湖南省桃源县人民法院 刑 事 判 决 书 （2019）湘0725刑初370号 公诉机关湖南省桃源县人民检察院。 被告人刘仁立，诨名“疤老五”，男，1964年8月23日出生于湖南省桃源县，汉族，初中文化，无业，住湖南省桃源县。因涉嫌犯开设赌场罪，2019年8月27日被桃源县公安局刑事拘留，2019年10月1日经桃源县人民检察院决定由桃源县公安局执行逮捕，现羁押于桃源县看守所。 被告人谢秋林，诨名“大眼睛”、“鼓眼睛”，男，1967年8月15日出生于湖南省桃源县，汉族，初中文化，无业，住湖南省桃源县。因涉嫌犯开设赌场罪，2019年9月21日被桃源县公安局刑事拘留，2019年9月25日被取保候审，2019年12月25日经本院决定取保候审。 桃源县人民检察院以湘桃检刑刑诉[2019]375号起诉书指控被告人刘仁立、谢秋林犯赌博罪，于2019年12月25日向本院提起公诉。本院于同日立案受理后，依法适用简易程序，实行独任审判，于2020年1月8日公开开庭进行审理。桃源县人民检察院指派检察员熊斌出庭支持公诉，被告人刘仁立、谢秋林到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 公诉机关指控，2016年3月26日至3月31日间，余建毛（已判刑）同向某（在逃）以非法牟利为目的，在桃源县不同村民民房内，开设地下流动赌场，利用骨牌邀集参赌人员推牌九赌博，安排人员放哨，安排荷官按照百分之十的比例进行抽水，水钱除去开支后平均分为五股分配，组织股由余建毛、向某分配，另四股由四个坐正方的人员进行分配。在余建毛、向某开设赌场期间，被告人刘仁立、谢秋林与张宏江、黄和明（均已判刑）积极参与该赌场中坐正方赌博，参与抽头渔利水钱的分配。自该赌场开设以来，被告人刘仁立、谢秋林各分得水钱6000余元、5000余元。 公诉机关认为，被告人刘仁立、谢秋林以非法营利为目的，聚众赌博，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以赌博罪追究其刑事责任；被告人刘仁立、谢秋林具有主犯、坦白的情节，建议分别判处其拘役，并处罚金，可以宣告缓刑。公诉机关提交了以下证据证实：证人张某、汪某等人证言，同案犯余建毛、张宏江的供述与辩解，检查、辨认笔录，赌具照片，扣押决定书、湖南省非税收入缴款书，认罪认罚具结书，本院（2019）湘0725刑初56号刑事判决书，案件线索来源、到案经过，被告人刘仁立、谢秋林的供述与辩解等。 被告人谢秋林对指控的事实、罪名及量刑建议没有异议，被告人刘仁立虽然对指控的主要事实未认可，但均同意适用简易程序，且签字具结，在开庭审理过程中亦无异议。 经审理查明的事实、证据与公诉机关的指控一致。另查明，2019年8月27日，在逃的被告人刘仁立被抓获，供述仅参与了“搭虾米”分水钱，否认坐正方赌博；2019年9月10日，在逃的被告人谢秋林被海南省海口市公安局美兰分局民警抓获并羁押于海口市第二看守所，如实供述了自己及同案人的犯罪事实。二被告人自愿认罪认罚，并缴纳罚金和上缴违法所得。经审前社会调查，被告人刘仁立、谢秋林平时表现良好，无犯罪前科，再犯罪风险低，社区矫正机关建议适用社区矫正。 本院认为，被告人刘仁立、谢秋林已构成赌博罪。公诉机关的指控成立。在共同犯罪中，二被告人虽然坐正方参与赌博，起主要作用，均系主犯，应当按照其参与的全部犯罪处罚，但均受邀参与，其罪责相对较轻。被告人谢秋林到案后能如实供述自己及同案犯的罪行，愿意接受处罚，并积极缴纳罚金和上缴违法所得，对其可以从轻处罚；被告人刘仁立虽然在侦查机关和公诉机关未如实供述自己的主要罪行，但当庭自愿认罪，愿意接受处罚，积极缴纳罚金和上缴违法所得，对其亦可以从轻处罚。上缴的违法所得应予没收，上缴国库。鉴于二被告人犯罪情节较轻，均认罪悔罪，再犯罪风险低，适用缓刑对所居住的社区无重大不良影响，可以宣告缓刑。公诉机关的量刑建议适当。 综上所述，对被告人刘仁立适用《中华人民共和国刑法》第三百零三条第一款，第二十五条第一款，第二十六条第一、四款，第六十四条，第七十二条第一、三款，《最高人民法院、最高人民检察院关于办理赌博刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条第（一）项，对被告人谢秋林适用《中华人民共和国刑法》第三百零三条第一款，第二十五条第一款，第二十六条第一、四款，第六十四条，第六十七条第三款，第七十二条第一、三款，《最高人民法院、最高人民检察院关于办理赌博刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条第（一）项，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百条第（一）项规定，判决如下： 一、被告人刘仁立犯赌博罪，判处拘役五个月，缓刑七个月，并处罚金人民币五千元。 （缓刑考验期限，从判决确定之日起计算；罚金于本判决生效后三日内缴纳） 二、被告人谢秋林犯赌博罪，判处拘役四个月，缓刑六个月，并处罚金人民币五千元。 （缓刑考验期限，从判决确定之日起计算；罚金于本判决生效后三日内缴纳） 三、被告人刘仁立、被告人谢秋林分别上缴的违法所得人民币六千元、五千元予以没收，上缴国库。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向湖南省常德市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本三份。 审判员  张文平 二〇二〇年一月八日 书记员  刘 洋 附件：本案适用的法律和司法解释条文 一、《中华人民共和国刑法》 第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。 二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。 第二十六条组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。 三人以上为共同实施犯罪而组成的较为固定的犯罪组织，是犯罪集团。 对组织、领导犯罪集团的首要分子，按照集团所犯的全部罪行处罚。 对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。 第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。 第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。 被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。 犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚;因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。 第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑： (一)犯罪情节较轻； (二)有悔罪表现； (三)没有再犯罪的危险； (四)宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。 宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。 被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。 第三百零三条以营利为目的，聚众赌博或者以赌博为业的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金。 开设赌场的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。 二、《最高人民法院、最高人民检察院关于办理赌博刑事案件具体应用法律若干问题的解释》 第一条以营利为目的，有下列情形之一的，属于刑法第三百零三条规定的“聚众赌博”： （一）组织3人以上赌博，抽头渔利数额累计达到5000元以上的； （二）组织3人以上赌博，赌资数额累计达到5万元以上的； （三）组织3人以上赌博，参赌人数累计达到20人以上的； （四）组织中华人民共和国公民10人以上赴境外赌博，从中收取回扣、介绍费的； 三、《中华人民共和国刑事诉讼法》 第二百条在被告人最后陈述后，审判长宣布休庭，合议庭进行评议，根据已经查明的事实、证据和有关的法律规定，分别作出以下判决： （一）案件事实清楚，证据确实、充分，依据法律认定被告人有罪的，应当作出有罪判决； （二）依据法律认定被告人无罪的，应当作出无罪判决； （三）证据不足，不能认定被告人有罪的，应当作出证据不足、指控的犯罪不能成立的无罪判决。