文书内容重庆市奉节县人民法院民 事 判 决 书（2019）渝0236民初4088号原告（并案被告）：重庆远中近光学科技有限公司，住所地重庆市奉节县移民生态产业园区兴园路一期标准厂房2号南侧3楼，统一社会信用代码91120116052075477J。法定代表人：王丽芳，总经理。委托诉讼代理人：曹启坤，重庆夔府律师事务所律师。被告（并案原告）：代文希，男，1994年6月3日出生，汉族，住重庆市彭水县。委托诉讼代理人：王应军，河南铭志律师事务所律师。原告重庆远中近光学科技有限公司诉被告代文希劳动合同纠纷一案，本院于2019年9月12日立案受理。代文希就同一仲裁裁决不服，亦于2019年9月16日向本院提起诉讼，本院于同日立案受理。本院依法裁定将后案并入本案并适用简易程序公开开庭进行了审理，本案双方当事人互为原告和被告。重庆远中近光学科技有限公司的法定代表人王丽芳及其委托诉讼代理人曹启坤，代文希的委托诉讼代理人王应军到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告（并案被告）重庆远中近光学科技有限公司向本院提出诉讼请求：1、请求法院判决原告无须支付被告未签订劳动合同二倍工资差额40244元；2、请求法院判决本案的诉讼费用由被告承担。事实与理由：原告于2018年7月30日成立，被告于同日到原告处正式工作。原告分别于2019年4月13日和15日通知被告等全体职工准备资料参加社保和签订劳动合同，但被告不予配合，导致其未与原告签订劳动合同。在仲裁委的仲裁裁决中，仲裁委支持8个月的双倍工资差额，于法无据。原告与被告未签订劳动合同并非原告的过错。在劳动用工期间，原告曾要求被告向原告准备材料签订劳动合同，但被告拒绝签订劳动合同，未签订劳动合同并非被告的过错，不应适用支付双倍工资的惩罚性法律规定。综上，请求支持原告的诉讼请求。被告（并案原告）代文希辩称，一、关于与原告建立劳动合同时间问题。《劳动合同法》第十条规定：“建立劳动关系，应当订立书面劳动合同。已建立劳动关系，未同时订立书面劳动合同的，应当自用工之日起一个月内订立书面劳动合同。用人单位与劳动者在用工前订立劳动合同的，劳动关系自用工之日起建立”。重庆远中近光学科技有限公司的曾用名是冠柏东海光学科技（天津）有限公司，该公司成立于2012年10月16日，王丽芳于2017年7月6日成为该公司唯一的股东和法定代表人。王丽芳将冠柏东海光学科技（天津）有限公司更名为重庆远中近光学科技有限公司，后将该公司搬迁至奉节县，于2018年7月30日办理了工商登记。根据《劳动合同法》第三十三条用人单位变更名称、法定代表人、主要负责人或者投资人等事项，不影响劳动合同的履行。因此我与原告建立劳动关系的时间应该是2017年11月22日，应该签订劳动合同的时间是2017年11月22日，原告诉称说我是2018年7月30日公司登记当天来上班是错误的。二、原告称2019年4月13日和15日通知职工准备参加社保但我不配合，其理由不成立。根据上述法律规定，原告应当自用工之日起（2017年11月22日）一个月内订立劳动合同已经违法，且已经超出了最长11个月的时间，已经侵犯了我的劳动权益，且原告不是按照工人实发工资为我们交纳社保，而是按照当地的最低工资标准来交社保，已然在侵犯我的权益。三、仲裁委支持我8个月的双倍工资是不正确的。我于2017年11月22日到奉节上班，工资发到2019年5月份，共计17个月，因此应该按照17个月来认定，而不是8个月。同时被告（并案原告）代文希向本院提出诉讼请求：1.请求裁决重庆远中近光学科技有限公司立即支付我从2017年11月22日起至2019年5月30日之间的11个月双倍工资53108元；2.请求裁决重庆远中近光学科技有限公司立即支付解除劳动关系的经济补偿金9656元；3.本案诉讼费用由被告承担。事实与理由：一、仲裁庭故意偏袒重庆远中近光学科技有限公司，隐瞒公司成立的时间和我建立劳动关系的时间：1、重庆远中近光学科技有限公司的曾用名是冠柏东海光学科技（天津）有限公司，该公司成立于2012年10月16日，2017年王丽芳出资成为该公司股东，2018年7月30日王丽芳将冠柏东海光学科技（天津）有限公司更名为重庆远中近光学科技有限公司，并将该公司搬迁至奉节县，王丽芳为该公司唯一的股东和法定代表人，该公司的成立时间应当是2012年10月16日，2018年7月30日只是公司的变更登记时间。2、我于2017年11月22日到奉节上班，在该公司担任班长职务，每月平均工资为4828元，根据相关法律规定，用人单位变更名称、法定代表人等事项，不影响劳动合同的履行，因此，仲裁庭没有认可2017年11月22日至2018年8月1日之间我和公司之间存在劳动关系是不正确的。二、仲裁庭裁决由公司给我支付双倍工资40244元是不正确的。我提供的有在该公司上班期间的银行流水，平均数额为4828元；仲裁庭没有将我在冠柏东海光学科技（天津）有限公司上班的工资以及王丽芳个人转账给我的工资计算为我的工资，王丽芳通过个人微信、支付宝、个人网银每月给我支付的工资数额都是一样的，每月都和公司账户一同支付，且没有任何说明，因此不能说明她给我发的是红包和福利，且红包和福利不可能每个月的数额都是一样的，她的做法完全是为了避税。按照法律规定，王丽芳对该事实负有举证责任，王丽芳没有任何证据支持她的说法，故不应当被采信。三、关于经济补偿金问题。仲裁庭认为是我先提出解除劳动关系，因此不应支付经济补偿金的说法是错误的。根据《劳动合同法》第三十八条、第四十六条之规定，我在该公司工作一年多，公司没有为我缴纳社会保险，也没有签订书面的劳动合同，违反了相应的法律规定，侵犯了我的合法权益，我才申请解除劳动关系，我的申请符合上述法律规定，故被告理应支付我的经济补偿金。本院经审理认定事实如下：冠柏东海光学科技（天津）有限公司成立于2012年10月16日，2017年7月王丽芳出资成为该公司股东，公司于2018年7月30日更名为重庆远中近光学科技有限公司，并搬迁至重庆市奉节县。远中近光学公司为台港澳自然人独资的有限责任公司，王丽芳为公司股东暨法定代表人。代文希经王丽芳的堂哥介绍，从2018年1月开始，在重庆远中近光学科技有限公司工作，职务为班长。代文希于2018年8月至2019年3月期间，陆续请事假共计38天。2019年5月20日，代文希以“老婆生宝宝”为由，向重庆远中近光学科技有限公司请假21天（2019年5月21日至2019年6月10日）。2019年6月11日，代文希通过微信向重庆远中近光学科技有限公司工作管理人员续假至2019年6月15日，假期届满后代文希一直未回公司上班。2019年7月15日，代文希向奉节县劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁，要求：1、重庆远中近光学科技有限公司向代文希支付一次性经济补偿金4828元；2、重庆远中近光学科技有限公司支付代文希2017年11月22日至2019年5月30日期间的11个月双倍工资53108元，共计57936元。奉节县劳动人事争议仲裁委员会于2019年8月28日作出奉节劳人仲字[2019]第193号仲裁裁决书，裁决：驳回代文希主张的终止劳动关系经济补偿金仲裁请求；由重庆远中近光学科技有限公司支付代文希未签订劳动合同二倍工资差额40244元。重庆远中近光学科技有限公司、代文希均不服该仲裁裁决书，均向本院提起诉讼。2019年7月22日，重庆远中近光学科技有限公司以代文希逾假未回工作岗位为由作出终止雇佣关系的决定，并通过微信聊天方式送达代文希。另查明，2018年2月10日，王丽芳第一次通过支付宝给代文希转账6600元。双方当事人在庭审中认可代文希在2018年至2019年工作期间的月平均工资为4828元。上述事实，有重庆远中近光学科技有限公司提交的营业执照复印件一份，代文希的身份证复印件一份，奉节劳人仲裁案[2019]第193号仲裁裁决书及送达回证各一份，银行交易明细表，增值税一般纳税人转移单复印件一份，微信聊天记录截图，代文希举示的重庆远中近光学科技有限公司的营业执照复印件一份，代文希所有的中国农业银行卡交易明细15张在卷佐证，前述证据来源合法，客观真实，与本案具有关联性，可以作为认定本案案件事实的依据。本院认为，本案争议的焦点是：一、重庆远中近光学科技有限公司与冠柏东海光学科技（天津）有限公司的关系问题；二、代文希的工作时间起点问题；三、关于代文希要求重庆远中近光学科技有限公司支付11个月双倍工资差额问题；四、重庆远中近光学科技有限公司是否需要支付代文希解除劳动关系的经济补偿金问题。分别评析如下：焦点一，关于重庆远中近光学科技有限公司与冠柏东海光学科技（天津）有限公司的关系问题。冠柏东海光学科技（天津）有限公司成立于2012年10月16日，2017年7月王丽芳出资成为该公司股东，公司于2018年7月30日更名为重庆远中近光学科技有限公司，并搬迁至重庆市奉节县。重庆远中近光学科技有限公司系冠柏东海光学科技（天津）有限公司更名而来，并非新设立的公司。公司自成立之日即具有合法的用工主体资格，而用人单位变更名称、法定代表人、投资人等事项，不影响劳动合同的履行。焦点二，关于代文希的工作时间起点问题。代文希主张从2017年11月22日工作，未举证证明。王丽芳系公司唯一股东既法定代表人，在该公司更名前，其在奉节县招用代文希，应属于履行职务行为。从“2018年2月10日，王丽芳第一次通过支付宝给代文希转账6600元”的事实来看，王丽芳系公司唯一股东既法定代表人，其通过私人账户向代文希转账的行为，除其与代文希个人交往外，应当属于履行职务的行为，超过双方认可的月平均工资4828元的标准，并结合一般工作薪酬发放习惯，代文希的工作时间至迟可认定为2018年1月起。重庆远中近光学科技有限公司认为从2018年7月30日更名时起算，缺乏依据，本院不予采纳。焦点三，关于代文希要求重庆远中近光学科技有限公司支付11个月双倍工资差额问题。依据《劳动合同法》第十条“建立劳动关系，应当订立书面劳动合同。已建立劳动关系，未同时订立书面劳动合同的，应当自用工之日起一个月内订立书面劳动合同。用人单位与劳动者在用工前订立劳动合同的，劳动关系自用工之日起建立”的规定，重庆远中近光学科技有限公司自用工之日起一个月内应当与代文希订立劳动合同，即从2018年1月起一个月内应当与代文希订立劳动合同，直至2019年6月，重庆远中近光学科技有限公司未能与代文希签订书面劳动合同，符合支付双倍工资差额的情形，但最长不超过11个月。代文希工作时间超过一年，双方在庭审中认可月平均工资为4828元，本院予以确认。焦点四，重庆远中近光学科技有限公司是否应当支付代文希解除劳动关系的经济补偿金问题。重庆远中近光学科技有限公司在与代文希于2018年1月起建立劳动关系后，一直未为其缴纳社会保险费用，代文希在2019年6月事假假期届满后，以此为由，提出解除劳动关系，符合相关法律规定，重庆远中近光学科技有限公司应当予以经济补偿。代文希于2019年7月15日提出仲裁，可确认双方于2019年7月15日解除劳动关系。重庆远中近光学科技有限公司认为代文希属于自动离职的说法，缺乏证据，本院不予采纳。代文希的工作时间超过一年半不足两年，按两年计算，应按两个月工资标准支付经济补偿金。综上所述，依照《中华人民共和国民法总则》第三条，《中华人民共和国劳动合同法》第七条、第十条、第三十三条、第三十八条第一款第（三）项、第四十六条、第四十七条、第八十二条第一款，《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第六条规定，判决如下：一、原告（并案被告）重庆远中近光学科技有限公司支付被告（并案原告）代文希未签订书面劳动合同的二倍工资差额53108元；二、原告（并案被告）重庆远中近光学科技有限公司支付被告（并案原告）代文希解除劳动关系经济补偿金9656元；三、驳回原告（并案被告）重庆远中近光学科技有限公司的其他诉讼请求。上列款项限判决生后五日内付清。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，减半收取5元，由原告（并案被告）重庆远中近光学科技有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于重庆市第二中级人民法院。审 判 员 刘天勇二〇二〇年一月十三日法官助理 刘 宇书 记 员 许馨月