江苏省宿迁市宿豫区人民法院民 事 判 决 书（2019）苏1311民初4046号原告：宿迁市湖滨联合融资担保有限公司，住所地江苏省宿迁市湖滨新区玉兰路9号。法定代表人：王耀，该公司董事长。委托诉讼代理人：张志强，江苏瀛玺律师事务所律师。委托诉讼代理人：付慧，江苏瀛玺律师事务所律师。被告：江苏实上建设有限公司，住所地江苏省宿迁市湖滨新区管委会B座202室。法定代表人：康绪引，该公司总经理。委托诉讼代理人：李帅，江苏开禧律师事务所律师。被告：江苏南通二建集团有限公司，住所地江苏省启东市人民中路683号。法定代表人：杨晓东，该公司执行董事。委托诉讼代理人：薛飞，北京市盈科（南通）律师事务所律师。委托诉讼代理人：包亚南，北京市盈科（南通）律师事务所律师。被告：张立强，男，1972年11月26日出生，住江苏省宿迁市宿城区。被告：何淑艳，女，1974年6月28日出生，住江苏省宿迁市宿城区。原告宿迁市湖滨联合融资担保有限公司（以下简称湖滨联合公司）与被告江苏实上建设有限公司（以下简称实上公司）、江苏南通二建集团有限公司（以下简称南通二建公司）、张立强、何淑艳追偿权纠纷一案，本院于2019年6月20日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告湖滨联合公司的委托诉讼代理人付慧，被告实上公司的委托诉讼代理人李帅，被告南通二建公司的委托诉讼代理人薛飞、包亚南到庭参加诉讼，被告张立强、何淑艳经本院合法传唤无正当理由未到庭参加诉讼，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。原告湖滨联合公司向本院提出诉讼请求：1.实上公司向湖滨联合公司支付代偿款3104639.96元、违约金931391.988元及利息(以36389.96元为基数自2018年12月31日起；以48750元为基数自2019年3月21日起；以3019500元为基数自2019年4月26日起；以上均按日万分之六计算至实际支付之日止)；2.南通二建公司对上述款项承担连带清偿责任；3.张立强、何淑艳分别向湖滨联合公司支付上述代偿款的三分之一；4.本案的诉讼费、保全费、律师费等全部由四被告承担。在诉讼过程中，湖滨联合公司明确律师费金额为80000元，保全保险费为4300元。事实和理由：2018年10月，实上公司与湖滨联合公司签订《委托担保合同》，约定湖滨联合公司为实上公司向苏州银行股份有限公司宿迁分行（以下简称苏州银行）借款300万某提供保证担保，并约定了保证的金额、范围、反担保措施及违约责任等。湖滨联合公司为此与实上公司、南通二建公司签订《最高额保证反担保合同》，约定南通二建公司为上述债务提供反担保。2018年10月15日，苏州银行与实上公司签订《贷款合同》，约定实上公司借款300万某。同日，苏州银行与湖滨联合公司、张立强、何淑艳签订《最高额保证合同》，由湖滨联合公司、张立强、何淑艳提供保证担保。后因实上公司未按约付息，湖滨联合公司自2018年12月31日起至2019年4月26日共向苏州银行代偿本息合计3104639.96元。实上公司、南通二建公司、张立强、何淑艳均未向湖滨联合公司支付代偿款项。被告实上公司辩称：利息约定过高，违约金不符合法律规定，其他无异议。被告南通二建公司辩称：1.涉案《最高额保证反担保合同》中南通二建公司印章曾经使用过，但现在已经不使用，袁某不是南通二建公司的合法授权代表，未取得股东或权力机构作出的决议同意，无权签署该合同，且合同日期不明，没有债务履行期限，担保合意未产生以及缺乏反担保合同的形式要件，合同无效，湖滨联合公司并未对此审查。2.南通二建公司没有收到任何反担保合同，导致没有有效防止损失扩大。3.利息过高，违约金不符合法律规定。4.第二项和第三项诉讼请求是基于不同法律关系提出，湖滨联合公司存在重复受偿情形。综上，请求驳回湖滨联合公司对南通二建公司的诉讼请求。被告张立强、何淑艳均未出庭应诉，亦未提供书面答辩意见。本院经审理查明认定事实如下：湖滨联合公司（担保人、甲方）与实上公司（债务人、乙方）签订《委托担保合同》（合同编号DB2018010），约定：甲方根据乙方的申请及所附文件资料，拟为乙方向苏州银行申请的贷款以保证方式提供担保第一条保证担保的金额、范围、保证期间1、保证担保主债权本金为叁佰万某，具体见担保人作为保证人签订的保证合同中约定的保证担保主债权金额。2、保证担保主债权的履行期限为自2018年10月15日起至2019年10月15日止。3、保证的范围为所担保贷款的本金、利息、逾期利息、复利、罚息、违约金、损害赔偿金以及诉讼费、律师费等债权人实现债权的一切费用，具体见担保人作为保证人签订的保证合同中约定的保证范围。4、保证期间为乙方履行债务期限届满之日起二年，具体见担保人作为保证人签订的保证合同中约定的保证期间。第二条保证方式连带责任保证，具体见担保人作为保证人签订的保证合同中约定的保证方式……第六条反担保措施为保障甲方作为保证人的权益，乙方提供如下反担保措施：1、南通二建公司信用反担保2、南通二建公司在宿迁市湖滨新城投资开发有限公司享有的应收账款质押反担保。第八条违约责任……三、代偿发生后，乙方未能及时归还代偿款总额及相关费用的，乙方将支付担保代偿款总额30%的违约金……五、乙方自代偿发生之日起至实际给付之日止，以担保代偿款总额为基数，按照日万分之六计算利息的方法支付利息。湖滨联合公司（担保人）与实上公司（债务人）、南通二建公司（反担保人）签订《最高额保证反担保合同》，约定：鉴于实上公司与担保人将按本合同第一条约定的期间及最高额签订一系列委托担保合同，反担保人愿为债务人依上述主合同与担保人形成的担保债务提供反担保。第一条被担保的主债权及最高额1、反担保人自愿为债务人自2018年10月15日起至2019年10月15日止（担保债权确定期间，即担保业务发生期间，在此期间发生的担保业务，即使实际超出该期间形成担保债权也属于被担保的主债权），在担保人处办理约定的各类担保业务，实际形成的担保债务的最高余额折合人民币金额（大写）叁佰万某正提供反担保。2、在本合同约定的期间和最高余额内，债务人可申请循环担保，每笔业务的起始日、到期日、利率及金额以担保人作为保证人签订的保证合同约定为准。3、在本合同约定的期间和最高余额内，担保人为债务人提供担保业务无须逐笔办理反担保手续，且在担保人根据委托担保合同约定要求债务人提供其他担保时，反担保人不因此而免除相应的担保责任……5、担保人与债务人已形成的下列主合同项下尚未受偿的债权本金及其相应的利息、罚息……按相应的主合同约定计算至实际受偿之日止（如有）：合同名称委托担保合同合同编号DB2018010尚未受偿本金（万某）300。第二条反担保的范围反担保的范围包括但不限于主合同项下的债务本金、利息、逾期利息、复利、罚息、违约金、损害赔偿金、惩罚性赔偿金、其他实际损失以及诉讼费、律师费、差旅费、执行费、公证费、公告费、保全费、评估费、拍卖费、处置费、过户费等担保人实现债权和担保权利的一切费用。第三条反担保方式连带责任保证。第四条反担保期间1、反担保人保证期间为主合同约定的债务人履行债务期限届满之日起二年……第七条违约责任……2、因债务人违约，发生担保人代偿的，反担保人应立即归还代偿款总额及利息，并赔偿担保人因实现债权所支付的一切相关费用，经担保人催收未及时还款，反担保人同意反担保人在担保人处存有的保证金可由担保人直接用于抵冲代偿款，同时，反担保人还应支付担保总额20%的违约金。第十一条本合同自各方法定代表人或授权代理人签章并加盖公章之日起生效。该合同担保人及法定代表人或授权代理人处加盖湖滨联合公司及其法定代表人王耀印章，债务人及法定代表人或授权代理人处加盖实上公司及其法定代表人康绪引印章，反担保人及法定代表人或授权代理人处加盖南通二建公司印章，袁某签名。袁某提供给湖滨联合公司一份授权委托书，载明：兹委托我公司员工袁某，身份证号，代表我公司与贵公司签署最高额保证反担保合同、应收账款质押协议等担保手续，代理人根据授权，以我方名义签署合同，其法律后果由我公司承担。该委托单位加盖南通二建公司印章，受托人处袁某签字。2018年10月15日，实上公司与苏州银行签订《贷款合同》，约定：实上公司向苏州银行借款3000000元，借款期限自2018年10月15日起至2019年10月14日止，采用固定利率，年利率6.5%，结息方式为按季结息，结息日为每季末月的20日；首次付息日为贷款发放后的第一个结息日，最后一次还款时，利随本清；对借款人不能按时支付的利息，贷款人有权按月计收复利，贷款期限内按贷款利率计收，贷款逾期后按罚息利率计收。借款人发生任一违约情形的，贷款人有权宣布本合同项下贷款本金全部或部分立即到期，并要求借款人立即归还部分或全部贷款、结清所欠利息和所欠费用。同日，湖滨联合公司、苏州银行、张立强、何淑艳签订《最高额保证合同》，约定：湖滨联合公司为上述借款提供担保，担保的主债权为从2018年10月15日起至2019年10月15日止折合人民币叁佰万某的最高限额内，债权人依据与债务人签订的主合同而享有的对债务人的债权；保证担保范围为主合同项下的债权本金、利息、逾期利息、罚息、复利、手续费、违约金、损害赔偿金、债权人实现债权的一切费用包括但不限于诉讼费、保全费、律师费等，保证方式为连带责任保证，保证期间为主合同约定的债务人履行债务期限届满之日起二年。同日，苏州银行向实上公司发放贷款3000000元。后实上公司未按约定偿还借款利息，苏州银行于2018年12月31日从湖滨联合公司账户扣划利息36389.96元，2019年3月21日从湖滨联合公司账户扣划利息48750元；因实上公司连续逾期未偿还借款利息，构成违约，苏州银行于2019年4月26日从湖滨联合公司账户扣除贷款本金3000000元及利息19500元，宣告借款提前到期，实上公司于2019年5月27日对此予以确认。以上湖滨联合公司代偿本息合计3104639.96元。在庭审中，南通二建公司认可袁某系其公司在湖滨新城的新城国际酒店商务大厦的施工负责人。另查明：湖滨联合公司因本案委托诉讼代理人支付律师费80000元，因本案诉讼保全购买诉讼财产保全责任保险支付保险费4300元。还查明：2019年12月23日，湖滨联合公司向本院申请撤回对张立强、何淑艳的起诉。本院认为：苏州银行与实上公司签订的《贷款合同》、湖滨联合公司与实上公司签订的《委托担保合同》、湖滨联合公司与实上公司以及南通二建公司签订的《最高额保证反担保合同》系各方当事人真实意思表示，不违反法律、行政法规的强制性规定，合法有效，对各方当事人均具有法律约束力。实上公司未按照约定向苏州银行履行付款义务，湖滨联合公司按照约定向苏州银行代偿了借款本息合计3104639.96元后有权向实上公司追偿。因湖滨联合公司主张的违约金931391.988元及相关利息总和超过年利率24%，对超过年利率24%的部分，本院不予支持。关于湖滨联合公司主张的律师费80000元，因委托担保合同并没有明确约定律师费承担的条款，其中关于律师费的条款则是针对债权人的，故本院不予支持。关于湖滨联合公司主张的诉讼财产保全责任保险保险费4300元，因实上公司违约引起本案诉讼，湖滨联合公司为此向保险公司交纳的诉讼保全担保保险费系合理的、必要的费用，属湖滨联合公司实际损失范畴，本院予以支持。关于南通二建公司责任的承担问题，根据《中华人民共和国公司法》第十六条的规定，股东会、股东大会或董事会为公司对外提供担保的决议机关，涉案最高额保证反担保合同虽有南通二建公司的印章，但湖滨联合公司并未提供证据证明该反担保经过了南通二建公司相关决议机关决议，故涉案最高额保证反担保合同无效；因湖滨联合公司、南通二建公司对最高额保证反担保合同无效均有过错，本院酌定南通二建公司对涉案债务实上公司不能清偿部分的二分之一承担清偿责任；需要说明的是，最高额保证反担保合同无效后，南通二建公司承担赔偿责任的范围并不受约定的最高限额的限制，赔偿责任属于合同外的法定责任。湖滨联合公司自愿撤回对张立强、何淑艳的起诉，不违反法律规定，本院予以准许，并将另行制作裁定书予以确认。据此，依照《中华人民共和国合同法》第五十二条、第六十条，《中华人民共和国担保法》第四条、第三十一条，《中华人民共和国公司法》第十六条，《最高人民法院关于适用若干问题的解释》第七条和《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条的规定，判决如下：一、被告江苏实上建设有限公司于本判决发生法律效力之日起十日向原告宿迁市湖滨联合融资担保有限公司支付代偿款3104639.96元及违约金、利息(违约金及利息，以36389.96元为基数自2018年12月31日起；以48750元为基数自2019年3月21日起；以3019500元为基数自2019年4月26日起；上述款项均按年利率24%计算至实际给付之日止)、保全保险费4300元；二、被告江苏南通二建集团有限公司对被告江苏实上建设有限公司不能清偿上述债务部分的二分之一承担赔偿责任；三、被告江苏南通二建集团有限公司在承担责任后，有权向被告江苏实上建设有限公司追偿；四、驳回原告宿迁市湖滨联合融资担保有限公司的其他诉讼请求。案件受理费39088元，保全费5000元，合计44088元，由原告宿迁市湖滨联合融资担保有限公司负担6088元，由被告江苏实上建设有限公司负担19000元，由被告江苏实上建设有限公司、江苏南通二建集团有限公司共同负担19000元。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于宿迁市中级人民法院，同时向该院预交上诉案件受理费39088元。审 判 长  侯顺忠人民陪审员  丁太国人民陪审员  罗绪明二〇二〇年一月八日法官 助理  邓 霞书 记 员  刘 倩附录法律条文《中华人民共和国合同法》第五十二条有下列情形之一的，合同无效：（一）一方以欺诈、胁迫的手段订立合同，损害国家利益；（二）恶意串通，损害国家、集体或者第三人利益；（三）以合法形式掩盖非法目的；（四）损害社会公共利益；（五）违反法律、行政法规的强制性规定。第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。《中华人民共和国担保法》第四条第三人为债务人向债权人提供担保时，可以要求债务人提供反担保。反担保适用本法担保的规定。第三十一条保证人承担保证责任后，有权向债务人追偿。《中华人民共和国公司法》第十六条公司向其他企业投资或者为他人提供担保，依照公司章程的规定，由董事会或者股东会、股东大会决议；公司章程对投资或者担保的总额及单项投资或者担保的数额有限额规定的，不得超过规定的限额。公司为公司股东或者实际控制人提供担保的，必须经股东会或者股东大会决议。前款规定的股东或者受前款规定的实际控制人支配的股东，不得参加前款规定事项的表决。该项表决由出席会议的其他股东所持表决权的过半数通过。《最高人民法院关于适用若干问题的解释》第七条主合同有效而担保合同无效，债权人无过错的，担保人与债务人对主合同债权人的经济损失，承担连带赔偿责任；债权人、担保人有过错的，担保人承担民事责任的部分，不应超过债务人不能清偿部分的二分之一。《中华人民共和国民事诉讼法》第二百三十九条申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用有关诉讼时效中止、中断的规定。前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。