宁夏回族自治区银川市兴庆区人民法院民 事 判 决 书（2019）宁0104民初8742号原告：闵生旗，男，1958年12月11日出生，汉族，无业，住宁夏回族自治区银川市金凤区。委托诉讼代理人：徐卫星，宁夏梦源律师事务所律师。被告：宁夏林业研究院股份有限公司，住所地宁夏回族自治区银川市兴庆区胜利街1059号。法定代表人：沈效东，该公司董事长。委托诉讼代理人：王佳，女，该公司综合办公室主任。原告闵生旗与被告宁夏林业研究院股份有限公司劳动争议一案，本院于2018年11月8日作出（2018）宁0104民初9550号民事判决，判决宁夏林业研究院股份有限公司支付闵生旗解除劳动合同经济补偿金36000元、法定节假日加班工资12413.79元、休息日加班工资73931.03元，合计122344.82元。宁夏林业研究院股份有限公司不服该判决提起上诉。2019年5月16日，银川市中级人民法院作出（2019）宁01民终62号民事裁定，裁定：一、撤销银川市兴庆区人民法院（2018）宁0104民初9550号民事判决；二、本案发回银川市兴庆区人民法院重审。本院于2019年5月28日立案受理后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告闵生旗及其委托诉讼代理人徐卫星，被告宁夏林业研究院股份有限公司的委托诉讼代理人王佳到庭参加诉讼。本案现已审理终结。闵生旗向本院提出诉讼请求：1.被告支付原告12个月经济补偿金36000元；2.被告支付原告节假日加班工资86896元（主张5年的休息日及法定节假日加班工资，休息日加班工资为3000÷21.75×（104天×5年）=71724元；节假日加班工资为3000元÷21.75×11天×5年×2=15172元，以上合计86896元）；3.被告为原告补办并补缴1997年3月15日至2018年4月30日社会保险；4.本案诉讼费由被告承担。事实和理由：1997年3月15日，原告到被告处从事园林养护及库房管理工作，月工资2400元至3000元不等。2017年1月之前，被告从未与原告签订劳动合同。2017年1月，与原告同时入职的一名员工与被告发生劳动争议，经劳动仲裁后，被告支付了该员工相应的费用。后被告为了逃避法律责任，让原告在空白的劳动合同上签字，且不给原告合同。本案在劳动仲裁时，从被告出示的劳动合同看，除了月工资3000元与承诺原告的内容一致外，劳动合同中约定其他内容原告一概不知。2018年1月初，被告告知原告单位效益不好，让原告在家等待上班通知。2018年3月1日，被告电话通知原告因年龄太大被裁员，通知原告不用来上班了。至此，原告已在被告处连续工作21年，距离法定退休年龄不足1年。后原告找被告负责人就社会保险及经济补偿金问题进行协商，被告负责人称单位没钱。原告为维护合法权益向银川市劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁，但该仲裁委认定事实错误，裁决结果显失公平，故原告诉至法院，请求判如所请。宁夏林业研究院股份有限公司辩称，请求驳回原告诉请。第一，原告于1997年到我公司从事园林绿化与养护的临时性工作，该工作属季节性、临时性用工，即根据宁夏气候和农林行业特点，原告每年冬、春季节基本放假休息；每到宁夏农林行业劳动作业期间即每年四月份至十月份，原告才到我公司的森淼现代科技园干活。即便如此，原告也不是每年夏、秋季节都到我公司工作，是在过去二十年间间断性上班的，近年来原告很少能连续几年在我公司上班，有时一年之中原告在我公司工作时间仅有一、两个月。我公司与原告连续建立和签订劳动合同关系是在2016年7月至2017年11月，故原告的月工资标准也非诉状中所述2400元至3000元不等，而是我公司根据宁夏当地经济社会发展水平和社平工资的增长，将原告的月工资从90年代的每月200多元陆续上涨到2017年的3000元，故原告并未与我公司建立和形成长期的劳动合同关系。第二，原告请求支付经济补偿金缺乏事实依据。根据上述事实和双方劳动合同的约定，原告与我公司建立的劳动关系属季节性用工和非全日制用工。因农林行业劳动作业季节的特殊性，原告只是在园林绿化与养护的期间到我公司为花草树木浇水，其并非每天都到我公司工作。2006年至今，原告还承包了我公司位于银川植物园北灌区的11号、12号葡萄庄园，平时原告也在他自己承包的庄园内从事生产经营活动，即使原告来到工作现场，也是完成他的绿化浇水工作后就回家打理他自己承包的葡萄庄园。依照《劳动合同法》第七十一条“非全日制用工双方当事人任何一方都可以随时通知对方终止用工。终止用工，用人单位不向劳动者支付经济补偿”的规定，我公司不应支付原告经济补偿金。第三，原告请求支付加班工资缺乏事实依据。1997年原告开始上班时日工资8元，后逐渐上调，自2017年开始我公司按月支付原告工资3000元。在此期间，原告从未加班，每月正常休假四至八天。即使原告偶尔加班，我公司也已支付原告每月200元至300元不等的加班工资。2017年9月，原告为儿子结婚操办喜事前后一周左右请事假，我公司未扣其工资，还是按月全额支付其工资，故原告要求支付节假日加班工资的诉请不能成立。第四，原告请求补办补缴社保与事实和法律规定不符。我公司曾要求原告参加我公司的社保，但当我公司告知原告需按月扣除应由个人承担的社保费用时，原告提出在家乡盐池县有新农保与新农合，不能参加我公司缴纳的社保，且我公司与原告在2017年签订的劳动合同中明确约定过。另外，依照《社会保险法》第十条第二款以及第二十三条规定，我公司按月支付给原告3000元工资远远高于银川市非全日制用工最低工资标准1660元，且原告在劳动合同中明确不要求我公司为其缴纳社保。第五，原告的诉请已超过诉讼时效，应当驳回。由于原告到我公司干活的近二十年期间，从未向我公司提出过诸如此类的要求。根据《劳动争议调解仲裁法》第二十七条第一款“劳动争议申请仲裁的时效期间为1年。仲裁时效期间从当事人知道或者应当知道其权利被侵害之日起计算”规定，原告的诉请已超过法定诉讼时效期间，故其诉请应当驳回。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了质证。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：1997年3月15日，原告到被告处工作。期间，被告未给原告办理并缴纳社会保险费。被告称原告系季节性、临时用工人员，主要从事园林绿化与养护工作，原告工作时间集中在每年4月至10月期间，其余时间原告不为被告工作，被告也不向其支付工资。被告为证明其主张向法庭提交2002年至2004年、2012年至2016年期间工资表。上述工资表显示原告每年在被告处工作不超过7个月。原告对2002年10月、2003年12月、2004年1月、2004年3月、2004年4月、2012年5月、2012年9月、2015年2月的工资表不认可，但认可收到上述工资表中载明的工资。2017年6月20日，原、被告签订书面劳动合同，约定：被告聘用原告从事园林绿化养护工作；合同期限自2017年1月1日至2017年度园林绿化养护工作任务完成时止；工资标准为3000元/月；因原告在家乡缴纳新农保、新农合，不要求被告缴纳社保，按月全额支付工资。上述劳动合同签订后，原告继续在被告处工作，被告向原告支付工资至2017年11月30日。原告称被告于2018年1月初以单位效益不好为由让原告回家待岗，于2018年3月1日口头解除与原告的劳动关系。被告对此不予认可，称根据劳动合同约定双方之间的劳动合同关系自2017年度园林绿化养护工作任务完成时终止。2016年12月至2017年11月期间，原告月平均工资为3033.33元，原告主张按3000元/月标准主张其诉请。2018年5月7日，原告向银川市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，要求：1.被告支付原告2017年1月1日至2017年12月31日期间未签订劳动合同双倍工资差额36000元；2.被告支付原告12个月经济补偿金36000元；3.被告支付原告2013年1月至2017年12月期间法定节假日加班工资86896元；4.被告为原告补办并补缴1997年3月15日至2018年4月30日期间的社会保险费。该仲裁委认定2016年7月至2017年11月原、被告连续建立劳动关系，裁决被告为原告补缴2016年7月至2017年11月期间的养老保险费及医疗保险费、支付原告2017年6月至2017年11月期间法定节假日加班工资1241.38元、2016年7月至2017年11月期间经济补偿金4500元。被告提交2012年至2017年期间工资表，显示原告在被告处工作时间为：2012年5月、8月至12月，2013年1月至3月、5月、7月、10月、11月，2014年1月至3月、7月至9月，2015年1月至3月、7月至9月，2016年7月至12月，2017年1月至11月。其中：2012年5月工作9天、2015年2月工作5天，2012年8月、9月未记载出勤天数，其他时间均为全勤。本院认为，原告自1997年3月15日至2016年12月31日期间在被告处从事季节性的园林绿化与养护工作，且其每年工作不超过7个月，原、被告间属于季节性用工。在《劳动法》实施后，所有用人单位应当全面与职工实行劳动合同制度，在用人单位各类职工享有的权利是一样的。本案中，原、被告双方在上述用工期间并未订立劳动合同，根据《关于确立劳动关系有关事项的通知》规定，用人单位招用劳动者未订立书面劳动合同，但同时具备下列情形的，劳动关系成立：①.用人单位和劳动者符合法律、法规规定的主体资格；②.用人单位依法制定的各项劳动规章制度适用于劳动者，劳动者受用人单位的劳动管理，从事用人单位安排的有报酬的劳动；③.劳动者提供的劳动是用人单位业务的组成部分。结合本案事实，闵生旗和林业研究院都是适格的主体；要确认双方之间是否存在劳动关系，需要审查被告公司的规章制度是否适用于闵生旗，根据本案双方提交的证据，闵生旗在工作期间接受林业研究院包括考勤在内的相关制度的管理和约束；闵生旗提供的劳动（园林绿化及养护工作）也属于林业研究院的业务组成部分，双方劳动关系成立。综上，被告林业研究院作为用工主体，应按劳动法规定履行法定义务，应当与原告签订固定期限或以完成一定工作任务为期限的劳动合同。且根据本案查明的事实，原告在被告处已实际工作多年，被告对于原告的用工相对稳定。原、被告虽然未签订劳动合同，但双方已自1997年3月15日成立事实劳动关系。根据被告提交的工资表显示原、被告签订劳动合同前（2017年1月1日前），原告在被告处工作不超过7个月/年，但被告未曾向原告出具过解除劳动关系的相关证明，且被告提交的证据亦不能证明2017年1月1日前原、被告之间的劳动关系存在终止、解除情形。根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十三条：“因用人单位做出的开除、除名、辞退、解除劳动合同、减少劳动报酬、计算劳动者工作年限等决定而发生的劳动争议，用人单位负举证责任”之规定，被告应承担举证不能的法律后果，故本院确认原、被告之间的劳动关系自1997年3月15日起持续存在。原、被告签订的书面劳动合同载明劳动关系至2017年度园林绿化养护工作任务完成时止，被告为原告发放工资至2017年11月30日，故本院确认原、被告自1997年3月15日至2017年11月30日期间存在劳动关系。原、被告之间的劳动合同于2017年11月30日期满终止，根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条第（三）项规定：用人单位依照劳动合同期满终止劳动关系的，用人单位应当支付劳动者经济补偿金。故被告应支付原告1997年3月15日至2017年11月30日期间的解除劳动合同经济补偿金。原、被告解除劳动关系前12个月，原告月平均工资为3033.33元。原告要求按照3000元/月标准主张12个月的经济补偿金36000元，符合法律规定，本院予以支持。被告提交的工资表可以证明原告在2013年1月至3月、5月、7月、10月、11月，2014年1月至3月、7月至9月，2015年1月、3月、7月至9月，2016年7月至12月，2017年1月至11月期间存在法定节假日及休息日加班的事实，故被告应支付原告上述期间法定节假日加班工资12413.79元（3000元/月÷21.75天×30天×300%）、休息日加班工资73931.03元（3000元/月÷21.75天×268天×200%）。根据《中华人民共和国社会保险法》第六十三条：“用人单位未按时足额缴纳社会保险费的，由社会保险费征收机构责令其限期缴纳或者补足”之规定，社会保险费的缴纳属行政管理范畴，不属于人民法院民事受理范围，故对原告要求被告为其补缴社会保险费的诉请，本院不予处理。综上，依照《中华人民共和国劳动合同法》第十五条、第三十一条、四十六条、四十七条，《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十二条，《工资支付暂行规定》第十三条，《中华人民共和国社会保险法》第六十三条规定，判决如下：一、被告宁夏林业研究院股份有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告闵生旗解除劳动合同经济补偿金36000元、法定节假日加班工资12413.79元、休息日加班工资73931.03元，合计122344.82元；二、驳回原告闵生旗的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行付款义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，由被告宁夏林业研究所股份有限公司负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于宁夏回族自治区银川市中级人民法院。审 判 长  李淑萍人民陪审员  沈素梅人民陪审员  杨伟红二〇一九年十二月十七日法官 助理  李文雯书 记 员  龚琬清附：本案适用相关法律条文《中华人民共和国劳动合同法》第十五条以完成一定工作任务为期限的劳动合同，是指用人单位与劳动者约定以某项工作的完成为合同期限的劳动合同。用人单位与劳动者协商一致，可以订立以完成一定工作任务为期限的劳动合同。第三十一条用人单位应当严格执行劳动定额标准，不得强迫或者变相强迫劳动者加班。用人单位安排加班的，应当按照国家有关规定向劳动者支付加班费。《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十二条以完成一定工作任务为期限的劳动合同因任务完成而终止的，用人单位应当依照劳动合同法第四十七条的规定向劳动者支付经济补偿。劳部发〔1994〕489号《工资支付暂行规定》《工资支付暂行规定》第十三条用人单位在劳动者完成劳动定额或规定的工作任务后，根据实际需要安排劳动者在法定标准工作时间以外工作的，应按以下标准支付工资：（一）用人单位依法安排劳动者在日法定标准工作时间以外延长工作时间的，按照不低于劳动合同规定的劳动者本人小时工资标准的150％支付劳动者工资；（二）用人单位依法安排劳动者在休息日工作，而又不能安排补休的，按照不低于劳动合同规定的劳动者本人日或小时工资标准的200％支付劳动者工资；（三）用人单位依法安排劳动者在法定休假节日工作的，按照不低于劳动合同规定的劳动者本人日或小时工资标准的300％支付劳动者工资。实行计件工资的劳动者，在完成计件定额任务后，由用人单位安排延长工作时间的，应根据上述规定的原则，分别按照不低于其本人法定工作时间计件单价的150％、200％、300％支付其工资。经劳动行政部门批准实行综合计算工时工作制的，其综合计算工作时间超过法定标准工作时间的部分，应视为延长工作时间，并应按本规定支付劳动者延长工作时间的工资。实行不定时工时制度的劳动者，不执行上述规定。《劳动部对有关问题的补充规定》二、关于加班加点的工资支付问题1．《规定》第十三条第（一）、（二）、（三）款规定的在符合法定标准工作时间的制度工时以外延长工作时间及安排休息日和法定休假节日工作应支付的工资，是根据加班加点的多少，以劳动合同确定的正常工作时间工资标准的一定倍数所支付的劳动报酬，即凡是安排劳动者在法定工作日延长工作时间或安排在休息日工作而又不能补休的，均应支付给劳动者不低于劳动合同规定的劳动者本人小时或日工资标准150％、200％的工资；安排在法定休假节日工作的，应另外支付给劳动者不低于劳动合同规定的劳动者本人小时或日工资标准300％的工资。2．关于劳动者日工资的折算。由于劳动定额等劳动标准都与制度工时相联系，因此，劳动者日工资可统一按劳动者本人的月工资标准除以每月制度工作天数进行折算。根据国家关于职工每日工作8小时，每周工作时间40小时的规定，每月制度工时天数为21.5天。考虑到国家允许施行每周40小时工时制度有困难的企业最迟可以延期到1997年5月1日施行，因此，在过渡期内，实行每周44小时工时制度的企业，其日工资折算可仍按每月制度工作天数23.5天执行。《中华人民共和国社会保险法》第六十三条用人单位未按时足额缴纳社会保险费的，由社会保险费征收机构责令其限期缴纳或者补足。用人单位逾期仍未缴纳或者补足社会保险费的，社会保险费征收机构可以向银行和其他金融机构查询其存款账户；并可以申请县级以上有关行政部门作出划拨社会保险费的决定，书面通知其开户银行或者其他金融机构划拨社会保险费。用人单位账户余额少于应当缴纳的社会保险费的，社会保险费征收机构可以要求该用人单位提供担保，签订延期缴费协议。用人单位未足额缴纳社会保险费且未提供担保的，社会保险费征收机构可以申请人民法院扣押、查封、拍卖其价值相当于应当缴纳社会保险费的财产，以拍卖所得抵缴社会保险费。《中华人民共和国民事诉讼法》第十四条人民检察院有权对民事诉讼实行法律监督。第二百三十九条申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。履行告知书依法履行生效法律文书确定的义务，是每一位当事人应尽的法律责任。如未在生效法律文书规定的期限内履行义务，进入执行程序后，法院将依法采取以下强制措施。1扣押、冻结、划拨、拍卖被执行人的财产；2将被执行人纳入失信人员名单；3对被执行人限制高消费、限制出入境。4采取罚款、搜查、拘留等强制措施。5.情节严重，构成犯罪的，依法追究拒不执行判决、裁定罪的刑事责任。以上强制措施，可以同时采取，希望当事人在生效法律文书确定的期限内自觉履行义务。