山东省东阿县人民法院民 事 判 决 书(2019)鲁1524民初1538号原告（反诉被告）：山东永诚建筑安装有限公司，住所地：东阿县工业园区阳光路南。法定代表人：栾根臣，该公司经理。委托诉讼代理人：朱成江，山东胶城律师事务所律师。委托诉讼代理人：侯庆栋，山东胶城律师事务所律师。被告（反诉原告）：椰风（东阿县）阿胶食品有限公司，住所地：东阿县经济开发区105国道与长江一路交叉口东50米路北。法定代表人：王成文，该公司经理。委托诉讼代理人：蔡基，该公司员工。委托诉讼代理人：李秀秀，该公司员工。被告：大金（东阿）实业有限公司，住所地：东阿县经济开发区105国道与长江一路交叉口东50米路北。法定代表人：陈芳珠，该公司经理。原告（反诉被告）山东永诚建筑安装有限公司（简称永诚公司）与被告（反诉原告）椰风（东阿县）阿胶食品有限公司（简称椰风公司）、大金（东阿）实业有限公司（简称大金公司）建设工程施工合同纠纷一案，本院立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告永诚建筑安装有限公司及其诉讼代理人朱成江、侯庆栋，被告椰风公司的诉讼代理人蔡基、李秀秀到庭参加诉讼。被告大金公司经本院传票传唤无正当理由拒不到庭。本案现已审理终结。永诚公司向本院提出诉讼请求：1.二被告立即支付工程款5217076.8元并按约定承担利息。2.本案诉讼费用由被告承担。事实与理由：2012年9月13日，被告椰风（东阿县）阿胶食品有限公司因被告大金公司厂房建设，与原告签订《建设工程施工合同》，约定由原告为被告大金公司建设生产车间、厂方围墙等食品生产厂房。合同签订后，原告按照合同约定，为被告大金公司建设了三个生产车间，加上图纸变更施工工程，原告共为被告施工工程总价款为8957076.8元。原告于2013年2月1日将施工工程交付被告公司使用，但被告公司仅支付工程款374万元，下欠工程款5217076.8元，虽经原告多次催要，二被告至今未付。椰风公司辩称，1、被答辩人的起诉已经超出诉讼时效，其请求应予驳回。施工合同约定工程竣工验收后3个月内付清全部工程款。被答辩人自称2013年2月1日交付工程使用，按其主张，关于工程款债权的诉讼时效应从2013年5月1日起算。被答辩人就涉案工程款债权第一次起诉是2017年6月已经超过诉讼时效。2、涉案工程虽然竣工，但答辩人并未产生付款义务。工程完工时，原告不按合同约定向答辩人提交竣工报告和竣工资料，导致工程不能验收，我方也没有实际使用。根据合同约定，我方享有不支付工程款的后履行抗辩权。而且，原告的施工质量不合格，应当承担返修责任，无权要求支付工程款。大金公司未提供答辩意见。反诉原告诉称，1.请求被告交付全部工程图纸等资料及支付逾期交工的违约金730000元;2.请求被告赔偿工程质量损失（具体数额以工程进行鉴定后确定的实际损失额为准）3.本案的诉讼费、鉴定费等由被告承担。事实与理由：反诉原告于2012年9月13日与永诚公司签订了《建筑工程施工合同》，依据合同约定，食品生产厂房建设应于2012年12月31日竣工，每超期一日则罚款200元。但永诚公司未按约定期限完工，直至今日也没有正式交工验收、没有报建手续，有关工程图纸未予交付，并且永诚公司于2015年已将所建厂房出租给他人使用。暂按截止至2013年12月31日，反诉被告共逾期365天，违约罚款为2000元/天*365天=730000元。后反诉原告发现该工程存在严重质量问题，但永诚公司也不按照合同约定尽维修责任。另外，该工程还存在偷工减料、漏检少建以及内在的严重质量问题，严重不符合国家标准，致使工程多处出现裂纹，给我公司造成巨大经济损失。因此，我公司请求法院委托有关部门按照国家对该类工程施工的规范要求进行鉴定，要求反诉被告赔偿损失，实际损失以鉴定结果为准。综上,被告不讲诚信一再违反合同，应承担违约责任,请求依法判决。反诉被告辩称，原被告签订施工合同后，因为反诉原告的原因致使工程设计发生变更工程量发生变化，根据合同第十二条约定工期应当顺延，而且在工程竣工之后反诉被告已经将图纸等验收材料交付给工程的负责人，是因为反诉原告的原因致使工程至今没有验收。另外根据合同第七条的约定反诉原告违约没按照约定的付款进度支付工程款，根据合同的约定应当每天按2000元支付利息。反诉原告称工程存在质量问题，但是在施工过程中反诉原告从未向被告出具过整改通知或者维修的申请，现在也没有证据证明涉案工程存在质量问题，所以对反诉原告的反诉不予认可。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对当事人有异议的证据，根据证据的真实性、合法性、关联性予以认定。根据原、被告双方当事人的陈述、辩论以及举证质证意见，本院认定以下事实：2012年9月13日，原告永诚建筑安装有限公司(简称永诚公司)承揽了椰风公司为投资建设大金公司食品生产厂房，由原告委托代理人姚化兵、椰风公司委托代理人张景签订《建筑工程施工合同》，合同约定每栋成品仓库5184平方米，合同包干价款每平米495元。竣工日期2012年12月31日。工程竣工验收合格，3个月内付清剩余工程款。合同签订后，永诚公司对1号、2号、3号车间进行了施工，施工过程中，被告方涉案工程负责人张景与永诚公司于2012年11月20日签订变更签证单变更了工程量，载明：1号、2号车间基础施工完成。至基础圈梁、3号车间基槽开挖完成后，因车间与工业园区规划不符，达不到规划要求，向北平移7米。建设单位负责人张景施工单位负责人栾洪臣山东永诚建筑安装有限公司。双方对该变更平移的工程量价款未作出约定。后双方达成补充协议，约定增厚3号车间的地面工程，将原设计砼地面厚度100mm变更为200mm,其中520平方米地面增厚200mm水稳层。增厚的100mm砼地面每平方米价格61.7元，增厚的520平方米水稳层每平方米价格60元。1号、2号、3号车间工程完工后，永诚公司将涉案工程交付被告使用。至2014年1月28日，被告椰风公司共计支付工程款3739824元。自2013年底起至2017年永诚公司每年多次向被告椰风公司催要工程款，两单位的主管部门山东东阿经济技术开发区每年多次参与协调。2017年9月5日原告将两被告诉至本院。案件审理过程中，原告申请对变更工程量造价进行鉴定，本院委托天津中审联工程造价咨询有限公司进行鉴定。2018年12月17日，本院作出（2017）鲁1524民初2140号民事裁定书，驳回原告起诉。2019年1月8日，天津中审联工程造价咨询有限公司鉴定书出具后送至本院，经鉴定1号、2号、3号车间北移增加工程量总造价为179168.78元。椰风公司对该造价不予认可，但未在指定的期间内未申请重新鉴定或提供其他相反证据。原告对该造价亦不予认可，认为鉴定没有考虑对1、2号车间基础施工已完成至基础圈梁的事实，少计漏计工程量，本院委托天津中审联工程造价咨询有限公司补充鉴定，该公司回复函称，本院委托要求为涉案工程平移增加的工程量价值鉴定，未涉及平移前的工程量价值鉴定，所以鉴定报告中不包含该项价值。故本院对该造价予以认可。原告另主张1号、2号车间平移前增加的工程量价值，并要求沟子地基处理费用449074元，本案不予处理，原告可待证据充分后另行主张。另查明，本院在审理山东东阿经济开发区管理委员会与大金（东阿）实业有限公司追偿权纠纷一案出具的(2016)鲁1524民初1415号民事判决认定，2016年1月5日，大金公司在东阿县市场监督管理局注册成立，并领取了企业法人营业执照，重新刻制了公司印章。2016年7月25日，杜浜代表被告大金公司在东阿县公安局治安管理大队登记备案刻制被告公章、财务专用章、法人名章三枚。此后，用该公章相继办理了立项、环评、土地使用证等相关手续。因尚有少部分契税等没有交纳，致使其土地使用证没有领出，但该土地使用权已确权至被告大金公司名下。该案卷宗第185页载明：2016年8月30日，张景关于大金东阿实业有限公司刻章说明，“我于2012年9月份到达东阿，协助办理大金东阿实业有限公司新厂筹建事宜…”。本案中的涉案工程1号、2号仓库建设在已经确权至被告大金公司名下并由被告大金公司享有土地使用权的土地之上。审理中，原告选择大金公司承担其所诉债权的给付义务。本院认为，椰风公司在设立大金(东阿)实业有限公司过程中，以自己名义与永诚公司签订建筑工程施工合同，并由永诚公司进行了位于大金公司厂区的相关工程施工建设属实，本院予以确认。本案的争议焦点问题为：一、本案是否超过诉讼时效；二、涉案工程是否已经竣工交付，椰风公司认为存在质量问题应否支持以及椰风公司尚欠永诚公司公司工程款数额；三、永诚公司要求被告大金公司支付工程款，大金公司应否承担付款责任。关于焦点一，本院认为，诉讼时效的起算点应当是当事人知道或者应当知道自己的权利被侵犯时开始起算。根据查明的事实，结合原告当庭陈述，本院认定了被告椰风公司欠付永诚公司工程款，永诚公司不断向被告催要，并且由东阿县开发区管委会多次协调，被告椰风公司并没有明示拒绝还款。因此，不能认定永诚公司知道自己的权利被侵犯，本案没有超过诉讼时效。对椰风公司关于该案已过诉讼时效的主张，本院不予支持。关于焦点二中涉案工程是否已经竣工交付的问题，本院认为，永诚公司与被告椰风公司签订建设工程施工合同后，永诚公司按照合同约定施工完毕，并将工程交付被告使用，应当认为涉案工程已经竣工并交付。椰风公司主张涉案工程未竣工，其也没有实际使用，无付款义务，本院不予采信。关于椰风公司认为存在质量问题应否支持的问题，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十三条规定，建设工程未经竣工验收，发包人擅自使用后，又以使用部分质量不符合约定为由主张权利的，不予支持。本案中，椰风公司在永诚公司施工完毕并将涉案工程交付后，在使用6年后又以使用部分质量不符合约定为由主张存在质量问题，本院不予支持。且椰风公司只是在原告提起诉讼时才主张对抗权利，具有明显拒不支付工程款的意图，故，对椰风公司的相关主张本院不予采信，对椰风公司的反诉请求本院不予支持。关于尚欠工程款的数额，双方在合同中约定的三个车间的工程价款为7698240元（5184平方米×495元／平方米×3），变更的3号车间增厚及增加水稳层部分的工程款为351053元，变更的北移增加工程量总造价为179168.78元，涉案工程总价款应为8228461.78元。椰风公司至2014年1月28日，已经支付工程款3739824元，应当认定椰风公司实际尚欠永诚公司工程款数额为4488637.78元，作为付款方椰风公司应当积极履行付款义务，关于原告诉求的相关利息，《中华人民共和国合同法》第一百一十三条第一款“当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定，给对方造成损失的，损失赔偿额应当相当于因违约所造成的损失，包括合同履行后可以获得的利益，但不得超过违反合同一方订立合同时预见到或者应当预见到的因违反合同可能造成的损失”，原告要求计算利息损失应予支持，原告未确定起算日期，本院酌定从2014年5月31日起计算利息损失。但原告要求按每天2000元支付超过法律规定，利息应以被告所欠款项4488637.78元为基数按照全国银行业间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算，自2014年5月31日起至付清之日止。关于焦点三原告要求被告大金公司支付工程款，大金公司应否承担付款责任的问题，《中华人民共和国民法总则》第七十五条第二款规定，设立人为设立法人以自己的名义从事民事活动产生的民事责任，第三人有权选择请求法人或者设立人承担。本案中，椰风公司以自己的名义与永诚公司签订《建筑工程施工合同》，由永诚公司在大金公司厂区内且由大金公司享有土地使用权的土地上建设厂房进行相关工程施工建设，应当认定是椰风公司为设立大金公司而以自己的名义从事的民事活动，对下欠工程款及相关利息的付款责任，原告有权选择请求大金公司或者椰风公司承担。现原告选择由大金公司承担给付责任，要求大金公司支付工程款及利息，本院应予支持。综上所述，依照《中华人民共和国民法总则》第七十五条第二款，《中华人民共和国合同法》第八条、第一百一十三条第一款，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十三条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、一百四十四条之规定，判决如下：一、被告大金（东阿）实业有限公司于本判决生效后十日内支付原告永诚建筑安装有限公司工程款4488637.78元，并承担以4488637.78元为基数按照全国银行业间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算从2014年5月31日起至付清之日止的利息。二、驳回原告永诚建筑安装有限公司的其他诉讼请求。三、驳回反诉原告椰风（东阿县）阿胶食品有限公司的反诉请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费48320元，保全费5000元，由被告大金（东阿）实业有限公司负担。反诉费11100元由椰风（东阿县）阿胶食品有限公司。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，同时按照不服本判决部分的上诉请求数额，交纳上诉案件受理费，上诉于聊城市中级人民法院。上诉期满后七日内仍未交纳上诉案件受理费的，按自动撤回上诉处理。审 判 长  刘红珍人民陪审员  李 华人民陪审员  黄 臣二〇二〇年一月十五日书 记 员  张 岭