江苏省苏州市中级人民法院民 事 判 决 书(2019)苏05民终10335号上诉人（原审原告）:苏州市吴江公共交通有限公司，住所地江苏省苏州市市吴江济技术开发区淞南路北侧。法定代表人：丁悦，董事长。委托诉讼代理人：李志民，江苏剑桥颐华（苏州）律师事务所律师。委托诉讼代理人：蒋昌顺，江苏剑桥颐华（苏州）律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：郑利军，男，1977年8月21日出生，汉族，住江苏省响水县。上诉人苏州市吴江公共交通有限公司（以下简称公交公司）因与被上诉人郑利军劳动合同纠纷一案，不服苏州市吴江区人民法院（2019）苏0509民初7249号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年11月5日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。公交公司上诉请求：撤销原判，依法改判。事实和理由：1.郑利军在医疗期满后拒不返回公交公司上班，经公交公司书面催告后也未提供任何不能上班的说明，其行为属于无理由旷工，其有权解除劳动关系；2.一审法院未对郑利军提供的部分门诊病历及病假证明进行审查；3.郑利军若病情属实，则其无法从事原工作，其亦有权解除劳动合同。郑利军表示服从一审判决。公交公司向一审法院起诉请求：判令其无须支付郑利军赔偿金24747.18元。一审法院认定事实：郑利军于2016年5月9日与吴江市博瑞杰人力资源有限公司（以下简称博瑞杰公司）签订劳动合同，由博瑞杰公司派遣至公交公司处上班，从事驾驶员工作。2017年6月28日，郑利军与博瑞杰公司解除劳动合同，2017年7月1日，郑利军与公交公司签订劳动合同，工作岗位不变，一直是93路公交车驾驶员。2018年8月份起郑利军陆续休病假，2018年12月10日，公交公司向郑利军发出通知，内容：你从2018年8月6日开始请病假至今已满4个月，请你尽快向公司提供符合规定的实际工作年限，否则将视为你在本公司的工作年限为你的实际工作年限。2018年12月17日，公交公司向郑利军发出通知，内容：你从2018年8月6日开始请病假至今已满4个月，请你于2018年12月24日到公司上班，否则视为旷工。2019年1月2日，公交公司就解除与郑利军的劳动关系征得工会的同意。2019年1月4日，公交公司以其连续旷工7天及以上为由出具了解除劳动合同决议书，解除双方劳动关系。2019年2月27日，郑利军向苏州市吴江区劳动争议仲裁委员会申请仲裁，要求公交公司支付赔偿金42000元。2019年5月7日，苏州市吴江区劳动争议仲裁委员会作出吴江劳人仲案字〔2019〕第481号仲裁决定，裁定公交公司支付郑利军违法解除劳动合同赔偿金24747.18元。公交公司不服仲裁裁决，向一审法院提起本案诉讼。一审另查明：2018年12月21日，苏州高新区人民医院出具疾病诊断证明书，诊断为腰突出，建议休息3天。2018年12月24日，苏州高新区人民医院出具疾病诊断证明书，诊断为腰突出，建议休息4天。2018年12月28日，苏州永鼎医院出具疾病证明书，建议休息3天。2018年12月31日，苏州高新区人民医院出具疾病诊断证明书，诊断为腰突出，建议休息4天。一审审理中，郑利军陈述：我把最后几张病假单发到了微信“朱安全管理互动93路”群里，公司不接受，之后，我又把病假单送到彩虹车队，车队不要，又送到公司在明珠城的办公室，分公司经理张涛也不要。一审审理中，双方确认郑利军解除劳动关系前12个月平均工资为4124.53元/月。以上事实，由公交公司提供的仲裁裁决书、解除劳动合同决议书、返岗通知，郑利军提供的微信聊天记录、医院诊断证明，双方当庭陈述等证据予以证实。一审法院认为，用人单位单方解除与劳动者之间的劳动关系，应提供证据证明其在提出解除劳动关系时主张的理由具有事实和法律依据。第一，公交公司认为郑利军的医疗期届满，郑利军未根据公交公司的通知返岗，属于旷工，因此根据公司《关于公交驾驶员解除劳动合同的规定》中“连续旷工7天以上”规定，解除与郑利军的劳动关系。根据郑利军提供的病假单，2018年12月21日至2019年1月4日期间，医疗机构仍建议休息，且郑利军也将相应病假单发到工作群，公交公司以旷工为由解除与郑利军的劳动关系，没有事实依据。根据劳动合同法的规定，劳动者患病或非因工负伤，劳动者在规定的医疗期满后不能从事原工作，也不能从事由用人单位另行安排的工作的，用人单位提前三十日以书面形式通知劳动者或者额外支付劳动者一个月工资后，可以解除劳动合同。本案中，郑利军患有腰突出，不适宜从事原来的驾驶员工作，公交公司也未另行安排郑利军工作，而直接以旷工为由解除劳动合同，不符合法律规定。一审法院认定，公交公司单方解除与郑利军之间的劳动关系，合法依据不足，属于违法解除劳动合同，应向郑利军支付赔偿金。第二，郑利军于2016年5月9日起由博瑞杰公司派遣到公交公司担任93路公交车的驾驶员，虽郑利军于2017年6月28日提出解除与博瑞杰公司的劳动关系，与公交公司签订劳动合同，但工作岗位、工作场所没有改变，属于劳动者非因本人原因从原用人单位被安排到新用人单位工作，郑利军主张合并计算工作年限，一审法院予以采纳。根据郑利军的工作年限及工资水平，公交公司应支付经济赔偿金24747.18元（4124.53元*3*2）。综上，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条、第四十七条、第四十八条、第八十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条的规定，判决：公交公司于判决生效之日起十日内支付郑利军经济赔偿金24747.18元。受理费减半收取5元，由公共公司负担。二审中，郑利军提供2018年12月24日病历一张、门诊票据两张和2018年12月31日的病历一张、门诊票据两张，证明该两日疾病诊断证明书的真实性；微信聊天记录（当庭展示原始载体），证明其已将2018年12月24日、12月28日两份疾病诊断证明书原件的照片发送到了公交公司微信群中。公交公司对病历的真实性不予认可，对门诊票据的真实性予以认可，对门诊票据的关联性未在本院规定时间内发表质证意见，对微信聊天记录的真实性不予认可。本院认为，郑利军提供的病历、门诊票据、疾病诊断证明书、微信聊天记录均符合证据形式，且能够相互印证，本院均予采纳。公交公司申请对2018年12月24日及12月31日疾病诊断证明书的真实性向苏州高新区人民医院进行调查，但郑利军已提供了相应病历、门诊票据对疾病诊断证明书的真实性进行了进一步证明，而公交公司未提供任何初步证据证明该两份疾病诊断证明书系虚假的，对其调查申请本院不予准许。本院认定的其余事实与原审判决查明事实一致。本院认为，因用人单位作出的解除劳动合同的决定而发生的劳动争议，用人单位负举证责任。本案中，公交公司解除所依据的《关于公交驾驶员解除劳动合同的规定》已经民主程序制定并告知劳动者，可以作为解除双方劳动关系的规章制度依据。本案争议的焦点为郑利军是否存在连续旷工7天以上的违纪行为。公交公司主张郑利军自2018年12月25日起构成旷工，但根据郑利军提供的疾病诊断证明书，2018年12月24日至2019年1月4日期间，医疗机构仍建议其休息，郑利军亦将相应病假单发到工作群，公交公司以旷工为由解除与郑利军的劳动关系，缺乏事实依据。同时，郑利军患有腰突出，不适宜从事原来的驾驶员工作，但公交公司未另行安排郑利军工作，而径行解除劳动合同，亦不符合法律规定。因此公交公司单方解除与郑利军之间的劳动关系系违法解除劳动合同，应向郑利军支付赔偿金。综上所述，公交公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由苏州市吴江公共交通有限公司负担。本判决为终审判决。审 判 长  朱 立审 判 员  汪 文审 判 员  锁文举二〇二〇年一月十四日法官助理  俞 渊书 记 员  王 贞