山东省德州市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）鲁14民终193号上诉人（原审原告）：山东德州倚诚扒鸡有限公司。住所地德州经济技术开发区天衢东路3988号。法定代表人：霍琳琳，经理。委托诉讼代理人:郑立华,山东德洲律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：崔立新，1985年8月3日出生，汉族，住德州经济技术开发区。上诉人山东德州倚诚扒鸡有限公司因与被上诉人崔立新劳动争议纠纷一案，不服德州经济技术开发区人民法院（2019）鲁1491民初1510号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年1月6日立案后，依法组成合议庭进行了审理，现已审理终结。山东德州倚诚扒鸡有限公司上诉请求：l、请求撤销德州经济技术开发区人民法院所作(2019)鲁149l民初1510号民事判决第二项，依法改判上诉人向被上诉人支付2019年2月份工资3133．66元；2、请求撤销德州经济技术开发区人民法院所作(2019)鲁149l民初1510号民事判决第三项，依法改判上诉人向被上诉人支付未休年休假工资3462元；3、请求撤销德州经济技术开发区人民法院所作(2019)鲁149l民初1510号民事判决第四项，依法改判上诉人向被上诉人支付被经济补偿金12619.56元；4、本案一审、二审诉讼费用由被上诉人承担。事实与理由：一、原审法庭对部分事实认定错误。2019年2月16日，被上诉人在上诉人调查其工作期间利用公司系统漏洞侵占公司财产时，以家中有事请假离开，后恶意申请劳动仲裁。上诉人财务清算被上诉人2019年工资时发现，被上诉人2019年2月份工资是3133．66元，并不是其主张的3733.66元，因被上诉人在工作期间出现较大错误被扣除600元工资，故请求法院依法改判。二、原审法庭判决上诉人向被上诉人支付未休年休假工资计算错误。被上诉人2016年2月23日入职山东德州倚诚扒鸡有限公司，根据法律规定被上诉人只有2017年、2018年享有年休假5天。根据我国法律规定劳动者月平均工作天数是20.83天，被上诉人自入职以来年收入是逐年递增的，被上诉人2018年的月平均工资是3605.59元，则天平均工资为3605.59／20.83=173.1元／天。则上诉人应当支付的未休年休假工资为：173.1×2×5×2=3462元。三、原审法庭判决上诉人向被上诉人支付经济补偿金计算错误。被上诉提交的银行流水不仅包括工资还有被上诉人平时出差所报销的费用，根据我国劳动合同法规定员工的工资不包含报销费用，原审法庭在计算经济补偿时应当予以扣除。被上诉人2018年的月平均工资是3605.59元，并不是其银行流水中显示的4041.65元，故应当依法改判上诉人向被上诉人支付经济补偿金12619.56元。崔立新答辩称：一审判决正确，要求依法驳回上诉,维持原判。山东德州倚诚扒鸡有限公司向一审法院起诉请求：1.判决原告不予承担被告绩效工资；2.判决原告不予承担被告要求的高温补助和经济赔偿金；3.本案诉讼费由被告承担。一审法院认定事实：崔立新于2016年2月23日进入倚诚公司从事销售工作，庭审中，倚诚公司对欠发崔立新2019年2月份工资及数额3733.66无异议。崔立新提交的工资收入银行流水显示，其离职前12个月平均工资为4041.65元，倚诚公司称银行流水中不仅仅包括工资还包括一些报销费用、出差补助等，但其并未提交相反证据证实，亦未向法庭答复其核实的具体数额。倚诚公司提交的《2018年销售人员绩效考核与薪酬结构方案》第10款薪酬结构方案显示，公司销售人员的薪酬构成为：固定薪酬+绩效薪酬+年终特别销售业绩奖+补助。崔立新作为公司销售人员，固定薪资：2750元/月，绩效薪资：0.56%×k，销售额超额奖励：超额1.12%，对于绩效薪酬的发放方式为：月度发放60%，年终发放40%。年度考核发放部分=年度绩效薪资×k-月度考核已发放部分。第11绩效工资考核权重表显示：销售额完成率一审法院认为：根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十条“用人单位应当按照劳动合同约定和国家规定，向劳动者及时足额支付劳动报酬。”第三十八条规定“用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同：（二）未及时足额支付劳动报酬的；（三）未依法为劳动者缴纳社会保险费的；”第四十六条规定“有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的”第四十七条“经济补偿按劳动者在本单位的工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。”本案中，崔立新要求倚诚公司支付2019年2月份工资3733.66元，倚诚公司并未提出不予支付该工资款的诉讼请求，对崔立新的主张依法予以支持。倚诚公司未为崔立新缴纳社会保险，崔立新提出解除劳动合同，倚诚公司应当支付经济补偿金，崔立新于2016年2月23日入职倚诚公司，于2019年3月份离职，倚诚公司应当支付3.5个月工资的经济补偿。崔立新离职前12个月的平均工资收入为4041.65元，即倚诚公司应当支付的经济补偿金为14145.77元。关于崔立新主张的防暑降温费，根据山东省劳动和社会保障厅、山东省财政厅、山东省安全生产监督管理局、山东省国家税务局、山东省地方税务局《关于调整企业职工防暑降温费标准的通知》（鲁人社发[2015]45号）规定，“一、企业职工防暑降温费标准调整为：从事室外作业和高温作业人员每人每月200元；非高温作业人员每人每月140元，全年按6月、7月、8月、9月四个月计发，列入企业成本费用。……四、本通知自2015年8月1日起执行有效期至2018年12月31日。”本案中，崔立新应当按照140元/月的标准发放2016年至2018年的防暑降温费1680元，倚诚公司未举证证明其已向崔立新发放该费用，故崔立新主张该费用，依法予以支持。关于崔立新主张的未休年休假工资报酬4092元，倚诚公司并未提出不予支付该费用的诉讼请求，应当视为其已接受劳动仲裁部门关于该项费用的仲裁裁决，其亦未提交崔立新已按规定休假或每年请假超过20天的相关证据，故倚诚公司应当按照仲裁裁决向崔立新支付该项费用。关于崔立新主张的2018年每月拖欠的40%绩效考核工资7563.92元，《2018年销售人员绩效考核与薪酬结构方案》已经崔立新签字确认，该绩效考核办法对崔立新产生法律效力，倚诚公司提交的《2018年销售部年终绩效考核薪酬》显示崔立新2018年绩效考核得分为58.23二审期间，双方均未提交新证据，二审对一审查明事实予以确认。本院认为，根据双方当事人的诉辩主张，本案争议焦点为：一、关于崔立新2019年2月份的工资的确认问题；二、关于崔立新未休年休假工资的问题；三、关于崔立新经济补偿金的计算问题。针对第一个焦点问题，上诉人主张其向被上诉人支付的工资中包含出差报销费用，而一审中并未提供其向被上诉人支付工资中包含出差报销费用的证据材料，根据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。”的规定，其应当承担举证不能的法律后果，一审根据被上诉人实发工资明细核算其离职前12个月的平均工资收入为4041.65元，并无不当。针对第二个焦点问题，依据《职工带薪年休假条例》第三条“职工累计工作已满1年不满10年的，年休假5天；已满10年不满20年的，年休假10天；已满20年的，年休假15天。国家法定休假日、休息日不计入年休假的假期。”的规定，职工累计工作已满1年不满10年的，年休假5天。本案中，被上诉人于2016年2月23日入职，截止2019年3月份离职，工作满四年，故仲裁核算的上诉人应向被上诉人未支付的带薪年休假工资，符合法律规定。针对第三个焦点问题，《劳动合同法》第四十六条第一项规定，用人单位有劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同情形的，应当向劳动者支付经济补偿金，而《劳动合同法》第三十八条第一款第三项规定，用人单位未依法为劳动者缴纳社会保险费的，劳动者可以单方解除劳动合同。本案中，上诉人未依法为被上诉人缴纳社会保险费的，应当依法支付经济补偿金。其经济补偿金的计算，根据《劳动合同法》第四十七条“经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。”的规定，被上诉人自2019年2月份入职上诉人处，截止2019年3月解除劳动合同，按照其离职前十二个月的平均工资4041.65元为基数，其要求上诉人支付经济补偿金14145.77元，本院予以支持。综上所述，上诉人山东德州倚诚扒鸡有限公司的上诉请求不能成立，本院依法予以驳回。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由上诉人山东德州倚诚扒鸡有限公司负担。本判决为终审判决。审判长  崔书江审判员  朱吉星审判员  吴东峰二〇二〇年一月十九日法官助理刘亮书记员吴婷