湖南省常德市中级人民法院执 行 裁 定 书（2020）湘07执复1号复议申请人（申请执行人）：刘中岳，男，1967年2月8日出生，汉族，住湖南省桃源县漆河镇仙鹤路居委会1组。委托诉讼代理人：熊峻东，湖南云济律师事务所律师。被申请人：中国农业银行股份有限公司桃源县支行，住所地湖南省桃源县漳江街道观音巷社区漳江中路065号。负责人：刘碧波，该行行长。被执行人：桃源县佳沅房地产开发有限公司，住所地湖南省桃源县漳江镇莲花湖社区建设西路58号。法定代表人：余佳，该公司总经理。被执行人：湖南华厦建筑有限责任公司，住所地湖南省桃源县漳江镇洞庭宫社区建设东路057号。法定代表人：余大华，该公司执行董事。复议申请人刘中岳不服湖南省桃源县人民法院（以下简称执行法院）（2019）湘0725执异14号执行裁定，向本院申请复议。本院受理后，依法组成合议庭进行审查，现已审查终结。执行法院查明，2019年5月28日，刘中岳、桃源县佳沅房地产开发有限公司（以下简称佳沅公司）及湖南华厦建筑有限责任公司向该院申请司法确认。同日，该院作出（2019）湘0725民特120号民事裁定。2019年8月27日，因佳沅公司未按民事裁定履行给付义务，刘中岳向该院申请强制执行，该院依法予以受理。2019年9月5日，该院作出（2019）湘0725执1004号执行裁定，将佳沅公司在中国农业银行股份有限公司桃源县支行（以下简称桃源农行）的保证金4467500元划拨至该院执行款专户。另查明，2016年1月22日，佳沅公司与桃源农行签订《一手房贷款业务银企合作协议》，该协议第六条对保证金的缴纳、管理、担保范围及担保期限等均有明确约定。依照约定保证金的担保期限为“为个人住房贷款提供保证担保的自甲方（桃源农行）向该购房人发放借款之日起至以下第（1）种情况完成之日止：（1）该购房人取得房地产权利证书，并办妥以甲方为抵押权人的抵押登记手续。”以上事实有（2019）湘0725民特120号民事裁定、（2019）湘0725执1004号执行裁定、《一手房贷款业务银企合作协议》等证据予以证明。执行法院认为，《最高人民法院关于适用若干问题的解释》第八十五条规定：“债务人或者第三人将其金钱以特户、封金、保证金等形式特定化后，移交债权人占有作为债权的担保，债务人不履行债务时，债权人可以以该金钱优先受偿。”《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第二十五条第一款第五项规定：“对案外人的异议，人民法院应当按照下列标准判断其是否系权利人：……（五）其他财产和权利，有登记的，按照登记机构的登记判断；无登记的，按照合同等证明财产权属或者权利人的证据判断。”依照上述法律规定，本案中桃源农行对保证金享有优先受偿权。佳沅公司未提供证据证明已经达到《一手房贷款业务银企合作协议》约定完成保证责任，可以收回保证金的条件。该院的执行行为对桃源农行的优先受偿权造成了损害。综上所述，对于桃源农行的异议请求，该院予以支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十五条，《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第十一条、第十二条、第十七条、第二十五条第一款第五项规定，裁定如下：撤销（2019）湘0725执1004号执行裁定，退回已划拨的佳沅公司保证金4467500元至桃源农行的保证金专户。刘中岳向本院申请复议称，请求撤销执行法院（2019）湘0725执异14号执行裁定，驳回桃源农行的异议请求。事实和理由：1.执行法院（2019）湘0725执异14号执行裁定认为桃源农行对保证金享有优先受偿权，是典型的认定事实错误。1.1桃源农行与被执行人签订的《一手房贷款业务银企合作协议》、《担保承诺书》无效，质押不成立，桃源农行对基于前述协议及承诺书而设立的保证金不享有优先受偿权。1.2桃源农行主张其对按揭贷款保证金进行了质押，享有优先受偿权，没有法律依据，不应得到支持。1.3刘中岳与被执行人签订的调解协议内容不能成为桃源农行异议请求成立的理由。2.执行法院错误的认定事实，导致其在错误认定事实的基础上错误适用法律，进而做出错误的裁定。本院查明，2019年5月28日，执行法院作出（2019）湘0725民特120号民事裁定，确认刘中岳、佳沅公司、湖南华厦建筑有限责任公司、艾群志于2019年5月28日经桃源县三调联动中心律师调解工作室主持调解，达成的调解协议第一、二、三、四、七项有效。调解协议内容为：一、四方一致确认甲方总共应付丙方工程款为43816655元（其中按合同约定单价和设计图纸面积计算工程款为43618281元，增补工程款为198374元）；已付丙方工程款30367678元整；尚欠丙方工程款为13448977元。二、甲方给付工程尾款期限：⑴2019年7月1日前，甲方总共付丙方工程款5000000元（含按揭贷款保证金以及年前甲方已付的300000元）。故甲方被桃源农行所暂扣的按揭贷款保证金甲方同意在银行退回给甲方时，甲方即全部直接付给丙方（多退少补）。⑵2019年10月1日前，甲方支付丙方工程款2000000元。⑶2019年12月31日之前甲方付清全部工程尾款。三、丙方还应承担7#、8#楼、生活超市（二标）的建安税、管理费、工会经费等各种税费共计2847666.52元整。四方一致同意在甲方给付丙方最后一期工程款时（2019年12月31日之前）由甲方代扣并转交给乙方代缴及收取，同时相关税务发票也由乙方提供。四、丁方、艾群志自愿放弃《漆河佳沅广场二标段土建施工承包协议书》第九条第3款（艾群志在最后结算时抽取100元/平方米）的权利。七、乙方对本协议的履行与甲方承担连带责任。在审查过程中，桃源县不动产登记中心向本院出具情况说明，内容为：“佳沅广场”项目于2019年11月竣工，于2019年12月17日办理不动产权首次登记，并对其中三幢房屋核发了产权证书；其余六幢房屋已经具备办证条件；按揭购房户也已办理预抵押登记。但因该项目共有800余户，加之春节临近，外出务工人员返乡办证人次居多，该中心办证压力很大，“佳沅广场”项目业主的不动产证需一段时间方能办理完结。另查明，2016年1月22日，佳沅公司与桃源农行签订《一手房贷款业务银企合作协议》，约定：佳沅公司开发坐落于湖南省桃源县漆河镇仙鹤路居委会的“佳沅广场”项目，桃源农行与佳沅公司同意就该项目的个人购房贷款业务进行合作。其中第六条为借款担保，6.3乙方提供保证担保的，其对单一购房人的保证责任约定如下：6.3.1为个人住房贷款提供保证担保的，自甲方向该购房人发放借款之日起，至以下第⑴种情况完成之日止：⑴该购房人取得房地产权利证书，并办妥以甲方为抵押权人的抵押登记手续。6.3.2为个人商用房贷款提供保证担保的，自甲方向该购房人发放借款之日起，至该购房人取得房地产权利证书，并办妥以甲方为抵押权人的抵押登记手续止。本院查明的其他事实与执行法院查明事实相一致。本院认为，民事活动应当遵循自愿原则。本案中，桃源农行与佳沅公司之间并未签订书面的保证金质押合同或专门条款，以确定保证金质押的具体内容，仅在合作协议中约定了借款担保，不符合我国法律规定的关于金钱质押的要求；且双方签订的合作协议中明确了保证责任期间，现“佳沅广场”项目的个人住房已经具备办证条件，按揭购房户也已办理预抵押登记，符合合同约定的个人住房贷款保证担保责任免除的情形，故对于刘中岳的复议申请，本院部分予以支持。执行法院作出的异议裁定认定事实错误，本院依法予以纠正。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十五条、《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第二十三条规定，裁定如下：一、湖南省桃源县人民法院（2019）湘0725执异14号执行裁定中关于“退回已划拨的桃源县佳沅房地产开发有限公司保证金4467500元至中国农业银行股份有限公司桃源县支行的保证金专户”变更为“退回已划拨的桃源县佳沅房地产开发有限公司个人商用房保证金至中国农业银行股份有限公司桃源县支行的保证金专户”。二、驳回刘中岳的其他复议申请。本裁定为终审裁定。审 判 长 孙智勇审 判 员 龚 力审 判 员 罗 真二〇二〇年一月十九日法官助理 李志垠书 记 员 叶姚利附：相关法律条文《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十五条当事人、利害关系人认为执行行为违反法律规定的，可以向负责执行的人民法院提出书面异议。当事人、利害关系人提出书面异议的，人民法院应当自收到书面异议之日起十五日内审查，理由成立的，裁定撤销或者改正；理由不成立的，裁定驳回。当事人、利害关系人对裁定不服的，可以自裁定送达之日起十日内向上一级人民法院申请复议。《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第二十三条上一级人民法院对不服异议裁定的复议申请审查后，应当按照下列情形，分别处理：（一）异议裁定认定事实清楚，适用法律正确，结果应予维持的，裁定驳回复议申请，维持异议裁定；（二）异议裁定认定事实错误，或者适用法律错误，结果应予纠正的，裁定撤销或者变更异议裁定；（三）异议裁定认定基本事实不清、证据不足的，裁定撤销异议裁定，发回作出裁定的人民法院重新审查，或者查清事实后作出相应裁定；（四）异议裁定遗漏异议请求或者存在其他严重违反法定程序的情形，裁定撤销异议裁定，发回作出裁定的人民法院重新审查；（五）异议裁定对应当适用民事诉讼法第二百二十七条规定审查处理的异议，错误适用民事诉讼法第二百二十五条规定审查处理的，裁定撤销异议裁定，发回作出裁定的人民法院重新作出裁定。除依照本条第一款第三、四、五项发回重新审查或者重新作出裁定的情形外，裁定撤销或者变更异议裁定且执行行为可撤销、变更的，应当同时撤销或者变更该裁定维持的执行行为。人民法院对发回重新审查的案件作出裁定后，当事人、利害关系人申请复议的，上一级人民法院复议后不得再次发回重新审查。