甘肃省定西市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）甘11民终6号上诉人（原审原告）：陈伟，男，1979年10月13日生，汉族，甘肃省定西市人，农民，住甘肃省定西市安定区。委托诉讼代理人：张宏斌，甘肃笃慎律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：王大鹏，男，1992年12月19日生，汉族，甘肃省榆中县人，农民，原住甘肃省榆中县，现住定西市安定区。被上诉人（原审被告）：王正卫，男1969年1月1日生，汉族，甘肃省榆中县人，农民，原住甘肃省榆中县，现租住定西市安定区。上诉人陈伟因与被上诉人王大鹏、王正卫提供劳务者受害责任纠纷一案，不服定西市安定区人民法院（2018）甘1102民初4468号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。陈伟上诉请求：1、请求撤销定西市安定区人民法院（2018）甘1102民初4468号民事判决，依法重新认定王大鹏、王正卫的赔偿责任；2、案件诉讼费由王大鹏、王正卫承担。事实与理由：一、陈伟受雇于王大鹏、王正卫，在提供雇佣劳动过程中受伤，王大鹏、王正卫作为雇主应当承担赔偿责任，具体责任划分由法院依法予以认定；二、王大鹏在日常工作中对陈伟进行管理指挥，符合劳务关系的形式要件，因此王大鹏应当承担连带赔偿责任，一审未判决其承担赔偿责任不当；三、陈伟在本案中系提供劳务的一方，故一审认定由其自行承担60%的责任，不符合法律规定。王正卫服判答辩称：陈伟受伤并非是在干活过程中发生的，是其上厕所时受伤的，而且是在跌倒后二次摔倒受伤，其认为陈伟作为成年人自己未尽到注意义务，应自行承担主要责任，故一审判决认定的责任比例正确。王大鹏服判答辩称：其确实帮其父亲王正卫指挥陈伟干活，但并未进行管理，故其与陈伟之间不存在雇佣关系，不应该承担连带赔偿责任。陈伟向一审法院起诉请求:1、请求依法判令王正卫、王大鹏向陈伟赔偿医疗费17601.83元（已支付15000元）、误工费27662.4元、护理费15458.4元、营养费1680元、住院伙食补助960（已支付900元）、交通费1000元、后续治疗费6000元、伤残赔偿金55526.8元、鉴定费2200元等共计112189.43元；2、由王正卫、王大鹏承担案件诉讼费用。一审法院认定事实：陈伟受王正卫雇佣在其投资经营的定西市安定区南川新大路、新泉路附近的垃圾站干活。2018年4月13日，陈伟工作时在去厕所过程中因其不慎左脚踩到饮料瓶，摔倒致右腿膝盖着地受伤。随后王正卫与王大鹏将陈伟送至定西市第二人民医院治疗。陈伟入院时被诊断为右侧髌骨骨折（粉碎性），接受治疗后于2018年5月7日出院。出院医嘱：1、避免患肢负重休息三月；2、一月及三月各拍片复查，三月后下床渐行肢体活动；3、加强膝关节功能锻炼；4、不适随诊。陈伟住院24天，花去医疗费17601.83元。截止本案发生时，王正卫为陈伟垫付医疗费15600元，并向陈伟支付住院伙食补助费900元。另查明：陈伟在起诉前自行于2018年8月30日向甘肃政法学院司法鉴定中心申请对其伤残等级、后续治疗费用、误工期限、护理期限、营养期限进行鉴定，并支付鉴定费2200元。该鉴定中心于2018年9月20日出具《司法鉴定意见书》，鉴定结论为：陈伟因伤致右髌骨粉碎性骨折，使右膝关节活动受限评定为十级伤残；陈伟后续治疗费用约5000元；陈伟误工期限评定为180日，护理期限评定为90日，营养期限评定为60日。后双方当事人因赔偿问题协议未果，形成纠纷。在审理过程中，王正卫提出申请，要求对上述鉴定项目重新进行鉴定。后经法院主持双方当事人一致选择由甘肃中科司法物证技术鉴定中心作为重新鉴定的机构。2019年4月10日，甘肃中科司法物证技术鉴定中心出具《司法鉴定意见书》，鉴定意见如下：陈伟的伤残程度评定为十级；陈伟的误工期评定为180日，护理期评定为90日，营养期评定为60日；陈伟后续治疗费用评定为6000元左右为宜。一审法院认为：根据《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条规定：“个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。”本案中，陈伟受雇于王正卫，并以收集、归类、整理废旧物品为工作内容工作。其受伤虽发生在工作场所和工作期间，但却是其在去厕所过程中因疏忽大意踩到塑料瓶所致。因其已在该场所工作一段时间，应当对自己的工作内容及工作环境有相当的了解，作为智力、行为能力健全的成年人，应当充分尽到注意安全的义务，而其并未尽到，对事故的发生存在重大过失，故其应对其损失承担主要责任。王正卫作为接受劳务一方，未能提供或者监管工作人员保持安全整洁的工作环境致工作场所存在一定的安全隐患，其亦应承担相当的责任。因王大鹏并非陈伟雇主，陈伟要求其承担责任的主张于法无据，故不予支持。结合本案实际情况，陈伟自担总损失的60%、王正卫承担总损失的40%为宜。关于陈伟请求的各项损失。其中医疗费17601.83元、住院伙食补助费960元，王正卫无异议，予以确认。关于陈伟请求的误工费，王正卫对误工时间以及自治疗终结后至定残日期间的误工赔偿比例提出异议。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条规定：“误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天……”陈伟的两次伤残鉴定均被评定为十级，故误工时间应自陈伟住院之日起算至第一次鉴定定残前一天止，共计184天。从陈伟的出院医嘱中能够看出，陈伟在出院后需要避免患肢负重休息三个月，并在三个月后下床渐行肢体活动、加强膝关节功能锻炼，故陈伟提供的证据能够证明其至定残前持续误工的状态，误工费不宜按比例计算。关于陈伟请求的护理费，应按住院天数及司法鉴定评定陈伟的护理期90日计算；营养费亦应按住院天数及司法鉴定评定陈伟的营养期60日计算，并按每天20元计算为宜。交通费，陈伟提供的交通费发票金额为236元，考虑到其就医期间必然会产生交通费支出以及陈伟居住地与就医单位之间的距离，酌定交通费为400元。后续治疗费，因第一次鉴定存在瑕疵，故应按第二次鉴定的金额6000元计算。关于残疾赔偿金，根据陈伟提供的证据可以确定陈伟的经常居住地在城镇，故应按照国家有关部门发布的城镇居民年人均工资的标准计算，即为55526.8元（27763.4元×20年×10%）。对陈伟的各项损失确定如下：医疗费17601.83元、误工费24950.4元（184天×135.6元/天）、护理费15458.4元（114天×135.6元/天）、住院伙食补助960元、营养费1680元（84天×20元/天）、交通费400元、后续治疗费6000元、残疾赔偿金55526.8元，共计122577.43元。王正卫按其应承担责任的比例向陈伟赔付49030.97元，因其已向陈伟赔付16500元，故其还应赔付32530.97元。关于本案涉及的两次鉴定费用，因两次鉴定中对陈伟伤残等级以及对误工期、护理期、营养期等项的认定一致，对后续治疗费的定性上也一致，仅在数额上存在差异，故由此产生的鉴定费用均应由王正卫负担。综上，依据《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十六条、第三十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条至第二十五条规定，判决：一、王正卫于本判决生效后十日内向陈伟赔偿损失32530.97元；二、两次鉴定费用共计8900元，由王正卫负担；三、驳回陈伟的其他诉讼请求。案件受理费2524元，因适用简易程序减半收取1262元，陈伟负担792元，王正卫负担470元。二审中，双方当事人均未提交新证据。二审查明的事实及认定事实的依据与一审一致，本院予以确认。本院认为，根据双方当事人的诉辩称，本案争议的焦点为：一审认定的赔偿比例是否恰当、王大鹏是否应当承担连带赔偿责任。本案中，双方对陈伟系在王正卫投资经营的垃圾站工作期间受伤的事实无异议，故王正卫作为接受劳务一方，应当对陈伟因身体受伤形成的各项损失承担赔偿责任。因本案系提供劳务者受害责任纠纷，故在责任归责原则上应适用过错责任原则。依据审理查明的案件事实，陈伟在提供劳务过程中对工作环境未尽到全面检查和注意的义务，其在主观上存在一定的过错，应适当减轻王正卫的赔偿责任，但一审认定由陈伟自行承担主要过错责任显属不当，二审应予纠正。本院根据相关法律规定及案件事实，对陈伟因身体受伤形成的各项损失，认定由王正卫承担70%的赔偿责任，陈伟自行承担30%的责任。关于王大鹏是否应当承担连带赔偿责任的问题，因其虽在该垃圾站工作，但并非该垃圾站的投资人，亦并未对陈伟的工作进行管理指挥，其与陈伟之间并不构成劳务关系，故陈伟要求王大鹏承担连带赔偿责任的理由不足，对其该项请求不予支持。因双方对一审认定的各项损失费用均无异议，故二审予以确认并据此认定赔偿数额。综上所述，陈伟的部分上诉请求成立，应予支持；一审判决认定部分事实不清，实体处理不当，二审予以纠正。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一、三项规定，判决如下：一、维持定西市安定区人民法院（2018）甘1102民初4468号民事判决第二、三项；二、变更定西市安定区人民法院（2018）甘1102民初4468号民事判决第一项为：王正卫于本判决生效后十日内向陈伟赔偿损失85804.20元（已赔付16500元）。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费1262元，由陈伟负担379元，王正卫负担883元；二审案件受理费661元，由王正卫负担。本判决为终审判决。审判长 黄 莉审判员 **悌审判员 张育林二〇二〇年一月十四日书记员 田艳霞