云南省楚雄市人民法院民 事 判 决 书(2019)云2301民初4807号原告：杨如洪，男，1965年1月8日生，汉族，高中文化，云南省楚雄市人，个体户，现住云南省楚雄州楚雄市。委托诉讼代理人：周国平、张绍良，云南兴彝律师事务所律师（特别授权）。被告：云南楚雄汇东房地产开发有限公司，住所地：楚雄市航空路17号，统一社会信用代码：91532300778594575U。法定代表人：闫永红，该公司董事长。委托诉讼代理人：马兴，云南佳信律师事务所律师（特别授权）。被告：云南楚雄汇东实业有限责任公司，住所地：楚雄市鹿城东路45号，统一社会信用代码：91532300709887876D。法定代表人：闫永红，该公司董事长。委托诉讼代理人：刘卓，云南佳信律师事务所律师（特别授权）。原告杨如洪与被告云南楚雄汇东房地产开发有限公司（以下简称汇东房地产公司）、云南楚雄汇东实业有限责任公司（以下简称汇东实业有限公司）民间借贷纠纷一案，本院于2019年10月28日立案受理后，依法适用简易程序,公开开庭进行了审理。原告杨如洪的委托诉讼代理人周国平、马绍良、被告汇东房地产公司委托诉讼代理人马兴、被告汇东实业有限公司委托诉讼代理人刘卓到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告杨如洪向本院提出诉讼请求：1、请求人民法院依法判令二被告连带归还原告借款6547685.00元；2、判令二被告连带支付原告自2018年7月20日起至2019年10月19日止的利息434305.50元，请求判令二被告按年利率24%连带支付原告自2019年10月20日起至借款还清之日止的利息；3、请求判令被告承担本案全部诉讼费用。庭审中，经双方对账，确认被告在原告诉讼金额基础上还归还了款项，故原告当庭变更其诉讼请求为：要求二被告连带归还原告截止至2019年10月19日的借款本金5764062元，利息979890元，并自2019年10月20日起按年利率24%支付利息至借款本息还清之日止。事实与理由：被告汇东房地产公司因开发“汇东骏园”项目，需要苗木，遂与原告多次协商采购原告的苗木。经协商，2016年12月20日原告以其设立的“楚雄市东华镇滇洪园艺绿化服务部”的名义与被告汇东房地产公司签订《苗木采购协议书》。协议对苗木款、甲方责任、乙方责任、付款方式等内容作了约定。其中，苗木采购价格1947685元，约定栽植完并经验收合格后一次性付清苗木采购款。协议签订后，原告如约履行了合同义务，被告验收了合同约定的全部苗木。但被告汇东房地产公司仅给付苗木款400000元，余下的苗木款1547685元，经被告同意转为向原告的借款，至今未付。2017年1月19日，被告又以开发汇东骏园”项目，资金周转困难为由，向原告提出借款，经双方协商后于当日签订《借款合同》，合同约定，借款金额3000000元、期限一年、按月利率2%支付利息。2017年2月28日，被告汇东房地产公司再次以开发“汇东骏园”项目，资金周转困难为由，向原告借款。双方于当日签订《借款合同》，约定借款金额2000000元，期限一年，按月利率2%支付利息。以上借款合计5000000元，被告汇东房地产公司在收到以上借款后，向原告出具了收据。借款至今未还。2018年7月27日，原告与被告汇东房地产公司对账后签订了《协议书》。该协议书对以上事实作了确认。同时，双方特别约定：“拖欠乙方杨如洪借款和苗木款合计6547685元。甲方承诺欠款转借款，均按月息2分计算支付利息，直到欠款还清为止。甲方所欠乙方款项，担保人（甲方公司股东）自愿承担连带担保责任，期限至本息还清。”2018年8月30日，原告与被告汇东房地产公司再次签订《协议书》，再次对上述事实作了确认。同日，被告汇东实业有限公司在《协议书》上签字，自愿对被告汇东房地产公司欠原告的款项承担连带担保责任，期限至本息还清之日止。目前为止，被告还欠原告借款本金6547685元，欠利息43.43055万元。其中，至2018年7月19日止的利息被告已支付。自2018年7月20日起至2019年10月19日止，被告应向原告支付利息193.43055万元。2019年1月4日，被告以退还保证金的方式支付利息1500000元，现欠原告利息43.43055万元，被告还应按月利率24%向原告支付自2019年10月20日起至借款全部还清之日止的利息。以上，被告未全部履行还款义务的行为，严重侵害了原告合法权益，故向法院起诉，请求支持原告诉请。被告汇东房地产公司辩称：原告诉请的借款金额不符合双方合同实际履行的情况，被告汇东房地产公司现还欠原告借款本金5764062元。被告于2019年1月4日向原告还款150万元，其中利息为720245元，剩余的779755元视为归还本金，实欠本金为5767930元；于2019年2月1日还款100000元，扣除2019年1月4日至2019年2月1日期间产生的利息为96132元，剩余3868元扣减本金。故现还欠原告借款本金5764062元，欠2019年2月2日至2019年10月19日期间产生的利息979890元。以上款项均应由汇东房地产公司偿还。汇东实业公司不承担担保责任。因为原告知晓汇东实业公司在2018年8月30日的协议书中加盖印章的行为，并未得到公司股东及董事会的授权确认，故根据公司法16条的规定，汇东实业有限公司的保证行为无效，在本案中不承担担保责任。被告汇东实业有限公司辩称：汇东实业公司的担保行为因违法了公司法16条的规定而无效，汇东实业公司在本案中不承担担保责任。本案借款发生于原告与汇东房地产公司之间，双方的债务以双方对账结果为准。原告杨如洪为证实其诉讼请求和事实及理由，向本院提交以下证据：1、身份证、企业信用信息公示报告，欲证明原、被告诉讼主体适格；2、苗木采购协议书，欲证明2016年12月20日，原告与被告汇东房地产公司签订苗木采购协议书，协议约定苗木采购价款1947685元的事实；3、借款合同，欲证明2017年1月19日，被告汇东房地产公司与原告签订借款合同，约定被告向原告借款3000000元，借款期限一年，按月利率2%支付利息。2017年2月28日，被告汇东房地产公司再次与原告签订借款合同，约定被告向原告借款2000000元，借款期限一年，按月利率2%支付利息的事实；4、收据、入账通知，欲证明被告以工程保证金的形式接收原告借款5000000元的事实；5、协议书，欲证明原告与被告汇东房地产公司对账后，签订协议书，特别约定，拖欠原告杨如洪借款及苗木款合计6547685元，被告承诺欠款转借款，均按月息2分计息支付，直到借款还清为止，被告汇东实业有限公司在协议书上签字，自愿对被告汇东房地产公司欠原告的款项承担连带担保责任，期限至本息还清之日止的事实；6、利息计算明细，欲证明截止2019年10月19日，被告应向原告支付利息43.4305万元的事实；7、楚雄滇宏景园绿化工程有限公司的情况说明，欲证明原告杨如洪系楚雄滇宏景园绿化工程有限公司法定代表人，按被告汇东房地产公司的要求，通过楚雄滇宏景园绿化工程有限公司账户，以工程履约保证金的形式借给被告2000000元，该款项系杨如洪个人财产，权利义务归属杨如洪个人，不归楚雄滇宏景园绿化工程有限公司的事实；8、孙菊萍出具的情况说明，欲证明按被告汇东房地产公司要求，2016年12月20日签订的苗木采购协议，系杨如洪以其设立的楚雄市东华镇滇洪园艺绿化服务部的名义与被告签订，孙菊萍与杨如洪系夫妻，卖给被告楚雄汇东房地产公司的苗木属于杨如洪所有，与孙菊萍及楚雄市东华镇滇洪园艺绿化服务部无关的事实；9、凭证，欲证明原告借给被告的300万元，是原告向其他主体的借款，后通过第三方账户借给被告的事实；10、结婚证、身份证，欲证明原告杨如洪与孙菊萍系夫妻关系以及孙菊萍与孙国锋的身份情况；11、银行讯息，欲证明被告支付原告利息时，银行告知原告的讯息。经质证，被告汇东房地产公司对原告提交的证据1、2、4、7、8、11无异议；对证据3中2019年1月19日的借款合同合法性不认可，认为该合同中约定的300万元借款来源于银行贷款，属于违法的高利转贷行为，借款合同应无效。对其余证据无异议；对证据5中2018年8月30日的协议书真实性无异议，对担保责任的约定不认可；对证据6三性均不认可；对证据9三性无异议，认为可证实原告2017年1月19日出借的资金来源于银行贷款，属于高利转贷的事实；对证据10真实性无异议，对关联性不认可。被告汇东实业有限公司对原告提交的证据1、2、4、7、8、9、11三性无异议；对证据3中2017年1月19日的借款合同不认可，认为该借款合同约定的300万元借款来源于原告2016年1月19日向信用社的贷款，在借款当时原告的贷款并未偿还，原告向银行借出资金后转借他人，收取利息存在利息差，属高利转贷的违法行为。对其余证据无异议；对证据5中2018年8月30日的协议书中确定的担保责任不认可，认为担保人汇东实业有限公司法定代表人签字及盖章未经股东授权，原告对该情况明知，对其余证据无异议；对证据10中孙菊萍结婚证及身份证三性无异议，对孙国锋身份证复印件不认可，对其余证据无异议。被告汇东房地产公司针对其辩解，向本院提交以下证据：1、2017年2月1日的款项往来明细，2、2017年5月3日的款项往来明细，3、2018年2月7日的款项往来明细，4、2019年1月4日的款项往来明细，5、2019年2月1日的款项往来明细，欲证明被告的还款情况；6、2017年2月17日至2019年2月1日的银行还款清单，欲证明其2017年2月17日至2019年2月1日期间的还款情况。经质证，原告对被告汇东房地产公司提交的以上证据均无异议，对被告汇东房地产公司还款情况予以认可。被告汇东实业有限公司针对其辩解未向本院提交证据。对以上原、被告双方提交的证据，经对方质证无异议的，本院予以确认并在卷佐证，对有争议的证据，认定如下：本院认为，原告提交的证据3中2019年1月19日签订的金额为300万元的借款合同，结合原告提交的证据9，证实该借款合同中约定的借款金额300万元来源于原告2016年1月19日向农村信用社的借款。原告向信用社借出资金（借款利率为年利率8.3125%），又转借被告汇东房地产公司，按月利率2%收取利息，借款利率明显高于银行贷款利率，存在转贷牟利的情形。庭审中，双方确认被告汇东房地产公司对该事实明知，综上，原告与被告汇东房地产公司于2017年1月19日签订的300万元的借款合同属无效合同，本院对该借款合同不予采信；原告提交的证据5中2018年8月30日签订的协议书，可证实被告汇东实业有限公司自愿为被告汇东房地产公司与原告之间的借款承担连带担保责任至本息还清之日止的事实，本院予以采信；原告提交的证据6，系原告单方出具，未经二被告对账确认，庭审中二被告均不认可，本院不予采信；原告提交的证据10，与本案无关，本院不予置评。根据庭审和举证、质证，本院确认本案法律事实如下：2016年12月20日，原告杨如洪以其设立的楚雄市东华镇滇洪园艺绿化服务部名义与被告汇东房地产公司签订《苗木采购协议》，约定被告向原告的服务部采购苗木，采购款为1947685元。付款方式为苗木栽植完，经被告汇东房地产公司现场验收合格后，一次性付清。原告按照约定栽植完被告所购苗木后，被告付款400000元，欠1547685元款项未支付。2017年1月19日，原告杨如洪与被告汇东房地产公司签订借款合同，约定被告汇东房地产公司向原告借款3000000元，借款期限一年，月息2%，按月支付利息，到期还本。合同签订，原告履行了300万元款项的出借义务后，被告汇东房地产公司于2017年2月1日向原告出具300万元的收据。2017年2月28日，原告杨如洪再次与被告汇东房地产公司签订借款合同，约定被告汇东房地产公司向原告借款200万元，借款期限一年，月息2%，按月支付利息，到期还本，合同签订后，原告于当日向被告履行了出借义务，被告汇东房地产公司于同日向原告出具200万元的收据。2018年7月27日，原告杨如洪与被告汇东房地产公司签订协议书，确认以下事实：“1、2016年12月20日。双方签订协议。甲方楚雄汇东房地产开发有限公司向乙方杨如洪采购苗木，合同价格1947685元，苗木采购后。甲方付款40万元，欠款1547685元，至今未付。2、2017年2月1日，甲方楚雄汇东房地产开发有限公司与乙方杨如洪借款300万元，双方签订协议，期限一年，利息按月息2分计息，利息支付至2018年7月19日，本金300万元至今未还。3、2017年2月28日，甲方楚雄汇东房地产开发有限公司与乙方杨如洪借款200万元，双方签订协议，借款期限一年，利息月息2分计息，利息支付至2018年7月19日，本金200万元至今未还。4、至2018年7月19日，甲方楚雄汇东房地产开发有限公司合计拖欠乙方杨如洪借款和苗木款合计6547685元（陆佰伍拾肆万柒仟陆佰捌拾伍元）。甲方承诺欠款转借款，均按照月息2分计息支付乙方，直到借款还清为止。5、甲方所欠乙方款项，担保人（甲方公司股东）自愿承担连带担保责任，期限至本息还清。”2018年8月30日，原告杨如洪与被告汇东房地产公司、汇东实业有限公司再次签订协议书，在对2018年7月27日签订的协议书中确定的内容再次进行确定的基础上，对担保责任进行补充约定，由被告汇东实业有限公司对被告汇东房地产公司与原告之间的借款本息承担连带担保责任，担保期限至本息还清之日。在原告向被告履行了款项出借义务后，被告汇东房地产公司在2017年2月17日至2018年7月19日期间向原告支付利息1645333元，以上款项系支付原告2017年2月1日的300万元借款及2017年2月28日的200万元借款的借款利息（按月利率2%计算）。后又于2018年7月27日支付100000元，于2019年1月4日支付1500000元，于2019年2月1日支付100000元，之后未再支付款项。根据双方当事人的诉辩主张及庭审和质证，本案争议焦点为：（一）本案中300万元的借款合同是否有效？（二）第二被告的担保是否成立？（一）关于本案中300万元的借款合同是否有效的问题。本院认为，根据原告提交的证据及庭审双方自认事实，证实原告出借的300万元款项，来源于其2016年1月19日（以其经营的楚雄滇宏景园绿化工程有限公司名义）向云南省农村信用社的借款。其与被告汇东房地产公司于2017年1月19日签订借款合同时，向农村信用社的该笔借款还未归还。原告向农村信用社的借款利率为年利率8.3125%，其转借被告汇东房地产公司按月息2%收取利息，存在转贷牟利的情形。庭审中，双方自认被告汇东房地产公司在借款时对原告向金融机构借取资金又转借被告的事实明知。以上，根据最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定第十四条第一项的规定以及最高人民法院民商事审判工作会议纪要中关于认定高利转贷行为的规定。原告杨如洪与被告汇东房地产公司于2017年1月19日签订的300万元的借款合同应属无效合同。根据合同法第五十八条的规定，借款合同无效，则应由被告汇东房地产公司返还原告因该借款合同取得的借款300万元，并赔偿原告利息损失，原告未提交其损失的相关凭据，根据本案实际，本院酌定按照借款发生时中国人民银行同期贷款利率年利率4.35%予以支持至2019年2月1日（原告支付最后一笔款项时间）。综上，至2018年7月19日，该300万元借款的利息损失计算为193575元【3000000×4.35%÷360天×534天（2017年2月1日至2018年7月19日）】。被告汇东房地产公司在2017年2月1日至2018年7月19日期间共支付利息1645333元，其中包含200万元的借款利息676000元【2000000×2%÷30天×507天（2017年2月28日至2018年7月19日）】，扣除该200万元的借款利息后，剩余969333元（1645333元-676000元），系支付300万元借款的利息，扣除该300万元借款实际应该支付的利息损失193575元，剩余775758元（969333元-193575元），系300万元借款付超的利息部分，用于抵扣300万元的借款本金，故300万元借款剩余借款本金为2224242元（3000000元-775758元）。综上，至2018年7月19日，被告汇东房地产公司还欠原告杨如洪300万元借款的剩余本金2224242元，200万元的借款本金及1547685元的苗木款（于2018年7月19日转借款）。而被告汇东房地产公司在2018年7月20日至2019年2月1日期间继续支付原告款项1700000元（于2018年7月27日支付100000元，于2019年1月4日支付1500000元，于2019年2月1日支付100000元）。在该段期间，被告汇东房地产公司实际应付利息为518876元，其中包含200万元借款的利息262667元【2000000×2%÷30天×197天（2018年7月20日至2019年2月1日）】,1547685元借款的利息203263元【1547685×2%÷30天×197天（2018年7月20日至2019年2月1日）】,2224242元（300万元借款剩余本金）借款的利息损失52946元【2224242×4.35%÷360天×197天（2018年7月20日至2019年2月1日）】，原告合计支付1700000元，扣除其实际应付利息后还剩余1181124元（1700000元-518876元），系300万元借款付超的部分，应用于抵扣300万元借款的借款本金，故其300万元借款的本金还剩余1043118元（2224242元-1181124元）。综上，至2019年2月1日，被告汇东房地产公司还欠原告杨如洪300万元借款的剩余本金1043118元，2017年2月28日的借款本金2000000以及2018年7月19日的借款本金1547685元。合法的借贷关系受法律保护，债权人有权要求债务人按照约定履行义务。本案中，对原告诉请要求被告汇东房地产公司偿还借款本金的诉请，本院支持由被告汇东房地产公司返还原告300万元借款的剩余本金1043118元，及归还2017年2月28日的借款本金2000000以及2018年7月19日的借款本金1547685元；对原告要求被告汇东房地产公司支付利息的诉请，本院支持由被告汇东房地产公司支付原告自2019年2月2日起至2019年10月19日止的借款利息614932元，并支付自2019年10月20日起至借款本息还清之日止的利息（以2017年2月28日的借款本金2000000以及2018年7月19日的借款本金1547685元，合计3547685元为基数,按照月利率2%计算）。（二）第二被告的担保是否成立的问题。本院认为，根据原告提交的2018年8月30日的协议书，可证实被告汇东实业有限公司对原告杨如洪与被告汇东房地产公司之间的借款（2017年2月1日300万元；2017年2月28日200万元；2018年7月19日1547685元）提供连带保证责任，保证期限至款项还清之日止的事实。二被告以其法定代表人闫永红在协议书担保人一栏签字、并加盖汇东实业有限公司印章未经公司股东及董事会授权，且原告明知为由，主张被告汇东实业有限公司的担保行为无效，但其未就该主张向本院提交证据证实。被告汇东实业有限公司的担保成立。被告汇东房地产公司、汇东实业有限公司在本案复庭审理时提出，原告杨如洪与被告汇东房地产公司于2017年1月19日签订的300万元的借款合同，因违反法律规定而无效，借款合同无效，被告汇东实业有限公司对该300万元的借款不再承担保证责任，仅对原告杨如洪与被告汇东房地产公司之间合法的借款（2017年2月28日的200万元借款及2018年7月19日的1547685元借款）本息承担连带保证责任。二被告的该辩解主张符合法律规定，本院予以支持。综上，本院依照《中华人民共和国合同法》第五十八条、第六十条、第一百九十六条、第二百零五条、第二百零六条、第二百零七条，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第十四条、第二十六条、第二十九条，《中华人民共和国担保法》第十八条，第八条、第三十二条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第六十四条之规定，判决如下：一、由被告云南楚雄汇东房地产开发有限公司在本判决生效后十日内归还原告借款本金3547685元，支付自2019年2月2日起至2019年10月19日止的借款利息614932元，并支付2019年10月20日起至上述借款本息还清之日止按月利率2%计算的借款利息。被告云南楚雄汇东实业有限责任公司对以上款项承担连带还款责任；二、由被告云南楚雄汇东房地产开发有限公司在本判决生效后十日内归还原告借款本金1043118元；三、驳回原告杨如洪的其他诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费30337元，由原告杨如洪负担7283元（已交），由被告云南楚雄汇东房地产开发有限公司、云南楚雄汇东实业有限责任公司负担23054元（未交，限于本判决生效后十日内交纳，款交本院）。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于楚雄彝族自治州中级人民法院。审判员  钱力二〇二〇年一月二十二日书记员  何静