苏州市吴江区人民法院民 事 判 决 书(2019)苏0509民初15154号原告汤四英，女，1961年5月14日生，汉族，住江苏省苏州市吴江区。委托诉讼代理人唐斌蓉，苏州吴江经济技术开发区法律服务所法律工作者。被告陈家宏，男，1976年11月28日生，汉族，住安徽省六安市裕安区。被告永安财产保险股份有限公司苏州市姑苏支公司，住所地江苏省苏州市西环路883号212、214、216室。负责人蒋璟，经理。委托诉讼代理人王含桢，该公司员工。原告汤四英诉被告陈家宏、永安财产保险股份有限公司苏州市姑苏支公司（以下简称保险公司）机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2019年11月11日立案受理。依法由审判员康琳适用简易程序公开开庭进行了审理。原告汤四英的委托诉讼代理人唐斌蓉，被告陈家宏，被告保险公司的委托诉讼代理人王含桢到庭参加诉讼。本案现已审理终结。汤四英向本院提出诉讼请求：1、依法判令陈家宏、保险公司赔偿各项损失共计239888.96元；以上由保险公司在在机动车交通事故责任强制保险（以下简称交强险）及第三者责任商业保险（以下简称商业险）内承担赔偿责任，商业险内承担60%的比例。2、本案诉讼费由陈家宏承担。事实与理由：2018年12月25日11时50分许，陈家宏驾驶苏Ｅ×××××轻型自卸货车沿吴江区松陵镇老科林厂内由西向东驶出道口右转上227省道时，遇汤四英驾驶悬挂吴江0636133号牌电动自行车沿吴江区松陵镇227省道西侧非机动车道由南向北逆向行驶至此，二车发生碰撞，造成车损、汤四英受伤的交通事故。经交警部门认定：陈家宏与汤四英负事故的同等责任。陈家宏所驾驶的肇事车辆归苏州睿昊新型建材有限公司（以下简称建材公司）所有。陈家宏辩称，依法判决。车辆实际车主是陈家宏，将车辆挂靠在建材公司，要求保险公司承担赔偿责任。事发后垫付1万元，要求在本案中一并处理。保险公司辩称，对事故发生和责任的认定没有异议。事故车辆在保险公司投保交强险和商业险100万元，并投保不计免赔，保险公司愿意在保险限额内依法承担赔偿责任。事发后已垫付医疗费1万元，要求在本案中一并处理。诉讼费鉴定费不承担。根据事故认定书，苏Ｅ×××××轻型自卸货车事发时违反装载规定，且违规装载系造成事故发生的原因之一，根据保险条款的约定，违反安全装载规定的实施10%的绝对免赔率，故本案商业险部分赔付金额需加扣10%。本院经审理认定事实如下：2018年12月25日11时50分左右，陈家宏驾驶苏Ｅ×××××轻型自卸货车沿吴江区松陵镇老科林厂内由西向东驶出道口右转上227省道时，遇汤四英驾驶悬挂吴江0636133号牌电动自行车沿吴江区松陵镇227省道西侧非机动车道由南向北逆向行驶至此，二车发生碰撞，造成车损、汤四英受伤的交通事故。2019年1月28日，苏州市吴江区公安局交通警察大队作出道路交通事故认定书，认为陈家宏的行为分别违反了《中华人民共和国道路交通安全法》第二十二条第一款“机动车驾驶人应当遵守道路交通安全法律、法规的规定，按照操作规范安全驾驶、文明驾驶。”、第四十八条“机动车载物应当符合核定的载质量，严禁超载;载物的长、宽、高不得违反装载要求，不得遗洒、飘散载运物。”之规定，是导致此起事故的一方面过错。汤四英的行为违反了《中华人民共和国道路交通安全法》第三十五条“机动车、非机动车实行右侧通行。”之规定，是导致此起事故的一方面过错。认定陈家宏、汤四英负事故的同等责任。经苏州市吴江区公安局交通警察大队委托，苏州永鼎医院有限公司司法鉴定所于2019年8月18日出具司法鉴定意见书，结论为：1.被鉴定人汤四英因交通事故致脑外伤所致轻度智能减退，日常生活有关的活动能力中度受限评定为九级伤残；余伤情尚不足评残。2.建议汤四英伤后90日考虑予营养支持及一人护理为宜；其误工时限掌握在伤后180日较为适宜。另查明，事故车辆苏Ｅ×××××轻型自卸货车行驶证登记车主为建材公司，实际车主及肇事驾驶员为陈家宏，二者为挂靠。该车在保险公司处投保交强险及限额为100万元的商业险，并投保有不计免赔，事故发生在保险期间内。事故发生后，陈家宏为汤四英垫付10000元，保险公司为汤四英垫付10000元医疗费。审理过程中，汤四英明确表示诉讼费由陈家宏直接支付，不需要法院退还。保险公司明确其没有投保单等证据证明已就相关免责条款对陈家宏、建材公司进行提示及明确说明义务。以上事实，有道路交通事故认定书、司法鉴定意见书、机动车行驶证、驾驶证、保险单及双方当事人陈述等证据为证。庭审中，双方对汤四英的损失没有争议的项目为：交通费300元，本院经审核，上述项目符合法律规定，本院对此予以确认。对双方有争议的汤四英的部分诉讼请求，本院审核如下：1、医疗费。汤四英主张58378.94元，并提交门诊病历、医疗费发票、出院记录、用药清单等证据予以证实。陈家宏无异议，保险公司对上述证据的真实性无异议，对医疗费金额无异议，但要求扣除10%的非医保用药。本院认为，保险公司主张扣减非医保用药费用，但未举证证明治疗期间使用的非医保用药具体构成以及相应的替代用药，故本院不予采信。故本院认定汤四英的医疗费为58378.94元。2、住院伙食补助费。汤四英主张1000元，按50元/天计算20天。保险公司要求按照30元/天计算。本院认为，汤四英主张50元/天标准住院伙食补助费在合理范围内，本院对此予以确认。本院认定住院伙食补助费1000元。3、营养费。汤四英主张4500元，按50元/天计算90天。保险公司认可30元/天计算90天。本院认为，结合受诉法院所在地实情情况，汤四英主张营养费标准按50元/天计算在合理范围。本院认定营养费4500元。4、护理费。汤四英主张10800元，主张护理期限90天，按照每天120元计算。保险公司认可每天80元。本院认为，结合受诉法院所在地护工的平均工资、汤四英的伤情及护理强度，汤四英主张的护理费标准在合理范围。故本院认定护理费10800元。5、误工费。汤四英主张23880元，按3980元/月计算6个月，认为汤四英事发前从事水产养殖业，参照2017年行业标准计算。为此提供苏州市吴江区松陵镇新湖村村民委员会（以下简称村委会）出具的证明两份、汤四英与杨小毛2017年1月30日签订的鱼池承包合同为证。村委会证明分别载明：“兹有汤四英，女，身份证号码：，家庭住址：江苏省吴江市松陵镇八坼社区，一直居住在，从事水产养殖行业。”、“兹有汤四英(女，身份证号码：)在承包杨小毛(男，320525196404243815)50亩鱼池进行养殖。”；鱼池承包合同的主要内容为杨小毛将面积五十亩的鱼池承包给汤四英，每亩承包费用为1200元/亩，共计人民币陆万元整每年。承包期2017年1月30日至2021年1月30日止，承包期为4年。保险公司对上述证据均不认可，认为汤四英已过退休年龄，对其主张的误工费金额不认可。汤四英庭后补充提供了杨小毛与村委会2016年12月30日签订的鱼池租赁承包合同，该承包合同主要内容为村委会将位于鱼池发包给杨小毛承包，承包期限自2017年1月30日至2021年1月30日止。并申请杨小毛出庭作证。杨小毛在2019年12月13日本院向其调查时陈述：汤四英的鱼塘是和自己承包的，我是和村里承包的然后转租给汤四英的。她和我签订的合同是真实的，之后使用这个鱼塘养鱼。本院认为，保险公司虽对汤四英提供的村委会证明、鱼塘承包协议有异议，但未提供相反证据予以推翻，且上述证据与杨小毛的陈述可以相互印证，故对上述证据本院予以确认。根据上述证据显示，汤四英事发前从事渔业工作，其因交通事故导致其无法继续从事工作，造成收入的实际减少，故对汤四英主张误工费本院应予支持。误工费应根据误工时间和收入状况确定。关于误工期限，应按鉴定结论6个月计算。关于误工标准，根据汤四英提供的上述证据，足以证明其事发前从事渔业工作，其因交通事故造成收入减少。因其为无固定收入，因未能提供事发前一年的工资收入情况，可参照上一年度同行业在岗职工工资计算。现其主张每月3980元，未超过上年度渔业在岗职工年平均工资，故本院认定汤四英因交通事故造成的误工费为23880元（3980元/月*6月）。6、残疾赔偿金。（1）残疾赔偿金。汤四英主张188800（47200元/年*20年*20%）。保险公司认为鉴定结论系单方委托，是在陈家宏及保险公司未到场的情况下进行鉴定，属于违反司法鉴定程序，结合汤四英的病历及鉴定结果，认为九级伤残过高，申请重新鉴定。本院认为，汤四英提供的司法鉴定意见书系由交警部门委托有资质的鉴定机构出具，保险公司虽对该鉴定意见书结论有异议，但并未提供足以推翻该鉴定结论的证据，故对保险公司要求重新鉴定的申请本院不予支持。本院认为汤四英要求按该鉴定意见书的结论主张残疾赔偿金不违反法律规定。其对残疾赔偿金的计算方式符合法律规定，本院对此予以确认。本院认定残疾赔偿金为188800元（47200元/年*20年*20%）。（2）被扶养人生活费。汤四英主张14731元(5年*29462元/年×0.2/4×2)。认为其父亲、母亲均需扶养5年，均由子女4人扶养，并要求计入残疾赔偿金中一并主张，为此提供人口普查登记表为证。保险公司对上述证据的真实性无异议，但认为被扶养人年纪过高，需补充提供户口本复印件等材料进行佐证。审理过程中，汤四英补充提供了相应的户口本及身份证。本院认为，汤四英主张依伤残等级主张相应的被扶养人生活费符合法律规定，其主张的被养人扶养年限、扶养人数、计算方式亦不违反法律规定。故本院认定，汤四英的被扶养人生活费为14731元(5年*29462元/年×0.2/4×2)。综上，汤四英的残疾赔偿金为203531元。7、精神损害抚慰金。汤四英主张10000元，要求在交强险内优先受偿。保险公司不认可。本院认为，精神损害抚慰金应根据受害人的受损害程度、侵权人的过错责任等因素确定。汤四英因事故造成一处九级伤残，精神上受到伤害，赔偿义务人应赔偿相应的精神损害抚慰金。本案所涉交通事故系发生在机动车与非机动车之间，作为非机动车方的汤四英负事故的同等责任，仅有一般过失。结合受诉法院所在地的平均生活水平，其主张精神损害抚慰金10000元在合理范围，本院认定汤四英的精神损害抚慰金为10000元。8、鉴定费。汤四英主张6725元，提供鉴定费发票为证。保险公司对鉴定费金额无异议，但表示保险公司不承担。陈家宏要求依法判决。经审核汤四英提供的鉴定费票据，本院对鉴定费6725元予以认定。根据《中华人民共和国保险法》第六十四条之规定，保险人、被保险人为查明和确定保险事故的性质、原因和保险标的的损失程度所支付的必要的、合理的费用，由保险人承担。故被告保险公司辩称保险公司不承担鉴定费的意见无法律依据，本院不予采纳。本院认定鉴定费6725元。该鉴定费由保险公司按责任承担。据上，汤四英因交通事故所造成的损失为：医疗费58378.94元、住院伙食补助费1000元、营养费4500元，小计63878.94元；护理费10800元、误工费23880元、残疾赔偿金203531元、精神损害抚慰金10000元、交通费300元，小计248511元；合计312389.94元。及鉴定费6725元。本院认为，公民的健康权受法律保护。原告汤四英因交通事故受伤，理应获得赔偿。《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条之规定，同时投保交强险和商业三者险的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。事故车辆苏Ｅ×××××轻型自卸货车在被告保险公司处投保了交强险和商业三者险，且在上述保险期间内发生了交通事故，保险公司应依法对受害人予以赔偿。关于被告保险公司提出的被告陈家宏事故发生时驾驶的车辆苏Ｅ×××××轻型自卸货车事发时违反装载规定，根据保险条款的约定，违反安全装载规定的实施10%的绝对免赔率，商业险部分赔付金额需加扣10%的意见，本院认为，上述条款系被告保险公司为了重复使用而预先拟定，在订立合同时未与对方协商的条款，并免除保险公司保险责任的条款，属于格式条款、免责条款。依据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国保险法〉若干问题的解释（二）》第九条第一款关于“保险人提供的格式合同文本中的责任免除条款、免赔额、免赔率、比例赔付或者给付等免除或者减轻保险人责任的条款，可以认定为保险法第十七条第二款规定的‘免除保险人责任的条款’”之规定，上述责任免除条款属于免除保险人责任的条款，对此被告保险公司依法应向投保人履行明确说明义务。《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国保险法〉若干问题的解释（二）》第十三条第一款规定：“保险人对其履行了明确说明义务负举证责任”，被告保险公司未提供证据证明其就上述免责条款向被告履行了提示及明确说明义务，故上述免责条款不产生效力，被告保险公司主张依据上述免责条款拒赔依据不足，不能成立。故被告保险公司不能依据上述免责条款免除相应的保险责任。根据《机动车交通事故责任强制保险条例》（下称《条例》）及保监会制订的《机动车交通事故责任强制保险条款》（以下简称《条款》）的规定及本起交通事故发生于保险期间的事实，每份交强险赔偿分为：医疗费用赔偿包括医疗费、住院费、住院伙食补助费，必要的、合理的后续治疗费、营养费等，赔偿限额为10000元；死亡伤残赔偿包括交通费、误工费、护理费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金等，赔偿限额为110000元；财产损失赔偿限额为2000元。现原告汤四英医疗费用部分、伤残部分损失均超过交强险分项限额，应由被告保险公司首先在交强险限额内赔偿120000元。超出交强险责任限额部分的损失192389.94元及鉴定费6725元，应由交通事故的责任人按照交通事故责任分担。因本案所涉交通事故发生在机动车与非机动车之间，作为机动车方的被告陈家宏负该起事故的同等责任，本院酌情减轻苏Ｅ×××××轻型自卸货车方40%的赔偿责任，即苏Ｅ×××××轻型自卸货车方超过交强险部分应赔偿原告汤四英119468.96元（199114.94元*60%）。该金额未超过保险公司商业第三者责任险理赔范围，应由保险公司在商业第三者责任险范围内按保险合同的约定全额承担，上述被告保险公司应在交强险和商业险范围内赔偿原告汤四英损失总计239468.96元。扣除已支付的10000元，尚应支付229468.96元。诉讼费应由侵权人陈家宏负担。被告陈家宏垫付的10000元视为代被告保险公司垫付，扣除其应承担的诉讼费用后由被告保险公司在应赔偿原告汤四英的赔偿金额中直接返还。综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第七条、第十六条、第二十二条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款第（二）项、最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款及第二款、第十八条、第十九条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条、第十条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条的规定，判决如下：被告永安财产保险股份有限公司苏州市姑苏支公司赔偿原告汤四英239468.96元，扣除已支付的10000元，尚应支付229468.96元。其中支付原告汤四英220268.96元，支付被告陈家宏9200元，均于本判决生效后十日内履行（如采用转账方式支付，请汇入原、被告指定账号，原告开户名：汤四英，开户行：苏州农村商业银行菀坪支行，账号：62×××58；被告开户名：陈家宏，开户行：中国建设银行吴江支行，账号：62×××90）。被告如果未按本判决指定的期间履行金钱给付义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费减半收取800元，由被告陈家宏负担（已从其垫付款中扣除）。原告已预交的诉讼费用本院不再退还。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人数提出副本，上诉于江苏省苏州市中级人民法院，同时按照国务院《诉讼费用交纳办法》规定向该院（户名：江苏省苏州市中级人民法院，开户行：中国农业银行苏州苏福路支行，账号：10×××76）预交上诉案件受理费。审判员 康 琳二〇二〇年一月九日书记员 汤跃婷附录相关法律条文：《中华人民共和国侵权责任法》第七条行为人损害他人民事权益，不论行为人有无过错，法律规定应当承担侵权责任的，依照其规定。第十六侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。第二十二条侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。第四十八条机动车发生交通事故造成损害的，依照道路交通安全法的有关规定承担赔偿责任。《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任：（一）机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担赔偿责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。（二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任。交通事故的损失是由非机动车驾驶人、行人故意碰撞机动车造成的，机动车一方不承担赔偿责任。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。第十八条受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定。精神损害抚慰金的请求权，不得让与或者继承。但赔偿义务人已经以书面方式承诺给予金钱赔偿，或者赔偿权利人已经向人民法院起诉的除外。第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》因侵权致人精神损害，造成严重后果的，人民法院除判令侵权人承担停止侵害、恢复名誉、消除影响、赔礼道歉等民事责任外，可以根据受害人一方的请求判令其赔偿相应的精神损害抚慰金。第十条精神损害的赔偿数额根据以下因素确定：（一）侵权人的过错程度，法律另有规定的除外；（二）侵害的手段、场合、行为方式等具体情节；（三）侵权行为所造成的后果；（四）侵权人的获利情况；（五）侵权人承担责任的经济能力；（六）受诉法院所在地平均生活水平。法律、行政法规对残疾赔偿金、死亡赔偿金等有明确规定的，适用法律、行政法规的规定。《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称“交强险”）和第三者责任商业保险（以下简称“商业三者险”）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。被侵权人或者其近亲属请求承保交强险的保险公司优先赔偿精神损害的，人民法院应予支持。