山东省德州市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）鲁14民终4020号上诉人（原审原告）：马小燕，女，1975年7月20日出生，汉族，住山东省齐河县。委托诉讼代理人：周涛，齐河大黄法律服务所法律工作者。被上诉人（原审被告）：聂辉，男，1970年10月11日出生，汉族，住山东省禹城市。委托诉讼代理人：陶仪猛，山东韵法律师事务所律师。原审被告：杨顺全，男，1974年9月10日出生，汉族，住齐河县。上诉人马小燕因与被上诉人聂辉、原审被告杨顺全劳动争议纠纷一案，不服山东省齐河县人民法院（2019）鲁1425民初3042号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年12月5日立案后，依法组成合议庭审理了本案。现已审理终结。马小燕上诉请求：1.撤销一审判决，改判或发回重审；2.诉讼费用由被上诉人承担。事实与理由：一审法院认定事实不清，上诉人与被上诉人之间不存在劳动关系，不认可被上诉人为工伤。聂辉辩称，1.原审判决认定事实清楚，证据确实充分。2015年3月初，答辩人在齐河县红枫套装门加工厂从事木工工作，并担任车间主任。2015年10月13日，答辩人被电锯锯伤左手后答辩人申请了工伤认定，并做了劳动能力鉴定。这些事实均有相关证据证明，工伤鉴定机构及劳动仲裁部门、人民法院等依据此事实作出了清晰的判断。一审判决认定的事实清楚，而且都有相关证据进行证明。2.原审判决适用法律正确，庭审程序符合法律规定，根据《劳动合同法》规定，用人单位应当向劳动者支付经济补偿，答辩人在上诉人的工作期限为2015年3月至2019年4月25日，故年限应为四年两个月，且答辩人已经确认其月工资为4390.66元，经济补偿金的计算数额也是正确的。医疗费、住院伙食补助、交通费、停工期工资、鉴定费、一次性伤残补助即工伤医疗补助、伤残就业补助金等计算也是很正确的。综上所述，一审判决认定事实清楚，证据确实充分，请求依法判决驳回上诉人上诉请求。聂辉向一审法院起诉请求：1.终止原告与原齐河县红枫套装门加工厂（以下简称“红枫厂”）之间的劳动关系，判令被告支付给原告经济补偿22500元；2、判令被告支付原告医疗费等10项工伤保险待遇312289.8元；3、本案诉讼费由被告承担。一审法院认定事实，2011年7月1日，被告马小燕设立了齐河县红枫套装门加工厂，主体分类为个体工商户。聂辉自2015年3月起在该厂从事木工工作，该厂未给原告缴纳工伤保险费，并于2019年4月25日注销。2015年10月13日，原告在加工木线条时，被电锯锯伤左手并被送医治疗。住院共15天，在济南住院的治疗费用已由被告支付，出院后在禹城医院的检查、手术及用药费用共689.80元为原告自己支付。2016年11月28日，齐劳人仲裁字[2016]第102号《仲裁裁决书》确认双方存在劳动关系，后经齐河、德州两级法院判决维持。2017年10月30日，齐人社伤劳字[2017]148号《认定工伤决定书》认定原告伤情为工伤，后经齐河、德州两级法院判决维持。2019年4月30日，德劳鉴[2019]232号《初次鉴定结论书》确认原告为工伤七级，鲁劳鉴伤字[2019]419号《再次鉴定结论书》与初次鉴定结论一致。2019年，原告向齐河县劳动人事争议仲裁委员会申请解除与被告的劳动关系，并请求被告支付经济补偿22500元及工伤待遇共312289.8元。该仲裁委员会以齐河县红枫套装门加工厂已经于2019年4月25日注销为由驳回了原告的仲裁申请。一审法院认为，齐河县红枫套装门加工厂虽然成立（2011年7月1日）于马小燕、杨顺全婚姻存续期间（二人离婚登记时间为2013年9月3日），但《个体户注销情况》在主体分类一栏中标为“个体工商户”，且明确负责人为马小燕，故应认定为该加工厂系马小燕一人经营，根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（二）》第九条规定：“劳动者与起有字号的个体工商户产生的劳动争议诉讼，人民法院应以营业执照上登记的字号为当事人，但应同时注明该字号业主的自然情况。”即当个体工商户注销时，实际经营者马小燕应承担相应的法律责任，原告主张业主马小燕已离婚的配偶杨顺全承担赔偿责任没有法律依据。就本案原告的诉讼请求事项，齐河县劳动人事争议仲裁委员会曾于2019年7月27日出具齐劳人仲案字【2019】第185号《仲裁裁决书》予以驳回，故原告已完成了本案的仲裁前置程序，被告辩称本案程序不合法的事由不能成立，本案的诉讼程序符合法律强制性规定。原告主张与被告解除劳动关系，但本案中所涉及的用人单位齐河县红枫套装门加工厂已于2019年4月25日注销，依据《中华人民共和国劳动合同法》第四十四条第五项规定，双方的劳动关系因该加工厂的注销而提前予以解散，因此当事人双方的劳动关系应视为于2019年4月25日终止，原告已无须再申请解除与被告的劳动关系。关于原告主张的经济补偿金22500元，依据《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条第六项规定“有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：……（六）依照本法第四十四条第四项、第五项规定终止劳动合同的”，第四十七条规定“经济补偿的计算经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。……”被告马小燕称原告自2016年后未参加劳动，且系自行离厂，故不应持续计算亦不应支付，但马小燕也承认并未向原告出具解除劳动关系通知书等相关手续，故其劳动关系在该加工厂注销前并未解除，被告的答辩意见不能成立。本案中原告聂辉在被告处的工作期限为2015年3月至2019年4月25日，故年限为四年二个月，且证据审查中已确认其月工资为4390.66元，故经济补偿金应为4390.66元╳4.5=19757.97元。原告主张医疗费689.8元，所出具的医疗费单据显示费用发生时间在2015年10月31日至2015年12月3日期间，属于该工伤出院治疗的合理期间，被告马小燕作为原用人单位的负责人应负担该笔费用，故原告关于院外医疗费损失的主张，该院予以支持。原告主张住院伙食补助费1500元，因入院共15日，每日以100元标准计算，该住院伙食补助费未明显高于合理支出，该院予以支持。原告主张交通费1000元，该院认为主张过高，酌情认定为500元。原告主张食宿费3900元，但工伤待遇中的食宿费用系工伤职工本人到统筹地区以外就医所需的费用，而非护理人员食宿支出，故该主张没有法律依据，不予支持。原告主张护理费12000元，以原告之妻张淑花（张树花）月工资2000元为计算标准，按护理期限半年计算所得。但原告未能提交证据证实其存在生活自理障碍，故其主张不予支持。原告主张停工留薪期工资60000元，系按《工伤保险条例》第三十三条规定中“停工留薪期一般不超过12个月”的12个月计算，该主张期限未明显超出法律规定，但其工资标准应按月平均工资4390.66元计算，即确认其停工留薪期工资为：4390.66元/月╳12月=52687.92元。被告马小燕认为原告主张过高，但无相关法律依据予以佐证，不予采信。原告主张鉴定费3200元，该费用系司法鉴定的必要费用，予以确认。原告主张一次性伤残补助金65000元，一次性工伤医疗补助金65000元，一次性伤残就业补助金100000元。根据《工伤保险条例》第三十七条第（一）项规定：“从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为七级伤残为13个月的本人工资”，故确认一次性伤残补助金为4390.66元/月╳13月=57078.58元。《山东省贯彻实施办法》第25条第二款规定：“工伤职工被鉴定为七级至十级伤残的，劳动合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动合同，以其解除或终止劳动合同时统筹地区上年度职工月平均工资为基数，支付本人一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金的具体标准为：七级13个月……；一次性伤残就业补助金的具体标准为：七级20个月……。”本案中，原告聂辉的伤残情况被鉴定为7级，2018年山东省上年度职工月平均工资为63248元，故原告一次性工伤医疗补助金计算应为63248元/12月╳13月=68518.66元，原告一次性伤残就业补助金计算应为63248元/12月╳20月=105413.33元，原告主张的一次性工伤医疗补助金65000元及一次性伤残就业补助金100000元均未超过上述数额，予以支持。原告聂辉所主张的上述赔偿项目及数额，在符合法律规定的情况下均予以支持，总赔偿数额为300414.27元。综上，职工因工作遭受事故伤害的，应当享受工伤医疗待遇。被告马小燕作为原用人单位齐河县红枫套装门加工厂的实际经营者，在未为原告聂辉缴纳工伤保险的情况下，应按《工伤保险条例》规定的工伤保险待遇项目和标准支付费用。依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十四条、第四十六条、第四十七条，《工伤保险条例》第三十三条、第三十四条、第三十七条、第六十条，《山东省贯彻实施办法》第25条第二款，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（二）》第九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第三十九条第二款、第一百四十四条、第一百五十二条规定，一审法院判决：一、被告马小燕给付原告聂辉各项赔偿共计300414.27元，于判决生效后七日内一次性支付。二、驳回原告聂辉的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，由被告马小燕负担。本院二审期间，双方当事人均没有提交新证据。对一审法院查明的事实，本院予以确认。本院认为，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条规定：“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。”本案所涉劳动关系及工伤等主要事实已为相关仲裁机构生效裁决及人民法院发生法律效力的裁判所确认，上诉人虽不予认可，但未能提供相反证据，其上诉理由不能成立，本院不予采纳。上诉人应承担举证不利的法律后果。综上所述，马小燕的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由上诉人马小燕负担。本判决为终审判决。审判长  杨文杰审判员  吴东锋审判员  叶楠楠二〇二〇年一月六日法官助理王宁书记员孙艳君