江苏省启东市人民法院民 事 判 决 书（2019）苏0681民初7623号原告：江苏金宝山钢铁贸易有限公司，住所地启东经济开发区南苑中路813号。法定代表人：蔡小东。委托诉讼代理人：施勇锋，江苏扬子江律师事务所律师。被告：南通总建建筑有限公司，住所地南通市崇川区中南世纪城39幢2501室。法定代表人：郜国胜。委托诉讼代理人：吕国栋，该公司员工。原告江苏金宝山钢铁贸易有限公司(以下简称金宝山公司)与被告南通总建建筑有限公司（以下简称总建公司）买卖合同纠纷一案，本院立案后依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告金宝山公司的委托诉讼代理人施勇锋、被告总建公司的委托诉讼代理人吕国栋到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告金宝山公司向本院提出诉讼请求：1.判令被告支付原告货款307234.66元并支付逾期付款违约金（自2018年5月15日起至实际付款之日止按每天每吨3元计算）；2.判令被告给付原告律师费20000元。本案诉讼费由被告负担。事实和理由：2018年4月，被告两次向原告购买钢材68.95吨，合计货款307234.66元，双方对逾期付款的违约责任作了约定。原告交货后多次催要货款，但被告未按约履行支付货款及违约金的义务。被告总建公司辩称，2018年4月，郜国胜与蔡小东就嘉祥名郡项目钢材供应多次磋商，但未能就买卖主体、货款支付及违约金等买卖合同条款达成一致意见。为不影响工程进度，蔡小东答应先供货，后蔡小东委托范小京，郜国胜委托徐光成就合同签订继续协商，但一直未协商一致。2018年8月16日，范小京持提货单和对账单在被告总经理办公室与郜国胜进行了协商，确定了买方为被告，卖方为上海宝有国际贸易有限公司以及之前供货数量和金额，郜国胜删除了对账单中关于违约金的条款，进行了文字备注“合同未签订，不存在违约金”。2018年9月7日，被告将部分货款汇入上海宝有国际贸易有限公司账户。被告认为，蔡小东是多家公司的法定代表人，他与郜国胜就钢材买卖多次沟通协商，始终处于要约和反要约过程中，蔡小东代表的不一定是原告。在2018年8月16日对账时双方才确认买卖主体是上海宝有国际有限公司和被告，原告提起诉讼，主体不适格。郜国胜删除对账单上违约金条款并进行了文字备注是双方真实意思的表示，即双方都同意本次买卖不存在违约金。如供方不同意此意见，被告是绝不可能在对账单上签字盖章的，被告绝不会愚蠢到确认供货数量及金额的同时还确认违约金。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。本院认定事实如下：2018年4月，原告的法定代表人蔡小东与被告的法定代表人郜国胜就河南嘉祥名郡项目钢材供应合同的主要条款即单价、货款支付、违约责任、合同主体多次通过电话、短信、电子邮件的形式进行沟通，并约定由原告先行供货。2018年4月11日和4月12日原告两次向被告供应了螺纹钢、线材、方管、槽钢、H型钢，制作了《江苏金宝山钢铁贸易有限公司提货单》，单据上载明了钢材的名称、规格和数量。2018年4月16日，蔡小东和郜国胜就价格等问题进行协商，蔡小东发短信给郜国胜“关键是价格问题”，郜国胜回复“这样你看行不行90天前的加100。后面的不加如何!……”。蔡小东回复“这样：90天前的安到货日郑州西本价格加100。后面的安到货日郑州西本价格月结，次月15日前付清，逾期付款按照每天每吨三元计算逾期付款资金占用费，我承诺你工程施工期间如果你资金紧张不为难你停止供货，保证你正常施工。你看看这样是否合适”。郜国胜回复“好的，感谢！”。蔡小东“那我合同做好再发给你看吧”郜国胜回复“好的！一定要认真学习你的经营理念”。2018年5月5日，蔡小东发短信给郜国胜“郜总您好：合同马上发给你按照上次的协商内容：这样：90天前的安到货日郑州西本价格加100。后面的安到货日郑州西本价格月结，次月15日前付清，逾期付款按照每天每吨三元计算逾期付款资金占用费，我承诺你工程施工期间如果你资金紧张不为难你停止供货，保证你正常施工。你看看这样是否合适。”郜国胜回复“可以。……”。2018年5月6日晚上，郜国胜发短信要求合同尽快搞好，蔡小东回复“已发你邮箱，没有收到？”郜国胜回复“没有呀。昨天你修改的合同”，后郜国胜提供了QQ号，蔡小东将《钢材供货协议》发送至郜国胜的QQ邮箱。次日，郜国胜发送了合同第2页的图片，并发出了“OK同意”的手势表情。该图片显示合同第四条付款与结算的内容为“4.1甲乙双方签订合同后，由于甲方资金紧张，自乙方第一次开始供货之日起的三个月，钢材价格在第一条1.2款结算基价的基础上上浮100元每吨，之后乙方当月所供钢材，次月10日前双方对账，15日付清，甲方逾期付款按每天每吨3元向乙方支付逾期付款的违约金。（如2018年4月1日乙方开始第一次供货到6月30日之间的三个月的钢材价格就在第一条1.2款结算基价的基础上上浮100元每吨，且须在7月1日前结清，逾期付款再按照每天每吨3元向乙方支付逾期付款的违约金，之后7月1日到7月31日之间的所供的钢材，双方在8月10日前对账，且甲方须在8月15日前结清，逾期付款再按照每天每吨3元向乙方支付逾期付款的违约金。”4.1.2条甲乙双方银行账户，其中甲方为江苏南通二建集团有限公司，乙方为原告。2018年8月16日，原告方工作人员范小京持2018年4月11日和4月12日的提货单及相对应的《销售对账确认单》到被告处到账，两份对账单抬头供方均为江苏金宝山钢铁贸易有限公司，需方为南通总建建筑有限公司。其中4月11日的对账确认单载明钢材总数量为40.541吨货款计170680.92元，4月12日的对账确认单载明钢材总数量为28.408吨货款计136553.74元。郜国胜对钢材数量及货款金额无异议，在提货单及对账确认单上加盖了被告的公章，同时在对账确认单的需方落款处书写了“合同未签，不存违约金”，并将对账确认单中“供需方确认”第4点“结算方式：自2018年5月15日起，需方向供方支付逾期付款违约金，需方按照每天每吨3元向供方支付至付清日止”划去。2018年10月29日，蔡小东发短信给郜国胜“郜总您好：供货前合同相关条件都和您谈好的，所以大家诚信做事情，欠款是有财务成本的，……”“具体我和范小京说了，相关违约金条款你合同上根据之前我和你的约定明确，其他开发票都可以的”。2018年11月7日，蔡小东发短信给郜国胜催要货款，并提出“合同我根据以前的约定，做一个给你，逾期付款违约金根据之前和你谈的结算”。另查明，原告于2018年11月8日就案涉货款提起诉讼，后撤回起诉。在该案审理中，原告的法宝代表人蔡小东到庭明确表示与被告发生钢材买卖关系的主体是江苏金宝山钢铁贸易有限公司。再查明，上海宝有国际贸易有限公司及上海宝鲸实业有限公司的法定代表人均为蔡小东。2018年9月7日，被告向上海宝有国际贸易有限公司汇款199985元。2019年3月27日，上海宝鲸实业有限公司起诉被告要求给付钢材款649577元及违约金，该案由南通市崇川区人民法院审理，案号（2019）苏0602民初1886号。在该案审理中查明，货款总金额为849562.66元，被告在2018年9月7日已付199985元，被告对此无异议。本院认为，本案争议焦点是：1.原、被告间钢材采购合同是否成立；2.如合同成立，原告主张逾期付款违约金是否应予支持。关于第1个争议焦点。蔡小东作为原告的法定代表人与被告的法定代表人郜国胜通过短信、发送电子邮件等形式就钢材采购事宜多次协商后，双方对钢材的单价、货款的支付结算及逾期付款的违约责任达成了一致意见，原告按约向被告供应了钢材，提货单明确供方为江苏金宝山钢铁贸易有限公司，被告接受了原告供应的钢材并在原告提供的提货单和对账确认单上加盖公章予以确认。因此，原、被告间的买卖合同依法成立且合法有效。蔡小东作为原告及上海宝有国际贸易有限公司的法定代表人在开庭审理中已明确表示钢材供应方是原告并不是上海宝有国际贸易有限公司，并对对账确认单供方处加盖上海宝有国际贸易有限公司对账专用章作出了合理解释，系工作人员误盖造成。被告辩解蔡小东与郜国胜就钢材采购始终处于要约与反要约的过程中，原、被告买卖合同关系未成立，钢材供应方是上海宝有国际贸易有限公司，缺乏事实根据，本院不予采信。原告按约向被告供应了钢材，被告也应遵循诚实守信的原则履行付款义务，原告诉请被告给付货款307234.66元，于法有据，本院予以支持。关于第2个争议焦点。原、被告虽未能签订书面合同，但蔡小东与郜国胜在2018年4月16日、5月5日、5月7日的短信及电子邮件来往中多次明确了货款支付及逾期付款的违约责任。根据双方的一致意见第一次供货之日起90日内的货款在90日内付清，90日后供应的货款在次月15日付清。原告在2018年4月11日和4月12日向被告供应了钢材，被告没有在2018年7月11日前付清货款307234.66元，应当按照约定承担逾期付款的违约责任。根据双方的约定，逾期付款按每天每吨3元支付违约金，经核算，该标准过高，本院根据公平原则和诚实信用原则酌定按年利率24%计算。被告删除对账确认单中违约金条款系其单方行为，没有证据证明双方就不予支付违约金达成了一致意见，且从蔡小东在对账后向郜国胜所发的短信看，其仍要求被告按之前的约定支付违约金，也能说明双方在对账时并没有协商一致被告可以不予支付违约金。被告认为不应当支付违约金，理由不能成立，本院不予采信。关于原告要求被告承担律师费的诉请。虽然原告通过电子邮件发送了合同，其中有关于违约方应当赔偿守约方损失包括律师费的条款，但被告收到合同仅就合同第二页即付款及逾期付款责任条款作出了同意的表示，并没有明确表示同意合同的其他条款内容，故原告的该项诉请缺乏合同依据，本院不予支持。综上，依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第一百五十九条之规定，判决如下：一、被告南通总建建筑有限公司于本判决发生法律效力后十日内支付原告江苏金宝山钢铁贸易有限公司货款307234.66元及逾期付款违约金（自2018年7月12日起至实际给付之日止，按年利率24%计算）；二、驳回原告江苏金宝山钢铁贸易有限公司其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务,应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定支付迟延履行金或加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费依法减半收取3104元（原告已预交），由原告负担150元，被告负担2954元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省南通市中级人民法院，同时向该院预交上诉案件受理费6208元（户名：江苏省南通市中级人民法院，帐号：46×××65，开户行：中国银行南通市濠南路支行）。审判员  蔡中中二〇二〇年一月七日书记员  范明靓