湖南省长沙市岳麓区人民法院民 事 判 决 书（2019）湘0104民初14160号原告：廖德来，男，1963年3月22日出生，汉族，住湖南省南县。委托代理人：杨冬銮，湖南泓锐律师事务所律师。委托代理人：田芳，湖南泓锐律师事务所律师。被告：湖南杰皇装饰工程有限公司，住所地湖南省长沙市岳麓区银盆岭街道岳麓大道57号奥克斯广场第2栋22018房。法定代表人：陈育杰。被告：郭继林，男，1980年12月23日出生，汉族，住湖南省长沙县。委托代理人：曾群峰，湖南三腾律师事务所律师。原告廖德来诉被告郭继林、湖南杰皇装饰工程有限公司（以下简称“杰皇装饰”）提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2019年10月12日立案受理后，依法适用简易程序由审判员刘蜜纯独任审理，书记员曾辉担任法庭记录。原告廖德来及其委托代理人杨冬銮，被告郭继林的委托代理人曾群峰到庭参加诉讼，被告杰皇装饰经本院合法传唤未到庭参加诉讼。本案现已缺席审理终结。原告廖德来向本院提出如下诉讼请求：1.被告杰皇装饰赔偿原告除已垫付的医药费之外的各项损失共计198676.14元（后期治疗费10000元、住院伙食补助费8100元、营养费4500元、医药费56120.39元、护理费23300元、交通费2000元、误工费26943元、残疾赔偿金73396、精神损害赔偿5000元、鉴定费1900元、器具费110元）；2.被告郭继林对原告的全部赔偿损失承担连带赔偿责任；3.由被告承担本案的诉讼费。事实和理由：2019年4月6日，原告经人介绍同余建斌、龚晓武等人到被告的工地从事木工装修工作，工作地点在缅甸孟波赌场工地。2019年4月14日下午5点左右，原告同其他工友在工地前正门大厅工作时，不慎从两层脚手架(大约3米多高)摔倒在地，导致多处受伤、右跟骨粉碎性骨折。原告受伤后，由老板郭继林和工友将其送往孟波中心医院，住院4天，2019年4月19日出院回家。原告于21日到长沙市中医医院住院治疗，住院时间30天，出院医嘱:患肢禁负重，加强营养，建议休息3个月。出院后，原告伤情经湘雅二医院司法鉴定中心认定:躯体损伤评定为十级伤残，后期治疗费预计约需10000元或以实际发生为准，误工时间6个月，需一人护理3个月，营养期限3个月。原告认为，原告作为被告的雇工，在提供劳务活动的过程中遭受人身损害，雇主应当承担损害赔偿责任。经双方多次协商，无法达成一致意见。为了维护合法权益，原告特向贵院起诉，望判如诉请。原告在起诉过程中有一个治疗费用，医药费增加了27016.37元，同时还产生了住院伙食补助费及护理费。因此我方的诉请是合计198676.14元。在起诉之后，被告杰皇装饰的股东郭继林认可原告是由被告郭继林聘请从事木工工作。因为原告为了查清事实将郭继林追加为了本案被告。被告郭继林辩称：1.关于主体，应当是本案被告郭继林，而不是杰皇装饰。且该案中因两证人均证实丁光是带班的。被告认为丁光应当也是该案的责任主体。2.对于损失的确认，被告有异议的是护理费，交通费，残疾赔偿金，以及精神损害赔偿。护理费，即使鉴定中有该项目，但是应当以实际发生为准。原告没有向法院举证证明有护理费的发生，所以该项不应计算，交通费，原告应向法庭提交证据证明其实际发生，如果不能提交，法院应酌情考虑，残疾赔偿金，被告认为不能够按照城镇户口进行计算，只能按其户口本所显示的农村户口的标准进行计算，精神损害赔偿，被告认为该赔偿是不存在的，3.被告认为损失应由原告本人承担主要责任，因为根据提供劳动者侵权责任的相关法律规定，结合本案原告在庭审时说进行的事故现场发生情况，可以看出原告在实施雇佣活动中存在重大过错，因此，原告应对损失承担主要责任。另，需要说明的是该案中包括在缅甸所花费的医疗费以及被告郭继林为原告第一次住院治疗所花费的治疗费都应当计入总的损失。按照责任划分进行承担。被告杰皇装饰未出庭参加诉讼，亦未提交书面答辩状。经审理查明:原告廖德来经案外人丁光介绍进入被告郭继林所承包的位于缅甸孟波的工地从事木工，其至缅甸的工作地点由被告郭继林负责从云南接送，原告的具体工作安排均由被告郭继林或丁光指示，并实际由被告郭继林发放工资。2019年4月15日，原告在工作中从脚手架上摔下导致受伤，随后被送往当地医院治疗。原告回国后于2019年4月21日至5月21日期间在长沙市中医医院住院治疗30天，其诊断为右根骨粉碎性骨折等，花费医疗费29053.02元。2019年7月23日，原告的伤情经湘雅二医院司法鉴定中心鉴定为十级伤残，鉴定意见载明：原告后续治疗费为1万元或以后续实际花费为准、误工时间6个月、1人护理3个月、营养期限3个月。该次鉴定花费1900元，由原告垫付。2019年8月28日至10月14日期间，原告又在长沙市中医医院住院治疗47天，医疗花费27016.37元。被告郭继林一共支付了原告医药费28000元。原告此后向被告索要赔偿费用无果，故诉至本院，形成本诉。另查明：原告受伤前一共工作13天，其工资标准为13000元/月，原告已领取了工资；原告跟随其女儿在城市居住满一年以上，且以务工为收入来源；原告受伤后从缅甸回长沙交通费用由被告郭继林承担；被告郭继林系被告杰皇装饰股东之一。上述事实，有经庭审质证的司法鉴定意见书、出院诊断证明书、住院病案首页、入院记录、出院记录、手术记录单、报告单、医药费发票、鉴定费发票、户口页、城乡区位代码、居住证明、房产证、证人证言等证据以及双方当事人陈述等可在卷佐证。本院认为，原告主张其是由被告杰皇装饰雇佣从事劳动，但并未提交有效证据证明缅甸的工程系由被告杰皇装饰承包，被告郭继林作为被告杰皇装饰股东之一并非一定代表被告杰皇装饰，因与原告实际进行工作对接的皆为被告郭继林，原告的具体工作安排和工资发放均由实际被告郭继林经手，故本院认定原告系由被告郭继林雇佣工作，两者系雇佣关系，原告主张其雇主为被告杰皇装饰缺乏足够的证据，本院不予采纳。原告廖德来在从事雇佣活动的过程中受伤，并经鉴定机构鉴定为十级伤残，被告郭继林对鉴定意见无异议，故依据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条之规定，“雇员从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担责任。”被告郭继林应当对原告的损害承担赔偿责任，被告杰皇装饰无需承担责任。此外，原告廖德来作为成年人，对自身的安全亦应负担注意义务，原告疏于注意亦是导致此次损害发生的原因之一，结合双方当事人的过错程度，对于原告廖德来的原始损伤，本院酌情判令由原告廖德来自行承担30%，由被告郭继林承担70%的赔偿责任。对于原告的具体各项损失，本院根据证据在未考虑责任分担情况下计算如下：1.残疾赔偿金。原告廖德来已在城市居住满一年以上，且以务工为生活来源，应当按照2018年按城镇人均可支配收入标准计算其伤残赔偿金。因此，原告的残疾赔偿金计算为73396元（36698元/年×20年×10%)。2.后续治疗费。依据原、被告认可的鉴定意见，本院认定为10000元；3.住院伙食补助费。原告一共住院77天，参照国家机关一般工作人员出差伙食费补助标准，住院伙食补助费按70元/天，故被告应支付住院伙食补助费5390元（70元/天×77天）；4.医疗费。根据有效票据，原告一共花费医药费56120.39元。5.误工费。原告的务工存在不稳定性，不能证明其稳定的收入来源，故本院参照2018年湖南省建筑业城镇私营单位从业人员年平均工资标准予以计算，鉴定意见评定的6个月误工期间。原告的误工费计算为22691元（45382元/年÷12×6个月）。6.护理费。原告鉴定意见评定原告护理期限为3个月，本院参照2018年湖南省居民服务、修理和服务业城镇私营单位从业人员年平均工资标准，其护理费计算为9153元（36613元/年÷12天×3天）；7.营养费。结合原告伤情及鉴定意见，本院酌情认定营养费为2000元。8.鉴定费。依据原告提交有效票据，该费用为1900元；9.交通费。原告回国费用已经由被告郭继林承担，考虑其治疗情况，本院酌情认定为800元。10.器具费。原告并未提交证据证明其有需要器具的必要及实际花费，本院不予支持。以上损失一共计算为181450元，参考被告郭继林承担责任比例为70%，故被告应承担的前述损失金额计算为127015元。对于精神损害抚慰金。依据《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第九条之规定，综合被告的过错程度，本院酌情认定被告应当支付各原告精神损害抚慰金3500元。以上被告郭继林需赔偿费用合计为130515元（127015+3500）。原告认可被告已支付28000元，被告郭继林主张已支付四万余元，但并未举证予以证明，本院不予采纳，故被告郭继林还需支付的费用为102515元（130515元－28000元）。综上所述，根据《中华人民共和国侵权责任法》第二十二条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第九条、第十一条、第十七条、第二十七条、第二十九条、第三十五条，《中华人民共和国婚姻法》第二十条，《中华人民共和国民法通则》第一百零六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：一、限被告郭继林自本判决生效之日起五日内支付原告廖德来各项损失合计102515元；三、驳回原告廖德来的其他诉讼请求。如未按本判决指定的期限履行给付义务，应按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案案件受理费减半收取547元，由被告郭继林承担306元，原告廖德来承担241元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省长沙市中级人民法院。审判员  刘蜜纯二〇二〇年一月八日法官助理龙志宇书记员曾辉