浙江省温州市瓯海区人民法院民 事 判 决 书（2019）浙0304民初7421号原告：谢洪建，男，1979年6月17日出生，汉族，住江苏省泗阳县。委托诉讼代理人：柯展，浙江六和（温州）律师事务所律师。委托诉讼代理人：庄克建，浙江六和（温州）律师事务所律师。被告：大娘水饺餐饮集团有限公司。住所地：江苏省常州市天宁区恒生科技园二区21幢1号楼。统一社会信用代码：91320400X08153378F。法定代表人：张燕，执行董事。委托诉讼代理人：潘琪，江苏常辉律师事务所律师。原告谢洪建与被告大娘水饺餐饮集团有限公司（以下简称“大娘水饺公司”）劳动争议一案，本院于2019年9月16日立案后，依法适用简易程序，于2019年11月4日公开开庭进行了审理。原告谢洪建的委托诉讼代理人庄克建和被告大娘水饺公司的委托诉讼代理人潘琪到庭参加诉讼。双方当事人申请庭外和解的期间，不计入审限。本案现已审理终结。原告谢洪建向本院提出诉讼请求：判令被告支付原告2016年7月至2019年7月8日期间的加班工资185739.5元。事实与理由：自1998年5月27日以来，原告一直在被告大娘水饺公司就职。2014年10月8日，被告安排原告到宁波北仑大娘水饺餐饮有限公司温州南站店，担任总经理一职。至2019年3月止，原告每日工作时间为上午9时至晚上9时；2019年3月起，工作时间调整为上午9时至晚上6时；一周上班六日，每月休息4日，月工资次月发放。原告在宁波北仑大娘水饺餐饮有限公司温州南站店正常上班至2019年7月8日，后被恶意辞退。原、被告于2009年3月签订了一份无固定期限劳动合同，后未续签。原告被解除劳动合同前12个月的月平均工资为9694.6元（2018.7－2019.6，包含因季度考核被暂扣的9000元工资）。原告工作存在加班，被告未支付原告加班工资，事实清楚，被告的行为已明显侵害原告合法权益，望判如诉请。被告大娘水饺公司辩称：原告因违纪被被告于2019年7月6日解除劳动合同，原告也签收了邮件。根据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条的规定，劳动争议申请仲裁时效一年，因双方于2019年7月6日解除劳动合同，故原告2018年7月7日前诉请已超过时效。被告已按考勤表向原告支付包含加班工资在内的全部工资。自2014年原告进入被告温州南站宁波路店后，原告工资一直按时发放，其未对此提出任何异议。故被告无须另行支付加班费。请求人民法院驳回原告诉请。本院经审理认定事实如下：2008年1月14日，原告谢洪建与江苏大娘水饺餐饮有限公司（即被告）补签劳动合同书一份，双方约定劳动合同期限自2008年1月1日至2008年12月31日，原告从事管理工作。2009年3月7日，双方续签了劳动合同书，约定：无固定期限劳动合同自2009年1月1日起；原告从事管理工作；被告承诺每月十二日以货币形式支付原告工资；实行综合计算工时工作制；被告对原告实行基本工资和绩效工资相结合的内部工资分配办法，原告的基本工资作为计算加班费的标准，确定为每月1000元，以后根据内部工资分配办法调整其工资，绩效工资根据原告的工作业绩、劳动成果和实际贡献按照内部分配办法考核确定。2010年2月26日，江苏大娘水饺餐饮有限公司将其名称变更为大娘水饺餐饮集团有限公司。2014年下半年，原告被被告调至温州南站店工作，担任店经理一职。2017年，被告对原告岗位（工种）在内的部分职工实行综合计算工时工作制，已经报劳动行政部门批准，常州市天宁区人力资源和社会保障局准予行政许可决定书载明：综合计算工时工作制计算周期内的总工作时间不应超过法定标准工作时间（2000小时/年）；全年超过2000小时部分视为延长工作时间，并按《劳动法》第四十四条第一项的规定支付工资报酬；在法定休假日安排劳动者工作的，按《劳动法》第四十四条第三项的规定支付工资报酬。2019年3月前，原告对被告实行手工考勤，2019年3月开始实行电子考勤。2019年2月法定休假日春节期间，原告放假2天，加班1天。2019年7月9日后原告不再在被告处上班。2019年7月2日，申请人（原告）向温州市瓯海区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求裁决被申请人（被告）和被申请人宁波北仑大娘水饺餐饮有限公司温州南站店共同支付申请人2014年10月8日起至2019年7月8日期间加班费共计227374.1元。2019年8月22日，温州市瓯海区劳动人事争议仲裁委员会作出浙温瓯海劳人仲案〔2019〕402号终局裁决，裁令：一、被申请人大娘水饺公司于该裁决生效之日起十日内支付申请人加班费12753.1元；二、驳回申请人其他仲裁请求。原告不服，起诉至本院。以上事实由原告谢洪建提供的劳动合同书、工资明细清单，被告大娘水饺公司提供的劳动合同书、2018年7月－2019年2月考勤月报表、2019年3月－5月个人考勤汇总表，以及当事人相关陈述等作为证据，足以证实。上述证据来源合法，内容真实，本院予以确认。被告提供的大娘水饺餐饮集团有限公司工资发放表，该表未经原告确认，且载明的出勤天数与实际不符（即与被告提供的2018年7月－2019年2月考勤月报表、2019年3月－5月个人考勤汇总表不符），基本工资与劳动合同书约定不符，真实性无法认定，本院不予确认。被告提供了常州市天宁区人力资源和社会保障局准予行政许可决定书（常天人社工时许可〔2017〕028号），原告未提出相反的意见和证据，本院对该证据予以认定，其可以证明被告对原告岗位（工种）在内的部分职工实行综合计算工时工作制，并已经报劳动行政部门批准的事实。本院认为，《浙江省企业工资支付管理办法》第十二条规定“企业应当建立考勤制度，书面记录劳动者的出勤情况，每月与劳动者核对、确认。企业保存劳动考勤记录时间不得少于2年”。加班工资的最长保护期间为二年，二年的往前推算起点为：劳动关系解除或终止的，劳动者应当在一年内提出，加班工资以解除或终止时间往前推算二年。《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条规定“发生劳动争议，当事人对自己提供的主张，有责任提供证据。与争议事项有关的证据属于用人单位掌握管理的，用人单位应当提供；用人单位不提供的，应当承担不利后果”。被告有义务保存原告2年内的考勤记录并予以提供，被告未提供其掌握管理的原告具体的考勤记录仅提供每月汇总考勤记录，应当承担不利后果。故本院根据原告的陈述，结合原告提供的当日考勤等证据，认定原告工作至2019年7月8日，故加班工资从2019年7月8日往前推算为宜；根据原告的陈述，认定原告2017年7月9日至2019年7月8日期间，2019年3月1日后工作时间从上午9时至晚上6时，中午休息半小时，一天工作8.5小时；2019年3月前工作时间从上午9时至晚上9时，但应扣除午餐、晚餐就餐休息时间1小时比较合理，计一天工作11小时；每月休息4天。被告虽然提供了解除劳动合同通知函、邮件回执单，未进一步提供规章制度、考勤记录等其他证据，本院在本案中无法认定被告解除劳动是否符合《中华人民共和国劳动合同法》相关规定，无法据此认定被告主张的相应时间为双方解除劳动合同时间。综上，本院对原告主张自2017年7月9日至2019年7月8日期间二年的加班工资，予以保护。根据原告的工资数额，结合原告执有劳动合同书，其明知加班费的计算方式及每月十二日支付工资的约定，此前原告按月领取工资后长期未向被告提出尚有未支付的加班工资，综合可以认定被告已向原告按照劳动合同书约定的每月1000元标准支付加班工资。被告认为其已向原告按本地最低工资支付加班工资，未提供充分的证据，且与劳动合同书约定不符，本院不予认定。依法原告计算加班工资的标准不低于本地最低工资，故被告应补足原告加班工资差额。本地最低工资2017年12月1日从1860元/月调整至2010元/月，与1000元/月的差额分别为每月860元、1010元。2017年7月9日-2017年11月30日，共145天，休息20日，工作125日，计1375小时，酌情认定延长工作时间小时数为1375－2000×145÷365＝580小时，延长工作时间加班工资计580×（860÷21.75÷8）×150%＝4300元，法定休假日4天的加班工资为4×11×（860÷21.75÷8）×300%＝652元；2017年12月1日-2019年2月28日，共455天，休息62天（含春节放假2天），工作393天，计4323小时，酌情认定延长工作时间小时数为4323－2000×455÷365＝1830小时，延长工作时间加班工资计1830×（1010÷21.75÷8）×150%＝15934元，法定休假日13天的加班工资为13×11×（1010÷21.75÷8）×300%＝2490元；2019年3月1日-2019年7月8日，共130天，休息17天，工作113天，计960.5小时，酌情认定延长工作时间为960.5－2000×130÷365＝248.5小时，延长工作时间加班工资计248.5×（1010÷21.75÷8）×150%＝2164元，法定休假日3天的加班工资为3×8.5×（1010÷21.75÷8）×300%＝444元。以上加班工资合计25984元，被告应予支付。原告其余诉请，于法无据，本院不予支持。依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条、第四十四条，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条的规定，判决如下：一、被告大娘水饺餐饮集团有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告谢洪建加班工资25984元；二、驳回原告谢洪建其他诉讼请求。案件受理费10元，减半收取计5元，由被告大娘水饺餐饮集团有限公司负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人的人数提出副本，上诉于浙江省温州市中级人民法院。审判员 章 豪二〇二〇年一月十五日书记员 王小洁附告：判决适用的法律条文及当事人应知的相关事项一、判决适用的法律条文《中华人民共和国劳动法》第三十九条企业因生产特点不能实行本法第三十六条、第三十八条规定的，经劳动行政部门批准，可以实行其他工作和休息办法。第四十四条有下列情形之一的，用人单位应当按照下列标准支付高于劳动者正常工作时间工资的工资报酬：（一）安排劳动者延长工作时间的，支付不低于工资的百分之一百五十的工资报酬；（二）休息日安排劳动者工作又不能安排补休的，支付不低于工资的百分之二百的工资报酬；（三）法定休假日安排劳动者工作的，支付不低于工资的百分之三百的工资报酬。第七十二条社会保险基金按照保险类型确定资金来源，逐步实行社会统筹。用人单位和劳动者必须依法参加社会保险，缴纳社会保险费。《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条发生劳动争议，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。与争议事项有关的证据属于用人单位掌握管理的，用人单位应当提供；用人单位不提供的，应当承担不利后果。二、当事人应知的相关事项1.上诉人应按一审案件受理费标准预交上诉案件受理费（对财产案件提起上诉的，按照不服一审判决部分的上诉请求数额交纳案件受理费），在向人民法院提交上诉状时预交到温州市中级人民法院。2.当事人一般应自案件裁判文书生效后10日内向人民法院领取裁判文书生效证明书。3.需要退还诉讼费用的，当事人应在裁判文书生效后15日内来院办理诉讼费用退费手续。4.根据法律、司法解释的规定，发生法律效力的民事判决、裁定、调解书，当事人必须履行。被执行人未按法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息，未按法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。5.当事人一方拒绝履行的，对方当事人可以在履行期限届满后的二年内（分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算）向人民法院申请执行。申请执行人超过申请执行时效期间向人民法院申请强制执行的，人民法院应予受理。被执行人对申请执行时效期间提出异议，人民法院经审查异议成立的，裁定不予执行。6.拒不履行人民法院已经发生法律效力的判决、裁定的；隐藏、转移、变卖、毁损已被查封、扣押的财产，或者已被清点并责令其保管的财产，转移已被冻结的财产的；以暴力、威胁或者其他方法阻碍司法工作人员执行职务的，人民法院可以根据情节轻重予以罚款、拘留；构成犯罪的，依法追究刑事责任。