河南省郑州市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）豫01民终23982号上诉人（原审被告）周忠成，男，汉族，1968年4月23日出生，住郑州市金水区。委托代理人李可飞，河南通参律师事务所律师。被上诉人（原审原告）魏仕民，男，汉族，1970年7月11日出生，住郑州市管城回族区。委托代理人张香香，河南良承律师事务所律师。原审被告郑州基业电气设备有限公司，住所地郑州市金水区建业路9号3号楼。法定代表人周华南，总经理。原审被告周华南，男，汉族，1963年1月27日出生，住吉林省白山市江源区。上诉人周忠成因与被上诉人魏仕民及原审被告郑州基业电气设备有限公司、周华南民间借贷纠纷一案，不服河南省郑州市金水区人民法院（2019）豫0105民初25811号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年11月28日立案后，依法组成合议庭，对本案进行了审理。本案现已审理终结。周忠成上诉请求：1、依法撤销原审判决第二项，改判周忠成不承担清偿责任，并驳回魏仕民的诉讼请求；2、本案二审诉讼费用由魏仕民承担。事实和理由：一、周忠成并非郑州基业电气设备有限公司的真实股东，不应承担股东所应承担的相应责任。二、魏仕民并无证据证明郑州基业电气设备有限公司股东怠于清算的行为导致郑州基业电气设备有限公司财产贬值、流失、毁损或灭失，一审法院以郑州基业电气设备有限公司股东未及时进行清算为由判令郑州基业电气设备有限公司股东承担连带赔偿责任没有证据支持。三、魏仕民实际系集资参与人，且郑州基业电气设备有限公司实际控制人冯华东已经因非法吸收公众存款罪被判处刑罚，本案不应再以民间借贷为由进行诉讼。综上，原审判决没有事实依据，魏仕民应通过申报债权、分配追缴财产的方式实现其债权，故应当撤销原审判决，改判周忠成不承担责任，并驳回魏仕民的诉讼请求。魏仕民辩称，一、周忠成的上诉理由不成立，周忠成并没有充分的证据证明其并非实际控制人，并且郑州基业电气设备有限公司的实际控制人与本案没有关系。周忠成作为郑州基业电气设备有限公司的股东，并担任公司的董事，这个是客观事实，其辩称依法不能免除其清算义务和对郑州基业电气设备有限公司的债务承担连带责任。二、本案借款与冯华东涉嫌非法吸收公众存款的刑事案件无关，不属于非法吸收公众存款。周华南述称，公司成立时注册的法定代表人是周华南，但是公司的实际控制人是冯华东，周华南不参与公司经营管理，对公司的财务情况等都不知情。借款条上没有周华南的签字，代表周华南不承认这件事。借款实际上给谁了，周华南真不知道。如果不是周忠成找到周华南的话，周华南根本不知道这件事。周华南跟周忠成是朋友关系。公司注册基金变更时，冯华东让周华南去签字，但是对之后的事情周华南不知情。郑州基业电气设备有限公司未到庭亦未发表答辩意见。魏仕民向一审法院起诉请求：1、判令郑州基业电气设备有限公司返还魏仕民借款50万元及利息（利息按照中国人民银行同期贷款利率标准计算自2015年3月9日起暂计算至实际清偿之日止）。2、判令周华南、周忠成对上述债务承担连带清偿责任。3、判令本案全部诉讼费由郑州基业电气设备有限公司、周华南、周忠成承担。一审法院认定事实：1、2015年1月9日，甲方魏仕民与乙方郑州基业电气设备有限公司签订了《借款合同》，主要约定：1、甲方2015年1月9日向乙方提供借款人民币伍拾万元整，整月付息。2、乙方借款用途为流动资金，乙方应合法使用借款，不得用作违法活动。3、甲方应当一次性向乙方交付全部借款。还款时（本、息）均存入甲方指定账户62×××17户名魏小英开户行工行。4、借款到期，乙方将全部借款归还至甲方账户后，本借款合同自动解除。该借款合同上盖有郑州基业电气设备有限公司的公章和周华南的私章。2、同日，郑州基业电气设备有限公司向魏仕民出具了收据一份，该收据载明：今收到魏仕民现金人民币伍拾万圆整（￥500000.00）。此收据为主《借款合同》（编号：20140109）的附件。收到人：郑州基业电气设备有限公司，2015年1月9日。该收据上盖有郑州基业电气设备有限公司的公章和被告周华南的私章。3、魏仕民于庭审中称，其2015年1月9日通过本人卡号为62×××50的工商银行卡到被告处用POS机刷卡3000元，通过其妹妹魏小英卡号为62×××17的工商银行卡到郑州基业电气设备有限公司处用POS机刷卡35000元，通过其妹妹魏小英号卡为62×××73的农业银行卡到郑州基业电气设备有限公司处用POS机刷卡462000元，以上共计50万元。4、魏仕民于庭审中称，郑州基业电气设备有限公司分别于2015年2月9日、2015年3月11日向魏仕民支付利息12500元，共25000元，没有偿还过本金。5、2019年9月10日，魏小英出具情况说明一份，载明：我叫魏小英，女，汉族，1976年4月15日出生，身份证号，住郑州市××区××魏河村。我与魏仕民是亲兄妹关系，我的中国工商银行卡（账号：62×××17）和中国农业银行卡（账号：62×××73）在2015年1月9日刷出的钱均是我哥哥魏仕民的钱，不是我的财产。6、郑州基业电气设备有限公司的法定代表人为周华南，股东为周华南、周忠成，所占股份分别为85％、15％。该公司2018年6月17日被郑州市金水区市场监督管理局吊销营业执照，至今股东未组织清算。一审法院认为，债务应当清偿。郑州基业电气设备有限公司、周华南经法院依法传唤无正当理由未到庭参加诉讼，视为其放弃了答辩和举证、质证的权利，不影响法院依据现有证据及查明的事实依法做出裁判。魏仕民要求郑州基业电气设备有限公司返还借款本金50万元，有借款合同、收据、银行转账及情况说明为证，予以支持。关于利息，魏仕民主张按照中国人民银行同期贷款利率自2015年3月9日起计算，但对该借款，双方并未约定利息计算标准以及还款时间，故法院认定利息从魏仕民主张权利之日即2019年8月14日起开始按照中国人民银行同期贷款利率计算至郑州基业电气设备有限公司实际清偿之日。魏仕民诉请超出部分，依据不足，不予支持。关于魏仕民要求周华南、周忠成承担连带清偿责任，周华南、周忠成作为郑州基业电气设备有限公司的股东，应在郑州基业电气设备有限公司被吊销后及时组织清算，但周华南、周忠成一直未履行清算义务，故应当对郑州基业电气设备有限公司的债务承担连带清偿责任。周忠成辩称，证据不力，不予采信。综上，依照《中华人民共和国民法通则》第一百〇八条，《中华人民共和国合同法》第一百九十六条、第二百零六条、第二百零七条，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十五条、第二十六条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国公司法〉若干问题的规定（二）》第十八条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条之规定，判决：一、郑州基业电气设备有限公司于本判决生效后十日内返还魏仕民借款本金500000元，并支付利息（利息计算方法：以借款本金50万元为基数，按照中国人民银行同期贷款利率计算自2019年8月14日起至实际清偿之日止）。二、周华南、周忠成对上述判决内容承担连带清偿责任。三、驳回魏仕民的其他诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10070元，减半收取5035元，由郑州基业电气设备有限公司、周华南、周忠成负担。本院经审理查明的事实与一审查明的事实一致。本院认为，周忠成上诉称冯华东为郑州基业电气设备有限公司的实际控制人，周忠成不应承担责任，但其并未提交充足证据的加以证明；依据郑州市中级人民法院作出的（2019）豫01刑终558号刑事裁定书记载的内容“原审被告人冯华东，男，1979年6月26日出生于黑龙江省，汉族，中专文化，系河南九运商贸有限公司法定代表人、河南广誉投资有限公司实际控制人”不足以证明冯华东为郑州基业电气设备有限公司的实际控制人。郑州基业电气设备有限公司于2018年6月17日被郑州市金水区市场监督管理局吊销营业执照，至今股东未组织清算，周华南、周忠成作为郑州基业电气设备有限公司的股东，应在郑州基业电气设备有限公司被吊销后及时组织清算，但周华南、周忠成一直未履行清算义务，故一审法院判决周忠成对郑州基业电气设备有限公司的债务承担连带清偿责任，并无不当。本院对其上诉请求不予支持。综上所述，周忠成的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，程序合法，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10070元，由周忠成负担。本判决为终审判决。审判长  朱世鹏审判员  张永军审判员  于岸峰二〇二〇年一月十四日书记员  高慧丽