安徽省休宁县人民法院 民 事 判 决 书 (2019)皖1022民初927号 原告：黄山市天运混凝土科技有限公司，住所地休宁县东临溪镇工业园区内，统一社会信用代码91341022670904797X。 法定代表人：王德修。 委托诉讼代理人：蒋思清，安徽金天都律师事务所律师，特别授权。 委托诉讼代理人：戴郭伟，安徽金天都律师事务所律师，特别授权。 被告：国涟建设集团有限公司，住所地江苏省淮安市涟水县石湖镇工业集中区，统一社会信用代码91320826798628752E。 法定代表人：王金飞。 委托诉讼代理人：张志勇，江苏河滨律师事务所律师，特别授权。 委托诉讼代理人：王金雷，住江苏省涟水县经济开发区，系该公司员工，一般授权。 被告：黄山华泰建设投资有限公司，住安徽省休宁县东临溪镇一心村，统一社会信用代码91341022731661689P。 法定代表人：张复进。 委托诉讼代理人：王拥军，住安徽省合肥市庐江县，系该公司法务，一般授权。 委托诉讼代理人：张亚冰，住安徽省合肥市蜀山区，系该公司法务，一般授权。 第三人：孔成，男，汉族，1980年12月24日出生，送达地址黄山高新区。 委托诉讼代理人：李发明，安徽，特别授权。 第三人：卢智恒，男，汉族，1977年7月9日出生，住江苏省如皋市。 原告黄山市天运混凝土科技有限公司（以下简称天运公司）与被告国涟建设集团有限公司（以下简称国涟公司）、被告黄山华泰建设投资有限公司（以下简称华泰公司）、第三人孔成、第三人卢智恒买卖合同纠纷一案，本院2019年9月2日受理后，依法适用普通程序，由审判员汪瑷玲担任审判长，和审判员严毅斌、人民陪审员程立志组成合议庭，于2019年9月20日、12月3日公开开庭进行了审理。原告天运公司委托诉讼代理人蒋思清、戴郭伟，被告国涟公司委托诉讼代理人张志勇、王金雷，被告华泰公司委托诉讼代理人王拥军、张亚冰，第三人委托诉讼代理人李发明到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 天运公司向本院提出诉讼请求：1、依法判令解除原告与国涟公司于2019年3月10日签订的商品混凝土购销合同，国涟公司给付拖欠的货款5229037.75元、并按上述货款的5%支付赔偿金261452元，承担原告为实现债权支付的律师代理费120000元及案件受理费、保全费、担保费等；2、由被告黄山华泰公司对上述债务承担连带责任。事实与理由：2019年3月10日，被告为承建林溪郡项目，向原告采购商品混凝土并签订商品混凝土购销合同，合同约定了供货方式、付款期限及违约责任。合同签订后，原告按约供应混凝土共计5229037.75元，但被告国涟公司经多次催讨至今分文未付，严重损害原告合法权益。被告华泰公司作为发包人，应在欠付工程款范围内承担连带责任。 国涟公司辩称，国涟公司与原告不存在买卖合同关系，不应对原告货款及赔偿金承担给付责任。1.国涟公司未承建案涉工程，无购买混凝土需求，且未接收和使用原告出售的混凝土；2.原告提供的双方于2019年3月10日签订的混凝土购销合同中，国涟公司印章系他人伪造，国涟公司已就此向公安机关报案，公安机关于2019年9月6日立案侦查；3.上述购销合同中，甲方委托代理人处的卢智恒并非国涟公司员工，也无国涟公司授权，其个人签字对国涟公司不发生效力；4.原告提供的对账单中签字的张显非公司员工，也无公司授权。 华泰公司辩称，1.华泰公司并非购销合同主体，不是本案适格主体；2.购销合同系原告与国涟公司签订，不应突破合同相对性向华泰公司追偿。 第三人孔成述称，1.案涉项目系国涟公司的项目，所有行为都是代表公司的；2.国涟公司缴纳了案涉工程保证金80万元，且国涟公司在黄山开设了案涉工程的共管账户，开户的预留印鉴处有孔成、王金飞及国涟公司财务专用章，说明国涟公司对孔成代表公司从事案涉工程相应事项是认可的；3.卢智恒是案涉工程的实际施工人，该项目施工及结算与孔成无关联，孔成不承担付款义务。 第三人卢智恒未到庭参加诉讼，也未提交书面陈述意见。 经审理查明：2019年3月1日，国涟公司（甲方）与天运公司（乙方）签订商品混凝土购销合同一份，合同约定乙方先供货，甲方在第四个月前20日前付清前三个月总货款的90%，如逾期支付，乙方有权停止供货，并按年利率18%支付甲方违约金，否则视为甲方单方解除合同，甲方按未履行部分货款总值5%赔偿金支付对方。合同加盖国涟建设集团有限公司（尾号2256）印章。2019年4月1日至5月30日，天运公司陆续向林溪郡项目工地提供混凝土，累计结欠货款5229037.75元，对账单由经办人张显签字，加盖“国涟结算集团有限公司黄山休宁林溪郡主体及配套建设工程项目经理部”印章。 另查明：2017年8月1日，孔成与国涟公司签订内部承包合同一份，约定孔成作为国涟公司项目副经理在安徽地区进行业务承诺和工程施工。2018年8月27日，国涟公司汇入恒大（合肥）公司保证金80万元，注明用于砀山林溪郡项目中标保证金，后该项目未中标。国涟公司同意孔成用该笔保证金继续洽谈黄山林溪郡项目。同年11月，孔成代表国涟公司对黄山林溪郡项目进行投标，并带恒大（合肥）公司副总傅桂鹏一行前往国涟公司所在地江苏省淮安市涟水县考察，国涟公司董事长王金雷、法人代表王金飞、副总经理许菲等陪同考察，同年12月28日，黄山华泰建设投资有限公司（以下简称华泰公司，2018年11月股东变更为秦世杰、恒大地产集团合肥有限公司和陈伟生）向国涟公司发出“中标通知书”，2019年1月28日，孔成代表国涟公司与华泰公司签订“黄山恒大林溪郡南区主体及配套建设工程施工合同书”。同年4月28日，国涟公司指派财务人员到黄山，与华泰公司一起到中国工商银行屯溪支行开设共管账户。 又查明，许菲系国涟公司对外招聘的副总经理。2016年12月4日，国涟公司与许菲签订内部承包协议一份，允许许菲代表国涟公司给各分公司或办事处刻制国涟公司印章和资质用于经营活动。孔成用许菲提供的国涟公司印鉴（尾号2256），与华泰公司签订了林溪郡项目承包合同。2019年1月31日，孔成代表国涟公司与卢智恒签订林溪郡项目内部承包合同，同年2月24日，林溪郡项目工程开工建设。同年5月20日，因林溪郡项目未取得施工许可证，被主管部门责令停工，引发纠纷。 再查明，2019年6月，国涟公司向休宁县公安局报案，称孔成冒用国涟公司名义，使用虚假公章承包案涉林溪郡工程。2019年7月10日，休宁县公安局侦查后，将国涟公司涉嫌伪造印章一案移送涟水县公安局，2019年9月6日，涟水县公安局对许菲涉嫌伪造变造公文印章案立案侦查。国涟公司对与许菲内部协议印鉴（尾号2256）的真实性不持异议，但认为该份协议系许菲私自伪造，印鉴系私自加盖。 上述事实，有天运公司提供的合同、对账单，国涟公司提供的涟水县公安局立案告知单，华泰公司提供的林溪郡项目建设合同，涟水县公安局公函，本院调取的休宁县公安局侦查材料及国涟公司在涟水县社会保险基金管理中心缴纳的养老保险材料，经开庭举证、质证及本院审查核实，足以认定。 结合庭审查明的事实，归纳本案的争议焦点如下： 一、如何认定本案合同印章的效力？ 根据休宁县公安局的侦查，孔成签订的林溪郡项目合同印章系国涟公司副总经理许菲提供而非伪造，孔成在洽谈林溪郡项目的过程中，国涟公司积极提供便利；在项目建设过程中，国涟公司又派财务人员到黄山与华泰公司开设共管账户，因此，国涟公司辩解其对孔成代表公司签订林溪郡项目不知情与事实不符。孔成签订林溪郡项目系经国涟公司授权，应认定为公司行为，而非个人行为。原告依据合同为林溪郡项目提供混凝土，项目部不具备独立民事能力，该项目系国涟公司承建，支付货款的义务应由国涟公司负担。 二、本案应不应该中止审理？ 许菲依据与国涟公司内部协议的约定，刻制国涟公司（尾号2256）的印章给孔成使用，国涟公司对该份协议印章（尾号2256）的真实性不持异议。本院认为，印章保管是国涟公司的内部管理问题，许菲刻制印章有公司的授权，孔成持有公司印章并将印章交付卢智恒与原告签订合同，原告有理由相信卢智恒代表国涟公司，对外，国涟公司应对加盖印章的法律后果承担责任。许菲涉嫌伪造变造公文印章案与本案无关联，国涟公司要求对本案中止审理不符合法律规定，本院不予采纳。 综上，天运公司要求国涟公司支付货款及赔偿金的诉请符合法律规定，本院予以支持；关于律师代理费，天运公司的损失应当以实际损失为基础，该实际损失已经在赔偿金中得到体现，与预期利益相当，天运公司依据格式合同主张律师代理费，显失公平，本院不予支持；华泰公司不是本案合同的相对方，作为林溪郡项目的建设单位，其有在未付工程款范围内协助履行的义务，但要求其承担本案连带责任无合同依据，本院不予支持；本案合同印章由国涟公司授权孔成持有，其行为产生的后果由国涟公司承担，卢智恒系实际施工人，孔成和卢智恒在本案中均无独立请求权，不承担付款责任。依照《中华人民共和国合同法》第五条、第一百零七条、第一百一十三条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下: 一、国涟建设集团有限公司在判决生效三十日内支付黄山市天运混凝土科技有限公司货款5229037.75元及赔偿金261452元； 如果未按本判决指定的期间履给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 二、驳回黄山市天运混凝土科技有限公司的其他诉讼请求。 案件受理费50233.43元，保全费5000元，合计55233.43元，由国涟建设集团有限公司负担。 如不服本判决,可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于安徽省黄山市中级人民法院。 审 判 长  汪瑷玲 审 判 员  严毅斌 人民陪审员  程立志 二〇二〇年一月十三日 书 记 员  王 越 附相关法律条文： 《中华人民共和国合同法》 第五条当事人应当遵循公平原则确定各方的权利和义务。 第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。 第一百一十三条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定，给对方造成损失的，损失赔偿额应当相当于因违约所造成的损失，包括合同履行后可以获得的利益，但不得超过违反合同一方订立合同时预见到或者应当预见到的因违反合同可能造成的损失。 经营者对消费者提供商品或者服务有欺诈行为的，依照《中华人民共和国消费者权益保护法》的规定承担损害赔偿责任。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。 当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。 人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。 第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。