陕西省咸阳市中级人民法院 刑 事 判 决 书 （2019）陕04刑终269号 原审公诉机关兴平市人民检察院。 上诉人（原审被告人）杨菊梅，女，1962年9月24日出生，身份证号码：610XXXXXXXXXXXXXXX，汉族，高中文化，610XXXXXXXXXXXXXXX系兴平市政协委员，住陕西省兴平市，咸阳市盛达职业技能培训学校（个人独资企业）投资人，因涉嫌犯非法占用农用地罪，于2019年2月19日向兴平市公安局投案，同月20日被兴平市公安局决定监视居住（未指定居所），同年5月24日被兴平市人民检察院监视居住（未指定居所），同年7月11日被兴平市人民法院决定监视居住（未指定居所） 辩护人沈剑，陕西恪普律师事务所律师。 陕西省兴平市人民法院审理陕西省兴平市人民检察院指控的被告人杨菊梅犯非法占用农用地罪一案，于2019年11月1日作出（2019）陕0481刑初100号刑事判决书，被告人杨菊梅不服，提出上诉，本院依法组成合议庭，经过阅卷、讯问被告人，于2020年1月17日公开开庭审理，咸阳市人民检察院指派检察员彭涛出庭履行职务，本案现已审理终结。 原判认定，被告人杨菊梅系咸阳盛达职业技能培训学校（个人独资企业）投资人。2013年1月6日兴平市东城办城北苗木基地（兴平市城北苗木专业合作社）法定代表人杨某某从兴平市XX街XX道XX村租赁设施农用地33.8亩用于种植绿化苗木，并签订书面租赁合同，租赁期限15年，自2012年10月1日起至2027年9月30日止。土地利用现状为一般农田。2015年左右，被告人杨菊梅在兴平市城北苗木专业合作社所租赁的设施农用地上，违反土地管理法规，未经批准，擅自在涉案设施农用地上修筑水泥道路、驾校教育训练设施及混凝土硬化设施。经咸阳金桥地产服务中心出具的编号为JQ2019-003号兴平市城北苗木基地违法用地勘测定界技术报告认定，违法用地总面积为21064平方米（31.60亩），其中硬化面积13718平方米（20.58亩）、活动板房面积354平方米（0.53亩）、绿化面积6992平方米（10.49亩）。致使20.58亩一般农田种植条件遭到严重毁坏。 因上述土地违法行为问题，被国家自然资源督查西安局认定为设施农用地非农化类型，列入整改清单，2017年6月8日兴平市城乡规划土地监察大队对兴平市城北苗木基地的非法占地行为，处以没收在非法占用土地上新建的建筑物及其他设施、罚款人民币18万元的行政处罚，2017年8月9日被告人杨菊梅代兴平市城北苗木基地缴纳罚款18万元，对非法占地进行了拆除、复耕。2018年7月咸阳盛达职业技能培训学校在原拆除基础上再次混凝土硬化，违法建设运营，被国家自然资源督查西安局在2018年12月14日“大棚房”问题专项清理整治督查时再次发现，认定为“大棚房”问题典型案件、性质恶劣。2018年12月14日兴平市综合行政执法局对兴平市城北苗木基地处以拆除该宗土地上新建的建筑物及其他设施，恢复土地原貌的行政处罚。2018年12月15日拆除混凝土硬化路面，2019年1月20日全面复绿。涉案土地利用总体规划为有条件建设区，土地利用现状为一般农田。2019年2月19日被告人杨菊梅向兴平市公安局投案。 原判认为,被告人杨菊梅作为咸阳盛达职业技能培训学校投资人，违反土地管理法规，在非法占用的一般农田上修建硬化路面，作为其驾校的训练场地使用，数量较大，造成20.58亩的一般农田大量毁坏，其行为已构成非法占用农用地罪，公诉机关指控被告人杨菊梅犯非法占用农用罪的罪名及犯罪事实成立，依法应予追究其刑事责任。被告人杨菊梅的非法占用农用地行为，经行政机关处罚后，又在非法占用的农用地上再次进行非农建设，情节恶劣，应予严惩。被告人杨菊梅在非法占用农用地行为后，能拆除非农建设设施，对所非法占用的农用地予以复绿，在量刑时，可作为从轻情节，酌情予以考虑；其在案发后，能主动投案，并如实供述自己的犯罪事实，当庭自愿认罪，系自首，可以对其从轻处罚。公诉机关的量刑建议适当，予以采纳。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十二条、第六十七条第一款、第五十二条、第五十三条、《最高人民法院关于审理破坏土地资源刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第三条之规定，判决，被告人杨菊梅犯非法占用农用地罪，判处有期徒刑七个月，并处罚金人民币5万元。 上诉人杨菊梅提出,她在本案中有自首情节，依法应从轻或者减轻处罚；上诉人自愿认罪认罚，依法应从宽处罚；上诉人系初犯、偶犯，没有前科，犯罪的社会危害性不大，请二审法院对其适用缓刑。 上诉人杨菊梅的辩护人提出，上诉人杨菊梅2019年12月24日在西安市红会医院进行了踝关节切复内固定手术，不适合入狱服刑，且杨菊梅系咸阳市盛达职业技能培训学校的投资人，该校有近百名员工，请二审法院结合实际情况，对其适用缓刑。 咸阳市人民检察院提出：关于自首，一审法院已经认定，并予以考虑；但是上诉人是兴平市政协委员，又系民营企业家，考虑到社会稳定问题，如果上诉人符合判处缓刑的条件，可以维持一审刑期，对其适用缓刑。 二审中，上诉人杨菊梅向法庭出示如下证据：陕西省当场处罚收据，证明被告人有悔罪表现。出庭检察员对该证据发表如下质证意见，该收据只能作为缴纳罚金的证明，不能作为本案的新证据。 经审理查明，原审判决认定的事实清楚、正确。有经过一审庭审举证、质证的犯罪案件移送书、立案决定书、提请批准逮捕书、监视居住决定书、杨菊梅人口信息、营业执照、情况说明、兴平市城北苗木基地租地合同、国家自然资源督查西安局自然督查西函【2018】49号函件、兴平市城乡规划土地监察大队案卷材料、兴平市国土资源局宗地规划条件征询表、陕西省企业投资项目备案确认书、证人杨某某、史某某、南某某、白某某、梁某某的证言、鉴定意见、被告人杨菊梅的供述及辩解等证据及法庭审理笔录等证据证实，足以认定。 另查明，2020年1月15日上诉人杨菊梅已向兴平市人民法院缴纳罚金5万元。2019年12月24日上诉人杨菊梅在西安市红会医院进行踝关节切复内固定手术。 本院认为，上诉人（原审被告人）杨菊梅作为咸阳盛达职业技能培训学校的投资人，违反土地管理法规，在非法占用的一般农田上自建硬化路面，作为其驾校的训练场地使用，造成20.58亩的一般农田被大量毁坏，数量较大，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第三百四十二条的规定，构成非法占用农用地罪，应予以惩处。上诉人杨菊梅有自首情节，其在被立案后能主动拆除非农设施，对非法占用的农用地予以复绿，一审已经考虑其情节，对其进行了量刑。上诉人杨菊梅在二审期间能够主动缴纳一审判处的罚金，考虑到其进行了踝关节切复内固定手术，一审中兴平市司法局认为杨菊梅具备社区矫正监管条件,可以适用社区矫正的社会调查评估意见，以及咸阳市人民检察院的量刑建议对上诉人适用缓刑，不致危害社会，故对上诉人杨菊梅及其辩护人提出的请求改判其缓刑的辩护意见予以支持。 综上，原判认定事实清楚，证据确实充分，定罪及适用法律准确，审判程序合法，量刑适当，惟因考虑到其缴纳罚金以及身体情况，对上诉人刑罚执行方式予以变更，依据《中华人民共和国刑法》第七十二条第一款第（二）、（四）项、《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（二）项的规定，判决如下: 一、撤销陕西省兴平市人民法院（2019）陕0481刑初100号刑事判决书，即“被告人杨菊梅犯非法占用农用地罪，判处有期徒刑七个月，并处罚金人民币5万元”。 二、上诉人（原审被告人）杨菊梅犯非法占用农用地罪，判处有期徒刑七个月，缓刑一年（缓刑考验期从判决确定之日起计算），并处罚金人民币5万元（已缴纳）。 本判决为终审判决。 审判长 冯 义 审判员 路晓娟 审判员 张 雯 二〇二〇年一月二十日 书记员 王妍心 附相关法条： 《中华人民共和国刑法》第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑： (一)犯罪情节较轻； (二)有悔罪表现； (三)没有再犯罪的危险 (四)宣告缓刑对所居住的社区没有重大不良影响。 宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。 被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。 《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第二审人民发运对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理： … （二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判。 …