北京市大兴区人民法院民 事 判 决 书（2019）京0115民初27798号原告：谢朝顺，男，1988年8月18日出生，汉族，无业，住河南省巩义市。委托诉讼代理人:赵越,北京市京哲律师事务所律师。委托诉讼代理人：邢梅娟，北京市京哲律师事务所实习律师。被告:北京中彩在线科技有限责任公司，住所地北京市北京经济技术开发区永昌北路16号内办公楼101房。法定代表人：缪丽，董事长。委托诉讼代理人：张三石，北京高众律师事务所律师。委托诉讼代理人：于玮，女，该公司工作人员。原告谢朝顺与被告北京中彩在线科技有限责任公司（以下简称中彩公司）劳动争议纠纷一案，本院于2019年11月12日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告谢朝顺及其委托诉讼代理人赵越、邢梅娟，被告中彩公司的委托诉讼代理人张三石、于玮到庭参加诉讼。本案现已审理终结。谢朝顺向本院提出如下诉讼请求：1、判令确认谢朝顺与中彩公司自2013年6月13日至2018年12月21日期间存在劳动关系；2、判令撤销中彩公司做出的解除劳动关系通知书，继续与谢朝顺签署无固定期限劳动合同；3、判令中彩公司支付谢朝顺2018年10月26日至2018年11月25日期间工资差额10732.36元；4、判令中彩公司支付谢朝顺2018年11月26日至2018年12月21日期间工资13195.29元；5、判令中彩公司支付自2018年12月22日起至与谢朝顺恢复履行劳动合同期间工资；6、判令中彩公司支付谢朝顺2017年1月1日至2018年12月31日期间未休年休假24天工资31668.7元；7、判令本案诉讼费由中彩公司承担。事实与理由：谢朝顺于2013年6月13日到中彩公司处工作，双方于2013年6月13日至2018年12月21日期间存在劳动关系。劳动关系存续期间，谢朝顺与中彩公司签订过一次固定期限劳动合同后，于2018年6月13日签订了无固定期限劳动合同。谢朝顺工作岗位为总经理秘书。谢朝顺在劳动关系解除前12个月平均工资为14349.88元。中彩公司于2018年12月13日向谢朝顺发送邮件，以谢朝顺存在违反《中彩公司员工考勤、请销假管理办法》（以下简称《管理办法》）的行为为由单方解除与谢朝顺的劳动关系。此前，中彩公司从未向谢朝顺发放过《管理办法》，谢朝顺对此内容一无所知。同时，中彩公司从2018年10月26日开始拖欠工资一直未发放。在此期间，谢朝顺多次与中彩公司进行沟通并表示不存在违规行为希望继续履行劳动合同，但中彩公司随后将谢朝顺的日常办公系统及进出办公区域的门禁权限关闭，导致谢朝顺无法正常上班。中彩公司的上述行为构成违法解除劳动合同，依法应当恢复与谢朝顺的劳动关系。因谢朝顺在中彩公司处的日常工作繁忙，2017年及2018年期间未休年休假共计24天，中彩公司应支付谢朝顺未休年休假工资，中彩公司的上述行为严重违反了《劳动合同法》的相关规定。谢朝顺为维护自身合法权利，故诉至本院。中彩公司辩称，中彩公司与谢朝顺解除劳动关系是因为谢朝顺严重违反了公司规章制度，不存在违法解除情形。谢朝顺的诉讼请求均无事实和法律依据，恳请法院依法驳回谢朝顺的诉讼请求。理由如下：一、为顺应福彩系统的整改要求，中彩公司于2018年10月开始加强公司纪律整肃和加强考勤、请假、外出等事务管理，并向公司全体员工下发了《关于加强考勤管理的规定》，不论违法违纪人员是什么背景、什么关系，都严格依法依规处理。中彩公司对于谢朝顺的相应处理，是落实整改要求的具体措施。二、谢朝顺于2018年11月全月无考勤记录，没有请假也没有按规定进行外出办事审批，严重违反公司的规章制度，中彩公司解除与谢朝顺的劳动合同关系属合法解除，谢朝顺无权要求撤销解除劳动关系通知书并继续履行劳动合同。三、谢朝顺要求支付工资差额和其旷工期间以及合同解除后的工资，均无事实和法律依据。四、谢朝顺要求支付未休年休假工资，没有事实和法律依据，不应得到法院支持。首先，谢朝顺在2018年7月后即处于完全缺勤状态，在这种不到岗、吃空饷的情况下，对其无所谓请假、休假的约束，谢朝顺再主张未休年休假工资，中彩公司不予同意。其次，按照中彩公司的年休假管理，每名员工的年休假状态都是在工作系统员工端上进行实时公示，方便员工时刻了解自己的年假情况，以随时调整申请休假。即使谢朝顺仍有休年假的权利，其也应及时在应休年假的当年度提出申请，否则该年度经过后其申请休年假的权利也相应丧失。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。本院经审理认定事实如下：2019年1月25日，谢朝顺到北京经济技术开发区劳动人事争议仲裁委员会（以下简称开发区劳仲委）申请劳动仲裁，要求：一、确认2013年6月13日至2018年12月21日期间谢朝顺与中彩公司存在劳动关系；二、中彩公司撤销解除劳动合同通知书，继续履行劳动合同；三、中彩公司支付2018年10月26日至11月25日期间工资差额10732.36元；四、中彩公司支付2018年11月26日至12月21日期间工资9896.47元；五、中彩公司支付2017年1月1日至2018年12月31日期间24天未休年休假工资31668.7元；六、中彩公司支付2018年12月22日至2019年1月25日期间工资16494.11元。开发区劳仲委作出京开劳人仲字[2019]第807号裁决书，裁决：一、确认2013年6月13日至12月21日期间谢朝顺与中彩公司存在劳动关系；二、中彩公司支付谢朝顺2017年度、2018年度未休年休假工资31669.7元；三、驳回谢朝顺的其他申请请求。中彩公司同意开发区劳仲委上述裁决书的裁决；谢朝顺同意开发区劳仲委上述裁决书的第一项裁决，不同意上述裁决书的第二、三项裁决，诉至本院。经查，谢朝顺于2013年6月入职中彩公司，任总经理秘书，且双方于2018年6月13日签订了名为《聘用合同》的无固定期限劳动合同。谢朝顺工资构成为月每9000元+岗位补助2000元+交通补助+伙食补助，本月26日至次月25日为一个工资发放周期，谢朝顺离职前12个月平均工资为14349.88元。2018年12月13日,中彩公司向谢朝顺发送了《劳动合同关系解除通知书》，其上载明：“谢朝顺同志：根据你本人2018年11月考勤记录、《管理办法》及《中华人民共和国劳动合同法》，公司按照有关条款及规定，将与你解除劳动合同关系，具体通知如下：1、你在2018年11月考勤中无打卡记录，并未提供经领导审批同意的外出申请单，严重违反公司考勤管理规定第十四条、第十八条、第二十九条规定。2、根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条规定，劳动者严重违反用人单位的规章制度，用人单位可以解除劳动合同。3、请于2018年12月21日前办理完成工作交接并到公司人力资源部办理离职手续。由于你个人原因造成逾期的，造成的一切后果由你本人承担。4、薪资结算截止时间为2018年12月21日，办理完相关工作交接后，未结薪资将转账至你的工资卡上。5、本通知一式两份，公司和你各持一份，具有同等的法律效力。”此后，中彩公司解除了谢朝顺的工作权限，谢朝顺称其于2018年12月21日起即无法进入中彩公司，自此便不再去上班了。为证明中彩公司系合法解除与谢朝顺的劳动关系，中彩公司提交了发布日期为2011年2月26日的《中彩公司员工考勤、请销假管理办法（试行）》（以下简称《试行管理办法》）及相关内部审批文件、中彩公司人力资源部（以下简称人力资源部）发送给公司全体员工的关于加强考勤管理工作的相关通知多封邮件截图、谢朝顺与公司领导及人力资源部的邮件往来截图、2018年10月26日至12月25日谢朝顺的考勤记录、中彩公司办公系统公示《试行管理办法》的截图、中彩公司成立工会的文件、《总经理办公会会议纪要》。《试行管理办法》载明，第十四条为员工没有请假或请假未经批准而擅自离岗或所批准假期期满后仍不到岗上班的，按旷工处理。第十八条为员工旷工按下列规定处理：1.正式员工旷工半天，扣发其月工资总额的10%；旷工一天，扣发其月工资总额的20%，一个考勤月以内旷工两次的或劳动合同期内旷工累计两次者，除按规定扣发其工资外，还须由公司主管领导及人事部门负责人与其进行诫勉谈话，以示提醒、警告；旷工三次者予以解除劳动合同关系；……3.员工日工资按下式计算：日工资=月工资/21.75。第二十九条为外出公干具体规定：1.因公外出办事或出差无法正常打卡者，外出公干前填写《外出申请单》，并完成审批流程，交综合部备案；2.部门经理外出公干须报总经理批准、员工外出公干须报部门和公司主管领导批准；3.员工遇突发情况无法事先申请，应电话向部门经理和公司主管领导请示，并在事毕到岗当日完成《外出申请单》审批，交综合部门备案。人力资源部发送给全体员工的关于加强考勤管理工作的相关通知多封邮件截图载明，发送时间为2015年10月30日的邮件附件为《试行管理办法》、发送时间为2016年12月3日的邮件强调了《试行管理办法》、发送时间为2017年2月21日、2018年10月17日的邮件详细展示和强调了考勤细则、2018年10月17日的邮件强调了考勤细则，提及了《试行管理办法》。人力资源部于2018年11月5日给谢朝顺发送的邮件载明，谢朝顺：1、根据2018年第13期公司经理办公会决议，会议决定：由人力资源部向各部门通报每月外出天数超过7天的人员，各部门内部沟通协调自查，并要求被通报人员作出相应情况说明。2、根据工作流（案涉公司的相关办公、考勤应用程序）外出申请汇总，你在2018年5月-10月期间月外出申请天数超过7天，请于11月7日下班前，提交情况说明。2018年11月27日谢朝顺发送给人力资源部及中彩公司领导的邮件载明，公司领导您好：近期，我委托完成贺总交办的相关工作。特此以邮件方式向各位领导说明外出情况，望批准。2018年11月28日，人力资源部邮件回复谢朝顺称，1、根据公司相关管理规定及人力资源部2018年10月17日、11月23日发送邮件：外出申请必须提前提交，并在工作流中完成相关审批。2、如未及时在工作流提交申请，请根据工作流外出申请流程办理纸质审批，并提交相关证明材料，交至人力资源部。2018年12月3日，人力资源部发布邮件给全体员工载明，……关于对11月考勤中较大问题的处理清理，……谢超顺表示外出完成贺总交办的工作，11月工资暂停发放，要求提交相关证明，待公司调查结束后另行处理。中彩公司提交的打卡记录显示：2018年10月26日至12月25日期间，10月26日、29日、30日均为外出，其余日期谢朝顺均无打卡记录。另，中彩公司办公系统中确有关于《试行管理办法》的公示。根据成立工会的通知，中彩公司的工会成立于2011年12月1日。另查，2018年12月18日，谢朝顺给人力资源部发送邮件称：我已经收到你部门以公司名义向我发送的有关劳动合同的邮件和劳动合同解除通知书。在这里我再次说明的是，自2018年11月起，我一直按照公司总经理贺文的要求完成其交办的任务，认真履行我作为总经理秘书的工作职责。我曾在公司工作流中提交了对应的外出申请，并和主管领导就工作内容进行了充分的沟通。因此我不认为我违反了《劳动法》和公司规章制度中的相关规定。综上，我非常希望公司及你部门能理解我当前特殊的工作方式，让我继续留在公司工作，为公司发挥作用。庭审过程中，谢朝顺自述，2018年10月26日至2018年年底的工作时间内一直在接受相关单位的调查。因2018年11月份在工作流上提出了外出申请未获得审批，故于2018年11月27日委托同事发送了前述内容为“我受委托完成贺总交办的相关工作。特此以邮件方式向各位领导说明外出情况”的邮件。本院认为，本案的争议焦点有二：一是，2018年10月26日至2018年12月21日期间，谢朝顺是否构成旷工。二是，中彩公司是否系违法解除与谢朝顺的劳动关系。关于争议焦点一，根据谢朝顺在庭审中的自述，2018年10月26日至2019年的工作时间期间，其一直在接受相关单位调查，即便是2018年11月27日向公司发送的工作邮件都是委托同事发送的。另外，前述邮件载明“我委托完成贺总交办的相关工作”。一方面，谢朝顺表述相互矛盾，其既表述其2018年10月26日至2018年年底的工作时间在接受相关单位调查，即并未参与中彩公司工作，同时又称2018年11月27日以前的一段时间是在完成领导交办的相关工作；另一方面，即便不考虑谢朝顺打卡考勤情况，除了简单自述称“委托完成贺总交办的相关工作”，谢朝顺未提交任何证据（如具体工作成果、具体工作内容、工作过程等相关证据）以证明2018年10月26日至2018年12月21日期间其确实在参与或完成公司的工作。综上，谢朝顺2018年10月26日至2018年12月21日期间构成旷工。谢朝顺主张中彩公司支付2018年10月26日至2018年11月25日期间工资差额和2018年11月26日至12月21日期间的工资，证据不足，本院不予支持。关于争议焦点二，本院认为，《试行管理办法》自2011年开始施行并公示于中彩公司办公系统中，且多次以人力资源部向员工发邮件的形式加以强调，谢朝顺此前未对该《试行管理办法》提出异议，故该《试行管理办法》对谢朝顺有约束力。加之，中彩公司并非径行认为谢朝顺没有打卡记录属于旷工，进而直接解除与谢朝顺的劳动关系，在解除与谢朝顺的劳动关系之前，中彩公司在通报中指出“谢朝顺表示外出完成贺总交办的工作，11月工资暂停发放，要求提交相关证明，待公司调查结束后另行处理”，表明中彩公司给予了谢朝顺申辩的权利，但谢朝顺并未提供相关证明。在此情况下，中彩公司才解除与谢朝顺的劳动关系。因此，中彩公司解除与谢朝顺的劳动关系，实体上，本院并不持无异议。但是，程序上，用人单位单方解除劳动合同，应当事先将理由通知工会。用人单位违反法律、行政法规规定或者劳动合同约定的，工会有权要求用人单位纠正。用人单位应当研究工会的意见，并将处理结果书面通知工会。本案中中彩公司并未提供相关证据以证明其解除与谢朝顺的劳动合同通知了工会并征询了工会意见，直至谢朝顺提起诉讼，中彩公司亦未举证证明其补正了该程序，故中彩公司系违法解除与谢朝顺的劳动合同。谢朝顺主张撤销中彩公司做出的解除劳动关系通知书，继续履行与谢朝顺签署的无固定期限劳动合同，并支付自2018年12月22日起至与谢朝顺恢复履行劳动合同期间工资，本院予以支持。关于恢复履行劳动合同的具体时间，为切实维护双方当事人权益，本院认为暂计至本判决出具之日为宜。经核算，该数额为27718.7元。若此后继续产生该项费用，谢朝顺可另案起诉。谢朝顺主张确认与中彩公司自2013年6月13日至2018年12月21日期间存在劳动关系，该项请求仲裁裁决已经确认，中彩公司同意该裁决，本院予以确认。谢超顺主张判令中彩公司支付谢朝顺2017年1月1日至2018年12月31日期间未休年休假24天工资31668.7元，仲裁裁决中彩公司支付谢朝顺2017年度、2018年度未休年休假工资31669.7元，中彩公司同意该项仲裁裁决，谢朝顺在本案主张降低该项数额至31668.7元，本院不持异议。综上所述，依照《中华人民共和国劳动法》第三条、《中华人民共和国劳动合同法》第四条、第四十三条、第四十八条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条，《最高人民法院关于适用解释》第九十条之规定，判决如下：一、确认谢朝顺与北京中彩在线科技有限责任公司于2013年6月13日至2018年12月21日期间存在劳动关系；二、谢朝顺与北京中彩在线科技有限责任公司于2018年6月13日签订的《聘用合同》自2020年1月17日起继续履行；三、北京中彩在线科技有限责任公司于本判决生效之日起十日内向谢朝顺支付自2018年12月22日起至2020年1月17日期间的工资27718.7元；四、北京中彩在线科技有限责任公司于本判决生效之日起十日内向谢朝顺支付未休年休假工资31668.7元；五、驳回谢朝顺的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行金钱给付义务，应当依据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定加倍支付延迟履行期间的债务利息。案件受理费5元，由北京中彩在线科技有限责任公司负担（于本判决生效后七日内交纳）。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于北京市第二中级人民法院。审 判 员 霍志勇二〇二〇年一月十七日法官助理 舒 畅书 记 员 赵若含