湖南省石门县人民法院刑 事 判 决 书（2020）湘0726刑初17号公诉机关石门县人民检察院。被告人汪文武，男,1985年1月22日出生，湖南省石门县人，土家族，初中文化，农民，住石门县。因涉嫌犯非法经营罪，2018年10月2日被石门县公安局刑事拘留，同月12日被石门县公安局取保候审。2019年9月24日被石门县人民检察院决定取保候审。2020年1月8日被本院决定取保候审。现居住在家。被告人谭吉周，男,1975年12月8日出生,湖北省五峰土家族自治县人，土家族，初中文化，农民，住湖北省五峰土家族自治县。因涉嫌犯非法经营罪，2018年10月12日被石门县公安局取保候审。2019年9月24日被石门县人民检察院决定取保候审。2020年1月8日被本院决定取保候审。现居住在家。石门县人民检察院以石检刑刑诉〔2019〕299号起诉书指控被告人汪文武、谭吉周犯非法经营罪，于2020年1月8日向本院提起公诉。本院依法适用简易程序，实行独任审判，公开开庭审理了本案。石门县人民检察院指派检察员张学刚、检察官助理徐超出庭支持公诉，被告人汪文武、谭吉周到庭参加诉讼。本案现已审理终结。石门县人民检察院指控：2018年7月至9月，被告人汪文武、谭吉周多次从福建省收购烤烟后，将烤烟贩卖给石门县、慈利县、龙山县等地烟农，从中赚取差价。具体犯罪事实如下：1.2018年7月30日，汪文武、谭吉周合伙从福建省武平县钟启坤手中以4.4万元的价格收购约6000公斤烤烟，雇佣王某某（另案处理）的货车将烟叶运输至湖北省五峰县湾潭镇。由谭吉周联系买主，将该批烟叶以2.75万人民币（以下币种同）的价格贩卖给湖南省龙山县的烟农余某某。2.2018年8月6日，汪文武邀约骆某某（另案处理）从石门县出发至福建省武平县，从钟启坤处以4.4万元的价格收购约5000多公斤烤烟，雇佣王某某（另案处理）的货车将烟叶运输至张家界永定区茅岩河镇。由骆某某联系胡某某（另案处理），将烟叶以8万元的价格贩卖给茅岩河镇的烟农龚某某（另案处理）。3.2018年8月16日，汪文武、谭吉周合伙从福建省武平县钟某某处以7.2万元的价格收购约9500公斤烤烟，雇佣货车将该烟叶运至石门县磨市镇车坊村。同月18日，货车在该村部仓库卸烟叶时，，被石门县烟草局工作人员当场查获。烟叶未能贩卖成功。4.2018年8月20日，汪文武安排骆渊周（另案处理）一人前往福建省上杭县，从李某某（另案处理）处以4.1万元的价格收购约5700公斤烤烟。雇佣王某某（另案处理）的货车将烟叶运至石门县所街乡水南渡村。由汪文武联系买主，将该批烟叶以6.7万元的价格销售给水南渡村陈某某，陈某某仅支付4.7万元。5.2018年8月24日，汪文武、谭吉周前往福建省武平县从某某处以4万元的价格收购约5000公斤烤烟，雇佣货车运至湖南省龙山县。同月25日，由谭吉周联系买主，将该批烟叶以3.2万元的价格贩卖给茨堰塘镇的烟农李某某。6.2018年8月30日，汪文武从福建省武平县钟某某处以4万元的价格收购约5500公斤烤烟，雇佣王某某（另案处理）货车运至湖南省张家界。同年9月1日，由骆渊周（另案处理）联系买主，将该批烟叶以8.2万元的价格贩卖给茅岩河镇胡某某（另案处理）。另经审理查明，两被告人犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行,是自首。两被告人认罪认罚。上述事实，被告人汪文武、谭吉周在开庭审理过程中亦无异议，且有证人李某某、余某某等人的证言，银行转账记录等书证，检查笔录及检查照片，两被告人的供述和辩解等证据证实，足以认定。本院认为：被告人汪文武、谭吉周违反国家烟草专卖管理法律、法规，未经烟草行政部门许可，无相关合法烟草专卖许可证明，非法经营烟草专卖品，情节严重，其行为已构成非法经营罪。公诉机关指控被告人汪文武、谭吉周犯非法经营罪的事实属实，罪名成立，本院予以确认。本案第一起、第三起、第五起系共同犯罪，在共同犯罪中，两被告人作用积极，均系主犯，应按照其参与或组织、指挥的全部犯罪处罚。第三起系犯罪未遂，对该起犯罪可以比照既遂犯从轻处罚。被告人汪文武、谭吉周均有自首情节，认罪认罚，依法予以从轻处罚。公诉机关建议判处被告人汪文武有期徒刑一年六个月，缓刑二年，并处罚金，建议判处被告人谭吉周有期徒刑八个月，缓刑一年，并处罚金的量刑建议适当，本院予以采纳。根据被告人汪文武、谭吉周的犯罪情节和认罪、悔罪表现，结合其住所地社区矫正机关出具的适用社区矫正的评估意见，可对汪文武、谭吉周宣告缓刑。综上，依照《中华人民共和国刑法》第二百二十五条第（一）项、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第四款、第二十三条、第六十七条第一款、第七十二条第一款、第三款、第七十三条第二款、第三款、第五十二条、第六十四条，《最高人民法院、最高人民检察院关于办理非法生产、销售烟草专卖品等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第三条第一款第（一）项之规定，判决如下：一、被告人汪文武犯非法经营罪，判处有期徒刑一年六个月，缓刑二年，并处罚金人民币六万五千元。（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。罚金限本判决生效后立即缴清）。二、被告人谭吉周犯非法经营罪，判处有期徒刑八个月，缓刑一年，并处罚金人民币二万元。（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。罚金限本判决生效后立即缴清）。三、被石门县公安局扣押在案的烟叶9500千克予以没收。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接上诉于湖南省常德市中级人民法院。书面上诉的，应当递交上诉状正本一份，副本二份。审判员  李子斌二〇二〇年一月十六日书记员  孙梦林附相关法律、司法解释条款：一、《中华人民共和国刑法》第二百二十五条第（一）项违反国家规定，有下列非法经营行为之一，扰乱市场秩序，情节严重的，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处违法所得一倍以上五倍以下罚金；情节特别严重的，处五年以上有期徒刑，并处违法所得一倍以上五倍以下罚金或者没收财产：（一）未经许可经营法律、行政法规规定的专营、专卖物品或者其他限制买卖的物品的；第二十五条第一款共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。第二十六条组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。三人以上为共同实施犯罪而组成的较为固定的犯罪组织，是犯罪集团。对组织、领导犯罪集团的首要分子，按照集团所犯的全部罪行处罚。对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。第二十三条已经着手实行犯罪，由于犯罪分子意志以外的原因而未得逞的，是犯罪未遂。对于未遂犯，可以比照既遂犯从轻或者减轻处罚。第六十七条第一款犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。第七十二条第一款对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：（一）犯罪情节较轻；（二）有悔罪表现；（三）没有再犯罪的危险；（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。第七十二条第三款被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。第七十三条第二款、第三款有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。二、《最高人民法院、最高人民检察院关于办理非法生产、销售烟草专卖品等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第三条第一款第（一）项非法经营烟草专卖品，具有下列情形之一的，应当认定为刑法第二百二十五条规定的“情节严重”：（一）非法经营数额在五万元以上的，或者违法所得数额在二万元以上的；