甘肃省张掖市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）甘07民终41号 上诉人（原审被告）：临泽县海天机械工程有限责任公司。 法定代表人：李某，该公司总经理。 被上诉人（原审原告）：王某。 原审被告：李某。 上诉人临泽县海天机械工程有限责任公司（以下简称海天机械公司）因与被上诉人王某、原审被告李某建设工程施工合同纠纷一案，不服甘肃省临泽县人民法院（2019）甘0723民初1295号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年1月9日立案受理后，依法组成合议庭，经阅看卷宗并对当事人询问后，对本案不开庭进行了审理。本案现已审理终结。 海天机械公司上诉请求：1、依法撤销甘肃省临泽县人民法院(2019)甘0723民初1295号民事判决第一项，依法改判驳回被上诉人对上诉人的起诉；2、本案的一审、二审案件受理费由被上诉人负担。事实与理由：一、原审法院认定事实错误。原审法院以“被上诉人王某与上诉人的法定代表人李某进行了结算”为由，认定“上诉人应予支付工程款”，与本案的实际事实严重不符，二审人民法院应予以纠正。其一、本案案涉1#、2#商铺的施工建设，并不是上诉人分包给被上诉人王某的，而是由临泽县浤泰建筑安装工程有限公司分包给被上诉人王某的，上诉人与被上诉人之间不存在合同关系。2017年5月12日，甘肃金沙食品有限公司将脱水蔬菜出口项目工程发包给甘肃永鑫工程建设有限公司承建，甘肃永鑫工程建设有限公司承揽该工程后又将该项目工程中的1#、2#、3#、4#商铺及职工宿舍楼分包给临泽县浤泰建筑安装工程有限公司，临泽县浤泰建筑安装工程有限公司又将案涉1#、2#商铺分包给被上诉人王某施工，上诉人也从临泽县浤泰建筑安装工程有限公司分包了部分工程进行施工，上诉人与被上诉人是两个不同的施工项目部，两者不存在隶属关系，上诉人与被上诉人没有任何形式上、法律上的合同关系，对此事实，原审法院已经查明，不存在上诉人所在的项目部将于自己无关的项目分包给另一个平等的项目部。其二、在上述工程施工过程中，因甘肃金沙食品公司及该公司的原法定代表人杨跃建、执行董事杨光根本无力支付任何工程款，致使甘肃金沙食品有限公司的脱水蔬菜出口项目工程无法继续实施而停滞，为了维护多个施工人的利益，上诉人的法定代表人李某与王文金、贾其勋、被上诉人王某四人经商议确定共同推进该项目，并由李某出面与甘肃金沙食品有限公司的原法定代表人杨跃建、执行董事杨光初步谈妥接手该脱水蔬菜出口项目工程，在此基础上为顺利接手该脱水蔬菜出口项目，四方达成了工程完工付一半现金、抵顶一半铺面的口头协议，为此四方积极推进各自基本完成了所分包的工程建设。据此事实，上诉人和被上诉人之间更不存在工程分包的事实，而是为了各自的利益将上述工程完工，待第三方接手时，按照工程完工付一半现金、抵顶一半铺面来解决施工费用。其三、上诉人并没有与被上诉人王某进行过任何形式的结算，其结算应该是作身为甘肃金沙食品有限公司的实际控制人李某与被上诉人王某实施的结算。上诉人的法定代表人李某之所以与上诉人进行结算，是基于李某已于2018年9月实际成为甘肃金沙食品有限公司的实际控制人，再加之已经完成分包施工任务的王文金、贾其勋已经按照“付一半现金、抵顶一半铺面”的约定完成了工程结算，所以在2019年1月9日，因被上诉人王某同意按照“付一半现金、抵顶一半铺面”的约定结算工程款，李某即以甘肃金沙食品有限公司实际控制人的身份与被上诉人王某进行了结算。因此李某并不是以上诉人的名义与被上诉人王某进行的结算，而是以甘肃金沙食品有限公司的名义与王某进行的结算。因该工程的建设主体为甘肃金沙食品有限公司，上诉人和甘肃金沙食品有限公司既没有承包关系，也没有分包关系，原审法院认定上诉人和被上诉人进行结算无证据支持。二、原审法院适用法律错误且程序违法。因原审法院没有查清发包工程主体，直接认定由上诉人支付被上诉人工程款，则工程质量是否合格，工程是否经过验收等属于发包方的权利形成真空。依据我国《合同法》第二百八十一条规定，鉴于原审法院没有查清谁是工程的所有人，谁应该接受工程，也没有审查工程质量是否合格，直接判令与被上诉人既没有工程发包关系，也没有工程承包或分包关系的上诉人承担付款责任，而不加考虑这不属于上诉人的工程是否合格，是否验收。显属适用法律错误。原审法院应当依法追加工程的发包方甘肃金沙食品有限公司作为被告参加诉讼，对依法应当追加的当事人没有追加，显属漏列说是主体而程序违法。综上所述，请求二审人民法院依法改判驳回被上诉人王某对上诉人的起诉。 王某辩称，上诉人的上诉请求和事实与理由均不能成立，我就不知道浤泰公司，也不知道抵顶房子的事情，我干的就是海天机械公司的工程，应当由海天机械公司付款，一审判决正确。 李某述称，应当由甘肃金沙食品有限公司支付未付工程款。 王某向一审法院起诉请求：要求二被告支付工程款2255143元。 一审法院认定事实：2017年5月12日，发包人甘肃金沙食品有限公司与承包人甘肃永鑫工程建设有限公司签订了甘肃金沙食品有限公司脱水蔬菜出口项目建设工程合同。2017年6月18日，甘肃永鑫工程建设有限公司将工程1#、2#、3#、4#商铺及职工宿舍楼分包给临泽县浤泰建筑安装工程有限公司。2017年6月14日，甘肃永鑫工程建设有限公司、临泽县浤泰建筑安装工程有限公司及被告临泽县海天机械工程有限责任公司三方协商，要求商铺达到简装修，商户能直接入驻的标准。原告李某为被告临泽县海天机械工程有限责任公司施工。后经结算，工程结算价为3160239.86元，并有剩余材料折价15002元。由被告海天机械法定代表人为原告出具了1#、2#商铺工程结算单，并由时任被告海天机械工作人员廖克生、李玉明在结算单现场负责、审核处签字。 另查明，被告海天机械已支付工程款1196646.6元。 一审法院认为，合法的债权债务关系受法律保护。根据原告提交的证据，原告王某与被告海天机械法定代表人对工程款进行了结算，扣除被告已经支付工程款外，剩余的工程款应予支付。故原告要求被告海天机械支付剩余工程款的诉讼请求，予以支持。同时，根据《民法总则》的第六十一条规定，法定代表人以法人名义从事的民事活动，其法律后果由法人承受。被告海天机械法定代表人李某在工程结算单领导审核处签字的法律后果由被告海天机械承受，故原告要求李某承担支付义务，于法无据，不予支持。综上，根据《中华人民共和国合同法》第二百六十九条、《中华人民共和国民法总则》第六十一条第二款之规定，判决：一、被告临泽县海天机械工程有限责任公司支付原告王某工程款1978595.26元，限判决书生效后30日内付清；二、驳回原告王某要求被告李某在本案中承担责任的诉讼请求。案件受理费24841元，减半收取12420.5元，由被告临泽县海天机械工程有限责任公司负担。 本院二审期间，当事人均未提出新的证据、事实和理由。本院二审查明的事实与一审查明的事实一致，本院予以确认。 本院认为，《中华人民共和国民法总则》第六十一条规定，?依照法律或者法人章程的规定，代表法人从事民事活动的负责人，为法人的法定代表人。?法定代表人以法人名义从事的民事活动，其法律后果由法人承受。?法人章程或者法人权力机构对法定代表人代表权的限制，不得对抗善意相对人。本案中，原审被告李某系海天机械公司法定代表人，现海天机械公司及李某称应当由金沙食品公司承担付款责任，本院不予支持，理由如下：首先，李某安排王某承建涉案工程，上诉人无证据证明王某知道李某以金沙食品有限公司实际控制人的身份安排工程、结算工程款。其次，结算单中现场负责人为廖克生，而廖克生系海天机械公司工作人员，而李某系上诉人公司法定代表人。再次，李某就王某修建的部分与王某已经进行了结算，而已付工程款也均由海天机械公司向王某支付。复次，李某无任何证据证明其与王某系合伙关系，以及达成“工程价款一半付现金、一半抵顶房屋”的协议。最后，李某在一审答辩称“2017年6月4日，甲方甘肃永兴建筑有限公司与乙方临泽县鸿泰建筑安装有限公司、丙方海天工程机械有限公司、是涉案的直接当事人，海天工程机械有限公司的法定代表人是被告（即李某），原告应当知道是单位行为，不是个人行为，我们认为，原告不应当起诉被告个人。”显然，此处原审被告辩称“单位行为”中的“单位”是指海天机械公司而非金沙食品公司。故上诉人称“一审认定事实错误”的上诉理由不能成立。 《建设工程质量管理条例》第十七条规定，建设单位应当严格按照国家有关档案管理的规定，及时收集、整理建设项目各环节的文件资料，建立、健全建设项目档案，并在建设工程竣工验收后，及时向建设行政主管部门或者其他有关部门移交建设项目档案。依此，进行工程竣工验收是建设方的责任，王某修建的工程由上诉人法定代表人进行结算并实际管理，至今未提出工程存在的质量问题，现在又提出“一审法院不考虑是否合格，是否验收”没有依据。另外，《中华人民共和国民事诉讼法》第五十六条规定，对当事人双方的诉讼标的，第三人认为有独立请求权的，有权提起诉讼。对当事人双方的诉讼标的，第三人虽然没有独立请求权，但案件处理结果同他有法律上的利害关系的，可以申请参加诉讼，或者由人民法院通知他参加诉讼。人民法院判决承担民事责任的第三人，有当事人的诉讼权利义务。故在诉讼过程中，人民法院可以通知第三人参加诉讼，且向何人主张权利，系债权人的诉讼权利，而本案中双方当事人均未曾提出申请追加甘肃金沙食品有限公司作为被告参加诉讼，人民法院不可能将该公司追加为被告，故上诉人称“一审法院适用法律错误且程序违法”的上诉理由本院不予支持。 综上所述，海天机械公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条、第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费22607元，由临泽县海天机械工程有限责任公司负担。 本判决为终审判决。 审判长  任斌文 审判员  杨祝续 审判员  宋力国 二〇二〇年一月二十日 书记员  张晓燕 附：本案适用的法律条文 《中华人民共和国民事诉讼法》 第一百六十九条第二审人民法院对上诉案件，应当组成合议庭，开庭审理。经过阅卷、调查和询问当事人，对没有提出新的事实、证据或者理由，合议庭认为不需要开庭审理的，可以不开庭审理。 第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理： （一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的， 以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定； ……