福建省福州市长乐区人民法院 刑 事 判 决 书 （2019）闽0182刑初755号 公诉机关福州市长乐区人民检察院。 被告人柯鲜，男，1982年9月26日出生于福建省福州市长乐区，汉族，文化程度小学，无固定职业，户籍所在地福建省福州市长乐区。曾因犯组织他人偷渡罪于2000年4月12日被福州市中级人民法院判处有期徒刑一年；又因犯贩卖毒品罪于2002年4月1日被福州市中级人民法院判处有期徒刑十五年，在服刑期间因犯故意伤害罪于2006年5月18日被福州市晋安区人民法院判处有期徒刑五年，合并执行有期徒刑十三年六个月，2014年8月12日刑满释放；2016年4月11日因吸毒被长乐区公安局行政拘留十五日；2018年因吸毒被宁德市公安局蕉城分局行政拘留十日并责令社区戒毒。因本案于2019年5月14日被福州市长乐区公安局刑事拘留，同年5月24日被福州市长乐区人民检察院批准逮捕，同日由福州市长乐区公安局执行逮捕。现羁押于福州市长乐区看守所。 辩护人卢未禾,北京中银（福州）律师事务所律师。 福州市长乐区人民检察院以长检公诉刑诉[2019]714号起诉书指控被告人柯鲜犯贩卖毒品罪，于2019年11月29日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。福州市长乐区人民检察院指派检察员林国嘉出庭支持公诉，被告人柯鲜及其辩护人卢未禾到庭参加诉讼。现已审理终结。 福州市长乐区人民检察院指控： 1、2019年4月4日下午，被告人柯鲜在长乐区漳港街道漳港街建设银行对面路边，将2克毒品氯胺酮（俗称“Ｋ粉”）以人民币（以下币种同）2000元的价格贩卖给陈木旺。 2、2019年3月31日晚，被告人柯鲜与吴某1微信约定由其同伙郑云燕（另案处理）以送货上门的方式贩卖毒品氯胺酮给吴某1；次日凌晨吴某1通过支付宝转账9200元毒资款给郑云燕，郑云燕留下1200元作为跑腿费，将余下的8000元毒资款通过微信转账给柯鲜，郑云燕从柯鲜处取得毒品后驾车（闽Ａ×××××）至泉州市南安市，将约20克氯胺酮交给吴某1。 3、2019年4月28日下午，被告人柯鲜又与吴某1微信约定向其贩卖毒品氯胺酮，吴某1通过支付宝转账9200元毒资款给郑云燕，郑云燕在柯鲜指使下将8000元毒资款通过微信转账给柯鲜，并驾车至泉州市南安市诗芸码头高速出口附近，将约20克氯胺酮交给吴某1。 4、2019年4月30日凌晨，被告人柯鲜第三次与吴某1微信约定向其贩卖毒品氯胺酮，吴某1让他人微信转账9000元毒资款给郑云燕，郑云燕将7800元毒资款通过微信转账给柯鲜，并驾车至泉州市南安市，将约20克氯胺酮交给吴某1联系的收货人。 5、2019年5月1日凌晨，被告人柯鲜第四次与吴某1微信约定向其贩卖毒品氯胺酮，吴某1通过支付宝转账9200元毒资款给郑云燕，郑云燕将8000元毒资款通过微信转账给柯鲜，并驾车至泉州市南安市，将约15克氯胺酮交给吴某1。 6、2019年5月1日晚，被告人柯鲜第五次与吴某1微信约定向其贩卖毒品氯胺酮，吴某1通过支付宝转账8800元毒资款给郑云燕，郑云燕将7800元毒资款通过微信转账给柯鲜，并驾车至泉州市南安市，将约20克氯胺酮交给张一波。 7、2019年5月4日晚，被告人柯鲜第六次与吴某1微信约定向其贩卖毒品氯胺酮、神仙水（含有ＭＤＭＡ成分的毒品），吴某1通过支付宝转账15500元毒资款给郑云燕，郑云燕又将该笔毒资款通过微信转账给柯鲜，柯鲜回转给郑云燕1200元作为跑腿费，并指使郑云燕驾车至泉州，由郑云燕将约20克氯胺酮和10包神仙水交给吴某1联系的收货人张一波和买家仇某。 8、2019年5月6日凌晨，被告人柯鲜第七次与吴某1微信约定向其贩卖毒品氯胺酮，吴某1让李某微信转账10000元毒资款给郑云燕，郑云燕将8800元毒资款通过微信转账给柯鲜，并驾车至泉州市南安市，将约10克氯胺酮和4包神仙水交给吴某1。 被告人柯鲜于2019年5月14日在长乐区被抓获。 针对指控的上述事实，公诉机关提供了被告人柯鲜的供述，同案人郑云燕的供述，证人吴某1、张某、李某、仇某、吴某2的证言，辨认笔录，指认现场笔录及指认照片，搜查笔录，提取笔录及照片，福建南方司法鉴定中心司法鉴定鉴定书，现场检测报告书，毒品检验报告书，支付宝转账记录，微信转账、聊天记录，高速通行收费信息记录，违法犯罪经历查询记录，行政处罚决定书，刑事判决书，罪犯档案资料，手机通话记录，电话号码归属证明，到案经过，户籍证明等证据。 公诉机关认为被告人柯鲜违反国家禁毒法规，八次向他人贩卖毒品，数量计氯胺酮127克、神仙水14包，数量较大，其行为已触犯了《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第三款、第七款之规定，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应以贩卖毒品罪追究其刑事责任。被告人柯鲜曾因贩卖毒品罪被判处有期徒刑，在刑罚执行完毕后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯和毒品再犯，应当从重处罚。提请本院依法判处。 被告人柯鲜对指控的罪名无异议，当庭供认指控的犯罪事实，但辩解公诉机关指控的第2、3、4、6、7起贩卖毒品的数量每次均为12克，第5起贩卖毒品的数量为10克，第8起贩卖毒品的数量为8克。 辩护人辩护意见：1、被告人柯鲜当庭认罪认罚，积极配合侦查机关侦破本案，并表示愿意缴纳罚金，悔罪态度好，可以从轻处罚；2、贩卖毒品的数量应“有利于被告人的原则”以被告人柯鲜当庭供述为准；3、被告人柯鲜犯罪的主观恶性小，社会危害性小，毒品扩散的范围小，请法庭在量刑时应当予以从轻处罚。 经审理查明： 1、2019年4月4日下午，被告人柯鲜在长乐区建设银行对面路边，将2克毒品氯胺酮（俗称“Ｋ粉”）以人民币（以下币种同）2000元的价格贩卖给陈木旺。 2、2019年3月31日晚，被告人柯鲜与吴某1微信约定由其同伙郑云燕（另案处理）以送货上门的方式贩卖毒品氯胺酮给吴某1；次日凌晨吴某1通过支付宝转账9200元毒资款给郑云燕，郑云燕留下1200元作为跑腿费，将余下的8000元毒资款通过微信转账给柯鲜，郑云燕从柯鲜处取得毒品后驾车（闽Ａ×××××）至泉州市南安市，将约12克氯胺酮交给吴某1。 3、2019年4月28日下午，被告人柯鲜又与吴某1微信约定向其贩卖毒品氯胺酮，吴某1通过支付宝转账9200元毒资款给郑云燕，郑云燕在柯鲜指使下将8000元毒资款通过微信转账给柯鲜，并驾车至泉州市南安市，将约12克氯胺酮交给吴某1。 4、2019年4月30日凌晨，被告人柯鲜第三次与吴某1微信约定向其贩卖毒品氯胺酮，吴某1让他人微信转账9000元毒资款给郑云燕，郑云燕将7800元毒资款通过微信转账给柯鲜，并驾车至泉州市南安市，将约12克氯胺酮交给吴某1联系的收货人。 5、2019年5月1日凌晨，被告人柯鲜第四次与吴某1微信约定向其贩卖毒品氯胺酮，吴某1通过支付宝转账9200元毒资款给郑云燕，郑云燕将8000元毒资款通过微信转账给柯鲜，并驾车至泉州市南安市，将约10克氯胺酮交给吴某1。 6、2019年5月1日晚，被告人柯鲜第五次与吴某1微信约定向其贩卖毒品氯胺酮，吴某1通过支付宝转账8800元毒资款给郑云燕，郑云燕将7800元毒资款通过微信转账给柯鲜，并驾车至泉州市南安市，将约12克氯胺酮交给张一波。 7、2019年5月4日晚，被告人柯鲜第六次与吴某1微信约定向其贩卖毒品氯胺酮、神仙水（含有ＭＤＭＡ成分的毒品），吴某1通过支付宝转账15500元毒资款给郑云燕，郑云燕又将该笔毒资款通过微信转账给柯鲜，柯鲜回转给郑云燕1200元作为跑腿费，并指使郑云燕驾车至泉州，由郑云燕将约12克氯胺酮和10包神仙水交给吴某1联系的收货人张一波和买家仇某。 8、2019年5月6日凌晨，被告人柯鲜第七次与吴某1微信约定向其贩卖毒品氯胺酮，吴某1让李某微信转账10000元毒资款给郑云燕，郑云燕将8800元毒资款通过微信转账给柯鲜，并驾车至泉州市南安市，将约8克氯胺酮和4包神仙水交给吴某1。 被告人柯鲜于2019年5月14日在长乐区被抓获。 上述事实，被告人柯鲜在庭审过程中均无异议，并有公诉机关提供经庭审查证属实的同案人郑云燕的供述，证人吴某1、张某、李某、仇某、吴某2的证言，辨认笔录，指认现场笔录及指认照片，搜查笔录，提取笔录及照片，福建南方司法鉴定中心司法鉴定鉴定书，现场检测报告书，毒品检验报告书，支付宝转账记录，微信转账、聊天记录，高速通行收费信息记录，违法犯罪经历查询记录，行政处罚决定书，刑事判决书，罪犯档案资料，手机通话记录，电话号码归属证明，到案经过，户籍证明等证据证实，被告人柯鲜在侦讯阶段亦供认不讳，足以认定。针对被告人柯鲜所贩卖毒品的数量的辩解，经查，公诉机关指控的第2、3、4、6、7起被告人柯鲜贩卖毒品氯胺酮的数量均为20克，第5起被告人柯鲜贩卖毒品氯胺酮的数量为15克，第8起被告人柯鲜贩卖毒品氯胺酮的数量为10克，依据的是证人吴某1的证言来确定被告人柯鲜贩卖毒品的数量，但吴某1的证言前后反复，无其他证据予以佐证。被告人柯鲜当庭供认公诉机关指控的第2、3、4、6、7起所贩卖毒品氯胺酮的数量均为12克，第5起所贩卖毒品氯胺酮的数量为10克，第5起所贩卖毒品氯胺酮的数量为8克。根据有利于被告人原则，应以被告人柯鲜当庭供认为准，故本院对被告人柯鲜的该项辩解及其辩护人的辩护意见予以采纳。另外，本案被告人柯鲜所贩卖毒品神仙水14包，其中1包被公安机关扣押在案，经泉州市公安局物证鉴定所鉴定，扣押的毒品神仙水检出ＭＤＭＡ，扣押时称重每包净重1.06克，故被告人柯鲜所贩卖毒品神仙水14包，共计重为14.84克。 本院认为，被告人柯鲜违反国家禁毒法规，八次向他人贩卖毒品，数量计氯胺酮84克、神仙水14包，数量较大，其行为已构成贩卖毒品罪。福州市长乐区人民检察院指控罪名成立，应以贩卖毒品罪追究被告人柯鲜的刑事责任。被告人柯鲜当庭供述自己的罪行，依法可从轻处罚。辩护人该项辩护意见予以采纳；被告人柯鲜曾因贩卖毒品罪被判处有期徒刑，在刑罚执行完毕后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯和毒品再犯，应当从重处罚。综合本案的犯罪事实、性质、情节、社会危害程度和被告人的悔罪表现。为此，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第三款、第七款、第三百五十六条、第六十五条第一款、第六十七条第三款、第六十四条之规定，判决如下： 一、被告人柯鲜犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑七年，并处罚金人民币二万元。 （刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自二O一九年五月十四日起至二O二六年五月十三日止。罚金应在判决生效之日起一个月内缴纳。） 二、责令被告人柯鲜退出犯罪所得人民币65900元，予以没收，上缴国库。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向福州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本三份。 审 判 长  李峰海 人民陪审员  郑师庄 人民陪审员  黄月红 二〇二〇年一月十日 法官助理刘晓琳 书记员林樱铃 主要法律条文 《中华人民共和国刑法》 第三百四十七条走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。 走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产： （一）走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的； （二）走私、贩卖、运输、制造毒品集团的首要分子； （三）武装掩护走私、贩卖、运输、制造毒品的； （四）以暴力抗拒检查、拘留、逮捕，情节严重的； （五）参与有组织的国际贩毒活动的。 走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。 走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。 单位犯第二款、第三款、第四款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照各该款的规定处罚。 利用、教唆未成年人走私、贩卖、运输、制造毒品，或者向未成年人出售毒品的，从重处罚。 对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。 第三百五十六条因走私、贩卖、运输、制造、非法持有毒品罪被判过刑，又犯本节规定之罪的，从重处罚。 第六十五条被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。 前款规定的期限，对于被假释的犯罪分子，从假释期满之日起计算。 第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。 被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。 犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。 第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。