江苏省张家港市人民法院 民 事 判 决 书 (2019)苏0582民初11380号 原告：黄福有，男，1987年6月29日生，汉族，住江西省上饶市广丰县。 委托诉讼代理人：钱耀祥，江苏梁丰律师事务所律师。 委托诉讼代理人：刘雅萍，江苏梁丰律师事务所律师。 被告：陆正华，男，1953年12月10日生，汉族，住江苏省张家港市。 被告：黄永祥，男，1956年10月25日生，汉族，住江苏省张家港市。 被告：丁秀凤，女，1958年10月7日生，汉族，住江苏省张家港市。 被告黄永祥、丁秀凤的委托诉讼代理人：张紫凌，江苏联合-合力律师事务所律师。 被告黄永祥的委托诉讼代理人：何少科，江苏联合-合力律师事务所律师。 原告黄福有与被告陆正华、黄永祥、丁秀凤提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2019年8月28日立案后，依法适用简易程序，于2019年11月19日公开开庭进行了审理。原告黄福有及其委托诉讼代理人钱耀祥、刘雅萍，被告陆正华，被告黄永祥及丁秀凤的委托诉讼代理人张紫凌到庭参加诉讼。2019年11月25日本案又公开开庭进行了审理。原告黄福有及其委托诉讼代理人钱耀祥，被告黄永祥及丁秀凤的委托诉讼代理人张紫凌到庭参加诉讼。被告陆正华经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼。本院依法缺席进行了审理。本案现已审理终结。 黄福有向本院提出诉讼请求：1.判令三被告赔偿原告各项损失169129.2元；2.本案的诉讼费用由三被告承担。事实与理由：2018年4月18日，原告受陆正华雇佣前往黄永祥、丁秀凤家从事防水工作。原告在阳台作业时，不慎从阳台上跌落，摔伤。诉讼过程中，原告更正为从约两米高的彩钢瓦辅房屋面上滑落摔伤。受伤后次日，原告至张家港市博爱医院治疗，并于2019年5月16日至广丰华山医院治疗。现已治疗终结。原告认为，其受伤所造成的损失，应由雇主陆正华承担赔偿责任；黄永祥、丁秀凤将高空作业分包给没有资质的陆正华，因此黄永祥、丁秀凤应承担连带责任。为此起诉。 陆正华辩称，我不同意原告的要求。原告当时说不和我打官司的。原告是在黄永祥家里跌伤的。但原告怎么受伤我没有看到。防水工程原告也不是第一次做了。我和原告吃饭时和他讲安全第一，干活不用快的。原告摔伤是他自己的责任。 黄永祥、丁秀凤辩称，我方对原告诉称事实的真实性不予认可。原告是否在我方家中做工、原告受伤的时间地点我方均毫不知情也无从考证。2018年我方因家中房屋漏水，找本村长期承揽防水工作的陆正华，双方约定待天气晴朗后陆正华就以包工包料形式来做防水补漏。完工后，我方向陆正华支付了1200元报酬。我方与陆正华之间建立了承揽合同关系。本案防水工程不需资质。我方选任有长期承揽防水工作经验的陆正华对自建的农村一层辅房屋顶进行防水补漏，我方对承揽人选任无过失。因此，即使原告诉称事实属实，我方作为定作人也无需承担任何赔偿责任。 本院经审理认定事实如下： 黄永祥关于本案事件陈述意见：2018年上半年春天，因我家房子的三楼阳台雨棚和院子一楼平房屋顶漏水，就请了包工头陆正华浇油膏做防水处理。当天上午陆正华带着一个工人来施工，中途还有一个不是工人的来我家找陆正华。三楼平台防水做好后，三人就一起回陆正华家吃午饭了。中午我到陆正华家问他下午施工需不需要我在家，当时三人吃午饭时正在喝白酒。陆正华回答我说：“不用了，你忙你的!”所以我正好有点事就出门了，下午没在家。至于下午陆正华是和上午那位工人，还是另外找了其他工人施工我并不知情。等我下午回来的时候，一楼平房屋顶的防水已经做好了。所以当天下午6点左右我老婆就到陆正华家把本次防水处理的费用1200元和他全部结清了。当天晚上陆正华并未提及有工人在我家施工时受伤。过了几天陆正华和我们说有个工人在我家干活时摔伤了，他也带着受伤的工人去医院治疗了。又过了几个月，有个陌生男子到我家要钱，自称说在我家干活时受的伤。此人我们也不认识，就没有理会他。施工当天上午我在家，并未发生摔伤的事故，下午的事情根本无法了解。如果下午确实发生了摔伤的事故，当时就会报警。最起码晚上我老婆和陆正华结算的时候陆正华会提到此事，所以陆正华和工人在我家施工时并未发生事故。工人一直跟着陆正华在不同地方施工，至于是否是在干活时受伤，是在我家干活还是别人家干活时受伤都无法判断。现在原告来要求我们承担责任，没有事实和法律依据。退一万步讲，即便是在我家干活时受伤，也应当由包工头陆正华来承担赔偿责任，与我们无关。 陆正华关于本案事件陈述意见：我和黄永祥是一个（生产）队的，黄永祥家里主房（约六七米高）二层阳台顶上平台和院子里一楼平房顶上要做防水，就找到我。我和黄永祥商量，除了材料钱再给两人的工钱，算下来材料、人工一天黄永祥家给了我1200元。2018年4月18日上午，我和黄福有干完了主房平台上的活，中午我和黄福有、还有我的另外一个朋友在我家吃饭，黄福有和我的那个朋友喝了酒，我没有喝酒。下午我离开了去大新干活，是黄福有一人在黄永祥家一楼小房子屋面（离地面约两米左右）干活。下午我回到黄永祥家，黄福有坐在那里说手摔伤了，他具体如何受伤的我没有看到。我当天看到黄福有是手上脱臼。当天黄福有受伤后骑了电瓶车先回家的，后来到了晚上不行，我就陪黄福有去医院看病，并为他垫付了钱。事故发生后，我已经支付给黄福有22600元。我不是老板，我和黄福有之间是我有活叫黄福有来干，黄福有有活也叫我去干。我和黄福有是工友关系。这次黄永祥家的活我和黄福有提前联系，工资是扣除材料费后剩下拿到的工程款我和黄福有平分。黄永祥家的活不是大工程，不需要资质的。2019年8月18日的证明是黄福有让我照他写的抄写的。另查，陆正华出具的2019年8月18日证明记载：“2018年4月18号我带黄福有福前村10组黄永祥家做防水，工资200元1天当天的16点黄福有不小心摔下来受伤”。 黄福有关于本案事件陈述意见：受伤当天中午我在陆正华家吃饭，喝了38度的白酒三两左右。下午陆正华去大新干活，让我把还有一点点活干完。下午工作时我没有带头盔，也没有绑安全绳。我在小房子（是彩钢瓦搭建的）屋面上干活，差不多要干完了，我一脚踩空就摔了下来，摔在房子外侧，当时没有人在场。摔下来后，我鼻子流血，左手肩膀受伤。当天我回去睡觉了。到了晚上我起来给陆正华打了电话，就一起去了医院。在医院拍了片，说住院要一万多块钱，就没有住院。从医院回来的时候，陆正华给我了3000元。第二天我和我哥、姐凑了钱去了医院。我受伤之后没有马上找黄永祥。我第一次住院出院的时候去找的黄永祥。我和陆正华是朋友关系，我有活没有让陆正华干过，陆正华有活会让我去干。本次干活是陆正华叫我去干活的，我认为陆正华是我的老板。工钱一般是两百多块钱一天，每次做好活之后陆正华就给钱我。这次干活我和陆正华没有讲明工钱。我从事防水工程的工作有十八年到二十年的时间了。我共收到陆正华付款22600元。 2018年4月19日黄福有在张家港市博爱医院的病历及出院记录记载：患者因“高处坠落致左肩部肿痛、活动受限一天”入院。 本院认为，根据上述当事人陈述及黄福有的医疗记录，黄福有在黄永祥家中从事防水工程工作时受伤的事实存在高度盖然性，本院予以认定。因此，本院认定：黄永祥、丁秀凤因家中房屋漏水，找到同村从事防水工程工作的陆正华，双方商定由陆正华包工包料为黄永祥家做好房屋防水工程。2018年4月18日陆正华召集黄福有去黄永祥、丁秀凤家中做楼房二楼阳台顶上雨棚及一层辅房屋面的防水工作。当天上午，黄福有和陆正华共同完成了二楼阳台顶上雨棚的防水工程。当天中午，黄福有等在陆正华家中用午餐，期间黄福有喝了约三两38度的白酒。当天下午，陆正华去其他地方干活，留黄福有一人在黄永祥家中辅房上工作。黄福有在下午的工作中时不慎从屋面（彩钢瓦搭建，离地约2米高）摔下受伤，导致其左锁骨骨折。黄福有在受伤当天下午的工作中未带头盔或采取其他安全措施。黄福有受伤后，于2019年4月19日到张家港市博爱医院进行了“切开复位内固定术”的手术，至2018年5月13日出院。2019年5月16日，黄福有又在江西省上饶市广丰华山医院住院，进行了左锁骨骨折术后内固定取出术，至2019年5月23日出院。经本院委托苏州市立医院司法鉴定所对黄福有因上述伤情导致的伤残等级等进行鉴定，2019年10月29日该所出具鉴定结论为：黄福有因意外事故致所左肩锁关节脱位，经手术治疗后目前遗留左肩关节功能部分丧失，构成十级伤残；其误工期限掌握在伤后180日；伤后60日予以1人护理；伤后60日予以营养支持。黄福有伤愈后，要求陆正华、黄永祥、丁秀凤赔偿其受伤损失，遭到拒绝。为此引起本案纠纷。 另查明，陆正华与黄福有认识多年，两人均从事防水工程工作多年，在本案事故发生前也多次合作从事防水工程工作。黄永祥与丁秀凤为夫妻关系。 上述事实有黄福有在张家港市博爱医院的病历、出院记录、DR报告单，在江西省上饶市广丰华山医院的入院记录、出院记录、疾病证明书，黄福有摔落房屋的照片，苏市立司鉴所【2019】临鉴字第377号司法鉴定意见书，三被告的户籍资料及黄永祥与丁秀凤的结婚证，以及当事人陈述佐证。 对黄福有的损失核定如下： 一、医疗费20377.55元；有医疗费发票及住院费用、药品清单佐证。 二、误工费23277元（47200÷365×180,取整），按误工期限180日，2018年度江苏省城镇常住居民人均可支配收入47200元计算。审理中，黄福有对其收入情况陈述：从2017年6月开始开店（未领营业执照）卖防水材料，兼带帮人做防水工作。经查，黄福有从2006年4月3日到达张家港市，从2015年3月10日起居住在张家港市（有黄福有的居住人员信息登记表佐证）。对上述计算误工费标准黄福有及黄永祥、丁秀凤均无异议。 三、营养费3000元；按60天，每天50元计算。 四、护理费6000元；按护理期间60天一人护理，每天100元计算。 五、残疾赔偿金94400元；按2018年度江苏省城镇常住居民人均可支配收入47200元及黄福有十级伤残计算。 六、被抚养人生活费9575元（29462÷4×13×10%），按2018年江苏省城镇常住居民人均生活消费支出29462元标准，黄福有十级伤残，被抚养人需抚养13年计算。经查，被抚养人为黄福有的父亲黄忠訚（1952年7月11日生）。包括黄福有在内，黄忠訚共生育四个子女（均已成年）。有江西省上饶市广丰区少阳乡黄家山村民委员会证明及黄忠訚户常住人口登记卡佐证。 七、精神损害抚慰金5000元；根据黄福有伤残程度认定。 八、交通费500元；酌情认定。 九、鉴定费2100元，有鉴定费发票佐证。 共计164229.55元。 陆正华在诉前已经支付给黄福有22600元。 本院认为，黄永祥、丁秀凤与陆正华之间为承揽合同关系。黄永祥、丁秀凤为定作人，陆正华为承揽人。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十条规定：承揽人在完成工作过程中对第三人造成损害或者造成自身损害的，定作人不承担赔偿责任。但定作人对定作、指示或者选任有过失的，应当承担相应的赔偿责任。可见，定作人要存在对承揽人的选任过失，才对承揽人的有关损害承担责任。本案中，承揽人陆正华及受害人黄福有均是多年从事防水工程的人员，导致黄福有受伤的工程也不需要承揽资质，因此黄永祥、丁秀凤作为定作人对承揽人的选任并无过失，不应承担对原告的赔偿责任。 陆正华从黄永祥家承揽工作后，叫黄福有去工作，工钱也是陆正华从黄永祥家结算后再和黄福有结算，因此陆正华和黄福有间形成了劳务关系。但是黄福有并非是陆正华的长期雇员，双方并无稳定的雇佣与被雇佣关系。黄福有自己也陈述从2017年6月起开店，兼带做防水工作。可见，黄福有另有工作，并非受雇于陆正华工作。本案中，陆正华叫黄福有去黄永祥家干活，也是临时工作，工期仅一天。因此，黄福有要求陆正华作为雇主对黄福有的损害承担全部赔偿责任，对陆正华显然是不公平的。《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条规定：个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到伤害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。黄福有多年从事防水工程工作，应有较丰富的工作经验及较高的安全意识，因此也会让陆正华对黄福有的工作能力产生一定的信任从而放松对黄福有的监督，但黄福有在工作当天中午饮酒、在工作中不采取任何安全保护措施、在工作中又缺乏谨慎态度，导致不慎摔落受伤，因此黄福有应对自己的受伤事故承担相应责任（按45%计算）。陆正华明知黄福有下午还有工作，但对黄福有中午饮酒却不劝阻，自己承接工作后不完成却让黄福有单独完成，在下午的工作中对黄福有是否采取安全措施也放任不管，因此陆正华作为在本次工程中接受劳务的一方应对提供劳务一方黄福有受伤事故承担主要责任（按55%计算）。因此，陆正华应赔偿黄福有90326元（164229.55×55%，取整）。陆正华已经赔偿给黄福有22600元，还应赔偿67726元。黄福有的其他损失由其自行承担。 综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第二十二条、第二十六条、第三十五条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十条,《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条、第一百五十七条第一款的规定，判决如下： 一、被告陆正华应赔偿原告黄福有67726元，限在判决生效后十日内履行。(如采用转账方式支付,请汇入原告指定账户;或汇入张家港市人民法院,开户行:中国银行股份有限公司张家港分行营业部,账号:46×××84) 二、驳回原告黄福有的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务,应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定,加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费1146元减半计取573元，由原告黄福有负担258元，由被告陆正华负担315元。陆正华负担的315元限在判决生效后十日内直接支付至张家港市人民法院账户。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省苏州市中级人民法院。 审判员  赵春华 二〇二〇年一月十三日 书记员  张焱萍 张家港市人民法院 当事人须知 当事人在法院调解、判决后自动履行法律文书确定的义务，将相关履行义务款项交纳至法院以下账户的，应在三日内将汇款人、金额、相关汇款依据及案号等情况书面告知承办法官。 1、诉讼费用。户名：张家港市人民法院，开户银行：中国银行张家港分行营业部，账号：50×××76。 2、调解书、判决书确定当事人履行义务的款项。户名：张家港市人民法院，开户银行：中国银行张家港分行营业部，执行款账号：46×××84。 3、汇款情况如未及时告知承办法官，导致当事人向法院申请执行的，可能存在被法院采取强制执行措施或被列为失信被执行人及限制高消费等风险。 4、如未按调解书、判决书确定义务履行，导致对方当事人向法院申请执行的，法院将依法采取强制执行措施，或采取列为失信被执行人及限制高消费等信用惩戒措施。