上海市徐汇区人民法院民 事 判 决 书（2019）沪0104民初20025号原告：上海华心餐饮服务有限公司，住所地上海市静安区。法定代表人：孟宪华，总经理。委托诉讼代理人：夏小伟，上海市益昌律师事务所律师。委托诉讼代理人：张玉锋，上海市益昌律师事务所律师。被告：上海忻顺餐饮管理有限公司，住所地上海市虹口区。法定代表人：杨小菊，经理。委托诉讼代理人：魏永斌，男。原告上海华心餐饮服务有限公司(以下简称“华心公司”)与被告上海忻顺餐饮管理有限公司(以下简称“忻顺公司”)企业承包经营合同纠纷一案，本院于2019年8月1日立案后，依法适用简易程序，于2019年10月18日公开开庭进行了审理，华心公司的委托诉讼代理人夏小伟，忻顺公司的委托诉讼代理人魏永斌到庭参加诉讼。经各方当事人一致同意，本案适用简易程序审理期限延长至六个月。本案现已审理终结。华心公司向本院提出诉讼请求：1、判令忻顺公司支付华心公司违约金330,000元；2、判令忻顺公司支付华心公司装修费损失185,000元；3、判令忻顺公司支付华心公司律师费25,000元；4、本案诉讼费由忻顺公司承担。事实和理由：2019年2月25日,华心公司与忻顺公司就上海市徐汇区东湖路XXX号北侧商铺租赁及承包经营事宜达成一致,并签署了《承包经营合同》。合同约定，华心公司应于2019年2月26日前向忻顺公司支付2019年5月1日至2019年7月31日期间的承包金、押金及装修补偿款等共计1,110,000元，忻顺公司应于2019年3月20日前向华心公司交付商铺。签约后，华心公司依约履行了合同义务，但忻顺公司始终未交付商铺。之后，忻顺公司于2019年4月30日、2019年5月13日分两次向华心公司返还了承包金、押金及装修补偿款共计1,110,000元,忻顺公司的行为已构成根本违约。基于对忻顺公司的信任，华心公司在签订案涉承包经营合同及支付所有费用后，着手开始商铺的装修设计、施工准备、家具打样及运营准备等相关工作，其中，设计费10万元、聘请施工队准备施工及家具定制，已产生前期施工费用50,000元及家具打样费35,000元。以上为华心公司直接损失，还不包括因无法正常取得经营造成的经济损失以及需要重新寻找替代店铺而另行消耗的精力和成本。因忻顺公司拒绝与华心公司协商，故华心公司提起诉讼，请求判如所请。忻顺公司辩称，合同签订后，因在约定时间内无法将相关证照办出交付商铺，华心公司表示不愿等待，故与华心公司的法定代表人、房东三方进行了协商，并商定忻顺公司将全部款项退还给华心公司，双方事情就此了结。现愿意与华心公司调解，支付华心公司实际发生的设计费、家具打样费等合计8万元，其余不愿承担。本院经审理认定如下事实：2019年2月25日，华心公司(承包方、乙方)与忻顺公司(发包方、甲方)签订了《承包经营合同》一份，约定：甲方发包给乙方经营的餐厅位于上海市徐汇区东湖路XXX号北侧，经双方约定后确定使用面积约230平方米；甲方拥有该房屋的合法经营使用权,作为合作方与乙方建立合作关系；乙方承包该餐厅仅限用于经营餐饮店，经营品牌为“香港华心糖品铺子”；承包期限自2019年3月20日(现状交付日为2019年3月20日,以实际交付日为准,如交付日期发生变化,按照实际交付日签署补充合同)起至2022年3月19日止，其中2019年3月20日至2019年4月30日为乙方的免承包金期，2020年4月1日至2020年4月30日期间为乙方的免承包金期；承包期间,乙方每月向甲方缴付的承包金为每月110,000元(包物业费);该餐厅承包金采用先付后用原则,每3个月为一个支付期；乙方在首期的2019年5月1日至2019年7月31日的3个月期的承包金330,000元,乙方应于签订本合同时支付，以后乙方必须在距每一支付期开始的10天前全额付清各期承包金;逾期或不足额支付押金或承包金或其他本合同约定的应付费用、款项、税收的,每逾期一天,乙方须按应付未付金额的万分之三/天向甲方支付逾期支付违约金；乙方支付保证金、承包金及合同约定的其他应付款项、费用仅限以汇款方式,甲方收取保证金、承包金和其他应付费用的指定户名、账户为户名上海忻顺餐饮管理有限公司、开户行建设银行上海三门路支行、账号XXXXXXXXXXXXXXXXXXX2；为确保乙方按约履行本合同和该房屋及附属设施安全完好及承包期限内相关费用的如期结算，乙方应于本合同签订后的当天内支付给甲方330,000元,作为乙方履行本合同义务的押金；甲方应于双方终止(解除)承包关系、乙方已按约交还该房屋，并付清所有应付费用后的10个工作日内,将保证金无息返还给乙方；因乙方违反本合同的约定而产生的欠付款项、违约金、损害赔偿金，甲方可在保证金中扣除，不足部分乙方必须在接到甲方书面付款通知后10天内补足；乙方支付装修补偿款450,000元给甲方，在签订完本合同时支付；甲方同意乙方可根据经营需要,在不影响房屋主体结构及承重的前提下,对该房屋进行必要的装修装潢、设备添置,但其装修、设计、施工方案及相关图纸须在开工前征得甲方书面同意,若须经有关部门审批同意才能开始装修的，应由乙方报请有关部门审批并获书面同意后方可进行，所有费用由乙方承担，甲方亦不承担包括可能导致营业损失在内的任何责任；甲方确认有合法经营使用及发包该房屋之权利；甲方应按本合同的约定将该房屋及其附属设施完整地移交给乙方，乙方接收甲方该房屋的行为视为乙方对该房屋处于符合乙方承包目的和本合同约定状态的最终确认；甲方提供证照供乙方使用，乙方承担全部经营风险，甲方须确保乙方在经营过程中的证照合法有效(营业执照、食品卫生许可证、酒类销售许可证)；与乙方营业有关的各项税费由乙方负责；乙方在正式装修前必须向甲方提供装修门头效果图、设计平面图、菜单及产品效果图，甲方交由相关部门审核通过后方可进场装修；承包期间，有下列情况之一的，双方可变更或解除本合同：⑴甲方或乙方因有特殊原因,经双方书面协商一致,甲方提前收回承包权/该房屋或乙方提前终止承包经营/返还部分或全部该房屋的；……2.变更或解除本合同的，要求变更或解除合同的一方，应主动向另一方提出，因变更或解除本合同，使一方遭受损失的，除依据本条第1款第(2)、(3)项可免除责任外，应由另一方负责按本合同承担违约、赔偿责任；承包期间,若因甲方与业主方产生违约，甲方非因本合同约定的情况，擅自解除本合同，提前收回承包权，则视为违约，甲方应向乙方支付相当于当月承包金3倍的违约金，并退回乙方已付保证金(扣除乙方应付费用)和剩余承包金(若有)且须补偿装修添附部分的残值及损失；乙方出现前述违约的，应向甲方支付相当于当月承包金3倍的违约金，向甲方返还免承包金期间的承包金,乙方的装修装潢、消防环保的户名、表具管线、设备设施及固定添附均视作放弃(仅添置的可移动的动产设备除外)，任由甲方处置无异议……；诉讼期间，除合同依法依约解除、终止外，其他条款继续履行，败诉方应按其败诉比例承担对方符合政府指导价下支付的律师服务费；等等。2019年2月23日华心公司通过案外人李某的个人网上银行账户向案外人魏媛媛转账50,000元；2019年2月26日，华心公司向忻顺公司转账1,060,000元，摘要：“房租及押金”，两项合计1,110,000元。2019年3月25日下午10：44，华心公司的法定代表人通过微信向忻顺公司魏总发送信息：“魏总我们的食药监审图已经过了，你那边如有问题请提早沟通”；2019年3月29日下午6：25，华心公司的法定代表人通过微信向忻顺公司魏总发送信息：“今天有消息？”；2019年4月1日下午11：11，华心公司的法定代表人又向忻顺公司魏总发消息：“蔚總本周五之前一定要交房哦，如果不交，必须赔案我们五十萬的投资款，我不管你们二房东三房东、不管你们的游戏，更不想打扰领导。”2019年4月30日、2019年5月13日，忻顺公司分两次向华心公司转账450,000元、660,000元，摘要：附言“退还房租及押金”，合计1,110,000元。另查明，2019年3月7日，华心公司(委托方、甲方)与案外人上海策夫装饰设计有限公司(承接方、乙方)签订了《室内设计委托合同》，约定甲方委托乙方承担住宅室内设计，地址上海市徐汇区东湖路XXX号北侧，房型商铺，用途餐饮，设计费共计10万元，付款方式：⑴设计费4万元(签约日后一日以内)；⑵出图费4万元(全套施工图出图一日以内)；⑶全部图纸完成2万元(全套施工图交付一日以内)，等等。2019年3月8日，华心公司向案外人上海策夫装饰设计有限公司转账4万元，摘要：设计费。审理中，华心公司向本院提交案外人李某银行转账明细及案外人孔建军出具《收据证明》，证明华心公司为装修商铺聘请了施工队，并于2019年4月3日向包工头孔建军支付了前期施工费3万元。审理中，华心公司向本院提交银行转账截图，证明2019年3月4日、2019年5月7日其向案外人上海皇哲金属制品有限公司转账家具打样费18,000元、16,040元。审理中，忻顺公司称，因其无法在约定时间交付商铺,华心公司不愿继续等下去,经与华心公司的法定代表人以及房东三方协商，并达成口头协议，忻顺公司将房租、押金全额退还给华心公司，双方就此了结。对此，华心公司予以否认，表示其已投入大量成本和精力，不可能仅要求忻顺公司退还已支付的款项。另查明，华心公司为本案诉讼聘请了上海市益昌律师事务所律师，并通过网上银行于2019年7月5日向上海市益昌律师事务所支付25,000元，摘要为民事委托合同代理费。以上事实，除当事人陈述外，另有《承包经营合同》、《室内设计委托合同》、网上银行回单、微信聊天记录、付款回单、《聘请律师合同》等证据证实，本院予以确认。本院认为，华心公司与忻顺公司签订的《承包经营合同》，系当事人真实意思表示，属合法有效，各方均应按约履行各自义务。关于华心公司主张违约金330,000元，本院认为，根据《承包经营合同》约定“承包期限自2019年3月20日(现状交付日为2019年3月20日,以实际交付日为准,如交付日期发生变化,按照实际交付日签署补充合同)起……在承包期限内若因甲方与业主方产生违约，甲方非因本合同约定的情况，擅自解除本合同，提前收回承包权，则视为违约，甲方应向乙方支付相当于当月承包金3倍的违约金”，而案涉合同主要履行特征为忻顺公司交付商铺，但忻顺公司一直未交付商铺，并将已收取款项全额退还，严格意义上来说，涉案的承包经营合同承包期尚未开始，案涉合同并未实际履行，故华心公司依据该条款之约定向忻顺公司主张330,000元违约金，依据不足。关于华心公司主张损失185,000元，本院认为，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。华心公司在案涉合同成立生效后，基于对双方履行合同的信赖，委托了第三方进行装修设计及前期准备，但因忻顺公司一直未能交付房屋，已违约，应承担相应民事责任。审理中，忻顺公司并未提供证据证明其退还全额款项后，华心公司放弃其他损失主张。故对华心公司实际产生的损失，本院依据诚实信用原则，酌情判定设计费、装修费、家具打样，合计98,000元。关于律师费，鉴于《承包经营合同》中约定败诉方应按其败诉比例承担对方符合政府指导价下支付的律师服务费，因此，根据比例酌情判决忻顺公司承担律师费5,000元。依照《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条第一款、第一百零七条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条规定，判决如下：一、上海忻顺餐饮管理有限公司于本判决生效之日起十日内赔偿上海华心餐饮服务有限公司损失98,000元；二、上海忻顺餐饮管理有限公司于本判决生效之日起十日内支付上海华心餐饮服务有限公司律师费5,000元；三、驳回上海华心餐饮服务有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付延期履行期间的债务利息。案件受理费减半收取计4,600元，由上海华心餐饮服务有限公司负担3,537元，由上海忻顺餐饮管理有限公司负担1,063元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于上海市第一中级人民法院。审判员 刘 霞二〇二〇年一月十四日书记员 万冯沁附：相关法律条文一、《中华人民共和国合同法》第八条依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同。依法成立的合同，受法律保护。第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。……第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。二、《最高人民法院关于适用的解释》第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。三、《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。