北京市第三中级人民法院行 政 判 决 书（2019）京03行终1053号上诉人（一审原告）张某，男，1946年11月28日出生，汉族，住北京市密云区。被上诉人（一审被告）北京市密云区西田各庄镇人民政府，住所地北京市密云区西田各庄镇大辛庄村东雁密路99号。法定代表人刘振江，镇长。委托代理人冯某，男，北京市密云区西田各庄镇人民政府干部。委托代理人司思，北京君宪律师事务所律师。被上诉人（一审被告）北京市密云区人民政府，住所地北京市密云区鼓楼西大街3号。法定代表人龚宗元，区长。委托代理人谷雪聪，女，北京市密云区司法局干部。上诉人张某因诉被上诉人北京市密云区西田各庄镇人民政府（以下简称西田各庄镇政府）限期拆除决定及被上诉人北京市密云区人民政府（以下简称密云区政府）行政复议决定一案，不服北京市密云区人民法院（2019）京0118行初47号行政判决，向本院提起上诉。本院受理后依法组成合议庭，于2019年12月10日公开开庭审理了本案。本案现已审理终结。2018年10月22日，西田各庄镇政府向张某作出密西政限拆字〔2018〕第10号限期拆除决定（以下简称被诉限拆决定），认定：张某在西田各庄镇西田各庄村庄内建设的房屋（面积：141.1平方米，结构：砖混）及其他附属设施，未取得建设工程规划许可证、乡村建设规划许可证或临时乡村建设规划许可证，违反了《中华人民共和国城乡规划法》第四十一条的规定。据此，西田各庄镇政府依据《中华人民共和国城乡规划法》第六十五条之规定，责令张某于接到本决定书之日起10日内自行拆除上述建设，自行清理存放于违法建设内的所有物品及禽畜，并接受复查。逾期不拆除上述建设，将依法实施强制拆除，损失由张某自负并承担相应法律责任。密云区政府于2019年3月19日作出密政复决字〔2018〕49号行政复议决定（以下简称被诉复议决定），依据《中华人民共和国行政复议法》第二十八条第一款第（一）项的规定，决定维持被诉限拆决定。一审法院经审理查明，张某户口所在地为北京市密云区西田各庄镇西田各庄村一街X号，系非农业家庭户。2015年8月20日，密云县房屋安全鉴定站作出《房屋安全鉴定报告》，评定位于西田各庄镇西田各庄村一街X号的房屋为D级房屋（整幢危房），该报告同时载明房屋建造年代为1966年，建筑面积为66.50平方米。张某对上述房屋进行了翻建。西田各庄镇政府接群众举报于2018年9月18日对张某翻建房屋的情况进行了调查询问以及现场勘查。经勘查，张某所建地基东西长20.60米，南北宽6.85米。同日，西田各庄镇政府作出《西田各庄镇西田各庄村张某违法建房认定书》，确认张某2018年9月在西田各庄村一街X号翻建房屋，未办理相关审批手续。西田各庄镇政府当日对张某作出密西政字〔2018〕09号《违法建设停工通知书》，载明：“经查，你个人在未经规划等行政主管部门批准，未取得规划许可证件或违反规划许可证件的规定，于2018年9月18日，擅自兴建地基，建筑面积141.1平方米。根据《中华人民共和国城乡规划法》第六十五条之规定，责令你个人在接到通知书后，立即停止用地，停止施工，报有关文件资料于2018年9月30日前送镇政府108室。”2018年10月19日，西田各庄镇政府履行了立案审批程序。2018年10月22日，西田各庄镇政府对张某作出被诉限拆决定。张某不服被诉限拆决定，于2018年12月20日向密云区政府申请行政复议。密云区政府于2018年12月25日受理后，当日向西田各庄镇政府作出《行政复议答复通知书》，告知西田各庄镇政府自接到行政复议申请书副本之日起10日内，提出书面答复，并提交作出行政行为的证据、依据和其他有关材料。西田各庄镇政府于2019年1月2日作出《行政复议答复书》并向密云区政府提交了相关证据材料。2019年2月15日，密云区政府作出《延期审理通知书》，决定延期30日作出行政复议决定。密云区政府向张某及西田各庄镇政府送达了《延期审理通知书》。2019年3月19日，密云区政府作出被诉复议决定，并向张某及西田各庄镇政府予以了送达。一审法院认为，根据《中华人民共和国城乡规划法》第六十五条“在乡、村庄规划区内未依法取得乡村建设规划许可证或者未按照乡村建设规划许可证的规定进行建设的，由乡、镇人民政府责令停止建设、限期改正；逾期不改正的，可以拆除”之规定，西田各庄镇政府对在本行政区域内未依法取得乡村建设规划许可证或未按照乡村建设规划许可证进行建设的，有权责令停止建设、限期改正。《中华人民共和国土地管理法》第六十二条规定：“农村村民一户只能拥有一处宅基地，其宅基地的面积不得超过省、自治区、直辖市规定的标准。农村村民建住宅，应当符合乡（镇）土地利用总体规划，并尽量使用原有的宅基地和村内空闲地。农村村民住宅用地，经乡（镇）人民政府审核，由县级人民政府批准；其中，涉及占用农用地的，依照本法第四十四条的规定办理审批手续。农村村民出卖、出租住房后，再申请宅基地的，不予批准。”《北京市人民政府关于加强农村村民建房用地管理若干规定》第二条规定：“凡本市农村村民建设个人住宅用地，均按本规定管理。”为此，在农村集体土地上拥有宅基地并建房，是农村村民依法享有的权利。本案中，张某所建房屋确未取得乡村建设规划许可证、临时乡村建设规划许可证。鉴于张某系非农业家庭户，根据上述规定，其不具有对未取得乡村建设规划许可证而建房之行为限期改正的现实可能性，故西田各庄镇政府在向张某作出《违法建设停工通知书》且张某并未停止建设的情况下，对张某作出被诉限拆决定并无不当。密云区政府作出的被诉复议决定事实清楚、适用法律正确、程序合法。张某所持起诉理由缺乏事实根据和法律依据，对其诉讼请求，一审法院不予支持。据此，依据《中华人民共和国行政诉讼法》第六十九条之规定，判决驳回张某的诉讼请求。张某不服一审判决，上诉至本院，其主要理由为：一、被诉限拆决定涉嫌造假。调查询问笔录注明了“当事人拒签”，而违法建设停工通知书的送达回证一方面注明“无理由拒签”，另一方面在收件人签章栏注明了“张某”，属于自相矛盾。二、被诉限拆决定程序违法。1.西田各庄镇政府2018年9月18日现场勘查，2018年10月19才立案，程序严重违法。2.西田各庄镇政府采用留置送达，既没有见证人的身份证件，也没有留置送达的照片、视频，难以证明相关文件是否送达。3.被上诉人违反了执法程序，执法时只见冯某一人，且未出示执法证或执法权限证明。4.被上诉人作出被诉限拆决定未履行告知、听证程序。三、被诉限拆决定结果明显不当。涉案房屋是上诉人唯一住房，上诉人只能进行翻建。早在2013年上诉人就提出翻建申请。由于被上诉人的不作为致使涉案房屋未取得规划审批。被上诉人未查明涉案房屋是否可以采取改正措施消除对规划实施的影响就直接拆除，显然与法律相悖。四、被诉复议决定事实不清、证据不足，应予撤销。综上，一审判决事实不清，证据不足，适用法律不当，请求二审法院判决撤销一审判决，改判支持上诉人一审的诉讼请求。西田各庄镇政府、密云区政府同意一审判决，请求法院予以维持。张某向一审法院提供并当庭出示了如下证据：1.土地房产所有证、集体土地建设用地使用证，用以证明张某有资格利用原有宅基地进行房屋翻建；2.证明，用以证明张某系涉案房屋所有权人及宅基地使用权人，张某进行危房鉴定程序合法；3.危险房屋通知单、《房屋安全鉴定报告》，用以证明张某原房屋系D级危房，张某翻建房屋具有紧迫性及合理性；4.证明、离婚协议书，用以证明涉案房屋系张某唯一住房；5.修建房屋申请书，用以证明张某曾申请修建房屋，时任西田各庄镇政府负责人口头告知张某可以先行翻建；6.关于张某举报违法建设情况说明，用以证明张某就许仲瑞违法建设侵害其房屋一事，多次向西田各庄镇政府请求予以妥善处理，西田各庄镇政府最后以让张某拆除危房、翻建房屋的方式予以解决；7.（2017）京0108行初627号行政判决书、（2018）京01行终367号行政判决书，用以证明西田各庄镇政府直接对张某作出被诉限拆决定必然将对张某的权益造成过度损害，应属明显不当。西田各庄镇政府在法定期限内向一审法院提交了如下证据：1.调查询问笔录，用以证明西田各庄镇政府要求张某提交合法建设手续；2.现场勘查示意图，用以证明西田各庄镇政府对涉案建设进行现场勘查；3.《违法建设停工通知书》及送达回证，用以证明西田各庄镇政府要求张某停止建设施工行为；4.《西田各庄镇西田各庄村张某违法建房认定书》，用以证明张某的建设未取得合法手续；5.立案审批表，用以证明西田各庄镇政府履行立案程序。密云区政府在法定期限内向一审法院提供并当庭出示了作出被诉复议决定的如下证据：1.行政复议申请书、被诉限拆决定、张某的身份证及户口本复印件、集体土地建设用地使用证、证明、修建房屋申请书、危险房屋通知单、《房屋安全鉴定报告》、证明、离婚协议书、张某的股权证、关于张某举报违法建设情况说明、反映人为张某的材料，用以证明密云区政府收到张某行政复议申请的情况；2.《行政复议答复通知书》及送达回证，用以证明密云区政府将申请书副本及答复通知书送达给西田各庄镇政府；3.《行政复议答复书》、现场勘查示意图、立案审批表、调查询问笔录、《违法建设停工通知书》及送达回证、被诉限拆决定及送达回证、《西田各庄镇西田各庄村张某违法建房认定书》，用以证明西田各庄镇政府按照答复通知书的要求在10日内进行了答复并提供了相关证据材料；4.《延期审理通知书》及送达回证各2份，用以证明密云区政府作出延期通知书并依法送达；5.被诉复议决定、送达回证2份、邮件查询材料，用以证明密云区政府在法定期限内作出了被诉复议决定并依法进行了送达。经庭审质证，一审法院对上述证据作如下认证：张某提供并当庭出示的证据可以证明“2015年8月20日，密云县房屋安全鉴定站作出《房屋安全鉴定报告》”。西田各庄镇政府在法定期限内提供并当庭出示的证据可以证明“2018年9月18日，西田各庄镇政府对张某翻建房屋的情况进行了调查询问及现场勘查；西田各庄镇政府作出《西田各庄镇西田各庄村张某违法建房认定书》及密西政字〔2018〕09号《违法建设停工通知书》；西田各庄镇政府于2018年10月19日予以立案”。密云区政府在法定期限内提供并当庭出示的证据可以证明“张某于2018年12月20日向密云区政府申请行政复议；密云区政府于2018年12月25日受理张某提出的复议申请并向西田各庄镇政府作出《行政复议答复通知书》；西田各庄镇政府于2019年1月2日作出《行政复议答复书》并提交了相关证据材料；2019年2月15日，密云区政府作出《延期审理通知书》；密云区政府履行了送达义务”。一审法院已将当事人提交的证据随案移送本院。经审查，本院同意一审法院的认证意见。经审查，本院对一审法院认定的事实予以确认。本院认为，根据《中华人民共和国城乡规划法》第六十五条、《北京市城乡规划条例》（2019年修订前）第六十八条、《北京市禁止违法建设若干规定》第九条的规定，西田各庄镇政府作为密云区乡镇一级人民政府，对乡、村庄规划区内违反乡村建设规划进行建设的行为，具有调查处理的法定职权。《中华人民共和国行政复议法》第十三条规定：“对地方各级人民政府的具体行政行为不服的，向上一级地方人民政府申请行政复议。”密云区政府作为西田各庄镇政府的上一级地方人民政府，具有受理张某提交的行政复议申请并作出相应处理的法定职权。《中华人民共和国城乡规划法》第六十五条规定，在乡、村庄规划区内未依法取得乡村建设规划许可证或者未按照乡村建设规划许可证的规定进行建设的，由乡镇人民政府责令停止建设、限期改正；逾期不改正的，可以拆除。《北京市城乡规划条例》（2019年修订前）第六十八条规定，按照该条例规定应当取得乡村建设规划许可证、临时乡村建设规划许可证而未依法取得或者未按照乡村建设规划许可证、临时乡村建设规划许可证的规定进行建设的，以及农民使用原有宅基地进行村民住宅建设，违反规划许可管理的，由乡、镇人民政府责令停止建设、限期改正；逾期不改正的，依照城乡规划法和市人民政府有关规定进行处理。本案中，根据在案证据及已查明的案件事实能够认定上诉人张某所建设的涉案房屋未取得乡村建设规划许可。西田各庄镇政府在向张某作出《违法建设停工通知书》且张某并未停止建设的情况下，依据上述法律法规的规定作出被诉限期拆除决定并无不当，本院予以确认。密云区政府在收到张某提出的行政复议申请后，向西田各庄镇政府送达了行政复议答复通知书，并收取了复议申请人及被申请人的相关证据材料，在法定期限内作出了被诉复议决定，并送达了西田各庄镇政府及张某，密云区政府作出的被诉复议决定事实清楚，程序合法。综上，一审法院判决驳回张某的诉讼请求并无不当，本院应予支持，张某的上诉主张和请求缺乏事实根据和法律依据，本院不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国行政诉讼法》第八十九条第一款第（一）项的规定，判决如下：驳回上诉，维持一审判决。二审案件受理费50元，由张某负担（已交纳）。本判决为终审判决。审判长  蔡英伟审判员  冯秋丽审判员  胡林强二〇二〇年一月十四日书记员  林淡萍书记员  曹明洋