湖南省常德市中级人民法院民 事 判 决 书(2019)湘07民终2876号上诉人（原审被告）：太平财产保险有限公司常德中心支公司，住所地湖南省常德市武陵区芷兰街道办事处芷荷社区武陵大道778号（德春公寓综合楼1-2楼）。主要负责人：阎志军，该公司总经理。委托诉讼代理人：罗平，男，该公司工作人员。委托诉讼代理人：程勇，男，该公司工作人员。被上诉人（原审原告）：张惠敏，女，1953年9月9日出生，汉族，居民，住湖南省桃源县。委托诉讼代理人：刘飞南，桃源县准绳法律服务所法律工作者。原审被告：张金平，女，1979年5月11日出生，汉族，居民，住湖南省桃源县。上诉人太平财产保险股份有限公司常德中心支公司（以下简称太平保险常德公司）因与被上诉人张惠敏及原审被告张金平机动车交通事故责任纠纷一案，不服湖南省桃源县人民法院（2019）湘0725民初2618号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年12月26日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。太平保险常德公司上诉请求：1.撤销一审判决，改判该公司减少赔偿误工费6420元、不赔偿鉴定费1500元；2.本案诉讼费用由张惠敏负担。事实和理由：1.该公司在一审举证期限内申请对张惠敏的误工期重新鉴定，未获准许属于程序违法。张惠敏自行鉴定的过程本案其他当事人不知情且未参与，缺乏必要的监督，张惠敏的伤情经鉴定为面部皮肤挫伤、全身多处软组织挫伤，误工期为90天，但是根据《人身损害误工期、护理期、营养期评定规范》规定，误工期最长不超过30天，故张惠敏的鉴定意见结论不合理。2.鉴定费属于间接损失，根据保险合同约定，应当由侵权人承担，该公司不应承担赔偿责任。张惠敏辩称，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求驳回上诉，维持原判。一审法院依法适用法律未准予保险公司重新鉴定申请是正确的。张金平述称，请求依法裁判。张惠敏向一审法院起诉请求：1.张金平赔偿各项损失共计27307.58元，太平保险常德公司在保险限额内承担赔偿责任；2.本案诉讼费由张金平、太平保险常德公司承担。一审法院认定事实：2019年6月22日6时30分许，张金平驾驶湘Ｊ×××××号小型客车，行驶至桃源县交叉路口时，遇张惠敏骑摩托车直行，因张金平未确保行车安全，导致两车相撞，造成张惠敏受伤及车辆受损的道路交通事故。该事故经交警部门认定，张金平负此次事故的全部责任，张惠敏不负责任。张惠敏受伤后在桃源县人民医院治疗，花费医疗费6994.8元，张金平垫付医疗费6744.48元。张金平支付张惠敏伙食费500元。张惠敏的伤情经常德市信源司法鉴定所鉴定：张惠敏面部皮肤挫伤，全身多处软组织挫伤，未构成伤残。误工期90日，住院期间需护理，营养期7日。张金平驾驶的湘Ｊ×××××号小型客车在太平保险常德公司投保交强险和商业三者险，本案事故发生在保险期间。张惠敏的损失认定如下：医疗费6994.48元，住院伙食补助费1500元，营养费350元，误工费9630元（90天*107元），护理费1605元，鉴定费1500元，交通费200元，合计21779.48元。一审法院认为，本案争议焦点为张惠敏的损失如何承担。根据《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条和《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条规定，张惠敏的损失应当先由承保交强险的保险公司在责任限额内予以赔偿，不足部分由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿，仍有不足的，由侵权人按照各自的过错比例分担。依据交通事故责任认定划分的责任，张金平在此次事故中全部责任，张惠敏不负责任，因此，张惠敏的损失首先由太平保险常德公司在交强险范围内赔偿20279.48元，再由太平保险常德公司在商业三者险限额内赔偿1500元。张金平垫付的7494.48元，在张惠敏获得赔偿款后应返还给张金平。一审判决：一、太平财产保险公司常德中心支公司赔偿张惠敏各项损失共计21779.48元（交强险20279.48元＋商业三者险1500元）；二、张惠敏收到上述款项后返还张金平7494.48元；上述款项限本判决生效后15日内履行（可直接汇入户名：桃源县人民法院执行案款专户；开户行：中国建设银行桃源支行；账号：43×××68；行号：105558513326；地址：湖南省桃常德市桃源县）；如果未按本判决指定的期间履行金钱给付义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费302，减半收取计151元，由张金平负担。本院二审期间，当事人围绕上诉请求依法提交了证据。本院组织当事人进行了证据交换和质证。太平保险常德公司申请对张惠敏的误工期限进行重新鉴定，理由为一审判决采信张惠敏提供的鉴定意见缺乏合理性，一是本案其他当事人对该次鉴定不知情，没有参与监督，属于程序错误；二是张惠敏的诊疗医院出院医嘱中明确了出院后休息一个月，再结合其伤情为面部挫伤、全身多处软组织挫伤，应当认定误工期限为一个月。本院认为，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条第二款规定：“误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天”。太平保险常德公司对一审判决采信的常德市信源司法鉴定所出具的常信源司鉴所[2019]临鉴字第333号鉴定意见中误工期部分的异议成立，结合张惠敏一审提交的桃源县人民医院出院记录、疾病诊断证明书中医嘱休息一个月，以及GAT1193-2014《人身损害误工期、护理期、营养期评定规范》10.1.3：皮肤创长度大于20cm，误工20-30日，可以认定本案张惠敏的误工期，故重新鉴定缺乏必要性，对太平保险常德公司的重新鉴定不予准许，但确认张惠敏的误工期为一个月（30日）。经审理查明，张惠敏在本案事故后，于桃源县人民医院住院治疗15日，该院出院医嘱载明，休息一个月。张惠敏的误工费为3210元（30日×107元），本次交通事故造成的全部损失为15359.48元。本院二审查明的其他事实与原审法院认定的事实一致。本院认为，本案系机动车交通事故责任纠纷。本案争议焦点为，一审判决太平保险常德公司赔偿误工费、鉴定费是否正确。关于误工费问题。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条第二款规定：“误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天”。本案中，张惠敏因交通事故前往桃源县人民医院住院治疗，经诊疗后出院医嘱为休息一个月，其误工时间可以由医疗机构桃源县人民医院出具的出院记录、疾病诊断证明书予以确认，且出院医嘱中的休养要求亦与GAT1193-2014《人身损害误工期、护理期、营养期评定规范》规定的误工20-30日相符合，故张惠敏的误工时间为一个月，即30日，本院对此予以确认。因此，张惠敏在本案中的误工费为3210元（30日×107元）。关于鉴定费问题。根据《中华人民共和国侵权责任法》第二十条规定：“侵害他人人身权益造成财产损失的，按照被侵权人因此受到的损失赔偿；被侵权人的损失难以确定，侵权人因此获得利益的，按照其获得的利益赔偿；侵权人因此获得的利益难以确定，被侵权人和侵权人就赔偿数额协商不一致，向人民法院提起诉讼的，由人民法院根据实际情况确定赔偿数额”。张金平驾驶小型客车与张惠敏驾驶摩托车相撞，造成张惠敏受伤，张金平对该事故负有全部责任，张金平系侵权人，张惠敏系被侵权人，张惠敏因事故产生的鉴定费1500元，应由张金平承担赔偿责任。一审判决越过交强险财产赔偿限额2000元后，确定太平保险常德公司在商业三者险中赔偿鉴定费1500元没有法律依据和合同依据，且与司法惯例相违背，鉴定费属于因诉讼而产生的合理费用，根据交强险和商业三者险合同约定，鉴定费不属于保险的赔偿范围。因此，本院对此予以纠正，太平保险常德公司不承担鉴定费1500元的赔偿责任，该部分损失由张金平承担。综上，张惠敏在本案中的损失15359.48元，由太平保险常德公司在交强险责任限额内赔偿13859.48元，由张金平赔偿1500元。因张金平已垫付张惠敏7244.48元，以上合计为：太平保险常德公司赔偿张惠敏8115元，返还张金平垫付款5744.48元。综上所述，太平保险常德公司的上诉请求成立，予以支持。依照《中华人民共和国侵权责任法》第二十条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条第二款，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条第一款、第一百七十条第一款第二项之规定，判决如下：一、撤销湖南省桃源县人民法院（2019）湘0725民初2618号民事判决；二、太平财产保险有限公司常德中心支公司赔偿张惠敏8115元，返还张金平垫付款5744.48元；三、驳回张惠敏的其他诉讼请求。上述款项自本判决生效之日起15日内履行完毕。如果未按本判决指定的期间内履行给付金钱义务，应按《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费302元，减半收取151元，由张金平负担；二审案件受理费50元，由张惠敏负担。本判决为终审判决。审判长  蒋晓玲审判员  谭洪妮审判员  孙 晖二〇二〇年一月十六日法官助理廖泽轩书记员于松卉附相关法条：《中华人民共和国侵权责任法》第二十条侵害他人人身权益造成财产损失的，按照被侵权人因此受到的损失赔偿；被侵权人的损失难以确定，侵权人因此获得利益的，按照其获得的利益赔偿；侵权人因此获得的利益难以确定，被侵权人和侵权人就赔偿数额协商不一致，向人民法院提起诉讼的，由人民法院根据实际情况确定赔偿数额。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条第二审人民法院对上诉案件，应当组成合议庭，开庭审理。经过阅卷、调查和询问当事人，对没有提出新的事实、证据或者理由，合议庭认为不需要开庭审理的，可以不开庭审理。第二审人民法院审理上诉案件，可以在本院进行，也可以到案件发生地或者原审人民法院所在地进行。第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。