江苏省泰州医药高新技术产业开发区人民法院 民 事 判 决 书 （2019）苏1291民初285号 原告：郑胜强，男，1988年2月6日生，汉族，住安徽省宿州市萧县。 委托诉讼代理人：郑玉宽，男，1949年10月5日生，汉族，住安徽省宿迁市萧县，系郑胜强父亲。 委托诉讼代理人：潘江锋，浙江盈科（宁波）律师事务所律师。 被告：周创，男，1996年11月8日生，汉族，住安徽省蚌埠市固镇县。 被告：周辩论，男，1990年2月10日生，汉族，住安徽省蚌埠市固镇县。 共同委托诉讼代理人：孟咸良，江苏君谊律师事务所律师。 被告：卢小冬，男，1993年11月17日生，汉族，住安徽省固镇县。 委托诉讼代理人：卢青，男，1965年12月7日生，汉族，住安徽省蚌埠市固镇县，系卢小冬父亲。 原告郑胜强与被告周创、周辩论、卢小冬生命权、健康权、身体权纠纷一案，本院于2019年1月21日立案后，依法适用普通程序公开开庭进行了审理。原告郑胜强及其委托诉讼代理人郑玉宽，被告周创、周辩论的共同委托诉讼代理人孟咸良，被告卢小冬的委托诉讼代理人卢青到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 郑胜强向本院提出诉讼请求：1.请求法院判令被告周创、周辩论、卢小冬赔偿原告各项损失人民币228161.83元;2.请求法院判令三被告共同承担本案诉讼费用。在审理过程中，郑胜强变更诉讼请求为：1.请求法院判令被告周创、周辩论、卢小冬赔偿原告各项损失人民币246611.83元;2.请求法院判令三被告共同承担本案诉讼费用。事实与理由：2015年7月6日晚10时20分左右，被告周创、周辩论、卢小冬、吕允许纠集多人与原告斗殴，后在泰州医药高新区鲍徐镇汪记饭店找到原告后，被告周创、周辩论持啤酒瓶、木棍殴打原告，卢小冬、吕允许在门口挥舞椅子阻止他人进入，四名被告导致申请人左额骨凹陷性骨折、左额叶脑挫裂伤、个瘢痕长度迗6.0cm以上、蛛网膜下腔出血、左眼眶上壁粉碎性骨折、左侧鼻骨骨折伴上颌骨梨状缘骨折，损伤程度属轻伤；头皮瘢痕，损伤程度属轻微伤，对被告的罪行，原告已经向公安机关进行了揭发和控告，泰州医药高新技术产业开发区人民法院分别作出（2016)苏1291刑初257号、（2017)苏1291刑初94号刑事判决。原告受伤后，虽然经过就医，现在依然精神恍惚，不能正常工作、生活，经宁波市精神病医院司法鉴定所鉴定，伤残等级人身损伤十级伤残。原告的损失明细包括：医疗费25536.33元、住院伙食补助费30元/天*22天=660元、营养费30元/天*90天=2700元、误工费200元/天*365天=73000元、护理费150元/天*123天=18450元、交通费、住宿费、亲属餐饮费7553.5元，伤残赔偿金55656*20*10%=111312元、司法鉴定费2400元、精神损失费5000元，以上合计246611.83元。 周创、周辩论共同辩称，本案实质为刑事附带民事诉讼，除了适用侵权法的相关规定外，刑事诉讼法司法解释的相关规定在本案中应予适用；根据刑诉法司法解释第155条规定，原告诉请明细中的伤残赔偿金、司法鉴定费、精神损失费应当不予赔偿，其余赔偿项目中医疗费可结合相应票据进行审查认定；住院伙食补助费标准过高，应为20元/天，赔偿天数可根据住院票据等进行审查认定；营养费标准过高，应为20元/天 卢小冬辩称，误工费过高，其他答辩意见同周创、周辩论。 本院经审理查明：2015年7月5日19时许，周创在泰州医药高新区汪记饭店吃饭时，与邻桌的郑胜强发生口角并相互揪打。其间，郑胜强持啤酒瓶将被告人周创头部砸伤，后双方被劝说分开。 当晚22时许，周创在听闻郑胜强纠集人员欲找其报复后，纠集卢小冬、吕允许，周辩论听闻相关情况后，亦主动纠集吕杰、谷四奎等人。周创、周辩论等人会合后共同至汪记饭店找到被害人郑胜强。吕允许在饭店门口挥舞椅子阻止他人进入，卢小冬扔砖块击中郑胜强胸部，周创、周辩论持啤酒瓶、木棍殴打郑胜强，致其头、面部多处受伤。 上述事故发生后，郑胜强至泰州市医结合医院住院治疗，入院日期为2015年7月6日，出院日期为2015年7月28日，共住院22天，共计支付医疗费25536.33元。 本院分别就医药高新技术产业开发区人民检察院提起诉讼的被告人周创、周辩论犯聚众斗殴罪及被告人卢小冬、吕允许犯聚众斗殴罪作出（2016）苏1291刑初257号及（2017）苏1291刑初94号刑事判决书，上述判决书中认定被告人周创、周辩论在共同犯罪中起主要作用，是主犯，并判决被告人周创犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑二年六个月，被告人周辩论犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑二年六个月；被告人卢小冬、吕允许在共同犯罪中起次要作用，是从犯，被告人卢小冬犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑三年六个月，被告人吕允许犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑二年，缓刑三年。上述案件审理期间，被告人吕允许积极赔偿被害人损失，取得被害人谅解。庭审中，原告明确表示放弃要求吕允许承担赔偿责任。 经本院委托，兴化市第三人民医院司法鉴定所于2019年12月4日出具编号为兴三院司鉴所[2019]临鉴字第597号的司法鉴定意见书一份，认定：1.郑胜强因2015年7月5日外伤致左侧额骨骨折、左侧眼眶上壁骨折、颅底骨折、左侧额部头皮裂伤、左眼眶上裂综合征、右侧上颌骨骨折、两侧鼻骨骨折、牙震荡，不构成伤残等级；其左侧额叶脑挫裂伤、创伤性蛛网膜下腔出血等颅脑损伤所致智能减退/精神障碍方面的伤残程度，需到脑科医院检查鉴定，故不予评定；2.郑胜强伤后误工期限以120日为宜，护理期限以60日为宜，营养期限以60日为宜。原告已预付鉴定费910元。 另查明，浙江省社会保险出具浙江省（宁波市市辖区）基本养老保险历年参保证明一份，载明郑胜强，社会保障号为，参保状态为中断，自2011年3月年起至2015年1月止及2016年5月起至2017年7月止，每月均有相关单位为其缴纳基本养老保险。庭审中，原告陈述其之前系从事驾驶员、特勤工作，对此被告未提出异议。 以上事实有刑事判决书、入院记录、出院记录、医疗费发票、司法鉴定意见书、鉴定费发票、基本养老保险历年参保证明及当事人陈述等证据证实，本院予以确认。 本院认为，公民的健康权受法律保护。行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。本案中，被告周创、周辩论、卢小冬与案外人吕允许共同实施侵权行为，造成原告损害，应当承担连带责任。但是因被侵权人郑胜强对损害的发生也有一定过错，可以减轻侵权人的责任。案外人吕允许作为共同侵权人，在案涉侵权中起次要作用，并且其已经在刑事案件审理过程中积极赔偿郑胜强的损失，取得其谅解，原告在本案审理过程中明确表示放弃要求吕允许承担赔偿责任，因此最终被告周创、周辩论、卢小冬仅需对原告的损失后果中的80%部分承担连带赔偿责任。 关于原告的损失，本院根据原告的诉讼请求及本案事实，逐一认定如下： 1.医疗费，本院结合相关诊疗材料、医药费票据及被告当庭认可的情况，经核算为25536.33元； 2.住院伙食补助费，原告主张660元（30元/天×22天），根据原告住院治疗时间参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准本院酌定为440元（20元/天×22天）； 3.营养费，原告主张2700元（30元/天×90天），按本地区营养费标准、司法鉴定意见确定的天数，本院认定为1200元（20元/天×60天）； 4.护理费，原告主张14300元（150元/天*123天），本院结合原告伤情及需要护理的程度，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准及上一年度居民服务业平均工资标准认定为6000元（100元/天*60天）； 5.误工费，原告主张73000元（200元/天*365天），因原告未能证实其接受治疗之前收入状况或者近三年的平均收入状况，本院参照受诉法院所在地相近行业上一年度职工的平均工资标准及鉴定报告中认定的误工期为24000元（200元/天*120天）； 6.残疾赔偿金，原告主张111312元(55656元/年*20年*10%)。但是根据本院委托鉴定机构做出的鉴定结论原告因案涉侵权所造成的身体上的伤残并不构成伤残等级，因此无法获得相应的残疾赔偿，而原告所主张的精神损伤所对应的残疾赔偿，本案被告周创、周辩论、卢小冬已因伤害原告的犯罪行为被判处有期徒刑，系对受害人郑胜强的一种精神抚慰，且精神损伤不属于物质损害的范畴，因此原告据此所主张的赔偿以及对此进行鉴定所支付的鉴定费2400元本院不予支持； 6.精神损害抚慰金，原告主张5000元，亦因原告已经得到了一定程度的精神抚慰，且精神抚慰金不属于物质损害的范畴，故对原告关于精神抚慰金5000元的诉讼请求本院不予支持； 7.交通费、住宿费、亲属餐饮费，原告主张为7553.5元，住宿费及亲属餐饮费不存在法律依据，本院不予支持，关于交通费，本院考虑到原告因门诊检查、住院治疗、鉴定等确需支出一定的交通费用，故酌情认定为800元。 以上损失合计57976.33元（25536.33+440+1200+6000+24000+800），由被告周创、周辩论、卢小冬共同对上述损失的80%即46381.064元（57976.33元*0.8）予以赔偿。 依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十六条、第四十九条，《中华人民共和国刑事诉讼法》第九十九条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第三条、第五条、第十七条、第十九条规定，判决如下： 一、被告周创、周辩论、卢小冬于本判决生效之日起十日内共同赔偿原告郑胜强因案涉侵权所造成的各项损失合计46381.064元； 二、驳回原告郑胜强的其他诉讼请求。 如果被告未按本判决指定的期间履行给付上述款项的义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费1533元，由原告郑胜强负担1233元，被告周创、周辩论、卢小冬共同负担300元（此款原告已交纳，在本判决发生法律效力后十五日内由本院向原告退还300元，被告应当在本判决发生法律效力后五日内向本院交纳应当负担的诉讼费，逾期不履行的，依法移送执行），鉴定费910元，由被告周创、周辩论、卢小冬共同负担，于本判决生效后十日内径交原告。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提交副本，上诉于江苏省泰州市中级人民法院。 审 判 长  陈俊涛 人民陪审员  肖桂明 人民陪审员  刘葆久 二〇二〇年一月十三日 法官 助理  曹晓舟 书 记 员  许 婷 附法律条文： 《中华人民共和国侵权责任法》 第六条第一款行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。 第八条二人以上共同实施侵权行为，造成他人损害的，应当承担连带责任。 第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。 第二十六条被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。 《中华人民共和国刑事诉讼法》 第九十九条被害人由于被告人的犯罪行为而遭受物质损失的，在刑事诉讼过程中，有权提起附带民事诉讼。被害人死亡或者丧失行为能力的，被害人的法定代理人、近亲属有权提起附带民事诉讼。 如果是国家财产、集体财产遭受损失的，人民检察院在提起公诉的时候，可以提起附带民事诉讼。 《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》 第三条二人以上共同故意或者共同过失致人损害，或者虽无共同故意、共同过失，但其侵害行为直接结合发生同一损害后果的，构成共同侵权，应当依照民法通则第一百三十条规定承担连带责任。 二人以上没有共同故意或者共同过失，但其分别实施的数个行为间接结合发生同一损害后果的，应当根据过失大小或者原因力比例各自承担相应的赔偿责任。 第五条赔偿权利人起诉部分共同侵权人的，人民法院应当追加其他共同侵权人作为共同被告。赔偿权利人在诉讼中放弃对部分共同侵权人的诉讼请求的，其他共同侵权人对被放弃诉讼请求的被告应当承担的赔偿份额不承担连带责任。责任范围难以确定的，推定各共同侵权人承担同等责任。 人民法院应当将放弃诉讼请求的法律后果告知赔偿权利人，并将放弃诉讼请求的情况在法律文书中叙明。 第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。 受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。 受害人死亡的，赔偿义务人除应当根据抢救治疗情况赔偿本条第一款规定的相关费用外，还应当赔偿丧葬费、被扶养人生活费、死亡补偿费以及受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费、住宿费和误工损失等其他合理费用。 第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。 医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。