江苏省张家港市人民法院 刑 事 判 决 书 (2019)苏0582刑初1292号 公诉机关张家港市人民检察院。 被告人吴巨钢,男,1980年9月8日出生于江苏省灌云县，汉族，中专文化，务工，住江苏省灌云县。被告人吴巨钢曾因犯非法行医罪，于2009年6月被苏州市相城区人民法院判处有期徒刑六年，并处罚金人民币五千元，2013年1月25日刑满释放。被告人吴巨钢因涉嫌犯开设赌场罪，于2019年5月8日被刑事拘留，同年6月12日被逮捕。现羁押于张家港市看守所。 辩护人曹辉，江苏润众律师事务所律师。 被告人单某，女，1969年10月3日出生于江苏省张家港市，汉族，初中文化，个体经营，住张家港市。被告人单某因涉嫌犯开设赌场罪，于2019年5月8日被取保候审。现在家候审 张家港市人民检察院分别以张检诉刑诉〔2019〕1224号起诉书、张检诉刑变诉[2019]36号变更起诉决定书指控被告人吴巨钢、单某犯开设赌场罪，于2019年10月17日、12月27日向本院提起公诉。本院依法适用普通程序，组成合议庭，公开开庭审理了本案。张家港市人民检察院指派检察员张秀娟出庭支持公诉，被告人吴巨钢及其辩护人曹辉、被告人单某均到庭参加诉讼。现已审理终结。 张家港市人民检察院起诉指控： 1.2018年2月至2019年5月7日间，被告人吴巨钢、单某经预谋，由被告人吴巨钢在张家港市杨舍镇被告人单某经营的中国体育彩票店内摆放具有赌博功能的抓香烟机2台，以投币操作抓烟机抓取香烟及香烟模型的方式进行退币结算，共计获利人民币2.5万余元。被告人单某归案后如实供述了上述犯罪事实，认罪认罚。 2.2018年10月至2019年5月8日期间，被告人吴巨钢伙同郁某（另案处理）经预谋，由被告人吴巨钢在张家港市锦丰镇郁某经营的新时尚美发店内摆放抓烟机2台，以投币操作抓烟机抓取香烟及香烟模型的方式进行退币结算，共计获利人民币9000余元。 为证实上述指控，公诉机关提交了相应的证据予以证明，并据此认为，被告人吴巨钢、单某共同以营利为目的，开设赌场，其中被告人吴巨钢情节严重，均应当以开设赌场罪追究其刑事责任。在共同犯罪中，被告人吴巨钢起主要作用，系主犯；被告人单某起次要和辅助作用，系从犯，应从轻处罚。被告人单某如实供述自己的罪行，认罪认罚，可从轻、从宽处罚。提请本院依法分别判处。 被告人吴巨钢辩称开设赌场属实，但起诉指控的第1起、第2起事实只分别获利了14000多元、4000多元。辩护人主要提出指控的非法获利数额不准确，被告人吴巨钢对开设赌场的行为不否认，仅对违法所得数额有异议，应认定有坦白情节，且当庭表示认罪认罚，应从宽处罚。 被告人单某对起诉指控的犯罪事实未提出辩解。 经审理查明： 1.2018年2月至2019年5月7日间，被告人吴巨钢、单某经预谋，由被告人吴巨钢在张家港市杨舍镇被告人单某经营的中国体育彩票店内摆放具有赌博功能的抓烟机2台，以投币操作抓烟机抓取香烟及香烟模型的方式进行退币结算，供他人赌博，由被告人单某提供场地、兑换服务等，共计获利人民币2.5万余元。 在本院审理期间，被告人单某退出违法所得人民币2.5万元，现暂存于本院。 以上事实，有公诉机关提交，并经法庭质证、本院予以确认的下列证据予以证明： （1）证人黄某的证言及辨认笔录：其在单某开的彩票店工作，平时和她轮流看店，2018年过年后，有时由蔡某给她代班。2017年底，两名男子对单某说要在店里放2台抓烟机，双方谈好条件后，他们就放了2台抓烟机在店里经营。大约是2018年2月，蔡某来店里上班之前，那人将2台抓烟机转让给了一个光头男子，一直经营到2019年5月7日晚被民警查获。这2台抓烟机都有投币口，客人每次投1元硬币，可以操作机械臂抓一次香烟，香烟有真烟和模型，抓到真烟可以拿走或兑换钱，模型可以兑换钱。光头男子每天都会来店里结算，有时也会亏本，但他总体肯定是赚钱的。他之前每天给店里70元，单某每月分给其700元，从2019年1月起每天给店里80元，单某每月分给其800元。在光头男子接手抓烟机期间，因过年和检查等原因，抓烟机共关了约4个月，他给了店里约10个月的好处费共2万多元，其共分到7000多元。辨认出吴巨钢就是光头男子。 （2）证人蔡某的证言及辨认笔录：单某开了家彩票店，她和黄某轮流看店，2018年初，因单某要带小孩，让其到店里给她代班。当时店里有2台抓烟机，其要按单某的要求给客人兑换零钱、为客人抓到的香烟兑换现金。一个光头男子基本上每天都要来店里结算，开始他每天给店里70元，从2019年起每天给80元。辨认出吴巨钢就是光头男子。 （3）证人宋某的证言：2019年5月7日晚，其在涉案体育彩票店玩抓烟机，具体是先从店里兑换1元硬币，投1元硬币可以抓一次香烟，抓到的香烟可以兑换成现金，当天其输了400元。这家店经常有人玩抓烟机，店里的人员有老板娘单某，还有黄某及一名姓蔡的店员。 （4）检查笔录、现场笔录、提取笔录、证据保全清单、扣押清单、发还清单、照片：公安机关对涉案彩票店进行检查，并扣押2台香烟机及香烟模型等。案发后，扣押了单某、宋某、黄某的手机各1部（均已发还）、扣押了吴巨钢的手机1部、提取了手机中的相关支付信息等。 （5）具有赌博功能的电子游戏设施设备认定书：涉案抓烟机均为具有赌博功能的电子游戏设施设备。 （6）勘验检查笔录：从扣押的上述手机中提取了相关的电子数据。 （7）行政处罚决定书、收缴、追缴物品清单：黄某等人已被行政处罚；扣押的2台香烟机及香烟模型等，均已被公安机关收缴。 （8）本院的暂扣款专用收据：被告人单某已退出违法所得人民币2.5万元，现暂存于本院。 （9）被告人吴巨钢的供述：2018年7、8月某日，其对涉案体育彩票店的老板娘说能不能在她店里放2台抓烟机，由她负责供电、给客人兑换硬币、将客人抓到的香烟模型兑换成现金，其每天给她70元，她同意的。约10天后其将2台抓烟机放在她店里开始经营，直至2019年5月8日。一天或两天其就到店里去结算一次。这2台抓烟机至少赚了7000元，分给老板娘至少3000元，其拿到至少4000元。 （10）被告人单某的供述及辨认笔录、工资单：其在杨舍镇西门北村59幢2号门面经营体育彩票店。2017年底，一名外地男子放了2台抓烟机在其店里，由其店里供电、为客户兑换硬币、将客户抓到的香烟模型兑换成现金，对方每天给其70元好处费。2018年3月左右，他将这2台抓烟机转让给了一名光头男子，光头男子仍每天给其70元好处费。2019年1月，好处费增加到每天80元，直至5月7日晚被民警查获。除了节假日店里关门及查得紧时关停外，抓烟机至少营业了10个月，其至少得款21000元，因为平时基本是店员黄某、蔡某轮流在管理，所以收到钱三人平分，其之前每个月分给黄某、蔡某各700元，从2019年1月起每月分给她们各800元，她们每人至少分到7000元。光头男子每天来店里结算，不一定都赚钱，因为他要调概率，如果亏损，他就将概率调小点，这样香烟就难抓了，他就能盈利，如果赚得多了，他就将概率调大点，这样香烟容易抓到，以吸引人来玩，所以他总体上应该不会亏本。辨认出吴巨钢就是光头男子，并提供了黄某部分工资单。 关于被告人吴巨钢及其辩护人提出的指控的非法获利数额有误的辩解及辩护意见，经查，被告人单某供述被告人吴巨钢摆放2台抓烟机经营期间，共给了其至少21000元，且与证人黄某、蔡某的证言能相互印证，形成证据链，结合被告人吴巨钢多次供述除了给单某的钱以外，其本人至少盈利了4000元，足以认定被告人吴巨钢、单某共非法获利25000余元。故上述辩解及辩护意见，均不予采纳。 2.2018年10月至2019年5月8日期间，被告人吴巨钢伙同郁某（另案处理）经预谋，由被告人吴巨钢在张家港市锦丰镇郁某经营的新时尚美发店内摆放抓烟机2台，以投币操作抓烟机抓取香烟及香烟模型的方式进行退币结算，供他人赌博，由被告人单某提供场地、兑换服务等，共计获利人民币9000余元。 以上事实，有公诉机关提交，并经法庭质证、本院予以确认的下列证据予以证明： （1）证人郁某的证言：其在锦丰镇个体经营新时尚美发店。2018年10月，该店刚搬到现地点，吴巨钢就找到其，和其谈好后在其店里放了2台抓烟机，由其负责供电、给客人兑换硬币、将客人抓到的香烟模型兑换成现金，他每天给其60元，一直经营到5月8日被民警查获。吴巨钢春节回老家关停了约30天，因机器故障关停了约10天，实际至少经营了五个月，吴巨钢至少给了其9000元。吴巨钢有时也对其说他亏钱的，但亏钱的时候不多，其根据经营情况计算，平均每天他至少盈利100元。 （2）证人马某的证言：从2018年10月至2019年5月8日，其在锦丰镇新华新村新时尚美发店门口多次玩过抓烟机，这2台机器都是投2元硬币可以抓一次香烟，抓到的香烟或模型可以兑换成现金。 （3）检查笔录、证据保全清单、照片：公安机关对涉案理发店进行检查，并扣押2台香烟机及香烟模型、香烟、硬币等。 （4）具有赌博功能的电子游戏设施设备认定书：涉案抓烟机均为具有赌博功能的电子游戏设施设备。 （5）行政处罚决定书：马某已被行政处罚。 （6）被告人吴巨钢的供述及辨认笔录：2019年1月中旬某日，其找到锦丰镇一家理发店的老板娘，和她谈好在她店里放了2台抓烟机，由她负责给客人兑换硬币、将客人抓到的香烟或模型兑换成现金，其每天给她60元，生意不好就给二、三十元。没经营几天，其回老家过年就将香烟机关掉了。同年2月底，其回来后将抓烟机开出来，一直经营至2019年5月8日被民警查获，中间其觉得没生意关停了10多天，因机器故障关停了几天，实际经营时间三个月，其基本每天给老板娘60元，但自己共亏损了几百元。辨认了摆放抓烟机的地点。 关于被告人吴巨钢及其辩护人提出的指控的非法获利数额有误的辩解及辩护意见，经查，同伙人郁某证实该2台抓烟机从2018年10月起开始经营，扣除期间关停的时间，实际至少经营了5个月，被告人吴巨钢每天给其60元，共给了其至少9000元，所得收益则归被告人吴巨钢所有，且其证言中摆放抓烟机的起始时间，与多次玩抓烟机的证人马某的证言能相互印证，每天收到钱的数额及抓烟机的关停时间等，与被告人吴巨钢的供述能相互印证，上述证据能形成证据链，结合被告人吴巨钢供述其总体亏损了几百元，足以认定被告人吴巨钢与郁某共非法获利9000余元。故上述辩解及辩护意见，均不予采纳。 综上，被告人吴巨钢共计非法获利人民币3.4万余元，被告人单某共计非法获利人民币2.5万余元。被告人单某归案后如实供述了上述犯罪事实，认罪认罚。 以上事实，有公诉机关提交，并经法庭质证、本院予以确认的人口信息、发破案经过、抓获经过、刑事判决书、释放证明等证据予以证明。 本院认为，被告人吴巨钢伙同被告人单某或他人以营利为目的，开设赌场，其中被告人吴巨钢情节严重，其行为均已构成开设赌场罪，属共同犯罪。在共同犯罪中，被告人吴巨钢、单某分工合作，均积极实施，均起主要作用，均系主犯。被告人吴巨钢有前科，应酌情从重处罚。被告人单某归案后如实供述自己的罪行、认罪认罚、已退出违法所得，可从轻、从宽处罚。被告人单某符合缓刑的适用条件，可宣告缓刑。张家港市人民检察院指控事实成立，但指控被告人单某系从犯有误，本院予以纠正。关于被告人吴巨钢的辩护人提出的被告人吴巨钢对开设赌场的行为不否认，仅对违法所得数额有异议，应认定有坦白情节，且当庭表示认罪认罚，应从宽处罚的辩护意见，经查，被告人吴巨钢未如实供述并否认指控的非法获利数额，不属如实供述自己的罪行，不能认定为坦白，不适用认罪认罚从宽制度，故该辩护意见，本院不予采纳。本院为严肃法制，维护社会管理秩序，对被告人吴巨钢、单某均依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二十五条第一款、第二十六条第一、四款、第五十二条、第五十三条、第六十四条之规定，对被告人单某还依照《中华人民共和国刑法》第六十七条第三款、第七十二条第一、三款、第七十三条第二、三款、《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条之规定，判决如下： 一、被告人吴巨钢犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年三个月，并处罚金人民币二万元。 （刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年5月8日起至2022年8月7日止；罚金自本判决生效后十日内缴纳）。 二、被告人单某犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年六个月，缓刑二年，并处罚金人民币一万五千元。 （缓刑考验期限从判决确定之日起计算；罚金自本判决生效后即缴纳）。 三、暂存于本院的违法所得人民币25000元，予以没收，上缴国库。 如不服本判决，可在接到本判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向江苏省苏州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应提交上诉状正本一份，副本二份。 审 判 长  杨建军 人民陪审员  秦秀凤 人民陪审员  周勤华 二〇二〇年一月十四日 书 记 员  徐 婷