山东省青岛市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）鲁02民终86号 上诉人（原审原告）：青岛煜祺鞋业有限公司，住所地山东省胶州市里岔镇院后村。 法定代表人：黄鑫，董事长。 委托诉讼代理人：王建华，山东润禹律师事务所律师。 被上诉人（原审被告）：葛玉风，女，1968年5月17日出生，汉族，住山东省胶州市。 委托诉讼代理人：刘娜，山东欣辰律师事务所律师。 委托诉讼代理人：张珊，山东欣辰律师事务所律师。 上诉人青岛煜祺鞋业有限公司（以下简称煜祺公司）因与被上诉人葛玉风劳动争议纠纷一案，不服山东省胶州市人民法院（2019）鲁0281民初1736号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。 煜祺公司上诉请求：1.撤销原判，依法改判；2.上诉费由葛玉风负担。事实与理由：原审判决认定事实不清，适用法律错误。原审判决认定葛玉风与煜祺公司自2015年12月1日起至2018年3月4日止存在劳动关系，没有任何法律依据。葛玉风主张案外人张秀兰给其发放工资，但张秀兰并非煜祺公司员工，也与本案没有任何关系。葛玉风一审提交的照片打印件、安全生产网格化监督检查表、查询档案复印件均不是原件，与煜祺公司无关，与本案无关。煜祺公司与葛玉风不存在法律关系，煜祺公司不应向葛玉风支付经济补偿金、防暑降温费、应休未休带薪年休假工资。 葛玉风辩称，一审判决正确，请求二审予以维持。 煜祺公司向一审法院起诉请求：1.判令撤销胶劳人仲案字（2018）第370号裁决书或依法予以改判；2.判令本案全部诉讼费由葛玉风承担。 葛玉风向一审法院起诉请求：1.判令煜祺公司支付葛玉风经济补偿金7590元；2.判令煜祺公司承担本案诉讼费。 一审法院查明事实：葛玉风于2015年12月1日到煜祺公司工作，从事缝纫工作，双方签订书面劳动合同，煜祺公司未为葛玉风缴纳社会保险。庭审时煜祺公司、葛玉风均认可葛玉风离职前十二个月的平均工资为3036元，煜祺公司称未支付过葛玉风防暑降温费及应休未休带薪年休假工资。葛玉风庭审中确认仅主张2016、2017年度每年5天的带薪年休假，不再主张2018年度。 庭审中，煜祺公司提交煜祺公司与葛玉风于2015年12月1日签订的全日制劳动合同书一份，欲证明双方已经签订书面劳动合同，该合同中双方劳动合同期限开始的时间为空白，终止时间为无期限，合同上有葛玉风的签名及摁印。葛玉风称并未与煜祺公司签订过书面劳动合同，对劳动合同中的签名及摁印均不予认可，并申请笔迹及指纹鉴定。经一审法院依法委托，2019年5月31日潍坊鑫诚司法鉴定所出具鉴定报告，鉴定结论为“《全日制劳动合同书》中乙方签字葛玉凤与样本字迹是同一人所写，葛玉凤签名上的指印为葛玉风右手食指所捺”，葛玉风支付鉴定费5800元。 另查明，葛玉风等五人共同以煜祺公司为被申请人于2018年3月30日向胶州市劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁，要求：一、煜祺公司支付葛玉风2016年1月至2018年3月双倍工资71691元；二、支付葛玉风经济补偿金11985元。后追加仲裁请求为：一、确认葛玉风与煜祺公司自2015年12月起至今存在劳动关系；二、确认解除葛玉风与煜祺公司之间的劳动关系；三、确认煜祺公司向葛玉风支付2016年至2018年的带薪年休假工资5510元；四、确认煜祺公司向葛玉风支付2016年至2018年的防暑降温费1120元。后胶州市劳动人事争议仲裁委员会作出胶劳人仲案字（2018）第370号裁决书，裁决：一、确认葛玉风与煜祺公司自2015年12月起至2018年3月4日止存在劳动关系；……六、煜祺公司自裁决生效之日起十日内支付葛玉风2016年1月起至2016年11月期间未订立书面劳动合同二倍工资33396元，2016年度、2017年度的防暑降温费1120元，2016年度、2017年度应休未休带薪年休假工资1396元，以上合计35912元；七、驳回葛玉风的其他仲裁请求。该裁决下发后，煜祺公司、葛玉风对裁决结果均不服，起诉至一审法院。 一审法院认为，葛玉风主张自2015年12月起与煜祺公司存在劳动关系，仲裁裁决确认双方自2015年12月起至2018年3月4日止存在劳动关系，对确认劳动关系的起止时间葛玉风未起诉，视为对仲裁裁决的认可，煜祺公司虽不认可双方之间的劳动关系的时间，但除了劳动合同之外，未提交其他证据予以证明，因劳动合同未载明劳动合同的起始时间，但合同是2015年12月1日签订的，基于煜祺公司对葛玉风的管理义务，其对葛玉风的入职时间、离职时间及劳动合同的解除情况负有举证义务未举证，应当承担不利后果，故一审法院依法确认煜祺公司、葛玉风双方自2015年12月起至2018年3月4日止存在劳动关系，双方的劳动合同关系于2018年3月4日解除。 葛玉风主张煜祺公司支付葛玉风未签订书面劳动合同二倍工资，虽葛玉风对煜祺公司提交的劳动合同中本人的签字及手印均不认可并申请了鉴定，但根据鉴定机构出具的鉴定结论，劳动合同中乙方的签字及捺印均系葛玉风本人所为，一审法院依法确认煜祺公司、葛玉风之间签订劳动合同。故对葛玉风主张煜祺公司支付葛玉风未签订劳动合同二倍工资的诉讼请求，一审法院不予支持。鉴定费5800元，系葛玉风申请鉴定所支付的费用，根据鉴定结论，签名及手印均系葛玉风本人所为，葛玉风应当承担对自己不利的后果，故一审法院确认鉴定费由葛玉风承担。 根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条：“用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同：（一）未按照劳动合同约定提供劳动保护或者劳动条件的；（二）未及时足额支付劳动报酬的；（三）未依法为劳动者缴纳社会保险费的；……”及第四十六条：“有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的……”之规定，自葛玉风入职以来煜祺公司未为葛玉风缴纳社会保险，且煜祺公司也没有提交证据证明其已经为葛玉风缴纳了社会保险，故煜祺公司应当支付葛玉风经济补偿金。根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条：“经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿……本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。”结合煜祺公司、葛玉风均认可葛玉风离职前十二个月的平均工资为3036元，一审法院确认经济补偿金为7590元（3036元×2.5个月）。 根据《山东省人社厅、财政厅、安监局、国税局和地税局关于调整企业职工防暑降温费标准的通知》“一、企业职工防暑降温费标准调整为：从事室外作业和高温作业人员每人每月200元；非高温作业人员每人每月140元。全年按6月、7月、8月、9月共四个月计发，列入企业成本费用。企业在岗且提供正常劳动的职工列入发放范围。职工未正常出勤的，企业可按其实际出勤天数折算发放”。煜祺公司、葛玉风之间存在劳动关系，因此煜祺公司应当支付葛玉风防暑降温费，一审法院确定葛玉风2016年度、2017年度防暑降温费为1120元(140元×4个月×2年)。结合煜祺公司在庭审时自认没有发放过葛玉风2016年度、2017年度的防暑降温费，故对于煜祺公司主张不支付葛玉风2016年度、2017年度防暑降温费1120元的诉讼请求，一审法院不予支持。 根据《职工带薪年休假条例》第三条：“职工累计工作已满1年不满10年的，年休假5天；已满10年不满20年的，年休假10天，已满20年的，年休假15天”、《企业职工带薪年休假实施办法》第五条：“职工新进用人单位且符合本办法第三条规定的，当年度年休假天数，按照在本单位剩余日历天数折算确定，折算后不足1整天的部分不享受年休假。前款规定的折算方法为（当年度在本单位剩余日历天数÷365天）×职工本人全年应当享受的年休假天数”、第十条：“用人单位经职工同意不安排年休假或者安排职工年休假天数少于应休年休假天数，应当在本年度内职工应休年休假天数，按照其日工资收入的300%支付未休年休假工资报酬，其中包含用人单位支付职工正常工作期间的工资收入”、第十一条：“计算未休年休假工资报酬的日工资收入按照职工本人的月工资除以月计薪天数（21.75天）进行折算”之规定，因煜祺公司、葛玉风之间自2015年12月至2018年3月4日存在劳动关系，葛玉风主张2016年度、2017年度的带薪年休假每年5天，2016年度因葛玉风工作不满一年，不应当支付应休未休带薪年休假工资。庭审时煜祺公司自认没有支付葛玉风应休未休带薪年休假工资，故煜祺公司主张不支付葛玉风应休未休带薪年休假工资的诉讼请求，一审法院不予支持，一审法院确认葛玉风的应休未休带薪年休假工资为1396元（3036元÷21.75天×5天×200%）。 综上，一审法院依照《中华人民共和国劳动合同法》第七条、第三十八条、第四十七条、第八十二条、《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第七条、《职工带薪年休假条例》第三条、第五条、第十条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条之规定，判决：一、葛玉风与煜祺公司自2015年12月1日起至2018年3月4日止存在劳动关系，双方的劳动合同关系于2018年3月4日解除；二、煜祺公司自判决生效之日起十日内支付葛玉风经济补偿金7590元；三、煜祺公司自判决生效之日起十日内支付葛玉风2016年度、2017年度防暑降温费1120元，2017年度应休未休带薪年休假工资1396元，以上共计2516元；四、驳回葛玉风的其他仲裁请求；五、驳回煜祺公司的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期限履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。（2019）鲁0281民初1736号案件受理费10元，由煜祺公司负担；（2019）鲁0281民初2811号案件受理费10元，由葛玉风负担；鉴定费5800元，由葛玉风负担。 二审查明的事实与一审一致。 本院认为，本案争议的焦点为:1.葛玉风与煜祺公司是否存在劳动关系;2.煜祺业公司是否应向葛玉风支付解除劳动合同经济补偿金、2016年度及2017年度防暑降温费、2017年度应休未休带薪年休假工资。 关于焦点1，葛玉风、煜祺公司于一审庭审中均认可，双方自2015年12月起至2018年3月4日止存在劳动关系，双方的劳动合同于2018年3月4日解除，本院对此予以确认。煜祺公司上诉主张双方不存在劳动关系，根据禁止反言原则，本院不予支持。 关于焦点2，葛玉风因煜祺公司没有为其缴纳社会保险而提出解除劳动关系，根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第四十六条的规定，煜祺公司应向葛玉风支付解除劳动合同经济补偿金。 煜祺公司没有举证证明其已向葛玉风发放2016年度及2017年度防暑降温费、2017年度未休带薪年休假工资，应当承担举证不能的法律后果。一审法院对经济补偿金、2016年度及2017年度防暑降温费及2017年度应休未休带薪年休假工资的数额认定正确，本院不予变更。 综上，煜祺公司的上诉请求不能成立，应予驳回。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费10元，由青岛煜祺鞋业有限公司负担。 本判决为终审判决。 审判长  陈晓静 审判员  李 蕾 审判员  刘昭阳 二〇二〇年一月七日 法官助理 张雅彬 书记员翟国媛