山东省德州市陵城区人民法院 民 事 判 决 书 （2019）鲁1403民初2741号 原告：黑书国，男，1989年3月出生，汉族，住德州市陵城区。 被告：李玉石，男，1965年3月出生，汉族，住德州市陵城区。 被告：王少武，男，1964年9月出生，汉族，住德州市陵城区。 原告黑书国与被告李玉石、王少武健康权纠纷一案，本院于2019年12月4日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告黑书国及原、被告委托诉讼代理人到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。 原告向本院提出诉讼请求：1.要求被告赔偿原告损失10万元。后变更为194677.2元；2、由被告承担诉讼费。事实和理由：2019年3月1日，原告驾驶货车给被告王少武送钢管，被告李玉石用吊车卸钢管，被告王少武的儿媳让原告帮忙在货车上给吊车的钩子挂钩，被告李玉石在吊放钢管过程中，钢管晃动将原告左腿砸伤，原告被送往德州市陵城区人民医院治疗，原告被诊断为：左胫腓骨开放性骨折、左三踝骨折。支付医疗费39734.3元，专家会诊费4000元。为维护原告的合法权益，特诉至法院，请求法院依法判决。 被告李玉石辩称，被告李玉石无任何过错，未实施侵权行为，且与被告王少武系雇佣关系，依法应由雇主承担赔偿责任。 被告王少武辩称，被告王少武与被告李玉石系承揽关系，而非雇佣关系，原告称被告王少武儿媳让原告帮忙给吊车挂钩不属实，因此被告王少武不应承担责任。 本院经审理认定事实如下：对当事人没有争议的事实，德州市陵城区人民医院住院病历、用药清单及门诊发票，证明原告支付医疗费39734.3元。本院对以上事实予以确认。当事人有争议的事实：1、原告主张的专家会诊费用4000元，被告认为非治疗必要费用，系原告自愿支付，不应予以保护。本院认定，专家会诊费用是为使患者得到更好救治而聘请外院专家会诊支出的费用，应予支持。2、原告提交德州天信法医司法鉴定所司法鉴定意见书，证明原告的伤残等级、误工、营养、护理期限及护理人数、二次手术费用。鉴定意见书结论为：被鉴定人黑书国左踝关节功能障碍，构成人体损伤十级伤残；护理期限75日，住院期间需2人护理，出院后1人护理；营养期限90日；误工期限180日。二次手术取钢板费用约为人民币11000元。原告支付鉴定费2300元。被告质证对该鉴定意见书的结论不予认可，认为鉴定程序不合法，误工、护理、营养期限鉴定时间过长，二次手术费用过高，但未提供证据证明。本院认定，原告提交的证据，为有资质的鉴定机构出具的证据，被告无证据或者理由足以反驳，对鉴定意见，本院予以支持，但误工时间应计算至定残前一天；3、原告提交商品房买卖合同，用电收据、物业费收据、取暖费收据，证明原告在城镇居住一年以上，残疾赔偿金应按照城镇居民人均可支配收入标准计算。被告对该证据不予认可。本院认定，原告提交的商品房买卖合同、用电收据、物业费收据、取暖费收据，能够证明原告在城镇居住一年以上。原告主张残疾赔偿金按照城镇居民人均可支配收入计算本院予以支持；4、原告提交驾驶证、从业人员资格证，车辆挂靠运输公司经营合同、结婚证及护理人员误工证明、银行工资流水，证明原告误工费、护理费的计算依据。被告对以上证据均不予认可。本院认定，原告提供的驾驶证、从业人员资格证及车辆挂靠运输公司经营合同，能充分证明原告黑书国从事交通运输行业，原告主张误工费按照交通运输业标准计算，本院予以支持。原告提交护理人员黑建国的误工证明与其银行工资流水，被告认为无负责人或法定代表人签字，不予认可。本院认定，护理人员黑建国银行工资流水显示黑建国2019年3月份未发工资。事故前三个月平均日工资为121.4元，结合黑建国所在公司山东东隅实业有限公司出具的证明，护理人员黑建国护理费本院予以保护121.4元/天。护理人员李艳系原告黑书国的妻子，与原告实际居住在城镇一年以上，其护理费应按照城镇居民人均可支配收入标准计算。5、原告称其上车挂钩是应被告王少武儿媳要求，但未提供证据，被告王少武亦不予认可。本院认定，原告上车挂钩行为，无证据证明是应被告王少武儿媳要求，原告的该项主张，本院不予支持。6、被告王少武提交货车车主证言四份，证明摘挂钩行为是车主自己的义务，被告李玉石不予认可。本院认定，被告王少武提供的证据，不能充分证明原告上车挂钩行为是原告自己的行为，被告王少武的该项主张，本院不予支持。 本院认为，本案争议的焦点为：1、原告黑书国、被告王少武、被告李玉石三者之间的关系。2、原告主张的各项损失及数额是否符合事实和法律规定。 对于焦点一，承揽关系是指承揽人按照定做人的要求完成工作，交付工作成果，定做人给付报酬的权利义务关系。而雇佣关系则是雇员按照雇主的指示，利用雇主提供的条件以自己的技能为雇主提供劳务，雇主向提供劳务的雇员支付劳动报酬。雇员按照雇主的指示，接受雇主的监督进行工作,雇主对雇员不追求工作成果；本案中，原告是物流中介公司联系的配货，被告王少武只结算运费，原告称其上车挂钩行为是应被告王少武儿媳的要求，但未提供证据证明，原告与被告王少武之间不存在雇佣或运输合同关系。被告李玉石用自己的车辆将被告王少武指定的货物（钢管）装卸到指定地点，二人约定按次计算报酬。被告李玉石以自己的技术、设备和劳动独立完成装卸钢管工作，交付劳动成果，被告王少武支付报酬，二被告之间应认定为承揽关系。被告王少武称上车挂钩行为是原告的义务，并提供证人证言，但证人未到庭质证，原告亦不予认可，因此，该证据不充分，被告王少武的该项主张本院不予支持。装卸钢管是被告李玉石的义务，因此，上车挂钩应是被告李玉石的义务，原告黑书国为使装卸时间快一些而上车挂钩行为属义务帮工，因此，原告黑书国与被告李玉石属义务帮工关系。被告李玉石未等到原告黑书国离开而启动吊车，致使钢构脱钩，钢管滚动砸伤原告黑书国，被告李玉石的行为属操作不当，应负事故的主要责任。原告黑书国在工作中不时观看手机，且在挂好钩后，未及时离开，存在一定过错，原告黑书国与被告李玉石责任比例应以2:8为宜。被告李玉石的车辆未经过年审，从而导致事故的危险性增加，被告王少武在任用时未认真审查，存在一定过错，应承担被告李玉石赔偿责任的20%。 对于焦点二，其中医疗费39734.3元、专家会诊费4000元、二次手术费11000元、鉴定费2300元有证据证明，本院予以支持。关于残疾赔偿金，被告对原告伤残等级不予认可，但未提供证据证明。原告主张在城镇居住一年以上，有原告提供的商品房买卖合同、用电明细、物业费收据、取暖费收据予以证实，原告主张按照城镇居民人均可支配收入标准计算残疾赔偿金，本院予以支持。残疾赔偿金为79098元（39549元/年×20年×10%）。关于误工费，有原告提供的驾驶证、从业人员资格证予以证明，结合原告受伤时从事的业务，原告主张误工费按照交通运输业标准95834元/年进行计算，本院予以支持。误工期限应计算至定残前一天计105天，误工费为27568.5元（95834元/年÷365天×105天）。护理人员李艳居住在城镇，原告主张按照城镇居民人均可支配收入标准计算，本院予以支持，李艳护理费为8126.5元（39549元/年÷365天×75天）。护理人员黑建国事故前三个月平均日工资为121.4元，护理期限参照鉴定意见26天，黑建国护理费为3156.4元。根据侵权人的过错程度、侵权行为造成的影响，精神损害抚慰金酌情保护1000元。交通费酌情保护300元。住院伙食补助费酌情保护100元/天，住院伙食补助费为2600元、营养费酌情保护30元/天，营养费为2700元、 以上损失共计181583.7元，被告李玉石赔偿原告黑书国医疗费、二次手术费、住院伙食补助费、营养费、误工费、护理费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金、交通费、鉴定费等共计181583.7元的80%的80%，计116214元。被告王少武赔偿原告黑书国医疗费、二次手术费、住院伙食补助费、营养费、误工费、护理费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金、交通费、鉴定费等共计181583.7元的80%的20%，计29053元。依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百三十四条第一款、第一百四十二条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》的有关规定，判决如下： 一、被告李玉石赔偿原告黑书国医疗费、二次手术费、住院伙食补助费、营养费、误工费、护理费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金、交通费、鉴定费等共计116214元； 二、被告王少武赔偿原告黑书国医疗费、二次手术费、住院伙食补助费、营养费、误工费、护理费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金、交通费、鉴定费等共计29053元； 三、驳回原告的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费4194元，减半收取2097元，由被告李玉石负担1252元，被告王少武负担313元，原告负担532元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于山东省德州市中级人民法院。 审判员  杨振峰 二〇二〇年一月十三日                                                    法官助理  张丽                                                      书记员  邢林林