新疆维吾尔自治区巴音郭楞蒙古自治州中级人民法院 民 事 判 决 书 （2019）新28民终1346号 上诉人（原审被告）：新疆九洲建设集团有限公司，住所地新疆维吾尔自治区库尔勒市兰干路奇乐花园3幢。 法定代表人：李明奇，该公司董事长。 委托诉讼代理人：李孟春，北京盈科（库尔勒）律师事务所律师。 上诉人（原审被告）：新疆九洲建设集团有限公司乌鲁木齐海联分公司，住所地新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市沙依巴克区西八家户路24号汇珉小区1栋7单元402室。 负责人：高文静，该分公司总经理。 委托诉讼代理人：李孟春，北京盈科（库尔勒）律师事务所律师。 被上诉人（原审原告）：新疆天和混凝土搅拌有限公司，住所地新疆维吾尔自治区库尔勒市迎宾路东侧前进路。 法定代表人：周子方，该公司董事长。 委托诉讼代理人：马红萍，新疆天雪律师事务所律师。 被上诉人（原审被告）：杨大清，男，1964年1月3日出生，汉族，住新疆维吾尔自治区。 上诉人新疆九洲建设集团有限公司（以下简称九洲公司）、新疆九洲建设集团有限公司乌鲁木齐海联分公司（以下简称九洲海联分公司）因与被上诉人新疆天和混凝土搅拌有限公司（以下简称天和公司）、杨大清分期付款买卖合同纠纷一案，不服新疆维吾尔自治区库尔勒市人民法院（2018）新2801民初2075号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年7月29日立案后，依法组成合议庭，开庭进行了审理。上诉人九洲公司、九洲海联分公司的共同委托诉讼代理人李孟春、被上诉人天和公司的委托诉讼代理人马红萍、被上诉人杨大清到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 九洲公司、九洲海联分公司上诉请求：1．撤销新疆维吾尔自治区库尔勒市人民法院（2018）新2801民初2075号民事判决，改判杨大清承担责任，或者改判杨大清承担连带责任。事实和理由：一、杨大清作为挂靠的实际施工人，对外并不能全权代表九州公司，其为了施工对外发生的业务往来应当由其个人承担。二、杨大清新系实际施工人，与九州公司系挂靠公司，即便本案九洲公司应当承担责任，杨大清作为直接的实际施工人、买受人，也应当承担连带责任。三、一审认定杨大清系挂靠实际施工人，同时又认定杨大清系履行职务行为，该认定错误。 天和公司辩称，原审认定事实清楚，杨大清与九洲公司之间的挂靠关系不能对抗买卖合同的相对方，挂靠人与被挂靠人承担连带责任不适用于本案的买卖合同，请求驳回上诉，维持原判。 杨大清辩称，原审认定事实清楚，请求驳回上诉，维持原判。 天和公司向一审法院起诉请求：1．请求判令九洲公司和九洲海联分公司支付天和公司混凝土款618,676元；2．请求判令九洲公司和九洲海联分公司支付天和公司支付逾期付款违约金61,837.6元；3．本案诉讼费用由九洲公司和九洲海联分公司承担。 一审法院认定事实：九洲海联分公司系金地房产公司开发的石化大道天福名庭11号楼及地下车库工程的施工方。杨大清系挂靠九洲海联分公司的实际施工人。2013年5月1日，天和公司与九洲海联分公司签订《商品混凝土购销合同》。合同约定：2013年5月至2013年10月由天和公司给九洲海联分公司承建的石化大道天福名庭11号楼及地下车库工程供应混凝土，合同对不同级别的混凝土的单价做了详细约定，结算方式为：一车一单，按双方工地现场收料员签收的乙方随车送货单为最终结算依据。付款方式及期限为：开工前抵天福名庭房子一套，垫资供应到第六层付所供砼款的80%，垫资供应到十二层时付所供总砼款余款的80%，垫资供应到十六层付所供总砼款的80%，余款于2013年11月30日前一次性付清。如九洲海联分公司未按合同约定履行支付义务的，九洲海联分公司应当自付款届满之日起向天和公司支付违约金，标准为每日所欠货款的千分之三支付。杨大青作为九洲海联分公司的委托人也在合同上签字。2013年5月至10月，由杨大清及工地现场人员确认，天和公司给九洲海联分公司供应价值1,843,920元的混凝土。天和公司、九洲海联分公司、金地房产公司三方通过以天福名庭11-2-1102室抵账、通过杨大青的银行卡及九洲海联分公司付款等方式支付了部分款项，现还剩618,676元货款未支付。杨大青于2015年4月11日给天和公司出具了一份还款计划承诺书，认可拖欠天和公司商砼款618,676元。承诺人处打印为“九州建设海联分公司”，但未盖章。杨大清称向天和公司出具该承诺书是向九洲海联分公司负责人高文静汇报后作出的。为查清案件事实，一审追加杨大清为本案共同被告参加诉讼。 一审法院认为，本案的争议焦点为：天和公司与九洲海联分公司签订的《商品混凝土购销合同》是否履行；杨大清及杨大清认可的工地现场人员程进、杨吉在天和公司提供的混凝土发货单及发货确认单上的签字的行为是否为职务行为。本案中，2013年5月1日，天和公司与九洲海联分公司签订《商品混凝土购销合同》，经被告杨大清及杨大清认可的工地现场人员程进、杨吉确认，天和公司共向九洲海联分公司供应价值1,843,920元的混凝土，天河公司、九洲海联分公司、金地房产公司三方通过以天福名庭11-2-1102室抵账以及通过杨大青的银行卡等方式支付了部分款项，其中通过以房抵债支付货款的方式在天和公司与九洲海联分公司签订的《商品混凝土购销合同》中也进行了约定，现还剩618,676元货款未支付。九洲海联分公司系石化大道天福名庭11号楼及地下车库工程的施工方。杨大清作为挂靠九洲海联分公司的实际施工负责人，认可拖欠天和公司混凝土的事实。杨大清系履行职务的行为，故九洲海联分公司应当承担付款责任。天和公司与九洲海联分公司在《商品混凝土购销合同》中明确约定的违约金的计算方式。天和公司认为按照双方合同约定违约金的计算方法，九洲海联分公司应当支付的违约金较高，考虑到九洲海联分公司负担较重，现天和公司只主张九洲海联分公司承担违约金61,837.6元，不违反法律规定，该院予以支持。九洲海联分公司经依法登记，有一定的组织机构和财产，具有相对独立的法律地位，可以从事与其法律地位相适应的民事活动，但是由于其不具有法人资格，责任能力不完整，故分公司无力承担的债务，应当由总公司承担补充清偿责任，因此九洲公司应当对九洲海联分公司的上述债务承担补充清偿责任。判决：一、新疆九洲建设集团有限公司乌鲁木齐海联分公司于本判决生效后十日内支付新疆天和混凝土搅拌有限公司货款618,676元。二、新疆九洲建设集团有限公司乌鲁木齐海联分公司于本判决生效后十日内支付新疆天和混凝土搅拌有限公司迟延支付货款违约金61,837.6元。三、新疆九洲建设集团有限公司承担承担补充清偿责任。 二审中，当事人没有提交新证据。本院经审理查明的事实与一审判决认定的事实一致，本院予以确认。 本院认为，本案的争议焦点为：上诉人九洲公司、九洲海联分公司，被上诉人杨大清由谁承担被上诉人天和公司的付款责任；被上诉人杨大清在天和公司提供的混凝土发货确认单上的签字的行为是职务行为还是个人行为。本案中，2013年5月1日签订的涉案《商品混凝土购销合同》系上诉人九洲海联分公司与被上诉人天和公司签订，该合同上上诉人九洲海联分公司作为合同相对人加盖公章予以确认，该合同的相对方是上诉人九洲海联分公司，而非被上诉人杨大清。上诉人九洲海联分公司系涉案的库尔勒石化大道天福名庭11号楼及地下车库工程的施工方。而上诉人九洲海联分公司也确认被上诉人杨大清是系其承建的库尔勒石化大道天福名庭11号楼及地下车库工程的实际施工负责人，其对于涉案《商品混凝土购销合同》的履行，是代表上诉人九洲海联分公司所为。故上诉人九洲海联分公司应当承担付款责任。上诉人九洲海联分公司系上诉人九洲公司依法设立的分支机构，根据《公司法》的相关规定，分公司不具有法人资格，其民事责任由总公司承担，因此九洲公司应当对九洲海联分公司的上述债务承担补充清偿责任。 综上所述，上诉人九洲公司和九洲海联分公司的上诉请求不能成立，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费10,605元，由上诉人新疆九洲建设集团有限公司、新疆九洲建设集团有限公司乌鲁木齐海联分公司负担。 本判决为终审判决。 审判长 才 仁 杰 审判员 敖登高娃 审判员 东格日甫 二〇二〇年一月八日 书记员 才  琴