新疆维吾尔自治区库尔勒市人民法院刑 事 判 决 书（2019）新2801刑初1256号   公诉机关新疆维吾尔自治区库尔勒市人民检察院。被告人叶波，男，1975年1月16日出生于四川省简阳市，汉族，高中文化程度，司机，户籍所在地：四川省简阳市，现住址：四川省成都市锦江区。2019年7月9日因涉嫌犯非法持有枪支罪被库尔勒市公安局刑事拘留，同年8月15日被逮捕。现羁押于库尔勒市看守所。辩护人陆金泉，新疆正通律师事务所律师。辩护人王峰，新疆梨城律师事务所律师。库尔勒市人民检察院以库尔勒市检公诉刑诉[2019]1294号起诉书指控被告人叶波犯非法买卖枪支、弹药罪，于2019年12月1日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，适用普通程序，于12月19日、2020年1月7日公开开庭进行了审理。库尔勒市人民检察院指派检察员张新荣出庭支持公诉，被告人叶波及辩护人陆金泉、王峰到庭参加诉讼。现已审理终结。库尔勒市人民检察院指控：2014年秋，被告人叶波从四川省成都市××楼以9800元购买1支秃鹰气枪、1支制式旧气枪，并在空闲时安装铅弹在家击打饮料瓶、小鸟，或与朋友外出打猎。2019年7月8日21时许，库尔勒市公安局民警在四川省成都市××区内将被告人叶波抓获归案，并当场查获2把气枪、230发铅弹。经巴州公安局物证鉴定所鉴定：涉案2把疑似气枪均认定为枪支，230发疑似铅弹认定为弹药。公诉机关出示了书证、被告人供述与辩解、鉴定意见。公诉机关认为，被告人叶波违反国家有关法规，非法买卖枪支、弹药，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第一百二十五条第一款，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以非法买卖枪支、弹药罪追究其刑事责任。现提起公诉，请依法判处。公诉机关量刑建议：法定刑为三年以上十年以下有期徒刑，被告人叶波有坦白情节，可以从轻处罚，建议在三至四年有期徒刑幅度内量刑。被告人叶波对指控的犯罪事实和罪名无异议。第一辩护人的辩护意见：一、对指控叶波犯非法买卖枪支罪，认为事实不清，证据不充分：1、叶波自认其买卖枪支，公安机关并没有找到出卖方，本案除有被告人的供述无其他直接证据证明买卖存在，也没有类似买卖枪支转账记录、包裹邮寄单或者听说叶波买过枪支的证人证言等间接证据来证明和印证被告人有购买枪支的任何一个环节或一个事实行为。被告人持有的枪支在没有充分证据证明是买卖所得的情况下，所持有枪支不排除替别人保管或是赠送等可能性。2、假设叶波供述成立，第二支枪是老板赠送的也不应当认定为买卖，只能认定是赠送。无论是赔偿还是赠送，都不应当认定第二支枪是买卖关系。根据司法解释：以压缩气体等为动力的其他非军用枪支2支以上或气枪铅弹500发以上才构成非法买卖枪支、弹药罪，被告人买卖一支不构成非法买卖枪支罪。二、叶波具有的从轻情节：1、被告人陈述公安机关第一次到他家时，全程录音录像，主动上交枪支，应当认定为自首情节。2、认罪态度较好，且当庭认罪。3、主观恶性小，社会危害不大。4、在审查起诉阶段己认罪认罚。5、初犯。建议对被告人适用缓刑。第二辩护人的意见：1、购枪行为已经有5年，没有造成社会危害性，仅使用枪支进行娱乐活动，该事实得到公安机关的认定。2、被告人说该枪支不能正常发射，公安机关对该枪支是否可以激发动作没有进行测试，该枪支不能完成激发动作，是对社会不产生危害性，购买枪支出于娱乐活动都不能达到。3、叶波只发生一次付款行为，第二支枪是为了退秃鹰枪，不是去购买，销售方提出补偿才接受这把枪，买卖双方主观意图不是买卖行为，没有交付任何款项，涉案J1步枪来源不能确认为买卖行为。对被告人定为非法持有枪支比较合适，量刑三年以下。在审理气枪为枪支的涉案案件中决定是否追究刑事责任，考虑枪支数量、外观、材质、发射物、购买场所，被告人在公开商场购买，出卖行为经过国家允许，购买渠道是重要的量刑情节。相关案例如果仅是为了娱乐购买气枪，大部分地区做出不起诉的决定，量刑从轻处罚，不以犯罪行为来认定，建议予以参考和采纳。经审理查明的事实：库尔勒市公安局在侦查一起网络贩枪案过程中，发现被告人叶波通过网络购买枪支配件。2019年7月8日21时许，库尔勒市公安局民警在四川省成都市××区内将叶波抓获，经教育后叶波供述其购买两只气枪的事实并带领侦查员前往其家中阳台、卧室等处，主动将气枪、弹药及配件拿出交予侦查员。侦查员对2把气枪、230发铅弹及消音器、气瓶等枪支配件予以扣押。经巴州公安局物证鉴定所鉴定：涉案2把疑似气枪均认定为枪支，230发疑似铅弹认定为弹药；被告人叶波签署了认罪认罚具结书。认定上述事实的证据有：1、书证：（1）受案登记表、立案决定书，证明：案件来源及立案、叶波被采取强制措施情况。（2）常住人口信息，证明：叶波案发时系完全刑事责任能力人。（3）到案经过、情况说明，证明：2019年7月8日21时许，库尔勒市公安局民警在四川成都市××区内将叶波抓获归案，到案过程中其配合工作，无逃跑和反抗行为；经侦查员解释法律知识及法律后果，叶波供述其购买两只气枪的犯罪事实，并带领侦查员前往其家中阳台、卧室等处，主动将气枪及配件拿出交予侦查员。（4）批复，证明：公安部2019年7月31日作出的公刑侦[2019]1625号“关于对蔡磊、廖蓉等人网络贩枪案指定管辖的批复”，指定新疆维吾尔自治区公安厅管辖蔡磊、廖蓉等人网络贩枪案。（5）搜查证、搜查笔录、扣押决定书及扣押清单，证明：2019年7月8日库尔勒市公安局民警持库公（刑）搜查字[2019]708号搜查证，对叶波住所四川成都市××区进行搜查，现场查获完整气枪2支、气瓶2个、消音器1支、瞄准镜1支、铅弹230发，气阀1个、气枪支架1个等气枪零部件。上述涉案物品依法扣押，并附扣押照片。2、被告人叶波的供述与辩解，供认：其有两只气枪。一只旧的老式气枪，口径5.0毫米，棕色，长度1米左右，枪管里面有膛线；另一只是新式气枪，玩枪的人都叫他秃鹰l，口径6.3毫米，黑色，长度大概1.1米左右，枪管内有膛线。这两支枪是其从成都市高新区百老汇电脑城6楼一个军事爱好用品店里购买的。因为其从小喜欢枪支，想买来打着玩。2014年秋天其逛商场时发现百老汇电脑城5楼有户外军品店，店主（具体身份不详）问其买不买枪，其说看一下，他拿出平板，有些秃鹰和B50的图片，他说秃鹰1.2万元，B50贵得多。其想买一只秃鹰枪，讲价到9800元，其取9800元现金交给他，他把气枪交给其，同时给其一盒子弹，大概有200到300发。其回去后用枪打瓶子，发现打不准。过了一二十天其去找店主说打不准，想退给他但是他不退，后来协商他给其送一只老气枪作为补偿，同时给其大概30发配套子弹，其又买大概200发秃鹰气枪子弹。后来陆续在他那里买100发左右秃鹰子弹、瞄准镜、卡子、架子、红激光、手电筒、气瓶等，配件和子弹花600多元。其最后一次去买配件及子弹大概是2017年。其购买枪支的交货地点就在电脑城5楼卖枪人的柜台处。购买秃鹰时他出门隔半小时把枪拿来，之后给其老式气枪时，其看到他坐电梯下楼，很快就把气枪拿回来。两支枪他都是拿蛇皮袋子包裹拿给其的。购买零部件是在柜台内，子弹放在柜台旁一个单独的柜子里。两支枪以前其都打过，可以击发。其前后购买过400多发子弹，除了被扣押的100多发，其他子弹其都在老家简阳市用于打野鸡和麻雀，打20至30只野鸡和20多只麻雀。老式枪威力小些，在10多米内可以打死麻雀。秃鹰威力大一些．可以打60到70米远，30米范围内可以打死野鸡。除在电脑城买过气枪，其还在微信上买过一只消音器100元；在成都市北门附近大丰镇买了两个气阀400多元；在成都市西门天海的店铺买了一大一小两个气瓶，大的300元左右，小的120元。微信上认识的人昵称是“闹够了没有”，其在他朋友圈看到他发的消息说消音器甩卖，就主动联系他买了一只，通过转账方式付钱，他给其发快递。3、鉴定意见：巴州公安局物证鉴定所2019年7月27日出具（巴）公（物）鉴（痕）字[2019]28号枪支弹药鉴定书，证明：①送检编号为201940028-J1疑似气枪为制式气枪；送检编号为201940028-J2疑似快排气枪为快排气枪，发射弹丸的枪口比动能为103.665焦耳/平方厘米。两只气枪均认定为枪支。②送检编号为201940028-J3的230发疑似铅弹均认定为气枪弹，属于弹药。③送检编号为201940028-J4的2个气瓶为快排气枪的枪支零部件，1个消声器可装配于快排气枪，属于快排气枪的枪支配件。鉴定意见已告知叶波，无异议。上述证据间相互印证，能够证实本院审理查明的事实，本院予以确认。本院认为，被告人叶波虽然供述其持有的枪支和弹药系购买，但只有被告人供述，没有其他确凿证据予以证实，故公诉机关指控叶波犯非法买卖枪支、弹药罪本院不予支持。被告人叶波作为不符合配备、配置枪支、弹药条件的人员，违反枪支管理法律、法规的规定，擅自持有二支枪支、230发气枪铅弹，根据《最高人民法院关于审理非法制造、买卖、运输枪支、弹药、爆炸物等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第五条第一款规定，非法持有以压缩气体为动力的其他非军用枪支二支以上的、气枪铅弹一千发以上的，以非法持有枪支、弹药罪定罪处罚，故叶波持有的二支枪支已达到定罪的标准，气枪铅弹未达到定罪的标准，应以非法持有枪支罪对叶波定罪处刑。非法持有枪支罪的法定刑为三年以下有期徒刑、拘役或者管制。被告人叶波被抓获后即主动交代其有两只气枪的事实，属坦白，且认罪认罚，可以从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第一百二十八条第一款、第六十一条、第六十二条、第六十七条第三款、第四十五条、第四十七条，《最高人民法院关于审理非法制造、买卖、运输枪支、弹药、爆炸物等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第五条第一款第（二）项、第八条第二款之规定，判决如下：被告人叶波犯非法持有枪支罪，判处有期徒刑十个月。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年7月9日起至2020年5月8日止。）如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内通过本院或者直接向巴音郭楞蒙古自治州中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。   审  判  长   李建军人民 陪 审员   乌力杰人民 陪 审员   李巧云   二 〇 二 〇 年 一 月 七 日 书  记  员   李 娜