青岛海事法院民 事 判 决 书（2019）鲁72民初554号原告：龙口滨港液体化工码头有限公司，住所地山东省龙口市环海路24号。法定代表人：王振和，总经理。委托诉讼代理人：李城，山东滨海正大律师事务所律师。委托诉讼代理人：姜涛，山东滨海正大律师事务所实习律师。被告：山东大新化工有限公司，住所地山东省淄博市高新区柳泉路125号先进陶瓷产业创新园B座17层1701-1716室。法定代表人：石磊，执行董事。委托诉讼代理人：张彬，男，1981年11月3日出生，汉族，住山东省沂源县，该公司职员。第三人：中国民生银行股份有限公司青岛分行，住所地山东省青岛市崂山区海尔路190号。负责人：范国德，行长。委托诉讼代理人：孟珍，北京市中伦（青岛）律师事务所律师。原告龙口滨港液体化工码头有限公司与被告山东大新化工有限公司港口作业纠纷一案，本院于2019年4月10日立案后，依法适用简易程序，准许中国民生银行股份有限公司青岛分行作为无独立请求权第三人参加诉讼，并公开开庭进行了审理。原告委托诉讼代理人李城、姜涛，被告委托诉讼代理人张彬，第三人委托诉讼代理人孟珍，到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：1、判令被告向原告支付综合服务费、资源占有费与违约金等款项48304584.71元，及以31773818元为基数从2019年3月19日起到实际付款之日止按每日千分之一计算的违约金；2、判令原告对留置被告的V502、V505两个储罐及配套设施，或其折价、变现款项具有优先受偿权；3、本案诉讼费及其他费用由被告承担。事实与理由：原、被告于2010年3月9日签订《储罐综合转让协议》，约定：原告将26万罐区内编号为V502、V505两个5万立方米储罐及配套公用设施转让给被告，被告同意接受；转让费约5500万元，上述转让费参照26万罐区总成本计算，最终价格由原、被告双方根据审计报告协商确定；被告应于本协议生效后30日内，按本协议第二条约定的金额将“转让标的”的转让费以银行转账方式一次性全额支付给原告，原告应于本协议生效后将转让储罐及配套设施交付被告；被告承诺保障自“转让标的”交付后每一个周转年度的年最低周转量不少于60万吨，如被告未达到上述承诺保障的年最低周转量，除按照实际周转量交纳港口费用外，还需在每个周转年度到期后十个工作日内交纳“资源占有费”；被告委托原告负责转让储罐的操作、日常管理和维修维护，并向原告支付综合服务费；被告逾期未交储罐转让款、综合服务费、资源占有费的，每迟延一日应按逾期交付费用的0.3%向原告支付违约金；被告若对外转让储罐，须经原告书面同意，同等价格原告享有优先购买权，被告同时接受龙口港集团有限公司和原告的治安与安全管理。被告正式受让V502、V505储罐及配套设施后，因业务需求于2013年12月与案外人中国民生银行股份有限公司青岛分行签订《最高额抵押合同》，被告提供两个5万立方米储罐及配套设施作为抵押财产。2013年12月16日，中国民生银行股份有限公司青岛分行就上述储罐及配套设施办理了抵押登记，取得了“高新工商抵登字2013第0030号”动产抵押登记书。根据《储罐综合转让协议》约定，自2015年10月10日至2019年3月18日期间，被告应支付综合服务费11169355元及违约金（暂按日千分之一标准计算）7300540.53元、资源占有费20604463元及违约金（暂按日千分之一标准计算）9230226.18元，以上合计48304584.71元，但被告没有依约支付。V502、V505储罐及配套设施位于原告港区内，原告依《储罐综合转让协议》合法占有上述储罐及配套设施，因被告不履行到期债务，原告已留置V502、V505两个储罐及配套设施，有权就V502、V505两个储罐及配套设施或其折价或变现款项优先受偿，望判如所请。被告辩称：被告并非《储罐综合转让协议》的合同主体。2010年3月9日，被告与原告签订《储罐综合转让协议》后，经原告同意，原、被告及案外人山东天宏新能源化工有限公司于当日签订《确认函》，约定将《储罐综合转让协议》项下被告的权利义务转让给山东天宏新能源化工有限公司。此时，《储罐综合转让协议》项下的合同主体应为原告与山东天宏新能源化工有限公司，被告不再是上述合同主体。第三人述称：被告与原告签订《储罐综合转让协议》后，便将合同项下的权利义务通过签订转让协议的方式转让给案外人山东天宏新能源化工有限公司。基于该转让，原告现在无权再就涉案《储罐综合转让协议》要求被告履行给付义务，也不应就该部分债权就V502、V505两个储罐主张留置权。原告为支持其诉讼请求，向本院提交证据如下：证据一、《储罐综合转让协议》，用以证明原、被告双方于2010年3月9日签订《储罐综合转让协议》，约定了原、被告双方的权利与义务。证据二、山东省高级人民法院出具的（2017）鲁民终607号民事判决书，用以证明被告于2013年12月与案外人中国民生银行股份有限公司青岛分行签订《最高额抵押合同》，被告提供两个5万立方米储罐及配套设施作为抵押财产；2013年12月16日，中国民生银行股份有限公司青岛分行就上述储罐及配套设施办理了抵押登记，取得了“高新工商抵登字2013第0030号”动产抵押登记书。证据三、留置通知书及运单，用以证明因被告欠付资源占有费、综合使用费、违约金、利息等款项，原告已留置被告的V502、V505储罐及配套设施。证据四、EMS快递运单、运单查询及留置通知书，用以证明被告欠付资源占有费、综合服务费、违约金、利息等款项，原告于2019年4月11日通知被告，已留置被告的V502、V505储罐及配套设施，被告于2019年4月15日收到该通知。证据五、确认函及博兴县人民法院（2015）博商破字第2-1号民事裁定书，用以证明博兴县人民法院已于2015年8月10日裁定受理山东天宏新能源化工有限公司的破产重整申请，根据《中华人民共和国企业破产法》第十八条规定，原、被告及山东天宏新能源化工有限公司于2010年3月9日签订的确认函已视为解除。证据六、企业动产抵押登记档案，用以证明被告于2014年7月15日将其所有的两个5万立方米储罐及配套设施，作为动产抵押给中国建设银行股份有限公司淄博张店支行，登记机关淄博市工商行政管理局高新技术产业开发区分局于同年7月18日盖“动产抵押登记专用章”确认两个5万立方米储罐及配套设施系动产，且其所有人为本案被告。被告对原告证据的质证意见如下：对证据一至六的原件与复印件核对一致，但原、被告和案外人山东天宏新能源化工有限公司已经签署确认函，被告在《储罐综合转让协议》项下的权利、义务已经全部转让给山东天宏新能源化工有限公司。第三人对原告证据的质证意见如下：对证据一的原件与复印件核对一致，对该证据上加盖的原、被告印章的真实性无异议，但第三人未参与证据一中合同的签署，对该证据的真实性无法确认。对证据二的真实性无异议。对证据三中运单的真实性无异议；对证据三中留置通知书的原件与复印件核对一致，无法确认原告已将证据三中的留置通知书于出具当天邮寄给被告。对证据四中EMS快递运单的真实性无异议。对证据五中民事裁定书的真实性无异议；对证据五中确认函的原件与复印件核对一致，无法确认证据五中确认函的真实性，如果该确认函属实，可以证明原、被告及案外人山东天宏新能源化工有限公司之间已经形成了新的法律关系，且被告与山东天宏新能源化工有限公司之间的转让行为已经完成，即使山东天宏新能源化工有限公司破产也不会导致被告重新成为涉案《储罐综合转让协议》项下的义务承担者，原告应当向山东天宏新能源化工有限公司主张相应费用。对证据六的真实性无异议。本院对原告证据认定如下：原告证据一至六的原件与复印件核对一致，且证据之间能够相互印证；被告及第三人对上述证据中加盖的印章的真实性无异议或未提出异议；本院对上述证据予以采信。被告为支持其抗辩主张，向本院提交确认函一份，用以证明被告不再是《储罐综合转让协议》项下的合同主体，合同主体应为原告与山东天宏新能源化工有限公司。鉴于该证据与原告证据五中确认函内容一致，本院对该证据予以采信。第三人未向本院提交证据。根据原、被告提供的有效证据，结合庭审中当事人的陈述，经审理查明以下法律事实：2010年3月9日，原、被告签订《储罐综合转让协议》，约定：原告将26万罐区内编号为V502、V505的两个5万立方米储罐及其配套公用设施转让给被告，转让费约为5500万元；上述转让费参照26万罐区总成本计算，最终价格由原、被告双方根据审计报告协商确定；被告应于转让协议生效后30日内将转让费以银行转账方式一次性全额支付给原告，原告应于转让协议生效后将转让储罐及配套设施交付被告；上述储罐由被告单独所有，罐区内的配套设施由各储罐的所有者按罐容比例共同所有；被告承诺保障自上述储罐交付后每一个周转年度的年最低周转量不少于60万吨，如被告未达到上述承诺保障的年最低周转量，除按照实际周转量交纳港口费用外，还需在每个周转年度到期后十个工作日内向原告交纳“资源占有费”，资源占有费=10元/吨×（被告承诺保障的年最低周转量-本周转年度已完成周转货物吨数）；被告委托原告负责转让储罐的操作、日常管理和维修维护，原告为被告提供接收、发送油品所需的配套设施、公用工程、维修维护等方面的服务，作为对价，被告向原告支付综合服务费；原告按每装卸吨5元向被告收取综合服务费；每年的综合服务费（从每年1月1日至12月31日）按60万吨年最低周转量预收，分两次交纳，每年1月10日和7月10日前各交纳50%，年底根据被告当年实际装卸吨数计算实际综合服务费；年实际装卸吨数不足年最低周转量，按年最低周转量收费；超过部分的综合服务费被告应在第一次交纳下一年度综合服务费的同时向原告交纳；被告储罐投入运营的第一年度综合服务费按当年能够运行的时间占完整年度的比例，根据上述约定计算，并于投入运营前十日内一次性交齐；被告逾期未交储罐转让款、综合服务费、资源占有费及其他费用的，每迟延一日应按逾期未交费用的0.3%向原告支付违约金；被告若对外转让储罐，须经原告书面同意，同等价格原告享有优先购买权；被告同意接受龙口港集团有限公司和原告的治安和安全管理。《储罐综合转让协议》签订后，原、被告及案外人山东天宏新能源化工有限公司三方于同日签订确认函，载明：原告同意被告将上述《储罐综合转让协议》所受让储罐交付山东天宏新能源化工有限公司使用；山东天宏新能源化工有限公司同意享有并承担《储罐综合转让协议》中被告所享有并承担的权利义务。2013年11月28日，被告与第三人签订《综合授信合同》，约定被告在合同约定的授信有效期限内可向第三人申请使用的最高授信额度为3.5亿元，用于办理贷款、汇票承兑、汇票贴现等业务。同年12月16日，被告与第三人签订《最高额抵押合同》，约定被告提供涉案两个5万立方米储罐及配套设施为作为抵押财产，为上述《综合授信合同》提供最高额抵押担保；同日，第三人与被告就涉案两个5万立方米储罐及配套设施办理了抵押权登记，第三人取得了“高新工商抵登字2013第0030号”动产抵押登记证书。2014年7月15日，被告将涉案两个5万立方米储罐及配套设施作为抵押物，抵押给中国建设银行股份有限公司淄博张店支行。淄博市工商行政管理局于同年7月18日受理了该抵押登记，并出具“高新工商抵登字（2014）第0017号”动产抵押登记书。在抵押物概况一栏载明两个5万立方米储罐及配套设施的所有权及使用权归属被告。2015年8月10日，山东省博兴县人民法院作出（2015）博商破字第2-1号民事裁定，受理山东天宏新能源化工有限公司的重整申请。2018年1月18日，原告向被告发出留置通知书，载明：“根据法院生效判决及双方合同约定，贵司欠付我司港口费、中转储存费、综合服务费、资源占用费及违约金、利息等款项（该款项仍持续发生）。经我司多次催收，贵司迟迟未能偿付，我司已留置贵司的V502、V505两个储罐和配套设施并有权就留置财产优先受偿。请贵司尽快根据法院生效判决及双方合同约定付清上述款项，特此通知”。原告分别于2018年2月7日通过顺丰速运、2019年4月11日通过EMS将上述留置通知书邮寄给被告公司副总经理战永亮。战永亮分别于2018年2月10日和2019年4月15日签收上述邮件。以上事实，皆有证据附卷，足以认定。本院认为，本案系港口作业纠纷。原告与被告签订的《储罐综合转让协议》系双方真实意思表示，且协议内容未违反法律、行政法规的强制性规定，该协议内容合法有效，双方均应依约履行。对于被告提出原、被告及案外人山东天宏新能源化工有限公司三方签订确认函后涉案《储罐综合转让协议》的合同主体已变更为原告与山东天宏新能源化工有限公司、被告不再是涉案《储罐综合转让协议》的合同主体的抗辩，根据三方所签订确认函的内容可知，山东天宏新能源化工有限公司仅取得涉案储罐的使用权而非所有权，这在被告与第三人办理的“高新工商抵登字2013第0030号”动产抵押登记证书和被告与中国建设银行股份有限公司淄博张店支行办理的“高新工商抵登字（2014）第0017号”动产抵押登记书中均有所体现；而，“山东天宏新能源化工有限公司同意享有并承担《储罐综合转让协议》中被告所享有并承担的权利义务”的约定，在性质上属于合同权利的部分转让和债务加入，该约定并未剥夺和免除被告在《储罐综合转让协议》项下的权利和义务，被告仍负有因违反《储罐综合转让协议》项下相关义务而向原告赔偿经济损失的责任；故，本院对被告提出其不再是《储罐综合转让协议》合同主体的抗辩不予支持。原告主张被告未按照合同约定履行自2015年10月10日起的综合服务费付款义务及因未达到承诺保障的年最低周转量而应付资源占有费的付款义务，被告作为相应义务的履行方未提交证据证明其已履行相应义务，应承担相应举证不能的后果，负有就其违约行为按照合同约定向原告赔偿经济损失的责任。综合服务费：按照每装卸吨5元、年实际装卸吨数不足年最低周转量60万吨时按年最低周转量收费的约定，2015年10月10日至12月31日的综合服务费为669355元，2016年1月1日至6月30日、2016年7月1日至12月31日、2017年1月1日至6月30日、2017年7月1日至12月31日、2018年1月1日至6月30日、2018年7月1日至12月31日、2019年1月1日至6月30日各150万元，合计11169355元。而，根据综合服务费于每年1月10日、7月10日预交半年费用的约定，被告除支付上述拖欠的综合服务费外，还须就其逾期付款的违约行为，向原告支付逾期付款违约金。对于《储罐综合转让协议》中“每迟延一日应按逾期未交费用的0.3%向原告支付违约金”的约定，原告自行将上述违约金计算标准降低为按中国人民银行公布的金融机构贷款利率计算，系在法律允许的范围内自行对其民事实体权利和诉讼权利的处分，符合法律规定，本院予以照准。据此，被告应就其拖欠的2015年10月10日至12月31日的综合服务费，以669355元为基数按年利率4.75%向原告支付2015年10月11日起至2019年3月18日的逾期付款违约金110838.68元；应就其拖欠的2016年1月1日至6月30日的综合服务费，以150万元为基数按年利率4.75%向原告支付2016年1月11日起至2019年3月18日的逾期付款违约金230177.08元；应就其拖欠的2016年7月1日至12月31日的综合服务费，以150万元为基数按年利率4.75%向原告支付2016年7月11日起至2019年3月18日的逾期付款违约金194156.25元；应就其拖欠的2017年1月1日至6月30日的综合服务费，以150万元为基数按年利率4.75%向原告支付2017年1月11日起至2019年3月18日的逾期付款违约金157739.58元；应就其拖欠的2017年7月1日至12月31日的综合服务费，以150万元为基数按年利率4.75%向原告支付2017年7月11日起至2019年3月18日的逾期付款违约金121916.67元；应就其拖欠的2018年1月1日至6月30日的综合服务费，以150万元为基数按年利率4.75%向原告支付2018年1月11日起至2019年3月18日的逾期付款违约金85500元；应就其拖欠的2018年7月1日至12月31日的综合服务费，以150万元为基数按年利率4.35%向原告支付2018年7月11日起至2019年3月18日的逾期付款违约金45493.75元；应就其拖欠的2019年1月1日至6月30日的综合服务费，以150万元为基数按年利率4.35%向原告支付2019年1月11日起至2019年3月18日的逾期付款违约金12143.75元；并以11169355元为基数按年利率4.35%向原告支付自2019年3月19日起至实际给付之日止的逾期付款违约金。资源占有费：按照10元/吨×（被告承诺保障的年最低周转量-本周转年度已完成周转货物吨数），在被告未举证证明其周转年度已完成周转货物吨数的情况下，被告应向原告支付2015年10月10日至12月31日的资源占有费1338710元，2016年度、2017年度、2018年度资源占有费各600万元，及2019年1月1日至3月18日的资源占有费1265753元，合计20604463元。而，根据资源占有费需在每个周转年度到期后十个工作日内向原告交纳的约定，被告除支付上述拖欠的资源占有费外，还须就其逾期付款的违约行为，向原告支付逾期付款违约金。根据原告自行降低的违约金计算标准，被告应就其拖欠的2015年10月10日至12月31日的资源占有费，以1338710元为基数按年利率4.75%向原告支付2016年1月15日起至2019年3月18日的逾期付款违约金204543.73元；应就其拖欠的2016年度资源占有费，以600万元为基数按年利率4.75%向原告支付2017年1月16日起至2019年3月18日的逾期付款违约金626208.33元；应就其拖欠的2017年度资源占有费，以600万元为基数按年利率4.75%向原告支付2018年1月15日起至2019年3月18日的逾期付款违约金338041.67元；应就其拖欠的2018年度资源占有费，以600万元为基数按年利率4.35%向原告支付2019年1月15日起至2019年3月18日的逾期付款违约金44950元；并以20604463元为基数按年利率4.35%向原告支付自2019年3月19日起至实际给付之日止的逾期付款违约金。对于原告提出上述债权对被告所属的V502、V505两个储罐及配套设施享有留置权，鉴于被告的上述未履行债务已经到期，且V502、V505两个储罐处于原告经营场所内并已被原告合法占有，而原告已分别于2018年2月10日和2019年4月15日通过邮寄的方式向被告送达了留置通知书，给予被告两个月以上履行债务的期间，但被告仍未履行，故原告就上述债权对被告所属的V502、V505两个储罐及配套设施享有留置权，并可就拍卖、变卖上述两个储罐所得的价款按照留置权予以受偿。综上，依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、《中华人民共和国物权法》第二百三十条、第二百三十六条的规定，判决如下：一、被告山东大新化工有限公司于本判决生效之日起十日内向原告龙口滨港液体化工码头有限公司支付综合服务费11169355元，及上述款项截至2019年3月18日的逾期付款违约金957965.76元；二、被告山东大新化工有限公司于本判决生效之日起十日内向原告龙口滨港液体化工码头有限公司支付以11169355元为基数，自2019年3月19日起至实际给付之日止按年利率4.35%计算的逾期付款违约金；三、被告山东大新化工有限公司于本判决生效之日起十日内向原告龙口滨港液体化工码头有限公司支付资源占有费20604463元，及上述款项截至2019年3月18日的逾期付款违约金1213743.73元；四、被告山东大新化工有限公司于本判决生效之日起十日内向原告龙口滨港液体化工码头有限公司支付以20604463元为基数，自2019年3月19日起至实际给付之日止按年利率4.35%计算的逾期付款违约金；五、原告龙口滨港液体化工码头有限公司就上述债权对被告山东大新化工有限公司所属的V502、V505两个储罐及配套设施享有留置权，可就拍卖、变卖上述两个储罐所得的价款按照留置权予以受偿；六、驳回原告龙口滨港液体化工码头有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费283322元适用简易程序减半收取141661元，由原告龙口滨港液体化工码头有限公司负担42110元，由被告山东大新化工有限公司负担99551元。如不服本判决，原、被告可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于山东省高级人民法院。审判员  秦涛二〇二〇年一月十四日书记员  安宁