山东省临沂市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2019）鲁13民终9452号 上诉人（原审被告）：山东天创洲际物流有限公司，住所地山东省临沂市综合保税区临工路100号。 法定代表人：杨磊，该公司执行董事。 委托诉讼代理人：王振官，山东铭星律师事务所律师。 被上诉人（原审原告）：沂水凯鑫运输有限公司，住所地山东省沂水县崔家峪镇驻地。 法定代表人：许海刚，该公司经理。 原审被告：宋强，男，1988年9月13日出生，汉族，住山东省兰陵县。 上诉人山东天创洲际物流有限公司因与被上诉人沂水凯鑫运输有限公司及原审被告宋强运输合同纠纷一案，不服山东省临沂经济技术开发区人民法院（2019）鲁1392民初828号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年12月3日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。 山东天创洲际物流有限公司上诉请求：1、撤销原审判决，依法改判驳回被上诉人的诉讼请求或将本案发回重审；2、一、二审诉讼费用由被上诉人承担。事实和理由：一审时，被上诉人提交的《发货单》载明的承运车辆并非被上诉人所有，在被上诉人未实际为上诉人承运货物前提下，上诉人不应向其支付运费。被上诉人虽提交了梁振华签字的《运费结算申请表》，但梁振华签署该《申请表》前，上诉人已暂停其职务，其已无权代表上诉人签署任何文件，且该《申请表》与上诉人正常使用的《申请表》在格式、内容上明显不一致。一审法院在查明承运车辆未登记在被上诉人名下后，想当然地认定系被上诉人自行调配的车辆系认定事实错误。如法院认定涉案承运车辆系被上诉人自行调配，则被上诉人行为已违反了双方签订的《运输协议》关于承运方不得将与甲方（上诉人）合作业务转让或者转包第三方之规定。因上诉人委托被上诉人承运货物的运费要比上诉人直接找社会车辆承运的运费高出近一倍，被上诉人的行为已严重损害了上诉人的合法权益，属于重大违约。被上诉人支付的10万元保证金上诉人不应再予以返还。 沂水凯鑫运输有限公司辩称，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求二审法院驳回上诉，维持原判。 沂水凯鑫运输有限公司向一审法院起诉请求：1、解除原、被告签订的运输协议；2、判令被告返还原告合作保证金10万元；3、判令被告支付合作期间的运输费用158,193.36元；4、判令宋强在未出资范围内对上述款项承担连带清偿责任；5、诉讼费用由被告承担。 一审法院认定事实：2018年8月，凯鑫公司（乙方）与天创公司（甲方）签订了《山东天创洲际物流有限公司运输协议》一份，协议约定甲方委托乙方运输山东省盐业集团鲁晶牌盐产品。运输区间50公里内，货运价格为45元/吨/公里，50-100公里为80元/吨/公里，100-200公里为0.62元/吨/公里，200-1000公里为0.42元/吨/公里，1000公里以上为0.4元/吨/公里。货物运达地为甲方指定地点，货物承运期间为2018年8月20日至2021年8月19日。协议生效后，乙方向甲方交纳100,000元作为履约保证金，项目合作期间乙方如发生重大违约行为，甲方有权单方终止本协议并罚没上述保证金，如乙方无违约行为，合作期结束后甲方将保证金退还乙方，保证金不计利息。承运方不得将与甲方合作业务转让或转包第三方，如经发现甲方将终止与乙方合作，追究由此造成的经济损失。原告与天创公司在合同上盖章予以确认。2018年8月23日，原告以银行转账形式支付天创公司保证金100,000元。原告交付保证金后开始承运约定盐产品，被告支付了原告部分运费，双方定期结算。后双方对2019年1-2月份的运费进行对账，由天创公司总经理梁振华出具《运费结算申请表》予以确认，内容为天创公司尚欠原告1月份运费119,069.52元、2月份运费39,123.84元。后双方不再合作运输盐产品，原告催促被告支付运费、返还保证金未果，诉至法院。另查明，原告庭审中提交天创公司企业公示信息一份，公示信息显示宋强为公司股东，认缴出资1,500万元，认缴时间为2050年10月30日。 一审法院认为，原告与天创公司签订的《山东天创洲际物流有限公司运输协议》系当事人真实意思表示，为有效合同，双方均应按照约定履行合同义务。合同签订后，原告支付保证金后开始承运盐产品，天创公司运输过程中支付原告部分运费，经对账确认，天创公司尚欠运费158,193.36元，一审法院予以认定。天创公司未按约定及时足额支付运费，已构成违约，现原告要求被告支付运费158,193.36元，事实清楚，证据充分，一审法院予以支持。被告未按时支付运费已构成违约，且双方不再合作盐产品运输业务，故原告要求解除双方签订的《山东天创洲际物流有限公司运输协议》，理由正当，一审法院予以支持。合同中虽然约定如原告发生重大违约，被告有权终止协议、罚没保证金，但被告未提供有效证据证实原告存在重大违约情形，且合同已实际解除，故原告要求天创公司退还保证金100,000元，符合法律规定及合同约定，一审法院予以支持。天创公司辩称1月份后双方不再委托运输盐产品，且原告将运输业务转包，存在违约行为。对此一审法院认为，虽然被告提交的《发货单》载明的运输车辆未登记在原告名下，但原告自行调配车辆运输盐产品并非业务转包，不违反合同约定，且天创公司总经理梁振华出具了《运费结算申请表》对承运业务予以确认。虽然2019年1月份申请表为复印件，但表单中被告总经理梁振华添附了“原件已收回移交公司”的内容，结合被告出具的1、2月份《运费结算申请表》的制单格式、签字人员完全一致的情形，能够认定被告尚欠原告1、2月份运费158,193.36元的事实，故对被告辩称一审法院不予采信。原告要求被告股东宋强基于未履行出资义务承担连带清偿责任，因本案系运输合同纠纷，合同相对人为原告与天创公司，宋强并非合同相对人，原告要求宋强承担连带赔偿责任是基于公司法规定的股东出资不足的赔偿责任，与本案并非同一法律关系，故本案不予处理。依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第二百八十八条、第二百九十二条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决：一、被告山东天创洲际物流有限公司于本判决生效后十日内向原告沂水凯鑫运输有限公司返还保证金100,000元；二、被告山东天创洲际物流有限公司于本判决生效后十日内向原告沂水凯鑫运输有限公司支付运输费158,193.36元；三、驳回原告沂水凯鑫运输有限公司的其他诉讼请求。案件受理费5,173元，保全费1,920元，由被告山东天创洲际物流有限公司负担。 二审中，当事人没有提交新证据。对一审判决认定的事实，本院予以确认。 本院认为，上诉人山东天创洲际物流有限公司主张《发货单》载明的承运车辆并非被上诉人沂水凯鑫运输有限公司所有，在被上诉人未实际为上诉人承运货物前提下，上诉人不应向其支付运费。但是在双方签订的运输协议中并没有约定被上诉人不能调配使用非该公司车辆运输货物，对上诉人的该主张不予支持。上诉人主张该公司已暂停梁振华职务，其签署文件无权代表上诉人，但是没有提供证据证实该公司已经将梁振华停职的事实通知沂水凯鑫运输有限公司，上诉人也没有提供证据证实在此期间的涉案盐产品运输业务由该公司自行组织运输或者由其他公司完成。一审判决结合《运费结算申请表》制单格式、签字人员等事实，认定上诉人拖欠沂水凯鑫运输有限公司运费158,193.36元，符合法律规定，上诉人的上诉主张不能成立。上诉人山东天创洲际物流有限公司主张被上诉人沂水凯鑫运输有限公司调配他人车辆进行运输，构成重大违约，但是没有举证证明该行为损害上诉人的合法权益，影响上诉人合同目的实现。双方签订的《运输协议》并未约定被上诉人只能使用自有车辆完成运输业务，上诉人也没有举证证明被上诉人将全部或者大部分运输业务交由固定的案外人完成，不符合运输协议约定的“业务转让或者转包第三方”的情形，不属于协议约定的重大违约，因此在解除合同后，上诉人山东天创洲际物流有限公司应当将履约保证金100,000元返还给被上诉人沂水凯鑫运输有限公司。综上所述，山东天创洲际物流有限公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费5,173元，由上诉人山东天创洲际物流有限公司负担。 本判决为终审判决。 审判长  陈怀峰 审判员  李兴波 审判员  杨敬国 二〇一九年十二月十九日 书记员  蒋焕焕