江苏省淮安市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）苏08民终166号上诉人（原审被告）：江苏绿野建筑发展有限公司，住所地淮安市清江浦工业园区。法定代表人：刘新星，该公司总经理。委托诉讼代理人：徐守权，该公司员工。被上诉人（原审原告）：刘国庆。委托诉讼代理人：张云生，江苏浦佳律师事务所律师。上诉人江苏绿野建筑发展有限公司（以下除判决主文外简称绿野公司）因与被上诉人刘国庆劳动争议纠纷一案，不服淮安市清江浦区人民法院（2019）苏0812民初7010号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年1月9日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。绿野公司上诉请求：改判驳回被上诉人对停工留薪期届满至劳动能力鉴定作出期间工资的诉讼请求。事实和理由：工伤职工停工留薪期一般不超过12个月，一审判决超出两个月的工资没有法律依据。刘国庆辩称，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求二审驳回上诉，维持原判。刘国庆向一审法院提出诉讼请求：1.判令解除刘国庆与绿野公司之间劳动关系；2.判令绿野公司支付刘国庆因工伤造成医疗费10978.86元、住院伙食补助费480元（20元*24天）、护理费10000元（100天*100元/天）、停工留薪期工资54000元（4500元*12个月）、医疗期至劳动能力鉴定作出期间工资9000元、一次性医疗补助金45000元、一次性就业补助金22500元。一审法院经审理确认以下事实，2016年7月，绿野公司与刘国庆签订有固定期限劳动合同，期限为2016年7月1日至2017年7月1日。绿野公司为刘国庆缴纳社会保险费的期间为2016年8月至2018年10月，绿野公司于2018年10月24日为刘国庆办理了停保手续，理由为刘国庆辞职。刘国庆受伤后，2017年11月至2018年7月，绿野公司向刘国庆发放的月平均工资为3080.09元，之后的工资一直未发放。一审庭审中，双方当事人一致认可计算停工留薪期工资月标准为4227.19元。2017年10月25日，刘国庆于下班途中意外受伤，随即被送往淮安市第二人民医院治疗，主要伤情为左侧桡骨骨折，同年11月10日，刘国庆出院，遵医嘱休息一个月。2018年10月9日，刘国庆因2017年10月25日受伤部位解除内固定再次在淮安市第二人民医院住院治疗，2018年10月17日，刘国庆出院，遵医嘱休息一个月。2017年12月至2018年3月期间，淮安市第二人民医院先后四次出具疾病诊断证明书均建议刘国庆休息一个月。2018年12月10日，刘国庆电话联系绿野公司办公室主任杨洋，要求返岗工作，杨洋表示待请示后再作答复，但是一直未给予答复。刘国庆两次因工伤治疗期间的医疗费均已通过普通职工医保程序报销，而未通过工伤保险程序报销相关费用，经淮安市清江浦区社会保险基金管理中心测算刘国庆工伤保险程序报销医疗费优于普通职工医保，二者相差10739.94元。2018年8月30日，刘国庆自行申报工伤，2018年11月5日，淮安市清江浦区人力资源和社会保障局出具清工伤认字〔2018〕第146号认定工伤决定书，认定刘国庆所受伤害为工伤。2019年1月6日，淮安市劳动能力鉴定委员会出具淮劳鉴工初〔2019〕128号劳动能力鉴定结论通知书，认定刘国庆致残程度为玖级。2019年3月28日，刘国庆就一次性伤残补助金、停工留薪期工资等问题提起仲裁，淮安市清江浦区劳动人事争议仲裁委员会作出清劳人仲案字〔2019〕第102号仲裁裁决书，裁决绿野公司支付刘国庆一次性伤残就业补助金22500元、停工留薪期工资23005.47元、医疗费损失10739.94元、护理费2600元；绿野公司协助刘国庆办理相关工伤保险基金支付手续，支付伙食补助费、一次性伤残补助金和一次性工伤医疗补助金。一审法院认为，劳动者发生工伤，依法享有工伤保险待遇。用人单位应当依法为劳动者缴纳工伤保险，由于用人单位未依法为劳动者缴纳工伤保险费，造成劳动者工伤保险待遇损失的，由用人单位承担赔偿责任。本案中，绿野公司已经为刘国庆缴纳了社会保险，故刘国庆主张的一次性工伤医疗补助金、伙食费应当由工伤保险基金支付。关于刘国庆要求解除劳动合同。职工因工伤遭受事故伤害需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变。根据《关于实施若干问题的处理意见》(苏劳社医[2005]6号)第二十一条规定，工伤职工停工留薪期满后，劳动能力鉴定结束前，原工资福利待遇照发。本案中刘国庆于2017年10月25日受伤，淮安市劳动能力鉴定委员会于2019年1月6日出具劳动能力鉴定结论通知书。刘国庆在淮安市劳动能力鉴定委员会作出劳动能力鉴定结论后未履行请假手续，未再到绿野公司处上班，绿野公司也未通知刘国庆上班，应视为双方在劳动能力鉴定结束时，即2019年1月6日解除了劳动关系，故双方劳动关系于2019年1月6日解除。关于一次性伤残就业补助金。江苏省实施《工伤保险条例》办法第二十七条规定，工伤职工因工致残被鉴定为九级伤残，按照规定与用人单位解除或者终止劳动关系时，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。一次性伤残就业补助金的基准标准为：九级25000元。设区的市人民政府可以根据当地经济发展水平、居民生活水平等情况，在基准标准基础上上下浮动不超过20%确定一次性伤残就业补助金标准，并报省社会保险行政部门备案。淮安市政府办公室关于贯彻《江苏省实施〈工伤保险条例〉办法》的通知（淮政办发〔2015〕103号）第四条规定，职工因工致残被鉴定为五至十级伤残，按照《工伤保险条例》规定与用人单位解除或者终止劳动关系时，一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金分别由工伤保险基金和用人单位按照《江苏省实施〈工伤保险条例〉办法》规定的基准标准下浮10%支付。刘国庆应当按照基准标准下浮10%领取一次性工伤医疗补助金和一次性伤残补助金。本案中，刘国庆因工伤致九级伤残，双方劳动关系已终止，故绿野公司应当支付刘国庆一次性伤残就业补助金22500元。职工因工作遭受事故伤害或者患职业病进行治疗，享受工伤医疗待遇。本案中，因绿野公司未及时为刘国庆申请工伤导致刘国庆只能通过职工医保程序报销，绿野公司应当赔偿刘国庆工伤保险医疗费与职工保险医疗费的差额，故刘国庆要求绿野公司支付医疗费损失，一审法院依法予以支持。经清江浦区社会保险中心核算，损失为10739.94元，刘国庆虽对该金额不予认可，但并未举证证明其主张的金额，故刘国庆主张超出部分，一审法院不予支持。关于停工留薪期工资。职工因工作遭受事故伤害需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。工伤职工停工留薪期一般不超过12个月，伤情严重或者情况特殊，经设区的市级劳动能力鉴定委员会确认，可以适当延长但延长不得超过12个月。停工留薪期满至劳动能力鉴定结束前，用人单位不能安排工作的，原工资福利待遇照发。本案中，刘国庆因工伤先后两次住院治疗，结合刘国庆受伤部位、住院时间及医嘱情况，一审法院酌情认定刘国庆的停工留薪期为12个月，因绿野公司已将工资发放至2018年7月，但并未按照原工资福利待遇发放，故绿野公司应当按照工伤之前月平均工资标准补足刘国庆停工留薪期工资待遇，经计算，刘国庆停工留薪期工资为23005.47元，一审庭审中，绿野公司对该数额予以认可，刘国庆主张超出部分，一审法院不予支持。关于医疗期至劳动能力鉴定期间工资。停工留薪期满至劳动能力鉴定结束前，用人单位不能安排工作的，原工资福利待遇照发。医疗期刘国庆主张两个月工资，并不违反法律规定，经计算，为8854.38元。关于护理费。生活不能自理的工伤职工在停工留薪期需要护理的由所在单位负责。本案中，刘国庆两次住院治疗工伤期间因骨折行动不便需要护理，但绿野公司并未安排人员对刘国庆进行护理或者支付相应的费用，故对于刘国庆要求支付护理费用的诉讼请求，一审法院依法予以支持。因工伤保险基金并未规定护理费具体金额，一审法院酌情按照市场行情100元/天的标准予以计算，刘国庆两次工伤住院共计26天，经计算，护理费为2600元。刘国庆主张超出部分，一审法院不予支持。综上，一审法院判决：一、确认刘国庆与江苏绿野建筑发展有限公司之间的劳动关系于2019年1月6日解除。二、江苏绿野建筑发展有限公司于判决生效之日起十日内一次性支付刘国庆医疗费10739.94元、护理费2600元、停工留薪期工资23005.47元、停工留薪期至劳动能力鉴定作出期间工资8854.38元、一次性就业补助金22500元，上述合计67699.79元；三、驳回刘国庆的其他诉讼请求。如江苏绿野建筑发展有限公司未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，免予收取。二审双方当事人未提供新证据。本院经审理确认一审法院查明的事实。本院认为，停工留薪期届满至劳动能力鉴定结束前，用人单位不能安排适当工作的，原工资福利待遇照发。被上诉人刘国庆自2017年10月25日受伤后，上诉人绿野公司一直未安排其工作，一审法院根据被上诉人刘国庆的住院时间及医嘱情况，酌情认定其停工留薪期间为12个月，从2017年10月计算至2018年10月。淮安市劳动能力鉴定委员会于2019年1月6日出具劳动能力鉴定结论通知书，故2018年11月、12月工资应由被上诉人绿野公司按照原工资福利待遇照发。一审法院认定补发停工留薪期届满至劳动能力鉴定期间的两个月工资，并不违反法律规定，本院予以支持。综上所述，上诉人绿野公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由上诉人江苏绿野建筑发展有限公司负担。本判决为终审判决。审 判 长 李玲审 判 员 王伟审 判 员 王纯二〇二〇年一月十九日法官助理 缪珵书 记 员 刘青