福建省龙岩市新罗区人民法院 刑 事 判 决 书 （2019）闽0802刑初890号 公诉机关福建省龙岩市新罗区人民检察院。 被告人李小林，男，1973年12月25日出生于福建省龙岩市武平县，汉族，大学本科，原龙岩交通国有资产投资经营有限公司公路建设处原征安科科长，户籍所在地江苏省苏州市姑苏区，现住龙岩市新罗区。因本案于2019年4月19日经龙岩市新罗区监察委员会决定留置调查。2019年7月4日经龙岩市新罗区人民检察院决定，次日由龙岩市公安局新罗分局执行刑事拘留，同年7月12日由龙岩市公安局新罗分局执行逮捕。现押于龙岩市看守所。 辩护人李东成，福建公治律师事务所律师。 辩护人兰琼秀，福建公治律师事务所律师。 龙岩市新罗区人民检察院以龙新检公刑诉〔2019〕831号起诉书指控被告人李小林犯受贿、贪污罪，于2019年10月17日向本院提起公诉，本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。龙岩市新罗区人民检察院指派检察员袁益龙出庭，被告人李小林及其辩护人李东成到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 公诉机关龙岩市新罗区人民检察院指控：2014年至2018年期间，被告人李小林利用任龙岩市交通国有资产投资经营有限公司公路建设处征安科科长期间，在负责西外环路电力及通讯杆线迁改工程项目过程中，利用职务上的便利，为相关工程承包人谋取利益，非法收受工程承包人所送现金419000元。2016年底，被告人李小林任龙岩市交通国有资产投资经营有限公司公路建设处征安科科长期间，在负责龙岩市新罗联合铸造有限公司机器设备拍卖工作过程中，利用职务上的便利，私自将部分机器设备卖给他人，得款60000元。上述事实有相关书证、证人证言、被告人的供述等证据予以证实。公诉机关认为，被告人李小林的行为已触犯《中华人民共和国刑法》第三百八十五条第一款、第三百八十二条第二款、第三百八十三条、第三百八十六条的规定，应以受贿罪、贪污罪追究其刑事责任。请依法判处。 被告人李小林对公诉机关指控的犯罪事实及定性均无异议，但提出其具有自首和立功情节，要求从轻处罚并适用缓刑。其辩护人提出的辩护意见为：1、根据办案单位出具的说明，被告人李小林在监察委立案调查期间，主动如实交代了未掌握的贪污的犯罪事实，根据《中华人民共和国刑法》第六十七条的规定应以自首论，依法可以减轻处罚。2、被告人李小林在调查期间除如实供述了办案单位掌握的受贿事实外，主动如实供述了收受林某1、李某、杨某、温某、俞某贿赂款的事实。3、被告人李小林到案后向有关部门提供了他人犯罪事实的线索，可能构成立功表现，该情节将影响对被告人的量刑，建议公诉机关补充侦查。4、被告人李小林认罪认罚，又系初犯、偶犯，依法应从宽处罚和酌情从轻处罚。故请求减轻处罚并适用缓刑 经审理查明： 一、受贿部分 2014年至2018年期间，被告人李小林利用任龙岩市交通国有资产投资经营有限公司公路建设处征安科科长期间，在负责西外环路电力及通讯杆线迁改工程项目过程中，利用职务上的便利，为相关工程承包人谋取利益，非法收受工程承包人所送现金419000元。具体如下： （1）2014年初至2016年初，被告人李小林利用职务上的便利，为承接西外环路通讯杆线迁改工程的承包人林某1谋取利益，先后三次非法收受林某1所送现金98000元。 （2）2015年底至2016年6月份，被告人李小林利用职务上的便利，为承接西外环路通信线路及380伏以下电力线路迁改工程的承包人廖某谋取利益，先后三次非法收受廖某所送现金150000元。 （3）2015年底至2016年上半年，被告人李小林利用职务上的便利，为承接西外环路赤水段380伏以下线性电力线路迁改工程的承包人林某2谋取利益，并于2016年8月的一天非法收受林某2所送现金20000元。 （4）2014年上半年至2017年3月，被告人李小林利用职务上的便利，为承接西外环路35ＫＶ黄村线迁改工程的福建通用恒兴电气工程有限公司谋取利益，先后两次非法收受该公司员工李某、杨某所送现金41000元。 （5）2015年10月至2016年上半年，被告人李小林利用职务上的便利，为承接西外环路龙门赤水鞭炮厂低压杆线迁改工程的承包人温某谋取利益，并于2016年9月的一天非法收受温某所送现金30000元。 （6）2015年初至2016年上半年，被告人李小林利用职务上的便利，为承接西外环路10ＫＶ龙门轻钙灰岩矿支线迁改工程的承包人俞某谋取利益，并于2017年1月、2018年2月分别两次非法收受俞某所送现金80000元。 二、贪污部分 2016年底，被告人李小林任龙岩市交通国有资产投资经营有限公司公路建设处征安科科长期间，在负责龙岩市新罗联合铸造有限公司机器设备拍卖工作过程中，利用职务上的便利，私自将部分机器设备卖给他人，得款60000元。 上述事实，被告人李小林及其辩护人在开庭审理过程中均无异议且有被告人李小林的任职情况、工作职责、到案说明和相关施工合同、工程协议、银行交易流水等书证，证人林某1、廖某、林某2、李某、杨某、温某、俞某、刘某1、刘某2、陈某、刘某3等人的证言，福建省龙岩交通国有资产投资经营有限公司公路建设处会议纪要、《资产评估报告》等书证，被告人李小林的供述述与辩解等证据予以证实，足以认定。 本院认为，被告人李小林利用担任龙岩交通国投公司公路建设处征安科科长职务上的便利，非法收受他人财物计419000元，数额巨大；利用负责龙岩市新罗联合铸造有限公司机器设备拍卖工作的便利，私自将部分机器设备卖给他人，得款60000元，数额较大，其行为已构成受贿罪、贪污罪。公诉机关指控的罪名成立，予以采纳。根据最高人民法院、最高人民检察院《关于办理职务犯罪案件认定自首、立功等量刑情节若干问题的意见》第一条“没有自动投案，在办案机关调查谈话、讯问、采取调查措施或者强制措施期间，犯罪分子如实交代办案机关掌握的线索所针对的事实的，不能认定为自首。没有自动投案的，但具有以下情形之一的，以自首论：（1）犯罪分子如实交代办案机关未掌握的罪行，与办案机关所掌握的罪行属不同种罪行的；（2）办案机关所掌握线索针对的犯罪事实不成立，在此范围外犯罪分子交代同种罪行的”。本案被告人李小林没有自动投案情节，在调查期间主动如实供述监察机关未掌握的受贿事实，该情节不能认定为自首，但可根据最高人民法院《关于处理自首和立功具体应用法律若于问题的解释》第四条的规定予以从轻处罚。故被告人李小林提出受贿部分有自首情节的辩护意见，理由不充分，不予采纳。 被告人李小林在被调查期间主动交代了的监察机关未掌握的贪污的犯罪事实，依法认定该部分具有自首情节，依法予以从轻处罚。被告人李小林一人犯数罪，依法予以数罪并罚。被告人李小林及其辩护人提出贪污部分应认定有自首情节的辩护意见，理由充分，予以采纳。根据最高人民法院、最高人民检察院《关于办理职务犯罪案件严格适用缓刑、免予刑事处罚若干问题的意见》第二条“具有下列情形之一的职务犯罪分子，一般不适用缓刑或者免予刑事处罚：（一）不如实供述罪行的；（二）不予退缴赃款赃物或者将赃款赃物用于非法活动的；（三）属于共同犯罪中情节严重的主犯的；（四）犯有数个职务犯罪依法实行并罚或者以一罪处理；（五）……….；（六）….；（七）…、（八）..、（九）..”。本案被告人李小林在案件下判前未退缴赃款且又属数个职务犯罪，故不宜适用缓刑。被告人李小林及其辩护人提出适用缓刑的辩护意见，理由不充分，不予采纳。此外，被告人李小林及其辩护人提出案发后被告人具有立功表现，但根据现有材料未查实属实，故不予认定。依照《中华人民共和国刑法》第三百八十五条第一款、第三百八十二条第二款、第三百八十三条、第三百八十六条、第六十一条、第六十二条、第六十七条第一、三款、第六十九条、第四十五条、第四十七条、第五十二条、第五十三条、第六十四条及最高人民法院、最高人民检察院《关于办理贪污贿赂刑事案件适用法律若干问题的解释》第一条第一款、第二条第一款，最高人民法院《关于处理自首和立功具体应用法律若于问题的解释》第四条的规定，判决如下： 一、被告人李小林犯受贿罪，判处有期徒刑三年二个月，并处罚金人民币二十二万元；犯贪污罪，判处有期徒刑十个月，并处罚金十万元；总和刑期为有期徒刑四年；根据数罪并罚原则，决定执行刑罚有期徒刑三年六个月，并处罚金人民币三十二万元（限于本判决生效的第二日起三十日内缴清）。 （刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的或留置的，羁押或留置一日折抵刑期一日。即自2019年4月19日起至2022年10月18日止）。 二、继续追缴被告人李小林赃款人民币479000元，予以上缴国库。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向福建省龙岩市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应提交上诉状正本一份，副本一份。 审判长 曾 宏 斌 审判员 王 晓 露 审判员 陈 炎 银 二〇二〇年一月八日 书记员 章娜（代） 附本案所适用的法律条文： 《中华人民共和国刑法》 第三百八十五条【受贿罪】国家工作人员利用职务上的便利，索取他人财物的，或者非法收受他人财物，为他人谋取利益的，是受贿罪。 国家工作人员在经济往来中，违反国家规定，收受各种名义的回扣、手续费，归个人所有的，以受贿论处。 第三百八十六条【对犯受贿罪的处罚规定】对犯受贿罪的，根据受贿所得数额及情节，依照本法第三百八十三条的规定处罚。索贿的从重处罚。 第三百八十二条【贪污罪】国家工作人员利用职务上的便利，侵吞、窃取、骗取或者以其他手段非法占有公共财物的，是贪污罪。 受国家机关、国有公司、企业、事业单位、人民团体委托管理、经营国有财产的人员，利用职务上的便利，侵吞、窃取、骗取或者以其他手段非法占有国有财物的，以贪污论。 与前两款所列人员勾结，伙同贪污的，以共犯论处。 第三百八十三条【对犯贪污罪的处罚规定】对犯贪污罪的，根据情节轻重，分别依照下列规定处罚： (一)贪污数额较大或者有其他较重情节的，处三年以下有期徒刑或者拘役，并处罚金。 (二)贪污数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金或者没收财产。 (三)贪污数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产；数额特别巨大，并使国家和人民利益遭受特别重大损失的，处无期徒刑或者死刑，并处没收财产。 对多次贪污未经处理的，按照累计贪污数额处罚。 犯第一款罪，在提起公诉前如实供述自己罪行、真诚悔罪、积极退赃，避免、减少损害结果的发生，有第一项规定情形的，可以从轻、减轻或者免除处罚；有第二项、第三项规定情形的，可以从轻处罚。 犯第一款罪，有第三项规定情形被判处死刑缓期执行的，人民法院根据犯罪情节等情况可以同时决定在其死刑缓期执行二年期满依法减为无期徒刑后，终身监禁，不得减刑、假释。 第六十九条【判决宣告前一人犯数罪的并罚】判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。 数罪中有判处有期徒刑和拘役的，执行有期徒刑。数罪中有判处有期徒刑和管制，或者拘役和管制的，有期徒刑、拘役执行完毕后，管制仍须执行。 数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。 第六十七条【自首】犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。 被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。 犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。 第六十一条【量刑的事实根据与法律依据】对于犯罪分子决定刑罚的时候，应当根据犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，依照本法的有关规定判处。 第六十二条【从重处罚与从轻处罚】犯罪分子具有本法规定的从重处罚、从轻处罚情节的，应当在法定刑的限度以内判处刑罚。 第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。 第五十三条【罚金的缴纳、减免】罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。 由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。 第四十五条【有期徒刑的期限】有期徒刑的期限，除本法第五十条、第六十九条规定外，为六个月以上十五年以下。 第四十六条【有期徒刑与无期徒刑的执行】被判处有期徒刑、无期徒刑的犯罪分子，在监狱或者其他执行场所执行；凡有劳动能力的，都应当参加劳动，接受教育和改造。 第四十七条【有期徒刑刑期的计算与折抵】有期徒刑的刑期，从判决执行之日起计算；判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。 第六十四条【犯罪物品的处理】犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。 《最高人民法院、最高人民检察院关于办理贪污贿赂刑事案件适用法律若干问题的解释》 第一条贪污或者受贿数额在三万元以上不满二十万元的，应当认定为刑法第三百八十三条第一款规定的“数额较大”，依法判处三年以下有期徒刑或者拘役，并处罚金。 贪污数额在一万元以上不满三万元，具有下列情形之一的，应当认定为刑法第三百八十三条第一款规定的“其他较重情节”，依法判处三年以下有期徒刑或者拘役，并处罚金： （一）贪污救灾、抢险、防汛、优抚、扶贫、移民、救济、防疫、社会捐助等特定款物的； （二）曾因贪污、受贿、挪用公款受过党纪、行政处分的； （三）曾因故意犯罪受过刑事追究的； （四）赃款赃物用于非法活动的； （五）拒不交待赃款赃物去向或者拒不配合追缴工作，致使无法追缴的； （六）造成恶劣影响或者其他严重后果的。 受贿数额在一万元以上不满三万元，具有前款第二项至第六项规定的情形之一，或者具有下列情形之一的，应当认定为刑法第三百八十三条第一款规定的“其他较重情节”，依法判处三年以下有期徒刑或者拘役，并处罚金： （一）多次索贿的； （二）为他人谋取不正当利益，致使公共财产、国家和人民利益遭受损失的； （三）为他人谋取职务提拔、调整的。 第二条贪污或者受贿数额在二十万元以上不满三百万元的，应当认定为刑法第三百八十三条第一款规定的“数额巨大”，依法判处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金或者没收财产。 贪污数额在十万元以上不满二十万元，具有本解释第一条第二款规定的情形之一的，应当认定为刑法第三百八十三条第一款规定的“其他严重情节”，依法判处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金或者没收财产。 受贿数额在十万元以上不满二十万元，具有本解释第一条第三款规定的情形之一的，应当认定为刑法第三百八十三条第一款规定的“其他严重情节”，依法判处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金或者没收财产。 最高人民法院《关于处理自首和立功具体应用法律若于问题的解释》第四条被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和已宣判的罪犯，如实供述司法机关尚未掌握的或者判决确定的罪行属同种罪行的，可以酌情从轻处罚；如实供述的同种罪行较重的，一般应当从轻处罚。