宁夏回族自治区银川市西夏区人民法院   民事判决书   （2019）宁0105民初5208号   原告：宁夏永泰丰岩土工程有限公司。   法定代表人：张某1。   被告：王某，住宁夏回族自治区银川市。   委托诉讼代理人：孙某，西夏区贺兰山西路法律服务所法律工作者。   原告宁夏永泰丰岩土工程有限公司与被告王某劳动争议一案，本院于2019年9月19日立案受理后，依法适用简易程序，于2019年11月15日公开开庭进行了审理。原告宁夏永泰丰岩土工程有限公司的法定代表人张某1以及被告王某的委托诉讼代理人孙某均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。   原告宁夏永泰丰岩土工程有限公司向本院提出诉讼请求：1.请求依法判决确认原告与被告于2018年3月至2019年4月17日之间不存在劳动关系；2.请求依法判决原告不向被告支付工资6239元；3.请求依法判决原告不向被告支付经济补偿金5000元；4.请求依法判决原告不向被告支付加班工资23460元；5.请求依法判决原告不向被告支付未订立书面劳动合同双倍工资差额45000元；6.请求依法判决原告不用为被告补缴2018年3月至2019年3月各项社会保险费。缴费完毕，原告为被告办理社会保险档案转移手续；7.诉讼费由被告承担。在本案审理过程中，原告将第6项诉讼请求变更为：请求依法判决原告不用为被告补缴2018年3月至2019年3月各项社会保险费。事实和理由：原告收到银川市西夏区劳动人事争议仲裁委员会银西劳人仲字[2019]第264号裁决书，对于裁决书的裁决存有异议，具体如下：原告与被告之间不存在劳动关系，原告将本案涉案工程的转运部分工程分包给了案外人张某2，本案被告是案外人张某2的司机，本案被告与案外人张某2之间是雇佣关系，被告诉原告要求承担劳动关系责任主体不适格，被告与原告之间不存在劳动关系，具体事实与理由如下：一、原告非劳动仲裁被申请人适格主体，原被告之间不存在劳动关系，突破合同相对性申请仲裁要求原告承担劳动关系所负担的责任，不符合法律规定。2018年3月份，案外人张某2从案外人王生学处购得3辆翻斗车。之后案外人张某2找到原告，从原告手中分包部分转运工程，双方约定：“二、乙方在运输过程中的燃油、维修、保养、司机工资、交通事故等均由乙方自行承担，与甲方无关；三、工程款结算：在施工过程中甲方为乙方垫付柴油、润滑油、司机及管理人员工资待工程结束后，甲方扣除以上费用后，6个月内分批给乙方支付。”劳动关系是指劳动者与用人单位之间形成的，劳动者在用人单位的管理下提供劳动，用人单位按照约定支付劳动报酬的权利义务关系。被告从来没有依据原告的员工身份开展工作，双方没有身份的隶属关系，被告并没有要求原告为被告缴纳社会保险，没有向原告的其他员工一样，上班打卡，不接受原告的员工考勤，不需要遵守原告的员工需要进行的上班迟到、早退、病假等请假制度，不履行请假的流程，原告与被告之间不存在人格、身份上的依附关系，双方不符合劳动关系的特征。二、原告将转运部分工程分包给了案外人张某2，被告是张某2的司机，被告和张某2之间是雇佣关系，被告与原告之间不存在劳动关系。原告与被告之间不存在管理、支配关系，本案被告作为案外人张某2翻斗车的随车司机，受张某2的管理、支配，根据张某2的安排开展具体工作，由张某2给付工资。由于工程的特殊性，原告与被告的工程款根据《土方工程分包协议》的约定进行结算。在此之前，被告作为张某2雇佣的司机，根据张某2安排管理开车，对于他们的工作性质，隶属关系从来没有提出过异议。原被告一直认为，被告是案外人张某2雇佣的司机，张某2承包了部分转运工程，原告与被告之间不存在劳动关系，被告现在主张存在事实劳动关系，突破合同相对性，也不符合劳动合同法的相关规定。劳动合同法自2008年实施以来，已经超过10多年，被告已经对于法律规定的劳动者的权益非常清晰，被告作为从业多年的老司机，给哪个雇主开车，开的是谁的车，谁是他的老板，被告是很清楚的。被告是具有完全民事行为能力的资深驾驶技术人员，对于法律的理解和掌握是非常清晰的，所以，被告在从来没有提出劳动关系主张的情形下，提出要求确认存在劳动关系，不符合常理，被告突破合同相对性，是有意利用劳动合同法规定的员工的权益向原告恶意主张权益的一种表现方式，不应当支持。仲裁委员会在裁决中突破合同相对性，认定双方存在事实劳动关系，明显不当。综上所述，原告与被告之间不存在劳动关系，原告将部分运输工程分包给案外人张某2，被告是张某2的随车司机，受张某2雇佣，受张某2管理和支配，原被告之间不符合劳动关系的法律要件。三、原告不应当向被告支付工资、经济补偿金、加班工资、双倍工资差及社保。首先，原告非劳动仲裁被申请人适格主体，原被告之间不存在劳动关系，被告突破合同相对性，申请仲裁要求原告承担劳动关系所负担的责任，不符合法律规定。其次，仲裁委员会在裁决中突破合同相对性，认定双方存在事实劳动关系，明显不当。同时，仲裁委员会在裁决中要求原告支付被告工资6239元，不符合法律规定。被告是案外人张某2雇佣的司机，被告的工资应由张某2支付。同时，仲裁委员会在裁决中要求原告支付被告经济补偿金5000元，不符合法律规定。经济补偿金的前提条件是原被告之间存在劳动关系，且用工单位违反劳动合同法规定解除劳动合同，才需要支付经济补偿金。原被告之间不存在劳动关系，更不存在违法解除的问题，故不应该要求原告支付经济补偿金。同时，仲裁委员会在裁决中要求原告支付被告加班工资23460元不符合法律规定。其一，加班费的前提是原被告之间存在劳动关系，且用工单位在用工期间存在加班行为；其二，被告主张加班费，要有证据证明存在加班事实，被告要求加班工资不满足前述条件。同时，仲裁委员会在裁决中要求原告支付被告未签订合同双倍工资差，不符合法律规定。双倍工资差的前提是原被告之间存在劳动关系，且用工单位违反劳动合同法规定用工不签订劳动合同，才需要支付双倍工资差。原被告之间不存在劳动关系，更不存在需要与被告签订劳动合同的问题，故不应要求原告支付未签订劳动合同双倍工资差。综合以上所有观点，原告认为，仲裁委员会关于双方劳动关系的认定是错误的、片面的，是突破合同相对性的，在原告与案外人张某2双方之间已签订《土方工程分包协议》的事实基础上，突破合同相对性，强行将被告与案外人张某2之间的雇佣关系，认定为被告与原告之间存在事实劳动关系，并裁决原告承担责任，支付工资、经济补偿金、加班工资、双倍工资差及缴纳社保，显然错误，故原告诉至法院，请求依法裁判。   被告王某辩称，西夏区劳动人事仲裁委员会的仲裁裁决书认定事实清楚，适用法律正确，恳请法院依法维持该仲裁裁决书，驳回原告的诉讼请求。   本院经审理认定事实如下：原告系一人有限责任公司（私营法人独资），法定代表人为张某1，经营范围为工程机械租赁、销售；道路普通货物运输；煤炭加工、洗煤及销售。被告陈述于2018年3月应聘到原告处从事驾驶员工作，原告的法定代表人张某1与其约定每月工资5000元，工资由原告的法定代表人张某1的外甥郝旭为其发放，并由郝旭对其考勤，工作期间原告未与其签订过书面劳动合同，也未为其缴纳过各项社会保险，被告工作期间所开车辆的行驶证上写的是原告公司的名称，因原告拖欠工资，被告于2019年4月17日离开原告处，并向仲裁委申请解除劳动关系。原告陈述从未招聘过被告，被告系案外人张某2所招聘，系案外人张某2的司机，被告的工资是由原告代案外人张某2发放。2019年7月17日，被告（申请人）因“支付劳动报酬、缴纳社会保险费”等发生争议，以原告为被申请人向银川市西夏区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求依法裁决被申请人：“1.与申请人办理解除劳动关系手续；2.支付申请人工资8021元、加班工资23920元、未订立书面劳动合同双倍工资55000元、解除劳动合同经济补偿金5000元；3.为申请人补缴2018年3月至2019年4月期间各项社会保险费。”2019年8月21日，银川市西夏区劳动人事争议仲裁委员会作出银西劳人仲字[2019]第264号仲裁裁决书裁决：“一、被申请人于本裁决书生效后十日内向申请人支付下列款项共计人民币柒万玖仟陆佰玖拾玖元整（?79699）：1.工资6239元；2.经济补偿金5000元（5000元/月×1个月）；3.加班工资23460元（230元/天×45天×2倍+228元/天×4天×3倍）；4.未签订书面劳动合同双倍工资差45000元（5000元/月×9个月）；二、被申请人于本裁决书生效后十日内为申请人补缴2018年3月至2019年3月各项社会保险费（具体金额以社保部门核算为准，双方按缴费比例各自承担相应费用，滞纳金由被申请人承担）。缴费完毕，被申请人为申请人办理社会保险档案转移手续。”原告因不服该仲裁裁决书，诉至法院，请求依法判如所请。在本案审理过程中，原、被告均认可被告在工地上从事驾驶员工作以及被告的工资由原告公司员工郝旭为其发放的事实，原告的法定代表人张某1认可郝旭是其外甥也是原告公司员工。庭审中，被告提交了由原告出具的2018年12月3日以及2018年12月21日的《欠条》各一份，其中：2018年12月3日的《欠条》载明：“欠王某工资壹万叁千叁佰捌拾元整（13380元）（9月5号至12月3号）欠款人：郝旭张某1宁夏永泰丰岩土工程有限公司2018年12月3日”，该份欠条中显示有郝旭以及原告的法定代表人张某1的签名；2018年12月21日的《欠条》载明：“欠王某工资12月4号至12月20号中午（16天半）叁仟肆佰伍拾玖元整（3459元）欠款人：郝旭宁夏永泰丰岩土工程有限公司2018年12月21日。”庭审中，被告认可原告尚欠其工资6239元未发放。   被告陈述其工作期间刚开始是8小时工作制，后来变为12小时，没有节假日。关于加班情况被告没有提交相关证据。在本案审理过程中，本院依职权调取了银川市西夏区劳动人事争议仲裁委员会银西劳人仲字[2019]第264号仲裁卷宗中由原告（被申请人）在仲裁庭审时出示的工资表（工资结算明细）一张，该份工资表中显示被告的职位是司机，关于工资及出勤加班情况，该份工资表中载明：“2018年3月应出勤天数31天、缺勤天数8天、基本工资5000元、缺勤扣款1290元、应发工资3710元、实发工资3710元；2018年4月应出勤天数30天、缺勤天数3天、基本工资5000元、缺勤扣款500元、应发工资4500元、实发工资4500元；2018年5月应出勤天数31天、缺勤天数2天、实际出勤29天、基本工资5000元、缺勤扣款323元、应发工资4677元、实发工资4677元；2018年6月应出勤天数30天、实际出勤天数30天、基本工资5000元、加班工资200元、应发工资5200元、实发工资5200元；2018年7月应出勤天数31天、缺勤天数15天、实际出勤天数16天、基本工资5000元、缺勤扣款2419元、应发工资2581元、实发工资2581元；2018年9月应出勤天数30天、缺勤天数4天、实际出勤天数26天、基本工资5000元、加班工资70元、缺勤扣款667元、应发工资4403元、实发工资4403元；2018年10月应出勤天数31天、加班天数1天、实际出勤天数32天、基本工资5500元、补发161元、加班工资210元、应发工资5871元、实发工资5871元；2018年11月应出勤天数30天、缺勤天数9天、实际出勤天数21天、基本工资6500元、缺勤扣款1950元、应发工资4550元、实发工资4550元；2018年12月应出勤天数31天、缺勤天数12天、实际出勤天数20天、基本工资6500元、补发32元、缺勤扣款2411元、应发工资4121元、实发工资2000元、未发工资2121元；2019年2月应出勤天数28天、缺勤天数15天、实际出勤天数13天、基本工资6500元、缺勤扣款3482元、应发工资3018元、未发工资3018元；2019年3月应出勤天数31天、缺勤天数2天、实际出勤天数29天、基本工资6500元、缺勤扣款645元、应发工资5855元、实发工资5855元；2019年4月应出勤天数30天、缺勤天数24天、实际出勤天数6天、基本工资5500元、缺勤扣款4400元、应发工资1100元、未发工资1100元。”该份工资表中显示被告的未发放工资共计6239元。综上，被告解除劳动合同前十二个月（2018年5月至2019年4月）平均工资（应得工资）为4138元/月[（4677元+5200元+2581元+4403元+5871元+4550元+4121元+3018元+5855元+1100元）÷10个月]；被告2018年7月至2019年2月期间工资（加班费、补发工资除外）总额为24071元[2581元+（4403元-70元）+（5871元-210元-161元）+4550元+（4121元-32元）+3018元]；被告在2018年7月18日至2019年4月工作期间法定节假日加班共计3天（2018年10月1日、2日、3日国庆节），休息日加班共计21天（2018年9月休息日加班5天，10月休息日加班8天、2019年3月休息日加班8天），原告于2018年7月至2019年4月期间向被告发放加班工资280元（70元+210元）。   以上事实，有原、被告的当庭陈述，原告向法院提交的银西劳人仲字[2019]第264号仲裁裁决书一份；被告向法院提交的欠条两张、银川市公安局开发区分局接受报警回执单一份，上述证据符合证据的真实性、合法性、关联性，本院予以确认并在卷佐证。在本案审理过程中，本院依职权调取的银川市西夏区劳动人事争议仲裁委员会银西劳人仲字[2019]第264号仲裁庭审笔录一份、营业执照一份、工资表一张，程序合法、客观真实、与本案具有关联性，本院予以采信；原告向法院提交的《土方工程分包协议》一份，该份《土方工程分包协议》签订于2018年6月6日，系被告入职原告公司之后，且原告没有提交其他有效证据予以佐证，加之被告不予认可，综合双方当事人陈述并结合本案其他证据，本院对该份证据的证明目的不予采信；原告向本院提交的车辆买卖协议一份，与本案不具有关联性，本院不予采信。   本院认为，一、综合当事人的抗辩主张和法院查明的事实，本案的争议焦点是：原告与被告之间是否形成事实劳动关系。劳动关系是劳动者与用人单位之间形成的相对稳定的具有劳动内容的权利义务关系，认定劳动关系，应考虑劳动者与用人单位之间是否有建立劳动关系的合意，结合劳动者是否实际接受用人单位的管理、指挥与监督，劳动者提供的劳动是否是用人单位业务的组成部分，用人单位是否向劳动者提供基本劳动条件，以及向劳动者支付报酬等因素综合认定。当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有事实或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。本案中，被告向法院提交的欠条两张、银川市公安局开发区分局接受报警回执单一份以及本院依职权调取的银川市西夏区劳动人事争议仲裁委员会银西劳人仲字[2019]第264号仲裁庭审笔录一份、工资表一张，可以证明被告于2018年3月入职原告处从事司机工作，接受原告的考勤管理，其工资由原告按月发放的事实，综合本案的证据以及双方当事人的陈述，可以认定被告于2018年3月至2019年4月17日在原告处工作的事实，原告虽有异议，但未提交足以反驳的相反证据，应承担对其不利后果。原告主张被告系案外人张某2的随车司机，受案外人张某2雇佣，因原告所提交的证据不足以证明上述事实，且原告无法合理解释被告自2018年3月起就已经入职原告处，被告的工资自2018年3月起就由原告为其发放，且原告对被告进行考勤并进行管理的事实，故对原告的上述主张，本院不予采信。综上，依据劳动和社会保障部《关于确立劳动关系有关事项的通知》第一条之规定，原告和被告都符合法律规定的主体资格，被告从事原告安排的有报酬的劳动，接受原告的管理，并且被告所从事的工作是原告的业务组成部分，本院确认被告自2018年3月至2019年4月17日期间与原告存在事实劳动关系。综上，原告要求确认与被告于2018年3月至2019年4月17日之间不存在劳动关系的诉讼请求，本院不予支持，反之，双方在该期间存在事实劳动关系。   二、关于原告的其他诉讼请求。1.原告要求判令不向被告支付工资6239元的诉讼请求，依据上述所述，原告与被告之间2018年3月至2019年4月17日期间存在事实劳动关系，本院依职权调取的原告在仲裁庭审时出具的工资表中显示原告尚欠被告工资6239元未发放，且被告亦认可原告尚欠其工资6239元未发放的事实，故对原告的该项诉讼请求，本院不予支持，原告应该向被告支付拖欠的工资6239元。2.原告请求不用为被告补缴2018年3月至2019年3月各项社会保险费的诉讼请求，依据《中华人民共和国劳动法》第一百条、《中华人民共和国社会保险法》第六十三条之规定，用人单位未按时足额缴纳社会保险费的，由社会保险费征收机构责令其限期缴纳或补足，故社会保险费的缴纳属于行政管理范畴，不属于人民法院民事受理范围，因此对原告的该项诉讼请求，本院予以支持。3.原告请求不向被告支付经济补偿金5000元的诉讼请求，依据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条规定，用人单位未及时足额支付劳动报酬的，劳动者可以解除劳动合同；该法第四十六条规定，劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿。本案庭审中，被告陈述因原告拖欠其工资，被告向仲裁委申请解除劳动关系，符合《中华人民共和国劳动合同法》规定的劳动者提出解除劳动合同而用人单位应当支付经济补偿金的情形，故对原告的该项诉讼请求，本院不予支持，原告作为用人单位，应依法按照《中华人民共和国劳动合同法》的相关规定，按照被告在原告处的工作年限，向被告支付解除劳动合同经济补偿金，因被告解除劳动关系前十二个月平均工资为4138元/月，故原告应向被告支付解除劳动合同经济补偿金为6207元（4138元/月×1.5个月），又因被告在仲裁时请求支付解除劳动合同经济补偿金为5000元，故本院予以支持5000元。4.原告请求不向被告支付未订立书面劳动合同双倍工资差额45000元的诉讼请求，依据《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条规定，用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。因被告入职后，原告未与其签订过书面劳动合同，原告作为用人单位，应在被告入职后一个月内与其签订书面劳动合同，未签订，则应按照劳动法律的相关规定自次月起支付被告二倍工资，故对原告的该项诉讼请求，本院不予支持。依据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条之规定：“劳动争议申请仲裁的时效期间为一年。仲裁时效期间从当事人知道或者应当知道其权利被侵害之日起计算。”因被告于2019年7月17日申请劳动争议仲裁，故其要求2018年7月之前未签订劳动合同双倍工资的请求已过仲裁时效，本院不予支持，又因被告2018年7月至2019年2月期间（加班费、补发工资除外）工资总额为24071元，故原告应向被告支付未签订劳动合同双倍工资差额24071元。5.关于被告的加班工资。因被告2018年7月17日之前休息日加班工资及法定节假日加班工资的仲裁请求，已过仲裁请求，本院不予支持。依据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条之规定：“劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。但劳动者有证据证明用人单位掌握加班事实存在的证据，用人单位不提供的，由用人单位承担不利后果。”本案中，被告在2018年7月18日至2019年4月工作期间法定节假日加班共计3天（2018年10月1日、2日、3日国庆节），休息日加班共计21天（2018年9月休息日加班5天，10月休息日加班8天、2019年3月休息日加班8天），因被告2018年9月工资为4333元（扣减加班费），该月日工资为199.22元（4333元÷21.75天）；2018年10月基本工资为5500元，该月日工资为252.87元（5500元÷21.75天）；2019年3月工资5855元，该月日工资为269.20元（5855元÷21.75天），据此，依据《中华人民共和国劳动法》第四十四条第一款之规定，原告应向被告支付2018年7月18日至2019年4月工作期间法定节假日加班工资为2276元（252.87元/日×3天×300%）、休息日加班工资为10345元[（199.22元/日×5天+252.87元/日×8天+269.20元/日×8天）×200%]，两项合计12621元（2276元+10345元）。又因原告于2018年7月至2019年4月期间向被告发放加班工资280元（70元+210元），故原告还应向被告支付法定节假日加班工资、休息日加班工资12341元（12621元-280元）。   综上所述，依照《中华人民共和国劳动法》第三十八条、第四十条、第四十四条第一款第（二）、（三）项、第五十条、第一百条，《中华人民共和国劳动合同法》第七条、第十条、第三十八条第一款第（二）项、第四十六条第一款第（一）项、第四十七条、第八十二条第一款，《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第五条、第六条、第七条、第二十七条，《中华人民共和国社会保险法》第六十三条，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条，最高人民法院《关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十三条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条，劳动和社会保障部《关于确立劳动关系有关事项的通知》（劳社部发[2005]12号文件）第一条、第二条，最高人民法院《关于适用中华人民共和国民事诉讼法的解释》第九十条规定，判决如下：   一、原告宁夏永泰丰岩土工程有限公司与被告王某2018年3月至2019年4月17日期间存在事实劳动关系；   二、原告宁夏永泰丰岩土工程有限公司于本判决生效之日起十日内向被告王某支付拖欠工资6239元；   三、原告宁夏永泰丰岩土工程有限公司于本判决生效之日起十日内向被告王某支付解除劳动合同经济补偿金5000元；   四、原告宁夏永泰丰岩土工程有限公司于本判决生效之日起十日内向被告王某支付未签订书面劳动合同双倍工资差额24071元；   五、原告宁夏永泰丰岩土工程有限公司于本判决生效之日起十日内向被告王某支付法定节假日加班工资2276元、休息日加班工资10345元，扣减已支付加班工资280元，原告宁夏永泰丰岩土工程有限公司还应向被告王某支付法定节假日加班工资、休息日加班工资共计12341元；   六、驳回原告宁夏永泰丰岩土工程有限公司的其他诉讼请求。   如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。   案件受理费10元，减半收取计5元（实收5元），由原告宁夏永泰丰岩土工程有限公司负担。   如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于宁夏回族自治区银川市中级人民法院。   审判员 李莉     二〇一九年十二月十日   书记员 刘萍   附本案适用法律条文：   一、《中华人民共和国劳动法》   第三十八条用人单位应当保证劳动者每周至少休息一日。   第四十条用人单位在下列节日期间应当依法安排劳动者休假：   （一）元旦；   （二）春节；   （三）国际劳动节；   （四）国庆节；   （五）法律、法规规定的其他休假节日。   第四十四条有下列情形之一的，用人单位应当按照下列标准支付高于劳动者正常工作时间工资的工资报酬：   （一）安排劳动者延长工作时间的，支付不低于工资的百分之一百五十的工资报酬；   （二）休息日安排劳动者工作又不能安排补休的，支付不低于工资的百分之二百的工资报酬；   （三）法定休假日安排劳动者工作的，支付不低于工资的百分之三百的工资报酬。   第五十条工资应当以货币形式按月支付给劳动者本人。不得克扣或者无故拖欠劳动者的工资。   第一百条用人单位无故不缴纳社会保险费的，由劳动行政部门责令其限期缴纳，逾期不缴纳的，可以加收滞纳金。   二、《中华人民共和国劳动合同法》   第七条用人单位自用工之日起即与劳动者建立劳动关系。用人单位应当建立职工名册备查。   第十条建立劳动关系，应当订立书面劳动合同。   已建立劳动关系，未同时订立书面劳动合同的，应当自用工之日起一个月内订立书面劳动合同。   用人单位与劳动者在用工前订立劳动合同的，劳动关系自用工之日起建立。   第三十八条用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同：   （一）未按照劳动合同约定提供劳动保护或者劳动条件的；   （二）未及时足额支付劳动报酬的；   （三）未依法为劳动者缴纳社会保险费的；   （四）用人单位的规章制度违反法律、法规的规定，损害劳动者权益的；   （五）因本法第二十六条第一款规定的情形致使劳动合同无效的；   （六）法律、行政法规规定劳动者可以解除劳动合同的其他情形。   用人单位以暴力、威胁或者非法限制人身自由的手段强迫劳动者劳动的，或者用人单位违章指挥、强令冒险作业危及劳动者人身安全的，劳动者可以立即解除劳动合同，不需事先告知用人单位。   第四十六条有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：   （一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的；（二）用人单位依照本法第三十六条规定向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同的；   （三）用人单位依照本法第四十条规定解除劳动合同的；（四）用人单位依照本法第四十一条第一款规定解除劳动合同的；   （五）除用人单位维持或者提高劳动合同约定条件续订劳动合同，劳动者不同意续订的情形外，依照本法第四十四条第一项规定终止固定期限劳动合同的；   （六）依照本法第四十四条第四项、第五项规定终止劳动合同的；   （七）法律、行政法规规定的其他情形。   第四十七条经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。   劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。   本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。   第八十二条用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。   用人单位违反本法规定不与劳动者订立无固定期限劳动合同的，自应当订立无固定期限劳动合同之日起向劳动者每月支付二倍的工资。   三、《中华人民共和国劳动合同法实施条例》   第五条自用工之日起一个月内，经用人单位书面通知后，劳动者不与用人单位订立书面劳动合同的，用人单位应当书面通知劳动者终止劳动关系，无需向劳动者支付经济补偿，但是应当依法向劳动者支付其实际工作时间的劳动报酬。   第六条用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当依照劳动合同法第八十二条的规定向劳动者每月支付两倍的工资，并与劳动者补订书面劳动合同；劳动者不与用人单位订立书面劳动合同的，用人单位应当书面通知劳动者终止劳动关系，并依照劳动合同法第四十七条的规定支付经济补偿。   第七条用人单位自用工之日起满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，自用工之日起满一个月的次日至满一年的前一日应当依照劳动合同法第八十二条的规定向劳动者每月支付两倍的工资，并视为自用工之日起满一年的当日已经与劳动者订立无固定期限劳动合同，应当立即与劳动者补订书面劳动合同。   第二十七条劳动合同法第四十七条规定的经济补偿的月工资按照劳动者应得工资计算，包括计时工资或者计件工资以及奖金、津贴和补贴等货币性收入。劳动者在劳动合同解除或者终止前12个月的平均工资低于当地最低工资标准的，按照当地最低工资标准计算。劳动者工作不满12个月的，按照实际工作的月数计算平均工资。   四、《中华人民共和国社会保险法》》   第六十三条用人单位未按时足额缴纳社会保险费的，由社会保险费征收机构责令其限期缴纳或者补足。   用人单位逾期仍未缴纳或者补足社会保险费的，社会保险费征收机构可以向银行和其他金融机构查询其存款账户；并可以申请县级以上有关行政部门作出划拨社会保险费的决定，书面通知其开户银行或者其他金融机构划拨社会保险费。用人单位账户余额少于应当缴纳的社会保险费的，社会保险费征收机构可以要求该用人单位提供担保，签订延期缴费协议。   用人单位未足额缴纳社会保险费且未提供担保的，社会保险费征收机构可以申请人民法院扣押、查封、拍卖其价值相当于应当缴纳社会保险费的财产，以拍卖所得抵缴社会保险费。   五、《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》   第二十七条劳动争议申请仲裁的时效期间为一年。仲裁时效期间从当事人知道或者应当知道其权利被侵害之日起计算。   前款规定的仲裁时效，因当事人一方向对方当事人主张权利，或者向有关部门请求权利救济，或者对方当事人同意履行义务而中断。从中断时起，仲裁时效期间重新计算。   因不可抗力或者有其他正当理由，当事人不能在本条第一款规定的仲裁时效期间申请仲裁的，仲裁时效中止。从中止时效的原因消除之日起，仲裁时效期间继续计算。   劳动关系存续期间因拖欠劳动报酬发生争议的，劳动者申请仲裁不受本条第一款规定的仲裁时效期间的限制；但是，劳动关系终止的，应当自劳动关系终止之日起一年内提出。   六、最高人民法院《关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》   第十三条因用人单位作出的开除、除名、辞退、解除劳动合同、减少劳动报酬、计算劳动者工作年限等决定而发生的劳动争议，用人单位负举证责任。   七、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》   第九条劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。但劳动者有证据证明用人单位掌握加班事实存在的证据，用人单位不提供的，由用人单位承担不利后果。   八、劳动和社会保障部关于确立劳动关系有关事项的通知（2005年5月25日劳社部发[2005]12号）   各省、自治区、直辖市劳动和社会保障厅（局）：   近一个时期，一些地方反映部分用人单位招用劳动者不签订劳动合同，发生劳动争议时因双方劳动关系难以确定，致使劳动者合法权益难以维护，对劳动关系的和谐稳定带来不利影响。为规范用人单位用工行为，保护劳动者合法权益，促进社会稳定，现就用人单位与劳动者确立劳动关系的有关事项通知如下：   一、用人单位招用劳动者未订立书面劳动合同，但同时具备下列情形的，劳动关系成立。   （一）用人单位和劳动者符合法律、法规规定的主体资格；   （二）用人单位依法制定的各项劳动规章制度适用于劳动者，劳动者受用人单位的劳动管理，从事用人单位安排的有报酬的劳动；   （三）劳动者提供的劳动是用人单位业务的组成部分。   二、用人单位未与劳动者签订劳动合同，认定双方存在劳动关系时可参照下列凭证：   （一）工资支付凭证或记录（职工工资发放花名册）、缴纳各项社会保险费的记录；   （二）用人单位向劳动者发放的“工作证”、“服务证”等能够证明身份的证件；   （三）劳动者填写的用人单位招工招聘“登记表”、“报名表”等招用记录；   （四）考勤记录；   （五）其他劳动者的证言等。   其中，（一）、（三）、（四）项的有关凭证由用人单位负举证责任。   三、用人单位招用劳动者符合第一条规定的情形的，用人单位应当与劳动者补签劳动合同，劳动合同期限由双方协商确定。协商不一致的，任何一方均可提出终止劳动关系，但对符合签订无固定期限劳动合同条件的劳动者，如果劳动者提出订立无固定期限劳动合同，用人单位应当订立。   用人单位提出终止劳动关系的，应当按照劳动者在本单位工作年限每满一年支付一个月工资的经济补偿金。   四、建筑施工、矿山企业等用人单位将工程（业务）或经营权发包给不具备用工主体资格的组织或自然人，对该组织或自然人招用的劳动者，由具备用工主体资格的发包方承担用工主体责任。   五、劳动者与用人单位就是否存在劳动关系引发争议的，可以向有管辖权的劳动争议仲裁委员会申请仲裁。   （六）法律、法规规定的其他劳动争议。   九、最高人民法院关于适用《中华人民共和国民事诉讼法》的解释   第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。   在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。   十、《中华人民共和国民事诉讼法》   第十四条人民检察院有权对民事诉讼实行法律监督。