河南省驻马店市驿城区人民法院刑 事 判 决 书(2020)豫1702刑初4号公诉机关河南省驻马店市驿城区人民检察院。被告人吴某，男，1967年8月8日出生，汉族，初中文化，务农，住驻马店市驿城区。因涉嫌犯非法采矿罪于2019年5月7日被驻马店市公安局板桥分局抓获，同日被该局刑事拘留，同年6月11日执行逮捕。辩护人宋玉慧、贾帅领（实习），河南公义律师事务所律师。河南省驻马店市驿城区人民检察院以驻驿检一部刑诉〔2019〕404号起诉书指控被告人吴某犯非法采矿罪，于2020年1月2日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。驻马店市驿城区人民检察院指派检察员王熙出庭支持公诉，被告人吴某及其辩护人宋玉慧、贾帅领到庭参加诉讼。现已审理终结。河南省驻马店市驿城区人民检察院指控，2018年8月份至同年12月份，被告人吴某在未取得采矿许可证的情况下，在驻马店市驿城区某乡某村委村民常某、梁某家的山坡上非法开采风化花岗岩矿7,556立方米。经评估，造成矿产资源破坏价值人民币24.9348万元。针对指控，公诉机关提供有被告人供述、证人证言、鉴定意见、辨认笔录、现场照片、书证等证据，认为被告人吴某的行为已触犯《中华人民共和国刑法》第三百四十三条第一款的规定构成非法采矿罪，提请本院依法惩处。被告人吴某及其辩护人对公诉机关指控的罪名及事实均无异议。辩护人提出吴某当庭自愿认罪，愿意退出违法所得，又系初犯偶犯，建议对吴某从轻处罚。经审理查明，被告人吴某系驻马店市驿城区老河乡某村委村民。2018年8月份，吴某在未取得采矿许可证的情况下，在驻马店市驿城区某乡某村委村民常某、梁某家分得的山坡上非法开采风化花岗岩矿并予以销售。同年12月20日夜，吴某雇用他人在开采花岗岩矿时被某乡工作人员发现后被制止，并移交国土资源局处理，国土资源局对吴某罚款1万元，后以吴某非法采矿涉嫌犯罪将该案移交公安机关。经评估，吴某非法开采风化花岗岩7,556立方米（2018年11月份花岗岩单价33元/立方米），造成矿产资源破坏价值人民币24.9348万元。另查明，2019年5月7日，公安机关从被告人吴某家中将其带走调查，吴某到案后，未如实供述非法开采花岗岩矿的主要事实。直至2020年1月3日，吴某才如实供述主要事实。还查明，被告人吴某非法开采采花岗岩矿，共获利1.3万元。在本案审理过程中，吴某的近亲属已代其全部退出个人违法所得，并主动代为缴纳罚金7,000元。上述事实，有下列经庭审举证、质证的证据予以证实：1.被告人吴某在侦查阶段供述：之前村里修路在村民常某家挖过“马谷石”（指花岗岩），所以知道常某家的山坡上有马谷石。2018年7、8月份的一天，一自称姓姚的男子问他哪有卖花岗岩的，他把姓姚的男子领到常某家、梁某家，让姓姚的男子与两家自行商量价钱。在挖“马谷石”前，他找人把山坡上的树砍掉，经他手给梁某480元树钱。在挖“马谷石”期间，挖掘机及拉“马谷石”的翻斗车均是姓姚的男子找的，他和姓姚的男子给常某送过两次钱共1,700元，给梁某800元。他不知姓姚的男子把“马谷石”拉往何处，也不知拉走的“马谷石”干啥用。他不知道姓姚的是否有开采手续，事后姓姚的男子给他一箱汾酒。被告人吴某于2020年1月3日供述：2018年7、8月份的一天，姓姚的男子问他哪有卖“马谷石”，后他带姓姚的男子到常某、梁某家问是否卖“马谷石”，常某、梁某同意后，他从许某处找来一辆挖掘机和三四辆翻斗车开始挖“马谷石”，乡政府发现后将挖掘机查扣，许某找他归还挖掘机并代他缴1万元罚款，事后他还给许某1万元。还供述，经他手付给常某、梁某家的“马谷石”多少钱已记不清。被告人吴某当庭供述：他无采矿许可证，村民常某、梁某家的“马谷石”是他挖的，在挖“马谷石”之前，他先找人砍树，经他手给村民几百元树钱，并让许某帮助联系挖掘机，他找来三四辆翻斗车拉运挖出“马谷石”，挖出的“马谷石”卖给了路边开货车的陌生人，经他手付给常某1、梁某家的“马谷石”多少钱已记不清，他共挣1.3万多元。被查处后，他给许某1万元让代其缴纳罚款。2.证人证言（1）姚某证言：2018年12月20日夜，他开着挖掘机在驿城区某乡某村委某村民组南侧山里在挖“马谷石”时被乡政府工作人员查获，他无开采的手续，知道是违法。（2）梁某证言：2018年7月份的一天，吴某找她和常某1让将山坡上的树砍掉平整地面栽树，她同意。吴某把砍掉的树按每斤0.18元给她380元树钱，后吴某找人在他们两家山坡上挖50车“马谷石”，她共得1,000元钱。（3）常某证言：2018年夏的一天，吴某带一个驻马店的人商谈挖他家的“马谷石”，商定每车30元。事后拉多少车、如何结账均已记不清。（4）韩某证言：2018年12月20日零时许，乡政府的于乡长带队与乡国土所工作人员一同到辖区检查时，发现一辆挖掘机在挖“马谷石”，后于乡长让他通知驿城区国土资源局监察大队工作人员把挖掘机扣押。吴某挖“马谷石”都在夜间开采，挖掘机是吴某租别人的，驿城区国土资源局监察大队对吴某开具有罚款单，后吴某到银行缴纳1万罚款。（5）沈某证言：他任驿城区某乡某村委委员。因村委辖区的主干道过的车较多，路上有坑后就用“马谷石”垫平，从2011年开始多次挖常某家的“马谷石”修路，其他村民家的“马谷石”也挖过用于修路。（6）许某证言：2018年11月份，他去吴某家问附近哪有挖沙的，吴某称某村委附近有“马谷石”，他和吴某商量挖“马谷石”，与村民商定每车20元，后他们找来六七辆翻斗车，在挖“马谷石”时被乡政府工作人员发现，挖掘机被扣押，他和吴某各出5,000元缴纳1万元罚款后把挖掘机要回。期间共挖十几车“马谷石”，每吨卖约27元，除去开销剩余的3,000元左右给了吴某。3.照片，证明被告人吴某开采花岗岩的位置及被开采的现场情况。4.辨认笔录，证明证人许某辨认出参与开采花岗岩矿的被告人吴某；吴某辨认出驾驶挖掘机开采花岗岩矿的姚某。5.价格认定结论书及情况说明，证明被告人吴某非法开采风化花岗岩7,556立方米，以每立方米33元计算，造成矿产资源破坏价值人民币共计24.9348万元。6.书证（1）受案登记表、立案决定书，证明公安机关于2019年4月19日接国土资源部门移交案件后立案侦查。（2）罚款回单一份，证明许某于2019年1月22日缴纳罚款1万元的情况。（3）驿城区土地监察执法大队出具的证明一份，证明从2011年至2018年期间，因驿城区某乡某村委和主干道垫路或村民修房，多次在村民常某家的山上取“马谷石”。（4）罚没票据，证明在本案审理过程中，被告人吴某的近亲属已代其退出个人违法所得1.3万元，并主动代为缴纳罚金7,000元。7.到案经过，证明公安机关于2019年5月7日从被告人吴某家中将其传唤到案。8.户籍证明，证明被告人吴某的刑事责任年龄情况。上述证据，能够证明被告人吴某未取得采矿许可证非法开采花岗岩矿的事实，对相互印证的部分，予以采信。本院认为，被告人吴某违反矿产资源法的规定，未取得采矿许可证擅自采矿，造成矿产资源破坏价值人民币24.9348万元，情节严重，其行为已构成非法采矿罪。公诉机关对吴某的犯罪指控成立，予以支持。吴某当庭自愿认罪，系初犯，案发后其近属已代为退出全部违法所得并履行罚金刑义务，在量刑均可作为酌情从轻情节予以考虑。对辩护人提出的吴某当庭认罪悔罪，愿意退出违法所得，系初犯，建议对吴某从轻处罚的辩护意见，予以采纳。关于被告人吴某个人违法所得问题。吴某当庭除对非法开采花岗岩矿共获利1.3万元的事实予以供认外，在案无其他证据证明吴某还获取有其他利益，吴某因非法采矿被有关行政执法部门罚款1万元，不应从个人违法所得中扣减，故吴某个人违法所得应以查证属实的1.3万元认定，并依法应予追缴。根据被告人吴某犯罪的事实、性质、情节和对社会的危害程度及悔罪表现，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十三条第一款、第六十四条和最高人民法院《关于审理非法采矿、破坏性采矿刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条第（一）项、第二条第（一）项之规定，判决如下：一、被告人吴某犯非法采矿罪，判处有期徒刑八个月，并处罚金人民币七千元（已缴纳）。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2019年5月7日起至2020年1月6日止。）二、对被告人吴某已退出的违法所得1.3万元，依法予以没收，上缴国库。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向驻马店市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。审 判 长  王红宇审 判 员  王 辉人民陪审员  杨秀兰二〇二〇年一月十九日书 记 员  张梦媛