贵州省毕节市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）黔05民终6188号上诉人（原审被告）：贵州众一金彩黔矿业有限公司织金县后寨乡湘黔煤矿，住所地织金县后寨乡务安村，统一社会信用代码：91520000761359835Y。负责人：吴兆龙，该矿矿长。委托诉讼代理人（特别授权）：梁向辉，男，汉族，1981年10月27日出生，住湖南省娄底市娄星区，系该公司员工。委托诉讼代理人（特别授权）：兰亚松，男，穿青人，1989年11月3日出生，住贵州省织金县，系该公司员工。被上诉人（原审原告）：蓝庆学，男，1971年6月11日生，壮族，农民，住广西省马山县。委托诉讼代理人(特别授权)：姚家亮，男，纳雍县王家寨法律服务所法律工作者。上诉人贵州众一金彩黔矿业有限公司织金县后寨乡湘黔煤矿（以下至判决主文前简称湘黔煤矿）与被上诉人蓝庆学工伤保险待遇纠纷一案，不服贵州省织金县人民法院（2019）黔0524民初4353号民事判决，向本院提起上诉，本院受理后依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。原审判决：一、解除原告蓝庆学与被告贵州众一金彩黔矿业有限公司织金县后寨乡湘黔煤矿之间的劳动关系；二、由被告贵州众一金彩黔矿业有限公司织金县后寨乡湘黔煤矿在本判决生效之日起十日内一次性支付原告蓝庆学一次性伤残就业补助金、停工留薪期工资、住院期间护理费共计金额38397.88元；三、驳回原告蓝庆学的其他诉讼请求。案件受理费10元，减半收取计5元，由被告贵州众一金彩黔矿业有限公司织金县后寨乡湘黔煤矿负担。上诉人湘黔煤矿上诉请求：请求撤销一审判决第二项，依法改判上诉人支付被上诉人的各项工伤保险待遇为25313元。事实与理由：上诉人与被上诉人因工伤保险待遇纠纷一案。上诉人对一审查明的事实，除未认定被上诉人月平均工资为3579元外，其余没有异议。被上诉人从事井下采煤工工作，其受伤前的实际月平均工资为3579元。一审法院不顾实际情况按照贵州省上年度职工平均工资计算各项工伤保险待遇，系认定事实错误。依照《工伤保险条例》第六十四条第二款、《贵州省工伤保险条例》第二十四条之规定，被上诉人在上诉人煤矿工作时间不足12个月，其实际月平均工资为3579元，故其停工留薪工资、一次性伤残就业补助金的计算标准应为3579元/月，而一审判决按5243.67元/月计算，损害了上诉人的合法权益。因此，上诉人支付被上诉人工伤保险待遇应当为26313元，其中：1、停工留薪期工资：3579元/月÷30天×120天=14316元；2、一次性伤残就业补助金：3579元/月×3个月=10737元；3、医疗护理费：105元/天×12天=1260元。被上诉人在住院治疗期间向上诉人借支生活费用1000元，应从工伤保险待遇中予以扣除，扣除后上诉人应向被上诉人支付工伤保险待遇合计25313元。综上，为维护上诉人的合法权益，特提起上诉，请求人民法院依法改判，支持上诉人的上诉请求。被上诉人蓝庆学二审答辩称：原判正确，请求二审予以维持。二审经审理，除认定原判查明的事实外，另查明：被上诉人申请劳动仲裁时提出的请求为：一、解除申请人与被申请人之间的劳动关系；二、由被申请人支付申请人各项工伤保险待遇共计97842.66元。其余事实与原判认定的事实相同。二审双方当事人争议的焦点是：一、被上诉人的停工留薪工资、一次性伤残就业补助金的计算标准是否应以3579元/月计算？二、被上诉人向上诉人借支的1000元是否扣除？本院认为：关于双方当事人争议的焦点一，根据《工伤保险条例》第三十三条“职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。”第三十七条“职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，享受以下待遇：（一）从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：七级伤残为13个月的本人工资，八级伤残为11个月的本人工资，九级伤残为9个月的本人工资，十级伤残为7个月的本人工资；（二）劳动、聘用合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动、聘用合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定。”及第六十四条“本条例所称工资总额，是指用人单位直接支付给本单位全部职工的劳动报酬总额。本条例所称本人工资，是指工伤职工因工作遭受事故伤害或者患职业病前12个月平均月缴费工资。本人工资高于统筹地区职工平均工资300%的，按照统筹地区职工平均工资的300%计算；本人工资低于统筹地区职工平均工资60%的，按照统筹地区职工平均工资的60%计算。”及《贵州省人力资源和社会保障厅贵州省财政厅贵州省关于贯彻实施新修订有关问题的意见》第七条“一次性伤残就业补助金标准，以解除或者终止劳动关系时统筹地区上年度职工月平均工资为基数，按照工伤职工距法定退休年龄的剩余月数计算，五级伤残最高36个月，最低11个月；六级伤残最高26个月，最低8个月；七级伤残最高12个月，最低4个月；八级伤残最高9个月，最低3个月；九级伤残最高6个月，最低2个月；十级伤残最高3个月，最低1个月。”以及《贵州省工伤保险条例》第二十四条“工伤职工工作时间不足12个月的，其工伤保险待遇按照实际工作月数的月平均工资计算；工伤职工工作时间不足１个月的，其工伤保险待遇按照其１个月的工资计算。”的规定，对于被上诉人“本人工资”的确定，应审查被上诉人受伤前的工作时间。经查，被上诉人于2018年8月2日到上诉人处上班，2018年9月2日受伤，实际工作时间为１个月，被上诉人２０１８年８月份计件工资为３５７９元。该工资发放表有被上诉人的签字搭节，应采信作为认定被上诉人实际工资的依据，一审认为不能证明被上诉人的工资。原判以贵州省2018年度城镇单位从业人员年平均工资67952元的标准计算被上诉人一次性伤残就业补助金，以贵州省2018年度采矿从业人员年平均工资63943元的标准计算被上诉人停工留薪期工资不当。上诉人主张按被上诉人一个月的实发工资3579元计算符合法律规定，本院予以支持。即：１、停工留薪期工资：3579元÷30天×120天=14316元；2、一次性伤残就业补助金：3579元/月×3个月=10737元。３、医疗护理费：105元/天×12天=1260元。以上合计26313元。扣除被上诉人在住院治疗期间向上诉人借支生活费用1000元，上诉人应向被上诉人支付工伤保险待遇合计25313元。原判对此认定有训，本院予以纠正。关于焦点二，经查，对于被上诉人向上诉人借支的1000元，原判已在总赔偿费用中扣除，故上诉人提出的这一上诉理由不成立，本院不予采纳。综上，原审判决适用法律错误,本院予以纠正，故对上诉人湘黔煤矿的上诉请求部分有理，对其有理部分本院予以支持。依照《工伤保险条例》第三十三条、第三十七条、《第六十四条，《贵州省人力资源和社会保障厅贵州省财政厅贵州省关于贯彻实施新修订有关问题的意见》第七条，《贵州省工伤保险条例》第二十四条及中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下：一、维持贵州省织金县人民法院（2019）黔0524民初4353号民事判决第一项（即：一、解除原告蓝庆学与被告贵州众一金彩黔矿业有限公司织金县后寨乡湘黔煤矿之间的劳动关系）；二、维持贵州省织金县人民法院（2019）黔0524民初4353号民事判决第三项（即：三、驳回原告蓝庆学的其他诉讼请求）；三、撤销贵州省织金县人民法院（2019）黔0524民初4353号民事判决第二项（即：二、由被告贵州众一金彩黔矿业有限公司织金县后寨乡湘黔煤矿在本判决生效之日起十日内一次性支付原告蓝庆学一次性伤残就业补助金、停工留薪期工资、住院期间护理费共计金额38397.88元）；四、上诉人贵州众一金彩黔矿业有限公司织金县后寨乡湘黔煤矿在本判决生效之日起十日内一次性支付被上诉人蓝庆学一次性伤残就业补助金、停工留薪期工资、住院期间护理费共计金额25313元;五、驳回上诉人贵州众一金彩黔矿业有限公司织金县后寨乡湘黔煤矿其他上诉请求。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费１０元，二审案件受理费１０元，共计13088元，由被上诉人贵州众一金彩黔矿业有限公司织金县后寨乡湘黔煤矿负担１０元，由被上诉人蓝庆学承担１０元。如果义务人未按判决指定的期间履行义务，权利人可于自动履行期限届满后的两年内向原审法院或其财产所在地的法院申请执行。本判决为终审判决。审判长  周莺审判员  殷勇审判员  吉雪二O二0年元月六日书记员  谭湘