新疆维吾尔自治区沙湾县人民法院民 事 判 决 书 （2019）新4223民初3099号   原告：四川省巴中市川北建筑劳务有限公司。住所地：四川省巴中市江北新区华川大厦4号。统一社会信用代码：9151190075664616XJ。法定代表人：熊光忠，系该公司总经理。委托诉讼代理人：李建平（一般代理），系公司员工。被告：山东圣玉集团有限公司。住所地：山东省菏泽市郓城县郓州街道郓州嘉苑小区1号楼2-101号。统一社会信用代码：91371725743353384G。法定代表人：陈永才，系该公司总经理。委托诉讼代理人：曹博（特别授权），山东居高律师事务所律师。原告四川省巴州市北川建筑劳务有限公司（以下简称川北劳务公司）与被告山东圣玉集团有限公司（圣玉公司）建设工程施工分包合同纠纷一案，本院于2019年9月26日立案后，依法适用简易程序于2020年1月7日公开开庭审理。原告川北劳务公司委托诉讼代理人李建平，被告圣玉公司委托诉讼代理人曹博到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告川北劳务公司向本院提出诉讼请求：1、依法判令被告给付原告劳务费3243555元，违约金237368.8元（11868440×2%），返还合同履约保证金50000元，合计3530923.8元；2、本案诉讼费用由被告承担。事实与理由：2012年8月30日，原、被告签订《建筑工程施工劳务、机械辅材承包合同》，约定被告将沙湾县香海湾商住小区G5#、G9#商住楼工程施工的劳务承包给原告，约定承建价款以实际面积结算，总价款11868440元。原告按照合同积极履行了自己的义务，但被告不能按合同约定履行工程价款的支付义务，被告的行为已构成违约，应承担违约责任。在沙湾县政府等部门的协调解决下，被告陆续支付工程款799万元，委托石河子润泽置业有限公司支付工程款834885元，合计支付8624885元，剩余3246555元未付，原告索要多次无果，现诉至本院。原告川北劳务公司为支持其诉讼请求向法庭提供以下证据：书证1，建筑工程施工劳务、机械、辅材承包合同1份，证明：原、被告是合同关系，系原告主张权利的依据。书证2，高层5号楼及9号楼工程劳务承包决算单1份证明：原告劳务费的金额为1186844元。签名为王作贵，该人是被告公司的负责决算和质量项目部负责人。该结算单是王作贵本人起草。书证3，（2017）新4223民初2892民事判决书1份、被告工商信息1份，证明：判决书查明王作贵系被告公司工作人员，被告公司变更为山东圣玉集团有限公司。书证4，工程款支付审批表，证明：被告已经支付给该公司资料员祁宪风。书证5，照片8张，证明：原告施工高层5#、9#号楼被告已经使用。书证6、石河子市润泽置业有限公司合同清单1份，证明:石河子市润泽置业有限公司与被告之间的工程项目及价款、欠款均有说明，该证据是被告提供的。该证据与王作贵签证一致，原件在被告手中。被告圣玉公司辩称，原告的起诉无事实和法律依据请求驳回，与原告曾经存在建设工程施工合同关系，因为变更合同协议书中约定合同主体已经变更。被告圣玉公司为支持其辩解意见，向法庭提供以下证据：书证1，《建筑工程施工劳务、机械、辅材承包合同》1份、《安全责任合同》1份，证明：原被告曾存在合法有效的合同关系。书证2，《变更合同协议书》1份，《收据》5份。证明：原被告及石河子润泽置业有限公司就涉案合同达成一致协议，将被告在合同中的权利义务转让给润泽公司，合同主体变更为润泽公司和原告，该转移协议有效；涉案主体转移，被告向原告支付了工程款，均有张俊接受并作为与原告公司的代理人在收据上签字确认，在转账支票存根上也有张俊的签字。书证3，高层5号及9号楼的劳务费支付承诺书，证明：石河子润泽置业有限公司是涉案合同主体之一，该承诺书中，润泽的法人对所欠原告的高层5号楼9号楼劳务费作出付款承诺。结合原告的诉状，润泽向原告支付工程款834885元，能够证明涉案合同双方主体为润泽公司与原告，不是原告所述的被告委托润泽公司支付。书证4，企业信息公示报告，证明与原告具备从事建筑劳务工程的资格。经审理查明，2012年8月30日，原告与郓城县圣玉工程有限公司签订《建筑工程施工劳务、机械、辅材承包合同》，双方约定，被告将承建的沙湾县香海湾商住小区建设工程中G5#、G9#商住楼的劳务、机械、辅材承包给原告，工程承包范围为施工图纸范围内所涵盖的土建主体、装修、设备安装、水电安装工程（其中基槽土石方开挖机械、外墙保温、外墙乳胶漆、防水、烟道及排风通道安装、门窗、地暖铺设、消防、空调工程除外）施工内容中的人工、机械、辅助材料、质量安全文明施工管理等承包范围，所有楼层建筑层高以业主新调整后的实际建筑高度为准。工期140天，2012年7月15日完成全部工程并确保竣工验收合格。承包价格：G5#、G9#商住楼承包单价为550元/平方米（其中人工工资和管理人员工资400元/平方米，机械设备、辅助施工材料和其他费用为150元/平方米）含税，甲方在支付乙方设备辅料价款是按实际结算面积15元/平方米扣除。该价格为包干价格。增减工程量以甲方施工图纸为依据，调整变更单项工程量单价以市场价位基础进行协商、调整变更单项价格。合同价款支付方式：G5#、G9#商住楼在春节前支付三层以下三层主体价款的70%，三层以上待主体封顶完成填充墙施工、主体验收合格后支付三成至顶层主体价款的70%，工程全部竣工验收后支付到总承包价款的95%。剩余5%作为质量保修金，保修期满无质量问题一次性支付。双方还约定合同签订前原告向被告缴纳履约保证金5万元。合同签订后，原告指派张俊作为项目负责人负责具体事宜。工程结束后，2014年8月15日案外人王作贵向项目部张俊出具工程劳务承包费清单，该清单载明：“G5#楼：图纸建筑面积13064.58平方米，劳务单价550元/平方米。扣除水电费3元/平方米，扣除税金15元/平方米，劳务总价695.036万元，应扣除5%保修金34.752万元，竣工验收应支付承包费金额为660.284万元；G9#楼：图纸建筑面积9244.52平方米，劳务单价550元/平方米。扣除水电费3元/平方米，扣除税金15元/平方米，劳务总价491.808万元，应扣除5%保修金24.59万元，竣工验收应支付承包费金额为467.218万元；两栋楼合计1127.502万元”。原告称王作贵为被告工程核算人员，被告对王作贵的身份不予认可。原告在庭审中自认被告向原告支付工程款799万元，工程发包方石河子润泽置业有限公司向原告支付工程款834885元。另查明，2014年3月20日。工程发包方石河子润泽置业有限公司（甲方）与郓城县圣玉工程有限公司（乙方）及四川省巴中市川北建筑劳务有限公司（张俊）（丙方）签订《变更合同协议书》，协议载明：原乙方与丙方签订的并正在履行的《建筑工程施工劳务、机械、辅材承包合同》，现因乙方郓城县圣玉工程有限公司退出在沙湾的建筑市场，现经甲、乙、丙三方协商，一致同意变更乙方和丙方签订的上述合同。原合同“甲方”主体由“郓城县圣玉工程有限公司”变更为“石河子润泽置业有限公司”，由石河子润泽置业有限公司承担原合同相应的义务，并享有相关的权利。协议落款处由甲方石河子润泽置业有限公司盖章，乙方郓城县圣玉工程有限公司，丙方四川省巴中市川北建筑劳务有限公司（张俊）由张俊签名，但未加盖四川省巴中市川北建筑劳务有限公司公章。庭审中，原告对此不予认可，认为张俊仅为项目负责人无权变更合同主体，原告未对此行为追认，对原告不产生法律效力。被告对此辩解意见为，张俊为原告公司该项实际负责人，已付款项中均有张俊签名，张俊的行为属于职务行为，应对原告产生法律效力。另查明，郓城县圣玉工程有限公司后变更公司名称为山东圣玉集团有限公司。本案争议焦点：1、原告完成的工程量价款如何计算？2、被告与石河子润泽置业有限公司及四川省巴中市川北建筑劳务有限公司（张俊）签订的《变更合同协议书》是否有效，对原告是否具有约束力？本院认为：原告与郓城县圣玉工程有限公司签订《建筑工程施工劳务、机械、辅材承包合同》，是当事人真实意思的表示，不违反法律、行政法规强制性规定，是有效合同。后郓城县圣玉工程有限公司名称变更为山东圣玉集团有限公司。山东圣玉集团有限公司继受郓城县圣玉工程有限公司的权利、义务。合同有效的合同当事人应当全面履行合同义务。关于原告完成的工程量价款如何计算问题，被告不认可王作贵是其工作人员，根据本院作出的（2017）新4223民初2892号民事判决书查明，王作贵系圣玉公司香海湾项目质量负责人。在本院受理的（2015）沙民二初字第870号案件中人民法院确认王作贵为郓城县圣玉工程有限公司工作人员。上述两份法律文书均已发生法律效力，依照《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十三条第（五）项规定，已为人民法院发生法律效力的裁判所确认的事实，当事人无须举证证明，当事人有相反证据足以推翻的除外。庭审中被告未向法庭提供证据推翻该事实，故对王作贵以被告工作人员身份出具的《张俊项目部工程劳务承包费清单》本院予以确认。该证据证实原告依据合同约定完成的工程量价款为G5#楼劳务总价695.036万元，G9#楼劳务总价491.808万元，工程保修期已经届满，工程应付账款为11868440元。关于被告与石河子润泽置业有限公司及四川省巴中市川北建筑劳务有限公司（张俊）签订的《变更合同协议书》是否有效，对原告是否具有约束力的问题？该协议涉及工程的发包方即开发商，为协议的甲方石河子润泽置业有限公司，工程承包方为郓城县圣玉工程有限公司。石河子润泽置业有限公司与郓城县圣玉工程有限公司系建设工程施工合同关系，本案原告作为该工程劳务、机械、辅材分包方，其项目负责人张俊在变更合同协议上签名。原、被告双方对张俊是否有权代表原告方在协议中签名存在争议，另根据《中华人民共和国合同法》第二百七十二条规定，发包人可以与总承包人订立建设工程合同，也可以分别与勘察人、设计人、施工人订立勘察、设计、施工承包合同。发包人不得将应当由一个承包人完成的建设工程肢解成若干部分发包给几个承包人。总承包人或者勘察、设计、施工承包人经发包人同意，可以将自己承包的部分工作交由第三人完成。第三人就其完成的工作成果与总承包人或者勘察、设计、施工承包人向发包人承担连带责任。承包人不得将其承包的全部建设工程转包给第三人或者将其承包的全部建设工程肢解以后以分包的名义分别转包给第三人。禁止承包人将工程分包给不具备相应资质条件的单位。禁止分包单位将其承包的工程再分包。建设工程主体结构的施工必须由承包人自行完成。《中华人民共和国合同法》第八十八条规定，当事人一方经对方同意，可以将自己在合同中的权利和义务一并转让给第三人。第八十九条规定，权利和义务一并转让的，适用本法第七十九条、第八十一条至第八十三条、第八十五条至第八十七条的规定。第七十九条规定，债权人可以将合同的权利全部或者部分转让给第三人，但有下列情形之一的除外：（一）根据合同性质不得转让；（二）按照当事人约定不得转让；（三）依照法律规定不得转让。被告与石河子润泽置业有限责任公司及张俊签订《变更合同协议书》，将被告与原告之间合同权利义务一并转让给涉案工程开发商，而本案原、被告之间约定的工程承包范围包含施工图纸所涵盖的土建主体施工。按照法律规定，原告作为工程分包方其所完成的工作成果应与被告即总承包方，向发包人即石河子润泽置业有限公司承担连带责任。而上述三方签订的《变更合同协议书》，致使工程发包方需向自己开发的项目工程承担连带责任，该约定违反法律规定，根据《中华人民共和国合同法》第五十二条第（五）项规定，违反法律、行政法规的强制性规定的，合同无效。故被告辩解合同权利义务已经全部转让于石河子润泽置业有限责任公司的意见本院不予采信。对于原告主张的欠付工程款，原告自认被告已付劳务费799万元，涉案工程开发商石河子润泽置业有限公司向其支付834885元，合计8624885元。被告对其已支付的劳务费未提供证据证明。故对原告主张被告欠付劳务费3243555元的诉讼请求，本院予以支持。对于原告主张的违约金，原、被告在合同中约定“发包人违约应承担的违约责任为合同价的2%”，被告未按约定向原告支付劳务费构成违约，故原告主张的违约金符合合同及法律规定本院予以支持，违约金为237368.80元。对于原告主张的返还履约保证金5万元的诉讼请求，原告未向法庭提供证据证明其向被告交纳了保证金，故本院不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第二百六十九条、第二百七十二条、第五十二条第（五），《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条之规定，判决如下：一、被告山东圣玉集团有限公司于本判决生效之日起十五日内支付原告四川省巴州市北川建筑劳务有限公司劳务费3243555元，违约金237368.80元，合计3480923.80元。二、驳回原告四川省巴州市北川建筑劳务有限公司要求被告山东圣玉集团有限公司返还履约保证金5万元的诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案诉讼标的3530923.80元，案件受理费适用简易程序减半收取17524元，由原告四川省巴州市北川建筑劳务有限公司负担多诉部分248元，由被告山东圣玉集团有限公司负担17276元。（本案受理费已由原告预交，被告负担的费用在本案执行时，按判决书确定的数额由被告一并支付给原告）。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并预交上诉费，上诉于新疆塔城地区中级人民法院。   审  判  员   张 琼   二 〇 二 〇 年 一 月 十 日 书  记  员   张佳磊