新疆维吾尔自治区洛浦县人民法院   刑 事 判 决 书   （2019）新3224刑初1034号      公诉机关：洛浦县人民检察院。   被告人：刘兆伟，男，1974年3月16日出生，汉族，小学文化程度，个体，居民身份证号码41292919740316191X，户籍所在地河南省南阳市唐河县桐河乡桐四村小陈庄，户籍所在地河南省南阳市唐河县，现住新疆和田市塔乃依南路43号3栋3单元1601室天王名都小区，现住新疆和田市，无前科，因涉嫌犯开设赌场罪，经洛浦县人民法院决定，于2019年11月13日取保候审。   辩护人：张雪梅，新疆玉都律师事务所律师。   被告人：刘继涛，男，1972年10月12日出生，汉族，初中文化程度，个体，居民身份证号码410181197210127256，户籍所在地新疆维吾尔自治区和田地区和田市，现住和田市古勒巴格街道凯旋路292号3栋1单元1502室，现住和田市，无前科，因涉嫌犯开设赌场罪，经洛浦县公安局决定，于2019年4月12日被刑事拘留；因涉嫌开设赌场罪，经洛浦县人民检察院批准，于2019年5月15日被洛浦县公安局逮捕，现羁押于和田地区看守所。   辩护人：张培荣，广东正大元律师事务所律师。   被告人刘海涛，男性，1971年6月4日出生，汉族，初中文化程度，个体，居民身份证号码412929197106041938，户籍所在地河南省南阳市唐河县，现住河南省南阳市高新区麒麟路平通家属院，现住河南省南阳市，无前科。因涉嫌开设赌场罪，经洛浦县公安局决定，于2019年10月5日被刑事拘留；因涉嫌开设赌场罪，经洛浦县人民检察院批准，于2019年10月13日被洛浦县公安局逮捕，现羁押于和田地区看守所。   辩护人：蒋海鑫，新疆玉都律师事务所律师。   被告人刘海清，男性，1968年2月1日出生，汉族，初中文化程度，个体，居民身份证号码412922196802014272，户籍所在地新疆维吾尔自治区和田地区和田市，现住和田市古勒巴格街道广场西路37号1栋1单元902室，现住和田市，无前科。因涉嫌开设赌场罪，经洛浦县公安局决定，于2019年5月5日被刑事拘留；因涉嫌开设赌场罪，经洛浦县人民检察院批准，于2019年5月15日被洛浦县公安局逮捕，现羁押于和田地区看守所。   辩护人：刘云峰，新疆沙舟律师事务所律师。   洛浦县人民检察院以洛检公诉刑诉［2019］1038号起诉书指控被告人刘兆伟、刘继涛、刘海涛、刘海清犯开设赌场罪一案，于2019年11月14日向本院提起公诉，本院受理后，2019年12月7日洛浦县人民检察院以本案需要补充证据为由申请缓期审理，本院同日决定缓期审理。2019年12月27日洛浦县人民检察院申请恢复审理，本院同日决定恢复审理。2020年1月14日依法组成合议庭公开开庭进行审理。洛浦县人民检察院指派检察员吕剑君、孙英出庭支持公诉，被告人、辩护人均到庭参加了诉讼，本案现已审理终结。   洛浦县人民检察院指控：被告人刘兆伟、刘继涛、刘海涛、刘海清开设游戏厅利用赌博机（捕鱼机）以营利为目的，扰乱了社会的正常经营管理秩序，被告人刘兆伟的行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第六十七条之规定；被告人刘继涛、刘海涛、刘海清的行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款之规定，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以开设赌场罪追究其刑事责任。   被告人刘兆伟对指控罪名和事实均无异议，认罪认罚。   辩护人辩称，1、被告人刘兆伟有自首情节，自首后能自愿如实供述自己的罪行，认罪态度极好；2、根据案件证据来看，虽然刘兆伟的占股比例较多但其并未参与实际经营管理；3、被告人刘兆伟系初犯、偶犯具有坦白情节，依照《最高人民法院关于贯彻宽严相济刑事政策的若干意见》第19条的规定酌情予以从宽处罚。结合本案被告的认罪、悔罪及配合司法机关查办案件的各阶段表现，恳请法庭予以充分考虑，对被告人刘兆伟判处有期徒刑二年零六个月，缓期三年执行。   被告人刘继涛对指控罪名和事实均无异议，认罪认罚。   辩护人辩称，被告人刘继涛不仅具有《起诉书》认定的主动上交全部非法所得的情节还有应当视为自首的情节，刘继涛是据侦查机关2019年4月11日电话传唤到案的，到案后刘继涛如实供述了自己的基本犯罪事实，侦查机关是2019年4月12日对其采取刑事拘留强制措施的；在本案审查起诉期间，辩护人依法向公诉机关提交了应当认定刘继涛具有自首的法律意见书，但公诉机关没有采纳辩护人的意见，公诉机关提供给法庭的刘继涛《认罪认罚具结书》没有体现刘继涛应当视为自首的情节。辩护人认为，对刘继涛的刑罚，如果适用缓刑应当判处有期徒刑一年，缓刑一年六个月；如果不使用缓刑，则应当判处10个月有期徒刑。   被告人刘海涛对指控罪名和事实均无异议，认罪认罚。   辩护人辩称，首先、被告人刘海涛在审查起诉阶段已经认罪认罚并签署具结书，辩护人及被告人对洛浦县人民检察院指控的犯罪事实和罪名和洛浦县人民检察院提出的“判处一年至一年半有期徒刑，适用缓刑”的量刑建议均无异议。根据两高三部发布的《关于适用认罪认罚从宽制度的知道意见》第40条的规定，请法庭采纳量刑建议。其次、被告人刘海涛本身患有糖尿病，身体状况较差。因此恳请贵院在量刑时能看在被告人刘海涛一贯良好的认罪态度且是初犯、偶犯并综合考虑，采纳检察院的量刑建议并对其适用缓刑，同时也给被告人刘海涛一个改过自新的机会。   被告人刘海清对指控罪名和事实均无异议，认罪认罚。   辩护人辩称，1、被告人刘海清在本案共同犯罪中所起的作用应该是次要辅助的作用，根据刑法二十七条的规定，因此对刘海清应该作为开设赌场罪的从犯来认定。2、根据本案案卷记载刘海清在2019年5月5日被洛浦县公安局刑事拘留，被告人2019年5月5日北京时间16：26分开始做第一次询问笔录，在此询问笔录中被告人对自己的出资及分红，自己所知的金辉游戏厅所有的情况做了如实地供述。这些供述与今天公诉机关起诉书指控的事实是吻合的，刘海清的行为虽然不符合自首的条件，但是刑法六十七条三款规定应当认定为坦白。3、公诉机关在起诉量刑意见上已经确认，被告人积极退赃款。4、2019年11月13日在本案审查起诉阶段，被告人在律师的见证下签署了认罪认罚具结书。以上四方面的量刑情节依照《中华人民共和国刑法》二十七条二款、第六十七条第三款，最高人民法院量刑指导意见中的相关规定以及两院三部关于适用认罪认罚从宽处理的指导意见，对于被告人刘海清应当以从犯确定他的犯罪地位，同时根据相关规定对被告人上述的量刑情节予以考虑。鉴于2019年11月13日被告人已经签署了认罪认罚具结书，根据刑事诉讼法相关认罪认罚的规定及两院三部从宽制度40条的规定，建议人民法院采纳2019年11月13日公诉机关提出的量刑意见。   经审理查明，2015年4月初，原金龙游戏厅与金辉游戏厅合并为金辉游戏厅，在合并后的金辉游戏厅刘兆伟以原金辉游戏厅的设备和文化经营许可证、营业执照等出资占股50%；刘海清、刘继涛、刘海涛以原金龙游戏厅的设备出资分别占股20%、15%、15%。合并后金辉游戏厅的游戏机具备上分、下分、退分、退币、返现功能的赌博机（捕鱼机）共有10台。2015年4月合并后至2017年年底（实际经营了11个月），其营业额达801312.2元，非法所得达到39万元。其中刘兆伟非法所得16万元，刘海清非法所得10万元，刘继涛非法所得7万元，刘海涛非法所得6万元。在侦查、起诉和审判阶段，四名被告人均能如实供述自己的罪行。被告人刘兆伟系主动到公安机关投案自首。   上述事实，被告人刘兆伟、刘继涛、刘海涛、刘海清在开庭审理过程中亦无异议。证明上述事实的证据有，证人阿某1、艾某1、哈某、阿某2、艾某2、奥某、田某、吴某、王某、贺某的证言，公安机关出具的受案登记表、立案决定书、洛浦县公安局的治安处罚决定书、洛浦县文化广播传播局的行政处罚决定书、现场平面示意图、方位示意图、现场照片，被告人刘兆伟、刘继涛、刘海涛、刘海清的供述和对赌博场地、赌具的辨认照片等证据证实，以上证据均经质证，证据来源合法，内容客观真实，本院予以认定。   本院认为，被告人刘兆伟、刘继涛、刘海涛、刘海清利用金辉游戏厅设置赌博机10台供他人进行赌博，期间获利39万元，其行为构成开设赌场罪，情节严重,公诉机关的指控成立，本院予以确认。对于刘兆伟辩护人的意见，被告人刘兆伟有自首情节和未参与实际经营管理以及初犯的意见，本院予以采纳。对于刘继涛辩护人的意见，被告人刘继涛应认定为自首，但根据刑法第六十七条第一款的规定，犯罪以后自动投案如实供述自己的罪行的，是自首。成立自首需同时具备自动投案和如实供述自己的罪行两个要件。被告人刘继涛是在司法机关已经确定为犯罪嫌疑人并进行讯问时交代自己的犯罪事实的，故辩护人的意见，本院不予采纳。对于刘海涛辩护人的意见，被告人刘海涛到案后如实供述自己的罪行并审查起诉阶段签署认罪认罚具结书的意见，洛浦县人民检察院调整量刑建议书后被告人并未签署新的具结悔过书，故对于辩护人的意见，本院不予采纳。对于刘海清辩护人的意见，被告人刘海清在本案中应认定为从犯的意见，结合案件的审理和相关法律规定，本案的被告人均为共同犯罪中的主犯，故对于辩护人的意见，本院不予采纳；对于辩护人认为被告人刘海清到案后有坦白和积极退赃的情节，本院予以采纳。被告人刘兆伟主动投案并如实供述主要犯罪事实，系自首并认罪认罚，依法予以从轻处罚。被告人刘继涛、刘海涛、刘海清到案后如实供述其犯罪事实，认罪悔罪并认罪认罚，酌情予以从轻处罚。综上所述，依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二十五条第一款、第二十六条、第五十二条、第五十三条、第六十四条、第六十七条、第七十二条、第七十三条之规定，判决如下：   一、被告人刘兆伟犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年，缓期四年六个月执行，并处罚金三十二万元，罚金限判决生效后三日内缴纳。   二、被告人刘继涛犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年，缓期四年执行，并处罚金十五万元，罚金限判决生效后三日内缴纳。   三、被告人刘海涛犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年，缓期四年执行，并处罚金十五万元，罚金限判决生效后三日内缴纳。   四、被告人刘海清犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年，缓期四年三个月执行，并处罚金二十万元，罚金限判决生效后三日内缴纳。   五、被告人刘兆伟、刘继涛、刘海涛、刘海清犯罪违法所得三十九万元予以没收上缴国库。   （以上被告人缓刑考验期限，从判决生效之日起计算）   如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向和田地区中级人民法院提出上诉，应当提交上诉状正本一份，副本十份。         审  判  长   史 志 涛   审  判  员   吐尔送阿依   人民 陪 审员   王 朋 伟         二 Ο 二 Ο 年 一 月 十 七 日     书  记  员   麦 丽 开