浙江省杭州市余杭区人民法院 民 事 判 决 书 （2019）浙0110民初7750号 原告：杭州亿方混凝土有限公司，住所地：杭州市余杭区仁和街道奉欣路82号。统一社会信用代码913301107996706966。 诉讼代表人：浙江诺力亚律师事务所，系杭州亿方混凝土有限公司管理人，负责人项坚明。 委托诉讼代理人：李燕，浙江诺力亚律师事务所律师。 委托诉讼代理人：沈晨，浙江诺力亚律师事务所律师。 被告：杭州中欣混凝土外加剂有限公司，住所地：杭州市西湖区留下镇大街147号1幢326室。统一社会信用代码91330106754440491Y。 法定代表人：金旭东。 原告杭州亿方混凝土有限公司（以下简称亿方公司）为与被告杭州中欣混凝土外加剂有限公司（以下简称中欣公司）合同纠纷一案，于2019年4月16日向本院起诉，本院于同日受理后依法适用普通程序并组成合议庭于2019年10月15日公开开庭进行了审理。原告亿方公司的委托诉讼代理人李燕、沈晨到庭参加诉讼，被告中欣公司经本院合法传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告亿方公司起诉称：亿方公司、中欣公司分别于2015年2月28日、2017年4月18日签订了《混凝土生产经营承包协议书》及《补充协议》，约定中欣公司承包亿方公司部分混凝土设备设施生产经营商品混凝土并向亿方公司支付承包费，承包期自2015年2月1日至亿方公司征用拆迁止；双方确认自2015年3月1日至2017年4月30日期间，承包费为每年330万元，分11个月支付；2017年5月1日至2020年4月30日止，三年内承包费为每年308万元，分11个月支付；中欣公司若选用亿方公司现有人员，则该人员仍与亿方公司维持劳动关系，但承包期间的风险（含工资支付、社保缴纳）均由中欣公司负责，中欣公司与亿方公司共用的人员由中欣公司与亿方公司共同承担。合同履行期间，中欣公司未按期足额向亿方公司缴纳承包费。2019年6月14日，亿方公司管理人向中欣公司发函通知中欣公司支付拖欠工资及其应承担部分的经济补偿金，但中欣公司于2019年6月15日收到该函后拒不履行上述合同义务。另，亿方公司已承担2019年4月至5月电费6426.01元，依据协议该电费应由中欣公司与另一公司共同承担。因亿方公司经营管理不善，经杭州运河担保有限公司（以下简称运河公司）申请，杭州市余杭区人民法院于2018年7月3日裁定受理亿方公司破产清算一案，并于2018年7月23日指定浙江诺力亚律师事务所担任亿方公司管理人。2018年8月16日，亿方公司管理人向中欣公司发函通知解除双方合同关系并要求中欣公司支付拖欠承包费，但中欣公司拒不支付且拒绝腾退。为此，亿方公司起诉至法院，请求判令：一、确认原告亿方公司与被告中欣公司于2015年2月28日签订的《混凝土生产经营承包协议书》及于2017年4月18日签订的《补充协议》均于2018年8月16日起解除；二、被告中欣公司立即腾退位于杭州余杭区仁和街道奉欣路82号的1号搅拌车间并将设施设备交还给原告亿方公司；三、被告中欣公司立即支付原告亿方公司承包费3735013.70元（按年承包费330万元自2016年7月1日计算至2017年4月30日共计275万元；按年承包费308万元自2017年5月1日计算至2018年7月30日共计385万元；按年承包费308万元自2018年8月1日计算至2018年8月16日共计135013.70元，以上共计6735013.70元，扣除300万元履约保证金，剩余3735013.70元）；四、被告中欣公司立即支付原告亿方公司占有使用费1772054.80元（按年承包费308万元自2018年8月17日暂算至2019年3月25日，共210天，此后至实际腾退之日的占有使用费按上述标准另计）；五、本案案件受理费由被告中欣公司承担。庭审结束后，原告亿方公司变更诉讼请求为：一、确认原告亿方公司与被告中欣公司于2015年2月28日签订的《混凝土生产经营承包协议书》及于2017年4月18日签订的《补充协议》均于2018年8月16日起解除；二、被告中欣公司立即腾退位于杭州余杭区仁和街道奉欣路82号的1号搅拌车间并将设施设备交还给原告亿方公司；三、被告中欣公司立即支付原告亿方公司占有使用费3261000元（按年承包费330万元，自2016年7月计算至2017年4月承包费为270万元；按年承包费308万元自2017年5月计算至2018年7月，承包费为392万元；按年承包费308万元自2018年8月计算至2019年12月占有使用费为420万元，以上共计1082万元，扣除中欣公司已经支付的承包费4559000元以及履约保证金300万元，尚欠3261000元占有使用费）；四、本案案件受理费由被告中欣公司承担。 原告亿方公司为支持其诉请主张，在庭审中出示并陈述了下列证据材料： 1、《混凝土生产经营承包协议书》、《补充协议》各一份，用以证明中欣公司未按约向亿方公司支付承包费以及中欣公司与亿方公司约定签订承包协议后的用工风险（如工伤赔偿、终止劳动关系经济补偿金等）由中欣公司承担的事实。 2、《通知书》、送达回证、腾退通知、签收底单各一份，用以证明亿方公司管理人已经通知中欣公司解除《混凝土生产经营承包协议书》、《补充协议》，但中欣公司拒绝腾退的事实。 3、解除劳动（劳务）关系通知书四份、解除（终止）劳动合同证明二十四份、参保证明一份，用以证明亿方公司已与相关人员书面解除劳动（劳务）关系及相关人员在亿方公司入职时间的事实。 4、询问笔录一份，用以证明亿方公司发放工资系由杨文抒直接代发或由杨文抒转至毕锦峰账户代发的事实。 5、调查询问笔录一份，用以证明相关人员工资拖欠情况的事实。 6、通知函、运单信息各一份，用以证明亿方公司管理人已将相关人员拖欠工资情况及中欣公司应承担的经济补偿金情况书面告知中欣公司的事实。 7、银行流水一组，用以证明部分员工月工资额的事实。 8、全日制劳动合同两份，用以证明合同约定薪酬为2010元/月的事实。 9、工资表一组，用以证明部分员工工资额的事实。 10、未付人员工资表一份，用以证明中欣公司欠发工资情况的事实。 被告中欣公司未到庭答辩，也未向本院提交证据材料。 经审核，本院对原告亿方公司提供的证据1-2的真实性予以确认，并据证据的内容认定本案的相关事实，对原告亿方公司提供的证据3-10，因与本案无关，本院不予认定。 本院根据当事人的陈述及本案确认的有效证据，认定如下事实： 2015年2月28日，亿方公司作为甲方（发包方）、中欣公司作为乙方（承包方）签订《混凝土生产经营承包协议书》一份，主要约定“双方经协商一致，就乙方承包甲方部分混凝土经营业务之事宜，达成如下协议：一、基本概况。1、甲方拥有混凝土生产经营资质，已获批所需的各项行政许可，对本协议项下相关的设备设施享有所有权。2、双方采取乙方承包甲方部分混凝土的设备设施生产经营商品混凝土、向甲方支付承包费的承包模式。二、承包方式。1、乙方接管本协议项下承包的房屋、设施设备、车辆等，进行独立经营，独立核算，自负盈亏。2、乙方每年向甲方支付330万元承包费包干，作为取得相关设施设备使用权和业务承包权的总对价。三、承包期限。1、自2015年2月1日至甲方征用拆迁止。2、承包期如有变更需经双方协商一致并签订书面协议，任何一方不得擅自终止合同。3、承包期限未满甲方擅自终止合同的，需退还乙方已缴纳所有承包费并赔偿给乙方造成的现实损失以及乙方在剩余期限内可预期的利益损失。承包期限未满乙方擅自终止合同的，仍需支付剩余期限的承包费及征用拆迁时可预期的利益损失。四、承包设施设备交接及使用。1、甲方应于2015年1月28日之前将下列主要设施设备移交乙方管理（具体详见附件）：（1）1#搅拌楼及其附属设施；（2）搅拌车、泵车等运输设备；（3）场地、办公室等。2、设施设备按现状交接，双方应当场制作交接清单。3、乙方接管本条第1款所述的房屋、场地及设施设备之后，承包期内，应认真对其进行维护，日常维修养护费用出乙方承担，大修、改造及设备保险、年检、行政许可等一切相关费用均由乙方承担。4、乙方根据生产经营需要，可以对前述设施设备进行适当改造，但需提前知甲方，改造方案需征得甲方书面同意才可实施，所需一切费用双方协商解决。5、承包期内，如房屋主体结构有倾倒、垮塌危险，严重妨碍乙方正常经营威胁到乙方生产安全的，甲方应在接到乙方书面通知后立即进行维修。如确实发生前述情况而甲方怠于维修养护的，乙方有权自行进行维修，费用由甲方承担。五、承包费支付。承包费为每年330万元，于本协议生效后次月起开始，分11个月支付，每月5日之前支付30万元（以财务收款凭证为准），直至付清为止。六、履约保证金。乙方应于2015年1月30日之前向甲方一次性支付履约保证金300万（不计息），该保证金全数到位后，本协议方生效……十四、违约责任及处理。1、乙方未按时支付承包费的，甲方有权解除合同，2、乙方在经营过程中发生重大安全事故的，甲方有权解除合同，并由乙方赔偿全部损失。3、因甲方拒不配合乙方进行开票、结算，致使乙方难以正常经营的，乙方有权解除合同，并要求甲方赔偿相关损失。4、因甲方擅自处置、收回提供给乙方使用的设施设备，乙方有权解除合同，并要求甲方赔偿相关损失。5、乙方承保前的债权债务由甲方承担，承包期间的债权债务由乙方承担，由此造成其中一方无法正常生产经营的，则另一方有权解除合同，并可索赔相应损失。十五、其他约定。1、本协议未尽事宜，双方另行协商。2、如有争议，应协商解决，协商不成由乙方所在地人民法院管辖。3、本协议一式四份，双方各执两份，自双方签字或盖章，并且乙方履约保证金到位之日起生效。”甲方落款处盖有亿方公司公章并由李国平签名，落款日期为2018年1月28日；乙方落款处盖有中欣公司公章并由中欣公司法定代表人金旭东签名，落款日期为2018年2月28日。 2017年4月18日，亿方公司作为甲方（发包方）、中欣公司作为乙方（承包方）签订《补充协议》一份，载明“鉴于双方履行2015年2月28日签订的《混凝土生产经营承包协议书》已逾两年，协议中部分权利义务已经不适用目前的实际，经双方友好协商，达成如下补充协议。以资严守。一、保证金及归还。原借款协议中的叁佰万借款转换为乙方向甲方支付的履约保证金。因乙方所欠的租金从保证金扣除，保证金数额不足。现双方确认，乙方应在近期内及时补足贰佰万保证金，另外壹佰万根据2018年经营情况双方协议支付到位。如合同终止，甲方应把保证金立即归还乙方。如遇拆迁，根据生产期限，双方协商归还。二、固定资产重新登记。甲方交付给乙方的房屋、设施设备、车辆等固定资产重新登记。具体以本补它协议附件中经双方签字并盖章的清单为准。三、租金及支付。双方确认，自2017年5月1日起，到2020年4月30日止，三年内，租金每年308万元（大写叁佰零捌万元整），分11个月支付，每月5日前支付28万元。三年后根据市场情况，双方重新协商调整租金数额。四、特别强调。1、每月5日前，乙方必须及时支付租金，租金到位后，甲方必须配合乙方，提供开具发票等服务。2、乙方对外以甲方名义签订的合同必须同时在甲方备案一份。3、乙方在外以甲方名义签订的合同在履约供货时，必须要把质量关，由质量问题产生的行政处罚及所有经济损失，都由乙方全责承担。4、乙方在生产经营及其合同履约中，如产生各种纠纷应及时处理。五、效力。本补充协议于原协议未及之条款，均延续原合同的约定内容，附件具有同等效力。本补充协议于原协议有变化之处，均以本协议约定内容为准。六、其他。本补充协议一式两份，双方各执一份，盖章生效。”甲方落款处盖有亿方公司公章并由李国平签名，乙方落款处盖有中欣公司公章并由中欣公司法定代表人金旭东签名。同日，亿方公司与中欣公司签订固定资产清单一份作为《补充协议》附件，清单载明：一、1#混凝土搅拌楼一套，规格型号JS300MAO标准型，其中：粉料仓四个，规格型号200t/个（带输送设备）；膨胀剂仓一个，规格型号100t/个（带输送设备）；外加剂筒两只，规格型号8t/只。二、办公用房六间，一层楼梯西边。三、汽车，其中桑塔纳轿车二辆，车牌分别为浙Ａ×××××、浙Ａ×××××。四、共同主要资产。1、加油机一台，规格型号35t；2、电车汽车地泵一台，规格型号60t；3、砂石分离设备一套，规格型号CH-100；4、柴油发电机两台，规格型号为75kw、400kw；5、电子监控系统一套；6、实验室及实验设备（仪器）一套。 诉讼中，亿方公司自认中欣公司自合同签订后至2016年6月未拖欠承包费，自2016年7月至2018年7月支付承包费共计4559000元，同时中欣公司出借给亿方公司的300万元作为履约保证金抵扣承包费。经现场勘验，亿方公司明确要求腾退的设备为位于杭州市余杭区搅拌车间，要求返还的设备为1号搅拌楼中的粉料仓四个（200t/个）、膨胀剂仓一个（100t/个）、外加剂筒两个（8t/只）以及加油机一台（35t）、电子汽车地泵一台（60t）、砂石分离设备一套（ch-100）、柴油发电机一台、电子监控设备一套、试验室及试验设备一套。 2018年7月3日，本院受理申请人运河公司申请对被申请人亿方公司的破产清算申请，2018年7月23日，本院指定浙江诺力亚律师事务所律师担任亿方公司管理人。 2018年8月15日，亿方公司管理人向中欣公司发送《通知书》一份，载明“中欣公司因不能清偿到期债务，并且资产不足以清偿全部债务，经债权人运河公司申请，浙江省杭州市余杭区人民法院于2018年7月3日裁定受理亿方公司破产清算，并于2018年7月23日指定浙江诺力亚律师事务所担任债务人管理人。根据管理人掌握的资料，在法院裁定受理破产申请前，亿方公司于2015年2月28日、2017年4月18日分别与你公司签订了《混凝土生产经营承包协议书》及该协议之补充协议，合同约定：你公司承包亿方公司部分混凝土的设备设施生产经营商品混凝土、向亿方公司支付承包费，承包期限为2015年2月1日至亿方公司征用拆迁止。现双方均未履行完毕上述合同。根据《中华人民共和国企业破产法》第十八条之规定，经余杭区人民法院许可管理人决定解除上述合同。你公司可就因上述合同解除所产生的损害赔偿请求权向管理人申报债权。特此通知。”2018年8月16日，亿方公司管理人向中欣公司法定代表人金旭东送达上述通知书。 本院认为，亿方公司与中欣公司签订的《混凝土生产经营承包协议书》、《补充协议》系双方当事人真实意思表示，内容不违反法律、行政法规效力性强制性规定，应认定合法有效。根据《中华人民共和国企业破产法》第十八条规定“人民法院受理破产申请后，管理人对破产申请受理前成立而债务人和对方当事人均未履行完毕的合同有权决定解除或者继续履行，并通知对方当事人”，本院受理运河公司对亿方公司的破产清算申请后，亿方公司管理人已于2018年8月16日通知中欣公司解除上述《混凝土生产经营承包协议书》、《补充协议》，故案涉《混凝土生产经营承包协议书》、《补充协议》已经于2018年8月16日解除。中欣公司作为承包方接到亿方公司管理人解除合同通知后应腾退车间、返还相关设施设备，并支付剩余承包费以及合同解除之后的占有使用费。关于具体腾退的车间以及返还的设备，经现场勘验确定腾退的车间为位于杭州市余杭区搅拌车间，返还的设备为1号搅拌楼中的粉料仓四个（200t/个）、膨胀剂仓一个（100t/个）、外加剂筒两个（8t/只）以及加油机一台（35t）、电子汽车地泵一台（60t）、砂石分离设备一套（ch-100）、柴油发电机一台、电子监控设备一套、试验室及试验设备一套。关于承包费、占有使用费，因中欣公司一直未腾退其承包的车间并返还相关设施设备，故中欣公司应按约支付承包费并支付按年承包费308万元自《混凝土生产经营承包协议书》、《补充协议》解除当月即2018年8月计算至实际腾退之日的占有使用费，暂计算至2019年12月,经核算为1082万元，扣除中欣公司已经支付的承包费4559000元以及履约保证金300万元，尚欠占有使用费3261000元。综上，亿方公司诉讼请求，理由正当，本院予以支持。据此，依照《中华人民共和国企业破产法》第十八条，《中华人民共和国合同法》第九十四条、第九十六条、第九十七条、第一百零七条、第二百一十二条、第二百二十六条以及《诉讼费用交纳办法》第三十五条之规定，判决如下： 一、确认杭州亿方混凝土有限公司与杭州中欣混凝土外加剂有限公司于2015年2月28日签订的《混凝土生产经营承包协议书》、2017年4月18日签订的《补充协议》均于2018年8月16日解除。 二、被告杭州中欣混凝土外加剂有限公司于本判决生效后十日内腾退位于杭州市余杭区搅拌车间，返还1号搅拌楼中的粉料仓四个（200t/个）、膨胀剂仓一个（100t/个）、外加剂筒两个（8t/只）以及加油机一台（35t）、电子汽车地泵一台（60t）、砂石分离设备一套（ch-100）、柴油发电机一台、电子监控设备一套、试验室及试验设备一套。 三、被告杭州中欣混凝土外加剂有限公司于本判决生效后十日内支付原告杭州亿方混凝土有限公司占有使用费3261000元（暂计至2019年12月，此后至实际腾退之日的占有使用费按年承包费308万元另计）。 本案案件受理费50349元、公告费650元，由原告杭州亿方混凝土有限公司负担案件受理费20535元，由被告杭州中欣混凝土外加剂有限公司负担案件受理费29814元、公告费650元。 原告杭州亿方混凝土有限公司、被告杭州中欣混凝土外加剂有限公司于本判决生效之日起十五日内向本院交纳应负担的诉讼费。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于浙江省杭州市中级人民法院。 审 判 长  刘丽萍 人民陪审员  徐 蔚 人民陪审员  耿海颖 二〇二〇年一月七日 书 记 员  夏丽云