湖南省嘉禾县人民法院 刑 事 判 决 书 （2019）湘1024刑初189号 公诉机关湖南省嘉禾县人民检察院。 被告人周某甲，男。2018年11月2日因犯非法持有毒品罪被广东省乐昌市人民法院判处有期徒刑一年，并处罚金人民币五千元。2019年8月30日被嘉禾县公安局决定行政拘留十五日并处罚款二仟元整，并决定强制戒毒两年，因涉嫌犯贩卖毒品罪，于2019年9月24日被嘉禾县公安局刑事拘留，2019年10月28日经嘉禾县人民检察院批准，于次日被嘉禾县公安局逮捕。现羁押于桂阳县看守所。 辩护人唐武华，湖南珠泉律师事务所律师。 湖南省嘉禾县人民检察院以嘉检公诉刑诉[2019]189号起诉书指控被告人周某甲犯贩卖毒品罪，于2019年12月6日向本院提起公诉，本院受理后依法组成合议庭，于2019年12月23日公开开庭进行了审理，嘉禾县人民检察院指派检察员朱婷娴出庭支持公诉，被告人周某甲及其辩护人唐武华到庭参加了诉讼，本案现已审理终结。 湖南省嘉禾县人民检察院指控：2019年8月29日13时许， 被告人周某甲在嘉禾县珠泉镇闪亮地带附近贩卖给李甲毒品冰毒300元。 2019年8月29日20时许，被告人周某甲在嘉禾县珠泉镇闪亮地带附近贩卖给李甲毒品冰毒和麻古250元。 2019年8月30日，被告人周某甲在嘉禾县荣耀国际酒店1015房被公安民警抓获。民警在该房间靠窗的床头柜一铁盒子内，查获周某甲所持有的疑似毒品白色晶体净重12.84克、红色颗粒物净重1.11克。经鉴定，白色晶体中检测出甲基苯丙胺成分，红色颗粒物中检测出甲基苯丙胺及咖啡因成分。 被告人周某甲对上述事实供认不讳。 被告人周某甲对起诉书指控的事实和罪名无异议，并自愿认罪，但辩称，公安机关从其住处查获的毒品是其自吸的毒品，不属于其贩卖的毒品。其辩护人认为，（一）从被告人周某甲处查获的12.84克冰毒及1.11克麻古应以非法持有毒品罪定罪处罚，而不应作为贩卖毒品的数量，被告人周某甲属吸毒者，被查获的12.8克冰毒、1.11克麻古，属于储存中，被告人有证据证实，其用于自吸，应以非法持有毒品罪定罪处罚。（二）本案公安机关在侦查阶段下列行为存疑：1.现场勘查时间存疑，据现场勘查笔录记载，公安人员在20分钟就对两个地点勘查完毕不合常理。2.提起扣押笔录存疑，现场分装毒品没有记录。3.称量取量存疑，没有提供计量器的计量检验证书，对查获的毒品重量存疑，4.取样数量不符合规定，送检的1、2号检材取样均不足1克，影响了检验报告的准确记录和科学性。5.检验报告存疑，郴州市物证鉴定所在1、2号检材取样不符规定的情况下出具检验报告，缺乏科学性和准确性，此外本案只有毒品成份鉴定，而没有毒品含量鉴定，影响对被告人的量刑。 经审理查明，2019年8月29日13时许，被告人周某甲在嘉禾县珠泉镇闪亮地带附近贩卖给李甲毒品冰毒300元。2019年8月29日20时许，被告人周某甲在嘉禾县珠泉镇闪亮地带附近贩卖给李甲毒品冰毒和麻古250元。2019年8月30日，被告人周某甲在嘉禾县荣耀国际酒店1015房被公安民警抓获。民警在该房间靠窗的床头柜一铁盒子内，查获周某甲所持有的疑似毒品白色晶体净重12.84克、红色颗粒物净重1.11克，共13.95克。经鉴定，白色晶体中检测出甲基苯丙胺成分，红色颗粒物中检测出甲基苯丙胺及咖啡因成分。 上述事实，有经庭审举证质证的下列证据证实： 1.书证 ⑴受案登记表、接报案登记表、接报案回执、立案决定书、拘留证、拘留通知书、变更羁押期限通知书、调取证据通知书、犯罪嫌疑人权利义务告知书。证明：案件诉讼程序合法。 ⑵尿液提取笔录、检测笔录。证明：周某甲的尿液检测甲基苯丙胺呈阳性。 ⑶到案经过。证明：2019年8月30日，嘉禾公安局民警在荣耀国际酒店将被告人周某甲抓获归案。 ⑷微信截图。证明：“听风的浪子”、“丑先生”、“喝醉了以后才明白”“李麻子”、“雄哥”等人向周某甲的购买毒品的转账记录。其中，李甲在27页“听风的浪子”微信转账记录上确认是自己向周某甲购买毒品的转账记录。 ⑸吸毒成瘾认定意见告知书、行政处罚决定书、强制隔离 戒毒决定书、证明。证明：周某甲因吸毒贩毒被嘉禾县公安局认定为吸毒成瘾。并于2019年8月30日被嘉禾县公安局决定行政拘留十五日并处罚款贰仟元整，并决定对其强制戒毒两年。 ⑹户籍资料。证明：被告人周某甲的身份信息。作案时已年满十八周岁。 ⑺刑事判决书。证明：被告人周某甲因犯非法持有毒品罪于2018年11月2日被广东省乐昌市人民法院判处有期徒刑一年，并处罚金人民币五千元。 ⑻《证明》。证明：珠泉派出所出具证明李某甲去向不明，普满派出所出具证明，无法核实“喝醉以后才明白”“李麻子”身份。 2.证人证言 ⑴证人李甲的证言。证明：2019年8月29日下午13时许，李甲通过微信联系周某甲购买300元冰毒，周某甲在闪亮地带酒店附近将0.7g冰毒交给李甲，同日20时40分，李甲通过微信向周某甲购买200元冰毒和50元麻古，周某甲在闪亮地带酒店附近将0.4g冰毒和一粒麻古交给李甲。 ⑵证人胡某甲的证言。证明：荣耀国际酒店1015号房间是用胡某甲的身份证号开的。 3.被告人周某甲的供述和辩解。证明：（1）8月29日，周某甲在闪亮地带酒店附近的马路边两次贩卖毒品给“听风的浪子”（微信号adongyishenga）；（2）交代毒品来源以及以贩养吸事实。 4.鉴定意见 郴州市公安局物证鉴定所郴公物鉴（理化）字【2019】262号检验报告：检材和样本：04201902680001-04201902680004：白色粉末04201902680005、04201902680006：红色颗粒04201902680007:红色粉末。证明：从04201902680001-04201902680004检材中检测出甲基苯丙胺成分；04201902680005-04201902680007检材中检出甲基苯丙胺及咖啡因成分。 5.勘验、辨认笔录 ⑴现场勘查笔录、现场图、提取、扣押笔录、称量、取样情况记录、扣押物品图片。证明：案发现场概貌。 ⑵被告人周某甲对证人李甲的辨认笔录。证明：李甲就是到周某甲这里购买毒品的人。 ⑶证人李甲对被告人周某甲的辨认笔录。证明：周某甲就是贩卖毒品给李甲的人。 对于被告辩护人提出的现场勘验时间存疑、提起笔录存疑、称量取量存疑等辩解意见，公安机关均作出了合理解释，对上述笔录，本院予以确认。对于被告辩护人提出的公安机关取样数量不符合规定的意见，经本院查明，公安机关在称量和取样笔录中记载：在被告人周某甲处查获的毒品总量为13.95克，在送检时以7组（号）送检，其中1、2、3、4号为疑似冰毒，5、6、7号为疑似麻古、净重分别是：1号净重5.42克，2号净重3.8克，3号净重1.67克，4号净重1.95克，5号净重0.37克，6号净重0.57克，7号净重0.17克。送检时1号取样重量为0.30克，2号取样0.52克，3号、4号、5号、6号、7号全部取样，根据两高一部《办理毒品犯罪案件提取、扣押、取样和送检程序若干问题的规定》第二十四条第（一）项规定“粉状，将毒品混合均匀，并随机抽取约1克作为检材，不足1克的全部取作检材”。本案1、2号检材分别为5.42克和3.80克，分别只取样0.3克和0.52克，显然不符合上述规定。在审理过程中，公安机关出具了《情况说明》，认为：1、2号检材取样符合上述规定，不属合理解释，因此鉴定报告中对1号、2号检材的鉴定结论存疑，依法应予排除；1号检材所涉5.42克冰毒、2号检材所涉3.80克冰毒，共9.22克不能作为被告人周某甲贩卖毒品的数量。 本院认为，被告人周某甲明知是毒品而故意贩卖，其行为已构成贩卖毒品罪，嘉禾县人民检察院指控被告人周某甲的罪名成立，本院予以确认。被告人周某甲贩卖毒品二次，贩卖4.73克，应在3年以下有期徒刑幅度内量刑。被告人周某甲曾因犯罪被判处有期徒刑，在刑罚执行完毕五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，应当从重处罚。归案后，被告人周某甲能如实供述犯罪事实，自愿认罪，属坦白，依法可以从轻处罚。其辩护人认为，从被告人周某甲处查获的冰毒及麻古应以非法持有毒品罪定罪的意见与法律司法解释规定的精神不符，本院不予采纳。还提出，本案只有毒品成份鉴定，而没有毒品含量鉴定。不影响对被告人周某甲的定罪和量刑。由于在审理阶段，认定被告人周某甲犯罪的事实发生变化，公诉机关建议对被告人周某甲在有期徒刑七年以上九年以内幅度量刑的意见，本院不予采纳。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第三款，第五十二条、第五十三条、第六十五条第一款、第六十七条第三款及《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百条第（一）项的规定，判决如下： 被告人周某甲犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑二年六个月，并处罚金人民币一万元。 （刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。被告人周某甲因本案于2019年8月30日被嘉禾县公安局行政拘留15日，折抵刑期15日。即自2019年9月24日起至2022年3月8日止。罚金限本判决生效后一个月内缴纳。） 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向湖南省郴州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本七份。 审 判 长  李卫平 审 判 员  文 俊 人民陪审员  胡平三 二〇二〇年一月二十日 代理书记员  杨 阳 附法律条文： 《中华人民共和国刑法》 第三百四十七条走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。 走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产： (一)走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的; (二)走私、贩卖、运输、制造毒品集团的首要分子; (三)武装掩护走私、贩卖、运输、制造毒品的; (四)以暴力抗拒检查、拘留、逮捕，情节严重的; (五)参与有组织的国际贩毒活动的。 走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。 走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金;情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。 单位犯第二款、第三款、第四款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照各该款的规定处罚。 利用、教唆未成年人走私、贩卖、运输、制造毒品，或者向未成年人出售毒品的，从重处罚。 对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。 第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。 第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。 由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。 第六十五条被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。 前款规定的期限，对于被假释的犯罪分子，从假释期满之日起计算。 第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。 被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。 犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚;因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。 《中华人民共和国刑事诉讼法》 第二百条在被告人最后陈述后，审判长宣布休庭，合议庭进行评议，根据已经查明的事实、证据和有关的法律规定，分别作出以下判决： (一)案件事实清楚，证据确实、充分，依据法律认定被告人有罪的，应当作出有罪判决; (二)依据法律认定被告人无罪的，应当作出无罪判决; (三)证据不足，不能认定被告人有罪的，应当作出证据不足、指控的犯罪不能成立的无罪判决。