云南省大理白族自治州中级人民法院刑 事 裁 定 书（2019）云29刑终294号原公诉机关云南省巍山彝族回族自治县人民检察院。上诉人（原审被告人）李宏，小名坝乔，男，1985年12月7日生，彝族，初中文化，农民，云南省玉溪市华宁县人，家住华宁县。2019年3月5日因本案被巍山县森林公安局处予行政拘留15日，2019年3月19日因涉嫌犯盗窃罪被刑事拘留，同年4月24日被执行逮捕，现羁押于巍山县看守所。上诉人（原审被告人）张永德，小名陆林，男，1981年10月26日生，汉族，小学文化，农民，云南省玉溪市华宁县人，家住华宁县，2017年11月9日因犯盗窃罪被云南省新平县人民法院判处有期徒刑十一个月，并处罚金人民币5000元，2018年1月20日刑满释放。2019年3月2日因盗窃被云南省双柏县森林公安局行政罚款2000元。2019年3月5日因本案被巍山县森林公安局处予行政拘留15日，2019年3月19日因涉嫌盗窃罪被刑事拘留，2019年4月24日被执行逮捕，现羁押于巍山县看守所。原审被告人鲁永文，小名兴文，男，1986年11月26日生，彝族，初中文化，农民，云南省玉溪市华宁县人，家住华宁县。2019年3月5日因本案被巍山县森林公安局处予行政拘留15日，2019年3月18因涉嫌盗窃罪被刑事拘留，2019年4月24日被执行逮捕，现羁押于巍山县看守所。原审被告人王天红，小名坝富，男，1986年1月7日生，彝族，小学文化，农民，云南省玉溪市华宁县人，家住云南省玉溪市华宁县。2017年11月9日因犯盗窃罪被云南省新平县人民法院判处有期徒刑十一个月，并处罚金人民币5000元，2018年1月21日刑满释放。2019年3月2日因盗窃被云南省双柏县森林公安局行政罚款2000元。2019年3月5日因本案被巍山县森林公安局处予行政拘留15日，2019年3月18日因涉嫌犯盗窃罪被刑事拘留，2019年4月24日被执行逮捕，现羁押于巍山县看守所。原审被告人刘成兵，小名老兵，男，1980年4月24日生，汉族，小学文化，农民，云南省红河哈尼族彝族自治州屏边苗族自治县人，家住屏边苗族自治县。2019年3月5日因本案被巍山县森林公安局处予行政拘留15日，2019年3月18日因涉嫌犯盗窃罪被刑事拘留，2019年4月24日被执行逮捕，现羁押于巍山县看守所。原审被告人胡超，小名保长，男，1988年2月20日生，彝族，初中文化，农民，云南省玉溪市华宁县人，住华宁县。2016年1月5日因盗窃被新平县森林公安局行政拘留10日。2019年3月2日因盗窃被双柏县森林公安局行政罚款2000元。2019年3月5日因本案被巍山县森林公安局处予行政拘留15日，2019年3月19日因涉嫌犯盗窃罪被刑事拘留，2019年4月24日被执行逮捕，现羁押于巍山县看守所。云南省巍山彝族回族自治县人民法院审理巍山彝族回族自治县人民检察院起诉指控原审被告人鲁永文、李宏、张永德、王天红、刘成兵、胡超犯盗窃罪一案，于2019年11月1日作出（2019）云2927刑初126号刑事判决。原审被告人李宏、张永德不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，经阅卷审查，讯问了原审被告人李宏、张永德。认为案件事实清楚，决定不开庭审理，现已审理终结。原判认定：1、2019年1月中旬的一天，被告人鲁永文、李宏将玉溪市江川区路居镇岩哨村委会大凹存凹头山集体山林内的一株清香木树盗走。经江川区价格认证中心鉴定，被盗清香木树价值人民币16100元。2、2019年2月24日，被告人鲁永文、李宏、刘成兵将巍山县爱国村委会大村集体山场锰碟者山森林内的一株清香木树盗走。3、2019年2月29日，被告人鲁永文、李宏、刘成兵、红宝（在逃）将玉溪市元江县洼垤乡它吉村委会河租垤组集体山场汗苦山山林内的一株清香木树盗走。4、2019年3月4日，被告人鲁永文、李宏、张永德、王天红、刘成兵、胡超将阿永宏户位于巍山县爱国村委会对门组山场炭窑地山林内的一株清香木树盗走。经巍山县价格认证中心鉴定，被盗清香木价值人民币10000元。另查明，被告人张永德、王天红因犯盗窃罪于2017年11月9日被云南省新平县人民法院分别判处有期徒刑十一个月，并处罚金人民币5000元。被告人张永德于2018年1月20日刑满释放，被告人王天红于2018年1月21日刑满释放。被告人胡超因盗窃于2016年1月5日被新平县森林公安局处予行政拘留十日。2019年3月2日，被告人张永德、王天红、胡超因盗窃被双柏县森林公安局行政罚款2000元。上述事实，有以下证据证实：1、情况说明、接处警登记表、受案登记表、转立刑事案件审批表、立案决定书、指定管辖决定书，证实2019年3月4日11时50分许，巍山县森林公安局五印派出所接巍山县林业站工作人员报警称护林员在茶房寺旁边堵着一棵清香木树，请处理。接警后，派出所民警赶往现场处置，展开调查。经查，2019年3月4日9时许，被告人鲁永文、李宏、刘成兵、张永德、王天红、胡超在巍山县爱国村委会对门村山场，将位于对门村一棵清香木树锯倒盗走。经巍山县物价鉴定中心鉴定，被盗清香木价格为10000元。2019年3月17日，巍山县森林公安局决定立案侦查。2019年4月18日，云南省自然资源公安局指定被告人鲁永文、李宏盗窃江川区大街街道石岩哨××村民小组清香树案由巍山县自然资源公安局管辖，同年5月18日，巍山县自然资源公安局决定对鲁永文等人涉嫌盗窃清香木系列案立案侦查。2、户口证明，证实被告人鲁永文、李宏、刘成兵、张永德、王天红、胡超的基本身份情况。3、查获经过，证实公安机关抓获六名被告人的时间、地点和经过。4、刑事判决书、刑满释放证明书、行政处罚决定书，证实被告人张永德、王天红因犯盗窃罪于2017年11月9日被云南省新平县人民法院分别判处有期徒刑十一个月，并处罚金人民币5000元。被告人张永德于2018年1月20日刑满释放，被告人王天红于2018年1月21日刑满释放。被告人胡超因盗窃于2016年1月5日被新平县森林公安局处予行政拘留十日。2019年3月2日，被告人张永德、王天红、胡超因盗窃被双柏县森林公安局行政罚款2000元。5、指认、辨认笔录及照片，证实被告人对作案现场、被盗清香木树及作案工具进行指认、辨认情况。6、证据保全决定书、证据保全清单、发还清单，证实巍山县森林公安局对查获的的疑似清香木一株、银灰色长安牌小型面包车一辆、手锯一把进行了证据保全，后将银灰色长安牌小型面包车发还给车主李有平的丈夫业生位的情况。7、扣押决定书、扣押清单，证实玉溪市江川区自然资源公安局依法扣押了张某2持有的清香木一株。8、接受证据材料清单及证据，证实案发后，相关人员向巍山县自然资源公安局提供了相关证据材料的情况。9、林权证，证实案发现场的林权所有人情况。10、情况说明，证实：①元江县林业和草原局在协助巍山县自然资源公安局案件调查中发现元江县洼垤乡辖区山林内有一处有树木被挖痕迹，经GPS坐标定位，该点位置系元江县洼垤乡它吉克村委会何租垤组集体林地；②巍山县森林公安局于2019年3月20日更名为巍山县自然资源公安局，但因使用的警综平台没有完成办案单位名称变更，故系统内生成文书出现巍山县森林公安局加盖巍山县自然资源公安局印章的情况，2019年7月25日，根据机构改革的要求巍山县自然资源公安局更名为巍山县森林公安局。11、价格认定协助书、价格认定结论书、价格认定复核申请书、价格认定复核不予受理通知书、鉴定意见告知书，证实巍山县价格认证中心证定，2019年3月4日查获的阿某2户被盗清香木树的市场价格为人民币10000元。后因被告人认为认定价格过高提出重新鉴定，巍山县自然资源公安局申请大理州发展和改革委员会对认定价格进行复核，大理州发展和改革委员会不予受理的情况。经玉溪市江川区发展和改革局认定，被告人鲁永文、李宏在江川区路居镇石岩哨村委会大凹头山上盗挖的清香木价值16100元。公安机关已将鉴定意见告知被告人。12、证人字云某的证言，证实其是巍山县爱国村委会管护站站长。2019年3月4日上午10点多，生态护林员茶建芬打电话说，她在巡山过程中发现有5、6个人在他们村“展生石场”上面砍树，准备要走了。其把情况汇报给牛街林业站，又给爱国村的字文某、毛某打电话，让他们在爱国村堵一下车子。后车子在“茶房箐”堵到了，拉着一棵清香木树，偷树处的山林属于阿某2家。13、证人茶建芬的证言，证实其是牛街乡爱国村委会爱国管护站生态护林员，2019年3月4日早上9点多，在巡山过程中，其嫂子“阿某1”打电话告诉其有5、6个人在“展生石场”上面砍树，其到了“展生石场”上面，离现场四五十米距离，发现有3个男的，其中一个男的把砍下来的树枝扔到岩子下面。树已经被他们装到车子上，因他们人多，其在旁边观察他们的动向，打电话给管护站站长字云某，把情况说给他。他们偷树的山林属于阿某2家。14、证人武某的证言，证实其是元江县洼垤乡它吉克村委会河租垤组组长，巍山县森林公安局办理鲁永文等盗窃清香木树一案中的盗窃现场的山林权属于村组的集体山林，那片山林地表均为杂木林，长着少量的清香木树，被盗的清香木树其没有看见过，不知道它生长的形状特征，也不清楚它的价值。15、证人张某1、张某2、杨某的证言，证实2019年春节前的一天，我们村的一个老人来村委会说在石岩哨××村大山的半山腰处有一棵青香树被人挖了要倒了，护林员去看后发现有一棵青香树被人要挖倒了，旁边还有一辆小货车，现场没有人。到晚上21时许，大凹村的小组长打电话来村委会，说拉树的人可能要来了，他们从大凹方向上去，村委会的人从红坡村上去，偷树的人看见，人跑了，抓着开小货车的司机，那棵青香树已经被人抬来小货车后面的路上。村三委的商量后决定按照村规民约处理，罚款30600元后让司机把车开走了。16、证人伏某的证言，证实2019年1月末的一天，白龙潭的小组长打电话说，他的朋友拉了一棵清香树到其苗圃里，叫其帮他栽一下。是一棵长2米多、胸径25公分左右的清香树桩，这棵清香木树根系太少，现在已经死了。17、证人业生位的证言，证实其几年前认识了鲁永文，2019年2月中旬，鲁永文跟其借车，说如果开的时间长帮补一点钱，其将云Ｆ×××××小型面包车借给他。到3月中旬其打鲁永文的电话打不通，才知道他盗窃被查获了，面包车也被扣押了。18、受害人阿某2的陈述，证实2019年3月4日下午4点多村林管员跟其说对门石场上的一棵香树被人偷走了，问其那里小地名叫什么，是不是其家的山。其告诉他说小地名叫“灰窑地”，是其家的山林。其到山林去看，发现其家山林里一棵长在石缝上的香树被人连根挖走了。19、受害人字文某的陈述，证实其是爱国村委会爱国大村二社社长，爱国大村集体共管山林里的一棵香树被人偷砍了，什么时间砍的其不知道。20、勘验查获物品笔录及物证照片、现场勘验笔录、现场照片、平面图，证实公安机关查获物品及案发现场的勘验情况。21、车辆轨迹截图，证实公安机关依法调取了被告人鲁永文驾驶的云Ｆ×××××号车辆到巍山县的行驶轨迹情况。22、被告人鲁永文的供述与辩解，证实2019年1月中旬，李宏和其在玉溪市江川县的山场上偷了一棵清香树，被村委会的人发现了，被罚了30600元钱。2019年2月的一天，刘成兵、李宏和其到巍山县棵清香木树，拉到通海卖得1800元。树卖掉的第二天，李宏、刘成兵、红某四人在元江县偷得一棵清香树，拉到通海卖得3000元。2019年3月4日，李宏、刘成兵、胡超、张永德、王天红和其到巍山县棵清香木树，在返还××街场上被查获了。23、被告人李宏、张永德、王天红、刘成兵、胡超的供述与辩解，供述了盗窃的经过，与被告人鲁永文的供述基本一致。原判根据上述事实及证据，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第六十五条第一款、第五十二条、第五十三条、第六十七条第三款、第六十四条之规定，作出如下判决：一、被告人鲁永文犯盗窃罪，判处有期徒刑二年零六个月，并处罚金人民币20000元。二、被告人李宏犯盗窃罪，判处有期徒刑二年零六个月，并处罚金人民币20000元。三、被告人张永德犯盗窃罪，判处有期徒刑二年，并处罚金人民币10000元。四、被告人王天红犯盗窃罪，判处有期徒刑二年，并处罚金人民币10000元。五、被告人刘成兵犯盗窃罪，判处有期徒刑一年零六个月，并处罚金人民币8000元。六、被告人胡超犯盗窃罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币8000元。（罚金均限判决生效后三十日内缴纳。）七、查获的清香木树由巍山县森林公安局返还失主，扣押在案的作案工具予以没收，违法所得继续追缴。原审被告人李宏以“属从犯，认罪态度好，量刑过重，请求从轻处罚”等为主要理由，提出上诉。原审被告人张永德以“鉴定价格过高，认罪态度较好，量刑过重，请求从轻处罚”等为主要理由，提出上诉。经审理查明，原判认定上诉人（原审被告人）李宏、张永德伙同原审被告人鲁永文、王天红、刘成兵、胡超秘密窃取他人财物的时间、地点、经过情况、种类和数额、各原审被告人的前科罪行，归案经过的事实清楚，原判据以定案的证据均经原审庭审质证、认证，证据确实、充分，本院予以确认。原审被告人张永德提出“鉴定价值过高”的上诉理由，经审查鉴定意见程序合法，内容客观、真实，故该上诉理由本院不予采纳。本院认为，上诉人（原审被告人）李宏、张永德伙同原审被告人鲁永文、王天红、刘成兵、胡超无视国家法律，以非法占有为目的，秘密窃取他人财物，其中原审被告人鲁永文、上诉人（原审被告人）李宏盗窃数额累计达人民币26100元，上诉人（原审被告人）张永德、原审被告人王天红、刘成兵、胡超盗窃数额达人民币10000元，均属数额较大，六名原审被告人的行为已触犯刑律，构成盗窃罪，应依法处罚。六名原审被告人在共同犯罪中的地位、作用相当，不宜区分主从犯。上诉人（原审被告人）张永德、原审被告人王天红曾因故意犯罪被判处有期徒刑，在刑罚执行完毕五年内又故意犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，属累犯，应当从重处罚。原审被告人鲁永文、李宏、张永德、王天红、刘成兵、胡超到案后如实供述犯罪事实，自愿认罪认罚，可从轻处罚。原判定性准确，量刑及并处罚金适当，审判程序合法。上诉人（原审被告人）李宏、张永德“认罪态度好”等上诉理由，原判已作充分考虑，二审不再支持。“属从犯，量刑过重，请求从轻处罚”的上诉理由，与本案事实及法律规定不符，不予采纳。根据本案事实、情节、性质、社会危害程度及原审被告人的认罪态度、悔罪表现，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款（一）项之规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审判长  王锐德审判员  董春林审判员  杨丽娟二〇二〇年一月十五日书记员  李晓铨