安徽省合肥市中级人民法院 民 事 判 决 书 (2020)皖01民终114号 上诉人（原审原告）：方成姐，女，1967年11月26日出生，汉族，住安徽省合肥市庐阳区。 被上诉人（原审被告）：彭其华，男，1971年10月3日出生，汉族，住安徽省合肥市庐阳区。 被上诉人（原审被告）：合肥天一出租汽车有限责任公司，住所地安徽省合肥市肥东县经济开发区包公大道南侧，统一社会信用代码913401226789400040。 法定代表人：王雷，该公司董事长。 被上诉人（原审被告）：中国大地财产保险股份有限公司合肥中心支公司，住所地安徽省合肥市政务区财智中心1幢1-办701，统一社会信用代码913401006614144548。 负责人：李云友，该公司总经理。 委托诉讼代理人：杨永梅，该公司员工。 上诉人方成姐因与被上诉人彭其华、合肥天一出租汽车有限责任公司（以下简称天一出租车公司）、中国大地财产保险股份有限公司合肥中心支公司（以下简称大地财险合肥公司）机动车交通事故责任纠纷一案，不服安徽省合肥市庐阳区人民法院（2019）皖0103民初9289号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年1月2日立案后，依法组成合议庭对本案进行了审理。本案现已审理终结。 方成姐上诉请求：改判按照2018年交通运输行业在岗职工平均工资标准计算方成姐因本次事故造成的误工费损失。事实与理由：大地财险合肥公司员工朱单亮在方成姐手术住院期间了解情况时，经朱单亮的劝说，方成姐在大地财险合肥公司提供的两份空白单子上签字。手术后，大地财险合肥公司员工朱单亮电话问询方成姐工作岗位，方成姐陈述其自2017年10月15日从庐阳大润发超市下岗。为分担家庭负担，方成姐帮其丈夫开出租车。在取得出租车从业资格证后，方成姐在2018年1月16日正式与安徽和瑞公司签订出租车劳动合同，加入出租车营运行业。一审中，大地财险合肥公司提供的《车险人伤案件住院探视表》系假证，大地财险合肥公司也未进行调查。方成姐提供的《合肥市出租车承包经营合同书》和安徽和瑞公司均可证明方成姐在受伤前已从事出租车营运工作。 大地财险合肥公司辩称：一审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求二审法院驳回上诉，维持原判。 彭其华辩称：一审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求二审法院驳回上诉，维持原判。 天一出租车公司二审未答辩。 方成姐向一审法院起诉请求：1.判决彭其华、天一出租车公司、大地财险合肥公司赔偿方成姐各项损失共计115711.5元；2.判决本案诉讼费用由彭其华、天一出租车公司、大地财险合肥公司承担。 一审法院认定事实：对于本案交通事故发生经过、事故责任划分、皖Ａ×××××号小型客车的投保情况，各方当事人无异议，该院予以确认。方成姐于事故发生当日入住合肥市第一人民医院，入院诊断为：腰椎骨折、骶骨骨折，于2018年1月30日在全麻下行腰椎骨折切开复位钉棒内固定术，于2018年3月12日出院。2019年3月5日，方成姐再次入院，于2019年3月11日在全麻下行腰椎内固定装置取出术，于2019年3月25日出院。2019年6月10日，方成姐因“腰腿痛伴跛行1年半余”第三次入住合肥市第一人民医院，于2019年7月4日出院，出院论断：腰椎骨折Ｌ1术后、骶骨骨折术后、腰椎间盘突出症、右膝关节炎。2019年8月6日，方成姐委托安徽爱民司法鉴定所对其伤残程度、误工期、护理期及营养期进行鉴定。该鉴定所于2019年8月12日出具了鉴定意见：方成姐因交通事故致腰1椎体骨折经手术治疗后，评定为十级伤残，误工、护理、营养期，依序评定为180日、90日、90日。方成姐支付了鉴定费1630元。方成姐提供的《合肥市出租汽车承包经营合同书》及出租车从业资格证证明：方成姐丈夫王世勋于2017年3月承包经营出租车，承包经营期限至2019年3月31日止；方成姐于2018年1月16日取得了出租车从业资格证。大地财险合肥公司提供的形成于2018年1月31日的《车险人伤案件住院探视表》中“从事行业”一栏填写为“超市（内衣销售）”，“月收入”一栏填写为“100元／天”。庭审时，方成姐陈述，其2018年1月16日之前在合家福超市上班，2018年1月16日其取得出租车从业资格证后即从事出租车营运，并提供了其与丈夫王世勋于2018年1月16日签订的《聘用协议》。 一审法院认为：侵害他人的身体、健康和财产，侵权人应承担侵权责任。大地财险合肥公司作为肇事车辆皖Ａ×××××号小型客车的保险人，应先在交强险责任限额内对方成姐的损失予以赔付，对方成姐超出交强险责任限额的损失，由大地财险合肥公司在其承保的商业第三者责任保险限额范围内承担赔偿责任。方成姐主张的各项损失，该院核定如下：1.医疗费，结合方成姐提供的门诊病历、出院录及医疗费发票，确定为100607.7元。方成姐主张医疗费99722.3元，未超出上述数额，该院予以支持。大地财险合肥公司主张方成姐的医疗费数额中应扣除非医保用药费用及治疗其自身疾病的费用，对此，大地财险合肥公司未举证证明扣除的理由及数额，该院不予支持；2.住院伙食补助费，方成姐三次住院共计88天，该院按照当地国家机关一般工作人员出差伙食补助标准50元／天计算，确定为4400元（50元／天×88天）；3.误工费，根据方成姐的误工时间和收入状况确定。大地财险合肥公司提供的《车险人伤案件住院探视表》中载明的方成姐的工作单位及收入状况，与方成姐的庭审陈述相互印证，证明方成姐于本次事故发生前在超市上班，收入为100元／天。方成姐虽于2018年1月16日取得出租车从业资格证，但并不能由此证明方成姐自即日起即从事出租车营运，其提供的其与丈夫王世勋签订的《聘用协议》，有悖常理，证明力低，根据优势证据原则，该院认定方成姐于本案事故发生前的收入为100元／天。结合鉴定机构关于方成姐误工期限为180日的鉴定意见，方成姐的误工费确定为18000元（100元／天×180天）。4.交通费，方成姐主张交通费1500元，结合其就医地点、时间、次数等因素，客观合理，该院予以支持。5.精神损害抚慰金，方成姐因本次事故受伤致十级伤残，其精神损害抚慰金该院酌定为6000元。6.财产损失，根据《道路交通事故认定书》记载，方成姐所骑的自行车在事故中确实受损，该院酌定该车辆损失为200元；7.鉴定费，方成姐为确定其损失而实际支出鉴定费1630元，该费用该院予以支持。8.方成姐主张营养费4500元、护理费11113.2元、残疾赔偿金68786元，大地财险合肥公司无异议，该院予以支持。以上损失合计215851.5元，扣除彭其华垫付的医疗费5200元及大地财险合肥公司在交强险责任限额范围内垫付的120000元，大地财险合肥公司尚应在其承保的第三者责任保险限额范围内赔偿方成姐90651.5元，并返还彭其华5200元。因彭其华于庭审时表示自愿承担鉴定费1630元，则大地财险合肥公司应返还彭其华3570元。依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条，《中华人民共和国保险法》第六十四条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、第十九条、第二十条、第二十二条、第二十三条第一款、第三十五条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条之规定，判决如下：一、中国大地财产保险股份有限公司合肥中心支公司于本判决生效之日起十日内在第三者责任保险的限额范围内赔偿方成姐90651.5元，并返还彭其华3570元；二、驳回方成姐的其他诉讼请求。案件受理费减半收取439元，由方成姐负担75元，由彭其华负担364元。 二审期间，当事人均未提供新的证据。 本院对一审法院查明的事实予以确认。 本院认为，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实,应当提供证据加以证明,但法律另有规定的除外。在作出判决前,当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。根据最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条规定：误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。受害人有固定收入的，按照实际减少的收入计算；受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况，误工费可以参照相同或相近行业上一年度职工的平均工资计算。方成姐虽诉请按照交通运输行业工资标准计算误工费损失，但其提供的出租汽车驾驶员从业资格证仅是其取得从业资格的证明，不能证明其从2018年1月16日起即实际从事出租车营运。方成姐提供的其丈夫王世勋与合肥和瑞出租车有限公司签订的《合肥市出租汽车承包经营合同书》及方成姐与丈夫王世勋签订的《聘用协议》均不足以证明其本人在事发前实际从事出租车营运工作。一审判决依据经由方成姐签字确认的《车险人伤案件住院探视表》及方成姐一审陈述综合认定其误工费数额，并无不当。综上所述，方成姐的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。据此，依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费300元，由方成姐负担。 本判决为终审判决。 审判长  张洁 审判员  钱岚 审判员  王雷 二〇二〇年一月二十日 法官助理张大梅 书记员韦夷 附：本判决所适用的法律条文 《中华人民共和国民事诉讼法》 第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理： （一）原判决、裁定认定事实清楚适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定； （二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更； （三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判； （四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。 原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。