天津市静海区人民法院刑 事 判 决 书（2019）津0118刑初936号公诉机关天津市静海区人民检察院。被告人马正群，女，1985年12月28日生于天津市静海区，回族，小学文化，农民，住天津市静海区，户籍地天津市静海区。2019年2月20日因犯贩卖毒品罪被天津市西青区人民法院判处有期徒刑七个月，并处罚金人民币2000元，2019年3月19日刑满释放。2019年7月19日因涉嫌犯贩卖毒品罪被天津市公安局静海分局刑事拘留，同年8月8日被逮捕。现羁押于天津市静海区看守所。辩护人王玉芳，天津厚衡律师事务所律师。天津市静海区人民检察院以津静检二部刑诉〔2019〕205号起诉书指控被告人马正群犯贩卖毒品罪，于2019年10月14日向本院提起公诉。本院审查后于次日受理，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。天津市静海区人民检察院指派检察员孙加柱出庭支持公诉，被告人马正群及其辩护人王玉芳到庭参加诉讼。现已审理终结。天津市静海区人民检察院指控，2019年7月份，被告人马正群在本市静海区宏达旅馆附近，先后六次向冯某贩卖甲基苯丙胺（冰毒）。2019年6月份，马正群在本市静海区宏达旅馆附近，先后三次向徐某某贩卖甲基苯丙胺。2019年7月19日，马正群被民警传唤到案。在法庭主持下，公诉人当庭讯问了被告人，并出示了相关证据，以证明指控被告人马正群犯罪的事实。公诉机关认为，被告人马正群的行为触犯《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第四款之规定，应当以贩卖毒品罪追究其刑事责任；被告人马正群系累犯，适用《中华人民共和国刑法》第六十五条之规定，并提出量刑建议，提请本院依法判处。被告人马正群承认向徐某贩卖两次冰毒，辩称第三次卖给徐某的是用冰糖和味精混合的假冰毒，且自己未向冯某贩卖冰毒，冯某向其扫码支付的资金是向其还账的钱。其辩护人对公诉机关指控罪名无异议，认为：1.冯某关于是否找马正群借过钱的问题回答前后矛盾，卷宗中马正群与冯某的通话、短信清单显示在冯某所说的交易日及非交易日双方均有数十条信息或通话交流，冯某称其与马正群只存在购买冰毒的关系不符合常理，且2019年7月12日马正群微信在老百姓大药房消费307元的记录、两次向出租车司机郭始霞付款的记录证明2019年7月12日马正群在天津市环湖医院附近为其父亲购买按摩器，马正群没有作案时间，综上，冯某多次向马正群购买冰毒的事实不存在；2.马正群向徐某贩卖的第三次冰毒系假毒品；3.马正群积极配合办案机关的工作，认罪态度好；4.马正群有明显的悔罪表现。综上，恳请法庭对马正群给予从宽处罚。经审理查明，2019年6月，被告人马正群先后两次向徐某贩卖甲基苯丙胺，并通过微信收取毒资。2019年7月，被告人马正群先后多次向冯某贩卖甲基苯丙胺，并通过微信收取毒资。2019年7月19日，马正群被民警传唤到案。上述事实，有以下证据予以证明：1.证人徐某的证言，证明其吸食过冰毒，2019年6月其找马正群购买过3次冰毒。第一次是2019年6月14日晚上7点多，其给马正群打电话问：“还有吗？”她问：“要多少？”其又问：“一个多少钱？”她说：“一个1300元。”一个就是一包，马正群说一包是1克。其给马正群微信转账500元，按照马正群的指示从马正群家宏达旅馆平房卷帘门左侧门角的砖底下拿走冰毒一包。第二次、第三次分别是2019年6月23日上午10点左右、6月30日中午12点多，购买流程、取货地点和第一次一样，这两次均购买了一个。第三次买的冰毒在冰锅上烤的时候起泡，未像前两次购买的冰毒一样加热化成水，其感觉可能冰毒不纯或者是假的。其微信昵称为“大水二手车”，马正群的微信昵称为“老去的80后”。其和马正群之间的经济往来就是其找她购买冰毒，没有债权债务关系和其他经济往来。2.证人冯某的证言，证明其吸食冰毒，自2019年7月以来向马正群购买过6次冰毒。第一次是2019年7月初的一天，其给马正群打电话问她：“有吗？”她说：“有。”其问：“多少钱？”她说：“1100元一个。”一个就是一包冰毒的意思，马正群说一包冰毒是1克。其通过扫描马正群用短信发过来的二维码图片向马正群微信付款1100元，后按马正群的指示到宏达旅馆后门，马正群将冰毒交予其。以后的几次购买流程都一样。第五次和第六次是7月19日同一天购买的，其先后两次扫描当天马正群发给其的同一张二维码图片向马正群微信付款1100元、600元，后就开着自己的津Ｈ×××××号黑色本田雅阁轿车到宏达旅馆后门，马正群交给其一多一少两袋冰毒，并冲其说了一句：“你看你正停在摄像头底下。”其拿了冰毒就回家了。其微信昵称为“七匹狼”。其手机中保存着6次购买冰毒马正群发给其的5张二维码图片。其通过微信转给马正群的钱都是用于购买冰毒的，其和马正群之间不存在债权债务关系。2019年3月19日至7月30日期间，马正群只通过支付宝向其转账过一次，是4月29日晚上9点多，其向马正群借款5000元，其用了一两天就还给她了，是在她家宏达旅馆后面的平房门口当面向她还的现金。3.被告人马正群当庭供述，2019年某一天，徐某说想吸毒，其就通过微信托朋友拿了四个冰毒，一共花了2600元，给的现金，然后其和徐某一起吸了一个多点儿的冰毒，徐某给其转了500元，然后他说想拿两个冰毒走，当时没钱想先欠着，其就没让他拿。过了几天徐某来拿的，其把冰毒放在自己家门口的砖底下，徐某给其转了1300元。第三次徐某还找其要冰毒，其当时也没有了，就给他冰糖和味精混合的假冰毒，也是放在家门口的砖下面了，徐某又给其转了1300元。其和冯某认识10多年了，之前关系还行。其没有向冯某卖过毒品。2019年4月至6月，其借给冯某10000多元钱，是通过微信和支付宝转给他的，一共四次转账记录。后来其跟冯某因为还账的事吵架了，其就在2019年6月把冯某的微信好友删除了。后来冯某说还给其500元钱，其就又加了冯某的好友，结果冯某给其转了300元，其一生气就又把冯某删了。冯某后来向其还钱都是其通过短信给他发个收款码，然后他通过扫码的方式向其支付，冯某扫码向其支付的都是他向其还账的钱，到其被抓之前还有2000多元没给其。4.案件来源，抓获经过，证明2019年7月19日9时许，天津市公安局静海分局团泊派出所接他人举报，称在天津市静海区名叫马正群的女子贩卖毒品。当日10时20分，民警依法将马正群传唤至团泊派出所接受讯问。5.搜查笔录及照片、扣押清单、扣押物品照片，证明民警依法对马正群位于本市静海区宏达旅馆的住处进行搜查，发现电子称、冰壶各一个，塑料空分包袋87个，黑色ＯＰＰＯ智能手机一部，并予以扣押。6.辨认笔录，证明冯某、徐某经辨认，指认马正群系向其出售冰毒的人。7.电子证据检查工作记录（附U盘），证明网安支队依法对马正群使用的黑色oppo手机进行勘验，导出提取到的与马正群贩卖毒品案相关的电子数据并拷贝到证据U盘。8.徐某微信主页截图、转账记录截图，证明徐某微信昵称为“大水二手车”，其分别于2019年6月14日19时51分、6月23日10时17分、6月30日13时04分向“老去的80后”转账500元、1300元、1300元。9.马正群手机中微信转账记录截图，证明马正群微信昵称为“老去的80后”，其分别于2019年6月14日19时52分、6月23日10时52分、6月30日13时09分收取“大水二手车”微信转账500元、1300元、1300元；于2019年6月8日10时41分收取“七匹狼”微信转账300元，于2019年7月1日16时14分、7月2日16时40分、7月10日15时16分、7月12日16时32分、7月14日14时25分、7月18日12时03分、7月19日8时01分及8时36分收取“七匹狼”微信二维码付款1100元、2200元、1100元、1100元、1100元、1100元、1100元、600元。10.冯某微信主页截图、冯某手机相册中的二维码图片、微信扫码付款记录截图，证明冯某微信昵称为“七匹狼”，其手机相册保存了5张二维码图片，其先后于2019年7月19日8时01分、8时36分向“老去的80后”微信扫码支付1100元、600元。11.冯某手机中支付宝转账记录截图，证明冯某于2019年4月29日21时44分收取马正群支付宝转账5000元。12.公安机关情况说明，证明经查阅马正群、冯某手机内2019年3月19日至2019年6月期间的微信及支付宝交易记录，除2019年4月29日马正群通过支付宝向冯某转账5000元，双方无其他交易记录；在全国在逃人员信息系统未查询到马正群的相关信息，马正群因吸毒被天津市公安局西青分局行政拘留十五日。13.监控录像，证明宏达旅馆后院停车场门口的监控录像显示2019年7月19日8时53分马正群从宏达宾馆后门出来并走出院门，20余秒后返回，随后院门外一辆黑色轿车掉头驶离。14.冯某、徐某、马正群2019年6月至7月的手机号码短信、语音业务记录，证明2019年7月2日16时26分至19时50分、7月10日14时59分至17时30分、7月12日15时15分至16时30分、7月14日13时54分至14时51分、7月18日11时54分至12时37分、7月19日8时至8时43分冯某的手机号码152××××6555与马正群的手机号码137××××4567频繁进行短信来往及语音通话；2019年6月14日19时44分、20时32分徐某的手机号码137××××2345与马正群的手机号码137××××4567进行了语音通话。15.现场检测报告书，证明2019年7月19日18时20分马正群的检测样本经现场检测，结果呈甲基苯丙胺毒品成分呈阳性。16.常住人口基本信息，证明被告人身份信息情况。17.天津市西青区人民法院（2018）津0118刑初824号刑事判决书、刑满释放证明书，证明2019年2月20日马正群因犯贩卖毒品罪被天津市西青区人民法院判处有期徒刑七个月，并处罚金人民币2000元，2019年3月19日刑满释放。经当庭质证，上述证据具有合法性、关联性、客观性，已形成证据体系，应作为认定本案事实的依据予以确认。针对控辩双方的争议焦点，本院结合案件事实、证据，综合评判如下：1.关于被告人马正群第三次卖给徐某的物质是否系假毒品。经查，马正群当庭供述徐某第三次找其要冰毒时其也没有冰毒了，就给他冰糖和味精混合的假毒品。以上供述内容与证人徐某关于第三次向马正群购买的冰毒在火上加热时冒泡，未像前两次购买的冰毒一样加热化成水的证言相互印证。马正群及其辩护人关于马正群第三次卖给徐某的系假毒品的辩护意见，本院予以采纳。2.关于被告人马正群是否多次向冯某贩卖毒品。经查，本案在案证据公安机关出具的情况说明及冯某与马正群之间的支付宝、微信转账记录证实，马正群除于2019年4月29日通过支付宝向冯某转账5000元外，2019年3月19日至7月30日间再无其他向冯某转账的记录，而冯某则于2019年7月间通过微信扫描收款二维码多次向马正群支付1100元、2200元、600元等特定金额的钱款，共计9400元。同时，冯某证言证明其曾于2019年4月29日向马正群借款5000元，用了一两天就在马正群家宏达旅馆后面的平房门口以现金方式当面还给了马正群，其通过微信转给马正群的钱都是用于购买冰毒的。马正群辩称其曾于2019年4月至6月间通过支付宝和微信分四笔向冯某转账，借给冯某10000余元的辩解与以上证据相矛盾，且马正群虽辩称冯某向其转账的钱款均系还账钱款，但对冯某每次转账金额均为特定金额的事实无法作出合理解释。综合以上证据，冯某的证言与支付宝、微信转账记录能够相互印证，足以证明马正群多次向冯某贩卖毒品的事实。马正群及其辩护人关于马正群未向冯某贩卖毒品的辩护意见，本院不予采纳。3.关于被告人马正群在2019年7月12日是否有作案时间。经查，马正群当庭供述2019年7月12日其在天津市环湖医院陪护在此住院的父亲，并曾在附近为父亲购买按摩器。以上事实有马正群当日微信向老百姓大药房、车牌号为津Ｅ×××××的出租车司机郭始霞的付款记录及通话清单显示当日马正群手机使用天津市环湖医院附近基站等证据予以佐证，故马正群无法完成冯某所述在天津市静海区的住处向冯某交付冰毒的行为。马正群的辩护人关于马正群在2019年7月12日无作案时间的辩护意见，本院予以采纳。本院认为，被告人马正群违反国家规定向他人贩卖毒品，其行为构成贩卖毒品罪。公诉机关指控罪名成立。被告人马正群向他人多次贩卖毒品，属情节严重。被告人马正群曾因犯贩卖毒品罪被判处有期徒刑，在刑罚执行完毕后，五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯、毒品再犯，具有法定从重处罚情节。被告人马正群当庭自愿认罪，具有酌定从轻处罚情节。综上，根据本案的犯罪事实、性质、情节，以及对社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第四款、第三百五十六条、第六十四条、第六十五条、《最高人民法院关于审理毒品犯罪案件适用法律若干问题的解释》第四条之规定，判决如下：一、被告人马正群犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑五年五个月，并处罚金一万元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即从2019年7月19日起至2024年12月18日止。罚金于判决生效后十日内缴纳。）二、作案工具黑色OPPO智能手机一部，依法予以没收。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向天津市第二中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。审 判 长  赵燕飞人民陪审员  刘 艳人民陪审员  崔月芬二〇二〇年一月三日书 记 员  刘 蕊附：本裁判文书所依据法律规定的具体条文：《中华人民共和国刑法》第三百四十七条走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产：（一）走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的；（二）走私、贩卖、运输、制造毒品集团的首要分子；（三）武装掩护走私、贩卖、运输、制造毒品的；（四）以暴力抗拒检查、拘留、逮捕，情节严重的；（五）参与有组织的国际贩毒活动的。走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。单位犯第二款、第三款、第四款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照各该款的规定处罚。利用、教唆未成年人走私、贩卖、运输、制造毒品，或者向未成年人出售毒品的，从重处罚。对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。第三百五十六条因走私、贩卖、运输、制造、非法持有毒品罪被判过刑，又犯本节规定之罪的，从重处罚。第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。第六十五条被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。前款规定的期限，对于被假释的犯罪分子，从假释期满之日起计算。《最高人民法院关于审理毒品犯罪案件适用法律若干问题的解释》第四条走私、贩卖、运输、制造毒品，具有下列情形之一的，应当认定为刑法第三百四十七条第四款规定的“情节严重”：（一）向多人贩卖毒品或者多次走私、贩卖、运输、制造毒品的；（二）在戒毒场所、监管场所贩卖毒品的；（三）向在校学生贩卖毒品的；（四）组织、利用残疾人、严重疾病患者、怀孕或者正在哺乳自己婴儿的妇女走私、贩卖、运输、制造毒品的；（五）国家工作人员走私、贩卖、运输、制造毒品的；（六）其他情节严重的情形。