湖南省汝城县人民法院民 事 判 决 书（2019）湘1026民初2064号原告：永州新康管材有限公司，住所地：湖南省永州市零陵区潇水中路165号。法定代表人：谢莹，该公司总经理。委托诉讼代理人：刘章武，北京盈科（长沙）律师事务所律师。委托诉讼代理人：张亮，北京盈科（长沙）律师事务所律师。被告：湖南省第二工程有限公司，住所地：长沙市天心区跃进路135号省石化厅大楼5楼企业发展部。法定代表人：李永迪，该公司总经理。委托诉讼代理人：何卓，该公司项目负责人。委托诉讼代理人：朱兰滨，湖南水正兰律师事务所律师。原告永州新康管材有限公司（以下简称永州管材公司）与被告湖南省第二工程有限公司（以下简称第二工程公司）买卖合同纠纷一案，本院于2019年11月7日立案后，依法由审判员郭垂峰适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告永州管材公司的委托诉讼代理人张亮，被告第二工程公司的委托诉讼代理人何卓、朱兰滨均到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告永州管材公司向本院提出诉讼请求：①判令被告向原告支付所欠违约金438792.35元；②判令被告承担原告为实现债权所支付的律师费20000元。事实和理由：2018年9月15日，原、被告之间签订《球墨铸铁管购销合同》合同约定：“由原告供应球墨铸铁管一批，预计总价格7417539.2元，双方按实际发货数量作为结算依据，分批供货……，自交货之日起90天内，甲方支付（至乙方专用帐户）当批次货款的100%；甲方不按合同约定付款，按当批供货总金额的万分之八每日支付违约金给乙方，并同时赔偿因此给乙方造成的所有损失（包括赔偿的费用，必要的律师费、罚款等）”。该合同生效后，原告陆续向被告发货，双方按约进行结算，经结算，本次合同总金额为7809554.95元，但因被告未按时付款所产生的违约金438792.35元一直未予支付，经原告多次索要均未得到回复。为此，原告起诉，请依法判决。被告第二工程公司辩称：①被告没有违约，原告诉称：被告严重违反合同法的规定及双方签订的合同的约定，没有事实根据。原、被告签订《购销合同》后，分三批向原告购买了球墨铸铁管件，至2018年10月13日原告供货完毕，货款总计7809554.95元。2018年10月29日至2018年11月12日，原告分八张开具了总金额为7809554.95元的增值税普通发票，并于2018年12月18日付款100万元给原告，于2019年1月31日付款600万元给原告，剩余809554.95元，被告因未能及时从工程业主处领取工程款，于是通过双方认可的中间人协商调停，原告同意余款由被告延期支付，后被告在2019年6月5日支付20万元，2019年9月12日支付609554.95元给原告，至此被告将全部货款付清给原告。②原告称“自交货之日起90天内，甲方支付当批次货款的100%”，属于原告对合同约定条款的片面理解。原、被告签订购销合同第八条第二款约定：乙方在每次结算付款前须向甲方提供按本条第三款规定开具的当次结算等额的增值税普通发票或普通发票与当次付款额的收据，该条约定的内容为“必须”而非选择性约定，原告按合同约定提供发票是在先义务，被告在没有收到原告的发票前没有付款义务。且原告没有按每批次供货的金额向被告提供发票，其行为违反了合同第八条第二款的约定，改变了合同约定的做法，被告没有义务按每批次的金额付款给原告。被告的付款期限应当从收到原告提供的发票之日起计算。③原、被告签订购销合同第九条第二款约定：甲方不按合同约定付款，按当批供货总金额的万分之八每日支付违约金给乙方。按此约定，违约金标准明显过高，应当予以调整，按全国银行业同业拆借中心公布的贷款平均报价利率计算。④原告计算利息方式明显不合理，导致诉标过大，造成律师费过高，应由原告自己承担律师费，且律师费按约定属于赔偿损失项目，原告只能选择违约金或者赔偿损失不能两者一起选择。为此，请法院驳回原告不合理请求。经审理查明：2018年9月15日，原、被告签订《球墨铸铁管购销合同》，合同约定：1、产品名称：品牌、规格型号、厂家、数量、单价、金额；2、质量要求、交货时间、地点、方式、运输方式、验收标准；3、货款结算、支付方式：①分批供货，每批次货到交货地点后，7个工作日内，甲、乙双方对清当批次供货数量、单价与结算金额，自交货之日起90天内，甲方支付（至乙方专用帐户）当批次货款的100%；②支付方式：以银行转帐的方式支付到乙方帐户（乙方不得委托付至个人帐户），乙方在每次结算付款前须向甲方提供按本条第3款规定开具的当次结算额等额的增值税普通发票或普通发票与当次付款额的收据（需加盖公章或财务专用章）；③增值税发票相关约定：增值税税率16%，税票形式增值税普通发票。4、违约责任：①甲方不按合同约定付款，按当批供货总金额的万分之八每日支付违约金给乙方，并同时赔偿因此给乙方造成的所有损失（包括赔偿的费用，必要的律师费，罚款等），合同签订后，原告从2018年8月27日开始向被告供货，至2018年10月13日止供货总金额为7809555元，原告提供发票时间为：2018年11月12日，共计八张发票，金额为7809554.95元。被告收到货物后，于2018年12月18日支付货款1000000元给原告，于2019年1月31日支付货款6000000元给原告；于2019年6月5日支付货款200000元给原告；于2019年9月22日支付货款609554元给原告，总计支付货款7809554.95元。原告因被告未支付违约金聘请律师支付律师费20000元。以上事实，有原告陈述、被告辩解、球墨铸铁管购销合同、发票、回单、付款赁证等证据证实，并经庭审质证核实，足以认定。本院认为，当事人应当按照约定全面履行自己的义务。本案原、被告签订球墨铸铁管购销合同，双方在履行合同过程中，虽然双方履行了支付货款、交付货物等义务，但对违约事宜及对违约损失的认定双方产生分歧、意见。本院经审理认为：原告在履行合同过程中，未及时向被告提供供货货物当次结算等额的增值税普通发票，导致被告在支付货款时产生延迟情况，在合同履行过程中，原、被告双方都存在违反合同的情况，应当各自承担相应的责任。对于前两笔货款7000000元，因双方均有过错，被告延迟支付时间不久，即在原告提供发票后不久就支付了，不存在计算违约金损失的情形；原告要求被告承担该部分损失，不符合双方约定，本院不予支持。对于后两笔货款合计809554元，原告提供增值税发票后，被告还超过90日支付货款，被告对此应承担违约责任，支付违约金；被告方提出违约金计算偏高，请求核减。经审核，被告违约给原告造成的损失，只有律师费20000元，其他损失原告无证据证实，本院认为，应当以原告的实际损失为基础，综合考虑合同的履行情况，双方的过错程度以及预期利益等综合因素，根据公平原则和诚实信用原则予以衡量，即以不超过原告损失20000元的30%为限，即26000元。同时原、被告双方既约定了违约金款，又约定了损害赔偿条款，这两者之间是不可以并存的，也就是说要么计算违约金，要么计算损害赔偿，即承担律师费。本案以优先适用违约金条款。综上所述，由被告支付违约金26000元给原告。现依据《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百一十四条第二款、第一百二十条，《最高人民法院关于合同法司法解释（二）》第二十九条，《最高人民法院关于合同法司法解释（三）》第二十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条之规定，判决如下：一、由被告湖南省第二工程有限公司支付原告永州新康管材有限公司违约金26000元，此款限判决生效后十日内付清。二、驳回原告永州新康管材有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案案件受理费8182元，减半收取4091元，由原告永州新康管材有限公司承担2045元，由被告湖南省第二工程有限公司承担2046元。如不服本判决，可在本判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省郴州市中级人民法院。审判员  郭垂峰二〇二〇年元月三日法官助理张玉华书记员曹宇君附本案相关法律条文：《中华人民共和国合同法》第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。第一百一十四条当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加;约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务。第一百二十条当事人双方都违反合同的，应当各自承担相应的责任。《最高人民法院关于合同法司法解释（二）》第二十九条当事人主张约定的违约金过高请求予以适当减少的，人民法院应当以实际损失为基础，兼顾合同的履行情况、当事人的过错程度以及预期利益等综合因素，根据公平原则和诚实信用原则予以衡量，并作出裁决。当事人约定的违约金超过造成损失的百分之三十的，一般可以认定为合同法第一百一十四条第二款规定的“过分高于造成的损失”。《最高人民法院关于合同法司法解释（三）》第二十四条买卖合同对付款期限作出的变更，不影响当事人关于逾期付款违约金的约定，但该违约金的起算点应当随之变更。买卖合同约定逾期付款违约金，买受人以出卖人接受价款时未主张逾期付款违约金为由拒绝支付该违约金的，人民法院不予支持。买卖合同约定逾期付款违约金，但对账单、还款协议等未涉及逾期付款责任，出卖人根据对账单、还款协议等主张欠款时请求买受人依约支付逾期付款违约金的，人民法院应予支持，但对账单、还款协议等明确载有本金及逾期付款利息数额或者已经变更买卖合同中关于本金、利息等约定内容的除外。买卖合同没有约定逾期付款违约金或者该违约金的计算方法，出卖人以买受人违约为由主张赔偿逾期付款损失的，人民法院可以中国人民银行同期同类人民币贷款基准利率为基础，参照逾期罚息利率标准计算。《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条法庭辩论终结，应当依法作出判决。判决前能够调解的，还可以进行调解，调解不成的，应当及时判决。第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。