浙江省衢州市中级人民法院 刑 事 裁 定 书 （2019）浙08刑终325号 原公诉机关浙江省衢州市衢江区人民检察院。 上诉人（原审被告人）叶国首，男，1975年2月22日出生于江西省南昌市，汉族，高中文化，住南昌市东湖区。因犯贩卖毒品罪于2009年11月12日被江西省南昌市中级人民法院判处有期徒刑七年，并处罚金10000元；因犯非法持有毒品罪于2015年6月3日被江西省南昌市东湖区人民法院判处有期徒刑二年十一个月，并处罚金10000元，2015年7月15日刑满释放；因吸毒于2018年9月21日被衢州市公安局衢江分局行政拘留十五日，同日被责令接受社区戒毒三年。因涉嫌犯贩卖毒品罪于2018年8月16日被刑事拘留，同年9月21日被逮捕。现羁押于衢州市看守所。 辩护人柴飞霞，浙江中桥律师事务所律师（浙江省衢州市法律援助中心指派）。 上诉人（原审被告人）郑贵发，男，1972年8月26日出生于浙江省衢州市，汉族，文盲，户籍地衢州市柯城区，住衢州市柯城区。因犯非法持有毒品罪于2015年4月17日被江西省南昌市东湖区人民法院判处有期徒刑十个月，并处罚金10000元，2015年9月16日刑满释放；因吸毒于2015年10月30日被衢州市公安局衢江分局行政拘留五日；因吸毒于2018年6月29日被衢州市公安局衢江分局行政拘留十五日，同日被责令接受社区戒毒三年。因涉嫌犯贩卖毒品罪于2018年6月28日被刑事拘留，同年8月1日被逮捕。现羁押于衢州市看守所。 辩护人江源进，浙江南孔律师事务所律师（浙江省衢州市法律援助中心指派）。 上诉人（原审被告人）郑胜，男，1981年3月1日出生于浙江省衢州市，汉族，初中文化，户籍地衢州市柯城区，住衢州市柯城区。因犯故意伤害罪、抢夺罪于2007年2月14日被浙江省衢州市柯城区人民法院决定执行有期徒刑一年十个月，并处罚金1000元；因吸毒于2009年5月26日被衢州市公安局柯城分局行政拘留十日并处罚款1000元；因犯寻衅滋事罪于2009年10月27日被浙江省衢州市柯城区人民法院判处有期徒刑一年；因吸毒于2010年6月24日被衢州市公安局柯城分局行政拘留十二日并处罚款1900元；因吸毒于2011年7月12日被衢州市公安局柯城分局行政拘留十五日，次日被责令接受社区戒毒三年；因犯非法持有枪支罪于2012年1月10日被浙江省衢州市柯城区人民法院判处有期徒刑一年；因吸毒于2018年7月12日被衢州市公安局衢江分局行政拘留十五日，同日被责令强制隔离戒毒二年。因涉嫌犯贩卖毒品罪于2018年6月28日被刑事拘留，同年7月27日、12月6日、2019年5月23日先后被监视居住，2019年10月15日被逮捕。现羁押于衢州市看守所。 辩护人王凌峰，浙江兴衢律师事务所律师（浙江省衢州市法律援助中心指派）。 上诉人（原审被告人）江建军，男，1974年12月22日出生于浙江省衢州市，汉族，初中文化，户籍地衢州市柯城区，住衢州市柯城区。因吸毒于2014年1月13日被衢州市公安局柯城分局行政拘留十三日；因犯贩卖毒品罪于2014年8月29日被浙江省衢州市中级人民法院判处有期徒刑一年，并处罚金2000元，2015年1月10日刑满释放；因吸毒和提供毒品于2018年6月28日被衢州市公安局衢江分局合并执行行政拘留十七日，同日被责令接受社区戒毒三年。因涉嫌犯贩卖毒品罪于2018年7月15日被刑事拘留，同年8月20日被逮捕。现羁押于衢州市看守所。 辩护人吴珍，浙江南孔律师事务所律师（浙江省衢州市法律援助中心指派）。 原审被告人徐金星，男，1975年1月30日出生于浙江省衢州市，汉族，初中文化，户籍地衢州市柯城区，住衢州市柯城区。因吸毒于2018年6月29日被衢州市公安局衢江分局行政拘留十二日。因涉嫌犯贩卖毒品罪于2018年6月28日被刑事拘留，同年8月1日、12月6日先后被取保候审，2019年3月21日被逮捕。现羁押于衢州市看守所。 浙江省衢州市衢江区人民法院审理衢州市衢江区人民检察院指控原审被告人叶国首、郑贵发、徐金星、江建军、郑胜犯贩卖毒品罪一案，于2019年10月31日作出（2019）浙0803刑初139号刑事判决。原审被告人叶国首、郑贵发、郑胜、江建军均不服，分别提出上诉。本院于2019年11月26日立案，并依法组成合议庭，经过阅卷、讯问上诉人、听取辩护人意见，认为事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。 原判认定：一、被告人郑贵发伙同被告人徐金星到江西省南昌市被告人叶国首处购买甲基苯丙胺并予以贩卖的事实 2018年4月21日至4月23日，被告人郑贵发、徐金星商议到江西南昌被告人叶国首处购买冰毒予以贩卖，郑贵发负责联系上家叶国首，徐金星负责提供购毒资金。4月22日至23日，徐金星通过微信分三次向郑贵发转账资金28000元。4月22日，郑贵发用微信向叶国首转账5000元用于购买冰毒。4月23日，徐金星驾驶浙Ｈ×××××小型轿车搭载郑贵发到江西省南昌市与叶国首交易购买冰毒，在此过程中，郑贵发又向叶国首微信转账22000元及部分现金支付给叶国首，并从叶国首处购得冰毒100个50余克。 被告人郑贵发将购得的冰毒在其家中分装（每个约0.5克），并将冰毒多次贩卖给被告人郑胜、江建军、方某、袁某、朱某、陈某、郑某1等人。郑贵发在贩卖过程中，为了不让郑胜等人知晓是自己贩卖，故意打电话给徐金星假装帮忙联系货源，徐金星明知郑贵发贩卖冰毒而予以积极配合。 2018年6月28日，被告人郑贵发在衢州市柯城区其家中被抓获归案，被告人徐金星在衢州市柯城区其家中被抓获归案。公安机关对郑贵发居住的浙江省衢州市柯城区进行搜查，从其家中搜得4包装有白色晶体的封口袋（白色晶体净重6.1克）和1包残留少量白色晶体的封口袋（毛重0.24克），对被告人徐金星居住的浙江省衢州市柯城区进行搜查，从其家中搜得一粒疑似冰毒的白色晶体（晶体净重0.04克），均予以扣押，并从上述白色晶体中均检出甲基苯丙胺成分。公安机关同时从郑贵发、徐金星家中扣押冰壶、吸壶、锡纸、透明塑料袋等吸毒工具和oppo手机二部。 2018年8月14日，被告人叶国首在江西省南昌市东湖区门口被抓获归案，同年8月15日被临时羁押于南昌市第一看守所，8月16日被衢州市公安局衢江分局民警羁押带走，同日被衢州市公安局衢江分局刑事拘留，并羁押于衢州市看守所。公安机关从叶国首处扣押华为手机二部。 二、被告人江建军从郑贵发处购买甲基苯丙胺（冰毒）后予以贩卖的事实 1.2018年5月16日晚，黄某在翁某位于衢州市柯城区吃晚饭时，两人商议由翁某出资500元，由黄某联系被告人江建军购买冰毒并微信转账江建军500元，后江建军微信转账上家郑贵发500元，并从郑贵发处购得1个冰毒并将冰毒送到翁某家中，翁某、黄某、舒某、江建军共同吸食。 2.2018年6月19日傍晚，徐某1微信转账给被告人江建军500元用于购买冰毒，后江建军微信转账上家郑贵发500元并从郑贵发处拿到1个冰毒，并将冰毒送到黄某位于柯城区家中，由黄某、徐某1、江建军共同吸食。 2018年6月28日，被告人江建军在衢州市柯城区汇丰花苑郑某2家中被抓获归案，公安机关扣押其oppo和vivo手机各一部。 三、被告人郑胜从郑贵发处购买甲基苯丙胺（冰毒）后予以贩卖的事实 1.2018年5月28日，郑某3微信转账给被告人郑胜600元用于购买冰毒。5月30日14时许，郑胜联系上家郑贵发购买冰毒并在17时许通过微信转账的方式支付给郑贵发毒资500元，郑胜拿到冰毒后电话联系郑某3。20时许，郑某3打车到梅花小区，郑胜将1个冰毒卖给郑某3。 2.2018年5月31日晚，徐某2微信转账给被告人郑胜600元用于购买冰毒。时隔2分钟，郑胜就将500元毒资微信转账给上家郑贵发，从郑贵发处拿到1个冰毒，后郑胜将冰毒卖给徐某2。 原判根据上述事实及相关法律规定，作出如下判决：一、被告人叶国首犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十五年，并处没收财产50000元；二、被告人郑贵发犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十五年,并处没收财产50000元；三、被告人徐金星犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑七年，并处罚金20000元；四、被告人江建军犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑一年十个月，并处罚金3000元；五、被告人郑胜犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑二年四个月，并处罚金3000元；六、追缴被告人叶国首违法所得27000元、被告人郑胜违法所得200元，扣押的冰壶、锡纸、塑料透明袋等吸毒工具、毒品、手机七部（oppo四部、华为二部和vivo一部）由扣押机关依法处置。 上诉人叶国首及其辩护人上诉、辩护称，原判认定叶国首贩卖甲基苯丙胺50余克给郑贵发的事实不清、证据不足。请求对叶国首依法改判。 上诉人郑贵发及其辩护人上诉、辩护称，原判认定郑贵发向叶国首购买甲基苯丙胺50余克的事实不清、证据不足；郑贵发用于吸食的甲基苯丙胺应从贩毒数量中扣除；原判量刑过重。请求对郑贵发从轻或减轻处罚。 上诉人郑胜上诉称，其并未贩卖过毒品给郑某3和徐某2；原判量刑过重。其辩护人提出，原判量刑过重。请求对郑胜依法改判。 上诉人江建军上诉称，其系与黄某、翁某、徐某1等人共同出资购买毒品，且其支付了购买毒品所产生的交通费，并未从中谋利，故其行为不构成贩卖毒品罪。其辩护人提出，江建军的行为属于代购毒品，且没有从中牟利，不构成贩卖毒品罪。请求对江建军依法改判。 经审理查明，原判认定上诉人叶国首、郑贵发、郑胜、江建军及原审被告人徐金星贩卖毒品的事实，有经原审庭审举证、质证的证人方某、朱某、陈某、郑某1、袁某、孔某、徐某1、郑某2、黄某、舒某、翁某、郑某3、徐某2等证言，辨认笔录，微信截图，手机截图，手机通话记录，微信转账记录，支付宝转账记录，车辆卡口信息，搜查笔录、照片，扣押决定书、扣押清单，提取笔录、称量笔录，浙江省公安机关毒品上缴清单，检验报告，呈请采取技术侦查措施报告书、监听记录，电子证据检查笔录，抓获经过、临时羁押证明、归案经过，刑事判决书、在押人员登记表、出所登记表、行政处罚决定书，户籍证明及叶国首、郑贵发、郑胜、江建军、徐金星供述与辩解等证据共同证实。本院予以确认。 关于上诉、辩护意见。经查：1.原判根据在案能够相互印证的叶国首、郑贵发、徐金星有罪供述及监听记录、微信转账记录、微信截图、手机截图、车辆卡口信息、手机通话记录等主客观证据，遵循有利于被告人的原则，就低认定叶国首贩卖甲基苯丙胺50余克给郑贵发、徐金星，事实清楚，证据确实充分。2.郑贵发系具有吸毒情节的贩毒人员，应当按照其购买的毒品数量认定其贩卖毒品的数量，量刑时酌情考虑其吸食毒品的情节。3.证人郑某3、徐某2证言与相关微信截图、微信转账记录、手机通话截图、监听记录等证据相互印证，共同证实郑胜贩卖冰毒给郑某3、徐某2的事实。4.证人徐某1、翁某、黄某、舒某证言与相关微信转账记录之间相互印证，足以证实江建军贩卖冰毒给徐某1、黄某、翁某等人的事实。叶国首、郑贵发、郑胜、江建军及其辩护人所提相关上诉、辩护意见，均不予采纳。 本院认为，上诉人叶国首、郑贵发、郑胜、江建军及原审被告人徐金星明知是毒品而予以贩卖，其行为均已构成贩卖毒品罪。且部分属共同犯罪。江建军及其辩护人所提江建军的行为不构成贩卖毒品罪的上诉、辩护意见，与事实及法律规定不符，不予采纳。叶国首、郑贵发、江建军系累犯、毒品再犯，应从重处罚。在共同犯罪中，郑贵发起主要作用，系主犯；徐金星起次要作用，系从犯，可减轻处罚。徐金星、江建军当庭自愿认罪，可从轻处罚。原判根据叶国首、郑贵发、郑胜、江建军、徐金星的犯罪性质、情节、悔罪表现等，对其量刑适当。相关上诉人及辩护人所提原判量刑过重的上诉、辩护意见，不予采纳。原判认定事实清楚。审判程序合法。据此，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第二款第（一）项、第四款、第七款，第三百五十六条，第六十五条第一款，第二十五条第一款，第二十六条第一款、第四款，第二十七条，第六十七条第三款，第五十二条，第五十三条第一款，第六十四条，《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项之规定，裁定如下： 驳回上诉人叶国首、郑贵发、郑胜、江建军的上诉，维持原判。 本裁定为终审裁定。 审判长 郑 飞 审判员 熊 娟 审判员 周永敏 二〇二〇年一月十四日 法官助理张培丽 书记员廖聪聪