河南省许昌市中级人民法院民 事 判 决 书河南省许昌市中级人民法院民事判决书（2019）豫10民终3749号上诉人（原审被告）：中国人民财产保险股份有限公司南京市分公司，住所地南京市玄武区龙蟠中路69、37号。负责人：娄伟民，该公司总经理。委托诉讼代理人：李东，河南天时达律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：张爱荣，女，汉族，1945年1月18日出生，住河南省许昌市魏都区。委托诉讼代理人：刘豪，河南度邦律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：王文龙，男，汉族，2000年3月21日出生，住河南省许昌县。被上诉人（原审被告）：许昌沃立德科技有限公司，住所地许昌市城乡一体化示范区芙蓉大道许昌市电子商务产业园1号楼12层1201。法定代表人：宋一，该公司董事长。上诉人中国人民财产保险股份有限公司南京市分公司（以下简称人保南京公司）因与被上诉人张爱荣、王文龙、许昌沃立德科技有限公司健康权纠纷一案，不服许昌市魏都区人民法院（2019）豫1002民初7404号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年12月11日立案后，依法组成合议庭，于2019年12月25日开庭进行了审理。上诉人人保南京公司的委托诉讼代理人李东，被上诉人张爱荣的委托诉讼代理人刘豪，被上诉人王文龙到庭参加诉讼，被上诉人许昌沃立德科技有限公司经本院依法传唤未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。人保南京公司上诉请求：1、撤销原审判决，依法改判驳回被上诉人的诉讼请求或者发回重审；2、上诉费由被上诉人承担。事实与理由：1、上诉人在本案中不应当作为被告，更不应该在本案中直接承担赔偿责任。被上诉人张爱荣与王文龙、许昌沃立德科技有限公司之间系侵权关系，而上诉人人保南京公司与被上诉人许昌沃立德科技有限公司系保险合同关系，上诉人没有侵权行为，也没有怠于履行保险责任的行为，不应当将两种不同的法律关系纳入一个案件中审理。2、原审将保险条款之外的的赔偿项目判决由上诉人承担明显错误。被上诉人许昌沃立德科技有限公司长期投保该险种，对仅赔付第三者的医疗保险金和伤残保险金的赔偿范围系熟知，原审超出保险条款之外判定上诉人承担责任属错误。3、原审计算残疾赔偿金时只能按照合同约定的赔付比例计算，一审赔偿数额不符合合同约定。张爱荣答辩：原审认定事实清楚，证据充分，适用法律正确。根据《保险法》五十六之规定，责任保险中，被保险人对第三者应当承担侵权责任，在保险限额内，替被保险人向第三者承担赔偿责任。被上诉人王文龙系投保人许昌沃立德科技有限公司员工，雇主为职员购买责任保险的目的，就是为了转移自身风险，由保险公司代为赔偿损失。故其职员导致第三人受伤，保险公司应该予以赔偿，理赔范围应该包括医疗费、护理费、交通费、残疾赔偿金、抚慰金等各项损失。综上，请求驳回上诉，维持原判。王文龙辩称：同张爱荣意见，维持原判。张爱荣向一审法院起诉请求：1.判令三被告赔偿原告各项损失共计166886元；2.诉讼费用由被告承担。一审法院认定事实：2018年10月28日13时30分许，被告王文龙驾驶电动二轮车行至魏文路××××交叉口南200米处时，与原告张爱荣发生碰撞，造成张爱荣受伤的交通事故。该事故经许昌市公安局交通管理支队第一交通执勤大队依法认定，王文龙负事故的主要责任，张爱荣负事故的次要责任。事故发生后张爱荣被送至许昌仁和骨伤医院进行治疗。原告伤情诊断为：左股骨髁上骨折。后在该院行左股骨髁上骨折切开复位钉板内固定术，共计住院29天。出院医嘱：1.继续服用接骨类药物；2.左股骨髁上骨折术后3个月内或骨折愈合前严禁左下肢负重行走；3.加强左下肢肌力锻炼及左膝关节屈伸功能锻炼；4.定期复查左股骨DR片，了解骨折愈合情况，根据骨折愈合情况决定左下肢何时负重及负重程度；5.骨折愈合后需二次手术取出内固定物并进行左下肢功能康复，预计费用20000元；住院期间共产生医疗费28451.31元。其中王文龙垫付医疗费1000元，被告人保公司已先行赔付医疗费17853.13元。2019年7月15日，张爱荣的伤残程度经许昌莲城法医临床司法鉴定所进行鉴定，鉴定意见为：被鉴定人张爱荣左下肢的损伤程度已构成十级伤残。原告支付鉴定费2000元，检查费704元。被告王文龙系被告沃立德公司的雇佣员工，日常从事外卖业务。被告沃立德公司作为投保人及被保险人，在被告人保南京公司处为被告王文龙投有雇主责任险，该险种含有雇主责任附加第三者责任保险，责任限额为250000元，保险期间自2018年10月28日0时起至2018年10月29日二时止，事故发生在保险期间。一审法院认为，公民享有人身健康权。王文龙驾驶二轮电动车与原告张爱荣发生交通事故造成原告受伤。该事故经公安交警部门认定，王文龙承担事故主要责任，张爱荣负事故次要责任。因被告王文龙作为被告沃立德公司的雇员，在从事雇佣活动中驾驶车辆发生交通事故，赔偿责任依法应由被告沃立德公司承担。鉴于被告沃立德公司在被告人保南京公司为被告王文龙投保有雇主责任险，该险种附加有第三者责任险（限额250000元），故原告的损失应先由被告人保南京公司在雇主责任险附加的第三者责任险责任限额内按事故责任比例予以赔偿。仍有不足部分，由被告沃立德公司予以赔偿。关于被告人保南京公司辩称的保险免责意见。《中华人民共和国保险法》第十七条第二款规定：“对保险合同中免除保险人责任的条款，保险人在订立合同时应当在投保单、保险单或者其他保险凭证上作出足以引起投保人注意的提示，并对该条款的内容以书面或者口头形式向投保人作出明确说明；未作提示或者明确说明的，该条款不产生效力。”《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第十三条第一款规定：“保险人对其履行了明确说明义务负举证责任。”本案中，被告人保南京公司提供的电子投保单载明加盟雇主责任险城市商公司名称为洛阳新速派网络科技有限公司，无法证明与本案关联性。被告人保南京公司提供的保险条款亦无法证明其已经将涉案的保险条款送达沃立德公司并就其中责任免除的条款做到明确解释和说明的义务。故被告人保南京公司辩称的免责意见，证据不足，理由不力，该院不予采纳。事故发生时，原告已超出法定退休年龄，且没有提供其日常从事劳动获取报酬的相应证据，故其诉请误工损失，证据不足，该院不予支持。原告未提供陪护人员相关收入证明，该院按照居民服务业和其他服务业年工资标准39522元/年计算护理费损失。参考《人身损害误工期、护理期、营养期评定规范》，结合原告的伤情和伤残情况及相关医嘱，该院酌定原告护理期为一人护理150天、营养期90天。鉴于原告年龄及伤情，结合被告质证答辩意见，原告拆除内固定所需后续医疗费，待其实际发生后另行主张，本案不作处理。鉴于本次事故中原告出行方式为步行，结合其事故责任比例，应由被告人保南京公司按照事故责任比例承担80%赔偿责任为宜。经依法审核，原告张爱荣的合理损失为：1.医疗费28451.13元，被告人保南京公司辩称的扣除非医保用药的意见，于法无据，该院不予支持。2.住院伙食补助费为1450元。3.营养费为1800元。4.护理费16241.92元。5.残疾赔偿金19124.51元。6.交通费酌定300元。7.鉴定费及检查费2704元，系为查明原告伤残程度所支出必要的、合理的费用，亦应由被告人保南京公司在责任保险限额范围内赔偿。上述损失共计70071.74元，应由被告人保南京公司按照事故责任比例承担80%的赔偿责任即56057.39元（70071.74元×80%），结合原告伤残等级以及事故责任情况，精神损害抚慰金支持4000元。综上，被告人保南京公司共计应赔偿原告60057.39元。扣除被告王文龙垫付的1000元和被告人保南京公司先行赔付的17853.13元，剩余损失41204.26元由被告人保南京公司在承保的雇主责任附加第三者责任限额内予以赔偿。原告的其他过高请求，证据不足，理由不力，该院不予支持。鉴于被告王文龙垫付1000元医疗费，为一并解决本次纠纷，应由被告人保南京公司在保险限额内予以返还该笔垫付款。被告人保南京公司辩称的其他意见，理由不力，该院不予采纳。一审法院判决：一、本判决生效之日起十日内，被告中国人民财产保险股份有限公司南京市分公司赔偿原告张爱荣各项损失共计41204.26元；二、本判决生效之日起十日内，被告中国人民财产保险股份有限公司南京市分公司返还王文龙垫付款1000元；三、驳回原告张爱荣的其他诉讼请求。案件受理费1819元，原告张爱荣负担1376元，被告许昌沃立德科技有限公司负担443元。二审中，当事人没有提交新证据。本院对一审查明的事实予以确认。本案争议的焦点为：1、上诉人是否应作为本案的被告，是否应承担赔偿责任；2、如上诉人承担责任，除医疗保险金、伤残保险金之外的责任是否承担；3、一审对残疾赔偿金的计算比例是否适当。关于第1个焦点，本院认为，根据《中华人民共和国保险法》第六十五条之规定，责任保险的被保险人给第三者造成损害，可以依照法律的规定或者合同的约定，直接向该第三者赔偿保险金。被保险人对第三者应负的赔偿责任确定的，根据被保险人的请求，保险人应该直接向第三者赔偿保险金。该规定明确了第三者享有对保险公司的损失赔偿请求权，故保险公司可以作为本案的被告。因被告王文龙是在执行工作任务过程中造成原告张爱荣损害，根据我国侵权责任法的相关规定，应由用人单位即被告沃立德公司承担侵权责任。因被告沃立德公司已在被告人保南京公司投保了雇主责任附加第三者责任险，事故发生在保险期间内。根据本案雇主责任保险附加第三者责任保险条款的约定，“经保险合同双方特别约定，且投保人已支付相应附加保险费，在保险期间内被保险人的工作人员在从事保险合同约定载明的被保险业务时，因意外或疏忽，造成第三人人身伤亡或者财产损失，依照中华人民共和国法律应由被保险人承担的经济赔偿责任，保险人按照本附加保险合同约定，在保险合同载明的本附加责任限额内负责赔偿。”故人民财险南京分公司应按保险合同约定在保险限额内对原告的损失进行赔偿。关于第2和第3个焦点，关于被告人保南京公司辩称的，第三者责任险仅赔付死亡赔偿金、残疾赔偿金及医疗费三项，其他项目均为除外责任，残疾赔偿金应该按合同约定的赔付比例计算。因该条款系格式条款，保险公司未能提供证据证明该免除或者限制责任的条款已对投保人进行了提示和明确说明，故该条款不发生法律效力。综上所述，中国人民财产保险股份有限公司南京市分公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条、第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费3638元，由中国人民财产保险股份有限公司南京市分公司负担。本判决为终审判决。审判长 孟晓克审判员孙根义审判员李艳伟二〇二〇年一月九日法官助理丁盈盈书记员党李阳执行催告通知书履行义务人：根据2016年9月25日中共中央办公厅、国务院办公厅印发的《关于加快推进失信被执行人信用监督、警示和惩戒机制建设的意见》，你方应在生效判决指定的期限内主动履行判决确定的义务。如果有财产拒不履行，你将承担如下法律责任：1、增加执行成本。未在指定期间履行的，支付迟延履行金或加倍支付迟延履行期间的债务利息，承担执行费用。如实报告财产，否则罚款，拘留。2、消费行为限制。限制乘坐一等以上动车、高铁、飞机、入住星级宾馆、酒店、旅游度假、上夜总会、高尔夫球场、新建、扩建、装修房屋、出境。3、经商立项限制。限制设立金融类公司、社会组织、发行债券、股票、终止股权行权、从事不动产、国有资产交易、使用国有自然资源、获得政府补贴、政策支持、海关认证、从事药品、食品等行业及房地产、建筑企业资质、授信。4、就业就学限制。限制招录（聘）为公务员或事业单位工作人员、担任国企高管、金融机构高管、事业单位法定代表人、社会组织负责人、党代表、人大代表、政协委员、子女就读高收费私立学校。5、评先受奖限制。不得评为道德模范、获得慈善类奖项，已获得的予以撤销。单位或其领导成员成为失信被执行人的，不得参评文明单位，已取得文明单位的撤销。6、控制资金财产。查封、扣押、冻结、划拨、变价、扣留、提取、拍卖、变卖可供执行的存款、债券、股票、基金、收入及财产。7、追回债权抵债。对你享有到期债权的第三人发履行到期债务通知，追讨你担保、与他人共有、第三人占有的财产。8、拘传拘留罚款。对无正当理由拒不到场的拘传，拒不履行的处十五日以下拘留，个人罚款十万以下，单位罚款五万以上一百万以下。9、刑事自诉追究。申请执行人对拒不执行判决、裁定的被执行人，在公安、检察机关不予追究刑事责任的情况下，可以提起刑事自诉。10、刑事责任承担。有能力而拒不执行法院判决、裁定，情节特别严重的，处三年以上，七年以下有期徒刑，并处罚金。邮编：461000地址：许昌市魏都区前进路与魏文路交叉口