山东省青岛市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）鲁02民终208号 上诉人（原审原告）：卢建伟，男，1988年10月11日出生，汉族，住山东省青岛市黄岛区。 委托诉讼代理人：刘运中，山东晨鸿律师事务所律师。 委托诉讼代理人：马晓亮，山东晨鸿律师事务所律师。 被上诉人（原审被告）：青岛胜代机械有限公司，住所地山东省青岛市黄岛区胶南街道办事处北二环路以南、204国道以西。 法定代表人：胜代守，董事长。 委托诉讼代理人：董传基，山东雅圣律师事务所律师。 上诉人卢建伟因与被上诉人青岛胜代机械有限公司（以下简称胜代机械）劳动争议纠纷一案，不服山东省青岛市黄岛区人民法院（2019）鲁0211民初4350号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年1月2日立案后，依法组成合议庭，经过阅卷审查，本院认为本案符合《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条第一款之规定，决定对本案不开庭审理，并于2020年1月14日组织当事人进行了证据和事实核对。上诉人卢建伟及其委托诉讼代理人马晓亮、被上诉人胜代机械的委托诉讼代理人董传基到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。 卢建伟上诉请求：1、请求二审人民法院依法查清事实，撤销青岛市黄岛区人民法院（2019）鲁0211民初4350号民事判决书，将本案发回重审或改判胜代机械按照一审诉讼请求的数额支付经济补偿金、支付2018年9月份工资差额779.27元；2、上诉费由胜代机械承担。事实与理由：胜代机械未按照法律规定支付卢建伟停产期间的工资，属于克扣行为，胜代机械应当按照法律规定向卢建伟支付经济补偿金。胜代机械因环保问题在2018年8月27日至9月12日期间停产放假，没有按照法律规定支付全额工资，卢建伟为证明该事实提供了与胜代机械人事课长卢平平的通话录音、证人出庭作证、视频资料、照片、工资表、工资单等予以证明。如果按照胜代机械的说法给卢建伟计了考勤发放了全额工资，9月份出勤工资比正常出勤工资少，卢建伟提交的9月份工资单中列了不出勤工资项目，证明胜代机械在停产期间是按照最低工资的70%计算的出勤工资，未按全额工资计算出勤工资。 胜代机械辩称：1、双方劳动关系存续期间的各项工资待遇，包括加班工资等，胜代机械均依法足额支付，卢建伟主张的拖欠工资、加班工资、带薪年休假工资及2018年11月的工资、高温补贴，没有事实依据，应当依法驳回。2、卢建伟于2018年11月24日书面提出解除劳动合同，其主张胜代机械存在违法行为不属实，因此，卢建伟以此主张经济补偿金没有法律依据。综上，卢建伟的各项请求无事实依据，请求法院依法驳回。 卢建伟向一审法院起诉请求：1、确认卢建伟与胜代机械的劳动合同于2018年11月24日解除；2、胜代机械支付卢建伟经济补偿金65000元；3、胜代机械支付卢建伟2018年11月的工资9000元；4、胜代机械支付卢建伟2012年7月18日至2018年11月23日期间被拖欠的工资70000元、加班工资110000元、带薪年休假工资44827.59元；5、胜代机械支付卢建伟2012年至2018年的高温补贴5600元。 一审法院认定事实：1、2012年7月18日，卢建伟到胜代机械工作。卢建伟在胜代机械工作至2018年11月23日，2018年11月24日，卢建伟向胜代机械邮寄解除劳动合同报告书，以胜代机械无故拖欠工资、克扣工资等为由，要求解除与胜代机械的劳动合同。2018年11月25日，胜代机械收到卢建伟邮寄的解除劳动合同报告书。2018年12月12日，胜代机械为卢建伟办理了解除劳动关系手续，解除原因是个人申请解除劳动合同，解除日期为2018年11月24日。2、2018年11月，卢建伟正常工作19天，应发工资2558.07元，扣除养老保险619.52元、医疗保险154.88元、失业保险23.23元、住房公积金756元，胜代机械实际支付给卢建伟2018年11月工资1034.44元。卢建伟解除劳动合同前12个月平均工资为7690元。卢建伟已休2017年、2018年年休假。卢建伟对2018年8月份工资没有异议，认可2018年9月份因环保问题休班6天。3、2018年12月11日，卢建伟向青岛西海岸新区青岛市黄岛区劳动人事争议仲裁委员会提起仲裁，请求裁决确认卢建伟与胜代机械之间的劳动合同于2018年11月24日解除，并由胜代机械为卢建伟办理解除劳动合同手续，胜代机械支付解除劳动合同经济补偿金65000元、2018年11月工资9000元、拖欠的工资70000元、加班工资110000元、带薪年休假工资44827.59元、高温补贴5600元。2019年2月1日，青岛西海岸新区青岛市黄岛区劳动人事争议仲裁委员会出具青黄劳人仲案字[2019]第10135号裁决书，裁决卢建伟与胜代机械自2018年11月24日劳动关系解除，胜代机械为卢建伟办理解除劳动合同手续，驳回卢建伟的其他仲裁请求。卢建伟对该裁决书不服，诉至一审法院。 一审法院认为，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。 卢建伟对2018年11月工资1034.44元没有异议，一审法院予以确认。卢建伟主张胜代机械拖欠其2012年7月8日至2018年7月、2018年10月期间的工资，未向一审法院提交证据，对其主张，不予支持。胜代机械已按正常出勤给卢建伟发放了2018年9月份休假6天的工资，卢建伟主张胜代机械未足额发放2018年9月停工期间的工资，没有事实和法律依据，一审法院不予支持。 《最高人民法院（三）》第九条“劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任”。卢建伟主张加班，未提交加班的证据。根据胜代机械提交的工资表所记载的加班数，经核算,胜代机械支付给卢建伟的加班费，符合法律规定。故，对卢建伟要求胜代机械支付加班费的请求，一审法院不予支持。 卢建伟未提交证据证明其未休2012年至2016年的带薪年休假，其要求胜代机械支付该期间带薪年休假工资，没有事实和法律依据，一审法院不予支持。卢建伟已休2017年、2018年带薪年休假，对其要求胜代机械支付带薪年休假工资的诉讼请求，一审法院不予支持。 胜代机械已足额向卢建伟支付了2017年、2018年防暑降温费，对卢建伟主张2017年、2018年防暑降温费的请求，一审法院不予支持。卢建伟未提交证据证明胜代机械未支付2012年至2016年期间的防暑降温费，对卢建伟要求支付该期间防暑降温费的请求，一审法院不予支持。 胜代机械没有《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条规定的用人单位应当支付经济补偿金的情形，故，卢建伟要求胜代机械支付经济补偿金，于法无据，一审法院不予支持。 因胜代机械已为卢建伟办理了解除劳动合同手续，卢建伟在庭审中放弃要求确认卢建伟与胜代机械于2018年11月24日解除劳动合同的请求，系对其权利的处分，一审法院予以确认。 综上，一审法院依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条，《最高人民法院（三）》第九条，《职工带薪年休假条例》第三条，《最高人民法院》第二条之规定，判决：驳回卢建伟要求青岛胜代机械有限公司支付经济补偿金65000元、2018年11月工资9000元、2012年7月18日至2018年11月23日期间拖欠工资70000元、加班工资110000元、带薪年休假44827.59元、高温补贴5600元的诉讼请求。本案案件受理费10元，减半收取5元，由卢建伟负担。 本院认为，根据业已查明的事实和双方当事人在二审期间的诉、辩主张，本案二审的争议焦点问题为胜代机械是否存在少发工资的情形。卢建伟主张其每月工资包含“出勤工资”项目，其2018年9月份的出勤工资与其他月份相比存在少发现象，以此主张胜代机械存在欠付工资的情形，并以此为由提出解除劳动合同，胜代机械应当支付经济补偿。胜代机械在本案一、二审期间均解释称，出勤工资计算标准复杂，包含岗位工资、岗位补贴、系数等，与出勤天数不形成正比关系。综合本案案情和双方当事人在本案一审期间提交的工资表、工资单、考勤表等证据，本院认为，卢建伟提交的证据不足以证明双方已明确约定“出勤工资”仅由出勤天数决定，胜代机械关于“出勤工资”的解释符合常理，本院予以采纳。胜代机械根据劳动者每月的工作情况综合计算劳动者的出勤工资，不违反法律规定。卢建伟在2018年9月份的实得工资与其他月份相比不存在明显的劳动报酬无故减少情形，且不低于法定最低标准，卢建伟主张胜代机械存在少发工资情形，依据不足，本院不予采纳。卢建伟要求胜代机械支付经济补偿，不符合法律规定，本院不予支持。卢建伟的其他仲裁请求，双方当事人均未提出上诉，视为认可一审判决，本院予以确认。 综上所述，卢建伟的上诉请求不能成立，应予驳回；一审认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条第一款、第一百七十条第一款第（一）项、第一百七十五条之规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费10元，由上诉人卢建伟负担。 本判决为终审判决。 审判长  陈明明 审判员  孙 琦 审判员  齐 新 二〇二〇年一月十五日 法官助理 王莉莉 书记员胡浩东 书记员于国英