重庆市大渡口区人民法院 刑 事 判 决 书 （2019）渝0104刑初279号 公诉机关重庆市大渡口区人民检察院。 被告人张鹏，男，1985年8月26日出生于重庆市渝北区，汉族，高中文化，无业，户籍地重庆市渝北区。因涉嫌犯开设赌场罪，于2018年8月13日被刑事拘留，同年9月18日被执行逮捕。现羁押于重庆市大渡口区看守所。 辩护人李秋燕，重庆山语（渝北）律师事务所律师。 辩护人范鸿躜，重庆智豪律师事务所律师。 被告人杨超，男，1987年4月28日出生于重庆市渝北区，汉族，大学专科文化，保险公司业务员，户籍地重庆市渝北区。因涉嫌犯开设赌场罪，于2018年8月13日被刑事拘留，同年9月18日被执行逮捕。现羁押于重庆市大渡口区看守所。 辩护人谢思高，重庆智豪律师事务所律师。 重庆市大渡口区人民检察院以渝渡检刑诉［2019］288号起诉书指控被告人张鹏、杨超犯开设赌场罪，于2019年9月16日向本院提起公诉。本院适用简易程序受理后，发现本案不宜适用简易程序继续审理，遂于2019年10月31日转为普通程序，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。重庆市大渡口区人民检察院指派检察官余翔出庭支持公诉，被告人张鹏及其辩护人李秋燕、范鸿躜、被告人杨超及其辩护人谢思高到庭参加诉讼。现已审理终结。 重庆市大渡口区人民检察院指控，2018年6月，被告人张鹏与被告人杨超商议，租赁重庆市大渡口区X小区X栋X号房屋，组建名为“大吉大利”的QQ群，以“大发彩票网”赌博网站上的赌博方式，利用重庆时时彩的开奖结果为依据，自设赔率，以一分兑一元的兑换比例，组织人员进行网络赌博。被告人张鹏、杨超接受赌客在其QQ群内投注后，再利用张鹏注册的“大发彩票网”赌博网站账号，向该赌博网站进行投注，以转移赌场经营风险并获取赌博网站的返利。2018年6月以来，被告人张鹏、杨超在“大发彩票网”网站充值共计990余万元，下注金额约1.18亿元。2018年8月13日，被告人张鹏、杨超被抓获归案。公诉机关就起诉书指控的上述事实，庭举示了相关证据，认为被告人张鹏、杨超利用赌博网站，开设赌场牟利，情节严重，应当以开设赌场罪追究其刑事责任。被告人张鹏、杨超具有坦白情节，自愿认罪认罚。建议判处被告人张鹏、杨超有期徒刑三年至四年，并处罚金。提请本院依法判处。 被告人张鹏对指控的事实、罪名无异议，自愿认罪认罚。 被告人张鹏的第一辩护人提出，张鹏、杨超的行为非开设赌场罪，属于聚众赌博性质，构成赌博罪；张鹏具有坦白情节，自愿认罪、悔罪，建议从轻处罚并适用缓刑。 被告人张鹏的第二辩护人提出，张鹏在与“大发彩票网”之间的共同犯罪中系从犯，具有坦白情节，自愿认罪认罚，建议判处三年有期徒刑并适用缓刑。 被告人杨超对指控的事实、罪名无异议，自愿认罪认罚。 被告人杨超的辩护人提出，杨超在与“大发彩票网”之间的共同犯罪中系从犯，在与张鹏的共同犯罪中，发挥作用较小，具有坦白情节，自愿认罪认罚，建议判处三年有期徒刑并适用缓刑。 经审理查明，2017年12月起，被告人张鹏在互联网“大发彩票网”赌博网站上注册账号，充值参与网上赌博。2018年6月，被告人张鹏与被告人杨超经过共谋后，共同出资，租赁重庆市大渡口区X小区X栋X号房屋，组建“大吉大利”等QQ群，参照“大发彩票网”赌博网站上的赌博方式，以重庆时时彩的开奖结果为依据，自设赔率，按照一分兑一元的兑换比例，组织人员在QQ群内赌博。被告人张鹏、杨超在QQ群内接受赌客投注后，登录张鹏注册的“大发彩票网”赌博网站账号，向该赌博网站投注，一方面可以转移赌场的经营风险，另一方面可以赚取赔率差和赌博网站的返利。2018年6月以来，被告人张鹏、杨超在“大发彩票网”网站充值共计990余万元，下注金额约1.18亿元。案发时，“大吉大利”QQ群有普通成员20余人。 2018年8月13日，被告人张鹏、杨超在重庆市渝北区X街道被民警抓获归案。 案发后，公安机关扣押被告人张鹏作案使用的笔记本电脑一台、手机三部。 上述事实，被告人张鹏、杨超在开庭审理过程中亦无异议，且有户籍信息、房屋租赁协议、证人马某某、王某某、朱某某的证言、搜查笔录、扣押笔录、网络在线提取工作记录（附光盘）及相关截图、电子证据检查工作记录（附光盘）及相关截图、银行卡交易明细、到案经过、被告人张鹏、杨超的供述等证据证实，足以认定。 本院认为，被告人张鹏、杨超以营利为目的，专门租赁场所，建立QQ群，设定参赌规则，在QQ群内接受他人投注，组织众人赌博,其行为构成开设赌场罪。重庆市大渡口区人民检察院指控被告人张鹏、杨超的事实及罪名成立，本院予以支持。关于公诉机关指控被告人张鹏、杨超情节严重的公诉意见，经查，本案涉案的投注金额为被告人张鹏、杨超在“大发彩票网”赌博网站上投注的金额，该金额即包含被告人张鹏、杨超在QQ群内接受赌客投注的金额，也包含被告人张鹏、杨超自己在“大发彩票网”赌博网站上投注赌博的金额，二者无法区分，不能作为认定被告人张鹏、杨超开设赌场情节的依据；公诉机关指控被告人张鹏、杨超情节严重证据不充分，本院不予支持。 关于被告人张鹏的辩护人提出的张鹏、杨超的行为非开设赌场罪，属于聚众赌博性质，构成赌博罪的辩护意见，经查，聚众赌博的规模一般较小，通常利用自己的人际关系在小范围内组织他人参赌，成员相对固定，具有临时性、短暂性的特点，赌博方式一般由参赌人员临时确定；开设赌场具有一定的规模，参赌的人员众多，具有持续性和稳定性特点，只要在其时间内，赌博人员来到赌场均能进行赌博活动，赌博方式一般由经营者事先设定，提供筹码；二者的根本区别就是赌博活动的组织性与常态化。在本案中，被告人张鹏、杨超为了组织他人赌博牟利，专门租赁场所，建立QQ群，设定赌博方式，自2018年6月起持续地吸引不特定人员参赌，接受投注，判定赌客的输赢并予以兑付，具有一定的规模；QQ群的赌博方式和开奖结果虽然参照“大发彩票网”赌博网站和重庆时时彩，但非赌博网站和重庆时时彩为其设定，而是被告人张鹏、杨超自行设定；被告人张鹏、杨超具备开设赌场罪组织性与常态化的行为特征，应当以开设赌场罪追究其刑事责任。该辩护意见不能成立，本院不予采纳。 关于被告人张鹏、杨超的辩护人提出的张鹏、杨超在与“大发彩票网”之间的共同犯罪中系从犯的辩护意见，经查，被告人张鹏、杨超是自己组建QQ群，接受他人投注，组织他人赌博，其在QQ群接受投注后，向“大发彩票网”赌博网站投注的行为虽有获取“大发彩票网”赌博网站返利的目的性，也是为了转移QQ群的经营风险，接受QQ群赌客投注以后，是否向“大发彩票网”赌博网站投注，被告人张鹏、杨超具有自主决定权，非为“大发彩票网”赌博网站担任代理，其与“大发彩票网”赌博网站的经营者之间不构成共同犯罪。在被告人张鹏、杨超的共同犯罪中，二人共同出资，共同组织赌博活动，均起主要作用，系主犯。该辩护意见不能成立，本院不予采纳。 被告人张鹏、杨超归案后能够如实供述自己的罪行，自愿认罪认罚，依法可以从轻处罚。各辩护人以上述理由提出的对各被告人从轻处罚的辩护意见成立，本院予以采纳；适用缓刑的辩护意见与各被告人应当承担的罪责不相适应，本院不予采纳。 综上，依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第五十二条、第五十三条、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第四款、第六十七条第三款、第六十四条的规定，判决如下： 一、被告人张鹏犯开设赌场罪，判处有期徒刑二年十个月，并处罚金一万元（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2018年8月13日起至2021年6月12日止。罚金尚未缴纳，限于判决生效之日起十日内缴纳）； 二、被告人杨超犯开设赌场罪，判处有期徒刑二年九个月，并处罚金一万元（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2018年8月13日起至2021年5月12日止。罚金尚未缴纳，限于判决生效之日起十日内缴纳）； 三、扣押在案的被告人张鹏作案使用的笔记本电脑一台、手机三部依法予以没收。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向重庆市第五中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。 审 判 长  曹百艳 人民陪审员  刘茂华 人民陪审员  安 川 二〇二〇年一月十七日 书 记 员  李 域