湖南省长沙市岳麓区人民法院民 事 判 决 书（2019）湘0104民初10565号原告（反诉被告）：上海一合梦想餐饮管理有限公司，住所地上海市徐汇区龙兰路277号2号楼一层01部位2104、2105，二层01部位2203、2204号单元，统一社会信用代码：91310104MA1FRFJ28R。法定代表人：李雨濛，该公司总经理。委托诉讼代理人：郭振乔，上海邦信阳中建中汇律师事务所律师。委托诉讼代理人：郑钰，上海邦信阳中建中汇律师事务所律师。被告（反诉原告）：湖南桔洲之荟文化传媒有限公司，住所地长沙市岳麓区桔子洲街道橘子洲北沙滩公园内景区2号，统一社会信用代码：91430104MA4PG9BQ18。法定代表人:谌志雄，该公司董事长兼总经理。委托诉讼代理人:戴卓，湖南言顺律师事务所律师。委托诉讼代理人:董盛峰，湖南言顺律师事务所律师。原告上海一合梦想餐饮管理有限公司（以下简称一合公司）诉被告湖南桔洲之荟文化传媒有限公司（以下简称桔洲公司）合同纠纷一案，本院于2019年7月29日立案受理后，被告桔洲公司提出反诉。本院依法适用简易程序，于2019年9月20日公开开庭就本案本诉、反诉进行了合并审理。一合公司的委托诉讼代理人郭振乔、桔洲公司的委托诉讼代理人董盛峰到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告一合公司向本院提出诉讼请求：1、判令原、被告签署的《合作经营合同》于2019年7月29日解除；2、判令被告向原告赔偿损失46.299997万元（包括室内设计费损失30万元、装修费损失6万元，中央空调采购费损失3.6万元，房屋租赁费损失2.242097万元，员工工资损失3.6034万元，办公费用损失0.8545万元）；3、判令被告承担本案的诉讼费用。原告一合公司诉称：原、被告于2019年3月19日签署了《合作经营合同》，约定：桔洲公司向一合公司提供位于长沙市岳麓区“橘洲1号”的地上、地下建筑和设施设备的使用权，一合公司对房屋进行设计、装修后作为餐厅对外经营，一合公司每月将一定比例的营业收入交付给桔洲公司作为合作经营提成。桔洲公司向一合公司交付房屋后，一合公司一直积极履行合同义务，但因装修时间等超出预期，未能在合同约定的时间即2019年5月1日正式对外营业。桔洲公司于同年5月24日擅自从一合公司收回了房屋的钥匙，要求终止双方的合作关系，导致一合公司无法继续装修施工。一合公司多次要求与桔洲公司协商解决纠纷，桔洲公司予以拒绝。根据合同第11条第1款及第15条第6款之约定，一合公司为履行合同进行的设计、装修、购置的设备等均无法使用，遭受了巨大损失，桔洲公司单方面终止履行合同，已构成严重违约，故一合公司为维护合法权益而提起诉讼。被告桔洲公司辩称：一、一合公司因自身原因未按《合作经营合同》约定的期限即2019年5月1日按时开业，其行为已构成违约；二、一合公司未按照合同约定时间完成开业，且经桔洲公司多次催促，一合公司拒不支付违约金，桔洲公司被迫于2019年5月30日解除双方签订的《合作经营合同》；三、根据合同约定，一合公司投入的装修费用应自行承担，租赁、人工费用与本案无直接关联性，一合公司的主张无法律依据。反诉原告桔洲公司向本院提出反诉请求：1、判令一合公司向桔洲公司支付违约金11.6万元、经济损失16万元，共计27.6万元；2、判令一合公司承担本案的诉讼费用。反诉原告桔洲公司诉称：原、被告于2019年3月19日签署了《合作经营合同》，约定：桔洲公司向一合公司提供位于长沙市岳麓区“橘洲1号”的地上、地下建筑和设施设备的使用权，供一合公司作为经营“与音乐光影餐厅”品牌餐厅使用，经营期限为5年，自2019年4月1日至2024年3月31日止；双方建立合作经营关系，一合公司对房屋进行设计、装修后作为餐厅对外经营，经营的两个光影包厢应于2019年5月1日前开业，如一合公司未能按照合同约定的期限开业，则每逾期一天应向桔洲公司支付当月合作经营分成保底金额的百分之五的违约金，除此之外考虑到桔洲公司在合同签订后至约定开业时间已给一合公司足够的开业准备期且未收取任何押金及经营分成，一合公司应另行向桔洲公司按余额8万元的标准支付违约金用于弥补自交房至约定开业之日止的经营损失。一合公司不仅未在2019年5月1日前完成光影包厢的开业，还提前向消费者售卖门票进行筹资，其已构成违约，未向桔洲公司支付违约金及弥补损失，故桔洲公司依法提起反诉。反诉被告一合公司辩称：一、本案的《合作经营合同》实质为租赁合同，桔洲公司擅自收回租赁房屋钥匙，以其行为表明不再履行合同，桔洲公司于2019年5月30日发出解除函，违反了合同约定的解除权，其违约在先，无权请求一合公司支付违约金，桔洲公司的违约行为使一合公司享有法定的解除权；二、桔洲公司主张其是行使不安抗辩权而要求解除合同，因本案属于租赁合同，不适用不安抗辩权，故桔洲公司要求解除合同无事实及法律依据。经审理查明，2019年3月19日，桔洲公司（甲方）与一合公司（乙方）签订《合作经营合同》，其中约定：1、桔洲公司与一合公司合作经营的房屋位于长沙市岳麓区，合作面积约700平方米，桔洲公司作为合作经营房屋的房地产权利人，将该单元房屋作为供一合公司经营“与音乐光影餐厅”品牌商标的餐饮用途的商业经营使用，合作经营期5年，自2019年4月1日起至2024年3月31日止，实际合作经营期限以交付通知书载明的日期为准起算；2、一合公司需向桔洲公司支付营业额提成，计算方式为该单元每日历月累计营业额的10%，但：自2019年10月1日至2021年12月31日期间，每个日历月一合公司应支付的合作经营提成不低于捌万元整，自2021年1月1日至2021年3月31日期间，每个日历月一合公司应支付的合作经营提成不低于玖万元整，自2021年4月1日至2024年3月31日期间，每个日历月一合公司应支付的合作经营提成不低于拾万元整，合作经营期间，每月的电话费、煤气费、电视收视费、水电费等因一合公司合作经营而实际发生的费用，均由一合公司自行支付；3、桔洲公司交付场地后，单独的两个光影包厢应于2019年5月1日前开业，整体营业场所应于2019年10月1日前开业，如一合公司未能按照合同约定的期限开业，则每逾期一天，应向桔洲公司支付当月合作经营分成保底金额百分之五的违约金，逾期达两个月以上的，桔洲公司有权解除合同，一合公司除去承担自逾期之日至合同解除之日的逾期开业违约金外，考虑到桔洲公司在合同签订后至约定开业时间之间已给予了一合公司租后的开业准备期且未收取任何押金，故一合公司还应另行向桔洲公司按每月捌万元的标准支付违约金，用于弥补桔洲公司自交房之日至约定开业时间之日止的经营损失；4、因待交付场地已具备经营条件，桔洲公司不建议一合公司投入大量资金对场地进行软、硬装修，一合公司装修前须向桔洲公司提交装修方案和施工图纸，装修需满足桔洲公司或管理公司的标准和要求……。上述合同签订后，2019年4月15日，桔洲公司向一合公司交付了合同约定的橘洲一号单元房屋。一合公司因装修设计迟延完成，在2019年5月1日前未能将两个单独的“光影包厢”对外营业。双方就涉案餐厅装修施工、开业事项经协商未能达成一致意见。同年5月24日，桔洲公司从一合公司收回橘洲一号单元房屋的全部钥匙，一合公司停止装修。2019年5月30日，桔洲公司向一合公司发出《关于解除合作经营合同的函》，载明：因一合公司施工进度未达到预期，开业时间一推再推，且未能按约支付违约金，一合公司的上述违约行为已致使合同实际履行不能，故通知《合作经营合同》将于2019年5月29日解除，一合公司应于合同解除之日返还租赁房屋，另还应支付2019年5月1日至2019年5月29日期间的逾期开业违约金以及自交房之日至约定开业之日对桔洲公司造成的经济损失共计19.6万元。一合公司收函后认为桔洲公司违约，要求继续履行合同，双方因此发生纠纷，一合公司遂诉至本院。桔洲公司亦提出反诉。另查明，一合公司就承租的涉案橘洲一号单元房屋经营“与音乐光影餐厅”委托他人设计，设计稿已初步完成，一合公司已实际支付了设计费10万元。一合公司为履行涉案合同租用桔洲公司法定代表人谌志雄的房屋办公（2个月），实际支付了房屋租赁费2.242097万元、员工工资3.6034万元、办公费用0.8545万元。本案开庭后，本院组织原、被告至橘洲一号单元房屋经现场勘查确认一合公司承租的涉案场地尚未进行装修及安装空调。上述事实，有一合公司提交的《合作经营合同》、微信聊天记录、关于解除《合作经营合同》的函、报警记录、室内设计合同、光影餐厅设计照片、支付设计费银行电子回单、房地产租赁合同、支付房租费、办公费、工资的付款凭证证据，桔洲公司提交的《合作经营合同》、租赁房屋照片、微信聊天记录、报警案件登记表、房屋（办公室1502室）设备交接清单证据，本院组织的现场勘验记录及照片，结合双方当事人的陈述，本院经审查予以确认。本院认为，一合公司与桔洲公司签订的涉案《合作经营合同》系双方真实意思表示，内容合法有效，双方均应按合同约定全面履行各自义务。根据涉案《合作经营合同》约定内容，桔洲公司将橘洲一号单元房屋700平方米面积提供给一合公司经营餐饮，由一合公司按每月营业额比例方式向桔洲公司支付相应租金，桔洲公司并不参与经营管理及承担盈亏，涉案《合作经营合同》实质为房屋租赁合同。本案双方争议焦点为：一、涉案《合作经营合同》应认定何时解除？二、桔洲公司应否赔偿一合公司违约损失46.299997万元？三、一合公司应否支付桔洲公司违约金及赔偿损失共计27.6万元？第一，关于涉案《合作经营合同》的解除问题。原、被告在涉案《合作经营合同》中明确约定“桔洲公司交付场地后，单独的两个光影包厢应于2019年5月1日前开业，整体营业场所应于2019年10月1日前开业，如一合公司逾期达两个月以上的，桔洲公司有权解除合同。”诉讼中桔洲公司未能提交其向一合公司交付橘洲一号单元房屋具体时间的相应证据，一合公司当庭确认其实际于2019年4月15日接收涉案租赁房屋。一合公司虽未于2019年5月1日前将两个光影包厢对外开业，但根据合同约定，尚未构成根本违约。桔洲公司于2019年5月24日从一合公司收回租赁房屋的全部钥匙，并向一合公司发出于2019年5月29日解除《合作经营合同》的函，因一合公司逾期开业尚未达两个月，桔洲公司并不享有合同约定的解除权，其发出的解除合同函不产生合同解除的法律效力。桔洲公司从一合公司收回租赁房屋的全部钥匙，不准一合公司装修，以其行为表明不再继续履行《合作经营合同》，已构成根本违约，导致一合公司的合同目的无法实现，一合公司据此于2019年7月29日诉请解除双方签订的《合作经营合同》，符合解除合同的法定情形，本院予以支持，并确认涉案《合作经营合同》于2019年7月29日解除。第二，关于桔洲公司应否赔偿一合公司违约损失46.299997万元问题。一合公司于2019年4月15日接收租赁房屋，桔洲公司实际于2019年5月24日收回了租赁房屋的全部钥匙，单方终止履行《合作经营合同》，已构成根本违约，由此造成一合公司的实际损失，桔洲公司应当承担相应的违约赔偿责任。根据一合公司举证，本院对其主张的损失认定如下：1、设计费，一合公司提交的室内设计合同、装修设计照片、付款凭证能充分证明一合公司已实际支付了设计费10万元，该费用予以认定，诉请超出的设计费20万元，无充分有效证据证明，不予认定；2、装修费6万元、空调采购费3.6万元，经本院组织双方至现场勘查确认一合公司尚未实际装修及安装空调，该两笔费用不予认定；3、房屋租赁费损失2.242097万元、员工工资损失3.6034万元、办公费用损失0.8545万元，一合公司提交的房屋租赁合同、付款凭证能证明一合公司就履行涉案合同在长沙承租房屋办公两个月，实际支付了房屋租赁费2.242097万元、员工工资3.6034万元、办公费用0.8545万元，结合一合公司注册地在上海及同期在长沙另无其他经营业务之情况，对该部分费用予以认定。综上，一合公司的损失认定为16.699997万元。一合公司主张的其他损失，本院不予支持。第三，关于一合公司应否支付桔洲公司违约金、赔偿损失共计27.6万元问题。一合公司未按约定于2019年5月1日将两个“光影包厢”对外营业，构成违约，对此应承担相应的违约责任。根据涉案《合作经营合同》之约定，结合桔洲公司实际交付租赁房屋的时间及桔洲公司举证，本院认定一合公司向桔洲公司支付违约金8万元，桔洲公司主张的其他损失，因未提供充分有效证据证明实际发生，本院不予支持。综上，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第九十四条第（二）项、第九十七条、第一百零七条、第一百零八条、第一百一十四条之规定，判决如下：一、确认上海一合梦想餐饮管理有限公司与湖南桔洲之荟文化传媒有限公司于2019年3月19日签订的《合作经营合同》于2019年7月29日解除；二、限湖南桔洲之荟文化传媒有限公司于本判决生效之日起三日内向上海一合梦想餐饮管理有限公司赔偿违约损失16.699997万元；三、限上海一合梦想餐饮管理有限公司于判决生效之日起三日内向湖南桔洲之荟文化传媒有限公司支付违约金8万元；四、驳回上海一合梦想餐饮管理有限公司的其他诉讼请求；五、驳回湖南桔洲之荟文化传媒有限公司的其他反诉请求。如未按本判决书指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条第一款之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案案件受理费减半收取4123元，反诉受理费2720元，共计6843元，由上海一合梦想餐饮管理有限公司承担2843元，湖南桔洲之荟文化传媒有限公司承担4000元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省长沙市中级人民法院。审判员  孙桂香二〇二〇年一月七日法官助理罗敏书记员周艳娟