贵州省贵阳市观山湖区人民法院民 事 判 决 书（2019）黔0115民初5450号原告：贵州宏顺通商贸有限公司，住所地：贵州省贵阳市贵阳国家高新技术产业开发区金阳科技产业园标准厂房辅助用房B295室，统一社会信用代码：91520100057084890R。法定代表人：肖丽梅。委托诉讼代理人：卢宁，贵州泽行律师事务所律师，执业证号：1520120150572019，特别授权代理。委托诉讼代理人：李昌奇，贵州泽行律师事务所实习律师。被告：四川固元建设集团有限公司（原四川居艺建筑工程有限公司），住所地：四川省南充市顺庆区仪凤路155号7层，统一社会信用代码：9151130268792396XH。法定代表人：周明春。委托诉讼代理人：张维明，男，1994年10月23日生，汉族，住四川省资阳市临江区，系该公司员工，一般授权代理。委托诉讼代理人：母洪恒，四川博成律师事务所律师，执业证号：15101199810430856，一般授权代理。原告贵州宏顺通商贸有限公司（以下简称宏顺通公司）诉被告四川固元建设集团有限公司(以下简称固元建设公司)买卖合同纠纷一案，本院立案受理后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告宏顺通公司法定代表人肖丽梅及委托诉讼代理人卢宁、李昌奇，被告固元建设公司委托诉讼代理人张维明、母洪恒到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告宏顺通公司向本院提出诉讼请求：1.判令解除原、被告于2019年1月24日签订的《材料采购合同》；2.判令被告立即向原告支付货款569,443.62元；3.判令被告以569,443.62元为基数，向原告支付自2019年1月24日起按2%/月计算至全部货款付清之日止的违约金，暂计算至起诉之日为58,083.25元；4.诉讼费由被告承担。事实及理由：原告作为出卖人与被告作为买受人于2019年1月24日签订《材料采购合同》，对被告向原告购买排水管材事宜进行了以下主要约定，原告以《材料采购合同》附件约定的单价向被告供应材料，并负责将货物运输至被告的指定地点，被告收到货物后对所收到的材料数量签字确认即支付收到材料的40%货款，并在每季度支付完毕剩余所有货款，逾期付款则应承担按所欠货款为基数以3‰每日计算的违约金（但该违约金约定过高，原告在诉讼中自愿调整为按2%/月计算）。签订合同后，原告于2019年1月23日、24日共向被告供应了价值569,443.62元的材料，被告也于送货清单上签字予以确认。但被告收到货物后并未依约向原告支付货款，至今原告未收到被告应支付的货款，被告的行为已经构成违约，应承担继续履行支付货款责任和根据合同约定承担违约金责任。被告逾期付款的行为已构成根本违约，致使原、被告之间合同目的不能实现，现合同应依法解除。为维护原告的合法权益，诉至法院，提出如前诉请。被告固元建设公司辩称：1.被告认为本案本院不具有管辖权，买卖合同纠纷由被告所在地或合同履行地人民法院管辖，在这份《材料采购合同》中，双方当事人并未约定履行地，而仅仅在第三条约定交货地点，即乙方负责安排车辆送至甲方木果镇施工现场，交货地点木果镇系合同履行地，故本案应由被告所在地或者木果镇所在地人民法院管辖；2.被告并非适格被告，被告从未与原告签订任何有效合同，《材料采购合同》中代表被告签字的韦钰非被告委托代理人，其无权代理被告与原告签订买卖合同，即韦钰系无权代理，《材料采购合同》并非被告真实意思表示，应属无效合同，韦钰并非被告委托代理人、员工，根本没有让原告相信其能代表被告的理由，也不构成表见代理；3.本案《材料采购合同》的实际购货人应为韦钰，在原告供货属实的情况下，实际购货人及验收人韦钰应向原告支付货款，另一方面，因买卖合同属于诺成合同、不要式合同，在案涉《材料采购合同》无效的情况下，并不影响原告与韦钰之间形成买卖合同关系。综上，被告无向原告支付货款的义务；4.逾期违约金的计算应分为两段，第一段应付货款40%从2019年1月24日起算，第二段逾期违约金以应付货款从2019年4月1日起算。原、被告围绕诉讼请求依法向本院提交了证据，本院依法组织了庭审举证、质证。根据当事人陈述及经审查确认的证据，本院认定事实如下：2019年1月18日，四川居艺建筑工程有限公司（购货单位/甲方，以下简称居艺公司）与宏顺通公司（供货单位/乙方）签订《材料采购合同》，双方就木果镇人居环境工程的采购事宜达成如下约定：乙方以《材料采购合同》附件清单约定的单价向甲方供应材料，并负责将货物运输至甲方木果镇施工现场，甲方负责卸货。货到指定工地的施工现场，由甲方对收到材料数量予以签字确认。货到付40%，每季度结清当季度剩余所有货款，逾期则甲方需按所欠货款为基数以3‰每日向乙方支付违约金。本合同自2019年1月18日签字盖章起生效。合同尾部购货单位（甲方）公章处加盖居艺公司尾号7870的印章及委托代理人处韦钰签名，供货单位（乙方）公章处加盖宏顺通公司印章及法定代表人处肖丽梅签名。合同签订后，宏顺通公司于2019年1月23日、24日共向居艺公司供应了价值569,443.62元的材料，韦钰在送货清单上签字确认。因固元建设公司至今未向原告支付货款，宏顺通公司诉至法院，提出如前诉请。另查明，居艺公司与六枝特区扶贫开发投资有限责任公司于2018年7月19日签订《六枝特区木岗镇小黄桶村养牛项目工程实施框架协议》，该框架协议尾部乙方（盖章）处加盖居艺公司尾号7870的印章及代表人韦钰签名，该养牛场项目在今年已经全面参与进去。居艺公司又于2019年3月6日与六盘水大河经济开发区开发建设有限公司签订《木果镇杨家寨村、连山村、新丰村改善农村人居环境建设项目框架协议》，该协议尾部乙方（盖章）处同样加盖居艺公司尾号7870的印章及法定代表人处韦钰签名。再查明，居艺公司于2017年5月25日将其公司尾号7870的印章予以销毁，重刻印章尾号为3547。因宏顺通公司向本院申请诉讼财产保全，本院于2019年7月11日作出（2019）黔0115民初5450号民事裁定书，裁定冻结居艺公司的银行存款627,526.87元或查封、扣押其同等价值的其他财产。案外人刘君不服本院（2019）黔0115民初5450号民事裁定书，于2019年11月6日向本院申请复议，因其理由不成立，本院予以驳回。刘君向本院提交的证据中有贵州汇福投资开发有限公司与居艺公司于2017年4月25日签订的《净心谷景区桥梁工程建设项目框架协议》，该协议首部、尾部乙方代表处均加盖居艺公司尾号7870的印章，尾部乙方代表处还有刘君签名；刘君与居艺公司于2017年4月29日签订《内部承包合同》，该合同首部及尾部甲方处均加盖居艺公司尾号7870的印章；刘君与居艺公司又于2017年6月1日签订《内部承包合同补充合同》，该补充合同甲方处加盖居艺公司尾号7516的印章；2017年7月2日的贵州汇福投资开发有限公司付款审批单上加盖居艺公司尾号7870的印章。庭审中，固元建设公司亦认可有两枚尾号7870的印章，但仅销毁了一枚，销毁后也存在使用的情形。2019年10月12日，居艺公司将法定代表人周明伦变更为周明春；2019年10月28日，居艺公司更名为固元建设公司。以上事实有原、被告营业执照复印件，《材料采购合同》、送货清单、《六枝特区木岗镇小黄桶村养牛项目工程实施框架协议》、《木果镇杨家寨村、连山村、新丰村改善农村人居环境建设项目框架协议》、印章销毁证、《净心谷景区桥梁工程建设项目框架协议》、《内部承包合同》、《内部承包合同补充合同》及当事人陈述等在卷予以佐证，并经庭审举证、质证，本院审查，予以确认。本院认为，本案争议的焦点为：案涉合同是否应由固元建设公司承担合同民事责任及合同是否应当解除。案涉合同是否应由固元建设公司承担合同民事责任。案涉《材料采购合同》加盖的系居艺公司尾号7870的印章，居艺公司虽否认尾号7870印章的真实性，但并未申请司法鉴定，且庭审中，其认可公司有两枚尾号7870的印章，在2017年5月25日仅销毁一枚尾号7870的印章；其次，从庭审查明的事实来看，居艺公司分别于2017年4月25日、2017年4月29日、2017年7月2日、2018年7月19日、2019年3月6日以尾号7870的印章对外签订合同，对外多次使用该枚印章，跨度近两年之久，如若居艺公司辩称他人私刻，在近两年时间内未采取相应措施，予以制止，其自身亦存在重大过错；而且居艺公司虽辩称其印章已于2017年5月25日予以销毁，但仅仅销毁一枚，在其销毁后，仍于2017年6月1日与案外人刘君签订《内部承包合同补充合同》，该补充合同甲方处加盖居艺公司尾号7516的印章，与其备案尾号3547的印章亦不一致，足以证明居艺公司存在多枚不一致的印章，其公司管理严重混乱。居艺公司又提出印章私刻、韦钰无公司授权，不构成表见代理的抗辩意见，首先，韦钰虽无授权委托书，但韦钰在合同上加盖的系公司印章；其次，在2018年7月19日、2019年3月6日以尾号7870的印章对外签订的框架协议上同样有韦钰签名，本案《材料采购合同》签订的时间为2019年1月18日，让宏顺通公司有足够的理由相信韦钰有代理权，因为韦钰多次以加盖公司尾号7870的印章及其签名的方式对外签订合同；再次，即使公司印章系私刻，不真实的情况下，依据《中华人民共和国合同法》第四十九条“行为人没有代理权、超越代理权或者代理权终止后以被代理人名义订立合同，相对人有理由相信行为人有代理权的，该代理行为有效。”的规定，在宏顺通公司依约履行供货义务后，同样应由居艺公司承担合同的民事责任。综上，无论从合同所加盖的印章，还是从表见代理的角度来认定合同的相对方，均为宏顺通公司与居艺公司，故居艺公司理应承担合同的民事责任。居艺公司名称已变更为固元建设公司，固元建设公司在庭审中提出管辖异议的申请，因其未在答辩期内向本院提出，故不再予以审查处理。对宏顺通公司提出解除合同的诉请。双方材料采购合同约定的付款方式为“货到付40%，每季度结清当季度剩余所欠货款”，宏顺通公司于2019年1月23日、24日向固元建设公司供应材料，固元建设公司应于2019年1月24日付40%，最晚于2019年3月31日前付清所欠货款，但固元公司至今分文未付，根据《中华人民共和国合同法》第九十四条第（四）项“有下列情形之一的，当事人可以解除合同：（四）当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的；”的规定，宏顺通公司提出解除合同的诉请符合法律规定的解除条件，予以支持。对宏顺通公司提出货款569,443.62元的诉请。因前文已述合同的相对方分别为宏顺通公司、居艺公司，且韦钰在送货清单上签字确认，故对宏顺通公司的该项诉请予以支持。对宏顺通公司主张违约金的诉请。首先，违约金兼具补偿性和惩罚性的双重属性，其一方面填补违约方对于守约方造成的实际损失，另一方面对于违约方进行惩罚；其次，根据《中华人民共和国合同法》第一百一十四条第一款“当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。”的规定，双方在材料采购合同中约定“若逾期未付款，则甲方需支付乙方违约金，所欠货款的千分之三（每日）”，双方已对违约金的计算方法作出了约定；但根据《中华人民共和国合同法》第一百一十四条第二款“约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。”规定，固元建设公司虽未对违约金过高提出调减的请求，仅提出分段计算的请求，但宏顺通公司自愿降低为2%/月计算，因约定了季度结清货款，本院认定从2019年4月1日起算违约金，按照2%/月计算至付清之日止。综上，依照《中华人民共和国民法总则》第一百七十二条“行为人没有代理权、超越代理权或者代理权终止后，仍然实施代理行为，相对人有理由相信行为人有代理权的，代理行为有效。”、《中华人民共和国合同法》第八条第一款“依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同。”、第四十九条、第六十条第一款“当事人应当按照约定全面履行自己的义务。”、第九十四条第（四）项、第九十七条“合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施，并有权要求赔偿损失。”、第九十八条“合同的权利义务终止，不影响合同中结算和清理条款的效力》”、第一百零七条“当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。”、第一百零九条“当事人一方未支付价款或者报酬的，对方可以要求其支付价款或者报酬。”、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款“当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。”、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。”之规定，判决如下：一、解除贵州宏顺通商贸有限公司与四川固元建设集团有限公司于2019年1月18日签订的《材料采购合同》；二、被告四川固元建设集团有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告贵州宏顺通商贸有限公司货款569,443.62元及违约金（违约金以569,443.62元为基数，从2019年4月1日起按照2%/月利率标准计算至付清之日止）。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费减半收取5,137元，保全费3,657元，合计8,794元，由被告四川固元建设集团有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于贵州省贵阳市中级人民法院。逾期不提起上诉，则本判决书发生法律效力，原告可在法律文书规定履行期间的最后一日起二年内，向本院或与本院同级的财产所在地的人民法院申请强制执行。审判员 舒 瑛二〇二〇年一月十五日书记员 尹明明