上海市徐汇区人民法院民 事 判 决 书（2019）沪0104民初25411号原告：余晓露，女，1988年9月30日出生，汉族，户籍地广东省广州市，现住上海市浦东新区。委托诉讼代理人：崔苗苗，上海元竹律师事务所律师。委托诉讼代理人：陈楚裕，上海元竹律师事务所律师。被告：上海本至文化传播有限公司，住所地上海市崇明区。法定代表人：王海彬，执行董事。委托诉讼代理人：李晨玮，北京盈科(上海)律师事务所律师。委托诉讼代理人：徐修齐，北京盈科(上海)律师事务所律师。原告余晓露与被告上海本至文化传播有限公司(以下简称本至公司)劳动合同纠纷一案，本院于2019年12月2日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告余晓露及其委托诉讼代理人崔苗苗、被告本至公司的委托诉讼代理人李晨玮、徐修齐到庭参加诉讼。本案现已审理终结。余晓露向本院提出诉讼请求：1.本至公司支付2019年5月1日至2019年6月30日工资差额10,000元；2.本至公司支付解除劳动合同赔偿金差额32,590元；3.本至公司支付项目分红100,000元。事实和理由：余晓露于2018年10月至本至公司工作，每月工资25,000元，支付方式为法定代表人个人账户转账20,000元，本至公司账户转账5,000元，另根据利润额15%计算项目分红。2019年5月，余晓露要求法定代表人确认项目分红的发放时间和具体金额，双方未能达成一致。之后法定代表人恶意降低了余晓露2019年5、6月工资，存在差额10,000元。2019年7月，本至公司无故与余晓露解除劳动关系，应当以2018年上海市平均工资标准的三倍作为基数支付解除劳动合同赔偿金，因本至公司已支付离职补偿20,000元，故仍存在差额32,590元。余晓露作为本至公司的创始人，参与本至公司经营的方方面面，其估算可获得的项目分红金额为100,000元。本至公司辩称，余晓露的工资组成为基本工资5,000元，另有根据公司经济效益和员工工作表现所发放的绩效工资，对绩效工资的具体金额无约定，本至公司也无绩效考核的规章制度，结合实际发放情况，绩效工资的发放范围在10,000元至20,000元之间，本至公司拥有绩效工资的自主发放权。2019年5、6月，余晓露工作表现不佳，结合公司收益情况，按照15,000元的标准发放绩效工资在此区间内，不存在差额。余晓露在职期间的平均工资为22,500元，本至公司同意按此标准计算支付余晓露解除劳动合同赔偿金差额25,000元。关于项目分红，余晓露曾提出不想拿“死工资”，要求拿项目分红，双方磋商过变更工资的发放形式，但最后未能就发放项目分红达成一致。综上，请求驳回余晓露的诉讼请求。本院认定事实如下：余晓露于2018年10月11日入职本至公司,双方签订有期限为自即日起至2020年10月10日的劳动合同，约定余晓露担任策划总监一职，月基本工资为5,000元/月，本至公司可根据经济效益和余晓露的工作表现等发放绩效工资，绩效工资的考核发放按照公司另行制定的制度实行。2019年5月12日，余晓露向本至公司法定代表人王海彬发送微信“我记得当时说的是利润的30%作为个人分红，每个项目利润大约是占合同额的50%，换算一下合同额的15%，如果我算的不对，可以给我一个正确的数字和公式么，至于是不是15%其实不重要，因明飞这事我是想有个稳定的协议，对各方都是一种承诺和保障”，王海彬回复“30%是你和道民共享的”“行业标准合伙职业经理人的分红额度是2.5-5%，很少有超过8%的……”。2019年5月25日，王海彬与余晓露就本至公司的经营情况、余晓露的工作情况等进行谈话，王海彬在谈话中表示“……之前和你谈的是，税后15,000,分红是利润后15%，后面你是调上去，调到25,000……我觉得……对其他人来说就不是那么公平了……按照目前的条件来算，我想了两个方案……一个是按照目前25,000来算，分红是5%……另一个如果调到跟道民一样20,000的话，分红是7.5%”，双方在谈话中就公司利润、项目分红、比例等进行了磋商。2019年7月5日，王海彬、余晓露及财务李瑛再次就公司利润、项目结算等进行谈话，王海彬在谈话中表示公司没有赚钱，没有分红。2019年7月11日，本至公司向余晓露出具解除劳动关系通知，内容为“你与公司于2018年10月11日签订了自2018年10月11日起至2020年10月10日止的劳动合同。现公司决定于2019年7月11日与你解除劳动合同关系。请于接到本通知当日，到公司行政人事部办理解除劳动合同手续……甲方(即本至公司)于乙方(即余晓露)办理完交接手续之日一次性支付乙方工资补偿和其他经济补偿……共人民币20000……”。本至公司已向余晓露支付该20,000元款项。2019年8月6日，余晓露向上海市徐汇区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，要求本至公司支付：1.2019年5月1日至6月30日工资差额10,000元；2.解除劳动合同赔偿金差额43,040元；3.2018年及2019年奖金分红100,000元。仲裁庭审中，余晓露表示双方就项目分红的计算方式未达成一致。2019年9月11日，该仲裁委员会作出裁决：1.本至公司于裁决生效之日起七日内支付余晓露解除劳动合同赔偿金差额25,000元；2.对余晓露的其他请求不予支持。余晓露不服该裁决，向本院提起诉讼。另查，余晓露的工资发放情况如下：2018年10月至2019年1月期间均按照15,000元的标准发放(2019年1月另发放年终奖20,000元)；2019年2月至4月期间按照25,000元的标准发放；2019年5月至6月期间按照20,000元的标准发放。上述事实，除当事人陈述外，另有劳动合同、解除劳动关系通知、录音光盘及文字整理材料、微信聊天记录截屏、工资单、仲裁庭审笔录等证据证明，本院予以确认。本院庭审中，双方均确认若计算解除劳动合同赔偿金，余晓露在职期间平均工资的计算期间为2018年11月至2019年6月。余晓露另表示双方最初约定每月工资15,000元，另有分红，法定代表人王海彬迟迟未就项目分红与其签订协议，其提出异议，王海彬为了安抚其，自2019年2月将其工资上调至25,000元。本至公司对余晓露的上述陈述不予认可，表示2019年5月25日双方谈话时，王海彬所述上调至25,000元指余晓露要求上涨工资至25,000元，25,000元仅是当时的方案，余晓露在2019年5、6月因项目分红的事宜对本至公司心生不满，工作状态未达预期，结合员工表现及公司收益，该两个月除基本工资5,000元外，绩效工资按照15,000元的标准发放。余晓露为证明其享有项目分红，还申请证人李某某出庭作证。李某某表示其以创意合伙人身份参与本至公司的管理与经营，余晓露系其工作搭档，二人曾多次追问王海彬就分红签订协议的时间，王海彬一再推脱回避，其不清楚王海彬与余晓露就项目分红的沟通内容。本至公司表示李某某与其存在利害关系，不认可证人证言的证明效力。本院认为，双方当事人的争议焦点为：1.余晓露的工资标准是多少？2.余晓露所主张的项目分红是否有事实、合同和法律依据？关于第一项争议焦点，本至公司主张按照双方劳动合同的约定，余晓露每月除基本工资5,000元外，另根据考核发放绩效工资，但公司无绩效考核的规章制度，余晓露则主张双方最初约定月工资标准15,000元，2019年2月起调整至25,000元。对此，根据已查明的事实，本至公司实际按照15,000元的标准支付余晓露2018年10月至2019年1月工资，按照25,000元的标准支付余晓露2019年2月至4月工资，王海彬在2019年5月25日的谈话中表述之前与余晓露约定工资15,000元,后调至25,000元，并有“按照目前25,000元”的陈述，与余晓露的主张能够印证，故本院对余晓露的主张予以采纳。本至公司主张余晓露在2019年5、6月工作表现不佳，未达预期，亦未就此提供证据予以证明，本至公司按照20,000元的标准支付余晓露2019年5、6月工资显然缺乏依据，应当按照25,000元的标准予以补足。余晓露主张2019年5月1日至6月30日工资差额10,000元，本院予以支持。本至公司在2019年7月出具解除劳动关系通知书，未载明解除理由，系无故解除，应当支付解除劳动合同赔偿金。双方均确认余晓露在职期间平均工资的计算期间为2018年11月至2019年6月，经核算，补足2019年5、6月工资差额后，余晓露该期间的月平均工资为23,750元，未超过2018年度上海市职工平均工资的三倍，解除劳动合同赔偿金的金额为47,500元，扣除本至公司已支付的离职补偿20,000元，本至公司应支付余晓露解除劳动合同赔偿金差额27,500元。当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负举证责任的当事人承担不利后果。余晓露为证明其与本至公司约定了项目分红，申请证人李某某出庭作证，而李某某陈述不清楚王海彬与余晓露就项目分红的沟通内容，本院对证人证言的证明内容难以采信。从余晓露与王海彬的微信聊天记录及谈话内容来看，双方仅是对项目分红进行过磋商，并未就如何发放达成一致，余晓露于仲裁庭审中亦表示双方就项目分红的计算方式未达成一致，故本院采纳本至公司的主张，确认双方尚未就发放项目分红达成一致，余晓露主张项目分红缺乏依据，本院不予支持。依照《中华人民共和国劳动法》第五十条、第七十八条、《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条、第八十七条规定，判决如下：一、上海本至文化传播有限公司于本判决生效之日起七日内支付余晓露2019年5月1日至6月30日工资差额10,000元；二、上海本至文化传播有限公司于本判决生效之日起七日内支付余晓露解除劳动合同赔偿金差额27,500元；三、驳回余晓露的其余诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，减半计5元，免予收取。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于上海市第一中级人民法院。审判员  沈晓峰二〇二〇年一月二十日书记员  陈 琪附：相关法律条文一、《中华人民共和国劳动法》第五十条工资应当以货币形式按月支付给劳动者本人。不得克扣或者无故拖欠劳动者的工资。第七十八条解决劳动争议，应当根据合法、公正、及时处理的原则，依法维护劳动争议当事人的合法权益。二、《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。第八十七条用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同的，应当依照本法第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金。三、《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。