苏州市吴江区人民法院民 事 判 决 书(2019)苏0509民初14600号原告：江建国，男，1971年10月12日出生，汉族，住江苏省海门市。被告：中厦建设集团有限公司，住所地浙江省绍兴市柯桥区平水镇环镇东路77号。法定代表人：张国荣，总经理。委托诉讼代理人：吴维贤，江苏五洲信友律师事务所律师。本院于2019年10月31日立案受理了原告江建国诉被告中厦建设集团有限公司（以下简称中厦公司）劳动合同纠纷一案，由审判员王惠依法适用简易程序于2019年12月10日公开开庭进行了审理，原告江建国，被告中厦公司的委托诉讼代理人吴维贤到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告江建国向本院提出诉讼请求：1.被告向原告支付拖欠工资40303元；2.被告向原告支付违法解除劳动关系赔偿金75000元；3.被告向原告支付2017年7月至2019年7月休息日工作拖欠的工资共177241元；4.被告向原告支付因未签订书面劳动合同双倍工资的差额260172元；5.被告赔偿经济补偿60000元（2019年8、9、10、11月四个月的工资）。事实和理由：原告于2017年7月22日进入被告单位工作，从事钢筋预算工作一职，一直未签订一个正式的书面合同，讲好基本工资每月15000元，绩效奖金1万元以上，证书补贴3.5万元一年。2018年6月，吴**润万象府3期开工，原告兼任该项目的项目经理，而另一部分工作还是钢筋预算。2019年7月9日晚上，被告方预算主管对原告说，没有活了，要辞退原告，2019年7月10日，要求原告移交东西，2019年7月12日拿走电脑，没有给书面解除通知，也没有离职协议，原告继续上班直止2019年7月25日，公司断水断电，锁了原告办公室门与宿舍门，不给办公，也不给住，要强行赶走，最后只得报警处理，原告被迫离开。被告不支付工资，也不退还证件。故原告申请了劳动仲裁，对仲裁结果不服。原告认为，申请支付拖欠工资应为40303元，基本工资是每月15000元，工作时间2019年7月份是到7月25日被赶走为止，仲裁认为原告主动配合办理了离职手续，双方协商一致解除劳动关系，工资计算到2019年7月12日，是不对的，原告只是办理了移交，没有任何证据证明办理了离职手续(离职手续也是要开离职证明的)，公司要求移交，原告不得不移交，电脑是他们来搬的，不是原告送过去的，双方也没有离职协议，移交东西与离职是两个概念，移交了不等于离职，移交了也可以委任其他职位，并且原告还有项目经理一职在履行，原告的证书注册，社会保险还在被告单位。2019年7月18日，吴江区人社部门来检查，上面还有原告项目经理的签字。正如仲裁所说，单位没有解除原告的通知，那么哪来的主动配合办理了离职。另外这个事情，原告也咨询过法律援助，咨询过吴江建设局，他们都说这是劳动关系存在期间，叫原告只能继续上班，直到赶原告为止。报警处理是单位不让原告工作的野蛮驱赶，并不是所说的经济补偿纠纷，工作单位既未出具解除劳动合同的证明，也未办理社会保险关系的转移，劳动者还有项目经理一职在履行，协议离职从那里谈起?拖欠工资计算应该计算到2019年7月25日，共计40303元（2000+5000+2000*3+15000*2-2697）。二、仲裁认为双方系协商一致解除劳动关系，这个是不对的，因为原被告之间既没有离职协议。也没有解聘通知，原告也没有过错，是被告粗暴赶走的。所谓协商一致解除劳动关系是有了“协商一致”才能解除劳动关系，没有协商一致就不能解除劳动关系，没有解除就只能上班，而用人单位要付工资，没有办法，他们就赶你离开，而且报警时项目上明确称是“开除员工，不需要任何理由”。另外，移交部分东西，并不能说明离职，原告还有项目经理一职没有解除，在项目上，吴江建设局里，项目经理名字还是原告，没有更换。检查，记录还是原告去签字，资料上的名字还是原告，原告还在担当着一个项目的责任，单位还在为原告交纳着社会保险，能叫离职吗?还能叫“系协商一致解除劳动关系”吗，这里说已经脱离了劳动关系，是后面经济补偿发生的纠纷，能准确吗?1、根据劳动法第五十四条，用人单位必须为劳动者提供符合国家规定的劳动安全卫生条件和必要的劳动防护用品，单位给断电，锁门，不给进办公室，宿舍的行为属于违法行为。2、所有这些说明单位想解除劳动关系，没有任何理由，也没有提前30天书面通知，也没有办理社会保险关系转移，也没有进行职务的免除，以一赶了之的方法解决事情严重违反了劳动合同法第50条、84条，40条、89条，所以违法解除劳动关系的补偿金应为75000元(工作时间2017年7月22日至2019年7月25日，2.5*15000*2)。三、对于仲裁认为的原告的其他仲裁请求不予支持是不准确的，①原告申请被告支付2017年7月至2019年7月休息日工作拖欠的工资共177241元，原仲裁认为结算工资时已经认可劳动报酬，该项请求不支持。原告认为工资签字单是单位的固定格式，对劳动者有强制作用，你不签字，劳动了连这一点都会拿不到，劳动者是被迫签字，已经拿了多少签多少属于正常，另外工资单也没有说明包含了加班费。公司进行考勤制度，都有考勤记录，根据出勤表与出勤天数，原告休息日加班是确实存在的，国家也规定了休息日加班得支付加班工资，而且每月的加班时间不一样，如果包含了加班工资那每月的工资是不一样的，事实是一样的固定15000元基本工资，也说明没有包含加班工资。劳动合同法31条规定，用人单位应当严格执行劳动定额标准，不得强迫或者变相强迫劳动者加班。用人单位安排加班的，应当按照国家有关规定向劳动者支付加班费。另外公司在仲裁中提供了一份交社保的合同，合同里面劳动计酬，加班也是另外给付工资的，不是所说的包含在月工资里面的。所以应该支付加班工资。②原告请求支付因未签订书面劳动合同应给付双倍工资的差额260172元。原仲裁认为已经签订了书面合同，不予支持二倍工资是不对的，仲裁过程中，单位提供了一份交社保的备案合同，原告本人没有。而且工作内容是施工管理不是预算合约，签订日期是2018年4月10日至2021年3月31日，原告认为这份合同是无效的。1、根据劳动法实施细则第36条，用人单位未将劳动合同文本送达职工的，视为未订立书面劳动合同。单位要证明劳动合同给了劳动者，而事实上是原告只签了字，里面的内容是单位后填的，单位只告诉原告是做社保用的，没有关系的。实际工资照15000元发，当时也没有盖章，也没有甲方的单位，内容是空白的，原告本人根本不知道里面的内容，直到仲裁时用人单位提出才知道。现在用来说明原告的工资是不对的，而且原告提供的录音中潘经理讲的签社保的合同，就是指这个。录音004(办公室换锁后去问他们在场有陈鹏飞，王绪新，潘瑶在场)第16：00至16：30说的是签社保的合同，就是指这个合同。2、提供的合同从事的工作不对，原告被安排主要是从事预算工作。3、工资水平不对，如作为项目经理原告在项目上甲方的合同中项目经理是1000元每天，如作为预算员网上招聘也是每月15000元左右，而且实际发放工资也是每月15000元，合同第3页第七条(一)，任何一方变更合同的内容都应该书面通知对方，既然主要的工资不对，与合同有很大变化，也就应该另外签订合同，这份合同就已经作废。可是单位没有以书面形式与原告签订合同，事实上这是个用于交社保的，起降低原告缴费基数作用的合同，合同第6页的本合同一式三份，送劳动保障部门一份，另外下面标注苏州工业园区劳动和社会保障局，苏州工业园区人力资源开发有限公司，如果与公司签订的合同，他不会标注别人的公司。在没有盖后面的章之前，还可认为合同的甲方是苏州工业园区人力资源开发有限公司呢。这也说明它只是一份交社保的备案合同，而且工资与2018年交社保的工资基数是一模一样的。4、实际上单位就没有就实际的劳动关系、工资水平与原告签订过合同，提供的合同第5页第十条第3项规定不得涂改，而第3页中间有涂改现象，应该作废。5、再退一步讲，就算有过合同，合同日期是从2018年4月10日开始，公司敲章更是后面的时间，而劳动关系时间是从2017年7月22日开始，最少违反了劳动合同法第十条建立劳动关系，应当订立书面劳动合同。已建立劳动关系，未同时订立书面劳动合同的，应当自用工之日起一个月内订立书面劳动合同的规定。最少有9个月违法没有订立书面劳动合同，根据劳动合同法82条规定，最少赔偿差额15000*9=135000元。况且后面当月工资就不同，单位也没有补订合同。值得一提的是2017年还有5个月都没有帮原告交社保，也是应该要补偿给劳动者的。所以被告应该补偿不签订书面劳动合同的二倍工资的补偿，与5个月的社保补偿。③原告要求被告返还证书，注销在被告单位的注册，并且赔偿因此带来的损失，仲裁认为不属他的范围。原告认为劳动合同法第五十条明确规定：用人单位应当在解除或者终止劳动合同时出具解除或者终止劳动合同的证明，并在十五日内为劳动者办理档案和社会保险关系转移手续。第八十四条用人单位违反本法规定，扣押劳动者居民身份证等证件的，由劳动行政部门责令限期退还劳动者本人，并依照有关法律规定给予处罚。用人单位违反本法规定，以担保或者其他名义向劳动者收取财物的，由劳动行政部门责令限期退还劳动者本人，并以每人五百元以上二千元以下的标准处以罚款；给劳动者造成损害的，应当承担赔偿责任。劳动者依法解除或者终止劳动合同，用人单位扣押劳动者档案或者其他物品的，依照前款规定处罚。第九条，用人单位招用劳动者，不得扣押劳动者的居民身份证和其他证件，不得要求劳动者提供担保或者以其他名义向劳动者收取财物。这些都是劳动合同法的规定，应该处理与协调，原告也找过劳动执法部门，他们说，劳动仲裁比他们更高，你先仲裁吧。另外根据第八十九条，用人单位违反本法规定未向劳动者出具解除或者终止劳动合同的书面证明，由劳动行政部门责令改正；给劳动者造成损害的，应当承担赔偿责任。第九十一条，用人单位招用与其他用人单位尚未解除或者终止劳动合同的劳动者，给其他用人单位造成损失的，应当承担连带赔偿责任。因为原告的证书注册，社保关系一直在被告单位，还一直担任着项目经理职务，就目前为止，项目经理仍未撤换，社会保险仍在交纳，原告找工作，新用人单位必须要求与上个单位脱离关系。所以没有办法寻找工作，如果找了，被告单位也会上告说劳动者身在两个单位，要求赔偿损失。为此给原告造成了直接的经济损失，甚至无法生活，原告多次催要没有结果，还在继续伤害。所以恳请法院先与执行归还原告证书，要求注销在被告单位的注册，办理社会保险关系的转移，出具体离职证明文件。目前损失赔偿暂定4个月60000元(2019年8、9、10、11月，以在职工资计算)如继续延期应当继续赔偿。为维护自身合法权益，原告提起本案诉讼。被告中厦公司辩称：1.关于未付工资，被告中厦公司服从仲裁认定的劳动报酬的标准，但就双方劳动关系终止日期，双方于2019年7月10日办理了离职交接手续，劳动关系应当于当日终止，劳动报酬理应结算至当日，仲裁委依据该期限认定未发劳动报酬符合客观事实。2.被告中厦公司至始至终从未单方面违法解除与原告之间的劳动合同关系，不应承担违法解除劳动合同赔偿金。原告江建国与工地项目部其他人员之间的口角纠纷，并非被告中厦公司的表示，工程项目部人员混杂，且工地现场认为原告已经办理了移交，就不应该待在工地现场，否则不符合工地安全制度，所以后来有了比如所谓报警的纠纷，但这些都不能证明被告中厦公司违法解除了与原告的劳动关系，原告持续至项目工地纠缠至2019年7月25日，是扰乱工程施工秩序的违法行为，不是所谓的上班。经济补偿金与经济赔偿金是两个不同法律概念，原告在仲裁时没有主张经济补偿金，按照不告不理原则，在查明不应支持经济赔偿金的情况下，也不应当裁决其享有经济补偿金，现服从仲裁关于经济补偿金的裁定。3.关于休息日加班工资问题。首先，双方劳动合同约定原告实行的是不定时工作制，虽然没有经审批，但原告的岗位特性符合该工时制度，根据司法解释的规定，可以按不定时工时制处理。其次，劳动合同中约定，如果存在加班，需要履行加班审批制度，按加班制度处理，原告从未申请报过加班事项。再次，劳动合同约定劳动报酬标准是2697元/月，但实际发放15000元/月，高出部分足以涵盖其超时、休息日、法定节假日上班的工资，原告无事实和理由再向被告中厦公司要求给付该部分费用。最后，证据显示原告对2018年12月31日前的工资是确认全部结清的，也能证明实发工资中是包含加班工资的。四、原被告双方自2018年起签订有书面劳动合同，被告中厦公司不应支付双倍工资。五、关于建造师资格证、安全员证书及损害赔偿问题，不属于劳动争议范围。请求驳回原告江建国的所有诉讼请求。本院经审理认定事实如下：2017年7月22日，江建国进入中厦公司工作，2018年每月工资按照15000元发放，2019年5月底之前按照13000元发放，其中2019年2月发放10000元，2019年6月发放2697元。双方签订劳动合同，劳动合同期限自2018年4月10日至2021年3月31日，合同约定实行不定时工作制，根据工作需要，确认完成工作任务的情况下自行安排工作时间和休息休假，员工本职工作外的加班需按照加班申请制度执行，在加班前发起加班流程进行申报，经作为部门负责人、人力资源部门考勤经办人、人力资源部门负责人审批；工资实行月薪制，每月工资2697元；依法安排劳动者延长工作时间或者在休息日、法定休假日加班的，应依法安排补休或支付相应加班工资，加班加点的工资，以双方经过协商确定的2000元/月的工资为基数计算。2019年7月10日，江建国签署员工交接单，明确所属项目：华润，岗位：预算，工作交接内容：相城班组结账软件、阳台一期班组二期甲方与班组软件，正荣C区甲方对账软件与班组软件对账中的表格提料软件变更软件，华润班组结账软件提料软件二结构软件与进料表格统计表格等等，交接物品：安全帽、马夹、两个显示器、一台主机等。2019年7月25日，江建国报警称：被领导辞退起纠纷，未发生打架，公安部门出警到现场，了解系江建国与王海新因辞退问题发生工资纠纷。中厦公司提供两份表格，该两份表格注明2018年6月，已发经济补偿金5000元，2019年6月，已发经济补偿金5000元，江建国在该表格上签字。2019年8月6日，江建国向苏州市吴江区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求中厦公司支付工资43000元、支付解除劳动关系赔偿金75000元、支付2017年7月至2019年7月休息日拖欠工资177241元、支付二倍工资260172元、支付找工作一个月时间补偿金15000元、返还申请人证书并支付由此造成的损失。2019年10月9日，苏州市吴江区劳动人事争议仲裁委员会作出吴江劳人仲案字【2019】第1684号仲裁裁决书，裁决中厦公司支付江建国拖欠工资32199.55元、经济补偿金30000元，对于其他仲裁申请不予支持。江建国不服上述裁决，在法定期限内向本院提起诉讼。另查明：自2017年7月以来，江建国的一级建造师证书、安全员证一直保存在中厦公司处。江建国陈述其经过多次主张，于2019年11月1日拿回了上述证书。中厦公司认为，江建国的上述证书是保存在中厦公司处，建造师证书在住建局备案的，取消备案需要双方提交劳动关系终止的文件，但双方对劳动关系是如何解除的存在争议，仲裁裁决之后，江建国又起诉到法院，事情处理才有所迟延。以上事实，由原告提供的仲裁裁决书、接处警工作登记表、银行流水，被告提供的劳动合同书、员工交接单、签收单，双方当庭陈述等证据予以证实。本院认为，第一，原告江建国主张被告中厦公司违法解除了劳动合同，应承担经济赔偿金，但未提供充分证据证明其主张。2019年7月10日，原告江建国已向被告中厦公司进行了工作交接，移交了各软件、安全帽、马夹、主机、显示器等工作物品，应视为双方协商一致解除劳动合同，被告中厦公司应支付原告江建国经济补偿金。综合本案证据，本院对原告江建国主张的月工资15000元予以采信，故被告中厦公司应支付原告江建国经济补偿金30000元（15000*2）。第二，用人单位应当足额向劳动者支付工资。双方于2019年7月10日解除劳动关系，故被告中厦公司应支付2019年未足额支付的工资30141.7元（2000+5000+2000+2000+2000+15000+15000/31*10-2697），被告中厦公司认可仲裁裁决的32199.55元，系对其民事权利的处分，故本院认定被告中厦公司应支付原告江建国工资32199.55元。第三，用人单位与劳动者建立劳动关系，应当自用工之日起一个月内订立书面劳动合同。用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。本案中，双方签订了劳动合同，期限自2018年4月10日至2021年3月31日，原告江建国主张2017年8月22日至2018年4月9日期间的未签订合同二倍工资差额，也超过了劳动争议申请仲裁的1年的时效期间。综上，对于原告江建国关于未签订劳动合同二倍工资差额的诉讼请求，本院不予支持。第四，原告江建国主张2017年7月至2019年7月休息日工作拖欠的工资177241元。双方劳动合同约定工资标准为2697元，事实上，2018年度，被告中厦公司按照每月15000元的标准支付工资，原告江建国确认2018年工资全部结清，故原告江建国认可月工资包括了所有的劳动报酬，现原告主张2017年7月至2019年7月休息日工作拖欠的工资，没有事实和法律依据，本院不予支持。第五，用人单位违反劳动合同法规定，扣押劳动者居民身份证等证件的，由劳动行政部门责令限期退还劳动者本人，并依照有关法律规定给予处罚。用人单位违反本法规定，以担保或者其他名义向劳动者收取财物的，由劳动行政部门责令限期退还劳动者本人；给劳动者造成损害的，应当承担赔偿责任。原告主张被告赔偿经济补偿60000元，也就是2019年8、9、10、11月四个月的工资，但未提交相关的证据予以证实,故对该主张,本院不予支持。综上，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十条的规定，判决如下：一、被告中厦建设集团有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告江建国工资32199.55元、经济补偿金30000元。三、驳回原告江建国的其他诉讼请求。如未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费减半收取5元，由原告江建国负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人数提出副本，上诉于江苏省苏州市中级人民法院。同时按照国务院《诉讼费用交纳办法》规定向该院（户名：江苏省苏州市中级人民法院，开户行：中国农业银行苏州苏福路支行，账号：10×××76）预交上诉案件受理费。审判员 王 惠二〇二〇年一月二十日书记员 马文秋附相关法律条文：《中华人民共和国劳动合同法》第三十条用人单位应当按照劳动合同约定和国家规定，向劳动者及时足额支付劳动报酬。用人单位拖欠或者未足额支付劳动报酬的，劳动者可以依法向当地人民法院申请支付令，人民法院应当依法发出支付令。国家机关、事业单位、社会团体和与其建立劳动关系的劳动者，订立、履行、变更、解除或者终止劳动合同，依照本法执行。