贵州省普安县人民法院 民 事 判 决 书 （2019）黔2323民初1712号 原告：江阴市港城市政工程有限公司，住所地：江阴市夏港街道史家埭88号，统一社会信用代码913202812504115589。 法定代表人：钱军君，系公司总裁。 委托诉讼代理人：高麒，系贵州尊安律师事务所律师。 被告：江苏飞腾建设工程有限公司，住所地：南京市六合区龙池街道雄州南路399号恒利园区501幢3单元201室，统一社会信用代码913201165525311413。 法定代表人：时进坤，系公司总经理。 委托诉讼代理人：吴洪益，系贵州天翊律师事务所律师。 原告江阴市港城市政工程有限公司（以下简称江阴公司）与被告江苏飞腾建设工程有限公司（以下简称飞腾公司）建设工程施工合同纠纷一案，本院于2019年8月2日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告江阴市港城市政工程有限公司的委托诉讼代理人高麒、被告江苏飞腾建设工程有限公司的委托诉讼代理人吴洪益到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 江阴市港城市政工程有限公司向本院提出诉讼请求：1．请求判决解除原、被告之间的《沪昆高铁普安站至普安县桥梁下部结构及钢筋加工工程建设劳务承包合同》并且被告在一周之内退场；2．请求判决被告退还原告为其多余支付的工程款641938.26元并支付违约金100000元，合计741938.26元；3．诉讼费用由被告承担。事实及理由：2018年11月，原告承包了沪昆高铁普安站至普安县%的工程，后来决定把工程的桥梁下部结构及钢筋加工工程的劳务分包出去，经与被告多次协商，决定把该工程的劳务分包给被告，双方于2018年12月签订了《沪昆高铁普安站至普安县桥梁下部结构及钢筋加工工程建设劳务承包合同》（以下简称合同）。原告按照合同约定向被告预付了工程进度款，但被告没有按照合同约定交纳保证金。被告方一分钱的资金都没有投入，材料靠赊欠，技术人员靠哄骗，所以在实施过程中频繁更换技术人员，由于技术人员更换频繁，没有统一的调度管理，导致施工混乱，进而导致工程质量不合格，其中三颗桥桩都达不到基本的质量标准，需要返工，这给原告造成巨大的经济损失。被告没有投入资金，所以没有钱支付民工工资，导致民工聚众闹事，后在普安县劳动局的协调并且在被告管理人员的认可下，原告代被告支付了民工工资一百多万。由于被告无力再继续施工，后经双方多次协调，被告同意解除合同，双方对工程量进行了结算，被告所有工程量工程价款为2080566.74元，原告预支以及代被告发放的款项合计为2722505元，所以被告应该退还原告多余的工程款641938.26元。由于该工程属于政府重点工程，需尽快完工，但钱付清后被告找诸多理由拒绝退场，遂诉请支持原告诉讼请求。 江苏飞腾建设工程有限公司辩称，1．请求判令原告支付被告施工工程款及垫付的费用2313516元并支付资金占用费（以2313516元为基数，按年利率6%从2019年6月25日起计算至款项清偿之日止；2．请求判令原告立即支付被告施工进出场费用120000元；3．本案诉讼费用由反诉被告负担。事实及理由：一、本案涉案工程的发包人为普安县城市开发投资有限公司，施工总承包人为无锡市市政设施工程有限公司，江阴公司在该项目中是转承包人或者分包人。2018年8月上旬，江阴公司副总王鹏在外联络施工队伍，称在普安县承包了城市主干道工程需要施工队伍进场施工。通过协商，2018年8月17日飞腾公司管理人员时正新与江阴公司王鹏就普安县劳务工程实施单价达成框架性意见后，签署了《桩基、下部结构工程报价表》，将普安县城市主干道劳务工程发包给飞腾公司施工，飞腾公司交纳3%的履约保证金259500元，同时江阴公司将劳务施工合同电子版本传给飞腾公司管理人员时正新。双方签署报价表后，飞腾公司安排施工队伍部分人员到达普安，要求江阴公司签署书面合同，但江阴公司管理人员称负责人不在，要求飞腾公司先进场施工，事后补签合同，考虑已经签署报价表，工程单价已经确定，便未作过多考虑就开始进场施工。施工一段时间后，江阴公司将合同电子版本再次传给飞腾公司，将工程履约保证金调整为1000000元，要求飞腾公司签署合同并交纳保证金。为此双方为交纳保证金金额发生争议，未能签订书面合同，尽管飞腾公司已经组织工人施工完成了部分工程，但客观上原、被告双方未建立劳务施工合同关系，飞腾公司仅是提供劳务的实际施工人，并非工程的承包人或分包人。2019年6月25日，江阴公司擅自以飞腾公司违约为借口，清除施工队伍，给飞腾公司及施工队伍造成严重的经济损失。二、飞腾公司从2018年8月进场施工至2019年6月25日，总的发生劳务费及垫付相关费用5036021元，江阴公司仅支付了2722505元，尚欠飞腾公司2313516元，原告要求被告退场，应立即支付飞腾公司2313516元。三、江阴公司无故要求飞腾公司退场，产生进出场费120000元，该费用系江阴公司不当行为所致，应当由江阴公司承担。四、江阴公司在本案中不具备原告诉讼主体资格，无权要求飞腾公司退场。五、本案必须追加工程业主普安县城市开发投资有限公司和无锡市市政设施工程有限公司作为本案当事人参加诉讼，否则无法查清事实，权利义务主体也无法明确。本案纠纷要么由江阴公司与飞腾公司进行协商解决，要么驳回江阴公司的诉讼请求，飞腾公司根据客观情况另行起诉。 江阴公司围绕诉讼请求向本院提交的证据有：1.原告营业执照复印件一份；2.《沪昆高铁普安站至普安县桥梁下部结构及钢筋加工工程建设劳务承包合同》复印件一份；3.委托书复印件一份；4.普安大桥陈鹏、肖官双、张家军清算单复印件一份；5.民工工资表、承诺书复印件一份；6.银行转款凭证复印件一份；7.银行转款凭证复印件一份；8.委托书复印件3份；9.通知一份；10.邱士林、王兴海的出庭证言。对原告提供的证据1、5、6、7、8、9、10与客观事实相符，本院予以确认；对证据2因合同无双方签字盖章，故不予确认；证据3因不是原件，且对方予以否认，故不予确认；证据4因证据3不能确认，故其结算是否取得授权不能确认而不予确认。 飞腾公司围绕答辩意见向本院提交的证据有：1.被告营业执照及法人身份证明复印件一份；2.工程报价表复印件一份。对被告提供的上列证据与客观事实相符，本院予以确认。 根据当事人的陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：原告江阴公司承包沪昆高铁普安站至普安县工程，决定把工程的桥梁下部结构及钢筋加工工程的劳务分包出去，通过协商，2018年8月17日飞腾公司管理人员时正新与江阴公司王鹏就普安县劳务工程实施单价达成框架性意见后，签署了《桩基、下部结构工程报价表》，将普安县劳务工程发包给飞腾公司施工，同时江阴公司将劳务施工合同电子版本传给飞腾公司管理人员时正新。双方签署报价表后，飞腾公司安排施工队伍部分人员到达普安，在未签订书面合同的情况下便开始进场施工。施工一段时间后，双方为交纳保证金金额发生争议，一直未签订书面劳务施工合同。施工过程中，因飞腾公司未支付民工工资，在普安县劳动局的协调下，江阴公司支付了飞腾公司施工人员工资一百多万元。于2019年6月20日，江阴公司以飞腾公司违约为由，书面通知飞腾公司解除《劳务施工合同》，后全部清退了飞腾公司施工人员，但飞腾公司施工设备尚未撤出。 本院认为，江阴公司与飞腾公司虽然未签订书面劳务施工合同，但飞腾公司实际为江阴公司施工了一段时间，完成了一定工作量，在江阴公司发出解除合同通知书清退了飞腾公司施工人员后，双方之间的合同关系实际已经终止履行。依据《中华人民共和国合同法》第九十三条第一款“当事人协商一致，可以解除合同”的规定，双方终止履行合同的行为应视为协商一致的情形，故本院对原告要求解除《沪昆高铁普安站至普安县桥梁下部结构及钢筋加工工程建设劳务承包合同》并且被告在一周之内退场的请求予以支持。对原告要求被告退还多给付的工程款641938.26元并支付违约金100000元的意见，因原告江阴公司提交的授权委托结算的委托书系复印件，且飞腾公司不予认可，其不能提交证据证明结算人取得飞腾公司授权，飞腾公司的实际工程价款需要合同双方经过结算方能认定，故本院对原告要求被告退还相应款项的请求不予支持。同样对于飞腾公司要求江阴公司给付费用2313516元并支付资金占用费及进出场费120000元的反诉请求，因其未在规定期限内交纳诉讼费用，故本院作为答辩意见处理，在其不能提供结算依据的情况下，本院不予支持。合同解除后，合同双方可依照《中华人民共和国合同法》第九十七条“合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取补救措施，并有权要求赔偿损失。”和第九十八条“合同的权利义务终止，不影响合同中结算和清理条款的效力。”的规定进行结算和清理，再根据结算结果各自履行自己的义务。关于被告称江阴公司在本案中不具备原告诉讼主体资格及本案必须追加普安县城市开发投资有限公司和无锡市市政设施工程有限公司作为本案当事人参加诉讼的辩解，江阴公司系合同相对方，不具有原告主体资格之说无法律依据，本院不予认可。普安县城市开发投资有限公司和无锡市市政设施工程有限公司不属于本案必须参加诉讼的当事人，本案不予追加。据此，依照《中华人民共和国合同法》第九十三条第一款、第九十七条、第九十八条《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条规定，判决如下： 一、解除原告江阴市港城市政工程有限公司与被告江苏飞腾建设工程有限公司之间的《沪昆高铁普安站至普安县桥梁下部结构及钢筋加工工程建设劳务承包合同》，被告江苏飞腾建设工程有限公司在本判决生效之日起七日内全面退出施工现场； 二、驳回原告江阴市港城市政工程有限公司的其余诉讼请求。 案件受理费5609元（已减半），由原告江阴市港城市政工程有限公司负担2804.5元，被告江苏飞腾建设工程有限公司负担2804.5元。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于贵州省黔西南布依族苗族自治州中级人民法院。 本判决发生法律效力后。权利人可在判决书规定的履行期限届满之日起二年内向本院申请强制执行。 审 判 员  龙 浚 二〇一九年九月十一日 法官助理  温买林 书 记 员  陈星颖