新疆维吾尔自治区高级人民法院 民 事 判 决 书 （2019）新民终481号 上诉人（原审原告）：河北省第四建筑工程有限公司，住所地河北省石家庄市。 法定代表人：董富强，该公司董事长。 委托诉讼代理人：左威，男，该公司工作人员。 委托诉讼代理人：万德松，北京大成（石家庄）律师事务所律师。 被上诉人（原审被告）：新疆金晖兆丰能源股份有限公司，住所地新疆维吾尔自治区拜城县。 法定代表人：李文拓，该公司董事长。 诉讼代表人：新疆金晖兆丰能源股份有限公司管理人。 管理人负责人：兰疆，清算组组长。 委托诉讼代理人：李方果，山西华炬律师事务所律师。 上诉人河北省第四建筑工程有限公司（以下简称河北四建）因与被上诉人新疆金晖兆丰能源股份有限公司（以下简称金晖公司）破产债权确认纠纷一案，不服阿克苏地区中级人民法院（2019）新29民初21号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年12月5日立案后，依法组成合议庭，于2020年1月10日公开开庭进行了审理。上诉人河北四建的委托诉讼代理人左威、万德松、被上诉人金晖公司的委托诉讼代理人李方果到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 河北四建上诉请求：撤销一审判决，改判确认河北四建在金晖公司的破产财产中享有优先受偿权。事实和理由：一、2011年2月21日、12月30日河北四建与金晖公司分别签订2011-ht-3①号、2011-ht-2①号、2012-ht-2①建设工程施工合同，河北四建为金晖公司建设焦化项目、洗煤项目、水泥项目以及LNG土建工程，以上工程均已实际投入使用。由于双方就工程款数额发生分歧，付款条件一直不能成就，经新疆维吾尔自治区高级人民法院一审判决确认金晖公司应付河北四建工程款140742519.01元。金晖公司上诉至最高人民法院，经（2018）最高法民终342号判决最终确认应付工程款数额为139012824.89元。二审判决于2018年8月份生效，因此金晖公司应当向河北四建支付工程款的时间应从二审判决生效之日，即2018年8月起算。由于金晖公司未及时履行判决，河北四建于2018年8月底申请强制执行，同时主张就河北四建所施工项目的工程依法拍卖，并优先受偿。《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释（二）》第二十二条规定“承包人行使建设工程价款优先受偿权的期限为六个月，自发包人应当给付建设工程价款之日起算”。二审判决于2018年8月份生效，故金晖公司应当支付工程价款之日为二审判决生效之日，一审法院对“应当给付建设工程价款之日”认定有误；二、金晖公司的管理人于2018年11月20日向河北四建发出债权审查结果通知书。金晖公司的管理人对河北四建申报的债权除本金数额确认外，对利息以及优先受偿权有异议，根据《最高人民法院关于审理企业破产案件若干问题的规定》第七十一条之规定，存在优先权的财产不属于破产财产。同时，依照《中华人民共和国合同法》第二百八十六条，河北四建在法定期限内主张建设工程价款优先受偿权，应当予以确认。 金晖公司辩称，一、关于优先受偿权起算时间的问题。首先，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十八条规定“利息从应付工程价款之日计付。当事人对付款时间没有约定或者约定不明的，下列时间视为应付款时间：（一）建设工程已实际交付的，为交付之日……”最高人民法院（2018）最高法民终342号民事判决书载明“金晖公司于判决生效之日起十五日内向河北四建支付自2015年10月30日至2016年10月11日期间的利息”。由此可见，最高人民法院认定金晖公司应于2015年10月30日支付剩余工程款，所以河北四建对其申报的债权不享有优先受偿权；其次，《最高人民法院关于建设工程价款优先受偿权问题的批复》第四条规定“建设工程承包人行使优先权的期限为六个月，自建设工程竣工之日或者建设工程合同约定的竣工之日起计算”。本案各项工程未经验收即于2012年底交付使用，根据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十四条之规定，金晖公司对其申报的债权亦不享有优先受偿权；再次，如按判决书生效时间作为起算点，判决以当事人收到之日分别生效，将导致起算点在当事人之间无法统一；最后，判决生效之日只是人民法院要求金晖公司履行判决的起算时间，不是事实上应付工程款的起算时间。二、河北四建在2018年8月底申请强制执行，主张拍卖案涉工程并优先受偿。河北四建能否在执行程序中主张优先受偿的前提是其是否享有优先受偿权，而其是否享有优先受偿权需要人民法院作出裁判，河北四建在另案一、二审程序中均未主张优先受偿权，在优先受偿权未经人民法院裁判确认的情况下直接在强制执行程序中主张的行为，不是有效主张优先受偿权的方式。 河北四建向一审法院起诉请求：依法确认河北四建在金晖公司破产财产中享有优先受偿权。 一审法院认定事实：2011年2月21日和2011年12月30日河北四建与金晖公司分别签订2011-ht-3①号、2011-ht-2①号、2012-ht-2①建设施工合同，河北四建为金晖公司建设焦化及洗煤项目、100万吨水泥项目以及LNG土建工程，合同所涉工程已于2012年底全部交付使用，但未经竣工验收。2015年10月30日双方及审核方在工程结算审定签署表上共同签章确认三项工程造价结算总金额为792140591.97元。后双方就已付工程款数额发生分歧，经新疆维吾尔自治区高级人民法院和最高人民法院一、二审判决，确认金晖公司应付河北四建工程款139012824.89元。二审判决生效后，河北四建于2018年8月31日向法院申请强制执行，并主张建设工程优先受偿。2018年7月13日，阿克苏地区中级人民法院裁定金晖公司破产重整并指定金晖公司破产清算组为管理人。河北四建向管理人申报债权并主张对所建工程享有优先受偿权。金晖公司管理人确认了河北四建的债权，对建设工程优先受偿权未予确认。 一审法院认为，本案争议焦点有二：一是河北四建向人民法院提起债权确认之诉是否超过法定期限；二是河北四建对涉案建设工程是否享有优先受偿权。关于河北四建向人民法院提起债权确认之诉是否超过法定期限。《中华人民共和国企业破产法》第五十八条规定“债务人、债权人对债权表记载的债权有异议的，可以向受理破产申请的人民法院提起诉讼”。债权确认之诉为债权人的法定权利，金晖公司管理人无权对河北四建行使诉权作出时间限制，因此，河北四建向人民法院提起债权确认之诉符合法律规定。关于河北四建对涉案建设工程是否享有优先受偿权。《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释（二）》第二十二条规定“承包人行使建设工程价款优先权的期限为六个月，自发包人应当给付建设工程价款之日起算”。《中华人民共和国合同法》第二百八十六条规定“发包人未按照约定支付价款的，承包人可以催告发包人在合理期限内支付价款。发包人逾期不支付的，除按照建设工程的性质不宜折价、拍卖的以外，承包人可以与发包人协议将该工程折价，也可以申请人民法院将该工程依法拍卖。建设工程的价款就该工程折价或拍卖的价款优先受偿”。本案所涉建设工程虽然并未经竣工验收，但实际于2012年底交付使用，且双方就工程结算价款于2015年10月30日在工程造价审定文件上签字确认。因此，金晖公司支付河北四建工程款的时间应从2015年10月30日计算，河北四建行使建设工程优先权的期限亦应从2015年10月30日开始计算。之后双方对已付工程款的数额产生争议诉至法院，河北四建在诉讼过程中并未主张建设工程优先受偿权，其第一次主张建设工程优先受偿权的时间是2018年8月31日申请强制执行时。因此，河北四建行使建设工程优先权超过法定期限六个月，其主张建设工程优先受偿权的诉讼请求不能成立。判决：驳回河北四建的诉讼请求。 二审中，当事人没有提交新证据。二审查明的事实与一审一致，本院对一审查明的事实予以确认。 本院认为，本案的争议焦点为：河北四建对涉案建设工程是否享有优先受偿权。 《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释（二）》第二十二条规定“承包人行使建设工程价款优先权的期限为六个月，自发包人应当给付建设工程价款之日起算”。河北四建与金晖公司在案涉建设工程施工合同中约定，工程进度款按月结算，工程投产时付至工程总价的90%，其余款项结算审计后14日内除5%保修金外一次付清（终审结算依有资质的第三方审定为准）。2015年10月30日，双方当事人在第三方审定机构作出的工程结算审定签署表上签章，确认了工程结算金额，则依据上述合同约定，金晖公司应从该日起向河北四建给付工程结算价款。金晖公司未按约定的日期给付，河北四建有权就案涉建设工程折价、拍卖的价款优先受偿。依据上述司法解释的规定，该优先受偿权自2015年10月30日起算至2016年4月30日届满。河北四建未在法定期限内主张上述权利，故对河北四建要求在金晖公司的破产财产中确认对涉案工程价款享有优先受偿权的请求，本院不予支持。 综上，河北四建的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费100元，由河北省第四建筑工程有限公司负担。 本判决为终审判决。 审 判 长 侯 卫 宁 审 判 员 孜巴尔姑 审 判 员 李  李 二〇二〇年一月二十日 法官助理 孟 祥 辉 书 记 员 努热斯曼