江苏省淮安市淮阴区人民法院民 事 判 决 书（2019）苏0804民初1408号原告：杜涛，男，1971年1月15日出生，汉族，住淮安市淮阴区。被告：夏元忠，男，1977年3月3日出生，汉族，住淮安经济开发区。原告杜涛与被告夏元忠买卖合同纠纷一案，本院于2019年2月17日立案受理后，依法适用普通程序于2019年7月8日公开进行了审理。原告杜涛到庭参加诉讼。被告夏元忠经本院传票传唤未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告杜涛向本院提出以下诉讼请求：1、被告支付原告货款人民币85万元及违约金40万元，另被告承担自起诉之日起按照年24%计算利息至实际还款之日；2、被告承担本案诉讼费。事实与理由：被告在徐州市睢宁县承接安置小区建设工程，从2014年7月20日起案外人吴某1、花某某给被告工地送钢筋建材，截止2015年12月31日，被告将账目结算后，被告出具了欠到145万元整的欠条。2016年2月25日，案外人吴某1、花某某与原告协商，将被告的债权转让给原告所有。被告在接到债权转让的通知后，与原告协商，并达成还款协议，待被告与睢宁县双沟镇人民政府、吴某2等人纠纷案，拿到案件款后，立即归还原告的欠款。2017年5月份左右，被告与徐州双宝房地产开发有限公司民间借贷纠纷案件，最终以52万元结案。在执行阶段，徐州双宝给被告两套位于徐州市睢宁县两套小产权房，又通过银行汇给被告5万元，案件终结。被告仅仅将两套小产权房的空白合同交给原告，请原告变卖，售房款用于冲抵部分债务，徐州双宝汇款5万元亦未给原告。2017年9月4日，原告将此房以50万元卖给案外人杨某某，原告企图告诉被告房子卖了，在此时，原告才得知夏元忠拿了双沟镇案件款失联了。在此期间，原告办理了被告与案外人柴某某、吴某2等人的案件，所有费用均是原告垫付，然而结案后案件款均被夏元忠以和双沟镇案件款一起给付为由拿走，唯有案外人隽某的案子在淮阴区法院执行局结的案，原告得款10万元。综上，原告认为双方签订的还款协议，应当按照协议履行，故请求贵院依法支持原告的诉讼请求。被告夏元忠未作答辩。本院经审理查明：2015年12月31日，被告夏元忠出具一张欠条，内容为：“今欠到吴某1和花某某钢筋材料款壹佰肆拾伍万元整（￥：1450000），2014年7月20日（进货时间），夏元忠，2015年12月31日”。2016年2月25日，吴某1、花某某将145万元债权转让给原告杜涛，并由原告杜涛起草一份债权转让通知书，内容为：“债权转让通知夏元忠先生：你拖欠我们的材料款1450000元，经协商我将此债权转让给杜涛，请你将拖欠我们的材料款1450000元，给杜涛就好了，我们放弃此债权。杜涛联系方式153××××5988，原债权人：吴某1、花某某（签名），2016/2/25”，被告夏元忠于2016年3月18日在债权转让通知上面签名和签上日期。原告杜涛陈述其找被告夏元忠索要债权，夏元忠表示其没有经济能力还款，但外面也有债权，经双方协商，于2016年3月26日达成一份还款协议书：“甲方夏元忠，乙方杜涛甲方与花某某、吴某1买卖合同纠纷，因债权人已经将145万元债权转让给乙方，现甲方与徐州华景置业有限公司工程合同纠纷案件正在审理过程中，故双方经友好协商达成如下协议：一、甲方在拿到华景置业案件款的当天给付乙方欠款145万元。二、甲方与徐州双宝房地产开发有限公司、吴某2、隽某、柴某某、孙某某等人民间借贷纠纷案件，甲方委托乙方办理。如果说案件款先到位，在扣除乙方应得的劳务费用后，优先用于偿还欠款，直至欠款145万元还清。三、乙方在办理案件，案件款一般是给甲方，因为各个法院有不同的规定，如果案件款给乙方。乙方在拿到案件款当天就要与甲方核算。四、双方约定，如有争议可以在甲乙双方任何一个有管辖权的法院提起诉讼；五、上述条款，如任一方违反任一款，违约方承担合同标的30%违约金。本协议一式两份，签字后即刻生效！甲方夏元忠；乙方杜涛，2016年3月26日。”另查明：原告杜涛作为夏元忠的代理人起诉了柴某某、宋华平、徐州双宝房地产开发有限公司，以原告名义起诉了吴某2，案件均已审结。原告从隽某案件中拿到案件款10万元。原告自认从被告夏元忠处领取两套小产权房，折价50万元。原告杜涛还陈述吴某1和花某某是名义上的权利人，实际权利人为杨某某。再查明：夏元忠诉徐州双宝房地产开发有限公司借款合同纠纷一案（案号2016苏0311民初1862号），2016年6月21日经泉山区法院判决徐州双宝房地产开发有限公司支付夏元忠54万元借款本金及相应利息。后夏元忠申请执行。2017年3月23日，双方在执行阶段达成和解协议：1、被执行人同意用睢宁县古邳镇府前街1号楼商住房（原老派出所身底）1号楼2单元501房和502房冲抵50万元，该房于2017年7月1日前交付给夏元忠，如不能按期交付，法定代表人刘胜愿意承担连带责任。2、剩余5万元于2017年3月底之前付清，如未付清，刘胜愿意个人承担执行担保责任；3、双方签字生效。该执行案件于2017年11月20日结案。2016年8月25日，杜涛将从夏元忠、王娟处受让的，债务人为吴某2的债权提起诉讼，2017年2月21日，睢宁县法院判决吴某2支付欠款15万元及利息。判决生效后，杜涛申请执行，2017年10月17日，杜涛和吴某2签订和解协议：被执行人吴某2于2017年10月17日一次性给付申请人杜涛执行人民币14万元，剩余其他执行款及其他执行请求，申请人杜涛放弃执行并同意结案；2、案件执行费2209元，由申请人杜涛承担，并于2017年10月17日交至法院执行局。该案于2017年11月10日结案。杜涛称该案的钱是王娟借出的，王娟和夏元忠系合伙关系，该案的执行款14万元被王娟领走，无法冲抵本案的借款。本院找王娟谈话，王娟称该案的案件款确实被其领走，因为款项是其出借的，领取款项时夏元忠、杜涛均在场。2016年6月17日，杜涛将从夏元忠处受让的，债务人为宋华平的债权提起诉讼，2016年7月7日，睢宁县法院判决宋华平偿还杜涛88771元。2017年3月3日，杜涛申请执行，该案尚未执结。2016年3月28日，夏元忠起诉柴某某民间借贷纠纷一案，2016年5月6日，睢宁县法院判决柴某某返还夏元忠借款本金4万元及利息。2016年6月17日，夏元忠申请执行。2016年9月21日该案结案。2016年9月22日，夏元忠在执行款领取通知书签字。2016年9月27日，柴某某因其他案件申请冻结该案的执行款42000元。2016年2月23日，夏元忠起诉徐州华景置业有限公司、睢宁县双沟镇人民政府、睢宁县建筑工程公司建设工程施工合同纠纷一案，睢宁县法院于2016年12月7日判决徐州华景置业有限公司支付夏元忠工程款8747036.2元及逾期利息，并返还工程保证金80万元，其他驳回。2017年11月8日，案外人贾立军申请冻结夏元忠在徐州华景置业有限公司的工程款80万元，睢宁县法院于2017年11月8日下裁定冻结。该案未申请执行。本院认为：吴某1、花某某与夏元忠之间的买卖合同合法、有效。吴某1、花某某向夏元忠提供建材，被告应及时支付货款。被告夏元忠未及时支付货款，但出具了结算的欠条，故被告在合理的期限内应支付货款。吴某1和花某某将债权转让给杜涛，不违反法律的强制性规定，杜涛主张夏元忠支付货款，有事实和法律依据，应予支付。因杜涛与夏元忠之间签订了还款协议，约定夏元忠领取到徐州华景置业公司的款项以及帮夏元忠诉讼隽某等人民间借贷案件后拿到的案件款优先偿还本案，但夏元忠诉讼徐州华景置业公司的案件未申请执行，且其中部分的款项被其他案件冻结，夏元忠在两年期限内未申请执行，视为其放弃了该判决的权利或者被执行人已兑现案件款，但夏元忠未将款项用于归还本案欠款；另夏元忠领取徐州双宝房地产开发有限公司5万元案件款也未优先归还本案欠款，视为违约。原告杜涛自愿接受双宝房地产开发有限公司用两套房屋冲抵欠款50万元，不违反法律强制性规定；原告杜涛另从吴某2案件中领走案件款10万元，亦抵扣本案的欠款，故扣除上述款项，被告夏元忠尚欠原告款项85万元。原告主张违约金40万元以及自起诉之日起按照年息24%计算至还款之日止的利息的请求，依据不足，双方虽约定违约金计算方式为承担合同标的30%，但原告自愿调整违约金按照全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率2倍计算，但不超过25.5万元（85*30%），本院予以准许。至于起算时间，因夏元忠领取到案件款的为徐州双宝房地产开发有限公司案件，该案结案时间为2017年11月20日，即夏元忠领取5万元案件款未优先归还本案的违约时间，为违约金计算的开始时间。综上，依照《中华人民共和国合同法》第四十四条、第六十条、第一百零七条、第一百三十条、第一百五十九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：一、被告夏元忠于本判决生效后十日内支付原告杜涛欠款85万元及及违约金（按照全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率2倍自2017年11月20日计算至实际给付之日止.以25.5万元为限）；二、驳回原告的其他诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费16050元，公告费600元，合计16650元，由被告夏元忠负担，于本判决生效后十日内一次性支付给原告杜涛。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状并按对方当事人人数提出副本，上诉于江苏省淮安市中级人民法院，同时根据《诉讼费用交纳办法》的有关规定，向该院预交上诉案件受理费（户名：江苏省淮安市中级人民法院；开户行：中国银行股份有限公司清江浦支行。原告杜涛缴费账号：62×××05；被告夏元忠缴费账号：62×××97；）。审 判 长  徐广芹人民陪审员  裘 敏人民陪审员  赵传虎二〇二〇年一月二十三日书 记 员  周 媛