山东省威海市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）鲁10民终3269号上诉人（原审原告）：宋文花，女，1960年3月17日出生，汉族，住乳山市。委托诉讼代理人：蔡乐，山东荣威律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：吴威平，男，1974年7月24日出生，汉族，住威海火炬高技术产业开发云鹤山。被上诉人（原审被告）：中国太平洋财产保险股份有限公司威海中心支公司，住所地威海市育华路21号。主要负责人：韩冬，总经理。委托诉讼代理人：王鹏伟，男，系公司员工。上诉人宋文花与被上诉人吴威平、中国太平洋财产保险股份有限公司威海中心支公司（以下简称太平洋保险威海支公司）因机动车交通事故责任纠纷一案，不服威海市环翠区人民法院（2019）鲁1002民初1843号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年12月9日立案后，依法组成合议庭对本案进行了审理。本案现已审理终结。宋文花上诉请求：改判支持其误工费用15600元，由太平洋保险威海支公司在商业三者险限额内负担。事实和理由：宋文花一审中提出的诉讼请求中包含了误工费，并提交了计算明细，但一审对其该诉请未予审理，违反了相关法律规定。吴威平答辩称，其没有意见，请求法院依法裁判。同意一审判决，请求驳回上诉，维持原判。太平洋保险威海支公司答辩称，一审认定事实清楚，适用法律正确，请求维持原判。宋文花向一审法院起诉请求：1、依法判令吴威平赔偿其各项损失共计271416.01元（医疗费两次住院共计132947.12元、有住院费发票、单据等，住院伙食补助费153天＊100元/天，残疾赔偿金按照城镇标准计算79098元，误工费按照3000元/月/30天＊153天计算为15300元，护理费按照家电销售维修同行业标准61108元/年/365天＊153天为25970.89元、交通费500元、精神损失费1000元、鉴定费1300元）；2、依法判令太平洋保险威海支公司在责任保险限额内承担赔付责任。一审法院查明，2018年5月3日8时55分，吴威平驾驶车牌号为鲁Ｋ×××××小型客车沿渔港路由西向东行驶至青岛路交叉口右转弯时，与驾驶电动车由西向东行驶的宋文花相撞，造成两车受损及宋文花受伤的交通事故。事故经交警部门认定，吴威平承担本次事故全部责任，宋文花无责任。吴威平驾驶的车辆在太平洋保险威海支公司处投保交强险和商业三者险（限额100万及不计免赔）责任保险。事故发生后，宋文花入住威海卫人民医院治疗，经诊断为脑外伤神经症性反应、胸12椎体压缩骨折、第3骶椎骨折、腰椎退行××变、腰4、5腰椎间盘突出、左耳中耳炎、左耳鼓室积脓、脑缺血灶，入院治疗153天，产生医疗费89958.81元。2018年9月19日，宋文花入住中国人民解放军第四〇四医院，经诊断为胸12椎体陈旧性压缩骨折骨不愈合、腰骶部软组织挫伤等，住院14天，花费医疗费42988.31元。吴威平垫付了14000元医疗费，太平洋保险威海支公司垫付了10000元医疗费。2019年1月3日，宋文花自行委托山东永鼎司法鉴定中心对本次事故造成的伤情进行伤残等级鉴定，经鉴定，宋文花伤情符合十级伤残。宋文花为此支出鉴定费1300元。庭审中，太平洋保险威海支公司对宋文花在威海卫人民医院的治疗有异议，认为医院的治疗存在相应过错，申请对宋文花在威海卫人民医院的治疗方案和用药合理性进行鉴定，一审法院依法委托威海正一司法鉴定所进行了鉴定，鉴定意见为1、被鉴定人宋文花2018年5月3日因交通事故受伤，致胸12椎体压缩骨折、第3骶椎骨折，与本次交通事故存在直接因果关系，其治疗方案中，针对胸12椎体压缩骨折，第3骶椎骨折采取相关治疗措施。药物治疗：以活血化瘀，续筋接骨、止痛，促进骨折愈合及润肠通便药物治疗，认为合理。2、被鉴定人宋文花2018年5月3日因交通事故受伤，住威海卫人民医院住院期间（139天）用药合理性经审查综合分析认为：青鹏软膏、双氯芬酸二乙胺乳胶剂、阿法骨化醇软胶囊、0.9%氯化钠注射液、5%葡萄糖氯化钠注射液、门冬氨酸钾注射剂、复方骨肽注射液、注射液帕瑞昔布钠、碳酸钙片、酒石酸布托菲诺注射液、复方曲肽注射液、骨愈灵胶囊、跌打七厘片及中药（骨碎补、当归……威灵仙）、新复方芦荟胶囊、开塞露为适合治疗本次外伤药物，用药合理，其他药物非治疗本次外伤用药。宋文花为证实其系城镇居民，提供了威海市环翠区明珠社区居民委员会出具的居住证明，证实宋文花居住在威海市环翠区温泉明珠73号楼204室。宋文花主张其受伤由其女婿毛宏贺护理，关于护理费，提供了护理人身份证复印件及其经营的个体工商户营业执照，证明护理人系个体工商户，误工费标准应按照零售业同行业数据61108元/年计算。太平洋保险威海支公司对上述证据无异议，但认为无法证实护理人实际参与护理，同意按城镇标准支付护理费。一审法院认为，吴威平驾驶的车辆在太平洋保险威海支公司投保交强险及商业三者险，本次事故发生在保险期内，应由太平洋保险威海支公司在保险责任限额范围内赔偿其合理损失，不足部分由吴威平承担。宋文花主张的医疗费有病历、发票证实，威海卫人民医院的诊疗方案经鉴定认为合理，用药合理性经鉴定，其中部分药物非治疗本次外伤用药，应予以剔除，数额为5361.92元。故医疗费中的合理部分，予以支持。住院伙食补助费计算数额符合法律规定，予以支持。宋文花主张的残疾赔偿金数额计算符合法律规定，予以支持。宋文花主张的误工费，未提供证据予以证实，不予支持。宋文花主张的护理费，仅提供个体工商户营业执照，未有纳税证明等证据证实营业收入，对于其主张按零售业同行业标准计算不予支持，太平洋保险威海支公司认可按城镇标准计算，予以确认，应按2018年度城镇居民人均可支配收入39549元/年计算153天为16578元。交通费，系因交通事故治疗产生的必要费用，予以支持。精神损害抚慰金，因宋文花构成伤残，予以支持。鉴定费1300元系宋文花诉前自行委托鉴定机构所支付，且并非因事故导致的直接损失，不应由太平洋保险威海支公司赔偿，但该费用是为确定具体损失产生的，且该鉴定也作为本案计算具体损失的依据，应由直接侵权人吴威平承担。综上，宋文花合理损失如下：医疗费127585.2元、住院伙食补助费15300元、残疾赔偿金79098元、护理费16578元、交通费500元、精神损害抚慰金1000元、鉴定费1300元，共计241361.2元。吴威平、太平洋保险威海支公司垫付的部分应从中扣除，故宋文花诉讼请求中的合理部分，予以支持。依照《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十五条之规定，判决：一、中国太平洋财产保险股份有限公司威海中心支公司于判决生效后十日内在交强险责任限额范围内赔偿宋文花住院伙食补助费15300元、残疾赔偿金79098元、护理费14102元、交通费500元、精神损害抚慰金1000元，共计110000元；二、中国太平洋财产保险股份有限公司威海中心支公司本判决生效后十日内在商业三者险责任限额范围内赔偿宋文花医疗费127585.2元、护理费2476元；三、吴威平于判决生效后十日内给付宋文花鉴定费1300元；四、宋文花返还吴威平垫付的医疗费14000元；第三、四项互相兑除，宋文花还应返还吴威平12700元；五、驳回宋文花的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2788元，原告负担440元，被告中国太平洋财产保险股份有限公司威海中心支公司负担2348元。二审中，宋文花提交环翠区洋房私宴私房菜馆出具的误工证明及该单位的营业执照，以证明宋文花本次事故前在该私房菜馆担任服务员，月劳务报酬为3000元。经质证，吴威平主张由法院依法认定；太平洋保险威海支公司对上述证据的真实性不予认可。为核实上述证据的真实性，本院要求宋文花本人出庭陈述相关情况，并到上述私房菜馆（该店门头为上海私家菜馆）进行调查核实，该私房菜馆的负责人认可出具的上述证明，但因时间长了，当时的考勤及工资发放记录未予保存。双方对上述本院调查核实的情况没有异议。另查明，宋文花于2018年5月3日至2018年9月19日在威海卫人民医院住院139天；于2018年9月19日至2018年10月3日在解放军404医院住院14天。本院对一审查明的其他事实予以确认。本院认为，宋文花因于一审中未提交关于误工费的相关证据，故一审对其该项诉请未予支持，并非宋文花上诉所称的一审未予审查。结合其二审中提交的关于误工费相关证据和本院调查核实的相关情况，可以认定宋文花于本次事故前在上海私家菜馆上班，有工资收入，其主张的月收入3000元与本地饭店服务人员的劳动报酬相当，本院对其该项主张予以支持。宋文花因本次事故致十级伤残并两次入院治疗，其主张住院期间为误工期限较为合理，该期限并不过长，故宋文花的误工费应为15300元（3000元/30天×153天）。因导致本案进入二审的原因系宋文花一审中未提交关于误工费相关证据，为发挥诉讼费的杠杆作用，本院对一审案件受理费不作调整，二审案件受理费由宋文花负担。综上，宋文花的上诉请求成立，应予支持；一审判决关于误工费部分有误，本院予以纠正。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条、第一百七十条第一款第二项、第一百七十五条之规定，判决如下：一、维持威海市环翠区人民法院（2019）鲁1002民初1843号民事判决第一、三、四项；二、变更威海市环翠区人民法院（2019）鲁1002民初1843号民事判决第二项为：中国太平洋财产保险股份有限公司威海中心支公司本判决生效后十日内在商业三者险责任限额范围内赔偿宋文花医疗费127585.2元、护理费2476元、误工费15300元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费2788元，由宋文花负担440元，中国太平洋财产保险股份有限公司威海中心支公司负担2348元。二审案件受理费190元，由宋文花负担。本判决为终审判决。审判长  金永祥审判员  郭庆文审判员  侯善斌二〇二〇年一月七日法官助理赵娟书记员唐亚敏