上海市第一中级人民法院民 事 判 决 书（2019）沪01民终15594号上诉人（原审原告）：许广芹，女，1969年10月2日生，汉族，户籍地安徽省寿县。委托诉讼代理人：代青（系许广芹之女），1990年3月16日生，汉族，户籍地安徽省寿县。被上诉人（原审被告）：大众交通（集团）股份有限公司，上海市徐汇区中山西路1515号12楼。法定代表人：杨国平，董事长。被上诉人（原审被告）：中国人民财产保险股份有限公司上海市分公司，住所地上海市黄浦区福佑路8号801、802、1301、1302、1401、1402室。负责人：毛寄文，总经理。委托诉讼代理人：王罗杰，上海市中天阳律师事务所律师。上诉人许广芹因与被上诉人大众交通（集团）股份有限公司（以下简称大众公司）、中国人民财产保险股份有限公司上海市分公司（以下简称保险公司）机动车交通事故责任纠纷一案，不服上海市浦东新区人民法院（2019）沪0115民初39327号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年12月3日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。许广芹上诉请求：1、撤销原审判决第一项，依法改判被上诉人保险公司在判决生效之日起十日内赔偿许广芹41,181.79元；2、一、二审诉讼费由被上诉人承担。事实与理由：原审判决对于被上诉人保险公司应赔偿的误工费部分计算方式有误，上诉人2019年2月20日所发放的工资系其1月份正常工作所得的工资报酬，一审法院在误工费中将该部分扣除于法无据，故请求二审法院依法改判。保险公司书面答辩称，误工费应以实际产生的损失为准，许广芹于2019年1月24日发生交通事故，故一审判决将许广芹2019年2月份的工资报酬扣除并无不当，许广芹的上诉请求不应得到支持，请求驳回上诉，维持原判。大众公司未做答辩。许广芹向一审法院起诉请求：1、判令大众公司，保险公司赔偿其各项损失：医疗费7,492.14元、营养费1,800元（60元/天×30天）、护理费1,800元（60元/天×30天）、误工费27,869.65元（5,453.93元/月×4个月+5,453.93元+600元）、交通费1,393元、电瓶车损失费1,100元、鉴定费900元、律师费7,000元，由保险公司在第三者责任强制保险（以下简称交强险）限额内承担赔偿责任，超出交强险限额的在第三者责任商业保险（以下简称商业险）范围内承担赔偿责任，超出或不属于保险范围的部分由大众公司承担赔偿责任；2、诉讼费由大众公司、保险公司负担。一审法院认定事实如下：2019年1月24日21时07分，大众公司的驾驶员潘某驾驶牌号为沪GXXXXX的小型普通客车（以下简称肇事车辆）行驶至上海市浦东新区川沙路锦绣东路西约10米处时，适遇许广芹骑电动自行车通行至此，两车相撞，致许广芹受伤，车辆损坏。此事故经交警部门认定，潘某负事故全部责任，许广芹无责任。潘某为大众公司驾驶员，事发时系履行职务行为。肇事车辆在保险公司处投保了交强险、商业险，未投保不计免赔险，事发时在保险期间内。其中交强险的死亡伤残赔偿限额为110,000元，医疗费用赔偿限额为10,000元，财产损失赔偿限额为2,000元。事发后，许广芹前往上海中医药大学附属曙光医院、上海市第六人民医院就诊。经许广芹申请法院委托鉴定，2019年8月14日，司法鉴定科学研究院出具司法鉴定意见书，结论如下：被鉴定人许广芹右肩部等处交通伤后休息90日，护理30日，营养30日。许广芹支付了鉴定费900元。另查明，事发前，许广芹在上海XX有限公司（以下简称XX公司）工作。许广芹劳动合同约定工资的支付方式为每月15日支付上月工资，公司对每年1月1日-12月31日期间出勤满12个月，且全年累计病、事假不超过10天的正式员工发放年终双薪。一审审理中，许广芹提交由上海XX有限公司出具的证明，载“根据公司规定，员工一年内事病假超过10天，无法享受公司双薪福利，双薪福利节点为2018.10-2019.9，故员工：许广芹没有发放双薪福利，特此证明”。一审法院认为，根据法律规定，机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在交强险及商业险范围内予以赔偿；不足的部分，机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任。本案中，大众公司的驾驶员潘某负事故全部责任，保险公司系肇事车辆交强险及商业险的保险人，故保险公司应在交强险和商业险限额内承担赔偿责任，超出或不属于保险范围的部分应由大众公司承担赔偿责任。对于许广芹主张的各损害赔偿项目及金额，一审法院根据许广芹主张、相关事实及法律规定作如下认定：1、医疗费，许广芹主张7,492.14元，有门急诊病历、医疗费发票为证，一审法院予以支持。保险公司抗辩应扣除非医保部分费用、自费用药、外购药等费用，依据不足，一审法院不予采信。2、营养费，许广芹主张1,800元，并无不当，一审法院予以支持。3、护理费，许广芹主张1,800元，并无不当，一审法院予以支持。4、误工费，根据许广芹提交的劳动合同、工资银行流水明细，许广芹主张事发前每月平均工资5,453.93元，并无不当，许广芹提交公司证明，证明其因交通事故导致双薪福利未发放，故一审法院酌定许广芹误工费金额为5,453.93元/月乘以误工期3个月加上双薪福利10,907.86元，扣除事发后即2019年2月20日发放工资6,239元，计21,030.65元。5、交通费，一审法院根据许广芹就诊情况，酌定1,000元。6、电瓶车损失费，许广芹主张1,100元，保险公司、大众公司无异议，一审法院予以支持。7、鉴定费，许广芹主张900元，有发票为证，一审法院予以支持，该项费用属于保险人、被保险人为查明保险事故所支付的必要的、合理的费用，应由保险人，即保险公司在商业险范围内承担。8、律师费，许广芹因本案聘请律师以弥补自己诉讼能力的不足，此属为诉讼发生的合理费用，一审法院根据案件难易程度、案件标的等因素，酌定3,000元。以上许广芹可获赔的各项损失共计38,122.79元，由保险公司在交强险限额内赔偿许广芹34,222.79元，在商业险范围内按照20%免赔率赔偿许广芹720元；鉴定费余款180元及律师费3,000元，由大众公司赔偿许广芹。大众公司、保险公司经一审法院依法传票传唤未到庭，视为其对诉讼权利的放弃，由此产生的法律后果由其自行承担。一审法院审理后，于2019年10月21日作出判决：一、保险公司于判决生效之日起十日内赔偿许广芹34,942.79元；二、大众公司于判决生效之日起十日内赔偿许广芹3,180元。案件受理费1,034元，减半收取计517元，由许广芹负担140元，大众公司负担377元。二审审理期间，上诉人许广芹提供了其2019年1月至11月的工资发放明细及银行流水，以此证明2019年2月20日所发放的工资系其1月份正常工作所得的工资报酬。保险公司经质证后，坚持认为一审判决并无不当。大众公司对此未发表质证意见。本院对上述证据经审查后，认定意见如下：许广芹提供的2019年1月至11月的工资发放明细由其工作单位XX公司盖章出具，该公司作为许广芹工资的实际发放者,对所发放款项的性质有当然的证明能力,其所出具的证明具备证据效力,且许广芹亦提供了银行流水，两者可以相互印证，故本院对上述证据的真实性、合法性、关联性及证明内容均予以确认。据此，本院对上诉人许广芹提供的2019年1月至11月的工资发放明细及银行流水予以采纳，作为本案证据。经审理查明，根据XX公司出具的许广芹2019年1月至11月的工资发放明细，XX公司确认许广芹2019年2月的工资报酬6,239元所对应的考勤情况为2018年12月26日至2019年1月25日。嗣后，因许广芹车祸受伤休息，XX公司未予支付工资，应由肇事方赔偿相应的三个月误工损失。一审法院查明的其余事实属实,本院予以确认。本院认为，根据许广芹2019年1月至11月的工资发放明细及银行流水等证据能够证明其2019年2月20日所发放的工资系其1月份正常工作所得的工资报酬，故一审法院在误工费计算中扣除2019年2月的工资报酬6,239元有所不当，本院依法予以纠正。许广芹的上诉请求成立,应予支持。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下：一、维持上海市浦东新区人民法院（2019）沪0115民初39327号民事判决第二项；二、撤销上海市浦东新区人民法院（2019）沪0115民初39327号民事判决第一项；三、中国人民财产保险股份有限公司上海市分公司于判决生效之日起十日内赔偿许广芹41,181.79元。如果付款义务人未按本判决指定的期间履行给付金钱义务,应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定,加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费1,034元，减半收取计517元，由许广芹负担140元，大众交通（集团）股份有限公司负担377元；二审案件受理费50元,由被上诉人中国人民财产保险股份有限公司上海市分公司负担。本判决为终审判决。审判长  刘琳敏审判员  陆宇鹰审判员  王 征二〇二〇年一月二十日书记员  沈小兰附：相关法律条文一、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：……（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；……