浙江省金华市婺城区人民法院 民 事 判 决 书 （2019）浙0702民初1589号 原告：汪益通，男，1957年1月24日出生，汉族，住浙江省金华市婺城区。 委托诉讼代理人：王志春，浙江志春律师事务所律师。 委托诉讼代理人：郭小铅，浙江志春律师事务所律师。 被告：朱茂祥，男，1973年6月23日出生，汉族，住浙江省金华市婺城区。 委托诉讼代理人：方新元，浙江金哲律师事务所律师。 原告汪益通与被告朱茂祥提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2019年1月30日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告的委托诉讼代理人郭小铅，被告朱茂祥及其委托诉讼代理人方新元到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告汪益通向本院提出诉讼请求：1、请求判令被告赔偿原告各项损失共计166616元（具体赔偿明细附后）；2、本案的诉讼费用由被告承担。事实与理由：2018年5月4日，原告受雇于被告，为被告的地里施肥。双方约定，工钱是以每天150元计算。2018年5月4日当天，原告吃完中饭，与另二名工友一起至仓库里提肥料。原告与一名工友骑二轮电瓶车，还有一名工友骑电瓶三轮车拉着肥料，三人一起去田里施肥，快至田里时，原告不慎摔倒受伤。原告受伤后，其伤情经金华精诚司法鉴定所鉴定，构成一个十级伤残，护理期90日，营养期90日，误工期180日的鉴定结论。原告的受伤是为被告提供劳务过程中受伤的，对此被告应当承担赔偿责任。原告受伤后，被告已为原告支付了医疗费5000元。为维护原告的合法权益，特诉至贵院，望判允前列诉请。 被告朱茂祥辩称：一、原告陈述的下列事实不符合客观事实。（一）原告陈述“原告吃完中饭，与另二名工友一起到仓库里提肥料”不符合客观事实。本案原告与其中另一工友郑益梅只负责施肥。提肥、拉肥的工作由郑某负责，郑某骑的是三轮电动车，而原告与郑益梅骑的是二轮电瓶车，是不可能拉肥的。当时郑益梅与原告一起去田里施肥，郑某已经一人去仓库提肥了。原告并非拉肥过程中摔伤。（二）原告陈述“快至田里时，原告不慎摔伤”不符合客观事实。1.原告事故发生地点是位于罗宅公路到米左右的地方，离需要施肥的位于，与需要施肥的地方尚有很远的距离。2.肥料仓库位于，而施肥的地点却是在蒋堂镇上坟头村，事故发生的地点也并非是必经路线，而是答辩人家里至上坟头村的路线。因此原告陈述与另二名工友一起到仓库里提肥料过程中受伤显然是不符合客观事实的。二、原告的诉请不能成立。（一）原告并非系为答辩人提供劳务活动过程中受伤。原告系酒后驾驶车辆，为答辩人提供劳务的路途中摔倒受伤，侵权责任法和人身伤害司法解释并没有明确将在路途时间受伤作为履行劳务的内容。参照《工伤保险条例》的规定，在上下班途中，非本人主要责任的交通事故应当认定工伤。因此比照工伤保险条例规定的精神，本案中原告系自行摔倒，也是由其自行承担全部责任，也是不认定工伤，用人单位不承担工伤保险的责任。（二）原告存在重大过错。原告系酒后驾驶车辆，才导致自行摔倒，本身存在重大过错。而且经了解，原告驾驶的虽然名为二轮电瓶车，实际上远远超过国家规定的二轮电瓶车的标准，属于机动车车辆。而其无证驾驶，也是存在过错。（三）对原告提出的赔偿请求，答辩人巳经提出重新鉴定申请，应当以重新鉴定结论为计算依据。对于原告提出的赔偿请求：1.对于医疗费、根据原告提供的发票经计算，医疗费总金额为25263元，但其只支付了9139.36元，其他部分是通过医保支付，应当予以扣除该医保报销部分，否则原告重复享受。具体金额最终由法院审核。答辩人在原告发生事故后，垫付了医疗费5000元。2.对于营养费，根据重新鉴定结论，应按60天计算。3.对于护理费，根据重新鉴定结论，应按60天计算。4.对于误工费，原告发生事故时已满61周岁，原告系农民，为答辩人提供劳务只是临时性，第一天即受伤，其也没有提供受伤之前的劳动收入证明，故不应支持。5.对于残疾赔偿金，原告发生事故时至2018年12月29日第一次鉴定结论作出时已满61周岁，2019年11月14日第二次重新鉴定结论作出，对第一次鉴定结论的十级伤残的依据予以推翻，因此应当以第二次鉴定结论作出时间为准，而根据第二次鉴定结论作出的时间计算，原告最多算18年，根据计算为82512元。6.对于精神损害抚慰金，诉请过高，请求法院酌定。 为证明自己的主张，原告汪益通向本院提交了以下证据：1.身份证、身份信息一份，用以证明原告、被告的诉讼主体资格；2.录音记录及光盘一份，用以证明原告在受雇于被告，在给被告干活过程中受伤的事实以及原告的收入是每天150元的事实；3.病历、发票、用药清单、出院记录各一份，用以证明原告因本次受伤所花费医疗费用损失的事实；4.鉴定结论书及鉴定费发票一份，用以证明原告因本次受伤所构成的伤残等级、误工时间、护理时间、营养时间及花费鉴定费用的事实；5.交通费发票一份，用以证明原告因事故所产生的交通费用损失的事实。 为反驳对方的主张，被告朱茂祥向本院提交了以下证据：1.照片一份，用以证明本案原告发生事故的地点为罗宅公路至米处的沟渠，而该公路段通行状况良好，路边没有任何障碍的事实；2.金华市人民医院住院预缴款收据复印件二份，用以证明被告朱茂祥为原告垫付了医疗费5000元的事实；3.调查笔录复印件二份，用以证明原告汪益通只负责施肥，不包括拉肥，并非在为被告拉肥的过程中受伤，系在准备为被告提供劳务的上班路途中骑车自己摔伤的事实，原告汪益通系酒后驾驶“二轮电瓶车”摔去的事实。 被告朱茂祥申请郑某作为证人出庭作证，用以证明原告并非在为被告提供劳务过程中受伤，且原告是自行酒后驾车前往作业田地的路途中摔倒的事实。 本案审理中，经被告朱茂祥申请，本院依法委托金华明镜司法鉴定所对原告的伤残等级、误工期、营养期、护理期进行重新鉴定。金华明镜司法鉴定所2019年11月14日出具金明司（2019）临鉴字第1618号《法医临床司法鉴定意见书》，鉴定结论为原告构成十级伤残，误工期为180日、护理期为60日、营养期为60日。 本院组织双方当事人进行了当庭质证，根据质证情况及证据审核认定的规则，本院认证如下： 对原告的证据1，被告对证据三性无异议，本院对该证据证明力予以确认；证据2，被告对录音当事人、地点无异议，但认为录音存在截取，本院认为，该证据不能佐证原告的全部证明目的，本院对该证据的部分证明力予以确认；证据3，被告认为医保报销费用不应为本案赔偿金额，本院认为该组证据可印证原告的治疗情况及发生的医疗费情况，本院对该组证据的部分证明力予以确认；证据4，被告对证据三性有异议，本院认为鉴定结论已由本院委托鉴定机构形成的鉴定意见代替，本院对该证据中鉴定费发票的证明力予以确认，其余证据的证明力不予确认；证据5，被告对证据三性有异议，本院认为原告治疗过程中产生交通费存在合理性，本院对该证据的部分证明力予以确认。 对被告的证据1、2，原告无异议，本院对证据的证明力予以确认；证据3，原告认为属证人证言应由证人出庭接受质证。本院认为郑某已作为证人出庭作证，以其出庭证言为准，本院对郑某的调查笔录的证明力不予确认，郑益梅未出庭作证，本院对郑益梅的调查笔录的证明力不予确认。 对金明司（2019）临鉴字第1618号《法医临床司法鉴定意见书》，原告无异议，被告对创伤性关节炎构成伤残有异议，本院认为金明司（2019）临鉴字第1618号《法医临床司法鉴定意见书》是本院依法委托形成，委托程序、鉴定程序合法，被告未对其异议尽到举证责任，本院对金明司（2019）临鉴字第1618号《法医临床司法鉴定意见书》证明力予以确认。 证人郑某的证言，因其不能清楚地陈述原告受伤的原因及过程，本院对其证言不予采信。 当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下： 2018年5月4日，被告雇佣原告从事施肥的工作。当天上午原告完成施肥工作后，中午在被告家中吃饭，吃完中饭后，原告骑行二轮电动车前往施肥工作地点，途中摔倒在公路旁的水渠中受伤。原告受伤当日，被告的亲属送原告入金华市人民医院治疗，原告于2018年5月30日出院，住院26天。原告治疗伤情所产生的医疗费为25263元，除医保、大病保险报销外，原告自行支出金额为9139.36元。金明司（2019）临鉴字第1618号《法医临床司法鉴定意见书》鉴定结论为原告构成十级伤残，误工期为180日、护理期为60日、营养期为60日。被告已支付医疗费5000元。 本院认为，参照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第九条第二款“前款所称从事雇佣活动，是指从事雇主授权或者指示范围内的生产经营活动或者其他劳务活动。雇员的行为超出授权范围，但其表现形式是履行职务或者与履行职务有内在联系的，应当认定为从事雇佣活动”的规定，原告是在前往施肥工作地点途中摔倒受伤，与其施肥的工作内容具有内在联系，故，原告应是在提供劳务过程中受伤，被告应依法承担赔偿责任。关于原告是否存在过错的问题,从被告提供的事发现场照片及当事人关于当日天气的陈述可知，原告骑行的道路及和天气条件应无障碍，结合原告摔倒在公路旁水渠中的事实，本院有理由相信原告在骑行二轮电动车过程中未尽到安全注意义务。故，原告对本案损害结果的发生存在一定的过错，应对本案损害结果自负20%的责任。参照《浙江省高级人民法院民事审判第一庭关于人身损害赔偿费用项目有关问题的解答》，受害人因享受医保待遇报销了部分或全部医疗费用，系其与有关社会保险机构之间的关系，赔偿义务人的侵权责任不能据此减轻。据此，原告的医疗费损失应为实际发生的金额25263元；原告未举证证明其受伤前的平均收入，故本院按125.29元每日确定原告的误工费标准，原告的误工费应为125.59元/天×180天＝22606.2元；事发时原告已满61周岁，原告亦表示同意按18年计算残疾赔偿金，故原告的残疾赔偿金应为45840元/年×10%×18年＝82512元；住院伙食补助费为30元/天×26天＝780元；护理费150元/天×60天＝9000元；营养费60元/天×60天＝3600元；交通费20元/天×26天＝520元；精神损害抚慰金5000元；鉴定费2600元。据此，原告的损失为151881.2元，被告应赔偿原告151881.2元×80%＝121504.96元，扣除被告已支付的5000元医疗费，被告还应支付116504.96元。综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条、第二十五条、第三十五条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决如下： 一、被告朱茂祥于本判决生效之日起十日内赔偿原告汪益通医疗费、误工费、残疾赔偿金、住院伙食补助费、护理费、营养费、交通费、精神损害抚慰金、鉴定费等各项损失合计116504.96元。 二、驳回原告汪益通的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费3632元，减半收取计1816元，鉴定费2470元，合计4286元，由原告汪益通负担1289元，由被告朱茂祥负担2997元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于浙江省金华市中级人民法院。 审判员 肖 磊 二〇二〇年一月六日 书记员 冀留航