天津市第二中级人民法院民 事 判 决 书（2019）津02民终7640号上诉人（原审被告、原告）：天津市第四十二中学，住所地天津市河西区大沽南路837号。法定代表人：沈蓉，校长。委托诉讼代理人：张赞华，男，该学校总务主任。委托诉讼代理人：张玉珂，天津丰淼律师事务所律师。被上诉人（原审原告、被告）：杨永胜，男，1970年11月23日出生，汉族，住天津市河西区。被上诉人（原审被告）：天津市金茜劳务服务中心，住所地天津市河西区澧水道14号。法定代表人：张力，经理。委托诉讼代理人：晋洪琳，男，该公司员工。上诉人天津市第四十二中学因与被上诉人杨永胜、天津市金茜劳务服务中心劳动争议一案，不服天津市河西区人民法院（2019）津0103民初5705号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年11月7日立案后，依法组成合议庭，经过阅卷、询问当事人，依据法律规定，不开庭进行了审理，本案现已审理终结。天津市第四十二中学上诉请求：1、维持一审判决第四项、第五项、第六项；2.撤销一审判决第一项、第二项、第三项、第七项，改判天津市第四十二中学无需向杨永胜支付2016年4月1日至2018年3月20日的延时加班费5514.36元、2016年4月1日至2018年3月20日法定节假日加班费3363.12元、2017年3月21日至2018年3月20日未休带薪年休假工资2335.63元或将本案发回重审；3.一、二审案件受理费由被上诉人承担。事实及理由：1.天津市金茜劳务服务中心是天津市河西区教育局组织选择的，由天津市河西区教育局与天津市金茜劳务服务中心建立劳务派遣劳动关系，杨永胜与天津市金茜劳务服务中心建立劳动关系，天津市第四十二中学与杨永胜不存在任何法律关系。2.天津市第四十二中学在一审中提交的证据足以证明杨永胜的聘用、管理、解聘等均由天津市河西区教育局负责，杨永胜的劳动报酬、社会保险的发放、基数等标准也都是由天津市河西区教育局确定并发放，天津市第四十二中学仅代替天津市河西区教育局向杨永胜发放工资。3.杨永胜不存在加班加点工作的事实，退一步讲，就算杨永胜存在加班事实，天津市河西区教育局向杨永胜发放的劳动报酬中已经包含了加班费。杨永胜辩称，不同意上诉人的上诉请求，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求驳回上诉，维持原判。天津市金茜劳务服务中心辩称，不同意上诉人的上诉请求，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求驳回上诉，维持原判。杨永胜向一审法院起诉请求：1.依法判令二被告支付2016年4月1日至2018年3月20日延时加班费21120元；2.依法判令二被告支付2016年4月1日至2018年3月20日休息日加班费37400元；3.依法判令二被告支付2016年4月1日至2018年3月20日法定节假日加班费7260元；4.依法判令二被告支付2016年4月1日至2018年3月20日带薪年休假工资9900元；5.依法判令二被告支付2016年4月1日至2018年3月20日夜班津贴9504.4元；6.本案诉讼费由二被告承担。一审法院认定事实：2016年3月21日杨永胜与天津市金茜劳务服务中心签订两年期限派遣劳动合同，杨永胜被派遣至天津市第四十二中学从事保安工作。杨永胜月工资标准为2440元，2017年4月工资变更为每月2540元，天津市第四十二中学负责管理杨永胜的考勤，核算并发放杨永胜工资。杨永胜工作时间分为白班（7：00至19：00）及夜班（19：00至次日7：00）两种，按照白夜休的顺序循环出勤，杨永胜在天津市第四十二中学工作至2018年3月20日，杨永胜在职期间未休过带薪年休假。2019年1月16日杨永胜到天津市河西区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，要求天津市金茜劳务服务中心、天津市第四十二中学：1.支付2016年4月1日至2018年3月20日延时加班费21120元；2.支付2016年4月1日至2018年3月20日休息日加班费37400元；3.支付2016年4月1日至2018年3月20日法定节假日加班费7260元；4.支付2016年4月1日至2018年3月20日带薪年休假工资9900元（每年15天，共30天）；5.支付2016年4月1日至2018年3月20日夜班津贴9504.4元。2019年4月2日天津市河西区劳动人事争议仲裁委员会作出津西劳人仲裁字[2019]第126号仲裁裁决书，裁决：1.天津市第四十二中学支付杨永胜2016年4月1日至2018年3月20日延时加班费21120元；2.天津市第四十二中学支付杨永胜2016年4月1日至2018年3月20日法定节假日加班费5131.03元；3.天津市第四十二中学支付杨永胜2017年3月21日至2018年3月20日未休年休假工资2335.63元；4.杨永胜提出的其他请求不予支持。杨永胜不服仲裁裁决，向一审法院提起诉讼，请求判如所请。天津市第四十二中学不服仲裁裁决，于2019年4月29日向天津市第二中级人民法院申请撤销仲裁裁决，2019年6月25日天津市第二中级人民法院作出（2019）津02民特121号民事裁定书，裁定撤销仲裁裁决。被告天津市第四十二中学于2019年7月9日诉至本院，请求判如所请。经当事人确认，本案争议焦点为：杨永胜在天津市第四十二中学从事保安工作实行的是综合工时还是标准工时。一审法院认为，天津市金茜劳务服务中心作为劳务派遣单位应对被派遣人员签订、续订劳动合同负有管理责任。杨永胜与天津市金茜劳务服务中心签订的劳动合同到期后，未续订劳动合同，应认定劳动合同终止，天津市第四十二中学虽未与天津市金茜劳务服务中心签订劳务派遣协议，但天津市第四十二中学与杨永胜形成了事实用工关系。本案中，杨永胜与天津市金茜劳务服务中心签订的劳动合同书中对于杨永胜的工作时间虽约定实行标准工时工作制度，实际上杨永胜在天津市第四十二中学从事校园保安工作，根据保安工作时间上12小时休息24小时的实际情况，杨永胜的工作岗位属于实行综合计算工时岗位。天津市第四十二中学未履行审批手续，并不影响杨永胜与天津市第四十二中学、天津市金茜劳务服务中心之间用工工时属于综合工时的认定。杨永胜与天津市第四十二中学对于杨永胜的工作时间均无异议，认可存在延时及法定节假日加班情况，杨永胜不存在周六日加班及夜班情况，故杨永胜不应享受夜班津贴和休息日加班费。综上所述，关于杨永胜的第1项诉讼请求，要求天津市第四十二中学向其支付2016年4月1日至2018年3月20日延时加班费21120元的主张，符合法律规定，按照杨永胜的工作时间，杨永胜与天津市第四十二中学一致同意延时加班小时数为1148小时，经过计算延时加班费为17874.36元（1148小时×10.38元×1.5倍=17874.36元），减去天津市第四十二中学已向杨永胜支付经核算的部分加班费12360元[(2440元-1850元）×3个月+（2440元－1950元）×9个月+（2540元－1950元）×3个月+（2540元－2050元）×9个月=12360元]，天津市第四十二中学应向杨永胜支付延时加班费5514.36元（17874.36元-12360元=5514.36元），超出部分，不予支持。杨永胜要求天津市金茜劳务服务中心支付上述费用，不予支持。关于杨永胜的第2项诉讼请求，要求天津市第四十二中学、天津市金茜劳务服务中心支付2016年4月1日至2018年3月20日休息日加班费37400元的主张，不符合法律规定应当支付的条件，不予支持。关于杨永胜的第3项诉讼请求，要求天津市第四十二中学向其支付2016年4月1日至2018年3月20日法定节假日加班费7260元的主张，符合法律规定，应予支持。但工作天数和支付数额应予调整。根据天津市第四十二中学提供的统计表得出杨永胜法定节假日工作为9个班，其中，2016年4月1日至2016年12月31日法定节假日工作1个班，2017年1月1日至2018年3月20日法定节假日工作8个班，经过计算得出被告天津市第四十二中学应向杨永胜支付法定节假日加班费3363.12元（9个班×12小时×10.38元×3倍=3363.12元），超出部分，不予支持。对于杨永胜要求天津市金茜劳务服务中心向其支付法定节假日加班费的诉讼请求，不予支持。关于杨永胜的第4项诉讼请求，要求天津市第四十二中学向其支付2016年4月1日至2018年3月20日未休带薪年假工资9900元的主张，符合法律规定，应予支持，但数额应予调整。根据杨永胜社会保险缴费年限，折算2017年3月21日至2018年3月20日期间杨永胜应享受带薪年休假10天，杨永胜在职期间未休过带薪年假，因此天津市第四十二中学应向杨永胜支付2017年3月21日至2018年3月20日未休年假工资2335.63元（2540元/月÷21.75天×10天×200%=2335.63元）。对于2016年4月1日至2017年3月20日期间未休年假工资，杨永胜不符合享受条件，不予支持。对于杨永胜要求天津市金茜劳务服务中心向其支付未休带薪年假工资的诉讼请求，不予支持。关于杨永胜的第5项诉讼请求，要求天津市第四十二中学、天津市金茜劳务服务支付2016年4月1日至2018年3月20日夜班津贴9504.4元的主张，不符合法律规定，不予支持。关于天津市第四十二中学请求判令不支付杨永胜2016年4月1日至2018年3月20日延时加班费21120元、法定节假日加班费7260元、带薪年休假工资9900元的诉讼请求，不符合法律规定，不予支持，天津市第四十二中学应向杨永胜支付延时加班费、法定节假日加班费、带薪年休假工资，数额应以上述计算结果为准。关于天津市第四十二中学请求判令不支付杨永胜2016年4月1日至2018年3月20日休息日加班费、夜班津贴的诉讼请求，合法有据，应予支持。综上所述，依照《中华人民共和国劳动法》第四十四条，《职工带薪年休假条例》第三条，《天津市工资支付规定》第十九条，《企业职工带薪年休假实施办法》第三条、第十条、第十一条的规定，判决：“一、本判决生效之日起7日内，被告（原告）天津市第四十二中学向原告（被告）杨永胜支付2016年4月1日至2018年3月20日延时加班费5514.36元；二、本判决生效之日起7日内，被告（原告）天津市第四十二中学向原告（被告）杨永胜支付2016年4月1日至2018年3月20日法定节假日加班费3363.12元；三、本判决生效之日起7日内，被告（原告）天津市第四十二中学向原告（被告）杨永胜支付2017年3月21日至2018年3月20日未休带薪年假工资2335.63元；四、被告（原告）天津市第四十二中学无需向原告（被告）杨永胜支付2016年4月1日至2018年3月20日休息日加班费37400元；五、被告（原告）天津市第四十二中学无需向原告（被告）杨永胜支付2016年4月1日至2018年3月20日夜班津贴9504.4元；六、驳回原告（被告）杨永胜的其他诉讼请求；七、驳回被告（原告）天津市第四十二中学的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费20元，由被告天津市第四十二中学负担（本判决生效之日起7日内给付）。”二审中，双方当事人均未提交新证据，本院查明的案件事实与一审一致，本院对一审查明的事实予以确认。本院认为，本案争议焦点为天津市第四十二中学是否用工单位。根据本案查明的事实，杨永胜与天津市金茜劳务服务中心签订劳动合同书，合同明确约定用工单位为天津市第四十二中学，且天津市第四十二中学亦认可杨永胜在其单位工作，担任保安员，其记录杨永胜考勤并每月向杨永胜发放工资。上述事实可以认定天津市第四十二中学系杨永胜实际用工单位。天津市第四十二中学主张其仅为代发工资，对杨永胜没有任何管理权，但天津市第四十二中学对此提供的证据不能证明其主张，本院对天津市第四十二中学主张不予支持。综上所述，天津市第四十二中学的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条第一款、第一百七十条第一款第一项的规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费20元，由上诉人天津市第四十二中学负担。本判决为终审判决。审判长  张艳军审判员  吴文琦审判员  刘 刚二〇二〇年一月八日法官助理吕琳超书记员刘玉姣