江苏省常州市新北区人民法院民 事 判 决 书（2019）苏0411民初1250号原告常州江宏新型建材有限公司,住所地江苏省常州市新北区春江镇黄海东路藻江河桥南2号，统一社会信用代码91320411071074381N。法定代表人茅洪立，该公司总经理。委托诉讼代理人彭忠伟，江苏铭天律师事务所律师。委托诉讼代理人朱兵飞，江苏铭天律师事务所律师。被告常州市企润建材有限公司，住所地江苏省常州市武进区牛塘镇厚恕村委前闵组，统一社会信用代码91320412069475119C。法定代表人毛永清,该公司总经理。被告毛利琴，女，汉族，1974年6月19日生，住江苏省常州市新北区。以上两被告共同委托诉讼代理人黄晶音，江苏创格律师事务所律师。以上两被告共同委托诉讼代理人祁立波，江苏创格律师事务所律师。原告常州江宏新型建材有限公司（以下简称“江宏公司”）与被告常州市企润建材有限公司（以下简称“企润公司”）、毛利琴追偿权纠纷一案，本院于2019年2月1日立案后，于2019年2月26日、2019年4月2日适用简易程序公开开庭进行了审理。后组成合议庭于2019年11月14日公开开庭进行了审理。第一、二次开庭，原告江宏公司的委托诉讼代理人彭忠伟，被告企润公司、毛利琴的委托诉讼代理人黄晶音到庭参加诉讼。第三次开庭，原告江宏公司的委托诉讼代理人朱兵飞，被告企润公司、毛利琴的委托诉讼代理人祁立波到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告江宏公司向本院提出诉讼请求：1、判令被告企润公司向原告支付欠款358957.89元并支付自起诉之日至该款付清之日按银行同期贷款利率计算的利息；2、判令被告毛利琴对上述欠款承担连带清偿责任；3、律师代理费25000元及本案诉讼费由两被告承担。事实和理由：2014年8月31日，原告与被告企润公司签订了委托生产经营管理合同，并与被告毛利琴签订了担保协议。委托生产经营管理合同约定原告委托被告企润公司负责原告公司生产经营管理的一切事务。被告企润公司在受托经营管理期间自负盈亏，所需流转资金自筹解决，日常生产经营成本、费用（包括企业证照年检、经营税收、规费、基金、房屋土地使用税、财产险及河道、岸线占用费等）自行承担，对外经营所获的收益由被告企润公司享有及自行安排，同样该期间的债权由被告企润公司自行负责收回、债务也由被告企润公司自行承担。被告企润公司在受托经营管理期间产生的所有债权债务由被告企润公司承担（该债权债务指被告企润公司在经营管理期间所产生的，以原告主体承受的一切民事、行政、刑事债权债务）。在被告企润公司经营管理期间，至2015年12月2日，被告企润公司欠常州市金瑞建材有限公司货款347241.89元，因原告仍为名义上的民事法律主体，故2017年4月26日原告被常州市金瑞建材有限公司诉至常州市新北区人民法院，2017年10月20日常州市新北区人民法院作出了（2017）苏0411民初2587号民事判决书。原告已按判决支付给常州市金瑞建材有限公司货款347241.89元及利息（自2017年4月26日起按年利率6%计算至实际给付之日止），案件受理费6509元，另有执行费5207元。上述货款及诉讼费用、执行费共计358957.89元已由原告代为支付完毕。原告认为，依据与被告企润公司签订的委托生产经营合同，上述欠款债务在被告企润公司经营期间产生，故原告有权向被告企润公司追偿上述欠款及利息、案件受理费、律师费、执行费。根据担保协议被告毛利琴应对上述款项承担连带清偿责任。被告企润公司、毛利琴辩称，本案与（2015）新商初字第1563号案件具有关联性，1563号案件是本案原告诉本案被告合同纠纷案件，合同指的就是原被告双方签订的《委托生产经营管理合同》，该合同已经被解除，具体解除的时间一审法院也没有明确，此外该合同的效力问题也是二审法院审理的争议焦点所在。本案另有关联案件，常州市圩塘建筑工程有限公司诉常州市企润建材有限公司、毛利琴财产损害赔偿纠纷案件（2018）苏0411民初1043号案件，现1043号案件于2018年4月28日由常州市新北区人民法院裁定中止诉讼。（2017）苏0411民初2587号案件没有追加我方为被告，也没有追加我方为第三人，我方失去了抗辩机会，我方在没有参加该案件、没有核对合同原告、核对金额的情况下形成的（2017）苏0411民初2587号判决书，我方不能确认该款项的真实性。本案的律师费不应由我方承担。经审理查明，2014年8月31日，江宏公司（甲方，指定代表及联系人陈江）与企润公司（乙方，指定代表及联系人毛利琴）签订委托生产经营管理合同一份，合同主要内容为：第一条，甲方委托乙方负责甲方公司生产经营管理的一切事务，由乙方派出经营管理团队负责甲方公司的生产、销售、环保、安全、税务、财务、人事、后勤、保卫等日常经营事务，并以甲方为经营主体对外经营。第二条，委托生产经营管理期限为9年，自2014年9月1日起至2023年8月31日止。混凝土设备以实际交付期为准。混凝土和砂浆资产按实际交付时间各半计算资产有偿使用费。第三条，所有委托经营前甲方公司的资产归甲方所有。双方交接经营管理权时附交接清单，并由双方签字认可（该资产于本合同期满由乙方如数完好归还甲方）。甲方除现有固定资产及生产设备设施以外，不再进行任何投入，委托经营后乙方添置的资产在本协议履行期内归乙方所有。第五条，甲方原经营管理期间所产生的债权债务归甲方所有。乙方在受托经营管理期间产生的所有债权债务由乙方承担（该债权债务指乙方在经营管理期间所产生的、以甲方为主体承受的一切民事、行政、刑事债权债务）。第六条，在双方合作期间（9整年），乙方应向甲方交纳资产有偿使用费合计（不含税价）4800万元（含混凝土设施使用费）。具体时间为合同期前三年每年500万元，后六年每年550万元。该费用不论乙方盈亏，乙方每年都应提前一个月以全额现金的方式支付给甲方。但合同期前三年乙方可以用销售给圩塘公司的材料款抵扣。合同对违约责任及经营管理期间的其他事项也作出了约定。同日，圩塘公司（甲方）与企润公司（乙方）签订上述委托生产经营管理的附带协议：砼生产补充协议。该补充协议约定：第一条，乙方组织人力根据甲方的要求和实际下单量为甲方进行投料生产自用商品混凝土。其生产过程中的安全、环保及管理等一切事务，包括材料送货的安全责任均由乙方负责和承担，甲方不承担任何责任。第二条，甲方公司的资产及混凝土生产设施、设备的所有权性质不变，归甲方所有，一定期限内由乙方有偿使用。甲方公司资产详见本协议附件清单，双方在交接混凝土生产线的设施设备时附交接清单，由双方核对后签字认可。乙方使用甲方资产费用包含在委托生产经营管理合同的费用中。第三条，乙方只能按甲方下单要求生产混凝土，且只能对甲方供货，不得以甲方名义对外进行销售。乙方自行生产的混凝土由乙方自行处理，与甲方无关。所产生的收益、债权债务及一切民事、行政、刑事责任均由乙方享有和承担。第四条，乙方为甲方生产的混凝土的报酬按照实际提供给甲方的品种和数量来结算，该部分混凝土报酬可以用乙方须支付的资产使用费直接抵扣。第九条，乙方生产期限等同于砂浆委托生产经营管理期限。补充协议还对一些其他事项作了约定。又查明，2014年8月31日，江宏公司、圩塘公司（甲方）、企润公司（乙方）、陈江（丙方、甲方保证人）、毛利琴（丁方、乙方保证人）签订担保协议作为管理合同的附件2，担保协议约定：第一条，丙方自愿为甲方在委托生产经营管理合同及砼生产补充协议中的各项义务、责任、债务向乙方承担连带保证责任。第二条，丁方自愿为乙方在管理合同及砼生产补充协议中各项义务、责任、债务向甲方承担连带保证责任。第三、四、五条，丙方、丁方各自承担保证责任的范围为主债务及利息、违约金、损害赔偿金以及实现债权的费用（包括诉讼费、律师费等）；丙方、丁方保证期间均为主债务履行期限届满之日起两年内。第七条，如果委托生产经营管理合同及砼生产补充协议被有权机关认定为无效，甲、乙双方一致同意终止上述两份合同（协议），双方互不承担违约赔偿金，甲方返还乙方其已付资产有偿使用费未使用期间的相应款项，已使用期间相应已付资产有偿使用等各项费用各不返还，乙方返还甲方可正常运行的资产，乙方投入资金和乙方管理团队生产经营所得以及乙方自行添置的资产、乙方生产经营期间发生的债权债务均归属乙方。担保协议还对一些其他事项作了约定。再查明，2017年4月26日，常州市金瑞建材有限公司以买卖合同为由将江宏公司诉至我院，要求江宏公司支付货款（截至2015年2月18日）347241.89元及按年利率6%计算的资金占用利息。我院于2017年10月20日作出（2017）苏0411民初2587号判决书，判决江宏公司支付常州市金瑞建材有限公司货款347241.89元及利息（自2017年4月26日起按年利率6%计算至实际给付之日止），并由江宏公司承担案件受理费6509元。后常州市金瑞建材有限公司向本院申请执行。2019年1月22日，常州市金瑞建材有限公司向江宏公司出具收条一份，确认：“根据常州市新北区人民法院（2017）苏0411民初2587号民事判决书的规定，我公司现已收到贵公司支付的全部货款347241.89元，案件受理费6509元”。另查明，2015年12月，江宏公司将企润公司与毛利琴诉至我院，要求解除其与企润公司的《委托生产经营管理合同》，返还生产设施、设备等，企润公司亦提出反诉。我院于2017年12月29日作出（2015）新商初第01563号判决书，判决解除江宏公司与企润公司于2014年8月31日签订的委托生产经营管理合同等。后企润公司上诉，2019年9月6日，常州市中级人民法院作出（2018）苏04民终1015号判决书，对一审判决作出改判，确认江宏公司与企润公司签订的《委托生产经营管理合同》于2016年1月30日解除。以上事实有原、被告提供的书面证据及到庭原、被告在庭审中的陈述及自认等在卷佐证，本院予以认定。本院认为，原告江宏公司与被告企润公司之间签订了《委托生产经营管理合同》，原告江宏公司委托被告企润公司负责原告江宏公司生产经营管理的一切事务，并约定被告企润公司在受托经营管理期间产生的所有债权债务由被告企润公司承担（该债权债务指被告企润公司在经营管理期间所产生的、以原告江宏公司为主体承受的一切民事、行政、刑事债权债务），而本案中原告主张的货款系在双方委托经营管理期间被告企润公司对外所负的货款，且该款项原告江宏公司已实际代为支付，原告江宏公司有权向被告企润公司追偿。被告毛利琴自愿为江宏公司在委托经营管理期间所负的债务承担连带保证责任，该担保行为系其真实意思表示，本院依法予以确认。关于被告支付金额的确认问题，本院认为货款347241.89元及诉讼费6509元系被告方应承担的款项，执行费用的产生系原告未及时履行判决书确认的付款义务造成，原告自身存在过失，其不应向被告主张。关于律师费25000元，系原告为实现债权所产生的费用且双方对该项费用亦有约定，本院对原告的该项主张予以支持。关于原告主张的逾期付款利息，应自起诉之日起即2019年2月1日起以353750.89元为基数，按银行同期贷款利息计算至2019年10月9日，自2019年10月10日起至款项实际归还之日止，以353750.89元为基数，按照同期全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算。综上，依照《中华人民共和国合同法》第四十四条、第六十条之规定，判决如下：一、被告常州市企润建材有限公司于本判决生效之日起十日内向原告常州江宏新型建材有限公司支付代付的货款、案件受理费353750.89元及利息（自起诉之日起即2019年2月1日起以353750.89元为基数，按银行同期贷款利息计算至2019年10月9日，自2019年10月10日起至款项实际归还之日止，以353750.89元为基数，按照同期全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算）。二、被告常州市企润建材有限公司于本判决生效之日起十日内向原告常州江宏新型建材有限公司支付律师费25000元。三、被告毛利琴对被告常州市企润建材有限公司的上述付款义务承担连带清偿责任。四、驳回原告常州江宏新型建材有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费7060元，由原告常州江宏新型建材有限公司负担96元，由被告常州市企润建材有限公司、毛利琴负担6964元（被告方承担的诉讼费用由被告方在本判决生效之日起十日内向原告直接支付，本院不再退还）。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于江苏省常州市中级人民法院，并按照《诉讼费用交纳办法》向该院预交上诉费用。审 判 长  尚文操人民陪审员  王平西人民陪审员  任一群二〇二〇年一月二十一日书 记 员  李雯迪