新疆维吾尔自治区哈密市中级人民法院   民 事 判 决 书   （2020）新22民终23号      上诉人（原审被告、反诉原告）：代开红，男，1972年5月17日出生，汉族，住新疆维吾尔自治区哈密市伊州区。   委托诉讼代理人：徐金金，新疆浩维律师事务所律师。   被上诉人（原审原告、反诉被告）：陆国军，男，1968年11月18日出生，汉族，住新疆维吾尔自治区哈密市伊州区。   委托诉讼代理人：陆小玲（系被上诉人陆国军姐姐），女，住新疆维吾尔自治区哈密市伊州区。   上诉人代开红因与被上诉人陆国军提供劳务者受害责任纠纷一案，不服新疆维吾尔自治区哈密市伊州区人民法院（2019）新2201民初2906号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年1月3日立案后，依法组成合议庭，于2020年1月9日开庭进行了审理。上诉人代开红的委托诉讼代理人徐金金，被上诉人陆国军及委托诉讼代理人陆小玲到庭参加诉讼。本案现已审理终结。   代开红上诉称，撤销一审判决书，驳回陆国军的诉讼请求。事实和理由：一审法院认定代开红的车辆没有刹车与事实不符。一审庭审时代开红向法庭提交了数张照片和视频，从几张照片上明显可以看到，事发现场有明显的刹车痕迹的；且从事发后代开红到事故现场拍摄的现场视频，证实在事发之前车辆是从一个慢下坡转过一个弯后再转一个弯时发生的，如果车辆没有刹车在第一个下坡转弯时就会发生事故，因此一审法院在认定车辆是否有刹车时只以未报案为由推断车辆没有刹车显然不当。所以代开红认为交通事故的发生纯属陆国军操作不当所致，责任全在陆国军。   陆国军辩称，代开红的上诉理由不成立，事故现场是下坡，车是重载，拐弯可能会有翻车危险，所以当时只能撞土堆，一审时提供的证据并不能反映车辆情况，要求驳回上诉，维持原判。   陆国军向一审法院起诉请求：代开红赔偿陆国军医疗费33258.05元、误工费24000元、住院伙食补助费900元、护理费1800元、伤残赔偿价123100元、后续治疗费10000元共计190058元。   代开红向一审法院反诉请求：陆国军赔偿车辆维修费37128.68元、车辆停运损失96000元。   一审法院审理查明，2018年6月2日晚9时许，陆国军驾驶×××自卸车拉运煤过程中，车辆撞击土堆，造成陆国军受伤，当日代开红将陆国军送至农十三师红星医院就诊。2018年6月2日，哈密红星医院急症科出具诊断证明书载明：“陆国军，诊断腰1椎压缩性骨折”，2018年6月8日红星医院诊疗证明载明：“陆国军，诊断腰椎骨折，胆囊切除术后状态，治疗简介及注意事项患者自动要求出院，拒绝手术治疗，理解保守治疗可能出现并发症，建议休息三个月……”，2018年6月19日，哈密市中心医院出具出院记录载明：“陆国军，2018年6月7日入院，入院诊断腰1椎体压缩性骨折，出院日期2018年6月19日，诊疗经过患者入院后完善相关检查，于2018年6月12日全麻下行经后路腰1椎体骨折切开复位经胸12，腰1、2椎弓根内固定术，患者出院后按时换药拆线，腰部避免剧烈运动3个月，腰部支具保护3个月，全休一个月”，2018年7月12日哈密市中心医院诊断证明书注明陆国军全休一个月，2018年8月13日哈密市中心医院诊断证明书注明陆国军全休两周。双方对陆国军住院期间医疗费33258.05元均认可。2018年6月14日，代开红向陆国军出具证明，载明：“车主代开红雇佣陆国军在南湖神华电厂附近拉煤（从2018年5月28日起）6月2日晚9点左右不幸发生车祸，车主代开红与他的侄儿代云峰一同把陆国军送往红星医院急诊拍片治疗，6月7日经专家建议手术，由于没人照顾红星医院又离家远，所以病人要求转院，6月7日转至哈密地区中心医院进行后续治疗，故代开红与陆国军雇佣关系成立，特此证明，代开红、陆国军，2018年6月14日”。经一审法院委托，新疆衡诚司法鉴定中心出具司法鉴定意见：经鉴定，被鉴定人陆国军属于九级伤残。代开红对该鉴定意见不服，申请复核，该鉴定中心答复函载明九级伤残并无不妥。陆国军交纳鉴定费800元。陆国军提供护理人员常住人口登记卡，载明王维玲于2006年9月6日迁入青年路52号院平2栋1号。×××车辆行驶证载明所有人为代开红、×××车辆车辆道路运输证，业主唐亮。代开红×××车辆维修费用：哈密昌盛重型汽车配件批发中心销货清单载明费用17620元，哈密市312国道冯玺汽车经销部收据载明费用4060元，陕西重型汽车有限公司哈密华运特约服务站销售单金额7050元。经一审法院至哈密市交警对调取×××车辆运行记录，显示×××车辆于2018年7月11日在道路上有行使记录。一审法院认为，本案中陆国军、代开红系雇佣关系，陆国军在雇佣过程中发生交通事故，受伤住院治疗的事实，双方均不持异议，一审法院予以确认，根据《最高人民法院关于审理人身损坏赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条规定：“雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。雇佣关系以外的第三人造成雇员人身损害的，赔偿权利人可以请求第三人承担赔偿责任，也可以请求雇主承担赔偿责任。雇主承担赔偿责任后，可以向第三人追偿。”故代开红对陆国军因伤造成的经济损失应当承担赔偿责任。争议焦点为：双方在此事故中过错责任分配问题，庭审中陆国军、代开红均主张造成事故对方存在重大过错，但均未向一审法院提供证据予以证实，根据《民事诉讼证据规定》第二条规定：当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张，由负有举证责任的当事人承担不利后果。故对于双方责任承担问题，依据一审法院查明事实予以确认：对于代开红抗辩，陆国军在驾驶车辆时未系安全带是造成其受伤的主要原因，庭审中查明陆国军驾驶车辆行驶过程中发生事故，代开红乘坐于副驾驶座，在撞击土堆时代开红和陆国军所受的冲击力相同，代开红因系扣安全带未受伤，陆国军作为驾驶员却因为车辆的撞击而导致滑落座位致使腰椎体1压缩性骨折，根据该事实，推断陆国军驾驶车辆时未系安全带可能性较大。陆国军陈述，车辆在运营过程中刹车失灵，造成车辆失控，被迫撞击土堆，庭审查实，事故发生后，代开红作为车辆所有人未及时主动报案，而是将陆国军送往医院后，自行处理事故，对事故车辆在陆国军不知情的情况下进行维修，存在部分事实隐瞒，根据该事实，推断事故车辆存在刹车失灵情况可能性较大。一审法院结合查明的事实和相应推断，确定陆国军、代开红在此次事故中承担相同过错责任。一审法院对于陆国军损失认定如下：1、医疗费33258.05元原被告均不持异议，扣除代开红前期支付医疗费3000元，未付医疗费为30258.05元；2、误工费24000元，陆国军未提供证据证实工资收入，但被告认可其给原告每月支付8000元工资的事实，对于误工天数91天，故误工费24000元；3、住院期间伙食补助费17天×25元=425元；4、陪护费：100元×17=1700元，根据陆国军治疗情况，陆国军住院做手术期间确需陪护一人，故对陆国军该项费予以支持；5、伤残赔偿金依据鉴定结果，陆国军系九级伤残，陆国军主张123100元符合法律规定，一审法院予以支持，对于后续治疗费10000元，依据哈密市中心医院医嘱，该费用系必然发生费用，故一审法院予以支持。上述费用共计189483.05元，代开红、陆国军对该费用各承担一半。对于代开红损失认定如下：车辆维修费哈密昌盛重型汽车配件批发中心销货清单载明费用17620元，哈密市312国道冯玺汽车经销部收据载明费用4060元，以上费用均有费用票据予以证实，一审法院对上述费用予以确认。停运损失，因依据交警队调取×××行车记录，确定发生事故后该车辆于2018年7月11日上路行使，故对停运天数应当为39天，代开红未向一审法院提供该车辆每天收入证据，但依据事故发生时该车辆系运营状态，现代开红主张每天收入为2000元一审法院予以支持，上述费用共计99680元。代开红、陆国军对该费用各承担一半。遂判决，一、代开红于本判决书生效后五日内赔偿陆国军各项费用94741.5元。二、陆国军于本判决书生效后五日内赔偿代开红各项费用49840元。   本院二审期间，当事人均未提交新证据。一审法院审理查明的事实属实，本院予以确认。   本院认为，本案中争议焦点是，代开红是否应对陆国军的经济损失承担赔偿责任。根据庭审查明的事实和证据可以认定，陆国军与代开红之间形成雇佣关系。陆国军在雇佣过程中发生交通事故，受伤住院治疗的事实，双方均不持异议。雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任，故代开红对陆国军因伤造成的经济损失应当承担赔偿责任。庭审中代开红主张造成事故陆国军存在重大过错，一审法院认定代开红的车辆没有刹车与事实不符，但事故发生后代开红作为车辆所有人未及时主动向交警部门报案，也未向本院提供陆国军故意或者操作不当发生交通事故和车辆损失的证据。根据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条规定：当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张，由负有举证责任的当事人承担不利后果。因此，代开红的上诉请求不能成立，应予驳回。   综上所述，原审法院认定事实清楚，审判程序合法，适用法律正确，处理妥当。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：   驳回上诉，维持原判。   二审案件受理费2168.6元由上诉人代开红负担。   本判决为终审判决。                                                                                                                                                                        审判长 刘刚                                                                                                                                                                                      审判员 古丽合尼木 尼牙孜                                                                                                                                                                                      审判员 周丽敏                                                                                                                                                                  二 ○ 二 ○ 年 一 月 十 二 日                                                                                                                                                                 书记员 赵 娜