江苏省宿迁市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）苏13民终4337号上诉人（原审被告暨反诉原告）：瑞声精密电子沭阳有限公司,住所地江苏省沭阳经济开发区余杭路。法定代表人：顾明辉，该公司总经理。委托诉讼代理人：陆文成，江苏大陆律师事务所律师。被上诉人（原审原告暨反诉被告）：苏州春兴精工股份有限公司。住所地江苏省苏州工业园区唯亭镇浦田路2号。法定代表人：袁静，该公司董事长。委托诉讼代理人：朱培培，国浩律师（苏州）事务所律师。委托诉讼代理人：高康浩，国浩律师（苏州）事务所律师。上诉人瑞声精密电子沭阳有限公司（以下简称瑞声公司）因与被上诉人苏州春兴精工股份有限公司（以下简称春兴公司）承揽合同纠纷一案，不服江苏省沭阳县人民法院（2018）苏1322民初18234号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年10月25日立案受理后，依法组成合议庭审理本案，并于2019年11月12日组织各方当事人进行了公开听证，上诉人瑞声公司委托诉讼代理人陆文成，被上诉人春兴公司委托诉讼代理人朱培培、高康浩到庭参加诉讼。本案现已审理终结瑞声公司上诉请求：1.请求判决撤销一审判决第一项、第二项、第五项，改判驳回春兴公司的全部诉讼请求；2.改判春兴公司支付瑞声公司延迟交货37205份违约金34,478.5元、承担加工货物二次返工费用5,768元、赔偿借用瑞声公司治具损坏费用25,623元、支付延期交货解除订单违约金63,872,64元、返还18466份铝坯料或结付不能返还的损失费用145143元；3.改判春兴公司承担本案全部诉讼费。事实与理由如下：2015年5月中旬，隶属瑞声科技控股有限公司（以下简称ACC）的瑞声公司与春兴公司协议CNC机构件物料采购，并提供生产治具先行加工1002份。5月22日，瑞声公司提供的《外发、补偿模具（工装）申请表（ACC-07-199）》显示申请前治具己经转移春兴公司。2015年5月29日，春兴公司制作的《问题纠正措施8D报告（ACC008-21〉》显示接客户反馈信息：货物经进检抽测外观发现内腔毛刺不良，不良率5%，隔离待返工处理。根本原因分析：对产品内腔清理不到位及检查忽视导致不良问题流入客户端。春兴公司为此采取措施:1.场内库存待出货品扣留隔离，安排返工检验后方可出货。2.在制品重点管控内腔毛刺不良。实际完成期6月3日。2015年5月下旬、6月初，双方协议签订6月3日、6月11日书面编号为4500516416、4500519670《物料采购订单》（以下简称《订单》）,采购物料编号12000026811去毛刺IMH-0004-0版30000份、报废半成品-委外春兴600份和去毛刺IMH-0004-0版20000份，交货日期分别为2015年5月30日和6月12日,含税单价24.96元。交货地点：沭阳县经济开发区余杭路。付款方式为入帐后30天。一般条款：一、质量不合格导致甲方实际损失并导致客户索赔的，由乙方（春兴公司）承担。三、乙方应按约定日期交付标的物，如果延迟交付的，应经甲方（瑞声公司）同意，并向甲方支付迟延履行违约金，每迟延一日违约金为所延迟货物金额的0.3%。延期超过十日或不能履行合同的，甲方有权解除本订单，乙方应按未交付货物货款的20%支付违约金。四、若有任何可归责于甲方原因取消订单的，乙方应尽全力卖出订单内产品。2015年6月5日至24日，春兴公司分十二批次延迟加工货物至7月17日前一周方才向瑞声公司入库37205份。瑞声公司本着宽容之心，仅按照货物出库日依据《订单》三主张春兴公司支付违约金34478,5元。（见《逾期交货37205份违约金计算清单》）2015年7月21日，双方根据先行加工承揽协议和《订单》签订编号为PS-2015-032-CHF《物料采购合同》，就买方（瑞声公司）向卖方（春兴公司）长期采购物料事宜达成以下协议：一、1.品名：CNC机构件。二、1.买方如需货物，应当以书面订单订货。2.一次性付款：自订单项下货物经买方验收合格后，买方收到卖方正式发票30个工作日内付款。180天承兑汇票。……九、1.卖方同意因履行本合同由买方提供或为买方制作或买方付费制作的模具或设备、工具，其所有权及知识产权属于买方，卖方应尽善良管理人的保管义务。2.卖方应于本合同终止或解除七日内交付上述模具于买方。……十二、1.卖方不按本合同及订单交付货物的，每迟延一日需按延迟交付货物总价款的千分之三支付买方违约金。违约金不足以补偿买方损失的，另行赔偿买方损失。2.卖方延期交货，买方不需要的，有权单方解除订单，卖方应支付买方未交付货物总价款20%的违约金。4、本合同所约定的违约金及赔偿金，买方可直接从应支付卖方的货款中扣除，不足部分，卖方需另行支付买方，违约金或赔偿金的支付不能免除卖方根据本合同应付的其它义务。……十七、1.本合同及订单的修改和变更，以经双方法定代表人或授权代表人签字和公司盖章的书面文件为准。2.订单及附件为本合同不可分割的一部分，与本合同具有同等法律效力,如有不一致，以对卖方要求标准较高者为准。3.本合同适用于买方及其关联企业（指买方控制的实体，或控制买方的实体，或与买方共同受其他方控制的实体）。2015年5月29日，春兴公司制作的《问题纠正措施80报告（AAC08-21）》显示接客户反馈信息：货物经进检抽测外观发现内腔毛刺不良，不良率5%，隔离待返工处理。根本原因分析：对产品内腔清理不到位及检查忽视导致不良问题流入客户端。2015年8月17日，春兴公司致瑞声公司质检部柏京邮件:如所谈,这986份按照了处理返工费用转移春兴即可，我已通知春兴业务。根据《物料采购合同》十二条及十七条，瑞声科技控股有限公司系瑞声业务关联公司，合同约定权利义务应由签约主体买方瑞声沭阳公司承担并履行，故春兴公司应结付瑞声沭阳公司返工费5768元（5.85元×986）。2015年9月15日、2016年12月9日瑞声公司向某公司签发银行承兑汇票578491.74元和104660.37元，2017年4月22日又通过中国农业银行向某公司支付58060.84元，合计支付货款741212.95元。根据《订单》三、《物料采购合同》第九条、第十二条的约定，及《中华人民共和国合同法》第九十四条第四项规定，当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的的，当事人可以解除合同。故春兴公司于2016年5月9日向瑞声公司归还夹治具的事实证明双方已经解除了订单。编号4500519670《订单》剩余货物12795份，因春兴公司未能按约交付不再需要时已经事实解除，春兴公司应按未交付货物价款的20%向瑞声公司支付违约金63872,64元（24.96元×12795×20%）。两份《订单》约定货物为50000份，2015年7月17日春兴公司邮件确认领取铝坯料56500份。春兴公司溢量提取的铝坯料扣除己交付货物和报废品外，剩余18466份应如数返还瑞声公司。2015年5月5日采购订单证明当时铝胚料采购单价7.86元，且己由春兴公司自行提取使用，瑞声公司从未限定其领取时间和数量。如春兴公司不能返还铝坯料时应结付瑞声公司原材料损失145143元（7.86元×18466）。2016年5月9日《归还夹治具零件明细表》载明：模号肋R022-CN01-0001件号002全部缺损、件号006缺损1个、R022-CN01-0002压头缺损127个、定位轴缺损36个、三夹定位销缺失67个并注明治具待检。2016年5月20日，瑞声公司邮件告知春兴公司：S1CNC1治具5set，滑块损坏10个，定位销少1个；S1CNC1治具65set，压头损坏130个；S1CNC1治具36set，定位轴少36个，定位销少67个，压头损坏7个。依据《合同》十二条及《中华人民共和国合同法》第二百六十五条的规定，承揽人应当妥善保管定作人提供的材料以及完成的工作成果，因保管不善造成毁损、灭失的，应当承担损害赔偿责任。借用的治具除自然损耗外发生的损坏、缺失均属春兴公司未尽保管义务造成，故春兴公司应当按瑞声公司治具采购价承担借用治具给瑞声公司造成的损失费用25623元。（见《治具、夹具损坏明细》）因双方于2015年5月22日前先行协议并确立加工承揽关系，故6月3日和6月11日书面《订单》是对双方此前协议的确定和追认，证明双方己自愿达成一致意思，且《订单》系双方签订前己经履行并以2015年5月30日邮件告知，故书面《订单》合法有效，春兴公司应依订单约定时间全面履行交货。根据《物料采购合同》第十七条第1项的约定，ACC邮箱格式“警语”己告知交易相对人邮件内容不构成对交易相对方的任何意思表示。故春兴公司不可能仅以本公司生产计划改变双方协议约定的订单交货时间，春兴公司延迟交货时应承担违约责任。两份《订单》共928636.8元，瑞声公司己支付741212.95元，剩余价款187423.85元依据《订单》三和《物料采购合同》第十二条第4项之约定，应先行扣除37205份延迟交货违约金34478.5元、返工费用5768元、借用治具损失（采购价）费用25623元、订单事实解除未交货违约金63872,64元并返还18466份铝坯料或结付不能返还的损失费用145143元，故双向结算后本案不存在瑞声公司欠付货款之事实。综上所述，瑞声公司认为一审判决认定事实、适用法律确有错误，故根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二项、《中华人民共和国合同法》第九十四条第四项、第二百六十五条之规定提起上诉，请求支持上诉人的全部上诉请求。被上诉人春兴公司答辩称，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，上诉人的上诉请求没有事实和法律依据，请求驳回上诉，维持原判。春兴公司向一审法院起诉请求：1、判令瑞声公司继续履行2015年6月15日签订的采购合同，接受剩余货物18466份；2、判令瑞声公司给付货款648190.19元及利息（按照银行同期贷款利率计算至2017年4月22日的逾期付款利息为68151.98元，之后以648190.19元为基数自2017年4月23日起计算至实际付款之日止）；判令瑞声公司承担本案诉讼费用。瑞声公司向一审法院提起反诉请求：1.判令春兴支付迟延交货37205份的违约金34478.50元；2.判令春兴公司承担二次返工费用5768元；3.判令春兴公司承担治具损坏赔偿费用25623元；4.判令春兴公司支付延期交货解除订单违约金63872.64元；5.判令春兴公司返还铝坯料18466份；如果春兴公司不能返还铝坯料，要求赔偿损失145142.76元（7.86元×18466份）。一审法院经审理认定事实如下：2015年5月30日17时18分，瑞声公司人员赵某向某公司员工华某荣发送邮件一份，内容为:“我是瑞声采购，以下是一份订单截图，正式订单正在走流程，物料号1200026811，数量30K，订单号4500516416，烦确认回料计划，谢谢！项目20是报废品，根据损耗2%计算，共600PCS，损耗件回料时也需入订单”。同年6月2日15时47分，瑞声公司赵某向某公司华某荣发送邮件，主题是坯料领料，内容为：“6点前需赶到仓库，临时有变更时间问题请及时联系我司同事王庆松，谢谢”。同年6月3日14时39分，瑞声公司向某公司发出正式订单即《物料采购订单》，其中物料描述及规格载明分别为去毛刺IMH-004-O版、报废半成品-委外春兴，单位PCS，数量分别为30000、600，含税单价为24.96元、0元，价款为748683元，交货日期为2015年5月30日。2015年6月11日，瑞声公司向某公司发出《物料采购订单》，其中物料描述及规格载明为去毛刺IMH-004-O版，单位PCS，数量为20000，含税单价为24.96元，价款为499122元，交货日期为2015年6月12日。二份订单均载明：供方生产周期为7天，付款方式为入账后30天，交货地点江苏省沭阳县经济开发区余杭路，卖方应在收到订单后三日内确认意见，逾期视为同意；乙方应按约定日期交付标的物，包括技术条件、质量检测报告、冶金产品应有批号或炉号，整机设备应附有附件和工具清单，及第三方检测机构的有效测试证明；另有约定外，由乙方自行承担运费及货到交货地的其它费用；如果延迟交付的，应经甲方同意，并向甲方支付延迟履约违约金，每延迟一日违约金为所延迟货物金额的0.3%，延期超过十日或不能履行合同的，甲方有权解除本订单，乙方应按未交付货物货款的20%支付违约金。春兴公司共向瑞声公司领取CNC机构件铝坯料56500份，春兴公司分12次交付正品共计37205件，其中2015年6月5日交货405件，6月6日350件，6月8日2700件，6月9日4050件，6月10日3375件，6月11日3510件，6月12日2565件，6月15日4050件，6月16日4050件，6月18日4050件，6月23日4050件，6月24日4050件。另交付瑞声公司报废品829件。春兴公司处尚有已加工的成品18466件。2015年6月8日，春兴公司通过邮件向瑞声公司发送S1交货计划，后于2015年6月9日、11日、15日通过邮件回复S1交货计划，其中2015年6月15日邮件载明：S1项目出货，实际21005，6月5日405，6月6日350，6月8日2700，6月9日4050，6月10日3510，6月11日3510，6月12日2565，6月15日4050。2015年6月16日，瑞声公司向某公司发送邮件，内容为：“上次要求按附件更新报表的，到目前为止未有发出，附件包含出货领料相关信息，请安排人员每天更新，以便仓库核对做账，有问题请与我联系”。同日，春兴公司向瑞声公司发送S1交货报表。2015年7月14日，春兴公司向瑞声公司发送出货报表。2015年7月15日，瑞声公司通过邮件要求春兴公司将S1的数据统计给瑞声公司。春兴公司于2015年7月17日回复邮件，内容为：生产现场有781pcs,仓库成品库存17681pcs,合计成品18466pcs。瑞声公司同日回复：订单总共50K，领料46500，交货37205，怎么还有18466？春兴公司于同日回复领料56500，瑞声公司回复：S1的报废品应该有829PCS，报废品交过来了吗？春兴公司回复：关于S1部分，我领了56500，按照领料的报废率2%，报废1130，上周已经全部入库，我司的厂内还剩良率待出货18466，报废品已经全部还给贵司。瑞声公司回复：实际报废：56500（素材）-37205（已出货良品）-18466（在春兴的良品）=829报废品。2015年8月6日，春兴公司向瑞声公司发出邮件，内容为：我司S1待出货库存18466pcs，短期不让出货我们作为厂商可以理解，但现在已经放了一个半月了，如果再不出加工，作为厂商我们提醒我们的客户铝材长期放置将会有氧化的风险。我司建议将产品做到一氧后。如果贵司坚持还是放置，等待通知，一旦产品氧化由贵司承担。如果贵司有更好的方案，我们讨论，方案合理我们全力配合。我们等贵司的答复。瑞声公司回复等销售端通知，还在与客户确认。2015年7月21日，春兴公司（供应方、卖方）与瑞声公司（采购方、买方）订立《物料采购合同》，约定合同标的为CNC机构件，具体规格以双方订单及规格书中的约定为准；买方如需本合同约定所示的货物，应当向卖方以列明品名、物料号、规格型号、单位、单价、数量、交货日期及交货地的书面订单订货（可为传真件）；卖方收到买方的订单后应在二十四小时内以书面方式确认（可为传真件），卖方未在上述二十四小时内书面回复的，视为卖方接受买方订单，除非经双方协商一致，否则卖方不得拒绝接受买方订单；买方有权在双方签署订单后5日内书面通知卖方取消订单、变更订单；除非事先经买方同意，卖方不得提前交货，否则卖方应支付提前交付日与约定的交付日期间货物的保管等费用及承担货物灭损等风险；付款条件为一次性付款，自订单项下货物经买方验收合格后，买方收到卖方正式发票30工作日内付款；支付方式180天承兑汇票；第九条约定卖方同意因履行本合同由买方提供或为买方制作或买方付费制作的模具或设备、工具，其所有权及知识产权属于买方，卖方应尽善良管理人的保管义务，不得以转让、转租、抵押、投资入股、许可他人使用、复制、以此模具或工具为自己或为他人制造或采取其它任何方式侵犯买方的所有权及知识产权；卖方应于本合同终止或解除后七日内交付上述模具或设备、工具于买方；第十二条违约责任约定：卖方不按本合同及订单交付货物的，每延迟一日需按延迟交付货物总价款的千分之三支付买方违约金，违约金不足以补偿买方损失的，另行赔偿买方损失；卖方延迟交付，买方不需要的，有权单方解除订单，卖方应支付买方未交货物总价款20%的违约金；买方若需要，卖方应以迟交的天数按本条前款约定支付违约金。2015年7月15日，春兴公司向瑞声公司开具金额为928491.74元的增值税发票。2015年9月15日，瑞声公司给付春兴公司金额为578491.74元的承兑汇票；2016年12月9日，瑞声公司给付春兴公司金额为104660.37元的承兑汇票；2017年4月22日，瑞声公司通过银行向某公司转账58060.84元，上述款项共计741212.95元。2016年5月9日，春兴公司向瑞声公司归还夹治具等零件，其中治具部分缺损。2016年5月19日，春兴公司就到期未结付款向瑞声公司发送邮件，要求瑞声公司就冻结84万说明具体原因，扣款原因，夹具是使用后归还，请回复可以验收入库？同年5月20日，瑞声公司就夹具来料情况作出回复，是否按正常品验收入库，我司评估中，请知悉。本案在一审审理过程中，瑞声公司提供与江苏南铝金属有限公司签订的《物料采购订单》，载明瑞声公司为买方，江苏南铝金属有限公司为卖方，物料为坯料-AAC6.106.000010，单位PCS，数量40000，含税单价7.86，总价314496，交货日期2015年5月6日。春兴公司对该订单的真实性无异议，对关联性有异议。瑞声公司陈述其反诉请求第一项要求春兴公司承担返工费用5826元，该笔返工费用并非因案涉春兴公司已交付的产品需要返工产生的费用。一审法院归纳本案的争议焦点为：1.春兴公司与瑞声公司之间的编号为45005196703的物料采购订单是否解除；春兴公司是否存在逾期交货的行为，是否构成违约；2.春兴公司要求瑞声公司给付尚欠货款及利息有无依据；3.瑞声公司要求春兴公司承担返工费用能否成立；4.瑞声公司要求春兴公司返还铝坯料18466份有无依据，如果应当返还而不能返还，损失如何确定；5.春兴公司是否应当赔偿治具损失。针对第一个争议焦点，一审法院认为：瑞声公司公司于2015年6月向某公司发出采购订单，由春兴公司为其加工货物，春兴公司进行了加工，双方并于2015年7月签订书面合同，双方之间成立加工合同关系，合法有效。双方应按合同约定全面履行自己的义务。2015年6月3日的采购订单载明的交货时间为2015年5月30日，从春兴公司、瑞声公司往来的邮件看，瑞声公司系在2015年5月30日向某公司发出邮件，注明正式订单正在走流程，同年6月2日通知春兴公司方领取坯料，而订单约定供方生产周期为7天。因此，2015年6月3日订单的交货日期不应该为5月30日。2015年6月11日的采购订单载明的交货时间为2015年6月12日，同时约定供方生产周期为7天，卖方应在收到订单后三日内确认意见。根据上述约定，2016年6月11订单载明交货日期仅在订单的次日，亦不能作为确定的交货日期。根据该订单关于确认订单及生产周期的约定，该两笔订单的最早的交货日期分别为2015年6月14日及2015年6月22日。春兴公司曾多次通过邮件向瑞声公司发送交货计划。从合同履行来看，春兴公司于2015年6月14日前向瑞声公司交货16955件、后于2015年6月15日、16日、18日、23日、24日分5次分别交货4050件，之后于2015年7月14日向瑞声公司通过电子邮件发送出货报表。瑞声公司在此过程中并未提出春兴公司逾期交货，就未交货物与春兴公司解除合同。在春兴公司已就全部货物加工成品之后，原、瑞声公司于2015年7月21日订立《物料采购合同》。春兴公司于2015年8月6日就其他成品的交付与瑞声公司进行磋商，瑞声公司答复等销售端通知，还在与客户确认，但并未确定春兴公司交货时间。春兴公司按约定加工产品，系瑞声公司的原因导致没有交货。因此，春兴公司不存在逾期交货的违约行为，瑞声公司要求春兴公司支付延期交货违约金，依法不予支持。现瑞声公司要求解除合同不符合法律规定，不予支持。针对第二个争议焦点，一审法院认为，瑞声公司应按采购订单约定的价款给付春兴公司加工费用。根据瑞声公司于2015年6月向某公司发出的两笔采购订单的约定，合同价款共计1247805元。瑞声公司已付春兴公司741212.95元，尚欠春兴公司的加工费为506592.05元。春兴公司、瑞声公司双方签订的合同就付款条件约定为一次性付款，自订单项下货物经买方验收合格后，买方收到卖方正式发票30工作日内付款，支付方式为180天承兑汇票。现春兴公司向瑞声公司开具金额为928491.74元的增值税发票，该部分加工费用瑞声公司应给付春兴公司，即瑞声公司应给付春兴公司加工费为187278.79元。根据双方关于交付方式的约定，春兴公司于2015年7月15日向瑞声公司开具发票，该部分加工费的利息应自2016年2月11日起开始计算。对于未开发票部分的加工费，由春兴公司向瑞声公司提供发票后，瑞声公司在收到发票30日内向某公司支付。针对第三个争议焦点，一审法院认为，春兴公司要求瑞声公司承担返工费用5826元，瑞声公司不予认可，春兴公司也明确表示该笔返工费用并非由案涉合同产生，对春兴公司要求反诉瑞声公司承担返工费用5826元的反诉请求，不予支持。针对第四个争议焦点，一审法院认为，根据双方合同约定，瑞声公司为春兴公司加工产品50000件，瑞声公司向交春兴公司付了56500件铝坯料，减去加工的产品及报废品，多余的原材料应退回瑞声公司。而春兴公司已向瑞声公司交付了37205件加工成品、829件报废品，其余的铝坯料均已被春兴公司加工成成品，致原材料不能返还，故瑞声公司要求春兴公司返还铝坯料的诉讼请求不成立。如不能返还，瑞声公司要求春兴公司赔偿18466份铝坯料的损失，一审法院认为，双方订单约定加工产品为50000份，减去春兴公司已交付的37205份，春兴公司还应交付成品12795份，因瑞声公司未接收的原因，该部分不应由春兴公司赔偿。对于另外的5671份铝坯料，春兴公司应赔偿瑞声公司损失。根据瑞声公司向提供的《物料采购订单》，载明其向江苏南铝金属有限公司购买原材料，单价为7.86元每个，春兴公司对该订单的真实性无异议，该订单与案涉加工合同时间吻合，春兴公司虽然对该订单的关联性有异议，也未提供相反证据予以证实。因此，对瑞声公司要求春兴公司赔偿因不能返还铝坯件损失44574.06元（7.86×5671）的请求予以支持。针对第五个争议焦点，一审法院认为，春兴公司不应承担案涉治具损坏赔偿责任。双方合同关于治具约定：卖方对治具应尽善良管理人的保管义务，不得以转让、转租、抵押、投资入股、许可他人使用、复制、以此模具或工具为自己或为他人制造或采取其它任何方式侵犯买方的所有权及知识产权。根据上述约定，该治具的所有权为瑞声公司享有，春兴公司使用该治具进行加工生产，在加工结束后将治具返还瑞声公司，根据春兴公司返还治具的数量来看，缺损、损坏的是小部分治具，考虑春兴公司为瑞声公司加工产品，存在一定的自然损耗，春兴公司已将大部分治具返还瑞声公司，且瑞声公司也未提供治具损坏所致损失的证据，故对瑞声公司要求春兴公司赔偿治具损失25623元的诉讼请求，不予支持。综上，春兴公司要求瑞声公司给付加工费506592.05元的请求成立，其中187278.79元应自2016年2月11日起至实际履行完毕之日止，按中国人民银行同期同类人民币贷款基准利率计算利息，另外的319313.26元由瑞声公司待春兴公司提供增值税发票后30日内支付；对春兴公司其他诉讼请求，不予支持。对于瑞声公司反诉要求春兴公司赔偿因不能返还铝坯件所致的损失44574.06元的反诉请求，依法予以支持，对其他反诉请求，不予支持。调解不成，依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第二百五十一条、第二百六十三条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条之规定，一审法院判决：一、瑞声公司应于判决发生法律效力之日起10日内给付春兴公司加工费187278.79元及利息（以187278.79为基数，自2016年2月11日起至实际履行完毕之日止，按中国人民银行同期同类人民币贷款基准利率计算）；二、春兴公司于判决发生法律效力之日起10日内向瑞声公司提供319313.26元的增值税发票；瑞声公司在收到发票后30日内向某公司支付319313.26元；三、春兴公司应于判决发生法律效力后10日内赔偿瑞声公司铝坯料损失44574.06元；四、驳回春兴公司的其他诉讼请求；五、驳回瑞声公司其他反诉请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费12492元，反诉费2712元，保全费5000元，合计20204元，由春兴公司负担4083元，瑞声公司负担16121元。二审中，双方当事人均未提供新的证据,且对一审判决认定的事实没有异议。但上诉人认为一审法院就本案没有完全查明，漏查了部分事实，导致本案适用法律错误，实体处理不当。据此，本院对一审判决认定的事实予以确认。经各方当事人确认，本院二审归纳本案争议焦点为：1.被上诉人在履行合同过程中是否存在预交交付货物的违约行为，是否应当承担相应的违约责任。2.上诉人要求上诉人支付返工费用的主张能否成立，是否应当在本案中予以处理；3.被上诉人应当返还的铝胚料数量如何确定；4.被上诉人是否应当赔偿上诉人治具损失以及损失如何确定。关于第一个争议焦点。从查明的事实来看，双方存在这一争议的根本原因在于案涉两份订单约定的交付日期或早于合同签订日期，或与合同其他条款存在冲突，其中2015年6月3日的采购订单约定的交货日期为2015年5月30日，约定的供方生产周期为7天；2015年6月11日采购订单约定的交货日期为2015年6月12日，约定的供方生产周期为7天。就该两份订单约定的交货日期，双方在诉讼中各持一词，无法作出一致的的解释。本院认为，双方约定的生产周期为7天，并且约定订单在3日内确认，故一审法院酌情确定两份订单的最早的交货日期分别为2015年6月14日和6月22日并无不当。而被上诉人在2015年6月14日前已经向上诉人交付货物16955份，同年6月15日至6月24日五次交付货物4050份，此后双方通过电子邮件方式确定发货数量等，在此期间上诉人均未提出被上诉人逾期交付货物，并且于2015年7月21日与被上诉人签订了《物料采购合同》。从以上双方合同履行情况下，无法认定被上诉人存在逾期交付货物的违约行为，故上诉人主张要求被上诉人支付违约金，并要求解除合同的诉讼请求依法不应予以支持。关于第二个争议焦点，即上诉人主张的返工费用是否应当予以支持的问题。本院认为，上诉人在本案中主张的返工费用5826元，从其在一审诉讼中的陈述看，该部分费用并非案涉合同项下货物产生的费用，其无权在本案中就此损失提出反诉，在被上诉人不予认可的情况下，也无法与本案被上诉人所主张的货款进行抵销，故上诉人应当另行主张权利，本案中不予支持。关于第三个争议焦点。本院认为，根据前述认定，上诉人以被上诉人存在违约为由要求解除合同的主张依法不能成立，故而双方之间的合同应当继续履行，被上诉人所领取的铝胚料应当首先满足其正常履行合同所需，剩余部分返还上诉人。从查明事实看，上诉人交付被上诉人铝胚料56500份，被上诉人已向上诉人交付合格产品37205份，依约还应交付剩余合格产品12795份，据此，被上诉人应当向上诉人返还剩余的铝胚料5671份，按照上诉人与第三方合同单价（每份7.86元），该部分铝胚料的价值应为44574.60，一审就此作出的认定正确，上诉人要求被上诉人返还18466份铝胚料的损失没有事实和法律依据，依法不用予以支持。关于第四个争议焦点。本院认为，根据双方之间合同的约定，上诉人向被上诉人提供治具用于生产约定产品，被上诉人对治具应尽善良管理人的义务，不得转让、转租、抵押、投资入股、许可他人使用、复制、以此模具或工具为自己或为他人制造或采取其它任何方式侵犯买方的所有权及知识产权。从对该约定进行通常的理解，只要被上诉人非恶意损害治具侵害上诉人的权益，则不应就治具正常使用中出现的合理损耗承担赔偿责任。案涉治具在交接时经检查确存在部分缺损，但上诉人并没有证据证明存在前述恶意损害治具的行为，故其无权要求被上诉人就此承担赔偿责任。综上，上诉人瑞声公司的上诉请求不能成立，应予驳回。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项的规定，建议判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费12492元，由上诉人瑞声精密电子沭阳有限公司负担。本判决为终审判决。审判长  赵振亚审判员  仲召虎审判员  吴雪林二〇二〇年一月十五日书记员  刘 佳附录法律条文《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。