新疆维吾尔自治区和田地区中级人民法院   民 事 判 决 书   （2019）新32民终339号      上诉人(原审原告)：沈其高，男，1961年7月12日出生，汉族，无固定职业，现住新疆维吾尔自治区和田地区和田市。   委托诉讼代理人：徐茂建(系上诉人的妻弟)，男，1970年9月16日出生，汉族，个体工商户，住新疆维吾尔自治区和田地区墨玉县。   委托诉讼代理人：罗建中，新疆瑞钰律师事务所律师。   被上诉人(原审被告)：新疆宏远铭建设工程有限公司，住所地新疆和田市北京工业园区滨河路8号。   法定代表人：高柱堂，该公司总经理。   委托诉讼代理人：丁尚志，新疆巴布尔律师事务所律师。   被上诉人(原审被告)：李学山，男，1974年4月16日出生，汉族，原洛浦县沥青拌合站承包人，现住新疆和田市北京工业园区。   被上诉人(原审被告)：刘光涛，男，1986年8月2日出生，汉族，原洛浦县沥青拌合站承包人，现住和田市北京工业园区。   上诉人沈其高因与被上诉人新疆宏远铭建设工程有限公司（以下简称宏远铭公司）、李学山、刘光涛生命权、健康权、身体权纠纷一案，不服新疆维吾尔自治区洛浦县人民法院（2019）新3224民初165号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年11月20日立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人沈其高及其委托诉讼代理人徐茂建、罗建中，被上诉人宏远铭公司的委托诉讼代理人丁尚志，被上诉人李学山到庭参加诉讼，被上诉人刘光涛经本院传票传唤无正当理由未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。   沈其高上诉称，请求撤销一审判决，依法改判。事实与理由：1.一审法院因沈其高的居住证明无法辨认，而确认其为农村居民有违客观事实，沈其高自2016年3月至今连续在和田市居住，应当按照2017年城镇居民人均可支配收入30775元计算；2.一审判决沈其高承担30%的次要责任无任何事实根据；3.徐茂建为沈其高的妻弟，一审认定其为沈其高的妹夫错误，沈其高母亲的扶养费不应该减少一半；4.沈其高住院治疗197天，住院期间需要人员护理，且经鉴定沈其高为一级伤残，护理依赖程度为大部分护理依赖，一审判决未支持住院期间的护理费损害了沈其高的合法利益；5.一审因沈其高未提供其委托新疆中心司法鉴定中心所做鉴定费用2200元的发票原件，而不予认定，不尊重客观事实，应予以纠正。   宏远铭公司辩称，1、居住地证明不能辨认，沈其高又没有提供租房合同予以证实，此项上诉理由不成立；2.一审查明沈其高的母亲冯素兰有一儿一女即沈其高和徐茂建的妻子，沈其高没有提供户口证明予以证实，此项上诉理由不成立；3、沈其高提供的鉴定费发票是复印件，一审没有认定是正确的；4、沈其高与宏远铭公司没有建立劳动用工关系，其与李学山、刘光涛之间是雇佣关系。沈其高是在洗车的过程中不小心受伤，其在维护车辆过程中应有安全防范意识，事故发生是其自己重大过错造成的，其自身需要承担一部分责任；5、根据法律规定，护理费应按照住院后的20年予以计算，一审计算正确。综上，一审法院认定事实清楚，适用法律正确，应依法驳回上诉人的上诉请求。   李学山辩称，一审法院认定事实清楚、证据确凿、适用法律正确，请求二审驳回上诉人的上诉请求，维持原判。   刘光涛未出庭，亦未提交书面答辩状。   沈其高向一审法院起诉请求：请求判决宏远铭公司、李学山、刘光涛共同赔偿沈其高的伤残赔偿金、被抚养人生活费、定残前后的护理费、医疗费、误工费、交通费、住宿费及伙食补助费、伤残辅助器具费、鉴定费、拖欠工资等共计1665326.00元。   一审法院认定事实：高柱堂与刘光涛、李学山于2017年4月28日签订了沥青拌合站承包协议书，约定将位于洛浦县的沥青拌合站承包给刘光涛和李学山，承包期限为3年，每年承包费用为60万元；并约定在承包期内刘光涛和李学山对于拌合站的生产经营独立核算，自负盈亏，但该拌合站对外以宏远铭公司的名义销售产品。2017年6月21日，沈其高经别人介绍在拌合站工作，由刘光涛与介绍人协商，约定沈其高的月工资为6500元，包吃包住，没有休息日，工作时间不固定，双方未签订书面的劳动合同。在拌合站只有一台装载机，沈其高的工作是开装载机。在2017年7月7日下午5点左右，沈其高在洗车时，从车上摔了下来，造成重伤。自2017年7月7日至2018年1月22日经和田地区医院及自治区人民医院住院治疗了197天，其医疗费用及根据医嘱所购买的药品费用为366878.15元。沈其高受伤后，其徐玉玲（妻子）、沈辉（长子）、沈子浩（孙子）、刘欣婵（儿媳）、沈嬛（女儿）分别从各自所在地来和田，在乌鲁木齐住院期间由徐国庆帮忙照顾沈其高，6人的交通费用及沈其高从乌鲁木齐出院后雇车将其拉回来的费用，共计24590元。沈其高在乌鲁木齐住院期间，沈嬛为了方便照顾沈其高在乌鲁木齐租房，费用为1766元。沈其高的伤情经其委托新疆中信司法鉴定中心鉴定为：伤残等级为一级伤残，二次手术费用8000元，沈其高存在大部分护理依赖。沈其高的母亲冯素兰于1938年6月13日出生。沈其高的妻子徐玉玲自2014年6月3日至2016年6月3日在新疆和田县托里干吉农场102号居住。宏远铭公司、李学山提出重新鉴定申请，经新疆祥云司法鉴定所鉴定：伤残等级为一级伤残，二次手术费用8000元，沈其高存在大部分护理依赖。李学山在沈其高受伤后先后支付了311300元，因沈其高的伤情，从和田地区医院转到乌鲁木齐医院时，李学山雇用了救护车及一名护士护送，送到了乌鲁木齐医院治疗，其费用为7000元。护士从乌鲁木齐回和田的费用为1160元，该费用由沈其高支付。另查明，2018年3月22日洛浦县劳动人事争议仲裁委员会作出了被告沈其高与原告宏远铭公司具有事实劳动关系的仲裁裁决书。原告宏远铭公司不服，诉至法院。和田地区中级人民法院于2018年8月20日以（2018）新32民特1号裁定书，撤销了洛浦县劳动人事争议仲裁委员会洛劳人仲字【2018】010号仲裁裁决书。   一审法院认为，高柱堂以个人的名义签订的沥青拌合站承包协议书，其内容未违反相关法律法规的规定，系有效的合同。但是承包人刘光涛及李学山对该拌合站未另行登记、注册，且在对外销售时仍用宏远铭公司的名义进行销售，应认定此份协议书系内部承包协议书。沈其高在该拌合站从事开装载机工作，其工作时间不固定，只有他一名司机且在维护车辆时发生的事故，其维护车辆也是更好地为拌合站工作。但沈其高系一名成年人，在维护过程中应有安全防范意识。故在此事故中，拌合站应承担主要责任，沈其高承担次要责任。沈其高提出其伤残赔偿金应按照2017年城镇居民家庭可支配性收入为依据进行计算，但是所提供的居住证上的居住地无法辨认，且未能提供相应的证据证明其在城镇居住满一年以上，故对于伤残赔偿金应按照2018年农村居民年人均可支配收入的标准进行计算，即11975元。提出对于抚养其母亲冯素兰5年的抚养费的诉讼请求，并诉称冯素兰只有一个子女，但在本案中沈其高的委托诉讼代理人徐茂建的身份系沈其高的妹夫，故对于冯素兰应有2个抚养人，对于抚养费的标准应按照2019年农村居民年人均生活消费性支出的标准进行计算，即10392.01元，故冯素兰的抚养费为25980元。沈其高提出其误工费的诉讼请求，沈其高无固定工作，且未能提供在城镇居住一年以上的证明，其本人职业为农民工，故对于误工费应按照在岗职工年平均工资标准计算，每天186元，住院197天，合计为36642元；对于护理费用，因沈其高鉴定为大部分护理依赖，其护理的期限最长为20年，故护理费应以20年×80%计算。对于沈其高提出的定残前的护理费不予支持。对于交通费用29100元的诉讼请求，沈其高提供证据证明的费用为25750元。沈其高提出住宿费用及伙食补助费152432元的诉讼请求，但沈其高住院天数为197天，结合本地的经济发展水平，其伙食补助费酌定为60元的标准计算，计11820元。住宿费根据沈其高提供的证据应认定为1766元。其营养费按照住院天数，酌定为25元，计4925元。沈其高提出的伤残辅助器的诉讼请求，未能提供有效证据予以证明，故对于此项诉讼请求不予支持。对于鉴定费用的诉讼请求，鉴定费为实际产生的费用，但是沈其高未能提供证据证明，故不予支持。对于沈其高在拌合站工作期间的工资，予以支持。在本案中沈其高的损失为，医疗费374878.15元（366878.15元+二次费用8000元）、伤残赔偿金239500元（11975元×20年）、护理费191600元（11975元×20年×80%）、交通费25750元、抚养费25980元、住宿费1766元、伙食补助费11820元、营养费4925元、工资2933.35元、误工费36642元，以上合计为915794.25元。拌合站应承担其70%，即641055元，沈其高承担30%，即274738.25元。李学山先前支付了318300元，还应支付322755元。综上，一审判决：一、被告新疆宏远铭建设工程有限公司自本判决生效之日起三十日内向原告沈其高一次性支付322755元。二、驳回原告沈其高的其他诉讼请求。   本院二审期间，沈其高围绕上诉请求提交以下证据：   第一组证据：1.和田市古勒巴格街道和谐社区于2019年10月24日出具的《经常居住地证明》；2.沈其高本人的暂住证。证明：2016年6月3日至今沈其高连续居住在和田市小区一年以上。   第二组证据：1.河南省夏邑县村委会于2019年7月27日出具的《证明》；2.冯素兰的户口本。证明：沈其高是冯素兰唯一的孩子。   第三组证据：新疆中信司法鉴定中心司法鉴定意见书及司法鉴定委托书。证明：司法鉴定预计收费2200元。(此证据一审已提交，二审不作为新证据提交，只对证明事项予以说明)   宏远铭公司、李学山质证称，对于第一组证据真实性无异议，予以认可；对于第二组证据中朱岗楼村委会出具的《证明》和冯素兰的户口本真实性认可，关联性不认可，不能证明冯素兰只有沈其高一个孩子；对于第三组证据予以认可。   本院为查明冯素兰生育子女情况，要求沈其高的委托诉讼代理人徐茂建庭后提供其结婚证及户口本予以证明徐茂建的妻子不是沈其高的妹妹，组织双方当事人对徐茂建的结婚证及户口本进行质证，并现场对朱岗楼村委会主任朱军立进行电话询问谈话作为证言，证明了冯素兰只生育了沈其高一个孩子。   宏远铭公司、李学山质证称，对徐茂建的结婚证及户口本予以认可，对朱岗楼村委会主任朱军立的证言予以认可。   本院对上述证据认证如下：对于第一组、第三组证据予以采信；对于第二组证据，因不能证明其主张的事项，不予采信；对于徐茂建庭后提供的结婚证及户口本予以采信；对于朱军立的谈话笔录予以采信。   经审理，本院二审认定事实与一审认定的事实基本一致。   另查明，2016年6月3日至今，沈其高在新疆维吾尔自治区和田市居住（其中2017年6月21日至2018年2月期间外出工作及就医）。   本院认为，本案二审的争议焦点为：一是沈其高诉求的伤残赔偿金、扶养费、住院期间的护理费等赔偿金额核定的问题；二是鉴定费2200元应否予以支持；三是沈其高在本案中是否存在过错。   一、关于沈其高诉求的伤残赔偿金、被扶养人的扶养费、住院期间的护理费等赔偿金额核定的问题。   1、伤残赔偿金。沈其高在二审期间提供了和田市社区出具的《经常居住地证明》，予以证明2016年3月至今其在经常居住地和田市小区连续居住满一年以上，故应按照2017年城镇居民家庭可支配性收入30775元为依据进行计算，沈其高的伤残赔偿金为615500元（30775元×20年）。   2、扶养费。沈其高的委托诉讼代理人徐茂建提供的结婚证及户口本上显示其妻子为姚成兰，姚成兰并不是沈其高的妹妹，且朱岗楼村委会主任朱军立的谈话笔录证明了沈其高的母亲冯素兰只生育了沈其高一个孩子，一审认定徐茂建系沈其高的妹夫有误，本院予以纠正。因冯素兰现年82岁，且在河南省夏邑县居住，故应按照沈其高一审诉求的2017年农村居民人均年生活消费支出计算5年，一审按照2019年农村居民年人均生活消费性支出的标准进行计算有误，本院予以纠正，沈其高母亲冯素兰的扶养费为43565元（8713元×5年）。   3、住院期间的护理费。沈其高提交的出院诊断证明书中写明“住院期间陪护壹人”，应按照1人陪护标准计算，沈其高自2017年7月7日至2018年1月22日经和田地区医院及自治区人民医院住院治疗了197天，因沈其高对一审计算定残费后护理费的标准并未提出异议，故应按照一审计算标准予以计算，住院期间的护理费为6463.22元（11975元÷365天×197天）。   二、关于鉴定费2200元应否予以支持的问题。因沈其高委托新疆中信司法鉴定中心出具的司法鉴定意见书的事实客观存在，且李学山、宏远铭公司愿意承担2200元的鉴定费，本院予以支持。   三、关于沈其高在本案中是否存在过错的问题。根据《中华人民共和国国家标准GB3608－83高处作业分级》规定：“凡在坠落高度基准面2米以上(含2米)有可能坠落的高处进行的作业，均称为高处作业”、“高处作业高度在2米至5米时，称为一级高处作业”，沈其高驾驶的装载机车有3米多高，车辆高度在一级高处作业范围，高处作业时，应采取劳动安全防护措施和加强劳动安全科学管理，李学山、刘光涛及宏远铭公司均未提供防护措施，也无证据证明沈其高在清洗装载机时自身存在过错，故一审认定沈其高承担30%责任无事实依据，本院予以纠正。   在本案中沈其高的各项赔偿金额为：医疗费374878.15元（366878.15元+二次费用8000元）、伤残赔偿金615500元（30775元×20年）、定残后护理费191600元（11975元×20年×80%）、住院期间护理费6463.22元（11975元÷365天×197天）、抚养费43565元（8713元×5年）、交通费25750元、住宿费1766元、伙食补助费11820元、营养费4925元、工资2933.35元、误工费36642元、鉴定费2200元，以上合计为1318042.72元。扣除李学山先前支付的318300元，还应支付999742.72元。   综上所述，沈其高的上诉请求部分成立，予以支持。本案中，宏远铭公司承担赔偿责任后，其与李学山、刘光涛之间的纠纷可另行处理。依照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十一条、第二十五条、第二十八条、第三十五条规定，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条、第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：   一、撤销新疆维吾尔自治区洛浦县人民法院（2019）新3224民初165号民事判决；   二、被上诉人新疆宏远铭建设工程有限公司自本判决送达之日起三十日内向上诉人沈其高一次性支付999742.72元；   三、驳回原审原告沈其高的其他诉讼请求。   如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。   一审案件受理费19788元，二审案件受理费16883.14元，合计36671.14元，由新疆宏远铭建设工程有限公司负担60%即22002.68元，由沈其高负担40%即14668.46元。   本判决为终审判决。   审判长黄红辉审判员辛元忠审判员常喜盈               二 〇 二 〇 年 一 月 十 五 日     书  记  员   王允希