内蒙古自治区乌审旗人民法院 刑 事 判 决 书 （2019）内0626刑初447号 公诉机关：内蒙古自治区乌审旗人民检察院。 被告人：何某1，户籍所在地及被逮捕前住址内蒙古自治区鄂尔多斯市。2019年4月6日，因涉嫌失火罪被乌审旗森林公安局刑事拘留；2019年4月18日，因涉嫌失火罪被乌审旗人民检察院批准逮捕，同日由乌审旗森林公安局执行逮捕，现羁押于乌审旗看守所。 辩护人：白某，内蒙古法悦律师事务所律师。 被告人：何某2，户籍所在地内蒙古自治区鄂尔多斯市，现住址内蒙古自治区鄂尔多斯市。2016年4月24日，因赌博被乌审旗公安局嘎鲁图镇第一派出所给予行政处罚；2017年7月7日，因赌博被乌审旗公安局给予行政处罚；2019年4月8日，因涉嫌失火罪被乌审旗森林公安局刑事拘留；2019年4月18日，被乌审旗森林公安局取保候审；2019年10月11日，被乌审旗人民法院取保候审。 辩护人：娜某，乌审旗法律援助中心指派律师。 被告人：何某3，户籍所在地及现住址内蒙古自治区鄂尔多斯市。2019年4月8日，因涉嫌失火罪被乌审旗森林公安局刑事拘留；2019年4月18日，被乌审旗森林公安局取保候审；2019年10月11日，被乌审旗人民法院取保候审。 辩护人：徐某，乌审旗法律援助中心指派律师。 被告人：何某4，户籍所在地及现住址内蒙古自治区鄂尔多斯市。2019年4月9日，因涉嫌失火罪被乌审旗森林公安局取保候审；2019年10月11日，被乌审旗人民法院取保候审。 辩护人：牧某，乌审旗法律援助中心指派律师。 被告人：何某5，户籍所在地内蒙古自治区鄂尔多斯市，现住址内蒙古自治区鄂尔多斯市。2019年4月9日，因涉嫌失火罪被乌审旗森林公安局取保候审；2019年10月11日，被乌审旗人民法院取保候审。 辩护人：杨某，乌审旗法律援助中心指派律师。 乌审旗人民检察院以乌检二部刑诉〔2019〕12号起诉书指控被告人何某1、何某2、何某3、何某4、何某5犯失火罪，于2019年10月11日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。乌审旗人民检察院检察员朱某书记员出庭支持公诉，被告人何某1及其辩护人白某、被告人何某2及其辩护人娜某、被告人何某3及其辩护人徐某、被告人何某4及其辩护人牧某、被告人何某5及其辩护人杨某到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 乌审旗人民检察院指控，2019年4月5日10时许，被告人何某1、何某2、何某3、何某4、何某5等人共同在乌审旗无定河镇排子湾村十里梁何步山坟头上进行祭祀，被告人何某1双手伸进油桶，用打火机点在油桶内点燃纸钱，后被告人何某2、何某3、何某4、何某5分别在油桶内投入部分纸钱进行燃烧，后因不慎引燃坟旁杂草、黄蒿等造成火灾。2019年4月6日，经鄂尔多斯市林业规划设计院评估，总过火土地面积409.1781公顷，其中林业用地239.1489公顷。其中，特殊灌木林地59.1742公顷，林种为防护林，树种为杨柴、沙柳，其他无立木林地179.9747公顷。经委托乌审旗价格认定局对受损的樟子松、油松共计1554株进行价格鉴定，价格为16160.1元。经委托乌审旗价格认定局对被烧毁的滴灌设施进行价格鉴定，价格为108265元。 公诉机关认为，被告人何某1、何某2、何某3、何某4、何某5，因上坟使用明火，疏忽大意，引发火灾，造成林地受损，五被告人的行为触犯了《中华人民共和国刑法》第一百一十五条第二款的规定，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以失火罪追究五被告人的刑事责任；被告人何某1发生火灾后在现场参与救火，并等待民警的处理，被告人何某2、何某4、何某5经民警电话传唤后主动到案，并如实供述自己的犯罪行为，属自首，对四被告人可以从轻或者减轻处罚；被告人何某3被动到案，归案后如实供述自己的犯罪事实，属坦白，可以依法从轻处罚；案发后，五被告人对受害人的损失进行积极赔偿，并得到谅解，可以酌定从轻处罚。 被告人何某1对公诉机关指控的犯罪事实及罪名无异议。 被告人何某1的辩护人白某提出的辩护意见是，1、认为公诉机关指控被告人何某1构成失火罪的证据不足；2、鄂尔多斯市林业规划设计院及鉴定人员无相关资质，该鉴定意见不能作为定案依据；3、被告人何某1具有以下从轻或减轻处罚的量刑情节：属过失犯罪，具有自首情节，主观恶性不大，社会危害较小，具有悔罪表现，积极赔偿受害人的损失并得到谅解。并向法庭提供证据GPS坐标对比图两份，证明本案中的过火地块属于天然牧草地，不属于林业用地。 被告人何某2对公诉机关指控的犯罪事实及罪名无异议。 被告人何某2的辩护人娜某提出的辩护意见是，1、本案事实清楚，但证据不足，无法准确定性；2、被告人何某2具有以下从轻或减轻处罚的量刑情节：具有自首情节，属过失犯罪，认罪、悔罪，积极赔偿受害人的损失并得到谅解。 被告人何某3对公诉机关指控的犯罪事实及罪名无异议。 被告人何某3的辩护人徐某提出的辩护意见是，1、本案事实不清，证据不足，不能认定被告人何某3有罪；2、被告人何某3具有坦白情节，认罪、悔罪，案发后对烧毁植被进行恢复，积极赔偿受害人的损失并得到谅解，可以对其从轻处罚。 被告人何某4对公诉机关指控的犯罪事实及罪名无异议。 被告人何某4的辩护人牧某提出的辩护意见是，1、本案属过失犯罪，被告人的主观恶性较小；2、被告人何某4具有以下从轻或减轻处罚的量刑情节：具有自首情节，系初犯、偶犯，认罪、悔罪，积极赔偿受害人的损失并得到谅解。 被告人何某5对公诉机关指控的犯罪事实及罪名无异议。 被告人何某5的辩护人杨某提出的辩护意见是，1、认为公诉机关指控被告人何某5的犯罪事实不清，证据不足，不能认定有罪；2、被告人何某5具有以下从轻或减轻处罚的量刑情节：具有自首情节，系初犯、偶犯，认罪、悔罪，积极赔偿受害人的损失并得到谅解。 经审理查明：2019年4月5日10时许，被告人何某1、何某2、何某3、何某4、何某5等人共同在乌审旗无定河镇排子湾村十里梁何步山坟头上进行祭祀，被告人何某1双手伸进油桶，用打火机将在油桶内的纸钱点燃，后被告人何某2、何某3、何某4、何某5分别往油桶内投放纸钱进行燃烧，后因不慎引燃坟旁杂草、黄蒿等造成火灾。 2019年4月6日，经鄂尔多斯市林业规划设计院进行鉴定，总过火土地面积409.1781公顷，其中林业用地239.1489公顷。其中，特殊灌木林地59.1742公顷，林种为防护林，树种为杨柴、沙柳，其他无立木林地179.9747公顷。 经委托乌审旗价格认定局对受损的樟子松、油松共计1554株进行价格鉴定，价格为16160.1元。经委托乌审旗价格认定局对被烧毁的滴灌设施进行价格鉴定，价格为108265元。 另查明，被告人何某1发生火灾后在现场参与救火，并等待民警的处理，被告人何某2、何某4、何某5经民警电话传唤后主动到案，并如实供述自己的犯罪行为；被告人何某3被动到案，归案后如实供述自己的犯罪事实；案发后，五被告人对受害人的损失进行了赔偿及协商处理，并得到谅解。 上述事实，有经当庭举证、质证的下列证据予以证实： 1、刑事案件受案登记表、立案决定书，证明2019年4月5日，乌审旗森林公安局刑警队在工作中发现乌审旗无定河镇排子湾村十里梁发生火灾，于2019年4月6日立案审查；经侦查，被告人何某1于2019年4月5日在乌审旗无定河镇排子湾村十里梁何步山坟头上坟烧纸时不慎引燃坟旁杂草、黄蒿等造成火灾。 2、户籍证明，证明何某1、何某2、何某3、何某4、何某5已达到刑事责任年龄。 3、被告人何某1、何某3、何某4、何某5之前无违法犯罪记录；被告人何某2于2016年4月24日，因赌博被乌审旗公安局嘎鲁图镇第一派出所给于处罚，于2017年7月7日，因赌博被乌审旗公安局刑警队给予处罚。 4、归案情况说明，证明被告人何某2、何某4、何某5经民警电话传唤后主动到案，并如实供述自己的犯罪行为，属自首；被告人何某3被动到案，归案后如实供述自己的犯罪事实，属坦白。 5、乌审旗林业调查规划设计队对沙柳和杨柴初值密度的情况说明，证明依据中华人民共和国国家标准《造林技术规程》(GB/T15776--2016），我旗通过人工或天然方式营建以杨柴和沙柳为树种的灌木林每公顷最低初值密度为420株。 6、申请书，证明李峰(滴管等主管道的损毁)对乌审旗价格认定局出具的价格认定结论有异议，申请重新价格认定。 7、调取证据通知书及清单，证明2019年4月8日乌审旗森林公安局向乌审旗气象局调取2019年4月5日乌审旗无定河镇排子湾村十里梁的风向及气象信息。2019年4月5日10时至18时无定河的风向为西风、西西南风、西西北风、西北分，风向与本案的火势走向相互印证；2019年4月26日乌审旗森林公安局向乌审旗林业和草原局调取失火地块内未成林造林地的作业设计、造林合同及验收记录，（山桃、山杏）造林均已经完成且合格的事实。 8、接受证据材料清单，证明2019年4月15日，何某4向乌审旗森林公安局提交的收据、证明、谅解书，王宗树、刘国庆、杨治富、朱保山、曹步常、边海生等人分别收到了何某1、何某2、何某3的植树保证金200元；无定河镇人民政府、堵嘎尔湾村委对何某3、何某1、何某2出具的贫困证明；排子湾村民委员会和尚某谅解了何某1、何某2、何某3的失火行为；王宗树、王宗平、王宗山、王宗刚、杨坤余、杨治富、边某、边玉亮、刘国庆、朱保山、曹步常谅解了何某1、何某2、何某3等人的失火行为，并要求何某1的家人于明年清明节重新种植樟子松、松树等。 9、验收证明，证明2019年10月10日，过火林地的植被恢复成活率为3%。 10、证人证言，（1）证人边某的证言，证明2019年4月5日10点左右，其和弟兄6个在自家的老坟上正在砌老坟烧纸用的砖仓，砌完砖仓我们就开始烧纸钱，烧完纸钱后灭了砖仓的纸钱，看见何家的坟院着火了，其和其弟兄们拿着铁锹跑去救火了，当时火势太大，风也大，我们救了一会儿就躲开了，看见火势烧过我家坟院70余株樟子松后，火势继续向我家坟院往北蔓延，我们向北开始灭火，灭完火我回去的，何家的坟上有何某3、何某4、何某2、何某1，王某的事实。（2）证人王某的证言，证明2019年4月5日10点左右，何某4驾驶着车来堵嘎湾村敬老院接的我，我坐上车后，我和何某4驾驶着车到了乌审旗无定河镇排子湾村十里梁我家的坟院上，我不记得后面的事情了。（3）证人尚某的证言，证明乌审旗排子湾村十里梁失火一案烧了我的枣树基地和滴灌，2018年4月份种植的枣树基地面积3000亩，失火面积是1400亩，都是种植的枣树，株距3米，行距4米，每一亩种植55株，是乌审旗林业局的植被恢复项目，地形不平用的滴灌比较多，一亩380的价格铺设的事实。（4）证人曹某的证言，证明2013年我和乌审旗林业局申请下来2800亩巩固退耕还林成果后续产业建设项目，乌审旗无定河镇排子湾村十里梁失火地块内有2000亩的造林补贴项目，具体位置在××旗梁实施的乌审旗2013年巩固退耕还林成果后续产业建设项目地块旁边了，种植的是柠条和扬柴，是2014年春季实施的，失火面积内项目地块种植的山桃、山杏、文冠果、柠条、扬柴已经被火烧死了。（5）证人何某6的证言，证明2019年4月5日上午我去我们家祖坟上坟，我看见我们家坟院东南边的火很大，当时时间大概是11:03,当时的火已经从我们家坟院东南边的那几家坟院烧过去继续向东南烧了，然后我去我家坟院的途中遇到了何某2，他把他手里拿着的一把铁锨给了我，让我赶紧去灭火，我大概灭了1个多小时的火，我感觉火势基本控制住了，后来遇到了森林公安的民警。当天刮的是西北风，火是从何步山的坟头开始向东南烧的，何步山坟头供桌前有刚烧过的灰烬，灰烬连接着东南边烧黑的沙篙地，我不知道谁来上过坟，我没看到谁在我来之前给供桌上摆放祭品和烧纸，我就是在南边灭火的时候看到了何某3、何某1、何某2，然后我去坟院撒纸遇到王某和何某4。除了开头烧那点，我基本是全程参与了灭火，大概是17:40左右熄灭的，烧了沙篙等杂草和别人家坟院里的松树。 11、被告人的供述与辩解，（1）被告人何某1的供述与辩解，证明2019年4月5日上午9点左右,我和我三叔何某3、我妹妹何某4、我弟弟何某2、我母亲王某、何某5、何昊源去无定河镇排子湾村十里梁上坟，都是自愿去上坟的，其中何某3买了上坟烧的纸钱,我买了一个紫云烟、二瓶矿泉水。到了我们家的坟院后,我们先给我爷爷何登贵、奶奶周明亮上坟,当时我去父亲何步山的坟地上找油桶,我找上油桶开始点纸,我就双膝跪地,左手拿着打火机、右手拿着麻纸,把左右手都伸入油桶内开始点燃第一张麻纸,点燃麻纸后每个人都往油桶里放了一些纸钱和麻纸,扣完头烧完纸钱后,我们就到了父亲何步山的坟地上,我用铁锹把烧纸的油桶挑到了我父亲何步山的坟头前,我还是双膝跪地,左手拿着打火机、右手拿着麻纸,把左右手都伸入油桶内开始点燃第一张麻纸,王某、何某3、何某4、何某2往油桶里放纸钱和麻纸,烧完正准备压火的时候,看见我父亲何步山坟东南边黄蒿点着了,我们就开始灭火。着火的时间是2019年4月5日11点左右。着火的具体位置是在烧纸油桶的东南边1.5米左右地方就是着火点，油桶里的火两次都是我点的，当时有我三叔何某3、我、弟弟何某2、妹妹何某4，用铁锹向燃烧的火苗进行扬沙灭火,附近的邻居灭火的邻居有边某,边玉宝、边玉亮、边玉忠,其他人我不认识，带来六个铁锹帮忙灭火,火蔓延到20米左右的时候,我让弟弟何某2打110电话报警,打完110报警电话后,弟弟何某2让他姐夫给119打了报警电话。我看见过火面积大概5000亩左右，烧了黄蒿、杂草、沙蒿、樟子松、沙枣苗子等植被。我看到长有沙蒿的火焰最高点有2-3米高,杂草和黄蒿的地方火焰不高，我是17点左右灭了火后离开现场的，油桶里面有去年腊月三十号上坟烧过的纸灰和沙土，厚度在10公分左右，我倒油桶内杂物时没有看到火星。我收到了乌审旗森林公安局给我送达的鉴定意见，我对此鉴定没有异议。起火的原因是我们给我爷爷何登贵和我父亲何步山上坟引起的火灾。烧毁的主要有沙蒿、黄蒿和坟院里的松树，还有一块项目地。我烧纸的时候使用的是油桶，当时我左手拿着打火机、右手拿着麻纸，把左右手都伸入油桶内开始点燃第一张麻纸，陆续何某3、何某1、何某4、王某往油桶内放麻纸，当时是西北风，油桶内燃烧的麻纸向外飞出去了，点燃了坟东南边1.5米的杂草导致了发生火灾。（2）被告人何某2的供述与辩解，证明2019年4月5日早上我9点左右我从乌审旗嘎鲁图镇买的纸钱和麻纸、四个馒头,我先去毛布拉格给我岳父上的坟，后我开车直接到了无定河镇排子湾村十里梁我父亲何步山的坟地上,到了我家的坟院看见我母亲王某、三叔何某3、大哥何某1、姐姐何某4正在给我爷爷上坟的了,我就给我爷爷在烧纸的油桶内放了几张麻纸,点完麻纸我将祭品摆好就去了我父亲何步山的坟地上,我看见我大哥何某1用木棍将烧纸的油桶挑在了我父亲何步山的坟头前,我看见大哥何某1双膝跪地左手拿着打火机,右手拿着薄薄的几张麻纸,双手都伸入烧纸的油桶内在点燃麻纸,油桶内的麻纸燃烧后,我就往油桶内放了几张麻纸,点完麻纸后我就在父亲何步山的祭桌上摆放祭品,烧纸的油桶内的麻纸烧的差不多的时候,我拿上铁锹往烧纸的油桶内倒了点沙子,准备走的时候,我听见我母亲王某哎呦一声,看见烧纸油桶东南边着火了,我们就开始灭火了。用铁锹向燃烧的火苗进行扬沙灭火，把我家坟院周围的火灭了，火向南还在燃烧我看见南边护林人员在灭火，我叫了几个人往北面燃烧的地方进行灭火。我大哥何某1点燃油桶内的纸钱的，点了两次。我给我爷爷和父亲的坟地都烧过麻纸。我收到了乌审旗森林公安局给我送达的鉴定意见，我对此鉴定没有异议。上坟时有三叔何某3,母亲王某、何某1、何某4,何某5、何吴源,还有我，都是自愿去上坟的。我拨打了119报警电话，当时处于占线状态，我就再没有拨打。（3）被告人何某3的供述与辩解，证明2019年4月5日上午9点左右,我和何某1、何生梅、王某去十里梁我父亲何登贵和哥哥何步山坟地上坟，到坟院的时间是10点多,到了坟院我就开始撒纸钱、摆祭品,何某1把烧纸用的铁桶从何步山坟前拿到何登贵坟前,不知道他们谁先开始烧的纸,我过去也烧了几张,烧完纸我们就磕头了。在我父亲何登贵坟前烧完纸以后何某1把烧纸用的铁桶又拿到何步山的坟前,拿过去时那个油桶底部有口子,油桶里剩余的纸灰有一部分漏出来了,我还用脚往灭踩过,拿过去以后他们又继续烧纸,我也过去烧了几张纸,烧完纸以后我们就开始磕头,磕完头用沙灭油桶里的火时,就发现何步山的坟地着火了,我们就开始灭火。何某1把油桶内两个月前烧纸留下的灰倒在旁边后倒下的灰着了，我看见灰轰一下就着了，主要就是沙蒿，还有别人家坟院里的松树。过火范围内东南端还有一种大约30cm高的不知名苗子。（4）被告人何某4的供述与辩解，证明2019年4月5日早上我驾车载着我母亲王某，去无定河镇排子湾村十里梁，走到十里梁登记点，载着我三叔何某3、大哥何某1上坟地去，后十里梁登记点工作人员把登记本给我。我登记完就上了我们家的坟院，后何某2、何某5、何吴源也过来了。我们先给爷爷上的坟，我是第一个把准备的祭品摆放在供桌，然后我三叔何某3摆放了祭品，我回头就看到烧纸的油桶里麻纸已经燃烧了，接着我们开始往油桶里面放麻纸和纸钱，等麻纸和纸钱差不多烧完的时候，我大哥何某1用铁锹把烧纸的油桶挑到了我父亲何步山的坟头前，我开始摆放祭品，我摆放完祭品，就看到油桶里的麻纸在燃烧，不知道是谁点的，接着我们开始往油桶里面放麻纸和纸钱，磕完头后听见我母亲王某“哎哟”一声看见父亲何步山坟东南角上的黄蒿着火了，我们就开始灭火。我不清楚黄蒿是怎么点燃的的，但是我知道是我父亲何步山的坟头开始烧的。在倒下去年烧过的纸灰和沙土的地方，也就是我父亲坟地的东南边是着火点，当时是西北风，火势向东南方向燃烧的，风速大概3-4级风，他们用铁锹向燃烧的火苗进行扬沙灭火，我和王某、何昊源先回去了。（5）被告人何某5的供述与辩解，证明2019年4月5日9点多我和父亲何某2驾驶着车去无定河镇排子湾村十里梁上坟,先是到了我父亲何某2岳父的坟上上了坟,大概10点半左右上完坟驾驶着车去了乌审旗无定河镇排子湾村十里梁我老爷（何登贵）和爷爷（何步山）的坟地上,到坟地后,我看见我奶奶、大爹何某1、大姑何某4、三爷爷何某3在给老爷上坟,我和父亲何某2去到了老爷的坟头前和奶奶、大爹何某1、大姑何某4、三爷爷何某3打了招呼,我们就开始摆放祭品,摆放完祭品,我和父亲何某2拿着准备好的麻纸往油桶里扔几张,等油桶的麻纸燃烧快灭的时候,我们就磕头了,磕完头我们就到了我爷爷的坟地上,我奶奶、大爹何某1、大姑何某4、三爷爷何某3、父亲何某2给我爷爷祭桌上摆放祭品,摆完祭品,我看见油桶里的纸燃烧起来了,我们就开始往油桶里扔纸钱了,等油桶里的麻纸烧的差不多的时候我父亲何某2用铁锹往油桶里倒了点沙子,磕完头准备离开的时候,油桶的东南边着火了，当时是西北风，我和我父亲何某2都烧过纸钱。上坟的时候有我父亲何某2、奶奶、大爹何某1、大姑何某4、三爷爷何某3,弟弟何昊源，大家在用铁锹灭火的事实。 12、鉴定意见，（1）乌审旗林业调查规划设计队地块地类鉴定意见及资格证书，证明鉴定依据为航拍影像图、2016年林保数据图，2019年4月6日，总过火土地面积：409.5911公顷；其中国家特别规定灌木林林地面积56.3807公顷，林种为防护林，树种为沙柳。未成林造林地184.3327公顷，其中山杏73.913公顷，文冠果12.468公顷，沙柳15.9542公顷，紫穗槐76.131公顷，樟子松5.8683公顷。非林地为168.8777公顷。因被告人何某2于2019年4月25日，对该鉴定的面积无异议，对鉴定内的林地及树种有异议，申请重新鉴定。2019年5月14日，鄂尔多斯市林业规划设计院受乌审旗森林公安局的委托，就乌审旗定河镇十里梁何某1涉嫌失火案进行鉴定。根据乌审旗林地保护利用规划（2010-2020年）和2017年林地变更调查成果、乌审旗2013年国家级公益林落界成果、现场调查资料，委托鉴定的总面积409.1781公顷，其中林业用地239.1489公顷。其中，特殊灌木林地59.1742公顷，林种为防护林，树种为杨柴、沙柳，其他无立木林地179.9747公顷。（2）乌审旗价格认定局价格认定结论书，证明价格认定标的樟子松（1527株）、油松(27株)，价格认定结论：认定标的在基准日的市场价格为人民币：壹万陆仟壹佰陆拾元壹角（￥16160.10)；价格认定标的滴灌主管道等，价格认定结论：认定标的在基准日的市场价格为人民币：壹拾万捌仟贰佰陆拾伍元整（￥108265.00)。 13、勘验、检查笔录、现场照片、失火烧毁的树木统计表，证明着火现场位于××旗梁何步山坟头及其东南侧，现场最西侧着火点点处为何步山的坟，何步山的坟供桌前可见麻纸燃烧留下的灰烬和未完全燃烧的麻纸，过火的具体位置有何家坟院、边家坟院、杨家坟院、王家坟院、朱家坟院、刘家坟院、曹家坟院、张家坟院、徐家坟院、枣树项目地块等。被告人指认着火点的现场具体位置，何某1的点火姿势，与各被告人的供述相互印证。被告人何某1等5人涉嫌失火烧毁共计1554株樟子松。 14、证明材料、收据、谅解书，证明被告人向受害人进行了赔偿并得到受害人谅解的情况及被告人生活困难，无固定收入的事实。 15、视听资料、电子数据，证明公安机关的办案视频及公安机关在工作过程中无违法行为的事实。 公诉机关出示的上述证据来源合法，内容客观真实，证明的事实与本案有关联性，证据之间互相印证，能够形成证据链条，本院对公诉机关出示的上述证据全部予以采信。被告人何某1辩护人提供的证据因法律手续不完备，无法确认其来源，且经依法鉴定能够确认过火面积中包括林业用地（特殊灌木林地、其他无立木林地），故对该证据不予采信。 针对五被告人的辩护人提出的辩护意见，根据本案的事实和证据，本院评判意见如下： 失火罪是指由于行为人的过失而引起火灾，造成严重后果，危害公共安全的行为。本罪的立案追诉标准是过失引起火灾，涉嫌下列情形之一的，应予立案追诉：造成森林火灾，过火有林地面积2公顷以上，或者过火疏林地、灌木林地、未成林地、苗圃地面积4公顷以上的；本罪在客观方面表现为行为人实施引起火灾，造成严重后果的危害公共安全行为。首先，行为人必须有引起火灾的行为；其次，行为人的行为必须造成严重后果，即致人重伤、死亡或者使公私财产遭受重大损失；最后，上述严重后果必须是失火行为所引起，即同失火行为有着直接的因果关系。本罪主体为一般主体，凡达到法定刑事责任年龄、具有刑事责任能力的人均可成为本罪主体。本罪在主观方面表现为过失。既可出于疏忽大意的过失，即行为人应当预见自己的行为可能引起火灾，因为疏忽大意而未预见，致使火灾发生；也可出于过于自信的过失，即行为人已经预见自己的行为可能引起火灾，由于轻信火灾能够避免，结果发生了火灾。本案中，五被告人共同上坟，在上坟烧纸过程中先由被告人何某1使用打火机在油桶内点燃麻纸等物品，后其余四被告人均往油桶内放入纸钱、麻纸等物品进行祭祀，因当日风速较大，在野外使用明火进行祭祀，五被告人应当有防止火灾发生的注意防范义务，使用油桶燃烧纸钱等物品的行为能够证明五被告人已经预见了自己的行为可能会引起火灾，所以使用油桶来进行燃烧纸钱等物品，但由于五被告人疏忽大意，轻信火灾能够避免，导致了火灾的发生，且过火的面积已达到追究刑事责任的标准，故五被告人的行为构成失火罪。庭审中，五被告人对公诉机关指控的犯罪事实及罪名无异议，且有公诉机关出示并经当庭举证、质证的证据足以证实本案的犯罪事实。综上，对被告人何某1、何某2、何某3、何某5辩护人提出公诉机关指控被告人构成失火罪的事实不清，证据不足的辩护意见不予支持；鄂尔多斯市林业规划设计院及鉴定人员具备相关资质，鉴定过程符合法定程序，故对认为鄂尔多斯市林业规划设计院及鉴定人员无相关资质，该鉴定意见不能作为定案依据及应重新鉴定的辩护意见不予支持；对各辩护人认为五被告人具有从轻、减轻处罚的辩护意见予以支持。 本院认为，被告人何某1、何某2、何某3、何某4、何某5因上坟使用明火，未尽到防火安全注意义务，疏忽大意，引发火灾，造成林地及财产受损，五被告人的行为已构成失火罪，应以失火罪追究五被告人的刑事责任；公诉机关指控五被告人的犯罪事实清楚，证据确实、充分，罪名成立，本院予以支持。被告人何某1发生火灾后在现场参与救火，并等待民警的处理，被告人何某2、何某4、何某5经民警电话传唤后主动到案，并如实供述自己的犯罪行为，属自首，对四被告人可以从轻或者减轻处罚；被告人何某3归案后如实供述自己的犯罪事实，属坦白，可以依法从轻处罚；案发后，五被告人对受害人的损失进行了赔偿及协商处理，并得到谅解，可以酌定从轻处罚。被告人何某1具有直接行使点火情节，在本案中所起作用较大，其余四被告人的行为作用相对较小。综合本案的犯罪情节及被告人何某2、何某3、何某4、何某5的悔罪表现，对其四人适用缓刑不致再危害社会，决定对被告人何某2、何某3、何某4、何某5适用缓刑。依照《中华人民共和国刑法》第一百一十五条第二款、第六十七条、第六十一条、第七十二条、第七十三条、《最高人民检察院、公安部关于公安机关管辖的刑事案件立案追诉标准的规定(一)》第一条第一款第(四)项之规定，判决如下： 一、被告人何某1犯失火罪，判处有期徒刑二年。 （刑期自判决确定执行之日起计算，判决执行前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年4月6日起至2021年4月5日止。） 二、被告人何某2犯失火罪，判处有期徒刑一年六个月，缓刑二年。 （缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。） 三、被告人何某3犯失火罪，判处有期徒刑一年八个月，缓刑二年六个月。 （缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。） 四、被告人何某4犯失火罪，判处有期徒刑一年六个月，缓刑二年。 （缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。） 五、被告人何某5犯失火罪，判处有期徒刑一年六个月，缓刑二年。 （缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。） 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向鄂尔多斯市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。 审 判 长 呼  和 审 判 员 赵  娟 人民陪审员 达 尼 斯 二〇二〇年一月十日 书 记 员 乌敦图雅 法条链接： 《中华人民共和国刑法》 第一百一十五条放火、决水、爆炸以及投放毒害性、放射性、传染病病原体等物质或者以其他危险方法致人重伤、死亡或者使公私财产遭受重大损失的,处十年以上有期徒刑、无期徒刑或者死刑。 过失犯前款罪的,处三年以上七年以下有期徒刑;情节较轻的,处三年以下有期徒刑或者拘役。 第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。 被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。 犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚;因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。 第六十一条对于犯罪分子决定刑罚的时候，应当根据犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，依照本法的有关规定判处。 第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑： (一)犯罪情节较轻; (二)有悔罪表现; (三)没有再犯罪的危险; (四)宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。 宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。 被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。 第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。 有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。 缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。 《最高人民检察院、公安部关于公安机关管辖的刑事案件立案追诉标准的规定(一)》 第一条第一款第(四)项造成森林火灾，过火有林地面积2公顷以上，或者过火疏林地、灌木林地、未成林地、苗圃地面积4公顷以上的；