湖南省浏阳市人民法院民 事 判 决 书（2019）湘0181民初5919号原告：刘香君，女，1982年1月9日出生，汉族，住湖南省浏阳市。委托代理人：唐招峰，上海兰迪（长沙）律师事务所律师。被告：深圳杰尼思酒店投资管理有限公司，住所地深圳市福田区华强北街道福强社区振华路45号汽车大厦A座1106.法定代表人：黄嘉杰。被告：黄嘉杰，男，1975年9月2日出生，汉族，住深圳市福田区。被告：童华思，女，1990年2月16日出生，汉族，住深圳市罗湖区。原告刘香君与被告深圳杰尼思酒店投资管理有限公司（以下简称“杰尼思公司”）、黄嘉杰、童华思民间借贷纠纷一案，于2019年7月4日向本院提起诉讼。本院受理后，依法适用普通程序公开开庭进行了审理。原告刘香君的委托诉讼代理人唐招峰到庭参加诉讼。被告杰尼思公司、黄嘉杰、童华思经本院合法传唤无正当理由未到庭参加诉讼。审理中，本院根据案件事实和认定的法律关系，将本案案由变更为追偿权纠纷。本案现已审理终结。原告刘香君向本院提出诉讼请求：1.判令被告杰尼思公司给付原告欠款400000元及利息（以400000元为基数，按年利率24%从2018年8月21日起计算至清偿完毕止）；2.判令被告黄嘉杰、童华思对上述款项承担连带清偿责任;3.判令本案诉讼费用由被告承担。被告杰尼思公司、黄嘉杰、童华思均未作答辩。本院经审理认定事实如下：创乐（深圳）金融信息服务有限公司（以下简称“创乐公司”）系为借贷双方提供P2P个人借贷信息、信息咨询等交易信息管理服务的中介公司。2018年5月18日，被告杰尼思公司作为借款人（乙方）通过创乐公司（丁方）运营的网络借贷信息中介平台（包括官网www.clcaifu.com、相关App创乐财富、微信公众号clcaifu168等互联网渠道）向出借人瞿桂连、刘伟、张小可、范道强、张爱球、黄彩平、赵武生、罗玉林、刘良媛、刘玲、吴丽君（甲方）借款，并由深圳市富甲天下资产管理有限公司(以下简称“富甲公司”)（丙方）提供连带责任保证。创乐公司经审核后在创乐财富平台自动生成了《借款及服务协议》，协议约定：第一条1.1出借金额：瞿桂连6000元、刘伟39050元、张小可40000元、范道强50000元、张爱球5010元、黄彩平10000元、赵武生176400元、罗玉林26000元、刘良媛170元、刘玲46970元、吴丽君400元；1.1.1借款期限6个月；1.1.2还款方式为按月付息到期还本；1.1.3借款金额400000元，借款开始日为2018年5月20日（以借款本金实际划付至资金存管账户的日期为准，即放款日），借款起息日为实际放款日；1.1.4借款人按照本协议中约定支付的借款的年化利率12%；1.3借款本金为出借人一次性放款，通过甲方开设的资金存管账户划入乙方的资金存管账户。第二条2.1乙方承诺按照约定的时间和金额足额向甲方还款。第三条3.2如果乙方逾期后还款，乙方除应支付正常本息以外，就逾期金额部分，从逾期之日起应按惩罚性利息利率（罚息）执行计算逾期期间利息直至清偿逾期本息为止，逾期利息按照逾期金额年化24%利率标准计算。第四条4.1丙方承诺，丙方作为借款人（乙方）的连带保证方，当乙方的任何一期应付款项逾期时，将承担连带保证责任，向出借人清偿借款人的借款本息，清偿顺序为相关费用、利息、本金。4.5各方同意，当乙方发生逾期行为之日起，丁方有权第一时间启动催收工作，有权通知丙方在五个工作日内承担连带保证责任垫付本金、利息及罚息给甲方。甲方和乙方同意，丙方在承担连带保证责任后，即在向甲方垫付完毕借款本金、利息及罚息后，甲方对乙方的全部债权由丙方享有。4.6甲方对乙方的全部债权转归丙方所有之日起，丙方享有向乙方的追偿的全部权利，乙方不得就丙方的债权人地位进行任何形式的抗辩。第六条6.1甲方在签署本协议时表示其已授权有权操作人向资金存管银行发出指令，由资金存管银行将借款资金划付至乙方账户。划转完毕即视为甲方出借款项的交付义务已履行完毕，亦可视为乙方已经成功收取借款，本协议即生效。乙方或乙方的授权代理人可通过“提现”操作将划转的资金转至其银行结算账户上，乙方或乙方的代理人是否提现资金不影响本协议的效力及债权效力。第十三条13.2.1甲方同意，借款期限内在甲方收取乙方借款利息当日，向丁方支付本次借款所得利息的6%作为居间服务费。13.3.1乙方同意在借款期限内，按月向丁方支付居间服务费。乙方应当支付一次性居间服务费共计人民币（参照线下签订的相关协议标准收费）元整；乙方应当在借款到账当日向丁方支付该笔居间服务费。该协议还对其他事项进行了约定。同日，被告杰尼思公司作为借款人（甲方）与创乐公司作为居间人（乙方）、被告黄嘉杰和童华思作为担保人（丙方）签订了《借款居间协议》，约定：甲、乙双方在交易平台的资金往来均委托第三方资金管理平台银行托管（富友支付）管理，双方均注册并绑定相应的第三方支付银行账户（富友账户）；乙方为甲方在交易平台借款提供信息中介服务，并在甲方申请借款过程中进行信用审核、办理各项手续，在甲方借款成功后为甲方提供还款管理服务，甲方应向乙方支付总借款金额6%的服务费，合计人民币24000元；出借资金划转至甲方银行富友账户之后即视为借款成功支付；丙方为甲方还款提供无条件的、不可撤销的连带责任担保，自甲方借款成立之日生效，至甲方还清全部借款本息和实现债权所产生的全部费用时自动失效；丙方保证期间为借款协议及其有效修订与补充协议项下的所有债务履行期届满之日起两年；甲方未能按合同约定支付当前还款金额的，每逾期一日按照当前还款金额的0.2%向乙方支付罚息。该协议还对其他事项进行了约定。协议尾部，被告杰尼思公司在甲方处、创乐公司在乙方处、被告黄嘉杰、童华思在丙方处分别加盖公章或签名、捺印。创乐财富平台还自动生成了《电子借条》一份，该《电子借条》主要内容为：借款本金400000元、年化率12%、借款期6个月、按月付息、借款用途为扩大经营；担保人承诺自愿为本次贷款的借款人杰尼思公司提供连带担保。被告杰尼思公司在该《电子借条》的借款人处加盖公章，被告黄嘉杰、童华思在担保人处签名、捺印予以确认。当日，借款人杰尼思公司、担保人黄嘉杰、童华思还出具了《还款承诺书》；同时，被告黄嘉杰、童华思亦分别签署了《个人担保承诺书》，并约定担保范围为剩余借款本金、利息、罚息、实现债权的费用、违约金等款项。上述协议签订后，第三方资金管理平台上海富友支付服务股份有限公司按照创乐财富平台发出的支付指令，将瞿桂连等11人指定的投标资金合计400000元划转至被告杰尼思公司在创乐财富平台注册的专用账户。借款到期后，因被告杰尼思公司未依约还款，创乐公司要求富甲公司对借款人杰尼思公司的剩余欠款承担连带保证责任。2018年8月29日至9日5日，富甲公司通过银行转账向瞿桂连等11人代偿合计401462.69元。2019年6月24日，富甲公司作为债权转让人（甲方）与原告刘香君作为债权受让人（乙方）签订《债权转让协议》，协议约定：第一条截至2019年6月24日，甲方对杰尼思公司、黄嘉杰、童华思享有的债权为人民币400000元，与主债权相关的利息，在本协议签订之日一并转移给乙方。第三条自本协议签订之日起，甲方即将其享有的对杰尼思公司、黄嘉杰、童华思享有的债权全部转让给乙方，乙方取代甲方成为杰尼思公司、黄嘉杰、童华思新的债权人。协议签订当日，富甲公司通过中国邮政快递向被告杰尼思公司、黄嘉杰、童华思邮寄了《债权转让通知书》（快递单号为1110602095592、1110601093692、1110600947392）。此后，原告刘香君以被告杰尼思公司、黄嘉杰、童华思未履行付款义务为由，遂诉至本院。诉讼中，原告刘香君陈述，被告杰尼思公司在借款后，仅依约支付了三期借款利息，即清息至2018年8月20日。在借款到期后，富甲公司于2018年8月29日至9月5日对借款人第四期及逾期还款额进行了代偿，代偿金额401462.69元由两部分组成：借期内的利息1462.69元、本金400000元。本院认为，合同债权的转让，是指合同当事人一方依法将其合同中的债权全部或者部分转让给第三人。被转让债权的合法性是债权转让对债务人产生效力的前提条件之一。本案中，被告杰尼思公司通过案外人创乐公司运营的创乐财富网络平台借款，平台自动生成了《借款及服务协议》，且借款金额400000元已由第三方资金管理平台划转至被告杰尼思公司对应账户，故应当认定被告杰尼思公司与《借款及服务协议》中载明的出借方之间形成了真实、合法、有效的借贷关系。借贷双方约定借款利率为年利率12%，未超过国家有关限制借款利率的规定，但借贷双方逾期还款按月利率6%计算利息(每逾期一天按0.2%计算利息0.2%×30天=6%),现原告主张按月利率2%计算逾期还款的利息,合法有效，本院予以确认。《借款居间协议》、《电子借条》、《还款承诺书》及《个人担保承诺书》中则对被告黄嘉杰、童华思的保证责任进行了约定，故被告黄嘉杰、童华思应当根据合同约定就被告杰尼思公司应负担的债务承担连带清偿责任。《中华人民共和国担保法》第十二条规定，“同一债务有两个以上保证人的，保证人应当按照保证合同约定的保证份额，承担保证责任。没有约定保证份额的，保证人承担连带责任，债权人可以要求任何一个保证人承担全部保证责任，保证人都负有担保全部债权实现的义务。已经承担保证责任的保证人，有权向债务人追偿，或者要求承担连带责任的其他保证人清偿其应当承担的份额。”根据该条规定，因保证人黄嘉杰、童华思对保证份额没有作出约定，故各保证人就本案中被告杰尼思公司向出借人的借款形成了共同连带责任保证，债权人可以要求任何一个保证人承担全部保证责任，保证人亦都负有担保全部债权实现的义务。因被告杰尼思公司到期未履行还款义务，案外人富甲公司作为保证人自行履行了保证责任，且其实际清偿额中的利息及管理费之总和未超出法定最高限额年利率24%的标准，故案外人富甲公司有权对实际清偿额向债务人杰尼思公司追偿或者向其他保证人即被告黄嘉杰、童华思追偿。《最高人民法院关于适用若干问题的解释》第二十条第二款规定，“连带共同保证的保证人承担保证责任后，向债务人不能追偿的部分，由各连带保证人按其内部约定的比例分担。没有约定的，平均分担。”由该条文可知，法律并未规定将起诉实际债务人作为起诉共同保证人的前置程序，只是规定在已承担保证责任的连带保证责任人选择向其他保证人追偿时，各保证人内部应承担责任比例则是按照《担保法解释》第二十条予以确定。根据《中华人民共和国合同法》第八十条规定，债权人转让权利的，应当通知债务人。未经通知，该转让对债务人不发生效力。案外人富甲公司通过邮寄方式向被告杰尼思公司、黄嘉杰、童华思寄送了债权转让通知书，但受让人刘香君即以原告身份于2019年7月4日向法院起诉要求债务人杰尼思公司、黄嘉杰、童华思履行债务，该起诉行为亦可以视为通知，且被告杰尼思公司、黄嘉杰、童华思也尚未向原债权人富甲公司进行清偿，因债务人杰尼思公司、黄嘉杰、童华思在收到应诉通知后的合理期限内仍未能履行债务，可以视为债权转让合同已经生效。在债权转让合同生效后，被告杰尼思公司、黄嘉杰、童华思未及时向原告刘香君支付代偿的款项，给其造成了资金占用损失，故原告刘香君主张自2018年8月21日起按照年利率24%支付资金占用期间的利息，于法不悖，本院予以支持。被告杰尼思公司、黄嘉杰、童华思未到庭参加诉讼，应承担不应诉答辩、不举证质证的法律后果。据此，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百九十六条、第二百零六条、第二百零七条、第二百一十一条，《中华人民共和国担保法》第六条、第十二条、第十八条、第二十一条、第三十一条，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条、第二十七条、第二十九条、第三十条，《最高人民法院关于适用若干问题的解释》第二十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：一、深圳杰尼思酒店投资管理有限公司于本判决生效之日起十日内偿付刘香君代偿款400000元及利息（利息计算标准：以400000元为计算，自2018年8月21日起按年利率24%计算至实际履行之日止）；二、黄嘉杰、童华思对上述判决所确定的深圳杰尼思酒店投资管理有限公司之还款义务各自在二分之一范围内向刘香君承担连带清偿责任。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费8500元，公告费560元，合计9060元,由深圳杰尼思酒店投资管理有限公司、黄嘉杰、童华思共同负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提交副本，上诉于湖南省长沙市中级人民法院。审 判 长  甘亚平人民陪审员  谭彪蒙人民陪审员  田小平二〇二〇年一月十日书 记 员  谭安琪附相关法律条文：1.《中华人民共和国合同法》第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。第一百九十六条借款合同是借款人向贷款人借款，到期返还借款并支付利息的合同。第二百零六条借款人应当按照约定的期限返还借款。对借款期限没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，借款人可以随时返还；贷款人可以催告借款人在合理期限内返还。第二百零七条借款人未按照约定的期限返还借款的，应当按照约定或者国家有关规定支付逾期利息。第二百一十一条自然人之间的借款合同对支付利息没有约定或者约定不明确的，视为不支付利息。自然人之间的借款合同约定支付利息的，借款的利率不得违反国家有关限制借款利率的规定。2.《中华人民共和国担保法》第六条本法所称保证，是指保证人和债权人约定，当债务人不履行债务时，保证人按照约定履行债务或者承担责任的行为。第十二条同一债务有两个以上保证人的，保证人应当按照保证合同约定的保证份额，承担保证责任。没有约定保证份额的，保证人承担连带责任，债权人可以要求任何一个保证人承担全部保证责任，保证人都负有担保全部债权实现的义务。已经承担保证责任的保证人，有权向债务人追偿，或者要求承担连带责任的其他保证人清偿其应当承担的份额。第十八条当事人在保证合同中约定保证人与债务人对债务承担连带责任的，为连带责任保证；连带责任保证的债务人在主合同规定的债务履行期届满没有履行债务的，债权人可以要求债务人履行债务，也可以要求保证人在其保证范围内承担保证责任。第二十一条保证担保的范围包括主债权及利息、违约金、损害赔偿金和实现债权的费用。保证合同另有约定的，按照约定。当事人对保证担保的范围没有约定或者约定不明确的，保证人应当对全部债务承担责任。第三十一条保证人承担保证责任后，有权向债务人追偿。3.《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条借贷双方约定的利率未超过年利率24%，出借人请求借款人按照约定的利率支付利息的，人民法院应予支持。借贷双方约定的利率超过年利率36%，超过部分的利息约定无效。借款人请求出借人返还已支付的超过年利率36%部分的利息的，人民法院应予支持。第二十七条借据、收据、欠条等债权凭证载明的借款金额，一般认定为本金。预先在本金中扣除利息的，人民法院应当将实际出借的金额认定为本金。第二十九条借贷双方对逾期利率有约定的，从其约定，但以不超过年利率24%为限。未约定逾期利率或者约定不明的，人民法院可以区分不同情况处理：（一）既未约定借期内的利率，也未约定逾期利率，出借人主张借款人自逾期还款之日起按照年利率6%支付资金占用期间利息的，人民法院应予支持；（二）约定了借期内的利率但未约定逾期利率，出借人主张借款人自逾期还款之日起按照借期内的利率支付资金占用期间利息的，人民法院应予支持。第三十条出借人与借款人既约定了逾期利率，又约定了违约金或者其他费用，出借人可以选择主张逾期利息、违约金或者其他费用，也可以一并主张，但总计超过年利率24%的部分，人民法院不予支持。4.《最高人民法院关于适用若干问题的解释》第二十条连带共同保证的债务人在主合同规定的债务履行期届满没有履行债务的，债权人可以要求债务人履行债务，也可以要求任何一个保证人承担全部保证责任。连带共同保证的保证人承担保证责任后，向债务人不能追偿的部分，由各连带保证人按其内部约定的比例分担。没有约定的，平均分担。5.《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。