南京市溧水区人民法院刑 事 判 决 书（2019）苏0117刑初340号公诉机关南京市溧水区人民检察院。被告人沈新超，绰号“小眼睛”，男，1991年4月18日出生，无业。2009年11月25日曾因犯故意伤害罪被判处有期徒刑十个月，缓刑一年；2011年2月21日曾因犯聚众斗殴罪被判处有期徒刑一年二个月，与前罪并罚合并决定执行有期徒刑一年八个月（刑期至2012年6月9日止）。因本案于2019年1月28日被刑事拘留，同年2月21日被逮捕。现羁押于南京市溧水区看守所。辩护人杨正琴，江苏宗域律师事务所律师。被告人汤小江，绰号“大江”，男，1987年12月27日出生，无业。2005年10月1日曾因盗窃被处行政拘留十五日；2010年8月28日曾因盗窃被处行政拘留十五日。因本案于2019年1月19日被刑事拘留，同年2月21日被逮捕。现羁押于南京市溧水区看守所。指定辩护人许明，江苏宗域律师事务所律师。被告人陈涛，男，1991年12月2日出生，无业。2013年10月15日曾因犯交通肇事罪被判处有期徒刑一年，缓刑一年六个月。因本案于2019年1月19日被刑事拘留，同年2月21日被逮捕。现羁押于南京市溧水区看守所。辩护人陈源花，江苏同心园律师事务所律师。被告人张某甲，别名“张辉”，男，1986年10月7日出生，无业。因本案于2019年1月19日被刑事拘留，同年2月21日被逮捕。现羁押于南京市溧水区看守所。指定辩护人杨志兰、陈源荣，江苏同心园律师事务所律师。被告人蒋某，绰号“胖子”，男，1985年8月3日出生，无业。因本案于2019年2月21日被刑事拘留，同年3月15日被逮捕。现羁押于南京市溧水区看守所。指定辩护人王飞，江苏同心园律师事务所律师。南京市溧水区人民检察院以宁溧检诉刑诉〔2019〕337号起诉书于2019年7月26日向本院提起公诉，后于2019年12月24日以宁溧检诉刑变诉〔2019〕10号变更起诉决定书向本院提出变更指控，指控被告人沈新超犯寻衅滋事罪及被告人沈新超、汤小江、陈涛、张某甲、蒋某犯聚众斗殴罪。本院审查后，依法组成合议庭，适用普通程序，公开开庭审理了本案。南京市溧水区人民检察院指派检察员董嵚出庭支持公诉。被告人沈新超、汤小江、陈涛、张某甲、蒋某及辩护人杨正琴、许明、陈源花、陈源荣、王飞到庭参加诉讼。本案经南京市溧水区人民检察院建议延期审理一次。现已审理终结。南京市溧水区人民检察院指控：一、寻衅滋事2018年6月25日21时许，被告人汤小江伙同张某甲等人到南京市江宁区禄口街道一赌档内，因琐事与被告人陈涛、沈新超、蒋某发生争吵，后被告人沈新超持甩棍将汤小江头部打伤。经鉴定汤小江的损伤程度为轻伤二级。二、聚众斗殴2018年6月26日，被告人汤小江、张某甲多次与被告人陈涛、沈新超、蒋某商量相互约架，双方均未到场。2018年6月27日0时许，被告人汤小江通过微信朋友圈获知被告人陈涛挑衅被告人张某甲，便邀集被告人张某甲、尚文清(另案处理)、徐小二(另案处理)等人前往南京市溧水区永阳街道234金鼎KTV门口，被告人张某甲先行离开。随后，被告人汤小江、尚文清、徐小二持钢管等物品，被告人陈涛、沈新超、蒋某持砍刀、拖把棍等物品，双方相互殴斗，殴斗过程中，致使被告人沈新超右前臂背侧及右小腿受伤、被告人汤小江肱动脉破裂。经鉴定被告人沈新超、汤小江的损伤程度均为轻伤二级。2019年1月18日、1月28日、2月21日，被告人汤小江、张某甲、陈涛、沈新超、蒋某分别被民警抓获归案。公诉机关认为，被告人沈新超持械随意殴打他人，情节恶劣，应当以寻衅滋事罪追究其刑事责任；被告人沈新超、张某甲、陈涛、汤小江、蒋某持械聚众斗殴，均应当以聚众斗殴罪追究各被告人刑事责任，且属共同犯罪。被告人沈新超判决宣告前犯数罪应当并罚；被告人张某甲具有立功情节。据此提请本院依法判处。被告人沈新超、张某甲、陈涛、汤小江、蒋某对公诉机关的指控基本犯罪事实均不持异议，均表示自愿认罪。被告人沈新超的辩护人针对定性提出：1.对公诉机关指控被告人沈新超犯聚众斗殴罪不持异议；2.被告人沈新超殴打汤小江的行为应构成故意伤害罪，并不符合寻衅滋事罪的构成要件。针对量刑提出：1.被告人沈新超到案后如实供述故意伤害他人身体行为，构成坦白；2.被告人沈新超在金鼎KTV门口受伤后当即拨打报警电话并如实陈述案情，应认定其构成聚众斗殴罪自首；3.故意伤害案系由汤小江一方先挑起事端；4.正因为被告人沈新超的报案使得公安机关了解案情并成功抓获汤小江等人，应认定其具有立功情节。综上，请求对其从轻、减轻处罚。被告人汤小江的辩护人作罪轻辩护，认为：1.被告人汤小江归案后认罪态度较好，能积极主动坦白犯罪事实；2.对方将被告人打致轻伤在前，被告人汤小江系出于报复加上法律意识淡薄，才犯下此错误。综上，请求对其从轻处罚。被告人陈涛的辩护人作罪轻辩护，认为：1.被告人陈涛具有坦白情节；2.被告人陈涛在本次犯罪中不存在组织他人或要求他人参与的行为，没有直接造成参加人员的人身损害，系被动参与聚众斗殴，在聚众斗殴犯罪中所起作用较小；3.被告人陈涛本次犯罪不构成累犯；4.被告人陈涛到案后悔罪表现明显，愿意认罪认罚；综上，请求对其从宽量刑并适用缓刑。被告人张某甲的辩护人作罪轻辩护，认为：1.被告人张某甲具有坦白情节；2.被告人张某甲归案后有立功表现；3.在发生聚众斗殴之前，被告人张某甲退出了犯罪过程，客观上减轻了冲突的程度，虽没有最终阻止斗殴的发生，在主观上是一种间接故意，应区别于直接故意，事后其积极救治受伤人员汤小江，降低了损害后果。综上，请求对其减轻处罚并适用缓刑。被告人蒋某的辩护人作罪轻辩护，认为：1.被告人蒋某具有坦白情节；2.被告人蒋某无前科劣迹，系初犯、偶犯，自愿认罪悔罪。综上，请求对其从宽处罚。五被告人及辩护人庭审中均未提交证据。经审理查明：一、寻衅滋事2018年6月25日21时许，在位于南京市江宁区禄口街道的一赌档内，被告人沈新超因其同行的朋友陈涛在该赌档内与被害人汤小江因琐事发生了争吵、推搡，遂持随身携带的甩棍殴打被害人汤小江的头部并逼迫被害人汤小江下跪，之后被害人汤小江趁机逃离了现场。经法医鉴定，被害人汤小江的头部损伤程度为轻伤二级。2019年1月28日，被告人沈新超被公安民警抓获归案，其到案后对上述随意殴打他人的事实供认不讳。二、聚众斗殴2018年6月25日晚至同年6月26日，因上述被告人沈新超打伤汤小江一事，被告人汤小江、张某甲一方多次尝试与被告人陈涛、沈新超、蒋某一方约架，但双方因故并未到场发生斗殴。2018年6月27日0时许，被告人陈涛与被告人沈新超、蒋某在位于南京市溧水区永阳街道234金鼎KTV内消费期间，其用手机拍摄内容为挑衅被告人张某甲的小视频并在其微信朋友圈内发布。被告人汤小江、张某甲方得知此事后，遂邀集尚文清(另案处理)、徐小二(另案处理)等人一起驾乘车辆从南京市江宁区赶至南京市溧水区永阳街道234金鼎KTV，被告人张某甲在到达该KTV门口附近时明知其一方众人与对方可能发生斗殴而自行驾车先离开了现场。随后，在该KTV门口，被告人汤小江一方数人持钢管等械具，被告人陈涛、沈新超一方持事先放在车上的斧头等械具，双方持械相互斗殴，在斗殴过程中，被告人蒋某为帮忙至该KTV附近商家处找来拖把棍参加斗殴，随后斗殴双方因被告人沈新超、汤小江等人受伤而结束斗殴，被告人张某甲驾车接上被告人汤小江与徐小二等斗殴人员并安排被告人汤小江去医院治疗。经法医鉴定，上述斗殴行为致使被告人沈新超右前臂背侧及右小腿受伤、被告人汤小江肱动脉破裂，二被告人损伤程度均为轻伤二级。2018年6月27日，被告人沈新超以被害人身份报警称其无故被人殴打，其在次日接受民警询问时并未如实供述涉案相关罪行；同年6月29日，南京市公安局溧水分局决定对本案立案侦查。2019年1月18日,被告人汤小江、陈涛、张某甲被公安民警抓获归案；2019年1月28日，被告人沈新超被公安民警抓获归案；同年2月21日，被告人蒋某被公安民警抓获归案。被告人沈新超、汤小江、陈涛、张某甲、蒋某到案后对上述聚众斗殴的主要事实均供认不讳。认定上述事实并经举证、质证的证据有：1.书证（1）户籍资料，证明：被告人沈新超、汤小江、陈涛、张某甲、蒋某的自然情况，均达到刑事责任年龄，具备完全刑事责任能力。（2）受案登记表、立案决定书，证明：本案的立案经过情况。（3）抓获经过，证明：被告人沈新超、汤小江、陈涛、张某甲、蒋某分别被公安民警抓获归案的具体经过。（4）刑事判决书，证明：被告人汤小江、陈涛、沈新超曾因犯罪受过刑事处罚的具体情况。（5）情况说明及病历材料，证明：被告人汤小江曾以假名“孙磊”在安徽来安县第二人民医院和南京市浦口区高新医院就医，其右肱骨中段撕脱骨折改变；2018年6月27日入院时，其右上臂血管神经肌肉断裂伴皮肤撕脱伤及肱骨骨折。（6）立功证明材料（情况说明、讯问笔录、在逃人员登记表、拘留证、逮捕证），证明：被告人张某甲归案后主动向公安机关检举揭发他人犯罪并经查证属实。2.鉴定意见（1）宁溧公物鉴（检）字[2018]128号法医学人体损伤程度鉴定书，证明：被告人沈新超右前臂及右小腿留有瘢痕，损伤程度属轻伤二级。（2）宁溧公物鉴（检）字[2019]13号法医学人体损伤程度鉴定书，证明：被告人汤小江因故致伤右上臂，肱动脉破裂，损伤程度属轻伤二级。（3）宁溧公物鉴（检）字[2019]13号法医学人体损伤程度鉴定书，证明：被告人汤小江因故致伤头部，头皮留有瘢痕，长度累计超过8.0cm，未达20cm，损伤程度属轻伤二级。3.视听资料（1）手机朋友圈视频（光盘），证明：陈涛案发当晚用手机所发朋友圈视频的具体内容。（2）手机视频（光盘），证明：2018年6月27日凌晨，案发地点234金鼎KTV门口有人聚众斗殴的现场情况。4.证人证言（1）证人贺某的证言及辨认笔录，证明：其外号叫“小双子”；案发当晚10时许，“大江”带着三四个小伙子在赌档门口找到其想“放波”被其拒绝。后来陈涛带着沈新超（绰号“小眼睛”）过来了，陈涛问“大江”干嘛，“大江”对陈涛说“不关你的事”，两人就争吵起来；在争吵过程中，“大江”推了陈涛胳膊一下并喊陈涛出去，这时候沈新超拿出一根甩棍往“大江”头上打。后来其听说“大江”到医院去了。之后其听说“大江”和陈涛他们在溧水金鼎234门口发生打架，手筋被砍断了。（2）证人李某的证言，证明：当天晚上十一点多钟，其在赌档玩，外面发生打架，其听贺某（外号“小双子”）讲，是“大江”找他放波，与陈涛发生争执并打了起来。其听说“大江”头上被打流血了，好像是被棍子打的。（3）证人周某的证言，证明：2018年6月26日凌晨一点多钟，张某甲（绰号“张辉”）打电话问其借钱并让其把钱送到溧水人民医院，其至医院看到“大江”头上被打了三个洞在医院急诊缝针，张某甲、徐某（绰号“吵死鬼”）等人在场。“大江”称他在禄口赌档里面找“小双子”想“放波”赚点钱，后来陈涛过来了就问“大江”找“小双子”什么事，“大江”就说不关陈涛的事情，还推了陈涛一把，陈涛和“大江”就打了起来，然后冲过来几个人用甩棍把“大江”给打了。张某甲要李某带他去找“小双子”和陈涛，其几人没答应就各自走了。当日下午其听说陈涛约“大江”打架，“大江”带人到溧水中山水库那边等陈涛，后来陈涛好像没去。当日晚上九、十点钟，其和张某甲至禄口那边的赌档，之后其、湖南人、张某甲、张某甲老乡、“大江”、徐某、还有三个小伙子一起至禄口永琪大排档吃夜宵，期间徐某拿着手机过来将陈涛发的一条朋友圈视频给“大江”看，内容好像是在KTV，只能听到陈涛说“张辉、大江，老子在金鼎234等你们，你们来，老子砍死你们”之类的话。当时，“大江”、张某甲、徐某和三个小伙子就准备来溧水找陈涛。当天他们开了两辆车子去的，一辆黑色广本小轿车（应该是张某甲的车），一辆银灰色小轿车，之后他们打架的事情其就不知道了。27号凌晨两、三点钟的时候，张某甲约其见面，后其在溧水开发区华为酒店边上和张辉、“大江”见面，其看到“大江”手臂用纱布包扎起来了，上面还有血，听“大江”说是陈涛那边的人用斧子砍的，张某甲没有受伤。（4）证人徐某的证言，证明：2018年6月下旬一天晚上，其看到“大江”头上全是血，“张辉”称“大江”被人打了，然后其与“张辉”、“大江”等人一起至溧水人民医院。次日晚上其、“张辉”、“大江”以及两个不认识的人一起至禄口赌档，后来开赌档的湖南人请吃夜宵，当时有两桌人，总共十几人。期间其看到陈涛发的朋友圈便拿给“大江”看了，其中一个视频拍的是KTV里面酒瓶之类的，里面陈涛在说“张辉，听清楚，老子在234,金鼎，看清楚，金鼎234”。后来其把两个视频发给了“大江”。“大江”他们看完夜宵没吃就准备回溧水了。当时有两辆车，一辆黑色的车子及一辆灰色的车子。（5）证人葛某、杨某的证言，证明：2018年6月26日晚溧水区金鼎KTV门口有两方人持械斗殴的具体经过。（6）证人潘某、张某乙、王某甲、王某乙的证言及辨认笔录，证明：被告人汤小江被人打伤后，2018年6月26日，被告人汤小江、张某甲曾与对方即被告人陈涛约架，地点为溧水人民医院门口、溧水中山水库等，但最终并未打起来的具体经过。5.被告人的供述和辩解（1）被告人沈新超的陈述、供述及辨认笔录，证明：2018年6月27日，被告沈新超以被害人身份报警称其无故被人殴打，其在次日接受民警询问时并未如实供述涉案相关罪行。其在被民警抓获归案后对涉案事实供称如下，2018年6月份的一天下午，其和陈涛、“胖子”一起去了南京禄口的一个赌档里面。晚上，有五六个人来找“双子”，后来不知道为什么陈涛上去了，他们不知道说了什么就相互骂起来，并且相互推起来了，然后对方不知道谁从背后打了陈涛一拳，陈涛当时也回了一拳，对方的几个人都上来了，其见势不对，就从身上拿了一根甩棍往对方先动手的人头上打了几下，打完之后其让那个先动手的人下跪，对方直接跑掉了。后来当天夜里到第二天凌晨，一直有人打电话给陈涛让他赔钱，他喊其一起去，其听他说对方有很多人在医院，去了肯定会被打就没去。第二天下午四五点钟的时候，陈涛打电话喊其吃饭唱歌的，然后其和陈涛、陈涛的朋友“胖子”一起去了金鼎KTV，中途发生什么记不得了，就记得出门口的时候，有个人追着其砍，其就下意识的往车门那边跑，其开车门的时候对方有人拿着一把把手很长的刀往其头上砍，其拿右手挡了一下，这时其也从正驾驶座位脚底下拿出一把板斧，其拿出来的时候对方要砍第二刀，其就将手上的板斧朝对方扔过去，扔完后就跑了，其跑到路边看到没有人追上来，其就打电话报警了，之后其就先去医院了。（2）被告人汤小江的供述及辨认笔录，证明：2018年5、6月份的一天晚上八点多钟，其和“张辉”、“吵死鬼”、徐小二（绰号“二子”）等人一起至南京市江宁区禄口镇一个赌场找“双子”谈事情。其跟“双子”谈的时候，陈涛和沈新超都在，还有一个胖胖的男的，陈涛问其干什么，其说“关你什么事”，当时其和陈涛离得很近，其推了陈涛一下，陈涛也推了其一下，其拉陈涛往外走，陈涛用拳头打了其右边脸上，同时其的头上被人从后面用棍子打了七八下，头被打流血了，然后后面的人走到其面前，沈新超说了一句“棍子都打断了，然后有人让其跪下，其趁机跑了。跑完后，“张辉”带其去医院治疗，然后其看见外面有很多人，大部分人其并不认识，听说都是“张辉”喊来的。然后“张辉”跟陈涛他们约好谈赔偿的事情。第二天早上，“张辉”说和对方约好在中山水库见面，怕见面之后万一人多，谈不好万一打起来吃亏，想多喊几个人去，但是喊得那些人不愿去，后来其没去。晚上八点多钟吃饭的时候，“吵死鬼”发了照片和视频给其看。吃饭结束后，“张辉”提出来大家一起回溧水，其、“张辉”、“吵死鬼”坐一辆车（“张辉”开车），尚文清（绰号“小嘴”）、徐小二还有一个瘦瘦的男的一起叫了一辆黑车（他们先走的）。到了金鼎，其下车之前问“张辉”是不是跟其一起去，“张辉”称前面已有人让其去。其还是不放心，拿了一根甩棍，到金鼎之后在附近绕了一下，看到了徐小二、尚文清等人站在路边，旁边还有几个苏北老乡，其确定他们已经到了之后便去找陈涛。其找到陈涛时，陈涛拿了个斧头，沈新超也拿了个斧头，两人从一辆白色的车子那边走过来，车门没有关，其看他们拿家伙过来要打就往后退并摔倒。然后徐小二、尚文清等人都拿着家伙，应该是金属管子之类的东西，其就爬起来拿出甩棍冲上去打陈涛，打了几下没打到，陈涛看到其一方人多就跑了，其去追陈涛，徐小二、尚文清等人去追打沈新超。后其放弃追陈涛往回走的时候遇到了沈新超便互相打斗，沈新超突然扔斧头砸在其右大臂，且当时好像有沈新超的血撒到其脸上，然后沈新超就跑了，其追了两步发现右胳膊在流血便按住伤口走了。后来，其打电话给“张辉”，“张辉”带其去南京浦口高新医院看病，之后其回家养伤。（3）被告人陈涛的供述及辨认笔录，证明：2018年6月25日晚上，其在江宁一个赌档里玩，“大江”、“张辉”、“吵死鬼”带了不少小鬼来赌档，之后“大江”把“双子”喊了出去在门口聊天，其问了一句来干嘛，“大江”就骂其。后来其在门口玩，“大江”带了三个小鬼过来，当时“大江”喊其出去，然后其到了赌档外面，“大江”推了其一把。当时沈新超和蒋某就走了过来，沈新超手里拿了根甩棍，蒋某手上没有拿东西，他们到了“大江”旁边，沈新超将甩棍朝着“大江”头上打了两三下。其、沈新超、蒋某离开赌档后，“张辉”打电话喊其去协商，讲“大江”头被打破了，在车上其和沈新超商量了不能去。第二天下午两三点，“张辉”喊其去中山水库开杀，其心里不敢去但嘴上没讲不敢去，其让他等着。后来其去找蒋某，“张辉”又打电话来骂其的，其挂掉了。晚上，其、沈新超和蒋某一起至金鼎234KTV唱歌，其发了短视频骂了“张辉”，并挑衅他至金鼎234KTV来找其。后来其喊沈新超、蒋某准备离开时在门口碰到李伟而聊天，突然看到“大江”带着三个小鬼手上拿着家伙从车上下来，其就往沈新超那边跑，边跑边喊“大江来了”。因为之前吃饭的时候其看见沈新超车上有棒球棒，其就去车上拿棒球棒的。其拿到棒球棒准备和他们打。沈新超拿了一把斧子，因为在打架前其看到他车里主驾驶脚底下有一把斧子。当时其拿棒球棒，和其对打的是一个瘦瘦高高的小鬼，手上拿了一根长度近两米的钢管，其手刚抬起来就被钢管打到右手小拇指，导致棒球棒直接脱手，其便往KTV方向逃跑。当时其看见蒋某手上拿了根拖把棍朝其这边走，因为沈新超一人在外面，其就和蒋某出去找他，走到门口时其看见一把斧子丢在地上就捡了起来，后来没看到“大江”他们，其和蒋某在靠近万辰一门面房处找到了沈新超，他右臂有一道很深的口子，然后其和蒋某扶着沈新超走的，后来去了医院，医生说沈新超的手筋断了，其手指是骨折还是脱臼忘记了。（4）被告人张某甲的供述，证明：2018年6月份的一天晚上，其和“大江”、徐某等人一起去了南京禄口大道一个赌档，后听到外面很吵就都跑出去了，其出去的时候陈涛等人从其旁边走过去，当时陈涛也没有跟其讲和“大江”打架，其看到陈涛旁边的沈新超拿着甩棍，然后其找到了“大江”，他的头上在流血，“大江”称被陈涛他们打了，之后其联系“二江”将“大江”送到溧水人民医院。“大江”头上被甩棍打了三个窟窿，缝了十八针。在医院时，“和尚”打电话给其，问怎么跟陈涛打架了，其称“大江”被陈涛的人打了，他们就说要过来看看，然后他们过来了七八个人。当天晚上其找陈涛要求赔医药费，陈涛当时同意了，但一直没过来。第二天，陈涛打电话称沈新超不肯赔钱，该怎么弄怎么弄。当天下午，其跟“小亮子”讲：“都是老家人，有什么事情帮帮忙”，“小亮子”说他知道的，说完就回去了。当天晚上9点多钟，禄口赌档老板请吃夜宵。夜宵吃到一半的时候，徐某看到陈涛发了一个骂了其的视频，其就打电话问陈涛为什么骂其，当时陈涛那边很吵。电话挂断了，当时“大江”就跳起来了讲陈涛在故意找事，“大江”问徐某在哪儿，徐某说陈涛在溧水234金鼎KTV，当时“大江”准备去找陈涛他们.后来其几人开两辆车子回溧水，其带的“大江”，还有一辆车带着徐某、“小嘴”、“小卫子”。到了溧水金鼎正大门的岔路口，徐某让其送他回去，“大江”也从其车上下了车。其开到一品骊城过去的加油站，“小包”打电话给其称“大江”被砍倒了。后来其在华为大酒店见到了“大江”、“小嘴”、“小卫子”，“大江”右胳膊靠肩的胳膊肌肉全部裂开了，骨头也裂开了，“大江”称是被沈新超用斧头砍的。其让他赶快去医院，并从周明处借了两万块钱给“大江”。（5）被告人蒋某的供述，证明：2018年6月的一天晚上10点多钟，其、陈涛、“小眼睛”一起在禄口赌档混钱，后来有个叫“大江”的带了四五个人找“双子”，当时陈涛问“大江”找“双子”什么事，“大江”说“关你什么事”，然后陈涛和“大江”吵起来了，“大江”先推了陈涛，然后陈涛就推“大江”并打了“大江”嘴巴子，“小眼睛”拿了根甩棍打大江的头，还让“大江”下跪，“大江”不肯然后就走了。后来“大江”通过“双子”传话找“小眼睛”算账。一开始“小眼睛”和陈涛商量是不是赔点钱，把事情化解，第一天没谈成。第二天，“大江”和“张辉”就打电话约陈涛不知道到哪个水库说去谈，可能会打架，陈涛故意骗他们，然后就没去。一开始我和陈涛在一起，后来“小眼睛”来找我们，在车上“小眼睛”就从正副驾驶室座位底下拿出两把斧头，另外还有一根黄色的棒球棒放在中控台那边，陈涛问带东西干什么，“小眼睛”说怕碰到“大江”他们，到时候打起来不吃亏。当晚其三人去金鼎234KTV唱歌，在包间内其听到陈涛在录视频并辱骂、挑衅“张辉”，准备走时，看见来了一辆面包车，“大江”来了，其看到陈涛、“小眼睛”一起往车子上跑拿斧头的，其也准备上去帮忙，其刚走了几步看见“大江”后面跟了好多人，手上都拿了家伙，都是铁管子，其没拿东西，就准备回头找东西，其先往金鼎方向跑的，这时陈涛、“小眼睛”已经和“大江”他们打起来了，就在金鼎门口打的，其在金鼎没找到家伙，回头看到陈涛和“小眼睛”被对方追了往金鼎两边跑，然后其就跑到金鼎旁边的一个烧烤店门口拿了一个拖把，把头子踩下来准备帮忙，这时其看到追“小眼睛”的人已经跑过来上了一辆面包车，然后其就去找“小眼睛”了，当时“小眼睛”前臂受了伤。（6）同案人员尚文清、徐小二的供述，证明该二人系由被告人汤小江、张某甲共同邀集，并积极参与持械聚众斗殴的经过。上述证据均系依法取得，均符合客观性、合法性、关联性要求，证据之间相互印证能够证明本案事实，本院均予以确认。本院认为，被告人沈新超持械随意殴打他人，并致一人轻伤，情节恶劣，其行为已构成寻衅滋事罪；被告人沈新超、汤小江、陈涛、张某甲、蒋某持械聚众斗殴，其行为均已构成聚众斗殴罪。公诉机关指控被告人沈新超犯寻衅滋事罪及指控被告人沈新超、汤小江、陈涛、张某甲、蒋某犯聚众斗殴罪，事实清楚，证据确实充分，定性准确，本院均予以支持。关于被告人沈新超的辩护人所提被告人沈新超的行为不构成寻衅滋事罪，应认定为故意伤害罪的辩护意见，经查：在案的证据足以证实，被告人沈新超与汤小江事先不相识，二人并无宿怨，被告人沈新超对汤小江实施的加害行为具有较大的偶然性和突发性，被告人沈新超仅因其朋友陈涛与汤小江产生轻微冲突，便不问青红皂白即用随身携带的甩棍猛击被害人汤小江的头部，且还要求被害人下跪，其本人庭审中亦供称其犯罪动机主要是为了讲义气、逞强耍横，而被害人是否受伤并非其主观关心的内容；结合本案的起因、时间和地点、行为对象、犯罪动机等要素，被告人沈新超随意殴打他人行为，已符合寻衅滋事罪的构成要件，不应评价为故意伤害罪，故对该辩护意见本院不予采纳。被告人汤小江、张某甲与被告人陈涛、沈新超、蒋某均共同实施聚众斗殴犯罪，构成共同犯罪。在聚众斗殴共同犯罪中，被告人沈新超、汤小江、陈涛、张某甲均系主犯，按照各自参与的全部罪行处罚；被告人蒋某起次要、辅助作用，系从犯，本院依法予以减轻处罚。被告人沈新超、汤小江、陈涛、张某甲、蒋某到案后均能如实供述自己的主要罪行，均构成坦白，均依法予以从轻处罚；被告人张某甲检举他人犯罪，查证属实，构成立功，依法予以从轻处罚；各辩护人所提请求从宽处罚的相关辩护意见均予以采纳。被告人沈新超判决宣告前一人犯数罪，依法予以并罚。关于被告人陈涛的辩护人所提“被告人陈涛不存在组织他人或要求他人参与聚众斗殴的行为，系被动参与聚众斗殴，在聚众斗殴犯罪中所起作用较小”的辩护意见，经查：在案的证据足以证实，被告人陈涛事先已明知被告人张某甲一方曾积极与其约架并寻求聚众斗殴，其与被告人沈新超等人事先在车上备好了斧头等械具，且本案案发当晚几被告人双方实施聚众斗殴的直接起因即是被告人陈涛的挑衅行为，故其在聚众斗殴共同犯罪中系起主要作用，本院对该辩护意见不予采纳。关于被告人沈新超的辩护人所提被告人沈新超针对聚众斗殴罪构成自首及具有立功情节的辩护意见，经查：在案的证据足以证实被告人沈新超在聚众斗殴以被害人的身份报警且在接受询问时并未能如实供述相关罪行，直至其被民警抓获归案后才作如实供述，依法不能认定为自首；被告人沈新超的报案行为并不属于检举揭发行为，依法不能认定为立功；综上，上述辩护意见与事实和法律不符，本院不予采纳。根据本案聚众斗殴犯罪的事实、性质、情节及对于社会的危害程度，对各被告人均不宜适用缓刑，故对被告人陈涛、张某甲的辩护人请求适用缓刑的辩护意见本院均不予采纳。根据被告人沈新超、汤小江、陈涛、张某甲、蒋某的犯罪事实、性质、情节及在共同犯罪中的地位和作用，依照《中华人民共和国刑法》第二百九十三条第一款第（一）项、第二百九十二条第一款第（四）项、第二十五条第一款、第二十六条第一款及第四款、第二十七条第一款及第二款、第六十七条第三款、第六十八条、第六十九条第一款之规定，判决如下：一、被告人沈新超犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑一年三个月；犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑三年六个月；两罪并罚，合并决定执行有期徒刑四年五个月。（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日；即自2019年1月28日起至2023年6月27日止。）二、被告人汤小江犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑三年五个月。（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日；即自2019年1月19日起至2022年6月18日止。）三、被告人陈涛犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑三年五个月。（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日；即自2019年1月19日起至2022年6月18日止。）四、被告人张某甲犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑三年。（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日；即自2019年1月19日起至2022年1月18日止。）五、被告人蒋某犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑二年六个月。（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日；即自2019年2月21日起至2021年8月20日止。）如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向江苏省南京市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。审 判 长  王 林人民陪审员  程绍菊人民陪审员  陶 玲二〇二〇年一月十七日书 记 员  冯 新