四川省广安市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2019）川16民终2148号 上诉人（原审被告、并案审理另案原告）：重庆迪翔建筑劳务有限公司，住重庆市渝中区桂花园新村27号2单元6-4号。 法定代表人：张开伟，总经理。 委托诉讼代理人：文金朋，重庆万康律师事务所律师。 被上诉人（原审原告、并案审理另案被告）：杨远红，男，汉族，1980年3月15日出生，住四川省邻水县。 委诉讼代理人：陈继祥，四川爱众律师事务所律师。 上诉人重庆迪翔建筑劳务有限公司因与被上诉人杨远红劳动争议一案，不服四川省广安市广安区人民法院（2019）川1602民初5407号民事判决，向本院提出上诉。本院于2019年12月6日立案后，依法组成合议庭，因双方没有提交新证据或提出新事实不开庭审理了本案。本案现已审理终结。 重庆迪翔建筑劳务有限公司上诉请求：1.撤销一审判决，改判驳回杨远红的诉讼请求；2.本案一、二审案件受理费由杨远红承担。事实和理由：1.重庆迪翔建筑劳务有限公司没有收到伤残等级鉴定结论书，无法向四川省劳动能力鉴定委员会申请再次鉴定，原审法院对重庆迪翔建筑劳务有限公司的再次鉴定申请不予准许属于程序违法；2.杨远红受伤2个月后就继续到重庆迪翔建筑劳务有限公司上班，原判认定停工留薪期限为8个月明显错误。 杨远红辩称，重庆迪翔建筑劳务有限公司参加了仲裁审理，看到了伤残等级鉴定文件，该公司称没有向其送达鉴定书不是事实；杨远红的伤符合8个月停工留薪期的情形，其受伤后是别人在帮他做事而不是亲自在做事，请求驳回上诉。 杨远红向一审法院起诉请求：1.不服广安区劳动人事争议仲裁委员会作出的广区劳人仲案［2019］31号仲裁裁决，要求重庆迪翔建筑劳务有限公司按实际工资标准11,970.54元/月计算杨远红赔偿金，赔偿杨远红各项费用总额280,791.18元；2.诉讼费由重庆迪翔建筑劳务有限公司承担。 重庆迪翔建筑劳务有限公司向一审法院起诉请求：1.判决重庆迪翔建筑劳务有限公司向杨远红支付住院伙食补助费168元、停工留薪12,013.50元（3个月×4004.50元/月）、一次伤残补助金28,031.50元（7个月×4004.50元/月），一次医疗补助金19,036元（4个月×4759元/月），一次性就业补助金28,554元（6个月×4759元/月）；2.诉讼费由杨远红承担。 一审法院认定事实：2017年4月17日，杨远红到重庆迪翔建筑劳务有限公司承建的广安“承平盛世”三期工地做工，从事木模工工作。2017年7月1日，杨远红在“承平盛世”三期二标段工地进行木模施工时，不慎被工地作业塔吊上的材料撞伤右膝。2017年7月1日至7月7日，杨远红在广安市广安区人民医院住院治疗6天，2017年7月18日至7月26日在广安市人民医院住院治疗8天，医院出院诊断：1、杨远红右膝内侧副韧带损伤、股四头肌肌腱、髌韧带损伤；2、右膝内侧半月板损伤、右膝关节积血。2018年12月11日，广安市人力资源和社会保障局认定杨远红受伤性质为工伤。2019年1月17日，广安市劳动能力鉴定委员会鉴定杨远红伤残等级为九级。杨远红于2019年5月24日向广安市广安区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，该委于同年七月十五日作出仲裁裁决，由重庆迪翔建筑劳务有限公司向杨远红支付一次伤残补助金36,040.50元（9个月×4004.50元/月），一次医疗补助金28,554元（6个月×4759元/月），一次性伤残就业补助金47,590元（10个月×4759元/月），停工留薪期工资32,036元（8个月×4004.50元/月）、住院期间护理费980元（70元/天×14天）、住院伙食补助费168元（12元/天×14天），合计145,368.50元。双方均不服，均向一审法院提起诉讼。 一审法院认为，杨远红在与重庆迪翔建筑劳务有限公司存在劳动关系期间受伤，其受伤性质为工伤的事实经广安市人力资源和社会保障局认定，杨远红的伤残等级经广安市劳动能力鉴定委员会鉴定为九级伤残，故杨远红要求重庆迪翔建筑劳务有限公司按工伤九级支付相关费用的请求予以支持。 杨远红仅提供2017年4月17日至6月30日期间在重庆迪翔建筑劳务有限公司领取工资情况，未提供受伤前12个月其他月份工资领取依据。杨远红受伤前在重庆迪翔建筑劳务有限公司处是按完成工程量单价计算工资，工程量完成情况受多种因素导致的停工影响，存在每月完成工程量有高有低，工资也因完成工程量多少不同存在高低不一，杨远红仅以领取的二个月工资推定受伤前12个月的平均工资，与客观事实不符，不予支持。因杨远红不能提供证据证明受伤前12月平均工资，以杨远红受伤时广安市上年度职工平均工资计算其相应工伤待遇。 在杨远红申请重庆迪翔建筑劳务有限公司劳动争议仲裁案件庭审中，杨远红已将广安市劳动能力鉴定委员会伤残等级鉴定结论作为证据出示，重庆迪翔建筑劳务有限公司进行了质证，仲裁庭明确告知重庆迪翔建筑劳务有限公司对鉴定结论不服，可在2019年7月5日前向四川省劳动能力鉴定委员会申请再次鉴定，期满四川省劳动能力鉴定委员会未申请再次鉴定。重庆迪翔建筑劳务有限公司对杨远红伤残等级鉴定结论申请再次鉴定的期限始于仲裁庭审时间2019年6月25日，终于庭审之日起15日内，重庆迪翔建筑劳务有限公司现在申请再次鉴定已过申请再次鉴定的法定期限，不予支持，其申请再次鉴定的理由也不成立。 根据《工伤保险条例》第三十七条规定，职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，享受从工伤保险基金按伤残等级支付一次伤残补助金，一次医疗补助金，一次性伤残就业补助金。九级伤残按9个月的本人工资支付一次伤残补助金；根据四川省人民政府关于贯彻实施国务院修改《工伤保险条例》决定的通知第二条第（三）项规定，职工因工致残被鉴定为九级伤残，享受6个月一次医疗补助金，10个月一次性伤残就业补助金。第三十三条规定，职工因工遭受事故伤害需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位支付。在停工留薪期需要护理的，由所在单位负责，《广安市工伤职工停工留薪期管理办法》第六条及《广安市工伤职工停工留薪期分目使用说明》及类目对应，杨远红停工留薪期应为８个月。结合广安市人民政府办公室《关于印发广安市工伤保险市级统筹办法的通知》第十三条、《广安市人力资源和社会保障局关于2017年工伤保险相关待遇计算基数的通知》《广安市统计局关于发布2018年全市城镇全部单位就业人员平均工资的公告》之规定，杨远红享有一次伤残补助金36,040.5元（9个月×4004.50元/月），一次医疗补助金28,554元（6个月×4759元/月），一次性伤残就业补助金47,590元（10个月×4759元/月），停工留薪32,036元（8个月×4004.50元/月），住院期间护理费980元（14天×70元/天），住院期间伙食补助费168元（14天×12元/天），合计143,568.50元。 据此，该院依据《工伤保险条例》第三十七条、四川省人民政府关于贯彻实施国务院修改《工伤保险条例》决定的通知第二条第（三）项及《最高人民法院〈关于民事诉讼证据的若干规定〉》第二条的规定，判决：一、重庆迪翔建筑劳务有限公司支付杨远红工伤保险待遇各项补偿金143,568.50元；二、驳回杨远红的其他诉讼请求；三、驳回重庆迪翔建筑劳务有限公司的其他诉讼请求。本案受理费10元，由重庆迪翔建筑劳务有限公司负担，向广安市广安区人民法院交纳。 二审中，当事人未向本院提交新证据。 二审查明，杨远红受伤治疗出院后，自2017年9月20日起到重庆迪翔建筑劳务有限公司处继续上班。 二审查明的其他案件事实与一审认定一致，本院予以确认。 本院认为，用人单位对劳动能力鉴定委员会的伤残等级鉴定结论不服，应当在收到鉴定结论之日起15日内向上一级劳动能力鉴定委员会申请再次鉴定，杨远红在2019年6月25日仲裁庭审时将广安市劳动能力鉴定委员会伤残等级鉴定结论作为证据出示，重庆迪翔建筑劳务有限公司对该鉴定结论进行了质证，应视为该公司收到了伤残等级鉴定结论，该公司在仲裁庭明确告知其可申请再次鉴定后未在法定期限内向四川省劳动能力鉴定委员会申请再次鉴定应当视为其认可鉴定结论。对重庆迪翔建筑劳务有限公司的相应上诉主张，本院不予支持。关于停工留薪期，杨远红自2017年9月20日起到重庆迪翔建筑劳务有限公司处继续上班，其主张恢复上班之后的停工留薪期待遇缺乏事实依据，故杨远红的停工留薪期从2017年7月至9月应为3个月，对应的停工留薪期工资为12,013.50元（3个月×4004.50元/月），一审判决认定有误，本院予以纠正。对重庆迪翔建筑劳务有限公司的该项上诉主张，本院予以支持。综上，杨远红享有的一次伤残补助金36,040.5元、一次医疗补助金28,554元、一次性伤残就业补助金47,590元、停工留薪期工资12,013.50元、住院期间护理费980元、住院期间伙食补助费168元，合计为125,346元。 综上所述，重庆迪翔建筑劳务有限公司的上诉请求部分成立，本院依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下： 一、撤销四川省广安市广安区人民法院（2019）川1602民初5407号民事判决； 二、重庆迪翔建筑劳务有限公司于本判决生效后十日内支付杨远红工伤保险待遇各项补偿金125,346元； 三、驳回杨远红的其他诉讼请求； 四、驳回重庆迪翔建筑劳务有限公司的其他诉讼请求。 一审案件受理费按一审判决执行，二审案件受理费10元，由上诉人重庆迪翔建筑劳务有限公司负担。 本判决为终审判决。 审 判 长 杨昌礼 审 判 员 黄 平 审 判 员 冯 文 二〇二〇年一月十七日 法官助理 寇正伟 书 记 员 李星坤