浙江省宁波市镇海区人民法院 刑 事 判 决 书 （2019）浙0211刑初395号 公诉机关浙江省宁波市镇海区人民检察院。 被告人沈佳金，曾用名沈海波，男，1987年6月14日出生于浙江省宁波市，汉族，初中文化，无业，家住浙江省宁波市海曙区。2007年7月24日因赌博被宁波市公安局鄞州分局行政拘留五日。2011年7月4日因吸毒被该局行政拘留十日。2012年9月18日因犯开设赌场罪被宁波市鄞州区人民法院判处有期徒刑七个月，并处罚金人民币五千元，同年12月13日刑满释放。2014年10月25日因吸毒被宁波市公安局鄞州分局行政拘留十二日，后被责令社区戒毒三年。因涉嫌犯贩卖毒品罪于2017年8月22日被宁波市公安局镇海分局抓获归案，同月23日被监视居住，2018年2月12日被解除监视居住，2019年5月17日被宁波市公安局镇海分局取保候审。 辩护人蔡祖红、肖镭，浙江红邦律师事务所律师。 被告人竺军阳，男，1985年4月23日出生于浙江省嵊州市，汉族，小学文化，无业，家住浙江省嵊州市。2012年8月9日因犯贩卖毒品罪于被宁波市鄞州区人民法院判处有期徒刑八个月，并处罚金人民币四千元，同年12月13日刑满释放。2018年5月8日因犯贩卖毒品罪被本院判处有期徒刑二年九个月，并处罚金人民币五千元；因涉嫌犯贩卖毒品罪于2019年4月19日被解回重审。 辩护人周冬冬，北京大成（宁波）律师事务所律师。 浙江省宁波市镇海区人民检察院以甬镇检刑诉[2019]383号起诉书指控被告人沈佳金、竺军阳均犯贩卖毒品罪，于2019年10月9日向本院提起公诉。本院于同日立案，并经宁波市中级人民法院指定管辖，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。浙江省宁波市镇海区人民检察院指派检察员李丽娜出庭支持公诉。被告人沈佳金及其辩护人蔡祖红、肖镭、被告人竺军阳及其辩护人周冬冬到庭参加诉讼。现已审理终结。 浙江省宁波市镇海区人民检察院指控： 2017年5月23日晚，被告人竺军阳、周某（已判刑）联系陈某（已判刑）购买甲基苯丙胺（冰毒），并将毒资人民币13000元转账给陈某。后陈某联系被告人沈佳金，以人民币13700元从其处购得约87克甲基苯丙胺，后陈毅在宁波市海曙区的家中将上述甲基苯丙胺交付给竺军阳、周某。其中，被告人竺军阳分得约40克甲基苯丙胺。 2017年6月4日凌晨，周某联系陈某购买甲基苯丙胺，并将毒资人民币6800元转账给陈某。后陈某联系被告人沈佳金，以人民币7000元从沈佳金处购得约40克甲基苯丙胺并在上述同一地点交付给周某。 为证明上述事实，公诉机关提供了相关证据。公诉机关认为，被告人沈佳金违反毒品管制法规，明知是毒品甲基苯丙胺仍予以贩卖，数量约127克；被告人竺军阳违反毒品管制法规，为贩毒而购买毒品甲基苯丙胺约40克，其行为均已构成贩卖毒品罪。被告人沈佳金系累犯，被告人竺军阳系毒品再犯，被告人竺军阳应撤销原判刑罚，数罪并罚。在庭审中补充提出被告人竺军阳系累犯。提请本院依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第二款、第三款、第七款、第六十五条第一款、第三百五十六条的规定，予以判处。 被告人沈佳金辩解其未实施第一节犯罪事实，当晚在陈某家中玩游戏；在第二节犯罪事实中其只是借了陈某的钱去买来毒品一起吸食用。 被告人沈佳金的辩护人辩称第一节犯罪事实不清，证据不足；现有证据不能证实被告人沈佳金在第二节犯罪事实中系贩卖毒品，应以非法持有毒品罪定罪处罚。 被告人竺军阳辩解其为自己吸食而购买了涉案毒品，且系主动供述，应为自首。 被告人竺军阳的辩护人辩称现有证据不能证实被告人竺军阳以贩卖为目的购进毒品，应以非法持有毒品罪定罪处罚，且其在因贩卖毒品被抓获后供述该犯罪事实，应为特别自首。 经审理查明： 2017年5月23日晚，被告人竺军阳与周某（已判刑）一道，联系陈某（已判刑）购买甲基苯丙胺（冰毒），并将毒资共计人民币13000元转账给陈某。后陈某联系被告人沈佳金，并向被告人沈佳金转账人民币13700元，从被告人沈佳金处购得约87克甲基苯丙胺。后陈毅在宁波市海曙区的家中将上述甲基苯丙胺交付给竺军阳、周某。其中，被告人竺军阳分得约40克甲基苯丙胺。 2017年6月4日凌晨，周某联系陈某购买甲基苯丙胺，并将毒资人民币6800元转账给陈某。后陈某联系被告人沈佳金，并向被告人沈佳金转账人民币7000元，从被告人沈佳金处购得约40克甲基苯丙胺，并在上述同一地点交付给周某。 另，被告人沈佳金于2019年5月17日经公安机关电话通知后归案。被告人竺军阳因在2017年8月期间向他人贩卖毒品于2018年5月8日被本院（2018）浙0211刑初148号刑事判决判处有期徒刑二年九个月，并处罚金人民币五千元，刑期自2017年8月23日起至2020年5月22日止。 上述事实，有公诉机关提交，并经法庭质证、认证的下列证据予以证明： 1.同案犯陈某的供述及其辨认笔录，供称其与沈佳金从小就认识，买过几次冰毒，每次都很少。其通过沈佳金认识了竺军阳。其在坐牢时认识了周某。2017年5月竺军阳联系其要买冰毒，问其什么地方能买到，要买100克。其当时联系了上家沈佳金。沈佳金说有货后其就收了竺军阳、周某大概1.3万的钱，又自己加了700元向沈佳金买了100克不到的冰毒。其给了周某、竺军阳大概90克不到的冰毒，剩下其自己留下了。当晚他俩还拿出一点出来大家吸食了。2017年6月份周某用手机联系其要拿50克冰毒，其又联系沈佳金但是沈佳金说要涨价了，其就告诉了周某，周某还跟其还价，后来周某好像是从其他地方拿不到货，就答应让其拿货了。周某打电话向其买50克冰毒，并将钱转账给其，具体金额记不清，应该是不足50克冰毒的钱，其拿出不到10克冰毒的钱凑足50克冰毒的钱，然后将钱转给沈佳金，之后沈佳金将冰毒拿到其位于海曙区鄞江镇东兴村芝山家楼下，其下楼拿回家给周某，周某拿出一些冰毒和其一起吸食。其在审查起诉阶段供称当时其收了周某6800元，自己又添了200元，从沈佳金处拿了35克冰毒，交给周某差不多34克的冰毒。其从中并未赚取差价，因为其自己拿要四五百元一克，帮周某他们买这么大量，自己就可以便宜点拿货了。其辨认出其向上家沈佳金购买上述冰毒后其交付毒品的对象周某、竺军阳。 2.同案犯周某的供述及其辨认笔录，供称2017年5月份的时候，其和奉化人竺军阳一起去买毒品。当时都是竺军阳和陈某联系的，其和竺军阳一起向陈某买100克冰毒，陈某说有的，其就坐竺军阳的车子去了鄞江，在鄞江法院附近接上了陈某，三人去了陈某家楼下，因为当时下雨了，就在竺军阳的车里交易的，当时其和竺军阳一起凑钱给陈某，其自己转给了陈某5000元钱，竺军阳转给了陈某9000元。后来到陈某家，陈某打电话找人拿毒品，等了一段时间后陈某出去了一下，拿了毒品回来，其记得当时称出来是87克冰毒，陈某拿走5克作为好处费。剩下的82克冰毒，其和竺军阳一人拿了40克，剩下的2克三人吸食掉了。其之前使用的支付宝和微信都是137××××5517这个手机注册的。微信和支付宝的密码是Zf1198806。2017年6月初，开始说好是和竺军阳两个人一起去向陈某拿毒品的，后来是其一个人打的过去的，向陈某买了50克冰毒，给了陈某5克好处，付了9000元，其中其用支付宝转了6800元，另外2200元记不清是通过什么方式给他了。当时使用的联系号码就是137××××5517。买来的毒品其都自己吸食掉了。以及其辨认出竺军阳、陈某。 3.同案犯田某的供述及其辨认笔录，供称其为四川人，2016年就开始住在海曙区龙观乡，当时使用的其中一个手机号为135××××9328，另一个手机号尾号为0967，自己完全不认识陈某，也没有听说过。经出示陈某的照片，田某表示不知道照片上的人是谁，也没有联系过及见过。 4.支付宝、微信收付款记录截图，证实2017年5月23日周某通过支付宝于21时57分向陈某支付宝转账4000元；竺军阳通过微信分别于21时55分，21时58分向陈某转账8000元、1000元。陈某通过支付宝分别于22时08分至22时11分分别向沈佳金支付宝转账2000元、2000元、8000元、1700元共计13700元。2017年6月4日周某通过支付宝于3时52分向陈某支付宝转账6800元；陈某于同日4时04分通过支付宝向沈佳金支付宝转账7000元。 5.通话记录及内容摘录、情况说明，证实2017年5月23日15时至21时竺军阳多次通过手机联系陈某；18时至22时，陈某多次联系沈佳金。2017年6月2日14时30分至15时10分，周某通过电话2次联系陈某，其中周某要求以150元一个的价格让陈某帮他拿，陈某表示至少要170，是上家开的价格，其没有赚钱。周某表示上次少了5个，陈某表示不知情。周某表示这次送5个给陈某让陈某拿150一个。陈某不同意。15时竺军阳两次电话联系陈某，其中其知道周某没有货了，准备从陈某地方拿货（冰毒），但其提出自己目前有货在，希望可以和周某合作贩卖，赚的钱2人平分，但周某并未答应，最后提出各自买，合起来买50个。17时至21时陈某与沈佳金多次电话联系。22时58分许周某问“高炮人员”借款1万，利息500一天。6月4日1时29分竺军阳与周某电话约定好在甬江××路大饼摊见面；2时56分，周某与陈某有连续通话，其中二人约定好在鄞江法院见面。周某提出“你那边联系好了吧，要50个。陈某表示联系好了，让周某转钱。3时至4时32分，陈某与沈佳金又有多次通话。6月4日21时，周某有货后，别人问其买冰毒，其告知他人因其是500元一天的利息问“高炮人员”借钱进的货，所以以400元一个的价格分别将4个冰毒卖给下家。 6.宁波市中级人民法院（2018）浙02刑终766号刑事裁定书、宁波市北仑区人民法院（2018）浙0206刑初32号、本院（2018）浙0211刑初378号刑事判决书，证实本案犯罪事实已经判决认定，另有本院（2018）浙0211刑初148号刑事判决书，证实被告人竺军阳因在2017年8月期间向他人贩卖毒品于2018年5月8日被本院判决判处有期徒刑二年九个月，并处罚金人民币五千元。 7.抓获经过、到案经过，证实2019年4月19日被告人竺军阳系从监狱解回，2019年5月17日被告人沈佳金经公安机关电话通知后归案。 8.刑事判决书、罪犯档案资料、出所登记表，证实被告人沈佳金、竺军阳的犯罪前科情况。 9.户籍证明、人口信息表，证实被告人沈佳金、竺军阳等人的身份情况。 10.被告人沈佳金的供述及其辨认笔录，供称2017年6月初的一天晚上10点左右，陈某向其拿50个货，其就向上家拿货，价格一般是180元一个。陈某给其钱后，其就跟上家联系好到龙观的上家处拿货了。拿到货后其没称，应该50个左右。其拿到货后直接给陈某了，当时差不多是凌晨三四点了。陈某当天给了其9000元左右的现金，其中间没有赚取差价。其与陈某关系很好，经常到陈某家里吸毒，毒品也是陈某准备的，在他家里吸毒的人很多。经其辨认，田某就是其购买毒品的上家龙观贩毒男子。 11.被告人竺军阳的供述及其辨认笔录，供称2017年5月份，其与周某一起去卖冰毒。当时其开始和周某说好每人50只，拼着向陈某买100只，价格是周某和陈某谈的。那天晚上其开着自己的奇瑞车到北仑春晓接上周某开车到了鄞江镇，在鄞江法院附近和陈某碰面，钱是在车上给陈某的，然后在陈某家等着。其估计是陈某后来涨价了，可能要145元1只，最后东西拿来只有87只，给了陈某5只好处，几个人在陈某家又吸掉一些，其和周某每人只拿了40只。当时其总计转给陈某9000元，其他的钱是周某转给陈某的，加起来好像是12500元或者是13500元。其微信、支付宝账号都是手机号136××××8380。其是通过陈某认识的周某。其知道毒品陈某是叫沈佳金去拿的。那天晚上陈某下楼去拿冰毒和人在讲话，其听到是沈佳金和陈某讲话的声音，事后从朋友叶东东那里了解到，陈某是找沈佳金去拿的毒品。陈某拿上来毒品后，是其用陈某家的电子秤称的，一共只有87克，给了陈某5克好处费，其和周某一人分40克，还有2克左右3个人在陈某家里吸掉了。2017年6月初本来周某是约其一起拼着去买冰毒，后来是周某一个人去买的50只冰毒。以及其辨认出周某、陈某。 关于控辩双方的争议焦点，本院综合评判如下： 1.关于第一节犯罪事实 对该节犯罪事实，贩毒分子陈某多次稳定供述竺军阳等人向其购买约87克甲基苯丙胺时，其事先电话联系沈佳金得知沈佳金能拿到如此数量的甲基苯丙胺后，陈某才收取竺军阳等人的毒资，并马上将上述毒资转账给沈佳金由沈佳金联系他的上家购买甲基苯丙胺，之后沈佳金将毒品送至他家楼下后，其再将毒品交付给竺军阳等人。被告人竺军阳以及同案犯周某的供述亦予以充分印证；且陈某、竺军阳、周某、沈佳金两两之间的通话记录、毒资转账记录在时间、数额上均能够相互印证，足以证实被告人沈佳金贩卖毒品给陈某的犯罪事实。被告人沈佳金关于其当晚在陈某家中玩游戏的辩解，不仅与其通话记录相矛盾，也与陈某、竺军阳、周某的供述相矛盾，不予采信。 2.关于第二节犯罪事实 对该节犯罪事实，不仅有同案犯陈某、竺军阳、周某的清晰供述，亦有通话记录、毒资转账记录等证据予以证实，足以认定。被告人沈佳金当庭辩解系向陈某借款共同购毒，但是该辩解与同案犯陈某、周某的供述相矛盾，且购毒数量巨大不符合用于自己吸食需要的常理，不予采信。 3.关于被告人竺军阳所犯罪行的定性 经查，被告人竺军阳于2017年5月23日晚从陈某处购得甲基苯丙胺约40克后，后在2017年8月期间向他人贩卖毒品，后于2018年5月8日被本院判刑，其明显属于贩毒分子，该40克毒品依法应当计入其贩卖毒品的数量中。至于其在上一次被判刑的刑事诉讼过程中，已对本案购毒的犯罪事实予以供述的情况，属于如实供述同种罪行，不是自首，本院在量刑时予以充分考虑。 本院认为，被告人沈佳金、竺军阳违反国家毒品管制法规，明知是毒品甲基苯丙胺而予以贩卖，其行为均已构成贩卖毒品罪。其中被告人沈佳金贩卖毒品甲基苯丙胺约127克，被告人竺军阳贩卖毒品甲基苯丙胺约40克。公诉机关指控成立。被告人沈佳金曾因故意犯罪被判处有期徒刑以上刑罚，刑罚执行完毕后五年以内再犯应判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，依法应当从重处罚。被告人竺军阳因犯贩卖毒品罪被判处有期徒刑以上刑罚，刑罚执行完毕以后五年以内再犯应判处有期徒刑以上刑罚之贩卖毒品罪，系累犯、毒品再犯，依法亦应从重处罚。辩护人的相关辩护意见与本院查明事实不符或者于法无据，不予采纳。被告人竺军阳在判决宣告以后刑罚执行期间发现漏罪，依法对新发现的罪作出判决，把前后两个判决所判处的刑罚，依法数罪并罚。已经执行的刑期，应当计算在新判决决定的刑期以内。被告人沈佳金因本案在被监视居住前已被羁押的2日，应予折抵刑期。被告人沈佳金的犯罪违法所得共计人民币20700元，依法应当予以追缴。 据此，根据被告人沈佳金、竺军阳的犯罪事实和具体情节，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第二款、第三款、第七款、第六十五条第一款、第三百五十六条、第七十条、第六十九条第一款、第三款、第六十四条之规定，判决如下： 一、被告人沈佳金犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十五年，并处没收财产人民币三万元。 （刑期自判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。） 二、被告人竺军阳犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十年，并处罚金人民币三千元；与本院（2018）浙0211刑初148号刑事判决对其判处有期徒刑二年九个月，并处罚金人民币五千元的刑罚并罚。决定执行有期徒刑十一年，并处罚金人民币八千元。 （刑期自判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2017年8月23日起至2028年8月22日止。尚未缴纳的罚金限判决生效后一个月内缴纳。） 三、被告人沈佳金的违法所得人民币二万零七百元予以追缴。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向浙江省宁波市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应提交上诉状正本一份，副本二份。 审 判 长  胡乾锋 人民陪审员  石伟标 人民陪审员  孙霓蕉 二〇二〇年一月六日 书 记 员  滕爱娜