广西壮族自治区贺州市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2019）桂11民终1224号 上诉人（原审原告）：商景斌，男，汉族，1971年1月12日出生，住武汉市新洲区。 委托诉讼代理人：陈婷，广西涌流律师事务所律师。 被上诉人（原审被告）：广西贺州市久鑫新型墙体材料有限公司鑫福建材厂，住所地广西贺州市八步区灵峰镇爱群村“日落头”、“烟斗岭”山地。 负责人：黄小云。 委托诉讼代理人：张凯，广西裕华律师事务所律师。 被上诉人（原审被告）：广西贺州市久鑫新型墙体材料有限公司，住所地广西贺州市八步区灵峰镇松柏街25号。 法定代表人：黄忠如。 上诉人商景斌与被上诉人广西贺州市久鑫新型墙体材料有限公司鑫福建材厂（以下简称“久鑫公司鑫福建材厂”）、广西贺州市久鑫新型墙体材料有限公司（以下简称“久鑫公司”）劳动争议纠纷一案，不服贺州市八步区人民法院（2019）桂1102民初1816号民事判决，向本院提出上诉。本院于2019年11月14日立案后，依法组成合议庭，于2019年12月18日公开开庭审理了本案。上诉人商景斌及其委托诉讼代理人陈婷，被上诉人久鑫公司鑫福建材厂委托诉讼代理人张凯到庭参加诉讼。被上诉人久鑫公司经本院依法传唤未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 上诉人商景斌上诉请求：1.撤销贺州市八步区人民法院（2019）桂1102民初1816号民事判决书第一项、第三项，改判支持上诉人的全部诉讼请求；2.本案全部诉讼费用由两被上诉人承担。事实和理由：一、一审法院机械按照被上诉人鑫福建材厂为上诉人商景斌缴纳的工伤保险基数2865.01元认定上诉人商景斌的工资标准，没有尊重客观事实，没有遵守举证责任规则。在一审庭审中，上诉人商景斌提供了存款记录、同事商万光书写的书面证明来证实每月实际领取的工资是7500元，该工资是被上诉人鑫福建材厂以现金方式而非转账方式发放，没有给工资条，上诉人商景斌没有凭证记录。庭审前及庭审过程中，被上诉人鑫福建材厂明确拒绝提供工资支付凭证。在这样的情况下，对于上诉人商景斌工资的认定，应根据《工资支付暂行规定》第6条：“用人单位必须书面记录支付劳动者工资的数额、时间、领取者的姓名以及签字，并保存两年以上备查”之规定，认定劳动者工资支付凭证的制作和保存是用人单位应承担的一项法定义务，该项法定义务不因任何理由而免除，这项法定义务的不履行所带来的不仅仅是承担相应的行政法律责任，还应承担由此引起的民事责任。因此，在用人单位拒绝提供工资凭证的情况下，应当直接适用《劳动争议调解仲裁法》第六条：“发生劳动争议，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。与争议事项有关的证据属于用人单位掌握管理的，用人单位应当提供；用人单位不提供的，应当承担不利后果”以及第三十九条：“劳动者无法提供由用人单位掌握管理的与仲裁请求有关的证据，仲裁庭可以要求用人单位在指定期限内提供。用人单位在指定期限内不提供的，应当承担不利后果”，直接推定劳动者主张成立，体现举证责任倒置的举证规则，这也是最大限度维护劳动者的合法权益的体现。二、被上诉人鑫福建材厂应当按实际领取工资标准直接赔偿上诉人因工伤造成的全部损失，并由被上诉人久鑫公司承担补充赔偿责任。根据《社会保险法》第三十五条、《工伤保险条例》第十条第二款、《工伤保险条例》第六十一条规定，工伤保险费用的缴纳义务人是用人单位，劳动者无需承担，对于发生工伤的赔付标准即上诉人商景斌的工资认定应当以实际领取的工资为准。用人单位为了达到降低企业成本或者避税目的以低标准缴费基数为劳动者购买社会保险，导致劳动者如将来发生工伤而获得的赔偿与实际应获得的赔偿有差距，该差额部分应当由用人单位负责赔偿支付，低标准缴费基数的风险不应当由劳动者承担。同时，现贺州市八步区社会保障事业管理局对于劳动者因发生工伤，所有的赔偿保险项目，由工伤保险基金承担的职工工伤保险待遇部分，工伤保险中心只与用人单位进行结算，不直接与劳动者进行结算。而从本案工伤的发生，到工伤的认定，伤残等级的确定以及后续治疗完成，所有报销工伤保险的材料和事实均已经确定。但从现状来看，被上诉人鑫福建材厂根本没有为上诉人商景斌恢复劳动关系安排工作的打算，在报销工伤保险的手续只能由用人单位办理而上诉人商景斌无法单独办理的情况下，被上诉人鑫福建材厂是否已经向工伤保险基金报销了工伤保险赔偿费用，上诉人商景斌无法获知。如果被上诉人鑫福建材厂不办理理赔手续或者办理了理赔手续但拒绝支付，上诉人商景斌在与用人单位发生劳动争议的情况下，根本无法获得实际的赔偿。基于贺州市工伤保险理赔的程序，由被上诉人鑫福建材厂直接赔偿上诉人商景斌因工伤造成的全部损失，被上诉人久鑫公司承担补充赔偿责任，合法有据，也提高效率和公平，有利于矛盾的解决。上诉人商景斌因为工伤而造成的全部损失，现有住院期间伙食费2950元，护理费2115元，交通费、食宿费5209元，在家休养伤期间护理费5000元，复检费1210元，购买钙片1275元，这些损失上诉人商景斌均提供了充分的证据。并且根据《工伤保险条例》第三十三条、第三十七条及《广西壮族自治区实施办法》第二十四条之规定，结合上诉人商景斌伤残等级情况，可以获得一次性伤残补助金82500元、一次性工伤医疗补助金97500元、一次性伤残就业补助金97500元、停工留薪工资90000元。三、上诉人商景斌要求支付未签订书面劳动合同的二倍工资差额270000元合法有据。第一，上诉人商景斌自2016年4月1日到被上诉人鑫福建材厂工作，双方未签订书面的劳动合同，被上诉人鑫福建材厂应当依照《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条的规定，向被上诉人支付自2016年4月1日至2019年3月期间因未签订书面劳动合同的二倍工资差额270000元。第二，被上诉人所提供的落款日期为2017年2月1日《劳动合同书》，即使上诉人商景斌的签名系真实的，那也是在商景斌受工伤后，被上诉人久鑫公司人员拿着一沓单子说是要申请工伤保险需要让商景斌签名。商景斌基于对被上诉人久鑫公司人员的信任再加上自己刚做过手术，精神状态极其不佳，并且基于急需工伤赔付的钱来维持生活，所以就都签字了。事后被上诉人久鑫公司拿出劳动合同书，商景斌才知道自己被骗了。第三，在该份《劳动合同书》中，关键的关于工资部分是手写，并且对于工资的计算方式、工资的构成均没有具体阐述同时合同中约定的工资标准远低于商景斌受工伤前的工资，商景斌在单位属于技术性工种，并且同事商万光书写的书面证明证实每月实际领取的工资是7500元。广西贺州市当地同工种的职工工资标准都是在七千元以上，并不存在关于合同中约定的工资标准。第四，《劳动合同》的落款日期显示是2017年春节初五签的劳动合同，这明显不合常理，当时单位未开工，并且商景斌当时在老家武汉市，同时通过商景斌火车出行记录也没有初五之前到贺州的可能。第五，广西壮族自治区社会保险参保缴费证明显示广西贺州市久鑫新型墙体材料有限公司鑫福建材厂一直持续到2018年12月份为商景斌交社保都是足额到账的。根据《劳动合同法》第五十条劳动合同解除或者终止后双方的义务，用人单位应当在解除或者终止劳动合同时出具解除或者终止劳动合同的证明，并在十五日内为劳动者办理档案和社会保险关系转移手续。用人单位对已经解除或者终止的劳动合同的文本，至少保存二年备查。商景斌所在单位久鑫公司认定商景斌已经离职，但是却未出具任何证明并且也未办理社会保险转移手续。足以印证对方所称的2018年1月31日解除劳动合同不真实。而且商景斌留存有很多与被上诉人久鑫公司单位管理人员的通话录音，显示对方一直表示等他康复再继续回单位工作，从未提到关于合同到期或者是否要续签合同。而一审法院认定2018年1月31日双方合同解除，却未对被上诉人直到2018年12月依然给上诉人商景斌缴纳社保作出认证。因此认定一审法院对此判决错误。根据上述分析，可以得知该合同属于劳动合同法第二十六条规定的（一）以欺诈、胁迫的手段或者乘人之危，使对方在违背真实意思的情况下订立或者变更劳动合同的；劳动合同的无效情形。同时，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》（法释（2001）14号）第十六条“劳动合同期满后，劳动者仍在原用人单位工作的，原用人单位未表示异议的，视为双方同意以原条件继续履行劳动合同。一方提出终止劳动关系的，人民法院应当支持”、《劳动部关于实行劳动合同制度若干问题的通知》14“有固定期限的劳动合同期满后，因用人单位方面的原因未办理终止或续订手续而形成事实劳动关系的，视为续签劳动合同。用人单位应及时与劳动者协商合同期限，办理续订手续”等法律规定，即劳动合同约定的用工期届满后，仍应当按照《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条“用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。”之规定执行。如2017年2月1日的落款日期为真，被上诉人至少应承担2018年3月1日起至实际劳动关系解除期间的二倍工资差额的赔偿责任。四、关于商景斌和单位签署的协议书约定的20000元不能认定为停工留薪的工资。一审法院将该协议认定为停工留薪工资不符合客观事实真相。一审中被告单位提交双方签订的协议书，不能认定为停工留薪的工资。该协议书的内容存在明显的不合理性，并且商景斌关于这个协议的规定和单位的通话录音中显示，该协议中约定的两万元只是商景斌向单位预支的工资，不属于停工留薪的工资。即使该协议约定的内容是真实的，那对于停工留薪的工资计算与实际工资也是相差甚远，该协议认定为停工留薪工资根本不存在可信度。根据《工伤保险条例》第三十三条规定职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。商景斌受伤之前的工资7500元一个月，按照工伤保险条例规定的停工留薪期一般不超过12个月。按照12个月计算应该为90000元，而协议中约定的20000元，远远低于实际单位应支付的数额。所以认定该协议约定的不属于停工留薪的工资。在商景斌受工伤期间，单位未按月支付商景斌停工留薪的工资，所以现应一次性支付停工留薪工资90000元。 被上诉人久鑫公司鑫福建材厂答辩称：一审认定事实清楚，适用法律正确，请求二审法院驳回上诉，维持原判。一审法院对于上诉人缴纳的工伤保险基数的认定符合客观事实。商景斌于2017年9月29日没有去被上诉人处上班，劳动关系已经于当日实际解除。对于上诉人要求二倍工资的问题，因为2017年9月29日实际解除劳动关系，已经超过仲裁时效，不应予以支持。2万元已经实际支付给商景斌，这是对于住院期间以及出院后的工资的协商。 被上诉人久鑫公司未提出答辩意见。 上诉人商景斌向原审法院提出诉讼请求：1.被告久鑫公司鑫福建材厂向原告支付住院期间伙食费2950元、护理费2115元、在家休养期间护理费5000元、复检费1210元、购买钙片费1275元；2.被告久鑫公司鑫福建材厂向原告支付一次性伤残补助金82500元、一次性工伤医疗补助金97500元、一次性伤残就业补助金97500元、停工留薪工资90000元；3.被告久鑫公司鑫福建材厂向原告支付未签订书面劳动合同的二倍工资270000元；4.被告久鑫公司鑫福建材厂向原告支付交通费、食宿费共5209元。以上各项费用共计655209元。5.被告久鑫公司对上述赔偿承担补充清偿责任。6.本案诉讼费由两被告承担。 原审法院认定事实如下：2016年4月1日，原告进入被告久鑫公司鑫福建材厂工作，在机修岗位工作。2017年2月1日，双方签订了期限为一年的书面劳动合同，合同约定原告在机修岗位工作，工资不低于当地最低工资标准。2017年6月，被告久鑫公司鑫福建材厂开始为原告缴纳工伤保险，缴纳基数为2834.3元，从2018年1月开始，缴纳基数为3080元，2019年1月开始，缴纳基数为3346.5元，缴纳至2019年2月止。2017年8月19日，原告在工作中不慎摔伤。当日原告被送至广东省怀集人民医院住院治疗，经该医院检查诊断，原告1.胸7、11、腰椎2椎体压缩性骨折；2.胸7、腰1、2右侧横突及棘突骨折；3.胸4、5、腰1、骶2、3椎体骨挫伤；4.右侧桡骨头骨折；5.双侧胸腔少量积液；6.右肘部软组织挫擦伤。2017年9月29日出院，出院医嘱1.注意休息，加强营养，3个月内佩戴腰背心下床活动，避免腰部负重劳作，建议每一个月复查胸腰椎DR并骨科（脊柱骨科）门诊复诊，适当减少右肘部活动，建议佩戴右肘关节支具，避免右上肢提重物动作，建议每月一次复查右肘DR骨科门诊复诊，视具体情况进一步处理；2.如有不适，及时就诊等。2018年9月17日，原告到贺州市人民医院住院行内固定物取出手术，住院至2018年9月26日出院。出院医嘱1.注意休息，伤口隔天换药，术后15天视伤口情况门诊拆伤口无针缝合器；2.腰围保护下适当腰背肌功能锻炼，腰背部1个月内避免负重；3.一个月后脊椎关节外科门诊复诊，不适随诊。原告出院后，被告久鑫公司鑫福建材厂与原告经协商签订了一份协议书，约定久鑫公司鑫福建材厂一次性补助原告住院期间及出院工资、营养费等20000元，2017年10月3日，被告久鑫公司鑫福建材厂向原告支付了20000元，原告向被告久鑫公司鑫福建材厂出具“收据收条”一张，载明“兹收到贺州市灵峰镇鑫福建材厂工伤医疗补助、包括营养费、工资、误工等一次性20000元”。原告自发生事故，治疗出院后再未回被告久鑫公司鑫福建材厂上班，也未提出解除劳动合同，合同期满后，双方未续签劳动合同。2017年9月12日，被告久鑫公司鑫福建材厂就原告在工作中所受的伤害向贺州市八步区人力资源和社会保障局申请工伤认定，贺州市八步区人力资源和社会保障局于2017年10月31日作出贺八人社工认字[2017]168号《认定工伤决定书》，认定原告在2017年8月19日所受到的伤害为工伤。后，被告久鑫公司鑫福建材厂就原告的伤情向贺州市劳动能力鉴定委员会申请劳动能力鉴定，贺州市劳动能力鉴定委员会于2019年1月21日作出贺劳鉴工伤字〔2019〕14号《劳动能力鉴定结论书》，鉴定原告的劳动功能障碍为伤残八级，无生活自理障碍。另，被告久鑫公司鑫福建材厂系被告久鑫公司的分公司。 原审法院认为，第一，关于本案劳动关系建立与解除的问题。根据《中华人民共和国劳动合同法》第七条“用人单位自用工之日起即与劳动者建立劳动关系”之规定，本案久鑫公司鑫福建材厂于2016年4月1日实际对原告进行用工，2017年2月1日双方签订为期一年的书面劳动合同，双方于2016年4月1日建立劳动关系。原告于2017年8月19日受工伤，被鉴定为劳动功能障碍伤残八级，原告未提出解除劳动合同，但是劳动合同期满后，双方未继续签订劳动合同，原告也再未到被告久鑫公司鑫福建材厂工作，故双方的劳动合同于2018年1月31日期满终止。第二，关于原告的工伤保险待遇问题。原告因工受伤，依法享受工伤保险待遇。该院对原告主张的各项费用评定如下：1.一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金，根据《工伤保险条例》第三十七条的规定，应由工伤保险基金支付，原告请求由用人单位支付，不符合法律规定，该院不予支持。2.一次性伤残就业补助金，根据《工伤保险条例》第三十七条“职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，享受以下待遇：……由用人单位支付一次性伤残就业补助金。……一次性伤残就业补助金的具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定”之规定，原告主张由被告支付一次性伤残就业补助金，有法律依据，该院予以支持。但原告主张的数额过高，根据《广西壮族自治区实施办法》第二十四条“……（二）一次性伤残就业补助金。……八级伤残计发11个月。……前款所称解除或者终止劳动关系时本人工资，是指解除或者终止劳动关系时前12个月个人平均月缴费工资。……”之规定，原告终止劳动关系时缴费尚不足12个月，参照实际平均月缴费工资计算，平均月缴费工资为2865.01元[（2834.3元/月×7个月＋3080元）÷8个月]，故原告的一次性伤残就业补助金应为31515.11元（11个月×2865.01元）。3.停工留薪期工资，原告与被告久鑫公司鑫福建材厂在原告出院后已经就住院及出院后工资问题进行了协商处理，被告久鑫公司鑫福建材厂已经按协议一次性支付完毕，原告再请求支付停工留薪期工资，该院不予支持。4.住院期间伙食费，根据《工伤保险条例》第三十条“职工住院治疗工伤的伙食补助费，以及经医疗机构出具证明，报经办机构同意，工伤职工到统筹地区以外就医所需的交通、食宿费用从工伤保险基金支付，基金支付的具体标准由统筹地区人民政府规定”，伙食补助费非用人单位支付，原告请求用人单位支付，没有依据，该院不予支持。5.护理费，根据《工伤保险条例》第三十三条“生活不能自理的工伤职工在停工留薪期需要护理的，由所在单位负责”，根据原告的伤情，对原告住院期间需要人员陪同护理认为合理，予以支持，但对原告提供的护理人员的工资标准因证据不足该院不予采纳，该院参照2018年度统计的广西农业在岗职工年平均工资计算，为6598.08元[48166元/年÷365天×50天（怀集人民医院住院41天＋贺州市人民医院住院9天=50天）]，对于原告提出的在家休养期间的护理费，出院后是否需要人员护理，原告没有证据证实，根据劳动能力鉴定结论书，原告无生活自理障碍，故对于原告该项请求，该院不予支持。6.复检费1210元，被告久鑫公司鑫福建材厂没有异议，当庭认可，该院予以支持。7.购买钙片费用，根据《工伤保险条例》第三十条“……治疗工伤所需费用符合工伤保险诊疗项目目录、工伤保险药品目录、工伤保险住院服务标准的，从工伤保险基金支付。……工伤职工到签订服务协议的医疗机构进行工伤康复的费用，符合规定的，从工伤保险基金支付”之规定，治疗康复费用要求用人单位承担，依据不足，亦无证据证实，该院不予支持。8.交通费、食宿费，原告主张其为了与被告协商处理工伤赔偿事宜，花费交通费、食宿费5209元，要求用人单位承担，依据不足，原告证据亦不能证实，该院不予支持。第三，关于原告未签订书面劳动合同二倍工资的问题。原告2016年4月1日进入被告久鑫公司鑫福建材厂工作，2017年2月1日双方才签订书面劳动合同，但原告直到2019年3月19日才申请仲裁主张权利，根据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条第一款“劳动争议申请仲裁的时效期间为一年。仲裁时效期间从当事人知道或者应当知道其权利被侵害之日起计算。”之规定，原告该项请求已经超过时效，被告久鑫公司鑫福建材厂以超时效抗辩，于法有据，故对原告该项请求该院不予支持。第四，对于被告久鑫公司的责任问题。根据《中华人民共和国民法总则》第七十四条“法人可以依法设立分支机构。法律、行政法规规定分支机构应当登记的，依照其规定。分支机构以自己的名义从事民事活动，产生的民事责任由法人承担；也可以先以该分支机构管理的财产承担，不足以承担的，由法人承担。”之规定，原告请求被告久鑫公司承担补充责任，该院予以支持。综上，被告久鑫公司鑫福建材厂应支付原告一次性伤残就业补助金、护理费、复检费共计39323.19元，被告久鑫公司对该债务承担补充责任。依照《中华人民共和国民法总则》第七十四条、《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条、《工伤保险条例》第三十条、第三十三条、第三十七条和《广西壮族自治区实施﹤工伤保险条例﹥办法》第二十四条以及《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条之规定，判决：一、被告广西贺州市久鑫新型墙体材料有限公司鑫福建材厂于本判决生效后十日内支付原告商景斌一次性伤残就业补助金、护理费、复检费共计39323.19元；二、被告广西贺州市久鑫新型墙体材料有限公司对上述第一项判决债务承担补充赔偿责任；三、驳回原告商景斌的其他诉讼请求。 二审中，上诉人向本院提交录音5组，拟证明上诉人的实际工资并不是一审认定的社保缴费基数，劳动合同是被上诉人为了报工伤保险将空白合同夹在一堆材料里让上诉人签的，双方的劳动关系并未解除。 被上诉人久鑫公司鑫福建材厂认为上述证据真实性、来源无法查明，对证据三性不予认可。 二审中，上诉人申请证人洪某出庭作证，证明上诉人的实际收入等情况。 被上诉人久鑫公司鑫福建材厂认为洪某2016年4月入职，6月份离职，工作时间只有两个月，不能证实上诉人与被上诉人没有签订劳动合同等相关事实。 本院认为，上诉人所提供的录音证据不属于新证据，且无法核实其真实性，本院不予采信。证人洪某已于2016年6月份离职，且工作时间只有2个月，其证言证明力不足，也缺乏其它证据佐证，本院不予采信。 本院经审理查明，一审认定事实清楚，本院予以确认。 本院另查明，贺州市城镇单位在岗职工2017年月平均工资为5483.25元。 综合诉辩双方意见，本案的争议焦点为：一、上诉人商景斌每月实际领取的工资是多少，一次性伤残就业补助金、一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金应如何计算，上诉人商景斌请求被上诉人久鑫公司鑫福建材厂直接支付其一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金及相关保险待遇理据是否充分；二、上诉人商景斌与被上诉人久鑫公司鑫福建材厂之间的劳动合同于何时终止，上诉人商景斌停工留薪期应如何认定；三、上诉人商景斌请求被上诉人久鑫公司鑫福建材厂支付未签订书面劳动合同二倍工资差额是否有事实依据。 本院认为，关于争议焦点一。根据《工资支付暂行规定》第六条“用人单位必须书面记录支付劳动者工资的数额、时间、领取者的姓名以及签字，并保存两年以上备查”之规定，对于上诉人月工资数额，被上诉人久鑫公司鑫福建材厂有责任提供证据证明，否则应承担举证不能的不利后果。现被上诉人久鑫公司鑫福建材厂未能提供相应证据，而上诉人所提供的证据也不足以证明其遭受事故伤害前12个月的月平均工资为7500元。在双方均未能举证证明上诉人实际工资数额的情况下，本院酌定以贺州市城镇单位在岗职工2017年月平均工资5483.25元作为上诉人实际月工资数额。一审判决未认定上诉人实际月工资具体数额，直接以工伤保险缴费基数2834.3元作为上诉人工资数额计算相关赔偿项目，与一名机修工的工资水平明显不符，也无法律依据，本院予以纠正。 现双方均已确认劳动合同终止，根据《工伤保险条例》第三十七条规定，上诉人应享受一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金待遇。但是，被上诉人久鑫公司鑫福建材厂作为用人单位，本应依法以劳动者的实际工资为标准向社会保险经办机构缴纳工伤保险费，但久鑫公司鑫福建材厂在为上诉人缴纳工伤保险费时，未按上诉人实际工资足额缴纳工伤保险费，致使上诉人月缴费工资数额与上诉人实际工资数额存在出入，未能足额享受应有的工伤保险待遇，故应当以本院认定的上诉人实际工资数额计算一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金。对于上诉人享受的由工伤保险基金支付的一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金，久鑫公司鑫福建材厂应当向上诉人补足差额部分。 根据《工伤保险条例》第三十七条“（一）……一次性伤残补助金，……八级伤残为11个月的本人工资”、《广西壮族自治区实施办法》第二十四条“（一）一次性工伤医疗补助金。……八级伤残计发13个月……（二）一次性伤残就业补助金。……八级伤残计发11个月”之规定，上诉人实际应当领取的一次性伤残补助金为60315.75元（5483.25元/月×11月），一次性工伤医疗补助金为71282.25元（5483.25元/月×13月）一次性伤残就业补助金应为60315.75元（5483.25元/月×11月）。又因双方尚未到社会保险经办机构办理领取一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金手续，工伤保险基金实际支付的上述补助金数额及被上诉人久鑫公司鑫福建材厂应当补足的差额无法确定。为减少当事人诉累，本院判决被上诉人久鑫公司鑫福建材厂直接按上述金额向上诉人支付一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金。上诉人在收到上述款项后，应协助被上诉人久鑫公司鑫福建材厂到社会保险经办机构办理领取一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金手续，社会保险经办机构本应支付给上诉人的一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金由被上诉人久鑫公司鑫福建材厂领取。 关于争议焦点二。根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十五条“劳动合同期满，有本法第四十二条规定情形之一的，劳动合同应当续延至相应的情形消失时终止”以及《工伤保险条例》第三十三条“职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。停工留薪期一般不超过12个月”之规定，虽然上诉人与被上诉人久鑫公司鑫福建材厂签订的劳动合同于2018年1月31日到期，但劳动合同应当续延至上诉人症状及体征稳定方才终止。因贺州市劳动能力鉴定委员会并未对上诉人停工留薪期作出认定，本院参照公安部《人身损害误工期、护理期、营养期评定规范》胸部损伤、脊柱损伤、肢体与关节损伤有关规定，结合上诉人伤残等级情况，认定上诉人合理医疗及康复期为6个月。因此，双方劳动合同应当续延至2018年2月28日终止。根据《工伤保险条例》第三十三条规定，本院认为至双方劳动合同终止前，上诉人均可享受停工留薪待遇。根据上诉人与被上诉人久鑫公司鑫福建材厂签订的协议书约定，2017年10月3日被上诉人久鑫公司鑫福建材厂已支付的2万元为上诉人治疗期间工资及2017年9月29日出院后全休三个月工资。因此，被上诉人久鑫公司鑫福建材厂尚需支付2018年1—2月的停工留薪期工资共计10966.5元（5483.25元/月×2月）。上诉人提出其停工留薪期应认定为12个月，请求被上诉人久鑫公司鑫福建材厂支付其停工留薪工资90000元的主张理据不足，本院不予支持。 关于争议焦点三。虽然被上诉人久鑫公司鑫福建材厂在2017年2月1日前未与上诉人签订书面劳动合同，但至2019年3月19日上诉人申请仲裁之日，已经超过1年仲裁时效，一审判决对此不予支持并无不当。上诉人主张劳动合同系受欺骗所签，但未能提供证据证实。况且被上诉人久鑫公司鑫福建材厂自2017年6月开始已为上诉人缴纳工伤保险，其与上诉人之间的劳动关系明确，其也没有必要通过不与上诉人签订书面劳动合同来规避用人单位所应承担的责任。对上诉人提出的劳动合同系受欺骗所签，被上诉人久鑫公司鑫福建材厂应支付至实际劳动关系解除期间的二倍工资差额赔偿责任的主张，理据不足，本院不予支持。 被上诉人久鑫公司鑫福建材厂对上诉人住院期间产生的护理费6598.08元、在家期间产生的复检费1210元无异议，本院予以确认。上诉人主张在家休养期间的护理费，因无证据证实期间其有生活自理障碍，一审判决不予支持并无不当。关于住院期间伙食费、购买钙片费用，因属于工伤保险基金支付范畴，应由社会保险经办机构核实后支付，上诉人直接请求二被上诉人支付理据不足，本院不予支持。关于上诉人主张的交通费、食宿费5209元，证据及依据均不足，本院不予支持。 因被上诉人久鑫公司鑫福建材厂为被上诉人久鑫公司的分公司，故被上诉人久鑫公司对被上诉人久鑫公司鑫福建材厂上述债务应承担补充清偿责任。 综上分析，上诉人商景斌上诉理由部分成立，部分不成立。对成立部分，本院予以支持。一审认定事实清楚，但适用法律错误，导致实体处理不当，本院予以纠正。依照《中华人民共和国劳动合同法》第二条、第四十二条、第四十五条、《工伤保险条例》第十条、第三十条、第三十三条、第三十七条、《广西壮族自治区实施办法》第二十四条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条、第一百七十条第一款第二项之规定，判决如下： 一、撤销贺州市八步区人民法院（2019）桂1102民初1816号民事判决； 二、被上诉人广西贺州市久鑫新型墙体材料有限公司鑫福建材厂于本判决生效之日起十日内向上诉人商景斌支付一次性伤残补助金60315.75元，一次性工伤医疗补助金71282.25元，一次性伤残就业补助金60315.75元，合计191913.75元； 三、被上诉人广西贺州市久鑫新型墙体材料有限公司鑫福建材厂于本判决生效之日起十日内向上诉人商景斌支付停工留薪期工资10966.5元； 四、被上诉人广西贺州市久鑫新型墙体材料有限公司鑫福建材厂于本判决生效之日起十日内向上诉人商景斌支付护理费6598.08元、复检费1210元共计7808.08元； 五、被上诉人广西贺州市久鑫新型墙体材料有限公司对上述第二项、第三项、第四项判决的款项承担补充清偿责任； 六、驳回上诉人商景斌其他诉讼请求。 一审案件受理费10元（上诉人已预交），二审案件受理费10元（上诉人已预交），合计20元，由上诉人商景斌负担10元，被上诉人广西贺州市久鑫新型墙体材料有限公司鑫福建材厂负担10元。 义务人如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。权利人可在本案生效判决规定的履行期限最后一日起二年内，向一审法院申请执行。 本判决为终审判决。 审判长  赖雳峰 审判员  黄灵峰 审判员  陈小坤 二〇二〇年一月二十日 书记员  曾俊豪