山东省德州市德城区人民法院刑 事 判 决 书（2019）鲁1402刑初413号公诉机关德州市德城区人民检察院。被告人孙洪雨，男，1984年10月7日出生于山东省德州市，汉族，初中文化，群众，无业，户籍所在地及住址德州市德城区。因涉嫌犯开设赌场罪于2019年4月4日被刑事拘留，同年5月10日被逮捕。2019年6月21日被德州市德城区人民检察院取保候审。辩护人郑学光，山东德洲律师事务所律师。被告人徐宁，男，1982年12月30日出生于山东省德州市，汉族，中专文化，群众，无业，户籍所在地德州市德城区，住德州市德城区。因涉嫌犯开设赌场罪于2018年4月25日被刑事拘留，同年6月1日被德州市公安局德城分局取保候审。2019年1月15日被德州市德城区人民检察院取保候审。指定辩护人常明青，山东众成清泰（德州）律师事务所律师。德州市德城区人民检察院以德城检公刑诉（2019）238号起诉书指控被告人孙洪雨、徐宁犯开设赌场罪，于2019年8月1日向本院提起公诉，本院于同日立案。本院依法组成合议庭，于2019年11月18日公开开庭进行了审理。德州市德城区人民检察院指派检察员李良志、书记员张扬出庭支持公诉，被告人孙洪雨及其辩护人郑学光、被告人徐宁及其辩护人常明青到庭参加诉讼。其间，公诉机关于2019年10月31日以补充侦查为由建议本院延期审理，本院于同日决定延期审理，本院于11月30日决定恢复审理。现已审理终结。德州市德城区人民检察院指控，“2018年1月份以来，被告人孙洪雨在其经营的德州市德城区大蓝宝石超市西邻‘森垚网吧’内设置具有赌博功能的捕鱼游戏机和老虎机，共计10台，雇佣徐宁等人为参赌人员上分、下分，赌资数额达882899元。在被查处之前，被告人孙洪雨与徐宁事前通谋，徐宁作假证明包庇孙洪雨”。就指控的上述事实，公诉机关提供了相应的证据，认为被告人孙洪雨之行为已触犯《中华人民共和国刑法》第三百零三条之规定，被告人徐宁之行为已触犯《中华人民共和国刑法》第三百一十条之规定，均构成开设赌场罪。提请本院依法判处。公诉人在庭审中称，被告人孙洪雨、徐宁犯开设赌场罪，犯罪事实清楚，证据确实充分；孙洪雨、徐宁是共同犯罪；赃款已退缴，可从轻处罚。被告人孙洪雨对公诉机关的指控无异议。其未提交证据。被告人孙洪雨辩护人的辩护意见是，1、孙洪雨有自首情节，2、孙洪雨如实供述了同案犯徐宁的罪行，3、无前科劣迹、平时表现良好，系初犯，主观恶性不大，4、自愿认罪认罚，并有真诚的悔罪表现，5、孙洪雨积极退赃。综上，请求对孙洪雨从轻或者减轻处罚。其未提交证据。被告人徐宁对公诉机关的指控无异议。其未提交证据。被告人徐宁辩护人的辩护意见是，1、徐宁认罪态度较好，坦白，有悔罪表现，2、徐宁在犯罪中起次要作用，是从犯，3、主观恶性较小，且未造成严重后果，4、是初犯，无前科，5、家境窘迫，6、赃款大部分已退缴，社会危害性较小，7、愿意积极缴纳罚金。综上，请求对徐宁从轻处罚并适用缓刑。其未提交证据。经审理查明，2017年3月17日，被告人孙洪雨在德州市德城区新华街道办事处新华民营科技园区纬6路经营德州市德城区森垚网吧。2018年1月份以来，被告人孙洪雨在德州市德城区台，并雇佣被告人徐宁等人为参赌人员上分、下分，赌资数额达882899元，违法所得156623元。在被查处之前，被告人孙洪雨与被告人徐宁事前通谋，被告人徐宁作假证明包庇被告人孙洪雨。案发后，被告人孙洪雨将违法所得102750元退缴至德州市公安局德城分局。上述事实，有经庭审质证、认证的下列证据予以证明：（一）物证1、捕鱼机1组、老虎机2台、微信、支付宝二维码，证实被告人孙洪雨购置的用于赌博的捕鱼机、老虎机及收取赌资的微信、支付宝二维码的特征。（二）书证1、受案登记表，证实本案的来源系匿名群众举报及案件的受理情况。2、人口基本信息表，证实被告人孙洪雨出生于1984年10月7日、被告人徐宁出生于1982年12月30日，二被告人作案时均具有完全负刑事责任年龄等基本情况。3、德州市公安局德城分局出具的抓获经过、到案经过，证实被告人徐宁、孙洪雨的到案经过。4、扣押清单及照片，证实公安机关在森垚网吧扣押捕鱼机1组、老虎机2台、微信收款二维码、支付宝收款二维码、笔记本2本及被告人孙洪雨华为手机1部、徐宁VIVO手机1部等其他涉案人员手机的情况。5、微信转账记录、信息截图、微信信息，证实被告人孙洪雨、徐宁、证人卜某1等微信转账的情况。6、微信转账统计说明、情况说明，证实公安机关提取被告人徐宁、孙洪雨及证人卜某12018年2月1日以来的微信转账记录，及侦查人员对涉案人员的调查情况。7、企业信息、营业执照，证实被告人孙洪雨、徐宁的作案地点是德州市德城区森垚网吧，孙洪雨是该网吧的投资人。8、行政处罚决定书复印件3份，证实证人安某、张某1、王某1因在森垚网吧赌博被行政处罚的情况。9、收据复印件、租金明细复印件、调取证据通知书、银联记录，证实被告人孙洪雨交纳森垚网吧租金及水电费情况。10、扣押资金的情况说明、清单复印件、收据复印件，结合证人蔡某的证言，证实被告人孙洪雨退缴违法所得人民币102750元，德州市公安局德城分局对该款项予以暂扣的情况。11、协助查询财产通知书，业务凭证复印件、交易明细、微信转账记录，证实森垚网吧交纳水电费的情况，及被告人孙洪雨名下账户无资金的情况。12、参赌人员上下分情况统计表，证实被告人孙洪雨雇佣被告人徐宁等人为参赌人员上分、下分，赌资数额达882899元，违法所得156623元。13、微信交易记录，证实证人张某1、李某1、王某1、胡某、郑某、赵某、李某2、张某2、魏某、马某1、冯某、安某、盖某、张某3、史某、陈某赌博上下分的交易情况。14、微信转账截图，证实证人李某3微信转账的情况。15、微信注册信息、收取赌资交易记录信息，证实被告人孙洪雨、徐宁及证人卜某1、贺某的微信号注册信息及其收取赌资的基本情况。（三）证人证言1、贺某的证言，辨认笔录及照片，证实德州市德城区森垚网吧老板是被告人孙洪雨，工作人员是其、被告人徐宁、证人卜某1三人。网吧有2台老虎机和1组捕鱼机，捕鱼机可以同时供八个人玩，捕鱼机主要采用参赌人员通过微信、支付宝或现金方式，按照100元10000分的比例，购买游戏积分（上分）进行赌博游戏，参赌人员用积分换取现金（下分）时，主要通过微信支付的方式按照10000分100元的比例换取现金；老虎机主要通过在吧台按照一元一个的比例，换取特制硬币，客人赢了硬币按照一个硬币一元的比例兑换现金。谁上班就由谁负责为参赌人员上分、下分、换取老虎机硬币。其与卜某1每月领取1800元固定工资，并未对赌博利润进行分成，徐宁是主管，工资好像2000元左右，也是给孙洪雨打工的。2018年3、4月份，孙洪雨给其和徐宁、卜某1说过如果出了事就说徐宁是老板，这样好处理事，徐宁说出了事就往他身上推，别说孙洪雨的事。另证实，其分别辨认出孙洪雨、徐宁及卜某1。2、卜某1的证言，证实其证实内容和贺某证实的内容基本一致。3、朱某1的证言、辨认笔录及照片，证实其证实内容和贺某证实的内容基本一致。另证实，其分别辨认出被告人孙洪雨、徐宁。4、王某2的证言，证实2018年春节后，其在森垚网吧共玩过七八次捕鱼机赌钱，其共买了一千七、八百元的分。5、王某1的证言、辨认笔录及照片，证实其在森垚网吧玩过五六次捕鱼机，开始是用现金玩的，后来都是用微信扫码支付的赌资。自2018年2月至4月，其通过微信分别转给证人卜某1、被告人孙洪雨、徐宁赌资10700元。其在森垚网吧玩捕鱼机时被抓，后被拘留十天并罚款三千元，孙洪雨将三千元罚款给了其。另证实，其分别辨认出孙洪雨、徐宁及卜某1。6、张某1的证言、辨认笔录及照片，证实2018年3月底以来，其在森垚网吧玩过五次捕鱼机，网吧老板是被告人孙洪雨，赌资大部分是通过微信扫码支付，其和徐宁、孙洪雨、卜某1微信转账的钱就是其上分的赌资。另证实，其分别辨认出孙洪雨、徐宁。7、冯某的证言、辨认笔录及照片，证实2018年3月中旬，其开始在森垚网吧玩捕鱼机，其通过微信共支付赌资约195000元。另证实，其分别辨认出被告人徐宁、孙洪雨及证人贺某、卜某1。8、安某的证言复印件，证实其从2018年春节前开始在森垚网吧内玩捕鱼机游戏，森垚网吧有三个网管，一个姓徐、一个姓卜、还有一个姓贺，老板是被告人孙洪雨。2018年1月至4月，其通过微信转给证人卜某1、贺某、被告人徐宁、孙洪雨赌资共计176000元。9、赵某的证言复印件、辨认笔录及照片，证实2018年4月，其开始在森垚网吧玩捕鱼机，通过微信支付给被告人徐宁、证人卜某1共计赌资5000元左右。另证实，其辨认出徐宁。10、李某1的证言复印件、辨认笔录及照片，证实2018年2月开始，其在森垚网吧玩过十几次捕鱼机，通过微信共支付赌资145600元左右。该网吧有徐宁、“老卜”、“老贺”三个网管，老板叫孙洪雨。另证实，其分别辨认出被告人孙洪雨、徐宁。11、盖某的证言复印件、辨认笔录及照片，证实2018年1月，其开始在森垚网吧玩捕鱼机，通过微信支付给证人贺某、卜某1、被告人徐宁、孙洪雨上下分的钱。4月份其和一些赌徒及徐宁被公安机关抓住，因为其那天没玩，就被放出去了，其走时徐宁让其给孙洪雨带话说他都扛下来了，他和民警说他是老板。另证实，其分别辨认出徐宁、孙洪雨及贺某、卜某1。12、胡某的证言复印件、辨认笔录及照片，证实被告人孙洪雨为森垚网吧老板，被告人徐宁、证人贺某、卜某1为网管。2018年3月底，其开始在森垚网吧玩捕鱼机，其是通过微信买分，其向孙洪雨、徐宁、卜某1、贺某微信支付过赌资。另证实，其分别辨认出徐宁及贺某。13、张某3的证言,证实2018年3月左右，其开始在森垚网吧玩捕鱼机，玩了五六次，共输了五六千元。14、李某2的证言、辨认笔录及照片,证实2018年1月中旬，其开始在森垚网吧玩捕鱼机，其印象中去了五六次，其通过微信支付给证人卜某1、被告人徐宁、孙洪雨赌资共计6400元左右。另证实，其分别辨认出徐宁、孙洪雨。15、魏某的证言、辨认笔录及照片,证实2018年1月初，其开始在森垚网吧玩捕鱼机，通过网管微信上分下分，其通过微信支付给被告人徐宁、证人卜某1赌资共13300元左右。另证实，其分别辨认出徐宁及卜某1。16、马某2的证言、辨认笔录及照片,证实2018年1月初，其开始在森垚网吧玩老虎机和捕鱼机，其通过微信支付给被告人徐宁、证人卜某1、贺某赌资共78000余元。另证实，其分别辨认出徐宁及卜某1。17、史某的证言，证实其一共在森垚网吧玩过几次捕鱼机，共输了二千元左右，都是微信付款。18、陈某的证言，证实2018年4月的一天，其在森垚网吧用微信上分玩捕鱼机赌钱，共输了400元。19、张某2的证言、辨认笔录及照片,证实2018年2月底，其开始在森垚网吧玩捕鱼机，其通过微信支付给证人卜某1、贺某、被告人徐宁、孙洪雨赌资共57000元左右。另证实，其分别辨认出徐宁及卜某1、贺某。20、郑某的证言，证实其在森垚网吧玩过捕鱼机，其支付给被告人徐宁、证人贺某、卜某1赌资共197600元左右。21、刘某的证言，证实其系德州六和金珊食品有限公司办公室主任，森垚网吧的电和水是使用其公司的。森垚网吧2017年12月至2018年3月的水电费系其先给垫付的，之后其再找孙洪雨要钱。22、张某4的证言、辨认笔录及照片，证实2018年3月，其开始在森垚网吧玩捕鱼机，用微信支付赌资4900元，其听说网吧是被告人孙洪雨的。另证实，其分别辨认出被告人徐宁、孙洪雨，及证人卜某1、贺某。23、蔡某的证言，证实其系被告人徐宁的母亲，2018年徐宁在大森垚网吧工作，老板是被告人孙洪雨。2018年5月31日是其和孙洪雨去公安局交的102750元钱，孙洪雨提前准备好的钱。24、周某的证言，证实被告人孙洪雨系其前夫。孙洪雨来看孩子有时带着孩子去森垚网吧玩，其接孩子时看见网吧里放着捕鱼机。25、唐某的证言，辨认笔录及照片，证实被告人孙洪雨是德州城宇科技有限公司的经理，其在公司干运营和维修，有时给孙洪雨开车。孙洪雨带其去过森垚网吧，被告人徐宁、证人贺某是网吧的工作人员，2018年9月份，孙洪雨将森垚网吧的电脑设备卖给证人李某3，李某3将103020元转给了其，孙洪雨让其将10万元转到了王雅婷账户，3000元转到了马晓倩的支付宝账号上。另证实，其分别辨认出孙洪雨、徐宁及贺某、李某3。26、李某3的证言，辨认笔录及照片，证实其做监控、电脑维修安装工作，其认识被告人孙洪雨，孙洪雨打电话让其帮忙把森垚网吧的电脑卖掉，其将卖掉电脑的103020元转给了孙洪雨的朋友唐某了。另证实，其分别辨认出孙洪雨及证人唐某。27、朱某2的证言，证实其是铸城冷藏食品有限公司的经理，负责日常管理，被告人孙洪雨2008年来其公司上过班，2013年他就离开其公司了。28、井某的证言，辨认笔录及照片，证实其在新华街道办事处××社区××村并××办公室负责财务，被告人孙洪雨在2017年4月份租了三间门市经营森垚网吧，他将2017至2018年的房租交到其处。另证实，其分别辨认出孙洪雨及证人周某。（四）被告人供述1、孙洪雨在侦查机关的供述和辩解，证实其开始在侦查机关所称被告人徐宁是森垚网吧的老板的供述是假的，其才是森垚网吧的老板。2017年3、4月份，其开始经营网吧，并让徐宁来做网管。其先后买了2台老虎机、1组捕鱼机放在森垚网吧从事盈利活动。老虎机是收现金的，客人在吧台买币，一块钱一个币；捕鱼机是客人扫微信支付的。2、徐宁在侦查机关的供述和辩解、辨认笔录及照片，证实2017年3月份，森垚网吧的老板孙洪雨打电话让其来当网管领班，一个月2000元，同年9月份证人卜某1开始做网管，2018年1月份，证人贺某做网管，其三人开始轮流上班。被告人孙洪雨在网吧里安装了1组捕鱼机和2台老虎机，其三名网管负责开卡上网、收钱（收上网的钱和鱼机上分的钱）、捕鱼机的下分退钱，其还负责给店里进饮料、水、方便面和对账等。2018年4月份网吧被查，因为事先孙洪雨和其几个网管商量过，如果网吧出了事，就让其称网吧是其的，孙洪雨在外面可以将其救出，所以其就就谎称是网吧老板，谎称自己欠孙洪雨钱，其意识到问题的严重性后就向公安机关说出了实情。其分别辨认出了孙洪雨及卜某1、贺某。（五）鉴定意见（德）公某认定字（2018）第001号具有赌博功能的电子游戏设施设备认定书、告知书，证实送检的捕鱼机1组、投币机2台，共10台电子游戏机均为具有赌博功能的电子游戏设施设备。（六）勘验笔录1、现场勘验笔录及照片，证实本案作案现场位于德州市德城区蓝宝石超市西邻“森垚网咖”，捕鱼游戏机及微信、支付宝收款码及2台投币机的情况。2、手机检查笔录、微信转账照片复印件，证实民警对证人王某1、张某4、李某2、张某2、魏某、马某2、徐宁、唐某、贺某手机进行了检查，提取微信转账记录并截图的情况。上述证据，被告人孙洪雨、徐宁均未提出异议，且与孙洪雨、徐宁的当庭供述相互印证，本院予以采信。根据被告人孙洪雨、徐宁及其辩护人的辩解、辩护意见和公诉机关的公诉意见，结合本案的事实和证据，本院综合评判如下：关于被告人孙洪雨的辩护人所辩称的孙洪雨如实供述了同案犯徐宁的罪行,无前科劣迹、平时表现良好，自愿认罪认罚，有真诚的悔罪表现，积极退赃的意见，经查属实，本院予以采纳。其关于孙洪雨有自首情节，系初犯，主观恶性不大的辩护意见，经查，孙洪雨在公安机关已经掌握其犯罪事实后，虽主动到案，但在到案时并未如实供述其犯罪事实，不能认定为自首；初犯不是对其从轻处罚的情节；孙洪雨非法经营数额在五十万元以上，属于情节严重，其主观恶性大，故辩护人的以上辩护意见，本院不予采纳。关于被告人徐宁的辩护人所辩称的徐宁认罪态度较好，有悔罪表现，在犯罪中起次要作用、是从犯，无前科，未造成严重后果，赃款大部分已退缴，社会危害性较小，愿意积极缴纳罚金的意见，经查属实，本院予以采纳。其关于徐宁有坦白情节，主观恶性较小，是初犯，家境窘迫的辩护意见，经查，徐宁到案时并未如实供述其犯罪事实，其不具有坦白情节；其与孙洪雨事前通谋实施犯罪行为，事后包庇孙洪雨，其主观恶性较大；初犯不是对其从轻处罚的情节；家庭困难不是行为人实施犯罪的理由和借口，故辩护人的以上辩护意见，本院不予采纳。本院认为，被告人孙洪雨以营利为目的，开设赌场，其行为已构成开设赌场罪；被告人徐宁明知被告人孙洪雨实施犯罪行为而事先与孙洪雨通谋，事后作假证明包庇孙洪雨，应以开设赌场罪的共同犯罪论处。公诉机关指控的事实及罪名成立。公诉人在庭审中的意见，经查属实，本院予以采纳。被告人孙洪雨、徐宁是共同犯罪，孙洪雨在共同犯罪中起组织、领导作用，是主犯，应当按照其所参与的全部犯罪处罚；徐宁起辅助、次要作用，是从犯，依法减轻处罚。被告人孙洪雨、徐宁认罪态度较好，有悔罪表现，酌情从轻处罚。被告人孙洪雨主动退赃，酌情从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第三百一十条、第二十五条、第二十六条第一款、第四款、第二十七条、第五十二条、第五十三条、第七十二条第一、三款、第七十三条第二款、第六十四条、第六十一条之规定，判决如下：一、被告人孙洪雨犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年，缓刑四年，并处罚金人民币十五万元。（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。罚金限判决生效之日起十日内缴纳。）二、被告人徐宁犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年，缓刑一年，并处罚金人民币二万元。（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。罚金限判决生效之日起十日内缴纳。）三、德州市公安局德城分局扣押、未随案移送的捕鱼机1组、老虎机2台、微信收款二维码、支付宝收款二维码、违法所得102750元予以没收，由德州市公安局德城分局负责办理。四、未退缴的违法所得53873元予以追缴，上缴国库。（限判决生效之日起十日内缴纳。）五、德州市公安局德城分局扣押、未随案移送的笔记本2本及被告人孙洪雨华为手机1部、徐宁VIVO手机1部等其他涉案人员的手机，由德州市公安局德城分局依法处理。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向山东省德州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，提交上诉状正本一份，副本二份。审判长 杨 阳审判员 梁淑霞审判员 姜延文二〇二〇年一月九日书记员 李欣蕊