贵州省毕节市七星关区人民法院 刑 事 判 决 书 （2020）黔0502刑初1号 公诉机关贵州省毕节市七星关区人民检察院。 被告人刘仕军，男，1986年8月20日出生，汉族，小学文化，无业，贵州省毕节市七星关区人，住毕节市七星关区。2019年5月17日因涉嫌犯开设赌场罪被刑事拘留，2019年6月22日被执行逮捕，现羁押于毕节市七星关区看守所。 辩护人张永超、幸运，贵州黔信（毕节）律师事务所律师。 被告人冯廷磊，男，1988年9月2日出生，汉族，小学文化，无业，贵州省毕节市七星关区人，住毕节市七星关区。曾因犯抢劫罪，于2014年3月20日被福建省惠安县人民法院判处有期徒刑三年，2016年9月12日刑满释放。2019年9月12日因涉嫌犯开设赌场罪被刑事拘留，2019年10月1日被执行逮捕，现羁押于毕节市七星关区看守所。 指定辩护人汪应红、糜家欢，毕节市七星关区法律援助中心律师。 被告人徐向东，男，1983年1月3日出生，汉族，高中文化，无业，贵州省毕节市七星关区人，住毕节市七星关区。曾因犯故意伤害罪，于2005年12月13日被贵州省高级人民法院判处有期徒刑十五年，2012年12月27日因假释释放，假释期至2016年2月6日。2019年5月17日因涉嫌犯开设赌场罪被刑事拘留，2019年6月22日被执行逮捕，现羁押于毕节市七星关区看守所。 指定辩护人周旭、王淋，毕节市七星关区法律援助中心律师。 被告人吴成望，男，1987年10月20日出生，汉族，小学文化，无业，贵州省毕节市七星关区人，住毕节市七星关区。2019年5月17日因涉嫌犯开设赌场罪被刑事拘留，2019年6月22日被执行逮捕，现羁押于毕节市赫章县看守所。 指定辩护人黄海、宋芳，毕节市七星关区法律援助中心律师。 被告人靳文乐，男，1986年7月20日出生，汉族，初中文化，个体户，贵州省毕节市七星关区人，住毕节市七星关区。2019年7月5日因涉嫌犯开设赌场罪被刑事拘留，2019年7月26日被执行逮捕，现羁押于毕节市七星关区看守所。 辩护人王军、何正斌，贵州圣谋律师事务所律师。 被告人肖刚，男，1987年1月1日出生，汉族，初中文化，无业，贵州省毕节市七星关区人，住毕节市七星关区。2019年5月18日因涉嫌犯开设赌场罪被刑事拘留，2019年6月22日被执行逮捕，现羁押于毕节市七星关区看守所。 指定辩护人刘斌，毕节市七星关区法律援助中心律师。 贵州省毕节市七星关区人民检察院以七星检刑诉〔2019〕1728号起诉书指控被告人刘仕军、冯廷磊、徐向东、吴成望、靳文乐、肖刚犯开设赌场罪，于2020年1月1日向本院提起公诉。本院于2020年1月1日立案后，依法适用简易程序，实行独任审判，公开开庭审理了本案，毕节市七星关区人民检察院指派检察员吴必沙出庭支持公诉，被告人刘仕军及辩护人张永超、被告人冯廷磊及辩护人汪应红、糜家欢、被告人徐向东及辩护人周旭、王淋、被告人吴成望及辩护人黄海、宋芳、被告人靳文乐及辩护人何正斌、被告人肖刚及辩护人刘斌到庭参加诉讼，现已审理终结。 毕节市七星关区人民检察院指控，2018年11月底至2019年1月期间，被告人刘仕军、冯廷磊、徐向东、吴成望、靳文乐、肖刚等人多次在毕节市七星关区鸭池镇、德溪办事处一带开设流动赌场，聚集宋某2、聂某1、何某等人以“推东风九”的方式赌博，从中抽头渔利，并安排专人负责赌场内场管理及外场接送赌客、放哨望风等。公诉机关认为被告人刘仕军、冯廷磊、徐向东、吴成望、靳文乐、肖刚等人共同开设赌场，供他人赌博，并从中抽头渔利的行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百零三条，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以开设赌场罪追究其刑事责任。同时，建议判处被告人刘仕军有期徒刑一年，并处罚金人民币一万元；判处被告人冯廷磊有期徒刑一年二个月，并处罚金人民币一万元；判处被告人徐向东有期徒刑一年，并处罚金人民币一万元；判处被告人吴成望有期徒刑十个月，并处罚金人民币五千元；判处被告人靳文乐有期徒刑十个月至一年六个月，并处罚金五千元至一万五千元；判处被告人肖刚有期徒刑八个月，并处罚金人民币五千元。 上述事实有户籍信息、抓获经过、前科材料；行政处罚决定书、行政拘留执行回执；被告人刘仕军、冯廷磊、徐向东、吴成望、靳文乐、肖刚的供述与辩解；证人张某1、朱某1、鲁某、胡某1、朱某2、陈某1、王某1、闻某、舒某、宋某1、付某、张某2、胡某2、张某3、赵某1、何某、聂某1、文某、邱某、魏某、洪某1、王某2、程某、杨某、陈某2、胡某3、聂某2、韩某、宋某2、赵某2、邵某、刘某、王某3、谢某的证言；辨认笔录、视频截图辨认、指认笔录等证据予以证实，足以认定。 被告人刘仕军对指控事实及罪名无异议,并表示认罪认罚。 辩护人张永超提出本案没有查清楚抽头渔利的具体数额；具有坦白情节、系初犯、没有造成社会严重后果，认罪态度较好，应对刘仕军从轻或减轻处罚，建议判处有期徒刑一年。 被告人冯廷磊对指控事实及罪名无异议,并表示认罪认罚，希望从轻判处。 辩护人汪应红的辩护意见，对公诉机关指控事实及罪名不持异议，认为被告人冯廷磊在本案中只起到次要或辅助作用，是从犯；有坦白情节，可以从轻或者减轻处罚。 被告人徐向东对指控事实及罪名无异议,并表示认罪认罚，希望从轻判处。 辩护人周旭的辩护意见，对公诉机关指控事实及罪名不持异议，认为被告人徐向东是从犯，有坦白情节，可以从轻或者减轻处罚。 被告人吴成望的辩护意见，对指控事实及罪名无异议,并表示认罪认罚，希望从轻判处。 辩护人黄海的辩护意见，对公诉机关指控事实及罪名不持异议，认为被告人吴成望有坦白情节，是初犯、偶犯，加入后主动离开并主动放弃开设赌场，是犯罪中止。 被告人靳文乐对指控事实及罪名无异议,并表示认罪认罚，希望从轻判处。 辩护人何正斌的辩护意见，对公诉机关指控事实及罪名不持异议，认为被告人认罪态度较好，系从犯，并提出公诉机关量刑建议偏重，建议适用缓刑。 被告人肖刚无异议,并表示认罪悔罪，开设赌场没有获利。 辩护人刘斌的辩护意见，对公诉机关指控事实及罪名不持异议，认为肖刚是从犯；认罪态度好；同意公诉机关的量刑建议。 针对各辩护人的辩护意见综合评判如下： 1.抽头渔利的数额是否是开设赌场罪犯罪构成的充分必要条件。 “开设赌场”，是指开设专门用于进行赌博的场所。构成开设赌场的犯罪的主体是一般主体，在客观上具有开设赌场的行为。故是否获利不是开设赌场罪的入罪标准。 2.被告人冯廷磊、徐向东、吴成望是否构成从犯。 2018年10月被告人冯廷磊、徐向东、吴成望与被告人刘仕军共谋开设赌场，并约定入伙分成、场内工作分工、工资发放等。故辩护人认为冯廷磊、徐向东、吴成望是从犯与事实不符，不予采信。 3.被告人吴成望在本案中是否构成犯罪中止。 赌场开始营业并有人实际参与赌博，就成立既遂。被告人吴成望共谋并参与实施犯罪行为，故辩护人以被告人在参加一段时间后退出是犯罪中止的理由，于法无据，与事实不符，不予采信。 本院认为，被告人刘仕军、冯廷磊、徐向东、吴成望、靳文乐、肖刚共同开设赌场，供他人赌博，并从中抽头渔利，其行为构成开设赌场罪。公诉机关指控其犯罪事实清楚，定罪准确，予以确认。被告人冯廷磊、徐向东曾因故意犯罪被判处有期徒刑，刑罚执行完毕后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，依法应从重处罚。被告人刘仕军、冯廷磊、徐向东、吴成望是主犯，被告人靳文乐、肖刚是从犯。鉴于，六被告人到案后如实供述其所犯罪行，且自愿认罪认罚，决定对六人从轻处罚。公诉机关量刑适当，予以采纳。辩护人的相关辩护意见予以采纳。据此，依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条、第六十五条、第二十五条、第二十六条、第二十七条，第六十七条第三款、第五十二条、第五十三条，《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条，判决如下： 一、被告人刘仕军犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币一万元。 （刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年5月17日起至2020年5月16日止，罚金于本判决生效后10日内缴纳。） 二、被告人冯廷磊犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年二个月，并处罚金人民币一万元。 （刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年9月12日起至2020年11月11日止，罚金于本判决生效后10日内缴纳。） 三、被告人徐向东犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币一万元。 （刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年5月17日起至2020年5月16日止，罚金于本判决生效后10日内缴纳。） 四、被告人吴成望犯开设赌场罪，判处有期徒刑十个月，并处罚金人民币五千元。 （刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年5月17日起至2020年3月16日止，罚金于本判决生效后10日内缴纳。） 五、被告人靳文乐犯开设赌场罪，判处有期徒刑九个月，并处罚金人民币五千元。 （刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年7月5日起至2020年4月4日止。罚金已缴纳。） 六、被告人肖刚犯开设赌场罪，判处有期徒刑八个月，并处罚金人民币五千元。 （刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年5月18日起至2020年1月17日止，罚金于本判决生效后10日内缴纳。） 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向贵州省毕节市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。 审判员  刘霞 二〇二〇年一月十六日 书记员  聂佳