新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2019）新01民终4029号 上诉人（原审被告）：陕西百丽鞋业有限公司。住所地：陕西省西安市莲湖区大庆路3号1幢1单元10801室。 法定代表人：邓亚丽，陕西百丽鞋业有限公司总经理。 委托诉讼代理人：冯俊，女，1979年12月2日出生，回族，陕西百丽鞋业有限公司驻乌鲁木齐办事处人事助理，住乌鲁木齐市天山区。 被上诉人（原审原告）：马爱玲，女，1976年11月16日出生，回族，无固定职业。 上诉人陕西百丽鞋业有限公司（下称百丽鞋业公司）因与被上诉人马爱玲劳动争议一案，不服新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市天山区人民法院（2019）新0102民初6861号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年10月23日立案后，依法组成合议庭，于2019年11月4日公开开庭进行了审理。上诉人百丽鞋业公司的委托诉讼代理人冯俊、被上诉人马爱玲到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 百丽鞋业公司上诉请求：撤销一审判决，依法改判不支付马爱玲违法解除劳动合同赔偿金12000元。事实与理由：第一、马爱玲作为我公司员工，与我公司签订过正式的劳动合同，在劳动合同的第三十条明确约定：“公司有权根据经营活动、工作需要及员工个人身体情况、工作表现，随时合理合法的调整员工的工作岗位及职务”，我公司有权根据其工作表现对其工作岗位及职务做出调整，马爱玲亦有义务执行我公司做出的合理调理。因此我公司对马爱玲的工作岗位调动，属于在劳动合同约定范围内的合理调动，并不涉及变更合同的情形；第二、我公司对马爱玲做出的由中山路汇嘉时代天美意专柜调整至新市区北京路西单商场天美意专柜的调整意见，是依据双方所签订劳动合同约定的内容进行的合法调整，两个专柜虽工作地点不同，但其工资构成、工作时间、工时计算标准、出售商品的品牌完全相同，对马爱玲的岗位职级及薪酬福利待遇无任何影响；第三、马爱玲不服我公司调岗位，在无法与马爱玲达成任何口头及书面一致意见下，依据马爱玲知晓的员工手册，征得工会同意后与马爱玲解除劳动关系不属违法解除，一审法院认定我公司违法解除有失偏颇，导致判决我公司支付马爱玲违法解除劳动关系赔偿金错误。 马爱玲辩称，北京路西单商场营业额少，以销售岗位来说就是工资薪酬减少了，且我住在天山区，上班亦不方便，我找过领导，没有答复，在我未违反百丽鞋业公司的规章制度的情况下，百丽鞋业公司解除与我的劳动关系属于违法解除，应当支付我违法解除劳动关系赔偿金。一审法院判决正确，请求二审法院驳回百丽鞋业公司的上诉请求，维持一审法院判决。 马爱玲向一审法院起诉请求：百丽鞋业公司支付2017年3月28日至2019年5月17日违法解除劳动合同赔偿金12000元（3000元/月×2个月×2倍）。 一审法院认定事实：2017年3月29日，百丽鞋业公司与马爱玲签订了为期三年的劳动合同，期限自2017年3月29日至2020年3月31日。合同约定：“甲乙双方约定劳动合同履行地为公司所辖品牌终端店铺。根据甲方要求，乙方同意在品牌专柜岗位从事专柜销售工作。甲方根据工作需要，按照合理诚信原则，可依法变动乙方的工作岗位。甲乙双方约定本合同增加以下内容：公司有权根据经营活动，工作需要及员工个人身体情况、工作表现，随时合理合法的调动员工的工作岗位及职务。”2017年3月29日，马爱玲在红山新世纪TATA专柜从事导购工作。2018年4月1日，马爱玲被调到天山区亚欣的天美意柜台工作，同年4月底，马爱玲被调到天山区汇嘉时代天美意柜台工作。2019年5月初，百丽鞋业公司欲将马爱玲从天山区汇嘉时代天美意柜台调到新市区西单商场特卖柜台工作，马爱玲不同意，双方发生纠纷。2019年5月13日，百丽鞋业公司给马爱玲发送短信载明：“马爱玲今天（2019年5月13日），我和品牌负责人肖建伟与你沟通调店事宜，你的态度恶劣，坚决不服从调店安排，鉴于你的态度我现在通知你，从明天开始你不用上班，给你三天时间在家里好好考虑，考虑清楚后于5月15日上午12点前来公司找我办理调店手续。不上班三天不计发工资。如果5月17日你没有来公司办理调店手续，我们将根据《员工手册》第7-2-4条的规定，以严重违反公司规章制度的性质，对你做解除劳动关系处理，你好好考虑一下，有问题随时给我打电话。”2019年5月17日，百丽鞋业公司给马爱玲送达了《解除关系通知书》，载明：“马爱玲：2019年5月13日品牌组通知你于5月17日12点前，来公司办理调店手续，你依然再次不服从上级的工作安排，没有来公司办理。从5月14日起到5月17日期间，从品牌组、公司人力资源部，分别多次出面协调、沟通你在店铺不服从店长管理，并与店长在卖场多次发生争吵的事宜，并与你协商调店的安排。但你自始至终都以自己一贯的态度和作风¨¨¨你的行为已经严重影响了公司的正常运营，严重扰乱了两个商场专柜的正常销售，在员工中造成了极其恶劣的影响。经公司管理层研究决定，对你此番态度和行为，按照《员工手册》第7-2-4条中规定的第15、16款内容，与你解除劳动关系，2019年5月17日起正式生效¨¨¨”百丽鞋业公司《员工手册》7-2-3规定：“出现以下情况，解除劳动关系：¨¨¨不服从上级主管的指示或顶撞上级；不服从公司工作安排及调动¨¨¨”并告知了马爱玲《员工手册》的内容。马爱玲与百丽鞋业公司解除劳动合同前十二个月平均工资为3000元/月。2019年5月17日，马爱玲申请劳动争议仲裁。2019年7月31日，乌鲁木齐市劳动人事争议仲裁委员会做出乌劳人仲字（2019）第789号仲裁裁决书，裁决：驳回马爱玲的申请请求。一审法院认为，一、关于调岗问题。《中华人民共和国劳动合同法》第三十五条第一款规定：“用人单位与劳动者协商一致，可以变更劳动合同约定的内容。变更劳动合同，应当采用书面形式。”《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（四）》第十一条规定：“变更劳动合同未采用书面形式，但已经实际履行了口头变更的劳动合同超过一个月，且变更后的劳动合同内容不违反法律、行政法规、国家政策以及公序良俗，当事人以未采用书面形式为由主张劳动合同变更无效的，人民法院不予支持。”本案，百丽鞋业公司欲调整马爱玲工作岗位，因新岗位的工资和福利待遇等均不明确，而且工作地点也发生了变更，该工作地点的变更已经超出了纯粹工作岗位调整的内容，在双方未就变更合同形成书面协议的情况下，用人单位不得擅自变更工作地点。百丽鞋业公司辩称根据实际情况调整其工作地点合法的理由，不予采信。二、关于劳动合同解除的问题。百丽鞋业公司未就变更劳动者工作地点形成书面协议，不属于正常工作调动。马爱玲不到新岗位上班，并不能构成严重违反用人单位的规章制度的情形。2019年5月17日，百丽鞋业公司提出与马爱玲解除劳动合同，缺乏事实依据，构成违法解除劳动合同。根据《中华人民共和国劳动合同法》第八十七条的规定，百丽鞋业公司违法解除劳动合同，应当向马爱玲支付2017年3月29日至2019年5月17日期间赔偿金15000元（3000元/月×2.5个月×2倍）。马爱玲要求百丽鞋业公司支付违法解除劳动合同赔偿金12000元（3000元/月×2个月×2倍），是对自己实体权利的处分，符合法律规定，予以支持。百丽鞋业公司辩称不应支付马爱玲赔偿金的理由，无相应的事实和法律依据，不予采信。一审法院判决：陕西百丽鞋业有限公司支付马爱玲解除劳动合同赔偿金12000元。 二审中，百丽鞋业公司围绕上诉请求提交：1.2019年度鞋类业务部店铺员工薪酬方案，用以证明公司提成点数是依据品牌点数提成，给马爱玲调岗对其工资薪酬无影响。马爱玲对该证据不予认可，认为该证据其不知道，亦未见过，是百丽鞋业公司与其解除劳动关系后才制订的。本院认为，百丽鞋业未提供其制定2019年度鞋类业务部店铺员工薪酬方案已经向劳动者进行了公示的证据，不能作为处理本案的依据，本院对该证据不予确认。2．新工培养进度表、新员工转正考核表及新员工转正申请。用以证实马爱玲知晓员工手册的内容。马爱玲对新工培养进度表、新员工转正考核表及新员工转正申请均不予认可，认为上述证据均无本人签字。本院认为，因百丽鞋业公司未提交证据证实上述证据均系马爱玲亲自填写，本院对上述证据不予确认。 经本院审理查明事实与一审认定事实相一致。 本院认为：本案争议焦点：1．百丽鞋业公司对马爱玲调岗行为是否充分合理。对于用人单位调整劳动者工作岗位的行为，应当本着兼顾劳动者合法权益与用人单位在依法合理的情况下正常行使经营管理职权双方面的原则进行全面考量。首先，百丽鞋业公司与马爱玲在劳动合同中虽然约定合同履行地为公司所辖品牌终端店铺，百丽鞋业公司有权根据经营活动，工作需要及员工个人身体情况、工作表现，随时合理合法的调动员工的工作岗位及职务，现双方为此发生争议，百丽鞋业作为用人单位应对其调岗具有充分合理性负举证责任。百丽鞋业公司称其调整马爱玲工作岗位是因马爱玲销售业绩不理想等问题，但并未举证证明马爱玲销售业绩一直处于末位，亦未举证证明公司制定了关于销售业绩的考核和调岗的相关制度，从而无法证明其对马爱玲进行调整岗位是基于生产经营的合理需要或个人工作表现进行的，即调岗具有充分合理性；其次，对调岗后马爱玲的工资水平和福利待遇是否与原岗位基本相当，百丽鞋业公司亦未依法履行与马爱玲进行协商的程序。因此，百丽鞋业公司对马爱玲进行调岗行为显然不合理。百丽鞋业公司关于其有权根据马爱玲工作表现对其工作岗位及职务做出调整的理由，依据不足，本院不予采信。 2．百丽鞋业公司解除与马爱玲的劳动合同是否违法，应否支付马爱玲违法解除劳动合同赔偿金。因百丽鞋业公司对马爱玲的调岗行为不合理，马爱玲未到新岗位上班，并不构成严重违反用人单位规章制度的情形，百丽鞋业公司因此解除与马爱玲的劳动合同，无事实依据，属违法解除，百丽鞋业公司应当支付马爱玲违法解除劳动合同赔偿金。 综上，百丽鞋业公司的上诉理由不能成立，应予驳回。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费10元，由上诉人陕西百丽鞋业有限公司负担（已付）。 本判决为终审判决。 审判长 王 宏 审判员 王 晴 审判员 胡 颖 二〇二〇年一月十七日 书记员 张雪雯