山西省运城市中级人民法院 刑 事 裁 定 书 （2020）晋08刑终63号 原公诉机关运城市盐湖区人民检察院。 上诉人（原审被告人）曹龙(曾用名曹飞），男，1986年2月12日出生，汉族，高中文化，户籍所在地山西省运城市临猗县,住运城市临猗县。捕前系山西阳煤丰喜集团职工。2019年7月14日因犯诈骗罪被运城市公安局盐湖分局刑事拘留。2019年7月19日被运城市盐湖区人民检察院批准逮捕。2019年7月20日被运城市公安局盐湖分局执行逮捕。现羁押于运城市盐湖区看守所。 运城市盐湖区人民法院审理运城市盐湖区人民检察院指控原审被告人曹龙犯诈骗罪一案，于2019年11月19日作出（2019）晋0802刑初535号刑事判决。原审被告人曹龙不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问被告人，认为事实清楚，决定不开庭审理。本案现已审理终结。 原判认定，2019年6月17日，被告人曹龙以借车出去买西瓜，将被害人贾某的一辆车牌为晋Ｍ×××××号的启辰黑色轿车借走，随后将该车抵押给彩虹汽贸顺兴车行的杨某处，杨某通过支付宝给被告人曹龙支付抵押款16000元。被告人曹龙收到该款后，用于在百家乐赌博挥霍。2019年7月5日，被告人曹龙又以开车去砂厂赊沙为被害人贾某将上述车辆还押出来为由，让被害人贾某又借来一辆车牌为晋Ｍ×××××号的香槟色荣威轿车，被告人曹龙拿到车后，将该车又抵押给彩虹汽贸顺兴车行的杨某处，杨某通过支付宝给被告人曹龙支付抵押款19000元，抵押款再次用于赌博挥霍。2019年9月18日，经运城市盐湖区价格认定中心作出的运盐价认定【2019】第150号价格认定结论书，认定启辰牌小型轿车价值30000元，荣威牌小型轿车价值38500元。被告人曹龙的诈骗金额认定为68500元。 同时查明:案发后，被告人曹龙于2019年7月14日将被害人贾某的车辆要回返还给被害人，并取得被害人的谅解。 认定上述事实的证据有： 1、被告人曹龙的常住人口基本信息表、犯罪嫌疑人基本情况及涉案人员身份核查表，证明其姓名、性别、出生年月日及户籍所在地等基本信息。 2、到案经过，证明：2019年7月13日21时许，被告人曹龙被群众扭送至运城市公安局盐湖分局刑事侦查大队空港责任区中队。 3、违法犯罪前科记录查询情况，证明：被告人曹龙没有违法犯罪记录。 4、吸毒现场检测报告书，证明：被告人曹龙的检测样本经现场检测，结果呈阴性。 5、谅解书一份，证明：2019年7月14日，两辆车已归还，被害人贾某不追究曹龙的行为和刑事责任。 6、鉴定聘请书、2019年9月18日运城市盐湖区价格认定中心运盐价认定[2019]第150号价格认定结论书及鉴定意见通知书，价格认定结论为：荣威牌小型轿车一辆38500元、启辰牌小型轿车一辆30000元。以上共计68500元。 7、证人张某的证言，主要内容：我认识贾某。2019年7月5日，贾某给我说他找曹龙要他的车，用下我的车，我就把我的晋Ｍ×××××土豪金荣威350轿车（车主王楠）借给他了，当天晚上就把车给了我。第二天，贾某说再用下我的车找曹龙，之后没有还我车。我找贾某要过车，我和贾某、曹龙一起在临猗县城说车的事情，曹龙说他把我的车抵押给石料厂了，需要19000元才能赎回来，我让他凑钱，他说他只有7000元，让我用我的名字首付7000元买一辆车，买下后抵押出去借40000多元，就可以把我和贾某的车赎回来，这辆新车的月供他来还。因我不同意，这件事情就一直放着。 8、被害人贾某的报案材料及陈述，主要内容：2019年6月17日在盐湖区陶村鸿德商砼工地干活时，曹龙给我说天气炎热，想开车出去买个西瓜，我就将我的晋Ｍ×××××黑色启辰R50两厢车钥匙给了曹龙，当天我晚上我给曹龙打电话要车，曹龙说车辆被别人扣走了，说对方要16000元才能把车赎出来，我问曹龙这事怎么解决，曹龙说这两天就解决。到2019年7月5日，曹龙联系我说让我再借一辆车，如果没有借到车就解决不了。2019年7月6日，我借朋友张某的晋Ｍ×××××土豪金荣威350三厢车到了曹龙给我说的地方盐湖区棉被街E网酒店门口，当时曹龙在E网酒店开的房间205号。和曹龙见面后，曹龙说找他叔弄钱给我解决启辰车的事情，让我把车钥匙给他，并说我和他一起去不方便，然后就将我朋友张某的荣威车开走。当天晚上，我问曹龙什么情况，曹龙并没有给我答复，第二天早上曹龙回到酒店说张某的车被石料厂扣走了，说是给对方付16000元才能将张某的车给赎回来。我说车辆是因为你被扣走的，为什么要让我掏钱。曹龙说他找不下钱，让我先垫付，曹龙将我带到盐湖区条山街顺兴车行，曹龙说可以在顺兴车行借8000元，顺兴车行老板说我只是帮忙，让我给他打个25000元的条子。我问曹龙不是8000元吗，怎么变成25000元，顺兴车行老板说曹龙还欠他16000元，老板说这钱和启辰车没有关系，然后我给顺兴车行打了25000元的条子，顺兴车行老板通过支付宝给我转了8000元，我给曹龙通过支付宝转了7000元，说是他在借点钱加上我给他的7000元去解决我朋友张某的车的事情，最后还给我要10000元才能解决我朋友张某车的事情，至今无果。曹龙第一次开我车出去是说他出去买西瓜，车开走第二天给我说玩别人女人被抓住了，车被扣了，对方了50000元树精，他给了34000元，还差16000元，这几天他就能解决。2019年7月7日，曹龙带着我去顺兴车行弄钱赎我朋友张某的荣威350车，到了之后，我看到我的启辰车钥匙，我就知道曹龙把我的车押在这里，老板说这车抵押了16000元，曹龙说钥匙我给车行打25000元借条和汽车买卖协议，就再给我拿8000元，我当时不同意，曹龙说明天拿他媳妇的信用卡套现30000元给老板，我不相信，曹龙就说他给我打25000元的借条，我想着赶快把张某的车赎回来，就同意了。2019年7月5日，曹龙说他找他叔到石料厂赊石子弄钱，弄下钱就解决我的车。当天就把车还给我了，说赊了一车石子。7月6日，他又让我借车去石料厂赊石子弄钱，把荣威车开走后，就再也没有给我。7月7日，曹龙说他欠石料厂老板16000元，荣威车被扣了，拉我去顺兴车行弄钱赎车。我拿到8000元后想着还差8000元才能赎张某的荣威车，我就在手机上赌博玩龙虎斗游戏，我发现我赢不下钱，就和曹龙商量，曹龙说他再换石料厂10000元就把车赎回来，我知道他身上还有3000元，我就给他7000元让他去赎车。当天晚上，曹龙说对方不行，还需要10000元，张某来了问曹龙还需要多少钱，自己赎车，曹龙又说差19000元，就这样说不下来，曹龙也没把赎车的7000元给我。我和曹龙之间没有经济纠纷。我报案当天，顺兴车行的杨兵把两辆车都还给我了，我给曹龙写了一个谅解书，对他的行为表示谅解。 9、被告人曹龙的供述，主要内容：2019年6月17日，我和贾某一起开车到盐湖区陶村鸿德商砼工地，我告诉贾某说让我开一下车让我给别人送一下西瓜，贾某把车钥匙给我，我就开车去了棉被街买了一袋西瓜，送给锦绣花城的沈颜玉，之后，临猗的一个阿姨打电话让我还钱，我想着我手上没有钱，于是就把车开到彩虹汽贸顺兴车行一个叫杨某的人那里，把车押给了杨某，让杨某给我支付宝转账16000元。拿到钱以后，我大车去了E网酒店，开好房间后打开电脑进入赌博网址××，开始打百家乐输完了以后我就在E网酒店睡下来了。过了三、四天，贾某给我打电话问他的车在哪，我说我欠别人钱，别人把车扣走了，贾某说让我处理好，就把电话挂了。大概过了几天，我去陶村鸿德商砼工地见贾某，我说我这几天想办法解决车的问题，贾某说让我解决就行了。2019年7月5日左右，我打电话让贾某到E网酒店过来找我，贾某到了以后我告诉贾某说你的车让人扣了，还有10000元，我找不下钱，就给贾某说让他把他开着来的这辆荣威车给我，我将车放在解州一个料厂，在料场赊点石子，把石子卖了后把他的车先赎回来，然后给料场说对方没给钱，然后把放在料场的荣威车开走，贾某说可以，就把车钥匙给我后走了，到车上以后我给朋友王涛打电话，让他给我联系一个料厂，王涛给我回电话说不行，我就把荣威车开到杨某那，让杨某给我支付宝转账19000元，手机上面玩的赢了5000元，我给了杨某19000元将车取了出来，我开车回到E网酒店，告诉贾某我今天只找了5000元，贾某说明天再联系我，贾某就开着车回去了，我就坐104公交车回到临猗。第二天中午，我到运城E网酒店开好的房间，贾某开车就过来了，我给贾某说我忙，贾某就将车钥匙给我了，并且让我借他300元，我给他后就开车去了杨某处，杨某给我支付宝转账19000元，我坐在路边拿手机开始玩，大概18时，我给贾某打电话说车出了一点问题，我今天回不去了，贾某说明天你赶紧处理。7月11日左右，我告诉贾某说你的车被我押在杨某那，欠杨某16000元，我说你要可以去杨某那把车手续走完，还能拿8000元，我再给你打一个25000元的借条。我和贾某当天就去了杨某那，贾某过去后和杨某签了一个买卖合同，贾某让杨某打了一张25000元的借条，我给贾某打了一张25000元的借条之后，杨某给贾某的支付宝转了8000元，我和贾某一起到E网酒店，我就出去了，当我回来看见贾某在打龙虎斗，一直玩到18时左右，贾某说他不玩了，就通过支付宝给我转账7000元，一直到7月13日到E网酒店说商量这个事情。我第一次借荣威车开车去了临猗见了王涛商量到料场赊石子，结果王涛说料场不同意我押车赊石子，就找到杨某把车押了19000元，我用这钱赌博玩百家乐了，最后我赢了5000元，就把荣威赎回来了，晚上我见到贾某后，贾某把车开走了。第二次我让贾某把车开过来，我直接把车开到杨某那里，又借了杨某19000元，我用这钱在手机上赌博玩百家乐全输了，第二天给贾某说荣威车让我一个债主扣走了。我不认识料场的老板，我让我朋友王涛联系的料场，王涛经常跑车拉石子。8000元的事情是我给贾某说他的车就在杨某那里，让贾某以车主的身份还可以借出来一点钱，借出来的钱可以先解决荣威轿车。我和贾某与杨某谈的时候，杨某让贾某写一份买卖协议再打一张25000元的欠条，刚开始的时候贾某不同意，我说让他考虑下，并且对贾某说我媳妇跟前有张信用卡，我想办法拿出来贷点钱都把这事解决了，我给贾某打了一张25000元的欠条。贾某同意后，写好欠条和买卖协议，杨某通过支付宝给贾某转了8000元。当天，贾某拿着钱在宾馆里玩龙虎斗赌博，他告诉我玩龙虎斗想赢钱太难了，他就不玩了，给我转了7000元，让我想办法把车全部赎回来，我拿着7000元在手机上赌博又输光了。 10、随案移送光盘一张，证明本案犯罪事实和公诉机关递交证据情况。 据以上事实和证据，原审人民法院认为，被告人曹龙以非法占有为目的，采用隐瞒真相的方法，骗取他人财物，数额较大，其行为已构成诈骗罪。被告人曹龙因赌博诈骗，依法应从重处罚。鉴于被告人曹龙当庭自愿认罪、悔罪，案发后，积极退还被害人财产，并取得谅解，依法应对其从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第六十一条、第五十二条、第五十三条之规定，判决：被告人曹龙犯诈骗罪，判处有期徒刑二年，并处罚金五千元。 原审被告人曹龙上诉称，其已取得被害人谅解，原判量刑过重，请求二审从轻处罚。 经审理查明，原判认定事实清楚。认定的证据与原判所列相同，且均经原审庭审举证、质证，本院予以确认。 本院认为，上诉人（原审被告人）曹龙以非法占有为目的，采用隐瞒真相的方法，骗取他人财物，数额较大，其行为已构成诈骗罪。上诉人曹龙因赌博诈骗，应从重处罚。上诉人曹龙自愿认罪、悔罪，案发后，被害人被骗车辆已追回，并取得谅解，可对其从轻处罚。关于上诉人曹龙上诉所提其已取得被害人谅解，原判量刑过重，请求二审从轻处罚的上诉理由，经查，原判已依据其犯罪事实及情节对其合理量刑，本院不再重复考虑，对其上诉理由不予支持。原判认定事实清楚，证据充分，定罪准确，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项之规定，裁定如下： 驳回上诉，维持原判。 本裁定为终审裁定。 审判长  孙雷青 审判员  张建峰 审判员  王旭生 二O二0年元月十九日 书记员  吕 泽