山东省胶州市人民法院刑 事 判 决 书（2019）鲁0281刑初482号公诉机关山东省胶州市人民检察院。被告人李记常，曾用名巴特尔，男，1973年5月22日生，汉族，小学文化，系青岛某置业有限公司法定代表人，现住山东省青岛市。2016年8月17日因涉嫌犯挪用资金罪被刑事拘留，同年9月22日被逮捕。辩护人郭铁钧，山东中青律师事务所律师。辩护人江超，山东中青律师事务所律师。被告人李升波，曾用名李波，男，1990年5月24日生，汉族，初中文化，系青岛某置业有限公司员工，现住山东省青岛市。2016年6月3日因涉嫌犯虚开发票罪被刑事拘留，同年6月29日被逮捕。辩护人何士林，山东鲁宁律师事务所律师。被告人陈某，男，1982年10月5日生，汉族，大专文化，系青岛某置业有限公司出纳，现住胶州市。2016年6月3日因涉嫌犯虚开发票罪被刑事拘留，2016年7月1日被取保候审，2016年12月27日被胶州市人民检察院取保候审。2019年8月28日由本院决定取保候审。被告单位青岛某置业有限公司，住所地山东省胶州市。诉讼代表人杨某1，男，1979年1月10日生，青岛某置业有限公司股东，住胶州市。山东省胶州市人民检察院以胶检公刑诉[2017]434号起诉书指控被告人李记常犯职务侵占罪、挪用资金罪，被告人李升波犯职务侵占罪、挪用资金罪、虚开发票罪，被告单位青岛某置业有限公司、被告人陈某犯虚开发票罪，于2017年7月4日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案，于2018年12月3日作出（2017）鲁0281刑初476号刑事判决，公诉机关提出抗诉，被告人李记常、李升波提出上诉。青岛市中级人民法院作出（2019）鲁02刑终84号刑事裁定，撤销原判，发回重新审判。本院依法另行组成合议庭，公开开庭审理了本案。胶州市人民检察院指派检察员李建秀出庭支持公诉，被告人李记常及辩护人郭铁钧、江超，被告人李升波及辩护人何士林，被告人陈某、被告单位某1置业公司的诉讼代表人杨某1到庭参加诉讼。审理过程中，因公诉机关补充侦查，延期审理一次。现已审理终结。山东省胶州市人民检察院指控：青岛某置业有限公司（以下均简称某1置业公司）成立于2008年9月27日，其中张某1出资800万元为法定代表人，杨某1出资200万元，张某2为实际控制人。后经变更、转让、增资，2009年11月6日，注册资本增至3000万，公司股东为李记常、杨某1（张某2为隐名股东），各出资1500万，各占50%的股份，法定代表人为李记常。被告人李记常自2009年11月至今担任某1置业公司法定代表人，被告人李升波自2011年5月至今担任某1置业公司总经理。某1置业公司成立后在胶州市开发某项目。第一部分涉嫌职务侵占罪的犯罪事实：一、被告人李记常涉嫌职务侵占罪的犯罪事实：被告人李记常利用担任某1置业公司法定代表人、董事长的职务便利，在未交纳房款的情况下，安排某1置业公司人员虚开预收购房款收据，于2012年6月7日私自将某国际商业2号楼101、102、104、105、107号五套网点房网签给自己并办理了房产证，将该五套房产据为己有。2014年8月，李记常用这五套房产在某1银行青岛分行抵押贷款1700万元，将贷款全部用于李记常担任法定代表人、总经理的青岛某贸易有限公司（李记常占股70%的另一私营企业）使用至今未还，该五套房产因银行起诉被法院查封。经青岛市价格认证中心复核认定该五套房产价格分别为2928770元、2604966元、4782148元、5279124元、3498040元，合计19093048元。二、被告人李记常、李升波共同涉嫌职务侵占罪的犯罪事实：1、根据被告人李记常的安排，被告人李升波在没有支付房款给某1置业公司的情况下，安排该公司人员虚开预收购房款收据，将某国际小区8号楼商业小区104、105网点房销售给自己并办理了房产证，用于抵押贷款给李记常使用。李升波分别于2013年12月、2014年12月，两次将104号网点房抵押从某2银行青岛分行贷款350万元，之后两次将350万元转账给李记常用于非某1置业公司使用。2016年3月，李升波以250万元的价格将104网点房卖给刘某1，并过户给刘某1及其妻子李某1名下。被告人李升波将105号网点房抵押从某3银行青岛支行贷款700万元。2014年8月15日，该700万元由青岛某园艺有限公司（李记常之妻闫某占股55%的私营企业）支付货款给青岛某贸易有限公司。因李升波未归还贷款，2015年7月2日，经某3银行青岛支行申请，该105号网点房被市南区法院查封。经青岛市价格认证中心复核认定某国际小区8号楼商业104号、105号两套房产价格分别为4741920元、9349920元，合计14091840元。2、因青岛某1置业公司和青岛某2置业公司欠青岛金某公司混凝土款，被告人李记常伙同被告人李升波私自将某1置业公司开发的4号楼1单元1404房和西区C-087车位，作价809702元顶账给青岛金某公司，其中顶了青岛某2置业公司43万元混凝土欠款。三、被告人李升波涉嫌职务侵占罪的犯罪事实：2014年10月，乔某以妻子王某1名义购买商业129、258网店房。被告人李升波利用担任某1置业公司总经理的职务便利，安排某1置业公司与乔某签订购房合同，合同价格为3174000元，实际交纳房款5993400元，其中3174000元交到某1置业公司记账并开具发票，其余2819400元转到李升波个人银行卡上，未给乔某开具发票，未记入某公司账目，该款被李升波据为己有。第二部分涉嫌挪用资金罪的犯罪事实：一、被告人李记常挪用资金罪的犯罪事实：1、被告人李记常利用担任某1置业公司法定代表人、董事长的职务便利，于2014年6月私自用某1置业公司开发的某国际小区9号楼118、119、120、124、126、127、128、140号八套网点房做担保，某1置业公司、青岛某2置业有限公司（李记常占股70%的另一私营企业）为保证人，与林某签订借款合同，在未交房款给某公司的情况下，将该八套网点房网签给林某、王某2、王某3三人，从林某处借款1000万元，全部用于某2置业公司使用。后李记常及某2置业公司无力偿还该欠款。胶州市人民法院判决履行合同，李记常及某2置业公司支付本息及费用、某1置业公司承担连带清偿责任。2、2014年因某2置业公司欠上海某贸易有限公司钢材款，李记常利用担任某1置业公司法定代表人、董事长的职务便利，于2015年3月27日私自提供青岛某公司及其开发的某国际小区9号楼259、263、269、270号四套网点房做担保，在未交房款给某1置业公司的情况下网签给上海某贸易有限公司指定代理人潘某1，由某2置业公司和上海某贸易有限公司达成还款协议。因某2置业公司无力偿还欠款60万元，胶州市人民法院判决担保人某1置业公司和李记常履行担保义务。3、谭某、王某42011年分别以孙某1、孙某2名义共同购买某国际东区商业106户。根据被告人李记常的安排，2011年12月1日，两人用朋友王某5的93588银行卡转给李记常91843银行卡621990元购房款。该房款被李记常用于个人使用，至今未还。4、王某6于2015年购买某国际商业255、256、257网点房。根据被告人李记常的安排，王某6于2015年1月19日用90372中行银行卡转给李记常76328工行卡100万元。该房款被李记常用于个人使用，至今未还。5、周某1于2015年购买某国际商业102、125、252网点房。根据被告人李记常的安排，周某1于2015年1月19日用王某7的09611中行卡转给李记常76328工行卡300万元。该房款被李记常私自决定用于个人担保业务，至今未还。二、被告人李记常、李升波涉嫌共同挪用资金罪的犯罪事实：1、购房人孙某3（以儿子刘某2名）2014年购买某国际西区5套门面房247-251号，根据被告人李升波的安排，孙某3于同年6月13日用66616农行卡转到被告人李升波75291工行银行卡3236800元房款，该房款未入某1置业公司账目。2014年6月16日，被告人李记常安排李升波从中转给其45751银行卡250万元，该款被李记常用于归还周某2个人借款100万元、归还周海鹏个人借款54万元，转至远拓沃珍贸易公司60万元用于经营使用，至今未还。公诉机关当庭将该笔指控的犯罪数额变更为60万元。2、解某（以女儿毛某名）2014年1月购买某国际108号商业房，并于1月21日将2413940元房款转到马某31471银行卡上，马某于同日将购房款全部转到被告人李升波74620银行卡。根据被告人李记常的安排，被告人李升波将其中150万元转到某2置业公司37877账户用于经营使用，至今未还。3、2014年10月24日，根据被告人李记常授意，被告人李升波安排赵某2将其经管的用于某1置业公司使用的79093个人账户200万元，转到李记常82511银行卡上，该款被李记常用于个人使用，至今未还。三、被告人李升波涉嫌挪用资金罪的犯罪事实：1、杨某5（以妻子李晶晶名）2014年购买某国际西区5号楼1-402户，根据被告人李升波的要求，李晶晶于同年4月14日现金汇到李升波75291工商银行银行卡43万元房款。5月4日，杨某5用17960工商银行卡转给李升波75291工行卡58298.8元。其中488298.8元房款未记入某公司账目。2014年4月18日李升波转到某公司00849银行卡30万元，记为个人借给公司款，余款188298.8元被李升波用于个人使用，至今未还。2、2015年8月18日，刘某3购买某1置业公司车位，用53242号支票支付给某1置业公司108万元车位款，某公司将其中103.05万元转到赵某279093银行卡。同年8月19日、8月21日，赵某2根据李升波的安排，分别将其中62万元、15万元转到李升波40100银行卡。李升波将该77万元中的50万元通过个人96492银行卡转账至赵某2的证劵账户进行炒股，该款至今未还。第三部分被告单位青岛某置业有限公司、被告人李升波、被告人陈某涉嫌虚开发票罪的犯罪事实：经张某2、李记常与青岛安某房地产发展有限公司法定代表人傅某协商达成买卖土地协议。2010年5月26日，张某2作为乙方某1置业公司法人代表或授权代表与傅某作为甲方安某房地产公司法定代表人签订土地买卖合同，约定某1置业公司以3600万元（不含税）的价格购买安某房地产公司位于胶州市苏州路东、兖州路南地块7787.1㎡土地，甲方开具土地发票而发生的税费由乙方承担。2010年7月21日，某1置业公司支付给安某房地产公司3600万元土地款。为延缓全额交税、尽快办理土地过户手续，2010年11月16日，李记常作为乙方某1置业公司法定代表人与傅某作为甲方安某房地产公司法定代表人签订土地买卖合同，该地块7787.1㎡土地价格调整为990万元，乙方承担全部税费。某1置业公司支付给安某房地产公司预付土地税款1478957.5元，安某房地产公司到胶州市地税局开具990万元土地发票。后双方办理土地过户手续，尚有2610万元土地款未开具发票。2011年底，某1置业公司会计丁某向被告人李升波提出尚缺2610万元土地发票公司无法平账。2012年3月的一天，李升波安排公司员工王某4以公司员工高某、刘某4、李某2、谭某、李某3、赵某1的名义制作六份虚假工程合同；安排被告人陈某（公司出纳）填写虚假的合同金额证明、代开发票申请表等并加盖某1置业公司公章；安排陈某携带上述虚假材料及六名员工的身份证复印件到胶州市地税局代开出32698360.37元的六张工程发票。丁某将该六张虚开的发票全部入某1置业公司财务账。为证实上述指控，公诉机关在庭审中讯问了被告人，向法庭宣读、出示了以下证据：受案登记表、报案记录、案件来源、抓获经过、前科查询、户籍证明、银行查询、工商登记、公司财务账、价格认定书、审计报告、证人证言、被告人供述与辩解等。公诉机关认为，被告人李记常、被告人李升波分别利用担任青岛某置业有限公司法定代表人、总经理的职务便利，将本单位财物非法占为己有，数额巨大；该二人利用职务上的便利，挪用本单位资金归个人使用超过三个月未还或用于个人进行营利活动，至今均未归还，其行为均触犯了《中华人民共和国刑法》第二百七十一条、第二百七十二条的规定；被告单位青岛某置业有限公司与被告人李升波、被告人陈某违犯国家发票管理法规，利用虚假工程合同等虚开发票，虚开税款数额巨大，情节特别严重，其行为均触犯了《中华人民共和国刑法》第二百零五条之一的规定；分别应当以职务侵占罪、挪用资金罪追究被告人李记常的刑事责任，以职务侵占罪、挪用资金罪、虚开发票罪追究被告人李升波的刑事责任，以虚开发票罪追究被告人陈某的刑事责任，以虚开发票罪对青岛某置业有限公司判处罚金。公诉机关当庭未发表量刑意见。被告人李记常当庭认罪。辩护人辩称：一、某1置业公司实为李记常一人公司，李记常入股后，张某2不再是公司股东。二、两次司法鉴定审计未对本案重要事实作出任何鉴定审计结论，关于某1置业公司与李记常的债权债务情况，缺少明确的鉴定审计结论，两份审计报告不能作为定罪依据。在本案的债权债务状况尚未审计清楚的情况下，根本不具备追究李记常构成职务侵占、挪用资金的前提。三、李记常不构成职务侵占罪。四、李记常不构成挪用资金罪。如最终认定张某2为公司股东，恳请对李记常从宽从轻处罚。被告人李升波当庭认罪。辩护人辩称：一、侦查程序严重违法，未立案、先侦查，以此取得的证据程序违法，不得作为定案的依据。二、被告人李升波不构成职务侵占、挪用资金和虚开发票罪。1、张某2并非某1置业公司的股东，本案不存在被侵害的客体。2、某1置业公司人格混同背景下，李升波享有债权，不具有职务侵占和挪用资金的故意。3、司法鉴定审计不能作为定罪依据。4、李升波等人的行为属于变票虚开，不构成虚开发票罪。被告人陈某当庭认罪。被告单位某1置业公司对指控无异议。经审理查明，青岛某置业有限公司（以下简称某1置业公司）成立于2008年9月27日，股东张某1、杨某1注册登记出资分别为800万元、200万元，实际股东为张某2。后经变更、转让、增资，2009年11月6日，注册资本增至3000万元，公司股东为李记常、杨某1（张某2为实际股东），注册登记各出资1500万元，各占50%的股份，法定代表人为李记常。被告人李升波自2011年5月到某1置业公司，协助李记常从事公司日常管理工作。2008年11月10日至2008年11月19日，胶州市国土资源局举办储备国有土地使用权挂牌出让活动，某1置业公司竞得胶州市郑州东路北、人民银行西侧的土地，总面积为21915.90平方米，土地出让金共计人民币39119465元。2009年12月16日，李记常、张某2共同出资缴纳了土地出让金，某1置业公司用该土地开发某国际商业广场项目。上述事实，公诉机关当庭宣读、出示并经庭审质证的下列证据予以证实：1、私营企业登记信息查询结果、某1置业公司章程、青岛中才有限责任会计师事务所验资报告证实：某1置业公司成立的时间、公司股东及股东变更、股东出资情况。2、银行交易明细及结算取款凭条、银行记账凭证、进账单等证据证实：某1置业公司账户于2008年9月25日存入注册资金1000万元，2008年10月7日注册资金1000万元汇入王波账号；某1置业公司10270验资账户于2009年11月5日增加注册资金2000万元的相关情况。3、某1置业公司账户交易明细证实：张某1、杨某1、李记常的注册资本入账验资情况；李记常、张某2与某1置业公司资金往来情况。4、收款记账凭证及中国人民银行支付系统专用凭证证实：2009年12月9日张某2转入某1置业公司230万元，记账凭证中记载李记常投资款230万元；2009年12月18日李某4转入某1置业公司100万元，记账凭证中记载李记常投资款100万元等公司记账的相关情况。5、被告人陈某供述：截止到2010年5月31日，某1置业公司股东投资款的结余额的收款收据是当时公司总经理李某4让我写的，4400万元投资款记在李记常一个人名下，但不是李记常自己转到公司的，是李记常、李某4、张某2转来的。6、证人丁某的证言证实：截止2010年5月31日，某1置业公司账户有4400万元的余额，其中3000万元是实收资本（对应的就是工商登记中的注册资本），1400万元是公司股东长期借款（股东投资款），当时公司总经理李某4让将4400万元记载李记常名下。这1400万元在审计报告第8页记载“某部分人债权债务明细（截止到2010年5月31日）”中“李记常长期借款11700000元”和“张某2长期借款2300000元”。李记常长期借款11700000元，有一部分是李某4的，但我们记在李记常名下。2009年12月9日11号凭证是张某2转到某1置业公司230万元，有银行回单证明。7、胶州市人民政府胶政土储字[2008]009号《关于胶州宾馆地块等两宗土地出让方案的批复》及《胶州市国有建设用地使用权出让方案》证实：胶州宾馆地块等两宗国有建设用地使用权以挂牌方式出让的相关情况。8、《国有建设用地使用权出让合同》及胶州市土地储备整理中心收款收据证实：2009年12月16日，胶州市国土资源局将本合同项下宗地坐落于胶州市郑州东路北、人民银行西侧的总面积为21915.90平方米的土地出让给某1置业公司，胶州市国土资源局收到土地出让金39119465.00元的情况。9、银行交易明细、进账单、山东省非税收人缴款书证实：张某2、李记常通过银行汇款至某1置业公司后转账缴纳土地出让金的情况。10、银行交易明细、非税收人缴存书、进账单证实：某1置业公司缴纳土地出让金的相关情况。11、胶国土交字[2008]56号《挂牌出让成交确认书》证实：胶州市国土资源局于2008年11月10日至2008年11月19日举办储备国有土地使用权挂牌出让活动，对两宗储备国有土地使用权公开挂牌出让。竞得人某1置业公司在本次挂牌出让中竞得1号地块，胶州市郑州东路北、人民银行西侧，土地面积21915.9平方米，土地出让金共计人民币39119465.00元。竞得人某1置业公司盖章，法定代表人（委托代理人）王国红签字二〇〇八年十一月十九日。12、证人王国红的证言证实：青岛广和置业有限公司法定代表人和实际负责人是张某2。2008年8月至2011年11月期间，我在青岛广和置业有限公司财务部工作。胶国土交字[2008]56号《挂牌出让成交确认书》上竞得人“王国红”是我本人签字，是张某2让我去办理的土地手续。13、青房地权市字第2009101122号《房地产权证》证实：某1置业公司作为房地产权利人，房地坐落于胶州市郑州东路北、人民银行西侧，使用权终止日期：2009年12月16日至2079年12月15日止。14、证人张某1的证言证实：我和张某2是一个村的，从小关系就很好。2008年张某2找我帮他注册青岛某置业有限公司。公司成立时，公司会计领着我和杨某1到胶州市工商局签字办理的手续，注册资本我没出，都是张某2办理的，我和杨某1只是顶名签字办的手续，公司是张某2的，我不参与分红。15、证人张某2的证言证实：2008年9月，我以老乡张某1和我外甥杨某1挂名成立的青岛某置业有限公司，实际投资人是我本人。注册资本人民币1000万元，都是我自己出资。工商登记是张某1占股份80%、杨某1占股份20%，但他们都是挂名股东，不参与公司经营，当时没有约定公司利润分红，因为实际上某1置业公司是我一个人的。2009年经增资、变更后股东为李记常、杨某1，各占50%的股权，杨某1是我外甥，顶我的名，实际他的股权是我出资。2008年7月，我出资承接胶州英姿学校改造为胶州宾馆的装修工程（该工程由深圳市聚美装饰工程有限公司与胶州市财政投资中心签订施工合同），合同金额3600万元，约定我可在胶州新、老城区范围内自主选择出让开发地块，通过招拍挂的土地价款抵工程款。2008年我竞得胶州市郑州东路北、人民银行西侧地块（即老胶州宾馆地块）。2008年11月19日，我安排青岛广和置业有限公司的会计王国红到胶州市国土资源局签订了挂牌出让成交确认书。2009年11月25日，我通过青岛衡业绿化工程有限公司转到某1置业公司账户500万元；2009年11月27日，我通过青岛德盛建材有限公司转到某1置业公司账户500万元；2009年11月30日，我通过青岛德盛建材有限公司转到某1置业公司账户300万元；2009年12月9日，我通过我的农行账户转到某1置业公司账户230万元；李记常也筹集了一些钱转到某1置业公司账户。2009年12月，某1置业公司缴纳了3900多万元的土地出让金购买土地，用于某国际商业广场项目开发。某1置业公司主要是李记常、李升波、丁某、谭某负责管理，李记常是公司的法定代表人、董事长；李升波是公司的总经理，负责公司的全面工作；丁某是公司的会计；谭某是售楼处的销售经理。16、被告人李记常供述：某1置业公司成立于2009年9月，公司股东有李记常和杨某1(张某2的外甥），我是公司法定代表人。张某1转给我500万元，转给杨某1300万元，没支付转让金。2011年3月以前李某4是公司总经理，4月以后我兼任公司总经理，负责公司全部业务；会计是丁某，负责公司所有财务账、报表等工作；出纳是陈某。公司主要开发某国际小区项目，由浙江鹏洲建设有限公司胶州分公司承建。我不在公司时李升波替我履行职责。一、被告人李记常、李升波职务侵占事实因某1置业公司和某2置业公司欠青岛金某公司混凝土款，被告人李记常与被告人李升波私自将某1置业公司开发的4号楼1单元1404房和西区C-087车位，作价809702元顶账给青岛金某公司，其中包含某2置业公司43万元的债务。上述事实，公诉机关当庭宣读、出示并经庭审质证的下列证据予以证实：1、证人孙成高的证言证实：青岛金某公司给某国际小区、湖湾岛低密度住宅区供的商砼，还欠我们的款。李升波就把4号楼1-1404号房子和西区c-087车位和我们公司顶帐。这套房子“作价”729702元，车位“作价”8万元。我们就用房款和车位费顶了某国际小区379702元商砼款，顶了湖湾岛住宅区43万元商砼款欠款。后来我们公司统计员孙灵芝买了这套顶账的房子，并办理了买房手续。孙灵芝将房款和车位费809702元给了我们公司。某1置业公司给孙灵芝开具了收据。2、证人孙灵芝的证言证实：金辰商砼公司给某国际小区和湖湾岛小区供商砼。这俩个小区欠我们公司商砼款，我们公司用欠款“抵”下一套房子，公司把这套房子顶给孙成高。我听说后，就从孙成高手里买下这套房子。我将729702元房款和8万元车位费交给了孙成高。某1置业公司给我开具了收据。3、混凝土供货合同、青岛金某公司应收账款对账单、发送量对账单、收据证实：三方欠款情况及某国际小区西区4号楼1单元1404号房款抵湖湾岛住宅区43万元的商砼款的情况。4、商品房预售合同、收款收据证实：某1置业公司收到孙灵芝车位和购房款的情况。5、青正明审字（2016）04009审计报告证实：孙灵芝欠交房款729702元。6、李记常供述：2013年年底，某1置业公司用一套房子和一个车位的款抵了某1置业公司欠青岛金某公司37万余元混凝土款、抵了某2置业公司43万元欠款。当时李升波向我汇报，我同意的。7、李升波供述：金辰商砼公司想要房子顶一部分混凝土欠款，我把这事向我叔叔李记常汇报了，他同意的。二、被告人李记常、李升波挪用资金事实（一）、2015年周某1购买某国际商业102、125、252网点房。根据被告人李记常的安排，周某1于2015年1月19日用王某709611中国银行卡转给李记常76328工商银行卡300万元。李记常私自将该款用于个人担保业务使用，至今未还。上述事实，公诉机关当庭宣读、出示并经庭审质证的下列证据予以证实：1、证人周某1的证言证实：2014年冬，我去某国际考察房子时，见到李记常，按每平方14000元（每平方优惠6000元）卖给我。2015年1月16日，李记常安排人办理了网签，我付了少部分现金，手续办完后的几天内我将剩余房款通过王某7的银行卡付给了李记常，李记常给我出具收款收据，并在上面签了字。后我找李记常要发票，他说暂时开不出来，后来就找不到李记常。2、收款收据、银行交易明细及汇款凭证证实：某1置业公司收取周某1房款的数额；2015年1月19日王某7用09611卡汇给李记常76328卡300万元。银行流水证实：该300万元于当日转给庞志业78312卡。3、证人庞志业的证言证实：2014年5月6日我借给浙丰集团有限公司的叶某1000万元的借款，当时李记常是担保人。后来，叶某陆续还给我600万，还剩下400万就以某2置业公司开发的位于胶州市少海南路10号湖湾岛住宅小区36号楼1层102户的住宅作为抵押。之后，李记常作为担保人为了让我解除抵押住宅的网签手续，就还了400万。还款情况为2014年12月29日，李记常中信银行卡45751往我朋友原丰洁上海浦发银行卡00362上还款100万；2015年1月19日李记常76328卡往我工商银行78312卡上还款300万元。我和李记常没有合作投资项目只是借贷关系。4、连带责任保证担保函证实：李记常为浙丰集团有限责任公司与庞志业借贷关系的担保人。5、青正明审字（2016）04009号审计报告证实：周某1购买商业102、125、252号网点房欠交房款。（二）、2014年购房人孙某3（以儿子刘某2名）购买某国际西区5套门面房247-251号，根据被告人李升波的安排，孙某3于同年6月13日用66616农行卡转到被告人李升波75291工商银行卡3236800元房款，该房款未入某1置业公司账目。2014年6月16日，被告人李记常安排李升波从中转给其45751银行卡250万元，被告人李记常将其中60万元转至某贸易公司用于经营使用，至今未还。上述事实，公诉机关当庭宣读、出示并经庭审质证的下列证据予以证实：1、证人孙某3的证言及银行明细证实：2014年6月13日，售楼处的工作人员给我账户，通过66616农业银行卡转到李升波75291卡上3236800元购房款的情况。2、银行交易明细证实：李升波将孙某3转来的3236800元房款转给李记常250万元及李记常转账的情况。3、银行交易明细证实：2014年6月19日李记常82511卡转入某贸易公司60万元，后公司转款至社保账户、青岛某建材有限公司等相关情况。4、某1置业公司记账凭证及青正明审字（2016）04009号审计报告证实：商业248-251欠交房款3236800元。5、胶州市公安局经侦大队出具的情况说明证实：李记常转账的情况无法提供具体的交易信息的相关情况。6、被告人李记常供述：2014年6月16日我安排李升波转账250万元给我，我还了周某2的100万元，转到某贸易公司60万元，其他记不清了。如果是某1置业公司的钱是还我借款，我不需要还，没和另一个股东商量，我联系不上他。7、李升波供述：刘某2购买某的门头房，用他母亲孙某3的6616卡在2014年6月13日转给我5291卡3236800元，该款去向我记不清楚了，或是某1置业公司还我的钱或是李记常让我转给别人。当时公司管理混乱，我也不知道为什么不记账。（三）、解某（以女儿毛某名）2014年1月购买某国际108号商业房，并于1月21日将2413940元房款转到马某的31471银行卡上，马某于同日将购房款全部转到被告人李升波74620银行卡。根据被告人李记常的安排，被告人李升波将其中150万元转到某2置业公司37877账户，后由某2置业公司支付欠某建设有限公司青岛分公司（以下简称某建设公司）的工程款，该款至今未还某1置业公司。上述事实，公诉机关当庭宣读、出示并经庭审质证的下列证据予以证实：1、证人解某证言证实：购买某国际商业单元一层108号房的交款情况。2、证人马某（某1置业公司销售经理）证实：2014年1月21日解某通过银行转到我卡上2413940元房款，我当日即转到李升波卡内，他将这笔房款干什么用了不清楚。3、证人尹某（某2置业公司出纳）证言证实：某2置业公司于2011年11月成立，李记常占70%股份，任总经理，主要开发某项目住宅小区。从银行交易明细看2014年1月15日-27日李升波转给某2置业公司150万元，我把这150万元作为工程款支付给承建方某建设公司，万某代收。4、证人丁某的证言证实：某1置业公司累计借给某2置业公司600多万元。因为某2置业公司的工人好几个月没开工资到政府部门上访，经理李升波安排我们财务人员，多次借给某2置业公司钱用于开工人工资、支付工程款。这事某1置业公司都记着账。该款没还给某1置业公司。同时证实，李记常到某1置业公司时，都会问我他个人与公司往来款情况，我都会告诉他余额是多少，他每次听到后都说差不多。5、证人叶某证言证实：某建设公司从2010年给某2置业公司承建胶州市新城区某小区项目，某2置业公司支付给我们工程款通过银行转账转到公司账户或转到出纳万某个人账户。6、证人万某（某建设公司出纳）证言证实：2014年1月21日，某2置业公司转到其个人卡150万元，这是付给某建设公司的工程款。7、证人潘某2证言证实：其为某2置业公司法定代表人，李记常占70%股份，是公司控股人、董事长兼总经理，负责公司日常管理、运营。公司主要开发某小区项目，某2置业公司与某1置业公司没有业务往来。8、解某、马某、李升波、某2置业公司的银行交易明细证实转账的过程。9、某2置业公司记账凭证证实：李升波转150万元至某2置业公司，某2置业公司记在李记常的往来账，某2置业公司用该款支付欠某建设公司工程款。10、青正明审字（2016）04009号审计报告证实：某1置业公司账面欠交房款明细表中记载：商业108（毛某）某1置业公司实际收款与网签价差170万元。（四）、2015年8月18日，刘某3购买某1置业公司车位，用支票支付给某1置业公司108万元车位款，某1置业公司将其中103.05万元转到赵某279093银行卡。同年8月19日、8月21日，赵某2根据李升波的安排，分别将其中62万元、15万元转到李升波40100银行卡。李升波将该77万元中的50万元通过96492银行卡转账至自己的证劵账户进行炒股，该款至今未还。上述事实，公诉机关当庭宣读、出示并经庭审质证的下列证据予以证实：1、证人刘某3的证言证实：我从某公司购买67个车位，当时物业给某国际垫付了电梯维修费、房屋维修费，另19个车位顶账给我。购买的车位分两次付款，第一次是周某3的28881账户转给李升波75291账户，第二次是我给马某的108万元支票，支票是青岛某兄弟建设有限公司背书给某1置业公司的。2、银行查询、青正明审字（2017）04008号鉴定报告及丁某情况说明证实：53242号转账支票由青岛某兄弟建设有限公司背书给某1置业公司，2015年8月18日某1置业公司00849账户进账108万元，支付给赵某290万和130500元，共1030500元；赵某2于2015年8月19日、21日分别转给李升波62万元、15万元；李升波于8月20日将50万元转账至自己的证劵账户。3、中国工商银行凭证及客户银行转账流水证实：卡号62122636xxxxxx96492，户名：李升波，基本账户账号：36028676xxxxxx57906。2015年8月20日，李升波将50万元转账至自己的证劵账户购买股票的情况。4、青正明审字（2017）04008号鉴定报告证实：应收账款中记载：2015.08.19汇给李升波62万元；2015.08.21汇给李升波15万元。5、被告人李升波供述：我安排赵某2转到我卡上77万元，其中50万元用于炒股了。综上，被告人李记常、李升波职务侵占43万元；被告人李记常挪用资金合计510万元，被告人李升波挪用资金合计260万元。三、虚开发票事实经张某2、李记常与青岛安某房地产发展有限公司（以下简称安某公司）法定代表人傅某协商达成买卖土地协议。2010年5月26日，张某2作为乙方某1置业公司代表与傅某作为甲方安某公司代表签订土地买卖合同，约定某1置业公司以3600万元（不含税）的价格购买安某公司位于胶州市苏州路东、兖州路南地块7787.1平方米土地，甲方开具土地发票而发生的税费由乙方承担。2010年7月21日，某1置业公司支付给安某公司3600万元土地款。为延缓全额交税、尽快办理土地过户手续，2010年11月16日，李记常作为乙方某1置业公司代表与傅某作为甲方安某公司代表签订土地买卖合同，该地块7787.1平方米土地价格调整为990万元，乙方承担全部税费。某1置业公司支付给安某公司预付土地税款1478957.5元，安某公司到胶州市地税局开具990万元土地发票。后双方办理土地过户手续，尚有2610万元土地款未开具发票。2011年底，某1置业公司会计丁某向被告人李升波提出尚缺2610万元土地发票公司无法平账。2012年3月的一天，李升波安排公司员工王某4以公司员工高某、刘某4、李某2、谭某、李某3、赵某1的名义制作六份虚假工程合同；安排被告人陈某（公司出纳）填写虚假的合同金额证明、代开发票申请表等并加盖某1置业公司公章，并携带上述虚假材料及六名员工的身份证复印件到胶州市地税局代开出32698360.37元的六张工程发票。丁某将该六张虚开的发票全部入某1置业公司财务账。上述事实，公诉机关当庭宣读、出示并经庭审质证的下列证据予以证实：1、证人王某4的证言证实：2012年3月份，李升波叫我拟定了六份合同，我照着李升波给我的材料，以刘某4的名拟定了土石方合同，分别以谭某、李某2、赵某1、李某3的名拟定了工程作业合同，还有个是谁的名我记不清了。这些合同是我同一时间拟定的，但是落款时间不一定是同一时间。合同上的公章应该是李升波盖的，公章由李升波保管。2、证人丁某的证言证实：2011年某公司购买安某公司的一块土地，支付了3600多万（具体以账目记载为准）但安某公司只给我们公司开具了990万元的土地款发票。到年底时，我平不了账，将缺发票的事告诉了李升波。2012年的一天，李升波告诉我和陈某，让我们到地税局开工程款的发票顶替，税款从公司支付。我记得他拿了售楼处谭某、赵某1等4、5个人的身份证复印件，由预算部王某4办理的合同，合同不是真实的工程业务。发票是陈某办理的，税款是用公司转账支票支付的，我在支票上盖上财务章，陈某盖上法人章。这些发票开回来后，我就入公司账了。3、证人傅某的证言证实：我公司在胶州市苏州路东、兖州路南有块土地约80亩，2010年5月份以3600万元的价格将苏州路东、兖州路南12亩的土地卖给某1置业公司，某1置业公司承担过户产生土地税的全部费用。某1置业公司陆续将钱款付清后，要求我公司将土地过户。2010年11月，张某2找到办事处的人一起多次找我做工作，他们当时不想交那么多的土地税（460万元左右），意思就是让我把土地先过户，他们开工建设。后来我们又签了份买卖合同，这份合同上的价格是990万元将这块地卖给某1置业公司。2011年1月13日我们双方又签订了份补充协议，内容就是办理过户时各种税金某1置业公司以土地增值税清算。在办理过户的时候，我们双方又补签了一份转让合同，这份合同上是10279000元（算上土地增值了）。某1置业公司交到我公司约140万元的税钱（具体记不清了，以发票为准），我公司将这140万元交到了土地局，然后开出来了990万元的发票，还有2610万元的发票没有给某1置业公司开。该土地已经过户到某1置业公司名下了。某1置业公司把土地款都支付了，是通过银行卡转账的形式付款的。4、证人王某1的证言证实：我给某1置业公司干过291万元土石方工程，某1置业公司已给结算清了，都是给的转账支票，这个价格不含税，我们不负责开发票。5、证人张某2的证言证实：某1置业公司主要是李记常、李升波、丁某、谭某负责管理，李记常是公司的法人、董事长；李升波是公司的总经理，负责公司的全面工作；丁某是公司的会计；谭某是售楼处的销售经理。2011年，我和李记常、丁某找到安某公司的傅某商议购买某国际小区西侧的地，谈好价格3600万元，某1置业公司付款给安某公司3600万元后，安某公司只给开了900多万元的土地发票，因3600万元需交土地增值税680万元，李记常不想一次交那么多钱，就先交了140万元的增值税开了900万元的发票。某国际每套房子的价格都是经我和李记常几个人一起定好的价格，只有找我和李记常签字才可以最多每平方优惠200元，其他人没有权利优惠。6、《土地买卖合同》证实：2010年5月26日，青岛安某房地产发展有限公司（甲方）、傅某与青岛某置业有限公司（乙方）、张某2作为双方单位的法人代表或授权代表签字，并加盖公章签订土地买卖合同：甲方将位于胶州市苏州路东、兖州路南地块7787.1㎡，以3600万元的价格卖给乙方，税费由乙方承担。乙方必须在2010年7月20日前将款项（包括开具发票所需税费）全部付清，并积极协助乙方办理土地过户手续。2010年11月16日，傅某作为甲方法人代表（或授权代表）与李记常作为法人代表（或授权代表）签订土地买卖合同：甲方将位于胶州市苏州路东、兖州路南地块转让给乙方，土地证号为胶国用（2009）第（3-26）号，该块土地使用面积为7787.1平方米，甲乙双方商定价格为人民币：玖佰玖拾万元整，小写（990000）。甲方协助乙方办理土地过户手续，税费全部由乙方承担。2011年1月13日，青岛安某房地产发展有限公司（甲方）与某1置业公司（乙方）签订《补充协议》：青岛安某房地产发展有限公司为某办事处代建的某安置楼投资约1.3亿人民币应作为某二期的土地款，但办事处至今尚未为我公司开具有效发票。乙方同意待某办事处开来土地发票，需补交土地增值税及其他税种时，乙方按税法规定全额补交。2011年5月17日，青岛安某房地产发展有限公司与某1置业公司签订《国有土地使用权转让合同》：甲方拟转让给乙方的宗地位于胶州市苏州路东、兖州路南使用权面积7787.1平方米。7、安某公司收款收据、记账凭证、青岛市地方税务局代开发票申请表、胶州市地方税务局发票、某1置业公司记账凭证证实：安某公司收到某1置业公司土地款3600万元及某1置业公司代缴各项税款的情况；某1置业公司将虚开的土石方等工程款发票六张均已入账的情况。8、被告人李记常供述：张某2和安某公司谈购买土地时，就我和张某2在场。当时谈好土地卖给某1置业公司，但土地税款安某公司不拿，由某1置业公司拿。购买土地时，安某公司卖320万元一亩，我认为太贵了，但是这块地在某1置业公司开发的中间位置，没办法，只有买。对方不开发票，当时我不同意，但张某2同意，张某2说他想办法把发票办出来。后来张某2打电话告诉我，可以到税务局开发票了。我就通知李升波安排人办理。张某2当时没说具体开什么发票，我认为是土地发票。陈某去地税局开具工程、土石方发票前，没有向我汇报。2016年5月，因为发现开的发票不对，不是土地发票，我才知道开具了工程、土石方发票来冲抵土地发票下账，就给付建刚写信催开土地发票。9、被告人李升波供述：我叔叔李记常告诉过我，公司要开发票，让我配合一下。李记常没说要开什么发票，是李记常或张某2安排陈某去开的，陈某到税务局开具六张工程、土石方发票。10、被告人陈某供述：2012年，我虚开了6份建筑工程和土石方的普通发票，这是某1置业公司总经理李升波安排的。我拿回发票，给李升波看了看，让我交给丁某。我还电话向李记常汇报，李记常说他知道了。本案事实，还有下列综合证据予以证实：1、私营企业登记信息查询结果及股东登记信息查询结果证实：青岛某贸易有限公司法定代表人：李记常，出资比例：李记常2700万元、李某4的300万元。2、私营企业登记信息查询结果及股东登记信息查询结果证实：青岛某2置业有限公司法定代表人：潘某2，出资比例：李记常3500万，杨某2的600万，潘某2900万。3、私营企业登记信息查询结果证实：青岛某园艺有限公司法定代表人杨某3，出资比例：杨某3的900万元、杨某4的1100万元。4、证人张某2的证言证实：在某1置业公司经营过程中，公司日常需要决策的事项，有的事情李记常和我商议，开发房产、缺资金等事情和我说，其他事情不和我商议，李记常什么事也不和杨某1说。5、证人丁某的证言证实：某1置业公司法定代表人为李记常，股东有李记常、杨某1（杨某1是顶名，实际是张某2），各出资1500万元。公司开始时由公司财务人员宗某在售楼处收取购房定金、预收款、购房款并开具收据。公司谭某、王某2、张某3等人见到财务开具的收据，办理购房合同、按揭贷款、房地产预收款收据、购房发票。大约2012年，谭某他们有时撇开财务，直接办理购房合同、按揭贷款、房地产预收款收据、购房发票。我在某1置业公司记的账是完整的，除了我以外，大约2013年的时候，公司账户被冻结，李升波安排用赵某2个人的账户，先把公司收入款打到赵某2账户上，我把这些公司收入款作为赵某2的借款记在公司账上。赵某2只记流水账，不规范。6、青正明审字（2016）04009号审计报告、青正明审字（2017）04008号审计报告证实：李记常欠某1置业公司款18667960.00元、2273000.00元，合计20940960.00元；某公司欠李升波款716578.86元、应收李升波款3269635.00元，合计李升波欠某公司2553056.14元。7、青正明审字（2017）04008号《赵某2经管账目司法鉴定报告书》证实：赵某2与李升波之间存在账目往来，赵某2应收李升波的款数的相关情况。8、胶州市地税局出具发票明细证实：某国际小区购房开具发票的情况。9、案件来源、抓获经过证实案件的侦破及被告人到案的相关情况。10、胶州市公安局经侦大队出具的情况说明证实：2016年6月3日，办案人员电话联系青岛某置业有限公司原出纳陈某了解有关情况。陈某当日主动到胶州市阜安派出所，如实供述虚开发票的犯罪事实的情况。11、胶州市公安局经侦大队出具的情况说明证实：2016年6月2日，李升波主动到胶州市公安局阜安派出所，要求说明情况，办案人员将其留下问询的相关情况。12、身份信息及前科查询证实：被告人李记常、李升波、陈某涉嫌犯罪时均达到完全刑事责任年龄及无前科的相关情况。13、胶州市司法局调查评估意见书证实：陈某对社区无重大不良影响。以上证据，经当庭查证属实，合法有效，足以认定。本院认为，被告人李记常、李升波利用职务上的便利，将本单位财物非法占为己有，数额较大，其行为均构成职务侵占罪；被告人李记常、李升波单独或伙同一起，利用职务上的便利，挪用本单位资金归个人使用或进行营利活动，其中，被告人李记常挪用数额巨大，被告人李升波挪用数额较大且不退还，其行为均构成挪用资金罪。被告单位青岛某置业有限公司，制作虚假工程合同虚开发票，情节特别严重，其行为构成虚开发票罪；被告人李升波、陈某作为被告单位的直接负责的主管人员和直接责任人员，其行为亦构成虚开发票罪，均应依法惩处。起诉书指控的部分事实证据确实充分，本院予以支持。被告人李记常、李升波的辩护人关于李记常是某1置业公司唯一股东，张某2不是股东，本案缺失犯罪的客体的辩护意见，经查，某1置业公司成立时股东为张某1、杨某1，实际股东为张某2，经转让、增资后，工商登记变更股东为李记常、杨某1（杨某1顶名，实际股东为张某2）。李记常在进入某1置业公司之前并不认识杨某1，且杨某1、张某1、张某2均证实杨某1为张某2顶名，某1置业公司的重大事项的决策是由李记常与张某2共同商定。另查明，某1置业公司开发某国际商业广场项目的土地的出让金是李记常、张某2共同出资缴纳，张某2是某1置业公司的实际股东，某1置业公司并非独资公司，被告人李记常、李升波的辩护人的该项辩护理由不成立，不予采纳。被告人李记常、李升波的辩护人关于二被告人不具有职务侵占、挪用资金的主观故意，不构成职务侵占、挪用资金罪的辩护意见，经查，被告人李记常、李升波利用职务上的便利，将公司财物据为己有，用于偿还其他公司债务；又挪用本公司的资金归个人使用或借给其他公司使用，被告人主观上有犯罪的故意，客观上实施了犯罪行为，其行为分别符合职务侵占、挪用资金罪的构成要件，应认定为职务侵占、挪用资金罪，辩护人的该项辩护意见不成立，不予采纳。辩护人关于司法鉴定报告的结论不能作为本案的定案依据的辩护意见；经查，该二份审计报告是公安机关委托，由审计部门遵循了有关司法鉴定工作的原则，审计的证据是充分、适当的，鉴定报告中陈述的事实是客观的，完成了司法鉴定工作规定的有关程序和工作流程，依法作出的，应当作为定案依据，因此，辩护人的该项辩护意见不成立，不予采纳。被告人李升波的辩护人关于李升波不构成虚开发票罪的辩护意见，经查，被告人李升波利用虚假的工程合同，到税务机关对未发生实际经营的业务开具发票，情节特别严重，其行为符合虚开发票罪的构成要件，应当以虚开发票罪追究其刑事责任，辩护人的该项辩护意见不成立，不予采纳。关于公诉机关指控被告人李记常将某国际商业2号楼101、102、104、105、107号5套网点房网签给自己并办理了房产证，用5套房产抵押贷款，将贷款用于某贸易公司使用。被告人李记常安排被告人李升波将某国际小区8号楼商业小区104、105网点房销售给李记常并办理了房产证；经查，上述房屋李记常、李升波虽未付款，但在某1置业公司账目上已经记载为应收账款，二被告人与公司形成债权债务关系，且上述房屋系用于为贷款提供担保，并非被被告人据为己有，故指控李记常、李升波职务侵占罪的证据不足，该起指控不成立，本院不予支持。关于公诉机关指控被告人李升波将乔某购房款人民币2819400元转到其银行卡上，被李升波据为己有，经查，其中119400元人民币被李升波网转、消费，公诉机关没有提供相关证据证实网转、消费的使用情况，不能排除合理怀疑，该119400元人民币不应作为被告人李升波职务侵占罪的犯罪数额；另外270万元中的部分资金用于被抵押贷款的某国际小区8号楼商业小区104网点房归还贷款，指控李升波非法占有故意的证据不足，该起指控不成立，本院不予支持。关于公诉机关指控被告人李记常私自用某1置业公司开发的某国际小区9号楼商业单元118、119、120、124、126、127、128、140号8套网点房做担保，将该8套网点房网签给林某、王某2、王某3三人，从林某处借款1000万元，全部用于某2置业公司使用。被告人李记常私自提供某国际小区9号楼259、263、269、270号4套网点房做担保，在未交房款给某1置业公司的情况下网签给上海某贸易有限公司指定代理人潘某1，由某2置业公司和上海某贸易有限公司达成还款协议。因某2置业公司无力偿还欠款60万元，胶州市人民法院判决担保人某1置业公司和李记常履行担保义务。经查，被告人李记常用公司的房屋担保，借贷他人资金使用，不符合挪用资金罪的构成要件，该起指控不成立，本院不予支持。关于公诉机关指控谭某、王某4根据被告人李记常的安排，将购房款621990元转给李记常，被李记常用于个人使用。经查，公诉机关提供的相关证据无法证实621990元的购房款的具体使用情况，银行转账明细及公安机关出具的情况说明亦可证实：被告人李记常账户原有2463838.11元，收到谭某、王某4购房款后账户余额为3085828.11元，后该账户进出资金频繁，无法查清621990元的购房款的具体使用情况，该起事实不清、证据不足，本院不予支持。关于公诉机关指控被告人李记常安排王某6将购房款100万元转至李记常银行卡内，该款被李记常个人使用。经查，银行转账明细、蒋某证言、公安机关出具的情况说明、胶州市人民法院民事调解书可证实：李记常将王某6购房款中的50万元汇给赵某2，赵某2将该款退了孙某4在某1置业公司的购房款；另被告人李记常转给蒋某45万元，经询问蒋某无法确定该款的去向，公诉机关未提供其他证据予以证实，该起事实不清、证据不足，本院不予支持。关于公诉机关指控被告人李升波根据被告人李记常授意，安排赵某2将其经管的某1置业公司使用的个人账户200万元转到李记常卡上，被李记常个人使用。经查，被告人李记常收到的该200万元，在某1置业公司的应收账目上具有记载，分多笔转出使用，该款项是否某1置业公司使用，不能排除合理怀疑，公诉机关未提供相应证据予以证实，该起事实不清、证据不足，指控不成立，本院不予支持。关于公诉机关指控被告人李升波将杨某5的房款488298.8元转到某1置业公司00849银行卡30万元，记为个人借给公司款，余款188298.8元被李升波个人使用。庭审中，公诉人确定该笔犯罪指控数额是188298.8元被李升波个人使用，经查，该款进入李升波账户后，从ATM机提款、网转、跨行汇款及消费多次，公诉机关未提供李升波个人如何使用的证据，该起事实不清、证据不足，指控不成立，本院不予支持。被告人李记常、李升波的辩护人关于上述事实中二被告人不具有职务侵占、挪用资金的主观故意，不构成职务侵占、挪用资金罪的辩护意见成立，予以采纳。在共同职务侵占犯罪中，被告人李记常起主要作用，系主犯，应当按照其所参与的全部犯罪处罚；被告人李升波在共同犯罪中起次要作用，系从犯，可以从轻处罚。在挪用资金共同犯罪中，被告人李记常起主要作用，系主犯，应当按照其所参与的全部犯罪处罚；被告人李升波在共同犯罪中起辅助作用，系从犯，可以减轻处罚。在虚开发票犯罪中，被告人李升波起主要作用，系主犯，应当按照其所参与的全部犯罪处罚；被告人陈某在共同犯罪中起辅助作用，系从犯，可以从轻处罚，被告人陈某在电话传唤后主动到公安机关，如实供述自己的犯罪事实，属于投案自首，可以从轻处罚。被告人李记常、李升波一人犯数罪，应当实行并罚。被告人李记常、李升波、陈某、被告单位均当庭认罪，可从轻处罚。山东省胶州市司法局对陈某进行评估，认为陈某适用社区矫正。鉴于被告人陈某有以上从宽情节，并有悔罪表现，对其适用缓刑确实不致再危害社会，对所在社区不会产生重大不良影响，故依法对被告人陈某宣告缓刑。本案经审判委员会讨论决定，依照《中华人民共和国刑法》第二百七十一条、第二百七十二条、第二百零五条之一、第二十五条、第二十六条、第二十七条、第三十一条、第六十七条一款、第六十九条、第六十四条、第七十二条、第七十三条、第七十六条、第五十二条、第五十三条，《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百六十九条，最高人民法院《关于适用〈中华人民共和国刑事诉讼法〉的解释》第二百四十一条之规定，判决如下：一、被告人李升波犯职务侵占罪，判处有期徒刑一年；犯挪用资金罪，判处有期徒刑一年六个月；犯虚开发票罪，判处有期徒刑二年二个月，并处罚金人民币八万元，决定执行有期徒刑三年八个月，并处罚金人民币八万元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2016年6月3日起至2020年2月2日止。罚金于本判决生效后十日内缴纳。）二、被告人李记常犯职务侵占罪，判处有期徒刑一年六个月；犯挪用资金罪，判处有期徒刑三年，决定执行有期徒刑三年六个月。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2016年8月17日起至2020年2月16日止。）三、被告单位青岛某置业有限公司犯虚开发票罪，判处罚金人民币十五万元。（罚金于本判决生效后十日内缴纳。）四、被告人陈某犯虚开发票罪，判处有期徒刑二年，缓刑三年，并处罚金人民币五万元（罚金已缴纳）。（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。罚金已缴纳。）五、依法追缴被告人李记常非法所得人民币300万元，追缴被告人李升波非法所得人民币50万元，追缴被告人李记常、李升波非法所得人民币253万元，退赔青岛某置业有限公司。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向山东省青岛市中级人民法院提出上诉，书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。审 判 长  赵玉涛审 判 员  于玲娟人民陪审员  冯 海二〇二〇年一月十六日法官助理袁明芳书记员丁源附相关法律条文：《中华人民共和国刑法》第二百七十一条公司、企业或者其他单位的人员，利用职务上的便利，将本单位财物非法占为己有，数额较大的，处五年以下有期徒刑或者拘役；数额巨大的，处五年以上有期徒刑，可以并处没收财产。国有公司、企业或者其他国有单位中从事公务的人员和国有公司、企业或者其他国有单位委派到非国有公司、企业以及其他单位从事公务的人员有前款行为的，依照本法第三百八十二条、第三百八十三条的规定定罪处罚。第二百七十二条公司、企业或者其他单位的工作人员，利用职务上的便利，挪用本单位资金归个人使用或者借贷给他人，数额较大、超过三个月未还的，或者虽未超过三个月，但数额较大、进行营利活动的，或者进行非法活动的，处三年以下有期徒刑或者拘役；挪用本单位资金数额巨大的，或者数额较大不退还的，处三年以上十年以下有期徒刑。国有公司、企业或者其他国有单位中从事公务的人员和国有公司、企业或者其他国有单位委派到非国有公司、企业以及其他单位从事公务的人员有前款行为的，依照本法第三百八十四条的规定定罪处罚。第二百零五条之一虚开本法第二百零五条规定以外的其他发票，情节严重的，处二年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节特别严重的，处二年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。单位犯前款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照前款的规定处罚。第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。第二十六条组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。三人以上为共同实施犯罪而组成的较为固定的犯罪组织，是犯罪集团。对组织、领导犯罪集团的首要分子，按照集团所犯的全部罪行处罚。对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。第三十一条单位犯罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员判处刑罚。本法分则和其他法律另有规定的，依照规定。第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。第六十九条判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。数罪中有判处有期徒刑和拘役的，执行有期徒刑。数罪中有判处有期徒刑和管制，或者拘役和管制的，有期徒刑、拘役执行完毕后，管制仍须执行。数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：（一）犯罪情节较轻；（二）有悔罪表现；（三）没有再犯罪的危险；（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。第七十六条对宣告缓刑的犯罪分子，在缓刑考验期限内，依法实行社区矫正，如果没有本法第七十七条规定的情形，缓刑考验期满，原判的刑罚就不再执行，并公开予以宣告。第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百六十九条对被判处管制、宣告缓刑、假释或者暂予监外执行的罪犯，依法实行社区矫正，由社区矫正机构负责执行。最高人民法院《关于适用〈中华人民共和国刑事诉讼法〉的解释》第二百四十一条对第一审公诉案件，人民法院审理后，应当按照下列情形分别作出判决、裁定：（一）起诉指控的事实清楚，证据确实、充分，依据法律认定指控被告人的罪名成立的，应当作出有罪判决；（二）起诉指控的事实清楚，证据确实、充分，指控的罪名与审理认定的罪名不一致的，应当按照审理认定的罪名作出有罪判决；（三）案件事实清楚，证据确实、充分，依据法律认定被告人无罪的，应当判决宣告被告人无罪；（四）证据不足，不能认定被告人有罪的，应当以证据不足、指控的犯罪不能成立，判决宣告被告人无罪；（五）案件部分事实清楚，证据确实、充分的，应当作出有罪或者无罪的判决；对事实不清、证据不足部分，不予认定；（六）被告人因不满十六周岁，不予刑事处罚的，应当判决宣告被告人不负刑事责任；（七）被告人是精神病人，在不能辨认或者不能控制自己行为时造成危害结果，不予刑事处罚的，应当判决宣告被告人不负刑事责任；（八）犯罪已过追诉时效期限且不是必须追诉，或者经特赦令免除刑罚的，应当裁定终止审理；（九）被告人死亡的，应当裁定终止审理；根据已查明的案件事实和认定的证据，能够确认无罪的，应当判决宣告被告人无罪。具有前款第二项规定情形的，人民法院应当在判决前听取控辩双方的意见，保障被告人、辩护人充分行使辩护权。必要时，可以重新开庭，组织控辩双方围绕被告人的行为构成何罪进行辩论。