吉林省松原市中级人民法院 刑 事 裁 定 书 （2019）吉07刑终204号 原公诉机关吉林省扶余市人民检察院。 上诉人（原审被告人）王久安，男，1969年3月27日出生，汉族，大学文化，住扶余市。2006年2月25日因犯玩忽职守罪被扶余市人民法院免于刑事处罚。因涉嫌职务违法和职务犯罪，经扶余市监察委员会决定，于2019年7月4日被采取留置措施。因涉嫌犯挪用公款罪，于2019年7月12日被扶余市公安局刑事拘留，同年7月15日被取保候审。 辩护人熊伟，吉林群兴律师事务所律师。 吉林省扶余市人民法院审理扶余市人民检察院指控原审被告人王久安犯挪用公款罪一案，于2019年8月28日作出（2019）吉0781刑初222号刑事判决。宣判后，原审被告人王久安不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问王久安，征求王久安的辩护人的意见，认为案件事实清楚，决定不开庭审理本案。现已审理终结。 经原审法院审理查明，被告人王久安任扶余市住房和城乡建设局物业办公室副主任（主持工作）期间，2013年7月3日，将长春盛德房地产开发有限公司交给扶余市住房和城乡建设局代收取物业专项维修资金的保证金10万元，存入个人银行卡中，并相续支出用于其个人花销，于2017年8月15日，被告人王久安将此款返还给长春盛德房地产开发有限公司。 被告人王久安任扶余市住房和城乡建设局物业办公室主任期间，2015年8月13日，将扶余市住房和城乡建设局存入物业办公室范凯勋名下的物业专项维修资金人民币40万元转出，借给扶余市鑫坊物业公司用于企业经营，同年9月11日，此款归还。 认定上述事实，有经一审庭审质证的下列证据证实： 1.书证 (1)扶余市监察委立案决定书及留置决定书：涉嫌职务违法、职务犯罪立案调查；2019年7月4日留置。 (2)王久安户口信息及前科劣迹证明。 (3)2013年1月5日扶余市建设局党委会记录：王久安任建设局物业办公室副主任（主持工作）。2014年4月10日扶余市建设局党委会记录：王久安任建设局物业办公室：主任 (4)王久安干部人事档案：2000.8-2016.4扶余市住房和城乡建设局物业办主任；2016年4月至2017年5月任扶余市住房和城乡建设局物业办科室负责人；2019年2月任扶余市住建局村镇建设科负责人。 （5）扶余市住建局工作证明：王久安2013年1月任物业办副主任（主持工作）2014年4月至2017年5月任物业办主任；2019年2月任扶余市住房和城乡建设局村镇建设科负责人。 （6）扶余市住建局证明：证实王久安2013年任物业办副主任（主持工作）2014年4月10日至2017年5月任物业办主任。主任职责：负责扶余市城区内各建筑楼房的物业专项维修基金的交存、催缴、管理、使用、监督。物业专项维修资金实行统一归集、专户存储、专款专用。 （7)《吉林省物业专项维修资金管理办法》：吉林省建设厅2010年12月22日文件下发，2015年5月29日下发。规定：专户存储、专款专用，不得挪作他用。 （8）扶余市鑫坊物业有限公司工商档案（卷二P146-179）：证实：法定代表人王立明，公司类型自然人投资有限责任公司，经营范围物业管理、保洁服务、小区设施维修。 （9）范凯勋农行6229350144001576892账户资金流水：2015年8月13日转出40万，9月11转入40万。 （10）王久安农行尾数1987账户资金流水：2015年9月10日转入40万，9月11日转出。 （11）扶余市住房和城乡建设局与长春盛德房地产开发有限公司签订的协议书：张金凤和盛德公司分别提供，2013年7月2日，王久安签订，证实：乙方为甲方代收物业专项维修资金，缴存到甲方指定的专项维修资金账户，乙方向甲方提供10万元作为抵押金。 （12）长春盛德房地产开发有限公司的资质证书。 （13）长春盛德房地产开发有限公司的情况说明：证实：2013年7月2日向王久安个人账户转款10万元，作为物业专项资金的抵押金。王久安于2017年5月将10万元交回。 （14）盛德公司银行转款票据及王久安出具10万收据：2013年7月3日转。 （15）王久安农业银行尾数4111资金流水：2013年7月3日转入10万元。 （16）王久安退回10万元维修资金收据及盛德公司收款入账票据证实：2017年8月15日王久安退回10万元维修资金 （17）扶余市法院（2006）扶刑初字第285号刑事判决书：2007年2月25日王久安犯玩忽职守罪，免于刑事处罚。 （18）关于王久安同志近期工作表现的情况说明：工作认真负责、踏实肯干，扶余市污水处理有限公司的整改工作得到了中央环保督察组和扶余市委、市政府的认可和表扬。在实施农村生活垃圾一体化集中处理过程中细心负责，为市政府节省了四百万资金。为整治乡村环境做出了积极贡献。扶余市住房和城乡建设局2019年7月22日。 2.证人证言 （1）范凯勋证实： 当时我们单位领导王久安和我说，为了方便业主来交钱，让我开个个人账户，把收上来的物业维修资金先存入我这个账户上，再把收上来的钱存到单位的办公专用账户上，于是我就到扶余市农村信用社用我的身份证开了一个账号为6229350144001576892的卡，用于存单位收上来的物业维修资金。通过我的银行卡流水，里面经我手支出的物业维修资金共23笔，总计999833.42元，这999833.42元不都是我个人用的，其中2015年8月13日的40万元是王久安向我个人借钱，我没钱借给他，他和我说我存物业维修资金的信用卡里不是有吗，借给他40万元，过几天就还给我，我就通过这张卡转给王久安40万元，并给我出了张40万元的欠条。到2015年9月11日，王久安将这40万元还回来打入了这张卡中。除了用于存物业维修资金的那张卡外，还有一张在扶余市农村信用社开的卡号为6231810104000132994的卡。 （2）王立明证实：在我和我爱人的名下共有两家物业公司，在2013年9月份成立鑫坊物业有限公司，我担任法定代表人，鑫坊物业公司的所有股份都归我个人所有，2016年我爱人赵倩影成立了域圣物业服务有限公司。这两个物业公司都是我家的生意，属于个体经营，我主要负责鑫坊物业有限公司的生意，这个公司主要对扶余市人民医院的保洁、保安的相关工作，我爱人是赵倩影是域圣物业服务有限公司的法定代表人，这个公司主要负责中海小区、鸿宇家园小区的物业管理。我认识王久安，我是2013年准备成立物业公司接手鸿宇小区物业时认识的王久安，因为他是时任物业办公室主任，是我们行业主管的负责人。物业管理办公室不收取小区业主的费用，也不收取物业公司的费用，物业管理办公室对物业公司有行政管理职责。我在王久安手中借过40万元钱，2014年末我接手扶余市政府家属小区的物业管理和改造，由于资金紧张，给工人开工资和偿还政府小区的改造费用需要40万元，由于我能借到的人都借到了，我觉得王久安平时挺仗义的，于是向他借40万元，我跟他说我用十来天就能还上，开始他没有答应，我接连去王久安的办公室找了他四、五天，后来他才答应帮我筹集40万元现金。这40万元我是在借完钱后20多天才凑齐还给王久安的。这40万元我是向王久安个人借的。我还钱的时候使用电话跟王久安约定到建行给他还钱，我当时拿的现金，其中有两大捆，每捆10万元，合计20万元，剩下的20万元是每捆一万元的，我把这40万元现金用兜子装着，在建行门口我把钱交给王久安，之后，他在建行的营业窗口存钱，我就到别的窗口办理其他业务了。 3.被告人王久安的供述：我1992年7月至1996年5月任松原市宁江区建设局动迁办科员，1996年6月至2001年8月任扶余县拆迁承办处副主任，2001年9月至2006年6月份人扶余县拆迁管理办公室主任，2006年7月份至2013年1月份任扶余县住房和城乡建设局建工科科员，2013年2月至2017年5月5日任扶余市住房和城乡建设局物业办主任，2017年5月6日至2018年12月31日任扶余市污水处理有限公司经理，2019年1月1日至2019年4月在扶余市住房和城乡建设局待岗，2019年4月至今任住房和城乡建设局村镇建设科负责人。我2006年因犯玩忽职守罪被扶余市人民法院免于刑事处罚，2006年年底我受到党内留党察看一年的处分。前一段市委巡察办到我们建设局巡察的时候，发现我们物业管理办公室管理的物业维修专项资金管理不规范，巡察办提出了意见，关于这件事是由于维修资金管理系统经常瘫痪，物业维修资金不能及时存入专户，我为了保证资金安全方便群众，于是我请示时任的住房和城乡建设局局长赵权，以工作人员范凯勋个人的名义开办一张农村信用社联社的银行卡，来不及上缴的钱就打到他的账户用于中转，待系统正常时马上存到专户。扶余市政府小区改造期间，我是时任建设局的物业管理办主任，我对物业公司有监督指导的职责，由于工作接触我认识政府小区的鑫坊物业公司的经理王立明。2015年8月份，王立明因为工人的工资开不出来了，向我借用40万元钱，于是我向范凯勋借了40万元钱，并给范凯勋出具了欠条，王立明要给我利息我没要，这个事王立明可以作证。当时我跟范凯勋说想借用他银行卡里的物业维修专项资金40万元，他说这笔钱在归专户之前得还上，我跟他说也就用十天二十天的就能拿回来，于是他从农村信用社联社的银行卡里将这40万元转到我工商银行的银行卡里了。转给我的5309822511749305账号是我工商银行账号，我还款的6229350144000211087账号是我农村信用社的账号。还供述：2013年7月3日转存的这笔10万元钱是长春时盛德房地产开发有限公司交给我们住房和城乡建设局的保证金，这笔保证金就是保证物业专项维修资金能及时收缴上来，防止部分按揭住房户的物业专项维修资金发生流失。我们住房和城乡建设局和长春市盛德房地产开发有限公司经过协商，由他们向我们住建局缴纳10万元保证金，保证金是交给局里的，保证在一定期限内将按揭户的专项维修资金收取交到物业办，交完后我们将保证金还给盛德房地产开发有限公司。这笔钱2013年7月3日存入我的农业银行卡后，是我个人日常支出消费用了。我后来工作发生调动，在2017年5月我调到扶余市污水处理有限公司前我多次找盛德房地产开发有限公司负责人，才将这10万元钱还了回去。 据此，原审法院认为，被告人王久安利用职务之便，挪用公款给他人，进行营利活动和挪用公款归个人使用，数额较大，其行为构成了挪用公款罪，公诉机关指控的罪名成立，本院予以支持。被告人在公安机关立案之前归还了全部挪用的款项，并且认罪态度较好，有一定的悔罪表现，可酌情从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第三百八十四条的规定，并经本院2019年第十六次审判委员讨论决定，判决：被告人王久安犯挪用公款罪，判处有期徒刑一年。 上诉人王久安及其辩护人上诉、辩护称：1.王久安在工作中要求房产开发公司代缴维修基金抵押金10万元，不属于公款或公共财产，不构成挪用公款罪。；2.挪用40万元用于管理的物业公司，没有牟取私利，应当从轻处罚；3.在市委巡察办巡察时发现扶余市住建局物业维修资金管理不规范，扶余市监察委仅因怀疑，但尚未确定犯罪事实的情况下，其主动交待了挪用公款已经归还的事实，应认定自首，并从轻或者减轻处罚；3.其现实表现良好，本案属于情节轻微，可免除处罚。 经审理查明的事实与原审判决认定的事实一致。认定事实的证据均经一审开庭质证，本院均予以确认。 本院认为，上诉人王久安利用职务之便，挪用公款给他人，进行营利活动和挪用公款归个人使用，数额较大，其行为构成了挪用公款罪。王久安及其辩护人所提王久安在工作中要求房产开发公司代缴维修基金的抵押金10万元，不属于公款或公共财产，王久安不构成挪用公款罪的辩护意见，经查，王久安用国家工作人员的职务便利所挪用的10万元，系其单位代收取物业专项维修资金的保证金，属于国家机关管理中的私人财产，根据《中华人民共和国刑法》第九十一条第二款“在国家机关、国有公司、企业、集体企业和人民团体管理、使用或者运输中的私人财产，以公共财产论。”的规定，王久安挪用的10万元，属于公款，其行为构成挪用公款罪，故王久安及其辩护人所提此点辩护意见不成立，本院不予支持。关于王久安及其辩护人所提王久安挪用40万元用于管理的物业公司，没有牟取私利，应当从轻处罚的上诉、辩护意见，经查，王久安利用职务便利将单位物业专项维修资金40万元挪用给其他单位使用用于企业经营，属于挪用公款归个人使用进行营利活动，其行为符合挪用公款罪的犯罪构成，构成挪用公款罪，王久安及其辩护人的此点辩解、辩护意见不成立，本院不予支持。关于上诉人王久安及其辩护人上诉、辩护所提王久安系自首的意见，经查，扶余市监察委员会办案证明证明，王久安挪用公款一案，系扶余市委巡察办在巡察中发现后移交扶余市纪委市监委，王久安在被留置后主动交待不能认定自首，只能认定为坦白，王久安及其辩护人所提应认定王久安自首的上诉、辩护意见不成立，本院不予支持。关于王久安及其辩护人上诉、辩护所提王久安现实表现好，犯罪情节轻微应免除处罚的意见，经查，王久安有犯罪前科，之后又两次挪用公款进行营利活动或归个人使用，具有严重的社会危害性，不属于犯罪情节轻微，王久安及其辩护人的此点上诉、辩护意见无事实和法律依据，本院不予支持。原审判决定罪准确，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十六第第一款第一项的规定，裁定如下： 驳回上诉，维持原判。 本裁定为终审裁定。 审判长  杨凤双 审判员  王 波 审判员  丛 峰 二〇二〇年一月十日 书记员  田壮壮