新疆维吾尔自治区沙湾县人民法院民 事 判 决 书                                                             （2019）新4223民初3269号   原告：沙湾县金沟河镇全路建工服务中心。住所地：沙湾县金沟河开发区。统一社会信用代码：92654223L3938450XD。经营者：刘生权，系该中心负责人，男，1969年2月4日出生，汉族，高中文化程度，现住：新疆沙湾县 。委托诉讼代理人：王娜娜(特别授权)，新疆赛天律师事务所律师， 被告：沙湾县大泉乡三道沟村村民委员会。住所地：沙湾县大泉乡三道沟村。统一社会信用代码：54654223ME2701370T。法定代表人：阿达力宝拉提，系该村村主任。原告沙湾县金沟河镇全路建工服务中心诉被告沙湾县大泉乡三道沟村村民委员会承揽合同纠纷一案，本院于2019年10月22日立案受理。依法由审判员冯进红适用简易程序审理，于2019年12月31日开庭公开审理。原告沙湾县金沟河镇全路建工服务中心的委托诉讼代理人王娜娜到庭参加诉讼，被告沙湾县大泉乡三道沟村村民委员会经本院传票传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼，本案缺席审理。本案现已审理终结。原告沙湾县金沟河镇全路建工服务中心向本院提出诉讼请求：一、请求判令被告拖欠的工程款115606.26元，违约金44000元，以上合计159606.26元；二、请求判决被告承担本案诉讼费、保全费、送达费等一切费用。事实与理由：原、被告双方于2012年9月25日签订了《大泉乡三道沟村安居富民城乡一体化中心村试点建设项目箱变工程施工合同》，约定被告将三道沟村安居富民城乡一体化500KVA高压箱变工程委托给原告进行施工。工程价款350000元，付款方式为：“合同签订后甲方预付乙方70%245000元定金，箱变运至安装地后，甲方支付20%70000元，剩余10%经供电部门验收通电后一次性付清。”。如有一方违约需支付违约金为总价款的10%。2013年9月16日，因被告用电量的需求，双方签署合同附件，约定总价款变更为440000元，付款方式变更为：本附件签订后，甲方向乙方支付90%价款396000元，减去《合同》签订后支付的定金245000元，应支付151000元，剩余10%价款44000元经供电部门验收合同后一次性付清。合同签订后原告按期完工，并交付被告正常通电使用。被告未完全履行合同工程款的支付义务，至今尚欠尾款115606.26元，根据合同约定被告约定支付剩余工程款并承担违约责任。起诉法院，请求依法支持原告的诉讼请求。被告沙湾县大泉乡三道沟村村民委员经本院传票传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼，也未提交书面答辩意见及证据。经审理查明，原、被告双方于2012年9月25日签订了《大泉乡三道沟村安居富民城乡一体化中心村试点建设项目箱变工程施工合同》，约定被告将三道沟村安居富民城乡一体化500KVA高压箱变工程委托给原告进行施工。工程价款350000元，付款方式为：“合同签订后甲方预付乙方70%245000元定金，箱变运至安装地后，甲方支付20%70000元，剩余10%经供电部门验收通电后一次性付清。”。如有一方违约需支付违约金为总价款的10%（原告书证2证实）。2013年9月16日，因被告用电量的需求，双方签署合同附件，变更高压箱变用电量负荷，由500KVA高压箱变变更为800KVA高压箱变，约定总价款变更为440000元，付款方式变更为：本附件签订后，甲方向乙方支付90%价款396000元，减去《合同》签订后支付的定金245000元，应支付151000元，剩余10%价款44000元经供电部门验收合同后一次性付清（原告书证3证实）。原告举证书证1，原告营业执照一份，证实原告沙湾县金沟河镇全路建工服务中心是个体工商户，营业执照经营范围：电力器材销售及维修，没有电力设备施工资质，原告举证的书证3、工程施工委托书一份，委托公司是甘肃第二工程公司乌鲁木齐分公司，及该公司的营业执照、税务登记证、组织机构代码及安全许可证、电力设施许可证各一份（准许该单位从事承装（修、试）电力设施业务）、证明一份（内容同电力设施许可证范围），资质证书一份（资质等级机电安装工程施工总承包壹级），上述书证1、书证3证实原告没有电力设施许可证，其借用资质挂靠甘肃省第二安装工程公司具体施工。原告书证3、设计委托书一份，设计单位生产建设兵团建工设计研究院（有限责任公司石河子分院），作为委托人，加盖委托公章，生产建设兵团建工设计研究院（有限责任公司石河子分院）营业执照一份、组织机构代码、资质证书一份，证实800KVA高压箱变设计是合法、合格的。原告举证书证4，一组证据，供电答复单一份，施工图纸、受电工程竣工验收单一份，出示原件，提交复制件，证明原告履行了合同约定的义务，完成了工程项目的安装，且该项目已竣工验收。书证5、三张照片，涉案的现场照片，证明原告为涉案的安装工程已经完成交付且被告已投入使用的现状。书证6，增值税发票据一份，二份电子发票据，出示原件，提交复制件，二张银行流水，付款时间分别是2017年7月7日、2017年12月21日，发票面值及付款流水都是1万元，银行流水付款方是沙湾县大泉乡财政所，对方付款摘要是支付三道沟村富民安居房配电设备款800千伏安，二张付款明细备注及付款人均是沙湾县大泉乡财政所富民安居房配电设备款，证明被告拖欠原告尾款，证明被告在2017年二笔付款诉讼时效中断。本院认为，原告沙湾县金沟河镇全路建工服务中心是个体工商户，营业执照经营范围：电力器材销售及维修，没有电力设备施工资质，其借用资质挂靠甘肃省第二安装工程公司具体施工。本案原告借用资质施工，是挂靠施工。工程挂靠是指无资质单位、个人或低资质等级的单位以盈利为目的，通过各种途径或方式利用有资质证书或高资质等级的单位名义承接施工任务并向其缴纳一定管理费的违法违规行为。依照《中华人民共和国建筑法》第二十六条禁止建筑施工企业以任何形式允许其他单位或者个人使用本企业的资质证书。2000年1月30日国务院颁布的《建设工程质量管理条例》第二十五条规定禁止施工单位允许其他单位或者个人以本单位名义承揽工程。《最高人民法院关于的解释》第一条、第二条、第二十六条的规定，原告沙湾县金沟河镇全路建工服务中心借用资质挂靠甘肃省第二安装工程公司，以甘肃省第二安装工程公司名义承揽和施工电力工程，其借用资质挂靠施工行为无效，即原、被告双方于2012年9月25日签订的《大泉乡三道沟村安居富民城乡一体化中心村试点建设项目箱变工程施工合同》及原、被告于2013年9月16日签署的合同附件，因违反法律、行政法规强制性规定，是无效合同。合同虽无效，但原告按合同约定按时按量的完成了合同约定的工程义务，该工程已交给被告及第三方验收，工程已投入使用。原告的劳务以物化在工程当中无法返还，故被告应当向原告的劳务作出补偿，依照《最高人民法院关于》第二条规定实际施工人请求参照合同约定支付工程价款的，应予支持。被告现付了304393.74元（含订金）价款，剩余的115606.26元工程价款被告未付。本案被告沙湾县大泉乡三道沟村村民委员是合同的相对方，负有支付合同价款的合同义务。本案原告未主张逾期付款利息损失，因本案属无效合同，原告主张被告承担合同总价款44万元的10%的违约金44000元，本院不予支持。被告沙湾县大泉乡三道沟村村民委员经本院传票传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼，视为放弃应诉答辩权利和举证、质证权利，此案缺席判决处理。依据《中华人民共和国合同法》第一百零九条、第二百六十九条、第二百七十二条第二款、第三款，第五十二条第（五）项《中华人民共和国建筑法》第二十六条、最高人民法院关于》第一条、第二条、第二十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条、第一百四十四条之规定，判决如下：被告沙湾县大泉乡三道沟村村民委员于本判决生效后十日内支付原告沙湾县金沟河镇全路建工服务中心工程款115606.26元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案诉讼争议标的159609.26元，案件受理费3492元，因本案适用简易程序受理减半收取1746元，由原告沙湾县金沟河镇全路建工服务中心负担481.36元，被告沙湾县大泉乡三道沟村村民委员负担1264.64元(本案受理费已由原告预交，所预交的费用在本案执行时，按判决书确定的数额由被告一并支付给原告)。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于塔城地区中级人民法院。   审  判  员   冯进红   二 0 二 0 年 一 月 七 日  书  记  员   杨潇红