河南省许昌市中级人民法院民 事 判 决 书河南省许昌市中级人民法院民事判决书（2019）豫10民终3738号上诉人(原审原告)：蒋山坡，男，1966年11月29日出生，汉族，住河南省沈丘县。委托诉讼代理人：褚华伟，周口市沈丘县言正法律服务所法律工作者。被上诉人(原审被告)：何建伟，男，1974年3月7日出生，汉族，住河南省长葛市。委托诉讼代理人：李浩丽，河南葛天律师事务所律师。委托诉讼代理人：李晓辉，河南葛天律师事务所律师。原审第三人：蒋小坡，男，1976年8月3日出生，汉族，住河南省许昌市魏都区。上诉人蒋山坡因与被上诉人何建伟、原审第三人蒋小坡案外人执行异议之诉一案，不服长葛市人民法院（2018）豫1082民初5162号民事判决,向本院提起上诉。本院受理后，于2019年12月6日立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人蒋山坡及其委托诉讼代理人褚华伟、被上诉人何建伟的委托诉讼代理人李浩丽到庭参加诉讼。本案现已审理终结。上诉人蒋山坡上诉请求：1、请求二审法院撤销（2018）豫1082民初5162号民事判决书,依法改判并支持上诉人一审诉讼请求或发回重审；2、本案一、二审诉讼费用全部由被上诉人承担。事实及理由：一、一审法院判决书第10页、11页认定事实错误。1、既使上诉人与第三人未签订书面的房屋买卖合同，但不能否认其二人之间房屋买卖合同的事实客观真实存在。虽然第三人出具的购买款收条内容简单，但完全可以说明买卖房屋的位置，价款及房号。由于上诉人与第三人系同胞兄弟关系，文化水平低、法律意识淡薄等因素，在当时进行房屋买卖时也未考虑到不签订房屋买卖合同的后果严重性，所以也就没有签订合同，只是书写了一个收条，自认为购房款27万元交了，就算买房了。一审法院却以双方未签订书面买卖合同而认定双方的买卖行为不成立，属认定事实错误。至于涉案房屋的商品房买卖合同原件是否交给原告仍然不影响和排除原告和第三人之间房屋买卖事实的成立和存在，因为2017年8月4日该房屋才由开发房完成分户，8月11日才结清总房款。2、原告和第三人就涉案房屋的买卖行为发生在2013年，而法院对涉案房屋的查封时间是2017年11月份，从两个时间节点来看完全可以说明原告在法院对该房屋采取查封之前，本案原告和第三人就完全已经履行了房屋买卖的权利义务且在查封之前原告就已实际占有使用了该房屋，虽然原告和第三人在法院对该房屋查封之前未办理房屋过户登记手续，但这一原因并不是原告即房屋买受人自身原因所造成的，因为该房屋完成交税的时间是2017年2月4日，2017年8月4日才完成房屋分户图。2017年7月12日新郑市房屋交易和登记中心确认了该涉案房屋由河南新地产置业有限公司转让给第三人，2017年8月11日河南新地产置业有限公司出具证明蒋小坡结清了涉案房屋的总房款，这些民事行为的实施并不是原告所左右的，所以房屋买受人即原告不存在过错，没有完成涉案的过户交易也不是原告本身原因造成的。一审法院应当按照《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第二十八条支持原告请求。二、一审法院适用法律错误。一审法院适用《中华人民共和国物权法》第九条第一款规定裁判该案，该法条共有两款，其中第一款为“不动产物权登记生效以及所有权可不登记的规定”，第二款为：“不动产物权的设立、变更、转让和消灭，经依法登记，发生效力；未经登记，不发生效力，但法律另有规定的除外”。上诉人认为一审法院适用法律错误，应子纠正。《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第三百一十二条规定，该解释共三款，其中第一款为“案外人就执行标的享有足以排除强制执行的民事权益的，判决不得执行该执行标的”；第二款为“案外人就执行标的不享有足以排除强制执行的民事权益的，判决驳回诉讼请求”；第三款为“案外人同时提出确认其权利的诉讼请求的，人民法院可以在判决中一并作出裁判”。根据上述三款规定一审法院适用的应当是第二款规定，那么原告诉讼请求第一款规定符合判决支持原告的诉讼请求的法律依据，怎么未适用和采纳。且在一审诉讼请求中原告明确请求了法院确认原告对涉案房屋享有权利，但在判决中却未予明确释明和认定，属适用法律错误。上诉人认为法院应当适用《最高人民法院关于人民法院执行中查封、扣押、冻结财产的规定》第十七条：“被执行人将其所有的需要办理过户登记的财产出卖给第三人，第三人已经支付部分或全部价款并实际占有该财产，尚未办理产权过户登记手续的，人民法院可以查封、扣押、冻结；第三人已经支付全部价款并实际占有，但未办理过户登记手续的，如果第三人对此没有过错，人民法院不得查封、扣押、冻结。”上诉人认为上诉人在该涉案房屋买卖过程中不存在任何过错，法院应当按照该法条规定支持原告诉讼。三、既然一审法院判决认定原审原告已经在涉案房屋内居住和生活，但却不面对现实，草率认定原告对该涉案房屋不具有产权，也明显属认定事实错误。四、上诉人二审有新证据提交，更能进一步支撑上诉人诉讼请求的成立。综上，恳请二审法院依据民事诉讼法第一百七十条（二）（三）（四）规定支持其请求。另补充：1.一审法院判决书认定第三人蒋山坡与蒋小坡买卖行为中所出具的购房款收据不具有法律效力，属于认定事实错误。因为购买人蒋山坡将购买款27万元支付给蒋小坡，蒋小坡出据了银行收据，这一事实客观存在，而人民法院草率认定该民事法律无效。2.蒋山坡和蒋小坡属于物权关系，蒋小坡和普通物权人何建伟系普通债权关系，一审人民法院混淆了这三个人在该案中的法律关系，应予纠正。被上诉人何建伟辩称：原审法院判决驳回上诉人的请求事实清楚，适用法律正确。上诉人作为案外人应当对案涉的房屋享有排除执行的权利承担举证责任。但在本案上诉人并没有举出确实充分的证据证明上诉人与第三人之间就案涉房屋存在真实合法的买卖关系。也没有举证证明其交付了购房款，也没有实际占有了这个房屋。原审法院并没有认定收到条是无效的。只是认定了其所提供的收到条并不符合最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题规定的第28条所要求的书面买卖合同的要件。法院也没有认可其已经实际占有了该房屋，在法院论述的过程中，已经对其提供的证据进行了分析。上诉人对没有签订书面买卖合同是认可的。原审第三人蒋小坡缺席未陈述。原审原告蒋山坡向一审法院起诉请求：1、不得执行涉案房屋(房产证号:新郑房权字第××号),并解除对该房屋的查封;2、确认原告蒋山坡与第三人蒋小坡于2013年7月14日的房屋买卖行为有效,并确认原告蒋山坡对上述涉案房屋享有权利;3、本案诉讼费由被告承担。原审被告何建伟辩称：案涉房屋登记在蒋小坡名下，该房屋依据物权法规定，应当认定为蒋小坡所有，长葛市法院查封执行该房屋合法有据。案外人蒋山坡所诉不属实亦不符合法律规定，不能排除执行。原审第三人蒋小坡未陈述。一审法院认定事实：2011年5月21日,蒋小坡与河南新地产置业有限公司签订商品房买卖合同,购买位于龙湖镇商业路南侧××单元××楼××房。首付178504元,个人住房贷款410000元。2012年1月10日贷款首次放款。2017年7月12日新郑市房屋交易和登记中心确认了案涉房屋由河南新地产置业有限公司转让给蒋小坡。2017年8月11日,河南新地产置业有限公司出具证明蒋小坡结清了案涉房屋总房款。蒋山坡与蒋小坡系亲兄弟。2013年7月14日,蒋小坡向蒋山坡出具收条一张,该收条载明:“今收到蒋山坡购龙泊圣地泊郡二期一单元1202室房款贰拾柒万元整,此房以归蒋山坡所有权收款人:蒋小坡2013.7.14号”。2013年7月14日,蒋山坡的亲戚黄自强用其中国银行卡号62×××76、账号25×××06以消费形式转至对方账号25×××08款项270000元。同日蒋小坡的妻子马莲英在中国银行的卡号60×××54、账号25×××70增加270000元,但该款的对方账号却系马莲英本人账号25×××70。另查明,蒋小坡与马莲英于2016年9月19日办理了离婚登记。本案被告何建伟因与第三人蒋小坡民间借贷纠纷一案,长葛市法院作出(2017)豫1082民初5365号民事调解书,调解书确定内容为:一、被告蒋小坡共拖欠原告何建伟借款本金50万元及利息未还,由被告于2018年3月31日前偿还原告借款本金20万元,下余借款本金30万元于2018年5月1日前还清;双方即为两清。二、如被告有一次还款逾期,则原告有权一次性申请强制执行下余全部欠款,并可以要求被告支付自2016年10月1日起按月利率2%计算的未还部分的相应利息。在该案审理过程中,依据何建伟的申请,长葛市法院于2017年11月13日以(2017)豫1082民初5365号之一民事裁定书查封蒋小坡位于新郑市××镇泰山南侧龙泊圣地-泊郡二期31号楼1单元2层202房屋。在执行过程中,本案原告蒋山坡作为异议人于2018年9月12日向长葛市法院提出异议,以上述房屋原告早已购买并实际占有入住,被告何建伟不能再申请查封该房屋为由,请求解除涉案房屋的查封,并中止对该房屋的执行。长葛市法院于2018年9月19日作出(2018)豫1082执异83号执行裁定书,驳回蒋山坡的异议,原告诉至长葛市法院。一审法院认为：案外人执行异议之诉的关键是审查案外人对诉争标的是否享有某种实体权益以及其所享有的实体权益是否足以阻却执行措施。根据《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第二十八条“金钱债权执行中,买受人对登记在被执行人名下的不动产提出异议,符合下列情形且其权利能够排除执行的,人民法院应予支持:(一)在人民法院查封之前已签订合法有效的书面买卖合同;(二)在人民法院查封之前已合法占有该不动产;(三)已支付全部价款,或者已按照合同约定支付部分价款且将剩余价款按照人民法院的要求交付执行;(四)非因买受人自身原因未办理过户登记”之规定,买受人对登记在被执行人名下的不动产提出异议,必须同时符合以上四个条件且其权利能够排除执行的,人民法院才应支持。本案中,原告与第三人并未签订书面的房屋买卖合同,第三人向原告出具的收条内容简单,只有270000元房款、房屋位置,并不具备房屋买卖合同的一般要件,不能认定为符合法定形式的书面买卖合同。原告提交的蒋小坡与开发商签订的《商品房买卖合同》原件来自于该房屋销售公司,与原告所称第三人将房屋买卖合同原件交于原告,案涉房屋已经完成交易的意见明显不符。原告提交的黄自强、马莲英中国银行交易流水只证明上述账户中有270000元的进出账,但并未显示该270000元是自黄自强账户支付至马莲英账户,且黄自强及其子黄洪剑出庭作证中表述前后不一,自相矛盾,其二人证言原审法院不予采信。原告提交的CTIS系统交易流水显示的是自2013年12月9日之后的还贷明细,且该交易流水中案涉房屋还贷并非全部是福利酒业或者蒋雪飞支付,故原告主张已支付案涉房屋的全部价款不能成立。原告提交物业公司出具的收费收据中显示的是第三人名字而非原告名字,物业公司证明中的物业公司名字与收费票据中物业公司名字并不相符,原告主张已实际占有使用案涉房屋不能成立。我国对于不动产物权的设立、变更、转让和消灭,采取登记设立的形式,自记载于不动产登记薄时发生效力,因此第三人出具的收条中显示的“此房以归蒋山坡所有权”的约定并不具有法律效力。综上,原告请求原审法院不得对登记在蒋小坡名下新郑房权字第××号强制执行并要求解除对该房产的查封没有法律依据,原审法院不予支持。故判决驳回原告蒋山坡的诉讼请求。本案受理费5350元,由原告蒋山坡负担。本院二审期间，上诉人蒋山坡围绕上诉请求提交了一组证据：中国银行交易明细共8张，证明该证据与上诉人在一审诉讼期间提交的中国银行交易明细清单完全一致相互印证，案涉房款27万元已经支付。经质证，本院认为：上诉人蒋山坡提交的中国银行8张交易明细，都没有加盖银行公章，真实性无法确认，不予认定。本院二审查明的事实与一审一致。本院认为：人民法院对执行异议之诉的审理，一般应当就案外人对执行标的物是否享有权利，享有什么样的权利，是否足以排除强制执行进行判断。《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第二十八条规定，符合下列情形且其权利能够排除执行的应予支持：一是在人民法院查封之前已签订合法有效的书面买卖合同;二是在人民法院查封之前已合法占有该不动产;三是已支付全部价款,或者已按照合同约定支付部分价款且将剩余价款按照人民法院的要求交付执行;四是非因买受人自身原因未办理过户登记。本案中，第一，法院查封前，新郑市房屋交易和登记中心确认了案涉房屋由河南新地产置业有限公司转让给蒋小坡。第二，上诉人蒋山坡与原审第三人蒋小坡之间未签订书面买卖合同，不符合上述第二十八条规定的第一种情形。第三，上诉人蒋山坡未提供有效证据证明其已支付房屋全部价款，一是上诉人蒋山坡与原审第三人蒋小坡之间未明确约定案涉房产买卖的总价款；二是上诉人蒋山坡称其已支付房款27万元，提交了蒋小坡出具的收到27万元房款的收条，但与蒋山坡提供的中国银行交易明细等证据，以及其陈述的款项来源、交付的过程等内容相互矛盾，不能证明27万元房款已实际支付的事实。三是上诉人蒋山坡称房屋按揭余款由其儿子蒋雪飞每月转给蒋小坡，但中国银行交易记录里显示部分是福利酒业支付，每月金额也不一致，不能证明偿还了房屋按揭余款的事实。综上所述，上诉人蒋山坡不能证明其对案涉房产享有足以排除强制执行的民事权益，其上诉请求不能成立，应予驳回。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费5350元，由上诉人蒋山坡负担。本判决为终审判决。审判长  徐晓勇审判员  颜 森审判员  郭林山二〇二〇年一月十七日书记员  杨涵西执行催告通知书履行义务人：根据2016年9月25日中共中央办公厅、国务院办公厅印发的《关于加快推进失信被执行人信用监督、警示和惩戒机制建设的意见》，你方应在生效判决指定的期限内主动履行判决确定的义务。如果有财产拒不履行，你将承担如下法律责任：1、增加执行成本。未在指定期间履行的，支付迟延履行金或加倍支付迟延履行期间的债务利息，承担执行费用。如实报告财产，否则罚款，拘留。2、消费行为限制。限制乘坐一等以上动车、高铁、飞机、入住星级宾馆、酒店、旅游度假、上夜总会、高尔夫球场、新建、扩建、装修房屋、出境。3、经商立项限制。限制设立金融类公司、社会组织、发行债券、股票、终止股权行权、从事不动产、国有资产交易、使用国有自然资源、获得政府补贴、政策支持、海关认证、从事药品、食品等行业及房地产、建筑企业资质、授信。4、就业就学限制。限制招录（聘）为公务员或事业单位工作人员、担任国企高管、金融机构高管、事业单位法定代表人、社会组织负责人、党代表、人大代表、政协委员、子女就读高收费私立学校。5、评先受奖限制。不得评为道德模范、获得慈善类奖项，已获得的予以撤销。单位或其领导成员成为失信被执行人的，不得参评文明单位，已取得文明单位的撤销。6、控制资金财产。查封、扣押、冻结、划拨、变价、扣留、提取、拍卖、变卖可供执行的存款、债券、股票、基金、收入及财产。7、追回债权抵债。对你享有到期债权的第三人发履行到期债务通知，追讨你担保、与他人共有、第三人占有的财产。8、拘传拘留罚款。对无正当理由拒不到场的拘传，拒不履行的处十五日以下拘留，个人罚款十万以下，单位罚款五万以上一百万以下。9、刑事自诉追究。申请执行人对拒不执行判决、裁定的被执行人，在公安、检察机关不予追究刑事责任的情况下，可以提起刑事自诉。10、刑事责任承担。有能力而拒不执行法院判决、裁定，情节特别严重的，处三年以上，七年以下有期徒刑，并处罚金。邮编：461000地址：许昌市魏都区前进路与魏文路交叉口