文书内容重庆市第四中级人民法院民 事 判 决 书(2018)渝04民初2210号原告：重庆市泰诚建设工程有限公司，住所地重庆市涪陵区青羊镇安镇西路37号，统一社会信用代码915001022085027632。法定代表人：李建伟，该公司总经理。委托诉讼代理人：王杨武，男，该公司员工。委托诉讼代理人：旷渝练，重庆彰义律师事务所律师。被告：重庆天马物业发展有限公司，住所地重庆市秀山土家族苗族自治县乌杨街道黄杨大道北段180号，统一社会信用代码91500241622009827N。法定代表人：王文彦，该公司执行董事。委托诉讼代理人：唐伟强，男，该公司员工。原告重庆市泰诚建设工程有限公司（以下简称泰诚公司）因与被告重庆天马物业发展有限公司（以下简称天马公司）建设工程施工合同纠纷一案，本院于2018年11月19日立案后，天马公司于2018年12月10日提出管辖权异议，至2019年2月28日管辖权异议审查结束。2019年4月10日，泰诚公司申请工程造价鉴定，本院依法予以准许，至2019年12月26日工程造价鉴定结束。本院依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告泰诚公司的委托诉讼代理人王杨武、旷渝练，被告天马公司的委托诉讼代理人唐伟强均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。泰诚公司向本院提出诉讼请求：1.判令解除其与天马公司签订的《秀山豪生广场高层住宅建设工程施工合同》、《建设工程施工合同》；2.在人民法院组织下对案涉工程进行司法结算并判令天马公司立即支付全部案涉进度款的20%及复工期间的工程进度款暂计40188094元（具体以司法结算报告为准）以及付清时止的资金占用利息损失；3.判令天马公司赔偿2015年10月1日至2017年4月30日停工、窝工损失1329673元、撤场损失费1809300元以及三款项从判决生效之日至付清时止的资金占用利息；4.确认泰诚公司对其承建的秀山豪生广场高层住宅2号楼、3号楼、4号楼及地下车库的工程款（具体以司法结算报告为准）享有优先受偿权；5.本案诉讼费、保全费、保全担保费（350000元）、司法鉴定费及律师费2500000元由天马公司负担。诉讼过程中，泰诚公司变更诉讼请求为：1.判令解除其与天马公司之间签订的《秀山豪生广场高层住宅建设工程施工合同》、《建设工程施工合同》及相关附件；2.判令天马公司支付尚欠工程款13286478.85元以及资金占用利息（以1239069.95元为基数，从2015年1月1日起至付清止，按月利率2%；以895783.39元为基数，从2018年1月1日起至付清止，按月利率2%）；3.判令天马公司赔偿泰诚公司2014年7月1日至2019年12月31日的停窝工损失6813074.36元、撤场损失（包括机具、设备损失费及劳务费）1511330元以及三款项从判决生效之日至付清为止的资金占用利息损失；4.确认泰诚公司对其承建秀山豪生广场高层住宅2号楼、3号楼、4号楼及地下车库的全部工程款（16898320.20+13286478.85=30184799.05元）享有优先受偿权；5.判令天马公司承担本案发生的诉讼费272685.33元、保全费5000元、保全担保费20160元、司法鉴定费600000元及律师的代理费1344000元。庭审中，泰诚公司进一步明确其变更后的诉讼请求第一项诉讼请求中要求解除的“相关附件”是指《秀山豪生国际社区项目2#楼复工合同》，对第三项诉讼请求中的资金占用利息损失不再主张。事实和理由：2013年7月5日、7月10日,泰诚公司与天马公司分别签订了《秀山豪生广场高层住宅建设工程施工合同》、《建设工程施工合同》及相关附件,从天马公司处承接了秀山豪生广场高层住宅项目2号楼、3号楼、4号楼及地下车库的建设工程。合同签订后,泰诚公司根据天马公司的要求进场施工，因天马公司未按合同约定支付工程款被迫停工。2016年4月12日，泰诚公司向本院提起诉讼。该案经审理后作出(2016)渝04民初9号民事判决书,判决:一、解除双方签订的《秀山豪生广场高层住宅建设工程施工合同》、《建设工程施工合同》;二、判令天马公司支付工程进度款16898320.2元(此款系全部工程款的80%)及其利息、违约金(利息以未付款的月息1.5%计算,违约金以未付款的月息1.5%计算,起止时间自2015年12月31日起至2016年3月31日止)；三、判令天马公司支付2015年12月30日前的利息、违约金共计11064600元。天马公司不服该判决而提出上诉。在二审过程中,双方达成复工意向,同意继续履行合同。2017年11月19日,重庆市高级人民法院作出终审判决(2017)渝民终116号民事判决书,判决：一、撤销重庆市第四中级人民法院(2016)渝04民初9号民事判决;二、判令天马公司支付工程进度款16898320.2元(此款系全部工程款的80%)及利息、违约金(其中2015年12月30日前的利息、违约金7633684元;2015年12月30日以后的利息、违约金:以16898320.2元为基数,从2015年12月31日起计算至付清之日止,按月利率2%计算。判决生效后,泰诚公司继续施工,但天马公司未能履行(2017)渝民终116号民事判决书判决内容,也没有支付复工期间的工程进度款,致使泰诚公司彻底无法继续垫资施工，不得不再次起诉请求在法院组织下对案涉工程进行司法结算并判令天马公司立即支付。天马公司答辩称：1.泰诚公司提交的《建设工程施工合同》没有天马公司的签章，该合同不具有约束双方的效力，而双方签订的《秀山豪生广场高层住宅建设施工合同》中并没有约定双方解除合同的条件，泰诚公司提出解除合同的主张没有依据。2.泰诚公司无权对工程款请求支付，该项目并没有结算，天马公司只是欠付进度款，而进度款是按照审定工程量的80%进行支付，并预留结算总价的百分之三作为质保金，（2017）渝民终116号判决书中明确涉案工程款总额为67216274元，天马公司已支付36874699元，因双方未办理结算无法确认工程款数额，故只能按照双方约定的工程进度款百分之八十进行支付，因此泰诚公司要求支付全部工程款的条件不成就，相应也不存在资金占用损失的问题。对于复工前的事实，（2017）渝民终116号已经予以确认，在没有新的事实发生的情况下，泰诚公司再次请求支付工程款剩下的20%，违反了一事不再理的原则，应驳回泰诚公司的诉讼请求。3.（2017）渝民终116号判决书中已经明确泰诚公司并未提供证据证明2015年10月1日起至2016年3月31日期间经双方收方计量的停窝工损失以及撤场损失的依据，应不予支持。现泰诚公司针对已生效的判决文书中确定的内容再次起诉，违反一事不再理的原则。4.优先受偿权的行使期限应自工程实际竣工之日开始计算，目前涉案工程尚未实际竣工验收。因此，泰诚公司未到优先受偿权行使期限。并且根据双方在秀山豪生广场的合同第10条第一项的约定，泰诚公司已经自愿放弃优先受偿权。5.保全担保费、律师费不是泰诚公司主张诉权的合理必要费用，也非法定费用，诉讼保全并非每个案件的必要程序，保全申请人提供担保的方式可以以自己的现金、不动产、动产，也可以是第三方提供担保，泰诚公司既要为自己的利益考虑又不愿意用自己的财产进行担保，因此产生的财产保全担保费不应该支持。律师费应该结合案件的难易程度，并且合同中并没有约定这个费用由天马公司承担。泰诚公司主张的资金占用损失标准过高，应该按照中国人民银行同期同类贷款利率计算。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对各方无争议的事实，本院认定如下：2013年7月5日，泰诚公司（乙方、承包人）与天马公司（甲方、发包人）签订了《秀山豪生广场高层住宅建设工程施工合同》。合同内容包括工程概况、工程承包范围、合同工期、合同价款、合同价款计费标准、材料供应、工程款的结算及支付等方面均作具体明确的约定。具体内容如下：一、工程概况。1.工程名称：秀山豪生广场高层住宅2号楼、3号楼、4号楼建设项目。2.工程地点：重庆市秀山县。二、乙方工程承包范围。1.乙方承包范围包含：（1）基础、主体、楼地面、屋面、内外装修（不含精装修）、一般给排水和电器安装工程；（2）消防、空调、电梯、弱电、有线电视、通讯系统、智能化及天然气管道安装等有关预留预埋和配合等。四、合同价款。暂定合同价款为人民币5918万元（具体以双方确认的竣工结算造价为准）。八、工程款的结算及支付：……3.1乙方完成垫资施工范围后，对于此后的施工，乙方每月25日向甲方申报工程进度款。甲方收到报表后10日对工程量进行审核。审定后7日内甲方按审定工程量的80%支付乙方工程进度款（节假日顺延）。……4.2工程总结算的办理：甲方收到乙方提交的完备的结算资料（包括经监理及甲方核定的竣工图，竣工图审核签字不全时，具备条件的可以先开始结算工作）后，在60日内进行结算核定，出具审核意见；双方在15日内对甲方出具的审核意见内进行核对确认，并对双方存在争议的部分由双方共同咨询当地建委造价部门或指定社会审计单位进行审计。审计工作应于双方提交审计后60日内完成。5.分阶段付款：5.1对于提前办理结算，双方没有争议的部分，工程预验收前付到85%，验收后付到90%，剩余款项，待甲方拿到备案证后，6个月内分三次支付至确认值的97%，每两个月的第一周支付一次。5.2对双方有争议的部分，经甲乙双方确认后，同上述条件一样，甲方累计支付至结算总造价的97%。6.质保金留结算总造价的3%（不计利息），待保修期满，且无质量问题、甲方结清全部尾款。8.因甲方原因未能及时或未能足额按约定支付工程款，从应付工程款之日11天起至45天内，甲方应承担每月1.5%的利息及0.5%违约金；46-90天内，甲方应承担每月1.5%利息及1.5%的违约金；超过90天仍未支付工程款项，乙方可选择停工或继续施工，如选择继续施工，甲方除应尽快支付欠付工程款项外，仍应承担每月1.5%利息及承担1.5%的违约金直至欠付工程款付清。十、其它。1.为有利于项目推进，乙方承诺，在甲方向银行融资时，乙方将无条件放弃对本工程的优先受偿权或其他留置权。乙方应在得到甲方通知的五日内，向甲方出具并提交符合银行要求的放弃工程价款优先受偿权的承诺书。……10.因甲方原因导致工程项目停缓建，甲方应书面通知乙方，并比照本协议的约定对已完工程进行结算、付款（不留质保金）。11.本协议未尽事宜，双方协商解决，本补充协议及附件与本工程《建筑工程施工合同》具有同等法律效力。本补充协议与本工程《建筑工程施工合同》相抵触之处，以本补充协议为准。天马公司（发包人）、泰诚公司（承包人）签订了《建设工程施工合同》，该合同包括第一部分协议书、第二部分通用条款、第三部分专用条款等内容。其中第一部分“协议书”落款打印时间为2013年7月10日，天马公司在发包人处盖有公司公章。其内容包括：（一）工程概况、（二）乙方工程承包范围、（三）合同工期、（四）质量标准。第二部分为“通用条款”。其中：26.工程款（进度款）支付：26.3发包人超过约定的支付时间不支付工程款（进度款），承包人可向发包人发出要求付款的通知，发包人在收到承包人通知后仍不能按要求付款，可与承包人协商签订延期付款协议，经承包人同意后可延期支付。协议应明确延期支付的时间和从计量结果确认后15天起应付款的贷款利息。26.4发包人不按合同约定支付工程款（进度款），双方又未达成延期付款协议，导致施工无法进行，承包人可停止施工，由发包人承担违约责任。35.1发包人违约。当发生下列情况时：（1）本通用条款第24条提到的发包人不按时支付工程与付款；（2）本通用条款第26.4条款提到的发包人不按合同约定支付工程款，导致工程无法进行；（3）本通用条款第33.3款提到的发包人无正当理由不支付工程竣工结算价款；（4）发包人不履行合同义务或不按合同约定履行义务的其他情况。发包人承担违约责任，赔偿因其违约给承包人造成的经济损失，顺延延误的工期。双方在专用条款内约定发包人赔偿承包人损失的计算方法或者发包人应当支付违约金的数额或计算方法。44.合同解除：44.1发包人与承包人协商一致，可以解除合同。44.2发生本通用条款第26.4款情况，停止施工超过56天，发包人仍不支付工程款（进度款），承包人有权解除合同。44.5一方依据44.2、44.3、44.4款约定要求解除合同的，应以书面形式向对方发出解除合同的通知，并在发出通知前7天告知对方，通知到达对方时合同解除。对解除合同有争议的，按本通用条款第37条关于争议的约定处理。44.6合同解除后，承包人应妥善做好已完工程和已购材料，设备的保护和移交工作，按发包人要求将自有机械设备和人员撤出施工场地。发包人应为承包人撤出提供必要条件，支付以上发生的费用。并按合同约定支付已完工程价款。已经订货的材料、设备由订货方负责退伙或者解除订货合同，不能退换的货款和因退货、解除订货合同发生的费用，由发包人承担，因未及时退货造成的损失由责任方承担。除此之外，有过错的一方应当赔偿因合同解除给对方造成的损失。44.7合同解除后，不影响双方在合约中约定的结算和清理条款的效力。第三部分为“专用条款”。其中：16.工程款（进度款）支付：16.2当工程竣工验收合格后，10日内发包人按审定的实际完成工程量金额的90%支付给承包人；工程结算办理完毕后，20日内支付至工程结算总造价的97%，留3%作为工程质量保修金，保修期满后，并按保修书约定不计利息退还承包人。20.7停工损失费用的计算：因甲方原因间歇或连续停工每月累计3天以内（包含3天）的停工或窝工乙方同意不计算停工、窝工损失费用，因甲方原因间歇或连续停工每月累计停工3天以上，人工、设备、机械、周转材料根据甲方需要留用，由双方现场进行收方计量，费用按以下方式计算，包干使用（包含税金、费用计算为3天以上部分）：A.工人：按60元/天.人计算。B.现场管理人员（不分职务）：按8000元/月.人计算。C.价值超过2000元的设备、机械：按机械台班定额价的60%计算停置费用。D.周转材料停置费按实计算。《建设工程施工合同》附件3《房屋建筑工程质量保修书》落款时间为2013年7月5日。2017年4月10日，天马公司（甲方）与泰诚公司（乙方）签订了《秀山豪生国际社区项目2#楼复工合同》。第2条约定，本合同中甲方尚欠乙方复工前工程款项等，另行协商支付。第3条约定，关于2号楼工程复工后，具体款项支付由甲方提供，乙方自愿接受如下支付方式：按现总工程余下未完工程总量由泰诚公司承建分部计算，现余下工程总量概算约为1700万元。乙方自愿接受该余下工程，即复工工程的所有工程款均由秀山县房地产信访突出问题专项治理工作领导小组办公室监管执行。（1）乙方复工时，秀山县房地产工作组监管执行向乙方支付复工准备金，为余下工程总额20%。（2）乙方完成余下工程进度达到50%经甲方监理审批后报秀山县房地产工作组审核后，乙方提供工程发票后，由秀山县房地产工作组监管执行向乙方支付余下工程的30%。（3）乙方完成本协议约定总工程进度达到80%后，由秀山县房地产工作组监管执行向乙方支付余下工程的30%。（4）乙方完工并验收合格竣工后，由秀山县房地产工作组监管执行向乙方支付余下工程的15%。（5）在该工程验收合格竣工结算完毕，乙方向甲方提交足额的建安增值税专用发票后，且按原协议约定质保期到期后，乙方不存在任何违约的前提下，秀山县房地产工作组监管执行最后向乙方支付余下工程的5%。2013年8月28日，泰诚公司入场对2号楼进行开工，于2014年7月10日结构封顶。2013年8月18日，泰诚公司入场对3号楼开工，于2014年5月7日结构封顶。2013年9月18日，泰诚公司入场对4号楼开工，于2014年10月12日结构封顶。施工期间，泰诚公司与天马公司及监理方通过现场收方签证单、工作联系函等，对泰诚公司已完成工程产值、天马公司承担停工窝工损失、工程款利息、违约金、工期顺延等进行了确认。针对天马公司仅支付部分工程进度款，不能按合同约定支付工程款导致停工事宜，泰诚公司多次发工作联系函催告天马公司，并索赔工程款利息、违约金、停工窝工等损失，但天马公司迟迟不能落实工程款支付问题。为此，泰诚公司遂于2016年3月9日致函天马公司，要求对方于2016年3月31日之前支付所拖欠的工程款及其利息、违约金。在此前提下可以继续履行合同，否则解除双方的合同并进行结算。但天马公司没有如期履行付款义务。泰诚公司遂于2016年4月向本院提起了诉讼。本院于2016年10月9日作出（2016）渝04民初9号民事判决书。泰诚公司、天马公司均不服该判决，提出上诉。2017年6月19日，重庆市高级人民法院作出（2017）渝民终116号民事判决。该判决载明，“天马公司和泰诚公司签订的《建设工程施工合同》《秀山豪生广场高层住宅建设工程施工合同》是双方真实意思表示，不违反法律、行政法规强制性规定，属有效合同。虽然泰诚公司在本案中诉请解除合同，但根据二审出现的新事实，案涉工程已经复工，且双方均有继续履行合同的意思表示，对此，本院予以尊重，故撤销一审判决关于解除上述合同的判项。……天马公司已支付工程款36874699元。……三、关于天马公司是否应当支付泰诚公司停窝工损失、撤场损失及其利息、违约金的问题。……即停窝工损失应当由双方进行收方计量，现泰诚公司并未提交证据证明2015年10月1日至2016年3月31日期间经双方收方计量的停窝工损失依据，故本院对其主张的停窝工损失不予支持。……四、关于优先受偿权问题。非因承包人原因，建设工程未在合同约定期间内竣工，承包人请求行使工程价款优先受偿权的期限，应当自建设工程实际竣工之日起计算。案涉合同尚在履行过程中，工程尚未竣工，也未进行结算，泰诚公司主张的工程进度款优先权尚未到行使期限，故本院对其在本案中主张的工程进度款优先受偿权不予支持。”并判决：“一、撤销重庆市第四中级人民法院（2016）渝04民初9号民事判决；二、重庆天马物业发展有限公司于本判决生效后十日内支付重庆市泰诚建设工程有限公司工程进度款16898320.2元及利息、违约金（其中2015年12月30日前的利息、违约金7633684元；2015年12月30日以后的利息、违约金：以16898320.20元为基数，从2015年12月31日起计算至付清之日止，按每月利率2%计算）；三、驳回重庆市泰诚建设工程有限公司的其他诉讼请求。”案涉工程2号楼、3号楼、4号楼于主体结构封顶后，地下车库于完成混凝土施工后停工。其中2号楼在2017年4月10日达成《秀山豪生国际社区项目2#楼复工合同》后，于2017年5月复工，2018年1月完工。2018年9月21日，2号楼经竣工验收合格。2号楼复工后，天马公司支付泰诚公司工程款5154980元。3号楼、4号楼及地下车库自2014年停工至今，3号楼、4号楼只完成主体框架，尚有砌体、抹灰等未完成施工，地下车库尚有地坪未完成施工。2014年8月15日，地下车库分部工程质量验收合格。2017年7月12日，3号楼、4号楼主体分部质量经验收合格。泰诚公司于2018年1月8日向天马公司提交了2号楼、3号楼、4号楼及车库工程基础及主体结构工程结算资料。2018年1月16日泰诚公司向天马公司提交了2号楼复工后结算资料。天马公司项目部工作人员闵晓波均予签收。2018年7月21日、2018年7月26泰诚公司分别向天马公司发出了《工作联系函》，载明泰诚公司于2018年1月8日向天马公司提交了2号楼、3号楼、4号楼及车库工程基础、主体结构工程结算资料，共计结算金额99116052.89元。泰诚公司于2018年11月19日向本院提起本案诉讼，天马公司于2018年11月26日收到起诉状副本。在诉讼过程中，泰诚公司申请对其施工完成的案涉工程造价及撤场损失进行鉴定，本院依法委托了重庆开源工程项目管理有限公司进行鉴定。2019年12月18日，重庆开源工程项目管理有限公司作出了渝开源造鉴字〔2019〕第1060号司法鉴定意见书，造价结论为：“泰诚公司已施工完成的重庆秀山豪生广场2号、3号、4号楼及地下车库的工程总造价为72109498.05元，其中2号楼复工前为19014896.73元，2号楼复工后为5945783.39元。”重要事项说明载明：“在法院提供的资料中，有三份购销合同，……三份合同累计金额为1509216.52元，该三份合同本机构不能判定是否为撤场损失的费用，是否为撤场损失需法院认定。而且该购销合同涉及的材料、设备，部分费用已包含在已完工程定额计价中，并且其具体涉及的金额无法折分出来，所以本机构无法对以上合同涉及的具体损失出具鉴定意见。”重庆开源工程项目管理有限公司作出该司法鉴定意见的费用为60万元。诉讼前，泰诚公司申请诉前财产保全。泰诚建设公司缴纳保全申请费5000元，支付保全担保费20160元。泰诚公司花费律师费1344000元。本院认为，泰诚公司与天马公司就案涉工程签订了《建设工程施工合同》、《秀山豪生广场高层住宅建设工程施工合同》及《秀山豪生国际社区项目2#楼复工合同》。该三份合同系双方真实意思表示，不违反法律、行政法规强制性规定，合法有效。《建设工程施工合同》在第一部分协议书第十条合同订立时间处打印的日期虽是2013年7月10日，但在《建设工程施工合同》附件3《房屋建筑工程质量保修书》中的手写落款时间是2013年7月5日。结合2013年7月5日签订的《秀山豪生广场高层住宅建设工程施工合同》第十条“其他”之第11款约定：“本协议未尽事宜，双方协商解决，本补充协议及附件与本工程《建设工程施工合同》具有同等法律效力。本补充协议与本工程《建设工程施工合同》相抵触之处，以本补充协议为准。”由此可知，《建设工程施工合同》当为主合同，而《秀山豪生广场高层住宅建设工程施工合同》当为补充合同，《秀山豪生广场高层住宅建设工程施工合同》优先于《建设工程施工合同》适用。本案争议的焦点为：1.《建设工程施工合同》、《秀山豪生广场高层住宅建设工程施工合同》及《秀山豪生国际社区项目2#楼复工合同》应否解除；2.天马公司欠付工程款金额及利息的认定；3.泰诚公司主张天马公司赔偿停窝工损失、撤场损失的请求能否成立；4.泰诚公司主张的优先受偿权能否成立；5.泰诚公司主张的保全担保费、律师费能否成立。具体评述如下：一、关于案涉合同应否解除。一方面，天马公司、泰诚公司签订的《建设工程施工合同》第二部分通用条款第44.2条约定：“发生本通用条款第26.4款情况，停止施工超过56天，发包人仍不支付工程款（进度款），承包人有权解除合同。”案涉工程3号楼、4号楼及地下车库因天马公司未依约支付工程款而于2014年底停工至今。泰诚公司也因天马公司未依约支付工程款于2016年4月提起诉讼，生效判决（2017）渝民终116号民事判决确认了天马公司逾期支付工程款的违约事实并判决天马公司向泰诚公司支付逾期的工程款。因此，泰诚公司主张解除案涉合同符合合同约定，案涉合同应予以解除。另一方面，《中华人民共和国合同法》第九十四条规定，当事人一方迟延履行主要债务，经催告后在合理期限内仍未履行；当事人一方迟延履行债务或者其他违约行为致使不能实现合同目的等情形时，当事人可以解除合同。本案中，2018年7月21日、2018年7月26泰诚公司分别向天马公司发出了《工作联系函》，要求天马公司支付工程款，天马公司至今未按合同约定及《工作联系函》催告要求支付工程款。因此，泰诚公司享有合同解除权，其要求解除《建设工程施工合同》、《秀山豪生广场高层住宅建设工程施工合同》及《秀山豪生国际社区项目2#楼复工合同》的请求于法有据，本院予以支持。因本案诉讼系在双方达成复工协议后发生，且在复工后，泰诚公司未向天马公司发出过解除合同通知。因此，对于本案合同解除的时间应以天马公司收到本案起诉状副本时间为准，即案涉合同于2018年11月26日解除。二、天马公司欠付工程款金额及利息的认定。1.关于欠付工程款金额。《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十条规定：“建设工程施工合同解除后，已经完成的建设工程质量合格的，发包人应当按照约定支付相应的工程价款”。本案中，泰诚公司虽未完成合同约定的全部施工内容，但其已施工完成的2号楼、3号楼、4号楼及地下车库的部分工程经验收质量合格，故天马公司应按照合同约定支付相应工程价款。泰诚公司对于其已施工完成的案涉工程造价申请进行司法鉴定，本院准许后依法委托了重庆开源工程项目管理有限公司进行鉴定。重庆开源工程项目管理有限公司作出了渝开源造鉴字〔2019〕第1060号司法鉴定意见书，造价结论为：“泰诚公司已施工完成的重庆秀山豪生广场2号、3号、4号楼及地下车库的工程总造价为72109498.05元”。天马公司、泰诚公司对于该工程造价鉴定意见均无异议，本院予以确认。因（2017）渝民终116号民事判决确认天马公司已付款36874699元，并判决天马公司向泰诚公司支付工程进度款16898320.2元，在2号楼复工后，天马公司又向泰诚公司支付了工程款5154980元。结合双方签订的《秀山豪生广场高层住宅建设工程施工合同》第十条第10款约定：“因甲方原因导致工程项目停缓建，甲方应书面通知乙方，并比照本协议的约定对已完工程进行结算、付款（不留质保金）。”因此天马公司还应向泰诚公司支付的工程款为：72109498.05元-36874699元-16898320.2元-5154980元=13181498.85元。2.关于欠付款利息的计算。第一，欠付工程款的利息标准。《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十七条规定：“当事人对欠付工程价款利息计付标准有约定的，按照约定处理”。《秀山豪生广场高层住宅建设工程施工合同》第八条第8款约定：“因甲方原因未能及时或未能足额按约定支付工程款，从应付工程款之日11天起至45天内，甲方应承担每月1.5%的利息及0.5%违约金；46-90天内，甲方应承担每月1.5%利息及1.5%的违约金；超过90天仍未支付工程款项，乙方可选择停工或继续施工，如选择继续施工，甲方除应尽快支付欠付工程款项外，仍应承担每月1.5%利息及承担1.5%的违约金直至欠付工程款付清。”泰诚公司主张按照月利率2%的标准计算利息符合法律规定及合同约定，本院予以确认。第二，关于利息的计算的起止时间。一方面，泰诚公司主张分别从2015年1月1日、2018年1月1日起算是依据其自认为在复工前，案涉工程于2015年1月1日停工；复工后，案涉工程于2018年1月1日停工，以停工时间作为利息起算时间。但泰诚公司主张的2015年1月1日、2018年1月1日停工事实无相应证据证实，且以停工时间作为欠付工程款利息起算时间也无合同约定及法律规定。因此，本案利息的起算时间不应以泰诚公司主张的为准。另一方面，本案是泰诚公司主张在解除合同的情况下对其已施工完成的全部工程价款进行结算而提起的诉讼。案涉合同虽对工程分阶段结算及竣工验收后的总结结算、付款有约定，但对于工程未全部完工而中途解除合同后该如何结算、付款无明确约定，且双方在合同实际履行过程中，也未对分阶段结算达成一致，全部工程结算款项（无论是分阶段结算款项还是总结算款项）均是通过本案诉讼过程中的司法鉴定予以确认。根据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十八条“利息从应付工程价款之日计付。当事人对付款时间没有约定或者约定不明的，下列时间视为应付款时间：……（三）建设工程未交付，工程价款也未结算的，为当事人起诉之日”之规定，本案欠付工程款应付款之日应为泰诚公司起诉之日，利息起算时间为2018年11月19日。综上，天马公司应支付的欠付工程款利息为：以13181498.85元为基数，按月利率2%，自2018年11月19日起至付清日止。三、关于停窝工损失、撤场损失认定。1.关于停窝工损失。泰诚公司主张天马公司赔偿2014年7月1日至2019年12月31日期间的停窝工损失6813074.36元，并举示了工作联系函27号、现场收方签证单27号、现场收方签证单30号-33号、现场收方签证单35号-41号、现场收方签证单43号-52号、现场收方签证单54号及附件1、附件2等证据。经查，第一，在2016年4月泰诚公司提起的诉讼中，泰诚公司已提出了要求天马公司赔偿2015年10月1日至2016年3月31日期间停工损失的诉讼请求。生效的重庆市高级人民法院（2017）渝民终116号民事判决对泰诚公司的该诉讼请求已判决驳回。因此，对于泰诚公司在本案中再次主张2015年10月1日至2016年3月31日期间停工损失不予支持。第二，双方签订的《建设工程施工合同》第三部分专用条款第20.7约定：“停工损失费用的计算：因甲方原因间歇或连续停工每月累计3天以内（包含3天）的停工或窝工乙方同意不计算停工、窝工损失费用，因甲方原因间歇或连续停工每月累计停工3天以上，人工、设备、机械、周转材料根据甲方需要留用，由双方现场进行收方计量……”。工作联系函27号载明的停工时间为2014年2月17日至2014年5月17日，停工原因是政府行为。该函载明的停工时间不在泰诚公司主张的停工期间，且停工不是甲方天马公司原因，与合同约定不符，故对工作联系函27号载明的1036205元不予认定。现场收方签证单27号是关于搭设和拆除临时外防护架费用的签证，并不是双方对停窝工损失的签证，故对该签证单载明的231000元不予认定。现场收方签证单31号是关于车辆冲洗的材料费、人工费的签证，不是双方对停窝工损失的签证，故对该签证单载明的37441元不予认定。现场收方签证单32号是关于2号楼专变房临时用工费用的签证，不是双方对停窝工损失的签证，故对该签证单载明的2380元不予认定。现场收方签证单36号-38号是关于车辆冲洗的材料费、人工费的签证，不是双方对停窝工损失的签证，故对36号-38号签证单载明金额不予认定。现场收方签证单54号及附件1、附件2均没有天马公司的签章认可，故对54号签证单、附件1、附件2所载明的金额不予认定。现场收方签证单43号-52号虽有天马公司项目部签章确认，载明的停窝工损失期间是2015年3月-12月，但43号-52号签证单所附的现场收方单均是双方于2015年1月8日制作的现场收方单，也即在2015年3月-12月，天马公司、泰诚公司之间未再进行过现场收方计量。这与计算停窝工损失应经双方现场进行收方计量的合同约定不符。故对现场收方签证单43号-52号所载明的金额不予认定。现场收方签证单30号、33号、35号、39号-41号均有监理单位、天马公司工作人员及项目部签章确认，且所附依据与合同约定相符，本院对签证单30号所载明的金额116295元、33号所载明的6675元、35号所载明的34433.63元、39号所载明的324415元、40号所载明的65579.67元、41号所载明的26286.55元予以认定，停窝工损失共计573684.85元。2.关于撤场损失。泰诚公司为主张其撤场损失，举示了购销合同、销货清单、租赁物资赔偿协议及发票等证据。泰诚公司举示的这些证据，天马公司未予认可，不能证明其撤场损失。同时，重庆开源工程项目管理有限公司作出的司法鉴定意见书也无法对泰诚公司的撤场损失作出鉴定。因此，泰诚公司关于撤场损失请求不能成立，本院不予支持。四、关于优先受偿权问题。第一，天马公司辩称根据《秀山豪生广场高层住宅建设工程施工合同》第十条第1款“为有利于项目推进，乙方承诺，在甲方向银行融资时，乙方将无条件放弃对本工程的优先受偿权或其他留置权”的约定，泰诚公司已放弃优先受偿权，但该条同时约定“乙方应在得到甲方通知的五日内，向甲方出具并提交符合银行要求的放弃工程价款优先受偿权的承诺书。”而天马公司并未提交泰诚公司实际放弃优先受偿权的证据。因此，天马公司的该辩称不能成立，本院不予支持。第二，泰诚公司虽在2016年的诉讼中主张过优先受偿权，但因双方在二审中同意继续履行合同，工程未竣工，也未进行结算，尚未到优先受偿权行使期限而被驳回。本案中，泰诚公司已解除案涉合同，并通过司法鉴定对已完工程进行了结算，根据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释（二）》第二十二条规定：“承包人行使建设工程价款优先受偿权的期限为六个月，自发包人应当给付建设工程价款之日起算”之规定及前述关于应付款日期的认定，泰诚公司在本案中主张优先受偿权符合法律规定。泰诚公司享有优先受偿权的金额为16898320.2元+13181498.85元=30079819.05元。五、关于保全担保费、律师费问题。因泰诚公司支付的保全担保费用、律师费用不属于违约后所必然发生的损失。同时，泰诚公司、天马公司签订的合同中未对财产保全担保费用或实现债权的费用作出约定。故财产保全担保费、律师费应由泰诚公司自行承担。泰诚公司的该请求不能成立，本院不予支持。综上，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第九十三条、第九十四条、第九十六条第一款、第九十七条、第一百零七条、第二百八十六条，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十条、第十七条、第十八条，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释（二）》第二十条、第二十一条、第二十二条和《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决如下：一、确认重庆市泰诚建设工程有限公司与重庆天马物业发展有限公司签订的《秀山豪生广场高层住宅建设工程施工合同》、《建设工程施工合同》、《秀山豪生国际社区项目2#楼复工合同》于2018年11月26日解除；二、重庆天马物业发展有限公司于本判决生效后十五日内向重庆市泰诚建设工程有限公司支付工程款13181498.85元及利息（以13181498.85元为基数，自2018年11月19日起至付清日止，按月利率2%计算）；三、重庆天马物业发展有限公司于本判决生效后十五日内向重庆市泰诚建设工程有限公司支付停窝工损失573684.85元；四、确认重庆市泰诚建设工程有限公司就其承建的位于重庆市秀山县黄杨大桥北侧秀山豪生广场高层住宅2号楼、3号楼、4号楼以及地下车库折价拍卖款在30079819.05元范围内享有优先受偿权；五、驳回重庆市泰诚建设工程有限公司的其他诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付延迟履行期间的债务利息。案件受理费156800元，由重庆市泰诚建设工程有限公司负担62720元，由重庆天马物业发展有限公司负担94080元。司法鉴定费600000元，由重庆市泰诚建设工程有限公司负担240000元，由重庆天马物业发展有限公司负担360000元。诉讼保全申请费5000元由重庆天马物业发展有限公司负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于重庆市高级人民法院。审 判 长 谭中宜审 判 员 王 宏审 判 员 万永福二〇二〇年一月十六日法官助理 杨鹏润书 记 员 聂 潇