福建省云霄县人民法院 刑 事 判 决 书 （2019）闽0622刑初336号 公诉机关福建省云霄县人民检察院。 被告人黄森钡（曾用名黄阿弟），男，1997年7月12日出生于福建省云霄县，汉族，中专文化，无业人员，住福建省云霄县。因涉嫌开设赌场于2019年6月27日被监视居住；同年11月22日被执行逮捕。现羁押于云霄县看守所。 被告人罗增明，男，1989年10月30日出生于福建省云霄县，汉族，中专文化，无业人员，住福建省云霄县。因涉嫌开设赌场于2019年6月26日被监视居住，同年11月22日被执行逮捕。现羁押于云霄县看守所。 辩护人洪亚斌，福建联合信实（漳州）律师事务所律师。 辩护人何启超，福建联合信实（漳州）律师事务所律师。 被告人黄森钡、罗增明被控开设赌场一案，福建省云霄县人民检察院于2019年12月14日以云检一部刑诉〔2019〕11号起诉书向本院提起公诉并建议适用简易程序。本院于同日立案，依法组成合议庭，适用简易程序，于同月19日公开开庭审理了本案。云霄县人民检察院指派检察员汤启慧出庭支持公诉，被告人黄森钡，被告人罗增明及其辩护人洪亚斌、何启超等到庭参加诉讼。现已审理终结。 公诉机关指控，2018年6月份开始，被告人黄森钡、罗增明伙同罗智杰、高敏洋（以上两人已判决）在云霄县火田镇新园村××号房屋内利用手机、电脑等电子设备在网络上组织他人参与“北京28”、“加拿大”等时时彩赌博，并雇佣罗荣钦、张晓玲、汤艺丹（以上三人已判决）等人负责管理、操盘。高敏洋和罗荣钦负责管理一个名为“Ｂｅｎｔｌｅｙ”（中文名为宾利）的电脑ＰＣ网页赌博平台，利用微信号×××和支付宝账号17×××80专门接收赌资和赔付输赢；张晓玲、汤艺丹负责管理一个名为“社会人战斗群11”的微信赌博群，利用微信号×××和支付宝账号17×××23专门接收赌资和赔付输赢。20时30分许，该窝点被查获。经审计，自2018年6月20日至2018年9月11日，支付宝账号17×××80和17×××23共与521支付宝账号进行转账交易，收入人民币13083076.34元、支出13946009.94元；自2018年6月1日至2018年9月11日，微信号×××和×××共与297个微信账号进行转账交易，收入1627520.6元，支出50314.26元。 被告人罗增明于2019年6月26日、被告人黄森钡于2019年6月27日自动投案。 公诉机关认为，被告人黄森钡、罗增明伙同他人利用赌博网络平台及微信群开设赌场，接受他人赌博投注，参赌人数累计818人，赌资数额累计28706921.14元，情节严重，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二十五条，应当以开设赌场罪追究其刑事责任，系共同犯罪。二被告人投案自首、自愿认罪认罚，可依法从宽处理。建议判处二被告人有期徒刑三年以上三年三个月以下，并处罚金。公诉机关提交了云霄县公安局搜查证、搜查笔录、扣押决定书、扣押清单、户籍证明、到案经过、前科（劣迹）查询表，云霄县公安局提取的微信赌博群记录单、网络赌博平台日账单、手机微信号及支付宝的情况、聊天记录、交易记录、手机截图照片，本院（2019）闽0622刑初104号刑事判决书、收入票据等书证；云霄县公安局制作的辨认笔录、现场勘验检查笔录及照片；云霄县财信联合会计师事务所云财信专审（2018）046号鉴定报告；证人方某、罗某1、高某、何某、罗某2的证言；被告人黄森钡、罗增明及同案犯罗智杰、高敏洋、罗荣钦、张晓玲、汤艺丹的供述与辩解等证据证实。 被告人黄森钡、罗增明对指控事实、罪名及量刑建议没有异议，同意适用简易程序，且签字具结，在开庭审理过程中亦无异议。罗增明辩护人提出的辩护意见是：罗增明具有系从犯、初犯、偶犯、自首、立功、自愿认罪且愿意退缴违法所得及罚金等法定从轻、减轻情节，其犯罪情节轻微，社会危害性较小，建议给予从轻或者减轻处罚，并适用缓刑。 经审理查明的事实、证据与公诉机关的指控一致。另查明，在本院审理过程中，被告人黄森钡、罗增明分别通过其亲属向本院退缴违法所得60000元、80000元。 本院认为，被告人黄森钡、罗增明伙同他人以非法牟利为目的，纠集同案犯利用赌博网站平台及微信群开设赌场，接受他人赌博投注，参赌人数累计818人，赌资数额累计28706921.14元，非法获利714272.74元，情节严重，其行为均已构成开设赌场罪，属共同犯罪。公诉机关的指控成立。在共同犯罪中，二被告人均起主要作用，是主犯，应当按其所组织的全部犯罪处罚，但罗增明的作用较黄森钡小，可比照黄森钡从轻处罚；案发后，二被告人均自动投案并如实供述自己的罪行，是自首，且自愿认罪认罚，依法可从轻处罚。二被告人积极退缴部分违法所得，确有悔罪表现，均可酌情从轻处罚。罗增明的辩护人提出罗增明具有自首、自愿认罪且主动退缴违法所得、具有悔罪表现，系初犯、偶犯等法定、酌定从轻处罚情节的意见，有事实和法律依据，本院予以采纳。辩护人提出罗增明具有动员并陪同黄森钡投案的立功表现。经查，黄森钡当庭提出其投案自首系其个人意愿，并非出于罗增明的动员。因此，该辩护意见没有事实和法律依据，本院不予采纳。根据二被告人的犯罪情节，不宜对其减轻处罚和适用缓刑，罗增明辩护人建议对罗增明减轻处罚并适用缓刑的意见，本院不予采纳。公诉机关的量刑建议适当。依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第四款、第五十二条、第五十三条、第六十七条第一款、第六十一条、第六十四条，以及《最高人民法院、最高人民检察院、公安部关于办理网络赌博犯罪案件适用法律若干问题的意见》第一条第一款第一项、第二款第一项、第二项、第三项、第三条第一款、第四款的规定，判决如下： 一、被告人黄森钡犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年二个月；并处罚金人民币八万元，限于判决生效之日起一个月内缴纳（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年11月22日至2023年1月21日止）。 二、被告人罗增明犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年；并处罚金人民币四万元，限于判决生效之日起一个月内缴纳（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年11月22日至2022年11月21日止）。 三、被告人黄森钡、罗增明分别退缴的违法所得人民币60000元、80000元，予以没收。 四、继续追缴被告人黄森钡、罗增明的违法所得。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向福建省漳州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本三份。 审 判 长  林国清 人民陪审员  方建生 人民陪审员  张幼玉 二〇二〇年一月七日 法官助理陈宇新 书记员林文权 附本案适用的相关法律及司法解释条文： 《中华人民共和国刑法》 第三百零三条第二款开设赌场的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。 第二十五条第一款共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。 第二十六条第一款组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。 第四款对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。 第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。 第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。 由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。 第六十一条对于犯罪分子决定刑罚的时候，应当根据犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，依照本法的有关规定判处。 第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。 第六十七条第一款犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。 《最高人民法院、最高人民检察院、公安部 关于办理网络赌博犯罪案件适用法律若干问题的意见》 一、关于网上开设赌场犯罪的定罪量刑标准 利用互联网、移动通讯终端等传输赌博视频、数据，组织赌博活动，具有下列情形之一的，属于刑法第三百零三条第二款规定的“开设赌场”行为： （一）建立赌博网站并接受投注的； 实施前款规定的行为，具有下列情形之一的，应当认定为刑法第三百零三条第二款规定的“情节严重”： （一）抽头渔利数额累计达到3万元以上的； （二）赌资数额累计达到30万元以上的； （三）参赌人数累计达到120人以上的； 三、关于网络赌博犯罪的参赌人数、赌资数额和网站代理的认定 第一款赌博网站的会员账号数可以认定为参赌人数，如果查实一个账号多人使用或者多个账号一人使用的，应当按照实际使用的人数计算参赌人数。 第四款对于开设赌场犯罪中用于接收、流转赌资的银行账户内的资金，犯罪嫌疑人、被告人不能说明合法来源的，可以认定为赌资。向该银行账户转入、转出资金的银行账户数量可以认定为参赌人数。如果查实一个账户多人使用或多个账户一人使用的，应当按照实际使用的人数计算参赌人数。