辽宁省盘锦市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）辽11民终9号 上诉人（原审被告）：中国平安财产保险股份有限公司盘锦中心支公司，住所地辽宁省盘锦市兴隆台区。 负责人：王宇，该公司总经理。 委托诉讼代理人：孙洪猛，辽宁双兴律师事务所律师。 被上诉人（原审原告）：陆建家，男，1955年5月21日出生，汉族，无职业，住辽宁省盘锦市大洼区。 委托诉讼代理人：张志密，辽宁公理律师事务所律师。 原审被告：姚林林，女，1983年10月3日出生，汉族，无职业，住辽宁省盘锦市大洼区。 上诉人中国平安财产保险股份有限公司盘锦中心支公司（以下简称平安保险公司）因与被上诉人陆建家，原审被告姚林林机动车交通事故责任纠纷一案，不服盘锦市大洼区人民法院（2019）辽1104民初1417号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年1月2日立案后，依法组成合议庭公开开庭进行了审理。上诉人平安保险公司委托诉讼代理人孙洪猛，被上诉人陆建家委托诉讼代理人张志密到庭参加诉讼。原审被告姚林林经本院合法传唤未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 平安公司向本院上诉请求：请求撤销盘锦市大洼区人民法院(2019)辽1104民初1417号民事判决书，判令上诉人不承担被上诉人的残疾赔偿金(59747.2元)、精神损害抚慰金(6000元)，即比照一审判决减少赔偿65747.2元。事实和理由：一、被上诉人的伤害后果不构成九级伤残。被上诉人经大洼区人民医院法医司法鉴定所评定，其左踝关节脱位术后，活动程度的丧失程度达到80%，伤残等级为九级伤残。但根据上诉人为被上诉人测量踝关节活动度的结果，被上诉人的踝关节背曲：腱侧5°、患侧5°；跖屈：腱侧30°、患侧20°。根据这一结果计算，被上诉人左踝关节活动度丧失57%，构成十级伤残。上诉人认为认为被上诉人的九级伤残不能成立，希望二审法院查清事实予以更正，或者通过重新鉴定合理确定被上诉人的伤残等级。二、在被上诉人九级伤残不成立的情况下，确定被上诉人精神损害抚慰金为12000元不能成立。 陆建家辩称，一审认定事实清楚，适用法律正确，二审应驳回上诉人的诉讼请求。 原审被告姚林林未到庭参加诉讼，也未提供书面答辩意见。 陆建家向一审法院起诉请求：1、请求判决姚林林赔偿陆建家医疗费、误工费、护理费、伙食补助费、营养费、残疾赔偿金、精神抚慰金、交通费、衣物损失、二次手术费、鉴定费等各项经济损失合计255954.63元；2、请求判决平安保险公司承担保险责任；3、请求判决原审被告承担本案涉诉费用。 一审法院认定事实：2018年11月25日10时25分许，姚林林驾驶辽Ｌ×××××号小型客车，由西向东行驶至泰山中路田家昆仑小区一期门口北侧甬路左转弯时，与行人陆建家相撞后碾压，造成陆建家受伤的交通事故。经辽宁省盘锦市公安局大洼分局交警大队现场勘查后，认定姚林林负此事故的全部责任，陆建家无责任。陆建家受伤后，被送往辽河油田总医院住院治疗，被诊断为股骨大粗隆骨折、腓骨骨折、裸关节骨折、裸关节脱位、裸关节损伤、裸三角韧带损伤、腕舟骨骨折、小腿皮感觉神经损伤，月骨骨折等症，住院61天，支付医疗费77053.57元。陆建家住院期间二级护理，其雇佣兴隆台区乐帮家庭服务中心的护工24小时护理，护理费每日233.01元，共计支付护理费14640元。本案在审理过程中，陆建家提出鉴定申请，经盘锦市中级人民法院委托盘锦市大洼区人民医院法医司法鉴定所鉴定，于2019年8月22日作出司法鉴定意见书，鉴定意见为：陆建家左腓骨粉碎性骨折，左内裸粉碎性骨折，后裸粉碎性骨折，左裸关节脱位术后，其伤残等级属九级伤残；关于后期医疗费鉴定为柒仟伍佰元。为此，陆建家支付鉴定费720元。陆建家因该起事故受到伤害，共发生医疗费77053.57元（其中包括辽河油田总医院门诊医药费1870.06元、住院费75183.51元）、伙食补助费3050元（50元/天x61天）、营养费1830元（30元/天x61天）、护理费14640元、残疾赔偿金119494.40元（37342元/年x16年x20%）、精神抚慰金12000元、交通费300元、衣物损失300元、鉴定费1720元、二次手术费7500元，陆建家各项经济损失共计人民币237887.97元。姚林林系肇事车辆辽Ｌ×××××号小型客车的所有人，姚林林将该车在平安保险公司处投保了交强险和商业第三者责任保险（保险金额1000000元）。现陆建家诉至一审法院，请求判令原审被告赔偿各项经济损失，并承担诉讼费。另查明，陆建家住院期间，姚林林为其垫付医疗费15000元，要求平安保险公司向其直接支付。平安保险公司为陆建家垫付医疗费20000元。陆建家户籍地为辽宁省黑山县新兴胡同450号，现居住于盘锦市大洼区东方小区，属于居民户口。陆建家属于有单位的退休人员，每月享有退休工资。 一审法院认为：公民的身体健康权受法律保护，侵害他人造成人身损害的应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。本案中，因姚林林驾驶辽Ｌ×××××号小型客车与行人陆建家陆建家相撞后碾压，造成陆建家受伤后住院治疗。本起交通事故经辽宁省盘锦市公安局大洼分局交警大队认定，姚林林全部责任，且其是事故车辆辽Ｌ×××××号小型客车的所有人，故对陆建家在此事故中经济损失的合理部分，姚林林应当承担全部赔偿责任。但因姚林林所有的肇事车辆在平安保险公司处投保了交强险和商业第三者责任险，根据侵权责任法和保险法的规定，由该保险公司在交强险限额内直接对受害人进行赔偿，不足部分由责任人承担责任，由保险公司在商业第三者责任险的限额内予以赔偿。陆建家住院期间，姚林林为陆建家垫付医疗费15000元，平安保险公司为陆建家垫付医疗费20000元，共计35000元，应该从赔偿总额中予以扣除。姚林林为陆建家垫付的款项，由保险公司直接向姚林林支付。关于陆建家主张的精神抚慰金，因陆建家的伤情经鉴定为九级伤残，陆建家精神遭受巨大痛苦，故其该项诉讼请求，一审法院予以支持。结合陆建家伤残程度、本地区的生活水平等事实，一审法院支持陆建家提出精神抚慰金为人民币12000元的诉请数额，并按照保险合同的约定，由保险公司在交强险限额内进行优先赔偿。关于陆建家主张的护理费，因其提供了相应证据证明该项费用已经实际发生并支出，故一审法院予以支持。关于陆建家主张的交通费、衣物损失，经双方当庭协商确定各为人民币300元，一审法院予以确认。关于陆建家主张的二次手术费用，因虽然陆建家未进行二次手术，但陆建家需要二次手术的事实存在，且经鉴定的数额未超出合理费用的相应范围，故一审法院予以支持。关于陆建家主张的误工费，因陆建家已经超过60周岁，属于有单位的退休人员，每月享有退休工资，且其未提供有效证据证明其退休后有固定工资收入，并存在收入减少的情形，故对陆建家主张的误工费，一审法院不予支持。综上，依据《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条、第四十八条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《中华人民共和国保险法》第六十五条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条的规定，判决：一、平安保险公司于本判决生效后5日内在交强险限额内赔偿陆建家经济损失人民币120300元（其中包括医疗费用10000元、死亡、伤残赔偿金110000元、财物损失300元）；二、平安保险公司于本判决生效后5日内在商业第三者责任险限额内赔偿陆建家经济损失人民币80867.97元（115867.97元-35000元）；三、平安保险公司于判决生效后5日内直接向姚林林支付其垫付款人民币15000元。四、姚林林不再承担给付责任。五、驳回陆建家的其他诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费4614元，减半收取2307元，由姚林林负担2158.76元，陆建家负担148.24元。鉴定费1720元，由姚林林负担。 二审中，各方当事人均未提供新证据。本案二审认定的事实与一审查明事实一致。 本院认为，关于陆建家的伤残等级问题。经法院委托盘锦市大洼区人民医院法医司法鉴定所对陆建家的伤残等级作出鉴定意见为：九级伤残。虽平安保险公司认为伤残等级不应为九级，应为十级，但未能提供确实有效的证据证明其主张，故平安保险公司的该项上诉请求不能成立。因陆建家的伤残等级为九级，故一审法院认定精神抚慰金数额为12000元并无不当，平安保险公司的关于精神抚慰金的上诉请求亦不能成立。 综上所述，上诉人平安保险公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条、第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二案审件受理费1444元，由上诉人中国平安财产保险股份有限公司盘锦中心支公司负担。 本判决为终审判决。 审判长 费 旭 审判员 李宝明 审判员 温 宇 二〇二〇年一月十九日 书记员 宋 扬