新疆维吾尔自治区博乐市人民法院民 事 判 决 书 （2019）新2701民初81号   原告（反诉被告）：博尔塔拉蒙古自治州总工会。住所地，博乐市北京路35号。法定代表人：袁立玲，该总工会主席。委托诉讼代理人：赵红珊，新疆双湖律师事务所律师。委托诉讼代理人：冯体权，男，1978年10月25日出生，汉族，系博尔塔拉蒙古自治州工人文化宫副主任，住博尔塔拉蒙古自治州总工会家属院1号楼西单元102室，住博尔塔拉蒙古自治州。被告（反诉原告）：新疆天山广厦建设工程有限责任公司。住所地，精河县伊犁路。法定代表人：高松涛，该公司总经理。委托诉讼代理人：祁忠玉，新疆双湖律师事务所律师。原告（反诉被告）博尔塔拉蒙古自治州总工会与被告（反诉原告）新疆天山广厦建设工程有限责任公司建设工程施工合同纠纷一案，本院受理后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告（反诉被告）博尔塔拉蒙古自治州总工会的委托诉讼代理人赵红珊及冯体权、被告（反诉原告）新疆天山广厦建设工程有限责任公司的委托诉讼代理人祁忠玉到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告（反诉被告）博尔塔拉蒙古自治州总工会向本院提出诉讼请求：1.请求判令解除双方签订的《建设工程施工合同》；2.请求判令被告退还多支付的工程款1152354.84元；3.请求判令被告提交施工中产生的所有档案资料；4.本案诉讼费用由被告承担。事实和理由：2017年8月28日原被告双方签订《建设工程施工合同》。合同工程名称为：博州总工会就业创业基地建设项目，建筑面积为5793.46平方米，框架结构，计划开工日期为2017年6月4日，计划竣工日期为2017年10月31日，工期总日历天数150天，签约合同价为11099521.38元。合同签订后被告只施工了地基和一楼的主体部分。原告自被告停工以来，多次催促被告复工，但被告再没有实施开工作业，严重影响工程进度，现被告以自己的实际行为表明不履行合同的主要债务。被告已完成实际工程量为1872445元，原告实际支付了3024800元，被告应退回1152354.84元工程款。该工程是湖北援博项目，也是自治区总工会支持的扶贫项目，此项目服务对象是贫困户、特定人群、困难职工和下岗职工。该项目施工前原告就派出了上述服务对象28人先后去威海和青岛，进行长达半年的技术培训。培养出来的技术骨干就是要带领当地群众在此项目完工后，进行流水作业，达到掌握一门技术实现致富梦想的工作目标。工程投入使用后预计他们月工资收入平均可达两千元。由于被告没有如期完工，拖延了近一年多，造成以上人员近两年内没有达到预期收入。被告不履行合同的行为给原告造成的将要发生的损失将另行追偿。被告（反诉原告）新疆天山广厦建设工程有限责任公司辩称，被告同意解除与原告签订的《建设工程施工合同》，但合同解除责任应当由原告自行承担。依照合同约定，发包方博尔塔拉蒙古自治州总工会应向承包方新疆天山广厦建设工程有限责任公司提供符合施工条件的施工场地和工程施工所必须的毗邻区域内相邻建筑物、构筑物和地下工程等真实、准确的有关基本资料，协调处理施工现场周围建筑物、构筑物的保护工作，并承担相关费用。在招标文件及建设工程施工合同中，发包人博尔塔拉蒙古自治州总工会始终未向新疆天山广厦建设工程有限责任公司披露距工程主体北侧不足1米处设置有国家电网的10千伏高压线变压器和线杆，也未提供相关基础资料。高压线杆属于高度危险的构筑物，在施工过程中处理不慎，极有可能造成严重的安全生产事故和断电事故，属重大施工障碍，属于违法施工。被告多次与原告沟通协调，但原告迟迟不与相关部门协调，博州建设工程安全监督站在分部工程检查验收过程中，认为施工现场临近高压线杆，存在安全隐患，于2017年9月20日作出决定，在安全隐患未排除前，不得继续施工。因原告迟迟不履行合同义务，导致被告被迫停止施工至今，过错完全在原告博尔塔拉蒙古自治州总工会。因原告未全面履行合同致使工程量增加，不存在多付工程款情形。原告已经支付的工程价款远远不足于覆盖已完成工程量和增加量及费用，给被告造成损失，现被告新疆天山广厦建设工程有限责任公司向本院提出反诉请求：1.请求判令原告赔偿因违约造成的损失2310000元（为暂定金额，以鉴定意见为准），包括①租赁费：钢管、扣件、方管、钢筋调直机、切断机、搅拌机、木工切割机、弯曲机、塔吊、发电机、电焊机等共计费用为660000元；②人工工资：管理人员、水电暖班组、土建班组、钢筋工、木工、塔吊司机共计800000元；③搬迁、拆卸设备及材料包括塔吊等费用共计250000元；④模板、木方、大板等报废费用为400000元；⑤剩余已加工好钢筋200000元；2.请求判令原告赔偿自违约损失确定之日（2017年9月21日）起至实际支付完毕之日止的利息损失（按年息6%计算）；3.请求判令原告承担本案公证费1000元；4.本案反诉费用由原告承担。原告（反诉被告）博尔塔拉蒙古自治州总工会对反诉辩称，对解除双方签订的《建设工程施工合同》没有异议，但被告反诉请求不能成立，被告主张损失的2310000元并不存在，双方签订的合同中包含了全部费用。公证书为被告自行出具，不应由原告承担费用，被告没有产生损失，原告也不应当支付利息。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无争议的证据，本院予以确认并在卷佐证。本院经审理认定事实如下：2017年7月21日原告博尔塔拉蒙古自治州总工会与博乐市建安电力设备有限公司签订一份《建设工程施工合同》，合同约定：由博乐市建安电力设备有限公司承建原告发包的博州总工会就业创业基地电力工程，工程内容为电杆12米-2根、315KYA一台（变压器）费控开关一台、三合一柜1台及电缆、计量箱，承包范围为包工包料大包干，开工日期为2017年7月22日，竣工日期为2017年8月3日，工程质量符合合格工程标准，合同签约价为116377.83元，按照招投标文件规定预付款支付比例为合同价款的25%，开工7日内支付，累计支付达到合同价的60%后，发包方从每次应付的工程款中，按规定比例逐月抵扣预付款。合同加盖原告博尔塔拉蒙古自治州总工会及博乐市建安电力设备有限公司公章，同时加盖法定代表人私章。2017年6月4日被告新疆天山广厦建设工程有限责任公司中标博州总工会就业创业基地建设项目，中标工程价11099521.38元，被告取得《中标通知书》。2017年8月28日原告博尔塔拉蒙古自治州总工会与被告新疆天山广厦建设工程有限责任公司签订一份《建设工程施工合同》，合同约定：由被告新疆天山广厦建设工程有限责任公司承建原告发包的博州总工会就业创业基地建设项目，资金来源为自筹，工程内容为框架结构，建筑面积5793.46平方米，计划开工日期为2017年6月4日，计划竣工日期为2017年10月31日，工期总日历天数为150天，签约合同价为11099521.38元，合同价格形式为单价合同。原告应当提供施工所需要的条件及提供施工现场及工程施工所必需的毗邻区域内供水、排水、供电、供气、供热、通信、广播电视等地下管线资料。合同对双方违约责任进行了约定，合同加盖原告博尔塔拉蒙古自治州总工会及被告新疆天山广厦建设工程有限责任公司公章，并加盖法定代表人私章。合同签订后被告对工程进行了施工，原告博尔塔拉蒙古自治州总工会共计支付工程款3024800元。2017年7月20日新疆中地岩土工程勘察设计院出具新疆中地岩土工程勘察设计院地基处理说明，内容为：发现博州总工会就业创业基地场区内粉土层为湿陷型粉土，该土层无法作为拟建建筑物持力层，处理意见为将场区内湿陷型粉土进行换填。2017年7月21日博尔塔拉蒙古自治州建设工程质量安全监督站组织博州总工会就业创业基地地基验槽工程竣工验收，并出具实体质量抽查情况说明，其中注明电线杆需要迁移，西北角基础，高压线下未作安全防护措施，不符合施工条件。2017年8月1日新疆天山广厦建设工程有限责任公司向原告博尔塔拉蒙古自治州总工会出具一份说明，内容为：由我单位承建的博州总工会就业创业基地建设项目，紧贴建筑物D轴线处有两根高压线杆，其中一高压电线杆处基础土方无法开挖到位，严重影响后续工序施工，另高压线杆及高压线距建筑物距离过近，存在重大安全隐患，望贵单位协调相关单位进行移除，未移除期间如若发生安全事故应由你单位全权负责，特此声明。2017年9月20日博尔塔拉蒙古自治州建设工程质量安全监督站组织博州总工会就业创业基地项目工程验收，并出具实体质量抽查情况说明，其中注明高压线经过建筑物临边，存在安全隐患。2018年6月11日原告博尔塔拉蒙古自治州总工会向被告新疆天山广厦建设工程有限责任公司出具一份函件，内容为：经与有关部门协调，电线杆移动工程已经开始，要求被告做好准备工作。2018年6月20日原告向被告出具一份函，内容为：经与有关部门协调，电线杆移动工程已经结束，被告未及时进场开工，给原告造成损失加大，要求被告尽快开工，延误工期损失将按合同追究责任。2019年1月25日被告新疆天山广厦建设工程有限责任公司向博乐市公证处申请证据保全，博乐市公证处作出公证书，内容为：施工现场内见设置有脚手架、防护网措施的建筑物一幢，建筑物内见混凝土框架及搁置在地面的建筑材料，建筑物南见塔吊一个，塔吊下建筑材料数堆，建筑物北见东西走向混凝土电杆数根，电杆上见变压器，电杆之间未见电能传导线连接，被告新疆天山广厦建设工程有限责任公司支付公证费1000元。2019年5月24日博州盛源电力有限责任公司出具一份《关于博乐市城市道路电力改迁工程（青得里大街香星线38-5号-乌跃线186号段）施工的说明》，内容为：博乐市东方红大道北侧博州总工会就业创业基地建设工地北侧电杆于2018年7月16日不带电，停电后电杆不带电无触电危险，不影响建筑施工作业。该两基电杆由于没有吊车进入施工现场作业条件至今未拆除。对当事人有争议的事实及证据，本院进行如下认定：1.原告博尔塔拉蒙古自治州总工会提供的单位工程报价汇总表，拟证实被告已完成工程量为1872445元。被告新疆天山广厦建设工程有限责任公司对该证据不予认可，认为无法证实被告实际完成的工程量，没有经过结算。本院认为该清单为原告单方制作，没有其他证据印证，对真实性不予确认。2.被告新疆天山广厦建设工程有限责任公司提供的施工报告，拟证实被告积极履行施工义务，因现场高压线杆导致人工费用及租赁费用增加，原告的不作为导致施工成本增加。原告博尔塔拉蒙古自治州总工会对该证据不予认可，认为系被告单方计算。本院认为该证据未经双方结算，对真实性不予确认。3.被告新疆天山广厦建设工程有限责任公司提供的工程联络单，拟证实增加的工程量应当计算至工程款评估范围内。原告博尔塔拉蒙古自治州总工会除戈壁回填及招标文件外，其余证据均不认可，认为无法证实真实性。本院认为对原告不认可的工程联络单，没有经过原被告确认，对真实性不予确认。4.被告新疆天山广厦建设工程有限责任公司提供的木方、大板及模板损失统计表及凭证，拟证实因停工造成被告损失598432元。原告博尔塔拉蒙古自治州总工会对以上证据不予认可，认为材料费已经计算至工程款中。本院认为以上证据为被告单方制作，对真实性不予确认。5.被告新疆天山广厦建设工程有限责任公司提供的人工工资统计表，拟证实因停工被告支付人员工资10181680元。原告博尔塔拉蒙古自治州总工会对该证据不予认可，认为停工期限计算有误，且停工应由被告自己负责。本院认为该证据为被告单方制作，对该证据真实性不予确认。案件审理过程中，原告博尔塔拉蒙古自治州总工会申请对被告已完工工程量进行鉴定，被告新疆天山广厦建设工程有限责任公司申请对其停工损失进行鉴定。本院依法委托鉴定机构进行鉴定，2019年10月21日新疆优正信工程管理有限公司出具《工程造价鉴定意见书》，鉴定结论为被告完成工程量及造价为2025409.09元。鉴定结论送达后，被告新疆天山广厦建设工程有限责任公司对鉴定结论提出异议，2019年11月13日新疆优正信工程管理有限公司出具补充鉴定意见，鉴定结论为：博州总工会就业创业基地建设项目已完成工程量及造价为2024141.86元，其中分项工程：博州总工会就业创业基地已完成工程量造价1524086.04元，博州总工会就业创业基地工程量增减超15%，单价调整389447.82元，博州总工会就业创业基地清单漏项21691.63元，博州总工会就业创业基地钢筋、水泥材差22100.73元，博州总工会就业创业基地临时设施66815.64元。同时对被告新疆天山广厦建设工程有限责任公司提出的异议进行了回复。2019年12月6日新疆优正信工程管理有限公司出具《工程造价鉴定意见书》，鉴定结论为：被告新疆天山广厦建设工程有限责任公司所指定鉴定1).工程签证单（无监理、甲方确认盖章确认）：①场地平整及道路修建27903.27元，②高压线杆加固2817.81元，③建筑物北侧临近高压线5米范围材料人工搬运32477.58元，④临时用水、临时用电24901.88元，⑤拆围墙、恢复围墙2678.56元；2）.停工损失：①施工现场遗留加工及未加工钢筋152190.02元，②模板一次性全摊销费用166271.32元，③钢管租赁57764.04元，④塔吊租赁68376元，⑤钢筋弯曲切断调直机租赁30769.20元，⑥看工地人员工资21645元，⑦管理人员工资64380元，被告申请合计为652174.68元。鉴定意见送达后，原告博尔塔拉蒙古自治州总工会对鉴定结论对新疆优正信工程管理有限公司出具的已完成工程量鉴定意见没有异议，但认为新疆优正信工程管理有限公司出具的停工损失鉴定报告中部分项目计算有误并提出书面异议。被告新疆天山广厦建设工程有限责任公司对已完成工程量鉴定结论不予认可，认为鉴定机构没有资质，并漏算了800000元工程造价。对新疆优正信工程管理有限公司作出的停工损失鉴定结论亦不予认可，认为鉴定机构没有资质，启动鉴定程序不符合法律规定，鉴定结论中部分项目计算有误。本院认为原告博尔塔拉蒙古自治州总工会及被告新疆天山广厦建设工程有限责任公司对鉴定结论提出的异议未能提供证据证实，该鉴定意见鉴定程序符合法律规定，鉴定结论不存在明显瑕疵，对鉴定结论本院予以采信。本院认为，原告博尔塔拉蒙古自治州总工会与被告新疆天山广厦建设工程有限责任公司签订的《建设工程施工合同》,系双方真实意思表示，内容不违反法律、行政法规强制性规定，为有效合同，双方应当按照约定履行权利义务。因双方对建设工程产生争议导致无法继续施工，原被告对解除双方签订的《建设工程施工合同》均无异议，对原告博尔塔拉蒙古自治州总工会要求解除与被告新疆天山广厦建设工程有限责任公司于2017年8月28日签订的《建设工程施工合同》的诉讼请求，本院予以支持。原告要求被告退还多支付的工程款1152354.84元，被告新疆天山广厦建设工程有限责任公司作为施工单位，应当按照合同约定履行施工义务，并按照施工工程量结算工程款，经鉴定被告完成工程量及造价为2025409.09元，对该结论本院予以采信，原告共计支付工程款3024800元，被告应当退还多支付部分999390.91元，对原告要求被告退还多支付工程款1152354.84元的诉讼请求，本院对999390.91元予以支持。原告要求被告提交施工中产生的档案资料，因双方已经解除合同，施工资料为提交竣工验收及办理相关手续必备资料，被告应当退还给原告，对原告要求被告提交施工中产生的档案资料的诉讼请求，本院予以支持。被告新疆天山广厦建设工程有限责任公司反诉要求原告赔偿经济损失2310000元，经鉴定无监理、甲方确认盖章确认的工程签证单价格为90779.10元，因工程变更必须经原被告及监理单位签字盖章确认，被告无法证实工程签证单经原告及监理单位同意，对该部分价格本院不予确认。鉴定结论中被告的停工损失为561395.58元，原被告均未能提供证据证实鉴定结论有误，对该鉴定意见本院予以确认，原被告均未能提供证据证实高压线杆移动应当为对方义务，依据公平原则，在施工过程中遇到的实际问题，双方应当遵循友好协商原则解决，造成被告停工且原告发包工程未能按期完工，双方均有责任，本院认为对被告的停工损失561395.58元，原告博尔塔拉蒙古自治州总工会应当承担一半责任较为适宜，对被告反诉要求原告赔偿经济损失2310000元的诉讼请求，本院对280697.79元予以支持。被告反诉要求原告赔偿自违约损失确定之日（2017年9月21日）起至实际支付完毕之日止的利息损失（按年息6%计算），但未能提供原告违约及计算期间依据，本院不予支持。被告方反诉要求原告支付公证费1000元，本院认为公证费用为被告主张自己的权利必要的花费，并非原告造成，本院不予支持。原被告互相支付费用折抵后，被告还应向原告返还多支付工程款718693.12元。依照《中华人民共和国合同法》第九十四条、第九十七条、第一百零七条、第一百二十条之规定，判决如下：一、解除原告博尔塔拉蒙古自治州总工会与被告新疆天山广厦建设工程有限责任公司于2017年8月28日签订的《建设工程施工合同》；二、被告新疆天山广厦建设工程有限责任公司于本判决发生法律效力后十日内向原告博尔塔拉蒙古自治州总工会返还多支付工程款718693.12元；三、被告新疆天山广厦建设工程有限责任公司于本判决发生法律效力后十日内向原告博尔塔拉蒙古自治州总工会提交施工中产生的档案资料；四、驳回原告博尔塔拉蒙古自治州总工会的其他诉讼请求；五、驳回被告新疆天山广厦建设工程有限责任公司的其他反诉请求。如果未按本判决指定的期限履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案案件受理费15259元，由原告博尔塔拉蒙古自治州总工会负担7325元，由被告新疆天山广厦建设工程有限责任公司负担7934元。本案反诉费用12640元，由被告新疆天山广厦建设工程有限责任公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于博尔塔拉蒙古自治州中级人民法院。   审判长 孟明   人民陪审员 霍光   人民陪审员 邹秀兰    二〇二〇年一月七日  书  记  员 斯青