广东省韶关市浈江区人民法院民 事 判 决 书（2019）粤0204民初1871号原告：陈谋华，男，1962年6月17日出生，汉族，住广东省佛山市三水区。委托诉讼代理人：廖心瑜，广东宜方律师事务所律师。委托诉讼代理人：罗威，女，1985年6月22日出生，汉族，住广东省佛山市三水区。（系原告陈谋华继女）被告：韶关市金展鹏矿业有限公司，住所地：韶关市浈江区解放路126号新展鹏大厦八楼801、803、805号。法定代表人：彭晓明，该公司总经理。委托诉讼代理人：廖聪恒，该公司工作人员。原告陈谋华与被告韶关市金展鹏矿业有限公司劳动争议一案，本院于2019年8月2日立案后，原适用简易程序，后转为普通程序，公开开庭进行了审理。原告陈谋华的委托诉讼代理人廖心瑜、罗威、被告韶关市金展鹏矿业有限公司的委托诉讼代理人廖聪恒到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告陈谋华向本院提出诉讼请求：一、请求撤销韶关市浈江区劳动人事争议仲裁院作出的【韶浈劳人仲案字2019第59号】仲裁裁决书；二、确认原告与被告自2000年8月3日至2018年5月30日存在劳动合同关系；三、判令因被告违法解除劳动关系应支付原告经济补偿标准二倍的赔偿金49000元；四、判令被告向原告支付加班工资155204元；五、判令被告向原告支付未休带薪年休假工资报酬4413.79元变更2942.53元；六、判令被告承担本案诉讼费用。事实与理由：原告自2000年8月3日进入被告韶关市金展鹏矿业有限公司工作，与被告建立劳动关系。随后即被分配到连南参与其分公司连南姓坪钼矿（已于2019年5月15日注销）处进行采矿、浮选等工作，每月工资2000元。但被告一直不肯与原告签订书面劳动合同，自入职以来没有让原告休带薪年休假。原告多年来勤恳工作，特别是从2011年开始至2017年看守矿山和厂房，周六日及法定节假日，被告也不允许原告休息。原告为被告公司的安保作出了巨大的贡献。2018年5月16日，原告在上班时受伤，后被送院治疗。2018年5月30日，被告向原告出具解除劳动关系证明，其上载明：“因公司终止经营原因于2018年5月30日与我单位终止劳动合同。”2019年5月20日，社会保险行政部门认定原告受伤为工伤，原告保留另行依法主张工伤保险待遇的权利。原告被解雇时仍处于工伤医疗期内，因此被告系违法解雇原告，应当向原告支付经济补偿标准二倍的赔偿金。由于被告已于2018年8月13日向原告支付了部分补偿23000元，因此原告认为，被告支付的赔偿金应当减去已支付的部分，还应支付49000元（2000×18×2－23000）。因被告从未允许原告休带薪年休假及补休，因此被告应当支付未休带薪年休假工资报酬2000÷21.75×（10+6）×3＝4413.79元。原告自2011年至2017年周六日及法定节假日均无休息，被告应当支付加班工资155204元（2000÷21.75×104×2×7＋2000÷21.75×11×7×3）。以上请求共208617.79元。原告对韶关市浈江区劳动人事争议仲裁院的仲裁裁决不服，特提起诉讼，望判如所请。被告韶关市金展鹏矿业有限公司辩称，答辩人针对原告的诉讼请求及申请理由，提出如下答辩意见：一、答辩人与原告劳动关系存续时间为:2006年12年4月至2018年5月30日，年限为11年5个月。入职单位为答辩人分公司韶关市金展鹏矿业有限公司连南姓坪钼矿，依据：1、连南姓坪钼矿公司员工花名册，该名册序号4信息:部门:车间；岗位：浮选厂；姓名:陈谋华；性别:男，身份证号码:；民族:汉；籍贯:四用；婚烟状况:已婚；入公司时间:2006年12月4日。2、《付陈谋华解除劳动关系补偿金》支付证明单，陈谋华于2018年8月13日签领该笔费用，该项金额为23000元，计算方式为月工资:2000元*工作年限:11.5年。根据答辩人申请书陈述，其表述的月工资同为2000元/月，按照解除劳动关系补偿金计算方法，得出补金金额为23000元，原告认可该计算方式及金额，并进行了签领确认，因此原告在本单位的工作年限为11.5年。3、对于原告要求确定的劳动关系存续时间跨度，超过劳动争议申请仲裁一年的时效期间，不应支持。且2016年之前劳动关系存续时间问题，超过了诉讼时效。二、答辩人不存在违法解除劳动关系，符合劳动合同法中法定终止条件。1、因答辩人分公司经营因难，答辩人自2011年停业以来，经营上发生重大困难，从财务报表显示（见附件），答辩人分公司已连续多年亏损，因此决定解散原告所在工作地的分公司，因此在2018年5月30日向原告发出《解除劳动关系证明》。该行为符为《劳动合同法》第四十四条第(五)项规定，即用人单位被吊销营业执照、责令关闭、撤销或者用人单位決定提前解散的，劳动合同终止。因答辩人分公司决定提前解散，因此先进行员工遣散工作，于2018年5月30日向原告发出《解除劳动关系证明》，答辨人于2018年6月25日向韶关市税务局递交了《注销社会保险缴费登记表》，该表格内注销原因为“已停业多年，无收入，决议解数”。答辩人分公司已2011年进入停业状态，早已安排工作人员办理公司解散事宜，但由于答辨人分公司股东潘杰于于2016年身故，办理注销手续复杂，故延迟了答辩人分公司办理解散时间。答辨人分公司注销的时间为2019年5月15日，详见连南瑶族自治县市场监督管理局:连南核准通内字【2019】第1900078419号，并上交《营业执照》。因答辩人分公司生产经营困难，决议解散原告所在地的公司，符合《劳动合同法》规定解除劳动关系的条件，并且答辩人向原告按工作年限支付了补偿金，原告亦于2018年8月13日签领该笔费用，认可该项补偿以及工作年限，答辩人解除劳动关系相关操作符合《劳动合同法》规定。2、答辩人分公司是与原告在双方协商一致的基础上解除劳动关系。依照最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释(法释(2010)12号)第十条“劳动者与用人单位就解除或者终止劳动合同办理相关手续、支付工资报酬、加班费、经济补偿或者赔偿金等达成的协议，不违反法律、行政法规的强制性规定，且不存在欺诈、胁迫或者乘人之危情形的，应当认定有效”。自答辩人于2018年5月30日向原告提出解除劳动关系，原告在当时没有提出任何异议，并且于2018年8月13日签领了解除劳动关系的补偿金23000元。原告从接收解除劳动合同通知至签领补偿金，期间没有提出任何异议，双方是达成一致意见的，在接受补偿金后，原告方提出，符合《劳动合同法》第三十六条用人单位与劳动者协商一致，可以解除劳动合同。3、答辩人分公司与原告一直以来未签订书面劳动合同，并且时间跨度超过1年，双方之间应为无固定期限劳动合同关系。根据广东省高级人民法院、广东省劳动人事争议仲裁委员会关于审理劳动人事争议案件若干问题的座谈会纪要》(2012年6月21日粤高法(2012)284号)。用人単位自用工之日起满一年不与动者订立书面劳动合同，视为已订立无固定期限劳动合同，用人单位无需再支付用工之日起满一年后未订立书面劳动合同的二倍工资。答辩人按照无固定期限合同的方式，以原告实际工作年限作为计算依据，于2018年8月13日向原告支付了解除劳动合同的补偿金，符合劳动合同法相关规定，不存在违法解除劳动合同。4、关于原告提出工伤问题，因原告当时并未认定工伤，答辩人没有掌握该情况信息，答辩人非刻意与原告解除劳动关系，而是基于公司解散的缘故。并且原告入院日期2018年5月16日，出院的日期为2018年6月1日，答辩人向原告提出解除劳动关系的日期为2018年5月30日，答辩人向原告提出解除劳动关系是在原告己基本治愈的情况下提出的，给予原告足够的医疗时间。而且答辩人在原告住院期间，足额向原告发放了当月的工资。5、答辩人对原告的工伤鉴定存在异议，原告在答辩人分公司工作地上班期间，基本上每天都饮酒，而且分量比较大，答辩人分公司管理人员虽屡次告诫原告禁止饮酒，但原告置若罔闻，乃至于出现“中风”症状，导致其在2018年5月16日7时左右起床时不慎摔倒，造成左肩受伤，首次工伤认定为“左肩关节半脱位”。对于本次工伤鉴定，答辩人将申请行政复议。6、对于原告的《认定工伤决定书》，“左肩关节半脱位”，根据连南瑶族自治县人民医院出院记录，入院诊断为急性脑梗死、高血压1级很高危组。因此造成原告住院的主因是原告自身的健康疾病，井非“左肩关节半脱位”，即使是关节脱位，治疗期也相对较短，原告住院期间主要的治疗目的是医治“急性脑梗死、高血压1级很高危组”的自身疾病，对于原告的“左肩关节半脱位”问题，已有合理、足够的医疗期，原告在2018年6月1日出院，答辩人在2018年5月30日提出解除劳动关系，是在原告“左肩关节半脱位”治愈的情况下提出的，不违反劳动合同法相关规定，不存在违法解除劳动关系。7、韶浈劳人仲案字【2019】59号仲裁裁决书第5页第二段内容已明确指出“申请人（原告）在被第一被申请人（被告）解除劳动关系之日起及领取解除劳动关系补偿金后直至2019年5月17日并未对此提出异议，本院认为申请人已对自身权益进行处分，视为双方协商一致解除劳动关系，因此，对申请人要求第一被申请人支付25000元赔偿金差额的请求，本院不予支持。”该裁决符合事实和相关法规，原告请求支付二倍经济赔偿的要求不成立。8、原告于2018年8月12日向被告领取了解除劳动关系补偿金，并签字确认，该行为已表示原告就解除劳动关系补偿方面，双方达成要约，合法有效。自原告领取补偿金后，该要约行为已正式生效。根据“《关于适用中华人民共和国合同法若干问题的解释(二)第24条规定“当事人对合同解除或债务抵消虽有异议，但在约定的异议期满后才提出异议并向人民法院起诉的，人民法院不予支持。当事人没有约定异议期的，在解除合同或债务抵消通知到达之日起三个月后才向人民法院起诉的，人民法院不予支持”。原被告关于解除劳动合同的行为，距原告领取补偿金的时间，已远远超过三个月。不应予以支持。9、原告的诉讼请求与韶浈劳人仲案字【2019】59号仲裁裁决书明显不一致，原告行使起诉的权利，应基于韶浈劳人仲案字【2019】59号一致的请求事项(该裁决书对于本项的请求的标的为25000元)。对于不符韶浈劳人仲案字【2019】59号仲裁的请求，请求人民法院不子支持。三、对于原告提出未休带薪年假支付工资报酬4413.79问题：1、韶浈劳人仲案字【2019】59号仲裁裁决书已确定该项为终局裁决人民法院不应予以支持，且计算方法不符规定。2、《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》劳动争议申请仲裁的时效期间为一年，原告提出的未休带薪年假问题已超过该仲裁时效根据最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释法释(2010)12号)第九条“劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任”。原告未提供充足的证据证明其未休带薪年假的证明资料。3、原告在2018年3月28日至2018年4月22日期间不在答辩人分公司工作区域，返四川老家(工友黄节约已做证明)，时间为26天，答辩人未扣除原告任何休假工资。原告称2018年未休年假陈述与事实不符。4、答辩人分公司安排原告的工作岗位工作内容为:1、现场看管人员(工作范围很小)，未强制其24小时在工作区域。2、晚上将矿井门口的灯打开。答辩人分公司对原告的工作要求十分宽松，原告的作息由其自由安排，为满足生活需要，原告也经常外出工作区域，平时还经常返回当地自己的居所休假。原告不存在没有休假的情况。四、被告无需向原告支付加班工资155204元:1、原告对于加班的事实依据，应负有举据责任，但原告无对应的加班证据。2、原告主张的支付加班工资问题，不仅超过了劳动仲裁1年的仲裁时效，也超过了3年的讼诉时效。3、原告主张的支付加班工资与韶浈劳人仲案字【2019】59号仲裁裁决书相关内容不符。4、原告的工作岗位为看厂，其工作性质特殊，需要其长时间在工作地，答辩人在原告的工作地配置了宿舍，原告工作地与宿舍仅隔数十米，原告的工作区域并非封闭式，没有限制原告的活动自由(工作环境见现场图片)答辩人在宿舍内有床铺、电视机等(现场图片)，原告在工作地上班间期，大部份时间也是在看电视、睡觉，作息由其自行安排，完全不存在24小时上班情况。原告的工作环境、工作强度不可能导致其无法正常休息，并且任何正常人都不可能全年无休24小时上班。再者答辩人在原告的工作区域不止安排1名看厂人员，完全具备轮休的条件，原告亦于2018年3月28日至2018年4月22日期间返回四川老家，完全不存在全年无休、24小时上班的情况。在考勤计发工资方面，答辩人分公司对原告相当宽松，原告无需定时打卡上下班，休息天数也没有限定，原告可以随意安排自己休息，如答辩人安排原告在法定节假日值班，答辩人分公司按照相关规定计发给原告加班工资(见附件工资表)。5、答辩人宽松的管理状态下原告在平时有休息权利，并且原告的工作强度相当低，真正参与实际工作的时间非常少(只负责矿井地面的照明开关，无需下井作业、巡查)，答辩人分公司计发给原告的工资是合理扣除可以睡眠休息的时间，不应全部计算为工作时间。6、原告的工作时间性质为“不定时工作制”。根据《关于企业实行不定时工作制和综合计算工时工作制的审批办法》第四条企业对符合下列条件之一的职工，可以实行不定时工作制。(一)企业中的高级管理人员、外勤人员、推销人员、部分值班人员和其他因工作无法按标准工作时间衡量的职工；(二)企业中的长途运输人员、出租汽车司机和铁路、港口、仓库的部分装卸人员以及因工作性质特殊，需机动作业的职工；(三)其他因生产特点、工作特殊需要或职责范围的关系，适合实行不定时工作制的职工。根据《关于企业实行不定时工作制和综合计算工时工作制的审批办法》第六条对于实行不定时工作制合计算工时工作制等其他工作和休息办法的职工，企业应根据《中华人民共和国劳动法》第一章、第四章有关规定，在保障职工身体健康并充分听取职工意见的基础上，采用集中工作、集中休息、轮休调休、弹性工作时间等适当方式，确保职工的休息休假权利和生产、工作任务的完成。原告在平时自行安排休息，因此不存在没有休息的情况，并且答辩人没有限制原告外出工作地，限制其人身自由，答辩人的工作环境己充分保障了原告的健康的工作环境，有足够、合理的体息。综上所述，答辩人不存在违法解除劳动关系的事实，不存在对原告支付加班工资事实。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据和事实，本院认定如下：被告公司于2000年8月3日成立，原告入职该公司后，被安排在被告分公司韶关市金展鹏矿业有限公司连南姓坪钼矿从事采矿、浮选工作；2011年之后负责看守矿山厂房及矿井地面照明，每月工资2000元。被告及其分公司均未与原告签订劳动合同。2018年5月16日，原告不慎摔倒受伤入院治疗，经连南瑶族自治县人民医院诊断：1、大面积脑梗死；2、高血压1级很高危组；3、脑萎缩、4、高同型半胱氨酸血症；5、高尿酸血症；吸入性××？7、左肩关节半脱位。于2018年6月1日出院。原告住院治疗期间，即2018年5月30日，被告以公司终止经营为由向原告出具解除劳动关系证明，并于2018年8月13日向原告支付解除劳动关系补偿金23000元。2019年5月17日，原告向韶关市浈江区劳动人事争议仲裁院提出仲裁申请，请求：一、确认申请人（本案原告）与被申请人（本案被告）自1998年1月1日至2018年5月30日存在劳动合同关系；二、裁决被申请人支付申请人违法解除劳动关系赔偿金25000元（12月×2×2000元-23000元）；3、裁决被申请人向申请人支付未休带薪年休假工资报酬4413.79元（2017年10天、2018年6天）、加班工资155204元（2011年-2017年休息日法定节假日）。2019年7月16日，韶关市浈江区劳动人事争议仲裁院作出【韶浈劳人仲案字2019第59号】仲裁裁决书，仲裁结果：一、确认被申请人韶关市金展鹏矿业有限公司与申请人陈谋华劳动关系的存续期间为2000年8月3日至2018年5月30日；二、被申请人韶关市金展鹏矿业有限公司十五日内一次性支付2017年10天、2018年6天未休年休假工资2942.53元给申请人陈谋华；三、驳回申请人陈谋华的其他仲裁请求。原告对该裁决不服，因此提起本案诉讼。庭审时，原告陈述其于2018年3月28日至2018年4月23日回四川老家探亲休假外，均在被告分公司矿山值班。从被告提供的证据显示，被告向原告发放了2016年及2018年的春节值班工资各800元，未安排原告休2017年及2018年年休假，也未向原告支付未休年休假工资。另查明，原告因上述受伤于2019年3月申请工伤认定，韶关市人力资源和社会保障局于2019年5月20日作出韶人社工伤认字【2019】202号认定工伤决定书，认为原告受到的事故伤害属于工伤认定范围，予以认定工伤。再查明，被告分公司韶关市金展鹏矿业有限公司连南姓坪钼矿于2019年5月15日经核准注销。以上事实有告身份证、营业执照、工资表、出院记录、解除劳动关系证明、认定工伤决定书、【韶浈劳人仲案字2019第59号】仲裁裁决书、核准注销登记通知书、支付证明单、照片及庭审笔录等证据予以证实。本院认为：本案属劳动争议纠纷。对于原告提出的诉讼请求，本院分析认定如下：一、关于原告要求撤销韶关市浈江区劳动人事争议仲裁院作出的【韶浈劳人仲案字2019第59号】仲裁裁决书问题。根据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第四十七条、第四十八、第五十条规定，法律赋予劳动者的诉讼权利，即对仲裁裁决不服，可以自收到仲裁裁决书之日起十五日内向人民法院提起诉讼。现原告已行使了该权利，故其要求撤销仲裁裁决书，显然不符合法律规定。二、关于原、被告双方的劳动关系存续时间，由于双方均未能有效提供劳动关系起始时间的证据材料，且被告公司成立于2000年8月3日，故本院确认双方的劳动关系存续时间为2000年8月3日至2018年5月30日。二、关于原告主张被告支付的违法解除劳动关系的赔偿金问题。原告于2018年5月16日不慎摔倒受伤住院，于2018年6月1日出院。事后，原告的该次受伤事故被认定为工伤。而被告在原告尚未出院的情况下，以公司停止经营为于2018年5月30日由向原告出具《解除劳动关系证明》，与原告终止劳动关系，但事实上，被告分公司于2019年5月15日才经核准注销，因此，被告解除与原告的劳动关系属违法解除。根据《中华人民共和国劳动合同法》第八十七条：“用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同的，应当依照本法第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金”。第四十七条规定：“经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。……本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。”原告于2000年8月3日入职，至被告解除劳动关系即2018年5月30日前，工作年限为18年，原告离职前12个月的平均工资为2000元，原告应向被告支付二倍的经济补偿金72000元（2000元／月×18个月×2），扣减原告已支付的23000元，被告应向原告补足违法解除劳动关系赔偿金49000元。三、关于原告主张被告支付的加班工资155204元的问题，根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释(三)》第九条：“劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。但劳动者有证据证明用人单位掌握加班事实存在的证据，用人单位不提供的，由用人单位承担不利后果。”的规定，自2011年之后，原告的工作岗位系现场看管人员（工作范围较小），负责矿井地面的照明，晚上将灯打开，因工作性质特殊，原告可自行安排作息时间，且被告向原告发放了春节值班工资。因此，原告主张被告支付2011年至2017年休息日及法定节假日加班工资，依据不足，本院不予支持。四、关于带薪年休假的工资报酬问题，根据《职工带薪年休假条例》第五条：“单位根据生产、工作的具体情况，并考虑职工本人意愿，统筹安排职工年休假。年休假在1个年度内可以集中安排，也可以分段安排，一般不跨年度安排。单位因生产、工作特点确有必要跨年度安排职工年休假的，可以跨1个年度安排。单位确因工作需要不能安排职工休年休假的，经职工本人同意，可以不安排职工休年休假。对职工应休未休的年休假天数，单位应当按照该职工日工资收入的300%支付年休假工资报酬。”的规定，被告未安排原告休2017年及2018年年休假，也未向原告支付未休年休假工资，因此，原告要求被告支付2017年10天、2018年6天未休年休假工资2942.53元（2000元÷21.75天×16天×200%）的请求，本院予以支持。综上所述，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十六条、第四十六条、第四十七条、第八十七条，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第四十七条、第四十八、第五十条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释(三)》第九条、《职工带薪年休假条例》第五条以及《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条的规定，判决如下：一、确认原告陈谋华与被告韶关市金展鹏矿业有限公司劳动关系的存续时间为2000年8月3日起至2018年5月30日止；二、被告韶关市金展鹏矿业有限公司应于本判决生效之日起五日内支付违法解除劳动关系赔偿金差额49000元给原告陈谋华；三、被告韶关市金展鹏矿业有限公司应于本判决生效之日起五日内支付未休年休假工资2942.53元给原告陈谋华；四、驳回原告陈谋华的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，由被告韶关市金展鹏矿业有限公司负担。如不服本判决，可在本判决书送达之日起15日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或代表人的人数提出副本，上诉于广东省韶关市中级人民法院。审 判 长  曾丽琼人民陪审员  罗清妹人民陪审员  潘小清二〇二〇年一月十九日法官助理朱志婷书记员谭秀华