重庆市铜梁区人民法院民 事 判 决 书(2019)渝0151民初5924号原告：祝家会，女，1969年2月15日出生，汉族，住重庆市铜梁区。委托诉讼代理人：梁安武，重庆渝礼律师事务所律师。被告：重庆市叙知香餐饮文化有限公司铜梁分公司，住所地重庆市铜梁区南城街道办事处中兴路499号，统一社会信用代码915002245889372668。负责人：沈其芳，女，1968年3月23日出生，汉族，住重庆市铜梁区。原告祝家会与被告重庆市叙知香餐饮文化有限公司铜梁分公司（以下简称“叙知香餐饮公司”）劳动争议纠纷一案，本院于2019年10月12日立案后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告祝家会及其委托诉讼代理人梁安武、被告叙知香餐饮公司的负责人沈其芳均到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。祝家会向本院提出诉讼请求：1、判令与被告解除事实劳动关系;2、判令被告向原告支付工伤待遇：医疗费、护理费、住院伙食补助费、交通费、一次性伤残补助金、一次性就业补助金、一次性医疗补助金、评残期间生活津贴、停工留薪期工资、鉴定费等合计139266元；3、判令被告支付经济补偿金10800元。事实和理由：原告从2014年9月份开始在被告处上班从事餐饮服务工作，每月工资2700元。原告于2018年11月14日10时50分左右,因工作地面湿滑不慎摔倒而受伤。经铜梁中医院住院诊断为：右股骨颈骨折，原告住院21天后出院。该伤于2019年2月18日经铜梁区人力资源和社会保障局认定为工伤，于2019年7月22日经铜梁区劳动能力鉴定委员会鉴定为九级伤残。2019年9月20日，原告向铜梁区人事争议仲裁委员会申请仲裁，铜梁区人事争议仲裁委员会于2019年10月10日向原告作出不予受理案件通知书。原告为维护自身的的合法利益，特提起诉讼。庭审中，祝家会将上述第2、3项诉讼请求变更为：判令被告向原告支付一次性伤残补助金24174元（9个月×2686元/月）、一次性工伤医疗补助金27256元（4个月×6814元/月）、一次性伤残就业补助金28850.85元（9个月×6106元/月×0.525）、评残期间生活津贴5187元（2686元/月×60天÷21.75天/月×0.7）、停工留薪期工资16116元（6个月×2686元/月）、经济补偿金10744元（4个月×2686元/月）、住院护理费2520元（21天×120元/天）、住院伙食补助费1050元（21天×50元/天）、交通费1000元、鉴定费400元、后续治疗费1761.8元，共计119059.65元。叙知香餐饮公司辩称，对原告主张的开始上班的时间无异议，原告工资标准为2686元/月，被告每月向原告发放了保险补贴。对原告诉请的一次性伤残补助金24174元、一次性伤残就业补助金28850.85元、经济补偿金10744元、鉴定费400元予以认可。有异议的部分为：一次性工伤医疗补助金应当为24424元（4个月×6106元/月）、评残期间生活津贴应当为3760.4元（2686元/月×60天÷30天/月×0.7）、停工留薪期工资应当为10744元（4个月×2686元/月）、住院护理费应当为1680元（21天×80元/天）、住院伙食补助费应当为168元（21天×8元/天）、交通费应为200元、后续治疗费只认可503.8元。本院经审理认定事实如下：祝家会自2014年9月份开始在叙知香餐饮公司从事服务员工作。2018年11月14日，祝家会在叙知香餐饮公司工作中受伤，受伤后经重庆市铜梁区中医院住院治疗21天。2018年12月24日，祝家会向重庆市铜梁区人力资源和社会保障局提出工伤认定申请，该局于2018年12月24日受理，于2019年2月18日作出铜人社伤险认字［2019］80号认定工伤决定书。决定书载明：……根据申请人提交的材料，经调查核实：申请人在重庆市叙知香餐饮文化有限公司铜梁分公司从事服务员工作。2018年11月14日10时50左右，其在店内大厅3号桌旁挪台柜清点完调味品后，经8号桌旁时，因大厅地面湿滑不慎踩滑摔倒受伤。伤情经重庆市铜梁区中医院诊断为：右股骨颈骨折。祝家会同志于2018年11月14日受到的伤害，符合《工伤保险条例》第十四条第（一）项之规定，属于工伤认定范围，现予以认定为工伤……”。祝家会分别于2018年11月14日、2018年12月24日、2019年2月21日、2019年7月3日支付门诊医疗费124.2元、124.2元、130.2元、125.2元，共计503.8元。祝家会于2018年12月18日从重庆市铜梁区福满康医疗器械经营部购买拐杖一副，并支付费用70元。2019年7月22日，重庆市铜梁区劳动能力鉴定委员会作出渝铜梁劳初鉴字[2019]225号初次鉴定结论书，主要载明：被鉴定人：祝家会（身份证号xx）用人单位：重庆市叙知香餐饮文化有限公司铜梁分公司；申请时间：2019年5月21日目前的伤残情况：右股骨颈骨折，经内固定治疗，现骨折线显示不清，股骨头未见明显骨质异常，右髋骨“4”字实验阴性，活动功能正常；符合条款为：符合九级23款壹项；鉴定结论为：伤残玖级，无生活自理障碍。祝家会支付鉴定费400元。2019年9月20日，祝家会向叙知香餐饮公司邮寄发出《解除劳动合同通知书》，载明：因通知人在你公司上班期间发生工伤事故，根据法律规定，现通知你单位，祝家会从2019年9月20日起与你单位解除事实劳动关系。叙知香餐饮公司于2019年9月21日收到该通知书。2019年9月20日，祝家会向重庆市铜梁区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁。2019年10月10日，重庆市铜梁区劳动人事争议仲裁委员会作出渝铜劳人仲不字［2019］第59号不予受理案件通知书。庭审中，祝家会陈述，认可其受伤前每月工资标准为2686元，叙知香餐饮公司没有为其参加社会保险，其因工伤原因于2019年9月20日通知叙知香餐饮公司解除了劳动合同；叙知香餐饮公司已支付住院医疗费，本案放弃住院医疗费的诉讼请求，请求叙知香餐饮公司支付后续治疗费。庭审中，叙知香餐饮公司陈述，其没有为祝家会参加社会保险，祝家会受伤后未再上班，双方劳动关系应于祝家会受伤之日即2018年11月14日解除。上述事实，有双方当事人的陈述，祝家会举示的重庆市铜梁区劳动人事争议仲裁委员会不予受理案件通知书、解除劳动合同通知书及邮寄回单、工伤决定书、初次鉴定结论书及鉴定费收据、重庆农村商业银行账户交易明细、重庆市铜梁区中医院的门诊医疗费专用收据、重庆市铜梁区福满康医疗器械经营部的收据，叙知香餐饮公司举示的工资表等证据，这些证据的真实性、合法性、关联性均经庭审质证和本院审查，可以作为本案认定事实的依据。此外，祝家会举示了收款单位为河湾社区推拿室郑六的收据4张、收款单位为陈骏理疗师的收据2张、经办单位为姐妹店的收据1张，该组证据并非正规医疗票据，本院对其真实性不予认可。本院认为，《工伤保险条例》第六十二条第二款规定：“依照本条例规定应当参加工伤保险而未参加工伤保险的用人单位职工发生工伤的，由该用人单位按照本条例规定的工伤保险待遇项目和标准支付费用”。本案中，祝家会受伤时系叙知香餐饮公司的劳动者，且被认定为工伤，应享受工伤待遇。叙知香餐饮公司作为用人单位，没有为祝家会办理工伤保险，应当按照工伤保险待遇项目和标准支付相应的费用。叙知香餐饮公司对祝家会诉请的一次性伤残补助金24174元、一次性伤残就业补助金28850.85元、经济补偿金10744元、鉴定费400元予以认可，系在法律规定范围内处分自己的民事权利和诉讼权利，不违反法律规定，本院予以确认。对叙知香餐饮公司有异议的各项请求，本院依法评述如下：关于祝家会请求解除劳动关系的诉讼请求。《中华人民共和国劳动合同法》第四十四条规定：“有下列情形之一的，劳动合同终止：……（二）劳动者开始依法享受基本养老保险待遇的……”。《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十一条规定：“劳动者达到法定退休年龄的，劳动合同终止”。本案中，祝家会于2019年2月15日时已年满50岁，达到法定退休年龄，双方劳动合同于2019年2月15日终止。祝家会于2019年9月20日向叙知香餐饮公司邮寄发出《解除劳动合同通知书》时双方已不存在劳动关系，不存在解除劳动合同的情形，故本院对其请求解除劳动关系的诉讼请求不予支持。叙知香餐饮公司主张祝家会在受伤后未再上班，双方的劳动关系应当在祝家会受伤之日即2018年11月14日解除，但因祝家会尚在停工留薪期内，叙知香餐饮公司解除劳动合同没有事实和法律依据，本院对其主张不予采纳。关于祝家会诉请的一次性工伤医疗补助金27256元（4个月×6814元/月）。《工伤保险条例》第三十七条第（二）项规定：劳动、聘用合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动、聘用合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金……。《重庆市工伤保险实施办法》第三十六条规定：……一次性工伤医疗补助金以解除劳动关系之日的本市上年度职工月平均工资为计发基数，按五级12个月、六级10个月、七级8个月、八级6个月、九级4个月、十级2个月计发。本院认为，祝家会与叙知香餐饮公司劳动合同终止时间为2019年2月15日，本市2018年度职工月平均工资为6814元，故应当以6814元作为计算基数。因祝家会系工伤九级伤残，故祝家会的一次性工伤医疗补助金应为27256元（4个月×6814元/月），本院对祝家会的该诉讼请求予以支持。关于祝家会诉请的评残期间生活津贴5187元（2686元/月×60天÷21.75天/月×0.7）。叙知香餐饮公司主张评残期间生活津贴为3760.4元（2686元/月×60天÷30天/月×0.7）。本院认为，双方当事人均认可祝家会的工资标准为每月2686天、劳动能力鉴定期间按60天计。故根据渝府发[2000]47号《重庆市企业职工病假待遇暂行规定》第四条的规定，评残期间生活津贴应为3760.4元（2686元/月×2月×70%），本院对祝家会超出部分的诉讼请求不予支持。关于祝家会诉请的停工留薪期工资16116元（6个月×2686元/月）。叙知香餐饮公司主张停工留薪期工资10744元（4个月×2686元/月）。本院认为，《工伤保险条例》第三十三条第一款规定：“职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付”。祝家会系“右股骨颈骨骨折”，根据《重庆市工伤职工停工留薪期分类目录》S72.0项，祝家会停工留薪期为6个月。祝家会在叙知香餐饮公司工作期间，叙知香餐饮公司未依法为其缴纳社会保险费，虽双方劳动合同因祝家会其达到法定退休年龄而终止，但并无证据显示祝家会达到法定退休年龄后已经可以通过社保部门依法享受养老及医疗保险待遇，故本院对祝家会请求叙知香餐饮公司支付停工留薪期工资16116元（6个月×2686元/月）的诉讼请求予以支持。关于祝家会诉请的住院护理费2520元（21天×120元/天）。叙知香餐饮公司主张住院护理费为1680元（21天×80元/天）。本院认为，《工伤保险条例》第三十三条第三款规定，生活不能自理的工伤职工在停工留薪期需要护理的，由所在单位负责。祝家会停工留薪期内住院治疗21天，其住院护理费标准应按照每天100元计算。故祝家会的住院护理费应为2100元（21天×100元/天），本院对其超出部分的诉讼请求不予支持。关于祝家会诉请的住院伙食补助费1050元（21天×50元/天）。叙知香餐饮公司主张住院伙食补助费为168元（21天×8元/天）。本院认为，职工住院治疗工伤的伙食补助费标准为每天8元。故祝家会的住院伙食补助费应当为168元（21天×8元/天），本院对祝家会超出部分的诉讼请求不予支持。关于祝家会诉请的后续医疗费1761.8元。祝家会提供了503.8元的门诊医药费收据，叙知香餐饮公司认可支付该503.8元，本院予以确认。祝家会主张由叙知香餐饮公司支付70元的购买拐杖费用，因重庆市铜梁区劳动能力鉴定委员会作出的初次鉴定结论书并未确认祝家会需要配备辅助器具，本院对此不予支持。余下医疗费因祝家会未提供相应证据予以证明，本院不予支持。关于祝家会诉请的交通费1000元。祝家会未提供交通费票据，叙知香餐饮公司认可支付交通费200元，本院予以尊重。综上，叙知香餐饮公司应当支付祝家会一次性伤残补助金24174元、一次性伤残就业补助金28850.85元、经济补偿金10744元、鉴定费400元、一次性工伤医疗补助金27256元、评残期间生活津贴3760.4元、停工留薪期工资16116元、住院护理费2100元、住院伙食补助费168元、交通费200元、后续医疗费503.8元，共计114273.05元。依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十四条，《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十一条，《工伤保险条例》第三十条第四款、第三十三条、第三十七条、第六十二条第二款，《中华人民共和国民事诉讼法》第十三条第二款，《最高人民法院关于适用﹤中华人民共和国民事诉讼法﹥的解释》第九十条、第九十二条的规定，判决如下：一、重庆市叙知香餐饮文化有限公司铜梁分公司于本判决生效之日起十日内支付祝家会一次性伤残补助金24174元、一次性伤残就业补助金28850.85元、经济补偿金10744元、鉴定费400元、一次性工伤医疗补助金27256元、评残期间生活津贴3760.4元、停工留薪期工资16116元、住院护理费2100元、住院伙食补助费168元、交通费200元、后续医疗费503.8元，共计114273.05元；二、驳回祝家会的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，减半缴纳5元，由重庆市叙知香餐饮文化有限公司铜梁分公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于重庆市第一中级人民法院。审判员  朱晨君二〇二〇年一月六日书记员  王莹艳