四川省南充市高坪区人民法院 刑 事 判 决 书 （2019）川1303刑再2号 公诉机关四川省南充市高坪区人民检察院。 原审被告人张伟，男，1972年12月1日出生，汉族，小学文化程度，原户籍地四川省宜宾市南溪区，因犯故意伤害罪于2008年10月14日经成都市中级人民法院判处无期徒刑，剥夺政治权利终身。2008年11月20日交付四川省川中监狱执行，2018年9月2日转至浙江省金华监狱服刑。 辩护人徐旻，浙江振进律师事务所律师，由金华市婺城区法律援助中心指派法律援助。 南充市高坪区人民检察院指控原审被告人张伟犯故意伤害罪一案，本院于2018年9月14日作出（2018）川1303刑初172号刑事判决书。该判决发生法律效力后，经本院院长发现并提交审判委员会讨论，认为该判决的确定刑期存在错误，应予再审。本院决定再审本案，并另行组成合议庭于2020年1月9日在浙江省金华监狱公开开庭审理了本案。南充市高坪区人民检察院指派检察员肖刚出庭履行职务，原审被告人张伟及其辩护人徐旻律师到庭参加了诉讼。现已审理终结。 原审判决认定的事实：被告人张伟因对同组罪犯汤某（被害人）多次指责其生活习惯而产生不满。2018年4月21日晚，张伟再次听说有人向监区反映其生活习惯问题，认为是汤某所为，决意报复。2018年4月23日8时许，张伟发现汤某即将经过自己的劳动机位，便趁其不备上前用脚猛踹汤某腹部，并用拳头猛击汤某面部数次，后被在场犯何某等人制止。监狱民警组织人员将汤某送往监狱医院处理并将张伟隔离。经监狱医院初步诊断，汤某系鼻骨骨折，并于当日被转送南充市第五人民医院住院治疗，至2018年5月14日好转出院。经南充市公安局物证鉴定所鉴定，被害人汤某损伤程度综合评定为轻伤二级。 另查明，2008年10月14日，四川省成都市中级人民法院作出（2008）成刑初字第268号刑事附带民事判决书，判决被告人张伟犯故意伤害罪，判处无期徒刑，剥夺政治权利终身。2008年11月20日交付四川省川中监狱执行。2012年3月5日，四川省高级人民法院作出（2012）川刑执字第159号刑事裁定书，裁定将罪犯张伟无期徒刑，剥夺政治权利终身的刑罚，减为有期徒刑十九年三个月，剥夺政治权利八年。刑期自2012年3月5日至2031年6月4日。2014年9月22日，四川省南充市中级人民法院作出（2014）南中法刑执字第1951号刑事裁定书，裁定对罪犯张伟减去有期徒刑九个月，刑期至2030年9月4日止。2018年9月2日，被告人张伟由川中监狱被转送至浙江省金华监狱服刑。 原审判决认定的证据：被告人张伟的相关供述，被害人汤某陈述，证人何某、谯某、胡某、申某、李某、黄某、崔某证言，现场勘验笔录，现场图，现场照片，受伤照片，病历资料，立案表，结案表，谅解书，情况说明，鉴定文书，视听资料。 原审判决的理由：被告人张伟故意非法损害他人身体健康、致人轻伤的行为，构成故意伤害罪。公诉机关指控事实清楚，证据确实、充分，罪名成立。被告人张伟到案后能如实供述自己罪行，认罪态度较好，且已取得被害人谅解，可以从轻处罚。被告人张伟在判决宣告以后，刑罚执行完毕以前又故意犯罪，应当对新犯的罪作出判决，把前罪没有执行的刑罚和后罪所判处的刑罚，依照刑法第六十九条的规定决定执行的刑罚。 原审判决：被告人张伟犯故意伤害罪（轻伤），判处有期徒刑一年。原来因犯故意伤害罪，判处无期徒刑，剥夺政治权利终身，后减为有期徒刑十八年六个月，剥夺政治权利八年。数罪并罚决定执行有期徒刑十九年，剥夺政治权利八年。刑期自2012年3月5日起至2031年3月4日止。 被告人张伟再审时辩解认为，受害人汤某有错在先，他长达半年不仅辱骂我，而且辱骂我的家人，我忍无可忍才打了他，恳请法庭考虑这一因素。 辩护人同意被告人的自行辩护意见，恳请量刑从轻。 再审查明的事实与原审查明的事实一致。 本院认为，原审判决被告人张伟犯故意伤害罪（轻伤），判处有期徒刑一年，罪名准确，量刑适当，再审对此不作变动。被告人张伟在判决宣告以后，刑罚执行完毕以前又故意犯罪，应当把前罪没有执行的刑罚和后罪所判处的刑罚依照刑法第六十九条的规定决定执行的刑罚，其中有期徒刑应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期。根据《最高人民法院关于罪犯因漏罪、新罪数罪并罚时原减刑裁定应如何处理的意见》（法[2012]44号）及《最高人民法院关于办理减刑、假释案件具体应用法律的规定》（法释[2016]23号）第三十三条的规定，罪犯被裁定减刑后，刑罚执行期间因故意犯罪而数罪并罚时，经减刑裁定减去的刑期不计入已经执行的刑期。原判死刑缓期执行减为无期徒刑、有期徒刑，或者无期徒刑减为有期徒刑的裁定继续有效。故被告人张伟经南充市中级人民法院（2014）南中法刑执字第1951号刑事裁定书裁定减去的九个月刑期不应计入已经执行的刑期，其有期徒刑刑期应当在十九年三个月至二十年三个月之间酌定。本院原审刑事判决书在合并计算刑期时忽略了前述两个司法解释的规定，存在错误，应予纠正。根据被告人张伟犯罪的事实、性质、情节和对于社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第六十一条、第六十七条第三款、第六十九条、第七十一条、第二百三十四条第一款、《最高人民法院关于适用的解释》第三百八十九条第一款第（三）项、《最高人民法院关于罪犯因漏罪、新罪数罪并罚时原减刑裁定应如何处理的意见》（法[2012]44号）、《最高人民法院关于办理减刑、假释案件具体应用法律的规定》（法释[2016]23号）第三十三条之规定，判决如下： 一、撤销本院（2018）川1303刑初172号刑事判决书； 二、被告人张伟犯故意伤害罪（轻伤），判处有期徒刑一年。原来因犯故意伤害罪判处无期徒刑，剥夺政治权利终身，后减为有期徒刑十九年三个月，剥夺政治权利八年。数罪并罚决定执行有期徒刑十九年六个月，剥夺政治权利八年。 （刑期自2012年3月5日至2031年9月4日）。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向四川省南充市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本一份。 审判长  蔡爱民 审判员  赵国勤 审判员  曾 诚 二〇二〇年一月十三日 书记员  徐 曦 附：相关法律条文 《中华人民共和国刑法》 第六十一条对于犯罪分子决定刑罚的时候，应当根据犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，依照本法的有关规定判处。 第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。 被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。 犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。 第六十九条第一款判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。 第六十九条第三款数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。 第七十一条判决宣告以后，刑罚执行完毕以前，被判刑的犯罪分子又犯罪的，应当对新犯的罪作出判决，把前罪没有执行的刑罚和后罪所判处的刑罚，依照本法第六十九条的规定，决定执行的刑罚。 第二百三十四条第一款故意伤害他人身体的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制。 《最高人民法院关于罪犯因漏罪、新罪数罪并罚时原减刑裁定应如何处理的意见》（法[2012]44号） 罪犯被裁定减刑后，因被发现漏罪或者又犯新罪而依法进行数罪并罚时，经减刑裁定减去的刑期不计入已经执行的刑期。 《最高人民法院关于办理减刑、假释案件具体应用法律的规定》（法释[2016]23号） 第三十三条罪犯被裁定减刑后，刑罚执行期间因故意犯罪而数罪并罚时，经减刑裁定减去的刑期不计入已经执行的刑期。原判死刑缓期执行减为无期徒刑、有期徒刑，或者无期徒刑减为有期徒刑的裁定继续有效。