湖南省长沙市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）湘01民终11042号上诉人（原审被告）：蔡坤书，男，汉族，1969年4月20日出生，住益阳市资阳区。委托诉讼代理人：李世林，益阳市资阳区铁肩法律服务所法律工作者。被上诉人（原审原告）：刘梅红，女，汉族，1970年2月5日出生，住湖南省邵东县。委托诉讼代理人:王少峰，湖南芸生律师事务所律师。原审被告：祝腊群，女，汉族，1970年12月24日出生，住湖南省益阳市赫山区。原审被告：蔡泽华，男，汉族，1993年1月20日出生，住湖南省益阳市赫山区。原审被告：江盼，女，汉族，1993年1月20日出生，住湖南省益阳市资阳区。原审被告：益阳市深益工贸有限公司，住益阳市益阳大道493号。法定代表人：蔡坤书，系公司执行董事。原审被告：益阳爱万家家具建材有限公司，住益阳市赫山区益阳大道东493号。法定代表人：蔡坤书，执行董事。原审被告：益阳金帝福贸易有限公司，住益阳市赫山区益阳大道东493号。法定代表人：蔡泽华，执行董事。原审被告：祝世仁，男，汉族，1972年8月19日出生，住益阳市资阳区。原审被告：祝世勇，男，汉族，1988年1月6日出生，住益阳市资阳区。以上八原审被告委托诉讼代理人：李世林，益阳市资阳区铁肩法律服务所法律工作者。上诉人蔡坤书与被上诉人刘梅红及原审被告祝腊群、蔡泽华、江盼、益阳市深益工贸有限公司、益阳爱万家家居建材有限公司、益阳金帝福贸易有限公司、祝世仁、祝世勇民间借贷纠纷一案，不服湖南省长沙县人民法院于2019年7月15日作出的（2019）湘0121民初1785号民事判决，向本院提起上诉，本院于2019年9月11日立案后，依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。上诉人蔡坤书不服原审判决，向本院提起上诉请求：一、撤销一审判决，发回重审或改判借款合同无效，并核减借款本金46万元；二、被上诉人承担本案全部诉讼费用及律师费。事实与理由：一、一审法院程序违法：1、先判后审。2、对要求追加第三人的申请未作处理。3、对要求调查取证的申请未予实行；二、认定事实错误；三、适用法律错误。刘梅红答辩称：原审判决认定事实清楚，适用法律正确，审判程序合法，上诉人的上诉请求均不成立，请求法院依法驳回上诉人全部上诉请求。原告刘梅红请求原审法院判令：1.四被告蔡坤书、祝腊群、蔡泽华、江盼共同立即向原告偿还借款本金1000000元；2.四被告蔡坤书、祝腊群、蔡泽华、江盼共同立即向原告支付以借款本金1000000元为基数，自2018年10月5日起至其实际付清上述借款本金之日止，按月息2%的标准计算的借款利息（暂计算至2019年1月21日的本息为72000元）；3.四被告蔡坤书、祝腊群、蔡泽华、江盼共同承担原告为实现债权而支付的律师代理费50000元；4.五被告益阳市深益工贸有限公司、益阳爱万家家居建材有限公司、益阳金帝福贸易有限公司、祝世仁、祝世勇就上述四被告应向原告支付的借款本金、利息、律师代理费等金额共同向原告承担连带清偿责任；5.本案全部诉讼费用由九被告承担。根据各方当事人的诉辩主张和举证质证情况，原审法院确认如下事实：一、各方当事人无争议的事实1.2018年3月5日，原告刘梅红（出借人兼甲方）与四被告蔡坤书、祝腊群、蔡泽华、江盼（共同借款人兼乙方）、五被告益阳市深益工贸有限公司、益阳爱万家家居建材有限公司、益阳金帝福贸易有限公司、祝世仁、祝世勇（保证人兼丙方）签订了一份《借款合同》，合同约定借款总金额为壹佰万元整，借款期限为叁个月（2018年3月5日至2018年6月4日），合同借款用作流动资金，借款利息为月息3%。乙方每月提前支付利息，借款到期后，乙方一次性归还甲方借款本金，丙方向甲方提供连带责任保证，丙方的保证范围包括：乙方借款本金、利息、违约赔偿金、甲方为实现债权的费用（包括但不限于诉讼费、律师费等），保证期间为合同约定的到期之次日起两年。乙方不履行或者不完全履行债务的，应承担违约责任，按借款金额的20%承担违约赔偿金。同时还应承担甲方实现债权的费用。对此，丙方承担连带保证责任。合同结尾处签订地点为长沙县天华路开源鑫城大酒店，但被告蔡坤书认为合同签订地为长沙市马王堆建安新商汇。当天被告蔡坤书在益阳市支行取现25万元。2.同日，被告蔡坤书、祝腊群、蔡泽华、江盼向刘梅红出具收条，“今收到刘梅红支付本人借款人民币壹佰万元整”。并出具一张借据，“因我公司（个人）需要企业流动资金向刘梅红借款人民币壹佰万元整，借款期限叁个月”。3.原告刘梅红委托湖南芸生律师事务所代理本案诉讼，并支付了50000元律师费。4.2018年3月5日，原告刘梅红通过银行转账向蔡坤书转了100万元。二、各方当事人有争议的事实1.借款本金的认定问题。原告认为，借款本金为100万元。被告认为，原告事先已扣除被告提取的现金25万元，被告实际仅收到75万元，借款本金应为75万元。该院认为，根据庭审查明的事实，原告已将100万元转账至被告蔡坤书账户，被告蔡坤书在合同签订当天取现25万元，但其未提供有效证据证明已将该25万元支付给原告，被告主张原告事先抽头25万元，证据不足，该院依法不予采信。故该院认定本案借款本金为100万元。2.《借款合同》的效力认定问题。原告认为，案涉合同系各方当事人真实意思表示，不违反相关法律法规，合法有效。被告认为，合同约定的利息为月息三分，违反利息不超过年利率24%的法律规定，不具有合法性。该院认为，案涉《借款合同》虽系各方真实意思表示，但约定利息为每月3%，年利率为36%，已违反我国关于民间借贷借款利率不得超过年利率24%的规定，故对超出约定的部分，依法不受法律保护。原审法院认为：一、合法的借贷关系受法律保护。本案中，被告蔡坤书、祝腊群、蔡泽华、江盼尚欠原告刘梅红借款本金1000000元，事实清楚，证据确实、充分，被告蔡坤书、祝腊群、蔡泽华、江盼应予归还。二、原告要求被告蔡坤书、祝腊群、蔡泽华、江盼按月息2%的标准从2018年10月5日至实际偿还借款本金之日止的利息，不违反法律规定，暂计算至2019年1月21日的本息为72000元，该院依法予以支持。三、原告要求被告蔡坤书、祝腊群、蔡泽华、江盼支付律师费50000元，该院认为，合同虽有律师费约定，但5万元律师费过高，该院酌情在2万元范围内依法予以支持。四、原告要求被告益阳市深益工贸有限公司、益阳爱万家家居建材有限公司、益阳金帝福贸易有限公司、祝世仁、祝世勇就被告蔡坤书、祝腊群、蔡泽华、江盼向原告支付的款项共同向原告承担连带清偿责任，符合合同约定，本院依法予以支持。综上，依照《中华人民共和国民法通则》第九十条、第一百九十六条、第二百一十一条，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条第一款、第二十九条之规定，判决如下：一、限被告蔡坤书、祝腊群、蔡泽华、江盼在本判决书生效之日起三十日内偿还原告刘梅红借款本金100万元；二、限被告蔡坤书、祝腊群、蔡泽华、江盼在本判决书生效之日起三十日内支付原告刘梅红利息，利息按本金100万元年利率24%的标准从2018年10月5日起计算至2019年1月21日共7.2万元；三、限被告蔡坤书、祝腊群、蔡泽华、江盼在本判决书生效之日起三十日内支付原告刘梅红利息，利息按本金100万元年利率24%的标准从2019年1月21日起计算至实际偿还之日止；四、限被告蔡坤书、祝腊群、蔡泽华、江盼在本判决书生效之日起三十日内支付原告刘梅红律师费2万元；五、被告益阳市深益工贸有限公司、益阳爱万家家居建材有限公司、益阳金帝福贸易有限公司、祝世仁、祝世勇对被告蔡坤书、祝腊群、蔡泽华、江盼的上述付款义务承担连带清偿责任；六、驳回原告刘梅红的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱的义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费14898元，减半收取7449元，由被告蔡坤书、祝腊群、蔡泽华、江盼共同负担。在本院二审期间，上诉人蔡坤书向本院申请调取刘梅红中国建设银行账号为43×××10于2018年3月5日的存款流水，用以证明刘梅红向蔡坤书借款时已收取上诉人现金25万元,本案实际借款只有75万元。本院依据上诉人蔡坤书的申请调取了该证据。上诉人蔡坤书对上述证据发表质证意见：对该份证据三性不持异议,能够证明:1、刘梅红资金往来频繁，其资金来源于他人的转账，不属于自有资金；2、有现金存入，与上诉人取款金额基本对应（上诉人取款25万元与被上诉人账户存入现金30.2万元基本对应）；3、与上诉人申请追加的第三人李煜华、申玉香有密切的交易往来。被上诉人刘梅红发表如下质证意见：对该份证据的真实性、合法性无异议，对关联性有异议。刘梅红是做生意的，资金往来频繁是正常现象；交易明细中并没有上诉人所陈述的其账户存入25万元刚好100万元再支付给上诉人；交易明细中存入现金30.2万元与上诉人所称存入的25万元没有关联。本院对上述证据认证如下：该证据来源合法，内容真实，但无法证实上诉人存入现金25万元现金后，刘梅红的账户才有100万元转至上诉人账户的事实，不能达到上诉人的证明目的。本院二审查明事实与一审查明事实相同。本院认为,一、关于上诉人蔡坤书提出原审法院程序违法的问题。1、上诉人认为原审法院先判后审。经审查，原审法院受理本案后于2019年4月29日召开本案庭前会议，对当事人提交的证据进行质证，并于2019年7月15日对本案进行开庭审理后再行判决，不存在先判后审的情形；2、上诉人提出原审法院对其要求追加第三人的申请未作处理。经审查，上诉人请求追加李煜华、申玉香为本案第三人参加诉讼，因本案系民间借贷纠纷，本案借贷关系事实清楚，李煜华、申玉香也不是本案借款合同的当事人，故无需追加李煜华、申玉香为本案第三人参加诉讼，原审法院未对其申请予以支持并无不当；3、上诉人认为原审法院对其调查取证的申请未予实行。本院二审根据上诉人的调查申请调取了相关证据，但经审查，该证据不能证实上诉人的相关主张，该证据不影响对本案事实的认定和判决。综上，原审法院审理本案并无违反法定程序，上诉人提出的该项上诉理由不能成立。二、关于上诉人蔡坤书提出的原审判决认定事实错误的问题。上诉人认为刘梅红提交的《借款合同》中肉眼可辩地将利息“2%”篡改为“3%”，但因其不能提交利息约定为“2%”的《借款合同》，故对上诉人的该主张本院不予认定。上诉人另主张被上诉人收取上诉人现金25万元后，被上诉人账户余额才有100万元出借给上诉人的事实，经本院调取刘梅红银行流水不足以证明该事实，刘梅红与蔡坤书、祝腊群、蔡泽华、江盼之间的借款金额及事实有借据合同、借据、银行转账记录等予以佐证，足以认定。原审认定事实清楚，上诉人提出的该项上诉理由不能成立。综上所述，蔡坤书的上诉理由均不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。本案二审案件受理费14898元，由蔡坤书负担。本判决为终审判决。审判长  郭伏华审判员  罗芳海审判员  张芳芳二〇二〇年一月十六日书记员  李 瑜附相关法律条文《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。