贵州省黔西南布依族苗族自治州中级人民法院 刑 事 裁 定 书 （2019）黔23刑终352号 原公诉机关贵州省兴义市人民检察院。 上诉人（原审被告人）刘祥，男，1969年12月14日生于贵州省普安县，汉族，大学专科文化，普安县某小学退休教师，现任兴义市汇鑫小额贷款有限公司监事，住兴义市。因本案于2018年6月23日被兴义市公安局行政拘留十二日，并处罚款五百元。因涉嫌犯故意伤害罪于2018年9月11日被取保候审。 辩护人邹帮慧、蒋继禹，贵州权衡律师事务所律师。 原审被告人陈本礼，男，1977年10月25日生于贵州省普安县，汉族，初中文化，系兴义市汇鑫小额贷款有限公司员工，户籍地普安县，现住兴义市。因涉嫌犯故意伤害罪于2018年5月28日被兴义市公安局刑事拘留，同年6月11日被逮捕，同年9月21日被变更强制措施为取保候审。 原审被告人谭强，男，1977年10月10日生于贵州省晴隆县，汉族，初中文化，系兴义市汇鑫小额贷款有限公司员工，户籍地晴隆县，现住兴义市。因涉嫌犯故意伤害罪于2018年5月28日被兴义市公安局刑事拘留，同年6月11日被逮捕，同年9月21日被变更强制措施为取保候审。 贵州省兴义市人民法院审理贵州省兴义市人民检察院指控原审被告人刘祥、陈本礼、谭强三人犯故意伤害罪及原审附带民事诉讼原告人罗某、张某提起附带民事诉讼一案，于2019年10月24日作出（2018）黔2301刑初819号刑事附带民事判决。原审被告人刘祥不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问上诉人，听取辩护人意见，认为案件事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。 原判认定，被害人罗某与张某系夫妻关系。2014年6月25日，被害人罗某、张某与汇鑫小额贷款公司签订《借款合同》，合同约定罗某、张某向汇鑫小额贷款公司借款300万元，未约定还款时间。2014年6月26日打款当日，张某支付汇鑫小额贷款公司第一个月利息12万元。2015年9月17日，罗某向汇鑫小额贷款公司出具还款承诺书，承诺于2016年8月25日前清偿完毕。2014年7月25日至2016年8月31日，罗某、张某总共还款238万元。承诺期限到后，因罗某、张某未履行完毕，2016年12月26日15时许，经谭强提议，陈本礼、谭强、刘祥三人到兴义市御景园小区向被害人罗某索要债务。陈本礼与刘祥先到罗某家楼下遇到张某，张某打电话叫罗某下楼。因言语不和，刘祥与罗某发生争执，刘祥用脚踢罗某，罗某亦反踢刘祥一脚，随后双方发生抓扯，张某及其朋友进行劝阻，在劝阻过程中张某被拉扯倒地。停好车赶来的谭强见状遂参与抓打罗某，随后谭强从绿化带捡起一根木棒准备打罗某，罗某往御景园小区花园方向跑，谭强持木棒追罗某，陈本礼、刘祥跟着追过去。不久，刘祥和谭强空手、陈本礼持木棒回到景观大道，随后陈本礼将手中的木棒放在树下，跟随谭强、刘祥往小区门口走去时，罗某举着一把铁锹从右边的小路跑过来，打在谭强的头上，谭强被打倒在地，陈本礼见状跑回树下拿着木棒击打罗某的左肩、背部，谭强从地上爬起后将罗某抱摔在地，刘祥亦参与抓打罗某。张某及在场的保安将双方劝开。在劝架过程中，张某被刘祥推搡倒地。经鉴定，罗某左肩胛上区损伤符合钝性外力损伤特征，其损伤造成的左肩胛骨粉碎性骨折，评定为轻伤二级。谭强头部损伤评定为轻微伤。 2016年12月26日，被告人陈本礼、刘祥接到民警电话通知后到兴义市公安局桔山派出所接受询问，如实供述自己的犯罪事实。2017年1月4日，被告人谭强接到民警电话通知后到兴义市公安局桔山派出所接受询问，如实供述自己的犯罪事实。2018年6月14日，罗某因打伤谭强，被兴义市公安局行政拘留十二日（自2018年6月14日至2018年6月26日止），并处五百元罚款。2018年6月23日,刘祥因伙同陈本礼、谭强打伤罗某，被兴义市公安局行政拘留十二日（自2018年6月24日至2018年7月5日止），并处五百元罚款。 庭审后，被告人陈本礼、谭强、刘祥向兴义市人民法院交纳赔偿款共计80,000元。 原审法院根据上述事实及相关证据，依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款，第二十五条第一款，第二十六条第一款，第六十七条第一款，第三十六条第一款，第七十二条第一款，第七十三条第二款、第三款，《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百零一条第一款，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国刑事诉讼法〉的解释》第一百三十八条，第一百五十五条第一款、第二款之规定，作出如下判决： 一、被告人陈本礼犯故意伤害罪，判处有期徒刑一年，缓刑二年。 二、被告人谭强犯故意伤害罪，判处有期徒刑八个月，缓刑一年零六个月。 三、被告人刘祥犯故意伤害罪，判处有期徒刑六个月，缓刑一年。 四、由被告人谭强、陈本礼、刘祥共同赔偿附带民事诉讼原告人罗某医疗费、住院伙食补助费、护理费、交通费、误工费、鉴定费，共计人民币63202.59元。 五、由被告人谭强、陈本礼、刘祥共同赔偿附带民事诉讼原告人张某医疗费、住院伙食补助费、交通费、护理费，共计人民币1863.92元。前述第四至第五项赔偿款共计65066.51元，谭强、陈本礼、刘祥已交纳80000元，扣减后的余款14933.49元退还被告人陈本礼、谭强、刘祥。 六、驳回附带民事诉讼原告人罗某、张某的其余诉讼请求。 宣判后，在法定期限内，当事人未针对附带民事部分提出上诉，本案附带民事部分已经发生法律效力。原审被告人刘祥对刑事部分不服，以“被害人有过错，系初犯，有自首、积极赔偿被害人损失等从轻情节，量刑过重”为由提出上诉，辩护人以相同的辩护意见为其辩护。 经审理查明，原判认定2016年12月26日15时许，上诉人刘祥与原审被告人陈本礼、谭强到兴义市御景园小区向被害人罗某索要债务，后因言语不和双方发生抓打，致使罗某左肩和谭强头部受伤，经鉴定，罗某左肩损伤为轻伤二级，谭强头部损伤为轻微伤。同日，陈本礼、刘祥接到民警电话通知后到公安机关接受询问，2017年1月4日，谭强接到民警电话后到公安机关接受询问，三人均如实供述自己的犯罪事实。2018年6月23日，刘祥因伙同陈本礼、谭强打伤罗某，被行政拘留十二日，并处五百元罚款。一审庭审后，陈本礼、谭强、刘祥向兴义市人民法院缴纳赔偿款共计80000元的事实清楚。据以认定事实的证据已在一审判决书中分项列述，并经一审庭审举证、质证，查证属实。在本院二审中，上诉人刘祥及其辩护人均未提出新的证据。本院对一审判决认定事实及所列证据予以确认。 本院认为，上诉人刘祥与原审被告人谭强、陈本礼因琐事故意伤害他人身体，致一人轻伤，三人的行为均构成故意伤害罪，应依法惩处。在共同犯罪中，陈本礼、谭强、刘祥共同殴打被害人，均为主犯，但陈本礼的作用大于谭强、刘祥。上诉人刘祥与原审被告人陈本礼、谭强接到公安机关通知后主动到案，如实供述自己的罪行，均是自首，可从轻或者减轻处罚。一审期间，陈本礼、谭强、刘祥主动将赔偿款80000元缴纳到一审法院，可酌情从轻处罚。刘祥、陈本礼、谭强犯罪情节较轻，有悔罪表现，宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响，可继续对其宣告缓刑。刘祥及其辩护人所提“被害人有过错”的上诉理由和辩护意见，经查，本案系刘祥、陈本礼、谭强找被害人罗某索要债务时，双方因言语不和引发的互殴且持续时间较短，被害人没有明显过错，该上诉理由及辩护意见不成立，不予采纳。刘祥及其辩护人所提“系初犯，有自首、积极赔偿被害人损失等从轻情节，量刑过重”的上诉理由和辩护意见，经查，原判已充分考虑上诉人具有系初犯、自首、积极赔偿被害人损失等从轻情节，并综合其犯罪性质在法定刑幅度内从轻处罚，量刑并无不当，该上诉理由及辩护意见不成立，不予采纳。 综上，原判认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项的规定，裁定如下： 驳回上诉，维持原判。 本裁定为终审裁定。 审 判 长 张黔川 审 判 员 蒋文禄 审 判 员 高华育 二〇二〇年一月二十一日 法官助理 袁华平 书 记 员 黎 漓