四川省乐山市中级人民法院 民 事 裁 定 书 （2020）川11民终39号 上诉人（原审原告）：杨某1，男，1963年10月30日出生，汉族，居民，住四川省乐山市市中区。 被上诉人（原审被告）：李某，女，1983年2月10日出生，汉族，居民，住四川省乐山市市中区。 上诉人杨某1因与被上诉人李某离婚后财产纠纷一案，不服四川省乐山市市中区人民法院（2019）川1102民初4537号之一民事裁定，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭对本案进行了审理。 杨某1上诉请求：一、撤销四川省乐山市市中区人民法院（2019）川1102民初4537号之一民事裁定，指令一审法院进行审理；二、确认杨某1对乐山市市中区的门市（权证号：××号）和位于乐山市市中区的住房（权证号：87××33）拥有50%的产权。 李某辩称，请求依法支持杨某1的上诉请求。 杨某1向一审法院起诉请求：确认位于乐山市市中区的门市（权证号：××号）和位于乐山市市中区的住房（权证号：87××33）属于夫妻共同财产，杨某1、李某各自享有50%的产权。 一审法院认定事实：杨某1与李某于××××年××月××日办理结婚登记，于2012年生育一子，取名杨某2（现更名为杨某3）。婚后，杨某1、李某共同出资全款购买了位于乐山市市中区的门市（权证号：××号）和位于乐山市市中区的住房（权证号：87××33），以上门市及住房分别于2005年8月23日、2006年11月15日均登记在李某一人名下，因杨某1系再婚，与李某结婚前与前妻育有一女，为了避免在杨某1去世后家人为财产产生纠纷，杨某1曾于2013年2月25日立下遗嘱：“在我去世后，我自愿将位于乐山市市中区的门市（权证号：××号）和位于乐山市市中区的住房中属于我的财产份额遗留给儿子杨某2继承”。该遗嘱经四川省乐山市嘉州公证处进行了公证，四川省乐山市嘉州公证处出具了（2013）乐市嘉证字第×号公证书。 杨某1与李某于2017年5月25日经双方自愿协商在民政部门办理离婚登记，双方达成的《离婚协议》中对关于子女的抚养第二条约定：“1、双方于×年×月×日生育有一儿子，取名：杨某3（曾用名：杨某2），离婚后儿子随男方直接抚养生活，由女方每月给付生活费，在每月5号前付清当月生活费，直到孩子年满18周岁止。之后的有关费用双方日后重新协商。------”。关于夫妻共同财产的分割第三条约定：“1、房产：ａ、夫妻双方婚后购有位于乐山市中区一间，登记在女方名下，属夫妻共有财产。离婚后，该门市原则上由双方协商价格卖出，所得款项由双方平分；如果没有卖出，所收租金由男方代收用于儿子开销上，所得租金还将用于缴纳该门市房产税和土地使用税。ｂ：夫妻双方婚后购有位于乐山市市中区，登记在女方名下，属夫妻共有财产。离婚后，该住房由儿子与其直接抚养人居住，不可卖出。Ｃ：以上房产因夫妻双方已于2013年以遗嘱形式在乐山市公证处公证过其处置办法，所以以上房产最后均属双方共同儿子杨某3（曾用名：杨某2）所有。2、双方无其它财产，也无债务。……。” 另查明：杨某1刘广东诉李某等四人民间借贷纠纷一案，一审法院于2017年6月21日立案，于2017年10月28日依法作出一审判决，判决李某等四被告在判决生效之日起十五日内向杨某1刘广东偿还借款本金585456元及利息。在诉讼期间：一审法院于2017年7月25日作出（2017）川1102民初2320号之一民事裁定书，裁定查封被执行人李某名下位于乐山市市中区的房产（权证号：87××33）和位于乐山市市中区的门市（权证号：××号）。判决生效后，该案刘广东向一审法院依法申请强制执行。执行中，依照申请执行人的申请，一审法院依法作出（2019）川1102执恢219号执行裁定书，裁定拍卖被执行人李某名下上述房产。2019年5月27日，案外人杨某1（本案原告）以一审法院查封的上述案涉房产为夫妻共同财产且系唯一住房和家庭收入来源为由，向一审法院提出执行异议。一审法院于2019年6月28日作出（2019）川1102执异55号执行裁定书，驳回了案外人杨某1的异议请求。一审法院于2019年6月28日向案外人杨某1与李某送达了该执行裁定书，杨某1于2019年7月11日向一审法院以离婚后财产分割纠纷向一审法院提起诉讼。因现该执行裁定书已发生法律效力且案外人杨某1未提起执行异议之诉，故一审法院继续拍卖被执行人李某名下的上述房产。 杨某1所诉案涉房产位于乐山市市中区的门市（权证号：××号）和位于乐山市市中区的住房（权证号：87××33）系一审法院正在执行的标的物。 执行中，依照申请人执行的申请，一审法院依法作出（2019）川1102执恢219号执行裁定，裁定拍卖被执行人李某名下的上述财产。2019年5月27日，本案杨某1（曾系李某配偶）以一审法院查封的上述房产为夫妻共同财产且系唯一住房和家庭收入来源为由，向一审法院提出执行异议。一审法院于2019年6月28日作出（2019）川1102执异55号执行裁定，驳回了案外人杨某1的异议请求。案外人杨某1在收到的《执行裁定书》中明确告知：“案外人、当事人对裁定不服，认为原判决、裁定错误的，应当依照审批监督程序办理、裁定无关的，可以自本裁定送达之日起十五日内向人民法院提起诉讼”。案外人杨某1在明知有法律规定救济途径的情况下，另寻僻径，导致该执行裁定书现已发生法律效力，一审法院依法继续拍卖被执行李某名下的上述房产。 根据《中华人民共和国民事诉讼法》第227条的规定，杨某1（案外人）对执行标的实体异议，执行机构只能进行程序审查，对执行机构所做出的审查裁定不服的，案外人应通过提起异议之诉程序解决，执行异议之诉由执行法院管辖。但是，对于案外人还能不能另行提起普通的确权诉讼，对人民法院正在执行的标的物进行确权？对此，根据《最高人民法院执行权合理配置和科学运行若干意见》第26条规定：“审判机构在审理确权诉讼时，应当查询所要确权的财产权属状况，发现已经被执行局查封、扣押、冻结的，应当中止审理；当事人诉请确权的财产被执行局处置的，应当撤销确权案件；在执行局查封、扣押、冻结后确权的，应当撤销确权判决或者调解书”。因此，本案在人民法院查封执行标的后，案外人主张对执行标的的实体权利，应当通过案外人异议之诉制度实现，而不是另行诉讼。据此，一审法院依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百一十九条、第一百二十四条、第一百五十四条第（三）款、第二百二十七条，《最高人民法院关于适用的解释》第二百零八条，《执行权合理配置和科学运行若干意见》第二十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，裁定如下：驳回杨某1的起诉。案件受理费1060元，予以退还杨某1。 二审中，杨某1以书面形式表示愿意变更诉讼请求为：一、请求确认杨某1对乐山市市中区的门市（权证号：××号）和位于乐山市市中区的住房（权证号：87××33）各拥有50%的产权；二、请求停止对上述房产的执行措施。 本院认为，首先，根据《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第十六条规定：“……人民法院依照民事诉讼法第二百二十七条规定作出裁定时，应当告知相关权利人提起执行异议之诉的权利和期限……”一审法院在作出（2019）川1102执异55号执行裁定驳回案外人杨某1的异议请求时，未明确告知杨某1提起执行异议之诉的权利和期限。其次，《最高人民法院关于人民法院立案、审判与执行工作协调运行的意见》第8条规定“审判部门在审理确权诉讼时，应当查询所要确权的财产权属状况。需要确权的财产已经被人民法院查封、扣押、冻结的，应当裁定驳回起诉，并告知当事人可以依照民事诉讼法第二百二十七条的规定主张权利。”一审法院在审理本案确权诉讼时，也未向杨某1行使释明权，要求其依照民事诉讼法第二百二十七条的规定主张权利。鉴于上述情况，杨某1提起执行异议之诉的程序权利没有得到保障。二审中，杨某1以书面形式表示愿意变更诉讼请求为依法确认其对案涉房产拥有50%的产权，并停止对案涉房产的执行措施，上述两项请求符合执行异议之诉的审理范围。综合考量本案实际情况，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十一条及《最高人民法院关于适用的解释》第三百三十二条规定，裁定如下： 一、撤销四川省乐山市市中区人民法院（2019）川1102民初4537号之一民事裁定； 二、本案指令四川省乐山市市中区人民法院审理。 本裁定为终审裁定。 审 判 长 谭媛媛 审 判 员 刘一铭 审 判 员 周文勤 二〇二〇年一月十五日 法官助理 吴 君 书 记 员 黄学勤 附相关法律条文： 《中华人民共和国民事诉讼法》 第一百七十一条第二审人民法院对不服第一审人民法院裁定的上诉案件的处理，一律使用裁定。 《最高人民法院关于适用的解释》 第三百三十二条第二审人民法院查明第一审人民法院作出的不予受理裁定有错误的，应当在撤销原裁定的同时，指令第一审人民法院立案受理；查明第一审人民法院作出的驳回起诉裁定有错误的，应当在撤销原裁定的同时，指令第一审人民法院审理。