湖南省长沙市岳麓区人民法院民 事 判 决 书(2019)湘0104民初239号原告（反诉被告）:湖南华悦星城置业有限公司，住所地湖南省长沙市岳麓区望城坡街道望新路148号，统一社会信用代码91430104790322951W。法定代表人：郭毅，系该公司经理。委托诉讼代理人：刘蓬荃，女，1975年1月1日出生，蒙古族，住长沙市芙蓉区，该公司副总经理。委托诉讼代理人：罗思为，男，1978年5月15日出生，汉族，住江西省赣州市章贡区，系该公司员工。被告（反诉原告）:湖南省新明园林建设集团有限公司，住所地长沙市望城区黄金乡香桥村雷锋大道西侧0801223栋（新明建设集团大楼），统一社会信用代码91430000183859503B。法定代表人：周泉涌。委托诉讼代理人：陈文，湖南湘民律师事务所律师。原告湖南华悦星城置业有限公司（以下简称“华悦星城公司”）与被告湖南省新明园林建设集团有限公司（以下简称“新明园林公司”）建设工程施工合同纠纷一案，本院立案受理后，在审理过程中，被告新明园林公司向本院提起反诉，本院依法受理了反诉，并将本、反诉合并组成合议庭公开开庭进行了审理。原告（反诉被告）华悦星城公司的委托诉讼代理人刘蓬荃、罗思为，被告（反诉原告）新明园林公司的委托诉讼代理人陈文到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告华悦星城公司向本院提出诉讼请求：1.判令解除原、被告之间2017年6月签订的《美麓阳光建安工程施工总承包合同》、2017年10月签订的《美麓阳光建安工程施工补充合同》、2018年l月签订的《建设工程施工合同》；2.判令被告向原告支付违约金400万元整;3.判令被告向原告交付758万元的增值税专用发票;4.判令被告向原告交付已完工部分的各项技术资料;5.由被告承担本案的一切诉讼费用。事实与理由:原、被告于2017年6月签订了《美麓阳光建安工程施工总承包合同》。合同约定原告将美麓阳光建安工程发包予被告承建，合同暂定总价款为4000万元，总工期为490天。合同第一部分协议书约定工程进度款按已完工程量的80%分阶段支付。同时第5.7条约定“施工过程中，因承包方无故停工超过60天，则承包人按照专用条款9.1.1条承担违约责任。”合同第三部分专用条款9.1.1条约定“……承包方无当理由延误超过60天，视为承包方自动终止合同，发包方将按照实际完成额的80%结算。”同时第9.1.9条约定“本项目涉及工程质量、安全、进度等管理类的罚款和违约金累计不超过结算价款的10%，给发包方造成损失的除外。”合同签订后，被告于2017年9月1日进场施工。2017年10月双方签订了《美麓阳光建安工程施工补充合同》，双方约定如被告于2017年12月25日前完成A栋主体施工到10层(B栋顺延不超过15天施工至主体10层)的话，原告奖励被告100万元……。2018年1月，原、被告在上述项目完成招投标后，签订了《建设工程施工合同》，用于建设主管部门合同备案。2018年11月8日，湖南湘江新区建设工程质量安全监督站在工地检查时，因被告施工质量存在重大问题，未按施工规范要求施工，同时工地现场存在安全隐患，遂向被告下达了《停工整改通知书》。同时要求被告立即整改，待整改完毕后再恢复施工。同时由于被告工程质量出现较大问题，累计约有70户及地下室多处存在顶棚开裂渗水的现象。故工地就此停工,原告多次催促被告及时修复质量问题，同时加快整改尽早恢复施工，被告非但不及时整改，反而分别于2018年11月20日，要求原告支付超额工程款。然而，原告已支付工程款3508万工程款，远远超过被告所完成工程量的80%。2018年12月13日，被告委托湖南越一律师事务所向原告发出《律师函》，要求原告收到函后3日内支付工程款约500万元，否则将行使合同解除权。由于被告无故停工超过60天，并明确表示其将不履行协议，故原告无奈，特诉至人民法院，请求法院保护原告的合法权益。被告（反诉原告）就本诉辩称：支付工程款是建设单位的主要合同义务，原告未按时、足额支付工程款违反了合同约定，也是导致本项目停工至今的原因，故原告无权要求单方解除《施工合同》及要求施工单位支付违约金。被告合法持有的在施工过程中形成的技术资料是施工单位的权利，原告无权要求施工单位交付，故请求法院驳回原告的第1、2、4、5项诉讼请求。被告（反诉原告）提出反诉请求：1.判令反诉被告立即支付反诉原告工程款6114512.03元；2.判令反诉被告支付反诉原告逾期付款违约金480256.9元（暂计算至2019年1月5日）；3.判令反诉被告支付反诉原告停工损失717000元（暂计算至2018年12月）；4.判令在未按期、足额支付工程款的期限内相应顺延工期；5.判令反诉原告在未受给付工程款范围内，就案涉工程折价或拍卖的价款优先受偿；6.判令反诉被告承担本案的全部诉讼费用。2019年12月31日，反诉原告将诉请变更为：1.判令反诉被告立即支付全部剩余工程款；2.判令反诉被告自工程竣工之日起按同期贷款利率或贷款市场的报价利率2.5倍支付逾期付款的利息；3.由反诉被告承担本案的鉴定费用；4.由反诉被告承担本案的诉讼费用。事实与理由：2017年6月，原告与被告签订《美麓阳光建安工程施工总承包合同》，合同约定:1.由原告以包工包料方式承包被告开发的美麓阳光项目;2.工程暂定金额4000万元;3.①单栋主体结构完成至10层楼面后15个日历天内支付至已完工程量的80%;②单栋主体结构完成至20层楼面后15个工作日内支付至已完工程量的80%;③单栋主体结构封顶后15个工作日内支付至已完工程量的80%;④后续施工每2个月计算一次，15个工作日内支付至已完工程量的80%;4.如发包方不能按节点支付工程款，对未支付工程款以人民银行同期贷款基准利率的2.5倍计息;5.因发包方原因导致承包方停工，发包方应顺延工期，并承担承包方的相应停工损失;6.协商调解不成的，可依法向项目所在地人民法院提请诉讼。合同签订后原告立即组织人员及机械设备进场施工，按合同约定完成了施工任务，并获得反诉被告方的赶工奖励费100万元。但反诉被告方未按合同约定按时、足额向反诉原告支付工程款，每次均逾期并拖欠部分当期应付工程款，2018年11月因反诉被告方拖欠的工程进度款巨大，经反诉原告多次催要未果，导致项目停工至今。截止于起诉之日止反诉被告应付工程进行款39624512.032元，已支付33510000元，仍有6114512.03元未予支付。综上，反诉被告未依据合同约定按期、足额支付工程款已构成违约，且因反诉被告逾期支付工程款给反诉原告方造成巨大经济损失，故反诉原告依据《中华人民共和国合同法》、《中华人民共和国民事诉讼法》等相关法律、法规之规定，依法提起诉讼，请求人民法院判如所请。反诉被告（本诉原告）华悦星城公司对反诉辩称：1.被告承建的工程质量不合格;2.原告已经按照合同足额支付工程款;3.工程未经验收合格，原告无法享受优先受偿权;4.工期的延长是因为被告自身违约，其要求顺延工期支付违约责任的损失不应得到支持，反而应该支付原告因此遭受的损失。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对原告（反诉被告）提交的《美麓阳光建安工程施工总承包合同》、《美麓阳光建安工程施工补充合同》、《建设工程施工合同》、开工报告、支付明细、限期整改通知书、停工整改通知书、关于美麓阳光住宅工程因进度款停工的报告、关于项目违约停工事件的回函、关于项目违约停工事件的回函的意见、律师函、中标通知书、公证书、关于美麓阳光项目已完成工程施工现场进行公证的通知、邮寄单、收文记录、承诺函、收条、劳务工资发放证明书、报警案件登记表、照片、湖南省建筑施工质量管理标准化考评不合格告知书、美麓阳光项目A、B栋室内土建工程施工质量检查记录、工作联系函、监理通知书、发票明细、垫付费用明细的真实性、合法性、关联性予以确认。对原告（反诉被告）提交的损失清单等关于损失的证据，本院在本院认为部分予以阐述。对被告（反诉原告）提交的《美麓阳光建安工程施工总承包合同》、《美麓阳光建安工程施工补充合同》、报告的真实性、合法性、关联性予以确认。对被告（反诉原告）提交的结算书、利息计算表、停工损失计算表，因系被告（反诉原告）单方制作，本院不予采纳。对湖南日升工程咨询有限公司于2019年12月25日对“美麓阳光项目”已完工程量出具的湘日鉴字0019122502号鉴定意见书，本院对其真实性、合法性、关联性予以确认。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下:2017年6月，原告（发包方、甲方）与被告（承包方、乙方）签订《美麓阳光建安工程施工总承包合同》一份，该合同第一部分协议书约定：一、工程概况：1.1工程名称：美麓阳光建安工程施工总承包合同；1.3建筑面积：总建筑面积约26392.62平方米，其中地下室一层面积约3412.87平方米；1.4建筑高度约92米；1.5结构形式框架剪力墙；1.6工程总造价（暂定）肆仟万元。二、承包范围和方式：2.1包括地下室底板垫层以下土方开挖及回填、基础工程、基坑支护、土建工程、公共部分装饰（不含样板房二次装修）、安装工程（强电、给排水、综合管网）、外保温及外装饰工程。2.2不包括强电高压部分、电梯工程、消防工程、燃气工程、智能化工程（含停车场管理系统）、人防设施设备工程、地下室交通设施及地坪漆工程、标识标牌、信报箱工程、泛光照明工程及发包方认为有必要直接分包的其他零星工程等。2.3承包方式：包工包料、包工期、包质量、包安全、包安全文明、包施工风险（除不可抗力风险外）、包验收、包备案、包质量保修。三、合同工期：3.1计划总工期490日历日，开工日期暂定2017年7月1日土方开工，计划竣工日期暂定2018年11月1日工程整体竣工验收（发包方对承包方按专用条款9.1.1条款进行考核）。首栋结构10层楼面完成时间2017年12月15日（发包方对承包方按专用条款9.1.1条款进行考核）。以上工期已综合考虑节假日及天气等因素，如有不可抗力或发包方原因认可的工期顺延，报发包方批准后方可顺延工期。3.2实际开工日期以发包方和监理公司下发的开工令为计算开工日期。四、合同价款及计价方式。本工程暂定金额为肆仟万元整。该条还就具体计价方式进行了约定。五、履约保证金。5.1承包方自愿提交履约保证金；以现金方式或同城转账支票的形式一次性向发包方缴纳履约保证金200万元。提交履约保证金时间为合同签订后的3天内，向发包方指定的账户提交履约保证金。5.2履约保证金的退还；主体整体施工到十层次月无息全额返还。如发包方不按合同约定的时间和金额向承包方退还履约保证金，则以人民银行同期贷款基准利率的2.5倍计息。5.7施工过程中，因承包方无故停工超过60天，则承包人按专用条款9.1.1承担违约责任。六、工程款支付。6.1本工程无预付款，先施工后付款。6.2单栋主体结构工程完成至10层楼面后15个日历天内支付至已完工程量的80%，6.3单栋主体结构完成至20层楼面后15个工作日内支付至已完工程量的80%；6.4单栋主体结构封顶后15个工作日内支付至已完工程量的80%；6.5后续施工每2个月计算一次，15个工作日内支付至已完工程量的80%；6.6竣工验收并移交发包方后15个工作日内，支付至已完工程造价的90%；6.7项目结算后15个工作日内支付至整个已完工程量的95%；6.8以上工程款按4.2条款计价规则按实计算。6.9如发包方不能按节点支付工程款，则按开盘价的7折用房抵工程款，质押在承包方名下。……上述原因的延期付款，对未支付工程款项以人民银行同期贷款基准利率的2.5倍计息。质保金的返还：质保期满2年后15个工作日扣除维修费（如有发生）全额无息退还质保金。合同第三部分专用条款约定：八、竣工结算与资料规定。8.2.2承包方应按《长沙市城市建设档案管理办法》规定，在工程施工过程及时做收集汇总、整理及影相资料。同时负责分包单位的资料汇总工作，对不符合规定的资料承包方应督促分包单位落实整改。九、索赔和争议。9.1违约责任。9.1.1承包方不能按合同约定的时间节点工期完成相应工程（含发包方已确认的顺延工期时间），发包方将从工程款中扣除承包方的时间节点工期违约金10000元/天,承包方无正当理由延误超过60天，视为承包方自动终止合同，发包方将按实际完成额的80%结算。9.1.6在本合同范围内，赔偿经济损失的计算方法：本合同已作约定的按本合同约定执行，本合同未作约定的按直接损失加上人民银行基准贷款利率计算的利息。9.1.9本项目涉及工程质量、安全、进度等管理类的罚款和违约金累计不超过结算总价款的10%，给发包方造成的损失除外。该合同还就其他问题进行了约定。上述合同签订后，2017年9月1日，原、被告及监理单位在单位工程开工报告上加盖公章，同意开工。工程名称为美麓阳光住宅小区A#、B#及地下室，建筑面积25613.32平方米，层次28层，承包方式包工包料，开工日期2017年9月，计划竣工日期2018年12月。2017年10月，原告（发包方、甲方）与被告（承包方、乙方）签订《美麓阳光建安工程施工补充合同》，该合同约定：为加快工程施工进度，在保证安全、质量的情况下，甲方承诺乙方在2017年12月25日如期完成A栋达到10层主体施工任务后（B栋顺延不超过15天完成至主体10层），奖励乙方赶工费人民币壹佰万元整，每逾期一天赶工费减少10000元，逾期超过10天将扣除所有奖励，逾期从第11天起将按主合同进行处罚。该赶工奖励费包括但不限于合同预算外增加的人工、材料、设备、措施、税金等一切费用。非乙方原因造成的停工工期顺延，赶工费有效。2018年1月4日，经补充招投标手续，确定被告为本案涉案工程的中标单位，并向被告发送了《中标通知书》。此后，原告（发包方、甲方）与被告（承包方、乙方）另行签订《建设工程施工合同》一份，用于建设主管部门进行合同备案。该合同未约定开工日及竣工日期，工期总日历天数为490天。约定签约合同价为39729455.82元。2018年11月8日，湖南湘江新区建设工程质量安全监督站向原、被告及监理单位下发《限期整改通知书》（编号1810086）一份，该通知书载明：你单位参建的美麓阳光A、B栋项目，经抽查发现存在以下问题：1.查B栋7.8层以及地下室顶板开裂严重，经建议监理检查发现约70多户楼板有开裂现象等共计6项问题，要求5日内整改完毕，并将整改完成的资料报送质量安全监督站。同日，湖南湘江新区建设工程质量安全监督站向被告新明园林公司发出《停工整改通知书》（编号1803114），该通知书载明：你单位参建的美麓阳光建设工程项目，经抽查发现存在以下问题：……（共4项），你单位于2018年11月8日起，在项目全部范围内停止施工，对上述问题立即进行整改。整改完毕后，将整改完成的相关资料于2018年11月13日前报送我单位，并提出恢复施工申请，经我单位复查通过后，方可恢复施工。原、被告确认被告自2018年11月8日未再对涉案工程进行施工，后续施工由原告自行组织施工完毕。2019年11月26日，湖南湘江新区建设工程质量安全监督站组织对涉案工程进行了联合竣工验收。2018年11月20日，被告向原告及监理单位湖南华楚工程建设咨询监理有限公司发送《关于美麓阳光住宅工程因进度款停工的报告》，该报告显示：根据我司与华悦星城公司的美麓阳光住宅小区A、B栋及地下室工程施工承包合同第六条第6.5款后续施工每2个月计算一次，15个工作日内支付至已完工程量的80%。该工程上次付款在2018年8月14日，本次付款应在2018年11月2日前付款。我司申请付款金额为413.5万元，建设单位审核金额为195.2万（建设单位将已完成土方60万元包干价、防火门22.8万元，层面刚性层工程26.4万元、植筋工程9.4万、建设工程超高增加费5.9万元、装饰工程垂直运输机械费5.6万元（量.价）部分88.2万元）；截至2018年11月19日，建设单位仍以各种理由延迟支付工程款，根据公司对项目部资金专款专用的制度，目前美麓阳光项目部无法进行正常施工，导致项目部处于停工。因建设单位工程进度款的延迟支付，导致项目部被农民工及材料供应商强制停工。根据《湖南省新明园林建设集团有限公司项目人员及证件使用费用规定》及《湖南省新明园林建设集团有限公司规章制度汇编》等相关管理制度，结合建筑市场行情，我司对停工期间要求建设单位承担工期顺延和相关费用补偿。请在收到函件5个工作日内将工程进度款支付到位。并对华悦星城公司进度款支付违约事项保留相关法律权利。2018年11月22日，原告向被告发出《关于项目违约停工事件的回函》，该函件载明：一、工程款暂缓支付非我司原因，纯属贵司造成。1.项目工程出现重大质量、安全问题，多达70多间房间出现开裂、现场文明施工混乱。为此我司多次提出，要求贵司拿出方案、尽快整改，可贵司对整改要求置若罔闻；湘江新区质安监站于2018年11月8日对此问题下发了编号为：1810086号的《限期整改通知书》和编号为1803114号的《停工整改通知书》，可贵司仍对政府执法部门的行政命令也是置之不理，这是工程款暂缓支付主要原因之一。2.贵司无理阻挠铝合金门窗、电梯专业分包单位进场施工及燃气公司现场踏勘，迫使分包单位停工，这是工程款暂缓支付主要原因之二。3.由于贵司未能及时的支付民工工资，其属下工人将我司工程管理人员及监理人员围堵在监理例会现场，并对上述人员非法拘禁及人身恐吓，这是工程款暂缓支付主要原因之三。4.贵司所提交完整的进度款申请资料是2018年10月29日，按合同约定我司在15个工作日审核完成并支付进度款，可贵司在2018年11月12日有组织地带领民工以讨要农民工工资为由，前往我司办公室寻衅滋事，致使我司连续两天不能正常办公，这也是工程款暂缓支付之原因。5.按总包合同预估工程总造价为4000万，我司现已支付工程进度款合计超过3500余万，达到或超过合同总价80%的预警线，鉴于施工期间原材料价格上涨因素，贵、我双方成控部对项目所完成的产值进行了初步核对，此次进度款的支付金额约为195.2万元。但贵司尚欠我司760万的增值税发票未提供，并承诺本次工程进度款支付前提供，但至今（2018年11月21日）尚未提供，给我司的财务工作及税收缴纳工作带来了极大的困扰，我司暂扣114万元税款（按760万的15%计算）；上次工程款支付因贵司资金困难我司提前支付工程进度款40万元，在本次工程进度款中扣除；美麓阳光施工用水用电费用由我司代缴，合计费用为20万，在本次工程进度款中扣除；此次实际应支付的工程进度款为195.2万-114万-40万-20万=21.2万元。综上所述，我司暂缓支付剩余进度尾款（约21.2万）是合情合理的；贵司来函所述要求我司承担停工期间的一切损失费用是无理、无据的要求，我司概不认可。二、贵司如继续履行合同，须立即停止单方面违约停工之行为。1.贵司须立即组织人力、物力对质安监站要求整改的质量、安全事项进行整改，并全面恢复项目的施工；若贵司2018年11月25日仍未拿出具体整改方案和进行整改，我司将委托第三方进行整改，发生费用将从贵司，本次进度款中扣除，不足部分结算中扣除。2.如贵司拒不整改，仍然继续单方面违约停工，我司将如实的呈报上级主管部门，由上级主管部门对贵司进行行政处罚；同时我司将根据合同9.1.1条款追究贵司违约责任。3.贵司如有继续履行合同之诚意，须立即纠正违约行为，全面系统整改并恢复施工，与我司保持良好沟通，拿出确实可行的整体竣工计划。若贵司在施工过程中确实遇到经济困难，我司可根据贵司进度情况酌情考虑进度款的提前支付和借支，以确保贵司在本项目如期履约完成。2018年11月26日，被告向原告发送《关于项目违约停工事件的回函》的意见，该意见载明：1.本次工程进度款支付延迟使项目部被迫停工，已造成深基坑等重大安全隐患，我司就此已对政府职能部门及相关地方主管部门报告。2.根据贵司回函，“工程款暂缓支付非我司原因，纯属贵司造成”所列情况，已偏离事实和违背施工合同。质量、安全、分包等情况均不属于延迟支付工程进度款的理由。（1）职能部门下发的各类文件，项目部已按照相关流程进行整改和汇报。贵司无权干扰政府职能部门的职权。质量安全等情况均有质量保证金等相关专项费用的扣留。（2）分部工程分包没有按照相关要求进行交接，且没有达到相关安全生产标准，不具备进场施工条件。（3）工人围堵工程管理人员和监理人员在监理例会现场；这属于农民工自身问题，且项目部已积极处理，没有造成重大影响，并交由公安机关出面进行处理。（4）提交进度款申请资料后所谓组织民工寻衅滋事。如果按照正常流程，现在的人是懂法律的。（5）按总包合同预估工程总造价为4000万元。本工程是按照有关结算标准进行结算，而不是总价包干合同。而且也是贵司为减少相关报建费用的举措。根本不是延迟支付工程进度款的理由。综上，请贵司拿出积极的态度，迅速处理工程进度款的支付，满足按期交房的基本条件。我司在贵司充分履行合同后，将加快工程进度，保证质量和安全生产。否则，我司对工期延误不承担任何责任并保留各项法律权利。2018年12月13日，被告委托湖南越一律师事务所向艳萍律师向原告发送律师函一份，该函件载明：2017年6月贵司与新明园林公司签署《美麓阳光建安工程施工总承包合同》，贵司将“美麓阳光”建安工程施工总承包给新明园林公司，双方对承包范围及其他施工承包有关事项作出详细约定，并约定工程总造价暂定肆仟万元整，但工程计价方式按照定额计价并据实计算。对于工程款的支付，双方在合同第六条约定：“单栋主体结构工程完成至10层楼面后15个日历天内支付至已完工程量的80%，单栋主体结构完成至20层楼面后15个工作日内支付至已完工程量的80%，单栋主体结构封顶后15个工作日支付至己完工程量的80%，后续施工每2个月计算一次，15个工作日内支付至己完工程造价的80%，竣工验收并移交发包方15个工作日内，支付至己完工程造价的90%，项目结算后15个工作日内支付至整个已完成工程量的95%”。贵司在整个履约过程中一直存在未按照合同约定支付工程款的行为，新明园林公司本着友好合作的精神，自行筹集资金尽力解决农民工资及材料货款等资金方面问题，并依约施工。但在该工程单栋主体结构封顶后，按照合同约定，贵司在2018年8月14日支付了一次工程款，应在2018年11月2日支付截止2018年10月15日已完成工程量80%的工程款。但贵司拒绝付款，未付款项达5006050.4元，新明园林公司因资金量大，无法带贵司承担用工及材料各方资金压力，导致农民工罢工、材料商拒绝供货，新明园林公司也因此陷入诉讼，从而不得不承担逾期付款的违约责任，进一步加重新明园林公司负担。新明园林公司多次要求并函告过贵司支付工程款，贵司仍借口不予付款。新明园林公司认为：贵司拒不付款行为严重违反合同约定，在经新明园林公司提出后贵司仍然没有改正，而获取工程款是新明园林公司订立本合同的根本目的，贵司的重大违约行为已经导致新明园林公司合同目的无法实现，且贵司拒不付款导致新明园林公司缺少资金继续施工履约，根据双方合同第二部分专用条款9.2.2(1)约定，单方违约导致合同确己经无法履行，可以不予履行合同。故因贵司根本违约行为新明园林公司依法律规定及合同约定获得合同解除权。基于此，新明园林公司郑重函告贵司，限贵司在收到本函后三日内支付工程款5006050.4元，并就违约给新明园林公司造成的损失及其他违约责任承担与新明园林公司协商处理办法。否则，新明园林公司将依法行使合同解除权，并将立即向人民法院诉讼，要求结算并支付全部工程款项，追究贵司违约责任，届时造成的法律后果（包括工期延误、逾期交房）贵司将自行承担。2018年12月23日，湖南湘江新区建设工程质量安全监督站向被告下发了《湖南省建筑施工质量管理标准化考核不合格告知书》（编号1914404），该通知书载明：你单位参建的美麓阳光A、B栋项目，我单位于2018年12月23日按照《湖南省建筑施工质量管理标准化考评实施细则》的规定对该项目建筑施工质量管理标准化工作进行了考评，考评等级为“不合格”。原、被告因就工程款的支付及后续施工问题协商未果，原告遂于2019年1月4日诉至本院。2019年1月2日，原告向被告送达了《关于对美麓阳光项目已完成工程施工现场进行公证的通知》，通知被告于2019年1月4日上午9:00指派工作人员携带身份证及授权委托书前往项目所在地，就美麓阳光项目建安工程的已完成工程量在现场与原告进行核实。2019年1月4日，望城坡街道办、原告、监理单位、深圳市国晨工程造价咨询有限公司共同参与了美麓阳光项目已完成的工程量（截止2019年1月4日）完成情况现场见证工作。2019年1月6日，深圳市国晨工程造价咨询有限公司出具了《美麓阳光项目已完的工程量见证报告（截止2019年1月4日）》。2019年1月7日，湖南省长沙市星城公证处出具（2019）湘长星证民字第1040号公证书，对涉案工程已完成工程量及在建楼房与施工场地的现状进行了证据保全公证。原告已向被告支付款项共计为37080225.29元，其中包含退还被告已经交纳的合同履约保证金2000000元，文明措施费193672.39元，安全生产责任险376552.9元。被告已向原告出具增值税发票2750万元。另查明，1.涉案项目已由原告全部对外出售，与业主约定的交房日期为2019年6月30日前。2.为解决民工工资问题，在长沙市岳麓区望城坡街道办事处见证下，原告与被告下属劳务班组代表向建国于2019年1月9日签订《劳务工资发放证明书》，约定由原告向向建国班组支付劳务工资1050000元；原告与被告下属地下室（剩余）基坑支护劳务班组彭云雪于2019年1月10日签订《劳务工资发放证明书》，约定由原告向彭云雪支付劳务工资24400元；原告与被告下属外墙保温劳务班组万秋良于2019年1月12日签订《劳务工资发放证明书》，约定由原告向万秋良支付劳务工资250000元；原告与被告下属888涂料分包工程承包人谭显岳、阳范军于2019年1月21日签订《劳务工资发放证明书》，约定由原告向谭显岳、阳范军支付劳务工资50000元；原告与被告下属水电安装劳务班组王卫红于2019年1月21日签订《劳务工资发放证明书》，约定由原告向王卫红支付劳务工资120000元；原告与被告防水工程分包工程代表周绪洪于2019年1月23日签订《劳务工资发放证明书》，约定由原告向周绪洪支付劳务工资50000元；原告与被告栏杆百叶劳务班组代表吴都于2019年1月24日签订《劳务工资发放证明书》，约定由原告向吴都支付劳务工资17505.9元；原告与被告下属管理人员王勇于2019年1月28日签订《劳务工资发放证明书》，约定由原告向王勇支付劳务工资30000元；原告与被告下属样板间电梯前室贴砖分包工程代表陈远庭签订《劳务工资发放证明书》，约定由原告向陈远庭支付劳务工资1976元，陈远庭在施工范围确认书上确认了截止2019年2月27日所完成的施工范围为B#栋29层样板间电梯前室贴砖已基本完成，但防火门、入户门、电梯门、铝合金窗未收口；原告与被告下属临时用工（架工）承包人代表欧阳俊签订《劳务工资发放证明书》，约定由原告向欧阳俊支付劳务工资9300元；原告与被告地下室顶板挡土墙砖砌筑承包人代表罗崇益签订《劳务工资发放证明书》，约定由原告向罗崇益支付劳务工资3000元；2019年1月16日，被告新明园林公司出具《委托收款授权协议书》，授权委托湖南强华新型材料有限公司代理收美麓阳光一期项目工程的砂浆材料款152994.44元；原告向湖南强华新型材料有限公司支付了该笔款项。3.在本案审理过程中，经被告申请，本院依法委托湖南日升工程咨询有限公司对“美麓阳光项目”已完工程量造价进行鉴定，鉴定机构于2019年12月25日出具湘日鉴字0019122502号鉴定意见书，该鉴定意见为：“（一）可确定造价部分鉴定意见：依据双方当事人提供的鉴定资料，本鉴定可确定部分造价金额为43584620.14元；（二）不可确定造价部分鉴定意见：申请人要求按被申请人下发的工作联系函悦星·美麓阳光函2018-023中剩余土石方大包干75万元（含税）结算，被申请人认为申请人只完成了土方开挖未外运，应按合同约定计价方式计算；若按大包干计算，造价为75万元（含税），若按合同约定的计价方式套用2006年《湖南省建筑工程消耗量标准》计算其土方价格，造价为138177.49元，我公司无法判断此部分土方是否开挖后完成了外运，将此部分造价分别按两种不同方式计算列入不可确定部分，请法院判决”。上述鉴定共花费鉴定250000元。4.在施工过程中，水电费一直由原告交纳，原告共计支付了水电费393679.92元，其中水费243679.92元，电费150000元，其中2017年7月3日交纳了35000元。本院认为，本案的争议焦点为：一、关于原、被告于2017年6月签订的《美麓阳光建安工程施工总承包合同》、2017年10月签订的《美麓阳光建安工程施工补充合同》、2018年l月签订的《建设工程施工合同》的效力问题。二、关于本案工程款的结算问题。三、关于双方所主张的诉请处理问题。一、关于原、被告于2017年6月签订的《美麓阳光建安工程施工总承包合同》、2017年10月签订的《美麓阳光建安工程施工补充合同》、2018年l月签订的《建设工程施工合同》的效力问题。根据《中华人民共和国招标投标法》第三条规定：在中华人民共和国境内进行下列工程建设项目包括项目的勘察、设计、施工、监理以及与工程建设有关的重要设备、材料等的采购，必须进行招标：（一）大型基础设施、公用事业等关系公共利益、公众安全的项目；……。根据2000年4月4日国家发展计划委员会发布的《工程建设项目招标范围和标准规定》第三条规定：关系社会公共利益、公众安全的公用事业项目的范围包括：……（五）商品住宅，包括经济适用住房；（六）其他公用事业项目。根据上述规定可以确定本案涉案工程系必须进行招投标的工程。另根据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条规定：建设工程施工合同具有下列情形之一的，应当根据合同法第五十二条第（五）项的规定，认定无效：（一）承包人未取得建筑施工企业资质或者超越资质等级的；（二）没有资质的实际施工人借用有资质的建筑施工企业名义的；（三）建设工程必须进行招标而未招标或者中标无效的。本案中，原、被告于2017年6月签订的《美麓阳光建安工程施工总承包合同》、2017年10月签订的《美麓阳光建安工程施工补充合同》因违反法律效力性强制性规定，应认定为无效合同。根据《中华人民共和国招标投标法》第四十三条规定：在确定中标人前，招标人不得与投标人就投标价格、投标方案等实质性内容进行谈判。第五十三条规定：投标人相互串通投标或者与招标人串通投标的，投标人以向招标人或者评标委员会成员行贿的手段谋取中标的，中标无效。本案中，涉案工程在进行招标投标之前就实质上确定了被告新明园林公司为实际承包人，双方于2018年l月另行签订并备案的《建设工程施工合同》亦因违反法律强制性规定中的效力性规定，应认定为无效合同。二、关于本案工程款的结算问题。（一）工程款结算的依据。根据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二条规定：建设工程施工合同无效，但建设工程经竣工验收合格，承包人请求参照合同约定支付工程价款的，应予支持。另根据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十一条规定：当事人就同一建设工程另行订立的建设工程施工合同与经过备案的中标合同实质性内容不一致的，应当以备案的中标合同作为结算工程价款的根据。而适用该条应以备案的中标合同有效为前提。因原、被告双方于2018年l月签订并备案的《建设工程施工合同》为无效合同，且原、被告自2017年9月1日起即按照双方于2017年6月签订的《美麓阳光建安工程施工总承包合同》、2017年10月签订的《美麓阳光建安工程施工补充合同》予以履行，故本案涉案工程款的结算应以2017年6月签订的《美麓阳光建安工程施工总承包合同》、2017年10月签订的《美麓阳光建安工程施工补充合同》为依据。（二）工程款结算金额的确定。在本案的审理过程中，被告新明园林公司申请对工程造价进行鉴定，本院依法委托湖南日升工程咨询有限公司进行鉴定，该鉴定机构出具的鉴定结论为：依据双方当事人提供的鉴定资料，本鉴定可确定部分造价金额为43584620.14元。本院认为该鉴定程序合法，内容客观真实，本院依法予以确认。被告主张该鉴定程序违法，申请进行重新鉴定，并当庭提交申请要求鉴定人出庭作证，对此，本院认为，现有证据并不能证明鉴定过程存在程序违法的情形，被告对鉴定意见所提异议，鉴定机构已在出具正式鉴定意见前对被告在初审意见稿中所提问题进行了书面回复，对被告申请重新鉴定的申请，本院不予采纳。被告当庭申请鉴定人出庭作证，为减少当事人诉累，对被告当庭提出的申请，本院不予准许。对鉴定机构在鉴定结论中对“不可确定造价部分鉴定意见”，本院认为，从提交的证据显示，原告向被告下发的工作联系函悦星·美麓阳光函2018-023中确定对剩余土石方工程款以大包干75万元（含税）结算，对此，应予确认。原告如认为被告只完成了土方开挖但未外运，应提供相应证据予以证实，故本院对鉴定意见中未确定的剩余土石方工程确定结算价为750000元。原、被告在2017年10月签订《美麓阳光建安工程施工补充合同》，确定“甲方承诺乙方在2017年12月25日如期完成A栋达到10层主体施工任务后（B栋顺延不超过15天完成至主体10层），奖励乙方赶工费人民币壹佰万元整”，现有证据并不能证明被告在2017年12月25日前未如期完成该施工任务，且在原告所提交的支付明细中将2018年3月8日所支付的1000000元的备注中亦明确为赶工费用，故本院对该1000000元确定为应支付的工程款范畴。综上，被告已完成工程量应支付的工程款为45334620.14元，根据合同约定及行业规则，本院确定被告滞留工程造价的5%作为质量保证金，经计算为2266731元，故原告应向被告支付的工程款为43067889.14元。关于质量保修费用的承担及返还，双方可在期限届满后另循解决途径。（三）原告已支付的费用及应扣减费用的审定。对原告已经支付的工程款，根据原、被告的陈述及被告所列付款清单，本院确认原告实际已向被告支付工程款为35080225.29。对于原告向向建国、彭云雪、万秋良所支付的劳务工资，本院认为，该款项本应由被告支付，但因被告在2018年11月8日停工，为解决农民工工资问题，在长沙市岳麓区望城坡街道办事处见证下，原告代被告向被告下属的劳务班组、地下室（剩余）基坑支护劳务班组、外墙保温劳务班组、888涂料分包工程等共计支付民工工资共计1606181.9元，对该费用，因系长沙市岳麓区望城坡街道办事处参与下签订并确认，虽然被告未参与，但对该费用的具体金额本院予以确认，该费用应当在原告所应支付给被告的工程款中予以抵扣。对原告代被告向湖南强华新型材料有限公司支付的砂浆材料款152994.44元，亦应当在原告所应支付给被告工程款中予以抵扣。上述费用共计1759176.34元。对原告所主张的垫付的水电费，因该费用系被告施工所产生，应当由施工方予以承担。本院根据被告施工的时间（2017年9月1日至2018年11月8日）确定被告应承担的水费为243679.92元，电费115000元，共计358679.92元。对2017年7月3日所交纳的35000元，因系开工之前所交纳，对此，本院不予确认。上述费用共计为2117856.26元，应当从原告支付给被告的工程款中予以抵扣。综上，华悦星城公司应向新明园林公司支付的工程款为5869807.59元（43067889.14-35080225.29-2117856.26）。三、关于双方所主张的其他诉请处理问题。对于原告主张被告存在违约行为，应当向原告支付违约金400万元的诉请问题，因案涉合同系无效合同，故原告主张违约金缺乏合同依据。但根据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十一条规定：因承包人的过错造成建设工程质量不符合约定，承包人拒绝修理、返工或者改建，发包人请求减少支付工程价款的，应予支持。本案中，被告所实施的工程确实存在质量问题，本案工程被告没有实际施工完毕的主要原因亦是由于被告所施工的工程存在质量问题，被湖南湘江新区建设工程质量安全监督站下发《停工整改通知书》所导致。因案涉工程的质量问题及所产生的修复费用尚在鉴定中，原告已申请在本案中撤回对该部分费用的主张，故本院在本案中对该质量问题不再进行处理，原告可就该部分损失另行主张权利。对原告所主张要求被告出具758万元的增值税专用发票的诉请，本院认为，出具增值税发票系被告收款后的附随义务，现原告已向被告支付工程款35080225.29元，被告已向原告出具增值税发票2750万元，尚有7580225.29元发票未向原告出具，现原告诉请要求被告出具758万元的增值税发票，于法有据，本院予以支持。对原告诉请要求被告交付已完工部分的各项技术资料，根据合同约定，被告应当按《长沙市城市建设档案管理办法》规定，在工程施工过程及时做收集汇总、整理及影相资料，并将上述资料交付给建设方。现原告诉请要求被告交付已完工部分的各项技术资料符合合同及法律规定，本院予以支持。对反诉原告诉请要求反诉被告支付逾期付款违约金的诉请，本院认为，因案涉合同系无效合同，故反诉原告主张违约金缺乏合同依据。如前所述，反诉原告没有继续履行合同的主要原因系反诉原告施工过程中存在质量问题被限令停工整改所导致，从反诉原告停工的时间及双方往来函件可知，反诉被告逾期支付工程款系反诉原告因工程质量问题被停工整改后才发生的行为，反诉原告主张逾期付款的违约责任缺乏合同及法律依据，本院不予支持。对反诉原告主张反诉被告自工程竣工之日起按同期贷款利率或贷款市场的报价利率2.5倍支付逾期付款利息的诉请，本院认为，因涉案工程停工的主要原因系反诉原告所导致，故对反诉原告主张利息的诉请，本院不予支持。关于鉴定费用的承担问题。为进行工程造价的结算，被告申请本院委托鉴定机构进行司法鉴定，被告共垫付了鉴定费25万元，因本案涉案合同为无效合同，故本院对该鉴定费250000元根据公平原则确定由原、被告双方各承担一半，对反诉原告要求反诉被告全部承担的主张，本院予以部分支持，即反诉被告应当向反诉原告支付鉴定费125000元。综上，根据《中华人民共和国合同法》第五十二条、第五十六条、第五十七条、第五十八条、第六十条、第二百六十九条、第二百七十一条，《中华人民共和国招标投标法》第三条、第四十三条、第五十三条，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条、第二条、第十一条、第二十一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条及《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决如下:一、原告（反诉被告）湖南华悦星城置业有限公司与被告（反诉原告）湖南省新明园林建设集团有限公司于2017年6月签订的《美麓阳光建安工程施工总承包合同》、2017年10月签订的《美麓阳光建安工程施工补充合同》、2018年l月签订的《建设工程施工合同》无效；二、限原告（反诉被告）湖南华悦星城置业有限公司自本判决生效之日起十五日内向被告（反诉原告）湖南省新明园林建设集团有限公司支付欠付的工程款5869807.59元；三、限被告（反诉原告）湖南省新明园林建设集团有限公司自本判决生效之日起十日内向原告（反诉被告）湖南华悦星城置业有限公司出具758万元的增值税专用发票；四、限被告（反诉原告）湖南省新明园林建设集团有限公司自本判决生效之日起三十日内按《长沙市城市建设档案管理办法》的规定向原告（反诉被告）湖南华悦星城置业有限公司交付在工程施工过程中应由施工方对已完工施工部分所需提交的各项技术资料；五、限原告（反诉被告）湖南华悦星城置业有限公司自本判决生效之日起十五日内向被告（反诉原告）湖南省新明园林建设集团有限公司支付鉴定费125000元；六、驳回原告（反诉被告）湖南华悦星城置业有限公司的其他诉讼请求；七、驳回被告（反诉原告）湖南省新明园林建设集团有限公司其他反诉请求。如果原告（反诉被告）湖南华悦星城置业有限公司未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。如果被告（反诉原告）湖南省新明园林建设集团有限公司未按本判决指定的期间履行本判决第三项义务，则限令被告（反诉原告）湖南省新明园林建设集团有限公司在未履行上述义务之次日起至实际履行上述义务之日止按每日100元的标准向原告（反诉被告）湖南华悦星城置业有限公司支付迟延履行金。如果被告（反诉原告）湖南省新明园林建设集团有限公司未按本判决指定的期间履行本判决第四项义务，则限令被告（反诉原告）湖南省新明园林建设集团有限公司在未履行上述义务之次日起至实际履行上述义务之日止按每日500元的标准向原告（反诉被告）湖南华悦星城置业有限公司支付迟延履行金。本案本诉案件受理费38800元，反诉案件受理费减半收取31491元，财产保全费5000元，共计75291元，由原告（反诉被告）湖南华悦星城置业有限公司负担37645.5元，被告（反诉原告）湖南省新明园林建设集团有限公司负担37645.5元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省长沙市中级人民法院。审 判 长  肖必芳人民陪审员  黄 娓人民陪审员  李曼玲二〇二〇年一月三日法官助理张小芹书记员柳遇珍