安徽省广德市人民法院刑 事 判 决 书（2019）皖1822刑初276号公诉机关安徽省广德市人民检察院。被告人陈林，男，1991年4月14日出生于安徽省广德市，汉族，初中文化，务工，户籍地安徽省广德市，住安徽省广德市。因涉嫌犯销售伪劣产品罪，于2019年7月1日被宣城市公安局刑事拘留，同年8月5日经广德市人民检察院批准逮捕，同日由广德市公安局执行逮捕。现羁押于宣城市看守所。指定辩护人陈巧，安徽宣广律师事务所律师。指定辩护人黎逢成，安徽宣广律师事务所实习律师。被告人严文超，男，1990年8月16日出生于安徽省广德市，汉族，初中文化，个体经营户，户籍地安徽省广德市，住安徽省广德市。因涉嫌犯销售伪劣产品罪，于2019年7月1日被宣城市公安局刑事拘留，同年8月5日经广德市人民检察院批准逮捕，同日由广德市公安局执行逮捕。现羁押于宣城市看守所。辩护人黄大为，安徽大旗律师事务所律师。被告人何邦嘉，男，1996年11月30日出生于广西壮族自治区钦州市灵山县，汉族，初中文化，务工，户籍地广西壮族自治区钦州市灵山县，住安徽省广德市。被告人何邦嘉因涉嫌犯销售伪劣产品罪，于2019年5月27日被宣城市公安局决定刑事拘留，同日宣城市看守所暂不予收押，次日被宣城市公安局取保候审，同年11月21日经本院决定，同日由广德市公安局执行取保候审。指定辩护人程春欢，安徽皖东南律师事务所律师。广德市人民检察院以广检刑诉〔2019〕275号起诉书指控被告人陈林、严文超犯非法经营罪，被告人何邦嘉犯销售伪劣产品罪，于2019年11月18日向本院提起公诉。本院受理后，依法适用普通程序组成合议庭，公开开庭审理了本案。广德市人民检察院指派检察员曾胜男出庭支持公诉，被告人陈林及其辩护人陈巧、黎逢成，被告人严文超及其辩护人黄大为，被告人何邦嘉及其辩护人程春欢到庭参加诉讼。现已审理终结。广德市人民检察院指控：2017年上半年至2019年5月份，被告人陈林和严文超合伙多次购买硬盒中华、新版利群等品牌假冒卷烟销售给广德周边乡镇的李某1、方某等人。被告人何邦嘉自2019年3月份以来帮陈林和严文超接送假烟。被告人陈林、严文超非法经营假烟销售额为人民币282860元，获利10万余元，被告人何邦嘉帮助陈林、严文超销售假烟共计人民币227600元，三被告人被查获的尚未销售的假烟进价共计人民币208557.5元。为证明上述事实，公诉机关提供了物证电子干扰器一个，户籍信息、立案决定书等书证，鉴定意见，视听资料、电子数据，证人李某1、方某等的证言，被告人陈林、严文超、何邦嘉的供述与辩解等证据。广德市人民检察院认为，被告人陈林、严文超未经许可经营法律、行政法规规定的专营、专卖物品，情节特别严重，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百二十五条、第二十五条第一款，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以非法经营罪追究其刑事责任；被告人何邦嘉协助他人销售伪劣产品，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第一百四十条、第二十五条第一款，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以销售伪劣产品罪追究其刑事责任。被告人陈林主动投案，承认指控的犯罪事实，愿意接受处罚，根据《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条的规定，可以依法从宽处理。被告人严文超主动投案，如实供述自己及同案犯的犯罪事实，根据《中华人民共和国刑法》第六十七条第三款，系自首，可以从轻或者减轻处罚。被告人何邦嘉被抓获归案后如实供述自己及同案犯的犯罪事实，根据《中华人民共和国刑法》第六十七条第一款，可以从轻处罚，其在共同犯罪中起辅助作用，根据《中华人民共和国刑法》第二十七条，系从犯，应当从轻、减轻或者免除处罚。建议判处被告人陈林有期徒刑五年至六年，并处罚金人民币十五万元;建议判处被告人严文超有期徒刑两年至四年，并处罚金人民币十万元;建议判处被告人何邦嘉有期徒刑一年至两年，缓刑两年，并处罚金人民币五万元。被告人陈林、严文超、何邦嘉对指控的犯罪事实、罪名及量刑建议无异议且签字具结，在开庭审理过程中亦无异议。被告人陈林的辩护人提出如下辩护意见：1.对公诉机关指控被告人陈林涉嫌的犯罪事实及犯罪数额不持异议；2.被告人陈林在案发后主动到公安机关投案，其在侦查阶段没有如实交代犯罪事实一是害怕牢狱之灾，二是顾及哥们义气，三是其曾在幼年有过溺水的经历，对后来的性格产生了一定的影响，但在审查起诉阶段其承认了涉嫌的所有犯罪事实，并签订了认罪认罚具结书，具有较强的悔罪表现；3.被告陈林是初犯，之前一直遵纪守法，表现良好；4.三被告人实施的犯罪是同一件事，但公诉机关却将陈林和严文超的犯罪行为定性为非法经营罪，将何邦嘉的行为定性为销售伪劣产品罪，建议法庭统一罪名，能够以销售伪劣产品罪对陈林进行处罚；5.对陈林的量刑建议和严文超相差两至三年，罚金数额也有所不同，明显失衡。综上，请求法庭本着惩罚和教育相结合的立法精神，依法对被告人陈林从轻处罚。被告人严文超的辩护人提出如下辩护意见：1.对公诉机关指控被告人严文超非法经营罪的定性不持异议；2.被告人具有自首情节；3.被告人严文超具有犯罪未遂情节，被当场查获的价值为208557.5元假冒卷烟尚未销售；4.被告人严文超认罪态度好，曾积极主动向公安机关提供假烟上线线索；5.被告人严文超系初犯，之前表现一直良好；6.被告人严文超家属已代为退赃人民币5万元，预缴罚金人民币10万元。综上，建议人民法院对被告人严文超在三年有期徒刑幅度内量刑。被告人何邦嘉的辩护人提出如下辩护意见：1.对公诉机关指控被告人何邦嘉犯销售伪劣产品罪的定性没有异议；2.被告人何邦嘉到案后如实供述了犯罪事实，具有坦白情节；3.被告人何邦嘉参与时间较短，所起作用较小，系从犯；4.被告何邦嘉当庭自愿认罪，庭前预缴了罚金；5.被告人何邦嘉系初犯、偶犯，之前表现一贯良好。综上，请法庭对被告人何邦嘉从轻或减轻处罚，对其适用缓刑。经审理查明：2017年上半年至2019年5月份，被告人陈林和严文超合伙多次购买硬盒中华、新版利群等品牌假冒卷烟销售给广德周边乡镇的李某1、方某等人。被告人何邦嘉自2019年3月份以来帮陈林和严文超接送假烟。被告人陈林、严文超非法经营假烟销售额为人民币282860元，获利10万余元，被告人何邦嘉帮助陈林、严文超销售假烟共计人民币227600元。2019年5月26日17时30分许，被告人何邦嘉驾驶皖Ｐ×××××厢式货车在广德市卢村笄山风景区停车场正在装运假烟时被宣城市烟草专卖局工作人员现场查获，后被移送至公安机关，何邦嘉如实供述了自己及其同案犯的罪行。经检查，现场查获假烟1300条，进价共计91000元；后又从陈林、严文超承租的广德市桃州镇东城盛景小区21幢1单元6号储藏室内查获各类纸盒包装的假烟进价共计117557.5元，以上尚未销售的假烟进价合计人民币208557.5元。2019年7月1日，被告人陈林、严文超主动投案，被告人严文超如实供述了自己及其同案犯的罪行，被告人陈林未能如实供述自己及其同案犯的罪行。2019年11月21日，被告人严文超的家属代为向本院退缴违法所得人民币五万元。2020年1月6日，被告人何邦嘉向本院退缴违法所得人民币六千元。同年1月13日，被告人陈林的家属代为向本院退缴违法所得人民币五万元。上述事实，有下列证据予以证实：一、书证1.宣城市烟草专卖局案件移送函、立案决定书、立案告知书、拘留证、批准逮捕决定书、逮捕证、取保候审决定书证实:宣城市烟草专卖局于2019年5月27日将“何邦嘉涉嫌销售假冒伪劣烟草产品”一案移送至宣城市公安局治安警察支队，宣城市公安局于2019年5月27日对“何邦嘉等人涉嫌销售伪劣产品”立案侦查。被告人陈林、严文超、何邦嘉被采取强制措施情况。2.扣押决定书及扣押、发还清单及黑色GPS干扰器一个证实：宣城市公安局于2019年5月27日从何邦嘉处扣押新版利群2813条、软利群94条、白利群22.1条、硬中华7.9条、软红长嘴利群2条，均为假冒卷烟，共计2959条；扣押手机两部（诺基亚、华为各一部），9月29日，该两部手机发还给何邦嘉；扣押黑色GPS干扰器一个。宣城市公安局于2019年7月1日从严文超处扣押华为NOVA手机一部，9月29日发还给牛吉。宣城市公安局于2019年7月1日从陈林处扣押黑色华为MAX手机一部，9月29日发还给辜积双。3.宣城市烟草专卖局先行登记保存通知书、检查笔录等证实：2019年5月26日宣城市烟草专卖局的执法人员对皖Ｐ×××××厢式货车内1200条香烟、广德市桃州镇东城盛景小区21幢一储藏室内1659条香烟、皖Ｐ×××××厢式小货车内的100条香烟予以先行登记暂存。4.被告人陈林、严文超、何邦嘉的身份证明证实：被告人陈林、严文超、何邦嘉的身份信息等情况，三人均已达完全刑事责任年龄。5.到案经过证实：被告人陈林、严文超、何邦嘉的归案情况。6.关于“陈林”非宣城市持证卷烟零售户的证明、关于“严文超”非宣城市持证卷烟零售户的证明、关于“何邦嘉”非宣城市持证卷烟零售户的证明证实：陈林、严文超、何邦嘉三人均非宣城市持有烟草专卖零售许可证的卷烟零售客户。7.中国银行转账凭证证实：被告人何邦嘉预缴罚金人民币五万元。二、鉴定意见1.宣城市烟草专卖局专卖“打假”大案要案现场抽样情况说明、卷烟产品鉴别检验委托单、卷烟真伪鉴别检验抽样单及照片、接受证据清单、安徽省烟草质量监督检测站出具的卷烟产品鉴别检验报告及鉴定人的资质、宣城市公安局鉴定意见通知书等证实：宣城市烟草专卖局对扣押的卷烟经抽样送检，属假冒注册商标且伪劣卷烟。该鉴定意见于2019年6月24日告知被告人何邦嘉。2.鉴定聘请书、涉案卷烟申请价格鉴证明细表、鉴定意见通知书证实：广德市公安局于2019年10月9日聘请安徽省烟草专卖局对涉案卷烟价格进行鉴定，经鉴定，新版利群140元/条（2813条共计393820元）、软长嘴利群360元/条（94条共计33840元）、软红长嘴利群220元/条（2条共计440元）、长嘴利群220元/条（22.1条共计4862元）、硬盒中华450元/条（27.9条共计12555元），共计445517元。该鉴定意见于2019年10月12日告知被告人陈林、严文超、何邦嘉。三、视听资料、电子数据、情况说明1.电子证据检查笔录证实：宣城市公安局网络安全保卫支队于2019年7月22日接到宣城市公安局治安支队请求，对“何邦嘉等人涉嫌销售伪劣产品”案中严文超黑色华为手机进行电子证物检查，该手机号码为130××××3777，民警使用手机取证设备DC4500手机取证系统对编号为“严文超黑色华为手机”的设备进行电子证据检查，获取基本信息，分析应用程序，提取数据，具体如下：手机基本信息，发现通讯录607条，通话记录153条，短信息9条。上述数据提取保存在“何邦嘉等人涉嫌销售伪劣产品案严文超黑色华为手机取证报告严文超黑色华为手机基本信息”目录中；提取手机媒体文件，将上述数据保存在“何邦嘉等人涉嫌销售伪劣产品案严文超黑色华为手机取证报告严文超黑色华为手机基本信息”目录中；提取手机微信聊天记录等数据，将上述数据保存在“何邦嘉等人涉嫌销售伪劣产品案严文超黑色华为手机取证报告严文超黑色华为手机基本信息”目录中；提取手机出行软件数据，将上述数据保存在“何邦嘉等人涉嫌销售伪劣产品案严文超黑色华为手机取证报告严文超黑色华为手机出行软件”目录中；提取手机上网记录，将上述数据保存在“何邦嘉等人涉嫌销售伪劣产品案严文超黑色华为手机取证报告严文超黑色华为手机上网记录”目录中。2.电子证据检查笔录证实：宣城市公安局网络安全保卫支队于2019年7月22日接到宣城市公安局治安支队请求，对“何邦嘉等人涉嫌销售伪劣产品案”中陈林黑色华为手机进行电子证物检查，该手机号码为181××××5222，民警使用手机取证设备DC4500手机取证系统对编号为“陈林黑色华为手机”的设备进行电子证据检查，获取基本信息，分析应用程序，提取数据，具体如下：手机基本信息，发现通讯录586条，通话记录204条，短信息2条。上述数据提取保存在“何邦嘉等人涉嫌销售伪劣产品案陈林黑色华为手机取证报告陈林黑色华为手机基本信息”目录中；提取手机媒体文件，将上述数据保存在“何邦嘉等人涉嫌销售伪劣产品案陈林黑色华为手机取证报告陈林黑色华为手机媒体文件”目录中；提取手机微信聊天记录等数据，将上述数据保存在“何邦嘉等人涉嫌销售伪劣产品案陈林黑色华为手机取证报告陈林黑色华为手机微信”目录中。3.情况说明证实：2019年5月27日扣押的被告人何邦嘉随身携带的华为和诺基亚手机各一部，因手机过于陈旧等原因，宣城市公安局网安支队无法对两部手机进行电子数据检验。4.视频资料两份证实：宣城市烟草公司查获假烟现场的视频资料。四、证人证言1.证人陈某1的证言证实：其原系广德市东城盛景21幢1单元6号储藏室的业主，2017年12月份其将储藏室卖给许某了。2018年6月份的一天晚上，一个年轻的小伙子要租储藏室用来存放工具，口头约定房租从2018年7月1日开始计算，并付了其2000元现金，其将房租存到许某的银行卡上了。2019年5月26日晚上12点多钟，其侄儿陈林打电话说东城盛景的储藏室实际上是他租来放置假烟的，现在宣城烟草局在查假烟的事，陈林让其不要乱讲。东城盛景储藏间买卖合同证实：安徽广德县金陵置业有限公司于2013年6月22日作为出卖人，将东城盛景21幢1单元6号储藏间出卖给买受人江坤。2.证人许某的证言证实：其向陈某1购买了房屋和储藏室，储藏室由陈某1出租了，其不认识租的人。3.证人李某1的证言证实：其在广德市邱村镇经营“正诚超市”。2018年国庆节后，一名胖胖的男子到其超市推销香烟，其共购买了六次香烟，第一次是2018年国庆节后的一天，其从胖胖的男子处买了4750元的新版利群（95元每条、共50条）；第二次在2018年12月份的一天，其从胖男子和瘦男子处买了6500元红利群（130元每条，共50条）；第三次是2019年3月初的一天，其买了26500元的香烟（50条硬中华200元每条、50条红利群130元每条、100条新利群100元每条）；第四次是3月底的一天买了5000元的香烟（50条新版利群）；第五次是4月中旬的一天，买了5000元新版利群（50条）；第六次是5月底，买了5000元新版利群（50条）。上述50条硬盒中华、100条红利群、300条新版利群等品牌香烟进价共计52750元，每次买烟给的都是现金。和胖胖的男子来的还有一个“瘦子”，每次都是他们开车送来的，胖胖的开的是红色奔驰车，听口音是广德人，不知道他们的名字，他们每次都是用170、171开头的手机号码打电话。其知道这些是假烟，因为价格明显便宜。最后，“瘦子”还打来电话说出事了。辨认笔录证实：李某1辨认出卖烟的“胖子”是陈林、“瘦子”是严文超。4.证人方某的证言证实：其在广德市桃州镇广宁路边经营“安定超市”，该超市办理了烟草专卖零售许可证，名字是其妻子张传琴。2017年7月的一天，一个胖胖的男子到超市推销香烟，其共购买了8次香烟，有硬盒中华79条、软黑利群114条、软红利群52条、新版利群10条，共255条香烟，总共43410元，每次买烟给的都是现金（前7次是在2017年7月份至2018年6、7月份，第8次在2019年3月份卖了9400元香烟）。和这个胖胖的男子来送烟的还有一个“瘦子”，“胖子”开的是红色奔驰车，“瘦子”有一辆蓝色英菲尼迪，车牌号记不清了，还有一次跟着来的还有一个瘦的男子。2019年5月底的时候，“胖子”和“瘦子”到店里让其把烟扔了，说是宣城市烟草局的在查。辨认笔录证实：方某辨认出卖烟的“胖子”是陈林、“瘦子”是严文超。5.证人马某的证言证实：其在广德市誓节镇余枫村经营“美惠超市”，该店办理了烟草专卖零售许可证，名字是其丈夫谢红波。2019年4月的时候，一名瘦瘦的男子到店里推销香烟，其共购买了2次新版利群香烟100条，价格是10000元，每次给的都是现金。4月底，其退了30条香烟给对方，对方退款3000元，其实际买了7000元的香烟。和这个“瘦子”一起来送烟的还有一个胖胖的男的，他们用的都是170、171开头的手机号码。2019年5月底的时候，“胖子”和“瘦子”打电话来，其和他们在广德西开发区见了面，他们说被查了，让其把烟扔了，后其将烟扔进河里了。辨认笔录证实：马某辨认出卖烟的“胖子”是陈林、“瘦子”是严文超。6.证人夏某的证言证实：2019年3月份以来，其从一个“胖子”和“瘦子”的手中共购买八次香烟，有硬盒中华600条、软黑利群70条、新版利群450条，后退了100条硬盒利群、70条软黑利群、300条新版利群，总共买了500条硬盒中华、150条新版利群，总计115000元，每次都是付的现金。这两个人每次来都开车，一辆是红色的车子，一辆是白色的车子，他们的电话是17105191037、17105540639，听口音他们是广德人。2019年5月底，这两个人中的一个打来电话，说查的紧，让把假烟处理掉，后其将剩余的香烟扔了。购买的香烟有的本人用了，有的送人了，有的卖了。辨认笔录证实：夏某辨认出卖烟的“胖子”是陈林、“瘦子”是严文超。7.证人李某2的证言证实：其在广德市桃州镇万桂山经营“和成烟酒”，该店烟草专卖许可证的名字是其哥哥李世锋。2019年3月份，其从一个“胖子”和一个“瘦子”的手中购买了香烟，他们有时开的是红色的奔驰，有时开的是白色的英菲尼迪，他们是用170、171开头的手机号码联系。其共买了三次香烟，510条新版利群，总共45900元，每次都是现金结账。2019年5月底的时候，他们通过微信发来语音，说出了事情，让注意点。后来“胖子”还到店里，再次讲要注意点，后其将联系的手机扔了，把假烟烧了。辨认笔录证实：李某2辨认出卖烟的“胖子”是陈林、“瘦子”是严文超。8.证人李某3的证言证实：其在经营“敬君超市”期间，于2017年9、10月份从一个“瘦子”和一个“胖子”处购买了一次香烟，有30条硬盒中华、30条长嘴利群，价格是10000元，付的是现金。拿烟的时候，“胖子”开的是宝马越野车，还有一辆奔驰车停在路边。辨认笔录证实：李某3辨认出卖烟的“胖子”是陈林、“瘦子”是严文超。9.证人董某的证言证实：其在广德市新杭镇流洞街道经营“联华超市”。2019年4月份，其从一个“胖子”和一个“瘦子”的手中购买了200条新版利群，合计19000元，后来这些香烟退了160条，退了15200元，都是现金结账。当时这两个人开的是蓝色的轿车。辨认笔录证实：董某辨认出卖烟的“胖子”是陈林、“瘦子”是严文超。10.证人甘某的证言证实：其在广德市邱村镇赵村街道经营“路口超市”。2017年下半年，其从一个“瘦子”男子处购买过一次香烟，共25条，有硬盒中华、长嘴利群、新版利群，烟款应该是四五千元。辨认笔录证实：甘某辨认出卖烟的“瘦子”是严文超。11.证人童某的证言证实：2019年5月27日，严文超对其说，他有一个朋友要转钱给他，让其提供一个银行账号，其提供了尾号为2374的农业银行的卡号。当日20时30分31秒，一个叫陈某2的人转了2万元到该账号，当时这笔钱被其提车用了，大概在29号其还了2万元现金给严文超。12.证人陈某2的证言证实：2019年5月27日晚上，孙坑的一个男子让其帮忙转账2万元到童某的账户，那个孙坑人35岁左右，瘦瘦的，他经常到其店里买茶叶、酒之类的，也在其店里刷过POS机套现，他是做假烟生意的。其没有他的联系方式，也不知道他叫什么名字，但是看到人的话能认识。五、被告人的供述和辩解1.被告人陈林的供述和辩解证实：其听讲广德市公安局治安大队找其和严文超，二人遂于2019年7月1日一起到了广德市公安局，其及其家人都没有办理过烟草专卖零售许可证。2.被告人严文超的供述和辩解证实：从2017年开始，其和陈林二人合伙多次购买假烟进行销售，有硬盒中华、软黑利群、长嘴利群、新版利群等品种，共计购买了5300余条。进货渠道和打款都是陈林负责联系的。2017年共卖给“正成超市”30余条的假烟；2018年5月至10月每个月卖给“正成超市”50余条的假烟；2018年底，卖给“正成超市”100条硬盒中华、50条长嘴利群、50条软黑利群；2019年卖给“正成超市”50余条硬盒中华、300余条新版利群、长嘴利群和软黑利群50余条，销售价格硬盒中华200元每条、软黑利群160元每条、长嘴利群120元每条、新版利群100元每条，共计10万余元；2019年卖给万桂山路和太极大道路口小李超市新版利群500余条，分三次卖的，第一次是3月底，卖了10余条，第二次是4月中旬，200条，第三次是5月初，300条，销售价格是90元每条，共计4500元；2019年卖给下寺的男子300余条新版利群、硬盒中华10余条、软黑利群25条、长嘴利群25条，销售价格是硬盒中华200元每条、新版利群95元每条、软黑利群170元每条、长嘴利群120元每条，共计35000元；2017年至今共卖给安定超市420余条假烟，其中硬盒中华100余条、长嘴利群200余条、软黑利群100余条、20余条新版利群，销售价格是硬盒中华200元每条、长嘴利群是120元每条、软黑利群是180元每条、新版利群是100元每条，共计64000元；2017年至今卖给赵村甘华子超市30余条假烟，包括硬盒中华、软黑利群、长嘴利群、新版利群，具体每个品种多少条不记得了，销售价格是硬盒中华200元每条、软黑利群是180元每条、长嘴利群是120元每条、新版利群是100元每条，共计5000元；2017年至今销售给“敬君超市”30余条假烟，硬盒中华、软黑利群、长嘴利群三种，每个品种多少烟不记得了，销售价格是硬盒中华200元每条、软黑利群是180元每条、长嘴利群是120元每条，共计5000元；山关那个女的超市共卖过二次，每次都是50条新版利群，其中还退回来30条，价格是100元每条，扣除退货的3000元，共卖给她7000余元的假烟；流洞姓董的超市今年才认识，送过一次货，4月份送过200条新版利群，95元每条，后超市卖假烟被人举报了，他退了160条，其把钱也退给他了，扣除退的钱，卖给他3800元的假烟。2017年以来，其和陈林共销售假烟2380余条，计264800余元。其和陈林还承租东城盛景21幢1单元6号储藏室用于放置假烟，该储藏室是陈林姑妈陈某1的。2019年3底开始雇佣何邦嘉帮助开货车接送假烟。2019年5月26日下午，在卢村笄山接假烟的时候，其没去，陈林和何邦嘉去接假烟的时候被宣城市烟草专卖局的工作人员抓获，假烟被扣，陈林当时跑了。后东城盛景仓库的假烟也被烟草局的查扣。出事后，陈林对陈某1说，不管是谁找她问储藏室的事都不能乱说。之后其和陈林找了“正成超市”、“安定超市”、小李开的超市、山关加油站门口那个超市及下寺那个老头子，“正成超市”、小李、下寺那个老头子是打电话说的，都不是用其和陈林的手机号码，其他二家是其和陈林去店里喊出来见面告诉他们的。其和陈林知道接下来公安和烟草局的可能会找他们调查销售假烟的事情，所以意思是让他们不要乱说，然后把家里存放的假烟处理掉。３．被告人何邦嘉的供述和辩解证实：2019年3月份以来，其受陈林和严文超的雇佣，帮二人开小货车接送假烟，说是给其1500元的底薪，另外每接送一趟货给其200至300元的提成。其共接了有10次货，主要是在卢村笄山停车场、广德物流园、杨滩等地，大约接了8000条假烟；共送了30次货左右，送的地方有邱村、凤桥等地，对方来接货。陈林和严文超在广德东城盛景小区还有一个假烟的仓库。2019年5月26日，其在广德笄山风景区停车场接货时，被宣城市烟草专卖局执法人员当场抓获，在大货车上查获了1200条新版利群假烟，在其开的小货车上还有100条香烟，陈林当时跑了。后烟草局的工作人员又在广德东城盛景小区陈林和严文超两人的假烟仓库查获了1659条假烟。辨认笔录证实：被告人何邦嘉辨认出同案犯陈林、严文超。上述证据经庭审举证、质证属实，且各证据之间能够相互印证，形成完整的证据链，本案事实清楚，证据确实、充分。本院认为：被告人陈林、严文超违反国家规定，未办理烟草专卖零售许可证，非法经营烟草专卖品，情节特别严重，其行为已构成非法经营罪。被告人何邦嘉协助他人销售伪劣产品，其行为已构成销售伪劣产品罪。公诉机关指控的犯罪事实及罪名成立，本院予以支持。被告人陈林、严文超、何邦嘉进价共计人民币208557.5元的假烟，由于尚未销售即被有关部门查获此意志以外的原因而未能得逞，系犯罪未遂，可以比照既遂犯从轻或者减轻处罚。被告人何邦嘉在共同犯罪中起辅助作用，系从犯，依法应当从轻、减轻或者免除处罚。被告人严文超主动投案，并如实供述了自己及其同案犯的犯罪事实，系自首，依法可以从轻或者减轻处罚。被告人何邦嘉归案后能如实供述自己的犯罪事实，系坦白，依法可以从轻处罚。被告人陈林、严文超、何邦嘉自愿认罪认罚，可以依法从宽处理。被告人陈林、严文超、何邦嘉退缴全部违法所得，酌情予以从轻处罚。故被告人陈林、严文超、何邦嘉的辩护人提出被告人具有上述法定、酌定从轻或减轻处罚情节的辩护意见成立，本院予以采纳。被告人陈林的辩护人提出对公诉机关指控的罪名有异议的辩护意见，本院认为，根据《最高人民法院、最高人民检察院关于办理非法生产、销售烟草专卖品等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第五条“行为人实施非法生产、销售烟草专卖品犯罪，同时构成生产、销售伪劣产品罪、侵犯知识产权犯罪、非法经营罪的，依照处罚较重的规定定罪处罚”的规定，被告人陈林、严文超在无烟草专卖零售许可证的情况下，销售伪劣卷烟货值金额282860元，对其按非法经营罪处罚较重，被告人何邦嘉帮助陈林、严文销售假烟227600元，对其按照销售伪劣产品罪处罚较重，故对该辩护意见本院不予采纳。被告人陈林的辩护人认为对陈林的量刑建议和严文超相差两至三年，罚金数额也有所不同，明显失衡的辩护意见，本院认为，本案适用认罪认罚从宽制度，公诉机关的量刑建议充分考虑了本案的犯罪事实、性质、情节及危害后果，被告人陈林亦是在相关诉讼权利得到充分保障的前提下签署了认罪认罚具结书，且当庭予以核实确认，故对该辩护意见本院不予采纳。公诉机关建议判处被告人陈林有期徒刑五年至六年，并处罚金人民币十五万元;建议判处被告人严文超有期徒刑两年至四年，并处罚金人民币十万元;建议判处被告人何邦嘉有期徒刑一年至两年，缓刑两年，并处罚金人民币五万元的量刑建议符合法律规定，本院予以采纳。依照《中华人民共和国刑法》第二百二十五条第一项、第一百四十条、第二十三条、第二十五条第一款、第二十七条、第五十二条、第五十三条、第六十四条、第六十七条，《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条，《最高人民法院、最高人民检察院关于办理非法生产、销售烟草专卖品等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条第五款、第三条第二款第一项、第五条之规定，判决如下：一、被告人陈林犯非法经营罪，判处有期徒刑五年，并处罚金人民币十五万元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年7月1日起至2024年6月30日止。罚金限本判决生效后十日内缴纳。）二、被告人严文超犯非法经营罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币十万元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年7月1日起至2022年6月30日止。罚金已缴纳。）三、被告人何邦嘉犯销售伪劣产品罪，判处有期徒刑一年六个月，缓刑二年，并处罚金人民币五万元。（缓刑考验期限从判决确定之日起计算。被告人何邦嘉应当自本判决发生法律效力之日起十日内，持本判决书到广西壮族自治区钦州市灵山县司法局报到，接受社区矫正。逾期不报到的，广西壮族自治区钦州市灵山县司法局有权向本院提出撤销缓刑建议并附相关证明材料，建议本院撤销缓刑。罚金已缴纳。）四、依法扣押的二千九百五十九条伪劣卷烟予以没收。（由扣押机关依法处理）五、被告人陈林、严文超、何邦嘉的违法所得予以追缴，上缴国库。（已追缴）如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向安徽省宣城市中级人民法院提出上诉，书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。审 判 长  郁昌苇人民陪审员  段道华人民陪审员  鲍清凤二〇二〇年一月十三日书 记 员  吴娟娟附：本案适用的法律条文《中华人民共和国刑法》第二百二十五条违反国家规定，有下列非法经营行为之一，扰乱市场秩序，情节严重的，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处违法所得一倍以上五倍以下罚金；情节特别严重的，处五年以上有期徒刑，并处违法所得一倍以上五倍以下罚金或者没收财产：(一)未经许可经营法律、行政法规规定的专营、专卖物品或者其他限制买卖的物品的；(二)买卖进出口许可证、进出口原产地证明以及其他法律、行政法规规定的经营许可证或者批准文件的；(三)未经国家有关主管部门批准非法经营证券、期货、保险业务的，或者非法从事资金支付结算业务的；(四)其他严重扰乱市场秩序的非法经营行为。第一百四十条生产者、销售者在产品中掺杂、掺假，以假充真，以次充好或者以不合格产品冒充合格产品，销售金额五万元以上不满二十万元的，处二年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处销售金额百分之五十以上二倍以下罚金;销售金额二十万元以上不满五十万元的，处二年以上七年以下有期徒刑，并处销售金额百分之五十以上二倍以下罚金;销售金额五十万元以上不满二百万元的，处七年以上有期徒刑，并处销售金额百分之五十以上二倍以下罚金;销售金额二百万元以上的，处十五年有期徒刑或者无期徒刑，并处销售金额百分之五十以上二倍以下罚金或者没收财产。第二十三条已经着手实行犯罪，由于犯罪分子意志以外的原因而未得逞的，是犯罪未遂。对于未遂犯，可以比照既遂犯从轻或者减轻处罚。第二十五条第一款共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚;因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条犯罪嫌疑人、被告人自愿如实供述自己的罪行，承认指控的犯罪事实愿意接受处罚的，可以依法从宽处理。《最高人民法院、最高人民检察院关于办理非法生产、销售烟草专卖品等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条第五款违反国家烟草专卖管理法律法规，未经烟草专卖行政主管部门许可，无烟草专卖生产企业许可证、烟草专卖批发企业许可证、特种烟草专卖经营企业许可证、烟草专卖零售许可证等许可证明，非法经营烟草专卖品，情节严重的，依照刑法第二百二十五条的规定，以非法经营罪定罪处罚。第三条非法经营烟草专卖品，具有下列情形之一的，应当认定为刑法第二百二十五条规定的“情节严重”：（一）非法经营数额在五万元以上的，或者违法所得数额在二万元以上的；（二）非法经营卷烟二十万支以上的；（三）曾因非法经营烟草专卖品三年内受过二次以上行政处罚，又非法经营烟草专卖品且数额在三万元以上的。具有下列情形之一的，应当认定为刑法第二百二十五条规定的“情节特别严重”：（一）非法经营数额在二十五万元以上，或者违法所得数额在十万元以上的；（二）非法经营卷烟一百万支以上的。第五条行为人实施非法生产、销售烟草专卖品犯罪,同时构成生产、销售伪劣产品罪、侵犯知识产权犯罪、非法经营罪的,依照处罚较重的规定定罪处罚。