河南省许昌市中级人民法院民 事 判 决 书河南省许昌市中级人民法院民事判决书（2019）豫10民终3318号上诉人（原审被告）:无锡三江机械有限公司。住所地江苏省无锡市新区硕放工业园（新农路）五期B5-1号地块。法定代表人：赵建国，该公司董事长。委托诉讼代理人：沈文建，无锡市新吴区新安法律服务所法律工作者。被上诉人（原审原告）:禹州市合泰机械制造有限公司。住所地河南省禹州市火龙镇太和村。法定代表人：黄俊生，该公司总经理。委托诉讼代理人：苗中强，河南禹曦律师事务所律师。上诉人无锡三江机械有限公司（以下简称三江机械公司）与被上诉人禹州市合泰机械制造有限公司（以下简称合泰机械公司）承揽合同纠纷一案，不服河南省禹州市人民法院（2019）豫1081民初1041号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年11月5日立案后，依法组成合议庭，开庭进行了审理。上诉人无锡三江机械有限公司的法定代表人赵建国及其委托诉讼代理人沈文建、被上诉人禹州市合泰机械制造有限公司的委托诉讼代理人苗中强到庭参加诉讼。本案现已审理终结。无锡三江机械有限公司上诉请求：一、请求依法撤销（2019）豫1081民初字第1041号民事判决书，驳回被上诉人的一审诉讼请求；二、由被上诉人承担上诉费用。事实和理由：一、一审判决缺乏事实依据。1、电话录音中上诉人并没有认可欠被上诉人货款5万多元。上诉人和被上诉人从2001年开始发生业务往来，累计金额达600多万元，期间从未核对过账目，一审法院未结合电话的具体情境和前后内容，断句摘字，盲目认为上诉人认可欠款。2、短信交流记录，电话录音及被上诉人的原始账簿，不能形成欠款事实的证据链。短信交流没有否定欠款，但也没有认可欠款。二、一审判决不公正不合理，审理程序有瑕疵。1、在一审判决书的本院认为部分，称“原告要求核对账目，被告不同意”，看遍所有证据材料和庭审记录，没有这句话的事实依据，上诉人是完全同意双方核对账目的。2、上诉人与禹州相距遥远，来往不便，而且早在2017年1月被上诉人已经就同一事实起诉过一次，后被上诉人撤诉。但一审法院在送达诉状副本时仍然没有附寄被上诉人的7份证据材料，以便上诉人查阅新证据，作开庭的充分准备。当上诉人电话要求承办法官寄送证据材料时，法官说材料太多不方便寄送，只能自取。导致上诉人在开庭质证时，十分仓促，回答草率，质证不充分。3、开庭质证时，对关键证据6短信聊天记录和通话录音，没有当庭查看原始载体，也没有播放电话录音，导致上诉人对该关键证据意义不明，没有充分质证，至今对此证据来源的合法性有强烈的疑问。综上所述，上诉人认为：一审法院作出的判决书是无法律和事实依据，程序亦有瑕疵。望贵院给以纠正，依法支持上诉人的上诉请求。禹州市合泰机械制造有限公司辩称，上诉人上诉理由不能成立。一、一审判决认定事实清楚。1、电话录音没有侵害上诉人合法权益或者违反法律禁止性规定，通话时间为2016年11月5日，上诉人在通话中承认欠答辩人5万多元，只是因为答辩人没有开票，上诉人没有支付，开具发票仅是一种附随义务，只要答辩人提供了货物，则上诉人不能以答辩人未开发票作为不付款的抗辩理由，除非双方在合同中有“不开票则不付款”的约定[参考案例（2017）最高法民终242号]。上诉人所辩称的“退货”没有事实依据。根据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第六十八条规定，“以侵害他人合法权益或者违反法律禁止性规定的方法取得的证据，不能作为认定案件事实的依据。”“是否经过对方当事人同意”不能作为判断证据合法性的标准和依据。该电话录音应当作为本案定案依据。2、原告提供的证据已经形成完整的证据链。短信交流没有否定欠款，属于上诉人对欠款事实的默认，结合电话录音、答辩人的原始账簿完全可以认定上诉人欠答辩人货款属实。二、一审判决程序合法，上诉人理由不符合事实。1、上诉人在一审开庭时明确表示不核对、不算账，但是上诉人拒绝签字，一审法院有追记笔录。上诉人不履行核对算账义务，应承担不利后果。2、法律没有规定法院必须把答辩人材料寄给上诉人，上诉人完全可以到法院查阅复制。3、上诉人在一审中对电话录音的质证意见是不清楚，但没有提出相关反驳证据。综上所述，一审判决事实清楚，证据充分，程序合法。上诉人上诉理由不能成立，应当驳回上诉，维持原判。原告合泰机械公司向一审法院提出诉讼请求：1、判令被告支付原告材料费60485元，并支付延期付款的滞纳金；2、本案诉讼费由被告承担。一审法院认定事实，2001年4月，原告合泰机械公司与被告三江机械公司达成口头协议，约定由被告三江机械公司提供图纸，原告合泰机械公司制作模具，为被告加工定做机械铸件。截止2015年2月4日，被告仍下欠原告部分货款未付，为此，原告向本院提起本案诉讼，请求依法判令被告支付原告材料款60485元，并支付延期付款的滞纳金。诉讼中，原告合泰机械公司向本院提出财产保全申请，本院依法作出（2019）豫1081民初1041号民事裁定书，依法查封了被告三江机械公司在中国农业银行股份有限公司无锡硕放支行（账号为：10×××28）的存款60485元。另查明，原告合泰机械公司曾于2017年1月18日向该院提起诉讼。2017年11月15日向该院申请撤诉，该院于同日作出（2017）豫1081民初572号民事裁定书，准予原告合泰机械公司撤诉。一审法院认为，依法成立的合同，对当事人具有法律约束力，当事人应当按照约定全面履行自己的义务。本案中，原告所提供的原始账簿、账目明细表显示：原告合泰机械公司与被告三江机械公司自2001年至2015年期间，常年发生业务来往，截止2015年2月4日，被告三江机械公司下欠原告合泰机械公司货款60485元，且原告提供的与被告的短信交流记录显示，被告对欠原告款项的事实并不否认，故该院对被告欠原告货款的事实予以认定。但原告提供的与被告法定代表人赵建国的电话通话录音记录中显示，被告仅认可欠原告余款为50000多元，故对被告认可欠原告50000元的事实，该院予以认定。被告辩称其不欠原告款项，但未提供充分有效的证据，且在原告要求与被告核对来往账目时，被告明确表示不允许第三方查看账目，不同意与原告清算对账，故对被告的辩解理由，客观上不真实，该院不予支持。综合本案原被告提供的证据，被告三江机械公司应支付原告合泰机械公司材料款50000元，对其余10485元，因原告未提供充分有效的证据予以证明，且被告不予认可，该院不予支持。原告要求被告支付延期付款的滞纳金，实为逾期损失，被告应自原告主张权利时（即2016年12月31日）起，按年利率6％向原告支付逾期利息。依照《中华人民共和国民法总则》第一百一十八条、第一百一十九条、《中华人民共和国合同法》第六十条、第六十一条、第一百零七条、第二百五十一条、第二百六十三条之规定，判决如下：限被告无锡三江机械有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告禹州市合泰机械制造有限公司货款50000元及逾期损失（自2016年12月31日起，按年利率6％计算至实际还款之日止）。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费1312元，保全费625元，计1937元，由原告禹州市合泰机械制造有限公司负担227元，被告无锡三江机械有限公司负担1710元。本院二审期间，当事人没有提交新证据。本院对一审查明的事实予以确认。本院认为，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，当事人未提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。在本案中，被上诉人一审提供的录音显示，上诉人对于50000元的欠款是认可的，在双方的短信交流记录中，上诉人对下欠被上诉人款项的事实并未否认，且在二审审理过程中，上诉人亦未提供相反的证据对以上事实予以反驳，可以认定上诉人下欠被上诉人款项50000元；根据2019年8月13日的调查笔录显示，在一审法院询问双方是否同意委托第三方清算双方账目时，上诉人明确表示不同意核对账目，因此，一审程序并无不当；对于上诉人提出的其他上诉请求，其未提供相应的证据，本院不予支持。综上所述，无锡三江机械有限公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费656.0元，由无锡三江机械有限公司负担。本判决为终审判决。审判长 孙志强审判员朱耀宇审判员陈晖二〇二〇年一月十六日法官助理白兰馨书记员李洋执行催告通知书履行义务人：根据2016年9月25日中共中央办公厅、国务院办公厅印发的《关于加快推进失信被执行人信用监督、警示和惩戒机制建设的意见》，你方应在生效判决指定的期限内主动履行判决确定的义务。如果有财产拒不履行，你将承担如下法律责任：1、增加执行成本。未在指定期间履行的，支付迟延履行金或加倍支付迟延履行期间的债务利息，承担执行费用。如实报告财产，否则罚款，拘留。2、消费行为限制。限制乘坐一等以上动车、高铁、飞机、入住星级宾馆、酒店、旅游度假、上夜总会、高尔夫球场、新建、扩建、装修房屋、出境。3、经商立项限制。限制设立金融类公司、社会组织、发行债券、股票、终止股权行权、从事不动产、国有资产交易、使用国有自然资源、获得政府补贴、政策支持、海关认证、从事药品、食品等行业及房地产、建筑企业资质、授信。4、就业就学限制。限制招录（聘）为公务员或事业单位工作人员、担任国企高管、金融机构高管、事业单位法定代表人、社会组织负责人、党代表、人大代表、政协委员、子女就读高收费私立学校。5、评先受奖限制。不得评为道德模范、获得慈善类奖项，已获得的予以撤销。单位或其领导成员成为失信被执行人的，不得参评文明单位，已取得文明单位的撤销。6、控制资金财产。查封、扣押、冻结、划拨、变价、扣留、提取、拍卖、变卖可供执行的存款、债券、股票、基金、收入及财产。7、追回债权抵债。对你享有到期债权的第三人发履行到期债务通知，追讨你担保、与他人共有、第三人占有的财产。8、拘传拘留罚款。对无正当理由拒不到场的拘传，拒不履行的处十五日以下拘留，个人罚款十万以下，单位罚款五万以上一百万以下。9、刑事自诉追究。申请执行人对拒不执行判决、裁定的被执行人，在公安、检察机关不予追究刑事责任的情况下，可以提起刑事自诉。10、刑事责任承担。有能力而拒不执行法院判决、裁定，情节特别严重的，处三年以上，七年以下有期徒刑，并处罚金。邮编：461000地址：许昌市魏都区前进路与魏文路交叉口