新疆维吾尔自治区克拉玛依市中级人民法院 刑 事 裁 定 书 （2020）新02刑终17号 原公诉机关新疆维吾尔自治区克拉玛依市克拉玛依区人民检察院。 上诉人（原审被告人）王强，男，1983年11月2日出生，汉族，初中文化程度，系线路车司机，住新疆维吾尔自治区克拉玛依市。2004年6月2日因犯盗窃罪被新疆维吾尔自治区克拉玛依市白碱滩区人民法院判处有期徒刑八年，并处罚金人民币20000元；2012年5月9日因犯故意伤害罪被新疆维吾尔自治区克拉玛依市克拉玛依区人民法院判处有期徒刑八个月，2012年7月23日刑满释放。2019年4月4日因涉嫌犯开设赌场罪被刑事拘留，同年5月6日被逮捕。现羁押于新疆维吾尔自治区克拉玛依市看守所。 指定辩护人张鹏，新疆鼎泽凯（克拉玛依）律师事务所律师。 上诉人（原审被告人）赵小刚，男，1986年10月3日出生，汉族，初中文化程度，无业，住新疆维吾尔自治区克拉玛依市。2006年7月6日因犯抢劫罪被新疆维吾尔自治区克拉玛依市克拉玛依区人民法院判处有期徒刑三年，并处罚金人民币1000元。2019年4月12日被甘肃省瓜州县公安局抓获，同年5月1日因涉嫌犯开设赌场罪被刑事拘留，同年5月14日被逮捕。现羁押于新疆维吾尔自治区克拉玛依市看守所。 指定辩护人王小锋，新疆瀛华律师事务所律师。 上诉人（原审被告人）徐涛涛，男，1984年5月17日出生，汉族，初中文化程度，无业，住新疆维吾尔自治区克拉玛依市。2006年11月14日因犯故意伤害罪被新疆维吾尔自治区克拉玛依市克拉玛依区人民法院判处有期徒刑六年，2011年4月26日刑满释放。2019年6月5日被四川省成都市公安局公交地铁分局抓获，同年6月14日因涉嫌犯开设赌场罪被刑事拘留，同年6月19日被逮捕。现羁押于新疆维吾尔自治区克拉玛依市看守所。 指定辩护人王霞，新疆众信律师事务所律师。 上诉人（原审被告人）杨莉，女，1975年7月30日出生，汉族，初中文化程度，系出租车司机，住新疆维吾尔自治区克拉玛依市。2019年4月3日因涉嫌犯开设赌场罪被刑事拘留，同年5月6日被逮捕。现羁押于新疆维吾尔自治区克拉玛依市看守所。 指定辩护人刘建玲，新疆先觉律师事务所律师。 上诉人（原审被告人）杨凯，男，1977年3月15日出生，汉族，高中文化程度，无业，住新疆维吾尔自治区克拉玛依市。2019年4月5日因涉嫌犯开设赌场罪被刑事拘留，同年5月6日被逮捕。现羁押于新疆维吾尔自治区克拉玛依市看守所。 指定辩护人董长合，新疆众信律师事务所律师。 原审被告人秦双根，男，1989年7月8日出生，汉族，初中文化程度，无业，住新疆维吾尔自治区克拉玛依市。2019年7月10日因涉嫌犯开设赌场罪被刑事拘留，同年7月22日被逮捕。现羁押于新疆维吾尔自治区克拉玛依市看守所。 新疆维吾尔自治区克拉玛依市克拉玛依区人民法院审理的新疆维吾尔自治区克拉玛依市克拉玛依区人民检察院指控被告人王强、赵小刚、徐涛涛、秦双根、杨莉、杨凯犯开设赌场罪一案，于2019年12月9日作出（2019）新0203刑初223号刑事判决。被告人王强、赵小刚、徐涛涛、杨莉、杨凯不服，提出上诉。本院受理后依法组成合议庭，经过阅卷，讯问上诉人（原审被告人）王强、赵小刚、徐涛涛、杨莉、杨凯、原审被告人秦双根，听取辩护人的辩护意见，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。 原判决认定：2016年5月8日左右，张琦龙(另案处理)为讨要高利贷，召集谭仲江、曾玉风(均另案处理)等人商定开设“百家乐”赌场，由张琦龙按日为股东提供30万元赌资，收取3000元费用。张琦龙强行安排李卫、李峰、徐辉(均另案处理)在赌场占股30%，指使苏泽世(另案处理)记录赌场输赢情况、结算赌资，并指使马军(另案处理)监督赌场输赢情况及苏泽世的工作，强迫李卫、李峰、徐辉召集参赌人员。谭仲江召集赵小刚、王强、徐涛涛等人为赌场股东，杨莉、杨凯在赌场负责发牌，谭仲江并安排邓捷、孙大鹏(均另案处理)在赌场背码包、放水，由孙大鹏按日为参赌人员提供30万元筹码的方式，自2016年5月至6月，先后在新疆维吾尔自治区克拉玛依市××区居民楼、谭仲江炼油厂公司办公室、后山沙场、小拐棉花地等地组织“百家乐”赌场50余场，涉案赌资流水累计3000万元。期间，孙大鹏安排被告人秦双根背码包、记账、保管现金，曾玉风指使奂玉堂(另案处理)在赌场内记账。谭仲江等人在开设50余场赌场期间为了吸引赌客，获得更多利息，谭仲江召集赵小刚等人在赌场占股分红，其中赵小刚、王强占股10%，徐涛涛参与小拐棉花地赌场七场左右，占股5%。2016年5月下旬，杨莉、杨凯参与30余场赌场负责发牌，谭仲江分别给两人支付每天200元工资，其中王强获利28000余元，杨莉获利7000余元，杨凯获利6600余元，秦双根获利1000元左右。被告人王强经电话传唤到案，到案后未如实供述犯罪事实；被告人赵小刚在主动投案途中被抓获，到案后如实供述犯罪事实；被告人徐涛涛系上网追逃后被抓获归案，到案后如实供述犯罪事实；被告人秦双根被上网追逃后主动投案，如实供述自己的犯罪事实；被告人杨莉、杨凯均经电话传唤到案，到案后如实供述犯罪事实。 认定上述事实的主要证据有：常住人口基本信息、到案经过、情况说明、在逃人员登记/撤销表、新疆维吾尔自治区克拉玛依市克拉玛依区人民法院(2012)克刑初字第32号刑事判决书、(2006)克刑初字第119号刑事判决书、(2006)克刑初字第184号刑事附带民事判决书、释放证明书、现场检测报告书、同案犯谭仲江、曾玉风、杨玉朋、李卫、孙大鹏、奂玉堂供述、被告人王强、赵小刚、徐涛涛、秦双根、杨莉、杨凯的供述、证人柴某、谢某证言、同案犯谭仲江、曾玉风、奂玉堂、杨莉、王强、杨凯辨认笔录、证人柴某辨认笔录等证据相互印证，足以认定。 根据上述事实和证据，新疆维吾尔自治区克拉玛依市克拉玛依区人民法院作出如下判决：一、被告人王强犯开设赌场罪，判处有期徒刑五年，并处罚金人民币3万元。二、被告人赵小刚犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币2万元。三、被告人徐涛涛犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币2万元。四、被告人秦双根犯开设赌场罪，判处有期徒刑二年，并处罚金人民币1万元。五、被告人杨莉犯开设赌场罪，判处有期徒刑二年，并处罚金人民币1万元。六、被告人杨凯犯开设赌场罪，判处有期徒刑二年，并处罚金人民币1万元。七、被告人王强违法所得2.8万元，被告人杨莉违法所得0.7万元，被告人杨凯违法所得0.66万元，被告人秦双根违法所得0.1万元依法予以追缴。 被告人王强上诉称：1、其对原审认定其构成开设赌场罪的定性无异议。2、其在与谭仲江等人共同开设赌场的犯罪中系从犯。3、其接受公安机关电话传唤之后到公安机关如实供述了自己的犯罪事实，但公安侦查机关认为其到案后未如实供述，原审判决认定其不认罪，据此否认其有自首情节错误。4、原审量刑重。综上，请求本院依法改判并对其适用缓刑。其辩护人亦提出了相同的辩护意见。 被告人赵小刚上诉称：1、其积极主动联系司法机关投案自首，在自首途中被甘肃省警方抓获，到案后如实供述自己所犯罪行，积极认罪悔罪，自愿认罪认罚，且签署具结书，应依法从轻或者减轻处罚。2、其在本案中是从犯，未参与赌场的具体运作，对赌场的开设与否，如何开设，所扮演的都是一个可有可无的角色。3、原审量刑重。综上，请求本院对其减轻处罚。 被告人徐涛涛上诉称：1、在本案中，其在谭仲江开设赌场一个月后才去参加赌博。期间，谭仲江对其讲，他最近开设的“百家乐”赌场下水，他由于占的股份大，所以压力也很大，想给其5%股份，帮他分担压力，其出于给朋友帮忙，没有拒绝他的要求。2、其所占的股份因为是口头允诺，实际并没有给谭仲江股金，所以后面赌场即使获利，谭仲江也从未给其分过红。3、其在本案中虽说是口头上的5%小股东，但从来没拉拢纠集过他人参加赌博，也没有参与过经营管理，没有起到任何作用，社会危害较小。4、原审量刑重，所判罚金过高。综上，请求本院依法改判。 被告人杨莉上诉称：1、其在本案中是从犯，起次要、辅助作用，犯罪情节较轻。2、其有自首情节，认罪态度好，自愿认罪认罚，无犯罪记录，属初犯，愿意退赃及缴纳罚金。3、原审在对其量刑时未充分考虑上述从轻、减轻处罚的情节，属量刑重。综上，请求本院依法改判并对其适用缓刑。 被告人杨凯上诉称：1、其因病待业，家庭经济困难，为生活所迫，加之对法律的无知，主观、客观都无犯意的情况下违法犯罪，情节极其轻微。2、其主动到公安机关投案自首，悔罪认罪。3、其无犯罪前科，能认罪认罚，愿意退还非法所得及缴纳罚金。4、原审量刑重。综上，请求本院依法改判并对其适用缓刑。 上诉人王强、赵小刚、徐涛涛、杨莉、杨凯的辩护人提出了与王强、赵小刚、徐涛涛、杨莉、杨凯上诉意见相同的辩护意见。 被告人秦双根虽未上诉，但在二审时提出原审对其量刑重的意见。 经审理查明，原审认定上诉人王强、赵小刚、徐涛涛、杨莉、杨凯、原审被告人秦双根犯开设赌场罪的事实清楚，与二审查明的事实一致。二审审理期间，上诉人王强、赵小刚、徐涛涛、杨莉、杨凯以及各自的辩护人、原审被告人秦双根未提交新证据，本院对原审判决认定的事实及所列证据予以确认。 本院认为，上诉人（原审被告人）王强、赵小刚、徐涛涛、杨莉、杨凯、原审被告人秦双根以营利为目的，在他人开设的赌场中或占有股份获利、或发牌、配码、记账，其行为均已构成开设赌场罪，且属情节严重，依法应当判处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。上诉人王强经公安机关电话传唤到案后，对自己在涉案赌场中占有股份并非法获利的事实不能如实供述，故其行为不符合自首成立的规定，上诉人王强及其辩护人关于王强在本案中有自首情节，原审未予认定错误的上诉理由及辩护意见不能成立，本院不予采纳。鉴于上诉人王强、赵小刚、徐涛涛、杨莉、杨凯、原审被告人秦双根在共同犯罪中起次要、辅助作用，均系从犯，依法应当从轻或减轻处罚；上诉人王强曾因犯罪被判处刑罚，在刑罚执行完毕后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，依法应当从重处罚；上诉人赵小刚在主动投案途中被抓获归案、原审被告人秦双根被上网追逃后主动投案、上诉人杨莉、杨凯经公安机关电话传唤主动归案后，均能如实供述全部犯罪事实，均系自首，依法可以从轻处罚；上诉人徐涛涛被抓获归案后能如实供述全部犯罪事实，是坦白，依法可以从轻处罚。同时考虑到，上诉人赵小刚、徐涛涛曾因犯罪被判处刑罚，具有犯罪前科，依法可以酌情从重处罚；上诉人赵小刚、徐涛涛、杨莉、杨凯、原审被告人秦双根均自愿认罪认罚，且签署具结书，依法可以从宽处罚。原审在对上诉人王强、赵小刚、徐涛涛、杨莉、杨凯、原审被告人秦双根量刑时已充分考虑上述六人具有的法定、酌情从轻处罚情节，属量刑适当，上诉人王强、赵小刚、徐涛涛、杨莉、杨凯及其辩护人、原审被告人秦双根关于原审量刑重的上诉理由不能成立，本院不予采纳。原审认定事实清楚，证据确实充分，定性准确，量刑适当，审判程序合法。综上，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第一项之规定，裁定如下： 驳回上诉，维持原判。 本裁定为终审裁定。 审判长 顾   秀   伟 审判员 魏   艳   美 审判员 依力亚尔乌马尔 二〇二〇年一月二十二日 书记员 孙      娟