云南省牟定县人民法院 民 事 判 决 书 （2019）云2323民初1205号 原告：楚雄永兴龙呈装饰设计有限公司。 法定代表人：焦元华，该公司经理。 委托代理人：熊志科，云南熙宁律师事务所律师，代理权限为特别授权。 被告：彭万洪，男，1991年11月27日生，汉族，云南省楚雄市人。 原告楚雄永兴龙呈装饰设计有限公司（以下简称龙呈装饰公司）与被告彭万洪装饰装修合同纠纷一案，本院于2019年11月8日立案后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理，原告的委托代理人熊志科、被告彭万洪到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告龙呈装饰公司向本院提出诉讼请求：1、判令被告支付原告款项54928.2元；2、判令被告支付原告违约金16478.46元；3、诉讼费由被告承担。事实与理由：2018年5月18日，被告与原告签订《装饰施工合同》，约定:由原告为被告装修牟定时代龙庭9-2-401号房，施工面积127平方米，工程预算总造价为147407.99元，付款方式为合同签订后开工前3天支付7.5万元，工程进度过半时三日内付至工程总造价的95%合计14万元，竣工验收合格后3日内支付实际工程结算价的100%。原告在施工过程中，被告多次变更预算中的项目及增加预算以外项目。在分阶段验收的过程中，由于被告自身原因不能按期验收，原告无法正常进行下一步施工，致使工期一拖再拖。2018年10月6日，原、被告双方到现场对工程进行验收合格后，原告对工程作出最后结算，结算价为174928.2元。工程验收完工后，原告多次向被告催要欠付工程款，但被告仅支付了12万元，尚欠54928.2元末支付。20l9年7月12日，原告委托律师向被告发出律师函，要求被告于2OI9年7月25日前一次性支付3万元装修工程款，否则原告将取消所有优惠。但被告收到律师函后仍然拒绝付款。在合同履行过程中，被告末按期支付工程款，在工程竣工验收后，被告又拒绝支付剩余工程款，按照双方签订的施工合同约定，被告的行为已构成严重违约，应按照合同约定向原告支付违约金。 被告彭万洪辩称，原告要求被告支付款项54828.2元的诉讼请求不符合客观事实，被告不存在违约行为，不承担违约责任及赔偿违约金，诉讼费由原告自行承担。1、原告所诉被告要求支付款项54828.2元被告不以认可，在整个装饰合同履行期间，被告先后向原告支付12万人民币，但在最终结算时被告未按照合同约定条款结算。2018年5月18日，被告与原告签订《装饰施工合同》，合同约定：(1)工期自2018年5月27日至8月27日，工期为90天;(2)工程预算总造价为147407.99元，实际结算价不超过预算造价的10%，水电改造及增加项目除外;(3)由于乙方原因逾期竣工的，每逾期一天，乙方按甲方已付款的1%向甲方支付违约金。(4)除欧派橱柜，箭牌卫浴以外，其余工程款给予结算价9折优惠。但工程于2018年l0月6日完成，存在严重超期行为，原告的行为已经构成违约在前，但原告不承担超期违约责任，且未按照合同条款进行结算，所以被告对原告所诉的结算价格不以认可，不承担款项54928.2元。2、原告在施工过程中，被告不存在多次变更预算中的项目及增加预算以外的项目，变更的项目及增加预算以外的项目均由双方协商后同意的，且增项原因为原告在签订合同之前存在虚假宣传，原告在签订合同时告知被告橱柜与原告公司展厅展示的一致，在被告收到设计方案时才得知不含消毒柜，才有后期协商增加消毒柜并赠送晾衣架，并且欧派橱柜施工为欧派公司，与原告公司不存在任何联系，且增项项目中原告未告知被告需要延长工期的时间，也未签订相关协议。3、在分阶段验收过程中，被告不存在不按期验收的情况，在整个施工过程中，被告一直催促原告抓紧时间施工，且多次到施工现场进行查看，对已经完成的项目及时配合验收，不存在原告所诉的不按期验收的情况，因原告方在牟定县时代龙庭小区同时装修两家的房屋，但仅有一个施工组同时施工，原告在施工过程中，因在另一家房屋进行施工，从而导致被告方房屋装修无人施工的现象，造成施工过程中严重超期，原告存在不可推卸的责任。4、被告签订装修设计合同时预交定金5000元，签订施工合同时交工程款7.5万元，中期支付4万元，合计12万元，中期支付4万元，是与原告口头协商同意后的行为，且原告同意后正常进行施工，被告不存在不按期支付工程款的情况。5、原告违约在先，存在严重超期行为，不按照合同条款进 行结算，仅仅依靠一张律师函就要取消原先合同签订的所有优惠，不按照合同条款执行，该行为无任何依据。6、在竣工验收之后，被告多次向原告方提出按照合同约定条款结算，且到原告公司与公司财务进行协商，但原告方对超期问题避而不谈，迟迟不按照合同条款结算，导致最终结算不能达成一致意见。 原告为证实自己的主张，向本院提交了下列证据： 1、营业执照、法定代表人身份证明、身份证，证明原告的诉讼主体资格； 2、《楚雄龙呈商贸有限公司永兴龙呈装饰施工合同》、《楚雄永兴龙呈装饰设计有限公司工程预算》，证明原、被告签订装饰施工合同，约定了施工地点、面积、付款方式及工程预算总造价为147407.99元等； 3、设计服务手册，证明原告在为被告设计装修房屋的过程中对各阶段及各项工程的验收情况； 4、增项单、工程竣工验收单，证明原告按照被告要求增加欧派消毒柜、晒帝晾衣机两个预算外项目及2018年10月6日被告对原告施工的装修工程进行验收并予以确认； 5、《楚雄永兴龙呈装饰设计有限公司工程结算》，证明原告为被告所做的工程经原告结算造价为174928.2元； 6、律师函、中国邮政寄件单、EMS快速单查询结果，证明原告委托律师向被告发出律师函，要求被告于2019年7月15日前一次性支付3万元装修工程款，否则原告将取消所有优惠。 经质证，被告对证据1、3、4、5无异议；对证据2认为中期付款4万元与原告的法定代表人协商过，原告同意；对证据6认为仅一张律师函就取消所有优惠不当。 根据举证、质证，原告提交的证据被告对1、3、4、5无异议，本院予以确认；证据2、6被告对真实性不持异议，对证据中载明的内容，本院作为认定案件事实的依据予以采信。 针对自己的辩解，被告向本院提交下了列证据： 1、收款收据两份、信用社转账电子回单1份；证明向原告支付12万元的装修款的事实； 2、《楚雄龙呈商贸有限公司永兴龙呈装饰施工合同》、《楚雄永兴龙呈装饰设计有限公司工程预算》，证明原、被告签订装修合同，约定工期为90日，实际结算价不超过预算造价的10%及约定了逾期违约金、工程款给予结算价九折优惠； 3、设服务手册，证明工程验收时间为10月6日，原告已经严重超期； 4、增项单，证明产生增项未注明需要工期延长的时间； 5、照片一张，证明产生增项的原因是原告展厅的厨具包含消毒柜，但设计图纸出来以后无消毒柜，原告存在欺诈才产生的增项； 6、微信聊天记录，证明在整个装修过程中，被告多次催促原告加紧时间施工，但原告一拖再拖，产生工程超期； 7、被告制作的结算单，证明被告支付原告的费用已足够支付原告的装修施工工程款。 经质证，原告对证据1、2、3、4证据三性无异议；对证据5三性不认可，认为不能证明照片就是在原告的公司所照，原告在提供服务的过程中是先出示图纸没有消毒柜，没必要再向被告提供服务；对证据6三性无异议，对证明内容不认可，认为正好证明是被告要求原告对合同以外的内容变更、增加，导致工期延误；对证据7认为不符合证据的形式，只是被告自认的事实，并不是证据，对被告认可工程的造价款174928.2元无异议，超期计算部分因为被告未按期支付工程款给原告方造成损失。 根据举证、质证，被告提交的证据原告对证据1、2、3、4证据三性无异议，且证据2、3、4与原告提交的一致，本院予以确认；证据5只能反映拍照现场的状况，无法证明原、被告双方对相关事项的约定，无其他证据印证，不能证明被告欲证明的事实，本案中不予认定；证据6原告对证据三性无异议，对该证据中载明的与本案有关的事实，本院予以认定；证据7是被告单方自行制作，能与其他证据印证的部分，本院予以采信。 根据庭审和对证据证明的事实，本院确认本案法律事实如下： 2018年5月18日，被告彭万洪为甲方，原告龙呈装饰公司为乙方，双方签订了《楚雄龙呈商贸有限公司永兴龙呈装饰施工合同》。合同中约定：被告彭万洪将位于牟定时代龙庭9-2-401室，面积为127平方米的房屋以包工包料的方式承包给原告龙呈装饰公司装饰施工，工期自2018年5月27日至2018年8月27日，为90天；工程预算总造价147407.99元，工程总造价为暂定价，工程数量以实际双方签字认可的预算表和统一价格表及其他相关的工程签证逐项汇总为准，实际结算价不超过预算造价的10%，水电改造及增加项目除外；首付款合同签订后开工前三天付至工程总造价60%合计75000元，中期款工程进度过半时三日内付至总造价95%合计140000元，尾款竣工验收合格后三日内支付实际工程结算价100%款项；甲方在中期付款结算时，应配合乙方进行分项、分段验收，如果甲方未支付中期款，乙方有权暂停施工进度，由此延误的工期及给乙方造成的损失由甲方承担，工程施工中如有项目变更或者工程量的增减，需要办理变更手续的，其定价以双方签字为准，工程量以竣工验收时的实际数量为准；由于甲方原因导致延期开工或中途停工，甲方应补偿乙方因停工、窝工所造成的损失，每停工一天，甲方支付乙方1%的违约金，并赔偿给乙方造成的损失，甲方未按合同约定付款的，每逾期一天支付1%的违约金；由于乙方原因逾期竣工的，每逾期一天，乙方按甲方已付款的1%向甲方支付违约金。合同尾部备注处，用手写填充的方式约定，除欧派橱柜、箭牌卫浴外，其余工程款给予结算价9折优惠。合同还对其他事项作了约定。另外，原告龙呈装饰公司作了工程预算，造价147407.99元，与合同中约定的一致，被告彭万洪进行了确认签字。 2018年4月16日，被告彭万洪已向原告龙呈装饰公司支付了订金5000元。2018年5月18日，被告彭万洪向原告龙呈装饰公司支付了首付款75000元。2018年5月27日，原告龙呈装饰公司开始对被告彭万洪的房屋进行装修施工。在装修过程中，原告龙呈装饰公司在服务手册上对现场交接、部分分项工程的验收等事项做了记录，并有被告彭万洪的签字。2018年7月10日，被告彭万洪签字确认欧派消毒柜、晒帝晾衣架增加项目单。2018年8月1日，被告彭万洪向原告龙呈装饰公司支付了中期款40000元。在合同约定的竣工日期前后，被告彭万洪通过微信与原告龙呈装饰公司的人员联系，催促原告龙呈装饰公司尽快完成装修和验收，原告龙呈装饰公司人员回尽快安排处理等。2018年10月6日，原、被告双方对整体装饰装修工程进行了验收。工程验收交接后一周，原告龙呈装饰公司做了《楚雄永兴龙呈装饰设计有限公司工程结算》，通知了被告彭万洪。该工程结算共119项，造价为174928.2元，其中水电项目第59至82项计11259.2元，欧派橱柜第83至91项计14210.26元（含第86项欧派消毒柜4160元），晒帝晾衣架第119项计3600元。另外，箭牌卫浴的款项由被告彭万洪直接支付给卫浴的安装公司，不包含在《龙呈装饰公司工程结算》中。2019年7月12日，原告龙呈装饰公司委托律师向被告彭万洪发了律师函，告知被告彭万洪：装修工程造价174928.2元，多次催要仅付了12万元，已构成违约，请彭万洪于2019年7月25日前与龙呈装饰公司联系，并一次性支付装修费3万元，否则龙呈装饰公司将取消所有优惠，并承担逾期付款的违约责任。后被告彭万洪未仍未付款，原告龙呈装饰公司于2019年11月8日向本院提起本案诉讼。 本院认为，本案中原告龙呈装饰公司与被告彭万洪签订的《楚雄龙呈商贸有限公司永兴龙呈装饰施工合同》，是双方的真实意思表示，不违反法律法规强制性规定等，合法有效，当事人应当按照约定全面履行自己的义务。《中华人民共和国合同法》第一百二十条规定，当事人双方都有违反合同的，应当各自承担相应的责任。根据该法律条款规定，如果原、被告双方都有违约行为，各自向对方承担各自的违约责任，并不能因为对方违约，则应向对方履行的合同义务及应承担的违约责任拒绝履行和承担，所以被告彭万洪关于原告龙呈装饰公司有违约行为不应向原告支付工程款及违约金的抗辩不能成立。本案中，被告彭万洪未提起反诉，其认为原告龙呈装饰公司具有违约行为应当承担违约责任的相关主张不属本案认定处理的范围，被告彭万洪可另行提起诉讼。本案的争议焦点为：原告是否应当向被告支付装修工程款及违约金？ 关于给付装修工程款的问题。本案在庭审过程中，被告彭万洪对原告龙呈装饰公司《楚雄永兴龙呈装饰设计有限公司工程结算》无异议，所以应当以该结算价款为基础结合双方签订的装饰施工合同约定计算被告实际应给付原告的装修工程款数额。原、被告签订的装饰施工合同尾部备注处，用手写填充的方式约定“除欧派橱柜、箭牌卫浴外，其余工程款给予结算价9折优惠”。该约定属双方特别约定，对双方具有约束力，原告委托律师向被告发出的律师函中称被告不履行催收的义务取消所有优惠，是原告的单方行为，未与被告达成一致意见，不能形成对合同约定事项的变更，因此该优惠约定仍然有效。箭牌卫浴被告直接支付给了其他公司，原、被告互不牵连。欧派橱柜的款项为14210.26元，其余工程款为结算造价174928.2元先扣减欧派橱柜14210.26元优惠9折后是144646.15元，优惠后实际结算价为158856.41元（14210.26元+144646.15元）。另外，原、被告签订的装饰施工合同中第二条中约定“实际结算价不超过预算价的10%，水电改造及增加项目除外”。原告为被告做的预算价为147407.99元，加上超过10%的价款共计为162148.79元（147407.99元+147407.99元×10%），如果再加水电改造的结算价款为11259.2元，增加项目欧派消毒柜4160元、晒帝晾衣架3600元，将远超过实际结算价158856.41元，所以实际结算价未超过预算价的10%。据此，被告彭万洪应向原告龙呈装饰公司支付装修工程的实际结算价款为158856.41元。原告龙呈装饰公司为被告彭万洪的房屋进行了装修并验收交付，被告彭万洪应当履行给付工程款的义务，扣减原告明确认可的被告已支付的装修工程款120000元后，还欠38856.41元，被告应当支付给原告。 关于给付违约金的问题。首先，原、被告双方签订的装饰施工合同中约定被告向原告的中期付款应付至140000元，被告实际共付到120000元，与9折优惠的约定同理，被告无证据证实在履行合同过程中与原告协商一致，同意对装饰施工合同约定的给付中期款的金额作变更，被告的行为构成违约，被告未足额支付中期款，原告虽未行使合同约定的停工权，但不能否认被告违约行为的存在。其次，原、被告双方签订的装饰施工合同中约定，竣工验收合格后三日内，支付实际工程结算价100%”，原告做了结算后通知了被告，后又委托律师向被告发了催收函，限期被告支付30000元，原告要求被告支付30000元未超过实际结算价还应付38856.41元的金额，但被告也未支付，被告的该行为构成违约。因此，被告应向原告承担违约责任，双方签订的装饰施工合同中约定的每逾期一天支付1%的违约金计算的金额过高，原告要求按未付款30%主张计算违约金的方式不违反法律规定，本院予以支持，按该计算方式，被告应支付原告违约金的金额为11656.92元（38856.41元×30%）。 综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第四十四条、第六十条、第七十七条、第一百零九条、第一百一十四条，最高人民法院关于适用《中华人民共和国合同法》若干问题的解释（二）第二十九条之规定，判决如下： 由被告彭万洪在本判决生效后10日内给付原告楚雄永兴龙呈装饰设计有限公司装修工程款38856.41元及违约金11656.92元，合计50513.33元（款交本院）。 诉讼费793元，由原告龙呈装饰公司承担232.03元，由被告彭万洪承担560.97元，限与案款同期交付本院。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于楚雄彝族自治州中级人民法院。 审判员  习在繁 二〇二〇年一月七日 书记员  杨 钊