河南省郑州高新技术产业开发区人民法院民 事 判 决 书(2019)豫0191民初29727号原告河南威果智能科技有限公司，住所地河南省郑州高新技术产业开发区雪松路169号6号楼3楼301号，统一社会信用代码91410100MA40X0B98L。法定代表人金鑫，总经理。委托代理人吴银伟，河南豫龙律师事务所律师。被告天乙（北京）智能电气工程有限公司，住所地北京市平谷区黄松峪乡黄松峪东街402号，统一社会信用代码91110117MA00HCGF7M。法定代表人孙宏伟。原告河南威果智能科技有限公司诉被告天乙（北京）智能电气工程有限公司承揽合同纠纷一案，本院立案受理后，依法由审判员申晓娟适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告河南威果智能科技有限公司委托代理人吴银伟到庭参加诉讼，被告天乙（北京）智能电气工程有限公司经本院传票传唤未到庭，本院依法对其缺席审理。本案现已审理终结。原告诉称：被告与北京威果智能科技有限公司（以下称北京威果）于2018年7月9日签订了《ODM产品合作协议》，后来由于北京威果申请注销，经原被告双方及北京威果确认，将该合同主体变更为原告。原告与北京威果实为同一个法定代表人，经营的业务相同，双方并重新签订了内容一样的《ODM产品合作协议》，协议约定依托甲方的科技技术，根据被告的ODM项目需求，完成产品设计开发、批量生产等工作。协议同时约定了研发保证金、模具设计费、增量配件及500台产品的总价。同时，被告委托第三方制造出该产品的模具，由原告根据制定好的模具生产出产品。协议签订后，被告向原告支付了第一期费用预付款270500元，原告按照协议约定在模具确认并制造完成后，大量生产出了协议约定的产品，然而被告却以各种理由拖延支付发货款，怠于履行合同。被告委托北京市天理律师事务所于2019年5月22日向原告发出律师函，通知原告解除双方签订的《ODM产品合作协议》。原告认为：1.原告已按照原被告双方签订的《ODM产品合作协议》及深圳市泰塑胶模具有限公司（以下称泰塑公司）三方签订的《模具制造合同》的约定设计出模具，并由泰塑公司制造出模具，原告生产出产品。由于被告迟迟未能确定模具，直到2019年2月19日原告向被告发出样品后，被告未提出异议，原告才敢根据最终的模具及时大规模生产出了约定的产品。按照双方合同3.1.2条的约定，被告一直未支付30%产品合同款项即65250元，应及时向原告支付该笔款项，原告收到交付款后将按合同约定交付剩余产品。2.由于该产品是根据被告要求生产的定制产品，印有被告提供的Logo商标，且被告存在着逾期付款的违约行为，被告无权解除协议。被告解除协议会给原告带来巨大的损失，该产品不能二次销售。综上所述，被告恶意解除协议的行为既无事实及法律依据，亦无合同约定的解除情形出现，系滥用解除权，原告不同意解除合同，双方应继续履行协议。故请求判令：一、请求依法确认被告的解除协议通知无效；二、请求被告依法继续履行合同，向原告支付发货款65250元。被告天乙（北京）智能电气工程有限公司未答辩。经审理查明：2018年7月9日原告（乙方）与被告（甲方）签订了一份《ODM产品合作协议》，约定主要内容包括：1、OEM合作产品。1.1依托威果科技技术，基于甲乙双方确定的甲方的ODM项目需求，在约定的时间内，完成产品设计开发、批量生产等工作。1.2乙方收到甲方预付款之日起，ODM开发项目应于90天内完成产品批量交付。1.3产品，是指乙方按甲、乙双方书面要求生产制作的完工产品。1.4产品的具体规格、型号等要求以双方共同签订合作内容为准，具体详见附件《天乙智能空气质量检测仪ODM项目开发内容确认书WG20180709001BJ-FJ001》。2、合作内容。ODM产品总价217500元，配套模具、配件增量、研发保证金共计140000元，模具费用不在本合同范围之内，模具签订三方协议，模具费用由甲方直接支付给模具供应商，乙方负责对模具的评估和质量进度管控，乙方模具设计好以后，同时甲乙双方各选向各模具厂商进行报价，由甲方确认厂商的选择。3、付款与产品交付。合同签订后3个工作日内，甲方向乙方支付270500元，包括所研发生产产品本合同款60%、研发保证金、模具设计费、物料配件费用等，乙方收到甲方预付款后，开启项目工作并在5个工作日内开具正规发票，费用具体包括“研发保证金100000元，模具设计费10000元，增量配件30000元，产品预付款130500元”。产品发货前，甲方支付30%产品合同款项65250元，乙方收到交付款后将完成的500台产品交付给甲方并在5个工作日内开具正规发票。甲方收到产品2日内完成产品验收，验收合格后5个工作日内将剩余10%合同款21750元支付给乙方，乙方收到尾款后5个工作日内开具符合国家规定的正规发票给甲方。2018年7月26日，原、被告及深圳市泰鑫塑胶模具有限公司（以下简称泰鑫公司）签订了《模具制造合同》，约定由泰鑫公司制作模具，制作费总金额为188000元，被告预付50%，共计94000元，泰鑫公司收到首付款后40天交首次试模样品，模具完成确认后7个工作日内被告付清尾款94000元。被告于2018年8月2日向原告转账支付了270500元。2019年2月19日原告向被告交付了部分样品。2019年5月22日，被告委托北京市天理律师事务所向原告发送律师函，以原告应当于2018年11月1日前完成交付但一直未交付为由，要求解除双方于2018年7月9日签订的《ODM产品合作协议》，并要求原告退还预付款270500元、承担违约金及赔偿损失。原告收到该律师函后于2019年5月27日回函，称由于被告迟迟未能确定模具，直到2019年2月19日原告向被告发出样品后被告未提异议，原告才敢根据最终的模具及时大规模生产出了约定的样品，原告收到30%的合同款65250元后将按合同约定交付剩余产品；由于产品为定制产品，且被告存在逾期付款的违约行为，被告无权解除合同。被告收到原告的回函后，又向原告发送《通知函》，内容包括：“项目群内，我司与贵司明确以文字说明可以制作，最终时间在2019年1月16日下午，贵司表示会盯着进度，春节前1月28日也在群内催问货物情况，贵司表示只能春节后生产发货，不存在贵司陈述的我司迟迟未能确定模具”；“时至今日贵司未开具发票”；“贵司来京面谈后，亦未出具任何书面解决方案，我方才提出解除合同……贵司提及履行合同，我司并无异议，贵司所发运样品，一直也在软件公司调试联动过程中，我司亦未停止相关工作，软件上周完成完善更新，这也可以从软件市场查询……如贵司提供付款发票，解决产品延期赔偿问题，完成延期赔付，合同项目自然继续履行……如贵司继续歪曲事实，逃避合同约定责任，导致合同最终无法履行或增加延期损失，欢迎对簿公堂以求公道”。庭审中原告提交了产品照片，显示产品已装箱存放在仓库。以上事实，有原告提交的《ODM产品合作协议》、《模具制造合同》、国内支付业务收款回单、快递单、产品图片及说明书、短信聊天记录、往来函件。本院认为：原、被告通过签订《ODM产品合作协议》，双方形成加工承揽合同关系，被告作为定作人按约定预付了部分合同款，被告在函件中也认可收到了原告的样品，正在进行调试，故双方均在履行合同。被告提出解除合同后原告不同意，后被告也同意原告赔偿逾期交货损失后继续履行合同，故应视为对解除合同通知的撤回，不应当认定为解除合同行为无效。在未能确定逾期交货原因的情况下，双方均应继续履行合同，即被告应当将合同款65250元支付给原告，原告向被告交付产品。被告天乙（北京）智能电气工程有限公司经本院依法传唤，无正当理由未到庭参加诉讼，视为对诉讼权利的放弃。依照《中华人民共和国合同法》第九十六条、第一百零七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条之规定，判决如下：一、被告天乙（北京）智能电气工程有限公司于本判决生效后10日内支付原告河南威果智能科技有限公司货款65250元。二、驳回原告河南威果智能科技有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1431元，减半收取716元，由被告天乙（北京）智能电气工程有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状一式七份，上诉于河南省郑州市中级人民法院，并于上诉之日起七日内向河南省郑州市中级人民法院缴纳上诉费，并将缴费凭证交本院查验，逾期视为放弃上诉。审判员  申晓娟二〇二〇年一月十七日书记员  薛建星