江苏省淮安市中级人民法院民 事 判 决 书(2020)苏08民终20号上诉人（原审原告）：罗天银。被上诉人（原审被告）：江苏淮航工程有限公司，住所地淮安市淮安区漕运镇林平路北侧。法定代表人：葛金永，该公司执行董事。委托诉讼代理人：王立飞，江苏柏玉潭律师事务所律师。原审被告：颜峰。上诉人罗天银与被上诉人江苏淮航工程有限公司（以下简称淮航公司）、原审被告颜峰健康权纠纷一案，不服淮安市淮安区人民法院（2019）苏0803民初1759号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年1月2日立案后，依法组成合议庭审理了本案。上诉人罗天银提起上诉称：依法撤销一审判决，改判增加误工费和残疾赔偿金的金额。事实和理由：一是上诉人工资是330元每天加上1000元的月补助，一审按照城镇标准计算错误。二是一审少判一个十级伤残。被上诉人淮航公司答辩称，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求驳回上诉，维持原判。原审被告颜峰未作答辩。罗天银一审诉讼请求：判令淮航公司、颜峰赔偿医疗费等相关费用352142元，并承担本案诉讼费用。一审经审理认定事实如下：1、2018年9月10日，淮安市金正市政工程有限公司与江苏镇淮建设集团有限公司签订《建设工程专业施工分包协议书》，约定江苏镇淮建设集团有限公司将淮安区国家农村产业融合发展示范园经十九路、经二十一路、经二十三路、昌盛路建设工程中的经二十三路建设工程（不含水稳及沥青）分包给淮安市金正市政工程有限公司承建等内容。淮安市金正市政工程有限公司承建的道路工程包括钻孔灌注桩工程项。2018年9月11日，郭步弘（甲方）与罗天银（乙方）签订《钻孔灌注桩劳务合同》，载明：工程名称：经二十三道路建设。工程内容：钻孔灌注桩。承包范围：包钻清孔（乙方协助甲方下钢筋笼及协助甲方灌注），付款方式：进场付5000元等内容。罗天银按《钻孔灌注桩劳务合同》约定组织施工。2、颜峰是淮航公司雇佣的挖掘机驾驶员。颜峰驾驶的挖掘机产权是淮航公司的。淮航公司安排颜峰协助罗天银完成钻孔灌注桩。2018年10月1日15时左右，罗天银在案涉工地上进行钻孔灌注桩施工，安排颜峰开挖掘机铺两块钢板作为道路，颜峰在驾驶、操作挖掘机过程中，挖掘机履带板卡口刮到钢板，钢板压到罗天银，致罗天银受伤。罗天银受伤后在淮安市淮安医院、淮安市第一人民医院治疗，住院40天，罗天银支出医疗费112元。3、2019年1月18日，宿迁子渊司法鉴定所作出《司法鉴定意见书》，鉴定意见为，被鉴定人罗天银骨盆多发性骨折，严重畸形愈合构成人体损伤九级伤残；四处以上横突骨折构成人体损伤十级伤残；被鉴定人罗天银的误工（休息）期限以240日为宜，护理期限以120日为宜，营养期限以120日为宜；被鉴定人罗天银骨盆多发性骨折行内固定手术治疗，目前内固定在位，需二次手术取除内固定，约需二次手术费用15000元。罗天银支出鉴定费3500元。2019年6月10日，淮安市第二人民医院司法鉴定所作出《司法鉴定意见书》，鉴定意见为，被鉴定人罗天银此次损伤致多发骨盆骨折严重畸形愈合、腰1-4左侧横突骨折并影响功能已分别构成人体损伤九级伤残、十级伤残；被鉴定人罗天银此次损伤的误工期按240日计算为宜，护理期按120日计算为宜，营养期按120日计算为宜。4、2019年4月16日，涟水县涟城街道牌坊村村民委员会出具证明，内容为：罗天银系本居委会居民，身份证号为，现居住在本居委会。5、2018年9月28日，淮安市金正市政工程有限公司名称变更为江苏淮航工程有限公司，有公路工程等工程营业执照。一审法院认为，公民的生命健康权受法律保护。受害人受伤的，赔偿义务人应赔偿医疗费、护理费、必要的营养费、残疾赔偿金等。行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。用人单位的工作人员因执行工作任务造成他人损害的，由用人单位承担侵权责任。淮航公司雇佣颜峰在涉案工地上开挖掘机，一审法院确认颜峰是淮航公司雇佣的工作人员，颜峰开挖掘机铺两块钢板作为道路是在执行工作任务。淮安市金正市政工程有限公司和淮航公司为同一法人，名称变更为后，淮安市金正市政工程有限公司在经营中发生的权利和义务，由淮航公司享有和承担。颜峰在执行工作任务中，未确保安全，有过错，是造成罗天银受伤的主要原因。罗天银站在挖掘机的作业范围内，未注意安全，对损害的发生亦有一定的过错，是造成罗天银受伤的次要原因。综合双方过错程度，一审法院确定颜峰承担70%民事责任，罗天银自己承担30%民事责任。颜峰承担70%民事责任，依法由淮航公司承担赔偿责任。罗天银要求按照城镇居民标准赔偿残疾赔偿金，原审被告有异议，一审法院认为，罗天银按合同约定组织施工时受伤，结合涟水县涟城街道牌坊村村民委员会出具证明，确认应按照城镇居民标准赔偿罗天银残疾赔偿金。关于罗天银的诉讼请求，罗天银主张医疗费112元、住院伙食补助费2000元、鉴定费3500元，符合法律规定，一审法院予以支持。罗天银主张误工费87200元，罗天银的误工费应为31035.62元（47200÷365×240），对罗天银主张超出一审法院认定的部分，不予支持。罗天银主张护理费16000元（12000＋4000），罗天银的护理费应为12000元（120×100），对罗天银主张超出部分，不予支持。罗天银主张营养费4800元，罗天银的营养费应为3600元（120×30），对罗天银主张超出部分，不予支持。罗天银主张交通费3000元，罗天银没有提交证据，一审法院酌情确认罗天银交通费为550元，对罗天银主张超出部分，不予支持。罗天银主张救护车费1350元，没有提供充分、有效证据，一审法院不予支持。罗天银主张二次手术费15000元，淮航公司有异议，因该费用未实际发生，淮航公司异议成立，罗天银该项主张，一审法院不予支持，罗天银可待实际发生后另行主张。罗天银主张残疾赔偿金207680元，罗天银的残疾赔偿金应为188800元（47200×20×20%），对罗天银主张超出部分，不予支持。罗天银主张精神抚慰金15000元，一审法院认定精神抚慰金为11000元，对罗天银主张超出部分，不予支持。综上所述，罗天银医疗费112元、住院伙食补助费2000元、误工费31035.62元、护理费12000元、营养费3600元、交通费550元、残疾赔偿金188800元、精神抚慰金11000元，合计249097.62元，由淮航公司按70%赔偿给罗天银174368.33元。罗天银支出鉴定费3500元，因一审法院对罗天银主张的二次手术费不予支持，一审法院酌情确定罗天银承担鉴定费1960元，淮航公司承担鉴定费1540元。综上一审法院判决：一、淮航公司在判决生效后十日内给付罗天银赔偿款174368.33元;二、驳回罗天银的其他诉讼请求。案件受理费6582元，由罗天银负担3323元，淮航公司负担3259元。鉴定费3500元，由罗天银负担1960元，淮航公司负担1540元。二审中，被上诉人淮航公司、原审被告颜峰未提交新证据，上诉人提供盖有涟水县亚宝建筑劳务有限公司印鉴的证明，证明上诉人的收入情况，被上诉人质证称对真实性不予认可，本院认为该证明没有经办人签字，不符合证据形式的法定要求，本院不予采信。二审经审查确认一审法院查明的事实。本案二审争议焦点一是上诉人的误工费标准如何确定，二是伤残赔偿金金额计算是否正确。关于争议焦点一。最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条规定，误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算;受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或相近行业上一年度职工的平均工资计算。本案中，上诉人事故发生前在工地做工，无固定收入，且在诉讼中未能举证证明近三年平均收入，一审法院参照城镇居民可支配收入计算误工费符合上述司法解释的相关规定。关于争议焦点二。交通事故致人损害赔偿案件，对于被鉴定人有2处(种)以上残疾等级者，分别进行评残。在确定伤残赔偿金时，以最重等级为准，适当增加赔偿比例，原则上不超过10%。本案中，罗天银有2处伤残等级，分别为九级和十级，因此，一审法院只计算九级伤残不妥，根据本案的具体情况，本院酌定以最重等级为准，适当增加2%的赔偿比例，故上诉人的伤残赔偿金为207680（47200×20×22%），由淮航公司按照70%赔偿罗天银残疾赔偿金145376元，故淮航公司应赔偿罗天银187584.33元。综上，上诉人的上诉请求部分成立，本院予以支持。一审认定事实清楚，但适用法律错误，本院予以纠正。依照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十五条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：一、维持淮安市淮安区人民法院（2019）苏0803民初1759号民事判决第二项及案件受理费部分；二、变更淮安市淮安区人民法院（2019）苏0803民初1759号民事判决第一项为江苏淮航工程有限公司在本判决生效后十日内给付罗天银赔偿款187584.33元。如果未按本判决指定的期间履行上述给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。二审案件受理费3787元，由上诉人罗天银负担1836元，被上诉人淮航公司负担1951元。本判决为终审判决。审 判 长 李玲审 判 员 王纯审 判 员 王伟二〇二〇年一月十七日法官助理 宋诚书 记 员 王倩