天津市河北区人民法院民 事 判 决 书（2019）津0105民初4568号原告（并案被告）：天津市我爱我家房地产经纪有限公司，住所地天津市河东区新开路巨福新园1号楼3门102号。法定代表人：李绪宏，总经理。委托诉讼代理人：陈斌，北京盈科（天津）律师事务所律师。被告（并案原告）：李奇，女，1969年9月21日出生，回族，住天津市河东区，户籍地天津市河东区。委托诉讼代理人：刘鹤，天津世杰律师事务所律师。委托诉讼代理人：陈旭，天津世杰律师事务所律师。原告天津市我爱我家房地产经纪有限公司（以下简称我爱我家公司）与被告李奇劳动争议纠纷一案，本院于2019年6月12日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。经审理发现有不适宜简易程序的情形，裁定转为普通程序，于2019年11月13日再次公开开庭进行了审理。因本院于2019年8月6日立案的（2019）津0105民初5989号原告李奇与被告天津市我爱我家房地产经纪有限公司劳动争议纠纷一案，与本案是基于同一事实发生的纠纷，当事人分别向同一人民法院起诉的案件。本院于2019年8月15日作出（2019）津0105民初5989号民事裁定，将（2019）津0105民初5989号案件并入（2019）津0105民初4568号案件审理。原告（并案被告）我爱我家公司的委托诉讼代理人陈斌、被告（并案原告）李奇及其委托诉讼代理人刘鹤、陈旭到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告我爱我家公司向本院提出诉讼请求：1．不同意支付津东劳人仲案字（2019）第174-2号仲裁裁决书第一项裁决内容违法解除劳动合同赔偿金403704元；2．诉讼费由被告承担。事实和理由：依据《劳动合同法》第三十九条之规定，劳动者严重违反用人单位规章制度，用人单位有权解除劳动关系，并不支付经济补偿。本案中被告拒不服从原告工作安排，请病假不履行请假手续，无故旷工，原告依法履行了送达程序，解除劳动合同行为合法有效，依法应获得法律支持。综上，恳请贵院对津东劳人仲案字（2019）第174-2号仲裁裁决书第一项裁决涉及诉请重新公正判决。被告李奇辩称：维持天津市河东区劳动人事争议仲裁委员会要求我爱我家给付李奇违法解除劳动合同赔偿金403704元。并案原告李奇向本院提出诉讼请求：1．请求依法判令被告支付原告2019年1月10日、21日-25日病假期间的工资人民币7409.64元、2019年1月16-18日的工资人民币3704.82元、2018年11天法定节假日加班的工资人民币33343.38元，合计44457.84元；2．案件受理费由被告承担。事实与理由：原告于2005年入职被告处，入职后按照要求在河北区门店开展工作，后升职至北大区总监职位，负责河北区相关门店业务工作。2018年1月至2018年12月期间的平均月薪为26860元。2019年1月14日，在未与原告协商一致的情况下，被告强行要求原告调整岗位，后以旷工为由通知原告解除劳动合同，并无故欠发原告2019年1月病假及部分正常工作日期间的工资，同时被告未支付2018年11天法定节假日加班的工资，经天津市河东区劳动人事争议仲裁委员会仲裁，分别作出津东劳人仲案字（2019）第174-1号仲裁裁决书被告支付原告病假期间、正常工作期间工资，第174-2号仲裁裁决，裁决被告支付原告违法解除劳动赔偿金。天津市第二中级人民法院就第174-1号仲裁裁决书作出撤销裁定，现原告为维护自身的合法权益现向贵院提起诉讼，请求贵院判如所请。并案被告我爱我家公司辩称，不同意李奇的全部诉请事项。经审理查明：1．李奇于2005年2月22日到我爱我家公司从事工作，双方签订过劳动合同。我爱我家公司提供的“劳动合同”显示，李奇从事职员岗位，实行不定时工作制度。2．李奇表示在入职我爱我家公司时从事店员岗位工作，2006年从事店长岗位工作，2008年左右从事区域经理岗位工作，2012年12月开始从事区域总监职务（2013年1月正式任命），2018年1月至2018年10月期间月工资标准（1．保底20000元；2．店面考核数量×500＋当月考核业绩×2%；3．当月利润×15%）三项取最高值，2018年11月起变更为底薪10000元＋提成＋KPI考核（提成留存30%），工资通过银行转账形式支付，每月15日左右发放上个自然月工资。李奇提供的“银行交易明细表”显示，李奇离职前月平均工资高于2017年度社会平均工资的3倍。3．李奇表示其在我爱我家公司工作时间安排为每天9点之前打卡上班，下班不打卡，一般是20点之后下班，每周休一天，在电脑系统打卡，我爱我家公司人事部每月月底向其本人核实当月休息及未打卡情况，有本人签字。我爱我家公司代理人表示李奇的岗位实行不定时工时工作制，具体哪一天休息是由其本人自行安排。4．李奇表示其于2019年1月21日起不再正常为我爱我家公司从事工作，具体原因是李奇于2019年1月15日收到我爱我家公司邮寄的《调岗通知书》，在未经李奇本人同意的情况下，将李奇岗位由原来的北大区总监职位变更为稽查部总监职位，李奇并不同意，依然在原岗位打卡上班，期间李奇在2019年1月17日收到了我爱我家公司邮寄的《旷工提醒通知书》，要求李奇在2019年1月28日上午9点之前到运营副总经理“杨枫”处报到，否则公司将以旷工（严重违纪）解除劳动合同，2019年1月21日至2019年1月25日李奇因需手术累计请病假五天，并将病假条、诊断证明、费用明细等通过微信形式交给了我爱我家公司处尚品佳苑店助理“蔡雅洁”，2019年1月25日李奇收到我爱我家公司的解除劳动合同通知书，2019年1月30日李奇到单位将假条一并交给了“蔡雅洁”。我爱我家公司代理人表示李奇2019年1月15日之后一直是旷工状态，期间李奇并未向单位请假，也未提供请假手续，李奇是在2019年1月30日双方解除劳动关系后才将假条提交的，对李奇进行调岗是因为我爱我家公司运营发展需要，需任命一位稽查部总监，2018年12月27日召开管委会会议，会议决定了稽查部总监人选的选择标准和维度，人选需具备运营管理经验，从17位大区总监中选择，经过管委会综合考虑，岗位职责和所有候选人的运营管理经验，确定李奇为稽查部总监的最终人选，运营副总经理杨枫于2018年12月28日与李奇进行了沟通，包括公司的运营需求，调岗需要，半年的保佣工资每月20000元，之后按照职能总监薪资架构付薪，并给予李奇时间进行交接，2019年1月14日下午，人力资源总监杨灵静约李奇到公司，同时通知李奇2019年1月15日到副总经理杨枫处报到上班，公司于2019年1月14日通过快递向李奇发送了《调岗通知书》，调岗通知书中告知了李奇调岗的原因，新岗位及报到时间，由于李奇未按时报告，也没有履行任何请假手续，2019年1月15日至2019年1月17日无故缺勤旷工，公司于2019年1月17日快递了《旷工提醒通知书》，提醒李奇的旷工行为，及要求李奇于2019年1月18日上午9点到运营副总经理杨枫处报到，以及未报到的严重后果，但直至2019年1月25日上午10点，李奇仍未按时报到，也没有履行任何的请假手续，公司管委会于2019年1月25日召开会议，会议讨论了整个调岗的过程和李奇的旷工行为，最终研究决定，按照劳动合同约定与李奇解除劳动合同。我爱我家公司代理人认可对于李奇的岗位调整，双方没有协商一致，是我爱我家公司按照劳动合同约定单方要求。5．李奇表示其提出的违法解除劳动合同赔偿金403704元，计算方式：2017年度天津市社会平均工资5607元×3倍×12个月×2倍，2018年度天津市社会平均工资标准出来后，望按照2018年度社会平均工资进行计算。我爱我家公司不同意支付李奇该项诉请，表示与李奇解除劳动合同是合理合法的。另查明，就本案诉争事实，李奇于2019年2月1日以我爱我家公司为被申请人向天津市河东区劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁，请求：1．请求裁决我爱我家公司给付李奇违法解除劳动合同赔偿金403704元；2．协助李奇办理档案、社会保险保险转移手续。李奇于开庭审理期间增加三项请求：1．我爱我家公司支付李奇2019年1月10日、21日至25日病假期间的工资人民币7409.64元；2．我爱我家公司支付李奇2019年1月16日至18日的工资人民币3704.82元；3．我爱我家公司支付李奇2018年11天法定节假日的工资人民币33343.38元。天津市河东区劳动人事争议仲裁委员会于2019年5月14日分别作出津东劳人仲案字（2019）第174-1号、津东劳人仲案字（2019）第174-2号仲裁裁决书。其中，津东劳人仲案字（2019）第174-1号裁决：1．天津市我爱我家房地产经纪有限公司于本裁决书送达之日起十五日内支付李奇2019年1月10日、2019年1月21日至25日期间病假工资452.41元，2019年1月16日至1月18日工资1379.31元，以上两项共计1831.72元；2．驳回李奇增加的第三项属于终局裁决的仲裁请求。针对该仲裁裁决书，我爱我家公司向天津市第二中级人民法院申请撤销该仲裁裁决书。2019年7月23日，天津市第二中级人民法院作出（2019）津02民特180号民事裁定书，撤销天津市河东区劳动人事争议仲裁委员会津东劳人仲案字（2019）第174-1号仲裁裁决。申请费10元，由被申请人李奇负担。李奇不服，向本院提起民事诉讼。津东劳人仲案字（2019）第174-2号裁决：天津市我爱我家房地产经纪有限公司于本裁决书送达之日起十五日内支付李奇违法解除劳动合同赔偿金403704元。我爱我家公司不服，向天津市河东区人民法院提起民事诉讼，该院于2019年5月31日作出（2019）津0102民初5095号民事裁定书，将案件移送本院处理。上述事实有双方当事人的陈述、蔡雅洁的当庭陈述及双方提交的证据佐证，经当庭质证，本院予以确认。本院认为：对于原告我爱我家公司向本院提出诉讼请求，依据双方庭审期间所述及提供的证据材料，可以看出我爱我家公司是以李奇旷工严重违反单位规章制度为由与李奇解除的劳动合同，首先就李奇2019年1月15日至2019年1月20日期间旷工一节，与我爱我家公司对李奇调岗一事有关，根据劳动合同法第三条第二款、第二十九条之规定，依法订立的劳动合同具有约束力，用人单位和劳动者都应当履行劳动合同约定的义务，劳动岗位的调整属于对劳动合同内容的重大变更，应当协商一致，根据劳动合同法第三十五条规定，用人单位与劳动者协商一致，可以变更劳动合同约定的内容，变更劳动合同，应当采用书面形式，劳动合同的期限、岗位、地点、报酬等无疑是劳动合同中最为核心的要素，任意一方拟对其中一项或多项进行变更都应当与对方协商一致。本案中，我爱我家公司于2019年1月14日通过快递向李奇发送了《调岗通知书》，李奇于2019年1月15日15：42才收到《调岗通知书》，后仍在原岗位打卡上班，且调岗后的劳动待遇水平与原岗位明显下降，在李奇明确不同意调岗的情况下，仍执意调岗，我爱我家公司所举证据不能证实调整劳动者工作岗位合法，故应承担举证不利的法律后果，因此不应认定李奇在2019年1月15日至2019年1月20日期间存在旷工行为；就李奇2019年1月21日至2019年1月25日期间旷工一节，根据双方提供的证据材料显示，李奇曾在2019年1月10日、2019年1月21日、2019年1月23日分别通过微信形式将其病假条、诊断证明、费用明细发给了我爱我家公司处“蔡雅洁”，还在2019年1月30日将假条等材料到店交给了我爱我家公司处，一方面根据李奇提供的“诊断证明”等证据中可以看出，李奇确在该期间在天津中医药大学第二附属医院进行了门诊手术及术后治疗，我爱我家公司在未问询李奇为何没有上班工作的情况下，执意要求李奇到新岗位报到，另一方面我爱我家公司也未提供相关证据证明单位不批准李奇的请假，或李奇的请假手续违反了其单位规章制度，故不能认定李奇在2019年1月21日至2019年1月25日期间存在旷工行为，综上所述，本院认为我爱我家公司以李奇旷工严重违反单位规章制度为由与李奇解除劳动合同，系违法解除，我爱我家公司应支付李奇要求的违法解除劳动合同赔偿金，按照《中华人民共和国劳动合同法》实施前后分段计算，计算方式：2008年1月1日前的工作年限×劳动者解除劳动合同之前12个月的平均工资数额＋2008年1月1日后的工作年限×2018年度天津市社会平均工资5871元×3倍×2倍，鉴于该金额高于李奇主张的金额，本院按照李奇主张的金额403704元予以支持。故对于原告我爱我家公司提出的诉讼请求，本院不予支持。对于并案原告李奇向本院提出诉讼请求，用人单位支付劳动者病假工资不得低于本市最低工资标准的80%，我爱我家公司应支付李奇2019年1月10日、2019年1月21日至25日期间病假工资452.41元（2050元÷21.75×6天×80％）；我爱我家公司应支付李奇2019年1月16日至1月18日工资1379.31元（10000元÷21.75×3天），以上两项共计1831.72元，本院予以支持；关于李奇提出的2018年11天法定节假日加班的工资诉讼请求，我爱我家公司提供了“考勤明细”证明李奇不存在法定节假日加班的情况，李奇的该项请求，缺乏事实依据，本院不予支持。综上所述，依据《中华人民共和国劳动合同法》第三十条、第四十七条、第四十八条、第八十七条及《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十三条之规定，判决如下：一、本判决生效后十日内，原告（并案被告）天津市我爱我家房地产经纪有限公司支付被告（并案原告）李奇违法解除劳动合同赔偿金403704元；二、本判决生效后十日内，原告（并案被告）天津市我爱我家房地产经纪有限公司支付被告（并案原告）李奇2019年1月10日、2019年1月21日至25日期间病假工资452.41元，2019年1月16日至1月18日工资1379.31元，以上两项共计1831.72元；三、驳回原告（并案被告）天津市我爱我家房地产经纪有限公司的诉讼请求；四、驳回被告（并案原告）李奇的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，由原告（并案被告）天津市我爱我家房地产经纪有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于天津市第二中级人民法院。审 判 长  王光乃审 判 员  刘 静人民陪审员  任 义二〇二〇年一月八日书 记 员  章雅婵附：本裁判文书所依据法律规定的具体条文：一、《中华人民共和国劳动合同法》第三十条用人单位应当按照劳动合同约定和国家规定，向劳动者及时足额支付劳动报酬。用人单位拖欠或者未足额支付劳动报酬的，劳动者可以依法向当地人民法院申请支付令，人民法院应当依法发出支付令。第四十七条经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。第四十八条用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同，劳动者要求继续履行劳动合同的，用人单位应当继续履行；劳动者不要求继续履行劳动合同或者劳动合同已经不能继续履行的，用人单位应当依照本法第八十七条规定支付赔偿金。第八十七条用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同的，应当依照本法第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金。二、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十三条因用人单位作出的开除、除名、辞退、解除劳动合同、减少劳动报酬、计算劳动者工作年限等决定而发生的劳动争议，用人单位负举证责任。