河南省郑州市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）豫01民终25593号上诉人（原审原告）：张艳霞。委托诉讼代理人：李秋萍，河南大象律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：黄洪亮。被上诉人（原审被告）：中国平安财产保险股份有限公司郑州中心支公司。负责人：李迅，系该公司总经理。委托诉讼代理人：陈蕾，系该公司员工。上诉人张艳霞因与被上诉人黄洪亮、中国平安财产保险股份有限公司郑州中心支公司（以下简称“保险公司”）机动车交通事故责任纠纷一案，不服河南省郑州市惠济区人民法院（2019）豫0108民初7056号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年12月26日立案后，依法组成合议庭，开庭进行了审理。上诉人张艳霞及其委托诉讼代理人李秋萍，被上诉人保险公司委托诉讼代理人陈蕾到庭参加诉讼。被上诉人黄洪亮经本院传票传唤未到庭。本案现已审理终结。上诉人张艳霞上诉请求：1、撤销原判，依法改判被上诉人赔偿上诉人369594.38元；2、本案一、二审诉讼费用由二被上诉人承担。事实和理由：一、一审判决认定误工费标准及期限错误，标准应当按照上诉人受伤前的平均工资216.54元/天，期限应当计算到伤残鉴定出具前一日，共计562天。一审中，上诉人提供的合同、单位出具的误工证明和工资表、完税证明等足以证明上诉人受伤前的平均工资；同时，上诉人因本次事故一直住院治疗，无法工作，三次住院共计408天，最后一次出院时间为2019年6月10日，2019年7月6日出具的伤残鉴定报告。根据《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第20条的规定，误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工，误工时间可以计算至定残日前一天。二、一审判决认定护理费期限错误，仅支持150天，住院期间408天护理期限未支持。上诉人因本次事故一直住院治疗，仅三次住院就共计408天。同时，鉴定报告载明“伤后150日内建议一人护理（住院期间护理人数遵医嘱）”。由此可知，伤后150天是指出院后还需要护理期限，一审法院仅支持了150天严重缺乏事实和法律依据。三、一审判决未支持任何交通费，与事实不符。上诉人因本次事故住院治疗共计408天，按照每天20元计算，交通费共计8160元，这属于客观事实，但是一审法院以未提供证据证明为由不予支持，严重违反客观事实。四、一审判决精神损害赔偿金1万元，远不足以弥补上诉人的精神损害，应支持2万元。上诉人因本次事故住院408天，经历5次手术，至今腿脚仍未恢复。同时，为了照顾上诉人，上诉人的配偶雪地滑倒，婆婆因上诉人受伤后照看不周于同年逝世。综上，请求二审法院依法改判。被上诉人保险公司辩称，上诉人在一审审理时与我司以及一审法院共同选定河南省直第三人民医院司法鉴定中心作为鉴定机构，鉴定结果为九级伤残加一处十级伤残，误工期限鉴定为伤后365日，护理期限鉴定为伤后150日，一审法院事实认定清楚，判定合理。因一审时上诉人未提交任何关于本次事故的交通费票据，故一审法院未支持其任何交通费判定事实清楚，如上诉人提交与交通事故有关的住院期间的交通费票据，我司予以认可。事故中上诉人负次要责任，对于其一处九级伤残、十级伤残，一审法院酌定为1万元，一审法院判决合理。综上，请求二审法院驳回上诉，维持原判。原审原告张艳霞向一审法院起诉请求：1．被告赔偿原告各项损失共计369594.38元；2．本案诉讼费由被告承担。一审法院认定事实：案涉道路事故认定书认定，被告黄洪亮驾驶机动车违规停车、开关车门与未在非机动车道驾驶电动车的原告相撞，黄洪亮负事故主要责任，原告负事故次要责任。2017年12月20日至2018年2月13日，原告被送往郑州市惠济区人民医院住院治疗，出院诊断显示：1．右小腿皮肤撕脱伤伴皮肤肌肉软组织缺损；2．右小腿开放性外伤并血管神经损伤；3．右小腿开放性外伤累及肌腱；4．右小腿皮肤潜行剥脱伤伴异物。出院医嘱显示：1．加强护理，增加营养，保持伤口清洁干燥，每周复查一次；2．卧床休息3个月，适当功能锻炼，配合消肿治疗、理疗按摩，不适随诊。2018年6月15日至2018年8月7日，原告在郑州仁济医院住院治疗。出院医嘱显示：1．继续右下肢康复治疗；2．合理膳食，注意休息，避免过度负重；3．适当功能锻炼，防止锻炼不当引起的关节僵硬，骨折，肌肉萎缩，肌肉粘连，创伤性关节炎等不良后果；4．继续神经电刺激，促进神经恢复，必要时行手术治疗；5．后期行疤痕治疗，避免疤痕粘连加重，疤痕增生严重，必要时行手术治疗；6.2周后来院复诊，康复训练指导，不适随诊。2018年8月9日至2019年6月10日，原告在郑州仁济医院住院治疗。出院医嘱：1．继续行右下肢相关物理治疗；2．注意保暖，继续行右下肢功能锻炼，防止因锻炼不当引起的肌肉、肌腱、神经再次损伤等不良后果；3．合理饮食，院外继续抗疤痕治疗，防止疤痕挛缩引起的右下肢功能障碍加重等；4．患肢皮肤感觉未完全恢复，防止烫伤、冻伤等意外发生；5．近期禁止右下肢过度负重，防止发生其他意外损伤；6.4周复诊，康复指导，若遇不适及时就医。诉前，被告保险公司委托鉴定机构对原告的伤残等级进行鉴定，2018年4月26日，河南唯实司法鉴定中心作出的伤残程度鉴定意见书显示：张艳霞右踝关节功能障碍的伤残等级为十级。原告花费鉴定费700元、鉴定检查费596元。在诉讼过程中，原告向一审法院申请委托鉴定机构对原告伤情进行伤残等级进行鉴定，并对原告的营养期、误工期、护理期及人数进行评定。一审法院委托河南省直第三人民医院司法鉴定中心进行了司法鉴定，该所于2019年7月6日出具的鉴定意见书显示：1．张艳霞右足肌瘫评为一项九级伤残，右小腿损伤遗留右小腿前群肌力3级评为一项十级伤残；2．张艳霞的误工期评定为伤后365日，伤后150日内建议一人护理（住院期间护理人数遵医嘱），伤后60日内建议加强营养促进损伤恢复。原告花费鉴定费1600元，鉴定检查费1515元。原告住院期间，共花费医疗费用160277.97元。2019年7月26日，原告购买医疗仪器器械手动轮椅花费5380元。原告母亲刘水莲，生于1947年9月5日，共育有4个子女。2018年河南省城镇居民人均可支配收入为31874.19元／年。2018年河南省人均生活消费支出为20989.15元／年。2017年河南省居民服务业和其他服务业收入为39522元／年。事故发生后，被告保险公司向原告垫付197176.99元。案涉豫Ａ×××××号车系被告黄洪亮所有，在被告保险公司投保有交强险和50万元限额的商业三责险，案涉事故发生在保险期间内。一审法院认为，公民合法的民事权益受法律保护。案涉道路交通事故认定书认定，黄洪亮负事故主要责任，原告负事故次要责任，事实清楚，程序合法，一审法院予以采信。因案涉车辆在被告保险公司处投保有交强险和50万限额的商业三者险，故保险公司应对原告的损失在交强险的责任限额内预先予以赔付，不足赔付部分，由保险公司对原告损失的80％在商业三者险的赔偿限额内予以赔付，原告对自身损失20％承担责任。原告因案涉事故遭受的各项损失计算如下：1．医疗费用160217.97元，原告要求部分合理，一审法院予以支持；2．伙食补助费20400元，原告要求部分合理，一审法院予以支持；3．营养费8160元，原告要求部分合理，一审法院予以支持；4．护理费16241.92元；5．误工费39522元，原告要求过高部分，一审法院不予支持；6．残疾辅助器具费5380元；7．伤残鉴定费及检查费4411元；8．伤残赔偿金133871.60元；9．被扶养人生活费8815.44元；10．精神损害抚慰金10000元。关于原告要求的交通费，因原告未提供证据证明其存在交通损失，故一审法院不予支持。以上共计407019.93元。被告保险公司应在交强险责任限额内赔偿原告各项损失共计120000元。因事故发生后被告保险公司已向原告垫付197176.99元，故保险公司应向原告赔偿共计152438.95元［12万元＋（407019.93元-12万元）×80％-197176.99元］。综上所述，被告保险公司应在保险责任限额内赔偿原告各项损失共计152438.95元。依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十六条、第二十八条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条之规定，判决如下：1、被告中国平安财产保险股份有限公司郑州中心支公司于本判决生效之日起十日内赔偿原告张艳霞各项损失共计152438.95元；二、驳回原告张艳霞的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费6844元，由原告张艳霞负担3495元，被告黄洪亮负担3349元。本院二审期间，上诉人张艳霞提交上诉人受伤前八个月的工资清单。证明上诉人的月平均工资5874.81元。一审直接按照服务业平均工资计算不当。被上诉人保险公司质证称，对该证据的真实性无异议，证明目的也无异议。但是该证据没有加盖公司公章，只显示月度，没有显示年份。事故发生于2017年12月20日，上诉人提交的证据材料上面没有列明3、4、5月的工资单的年份。上诉人陈述为2017年提交的工资单均为2017年12月20日之前的收入情况，无法证明事故发生之后工资扣减情况。误工费赔偿的目的为交通事故发生期间由于请假工资扣发的补充，仅提交事故发生之前的工资单，无法证明其工资实际扣发情况，故无法认定其平均工资为这几个月的平均值。本院认为，关于误工费，上诉人张艳霞于2017年12月20日被送往医院治疗，2019年7月6日出具伤残鉴定报告，故上诉人的误工时间应为562日，根据上诉人提交的受伤前的工资单可以证明其伤前平均工资为5874.81元/月，故误工费应为110054.77元。关于精神损害抚慰金，因事故造成上诉人一处九级伤残和一处十级伤残，本院酌定精神损害抚慰金为15000元。关于交通费，因上诉人长期住院，其必然为此支出一定的交通费用，本院酌定交通费为2000元。故保险公司应向上诉人赔偿共计214465.17元［12万元＋（484552.704元-12万元）×80％-197176.99元］。综上所述，上诉人张艳霞的上诉请求部分成立。本院依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项规定，判决如下：一、维持河南省郑州市惠济区人民法院（2019）豫0108民初7056号民事判决第（二）项，即“驳回张艳霞的其他诉讼请求”；二、变更河南省郑州市惠济区人民法院（2019）豫0108民初7056号民事判决第（一）项为“中国平安财产保险股份有限公司郑州中心支公司于本判决生效之日起十日内赔偿张艳霞各项损失共计214465.17元”。一审案件受理费6844元，二审案件受理费6844元，共计13688元，由张艳霞负担6844元，由黄洪亮负担6844元。本判决为终审判决。审判长 胡忠宇审判员范亚玲审判员张晔二〇二〇年一月十七日书记员 冯            晋