山东省济南市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）鲁01民终11704号上诉人（原审被告）：田某某，男，1967年7月10日出生，汉族，无业，户籍所在地济南市，被上诉人（原审原告）：赵某某，女，1980年4月4日出生，汉族，户籍所在地江苏省无锡市，上诉人田某某因与被上诉人赵某某同居关系子女抚养纠纷一案，不服山东省济南市槐荫区人民法院（2019）鲁0104民初3976号民事判决书，向本院提起上诉。本院于2019年12月2日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。田某某上诉请求：1.撤销济南市槐荫区人民法院（2019）鲁0104民初3976号民事判决；2.判决赵甲由田某某抚养；3.无正当理由不能大幅度增加抚养费，应按照河北省迁安市或济南市抚养一个孩子的平均水平支付抚养费；4.支付抚养费的时间到赵甲18周岁止；5.探视时间为每月一次，每次与赵甲一起生活周六周日两天，每个寒暑假与赵甲一起生活10天以上。事实与理由：1.赵某某已再婚，又生育一女，现在家中有三个孩子要抚养，只能将赵甲寄养在河北迁安农村她母亲抚养。赵某某母亲一人寡居且身体不好，且农村没有好的教育条件。赵某某夫妇没有固定收入和住所，赵甲上幼儿园两年换了三个省份不能算作有固定的生长环境。赵某某正在办理移民美国的绿卡，按规定必须每年在美国居住半年以上，所有根本没有精力照顾赵甲。相较之下，田某某受教育程度高，一个人生活在济南且有固定居所，完全有能力给孩子更好的生活条件和教育，赵甲应判归田某某抚养。2.一审判决的探视时间和具体方式难以执行，赵某某没有固定住所，孩子也与赵某某不住在一起，赵某某可以在探视日以各种理由阻止探视。3.赵某某的大额花销证据均是在起诉之后开庭前办理的，一审认定对该证据认定不合理，其未征求我的意见，明显是临时拼凑，不能作为增加抚养费的理由，应该参照当地的实际生活水平和父母的负担能力来确定。赵某某辩称，1.田某某与赵某某分手时明知其已怀孕数月，但对其不闻不问甚至离开其所在城市，赵甲出生后一直与赵某某共同生活，改变生活环境对孩子明显不利，由赵某某抚养是对孩子最大的保护。2.田某某作为孩子的亲生父亲，没有尽过父亲的义务也没有支付抚养费，直到2015年8月芝罘区法院提交后支付了极少的抚养费，后一直拖欠。田某某有固定收入且长子已经成年，应当支付孩子抚养费到孩子独立生活之日止。3.一审判决的探视时间保障了田某某的探视权，也兼顾了孩子的生活实际。赵某某向一审法院提出诉讼请求：1.判决赵某某之子赵甲由赵某某抚养；2.田某某每月支付抚养费2500元，至赵甲独立生活时止；3.田某某配合到国家认可的机构做亲子鉴定；4.本案诉讼费用由田某某承担。一审法院认定事实：赵某某与田某某于2012年11月相识恋爱并同居，双方未领取结婚证，2013年5月两人因感情破裂分手。赵某某于2013年10月16日生育一子赵甲，赵甲出生后一直跟随赵某某生活。另查明，2015年8月19日，赵甲起诉田某某至烟台市芝罘区人民法院（以下简称芝罘法院），要求：1.田某某支付2013年10月16日至2015年8月16日的抚养费448800（每月20400元）及医药费3514.11元；2.田某某自2015年8月16日起每月支付抚养费20400元及赵甲实际发生的医药费、教育费的1/2（后赵甲撤回了该项诉讼请求）。在该案审理期间，芝罘法院委托烟台毓璜顶医院中心实验室对田某某与赵甲是否有亲生父子关系进行鉴定。2015年10月21日，该实验室出具医学遗传学DNA亲子鉴定报告1份，报告显示：经过医学遗传学DNA鉴定，田某某与赵甲不排除生物遗传父子关系。后该案经芝罘法院调解，田某某于2015年12月14日支付赵甲抚养费22000元（自2013年10月16日至2015年8月15日）、医药费4500元。诉讼过程中，赵某某与田某某均认可赵甲系其二人非婚生子，亦均对赵甲的出生医学证明及亲子鉴定报告无异议。赵某某以赵甲出国需要为由，申请法院委托国家认可的机构再次进行亲子鉴定，田某某表示不同意。田某某在庭审中自认其月固定工资收入为8035元。一审法院认为，非婚生子女享有与婚生子女同等的权利。男女双方解除同居关系后，对子女仍有抚养和教育的权利和义务。本案争议焦点问题有以下几个：一、关于亲子鉴定问题。赵某某以赵甲出国需要为由，要求到国家认可的机构做亲子鉴定，并提交了书面鉴定申请书，在芝罘法院审理赵甲诉田某某抚养费纠纷一案中，经该院委托，鉴定机构已对赵甲与田某某之间是否有亲生父子关系作出明确的结论性意见。赵某某及田某某均认可赵甲系其二人非婚生子，芝罘法院委托的鉴定机构也具备一定资质，双方对鉴定结论都无异议，现赵某某再次提出进行亲子鉴定的理由与本案的最终结果并无直接关联，且田某某明确表示不同意也不配合再做亲子鉴定，故本案无再次进行亲子鉴定的必要，赵某某提出的鉴定申请不予准许。二、关于赵甲的抚养权问题。赵某某要求赵甲归其抚养，田某某也主张赵甲的抚养权。子女的抚养应从有利于子女健康成长的角度出发，结合双方所生之子的年龄、抚养能力、抚养状况等因素考虑，本案原、被告所生之子赵甲现未满六周岁，且其出后一直随赵某某生活，赵某某现在也有抚养孩子的能力，轻易改变孩子的生活环境不利于对孩子的健康成长，故赵甲继续随其母亲生活更为适宜，田某某应支付抚养费。三、抚养费的给付问题。不直接抚养非婚生子女的一方，应当负担子女的生活费和教育费，直至子女能独立生活为止。2015年，经芝罘法院调解，田某某按每月1000元支付赵甲抚养费至2015年8月15日，而此后田某某未支付赵甲抚养费，此期间由赵某某自行垫付，因此赵某某本此诉讼要求田某某支付其垫付的一半的抚养费并无不当，同时也减少了当事人的诉累。至于数额问题，赵某某要求田某某支付自2015年9月份起至其独立生活时止的抚养费（每月2500元）。抚养费的数额，可根据子女的实际需要、父母的负担能力和当地的实际生活水平确定。具体到本案中，赵某某提交的收据显示：赵甲2017年2月-2018年12月在迁安市金圣博幼儿园上学期间每月伙食费380元，保教费1840；2019年1月起，赵甲每月保教费1982元、伙食费330元，此外还包含口才声乐、爵士舞、钢琴、外语、保险、出国等费用，费用显著增加。根据赵甲的实际需要，并参照田某某的收入情况、负担能力和当地的实际生活水平，酌情认定自2015年9月起至2018年12月止，田某某向赵某某返还其垫付的抚养费每月按1200元支付，共计48000元；2019年1月后的抚养费本院酌情按每月2000元支付，其中1月至9月的抚养费共计18000元，2019年10月至赵甲独立生活时止的抚养费可按月支付。四、关于探望权问题。本案中，由于赵甲由赵某某直接抚养，因此作为父亲的田某某对于非婚生子赵甲仍依法享有探望的权利，故田某某请求探望非婚生子赵甲的主张,理由正当予以支持。关于田某某行使探望权的方式、时间、地点如何具体确定,从有利于培养孩子的身心健康发展、促进父子感情交流的目的考虑,确定田某某的探望权为逗留式的探望方式为宜。考虑到田某某多年未与儿子接触，双方情感上已有疏离，故探望时间不宜过长，次数不宜过于频繁，因此在每年偶数月（2月、4月、6月、8月、10月、12月）最后一周的周日上午10时由田某某至赵某某住处将儿子赵甲接出探视，并于当天16时前将儿子赵甲送回赵某某住处，赵某某对此应予配合。综上所述，判决：一、原告赵某某和被告田某某之非婚生子赵甲由赵某某直接抚养；二、被告田某某于本判决生效之日起十日内支付原告赵某某为其垫付的抚养费66000元（2015年9月至2019年9月）；三、被告田某某自2019年10月份起，于每月25日前支付赵甲抚养费2000元，至赵甲独立生活时止；四、被告田某某自本判决生效之日起，每年探视儿子赵甲六次，具体方式为：被告田某某于每偶数月（2月、4月、6月、8月、10月、12月）最后一周的周日上午10时至被告赵某某住处将儿子赵甲接出探视，并于当天16时前将儿子赵甲送回被告赵某某住处，原告赵某某对此应予配合；五、驳回原告赵某某其他诉讼请求。案件受理费100元，依法减半收取50元，由原告赵某某、被告田某某各负担25元。二审中，当事人没有提交新证据。对当事人二审争议的事实，本院认定如下：原审判决认定的事实属实，本院予以确认。本院认为，对于子女抚养问题，应当从有利于子女身心健康，保障子女的合法权益出发，结合父母双方的抚养能力和抚养条件等具体情况妥善解决。本案中，赵甲于2013年10月出生时，田某某与赵某某已经分手五个月，赵甲出生后一直跟随赵某某生活至今已经长达六年多，期间田某某几乎没有见过赵甲，加之赵某某多年所付出的艰辛及精心抚育，也已形成稳定的生活环境，虽然双方均有抚养能力和抚养条件，但田某某自2015年9月一直未能履行抚养义务，现双方矛盾比较激化，此时让赵甲离开母亲赵某某，去一个陌生的环境，无疑是对孩子及母亲的一种更大的伤害，不有利于子女身心健康，因此一审法院判决赵甲由母亲赵某某抚养，并无不当。关于田某某每月支付抚养费2000元是否适当的问题。《最高人民法院关于人民法院审理离婚案件处理子女抚养问题的若干具体意见》第七条“子女抚育费的数额，可根据子女的实际需要、父母双方的负担能力和当地的实际生活水平确定，有固定收入的，抚育费一般可按其月总收入的百分之二十至三十的比例给付。……有特殊情况的，可适当提高或降低上述比例”，本案中，田某某自认其月固定工资收入为8035元，综合考虑赵甲的实际需要以及赵某某、田某某的实际及当地的实际生活水平等情况，一审判决酌定田某某每月承担抚养费2000元，大约是其月收入的25%，并不违反法律规定。《中华人民共和国婚姻法》第二十一条规定：“父母对子女有抚养教育的义务；父母不履行抚养义务时，未成年的或不能独立生活的子女，有要求父母付给抚养费的权利”，及《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国婚姻法〉若干问题的解释（一）》第二十条第二款规定，《婚姻法》第二十一条规定的“不能独立生活的子女”是指尚在校接受高中及其以下学历教育，或者丧失或未完全丧失劳动能力等非因主观原因而无法维持正常生活的成年子女”，故一审法院判决田某某每月支付赵甲抚养费2000元至独立生活止，符合上述法律规定。关于探视时间及方式的问题，一审法院考虑到田某某多年未与儿子赵甲接触，双方情感上已有疏离，探望时间不宜过长，次数不宜过于频繁，故一审判决田某某以逗留式的探望方式每两个月探视一次是适当的。综上所述，上诉人田某某的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费100元，由上诉人田某某负担。本判决为终审判决。审判长  吴万秋审判员  蔺双祝审判员  吕厥中二〇二〇年一月十三日书记员  刘桂凤