四川省苍溪县人民法院 民 事 判 决 书 (2019)川0824民初3211号 原告：曹黎明，男，1970年1月21日出生，四川省苍溪县人，汉族，住四川省苍溪县。 委托诉讼代理人：**，四川鉴平律师事务所律师。特别授权。 被告：安晓军，男，1966年7月7日出生，四川省苍溪县人，汉族，住四川省苍溪县。 被告：安为，男，1966年3月18日出生，四川省苍溪县人，汉族，住四川省苍溪县。 被告：杨克东，男，1970年4月2日出生，四川省苍溪县人，汉族，住四川省苍溪县。 原告曹黎明与被告安晓军、安为、杨克东合伙协议纠纷一案，本院于2019年10月11日受理后，依法适用简易程序，于2019年12月3日、12月18日、2020年1月13日三次公开开庭进行了审理。原告曹黎明及其委托诉讼代理人**及被告安晓军、安为、杨克东到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。 原告曹黎明向本院提出诉讼请求：1.判令被告支付原告应分的合伙收益款700000元；2.由被告退还原告首期出资款25000元；3.由被告承担本案的诉讼费用及其他费用。审理中，原告变更诉讼请求：要求被告支付其应当享有的合伙收益款733855.50元，并退还出资款75000元。事实及理由:广元市朝天区转斗乡“双峡湖水库”项目由水利部长江水利委员会陆水枢纽工程局中标承建施工,并组建了“水利部长江水利委员会陆水枢纽工程局广元市朝天区双峡湖水库工程枢纽土建及安装工程项目部”（以下简称长江局双峡湖项目部）。原告与三被告经朋友介绍相识,并欲合伙承包“双峡湖水库”工程施工中爆破专项作业。2014年2月26日,原被告四人签订《合伙承包爆破工程合同》,合同约定:合伙承包爆破工程地址:广元市朝天区。三、投资:按工程需求合伙人平均投入,出资方式现金,资金保管与支出由杨克东负责。四、经营管理:业务合同主管安晓军,财务主管和物质供应采购主管安为,现场生产主管曹黎明,出纳杨克东,各项开支由四合伙人签字生效。六、利润分配及风险责任分担:利益共享共分,风险共同承担等。该合伙协议经原、被告四人签字生效。在协议签订前即2014年2月12日,各合伙人以现金方式各出资50000元共计200000元作为合伙的启动资金,并向各合伙人出具了收款依据。协议签订后,起初各合伙人齐心协力,按部就班,被告安晓军是合伙协议的合同主管,对外由他出面签订合同。为了合同的履行,借用了广元市顺安工程爆破服务有限公司朝天分公司（以下简称顺安爆破朝天分公司）资质,参与“双峡湖水库”爆破作业的承包。2014年2月17日,总承包方长江局双峡湖水库项目部与顺安爆破朝天分公司签订《爆破作业分项工程承包合同》,约定爆破范围包括:采料场的开采松动爆破、溢洪道、坝肩基槽的开挖爆破作业、施工便道爆破作业等。合同经两单位盖章,安晓军作为乙方项目负责人签字。顺安爆破朝天分公司并给安晓军出具了授权委托书,委托其代表公司全权办理广元市朝天区转斗乡“双峡湖水库”项目爆破合同签订、爆破器材采购、爆破施工作业、工程款结算等事宜。合伙期间,原、被告四合伙人代表顺安爆破朝天分公司全面履行爆破施工作业,期间需要采购材料且款不足时,四合伙人平均出资垫支采购,工程款到位时,首先返还之前的垫支费用,再根据资金情况进行盈余分配。前期投资的50000元中,其余三人均全部退还完毕，被告只给原告支付了25000元，下余25000元一直在合伙人账上。现爆破施工合同已经履行完毕,2018年2月，原、被告以爆破作业队伍名义与分包人长江局双峡湖水库项目部进行了结算,合同工程款10568355.80元，扣款（含材料费水电费、已付款、油款）6652459.53元，应支付3915896.27元。结算单经分包单位项目部经办人、财务、总工、项目经理签字确认,原告方由安晓军签署“同意结算，2018年2月6日”。结算后,分包方长江局双峡湖水库项目部于2018年2月10日付款200万元、8月31日付款30万元、2019年1月27日61万元,以上3笔共计291万元,与之前一样均支付到原告合伙人财务负责人安为账户上。在合伙后期,被告开始避开原告,一些重要的支出,不按照合伙协议约定，由原告签字。更为恶劣的是结算后三笔款291万元到账后支付了部分材料款后，三人就私自分了该款，每人分得70余万元（杨克东分了65万元，暂扣5万元）。后原告通过内部了解，被告安晓军之所以这样做就是想让原告收分包方还欠的约100万元的爆破款。综上，原、被告签订的《合伙协议》合法有效，协议履行中，应分配的款项原告享有平等的权利。 被告安晓军、安为、杨克东辩称：发包方水利部长江水利委员会陆水枢纽工程局项目负责人曹黎明将广元市朝天区建设爆破作业工程发包给广元市顺安工程爆破服务有限公司朝天分公司。由于原告曹黎明想获得最大收益,但又没有爆破资质不能从事爆破作业,由顺安爆破朝天分公司将该工程授权委托安晓军合同签订、爆破器材采购、爆破施工作业、工程款结算，然后,原告曹黎明暗箱入股。 2014年2月26日,被告安晓军、安为与原告曹黎明及杨克东商议订立合伙承包爆破工程合同。该合同约定安晓军为业务合同主管,安为为财务主管,曹黎明为现场生产主管,杨克东为出纳。同时约定按工程需求合伙人平均投入现金,利益共享均分,风险共同承担。各项开支由四合伙人签字生效。合伙协议签订后,原告曹黎明与被告安晓军、安为、杨克东各入股现金5万元,共计20万元作为启动资金。2015年5月，原告曹黎明私自将爆破工程转包给蒲三华,自施工开始项目部每月向原告曹黎明支付工资1.5万元,对被告安晓军、安为杨克东的工资2014年、2015年、2016年三年累计结算,原告曹黎明签字认可。2016年，被告安晓军、安为、杨克东与原告曹黎明商议要求投入股金各2万元,但原告曹黎明没有投入。由被告安晓军、安为、杨克东各投资2万元。2017年，被告安晓军、安为、杨克东与原告曹黎明商议各投资股金5万元,但曹黎明反对，不投入股金。由被告安晓军、安为、杨克东各投资5万元。 2018年2月6日工程完工后,发包方与承包方进行了结算，工程款项10568355.80元,除去各项原材料开支,人员工资,机械费用开支,支付原告曹黎明2014年2月-2017年9月16日分红利80余万，退还原告曹黎明、被告安晓军、安为、杨克东各入股金5万元(其中入股金2.5万元,保证金2.5万元),共计20万元。后来工程结算后四人的股金全部退还,安晓军、安为、杨克东在工程中未发生安全事故,退还了各自2.5万元,原告曹黎明保证金2.5万元,因项目部库管员亢国亮购房领走劳务工资2万元，经由原告曹黎明出面担保,在我方财务处从保证金中借支,故未退还原告曹黎明保证金2.5万元。扣减亢国亮2万元借款,实际只欠曹黎明保证金5000元；同时，退还2016年被告安晓军、安为、杨克东各入股的2万元;2019年3月28日退还被告安晓军、安为、杨克东于2017年2月18日各入股的5万元。工程结算后除去部分开支,发包方应支付工程3915896.27元,已支付291万,尚欠100万元未支付。其款中已列支管理人员安晓军、安为、杨克东自2014年2月17日至2018年2月17日止的人员工资(安晓军48个月*1.5万，安为48个月*1.5万元，杨克东48个月*1万元)。因原告曹黎明拒绝参与合伙审计结算,未列支税金、生活费开支和2016年、2017年被告安晓军、安为、杨克东各入股股金分红结算,以及追收100万欠款的后期预留费用,所以所收工程款至今未分配。由于原告曹黎明不履行合同义务,不参与审计结算,2016年-2017年不按规定缴纳入股股金,私自单方转让爆破作业工程,已经严重违反合伙协议,导致合伙纠纷发生,其责任全在原告曹黎明。综上,请求法院责成原告曹黎明按合伙协议参与审计结算,然后按协议分配利润。 在第三次庭审中，被告杨克东改变了之前的抗辩意见，认为现在还有270余万元的利润应该按合伙出资的比例来分配。 原告曹黎明为支持其诉讼请求向本院提交了下列证据： 证据1、原、被告双方身份信息，拟证明原、被告双方身份主体适格； 证据2、合伙承包爆破工程合同一份，拟证明2014年2月26日签订合伙协议，原、被告间的合伙关系客观成立，对合伙权利义务进行了明确约定； 证据3、收据，拟证明四合伙人出资20万元，其中曹黎明出资5万元，该出资款原告已经退还2.5万元，欠2.5万元； 证据4、爆破作业分项工程承包合同、补充协议、营业执照、爆破许可证、委托书，拟证明合伙协议履行中，四合伙人因没有爆破质证，借用了广元顺安爆破公司朝天分公司资质，依据合伙协议约定，安晓军为合伙人的代表，以顺安爆破朝天分公司代理人的名义与项目业主签订了爆破合同，顺安爆破朝天分公司并向安晓军出具了委托书； 证据5、结算汇总表，拟证明工程从2014年至2018年2月结算总款为10568355.80元，工程款扣除代支款、代扣费用外，还应支付3915896.27元； 证据6、资金支付计划表、委托支付计划表，拟证明总承包方先后于2018年2月10日、8月31日、2019年1月27日先后支付了200万、30万、61万到安为帐上，该款依法依约原告享有平等分割的权利； 证据7、录音整理笔录7页及光盘一张，拟证明原告与合伙人的财务杨克东的电话记录，杨承认款到了，他分了65万，少分了5万。 被告安晓军、安为、杨克东为支持其抗辩理由向本院提交了下列证据： 证据1、爆破作业分项工程承包合同，拟证明爆破公司与水利部长江委陆水枢纽工程局是公司行为； 证据2、授权委托书，拟证明由安晓军全权处理爆破事务。 证据3、合同伙承包爆破工程合同，拟证明我们四个人承包的，只是现场分工的时候有所变换； 证据4、收据，拟证明原、被告四人入股； 证据5、记账本，拟证明收支明细，四人都是签字确认了的，钱是分了的，每人大约80万，只是2014年至2016年有我们3人的工资未付； 证据6、收条，拟证明我们3人后期投资情况，原告方没有投资； 证据7、结算汇总表，拟证明我们进行了初步结算，后期还没有结算； 证据8、支付凭证，拟证明原告领了80万元； 证据9、由原告项目部工人亢国亮出具借条，拟证明应当扣除原告保证金2万元，因为是原告出面担保的。 证据10、2017年和2018年的记账。 经质证，被告对原告提交的证据的质证意见为：对证据1无异议；对证据2有异议，合同签订是真实的，但是在实际上分工的时候有所改变，安晓军没有改变，安为的分工改变了，主要分管出纳、采购和办理审批手续；因为曹黎明是业主项目部的经理，所以不能出面，杨克东也在项目部任职，主要负责统计、会计和炸药材料的收发，曹黎明在爆破作业中是没有参与管理的。对证据3、4、5无异议；对证据6支付了291万元无异议，对原告享有平均分配这个款项有异议，因为还没有结算，这里面还有一些费用和其他的费用；对证据7认为是原告和杨克东之间的事情。 原告对被告提交的证据的质证意见为：对证据1、2的客观真实性没有异议，但是对其证明目的太牵强，正是被告在履行合伙协议的约定，以被告安晓军作为合伙的代表，并借用顺安朝天分公司的资质履行合伙承包爆破事务；对证据3、4的三性无异议；对证据5客观真实性有异议，在该记录当中，有多处改动的痕迹，但原告不否认有过算账的事实，但该次行为与本次诉讼没有关系，系前期投入和利润的算账，已经分配；对证据6的客观真实性不予认可，没有原告的签字确认，且该4张收条发生在2016年和2017年2年间，被告出示的证据5证实已经结算过，再出具收条，没有任何价值；对证据7、8的三性无异议；对证据9的真实性无异议，但不能达到证明目的，而且也没有原告担保的签字，该款由原、被告向项目部收取就行了；对证据10中2018年2月13日账面余额2025422元没有异议；对2019年3月以后退还各被告的5万元出资和支付被告安晓军、安为的工资72万元、被告杨克东的工资48万元不予认可；因第一次开庭被告未提供，原告有理由怀疑其真实性，即使要谈工资也应由四合伙人一起商定。 经审核，对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证;对有异议的证据和事实，结合庭审情况，本院认定如下： 2014年，水利部长江水利委员会陆水枢纽工程局中标承建广元市朝天区转斗乡“双峡湖水库”项目后,组建了“水利部长江水利委员会陆水枢纽工程局广元市朝天区双峡湖水库工程枢纽土建及安装工程项目部”(以下简称“双峡湖水库”项目部)，并任命曹黎明为项目部负责人。原、被告为了承包“双峡湖水库”项目的爆破作业，借用了广元市顺安工程爆破服务有限公司朝天分公司(以下简称顺安爆破朝天分公司)资质，参与“双峡湖水库”爆破作业的承包。顺安爆破朝天分公司给安晓军出具了授权委托书,委托其代表公司全权办理“双峡湖水库”项目爆破合同签订、爆破器材采购、爆破施工作业、工程款结算等事宜。2014年2月17日，安晓军作为顺安爆破朝天分公司的负责人与曹黎明作为“双峡湖水库”项目部负责人共同签订了《爆破作业分项工程承包合同》。该合同约定爆破范围包括:采料场的开采松动爆破、溢洪道、坝肩基槽的开挖爆破作业、施工便道爆破作业等。 2014年2月26日,原告与被告安晓军、安为、杨克东四人签订《合伙承包爆破工程合同》。合同主要约定:一、……。二、合伙承包爆破工程地址：广元市朝天区。三、投资：1.按工程需求合伙人平均投入（以内部交款收据为据）；2.出资方式：现金；3.资金保管与支出由杨克负责。四、经营管理:业务合同主管安晓军,财务主管和物质供应采购主管安为,现场生产主管曹黎明,出纳杨克东；注：各项开支由四合伙人签字生效。六、利润分配及风险责任分担:利益共享均分,风险共同承担等。该合伙协议经原、被告四人签字生效。……。 在《合伙承包爆破工程合同》签订前，原、被告已就合伙事宜协商一致，并于2014年2月12日四合伙人以现金方式各出资5万元共计20万元作为合伙启动资金,安为向各合伙人出具了收款收据。协议签订后,原、被告即开始履行合伙事宜。2016年11月25日，安为投资2万元，安晓军投资2万元；11月26日，杨克东投资2万元。2017年2月17日，安为投资5万元；2017年2月18日，杨克东、安晓军各投资5万元。2017年3月6日，曹黎明通过银行给安为转款5万元。合伙期间，原、被告陆续对2014年至2017年9月期间的利润进行了分配。2017年12月，原、被告合伙承包的爆破工程结束。 2018年2月,原、被告以爆破作业承包人的名义与分包人“双峡湖水库”项目部进行了结算,合同工程款10568355.80元,扣款(含材料费水电费、已付款、油款)6652459.53元,应支付3915896.27元。结算后,“双峡湖水库”项目部先后共计付款291万元,此款均支付到安为账户上，其余款项“双峡湖水库”项目部至今未支付。2018年2月13日，被告安晓军、安为、杨克东三人核实账面余额为2025422元；2019年3月28日，被告安晓军、安为、杨克东三人在原告未参与的情况下，对款项进行了支付和分配，主要内容为：2018年2月13日账面核实剩余金额为2025422元；2018年9月5日项目部转款300000元；2019年1月30日项目部转款610000元；退还三被告2017年2月18日后期投资工程材料款各5万元，合计15万元；结算并支付三被告2014年2月至2018年2月管理人员工资：安晓军15000元／月＊48个月＝72万元，安为15000元／月＊48个月＝72万元，杨克东10000元／月＊48个月＝48万元；工程款未收完，如分利润，必须预留40万元作为后期尾款催收费用开支。 前期各合伙人投资的5万元中,三被告全部退还，同时退还了三被告另外投资的2万元。原告的前期投资款5万元，被告方退还原告2.5万元后，以原告作为保证人为项目部工人亢国亮在项目部借款2万元提供担保应当扣除原告保证金2万元为由未退还，还下余的2.5万元在被告安为处。另外，三被告在书面答辩状中明确表示，2019年3月28日分别退还了被告安晓军、安为、杨克东于2017年2月18日的入股款5万元；在被告杨克东提供的被告安晓军、安为、杨克东分别签字确认的账本中也反映于2019年3月28日退还了三被告在2017年2月18日后期投资的工程材料款各5万元，合计15万元 本案在第一次和第二次庭审中，被告杨克东提交的2015年2月28日起由其记账的记账本详细反映了原被告合伙期间的收支情况，曹黎明、安晓军、安为、杨克东均在账页后签字。其中内容“14年管理人员工资未结算，安军（安晓军）安为、杨克东三人”，“15年管理人员工资未结算，安军、安为、杨克东三人”，“16年管理人员工资未结算，安军、安为、杨克东三人”，三被告称系当时算账时候形成的，但原告否认，称当时算账时没有提管理人员工资，该内容是结算签字后被告添加的，并称合伙协议没有支付管理人员工资的约定，即使要支付工资，原告作为合伙人也应当领取工资，不可能只给被告支付工资而不给原告支付工资，原告同时申请鉴定。第二次庭审中，法庭要求当事人在诉讼中应当遵循诚实信用原则，如实陈述案件事实和不得提供虚假证据，否则将承担法律责任。休庭后，被告杨克东主动到本院要求就案件事实进行陈述，本院依法进行了询问并制作询问笔录。杨克东在接受询问时陈述的主要内容（以第一人称表述）：一、合伙经过。我准备承包“双峡湖水库”项目的爆破作业，便找到“双峡湖水库”项目经理曹黎明，从曹黎明处拿到项目后，又找到安晓军、安为挂靠顺安爆破朝天分公司，然后一起合伙。由安晓军出面签订合同，安为负责后勤采买和出纳，我负责材料入库和记账（包括财务）和发放炸药材料，曹黎明管理整个工程的全面，由于无法出面，实际由我在代管。二、笔录中三年管理人员工资未付的记录的形成过程。2019年3月，我为了要回我的那部分款，拿着账本找安晓军和安为，他们说要工资；当初合伙时没有说过工资，他们看到钱赚的多了，为了多分点钱，就只能以工资的形式多分钱，所以我们三个都同意加上安晓军、安为、杨克东三人14年、15年、16年管理人员工资未结算的内容，由我在账本之前留的空白处加上的。 庭审中，原、被告对现有账面利润余额2935422元均无异议；被告杨克东称领取工资和退还投资款后，账面余额还有86万元，被告安为认可现有的86万元在其账户上。另外，被告方辩称的原告不履行合同义务,不参与审计结算,不按规定缴纳入股股金,私自单方转让爆破作业工程严重违反合伙协议以及原告为案外人亢国亮在项目部借款2万元提供担保等事实未提供相应的证据证明。 本院认为：合伙是指两个或两个以上的自然人或法人，根据合伙协议而共同出资、共同经营、共享收益、共担风险的营利性组织。合伙协议是确定合伙人之间的权利义务关系的协议，是调整合伙内部关系的依据。本案原、被告签订的《合伙承包爆破工程合同》系各方真实意思的表示，不违反国家法律法规强制性规定，合法有效。该合伙协议明确约定平均投入、利益均分、风险共担，确立了合伙人的基本权利义务关系。但在实际出资中，原告与被告相比少出资部分资金，现在利润分配上，以实际出资比例进行分配公平合理。 根据以上查明的事实，原、被告在合伙期间的投资和利润分配情况为：一、原、被告的投资情况：原告投资100000元，被告安晓军、安为、杨克东各投资120000元。二、现有利润：账面余额2935422元—三被告的入股款150000元—原告后期的入股款50000元＝实际利润2735422元。三、原、被告在合伙中应占的股份和每股应分利润为：原、被告先后共投资46万元，以万元为单位即46股，原告投资10万元占其中的10股，三被告各投资12万元即各占其中的12股；现减扣各合伙人的投资款后的总利润2735422元／46股，每股应分得利59465.70元。四、原、被告应分得利润：原告59465.70元／每股＊10股＝594657元；三被告各分得利润款为59465.70元／每股＊12股＝713588.34元。五、原告本利合计应分得款项：利润594657元+前期投资款25000元+后期投资款50000元＝669657元 个人合伙的经营活动，由合伙人共同决定，合伙人有执行和监督的权利。原、被告在相互信任的基础上达成合伙协议并完成了合伙事务，各合伙人应当恪守合伙协议的约定和遵循诚实信用原则，共同决定合伙事务，公平合理分配利润。原、被告在《合伙承包爆破工程合同》中没有支付工资的约定，而被告安晓军、安为、杨克东为了达到多分款项的目的，编造三年管理人员应分工资的事实，并在原告不知情的情况下擅自分配利润和预留催收尾款的费用等，不仅违反了协议约定和法律规定，也显示公平，损害了原告的合法权益，故被告安晓军、安为辩称应当支付其工资的理由不成立，本院不予支持。本案纠纷的引起的责任在于是被告安晓军、安为，且二人实际掌控合伙资金，其故被告安晓军、安为在违反协议约定和法律规定的情形下，应当承担相应的民事责任。被告杨克东虽然分得了部分款项，但在合伙款项的分配上处于被动和从属地位，故被告杨克东不应承担本案的民事责任。虽然原、被告在合伙期间仍有部分工程款未收取，但不影响现已结算的利润部分的分配，后期双方均有义务相互配合收取余款。对被告安晓军、安为辩称的未提供证据证明的事实，本院不予采信。据此，依照《中华人民共和国民法通则》第三十条、第三十一条、第三十四条、第三十五条、第一百零六条第一款和《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决如下： 一、被告安为在本判决生效后立即支付原告曹黎明的合伙利润款和入股款共计669657元；被告安晓军对此款的支付承担连带责任。 二、驳回原告的其他诉讼请求。 如果被告未按判决书确定的期限履行金钱给付义务，应当根据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费6151元，原告负担600元，被告安晓军、安为负担5551元；财产保全费4020元，由被告安晓军、安为负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于四川省广元市中级人民法院。 审判员  孟益松 二〇二〇年一月十五日 书记员  廖 桓