河北省邯郸市肥乡区人民法院 刑 事 判 决 书 （2019）冀0407刑初54号 公诉机关邯郸市肥乡区人民检察院。 被告人贺占奎，男，1972年8月24日出生，汉族，大专文化，中共党员，经商，户籍地邯郸市邯山区，现住邯郸市。2018年5月17日因涉嫌犯职务侵占罪到邯郸市肥乡区公安局投案自首。同年6月30日被刑事拘留，同年8月3日被逮捕。现羁押于邯郸市肥乡区看守所。 辩护人谷华军，河北邑锋律师事务所律师。 邯郸市肥乡区人民检察院以肥检刑诉（2019）26号起诉书指控被告人贺占奎犯职务侵占罪向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。邯郸市肥乡区人民检察院指派检察员李红波出庭支持公诉，被害人苗某及其委托代理人河北方信律师事务所律师闫海亮、岳志刚、被告人贺占奎及其辩护人谷华军到庭参加诉讼。公诉机关需要补充侦查提出建议而延期审理二次。现已审理终结。 邯郸市肥乡区人民检察院指控，2012年7月，被告人贺占奎注册成立肥乡县宏鑫建材市场有限公司（以下简称宏鑫公司），股东为贺占奎、苗某，刘某1为该公司法人代表和贺占奎股份代持人员。2014年2月，贺占奎、苗某将宏鑫公司的土地使用权以1580万元的价格转让给邯郸市坤和房地产开发有限公司（以下简称坤和公司）。坤和公司给付贺占奎土地转让金1120万元，贺占奎支付苗某200万元，余款由贺占奎用于偿还债务。对指控的以上事实，公诉机关当庭宣读和出示了有关证据。建议对其依法处罚。 被告人贺占奎对公诉机关指控的事实不持异议，但辩称，其行为性质是股权转让纠纷。辩护人谷华军提出的辩护意见是，（一）公诉机关指控被告人贺占奎将宏鑫公司名下的国有土地使用权转让给坤和公司，证据不足，不能成立。（二）本案是股权转让纠纷，被告人贺占奎的行为不构成职务侵占罪。请求宣告被告人贺占奎无罪。 经审理查明，2008年左右，被告人贺占奎与原邯郸县苗某经人介绍相识。2012年上半年，贺占奎与苗某为购买位于邯郸市原肥乡县宗国有土地使用权（面积约40亩地，出让年限40年），二人口头商定对半出资、注册公司并以注册公司名义购买。同年下半年，苗某依约先后多次向贺占奎及其指定账户支付公司注册资本钱、购地款共计约550万元。同年7月，贺占奎安排注册成立宏鑫公司，注册资本500万元，法定代表人刘某1（系贺占奎外甥），公司股东是刘某1（出资350万元，持70%股权）、杨某（出资150万元，持30%股权）夫妇。同年9月，原肥乡县国土资源局与宏鑫公司签订国有建设用地使用权出让合同，宏鑫公司取得肥国用（2012）第001006号（以下简称1006号地）的国有土地使用权。2013年6月，宏鑫公司的股东、股权变更为股东刘某1、苗某各出资250万元，各持50%股权。 2014年2月，贺占奎等作为宏鑫公司股东，商定将宏鑫公司名下第1006号地的土地使用权以约1500万元的价格转让给坤和公司。2014年2月至5月，坤和公司先后多次向贺占奎及其指定账户转入土地转让金约1100万元。6月10日，贺占奎支付苗某200万元，余款约900万元由贺占奎用于投资个人生意、偿还个人债务等，予以侵占。2018年5月2日，宏鑫公司股东苗某以贺占奎等涉嫌职务侵占罪向邯郸市肥乡区公安局提出控告。2018年5月17日，贺占奎向公安机关投案自首。审理期间，被告人贺占奎积极退赔被害人苗某经济损失。 上述事实，有公诉机关提交，并经法庭质证、认证的下列证据予以证明： 1、苗某付给贺占奎注册公司钱、购地钱证据：①苗某提交贺占奎会计张某1书写的收款明细单记载，6月28日转张某1卡50万＋1104000＋146000＝1750000，转张某3卡100万，转刘某1卡25万。9月14日转张某1卡60万。9月21日转50万，撤条。9月26日转20万，张某2款。9月26日转30万。②苗某提交的其向贺占奎指定账户转款手续。③银行转款记录显示，苗某账户于2012年6月28日转给张某3（贺占奎关系人）账户100万元，苗某2（苗某妹妹）账户于2012年7月3日转给刘某1账户25万元，苗某账户于2012年8月27日转给张某1账户50万元、于2012年9月4日转给张某1账户10万元、于2012年9月5日转给张某1账户50万元、于2012年9月21日转给张某1账户50万元、于2012年9月26日转给张某1账户30万元，2012年9月26日苗某方账户转给张某2（贺占奎朋友）账户20万元，2012年10月24日苗某账户转给张某1账户20万。共计355万元。另外，苗某账户于2012年8月3日转给郑某账户39.98万元、75.02万元，共计115万元。④河北东仁商贸有限公司（以下简称东仁公司）证明记载，2012年10月24日收到苗某2转款76万元。 2、河北中信达会计所出具的验资报告、银行账户转款手续显示，宏鑫公司股东刘某1、杨某分别出资350万元、150万元到位。刘某1、杨某的该500万元注册资本来源于贺占奎。 3、股权转让协议书、宏鑫公司股东会决议、宏鑫公司章程等工商登记资料显示，2013年6月，苗某出资250万元受让宏鑫公司刘某1100万元股份、受让某150万元股份。苗某、刘某1各持宏鑫公司50%股权。 4、侦查人员从邯郸市肥乡区国土资源局调取的国有建设用地使用权出让合同、土地使用权证等土地出让手续显示，2012年9月，宏鑫公司通过受让方式购得该第1006号地的国有土地使用权。 5、王某1（坤和公司实际经营人）付给贺占奎转让款的证据有：①王某1提交的其向贺占奎指定账户转款的银行手续、银行转款截图、有关记账凭证。②王某1提交的贺占奎出具的收款确认书记载，2014年2月22日贺占奎收款300万元，2014年2月28日贺占奎尾号5356账户收款100万元，2014年3月18日贺占奎尾号7363账户收款300万元，2014年3月21日贺占奎尾号3320账户收王某1款40万元，2014年3月26日贺占奎收款200万元，2014年5月20日贺占奎尾号7363账户收款100万元，2014年5月20日贺占奎尾号7363账户收款100万元，共计1140元。贺占奎签字。③东仁公司账户的交易明细记载，2014年2月28日王某1转入100万元。④陈某（贺占奎会计）账户的交易明细和东仁公司证明记载，2014年2月22日、23日收到耿某（王某1会计）账户转入35个4万元计140万元，2014年2月22日收到耿某账户转入60万元，收到耿某账户转入20个5万元计100万元。2014年3月18日收到王某1账户转入100万元、100万元、100万元，当天转给东仁公司。2014年5月20日收到王某1账户转入100万元、100万元。共计800万元。⑤贺占奎账户的交易明细记载，2014年3月21日收到王某1账户转入40万元。⑥贺占奎提交的收到王某1转款的银行转款手续。 6、张某4（苗某出纳）账户的交易明细记载，2014年6月10日收到陈某尾号7251账户转入200万元。 7、贺占奎提交的苗某出具的收据记载，今收到贺占奎购买我宏鑫建材市场全部股权200万元，当时我的股权作价750万元整，通过银行转账。苗某签字。 8、侦查人员从肥乡县农村信用合作联合社（以下简称肥乡信用社）调取的刘某1贷款的个人借款合同、抵押合同等相关手续。 9、邯郸银行出具邯郸市鸿竹贸易有限公司（以下简称鸿竹公司）尾号为4439账户的交易明细记载，2015年4月10日肥乡信用社转给鸿竹公司650万元，当天，鸿竹公司将其中的500万元转给张某3尾号6503账户（王某1指定账户）。 10、侦查人员从坤和公司调取的刘某1、贺占奎出具的承诺函记载，宏鑫公司于2014年5月20日已将该公司股权及所属宗地所有权全部转让给坤和公司，因现阶段无法变更股权转让手续，未变期间，涉及公司的一切经济业务，原股东不再进行决策，必须由坤和公司决策，原股东协助办理。宏鑫公司的所有经济事项未经坤和公司同意视为无效。股权转让前的债权债务归原股东承担。承诺人刘某1签字，担保人贺占奎签字。 11、证人王某1证言，2008年左右，其和贺占奎相识。2014年2月左右，贺占奎说他在肥乡有一块地，约有40余亩，想卖给其，当时我俩谈定这块地的价格是1550万元，其多次向他支付了1120万元。其知道该地的所有权是宏鑫公司，是贺占奎、苗某的共同财产。后贺占奎迟迟给其过不了户，钱也退不了。贺占奎按借款需要支付其钱的利息，所以贺占奎给其出具的都是借款条，而不是收款条。后贺占奎用若干箱红花郎酒、1部奔驰车、1套锦河湾小区的房产（只付了100万元首付）抵顶其部分款。后贺占奎用这块土地作抵押从肥乡信用社贷款650万元，贺占奎将其中的500万元通过鸿竹公司账户转给其司机张伟南账户上，偿还给其。 12、贺占奎向王某1出具的有关借据。 13、证人刘某1证言，其是宏鑫公司法人代表和挂名股东，该公司注册资金是贺占奎出的。宏鑫公司是苗某、贺占奎开，他们各占公司50%的股权,该公司实际股东是贺占奎和苗某。2015年4月左右，其以宏鑫公司土地作抵押从肥乡信用社贷款650万元属实，是贺占奎让其去办的。 14、证人张某1证言，经其辨认苗某提交的收款明细单是其写的，内容属实。 15、证人张某2证言，2014年6月一天，贺占奎约其、卢某找苗某协商他们股权出让事宜。找到苗某后，他们说定苗某的股权作价750万元，贺占奎要先付苗某200万元订金，让苗某把他宏鑫公司的股权全部转让，随后定个期限，贺占奎再将其余款项550万付给苗某，苗某没有明确表示同意。当时贺占奎没说股权是转让给谁的。 16、证人卢某证言与证人张某2证言一致。 17、证人王某2（肥乡信用社客户部经理）证言，2015年4月，刘某1是以宏鑫公司第1006号土地抵押担保向该社贷款650万元。 18、证人贾某、刘某2（均系肥乡信用社工作人员）证言均与王某2证言一致。 19、证人薛某证言，其和贺占奎是朋友关系。贺占奎于2014年5月23日通过陈某尾号7363账号向其该账户转款13万元属实，这是贺占奎还其的借款。 20、被害人苗某陈述，二〇一二年四五月，其、贺占奎为了购地，协商成立宏鑫公司，并共同出资购买位于原肥乡县的地皮一块，约40亩。其、贺占奎各出资550多万元，贺占奎负责注册成立宏鑫公司、购地事宜，商定由贺占奎的外甥刘某1为宏鑫公司的法人代表，其、贺占奎为股东，各占50%股份。注册公司及购地后，该公司一直没有经营，该公司资产就是这块地皮。贺占奎转让土地的事，事先口头给其说了，其也同意。2014年6月初，贺占奎找到其说，他想买其手中的该公司50%的股权，当时说定是750万元，他说先付给其200万元订金，然后付给其550万元，让其把股权转给他，其说把750万元全部转给其，其才同意把股权转给他。2014年6月10日左右，贺占奎付其200万元订金，但后续的550万元一直没有给其，所以其也没有和他签订转让手续。 21、被告人贺占奎供述，2012年，为了摘牌位于原肥乡县辛安镇乡的那块土地，其与苗某商议注册公司并以注册公司名义购买，其注册了宏鑫公司，宏鑫公司的实际经营人和股东是其和苗某，各持该公司50%股份，其股份由宏鑫公司法人代表刘某1代持。注册公司和购买该地共计花费1100万元左右，苗某出资550万元左右。2014年，当时王某1给其说，他要通过受让宏鑫公司股份、成为宏鑫公司唯一股东的方式取得宏鑫公司该土地，因为这种转让方式缴纳的税费较少，手续简便。后其多次收到王某1支付的转让款1100万元左右。该款其给苗某200万元，余款其用于个人生意、还账等。苗某当时同意转让股权，后来不同意转让股权，导致无法给王某1办理宏鑫公司股权过户手续。后其先后以现金、转账方式、以其1套房产（价值约100万元）、冀Ｄ×××××奔驰车1辆（价值约40万元）、红花郎酒顶账方式共计归还王某1约300万元。2017年初，王某1准备诉讼途径解决其未归还他的转让款。其感觉对不住王某1就给王某1说，你看着办吧，我全力配合你。这时王某1提出他坤和公司与其宏鑫公司签订一个宏鑫公司向坤和公司转让土地使用权的转让合同书，主要是，宏鑫公司将宏鑫公司名下的该土地以1140万元转让给坤和公司。同时，王某1让其宏鑫公司与他坤和公司再签订一个解除合同协议书，主要是，宏鑫公司无法在约定期限内给坤和公司办理土地变更登记手续，双方自愿协商解除转让宏鑫公司土地使用权的合同。另外，东仁公司也是其注册的公司。张某1和陈书凤都是其公司的会计，以她们个人名义开的卡用于公司财务。另外，张某是其一个朋友，宏鑫公司成立时用他账户走过账。 22、东仁公司的内资企业登记表记载，东仁公司于2007年11月成立，法人代表是贺占奎。 23、侦查人员从丛台区法院调取的坤和公司民事起诉状、立案登记表、（2017）冀0403民初1094号民事调解书记载，主要是，双方当事人自愿达成如下协议：被告宏鑫公司欠原告坤和公司土地使用权转让款1059.57万元。宏鑫公司于2017年4月11日前一次性返还坤和公司土地使用权转让款1059.57万元及该转让款利息。 24、侦查人员从丛台法院调取的强制执行申请书、执行立案审批表、执行裁定书等执行手续显示，2017年4月26日经坤和公司申请，丛台法院对（2017）冀0403民初1094号民事调解书立案执行。同年7月18日，丛台法院裁定查封宏鑫公司第1006号地。同年9月23日，邯郸市中级人民法院以便于执行为由，裁定指令肥乡区人民法院执行该案。 25、侦查人员从本院调取的民事判决书、执行申请书、执行通知书、执行裁定书等手续显示，刘某1从肥乡信用社贷款650万元到期后，没有偿还借款本息。肥乡信用社向本院提起民事诉讼。2017年4月20日，本院作出（2017）冀0428民初193号民事判决书，判决：一、被告刘某1、杨某还原告肥乡信用社借款650万元以及利息。二、原告肥乡信用社对被告宏鑫公司第1006号地享有优先受偿权。同年7月6日，本院对该民事判决书进行执行立案。 26、侦查人员从本院调取的和解执行协议、执行裁定书等手续显示，本院在执行上述两个民事裁判文书过程中，2017年11月23日，宏鑫公司与坤和公司达成和解执行协议，主要是，宏鑫公司自愿将其第1006号地以1059.57万元抵顶给坤和公司。宏鑫公司在信用社的贷款650万元及其利息由坤和公司代为偿还。当天，本院以双方当事人自愿达成上述抵债协议为由，作出（2017）冀0428执517号执行裁定书，裁定，将宏鑫公司第1006号地以1059.57万元的价格抵顶给坤和公司所有。该案和解执行终结。 27、邯郸市肥乡区公安局经济侦查大队证明记载，2018年5月17日，贺占奎因涉嫌犯职务侵占罪到该队投案自首。 28、中共邯郸经济技术开发区尚璧镇委员会关于贺占奎系中共党员的证明。 29、常住人口信息表、户籍证明等证据。 针对被告人辩称和辩护人意见，根据本案事实、证据和相关法律规定，本院综合评判如下： 被告人贺占奎将宏鑫公司土地使用权转让给坤和公司、收取并侵占土地转让金的事实存在。经查，第一，土地使用权转让协议书记载，宏鑫公司以1140万元的价格向坤和公司转让第1006号地的土地使用权。第二，解除合同协议书记载，因宏鑫公司无法在约定期限履行土地变更登记手续，双方自愿解除合同，坤和公司已经支付的合同款1120万元，宏鑫公司承诺全部返还。第三，还款协议书记载，截至2017年2月9日，宏鑫公司欠坤和公司转让款本金、违约金、损失等合计1059.57万元。第四，被告人贺占奎在侦查阶段供述，王某1给其的1100万元左右，除给苗某200万元外，余款其用于个人做生意、偿还个人债务等。上述证据互相印证，足以证实贺占奎职务侵占的犯罪事实存在。辩方关于贺占奎的行为性质是收购股权转让纠纷、不是职务侵占的意见，与事实、法律不符，不予采纳。 本院认为，被告人贺占奎利用其担任宏鑫公司隐名股东和实际控制人的职务便利，侵吞公司财物，数额巨大，事实清楚，证据确实充分，其行为已构成职务侵占罪。公诉机关指控罪名成立。被告人贺占奎具有自首情节，依法可以从轻或者减轻处罚，鉴于被告人贺占奎积极退赔被害人经济损失，故对其依法减轻处罚。对被告人贺占奎适用缓刑对其所居住的社区没有重大不良影响。辩护人意见经查与事实、法律不符，不予采纳。经本院审判委员会讨论决定，依照《中华人民共和国刑法》第二百七十一条第一款、第六十七条第一款、第七十二条的规定，判决如下： 被告人贺占奎犯职务侵占罪，判处有期徒刑三年，缓刑三年。 （缓刑考验期从判决确定之日起计算） 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向河北省邯郸市中级人民法院提出上诉，书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本两份。 审 判 长  柳延峰 人民陪审员  李丙臣 人民陪审员  李东喜 二〇二〇年一月二十一日 书 记 员  陈燕枝