新疆维吾尔自治区呼图壁县人民法院民 事 判 决 书（2019）新2323民初2321号   原告：乌鲁木齐市德全盛和建筑劳务有限公司，住所地新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市新市区鲤鱼山南路997号天悦龙庭小区11栋3单元13层1303室。法定代表人：陈浩南，总经理。委托诉讼代理人：董国福，新疆公论律师事务所律师。被告：河南永畅建工集团有限公司新疆分公司，住所地新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市天山区新华南路36号世纪百盛A栋商铺5室。负责人：刘清玉，经理。被告：河南永畅建工集团有限公司，住所地河南省周口市高新技术产业开发区科技孵化园3楼。法定代表人：李辉，董事长。二被告共同委托诉讼代理人：马丽，新疆众志成律师事务所律师。二被告共同委托诉讼代理人：赵寒冰，新疆众志成律师事务所律师。原告乌鲁木齐市德全盛和建筑劳务有限公司（以下简称盛和公司）与河南永畅建工集团有限公司新疆分公司（以下简称永畅分公司）、河南永畅建工集团有限公司（以下简称永畅公司）建设工程施工合同纠纷一案，本院于2019年7月31日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告盛和公司的委托诉讼代理人董国福，永畅分公司的负责人刘清玉、被告永畅公司、被告永畅分公司的共同委托诉讼代理人马丽、赵寒冰到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告盛和公司向本院提出诉讼请求为：1、判令二被告向原告支付工程款11855605元；2、判令二被告向原告支付逾期付款利息629779.62元[11855605元×95%×6.1%/12个月×11个月（2018年6月13日至2019年5月13日）]。事实与理由：永畅公司于2016年12月29日通过公开招投标，中标呼图县博诚投资发展有限公司建设的呼图壁县纺织服装产业孵化园项目标准化厂房工程。后永畅分公司又与原告签订《关于呼图壁县针织服装园项目委托主材代购事宜特别约定》，合同约定甲方（永畅分公司）委托乙方（盛和公司）采购材料，实行一次固定包干价，对超出包干单价采购材料的价款差价由乙方承担，甲方不给予补偿。对于低于包干价采购材料的价款差额，节约的款项归乙方所有。永畅分公司将该项目中的钢结构厂房的土建工程、办公楼土建工程、食堂土建工程、厂区铁艺围墙、厂区综合网管以包工包料的形式发包给原告施工。2016年5月16日，永畅公司所属非法人永畅分公司与原告签订《呼图壁县针织服装园项目结构厂房土建工程劳务承包》和《呼图壁县针织服装园项目钢结构厂房工程主材委托代购协议》二份合同约定原告施工工程名称：呼图壁县针织服装园项目结构土建工程，工程地：呼图壁县工业园。建筑结构为混合结构（局部框架），建筑面积：143616㎡；单价及固定包干单价300元/㎡(其中固定包干劳务费单价175元/㎡，固定包干材料采购费单价125元/㎡)，同时原、被告双方就其他应遵守的权利义务作了约定。2016年7月21日，永畅分公司与原告签订了《呼图壁县纺织服装产业孵化园项目1#-8#办公楼、职工食堂土建工程及厂区铁艺围墙劳务承包合同》和《呼图壁县纺织服装产业孵化园项目1#4#办公楼、职工食堂土建工程及厂区铁艺围墙主材委托代购协议》，约定原告施工建筑规模1#-8#办公楼面积为13946.54㎡，单价1150元/㎡(其中：劳务费、设备费575元/㎡，材料费575元/㎡）；1#-8#职工食堂土建工程暂按建筑面积2461.36㎡（以职工食堂设计施工图纸建筑面积为准）计算固定包干单价1550元/㎡（其中：劳务费、设备费775元/㎡，材料费775元/㎡；厂区铁艺围墙6000米（包干单价300元/㎡，具体承包内容也做了明确约定（见5.1-5.3），同时对工程款支付方式、支付时间及比例、质量、发票提供也作了约定。2016年7月29日，永畅分公司与原告签订了《呼图壁县纺织服装产业孵化园项目厂区综合管网施工合同》，约定原告施工的工程名称：呼图壁县纺织服装产业孵化园项目厂区综合管网工程。项目特征为直埋式综合管网，建设总长度约21000米，承包内容为以甲方提供的呼图壁县纺织服装产业孵化园项目厂区综合管网设计施工图纸（总图-0415施工图内全部土建及安装工作内容（含：热力管网、消防喷淋。给排水管网）。合同价格为固定包干总价800万元，同时还对工程款的支付方式、支付时间、比例、工程结算及技术标准、违约责任作了约定。合同签订后，原告依约进场施工，并于2018年6月13日竣工，经验收合格交付二被告使用。原告根据合同约定，按施工图纸完成工作量，以及被告对合同以外工程签证，经计算，被告应支付给原告工程款：1、钢结构厂房土建工程款43085952元（包干单价300元/㎡×143619.84㎡）；2、办公室土建工程款16038544元（包干单价1150元/㎡×13946.56㎡);3、1#-8#职工食堂土建工程款3815108元（包干单价1550元/㎡×2461.36㎡);4、厂区铁艺围墙工程款1800000元（包干单价300元/㎡×6000米）；5、厂区综合管网工程款8000000元；以上总计72739604元。在施工期二被告已支付（包括代支付）给原告工程款总计60883999元,现仍欠原告工程款11855605元。原告多次索要，并经呼图壁县工业园区领导多次协调，被告以种种理由拖延不付，故给原告造成了严重的经济损失，原告为维护自己合法权益，诉至法院。永畅分公司辩称，原、被告共签订了5份工程施工合同，5份合同包干总工价款72738452元，其中含了两部分，一部分为劳务费38759626元，一部分为材料款33978826元。在上述合同签订后实际履行过程中，由于原告资金紧张，工程材料的材料款，均是由永畅分公司支付的，因此双方实际只履行了劳务部分，根据被告提交的证据及双方的结算，被告已支付劳务费35424468.8元、车辆抵债款1100000元，永畅分公司公账向陈凯个人转账2930000元，以上款项已经将5份合同中的劳务费支付完毕，且多支付694842.8元。综上，被告不欠付原告工程款，请求驳回原告的诉讼请求。永畅公司与永畅分公司答辩意见一致。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织双方当事人进行证据交换和质证，双方无争议的证据劳务费发票合计金额35424468.80元。对双方当事人有争议的证据，本院认定如下：原告盛和公司向本院提交以下证据：1、《关于呼图壁县针织服装园项目委托主材代购事宜特别约定》一份，证明永畅分公司将涉案工程的劳务和机械设备材料以固定价格包给原告施工；对材料固定价作出特别约定，如果材料价格上涨，超过固定价部分由原告承担，被告不承担，如果材料价格下调，降价部分由原告获利。另，因昌吉有两个仲裁委，合同对仲裁委员会约定不明，盛和公司直接向法院提起诉讼。经质证，二被告意见一致，均对该证据的真实性、合法性认可，关联性不认可，称该特别约定并未实际履行；在合同的第四款约定由双方约定的委托代购协议，若发生争议，由工程合同签订地仲裁委仲裁。因双方对仲裁委员会约定不明确且未达成补充协议，对被告提出的质证意见不予采信。被告方对该证据的真实性、合法性认可，对该证据的真实性、合法性予以确认。2、《呼图壁县针织服装园项目钢结构厂房土建工程劳务承包合同》、《呼图壁县针织服装园项目钢结构厂房主材委托代购协议》各一份，证明建筑面积143616平方米，固定包干单价是300元/平方米（其中劳务费175元/平方米，材料费125元/平方米）。钢结构厂房土建工程款合计43085952元。经质证，二被告意见一致，对《呼图壁县针织服装园项目钢结构厂房土建工程劳务承包合同》的真实性、合法性、关联性均认可，但称该合同约定的劳务费25132800元已全部支付完毕。对《呼图壁县针织服装园项目钢结构厂房主材委托代购协议》中的永畅新疆分公司公章真实性认可，对该协议的合法性、关联性均不认可，提出合同第八条约定本合同自签订之日生效，因合同没有签订日期，合同未生效，且此合同也未实际履行。因被告方对该组证据的真实性、合法性均认可，本院对该组证据的真实性、合法性予以确认。3、《呼图壁县纺织产业孵化项目1#-8#办公楼、职工食堂土建工程及厂区铁艺围墙劳务承包合同》、《呼图壁县纺织服装产业孵化园项目1#-8#办公楼、职工食堂土建工程及厂区铁艺围墙主材代购协议》各一份，证明1#-8#办公楼建筑面积13946.56平方米，固定单价是1150元/平方米（其中劳务费、设备费575元/平方米、材料费575元/平方米），合同造价16038544元；1#-8#职工食堂建筑面积2461.36平方米，固定包干单价是1550元/平方米（其中劳务费、设备费775元/平方米，材料费775元/平方米），工程造价3815108元。围墙建筑长度是6000米，包干单价是300元/平方米（其中劳务费、设备费150元/米，材料费是150元/米），合同造价1800000元。经质证，二被告意见一致，对《呼图壁县纺织产业孵化项目1#-8#办公楼、职工食堂土建工程及厂区铁艺围墙劳务承包合同》的真实性、合法性、关联性均认可，但该合同约定的三个项目的劳务费被告都已经按照合同载明的劳务费价款支付完毕，在该合同第二条2.1和2.2已明确说明劳务费和材料费是分开计算的。《呼图壁县纺织服装产业孵化园项目1#-8#办公楼、职工食堂土建工程及厂区铁艺围墙主材代购协议》上公章的真实性认可，合法性、关联性不认可，该合同签订日期是2016年7月29日，合同打印的是2016年7月21日，因时间不一致，此合同未生效，且该合同并未履行。因被告方对该组证据的真实性、合法性均认可，本院对该证据的真实性、合法性予以确认。4、《呼图壁县纺织服装产业孵化园项目厂区综合管网施工合同》一份，证明管网总长度20000米，固定包干总价是8000000元，约定的违约责任是固定总价的3‰/天，该合同约定应在2017年9月30日前付完，被告逾期未支付完毕，永畅分公司构成违。经质证，二被告意见一致，对该证据的真实性、合法性认可，关联性不认可，在此合同第九条约定材料费为合同总价的65%，即5200000元，所以劳务费是2800000元，已支付完毕。因被告方对该证据的真实性、合法性认可，本院对该证据的真实性、合法性予以确认。5、《呼图壁县缘祺纺织服装产业孵化园项目工程移交接收表》一份，证明此工程在2017年5月30日完工并交付被告，2018年7月23日复验回访，将涉案所有工程材料全部交接给被告，该移交表中载明的移交项目为涉案工程的厂房办公楼、围墙、管网，道路不属于移交内容，是另外的合同，已另案诉讼。移交表由永畅公司的员工赵志云签字接受，永畅公司和缘祺纺织的法定代表人都系刘清玉。经质证，二被告意见一致，对该证据的真实性、合法性、关联性均不认可，该证据系原告单方制作，且接收单位没有加盖公章，赵志云不是永畅分公司的法定代表人，也不是项目负责人，赵志云的个人签字不能代表公司，且工程质量存在不合格的情况。因被告方认可赵志云系缘祺纺织公司的工作人员，被告方对该组证据不认可也未提交证据证实原告未移交涉案工程，结合被告方认可其已经向原告支付完毕劳务费且存在超付情况，被告方的质证意见不符合交易习惯，根据该组证据显示涉案工程的移交时间为2018年7月23日。本院对该组证据的真实性、合法性予以确认。6、2017年6月30日被告单位会计李祥云向原告出具呼图壁纺织厂项目部结算汇总表一张，证明被告应付原告厂区合同包干价、综合管网包干价、厂区办公楼、厂区职工食堂框架结构、厂区铁艺围墙工程总价72738452元，截止2017年5月30日被告向原告支付工程款42930000元。经质证，二被告意见一致，对该证据的真实性、合法性、关联性均不认可，该证据没有加盖被告公司公章，也没有反映出本案任何代证事实。因被告方不认可，且该证据中未加盖被告方公章，对该证据的效力不予确认。7、原告向被告出具的收据31张，证明被告向原告支付工程款60884000元，是被告向原告出具的劳务费和材料费总和。其中2017年11月18日收据开给河南永畅建筑公司，款项由呼图壁县博诚投资有限公司支付，收据金额为10650000元，实际支付金额为10624000元。经质证，二被告意见一致，对原告提交的载明1100000元劳务费的收据、2930000元和10650000元人工工资的收据认可，其他的不认可。请求原告向法庭提交原件，被告方仅对劳务费部分的支付予以认可，对于材料费不予认可，且此收据并未注明出具单位，而且没有加盖公章，其中有部分收据有大写的×字样，此收据可能是作废的。被告给付的永旺达商混、中亚涂料、昌祥砖厂、天山商混、玛纳斯县亮鑫节能材料有限公司都是直接给付，即便是出具收据也是由实际收款方、中亚涂料、昌祥砖厂、天山商混、玛纳斯县亮鑫节能材料有限公司出具，而不是由原告单方制作。虽然原告称其向被告方出具了10650000元人工工资的收据，但收到人工工资为10624000元，其意见与交易习惯不符，亦未提交其他证据证实其意见，而被告方对1100000元劳务费的收据、2930000元和10650000元人工工资的收据认可，故对该三张收据的效力予以确认。因其他收据均是复印件，被告方不认可，对其他收据的效力不予确认。8、116户材料供应商付款、开具发票、欠款财务手续、发票移交清单35页，证明总计应给供应商付款33978826.00元，被告给供应商支付材料款15289427元，陈凯给供应商支付材料款及陈凯向被告汇款支付材料款总计金额10196104元，现仍欠材料供应商8797706.29元。经质证，二被告意见一致，对该组证据的真实性、合法性、关联性均不认可，应付材料款清单是原告自行制作，没有证明效力，真实性无法确认。其次，发票移交清单没有被告公司人员签字或盖章，因此，对真实性、合法性、关联性均不认可。因该组证据被告方不认可，且证据均为复印件，原告制作的移交清单也未加盖被告方公章，故对该组证据的效力不予确认。9、客户回单18份，证明被告已支付劳务费22624000元、工程款11474468.8元、材料费1300000元，被告共向原告支付35398468.8元。经质证，二被告意见一致，对该组证据的真实性、合法性认可，关联性不认可，该组证据中均是被告向原告支付的劳务费35398468.8元。因被告方对该组证据的真实性、合法性认可，本院对该组证据的真实性、合法性予以确认。而原告提交的该组证据的金额总计24774468.8元，与原告证明内容不相符，故对该组证据的证明问题不予确认。10、2016年7月30日被告与李虹平签订的乳胶漆分项工程分包合同和乳胶漆工程分包结算书各一份，证明被告应付李虹平涂料乳胶漆工程材料款1300000元，已支付135000元，现被告欠李虹平材料款1165000元。经质证，二被告意见一致，对该证据的真实性、合法性、关联性均不认可，被告已经将所有项目总包给原告施工，原告再分包，相关费用应由原告自行承担。在双方合作期间，原告与被告曾共用过相同的会计，原告持有过被告的公章，被告对该合同不知情，即便该公章是真实的，也不是被告签订的合同，该部分款项与被告公司无关，不应由被告公司承担付款责任。因原告认可陈寿勤系原告的工作人员，结合原被告签订的《关于呼图壁县针织服装园项目委托主材代购事宜特别约定》中材料合同的订立与发票开具方式约定条款，原告提交的该组证据系原告的委托代理人与供货商签订合同，加盖被告永畅分公司公章，货款价值应由原告与供货商结算的交易习惯，故对该证据的效力不予确认。11、2016年6月30日，被告与陈谊签订的铁艺围墙分项工程分包合同和铁艺围墙工程结算书各一份，证明被告应付陈谊材料款790000元整，现被告欠陈谊材料款1165000元。经质证，二被告意见一致，对该证据的真实性、合法性、关联性均不认可，被告已经将所有项目总包给原告施工，原告再分包，相关费用应由原告自行承担。在双方合作期间，原告与被告曾共用过相同的会计，原告持有过被告的公章，被告对该合同不知情，即便该公章是真实的，也不是被告签订的合同，该部分款项与被告公司无关，不应由被告公司承担付款责任。因原告认可陈寿勤系原告的工作人员，结合原被告签订的《关于呼图壁县针织服装园项目委托主材代购事宜特别约定》中材料合同的订立与发票开具方式约定条款，原告提交的该组证据系原告的委托代理人与供货商签订合同，加盖被告永畅分公司公章，货款价值应由原告与供货商结算的交易习惯，故对该证据的效力不予确认。12、2016年10月7日被告与蒋六军签订的外墙保温分项工程分包合同和外墙保温工程结算书各一份，证明被告应付蒋六军材料款1882345.45元整，已支付565345.45元，现被告欠蒋六军材料款1317000元。经质证，二被告质证意见一致，对该证据的真实性、合法性、关联性均不认可，被告已经将所有项目总包给原告施工，原告再分包，相关费用应由原告自行承担，这份合同上并没有原被告双方签字盖章，与本案无关。在双方合作期间，原告与被告曾共用过相同的会计，原告持有过被告的公章，被告对该合同不知情，即便该公章是真实的，也不是被告签订的合同，该部分款项与被告公司无关，不应由被告公司承担付款责任。因原告认可陈寿勤系原告的工作人员，结合原被告签订的《关于呼图壁县针织服装园项目委托主材代购事宜特别约定》中材料合同的订立与发票开具方式约定条款，原告提交的该组证据系原告的委托代理人与供货商签订合同，加盖被告永畅分公司公章，货款价值应由原告与供货商结算的交易习惯，故对该证据的效力不予确认。13、2016年6月5日被告与呼图壁县昌祥砖厂签订的工矿产品订货合同和多孔砖采购对账结算书各一份，证明被告应付昌祥砖厂材料款1966200元，已支付1700000元，现被告欠昌祥砖厂材料款266200元。经质证，二被告质证意见一致，对该组证据的真实性、合法性、关联性均不认可，被告和昌祥砖厂确实存在合作和交易，为此被告已经支付了相应的材料款；该份合同签订的主体是被告和昌祥砖厂，可以证明本案涉案的材料是被告和供应方直接签订供需合同并支付货款，与原告无关，即便被告支付货款没有付清，供方也是向被告主张权利，不会向原告索款，因此不能证明原告的证明目的。因原告认可陈寿勤系原告的工作人员，结合原被告签订的《关于呼图壁县针织服装园项目委托主材代购事宜特别约定》中材料合同的订立与发票开具方式约定条款，原告提交的该组证据系原告的委托代理人与供货商签订合同，加盖被告永畅分公司公章，货款价值应由原告与供货商结算的交易习惯，故对该证据的效力不予确认。14、2016年7月2被告与常占怀签订的购销合同和防腐材料采购对账结算书各一份，证明被告应付常占怀材料款468907.50元，现被告欠常占怀材料款468907.50元。经质证，二被告质证意见一致，对该组证据的真实性、合法性、关联性均不认可，购销合同主体不是原告，其任何权利义务不会约束原告，该证据没有任何证明效力。即便被告支付货款没有付清，供方也是向被告主张权利，不会向原告索款，因此不能证明原告的证明目的。合同中甲方处陈寿勤并非我公司工作人员，公司也未对其进行授权。因原告认可陈寿勤系原告的工作人员，结合原被告签订的《关于呼图壁县针织服装园项目委托主材代购事宜特别约定》中材料合同的订立与发票开具方式约定条款，原告提交的该组证据系原告的委托代理人与供货商签订合同，加盖被告永畅分公司公章，货款价值应由原告与供货商结算的交易习惯，故对该证据的效力不予确认。15、2016年8月10日被告与新疆万豪建材有限公司的工矿产品购销合同和苯板采购结算单各一份，证明被告应付万豪建材公司材料款194970.00元，现被告欠万豪建材公司材料款194970.00元。经质证，二被告质证意见一致，对该组证据的真实性、合法性、关联性均不认可，购销合同主体不是原告，其任何权利义务不会约束原告，该证据没有任何证明效力。即便被告支付货款没有付清，供方也是向被告主张权利，不会向原告索款，因此不能证明原告的证明目的。合同中甲方处陈寿勤并非我公司工作人员，公司也未对其进行授权。因原告认可陈寿勤系原告的工作人员，结合原被告签订的《关于呼图壁县针织服装园项目委托主材代购事宜特别约定》中材料合同的订立与发票开具方式约定条款，原告提交的该组证据系原告的委托代理人与供货商签订合同，加盖被告永畅分公司公章，货款价值应由原告与供货商结算的交易习惯，故对该证据的效力不予确认。16、2016年8月7日被告与孙志宝塑钢窗制作安装合同和门窗工程结算书各一份，证明被告应付孙志宝材料款1175692.50元，现被告欠孙志宝材料款1175692.50元。经质证，二被告质证意见一致，对该组证据的真实性、合法性、关联性均不认可，购销合同主体不是原告，其任何权利义务不会约束原告，该证据没有任何证明效力。即便被告支付货款没有付清，供方也是向被告主张权利，不会向原告索款，因此不能证明原告的证明目的。合同中甲方处陈寿勤并非我公司工作人员，公司也未对其进行授权。因原告认可陈寿勤系原告的工作人员，结合原被告签订的《关于呼图壁县针织服装园项目委托主材代购事宜特别约定》中材料合同的订立与发票开具方式约定条款，原告提交的该组证据系原告的委托代理人与供货商签订合同，加盖被告永畅分公司公章，货款价值应由原告与供货商结算的交易习惯，故对该证据的效力不予确认。17、2016年8月2日被告与乌鲁木齐市新市区铁华门窗厂塑钢窗制作安装合同和门窗工程结算书各一份，证明被告应付铁华门窗厂材料款1505000.00元，已支付1055000.00元，现被告欠铁华门窗厂材料款450000.00元。经质证，二被告质证意见一致，对该组证据的真实性、合法性、关联性均不认可，购销合同主体不是原告，其任何权利义务不会约束原告，该证据没有任何证明效力。即便被告支付货款没有付清，供方也是向被告主张权利，不会向原告索款，因此不能证明原告的证明目的。合同中甲方处陈寿勤并非我公司工作人员，公司也未对其进行授权。因原告认可陈寿勤系原告的工作人员，结合原被告签订的《关于呼图壁县针织服装园项目委托主材代购事宜特别约定》中材料合同的订立与发票开具方式约定条款，原告提交的该组证据系原告的委托代理人与供货商签订合同，加盖被告永畅分公司公章，货款价值应由原告与供货商结算的交易习惯，故对该证据的效力不予确认。18、2016年6月30日被告与乌鲁木齐恒鑫丰达商贸有限公司钢材供应购销合同和钢筋采购对账结算书各一份，证明被告应付恒鑫丰达材料款6275250.68元，已支付2766384.68元，现被告欠恒鑫丰达材料款3508866.00元。经质证，二被告质证意见一致，对该组证据的真实性、合法性、关联性均不认可，购销合同主体不是原告，其任何权利义务不会约束原告，该证据没有任何证明效力。即便被告支付货款没有付清，供方也是向被告主张权利，不会向原告索款，因此不能证明原告的证明目的。合同中甲方处陈寿勤并非我公司工作人员，公司也未对其进行授权。因原告认可陈寿勤系原告的工作人员，结合原被告签订的《关于呼图壁县针织服装园项目委托主材代购事宜特别约定》中材料合同的订立与发票开具方式约定条款，原告提交的该组证据系原告的委托代理人与供货商签订合同，加盖被告永畅分公司公章，货款价值应由原告与供货商结算的交易习惯，故对该证据的效力不予确认。二被告提交证据一致，向本院提交以下证据：1、车辆顶账协议书一份、收据一张，证明永畅分公司已向原告支付劳务费39454468.8元，原告提交的5份合同劳务费总计38759626元，永畅分公司已向原告多付劳务费694842.8元。劳务费39454468.8元中由永畅分公司以公对公转账支付35424468.8元并开具发票，车辆抵账1100000元，2017年12月3日永畅分公司以公账向陈凯个人账户转账2930000元。经质证，原告对收据、顶账协议的真实性、合法性认可，关联性不认可，抵账协议的1100000元支付的是劳务费、材料费。本院对该组证据的真实性、合法性予以确认。2、呼图壁县纺织厂项目对账明细表一份，证明本案所有涉案工程建筑材料都是由永畅分公司购买对账明细表中的材料款也是被告支付的，不是原告支付的。经质证，对该证据的真实性、合法性认可，关联性不认可，该明细表不能反映材料款由被告方支付，被告方与原告对账的目的是为了扣减原告的工程款。本院对该证据的真实性、合法性予以确认。3、承诺书一份，证明博诚公司代付劳务费10650000元已支付完毕，不存在欠付26000元的事实。经质证，原告对该证据的真实性、合法性认可，关联性不认可，原告是先出具的承诺书，博诚公司后付的款，26000元确实未支付。本院对该证据的真实性、合法性予以确认。4、发票两张、民事判决书两份、民事裁定书一份、执行裁定书一份、证明一份、结案证明一份，证明材料款系被告方支付。经质证，原告对发票的真实性、合法性、关联性均认可，被告方向中亚涂（石狮）有限公司支付材料款135000元，但与被告方对账时已从工程款中抵扣。原告对民事判决书两份、民事裁定书一份、执行裁定书一份、证明一份、结案证明一份的真实性、合法性均认可，关联性不认可，称（2018）新2324民初175号民事判决书中玛纳斯县昊亮新型建材有限公司供应混凝土的货款为3341894元，其中1350000元由被告方支付，且已经冲抵被告方向原告支付的工程款，剩余1991894元使用在合同外工地。（2017）新2301民初4605号民事判决书中新疆昌吉天山混凝土有限公司供应混凝土的货款为4713275元，其中2350000元由被告方支付，且已经冲抵被告方向原告支付的工程款，剩余2363275元使用在合同外工地。对判决书中的违约金与案件受理费应由被告方承担。因被告方提交的呼图壁纺织厂项目对账明细表中载明中亚涂料（石狮）公司的材料款135000元已经抵扣工程款，对原告的上述意见予以采信。（2018）新2324民初175号民事判决书、（2017）新2301民初4605号民事判决书中商砼款1991894元、2276366.5元，通过法院执行，已由被告永畅公司、永畅分公司支付完毕。原告称均未使用在本案工程内未提交证据证实，对上述证据的效力本院予以确认。庭前组织双方当事人举证质证时，被告方出示发票一份、增值税发票、银行电子回单144张，原告对上述证据的真实性、合法性、关联性均不认可，被告方庭审后也未提交上述证据的原件或复印件，视为放弃举证的权利。经审理认定事实如下：2016年5月16日，永畅分公司（甲方）与盛和公司（乙方）签订《呼图壁县针织服装园项目钢结构厂房土建工程劳务承包合同》一份，载明：一、工程概况：工程名称：呼图壁县针织服装园项目钢结构厂房土建工程，工程地址：呼图壁县工业园，建筑结构：混合结构，建筑面积：约143616㎡，承包内容：呼图壁县针织服装园项目厂房土建工程：以甲方提供的呼图壁县针织服装园项目厂房土建工程设计施工图纸、图纸会审纪要、设计变更全部土建工程的劳务承包施工内容。劳务承包具体内容为：安全文明施工、安全防护围护、临时设施、临时水电、土方机械挖填及人工配合、钢筋分项工程、钢筋机械连接及焊接、植筋、模板分项工程、砼分项工程、脚手架分项工程、砌体分项工程、室内外抹灰分项工程、室内外油漆涂料工程、门窗工程、楼地面分项工程、室外散水、台阶、基础防腐。乙方需提供的材料及机具设备：钢管、木方、扣件、顶丝、模板等相关所有周转性材料、辅材及施工耗材、土方挖填机械设备、垂直及水平运输机械、搅拌机、钢筋、木工加工机具等所有施工相关大、中、小型机具设备。不包括的施工内容：防水、保温、给排水、采暖、通风空调、强弱电及消防系统安装、门窗防盗防护栏杆、室内外墙地砖、石材及二装。二、单价：厂房土建工程按建筑面积（约143616㎡）计算固定包干单价300元/㎡（其中劳务费175元/㎡，土建工程总劳务费25132800元）。三、由乙方提供的材料、机具设备、周转材料等相关材料设备，均由乙方自行负责上下车、堆码（周转材料、木方、模板等按甲方现场文明施工要求堆码）、运输、保管、维修、损坏、遗失均由乙方自行负责承担。甲方委托乙方采购的材料必须在采购前10天向甲方报送相关材料样品及厂家，经甲方同意后方可采购，提供的机具设备进场前必须报送相关合格证书等资料给甲方审批，否则甲方有权拒绝乙方机具设备进场，因此带来的一切责任由乙方承担……永畅分公司（甲方）与盛和公司（乙方）签订《呼图壁县针织服装园项目钢结构厂房工程主材委托代购协议》一份，载明：甲乙为了有力推进呼图壁县针织服装园项目钢结构厂房工程的顺利进行，保障材料质量及售后服务，甲方委托乙方代购主材，达成以下条款：一、协议名称：呼图壁县针织服装园项目钢结构厂房工程主材委托代购协议。二、甲方代购主材：本工程所需一切材料由甲乙双方签订的主材代购委托书为准（详见《代购材料清单确认表》），代购材料的品牌、规格、型号、数量、质量必须符合设计图纸及施工规范要求，进场的所有材料必须具有相应的质量复检报告才能在本项目使用，代购材料如达不到设计要求或存在质量问题，乙方应无条件为甲方进行整改，采购符合要求的材料，并承担甲方因此导致的损失。三、代购主材程序：甲方前期选购主材产品时，乙方根据甲方要求，推荐并挑选符合设计要求的主材，并计算准确的数量。甲方选定主材产品后，乙方按甲方最终确定的产品明细填写《代购材料清单确认表》，并与甲方核实相关主材名称、型号、规格、数量、价格等，甲方审核无误后，签字确认，乙方按《代购材料清单确认表》采购主材，甲方未按以上程序私自委托第三方购买材料，一切后果则由甲方承担。四、代购主材暂定总价款：厂房按建筑面积（约143616㎡，主材费125元/㎡，总计材料费为17952000元……2016年5月17日，永畅分公司（施工总承包方、甲方、委托方）与盛和公司（实际项目施工方、乙方、授托方）签订《关于呼图壁县针织服装园项目委托主材代购事宜特别约定》一份，载明：就甲方委托乙方代购主材，在己签订的代购协议基础上，就甲、乙双方的权力和义务作以下特别约定。双方共同遵守执行。此特别约定条款与原先签订主材代购协议条款发生抵触冲突时，甲、乙双方按特别约定条款执行，特别约定如下：一、材料采购合同价格及总价值的确定：甲方委托乙方采购材料，实行一次固定包干价，实际工程款结算总金额=一次固定包干总价（劳务费、材料费、设备费）+设计变更。再不作任何调整，对超出包干单价采购材料的价款差额由乙方承担，甲方不给予补偿。对于低于包干价采购材料的价款差额，节约的款项归乙方所有。结算时以包干单价乘以施工量，甲方向乙方结算材料款。二、材料合同的订立与发票开具：因开具发票的需要，简化手续，甲、乙双方约定可由乙方负责人或委托代理人与供货商签订采购合同，并加盖甲方公章，货款价值由乙方和供货商结算认可。甲方不予干预。双方约定1、由乙方负责人陈凯将材料款从陈凯个人账户直接汇入甲方指定账户，再由甲方拨付给材料供应商，工程款拨付时，乙方开具工程款收据即可办理工程款支付，材料发票由材料供应商直接开具给甲方。无需乙方开具发票。此材料款返回给陈凯个人账户。2、在甲方向乙方拨付工程款时，也可由乙方提供采购材料发票，甲方在不超出包干价金额的范围内，由甲方扣乙方工程款后支付给供应商。乙方开具工程款收据，即可办理工程款支付。乙方无需开具工程款发票。三、代购材料清单确认，因代购协议中材料价格约定为一次性固定包干单价，无需再办理材料采购清单，乙方只需提供材料合格证及相关材质报告，按施工验收程序，材料报验、送验等要求进行工程验收。工程验收合格后，甲方按固定包干单价结算材料款并向乙方支付。四、材料采购合同造成法律诉讼的风险承担，甲、乙双方约定，若工程款甲方按合同约定（劳务费、材料费、设备费的一次性包干价）付清后。材料供应商诉讼后，所产生的法律诉讼费用（诉讼费、律师代理费、财产保证金、保险公司担保费〉及责任承担由乙方自行承担，甲方不承担任何责任。如甲方未按合同约定（劳务费、材料费、设备费的一次性包干价）向乙方付清，差额部分引起的诉讼，给乙方造成的费用（诉讼费、律师代理费、财产保证金、保险公司担保费）及责任承担由甲方向材料供应商承担，乙方不承担任何责任。以上条款适用乙方向甲方索要工程款诉讼时，甲方应承担费用。由甲、乙双方约定的委托代购协议，若发生争议由工程合同签订地仲裁委仲裁。2016年7月29日，永畅分公司（甲方）与盛和公司（乙方）签订《呼图壁县纺织服装产业孵化园项目1#-8#办公楼、职工食堂土建工程及厂区铁艺围墙劳务承包合同》一份，载明：一、工程概况：1、工程名称：呼图壁县纺织服装产业孵化园项目1#一8#办公楼土建工程；呼图壁县纺织服装产业孵化园项目1#一郎职工食堂土建工程；呼图壁县纺织服装产业孵化园项目厂区铁艺围墙。2、工程地址：××县。3、建筑特征：呼图壁县纺织服装产业孵化园项目1#-8#办公楼、职工食堂为：框架结构；呼图壁县纺织服装产业孵化园项目厂区铁艺围墙为：砼条基+铁艺围墙。4、建筑规模：呼图壁县纺织服装产业孵化园项目1#-8#办公楼建筑面积约13946.56㎡（以办公楼设计施工图纸建筑面积为准）；呼图壁县纺织服装产业孵化园项目1#-8#职工食堂建筑面积约2461.36㎡（以职工食堂设计施工图纸建筑面积为准）；呼图壁县纺织服装产业孵化园项目厂区铁艺围墙约6000米（以实际施工的铁艺围墙长度为准）。5、承包内容：5.1呼图壁县纺织服装产业孵化园项目1#-8#办公楼土建工程：以甲方提供的呼图壁县纺织服装产业孵化园项目1#-8#办公楼土建工程设计施工图纸（工程名称为呼图壁县纺织服装产业孵化园项目、项目名称为1#办公楼《2#-8#套图》变更、出图日期为2016.07、设计工号为16-70-02G）、图纸会审纪要、设计变更全部土建工程的劳务承包施工内容。劳务承包具体内容为：安全文明施工、安全防护围护、临时设施、临时水电、土方机械挖填及人工配合、钢筋分项工程、钢筋机械连接及焊接、植筋、模板分项工程、砼分项工程、脚手架分项工程、砌体及二次结构、抹灰分项工程、楼面分项工程（砼结构板收平）、地面分项工程（60㎜厚垫层毛地面）、室外散水、台阶、坡道、防腐分项工程、屋面防水分项工程、保温分项工程、塑钢窗安装分项工程、外墙质感漆分项工程。乙方需提供的材料及机械设备：钢管、木方、扣件、顶丝、模板等相关所有周转性材料、辅材及施工耗材、土方挖填机械设备、垂直及水平运输机械、搅拌机、钢筋、木工加工机具等所有大、中、小型机具设备。不包括的施工内容：所有给排水、采暖、通风空调、强弱电及消防系统预埋、预留及安装、楼梯栏杆及防盗防护栏杆、内墙涂料及油漆分项工程、内外门制作安装分项工程、室内外墙地砖、石材及二装。5.2呼图壁县纺织服装产业孵化园项目1#-8#职工食堂土建工程：以甲方提供的呼图壁县纺织服装产业孵化园项目1#-8#职工食堂土建工程设计施工图纸（工程名称为呼图壁县纺织服装产业孵化园项目、项目名称为1#职工食堂《2#-8#套图》变更、出图日期为2016.07、设计工号为16-70-03G）、图纸会审纪要、设计变更全部土建工程的劳务承包施工内容。劳务承包具体内容为：安全文明施工、安全防护围护、临时设施、临时水电、土方机械挖填及人工配合、钢筋分项工程、钢筋机械连接及焊接、植筋、模板分项工程、砼分项工程、脚手架分项工程、砌体及二次结构、抹灰分项工程、地面分项工程（60㎜厚垫层毛地面）、室外散水、台阶、坡道、防腐分项工程、屋面防水分项工程、保温分项工程、塑钢窗安装分项工程、外墙质感漆分项工程、设计施工图纸内的卫生间装修分项工程。乙方需提供的材料及机械设备：钢管、木方、扣件、顶丝、模板等相关所有周转性材料、辅材及施工耗材、土方挖填机械设备、垂直及水平运输机械、搅拌机、钢筋、木工加工机具等所有大、中、小型机具设备。不包括的施工内容：所有给排水、采暖、通风空调、强弱电及消防系统预埋、预留及安装、楼梯栏杆及防盗防护栏杆、内墙涂料及油漆分项工程、内外门制作安装分项工程、室内外墙地砖、石材及二装（仅含设计施工图纸内的卫生间装修部分）。5.3呼图壁县纺织服装产业孵化园项目厂区铁艺围墙：总平面规划图内所有铁艺围墙制作、运输、安装、除锈刷漆（具体做法见附图，含附图所示土建部分全部工作内容，附图作为本合同附件，具有同等法律效力）。二、单价：2.1呼图壁县纺织服装产业孵化园项目1#-8#办公楼土建工程暂按建筑面积（约13946.56㎡)计算固定包干单价1150/㎡(其中：劳务费、设备费575元/㎡,土建工程总劳务费8019272元）。2.2呼图壁县纺织服装产业孵化园项目1#-8#职工食堂土建工程暂按建筑面积(约2461.36㎡)计算固定包干单价1550/㎡（其中：劳务费、设备费775元/㎡，土建工程总劳务费1907554元）。2.3呼图壁县纺织服装产业孵化园项目厂区铁艺围墙暂按总长度约6000米计算固定包干单价300元/米（其中：劳务费、设备费150元/米,土建工程总劳务费900000元）……2016年7月29日，永畅分公司（甲方）与盛和公司（乙方）签订《呼图壁县纺织服装产业孵化园项目1#-8#办公楼、职工食堂土建工程及厂区铁艺围墙主材委托代购协议》一份，载明：甲方委托乙方代购主材。甲方代购主材：本工程所需的一切材料由甲乙双方签订的主材代购委托书为准，采购材料执行同款劳务合同约定的范围，代购材料的品牌、规格、型号、数量、质量必须符合设计图纸及施工规范要求，进场的所有材料必须具备相应的质量复检报告才能在本项目使用，代购材料如达不到设计要求或存在质量问题，乙方应无条件为甲方进行整改，采购符合要求的材料，并承担甲方因此导致的损失。代购材料结算方式：采用固定价一次性按建筑面积包死价；呼图壁县纺织服装产业孵化园项目1#-8#办公楼土建工程建筑面积约13946.56㎡，主材费575元/㎡，总计材料费为8019272元；呼图壁县纺织服装产业孵化园项目1#-8#职工食堂土建工程建筑面积约2461.36㎡，主材费775元/㎡，总计材料费为1907554元；呼图壁县纺织服装产业孵化园项目厂区铁艺围墙总长度约6000米，主材费150元/米，总计材料费为900000元……2016年7月29日，永畅分公司（甲方、发包方）与盛和公司（乙方、承包方）签订《呼图壁县纺织服装产业孵化园项目厂区综合管网施工合同》一份，载明：一、工程概况：1、工程名称：呼图壁县纺织服装产业孵化园项目厂区内综合管网工程；2、工程地址：××县；3、项目特征：直埋式综合管网；4、建设规模：总长度约21000米。二、承包内容：以甲方提供的呼图壁县纺织服装产业孵化园项目厂区内综合管网设计施工图纸（总图-0415施工图xin-t3）内全部土建及安装工作内容（含：热力管网、消防喷淋、给排水管网）……六、合同价款：固定包干总价800万元……九、特别事项约定：甲方委托乙方代购主材，主材价结算采用固定总价一次性包死（材料总价按合同总价的65%，总计材料费为5200000元）……2017年11月18日，原告向被告永畅分公司出具承诺书一份，载明：“兹有乌鲁木齐市德全盛和建筑劳务有限公司承揽施工的呼图壁缘祺工业纺织厂土建安装项目，在建设单位及政府相关部门的协调下，本次申请劳务实发劳务费壹仟零陆拾伍万元整（1065万元），同意全部发放，并在收到此款，我公司承诺决无人上访，由此造成的一切法律责任均由我公司承担”。并且原告向被告永畅分公司出具收到人工工资10650000元的收据。2017年11月20日，原告盛和公司的会计吕沙与在原、被告处均任职的会计李祥云制作了呼图壁纺织厂项目对账明细表一份，记载被告方支付材料费及向原告支付劳务费、保证金等费用共计45930000元。原告自认2017年12月5日，被告方向陈凯个人账户转账2930000元用于支付劳务费，2018年8月30日支付材料款300000元。2018年7月23日，原告盛和公司将呼图壁县缘祺纺织服装产业孵化园项目（钢结构厂房土建工程、办公楼、食堂、厂区铁艺围墙、厂区内道路、厂区内外管网）移交给被告永畅分公司，由呼图壁县缘祺纺织公司的工作人员赵志云签字接收。2018年12月13日，原告与被告永畅分公司达成车辆顶账移交协议书，被告永畅分公司以一辆小型越野车抵账1100000元劳务费。2017年11月15日，昌吉市人民法院作出（2017）新2301民初4605号民事判决书，判决被告永畅分公司向新疆昌吉天山混凝土有限责任公司支付货款2276366.5元。通过法院执行，被告永畅分公司已经履行完毕。2018年3月23日，玛纳斯县人民法院作出（2018）新2324民初175号民事判决书，判决被告永畅分公司向玛纳斯县昊亮新型节能材料有限公司支付商砼款1991894元。通过法院执行，被告永畅分公司已经履行完毕。本院认为，本案争议焦点：1、原、被告签订的六份合同的效力如何认定？2、原告主张未付工程款11855605元是否应予支持？3、原告主张利息629779.62元应否支持？关于原告与被告永畅分公司签订的《呼图壁县针织服装园项目钢结构厂房土建工程劳务承包合同》、《呼图壁县针织服装园项目钢结构厂房工程主材委托代购协议》、《呼图壁县纺织服装产业孵化园项目1#-8#办公楼、职工食堂土建工程及厂区铁艺围墙劳务承包合同》、《呼图壁县纺织服装产业孵化园项目1#-8#办公楼、职工食堂土建工程及厂区铁艺围墙主材委托代购协议》、《呼图壁县纺织服装产业孵化园项目厂区综合管网施工合同》、《关于呼图壁县针织服装园项目委托主材代购事宜特别约定》的效力问题。劳务分包即为劳务作业分包，是将简单劳动从复杂劳动中剥离出来单独进行承包施工劳动，劳务作业承包人仅仅是完成建设工程中的劳务部分，劳务承包人只包人工，除此之外的材料和施工机械均由劳务作业发包人提供。劳务分包的项目分为木工、砌筑、抹灰、石制、油漆、钢筋、混凝土、脚手架、模板、焊接、水暖电安装、饭金、架线。但本案中原告与被告永畅分公司签订合同内容并不是劳务分包，上述六份合同名为劳务承包合同与主材代购协议，被告永畅分公司实则以迂回的手段，规避法律强制规定，将建设工程主体结构的施工也发包给仅有劳务作业资质并没有建筑施工企业资质的原告，原告与被告永畅分公司之间实则为建设工程施工合同关系，但原告并未取得建筑施工企业资质，而被告永畅分公司作为承包人存在非法转包建设工程的行为。根据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第四条规定，承包人非法转包、违法分包建设工程或者没有资质的实际施工人借用有资质的建筑施工企业名义与他人签订建设工程施工合同的行为无效。故本院认定被告永畅分公司非法转包建设工程与原告签订的上述六份合同应认定为无效。关于原告主张二被告应支付工程款11855605元。被告方抗辩称原、被告实际只履行涉案工程施工合同的劳务部分，材料款均是由永畅分公司支付的，并且劳务费支付完毕且超付，不欠付原告工程款。根据原、被告签订的六份合同，被告永畅分公司实则非法转包涉案工程给没有建筑资质的原告，双方之间系建设工程施工合同关系，并不是劳务关系，对被告方抗辩称其与原告仅是劳务关系且劳务费支付完毕的抗辩意见不予采信。根据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律》第二条规定建设工程施工合同无效，但建设工程经竣工验收合格，承包人请求参照合同约定支付工程价款的，应予支持。第十四条第（三）项规定建设工程未经竣工验收，发包人擅自使用的，以转移占有建设工程之日为竣工之日。虽然原告与被告永畅分公司签订的合同无效，但诉争工程已使用，转移使用之日为竣工之日，被告永畅分公司应向原告支付相应的工程价款。参照原告与被告永畅分公司约定的合同固定包干价，被告永畅分公司应支付的工程价款为72738452元（300元/㎡×143616㎡＋1150元/㎡×13946.56㎡＋1550元/㎡×2461.36㎡＋300元/米×6000米＋8000000元）。根据原、被告均提交的2017年11月20日呼图壁纺织厂项目对账明细表、原告向被告永畅分公司出具的承诺书及收据显示被告方已支付工程款45930000元、人工工资10650000元，结合原告自认被告方以向陈凯个人转账2930000元、以车抵账1100000元、于2018年8月31日给付材料款300000元的形式用于支付工程款，上述合计被告方已付工程款60910000元。被告方抗辩称通过诉讼其向供应商新疆昌吉天山混凝土有限责任公司、玛纳斯县昊亮新型节能材料有限公司支付商砼款即材料款合计4268260.5元。原告认可新疆昌吉天山混凝土有限责任公司、玛纳斯县昊亮新型节能材料有限公司供应商砼用于涉案工程，但不认可被告方通过民事判决书支付的价值4268260.5元的商砼用于涉案工程，其意见自相矛盾，也未提交证据证实，故对被告方的抗辩意见予以采信。综上，被告永畅分公司应向原告支付工程款7560191.5元。原告主张的诉讼请求超出部分，本院不予支持。关于原告主张二被告支付利息629779.62元。根据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律》第十七条规定，当事人对欠付工程价款利息计付标准有约定的，按照约定处理；没有约定的，按照中国人民银行发布的同期同类贷款利率计息。第十八条规定，利息从应付工程价款之日计付。当事人对付款时间没有约定或者约定不明的，下列时间视为应付款时间：（一）建设工程已实际交付的，为交付之日；（二）建设工程没有交付的，为提交竣工结算文件之日；（三）建设工程未交付，工程价款也未结算的，为当事人起诉之日。因原、被告未约定欠付工程价款利息计付标准，而原告于2018年7月23日实际交付涉案工程，故被告方应支付利息261456.6元（7560191.5元×4.15%÷12个月×10个月）。关于被告永畅公司在本案中是否承担责任问题。根据《中华人民共和国公司法》第十四条第一款规定，公司可以设立分公司。设立分公司，应当向公司登记机关申请登记，领取营业执照。分公司不具有法人资格，其民事责任由公司承担。故被告永畅公司作为总公司，在本案中对分公司的民事行为承担责任。综上，被告永畅公司向原告支付工程款7560191.5元及利息261456.6元。依照《中华人民共和国合同法》第五十二条、第五十八条、《中华人民共和国公司法》第十四条、《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条第（一）项、第二条、第四条、第十四条、第十七条、第十八条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款规定，判决如下：一、被告河南永畅建工集团有限公司于本判决生效后五日内向原告乌鲁木齐市德全盛和建筑劳务有限公司支付工程款7560191.5元及利息261456.6元，合计7821648.1元；二、驳回原告乌鲁木齐市德全盛和建筑劳务有限公司的其他诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费96712元，由原告乌鲁木齐市德全盛和建筑劳务有限公司负担36125元，被告河南永畅建工集团有限公司负担60587元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人人数提交副本，上诉于昌吉回族自治州中级人民法院。   审  判  长   鞠凤娟审  判  员   齐梦程人民 陪 审员   于敏芳   二 〇 二 〇 年 一 月 二 十 八 日 书  记  员   黄 诚