山东省东营市河口区人民法院民 事 判 决 书（2019）鲁0503民初1931号原告：王元明，男，1964年5月28日出生，汉族，现住东营市河口区。委托诉讼代理人：娄安璠，山东益权律师事务所律师。委托诉讼代理人：门玉霞，山东益权律师事务所实习律师。被告：天安财产保险股份有限公司东营中心支公司，住所地：东营市东营区东营万象城商业广场。负责人：王卫海。被告：天安财产保险股份有限公司山东省分公司，住所地：济南市历下区经十路14966号院1458号沿街楼第6至10层，统一社会信用代码9137010073925050X9。负责人：曹宏伟。两被告的委托诉讼代理人：张卫清，山东正义之光律师事务所律师。原告王元明与被告天安财产保险股份有限公司东营中心支公司（以下简称“东营支公司”）、被告天安财产保险股份有限公司山东省分公司（以下简称“山东省分公司”）劳动争议纠纷一案，本院于2019年9月4日立案后，依法适用简易程序，后因本案案情复杂，裁定转为普通程序，依法公开开庭进行了审理。原告王元明的委托诉讼代理人娄安璠、门玉霞，被告东营支公司、山东省分公司的委托诉讼代理人张卫清到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告王元明向本院提出诉讼请求：一、判决被告按照东营市最低工资标准向原告支付工资差额38044.16元，并支付赔偿金38044.16元；二、判决被告向原告支付非法解除劳动合同经济补偿金34380元。事实与理由：原告于2009年12月入职天安财产保险股份有限公司东营中心支公司河口营销服务部担任业务员，被告天安财产保险股份有限公司山东省分公司与原告签订了书面劳动合同，自2013年8月被告开始拖欠工资并且不兑现业务提成，2016年以后开始低于东营市最低工资标准核发工资，至2018年8月30日被告河口营销服务部因内部管理问题终止经营，借故与原告非法解除劳动合同，原告认为，用人单位至少应按照最低工资标准补足所欠发的工资差额并支付赔偿金；非法解除劳动合同也应当依法支付经济补偿金和赔偿金。两被告辩称，1.原告针对工资问题已经申请过仲裁，提起过诉讼，根据一事不再理的原则，法院不应再受理。2.根据法律规定，劳动争议案件为仲裁前置，原告未提起仲裁申请而直接诉讼，应予驳回。3.原告主张最低工资标准差额和赔偿金没有事实和法律依据。首先，原告的工资系根据公司规章制度结合原告的业绩所发放，并且原告对被告的工资制度知情和认可，因此，原告不能主张低于最低工资标准的差额部分。其次，被告主张赔偿金没有事实和法律依据。4.原告主张支付工资差额已经超过仲裁时效，我公司不同意支付。5.原告无故旷工，被告依法解除劳动合同，所以说原告要求被告支付非法解除劳动合同经济补偿金无事实和法律依据。综上，原告应当对其请求和主张提供证据予以证实，经原告质证后，请求法院依法裁决。原告在庭审中提交了如下证据：证据一、仲裁申请书一份、逾期未作出证明一份。证明：原告本次起诉符合法律规定；证据二、劳动合同复印件三份。证明：原告与被告之间存在劳动合同关系，被告2016年9月30日以后没有与原告签订书面劳动合同，应视为已经签订无固定期限的劳动合同；证据三、2016年员工工资明细表复印件一组，2017年1月至11月员工工资明细表复印件一组。证明：2016年2月、4月、9月、11月、12月被告低于最低工资标准向原告发放工资，总差额为7843.51元；2017年1月、2月、4月、5月、6月、7月、8月、9月、10月、11月被告低于最低工资标准向原告发放工资，总差额为13910.65元；2018年1月至9月被告未向原告发放工资，按2018年最低工资标准计算欠发工资总额为16290元。上述三个年度被告低于最低工资标准向原告发放工资，总差额为38044.16元；证据四、解除劳动合同证明书复印件一份。证明：被告单方解除劳动合同，编造解除合同理由，构成违法解除，应按法律规定支付双倍经济补偿金作为赔偿金。两被告在庭审中提交了如下证据：证据一、2010年11月1日至2013年9月30日劳动合同一份；2013年10月1日至2016年9月30日劳动合同一份；2016年10月1日至2017年9月30日劳动合同一份。证明：1、原告与被告初始签订劳动合同的时间为2010年11月1日，与原告在被告处开始缴纳社会保险的时间相一致，因此能够证明原告在被告处开始工作的时间为2010年11月1日。2、原告在劳动合同中签有承诺书，承诺被告已向原告出示了公司现有的各项规章制度。并且清楚公司将根据情况不时更新规章制度，原告表示将严格遵守，服从公司安排，因此可以证明，原告对现行的规章制度进行了公示且被告对原告现行的规章制度明知。证据二、（2019）鲁05民终239号民事判决书一份。证明：原告是2010年11月1日入职被告处工作，而非2009年12月。原告已就工资问题提起诉讼，原告再起诉属于重复诉讼，依法应驳回。同时，法院在判决中已经认定，原告工作期间的工资已由被告全部支付。证据三、2016年1月至2018年8月工资表。证明：虽然原告工资有部分低于最低工资，但是原告的工资系根据公司规章制度结合原告的业绩所发放，并且原告对被告的工资制度知情和认可，因此，原告不能主张低于最低工资标准的差额部分。同时，原告主张权利时已经超过仲裁时效，即使存在也不应支付。并且原告自2017年9月5日起开始旷工，之后不应再发放工资。证据四、《关于印发的通知》（天保鲁[2013]217号）、《关于天安财产保险股份有限公司山东省分公司第一届第二次职工代表人员名单公布的通知》、《天安财产保险股份有限公司山东省分公司职工代表大会决议》一份、2017年9月至2018年8月考勤表、通知工会函一份、签收回执一份、解除劳动合同通知书一份、解除（终止、中止）劳动合同证明书。证明：原告自2017年9月5日起开始旷工累计超过5天以上，严重违反了公司规章制度，被告根据《关于印发的通知》第八条第二款第五项的规定，于2018年8月30日作出决定与原告解除劳动合同关系，被告已经通知工会，工会回复同意，被告已通知原告解除劳动合同，原告在解除劳动合同证明书已签字，同意于2018年8月30日解除劳动关系。对于上述规章制度的制定符合法律规定，程序合法，再结合证据一可以证实，对于上述规章制度被告已经告知原告，且原告知情，表示同意解除。因此被告不是非法解除劳动合同关系，被告不应支付赔偿金。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据和事实，本院认定如下：原告提交的仲裁申请经本院与劳动仲裁委员会核实与原告作为申请人向该委提交的仲裁申请一致。两被告提交的考勤表，原告主张因系被告单方制作，主张有条件认可，原告对由其本人签字的考勤表的真实性予以认可，对其他人员签字的真实性又未提交证据予以推翻，本院对该考勤表的真实性予以确认。根据当事人陈述和经审查认定的证据，本院认定事实如下：2010年10月20日，原告王元明与原单位山东省东营市黄河口商贸大厦自动解除双方劳动合同，并到劳动部门备案。2010年10月30日，王元明与天安保险股份有限公司山东省分公司签订《劳动合同》，被安排在天安财产保险股份有限公司东营中心支公司河口营销服务部担任业务员，从事保险工作，合同期限自2010年11月1日起至2013年9月30日止，劳动报酬按劳分配、绩效优先、兼顾公平的劳动报酬分配原则，根据单位制定工资管理、业绩考核等办法，并按工资管理制度规定的时间支付工资，绩效工资根据每月绩效考核结果核定发放。试用期间工资按工资管理制度执行，试用期工资不低于相同岗位最低工资或者本合同中约定工资的百分之八十，并不低于当地政府颁布的最低工资标准。合同还对双方其他权利义务作了约定。2012年6月1日，天安保险股份有限公司山东省分公司（甲方）与王元明（乙方）签订《业绩合同》，合同内容为：“2012年，乙方年度实收保费50万元，季度实收保费12.5万元，月度实收保费4.17万元，并确保应收保费为零。如未能按时完成业绩合同上约定的相应指标，乙方自愿接受甲方提前解除劳动合同的安排。”天安保险股份有限公司山东省分公司在该合同落款甲方处加盖了该分公司公章，王元明在合同落款乙方处签名。2013年1月1日，天安保险股份有限公司山东省分公司（甲方）与王元明（乙方）再次签订《业绩合同》，合同内容为：“2013年，乙方年度实收保费60万元，季度实收保费15万元，月度实收保费5万元，并确保应收保费为零。如未能按时完成业绩合同上约定的相应指标，乙方自愿接受甲方提前解除劳动合同的安排。”。双方在该合同上分别签名盖章。2013年9月30日，原告王元明与天安保险股份有限公司山东省分公司再次签订《劳动合同》，合同期限自2013年10月1日起至2016年9月30日止，王元明从事保险工作。2016年9月30日，双方又签订《劳动合同》，合同期限自2016年9月30日起至2017年9月30日止，王元明从事保险工作。2016年2月原告应发工资1313.13元，扣除工会费、养老金、医保金、失业金、公积金等实发工资为865.63元；2016年4月原告应发工资865.94元，扣除工会费、养老金、医保金、失业金、公积金等实发工资为444.44元；2016年9月原告应发工资2242.48元，扣除工会费、养老金、医保金、失业金、公积金等实发工资为1819.93元；2016年11月原告应发工资1509.2元，扣除工会费、养老金、医保金、失业金、公积金等实发工资为1086.65元；2016年12月原告应发工资442.32元，扣除工会费、养老金、医保金、失业金、公积金等实发工资为19.77元。2017年1月原告应发工资802.13元，扣除工会费、养老金、医保金、失业金、公积金等实发工资为379.58元；2017年2月原告应发工资1245.63元，扣除工会费、养老金、医保金、失业金、公积金等实发工资为823.08元；2017年4月原告应发工资726.77元，扣除工会费、养老金、医保金、失业金、公积金等实发工资为315.86元；2017年5月原告应发工资3473.68元，扣除工会费、养老金、医保金、失业金、公积金等实发工资为3062.77元；2017年6月原告应发工资684.31元，扣除工会费、养老金、医保金、失业金、公积金等实发工资为64.91元；2017年7月原告应发工资466.54元，扣除工会费、养老金、医保金、失业金、公积金等实发工资为0元；2017年8月原告应发工资459.54元，扣除工会费、养老金、医保金、失业金、公积金等实发工资为0元；2017年9月原告应发工资459.54元，扣除工会费、养老金、医保金、失业金、公积金等实发工资为0元；2017年10月原告应发工资459.54元，扣除工会费、养老金、医保金、失业金、公积金等实发工资为0元；2017年11月原告应发工资459.54元，扣除工会费、养老金、医保金、失业金、公积金等实发工资为0元。2018年1月原告应发工资271.46元，扣除工会费、养老金、医保金、失业金、公积金等实发工资为0元；2018年2月原告应发工资365.5元，扣除工会费、养老金、医保金、失业金、公积金等实发工资为0元；2018年3月原告应发工资365.5元，扣除工会费、养老金、医保金、失业金、公积金等实发工资为0元；2018年4月原告应发工资365.5元，扣除工会费、养老金、医保金、失业金、公积金等实发工资为0元；2018年5月原告应发工资1127.5元，扣除工会费、养老金、医保金、失业金、公积金等实发工资为0元；2018年6月原告应发工资0元，扣除工会费、养老金、医保金、失业金、公积金等实发工资为0元；2018年7月原告应发工资365.5元，扣除工会费、养老金、医保金、失业金、公积金等实发工资为0元；2018年8月原告应发工资365.5元，扣除工会费、养老金、医保金、失业金、公积金等实发工资为0元。被告提供的考勤表显示如下内容：2017年9月原告出勤4天；2017年10月原告出勤6天（含国庆、中秋假）；2017年11月原告出勤0天；2017年12月原告出勤0天。2018年2月原告出勤19天（含春节假）；2018年3月原告出勤18天；2018年4月原告出勤18天（含清明假）；2018年5月原告出勤18天（含劳动节假）；2018年6月原告出勤15天（含端午节假）；2018年7月原告出勤20天；2018年8月原告出勤20天。被告山东省分公司以原告自2017年9月5日至2018年8月30日无故旷工超过5天以上，严重违反公司规章制度，于2018年8月30日与原告解除劳动关系。被告山东省分公司于2018年10月向原告出具解除劳动合同证明书。另查，2013年10月25日山东省分公司职工代表大会决议通过《天安财产保险股份有限公司山东省分公司员工请、休假管理办法》、《天安财产保险股份有限公司山东省分公司工作时间管理办法》。《天安财产保险股份有限公司山东省分公司工作时间管理办法》规定：山东省分公司实行标准工作制度，即每周五天工作制，每天工作时间不超过8小时，平均每周工作时间不超过40小时，员工周工作时间为周一至周五，员工依据公司规定时间在工作场所工作、外出办理公务并履行岗位职责视为出勤，当月累计旷工3天或者全年累计旷工5天者，属严重违反公司规章制度，公司有权解除劳动合同。原告于2019年8月5日向东营市河口区劳动人事争议仲裁委员会提起劳动争议仲裁申请，请求：1.两被告按照东营市最低工资标准向原告支付工资差额38044.16元并支付赔偿金38044.16元；2.两被告向原告支付非法解除劳动合同经济补偿金34380元。该委于2019年8月21日出具关于逾期未作出决定的证明，原告遂向本院提起本案诉讼。本院认为，原告在起诉前已向仲裁机构提出仲裁申请，本案诉请事项与仲裁请求事项一致，涉案劳动纠纷已经仲裁前置程序，本院依法予以审查。原告王元明自2010年11月1日至2018年8月30日期间与天安保险股份有限公司山东省分公司之间存在劳动关系，原告被安排在天安财保东营支公司河口营销服务部担任业务员。在双方存在劳动关系期间，被告山东省分公司应按约定和法律规定向原告支付工资。关于最低工资。《中华人民共和国劳动法》第四十八规定：国家实行最低工资保障制度。最低工资的具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定，报国务院备案。用人单位支付劳动者的工资不得低于当地最低工资标准。《最低工资规定》第三条规定：本规定所称最低工资标准，是指劳动者在法定工作时间或依法签订的劳动合同约定的工作时间内提供了正常劳动的前提下，用人单位依法应支付的最低劳动报酬。本规定所称正常劳动，是指劳动者按依法签订的劳动合同约定，在法定工作时间或劳动合同约定的工作时间内从事的劳动。劳动者依法享受带薪年休假、探亲假、婚丧假、生育（产）假、节育手术假等国家规定的假期间，以及法定工作时间内依法参加社会活动期间，视为提供了正常劳动。原告与山东省分公司签订的劳动合同中虽然只对试用期不低于当地政府颁布的最低工资标准进行了约定，但试用期后原告提供了正常劳动的情况下，山东省分公司作为用人单位向原告发放的工资更不能低于最低工资标准。山东省分公司作为用人单位，应当对被告的日常考勤、加班情况及工资计算标准等承担举证责任。通过被告举证的考勤记录2016年1月至2018年8月期间，除审理查明部分列明的原告不正常出勤月份外，其他月份均算作原告在法定工作时间或依法签订的劳动合同约定的工作时间内提供了正常劳动，被告应不低于我市最低工资向原告支付工资。原告不正常出勤月份，本院将参照最低工资标准计算其日最低工资，按出勤日来计算被告应支付给原告的最低工资。《最低工资规定》第十二条规定：在劳动者提供正常劳动的情况下，用人单位应支付给劳动者的工资在剔除下列各项以后，不得低于当地最低工资标准：（一）延长工作时间工资；（二）中班、夜班、高温、低温、井下、有毒有害等特殊工作环境、条件下的津贴；（三）法律、法规和国家规定的劳动者福利待遇等。实行计件工资或提成工资等工资形式的用人单位，在科学合理的劳动定额基础上，其支付劳动者的工资不得低于相应的最低工资标准。劳动者由于本人原因造成在法定工作时间内或依法签订的劳动合同约定的工作时间内未提供正常劳动的，不适用于本条规定。山东省劳动和社会保障厅《关于最低工资执行中几个具体问题的通知》(鲁劳社函〔2006〕387号)第七条规定：用人单位依法缴纳的社会保险费，以及通过补贴伙食、住房支付或提供给劳动者的非货币收入，不得抵扣最低工资标准。劳动者个人应当缴纳的社会保险费和住房公积金包含在最低工资标准之内。根据以上规定，最低工资标准中包含劳动者个人应当缴纳的社会保险费，所以应当按被告提交的工资表中应发工资数额与当年我市最低工资标准计算工资差额。我市2016年1-5月最低工资标准为1600元，6-12月最低工资标准1710元，2016年2月工资差额286.87元、4月差额734.06元、11月差额200.8元、12月差额1267.68元。我市2017年1-5月最低工资标准1710元，6-12月最低工资标准1810元，2017年1月差额907.87元、2月差额464.37元、4月差额983.23元、6月差额1125.69元、7月差额1343.46元、8月差额1350.46元、10月差额39.78元。我市2018年1-5月最低工资标准1810元（日最低工资标准83.21元），6-12月最低工资标准1910元（日最低工资标准87.82元），2018年1月差额1538.54元、2月差额1215.49元、3月差额1132.28元、4月差额1132.28元、5月差额370.28元、6月差额189.8元、7月差额1390.9元、8月差额1390.9元。山东省分公司应向原告支付最低工资差额17064.74元。虽然按劳动合同法第八十五条规定，用人单位低于当地最低工资标准支付劳动者劳动报酬的，劳动行政部门责令用人单位限期支付，逾期不支付，责令用人单位按应付金额百分之五十以上百分之一百以下的标准向劳动者加付赔偿金。但该项规定系劳动行政部门的行政职能，是否需要向劳动者支付未按最低标准支付工资的赔偿金的主张，不是单一的劳动者与用人单位之间的劳动争议，属于行政管理的范畴，不属于人民法院的受案范围。原告要求被告未按最低标准支付工资的赔偿金38044.16元的主张,本院不予处理。关于解除合同经济补偿金。按照劳动法第二十五及劳动合同法第三十九条的规定，严重违反用人单位的规章制度，用人单位可以解除劳动合同。本案中山东省分公司职工代表大会于2013年10月25日决议通过《天安财产保险股份有限公司山东省分公司员工请、休假管理办法》、《天安财产保险股份有限公司山东省分公司工作时间管理办法》。《天安财产保险股份有限公司山东省分公司工作时间管理办法》规定：山东省分公司实行标准工作制度，即每周五天工作制，每天工作时间不超过8小时，平均每周工作时间不超过40小时，员工周工作时间为周一至周五，员工依据公司规定时间在工作场所工作、外出办理公务并履行岗位职责视为出勤，当月累计旷工3天或者全年累计旷工5天者，属严重违反公司规章制度，公司有权解除劳动合同。2017年、2018年原告存在多次旷工的情形，现山东省分公司依据本单位的规章制度解除与原告的劳动合同，符合劳动合同法第三十九条的规定，不应向原告支付补偿金。原告与山东省分公司签订劳动合同存在劳动合同关系，东营支公司系山东省分公司的分支机构，原告在东营支公司下属的河口营销服务部工作，山东省分公司与东营支公司应共同支付原告最低工作差额。《劳动争议调解仲裁法》第二十七条规定：劳动争议申请仲裁的时效期间为一年。仲裁时效期间从当事人知道或者应当知道其权利被侵害之日起计算……劳动关系存续期间因拖欠劳动报酬发生争议的，劳动者申请仲裁不受本条第一款规定的仲裁时效期间的限制；但是，劳动关系终止的，应当自劳动关系终止之日起一年内提出。原告与山东省分公司的劳动合同关系于2018年8月30日解除，原告于2019年8月5日申请仲裁，未超过一年的仲裁时效。原告于2018年提起的主张东营支公司向其支付拖欠手续费74787.18元、工资42400元的诉讼所依据的事实与本案所依据的事实不是同一事实，本案诉讼未违反一事不再理的原则。综上，依照《中华人民共和国劳动法》第四十八条、第七十九条，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条、第二十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决如下：一、被告天安财产保险股份有限公司东营中心支公司、天安财产保险股份有限公司山东省分公司于本判决生效之日起十日内共同支付原告王元明最低工资差额17064.74元；二、驳回原告王元明对被告天安财产保险股份有限公司东营中心支公司、天安财产保险股份有限公司山东省分公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，由被告天安财产保险股份有限公司东营中心支公司、天安财产保险股份有限公司山东省分公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于山东省东营市中级人民法院。审 判 长  谷春辉人民陪审员  王俊喜人民陪审员  扈玉珍二〇二〇年一月二十日书 记 员  吴煜龙