新疆维吾尔自治区福海县人民法院   民 事 判 决 书   （2019）新4323民初591号      原告：陈剑，男，1962年11月25日出生，汉族，福海县博洋机动车驾驶员培训有限公司股东，住新疆维吾尔自治区福海县。   原告：陈礼清，男，1966年3月9日出生，汉族，福海县博洋机动车驾驶员培训有限公司股东，住新疆维吾尔自治区福海县。   原告：赵斌，男，1974年9月27日出生，汉族，福海县博洋机动车驾驶员培训有限公司股东，住新疆维吾尔自治区福海县。   原告：杨雪，女，1977年1月17日出生，汉族，福海县博洋机动车驾驶员培训有限公司股东，住新疆维吾尔自治区福海县。   四原告共同委托诉讼代理人：郭屏宇，新疆兰河律师事务所律师。   被告：潘冬，男，1977年4月14日出生，汉族，福海县博洋机动车驾驶员培训有限公司董事长，住新疆维吾尔自治区阿勒泰市。   委托诉讼代理人：李常青，新疆北屯律师事务所律师。   原告陈剑、陈礼清、赵斌、杨雪与被告潘冬股东出资纠纷一案，本院于2019年4月15日立案受理，依法适用普通程序于2019年12月18日、2019年12月29日公开开庭进行了审理，原告陈剑、陈礼清、赵斌及四原告共同委托诉讼代理人郭屏宇、被告潘冬及其委托诉讼代理人李常青到庭参加诉讼。本案现已审理终结。   四原告向本院提出诉讼请求：1.依章程履行出资义务，立即缴清所欠缴的出资款372106元，并承担拖欠期间的银行贷款利息（以审计结果为准）；2.返还所占有使用的公司资金136098元和不应领取的工资，并承担占用期间的银行贷款利息（以审计结果为准）；3.判令被告依据公司章程之规定，其股金等值向原告转让；4.本案诉讼费、律师代理费、审计费、证据保全费用由被告承担。四原告当庭变更诉讼请求为：1.依章程履行出资义务，立即缴清所欠缴的出资款3663000元，并承担拖欠期间的银行贷款利息（以审计结果为准）；2.本案诉讼费、律师代理费、审计费、证据保全费用由被告承担。事实与理由：2016年3月8日，原被告共五位股东注册福海县博洋机动车驾驶员培训有限公司。被告应于2016年12月30日前以货币形式足额缴清出资4800000元，但被告至今拖欠出资3663000元，任本公司其他股东多次催促，被告以种种理由推诿拒不履行义务。被告为法定代表人、董事长，总览公司财务一支笔审批，公司经营管理中，被告用职权，以购买设备、出差联系业务、对外跑关系为由，从财务支取大量资金，由其占有使用，以所谓的票据冲抵价款，指示财务人员为期抵账；潘冬不到驾校上班，以在外跑关系为由每月领取工资，其他股东和监事多次提出此事潘冬拒不改正，执意每月领取工资。经原告多次要求规范财务管理，被告置之不理，一意孤行。被告拒不执行2016年12月28日股东会决议，自己把持财务，不让财务运行小组中陈剑、陈礼清签字。被告违反公司章程和股东会决议给公司造成巨大损失。   被告潘冬辩称，被告已经全面履行出资义务，针对章程所规定480万元出资款，被告虽然并非是全部以现金方式出资，但是通过其他方式，已经完成了出资，这种出资的形式，虽然可能是和章程的规定不符，但是不能否认被告完成出资的事实；原告方要求被告承担律师代理费没有法律依据；对于审计费，被告不同意对本案进行审计，被告认为没有审计的必要，被告也未选定审计机构，另外人民法院根据原告的申请，委托审计机构审计的内容一共是三项，到目前为止，原告撤回了其他两项诉讼请求，那么这一部分的审计就等于在本案中没办法用，那么这个审计费当然是由原告自行承担；审计报告中关于是否缴清出资的这一部分，我们认为无需审计，只需要去公司账户查阅被告出资科目，就可以明确，这不是一个专业性的问题，通过查阅会计账本就可以查到，被告不知道做审计的目的是什么。综上，被告认为原告的诉讼请求，没有事实与法律依据，请求法院予以驳回。   当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，即福海县博洋机动车驾驶员培训有限公司章程、黄英凤出具的证明原件1份、孙铭出具的证明原件1份，福海县信泰小额贷款有限公司出具的证明1份，刘苏海的证人证言本院予以确认并在卷佐证。对本案当事人有争议的证据和事实，本院认定如下：四原告提供新疆祥瑞万和有限责任会计师事务所作出的审计报告原件1份，拟证明被告未按照章程规定履行出资义务，被告对证据不认可，认为审计报告未明确被告出资到位数，除了罗列已有的博洋驾校的会计凭证之外，没有形成任何专业性的意见，本案不需要做审计，以借款挂账错误计入潘冬实收资本的数额270余万是被告以个人名义借款借来的，潘冬是通过这种方式完成了这笔出资，其他股东也存在这种情况，但审计机构仅对潘冬的出资方式做审查，未做全面审查；冲账抵实收资本969500元系被告潘冬为公司对外支付科目二、科目三设备款及购车款；白条抵实收资本158000元，潘冬为了驾校前期建设和开设所花费的钱，当时博洋驾校尚未成立，经全体股东同意把前期的花费作为潘冬个人的出资，因此潘冬写了个情况说明，就入到了实收资本里面；潘冬的出资义务履行的确实有瑕疵，可能是没有在规定的时间内完成，如果说由于出资方式和出资的时间不符合章程约定，那么它只是一个承担违约责任的问题，这种责任大小要看被告违约行为的轻重；本院对证据审计报告书的真实性、合法性、关联性予以认定。原告提供审计费发票原件1份、案件受理费收据原件1份、律师代理费发票原件1份、委托代理合同原件1份、审计部门的工作人员交通费发票12张、火车票10张、住宿费发票2份，审计材料物流发票6份，拟证明因本案诉讼产生的费用合134738元。被告对审计费发票、律师费发票、诉讼费收据的真实性认可，本院对审计费发票、律师费发票、诉讼费收据的真实性、合法性、关联性予以认定；被告对审计部门的工作人员在审计过程中产生的费用及相关票据的真实性不认可；因审计部门的工作人员王鹏、李佩佩为收集审计资料从乌鲁木齐市来福海2趟，因审计资料过多且为了安全性，采用物流方式运输，故对王鹏、李佩佩实名制的火车票、住宿费发票的真实性、合法性、关联性予以认定，对于出租车发票，因王鹏、李佩佩往返均乘坐火车，到达和离开火车站产生的交通费本院酌定80元/趟，2趟共160元，对16张10元发票的真实性、合法性、关联性予以认定。被告提供北京精英智通科技有限公司新疆分公司出具的收据原件1份，拟证明福海县博洋驾校考试设备款170万元已付清；四原告对证据不认可，认为应当出具发票；庭审中四原告认可该设备款的增值税发票已经由福海博洋驾考公司开具，故北京精英智通科技有限公司新疆分公司提供的收据足以证实被告已支付福海博洋驾校的驾考设备款，本院对证据的真实性、合法性、关联性予以认定。   根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：   福海县博洋机动车驾驶员培训有限公司成立于2016年3月11日，注册资本600万元，其股东陈剑、陈礼清、赵斌、杨雪、潘冬五人，出资方式为货币，出资比例为潘冬出资80%、赵斌出资10%、陈剑出资5%、陈礼清出资3%、杨雪出资2%，于2016年12月30日前出资完毕；2018年12月9日杨雪将所持有的1%股份6万元转让给潘冬。杨雪股东转让事宜目前尚未在工商办理变更登记。截止2018年12月31日，潘冬持有股份为81%，应当出资4860000元，四原告认为被告潘冬未按时履行出资义务，并起诉至法院，本院立案受理后，四原告申请对福海县博洋机动车驾驶员培训有限公司进行财务审计，本院于2019年7月8日委托新疆祥瑞万和有限责任会计师事务所进行司法审计，委托事项有1、查清潘冬出资到位数和每次出资的数额和时间；2、潘冬利用职权，个人以跑关系、请客送礼为由挪用公司资金的数额；违反股东会决议和财务制度使用公司资金的数额；3、潘冬不应领取工资的数额；本院于2019年7月11日对福海县博洋机动车驾驶员培训有限公司下发通知书，要求该公司提供审计所需要的资料；新疆祥瑞万和有限责任会计师事务所于2019年12月9日作出审计报告，关于股东出资情况的审计结果为潘冬实际以货币方式的资本金总计1137000元，以借款挂账错误记入潘冬实收资本2706394元，冲账抵实收资本969500元，白条抵实收资本158000元，以实收资本冲减个人借款110894元。庭审中，四原告对以借款挂账错误记入潘冬实收资本的2706394元、冲账抵实收资本969500元中应付购车款669500元予以认可，同意认定为潘冬的出资款。北京精英智通科技股份有限公司新疆分公司于2019年12月17日出具收据一份，载明“今收到博洋驾校考试设备款170万元整，此收据作为对账凭证”，庭审中四原告认可福海县博洋机动车驾驶员培训有限公司向北京精英智通科技股份有限公司新疆分公司购买的考试设备款为170万元；因本案启动审计程序产生费用如下：审计费90000元、审计部门工作人员交通费1723元、住宿费360元、审计资料运输费533元。   本案的争议焦点为1.被告是否已完全履行出资义务的问题；2.如未完全履行，未出资的数额是多少；3.对四原告关于利息、审计费、律师费等各项费用的主张能否予以支持的问题。   本院认为，本案系股东出资纠纷，股东应当按期足额缴纳公司章程中规定的各自所认缴的出资额，已履行出资义务的股东可以向未履行或者未全面履行出资义务的股东请求向公司依法全面履行出资义务。不按照规定缴纳出资的，除应当向公司足额缴纳外，还应当向按期足额缴纳出资的股东承担违约责任。根据庭审调查，双方争议的被告潘冬以冲账抵实收资本的300000元设备款，被告已举证证明，四原告未提供相反证据予以推翻，本院认定该300000元可以作为潘冬的出资款；对潘冬以白条抵实收资本的158000元，被告潘冬未提供相应证据证实其真实性，故该158000元不能作为潘冬的出资款。根据章程规定，潘冬应出资4860000元，潘冬实际以货币方式出资1137000元，以借款挂账错误记入实收资本2706394元，冲账抵实收资本969500元，仍有47106元未实际出资，且被告潘冬以实收资本冲减个人借款110894元，故被告潘冬应当向公司足额缴纳出资158000元（47106元+110894元）；因被告潘冬未全面履行出资义务，根据法律规定同时还应当向其他股东即四原告承担违约责任，本案中该违约责任应包含支付迟延利息和必要损失，利息应当自2017年1月1日起至2019年12月29日止，按照中国人民银行同期同类贷款基准利率4.75%计算，即22515元；因本案启动审计程序具有必要性，四原告申请审计的项目共三项，但在本案中仅对其中一项即股东出资问题进行了审理，故本院酌定由被告潘冬承担因审计产生的审计费、审计部门工作人员的交通费、住宿费、审计资料的运输费的三分之一，即30872元；关于四原告认为因被告未按时出资导致公司资金短缺，公司向他人借款而产生的利息应由被告承担的辩论意见，因该借款以公司名义所借，且用于公司经营，故对四原告的该辩论意见本院不予支持；对四原告主张的律师代理费，因原、被告之间对该项费用未做约定，故对四原告的该项诉讼请求本院不予支持。对原告主张的审计工作人员的伙食费，因未提供相应证据予以证明，对该项诉讼请求本院不予支持。综上，依照《中华人民共和国公司法》第二十八条、《最高人民法院关于适用若干问题的规定（三）》第十三条第一款、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十二条的规定，判决如下：   一、被告潘冬于本判决生效之日起十日内向福海县博洋机动车驾驶员培训有限公司的公司银行账户缴纳出资款158000元；   二、被告潘冬于本判决生效之日起十日内向原告陈剑、陈礼清、赵斌、杨雪支付利息22515元；   三、被告潘冬于本判决生效之日起十日内向原告陈剑、陈礼清、赵斌、杨雪支付审计费、审计部门工作人员的交通费、住宿费、审计资料的运输费，合计30872元；   四、驳回原告陈剑、陈礼清、赵斌、杨雪的其他诉讼请求。   如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。   本案案件受理费12050.33元、保全费250元，由原告陈剑、陈礼清、赵斌、杨雪负担9148.78元，由被告潘冬负担3151.55元，并于本判决生效之日起十日内给付原告陈剑、陈礼清、赵斌、杨雪。   如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于阿勒泰地区中级人民法院。         审  判  长   王       琦   审  判  员   阿热艾·巴合特别克   人民 陪 审员   王   丽   珍         二 〇 一 九 年 十 二 月 三 十 一 日     书  记  员   哈迪古丽 ·叶尔肯