新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市天山区人民法院民 事 判 决 书（2019）新0102民初10120号原告：熊志华，男，1977年12月4日出生，住乌鲁木齐市天山区。委托诉讼代理人：贺晓瞳，新疆金仕成律师事务所律师。被告：淡波，女，1968年6月20日出生，住乌鲁木齐市新市区。被告：滕军，男，1967年6月15日出生，住乌鲁木齐市天山区。委托诉讼代理人：李可夫，新疆商务律师事务所律师。原告熊志华与被告淡波、被告滕军民间借贷纠纷一案，本院于2019年10月23日立案后，依法适用简易程序，于2019年12月16日公开开庭进行了审理。原告熊志华的委托诉讼代理人贺晓瞳、被告淡波、被告滕军的委托诉讼代理人李可夫到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告熊志华向本院提出诉讼请求：1.请求判令被告淡波偿还借款500000元；2.请求判令被告淡波偿付违约金150000元；3.请求判令被告滕军对上述债务承担连带责任；4.请求判令被告共同承担本案诉讼费。事实及理由：2016年9月28日，被告淡波向原告借款500000元整，被告滕军为担保人。同日，被告淡波向原告出具借据一份，记载被告淡波向原告借款500000元现金，借款期限为2016年9月29日至2016年11月29日，逾期则承担借款总额30%的违约金，被告滕军承担连带保证责任。因二被告至今未向原告偿还借款，故原告诉至法院，请求如诉。被告淡波辩称，借款500000元属实，已还款269700元，尚欠230300元。我认为违约金过高，应该按照230300元的10%计算。被告滕军辩称，被告滕军的担保期间已过，应该免除保证责任，请求驳回原告对被告滕军的全部诉讼请求。本院认定事实如下：2016年9月28日，原告熊志华（出借人）与被告淡波（借款人）及被告滕军（担保人）签订借据一份，载明：“今借到熊志华500000元，借款日期60天（2016年9月29日至2016年11月29日），逾期承担总金额的30%的违约金及借款利息。担保人滕军承担借款人逾期不还款的连带保证责任。”同日，原告熊志华通过银行转账及现金的形式将涉案借款500000元交予被告淡波。审理中，被告淡波对借款500000元的事实无异议，但提出已还款总计269700元，明细如下：1.2016年11月29日，通过银行卡向原告熊志华转款50000元；2.2017年4月15日，通过银行卡向原告熊志华转款19000元；3.2017年4月16日，通过银行卡向原告熊志华转款9000元；4.2017年4月21日，通过银行卡向原告熊志华转款5000元；5.2017年4月22日，通银行卡向原告熊志华转款10000元，以上合计93000元，原告熊志华对被告淡波上述还款事实予以认可。6.被告淡波提供银行卡交易明细清单显示其于2016年12月31日通过其名下62×××73银行卡在案外人天山区中山路腾达众志通讯产品经销消费41000元、于2016年12月31日通过其名下43×××09银行卡在案外人天山区中山路腾达众志通讯产品经销消费3700元、于2017年12月8日通过其名下43×××09银行卡向案外人李晨名下62×××58银行卡转款30000元、于2018年1月3日通过其名下62×××73银行卡向案外人李晨名下62×××58银行卡转款20000元、于2018年1月7日通过其名下43×××09银行卡向案外人李晨名下62×××58银行卡转款5000元、于2018年1月10日通过其名下43×××09银行卡向案外人李晨名下62×××58银行卡转款5000元；于2017年4月10日向原告熊志华名下62×××00银行卡存入现金70000元，提供了存款凭证。7.于2017年1月26日向原告熊志华支付现金10000元，于2017年1月26日向案外人李晨支付现金5000元，于2017年2月28日向原告熊志华支付现金20000元，于2017年3月7日向原告熊志华支付现金30000元，以上4笔款项未提供证据。原告熊志华称没有对案外人代收款项进行授权，对其代收款项的行为不予认可；被告淡波用现金还款7000元的证据不予认可，该证据不能证实该现金存入原告的银行卡中，且票据中的卡号不完整，也不能证实是原告的银行卡，故对被告淡波支付现金的事实不予认可。审理中，原告熊志华放弃要求二被告承担邮寄送达费。以上事实有借据、照片、银行流水记录、当事人陈述等证据在卷为证。本院认为，原告熊志华向被告淡波出借500000元，被告淡波对借款事实和金额均无异议，原告熊志华提供的证据亦加以印证，故双方之间形成了有效的民间借贷关系。被告淡波在借款期限到期后，仅归还部分借款，被告淡波辩称其已向原告偿还借款269700元，原告认可被告淡波偿还93000元，但认为没有对案外人代收款项进行授权，被告淡波提供的证据不能证实现金还款的事实。本院当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。被告淡波提供的证据不足以证明案外人代收款项得到了原告熊志华授权、现金还款及被告淡波2017年4月10日还款7000元的事实提供的证据不充分，应当承担举证不能的不利后果，故本院对被告淡波还款93000元的事实予以认可，超出部分不认可，故被告淡波应偿还原告熊志华借款本金407000元（借款本金500000元-已偿还93000元）。被告淡波未完全履行偿还借款的义务，其行为已构成违约，应当承担相应的违约责任。关于违约金，违约金以补偿性为原则、兼具一定惩罚性，双方约定违约金为借款总金额500000元的30%，根据公平原则和诚实信用原则，兼顾合同的履行情况、当事人的过错程度以及预期利益等综合因素，双方约定的违约金过高，本院酌定为借款总金额的24%，即被告淡波承担违约金120000元（本金500000元×24%）。关于被告滕军是否应当承担连带保证责任的问题。原、被告滕军签订借据时，是当事人真实意思表示，不违反法律、行政法规强制性规定，真实、有效，各方应严格按照借据履行各自义务。借据约定：担保人承担连带保证责任，被告滕军签名并捺印，据此被告滕军应承担连带保证责任。双方未约定保证期间，《中华人民共和国担保法》第二十六条规定：“连带责任保证的保证人与债权人未约定保证期间的，债权人有权自主债务履行期届满之日起六个月内要求保证人承担保证责任。”原告熊志华系2019年10月23日向本院提起诉讼，原告熊志华未有证据证实自主债务届满即2016年11月30日起六个月内要求被告滕军承担保证责任，故被告滕军免除保证责任，本院对被告滕军的抗辩主张予以采信，故原告熊志华要求被告滕军对上述债务承担连带责任的诉讼请求，因证据不充分，本院不予支持。审理中，原告熊志华放弃要求二被告承担邮寄送达费的诉讼请求，不违反法律规定，本院予以支持。综上所述，原告熊志华诉讼请求合理的部分，本院予以支持。依照《中华人民共和国合同法》第一百一十四条第一款、第二款、第二百零六条、《中华人民共和国担保法》第十八条、第二十六条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条规定，判决如下：一、被告淡波给付原告熊志华借款407000元；二、被告淡波偿付原告熊志华违约金120000元；三、驳回原告熊志华的其他诉讼请求。以上款项，限被告淡波于本判决生效后立即付清。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案原告请求金额650000元，核定给付金额527000元，占请求标的81%，案件受理费减半收取计5150元（原告已预交），由原告熊志华负担19%即978.5元，被告淡波负担81%即4171.5元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市中级人民法院。审判员  高俪琼二〇二〇年一月十九日书记员  孙瑞雪