江苏省连云港市海州区人民法院民 事 判 决 书（2019）苏0706民初9658号原告：侯治淮，男，1969年6月16日出生，汉族，住安徽省涡阳县。委托诉讼代理人：刘喜、刘素红，连云港市连云区朝阳法律服务所法律工作者。被告：闵远海，男，1981年1月14日出生，汉族，住连云港市海州区。委托诉讼代理人：周玉宏，男，1966年7月24日生，汉族，住连云港市海州区。被告：连云港市振东建设工程有限公司，住所地海州区海连东路3号。法定代表人：马原野，该公司总经理。委托诉讼代理人：胡继云，蒋志川，江苏华德律师事务所律师。原告侯治淮诉被告闵远海、连云港市振东建设工程有限公司（下称振东公司）提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2019年11月8日立案受理后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告侯治淮委托诉讼代理人刘喜，被告闵远海委托代理人周玉宏，被告振东公司委托诉讼代理人胡继云到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告侯治淮向本院提出诉讼请求：请求法院依法判令被告连带赔偿原告损失266484元，本案诉讼费由被告承担。事实与理由：2018年10月10日14时左右，原告侯治淮在被告闵远海处工作（地点为江化北路与海连西路交界处粮库），工作中不慎从高空坠落，发生事故后，闵远海将原告送至连云港市中医院治疗，垫付前期医疗费用，并在手术知情同意书上签字。经连云港市中医院诊断，侯治淮枕骨、蝶骨、颅底骨折等，现已出院。因协商未果，特诉至法院，请求法院支持原告诉求。赔偿明细：1、伤残赔偿金：198240元（47200×20×0.2+47200×20×0.1×0.1=188800+9440=198240元）；2、精神抚慰金：10500元（10000+5000×0.1）；3、误工费：31200元（240天×130元/天=31200元）；4、护理费：12000元（120天×100元/天=12000元）；5、交通费：800元；6、医疗费：244元；7、营养费：3600元（120天×30元/天=3600元）；8、住院伙食补助费：1880元（47天×40元/天=1880元）；9、后续治疗费：2000元；10、鉴定费：6020元。被告闵远海辩称：1、原告起诉被告闵远海主体不适格。闵远海仅是涉案悦景某邸工程项目的一个代班班长，支付原告医疗费和签字抢救出于人道和大爱。2、该事故造成原因主要是被告行为故意而造成。当时工地安排包括原告在内六个人拉接电线，原告违反操作规章制度未带安全帽、自作主张翻墙上厕所顶部并想跨过一米多宽距离时坠落，本应驳回原告诉讼请求，即使应赔偿依法可以减轻或免除赔偿义务人的赔偿责任。3、原告诉请赔偿数额没有依据。原告于2018年9月21日到涉案工地，次日开始工作，同年10月10日发生摔伤事故，原告残疾赔偿金应按农村居民标准计算。4、涉案工地承包方振东公司于2018年9月1日为承包的悦景某邸工程农民工购买了工伤保险，被告闵远海不应承担赔偿责任。5、原告未提交司法鉴定机构合法手续，对鉴定人员资格无法确认，对鉴定意见不予认可。被告振东辩称：1、原告侯治淮与被告闵远海均是涉案工地农民工，与振东公司之间不存在真正意义的劳动关系。闵远海并非振东公司正式员工，仅为班组工人，临时招聘的劳务人员。工地瓦工工资由振东公司发放至班组，再由班组发放给瓦工。2、振东公司已经为涉案工程交纳了工伤保险，保险期限从2018年9月1日至2020年7月25日，涉案事故发生在保险期内，原告未在事故发生之日起一年内自己申报工伤保险待遇，属于自愿放弃该权利，原告直接提起诉讼，违反仲裁前置规定。3、原告的各项诉求过高，没有事实依据。原告应按工伤劳动能力鉴定而非人身损害鉴定等级主张权利，且司法鉴定关于精神障碍鉴定不符合事实，鉴定结论不认可。4、涉案事故的发生是由于原告自身的原因造成，原告没有按照公司规定配戴安全帽，在工作过程中，没有仔细观察导致自己跌落。被告振东公司已经尽到了安全保障义务，对涉案工程所有参与工作的人员都进行了安全警示教育，振东公司没有过错。因此，原告的诉求没有任何的事实和法律依据。请求驳回原告的各项诉求。经审理查明，被告振东公司承建悦景某邸1#、2#、5#工程项目，并为该工地建筑工人办理了工伤保险，保险期从2018年9月1日开始至2020年7月25日结束。被告闵远海为被告振东公司临时招聘的劳务人员、瓦工班组负责人，工地瓦工考勤由班组自行掌握，工资由振东公司按面积发放至班组，再由班组发放给瓦工。2018年9月21日，原告经人介绍至涉案工地做瓦工。同年10月10日14时左右，原告侯治淮在工作中，不慎从高空坠落，由被告闵远海送至连云港市中医院抢救，并在手术知情同意书上签字。2018年10月10日至2018年11月13日，原告侯治淮在连云港市中医院住院治疗，共计34天，住院费94681.15元；2019年1月9日至2019年1月22日在连云港市中医院住院治疗，共计13天，住院费用53447.69元。两次住院47天，费用合计148128.84元。经本院委托，连云港正达司法鉴定中心出具正达司鉴中心[2019]精鉴字第619号司法鉴定意见书，鉴定意见为：被鉴定人侯治淮为颅脑损伤所致轻度智能减退伴精神障碍（人格改变），日常生活有关的活动能力中度受限；于2019年10月18日出具[2019]临鉴字第1727号司法鉴定意见书，鉴定意见为：1、被鉴定人侯治淮高坠受伤致右颞枕部硬膜外血肿，脑疝，右枕骨骨折，左侧额颞部硬膜下血肿，左额颞叶脑挫裂伤，颅底骨折，气颅，蝶骨骨折，右颞枕部硬膜下血肿等，其颅脑损伤后遗留轻度智能减退伴精神障碍（人格改变），日常生活有关的活动能力中度受限，构成人体损伤九级残疾；行开颅术，构成人体损伤十级残疾。2、需补给被鉴定人侯治淮后期康复检查治疗费用2000元。3、被鉴定人侯治淮误工（休息）期限为自受伤之日起240日，护理期限为自受伤之日起120日，营养期限为自受伤之日起120日。原告为此支付鉴定费6020元。2019年9月6日，原告挂号、检查支付后期医疗费244元。本案诉前，原告以振东公司为被申请人向连云港市海州区劳动人事仲裁委员会申请劳动仲裁，仲裁庭于2019年3月14日开庭审理，后撤回起诉。庭审中，被告闵远海提出为原告垫付医疗费、护理费、生活费、购买白蛋白等共计169435.44元，并提交医疗费（包括救护车急救费、住院费）发票计155102.5元，原告侯治淮对被告闵远海垫付医疗费用予以认可，但不在本案诉求中，对其他无证据证明的费用明细不予认可；被告闵远海另提交2019年1月23日10时14分微信转账记录一份，证明其转账给原告7048元，其中3000元时是生活费，其余是交给医院费用，原告对该转账记录无异议，认为因被告侯治淮拖欠工资，经报警处理后被告侯治淮才给付此款，该款包含工资。原告为证明其主张，同时为了证明原告与被告侯治淮之间存在劳务关系向本院提交2019年1月23日9时11分接处警工作登记表一份，该接处警登记表载明，报警人袁女士报警称江化北路与海连西路交界处粮库，要钱发生纠纷（讨薪），民警赶到现场，经了解系报警人与工头闵远海因工资一事发生纠纷。庭审后，被告振东公司代理人提交代理意见认为本案原告主张权利超过一年诉讼时效。以上事实，有原、被告的当庭陈述，以及原告提供的诊断证明书、入院记录、手术知情同意书、出院记录、医疗费发票及费用清单、司法鉴定意见书和鉴定费发票、接处警工作登记表，被告闵远海提交的垫付医疗费发票、微信转账记录、参保证明以及被告振东公司提交的参保证明等证据在案予以证实。本院认为，关于原被告之间关系问题，被告振东公司不认可被告闵远海是该公司职工，本案无证据证明被告振东公司与被告闵远海之间存在违法劳务分包关系，也无证据证明原告侯治淮与被告振东公司之间存在劳动和劳务雇佣关系，通过原、被告陈述及举证分析，原告系经人介绍在被告闵远海瓦工班组中从事瓦工工作的工人，接受闵远海考勤管理和工作安排，并由闵远海发放其工资和生活费，在事故发生后由闵远海负责送医并支付医疗、生活费用等，因此，原告侯治淮与被告侯治淮之间形成劳务雇佣关系。关于被告主张原告受伤属于工伤保险理赔范畴，依法应通过工伤劳动仲裁前置程序问题。根据《工伤保险条例》第十七条的规定，用人单位未在期限内提交工伤认定申请的，在此期间发生符合本条例规定的工伤待遇等有关费用由该用人单位负担。被告振东公司确为其公司的农民工办理有工伤保险手续，原告侯治淮在被告振东公司承建的悦景某邸项目工程工地上施工，在施工过程中受伤，该事故发生至今，无证据证明被告振东公司及原告侯治淮向社会保险行政部门提出工伤认定申请并予受理，原告受伤情况未经工伤认定，不能认定为工伤，现原告以提供劳务者受害要求被告承担责任，符合法律规定。关于原、被告过错责任问题，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条的规定，雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条规定，个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。本案各方当事人对事故发生的原因均未提交证据证明，闵远海作为接受劳务一方，负有安全注意和劳动保护的职责义务，应当对雇员在从事雇佣活动中遭受的损害承担赔偿责任，侯治淮没有相应的施工资质，自身未尽到谨慎注意义务，可减轻雇主赔偿责任，本院酌定侯治淮自担30%的责任，闵远海承担70%的责任。被告振东公司与原告不存在劳动关系亦不存在劳务雇佣关系，无证据证明其对本次事故的发生存在过错，依法可不承担赔偿责任。关于司法鉴定问题，连云港正达司法鉴定中心经本院委托对原告伤情进行鉴定作出鉴定意见，鉴定意见书附有司法鉴定许可证、法医师执业资格证书，程序合法，本院予以采信。关于原告诉讼是否超过诉讼时效问题，原告于2018年10月10日受伤，2019年1月22日出院，2019年3月14日仲裁庭审，2019年10月18日司法鉴定确定伤情，2019年11月8日起诉，故未超过诉讼时效。关于原告的损失项目及金额，本院核定如下：1、医疗费：原告提供后期检查医疗票据能够证明有支出医疗费244元，被告无异议，本院予以确定。2、护理费：原告根据司法鉴定护理期限主张护理费12000元（120天×100元/天=12000元），符合法律规定，予以确定。3、误工费：原告主张误工费31200元（240天×130元/天=31200元），结合司法鉴定意见及原告伤情、受伤前系瓦工等情况，原告主张按130元/天计算误工费并未超出前一年度建筑行业工资标准，予以支持；原告自2018年10月10日受伤起至定残前一日2019年10月17日止，超过司法鉴定误工期，原告按司法鉴定误工期计算误工费，予以支持。据此，确定原告误工费为31200元（240天×130元/天=31200元）。4、住院伙食补助费：原告根据住院天数主张1880元（47天×40元/天=1880元），符合法律规定，予以确定。5、残疾赔偿金：根据司法鉴定等级以及《江苏省连云港市中级人民法院关于统一全市城乡居民人身损害赔偿标准的通知》精神，原告主张198240元（47200×20×0.2+47200×20×0.1×0.1=188800+9440=198240元）符合法律规定，予以确定。6、营养费：原告按照司法鉴定营养期主张营养费3600元（120天×30元/天=3600元），符合法律规定，予以确定。7、精神损害抚慰金：原告根据其伤残等级及伤残情况主张精神抚慰10500元（10000+5000×0.1），符合法律规定，予以确定。8、交通费：原告未提交交通费票据，本院酌定800元。9、后续治疗费：原告根据司法鉴定主张后续康复检查费用金额2000元，予以支持。10、鉴定费：原告提交鉴定费发票6020元，予以确定。综上，原告的经济损失：医疗费244元、护理费12000元、误工费31200元、住院伙食补助费1880元、营养费3600元、残疾赔偿金198240元、精神损害抚慰金10500元、交通费800元、后续治疗费2000元、鉴定费6020元，合计人民币266484元，由被告闵远海赔偿186538.8元（266484元×70%=186538.8），原告侯治淮自行承担79945.2元。被告闵远海提出前期垫付医疗费、支付工资或生活费均不在本案原告诉求金额中，不予扣减。依照《中华人民共和国民法总则》第三条、第一百八十八条、第一百九十五条，《中华人民共和国民法通则》第一百一十九条、第一百三十一条、第一百三十六条，《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第二十六条、第三十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条、第十七条，《工伤保险条例》第十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：一、被告闵远海应于本判决生效后十日内赔偿原告侯治淮186538.8元。二、驳回原告的其它诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费5297元，由原告侯治淮负担1589元，被告闵远海负担3708元（原告已预交，被告闵远海于本判决生效后十日内给付原告）。如不服本判决，可在收到判决书之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提交副本，上诉于连云港市中级人民法院。同时应向连云港市中级人民法院预交上诉案件受理费（根据中华人民共和国国务院《诉讼费用交纳办法》规定，按照上诉请求金额计算）。连云港市中级人民法院开户行：连云港市农行苍梧支行，账号：44×××94（汇款后将汇款凭证交本院随卷移送）。审判员  陶士刚二〇二〇年一月二十日书记员  刘玉梅附：主要法律条文及上诉须知一、法律条文《中华人民共和国民法总则》第三条民事主体的人身权利、财产权利以及其他合法权益受法律保护，任何组织或者个人不得侵犯。第一百八十八条向人民法院请求保护民事权利的诉讼时效期间为三年。法律另有规定的，依照其规定。诉讼时效期间自权利人知道或者应当知道权利受到损害以及义务人之日起计算。法律另有规定的，依照其规定。但是自权利受到损害之日起超过二十年的，人民法院不予保护；有特殊情况的，人民法院可以根据权利人的申请决定延长。第一百九十五条有下列情形之一的，诉讼时效中断，从中断、有关程序终结时起，诉讼时效期间重新计算：（一）权利人向义务人提出履行请求；（二）义务人同意履行义务；（三）权利人提起诉讼或者申请仲裁；（四）与提起诉讼或者申请仲裁具有同等效力的其他情形。《中华人民共和国民法通则》第一百一十九条侵害公民身体造成伤害的，应当赔偿医疗费、因误工减少的收入、残废者生活补助费等费用；造成死亡的，并应当支付丧葬费、死者生前扶养的人必要的生活费等费用。第一百三十一条受害人对于损害的发生也有过错的，可以减轻侵害人的民事责任。第一百三十六条下列的诉讼时效期间为一年：(一)身体受到伤害要求赔偿的；(二)出售质量不合格的商品未声明的；(三)延付或者拒付租金的；(四)寄存财物被丢失或者损毁的。《中华人民共和国侵权责任法》第六条行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。根据法律规定推定行为人有过错，行为人不能证明自己没有过错的，应当承担侵权责任。第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助器具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。第二十六条被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。（二）最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第三十五条个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。雇佣关系以外的第三人造成雇员人身损害的，赔偿权利人可以请求第三人承担赔偿责任，也可以请求雇主承担赔偿责任。雇主承担赔偿责任后，可以向第三人追偿。雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。属于《工伤保险条例》调整的劳动关系和工伤保险范围的，不适用本条规定。第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。受害人死亡的，赔偿义务人除应当根据抢救治疗情况赔偿本条第一款规定的相关费用外，还应当赔偿丧葬费、被扶养人生活费、死亡补偿费以及受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费、住宿费和误工损失等其他合理费用。《工伤保险条例》第十七条职工发生事故伤害或者按照职业病防治法规定被诊断、鉴定为职业病，所在单位应当自事故伤害发生之日或者被诊断、鉴定为职业病之日起30日内，向统筹地区社会保险行政部门提出工伤认定申请。遇有特殊情况，经报社会保险行政部门同意，申请时限可以适当延长。用人单位未按前款规定提出工伤认定申请的，工伤职工或者其近亲属、工会组织在事故伤害发生之日或者被诊断、鉴定为职业病之日起1年内，可以直接向用人单位所在地统筹地区社会保险行政部门提出工伤认定申请。按照本条第一款规定应当由省级社会保险行政部门进行工伤认定的事项，根据属地原则由用人单位所在地的设区的市级社会保险行政部门办理。用人单位未在本条第一款规定的时限内提交工伤认定申请，在此期间发生符合本条例规定的工伤待遇等有关费用由该用人单位负担。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提供的主张，有责任提供证据。当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。第二百二十四条发生法律效力的民事判决、裁定，以及刑事判决、裁定中的财产部分，由第一审人民法院或者与第一审人民法院同级的被执行财产所在地人民法院执行。法律规定由人民法院执行的其他法律文书，由被执行人住所地或者被执行的财产所在地人民法院执行。第二百三十九条申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。二、上诉须知根据有关法律、法规和司法解释的规定，现将有关上诉事项告知如下：当事人享有《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十四条、国务院《诉讼费用交纳办法》第二十二条、第四十八条规定的上诉及相关权利、义务。上诉人上诉时未交纳上诉费的，应自递交上诉状之日起七日内交纳上诉案件受理费，同时将缴款凭证提交本院。逾期未交纳或者未将交纳凭证提交本院，亦未提出司法救助申请或者申请司法救助未获批准的，本院将依照最高人民法院《关于适用〈诉讼费用交纳办法〉的通知》第二条的规定，报连云港市中级人民法院裁定按自动撤回上诉处理。本上诉须知与《催交上诉费通知》具有同等法律效力。三、海州区人民法院执行账号当事人可以将款项直接支付给对方权利人或者交纳至本院账户，收款人户名：连云港市海州区人民法院，账号：32×××99，开户行：连云港建行海宁西路分理处。