山东省烟台市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）鲁06民终6993号上诉人（原审原告）：贾铖龙，男，1988年6月23日出生，汉族，住烟台市经济技术开发区。被上诉人（原审被告)：山东微聚通信工程建设有限公司，住所地烟台市芝罘区白石路100号民兵装备维修所院内。法定代表人：郭金胜，该公司总经理。上诉人贾铖龙因与被上诉人山东微聚通信工程建设有限公司（以下简称微聚通信公司）劳动争议一案，不服烟台市芝罘区人民法院(2018)鲁0602民初2615号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年11月14日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。上诉人贾铖龙上诉请求：对一审法院（2018）鲁0602民初2615号民事判决中第二、三、四、五、六、七项依法改判，要求被上诉人支付上诉人：1.2017年1月7日-2017年2月28日未签订书面劳动合同二倍工资24266.67元；2.违法解除劳动合同赔偿金7000元；3.2017年3月至5月工资18000元；4.2017年1月1日至2017年5月20日期间法定节假日加班工资4500元；5.克扣工资1000元；6.未出具解除劳动合同证明对上诉人造成的损失39000元；7.不按时支付工资、加班费、补偿金加付50%-100%的赔偿金43097.95元。事实和理由：一审法院认定事实错误，适用法律不当。一、请求依法改判被上诉人支付上诉人：按照合同约定试用期工资5600元/月；试用期满后月工资7000元/月，依法正确计算上诉人诉讼请求中涉及的所有的工资、二倍工资、赔偿金、补偿金等合法合理诉求。一审判决中本院认为（二）：“原、被告提供的劳动合同中关于工资部分的记载不一致，且该部分内容均没有双方签名或捺印、盖章确认，…”。（1）上诉人所提供劳动合同为原件，且有被上诉人加盖公章确认，且符合《劳动法》第19条，为合法有效合同。如果司法机关需要上诉人支持司法机关调取及查询上诉人所提供劳动合同中被上诉人所盖公章在银行、公安机关、工商部门等的所留备案印鉴资料以确定上诉人劳动合同中被上诉人所盖公章的真实合法性。（2）被上诉人提供的篡改的虚假劳动合同中载明：试用期工资2600元，试用期满后工资2600元；但在被上诉人提交的2017年2月工资表却载明实习工资3000元，3月工资表却载明工资4000元；离职工资结算表皆载明4月、5月工资4000元，自相矛盾。被上诉人仲裁时提交2017年2月工资表载明出勤天数21.5天，据此计算月工资2271.85÷21.5天×21.7＝2298.3元，与被上诉人声称2017年2月为实习期工资3000元自相矛盾；离职工资结算表载明4月出勤23.5天，工资3417.31元，据此计算日工资3417.31÷21.75＝145.4元，满勤月工资应为3162.8元；5月出勤15.5天，工资2430.6元，日工资2430.6÷15.5＝156.8元，依据此标准计算满勤月工资应为2430.6÷15.5×21.75＝3410.7元，与被上诉人提交的离职结算表载明的月工资4000元、劳动合同2600元及被上诉人声称2017年2月为实习期工资3000元，同一计算方法、同一计薪天数，结果却互相矛盾，可见被上诉人弄虚作假不诚信。二、请求依法改判被上诉人支付上诉人未按时支付工资、加班费、补偿金等加付赔偿金43097.95元。一审判决中本院认为（八）：“原告未经劳动行政部门处理，故其要求被告支付不按时支付工资的赔偿金…，于法无据。”一审法院认定事实错误，明显适用法律不当，依据：（1）最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（一）第三条“劳动者依据劳动合同法第八十五条规定，向人民法院提起诉讼，要求用人单位支付加付赔偿金的，人民法院应予受理。”若按照一审法院所言“未经劳动行政部门处理…于法无据”其逻辑是必须要经劳动行政部门处理才予支持，与一审判决中第二项判决所依据的《劳动合同法》第19条、第82条及《中华人民共和国劳动合同法实施条例》国务院令第535号文第34条相矛盾，按其逻辑该项诉请同样需要“劳动行政部门应当责令用人单位支付”是否同样“于法无据”，一审法选择性判决，适用法律不当。（3）上诉人申请烟台市芝罘区劳动人事争议仲裁委员会仲裁后，仲裁裁决在规定期限内送达被上诉人责令支付，但被上诉人在规定期限内未支付，且至今拒不支付。（4）《劳动合同法》第八十五条用人单位有下列情形之一的，由劳动行政部门责令限期支付劳动报酬、加班费或者经济补偿；劳动报酬低于当地最低工资标准的，应当支付其差额部分；逾期不支付的，责令用人单位按应付金额百分之五十以上百分之一百以下的标准向劳动者加付赔偿金：（一）未按照劳动合同的约定或者国家规定及时足额支付劳动者劳动报酬的；（三）安排加班不支付加班费的;(四）解除或者终止劳动合同，未依照本法规定向劳动者支付经济补偿的。三、请求依法改判：被上诉人支付上诉人按照合同约定以试用期工资5600元/月，试用期满后月工资7000元/月为计算基数，支付上诉人2017年1月1日至2017年5月20日期间法定节假日加班工资4500元。一审判决中本院认为（五）：“原告未能提供证据其存在加班事实，且原告在仲裁时仅主张…”一审法院认定事实不清，适用法律不当。上诉人要求被上诉人支付2017年1月1日至2017年5月20日期间法定节假日加班工资4500元，该诉讼请求与讼争的劳动争议密不可分，应当合并审理。依据最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）第九条，“劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。但劳动者有证据证明用人单位掌握加班事实存在的证据，用人单位不提供的，由用人单位承担不利后果。”依据《山东省企业工资支付规定》山东省人民政府令第188号文:“第四十三条企业与劳动者因工资支付发生纠纷或者争议的，企业应当负举证责任。”依据《劳动法》第36条“国家实行劳动者每日工作时间不超过八小时、平均每周工作时间不超过四十四小时的工时制度。”所得月计薪日为21.75天。上诉人已经提交被上诉人2017年1月考勤表且载明：出勤27.5天，27.5-21.75＝5.75，已经证实加班：5.75天，被上诉人仲裁时提交的离职工资结算表载明：4月出勤23.5天，加班23.5-21.75＝1.75天。上诉人提交2017年1月考勤表及被上诉方提交离职结算表皆出自被上诉人，被一审法院确定采用，已证明加班事实且由被上诉人掌握，故应由被上诉人提供上诉人2017年1月1日至5月20日剩余10.5天加班证据。（上诉人已经说明：上诉人所提交2017年1月工资表仅为证明1月与被上诉人存在劳动关系。）四、请求依法改判被上诉人支付上诉人克扣工资1000元。（1）一审法院采信上诉人提交的2016年12月工资表、12月考勤表（载明出勤29.5天）及中国光大银行对私活期账户对账单2016年12月工资实发2348.20元，并确认上诉人与被上诉人2016年12月7日至2017年3月1日期间存在劳动关系，即使仅按照劳动合同载明2016年12月为试用期工资5600元；上诉人被克扣5600-2348.2＝3251.8元。（2）被上诉人提交的离职结算表中载明2017年3月扣除400元。综上所述，一审法院认定事实不清，适用法律不当，请求依法改判被上诉人支付上诉人克扣工资1000元。五、请求依法改判被上诉人支付上诉人未出具解除劳动合同证明2017年5月21日至11月27日期间对上诉人造成的损失39000元。上诉人已提交烟台开发区润霖健身养生会所出具的证明一份，且载明上诉人已被录用，基本工资6500元/月，由于被上诉人未出具解除合同证明，导致上诉人无法录用。在上诉人已提供证明足以证明上诉人实际损失为6500元/月，一审法院在支持上诉人诉求同时，却按照烟台市最低工资标准计算上诉人损失，明显适用法律错误，于法无据。（3）上诉人2017年9月6日申请仲裁(具体时间以仲裁记录为准），无法预知被上诉人会直至2017年11月27日依然不给出具解除合同证明，且仲裁当时按照法律规定只能主张至2017年9月6日。（4）上诉人主张被上诉人支付因被上诉人未依《劳动合同法》第五十条，未给上诉人出具解除劳动合同证明的违法行为，导致2017年9月6日至11月27日给上诉人造成损失，与仲裁时上诉人主张2017年6月6日至9月6日为同一诉讼请求，是因被上诉人同一违法行为导致上诉人因时间延续导致侵害延续、损失扩大的延续。一审判决中本院认为（七）“原告主张2017年9月6日之后损失，未经仲裁程序审理，本院不予审理”明显认定事实错误，适用法律不当。请求依法改判被上诉人支付上诉人因被上诉人2017年5月21日至11月27日期间未出具解除劳动合同证明对上诉人造成的损失39000元。被上诉人微聚通信公司未作辩称。贾铖龙向一审法院起诉请求：1、确认原、被告自2016年12月7日至2017年3月1日期间存在劳动关系；2、被告支付原告2017年1月7日至2017年2月28日未签订书面劳动合同二倍工资24266.67元；3、被告支付原告违法解除劳动合同赔偿金7000元；4、被告支付原告2017年3月至5月工资18000元；5、被告支付原告代通知金6600元；6、被告支付原告2017年1月1日至2017年5月20日期间法定节假日加班工资4500元；7、被告支付原告克扣的工资1000元；8、被告支付原告未出具解除劳动合同证明对原告造成的损失39000元；9、被告支付原告不按时支付工资的赔偿金43097.95元。一审法院认定事实：2017年6月16日，原告申诉至烟台市芝罘区劳动人事争议仲裁委员会（以下简称区仲裁委），要求：1、确认原、被告自2016年12月至2017年2月期间存在劳动关系；2、被告支付原告2016年12月7日至2017年3月1日期间未订立书面劳动合同二倍工资12000元及赔偿金8000元；3、被告支付原告违法解除劳动合同赔偿金4000元；4、被告支付原告2017年4月、5月工资6350元及额外的补偿金2540元；5、被告支付原告未提前一个月通知解除劳动关系的代通知金4000元；6、被告支付原告2017年1月1日至2017年5月20日期间法定节假日加班工资4500元及工作期间克扣的工资1000元；7、被告支付原告2017年6月6日至2017年9月6日期间未出具解除合同证明对原告造成的损失19000元。2017年10月19日，区仲裁委作出烟芝劳人仲案字（2017）第833号裁决书，裁决被告支付原告2017年4月、5月期间的工资6247.91元、被告支付原告2017年6月6日至2017年9月6日期间未出具解除劳动合同证明对原告造成的损失3801元、驳回原告的其他仲裁请求。原告不服，诉至一审法院。原告主张其于2016年12月7日入职被告处，其在被告办公室负责施工协调工作，在施工过程中需要和政府等相关部门协调时需要其出面协调，施工标准等有时也需要其去指导。双方自2017年3月1日起签订书面劳动合同，被告为原告缴纳了自2017年3月至2017年5月期间的社会保险。2017年5月20日，被告人事经理口头通知辞退原告，此后原告再未到被告处工作。被告未为原告出具解除劳动合同证明，也未为原告办理档案和社会保险关系转移。原告为证明其主张，向一审法院提交以下证据：1、由被告处制表人高阳、副总经理单崎峰、总经理郭振鹏签字的被告2016年12月考勤表原件、2017年1月考勤表复印件各一份，2016年12月考勤表载明原告于2016年12月7日报到，该月出勤29.5天（系改动），2017年1月载明原告该月出勤27.5天，以此证明原告于2016年12月7日到被告处报到，2017年1月正常上班。2、原告中国光大银行对私活期账户对账单一份，其上显示2017年1月19日郭振鹏向原告转账2348.20元。原告称其工资系下发工资，每月15日左右发放上月工资。3、2017年3月1日原、被告签订的劳动合同书一份，载明劳动合同期限为2017年3月1日至2018年2月28日，试用期一个月，试用期工资标准为5600元/月，试用期满后月工资为7000元/月。4、由被告处制表人高阳、副总经理单崎峰、总经理郭振鹏签字的被告单位2016年12月、2017年1月工资表各一份，其上显示原告2016年12月出勤天数19.5天，实发工资2348.20元，2017年1月出勤天数15.5天，实发工资2437.10元。原告称，其2016年12月、2017年1月工资直接打到卡上，以后都是通过现金发放，其在工资表上签字。其在被告处工作期间，后期的工资被告扣了一半，劳动合同约定是7000元，但后期只是发了3000多元。5、烟台开发区润霖健身养生会所出具的证明一份，载明：现有贾铖龙已被我公司录用，基本工资6500元/月，要求贾铖龙于2017年6月6日早9:00携带原公司离职证明等材料来公司报道，办理录用，由于无法提供与原单位解除合同证明，导致我公司无法录用。原告以此证明被告不提供解除劳动合同证明，导致其无法就业。一审法院从区仲裁委调取了以下证据：1、仲裁申请书及仲裁庭审笔录，原告在仲裁时未主张2017年2月、3月工资，未签订劳动合同二倍工资、解除劳动合同赔偿金及代通知金均是按4000元/月主张，2017年4月、5月工资主张6350元；2、被告在仲裁时提交的2016年12月至2017年4月工资表一份，2017年2月工资表显示发放时间为2017年3月15日，原告出勤天数21.5天，实习工资3000元，实发工资2271.85元，领取人处有原告签名。2017年3月工资表显示发放时间为2017年4月15日，原告出勤天数19.5天，工资合计4000元，实发工资2619.85元，领取人处有原告签名；3、2017年3月1日原、被告签订的劳动合同一份，载明劳动合同期限为2017年3月1日至2020年2月28日，原告试用期工资为2600元/月，试用期满后月工资为2600元/月；4、贾铖龙离职工资结算表一份，载明2017年4月原告出勤天数23.5天，实发工资为3417.31元，2017年5月原告出勤天数15.5天，实发工资为2430.60元，补3月未打卡扣除400元，合计6247.91元，落款处有郭振鹏签字，日期为2017年6月5日；5、原告招用职工登记表一份；6、辞退通知书、《关于贾铖龙违反公司制度的通报》、考勤管理制度和会签表各一份，称原告严重违反公司制度，给予与其开除处分。原告称其对仲裁申请书、仲裁庭审笔录无异议；对被告在仲裁时提交的2016年12月至2017年4月工资表有异议，被告为了规避其入职时间，2016年12月和2017年1月的工资表中未有原告名字；2017年2月原告的工资应为7000元，但被告未给原告发放工资，该工资表上领取人签名也不是原告所签；原告2017年3月工资应为7000元，被告只给其发放2619.85元，原告认可该月领取人签名系其本人所签；2017年4月被告也未给原告发放工资；原告称其提交的劳动合同系原件，被告提交的劳动合同是篡改的，该劳动合同中为何载明工资为2600元/月其不清楚；对离职工资结算表真实性无异议，确实有工资结算这回事，但工资结算的数额不对，当时被告承诺按照7000元/月计算工资，但实际是按照4000元/月计算的，出勤天数也不对，被告按照2017年4月出勤天数23.5天计算，该月原告实际出勤25天为满勤，2017年5月按照出勤天数15.5天计算，该月20日被告违法解除与原告的劳动合同，故原告该月实际出勤20天；对招用职工登记表无异议；对辞退通知书有异议，系被告造假，其上没有原告本人签字，原告也未收到该通知书；对《关于贾铖龙违反公司制度的通报》真实性有异议，系被告造假，其上未有原告签字，且原告也未收到；对考勤管理制度和会签表原告称其没有见过，系被告伪造，且未有原告签字。关于2017年2月、3月工资，原告称被告当时承诺会把工资都给原告，后一直未给，故原告就去申请了劳动仲裁，仲裁时原告将2017年2月、3月工资漏写，后原告找到了劳动合同，故在一审法院审理中又主张了2017年2月、3月工资。关于被告未出具解除劳动合同证明对原告造成的损失，原告主张自2017年5月21日计算至2017年11月27日，按照其提交的烟台开发区润霖健身养生会所出具的证明载明的基本工资6500元/月计算为39000元（6500元/月×6个月）。关于2017年1月1日至2017年5月20日期间法定节假日加班工资4500元，原告称，2017年1月7日、1月14日、1月21日、2月11日、2月18日、2月25日、3月4日、3月11日、3月18日、3月25日、4月1日、4月8日、4月15日、4月22日、4月29日、5月6日、5月13日、5月20日均系周六，其共加班18天，该期间其月平均工资为7000元/月，故计算为4846.15元（7000÷26天×18天），原告只主张4500元，并提交了2017年1月考勤表为证，其上显示原告出勤27.5天，原告称其该月加班6天，2017年1月考勤表载明的是2017年1月1日至2017年1月31日期间。原告后又回忆称，2017年1月其加班了周末两天，也就是1月7日、1月8日、1月14日、1月15日、1月21日、1月22日。1月28日、1月29日系过年期间未上班。一审法院认为，（一）从被告提供的工资表可以看出其公司实行的是下发工资，故郭振鹏于2017年1月19日转账说明发放的是上个月即2016年12月工资，也即说明原告于2016年12月即到被告处工作，结合原告提供的被告2016年12月考勤表，一审法院认定原告于2016年12月7日到被告处工作，故原告主张其与被告自2016年12月7日至2017年3月1日期间存在劳动关系，一审法院予以支持。（二）原、被告提供的劳动合同中关于工资部分的记载不一致，且该部分内容均没有双方签名或捺印、盖印确认，一审法院均不予采信。从原、被告提供的工资表可见，2016年12月、2017年1月、2月被告均是按“实习工资3000元”标准为原告计发工资，2017年3月至5月被告均是按“工资4000元”标准计发，原告在仲裁时亦是按“工资4000元”主张，双方主张基本一致，且原告在2017年2月、3月工资表上亦签字确认，故应以实际发放情况确认工资数额。原告提交的被告2016年12月、2017年1月工资表显示原告2016年12月实发工资为2348.20元，2017年1月实发工资为2437.10元，结合原告中国光大银行对私活期账户对账单显示2017年1月19日郭振鹏向原告转账2348.20元的事实，一审法院采信原告该两月工资分别为2348.20元、2437.10元；被告在仲裁时提交的原告2017年3月工资表显示原告该月工资为2619.85元，原告认可该月工资表中领取人签名系其本人所签，且其在仲裁时未主张欠发，一审法院审理中原告仅解释称将该项漏写，难以让人信服，一审法院采信被告在仲裁时提交的该月工资表，认定原告2017年3月工资为2619.85元且已发放；原告2017年2月工资表显示原告该月工资为2271.85元，原告称该月领取人签名不是其本人所签，但从字迹判断，该月份签名与2017年3月签名笔迹较一致，且原告在仲裁时未主张欠发该月工资，一审法院审理中原告仅解释称将该项漏写，难以让人信服，一审法院采信被告在仲裁时提交的该月工资表，认定原告2017年2月工资为2271.85元且已发放；离职工资结算表显示原告2017年4月工资为3417.31元，2017年5月工资为2430.60元，补3月扣发工资400元，总额为6247.91元，结合原告在仲裁时主张6350元，一审法院认定原告2017年4月工资为3417.31元，2017年5月工资为2430.60元。原告2017年3月工资已经签字领取，被告在仲裁时认可2017年4月、5月工资未发放给原告，故被告应支付原告2017年4月、5月工资5847.91元。原告自2016年12月7日到被告处工作，双方自2017年3月1日起签订书面劳动合同，故被告应支付原告2017年1月7日至2017年2月28日期间未签订劳动合同二倍工资差额4237.25元（2437.10元÷31天×25天+2271.85元）。（三）被告主张原告违纪将原告辞退，但未将辞退决定送达给原告，且违纪事实依据不足，一审法院不予采纳。原告于2016年12月7日入职被告处，2017年5月20日被告人事经理口头通知将原告辞退，被告系违法解除，故被告应支付原告违法解除劳动合同赔偿金3500元[（3000×3+4000×3）÷6个月×0.5×2倍]。（四）根据《劳动合同法》第四十条“有下列情形之一的，用人单位提前三十日以书面形式通知劳动者本人或者额外支付劳动者一个月工资后，可以解除劳动合同：（一）劳动者患病或者非因工负伤，在规定的医疗期满后不能从事原工作，也不能从事由用人单位另行安排的工作的；（二）劳动者不能胜任工作，经过培训或者调整工作岗位，仍不能胜任工作的；（三）劳动合同订立时所依据的客观情况发生重大变化，致使劳动合同无法履行，经用人单位与劳动者协商，未能就变更劳动合同内容达成协议的”之规定，原告称2017年5月20日被告人事经理口头通知将原告辞退，故原告要求被告支付代通知金不符合上述法律规定的情形，一审法院对此不予支持。（五）原告主张加班工资，并提供了被告2017年1月考勤表为证，其上显示原告2017年1月出勤27.5天，但原告提交的被告2017年1月工资表显示原告该月出勤天数为15.5天，两者相矛盾，原告未能提供证据证明其存在加班事实，且原告在仲裁时仅主张2017年1月1日至2017年5月20日期间的法定节假日加班工资，一审法院审理中又主张该期间的双休日加班工资，一审法院对此不予支持。（六）关于克扣工资，离职工资结算表中载明原告3月未打卡扣除400元，被告同意补发，其余部分原告未有证据证明，故被告应支付原告克扣的工资400元。（七）被告未为原告出具解除劳动合同证明，也未为原告办理档案和社会保险关系转移，故应支付原告未出具解除合同证明对原告造成的损失，原告在仲裁时仅主张2017年6月6日至2017年9月6日期间被告未出具解除劳动合同证明对其造成的损失，故该项损失应计算为3801元（1810元×3个月×70%）。原告主张2017年9月6日之后被告未出具解除劳动合同证明对其造成的损失，未经仲裁程序审理，一审法院不予审理。（八）根据《劳动合同法》第八十五条“用人单位有下列情形之一的，由劳动行政部门责令限期支付劳动报酬、加班费或者经济补偿；劳动报酬低于当地最低工资标准的，应当支付其差额部分；逾期不支付的，责令用人单位按应付金额百分之五十以上百分之一百以下的标准向劳动者加付赔偿金：（一）未按照劳动合同的约定或者国家规定及时足额支付劳动者劳动报酬的；（二）低于当地最低工资标准支付劳动者工资的；（三）安排加班不支付加班费的；（四）解除或者终止劳动合同，未依照本法规定向劳动者支付经济补偿的”之规定，原告未经劳动行政部门处理，故其要求被告支付不按时支付工资的赔偿金43097.95元，于法无据，一审法院不予支持。（九）诉讼中，被告经一审法院合法传唤，无正当理由未予到庭，视为其对诉讼权利的放弃。鉴于本案事实清楚，依法可予缺席判决。综上所述，依据《中华人民共和国劳动合同法》第三十条、第四十条、第八十二条、第八十七条、第八十九条之规定，一审法院判决如下：一、确认原告贾铖龙与被告山东微聚通信工程建设有限公司自2016年12月7日至2017年3月1日期间存在劳动关系；二、被告山东微聚通信工程建设有限公司支付原告贾铖龙2017年1月7日至2017年2月28日期间未签订书面劳动合同二倍工资差额4237.25元；三、被告山东微聚通信工程建设有限公司支付原告贾铖龙2017年4月、5月工资5847.91元；四、被告山东微聚通信工程建设有限公司支付原告贾铖龙违法解除劳动合同赔偿金3500元；五、被告山东微聚通信工程建设有限公司支付原告贾铖龙克扣的工资400元；六、被告山东微聚通信工程建设有限公司支付原告贾铖龙2017年6月6日至2017年9月6日期间未出具解除劳动合同证明对原告造成的损失3801元；七、驳回原告贾铖龙的其他诉讼及仲裁请求。上述二至六项合计17786.16元，限被告山东微聚通信工程建设有限公司于本判决生效之日起10日内履行。如果未按照本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元、公告费1120元，由被告山东微聚通信工程建设有限公司负担。二审中，当事人没有提交新证据。本院二审查明的事实与一审法院认定的事实一致。本院认为，根据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条之规定，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。本案中，根据上诉人一审中提交的证据，结合一审法院调查的事实，可以确认上诉人于2016年12月7日入职被上诉人处，2017年3月1日起双方签订书面劳动合同，2017年5月20日被上诉人口头辞退上诉人，上诉人再未至被上诉人处上班。一审法院根据现有的的证据认定被上诉人已向上诉人发放2017年3月工资，应向上诉人支付2017年4月、5月份工资及数额，事实清楚，并无不当。上诉人主张其试用期工资为5600元、试用期满后工资7000元，但其提供的劳动合同上的工资数额与被上诉人在仲裁时提交的劳动合同以及实际发放的工资数额不一致，上诉人未提供其他证据予以佐证，其主张缺乏事实依据，本院不予采纳。根据《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条之规定，用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。上诉人2016年12月入职，被上诉人于2017年3月与其签订劳动合同，应当依法向其支付二倍工资。2017年5月20日被上诉人口头辞退上诉人，其主张上诉人违纪依据不足，属于违法解除，应当依法支付上诉人违法解除劳动合同赔偿金。一审法院判令被上诉人支付上诉人未签订劳动合同二倍工资差额4237.25元、违法解除劳动合同赔偿金3500元，事实清楚，于法有据。上诉人上诉主张被上诉人按照试用期工资5600元、试用期满后工资7000元计算未签订劳动合同二倍工资差额以及违法解除劳动合同赔偿金，没有事实依据，本院不予支持。上诉人主张法定节假日加班工资，但其提供的证据不能充分证实其存在加班事实，亦不能充分证实被上诉人掌握存在加班事实的证据而拒不提供，一审法院不支持其加班工资的主张并无不当。上诉人主张被上诉人克扣工资1000元，除被上诉人认可的400元扣发工资外，上诉人未提供证据证明其余部分，应承担举证不能的法律后果，一审法院判令被上诉人支付上诉人扣发工资400元，事实清楚，并无不当。上诉人上诉主张法定节假日加班工资4500元以及克扣工资剩余部分600元，缺乏事实依据，本院不予采纳。被上诉人未在法定期限内给上诉人出具解除劳动合同证明以及办理档案和社会保险关系转移，上诉人提交烟台开发区润霖健身养生会所出具的证明一份，证明其无法被正常录用，造成了一定损失，但其提交的证据不能形成完整的证据链条证明其损失数额为39000元。一审法院按照最低工资标准计算2017年6月6日至2017年9月6日期间未出具解除劳动合同证明对上诉人造成的损失，并无不当。上诉人上诉主张未出具解除劳动合同证明造成的损失39000元，缺乏事实依据，本院不予支持。上诉人上诉主张不按时支付工资、加班费、补偿金加付赔偿金，该项主张未经劳动行政部门处理，一审法院不予支持并无不当。综上所述，上诉人贾铖龙的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由上诉人贾铖龙负担。本判决为终审判决。审判长 于 慧审判员 王家国审判员 陈晓彦二〇二〇年一月六日法官助理张素素书记员车丽翠