辽宁省抚顺市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）辽04民终2695号上诉人（原审被告）：中国人寿财产保险股份有限公司沈阳市中心支公司，住所地：沈阳市沈河区文艺路52号泊岸华庭。法定代表人：高英波，系该公司总经理。委托诉讼代理人：刘莹，系该公司职员。被上诉人（原审原告）：刘易琳，女，1992年7月8日出生，汉族，住沈阳市皇姑区。被上诉人（原审被告）：丰远集团有限公司丰远热高乐园，住所地：抚顺经济开区高湾经济区沈吉高速公路北侧。负责人：何占有，系该公司经理。上诉人中国人寿保险股份有限公司沈阳市中心支公司因与被上诉人刘易琳、丰远集团有限公司丰远热高乐园违反安全保障义务责任纠纷一案，不服抚顺市望花区人民法院（2017）辽0404民初2871号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年11月4日立案后依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。中国人寿财产保险股份有限公司沈阳市中心支公司上诉请求：撤销原审判决第一项医疗费部分、第二项精神抚慰金部分，发回重审或改判。一、二审诉讼费由被上诉人承担。事实和理由：一审法院费用计算错误，责任分配不均。根据保险条款，精神抚慰金不在我司需赔付的范围之内，故我司不同意赔偿。刘易琳向一审法院起诉请求：判令二被告给付原告医疗费78537.03元、护理费8777.9元、住院伙食补助费7600元、营养费7600元、交通费3000元、复印费154元、误工费46401.68元、鉴定费3700元、精神损害抚慰金40000元、伤残赔偿金384923元，按70%计418485.53元，诉讼费由被告承担。一审法院认定事实：2017年2月1日，原告与朋友在被告丰远集团有限公司丰远热高乐园售票处购买热高乐园炫动体育世界成人票滑雪，原告在进入滑雪场区内在初级雪道内试滑，试滑过程中原告摔倒。事故发生后，原告被送往辽宁中医药大学附属第二医院与中国医科大学附属第一医院门诊诊治，诊断为头外伤、外伤性蛛网膜下腔出血，后原告到沈阳七三九医院住院诊治，诊断为急性创伤性硬膜下血肿、局灶性大脑挫裂伤、脑疝、创伤性蛛网膜下腔出血、头皮血肿等。原告曾于2017年诉至抚顺市望花区人民法院，抚顺市望花区人民法院于2017年8月29日作出（2017）辽0404民初1344号民事判决书，认定被告丰远集团有限公司丰远热高乐园承担事故70%的责任，原告刘易琳承担30%的责任，判令被告中国人寿财产保险股份有限公司沈阳市中心支公司在公众责任险赔偿限额内赔偿原告刘易琳医疗费151821.11元、住院伙食补助费4000元、营养费10000元、护理费4882.45元、误工费14752.87元、交通费300元，合计185756.43元的70％，即130029.50元。该次诉讼后，原告刘易琳治疗并未终结，原告刘易琳于2017年8月10日至沈阳七三九医院住院治疗22天，2017年12月18日再次至沈阳七三九医院住院治疗7天,2018年3月16日至沈阳市精神卫生中心住院治疗40天，2018年10月26日至沈阳七三九医院住院治疗7天，共计住院治疗76天，其中一级护理1天，二级护理33天，另外原告刘易琳多次至沈阳市第四人民医院、中国医科大学附属第一人民医院、沈阳二四二医院等复查，共支付医疗费74941.95元，共依诊断病休2个月零一周。2017年10月31日，原告再次诉至我院，请求对原告精神疾病与摔伤之间的因果关系及伤残程度进行鉴定，抚顺市中级人民法院委托抚顺市中心医院法医司法鉴定所进行鉴定，该鉴定机构以委托事项超出本机构司法鉴定业务范围为由不予受理，后又委托抚顺市第五医院精神疾病法医司法鉴定所对刘易琳有无精神障碍及与脑外伤因果关系进行鉴定，该鉴定机构于2018年8月8日出具司法鉴定意见书，医学诊断为：脑外伤所致精神障碍，器质性智能损害（轻度）。因果关系评定：被鉴定人精神障碍与本次滑雪事故导致脑外伤存在直接因果关系。后抚顺市中级人民法院技术处委托抚顺市中心医院法医司法鉴定所对原告刘易琳伤残等级进行鉴定，该鉴定机构于2018年12月7日出具司法鉴定意见书，认定：被鉴定人刘易琳颅脑损伤导致癫痫，构成六级伤残；被鉴定人刘易琳路脑损伤导致视野缺损，构成九级伤残；被鉴定人刘易琳颅脑损伤行开颅手术，构成十级伤残。原告刘易琳共支付鉴定费3700元。一审法院认为，宾馆、商场、银行、车站、娱乐场所等公共场所的管理人或者群众性活动的组织者，未尽到安全保障义务，造成他人损害的，应当承担侵权责任；被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。责任保险的被保险人给第三人造成损害，被保险人对第三者应负的赔偿责任确定的，根据被保险人的请求，保险人应当直接向该第三者赔偿保险金。下列事实，当事人无需举证证明：……已为人民法院发生法律效力的裁判所确认的事实；……本案中，原告刘易琳至丰远集团有限公司丰远热高乐园所经营的炫动体育世界滑雪受伤，本院（2017）辽0404民初1344号民事判决书根据二者的过错程度，酌定被告丰远集团有限公司丰远热高乐园承担此次事故70％的赔偿责任、原告刘易琳承担30%责任较为适宜，该认定并无不当，本案予以采纳。因被告丰远集团有限公司丰远热高乐园在被告中国人寿财产保险股份有限公司沈阳市中心支公司处投保了公众责任险，故被告中国人寿财产保险股份有限公司沈阳市中心支公司应在公众责任险保险责任限额内进行赔付，不足部分应按照《中华人民共和国侵权责任法》的有关规定进行赔偿。关于原告的损失数额，原告主张的医疗费78537.03元一节，结合原告提交的医疗费收据及住院病志，医疗费应为74941.95元；关于原告主张的护理费8777.9元一节，原告一级护理1天、二级护理33天，因原告未提交有效的护理人员误工工资证明，护理费应参照辽宁省2018年道路交通事故损害赔偿标准居民服务业计算，护理费为42157元/365天×（1×2+33）天≈4042元；关于原告主张的住院伙食补助费7600元一节，原告住院76天，参照事发地国家机关工作人员出差伙食补助100元∕天的标准，该主张应为76天×100元/天=7600元；关于原告主张的营养费7600元一节，结合原告的伤情及医嘱等，营养费酌定为1800元较为适宜；关于原告主张的误工费46401.68元一节，原告住院76天，诊断休息67天，因原告未提交有效的误工工资证明，误工费应参照辽宁省2018年道路交通事故损害赔偿标准城镇常住居民人均可支配收入计算，误工费应为34993元/365天×（76+67）天≈13710元；关于原告主张的交通费3000元一节，结合护理人员的交通费、原告复查、出院等情况，交通费1000元较为适宜；关于原告主张的复印费154元一节，结合原告提交的收据，该主张属于合理范围，本院予以确认；关于原告主张的鉴定费3700元一项，原告已经提交鉴定费收据及鉴定报告，原告主张本院予以确认；关于原告主张的伤残赔偿金384923元一项，依据原告的伤情并参照辽宁省2018年道路交通事故损害赔偿标准城镇常住居民人均可支配收入计，原告主张属于合理范围，本院予以确认；关于原告主张的精神损害抚慰金40000元一项，结合原告的伤情、双方的过错程度及本地生活水平，原告主张本院予以支持。据此，根据《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十六条、第三十七条、《中华人民共和国保险法》第六十五条第二款之规定，判决如下：一、原告刘易琳的医疗费74941.95元、住院伙食补助费7600元、营养费1800元、护理费4042元、误工费13710元、交通费1000元、残疾赔偿金384923元，共计488016.95元,其中的70％即341611.87元，由被告中国人寿财产保险股份有限公司沈阳市中心支公司在公众责任险赔偿限额内赔偿，30%即146405.08元由原告自担；二、原告刘易琳的精神损害抚慰金40000元，由被告被告中国人寿财产保险股份有限公司沈阳市中心支公司在公众责任险赔偿限额内赔偿原告28358.63元，由被告丰远集团有限公司丰远热高乐园承担11641.37元。三、原告刘易琳复印费154元，由原告自担46.20元，由被告丰远集团有限公司丰远热高乐园承担107.80元；四、驳回原告的其他诉讼请求。上述款项于本判决发生法律效力之日起三十日内给付。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付延迟履行期间的债务利息。案件受理费7577元，由被告丰远集团有限公司丰远热高乐园承担7024元，由原告承担553元；鉴定费3700元，由被告丰远集团有限公司丰远热高乐园承担2590元，由原告承担1110元。本院审理期间，当事人没有提交新证据。本院查明的事实与一审认定事实相同。本院认为，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明。上诉人并未提供证据证明一审医疗费计算错误，应承担举证不能的法律后果。关于精神抚慰金一节，上诉人在一审庭审中，对原审原告的诉讼请求并无异议。在本院二审审理期间提交的丰远热高集团投保的公众责任保险（B）条款，上诉人并未在一审举证期限内提交该份证据。根据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第四十一条第一款第（二）项：“二审程序中的新证据包括：一审庭审结束后新发现的证据”的规定，该份证据不属于二审程序中的新的证据。上诉人应对一审中应提交而不提交的证据自行承担法律责任。结合上诉人在一审庭审中对精神抚慰金并无异议的事实，对中国人寿保险股份有限公司沈阳市中心支公司公司上诉请求本院不予支持。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项规定规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费1071元，由中国人寿保险股份有限公司沈阳市中心支公司负担。本判决为终审判决。审判长 孟 丽审判员 李雪慧审判员 黄 霞二〇二〇年一月六日法官助理田鑫书记员刘娟