山东省荣成市人民法院民 事 判 决 书（2019）鲁1082民初748号原告：威海国有资产经营（集团）有限公司，住所地，威海市世昌大道8号。法定代表人：连业军，总经理。委托诉讼代理人：刘培宁，单位职工。委托诉讼代理人：赵海霞，单位职工。被告：荣成市荣电实业有限责任公司，住所地，荣成市蜊江港北。法定代表人：张锡元，总经理。被告：国网山东省电力公司荣成市供电公司，住所地，威海市荣成市成山大道东段18号。法定代表人：于云成，总经理。委托诉讼代理人：殷建阳，山东华夏明德律师事务所律师。委托诉讼代理人：慕建新，山东华夏明德律师事务所律师。第三人:吴永新，男，汉族，1949年3月14日生，住荣成市。原告威海国有资产经营（集团）有限公司（以下简称威海国资公司）与被告荣成市荣电实业有限责任公司（以下简称荣电实业公司）、国网山东省电力公司荣成市供电公司（以下简称国网荣成电力公司）、第三人吴永新借款合同纠纷一案，本院于2018年1月17日作出（2016）鲁1082民初5593号民事判决，判决后，被告国网荣成电力公司不服一审判决上诉至威海市中级人民法院，2018年12月17日，威海市中级人民法院以（2018）鲁10民终870号民事裁定书裁定本案发回重审，本院依法另行组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告威海国有资产经营（集团）有限公司之委托诉讼代理人刘培宁、赵海霞、被告国网荣成电力公司之委托诉讼代理人慕建新、殷建阳、被告荣电实业公司法定代表人张锡元、第三人吴永新到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告威海国资公司向本院提出诉讼请求：1、判令被告荣电实业公司偿还借款本金931466.03元、利息894412.06元（利息计算至2016年10月24日），并支付自2016年10月25日至法院生效判决指定被告偿还借款本息期满之日止，按合同利率计算的利息；2、判令被告国网荣成电力公司对被告荣电实业公司的债务承担连带清偿责任。事实和理由：被告荣电实业公司于1996年12月4日在威海国际信托投资公司（以下简称威海国托）借款150万元，期限三个月，荣成市寻山供电所提供连带保证责任。借款到期后，被告荣电实业公司至今尚欠借款本金931466.03元、利息894412.06元，因荣成市寻山供电所不具有法人资格，其开办单位国网山东荣成市供电公司又已注销，其债权债务由国网荣成电力公司承接，故被告国网电力公司应对被告荣电实业公司的债务承担连带清偿责任。另，根据威海市人民政府通知，原告享有威海国托对被告的上述债权。为维护原告合法权益，特提起诉讼。被告荣电实业公司辩称，我公司已于2004年1月将借的款项全部还清了，截止2019年1月份，原告欠我公司99.36万元。被告国网荣成电力公司辩称，荣成市寻山供电所仅仅是山东荣成高虹电力集团总公司的一个职能部门。原山东荣成高虹电力集团总公司最后更名为国网山东荣成市供电公司，2016年国网山东荣成市供电公司注销，其债权债务由新成立的国网电力公司承担。根据担保法司法解释，寻山供电所作为职能部门，提供的担保应当无效，且威海国托应审查寻山供电所的担保资格，并同时应审查吴永新的法定代表人的资格，但无证据证实威海国托履行过上述审查行为，其应存在全部过错，造成损失应由债权人承担。另，担保函中没有吴永新的签字，也没有证据证实吴永新为法定代表人，担保函未生效，故被告承担责任无事实与法律依据。被告荣电实业公司与原告有两笔借款，应当共同审理，根据被告荣电实业公司的计算已还清了部分借款，原告还错误的扣划了我单位157万元，应当连利息及时返还。第三人吴永新辩称，担保属实，在我任寻山供电所所长期间办理了这笔贷款。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据和事实，本院认定如下：1996年9月6日，威海国托与荣电实业公司签订合同编号96年贷字第9009号借款合同一份。约定荣电实业公司从威海国托公司借款165万元，利率为8.415‰，期限为三个月，自1996年9月6日至1996年12月5日，自划拨贷款之日起计息，按月计息，在本合同有效期内遇国家调整利率，本合同项下贷款利率也有变化时，无需通知借款人，从调整之日起按调整后的贷款利率计算利息，荣电实业公司未按本合同约定的还款计划归还借款本息，也未与威海国托签订延期还款协议，威海国托有权限期或主动追回逾期贷款，对逾期贷款，威海国托按银行规定加收100%的利息。同日，荣成市寻山供电所为威海国托出具了《无条件不可撤销的的担保函》，担保金额为人民币165万元及其相应的利息，保证担保人与借款人共同连带对贷款人承担偿还贷款本金、利息和各项费用的责任，其中应付款项包括到期应付的贷款本金、利息、罚息及贷款人在执行或强制执行上述权益时所发生的律师费和其他费用，本保证合同的保证期间为八年，自借款人不履行借款合同起计算，合同落款处加盖荣成市寻山供电所公章，并盖有“吴永新”的印章。同日，威海国托公司向荣电实业公司发放了借款165万元。1996年12月4日，威海国托与荣电实业公司签订了合同编号为96年贷字第12003号人民币资金借款合同，约定荣电实业公司从威海国托处贷款150万元，借款期限自1996年12月4日至1997年3月3日，借款利率为8.415‰，荣电实业公司应在合同约定的借款期限内归还全部的借款本息，自威海国托划拨借款之日起计息，按月结息，荣电实业公司未按本合同约定的还款计划归还借款本息，也未与威海国托签订延期还款协议，威海国托有权限期或主动追回逾期贷款，对逾期贷款，威海国托按银行规定加收20%的利息。1996年12月4日，荣成市寻山供电所向威海国托出具无条件的不可撤销担保函，承诺应借款人的要求寻山供电所向受益人威海国托开立无条件的不可撤销担保函，担保金额为人民币150万元及其相应的利息，保证担保人与借款人共同连带对贷款人承担偿还贷款本金、利息和各项费用的责任，其中应付款项包括到期应付的贷款本金、利息、罚息及贷款人在执行或强制执行上述权益时所发生的律师费和其他费用，本保证合同的保证期间为八年，自借款人不履行借款合同起计算，合同落款处加盖荣成市寻山供电所公章，并盖有“吴永新”的印章。1996年12月4日，威海国托向被告荣电实业公司发放贷款150万元。1997年2月10日，威海国托与荣成市蜊江加油站签订编号为97年押字第12003号抵押合同，约定荣成市蜊江加油站用荣成市寻山镇城后村一座加油站为荣电实业公司在威海国托的财产提供抵押，共计作价150万元，实际抵押额为54万元。同日，甲乙双方在荣成市工商局办理了抵押登记，登记证号为荣工商（97）抵登字第0357号，被担保主债权的数额为54万元，抵押物名称为加油站房屋、加油机1宗57万元，油罐6个20万元，债务人履行债务的期限为1996年12月4日至1997年3月3日。1998年4月7日，荣电实业公司以价值13.8万元一汽产面包新车一辆、价值21.5万元的日产尼桑新款的士头新车一辆、价值40万元的日产皇家级3.0车一辆，共计抵顶在威海国托借款75.3万元。2001年4月27日，威海国托清算组从被告国网荣成电力公司账上扣划1605237.82元，用于偿还荣电实业公司在威海国托的借款。2004年1月15日，时任威海市丰润资产经营管理有限公司的业务人员刘培宁为被告荣电实业公司出具收条一张，内容为：收条今收到荣成市荣电实业有限责任公司给威海市丰润资产有限公司的债权物品如下：1、劳力士满天星手表一块；2、轿车五辆：①林肯牌辽Ｊ×××××，②奔驰牌辽Ｈ×××××行驶证，③奔驰牌鲁Ｋ×××××行驶证，④别克世纪辽Ｊ×××××，⑤本田雅阁陕Ｖ×××××行驶证以上抵债物品的抵债价格另行商定威海市丰润资产经营管理有限公司业务三科刘培宁2004年1月15日。威海市丰润资产经营管理有限公司收到上述物品后，并未与荣电实业公司协商作价，自行于2004年9月8日、2005年7月27日将五部车拍卖，拍卖款共计27.65万元，手表未处理，至今仍在原告处。诉讼中，本院调取了荣成市公安局办理荣电实业公司与王岩案件的卷宗，卷宗中载明，2003年10月10日，荣成市公安局委托荣成市价格认证中心对上述五部车及手表进行了价格鉴定，经鉴定，五部车和劳力士手表的价格为2199703元。2004年3月23日，威海市丰润资产经营管理有限公司与荣成市蜊江加油站就荣成市蜊江加油站以其抵押资产抵债事宜达成如下协议：一、双方确认以下事宜：1、1997年2月10日，荣成市蜊江加油站以加油站房屋、加油机及六个油罐（以下简称抵押资产）为荣电实业公司在威海国托借款提供抵押担保，担保的主债权为54万元，在荣成工商局办理抵押登记，抵押登记证号为荣工商（97）抵登字0357号。2、威海国托现已撤销，根据威政字【2001】73号文，威海国托对荣电实业公司的债权，包括荣工商（97）抵登字0357号，抵押登记物登记证载明的抵押权，转由威海市丰润资产管理有限公司行使。二、经双方共同委托评估机构对抵押资产进行评估，评估价为人民币54万元，双方对评估价格予以认可。三、荣电实业公司同意以抵押资产按评估值人民币54万元抵顶荣电实业公司等债务，以实现威海国托的抵押权。四、自本协议签订之日起抵押资产归威海市丰润资产管理有限公司所有，威海市丰润资产管理有限公司有权对其自行处置。2004年8月5日，被告荣电实业公司向威海市丰润资产管理有限公司偿还人民币90000元。另查，1989年3月20日，荣成市电业公司向荣成市工商局出具《关于补办荣成市电业公司营业执照的请示》，载明：1984年三月在企业改革中，荣成县人民政府以荣政发【1984】第9号文件批准，成立“荣成县电业公司”。……电业公司为全民所有制中二型企业单位。电厂、用电公司、供电公司、材料公司、煤炭公司、崖头市区供电所、石岛供电所及各乡镇供电所、站均隶属于本公司领导。本公司自八四年以来，因各种原因未办理营业执照，今特请示补办营业执照。1998年9月，荣成市电业公司更名为山东荣成高虹电力集团总公司。2006年4月，山东荣成高虹电力集团总公司更名为荣成市电业总公司。2012年6月，荣成市电业总公司变更为荣成市供电公司。2013年6月，荣成市供电公司又变更为国网山东荣成市供电公司。国网山东荣成市供电公司于2016年4月注销，同月，该公司与国网山东省电力公司合并，所有资产及债权债务由国网山东省电力公司荣成市供电公司承接。2001年10月18日，威海市人民政府下发威政字【2001】73号文，授权威海市丰润资产经营管理有限公司经营市政府在威海国托清算中依据清算方案依法享有的资产及相关的财产权益。2008年7月4日，威海市政府国有资产监督委员会下发威国资发【2008】114号文件，通知威海市国有资产经营有限公司（以下简称市国资公司）吸收合并威海市丰润资产经营管理有限公司及威海市热电集团有限公司，合并后，市国资公司更名为威海国有资产经营（集团）有限公司。威海市丰润资产经营管理有限公司、威海市热电集团有限公司解散，二公司的债权、债务由合并后的威海国有资产经营（集团）有限公司承继。本院认为，威海国托与荣电实业公司签订的借款合同未违反法律、法规的禁止性规定，应为合法有效，威海国资公司承继了威海国托的债权债务，其有权要求被告荣电实业公司偿还相应款，根据法律规定，企业法人的分支机构未经法人书面授权提供保证的，保证合同无效，因此给债权人造成损失的，债务人、担保人、债权人有过错的，应当根据过错承担相应的民事责任，企业法人的职能部门提供保证的，保证合同无效，债权人知道或者应当知道保证人为企业法人的职能部门的，因此造成的损失由债权人自行承担，债权人不知保证人为企业法人的职能部门提供保证的，因此造成的损失，根据相应过错承担民事责任；被告国网荣成电力公司自认寻山供电所系其职能部门，寻山供电所由此提供的保证无效，荣成市寻山供电所提供担保并在担保函处加盖公章，作为债权人的威海国托对保证人资格审查未尽到审慎注意义务，对保证合同无效具有过错，寻山供电所明知系企业职能部门提供担保，且未经法人授权，本身亦存在过错，寻山供电所作为被告职能部门不具备独立承担民事责任的能力，应由被告承担，因此，原告要求被告荣电实业公司、国网荣成电力公司承担借款及担保责任的诉讼请求，理由正当，应予以支持；原告接收被告的财产后未按约定协商价格而是自行进行拍卖，对该拍卖行为被告荣电实业公司不予追认，因标的物已灭失，已无法重新进行评估认定，结合本案实际，本院认为，对该上述财产的价值应参照荣成市价格认证中心的评估价格认定，认定后，按此数额经原被告庭审中共同认可的借款利率、计算方法，经计算截止2004年8月5日，被告荣电实业公司、国网荣成电力公司已偿还原告借款及利息518794.082元，超出被告应偿还的数额为272889.79元，对被告多偿付部分，被告可另案主张权利，本案不予处理，故被告辩称已偿还全部借款及利息，事实清楚、证据确凿，本院予以支持；原告要求被告偿还借款本金931466.03元及利息894412.06元等诉讼请求，本院依法不予支持；综上，依据《中华人民共和国合同法》第二百零四条、第二百零五、第二百零六条、《最高人民法院关于适用若干问题的解释》第十七条、第十八条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决如下：驳回原告的诉讼请求。案件受理费21233元，由原告承担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于山东省威海市中级人民法院。审 判 长  盛卫国人民陪审员  宋永明人民陪审员  王红清书 记 员  张潇文