宁夏回族自治区石嘴山市中级人民法院民事判决书（2020）宁02民终25号上诉人（原审被告）：宁夏华铜工贸有限公司，住所地宁夏回族自治区银川市金凤区北京中路银川市。法定代表人：夏佳，宁夏华铜工贸有限公司总经理。委托诉讼代理人：韩凤鸣，男，宁夏华铜工贸有限公司销售经理。委托诉讼代理人：艾紫阳，北京市中银（银川）律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：吴克明，男，1963年9月25日出生，汉族，无固定职业，住宁夏回族自治区石嘴山市。委托诉讼代理人：司彬彬，宁夏鑫池律师事务所律师。委托诉讼代理人：龚金芸，宁夏鑫池律师事务所律师。原审被告：韩文花，女，1969年3月7日出生，汉族，无固定职业，住宁夏回族自治区石嘴山市。上诉人宁夏华铜工贸有限公司因与被上诉人吴克明、原审被告韩文花承揽合同纠纷一案，不服宁夏回族自治区石嘴山市大武口区人民法院作出的（2019）宁0202民初1386号民事判决，向本院提出上诉，本院于2020年1月6日受理后，依法适用普通程序，于2020年1月16日公开开庭进行了审理。上诉人宁夏华铜工贸有限公司的委托诉讼代理人韩凤鸣、艾紫阳，被上诉人吴克明的委托诉讼代理人龚金芸到庭参加诉讼。原审被告韩文花经本院合法传唤未到庭，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。宁夏华铜工贸有限公司上诉请求：1.撤销一审民事判决，依法改判驳回吴克明的一审全部诉讼请求；2.本案一、二审诉讼费用由吴克明承担。事实与理由：1.宁夏华铜工贸有限公司已经超额支付了吴克明的材料款，并提交了21万元的票据，一审法院证据采信错误，且宁夏华铜工贸有限公司持有吴克明开具的11万元的收据及宁夏华铜工贸有限公司法定代表人夏佳向吴克明支付2万元的银行转款记录，由于一审法院的原因，宁夏华铜工贸有限公司13万元的已付款未被计算其中，导致一审判决错误。2.一审法院以韩文花签字的票据作为结算依据有误，韩文花作为普通员工，其不具备变更主合同内容的权利，部分货物合同约定的价格与调货单中的价格差距近4倍之多，即使按照市场交易习惯，也不会存在短时间内货物涨价4倍之多的可能性。吴克明辩称，一审判决认定事实清楚、适用法律正确，应予以维持。韩文花未到庭参加诉讼，也未提交书面陈述意见。吴克明向一审法院起诉请求：1.宁夏华铜工贸有限公司向吴克明支付欠款130942元及违约金30000元，共计160942元；2.本案诉讼费由宁夏华铜工贸有限公司承担。一审法院认定的事实，2017年8月18日，吴克明与宁夏华铜工贸有限公司签订《保温工程合同》，合同约定：由乙方吴克明负责完成对康佳小区老旧小区的改造工程，并约定2017年8月25日-2017年8月30日付货款玖万元（货款的80%），余款完工付清。如付款违约，追加建设单位每天5%的违约金。合同所用货物数量按实际工程量计算，变更加量按市场价计算。后吴克明开始给宁夏华铜工贸有限公司承包的康佳小区改造工程供应保温材料及附属进行安装。吴克明按照约定分批次供应了全部材料，宁夏华铜工贸有限公司的员工韩文花在货单中签字确认。吴克明按照要求完成了安装工作。2018年2月2日，吴克明收到宁夏华夏远达贸易有限公司代宁夏华铜工贸有限公司支付的9万元货款。吴克明履行完合同义务后，要求宁夏华铜工贸有限公司支付剩余欠款，但宁夏华铜工贸有限公司推脱不付，双方纠纷成诉。一审法院认为，承揽合同是承揽人按照定作人的要求完成工作，交付工作成果，定作人给付报酬的合同。本案中，吴克明已经按照宁夏华铜工贸有限公司要求向施工现场供应了保温材料及完成了附属安装工作，宁夏华铜工贸有限公司应当支付报酬。经庭审查明，吴克明供应全部材料总价值198942元，宁夏华铜工贸有限公司已经支付90000元，剩余108942元宁夏华铜工贸有限公司应当及时向吴克明支付。韩文花系宁夏华铜工贸有限公司在旧楼改造工程现场的员工，其对施工现场材料的签收行为应当认定为公司行为，其本人不应承担付款义务，该付款责任归责于宁夏华铜工贸有限公司，韩文花不承担付款义务。吴克明与宁夏华铜工贸有限公司在合同中明确约定了工程所用货物数量按实际工程量计算，变更加量按市场价计算，故部分货单中货物数量及价格高于合同中相应货物的数量及单价并未违反合同约定。关于逾期付款违约金，虽合同中约定“如付款违约追加建设单位每天5%的违约金”，但涉案工程完工时间、验收时间等吴克明均未向法庭出示相关证据，因此，涉案工程何时完工无法确定，更何况双方对涉案工程的也未进行结算，故吴克明诉求宁夏华铜工贸有限公司支付违约金不符合双方的合同约定，也无事实依据，该请求不予支持。韩文花经合法传唤无正当理由未到庭参加诉讼，视为其对抗辩权、举证权、质证权的放弃，其应当承担相应的法律后果。综上，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零九条、第二百五十一条、《中华人民共和国民法通则》第四十三条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条规定，判决：1.宁夏华铜工贸有限公司于判决生效之日起十日内支付吴克明货款108942元；2.驳回吴克明其他诉讼请求。案件受理费3518元，由宁夏华铜工贸有限公司负担2381元，吴克明负担1137元；公告费300元，由宁夏华铜工贸有限公司负担。二审中，吴克明、韩文花未提交新证据。宁夏华铜工贸有限公司向法庭提交了个人账户明细查询单及交易对手信息查询明细、收据各1份，证明2017年8月30日宁夏华铜工贸有限公司的法定代表人夏佳向吴克明支付2万元；2017年9月18日，吴克明收到宁夏华铜工贸有限公司销售经理韩凤鸣向其支付的11万元。吴克明对该组证据的真实性予以认可，对其合法性、关联性及证明目的均不认可，认为此两笔款项均发生在和解协议签订之前，与本案没有关联性。因吴克明对该组证据的真实性无异议，其真实性本院予以确认。二审经审理查明，2017年8月30日宁夏华铜工贸有限公司的法定代表人夏佳给吴克明转帐2万元；2017年9月18日，吴克明收到宁夏华铜工贸有限公司的销售经理韩凤鸣向其支付的款项11万元。二审经审理查明的其他事实与一审法院查明的事实一致，本院予以确认。本院认为，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。二审中，宁夏华铜工贸有限公司提交的个人账户明细查询单及交易对手信息查询明细、收据可以证实宁夏华铜工贸有限公司给吴克明支付13万元。吴克明认为该两笔款项均发生在和解协议签订之前，与本案无关联性，但宁夏华夏远达贸易有限公司、银川市清源物资有限公司及吴克明的三方和解协议明确约定，宁夏华夏远达贸易有限公司替宁夏华铜工贸有限公司向吴克明代为偿还的款项为9万元，且吴克明亦未提交相应的证据证实宁夏华铜工贸有限公司与吴克明之间存在其他债权债务关系，故宁夏华铜工贸有限公司给吴克明支付的13万元与该和解协议无关，吴克明的主张不能成立，宁夏华铜工贸有限公司给吴克明支付的涉案款项共计22万元，宁夏华铜工贸有限公司的此项上诉理由成立。关于韩文花签字的收款收据及物资调拨单，因宁夏华铜工贸有限公司认可韩文花系该公司的员工，保温工程合同中亦约定变更加量按市场价计算，宁夏华铜工贸有限公司也未提交证据证实韩文花与吴克明存在恶意串通行为，故一审法院认定宁夏华铜工贸有限公司给吴克明应支付的涉案总价款为198942元并无不当。据此，宁夏华铜工贸有限公司给吴克明的已付款项已超出其应付款，吴克明的一审诉讼请求应予驳回。综上，上诉人宁夏华铜工贸有限公司的部分上诉理由成立，其上诉请求予以支持。因宁夏华铜工贸有限公司在二审期间提交的新证据导致本案的基本事实发生变化，本院依法予以改判。原审被告韩文花经本院合法传唤未到庭，视为其放弃陈述、举证、质证等诉讼权利。根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条、第一百七十条第一款第（二）项，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决如下：撤销宁夏回族自治区石嘴山市大武口区人民法院（2019）宁0202民初1386号民事判决；驳回被上诉人吴克明的诉讼请求。一审案件受理费1759元、公告费300元；二审案件受理费2479元，共计4538元，由被上诉人吴克明负担。本判决为终审判决。审判长 杨中军审判员 韩少华审判员 马玉兰 二○二○年一月十九日（法官助理 郑芳芳书记员 龚 双附：本案适用法律条文《中华人民共和国民事诉讼法》第十四条人民检察院有权对民事诉讼实行法律监督。第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。第二百零五条当事人申请再审，应当在判决、裁定发生法律效力后六个月内提出；有本法第二百条第一项、第三项、第十二项、第十三项规定情形的，自知道或者应当知道之日起六个月内提出。《最高人民法院关于适用的解释》第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。