新疆维吾尔自治区轮台县人民法院   民 事 判 决 书   （2019）新2822民初1140号    原告：张瑞，男，1975年10月14日出生，汉族，住新疆维吾尔自治区巴音郭楞蒙古自治州轮台县。   被告：程培华，男，1963年4月8日出生，汉族，住新疆维吾尔自治区巴音郭楞蒙古自治州轮台县。   委托诉讼代理人：李冠杰，新疆迪那河律师事务所律师。   第三人：吕培山，男，1962年8月16日出生，汉族，住新疆维吾尔自治区巴音郭楞蒙古自治州轮台县。   原告张瑞与被告程培华财产损害赔偿纠纷一案，本院于2019年5月3日作出（2019）新2822民初282号民事判决，驳回张瑞的诉讼请求。判决宣告后，张瑞不服，提出上诉。2019年7月8日，新疆维吾尔自治区巴音郭楞蒙古自治州中级人民法院作出（2019）新28民终1024号民事裁定，撤销原判，发回重审。本院依法另行组成合议庭，适用普通程序于2019年10月30日公开开庭进行了审理。原告张瑞、被告程培华及其委托诉讼代理人李冠杰到庭参加诉讼。2019年12月29日，本院依法追加吕培山为第三人参加诉讼并恢复法庭调查。本案现已审理终结。   原告张瑞向本院提出诉讼请求：1、判令程培华停止侵权、排除妨碍、恢复原状，立即停止使用在张瑞土地内所打的机井，将该处恢复成耕地；2、判令程培华赔偿张瑞土地损失244770元（2016年的956元/亩×172.15亩+2017年的908元/亩×88.32亩）；3、判令程培华承担评估费8000元、土地测量费3500元，以及本案诉讼费、送达费。事实与理由：2015年3月15日，张瑞受让吕培山的400亩土地（以实际丈量面积为准）及相关设施。轮国土资公字(2016)004号《轮台县国土资源局土地登记审核情况公告》载明，张瑞实际拥有土地使用权面积为415.94亩，宗地权属国有。程培华耕种的土地与张瑞的土地相邻，2016年张瑞发现程培华占用其172.15亩土地，并种植了棉花，张瑞遂要求程培华停止侵权，返还土地，程培华未予理睬。2017年4月，程培华返还张瑞约66亩土地，但仍侵占106.15亩土地不予返还，并种植了棉花。2017年4月18日张瑞向轮台县人民法院提起民事诉讼，要求判令程培华停止侵害剩余的土地。2018年1月22日轮台县人民法院作出判决，责令程培华停止侵害，返还张瑞88.32亩土地。现张瑞再次提起民事诉讼，请求判令程培华赔偿土地损失，停止使用机井，将机井占用范围内的土地恢复成耕地。   被告程培华辩称：1、程培华没有对张瑞的土地进行侵权继续使用，张瑞自己未种植土地由其自行承担责任。自2018年1月22日轮台县人民法院作出(2017)新2822民初1397号民事判决确认张瑞对争议的88.32亩土地具有使用权，责令程培华三日内返还，程培华未再继续使用该土地，判决生效后张瑞也未申请强制执行，足以证明程培华未再继续使用土地，张瑞的第一项诉讼请求无事实依据。   2、对于张瑞主张的244770元损失，程培华认为没有法律依据。2007年3月程培华从吕培山手中取得土地使用权，因程培华与吕培山系亲戚关系，二人没有签订书面合同，村委会也证实一直是程培华在种植该土地。张瑞自2015年3月15日从吕培山手中受让400亩土地后，在2015年、2016年两年期间未向程培华主张过土地有重合的部分，2017年开春种植期间张瑞突然阻止程培华种植土地，但其未出示程培华所种植的土地就是其受让的土地的凭证，仅出示了他和吕培山签订的合同，程培华向吕培山询问也未得到确认，后期在张瑞阻挠下程培华未种植争议的土地。直至(2017)新2822民初1397号案件开庭时，张瑞除了受让合同外也未能出示其受让的400亩土地和程培华具有关联性，还是轮台县人民法院到轮台县国土资源局依法调取的土地确权公示文书经测量才证实张瑞与程培华之间种植的土地有部分是竞合的，自判决书下发后，程培华从未使用过该88.32亩土地，未给张瑞造成任何损失。   3、张瑞要求程培华支付2016年172.15亩士地的损失没有事实和法律依据。(2017)新2822民初1397号民事判决书第三页依法查明的事实中证实，经轮台县国土资源局测量双方土地重合面积为88.32亩，但在2016年程培华种植期间张瑞未向其主张过权利，程培华不知道张瑞和吕培山的受让协议，张瑞主张172.15亩的损失无事实依据。   4、张瑞要求程培华支付2017年88.32亩土地的损失没有事实和法律依据。88.32亩由于在2017年开春时张瑞及其父亲百般阻拦下，导致程培华未种植。村委会可以证明该事实。张瑞自己放弃2017年度的种植，此损失应由张瑞自己承担。   5、张瑞的诉讼请求所依据的鉴定报告无事实依据。首先是张瑞在2018年9月17日单方委托新疆臻冠达农业科技有限公司司法鉴定中心作的，在鉴定报告第一页中声称通知程培华，程培华因有事未到场，情况不属实，程培华从未接到该鉴定的通知。其次鉴定的土地2018年由张瑞自己种植，棉花长势良好，其原因是由于程培华辛苦11年改良种植所致，吕培山将程培华一直辛苦培育种植的土地转让给张瑞，两人均受益，张瑞按照11年熟地要求赔偿损失，程培华认为不符合事实，吕培山、张瑞共同侵害了程培华的利益。   综上所述，请求依法驳回张瑞的各项诉讼请求。   第三人吕培山述称：因程培华系吕培山的妻子程春霞的哥哥，且程培华于2004年至2006年为吕培山开车，所以吕培山于2007年将涉案的88.32亩土地承包给程培华种植，按50亩土地交纳承包费，每亩350元，承包期限3年。2007年吕培山还将相邻的涉案83.83亩土地承包给程培华妻子的弟弟耿朗种植，承包条件及期限与承包给程培华的土地相同。2010年承包期限届满后，吕培山与程培华就88.32亩土地续签承包合同，还是按50亩土地交纳承包费，每亩450元，承包期限至2020年；2010年开始耿朗不再承包83.83亩土地，该土地程春霞要求一并承包给其哥哥程培华种植，吕培山就将该块土地也按50亩承包给程培华，两块土地总共算100亩，每年由程培华合计交纳40000元承包费。自2013年开始程培华就不再交纳承包费了。2015年3月15日，吕培山将包括涉案土地在内的合计400土地转让给张瑞，约定自2016年1月起由张瑞耕种。转让前及转让后吕培山、张瑞、程春霞几次通知程培华夫妻土地转让事宜，要求程培华退出土地，由张瑞耕种。但是程培华不退出土地。综上，张瑞的请求合情合理合法，希望法院公正判决。   本院经开庭审理认定事实如下：2000年2月25日，轮台县阿克萨来乡人民政府与刘延泰签订一份土地承包合同，约定由刘延泰综合开发经营轮台县阿克萨来乡牧业村1996年以前开发的半荒土地1000亩，土地位于牧业村北部夏托乎提及周围地带，承包期限30年。2003年，经阿克萨来乡人民政府同意，刘延泰将该土地转让给第三人吕培山。2003年至2006年吕培山对土地进行了种植，期间程培华为吕培山开车。2007年初，吕培山将其中的88.32亩土地承包给其妻子程春霞的哥哥程培华种植；将相邻的另一块83.83亩土地承包给程培华的妻弟耿朗种植。2007年10月30日，吕培山就包括上述两块土地在内的600亩土地与轮台县阿克萨来乡牧业村民委员会签订一份承包合同，约定由吕培山承包阿克萨来乡牧业村土地600亩，土地四至为：东至塔尔拉克路，西至乔乌克库勒大渠，南至碱地，北至碱地。上述两块涉案土地在该四至范围内。2010年，因耿朗不再承包土地，吕培山遂将耿朗原来承包的83.83亩土地亦发包给程培华种植，吕培山与程培华就该块土地签订了一份书面承包合同，约定承包费每亩450元，承包期限10年，如程培华未按期付清承包费，吕培山有权收回土地另行处理。至此，吕培山合计发包给程培华172.15亩土地（88.32亩+83.83亩）。2012年程培华在88.32亩土地的相邻另一侧开荒104.83亩土地，该土地亦在上述四至范围内。因程培华自2013年之后不再履行交纳承包费的义务，2015年3月15日吕培山与张瑞签订一份土地转让合同，约定吕培山将包括发包给程培华的土地在内合计400亩（实际面积以丈量为准）转让给张瑞，自2016年1月起由张瑞种植。   张瑞受让土地后，于2015年9月在其轮台县信诺农资有限公司里与吕培山、程春霞一起告知程培华夫妻土地转让事宜，要求程培华不要再耕种转让的土地，由张瑞耕种；2015年冬天，张瑞与吕培山到涉案土地里找到程培华，要求程培华不要再给转让的土地浇水了；2016年初，张瑞与程春霞到××县的家中告知土地转让事宜，程春霞与程培华夫妻二人发生争执；2016年春耕季节，张瑞因程培华种植涉案土地与其发生争执并报警。   2016年7月6日，轮台县国土资源局对吕培山转让给张瑞的土地进行公告，在轮国土资公字（2016）004号《轮台县国土资源局土地登记审核情况公告》中载明，张瑞土地面积为415.94亩，土地权属为国有土地。程培华耕种的172.15亩土地在该公告确认范围内。   2017年初，程培华自动退出83.83亩土地，但是没有退出88.32亩土地。2017年春耕时，程培华与张瑞争种88.32亩土地，双方再次发生争执，张瑞的父亲阻拦程培华种植土地。2017年4月18日张瑞向本院提起民事诉讼，请求判令程培华退还100亩土地，4月19日本院立案庭给双方做诉前调解工作，张瑞与程培华都不同意对方先行耕种，2017年5月4日张瑞撤诉，2017年7月再次起诉。在开庭审理过程中，本院委托轮台县国土资源局组织有关人员对双方争议的土地四至和面积进行测定，2017年12月18日，经轮台县国土资源局测定，双方争议的土地为处于中间位置的88.32亩土地，该88.32亩土地位于轮台县国土资源局于2016年7月6日公告确认范围内。2018年1月22日，轮台县人民法院作出（2017）新2822民初1397号民事判决，判令程培华停止侵害，向张瑞返还88.32亩土地。判决生效后程培华退出该土地。   2018年9月17日，张瑞委托新疆臻冠达农业科技有限公司司法鉴定中心对其土地收益损失进行鉴定。2018年10月10日，新疆臻冠达农业科技有限公司司法鉴定中心作出新臻冠达鉴字（2018）第1012号司法鉴定意见书，鉴定意见为：张瑞2016年172.15亩土地未种植棉花损失164575.4元，2017年88.32亩土地未能种植棉花损失80194.6元。张瑞支出鉴定费8000元。   本案在审理过程中，因张瑞与程培华就涉案土地实际能够种植的亩数主张不一致，本院为查明案件事实，于2019年11月29日委托新疆兴宇天成测绘地理信息咨询有限公司巴州分公司予以测量，2019年12月新疆兴宇天成测绘地理信息咨询有限公司巴州分公司经过测量后出具测绘图载明，83.83亩土地实际能够种植63.59亩，88.32亩土地实际能够种植83.41亩，合计147亩。张瑞支付测量费3500元。   法庭辩论终结前，张瑞申请撤回第一项诉讼请求，本院予以准许。   上述事实，有（2017）新2822民初1397号民事判决书、司法鉴定意见书、涉案土地实际种植面积图、机井位置照片、取水许可证、轮台县草湖乡派出所情况说明、张瑞及其父亲阻拦程培华播种照片、双方当事人陈述等证据在案证明，本院予以认定。   本院认为，本案争议焦点有三，一是吕培山与程培华之间就涉案土地是何种法律关系的问题；二是程培华是否应当对张瑞承担损害赔偿责任的问题；三是程培华如何向张瑞承担赔偿责任的问题。   关于焦点一。此问题涉及到两块土地，一块88.32亩，一块83.83亩。该两块土地自2003年开始即由吕培山从轮台县阿克萨来乡人民政府处承包种植，2007年再次与阿克萨来乡牧业村签订承包合同予以确认。对于其中的88.32亩土地，程培华辩称其自2007年开始从吕培山手中取得了这块土地的使用权，该辩称表明程培华认可这块土地使用权原来属于吕培山，但程培华未提供证据证明吕培山自2007年开始将这块土地使用权转让给了他，因此本院认定该块土地使用权在吕培山转让给张瑞之前没有发生过转移；在法庭辩论阶段，程培华又认可该块土地是承包吕培山的，免费种植，该意见中关于承包的自认与吕培山述称的88.32亩土地是自己于2007年发包给程培华的相符，本院依法予以确认；该意见中关于免费种植的辩称，吕培山不予认可，对此本院不予采信。对于83.83亩土地，程培华与吕培山均认可系承包关系，本院予以确认。综上，本院认定吕培山与程培华之间就172.15亩土地（88.32亩+83.83亩）均系承包关系。   关于焦点二。吕培山将涉案的172.15亩土地转让给张瑞，实质是吕培山将其对土地享有的权利和义务一并转移给张瑞，由张瑞享有、行使和承继，包括他人对土地收益造成损害时的赔偿请求权。2013年之后程培华即不再履行支付土地承包费的义务，其行为已构成严重违约；在此情形下，吕培山于2015年3月15日将土地转让给张瑞，并自2015年9月至2017年4月期间吕培山、张瑞、程春霞多次通知程培华不要再耕种土地，由张瑞耕种，该行为应当视为吕培山、张瑞已经履行了解除承包合同的通知程序。程培华接到通知后，既不退出土地，亦不依法请求人民法院确认解除承包合同的效力，根据《中华人民共和国合同法》九十六条关于“当事人一方依照本法第九十三条第二款、第九十四条的规定主张解除合同的，应当通知对方。合同自通知到达对方时解除。对方有异议的，可以请求人民法院或者仲裁机构确认解除合同的效力”之规定，应当认定双方的承包合同自2015年9月即已解除。合同解除后程培华拒不退出土地，仍予以耕种，其行为对张瑞获取土地收益造成直接损害，依法应当承担损害赔偿责任；且程培华的侵权行为已经本院（2017）新2822民初1397号民事判决认定，对此本院予以确认。   关于焦点三。该问题包括2016年、2017年亩产籽棉数量、籽棉单价、亩投入成本以及应当赔偿损失的土地亩数等四个问题。对于2016年、2017年的亩产籽棉量，新疆臻冠达农业科技有限公司司法鉴定中心评估每亩产量均为380公斤，考虑到涉案土地的质量、种植条件等因素，该意见具有客观真实性，本院予以采纳；对于2016年、2017年的籽棉单价，新疆臻冠达农业科技有限公司司法鉴定中心评估2016年每公斤为8.2元，2017年每公斤为8元，考虑到当年国家棉花目标价格、棉花衣分以及补贴实际执行等情况，本院依法认定涉案籽棉单价每公斤按7.5元计算；对于2016年、2017年的亩投入成本，该中心评估意见为2016年亩投入成本2160元，2017年亩投入成本2132元，考虑到当地近年棉花农业生产成本实际情况，该意见亦具有客观真实性，本院予以采纳；对于涉案土地应当赔偿损失的土地亩数，本院认为以实际能够种植的土地亩数计算为宜，该方法符合农村土地收益计算的惯例，对于涉案土地实际能够种植的亩数，庭审中张瑞与程培华主张不一致，本院依法委托新疆兴宇天成测绘地理信息咨询有限公司巴州分公司予以测量，83.83亩土地实际能够种植63.59亩，88.32亩土地实际能够种植83.41亩，合计147亩。对于该测量结果，张瑞、程培华、吕培山均无异议，本院予以采纳。   综上，程培华应当赔偿张瑞2016年147亩土地收益损失101430元［（7.5元/公斤×380公斤/亩-2160元/亩）×147亩］；对于张瑞2017年83.41亩土地收益损失，因程培华与张瑞均不同意对方先行耕种该块土地，对此损失的扩大张瑞亦有一定的过错，适当减轻程培华20％的赔偿责任，即程培华赔偿张瑞2017年83.41亩土地收益损失47910.70元［（7.5元/公斤×380公斤/亩-2132元/亩）×83.41亩×80％］。本案系因程培华拒不退出土地引起的财产损害赔偿纠纷，故对张瑞主张由程培华承担本案评估费8000元、土地测量费3500元的诉讼请求，本院予以支持。   综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第二十六条，《中华人民共和国合同法》第九十三条第二款、第九十四条、第九十六条，《最高人民法院关于适用＜中华人民共和国民事诉讼法＞的解释》第九十条之规定，判决如下：   一、被告程培华于本判决生效后十日内赔偿原告张瑞160840.70元。   二、驳回原告张瑞的其他诉讼请求。   如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。   案件受理费2486元，由原告张瑞负担925.73元，被告程培华负担1560.27元。   如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于新疆维吾尔自治区巴音郭楞蒙古自治州中级人民法院。   审  判  长   李成功   审  判  员   孙 洁   人民 陪 审员   何世荣   二 〇 二 〇 年 一 月 十 七 日   书  记  员   全俊宜