常州市金坛区人民法院 刑 事 判 决 书 （2019）苏0413刑初674号 公诉机关常州市金坛区人民检察院。 被告人陈福海，绰号“毛蟹”，男，1978年11月2日生，汉族，江苏金坛人，初中文化，无业，住江苏省常州市金坛区。曾因伤害他人于2008年2月5日被罚款人民币二百元；又因赌博于2012年7月26日被罚款人民币五百元；又因赌博于2015年1月30日被罚款人民币五百元；因犯开设赌场罪于2016年8月31日被本院判处有期徒刑九个月，2017年4月15日刑满释放；又因赌博于2018年11月16日被常州市公安局金坛分局行政拘留十三日，并处罚款人民币五百元；再因赌博于2019年7月31日被常州市公安局金坛分局行政拘留十五日，并处罚款人民币一千元。因涉嫌犯开设赌场罪于2019年8月15日被刑事拘留,同年9月19日被逮捕。现羁押于常州市金坛区看守所。 被告人刘某，绰号“大飞”，男，1992年10月16日生，汉族，江苏金坛人，初中文化，无业，户籍地江苏省常州市金坛区，住江苏省常州市金坛区。曾因吸毒于2011年5月26日被行政拘留十日，并于2011年6月3日被社区戒毒三年；又因吸毒和容留他人吸毒于2014年1月22日被行政拘留二十日；再因吸毒于2014年2月10日被强制戒毒二年；因犯容留他人吸毒罪于2014年7月8日被本院判处有期徒刑九个月，2014年10月31日刑满释放。因涉嫌犯开设赌场罪于2019年8月18日被刑事拘留，同年9月19日转取保候审，经本院决定，2020年1月7日被逮捕。现羁押于常州市金坛区看守所。 被告人吴某，绰号“刚子”，男，1980年4月15日生，汉族，云南省巧家县人，小学文化，无业，户籍地江苏省常州市金坛区，现住江苏省常州市金坛区。因涉嫌犯开设赌场罪于2019年9月3日被刑事拘留，同年9月27日转取保候审。 被告人代某，男，1986年8月21日生，苗族，重庆黔江人，小学文化，无业，户籍地重庆市黔江区，现住江苏省常州市金坛区。因涉嫌犯开设赌场罪于2019年10月16日被取保候审。 常州市金坛区人民检察院以坛检诉刑诉[2019]691号起诉书指控被告人陈福海、刘某、吴某、代某犯开设赌场罪，于2019年12月20日向本院提起公诉。本院于12月24日立案，并依法适用简易程序，实行独任审判，公开开庭进行了审理。常州市金坛区人民检察院指派检察员林依辉出庭支持公诉，被告人陈福海、刘某、吴某、代某到庭参加诉讼。现已审理终结。 公诉机关起诉指控：2019年7月26日至28日间，被告人陈福海为牟利开设赌场，安排被告人刘某负责抽头，被告人吴某负责开车接送参赌人员，被告人代某负责望风。上述人员各司其职在常州市金坛区朱林镇赵家村一平房等地开设赌场3场，组织陈俊杰、陈凯、王雪琴等人以“斗牛”的形式赌博，抽头渔利共计人民币15100元，其中被告人刘某获利人民币1500元，被告人吴某获利人民币1500元，被告人代某获利人民币900元。具体事实分述如下： 1、2019年7月26日，被告人陈福海伙同刘某、吴某、代某在常州市金坛区朱林镇赵家村一平房内，组织陈俊杰、陈凯、王雪琴等人以“斗牛”的形式赌博，抽头渔利人民币4000元。 2、2019年7月27日，被告人陈福海伙同刘某、吴某、代某在常州市金坛区朱林镇一平房内，组织陈俊杰、王雪琴、张兴等人以“斗牛”的形式赌博，抽头渔利人民币4100元。 3、2019年7月28日，被告人陈福海伙同刘某、吴某、代某在常州市金坛区洮西王母观大桥附近一平房，组织陈俊杰、王雪琴、杨连正等人以“斗牛”的形式赌博，抽头渔利人民币7000元。 2019年8月1日，被告人陈福海因赌博被行政拘留期间，主动向民警交待了自己开设赌场的事实。2019年8月18日，被告人刘某经公安人员电话通知，主动到公安机关投案，并如实供述了自己参与开设赌场的事实。2019年10月16日，被告人代某主动到公安机关投案，亦如实供述了自己参与开设赌场的事实。被告人吴某归案后能如实供述自己参与开设赌场的事实。在审查起诉环节，四被告人均自愿签署认罪认罚具结书。 在本案审理期间，被告人吴某退出违法所得人民币1500元，被告人代某退出违法所得人民币900元。 上述事实，被告人陈福海、刘某、吴某、代某在庭审过程中均无异议，并有证人陈俊杰、张兴、王雪琴等人的证言笔录，辨认笔录，常州市公安局金坛分局西城派出所民警出具的发破案经过，江苏省代收罚没款专用收据，认罪认罚具结书等证据予以证实。关于被告人陈福海、刘某的前科劣迹情况，有刑事判决书、释放证明书、行政处罚决定书在卷佐证。 本院认为，被告人陈福海提供场所组织3人以上参与赌博，抽头渔利数额累计达5千元以上，其行为已构成开设赌场罪。被告人刘某、吴某、代某明知他人开设赌场，分别多次从事现场抽头、接送参赌人员、望风护场等活动，该三被告人亦应以开设赌场罪的共犯论处。公诉机关起诉指控四被告人犯开设赌场罪，罪名成立，应予采纳。 在共同犯罪中，被告人陈福海起主要作用，是主犯，依法应按照其参与的全部犯罪处罚；被告人刘某、吴某、代某起次要作用，是从犯，依法应当从轻处罚。被告人陈福海曾因故意犯罪被判处有期徒刑以上刑罚，在刑罚执行完毕以后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，依法应当从重处罚。被告人陈福海因特定违法行为被行政拘留期间能主动向执行机关交代自己尚未被掌握的犯罪行为，应视为自首，依法可以从轻处罚。被告人刘某、代某犯罪后能自动投案，并如实供述自己的罪行，是自首，均可以依法从轻处罚。被告人吴某归案后能如实供述所犯罪行，亦可依法从轻处罚。四被告人均自愿认罪认罚，均可依法从宽处理。被告人刘某有前科劣迹，应酌情从重处罚。在本案审理期间，被告人吴某、代某能退出违法所得并预缴罚金，有悔罪表现，均可酌情从轻处罚。根据被告人吴某、代某的犯罪情节、认罪态度和悔罪表现，对该二人均可宣告缓刑。本院对公诉机关的量刑建议予以采纳。 为维护社会管理秩序，保护良好的社会风尚，惩罚犯罪，依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第四款、第二十七条、第六十五条第一款、第六十七条第一款、第三款、第六十四条、第五十二条、第五十三条、第七十二条第一款、第三款、第七十三条第一款、第三款，《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条，最高人民法院《关于处理自首和立功若干具体问题的意见》第一条之规定，判决如下： 一、被告人陈福海犯开设赌场罪，判处有期徒刑十一个月，并处罚金人民币七万元（刑期自2019年8月15日起至2020年7月14日止）。 二、被告人刘某犯开设赌场罪，判处拘役六个月，并处罚金人民币三万元（刑期自2020年1月7日起至2020年6月3日止。先期羁押的三十三日已折抵刑期）。 三、被告人吴某犯开设赌场罪，判处拘役五个月，缓刑八个月，并处罚金人民币三万元（罚金已缴纳）。 四、被告人代某犯开设赌场罪，判处拘役四个月，缓刑六个月，并处罚金人民币二万五千元（罚金已缴纳）。 五、被告人吴某、代某退出的违法所得2400予以没收，上缴国库。被告人陈福海的违法所得人民币11200元、被告人刘某的违法所得人民币1500元继续予以追缴。 （被告人陈福海、刘某的刑期均从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。被告人吴某、代某的缓刑考验期限均从判决确定之日起计算。被告人陈福海、刘某被判处的罚金应于判决生效后十日内缴纳。） 如不服本判决，可在接到判决书的第二天起十日内，通过本院或者直接向江苏省常州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。 审 判 员 刘丽疆 二〇二〇年一月七日 法官助理 居惠玲 书 记 员 严 萍 附本案判决适用的法律条文: 《中华人民共和国刑法》第三百零三条：以营利为目的，聚众赌博或者以赌博为业的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金。 开设赌场的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。 第二十五条：共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。 二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。 第二十六条：组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。 三人以上为共同实施犯罪而组成的较为固定的犯罪组织，是犯罪集团。 对组织、领导犯罪集团的首要分子，按照集团所犯的全部罪行处罚。 对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。 第二十七条：在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。 对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。 第五十二条：判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。 第五十三条：罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。 由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。 第六十四条：犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。 第六十五条：被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。 第六十七条：犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。 被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。 犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。 第七十二条：对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑： （一）犯罪情节较轻； （二）有悔罪表现； （三）没有再犯罪的危险； （四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。 宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。 被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。 第七十三条：拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。 有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。 缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。 《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条：犯罪嫌疑人、被告人自愿如实供述自己的罪行，承认指控的犯罪事实，愿意接受处罚的，可以依法从宽处理。 最高人民法院《关于处理自首和立功若干具体问题的意见》第一条：关于“自动投案”的具体认定 《解释》第一条第（一）项规定七种应当视为自动投案的情形，体现了犯罪嫌疑人投案的主动性和自愿性。根据《解释》第一条第（一）项的规定，犯罪嫌疑人具有以下情形之一的，也应当视为自动投案： 1.犯罪后主动报案，虽未表明自己是作案人，但没有逃离现场，在司法机关询问时交代自己罪行的； 2.明知他人报案而在现场等待，抓捕时无拒捕行为，供认犯罪事实的； 3.在司法机关未确定犯罪嫌疑人，尚在一般性排查询问时主动交代自己罪行的； 4.因特定违法行为被采取劳动教养、行政拘留、司法拘留、强制隔离戒毒等行政、司法强制措施期间，主动向执行机关交代尚未被掌握的犯罪行为的； 5.其他符合立法本意，应当视为自动投案的情形。 罪行未被有关部门、司法机关发觉，仅因形迹可疑被盘问、教育后，主动交代了犯罪事实的，应当视为自动投案，但有关部门、司法机关在其身上、随身携带的物品、驾乘的交通工具等处发现与犯罪有关的物品的，不能认定为自动投案。 交通肇事后保护现场、抢救伤者，并向公安机关报告的，应认定为自动投案，构成自首的，因上述行为同时系犯罪嫌疑人的法定义务，对其是否从宽、从宽幅度要适当从严掌握。交通肇事逃逸后自动投案，如实供述自己罪行的，应认定为自首，但应依法以较重法定刑为基准，视情决定对其是否从宽处罚以及从宽处罚的幅度。 犯罪嫌疑人被亲友采用捆绑等手段送到司法机关，或者在亲友带领侦查人员前来抓捕时无拒捕行为，并如实供认犯罪事实的，虽然不能认定为自动投案，但可以参照法律对自首的有关规定酌情从轻处罚。