浙江省衢州市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2019）浙08民终1188号 上诉人（原审原告）：周开发，男，1964年9月11日出生，汉族，住浙江省江山市。 委托诉讼代理人：朱红卫，浙江万盛律师事务所律师。 被上诉人（原审被告）：江山欧派门业股份有限公司，住所地浙江省江山市贺村镇淤头村淤达山自然村8号。 法定代表人：吴水根，执行董事。 委托诉讼代理人：周江敏，女，公司员工。 委托诉讼代理人：王云龙，江山市贺村法律服务所法律工作者。 上诉人周开发因与被上诉人江山欧派门业股份有限公司（以下简称欧派门业）工伤保险待遇纠纷一案，不服浙江省江山市人民法院（2019）浙0881民初3143号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年10月23日立案后，依法组成合议庭对本案进行了审理。现已审理终结。 周开发上诉请求：撤销原判第一项中医疗费、停工留薪期工资、交通食宿费及第四项的判决，依法改判；诉讼费由被上诉人承担。事实及理由：1.一审法院未支持上诉人要求被上诉人支付职业病观察诊断鉴定即2017年4月18日至2018年2月28日期间的工资待遇、福利待遇是错误的。被上诉人于2017年4月18日接到上诉人体检报告后强行让上诉人退岗，填写病假单，因被上诉人不配合提供上诉人职业病危害因素接触史，直到2018年2月1日江山市人民医院才做出《职业病诊断证明书》，2018年9月10日浙江省职业病诊断鉴定委员会做出《职业病鉴定书》，2017年4月18日到2018年9月10日属于上诉人疑似职业病医学观察、诊断、鉴定期间，根据《职业病防治法》等法律规定，该期间用人单位应妥善安排疑似职业病的职工，因此发生的费用由用人单位承担，包括工资、医疗、节假日待遇、亲属抚恤等费用。该期间的工资标准应参照停工留薪期标准发放，但该期间不属于工伤停工留薪期。2.一审法院对三张医院未盖章的医疗费发票不予认定错误。3.一审法院未支持上诉人要求每月工伤保险基金支付的伤残津贴直接发放给上诉人及被上诉人支付的差额部分的伤残津贴的调整办法，参照基本养老保险待遇的调整办法执行发放是错误的。 欧派门业辩称，一审认定事实清楚，适用法律正确，请求二审法院驳回上诉，维持原判。 周开发向一审法院起诉请求：1.欧派门业支付周开发工伤待遇：医疗费1207.53元、停工留薪期工资94385.6元（2017年4月18日至2019年2月24日）、一次性伤残补助金96549.6元（4597.6元×21个月）、交通食宿费3500元、从2019年2月25日起以3448.2元为起点按月支付伤残津贴、2018年1月至2019年2月期间节日待遇、降温费；2.每月工伤保险基金支付的伤残津贴直接发放给周开发；3.欧派门业支付的差额部分伤残津贴的调整办法，参照基本养老保险待遇的调整办法执行发放；4.欧派门业支付周开发亲属过世抚恤金1000元；5.由欧派门业承担本案诉讼费用。 一审法院认定事实：2013年9月14日开始周开发到欧派门业工作，双方签订了《劳动合同书》。2017年1月9日，周开发到江山市人民医院就医，CT诊断报告两肺间制质××变，尘肺可疑。2017年3月14日因矽肺可疑，欧派门业派公司人力资源部经理徐丽婷陪同周开发到江山市人民医院体检。2017年3月31日体检报告诊断结论为疑似职业病，2017年4月18日欧派门业通知周开发并安排其办理了病假手续。期间原告周开发一直配合做职业病诊断。2018年2月1日江山市人民医院作出无职业性尘肺病的《职业病诊断证明书》，周开发不服向衢州市卫计委申请职业病鉴定，2018年7月17日衢州市职业病诊断鉴定委员会作出了周开发系职业性矽肺贰期的《职业病鉴定书》，欧派门业不服该鉴定又向浙江省职业病诊断鉴定委员会申请鉴定，2018年9月10日浙江省职业病诊断鉴定委员会作出了周开发患职业性矽肺贰期的《职业病鉴定书》。2018年9月14日欧派门业向江山市人力资源社会保障局递交了工伤认定申请，同年9月30日江山市人力资源社会保障局作出了周开发所患的职业病属于工伤。后欧派门业向江山市劳动能力鉴定委员会申请对周开发的劳动能力鉴定，2019年1月11日江山市劳动能力鉴定委员会作出了周开发伤残等级为四级的《工伤劳动能力鉴定结论书》，周开发对该伤残结果不服申请重新鉴定，2019年2月24日衢州市劳动能力鉴定委员会作出了周开发伤残等级为四级的《工伤劳动能力鉴定结论书》。2018年4月19日周开发因补发工资等向江山市劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁。2018年7月5日，江山市劳动人事争议仲裁委员会作出浙江山劳人仲案〔2018〕107号仲裁裁决书。2019年4月周开发因工伤等向江山市劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁。2019年6月17日，江山市劳动人事争议仲裁委员会作出浙江山劳人仲案〔2018〕196号仲裁裁决书。周开发不服仲裁裁决，向法院提起诉讼。另，2017年4月18日至今周开发账户实际收到32135.1元，欧派门业为周开发代缴至2019年9月份社保费用共计7953.53元。 对当事人有异议的证据，一审法院结合本案争议焦点分析如下：关于医疗费，周开发后期治疗花费医疗费1207.53元中，欧派门业对其中三张未盖有印章的发票共计160.21元的真实性有异议，且认为周开发出示的证据未反应出上述费用系因周开发职业病而引发的合理费用，周开发参加了社会养老保险及企业医疗保险，其费用的合理性应由周开发自行向社保机构进行审核，由社保机构审核是否合理，与欧派门业无关。法院认为，疑似职业病人在诊断、医学观察期间的费用，由用人单位承担。职业病病人的诊疗、康复费用，伤残以及丧失劳动能力的职业病病人的社会保障，按照国家有关工伤保险的规定执行。现上述费用中除三张未盖章部分医疗费外均可确认为实际发生的费用，且发生在周开发被认定为疑似职业病之后，欧派门业就其主张未提供证据，故对周开发主张的医药费中的1047.32元（1207.53元-160.21元=1047.32元）予以支持，周开发案涉医疗费依法可由工伤保险基金支付的，由工伤保险基金支付，工伤保险基金不予支付的部分，由欧派门业承担。关于月平均工资，根据周开发提供的银行账户流水、周开发陈述及欧派门业自行提供的2016年4月至2017年3月的工资清单，可认定周开发工伤前的月平均工资为4552.57元。至于2017年2月份发放的2400元绩效工资，欧派门业认为属上市红包，不应计算在内，但未提供证据证明，故不予采纳。关于停工留薪期工资，根据法律规定，职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤治疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。停工留薪期工资一般不超过12个月，伤情严重或者情况特殊，经设区的市级劳动能力鉴定委员会确认，可以适当延长，但延长不得超过12个月。工伤职工评定伤残等级后，停发原待遇，按照本章的有关规定享受伤残待遇。法院认为，职业病的认定，是对周开发职业与矽肺病因果关系的判断，而不是对周开发是否患矽肺病的判断。因此，周开发因患职业病的停工留薪期应从实际患职业病即确诊为矽肺病并开始休假的时间2017年4月18日起计算。周开发患职业病未经市级劳动能力鉴定委员会确认属于伤情严重或者情况特殊，不符合适当延长停工留薪期的条件，因此周开发的停工留薪期应推定为12个月。周开发主张2017年4月18日至2018年9月10日为职业病诊断鉴定期，工资待遇参照停工留薪期，之后至2019年2月24日为停工留薪期，共计21个月，缺乏法律依据，不予支持。另，扣除欧派门业已实际支付至周开发账户的32135.1元及欧派门业代为缴纳的个人部分的各项社会保险7953.53元，欧派门业应支付周开发停工留薪期工资为14542.21元（4552.57元/月×12个月-32135.1元-7953.53元）。关于交通、食宿费，欧派门业对票据本身的真实性无异议，但认为以最多1000元为宜。经核对周开发提交的发票及清单，结合周开发职业病认定及工伤鉴定过程的实际需求，酌定1700元。关于一次性伤残补助金及伤残津贴，根据周开发的月工资4552.57元计算，周开发依法可获得一次性伤残补助金96603.97元（4552.57元/月×21个月），并且自2019年3月开始按月获得伤残津贴3414.43元（4552.57元/月×75%）至达到法定退休年龄并可依法享受基本养老保险待遇之日止。每月工伤保险基金支付的伤残津贴应由社保经办机构直接发放给周开发。关于周开发提出的2018年1月至2019年2月期间节日待遇、降温费及亲属过世抚恤金，无事实与法律依据，不予支持。综上，一审法院认为，双方的劳动关系合法，应受法律保护。周开发被诊断为职业病，并依法认定为工伤，应享受工伤保险待遇。周开发的诉讼请求，合理部分予以支持，不合理部分不予支持。根据周开发的伤残程度，双方之间依法应保留劳动关系，周开发退出岗位，双方仍应按照社保政策依法缴纳社会保险费用，依法应由用人单位负担的部分由欧派门业负担，依法应由个人负担的部分由周开发自行负担。因欧派门业已为周开发缴纳了工伤保险，欧派门业应为周开发办理工伤保险待遇申领手续，前述各项工伤保险待遇中应当依法由工伤保险基金支付的部分，由工伤保险基金依政策核发，不足的部分，由欧派门业补足。依照《中华人民共和国社会保险法》第十条、第十二条、第二十三条、第三十五条、第三十六条、《工伤保险条例》第三十条、第三十三条、第三十五条之规定，判决：一、江山欧派门业股份有限公司支付周开发医疗费1047.32元、停工留薪期工资14542.21元、交通食宿费1700元、一次性伤残补助金96603.97元，共计113893.50元。二、江山欧派门业股份有限公司与周开发保留劳动关系，周开发退出岗位，江山欧派门业股份有限公司与周开发按照社保政策缴纳各自的社会保险费用；江山欧派门业股份有限公司自2019年3月起按月支付周开发伤残津贴3414.43元至周开发达到法定退休年龄并依法享受基本养老保险待遇之日止。三、江山欧派门业股份有限公司于判决发生法律效力之日起十日内，为周开发办理工伤保险申报手续，上述第一、二项费用中依法由工伤保险基金支付的，由工伤保险基金依政策核发，不足部分由江山欧派门业股份有限公司在工伤保险基金依政策核发之日起五日内补足。四、驳回周开发的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，减半收取5元，由江山欧派门业股份有限公司负担。 二审中，双方当事人均未提交新的证据材料。 经审理，本院对一审法院查明的事实予以确认。 本院认为，《中华人民共和国职业病防治法》第五十五条规定，疑似职业病病人在诊断、观察期间的费用，由用人单位承担。一审法院已判决欧派门业承担周开发在职业病诊断期间的医疗费、交通费、食宿费，并因周开发被诊断为职业病同时支持了12个月的停工留薪期工资，周开发上诉认为该期间不属于停工留薪期并应由欧派门业参照停工留薪期标准发放待遇包括工资、医疗、节假日待遇、亲属抚恤等费用，于法无据。对于三张医院未盖章的医疗费发票，其不符合证据形式要件，一审法院未予支持并无不当。周开发上诉要求每月工伤保险基金支付的伤残津贴直接发放给其及被上诉人支付的差额部分的伤残津贴的调整办法，参照基本养老保险待遇的调整办法执行发放，一审法院已认定每月工伤保险基金支付的伤残津贴直接发放给周开发并在判决主文中陈述工伤保险待遇中应当依法由工伤保险基金支付的部分，由工伤保险基金依政策核发，不足的部分，由欧派门业补足，与周开发的上诉要求一致。因《工伤保险条例》第三十五条规定，四级伤残的伤残津贴为本人工资的75%，一审法院判决按月支付周开发伤残津贴3414.43元符合法律规定，如周开发认为依据《浙江省工伤保险条例》第三十七条的规定，其伤残津贴可以调整的，也可再行主张。综上，上诉人周开发的上诉请求不能成立。一审法院认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费10元，由上诉人周开发负担。 本判决为终审判决。 审判长  程顺增 审判员  刘小伟 审判员  郑慧芳 二〇二〇年一月十七日 法官助理潘婷 书记员程涵薇