山东省济宁市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）鲁08民终5170号上诉人（原审被告）：仝梦圆，女，1999年9月10日出生，汉族，山东外国语学院学生，住山东。上诉人（原审被告）：仝建华，男，1965年2月8日出生，汉族，金乡县金乡街道办事处职工，住金乡县。被上诉人（原审原告）：李晓菊，女，1980年11月13日出生，汉族，住金乡县。委托诉讼代理人：杨艳梅，金乡县法律援助中心律师。上诉人仝梦圆、仝建华因与被上诉人李晓菊健康权纠纷一案，不服山东省金乡县人民法院（2018）鲁0828民初4055号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年10月14日立案后，依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。仝梦圆、仝建华上诉请求：依法改判上诉人不承担被上诉人出院后90天的误工费12699元、不承担不合理的医疗费用4000元、不承担鉴定费2300元。事实和理由：一审法院认定被上诉人在出院后需要休息3个月，属于认定事实错误。因一审庭审中，被上诉人提交的住(出)院证明系复印件，不符合证据规则，不应作为认定案件基本事实的证据使用，并且上诉人在一审庭审中对此证据也予以否认，不予认可。一审法院在判决时采纳此证据，并据此判决上诉人承担90天的误工费12699元，属于认定事实错误。被上诉人在治疗期间，各种不合理的医疗费支出多达4000元，这一项不应由上诉人承担。一审过程中的伤残鉴定是由被上诉人提出，而且该鉴定结果并未作为认定案件事实的依据，法院已同意重新进行鉴定，所以此2300元应由被上诉人承担。并且对于被上诉人的损害后果要求承担50%责任。李晓菊答辩称，被上诉人在一审时提交的各项医疗费单据是治疗机构出具的正规单据，与被上诉人的治疗病案、诊断证明等证据相互印证，证明被上诉人的各项支出是因治疗在2018年3月14日发生交通事故所受到的伤害，单据合法合理，应当予以采纳。被上诉人在一审时提交的出院证明，法院已经审理查明了该证据的真实性，上诉人陈述是主治大夫无奈开具三个月误工期，也能证明该出院记录的真实性，一审法院采纳该证据合法合理，判决上诉人承担被上诉人损失符合人身损害司法解释第19条、20条的规定。伤残鉴定是委托法院所做，整个过程上诉人和被上诉人均都参加，程序合法，虽然在一审时被上诉人对该鉴定结果提出异议，但未提交证据证明该鉴定结果有违反证据规则第27条的情形存在，且被上诉人经鉴定已经构成十级伤残，上诉人承担事故的全部责任，鉴定费也属于被上诉人因受伤造成的经济损失，上诉人应当承担。一审法院判决认定事实清楚，适用法律正确，二审法院应当驳回上诉人上诉，维持原判。李晓菊向一审法院起诉请求：1、依法判令被告赔偿医疗费、后续治疗费、住院伙食补助费、误工费、护理费、交通费、车辆损失等各项经济损失共计31000元；庭审期间变更为136611.55元；2、诉讼费由被告承担。一审法院查明事实：本案交通事故发生的事实与原告诉称的基本一致。金乡县交通警察大队经调查认定，被告仝梦圆驾驶二轮电动车未在确保安全、畅通的原则下通行，违反《中华人民共和国道路交通安全法》第三十八条的规定，承担事故全部责任；李晓菊无过错行为，无责任。原告李晓菊受伤后当日入住金乡县人民医院住院治疗，于2018年4月1日出院，实际住院18天；主要诊断为骶尾部外伤，其他诊断为第1尾骨骨折、第2尾骨后脱位、头部外伤；共计支付住院医疗费用5282.56元，事发当日及出院后复查门诊医疗费用2391.30元；出院证明中记载休息叁个月。2018年6月16日，原告李晓菊在济宁市第一人民医院因头部外伤检查治疗，支出医疗费用1182.25元；同年6月18日因外伤后腰骶痛在该院检查治疗，放射诊断报告结论为：1、骶椎末节骨折，2、尾2与尾1关节半脱位可能；支出医疗费用738.88元。2018年6月21日，金乡县人民医院门诊病员检查证明中记载检查结果为：骶尾骨陈旧性骨折脱位，休息治疗半月。2018年6月23日，原告又在济宁市第一人民医院治疗头部外伤，支出105元。以上医疗费用合计9699.99元。根据本院技术室委托，济宁平直物证司法鉴定所于2018年11月28日受理原告李晓菊伤残鉴定，2018年12月26日作出的鉴定意见为：被鉴定人李晓菊因道路交通事故致骶5尾1骨折及尾1尾2脱位畸形愈合，构成人体损伤致残程度为十级伤残。原告支付鉴定费2300元。被告仝建华对该鉴定意见提出异议，认为鉴定结论依据不足，畸形愈合结论缺少临床确认依据，鉴定人员采用了2018年11月27日金乡县第一人民医院CT报告单，强烈要求重新鉴定。另查明，被告仝梦圆事发时系金乡一中学生，现就读于山东外国语学院，没有独立财产，亦无收入来源。原告李晓菊系金乡县人民医院职工，事发前三个月月均工资为4233元。原告李晓菊丈夫张国强系山东金人电力有限公司员工，每天工资标准为113.36元。一审法院认为，本次事故中原告李晓菊与被告仝梦圆均驾驶的为二轮电动车，并非机动车，因此，本案案由应为健康权纠纷。金乡县公安局交警大队作出的道路交通事故认定书事实清楚，依据充分，予以确认。被告对事故认定提出异议，但没有相反证据予以佐证，不予采信。《最高人民法院关于贯彻执行若干问题的意见（试行）》第161条第二款规定：“行为人致人损害时年满十八周岁的，应当由本人承担民事责任；没有经济收入的，由扶养人垫付，垫付有困难的，也可以判决或者调解延期给付。”被告仝梦圆事发时虽然年满18周岁，但系高中学生，目前仍在大学就读，没有收入来源，依据上述法律规定，其应承担的赔偿责任由其父仝建华垫付。根据原告李晓菊诉求、举证和庭审质证，核定原告的损失为：1、医疗费：9699.99元。2、住院伙食补助费：参照当地国家机关一般工作人员出差伙食标准30元/天×18天＝540元。3、误工费：按原告月平均工资4233元并参照医疗机构休息证明先行计算至出院后3个月。4233元/月÷30天×（18＋90）天＝15238.80元。4、护理费：按照原告李晓菊丈夫日均工资，计算为113.36元/天×18天＝2040.48元。5、交通费：原告李晓菊提交的交通费票据真实性、关联性无法确认，根据原告治疗情况酌情支持800元。6、鉴定费：原告主张的鉴定费2300元系其为确定损失数额支出的合理费用，予以支持。以上共计30619.27元。从原告李晓菊支出单据审查情况看，均系其在本次事故中的头部外伤、骶尾部外伤、第1尾骨骨折、第2尾骨后脱位所治疗花费，并不存在过度治疗情况，被告辩称原告过度治疗的意见无事实依据，不予采纳。关于原告主张的残疾赔偿金，被告提出多项理由对原告的司法鉴定意见持有异议，并强烈要求申请重新鉴定。被告申请重新对原告的伤残等级进行司法鉴定，符合本案案情，可对查明的部分先行判决，原告主张的残疾赔偿金及其它相应损失，可在重新鉴定结果确定后再行处理。综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十五条第一款第（六）项、第十六条，《最高人民法院关于贯彻执行若干问题的意见（试行）》第一百六十一条第二款及《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决：一、被告仝建华为被告仝梦圆垫付原告李晓菊的各项经济损失共计30619.27元，于判决生效后10日内付清；二、驳回原告李晓菊的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费348元，由被告仝建华负担298元，原告李晓菊负担50元。本院对一审法院查明的事实予以确认。本院认为，本案二审争议的焦点是：1、在本次事故中仝梦圆、李晓菊应承担何种责任；2、李晓菊的损害后果是否本次事故造成的；3、李晓菊的误工费、医疗费如何认定，鉴定费是否应由仝梦圆承担。关于焦点1，本案事故经金乡县交通警察大队调查认定，仝梦圆驾驶二轮电动车未在确保安全、畅通的原则下通行，违反了交通安全法第三十八条，李晓菊无过错行为。仝梦圆的违法行为和过错是造成本事故的全部原因，承担事故的全部责任，李晓菊无责任。根据事故现场的监控视频看，李晓菊过十字路口时南北向的指示灯为绿灯，李晓菊通过十字路口后向南直行，没有违反交通规则的行为；仝梦圆从十字路口西南方的停车场道路骑电动车进入大道，不论是其准备向东横过马路，还是左转向北逆行至十字路口，均应当停车观察、避让直行的车辆，而且拐弯处为停车场，有车辆遮挡视线，仝梦圆更应当注意观察，仝梦圆未观察道路情况直接骑车驶入大道，违反了交通安全法的规定。对于金乡县交警大队的事故认定书，仝梦圆、仝建华无相反证据予以推翻，仝梦圆、仝建华主张李晓菊应当承担事故的同等责任，无事实依据，不予支持。关于焦点2，根据录像显示，李晓菊在发现仝梦圆后减速并用脚着地，试图避让，未能避让并撞到仝梦圆车子后部，致李晓菊仰面摔倒在地受伤。虽然李晓菊在2016年1月份因交通事故受伤住院，但该次受伤部位与本次受伤部位并不相同。故仝梦圆、仝建华主张李晓菊存在诈伤的嫌疑，与事实不符，不予采信。关于焦点3，误工费，李晓菊在2018年4月1日出院，金乡县人民医院的出院医嘱明确有注意休息，门诊复查，指导下一步治疗，金乡县人民医院于2018年4月3日出具了休息证明，建议休息3个月，根据李晓菊的伤情，一审法院认定李晓菊出院后休息时间为90天，符合客观情况，仝梦圆、仝建华主张不应承担90天的误工费，不予支持。关于医疗费，李晓菊入院诊断为骶尾部外伤、头部外伤，金乡县人民医院根据李晓菊的伤情采取相应的检查治疗措施，李晓菊在2018年6月14日至6月18日期间进行腰椎和颅脑检查，与本次事故有关，仝梦圆、仝建华主张李晓菊过度检查、与本次事故无关，未提供有效证据证明，不予采信。但李晓菊于2018年6月16日进行左耳检查、治疗，而根据李晓菊的住院病历看，李晓菊在2018年3月14日入院检查时耳鼻无异常分泌物，也未进行相应治疗，李晓菊在事故三个月后进行的左耳检查治疗，不能证明与本次交通事故有关，故对相关医疗费399.41元，不应予以支持。关于鉴定费，李晓菊申请进行伤残等级鉴定，经鉴定机构评定为十级伤残，上诉人提出异议，并申请重新进行鉴定，重新鉴定尚无结论，鉴定费用的负担应与伤残赔偿金一并进行处理，本案暂不予处理。综上，李晓菊的医疗费、住院伙食补助费、误工费、护理费、交通费等损失共计27919.86元。综上所述，上诉人仝梦圆、仝建华的上诉理由部分成立，应予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项规定，判决如下：一、撤销山东省金乡县人民法院（2018）鲁0828民初4055号民事判决第二项；二、变更山东省金乡县人民法院（2018）鲁0828民初4055号民事判决第一项为：仝梦圆赔偿李晓菊的各项经济损失共计27919.86元，由仝建华于本判决生效后十日内付清；三、驳回李晓菊的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费负担不变；二审案件受理费275元，由仝建华、仝梦圆负担235元，李晓菊负担40元。本判决为终审判决。审判长  朱壮男审判员  史宝磊审判员  张 芳二〇二〇年一月十三日书记员  金广洋