新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市头屯河区人民法院民 事 判 决 书（2019）新0106民初2957号原告：新疆新研牧神科技有限公司，住所地新疆乌鲁木齐经济技术开发区融合南路661号6栋101室。法定代表人：靳范，该公司总经理。委托诉讼代理人：肖静，女，1994年8月21日出生，汉族，住乌鲁木齐经济技术开发区。被告：南阳运达农机销售有限公司，住所地南阳市北京路北段。法定代表人：张松，该公司经理。被告：张银鸽，女，1985年12月11日出生，汉族，职业不详，住河南省南阳市。被告：孟猛，男，1988年5月17日出生，汉族，职业不详，住河南省南阳市。原告新疆新研牧神科技有限公司（以下简称新研牧神公司）与被告南阳运达农机销售有限公司（以下简称南阳运达公司）、张银鸽、孟猛合同纠纷一案，本院于2019年10月14日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告新研牧神公司委托诉讼代理人肖静、被告南阳运达公司法定代表人张松到庭参加诉讼，被告张银鸽、孟猛经本院合法传唤，无正当理由未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告新研牧神公司向本院提出诉讼请求：1、判令被告向原告支付307000元货款及2017年7月30日至2019年9月30日期间的违约金47393元（307000元×年利率4.75%×26个月÷12个月×1.5=47393元）；2、本案的诉讼费由被告负担。3、请求判令上述被告南阳运达公司的债务由被告张银鸽、被告孟猛共同承担连带保证责任。诉讼过程中，原告新研牧神公司放弃要求被告张银鸽、孟猛对被告南阳运达公司债务承担连带保证责任，即放弃第三项诉讼请求。事实和理由：原告为农机生产型企业，被告南阳运达公司为农机销售企业，被告张银鸽、被告孟猛为被告南阳运达公司的担保人。2017年5月1日，三被告与原告分公司新疆新研牧神科技有限公司营销分公司（以下简称新研牧神营销分公司）签订《还款协议书》，约定：（1）2017年7月30日前被告南阳运达公司支付新研牧神营销分公司货款200000元，2017年9月30日前被告南阳运达公司支付新研牧神营销分公司货款500000元，2017年12月30日前被告南阳运达公司支付新研牧神营销分公司货款754200元；（2）偿还期超过12个月，按同期银行贷款率上浮50%执行；（3）被告张银鸽、被告孟猛为被告南阳运达公司承担连带担保责任；（4）发生争议由原告所在地人民法院管辖。签订协议后，被告南阳运达公司未按合同约定全部履行付款义务，现尚欠货款307000元。又因组织架构调整，新研牧神营销分公司在2019年办理了注销手续，自2019年6月21日起，新研牧神营销分公司所有的债权债务关系由新疆新研牧神科技有限公司即原告全部承担，为了保护原告的合法权益，原告故诉至法院。被告南阳运达公司辩称，不同意原告的诉讼请求，新疆机械研究院股份有限公司营销分公司与被告是经销关系，不是买卖合同关系。新研牧神营销分公司与被告签订的《还款协议书》不是原、被告双方的真实意图，双方签订协议的意图是将车辆在被告处暂存暂放，并不是买断，原告公司的人陈述将车放在被告处要有一个凭证，故与被告签订的还款协议。签订还款协议时被告欠款数额为150多万，具体数额记不清楚，但之后新研牧神营销分公司从2017年7月开始至2019年陆续从我公司调取价值共计1023000元的车辆，双方一直未发生争议，被告又向其还款295000元，且双方一直未进行对账，故原告诉讼金额不准确。且新研牧神营销分公司曾承诺给被告报销门店装修费、调车加油费、三包维修费，另外，还有一个退车用户要求的赔偿的费用也没有给我公司进行核销。被告张银鸽向本院递交书面答辩意见，辩称原告提出我作为被告南阳运达公司的担保人于2017年5月1日与其签订《还款协议书》，事实上我并不知有此协议书和任何的相关事项，也并未在协议书上署名，故请求法院查明本案事实，驳回原告的诉讼请求。被告孟猛未作答辩。经审理查明，2016年11月15日，新疆机械研究院股份有限公司营销分公司（甲方、供方）（以下简称机械研究院分公司）与被告南阳运达公司（乙方、需方）签订一份编号为JSF-20（年份）《购销合同》，约定甲乙双方经友好协商，就乙方购买甲方具有以下专利技术产品一事，达成如下协议：产品名称为自走式玉米联合收割机一台、型号：4YZB-6、切碎器配置形式：还田、单价：19.8万元/台；产品名称为自走式穗茎兼收玉米联合收获机一台，型号：4YZB-3A、切碎器配置形式：回收、单价：24.9万元/台。交货地点：南阳运达农机销售有限公司；交货时间及手续：2016年11月1日前交货，并由乙方在收获单据上签章；运输方式及费用：乙方自备车辆提货，运费及其他费用由乙方承担；付款方式及期限：单位：在甲方发货前乙方支付订金30万元，余款于16年12月1日前向甲方结清（最迟不得晚于2016年12月20日）；本合同在履行过程中如发生争议，由双方协商解决，协商不成，双方向甲方所在地法院起诉。合同还约定了供方对质量负责的条件及期限、验收方式、其他约定事项等内容。该合同落款甲方（供方）处有机械研究院分公司合同专用章签章，乙方（需方）处有被告签章。2016年10月，机械研究院分公司（甲方）与被告南阳运达公司（乙方）签订一份《买断协议》，协议签定地点为乌鲁木齐市经济技术开发区，约定乙方为甲方的经销商。经双方友好协商，乙方决定一次性买断一批甲方生产的青贮机、自走式玉米机、拖拉机等相关产品（见本协议附件），针对相关内容，签订此买断协议，具体如下：1、乙方一次性买断甲方生产的产品：14台（具体明细见附件），合计买断货款金额130万元。上述各机型买断价格为未获补贴价格，如买断产品中有获补贴的产品，其中4YZB-8/5/7型自走式玉米收获机、4QZ-3000/3000A型自走式青贮机、各型号拖拉机按补贴金额的50%调增相应产品的结算价格，4YZB-3/6/4型自走式玉米收获机、4QZ-2200型自走式青贮机按补贴金额的40%调增相应产品的结算价格。2、乙方承诺于2017年3月30日前向甲方支付货款_30万元，乙方承诺于2017年9月30日前支付货款50万元到甲方指定账户，剩余货款50万元乙方承诺于2017年10月30日前结清。3、享受买断价格的车辆不再享受其他任何促销政策和商务政策，该批买断车辆不再进行二次降价或申请调车，后续的处置权完全归乙方。协议还约定了权利和义务及其他内容。该协议甲方处有机械研究院分公司合同专用章签章，乙方处有被告签章。2016年12月，机械研究院分公司（甲方）与被告南阳运达公司（乙方）签订一份《买断协议》，协议签定地点为乌鲁木齐市经济技术开发区，约定乙方为甲方的经销商。经双方友好协商，乙方决定一次性买断一批甲方生产的玉米机产品（见本协议附件），针对相关内容，签订此买断协议，具体如下：1、乙方一次性买断甲方生产的产品：4台（具体明细见附件），合计买断货款金额50万元。上述各机型买断价格为未获补贴价格，如买断产品中有获补贴的产品，拖拉机按补贴金额的50%调增相应产品的结算价格。2、乙方承诺于2016年3月30日前向甲方支付货款5万元，乙方承诺于2017年6月20日前支付货款20万元到甲方指定账户，剩余货款25万元乙方承诺于2017年10月30日前结清。3、享受买断价格的车辆不再享受其他任何促销政策和商务政策，该批买断车辆不再进行二次降价或申请调车，后续的处置权完全归乙方。协议还约定了权利和义务及其他内容。该协议甲方处有机械研究院分公司合同专用章签章，乙方处有被告签章。2017年5月1日，新研牧神营销分公司（甲方、债权人）与被告南阳运达公司（乙方、债务人）签订一份《还款协议书》，就乙方尚欠甲方货款相关事宜达成如下协议：分期偿还方式：乙方承诺于2017年7月30日前支付完所欠货款20万；乙方承诺于2017年9月30日前支付完所欠货款50万；乙方承诺于2017年12月30日前支付完所欠货款754200元；偿还期超过12月，超出部分款项按照同期贷款利率上浮50%执行，还款期限原则上不允许超过24个月；如果乙方有一期未按上述时间足额给付，则甲方有权要求乙方就未到期的欠款提前支付。因甲方为追索上述债务所产生的各项费用（包括但不限于诉讼费、保全费、鉴定费、评估费、拍卖费、律师费、执行费等）由乙方承担，同时乙方还须按银行贷款利率四倍向甲方支付违约金。本协议在履行中如发生争议，可以协商解决。协商不成的，必须向甲方所辖地的人民法院提起诉讼。协议自各方签字并盖章后生效。各方均已详细阅读本协议所有条款，各方对本协议条款的含义及相应的法律后果已全部通晓并充分理解，认识一致，均无异议。该协议落款甲方处有新研牧神营销分公司合同专用章签章，乙方处有被告签章及其法定代表人张松签字、按手印。另查明，2017年1月3日，机械研究院分公司向各经销商下发关于其名称变更的通知，载明，“新疆机械研究院股份有限公司营销分公司于2016年12月20日拟对该公司办理注销手续，自2017年1月1日起，关于贵公司发生的所有农机义务均以新公司：新疆新研牧神科技有限公司营销分公司承接。业务包括签订合同、开具发票、收取货款等……自2017年1月1日起，请贵公司将款项汇至以上账户。”后机械研究院分公司注销。另查明，2019年6月21日，新研牧神营销分公司进行了注销登记。上述事实有原告提供的《购销合同》、《买断协议》2份、调车收到条4张、《还款协议书》、关于新疆机械研究院股份有限公司营销分公司名称变更的通知、准予注销登记通知书、录音光盘附文字材料、被告提供的调车收到条2张、调车通知单，当事人的陈述及本院庭审笔录为证。本院认为，根据我国民事诉讼法的规定，当事人有答辩并对对方当事人提交证据进行质证的权利，被告张银鸽、孟猛经本院合法传唤，无正当理由拒不出庭应诉，视为其放弃了答辩和质证的权利。本案中，机械研究院分公司先后与被告南阳运达公司签订多份《购销合同》与《买断协议》，后该公司因办理注销手续，向各经销商发出“其所有农机业务均以新公司：新研牧神营销分公司承接”的通知，新研牧神营销分公司于2017年5月1日与被告南阳运达公司签订《还款协议书》，三方在平等自愿、协商一致的基础上分别签订的《购销合同》、《买断协议》、《还款协议书》，系三方真实意思表示，内容不违反法律、行政法规的强制性规定，属有效合同。新研牧神营销分公司系原告新研牧神公司分公司，新研牧神公司营销分公司已注销，本案所涉权利义务由原告承继，故本案原告主体适格。上述依法成立的合同，对双方当事人均具有法律约束力，双方均应依照合同约定全面履行各自的义务，否则应承担相应的违约责任。关于原告要求被告支付欠款307000元有无事实及法律依据，被告辩称，不同意支付原告欠款，机械研究院分公司与被告是经销关系，不是买卖合同关系。新研牧神营销分公司与被告签订的《还款协议书》不是双方的真实意图，双方签订协议的意图是将车辆在被告处暂存暂放，并不是买断。且签订还款协议时被告欠款数额为150多万，但之后新研牧神营销分公司从2017年7月开始至2019年陆续从我公司调取价值共计1023000元的车辆，被告又向其还款295000元，故原告诉讼金额有误。本院认为，因被告未提供充分证据证明其主张，故本院对被告该辩解意见，不予采信。原告提供的《购销合同》及《买断协议》能证实，被告南阳运达公司系机械研究院分公司经销商，双方之间存在买卖合同关系，后经新研牧神营销分公司与被告南阳运达公司对账，双方签订《还款协议书》，确认被告欠付原告货款数额为1454200元，并约定了还款方式，原告陈述其与新研牧神营销分公司从被告处调取价值705200元农机，被告向其支付款项442000元，故尚欠其货款307000元未付，被告虽对未付款项数额有异议，但未提供证据予以证实，应当承担举证不能的不利法律后果，被告未按约定向原告支付欠付货款，应当承担继续履行的违约责任，故原告该项诉讼请求，于法有据，本院予以支持。关于原告以未付货款307000元为基数，按照银行同期贷款利率年利率4.75%上浮50%计算，要求被告支付2017年7月30日至2019年9月30日期间违约金47393元[307000元×年利率4.75%÷12个月×26个月（2017年7月30日至2019年9月30日）×1.5]的诉讼请求，被告辩称，不同意支付。本院认为，被告逾期付款，已构成违约，应当承担相应的违约责任。关于违约金计算期间，原、被告双方均未举证证明被告已付货款时间及数额，从现有证据及原告自认被告已付货款442000元来看，被告于协议书约定的第二期即2017年9月30日未按时足额支付欠款，故被告应于该日向原告支付逾期付款违约金；关于违约金计算方式，对于违约金数额是否合理或过高，原、被告双方均未提供证据予以证明，本院依法按照中国人民银行同期贷款利率及同期全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率标准计算原告实际损失，故原告计算出的违约金数额超过因被告违约给原告造成的损失的30%，属于主张的违约金过分高于造成的损失，被告可以请求人民法院予以适当减少，被告亦辩称不同意原告该项诉讼请求，故本院依法对原告主张违约金予以调整，确认被告南阳运达公司应支付原告违约金数额为37736.81元［（即以被告未付货款307000元为基数，按中国人民银行同期贷款利率年利率4.75％及同期全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率年利率4.25%的标准计算迟延支付货款期间违约金，乘以130%）307000元×年利率4.75%÷365天×689天（2017年9月30日至2019年8月19日）×130%+307000元×年利率4.25%÷365天×42天（2019年8月20日至2019年9月30日）×130%]。关于原告要求被告张银鸽、孟猛对被告南阳运达公司的债务共同承担连带保证责任的诉讼请求，诉讼过程中，原告放弃了该项诉讼请求，原告该项行为不违反法律规定，本院予以确认。依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第一百一十四条，《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第二十九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条之规定，判决如下：一、被告南阳运达农机销售有限公司于本判决生效后十日内支付原告新疆新研牧神科技有限公司欠款307000元；二、被告南阳运达农机销售有限公司于本判决生效后十日内支付原告新疆新研牧神科技有限公司违约金37736.81元。如果未按照本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费6615.89元（原告已预交），减半收取计3307.95元，由原告新疆新研牧神科技有限公司负担90.13元，被告南阳运达农机销售有限公司负担3217.82元。如不服本判决，可在本判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市中级人民法院。审判员 裴   蕾二〇二〇年一月十二日书记员 ???王媛