文书内容江苏省镇江市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）苏11民终3621号上诉人（原审被告）：佘开银，男，住南京市江宁区。委托诉讼代理人：张小林，江苏丰硕律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：管金林，男，汉族，住句容市。委托诉讼代理人：许秀山，句容市恒平法律服务所法律工作者。被上诉人（原审被告）：经美根，男，汉族，住句容市。上诉人佘开银与被上诉人管金林、经美根提供劳务者受害责任纠纷一案，不服句容市人民法院（2019）苏1183民初2489号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年10月30日受理后依法组成合议庭，公开进行审理。本案现已审理终结。佘开银上诉请求：请求二审法院撤销一审判决。事实及理由：一、一审法院认定“农民自建低层住宅是不需要资质的”观点系认定事实和适用法律错误；二、本案施工合同标的系房屋建筑，不同于一般承揽合同，对于房屋建筑需要瓦工、木工等人员和必要的安全设施，经美根作为房主，将工程发包给不具有施工资质的佘开银，没有对佘开银及其雇员管金林进行安全警示教育，并提供必要的安全防护措施，存在一定过失；三、经美根是涉案建房工程的受益人，而且其在一审庭审中愿意承担赔偿责任，从公平角度，其应当对管金林的损失承担相应赔偿责任；四、一审法院认定经美根与佘开银之间是承揽合同关系，经美根是定作人，佘开银是承揽人，一审法院对此认定是错误的。本案经美根作为发包人，与佘开银作为承包人，双方订立的是建筑施工合同而非一般的承揽合同。既然是建设施工合同，承包人就应当具有相应资质要求；五、涉案工程建设前未取得审批手续，属于非法建筑。管金林辩称：一审判决认定事实清楚，适用法律正确，程序合法，请求二审法院驳回佘开银的上诉，维持原判。经美根辩称，房子是经过审批的，不是违建房。事故责任在佘开银，与本人无关。管金林向一审法院起诉请求：1、判令佘开银、经美根赔偿各项损失共计347713元；2、判令佘开银、经美根承担诉讼费用。一审法院认定事实：2018年5月，经美根将其位于句容市约170平方米、每层层高约2.8米的房屋建造工程交由佘开银承建，双方约定佘开银承包方式为包工包料，门窗、水电不在承包范围内；造价为每平方600元，底层算一半，走廊全算。佘开银雇佣管金林等人为其承包的工程进行了施工，施工场所未设置安全网、栏杆等安全防护措施。2018年5月30日下午，管金林在涉案房屋二楼施工时不慎坠落地面受伤。管金林受伤后自2018年5月30日起至2018年6月12日止在句容市人民医院住院治疗，自2018年6月13日起至2018年6月28日止在东南大学附属中大医院住院治疗，自2018年6月28日起至2018年7月19日止在句容市人民医院住院治疗，管金林还多次门诊治疗。共产生医疗费用170876.05元，其中管金林支付了65115.47元，佘开银垫付了105760.58元。佘开银另行给付了管金林现金20239.42元，为管金林垫付了救护车费、出院车费共计480元。根据管金林申请，法院依法委托南京康宁司法鉴定中心对管金林的伤残等级、误工期限、护理期限、营养期限进行鉴定，2019年6月27日，南京康宁司法鉴定中心出具司法鉴定意见书，意见为：1、被鉴定人管金林左侧第1-9肋骨及右侧第7-11肋骨骨折构成九级残疾；2、被鉴定人管金林胸5、12椎体压缩性骨折构成九级残疾；3、被鉴定人管金林误工期限共计以180日为宜，护理期限共计以90日为宜，营养期限共计以90日为宜，为此管金林支付了鉴定费2900元。管金林常年从事瓦工工作，其位于郭庄镇大小陡门自然村的房屋在2017年2月整体拆迁。一审法院认为，公民的健康权受法律保护。关于管金林与佘开银、经美根之间的法律关系。佘开银作为承揽人，按照定作人经美根的要求完成工作，交付工作成果，经美根给付报酬，双方系承揽关系。管金林作为提供劳务一方为佘开银提供劳务，佘开银作为接受劳务一方向管金林支付报酬，管金林与佘开银系劳务关系。关于本案中各方当事人是否存在过错。管金林在工作过程中，未对自身安全尽到注意义务，对本次事故的发生存在一定过错，应当自行承担相应的民事责任，佘开银未在管金林等人的工作场所设置安全防护措施，对本次事故的发生也存在一定过错，应当承担相应民事责任，结合本案具体情况，本院酌情确定管金林承担30%的民事责任，佘开银承担70%的民事责任。管金林要求经美根承担民事责任，认为经美根因家庭建房，将工程承包给无建筑施工资质的佘开银进行施工，应当承担连带责任。对此，法院认为，根据《中华人民共和国建筑法》第二条第一款规定：“在中华人民共和国境内从事建筑活动，实施对建筑活动的监督管理，应当遵守本法。”第八十三条第三款规定：“农民自建低层住宅的建筑活动，不适用本法。”故农民自建低层住宅是不需要资质的。本案中，管金林亦未能提交其他证据证明经美根对本次事故的发生存在定作、指示或者选任的过失，故经美根不应承担民事责任。关于管金林主张的残疾赔偿金的计算，应当根据案件的实际情况，结合受害人住所地、经常居住地等因素，确定适用城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入的标准，本案中，管金林的户籍所在地虽为农村，但管金林常年从事瓦工工作，其主要生活来源为非农业收入，且管金林属于拆迁户，结合公平原则，管金林主张的残疾赔偿金可按照2018年度江苏省城镇常住居民人均可支配收入47200元/年计算。经审核，确认管金林的损失为：1、医疗费170876.05元；2、住院伙食补助费1470元（30元/天×49天）；3、营养费2250元（25元/天×90天）；4、护理费8100元（90元/天×90天）；5、误工费29145.6元（161.92元/天×180天，参照2016年度江苏省分细行业在岗职工平均工资中“建筑业”59102元计算为161.92元/天）；6、残疾赔偿金207680元（47200元/年×20年×22%）；7、精神损害抚慰金酌定为11000元；8、交通费800元。以上损失共计431321.65元。此款由佘开银赔偿70%即301925.16元，扣除其已垫付的126480元，佘开银尚需赔偿管金林175445.16元。遂判决：一、佘开银于判决生效之日起十日内赔偿管金林损失共计175445.16元；二、驳回管金林对经美根的诉讼请求。本院对一审法院认定的事实予以确认。本案争议焦点即经美根是否应当对管金林的损害承担赔偿责任。本院认为，经美根不应对管金林的损害承担赔偿责任。理由是：根据《中华人民共和国建筑法》第二条第一款规定“在中华人民共和国境内从事建筑活动，实施对建筑活动的监督管理，应当遵守本法。”第八十三条第三款规定“农民自建低层住宅的建筑活动，不适用本法。”本案中，经美根经当地村镇建设管理部门的审批，将自家二层约170平方米、层高约2.8米的房屋翻建工程发包给佘开银建造，双方的权利和义务关系不属于《中华人民共和国建筑法》调整的范畴,经美根自建低层住宅，承包人佘开银不需要相应的资质。根据2018年5月经美根与佘开银签订的《建房协议》约定，佘开银为经美根建筑农村低层住宅，经美根按照建筑面积给付佘开银施工报酬。故经美根与佘开银签订的上述《建房协议》符合承揽合同的特征，经美根与佘开银之间形成承揽合同关系。根据最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十条有关“承揽人在完成工作过程中对第三人造成损害或者造成自身损害的，定作人不承担赔偿责任，但定作人对定作、指示或者选任有过失的，应当承担相应的赔偿责任”的规定，由于在本案中，佘开银不能提交其他证据证明经美根对本次事故的发生存在定作、指示或者选任的过失，故经美根不应承担民事责任。佘开银的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条第一款、第一百七十条第一款第一项及第一百七十五条的规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费2286元，由佘开银负担。本判决为终审判决。审判长  杨道骏审判员  冷德华审判员  黄 甦二〇二〇年一月十四日书记员  王 伟