湖南省长沙市岳麓区人民法院民 事 判 决 书（2019）湘0104民初16851号原告：张国干，男，1979年8月17日出生，汉族，住湖南省望城县。委托代理人：许文进，湖南和润律师事务所律师。被告：陈德云，男，1964年12月27日出生，汉族，住长沙市岳麓区。委托代理人：唐德程，长沙市天心区惟民法律服务所法律工作者。委托代理人：寻新华，长沙市开福区正浩法律服务所法律工作者。被告：陈锭，男，1987年2月19日出生，汉族，住长沙市岳麓区。委托代理人：唐德程，长沙市天心区惟民法律服务所法律工作者。委托代理人：寻新华，长沙市开福区正浩法律服务所法律工作者。原告张国干诉被告陈德云、陈锭提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2019年11月21日立案受理后，依法适用简易程序由审判员刘蜜纯独任审理，书记员曾辉担任法庭记录。原告张国干及其委托代理人许文进、被告陈德云、陈锭及两被告共同的委托代理人唐德程、寻新华均到庭参加诉讼，本案现已审理终结。原告张国干向本院提出如下诉讼请求：1.判令两被告赔偿原告各项损失共计194569.86元（医疗费40273.86元、误工费45500元、住院护理费10800元、交通费3000元、住院伙食补助费6300元、营养费5400元、残疾赔偿金73396元、后续治疗费3000元、精神损害抚慰金5000元、鉴定费1900元）；2.本案案件受理费由被告承担。事实和理由：原告受聘于两被告开推土机，每月固定工资6500元。2018年6月18日，在工作过程中，因发生推土机侧翻事故，原告受伤被送至航天医院住院治疗。2018年8月20日出院诊断：骨盆骨折；耻骨骨折；髋臼骨折；骶骨骨折；腰骶横突骨折；面部裂伤；创伤性气胸；软组织挫伤；骶神经损伤待查？腓总神经损伤。2019年1月18日，湘雅二医院司法鉴定中心作出湘雅二[2019]临鉴字第58号司法鉴定意见书，原告本次损伤评定为十级伤残，后续治疗费3000元，误工时间为210日，伤后需一人护理90日，营养期评定为90日。原告认为，其系受雇于两被告，为其提供劳务，在履行工作职责过程中受伤。根据《中华人民共和国侵权责任法》的相关规定，原告损失应当由被告全部承担，经原告多次与被告协商未果，为维护原告自身合法权益，特诉至法院，恳请判如所请。被告陈德云、陈锭共同辩称：被告陈德云是湖南聪致建筑工程有限公司（下称“聪致公司”）的法定代表人。被告陈锭与陈德云是父子关系。2018年4月，聪致公司通过投标与长沙高新市政园林环卫有限公司（下称“园林公司”）签订《挖掘机、推土机、炮机租赁合同》，聘请原告为推土机操作员工。6月18日下午17时左右，原告在为园林公司推土时，拒不服从园林公司指挥人员的安排，擅自将推土机驾驶到距卸土区约50米远的柴山中，致使推土机连人侧翻至约4米高的墈下，造成推土机损害、原告受伤的安全事故。以上事实，有聪致公司的《营业执照》、《挖掘机、推土机、炮机租赁合同》等证据证实。综上所述，两被告认为：原告是聪致公司聘请的推土机操作员工，虽然没有与聪致公司签订劳动合同，但已形成了事实劳动关系，原告的受伤必须经过劳动人事行政主管部门认定为工伤后，方可获得聪致公司的工伤赔偿。二被告不是本案被诉主体，诉二被告赔偿其因伤受到的损失，不符合《中华人民共和国民事诉讼法》第119条的规定，依法应当予以驳回。为此，特具答辩，请求依法驳回原告对二被告的起诉，本案诉讼费由原告负担。经审理查明：2017年春节过后，被告陈德云聘请原告张国干开推土机，双方未签订书面协议，口头约定工资为每月6500元，包吃、住与交通费。原告受聘期间，其工资由被告陈德云与陈锭通过微信转账或现金支付的方式发放。被告陈德云是聪致公司的法定代表人，被告陈锭与被告陈德云是父子关系。2018年4月，聪致公司通过投标与园林公司签订了合同，被告陈德云和陈锭遂安排原告张国干到相应工地现场担任推土机操作员。2018年6月18日，原告张国干在施工现场操作推土机时，因推土机侧翻而受伤，被送往湖南航天医院治疗。在原告张国干住院治疗期间，被告陈德云、陈锭请人陪护，护理费由被告陈德云、陈锭支付。此外，被告陈德云、陈锭也支付过医药费，但双方均未提出证据证明具体金额。2018年8月20日，原告张国干出院。湖南航天医院出具诊断情况：骨盆骨折、耻骨骨折、髋臼骨折、骶骨骨折等，原告张国干住院期间共花费医疗费40273.86元。2019年1月18日，原告的伤情经湘雅二医院司法鉴定中心评定为十级伤残，鉴定意见载明：预计后续治疗费用约为0.3万元或以实际发生费用计算，误工时间为210日，伤后需1人护理90日，营养期限为90日。该次鉴定费用为1900元，由原告垫付。以上事实，有原被告提交并经庭审质证的病历记录、医疗费发票、司法鉴定意见书、鉴定费用发票、公司营业执照、《挖掘机、推土机、炮机租赁合同》等证据以及当事人陈述在卷佐证。本院认为，首先，关于原告张国干与两被告之间的法律关系认定问题。原告张国干与被告陈德云口头约定，由原告张国干负责推土机驾驶操作工作，被告陈德云为原告张国干提供食宿，支付报酬。实际工作过程中，被告陈锭和陈德云均向原告张国干支付了报酬，原告张国干接受两被告的共同管理，从事两被告安排的有报酬的劳务，因此，原告张国干与被告陈德云、陈锭属于雇佣关系，原告张国干为提供劳务的一方，被告陈德云、陈锭为接受劳务的一方。从管理方式和报酬支付方式来看，原告张国干只与被告陈德云、陈锭发生关系，而不与聪致公司发生关系，两被告从未以聪致公司的名义对原告张国干进行过用工管理，因此对两被告所提出的原告应与聪致公司形成劳动关系的主张，本院不予采纳。其次，关于如何适用法律的问题。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第一款的规定，“雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。”本案中，原告张国干在从事推土机操作活动中受伤，被告陈德云、陈锭作为雇主，应当对原告的损害承担赔偿责任。两被告关于原告受伤并非基于工作原因的主张不合情理，本院不予采纳。原告张国干作为完全民事行为能力人，在操作推土机时对自身的安全应负担注意义务，原告疏于注意亦是导致此次损害发生的原因之一。结合双方当事人的过错程度，对于原告张国干的损失，本院酌情判令由原告张国干自行承担30%，由被告陈德云、陈锭连带承担70%。对于原告的具体各项损失，本院根据证据在未考虑责任分担的情况下计算如下：1.残疾赔偿金。原告张国干已在城市居住满一年以上，且以务工为生活来源，应当按照2018城镇居民人均可支配收入标准计算其残疾赔偿金。因此，原告的残疾赔偿金计算为73396元（36698元/年×20年×10%)；2.后续治疗费。参照鉴定意见，本院认定为3000元；3.住院伙食补助费。原告一共住院63天，参照国家机关一般工作人员出差伙食费补助标准，住院伙食补助费按70元/天，故被告应支付住院伙食补助费4410元（70元/天×63天）；4.医疗费。根据有效票据，原告一共花费医药费40273.9元；5.误工费。原告在事故发生前具有稳定的收入来源，为6500元/月。鉴定意见评定的误工期为210日，原告的误工费计算为45500元（6500元/月÷30天×210天）；6.护理费。鉴定意见评定原告伤后需一人护理90日，2018年湖南省居民服务、修理和服务业城镇私营单位从业人员年平均工资标准，其护理费计算为9028元（36613元/年÷365天×90天）；7.营养费。结合原告伤情及鉴定意见，本院酌情认定营养费为2000元。8.鉴定费。依据原告提交有效票据，该费用为1900元。9.交通费。本院酌情认定为1000元。以上损失一共计算为180507.9元，参考被告陈德云、陈锭承担责任比例为70%，故两被告应承担的前述损失金额计算为126355.5元。对于精神损害抚慰金。依据《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第九条、第十条之规定，综合被告的过错程度，本院酌情认定两被告应当支付各原告精神损害抚慰金3500元。以上被告陈德云、陈锭需赔偿费用合计为129855.5元（126355.5元+3500元）。原告伤后住院的63天护理费由两被告支付，应当从中扣除，按照前述护理费的计算标准，应当扣除的费用为6319.5元（36613元/年÷365天×63天），因此，两被告还应支付各类赔偿款差额123536元（129855.5元-6319.5元）。被告陈德云、陈锭主张已支付医疗费，但未能举证具体的数额，应由其承担不利的后果。综上所述，根据《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第九条、第十一条、第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第九条、第十条、第十一条之规定，判决如下：一、限被告陈德云、陈锭自本判决生效之日起五日内支付原告张国干各项损失合计123536元；二、驳回原告张国干的其他诉讼请求。如未按本判决指定的期限履行给付义务，应按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案案件受理费减半收取636元，由被告陈德云、陈锭承担445元，原告张国干承担191元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省长沙市中级人民法院。审判员  刘蜜纯二〇二〇年一月十七日法官助理龙志宇书记员曾辉附相关法条：《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第九条雇员在从事雇佣活动中致人损害的，雇主应当承担赔偿责任；雇员因故意或者重大过失致人损害的，应当与雇主承担连带赔偿责任。雇主承担连带赔偿责任的，可以向雇员追偿。前款所称＂从事雇佣活动＂，是指从事雇主授权或者指示范围内的生产经营活动或者其他劳务活动。雇员的行为超出授权范围，但其表现形式是履行职务或者与履行职务有内在联系的，应当认定为＂从事雇佣活动＂。第十一条雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。雇佣关系以外的第三人造成雇员人身损害的，赔偿权利人可以请求第三人承担赔偿责任，也可以请求雇主承担赔偿责任。雇主承担赔偿责任后，可以向第三人追偿。雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。属于《工伤保险条例》调整的劳动关系和工伤保险范围的，不适用本条规定。第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。受害人死亡的，赔偿义务人除应当根据抢救治疗情况赔偿本条第一款规定的相关费用外，还应当赔偿丧葬费、被扶养人生活费、死亡补偿费以及受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费、住宿费和误工损失等其他合理费用。第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第九条精神损害抚慰金包括以下方式：（一）致人残疾的，为残疾赔偿金；（二）致人死亡的，为死亡赔偿金；（三）其他损害情形的精神抚慰金。第十条精神损害的赔偿数额根据以下因素确定：（一）侵权人的过错程度，法律另有规定的除外；（二）侵害的手段、场合、行为方式等具体情节；（三）侵权行为所造成的后果；（四）侵权人的获利情况；（五）侵权人承担责任的经济能力；（六）受诉法院所在地平均生活水平。法律、行政法规对残疾赔偿金、死亡赔偿金等有明确规定的，适用法律、行政法规的规定。第十一条受害人对损害事实和损害后果的发生有过错的，可以根据其过错程度减轻或者免除侵权人的精神损害赔偿责任。