浙江省义乌市人民法院 民 事 判 决 书 （2019）浙0782民初16632号 原告：方文刚，男，1955年5月25日出生，汉族，住义乌市。 委托诉讼代理人：汪宁，浙江星耀律师事务所律师。 委托诉讼代理人：王超，浙江星耀律师事务所律师。 被告：浙江景鸿建设有限公司，住所地：义乌市北苑街道丹溪二区5幢3单元三楼。 法定代表人：龚英贤，执行董事。 原告方文刚与被告浙江景鸿建设有限公司建设工程施工合同纠纷一案，本院于2019年9月9日立案后，依法适用普通程序并组成合议庭，于2020年1月14日公开开庭进行了审理。原告方文刚的委托诉讼代理人汪宁、王超到庭参加诉讼。被告浙江景鸿建设有限公司经本院公告传唤无正当理由未到庭。本案现已审理终结。 原告方文刚诉称，原告系工程建设方，被告系工程施工企业。2018年4月10日，原被告签订了《建设工程施工合同》，双方就被告承包“03省道义乌段改建工程望道路沿街3#楼联建项目”的工程施工及有关事项进行了约定。被告按合同约定已向原告支付履约保证金56900元。该项目系五家联建项目，共落地11间房屋，其中：原告2间、浙江省烟草公司金华市公司3间、义乌市城阳供销合作社2间、龚云玲2间、何关清2间。五家分别与被告签订合同。同时，五家也统一确定由浙江城建工程监理有限责任公司作为该项目的监理单位。2018年3月7日，原告和龚云玲、何关清共同与该公司签订了《建设工程委托监理合同》，约定每家监理费2万元，之后原告按约定支付了首期监理费5000元。2018年5月4日，原告按约定预付工程款137173元，该款包括了安全文明施工费24866元、民工工伤保险费1219元。2018年10月17日，经质量安全监督站验收，开工前的各项准备工作符合开工要求，按照合同约定，由监理单位于2018年10月25日向被告发出了书面开工通知（通知中有五家盖印），要求被告在2018年10月31日前开工。但是，被告无视合同约定及开工通知，至今未开工。《建设工程施工合同》第16.2.3条约定“承包人收到书面开工通知后15天内，未进场开工的，发包人有权解除合同，并没收全部履约保证金，由此造成的各项损失均由承包人承担。”鉴于以上事实，原告认为，被告的违约行为导致原告的合同目的无法实现，系根本违约，根据合同法的规定以及双方解除合同的约定，原告有权要求解除合同，没收履行保证金、返还预付工程款、腾空施工场地；同时，被告的违约行为直接导致了原告要承担监理费的损失，对该项损失，被告也理应承担赔偿责任。因此，原告诉至法院，请求判令：1.解除原被告签订的《建设工程施工合同》；2.被告返还预付工程款137173元；3.被告支付的履约保证金56900元归原告所有；4.被告赔偿监理费用2万元；5.被告腾空义乌市望道路沿街3#楼的建设施工场地。 关于预付工程款以及履约保证金的数额，原告在庭审时提供一份书面的补充内容，载明：“一、保证金56900元的计算方式：（合同预算价1167643.92元+公共部分43130.3元）×让利91.75%=总工程款1110885元，（总工程款1110885元+文明施工费24866元+工伤保险费1219元）×5%=56848.5元，取整数56900元。二、预付工程款137173元的计算方式：总工程款1110885元×10%+文明施工费24866元+工伤保险费1219元=137173元。” 被告浙江景鸿建设有限公司未作答辩，亦未向本院提供证据。 为证明自己的主张，原告向本院提供如下证据： 证据1，建设工程施工合同一份，证明：1、被告承包原告的“03省道义乌段改建工程望道路沿街3#楼联建项目”；2、约定按合同价的5%向原告支付履约保证金；3、约定按合同价的10%向被告支付预付款；4、约定由监理人向承包人即被告发出开工通知；5、第16.2.3条约定，承包人收到书面开工通知后15天内未进场开工的，发包人有权解除合同，并没收全部履约保证金，由此造成的各项损失均由承包人承担。 证据2，开工通知书复印件一份【原件存于（2019）浙0782民初7723号案件中】，证明监理人（浙江城建工程监理有限责任公司）于2018年10月25日向被告发出开工通知。 证据3，情况说明复印件、监理通知签收单复印件各一份【原件存于（2019）浙0782民初7723号案件中】，证明被告于2018年10月25日收到开工通知。 证据4，兴业银行账户流水明细（2018年3月15日）一份，证明被告于2018年3月15日向原告支付履约保证金56900元。 证据5，兴业银行账户流水明细（2018年5月4日）一份，证明原告于2018年5月4日汇给被告预付工程款共计137173元（其中的29664元系安全文明施工费，1219元系民工工伤保险费）。 证据6，建设工程委托监理合同、兴业银行账户流水明细（2018年8月2日）各一份，证明：1、原告、龚云玲、何关清共同与浙江城建工程监理有限责任公司签订了《建设工程委托监理合同》，约定原告的建设工程项目委托该公司监理，原告应付监理费用为2万元；2、原告于2018年8月2日支付给监理单位监理费5000元的事实。 被告浙江景鸿建设有限公司经本院合法传唤，无正当理由未到庭，视为放弃抗辩及质证的权利。原告举证与其陈述可相互印证，本院对上述证据的证明力予以确认。 根据上述有效证据及原告庭审陈述，本院认定案件事实如下： “03省道义乌段改建工程望道路沿街3#楼联建项目”系五个建设主体联建项目，共11间房屋，设计地下一层、地上七层，总建筑面积1177平方米，其中原告2间、浙江省烟草公司金华市公司3间、义乌市城阳供销合作社2间、龚云玲2间、何关清2间。 原告系案涉工程建设方，被告系案涉工程施工企业。2018年3月15日，被告向原告交纳案涉工程履约保证金56900元。 2018年4月10日，原被告签订《建设工程施工合同》一份，约定：被告承包“03省道义乌段改建工程望道路沿街3#楼联建项目”的工程施工，工程承包范围包括土建及水电、消防安装工程，工期总日历天数300天，开工日期以总监理工程师及发包方签发的开工令为准；合同价为1097037元，其中安全文明施工费24563元、民工工伤保险费1161.05元，承包人项目经理郑杭富；承包人的临时设施（管理用房、职工宿舍、仓储等）由承包人自行解决，用水、用电的接通由承包人根据现场情况自行考虑，承包人负责落实整个工地现场的保安、防盗工作；原告于合同签订及备案完成后7天支付被告合同价10%的工程预付款（包含安全文明施工费及民工工伤保险费）；承包人在施工过程中不论遇到何种困难，均不得以任何理由擅自停工或变相停工，否则由此造成的一切后果和经济损失均由承包人承担；因承包人原因造成本合同无法履行时，发包人有权解除或终止本合同，并没收承包人全部履行保证金，由此造成的各项损失由承包人承担；承包人收到书面开工通知后15天内，未进场开工的，发包人有权解除或终止本合同，并没收全部履约保证金，由此造成的各项损失均由承包人承担等内容。合同签订后，原告于2018年5月4日支付被告预付工程款137173元（其中包含安全文明施工费24866元，民工工伤保险费1219元）。 2018年3月7日，原告与案外人龚云玲、何关清共同与浙江城建工程监理有限责任公司签订《建设工程委托监理合同》一份，确定由浙江城建工程监理有限责任公司作为案涉项目的监理单位。按该合同约定，原告应付监理费用2万元。原告于2018年8月2日支付首期监理费5000元。 2018年10月17日，开工前的各项准备工作符合开工要求，按照合同约定，由监理单位于2018年10月25日向被告发出了书面开工通知（通知中也有五个建设主体签章），要求被告在2018年10月31日前申请开工，如果该日仍未开工将以当天开始正式计算施工合同工期。被告在建设工地设置了围墙、工棚、大门等，但至今未开工。为此，原告诉至法院。 本院认为，原被告签订的《建设工程施工合同》依法成立，合法有效，被告未按约施工，系违约行为，原告要求解除合同，符合约定，本院予以支持。合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施、并有权要求赔偿损失。根据合同约定，因承包人原因造成本合同无法履行时，发包人有权解除或者终止本合同，并没收承包人全部履行保证金，由此造成的各项损失由承包人承担。本案合同提前解除，主要原因在于被告未按约进行施工，原告主张被告返还已付的预付工程款（含安全文明施工费、民工工伤保险费），合法有据，本院予以支持。原告要求没收被告的履约保证金归其所有，因被告长期未施工系根本性违约，符合合同约定，本院亦予以支持。对于原告实际支出的监理费用5000元，被告应按约定赔偿给原告。由于案涉工地为五个建设主体联建项目，原告仅占其中的十一分之二，对原告主张的要求被告腾空案涉工程建设施工场地，本院确定被告腾空涉及原告的义乌市望道路沿街3#楼十一分之二的建设施工场地。综上，原告的诉讼请求合法有理部分，本院予以支持。被告经本院合法传唤无正当理由未到庭，视为放弃其享有的诉讼权利，依法可缺席判决。依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第九十四条、第九十七条、第九十八条、第一百二十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条的规定，判决如下： 一、解除原告方文刚与被告浙江景鸿建设有限公司于2018年4月10日签订的《建设工程施工合同》。 二、被告浙江景鸿建设有限公司于本判决生效后十日内返还原告方文刚预付工程款、安全文明施工费、民工工伤保险费共计137173元。 三、被告浙江景鸿建设有限公司支付给原告方文刚的履约保证金56900元归原告方文刚所有。 四、被告浙江景鸿建设有限公司于本判决生效后十日内赔偿原告方文刚监理费用损失5000元。 五、被告浙江景鸿建设有限公司于本判决生效后十日内腾空涉及原告方文刚的义乌市望道路沿街3#楼十一分之二的建设施工场地。 六、驳回原告方文刚的其他诉讼请求。 如果被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费4512元，由原告方文刚负担230元，由被告浙江景鸿建设有限公司负担4282元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于浙江省金华市中级人民法院。 审 判 长  舒 怡 人民陪审员  楼晓晶 人民陪审员  毛国新 二〇二〇年一月十四日 书 记 员  金倩倩