湖南省宜章县人民法院 民 事 判 决 书 （2019）湘1022民初2645号 原告：邓广发，男。 委托诉讼代理人：周玉凤（系邓广发之妻），女。 被告：宜章县莽山湘峰缘置业有限公司。 法定代表人：陈群英。 委托诉讼代理人：欧远忠。 第三人：湖南东泰建设有限公司。 法定代表人：谢铭晶。 原告邓广发与被告宜章县莽山湘峰缘置业有限公司（以下简称湘峰缘置业公司）及第三人湖南东泰建设有限公司（以下简称东泰公司）建设工程施工合同纠纷一案，本院于2019年10月28日立案受理后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。诉讼中，本院依据原告邓广发的申请，作出（2019）湘1022民初2645号裁定，依法冻结了被告湘峰缘置业公司的银行存款或其他价值相当的财产。原告邓广发及委托诉讼代理人周玉凤，被告湘峰缘置业公司的委托诉讼代理人欧远忠到庭参加诉讼，被告东泰公司经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告邓广发向本院提出诉讼请求：被告湘峰缘置业公司给付原告邓广发挖掘土石方工程款1500213.91元。事实与理由：从2016年4月份开始，原告在被告处从事挖基础、装石头、装垃圾、回填等工作。2017年10月23日，原告又与被告湘峰缘置业公司在宜章县莽山签订了《“莽山瑶溪谷温泉度假村”土石方开挖施工承包合同》，合同约定原告以包工包料包运输等形式，负责被告的“莽山瑶溪谷温泉度假村”项目土石方开挖，合同也约定了施工要求、权利义务及违约责任。原告按合同完成了被告所指定的土石方工程，之后被告还要求原告做了其他的事情。2019年4月18日，原、被告双方经结算，被告湘峰缘置业公司应付原告邓广发各项工程款3226813.91元，已付工程款1726600元，尚欠原告工程款1500213.91元，并签订了“邓广发截止2019年4月18日工程款结付明细”，双方进行了签字盖章。后原告多次催讨，被告拒不履行义务，原告遂向本院提起诉讼。 被告湘峰缘置业公司辩称：1．对原告起诉的基本事实没有异议；2．原告诉讼请求中有278160元工程款的支付义务主体是东泰公司，不是本案的被告；3．原告诉讼请求中有80000元被告已经支付，原告进行了重复计算。 第三人东泰公司辩称：1．东泰公司与原告邓广发未签订任何形式的合同，双方也没有任何法律关系，原告与被告湘峰缘置业公司的纠纷与东泰公司无关；2原告与被告所签订的承揽合同，以及合同如何履行，东泰公司不知晓，本案从事实上与东泰公司也没有关系。 查明的事实 原、被告围绕诉讼请求依法提交了证据，本院予以审查并在卷佐证。根据原、被告的陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下： 被告湘峰缘置业公司是一家成立于2012年3月23日的有限责任公司，经营范围为旅游项目开发，项目投资，房地产开发与经营，建材、装饰材料、建筑专用设备销售。 2017年10月23日，原告邓广发与被告湘峰缘置业公司签订了《“莽山瑶溪谷温泉度假村”土石方开挖施工承包合同》，发包方（甲方）是被告湘峰缘置业公司，承包方（乙方）是原告邓广发。合同中约定，工程名称为“莽山瑶溪谷温泉度假村土石方开挖工程”；工程的承包内容及范围为包括但不限于土方、石方的开挖、运输、整平等全套工序的所有工作内容，范围以甲方指定的范围为准；合同价格暂定总价为70万元；工程承包方式为原告包人工、包材料、包机械设备、包运输、包维修保养、包水电、包燃料、包安全文明施工、包管理、包保险、包利润；工程结算办法及工程款支付方式为乙方进场后，甲方借支3万元工程款给乙方，该款于第一、二次进度款支付时等额扣回，然后按进度付款，乙方每完成2000立方米经甲方及监理核算合格后，支付核算预估产值的50%给乙方，工程款支付累计超过合同暂定总价90%时，甲方停止支付工程余款待本合同工程全部完工后，经甲方及监理验收合格，并办理完结算后于2018年春节后一个月内付清（无息），甲方每次付款前，乙方需提交《已完工程造价计算书》、《工程款支付审批表》及甲方代开发票所需资料给甲方审核，否则甲方有权拒绝支付任何款项；工程验收为甲方（或监理）在收到乙方的工程验收（书面）通知后，按约定的时间验收，并在验收后二天内提出整改意见，乙方需按甲方及监理要求整改到位并邀甲方及监理复查。合同亦对原、被告双方应承担的责任和违约事项，以及工程计量、工期、综合单价等进行了约定。2018年6月8日，莽山瑶溪谷温泉度假村土石方开挖工程竣工。2018年11月18日，施工单位、监理单位、建设单位均在《工程竣工验收表》中签字确认，工程符合要求，同意验收。2019年1月5日，原、被告双方对案涉工程进行了结算，被告湘峰缘置业公司应给付原告邓广发工程款2092293.84元。2019年4月18日，被告湘峰缘置业公司与原告邓广发对所有工程款再次结算并制作了《邓广发截止2019年4月18日工程款结付明细》表，确认被告应付工程款共三笔，分别是“代东泰278160元、公司856360.07元、停车场2092293.84元”共计3226813.91元，已付工程款1726600元，还需支付工程款1500213.91元。明细表上备注“代东泰支付款项278160元暂不支付，等官司判决后支付”，原告邓广发、被告湘峰缘置业公司在明细表上签字确认。 另查明，被告湘峰缘置业公司于2019年5月7日通过银行转账支付了原告邓广发工程款8万元。 还查明，《邓广发截止2019年4月18日工程款结付明细》表备注中“代东泰支付款项278160元暂不支付，等官司判决后支付”，该备注所述的“代东泰支付款项278160元”是指本案原告邓广发之子与第三人东泰公司之间的债权债务关系，并非本案原、被告之间的承包合同内容。原、被告约定“等官司判决后支付”，该“官司”是指湖南省郴州市中级人民法院受理的（2018）湘10民初171号原告王义诉被告湖南东泰建设有限公司、湘峰缘置业公司的建设工程施工合同纠纷，原告邓广发与被告湘峰缘置业公司约定该案判决后，由湘峰缘置业公司支付给东泰公司的工程款直接支付给原告邓广发278160元。现该案因原告王义主体不适格，被郴州市中级人民法院裁定驳回起诉，湖南省高级人民法院作出（2019）湘民终663号民事裁定予以维持，案件纠纷尚未判决。 上述事实，有原告提供的《“莽山瑶溪谷温泉度假村”土石方开挖施工承包合同》、《工程竣工验收表》、《工程结算（结算）审批单》、《邓广发截止2019年4月18日的工程款结付明细》，被告提供的《费用报销单》、中国工商银行网上银行电子回单，及原、被告当庭陈述等证据证实。 判决的理由与结果 本院认为，从原告邓广发与被告湘峰缘置业公司签订的《“莽山瑶溪谷温泉度假村”土石方开挖工程施工承包合同》的承包内容来看，邓广发承包土石方工程的开挖、运输、平整等项目，土石方工程属于建设工程的范围，本案应为建设工程施工合同纠纷，适用建筑法等法律法规调整。依照《中华人民共和国建筑法》第二十六条第一款规定，“承包建筑工程的单位应当持有依法取得的资质证书，并在其资质等级许可的范围内承揽工程”以及《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条第（一）项规定，承包人未取得建筑施工企业资质或者超越资质等级的，应认定建设工程施工合同无效。从上述法律规定来看，承担建设施工任务的主体必须是经工商行政管理机关核准登记的施工企业，且具有依法取得的建筑施工资质等级，并在资质等级许可的范围内承包工程。本案原告系自然人，无营业执照，未取得建筑施工企业资质，不具有承包建筑工程的主体资格。原、被告签订的《“莽山瑶溪谷温泉度假村”土石方开挖施工承包合同》违反了法律强制性规定，应当认定为无效合同。但案涉工程已经完工并经原、被告双方验收合格，依照《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二条，“建设工程施工合同无效，但建设工程经竣工验收合格，承包人请求参照合同约定支付工程价款的，应予支持”，故本案原告请求支付工程价款于法有据。原告邓广发与被告湘峰缘置业有限公司经结算确认，被告湘峰缘置业公司应支付原告邓广发工程款1500213.91元，其中包括被告湘峰缘置业公司代第三人东泰公司支付款项278160元，因涉该工程款一案尚未判决，原、被告约定的“等官司判决后支付”所附的条件尚未成就，该款暂不宜支付，待被告湘峰缘置业公司与第三人东泰公司纠纷解决后，原告可另行主张权利；2019年5月7日被告湘峰缘置业公司支付了原告邓广发工程款8万元，原、被告均无异议，本院予以扣减。原告邓广发请求被告湘峰缘置业公司支付工程款1500213.91元，本院予以支持1142053.91元（1500213.91元-278160元-80000元=1142053.91元），超出部分不予支持。第三人东泰公司经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，本院可以缺席判决。综上所述，依照《中华人民共和国建筑法》第二十六条第一款，《中华人民共和国合同法》第四十五条、第二百六十九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条第（一）项、第二条之规定，判决如下： 一、被告宜章县莽山湘峰缘置业有限公司应于本判决生效之日起十五日内向原告邓广发支付工程款1142053.91元； 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 二、驳回原告邓广发其他诉讼请求。 案件受理费9151元，减半收取计4575.5元，财产保全费5000元，合计9575.5元，由被告宜章县莽山湘峰缘置业有限公司负担7277.5元，原告邓广发负担2298元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院提交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省郴州市中级人民法院。 审 判 员 李亚红 二〇二〇年一月十六日 法官助理 陈文豪 书 记 员 谭玉婷 附：相关法律条文及司法解释 《中华人民共和国建筑法》第二十六条承包建筑工程的单位应当持有依法取得的资质证书，并在其资质等级许可的业务范围内承揽工程。 禁止建筑施工企业超越本企业资质等级许可的业务范围或者以任何形式用其他建筑施工企业的名义承揽工程。禁止建筑施工企业以任何形式允许其他单位或者个人使用本企业的资质证书、营业执照，以本企业的名义承揽工程。 《中华人民共和国合同法》第四十五条当事人对合同的效力可以约定附条件。附生效条件的合同，自条件成就时生效。附解除条件的合同，自条件成就时失效。 当事人为自己的利益不正当地阻止条件成就的，视为条件已成就；不正当地促成条件成就的，视为条件不成就。 第二百六十九条建设工程合同是承包人进行工程建设，发包人支付价款的合同。 建设工程合同包括工程勘察、设计、施工合同。 《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条建设工程施工合同具有下列情形之一的，应当根据合同法第五十二条第（五）项的规定，认定无效： （一）承包人未取得建筑施工企业资质或者超越资质等级的； （二）没有资质的实际施工人借用有资质的建筑施工企业名义的； （三）建设工程必须进行招标而未招标或者中标无效的。 第二条建设工程施工合同无效，但建设工程经竣工验收合格，承包人请求参照合同约定支付工程价款的，应予支持。 《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。 第二百三十九条申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。 前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。 第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。