广东省深圳市宝安区人民法院民 事 判 决 书（2019）粤0306民初14675号原告李然增，男，汉族，1972年10月10日出生，身份证住址吉林省抚松县，委托诉讼代理人冯临襄，广东广和律师事务所律师。被告一三泰和资本管理（深圳）有限公司，住所地深圳市前海深港合作区前湾一路1号A栋201室（入驻深圳市前海商务秘书有限公司），统一社会信用代码914403003597693697。法定代表人赖秉忠。被告二刘志芳，女，汉族，1981年1月18日出生，身份证住址广东省深圳市罗湖区），被告三代鑫，男，汉族，1991年1月16日出生，身份证住址河南省新蔡县，委托诉讼代理人李奔科，广东晟典律师事务所律师。委托诉讼代理人黄丽英，广东晟典律师事务所律师。被告四赖秉忠，男，汉族，1969年11月10日出生，身份证住址江西省赣州市定南县，被告五张涛，男，1980年6月13日出生，身份证住址河南省宁陵县，原告李然增与被告三泰和资本管理（深圳）有限公司（以下简称“三泰和公司”）、刘志芳、代鑫、赖秉忠、张涛合同纠纷一案，本院受理后，依法适用普通程序公开开庭进行了审理。原告李然增及委托诉讼代理人冯临襄，被告赖秉忠暨被告三泰和公司法定代表人、被告代鑫委托诉讼代理人李奔科到庭参加了诉讼。被告刘志芳、张涛经合法传唤，无正当理由拒不到庭，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求，请求判令：1.被告一三泰和公司、被告二刘志芳返还原告购房定金人民币20万元及利息7341.37元（利息以20万元为基数，按照同期银行贷款利息4.35%的标准自2018年6月12日起计算至被告实际付款之日，暂计至2019年4月16日）；2.被告一三泰和公司、被告二刘志芳返还原告服务费18000元；3.被告一三泰和公司、被告二刘志芳返还原告办证费28000元；4.被告三代鑫、被告四赖秉忠、被告五张涛对上述第1、2、3项诉讼请求中被告一三泰和公司的债务承担连带清偿责任；5.本案的全部诉讼费用由五被告承担。具体事实与理由：被告二刘志芳与被告四赖秉忠系夫妻关系，被告三代鑫、被告四赖秉忠、被告五张涛同系被告一三泰和公司的股东。2018年，被告二刘志芳介绍原告购买房屋、负责帮原告办理相关手续，并为此向原告收取服务费。后经被告二刘志芳安排，以被告四赖秉忠所经营的公司——被告一三泰和公司——名义与原告签署了《购房委托书》《按揭贷款服务合同》，合同约定委托代理期限为180个工作日，被告一三泰和公司确保卖方按照合同约定按期过户进行房屋交接，约定购房定金为20万元；被告一三泰和公司为原告提供按揭融资服务，就所购房屋帮助原告向银行等金融机构申请贷款。合同签署后，被告二刘志芳个人收取了原告20万元购房定金以及18000元服务费，并以办理房产证为由收取了原告28000元办证费。后被告二刘志芳通知原告，委托购房交易无法达成，但一直未向原告返还任何费用。原告认为，虽然原告与被告一三泰和公司签署协议，但被告二是实际的委托服务人和收款人，原告与被告一三泰和公司、被告二刘志芳同时存在实际的委托合同关系，被告一和被告二未能完成购房委托，应当返还所收取的全部费用，包括定金、服务费及办证费。而且，按照最高人民法院《关于出借银行账号的当事人是否承担民事责任问题的批复》规定，出借银行账号是违反金融管理法规的违法行为，被告二刘志芳以个人银行账户，代被告一三泰和公司收取合同约定的20万元定金，违反法律规定。根据《公司法》第三条第二款，“有限责任公司的股东以其认缴的出资额为限对公司承担责任”以及《公司法解释二》第二十二条，“公司资产不足以清偿债务时，债权人主张未缴纳出资股东，以及公司设立时的其他股东或者发起人在未缴纳出资范围内对公司债务承担连带清偿责任的，人民法院应当依法予以支持。”被告三代鑫、被告四赖秉忠、被告五张涛均系被告一三泰和公司的股东，分别认缴出资290万元、1420万元、290万元，但均未实缴出资，应在认缴出资范围内对被告一三泰和公司的债务承担连带责任。特此起诉，请求法庭支持原告的诉讼请求。被告一三泰和公司、被告四赖秉忠共同辩称，1.原告称被告四赖秉忠与被告二刘志芳系夫妻关系与事实不符。2.被告一三泰和公司由被告三代鑫、被告四赖秉忠、被告五张涛注册后实际上没有运营，被告二刘志芳想接手被告一三泰和公司，因未联系上被告三代鑫，转让的事宜没有完成。被告二刘志芳借用被告一三泰和公司的名义做业务，期间被告一三泰和公司、被告四赖秉忠从来没有参与被告二刘志芳的经营管理，相关的责任由被告二刘志芳自行承担，与被告一三泰和公司无关，被告四赖秉忠亦无须承担任何责任。被告二刘志芳未到庭参加诉讼，但提交书面答辩状辩称，1.被告二刘志芳不是合同的相对方，合同的相对方为被告一三泰和公司，收款收据亦有被告一三泰和公司出具，被告二刘志芳与被告一三泰和公司之间是内部关系，因此被告二刘志芳不应承担责任。2.根据被告二刘志芳的微信聊天记录，合同约定的业务未能办成有政策原因、其他多方原因综合导致，服务费及办证费等实际已花费的成本、及相应责任不应由被告一三泰和公司单方全部承担。被告三代鑫辩称，1.被告一三泰和公司与被告三代鑫不是适格被告，应驳回原告对两者的相关诉讼请求。被告一三泰和公司自设立以来未实际经营，未开展任何业务，公章由法定代表人暨被告四赖秉忠保管，被告四赖秉忠是实际控制人。而被告二刘志芳不是被告一三泰和公司员工或委托代理人，涉案合同是被告二刘志芳盗用被告一三泰和公司名义向原告提供房产居间服务，并非被告一三泰和公司基于自身经营需要签订的。2.涉案《购房委托书》、《按揭贷款服务合同》直接约束被告二刘志芳与原告，应由被告二刘志芳向原告承担违约责任，被告一三泰和公司不承担任何责任。原告在起诉状中自认“虽然原告与被告一签署协议，但被告二是实际的委托服务人和收款人”，依据《中华人民共和国合同法》第四百零二条规定“受托人以自己的名义，在委托人的授权范围内与第三人订立的合同，第三人在订立合同时知道受托人与委托人之间的代理关系的，该合同直接约束委托人和第三人，但有确切证据证明该合同只约束受托人和第三人的除外。”本案中，被告二刘志芳系委托人，被告一三泰和公司作为受托人仅代签合同，而原告在订立合同时知晓被告一与被告二的关系，因此，涉案合同直接约束原告与被告二刘志芳。3.即使被告一三泰和公司需要承担违约责任，原告要求被告三代鑫承担连带清偿责任无事实和法律依据。《中华人民共和国公司法》第三条、第二十八条规定，“公司以其全部财产对公司债务承担责任”、“股东应当按期足额缴纳公司章程中规定的各自所认缴的出资额”。被告一三泰和公司公司章程第十三条规定“经全体股东一致约定，股东认缴出资额分期缴付：首期缴纳人民币0万元，2036年1月21日前全部缴付到位。”被告一三泰和公司作为企业法人，以其全部财产对公司的债务承担责任。公司章程未违反法律规定，且出资期限未届满，原告要求被告三代鑫对被告一三泰和公司的债务承担连带清偿责任，实际是要求公司股东提前履行出资义务，没有法律依据。《最高人民法院关于适用若干问题的规定（二）》第二十二条规定“公司解散时，股东尚未缴纳的出资均应作为清算财产……公司财产不足以清偿债务时，债权人主张未缴出资股东，以及公司设立时的其他股东或者发起人在未缴出资范围内对公司债务承担连带清偿责任的，人民法院应依法予以支持。”在尚未确认被告一三泰和公司财产不足以清偿本案债务的情况下，原告要求被告三代鑫承担连带清偿责任没有事实和法律依据。综上，涉案合同的当事人为原告与被告二刘志芳，应由被告二刘志芳向原告承担违约责任，被告一三泰和公司及被告三代鑫无须承担责任，请求驳回原告对被告一三泰和公司、被告三代鑫的起诉或诉讼请求。被告五张涛未到庭参加诉讼，亦未提交书面答辩状。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院依法组织了证据交换和举证质证。根据当事人的举证质证意见及庭审陈述情况，本院认定事实如下：2018年6月1日，原告李然增作为委托人（甲方），被告一三泰和公司作为受托人（乙方），双方签订《购房委托书》，约定：第一条委托事项，甲方委托乙方代理购买位于深圳市××大道西南××南侧尚都花园××房产，建筑面积237.61平方米，权属性质为住宅。第二条委托代理期限，乙方自合同订立后次日起180个工作日完成全部委托代理事项，如因甲方原因耽误，工作日相应顺延。第三条，房产价格及付款时间、付款方式，1.房产购买价格为人民币1080万元（净房款），签署本委托支付定金20万元整，购买该房产甲方应交其他相关费用详见附件一；2.付款日期、付款方式为空白。第五条甲方义务，1.及时提供办理产权过户手续所需要的相关证件及材料，并保证在办理过户交易手续时按时到场；2.若甲方申请银行按揭贷款，需及时向乙方提供贷款所需资料；3.按照合同约定的付款方式及时间按时交付房款；4.乙方通知甲方签订房屋买卖合同，甲方应于接到通知之日起三个工作日内到指定地点签订，办理房屋产权变更；5.甲方确保符合银行等贷款并无条件配合乙方指定银行等手续。第六条乙方义务，1.确保卖方按照本合同约定按期过户，进行房屋交接；2.不得违反国家法律法规的相关规定，或与他人恶意串通，损害甲方利益；3.如需变更为甲方代理服务事项、要求和标准，须经甲方同意。第七条其他事项约定，合同履行期间，双方因履行本合同而签署的补充协议和其它书面文件，均为本协议不可分割的一部分，具有同等法律效力；第八条违约责任，1.因不可抗力、国家法律、法规、政策等原因，不能办理房屋权属变更，甲乙双方均不承担违约责任；2.如因甲方中途不办理该委托手续应承担乙方一切损失等手续费用；3.如因卖方原产权证办理不成功，导致本合同无法正常履行，乙方全部返还甲方所交款项，双方免责，合同解除。第十一条补充条款，2018年6月4日，甲方已支付购房定金10万元整，乙方须在一周之内（2018年6月11日）支付剩余定金10万元整。原告李然增在合同上签名打指模、被告一三泰和公司在合同上加盖公章。2018年6月4日，被告一三泰和公司向原告出具收据（NO.1988353），确认收到其支付的购买涉案房屋购房定金10万元；2018年6月11日，被告一三泰和公司向原告出具收据(NO.198355)，确认收到其支付的购买涉案房屋购房定金10万元。上述两张收据，被告一三泰和公司均作为收款单位在收据上加盖公章，被告二刘志芳均作为经手人在收据上签名。原告、被告一三泰和公司、被告二刘志芳均确认，上述两张收据中原告支付的购房定金共计20万元，实际付至被告二刘志芳个人账户。2018年6月1日，原告李然增作为甲方，被告一三泰和公司作为乙方，双方签订《按揭贷款服务合同》，约定：第一条服务项目，甲方拟向银行金融机构或其他融资机构申请贷款人民币1580万元，乙方负责为甲方提供按揭贷款的信息咨询及相关的服务。第二条合同期限，乙方提供服务的期限自2018年6月1日至2019年6月1日。第三条甲方的权利和义务，1.配合乙方收集、整理和传递相关按揭申请材料以及完成其他审查事项；2.保证提交的申请材料及交易行为的真实性，不得提供虚假资料或隐瞒真实情况或采取骗贷等行为；3.保证房产买卖行为是交易双方真实意思的表示，保证其所提供的房地产买卖合约真实有效合法性；4.甲方享有相关银行的按揭贷款政策和政策变动信息；5.甲方需向乙方支付本协议约定的服务费。第四条乙方的权利和义务，1.有权向甲方收取本协议约定的服务费；2.协议期内有权向甲方索取相关的按揭申请材料；3.若甲方的按揭申请符合银行贷款政策和条件的要求，乙方有义务及时将甲方按揭申请递交相关银行，以使银行在约定的工作时间内完成相应审批和放款程序；5.若甲方提供虚假资料或隐瞒真实情况或采取欺诈手段骗取贷款的，乙方有权拒绝提供服务。第五条甲方支付的服务费，乙方所提供的服务，服务费为融资金额的2%（人民币316000元），双方应于银行或融资机构批复当日按多退少补的原则将服务费差额支付给对方。第六条合同的履行及违约责任，1.在合同期内，若甲方不配合或拒绝提交银行所需全部资料、拒绝在相关贷款资料上签字或放弃贷款、采取拖延等行为，导致贷款事宜无法进行的，责任由甲方承担；甲方所向乙方支付的费用不予退还；2.因甲方不配合办理贷款相关手续或不履行本合同约定义务，最终导致银行放款延期或放款不成功的，甲方自行承担由此产生的一切后果，与乙方无关，乙方有权要求甲方支付约定而未支付的服务费，甲方并不得以任何理由向乙方要求退回已收的服务费；3.若甲方已提交贷款申请并与乙方推荐的银行或其他融资机构签约，因银行或其他融资机构原因导致放款延期的，与乙方无关，乙方有权要求甲方支付约定而未支付的服务费，甲方不得以任何理由向乙方要求退回已收的服务费；4.若甲方已履行本合同约定义务，而银行金融机构或其他金融机构审核未通过导致最终放款不成功的，乙方在收到甲方退款申请书后七个工作日内向甲方无息退还所交服务费；7.包括但不限于银行政策或银行内部系统调整等非乙方所能预见的原因，导致利率上浮的，甲方无权要求乙方退还服务费。原告李然增在合同上签名打指模；被告一三泰和公司在合同上加盖公章，被告二刘志芳作为乙方代表在合同上签名。2018年5月31日，原告通过微信转账向被告二刘志芳支付服务费18000元。其后，原告通过银行转账向被告二刘志芳支付办证费28000元。被告一三泰和公司、被告四赖秉忠确认，被告二刘志芳并非被告一三泰和公司的员工，其曾借用被告一三泰和公司的名义开展业务，并实际持有被告一三泰和公司公章。2019年3月22日，被告二刘志芳通过微信聊天向原告确认，涉案购房委托无法完成，系2018年政策变动影响及综合资质因素导致；被告二刘志芳在微信中表示，向原告退返购房定金，但收取的资料相关费用已实际支出，不予退返。另查，1.涉案位于深圳市××大道西南××、××南侧尚都花园××号物业，不动产证号为粤（2018）深圳市不动产权第0180866号，登记权利人为案外人逯遥，份额100%，于2018年8月31日经核准从案外人林兆建名下转移登记取得，登记价人民币1330万元，不动产权资料电脑查询结果表显示合同日期为2018年7月30日。2.被告一三泰和公司成立于2016年1月22日，注册资本2000万元人民币，企业类型有限责任公司，法定代表人暨股东被告四赖秉忠（持股比例71%），被告三代鑫为股东（持股比例14.5%）、被告五张涛为股东（持股比例14.5%）。《三泰和资本管理（深圳）有限公司章程》第十三条约定“经全体股东一致约定，股东认缴出资额分期缴付：首期缴纳人民币0万元，2036年1月21日前全部缴付到位。”3.关于被告二刘志芳持有被告一三泰和公司公章的原因。被告一三泰和公司主张，将公章出借给被告二刘志芳，但对其经营行为并不知情；被告四赖秉忠提供的其与被告二刘志芳微信聊天记录显示，被告二刘志芳于2019年1月2日将被告一三泰和公司公章、私人章财务章和U盾，以及公司章程、地址住所托管、开户许可证等整套资料，通过顺丰快递邮寄给被告四赖秉忠，被告四赖秉忠于2019年1月3日通过微信聊天确认收到。原告主张，签订涉案《购房委托书》、《按揭贷款服务合同》时，被告四赖秉忠本人在场。本院认为，本案为委托合同纠纷。被告一三泰和公司主张与被告二刘志芳无任何关联，但其将公章及公司相关资料交由被告二刘志芳保管、使用，被告二刘志芳利用该公章以被告一三泰和公司的名义签订《购房委托书》、《按揭贷款服务合同》，并作为三泰和公司的代表在《按揭贷款服务合同》上签字，足以使原告认为被告一三泰和公司系合同相对方、被告二刘志芳为三泰和公司代表。被告一三泰和公司对被告二刘志芳使用公司公章开展业务系明知，其主张因未参与被告二刘志芳的经营行为而不承担合同责任的抗辩意见，本院不予采纳。被告三代鑫主张被告一三泰和公司系受被告二刘志芳委托，作为受托人签订涉案合同，但并未提交相应的委托授权材料，被告二刘志芳亦不予认可，该抗辩意见本院不予采纳。合同履行中，被告二刘志芳以个人账户收取原告为履行《购房委托书》支付的购房定金，但收款后以被告一三泰和公司出具了收款收据，原告对此并未提出异议，原告认为被告二刘志芳实际收款、实际提供服务亦是合同的相对方的主张，缺乏依据，本院不予支持。综上，涉案合同的双方主体为原告与被告一三泰和公司。关于返还购房定金的认定。依据本院已认定的事实，2019年3月22日，被告二刘志芳通过微信聊天向原告确认，涉案购房委托无法完成，原告与被告一三泰和公司签订的《购房委托书》及《按揭贷款服务合同》目的已无法实现，原告亦无异议，因此，本院认定涉案合同于2019年3月22日经双方协议解除。原告主张被告二刘志芳于2018年底已确认委托事项无法完成，但未举证证明，本院不予采纳。合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施，并有权要求赔偿损失。原告按合同约定支付了购房定金20万元，因原告对合同目的无法实现不存在过错，被告一三泰和公司应予以返还，并支付逾期返还购房定金的利息，其中利息以20万元为基数，按照中国人民银行同类同期基准贷款利率或全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算，自2019年3月22日起计至清偿之日止。关于返还服务费、办证费的认定。《按揭贷款服务合同》约定，因原告原因导致贷款事宜无法进行的，或银行政策、内部系统调整等非受托方可以预见的原因导致利率上浮的，原告已支付的服务费用不予返还；若原告已履行合同义务，审核未通过的，受托方在收到退款申请书后七个工作日内无息返还已付服务费。原告按合同约定支付了服务费18000元、办证费28000元，被告二刘志芳主张合同目的无法实现系2018年政策变动影响及综合资质因素导致的、服务费及办证费等实际已花费，但并未举证证明无法完成委托事项原因属于合同约定中不予退返服务费的情形，亦未就办理受托事项中实际支出举证，且经本院传票问询亦未到场，应承担举证不能的法律后果，其主张本院不予采纳。因双方对是否退返服务费有争议，结合本案原告起诉时间及合同约定，被告一三泰和公司应返还原告已收取的费用46000元（18000元+28000元）。关于被告一三泰和公司股东的责任认定。依据被告一三泰和公司章程，股东认缴出资额于2036年1月21日前全部缴付到位。在注册资本认缴制下，公司股东依法享有期限利益。原告作为债权人，以被告一三泰和公司不能清偿到期债务为由，请求未届出资期限的股东在未出资范围内对公司债务承担连带清偿责任，缺乏事实和法律依据，本院不予支持。若被告一三泰和公司作为被执行人的案件，人民法院穷尽执行措施后仍无财产可供执行，已具备破产原因，但不申请破产的情形下，原告可以另行主张。综上，依照《中华人民共和国合同法》第九十三条、第九十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：一、被告三泰和资本管理（深圳）有限公司应于本判决生效之日起七日内向原告李然增返还购房定金人民币200000元及利息（利息以200000元为基数，按照中国人民银行同类同期基准贷款利率或全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算，自2019年3月22日起计至清偿之日止）；二、被告三泰和资本管理（深圳）有限公司应于本判决生效之日起七日内向原告李然增返还已收取的费用人民币46000元；三、驳回原告其他诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费5100元，由被告三泰和资本管理（深圳）有限公司负担。受理费原告已预交，其中5100元由本院予以退回。被告三泰和资本管理（深圳）有限公司应在本判决生效之日起七日内向本院缴纳案件受理费5100元，拒不缴纳的，本院依法强制执行。如不服本判决，当事人可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于深圳市中级人民法院。审 判 员 娄   靓人民陪审员 方 奕 斌人民陪审员 黄 楚 芳二〇二〇年一月十日书 记 员 陈炯（兼）书 记 员 李 玉 婷附本案相关法律条文如下：《中华人民共和国合同法》第九十三条当事人协商一致，可以解除合同。当事人可以约定一方解除合同的条件。解除合同的条件成就时，解除权人可以解除合同。第九十七条合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施，并有权要求赔偿损失。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。