辽宁省大连市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）辽02民终9287号上诉人（原审原告）：王正亮，男，1950年3月15日生，汉族，住大连市旅顺口区。被上诉人（原审被告）：大连远东房屋开发有限公司，住所地大连市沙河口区星海广场F区5-6号1单元14层1号。法定代表人:骆天池,该公司董事长。被上诉人（原审被告）：大连辰磊房屋拆迁有限公司，住所地大连市旅顺口区民联街12号。法定代表人:李成浩,该公司经理。上诉人王正亮因与被上诉人大连远东房屋开发有限公司（以下简称远东公司）、大连辰磊房屋拆迁有限公司（以下简称辰磊公司）房屋拆迁安置补偿合同纠纷一案，不服大连市旅顺口区人民法院（2019）辽0212民初161号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年11月6日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。王正亮上诉请求：撤销一审判决，改判支持上诉人一审诉请或发回重审。事实和理由：一、远东公司于2007年4月17日签订的《委托拆迁协议》是委托旅顺口区拆迁办公室，并未委托辰磊公司。辰磊公司于2006年12月26日就成立了，但仍用动迁办的名义，没有资质。2012年3月初，区委熊博力书记接访时说“开发商的《旅顺口区行政新区地段改造项目住宅房屋拆迁宣传材料》是三无材料。一无谁出的，二无日期，三无依据。”要求水师营街道书面答复。2014年11月初，区委常委区政法委书记夏翠萍接访时要求水师营街道书面答复。二、公告（2015）大行初字第107号裁定书第二页“经过调查1号地动迁时没有下发公告，动迁的时间在旅政发[2007]61号和旅政办发[2007]53号文件下发之后，应按照新文件的规定执行。”《国有土地房屋征收与补偿条例》第10条规定：房屋征收部门，拟定征收补偿方案，报市、县级人民政府，市、县级人民政府应当组织有关部门对征收补偿方案进行论证，并予以公告。征求公众意见不得少于30天。开发商并没有提供市、县级人民政府的批文。土地法第五章第46条规定，国家征用土地，依照法定程序批准后，由县级以上地方人民政府予以公告，并组织实施。第48条规定，征用补偿方案确定后，有关地方人民政府应当公告，并听取被征地的农村集体经济组织和农民的意见。《土地管理法实施条例》第五章第25条规定，征地补偿方案经依法批准后，由被征用土地所在地的市、县级人民政府组织实施，并将批准机关、批准文号，征用土地的用途、范围、面积以及征地的补偿标准，农业人员的安置办法和办理征地的补偿期限等在征用土地所在地的乡（镇）村予以公告。《国有土地上房屋征收与补偿条例》第13条征地公告规定，市县级人民政府作出房屋征收决定后应当及时公告，公告应该载明征收的补偿方案和行政复议、行政诉讼权利等事项。房屋征收决定公告由市、县级人民政府发布。一般应张贴于征收范围内及周围及周围较为醒目、易于公众查看的地点，也可以通过报纸电视等新闻媒体予以公布。1号地从来公布公告，就连开发商的三无宣传材料上诉人都没有。三、签协议时辰磊公司工作人员说：你不用看，此协议是动迁办定的你就签吧！分户是60-65平，不准超面积，所以叫怎么签就怎么签。一共签了10份8份的。1号地回迁表上60-65平有60户，70-75平有39户，占回迁户80%，都是这么签的，也有超面积的。但是回迁时有的60-65平、70-75平却回迁在最大的87平房子里，并不是一视同仁、不公平、不公正、不公开。辰磊公司有责任、有义务如实告知动迁户，使动迁人在签协议时是真实意思的表述。此协议不管谁出具的，与旅顺口区文件和法律法规不符，所以此动议违法。四、林木评估是旅顺林水局，林木和果树2人评估的，领导要求2人同时在场一起进行评估，但为了自己的利益，1号地是林木人员1人评估的，果树评估人却去另村评估了，所以上诉人的果树树龄被评估少了，后补了3万元钱。五、1号地依据规定应3年回迁，由于开发商的违约6年才回迁，上诉人已十多年没回迁。按规定回迁毛坯房，开发商应给1-2个月过渡安置费。六、依据开发商的标准，应分户2处65平房子，不是60-65平。而且依据文件规定上诉人是两处85平房子。辰磊公司辩称，服从一审判决。远东公司未予作答辩。王正亮向一审法院起诉请求：1.要求被告出具86.41平回迁房有效手续(可办房证的)和另一套分户的85平回迁房,约85,000元；2.要求依据旅政发[2010]123号文件规定补贴22.43的百分之十2.243的回迁房补贴面积；3.要求依据旅政办发[2007]53号文件规定我的果树补偿少给90,570元；4.要求给付分户三年后的过渡安置费202,500元；5.要求给付青春精神损失费10万元；6.诉讼费由被告承担。共计478,070元。一审法院认定事实:2006年3月27日大连市人民政府作出的土地批件，大政地字[2006]Z004号关于旅顺口区二○○五年度第三十二批次实施乡级土地利用总体规划用地的批复，同意旅顺口区人民政府为实施乡级土地利用总体规划，将旅顺口区水师营街道农用地19.0199公顷农转用为建设用地。上述土地农转用后连同水师营街道小南村居民点用地等作为旅顺口区实施乡级土地利用总体规划建设用地。2007年6月5日，大连市旅顺口区房产局在大连日报发布拆迁公告。被告辰磊公司是由大连市旅顺口区房屋动迁办公室改制后成立的，2007年4月17日，被告远东公司与大连市旅顺口区房屋动迁办公室(现被告辰磊公司)签订委托拆迁协议书，被告远东公司为甲方，大连市旅顺口区房屋动迁办公室为乙方，协议内容为：双方根据旅顺口区政府对行政新区建设改造项目的规定，为了保证该项目拆迁工作的顺利实施，甲方委托乙方对该区域的被拆迁人实施拆迁，双方就拆迁安置事宜达成如下协议：一、拆迁范围及拆迁标的物：拆迁范围为旅顺口区行政新区第一组团地段；本次拆迁户数约99余户(含A路21户，以产权证为准)、一个企业。二、拆迁内容：有证房屋、无证房屋、院墙、厕所、门楼、沼气、格栅、花坛、禽畜舍、电话有线宽带移机、林水、大棚、暖房等全部地上物及地下管网等。三、拆迁补偿依据是“旅政发(2006)109号”[旅顺口区城市房屋拆迁管理办法补充规定]，甲、乙双方共同遵守。四、拆迁补偿费及支付方式：该地段房屋及附属物补偿明细表经甲、乙双方盖章确认后作为本协议的附件，视为本协议的组成部分。签订本协议时，附“旅顺口区行政新区第一组团房屋附属物补偿明细表”，其它附件将陆续补充，甲、乙双方签字盖章确认，甲方按照双方确认的补偿明细表付款。五、委托拆迁服务费：甲、乙双方商定委托拆迁服务费为50万元，该费用从居民回迁区的超面积款中扣除，扣除后剩余的超面积款乙方于拆迁完毕后一周内返还给甲方。六、拆迁期限：双方另行确定。七、甲方责任：甲方有权监督检查乙方拆迁工作的进行，甲方需提供本动迁区内回迁房屋约10,909平方米(最终以产权证为准)，回迁房屋质量应达到国家有关标准，水电暖、室内墙面、地面排水配套设施齐全。八、乙方责任：负责对被拆迁人动迁标的物进行登记、核查、测算；与被拆迁人签订拆迁货币补偿协议及产权调换协议；负责货币补偿费的发放、回迁房屋产权调换、超面积投资代建费的收取及回迁安置工作；负责将拆迁房屋拆迁至高度1米以下；负责本协议第二条内容的有证房屋、无证房屋的补偿及处置；负责收取拆迁户的水表、电表；办理停水、停电及拆迁施工安全许可证，要严格按操作规程及安全技术措施施工，如发生安全事故由乙方负责；如因乙方工作失误造成甲方损失，由乙方承担赔偿责任。九、十、十一(略)。依据旅发改(2006)140号《关于新建商品住宅及配套公建的立项批复》，被告远东公司拟在地段建设商品房，根据《旅顺口区城市房屋拆迁管理办法》和相关专业法律规定，被告远东公司于2007年4月20日制定了旅顺口区地块建设项目房屋拆迁补偿安置方案，该方案的第四条规定的安置方式为住宅房屋采取货币补偿和产权调换相结合的方式进行安置；非住宅房屋实行货币补偿。第五条规定了拆迁补偿依据及标准。第六条拆迁规定的(一)住宅房屋拆迁规定1、拆迁住宅房屋，拆迁人以房屋所有权证为计户单位按下列标准给予补助。实行货币补偿的，一次性发放安置补助费1000元，搬迁补助费800元；实行产权调换的，每户一次性发放搬迁补助费800元，在协议规定的过渡期限内，被拆迁人自行安排住处的，由拆迁人支付临时安置补助费，每户每月300元；被拆迁人使用拆迁人提供周转房的，拆迁人不支付临时安置补助费。2、被拆迁人原住房建筑面积不足45平方米的，按45平方米计算，增加面积部分的补贴按800元/平方米的70%计算。第七条关于住宅房屋回迁安置分户规定，(一)分户条件，户籍在本村、父子同居、父母产权房屋单亲以上的，家中男满18周岁以上的被拆迁人符合分户条件。第八条第3项关于分户的结算标准规定，(1)分户所得面积小于45平方米的，回迁安置面积可增加到65平方米(含65平方米)。其中，由原面积增加到45平方米(含45平方米)的增加面积部分，按1600元/平方米的标准进行结算；由45平方米增加到55平方米(含55平方米)的增加面积部分，按1670元/平方米的标准进行结算；由55平方米增加到65平方米(含65平方米)的增加面积部分，按1870元/平方米的标准进行结算。(2)分户所得面积超过45平方米的，最多可增加至75平方米。其中，增加10平方米以内(含10平方米)的增加面积部分，按1600元/平方米的标准进行结算；增加10平方米-20平方米(含20平方米)的增加面积部分，按1670元/平方米的标准进行结算；增加20平方米-30平方米(含30平方米)的增加面积部分，按1870元/平方米的标准进行结算。(3)分户所得面积超过75平方米的，新申请房屋的面积不得超过分户所得面积。(4)分户后的面积小于45平方米的，不再享受增加面积部分的补贴。因原告符合分户的条件，原告于2007年9月6日填写了《分户申请暨批复表》，同日，原告又填写了回迁安置房屋申请表，该表内容为：申请人(产权人)王正亮，安置方式产权调换方式，原房屋面积22.43m2，申请回迁面积60-65平方米2处，原告王正亮在申请人(产权人)处签字并按手印。原告王正亮的果树、林木、水利设施补偿金额合计为90,572元，2007年9月6日原告王正亮在动迁果树、林木、水利设施补偿明细通知书上签字确认。2007年9月6日原告王正亮与被告辰磊公司、远东公司签订旅顺行政新区项目住宅房屋产权调换安置协议书，二被告为甲方，原告为乙方，协议书内容为：为促进旅顺口区经济发展，加快新城区建设步伐，依据《旅顺行政新区改造项目房屋拆迁安置方案》，经甲、乙双方协商，同意对所拆房屋实行产权调换，并达成协议如下：一、乙方被拆除房屋坐落于水师营街道小南村。产权性质私。乙方承诺于2007年9月8日前搬迁完毕，并交甲方拆除。乙方上述房屋如有产权、债务纠纷，由乙方自理，甲方概不负责。二、乙方产权房屋面积及附属物补偿费用如下：1、房屋建筑面积(产权证面积)22.43平方米；2、附属物补偿金额(见明细表)61,651.60元；3、搬迁补助费800元/户(以房屋所有权证为计户单位)，临时过渡安置费400元/户/月(在过渡期限内按实际搬迁时间计算另行发放)；4、乙方被拆迁房屋有电话、有线电视的，回迁新房后由乙方统一安装(或以发票报销)；5、其它：树木补偿90,572元。以上应发各项补偿金额为壹拾伍万贰仟贰佰贰拾叁元陆角。三、乙方回迁安置方法：乙方接到甲方通知后到指定场所统一进行抓阄定位(按照所报不同户型，先抓顺序号，再抓具体房间号)。四、乙方应在本协议规定时间内搬迁完毕，逾期，甲方将按协议时间拆除，腾空房屋及留存的附属物归甲方所有，甲方统一收缴房屋钥匙并现场查收房屋及附属物。凡已给补偿的房屋及附属物未经甲方同意，乙方不得擅自转移或损坏，否则按有关规定处罚或从补偿费中扣除。五、新建住宅标准：1、新建的回迁房达到国家有关标准；2、水、电、暖、室内地面、墙面排水配套齐全。六、新建房屋坐落位置：本规划区内地段。七、房款计算标准按《旅顺行政新区改造项目房屋拆迁安置方案》规定计算。八、甲方有责任督促乙方完全履行本协议约定的义务。本协议书自签订之日起生效。二被告在甲方处盖章，原告在乙方处签字按印。2013年8月20日二被告对水师营一号地块项目制定了回迁房屋安置分配方案，方案中回迁安置的范围为：水师营一号地块项目回迁户。方案定于房屋抓阄时间为2013年8月28日上午九点。地点在小南村。过渡安置费截止到2013年9月30日。自2013年8月被告陆续通知回迁户在2013年8月28日至2013年9月30日期间抓阄，2013年9月20日，被告辰磊公司通知原告到场抓阄领取回迁房，原告到抓阄现场，以不同意和60平方米房屋回迁户的一起抓阄为由拒绝抓阄。原告已领取了2012年以前的过渡安置补偿费，自2013年开始至2013年9月30日原告没领过过渡安置补偿费，该期间的过渡安置补偿费为每月2000元。原告王正亮因在动迁中，部分林木补偿标准不实，2010年9月1日原告获得补偿三万元，其林木动迁补偿完毕。原告自称其于2018年3月13日已取得一处84.61平方米（应为86.41平方米）的房屋，是水师营街道找物业经理给的房屋钥匙，该房屋无交接手续。经一审法院到大连市旅顺口区水师营街道办事处了解，该街道办事处确认于2018年3月13日给原告王正亮临时安置一套房屋，没有办理任何手续。被告辰磊公司称对原告取得该房屋一事不清楚，并且不同意按这个面积向原告交付房屋，同时，被告现仍然为原告留有60-65平方米的房屋2处，但原告拒绝接收。一审法院认为，当事人行使权利、履行义务应当遵循诚实信用原则。当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明，没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。本案因原告向被告申请的回迁安置房屋的面积为60-65平方米，该申请是原告的真实表示，被告也是按此面积为原告安置的60-65平方米的回迁房屋，然现原告要求被告向其交付85平方米的回迁房屋，与原告申请的回迁房屋面积范围不符，同时，对原告现占有使用的86.41平方米的房屋，因该房屋不是被告交付给原告的，被告亦无义务为其办理相关手续；因原告与二被告签订的旅顺行政新区项目住宅房屋产权调换安置协议书是双方的真实意思表示，是具有法律效力的，对双方具有法律约束力，双方应按协议履行各自的义务。在回迁安置中被告通知原告到场抓阄，但原告拒绝在其申请的回迁房屋面积的户型内抓阄，致使被告无法将安置给原告的回迁房屋交付给原告并与原告进行房屋差价结算。故对原告要求被告出具86.41平方米回迁房有效手续（可办房证的）和另一套分户的85平方米回迁房，约85,000元及要求依据旅政发[2010]123号文件规定补贴22.43的百分之十2.243的回迁房补贴面积的诉讼请求，因无事实和法律依据，一审法院不予支持；同时对原告要求果树补偿费90,570元及要求给付青春精神损失费10万元的诉讼请求因于法无据，一审法院不予支持；原、被告双方均认可被告自2013年1月始未向原告支付过渡安置补偿费，每月为2000元，因被告于2013年9月通知原告到场对回迁房抓阄，而原告拒绝抓阄，所以被告应向原告支付自2013年1月始至2013年9月期间的过渡安置费18,000元，对2013年10月以后的过渡安置补偿费不应再支付，故对原告要求给付分户三年后的过渡安置费202,500元的诉讼请求，因于法无据，一审法院不予支持。一审法院判决：一、被告大连远东房屋开发有限公司、大连辰磊房屋拆迁有限公司于判决生效后五日内给付原告王正亮过渡安置补偿费18,000元；二、驳回原告王正亮的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费8472元，由原告负担8153元，二被告负担319元；公告费600元，由被告大连远东房屋开发有限公司负担。双方当事人对一审判决查明事实无异议，本院对一审查明的事实予以确认。本院补充查明：2010年9月1日，上诉人与小南村民委员会签订补偿协议，内容为：上诉人在地动迁中，部分林木补偿标准不实，寻得到合理补偿。经小南村民委与上诉人协商，补偿人民币3万元整。上诉人一号地林木动迁补偿完毕，保证不再寻求补偿。不再因此上访。本院认为，上诉人于2007年9月6日与辰磊公司、远东公司签订旅顺行政新区项目住宅房屋产权调换安置协议书（以下简称安置协议书），约定上诉人接到被上诉人通知后到指定场所统一进行抓阄定位（按照所报不同户型，先抓顺序号，再抓具体房间号）。同日，上诉人填写了回迁安置房屋申请表，载明上诉人申请回迁面积为60-65平方米2处（房屋）。即上诉人同意按照安置协议书约定及房屋拆迁补偿安置方案的规定，由被上诉人为上诉人回迁安置两处60-65平方米房屋。上诉人诉请被上诉人回迁安置85平方米房屋，无事实及法律依据。至于上诉人诉请被上诉人出具86.41平方米回迁房有效手续（可办房证的）一节，本院认为，如上所述，应回迁安置给上诉人的房屋为两处60-65平方米房屋，而非86.41平方米房屋。且经一审法院核实，该86.41平方米房屋为水师营街道办事处于2018年3月给上诉人临时安置的一套房屋，并非被上诉人安置给上诉人的房屋。且上诉人表示其不同意支付结算房款。故一审驳回上诉人要求被上诉人办理该套临时安置房屋手续的诉请，并无不当，本院予以维持。至于上诉人诉请依据旅政发[2010]123号文件规定补贴2.243的回迁房补贴面积一节，上诉人与辰磊公司、远东公司签订的安置协议书中无此约定。且旅政发[2010]123号意见自2011年1月1日起施行，该意见施行前已实施拆迁的项目，按原拆迁政策执行。故对上诉人此项诉请，本院不予支持。关于上诉人诉请被上诉人支付果树少补偿的90,570元一节，本院认为，案涉安置协议书约定树木补偿90,572元。同日，上诉人在动迁果树、林木、水利设施补偿明细通知书上签字确认并领取了上述补偿款。2010年9月1日，上诉人又获得3万元林木补偿款，且上诉人在其与小南村民委员会签订的补偿协议中签字确认“上诉人一号地林木动迁补偿完毕，保证不再寻求补偿，不再因此上访”。故上诉人再诉请果树补偿款90,570元，无事实及法律依据，本院不予支持。关于上诉人诉请要求被上诉人支付分户三年后的过渡安置费202,500元及青春精神损失费10万元一节，本院认为，2013年9月20日，辰磊公司已通知上诉人到场抓阄选取并接收回迁房。上诉人到达抓阄现场，却以不同意回迁安置两套60平方米房屋，只同意回迁安置两套65平方米房屋为由拒绝抓阄，导致被上诉人无法向上诉人交付回迁房屋，亦无法与上诉人结算房屋差价，故被上诉人仅需依据回迁房屋安置分配方案的规定，支付尚欠的2013年1月至2013年9月期间的过渡安置费1.8万元，上诉人诉请要求被上诉人支付1.8万元以外的过渡安置费及青春精神损失费10万元，无事实及法律依据，本院不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费8472元（王正亮预交），由王正亮负担；公告费600元，由大连远东房屋开发有限公司负担。本判决为终审判决。审判长  张萍萍审判员  吕 瑛审判员  张 钱二〇二〇年一月七日书记员  杜玉洁