河南省郑州高新技术产业开发区人民法院民 事 判 决 书（2019）豫0191民初33124号原告：郑州市管城区锦艺物资站，住所地郑州市管城回族区中州大道旁附5号。统一社会信用代码：92410104MA444MBC8Y。经营者：张成才，男，汉族，1956年3月4日出生，住河南省汝州市。委托诉讼代理人：唐鹏鹏，河南亚太人律师事务所律师。被告：中天建设集团有限公司，住所地浙江省东阳市吴宁东路65号，统一社会信用代码：91330783147520019P。法定代表人庄严，该公司董事长。被告：中天建设集团有限公司第九建设公司，住所地郑州市郑东新区东风南路东、金水东路北2幢3单元10层1002、1003，统一社会信用代码：914101005948560759。法定代表人许向华，该公司负责人。二被告委托代理人：刘姗姗，系中天建设集团有限公司员工。被告：张新伟，男，汉族，1975年6月5日生，住浙江省东阳市。委托诉讼代理人：司志兰，河南华浩律师事务所律师。原告郑州市管城区锦艺物资站（以下简称“锦艺物资站”）诉被告中天建设集团有限公司（以下简称“中天公司”）、中天建设集团有限公司第九建设公司（以下简称“中天第九公司”）、张新伟买卖合同纠纷一案，本院受理后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告委托诉讼代理人唐鹏鹏、被告中天公司、中天第九公司共同委托诉讼代理人刘珊珊、被告张新伟委托诉讼代理人司志兰到庭参加诉讼，本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：1、请求判令被告一、二偿还原告货款3336414.79元，并承担上述货款30%的违约责任，及承兑汇票贴现损失32500元；2、请求判令被告三对上述债务承担连带清偿责任；3、本案诉讼费、保全费等由被告承担。事实和理由：自2017年5月31日始，原告向被告所承建的郑州航空港第五棚户区第三标段1号地块项目供应钢材。后，与被告补签了合同一份。合同中对所供货物名称、价款、付款时间及方式等均进行了约定。被告张新伟自愿作为保证人，对上述债务承担保证责任。履行合同过程中，被告均未按合同约定时间足额向原告给付货款，致使给原告造成了巨大经济损失，为维护原告合法权益，特诉至本院。被告辩称，一、原告诉讼主体不适格，应当驳回起诉。依本案中，郑州市管城区锦艺物资站工商登记信息为个体工商户，张成才与张俊卫系父子关系，营业执照虽显示登记经营者为张成才，但实际经营者为张俊卫。依据法律规定，应当以登记的经营者和实际经营者为共同诉讼人。根据原告向被告出具的《收据》显示，收据的收款人处均是张俊卫的签名，从未有过张成才的任何签字。又结合原告己方提供的证据之原告郑州市管城区锦艺物资站账号为12×××03的账户历史交易明细清单显示，被告中天建设集团有限公司向郑州市管城区锦艺物资站的账户支付过的每一笔款项，均于同日全部转入至张俊卫的个人银行账户。因此，郑州市管城区锦艺物资站作为原告起诉，其主体并不适格，应当驳回原告郑州市管城区锦艺物资站的起诉。二、原告主张的未付货款数额与事实不符。根据原告提交的银行流水及答辩人提交的证据可知，2017年5月31日至2018年7月31日，张俊卫共向被告提供钢材共计12234414.79元。被告已依约向张俊卫共计支付了9511927元的货款，剩余未付货款为2722487.79元。原告主张答辩人偿还3336414.79元的货款，没有事实与法律依据。三、原告主张答辩人支付货款的诉请没有事实与法律依据。涉案钢材买卖合同明确约定“先开票，后付款”，因原告未按约向被告提供发票，被告按照合同约定享有先履行抗辩权，有权拒付货款。四、原告未履行先提供发票的义务，依据合同约定和先履行抗辩权，被告有权顺延付款时间，且不承担逾期付款的违约责任。五、涉案合同明确约定：逾期支付货款的，根据迟延支付货款额按每日万分之二支付违约金。原告主张被告按3336414.79元的30%承担违约责任的诉请没有任何事实与法律根据。六、原告主张承兑汇票贴现损失，却未举证证明承兑贴现造成的实际损失，因此，应当由原告承担举证不能的不利后果。经审理查明：原告锦艺物资站与被告中天公司签订合同编号为JCG170830014的钢材采购合同一份，合同主要约定：被告中天公司购买原告锦艺物资站经销的钢筋，用于郑州航空港经济综合实验区河东第五棚户区第三标段1号地块建设工程。货款结算及支付方式：被告中天公司指定周云花、王露娜为合同货款结算人，货款支付采取按期支付的方式：货款实行月结制，月底对账，次月25号之前，被告中天公司支付原告锦艺物资站上个月之前已供货款的70%；验收方法及计量方式：被告中天公司指定人员周某或马智慧清点数量，检查表面材质，开具材料收货凭证对钢材数量签字确认。款项采取以下第1/2种支付方式：1、被告中天公司以现金转账方式支付。原告开户银行：河南汝州农村商业银行股份有限公司平安分理处，账户尾号为0203。被告中天公司必须将货款支付至以上账户，原告若要求被告中天公司将货款支付至以上账户以外的其他账户或单位的，必须由原告出具书面的授权书。2、其他方式：银行承兑汇票支付、商票支付、保理支付等（被告中天公司承担贴现费用）。违约责任：1、被告中天公司逾期支付货款，根据迟延支付货款额按每日万分之2支付原告违约金。被告中天公司承担违约金责任后，不再承担迟延支付货款的利息责任。合同甲方处加盖中天建设集团有限公司合同专用章，签约代理人张新伟，法定代表人处盖有楼永良印。合同乙方处盖有郑州市管城区锦艺物资站印章，法定代表人处有张成才签名。2017年4月10日，被告张新伟向原告出具证明和担保一份，主要载明：张新伟（××）本人对上述项目工地书面合同签订前后贵单位供应钢材的所有付款义务和合同义务承担连带保证责任。特别约定：1、钢材款月结制，次月15号付总价款的70%，违约金按日万分之四结算。2、钢筋货款采用现金付款，现金以外付款（承兑、商票等）担保人承担贴现费用。被告张新伟在担保人处签字并捺印。自2017年5月31日至2018年7月31日，原告锦艺物资站向被告中天公司提供钢材42次。其中，2017年11月29日送（销）货单显示，价格按11月28日网价结算，锦艺公司承担2000元差价，在2017.11.29送货单总额中减去2000元。结合双方共同确认的结算文件，原告锦艺物资站共向被告中天公司供应钢材货款为12234414.79元。被告中天公司自2017年9月18日起，向原告锦艺物资站名下尾号为0203的河南省农村信用社的银行账户转款12次，共计760万元，并于2018年3月14日，向原告锦艺物资站提供承兑汇票六份，价值共计130万元。2018年9月25日，被告中天公司向张俊卫转账50万元，另查明，原告锦艺物资站的经营者与张俊卫系父子关系。被告中天公司法定代表人于2019年5月5日由楼永良变更为庄严。本院认为，依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人对于自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。本案中，原告与被告中天公司签订的钢材采购合同合法系双方真实意思表示，合法有效，受法律保护。原告锦艺公司向被告中天公司供应钢材，被告中天公司应当按时向原告支付货款，其拖延不付的行为构成违约，故被告中天公司应当支付剩余货款及违约金。原告主张违约金按货款的30%，明显过高，综合考虑原告的实际损失、被告的违约程度，本院酌定按未付货款15%支付违约金即420000元。原告共计向被告中天公司供应12234414.79元的钢材，被告中天公司通过银行转账向原告锦艺物资站转款760万元，提供承兑汇票130万元，及委托第三人樊红亮向原告转款50万元，共计向原告支付货款940万元，剩余钢材款2834414.79元，证人周某向张俊卫通过支付宝转款10万元，因其庭审中表示张俊卫向其出具了手续，但并未提交本院，且原告该款项系个人之间的借款，与本案无关，因此该款项是否与本案有关联，无法确认，本院不予认可。开具发票属于买卖合同中的附随义务，与支付货款的主合同义务不能形成对价关系，付款的对价义务关系为交付货物，在原告已经履行了向被告中天公司提供钢材的主合同义务后，支付货款就成为对价义务，故被告以原告锦艺物资站未开具足额发票，不应支付钢材款和违约金的答辩理由，本院不予采信。被告张新伟向原告出具证明与担保，为被告中天公司提供连带责任保证，但保证责任范围不应大于主债务，超出部分应属无效。关于原告锦艺物资站起诉的承兑汇票贴现损失32500元，由于原告并未提供该损失的证据，本院不予支持。综上，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第三十七条、第一百零七条，《中华人民共和国担保法》第二十一条,《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：一、被告中天建设集团有限责任公司于本判决生效后十日内向原告郑州市管城区锦艺物资站支付货款2834414.79元及违约金420000元。二、被告张新伟对上述债务承担连带清偿责任；三、驳回原告郑州市管城区锦艺物资站的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费20879元，保全费5000元，由被告中天建设集团有限公司负担19668元，由原告郑州市管城区锦艺物资站负担6211元。如不服本判决，可在收到本判决书之日起十五日内，向本院递交上诉状七份，上诉于河南省郑州市中级人民法院，并于上诉之日起七日内向河南省郑州市中级人民法院交纳上诉费，并将交费凭证交本院查验，逾期视为放弃上诉。审判员  刘冰泉二〇二〇年一月十六日书记员  穆婧婉