广东省深圳市福田区人民法院民 事 判 决 书（2019）粤0304民初51959号原告：仲建忠，男，汉族，1979年11月21日出生，住址杭州市余杭区，委托诉讼代理人：段林光，北京德恒（深圳）律师事务所律师。被告：普乐菲（深圳）生物科技有限公司，住所深圳市福田区梅林街道梅亭社区梅林路83号怡景大厦五层510A，统一社会信用代码×××56Ｂ。法定代表人：夏永勤。被告：普乐菲痛风康复（深圳）有限公司，住所深圳市福田区梅林街道梅亭社区梅林路83号怡景大厦五层510A，统一社会信用代码×××Ｋ1Ｆ。法定代表人：夏永勤。共同委托诉讼代理人：胡建芳，广东德纳律师事务所律师。原告仲建忠与被告普乐菲（深圳）生物科技有限公司（以下简称“普乐菲生物公司”）、普乐菲痛风康复（深圳）有限公司（以下简称“普乐菲康复公司”）特许经营合同纠纷一案，本院于2019年10月29日受理后，依法组成合议庭适用普通程序，于2019年12月30日公开开庭进行了审理，原告的委托诉讼代理人段林光，两被告的共同委托诉讼代理人胡建芳到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告向本院提起诉讼请求：1.解除《代理合同》，被告普乐菲生物公司返还原告加盟费400000元及保证金50000元及利息1631元（暂按同期央行贷款利率自2019年7月26日计算至2019年8月26日止，要求计算至实际履行完毕之日止）；2.被告普乐菲生物公司赔偿原告因此遭受的损失112875元；3.被告普乐菲康复公司对被告普乐菲生物公司的债务承担连带清偿责任；4.本案诉讼费由两被告共同承担。以上暂合计564506元。庭审中，原告变更诉讼请求：将第一项诉讼请求中的“解除《代理合同》”变更为“撤销《代理合同》”。事实与理由：1.2019年3月14日原告与被告普乐菲生物公司签订《代理合同》约定原告向被告支付40万元加盟费及5万元保证金，被告普乐菲生物公司向原告提供浙江宁波、杭州范围内的“普乐菲”品牌代理，被告承诺拥有“普乐菲”品牌旗下所有产品、技术、耗材等所有权，被告向原告提供产品资料，对原告人员进行产品知识、销售技术等培训；被告普乐菲生物公司提供经营管理指导、咨询及技术支持，对所提供产品的质量负责，并承诺赠送120万的货物给原告等。合同签订后，2019年3月31日原告向被告普乐菲康复公司支付了45万元。2.原告支付加盟费及保证金后被告普乐菲生物公司没有及时派遣人员协助原告开展经营，也没有对原告进行培训指导。3.被告提供的宣传资料称对痛风有防治奇效的描述，与其实际提供的产品不符，其资料及产品包装标注均有治疗痛风的夸大虚假宣传情况，是严重的虚假宣传，导致原告误判而签订本合同。4.在签订《代理合同》前被告向原告隐瞒了其未取得特许经营资质的相关信息。5.被告未满足拥有至少2个直营店，并且经营时间超过1年的条件，被告不具备开展特许经营的资质条件而与原告签订《代理合同》。6.被告承诺赠送价值120万元的货品，至今有近100万未发。7.原告为履行《代理合同》租赁办公经营场所、聘请员工、制作经营场地装饰等共支出112875元。被告普乐菲康复公司与被告普乐菲生物公司存在混同经营情况，应当共同承担责任。据此，二被告损害原告合法权益，现向人民法院申请判决，维护原告合法权益，请求如上所述。被告普乐菲生物公司、普乐菲康复公司辩称：一、原告仲建忠解除《代理合同》无法律和事实依据，无权要求被告普乐菲生物公司返还加盟费、保证金和赔偿损失。原告当庭变更诉讼请求，将“解除合同”变更为“撤销合同”，该诉讼请求亦不能成立。1.首先被告普乐菲生物科技公司与原告签订的代理合同不属特许经营合同性质，双方签订的是区域代理合同，原告在代理区域内享有独家代理权，原告和被告普乐菲生物公司签订代理合同是基于对被告产品的信赖及对产品带来高额利润的期盼。被告普乐菲生物公司也没有要求原告在统一的经营模式下开展经营，实际上至今原告也没有正式注册公司开展运营，被告普乐菲生物公司也不具备特许人的资格。2.在本案诉讼过程中，原告在2019年11月14日还向被告普乐菲生物公司申请送货，实际上被告普乐菲生物公司也已向原告赠送72盒风宝（价值106560元），双方合同一直还在履行中，原告诉请解除代理合同与事实不符。3.原告与其配偶顾琴英在2019年4月1日至4月3日在被告普乐菲生物公司处接受过专门的培训。原告陈述被告普乐菲生物公司没有派遣人员协助其开展经营也与事实不符，按代理合同第二条第6款约定，原告应当向被告普乐菲生物公司提出申请，被告普乐菲生物公司方才有义务派遣人员协助其开展经营，但至今被告普乐菲生物公司没有接到过原告的申请。因此，被告普乐菲生物公司不构成违约。4.被告普乐菲生物公司不存在对产品夸大宣传的行为，被告普乐菲生物公司的产品属药食同源性质的食品，原告已接受过相关产品知识培训，明知产品的性质。5.双方代理合同约定被告普乐菲生物公司向原告赠送120万元的产品（按零售价），被告普乐菲生物公司从来没有回避。之前都是按原告要求产品的数量赠送，实际上至今为止被告普乐菲生物公司已向原告赠送了价值538794元的产品，在本案诉讼过程中双方还一直在交易，不存在被告普乐菲生物公司不向原告赠送产品的事实。本案如果判决双方解除代理合同，是否原告要向被告普乐菲生物公司返还已收产品？二、被告普乐菲康复公司与本案无关联性，两被告不存在混同经营的情况。综上，请求法庭驳回原告对被告的诉请。经审理查明，2019年3月14日，原告（乙方）与被告普乐菲生物公司（甲方）签订了《代理合同》（合同编号：PLF-20190001），合同约定：合同有效期自2019年3月18日至2020年3月18日。主要内容包括：第一条，区域代理授权：1.乙方在需一次性向甲方支付品牌加盟费（人民币）40万元整，品牌保证金5万元后，即获得浙江省宁波地区（市）范围内“普乐菲”品牌甲方代理资格后，开展“普乐菲”品牌的销售；合同期满后，在乙方未违反本协议约定及双方不续签合同的前提下，甲方一次性无息退还该品牌保证金。2.乙方仅限于在本合同第一条第1款约定的代理区域内销售所代理的产品，不得跨区域销售。3.乙方需完成该地区的城市年度产品基础进货指标叁万，每月自甲方处购进产品合计金额不低于万元（按折后价格计算），乙方若连续三个月未完成最低出货额，甲方有权随时单方终止本代理合同,取消乙方的代理权,降为星级店。4.甲方产品向乙方供货及统一零售价：普乐菲风宝供货价格370元每盒，全国统一零售价1480元每盒；普乐菲风清供货价格169元每盒，全国统一零售价格698元每盒；普乐菲清宝供货价格49元每盒，全国统一零售价格159元每盒。乙方应严格执行本合同甲方规定的全国统一零售价，不得擅自提价或降价。协议期内如发现乙方存在低于全国统一零售价销售的，查证属实第一次甲方有权扣除30%品牌保证金，第二次扣除全部品牌保证金并有权随时终止本合同。如遇市场原材料价格波动等不可控因素影响，甲方有权利调整产品供货价格。乙方在收到甲方书面调价函日起，执行新的产品购进及销售价格。5.未经甲方许可，乙方不得擅自将甲方授予的经销权以任何形式转让给个人或其他企业、社会团体组织。6.本合同双方各自为独立的经济主体，二者之间不存在任何共同投资、雇用、承包关系、互不承担对方的债务及经济、民事责任。7.返利政策具体以甲方的返利政策及制度为准。第二条，甲方的权利及义务：1.甲方拥有“普乐菲”品牌旗下所有产品、技术、耗材全国统一建议零售价格的制定、发布、产品包装设计的所有权。2.甲方保障乙方在代理区域内享有独家经营权，不向其代理区域内的其他任何客户提供代理品牌的产品销售。3.甲方有权对乙方的经营状况、产品销售、产品库存、服务质量等进行检查监督，对不符合要求，不规范使用“普乐菲”品牌的行为，要求乙方限期整改。甲方提出整改意见十天内，乙方不加以整改或整改后仍不达标，甲方有权随时终止本合同，并取消对乙方的代理资格。4.甲方向乙方提供所选产品及相关资料，对乙方人员进行产品知识、销售技术等培训。甲方提供经营管理指导、咨询及技术支持。5.乙方有义务在当地宣传项目，并配合甲方共同举办招商活动。6.乙方需要甲方支持各项运营活动，需提前一个月向甲方提出申请，申请通过后再由甲方安排支持人员下市场，差旅、食宿费用由申请乙方承担。第三条，乙方的权利及义务：1.乙方获得甲方“普乐菲”品牌的使用权，并在代理区域内开展业务，拥有代理区域经营过程中所产生的一切合法收益。2.甲方给予乙方专业的产品知识、技术咨询、市场指导及行业信息（甲方所派支持人员在当地的食宿交通费由乙方负责）。享有甲方后续的技术升级、产品换代等服务。甲方在合同期内推广新技术、新产品或其它项目时，乙方有优先权、优惠权。3.甲方销售员为乙方开拓新代理商或加盟店，乙方应按甲方平台开发奖励标准给销售员提成（协助当地招商会除外）。4.乙方不得经营本协议约定以外的任何产品，一经发现甲方有权没收全部保证金并取消乙方的代理权，如由此发生任何产品安全事故，甲方一概不负责。5.乙方必须严格按照甲方产品标准开展业务工作，确保经营、服务质量，以维护“普乐菲”品牌的信誉及形象。6.本合同签订生效后两个月内，乙方须开设首家样板店并要求正常运营。7.乙方在取得营业执照壹周内通知甲方，提供执照复印件、办公地址、通讯电话等总部存档。8.乙方只能在甲方授权区域范围内经营，不得超越授权范围。如需转移经营区域，需提供书面申请，经甲方同意调配后方可实行，否则将视乙方违约。9.乙方在代理区域内开展业务，需严格执行甲方相关政策和全国统一产品销售价格，并提供与甲方相同的服务。如有特殊情况须报甲方批准后方可实施。10.乙方不得通过非甲方渠道进购相同或相类似产品，否则，甲方有权随时解除本合同，并同时取消对乙方的授权，并可拒绝相关的售后服务。第六条，违约责任：1.若乙方违反本合同条款之约定或未按照公司相关规定运作市场和服务市场，均视为乙方违约。甲方有权要求乙方立即停止违约行为，并且不退回品牌加盟费及保证金，对甲方造成严重损失的，甲方有权追究法律责任。2.如果甲方违约，则乙方将所购产品完好无损地退还给甲方，甲方收到产品，验收无误后按实际金额返还乙方，如有疑义，或者其它损失，可通过相关权威部门协商解决。3.若合同期未满，乙方因个人原因终止合同，甲方不退还品牌加盟费及保证金；因合同期满后，在乙方未违反本协议约定及双方不续签合同的前提下，甲方一次性无息退还该品牌保证金（但不退还品牌加盟费）。4.甲、乙任何一方因不可抗拒的非人为因素（如自然灾害、国家政策变化）而影响合同执行的，应在12小时内通知对方，并在事件发生3日内，向另一方提交合同无法履行的书面报告，此情形不视为单方违约，相关具体事宜双方另行协商调解。第七条，其他事项：本合同在执行过程中如有争议，甲、乙双方应在平等条件下友好协商解决，如果协商不了，双方约定提交深圳市福田区人民法院起诉。备注：在杭州开直营店不再收取加盟费用，杭州提货价按照本协议价格。赠送一个石墨烯能量光波房，赠送零售价120万元的货。2019年3月31日，原告分两笔向被告普乐菲生物公司转款加盟费40万元和品牌保证金5万元。2019年7月26日，原告向被告普乐菲生物公司发出《律师函》，称被告普乐菲生物公司在与原告签订《代理合同》前向原告隐瞒了被告普乐菲生物公司没有特许经营资质的相关信息，未依法以书面形式向原告进行真实、准确、完整的信息披露，并且未在《代理合同》中约定原告在《代理合同》签订后的一定期限内有权解除合同，据此违反了《商业特许经营管理条例》的相关规定。据此，原告函告被告普乐菲生物公司：一、解除原告与被告普乐菲生物公司于2019年3月14日签署的《代理合同》；二、被告普乐菲生物公司应于收到本函之日起5个工作日内向原告返还品牌加盟费40万元及品牌保证金5万元，并按照中国人民银行同期贷款基准利率向原告支付相应利息，利息计算起始日为原告支付该等费用当日，结息日为被告普乐菲生物公司退还原告前述全部款项当日；三、被告普乐菲生物公司应于收到本函之日起5个工作日内赔偿原告因此遭受的损失计人民币112000元。2019年8月1日，被告普乐菲生物公司向原告发出《律师函》，对原告出具的《律师函》回复如下：一、被告普乐菲生物公司于2019年3月14日与原告签订的《代理合同》系双方真实意思表示，是双方在充分了解的基础上达成的合同，被告普乐菲生物公司对原告不存在任何的隐瞒；二、被告普乐菲生物公司与原告签订履行的《代理合同》不属于严格意义上的特许经营合同范畴，按《代理合同》约定，原告只是被告普乐菲生物公司在宁波地区的一个代理商，作为代理商，应当严格按合同约定履行合同义务，享受合同的权利。从签订《代理合同》至今被告普乐菲生物公司一直严格按合同约定履行义务，没有任何的违约行为，原告主张单方解除合同不具备法定理由，也与事实不符；三、退一步讲，即使《代理合同》属于特许经营合同范畴，原告也没有单方解除合同的权利。首先，被告普乐菲生物公司系普乐菲系列产品的合法所有人，具备特许经营的资质，在签订《代理合同》的时候双方都是明知的，不存在被告普乐菲生物公司对原告有隐瞒的行为。即使被告普乐菲生物公司没有办理相关的特许经营合同备案，也不影响合同的效力，备案只是形式上的要求，对合同的效力没有影响；其次，《代理合同》未约定原告在签订后的一定期限内有权解除合同的条款也不必然使原告有权单方解除合同；四、综上，律师认为，不管从事实上还是法律上原告来函要求单方解除合同并要求被告普乐菲生物公司返还相关费用及赔偿损失的行为是站不住脚的。并希望原告尊重事实，本着诚信原则充分履行双方签订的《代理合同》。原告主张其未实际收到被告普乐菲生物公司的上述律师函，且经其查询快递单号，该律师函系由他人代收：快递柜代收，并非原告本人签收。被告普乐菲生物公司于2019年11月14日向原告发送价值106560元（按零售价）的72盒“风宝”产品。原告确认收到该产品，其主张该产品系被告补发此前的欠货，并非原告向被告新申请的产品。原告主张被告涉嫌虚假宣传，并提供普乐菲宣传手册和普乐菲宣传资料予以佐证。被告对此不予认可。原告称上述证据是双方在签订合同前，被告的工作人员为了推荐产品，先向其发送了电子版和PPT；双方正式签订合同并付了款项后，该产品资料是与货品一起邮寄给原告的。另查，被告普乐菲生物公司成立于2011年12月26日，被告普乐菲康复公司成立于2018年8月31日。2019年8月9日前，被告普乐菲康复公司的股东（投资人）为被告普乐菲生物公司100%，2019年8月9日，被告普乐菲康复公司股东（投资人）变更为深圳市普乐菲投资有限公司56%、深圳市普乐生投资有限公司24%、段秀娥12%、孙召东3%、戴军2%、那洪军2%、杨育芬1%；变更前企业类型为有限责任公司（法人独资），变更后企业类型为有限责任公司。本院认为，原告主张本案系特许经营合同纠纷，并以被告对其存在欺诈为由，要求撤销涉案合同，而被告主张双方签订的并非特许经营合同，被告亦不存在虚假宣传等欺诈行为，故涉案合同不应撤销。因此，本案争议的焦点问题是：一、涉案合同是否属于特许经营合同；二、涉案合同是否应当予以撤销。本院对此分析认定如下。一、涉案合同是否属于特许经营合同。我国《商业特许经营管理条例》第三条规定：特许经营，是指拥有注册商标、企业标志、专利、专有技术等经营资源的企业，以合同形式将其拥有的经营资源许可其他被特许人使用，被特许人按照合同约定在同一的经营模式下开展经营，并向特许人支付特许经营费用的经营活动。第七条规定：特许人从事特许经营活动应当拥有成熟的经营模式，并具备为被特许人持续提供经营指导、技术支持和业务培训等服务的能力。特许人从事特许经营活动应当拥有至少2个直营店，并且经营时间超过1年。第十一条规定：特许经营合同的主要内容应当包括“经营指导、技术支持以及业务培训等服务的具体内容和提供方式”等。第十二条规定：特许人和被特许人应当在特许经营合同中约定，被特许人在特许经营合同订立后一定期限内，可以单方解除合同。第十三条规定：特许经营合同约定的特许经营期限应当不少于3年。但是，被特许人同意的除外。第十四条规定：特许人应当向被特许人提供特许经营操作手册，并按照约定的内容和方式为被特许人持续提供经营指导、技术支持、业务培训等服务。根据上述规定，并对照《代理合同》约定的内容来看，本案所涉《代理合同》难以满足上述规定的基本要求，故无论是从合同的形式还是合同的实质来看，原告主张涉案合同的法律性质为特许经营合同，均缺乏充分的事实依据，本院不予采信。原告坚持不同意变更案由，不影响本院依据双方实际存在的合同关系，依法确定双方的权利义务。二、涉案合同是否应当予以撤销。原告主张被告对其提供的有关产品存在虚假宣传等欺诈行为，要求撤销涉案合同，应当举证证明：首先，该欺诈行为的存在；其次，原告因该欺诈行为而与被告签订涉案合同。根据本案查明的事实，涉案《代理合同》并未对被告提供的涉案产品的特征和功能进行描述和保证；涉案合同签订前，原告已经接触并知悉产品的相关资料，也对产品的功能、特征及相关介绍有所了解，而原告并未在合同签订前就此情况向被告提出异议；合同履行后，本案诉讼发生前，原告向被告发送的律师函中，原告亦未明确提出因被告对涉案产品进行虚假宣传导致原告误判而签订本合同。故原告主张其因欺诈与被告签订涉案合同，缺乏事实依据，本院不予采信。综上所述，涉案合同依法成立，属于有效合同，双方均应按照合同约定履行义务，行使权利。原告主张撤销涉案合同，缺乏事实和法律依据，本院不予支持。据此，原告本案的诉讼请求，依法不能成立，本院予以驳回。依照《中华人民共和国合同法》第八条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十二条，判决如下：驳回原告仲建忠的诉讼请求。本案案件受理费9445元（原告已预交），由原告负担。如不服本判决，应在判决书送达之日起十五日内（涉外、涉港澳台当事人应在判决书送达之日起三十日内），向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提交副本，上诉于广东省深圳市中级人民法院，并应在收到预交上诉费通知次日起七日内预交上诉案件受理费。逾期不预交的，按自动撤回上诉处理。审 判 长  雷桂森人民陪审员  叶 萍人民陪审员  尹宗臣二〇二〇年一月十三日书 记 员  张丹丹