安徽省太和县人民法院民 事 判 决 书（2019）皖1222民初9754号原告:安徽广泽融资担保有限公司，住所地安徽省太和县城关镇健康东路南侧101铺，统一社会信用代码：9134122255181414X1。法定代表人：范乐，该公司经理。委托诉讼代理人：高山，安徽炎黄律师事务所律师。委托诉讼代理人：李国涛，安徽炎黄律师事务所律师。被告：安徽实佳汽车销售有限公司，住所地安徽省太和县城关镇工业园区，统一社会信用代码：91341222682061854G。法定代表人：时朝娣，该公司经理。被告：安徽天鸿汽车销售服务有限公司，住所地安徽省太和县城关镇工业园区中原驾校对面，统一社会信用代码：913412223990562168。法定代表人：臧浩，该公司经理。委托诉讼代理人：马晓东，安徽惠君律师事务所律师。被告：臧绍朋，男，1966年12月1日生，汉族，住安徽省太和县。委托诉讼代理人：马晓东，安徽惠君律师事务所律师。被告：陈丽，女，1972年4月9日生，汉族，住安徽省太和县。被告：时朝娣，男，1971年4月16日生，汉族，住安徽省太和县经济开发区。被告：陈峰，男，1974年6月22日生，汉族，安徽省太和县室。被告：徐福萍，女，1977年6月20日生，汉族，住安徽省太和县。原告安徽广泽融资担保有限公司（以下简称安徽广泽公司）与被告安徽实佳汽车销售有限公司（以下简称安徽实佳公司）、安徽天鸿汽车销售服务有限公司（以下简称安徽天鸿公司）、藏绍朋、陈丽、时朝娣、陈峰、徐福萍保证合同纠纷一案，本院于2019年12月17日立案后，依法适用简易程序，于2020年1月8日公开开庭进行了审理，原告安徽广泽公司的委托诉讼代理人高山、李国涛、被告安徽实佳公司的法定代表人时朝娣、被告安徽天鸿公司的委托诉讼代理人马晓东、被告藏绍朋及委托诉讼代理人马晓东、被告时朝娣到庭参加诉讼，被告陈丽、陈峰、徐福萍经本院传票传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。安徽广泽公司向本院提出诉讼请求：1、依法判令被告安徽实佳汽车销售有限公司偿还原告垫付银行贷款本息2372073.72元及违约金442500元，合计人民币2814573.72元；2、判令被告安徽天鸿汽车销售服务有限公司、臧绍朋、陈丽、时朝娣、陈峰、徐福萍对上述贷款本息及违约金承担连带保证责任；3、本案诉讼费、保全费、律师费由被告承担。事实和理由：2018年8月15日，经协商，被告安徽实佳汽车销售有限公司与安徽太和农村商业银行股份有限公司签订流动资金借款合同，该合同明确约定：“本合同项下的借款额度为人民币（大写）贰佰玖拾伍万元，（小写）￥2950000元，借款期限为12个月，自2018年8月15日至2019年8月15日，借款用途为购车”，并有安徽广泽融资担保有限公司为其贷款提供担保。且2018年8月15日，原告与被告安徽天鸿汽车销售服务有限公司、臧绍朋、陈丽、时朝娣、陈峰、徐福萍签订反担保合同，该合同明确约定了担保的数额、时间、范围等，该笔借款发放后，被告安徽实佳汽车销售有限公司并未按照贷款合同约定期还银行贷款，原告于2019年11月7日通过其保证金账户为其垫付归还银行贷款及其逾期利息合计2372073.72元。该笔垫付款经原告多次向被告催要未果，为此，原告诉至法院。安徽实佳公司、时朝娣辩称，款是我公司用的，原告替我公司偿还2372073.72元，无异议。我想办法还款。安徽天鸿公司辩称，天鸿公司并不在担保合同中签字，法定代表人臧贺签字系伪造，原告对此也已知晓，因此天鸿公司不应该承担保证责任；该反担保合同中第五条违约责任中，按照主合同借款10%支付违约金，而主借款合同系循环借款合同，原告诉讼违约金已超过担保合同约定。藏绍朋辩称，我愿意承担反担保责任，如果继续续贷，我愿意继续承担担保责任。陈丽、陈峰、徐福萍未答辩，也未提交证据。本院经审查认定事实如下：2018年8月15日，安徽实佳公司由安徽广泽公司担保向安徽太和农村商业银行股份有限公司借款2950000元，并签订了太和农商行流动资金借款合同、最高额保证担保借款合同各一份。同日，安徽天鸿公司、藏绍朋、陈丽、时朝娣、陈峰、徐福萍（作为乙方）为借款人安徽实佳公司（作为丙方）向安徽广泽公司（作为甲方）提供反担保，并签订反担保合同一份，该合同约定：根据丙方与甲方以及安徽太和农村商业银行股份有限公司(以下简称贷款人）签订的第3499021220180283号太和农商行流动资金借款合同、最高额保证担保借款合同的约定，甲方为丙方向贷款人借款提供保证担保，现乙方以其共同所有的或个别所有的、现在所有的及将来所有的全部财产为丙方向甲方提供反担保。甲乙丙三方经协商一致达成协议，订立本合同。第一条：反担保保证范围乙方愿意根据《借款合同》及《保证合同》等合同的约定，为丙方向甲方提供反担保，担保金额（大写）人民币叁佰万元，并履行反担保责任。根据《借款合同》及《保证合同》的有关条款约定，在丙方未能按期履行还款义务，甲方承担了保证责任后，即取得债权人地位，为借款人提供担保的借款本金最高额人民币（大写）叁佰万元、利息、违约金（借款本金的15%）、赔偿金以及实现债权产生的全部费用（包括但不限于诉讼费、仲裁费、财产保全费、执行费、质押物处置费、过户费、公告费、律师费、评估费、拍卖费、差旅费等）。第二条：反担保保证方式2、本合同的保证方式为连带责任保证，乙方对反担保范围内债务的清偿与借款人承担无限连带责任。第三条：反担保保证期间反担保保证期限为主合同中保证期限（甲方履行保证责任）届满之日起三年。…第五条违约责任…二、违约处理1、乙方因违反其保证与承诺，导致本合同无效、解除或发生纠纷，给乙方造成损失的，乙方应负全部赔偿责任；2、乙方违反本合同第五条的约定的，应按照主合同借款金额的10%向甲方支付违约金，反担保责任继续承担。…。合同还约定了其他事项。安徽广泽公司、安徽实佳公司、安徽天鸿公司均在该反担保合同上加盖印章，藏绍朋、陈丽、时朝娣、陈峰、徐福萍均在该反担保合同上签名并捺印。借款合同到期后，安徽实佳公司未按期还款，安徽太和农村商业银行股份有限公司从安徽广泽公司的保证金账户扣划2372073.72元。后安徽广泽公司向安徽实佳公司及反担保人安徽天鸿公司、藏绍朋、陈丽、时朝娣、陈峰、徐福萍多次催要未果，为此，安徽广泽公司诉讼来院。另查明，安徽广泽公司为实现债权支付保全费5000元，支付律师费15000元。本院认为，安徽广泽公司和安徽实佳公司与安徽太和农村商业银行股份有限公司签订的太和农商行流动资金借款合同、最高额保证担保借款合同及安徽广泽公司与藏绍朋、陈丽、时朝娣、陈峰、徐福萍签订的反担保合同均系各方当事人真实意思表示,且不违反法律、行政法规的强制性规定,系合法有效的合同,各方当事人应按合同约定履行义务。担保人安徽广泽公司代安徽实佳公司向安徽太和农村商业银行股份有限公司偿还借款本息合计2372073.72元，安徽广泽公司有权向安徽实佳公司追偿，因此，安徽广泽公司要求安徽实佳公司偿还垫付款2372073.72元的诉讼请求，应予支持；由于双方在反担保合同中约定“在丙方未能按期履行还款义务，甲方承担了保证责任后，即取得债权人地位，为借款人提供担保的借款本金最高额人民币（大写）叁佰万元、利息、违约金（借款本金的15%）、赔偿金以及实现债权产生的全部费用（包括但不限于诉讼费、仲裁费、财产保全费、执行费、质押物处置费、过户费、公告费、律师费、评估费、拍卖费、差旅费等）”，因此，安徽广泽公司支付的保全费5000元及律师费15000元应由安徽实佳公司承担。根据反担保合同约定反担保人藏绍朋、陈丽、时朝娣、陈峰、徐福萍应对上述债务承担连带保证责任，因此，安徽广泽公司要求反担保人藏绍朋、陈丽、时朝娣、陈峰、徐福萍承担连带保证责任的诉讼请求，应予支持；关于安徽天鸿公司是否承担担保责任的问题，根据《中华人民共和国公司法》第十六条第一款“公司向其他企业投资或者为他人提供担保，依照公司章程的规定，由董事会或者股东会、股东大会决议；公司章程对投资或者担保的总额及单项投资或者担保的数额有限额规定的，不得超过规定的限额。”的规定，安徽广泽公司未能提供证据证明签订反担保合同时对董事会决议或股东会决议进行了审查，安徽广泽公司存在过错，不构成善意，因此，安徽广泽公司与安徽天鸿公司签订的反担保合同应认定为无效。安徽天鸿公司明知在未经董事会决议或股东会决议的情况下不得对外提供担保，安徽天鸿公司仍为安徽实佳公司向安徽太和农村商业银行股份有限公司借款提供反担保，安徽天鸿公司存在过错。由于安徽广泽公司和安徽天鸿公司均存在过错，因此，反担保人安徽天鸿公司承担民事责任的部分，不应超过债务人安徽实佳公司不能清偿部分的二分之一；关于安徽广泽公司要求支付违约金442500元的问题，由于担保人承担的担保责任范围不应当大于主债务，是担保从属性的必然要求，担保合同约定专门的违约责任，应当认定大于主债务部分的约定无效。因此，安徽广泽公司要求支付违约金442500元的诉讼请求，不予支持。陈丽、陈峰、徐福萍经本院传票传唤未到庭参加诉讼，应视为其自愿放弃答辩、质证的权利，应承担对其不利的法律后果。综上所述，安徽广泽公司的诉讼请求，本院予以部分支持。依照《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、《中华人民共和国担保法》第二十一条、第三十一条、《中华人民共和国公司法》第十六条第一款、《最高人民法院关于适用若干问题的解释》第二条、第七条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条的规定,判决如下：一、安徽实佳汽车销售有限公司于本判决生效之日起十日内偿还安徽广泽融资担保有限公司垫付款2372073.72元；二、安徽实佳汽车销售有限公司于本判决生效之日起十日内支付安徽广泽融资担保有限公司保全费5000元和律师费15000元；三、藏绍朋、陈丽、时朝娣、陈峰、徐福萍对上述债务承担连带保证责任；四、安徽天鸿汽车销售服务有限公司应对上述债务中不能清偿部分的二分之一承担连带赔偿责任；五、驳回安徽广泽融资担保有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费14659元，由安徽实佳汽车销售有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于安徽省阜阳市中级人民法院。审判员  栾夫兴二〇二〇年一月十七日书记员  何 宇附：本判决书所引用的相关法律条文《中华人民共和国合同法》第六十条第一款当事人应当按照约定全面履行自己的义务。《中华人民共和国担保法》第二十一条保证担保的范围包括主债权及利息、违约金、损害赔偿金和实现债权的费用。保证合同另有约定的，按照约定。当事人对保证担保的范围没有约定或者约定不明确的，保证人应当对全部债务承担责任。第三十一条保证人承担保证责任后，有权向债务人追偿。《中华人民共和国公司法》第十六条第一款公司向其他企业投资或者为他人提供担保，依照公司章程的规定，由董事会或者股东会、股东大会决议；公司章程对投资或者担保的总额及单项投资或者担保的数额有限额规定的，不得超过规定的限额。《最高人民法院关于适用若干问题的解释》第二条反担保人可以是债务人，也可以是债务人之外的其他人。反担保方式可以是债务人提供的抵押或者质押，也可以是其他人提供的保证、抵押或者质押。第七条主合同有效而担保合同无效，债权人无过错的，担保人与债务人对主合同债权人的经济损失，承担连带赔偿责任；债权人、担保人有过错的，担保人承担民事责任的部分，不应超过债务人不能清偿部分的二分之一。《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。