云南省澄江县人民法院民 事 判 决 书（2019）云0422民初1325号原告：顾鹏，男，1988年4月18日出生，汉族，住澄江县。委托诉讼代理人：施绍华，澂江县龙街街道办事处法律服务所。代理权限：特别授权代理。被告：杨跨芝，女，1967年8月24日出生，汉族，住澄江县。被告：陈永康，男，1967年6月24日出生，汉族，住澄江县。原告顾鹏与被告杨跨芝、陈永康民间借贷纠纷一案，本院于2019年10月23日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告顾鹏及其委托诉讼代理人施绍华，被告杨跨芝、陈永康到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告顾鹏向本院提出诉讼请求：1．依法确认原告与被告的《借款合同》有效。2．判令二被告连带偿还原告借款本金40000元及2017年7月28日起至还清借款之日的利息（本判决所涉货币币种均为人民币，以下不再专门指明）；3．判令二被告承担赔偿原告违约金117000元及代理费4000元，合计：121000元；4．本案的诉讼费由被告承担。事实和理由：二被告借款时属夫妻关系，二人在澄江县龙街街道办事处忠窑社区居民委员会萝卜村大桥路段，经营西凤修理厂，经朋友李忠介绍与被告认识。因修理厂急需资金周转，向原告借款50000元，2017年5月27日，原告带着钱到了修理厂，二被告将打印好的借款合同拿出来，填写后签字捺印，该合同内容为：“因乙方家庭急需用钱，特向甲方借款。经甲乙双方共同协商，特此签订本合同。一、借款本金及用途：甲方借给乙方现金人民币50000.00元（大写：伍万元）、用途为乙方家庭急需用钱。二、借款期限：借款期为2017年5月27日-2017年7月27日止。借款期限到期后一次性还清。三、违约及责任：乙方不按期归还借款，从借款逾期之日起按借款金额的3%每天计算违约金，并承担甲方损害金和实际债权的费用（实际债权费用包括律师代理费、误工费、催讨差旅费和其他合理费用）。乙方连续三个月未偿还本金和相关费用，并且担保人未代乙方履行偿还欠款的，甲方有权终止此合同，并且向借款人和担保人追回欠款。乙方和担保人自愿承担一切法律责任。（详见借款合同）”三方签字捺印后，原告将钱交给二被告清点确认数额无误后，被告杨跨芝又填写了一张收条，并在收条下面加写：“备注：以西‘风’汽车修理厂资金周转，本人杨跨芝自愿拿修理厂抵押。”到期后，二被告未按时还款，原告多次催讨后，被告陈永康偿还了10000元给原告，余下的未偿还。2017年10月11日，原告和其妻子送子女去读书，顺路便到修理厂催讨借款，与被告陈永康发生口角，被告陈永康用手指着原告的鼻子辱骂，原告十分生气，便打了被告陈永康一拳。原告因此被判处刑罚，并承担赔偿责任。但被告所拖欠原告的借款本金40000元及其损失，至今未还。为维护原告合法权益，现特向人民法院提起诉讼，请求人民法院判如所请。被告杨跨芝辩称，在2017年的时候，其的确向原告顾鹏借过款，书面材料上虽然载明借款本金金额是50000元，但原告顾鹏扣下5000元的利息，实际交付给其的只有45000元。在其没有在家的时候，被告陈永康向原告顾鹏偿还过10000元；当其回到家后，其已拿过20000元给原告顾鹏的同伴，作为偿还原告顾鹏的款项，现仅欠原告顾鹏15000元。对于在书写欠款材料时，其的确在书面上附加了用修理厂抵押的内容，但该附加内容系按原告顾鹏的要求而书写的，但当时其已与被告陈永康离婚，借款时没有发生在夫妻关系存续期间内；修理厂是被告陈永康的；被告陈永康未在欠款材料上签过字，也不知道附加的内容。被告杨跨芝所书写的附加内容和所代书的内容均是无效的。故被告陈永康在本案中不应承担连带清偿责任。被告陈永康辩称，首先对于借款的事情，虽然发生在修理厂内，但对于债务由其担保，其不予认可；原告所诉请的借款是高利贷，其已经向相关部门进行了反映。原告曾多次到西凤修理厂闹事，殴打过其两次，导致该修理厂无法正常营业，现已转让，这些损失都是由原告造成的。本案经审理认定事实如下：陈永康、杨跨芝曾系夫妻；2017年5月，杨跨芝向顾鹏提出借款要求。5月27日，顾鹏携带着款项来到澄江县西凤汽车维修服务部，在杨跨芝、陈永康在场的情况下，顾鹏向杨跨芝交付款项后，杨跨芝向顾鹏出具《借款合同》、《收条》。该《借款合同》内容摘录如下：“……甲方（出借人）：顾鹏……乙方（借款人）：杨跨芝……担保人：陈永康……因乙方家庭急需用钱，特向甲方借款。经甲乙双方共同协商特此签订本合同。一、借款金额及用途，甲方借给乙方现金人民币：￥50000元（大写：伍万元正）借款用途为乙方家庭急需用款周转。二、借款期限，借款期为：2017年5月27日起至2017年7月27日止。借款期限到期后一次性还清。三、违约及责任，乙方不按期归还借款，从借款逾期之日起按总借款金额的3%每天计算违约金。并承担甲方损害金和实‘际’债权的费用（实‘际’债权的费用包括律师代理费，误工费，催讨差旅费和其他合理费用）。乙方连续三个月未偿还本金和相关费用，并且担保人未代乙方履行偿还欠款的。甲方有权利终止此合同，并向借款人和担保人追还欠款。乙方和担保人自愿承担一切法律责任……”该《收条》内容摘录如下：“……今收到甲方：顾鹏……现金人民币：￥50000元正，大写：伍万元正。此据……（并附加）备注以西‘风’汽车修理厂资金周转，本人杨跨芝自愿拿修理厂‘底压’……”另查明：1.上述《借款合同》中，署有陈永康的签名和之上手印，系由杨跨芝代签和加盖的手印；2.顾鹏委托澂江县龙街街道办事处法律服务所为其代理本案诉讼，但未提交产生代理费用的证据；3.陈永康向顾鹏偿还了10000元后。2017年10月11日14时，顾鹏到澄江县西凤汽车维修服务部找陈永康讨要债务时，双方发生口角，顾鹏朝陈永康嘴部打了一拳，致陈永康牙齿脱落两颗。该案经审理后，顾鹏的行为构成故意伤害罪，被依法判处拘役六个月，缓刑六个月，并被判决赔偿陈永康经济损失10503.76元；本院认为，合法的民间借贷关系受法律保护。杨跨芝向顾鹏提出借款请求，顾鹏自愿向杨跨芝提供借款，双方的借款行为系双方真实的意思表示，且该借款行为未违反法律、行政法规的强制性、禁止性规定，属合法有效的民间借贷关系，依法应受法律保护。如杨跨芝对该借款关系及金额有异议，应由出借人顾鹏对双方是否存在借款关系、款项是否交付承担举证责任，对款项是否已经归还或部分归还应由杨跨芝承担举证责任。顾鹏列举了《借款合同》、《收条》等，其中《收条》载明杨跨芝收到顾鹏现金50000元。杨跨芝提出仅收到45000元的借款本金；在借款后，其已拿过20000元给顾鹏的同伴，作为偿还顾鹏的款项的辩解意见。顾鹏对此不予认可，杨跨芝未能再提交其他证据印证证实其主张，应由其承担不利的法律后果。《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第九条“（一）以现金支付的，自借款人收到借款时……”第二十七条规定：“借据、收据、欠条等债权凭证载明的借款金额，一般认定为本金。预先在本金中扣除利息的，人民法院应当将实际出借的金额认定为本金。”本案的借款金额，本院以杨跨芝出具给顾鹏的《借条》上载明的50000元，扣减陈永康已偿还的10000元后的金额，确认为40000元。对于顾鹏要求杨跨芝偿还借款本金40000元及2017年7月28日起至还清借款之日的利息。利息按人民银行同期贷款利率计算，利随本清。并承担违约金117000元及代理费4000元的两项诉讼请求。根据《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十九条规定：“借贷双方对逾期利率有约定的，从其约定，但以不超过年利率24%为限。未约定逾期利率或者约定不明的，人民法院可以区分不同情况处理：（一）既未约定借期内的利率，也未约定逾期利率，出借人主张借款人自逾期还款之日起按照年利率6%支付资金占用期间利息的，人民法院应予支持；（二）约定了借期内的利率但未约定逾期利率，出借人主张借款人自逾期还款之日起按照借期内的利率支付资金占用期间利息的，人民法院应予支持。”第三十条规定：“出借人与借款人既约定了逾期利率，又约定了违约金或者其他费用，出借人可以选择主张逾期利息、违约金或者其他费用，也可以一并主张，但总计超过年利率24%的部分，人民法院不予支持。”杨跨芝向顾鹏借款，双方仅约定过违约金（日利率3%），未约定过借期利率和逾期利率；虽约定过实现债权的费用代理费由杨跨芝承担，但顾鹏未提交实际产生代理费用的证据。根据法律的规定，对该两项诉讼请求支持为，由杨跨芝向顾鹏偿还借款本金40000元及违约金，违约金自2019年10月23日（起诉日期）起以借款本金40000元按年利率24%计算至款项还清之日止。根据《中华人民共和国担保法》第二条规定：“在借贷、买卖、货物运输、加工承揽等经济活动中，债权人需要以担保方式保障其债权实现的，可以依照本法规定设定担保。本法规定的担保方式为保证、抵押、质押、留置和定金。”第六条规定：“本法所称保证，是指保证人和债权人约定，当债务人不履行债务时，保证人按照约定履行债务或者承担责任的行为。”第七条规定：“具有代为清偿债务能力的法人、其他组织或者公民，可以作为保证人。”第十九条规定：“当事人对保证方式没有约定或者约定不明确的，按照连带责任保证承担保证责任。”第二十一条规定：“保证担保的范围包括主债权及利息、违约金、损害赔偿金和实现债权的费用。保证合同另有约定的，按照约定。当事人对保证担保的范围没有约定或者约定不明确的，保证人应当对全部债务承担责任。”第二十六条规定：“连带责任保证的保证人与债权人未约定保证期间的，债权人有权自主债务履行期届满之日起六个月内要求保证人承担保证责任。在合同约定的保证期间和前款规定的保证期间，债权人未要求保证人承担保证责任的，保证人免除保证责任。”第三十一条规定：“保证人承担保证责任后，有权向债务人追偿。”本案中，杨跨芝向顾鹏借款时，陈永康在场，且事后杨跨芝亦向陈永康说明了作为担保人的情况。陈永康之后向顾鹏偿还过10000元，故应认定陈永康为本案涉诉借款的保证人。陈永康为连带责任的保证人，债权成立的时间为2017年5月27日，约定借款期限为2个月，陈永康作为担保人承担保证责任的期限应为债务到期后6个月内，即2017年7月27日至2018年1月27日，但顾鹏于2019年10月23日才向本院起诉主张权利，已超出陈永康的保证期限，陈永康的保证责任免除。故对于顾鹏要求陈永康承担连带清偿责任的诉讼请求，本院不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第一百九十六条、第二百一十条、第二百一十一条，《中华人民共和国担保法》第二条、第六条、第七条、第十九条、第二十一条、第二十六条、第三十一条，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第九条、第二十六条、第二十七条、第二十九条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：一、由被告杨跨芝于本判决生效之日起五日内归还原告顾鹏借款本金40000元及违约金，违约金自2019年10月23日起以借款本金40000元按年利率24%计算至款项还清之日止；二、驳回原告顾鹏的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费3520元，适用简易程序减半收取1760元（原告顾鹏已预交），由原告顾鹏负担1320元，剩余的440元由被告杨跨芝负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于云南省玉溪市中级人民法院。本判决书生效后确定的履行期限届满，当事人向人民法院申请强制执行的期限为二年。审判员  鲁云峰二〇二〇年一月十四日书记员  普春蕾