贵州省锦屏县人民法院 刑 事 判 决 书 (2019)黔2628刑再1号 原审公诉机关锦屏县人民检察院。 原审被告人陆某鑫，男，1975年10月2日出生，侗族，小学文化，贵州省锦屏县人，住锦屏县，务农。因犯盗窃罪，2011年8月22日被浙江省东阳市人民法院判处有期徒刑10年，附加剥夺政治权利一年，并处罚金人民币八千元。减刑后，刑期自2011年4月28日起至2020年4月27日止。因患：慢性肾功能不全尿毒症期，肾性高血压，肾性贫血，维持性透血状态，浙江省监狱管理局对其于2014年7月10日起暂予监外执行一年，贵州省监狱管理局对其于2015年7月3日起暂予监外执行。2019年10月15日，贵州省凯里监狱对其收监，现在凯里监狱服刑。 指定辩护人杨帮颖，贵州杉乡律师事务所律师。 指定辩护人龙正钰，贵州杉乡律师事务所实习律师。 锦屏县人民检察院指控原审被告人陆某鑫犯滥伐林木罪一案，本院于2019年9月19日作出(2019)黔2628刑初101号刑事判决，该判决发生法律效力。因锦屏县人民检察院于2019年10月15日向本院提出纠正违法通知书，认为本院没有对原审被告人陆某鑫尚未执行完毕的刑罚和后罪所判处的刑罚实行数罪并罚，违反了《中华人民共和国刑法》第六十九条、第七十一条之规定，本院于2019年10月21日作出再审决定，对本案提起再审。本院依法另行组成合议庭，于2019年12月30日公开开庭审理了本案。锦屏县人民检察院检察员罗平出庭履行职务，原审被告人陆某鑫及其辩护人杨帮颖、龙正钰到庭参加诉讼。现已审理终结。 原审认定的事实、证据： 2017年4月初，被告人陆某鑫在没有办理林木采伐许可证的情况下，请村民向锡渊到其岳父吴金然赠送的锦屏县平秋镇石引村“岑邦”山场采伐林木。2017年5月12日，经聘请锦屏县林业局技术人员鉴定：采伐面积：3.1亩；采伐方式：皆伐;采伐林木总蓄积：41.2400立方米。 另查明，锦屏县森林公安局于2017年5月15日对被告人陆某鑫伐倒木67株、杉原木324支予以扣押，后被被告人陆某鑫予以变卖得款用于治病。被告人陆某鑫于2011年身患尿毒症，现未治愈。 上述事实，被告人陆某鑫在原审中无异议并自愿认罪，同时有原审公诉机关提供的证据：1.物证：扣押的涉案木材；2.书证：接处警登记表、受案登记表、立案决定书、犯罪嫌疑人照片及身份证复印件、前科材料、医院疾病证明、林权证等;3.吴某然、吴某锈、向某渊证人的证言：4.被告人陆某鑫的供述与辩解；5.鉴定意见：锦屏县平秋镇石引村“岑邦”山场鉴定意见书；6.勘验、检查、辨认、侦查实验等笔录：现场勘查笔录。 原审判决理由和判决结果：锦屏县人民检察院指控被告人陆某鑫犯滥伐林木罪罪名成立。被告人陆某鑫无视国家法律，违反森林管理法规，无证采伐林木蓄积量41.2400立方米，破坏了生态植被，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百四十五条第二款之规定，犯罪事实清楚，证据确实、充分，已构成滥伐林木罪。被告人在服刑暂予监外执行期间再犯罪，有加重情节。鉴于被告人在庭审中认罪态度较好，具有坦白情节，可从轻处罚，且自愿认罪认罚，可以依法从宽处理。结合被告人的上述情节及被告人的身体原因，可对其从轻判处并宣告缓刑。为此，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十五条第二款、第七十二条、第六十七条第三款之规定：被告人陆某鑫犯滥伐林木罪，判处有期徒刑一年零六个月，缓刑二年，并处罚金人民币一千元。 经再审审理查明的事实、采纳的证据与原判相同，本院予以确认。同时查明，浙江省东阳市人民法院于2011年作出（2011）东刑初字第682号刑事判决，以被告人陆某鑫犯盗窃罪，判处有期徒刑十年，并处罚金人民币八千元（刑期自2011年4月28日起至2021年4月27日止）。该判决生效后，原审被告人陆某鑫在服刑期间，经浙江省衢州市中级人民法院于2014年5月5日作出（2014）浙衢刑执字第3148号刑事裁定书，对陆某鑫予以减刑一年。2014年7月10日被浙江省监狱管理局浙监刑执〔2014〕116号《暂予监外执行决定书》决定暂予监外执行一年，2015年7月3日被贵州省监狱管理局黔狱刑执〔2015〕196号《暂予监外执行决定书》决定从2015年7月3日起暂予监外执行。2019年10月12日，贵州省监狱管理局以黔狱刑收字〔2019〕第008号《暂予监外执行收监决定书》决定对原审被告人陆某鑫予以收监，同年10月15日由贵州省凯里监狱执行。 另查明，锦屏县森林公安局于2017年5月12日对陆某鑫滥伐林木一案立案侦查，在陆某鑫滥伐林木之后，公安机关及检察机关未对陆某鑫采取强制措施，公安机关扣押的伐倒木67株、杉原木324支价值不清，（2011）东刑初字第682号刑事判决确定的罚金八千元尚未缴纳。 本院再审认为，原审被告人陆某鑫无视国家法律，违反森林管理法规，无证采伐林木蓄积量41.2400立方米，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第三百四十五条第二款之规定，构成滥伐林木罪。原审公诉机关指控的罪名成立。由于陆某鑫在前罪暂予监外执行期间滥伐林木，前罪刑罚尚未执行完毕又犯新罪，依法应当数罪并罚，原审公诉机关提出的纠正违法通知书意见成立。原审判决陆某鑫适用缓刑不当，应予纠正。原审认定被告人陆某鑫系坦白,并依法予以从轻处罚，适用法律正确。原审被告人陆某鑫及其辩护人以陆某鑫身患重病、家庭困难等事由要求从轻处罚，虽情有可原，但于法无据，本院不予支持。根据《最高人民法院关于罪犯因漏罪、新罪数罪并罚时原减刑裁定应如何处理的意见》（法（2012）44号）规定，罪犯被裁定减刑后，因被发现漏罪或者又犯新罪而依法进行数罪并罚时，经减刑裁定减去的刑期不计入已经执行的刑期，故陆某鑫获减刑裁定减去的刑期不应计入已经执行的刑期。锦屏县森林公安局于2017年5月12日对陆某鑫滥伐林木一案立案侦查，在陆某鑫滥伐林木之后，公安机关及检察机关未对陆某鑫采取强制措施，之后又于2019年10月15日对陆某鑫执行原来的刑罚进行收监服刑，在此期间可视为原刑罚一直在执行，故陆某鑫（2011）东刑初字第682号刑事判决所犯之罪已执行完毕的刑期为2011年4月28日至2020年1月16日。对（2011）东刑初字第682号刑事判决尚未执行完毕的刑罚为一年三个月十日（2020年1月17日至2021年4月27日止），附加剥夺政治权利一年，并处罚金人民币八千元，应与滥伐林木罪数罪并罚。锦屏县森林公安局于2017年5月15日扣押的伐倒木67株、杉原木324支，应由原扣押机关予以追缴，上缴国库。综上，根据《中华人民共和国刑法》第三百四十五条第二款、第六十四条、第六十七条第三款、第六十九条、第七十一条、《最高人民法院关于罪犯因漏罪、新罪数罪并罚时原减刑裁定应如何处理的意见》、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国刑事诉讼法〉的解释》第三百八十九条第一款第（三）项的规定，判决如下： 一、撤销本院(2019)黔2628刑初101号刑事判决，即被告人陆某鑫犯滥伐林木罪，判处有期徒刑一年零六个月，缓刑二年，并处罚金人民币一千元。 二、原审被告人陆某鑫犯滥伐林木罪，判处有期徒刑一年零六个月，并处罚金人民币一千元；与（2011）东刑初字第682号刑事判决尚未执行的刑罚一年三个月十日，附加剥夺政治权利一年，并处罚金人民币八千元并罚，决定执行有期徒刑两年零六个月，附加剥夺政治权利一年，并处罚金人民币九千元。 （刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2020年1月17日起至2022年7月16日止。） 三、涉案木材由扣押机关继续追缴，上缴国库。 上述罚金，限在本判决生效后十日内缴清，逾期未缴纳的，本院将依法强制执行。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向贵州省黔东南苗族侗族自治州中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交正本一份，副本二份。 审 判 长  吴 云 审 判 员  龙庆辉 人民陪审员  杨先德 二〇二〇年一月十七日 书 记 员  杨楚楚