浙江省义乌市人民法院 民 事 判 决 书 （2019）浙0782民初14501号 原告：虞谷发，男，1957年7月23日出生，汉族，住江西省贵溪市。 委托诉讼代理人：何建军，贵溪市滨江法律服务所法律工作者。 被告：吴齐生，男，1957年9月13日出生，汉族，住浙江省义乌市。 委托诉讼代理人：吴汝伟、沈晓红，浙江商城天马律师事务所律师。 被告：江瑞荣，男，1968年3月14日出生，汉族，住浙江省开化县。 被告：黄国发，男，1968年8月3日出生，汉族，住江西省贵溪市。 原告虞谷发与被告吴齐生、江瑞荣、黄国发提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2019年8月5日受理后，依法适用简易程序，由审判员傅多娇独任审理，于2019年9月3日、2019年12月24日公开开庭进行了审理。原告虞谷发及其委托诉讼代理人何建军、被告吴齐生的委托诉讼代理人沈晓红、被告江瑞荣、黄国发到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告虞谷发向本院提起诉讼请求：判令三被告赔偿原告损失170761.13元。事实与理由：被告吴齐生家建房，其将一至五层的楼房工程发包给被告江瑞荣承包施工，被告江瑞荣将该整个房屋的钉模板工程转包给被告黄国发承包施工，在施工时被告黄国发雇佣原告为其钉模板，其支付原告每天工资300元。2018年11月20日，原告拆隔热层的柱子模板正在打铁卡时，不慎失足从高处摔至五楼平顶面上的檐沟里。原告受伤后被送往浙江大学医学院第四附属医院抢救治疗，原告在该医院住院23天，伤情严重，医疗费59588.51元由被告江瑞荣支付。原告出院后，经贵公众司鉴（2019）临鉴字100号《司法鉴定意见书》的意见为：十级伤残，后续治疗费10000元，误工期150日，护理期90日，营养期90日。原告在雇佣活动中受到人身损害，三被告应予赔偿。 被告吴齐生答辩称：第一被告没有过错，请求驳回对第一被告的诉讼请求：2017年10月15日第一被告将建房工程发包给第二被告，并签订建房协议，在协议中做出如下约定：如果第二被告在施工过程中发生安全事故一切责任由第二被告负担，第一被告不负赔偿责任，且规定不满18周岁和60周岁以上的人不允许进入施工现场，且对保险也进行约定，由第一被告、第二被告各参保一份，费用各自承担，第一被告在中国人民人寿保险公司购买了团体险。对于原告从高处摔落是原告自己在施工过程中存在过错，应该自己承担部分责任。诉状中提到的鉴定意见书不能作为赔偿依据。综上，第一被告对于原告受伤不存在过错，不应承担责任。 被告江瑞荣答辩称：原告发生事故地方已经超出图纸，图纸上这一块是没有的，高处位置也是1.2、1.3米左右。鉴定结果需要保险公司认可，现在保险公司不认可。我已经垫付了5万多医药费。 被告黄国发答辩称：我们承包的是五楼以下的，原告是在六楼摔伤的，是按照点工的意思，原告是在做六楼炮台的时候摔下来的。 原告虞谷发为证明自己的主张，向本院提供如下证据： 1、医疗诊断证明书一份，出院记录一份，证明原告因高处摔伤接受治疗23天的事实。 2、鉴定费票据一份，证明原告花费鉴定费1900元的事实。 3、司法鉴定意见书一份，证明意见为原告伤残十级，误工期150天，护理期90天，营养期90天，后续治疗费10000元。 4、原告的出院计算明细、汇总清单一览表各一份，证明原告花费的59588.51元医疗费是被告江瑞荣支付的。 被告吴齐生质证认为： 1、对证据一的真实性无异议，诊断证明书中的左肾结石与本案无关。 2、对证据二的真实性无异议，鉴定费是原告举证支出，不应该被告承担。 3、对证据三的真实性有异议，司法鉴定应该在治疗终结之后做出鉴定，但是从鉴定书第三页中说明原告去鉴定的时候体内还有固定物，鉴定时间过早，有固定物的应该等固定物取出一个月后进行鉴定，原告在医疗终结前自行鉴定，鉴定结论不客观，不能作为赔偿的依据。 4、对证据四的真实性无异议。 被告江瑞荣、黄国发质证认为：同第一被告的意见。 被告吴齐生为证明自己的辩称，向本院提供如下证据： 1、建房协议复印件一份，证明被告江瑞荣与被告吴齐生在建房协议中约定所有责任由被告江瑞荣承担，被告吴齐生投保建房意外险的事实。 2、投保单及国家企业信息公示系统复印件一份，证明被告吴齐生旧村改造建房意外伤害险通过村委会投保于中国人民人寿保险股份有限公司义乌市中心支公司的相关事实。 3、司法鉴定意见书、发票一份，证明原告伤残的事实。 原告虞谷发质证认为： 1、对证据一的真实性无异议，对合法性和关联性有异议，这份合同是无效的合同，违反了法律法规，损害第三人的利益，各承包人没有相应的建筑资质，所以建房协议无效，不能对抗受害者。 2、对证据二的真实性无异议，虽然江东街道平畴村在保单盖章了，根据保险法第46条规定，这是两个不同的法律关系，这个保险是受害者与保险公司之间的合同约定，是原告享有的，不能排斥侵权之债，除了保险公司赔偿责任之外，原告也可以向第三人追偿责任。 3、对发票真实性、合法性无异议，对关联性有异议，我们之前在江西做过鉴定，没有必要再次鉴定，鉴定费应该由第一被告承担，对鉴定意见书的后期治疗费有异议，我方认为法院应该采纳第一份鉴定报告，支持1万元的后续治疗费用。 被告江瑞荣质证认为： 1、对证据一的真实性无异议，是我签的，我们的合同是按照图纸设计的。 2、对证据二、三无异议。 被告黄国发质证认为：对证据无异议。 被告江瑞荣、黄国发未提供证据。 对于原、被告提供的证据，本院认证如下： 对于原告虞谷发提供的证据。1、证据一、二、四，三被告均无异议，本院对真实性予以认定；2、对证据三，系原告单方委托鉴定，本院已依被告吴齐生的申请对原告的伤残、误工期限等重新进行了鉴定，故本院对该报告不予采信。 对于被告吴齐生提供的证据。1、证据一，建房协议虽为复印件，但该协议系被告吴齐生与被告江瑞荣所签订，被告江瑞荣与原告对真实性均无异议，本院对真实性予以认定。2、对证据二，各方对真实性均无异议，本院对真实性予以认定。3、对证据三的真实性、证明力予以认定。 经审理，本院认定事实如下： 2017年10月15日，被告吴齐生与案外人（甲方）将位于义乌市垂直房以清工方式发包给被告江瑞荣（乙方），约定施工范围从地脚到5层结顶土建工程，包括钢筋焊接（对接）、钢筋调直、内墙沙灰粉刷、外墙沙灰粉刷，不包括地脚挖土、回填及挖孔桩，门窗安装、内外墙油漆、抛光、水电的安装、室内及楼梯的块料铺贴、防水、楼梯栏杆。合同约定正负以上按每平方米185元计算，乙方在施工过程中措施不到位所发生的安全事故，一切后果由乙方承担，合同还约定了其他内容。被告江瑞荣将房屋的钉模板工程转包给被告黄国发，黄国发雇佣原告从事钉模板，工资每天300元。2018年11月20日，原告拆隔热层的柱子模板正在打铁卡时，不慎从高处摔至五楼，原告受伤后被告送至浙江大学第四附属医院抢救治疗，原告住院治疗23天，于2018年12月13日出院，花去治疗费59588.51元，该费用由被告江瑞荣垫付。原告的伤情经贵溪公众司法鉴定中心鉴定，该机构于2019年4月23日出具鉴定意见：被鉴定人虞谷发伤残等级为十级伤残，后续治疗费为10000元，误工期150日，护理期90日，营养期90日。原、被告就赔偿事宜不能协商一致，原告诉至本院。被告方对上述鉴定意见书有异议，被告吴齐生于2019年10月15日申请重新鉴定，本院予以同意后，委托金华天鉴司法鉴定所对原告的伤情进行鉴定，该机构出具鉴定意见为：被鉴定人虞谷发胸12椎体压缩骨折内固定术后，构成人体损伤致残程度十级伤残，误工期限为150天，护理期限为60天，营养期限为90天，后期治疗费用按实际产生为准，鉴定费用3380元，由被告吴齐生支付。原告发生事故时所涉的工程为5层以上，该部分工程仍由被告江瑞荣施工，被告江瑞荣叫被告黄国发施工，被告黄国发叫原告虞谷发做木工活。庭审中，被告江瑞荣与黄国发均认可5楼及以下部分工程系按平方计算工资；5楼以上工程做多少工算多少工，工资已结算，被告江瑞荣称“十来个工”，每工最低300元/天，支付给黄国发3000多元，被告黄国发称工资为3600元，其按300元/天支付给原告虞谷发900元工资。 本院认为：提供劳务一方因劳务自己受到伤害的，根据双方各自的过程承担相应的责任。本案原告受雇于被告黄国发事实清楚，被告黄国发理应承担相应的赔偿责任，本院酌定其赔偿原告各项损失的40%。原告虞谷发在施工过程中未采取安全保护措施，未尽到仔细审慎的义务，应对自己的损失承担一定的责任，本院酌定原告对自己的损失承担15%的责任。被告吴齐生将造房工程发包给没有资质的江瑞荣，存在选任过失，本院酌定被告吴齐生对原告的各项损失承担15%的责任。被告江瑞荣将木工工程转包给没有资质的黄国发，存在选任过失，施工过程中也未采取相应的安全保护措施，未履行好监管责任，存在过错，本院酌定其对原告各项损失承担30%的责任。原告主张各被告承担连带清偿责任，前提须是案涉人身损害被相关部门认定为安全生产事故，而本案不存在该事实，故本院对该部分诉请不予支持。关于原告的合理损失，本院认定如下：医疗费59588.51元，残疾赔偿金87096元（45840元/年×19年×10%），误工费18838.5元（125.59元/天×150天），护理费8053.8元（134.23元/天×60天），营养费4500元（50元/天×90天），住院伙食补助费690元（30元/天×23天），交通费酌定460元，鉴定费5280元，上述共计184506.81元。原告主张后续治疗费，因该费用尚未发生，本院不予支持。精神损害抚慰金，本院酌定4000元，由各被告按比例支付。经计算，被告吴齐生应赔偿原告28382元，被告江瑞荣应赔偿原告56764元，因其已支付59588.51元，故本案不需再支付赔偿款，被告黄国发应赔偿原告75685元。被告黄国发辩称案涉部分工程，其受雇于被告江瑞荣，未提供相应证据予以证明，仅凭庭审中被告江瑞荣与黄国发陈述的计价方式的情况，尚不足以证明其辩称的事实，故本院对被告黄国发的该辩称不予采信。综上，原告虞谷发之诉的合理部分，本院予以支持。依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第二十六条、第三十五条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十条、第十一条、第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、《最高人民法院关于审理的解释》第九十条的规定，判决如下： 一、被告吴齐生于本判决生效后十日内赔偿原告医疗费、残疾赔偿金、误工费、营养费、伙食费、护理费、鉴定费、交通费、精神损害抚慰金共计28382元，扣除已支付的鉴定费3380元，应支付25002元。 二、被告黄国发于本判决生效后十日内赔偿原告医疗费、残疾赔偿金、误工费、营养费、伙食费、护理费、鉴定费、交通费、精神损害抚慰金共计75685元。 三、驳回原告虞谷发的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费1858元（已减半），由原告虞谷发负担280元，由被告吴齐生负担280元，由被告江瑞荣负担557元，由被告黄国发负担741元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于浙江省金华市中级人民法院。 审 判 员 傅多娇 二〇二〇年一月十五日 代书记员 刘 霞