常州市金坛区人民法院 刑 事 判 决 书 （2019）苏0413刑初659号 公诉机关常州市金坛区人民检察院。 被告人葛恒兵，男，1983年1月18日生，汉族，江苏省沭阳县人，小学文化，无业，现暂住江苏省常州市金坛区，户籍地江苏省沭阳县。曾因吸毒，于2009年9月被原金坛市公安局行政拘留十五日；又因吸毒，于2011年3月被原金坛市公安局行政拘留十五日；再因殴打他人，于2018年3月被常州市公安局金坛分局行政拘留五日。曾因犯聚众斗殴罪，于2010年2月被本院判处有期徒刑一年二个月；又因犯非法拘禁罪，于2013年2月被本院判处有期徒刑七个月；再因犯故意伤害罪，于2013年5月被本院判处有期徒刑九个月，2014年1月12日释放。因涉嫌犯开设赌场罪，于2019年7月30日被指定居所监视居住，2019年9月2日被刑事拘留，2019年9月18日被逮捕。现羁押于常州市金坛区看守所。 辩护人司马军、叶曼，江苏兴坛律师事务所律师。 被告人刘生景，男，1992年3月16日生，汉族，江苏省灌云县人，小学文化，无业，现暂住江苏省常州市金坛经济开发区，户籍地江苏省灌云县。曾因嫖娼，于2015年3月被原金坛市公安局行政拘留十日；又因故意损毁公私财物，于2015年3月被原金坛市公安局行政拘留十四日；再因结伙斗殴，于2015年6月被原金坛市公安局行政拘留十五日。曾因犯寻衅滋事罪，于2016年6月被本院判处有期徒刑一年八个月，2017年8月23日释放。因涉嫌犯开设赌场罪，于2019年8月20日被指定居所监视居住，2019年9月2日被刑事拘留，2019年9月18日被逮捕。现羁押于常州市金坛区看守所。 被告人汤某，男，1989年12月27日生，汉族，江苏省连云港市人，初中文化，无业，现暂住江苏省常州市金坛区，户籍地江苏省连云港市海州区。曾因赌博，于2011年11月被原金坛市公安局罚款人民币四百元；又因猥亵，于2015年9月被原常州市金坛区公安局行政拘留七日。因涉嫌犯开设赌场罪,于2019年8月20日被指定居所监视居住，2019年9月2日被刑事拘留，同年9月26日转取保候审。经本院决定，于2020年1月8日被逮捕。现羁押于常州市金坛区看守所。 被告人葛某，男，1996年2月11日生，汉族，江苏省沭阳县人，初中文化，无业，现暂住江苏省常州市金坛区，户籍地江苏省沭阳县。因涉嫌犯开设赌场罪，于2019年7月31日被指定居所监视居住，2019年9月2日被刑事拘留，同年9月26日转取保候审。 被告人许某，男，1996年2月20日生，汉族，江苏省沭阳县人，初中文化，无业，住江苏省沭阳县。因涉嫌犯开设赌场罪，于2019年8月20日被指定居所监视居住，2019年9月2日被刑事拘留，同年9月26日转取保候审。 常州市金坛区人民检察院以坛检诉刑诉〔2019〕678号起诉书指控被告人葛恒兵、刘生景、汤某、葛某、许某犯开设赌场罪，于2019年12月12日向本院提起公诉。本院于当日立案，并依法适用简易程序，组成合议庭，公开开庭进行了审理。常州市金坛区人民检察院指派检察员沈佳俊出庭支持公诉，被告人葛恒兵及其辩护人司马军、被告人刘生景、汤某、葛某、许某到庭参加诉讼。现已审理终结。 经审理查明：2017年10月至12月间，被告人葛恒兵伙同刘生景、汤某、葛某、许某在常州市金坛区范围内，先后四次组织赌博人员陈金花、石仁丽、储江等人以“斗牛”的方式进行赌博活动，抽头渔利累计人民币36000元。其中被告人刘生景伙同葛恒兵为他人提供赌资，数额累计人民币373000元，非法获利人民币6000元;被告人汤某抽头4场次，非法获利人民币4000元；被告人葛某接送参赌人员3场次、在赌档外望风护场4场次，非法获利人民币1600元；被告人许某在赌档外望风护场，非法获利人民币1600元。具体事实分述如下： 1.2017年10月份的一天晚上，被告人葛恒兵在常州市金坛区金城镇西城路117号常州天地泰茶业有限公司，组织赌博人员陈金花、石仁丽、姜莉、储江、刘天赐等人，以“斗牛”的形式进行赌博，抽头渔利人民币11000元。被告人刘生景伙同葛恒兵为储江提供赌资人民币126000元，非法获利人民币2000元；被告人汤某负责抽头，非法获利人民币1000元；被告人葛某接送参赌人员并在赌档外望风护场，非法获利人民币500元；被告人许某在赌档外望风护场，非法获利人民币500元。 2.2017年10月份的一天晚上，被告人葛恒兵在常州市金坛区金城镇西城路117号常州天地泰茶业有限公司，组织赌博人员陈金花、石仁丽、姜莉、储江、刘天赐等人，以“斗牛”的形式进行赌博，抽头渔利人民币9000元。被告人刘生景伙同葛恒兵为石仁丽、刘天赐、周庆庚提供赌资人民币209000元，非法获利人民币3000元；被告人汤某负责抽头，非法获利人民币1000元；被告人葛某接送参赌人员并在赌档外望风护场，非法获利人民币400元；被告人许某在赌档外望风护场，非法获利人民币400元。 3.2017年10月份的一天晚上，被告人葛恒兵在常州市金坛区金城镇瑞强生态园，组织赌博人员陈金花、石仁丽、姜莉、周圣等人，以“斗牛”的形式进行赌博，抽头渔利人民币10000元。被告人汤某负责抽头，非法获利人民币1000元；被告人葛某、许某在赌档外望风护场，各非法获利人民币400元。 4.2017年12月份的一天晚上，被告人葛恒兵在常州市金坛区金城镇陈家庄16-2号全胜商店，组织赌博人员陈金花、石仁丽、姜莉等人，以“斗牛”的形式进行赌博，抽头渔利人民币6000元。被告人刘生景伙同葛恒兵为石仁丽提供赌资人民币38000元，非法获利人民币1000元；被告人汤某负责抽头，非法获利人民币1000元；被告人葛某接送参赌人员并在赌档外望风护场，非法获利人民币300元；被告人许某在赌档外望风护场，非法获利人民币300元。 被告人葛恒兵、刘生景、汤某、葛某、许某归案后均如实供述了自己的犯罪事实。 在本案审理期间，被告人葛恒兵、刘生景的亲属分别代为退出违法所得人民币28800元、6000元，被告人葛某退出违法所得人民币1600元，被告人许某退出违法所得人民币1600元。 上述事实，不仅有被告人葛恒兵、刘生景、汤某、葛某、许某的供述，还有证人石仁丽、刘天赐、周庆庚等人的证言笔录，辨认笔录，行政处罚决定书，常州市公安局金坛分局金城派出所民警出具的发破案经过等证据予以证实。关于被告人葛恒兵、刘生景的前科情况，分别有本院（2013）坛刑初字第0098号、（2016）苏0482刑初213号刑事判决书、释放证明书等书证在卷佐证。 本院认为，被告人葛恒兵、刘生景、汤某、葛某、许某以营利为目的，开设赌场供他人进行赌博，情节严重，五被告人的行为均构成了开设赌场罪，属共同犯罪。公诉机关指控被告人葛恒兵、刘生景、汤某、葛某、许某犯开设赌场罪，罪名成立，应予采纳。 关于被告人葛恒兵、刘生景向储江提供的赌资数额，不仅有被告人葛恒兵、刘生景的供述，还有储江的证言笔录予以证实，且证据间能够相互印证。因此，本院对被告人葛恒兵的辩护人提出的被告人葛恒兵给储江提供赌资的金额为七万元的辩护意见不予采纳。 对于被告人葛恒兵的辩护人提出的被告人葛恒兵是2014年1月12日刑满释放，本次归案的时间为2019年7月30日，距离上次刑满已经超过五年，因此不应当认定为累犯的辩护意见。我国刑法上规定的累犯，是指被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或赦免以后，在五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的犯罪分子。构成累犯所要求的“五年”是前罪主刑执行完毕与后罪发生时间之间的时间间隔，而非办案机关查办案件的时间。本案中，被告人葛恒兵因前罪被判处的有期徒刑九个月，是在2014年1月12日执行完毕，但后罪的发生时间是2017年的10月至12月，前后罪的时间间隔并未超过五年。因此，本院对被告人葛恒兵的辩护人提出的上述辩护意见不予采纳。 在共同犯罪中，被告人葛恒兵起主要作用，系主犯，应当按照其所参与的全部犯罪处罚；被告人刘生景、汤某、葛某、许某起次要作用，系从犯，依法应当减轻处罚。被告人葛恒兵、刘生景曾因故意犯罪被判处有期徒刑，在刑罚执行完毕后五年内，再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，属累犯，依法均应从重处罚。被告人葛恒兵有犯罪前科，酌情予以从重处罚。被告人葛恒兵、刘生景、汤某、葛某、许某归案后能如实供述自己的犯罪事实，是坦白，依法均可从轻处罚。被告人葛恒兵、刘生景、汤某、葛某、许某自愿认罪认罚，依法均可从宽处理。在本案审理期间，被告人葛恒兵、刘生景的亲属能代为退出违法所得并预缴罚金，被告人葛某、许某能退出违法所得并预缴罚金，被告人汤某能预缴部分罚金，均可酌情从轻处罚。根据被告人葛某、许某的犯罪情节、认罪态度和悔罪表现，对二人可宣告缓刑。被告人葛恒兵、刘生景、汤某被指定居所监视居住的日期依法应予折抵刑期。被告人葛恒兵的辩护人提出的“被告人葛恒兵归案后如实供述，认罪认罚，全额缴纳罚金、退赃，建议对其从轻处罚”的辩护意见成立，本院予以采纳。为维护社会管理秩序，保护良好的社会风尚，惩罚犯罪，依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第四款、第二十七条、第六十五条第一款、第六十七条第三款、第七十二条第一款、第三款、第七十三条第一款、第三款、第六十四条、第五十二条、第五十三条第一款，《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条、第七十六条之规定，判决如下： 一、被告人葛恒兵犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年六个月，并处罚金人民币八万元。（刑期自2019年9月2日起至2023年2月12日止，被指定居所监视居住的三十四日已折抵刑期十七日。罚金已预缴）。 二、被告人刘生景犯开设赌场罪，判处有期徒刑十个月，并处罚金人民币三万五千元（刑期自2019年9月2日起至2020年6月24日止，被指定居所监视居住的十三日已折抵刑期七日。罚金已预缴）。 三、被告人汤某犯开设赌场罪，判处拘役五个月，并处罚金人民币三万元（刑期自2020年1月8日起至2020年5月6日止，被指定居所监视居住的十三日已折抵刑期七日，被刑事拘留的二十五日已折抵刑期二十五日。罚金已预缴人民币一万元）。 四、被告人葛某犯开设赌场罪，判处拘役四个月，缓刑六个月，并处罚金人民币二万五千元（罚金已预缴）。 五、被告人许某犯开设赌场罪，判处拘役三个月，缓刑五个月，并处罚金人民币二万元（罚金已预缴）。 六、被告人葛恒兵的亲属代为退出的违法所得人民币28800元、被告人刘生景的亲属代为退出的违法所得人民币6000元、被告人葛某退出的违法所得人民币1600元、被告人许某退出的违法所得人民币1600元，合计人民币38000元予以没收，上缴国库；被告人汤某的违法所得人民币4000元应当予以追缴、没收。 （被告人葛恒兵、刘生景、汤某的刑期均从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。被告人葛某、许某的缓刑考验期从判决确定之日起计算。被告人汤某尚未缴纳的罚金应于判决生效后十日内缴纳。） 如不服本判决，可在接到判决书的第二天起十日内，通过本院或者直接向江苏省常州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。 审 判 长  张照鹏 人民陪审员  张福明 人民陪审员  夏锡英 二〇二〇年一月八日 法官 助理  马雁婷 书 记 员  邹菲菲 附本案判决适用的法律条文: 《中华人民共和国刑法》第三百零三条：以营利为目的，聚众赌博或者以赌博为业的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金。 开设赌场的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。 第二十五条：共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。 二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。 第二十六条：组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。 三人以上为共同实施犯罪而组成的较为固定的犯罪组织，是犯罪集团。 对组织、领导犯罪集团的首要分子，按照集团所犯的全部罪行处罚。 对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。 第二十七条：在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。 对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。 第五十二条：判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。 第五十三条：罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。 由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。 第六十四条：犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。 第六十五条：被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。 前款规定的期限，对于被假释的犯罪分子，从假释期满之日起计算。 第六十七条：犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。 被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。 犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。 第七十二条：对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑： （一）犯罪情节较轻； （二）有悔罪表现； （三）没有再犯罪的危险； （四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。 宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。 被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。 第七十三条：拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。 有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。 缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。 《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条：犯罪嫌疑人、被告人自愿如实供述自己的罪行，承认指控的犯罪事实，愿意接受处罚的，可以依法从宽处理。 第七十六条：指定居所监视居住的期限应当折抵刑期。被判处管制的，监视居住一日折抵刑期一日；被判处拘役、有期徒刑的，监视居住二日折抵刑期一日。