浙江省金华市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2019）浙07民终6681号 上诉人（原审被告）：中国平安财产保险股份有限公司临海支公司，住所地：临海市大洋街道开发大道226-234（双号）。 负责人：鲍君学，该公司经理。 委托诉讼代理人：王霞，浙江金哲律师事务所律师。 被上诉人（原审原告）：钱祥莲，女，1955年9月16日出生，汉族，住金华市金东区。 委托诉讼代理人：赖建军，金华市婺城区金德法律服务所法律工作者。 委托诉讼代理人：徐锦钟，金华市婺城区金德法律服务所法律工作者。 原审被告：徐达松，男，1976年10月26日出生，汉族，住临海市。 上诉人中国平安财产保险股份有限公司临海支公司（以下简称平安财险临海支公司）因与被上诉人钱祥莲、原审被告徐达松机动车交通事故责任纠纷一案，不服浙江省金华市金东区人民法院（2019）浙0703民初2980号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年12月3日受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人平安财险临海支公司的委托诉讼代理人王霞，被上诉人钱祥莲的委托诉讼代理人徐锦钟到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。 平安财险临海支公司上诉请求：1、请求撤销一审残疾赔偿金77928元，改判残疾赔偿金按参与度60%计算，即77928*60%=46756.80元；2、本案诉讼费用由钱祥莲承担。事实和理由：一审对残疾赔偿金计算错误，根据一审查明的事实，钱祥莲经平安财险临海支公司申请鉴定作出的鉴定结论记载钱祥莲左肩部有陈旧性损伤，并鉴定认为其自身因素为次要作用，本案中事故造成钱祥莲的伤残等级为事故外因及自身因素共同作用导致，但一审在这认定上未采纳专业的鉴定结论，判决由平安财险临海支公司承担所有含自身因素导致的后果，显然错误。综上，一审判决确有错误，请求依法改判。 钱祥莲答辩称，1、一审法院从侵权角度进行判决合情合理，2、第一次鉴定已经知道钱祥莲的陈旧伤，已经做出全面的妥善的处理，所以不存在后面的二次鉴定的片面情况，以偏概全。请求驳回平安财险临海支公司的上诉请求。 徐达松未提交答辩意见。 钱祥莲向一审法院起诉请求：1.判令徐达松赔偿医疗费、交通费、误工费等各项损失共计196902.2元；2.由平安财险临海支公司在保险范围内先予赔偿，不足部分由徐达松赔偿。庭审中钱祥莲增加医疗费诉请258.25元，并请求精神损害抚慰金在交强险内优先赔付。 一审认定的事实：2018年3月21日15时16分许，徐达松驾驶浙Ｊ×××××号小型轿车行驶至金华市金东区站圆盘由南往北行驶往左转弯时，与对向行驶的钱祥莲骑行的无号牌自行车发生刮擦，造成钱祥莲受伤及两车损坏的交通事故。交警部门的责任认定结果：徐达松驾驶机动车左转弯时未确保安全行车，负事故的全部责任。受害人概况：钱祥莲因事故造成左肩袖损伤、右膝内外侧半月板撕裂、胸12椎体右侧横突骨折等多处损伤，为此住院治疗126天。机动车使用人与其他赔偿义务主体：浙Ｊ×××××号小型轿车系徐达松本人所有。涉案保险合同的主要内容：浙Ｊ×××××号小型轿车在平安财险临海支公司投保有交强险及商业三者险100万元，并投保有不计免赔险，事故发生在保险期限内。司法鉴定结论：浙江千麦司法鉴定中心金华（正路）所[2019]临鉴字第122号鉴定意见书（钱祥莲申请）：1.钱祥莲于2018年3月21日因交通事故致左肩袖冈上肌腱、冈下肌腱撕裂，左肩关节积液，经手术治疗，目前遗留左肩关节功能障碍，评定为十级伤残。2.本次外伤所需的误工时间评定为180日，护理时间评定为126日（住院期间），营养时间评定为60日。金华天鉴司法鉴定所[2019]临鉴字第1718号司法鉴定意见书（保险公司申请）：1.被鉴定人钱祥莲因本案损伤及自身因素致伤残的参与度，分析认为本次损伤为主要作用，自身因素为次要作用。2.经审查其治疗过程，未发现明显不合理之处。钱祥莲各项损失：1.医疗费：77126.26元；2.住院伙食补助费：3780元（30元/天×126天）；3.营养费：3600元（60元/天×60天）；4.护理费：18900元（150元/天×126天）；5.交通费：2520元；6.残疾赔偿金：77928元（45840元/年×17年×10%）；7.精神损害抚慰金：4000元；以上合计人民币187854.26元。垫付款情况：徐达松垫付8000元；平安财险临海支公司垫付10000元。 一审法院认为：交警部门对该事故所作的事实及责任认定客观真实，予以采纳。徐达松因过错侵害他人民事权益，依法应当承担侵权责任。平安财险临海支公司作为肇事车辆的保险人，应在保险责任范围内承担赔偿责任。平安财险临海支公司抗辩钱祥莲的伤残与其陈旧性损伤相关，残疾赔偿金应考虑到参与度按60%计算，一审法院认为，保险公司申请鉴定作出的鉴定结论记载钱祥莲左肩部有陈旧性损伤，但该鉴定意见也载明“因为撕脱骨折已呈骨性愈合，但本次损伤有左肱骨头挫伤、左侧肩关节肩袖损伤，见冈上肌肌腱撕裂伤及左肩关节半脱位，均可影响左肩关节活动功能”，“虽被鉴定人存在肩关节陈旧性伤，但本次损伤基础明确”，故最终鉴定虽认为其自身因素为次要作用，但从鉴定意见的表述来看，说明钱祥莲因本次交通事故造成的损伤基础明确，其陈旧性损伤对左肩关节功能障碍的影响显然小于本案事故直接所致损伤的影响，且本案中钱祥莲自身原有疾病和体质缺陷不是侵权法意义上被侵权人的“过错”，不应作为减轻侵权人责任的理由，故对保险公司就参与度的意见不予采纳。结合钱祥莲的实际损伤情况，对精神损害抚慰金酌定为4000元；营养费以60元/天计算为宜。钱祥莲的误工时间虽已鉴定，但其已超过法定退休年龄，也未举证证明其在事故发生前仍有务工收入，故对误工费的主张依法不予支持。钱祥莲主张的医疗费虽有统筹基金报销部分，但此系钱祥莲与有关社会保险机构之间的关系，赔偿义务人的侵权责任不能据此减轻。钱祥莲因本次事故而产生的合理医疗费，结合案件实际情况，超出交强险医疗费限额部分的按5%比例酌定非医保费用为3356元，该部分费用不在商业险赔偿范围，应由徐达松承担。徐达松已为钱祥莲垫付的费用，在扣除其应承担的非医保、诉讼费及鉴定费之后，余款从保险公司的赔偿款中直接退还。综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第二十二条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条之规定，判决：一、由中国平安财产保险股份有限公司临海支公司在保险责任范围内赔偿给钱祥莲因交通事故造成的损失计184498.26元，扣除其已垫付的10000元，余款174498.26元于判决生效后十日内履行完毕（支付至钱祥莲中国农业银行62×××10账号172376.26元，退还给徐达松2122元）。二、由徐达松赔偿钱祥莲因交通事故造成的非医保费用计3356元，款已履行完毕。三、驳回钱祥莲的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费692元（钱祥莲已预交），由钱祥莲负担70元，徐达松负担622元。鉴定费1900元（钱祥莲已预交），由徐达松负担。鉴定费2150元（中国平安财产保险股份有限公司临海支公司已预交），由中国平安财产保险股份有限公司临海支公司负担。 二审中，各方当事人均未提交新的证据。 本院经审理认定的事实与原审法院认定的事实一致。 本院认为，关于平安财险临海支公司所提钱祥莲的伤残等级系其自身因素与交通事故共同作用的结果，应当根据参与度的鉴定报告，按照60%计赔残疾赔偿金。经查，虽然根据金华天鉴司法鉴定所司法鉴定意见书，钱祥莲因本案损伤及自身因素致伤的参与度，本次损伤为主要作用，自身因素为次要作用。但钱祥莲自身疾病是事故造成损害后果的客观因素，与损害后果之间并无法律上的因果关系，钱祥莲对于损害的发生或者扩大没有过错，不存在减轻或者免除侵权人赔偿责任的法定情形。钱祥莲不应因个人体质状况对交通事故产生的损伤存在一定影响而自负相应责任，一审对平安财险临海支公司的参与度意见不予采纳，并无不妥。故平安财险临海支公司的上述主张，依据不足，本院不予支持，其上诉请求不能成立，应予驳回。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费400元，由上诉人中国平安财产保险股份有限公司临海支公司负担。 本判决为终审判决。 审 判 长 楼淑馨 审 判 员 徐肖闻 审 判 员 张燕燕 二〇二〇年一月九日 代书记员 吴晓雯