河南省临颍县人民法院刑 事 判 决 书（2019）豫1122刑初29号公诉机关临颍县人民检察院。被告人杨某，男，汉族。因非法储存危险物质于2018年2月24日被临颍县公安局行政拘留十日，因涉嫌犯非法经营罪于2018年3月6日被临颍县公安局刑事拘留，2018年4月11日经临颍县人民检察院批准逮捕，次日由临颍县公安局执行逮捕，2019年11月26日经临颍县人民法院决定取保候审。辩护人张骁隆，河南蓝标律师事务所律师。辩护人李国铭，河南顺意律师事务所律师。（临颍县法律援助中心指派）临颍县人民检察院以漯临检公诉刑诉【2018】400号起诉书和漯临检公诉刑变诉【2019】3号变更起诉决定书指控被告人杨某犯非法经营罪向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，于2019年7月17日和2019年12月27日公开开庭审理了本案。临颍县人民检察院指派王鑫、王永刚、卢静出庭支持公诉，被告人杨某及其辩护人张骁隆、李国铭到庭参加诉讼。现已审理终结。临颍县人民检察院指控，2015年12月26日至2018年2月24日，被告人杨某在无成品油零售经营批准证书的情况下，在临颍县颍川大道与经四路交叉口向北50米左右路东的停车场内开办加油站，除给自己车队加油外，还对外销售，据统计，对外销售汽油柴油共计104.731976万元。公诉机关认为：被告人杨某未取得相关证照，非法销售汽油、柴油，扰乱市场秩序，非法经营数额104.731976万元，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百二十五条之规定，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以非法经营罪追究其刑事责任。被告人杨某认罪认罚，建议判处有期徒刑三年，缓刑五年。被告人杨某对公诉机关指控的犯罪事实及罪名无异议。辩护人张晓隆对公诉机关指控的犯罪事实及罪名有异议。辩护人张晓隆提出“1、本案没有证据证明公诉机关指控被告人无证经营汽油数量和闭杯闪点≤60℃的柴油数量达到犯罪标准，被告人杨某的行为没有违反国家规定；2、公诉机关指控本案销售数额104.731976万元没有依据；3、如认定被告人有罪，公诉机关指控被告人犯罪情节特别严重没有法律依据，本案应该是一般犯罪情节；4、被告人杨某系初犯、偶犯且当庭认罪、认罚，可以从轻处罚”的辩护意见。辩护人李国铭对公诉机关指控的犯罪事实及罪名无异议。辩护人李国铭提出“1、被告人如实供述自己的罪行，可以从轻处罚；2、被告人杨某系初犯、偶犯且认罪认罚，可以从宽处理，建议对被告人杨某宣告缓刑”的辩护意见。经审理查明，2015年12月至2018年2月，被告人杨某经营油罐车车队期间在临颍县颍川大道与经四路交叉口向北50米路东的一停车场内储存油罐车未给各加油站卸完的汽油和柴油，在没有成品油零售经营批准证书的情况下安装一台加油机将储存的成品油用于给油罐车队加油以及对外销售。根据公安机关提取的储值卡记录显示，扣除油罐车队的储值金额后为1047319.76元。上述事实，有下列经当庭查证属实的证据予以证明：1、被告人杨某的供述，证明2015年底或2016年初其在临颍县颍川大道与经四路交叉口开办了一个加油站点，这个加油站点没有办理任何手续。加油点开始是因为其和邵某1等人合伙经营一个油罐车运输车队，其就和邵某1商量用他在临颍县颍川大道与经四路交叉口租赁一个大院内停放车辆，后为了节约车队的运营成本，其从西华县玉皇庙乡的佳源石化购买一台电脑、一台加油机和一辆坏的油罐车，并在停车场里面盖了一大间简易房，房子后面停放着油罐车存放柴油，地下埋了一个汽油罐，就开始给车队的油罐车加油，亲戚朋友知道后也都在其这里充值办卡加油。加油点就其一个人，有人充值加油储值卡时其让停车场的张林帮其在电脑上操作，电脑有储值系统。加油点主要给熟悉的油罐车和亲戚朋友加油，价格比外面正规油站便宜点，开办以来共销售了约10万元左右的成品油。加油点的油都车队的油罐车给其他加油站送油时如果卸不完其就让他们卸到这里，电脑储值系统上的记录有80%-90%都是油罐车给其卸油后其给油罐车办的储值卡充值抵油钱，其他的是其销售的数额，销售出去的大部分是柴油，销售的汽油很少。车队和山东东明石化集团签订有运输合同，车队的车辆有豫Ｌ×××××、豫Ｌ×××××、豫Ｋ×××××、豫Ｋ×××××、豫Ｌ×××××、豫Ｌ×××××、豫Ｑ×××××、豫Ｑ×××××、豫Ｑ×××××、豫Ｑ×××××等大概14辆，车队平时的经营就是其在负责。经其辨认储值卡储值记录后表示记录中车牌号豫Ｋ×××××和豫Ｋ×××××、豫Ｌ×××××、豫Ｌ×××××、豫Ｌ×××××、豫Ｌ×××××、豫Ｌ×××××、豫Ｌ×××××、豫Ｌ×××××、豫Ｌ×××××、豫Ｑ×××××、豫Ｑ×××××、豫Ｑ×××××、豫Ｑ×××××、豫Ｑ×××××、油罐车0101、油罐车0202以及记录中公司、零售、零售卡、河南杰通、贾某、倩某、梁某、烟站、刘某、宋某、贾某1和贾某2均是给油罐车车队办理的储值卡。2、证人尚某的证言，证明2017年11月，其曾在临颍县颍川大道与经四路交叉口北100米路东的一个停车场加过油，其以尚某的名字在那里办过充值卡，其总共充值过3次共3000元，尚某充值过多少其不清楚。其在这个停车场加油是因为其绕路时看见这个院内有加油机，当时有其他车在加油，其过去问后知道那里可以加油，其不认识加油站的人，加油是办完充值卡后自助加油。3、证人邵某1的证言，证明2013年其和杨某等人共同出资购买了两辆半挂油罐车，2015年又陆续购买了7辆车组成一个车队，后其父亲与另外几家共同租了恒安集团位于临颍县颍川大道与经四路交叉口的一个大院，车辆在院内停放。当时车队的油罐车经常会有卸不完油影响第二天出车的情况，其和杨某等人就购买了一辆报废的油罐车停放在院内存放油罐车没有卸完的油，等加油站的油罐腾出来后再还给他们。2015年12月，杨某在院子内安装了一台加油机开了一家小加油站，杨某开加油站的事情其和其他股东不知道，2015年底算账时发现车辆运营成本降低了杨某才说开了一个小加油站，车队的车都是在加油站加油，杨某开加油站后油罐存放的油有的就直接加油用了。其车队的车辆都是挂靠到有道路运输许可证资质的公司，后续总共购买了15辆油罐车挂靠在三家有危险品道路运输许可证资质的公司，分别是许昌万里危险品运输有限公司的豫Ｋ×××××和豫Ｋ×××××（已卖）；漯河恒通危险品运输有限公司的豫Ｌ×××××（已卖）、豫Ｌ×××××、豫Ｌ×××××、豫Ｌ×××××、豫Ｌ×××××、豫Ｌ×××××、豫Ｌ×××××、豫Ｌ×××××；驻马店时通危险品运输有限公司的豫Ｑ×××××、豫Ｑ×××××、豫Ｑ×××××、豫Ｑ×××××、豫Ｑ×××××。4、证人邵某2的证言，证明2015年5月初，其老表杨某和儿子邵某1有一个油罐车车队，杨某称车队车辆的停车费用比较高并且司机住宿不好解决让其租一个合适的地方，其就租了德利卡食品厂的一个院子，开始车队只是在那里办公和停放车辆，后来杨某告诉其买了一辆报废的油罐车停放在院内用来存放车队剩余的油。5、证人林某的证言，证明其是临颍县交通石化加油站的经理，其曾用过杨某的油罐车运油，加油站购买的成品油没有给过化验单。6、证人刘某的证言，证明其是临颍县路路通加油站法定代表人，其知道杨某和邵某1有一个油罐车车队，经常用他们的油罐车运油，其是直接和邵某1联系，没有见过杨某，其购买油时没有要过化验单。7、临颍县公安局提取电子数据笔录以及提取的储值卡明细。8、临颍县公安局证据保全决定书及证据保全清单。9、案发现场照片。10、临颍县公安局经侦大队情况说明。11、临颍县公安局行政处罚决定书。12、案件来源与抓获经过。13、被告人户籍证明和违法犯罪记录查询情况说明。上述证据材料经当庭举证、质证，查证属实，足以认定。本院认为，被告人杨某违反国家规定，在未取得行政许可的情况下，非法经营成品油业务，扰乱市场秩序，情节严重，其行为已构成非法经营罪。公诉机关指控被告人杨某犯非法经营罪，事实清楚，证据确实、充分，本院予以支持。关于辩护人张晓隆提出被告人杨某的行为没有违反国家规定以及本案没有证据证明公诉机关指控被告人无证经营汽油数量和闭杯闪点≤60℃的柴油数量达到犯罪标准的辩护意见，经查，国务院依照《中华人民共和国行政许可法》的规定于2004年7月1日施行了《国务院对确需保留的行政审批项目设定行政许可的决定》，其中明确将石油成品油的批发、仓储、零售经营资格审批纳入行政审批，由商务部、省级商务主管部门实施，后商务部根据该决定和有关法律、法规公布并施行了《成品油市场管理办法》，对石油成品油批发、仓储、零售经营资格审批作出具体规定。国家对成品油经营实行许可制度，被告人杨某在未取得成品油零售经营许可的情况下经营成品油，其行为系违反国家规定。故该辩护意见本院不予采纳。关于辩护人提出被告人杨某系初犯的辩护意见，经查证属实，本院予以采纳；被告人杨某认罪认罚，可以从宽处罚，关于公诉机关提出的量刑建议本院予以采纳。依照《中华人民共和国刑法》第二百二十五条，第二十三条，第七十二条第一款、第三款，第七十三条第二款、第三款，第五十二条，第五十三条和《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条之规定，判决如下：被告人杨某犯非法经营罪，判处有期徒刑三年，宣告缓刑五年，并处罚金人民币50000元。（缓刑考验期自判决确定之日起计算。所处罚金于判决生效后十日内缴纳。）如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向河南省漯河市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本十二份。审 判 长  杨少武审 判 员  鲁远卓人民陪审员  李振清二〇二〇年一月十七日书 记 员  张 怡