付款之15日内向出卖人支付违约金，合同继续履行。逾期超过60日内后，出卖人有权解除合同。出卖人解除合同的，应当书面通知买受人，买受人应当自收到解除合同通知之日起15日内按照累计的逾期应付款的1%向出卖人支付违约金，并由出卖人退还买受人全部已付款，买受人愿意继续履行合同的，经出卖人同意后，合同继续履行，自约定的应付款期限届满之次日起至实际支付应付款之日止，买受人按日计算向出卖人支付逾期应付款万分之一的违约金，并于实际支付应付款之日起15日内向出卖人支付违约金。本条所称逾期应付款是指依照第八条约定的到期应付款与该期实际已付款的差额；采取分期付款的，按照相应的分期应付款与该期的实际已付款的差额确定。合同签订后，康清华、欧阳惠支付了首付款并就购房尾款向中国建设银行办理了银行按揭贷款，向原告付清了上述《商品房买卖合同》所约定的购房款。但康清华、欧阳惠并未按约向案外人即按揭贷款的中国建设银行偿还借款本息，致使原告分别于2019年3月28日、2019年5月30日、2019年6月27日、2019年7月26日、2019年9月29日代康清华、欧阳惠向案外人中国建设银行垫付借款本息13,700元、27,200元、13,700元、13,700元、27,500元，合计95,800元。原告于2019年11月5日向本院申请对康清华、欧阳惠的银行存款予以保全，并支出保全申请费1,120元。上述事实，有原、被告的陈述以及相应证据在卷佐证，足以认定。本院认为，被告康清华、欧阳惠与原告于2016年2月26日签订的《商品房买卖合同》系双方真实意思表示，不违反法律法规的强制性规定，应为合法有效，受法律保护。被告康清华、欧阳惠已经按照合同约定向原告付清了购房款，虽然康清华、欧阳惠未按期向按揭贷款银行还本付息，但上述《商品房买卖合同》并未约定康清华、欧阳惠未按期向按揭贷款银行还本付息时，原告享有单方解除《商品房买卖合同》的权利。故，原告要求解除案涉《商品房买卖合同》于法无据，本院不予支持。鉴于被告康清华、欧阳惠未按期向按揭贷款银行还本付息致使原告为其向按揭贷款银行垫付了95,800元，被告康清华、欧阳惠对该事实亦予以认可，根据债务应当清偿原则，故，原告要求被告康清华、欧阳惠偿还为其垫付的95,800元于法有据，本院予以支持。本案原、被告并未有关于垫付款项的资金占用损失的约定，原告也未提供证据证明其在垫付上述款项后即向被告主张了债权，根据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。”的规定，原告应当承担举证不能的不利后果，故对原告主张资金占用损失从2019年3月1日起计算的意见，本院不予采纳。但鉴于被告康清华、欧阳惠未按期向按揭贷款银行还本付息致使原告为其向按揭贷款银行垫付95,800元，客观上，给原告造成了损失，该损失可参照以95,800元为基数，按年利率6%的标准，从起诉之日（即2019年12月4日）次日计算至款项付清之日止的利息计算。故，本院支持由被告康清华、欧阳惠以95,800元为基数，按年利率6%的标准，从2019年12月5日起向原告计付资金占用损失至款项付清之日止，超出部分，本院不予支持。对原告主张的律师代理费5,000元，本院认为，原告并未向本院提交充分的证据予以证明，根据“谁主张，谁举证”，原告应当承担对此举证不能的不利后果，故，对原告主张被告支付律师代理费的诉讼请求，本院不予支持。被告欧阳惠经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，视为其对己方诉讼权利的放弃，不影响本案的正常审理。依照《中华人民共和国合同法》第八条、第四十四条第一款，《中华人民共和国民法通则》第一百零八条，《最高人民法院关于适用＜中华人民共和国民事诉讼法＞的解释》第九十条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：一、被告康清华、欧阳惠于判决生效之日起十日内支付原告贵州海捷房地产开发有限公司垫付款95,800元及资金占用损失（资金占用损失以95,800元为基数，按照年利率6%的标准，从2019年12月5日起计算至款项付清之日止）；二、驳回原告贵州海捷房地产开发有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期限履行给付金钱的义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费计2,316元，已减半收取计1,158元，保全申请费1,120元，合计2,278元，由被告康清华、欧阳惠共同负担。如不服本判决，可在本判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于贵州省铜仁市中级人民法院。审 判 员  田永新二〇二〇年一月九日法官助理龙仲夏代理书记员  刘佳红