福建省厦门市中级人民法院 民 事 判 决 书 (2019)闽02民终5254号 上诉人（原审原告）：游良华，男，1969年12月8日出生，汉族，原住福建省尤溪县西滨镇雍口村雍新三17号，现住福建省厦门市。 委托诉讼代理人：卢耀东，福建明鼎律师事务所执业律师。 被上诉人（原审被告）：厦门通仙实业有限公司，住所地福建省厦门市思明区湖滨中路烟草大厦。 法定代表人：李建玲，总经理。 委托诉讼代理人：易芬芳、洪宇，该公司职员。 上诉人游良华与被上诉人厦门通仙实业有限公司下称(通仙公司）劳动争议一案，不服厦门市思明区人民法院(2019)闽0203民初8032号民事判决，向本院提起上诉。本院立案后依法组成合议庭进行了审理，本案现已审理终结。 游良华上诉请求：撤销一审判决，改判支持游良华的诉讼请求。事实和理由： 一、一审法院认定事实有误。1.游良华的伤情认定为工伤，在首次住院治疗时经通仙公司同意，一七四医院为游良华伤情使用医保范围外的药物纳米银抗菌凝胶及祛疤硅酮凝胶等药物进行治疗。游良华要求通仙公司支付医药费13971元并无不当。由于上述药物不属于医保范围，游良华多次向社保部门办理工伤报销手续均被拒绝，不存在一审判决理由认为“继续办理工伤报销手续”的可能。一审法院未审慎查明上述事实，即以通仙公司为游良华办理工伤保险为由，驳回游良华诉求明显有误。2.高温津贴、医疗互助费及工会卡住院津贴保险费均是通仙公司处员工均享有之待遇，原审未查明事实即驳回游良华诉求明显不当。 二、一审判决适用法律错误。《劳动法》第四十六条规定“工资分配应当遵循按劳分配原则，实行同工同酬”游良华主张的2018年10月至2019年1月份期间员工工资涨幅依法有据。一审法院以《工伤保险条例》第三十三条之规定驳回游良华对此的诉讼请求系适用法律错误。 通仙公司辩称： 一、关于13971元自费购药费用。纳米银抗菌凝胶、祛疤硅硐凝胶不在报销名录内，也不是医院正规治疗阶段需要使用的药，是游良华自己在外购药，且游良华在治疗过程中与医院也有纠纷，所以通仙公司无法承担该费用。其中一七四医院的正规发票数额8866元。根据《工伤保险条例》、《厦门市工伤保险工伤医疗管理服务暂行办法》的相关规定，员工治疗工伤使用工伤保险诊疗目录、工伤保险药品目录、工伤保险住院服务标准之外的费用是由员工个人承担的。而且在2018年9月10日到2019年1月8日期间，游良华大部分时间处于住院治疗阶段，这期间工伤治疗的用药原则上应由医院确定，游良华不应该自己去购药。另外5105元只是收据，没有正规发票，无法确认是否有购药。 二、关于2018年7到8月期间的高温津贴。游良华在2018年6月13号发生工伤，7月、8月中均处于工伤住院治疗阶段，没有正常出勤，不应支付高温补贴。 三、游良华主张的涨工资问题。由于招工困难，通仙公司确有从2018年10月份开始针对酒店一线岗位的部分员工加了工资，但没有包含厨师岗位。通仙公司在2018年5月份已将餐饮部厨师的月标准工资提高到4500元，游良华于5月31日入职，其工资标准已经按新的标准执行。因此，被告不需向游良华支付600元。 四、关于工会医疗互助费及住院津贴保险问题。《厦门市第十三期职工医疗互助保障办法》并未要求企业为全体员工办理职工医疗互助保障，企业有权根据管理需要选择投保范围。根据通仙公司《员工手册》，公司仅在在新员工入职通过试用期考核后方为员工办理职工医疗互助保障的相关手续。通仙公司已达医疗互助投保比例要求，在游良华通过试用期考核前暂未为其投保并不违规。 游良华向一审法院起诉请求：1.通仙公司支付其2018年9月10日至2019年1月8日期间的医疗费（门诊用药8866元、无名店铺用药5105元）；2.通仙公司支付其2018年7月至2018年8月期间的高温津贴400元（200元/月）；3.通仙公司支付其2018年10月至2019年1月期间一线员工涨工资600元（200元/月×3个月）；4.通仙公司支付其工会的医疗互助费1500元及工会卡住院津贴保险费2700元。 一审法院认定下列事实： 游良华于2018年5月31日进入通仙公司工作，岗位为厨师，双方签订《劳动合同》一份，合同期限自2018年5月31日起至2022年5月30日止。游良华在职期间每月固定工资为4500元。通仙公司已为游良华办理工伤保险，未为游良华办理职工医疗互助保障手续。 2018年6月13日上午9时许，游良华在炼新锅时不慎将右上肢烫伤，遂被送至一七四医院就诊并办理住院，于2018年9月4日出院。2018年6月13日，通仙公司的单位代表在一七四医院《医保及工伤保险患者使用医保支付范围外医疗服务知情同意书》签名，对游良华使用的纳米银抗菌凝胶、祛疤硅硐凝胶等不在医保支付范围内的药物予以确认。 2018年6月25日，经厦门市人力资源与社会保障局认定，确认游良华右上肢所受伤害为工伤。 2018年9月6日至2018年9月21日期间，游良华第二次住院于一七四医院，住院15天。出、入院诊断：右上肢烧伤后疤痕增生；出院医嘱：继续坚持综合抗瘢痕治疗等。 2018年10月9日至2018年10月16日期间，游良华在中国人民解放军陆军第七十三集团军医院住院治疗，住院7天。出、入院诊断：右上肢烧伤后疤痕增生；出院医嘱：出院带药，重组人表皮生长因子及莫匹罗星外用，继续坚持综合抗瘢痕治疗、专科医院按时随诊，复诊时间：每周门诊等。 2018年11月22日至2019年1月21日、2019年1月21日至2019年2月21日期间，游良华在厦门市残联康复医院分别住院60天、31天。出、入院诊断：烧伤后康复治疗（右前臂4%II-III?）、右手腕关节挛缩、高血压病（2级）、轻度脂肪肝。 2018年10月8日、11月1日、11月16日、12月24日，游良华至一七四医院门诊复查，并开具祛疤硅硐凝胶、纳米银抗菌凝胶、外用重组人表皮生长因子药物共计8866元。 2018年10月1日始，通仙公司针对酒店部分岗位员工进行加薪，每月加薪200元，游良华未加薪。 2019年1月9日，游良华作为申请人向厦门市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，要求通仙公司支付：2018年9月10日至2019年1月8日期间的医疗费14379元、2018年5月31日至2018年6月13日期间平时延长加班费948元、2018年7月至2018年8月期间的高温津贴400元（200元/月）、2018年10月至2019年1月期间一线员工工资的涨幅部分600元、医疗互助费1500元、工会卡的住院津贴保险费2700元、2018年至2019年期间五次住院伙食补助费差额10400元。通仙公司提出仲裁反申请，请求：游良华支付由通仙公司垫付的用于游良华治疗的医疗费27344.41元。2019年3月29日，厦门市劳动人事争议仲裁委员会作出厦劳仲案[2019]0462号裁决书，裁决：一、通仙公司一次性支付游良华2018年5月31日至2018年6月13日的加班工资950.43元；二、驳回游良华的其他仲裁请求；三、驳回通仙公司的仲裁反请求。 一审法院认为： 关于2018年9月10日至2019年1月8日期间的医疗费用13971元。关于门诊费用8866元。根据《工伤保险条例》第三十条及《厦门市实施规定》第十七条，工伤医疗费用从工伤保险基金中支付。通仙公司已为游良华办理工伤保险，并在本案审理过程中明确表示愿意就一七四医院门诊收费票据所载明的费用继续办理工伤报销手续，故游良华该部分治疗工伤所支出的费用应继续按工伤保险理赔手续办理，本案不予处理。关于无名店铺药费5105元，无门诊病历、正式发票佐证，收款单位亦不明确，故不予确认。该项诉讼请求，不予支持。 关于2018年7月至2018年8月期间的高温津贴400元。根据《福建省人力资源和社会保障厅福建省经济贸易委员会福建省卫生厅福建省安全生产监督管理局福建省国家税务局福建省地方税务局福建省总工会关于调整夏季高温津贴标准的通知》（闽人社文〔2013〕239号）第一条规定，用人单位向劳动者支付高温津贴的前提条件是安排劳动者在高温天气下露天工作以及不能采取有效措施将工作场所温度降低到33℃以下，即处于高温作业状态。2018年7月、8月游良华均未上班，未处于高温作业状态，通仙公司无需向游良华支付高温津贴，故对该项诉讼请求，不予支持。 关于2018年10月至2019年1月期间一线员工工资涨幅600元。根据《工伤保险条例》第三十三条规定，劳动者因工伤处于停工留薪期内，原工资福利待遇不变。通仙公司按游良华原月工资标准支付其2018年10月至2019年1月期间的工资，并不违反该条例规定。在不违反法律和劳动合同约定的基础上，通仙公司有权自主调整员工工资，其已就2018年10月后调整员工工资但并未减损游良华权益的情况作出说明并提供相应证据，而游良华未能具体说明且提供证据证实与其同时入职且相同岗位人员于2018年10月后加薪的实际情况，故对该项诉讼请求，一审法院不予支持。 关于工会的医疗互助费1500元及工会卡住院津贴保险费2700元。该两项费用分别属公益性互助保障和商业保险性质，不属于用人单位应当承担的法定义务，且游良华与通仙公司的《劳动合同》中亦未对此做出约定，故对该项诉讼请求，一审法院不予支持。 双方对仲裁裁决的平时延长加班费、住院伙食补助费、通仙公司垫付医疗费，均无异议，予以照准。 依照《工伤保险条例》第三十条、第三十三条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款规定，判决：一、厦门通仙实业有限公司应于判决生效之日起三日内向游良华支付2018年5月31日至2018年6月13日的加班工资950.43元；二、驳回游良华的诉讼请求和其他请求；三、驳回厦门通仙实业有限公司的其他请求。 本案二审中，当事人对一审查明事实没有异议，没有提交新证据。就游良华上诉问题，本院认为： 关于游良华自费购药问题。案件事实表明，通仙公司已为游良华办理工伤保险，游良华因烧伤住院治疗，该住院治疗期间医疗费用属工伤医疗保险基金支付项目、工伤保险药品目录的，已得到工伤保险基金支付，超出工伤保险药品目录外的医药费27344.41元，通仙公司已实际负担。本案游良华主张的医药费13971元是其自述自费购买的纳米银抗菌凝胶、祛疤硅硐凝胶，该两款药品不在工伤保险药品目录内。查明的事实表明，游良华不认可医院方的治疗方案而自行购药，通仙公司并没有同意承担该自行购药的费用。此外，《工伤保险条例》并没有用人单位应当承担工伤保险药品目录外医药费的规定。因此，游良华主张通仙公司承担该医药费,缺乏事实与法律依据，本院不予支持。 关于高温津贴问题。高温津贴属福利性质，按照劳动行政部门的规定，发放对象是在岗且提供正常劳动的职工。2018年7月、8月期间，游良华在住院治疗并未出勤，故通仙公司无需向游良华支付高温津贴。 关于医疗互助费及工会卡住院津贴保险费。该两项分别属公益性互助保障和商业保险性质，不属于用人单位的法定义务，且游良华尚在试用期，通仙公司未为其办理并无不当。游良华未能取得该救济，要求通仙公司承担赔偿责任，没有事实与法律依据，本院不予支持。 关于涨薪问题。通仙公司为减少人员流失，于2018年10月起对部分一线岗位员工加薪200元，并不包括厨师岗位。游良华主张通仙公司没有同工同酬，要求补发相应工资，无事实依据，其请求不应支持。 综上所述，游良华上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费10元，由游良华负担。 本判决为终审判决。 审 判 长 郑承茂 审 判 员 许向毅 审 判 员 刘国如 二〇二〇年一月三日 法官助理陈文琳 代书记员 郑媛妮 附页：本案适用的法律条文 《中华人民共和国民事诉讼法》 第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理： （一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定； （二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更； （三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判； （四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。 原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。