江苏省连云港市中级人民法院民 事 裁 定 书(2020)苏07民终5号上诉人(原审原告、案外人)：任其玉，男，汉族，1972年6月8日生，住江苏省灌云县。委托诉讼代理人：汪伟，连云港市海州区宁海法律服务所法律工作者。被上诉人（原审被告、申请执行人）：中国银行股份有限公司连云港海州支行,住所地连云港市海州区。法定代表人：郑锡云，该支行行长。委托诉讼代理人：朱海清，江苏播仁律师事务所律师。被上诉人（原审被告、被执行人）：灌云县淮连农副产品批发市场有限公司，住所地江苏省灌云县。法定代表人：严德兰，该公司总经理。委托诉讼代理人：王子兴，江苏苍佑律师事务所律师。被上诉人（原审被告、被执行人）：连云港华驰实业发展有限公司，住所地连云港市海州开发区。法定代表人：肖兴广，该公司总经理。被上诉人（原审被告、被执行人）：肖兴广，男，汉族，1971年10月8日生，住连云港市海州区。被上诉人（原审被告、被执行人）：高红，女，汉族，1975年8月28日生，住连云港市海州区。原审被告：张学艮，男，汉族，1963年6月25日生，住江苏省灌云县。上诉人任其玉因与被上诉人中国银行股份有限公司连云港海州支行（以下简称中行海州支行）、灌云县淮连农副产品批发市场有限公司（以下简称淮连公司）、连云港华某实业发展有限公司（以下简称华某公司）、肖兴广、高红，原审被告张学艮案外人执行异议之诉一案，不服江苏省连云港市海州区人民法院（2019）苏0706民初2912号民事裁定，向本院提起上诉。本院于2020年1月2日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。上诉人任其玉上诉请求：请求依法撤销（2019)苏0706民初2912号民事裁定书，依法改判。事实与理由：一审法院以上诉人的诉讼请求和提供证据材料，并非与原判决无关，根据法律规定，案外人提起执行异议之诉讼，除符合民事诉讼法第119条规定外，还应当具备下列条件（二）有明确的排除对执行的诉讼请求，且诉讼请求与原判决、裁定无关，驳回了上诉人的起诉。上诉人认为一审法院适用法律错误，认定事实不清。本案中淮连公司违法用己经充抵工程款的房产来骗取了银行的贷款，其己经向公安机关举报了淮连公司的违法行为，公安机关在调查取证中。2010年8月30日淮连公司与案外人泰州华夏集团公司连云港开发区分公司（以下简称华夏公司）订立承诺书，将位于该市场的由华夏公司承建的房屋部分及淮连公司将农副产品批发市场××号楼整栋、××号楼××室折抵工程款给华夏公司。2010年9月2日华夏公司又将上述房屋冲抵给其公司的项目经理张学艮，也是淮连农副产品批发市场工程的实际承建人。2011年4月19日上诉人从张学艮处抵押了该市场××号商铺。房款共交付了380620元首付购房款，余款279380元未付。380620元即当时供应建设淮连市场石子黄沙材料款，淮连公司原法人肖兴广有不可推卸的责任。未按约办理房产证，进行产权登记过户，该责任非上诉人造成，上诉人抵押获得上述两套房屋后就投资装修完成使用至今。2014年12月29日，中行海州支行、淮连公司、华某公司等被上诉人明知该房屋己经抵押出售，仍采用欺骗手段未经上诉人同意，以淮连公司名义办理了产权证，并将上述房屋办理了抵押贷款。故意逾期不还贷款，迫使中行海州支行在法院进行诉讼申请强制执行上诉人合法所有的灌云县淮连农副产品批发市场××号商铺。上述被上诉人的行为已经严重损害了上诉人的合法权益，一审法院在没有查明事实真相情况下，认定上诉人的诉讼请求并非与原判决无关即裁定驳回上诉人的起诉，违背了公平信用的原则，恳请二审法院查明事实真相，依法撤销原审裁定。被上诉人中行海州支行辩称：一审已经查明案件事实，适用法律正确，二审应予维持。中行海州支行系依法取得涉案房屋的他项权证，且已经生效法律文书对涉案房屋享有优先受偿权，中行海州支行在执行淮连公司的金融借款一案中有权对已经办理抵押登记手续的涉案房屋进行处置。上诉人的诉求无事实依据，淮连公司并未将涉案房屋抵押给上诉人，上诉人与淮连公司没有达成就房屋抵押的任何协议，上诉人的损失只能向张学艮另行主张。被上诉人淮连公司辩称：一审法院查明的事实清楚，适用法律正确，上诉人的上诉没有事实和法律依据。从事实上看，上诉人没有向张学艮支付购房款，也没有向淮连公司支付购房款，没有支付房屋对价不能取得房屋所有权和使用权。上诉人作为购房者应当审查和了解卖房人即张学艮是否有买卖涉案房屋的权利，其没有尽到审查义务，不是善意的购房者，其主张淮连公司以涉案房屋冲抵购房款没有实质性证据。涉案房屋根据协议约定曾经有抵押给泰州华夏公司的意向，但是该承诺书有生效条件，即使该承诺书的抵押条款生效也仅仅是抵押权的优先受偿。在上述背景下，淮连公司和华夏公司最终确认应付工程款为人民币23364329.92元，泰州市海陵区人民法院生效判决和灌云县人民法院执行结案通知书已经确认淮连公司不欠付工程款。从法律上讲，一审法院引用民事诉讼法227条以及民诉法解释305条认为上诉人应当就本案的事实申请再审，适用法律正确。原审被告张学艮辩称：一审法院事实没查清，淮连公司和其签的协议载明，如工程款没给付，其对房屋有抵押权，到现在工程款也没给付，法庭可以调查。一审法院经审理查明：中行海州支行与华某公司、肖兴广、高红、淮连公司金融借款合同纠纷一案，该院于2016年10月9日作出（2016）苏0706民初2746号民事判决：一、华某公司应于判决生效之日起十日内向中行海州支行支付借款本金450万元及利息、罚息；二、华某公司于判决生效之日起十日内向中行连云港分行支付律师费10万元；三、肖兴广、高红对上述债务承担连带给付责任。四、华某公司不履行债务的，中行海州支行有权以淮连公司抵押的位于江苏省灌云县××路××侧淮连农副产品批发市场××幢的××商铺折价或者以拍卖、变卖该财产的价款优先受偿。五、驳回中行海州支行的其他诉讼请求。该民事判决发生法律效力后，根据中行连云港海州支行的申请，该院于2016年11月14日立案执行，执行案号为（2016）苏0706执3810号。在该案执行过程中，该院于2016年11月25日查封淮连公司所有的位于江苏省灌云县、××、××、××、××号商铺。2018年9月14日，该院作出并张贴（2016）苏0706执3810号执行公告，拟对淮连公司所有的位于江苏省灌云县、××、××、××、××号商铺进行评估、询价、拍卖、变卖、抵债。据此，案外人任其玉向本院行异议，该院以（2019）苏0706号执异72号执行裁定驳回其异议请求，为此任其玉提起案外人执行异议之诉。另查明，淮连公司（抵押人）与中行海州支行（抵押权人）于2014年12月29日签订《最高额抵押合同》，约定淮连公司将其所有的位于江苏省灌云县、××、××、××、××号商铺抵押给中行连云港海州支行为华某公司担保，并于2015年1月19日办理了抵押登记。另目前涉案房屋不具有办理过户登记的条件。海州法院认为，《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十七条规定，执行过程中，案外人对执行标的提出书面异议的，人民法院应当自收到书面异议之日起十五日内审查，理由成立的，裁定中止对该标的的执行；理由不成立的，裁定驳回。案外人、当事人对裁定不服，认为原判决、裁定错误的，依照审判监督程序办理；与原判决、裁定无关的，可以自裁定送达之日起十五日内向人民法院提起诉讼。《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第三百零五条规定，案外人提起执行异议之诉，除符合民事诉讼法第一百一十九条规定外，还应当具备下列条件……（二）有明确的排除对执行标的执行的诉讼请求，且诉讼请求与原判决、裁定无关；……本案中，任其玉主张排除执行的位于灌云县商铺，系本案执行依据（2016）苏0706民初2746民事判决确定的中行海州支行有权优先受偿的抵押房产。显然任其玉提出的诉讼请求并非与原判决无关，故任其玉的起诉不符合上述《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十七条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第三百零五条规定的诉讼请求应与原判决无关这一案外人异议之诉的受理条件，应驳回其起诉。任其玉如果认为（2016）苏0706民初2746号民事判决错误损害其合法权益，可根据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十七条规定申请再审。据此，一审法院于2019年9月23日作出（2019）苏0706民初2912号民事裁定，驳回任玉其的起诉。案件受理费7009元（任玉其已预交），不予收取。本院二审查明的事实与一审查明的事实一致，认定上述事实的证据均经庭审质证，本院予以确认。本院认为，根据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十七条规定，执行过程中，案外人对执行标的提出书面异议的，人民法院应当自收到书面异议之日起十五日内审查，理由成立的，裁定中止对该标的的执行；理由不成立的，裁定驳回。案外人、当事人对裁定不服，认为原判决、裁定错误的，依照审判监督程序办理；与原判决、裁定无关的，可以自裁定送达之日起十五日内向人民法院提起诉讼。《关于适用的解释》第四百二十三条规定，根据民事诉讼法第二百二十七条规定，案外人对驳回其执行异议的裁定不服，认为原判决、裁定、调解书内容错误损害其民事权益的，可以自执行异议裁定送达之日起六个月内，向作出原判决、裁定、调解书的人民法院申请再审。本案中，案外人任其玉请求针对的执行标的即淮连农副产品批发市场××幢××、××、××、××、××、××商铺，在执行依据（2016）苏0706民初2746号民事判决确定的中行海州支行有优先受偿权的抵押房产范围之内，案外人任其玉的诉讼请求实际是认为（2016）苏0706民初2746号民事判决错误，损害其合法权益，故其应另行通过审判监督程序解决。综上所述，上诉人任其玉的上诉请求不能成立，应予驳回。一审裁定认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原裁定。本裁定为终审裁定。审 判 长 杜兴淼审 判 员 胡海涛审 判 员 李红梅法官助理 于学金二〇二〇年一月十四日书 记 员 王 坤法律条文附录《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。