河南省安阳市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）豫05民终5991号上诉人（原审被告）：陈换丽，女，1977年3月17日出生，汉族，住安阳市文峰区。委托诉讼代理人：陈杰，男，住安阳市北关区,系陈换丽丈夫。被上诉人（原审原告）：尤西雅（安阳）精密机械有限公司，住所地汤阴县星阁路与工横三路交口西南角。法定代表人：汤彦生，该公司执行董事兼总经理。委托诉讼代理人：张敬苹，河南国银（安阳）律师事务所律师。上诉人陈换丽因与被上诉人尤西雅（安阳）精密机械有限公司（以下简称尤西雅公司）劳动争议纠纷一案，不服河南省汤阴县人民法院（2019）豫0523民初1347号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年11月28日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。上诉人陈换丽上诉请求：撤销一审判决，依法改判驳回被上诉人的诉请。事实与理由：因尤西雅公司长期未依法足额为职工缴纳社会保险费，上诉人于2014年3月8日剖腹产生育后，造成产后少领生育津贴，多次协商无果后，上诉人2014年9月4日向市仲裁委提出要求该公司支付生育津贴差额11509元请求。尤西雅公司为打击报复，在上诉人产期、哺乳期及仲裁审理期间违法单方解除了劳动合同，且未出具解除劳动关系证明，依法应承担责任。根据法律规定上诉人产假应从上诉人生育之日2014年3月8日起计算，上诉人在社保部门领取的生育津贴(产假工资)也是从生育之日起计发的。根据法律规定上诉人产假应从2014年3月8日至2014年9月16日，况且上诉人与尤西雅公司实际负责人程延凯在电话中已经告知:上诉人于2014年3月8日剖腹产生育，产假应在9月16日到期，他当时同意了，也没说让上诉人重新换书面请假手续。2014年8月27日之前尤西雅公司没有任何人对上诉人在产假期间提出异议，上诉人也从来没有提出过不回公司上班。尤西雅公司邮寄的2014年8月27日快件、2014年9月5日快件和2014年9月18日快件，上诉人的签收只证明收到了快件，并未认可快件的内容。尤西雅公司单方与上诉人解除劳动合同在法定产假期间，产假视同出勤，故不存在旷工的问题。根据法律规定尤西雅公司的规章制度违反了法律法规的强制性规定，该规章制度无效。尤西雅公司冒名伪造签名转移上诉人社保关系已经违法，应承担法律责任，且导致上诉人不能享受失业待遇，应承担赔偿责任。根据法律规定，尤西雅公司不服仲裁裁决未向安阳中院申请撤销仲裁，已丧失诉讼权，一审法院不应受理。被上诉人尤西雅公司辩称：一审法院认定事实清楚，适用法律正确，依法应予维持。关于上诉人提到的产假应从生育之日2014年3月8日起开始计算，没有法律依据。上诉人向单位请求休产假时间为2014年1月20日，应从其请假时间开始计算203天，到2014年8月10日到期。到期后，陈换丽既不上班也不续假，经单位四次特快专递催促上班或续假后，依然置之不理，无视单位规章制度。重审中陈换丽提到其向负责人程延凯电话告知产假应在9月16日到期不是事实，单位和程延凯均不认可，陈换丽也无证据证实。单位是否向其出具解除劳动关系证明，不是单位是否系违法解除劳动合同的法定条件。陈换丽对此也未申请仲裁，故法院应不予审查。单位不应向陈换丽支付失业待遇。根据法律规定，非因本人原因中断就业的，才可以从失业保险基金中领取失业保险金，而本案中，是由于陈换丽生育完，经单位催促上班拒不上班，不符合领取失业保险金条件故不应支付。一审法院有权受理。本案不属于《劳动争议调解仲裁法》第47条规定的仲裁裁决为终局裁决的情形。尤西雅公司向一审法院提出诉讼请求：1.请求更正给陈换丽生育津贴补差数目；2.请求判令尤西雅公司在与陈换丽终止劳动合同不存在违法行为，撤销支付给陈换丽经济赔偿金12897.6元；3.请求判令撤销支付给陈换丽失业待遇损失6720元；4.要求陈换丽支付项目：（1）公司为陈换丽垫付的2014年2月至7月份缴纳社会劳动保险个人应支付的部分和大病保险费共计1628.58元；（2）2014年8、9月份为陈换丽支付的全额社会劳动保险费用共计1157元；（3）陈换丽因违反劳动合同约定造成原告的经济损失1550元；（4）尤西雅公司多支付给陈换丽的全勤奖和通信费共计780元；（5）如果庭审过程中能查明证实陈换丽在进入尤西雅公司前，已有单位替交社会劳动保险或是享受失业保险，尤西雅公司要求判令陈换丽退回骗取尤西雅公司的社会保险补助费共计3479.01元；5、请求判令陈换丽支付本案诉讼费用和律师费。在本次重审中，尤西雅公司要求变更本案诉讼请求为：1.判令尤西雅公司与陈换丽解除劳动合同时尤西雅公司不存在违法行为，尤西雅公司依法不应支付给陈换丽经济赔偿金12897.6元；2.尤西雅公司依法不应支付陈换丽失业待遇损失6720元；3.要求陈换丽返还尤西雅公司已垫付的2014年2月至9月为陈换丽交纳的社会劳动保险个人应支付的部分（2014年2-6月每月186.56元计算5个月和7、8、9每月205.26元乘以3个月）和大病保险费（80元）共计1628.58元；4.判令陈换丽返还已支付尤西雅公司已垫付的2014年8、9月份（每月578.5元）社会劳动保险费用共计1157元；5.要求陈换丽赔偿尤西雅公司因违反劳动合同约定造成尤西雅公司的经济损失1550元；6、其他以前的诉讼请求尤西雅公司自愿放弃。一审法院认定事实：被告陈换丽于2012年2月在原告尤西雅公司任财务部主管会计师。原告与被告在2013年6月1日签订为期三年的劳动合同，被告2014年1月20日开始产前休息，同年3月8日剖宫产一胎。2014年8月16日、2014年8月27日、2014年9月5日、2014年9月15日原告通过短信和特快专递方式通知被告面谈及上班、解除双方的劳动合同及停止缴纳被告的各项保险、将被告的社保关系转入灵活就业及由被告续接各项保险。2014年9月4日被告向安阳市劳动人事争议仲裁委员会就其与原告之间“生育津贴差额补偿”提出仲裁申请，该申请于2014年9月15日被立案受理。原告于2014年9月18日向安阳市社会保险事业管理局出具解除劳动关系证明，2014年9月19日将被告社会保险关系转移到灵活就业，职工签名并非被告本人签字。2014年9月25日被告向仲裁机构申请增加要求原告支付“经济赔偿金”和“失业待遇损失”两项仲裁请求并获准。被告于2012年2月至2014年1月期间月均工资3205元，2013年10月至2014年9月月均工资2149.60元（原告未提供被告2014年2月份工资表，按之前12月月均工资计算）。被告已领取生育津贴11024元。被告在原告公司工作年限为2年7个月。安阳市劳动人事争议仲裁委员会裁决本案双方之间劳动争议纠纷时，安阳市失业保险待遇标准为每月1120元。2015年1月27日，安阳市劳动人事争议仲裁委员会作出【安劳人裁字（2015）07号】仲裁裁决书，裁决：一、裁决生效后十日内，由被申请人（即本案原告）一次性支付申请人（即本案被告）生育津贴补差9809.8元；二、裁决生效后十日内，由被申请人一次性支付申请人经济赔偿金12897.6元（2149.60元／月×3个月×2倍）；三、裁决生效后十日内，由被申请人一次性支付申请人失业待遇损失6720元。原告不服上述仲裁机构的仲裁裁决而诉至法院。原告提供的仲裁裁决书一份、劳动合同书一份、被告请假条一张、特快专递及回执七张；被告提供陈奕轩的出生医学证明一份、安阳市妇幼保健院住院病历和入出院记录各一份、解除劳动关系证明一张、职工同城流动社会保险关系转移申报表一张、安阳市社会保险事业管理局对陈换丽申请书的答复一张、中国裁判文书网下载的法律文书两份。另在本案诉讼中，原告要求被告还应予以返还和赔偿其各项费用及损失如下：1.原告在2014年2月至2014年9月为被告交纳的社会劳动保险个人应支付的部分（2014年2月至6月每月186.56元计算5个月和2014年7月、8月、9月每月205.26元乘以是3个月）和大病保险费（80元）共计1628.58元，被告应予以返还；原告提供原告公司的工资表八页。2.原告在2014年8月、9月为被告交纳每月578.5元的社会劳动保险费用共计1157元，被告应予以返还；3.原告因被告违反劳动合同约定造成原告的经济损失1550元（即被告的产假到期未上班，原告2014年8月另找会计人员李园、程建华、尚楠而支付工资1550元），被告应予以赔偿。原告提供原告公司工资表二页、原告提供李园工资结算证明一张。上述三项内容原告曾在仲裁机构仲裁程序的答辩意见中提出。双方对仲裁机构作出的仲裁裁决中裁决被申请人（即本案原告）支付申请人（即本案被告）生育津贴补差9809.8元均未提出异议。对到庭当事人无异议的证据和事实，法院予以确认并在卷佐证，对有争议的事实和费用，法院认定如下：一、本案是否属于法院受理范围。根据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第五十条规定和原被告双方相关诉求，本案属于劳动争议案件，当事人对仲裁裁决不服的，可向人民法院提起诉讼，故本案属于人民法院受案范围。二、原告与被告解除劳动合同时原告是否存在违法行为。根据《女职工劳动保护特别规定》第七条规定，女职工生育享受98天产假，其中产前可以休假15天；难产的，增加产假15天。《河南省人口与计划生育条例》第二十七条规定，符合法律规定生育子女的，除国家规定的产假外，增加产假三个月。根据上述规定，被告陈换丽的产假最长不应超过203天。被告陈换丽申请从2014年1月20日开始休产假，其产假依法最长应在2014年8月10日到期，产假到期后，既未上班，亦未按原告尤西雅公司的考勤制度履行请假手续。《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条第（二）项规定，劳动者严重违反用人单位的规章制度的，用人单位可以解除劳动合同。2014年9月5日，原告通过特快专递方式通知被告解除双方的劳动合同及停止缴纳被告的各项保险，被告也于同日收到该通知。综上原告与被告于2014年9月5日解除劳动合同有效。三、原告要求的各项诉讼请求是否应予支持。（一）、本案中双方当事人争议的经济赔偿金是原告作为用人单位违反《中华人民共和国劳动合同法》规定的解除或终止劳动合同，应当依照该法第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金。根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条第（二）项规定，原告与被告解除劳动合同符合用人单位可以解除劳动合同的法定情形，故原告要求依法不应支付给被告经济补偿金12897.6元的主张，法院予以支持。（二）、原告要求依法不应支付给被告失业待遇损失6720元的主张。根据《失业保险条例》第十四条第一款第（二）项规定，非因本人意愿中断就业的是失业人员可以领取失业保险金的条件，而本案被告产假到期后，既未上班，亦未按原告尤西雅公司的考勤制度履行请假手续，严重违反用人单位的规章制度，不符合领取失业保险金的条件，故原告要求依法不应支付给被告失业待遇损失6720元的主张，法院也予以支持。（三）、原告要求被告返还其为被告交纳的社会劳动保险个人应支付的部分和大病保险费共1628.58元、社会劳动保险费用1157元及赔偿原告因被告违反劳动合同约定给原告造成的经济损失1550元，上述费用和损失均发生在原告与被告签订的劳动合同未依法解除或终止前且系原告主动实施，故上述费用和损失不应被告返还和赔偿。一审法院认为,根据相关法律规定，本案属于劳动争议案件，当事人对仲裁裁决不服的，可向人民法院提起诉讼，故依法属于人民法院受案范围。本案又根据女职工劳动保护相关法律、法规的规定，被告陈换丽的产假最长不应超过203天，被告陈换丽申请从2014年1月20日开始休产假，其产假依法最长应在2014年8月10日到期，产假到期后，既未上班，亦未按原告尤西雅公司的考勤制度履行请假手续，被告显属严重违反用人单位的规章制度，原告作为用人单位依法可解除劳动合同。2014年9月5日，原告通过特快专递方式通知被告解除双方的劳动合同及停止缴纳被告的各项保险，被告也于同日收到该通知；综上，法院认为原告与被告于2014年9月5日解除劳动合同有效。原告与被告对仲裁机构作出的仲裁裁决中裁决原告尤西雅公司支付被告陈换丽生育津贴补差9809.8元，双方均未提出异议，也符合法律规定，故法院依法认定原告应向被告支付生育津贴补差9809.80元。原告要求依法不应支付给被告经济赔偿金12897.6元的主张，根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条第（二）项规定，原告与被告解除劳动合同符合原告作为用人单位可解除劳动合同的法定情形，故原告要求依法不应支付给被告经济赔偿金12897.6元的主张，法院予以支持。原告要求依法不应支付给被告失业待遇损失6720元的主张，根据《失业保险条例》第十四条第一款第（二）项规定，非因本人意愿中断就业的是失业人员可以领取失业保险金的条件，而本案被告产假到期后，既未上班，亦未按原告尤西雅公司的考勤制度履行请假手续，严重违反用人单位的规章制度，不符合领取失业保险金的条件，故原告要求依法不应支付给被告失业待遇损失6720元的主张，法院也予以支持。原告要求被告返还为被告交纳的社会劳动保险个人应支付的部分和大病保险费共1628.58元、社会劳动保险费用1157元及被告违反劳动合同约定造成原告的经济损失1550元，上述费用和损失均发生在原告与被告签订的劳动合同未依法解除或终止前且系原告主动实施，故对原告主张的上述费用和损失法院予以驳回。综上所述，本案经法院审判委员会讨论决定，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条第（二）项，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第五十条，《女职工劳动保护特别规定》第七条、《失业保险条例》第十四条第一款第（二）项，《河南省人口与计划生育条例》第二十七条，《河南省职工生育保险办法》第十一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款的规定，判决：一、确认原告尤西雅（安阳）精密机械有限公司与被告陈换丽于2014年9月5日解除劳动合同有效。二、原告尤西雅（安阳）精密机械有限公司于本判决生效后十五日内应向被告陈换丽支付生育津贴补差9809.80元；三、原告尤西雅（安阳）精密机械有限公司不应向被告陈换丽支付经济赔偿金12897.6元和失业待遇损失6720元；四、驳回原告尤西雅（安阳）精密机械有限公司的其他诉讼请求。本院二审期间，当事人围绕上诉请求依法提交了证据。本院组织当事人进行了证据交换和质证。上诉人陈换丽提交：1.安阳市社会医疗保险中心职工生育保险分娩津贴核算表一份，证明社保局从3月8日开始计发的生育津贴；2.提交2014年8月16日尤西雅公司给陈换丽发送的短信一条，短信内容为通知陈换丽去公司面谈生育津贴，不是通知上班。被上诉人尤西雅公司认为，核算表是复印件，也没有加盖公章，不清楚证据的来源，该证据仅证明领取生育津贴的事实，但是不能证明领取生育津贴的时间就是开始休产假的时间；2014年8月16日这个证据一审、二审、仲裁中都提供过，真实性没有异议，但是这之后尤西雅公司又在8月27日、9月5日、9月15日通知上诉人陈换丽上班，上诉人陈换丽没有任何回应，也没有请假。二审查明的其他事实与一审判决认定的事实相同。本院认为,上诉人陈换丽主张产假应从生产之日起即2014年3月8日起计算，但未提供充足证据予以证明，且上诉人签名并认可的请假条明确写为产假从2014年1月20日预计6个月，故该上诉主张本院不予认可；上诉人陈换丽产假为203天，即在2014年8月10日到期，故上诉人陈换丽主张尤西雅公司与陈换丽在法定产假期间解除劳动合同，违反法律规定，本院不予认可；产假到期后，上诉人陈换丽既未上班也未按尤西雅公司规章制度续假，2014年9月5日，被上诉人尤西雅公司特快专递的方式通知上诉人陈换丽解除劳动合同，上诉人陈换丽也收到该通知，应视为劳动合同解除。被上诉人尤西雅公司与上诉人陈换丽解除劳动合同合法有据，一审法院认定被上诉人尤西雅公司不应支付上诉人陈换丽经济补偿金12897.6元，本院予以认可。上诉人陈换丽因未履行被上诉人尤西雅公司考勤制度请假手续，严重违反用人单位规章制度，故上诉人陈换丽不符合领取失业保险金的条件，一审法院认定被上诉人尤西雅公司不应支付上诉人陈换丽失业待遇6720元，本院予以认可。上诉人陈换丽主张一审法院无权受理本案，但未提供证据予以证明，一审法院认定本案属于劳动争议案件，当事人对仲裁裁决不服，有权向人民法院提起诉讼，本院予以认可。综上所述，上诉人陈换丽的上诉请求不能成立，不予支持；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由上诉人陈换丽负担。本判决为终审判决。审判长 王 冰审判员 毛晓燕审判员 刘永刚二〇二〇年一月七日书记员 赵 洋