新疆维吾尔自治区喀什地区中级人民法院民 事 判 决 书（2020）新31民终112号   上诉人（原审被告）：吐尔洪·吾普尔，男，维吾尔族，1982年7月2日出生，农民，莎车县米夏乡夏玛力巴格村4组208号。上诉人（原审第三人）：张道银，男，汉族，1978年1月7日出生，山东省人，住山东省单县。被上诉人（原审原告）：莎车县努尔兰砖厂，住所地：新疆喀什地区莎车县米夏乡墩吾斯塘村6组。投资人：开塞尔·曼玉克，男，维吾尔族，1987年1月3日出生，个体工商户，现住新疆和静县。委托诉讼代理人：艾力江·吐尔洪，男，维吾尔族，1992年2月10日出生,莎车县努尔兰砖厂员工，住新疆莎车县。被上诉人：开塞尔·曼玉克，男，维吾尔族，1987年1月3日出生，个体工商户，现住新疆和静县乌拉斯农场兴园路3号院20-2号。委托诉讼代理人：艾力江·吐尔洪，男，维吾尔族，1992年2月10日出生,莎车县努尔兰砖厂员工，住新疆莎车县米夏乡阔滚其拉村3组341号。上诉人吐尔洪?吾普尔、张道银因与被上诉人莎车县努尔兰砖厂（以下简称努尔兰砖厂）、开塞尔·曼玉克劳务合同纠纷一案，不服莎车县人民法院（2019）新3125民初602号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年1月6日立案后，依法组成合议庭进行了审理。上诉人吐尔洪?吾普尔，上诉人张道银，被上诉人开塞尔·曼玉克的委托代理人艾力江·吐尔洪到庭参加诉讼。本案现已审理终结。上诉人吐尔洪?吾普尔提出上诉称：请求判令努尔兰砖厂向上诉人支付劳务费4850元；判令努尔兰砖厂向上诉人支付拖欠工资的赔偿金4850元。事实及理由：莎车县劳动争议仲裁委员会作出的裁决包括多项内容，包括存在事实劳动关系，给付工资，给付赔偿金。而原审中，努尔兰砖厂的诉讼请求为认定双方不存在事实劳动关系，砖厂不支付工资及赔偿金。一审法院做出的结果是第三人张道银给付劳务费，努尔兰砖厂对劳务费承担连带责任。从以上仲裁结果及判决情况来看，原审法院存在漏判，未对相应的诉讼请求进行任何处理。依据法律规定，对当事人在一审程序中已经提出的诉讼请求，原审法院没有处理的，第二审法院可以根据当事人自愿的原则进行调解，调解不成的，发回重审。还有既然一审法院在判决第一项认定了努尔兰砖厂与吐尔洪?吾普尔之间存在劳动关系，那么努尔兰砖厂就向吐尔洪?吾普尔支付相应的劳务费，但是一审法院在判决的第二项却由张道银向吐尔洪?吾普尔支付劳务费，这个不符合案件事实和法律规定。综上，请求二审法院查明事实，依法公正裁决。上诉人张道银提出上诉称：1、请求撤销原审判决第二项，依法改判上诉人不承担劳务费责任，或将本案发回重审。诉讼费由被上诉人莎车县努尔兰砖厂负担。事实及理由：首先，原审法院认定上诉人与被上诉人吐尔洪?吾普尔存在劳务关系，从而判令上诉人承担给付劳务费的责任，努尔兰砖厂承担连带责任，不符合事实和法律规定。本案中，基础的法律关系应当是劳动争议案件，即被上诉人吐尔洪?吾普尔与被上诉人努尔兰砖厂之间是存在劳动争议的，因此按照法律规定，应当先进行仲裁，然后才能进行诉讼。具体理由如下：1、本案中莎车县劳动争议仲裁委员会也依法进行了仲裁，且仲裁的双方系申请人即工人和被申请人即用人单位努尔兰砖厂，在仲裁程序中没有上诉人的任何地位与身份。2、从法律规定看，自然人不具备用工主体资格，因此上诉人个人不具备劳动关系的用工主体资格。3、如果是劳务关系，是不需要进行仲裁前置的。依据劳务合同和劳动合同的具体法律规定，提供劳务的工人不可能同时和上诉人及被上诉人努尔兰砖厂建立劳务关系。因此原审法院对本案基础案由认定有误。其次，原审法院违反法定程序。原审法院判令上诉人承担给付劳务费的责任，超出了仲裁的请求，也超出了被上诉人努尔兰砖厂一审的诉讼请求，违反法定程序。劳动仲裁裁决书的裁决主要有三项内容，即（1）认定砖厂与工人之间存在事实劳动关系，砖厂承担用工主体责任，（2）砖厂向工人支付拖欠工资若干元，（3）砖厂向工人支付拖欠公司赔偿金若干元，其中没有上诉人的身份及仲裁裁决内容；而砖厂作为原告的诉讼请求主要是三项，即（1）确认砖厂与工人之间没有劳动关系，（2）砖厂不向工人支付工资及赔偿金，（3）由被告承担诉讼费，以上诉讼请求并没有要求上诉人承担责任的表示。而原审法院的判项却是上诉人向被上诉人吐尔洪?吾普尔给付劳务费若干元。从以上内容看，原审法院的判决结果超出了仲裁请求，也超出了一审诉讼请求，因此违反法律规定。综上，原审法院认定案由性质有误，违反法定程序，请求二审法院查明事实，依法作出公正裁决。上诉人张道银认可上诉人吐尔洪?吾普尔的上诉请求及理由。上诉人吐尔洪?吾普尔认可上诉人张道银的上诉请求及理由。被上诉人开塞尔·曼玉克针对上诉人吐尔洪?吾普尔、张道银的上诉请求及理由答辩称：努尔兰砖厂与上诉人工人之间不存在劳动关系。我们把砖厂承包给张道银，由张道银负责砖厂的生产，干活的人都是由张道银找来的。对于发工资的事情，因工资表上没有努尔兰砖厂的签字和盖章，因此对张道银与干活的工人之间的事情不认可。对于在劳动仲裁委员会陈述的内容，因努尔兰砖厂尚欠张道银的款项，所以认可承担责任，但是努尔兰砖厂不欠工人的钱。莎车县努尔兰砖厂向一审法院起诉请求：1、请求确认原、被告之间无劳动关系；2、原告不向被告支付工资及赔偿金；3、本案诉讼费用由被告承担。事实与理由：原告的砖厂系承包案外人，原告只和案外人进行结算。所有被告都是案外人提供的，被告只和案外人进行结算，至于被告是否在砖厂干活，收入按照何种方式计算，和案外人何种关系原告均不清楚，而且已经核实部分被告已经从案外人处领取完毕报酬。综上，原被告之间没有直接财务往来、被告也非原告聘请，也没有形成劳动关系，恳请法院判如所诉。一审法院认定如下事实：2018年3月2日努尔兰砖厂与第三人张道银签订承包合同，将努尔兰砖厂承租给第三人张道银。合同约定：《第一条：合同期限2018年3月2日至2019年2月5日止；第五条：农民工的工资等全部事项由张道银负责，与努尔兰砖厂无关，农民工的相关手续由张道银负责；第六条：按月计算，由努尔兰砖厂与张道银进行结算并向张道银缴钱，由张道银负责发放农民工的工资，由张道银将农民工工资发放表移交给努尔兰砖厂，假如努尔兰砖厂未及时给钱导致砖厂不能运转，损失由努尔兰砖厂负责，假如砖头质量问题而导致损失，该损失由张道银负责》等明确规定了双方的权利义务。第三人张道银按照合同约定召集农民工在砖厂打工，被告吐尔洪?吾普尔从2018年8月至2018年9月在砖厂打工，两个月的工资共计4850元，因未能与第三人张道银要钱，改工资由砖厂发放。申请人谢孔帅、吐尔洪?吾普尔等36人在努尔兰砖厂打工，他们的委托诉讼代理人骆军向莎车县劳动仲裁委员会提出缺人劳动关系、领取工资等内容的申请。莎车县劳动仲裁委员会2019年1月5日作出（2018）116号仲裁裁决，认定：1）申请人谢孔帅、吐尔洪?吾普尔等36人与被申请人莎车县努尔兰砖厂之间存在事实劳动关系；2）被申请人莎车县努尔兰砖厂向申请人吐尔洪?吾普尔支付工资4850元；3）被申请人向申请人吐尔洪?吾普尔支付拖欠工资的赔偿金4850元等内容的裁决书。原告莎车县努尔兰砖厂不服该裁决书向本院提起诉讼等事实予以查明。一审法院认为，莎车县人事劳动争议仲裁委员会作出莎劳人仲字（2018）116号仲裁裁决书裁决原告莎车县努尔兰砖厂给付被告吐尔洪?吾普尔等36人工资共计380076元，该笔款项远超过本地月最低工资标准十二个月金额，故原告的起诉符合《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第五十条之规定。第三人张道银在承包努尔兰砖厂管理期间，让吐尔洪?吾普尔在砖厂打工，双方虽然未签订书面合同，但可以认定为已存在事实劳动关系。被告人吐尔洪?吾普尔承认未领取仲裁委员会裁决书裁决的4850元工资。第三人也承认自己未向被告人吐尔洪?吾普尔支付4850元工资，且努尔兰砖厂也承认未向被告人吐尔洪?吾普尔支付其工资。因此被告人的工资4850元应当由张道银承担并支付给被告。仲裁委员会对被告人的工资4850元作出按照工资的100%给于4850元的赔偿，《中华人民共和国劳动合同法》规定，用人单位未按照劳动合同的约定或国家规定及时足额支付劳动者劳动报酬的，由劳动行政部门责令限期支付劳动报酬；劳动报酬低于当地最低工资标准的，应当支付其差额部分；逾期不支付的，责令用人单位按应付金额百分之五十以上百分之一百以下的标准向劳动者加付赔偿金。本条用于劳动行政部门对于用人单位的惩罚性的赔偿，仲裁委员会在未认定用人单位的违法行为或对于支付劳动报酬未限期的情况下，适用惩罚性法律条款作出裁决是不合理的。因此本院不予认可逾期赔偿金，应予驳回。第三人张道银提出自己未支付上述被告的工资，应当由努尔兰砖厂予以承担，由努尔兰砖厂承担裁决书中裁决的被告的工资及逾期赔偿金的意见，第三人对该诉讼请求应当另行进行诉讼。综上，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十六条、《中华人民共和国劳动法》第五十条之规定，判决如下：1、原告努尔兰砖厂与被告吐尔洪·吾普尔之间存在劳动关系。2、第三人张道银于本判决生效之日给付被告吐尔洪?吾普尔劳务费4850元（肆仟捌佰伍拾元整）；原告努尔兰砖厂的负责人开塞尔·曼玉克对上述给付款承担连带清偿责任。3、努尔兰砖厂的负责人开塞尔·曼玉克不承担莎车县劳动仲裁委员会通过（2018）116号裁决书裁决逾期不支付的赔偿金4850元。本院二审中，上诉人吐尔洪?吾普尔、被上诉人开塞尔·曼玉克没有提交新的证据。上诉人张道银提供了证人吐尔逊·买买提的证人证言，该证言内容为：张道银与开赛尔·曼玉克双方是我介绍认识的，2018年张道银找我说在砖厂对里面的人进行管理，同时调解以下各种问题，我们给开赛尔打电话，好几次电话关机或找不到人，后面联系上的时候开赛尔对我的态度很不好，说没有钱，现在如果有卖出去的砖的钱，拿上了再给我们。上诉人吐尔洪?吾普尔、张道银对证人证言的真实性认可，被上诉人开赛尔·曼玉克对证人证言的真实性不认可。本院经审查认为，证人证言内容并没有反映双方当事人之间的法律关系，因此对该证据的真实性认可，对与本案的关联性不予确认。本院二审查明的法律事实与一审查明的法律事实一致。另查明，在原审法院做出一审判决后，本院二审尚未立案前，努尔兰砖厂于2019年11月25日注销。本院认为，依据双方当事人的陈述及证据，本案的争议焦点为：1、三方当事人之间的基础法律关系应如何认定，应由谁承担给付工人款项的责任？2、上诉人请求努尔兰砖厂给付拖欠工资的赔偿金有何事实及法律依据；3、本案程序是否合法。关于三方当事人之间的基础法律关系应如何认定，应由谁承担给付工人款项责任的问题。上诉人吐尔洪?吾普尔及上诉人张道银主张，上诉人吐尔洪?吾普尔与被上诉人努尔兰砖厂之间，存在劳动关系。而开赛尔·曼玉克则提出，上诉人吐尔洪?吾普尔与上诉人张道银之间，存在法律关系，与努尔兰砖厂不存在劳动关系。本院经审查三方当事人在本案一二审期间提交的证据及陈述，认定以下内容：首先，努尔兰砖厂与张道银之间，存在承包合同法律关系。双方签订有砖厂承包合同。开赛尔·曼玉克将自己投资的努尔兰砖厂承包给张道银，由张道银负责生产，张道银生产出来砖后，卖砖所得价款双方进行分成。其次，张道银与工人之间，存在劳务合同法律关系。再次，工人与努尔兰砖厂之间，不存在劳动关系。具体理由为，劳动关系，是指劳动者与用人单位依法签订劳动合同或虽没有签订书面劳动合同，但在劳动者与用人单位之间产生的权利义务关系。劳动者接受用人单位的管理，从事用人单位安排的工作，成为用人单位的成员，从用人单位领取劳动报酬和受劳动保护。劳务关系，是指提供劳务者与用工者根据口头或书面约定，由提供劳务者向用工者提供一次性的或者是特定的劳动服务，用工者依据约定向提供劳务者支付劳务报酬的有偿服务的法律关系。劳动关系和劳务关系的区别在于，（1）劳务关系的主体可以是两个自然人或者自然人与单位。劳动关系中的一方应是符合法定条件的用人单位，另一方必须是符合劳动年龄条件，且具有与履行劳动合同义务相适应的能力的自然人。（2）劳务关系中，提供劳务一方不是接受劳务一方的职工，双方不存在隶属关系。劳动关系中的用人单位与员工之间存在隶属关系。（3）劳务关系中，接受劳务一方可以不承担提供劳务一方的社会保险。劳动关系中的用人单位必须按照相关规定为职工购买社会保险。（4）劳务关系中，接受劳务的一方有权中断劳务关系，但用人单位没有对职工进行处分等权利。劳动关系中，用人单位对职员违反用人单位劳动纪律和规章制度等行为，有权依法进行处理。（5）劳务关系中，报酬完全由双方当事人协商确定。劳动关系中，用人单位对职工有工资、奖金等方面的分配权利。用人单位向员工支付的工资应遵循按劳分配、同工同酬的原则，并遵守当地有关最低工资标准的规定。本案中，上诉人吐尔洪?吾普尔与努尔兰砖厂之间，明显不符合劳动关系的法律特征。上诉人并不是隶属于努尔兰砖厂的员工，努尔兰砖厂也没有给工人缴纳社会保险；努尔兰砖厂也没有对工人等以违反劳动纪律和规章制度等进行处理的权利，也没有对职工工资、奖金等方面的分配权利。因此上诉人吐尔洪?吾普尔与努尔兰砖厂之间，不存在劳动关系。上诉人吐尔洪?吾普尔与上诉人张道银之间，存在劳务合同法律关系。上诉人张道银与努尔兰砖厂之间，存在承包合同法律关系。对于上诉人吐尔洪?吾普尔主张的尚欠款项，应当由张道银承担给付责任。对于原审法院判决认定努尔兰砖厂与吐尔洪?吾普尔之间存在事实劳动关系、努尔兰砖厂承担连带责任的意见，因努尔兰砖厂未提出上诉，本院二审中确定由开赛尔·曼玉克继承了努尔兰砖厂的权利义务，因此本院认定由开赛尔·曼玉克在上诉人张道银给付款项的范围内，承担连带责任。关于上诉人请求努尔兰砖厂给付拖欠工资的赔偿金有何事实及法律依据的问题。如前所述，上诉人吐尔洪?吾普尔与上诉人张道银之间系劳务合同法律关系，因此本案适用的基础法律为《中华人民共和国民法通则》《中华人民共和国民法总则》《中华人民共和国合同法》等法律法规，并不能适用《中华人民共和国劳动法》《中华人民共和国劳动合同法》。因此上诉人吐尔洪?吾普尔以劳动法律关系为由主张拖欠工资的赔偿金，没有法律依据，对上诉人吐尔洪?吾普尔的该项主张，不予支持。关于本案程序是否合法的问题。因本案基础法律关系为劳务合同法律关系，因此本案程序不再适用《中华人民共和国劳动法》《中华人民共和国劳动合同法》及《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》等相关法律规定，而应当适用《中华人民共和国合同法》《中华人民共和国民事诉讼法》等相关法律规定。本院经审查认为，上诉人吐尔洪?吾普尔认为自己的权益受到损害，因此向公权力部门提出请求，要求公权力介入保护，向莎车县劳动争议仲裁委员会申请仲裁，已经提出了相应的请求。对于莎车县劳动争议仲裁委员会的裁决，法律亦规定了若当事人不服仲裁裁决，可用向法院提起诉讼的方式进行解决。因此法院在审查案件时，可依据查明的案件事实，据实依据合同法及民事诉讼法的规定进行处理。当事人的相关诉讼请求没有事实及法律依据时，法院不会支持当事人的相关诉讼请求。因此对于上诉人吐尔洪?吾普尔及上诉人张道银的意见，本院亦不予支持。《最高人民法院关于适用的解释》第六十四条规定，企业法人解散的，依法清算并注销前，以该企业法人为当事人；未依法清算即被注销的，以该企业法人的股东、发起人或者出资人为当事人。因努尔兰砖厂为个人独资企业，于2019年11月25日即一审判决作出后、二审立案前注销，为尽快解决纠纷，明确各方当事人的权利义务，因此本院决定追加努尔兰砖厂的投资人开赛尔·曼玉克为本案的当事人，由开赛尔·曼玉克继承努尔兰砖厂的诉讼权利义务。由于开赛尔·曼玉克明知努尔兰砖厂与上诉人张道银、上诉人吐尔洪?吾普尔的案件尚在诉讼当中，便向市场监督管理部门注销，并向二审法院隐瞒努尔兰砖厂已经注销的事实，侵害了上诉人张道银、上诉人吐尔洪?吾普尔的合法权益。根据上述司法解释，开赛尔·曼玉克应为本案的当事人参加诉讼，并承担相应的法律责任。综上所述，上诉人吐尔洪?吾普尔和张道银的上诉理由，无事实及法律依据，本院不予支持。原审法院认定事实清楚，适用法律正确，处理适当，应予以维持。依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费20元，由上诉人吐尔洪?吾普尔负担10元，由上诉人张道银负担10元。本判决为终审判决。   审  判  长   阿布力孜·祖农审  判  员   吴  炳  坤审  判  员   陈  晓  东   二 ○ 二 ○ 年 一 月 十 六 日 书  记  员   张  墨  川