甘肃省兰州市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）甘01民终3332号上诉人（一审原告）：孟兆英，女，1966年3月12日出生，汉族，住甘肃省兰州市城关区。被上诉人（一审被告）：兰州市公安局交通警察支队，住所地甘肃省兰州市城关区南滨河东路739号。法定代表人：陈卫，该队支队长。委托诉讼代理人：毛轩，甘肃勇盛律师事务所律师。委托诉讼代理人：**宇，甘肃勇盛律师事务所律师。上诉人孟兆英因与被上诉人兰州公安局交通警察支队（以下简称：兰州）劳动争议一案，不服甘肃省兰州市城关区人民法院（2018）甘0102民初9297号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后依法组成合议庭对本案进行了审理。本案现已审理终结。孟兆英上诉请求：撤销（2018）甘0102民初9297号民事判决第三项“驳回原告孟兆英的其他诉讼请求”，改判：1、兰州违规解除劳动协议拒不出具终止或者解除劳动关系证明的，给予双倍的赔偿金77760元（1620元×24个月×2倍）；2、兰州依法补偿11年的社会养老保险金40738.18元；3、兰州依法赔偿失业保险金34992元（1458元／月×24个月）；4、兰州依据人社局明确规定四类人员在公益性岗位工作年满50岁给孟兆英办理退休手续；5、兰州补偿拖欠9个月的绩效工资900元；6、本案诉讼费用由兰州承担。事实与理由：一、一审判决适用法律错误。1.孟兆英与兰州应属劳动关系，依法为劳动者缴纳社保是用人单位的法定义务，应依据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第一条“劳动者以用人单位未为其办理社会保险手续，且社会保险经办机构不能补办导致其无法享受社会保险待遇为由，要求用人单位赔偿损失而发生争议的，人民法院应予受理。”的规定依法裁决兰州赔偿损失，而非适用《保险法》第八十六条不予处理。2.即使认定孟兆英为公益性岗位人员，也应当按照《兰州市公益性岗位管理暂行办法》“用人单位应及时足额支付公益性岗位聘用人员劳动报酬，并为聘用人员购买社会保险。公益性岗位聘用人员应按规定参加社会保险，由用人单位和个人按规定比例分别承担，社会保险缴费标准按有关规定执行。公益性岗位社会保险补贴包括基本养老保险、基本医疗保险和失业保险补贴，所需资金从就业再就业专项资金中解决”的规定对孟兆英进行赔偿，而不应认定兰州“由于财政部门从再就业专项资金中没有为被告拨付公益性岗位的社保补贴”等无理理由，纵容政府部门违法，推脱责任。孟兆英完全符合兰州市人力资源和社会保障局、兰州市财政局《兰人社发［2015］189号》文件中“四类人员”，应当为孟兆英办理退休手续。二、一审判决认定事实错误。孟兆英于2006年12月由兰州市政府为解决全市下岗职工就业困难问题，受聘于兰州市公安局交通警察支队从事文明劝导员工作，自2007年1月1日工作至2017年12月31日期间未签订过劳动合同，未缴纳各种社会养老保险。2017年12月7日无故解聘。2007年1月份至2015年12月31日每年签订一份聘用劳动协议，自2016年1月1日签订一份长期劳动协议，协议自2007年1月1日至退休年龄。在这期间没有任何一级领导告知孟兆英是公益性岗位，期间无法证明是公益性岗位，2016年1月1日签订的长期劳动协议未履行完职责，就在2016年11月份兰州打印了一份公益性岗位招聘录用登记表，用途是申请工资需要，如没有这份表以后不能发放工资。在兰州的欺骗隐瞒下填的表，在2017年孟兆英不知情的情况下代签了一份试用期为30天的公益性岗位劳动合同。《兰州市公益性岗位管理暂行办法》明确规定，用人单位应当与被聘用的公益性岗位人员签订劳动合同。第十一条“公益性岗位劳动合同的签订方式为每年一签，每次合同期限一年，可以约定试用期，试用期不超过30天。一年期满后，经用人单位和被聘用人员双方协议一致，可以续签公益性岗位劳动合同（续签不再约定试用期），第二十一条“公益性岗位聘用人员应按规定参加社会保险，公益性岗位社会保险补贴包括基本养老保险、基本医疗和失业保险补贴，所需资金从就业再就业专项资金中解决。监督的相关单位和经办人员应严格履行职责”兰州未缴纳各种社会保险，未签订公益性岗位劳动合同，无任何理由确定孟兆英是公益性岗位，兰州违规操作应当承担赔偿责任，依法依纪处理。综上所述，兰州存在明显违约的过错行为，极大的损害了孟兆英的合法权益，而在这种情况下一审法院却判决兰州不承担任何违约责任，放纵违约方，漠视弱者的合法民事权益，明显违反了法律的公平原则以及诚实信用原则，损害了当事人的合法权益。为了正确适用法律，依法维护法律的尊严，维护孟兆英的合法权益，请二审法院对本案依法改判。兰州辩称，一、孟兆英关于兰州违规解除劳动协议拒不出具终止或者解除劳动关系证明的，给予双倍赔偿金的上诉请求未经仲裁前置程序处理，不属于二审法院审理的范围。二、孟兆英关于兰州依法补偿11年的社会养老保险金的上诉请求属于其超出一审诉讼请求范围提出的主张。三、孟兆英关于兰州依法赔偿失业保险金中要求按照24个月标准赔偿其失业保险金的上诉请求依法不能成立。由于孟兆英并未就一审判决中关于失业保险金的判项提出上诉，因此该项上诉请求不属于二审法院审理的范围。四、孟兆英关于兰州应依据人社局规定给其办理退休手续的上诉请求既不属于法院审理劳动争议的范围，也没有法律依据，应予驳回。五、孟兆英关于兰州应补偿拖欠9个月绩效工资900元的上诉请求既没有事实依据，也没有经过劳动争议仲裁前置程序，依法不属于人民法院审理劳动争议案件的范围。综上所述，孟兆英各项上诉请求均应予以驳回，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。孟兆英向一审法院提出诉讼请求：1.兰州按最低工资给予孟兆英违法解除劳动关系的双倍赔偿金（1620元×24月×2倍＝77760元）；2.兰州双倍赔偿原告11年的养老保险金（40738.18元×2＝81476,36元）；3.兰州双倍赔偿孟兆英失业保险金（1458元／月Ｘ24个月＝34992元×2倍＝69984元）；4.兰州依据人社局明确四类人员在公益性岗位工作三年者年满50岁给孟兆英办理退休手续；5.兰州补偿拖欠9个月的绩效工资（900元）；6.兰州依法出具解除劳动关系的证明书；7.诉讼费用由兰州承担。一审法院认定事实如下：孟兆英于2007年1月1日受聘于兰州市公安局交警支队东岗大队，担任交通协管员。2017年1月1日，双方签订书面公益性岗位劳动合同书，约定劳动期限为2017年1月1日起至2018年1月1日止，试用期1个月，每月工资1470元。2017年12月7日，兰州根据兰人社发［2015］189号文件精神开会将含孟兆英在内的用工已超3年的部分交通协管员辞退。2018年2月13日，孟兆英向兰州市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，该仲裁委于2018年9月7日作出兰劳人仲案字［2019］211号裁决书，裁决：一、被申请人自接到此裁决书之日起十五日内向申请人一次性支付失业保险金计人民币贰万玖仟壹佰陆拾元整（29160元）。二、被申请人自接到此裁决书之日起十五日内向申请人出具解除劳动关系证明。孟兆英因不服该仲裁裁决诉至法院。一审法院认为，公益性岗位是指由政府出资或社会筹集资金并由政府主导开发的，主要用于以帮扶形式安置城乡就业困难群体就业的公共事务协管类和街道、社区（行政村）服务类岗位。孟兆英系兰州招聘的交通协管员，招聘之初就是从持有再就业优惠证的下岗失业人员中招录，其工资（即岗位补贴）也是由兰州市人力资源和社会保障局按月审核拨付，孟兆英庭审中的自认及其提交的劳动合同书也印证了交通协管员属公益性岗位的客观事实，故对孟兆英的管理应优先适用《兰州市公益性岗位管理暂行办法》的有关规定。关于孟兆英主张兰州双倍赔偿其十一年的养老保险金的请求，根据《中华人民共和国社会保险法》第八十六条的规定：“用人单位未按时足额缴纳社会保险费，由社会保险费征收机构责令限期缴纳或者补足，并自欠缴之日起，按日加收万分之五的滞纳金；逾期仍不缴纳的，由有关行政部门处欠缴数额一倍以上三倍以下的罚款。”孟兆英在兰州工作期间，兰州未按照法律规定为其缴纳社会保险费，应由社会保险费征收机构责令限期缴纳或者补足，故孟兆英的该项诉请不属于人民法院受理劳动争议的范围，法院不予处理。关于孟兆英主张兰州双倍赔偿孟兆英失业保险金的请求，由于孟兆英非因本人意愿中断就业，符合领取失业保险金的情形，兰州作为用人单位未依法为孟兆英缴纳失业保险费，导致双方解除劳动合同后孟兆英无法享受失业保险待遇，故对孟兆英的该项诉请予以支持，数额为1458元／月×20个月＝29160元；对孟兆英主张双倍赔偿及超出部分，无事实及法律依据，法院不予支持。关于孟兆英主张兰州支付违法解除劳动关系的赔偿金的请求，因孟兆英从事的交通协管员系公益性岗位，根据《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第十二条及《兰州市公益性岗位管理暂行办法》第十五条的规定，孟兆英的该诉请没有法律依据，法院不予支持。兰州市人力资源和社会保障局、兰州市财政局联合下发的兰人社发［2015］189号文件中并无孟兆英主张的“明确四类人员在公益性岗位工作三年者年满50岁办理退休手续”的规定，故对孟兆英要求兰州据此为其办理退休手续的请求亦不予支持。关于孟兆英诉请的要求兰州支付孟兆英拖欠九个月的绩效工资900元，因该项诉请未经过仲裁前置程序，孟兆英也未提供证据加以证实，不予处理。又根据《中华人民共和国劳动合同法》第五十条的规定：“用人单位应该在解除或者终止劳动合同时出具解除或者终止劳动合同的证明”，对于孟兆英诉请兰州依法出具解除劳动关系证明书的请求，符合法律规定，予以支持。综上所述，孟兆英的部分诉讼请求符合法律规定，法院予以支持。依照《中华人民共和国劳动合同法》第五十条第一款、《中华人民共和国社会保险法》第四十五条第（二）项、第四十六条、第八十六条、《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第十二条、《兰州市公益性岗位管理暂行办法》第十五条之规定，判决：一、兰州市公安局交通警察支队于本判决生效后10日内向孟兆英支付失业保险金29160元；二、兰州市公安局交通警察支队于本判决生效后10日内向孟兆英出具解除劳动关系证明；三、驳回孟兆英的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，由兰州市公安局交通警察支队负担，此款孟兆英已预交，兰州市公安局交通警察支队负担的案件受理费，于本判决生效后10日内支付给孟兆英。二审中，当事人没有提交新证据。经二审审理查明，一审判决认定的案件基本事实正确，本院予以确认。本院认为，关于孟兆英认为兰州违规解除劳动合同拒不出具终止或者解除劳动关系证明，应向其支付赔偿金77760元的上诉意见，根据孟兆英一审提交的劳动争议仲裁申请及兰劳人仲裁字〔2018〕211号仲裁书，该主张属于二审中提出新的诉讼请求，未经过劳动争议仲裁程序处理，不属于本案二审审查处理范畴。故本院对孟兆英该项上诉请求不做评判。关于孟兆英认为兰州应赔偿十一年的社会养老保险金40738.18元的上诉意见，孟兆英在劳动争议仲裁程序中主张兰州为其补缴十一年的养老保险费，仲裁裁决书以社会保险补缴争议不属于人民法院受理范围为由未予支持该请求。孟兆英应当向劳动行政部门和社会保险经办部门提出，如社会保险经办部门明确答复不能补办，孟兆英可另行主张赔偿损失。孟兆英在本案中直接主张双倍赔偿养老保险金缺乏事实及法律依据，本院不予支持。关于孟兆英认为兰州应依法赔偿失业保险金34992元的上诉意见，因兰州在孟兆英2007年至2017年工作期间未依法缴纳失业保险费，致使孟兆英无法享受社会保险待遇，一审法院根据《社会保险法》第四十五条之规定，支持20个月失业保险金符合本案案情，于法有据，本院予以确认，孟兆英的该项上诉意见亦不能成立，本院不予支持。关于孟兆英认为兰州应依据人社局规定给其办理退休手续的上诉意见，国家行政机关给职工办理退休手续属于行政管理范畴，具有社会管理性质，由此产生的争议不属于《劳动法》第二条规定的劳动争议事项，因此不属于人民法院受理劳动争议的民事诉讼受案范围。本院对孟兆英的该项上诉意见不作评判。关于孟兆英认为兰州应补偿拖欠9个月绩效工资900元的上诉意见，未经过劳动争议仲裁处理，孟兆英也未提供相关证据予以证明该主张，一审法院未予支持并无不当，本院予以确认。孟兆英的该项上诉意见缺乏证据支持，于法无据，本院不予支持。综上所述，孟兆英的上诉请求不能成立，应予驳回。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项、第一百七十五条规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由孟兆英负担。本判决为终审判决。审判长  张海军审判员  杨 清审判员  刘宝成二〇二〇年一月六日书记员  李世俊