福建省龙岩市中级人民法院 刑 事 附 带 民 事 判 决 书 （2020）闽08刑终41号 原公诉机关福建省长汀县人民检察院。 上诉人（原审被告人暨附带民事诉讼被告人）张某1，男，1977年2月2日出生于福建省长汀县。因涉嫌故意伤害罪于2019年7月31日被长汀县公安局刑事拘留，同年8月13日被执行逮捕。现羁押于长汀县看守所。 原审附带民事诉讼原告人江某1。 福建省长汀县人民法院审理福建省长汀县人民检察院指控原审被告人张某1犯故意伤害罪暨原审附带民事诉讼原告人江某1提起附带民事诉讼一案，于2019年12月11日作出（2019）闽0821刑初369号刑事附带民事判决，原审被告人张某1不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经阅卷、讯问上诉人、听取原审附带民事诉讼原告人的意见，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。 原审判决认定：（一）刑事部分。2019年6月14日凌晨2 时许，被告人张某1与被害人江某1及朋友吴光城、黄水水等人一起在长汀县大同镇罗坊村被告人张某1务工的“小萝卜排挡”内喝酒时，因被告人张某1提及被害人江某1尚欠排档一万余元餐费未结，引起被害人江某1不满。此后，被告人张某1用手机拍餐费账单欲通过微信发给江某1，江某1就把张某1的手机摔在地上，被告人张某1遂要求被害人江某1当日结清欠款，被害人江某1以有其本人签字确认的一分不会少为由，欲驾车离开。张某1说要把江某1所驾的小车扣下，引发双方再起争执，并发生推搡。被告人张某1即从排档厨房内拿出一把菜刀阻止被害人江某1离开。被害人江某1被阻后回到排档内，用塑料椅子砸被告人张某1，被告人张某1则持菜刀砍、划被害人江某1，并造成被害人江某1左手拇指、左肩部、左上臂、左腰腹、左背、头部等多处受伤。经长汀县公安局物证鉴定室鉴定：被鉴定人江某1的人体损伤程度为轻伤一级。 事发后，被告人张某1主动报警并护送被害人江某1前往医院救治。长汀县公安局城关派出所民警接警后出警，并在汀州医院将被告人张某1传唤到案。到案后，被告人张某1如实供述了自己的罪行。被告人张某1支付了被害人江某1住院治疗期间的住院医疗费用，但双方未达成民事赔偿协议，未取得被害人的谅解。 认定上述事实有如下证据：1、长汀县公安局出具的受案登记表、立案决定书、拘留证、逮捕证、证据保全决定书、证据保全清单、扣押决定书、扣押清单、扣押笔录、涉案物品移交清单、医疗门诊收费票据复印件、户籍证明、违法犯罪嫌疑人有无违法犯罪经历证明表、抓获经过等书证；2、证人苏阿丽、黄水水、吴光城的证言；3、被害人江某1的陈述；4、被告人张某1的供述和辩解；5、长汀县公安局物证鉴定室出具的《鉴定书》等鉴定结论；6、长汀县公安局制作的提取笔录、作案工具照片、辨认笔录、现场照片、现场勘验笔录、现场图等勘验、检查笔录。 （二）附民部分 被害人江某1受伤后，于2019年6月14日至2019年6月24日在龙岩市第一医院住院治疗10天；2019年6月24日至2019年7月28日在汀州中医院住院治疗34天；2019年7月29日至2019年7月31日在龙岩市第一医院住院治疗3天。原告人江某1因本案产生的上述住院治疗费用6万余元已由被告人张某1直接付至医院。受害人江某1于2019年9月16日委托福建闽西司法鉴定所对伤残等级和误工期、护理期、营养期等进行评定，福建闽西司法鉴定所于2019年9月26日出具司法鉴定意见书，结论为：1、评定被鉴定人江某1的伤残等级为九级；2、评定被鉴定人江某1的误工期为150日、护理期为60日、营养期为60日。 另查明，被害人江某1于2018年4月5日开始租赁长汀县汀州镇南门社区宝珠新村16号房屋，经营“长汀县佳菜营养健康咨询服务部”。被害人江某1还支付鉴定费1800元。 上述事实，有附带民事诉讼原告人提供的龙岩市城区公立医疗机构通用门诊病历、福建省龙岩市第一医院入院记录、放射科X光检查报告单、CT检查报告单、出院小结（二份）、疾病证明书、汀州中医院出院小结、福建闽西司法鉴定所出具的司法鉴定意见书、营业执照、租赁合同、房屋所有权证、汀州镇南门社区居委会出具的证明、福建闽西司法鉴定所出具鉴定费收据等证据证实。 原判认为，被告人张某1故意伤害他人身体，致一人轻伤，其行为构成故意伤害罪。被告人张某1案发后，主动投案，如实供述自己的罪行，属自首，依法可以从轻或者减轻处罚；被告人张某1在案发后积极救治被害人，支付了被害人治疗期间的全部医疗费用，有一定悔罪表现，可酌情从轻处罚。被告人张某1自愿如实供述自己的罪行，承认指控的犯罪事实，愿意接受处罚，依法可以从宽处理。被告人张某1故意伤害他人身体，致被害人江某1受伤且伤残等级为九级，对被害人的经济损失被告人张某1依法应当承担赔偿责任。被害人的经济损失为人民币212569.8元（其中误工费26079元、护理费9946.8元、交通费酌定600元、住院伙食补助费2660元、营养费酌定3000元、残疾赔偿金168484元、伤残鉴定费用1800元）。被害人江某1在与被告人张某1因餐费发生争执过程中有先摔被告人张某1的手机等情形，对本案的发生存在一定的过错，可适当减轻被告人的赔偿责任，综合被告人张某1已支付被害人江某1的住院医疗费等情况，酌定由被害人自行承担（除住院医疗费用外）5%的责任。依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款、第六十一条、第六十七条第一款、第四十五条、第四十七条，《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一、二款，《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国刑事诉讼法〉的解释》第一百三十八条、第一百五十五条的规定，作出如下判决：一、被告人张某1犯故意伤害罪，判处有期徒刑十一个月。二、被告人张某1应赔偿附带民事诉讼原告人江某1经济损失人民币201941.31元。此款限被告人张某1于本判决生效后十日内向附带民事诉讼原告人江某1赔付。三、驳回附带民事诉讼原告人江某1的其它诉讼请求。 上诉人张某1在上诉状中以要求发回重审或改判为由提出上诉，在二审提审讯问笔录中对原判认定事实无异议，认为家属已和被害人达成调解协议赔偿完毕并取得被害人谅解，请求二审对其改判适用缓刑。 经审理查明，原判认定原审被告人张某1故意伤害致被害人江某1轻伤一级的事实清楚，证据充分。另查明，二审期间，上诉人张某1及其妻子刘荣华与原审附带民事诉讼原告人江某1达成调解协议且已履行完毕，协议主要内容：张某1在签订协议后一次性再赔偿江某1误工费、护理费、交通费、住院伙食补助费、营养费、伤残赔偿金等人民币120000元，大排档餐费也已结清，双方经济纠纷已全部处理清楚，江某1出具谅解书同意对张某1从轻处罚、适用缓刑。该事实有协议书、收条、刑事谅解书等证据证实。 本院认为，上诉人张某1故意伤害他人身体，致一人轻伤，其行为构成故意伤害罪。原判定罪准确、量刑适当，审判程序合法。上诉人张某1系初犯，案发后积极救治被害人，投案自首、认罪悔罪，结合检察机关的量刑建议及上诉人二审期间积极赔偿取得被害人谅解等情节，对其宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响，可对其适用缓刑。鉴于附带民事部分双方已达成协议且已履行完毕，原审对附带民事部分的判决应予撤销。依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款、第六十一条、第六十七条第一款、第四十五条、第七十二条、第七十三条、《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条、第二百三十六条第一款第（二）项和《最高人民法院关于适用＜中华人民共和国刑事诉讼法＞的解释》第一百五十七条的规定，判决如下： 一、撤销福建省长汀县人民法院（2019）闽0821刑初369号刑事附带民事判决。 二、上诉人（原审被告人）张某1犯故意伤害罪，判处有期徒刑十一个月，缓刑一年。 （缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。） 本判决为终审判决。 审判长  谢林昌 审判员  曾庆泉 审判员  刘文福 二〇二〇年一月十七日 法官助理俞春花 书记员张梦云 附本案适用法律条文 《中华人民共和国刑法》 第二百三十四条故意伤害他人身体的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制。 犯前款罪，致人重伤的，处三年以上十年以下有期徒刑；致人死亡或者以特别残忍手段致人重伤造成严重残疾的，处十年以上有期徒刑、无期徒刑或者死刑。本法另有规定的，依照规定。 第六十一条对于犯罪分子决定刑罚的时候，应当根据犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，依照本法的有关规定判处。 第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。 被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。 犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。 第四十五条有期徒刑的期限，除本法第五十条、第六十九条规定外，为六个月以上十五年以下。 第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑： （一）犯罪情节较轻； （二）有悔罪表现； （三）没有再犯罪的危险； （四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。 宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。 被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。 第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。 有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。 缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。 《中华人民共和国刑事诉讼法》 第十五条犯罪嫌疑人、被告人自愿如实供述自己的罪行，承认指控的犯罪事实，愿意接受处罚的，可以依法从宽处理。 第二百三十六条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理： (一)原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判; (二)原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判; (三)原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判;也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。 原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。 《最高人民法院关于适用＜中华人民共和国刑事诉讼法＞的解释》 第一百五十七条审理刑事附带民事诉讼案件，人民法院应当结合被告人赔偿被害人物质损失的情况认定其悔罪表现，并在量刑时予以考虑。