河南省商丘市中级人民法院民 事 裁 定 书（2019）豫14民申538号再审申请人（一审被告、二审上诉人）刘彩平，女，汉族，1969年7月15日出生，住河南省永城市。被申请人（一审原告、二审被上诉人）郝丹丹，女，汉族，1980年2月20日出生，住河南省永城市。被申请人（一审第三人、二审被上诉人）永城市怡鑫置业有限公司，住所地河南省永城市东城区东方大道南文化路东36号，统一社会信用代码91411481587054808C。法定代表人李潮宗，总经理。被申请人（一审第三人、二审被上诉人）李潮宗，男，汉族，1969年6月17日出生，住河南省永城市。被申请人（一审第三人、二审被上诉人）汤秀丽，女，汉族，1969年7月15日出生，住河南省永城市。再审申请人刘彩平因与被申请人郝丹丹、永城市怡鑫置业有限公司（以下简称怡鑫公司）、李潮宗、汤秀丽案外人执行异议之诉纠纷一案，不服本院（2019）豫14民终1255号民事判决，向本院申请再审。本院依法组成合议庭进行了审查，现已审查终结。再审申请人刘彩平申请再审称，一、原审判决超出诉讼请求，申请再审符合民事诉讼法第二百条第（十一）项规定。被申请人原审诉讼请求确认龙庭公馆5＃楼2103号房产的所有权，由第三人协助办理产权证并解除涉案房产的查封，请求项中并无不得执行涉案房产。原审法院以郝丹丹对执行标的享有足以排除强制执行的民事权益，故对“郝丹丹要求判决不得执行涉案……2103号房屋的诉讼请求，本院予以支持”，显然判非所诉，超出请求范围。二审法院以“郝丹丹在原审中的诉讼请求已经表明要求解除查封，符合执行异议的诉讼请求要求”，故不属于超请求判决。申请人认为郝丹丹诉讼请求没有要求判决不得执行涉案房产，要求解除查封不能视为停止执行，查封仅是执行手段之一，是执行过程中采取的程序性措施，不是目的，不涉及实体民事权益。当事人对执行标的享有足以排除强制执行的民事权益，请求不得执行涉案标的才是目的，在当事人没有明确请求不得执行涉案房产的情况下，原审超出请求直接判决不得执行涉案房产错误。二、原审判决认定的基本事实缺乏证据证明，申请再审符合民事诉讼法第二百条第（二）项规定。认定被申请人郝丹丹在2011年9月1日取款购买其他位置房屋，后转至龙庭公馆5号楼1单元2103号房屋缺乏证据证明。第一、被申请人没有提供证据证明向李潮宗交付25万元用于购买开发的农业局房屋。被申请人陈述收款收据被怡鑫公司收回，那么该证据既然在怡鑫公司，为什么被申请人不能提供？即便不提供收据也应当提供购房合同，仅凭没有到庭的证人袁某出具的证明不足以认定购买其他位置的房屋。袁某出具证明被申请人购买的是龙庭公馆5号楼13楼西户房屋，然而在2014年12月15日怡鑫公司出具的收款收据中又变更为5号楼21层西户。由此可见，被申请人购买龙庭公馆房屋具有随意性，并不能确定购买涉案房屋。第二、被申请人提供的银行回单及收款收据不能作为认定事实的依据。银行取款发生在2011年9月份，而被申请人所谓的购房时间发生在2013年10月，不可能用两年前支取的银行存款交付房款，取款用途不能认定用于购房，两者没有必然联系；被申请人提供的2014年12月15日收款收据，也不足以证明已交付房款，因没有提供当时的取款记录或向怡鑫公司转款的证据，更无销售发票，对于大额交易，仅凭收据不能证明存在真实的买卖关系，原审法院以此作为有效证据并采纳，认证错误。第三、原审中，申请人申请对买卖合同的形成时间进行司法鉴定，根据最高人民法院关于适用《中华人民共和国民事诉讼法》的解释第九十一条第（一）款规定，主张法律关系存在的当事人，应当对产生该法律关系的基本事实承担举证证明责任；被申请人拒绝提供合同原件，应当承担举证不能的法律后果，而不应当由申请人承担不利后果。被申请人拒不提供合同原件说明其拒绝鉴定，法院即可推定申请人主张的合同签订时间晚于查封涉案房产的时间，认定该合同不是合法有效的书面买卖合同，由被申请人承担不利后果，而原审法院将举证不能的后果强加给申请人是错误的。二审期间，申请人再次要求对合同进行司法鉴定并向二审法院提供司法鉴定申请，二审法院要求申请人提供由原一审法院所在地房屋登记备案部门保存的同期合同对比样本，由于该证据属于国家有关部门保存的证据申请人调取证据存在困难，符合《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第十七条第（一）款，所以申请人提出由二审法院协助调取对比样本的申请，之后二审法院以未调取到对比样本为由，让申请人三天内调取，申请人在第三天调到比对样本并与二审法院联系要求提供，因当天是星期五，二审法院以未在法院为由要求申请人于下周一提交，申请人询问二审法院这样是否过期，二审法院说没有，因此申请人于周一在证人张某的陪同下一起去二审法院提交了对比样本，二审法院法官也接收了对比样本，并且申请人当时再次向二审法院法官询问，现在提交是否过期，二审法官回答说没有，在此期间证人张某一直在场可以证明。而被申请人却以申请人超过期限送达不同意鉴定，结果没有鉴定，同时二审法院以申请人不能提供比对样本导致鉴定无法进行，由申请人承担不利后果，显然错误，申请人已经按照要求提供比对样本，怎么是不能提供？申请人在合理举证期限内调取到证据没有理由不在规定时间提交，由于申请人按照二审法院法官的要求于周一提交，申请人由于对二审法院法官作为司法部门工作人员身份作出的正面答复产生的信赖利益致使申请人于周一提交对比样本，申请人既无故意也无重大过失，符合最高人民法院关于适用《中华人民共和国民事诉讼法》的解释第一百零二条第（二）款规定的，当事人非因故意或者重大过失逾期提供的证据，人民法院应当采纳，并对当事人予以训诫。同时此行为，既不属于二审法院认定的没有提供对比样本和逾期提供对比样本的情形，仅是按照二审法院要求延期提供就是不能提供？被申请人不同意鉴定二审就不再鉴定了？二审法院将不能鉴定的责任强加给申请人，显然是偏袒被申请人。第四、被申请人实际占有房屋时间系在法院查封之后，不是合法占有。涉案房屋在2016年12月28日被查封并张贴公告，并且在2017年7月18日由永城市人民法院委托郑州众合房地产估价有限公司作出的房地产司法鉴定估价报告中，显示在2017年9月13日对于怡鑫公司开发的永兴花园（龙庭公馆）5号楼1403号、1405号、2103号、2201号、2801号、3001号，房屋均处于毛坯房闲置状态，被申请人提交的装修后的房屋照片，均属于明知查封强行装修入住的行为，被申请人原审提供的物业费收据、燃气缴费收据以及入住照片均不能证明其在查封之前已经合法占有。对此，申请人认为原一二审法院举证责任分配错误，对于基本事实的认定缺乏证据支持。三、原审判决适用法律确有错误的，申请符合民事诉讼法第二百条第（六）项规定。原审判决违反法律适用规则。根据法律“谁主张、谁举证”的分配规则，被申请人提供2015年2月17日签订的商品房买卖合同（实际上在被申请人提出执行异议申请时该合同还没有填写签订日期），证明签订合法有效的书面买卖合同，申请人反驳该合同形成时间晚于法院查封时间，要求对形成时间进行司法鉴定，原审被申请人拒绝鉴定，应当承担不利后果。根据法律规定推定的事实，申请人是不需要举证的，因此，原审法院要求申请人承担举证责任适用法律错误。综上，原审判决认定事实缺乏证据证明且超出诉讼请求，适用法律错误，故此，依据民诉法第二百条之规定，申请再审。本院认为，郝丹丹在原审诉讼请求中明确请求法院解除对涉案房屋的查封，符合执行异议诉讼请求要求，原审依法判决不得执行涉案房屋不属于超出诉讼请求范围。郝丹丹与怡鑫公司签订商品房买卖合同购买涉案房屋，郝丹丹提供的物业费收据、燃气费收据及居住涉案房屋的照片等证据，能够证实其购买涉案房屋且已居住的事实，郝丹丹提交的银行回单和怡鑫公司出具的收据，能够证明其交付的购房款已经超过商品房买卖合同总价款的百分之五十，结合相关证据及怡鑫公司的证明，亦能够证实郝丹丹购买房屋更换的过程，原审认定郝丹丹的取款记录时间早于商品房买卖合同签订时间符合常理并无不当。二审郝丹丹提交了商品房买卖合同原件配合鉴定，但因刘彩平不能提供比对样本导致鉴定无法进行，二审认定应由刘彩平承担相应的不利法律后果亦无不当，原审认定郝丹丹对涉案房屋享有足以排除强制执行的民事权益并无不当。刘彩平的再审申请理由依法不能成立，本院不予支持。综上，再审申请人刘彩平的再审申请不符合《中华人民共和国民事诉讼法》第二百条规定的情形。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百零四条第一款、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第三百九十五条第二款规定，裁定如下：驳回再审申请人刘彩平的再审申请。审判长 练 凯审判员 谢劳动审判员 段 旭二〇二〇年一月九日书记员 彭子建