山东省泰安市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）鲁09民终61号 上诉人（原审被告）：华康保险代理有限公司，住所地：深圳市龙华区民治街道民乐社区星河WORLD二期C栋1408室。 法定代表人：管斌，总经理。 委托诉讼代理人：韩烨，北京大成（广州）律师事务所律师。 被上诉人（原审原告）：宁阳县关桥酒家，住所地山东省宁阳县北关路13号。 经营者：王业青，男，1951年7月25日出生，汉族，住山东省泰安市宁阳县。 委托诉讼代理人：田敬勇，宁阳金阳法律服务所法律工作者。 被上诉人（原审被告）：冀常富，男，1971年9月7日出生，汉族，住宁阳县。 上诉人华康保险代理有限公司（以下简称华康保险公司）与被上诉人宁阳县关桥酒家、冀常富因餐饮服务合同纠纷一案，不服宁阳县人民法院（2019）鲁0921民初3146号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年1月3日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。 华康保险公司上诉请求：1、撤销原审判决，依法改判驳回被上诉人的全部诉讼请求；2、一、二审诉讼费由被上诉人负担。事实和理由：一、原判决认定基本事实不清，没有查明双方餐饮服务合同是否实际履行，被上诉人是否实际履行提供餐饮服务的行为，何时提供了餐饮服务及被上诉人如何得知冀常富是基于职务行为在此进行消费。二、原审判决未查明冀常富职务行为的具体范围，将其出具欠条的行为认定为职务行为错误。职务行为需要以合法性为前提。冀常富私刻公章，冒用机构名义对外出具欠条的行为，属于私刻公章、职务侵占的违法行为。一审法院认定招待费不是贿赂请吃，又不要求被上诉人举证证明招待费就是职务行为，举证责任分配明显不公。三、个人违法行为不是职务行为。私刻公章是犯罪行为，使用假公章只能说明行为人假冒公司名义，是不合规且可能构成违法的犯罪行为。虽然冀常富是机构负责人，但假公章证明机构是被假名冒用的，也证明职务行为是假的，所以，冀常富个人违法行为对上诉人没有约束力。四、原审法院至今未向上诉人送达本案一审原告提交的证据清单和全部证据的副本，存在重大程序违法。 宁阳县关桥酒家辩称，原审认定事实清楚，上诉人在宁阳县依法设立营业部，冀常富是由上诉人公司任命的营业部负责人，冀常富给被上诉人出具欠条，并加盖宁阳营业部公章意思表示真实合法有效，系职务行为。2019年8月29日原审法院向冀常富送达应诉材料时，对冀常富制作了调查笔录，上诉人在原审庭审质证时对该笔录的内容真实性、合法性无异议，上诉人上诉理由不能成立，原审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求驳回上诉人的上诉请求。 冀常富未答辩。 宁阳县关桥酒家向一审法院起诉请求：判令被告支付招待费9600元及利息；案件受理费及其他费用由被告承担。 一审法院认定事实：被告华康保险公司系于2008年7月7日经深圳市市场监督管理局登记设立的有限责任公司，华康保险宁阳营业部系被告华康保险公司设立的下属分公司，于2016年11月10日经宁阳县市场监督管理局登记设立。设立时华康保险公司任命冀常富为华康保险宁阳营业部负责人。2017年9月22日华康保险公司免去冀常富的负责人职务，并任命杨晓坤为华康保险宁阳营业部负责人。同日，华康保险宁阳营业部向登记机关宁阳县市场监督管理局申请变更负责人登记，华康保险宁阳营业部负责人由冀常富变更为杨晓坤。华康保险宁阳营业部于2018年7月30日注销登记。原告主张华康保险宁阳营业部因招待公司人员在其处就餐，并于2017年6月1日进行了结算，被告冀常富向原告出具欠据一份，被告冀常富在经手人处签名并加盖了华康保险宁阳营业部公章。该欠据载明：“2017年6月1日今欠关桥酒家招待费计人民币（大写）玖仟陆佰元整￥9600.00备注：公司来人招待费用”。经催要未果，致原告于2019年8月9日诉至一审法院，要求被告华康保险公司、冀常富支付招待费9600元并自起诉之日起至实际给付之日止，按中国人民银行公布的同期同档银行贷款利率支付利息。2019年8月29日，一审法院对被告冀常富进行调查并制作了调查笔录,被告冀常富认可欠款的真实性，并主张借款、欠款、招待等费用均用于华康保险宁阳营业部的筹建。另查明，原告提供的欠据中加盖的“华康保险代理有限公司宁阳营业部”公章未进行备案登记。2018年4月27日，华康保险宁阳营业部在宁阳县公安局治安大队进行公章备案登记，公章名称为华康保险代理有限公司宁阳营业部（42公分，激光防水晶）。2018年期间，刘子忠、张修果、王妍等人均曾以华康保险公司为被告向一审法院起诉，要求华康保险公司偿还相关债务。一审法院均判决华康保险公司偿付相关债务。宣判后，华康保险公司均提起上诉。泰安市中级人民法院认为华康保险公司为公司业务的开展开办了华康保险宁阳营业部，冀常富作为营业部负责人，出具借据并加盖宁阳营业部公章的行为系职务行为，冀常富依据其上述职务刻制公章并使用，是否属于私刻公章系华康保险公司内部管理问题，华康保险公司主张诉争借款是冀常富个人行为无充分证据证实，一审判决华康保险公司承担偿还责任并无不当，均判决驳回上诉，维持原判。一审法院认为，原告提供的欠据由经办人冀常富签名并加盖了华康保险宁阳营业部的公章，一审法院对该证据证明力的效力依法予以确认。根据原告提供的证据及当庭陈述足以认定冀常富在任华康保险宁阳营业部负责人期间欠原告9600元的事实，且被告冀常富在一审法院调查时亦对欠原告招待费的事实表示认可。被告华康保险公司对关于被告冀常富涉嫌商业贿赂进行请吃的抗辩理由,未提交证据予以证明,一审法院依法不予支持。被告冀常富系被告华康保险公司任命的华康保险宁阳营业部的负责人，被告冀常富依据其职务刻制公章并使用，是否属于私刻公章系华康保险公司内部管理问题，其向原告出具了欠据并加盖了华康保险宁阳营业部的单位印章，系其履行职务的行为；该枚印章虽未经备案，但被告冀常富使用该枚印章向原告出具借据，意思表示真实，合法有效，非违法经营活动，该印章是否已备案登记不影响原告向被告主张权利。综上，华康保险宁阳营业部欠原告9600元的事实，一审法院予以确认。华康保险宁阳营业部系依法登记成立的分公司，不具有法人资格，不具备独立承担民事责任的能力，现华康保险宁阳营业部已被注销，其民事责任由被告华康保险公司承担，原告要求被告华康保险公司支付招待费9600元的诉讼请求，符合法律规定，一审法院依法予以支持。被告冀常富系华康保险宁阳营业部负责人，被告冀常富系履行职务行为，原告要求被告冀常富个人承担偿还责任的诉讼请求不符合法律规定，一审法院依法不予以支持。原、被告对还款期限和逾期利息未书面约定，原告主张的利息计算方式，不违背法律规定，一审法院予以支持。综上，依照《中华人民共和国民法总则》第七十四条，《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第一百零九条，《中华人民共和国公司法》第十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第五十二条规定，判决：一、被告华康保险代理有限公司于本判决生效后七日内偿付原告宁阳县关桥酒家招待费9600元及利息（以9600元为基数，自2019年8月9日起至实际给付之日止，按中国人民银行公布的同期同档银行贷款利率计算）；二、驳回原告宁阳县关桥酒家要求被告冀常富偿付招待费9600元及利息的诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费25元，由被告华康保险代理有限公司负担。 二审中，当事人未提供新证据。本院对一审查明的事实予以确认。 本院认为，关于上诉人应否承担本案付款责任的问题，上诉人设立宁阳营业部后，任命冀常富为其公司宁阳营业部负责人。冀常富在担任上诉人宁阳营业部负责人期间，因在被上诉人处用餐而欠付款项，其出具的欠条上备注注明“公司来人招待费用”，并加盖“华康保险代理有限公司宁阳营业部”印章，宁阳营业部负责人冀常富在欠条上签名，应认定冀常富系代表上诉人宁阳营业部的职务行为，因上诉人公司宁阳营业部已经注销，由上诉人承担本案付款责任于法有据。上诉人对冀常富的身份并无异议，但主张冀常富在被上诉人处用餐系其个人行为，并非职务行为。被上诉人不予认可，并称冀常富是以上诉人宁阳营业部负责人的名义消费并向被上诉人出具欠条。上诉人的上述主张并未提交充分的证据证实，本院不予采纳。上诉人认为冀常富存在私刻公章等违法行为，系上诉人公司内部管理问题，不能依此对抗外部债权人。上诉人不承担付款责任的理由不能成立，本院不予采纳。上诉人主张原审法院程序存在重大瑕疵不能成立,本院不予采信。 综上所述，华康保险公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条、第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费50元，由华康保险代理有限公司负担。 本判决为终审判决。 审判长 陈 峰 审判员 梁丽梅 审判员 张 萍 二〇二〇年一月十六日 书记员 许安冉