陕西省西安市中级人民法院陕西省西安市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2019）陕01民初1914号 原告：保亿置业集团有限公司。住所地：浙江省杭州市滨江区。法定代表人：莫剑荣，该公司董事长。委托诉讼代理人：李奔，陕西秦耀律师事务所律师。委托诉讼代理人：郑琳平，陕西秦耀律师事务所律师。被告：中铁湘建工程集团第六工程有限公司。住所地：陕西省西安市碑林区三、四、五层。法定代表人：严军，该公司总经理。委托诉讼代理人：李年，陕西达明行律师事务所律师。委托诉讼代理人：高超，陕西达明行律师事务所实习律师。被告：中铁湘建建设工程集团有限公司。住所地：湖南省长沙市雨花区人民东路38号东一时区。法定代表人：邓尚平，该公司集团主席。委托诉讼代理人：李年，陕西达明行律师事务所律师。委托诉讼代理人：高超，陕西达明行律师事务所实习律师。原告保亿置业集团有限公司（以下简称保亿公司）与被告中铁湘建工程集团第六工程有限公司（以下简称中铁湘建六公司）、被告中铁湘建建设工程集团有限公司（以下简称中铁湘建集团公司）房地产开发经营合同纠纷一案，本院于2019年8月21日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告保亿公司的委托诉讼代理人李奔、郑琳平及被告中铁湘建六公司、中铁湘建集团公司的共同委托诉讼代理人李年、高超均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告保亿公司向本院提出诉讼请求：1、请求依法判令中铁湘建六公司返还保亿公司履约保证金2000万元，利息446万元（自2018年5月4日暂计至2019年7月24日，按年息18%计算至实际还款之日）；2、本案诉讼费由中铁湘建六公司承担。事实与理由：2018年5月2日，原告与被告中铁湘建六公司签订了《中铁湘建六公司浐灞地块合作协议》。协议约定：因中铁湘建六公司总部迁址原因，拟以优惠价格取得西安浐灞生态区140余亩土地，其中包括96亩住宅用地，该目标地块由双方共同合作开发。同时约定，在原告保亿公司将履约保证金转至被告中铁湘建六公司账户60个自然日内，被告中铁湘建六公司负责取得目标地块。如未按期取得目标地块，视为被告中铁湘建六公司违约，原告有权解除协议，被告中铁湘建六公司应在原告解除通知发出之日起十天内返还原告支付的2000万元履约保证金，并按年息18%计算原告转入被告中铁湘建六公司账户起至被告中铁湘建六公司实际返还之日止期间的利息。协议签订后，原告按约于2018年5月4日向被告中铁湘建六公司支付了2000万元履行保证金，履行了协议约定义务。但被告中铁湘建六公司却至今未能拿到目标地块，其行为已构成根本违约。原告与被告中铁湘建六公司就履行保证金的返还事宜曾多次沟通，均无果。后于2019年5月27日正式向被告中铁湘建六公司发出解除协议的函件，通知被告中铁湘建六公司解除双方之间的合作协议，但被告中铁湘建六公司自收到该函件后直至原告起诉之日，并未向原告履行过任何退还履约保证金及利息的合同义务。综上，原告为维护自身合法权益诉至法院，请求判如所请。审理中，保亿公司申请追加中铁湘建集团公司为本案共同被告，主张中铁湘建集团公司对中铁湘建六公司的前述债务承担补充赔偿责任。被告中铁湘建六公司辩称，六公司属于西安市人民政府招商引资的国有企业，具有独立的民事能力，双方签订合同后，因六公司法定代表人自身原因导致与原告签订的合同造成搁置，现在六公司的法定代表人已经回到公司正常上班，公司也愿意与原告促进共同合作。假定双方合同无法履行，原告起诉违约金的时间应该从双方约定60日起算。被告中铁湘建集团公司辩称，集团公司并非本案合同相对人，并不与六公司存在相应的关系，原告把集团公司列为被告不合适，本案与集团公司无关。当事人双方围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织双方进行了证据交换和质证。对于双方无异议的证据，本院予以确认。对于有异议的证据，本院综合进行认定。经本院审理查明：2018年5月2日，保亿公司与中铁湘建六公司签订《中铁湘建六公司浐灞地块合作协议》，协议约定：因中铁湘建六公司总部迁址原因，拟以优惠价格取得西安浐灞生态区140余亩土地，其中96亩为住宅用地。由于中铁湘建六公司暂定需26亩住宅用地建设单位基地楼房，因此双方本次合作的住宅地暂定为70亩（目标地块）。该目标地块位于西安浐灞生态区XX路西侧，金茂五路北侧。中铁湘建六公司根据与政府相关部门沟通情况，推动目标地块在西安市国土资源局网上交易系统上出让公告或者加快目标地块协议转让进程，并负责参加目标地块的招拍挂工作或协议转让签订等事项，完成目标地块的取得工作。在相关文件规定的时间内，负责完成项目公司与政府相关部门签订土地合同变更文件等工作，确定目标地块受让人变更为项目公司。保亿公司则负责在协议签订后，将履约保证金2000万元转至中铁湘建六公司账户。在保证金转入中铁湘建六公司账户后的60日内，中铁湘建六公司应取得目标地块。双方在协议第四条违约责任中约定，若中铁湘建六公司未能按双方约定的时间取得目标地块，视为违约，保亿公司有权发出书面通知解除协议，中铁湘建六公司在保亿公司发出通知之日起10天内返还保亿公司支付的履约保证金2000万元，同时中铁湘建六公司还需支付履约保证金的利息，利息按年息18%计算，时间从保亿公司转入中铁湘建六公司账户起至中铁湘建六公司转入保亿公司账户止。上述协议签订后，保亿公司于2018年5月4日向中铁湘建六公司账户转入2000万元，但中铁湘建六公司至今仍未如约取得目标地块。2019年5月27日，保亿公司向中铁湘建六公司发出《解除合作协议的函件》，通知中铁湘建六公司解除双方合作协议并要求中铁湘建六公司在收到函件10日内退还保亿公司支付的2000万元履约保证金及支付相应利息。对于上述函件，中铁湘建六公司已于2019年6月3日正式签收。另查明，中铁湘建六公司的控股股东中铁湘建集团公司认缴出资额32040万元，占股90%，另一自然人股东严军认缴出资额3560万元，占股10%。中铁湘建集团公司至今未实际完成出资义务。审理中，保亿公司向本院提出财产保全申请，请求依法冻结中铁湘建六公司及中铁湘建集团公司名下各商业银行账户或账户内人民币2446万元存款，或查封、扣押其他相应的等值财产。本院于2019年10月24日作出（2019）陕01民初1914号民事裁定书，裁定准许保亿公司的相关财产保全申请。本院认为，依法成立的合同受法律保护，当事人应全面履行合同义务，不履行合同义务则应承担违约责任。本案中，保亿公司与中铁湘建六公司签订的《中铁湘建六公司浐灞地块合作协议》，系双方真实意思表示，协议内容不违反法律、行政法规的强制性规定，应属合法有效。根据双方约定，中铁湘建六公司应在保亿公司将2000万元履约保证金转入其账户的60日内取得用于双方合作开发的目标地块。而在实际履行过程中，保亿公司已于2018年5月4日及时向中铁湘建六公司转入了2000万元，履行了合同义务，但中铁湘建六公司至今未取得目标地块，故中铁湘建六公司的行为已构成违约，应按照协议约定向保亿公司承担返还2000万元履约保证金及相应利息损失的义务。由于保亿公司已于2019年5月27日向中铁湘建六公司发送了《解除合作协议的函件》，中铁湘建集团公司亦于2019年6月3日确认签收上述函件，故本院确认双方的合作协议已于2019年6月3日正式解除。中铁湘建六公司辩称保亿公司起诉的违约金应从双方约定的付款60日后起算，但由于双方在协议中明确约定利息从保亿公司将保证金转入中铁湘建六公司账户起按年息18%计算，故中铁湘建六公司的该项辩称缺乏合同依据和法律依据，不能成立。中铁湘建集团公司作为中铁湘建六公司的控股股东，其认缴出资额为32040万元，但其至今未完成出资义务，根据《最高人民法院关于适用若干问题的规定（三）》第十三条“公司债权人请求未履行或者全面履行出资义务的股东在未出资本息范围内对公司债务不能清偿的部分承担补充赔偿责任的，人民法院应予支持”的规定，保亿公司有权请求中铁湘建集团公司在其未出资的范围内对中铁湘建六公司的相应债务承担补充赔偿责任。综上，保亿公司的诉讼请求成立，应予支持。依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条，《最高人民法院关于适用若干问题的规定（三）》第十三条之规定，判决如下：一、本判决生效后十日内，中铁湘建工程集团第六工程有限公司向保亿置业集团有限公司返还保证金2000万元，并按每年18%的利率向保亿置业集团有限公司支付自2018年5月5日之日起至实际清偿保证金之日止期间的利息；二、中铁湘建建设工程集团有限公司对中铁湘建工程集团第六工程有限公司的前述债务向保亿置业集团有限公司承担补充赔偿责任。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱的义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费164100元（保亿置业集团有限公司已预交），由中铁湘建工程集团第六工程有限公司承担。保全费5000元，由保亿置业集团有限公司承担。如不服本判决，可以在本判决送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于陕西省高级人民法院。   审  判 长    侯     静审 判 员    高     玮人民陪审员    王  晓  玲 二〇二〇年一月九日     法官助理     袁  观  磊 书 记 员    邱  鹏  翔