广西壮族自治区梧州市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2019）桂04民终1335号 上诉人(原审原告)：广西恒辉建设集团有限公司，住所地广西钦州市钦州湾大道丽锦名苑二、三层办公室，主要办公地址广西南宁市青秀区鲤湾路5号盛源大厦七、八层，统一社会信用代码91450700283900374W。 法定代表人：段太如，常务副总经理。 委托诉讼代理人：黄明康，男，壮族，1996年4月18日出生，公司员工，住所地广西隆安县。 委托诉讼代理人：杨昭丽，广西扬尘展程律师事务所律师。 被上诉人(原审被告)：严林海，男，1977年12月4日出生，汉族，住所地广西梧州市长洲区，现居住地广西梧州市万秀区。 委托诉讼代理人：严绍鹏，广西正立律师事务所律师。 上诉人广西恒辉建设集团有限公司（以下简称恒辉公司）因与被上诉人严林海合同纠纷一案，不服广西壮族自治区梧州市长洲区人民法院（2019）桂0405民初189号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年9月16日立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人恒辉公司的委托诉讼代理人杨昭丽、被上诉人严林海的委托诉讼代理人严绍鹏到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 上诉人恒辉公司上诉请求：请依法撤销梧州市长洲区人民法院（2019）桂0405民初189号民事判决，改判支持上诉人一审全部诉讼请求。事实和理由：一审判决认定事实错误。原审法院认定上诉人恒辉公司未缴纳农民工工资保障金导致与藤县中医医院解除《施工合同》，认定上诉人恒辉公司违约及存在过错错误。上诉人恒辉公司于2014年12月29日以藤县中医医院违约为由发出解除合同的《告知函》，上诉人恒辉公司不存在任何违约行为；上诉人恒辉公司对《施工合同》的解除不存在过错。《广西关于建立建筑行业农民工工资保障金制度通知》第四条第一项的规定“建筑企业中标后，投标保证金不得退回企业，须转为农民工保证金”。上诉人恒辉公司已履行交纳投标保证金的义务，上诉人不是办理投标保证金转农民工工资保证金的义务主体，对此没有过错。然而，作为建设单位的藤县中医医院没有及时办理投标保证金转农民工工资保证金的手续，并指令藤县和兴建设工程交易服务中心违法向上诉人恒辉公司退还500000元投标保证金存在过错，应对《施工合同》的解除承担全部的法律责任。二、原审判决认定被上诉人严林海的行为与《施工合同》的解除无直接因果关系错误。被上诉人严林海在没有得到上诉人恒辉公司的授权、涉案项目未取得《施工许可证》的情况下，私自组织劳务队伍进场违法违约施工，而藤县中医医院非法包庇其违法施工行为，导致上诉人恒辉公司向藤县中医医院提出解除《施工合同》，因此，被上诉人严林海的违法违约施工行为直接导致了涉案《施工合同》被解除，被上诉人严林海应向上诉人恒辉公司赔偿因涉案《施工合同》被解除遭到的损失。根据生效判决的认定被上诉人严林海借用上诉人恒辉公司的资质参加招投标承接工程，那么该涉案工程招投标场地费、项目的履约保证金等均应由被上诉人严林海支付，涉案项目民工工资保障金也理应由被上诉人严林海负责缴交；另被上诉人严林海向上诉人恒辉公司借1500000元工程款时承诺，被上诉人严林海在涉案项目中产生的任何经济及法律责任由其本人承担。证据表明，造成藤县中医医院与上诉人恒辉公司解除合同的主要原因均由被上诉人严林海引起造成，依据被上诉人严林海的承诺，被上诉人严林海须依法赔偿上诉人恒辉公司2450000元履约金及利息损失。综上所述，请求二审法院支持上诉人的上诉请求。 被上诉人严林海辩称，原审认定事实清楚、适用法律正确，上诉人的上诉请求无事实和法律依据，请求二审法院驳回上诉，维持原判。 上诉人恒辉公司向原审法院起诉请求：1．被告赔偿2450000元及利息1187276.71元（起算时间暂计为从2014年8月6日至2018年12月31日止）；2、本案诉讼费由被告承担。 原审法院认定事实：2014年1月10日，藤县中医医院新院区住院楼公开招投标。被告严林海欲承建该工程，便与原告恒辉公司协商并达成口头协议，由被告严林海支付招投标费用和履约保证金，以原告名义投标，待原告中标后，再与被告签订责任状，聘请被告为该项目的负责人，被告组织施工人员进场承建工程。2014年8月1日，原告恒辉公司获得藤县中医医院新住院楼工程的《中标通知书》。2014年8月1日、8月6日，被告严林海共向原告汇款2158302元，由原告用于支付招投标费用和履约保证金。2014年8月5日、9月25日、10月24日、11月7日、12月，被告向原告恒辉公司的财务人员黄某1汇款共660000元。原告于2014年8月1日、8月7日两次支付了工程履约保证金共3500000元到藤县财政局账户。2014年8月7日，原告与藤县中医医院签订了《施工合同》，合同约定，工程名称为藤县中医医院新院区住院楼工程，工期为400天，开工日期以开工令为准，合同价款为34820597.67元，项目经理为黄某2。2014年9月1日，原告与被告严林海分别签订《聘用合同书》和《责任状》，聘请严林海为上述工程项目的负责人，并明确其相关责任。2014年9月15日，原告申请涉案工程开工并得到了监理公司签发的开工令，在开工令上显示项目经理是黄某2。2014年9月19日，藤县中医医院向藤县建设局申领《施工许可证》，建设局出具了《办证收件登记卡》。2014年10月31日，藤县中医医院向藤县财政国库支付中心缴纳了农民工工资保障金696412元。后由于原告未按相关规定向住建部门缴纳农民工工资保障金，住建部门未核发涉案工程的《施工许可证》。2014年12月15日，原告在梧州日报上刊登《公告》，宣称被告严林海非其员工、严林海属非法施工。2014年12月20日，原告向藤县中医医院发出《告知函》，要求藤县中医医院清理现场非法施工队伍，把符合施工条件的现场交给原告。同年12月23日，藤县中医医院向原告发出《函》，对原告提出的要求提出质疑，并要求原告足额缴交农民工工资保障金和施工安全保证金，并抓紧施工，否则会按合同追责。2014年12月29日，原告向藤县中医医院发出《告知函》，提出要求藤县中医医院退还3500000元履约保证金，并要求终止《施工合同》。2015年2月28日，藤县中医医院发函给原告，同意终止《施工合同》，并草拟了《解除施工合同协议书》，要求原告签名及盖章。2015年3月12曰，藤县中医医院向原告发出《关于解除〈施工合同〉的通知》。藤县中医医院对上述工程进行重新招投标，2015年8月6日，广西盛丰建设集团有限公司中标承建该工程。2016年3月30日，有关部门要求藤县中医医院缴纳建筑安装工程劳动保险费和农民工工资保障金727181.5元，藤县中医医院于3月31日追缴了农民工工资保障金差额部份30769.5元。2017年4月26日，严林海到藤县人民法院起诉恒辉公司、藤县中医医院，要求恒辉公司、藤县中医医院返还款项2818302元。2017年11月30日，藤县人民法院作出（2017）桂0422民初750号民事判决。严林海、恒辉公司不服上诉至梧州市中级人民法院。2018年12月7日，梧州市中级人民法院作出（2018）桂04民终207号民事判决，认定严林海与恒辉公司达成口头协议，借用有资质的原告的名义参加招标来承接藤县中医医院的住院楼工程，该口头协议无效，双方对造成口头协议无效都有过错，对于严林海汇款给恒辉公司的款项合计2818302元，恒辉公司应当予以返还，故判决：恒辉公司返还2818302元给严林海并赔偿利息。 2018年，原告恒辉公司到藤县人民法院起诉藤县中医医院，要求其返还工程履约保证金3500000元。2018年5月2日，藤县人民法院作出（2018）桂0422民初132号民事判决，判决驳回恒辉公司的诉讼请求。原告不服上诉至梧州市中级人民法院，2018年11月26日，梧州市中级人民法院作出（2018）桂04民终761号民事判决，认定原告恒辉公司未按相关规定向住建部门缴纳农民工工资保障金，住建部门未核发工程的《施工许可证》，恒辉公司作为建筑企业，理应知道需缴纳农民工工资保障金，但恒辉公司没有及时缴纳农民工工资保障金，应承担过错责任，藤县中医医院也存在一定过错，由于造成本案合同的解除双方均有违约及过错，双方应按照其过错大小承担责任，故判决：藤县中医医院退还履约保证金1050000元给恒辉公司。原告恒辉公司认为，被告严林海在未取得《施工许可证》情况下私自组织劳务队伍进场施工，导致原告与藤县中医医院解除《施工合同》，原告向藤县中医医院缴纳履约保证金3500000元，法院仅判决退还1050000元，被告的行为造成原告损失2450000元，故原告诉至法院成讼。 原审法院认为，本案的争议焦点为：一、原告的起诉是否属于重复起诉；二、被告是否应向原告赔偿履约保证金损失2450000元。关于原告的起诉是否属于重复起诉。严林海在（2017）桂0422民初750号案起诉恒辉公司，藤县人民法院、梧州市中级人民法院基于严林海向恒辉公司汇款2818302元，而严林海与恒辉公司达成的口头协议无效的事实，判决恒辉公司向严林海返还2818302元。而本案中，恒辉公司基于其向藤县中医医院支付履约保证金3500000元，而法院判决仅返还1050000元的事实，要求严林海赔偿履约保证金损失2450000元，该诉讼标的以及诉讼请求与（2017）桂0422民初750号案件并不一致，故本案不符合构成重复起诉的条件，被告主张原告的起诉属于重复起诉，依据不足，原审法院不予采纳。关于被告是否应向原告赔偿履约保证金损失2450000元。根据（2018）桂04民终761号民事判决的认定，原告与藤县中医医院签订《施工合同》后，未按相关规定向住建部门缴纳农民工工资保障金，故住建部门未核发工程的《施工许可证》，原告与藤县中医医院解除《施工合同》，其存在违约及过错，故原告未缴纳农民工工资保障金系导致与藤县中医医院解除《施工合同》的原因之一；另外，被告借用有资质的原告的名义参加招标来承接藤县中医医院的住院楼工程，双方达成的该口头协议无效，故不能以原、被告的口头协议来认定由被告负责缴纳农民工工资保障金。因此，原审法院认定原告与藤县中医医院解除《施工合同》，并导致损失履约保证金2450000元，与被告的行为并无直接的因果关系，原告要求被告赔偿履约保证金损失2450000元及利息，没有事实和法律依据，原审法院不予支持。依据《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条的规定，原审法院判决如下：驳回原告广西恒辉建设集团有限公司的诉讼请求。案件受理费35898元，由原告广西恒辉建设集团有限公司负担。 二审期间，上诉人恒辉公司在二审庭审法庭辩论结束后向本院提交以下新证据：1.藤县人民法院（2019）桂0422民初2144号案件的法庭记录及该案判决书，拟证明严林海在另案中认可《聘用合同书》、《责任状》，自认其是恒辉公司的项目负责人，按照《责任状》、《借条》的约定，涉案工程项目中所造成的损失应由严林海承担，同时证明严林海在未取得施工许可证的情况下擅自开工；2.严林海对藤县人民法院（2019）桂0422民初2144号民事判决提起上诉的《民事上诉状》，拟证明严林海自认在施工合同解除后仍假冒恒辉公司违法施工。被上诉人严林海二审期间没有向本院提交新证据。 本院认为，上诉人恒辉公司提交的上述证据是在二审庭审结束后提交，不能充分证明其拟证明对象，与本案关联性不足，本院不予认定上述证据为本案定案证据。 本院认为，原审法院对原审在案证据认证正确，本院予以确认。 经本院审理查明，原审判决查明的事实属实，本院予以确认。 本院认为，上诉人恒辉公司与被上诉人严林海二审时的诉、辩意见表明，本案的争议焦点是：被上诉人严林海是否需要向上诉人恒辉公司赔偿2450000元及利息。 诉讼中，上诉人恒辉公司是以涉案工程属其承建，被上诉人严林海是其所聘用员工，且聘任严林海担任涉案工程项目负责人，又与严林海签订《责任状》为由提起本案诉讼，因此，依上诉人恒辉公司的诉讼事由，因涉案建设施工合同所产生的相关责任应由其依法自行承担。同时，从涉案建设施工合同解除情况看，涉案合同的解除是因上诉人恒辉公司先行主动向藤县中医医院发函请求解除且经由藤县中医医院同意解除而成，没有证据表明该合同解除是被上诉人严林海所为，被上诉人严林海的行为与涉案建设施工合同的解除没有因果关系，因此，上诉人恒辉公司在本案中所主张的责任不应由严林海承担，而应由上诉人恒辉公司自行承担。此外，从上诉人恒辉公司所主张的其与被上诉人严林海之间的法律关系看，严林海是恒辉公司所聘用的员工，其职务是涉案工程的项目负责人，负责涉案工程项目人、财、物的管理，没有证据表明被上诉人严林海具有违反其与恒辉公司所签订《责任状》的行为，因此，上诉人恒辉公司要求严林海承担违约责任且予以赔偿理据不足。至于被上诉人严林海基于恒辉公司与藤县中医医院所签订的涉案施工合同而实施的施工行为是否属于擅自施工问题，虽说涉案工程的施工许可证尚未发放，但作为建设单位的藤县中医医院已经由监理单位发出开工令且上诉人恒辉公司也指派相关负责人到场参与开工，被上诉人严林海也据此而进场施工，因此，被上诉人严林海基于恒辉公司与藤县中医医院所签订的涉案施工合同而实施的施工行为不属于擅自施工，上诉人恒辉公司的主张不成立，本院不予支持。关于涉案工程施工许可证问题，上诉人恒辉公司诉讼时主张涉案工程是其所承建，被上诉人严林海是其所聘请的员工且是涉案项目的负责人，依其所主张的法律关系，施工许可证问题理应由恒辉公司予以处理；同时，没有证据证明缴纳农民工工资保证金并办理施工许可证应由被上诉人严林海负责，也没有证据证明上诉人恒辉公司告知被上诉人严林海需由其缴纳农民工工资保证金并办理施工许可证；更重要的是，涉案施工合同被解除并不是涉案施工许可证领取与否所导致，因此，上诉人恒辉公司关于涉案工程没有施工许可证且严林海在无证情况下施工导致涉案施工合同解除的主张不成立。需说明的是，若上诉人恒辉公司与被上诉人严林海之间属挂靠、转包、分包法律关系，上诉人恒辉公司更无权请求被上诉人严林海向其赔偿履约保证金损失。本案属于恒辉公司请求严林海赔偿其损失，因此，不存在利息受损的事实，上诉人恒辉公司请求赔偿利息无事实和法律依据。由上可见，上诉人恒辉公司请求被上诉人严林海赔偿履约保证金2450000元及其利息缺乏依据，原审判决驳回其诉讼请求正确，本院予以维持。 综上所述，上诉人恒辉公司的上诉理据不足，其上诉请求应予驳回；原审判决认定事实清楚，适用法律正确，程序合法，裁判恰当，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费35898元（上诉人广西恒辉建设集团有限公司已预交），由上诉人广西恒辉建设集团有限公司负担。 本判决为终审判决。 审 判 长 李友齐 审 判 员 朱卓慧 审 判 员 黄 俊 二〇二〇年一月十日 法官助理 黄楚恩 书 记 员 聂银冰 附：本判决适用的相关法律依据 《中华人民共和国民事诉讼法》 第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理： （一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定； （二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更； （三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判； （四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。 原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。 第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。 当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。 人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。