浙江省诸暨市人民法院 民 事 判 决 书 （2019）浙0681民初13396号 原告：浙江枫叶管业科技股份有限公司，住所地：诸暨市店口镇中央路478号。 法定代表人：傅生英，系公司董事长。 委托诉讼代理人：陈寅，浙江浣纱律师事务所律师。 委托诉讼代理人：鲍国，浙江浣纱律师事务所律师。 被告：浙江省三门县健跳港口开发有限公司，住所地：台州市三门县健跳镇南大街。 法定代表人：郑从成，系公司执行董事。 委托诉讼代理人：吴加雨，浙江持正律师事务所律师。 原告浙江枫叶管业科技股份有限公司与被告浙江省三门县健跳港口开发有限公司买卖合同纠纷一案，本院立案受理后依法适用简易程序审理。审理中，被告在提交答辩状期间对本案管辖权提出异议，本院经审查作出裁定，驳回被告提出的管辖权异议，被告收到裁定书后在法定时间内提出上诉，绍兴市中级人民法院经审查作出裁定，驳回被告提出的上诉。本案于2020年1月3日公开开庭进行了审理，原告浙江枫叶管业科技股份有限公司的委托诉讼代理人陈寅、鲍国以及被告浙江省三门县健跳港口开发有限公司的委托诉讼代理人吴加雨到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告浙江枫叶管业科技股份有限公司向本院提出诉讼请求：1.判令被告支付货款1235630.24元，并支付该款自2018年12月26日起到实际付清日按中国人民银行同期同档次基准贷款利率计算的利息损失；2.判令被告归还履约保证金58.6万元，并支付该款自2018年12月26日至还清日按中国人民银行同期同档次贷款基准利率计算的利息损失；3.诉讼费、保全费由被告承担。后在审理过程中原告将第一项诉请中利息损失计算标准变更为“按日万分之五计算的违约金”。事实和理由：原告于2010年9月与被告签订“扩建工程PE630管材及管件采购合同书”，合同约定被告向原告购买PE管材及管件，钢管及配件、阀门法兰，合同金额共5866432元，其中6.1条约定原告交被告58.6万元履约保证金，10.1条“PE管材到工地每满1000米结算货款一次，同时退还履约保证金总额的50%，余下总额的50%作为质保金，待质保期满后10日内付清”，10.2条“钢管及配件、阀门法兰一次性到货”，10.3条约定根据被告的实际使用量供货结算。但被告因项目原因无法继续施工，也未及时付清拖欠货款，原告于2018年12月25日向被告发送合同解除函，解除了双方之间的合同。经计算，原告向被告发货共6592694.64元，被告部分付款，尚欠货款1235630.24元，合同解除后，被告应付清原告的货款，并归还原告的履约保证金58.6万元。综上，为维护原告的合法权益，特向贵院起诉，望支持为盼。 被告浙江省三门县健跳港口开发有限公司辩称：第一，货款总额及欠款数，原告在起诉状中称双方发生的货款总额是6592694.64元，实际原、被告之间发生总的货款是6566374.64元，相差25320元，2015年12月31日双方有过对账，截止2015年12月31日被告共欠款1006721.12元，2017年发了两车，每车101794.56元，一共203589.12元，两项加起来总欠款数为1210310.24元。第二，关于约定的付款时间，双方合同里明确约定验收合格前支付85%，验收合格后付清余款，还约定了保证金586000元，验收合格后退还一半，另外一半作为质保金在一年后归还，到现在为止该工程还没有验收，所以付款条件尚未成就，现在应付的仅仅是总货款的85%中的尚欠部分，即225354.04元。第三，被告的违约不成立，225354.04元已经到了约定付款时间，但其余款项约定均是在验收合格以后支付，双方之所以这样约定是因为这是政府投资性项目，资金要自验收合格之后才能拨付到位，这一付款时间的约定是在双方充分理解、没有异议，也是真实意思表示下达成的，现在还没有验收，这个时间应当在原告签订合同时应当预知的范围，也不违反法律规定，所以这个约定应当是有效的，也符合政府款项拨付的程序条件，原告以发函的形式，以合同目的不能实现为由要求解除合同用以主张支付余款，理由不能成立。被告没有违约，所以原告要求支付日万分之五的违约金，没有事实及法律依据，如果确定有付款违约，在没有约定违约金的情况下，按现有规定，只能是按照全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场利率计算。 经审理，本院查明如下事实： 2010年9月30日，浙江中元枫叶管业有限公司与被告签订《三门县第二自来水厂健跳分厂扩建工程PE630管材及管件采购合同书》一份，约定由被告向浙江中元枫叶管业有限公司购买PE管材及管件、钢管及配件、阀门法兰，合同总金额为5866432元，合同约定浙江中元枫叶管业有限公司交被告58.6万元作为履约保证金，PE管材到工地每满1000米结算货款一次，付至该次货款总额的85%，安装验收合格后10天内付至全部货款总额的100%，同时退还履约保证金总额的50%，余下总额的50%作为质保金，待质保期满后10日内付清，钢管及配件、阀门法兰一次性到货，货到工地经验收合格后，货款付至货款总额的85%，安装验收合格后10天内付至全部货款总额的100%，合同同时约定，甲方（被告）无故逾期验收和办理货款支付手续的，甲方（被告）应按逾期付款总额每日万分之五向乙方支付违约金。合同签订后，浙江中元枫叶管业有限公司于2010年10月25日向被告交付履约保证金586000元，同时，浙江中元枫叶管业有限公司依约向被告供货，被告陆续支付部分货款。后双方经对账，截止2015年12月31日，被告尚欠浙江中元枫叶管业有限公司货款1006721.12元。此后，浙江中元枫叶管业有限公司于2017年2月、8月向被告发送两次管材，计货款203589.12元，该款被告也尚未支付。 2018年12月19日，浙江枫叶管业科技股份有限公司向被告发函，认为被告长期未支付货款，要求解除双方之间合同，被告于2018年12月26日收到该函。2019年8月，原告向本院起诉要求被告支付货款。 另查明，浙江中元枫叶管业有限公司于2018年5月22日将名称变更为浙江枫叶管业科技股份有限公司。庭审中，双方确认，涉案工程已经基本投入使用。 证明上述事实的证据除原、被告的陈述外，还有《三门县第二自来水厂健跳分厂扩建工程PE630管材及管件采购合同书》、转账凭证、对账单、装箱单、销货清单、解除合同函及详情单等予以证实，本院确认。对于双方争议的发货日期为2015年10月27日，货物名称为钢45#弯头，金额为25320元的发货单，因形成时间在双方对账之前，故该笔货款不应重复计算。 本院认为，浙江中元枫叶管业有限公司与被告签订《三门县第二自来水厂健跳分厂扩建工程PE630管材及管件采购合同书》，双方意思表示真实，未违反法律法规强制性规定，本院认定有效。浙江中元枫叶管业有限公司将名称变更为浙江枫叶管业科技股份有限公司，其权利义务依法由原告浙江枫叶管业科技股份有限公司继受。现被告尚欠原告货款1210310.24元，事实清楚，证据充分，本院予以确认。被告抗辩认为，涉案工程系政府投资性项目，要全部验收合格之后资金才能拨付到位，鉴于工程尚未验收，所以被告不存在付款违约。本院认为，双方在合同中约定了支付全部款项的前提是验收合格，同时也约定了支付逾期付款违约金的前提是“甲方（被告）无故逾期验收和办理货款支付手续的”，被告认为工程尚未验收是业主单位尚未收到施工单位的竣工结算资料及竣工图纸所致，但对此被告未提交证据证明；即使被告所述事实成立，被告也不能以此为由长期拒付货款，因为被告作为业主单位有责任和义务促成验收，更何况原告在2018年12月发函给被告，该函中已明示因被告长期未支付货款已造成原告损失，综合以上两点分析，本院确认被告长期未支付货款的行为违反合同约定。对于违约金的起算时间以及标准，根据被告收到原告函件的时间（为2018年12月26日），该函件也应视为原告向被告催讨货款的依据，被告应在收到函件之后的合理时间内支付货款，本院确定该合理时间为二个月，即应从到期后的次日即2019年2月27日作为支付违约金的时间。违约金的标准，双方约定按逾期付款总额每日万分之五向乙方支付违约金，本院根据案情，酌情确定为日万分之四。 对于履约保证金，合同中约定“安装验收合格后10天内付至全部货款总额的100%，同时退还履约保证金总额的50%，余下总额的50%作为质保金”，根据前述的支付货款时间，本院确定履约保证金中的50%也应在2019年2月27日支付，并以此时间确定起算利息损失的时间；对于余下50%的质保金，本院结合涉案工程虽未进行验收但已经基本投入使用的事实，确定被告收到本案诉状副本之日起的合理时间（二个月）内为应返还该款项之日（被告收到本案诉状副本时间为2019年9月27日，实际被告应于2019年11月27日前返还该款项），并以此时间届满之日起的次日起算利息损失，其标准按照全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算。 综上，本院对原告合理部分的请求予以支持。依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第一百一十四条、第一百五十九条之规定，判决如下： 一、被告浙江省三门县健跳港口开发有限公司支付原告浙江枫叶管业科技股份有限公司货款1210310.24元，并支付该款从2019年2月27日起至款付清日止按日万分之四计算的违约金，款限本判决生效之日起十日内付清； 二、被告浙江省三门县健跳港口开发有限公司返还原告浙江枫叶管业科技股份有限公司履约保证金586000元，并赔偿其中293000元从2019年2月27日起至款付清日止、其中293000元从2019年11月28日起至款付清日止按全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算的利息损失，款限本判决生效之日起十日内付清； 三、驳回原告浙江枫叶管业科技股份有限公司其余诉讼请求。 案件受理费21195元，依法减半收取10597.5元，财产保全费5000元，共计15597.5元，由被告浙江省三门县健跳港口开发有限公司负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院提交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于浙江省绍兴市中级人民法院。 审 判 员 张姚望 二〇二〇年一月十四日 代书记员 赵楚钧