河南省巩义市人民法院刑 事 判 决 书（2019）豫0181刑初1184号公诉机关河南省巩义市人民检察院。被告人马建峰，又名马建，男，1970年12月8日出生，汉族，小学文化程度，农民，住河南省巩义市。因犯盗窃罪于1987年11月28日被巩县人民法院判处有期徒刑一年;因犯盗窃罪于1988年7月8日被巩县人民法院判处有期徒刑一年;因犯抢劫罪于1989年12月被巩县人民法院判处有期徒刑六年;因犯抢劫罪于2001年8月31日被本院判处有期徒刑五年,并处罚金一千元;因犯贩卖毒品罪于2009年9月30日被本院判处有期徒刑七个月,并处罚金一千元。因犯贩卖毒品罪于2011年12月1日被本院判处有期徒刑七年，并处罚金人民币一万元。2018年8月17日刑满释放。因涉嫌犯贩卖毒品罪于2019年9月10日被巩义市公安局刑事拘留，同年9月24日被巩义市公安局执行逮捕。指定辩护人晋玉锋，河南魁达律师事务律师。河南省巩义市人民检察院以巩检一部刑诉〔2019〕787号起诉书指控被告人马建峰犯贩卖毒品罪，于2019年12月9日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。河南省巩义市人民检察院指派检察员马孝利出庭支持公诉，被告人马建峰及其指定辩护人晋玉锋到庭参加诉讼。现已审理终结。河南省巩义市人民检察院指控，2019年9月9日18时许,被告人马建峰在巩义市南环路431家属院住处,以800元的价格卖给郭某疑似毒品一包。后公安民警在马建峰身上及住处搜查出疑似毒品七包。经郑州市公安局物证鉴定所检验,马建峰贩卖给郭某的毒品中含有海洛因成分(净重0.99克);从马建峰身上及住处查获的毒品中三包含有海洛因成分(净重分别为1.18克、8.79克、1.95克)。公诉机关认为，被告人马建峰的行为已构成贩卖毒品罪，提请依法判处。被告人马建峰认为其不构成贩卖毒品罪，其没有卖给郭某毒品。辩护人认为公诉机关指控被告人马建峰构成贩卖毒品罪证据不足，事实不清，应以非法持有毒品罪论处。经审理查明，2019年9月9日18时许,被告人马建峰在巩义市南环路431家属院住处,以800元的价格卖给郭某疑似毒品一包。后公安民警在马建峰身上及住处搜查出疑似毒品七包。经郑州市公安局物证鉴定所检验,马建峰贩卖给郭某的毒品中含有海洛因成分(净重0.99克);从马建峰身上及住处查获的毒品中三包含有海洛因成分(净重分别为1.18克、8.79克、1.95克)。上述事实，有经法庭查证属实的下列证据证明：（一）被告人的供述与辩解1.被告人马建峰的供述与辩解及指认照片，证实2019年9月9日下午16点左右，其从431家属院住的地方出来，骑电动车去万洋国际后没人的地方，把身上的毒品掏出来，做了个烟板，把毒品倒在锡纸上，吸食毒品后，就回家了。吸食的毒品是在一个月前买的，当时买了7000多元的，是600多元一克，当时是对方找到其给其送的毒品。这7000多元剩余的毒品一包在其裤子口袋里，一些在其住的地方冰箱里放着，抓其时已被搜出扣押。9月9日下午只有跃林去过其住的地方，他去其家里玩，当时郅玉转也在家，下午跃林给其转了800元钱是还借其的钱，其没有给过跃林毒品。马建峰指认其身上、家中检查出的毒品；马建峰指认其和郭某微信账号。（二）证人证言1.证人郅玉转证言及指认照片，证实2019年9月9日晚上8点钟左右，其和马建峰刚回家，其听见马建峰问了句“谁了”，其觉得应该是有人敲门，从厕所出来看见民警已将马建峰抓获，然后民警在马建峰裤子口袋内搜出一包绿色塑料纸包着的东西，民警对其家进行了搜查，在厨房冰箱上层发现了个塑料袋，袋内有几包红色绿色塑料包装的东西，马建峰说是毒品。9月9日下午5、6点左右时，一个叫“耀林”的男子到其家中，当时马建峰给“耀林”一包东西，那包东西是用绿色的塑料纸包着，上面好像还有红色，现在其意识到马建峰给“耀林”的那包东西应该是毒品。郅玉转指认马建峰贩卖给“耀林”的毒品。2.证人郭某证言及指认其和马建峰的微信账号照片，证实2019年9月9日下午5点左右其给马建峰打电话，问他有没有东西（大烟），马建峰让其过去，其到431家属院7楼马建峰家，当时马建峰老婆小玉和他女儿在家，马建峰到西边卧室里给其取了1克大烟，用绿色的塑料纸包装，封口用红色的塑料绳系着。马建峰把大烟给其后，其通过其的微信（微信昵称雨过天晴，微信号×××）向马建峰的微信（微信昵称箭牌卫浴，回郭镇专卖店，微信号×××）转了800元钱，就拿着毒品下楼返回，到一楼刚出门就被查获。郭某指认其和马建峰微信账号及指认从马建峰处购买的大烟。（三）人身检查笔录，证实2019年9月9日20时23分至20时25分在巩义市四三一家属院3号楼7楼马建峰住处，在见证人郅玉转的见证下，对马建峰的身体进行检查，在马建峰的大裤头右口袋发现疑似毒品一包。巩义市公安局现场检查笔录，证实2019年9月9日20时30分至20时45分在巩义市四三一家属院3号楼7楼马建峰住处，在见证人郅玉转的见证下，对马建峰住处内进行检查，在马建峰住处冰箱内发现疑似毒品六包。称重、取样笔录，证实2019年9月10日对马建峰身上及家中冰箱内查获可疑毒品七包及贩卖给郭某的疑似毒品一包进行称量，整个过程在见证人郅玉转的见证下完成，并当场告知马建峰、郭某。（四）书证1.户籍证明，证实被告人马建峰系完全刑事责任能力人。2.刑事判决书，证实被告人马建峰因犯盗窃罪于1987年11月28日被巩县人民法院判处有期徒刑一年;因犯盗窃罪于1988年7月8日被巩县人民法院判处有期徒刑一年;因犯抢劫罪于1989年12月被巩县人民法院判处有期徒刑六年;因犯抢劫罪于2001年8月31日被本院判处有期徒刑五年,并处罚金一千元;因犯贩卖毒品罪于2009年9月30日被本院判处有期徒刑七个月,并处罚金一千元。因犯贩卖毒品罪于2011年12月1日被本院判处有期徒刑七年，并处罚金人民币一万元。2018年8月17日刑满释放。3.到案经过，证实2019年9月9日杜甫路派出所接匿名举报：一叫“跃林”的男子涉嫌吸食毒品，正在巩义市431家属院附近活动，望前往抓捕。接报后，民警赶至431家属院内，在431家属院3号楼下将郭某抓获，经现场询问，郭某在一叫马建峰的男子处购买了800元的毒品，马建峰就在431家属院3号楼上居住，民警经过蹲守在马建峰住处将其抓获。4.巩义市公安局扣押决定书及扣押清单，证实2019年9月10日在见证人郅玉转的见证下，在马建峰处依据法律规定共扣押七包疑似毒品。5.微信转账截图，证实2019年9月9日18点57分郭某给马建峰微信转账800元。6.上缴毒品单据及郑州市公安局物证鉴定所鉴定文书，证实从送检的检材4101002019040549-001和4101002019040549-002、4101002019040549-004、4101002019040549-005中均检出海洛因成分，重12.91克。上述证据取证程序合法，内容客观真实，相互印证，形成了完整的证据链条，能够证实本案事实，本院予以确认。本院认为，被告人马建峰明知是毒品而予以贩卖，其行为已构成贩卖毒品罪。公诉机关指控的犯罪事实和罪名成立，予以支持。被告人马建峰认为其没有卖给郭某毒品，不构成贩卖毒品罪及辩护人认为被告人马建峰构成贩卖毒品罪证据不足，事实不清，应以非法持有毒品罪论处的辩解辩护意见，经查，被告人马建峰贩卖毒品海洛因12.91克的事实，有毒品购买者郭某的证言及指认照片、证人郅玉转的证言及指认照片、查获的毒品照片、称量记录、鉴定意见、微信转账记录等证实，且证据之间能够相互印证，足以认定被告人马建峰贩卖毒品的事实。且贩毒人员被抓获后，对于从其住所等处查获的毒品，依法均应认定为其贩卖的毒品。因此，该辩解理由和辩护意见不能成立，本院不予采纳。被告人马建峰在有期徒刑刑罚执行完毕后五年内，再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，应当从重处罚；被告人马建峰因贩卖毒品被判过刑，又犯贩卖毒品之罪，从重处罚。综上，根据被告人犯罪的事实、性质、情节和对于社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一、三款，第六十五条第一款，第三百五十六条，第五十二条，第五十三条、第六十一条之规定，判决如下：被告人马建峰犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑九年，并处罚金人民币五万元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年9月10日起至2028年9月9日止；罚金限判决生效之日起十日内缴纳。）如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向河南省郑州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本六份。审 判 长  王延平人民陪审员  韩开颜人民陪审员  李爱文二〇二〇年一月二十日书 记 员  卢文霜附相关法条：《中华人民共和国刑法》第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。第六十一条对于犯罪分子决定刑罚的时候，应当根据犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，依照本法的有关规定判处。第六十五条被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。前款规定的期限，对于被假释的犯罪分子，从假释期满之日起计算。第三百四十七条走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产：（一）走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的；（二）走私、贩卖、运输、制造毒品集团的首要分子；（三）武装掩护走私、贩卖、运输、制造毒品的；（四）以暴力抗拒检查、拘留、逮捕，情节严重的；（五）参与有组织的国际贩毒活动的。走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。单位犯第二款、第三款、第四款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照各该款的规定处罚。利用、教唆未成年人走私、贩卖、运输、制造毒品，或者向未成年人出售毒品的，从重处罚。对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。第三百五十六条因走私、贩卖、运输、制造、非法持有毒品罪被判过刑，又犯本节规定之罪的，从重处罚。