河南省南阳市卧龙区人民法院民 事 判 决 书（2019）豫1303民初7958号原告：李幸，女，汉族，1991年2月2日生，户籍地：方城县，现住南阳市宛城区。委托诉讼代理人：田茗文，男，汉族，1990年6月10日生，住南阳市宛城区，代理权限为特别授权。被告：李晓飞，女，汉族，1976年3月22日生，住南阳市卧龙区。被告：南阳迪信通电子通信技术有限公司，统一社会信用代码：91411300766213392J。住所地：南阳市新华路与工业路交叉口港达商贸楼一楼、二楼。法定代表人：刘咏梅，任董事长。原告李幸与被告李晓飞、南阳迪信通电子通信技术有限公司（以下称南阳迪信通公司）生命权、健康权、身体权纠纷一案，本院受理后，于2019年6月5日作出（2019）豫1303民初2128号民事判决。原告李幸不服，上诉于南阳市中级人民法院。2019年7月26日，南阳市中级人民法院作出（2019）豫13民终3856号民事裁定，撤销本院（2019）豫1303民初2128号民事判决，发回本院重审。本院依法另行组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告李幸及其委托诉讼代理人田茗文，被告李晓飞到庭参加了诉讼；被告南阳迪信通公司经本院传票传唤，无正当理由未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告李幸向本院提出以下诉讼请求：一、请求依法判令二被告赔偿原告医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费、营养费、交通费、精神抚慰金等，共计79816.7元。二、诉讼费用由被告负担。事实与理由：2018年11月11日上午，原告李幸到被告南阳迪信通电子通信技术有限公司购买物品，被告南阳迪信通电子通信技术有限公司店长李晓飞出言不逊，双方发生口角，被告李晓飞即动手用力推搡拉扯原告，致使原告重重的摔倒在地。原告李幸摔倒后即感到腹部疼痛，由120急救至南阳医学高等专科学校第一附属医院检查。原告当时已怀孕，其怀孕的健康检查是在南阳不孕不育症医院检查的，所以原告李幸转至南阳不孕不育症医院进一步治疗，经南阳不孕不育症医院诊断为：宫内早孕，先兆流产，原告住院治疗，经住院治疗最终还是流产。被告李晓飞因言语不合即对原告用力进行推揉拉扯，导致原告重重的摔倒在地上，直接造成原告怀孕的孩子流产，给原告身体、心里和精神上造成重大的伤害，被告李晓飞应当承担全部的赔偿责任。被告南阳迪信通电子通信技术有限公司是被告李晓飞的用人单位，作为用人单位未尽到管理职责，且被告李晓飞是在上班时间给原告造成的伤害，被告南阳迪信通电子通信技术有限公司应当与被告李晓飞承担共同的赔偿责任，为维护原告的合法权益，特诉至贵院，请依法查明事实，判令支持原告的诉讼请求。被告李晓飞辩称，原告到公司买手机，原告和员工张建龙有冲突，双方争吵10几分钟，我作为店长去调解。原告直接跟我大吵，同时原告直接拍照要发网上去。我们公司规定，不准许在店内拍照，更不准许发网上。我认为原告没经过我同意拍我是侵犯我肖像权，我也说过不让她拍我，她还一直拍，我上前向原告要手机想删除视频，她不给手机，她在沙发坐，她老公推我，继续对我大吵。然后我感觉影响不好，就打了110,原告看见我打110，原告自己从沙发上慢慢躺倒地下，她老公还在吵，说没人扶，没人拉，我们看着没人敢上去拉，原告在地上躺了10几分钟。当时是双十一，天冷，有一个员工过去劝原告，和她老公一起给她抬到沙发上。后来110来了，她说我打她，然后去俺们办公室看视频，警察让我们去所里录口供，我去了，原告没有去。录口供后，我就回到店里，我听店里人说原告上120车了，原告自己走着上去的。我不该担责任，原告是跟员工吵的，我是店长有职责去制止，我要是员工，也不会管。原告是否怀孕与我无关，她是想敲诈。被告南阳迪信通公司未到庭，也未提出答辩意见。经审理查明，2018年11月11日上午，李幸与丈夫田茗文一起到南阳迪信通公司下属的南阳港达超讯发总店购买手机，该店的员工张建龙接待。田茗文因在南阳迪信通公司办理有会员卡，想让价格更便宜，张建龙不同意，田茗文便要求退会员卡，双方发生争吵。南阳港达超讯发总店店长李晓飞过来处理，也与田茗文进行争吵，李幸坐在店门口的沙发上录视频。李晓飞认为李幸录视频侵犯了自己的肖像权，便要求李幸删除视频，李幸不同意。争吵中，李晓飞三次抢夺李幸的手机，最后一次抢夺中，将李幸从沙发上拉倒在地。然后，田茗文将李幸扶到沙发上。随后，110警务人员及120医务人员先后赶到。当日13时10分，李幸被120车急救到南阳不孕不育医院住院治疗。入院主诉：停经42天，摔倒2小时伴下腹坠胀。患者于2小时前与外人发生争执，遭对方的推搡，推到在地，当即感有下腹间断性坠胀不适，无阴道出血及刘液。初步诊断为1、宫内早孕；2、先兆流产？2018年11月19日，诊断为1、先兆流产；宫内早孕。2018年12月16日，李幸出院。出院诊断为：1、稽留流产；2、宫内早孕。李幸住院36天（2018年11月11日-2018年12月16日），支出医疗费7484.2元。出院医嘱：注意休息，加强营养。另查明，（一）李幸于2018年9月10日因“多囊卵巢。婚后5年不孕”行宫腹腔镜手术。（二）李晓飞在李幸住院期间垫付医药费2000元，李幸予以认可。上述事实，有当事人陈述、书证、证人证言、视听资料等证据予以证实，并有全部卷宗材料相佐证，本院予以确认。本院认为，《中华人民共和国侵权责任法》第二条规定，侵害民事权益，应当依照本法承担侵权责任。本法所称民事权益，包括生命权、健康权、姓名权、名誉权、荣誉权、肖像权、隐私权、婚姻自主权、监护权、所有权、用益物权、担保物权、著作权、专利权、商标专用权、发现权、股权、继承权等人身、财产权益。第六条第一款规定，行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。从上述法律规定来看，公民的健康权、肖像权均受法律保护。侵犯他人健康权、肖像权应当承担民事赔偿责任。结合本案，双方发生纠纷的主要原因在于李幸对李晓飞进行了录像，而李晓飞不同意，并认为李幸侵犯其肖像权，要求删除录像，但李幸不予删除。根据法律规定，肖像权是指自然人对自己的肖像享有再现、使用并排斥他人侵害的权利。其主要内容为（1）肖像的制作权。是否将自己的形象转化为肖像，决定在肖像权人，没有征得同意或默认，其他任何人都不得制作肖像权人的肖像。同时，肖像权人有权制止他人擅自制作自己的肖像。（2）肖像使用权。（3）肖像拥有权。（4）肖像维护权。就本案来说，李幸在未经李晓飞同意的情况下，擅自对李晓飞进行录像，具有一定的过错。李幸作为完全民事行为能力人，在明知自己婚后5年未孕，经调理、手术后怀孕一个多月的情况下，不顾及风险，与其丈夫田茗文一起与对方争吵，具有一定过错，应承担相应的责任。李晓飞在未经自己同意的情况下，李幸对自己进行录像时，李晓飞有权制止。但李晓飞应当采取警告、报警、诉讼等合法手段进行维权。而李晓飞在李幸不同意删除录像的情况下，采取了推搡的过激手段，抢夺李幸的手机，欲达到自己删除录像的目的，致使李幸倒在地上，进而导致李幸流产。因此，李晓飞具有重大过失，过错较大，应当承担相应的民事赔偿责任。《中华人民共和国侵权责任法》第三十四条规定，用人单位的工作人员因执行工作任务造成他人损害的，由用人单位承担侵权责任。本案中，李晓飞作为南阳迪信通公司港达超讯发总店的店长，在其员工与李幸、田茗文于经营场所内发生争执的情况下，前去处理，其行为属于职务行为，在执行职务过程中造成了他人的损害，因此，应由南阳迪信通公司替代李晓飞承担赔偿责任。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第九条规定，雇员在从事雇佣活动中致人损害的，雇主应当承担赔偿责任；雇员因故意或者重大过失致人损害的,应当与雇主承担连带赔偿责任。雇主承担连带赔偿责任的，可以向雇员追偿。李晓飞作为南阳迪信通公司的雇员，在雇佣活动中致人损害并具有重大过失，因此，李晓飞应承担连带赔偿责任。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》（以下简称人身损害赔偿解释）规定并结合李幸的诉讼请求，本院确定李幸的经济损失如下：一、医疗费。李幸提交了住院的医疗费发票，金额为7714.2元，有票据为凭。本院予以确认。二、误工费。《人身损害赔偿解释》第二十条规定，误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。本案中，李幸为农村居民，2018年河南省农林牧渔业从业人员年平均工资为44314元，而李幸请求按照2017年居民服务业和其他服务业从业人员年平均工资36848元计算，本院予以照准。李幸要求误工计算90天，李幸实际住院时间为36天，本院考虑到当地风俗习惯，李幸流产后需休息一个月。因此，本院酌情确定误工期为66天。故误工费为6662.9元（36848元÷365天×66天）。三、护理费。《人身损害赔偿解释》第二十一条规定，护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。本案中，李幸请求按照2017年居民服务业和其他服务业从业人员年平均工资36848元，本院予以照准。李幸请求计算护理期60天，本院酌情确定按照住院实际天数为宜。护理费为3634.3元（36848元÷365天×36天）。四、住院伙食补助费。《人身损害赔偿解释》第二十三条规定，住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。本案中，李幸要求按每天60元计算，符合法律规定，其住院36天。住院伙食补助费为2160元（60元×36天）。五、营养费。《人身损害赔偿解释》第二十四条规定，营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。本案中，李幸流产对身体有损害，应当给与营养。本院酌情确定营养费每天20元，以住院时间36天为营养期。营养费为720元（36天×20元）。六、交通费。《人身损害赔偿解释》第二十二条规定，交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。本案中，李幸虽未向本院举出交通费发票，但考虑李幸在住院期间，其陪护人员会发生交通费用，酌情确定每天20元。交通费为720元（36天×20）。七、精神抚慰金。《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条第二款规定，因侵权致人精神损害，造成严重后果的，人民法院除判令侵权人承担停止侵害、恢复名誉、消除影响、赔礼道歉等民事责任外，可以根据受害人一方的请求判令其赔偿相应的精神损害抚慰金。本案中，李幸婚后5年未孕，经过调理、手术后才怀孕，经本次纠纷后导致流产，后果严重，对李幸的精神有不小的打击，因此，侵权人应当向李幸支付精神抚慰金。但考虑到李幸在本次纠纷中也有一定的过错，并结合本地经济状况，本院酌情确定精神抚慰金8000元。根据双方过错大小，本院酌情确定李晓飞向李幸承担60%的赔偿责任。南阳迪信通公司向李幸支付赔偿金12966.84元【（医疗费7714.2元+误工费6662.9元+护理费3634.3元+住院伙食补助费为2160元+营养费720元+交通费720元）×60%】，向李幸支付精神抚慰金8000元。扣除李晓飞垫付的2000元医疗费后，南阳迪信通公司向李幸支付赔偿金10966.84元。李晓飞对上述债务承担连带赔偿责任。李幸诉讼请求中过高的部分，本院不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第二条、第六条第一款、第三十四条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条第二款之规定，判决如下：一、本判决生效后十日内，被告南阳迪信通电子通信技术有限公司向原告李幸支付经济赔偿金10966.84元；二、本判决生效后十日内，被告南阳迪信通电子通信技术有限公司向原告李幸支付精神抚慰金8000元；三、被告李晓飞对上述债务承担连带赔偿责任；四、驳回原告李幸的其他诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行金钱给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1796元，原告李幸负担720元，被告南阳迪信通电子通信技术有限公司负担1076元，被告李晓飞连带负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，并预交二审案件受理费，上诉于河南省南阳市中级人民法院。审判长  王庆善审判员  刘红艳审判员  刘 路二〇二〇年一月九日书记员  郭璟闪