山东省龙口市人民法院民 事 判 决 书(2019)鲁0681民初4316号原告：程秀凤，女，1959年4月13日出生，汉族，居民，住河北省唐山市丰润区。原告：程秀荣，女，1963年6月8日出生，美籍，住美国，身份号码：C93-215-573。二原告共同委托诉讼代理人：程廷安，男，1954年10月25日出生，汉族，居民，住河北省唐山市新区，系原告程秀凤、程秀荣哥哥。被告：烟台海基置业有限公司，住所地龙口市徐福镇驻地，统一社会信用代码91370681670512857U。法定代表人：宋作建，该公司董事长。委托诉讼代理人：曲春道，男，该公司职工。原告程秀凤、程秀荣诉被告烟台海基置业有限公司（下称海基置业公司）商品房预约合同纠纷一案，本院于2019年6月18日立案受理后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告程秀凤、程秀荣的共同委托诉讼代理人程廷安，被告海基置业公司的委托诉讼代理人曲春道到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告程秀凤、程秀荣向本院提出诉讼请求：1、要求被告给付逾期交房违约金4876元（自2016年6月11日起至2016年9月18日止，共计100天，总房款198800元+装修款45000元共计243800元*万分之二*100天=4876元）；2、原告因本案产生的差旅费用3500元由被告承担。3、由被告承担诉讼费。事实与理由:2012年10月28日，原告与被告的代理机构青岛辰星置业有限公司（下称辰星公司）签订《商品房预（销）售合同》，购买被告开发的位于龙口市东海旅游度假区怡天海景城G25-1-202号房。辰星公司出示了五证和被告给的授权委托书，原告已按照合同约定付清房款。根据双方签订的商品房买卖合同第八条约定被告应于2013年6月30日前交房，但被告至今未交房，构成违约。被告海基置业公司辩称，1、从事实来讲，涉案项目属于龙口市市委市政府代管的开发项目，其开发主体辰星公司以及公司的实际控制人苗黎明因涉嫌犯罪被判处刑事责任，被告作为市委市政府指定的协助单位对其项目客户房屋交付等工作进行必要协助，而不是负有某项义务。被告无任何义务向原告履行交付房屋，对于房屋的装修，被告从未收取原告的装修款，也未向原告承诺过装修问题。根据民诉法相对性原则，原告应向其缴纳装修款的单位或个人进行该项主张。房屋是否装修与被告无任何关系；2、从本案法律关系上来说，根据山东省高级人民法院（2014）鲁民一初字第21号民事判决书的认定，结合《最高院关于审理涉及国有土地使用权纠纷案件适用法律问题的解释》第二十四条规定“合作开发房地产合同约定提供土地使用权的当事人不承担经营风险，只收取固定利益的，应当认定为土地使用权转让合同”，本案中，被告与辰星公司签订合作开发书与上述判例中合作模式完全相同，所以本案中作为土地使用权转让关系，土地使用权转让之后辰星公司自身的销售行为产生的所有法律后果应由其独立承担。同时根据上海市静安区人民法院做出的（2016）沪0106刑初1121号刑事判决书，经审理查明的事实中第十一页第一行至第五行明确认定了辰星公司与被告签订商品房合作开发合同书，以向被告支付土地开发费的方式获得了涉案项目的开发销售权，第十四页书证第二项也证明了双方的土地使用权转让关系。综上可以看出，无论是民事审判还是刑事审判过程中，对于被告与辰星公司的关系，各级法院均作出一致认定；3、从合同内容看，被告与辰星公司签订的合作开发合同书第二条、第五条已明确约定辰星公司独自取得商品房销售收益，并自行承担销售风险；4、从市场交易习惯以及相对性原则看，原告没有提供与被告公司有关的或经被告公司盖章确认的收款收据及商品房合同，这不符合房屋销售流程，被告也并不是原告所持收据及合同的相对方，因此要求被告承担违约金责任于法无据；5、就举证责任看，在静安区法院的刑事判决书中，首先辰星公司被列为犯罪主体，其次判决书中查明的事实是苗黎明通过公开销售辰星公司的借款和以辰星公司开发的预售商品房为抵押的借款两种理财产品向社会吸收资金。所以社会中的盖有辰星公司印章的收款收据其真实有效性被告以及市委市政府目前无法单独核实，原告既然主张自己向辰星公司支付相应房款，根据民诉法谁主张谁举证的原则，结合本案当事人涉及刑事犯罪的情况，原告对于其所有的交款相关问题应负有举证责任；6、原告主张的差旅费不是本案的必要开支，也没有相关证据证实其必要性及真实性。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对当事人有异议的证据，本院认定如下：1、关于原告提交的《商品房认购书》1份及收款收据2张，被告主张，对其真实性均不认可，认购书未盖有被告公司印章，收据上同样没有被告公司公章，不是被告出具的。本院认为，上述证据系案外人辰星公司（下称辰星公司）与原告签订并向原告出具的，被告虽以上述证据中均未加盖其公司印章对其真实性不予认可，但无相反证据证明上述证据的来源不合法或内容虚假，故对其真实性本院予以认定。2、关于原告提交的其与辰星公司签订的《补充条款》，被告主张，《补充条款》没有被告公司盖章确认，且从内容上看，明显是辰星公司提供的装修。本院认为，该协议系原告与辰星公司之间关于涉诉房屋装修的约定，被告虽以该证据中未加盖其公司印章对其真实性不予认可，但无相反证据证明该证据的来源不合法或内容虚假，故对其真实性本院予以认定。3、关于原告提交的授权委托书复印件，被告主张，被告从未出具过该文件，且原告提交的复印件没有证明效力，不能作为证据使用。本院认为，原告依据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第十七条的规定，申请本院调取由被告保管的授权委托书原件，但庭审中被告明确告知其从未出具过授权委托书，故无法从被告处调取。原告提交的该证据系复印件，无法核实其真实性，且被告不予认可，故对其真实性无法确认。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2012年10月27日，原告与辰星公司签订《商品房认购书》，认购龙口东海黄金海岸怡天海景G25-1-202号房，认购书载明，出售方：辰星公司，认购方：程秀凤、程秀荣。认购房屋总价为198800元。认购书尾部出售方一栏加盖辰星公司合同专用章。同日，辰星公司与原告签订《补充条款》，就购买龙口东海黄金海岸怡天海景城G25-1-202号房的装修事宜达成如下协议：“甲方（辰星公司）销售之该房屋为精装房；为合理规避税费，最大限度的保障乙方（原告）的房屋装修的质量品质，乙方同意将购房总款分为购房款和装修款两部分；其中的购房款部分写入甲乙双方最终签订的《商品房认购书》和《商品房预（销）售合同》中，装修款部分（按总装修款45000元计）由甲方单独开具收据。同日，辰星公司向原告出具收取房款198800元、装修款45000元收据各1张。关于原告诉状中提及的其已签订但庭审中未提交的商品房买卖合同。原告主张，因为被告一直未将该合同邮寄过来，故原告无法提供该合同；被告则主张，其从未与原告签订过商品房买卖合同，也从未见过原告主张的该份合同，同时原告在诉状中自称其是与辰星公司签订的商品房买卖合同。另查明，涉诉房屋所属项目的《国有土地使用权证》、《建设用地规划许可证》、《建设工程规划许可证》、《建筑工程施工许可证》、《商品房预售许可证》均办理在被告名下。本院认为，原告诉状中称其与辰星公司就涉诉房屋签订了商品房买卖合同，庭审中主张该合同在被告处，故其无法提供，当庭申请法院自被告处调取。被告则主张其从未与原告签订过任何合同，亦未见过原告就涉诉房屋签订的合同。根据《最高人民法院关于适用的解释》第九十一条之规定，“人民法院应当依照下列原则确定举证证明责任的承担，但法律另有规定的除外：（一）主张法律关系存在的当事人，应当对产生该法律关系的基本事实承担举证证明责任，（二）主张法律关系变更、消灭或者权利受到妨害的当事人，应当对该法律关系变更、消灭或者权利受到妨害的基本事实承担举证证明责任”。原告应对其主张的“涉诉合同在被告处”的基本事实负有举证证明责任。该司法解释第九十条规定，“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外，作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果”。原告未提交证据证明其诉状中所称的与辰星公司签订的合同在被告处，依法应承担对其不利的法律后果。原告提交的认购书中未约定涉诉房屋交付时间及被告承担逾期交房的违约责任，且原告亦未提交其所称的商品房买卖合同，故原告向被告主张逾期交房违约金，无事实和法律依据，本院不予支持。原告主张被告承担差旅费，一并不予支持。综上，鉴于本案事实，依照《中华人民共和国合同法》第六十条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条、第九十一条之规定，判决如下：驳回原告程秀凤、程秀荣的诉讼请求。案件受理费50元，由原告程秀凤、程秀荣负担。如不服本判决，可于判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于山东省烟台市中级人民法院。审 判 长  李 杰人民陪审员  郑桂珍人民陪审员  唐万程二〇二〇年一月八日书 记 员  邹向东附：限期缴纳上诉费及办理网上上诉立案通知书如不服本判决，可于判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或代表人的人数提出副本，上诉于山东省烟台市中级人民法院。同时，应按照不服一审判决部分的上诉请求数额向本院立案庭交纳上诉费并在山东法院电子诉讼服务平台办理网上上诉立案事宜。在上诉期满后的次日起七日内仍未交纳上诉费或仍未办理网上上诉立案事宜的，按自动撤回上诉处理。（案件登记号：190400000175488；上诉费交纳开户行：中国农业银行股份有限公司龙口市支行；户名：龙口市人民法院；账号：15×××21；立案庭电话：0535-8778270；法官办公室电话：0535-8778770）