江苏省盐城市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）苏09民终5116号上诉人（原审原告）：董玉华，男，1960年9月26日出生，汉族，居民，住盐城市盐都区。委托诉讼代理人：郭玉贵、余杰琼，江苏珠溪律师事务所律师。上诉人（原审被告）：盐城帝人装饰有限公司，住所地在盐城市盐都区盐龙街道办事处益民居委会益民工业园。法定代表人：李军，该公司总经理。委托诉讼代理人：董梅，江苏衡鼎（盐城）律师事务所律师。上诉人董玉华与上诉人盐城帝人装饰有限公司（以下简称帝人公司）劳动争议纠纷一案，不服江苏省盐城市盐都区人民法院(2019)苏0903民初1691号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年12月3日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。董玉华上诉请求及辩称：撤销一审判决，改判帝人公司支付董玉华工资48161.25元、经济补偿金8369.36元、未签订书面劳动合同二倍工资58572元，合计115102.61元。事实和理由：1、董玉华在双方之间两份结算清单上证明的是“已算”，是已经结算的意思，并没有写“已收”。经双方结算，帝人公司应支付董玉华2017年4月至2018年2月工资58572元，2018年3月至2018年8月工资24605元，帝人公司已经支付40572元，尚欠42605元未付。董玉华认可一审判决的2018年9月、10月工资5556.25元。故以上两项合计，帝人公司还应当支付董玉华工资48161.25元。2、帝人公司的加班系该企业正常生产情况下的常态，一审法院按照每小时17.5元、每天工作8小时计算经济补偿金是错误的。按照董玉华离职前十二个月的平均工资4184.68元计算经济补偿金应为8369.36元。3、帝人公司未与董玉华签订书面劳动合同，在2017年4月至2018年2月期间应支付董玉华双倍工资差额58572元。一审法院按照17.5元/小时*8小时*21.75天*11个月计算是错误的。综上，一审判决认定事实错误，所作判决亦不正确。请求二审法院依法支持上诉人的上诉请求。帝人公司上诉请求及辩称：1、撤销一审判决，依法改判；2、全部诉讼费用由被上诉人承担。事实和理由：1、帝人公司不应当支付董玉华经济补偿金。董玉华在公司工作期间存在严重违反公司规定的行为，因此原因董玉华提交解除劳动合同的通知，故帝人公司不存在支付董玉华经济补偿金的情况。2、董玉华主张的未签订书面劳动合同的二倍工资的部分期间已超过诉讼时效。按照《劳动争议调解仲裁法》第二十七条规定，劳动争议申请仲裁的时效期间为1年。本案董玉华向劳动仲裁委提出申请超过了诉讼时效，仅剩2017年10月至2018年3月的未签订书面劳动合同的二倍工资，经计算应为18270元。综上，请求二审法院依法支持上诉请求。董玉华向一审法院起诉请求：判令被告支付工资51941.25元、经济补偿金8999.36元、未签订书面劳动合同二倍工资58572元。一审法院认定事实：2017年3月，原告董玉华到被告帝人公司上班，双方建立劳动关系，未签订书面劳动合同。原告董玉华在被告公司日工资为140元，每天工作8小时，每小时平均工资为17.5元。2017年4月至2018年2月期间，原告董玉华的工资为58572元，2018年3月至2018年8月期间，原告董玉华的工资为24605元。原告董玉华在被告帝人公司提交的两份工资结算清单上均签字确认，分别注明：2017年工资已算、2018年3—8月份已算。2018年7月28日，被告帝人公司通过银行转账方式向原告董玉华支付工资30000元。庭审中，被告帝人公司陈述其余工资以现金方式支付给原告董玉华。2018年9月、10月，原告董玉华至被告帝人公司考勤打卡时间分别为229.5小时、88小时。被告帝人公司未向原告董玉华发放该两个月工资。嗣后，原、被告之间因工资等费用的支付发生争议，原告董玉华分别于2018年10月1日、2018年13日先后两次向公安部门报警，公安部门出警后告知通过合法途径解决纠纷。2018年10月16日，原告董玉华向被告帝人公司邮寄了一份解除劳动合同通知书，内容为:“2017年3月6日开始，本人董玉华在贵公司上班至今，我在贵公司上班期间，贵公司未为我交纳社会保险，未及时发放我的工资、加班费。故，通知贵公司解除劳动合同，请贵公司及时支付我的工资、加班费、经济补偿金等损失。”嗣后，原、被告双方协调未果，原告董玉华向盐城市盐都区劳动争议人事仲裁委员会申请仲裁。2018年12月10日，盐城市盐都区劳动争议人事仲裁委员会作出仲裁决定书，决定终结审理申请人董玉华诉被申请人盐城帝人装饰有限公司工资、加班工资、经济补偿金劳动人事争议案。原告董玉华不服该裁决结果，遂诉至该院。一审法院认为：用人单位自用工之日起即与劳动者建立劳动关系，劳动关系受法律保护。针对原告董玉华的诉讼请求，该院作如下认定：一、关于原告董玉华主张工资51941.25元。本案中，原告董玉华向被告帝人公司主张未付工资，因原告董玉华在两份工资结算清单上已签字并注明“2017年工资及2018年3—8月份工资已算”且被告帝人公司已通过银行汇款等方式向其支付了部分工资款，故对该部分请求不予支持。但对原告董玉华主张的2018年9月、10月期间的工资，从被告帝人公司提供的上下班考勤记录来看，原告董玉华在此期间的工作时间为317.5小时，尽管被告帝人公司辩称董玉华有时打卡但未上班，但原告董玉华对此予以否认，被告亦无其他充分证据予以证实，故对被告的该辩称理由不予采信。对于加班工资是否包含在每小时的工资17.5元内，双方未形成一致，但从庭审各自的陈述以及举证情况来看，可以认定原告董玉华的正常上班工作时间为8小时，日工资140元，额外加班工资仍按照17.5元每小时计算，原告董玉华亦按此主张，故被告帝人公司应当向原告董玉华支付2018年9月、10月期间的工资（含加班工资）17.5元×317.5小时=5556.25元。至于被告帝人公司主张其已全部结清工资，因原告董玉华予以否认且被告无其他证据予以证明，对该主张不予支持。二、关于原告主张经济补偿金8999.36元。本案中，原告董玉华单方向被告帝人公司解除劳动关系的原因系被告帝人公司未足额支付劳动报酬，根据我国《劳动合同法》第三十八条第（二）项的规定，用人单位未及时足额支付劳动报酬的，劳动者可以解除劳动合同。同时《劳动合同法》第四十六条第（一）项也规定了：劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿。因原告董玉华在被告帝人公司实际工作时间不足2年，经济补偿金的时间应按2个月计算，具体金额为140元/天×21.75天×2个月=6090元，对其余主张不予支持。至于被告帝人公司辩称原告董玉华旷工，不应支付经济补偿的理由，因原告董玉华对此予以否认，且被告帝人公司无其他证据予以证实，故对该理由，本院不予采信。关于被告帝人公司主张原告董玉华解除劳动合同系因工作差错导致，且对公司造成损失，要求原告董玉华赔偿公司相关损失，因被告帝人公司的该主张与本案并非同一法律关系，其可另行主张权利，与本案无涉。三、关于原告董玉华主张支付两倍工资差额58572元。我国《劳动合同法》第八十二条规定，用人单位自用工之日起超过一个月满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。本案中，自2017年3月原告董玉华进入被告帝人公司，原、被告之间未签订书面劳动合同，则被告帝人公司应当向原告董玉华支付二倍工资，原告董玉华亦按2017年4月至2018年2月期间主张，被告帝人公司应向原告董玉华支付的二倍工资在扣除已给付的款项外还应支付的金额为17.5元/小时×8小时×21.75天×11个月=33495元。关于被告帝人公司主张原告董玉华申请劳动仲裁明显超过法定诉讼时效，应当驳回诉讼请求，因本案系因拖欠劳动报酬发生争议，故依据法律规定，不受仲裁时效的限制，对被告的该主张，依法不予支持。综上，该院对原告董玉华的部分诉讼请求予以支持。据此，一审法院判决：一、被告盐城帝人装饰有限公司在本判决发生法律效力之日起十五日内偿付原告董玉华工资5556.25元、经济补偿金6090元、未签订书面劳动合同的二倍工资33495元，三项合计45141.25元。二、驳回原告董玉华的其他诉讼请求。如果被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，免收。一审法院查明的事实有证据证实，本院予以确认。本院认为，本案二审的争议焦点为：1、董玉华所主张的工资48161.25元是否应当得到支持？2、董玉华所主张的经济补偿金是否有事实和法律依据？具体金额应当如何确定？3、董玉华所主张的未签订书面劳动合同的二倍工资是否已部分超过诉讼时效？具体金额应当如何确定？关于争议焦点1，董玉华在帝人公司工作期间的工资问题。《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条规定：“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。”本案中，董玉华2017年的工资及2018年1－8月的工资，上诉人董玉华在两份工资结算清单上已签字并注明“2017年工资及2018年3—8月份工资已算”，且帝人公司已通过银行汇款等方式向其支付了部分工资款，故董玉华再行主张上述期间的工资依据不足。关于董玉华2018年9月、10月期间的工资，帝人公司提供的上下班考勤记录显示，董玉华在此期间的工作时间为317.5小时，一审法院按照每小时的工资17.5元判决支持董玉华在此两个月的工资为5556.25元并无不当。关于争议焦点2，因帝人公司未足额支付劳动报酬，董玉华以此为理由提出与该公司解除劳动关系。根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第（二）项的规定，用人单位未及时足额支付劳动报酬的，劳动者可以解除劳动合同。同时用人单位应当依据劳动合同法的规定向劳动者支付经济补偿。董玉华在帝人公司实际工作时间不足2年，一审法院按照2个月的月平均工资的标准判决支持董玉华经济补偿金6090元，具有事实和法律依据。关于争议焦点3，董玉华主张支付两倍工资差额的问题。《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条规定，用人单位自用工之日起超过一个月未满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。本案中，董玉华自2017年3月进入帝人公司工作，双方未签订书面劳动合同，根据上述规定帝人公司应当向董玉华支付二倍工资。董玉华于2018年10月16日向帝人公司发出解除劳动关系通知书，于2018年10月24日申请劳动仲裁，其关于二倍工资的主张并未超过法律规定的仲裁时效期间。扣除帝人公司已经支付给董玉华工资，一审法院按照17.5元/小时×8小时×21.75天×11个月的标准判决支持董玉华的二倍工资33495元，符合法律规定，本院依法予以支持。综上所述，董玉华和帝人公司的上诉请求均不能成立，应予驳回；一审法院认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费20元，由上诉人董玉华和上诉人盐城帝人装饰有限公司各负担10元。本判决为终审判决。审判长  冯殿明审判员  李汉林审判员  史宏春二〇二〇年一月十三日书记员  李 淼