安徽省铜陵市中级人民法院 刑 事 判 决 书 （2020）皖07刑终6号 原公诉机关安徽省铜陵市铜官区人民检察院。 上诉人（原审被告人）黄四清，男，绰号“四哥”，1966年3月11日出生于安徽省铜陵市，汉族，初中文化，无业，户籍所在地铜陵市铜官区，住该处。2004年10月19日因犯抢劫罪被判处有期徒刑五年。2019年4月27日因涉嫌犯寻衅滋事罪被铜陵市公安局铜官分局刑事拘留，同年5月29日经铜陵市铜官区人民检察院批准被逮捕。现羁押于铜陵市看守所。 辩护人苏芦山，安徽古圣律师事务所律师。 原审被告人王庆，男，1992年10月9日出生于安徽省铜陵市，汉族，初中文化，务工人员，户籍所在地铜陵市铜官区，住铜陵市铜官区。2019年4月26日因涉嫌犯寻衅滋事罪被铜陵市公安局铜官分局刑事拘留，同年5月29日经铜陵市铜官区人民检察院批准被逮捕。现羁押于铜陵市看守所。 原审被告人张志，男，1989年11月8日出生于安徽省铜陵市，汉族，初中文化，务工人员，户籍所在地铜陵市义安区，住该处。2008年1月31日因犯盗窃罪被判处有期徒刑六个月，缓刑一年，并处罚金人民币五千元；2009年1月15日因犯寻衅滋事罪被判处有期徒刑一年零十个月，并处罚金人民币五千元。2019年4月26日因涉嫌犯寻衅滋事罪被铜陵市公安局铜官分局刑事拘留，同年5月29日经铜陵市铜官区人民检察院批准被逮捕。现羁押于铜陵市看守所。 原审被告人**飞，男，1991年1月21日出生于安徽省铜陵市，汉族，高中文化，务工人员，户籍所在地铜陵市义安区，住铜陵市。2019年8月1日因涉嫌犯寻衅滋事罪被铜陵市公安局铜官分局刑事拘留，同年8月13日经铜陵市铜官区人民检察院批准被逮捕，同年12月12日经铜官区人民法院决定变更强制措施为取保候审。 原审被告人王子杰，男，1997年11月3日出生于安徽省铜陵市，汉族，初中文化，务工人员，户籍所在地铜陵市郊区，住该处。2019年5月16日因涉嫌犯寻衅滋事罪被铜陵市公安局铜官分局刑事拘留，同年5月29日经铜陵市铜官区人民检察院批准被逮捕，同年7月17日变更强制措施为取保候审。 原审被告人陶磊，男，1997年1月30日出生于安徽省铜陵市，汉族，中专文化，务工人员，户籍所在地铜陵市铜官区，住该处。2019年5月21日因涉嫌犯寻衅滋事罪被铜陵市公安局铜官分局刑事拘留，同年5月29日经铜陵市铜官区人民检察院批准被逮捕，同年11月20日经铜官区人民法院决定变更强制措施为取保候审。 安徽省铜陵市铜官区人民法院审理铜陵市铜官区人民检察院指控原审被告人黄四清犯寻衅滋事罪、故意伤害罪，原审被告人王庆、张志、王子杰、陶磊、**飞犯寻衅滋事罪，暨原审附带民事诉讼原告人邓某提起附带民事诉讼一案，于2019年12月3日作出（2019）皖0705刑初226、310号刑事附带民事判决。一审宣判后，原审被告人黄四清不服，对刑事部分判决提出上诉，附带民事部分判决已经生效。本院受理后，依法组成合议庭，经阅卷，讯问上诉人，听取辩护人辩护意见，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。本案现已审理终结。 原判认定： 一、寻衅滋事犯罪事实 2014年5月8日凌晨，被告人黄四清打电话给被告人王庆，要求其带人教训一下天上人间与其发生争执的工作人员江某，被告人王庆遂邀集被告人张志、王子杰、陶磊等人来到天上人间，在天上人间ＫＴＶ门口碰到被告人**飞。0时40分左右，被告人王庆、张志、王子杰、陶磊等人在天上人间门口，对被害人江某进行殴打，被告人**飞看到后上前帮助被告人王庆等人踢打已被打倒在地的江某。在殴打过程中，被告人张志用随身携带的匕首将江某头部砍伤。经铜陵市公安司法鉴定中心鉴定，江某的损伤程度鉴定为轻微伤。 二、故意伤害犯罪事实 2019年2月28日晚21时，被告人黄四清陪同王某在铜陵市螺狮山广场公厕上厕所，黄四清在外等候。王某上厕所期间怀疑有人偷窥，喊黄四清到公厕内查看，黄四清到男厕发现一男子杨某，认为其可能刚从女厕所出来，遂朝杨某踢了一脚。杨某喊其哥哥邓某赶至现场，邓某到现场后，与黄四清发生打斗，黄四清用拳头朝邓某的脸部打了一拳，黄四清手指上戴的戒指将邓某脸部划伤。经铜陵市公安司法鉴定中心鉴定，邓某的损伤程度鉴定为轻伤二级。经安徽明德司法鉴定所重新鉴定，邓某的人体损伤程度属轻伤二级。 另查明，被告人黄四清于2019年4月27日被铜陵市公安局铜官分局传唤到案，被告人王庆、张志于2019年4月26日、被告人陶磊于2019年5月21日、被告人王子杰于2019年5月16日经公安机关电话通知到案。被告人**飞于2019年8月1日被铜陵市公安局铜官山派出所抓获归案。上列被告人到案后均如实供述了犯罪事实。 各被告人对上述事实均无异议，且有经原审庭审出示、质证、认证的立案决定书、到案说明、户籍信息、受案登记表、释放证明书、前科材料、谅解书、被害人邓某的门诊病历、诊断证明书、医疗费票据等书证，证人王某、杨某、吴某的证言，被害人邓某、江某的陈述、鉴定意见、辨认笔录、视听资料等证据证实。 原判认为：被告人黄四清指使王庆邀集张志、王子杰、陶磊持凶器随意殴打他人，被告人**飞积极参与王庆、张志等人随意殴打他人，情节恶劣，其行为均已构成寻衅滋事罪；被告人黄四清还故意伤害他人身体，致人轻伤，其行为还构成故意伤害罪。被告人黄四清犯数罪，依法应当数罪并罚。被告人黄四清因其犯罪行为给附带民事诉讼原告人邓某造成的各项经济损失15370.36元，依法应予以赔偿。在寻衅滋事共同犯罪中，被告人黄四清、王庆、张志起主要作用，系主犯；被告人王子杰、陶磊、**飞起次要作用，系从犯，依法予以从轻处罚。被告人王庆、张志、王子杰、陶磊在尚未受到讯问、未被采取强制措施时，经公安机关电话通知到案，应视为自动投案，到案后能如实供述自己的罪行，应认定为自首；被告人黄四清、**飞到案后能如实供述自己的罪行，系坦白，依法分别从轻处罚。被告人王子杰、陶磊犯罪时不满十八周岁，依法予以从轻处罚。在故意伤害犯罪中，被告人黄四清自动投案并如实供述自己的罪行，系自首，依法从轻处罚。被告人黄四清、张志有犯罪前科，酌情从重处罚。各被告人均当庭认罪认罚，可以依法从宽处理。被告人王庆、**飞、王子杰、陶磊系初犯，被告人王庆取得了被害人的书面谅解，酌情从轻处罚。根据各被告人的犯罪情节及悔罪表现，依法对被告人**飞、王子杰、陶磊宣告缓刑。依照《中华人民共和国刑法》第二百九十三条第一款第（一）项、第二百三十四条第一款、第二十五条、第二十六条、第二十七条、第十七条第三款、第六十七条、第六十九条、第七十二条第一款、第三十六条第一款、《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条、《最高人民法院、最高人民检察院》第二条第（四）项、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国刑事诉讼法〉的解释》第一百五十五条第一款、第二款之规定，判决：1.被告人黄四清犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑一年零六个月；犯故意伤害罪，判处有期徒刑十个月，决定执行有期徒刑一年零十个月；2.被告人张志犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑一年；3.被告人王庆犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑十个月；4.被告人**飞犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑八个月，宣告缓刑一年；5.被告人王子杰犯寻衅滋事罪，判处拘役六个月，宣告缓刑八个月；6.被告人陶磊犯寻衅滋事罪，判处拘役六个月，宣告缓刑八个月；7.被告人黄四清赔偿刑事附带民事诉讼原告人邓某经济损失人民币一万五千三百七十元三角六分，限于本判决生效后十日内履行完毕。 上诉人黄四清及其辩护人认为：1.在寻衅滋事事实中，上诉人黄四清主观恶性不深，且在一审宣判后，积极赔偿江某的损失，并取得被害人江某的谅解，应予从轻处罚；2.在故意伤害事实中，案件起因是黄四清认为杨某偷窥王某上厕所，黄四清主观上具有一定合理性、合法性，且被害人邓某对轻伤结果的发生具有相当过错，原判对黄四清的量刑过重；3.在一审宣判后，上诉人黄四清积极履行附带民事赔偿责任，应予从轻处罚。 经审理查明，二审查明的事实和证据与一审查明的事实和证据一致。 另查明，在一审宣判后，上诉人黄四清主动赔偿被害人江某损失2000元，并取得江某的谅解；同时，黄四清还主动履行了附带民事赔偿责任，将15370.36元赔偿款交至一审法院。前述事实有被害人江某出具的收条、谅解书和铜官区人民法院收款票据证实，足以认定。 本院认为：上诉人黄四清指使王庆邀集张志、王子杰、陶磊持凶器随意殴打他人，原审被告人**飞积极参与王庆、张志等人随意殴打他人，情节恶劣，其行为均已构成寻衅滋事罪；上诉人黄四清故意伤害他人身体，致人轻伤，其行为构成故意伤害罪。上诉人黄四清犯数罪，依法数罪并罚。关于上诉人黄四清及其辩护人提出在故意伤害事实中，黄四清主观上具有一定合理性、合法性，且被害人邓某具有相当过错的意见。经查，上诉人黄四清在无证据证明情况下，即认定杨某实施了偷窥行为，进而踢了杨某一脚，其主观上不具有合理性、合法性，且对后续打斗具有直接引发作用，虽被害人邓某接到其弟弟杨某电话赶到现场后与黄四清发生了口角，但这不足以认定被害人具有过错。故上诉人及其辩护人此节上诉理由和辩护意见不能成立，不予采纳。原判综合考虑各被告人的犯罪事实和量刑情节，对各被告人的量刑均无不当。故上诉人及其辩护人认为原判量刑过重的意见，不予采纳。虽然上诉人黄四清在一审宣判后履行了故意伤害犯罪的附带民事赔偿责任，但原判对其量刑并无不当，上诉人黄四清及其辩护人认为应予从轻处罚的意见不能成立，本院不予采纳。原判认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确。审判程序合法。鉴于上诉人黄四清在一审宣判后，积极赔偿寻衅滋事犯罪中的被害人江某经济损失，并获得被害人谅解，依法可从轻处罚。上诉人黄四清及其辩护人认为在寻衅滋事犯罪中，黄四清具有积极赔偿被害人损失，取得被害人谅解的新量刑情节，应予从轻处罚的上诉理由和辩护意见成立，本院予以采纳。据此，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）（二）项的规定，判决如下： 一、维持安徽省铜陵市铜官区人民法院（2019）皖0705刑初226、310号刑事附带民事判决第二项至第七项，即“二、被告人张志犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑一年；三、被告人王庆犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑十个月；四、被告人**飞犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑八个月，宣告缓刑一年；五、被告人王子杰犯寻衅滋事罪，判处拘役六个月，宣告缓刑八个月；六、被告人陶磊犯寻衅滋事罪，判处拘役六个月，宣告缓刑八个月；七、被告人黄四清赔偿刑事附带民事诉讼原告人邓某经济损失人民币一万五千三百七十元三角六分，限于本判决生效后十日内履行完毕。” 二、撤销安徽省铜陵市铜官区人民法院（2019）皖0705刑初226、310号刑事附带民事判决第一项，即“被告人黄四清犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑一年零六个月；犯故意伤害罪，判处有期徒刑十个月，决定执行有期徒刑一年零十个月”。 三、上诉人黄四清犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑一年零二个月；犯故意伤害罪，判处有期徒刑十个月。决定执行有期徒刑一年零七个月。 （刑期从判决执行之日起计算。判决执行前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2019年4月27日至2020年11月26日止。） 本判决为终审判决。 审  判  长  杨 莉 审  判  员  陈 晶 审  判  员  周正利 二〇二〇年一月十六日 法官助理吴璨 书记员（代）  朱瑞琪 附本案所适用的法律条文： 《中华人民共和国刑事诉讼法》 第二百三十六条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理： (一)原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判; (二)原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判; (三)原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判;也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。