山东省济南市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）鲁01民终500号上诉人（原审被告）：国任财产保险股份有限公司济南中心支公司，住所地：山东省济南市。负责人：李春辉，总经理。委托诉讼代理人：李枝军，男，国任财产保险股份有限公司济南中心支公司员工。被上诉人（原审原告）：赵庆伍，男，1974年1月10日出生，汉族，住山东省东阿县。委托诉讼代理人：宋海滨，山东垠鹏律师事务所律师被上诉人（原审被告）：尹茂胜，男，1978年4月8日出生，汉族，住山东省平阴县。上诉人国任财产保险股份有限公司济南中心支公司（以下简称国任保险公司）因与被上诉人赵庆伍、尹茂胜机动车交通事故责任纠纷一案，不服平阴县人民法院（2019）鲁0124民初1141号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年1月13日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。国任保险公司上诉请求:撤销一审判决中关于被抚养人生活费的认定，依法改判。国任保险公司不服判决数额为25789．92元;一、二审诉讼费由赵庆伍、尹茂胜承担。事实和理由：一审法院判决的被抚养人生活费赔偿不客观。国任保险公司经过仔细审核，一审法院在计算被抚养人生活费时，未考虑被抚养人户籍性质，赵庆伍的被抚养人户籍均为农业户口，一审法院却按城镇居民标准计算，明显不当。并且根据相关法律法规，被抚养人生活费的计算是根据抚养人丧失劳动能力程度计算，赵庆伍虽鉴定构成两处十级伤残，但伤残等级并不等同于丧失劳动能力程度，且十级伤残等级也达不到部分丧失劳动能力程度，一审法院按伤残等级认定被抚养人生活费，明显不当。综上，一审法院认定事实不清，请求二审法院查清事实，依法改判。尹茂胜辩称，国任保险公司是被告方和法定义务主体，应承担赵庆伍方即交通事故受害者的鉴定费用和案件的诉讼费。一、《中华人民共和国保险法》第六十六条规定，责任保险的被保险人因给第三者造成损害的保险事故而提起仲裁或者诉讼的，被保险人支付的仲裁或者诉讼费用以及其他必要的、合理的费用，除合同另有规定外，由保险人承担。该约定只能约束保险合同当事人，对于受害者没有任何约束。二、国务院《诉讼费用交纳办法》第二十九条第一款规定，诉讼费用由败诉方承担，胜诉方自愿承担的除外。在投保人和保险人之间，在交强险范围内保险人承担的是法定赔偿责任，作为败诉方理应承担受害者的鉴定费和案件的诉讼费。在第三者商业险的范围内，保险公司承担的合同责任、保险人承担的赔偿责任是一种替代赔偿责任，因此投保人因侵害行为给受害人造成的人身和财产损失应由保险公司承担。三、《中华人民共和国保险法》和《诉讼费用交纳办法》是一般法与特别法的关系，后者作为特别法要优先适用。“保险公司以受害人对损害发生存有过错或者根据保险合同约定的免除责任、减轻责任条款，主张减轻或者免除其责任的，不予支持。”综上所述，保险公司作为被告方和法定义务主体，应该承担赵庆伍的鉴定费用和案件诉讼费。赵庆伍未作答辩。赵庆伍向一审法院起诉请求：1、请求判令尹茂胜、国任保险公司赔偿赵庆伍医疗费21966.55元、误工费21000元、护理费12400元、伤残赔偿金94917.6元、被抚养人生活费20830.32元、被扶养人生活费4959.6元、营养费2700元、住院伙食补助费3400元、交通费1000元、精神抚慰金2000元、鉴定费2860元、后续治疗费15000元、救援拖车费200元、购买坐便椅费155.2元。2、判令诉讼费、鉴定费用等由尹茂胜、国任保险公司承担。一审法院认定事实：2019年2月18日18时30分，尹茂胜驾驶车牌号为鲁XXXXXX的小型客车沿西翟路由南向北行驶至平阴县西翟路3公里200米（西山村路口）转弯时，与赵庆伍驾驶的二轮摩托车发生交通事故，造成两车不同程度损坏，赵庆伍受伤。该事故经平阴县公安局交通警察大队处理，认定尹茂胜承担事故全部责任，赵庆伍不承担事故责任。赵庆伍受伤后被送往平阴县人民医院，住院34天（2019年2月18日至2019年3月24日），被诊断为：1、右锁骨骨折；2、右外侧胫骨平台骨折。花费医疗费31641.55元。后赵庆伍又因两次复查花费310元及复印病历花费15元，上述费用共计31966.55元。其中国任保险公司垫付1万元。诉讼中，赵庆伍申请对伤残等级、护理期限及人数（包含二次手术）、误工期限（包含二次手术）、营养期限、后续治疗费进行鉴定，一审法院委托济南秉正司法鉴定所进行鉴定，该所出具鉴定意见书，认定赵庆伍右肩关节功能障碍，构成十级伤残；右膝关节功能障碍，构成十级伤残；误工时间150日,二次手术期间误工时间30日；护理期限90日（包含二次手术期间），住院期间2人护理，余1人护理；营养期限90日；后续治疗费用约需人民币15000元。赵庆伍支付鉴定费2860元。赵庆伍为山东大鹏物流有限公司职工，从事货物装卸岗位工作，月工资4200元左右。2019年2月18日发生交通事故后，赵庆伍住院治疗至今，在此期间，工资全部扣发。鲁XXXXXX的小型客车登记所有权人为尹茂胜，该车在国任保险公司投保有机动车交强险及商业三者险50万，且不计免赔，事故发生于保险期内。尹茂胜持有的驾驶证及其驾驶的机动车均在审验有效期内。一审法院认为，尹茂胜驾驶事故车辆与赵庆伍驾驶的二轮摩托车发生交通事故，造成两车不同程度损坏，赵庆伍受伤。经认定尹茂胜承担事故的全部责任，赵庆伍无责任。上述事实清楚，证据确实充分。因尹茂胜驾驶的鲁XXXXXX的小型客车在国任保险公司投保机动车交强险及商业三者险，故赵庆伍主张的各项损失应首先由国任保险公司在交强险各分项责任限额内赔偿，不足部分，由国任保险公司根据商业三者险保险合同的约定承担赔偿责任，仍有不足部分，由尹茂胜承担赔偿责任。关于赵庆伍主张的医疗费21966.55元，事实清楚，证据确实充分。对于国任保险公司主张的病历复印费15元不属于保险公司赔偿，一审法院认为该费用系赵庆伍必要合理支出，应予赔偿。对于国任保险公司主张的应扣除15%的非医保用药，一审法院认为，国任保险公司主张无法律依据，不予支持。关于赵庆伍主张的购买坐便椅费155.2元，因本次事故造成赵庆伍胫骨平台骨折，赵庆伍上述花费属于合理费用，予以支持，该费用列为医疗费，即医疗费总数为22121.75元。关于赵庆伍主张的误工费，根据赵庆伍提交的山东大鹏物流有限公司营业执照复印件、劳动合同、误工证明、银行工资流水及工资明细一份，对于赵庆伍主张的按每月4200元主张误工费予以支持，另对赵庆伍主张的按150日计算误工费予以支持，即误工费为4200*5=21000元。关于赵庆伍主张的护理费，根据鉴定意见书，赵庆伍护理期限90日，住院期间2人护理，出院后1人护理，护理天数总共为124天，赵庆伍主张按济南护工标准每天100元计算，予以支持，即护理费为12400元。关于赵庆伍主张的伤残赔偿金，根据赵庆伍提交的前述误工费的证据，赵庆伍主张按城镇居民标准计算伤残赔偿金予以支持。另赵庆伍伤情构成两处十级伤残，伤残系数为12%，即伤残赔偿金计算为39549*20*12%=94917.6元。关于赵庆伍主张的被扶养人生活费，赵庆伍伤情构成两处十级伤残，对其要求的被扶养人生活费予以支持。具体计算过程为：赵庆伍女儿赵雨欣2015年5月6日出生，现在4岁，参照城镇居民消费性支出24798元计算，24798*（18-4）/2*12%=20830.32元。赵庆伍母亲国广梅：1921年5月3日出生，98岁，参照城镇居民消费性支出24798元计算，24798*5/3*12%=4959.6元。上述合计为25789.92元。关于赵庆伍主张的营养费，根据鉴定意见书，赵庆伍营养期为90日，一审法院酌定按每天30元计算营养费，为2700元。关于赵庆伍主张的住院伙食补助费，赵庆伍共住院34天，按山东省国家机关工作人员出差伙食补助标准每天100元计算，为3400元。关于赵庆伍主张的交通费1000元，一审法院酌定为800元。关于赵庆伍主张的精神损害抚慰金2000元，一审法院酌定为1500元。关于赵庆伍主张的鉴定费2860元系其必要合理支出，依据保险合同，鉴定费并非不属于三者险赔偿范围，故该费用由国任保险公司赔偿。关于赵庆伍主张的后续治疗费15000元，由鉴定意见书为证，予以支持。关于赵庆伍主张的拖车费200元，由拖车费发票予以证实，予以支持。综上，一审法院依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，参照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十四条、第十五条、第十六条之规定，判决：国任财产保险股份有限公司济南中心支公司于判决生效后十日内赔偿赵庆伍各项损失共计202689.27元。（其中医疗费22121.75元、误工费21000元、护理费12400元、伤残赔偿金94917.6元、被扶养人生活费25789.92元、营养费2700元、住院伙食补助费3400元、交通费800元、精神损害抚慰金1500元、鉴定费2860元、后续治疗费15000元、拖车费200元）；如国任保险公司不依判决指定的期间履行给付金钱义务，应依《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息；案件受理费4350元减半收取2175元，由赵庆伍负担65元，由尹茂胜负担1283元，由国任财产保险股份有限公司济南中心支公司负担827元。二审中，当事人没有提交新证据。一审查明的事实属实，本院予以确认。本院认为，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国侵权责任法〉若干问题的通知》第四条规定，人民法院适用侵权责任法审理民事纠纷案件,如受害人有被抚养人的,应当依据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十八条的规定,将被抚养人生活费计入残疾赔偿金或死亡赔偿金。依据法律规定，在具体计算被抚养人生活费时，应以受害人在道路交通事故发生的个人情况确定适用城镇标准还是农村标准。本案中，赵雨欣、国广梅的生活费来源基于赵庆伍的劳动能力，受害人赵庆伍因涉案事故受伤并致伤残，间接导致赵雨欣、国广梅的生活费受损，故赵雨欣、国广梅的生活费标准应参照赵庆伍的实际情况确定。根据赵庆伍的经常居住地和主要生活来源等实际情况，一审法院按照城镇标准计算伤残赔偿金。故一审法院在计算确定被扶养人生活费时按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均消费性支出标准计算，合理适当。综上所述，国任财产保险股份有限公司济南中心支公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费445元，由上诉人国任财产保险股份有限公司济南中心支公司负担。本判决为终审判决。审 判 长 武绍山审 判 员 王立强审 判 员 孙 磊二〇二〇年一月十五日法官助理 李修阳书 记 员 牛春杰