大连市普兰店区人民法院行 政 判 决 书（2019）辽0214行初132号原告：庄河市香颂花城小区业主委员会，住所地辽宁省庄河市香颂花城小区16号楼。法定代表人：张金江，系该委员会主任。被告：庄河市城关街道办事处，住所地庄河市红岩路769号，统一社会信用代码：11210283001652916G。法定代表人：孔祥科，系该办事处负责人。诉讼代理人：崔宝斗，男，系该单位工作人员，1965年8月18日出生，汉族，住辽宁省庄河市。诉讼代理人：于鲲，系辽宁和昌律师事务所律师。被告：庄河市人民政府，住所地庄河市世纪大街，统一社会信用代码：11210283001652369W。法定代表人：谢德洋，系该市市长。诉讼代理人：吴爱华，男，系庄河市司法局工作人员，1989年8月28日出生，满族，住辽宁省瓦房店市太阳街道办事处舒店村赵店屯87号。原告庄河市香颂花城小区业主委员会诉被告庄河市城关街道办事处、庄河市人民政府为不服行政决定一案，原告于2019年7月17日向本院提起行政诉讼，本院于同日受理后，于五日内向被告送达了起诉状副本、应诉通知书、举证通知书、权利义务告知书等。2019年8月5日被告庄河市人民政府向本院递交答辩状，并递交作出行政行为所依据的事实证据和法律依据。本院于五日内送达给原告及被告庄河市城关街道办事处。2019年8月12日被告庄河市城关街道办事处向本院递交答辩状，并递交作出行政行为所依据的事实证据和法律依据。本院于五日内送达给原告及被告庄河市人民政府。本院依法组成合议庭，于2019年12月10日公开开庭审理了本案，原告庄河市香颂花城小区业主委员会的委托诉讼代理人张金江到庭，被告庄河市人民政府的委托诉讼代理人吴爱华到庭，被告庄河市城关街道办事处于鲲、崔宝斗到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。被告庄河市城关街道办事处于2019年5月7日作出的《公告》全文如下：香颂花城小区广大业主：庄河市城关街道办事处于2019年2月22日责令香颂花城小区第二届业主委员会三十日内组织召开业主大会，小区业主委员会未能在限定期限内依法依规召开业主大会。根据《辽宁省物业管理条例》第二十六条规定，由城关街道办事处组织召开业主大会。城关街道办事处拟于5月15日至30日组织召开业主大会，以书面征求意见形式研究是否接受杨风兰、王书丽二人书面提出辞去香颂花城小区第二届业主委员会委员职务。特此公告。庄河市城关街道办事处，2019年5月7日。庄政行复字﹝2019﹞第10号行政复议决定认为：申请人（原告）本应及时组织召开业主大会，却怠于履行义务，在被申请人（庄河市城关街道办事处）责令30日内组织召开业主大会以后，申请人仍未依法依规召开业主大会，鉴于此，被申请人于2019年5月7日作出《公告》，组织召开业主大会，符合《辽宁省物业管理条例》的规定，随作出维持被申请人具体行政行为的复议决定。原告庄河市香颂花城小区业主委员会诉讼请求：1、请求撤销庄河市人民政府城关街道办事处2019年5月7日作出的公告；2、请求撤销被告庄河市人民政府行政复议决定书庄政行复字﹝2019﹞第10号；3、本案诉讼费由被告承担。事实与理由：庄河市香颂花城小区业主委员会于2015年9月28日在庄河市城关街道办事处日新社区、庄河市城关街道办事处、庄河市城建物业主管部门监督指导下，由庄河市香颂花城小区业主大会依法选举产生。庄河市香颂花城小区业主大会议事规则（2015年9月28日）规定，业主委员会由11名委员组成，其中主任1名、副主任3名、执行秘书1名、委员6名、业主委员会每届任期5年，委员可以连选连任。由于各种原因，先后有4名委员提出辞职，经庄河市香颂花城小区业主委员会研究同意4人的请辞。庄河市香颂花城小区业主委员会现有7名委员，符合有关法律、法规、条例的规定。2018年9月16日，现有7名委员中有2名委员因个人原因向业主委员会提出辞职，依据《辽宁省物业管理条例》第二十六条（一）；《大连市物业管理条例》第十七条、第十八条（一）；《业主大会和业主委员会知道规则》第三条、第三十五条（一）、（二），第四十一条、第四十六条；庄河市香颂花城小区业主大会议事规则（2015年9月28日）第十九条；庄河市人民政府行政复议决定书（庄政复决字〔2018〕第27号）；庄河市城关街道办事处2019年2月22日关于召开业主大会的通知。庄河市香颂花城小区业主委员会于2019年3月22日依法依规以入户征求意见的方式召开业主大会。2019年3月23日，庄河市城关街道办事处日新社区和庄河市成段街道办事处在没有书面通知的情况下，以所谓的庄河市香颂花城小区业主委员会“未依法依规”开业主大会为由，让庄河市城关街道办事处日新社区李英春主任在我们小区香颂一家亲微信群里发布庄河市成段街道办事处要求香颂花城小区广大业主大会。原告认为业主委员会由本小区广大业主依法法据产生，依据《物业管理条例》第十五条；《辽宁省物业管理条例》第三十四条；《大连市物业管理条例》第十七条、第十八条；《业主大会和业主委员会指导规则》第三条、第三十五条（一）、（二）；以及庄河市香颂花城小区业主大会议事规则（2015年9月28日）第十九条的规定；业主委员会执行业主大会的决定和决议。维护小区广大业主的合法权益，依法履行职责，在规定的时间内依法依规召开了业主大会。是庄河市城关街道办事处日新社区及庄河市街道办事处违法违规导致业主委员会被迫中断已经召开的业主大会。依据《辽宁省物业管理条例》第二十六条（一）、第二十七条；《大连市物业管理条例》第十七条的规定，原告认为庄河市城关街道办事处2019年5月7日作出的《公告》明显违法、违规。原告不服庄河市人民政府城关街道办事处2019年5月7日作出公告及庄河市人民政府行政复议决定书（庄政行复字〔2019〕第10号）。为支持其诉讼请求，原告提供了如下证据：证据1、庄河市城关街道办事处2019年5月7日公告。证据2、庄河市人民政府行政复议决定书庄政行复字（2019）第10号。证据3、庄河市城关街道办事处2018年11月30日公告。证明被告办事处作出的公告是错误的，已经被撤销了。证据4、补正行政复议申请通知书庄政行补字（2018）第1号。证据5、庄河市人民政府行政复议决定书庄政复决字（2018）第27号。证据6、庄河市城关街道办事处2019年2月22日关于召开业主大会的通知。证据7、香颂花城小区业主大会议事规则（2015年9月28日）。证据8、业主委员会公告2019年第1号、第2号。证据9、庄河市香颂花城业主委员会会议记录（联席会）2018年6月29日。证据10、业主委员会成员之间短信凭证2019年2月28日、3月6日、3月29日、5月8日。证据11、香颂花城小区业主大会会议书面征求意见书2019年3月22日。证据12、香颂一家亲（412）“社区主任通知”。被告庄河市城关街道办事处辩称：原告不具备提起行政诉讼的主体资格。根据《中华人民共和国物权法》第七十六条，除筹集和使用建筑物及其附属设施的维修资金和改建、重建建筑物及其附属设施需经专有部分占建筑物总面积三分之二以上的业主且占总人数三分之二以上的业主同意外，其余包括制定和修改业主大会议事规则、制定和修改建筑物及其附属设施的管理规约、选举业主委员会或者更换业主委员会成员、选聘和解聘物业服务企业或者其他管理人、有关共有和共同管理权利的其他重大事项应当经专有部分占建筑物总面积过半数的业主且占总人数过半数的业主同意。同时结合《物业管理条例》第十五条、《辽宁省物业管理条例》第三十四条、《业主大会和业主委员会指导规则》第三十五条等相关规定，业主委员会可以行使诉讼权利的前提应当以业主大会授权为前提。同时，结合庄河市香颂花城小区的具体情况，原告亦不具备行使诉讼权利的前提。根据《香颂花城小区业主大会议事规则》第十一条和第十九条，业主委员会成员为11人，业主委员会委员缺额超过委员总数50%的，应当在1个月内召开业主大会，及时完成业主委员会委员补选工作。2019年5月30日，庄河市香颂花城小区全体业主召开会议，决定接受原业主委员会委员王书丽、杨凤兰的辞职申请。至此，原香颂花城小区业主委员会仅剩5名委员，不足委员总数的50%。根据《业主大会和业主委员会指导规则》第四十六条，业主委员会委员人数不足总数的二分之一时，应当召开业主大会临时会议，重新选举业主委员会。意即原告此时已不具备法律法规认可的资格，不能代表庄河市香颂花城小区全体业主行使任何权利。鉴此，原告本次提起的诉讼缺少庄河市香颂花城小区业主大会的授权，亦不符合《业主大会和业主委员会指导规则》的相关规定，其不具备提起行政诉讼的主体资格，人民法院依法应当裁定驳回其起诉。即便人民法院认为原告具备提起行政诉讼的主体资格，庄河市城关街道办事处于2019年5月7日作出的《公告》符合法律法规规定，依法应当予以维持。根据《辽宁省物业管理条例》第六条，街道办事处应当履行下列职责：组织成立首次业主大会会议筹备组；指导和协助业主大会的成立、业主委员会的选举；指导和监督业主大会、业主委员会开展日常工作；协调和指导老旧住宅区物业管理工作；协调物业管理与社区管理服务之间关系，调解业主、业主委员会、物业使用人、物业服务企业、建设单位之间在物业管理活动中的纠纷；法律、法规规定的其他职责等。鉴此，答辩人有具备作出《公告》的职权依据。被告庄河市城关街道办事处在《公告》中认定的事实如下：庄河市城关街道办事处于2019年2月22日责令原告在30日内组织召开业主大会，原告在指定期限内未依法依规召开业主大会。因原委员王书丽、杨凤兰提出辞职申请，为研究上述事项是否能够得到批准，决定召开业主大会。根据《辽宁省物业管理条例》第二十六条，业主委员会在发生重大事故或者紧急事件需要及时处理的应当及时组织召开业主大会临时会议，业主委员会不履行组织召开业主大会会议义务的，街道办事处或者乡镇人民政府应当责令业主委员会三十日内组织召开；业主委员会逾期仍不组织召开的，由街道办事处或者乡镇人民政府组织召开。因香颂花城小区业主委员会应当具备11名委员，如王书丽与杨凤兰辞职提出辞职，意味着业主委员会已经不具备法律规定的成立要件，属于需要及时处理的紧急事件，故被告庄河市城关街道办事处要求原告组织召开业主大会临时会议。但自2019年2月22日答辩人下达通知后，原告并未按时召开业主大会临时会议，故庄河市城关街道办事处于2019年5月7日作出《公告》符合法律规定。庄河市城关街道办事处于2019年5月7日作出《公告》后，及时在庄河市香颂花城小区院内进行了公示，告知了香颂花城小区的全体业主，符合法律规定。综上所述，原告不具备提起行政诉讼的主体资格且被告庄河市城关街道办事处作出的具体行政行为认定事实清楚、适用法律正确，程序合法，请求人民法院依法裁定驳回原告的起诉或判决驳回原告的诉讼请求。被告提供证据如下：证据1、《香颂花城小区业主大会议事规则》。证据2、2019年3月15日庄河市公安局城关派出所出具的情况说明一份；证据3、张为军询问笔录一份；证据4、曲基洋询问笔录一份；证据5、杨凤兰询问笔录一份；证据6、王永远询问笔录一份；证据7、王书丽询问笔录一份。证据2到7均证明原告在召开业主大会过程中没有依法依规用业委会公章导致发布的程序不合法。证据8、业主联名信一份。证明香颂花城小区业主向办事处提出过联名信反映该小区业委会在行使职责上有问题，主要反映业委会主任自行拿着公章擅自行事，并且多次与业委会其他成员吵架，不能和平行事，特别是小区公共财产被长期占用不能处理，所以为了提高小区的管理水平，所以小区业主要求召开业主大会选举第三届业主委员会。证据9、2019年5月7日公告一份。证明2019年3月15日当时小区有7名委员，其中有两个委员提出辞职，正常召开业主大会决定是否接受其辞职根据询问笔录显示本案原告没有依法依规使用公章，所以办事处发布了该份公告，决定召开业主大会。被告庄河市人民政府辩称：2019年5月9日原告不服庄河市城关街道办事处作出《公告》；以庄河市城关街道办事处为被审评人向庄河市人民政府审评行政复议，庄河市司法局于2019年5月9日受理立案，符合《行政复议法》第十七条的规定。2019年5月10日庄河市司法局将行政复议申请书副本和行政复议答复通知数送达庄河市城关街道办事处，2019年5月17日庄河市城关街道办事处提出书面答复，并提交了当初作出具体行政行为的证据、依据和其他有关材料，符合《行政复议法》第二十三条第一款的规定。被告庄河市人民政府经书面审查，于2019年7月4日作出复议决定，维持庄河市城关街道办事处2019年5月7日作出的《公告》，2019年7月4日行政复议决定书送达原告，7月5日行政复议决定书送达庄河市城关街道办事处，附合《行政复议法》第二十二条、第二十八条第一款第（一）项、第三十一条的规定。根据庄河市人民政府2019年2月1日作出行政复议决定（庄政复决字〔2018〕第27号），2019年2月22日，庄河市城关街道办事处作出《关于召开业主大会的通知》，要求原告30日内召开业主大会。2019年2月23日，因发布业委会公告需要使用业委会印章，业主委员会主任张金江未召开业主委员会会议，而是通过微新群征求业主委员会委员意见，2019年3月6日，因发布增补委员及候补委员的公告需要使用业委会印章，业委会主任张金江仍未召开业主委员会会议，而是再次通过微信群征求业委会委员意见。同时，原告在筹备组织召开业主大会期间，有业主向庄河市城关街道办事处举报称业委会存在违规使用印章的行为。庄河市街道办事处接到举报后对业委会部分委员进行调查，经调查，由名委员表示使用印章发布公告未必召开业主委员会会议，有2名委员表示未同意业委会使用印章（现有委员7人，最多有5人同意使用印章，不足11名委员的半数）。至此，庄河市城关街道办事处认定原告在组织召开业主大会过程中存在擅自使用业委会印章的行为，于2019年3月18日向原告下达《责令限期改正决定书》，病愈2019年3月19日向香颂花城小区业主进行公告。原告在收到《责令限期改正决定书》后，并未必召开业主委员会会议对使用业主委员会印章事宜作出决定而是继承以入户调查的方式召开业主大会，后中断。基于以上事实，被告庄河市人民政府认为原告未在五城关街道办事处规定的期限内依法依规组织召开业主大会的事实清楚。根据《辽宁省物业管理条例》第二十六条第二款的规定，庄河市城关街道办事处于2019年5月7日作出《公告》由街道办事处组织召开业主大会，适用法律正确。被告庄河市人民政府在审理原告不服被告城关街道办事处2019年5月7日作出的公告的行政复议案件时，复议机关的行政复议的质权合法，证据确凿，使用法律、法规正确，符合法定惩罚程序，请大连市普兰店区人民法院依法驳回原告的诉讼请求。被告庄河市人民政府提供证据及证明问题与被告庄河市城关街道办事处一致，没有提供新的证据。原告对被告提交证据1没有异议，其他证据有异议。业主委员会的决定不能大于业主大会的决定。原告召开业主大会，但是被被告庄河市街道办事处阻断了。不存在原香颂花城小区业主委员会主任擅自使用公章这个事情，使用公章是由业主委员会的联席会议，这个会议是大于业主委员会。2018年5月29日召开的联席会议就可以证明被告所说擅自使用公章是不存在的。会议上陈述了公章的使用规则，原告按照这个规则使用公章。对被告提交的其他证据的真实性有异议。二被告对原告提供的证据1至9真实性没有异议，证据10、12的真实性无法核实，且与本案审查的客体无关。经庭审质证，本院认为，被告庄河市城关街道办事处所提供的证据来源合法，具有客观真实性，能够证明原告没有按法律、法规和“香颂花城小区业主大会议事规则”的规定召开业主大会的事实，虽然原告否认该节事实，但未能提供相关证据，故，本院对被告提供的证据予以采信。原告所提供的证据1至9二被告没有提出异议，本院予以采信，原告所提供的其他证据，因被告对其真实性有异议，而原告又未能提供相关证据予以佐证，故，本院不予采信。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定如下事实：原告庄河市香颂花城小区业主委员会系2015年9月成立（第二届），共有委员11人，2018年经业主委员会会议通过有4名委员辞职。2018年7月，原告小区超过20%业主联名书面要求召开临时业主大会，原告未予组织召开业主大会，被告庄河市城关街道办事处于2018年11月30日作出拟召开业主大会《公告》，原告不服，于2018年12月21日向庄河市人民政府申请行政复议。庄河市人民政府于2019年2月1日作出庄政行复决字〔2018〕第27号行政复议决定书，撤销被告2018年11月30日拟召开业主大会的《公告》，并责令被告于60日重新作出具体行政行为。2019年2月22日，被告庄河市城关街道办事处作出《关于召开业主大会的通知》，要求原告30日内召开业主委员会会议。2019年2月23日，因发布业委会公告需要使用业委会印章，业委会主任张金江并未召开业主委员会会议，而是通过微信征求业委会委员意见。2019年3月6日，因发布增补委员及候补委员的公告需要使用业主委员会印章，业委会主任张金江仍未召开业主委员会会议，而是再次通过微信群征求业委会委员意见。原告在筹备组织召开业主大会期间，有业主向被告庄河市城关街道办事处举报称业委会存在违规使用业主委员会印章行为。被告庄河市城关街道办事处经调查，有3名委员表示使用印章发布公告未召开业主委员会会议，2名委员表示其未同意业委会使用印章（现有委员7人，最多有5人同意使用印章，不足11名委员的半数）。被告庄河市城关街道办事处认为原告在组织召开业主大会过程中存在擅自使用业主委员会印章的行为，于2019年3月18日向原告下达了《责令期限改正决定书》，并于2019年3月19日向原告小区进行公告。原告在收到《责令期限改正决定书》后，并未召开业主委员会会议对使用业主委员会印章事宜作出决定，而是继续以入户调查的方式召开业主大会，后中断。被告庄河市城关街道办事处认为原告在规定期限内未依法依规组织召开业主大会，于2019年5月7日作出由街道办事处组织召开业主大会的《公告》，并已实际组织召开了业主大会。原告不服，于2019年5月9日向被告庄河市人民政府申请行政复议，请求撤销庄河市城关街道办事处于2019年5月7日作出的《公告》。庄河市人民政府经审理，于2019年7月4日作出庄政行复字﹝2019﹞第10号行政复议决定书，决定：维持被申请人（庄河市城关街道办事处）具体行政行为。原告不服该复议决定，在法定期限内向本院提起行政诉讼。本院认为，被告庄河市城关街道办事处责令原告在三十日内组织召开业主大会，原告在限定期限内没有组织召开业主大会，鉴于此种情况，城关街道办事处于2019年5月7日作出召开业主大会的《公告》，并组织召开了业主大会，该行为涉及业主的共有利益。《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国行政诉讼法〉的解释》第十八条规定：业主委员会对于行政机关作出的涉及业主共有利益的行政行为，可以自己的名义提起诉讼。根据该规定，原告有权对本案提起行政诉讼。根据《辽宁省物业管理条例》的相关规定，被告庄河市城关街道办事处具有作出案涉行政行为的法定职责。被告庄河市城关街道办事处收到香颂花城小区业主联名反应原告长期不予召开业主大会的联名信后，经过调查、核实，证实原告确实存在长期不组织召开业主大会的问题，随于2019年5月7日作出召开业主大会的《公告》，并实际召开了业主大会，该行政行为具有事实和法律依据。被告庄河市人民政府收到原告的复议申请后，经过审理，作出庄政行复字﹝2019﹞第10号行政复议决定书，符合法定程序。至于原告的其他意见，没有事实和法律依据。依照《中华人民共和国行政诉讼法》第六十九条、第七十九条之规定，判决如下：驳回原告庄河市香颂花城小区业主委员会的诉讼请求。案件受理费50元，由原告庄河市香颂花城小区业主委员会负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于辽宁省大连市中级人民法院。审 判 长  肖明阳审 判 员  孙 琳人民陪审员  孙 茹二〇二〇年一月三日书 记 员  任志月附本案法律规定《中华人民共和国行政诉讼法》第六十九条行政行为证据确凿，适用法律、法规正确，符合法定程序的，或者原告申请被告性法定职责或者给付义务理由不成立的，人民法院判决驳回原告的诉讼请求。第七十九条复议机关与作出原行政行为的行政机关为共同被告的案件，人民法院应当对复议决定和原行政行为一并作出裁判。