江西省上饶市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）赣11民终225号上诉人（原审被告）：中国平安财产保险股份有限公司上饶县支公司,住所地江西省上饶县旭日街道办吉阳东路4号1幢105号,统一社会信用代码:913611216937488970。负责人:陈雪梅，该公司经理。委托诉讼代理人:戴国斌，江西帝经律师事务所律师，特别授权。被上诉人（原审原告）：熊海晏，男，1951年10月生，汉族，湖南省桃江县人，住江西省上饶市信州区。委托诉讼代理人:刘明，江西赣东北律师事务所律师，特别授权。被上诉人（原审被告）：邱武，男，1980年10月生，汉族，江西省上饶市信州区人，住江西省上饶市信州区。上诉人中国平安财产保险股份有限公司上饶县支公司（下称平安财保）因与被上诉人熊海晏、邱武机动车交通事故责任纠纷一案，不服江西省上饶市信州区人民法院(2019)赣1102民初2286号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年1月6日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。平安财保上诉请求：1、请求法院依法撤销信州区人民法院（2019）赣1102民初2286号民事判决第一项，并依法改判上诉人向被上诉人赔偿53,302.48元（比一审判决减少32,167.72元）；2、本案上诉费由被上诉人承担。事实和理由:1、被上诉人熊海晏在事故发生时已经67周岁，超过退休年龄，依法不应支持误工费；2、护理费的判决也存在不当，首先，熊海晏的诉请是90天×146.62元/天，但一审法院却认定为150元/天，超过了熊海晏的诉请，另外，上诉人认为护理费标准不应超过110元/天；其次，误工期的计算应按住院天数计算更为恰当。熊海晏辩称，上诉人的上诉理由不成立，1、熊海晏在一审时提供了相关材料予以佐证，事发时熊海晏虽然超过60周岁，但其仍然具有劳动能力，而其并非退休人员，没有生活来源，必定要通过自己的劳动获得收入；2、一审判决对护理费的计算并未超出诉讼请求。邱武未发表书面答辩意见。熊海晏向一审法院起诉请求：1、判令邱武、平安财保赔偿医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费、营养费、交通费、伤残赔偿金、精神损害抚慰金、鉴定费合计合计134,817元;2、本案诉讼费由邱武、平安财保承担。一审法院认定事实：2018年11月1日17时50分许，邱武驾驶赣Ｅ×××××号小型轿车沿上饶大道由北向南行驶至凡尔赛小区东门路段时，碰撞到由西向东机动车道由熊海晏驾驶的二轮自行车，致使熊海晏受伤及两车受损。熊海晏受伤后被送入上饶市人民医院住院治疗，其伤情为：1、肩胛骨骨折;2、外耳挫伤;3、肋骨骨折；4、颧弓骨折。本次事故经交警部门认定，邱武负事故主要责任，熊海晏负次要责任。2019年8月5日经司法鉴定机构重新鉴定熊海晏的伤情为十级伤残。另查明，邱武驾驶的肇事车辆赣Ｅ×××××号小型轿车在平安财保投保了交强险和100万不计免赔三者商业险。事故发生在保险期间内，熊海晏受伤后被送入上饶市人民医院住院治疗16天，共花去医疗费32,331.09元，其中保险公司垫付10,000元，邱武垫付22,331.09元，另邱武垫付护理费1,500元（10天），急救费100元、床位费200元无正式票据，一审法院不予认可。以上事实，有熊海晏提供的身份证、户口本、事故认定书、出院小结、疾病证明书、医疗费发票、用药清单、收入证明、鉴定报告及发票等证据证实。一审法院认为，侵害公民人身造成伤害的，应当赔偿误工费、护理费、医疗费、伤残赔偿金等费用。本次事故经交警部门认定，邱武负事故主要责任，熊海晏负次要责任。依照《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条的规定，机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；超过责任限额不足的部分，按照下列方式承担赔偿责任：（一）机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担赔偿责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。庭审中，平安财保书面申请对熊海晏的九级伤残进行重新评定。经一审法院依法委托江西求实司法鉴定中心重新评定，熊海晏右肩关节损伤构成十级伤残，第二次庭审中，熊海晏虽对重新鉴定结论提出异议，认为应按第一次鉴定结果，但未提交任何证据，故熊海晏的该异议理由不成立，一审法院不予采信，并确定第二次鉴定结果。后期医疗费、误工期、护理期依第一次鉴定结果分别为10,000元、240天和90天。误工费因熊海晏提供了工作证明，单位营业执照和劳动合同等证据，故对熊海晏的误工费诉讼请求按100元/天予以支持。重鉴交通费因未提供票据，一审法院不予认定。为此，熊海晏的各项损失医疗费为32,331.09元、后续治疗费为10,000元、住院伙食补助费为16天×30元/天=480元、营养费为5,000×10%=500元、交通费为16天×15元/天=240元、护理费为1500元+（16-10）天×146.62元/天+（90-16）天×102元/天＝9,927.72元、误工费为240天×100元/天=24,000元、伤残赔偿金为33,819元/年×13年×10%=43,964.7元、精神损害抚慰金为3,000元、鉴定费为1,900元，以上合计126,343.51元，对此一审法院予以确认。上述损失中医疗费、后续治疗费、住院伙食补助费、营养费合计43,311.09元，其中10,000元不分责任由平安财保在交强险该项限额内赔偿，超出部分按8：2赔偿（机动车与非机动车主次）即平安财保在商业险中应赔偿上述四项合计损失为（43,311.09-10,000）×80%＝26,648.87元。其他除鉴定费外的损失合计为126,343.51-1,900-43,311.09＝81,132.42元，未超出交强险110,000元限额，故不分责任全部由平安财保赔偿。鉴定费1,900元由邱武赔偿1,900×80%＝1,520元。平安财保辩称扣除15%非医保用药，但未提供免责条款生效的证据和具体数额的鉴定，故上述辩解理由不成立，一审法院不予采信。第二次鉴定费由平安财保承担。据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二条、第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条之规定，判决如下：一、被告中国平安财产保险股份有限公司上饶县支公司在保险限额内赔偿原告熊海晏医疗费、后续治疗费、住院伙食补助费、误工费、护理费、营养费、交通费、伤残赔偿金、精神损害抚慰金合计107,781.29元（10,000+26,648.87+81,132.42-10,000）；二、被告邱武赔偿原告熊海晏鉴定费1,520元；三、驳回原告熊海晏的其他诉讼请求。上述款项在付款时，由平安财保上饶县支公司赔偿原告熊海晏各项损失合计85,470.2元（107,781.29-22,331.09-1,520－1,500），返还被告邱武垫付款22,311.09元（22,331.09+1,500-1,520），并限被告于本判决生效后十五日内履行完毕。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2,996元，减半收取1,498元，由被告邱武负担。本院二审查明的事实与一审查明的事实一致。本院认为，本案的争议焦点是一审法院对熊海晏误工费和护理费的计算是否适当？关于误工费，虽然熊海晏在本次交通事故发生时已年满67周岁，超过法定退休年龄，但其提供了与上饶市信州区神墨文化艺术中心所签订的《劳动合同》以及该艺术中心出具的收入证明，证实熊海晏在该公司从事水电维护工作，月工资3,000元，一审法院依据该组证据计算熊海晏误工费并无不妥，本院予以维持。关于护理费，一审法院护理费的计算标准共分为三部分，第一部分为熊海晏住院前十天由邱武垫付的1,500元，第二部分为熊海晏剩余住院期间护理费，第三部分为剩余医嘱护理期护理费，一审法院对该项赔偿标准的计算并无不妥，也不存在超出当事人诉讼请求范围之情形，本院予以维持。综上所述,上诉人中国平安财产保险股份有限公司上饶县支公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费620元，由上诉人中国平安财产保险股份有限公司上饶县支公司负担。本判决为终审判决。审判长  董有生审判员  杜依霖审判员  毛丽丽二〇二〇年一月十六日书记员  刘雅琦