新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市中级人民法院民 事 裁 定 书(2019)新01民终3749号上诉人(原审被告)：乌鲁木齐市亚额房地产开发有限公司。法定代表人：阿布都如苏力·乌木拉，该公司总经理。委托诉讼代理人：孙靖宇，新疆行己律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：新疆合吉贷金融信息服务有限公司清算组。法定代表人：丁树峰，该公司总经理。委托诉讼代理人：唐新礼，该公司法务工作者。原审被告:阿布都如苏力·乌木拉委托诉讼代理人：古丽米热·阿布都如苏力上诉人乌鲁木齐市亚额房地产开发有限公司（以下简称亚额房地产公司），因与被上诉人新疆合吉贷金融信息服务有限公司清算组（以下简称合吉贷清算组）原审被告阿布都如苏力·乌木拉民间借贷纠纷一案，不服乌鲁木齐市天山区人民法院(2019)新0102民初4405号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭对本案进行了审理。本案现已审理终结。亚额房地产公司上诉请求：请求撤销乌鲁木齐市天山区人民法院（2019）新0102民初4405号民事判决书，驳回判决第二项要求上诉人亚额房地产开发公司支付利息225000元的诉讼请求。事实及理由：新疆合吉贷金融信息服务有限公司不能以清算组名义为主题，应该以清算组负责人，法定代表人，股东名义为主题。新疆合吉贷金融信息服务有限公司于2018年09月21日已注销。原出借人未向阿布都如苏力·乌木拉提供借款。双方不存在实际的借款事实。实际出借人丁树峰，刘彦昌未向上诉人支付款项。一审法院认定本案为民间借贷错误。2015年9月16日双方解除了房地产开发合作协议，做了补充条款，只有上诉人乌鲁木齐市亚额房地产开发有限公司承担还款责任。合吉贷清算组答辩称：请求二审法院依法判决。阿布都如苏力·乌木拉答辩称：同意上诉人的上诉意见。该款是投资款，不是借款故不应计算利息。本人不应承担还款义务。合吉贷清算组向一审法院起诉请求：1.要求亚额房地产公司、阿布都如苏力·乌木拉返还借款人民币贰佰伍拾万元（2500000）；2.要求亚额房地产公司、阿布都如苏力·乌木拉偿还借款利息月息2016年10月30日起至2017年3月15日止。（2500000元×2%×4个半月）=300000元人民币，共计：2800000元人民币；3.要求亚额房地产公司、阿布都如苏力·乌木拉承担本案诉讼费。一审法院认定事实：2014年11月4日，亚额房地产公司（甲方）与伊犁康之源公司（乙方）签订《房地产开发合作协议》，其中第四条c项约定：乙方替甲方偿还第三方借款贰佰伍拾万元，项目竣工后，乙方从甲方所得利润中扣得该贰佰伍拾万元。第十一条约定：甲方用100亩林权证、（其中30亩建设用地土地证、土地转让合同向乙方抵押）。向乙方借款250万元（贰佰伍拾万元），其中贰佰壹拾捌万元用于土地招牌挂的保证金，余款甲方自用。2014年11月06日，借款人即被告亚额房地产公司、阿布都如苏力·乌木拉与贷款人即原债权人丁树峰、刘彦昌签订了借款合同，约定：借款人向贷款人借款人民币2500000元，期限自2014年11月06日起至2015年04月05日止，共5个月，利率为月息2.5%，每月贷款日支付利息，到期还本。逾期贷款的罚息利率按本合同约定利率上浮50%，并为确保债权的实现向债权人提供保证担保。2014年11月6日，亚额房地产公司与阿布都如苏力·乌木拉出具还款委托书，注明：借款2500000由丁树峰、刘彦昌委托伊犁康之源公司转汇给两位汇款委托书上委托的账户上。受两被告委托，伊犁康之源公司于2014年11月6日向亚额房地产公司汇款2180000元，于2014年11月7日向阿布都如苏力·乌木拉汇款320000元，两笔合计2500000元。同日，亚额房地产公司与阿布都如苏力·乌木拉出具收据注明已收到借款款项。2015年9月16日亚额房地产公司与伊犁康之源公司又签订《房地产开发合作协议补充条款》，约定：一、双方同意解除2014年11月4日签订的《房地产开发合作协议》；二、伊犁康之源公司借给亚额房地产公司的2500000元（贰佰伍拾万元）人民币按2014年11月6日的借款合同，亚额房地产公司同意在2016年10月底还清借款，此款不计利息。此款被告亚额房地产公司与阿布都如苏力·乌木拉至今未归还。2017年3月14日，原债权人丁树峰、刘彦昌以短信方式向阿布都如苏力·乌木拉名下的1389998XXX号手机号送达债权转让通知书。2017年3月15日，原债权人丁树峰、刘彦昌与新疆合吉贷金融信息服务有限公司签订债权转让协议，将原债权予以转让。2017年7月3日，伊犁康之源公司出具证明，原债权人丁树峰、刘彦昌是通过该公司向两亚额房地产公司、阿布都如苏力·乌木拉提供了借款。2018年8月1日经乌鲁木齐市天山区工商局公告注销了新疆合吉贷金融信息服务有限公司，成立了清算组。原审法院认为，本案的争议焦点为2500000元款项系投资款还是借款。根据2014年11月6日亚额房地产公司、阿布都如苏力·乌木拉与原债权人丁树峰、刘彦昌所签订的借款合同以及亚额房地产公司、阿布都如苏力·乌木拉所出具的汇款委托书，结合2017年7月3日伊犁康之源公司出具的汇款证明，可以证实，伊犁康之源公司是按照借款合同中的约定向亚额房地产公司、阿布都如苏力·乌木拉提供了借款。该款项来源系原债权人丁树峰、刘彦昌出借并委托伊犁康之源公司汇入亚额房地产公司、阿布都如苏力·乌木拉的账户。2015年9月16日亚额房地产公司与伊犁康之源公司签订《房地产开发合作协议补充条款》，解除原合作协议。该补充条款中，亚额房地产公司对该笔借款亦表示认可，并同意还清。故可以认定，亚额房地产公司、阿布都如苏力·乌木拉对向原债权人丁树峰、刘彦昌借款2500000元的事实是认可的。该笔债权于2017年3月15日，由原债权人丁树峰、刘彦昌通过债权转让协议转让给新疆合吉贷金融信息服务有限公司并以短信方式通知阿布都如苏力·乌木拉。根据《中华人民共和国合同法》第七十九条，第八十条的规定，除法律规定的几项特殊情况之外，原债权人可以将合同的权利全部或者部分转让给第三人。债权人转让权利的，应当通知债务人。未经通知，该转让对债务人不发生法律效力。故本院对债权转让协议的效力予以确认。新疆合吉贷金融信息服务有限公司于2018年8月1日经乌鲁木齐市天山区工商局公告注销并成立清算组，因此该债权应由原告合吉贷清算组承受。综上，亚额房地产公司、阿布都如苏力·乌木拉应向合吉贷清算组归还借款本金2500000元。对合吉贷清算组的该诉讼请求予以支持。亚额房地产公司、阿布都如苏力·乌木拉未按合同约定履行还款义务，应支付逾期利息。根据2014年11月6日原债权人丁树峰、刘彦昌与亚额房地产公司、阿布都如苏力·乌木拉与所签订的借款合同的约定，利率为月息2.5%，已超过法律规定的年利率24%的标准，对超出部分不予支持。合吉贷清算组主张自2016年10月30日至2017年3月15日期间共四个半月的利息，月利率为2%，未超出法律规定及双方约定，即利息为225000元（2500000×2%×4.5月）。故亚额房地产公司、阿布都如苏力·乌木拉应偿还合吉贷清算组借款利息225000元。亚额房地产公司、阿布都如苏力·乌木拉辩称理由不成立，本院不予采信。判决：一、乌鲁木齐市亚额房地产开发有限公司、阿布都如苏力·乌木拉给付新疆合吉贷金融信息服务有限公司清算组借款本金2500000元；二、乌鲁木齐市亚额房地产开发有限公司、阿布都如苏力·乌木拉偿付新疆合吉贷金融信息服务有限公司清算组借款利息225000元（2500000×2%×4.5月）。本院审理查明：2018年7月25新疆合吉贷金融信息服务有限公司成立清算组并于2018年9月21日经工商部门注销。本院对一审查明的事实予以确认。本院认为：新疆合吉贷金融信息服务有限公司被注销的情况下，清算组作为诉讼主体参加诉讼违反法定诉讼程序。原审法院违反法定程序，故依照《最高人民法院关于适用（中华人民共和国民事诉讼法）的解释》第三百三十条规定，裁定如下：一、撤销乌鲁木齐市天山区人民法院(2019)新0102民初4405号民事判决；二、驳回新疆合吉贷金融信息服务有限公司清算组的起诉。一审案件受理费29200元（新疆合吉贷金融信息服务有限公司移交）退还新疆合吉贷金融信息服务有限公司；二审案件受理费4675元（乌鲁木齐市亚额房地产开发有限公司已交），由本院退还乌鲁木齐市亚额房地产开发有限公司。本裁定为终审裁定。审判长 艾尔肯 铁力克审判员 祖鲁非娅吐尔逊审判员 帕提古丽马合木二〇二〇年一月七日书记员 古丽给娜吾买尔