四川省营山县人民法院 民 事 判 决 书 （2019）川1322民初3249号 原告：四川鼎诚消防工程有限责任公司，住所地成都市高新区天府大道中段1388号1栋4层457号。 法定代表人：文勇刚，公司总经理。 委托诉讼代理人：周成，四川品贤律师事务所律师。 委托诉讼代理人：龚彬，四川品贤律师事务所律师。 被告：四川中建建业工程有限责任公司，住所地成都市金牛区一品天下大街999号1栋2单元14楼3号。 法定代表人：何正刚，公司经理。 委托诉讼代理人：肖飞，四川百柯律师事务所律师。 被告：蒋华军，住四川省营山县。 原告四川鼎诚消防工程有限责任公司（以下简称“鼎诚消防公司”）与被告四川中建建业工程有限责任公司（以下简称“中建公司”）、蒋华军建设工程施工合同纠纷一案，本院于2019年10月14日立案受理，依法由本院审判员刘苍适用简易程序独任审判，于2019年10月24日、2019年12月12日公开开庭进行了审理，原告鼎诚消防公司的法定代表人文勇刚及委托诉讼代理人周成、龚彬，被告中建公司的委托诉讼代理人肖飞，被告蒋华军，均到庭参加了诉讼，本案现已依法审理终结。 原告鼎诚消防公司向本院提出诉讼请求：1.判令被告立即向原告支付剩余工程款218000元并按合同约定支付违约金；2.本案案件受理费由被告承担。审理中，原告当庭明确违约金按月利率9‰的标准从逾期付款之日开始计算。事实与理由：2015年7月，经被告中建公司授权，被告蒋华军与营山县棚户区改造建设工作领导小组签订营山县城南镇朝阳街棚户区改造综合整治工程项目二标段施工合同。2015年8月28日，被告蒋华军与原告签订《营山县朝阳街棚户区危旧房改、扩建消防工程合同书》，约定将营山县朝阳街棚户区危旧房改、扩建消防工程发包给原告，合同价款580000元，不按合同约定拨付工程款，每延期一天按付款金额万分之三每日偿付赔偿金。合同签订后，原告如约组织施工。2016年3月初，原告将合同约定工程完工，同月21日，蒋华军进行验收并签字确认。工程完工后，原告多次催收下余工程款，被告未履行付款义务，原告为维护自己的合法权益，特诉至法院。 被告中建公司答辩称，1.原告鼎诚消防公司和被告中建公司不存在建设工程施工合同的承包关系，中建公司和蒋华军之间也不存在建设工程承包关系。中建公司也从来没有向蒋华军授权，蒋华军不是涉案工程的实际施工人。原告从来没有向中建公司催收过工程款，原告将中建公司作为本案的被告是不适格的，要求中建公司承担违约责任的理由不成立。2.原告陈述的其与蒋华军之间签订了消防工程的合同，因蒋华军不具备发包资质，也不是业主，因此蒋华军和原告之间的合同系无效合同，原告作为具有相应建筑资质的企业，在签订合同时应该认识到蒋华军个人不具备发包资质，导致合同无效原告存在过错，原告主张的违约金也不应该得到支持。综上，根据合同的相对性和债的相对性原则，请求驳回原告对中建公司的诉讼请求。 被告蒋华军答辩称，原告陈述的均是事实，我与蔡小兵、蒋朝文合伙投资，以蒋华军名义挂靠中建公司承建营山县城南镇朝阳街棚户区改造综合整治工程项目二标段。我与原告签订消防施工合同是事实，下欠鼎诚消防公司工程款218000元也是事实，对原告的诉请没有异议，应当支付工程款及违约金。中建公司尚有部分工程款未向我们支付，才导致下欠原告的工程款。 原告鼎诚消防公司围绕诉讼请求依法提交了证据：中标通知书，合同协议书，法人授权证明书，营山县朝阳街棚户区危旧房改、扩建消防工程合同书，竣工验收申请，工程收款明细表，建筑业企业资质证书、安全生产许可证；被告中建公司围绕答辩主张依法提交了证据：棚户区改造小组出具的证明，转款明细；被告蒋华军围绕答辩主张依法提交了证据：授权委托书，合伙协议，法人授权证明，竣工验收报告。本院组织各方进行了证据交换并对证据进行质证，对当事人无异议的证据本院予以确认并在卷佐证。 根据当事人的陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2015年7月10日，被告中建公司中标营山县城南镇朝阳街棚户区改造综合整治工程项目二标段施工工程，中标价2749741元，工期180天。同年7月28日，营山县棚户区改造建设工作领导小组办公室与被告中建公司签订《合同协议书》，约定由中建公司承包修建营山县城南镇朝阳街棚户区改造综合整治工程项目二标段。2015年7月和8月，中建公司分别授权蒋华军到营山县棚户区改造建设工作领导小组办理涉案工程签订施工合同相关事宜，以及授权其为涉案工程的项目负责人。2015年8月28日，蒋华军与鼎诚消防公司签订《营山县朝阳街棚户区危旧房改、扩建消防工程合同书》，约定由鼎诚消防公司承包修建营山县朝阳街棚户区危旧房改、扩建消防工程，合同价款58万元（税后），约定工程款支付方式为合同签订后拨付工程款20%，在建设方拨款后根据工程进度全额拨付工程款至总工程款项的80%，经营山县审计局作出审计报告后拨付至总工程款项的95%，质保期满十日内付清余款，不按合同规定拨付工程款，每延期一天按付款金额万分之三每日偿付赔偿金。合同签订后，原告立即组织施工，2016年3月原告将消防工程完工，同月21日，蒋华军对原告所建消防工程进行了验收。2016年6月14日，营山县城南镇朝阳街棚户区改造综合整治工程项目二标段工程竣工验收。工程竣工验收后，被告未按合同约定支付工程款，仅支付了原告工程款25万元，扣除前期材料费11.2万元，还下余21.8万元工程款未支付，原告催收未果，遂诉至本院。 审理中查明，中建公司与实际施工人蒋华军尚有部分工程款未结清。 审理中，原告鼎诚消防公司向本院申请查封冻结中建公司的银行账户存款30万元，本院经审查依法作出（2019）川1322民初3249号民事裁定书，裁定冻结被告公司的银行存款28万元。 本院认为，被告中建公司中标承建涉案工程，并与营山县棚户区改造建设工作领导小组办公室签订《合同协议书》，双方建立建设工程施工合同关系，本身涉案工程应由被告中建公司具体组织施工，但被告公司违法将涉案工程以委托的方式分包给公司以外无相关建筑资质的个人进行实际施工，被告蒋华军作为实际施工人，在施工过程中，与原告鼎诚消防公司签订《营山县朝阳街棚户区危旧房改、扩建消防工程合同书》，依据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第四条“承包人非法转包、违法分包建设工程或者没有资质的实际施工人借用有资质的建筑施工企业名义与他人签订建设工程施工合同的行为无效。人民法院可以根据民法通则第一百三十四条规定，收缴当事人已经取得的非法所得。”的规定，被告蒋华军借用中建公司的名义与原告签订的建设工程施工合同系无效合同。现鼎诚消防公司已按合同约定全面完工，实际施工人代表被告公司对消防工程进行了验收，同时现整个涉案工程也已全面竣工验收，依据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二条“建设工程施工合同无效，但建设工程经竣工验收合格，承包人请求参照合同约定支付工程价款的，应予支持。”的规定，原告请求参照合同约定支付工程价款的理由成立，本院予以支持，被告蒋华军应当承担下欠工程款的支付责任。依据《中华人民共和国合同法》第五十八条“合同无效或者被撤销后，因该合同取得的财产，应当予以返还；不能返还或者没有必要返还的，应当折价补偿。有过错的一方应当赔偿对方因此所受到的损失，双方都有过错的，应当各自承担相应的责任。”合同无效，原告的损失即是欠付工程款及利息损失，故被告蒋华军应当自工程竣工验收之日即2016年6月14日开始，按照中国人民银行发布的一年期贷款年利率4.35%计算利息。 中建公司作为涉案工程的中标承建人，本身应当自己完成涉案工程的建设，但中建公司违法分包给没有资质的蒋华军实际施工，其行为存在过错，对被告蒋华军将涉案工程中的消防工程分包给原告承建，中建公司应当承担责任，并且中建公司本身有部分工程款未支付给实际施工人，现合同无效，对下欠原告的工程款及利息，中建公司应当承担连带支付责任。 综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第五十二条、第五十八条、第二百六十九条，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二条、第四条、第十七条、第十八条之规定，判决如下： 一、被告蒋华军于本判决发生法律效力之日起十日内支付原告四川鼎诚消防工程有限责任公司工程款218000元及利息，利息计算方式为：以下欠工程款218000元为基数，从2016年6月14日开始至付清时止，按年利率4.35%计算； 二、被告四川中建建业工程有限责任公司对上述第一项中蒋华军应支付原告四川鼎诚消防工程有限责任公司的工程款及利息承担连带支付责任； 三、驳回原告四川鼎诚消防工程有限责任公司的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 本案案件受理费2285元，由被告蒋华军负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于四川省南充市中级人民法院。 审 判 员  刘 苍 二〇二〇年一月七日 法官助理  李林艳 书 记 员  杨涵滟