河南省郑州市中级人民法院民 事 判 决 书(2019)豫01民终24570号上诉人（原审原告）：河南中平融资担保有限公司。法定代表人：张济祥，董事长。委托诉讼代理人：刘斌，北京市京师（郑州）律师事务所律师。委托诉讼代理人：任萌萌，北京市京师（郑州）律师事务所实习律师。被上诉人（原审被告）：河南省新斗彩印刷有限公司。法定代表人：刘峰,董事长。委托诉讼代理人：任自才，男，该公司员工。被上诉人（原审被告）：郑州勤丰实业有限公司。法定代表人：桂志诚，经理。被上诉人（原审被告）：陕西大工纸包装有限公司。法定代表人：王会勤，执行董事兼总经理。被上诉人（原审被告）：河南金田矿业有限公司。法定代表人：邵江，执行董事兼总经理。被上诉人（原审被告）：郑州飞天创业科技有限公司。法定代表人：臧保灵，经理。被上诉人（原审被告）：桂志诚，男，汉族，1967年8月18日生。被上诉人（原审被告）：荣源，女，汉族，1969年5月12日生。被上诉人（原审被告）：臧保灵，女，汉族，1972年6月18日生。上诉人河南中平融资担保有限公司与被上诉人河南省新斗彩印刷有限公司、郑州勤丰实业有限公司、陕西大工纸包装有限公司、河南金田矿业有限公司、郑州飞天创业科技有限公司、桂志诚、荣源、臧保灵追偿权纠纷一案，不服河南省郑州高新技术产业开发区人民法院（2019）豫0191民初26986号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年12月12日立案后，依法组成合议庭进行了审理。上诉人河南中平融资担保有限公司的委托诉讼代理人刘斌、任萌萌，被上诉人河南省新斗彩印刷有限公司的委托诉讼代理人任自才到庭参加诉讼。被上诉人郑州勤丰实业有限公司、陕西大工纸包装有限公司、河南金田矿业有限公司、郑州飞天创业科技有限公司、桂志诚、荣源、臧保灵经本院依法传唤无正当理由未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。河南中平融资担保有限公司上诉请求：一、请求法院依法撤销原审判决，依法改判；二、由被上诉人承担本案一审、二审的诉讼费用。事实和理由：上诉人与被上诉人追偿权纠纷一案，经郑州高新技术产业开发区人民法院审理，一审法院以还款协议约定的2019年11月30日前偿还本息时间未到为由，从而驳回原告的诉讼请求，系对合同的错误解释，属于对事实认定不清。一审判决无视协议约定的合同失效条款，认定债权尚未到期，侵害上诉人的合法权益，应当依法应予撤销原审判决，并依法改判或者发回重审。一、事实认定错误。2018年10月30日上诉人与被上诉人河南省新斗彩印刷有限公司签订补充还款协议，协议约定：“河南省新斗彩印刷有限公司归还本金的期限延长至2019年11月30日，在其未归还720万元本金前，需按月向上诉人归还利息直至结清本金。河南省新斗彩印刷有限公司未按期支付任一月利息，即构成违约。第三条约定：若未按照前述条款履行其义务，则本协议自动失效，上诉人将依据法律规定要求其承担全部的法律责任。”签订补充还款协议是为了解决被上诉人的经济困难，上诉人所作出的妥协，双方应当按照协议约定履行义务，被上诉人河南省新斗彩印刷有限公司在协议签订后仅于2018年11月30日偿还一笔利息后至今再未偿还任一月利息及本金，且经上诉人多次催告其还款无果的情况下，其以怠于还款的行为，已视为违反协议约定，上诉人可以依据合同及相关法律规定维护自身的合法权益。合同及后续的签订系双方真实的意思表示，因此应当按照协议约定履行义务，因此上诉人于2019年9月17日向法院起诉以维护自身的合法权益并无不妥。一审法院在事实认定上违背了双方签订还款协议的法律事实。二、适用法律错误。根据《中华人民共和国诉讼法》第一百五十四条之规定，对于驳回起诉的情形，人民法院应当使用裁定。即使一审判决认为上诉人的诉权尚未产生，也应当采用裁定方式予以驳回。一审法院据以做出的判决，将对上诉人的实体权利产生影响，应当予以撤销。河南省新斗彩印刷有限公司辩称，一审认定事实清楚，适用法律正确，请求驳回上诉，维持原判。郑州勤丰实业有限公司、陕西大工纸包装有限公司、河南金田矿业有限公司、郑州飞天创业科技有限公司、桂志诚、荣源、臧保灵未到庭未进行答辩。河南中平融资担保有限公司向一审法院起诉请求：1、判令河南省新斗彩印刷有限公司支付代偿银行贷款720万元及利息（以720万元为基数，按年利率24%标准支付自2018年11月31日起至实际清偿之日止）；2、判令河南省新斗彩印刷有限公司支付违约金50万元；3、判令河南省新斗彩印刷有限公司承担本案的律师费134520元，诉讼费、保全费、差旅费、调查费、财产保全担保费等费用（以实际发生费用为准）；4、判令河南金田矿业有限公司以其名下房产对上述债务和费用承担担保责任，并拍卖上述房产优先偿还河南中平融资担保有限公司债权；5、判令桂志诚以其持有郑州勤丰实业有限公司500万元的股权对上述债务和费用承担担保责任，并拍卖、变卖或以其他方式转让上述股权优先偿还河南中平融资担保有限公司债权；6、判令郑州勤丰实业有限公司、陕西大工纸包装有限公司、河南金田矿业有限公司、郑州飞天创业科技有限公司、桂志诚、荣源、臧保灵对上述债务和费用承担连带责任。一审法院认定事实：2017年2月8日，河南中平融资担保有限公司与河南省新斗彩印刷有限公司签订《委托担保合同》一份，约定：河南中平融资担保有限公司为河南省新斗彩印刷有限公司在贷款银行自2017年2月9日至2018年2月9日借款提供担保，最高额为800万元，河南省新斗彩印刷有限公司在河南中平融资担保有限公司出具保证前向其交纳80万元风险保证金，河南省新斗彩印刷有限公司停止或终止偿还债务构成违约，河南中平融资担保有限公司为实现债权发生的费用（包括但不限于诉讼费、律师费、保全费等）由河南省新斗彩印刷有限公司承担，河南省新斗彩印刷有限公司违约时，河南中平融资担保有限公司有权对其收取80万元的违约金，如河南省新斗彩印刷有限公司逾期偿还债务，河南中平融资担保有限公司除收取河南省新斗彩印刷有限公司担保费外，另在担保的债务逾期期间内按未清偿的债务逐日收取千分之三的逾期违约金。河南省新斗彩印刷有限公司未能按约还款致使河南中平融资担保有限公司承担担保责任，履行代偿的，自代偿之日起按代偿额的日千分之三向河南中平融资担保有限公司支付财产有偿使用费。《委托担保合同》另约定了其他内容。同日，桂志诚、荣源、臧保灵分别签署《个人信用（反担保）保证函》，河南金田矿业有限公司、郑州勤丰实业有限公司、陕西大工纸包装有限公司、郑州飞天创业科技有限公司签署《法人信用（反担保）保证函》，内容为：桂志诚、荣源、臧保灵、河南金田矿业有限公司、郑州勤丰实业有限公司、陕西大工纸包装有限公司、郑州飞天创业科技有限公司分别承诺为河南中平融资担保有限公司向河南省新斗彩印刷有限公司提供的上述担保提供反担保，保证金额为河南中平融资担保有限公司担保的主债权本息、罚息、违约金、赔偿金，实现债权的费用及河南中平融资担保有限公司履行保证责任而实际发生的费用（包括但不限于诉讼费、律师费、保全费等），保证方式为连带责任保证，保证期间为自河南中平融资担保有限公司签订保证合同之日起到河南中平融资担保有限公司履行保证责任实际支付代偿费用之日起两年，保证人放弃河南中平融资担保有限公司的其他反担保措施的优先偿债抗辩权。2017年2月15日，河南省新斗彩印刷有限公司与中原银行股份有限公司郑州农业路支行（以下简称中原银行）签订《综合授信合同》，约定综合授信额度为800万元，使用期限自2017年2月9日至2018年2月9日。同日，河南中平融资担保有限公司与中原银行签订《最高额保证合同》，约定其为河南省新斗彩印刷有限公司综合授信合同中的贷款提供连带责任保证。后河南中平融资担保有限公司与河南金田矿业有限公司签订《抵押反担保合同》一份，约定河南金田矿业有限公司以其名下位于北干道230号（2）号房（不动产权证书号：201304429号）、商场后街25号（1）号房（不动产权证书号：201304437号）、北干道230号（1）号房（不动产权证书号：201304436号）、商场后街25号（2）号房（不动产权证书号：201304438号）为河南中平融资担保有限公司上述担保提供反担保。《抵押反担保合同》签订后，河南金田矿业有限公司上述房产在新乡市国土资源局不动产登记中心办理抵押登记，他项权证号为豫（2017）新乡市不动产证明第0009360号，担保债权数额为800万元，登记抵押权人为河南中平融资担保有限公司。河南中平融资担保有限公司与桂志诚签订《质押反担保合同》一份，约定河南金田矿业有限公司以其持有郑州勤丰实业有限公司3.57%股权（对应出资额500万元）为河南中平融资担保有限公司上述担保提供反担保。《质押反担保合同》签订后，桂志诚上述股权在郑州市工商行政管理局惠济分局办理股权出质设立登记，登记证号为（郑）股质登记设字【2017】第119号。2018年2月22日，中原银行出具贷款本息代偿证明书，内容为：河南中平融资担保有限公司向贷款银行代偿本金800万元。针对上述金额，河南中平融资担保有限公司向该院提供相应银行转账回单。2018年5月30日，河南中平融资担保有限公司与河南省新斗彩印刷有限公司签订还款协议，约定2018年5月1日至2018年10月31日利息按照年化16%计算，河南省新斗彩印刷有限公司按照协议偿还至2018年10月31日止的利息，至今未清偿本金。2018年10月31日，河南中平融资担保有限公司与河南省新斗彩印刷有限公司又签订补充还款协议，约定代偿本金的占用利息继续按照年利率16%计算，归还本金的期限延长至2019年11月30日，河南省新斗彩印刷有限公司未归还720万元本金前，需按月向河南中平融资担保有限公司归还利息直至结清本金。河南省新斗彩印刷有限公司若未按期支付任一月利息，即构成违约；协议第三条约定若河南省新斗彩印刷有限公司未按照前述条款履行其义务，则本协议自动失效，河南中平融资担保有限公司将依据法律规定要求河南省新斗彩印刷有限公司承担全部法律责任。河南省新斗彩印刷有限公司按照协议偿还11月的利息后，未清偿本金及2018年11月31日之后的利息。2019年9月17日，河南中平融资担保有限公司诉至该院。一审法院认为，依法成立的合同受法律保护。当事人协商一致，可以变更合同。当事人应当按照约定全面履行自己的义务。当事人对于自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。根据该院查明的事实，河南中平融资担保有限公司与各被告签订《综合授信合同》、《最高额保证合同》、《委托担保合同》、《抵押反担保合同》、《质押反担保合同》及《个人信用（反担保）保证函》、《法人信用（反担保）保证函》后，其又与河南省新斗彩印刷有限公司于2018年10月31日签订补充还款协议，该协议系对原合同有关内容的变更，内容具体明确且不违反法律规定并受法律保护。协议中约定归还本金期限延长至2019年11月30日，河南中平融资担保有限公司起诉及开庭审理时该期限尚未到期。因此，河南中平融资担保有限公司诉讼请求，缺乏事实及法律依据，该院不予支持。关于河南省新斗彩印刷有限公司称尚未到达还款日期的意见，该院予以采纳。郑州勤丰实业有限公司、陕西大工纸包装有限公司、河南金田矿业有限公司、郑州飞天创业科技有限公司、桂志诚、荣源、臧保灵该院合法传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼，视为对其诉讼权利的放弃。依照《中华人民共和国合同法》第八条、第七十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条之规定，判决：驳回河南中平融资担保有限公司的诉讼请求。案件受理费75335元，减半收取37668元，保全费5000，共计42668元，由河南中平融资担保有限公司负担。本院二审期间，当事人未提交证据。本院经审理查明的事实与一审法院认定的事实一致。本院认为，一、关于涉案还款期限是否到期问题。2018年2月22日，因被上诉人河南省新斗彩印刷有限公司未能归还银行贷款720万元，该款由上诉人河南中平融资担保有限公司代其偿还。2018年5月30日，河南省新斗彩印刷有限公司与河南中平融资担保有限公司签订《还款协议》一份，协议约定河南省新斗彩印刷有限公司于2018年10月31日前分六次将涉案本息予以偿还等内容。2018年10月31日，双方又签订《补充还款协议》一份，该补充协议第一条又约定“……乙方（河南省新斗彩印刷有限公司）归还本金的期限延长至2019年11月30日，在其未归还720万元本金前，需按月向甲方（河南中平融资担保有限公司）归还利息至结清本金。乙方若未按期支付任一月利息，即构成违约”，第三条约定“若乙方未按照前述条款履行其义务，则本协议自动失效，甲方将根据法律规定要求乙方承担全部法律责任”。本案中河南省新斗彩印刷有限公司在偿还11月的利息后，对2018年11月31日之后的任一月利息未予清偿，违反了双方协议约定的按月支付利息的约定，构成违约，河南中平融资担保有限公司可依据双方约定要求河南省新斗彩印刷有限公司承担全部法律责任。2019年9月17日河南中平融资担保有限公司向人民法院提起诉讼，请求河南省新斗彩印刷有限公司承担还款责任，符合双方的协议约定，一审法院认定涉案还款期限尚未到期不妥，本院予以纠正。河南中平融资担保有限公司的该上诉理由成立，其该上诉请求本院予以支持。二、关于涉案的利息问题。2018年5月30日、2018年10月31日，双方在《还款协议》和《补充还款协议》中对利息均约定按照年16%计算，同时还约定“乙方若未按期任一月利息即构成违约”，河南省新斗彩印刷有限公司未按此约定履行义务，应承担全部法律责任。依据2017年2月8日双方所签订《委托担保合同》第七条第1、2、3项约定河南省新斗彩印刷有限公司违约应支付“伍拾万元人民币的违约金”、日千分之三的逾期违约金和日千分之三的财产有偿使用费。但该约定过高，河南中平融资担保有限公司请求以欠款本金720万元为基数按年利率24%标准自2018年11月31日起至实际清偿之日止，符合法律规定，该请求本院予以支持。三、关于涉案的13.452万元律师费问题。河南中平融资担保有限公司在诉讼时向法庭提交有委托代理合同、发票和转款凭证，该费用在当事人双方的合同中均有约定，且该费用也未超过律师行业收费标准的规定，对河南中平融资担保有限公司的该请求本院予以支持。四、关于郑州勤丰实业有限公司、陕西大工纸包装有限公司、河南金田矿业有限公司、郑州飞天创业科技有限公司、桂志诚、荣源、臧保灵担保责任问题。当事人各方于2017年2月8日，均签订有《抵押反担保合同》、《质押反担保合同》、《法人信用（反担保）保证函》等，河南中平融资担保有限公司请求各反担保人按约定承担担保责任符合当事人之间的约定，该请求本院予以支持。综上所述，上诉人河南中平融资担保有限公司的上诉请求成立，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项之规定，判决如下：一、撤销河南省郑州高新技术产业开发区人民法院（2019）豫0191民初26986号民事判决书；二、河南省新斗彩印刷有限公司于本判决生效后十日内偿还河南中平融资担保有限公司垫付款7200000元及利息（以7200000元为基数，按年利率24%标准计算自2018年11月31日起至实际清偿之日止）；三、河南省新斗彩印刷有限公司于本判决生效后十日内支付河南中平融资担保有限公司律师费134520元；四、郑州勤丰实业有限公司、陕西大工纸包装有限公司、郑州飞天创业科技有限公司、桂志诚、荣源、臧保灵对上述款项承担连带清偿责任；五、河南中平融资担保有限公司在上述债权限额内对河南金田矿业有限公司名下位于北干道230号（2）号房（不动产权证书号：201304429号）、商场后街25号（1）号房（不动产权证书号：201304437号）、北干道230号（1）号房（不动产权证书号：201304436号）、商场后街25号（2）号房（不动产权证书号：201304438号）的房产拍卖、变卖后的价款享有优先受偿权；六、河南中平融资担保有限公司在上述债权限额内对桂志诚持有郑州勤丰实业有限公司500万元的股权拍卖、变卖后的价款享有优先受偿权；七、驳回河南中平融资担保有限公司其他诉讼请求。如果未按照本判决指定期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费37668元，保全费5000元，由河南中平融资担保有限公司负担2350元，由河南省新斗彩印刷有限公司、郑州勤丰实业有限公司、陕西大工纸包装有限公司、河南金田矿业有限公司、郑州飞天创业科技有限公司、桂志诚、荣源、臧保灵负担40318元。二审案件受理费75335元，由河南中平融资担保有限公司负担4150元，由河南省新斗彩印刷有限公司、郑州勤丰实业有限公司、陕西大工纸包装有限公司、河南金田矿业有限公司、郑州飞天创业科技有限公司、桂志诚、荣源、臧保灵负担71185元。本判决为终审判决。审判长  赵玉章审判员  李 黎审判员  秦 宇二〇二〇年一月十五日书记员  徐若莹