新疆维吾尔自治区阿克苏地区中级人民法院民 事 判 决 书（2020）新29民终24号   上诉人（原审被告）：新疆鸿盛祥建筑工程有限公司，住所地阿克苏市团结路与健康路交汇处鑫大公寓1幢2单元2901号房。法定代表人：骆卫涛，该公司总经理。委托诉讼代理人：唐芳丽，新疆璟广谦律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：新疆生产建设兵团第一师棉麻有限责任公司，住所地阿拉尔市金银川路南1331号塔里木大厦第6、7层。法定代表人：李万君，该公司董事长。委托诉讼代理人：梁平，新疆君协律师事务所律师。原审被告：张新，男，1989年7月22日出生，汉族，个体户，住新疆维吾尔自治区阿克苏市。上诉人新疆鸿盛祥建筑工程有限公司（以下简称鸿盛祥建筑公司）因与被上诉人新疆生产建设兵团第一师棉麻有限责任公司（以下简称一师棉麻公司）、原审被告张新房屋租赁合同纠纷一案，不服新疆维吾尔自治区阿克苏市人民法院（2019）新2901民初2573号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年1月9日立案后，依法组成合议庭，开庭进行了审理。上诉人鸿盛祥建筑公司的委托诉讼代理人唐芳丽，被上诉人一师棉麻公司的委托诉讼代理人梁平到庭参加诉讼，原审被告张新经本院传票依法传唤，无正当理由未到庭。本案现已审理终结。上诉人鸿盛祥建筑公司上诉请求：1、依法撤销一审判决第一项中判令上诉人鸿盛祥建筑公司向被上诉人一师棉麻公司支付违约金194118.75元，在查明事实的基础上依法改判驳回被上诉人一师棉麻公司要求上诉人鸿盛祥建筑公司支付违约金的诉讼请求或将本案发回重审；2、本案一、二审案件受理费由被上诉人一师棉麻公司承担。事实及理由：一审法院认定事实不清，适用法律错误。一审法院认定，上诉人鸿盛祥建筑公司与被上诉人一师棉麻公司签订的《解除合同协议书》第三条约定的违约金数额及计算依据不明。上诉人鸿盛祥建筑公司认为在双方对于违约金及违约责任约定不明的情况下，应视为未约定违约金。另，上诉人鸿盛祥建筑公司未向被上诉人一师棉麻公司支付该欠款，是因为被上诉人一师棉麻公司欠付上诉人鸿盛祥建筑公司工程款，双方互付债务相当，故上诉人鸿盛祥建筑公司认为被上诉人一师棉麻公司有债务抵销的意思，所以未向被上诉人一师棉麻公司支付欠款，上诉人鸿盛祥建筑公司未支付欠款并未违约也未给被上诉人一师棉麻公司造成任何损失，故上诉人鸿盛祥建筑公司不应向被上诉人一师棉麻公司支付违约金。被上诉人一师棉麻公司辩称，一审判决认定事实清楚，违约金判决正确。被上诉人主张的违约金是根据上诉人鸿盛祥建筑公司与被上诉人一师棉麻公司签订的《房屋租赁合同》以及《解除合同协议书》的约定，一审根据双方约定认定违约金有事实及法律依据，上诉人鸿盛祥建筑公司的上诉理由不能成立，请求驳回上诉，维持原判。原审被告张新未到庭陈述意见。被上诉人一师棉麻公司向一审法院起诉请求：1．判令鸿盛祥建筑公司向一师棉麻公司支付房屋租金1294125元；2．判令鸿盛祥建筑公司承担违约金504444.16元；3．判令张新承担连带责任；4．本案诉讼费由鸿盛祥建筑公司、张新承担。一审法院认定事实：2018年9月14日，一师棉麻公司（出租方）与鸿盛祥建筑公司（承租方）、张新（担保方）签订《解除合同协议书》，协议书约定：因承租方不能履行双方于2015年10月15日签订的《房屋租赁合同》、《场地租赁合同》，经协商予以解除；截止2018年9月30日，承租方欠付出租方租金229.4125万元，本协议签订之日承租方需向出租方先行支付所欠租金100万元。若于2018年11月30日以前再行支付641625元，出租方可免去承租方所欠出租方租金229.4125万元中的15万元。出租方只按2144125元收取；若承租方能在12月31日前付清所剩全部租金，出租方仍按2144125元收取承租方所欠租金；如果承租方在2018年12月31日前不能付清所欠出租方租金2144125元，出租方将取消对承租方15万元的免除优惠，且追加承租方《房屋租赁合同》、《场地租赁合同》解除前的违约责任（第三条4项）；因承租方不能按上述约定在2018年12月31日前付清全部租金给出租方造成损失，出租方将追究承租方的赔偿责任，赔偿金按未能支付租金部分的30%计算；担保人张新在被担保人新疆鸿盛祥建筑工程有限公司不能偿还出租方新疆生产建设兵团第一师棉麻有限责任公司租金本金的范围内承担连带担保责任；协议书还对其他事宜进行了约定……。后鸿盛祥建筑公司、张新未按协议书约定履行付款义务，一师棉麻公司遂诉至法院。另，张新于2018年9月16日向一师棉麻公司支付租金960000元，于2018年9月17日支付租金40000元。一审法院认为，一师棉麻公司与鸿盛祥建筑公司、张新签订的《解除合同协议书》，不违反法律规定，各方应当按照协议约定履行各自的义务。本案中，鸿盛祥建筑公司欠付一师棉麻公司租金1294125元未付，有一师棉麻公司提交的《解除合同协议书》、支付凭证、鸿盛祥建筑公司当庭陈述予以印证，该款鸿盛祥建筑公司应予支付，故对一师棉麻公司要求鸿盛祥建筑公司支付租金1294125元的诉讼请求，一审法院予以支持；鸿盛祥建筑公司虽辩称《解除合同协议书》中约定欠付租金数额中应免除150000元租金，一师棉麻公司不能同时主张取消免除150000元租金与违约责任，但在《解除合同协议书》中三方明确约定如鸿盛祥建筑公司在2018年12月31日前不能付清欠付租金，该150000元租金不予免除优惠，且免除优惠150000元租金包含在鸿盛祥建筑公司应向一师棉麻公司支付租金数额中，现一师棉麻公司依据协议书取消免除150000元租金与违约责任同时主张并无不妥，故对鸿盛祥建筑公司上述抗辩意见一审法院不予采纳。鸿盛祥建筑公司未按协议约定期间支付租金，实属违约，依法应向一师棉麻公司支付违约金。一师棉麻公司按《解除合同协议书》第三条确定违约金计算标准，但该条约定的违约金数额及计算依据不明，故一审法院以《解除合同协议书》第四条作为违约责任的核算依据；鸿盛祥建筑公司辩称一师棉麻公司主张违约金数额过高，一审法院经审查酌情按鸿盛祥建筑公司未支付租金数额的15％向一师棉麻公司支付违约金194118.75元（1294125元×15％）；张新为鸿盛祥建筑公司欠付租金本金范围内提供连带责任保证，依法应承担连带清偿责任。综上所述，依照《中华人民共和国民法通则》第八十四条、第一百零八条、《中华人民共和国担保法》第十八条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决：一、新疆鸿盛祥建筑工程有限公司于本判决生效后十日内向新疆生产建设兵团第一师棉麻有限责任公司支付租金1294125元、违约金194118.75元，合计1488243.75元；二、张新对新疆鸿盛祥建筑工程有限公司向新疆生产建设兵团第一师棉麻有限责任公司支付租金1294125元承担连带清偿责任；三、驳回新疆生产建设兵团第一师棉麻有限责任公司的其他诉讼请求。二审中，各方当事人没有提交新证据。本院二审审理查明的事实与一审法院审理查明的事实一致。本院认为，上诉人鸿盛祥建筑公司与被上诉人一师棉麻公司签订的《解除合同协议书》是双方当事人的真实意思表示，内容不违反法律、法规的强制性规定，双方租赁合同解除后发生的争议，《解除合同协议书》中有约定的应当按照该协议书的约定，确定各自所应承担的责任。本案中，截至2018年12月31日，上诉人鸿盛祥建筑公司未能按照协议书的约定向被上诉人一师棉麻公司支付其所欠付的租金，故上诉人鸿盛祥建筑公司应当按照双方《解除合同协议书》的约定向被上诉人一师棉麻公司承担违约责任。根据《中华人民共和国合同法》第一百一十四条第二款：“约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。”本案中，被上诉人一师棉麻公司主张上诉人鸿盛祥建筑公司向其承担违约金504444.16元。本院认为，在本案中被上诉人一师棉麻公司的实际损失包括上诉人鸿盛祥建筑公司所欠付租金1294125元所产生的利息损失及预期利益，现被上诉人一师棉麻公司按照双方《解除合同协议书》第三条约定的方法计算违约金并向上诉人鸿盛祥建筑公司进行主张，该违约金过分高于被上诉人一师棉麻公司的实际损失。一审法院根据上诉人鸿盛祥建筑公司关于调整违约金的请求，并按照双方《解除合同协议书》第四条约定的赔偿损失的计算方式，酌情确定违约金数额为194118.75元并无不当。综上所述，上诉人鸿盛祥建筑公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条、第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费4182.38元，由上诉人新疆鸿盛祥建筑工程有限公司负担。本判决为终审判决。   审  判  长   倪        倩审  判  员   努尔古丽麦提尼亚孜审  判  员   曹   燕    燕   二 〇 二 〇 年 一 月 十 七 日 书  记  员   刘   素    玲