安徽省滁州市琅琊区人民法院刑 事 判 决 书（2020）皖1102刑初19号公诉机关安徽省滁州市琅琊区人民检察院。被告人冯某某，绰号“三七”，男，汉族，1989年4月9日出生于安徽省滁州市，初中文化，无业。被告人冯某某因犯强制猥亵罪，于2018年11月9日被安徽省天长市人民法院判处有期徒刑十个月，2019年8月23日刑满释放。被告人冯某某因涉嫌聚众斗殴罪，于2019年8月24日被安徽省滁州市公安局琅琊分局刑事拘留，同年9月27日经安徽省滁州市琅琊区人民检察院批准逮捕，同日被执行逮捕。现羁押于安徽省滁州市看守所。辩护人何威，安徽赵天广律师事务所律师。被告人常某，男，汉族，1996年3月5日出生于安徽省滁州市，初中文化，无业。被告人常某因犯聚众斗殴罪，于2019年2月26日被本院判处有期徒刑三年三个月。被告人常某因涉嫌聚众斗殴罪，于2019年9月24日被安徽省滁州市公安局琅琊分局刑事拘留，同年10月25日经安徽省滁州市琅琊区人民检察院批准逮捕，次日被执行逮捕。现羁押于安徽省滁州市看守所。辩护人张伟，安徽伟诚律师事务所律师。安徽省滁州市琅琊区人民检察院以琅检一部刑诉[2019]239号起诉书指控被告人冯某某、常某犯聚众斗殴罪，于2020年1月2日向本院提起公诉。2020年1月15日，该院以琅检一部刑变诉[2020]1号变更起诉决定书，向本院变更起诉。本院受理后，依法适用简易程序，组成合议庭，于2020年1月19日公开开庭审理了本案。安徽省滁州市琅琊区人民检察院指派检察员周学松出庭支持公诉，被告人冯某某及其辩护人何威、被告人常某及其辩护人张伟均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。公诉机关指控：2016年左右的一天傍晚，被告人冯某某因对被告人常某向自己讨要欠款而不满，便打电话约常某到滁州市冠景酒店门口斗殴。冯某某让郑某（另案处理）带人和刀帮忙，郑某带着杨某某、韩某某（均另案处理），携刀与冯某某会合后，到冠景酒店大门口等常某等人，但常某未至。当晚，常某邀集万某、许某（自然情况不详）等人，携带砍刀驾车寻找冯某某，准备与冯某某斗殴。常某等人在“老地方”土菜馆看到冯某某等人在吃饭，就拿刀冲上来，冯某某见状主动道歉，并答应还钱，后常某等人离开现场。2019年8月23日，被告人冯某某在清流监狱门口被公安机关抓获。2019年9月23日，被告人常某被公安机关从白湖监狱押解回滁州。公诉机关认为被告人冯某某、常某分别纠集他人持械斗殴，应当以聚众斗殴罪追究其刑事责任。被告人冯某某系犯罪未遂，可以比照既遂犯从轻或者减轻处罚。被告人常某系犯罪中止，应当减轻处罚。被告人常某在判决宣告后，刑罚执行完毕前发现漏罪，数罪并罚。建议判处被告人冯某某、常某有期徒刑一年二个月至一年八个月。公诉机关提交了书证、辨认笔录、证人证言、被告人供述与辩解等证据证实。被告人冯某某、常某对公诉机关指控的事实、罪名及量刑建议没有异议，同意适用简易程序，且签字具结，在开庭审理过程中亦无异议。经审理查明的事实、证据与公诉机关的指控一致。另查明：被告人常某于2018年7月27日被刑事拘留，于2019年2月26日被本院以聚众斗殴罪判处有期徒刑三年三个月。本院认为：被告人冯某某、常某均构成聚众斗殴罪。公诉机关指控成立。被告人常某在判决宣告以后，刑罚执行完毕以前，发现在判决宣告以前还有其他罪没有判决的，应当对新发现的罪作出判决，把前后两个判决所判处的刑罚并罚。被告人冯某某已经着手实行犯罪，由于犯罪分子意志以外的原因而未得逞，是犯罪未遂，可比照既遂犯减轻处罚。被告人常某在犯罪过程中自动放弃犯罪，是犯罪中止，依法减轻处罚。被告人冯某某、常某到案后如实供述所犯罪行，且认罪认罚，依法从轻处罚。采纳辩护人的相关辩护意见。公诉机关的量刑建议适当。对被告人冯某某辩护人提出冯某某系犯罪中止的辩护意见，经查，冯某某实施了纠集人员、率众到斗殴地点的行为，但因常某未到场而未得逞，应认定为犯罪未遂。对被告人常某辩护人所提本案未造成损害后果、建议对常某免予刑事处罚的辩护意见，经查，常某有明确的斗殴目的，并纠集其他人员，持刀至饭馆来到冯某某面前，后虽自动放弃犯罪行为，但该行为已经破坏了公共秩序，造成损害。故对上述辩护意见均不予采纳。根据被告人犯罪的具体事实、性质、情节和对于社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第二百九十二条第一款第（四）项、第二十五条第一款、第七十条、第六十九条第一款、第二十三条、第二十四条、第六十七条第三款及《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百零一条之规定，判决如下：一、被告人冯某某犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑一年二个月。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年8月23日起至2020年10月22日止。）二、被告人常某犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑一年二个月，与前罪犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑三年三个月并罚，决定执行有期徒刑三年十个月。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2018年7月27日起至2022年5月26日止。）如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向安徽省滁州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本两份。审 判 长  赵士梅人民陪审员  陈永琳人民陪审员  赵 祥二〇二〇年一月十九日代理书记员  肖金姗附本案适用的法律条文：《中华人民共和国刑法》第二百九十二条聚众斗殴的，对首要分子和其他积极参加的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制;有下列情形之一的，对首要分子和其他积极参加的，处三年以上十年以下有期徒刑：(一)多次聚众斗殴的;(二)聚众斗殴人数多，规模大，社会影响恶劣的;(三)在公共场所或者交通要道聚众斗殴，造成社会秩序严重混乱的;(四)持械聚众斗殴的。聚众斗殴，致人重伤、死亡的，依照本法第二百三十四条、第二百三十二条的规定定罪处罚。第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处;应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。第七十条判决宣告以后，刑罚执行完毕以前，发现被判刑的犯罪分子在判决宣告以前还有其他罪没有判决的，应当对新发现的罪作出判决，把前后两个判决所判处的刑罚，依照本法第六十九条的规定，决定执行的刑罚。已经执行的刑期，应当计算在新判决决定的刑期以内。第六十九条判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。数罪中有判处有期徒刑和拘役的，执行有期徒刑。数罪中有判处有期徒刑和管制，或者拘役和管制的，有期徒刑、拘役执行完毕后，管制仍须执行。数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。第二十三条已经着手实行犯罪，由于犯罪分子意志以外的原因而未得逞的，是犯罪未遂。对于未遂犯，可以比照既遂犯从轻或者减轻处罚。第二十四条在犯罪过程中，自动放弃犯罪或者自动有效地防止犯罪结果发生的，是犯罪中止。对于中止犯，没有造成损害的，应当免除处罚；造成损害的，应当减轻处罚。第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百零一条对于认罪认罚案件，人民法院依法作出判决时，一般应当采纳人民检察院指控的罪名和量刑建议，但有下列情形的除外:（一）被告人的行为不构成犯罪或者不应当追究其刑事责任的；（二）被告人违背意愿认罪认罚的；（三）被告人否认指控的犯罪事实的；（四）起诉指控的罪名与审理认定的罪名不一致的；（五）其他可能影响公正审判的情形。人民法院经审理认为量刑建议明显不当，或者被告人、辩护人对量刑建议提出异议的，人民检察院可以调整量刑建议。人民检察院不调整量刑建议或者调整量刑建议后仍然明显不当的，人民法院应当依法作出判决。