江苏省徐州市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）苏03民终7214号上诉人(原审原告)：唐朝领，男，1968年9月18日生，汉族，住江苏省丰县。委托诉讼代理人：孙毅，江苏忠清律师事务所律师。上诉人(原审被告)：徐州百世戈林木业有限公司，住所地徐州市大郭庄办事处李庄路5-9号，统一社会信用代码91320300055206508E。法定代表人：刘国良，该公司董事长。委托诉讼代理人：宋学民，江苏淮海明镜律师事务所律师。上诉人唐朝领因与上诉人徐州百世戈林木业有限公司（以下简称百世戈公司）工伤保险待遇纠纷一案，不服江苏省徐州市云龙区人民法院(2018)苏0303民初4123号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭对本案进行了审理。上诉人唐朝领及其委托诉讼代理人孙毅，上诉人百世戈公司的委托诉讼代理人宋学民到庭参加诉讼。本案现已审理终结。唐朝领上诉请求：撤销一审判决，依法改判支持唐朝领要求支付双倍工资、经济补偿金的诉讼请求。事实和理由：百世戈公司在劳动关系存续期间未依法与唐朝领签订劳动合同，未依法为上诉人办理并缴纳社会保险，未依法向上诉人发放工伤治疗期间的停工留薪工资，应依法向唐朝领支付未签劳动合同的双倍工资以及双方劳动关系解除后的经济补偿金。百世戈公司辩称，唐朝领发生工伤时工作不足1月，此后双方的劳动合同处于中止履行状态，故不存在双倍工资和经济补偿金问题。百世戈公司上诉请求：撤销一审判决，依法改判驳回唐朝领的诉讼请求，或者发回重审。事实和理由：1.一审认定唐朝领月工资8500元证据不足，且唐朝领实际工作不足1月，应当按百世戈公司平均月缴费工资计算。2.停工留薪工资期间认定12个月与唐朝领伤情不符。3.一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金均由用人单位负担不符合法律规定。4.唐朝领受伤后与百世戈公司法定代表人刘国良签订的《协议书》具有法律效力，应当作为确定本案法律关系主体与赔偿主体的依据。唐朝领辩称，一审法院对于百世戈公司上诉中提到的问题认定事实清楚，适用法律正确，请求驳回百世戈公司的上诉请求。唐朝领向一审法院起诉请求：判令百世戈公司支付一次性伤残补助金59500元、一次性工伤医疗补助金30000元、一次性伤残就业补助金15000元、医疗费6812.16元、护理费10000元、未签订劳动合同双倍工资93500元、停工留薪工资102000元、经济补偿金12750元、伤残鉴定费357元、交通费2000元。一审法院认定事实：2016年6月17日15时30分左右，唐朝领在百世戈公司车间内进行橱柜制作时，因木块碰到机器反弹碰伤右手。同日入住徐州市中心医院，6月20日出院后就诊于徐州仁慈医院，6月22日入该院住院治疗，被诊断为上肢骨折1、特征指手术后状态（右食指），2、指骨骨折（右食指，近节），3、掌骨骨折（右手第2掌骨，头端），4、肌腱损伤（右食指伸肌腱）。唐朝领经住院治疗后于2016年7月6日出院。2017年7月9日，唐朝领在徐州仁慈医院住院取出骨折内固定装置，并于2017年7月14日出院。此次住院产生医疗费6215.36元。2016年9月8日，徐州市人力资源和社会保障局受理唐朝领的工伤认定申请后，于2017年6月15日作出徐人社工认字〔2016〕第1436号认定工伤决定书，认为唐朝领受到的事故伤害符合《工伤保险条例》第十四条第（一）项之规定，属于工伤认定范围，予以认定为工伤。2018年8月30日，徐州市劳动能力鉴定委员会作出徐劳工鉴通[2017]第201707267号徐州市劳动能力鉴定结论通知书，对唐朝领的工伤作出劳动能力鉴定结论为：符合《劳动能力鉴定职工工伤与职业病致残等级》（GB/T16180-2014）标准十级伤残无生活自理障碍。唐朝领因劳动能力鉴定花费鉴定费200元、检查费157元。2017年12月4日，百世戈公司在徐州运输法院提起行政诉讼，要求撤销徐州市人力资源和社会保障局做出的徐人社工认字〔2016〕第1436号认定工伤决定书。徐州运输法院于2018年3月13日作出（2017）苏8601行初1340号行政判决书，驳回百世戈公司的诉讼请求。百世戈公司不服上诉，徐州市中级人民法院于2018年6月20日作出（2018）苏03行终299号行政判决书，驳回上诉，维持原判。2018年6月27日，唐朝领向徐州市云龙区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，该委于2018年7月4日作出徐云劳人仲不字[2018]第107号不予受理通知书。唐朝领遂提起诉讼。另查明，2016年11月10日，唐朝领在起诉要求确认其与百世戈公司之间存在劳动关系，一审法院于2016年12月30日作出（2016）苏0303民初5869号民事判决书，判决：确认唐朝领与徐州百世戈林木业有限公存在劳动关系。百世戈公司不服提起上诉，徐州市中级人民法院于2017年5月8日作出（2017）苏03民终1427号民事判决，驳回上诉，维持原判。庭审中，唐朝领提供领取工资手续复印件一张，载明：“2016年7月8日唐朝领5月份工资14天共计3888已交2600余1238元已清。”唐朝领申请证人刘某,辛某,4出庭作证，拟证明其于2016年5月来百世戈公司公司工作，月工资8500元。唐朝领还提供2016年7月8日客运发票二张、2016年8月23日客运发票二张、2016年8月24日客运发票一张、2016年8月27日客运发票一张、2017年7月6日客运发票二张、2017年8月12日客运发票一张、2018年1月26日客运发票一张，及市内交通费票据八张，主张其部分交通费为272元。2017年11月24日，唐朝领通过其委托诉讼代理人孙毅向百世戈公司邮寄送达解除劳动关系通知书一份，以百世戈公司未签订劳动合同、未依法办理并交纳社会保险，未发放停工留薪期工资为由，依据劳动合同法第三十八条规定通知百世戈公司解除劳动关系。百世戈公司于2017年11月30日收到该通知。还查明，2016年7月16日，唐朝领与百世戈公司法定代表人刘国良签订协议书一份，载明：“唐朝领于2016年6月17日在刘国良处帮忙干活时自己不慎受伤，双方达成以下协议：1、刘国良已负担全部医药费；2、今后拆钢板费用刘国良继续负担；3、刘国良继续安排唐朝领轻便工作，每月劳务费1000元，另外每月再补偿4000元，该4000元作为唐朝领受伤的补偿金，与工资无关，补偿期限为3个月；4、如中途唐朝领不在刘国良处干活，则拆钢板费用唐朝领自行负担；5、唐朝领不再向刘国良提出任何赔偿要求，否则每月已付的5000元按双倍全部退还刘国良；6、本协议签订后，双方就受伤问题的纠纷一次性清结。”一审法院认为，双方当事人之间存在劳动关系的事实已经生效民事判决确认，予以认定。根据徐州市人力资源和社会保障局作出的《认定工伤决定书》及生效的行政判决书，可以确认唐朝领在百世戈公司工作期间，因工作遭受事故伤害，构成工伤，依法应当享有工伤保险待遇。因百世戈公司未依照《中华人民共和国社会保险法》的规定参加工伤保险，故应按唐朝领应享有工伤保险待遇的项目和标准承担相应费用。唐朝领与百世戈公司法定代表人刘国良签订的协议书排除了百世戈公司应对唐朝领承担的工伤保险待遇法定责任，应属无效，不能作为本案赔偿依据。对于唐朝领应享受的工伤保险待遇项目及金额，认定如下：1、一次性伤残补助金。唐朝领因工致残被鉴定为十级伤残，百世戈公司应按7个月的工资标准支付一次性伤残补助金。关于工资标准，唐朝领主张为每月8500元，百世戈公司予以否认但未举证证明，因唐朝领提供的领取工资手续复印件，百世戈公司未明确否认，且据百世戈公司陈述确向唐朝领发放过工资，故参照领取工资手续复印件记载内容认定唐朝领的工资标准。根据其中内容记载，唐朝领14天的工资为3888元，换算成月工资应为3888元÷（14天-4天）×21.75天=8456.4元，与唐朝领提供证人的证言中关于唐朝领月工资8500元的内容较为相符，故认定唐朝领月工资为8500元。据此计算的一次性伤残补助金为59500元。2、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金。因唐朝领已与百世戈公司解除劳动关系，故百世戈公司应当支付该两项费用。根据《工伤保险条例》第三十七条第二项、《江苏省实施〈工伤保险条例〉办法》第二十七条的规定，结合唐朝领的工伤等级，百世戈公司应支付的一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金分别为30000元和15000元。3、医疗费。唐朝领本案主张的医疗费系其二次治疗取出骨折内固定装置的费用，因有门诊病历、病案材料、医疗费发票等证据证实，予以确认。但该金额实为住院发票记载金额6215.36元，超过部分不予支持。4、护理费。根据《工伤保险条例》第三十三条第三款规定，生活不能自理的工伤职工在停工留薪期需要护理的，由所在单位负责。唐朝领工伤经鉴定无生活自理障碍，故其主张护理费无法律依据，依法不予支持。5、停工留薪工资。唐朝领治疗伤病期间原工资福利待遇不变，应由百世戈公司按月支付。根据唐朝领治疗伤情的时间来看，唐朝领主张12个月的停工留薪期未超过其实际治伤需要和法律规定，据此计算停工留薪工资应为102000元。6、伤残鉴定费。根据《江苏省实施〈工伤保险条例〉办法》第二十一条规定，劳动能力鉴定费以及鉴定过程中符合工伤保险有关规定的医疗检查费，工伤职工参加工伤保险的，由工伤保险基金支付；工伤职工未参加工伤保险的，由用人单位支付。故唐朝领为劳动能力鉴定而支出的鉴定费200元、检查费157元均应由百世戈公司承担。7、交通费。根据《工伤保险条例》第三十条第四款规定，职工住院治疗工伤的伙食补助费，以及经医疗机构出具证明，报经办机构同意，工伤职工到统筹地区以外就医所需的交通、食宿费用从工伤保险基金支付，基金支付的具体标准由统筹地区人民政府规定。唐朝领并无到统筹地区以外就医的情形，其提供的交通费票据均不是其治疗伤情期间所产生，故对其该项诉请，依法不予支持。唐朝领主张的未签订劳动合同双倍工资、经济补偿金，因唐朝领在百世戈公司处工作时间在一个月的临界期，伤后未再提供劳动，虽然生效判决最终确认双方存在劳动关系，但此后双方始终处于工伤处理争议期，实无签订书面劳动合同的客观条件，而百世戈公司支付唐朝领的工伤保险待遇亦属承担未缴纳社会保险的法律责任，在此之外不应重复承担额外的法律后果，因此对唐朝领该项诉讼请求，不予支持。综上，依照《工伤保险条例》第三十条、第三十三条、第三十七条、第六十二条第二款，《江苏省实施〈工伤保险条例〉办法》第二十一条、第二十七条的规定，遂判决：一、本判决生效之日起十日内，徐州百世戈林木业有限公司支付唐朝领一次性伤残补助金59500元、一次性工伤医疗补助金30000元、一次性伤残就业补助金15000元、医疗费6215.36元、停工留薪工资102000元、鉴定费200元、检查费157元；二、驳回唐朝领其他的诉讼请求。本院二审期间，当事人没有提交新证据。二审查明，一审期间，证人刘某,辛某,4的证言证实上诉人唐朝领于2016年5月17日入职百世戈公司。其余事实与一审判决查明的事实一致。本院认为，一、《中华人民共和国劳动合同法》第十条第二款规定，已建立劳动关系，未同时订立书面劳动合同的，应当自用工之日起一个月内订立书面劳动合同。依据证人刘某,辛某,4的证言，可以认定上诉人唐朝领于2016年5月17日入职百世戈公司。涉案工伤事故发生于2016年6月17日，此后唐朝领未再提供实际劳动，且与百世戈公司就工伤保险待遇产生纠纷。依据该时间节点，认定百世戈公司具有不订立书面劳动合同的故意，证据不足。一审法院未支持唐朝领要求支付双倍工资的诉讼请求，并无不当。二、《中华人民共和国社会保险法》第五十八条规定，用人单位应当自用工之日起三十日内为其职工向社会保险经办机构申请办理社会保险登记。未办理社会保险登记的，由社会保险经办机构核定其应当缴纳的社会保险费。据此，唐朝领以百世戈公司未依法缴纳社会保险为由解除劳动关系，依据不足。同时，是否发放停工留薪期工资不是支付经济补偿金的法定理由。唐朝领要求支付经济补偿金的上诉理由无事实和法律依据，本院不予支持。三、本案一审期间，证人刘某,辛某,4的证言同时证实上诉人唐朝领的月工资为8500元。该证言与唐朝领所领工资相互印证，可以认定唐朝领的月工资为8500元。上诉人百世戈公司主张唐朝领到岗工作仅10多天，且月工资标准未到8500元，但未提供证据予以证明，本院不予采信。故本案各项工伤保险待遇以唐朝领月工资标准8500元为计算依据，并无不当。四、上诉人唐朝领于2016年6月17日入院治疗，2016年7月6日出院。2017年7月9日，唐朝领住院取出骨折内固定装置，于2017年7月14日出院。一审法院据此认定唐朝领停工留薪期为12个月有事实依据。因百世戈公司未缴纳工伤保险，一审法院认定由其支付一次性工伤医疗补助金符合法律规定。百世戈公司认为唐朝领停工留薪期间过长、不应当支付一次性工伤医疗补助金的上诉理由无事实和法律依据，本院不予支持。五、本案唐朝领因受到事故伤害于2017年6月15日作出工伤认定，案涉《协议书》于2016年7月16日签订。该协议内容并未涉及本案工伤保险各项待遇，且百世戈公司上诉称该协议系百世戈公司法定代表人刘国良个人与唐朝领所签，与本案涉及的诉请款项并未重合，故该协议与本案工伤保险待遇争议并无关联，本院不予理涉。百世戈公司上诉主张依据该协议本案应当按一般侵权处理，该上诉理由与工伤保险赔偿应当有别于人身损害赔偿，并适用不同法律规定的法律原则相违背，本院不予支持。综上所述，唐朝领、百世戈公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。本判决为终审判决。审判长  潘全民审判员  李 琳审判员  吴晓志二〇二〇年一月六日书记员  郭晓艳