辽宁省抚顺市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）辽04民终73号上诉人（原审被告）：中国平安财产保险股份有限公司抚顺中心支公司，住所地：抚顺市顺城区临江东路63-3号商铺1室、2室。负责人：赵冰宜，该公司总经理。委托诉讼代理人：沈东民，辽宁人民律师事务所抚顺分所律师。被上诉人（原审原告、反诉被告）：张大威，男，1985年9月28日出生，汉族，住抚顺市东洲区。被上诉人（原审被告、反诉原告）：田锋，女，1968年8月30日出生，满族，住抚顺市望花区。原审被告：富常明，男，1951年10月3日出生，满族，住抚顺市抚顺县。委托诉讼代理人：田锋（富常明侄女），女，1968年8月30日出生，满族，住抚顺市望花区。上诉人中国平安财产保险股份有限公司抚顺中心支公司（以下简称保险公司）因与被上诉人张大威、田锋，原审被告富常明机动车交通事故责任纠纷一案，不服抚顺市新抚区人民法院（2019）辽0402民初634号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年1月9日立案后，依法组成合议庭进行了审理。上诉人保险公司的委托诉讼代理人沈东民、被上诉人张大威、被上诉人暨原审被告富常明的委托诉讼代理人田锋到庭参加诉讼。本案现已审理终结。保险公司上诉请求：撤销原审关于误工费的判决并按照120天和城镇居民人均可以支配收入标准计算误工费11504.54元。事实和理由：1、被上诉人张大威的住院病案体现，其仅为腰1、3、4节右侧横突骨折，原审中上诉人申请对其误工期限进行司法鉴定，由于被上诉人拒绝配合鉴定机构提供全程病志致使未能鉴定成功其应承担相应的法律责任。根据公安部《人身损害误工期、护理期、营养期评定规范》的规定，其误工期应为60天至120天。2、应按照城镇居民人均可以支配收入标准计算误工费，原审判决按照居民服务业标准支持被上诉人张大威误工费明显错误。被上诉人张大威辩称，不认可上诉人说我不配合鉴定，两次鉴定我都在第一时间参与并提供病志。说我不配合鉴定上诉人及鉴定部门应提供证据证明。被上诉人田锋辩称，同意原审判决。原审被告富常明述称，同意原审判决。张大威一审法院起诉请求：1.判令被告田锋、富常明连带赔偿原告医疗费为21305.94元、误工费5000×11个月为55000.00元、护理费21天×160元为3360.00元、住院伙食补助费21天×100元为2100.00元、精神损害抚慰金2000.00元、营养费为3000.00元、复印费50.00元、交通费和救护车等费用681.00元，以上费用共计为87496.94元；2.被告中国平安财产保险股份有限公司抚顺中心支公司在交强险限额内承担赔偿责任；3.本案诉讼费用由被告承担。田锋向一审法院提出反诉，请求：1.判令反诉被告张大威赔偿反诉原告案涉车辆修理费850.00元的30%，计255.00元；2.案件受理费由反诉被告张大威承担。一审法院认定事实：2018年3月2日17时8分许，被告田锋驾驶辽Ｄ×××××号小型普通客车在抚顺市新抚区交通岗由东向西行驶时，与人行横道内由北向南过马路的行人原告发生交通事故，造成被告田锋驾驶的车辆受损，原告受伤的后果。原告到抚顺矿务局总医院医院住院治疗，经诊断为腰1、3、4右侧横突骨折、腰椎间盘突出症、腰部外伤、右肘部皮裂伤、左膝外伤、胸部闭合性损伤，住院治疗21天，期间二级护理、普食。原告主张其住院期间由妻子周世静护理。原告出院后多次复诊，共计花费医疗费21239.02元。入院后，医院为原告陆续出具了休工诊断，共计350天。另查明，被告（反诉原告）田锋将肇事车辆辽Ｄ×××××号车辆送至抚顺开发区车之源汽车修理养护服务中心修理，花费修车费850.00元。被告田锋垫付医疗费2000.00元。再查明，被告保险公司向一审法院提出鉴定申请，申请对原告的合理休息期限进行司法鉴定。被告田锋申请对原告的医疗费合理性进行司法鉴定。辽宁大学司法鉴定中心出具不予受理说明，认为鉴定要求超出本机构技术条件或者鉴定能力。一审法院再次组织司法鉴定，沈阳医学院法医司法鉴定所出具不予受理通知书，认为超出该所鉴定能力。一审法院所确认的上述事实，有道路交通事故认定书、住院病案、住院费收据、住院费用清单、报告单、门诊病志、门诊费收据、休工诊断、行车证、收条、修车费发票、户口簿、不予受理通知书及原、被告陈述等相关证据材料在案为凭。这些证据材料已经开庭质证和一审法院审查，可以采信。一审法院认为，被告田锋驾驶肇事车辆，违反道路交通安全法发生交通事故，造成原告受伤，应由被告田锋承担赔偿责任。原告在本次交通事故中所受损失应由被告田锋承担赔偿责任。肇事车辆在被告保险公司投保了交强险，应由被告保险公司在交强险范围及责任限额内对原告承担赔偿责任。原告的合理损失超出交强险赔偿限额的部分，按照被告田锋的过错比例即70%，由被告田锋负责赔偿。依照法律规定，被告富常明不承担赔偿责任。原告的合理经济损失，医疗费以实际花费为准，被告田锋对医疗费合理性提出异议，并申请司法鉴定，经一审法院组织两次选取司法鉴定机构，两家司法鉴定机构均出具不予受理通知书，故一审法院按照原告的实际医疗费数额确定医疗费数额为21239.02元。原告提供350天的休工诊断证明其误工天数，对此被告保险公司提出异议，并申请司法鉴定，后经一审法院组织两次选取司法鉴定机构，两家司法鉴定机构均出具不予受理通知书，故一审法院按照原告的实际休工天数350天确定误工天数，按照2019年辽宁省居民服务业标准计算，一审法院确定误工费为50540.00元。护理费按照2019年辽宁省居民服务业标准以护理天数21天计算，一审法院确定护理费为3032.00元。一审法院确定住院伙食补助费为1680.00元。原告主张的交通费过高，一审法院确定数额为220.00元。原告主张复印费50.00元符合法律规定，一审法院应予支持。原告的其他诉讼请求，因无事实及法律依据，一审法院不予支持。被告田锋垫付的2000.00元应予扣除。反诉原告田锋主张的修车费255.00元符合法律规定，一审法院应予支持。综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第十九条、第二十六条、第四十八条、第四十九条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条之规定，判决：一、原告（反诉被告）张大威的经济损失为76761.02元（其中医疗费21239.02元、住院伙食补助费1680.00元、误工费50540.00元、护理费3032.00元、交通费220.00元、复印费50.00元）；二、被告中国平安财产保险股份有限公司抚顺中心支公司在交强险范围内赔偿原告张大威原告医疗费10,000.00元，伤残补偿费53792.00元（其中误工费50540.00元、护理费3032.00元、交通费220.00元）；三、被告（反诉原告）田锋赔偿原告张大威12969.02元（其中医疗费11239.02元、住院伙食补助费1680.00元、复印费50.00元）的70%，即9078.00元（被告田锋已垫付2000.00元应予扣除）；四、反诉被告张大威赔偿反诉原告田锋修车费255.00元；五、驳回原告张大威的其他诉讼请求。上述给付款项，在本判决生效后十五日内履行。如果被告未按本判决指定的期限履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本诉案件受理1987.00元，减半收取993.00元，由原告张大威负担193.00元，由被告田锋负担800.00元。反诉案件受理费减半收取25.00元，由反诉被告张大威负担。二审中当事人没有提交新证据，本院对一审法院查明的事实予以确认。本院认为，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条规定：当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条：误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。本案中，张大威提交了其就医诊疗的抚顺矿务局总医院开具的350天的病伤休工诊断书，上述诊断书的开具时间与张大威在该医院门诊挂号单及开药治疗的收费票据载明的时间相符。保险公司在一审中申请对张大威的误工期进行鉴定，一审法院两次委托鉴定均被鉴定机构退回，故一审法院依据抚顺矿务局总医院出具的诊断认定张大威误工期为350天有事实和法律依据，本院予以维持。关于保险公司主张应按照GTA1193-2014《人身损害误工期、护理期、营养期评定规范》9.3/9.3.1的规定认定张大威工期为60天至120天的问题。该条规定载明：9.3：外伤性椎间盘突出；9.3.1：非手术治疗：误工60-120日，护理60-90日，营养60-90日。张大威在抚顺矿务局总医院出院记录诊断载明张大威伤情为“腰1,3,4右侧横突骨折，腰椎间盘突出症（腰5骶1）、腰部外伤、右肘部皮裂伤、左膝外伤、胸部闭合性损伤”，张大威的伤情并不仅仅是外伤性椎间盘突出，其误工期不应适用《人身损害误工期、护理期、营养期评定规范》9.3/9.3.1的规定，故保险公司该项主张无事实和法律依据，本院不予支持。关于保险公司主张因张大威不配合鉴定机构提供全程病志致使鉴定不成应承担法律责任的问题。本案中，根据鉴定机构出具的《不予受理说明》，两次退回鉴定的原因均为“超出我中心鉴定能力，依据《司法鉴定程序通则》第十五条‘具有下列情形之一的委托鉴定，司法鉴定机构不得受理：（五）鉴定要求超出本机构技术条件或鉴定能力的’之规定，不予受理”并非张大威不予配合，故保险公司对其该项主张未能提供相应的证据予以证明，本院不予支持。关于保险公司主张应当按照城镇居民人均可以支配收入标准计算张大威误工费的问题，在张大威未能举证证明其实际收入的情况下，一审法院按照2019年辽宁省居民服务业标准确定张大威的误工费的计算标准并无不当，本院予以维持，保险公司的该项主张无事实和法律依据，本院不予支持。综上所述，保险公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费776元，由上诉人中国平安财产保险股份有限公司抚顺中心支公司负担。本判决为终审判决。审判长  王向军审判员  田 丰审判员  秦 梦二〇二〇年一月二十日法官助理杨茜怡书记员祝微微