成都市双流区人民法院 刑 事 判 决 书 (2019)川0116刑初1281号 公诉机关成都市双流区人民检察院。 被告人张红，女，1976年2月15日出生，汉族，小学文化，户籍所在地：成都市双流区。2019年3月4日因涉嫌犯妨害公务罪被成都市公安局双流区分局刑事拘留，2019年4月10日因涉嫌犯妨害公务罪经成都市双流区人民检察院批准，同日由成都市公安局双流区分局执行逮捕。现羁押于成都市双流区看守所。 辩护人王智勇、刘倩，四川顺泰律师事务所律师。 成都市双流区人民检察院以川成双公诉刑诉[2019]1217号起诉书指控被告人张红犯妨害公务罪、非法经营罪，于2019年9月12日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。成都市双流区人民检察院指派检察员郭燕勤出庭支持公诉，被告人张红及其辩护人王智勇、刘倩到庭参加了诉讼,现已审理终结。 成都市双流区人民检察院起诉书指控，2019年2月25日14时30分许，四川省成都市公安局双流区分局网络安全保卫大队联合蛟龙港派出所、双流区综合行政执法局对位于四川省成都市双流区无证网吧进行查处行动，在查处XX公寓旁边的张红所开设的无证“XX网吧”时，民警叶飞表明身份后要求检查主机时，遭到被告人张红的阻拦、抓扯，后民警叶飞准备检查网吧主机时，张红冲到吧台旁边拿起吧台上的物品砸向民警叶飞，被叶飞躲过，随即现场执法人员上前控制张红，张红挣脱控制并使用一玻璃水杯砸向网络安全保卫大队民警王磊，王磊用右手挡住玻璃杯，但其右手无名指被碎裂的玻璃杯割伤，随后现场执法人员将张红控制并带回派出所调查。 另查明，被告人张红经营的“XX网吧”只办理了营业执照，未办理网络文化经营许可证。侦查员对“开心网吧”主机数据查询，从2018年4月20日至2019年3月22日，该网吧现金收入合计人民币600503.71元。 为支持指控事实的成立，成都市双流区人民检察院当庭出示的证据材料有物证，书证，证人证言，被害人陈述，被告人供述及辩解，勘验、检查、辨认笔录等证据。 公诉机关认为，被告人张红使用暴力方法袭击正在依法执行职务的人民警察，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百七十七条之规定；被告人张红未经国家有关主管部门批准，擅自从事互联网上网服务经营活动，情节特别严重，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第二百二十五条之规定，应当分别以妨害公务罪、非法经营罪追究其刑事责任。提请法院依法判处。 被告人张红对起诉指控的罪名无异议并认罪,提出自己未使用玻璃杯砸民警、自己经营数额没有60余万元；其辩护人提出指控被告人张红非法经营情节特别严重证据不足，有部分系赊账和预存，被告人张红归案后如实供述犯罪事实，当庭自愿认罪，请求对被告人张红从轻处罚。 经审理查明，2019年2月25日14时30分许，四川省成都市公安局双流区分局网络安全保卫大队联合蛟龙港派出所、双流区综合行政执法局对位于四川省成都市双流区无证网吧进行查处，在查处XX公寓旁边的张红所开设的“XX网吧”时，民警叶飞表明身份后要求检查主机时，遭到被告人张红的阻拦、抓扯，后民警叶飞准备检查网吧主机时，张红在吧台旁边拿起吧台上的物品砸民警叶飞，随即现场执法人员上前控制张红，张红挣脱控制后准备使用玻璃水杯砸网络安全保卫大队民警王磊，被王磊用右手按住玻璃杯，致其右手无名指被碎裂的玻璃杯划伤，随后现场执法人员将张红控制并带回派出所调查。案发后，被告人张红于2019年2月26日被公安机关处以行政拘留十日，2019年3月4日被刑事拘留。 另查明，被告人张红于2017年11月24日取得营业执照，在成都市双流区设立“XX网吧”，但未取得网络文化经营许可证。 上述事实，有经庭审质证的公安机关出具的受案登记表，立案决定书，到案经过，案件移送书，提取笔录，现场勘验笔录，现场图，现场照片，电子物证检查工作记录，被告人张红的供述及对案发现场的辨认笔录、辨认照片，民警王磊的陈述及对被告人张红的辨认笔录、辨认照片，证人吴某景的陈述，证人廖某、李某忠、李某伟、张某、彭某才、张某洪、李某、唐某华、贺某鑫的证言，证人张某虎的证言及对案发现场的辨认笔录、辨认照片，营业执照，情况说明，人民警察证复印件，证明，王磊的病情证明单、伤情照片，扣押物品清单，成都市双流区文化旅游和广电新闻出版局出具的（双）文罚字[2018]第044号行政处罚决定书及相关材料，成都市公安局双流区分局对唐某华、张红、张某虎的行政处罚决定书，被告人张红的常住人口详细信息等证据证实，足以认定。 本院认为，被告人张红以暴力方法阻碍国家机关工作人员依法执行职务，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第二百七十七条之规定，构成妨害公务罪；国家对互联网上网服务营业场所经营单位的经营活动实施许可制度，未经许可，任何组织和个人不得从事互联网上网服务经营活动。被告人张红未经国家有关主管部门批准，未取得《网络文化经营许可证》，擅自从事互联网上网服务经营活动，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第二百二十五条之规定，构成非法经营罪，且情节特别严重，依法应以妨害公务罪、非法经营罪追究被告人张红的刑事责任。成都市双流区人民检察院起诉指控事实清楚，罪名成立，本院予以支持。被告人张红既犯妨害公务罪，又犯非法经营罪，依照《中华人民共和国刑法》第六十九条之规定，依法应当数罪并罚。对被告人张红所提指控金额不实的辩解，辩护人所提指控被告人张红非法经营情节特别严重证据不足的辩护意见，本院认为，根据公安机关对从被告人张红处查获的电脑进行检查，被告人张红从2018年4月20日至2019年3月22日案发之日，开设网吧非法经营的数额为600503.71元，该数据由会员加钱和临时卡收入两部分组成，该数据客观真实，本院予以采信，故被告人张红犯非法经营罪，情节特别严重，对被告人张红及其辩护人所提该辩护意见，本院不予采纳。被告人张红当庭自愿认罪，有悔罪表现，本院在量刑时对被告人张红酌情从轻处罚。被告人张红因同一事实被行政拘留的7天应当折抵刑期。据此，为维护社会管理秩序、市场经济秩序，惩罚犯罪，根据被告人张红犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第二百七十七条第一款、第二百二十五条第（四）项、第六十九条、第六十四条、第五十二条、第五十三条之规定，判决如下: 一、被告人张红犯妨害公务罪，判处拘役六个月；犯非法经营罪，判处有期徒刑五年，并处罚金人民币五万元；数罪并罚，决定合并执行有期徒刑五年，并处罚金人民币五万元。 (刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2019年3月4日起至2024年2月25日止。罚金限于本判决生效之日起十日内缴纳，逾期则强制缴纳。） 二、扣押在案的收费机一台、服务器一台、显示器31台、电脑主机38台依法予以没收并上缴国库。 如不服本判决,可在接到判决书的第二日起十日内,通过本院或者直接向四川省成都市中级人民法院提出上诉,书面上诉的,应提交上诉状正本一份,副本二份。 审 判 长 李 骞 人民陪审员 袁 玲 人民陪审员 辛亭漪 二〇二〇年一月二十日 书 记 员 卢 希 附相关法律条文： 《中华人民共和国刑法》 第二百七十七条以暴力、威胁方法阻碍国家机关工作人员依法执行职务的，处三年以下有期徒刑、拘役、管制或者罚金。 …… 第二百二十五条违反国家规定，有下列非法经营行为之一，扰乱市场秩序，情节严重的，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处违法所得一倍以上五倍以下罚金；情节特别严重的，处五年以上有期徒刑，并处违法所得一倍以上五倍以下罚金或者没收财产： …… (四)其他严重扰乱市场秩序的非法经营行为。 第六十九条判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。 …… 第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。 第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。 第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。 由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。