吉林省靖宇县人民法院 民 事 判 决 书 （2019）吉0622民初1387号 原告：张磊，男，1968年7月8日生，汉族，无职业，住所地桦甸市红石镇。 委托代理人：夏樱芷，女，1987年6月5日生，汉族，职员，住所地靖宇县靖宇镇。 委托代理人：侯臣，白山市惠民法律服务所律师。 被告：白山市鑫霖硅业有限公司，所在地：靖宇县靖宇镇。 法定代表人：逄建峰，系董事长。 委托代理人：王海峰，吉林荆卫华律师事务所律师。 原告张磊与被告白山市鑫霖硅业有限公司（以下简称鑫霖硅业公司）建设工程施工合同纠纷一案，本院于2019年11月11日立案后，依法适用简易程序，并于2019年12月23日公开开庭进行了审理。张磊及其委托代理人夏樱芷、侯臣，鑫霖硅业公司的委托代理人王海峰到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 张磊向本院提出诉讼请求：请求依法判令鑫霖硅业公司支付工程款394万元，并从2017年10月21日起至给付之日止，按中国人民银行同期同类贷款利率的2倍支付利息。事实与理由：2016年7月6日，张磊与鑫霖硅业公司签订施工协议。协议约定：由张磊垫资2000万元承建鑫霖硅业公司的高强板及高纯二氧化硅项目的建安工程。施工期间，张磊将该工程的钢结构及其附属工程的施工和土建工程分别与吉林省坤洋工贸有限公司（以下简称坤洋工贸公司）及王培军合作完成，并于2016年10月12日与坤洋工贸公司签订合作协议，2017年4月15日与王培军签订合作协议。2017年7月21日，经张磊、鑫霖硅业公司、坤洋工贸公司、王培军四方当事人充分协商后，张磊自愿退出高强板及高纯二氧化硅项目的建安工程，经过吉林东北亚国际技术集团有限公司审核确定已完的工程量的工程总价为2136万元，其中张磊与坤洋工贸公司合作完成钢构工程量的工程款为1139万元，经张磊与坤洋工贸公司协商，并经鑫霖硅业公司同意，此款扣除114万元给张磊，剩余1025万元由鑫霖硅业公司直接支付给坤洋工贸公司。张磊与王培军合作完成的工程款为997万元，扣除280万元给张磊，剩余717万元由鑫霖硅业公司直接支付给王培军，扣除工程款总计394万元由鑫霖硅业公司支付给张磊，并于2017年7月21日签订解除建筑施工协议，解除协议明确写明了该工程总工程量和工程款支付的数额及方式，并承诺在解除协议签订后30日内付清。394万元工程款经张磊多次索要，鑫霖硅业公司至今未给予支付，故诉至法院。 鑫霖硅业公司辩称：鑫霖硅业公司不欠张磊工程款394万元。2016年8月，张磊与鑫霖硅业公司签订了由张磊预支2000万元建设工程施工的合同。施工期间，张磊在鑫霖硅业公司不知情的情况下，将钢构部分工程转包给坤洋工贸公司施工，将土建工程转包给王培军及刘玉军施工，鑫霖硅业公司得知情况后与张磊解除了施工合同。394万元包含因解除合同赔偿给张磊的违约金100万元，张磊提取坤洋工贸公司分包提成款114万元，提取王培军土建工程的分包提成款60万元，鑫霖硅业公司替刘玉军和王培军返给张磊120万元。因为张磊在签订施工协议时没有施工资质，所以张磊与鑫霖硅业公司签订的施工合同应当属于无效施工合同，根据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第四条之规定，提成款174万元应该作为非法所得，不应该得到法律保护，如果法院支持，也应当予以收缴。剩余款项中的100万元，属于违约金，因张磊至今没有将涉案相关验收材料交给鑫霖硅业公司，因此，违约金100万元不应支付给张磊，而另120万鑫霖硅业公司同意支付给张磊。 经本院审理查明：2016年7月6日，（甲方）鑫霖硅业公司与（乙方）张磊签订施工协议。协议约定：本着以诚为本、互惠互利的原则，经双方协商，甲方就其投资的鑫霖硅业公司高强板及高纯二氧化硅项目的建安工程，使用吉林东北亚国际工程技术集团有限公司的施工资质，由乙方承建，并达成如下协议：一、甲方负责和吉林东北亚国际工程技术集团有限公司双方签订施工总承包合同《建设工程施工合同》示范文本。吉林东北亚国际工程技术集团有限公司派出管理人员，协助甲方进行工程建设管理。甲方给吉林东北亚国际工程技术集团有限公司工程总造价2％的管理费（此费用由乙方承担）。二、承包工程内容：办公楼、综合楼、二氧化硅微粉车间厂房（4个）、光触媒硅藻泥轻质高强板车间厂房（4个）的土建工程、钢结构工程、水暖、电气及其附属工程。三、计价形式：预算加签证、定额采用2014年《吉林省建筑工程预算定额》及其相应的配套定额及取费标准。四、工程工期：本项目建安工程暂定为2016年7月6日开工，2018年12月31日竣工。五、工程结算：1.中间支付：按约定的定额及现行的建经文件精神，结合施工现场实际情况，按月进行工作量的统计，经审核后作为中间工程的结算额，并作为项目工程中间支付的依据。2.竣工结算：按约定的定额，结合工程实际情况及结算时实行的国家、省、地方建经文件精神进行竣工结算。3.由于国家于2016年5月1日起对施工企业实行“营改增”的税收政策，给投资方及承建方在财务核算方面带来了很大的不确定因素，为此在税收方面的具体可操作性的文件出台前，甲、乙双方本着诚信务实、可行的原则协商解决由此带来的风险，以确保相互方的利益。工程材料由乙方出资采购，以甲方名头开具发票，作为双方结算的依据。甲方给吉林东北亚国际工程技术集团有限公司结算工程款，吉林东北亚国际工程技术集团按3%的税率给甲方开具发票，吉林东北亚国际工程技术集团有限公司给乙方结算，由乙方提供的劳务账户支付工程款，乙方给吉林国际工程技术集团有限公司开具劳务发票。六、工程款支付：1.乙方同意先期为甲方垫资工程款贰仟万元（￥2000万元），以工程中间结算的统计数据为准。2.甲方承诺在乙方垫资的贰仟万元后，以工程施工的形象进度，按中间支付结算为依据，每月全额支付工程进度款。3.甲方承诺在乙方施工完成后（具备设备安装条件），进行建安工程内部验收（甲方、吉林东北亚国际工程技术集团有限公司、监理、乙方），验收合格后按照《建设工程施工合同》扣留5%工程质量保证金外（保证期两年后没有质量问题按期支付）。全额支付工程款（除垫资部分）。4.建安工程竣工后，甲方、吉林东北亚国际工程技术集团有限公司、乙方三方进行结算工作（结算期不逾30天）。该结算确认后60天内甲方支付乙方前期垫付的工程款贰仟万元。因故未能支付，甲方应在支付之日的次日起，向乙方支付逾期垫款利息，利息以当期银行贷款利率的两倍计算，一年内归还本息。七、工作任务划分：吉林东北亚国际工程建设集团有限公司负责接受建设行政主管部门对施工企业资质及施工管理人员资质的检查，其余的施工管理工作都由乙方负责完成。乙方应在施工现场建立满足本工程施工管理需要的管理组织机构，配备符合相应资质要求的管理人员。八、责任划分：乙方负责本工程的施工组织、施工技术、工程质量、施工安全、工程造价、竣工交付、质量保修等管理工程，并承担相应的责任。因乙方原因给吉林东北亚国际工程技术集团有限公司造成的一切经济损失，由乙方承担。九、本协议未尽事宜，按照本工程施工总承包合同相关条款的约定执行，施工总承包合同中约定的权利和义务乙方享有和履行。十、本协议一式肆份，甲、乙双方各两份，双方盖章签字后生效。 2017年7月21日，（甲方）鑫霖硅业公司与（乙方）张磊签订解除建筑施工合同协议。协议约定：张磊于2016年7月6日与鑫霖硅业公司签订了《施工协议》及2016年8月31日《关于施工协议部分条款内容调整的意见》，依照《中华人民共和国合同法》、《中华人民共和国建筑法》及其他有关法律、行政法规，遵循平等、自愿、公平和诚实信用的原则，双方就施工合同解除事项协调一致，达成以下协议：一、乙方愿意同意解除“原协议中所有承包的施工项目”。二、乙方的关联性文件及对本工程所签订的涉及到甲方义务各项合同，还包括在执行中甲方所担保的责任项目同时解除。三、乙方在本项目中所发生的债权债务均由乙方自行解决，并承担因此所引起的一切责任，甲方不承担任何连带责任。四、乙方必须完善已完成的工程项目验收工作，如未达到验收标准，必须及时采取相关措施，至验收合格为准。五、乙方必须按照甲方、监理公司、职能部门提出的要求提供完整的工程验收资料（承包范围内已完成部分的工程竣工验收所需资料），经监理和职能部门审核签章后于2017年7月31日将所需的资料整理成册（不装订），移交给甲方。六、乙方“原协议”中所承包的工作内容中已完成工作量经甲、乙双方现场实测后以文字形式双方签字确认为准。七、工程结算按原协议所议定的条款执行，以造价咨询有限公司的审计结果，作为乙方“原协议书”此期间所完成工作内容的最终结算（截止2017年5月15日完成工程量总造价2136万元，其中含补偿乙方100万元）。上述工程款乙方同意付给安装钢结构坤洋工贸公司1025万元，同意付给王培军（承包人）八栋厂房已完成土建部分工程款717万元。此款由甲方与坤洋工贸公司和王培军之间协商结算，与乙方无关。八、剩余款项和2017年1月19日甲方借乙方300万元共计694万元，甲方承诺自签订该协议之日起30日付清。九、解除合同签订后，甲方重新安排施工单位进行本项目继续施工，乙方不得以任何理由进入施工现场干扰。否则，造成一切后果均由乙方负责。十、解除合同后并不免除承包人对已施工部分的工程质量责任和保修责任以及合同履行过程中的违约责任。十一、乙方已与相关班组签订的施工合同（含正在履行或即将履行的合同）由乙方与其协商解除，甲方不承担乙方与班组之间因合同纠纷产生的一切后果。十二、本协议自双方签字、盖章之日生效。 另查明：2016年10月12日，张磊（甲方）与坤洋工贸公司（乙方）签订鑫霖硅业有限公司钢结构工程合作协议。协议约定：经甲方同意，乙方从吉林省东北亚国际技术集团有限公司承接鑫霖硅业公司新建厂房项目的钢结构及其附属专业工程的施工（不含基础、地面、砖砌墙体等土建工程），双方本着互利互惠、利润共享的原则，经友好协商，就鑫霖硅业公司8栋钢结构厂房，共54643.8㎡，订立以下合作协议：一、乙方同意为甲方承接鑫霖硅业公司钢结构厂房工程的施工任务，并且承诺先期垫资一千万元工程款。甲方承诺该工程竣工结算后，扣除质量保证金，余额在六十天内支付给乙方。二、甲方同意乙方与吉林东北亚国际工程技术集团有限公司结算方式为预算加签证，定额采用2014年《吉林省建筑工程预算定额》及相关的配套定额及收费标准。三、甲乙双方以吉林东北亚国际工程技术集团有限公司的预算审定值为准（约四千万至四千五百万元人民币，不足四千五百万元现场追加工程量）。完税后乙方按结算支付甲方壹仟万元。若决算价高于预算审定值，乙方留高出部分20%，其余支付给甲方；若低于预算审定值，支付甲方资金时按低于部分20%在一千万元（人民币）中扣除。中间支付时，乙方预算审定值为基数按比例支付给甲方上述资金。四、甲方同意，乙方在完成两栋钢构的安装后（即算完成垫资壹仟万），第三栋至第八栋厂房的构件每进场一栋，支付给乙方人民币壹佰万元，甲方负责与鑫霖硅业公司进行结算，结算期限为十天。如鑫霖硅业公司未能结算乙方工程款，甲方再每栋支付乙方人民币贰佰万元。如逾期30天未能结算乙方工程款，甲方再每栋支付乙方人民币贰佰万元。五、乙方为工程质量、进度、安全、文明施工负责，并严格执行现行国家标准及规范。六、若一方违约，守约方有权解除本协议，并要求违约方赔偿一切损失。七、双方应严格执行协议条款。并本着友好合作的精神，处理合作期间的各类问题，尽量避免竞争或纠纷。如发生纠纷调解不成，可向工程所在地人民法院提起诉讼。八、本协议经双方代表签字、加盖公章后之日起生效，一式两份，双方各执一份。 2017年4月15日，（甲方）张磊与（乙方）王培军签订鑫霖硅业公司厂房土建工程施工合作协议。协议约定：经甲方同意，乙方从吉林东北亚国际工程技术集团有限公司承接鑫霖硅业公司一期厂房除钢结构之外的所有土建工程，双方本着互利互惠、利益共享、友好合作的原则。经双方友好协商，就鑫霖硅业公司一期工程土建施工事宜，订立以下合作协议：一、乙方同意为甲方承接鑫霖硅业公司一期工程8厂房土建工程和厂区内道路和外排水工程的施工任务。并且承诺先期垫资壹仟万元工程款。甲方承诺该工程竣工结算（扣除质量保证金）后，余款在六十天内支付给乙方。工程工期为2016年8月至2018年12月止。二、甲乙双方同意所有土建工程事宜，按鑫霖硅业公司和张磊签订的施工协议内容执行。三、东北亚国际工程技术集团有限公司收取2%的管理费由乙方承担。甲方在本工程中按施工产值以6%的标准收取工程管理费，在支付工程款时按比例收取。工程施工所发生的所有税、费均由乙方承担。四、本合作协议的基础为甲方张磊与建设单位鑫霖硅业公司于2016年签订的施工协议书。因此在施工期间如与建设单位鑫霖硅业公司有任何问题，王培军均有权代表张磊行使张磊作为《施工协议书》中作为乙方的所有权利。五、乙方为工程质量、进度、安全、文明施工负责，并严格执行国家颁发的相关规范和标准施工。六、若乙方违约，甲方有权解除本协议，并要求乙方赔偿一切损失。若甲方违约，乙方有权解除本协议，并要求甲方赔偿一切损失。七、双方应严格执行本协议条款。并本着友好合作的精神，处理好合作期间的各类问题，尽量避免争议和纠纷。如发生纠纷双方调解。调解不成，可向人民法院提起诉讼。八、本协议经双方代表签字后生效。本合同一式两份，双方各执一份。 2017年7月13日，（甲方）鑫霖硅业公司、（乙方）张磊、（丙方）坤洋工贸公司签订协议书。协议约定：甲、乙、丙三方就鑫霖硅业公司年产5万吨球形二氧化硅微粉建设项目，八栋厂房钢结构部分施工合同及完成工程价款结算方式等问题进行了友好协商，达成如下协议：一、经吉林东北亚国际技术集团有限公司审核，2017年6月1日前，八栋厂房钢结构部分已完工程预算审订已经完成。二、经乙方、丙方协商，乙方同意付给丙方工程款：10250000.00元，此工程项由甲方直接支付给丙方，具体支付时间，支付方式由甲、丙双方协商解决，与乙方没有关系。三、丙方负责提供2017年6月1日前完成土建部分工程款项的专用发票。四、此协议一式三份；甲、乙、丙各持一份。 2017年7月13日，（甲方）张磊与（乙方）坤洋工贸公司签订解除钢结构工程合同的协议书。协议约定：2016年10月12日，坤洋工贸公司与张磊签署《鑫霖硅业公司钢结构工程合作协议》（面积54643.8㎡）。经双方协商，乙方同意在已完成工程量的工程款1139万元中（此工程造价已经吉林省东北亚国际技术集团有限公司审核）扣除114万元（大写：壹佰壹拾肆万元）付给甲方（发票由乙方负责），剩余款项1025万元（大写：壹仟零贰拾伍万元整）由甲方一次性支付给乙方。同时甲乙双方2016年10月12日所签署的钢结构工程合作协议解除。 2017年7月13日，（甲方）张磊与（乙方）王培军签订解除八栋厂房土建工程合同的协议书。协议约定：2017年7月13日，王培军与张磊签署《鑫霖硅业公司八栋厂房土建工程合作协议》：经双方协商，乙方同意在已完成工程量的工程款玖佰玖拾柒万元中（此工程造价已经吉林省东北亚国际技术集团有限公司审核）扣除贰佰捌拾万元付给甲方（发票由乙方负责），剩余款项717万元（大写：柒佰壹拾柒万元）由甲方一次性支付给乙方。同时甲乙双方2017年7月13日所签署的土建工程合作协议解除。 2017年10月11日，鑫霖硅业公司、坤洋工贸公司、吉林省东北亚国际工程技术集团有限公司对鑫霖硅业公司高强板及二氧化硅车间（钢构部分）单项工程结算书加盖公章予以确认。确定工程造价为11398215元，审核人为王宁、吴宇秋。 2018年8月20日，鑫霖硅业公司出具承诺书。内容为：坤洋工贸公司在鑫霖硅业公司进行钢结构施工，经吉林东北亚国际技术集团有限公司审核结算，经双方签字认可工程总价为2451.6546万元（大写：贰仟肆佰伍拾壹万陆仟伍佰肆拾陆元整），其中办公楼、综合楼钢构部分造价为1311.8331万元（大写：壹仟叁佰壹拾壹万捌仟叁佰叁拾壹元整），4个车间钢构部分造价为1139.8215万元（壹仟壹佰叁拾玖万捌仟贰佰壹拾伍元整）（2017年坤洋工贸公司予以张磊协商扣除工程款114万元，由鑫霖硅业公司支付张磊，公司相继借给坤洋工贸公司李德民、李海人民币为405万元（大写：肆佰零伍万元整）。关于办公楼、综合楼土建部分以吉林东北亚国际技术集团有限公司审核结算为准，在11月15日之前完成结算。（到时候双方根据实际发生额结算），坤洋工贸公司收到工程款后按合同开具工程专票。现承诺至本承诺书签订日起20日内先支付给坤洋工贸公司人民币1000万元（大写：壹仟万元整），剩余欠款项和土建部分到2018年12月31日全部结清，若不转结算清楚，鑫霖硅业公司同意对物流园区建设的超纯二氧化硅工厂地上物依法进行拍卖，偿还所欠款项。 还查明：从2016年8月份，证人王敏由张磊雇佣参与鑫霖硅业公司钢结构建筑工程，参与结算与验收，并将涉案相关验收材料报送给吉林东北亚国际技术集团有限公司和鑫霖硅业公司。张磊与鑫霖硅业公司建设工程施工合同纠纷一案，本院于2018年10月12日立案受理，并于2018年11月26日作出（2018）吉0622民初1033号的民事判决，该判决判令鑫霖硅业公司偿还张磊借款300万元，并自2017年10月21日起至还款之日止，按年利率6%支付利息。 以上事实有张磊向法庭提交的施工协议、土建工程施工合作协议、三方协议书、钢结构工程合作协议、解除八栋厂房土建工程合同的协议书、解除建筑施工合同协议、单项工程结算书、承诺书、民事判决书及庭审笔录在卷予以佐证。 本院认为，张磊与鑫霖硅业公司签订的解除建筑施工协议，系基于张磊、坤洋公司、王培军对涉案建筑工程已完工程量的结算，且该协议系双方当事人的真实意思表示，合同内容不违反国家法律、行政法规及强制性规定，因鑫霖硅业公司未向法庭出示张磊与坤洋工贸公司、王培军之间存在分包、提成的有效证据，且鑫霖硅业公司在法定期限内，对该协议并未行使撤销权。因此，双方签订的解除协议应当认定合法有效。双方应当按照协议确定的内容，履行各自的义务。结合单项结算书及证人王敏出庭证言，能够证明涉案相关验收材料已报送给吉林东北亚国际技术集团有限公司及鑫霖硅业公司，故鑫霖硅业公司应按协议确定的给付期限，及时给付张磊涉案工程价款及补偿金394万元。 对鑫霖硅业公司提出涉案工程款394万元中的174万元系张磊与坤洋工贸公司、王培军之间工程分包提成款的抗辩主张，因张磊与王培军、坤洋工贸公司签订的施工合作协议，明确协议的内容均为合作完成的工程项目，且证人王敏证实张磊雇佣其对涉案工程进行管理并参与结算及验收，虽然张磊与王培军签订的施工合作协议约定张磊在本工程中按施工产值以6%的标准收取工程管理费，该约定的管理费不能视为系涉案建筑工程的分包、提成款。对张磊与坤洋工贸公司签订的施工合作协议，亦未体现114万元系涉案分包、提成的款项，且鑫霖硅业公司出具的承诺书已确认114万元系工款价款并非分包、提成款。据此，对鑫霖硅业公司提出抗辩意见，本院不予以采纳。对鑫霖硅业公司提出的不应支付张磊违约金100万元的主张，因100万元系双方约定的补偿款，鑫霖硅业公司未提供该款系违约金和张磊违反解除协议内容的有效证据，故本院不予采纳。 对张磊要求鑫霖硅业公司支付利息的主张，因解除协议约定支付涉案价款的时间为签订解除协议之日起30日内付清（即2017年8月21日止），因此，利息应从2017年8月21日起开始计算，但张磊要求从2017年10月21日起计算利息，不违反法律规定，本院予以准许。张磊要求按中国人民银行同期同类贷款利率的2倍支付利息，因鑫霖硅业公司与张磊签订的施工协议已被解除，解除协议并未约定逾期支付工程价款的利率，因此，利息应从2017年10月21日起至2019年8月19日按中国人民银行同期同类贷款利率计算；从2019年8月20日起至给付欠款完毕之日止，应以同期全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率为准。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第四十四条、第六十条、第一百零七条、《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十八条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下： 被告白山市鑫霖硅业有限公司于本判决生效之日一次性给付原告张磊工程款、补偿金共计394万元并支付利息（利息以欠款394万元为基数，自2017年10月21日起至2019年8月19日按中国人民银行同期同类贷款利率计算；自2019年8月20日起至给付欠款完毕之日止，按照同期全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算）。 案件受理费19160元，由白山市鑫霖硅业有限公司负担。 如果被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于吉林省白山市中级人民法院。 审判员 刘 增 二〇二〇年一月十四日 书记员 杜明昱 注：申请执行期限为二年。